四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）成民终字第453号
上诉人（原审原告）苟新梅，女，汉族，1980年11月20日出生，住成都市武侯区。
委托代理人杨伟珑，北京大成（成都）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）四川昊鑫融资担保有限公司。住所地：成都市锦江区。
法定代表人ＸＸ，总经理。
委托代理人王海霞，女，汉族，1985年6月20日出生，住成都市青羊区，公司员工。
委托代理人万正君，男，汉族，1982年5月16日出生，住成都市锦江区，公司员工。
上诉人苟新梅因与被上诉人四川昊鑫融资担保有限公司（以下简称昊鑫融资公司）劳动争议纠纷一案，不服成都市青羊区人民法院（2014）青羊民初字第1772号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年12月22日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，2009年6月，昊鑫投资公司与苟新梅签订《劳动合同》约定：合同期限自2009年6月19日至2012年6月18日，苟新梅工作岗位为客户经理、月工资1600元、工作地点成都市。2012年6月18日，昊鑫投资公司与苟新梅续签《劳动合同》约定：合同期限自2012年6月19日至2017年6月18日，苟新梅工作岗位为业务、月工资8000元、工作地点成都市。
2013年6月6日，苟新梅向昊鑫投资公司提交《辞职报告》，报告载明：其在工作上愈发觉得力不从心，想要寻求一个新的平台和空间发展，望能得到各位领导的理解，并请协助办理相关离职手续，在正式离开之前，将继续认真做好自己的每一项工作。2013年9月6日，昊鑫投资公司向苟新梅出具《通知》载明：因你在公司工作期间，私自外出巴中办理其他公司的业务，违反了劳动合同的约定及公司的规章制度。同时，你在担任公司二部经理期间，部门一笔业务产生不良，给公司造成了重大经济损失，你负有管理失职的责任。现该笔不良业务正在追偿中，尚未结案，具体损失数额未确定。鉴于你向公司递交辞职申请并多次催促，经公司总经办研究决定：1.依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，解除与你的劳动合同；2.根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十条的规定，公司保留依法追究你的赔偿责任的权利；3.根据劳动合同的约定以及劳动合同法的规定，你应当对你在公司从业期间掌握的公司秘密负有保密义务；4.在你结清对公司欠款后，可以办理离职手续”。随后双方解除劳动关系。
2013年10月24日，苟新梅向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决昊鑫融资公司：1.向苟新梅支付违法解除劳动关系赔偿金64000元；2.向苟新梅支付2013年2季度提成奖金68018元；3.向社保机构补缴或支付苟新梅漏缴社保费9350元；4.自2013年10月起，向社保机构缴纳或支付苟新梅每月社保费用1600元，直至协助苟新梅办理完毕社保续传手续；5.向苟新梅支付2012年3-4季度和2013年1-2季度业务保证金125270.76元；6.支付以上应付款项的滞纳利息1736.87元（2013年9月6日至2013年10月15日）。该委于2014年1月16日裁决：驳回苟新梅的仲裁请求。苟新梅不服裁定，诉至成都市锦江区人民法院，因昊鑫融资公司提出管辖异议，成都市锦江区人民法院裁定将该案移送原审法院审理。
另查明，昊鑫融资公司为苟新梅缴纳了2009年6月至2013年9月期间的社会保险费用。
