福建省南平市延平区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽0702民初2116号
原告：马国，男，1989年5月22日出生，汉族，住山东省曹县。
委托诉讼代理人：赵敏，福建省南平市延平区“148”法律服务所法律服务工作者。
被告：福建省顺昌县顺明混凝土工程有限公司，住所地福建省顺昌县洋口镇石溪村部二楼，统一社会信用代码91350721591742822L。
法定代表人：池开荣，该公司董事长。
委托诉讼代理人：郑坚，福建杰列律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘玲，福建杰列律师事务所律师。
原告马国与被告福建省顺昌县顺明混凝土工程有限公司（以下简称“顺明公司”）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2016年1月25日立案后，于2016年12月29日作出（2016）闽0702民初356号民事判决。被告顺明公司不服判决，提起上诉。南平市中级人民法院于2017年5月10日作出（2017）闽07民终281号《民事裁定书》裁定将该案发回重审。本院依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告马国的委托诉讼代理人赵敏、被告顺明公司的委托诉讼代理人刘玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
马国向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决顺明公司赔偿马国各项损失776167.33元；2、本案诉讼费由顺明公司承担。在本案审理过程中，马国变更诉讼请求第一项为：请求依法判决顺明公司赔偿马国各项损失791253.13元。事实与理由：因位于南平市延平区的福建南平大地农牧发展有限公司建造猪舍，2015年9月，马国到施工现场钉制水泥模板，大地农牧发展有限公司建造的猪舍由顺明公司提供混凝土浇铸业务。2015年9月11日，因顺明公司的混凝土泵车加固不到位，导致泵车一边下陷致臂架倾斜，将马国砸伤。事发后，马国被送往南平市第一医院住院治疗66天，产生医疗费241838.79元，出院后医嘱建议马国休息3个月、加强营养等。马国的伤情经福建闽北司法鉴定中心评定为7级、8级、10级伤残各一处。在马国治疗期间，顺明公司未出一分钱，马国多次要求顺明公司付款，但都遭到顺明公司的无理拒绝。马国认为，顺明公司因其混凝土泵车加固不到位，导致泵车一边下陷致臂架倾斜，是造成马国受伤的全部原因，应对马国的各项损失承担赔偿责任。据此，马国依法起诉，请求法院判如所请。
顺明公司辩称：1、马国诉称顺明公司承包混凝土浇铸业务，没有事实依据，顺明公司仅是提供水泥混凝土混合料，并将混合料用机械倾倒到发包人指定的位置，具体混合料的浇铸由发包人的工人（即马国等人）实施。2、马国诉称顺明公司的泵车臂架将其砸伤，该主张不属实，导致事故发生的原因是因为模板制作过程中脚手架质量不合格，发包人的工人严重违反脚手架安装规范，主要表现在以下几个方面：脚手架地基不坚实且有积水；没有足够的连墙点；违反了作业层铺板要严、要平、要稳，以及材质符合要求的规定；没有设置作业防护面，脚手架没有经过验收就进行作业。3、对于脚手架存在的安全隐患，顺明公司的工作人员吴元轩已多次向发包方（即福建南平大地农牧发展有限公司）提出，马国受伤的原因正是因为脚手架质量不合格，才导致马国在脚手架部分坍塌后坠地受伤，所谓泵车臂架将马国砸伤，则马国根本没有生还可能。4、马国的损害不是顺明公司造成的，理由是：没有第三方对事故的原因作出与顺明公司有关的鉴定意见；马国为证明其受伤与被告有关而提供的四位证人的证言相互矛盾，且与马国均有利害关系，故不能证明马国的损害与顺明公司有关；事发当天在施工现场的顺明公司的泵车并没有发生机械故障，而是在事发后仍然继续施工，故马国的损害与顺明公司无关。