江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏09民终4101号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司，住所地辽宁省抚顺市顺城区临江东路63-3号。
负责人：赵冰宜，该公司总经理。
委托诉讼代理人：邵龙雷、唐飞，江苏理高律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈胜秀，女，1950年2月4日生，汉族，住江苏省滨海县。
委托诉讼代理人：丁亚军，滨海县城中法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：关健，男，1969年3月4日生，汉族，住辽宁省抚顺市望花区。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司（下称平安财险抚顺公司）因与被上诉人陈胜秀、关健机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省滨海县人民法院（2016）苏0922民初615号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月7日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
平安财险抚顺公司上诉请求：1.撤销原审判决，依法改判或发回重审；2.上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：1.本案中被上诉人关健持记分超12分的机动车驾驶证从事驾驶，根据相关规定，属于无证驾驶，又根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第九条的规定，上诉人在交强险限额内承担垫付赔偿责任，有向关健追偿的权利。2.上诉人根据相关法律、行政法规定的不得驾驶机动车情形作为免责事由条款，上诉人已就免责条款向投保人关健进行了提示，“记分达到12分的，仍驾驶机动车的”属于免责条款。故上述免责条款依法对关健产生法律效力，上诉人在商业险限额范围内不承担责任。
陈胜秀辩称：关健在一审庭审陈述，案涉车辆关健在投保时平安财险抚顺公司没有出具相应条款，保险公司向关健发了个短信，关健根据短信提醒将保费汇到保险公司，保险公司再向关健邮寄保险单。同时还陈述，在事故发生时并不知道驾驶证已经扣满12分，也没有人通知他这个事情。故根据关健陈述，保险公司主张商业险不承担责任依据不足，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
关健未作答辩。
陈胜秀向一审法院起诉请求：判令关健、平安财险抚顺公司赔偿陈胜秀医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、误工费、护理费、精神抚慰金、交通费、车损、施救费、停车费及检查费，共计人民币166066.30元。平安财险抚顺公司在保险范围内优先赔付；本案诉讼费用及鉴定费由关健、平安财险抚顺公司承担。
一审法院认定事实：2015年5月9日13时30分左右，关健（驾驶证状态为超分即记12分）驾驶辽Ｄ×××××小型普通客车沿S327线由西向东行驶至S327线62KM+30M处时，与推行电动自行车由北向南行走的陈胜秀车发生碰撞，致陈胜秀受伤、两车部分损坏。2015年6月12日，滨海县公安局交通巡逻警察大队作出交通事故责任认定书，认定关健负事故的全部责任，陈胜秀无责任。陈胜秀受伤后于2015年5月9日至5月23日在盐城市第一人民医院住院治疗14天，用去住院费用47224.29元，另在盐城市第一人民医院与滨海县人民医院等地用去抢救及检查门诊费用2926.22元，即陈胜秀共用去医疗费用50150.51元。由盐城东方司法鉴定所对陈胜秀的伤情进行鉴定，该所于2016年4月4日作出鉴定意见，认定被鉴定人陈胜秀车祸致肢体损伤，右侧肱骨远端粉碎性骨折右侧正中神经、桡神经损伤致右上肢功能丧失10%以上构成道路交通事故十级伤残。其本次损伤后的误工期为10个月，营养期为3个月，护理期为5个月（住院期间2人护理）。该项鉴定费用为1560元，另因鉴定产生检查费706元。事故发生后，关健（甲方）与陈胜秀的女儿张会（乙方）签订道路交通事故赔偿协议书，主要约定：甲方将所有理赔受益权转让给乙方。在本案庭审期间，关健再次确认将案涉事故理赔受益权转让给陈胜秀，陈胜秀对此表示认可。又查明，辽Ｄ×××××小型普通客车行驶证的登记车主为关健，该车在平安财险抚顺公司投保了交强险和50万不计免赔三责险，事故发生在保险期内。