安徽省潜山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0824刑初57号
公诉机关安徽省潜山县人民检察院。
被告人周敏，男，1973年11月2日出生于安徽省潜山县，汉族，中共党员，大专文化，潜山县文物局副局长，户籍所在地安徽省潜山县，现住安徽省潜山县。2016年6月17日因涉嫌强奸罪被潜山县公安局刑事拘留，同年7月1日由潜山县公安局监视居住。
辩护人汪文龙，安徽人人律师事务所律师。
辩护人汪小敏，安徽人人律师事务所律师。
安徽省潜山县人民检察院以潜检刑诉[2017]6号起诉书指控被告人周敏犯强制猥亵罪，于2017年2月4日向本院提起公诉。本院于2017年3月23日作出（2017）皖0824刑初12号刑事判决，被告人周敏不服提起上诉，安徽省安庆市中级人民法院于2017年6月23日作出刑事裁定：一、撤销安徽省潜山县人民法院（2017）皖0824刑初12号刑事判决；二、发回安徽省潜山县人民法院重审。本院依法另行组成合议庭进行审理。被告人周敏的辩护人于2017年7月17日向本院提出非法证据排除申请书，本院于2017年7月26日召开庭前会议，对非法证据予以排除，并分别于2017年8月31日和10月12日两次不公开开庭审理了本案。安徽省潜山县人民检察院指派检察员谢汉杰出庭支持公诉，被告人周敏及辩护人汪文龙、汪小敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2016年6月16日晚，被告人周敏与熊某、徐某等人在潜山县梅城镇“兄弟排挡”吃晚饭，席间周敏喝了约四瓶啤酒。饭后徐某提议找个地方泡脚，被告人周敏便与徐某于当晚22时左右先行到达梅城镇舒台路“蓝色经典KTV、御泉道足浴唱吧”，准备在此处足浴，吧台服务员杨某1安排周敏、徐某二人到二楼B08包厢。被告人周敏因认识杨某1，故让徐某先到二楼B08包厢，制造机会与杨某1独处。被告人周敏到吧台内借取玻璃杯倒水之机，用手强摸杨某1大腿及胸部，并欲强吻杨某1，遭杨某1拒绝。被告人周敏又借口不知道包厢的位置，让被害人杨某1送其至B08包厢。在途经一楼A06包厢时，被告人周敏趁包厢内无人之际，将被害人杨某1推进包厢内，在未开灯的情况下，强行将杨某1压在包厢内沙发床上。杨某1遂用随身携带的手机拨通了林元方的电话，在电话中说道“老大，你过来”。周敏为阻止杨某1继续通话，使劲捏杨某1左手，使得杨某1的手机掉落。被告人周敏将又杨某1裹胸扯下，亲吻其乳房，并解开杨某1牛仔短裤扣子，抚摸杨某1阴部。后林元方寻至该包厢时，发现被告人周敏正压在杨某1身上，便上前将周敏拉开，周敏遂罢手，到二楼B08包厢足浴。针对指控的事实，公诉机关提供了相关证据予以证实。公诉机关认为，被告人周敏以暴力、胁迫方式强制猥亵他人，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以强制猥亵罪追究其刑事责任。
公诉机关提供的证据有：物证、书证、被害人杨某1的陈述，证人证言，被告人周敏的供述，现场勘验笔录、辨认笔录及相关照片、被害人杨某1人身检查照片，周敏采血卡、提取被害人杨某1阴道及乳房拭子的试管照片、人身检查笔录、鉴定书等。
被告人周敏认为公诉机关指控的罪名成立，但犯罪情节轻微，已赔偿受害人的损失，并取得被害人的谅解，请求从轻处理。
被告人周敏辩护人辩称，公诉机关指控周敏犯罪证据不充分，根据刑诉法规定，应对周敏做出无罪判决。没有证据证明周敏对杨某2采取了暴力、胁迫行为，即使存在猥亵行为，应该予以行政处罚。
经审理查明：2016年6月16日晚，被告人周敏与熊某、徐某等人在潜山县梅城镇“兄弟排挡”吃晚饭，席间周敏喝了约四瓶啤酒。饭后,徐某提议到蓝色经典泡脚，被告人周敏便与徐某于当晚22时左右先行到达梅城镇舒台路“蓝色经典KTV、御泉道足浴唱吧”，吧台服务员杨某1安排周敏、徐某二人到二楼B08包厢。被告人周敏因认识杨某1，故让徐某先到二楼B08包厢。被告人周敏与杨某1独处后，又借口不知道包厢的位置，让被害人杨某1送其到二楼B08包厢。在途经一楼A06包厢时，被告人周敏趁包厢内无人之际，将被害人杨某1推进包厢内，在未开灯的情况下，强行将杨某1压倒在包厢内沙发床上。杨某1遂用随身携带的手机拨通了林元方的电话，在电话中说道“老大，你过来”。周敏为阻止杨某1继续通话，使劲捏杨某1左手，直至杨某1的手机掉落。被告人周敏便扒在杨某1身上抚摸杨某1。林元方寻至该包厢时，发现被告人周敏正压在杨某1身上，便上前将周敏拉开，周敏遂罢手，到二楼B08包厢足浴。被告人周敏在足浴结束后又到一楼大厅闹事，并言语威胁被害人杨某1等人，杨某1女儿余某遂拨打报警电话，民警赶赴现场后将被告人周敏带走。另查，2016年6月30日，被告人周敏补偿被害人杨某115万元，被害人杨某1出具谅解书，对被告人周敏的行为表示谅解，请求司法机关不追究被告人周敏的刑事责任。