5、马国的损害系马伟、福建南平大地农牧发展有限公司及马国自身存在共同过错的结果，且他们的过错均有应为而不为的客观证据予以证实，理由是：马伟承包工程后雇佣马国等人施工，但没有在施工现场拉设防护网、铺设合格的脚手架（即脚手架没有铺满、存在巨大空隙）以及为雇员马国提供安全帽和安全带等防护设施，是马国发生本次损害后果的重大原因；该工程业主单位福建南平大地农牧发展有限公司将工程发包给不具有施工资质的自然人马伟，且对施工现场的重大安全隐患没有进行制止并要求承包人马伟整改，对马国的损害存在重大过错，也应承担相应的过错责任；马国作为成年人，且从事施工现场工作，应对自身的安全尽到审慎注意义务，故也应承担相应责任；顺明公司不是本案的侵权人，对本案的发生没有任何过错，本案的发生与顺明公司无关，马国主张顺明公司承担赔偿责任没有依据。6、本案遗漏必要共同诉讼人（即马伟、福建南平大地农牧发展有限公司），而顺明公司成为利益驱使下的无辜替代品，理由是：本案系共同侵权所致的人身损害纠纷，应将全部的共同侵权人均追加为本案的被告，原审时马国已有将马伟、福建南平大地农牧发展有限公司追加为共同被告，并要求顺明公司、马伟、福建南平大地农牧发展有限公司承担共同侵权责任；马伟虽是马国的雇主，同时又是马国的亲兄弟，马国的损害与其具有关联性，马伟向福建南平大地农牧发展有限公司承包了工程，福建南平大地农牧发展有限公司将工程发包给不具有施工资质的个人，显属违法，本应对承包人的雇员承担赔偿责任。但是，马伟与马国是亲兄弟，马伟又与福建南平大地农牧发展有限公司有工程款的经济利害关系，依赖于福建南平大地农牧发展有限公司，在此情况下，马国起诉马伟和福建南平大地农牧发展有限公司后，又撤回了对他们的起诉，显然是利益驱使的结果，顺明公司也成了仅有的没有利害关系的无辜替代品；事实上，因本案本就与顺明公司无关，故马国、马伟、福建南平大地农牧发展有限公司在事发之初均没有联系顺明公司处理事故，顺明公司也继续在施工现场正常施工直至完工，直至事发几十天后，马国等人才要求顺明公司承担责任，也进一步说明了顺明公司是本案无辜的替代品。7、顺明公司虽不需对马国的损失承担法律责任，但认为马国起诉的赔偿项目缺乏证据支持和法律依据。
经审理查明，2015年9月11日，位于福建省南平市延平区将军街弥勒寺垅的福建南平大地农牧发展有限公司内正在进行公司基建，案外人马伟承包了施工现场钉制水泥模板的业务，并雇佣马国等人在施工现场钉制水泥模板。顺明公司的混凝土泵车在施工现场倾倒混凝土时，混凝土泵车撑脚下陷致车体发生倾斜，导致泵车的臂架砸到位于施工现场搭建的脚手架上的马国，以及马国所处位置的脚手架，脚手架发生坍塌，马国摔落受伤。马国受伤后被送往南平市第一医院住院治疗66天（2015年9月11日至2015年11月16日），产生门诊及住院治疗费计235460.89元。出院后医嘱建议原告：休息3个月；加强营养；3个月左右拆除外固定支架，期间如外固定针眼感染则需及时拔除外固定支架；还需进行二次手术取出内固定物。另外，马国住院期间遵医嘱购买重组人血小板生成素注射液花费3387元，购买S人血白蛋白花费1600元，购买棉签等医疗用品花费16元。2016年1月10日，马国花去门诊复查费1390.9元。2016年3月12日，马国因外固定针眼感染再次前往南平市第一医院住院治疗5天，产生门诊及住院医疗费计5006.34元。而后马国又于2016年8月5日花去门诊诊查费531.5元，于2016年8月30日花去门诊复查费506元。以上医疗费共计247898.63元。另马国因伤购买轮椅花费860元。2016年8月30日，福建闽北司法鉴定中心出具的（2016）临鉴字第233号《法医临床鉴定意见书》载明马国伤情评定为一项七级伤残、一项八级伤残、一项十级伤残，另评定马国误工期至评残之日、护理期120天、营养期90天，二次手术取出内固定物费用评估为12000元。马国支出鉴定费2400元。
同时查明，马国在施工现场未佩戴安全帽、绑安全绳等。
上述事实，有经庭审举证、质证的马国提交的南平市第一医院出具的住院病案首页、入院记录、医嘱单、《证明》、出院小结、疾病证明书、医疗费发票及清单，相关外购品发票、外购品证明，福建闽北司法鉴定中心出具的司法鉴定书、鉴定费发票，南平市延平区人民政府安全生产办公室出具的《峡阳镇一施工人员某外受伤的情况报告》等证据证实，以及本案庭审笔录，原审庭审笔录、调查笔录、证人询问笔录、原审相关证人证言等在案佐证，本院予以确认。
本院认为，关于赔偿责任承担问题，本院系根据峡阳镇政府安全生产办公室出具的《峡阳镇一施工人员某外受伤的情况报告》、原审相关证人证言及原、被告在庭审中的相关陈述，综合分析认定上述本院查明的马国受伤经过。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条规定，顺明公司在建筑工地施工过程中未加固好混凝土泵车、未尽到安全操作、安全管理和安全注意义务，造成马国受伤，是致其受伤的直接原因，对马国受伤存在较大过错。马国在施工现场身处高处而未做好安全防护措施、自身未尽到安全注意义务，亦存在一定过错。综上，本院认定顺明公司应对马国本次受伤遭受的损失承担90%的赔偿责任。