庭审中，苟新梅为证明其主张还出示了：1.《昊鑫融资公司2013年2季度奖金汇总发放表》，欲证实昊鑫融资公司应向其支付2013年2季度业务提成奖金68018元；2.《部门经理三季度提成表》、《部门经理四季度提成表》、《部门经理2013年一季度提成表》、《部门经理2013年二季度提成表》、《昊鑫担保业务登记及提成计算表》，欲证实昊鑫融资公司应向其支付2012年3-4季度和2013年1-2季度业务提成保证金125270.76元。昊鑫融资公司对上述证据的证明目的均不予认可。昊鑫融资公司为证明其主张还出示了：1.《考勤表》、《员工外出登记表》、《昊鑫融资公司考勤管理制度》、2013年4月15日的《公司文件处理单》一份，欲证实苟新梅2013年7月至2013年8月旷工15天违反了昊鑫融资公司的考勤管理制度及相关考勤管理制度已向苟新梅送达；2.四川鑫孚投资有限责任公司于2012年3月29日印发的鑫孚发2012（040）号文件《关于各下属公司执行统一薪酬标准的通知》，欲证实苟新梅的工资标准从2012年3月调整为36000元／年；3.考核对象为苟新梅，考核分数为50.99分的《2013年业务部部门经理第二季季度绩效考核表》一份、《昊鑫融资公司员工考核管理办法（试行）》、2013年4月19日的《公司文件处理单》一份，欲证实昊鑫融资公司的考核管理办法已向苟新梅送达，且根据昊鑫融资公司的考核管理办法，苟新梅不符合2013年第二季度业务提成奖金的发放条件；4.昊鑫投资公司川昊鑫（2013）48号文件《关于天令纸业不良项目责任认定及处理意见的报告》一份，欲证实苟新梅在职期间管理失职，公司给予其行政记过处分，并由其承担相应经济赔偿。苟新梅对上述证据证明目的均不予认可。
原审法院认定以上事实，采信劳动合同书、辞职报告、通知、个人养老保险实缴信息、劳动仲裁裁决书、庭审笔录等证据。
原审法院认为，（一）昊鑫融资公司是否应向苟新梅支付违法解除劳动合同赔偿金问题。双方劳动关系存续期间，苟新梅于2013年6月提出辞职申请，昊鑫投资公司未明确拒绝苟新梅辞职申请的情况下，于2013年9月与苟新梅解除劳动关系，应视为昊鑫投资公司接受了苟新梅的辞职申请，双方就解除劳动关系达成一致，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定的用人单位违法解除劳动合同的情形，苟新梅关于昊鑫融资公司违法解除劳动关系，应向其支付违法解除劳动合同赔偿金的请求依据不足，不予支持。
（二）昊鑫融资公司是否应向苟新梅发放业务提成奖及业务提成保证金问题。业务提成奖励属非常规性奖金或风险性项目奖金，是用人单位对员工的激励手段之一。非常规性奖金或风险性项目奖金的发放不仅需要用人单位制定奖金发放的相关制度，还需要其根据自身经营状况审核决定奖金是否发放及奖金的发放对象及金额。苟新梅所举证据不足以证实昊鑫融资公司已审核通过并应当向其发放2013年2季度业务提成奖金68018元、2012年3、4季度和2013年1、2季度业务提成保证金125270.76元，苟新梅的上述主张依据不足，原审法院不予支持。
（三）苟新梅与昊鑫融资公司之间因办理社会保险所发生的争议，不属于人民法院民事案件受案范围，人民法院不予处理。
据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回苟新梅的诉讼请求。案件受理费5元，由苟新梅负担。
宣判后，原审原告苟新梅不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判：昊鑫融资公司向苟新梅支付违法解除劳动合同赔偿金64000元、2013年2季度业务提成奖金68018元、2012年3-4季度和2013年1-2季度业务提成保证金125270.76元、恶意解除劳动合同而给苟新梅造成经济损失滞纳利息5948.787元，诉讼费由昊鑫融资公司承担。其上诉主要理由为：1.苟新梅2013年6月6日提出辞职，昊鑫融资公司30天内未作答复，直至同年9月6日才书面明确以开除方式解除双方劳动关系，在该期间继续安排苟新梅工作并发放工资，说明辞职并未接受，原审错误认定双方系以辞职方式解除劳动合同。