福建省上杭县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0823刑初498号
公诉机关上杭县人民检察院。
被告人胡盛昌，男，1959年5月9日出生于福建省上杭县，汉族，小学文化，务农，住福建省上杭县。因涉嫌犯销售假药罪，于2015年10月23日被上杭县公安局取保候审，2016年6月21日经上杭县人民检察院院决定取保候审。2017年2月14日，经本院决定并由上杭县公安局执行逮捕。现押于上杭县看守所。
上杭县人民检察院以杭检诉刑诉〔2016〕454号起诉书指控被告人胡盛昌犯销售假药罪，于2016年11月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上杭县人民检察院指派检察员曹文东出庭支持公诉。被告人胡盛昌到庭参加诉讼。现已审理终结。
上杭县人民检察院指控：
自2015年4月以来，被告人胡盛昌从别处购进标示“西藏飞龙生物科技有限公司”生产的“虫草肾白金”、标示“西藏健龙生物科技有限公司”生产的“虫草肾宝丸”、标示“香港飞龙生物科技有限公司”生产的“坚硬王”、标示“香港百草堂生物科技工程有限公司”生产的“硬十天”、标示“西藏健龍保健品有限公司”生产的“玛咖”、标示“香港双龙生物科技有限公司”生产的“阴茎倍增”、标示“青海金力源保健品有限公司”生产的“虫草鹿鞭丸”、标示“香港康龙（集团）生物技术有限公司”生产的“绿色伟哥”等产品在上杭县某乡各村销售，后于2015年10月10日在家中被上杭县公安局某派出所民警查获，现场查扣“虫草肾白金”两盒、“虫草肾宝丸”五盒、“坚硬王”两盒、“硬十天”两盒、“玛咖”两盒、“阴茎倍增”一盒、“虫草鹿鞭丸”五盒、“绿色伟哥”三盒。经龙岩市食品药品监督管理局认定，上述产品均为非药品冒充药品，按假药论处。
2015年10月22日，被告人胡盛昌到上杭县公安局某派出所投案。
公诉机关向本院提供证据如下：1.物证：上杭县公安局扣押的“虫草肾白金”、“硬十天”等产品；2.证人胡某某、胡某1、胡某2等人的证言；3.被告人胡盛昌的供述和辩解；4.龙岩市食品药品监督管理局出具的认定函；5.上杭县公安局制作的检查笔录、照片等；6.上杭县公安局出具的户籍证明、到案经过、情况说明等证明材料。
公诉机关认为，被告人胡盛昌违反国家药品管理规定，明知是假药而予以销售，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售假药罪追究其刑事责任。
被告人辩称起诉书指控的药品是其从地摊上购买来自己吃，没有卖给他人。
经审理查明：
2015年4月以来，被告人胡盛昌从别处购进标示“西藏飞龙生物科技有限公司”生产的“虫草肾白金”、标示“西藏健龙生物科技有限公司”生产的“虫草肾宝丸”、标示“香港飞龙生物科技有限公司”生产的“坚硬王”、标示“香港百草堂生物科技工程有限公司”生产的“硬十天”、标示“西藏健龍保健品有限公司”生产的“玛咖”、标示“香港双龙生物科技有限公司”生产的“阴茎倍增”、标示“青海金力源保健品有限公司”生产的“虫草鹿鞭丸”、标示“香港康龙（集团）生物技术有限公司”生产的“绿色伟哥”等产品在上杭县某乡各村销售，后于2015年10月10日在家中被上杭县公安局某派出所民警查获，现场查扣“虫草肾白金”一盒、“虫草肾宝丸”五盒、“坚硬王”两盒、“硬十天”一盒、“玛咖”两盒、“阴茎倍增”一盒、“虫草鹿鞭丸”五盒、“绿色伟哥”三盒。经龙岩市食品药品监督管理局认定，上述产品均为非药品冒充药品，按假药论处。
上述事实，有下列经当庭举证、质证的证据证实：
（一）物证
上杭县公安局扣押的“虫草肾白金”一盒、“虫草肾宝丸”五盒、“坚硬王”两盒、“硬十天”一盒、“玛咖”两盒、“阴茎倍增”一盒、“虫草鹿鞭丸”五盒、“绿色伟哥”三盒。
（二）书证
1、到案经过，证实被告人胡盛昌经群众举报后被公安机关查获并传唤到案。
2、户籍证明，证实被告人胡盛昌身份情况。
（三）证人证言
1、证人胡某某的证言，证实在2015年胡盛昌家建房时，其在胡盛昌家做小工，因其腰痛，胡盛昌拿了一盒药给其并告诉其是治疗腰痛的，该药纸壳小盒装，每盒6粒或8粒药丸。其吃后感觉是壮腰补肾类药品，药丸是黑色圆形。该药共28元，胡盛昌直接从其工钱中扣除。
2、证人胡某1的证言，证实胡盛昌在家务农，也会走村串户卖中西药材，没有固定店铺。其与胡盛昌的家不是很远，平时有接触，胡盛昌上过学，他写字都比较好。前几年其经常看到胡盛昌背包去卖药材，2015年上半年其也看过胡盛昌卖药。
