北京市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）三中民终字第15992号
上诉人（原审被告、反诉原告）杨美娇，女，1986年6月19日出生。
委托代理人袁柏林，北京市风清律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）北京世纪鼎装饰工程有限公司，住所地北京市丰台区光彩路68号院东区7号楼1门101。
法定代表人赵可美，总经理。
委托代理人冯丹，天津易盈律师事务所律师。
上诉人杨美娇因与被上诉人北京世纪鼎装饰工程有限公司（以下简称世纪鼎公司）装饰装修合同纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院（2014）朝民初字第04319号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
世纪鼎公司在原审法院起诉称：世纪鼎公司、杨美娇于2013年3月21日签署《北京市家庭装饰装修工程施工合同》，约定由世纪鼎公司包工、包部分料为杨美娇装饰装修位于×城×-×店面，工期36天，即2013年3月24日至2013年4月27日，合同约定总造价57万元并分三次付清，但在世纪鼎公司依据合同施工过程中，杨美娇多次要求世纪鼎公司增加的工程项目造价累计6万元，合同造价及增项造价合计为63万元。合同履行之初，杨美娇按约定支付第一期工程款后，世纪鼎公司及时组织安排工人进场作业，直至杨美娇应付第二期工程款时，杨美娇却以资金紧张为由未支付世纪鼎公司后续工程款，世纪鼎公司基于对杨美娇的信任及世纪鼎公司的职业诚信，在未收到杨美娇应付款的情况下，仍依合同约定完成全部工程，并将工作成果交付杨美娇使用。杨美娇于工程期间分次累计支付世纪鼎公司工程款44.9万元，但至今仍有18.1万元未付清。后经世纪鼎公司多次与杨美娇协商处理方案，但杨美娇都以各种非正常理由推脱，故起诉至法院，要求判令杨美娇支付世纪鼎公司合同款18.1万元；判令杨美娇支付自2013年4月28日至本判决生效之日按日千分之二计算的违约金。
杨美娇在原审法院辩称并反诉称：不同意世纪鼎公司的诉讼请求。世纪鼎公司违约在先，根据合同法有关规定，世纪鼎公司无权要求杨美娇支付剩余工程款。世纪鼎公司与杨美娇签订的合同约定开工日期为2013年3月24日，竣工日期为2013年4月27日，杨美娇计划于2013年5月初营业使用世纪鼎公司装修之房屋。合同第15条约定世纪鼎公司如在合同期内未完成工作，每超一天支付1%的违约金。直到2013年5月19日仍未完成装修工程，严重影响了杨美娇开业。世纪鼎公司装修的杨美娇的工程既未验收，也未交工。世纪鼎公司完成装修施工后应按合同第10.2条的约定书面通知杨美娇进行验收，但直至今日该装修工程也没有进行验收，世纪鼎公司已经违约。世纪鼎公司装修工程中为杨美娇加工制作的珠宝玉器展示柜存在严重质量问题，根本不能进行珠宝玉器展示，杨美娇虽多次要求世纪鼎公司对珠宝展示柜进行维修整改，但整改后仍不能达到珠宝玉器展示要求。
世纪鼎公司起诉的价款与合同不相符，合同签订的价款为57万元，杨美娇已支付世纪鼎公司44.9万元，目前仅欠世纪鼎公司工程款12.1万元，世纪鼎公司诉状中所称的增项6万元，双方没有签订书面补充协议确定，杨美娇也未签字确认，不符合合同第6条的规定，与杨美娇无关，杨美娇对增加的6万元工程款不予认可。
世纪鼎公司计算违约金的数额有误，违约金标准过高，杨美娇申请法院予以调整。双方合同第15条第2项约定2万元保证金押半年。该费用应从欠款总额中予以扣除，杨美娇欠款应为10.1万元。此外，双方签订的合同约定的违约金标准明显过高，请求法院予以适当减少。
另外，根据世纪鼎公司的证人证言，世纪鼎公司在为杨美娇施工过程中进行了违法转包，构成违约。
现提起反诉，要求判令世纪鼎公司支付工程延误违约金12.54万元；支付非法转包工程违约金11.4万元；支付展示柜存在严重质量问题的工程款8.1万元；支付展示柜库房租赁费4万元。