再查明：陈胜秀于1950年2月4日出生，案发时为农村居民。其自2014年9月开始在滨海县香小鱼美食馆天由店工作，主要从事洗碗等工作，月基本工资约为1600元。事故发生后，其未再去上班。一审法院根据各方当事人的诉讼请求、答辩意见以及证据交换的情况，将本案争议焦点归纳为：（一）关于平安财险抚顺公司应否在商业三责险范围内免责的问题；（二）关于陈胜秀主张的赔偿项目是否应当依照城镇标准计算的问题。一审法院认为，公民的人身权利受法律保护。由于本案的事故车辆在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制险及商业第三者责任险，在保险期间内发生了保险事故。事故双方应在平安财险抚顺公司承担机动车交通事故责任强制保险赔偿限额外，再参照此次事故责任认定，按比例承担赔偿责任。本案事故交警部门经过调查后认定由关健承担事故全部责任，陈胜秀不承担事故责任。本案，平安财险抚顺公司提出关健的驾驶证在事故发生时已被记分达12分，应属于无证驾驶，对此，交强险仅承担垫付责任，商业险不承担责任的意见，平安财险抚顺公司一并提供了保险条款。一审法院认为，《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第二十八条规定：“机动车驾驶人在机动车驾驶证丢失、损毁、超过有效期或者被依法扣留、暂扣期间以及计分达12分的，不得驾驶机动车。”该规定属于行政管理性规定，并未对驾驶人驾驶资格本身作出评价，故关健存在前述驾驶证计分达12分情形的，仅应认定为驾驶人无合法驾驶资格，而不宜认定为驾驶人未取得驾驶资格。同时，平安财险抚顺公司提交的保险条款中关于责任免除的情形约定的内容是：未依法取得驾驶证，发生意外事故时，保险人不负赔偿责任，且平安财险抚顺公司对于该条款已在关健投保时向关健尽到明确说明和提示义务未能举证充分。故平安财险抚顺公司关于关健驾驶证已计分达12分，应属无证驾驶，平安财险抚顺公司只在交强险范围内承担垫付责任，在商业三责险范围内不承担责任的意见，不予采信。陈胜秀相关的赔偿项目，认定如下：1、医疗费50856.51元。陈胜秀主张医疗费50301.20元、检查费706元，关健对此无异议，平安财险抚顺公司要求扣除非医保用药，但未提供相应证据证实，故对于平安财险抚顺公司的该意见，不予采信。经一审法院核实陈胜秀举证的合法有效医疗票据，金额为50150.51元，陈胜秀又因鉴定产生检查费706元，该费用应一并计入医疗费内，故对陈胜秀主张的医疗费认定50856.51元。2、住院伙食补助费280元。陈胜秀主张15天×20元/天=300元，关健对此无异议，平安财险抚顺公司对陈胜秀主张的天数认可14天，标准认可每天18元。根据陈胜秀的受伤情况，参照鉴定意见，对陈胜秀主张的住院伙食补助费认定14天×20元/天=280元。3、营养费900元。陈胜秀主张90天×10元/天=900元，关健对此无异议，平安财险抚顺公司认可60天，标准认可每天9元。根据陈胜秀的受伤情况，参照鉴定意见，对陈胜秀主张的营养费认定90天×10元/天=900元。4、精神抚慰金5000元。陈胜秀因交通事故受到了损伤，构成伤残，确给陈胜秀造成了精神痛苦，应给予适当的精神损害抚慰金。陈胜秀主张5000元，关健对此无异议，平安财险抚顺公司认可3000元。结合本地区的生活水平及事故双方的过错程度，对陈胜秀主张的精神抚慰金认定5000元。5、护理费11480元。陈胜秀主张14930元，关健对此无异议，平安财险抚顺公司认可90天，标准每天60元。一审法院参照鉴定意见及陈胜秀治疗的实际情况，结合当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，对陈胜秀主张的护理费认定14天×2人×70元/天+（150-14）×70元/天=11480元。6、交通费300元。陈胜秀主张交通费2000元，但未提供证据证实，关健认为过高，平安财险抚顺公司公司认可300元。考虑到陈胜秀就医的时间、地点、人数，酌情对陈胜秀主张的交通费认定300元。7、残疾赔偿金52042.2元。陈胜秀主张2年×37173元/年=74346元，关健认为过高，平安财险抚顺公司认为应当按照农村标准计算，且计算年限应为15年。经查，陈胜秀事故发生前为农村居民，但在餐饮店从事洗碗等工作是事实，对其残疾赔偿金的标准应当按照城镇标准计算。同时，陈胜秀出生于1950年2月4日，案涉鉴定报告出具之日为2016年4月4日，届时陈胜秀已满66周岁，故根据相关法律规定，参照鉴定意见，对其主张的残疾赔偿金予以认定（20-6）年×0.1×37173元/年=52042.2元。8、误工费16000元。