福建省厦门市思明区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）思民初字第9005号
原告王秀金，男，1975年1月29日出生，汉族，住贵州省松桃苗族自治县。
委托代理人黄禄粦，福建华忠盛律师事务所律师。
被告潘亚虎，男，1956年12月26日出生，汉族。
被告厦门程润土石方工程有限公司，住所地厦门市思明区西林东路5号3002室。
法定代表人潘亚虎。
两被告共同委托代理人戴永男，福建世礼律师事务所律师。
原告王秀金与被告潘亚虎、厦门程润土石方工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年6月5日立案受理后，依法由代理审判员刘亚乐适用简易程序于2015年11月5日公开开庭进行了审理。原告王秀金及其委托代理人黄禄粦，被告潘亚虎及厦门程润土石方工程有限公司的共同委托代理人戴永男到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王秀金诉称，被告潘亚虎于2013年9月1日雇佣原告为司机，月工资为6000元。2014年1月9日晚上，受被告潘亚虎指派原告驾驶被告厦门程润土石方工程有限公司所有的土方车从厦门市思明区黄厝到金鸡亭倒土，在倒土的过程中，土方车撞倒门口柱子钢管上，钢管倒在车上，土方车管理人员叫来铲车，准备将钢管铲开，同时叫原告到斗车上去帮忙，原告随即爬到铲车车顶，由于车顶上油滑，原告被滑倒到地下受伤。管理人员将原告送回宿舍，向原告家中要钱后送往厦门第二医院住院救治，由于没有好转，后转到一七四医院治疗，经医院诊断为：左跟骨骨折，原告出院后，因赔偿与被告潘亚虎达不成协议，于2014年4月28日申请市劳动仲裁，要求确认与被告厦门程润土石方工程有限公司系劳动关系，市仲裁支持原告申请，被告厦门程润土石方工程有限公司诉至一审法院，一审法院认为双方存在临时雇员关系，不存在劳动关系，原告上诉二审维持原判，2015年5月26日福建正泰司法鉴定中心鉴定原告受伤为10级伤残、误工期为150日、护理期为90日、营养期为90日，后续治疗费7000元。综上，原告认为：被告潘亚虎雇佣原告为司机，驾驶被告厦门程润土石方工程有限公司所有的土方车为其承包的土方工程做工时受伤致残，被告潘亚虎应对原告的各项经济损失进行赔偿，被告厦门程润土石方工程有限公司名下的土方车放任被告潘亚虎对外承包土方工程拉土，出现安全事故，被告厦门程润土石方工程有限公司应承担连带赔偿责任，为此，原告诉至法院，请求：1、被告潘亚虎赔偿原告医疗费、后续治疗费，营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计185360.66元；被告厦门程润土石方工程有限公司对上述款项承担连带赔偿责任。
被告潘亚虎辩称，一、原告王秀金在提供劳务时受伤自身存在重大过错，应自负全责。2014年1月9日，潘亚虎雇佣原告驾驶自卸车运载土石方到金鸡亭某部队工地。原告到工地将土石方卸下之后，没有依照自卸车操作规程，将自卸车的车斗放下就继续行驶，致使未放下的车斗被工地大门的门梁挂住，还带倒了工地大门的钢柱，导致车子不能前行。当时工地其他人叫来铲车，原告随即爬到自卸车驾驶室顶上帮忙挂缆绳。挂完缆绳后，铲车要作业原告自然须离开自卸车驾驶室顶，如果原告正常从顶上爬下来，本不会受伤，可是原告不听他人劝告，直接从自卸车驾驶室顶上跳到地面，最终致伤。
需要澄清的两个事实是，1、原告并非爬到铲车的车顶上，而是爬到自卸车的驾驶室顶上；2、原告是自行从自卸车驾驶室顶上跳下，而非所谓车顶油滑，被滑倒才受伤。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。纵观原告整个受伤的过程，可以看出原告违章操作车辆在先、又过于自信从车顶跳下在后，原告自身过错才是造成其受伤的根本原因，在这个过程中被告没有任何过错。故本案原告应对其受到的伤害自负全责。
二、原告主张的部分赔偿项目没有依据，不应予以支持。原告主张的营养费每天50元没有依据；原告主张护理费每天100元的标准过高；原告主张的交通费虽有提供票据，但该证据的三性均无法确认，不应予以支持；原告主张的误工费每月6000元没有依据，原告不能证明其固定收入的，应对照农林牧副渔的收入标准；原告主张的被抚养人生活费没有依据，原告十级伤残并未丧失劳动能力；原告主张的精神抚慰金过高。综上所述，潘亚虎对原告的受伤不存在任何过错，原告应自负全责。请求驳回原告的诉讼请求。