关于顺明公司辩称其与马国的受伤无关的答辩意见，顺明公司对峡阳镇政府安全生产办公室出具的《峡阳镇一施工人员某外受伤的情况报告》和马国提供的证人证言均提出异议，本院认为，《峡阳镇一施工人员某外受伤的情况报告》（系峡阳镇政府安全生产办公室向工程业主单位福建南平大地农牧发展有限公司了解事发情况后向其上级部门反馈事发情况的报告，主要载明顺明公司的混凝土泵车臂架将马国砸伤）虽然不是事故责任认定报告，但也是峡阳镇政府安全生产办公室向工程业主单位福建南平大地农牧发展有限公司了解事发情况后所作出，可以作为认定马国受伤经过的参考，同时顺明公司也没有证据证明福建南平大地农牧发展有限公司做了虚假陈述，也没有提交足以反驳该报告的相反证据。另外，原审各个证人的证言中关于马国受伤经过的陈述虽不尽相同(证人熊某1陈述泵车臂架砸断脚手架、马国摔落；证人熊某2陈述泵车臂架砸到马国头部、马国摔在地上、脚手架有坍塌；证人范某陈述有听说泵车的撑脚下陷、听说泵车臂架砸到人、自己没有看到马国受伤经过；证人应仁德陈述马国有摔在地上、脚手架有坍塌、没有看到马国摔落经过；证人卢某陈述泵车撑脚有下沉、有人摔在地上、脚手架有坍塌；证人梁某陈述泵车有下沉、泵车臂架砸断脚手架、马国摔落)，但综合上述证人证言及证人证言中的共同点能与《峡阳镇一施工人员某外受伤的情况报告》及原、被告在庭审中的相关陈述相互印证，形成了证据链，对证实上述本院查明的马国受伤经过具有高度盖然性。综上，对顺明公司的该项答辩意见，本院不予采纳。
关于顺明公司辩称施工现场的脚手架安装不规范、铺设质量不合格的答辩意见，顺明公司在原审中提交了17张照片，但顺明公司未举证证明该照片与本案有关，对该项答辩意见本院不予采纳。
关于顺明公司辩称马伟没有在施工现场拉设防护网、铺设合格的脚手架以及为雇员马国提供安全帽和安全带等防护设施，是马国发生本次损害后果的重大原因的答辩意见，本院认为，首先，顺明公司未举证证明施工现场未拉设防护网与马国受伤之间存在必然关联，其次，顺明公司未举证证明施工现场脚手架质量不合格，再次，马国未佩戴安全帽等做好安全防护措施系马国自身过错，被告未举证证明马伟对此也存在过错，而且，顺明公司也未举证证明马伟实施了直接侵害马国生命健康权的行为。综上，顺明公司无证据证明马伟对本事故的发生存在过错，顺明公司应对其举证不能承担不利后果，顺明公司的该项答辩意见，本院不予采纳。
关于顺明公司辩称该工程业主单位福建南平大地农牧发展有限公司将工程发包给不具有施工资质的自然人马伟，且对施工现场的重大安全隐患没有进行制止并要求承包人马伟整改，对马国的损害存在重大过错，也应承担相应的过错责任的答辩意见，本院认为，首先，顺明公司未举证证明马伟承包该工程需要专业施工资质，其次，即便马伟没有施工资质，顺明公司也未举证证明马伟没有施工资质与本案马国的受伤存在必然关联，再次，顺明公司未举证证明该工程存在重大安全隐患及隐患与马国受伤存在必然关联，而且，顺明公司也未举证证明福建南平大地农牧发展有限公司实施了直接侵害马国生命健康权的行为。综上，顺明公司无证据证明福建南平大地农牧发展有限公司对本事故的发生存在过错，顺明公司应对其举证不能承担不利后果，顺明公司的该项答辩意见，本院不予采纳。
关于顺明公司辩称本案遗漏必要共同诉讼人的答辩意见，本院认为，如前所述，顺明公司未举证证明马伟、福建南平大地农牧发展有限公司对马国的受伤存在过错，也无证据证明马伟、福建南平大地农牧发展有限公司对马国实施了直接侵害行为，故马伟、福建南平大地农牧发展有限公司不是本案共同侵权人，不是本案必要共同诉讼人。另外，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任……”，马国虽然是在从事雇佣活动时受伤，但马国在本案中有权以生命权、健康权、身体权遭受侵害为由仅请求雇佣关系以外的第三人即本案直接侵权人顺明公司承担赔偿责任。综上，对顺明公司的该项答辩意见，本院不予采纳。
关于损失计算问题，马国主张的各项损失费用，本院确定如下：
1、关于马国主张医疗费247898.63元，有相应医嘱、费用票据及清单为凭，本院予以支持。