陈胜秀主张误工费52.74元/天×315天=16613.10元。关健认为误工期限过长，平安财险抚顺公司认为陈胜秀已超法定退休年龄，若主张误工费应当提供证据证明。一审法院认为，误工费支持与否的标准是是否存在收入减少的客观事实，与是否达到或者超过法定退休年龄并无直接关联。陈胜秀事故发生前一直在餐饮店工作，月工资约为1600元，故根据相关法律规定，参照鉴定意见，对陈胜秀主张的误工费予以认定1600元/月×10月=16000元。9、财产损失300元。陈胜秀主张车辆修理费510元、施救费150元、停车费310元，关健认为陈胜秀主张过高，平安财险抚顺公司称陈胜秀举证不充分，不予认可。考虑到交通事故致车损为客观事实，且有交通事故认定书予以证实，但陈胜秀提供的票据无法证实为实际产生，酌情认定300元。以上医疗费用项下52036.51元，伤残赔偿项下84822.2元，财产损失300元，合计137158.71元。在交强险和商业三责险的限额内，平安财险抚顺公司应赔偿陈胜秀137158.71元，即平安财险抚顺公司在保险责任范围内，应当共计赔偿陈胜秀137158.71元。因此，陈胜秀在上述范围内的主张，予以支持，超过部分，不予支持。对于平安财险抚顺公司提出的本案鉴定费、诉讼费均不属于其公司的赔偿范围，均不予承担的意见，对此，一审法院认为，法律规定诉讼费由败诉方承担，故保险公司是否需承担诉讼费，是依其应否承担赔偿责任决定，而鉴定费是陈胜秀为确定其损失额而产生的必要的合理的费用，平安财险抚顺公司应予承担，因此，对平安财险抚顺公司的该意见，不予采信。判决：一、中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司共计赔偿陈胜秀人民币137158.71元，此款限判决生效后二十日内履行完毕。二、驳回陈胜秀的其他诉讼请求。案件受理费1330元，由陈胜秀承担330元，中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司承担1000元；鉴定费1560元，由中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司承担。
二审中，当事人没有提交新的证据，对一审查明相关事实，有相关证据印证，本院予以确认。
本院认为，我国道路交通安全法实施条例规定，公安机关交通管理部门对机动车驾驶人的道路交通安全违法行为除给予行政处罚外，实行道路交通安全违法行为累积记分制度，记分周期为12个月。对在一个记分周期内记分达到12分的，由公安机关交通管理部门扣留其机动车驾驶证，该机动车驾驶人应当按照规定参加道路交通安全法律、法规的学习并接受考试。考试合格的，记分予以清除，发还机动车驾驶证；考试不合格的，继续参加学习和考试。机动车驾驶人记分达到12分，拒不参加公安机关交通管理部门通知的学习，也不接受考试的，由公安机关交通管理部门公告其机动车驾驶证停止使用。由此可见，对于记分达到12分的驾驶证不是绝对无效，如果该驾驶员按照规定参加学习并经考试合格的，记分清除，发还机动车驾驶证，该驾驶证继续有效。只有当该驾驶员拒不参加学习，也不接受考试的，公安机关交通管理部门才有权公告其机动车驾驶证停止使用，此时，驾驶证无效。本案中，发生交通事故时关健所持驾驶证虽然记分满12分，但未被公安机关交通管理部门扣留并公告停止使用，应认定此时关健所持驾驶证仍为有效。上诉人平安财险抚顺公司公司主张关健属无证驾驶的理由不能成立。
最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十一条规定：“保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务”。关健称，案涉车辆是通过短信投保，关健按平安财险抚顺公司的短信提示将保费汇到保险公司，后平安财险抚顺公司向关健邮寄保险单，关健向法院提供了平安财险抚顺公司的电话营销专用机动车辆保险单。平安财险抚顺公司未能提供证据证明履行了相应的提示或者明确说明义务，因此保险条款约定的“记分达到12分的，仍驾驶机动车的”免责条款对关健不产生效力，平安财险抚顺公司依据该条款约定主张免赔，本院不予支持。
综上，平安财险抚顺公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1330元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司抚顺中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕伟平
代理审判员 朱 倩
代理审判员 荀玉先
二〇一六年十二月十二日
书 记 员 谢 超