被告厦门程润土石方工程有限公司辩称，厦门程润土石方工程有限公司完全同意被告潘亚虎的答辩意见。厦门程润土石方工程有限公司与本案并无关联，不是本案适格被告。原告系被告潘亚虎个人雇佣，作为替班司机使用。原告与厦门程润土石方工程有限公司并无劳动或劳务合同关系。原告仅以厦门程润土石方工程有限公司系土方车的所有权人为由要求厦门程润土石方工程有限公司承担连带责任，没有任何法律依据。原告受伤后，程润公司有预借2.5万元给原告，如果判决公司承担责任，这部分款项应当予以扣除。综上所述，厦门程润土石方工程有限公司与本案无关。请求驳回原告对厦门程润土石方工程有限公司的诉讼请求。
庭审中，原告提交，1、人员基本信息；2、商事主体公示信息；3、一、二审民事判决书；4、门诊病历、诊断证明；5、出院记录；6、医疗费票据；7、交通费票据；8、录音资料；9、户口本、结婚证、暂住证；10、机动车详细查询结果；11、鉴定费、鉴定书。两被告对交通费票据不予认可，其他证据真实性均予以认可。被告潘亚虎提交借条，原告对真实性无异议。
经审理查明，被告潘亚虎雇佣原告王秀金为司机，2014年1月9日，受被告潘亚虎指派原告驾驶被告厦门程润土石方工程有限公司所有的土方车在金鸡亭倒土，土方车撞倒门口柱子钢管，钢管倒在车上，原告在土方车车顶协助处理，随后摔伤。2014年1月10日原告到厦门市第二医院就诊，病历记录左踝外侧肿胀、按压疼痛，左踝关节扭伤。及时入院复查。紧随的2014年1月20日病历记载，左跟骨骨折，建议手术治疗。中国人民解放军第一七四医院2014年1月28日的出院记录载明，入院日期2014年1月21日，出院日期2014年1月29日。入院诊断：左跟骨骨折，诊疗过程：入院后完善检察，于2014年1月23日在腰硬联合麻醉下被施行“关节镜下左跟骨骨折闭合复位空心钉内固定术”。原告共支出医疗费23912.73元。
厦门市公安局后溪派出所发放的暂住证载明，原告王秀金从2011年3月8日来厦门，先后办理四张暂住证，有效期限至2015年8月。
原告生育两个子女，长子杨继林出生于2003年4月25日，厦门市集美区英村中学出具证明，载明杨继林于2012年9月至2015年8月在英村中学就读。次子王智贤出生于2008年11月6日。
经本院委托福建正大司法鉴定所于2015年10月10日作出闽正大司鉴（2015）临鉴字第212号鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人王秀金的伤残等级评定为十级伤残；2、被鉴定人王秀金的误工期评定为150日，护理期为90日；3、被鉴定人王秀金的后续治疗费用需要7000元左右。
经本院及厦门市中级人民法院生效判决确认，本案原告王秀金与被告厦门程润土石方工程有限公司不存在劳动关系。
2014年1月21日，原告出具借条载明，本人王秀金向程润公司借25000元。庭审中，被告厦门程润土石方工程有限公司陈述如果判决被告潘亚虎或被告厦门程润土石方工程有限公司承担责任，已经支付的25000元应予以抵扣。
上述事实有原告提交的出院记录、住院病历、民事判决书、医疗费票据、户口本、鉴定意见书及鉴定费发票及当事人的庭审陈述为证，本院予以确认。
本案争议焦点如下：
1、关于原告主张的各项赔偿。
关于医疗费，原告主张因治疗花费医疗费23912.73元，且提供了门诊病历、出院记录、入院记录及发票为证，两被告亦予以认可，本院对原告关于医疗费的主张予以支持。
关于后续治疗费，原告主张后续治疗费7000元，根据福建正大司法鉴定所作出闽正大司鉴（2015）临鉴字第212号鉴定意见书认定，王秀金的后续治疗费用需要7000元左右。故对原告的该项主张本院予以支持。
关于营养费，原告主张其营养费为4500元，本院根据原告的伤情及医疗情况，综合评定原告的营养费为2000元。
关于伙食补助费。原告共住院8天，按照每天60元的标准计算应为480元。
关于护理费，原告主张护理费为，住院护理费800元，出院后护理费4100元。本院认为，原告住院8天，因此其住院期间护理费为8×70=560元。出院后护理费，根据鉴定意见书，原告的护理期为90日，原告主张出院后护理费为4100元，没有超出法律规定，本院予以支持。