2、关于住院伙食补助费，马国主张2130元（30元/天×共住院71天）合理合法，本院予以支持。
3、关于营养费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定，参照鉴定机构关于营养期的鉴定结论，根据马国伤情及住院治疗情况，本院酌定营养费为2700元（30元/天×营养期90天）。
4、关于残疾赔偿金，马国主张按城镇居民标准计算，但马国户籍为农村居民，马国又未举证证明其受伤前的经常居住地为城镇（即已在城镇连续居住一年以上）且主要收入来源非农业生产，故马国的残疾赔偿金应参照农村居民标准计算。本院酌定残疾赔偿金参照2017年度福建省道路交通事故损害赔偿标准农村居民人均可支配收入14999.2元/年计算为131992.96元（14999.2元/年×20年×44%）。关于马国主张被扶养人生活费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，马国并未举证证明其因本次受伤丧失劳动能力，马国应对其举证不能承担相应的不利后果，故马国的该项主张，本院不予支持。
5、关于马国主张鉴定费2400元，有相应鉴定费票据为凭，本院予以支持。
6、关于误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，马国主张误工费标准参照2017年度福建省道路交通事故损害赔偿标准建筑业平均工资145.9元/天计算合理合法，参照鉴定机构关于误工期的鉴定结论（马国自2015年9月11日住院治疗至2016年8月30日定残，由此确定误工期为354天），马国主张误工费51648.6元（145.9元/天×误工期354天），本院予以支持。
7、关于护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，马国主张护理费标准参照2017年度福建省道路交通事故损害赔偿标准居民服务业平均工资按133.6元/天计算合理合法，参照鉴定机构关于护理期的鉴定结论，马国护理费应为16032元（133.6元/天×护理期120天）。
8、关于交通费，根据马国住院治疗情况，本院酌定为1000元。
9、关于马国主张残疾辅助器具费860元，马国因伤购买轮椅花费860元，有相应票据为凭，本院予以支持。
10、关于马国主张二次手术费用12000元，有福建闽北司法鉴定中心的鉴定结论为依据，本院予以支持。
马国以上损失共计468662.19元，应由顺明公司赔偿马国421795.97元（468662.19元×90%）。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十条规定，判决如下：
一、福建省顺昌县顺明混凝土工程有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性给付马国赔偿款421795.97元。
二、驳回马国的其他诉讼请求。
如果福建省顺昌县顺明混凝土工程有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费11712.53元，由马国负担5468.89元，由福建省顺昌县顺明混凝土工程有限公司负担6243.64元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。
审 判 长 林森茂
人民陪审员 赵 云
人民陪审员 陈明超
二〇一七年十二月五日
书 记 员 魏 东
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
……
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。……
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第七十条一方当事人提出的下列证据，对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据的，人民法院应当确认其证明力：
（一）书证原件或者与书证原件核对无误的复印件、照片、副本、节录本；
……
申请执行提示：《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一期起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。