上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证实：
1、物证
侦查机关收取被害人杨某1的裹胸等衣物，黑色裹胸有被撕裂痕迹。
2、被害人杨某1陈述
2016年6月16日晚9点50左右，周敏与其一个男性朋友来到蓝色经典洗脚。我就安排他们到二楼B08包厢，周敏的朋友去了二楼。吧台处只有周敏和我，周敏走进吧台里面，拿玻璃杯倒水，用左手捏了我的左侧大腿和左侧胸部各一下，后又到储藏室里，要亲吻我。当我送其去二楼B08包厢途经一楼A06包厢时，周敏将我推进了A06包厢，我被周敏按在沙发上仰躺着，周敏趴在我身上。我便用随身携带的手机拨打了老板林元方的电话，说“老大，你过来”。这时，周敏用左手按着我的右肩，用右手抓住我拿手机的左手使劲捏，致我的手机掉落。周敏在我打电话的时候，用手把我裹胸往下扯，我两边的胸部全部露了出来，周敏用舌头舔我两边的乳头。后周敏又继续一手按着我上身，一手解开我牛仔短裤的纽扣，拉开我短裤的拉链，然后把手伸进我内裤里面往下摸，摸我的阴部。我拼命把周敏的手往外拉。没多久，林元方把包厢门推开看了里面，把门又关上，准备离开时，我喊“老大，你进来啊。”林元方又进来了，打开了灯，看见周敏趴在我身上，说“你干什么？”周敏这才从我身上爬起来，我也站了起来。周敏当时还骂林元方，后上楼洗脚。
3、证人证言
（1）林元方证言：2016年6月16日22时01分，我在家接到杨某1的电话，电话里听到杨某1一边哭，一边讲“老大，你快过来”。我就到了蓝色经典KTV店内，发现杨某1不在收银台内，就问服务员杨某1哪里去了，服务员讲“把客人送到楼上去了。”我就对一楼所有包厢进行检查，当到A06包厢时，A06包厢的灯是关的，看到里面沙发上有两个人，我以为是客人带人在里面，就准备退出来。这时，就听到杨某1喊“老大，老大，我在这里”，我就知道杨某1在包厢内，再次进了包厢，将包厢里灯打开，看到杨某1躺在中间洗脚的沙发床上，文物局的那名男子压在杨某1的身子上。我就走过去，把那名男子拉开，那名男子看到是我后，就大骂“老林，他妈的你来干嘛”，我就讲“你们这样子是搞什么呢”，那名男子还很凶的对杨某1讲“不同意，不同意是吧”，那名男子还骂了我几句话，后到楼上洗脚去了。
（2）余某的证言：2016年6月16日22时30分左右,我到蓝色经典店内，看到被害人杨某1坐在吧台里，面脸是红的，看起来像哭过一样，头发是乱的，衣服也不整齐，精神状态不好。店老板林某和一名陌生男子站在一楼大厅，后那名陌生男子就对被害人杨某1说些道歉的话。过了一会儿，周敏下楼就到吧台旁骂被害人杨某1和我，我就说打电话报警。之后，派出所的民警到现场来了，把周敏带走了。
（3）熊某的证言：2016年6月16日晚，我与周敏、徐某等人在潜山县梅城镇“兄弟排挡”吃晚饭，席间周敏喝了约四瓶啤酒。饭后徐某提议泡脚，徐某、周敏就先到蓝色经典洗脚，我将孩子送回家。22时02分的时候，我接到徐某的电话，徐某讲“我们已经到了蓝色经典KTV店里面，你赶快过来”，并将包厢号报给我。当到了老城区广场的蓝色经典KTV店时，大约是22时10分左右，我便直接向后面的楼梯方向走，就看到蓝色经典KTV店的林某和周敏在楼梯口位置面对面互相看着，很不友好。我到了那个位置便对周敏打了个招呼，并把周敏拉上了二楼的B08包厢。
（4）徐某的证言：2016年6月16日晚，我与周敏、熊某等人在潜山县梅城镇“兄弟排挡”吃晚饭，席间周敏喝了约四、五瓶啤酒。饭后，我提议请周敏、熊某到梅城镇老城区广场旁边的蓝色经典洗脚，周敏、熊某也表示同意。我于当晚9点52左右到达的蓝色经典，在蓝色经典大厅里便打电话给周敏，周敏边接电话边走进蓝色经典大厅。我和周敏一起往二楼走，因为洗脚在二楼，边走边让服务员准备技师。这时，周敏让我先上楼到包厢，他有话与那个四十岁左右的收银员讲。我就到二楼B08房间等技师、周敏和熊某。大概过了十几、二十分钟的样子，周敏、熊某一起到了二楼B08房间。接着，我又到一楼吧台催技师，看到蓝色经典的老板林某站在大厅里发火骂人，我问林某是怎么回事，他讲文广局的小周刚才欺负了吧台女收银员。我知道周敏喝酒后的脾气不好，就代周敏向林某和那个收银员赔理道歉。