关于误工费，原告主张误工费为30000元，根据鉴定意见书，原告的误工期评定为150日，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”，原告的收入应该按照上年度厦门职工的平均工资为标准进行计算，原告的误工费为150天×（5061×12÷365）=24958元。
关于交通费，原告主张交通费375元，被告对交通费发票不予认可。本院认为原告因诊疗行为客观上会支出交通费用，本院酌定为300元。
关于鉴定费，前原告委托福建正泰司法鉴定中心所做鉴定为单方委托，因此产生的费用应由原告自行支付。
关于伤残赔偿金，根据原告提交的暂住证载明，原告王秀金从2011年3月8日来厦门，先后办理四张暂住证，有效期限至2015年8月。故原告主张按照厦门城镇居民人均可支配收入39625元每年的标准计算，符合法律规定。本院予以支持。本院认为福建正大司法鉴定所出具鉴定意见书载明原告的伤残等级评定为10级，因此原告的伤残赔偿金为39625元×20年×10%=79250元。
关于被扶养人生活费，本院认为根据原告提交的户口簿及相关证明，被扶养人生活费为杨继林27402元×7年×10%÷2=9590.7元，王智贤27402元×12年×10%÷2=16441.2元。
关于精神损害抚慰金，原告受伤后构成10级伤残，确实承受一定的精神痛苦，被告应给予适当抚慰，综合考虑原告的伤残等级并参照本地区一般标准，原告的精神损害抚慰金为5000元。
2、原告受伤情况及责任认定。
被告潘亚虎认为原告受伤后到做手术相隔近10天，不能排除其他情形。原告主张事发当日只做了简单治疗，没有拍片，后来根骨疼痛拍片后诊断认定需要手术。本院分析认为原告第一次诊疗时病历记载左踝关节肿胀，第二次住院时病情记录左踝关节活动受限，左足跟部肿胀。两次记录的病情部位基本相同，被告虽然主张第二次住院与受伤行为没有关系，但是并未提交证据予以证明，结合原告的主要病历记载内容，可认定原告的住院手术亦是对本案摔伤事故的治疗。
关于各方责任，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任”。《侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告受被告潘亚虎雇佣从事驾驶员工作，在土方车撞倒门口柱子钢管，钢管倒在车上后，原告在土方车车顶协助处理而摔下受伤。作为雇主潘亚虎应当承担赔偿责任，但是原告王秀金作为驾驶员，在协助处理土方车发生的事故时，爬上车顶，其应当预见到自己行为的危险性，却不慎从车顶摔伤。对于受伤的结果王秀金自身具有过错，应当对自己受伤承担一定的责任。本院认为，原告王秀金和被告潘亚虎对原告王秀金受伤造成的损失各承担50%的责任。
被告厦门程润土石方工程有限公司系原告驾驶车辆的所有人，与原告王秀金没有雇佣关系，原告要求被告厦门程润土石方工程有限公司承担责任，没有依据，本院不予支持。
综上，根据前述分析，原告王秀金受到的损失除了精神损害抚慰金5000元外，共计168592.63元。按照前述责任比例认定，被告潘亚虎承担50%，金额为84296.3元，加上精神损害抚慰金5000元，同时扣除王秀金向被告厦门程润土石方工程有限公司支借的25000元，被告潘亚虎应向原告王秀金支付64296.3元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告潘亚虎应于本判决生效之日起十日内支付原告王秀金64296.3元；
二、驳回原告王秀金的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费638元，由原告王秀金负担414元、被告潘亚虎负担224元，款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。
代理审判员 刘亚乐
二〇一五年十二月十八日
书 记 员 吕 宁
附件：本案所适用的法律法规、司法解释
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
法官提示
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：
申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。