2.昊鑫融资公司违法解除劳动合同。开除决定所依据“违规兼职情形”并不存在，苟新梅未与其他用人单位建立劳动关系，且系外跑业务并经单位领导同意（有录音证据）；开除决定所依据“严重旷工行为”不存在，根据公司《考勤制度》规定，“考勤卡、外出登记情况表、缺勤事由情况说明”，三项资料组合才能全面反映考勤真实情况，昊鑫融资公司截留“缺勤事由情况说明”不向法庭提交；开除决定所依据“工作失职”并不存在，相关时间在开除通知发出当日并未形成有效结论，就直接依据劳动合同法规定的“严重失职”将苟新梅开除，苟新梅已经提交证据证明相关业务系公司集体决策，且该事件已经交由政府、公安处理。其次，昊鑫融资公司违反公司内部奖金结算规定，于劳动合同解除期间无理克扣劳动报酬。最后，昊鑫融资公司将与劳动合同法律关系无关的经济往来结算作为结束劳动关系的前置条件，且短信证据已经证明其以此威胁苟新梅拒绝完结劳动合同解除手续。3.原审就68018元奖金认定事实不清。该奖金已经通过公司财务核算程序纳入应发范畴，只是明确为“暂缓发放”，且作为暂缓发放依据的《2013年业务部部门经理第二季季度绩效考核表》不具有合法性；即使具有合法性，也不具备公司考核办法明确规定的暂缓发放需要具备三项程序性条件，《昊鑫融资公司员工考核管理办法（试行）》和《不良业务追收办法》明确规定暂缓发放有效期为48天；《考核办法》明确考核部分仅适用于苟新梅3个月基本工资的30%即1800元；假如《不良项目认定及处理意见》有效，其已经罚款6000元，那剩余的62000元就应该支付。4.12余万元提成保证金应当发放，虽然尚未财务结算，但系昊鑫融资公司恶意开除苟新梅；该保证金领取必须具备2要件：员工尚在岗，保证期届满，目前项目已经到期，但系昊鑫融资公司恶意开除苟新梅。
被上诉人昊鑫融资公司答辩称，苟新梅系主动辞职，2013年7、8月违反考勤管理制度，旷工累计15天；谈话记录显示苟新梅在劳动关系存续期间与其他公司建立劳动关系，为其他公司办事情；苟新梅作为公司二部经理，违规造成公司600多万元损失，构成开除条件。其次，由于苟新梅考核分数较低，故公司暂缓发放其奖金。最后，苟新梅离开了公司，故不能领取提成保证金。故原判认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
二审中，苟新梅撤回关于昊鑫融资公司违法解除劳动合同给苟新梅造成经济损失滞纳利息的上诉请求。
本院经审理查明的事实及采信的证据与原判基本一致。
二审另查明，1.苟新梅在与昊鑫融资公司综合部主任苏建成谈话中，认可其对于天令纸业不良业务应当承担管理责任，但认为各环节都有问题；亦认可其于2013年5月20日联系新工作，并于同年6月20-21日到巴中市为其他公司看项目的事实。2.2013年7-8月，苟新梅旷工15天。3.《昊鑫融资公司员工考核管理办法（试行）》第十三条规定：“业务部工作人员的业绩提成奖金按照《业务提成实施办法》及相关制度进行，但在季度考核低于65分时，则暂停发放。”、第十六条规定：“年度绩效考核达到90分，原被扣发的考核薪酬可以在年终一次性补发。”
本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：“（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。”昊鑫投资公司依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定解除与苟新梅的劳动合同，而非依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、三十七条解除劳动合同，故不能视为昊鑫投资公司与苟新梅就解除劳动关系达成一致，对于苟新梅关于昊鑫投资公司并未以辞职方式解除劳动合同的主张，本院予以支持。
