广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）佛中法刑一终字第466号
原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄雪珍，女，1980年7月14日出生，汉族，中专文化，原广东新宝电器股份有限公司海外营销中心主管，户籍地江西省永修县涂埠镇。因本案于2013年11月8日被羁押，同日被刑事拘留，同年12月12日被逮捕，2014年1月6日被佛山市顺德区公安局取保候审，同年7月4日被佛山市顺德区人民检察院取保候审，同年7月16日被佛山市顺德区人民法院继续取保候审，同年10月30日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人黄镔，广东金信方正律师事务所律师。
原审被告人王某权，男，1982年2月19日出生，汉族，大专文化，原佛山市南海区朗能电器有限公司销售员，户籍地广东省韶关市曲江区乌石镇坑口村委会井塘村37号。因本案于2014年1月10日被羁押，同日被刑事拘留，同年1月30日被佛山市顺德区公安局取保候审，同年7月4日被佛山市顺德区人民检察院取保候审，同年7月16日被佛山市顺德区人民法院继续取保候审。
佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人黄雪珍、王某权犯职务侵占罪一案，于2014年10月31日作出（2014）佛顺法刑初字第2067号刑事判决。原审被告人黄雪珍不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人及原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式进行审理。现已审理终结。
原审判决认定：
2002年4月8日，被告人黄雪珍应聘入职被害单位广东新宝电器股份有限公司（以下简称新宝公司），任海外营销部市场营销人员，负责销售业务操作、联系客户、追收货款等工作。
2009年初至2013年11月期间，被告人黄雪珍伙同被告人王某权经合谋后，由被告人王某权提供在香港特别行政区开设的银行账户给被告人黄雪珍使用。被告人黄雪珍利用上述职务便利，采取高卖低报、假借客户名义申请佣金、要求客户将货款转至指定账户等手段，侵占新宝公司客户的货款，均存至被告人王某权提供的账户中，非法占为己有。具体如下：
1、被告人黄雪珍以高卖低报的方式侵占新宝公司编号为D52客户的货款累计96886.8美元，均指定存至被告人王某权提供的在香港设立的银行账户中。
2、被告人黄雪珍假借编号D52客户的名义向新宝公司申请佣金，指定转至被告人王某权提供的在香港设立的银行账户中，累计51445.8美元。
3、被告人黄雪珍以高卖低报的方式，侵占新宝公司编号为C46客户的货款累计105815.3美元；与他人分赃。
4、被告人黄雪珍采取要求客户将货款转至指定账户的手段，侵占新宝公司客户台湾全轩公司的货款共计人民币3068元，转至被告人王某权的中国农业银行账户中。
综上所述，被告人黄雪珍伙同被告人王某权侵占新宝公司货款，共折合人民币1562392.44元。
破案后，被告人黄雪珍协助公安机关追回并退还全部赃款，取得了被害单位的谅解。
2014年1月10日，被告人王某权主动到公安机关投案。
原审认定上述事实的证据有：抓获经过，被告人黄雪珍、王某权的供述及辨认笔录、指认材料，被害单位委托人邓某芳的报案陈述，证人曾某君、曾某南的证言及辨认笔录，相关银行账户交易记录，被告人黄雪珍的相关任职书证，互联网联系记录及申请佣金表，银行汇款，交易分析，相关订货单证，相关收据，谅解书，到案经过，二被告人的户籍材料，相关汇率情况，中国农业银行结算业务申请书，收据，刑事和解协议书等。
根据以上事实和证据，原审法院认为被告人黄雪珍、王某权无视国家法律，以非法占有为目的，结伙利用被告人黄雪珍任职新宝公司业务员的职务便利，侵占新宝公司的货款，数额巨大，二被告人的行为均已构成职务侵占罪。被告人黄雪珍在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人王某权在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人王某权主动投案，如实供述犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。被告人黄雪珍归案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。鉴于被告人黄雪珍已退回全部赃款，取得被害单位的谅解，对被告人黄雪珍酌情从轻处罚。根据二被告人的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，分别依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第六十七条第一款及第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款及第三款的规定，作出如下判决：
一、被告人黄雪珍犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年零二个月。
二、被告人王某权犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
上诉人黄雪珍及其辩护人上诉提出：（1）本案不应区分主从犯，应参照原审被告人王某权的量刑对上诉人黄雪珍量刑；（2）上诉人黄雪珍归案后一直如实供述罪行，认罪态度好。综上，原审对上诉人黄雪珍量刑过重。
经审理查明，原审判决认定上诉人黄雪珍、原审被告人王某权犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，并经原审法庭质证、认证，本院经审核后均予以确认。
关于上诉人黄雪珍及其辩护人上诉所提。经查，上诉人黄雪珍利用职务便利，采取高卖低报、假借客户名义申请佣金、要求客户将货款转至指定账户等手段，侵占新宝公司客户的货款，原审被告人王某权仅为黄雪珍提供存储赃款帐户，并无实施具体的职务侵占行为，上诉人黄雪珍作为本案职务侵占行为的主要实施者和获利者，在共同犯罪中起主要作用，原审据此认定其为主犯并无不妥。上诉人黄雪珍归案后一直如实供述罪行、认罪态度好的情节原审在对其量刑时已充分考虑，原审根据上诉人黄雪珍的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度在法定幅度内已对其从轻量刑，上诉人黄雪珍及其辩护人再据此要求从轻处罚据理不足。综上，上诉人黄雪珍及其辩护人上诉所提均据理不足，不予采纳。
本院认为，上诉人黄雪珍、原审被告人王某权无视国家法律，以非法占有为目的，结伙利用上诉人黄雪珍任职新宝公司业务员的职务便利，侵占新宝公司的货款，数额巨大，二人的行为均已构成职务侵占罪。上诉人黄雪珍在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。原审被告人王某权在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。原审被告人王某权主动投案，如实供述犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。上诉人黄雪珍归案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。鉴于上诉人黄雪珍已退回全部赃款，取得被害单位的谅解，对黄雪珍酌情从轻处罚。综上，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邱卫玲
代理审判员 陈海平
代理审判员 秦 璇
二〇一四年十二月十二日
书 记 员 郭海洋
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。