3、证人胡某2的证言，证实其与胡盛昌属小学同学，胡盛昌读到小学三年级后辍学。胡盛昌平时以农业为主，有时走村串户卖药挣点钱补贴生活。
4、证人张某某的证言，证实其在2015年上半年向胡盛昌购买保健药品。该药是在其村里向胡盛昌购买，他平时有到我们村里来卖药，药卖来吃后没有什么效果。
5、证人胡某3的证言，证实其与胡盛昌属同学关系，胡盛昌是小学五年级文化，其与胡盛昌从小学一年级开始同班，一直念到小学五年级。胡盛昌在家务农，还会走村串户卖药。
（四）被告人的供述与辩解
被告人胡盛昌供述，证实其在2015年4月份从长汀县城药材批发市场一药店购进“绿色伟哥”、“虫草鹿鞭丸”、“玛咖”“虫草肾宝丸”等产品，其销售该药品共赚了376元。其大部分将药品销售给其认识的人，其中有本村的胡某某，其他购买人的名字记不住或叫不出名字。其没有销售药品的资格执业证书。
（五）鉴定意见
龙岩市食品药品鉴定管理局出具的认定函，证实“绿色伟哥”、“虫草肾白金补肾丸”、“虫草肾宝丸”、“坚硬王”、“硬十天”、“玛咖”、“阴茎倍增”、“虫草鹿鞭丸”、以非药品冒充药品，按假药论处。
（六）勘验检查笔录
1、检查笔录、证据保全决定书、扣押决定书、扣押清单，证实2015年10月10日10时30分许，上杭县公安局某派出所民警依法对被告人胡盛昌住宅进行检查，在其家一楼查获“虫草肾白金”一盒、“硬十天”一盒、“美国坚硬王”两盒、“阴茎倍增”一盒、“虫草肾宝丸”五盒、“玛咖”两盒、“虫草鹿鞭丸”五盒、“绿色伟哥”三盒，并对上述药品进行扣押。
2、指认照片，证实被告人胡盛昌指认了其销售的“虫草肾宝丸”等药品及存放地点。
以上证据均经庭审举证、质证，证据取得和来源合法，内容客观真实，可以作为认定本案事实的根据，本院予以确认。
本院认为，被告人胡盛昌违反国家药品监督管理法规，销售假药，事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成销售假药罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，予以采纳。被告人胡盛昌提出起诉指控的涉案药品是其从地摊上购买自己吃，没有销售给他人的辩解意见。经查，被告人胡盛昌在侦查机关供述其从长汀一家大药房购买涉案药品并销售给他人，与其在审理过程中从地摊上购买涉案药品的供述之间相互矛盾，结合证人胡某某的证言证实胡盛昌卖给其一盒壮腰补肾类药治疗腰痛并从其做小工的工钱中扣除费用，证人胡某1、张某某等人的证言证实被告人胡盛昌会走村串户卖药品，扣押的涉案药品、龙岩市食品药品鉴定管理局出具的认定函等证据，上述证据之间能相互印证，足以证实被告人胡盛昌销售假药的事实。故被告人胡盛昌的该点辩解意见，理由不当，不予采纳。被告人胡盛昌经群众举报案发，没有投案的主动性，故公诉机关认定被告人胡盛昌主动投案不当，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十一条、第六十二条、第四十二条、第四十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下:
一、被告人胡盛昌犯销售假药罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期自判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期从2017年2月14日起至2017年4月13日止。罚金限于判决生效后十日内交缴，上缴国库。）
二、上杭县公安局依法查扣的“虫草肾白金”一盒、“硬十天”一盒、“美国坚硬王”两盒、“阴茎倍增”一盒、“虫草肾宝丸”五盒、“玛咖”两盒、“虫草鹿鞭丸”五盒和“绿色伟哥”三盒，予以没收，由扣押机关上杭县公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 郑智钦
人民陪审员 林怀华
人民陪审员 丘建强
二〇一七年二月十四日
书 记 员 刘玉雯
附：本案适用的有关法律条文和司法解释:
《中华人民共和国刑法》第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。
第四十四条拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。