根据已经查明的事实，苟新梅认可对于天令纸业不良业务应当承担管理责任，并认可在与昊鑫投资公司劳动关系存续期间，其到外地为其他公司看项目。本院认为，苟新梅作为昊鑫投资公司部门经理，因天令纸业不良业务给公司造成重大经济损失，其具有管理失职行为。且在与昊鑫投资公司劳动关系存续期间，私自到外地为其他公司看项目，苟新梅辩称经公司领导同意，但并未提供相应证据予以证实，故应当承担举证不能的法律后果。故昊鑫投资公司据此依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定解除与苟新梅的劳动合同，并无不当，昊鑫投资公司解除劳动合同行为不属于违法解除，故其无需向苟新梅支付经济赔偿金。对于苟新梅关于昊鑫投资公司应向其支付经济赔偿金的主张，本院不予支持。另，昊鑫投资公司依据“私自外出办理其他公司的业务”及“给公司造成了重大经济损失”为由解除与苟新梅劳动关系，并未依据“严重旷工行为”解除劳动关系，故对于苟新梅关于昊鑫投资公司以其旷工为由解除劳动合同的相应主张，本院不予支持。
业务提成奖励属非常规性奖金或风险性项目奖金，是用人单位对员工的激励手段之一。非常规性奖金或风险性项目奖金的发放不仅需要用人单位制定奖金发放的相关制度，还需要其根据自身经营状况审核决定奖金是否发放及奖金的发放对象及金额。苟新梅所举证据不足以证实昊鑫融资公司已审核通过并应当向其发放2013年2季度业务提成奖金、2012年3-4季度和2013年1-2季度业务提成保证金。其次，承前所述，苟新梅认可因天令纸业不良业务给公司造成了重大经济损失，其具有管理失职行为，《2013年业务部部门经理第二季季度绩效考核表》载明苟新梅考核分数较低，昊鑫投资公司依据《昊鑫融资公司员工考核管理办法（试行）》第十三条关于“业务部工作人员的业绩提成奖金按照《业务提成实施办法》及相关制度进行，但在季度考核低于65分时，则暂停发放。”的规定，昊鑫融资公司暂缓发放其奖金并无不当。苟新梅诉称《2013年业务部部门经理第二季季度绩效考核表》不具有合法性，但并未提供相应证据予以证实，本院对其主张不予支持。再次，苟新梅并未提供证据证实《昊鑫融资公司员工考核管理办法（试行）》和《不良业务追收办法》明确规定暂缓发放有效期为48天，故对其相关主张，本院不予支持，且《昊鑫融资公司员工考核管理办法（试行）》第十六条规定：“年度绩效考核达到90分，原被扣发的考核薪酬可以在年终一次性补发。”，而苟新梅于2013年9月便离开了昊鑫融资公司，并未参加2013年度绩效考核，故并不具备补发的条件.再次，《不良项目认定及处理意见》关于罚款与《昊鑫融资公司员工考核管理办法（试行）》关于奖金“暂停发放”系基于不同规章制度作出的不同处罚项目，并不能当然推定“罚款”与“暂停发放”可以相互抵扣，故对于苟新梅相关主张，本院不予支持。最后，苟新梅诉称，业务提成保证金领取必须具备2要件：员工尚在岗，保证期届满，但因昊鑫融资公司恶意开除苟新梅，故未支付业务提成保证金。本院认为，因昊鑫融资公司有权解除与苟新梅劳动关系，故业务提成保证金领取缺乏必要要件，昊鑫融资公司可不支付苟新梅业务提成保证金，苟新梅相关诉称缺乏事实依据，本院对其主张不予支持。
二审中，苟新梅撤回关于昊鑫融资公司违法解除劳动合同给苟新梅造成经济损失滞纳利息的上诉请求。本院经审查后认为，苟新梅撤回关于滞纳利息请求，不违反法律法规的强制性规定，且该项请求本身就超出其起诉范围，本院对于苟新梅撤回该项上诉请求予以准许。
综上，原审认定事实有误，但适用法律正确，判决结果正确。上诉人苟新梅的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费按原判确定的金额和负担方式执行。二审案件受理费10元，由上诉人苟新梅负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘建凯
代理审判员 苟 峰
代理审判员 梁 楷
二〇一五年三月十一日
书 记 员 张 梅