世纪鼎公司就杨美娇反诉辩称：工程并不存在延期，2013年4月27日，世纪鼎公司完成了除门头的字以外的全部合同约定项目，门头字是因为杨美娇需要确定样子，暂时不能安装，所以世纪鼎公司在29日的上午安装完毕，且涉案工程存在增项。关于转包问题，吴×1是世纪鼎公司的工长，世纪鼎公司内部有劳务的承包，工程从始至终都是世纪鼎公司与杨美娇沟通，世纪鼎公司并未退出工程，只是让吴×1负责劳务。购买材料、设计问题都是世纪鼎公司做的，不存在转包。关于质量问题，世纪鼎公司完全按照双方所定协议完成的，符合图纸的要求。世纪鼎公司提交的公证书的邮件中给杨美娇发了大量的图纸，其中有很多是关于展柜的，施工是按照图纸施工的。为了避免出现争议，大批量出货之前做的样品给杨美娇送过，杨美娇说样式可以，颜色再深一点就可以了，所以后来就批量生产了，杨美娇也没有意见，杨美娇在不给钱以后才有意见，杨美娇的异议完全是因为世纪鼎公司要钱杨美娇不给，才提出的质量问题。关于租赁费的问题，杨美娇已经收货，按照合同约定，验收之后的损失由杨美娇负责，所以在杨美娇接收之后的问题与世纪鼎公司无关。
原审法院经审理查明：2013年3月23日，世纪鼎公司作为乙方与杨美娇作为甲方签订《北京市家庭居室装饰装修工程施工合同》，约定：工程地点为×城×、×，工程期限为36日（以实际工作日计算），开工日期2013年3月24日，竣工日期2013年4月27日。本合同工程造价为57万元。在施工期间对合同约定的工程内容如需变更，双方应协商一致。由合同双方共同签订书面变更协议，同时调整相关工程费及工期。工程变更协议，作为竣工结算和顺延工期的依据。甲方未按合同约定完成其应当负责的工作而影响工期的、甲方未按合同约定支付工程款影响正常施工的、因甲方责任造成工期延误的其他情况工期应当顺延。工程完工后，乙方应通知甲方验收，甲方自接到竣工验收通知单后三日内组织验收。验收合格后，双方办理移交手续，结清尾款，签署保修单，乙方应向甲方提供其施工部分的水电改造图。双方未办理验收手续，甲方不得入住，如甲方擅自入住视同验收合格，由此造成的损失由甲方承担。合同签字生效后，甲方于开工三日前支付30万元，工程进度过半支付20万元，竣工验收合格支付7万元。甲方无正当理由未按合同约定期限支付第二、第三次工程款，每延误一日，应当向乙方支付延付部分工程款2‰的违约金。由于乙方责任延误工期的，每延误一日，乙方支付给甲方本合同工程造价金额2‰的违约金。合同第十五条其他特别事项部分约定：乙方如在合同期内未完成工作，每超一天付甲方1%的违约金。2万元保证金押半年。
世纪鼎公司与杨美娇均认可合同内容包括装修和展柜的制作。
世纪鼎公司提交的银行明细显示2013年3月25日，杨美娇向世纪鼎公司支付30万元；2013年4月10日，杨美娇向世纪鼎公司支付11.9万元；2013年5月14日，杨美娇向世纪鼎公司支付3万元。2013年5月6日杨美娇向案外人闫×转账1.4万元。
杨美娇称其于2013年5月20日开始使用涉案工程。
世纪鼎公司提出涉案工程包括以下增项部分：监控2万元、轻钢龙骨石膏板墙1.1万元，灯具1万元，烟感喷淋1.9万元。杨美娇提出存在监控和轻钢龙骨石膏板墙的增项，因灯具更换了，世纪鼎公司是否安装不清楚，烟感喷淋也不清楚。
世纪鼎公司对其与QQ号码为×××的QQ邮箱之间的往来邮件进行了公证，公证书显示2013年4月26日，世纪鼎公司发送了内容为“你好！小杨，主灯共计八个，请你看一下可以吗？（1）最大的（组合灯）直径1米多点，一盏4200元=4200元。（2）中等的直径80公分，三盏＊1800=5400元。（3）最小的直径60公分，四盏＊1100=4400。总计：共8盏，14000元，如果可以我就买了，如果不可以我们再去挑。”的邮件。2013年4月30日，世纪鼎公司发送了内容为“小杨你好！1.监控，包括探头13个，室内10个，室外3个，套头覆盖全部空间，存储卡可容60天录像资料，19吋显示器在收银台付桌实现实时监控，2楼监控可关闭，监控系统造价合计20000元整。3.防盗门，48平米300元／平方=14400元，卷门包厢6个（遥控电动）2200元／个=13200元。4.轻钢龙骨石膏板墙（包括墙体，刮腻子，壁纸，玻璃贴），40平方＊275=11000元，以上合计56600元”的邮件。
