湖南省茶陵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0224刑初45号
公诉机关湖南省茶陵县人民检察院。
被告人张甲某，男，1968年11月15日出生，汉族，茶陵县人，小学文化，农民，住茶陵县。因涉嫌非法占用农用地罪，于2015年12月14日被茶陵县森林公安局取保候审，2016年3月21日又被本院继续取保候审。
辩护人王件平，湖南犀城律师事务所律师。
辩护人刘玉信，湖南犀城律师事务所律师。
湖南省茶陵县人民检察院以茶检林刑诉（2016）4号起诉书指控被告人张甲某犯非法占用农用地罪，于2016年3月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独立审判，于2016年4月1日公开开庭审理了本案。湖南省茶陵县人民检察院指派检察员曾晓燕出庭支持公诉，被告人张甲某及其辩护人王件平、刘玉信到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2001年上半年，被告人张甲某在茶陵县某镇把集村开办“茶陵县把集某采石场”，开始在该村老石灰场“1号眼”进行人工采石。2009年5月，被告人张甲某向茶陵县林业局申请办理以上采石区的林地占用手续；同年11月9日，湖南省林业厅向其下达湘林地许准（2009）1121号《使用林地审核同意书》，同意其使用林地13.5亩，并附了红线图。但，其勾绘的红线图批准范围与以上实际采石区不相符，两者相距数百米远。2011年4月3日，被告人张甲某与把集村民委员会、告仕组签订《青石岩承包合同书》，合同约定被告人张甲某可以在青石岩范围内（含“狗脑茬”等小山场）开采岩石，期限三年。尔后，被告人张甲某在未经林业部门许可的情况下，雇请挖掘机、铲车将“狗脑茬”（与“1号眼”采石区相邻，位于“1号眼”的北边）山场上表面的泥土与茅柴杂草挖掉，待露出岩石层后，再用风炮机进行采石，石料加工后方才对外出售。2012年10月24日，被告人张甲某收购“狗脑茬”山场脚下的“告仕碎石场”，用于石料加工。2014年1月，被告人张甲某将“茶陵县把集某采石场”进行资金重组，虎踞人蔡某、某人颜某分别投资入股加入该采石场。但，两人均未参与采石场、碎石场的经营管理。重组后，被告人张甲某继续在“狗脑茬”山场采石，并将“狗脑茬”山顶上的表面泥土用挖掘机、铲车挖推至山顶以下西、北部，被挖推泥土覆盖了部分原公益林地、一般用材林地。2015年春，被告人张甲某在以上泥土覆盖区域栽植了杉、荷等树苗，现大部分已经成活。案发后，经茶陵县云阳国有林场林业调查规划设计队鉴定，该采石场采石区使用林地面积22.5亩，泥土覆盖公益林地面积2.85亩，覆盖一般用材林地面积3.45。2015年6月25日，被告人张甲某主动到茶陵县森林公安局投案，并向该局退交了25万元违法所得。
本案审理中，本院委托茶陵县司法局对被告人张甲某是否实行社区矫正进行调查评估，其意见为建议对其实行社区矫正。
上述事实，被告人张甲某在开庭审理过程中亦无异议，并有书证茶林证0011172号《山林权所有证》、0011207号《山林权所有证》、二份《青石岩承包合同书》、湖南省林业厅湘林地许准（2009）1121号《使用林地审核同意书》、《青石岩与碎石场场地承包合同》、茶陵县某镇把集某采石场《营业执照》、《采矿许可证》、《安全生产许可证》、《安全生产标准化证书》、《爆破作业单位许可证》、《收据》、采石场现金收入账单、湘财通字（2014）NO1586899564《湖南省非税收入一般缴款书》、湘财通字（2015）NO1938086293《湖南省非税收入电子缴款收据》、2016年8月31日茶陵县某镇把集某采石场《临时占用林地申请》，被告人张甲某提交的四张泥土覆盖区造林彩照，证人颜某、蔡某、杨某、张乙某、周某、张丙某、兰某、吴某、张丁某、陈甲某、汤某、谭某、陈乙某、陈丙某的证言，茶陵县云阳国有林场林业调查规划设计队所作出的鉴定意见书，现场勘验笔录、照片，六份现场指认笔录，茶陵县森林公安局出具的犯罪嫌疑人张甲某到案经过、被告人张甲某的身份信息证明，（2016）茶司评意字第70号《调查评估意见书》，以及被告人张甲某的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，公诉机关指控被告人张甲某犯非法占用农用地罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名依法成立。被告人张甲某违反森林、土地等管理法规，超越林业行政主管部门批准的林地使用范围，擅自占用林地，毁坏森林植被，破坏林地，非法采石，且毁坏林地面积较大。其行为已侵害国家有关土地资源保护管理制度，构成非法占用农用地罪。案发后，被告人张甲某主动向公安机关投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。被告人张甲某积极退缴全部违法所得，依法可以酌情从轻处罚。辩护人提出被告人张甲某在新泥土覆盖区栽植了树苗，应在量刑时予以考虑。由于该新泥土覆盖区，其新泥土层下面系未遭破坏的原有林地，原有林地被重新覆盖泥土层后，其林地用途并未因此改变，况且新泥土覆盖区又被被告人张甲某栽植了树苗（该树苗已成活）。因此，该新泥土覆盖区不宜认定为林地被毁坏区，辩护人提出的以上辩护意见本院予以采纳。鉴于本案犯罪情节较轻，被告人张甲某悔罪表现较好，社区矫正机构建议对其实行社区矫正，本院依法可以对其适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第五十二条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款，《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
被告人张甲某犯非法占用农用地罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币30，000元（罚金已交纳；缓刑考验期限，从本判决确定之日起计算。）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省株洲市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 颜星
二〇一六年四月一日
书记员 刘彬
附法律条文如下：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款、第三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第一款、第三款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于两个月。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，在非法占用的林地上实施建窑、建坟、建房、挖沙、采石、采矿、取土、种植农作物、堆放或排泄废弃物等行为或者进行其他非林业生产、建设，造成林地的原有植被或林业种植条件严重毁坏或者严重污染，并具有下列情形之一的，属于《中华人民共和国刑法修正案（二）》规定的“数量较大，造成林地大量毁坏”，应当以非法占用农用地罪判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：
（二）非法占用并毁坏其他林地数量达到十亩以上；
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。