（5）胡某的证言：我接到林某电话后，来到蓝色经典KTV大厅，看见杨某1、余某两人坐在吧台里面哭，杨某1头发比较散乱，衣服穿着不整齐。林某将我牵到店大门口一颗树下，告诉我所发生的事情，并让我劝周敏，让他说几句好话，道个歉这个事尽量就算了。我到了2楼B08包厢后，对周敏说：“你在单位上班的人，你喝许多酒做么事类的话。”周敏听了就骂我，我就下楼回到大厅。之后，徐某就跟我说：“周敏酒喝多了，我晚上请吃饭的，吃过饭来泡脚，给我一个面子，这个事算了。”正聊看，周敏下楼来到大厅，往我身边的沙发上一坐，腿往茶几上一放，骂我和林某，嘴里不干不净，我实在听不下去了，就先走了。
（6）林玲证言：2016年6月份，一名被害人女性在办案人员陪同下到潜山县中医院的妇检室内进行检查，林玲提取被害人的阴道拭子和乳房拭子；同时，被害人在做完检查后，将自己所穿的衣服全部换了下来，交给了在场的女警察。
4、被告人周敏的供述
2016年6月16日晚，我酒后与徐某、熊某等人到蓝色经典洗脚。在蓝色经典A06包厢里，我摸了被害人杨某1的脸部、头部、手和肩膀等部位。
5、书证
(1)受案登记表；(2)立案决定书；(3)拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、提请批准逮捕书、不批准逮捕决定书、监视居住决定书、释放通知书、复议决定书；(4)现场检测报告书；(5)潜山县中医院病例；(6)视听资料制作说明书；(7)接受证据清单；(8)抓获经过及补充材料；(9)调解协议、收条及谅解书；（10）2017年6月12日产云某、蒋某、陈某、吴某出具的《情况说明》及《补充材料》；（10）侦查人员于2017年7月20日出具的《犯罪嫌疑人周敏血样采取情况的说明》。
6、辨认笔录、现场勘查笔录及相关照片。
7、被害人杨某1人身检查照片，周敏采血卡、提取被害人杨某1阴道及乳房拭子的试管照片。
本案在审理中，被告人周敏的辩护人向本院提出非法证据排除申请书，本院于2017年7月26日召开庭前会议，查明侦查机关提供的《人身检查笔录》中的被害人的签名是他人代签的，该笔录的形成时间不是2016年6月17日，该证据应当认定为非法证据予以排除；侦查机关对被害人乳房拭子的提取无相关笔录，其提供的证据也未能证明被害人的乳房拭子的提取程序合法，该证据应当作为非法证据予以排除；侦查机关提供的安庆市公安局刑事科学技术研究所出具的《鉴定书》，因该鉴定的材料中乳房拭子系非法证据，该鉴定结论不能作为本案认定事实的依据，也应当认定为非法证据，予以排除。
本院认为：被告人周敏以暴力、胁迫方式强制猥亵他人，其行为构成强制猥亵罪，公诉机关指控罪名成立，应依法予以惩处。但被告人周敏系初犯，已补偿被害人损失并取得谅解，犯罪情节轻微，可以从轻处罚。案件经审判委员会讨论决定。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第一款、第三十七条的规定，判决如下：
被告人周敏犯强制猥亵罪,免除刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄盛青
审 判 员 郭万流
人民陪审员 张正意
二〇一七年十月二十六日
书 记 员 熊兰兰
附：《中华人民共和国刑法》
第二百三十七条以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵他人或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。
聚众或者在公共场所当众犯前款罪的，或者有其他恶劣情节的，处五年以上有期徒刑。
猥亵儿童的，依照前两款的规定从重处罚。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免于刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。