审理中，世纪鼎公司申请证人闫×、吴×1、吴×2出庭，闫×陈述涉案工程的监控是其安装的，监控报价为1.4万元；吴×1陈述涉案工程的木工、瓦工、油工的活是其干的，2013年4月27日干完活，28、29日做的保洁，消防烟感喷淋是世纪鼎公司让其转付给施工单位和个人的；吴×2陈述其在涉案工地做木工活。
世纪鼎公司提交录音以证明杨美娇承认增项工程。2013年8月22日的录音中有世纪鼎公司与杨美娇双方对账的内容，世纪鼎公司法定代表人赵可美提出合同57万元，烟感通风喷淋1.9万元，灯1万元，监控2万元，增加的墙1.1万元。2013年8月23日的录音中世纪鼎公司法定代表人赵可美提到共计欠款18.1万元，杨美娇对此未提出异议。杨美娇就上述录音不认可，经杨美娇申请，法院委托北京华夏物证鉴定中心进行鉴定，2015年7月3日，该中心出具（2015）声像字第37号声像资料司法鉴定检验报告书，检验结果为上述录音中的语音与杨美娇的语音是同一人的语音。杨美娇为此支出鉴定费15500元。
世纪鼎公司提交了监控设备销售款的销售凭证、消防改造款的收据、空调、风道改造费用收据、灯具销售凭证，证明世纪鼎公司进行采购并支出相关费用的事实。杨美娇不认可关联性。
杨美娇提交短信记录，证明世纪鼎公司未按约定日期交付装修工程，2013年4月27日之后的短信为杨美娇向世纪鼎公司发送，主要为询问灯、窗帘是否安装、柜子问题以及要求安排保洁的内容。世纪鼎公司认可真实性，但提出其做过三次保洁，后来有增项，又做了保洁，保洁本身是收费的，其系免费为杨美娇做的保洁。
杨美娇提交照片，证明展柜存在质量问题，世纪鼎公司对照片的真实性、关联性、证明目的均不认可，并提出照片中的展柜并非其制作。
杨美娇申请就展柜的质量进行鉴定。
本案审理过程中，法院于2015年1月15日前往涉案工地进行勘验，杨美娇对涉案场地进行了重新装修，现场的展柜也非世纪鼎公司制作，勘验时，杨美娇认可×××的QQ邮箱系杨美娇的。
经询，杨美娇表示合同不包括监控、烟感喷淋、玻璃墙的内容。
原审法院认定的以上事实，有双方当事人陈述、《北京市家庭居室装饰装修工程施工合同》、公证书、录音、司法鉴定检验报告书、银行明细等证据以及庭审笔录在案佐证。
原审法院经审理认为：世纪鼎公司、杨美娇签订的《北京市家庭居室装饰装修工程施工合同》系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应依约履行各自义务。
本案中，根据世纪鼎公司提交的公证书中的邮件记录、录音以及购买相关设备的凭证可以证明涉案工程存在增项，且涉案工程的总工程款为63万元，杨美娇尚欠工程款18.1万元未支付，故法院对世纪鼎公司要求杨美娇支付工程款18.1万元的诉讼请求予以支持。因世纪鼎公司与杨美娇就涉案工程未交接，故自杨美娇实际使用涉案工程之次日应支付世纪鼎公司工程款，杨美娇未支付，应支付逾期付款违约金，故法院支持自杨美娇实际使用涉案工程之次日至本判决生效之日的违约金。另外，双方签订的合同约定，质保金2万元押半年，故就该2万元的违约金应自杨美娇实际使用工程之日的半年后开始计算。就违约金的标准，合同约定明显过高，法院按照中国人民银行同期贷款利率的两倍予以计算。
对杨美娇提出的世纪鼎公司迟延竣工的问题，因涉案工程存在增项，且杨美娇也未严格按照合同约定支付工程款，故法院对杨美娇反诉的工期延误的违约金不予支持。对杨美娇提出的世纪鼎公司违法转包的问题，因证人所述其所施工的为工程的劳务部分，不能认定世纪鼎公司将工程违法转包，故对杨美娇反诉的违法转包的违约金也不予支持。对杨美娇提出的世纪鼎公司未按照合同约定书面通知验收的问题，考虑到杨美娇已实际使用，故杨美娇应支付工程款。对杨美娇反诉的展柜的损失，因杨美娇已重新装修并将展柜拉离涉案场地，展柜存在的问题的原因也无法判断，现对展柜是否存在质量问题进行鉴定已无意义，故法院对杨美娇的鉴定申请不予准许。现杨美娇也未能提供充分证据证明展柜存在严重问题，故对杨美娇主张的展柜的损失以及租赁费用法院均不予支持。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决：一、杨美娇于本判决生效后七日内支付北京世纪鼎装饰工程有限公司工程款十八万一千元。二、杨美娇于本判决生效后七日内支付北京世纪鼎装饰工程有限公司迟延付款违约金（分两笔计算，一笔以十六万一千元为基数自二○一三年五月二十一日按中国人民银行同期贷款利率的两倍计算至本判决生效之日；另一笔以二万元为基数自二○一三年十一月二十一日按中国人民银行同期贷款利率的两倍计算至本判决生效之日）。三、驳回北京世纪鼎装饰工程有限公司的其他诉讼请求。四、驳回杨美娇的全部反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
原审法院判决后，杨美娇不服，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，依法改判，并依法支持杨美娇的反诉请求；一、二审诉讼费由世纪鼎公司承担。主要上诉理由是：原审判决认定事实错误，双方合同签订的价款是57万元，杨美娇已支付世纪鼎公司44.9万元，目前仅欠世纪鼎公司工程款12.1万元。世纪鼎公司所称增加的6万元工程款，双方没有签订书面补充协议确定，杨美娇也未签字确认，该部分增项款应理解为世纪鼎公司对于杨美娇施工工程的赠与。双方合同约定逾期付款的违约金标准是每日2‰，因双方合同违约金标准约定过高，明显违反法律规定，杨美娇诉讼中申请法院予以调整，而原审判决杨美娇按照中国人民银行同期贷款利率两倍的标准支付违约金不符合法律规定。世纪鼎公司违反合同约定延误工期、不进行工程验收、加工制作的珠宝玉器展示柜存在严重质量问题以及违法转包工程等情况给杨美娇的经营造成了严重的影响，原审法院在未查清事实的基础上驳回杨美娇的反诉请求侵害了杨美娇的合法权益。世纪鼎公司同意原判。
本院查明的事实与原审法院查明的事实一致。以上事实有当事人在二审期间的陈述在案佐证。
本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
本案中，根据世纪鼎公司提交的公证书中的邮件记录、录音以及购买相关设备的凭证可以证明涉案工程确存在增项，杨美娇即应支付世纪鼎公司相应的工程款。杨美娇主张该部分增项款应理解为世纪鼎公司对于杨美娇施工工程的赠与，于法无据，本院不予支持。
依本案查明事实，杨美娇尚欠世纪鼎公司工程款18.1万元，杨美娇应当向世纪鼎公司支付上述工程款，并应按照双方约定支付逾期付款违约金。考虑双方约定的违约金标准明显过高，原审法院依杨美娇减少违约金的请求，确认按照中国人民银行同期贷款利率的两倍予以计算并无不当。
关于杨美娇要求世纪鼎公司支付工程延误违约金。考虑涉案工程存在增项，完成增项工程需要相应工期，结合杨美娇未严格按照合同约定支付工程款，亦对工期有一定影响等因素，本院对杨美娇的上述请求不予支持。
关于杨美娇要求世纪鼎公司支付违法转包的违约金。因杨美娇未提供充分证据证明世纪鼎公司存在违法转包行为，故对其上述请求，本院不予支持。
关于杨美娇申请对世纪鼎公司加工制作的展示柜进行质量鉴定并要求世纪鼎公司支付存在质量问题的展示柜工程款及库房租赁费损失。因杨美娇已重新装修并将展示柜拉离涉案场地，即使展示柜存在问题，原因也无法判断，现对展示柜是否存在质量问题进行鉴定已无意义，故原审法院对杨美娇的鉴定申请不予准许并无不当，本院亦不予准许。因杨美娇没有提供充分证据证明展示柜存在质量问题，故对其要求世纪鼎公司支付存在质量问题的展示柜工程款及库房租赁费损失的请求，本院均不予支持。
综上，杨美娇的上诉请求和理由没有事实及法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
鉴定费15500元，由杨美娇负担（已交纳）。
一审本诉案件受理费3920元，由杨美娇负担（于本判决生效后七日内交纳）；反诉案件受理费2978元，由杨美娇负担（已交纳）。
二审案件受理费6898元，由杨美娇负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 万 丽 丽
代理审判员 贾 旭
代理审判员 吴 强 兵
二〇一五年十二月十五日
书 记 员 仵霞书记员李月明