江西省萍乡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）萍刑一终字第60号
原公诉机关萍乡市湘东区人民检察院。
上诉人（原审被告人）舒建淼，男，1974年8月1日出生，身份证号码3603021974********，汉族，萍乡市人，高中文化，无业，户籍地萍乡市安源区东大街南台西巷4号1单元601室，现住萍乡市湘东区湘东镇萍乡铝厂自建房。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年11月8日被刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现羁押于萍乡市看守所。
原审被告人曾某，男，1977年8月13日出生，身份证号码3603131977********，汉族，萍乡市人，初中文化，无业，户籍地萍乡市湘东区峡山口街萍钢新建村41栋25附1号，现住萍乡市安源区安源新村80栋201。2012年9月25日因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑7个月，并处罚金人民币2000元。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2013年11月8日被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于萍乡市看守所。
原审被告人黄某立，男，1961年8月28日出生，身份证号码3603131961********，汉族，萍乡市人，高中文化，无业，户籍地萍乡市湘东区峡山口街萍钢兴华南村9栋附4号。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年11月8日被监视居住，2014年3月27日被逮捕，同年3月28日被取保候审。
萍乡市湘东区人民法院审理萍乡市湘东区人民检察院指控原审被告人舒建淼、黄某立犯贩卖毒品罪、被告人曾某犯非法持有毒品罪一案，于2014年4月21日作出（2014）湘刑初字第63号刑事判决。宣判后，原审被告人舒建淼不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，一、被告人舒建淼贩卖毒品部分：1、2013年11月5日，被告人舒建淼在接到曾某要购买10克毒品的电话后，联系绰号“老妹”的人，让其送10克海洛因过来，在五里亭加油站他上了“老妹”的汽车，后他开“老妹”的车一同到了湘东区湘东镇五里村路段旁一加油站附近，以每克160元的价格（以每克150元从“老妹”处购进），卖给曾某毒品海洛因10克。2、2013年11月6日中午，吸毒人员李某良电话联系被告人舒建淼要购买毒品，并讲好买50克以上就以每克160元的价格购买，之后被告人舒建淼联系“老妹”，要其送50克海洛因到湘东来，舒建淼在湘东拿到“老妹”送来的50克海洛因后，开车到了萍乡市安源区人民法院门口路段，然后电话通知李某良过来，以每克160元的价格，卖给李某良毒品海洛因50克。海洛因是以每克150元从“老妹”处购进。3、2013年11月7日，吸毒人员黄某立到被告人舒建淼在湘东铝厂旁的私建房内购买毒品，当黄某立交给舒建淼1600元现金打算购买10克海洛因时，被公安机关当场抓获。公安机关当场从舒建淼的住处查获毒品海洛因20.18克，冰毒27.69克，麻古1.69克，共计49.56克。二、被告人曾某非法持有毒品部分：2013年11月5日，被告人曾某在320国道湘东区湘东镇五里村路段旁一加油站附近向舒建淼购得毒品后，在加油站内加油时被民警抓获。公安民警当场从其驾驶的车内查获用白色塑料袋包装的白色块状物及粉末物一包，经称重净重10.02克；查获用白色封口塑料袋包装的白色晶体物一包，经称重净重0.67克。经检验，白色块状物及粉末物中检出二乙酰吗啡成分（海洛因）；白色晶体中检出甲基苯丙胺成分（冰毒）。另查明，被告人曾某于2012年9月25日因犯非法持有毒品罪被萍乡市安源区人民法院判处有期徒刑7个月，并处罚金人民币2000元，有（2012）安刑初字第311号刑事判决书在卷证实。三、被告人黄某立贩卖毒品部分：2013年10月中旬一天及10月底的另一天，被告人黄某立在其家中先后两次与吸毒人员廖某红进行毒品交易，每次以100元人民币的价格卖给廖某红毒品海洛因0.3克。两次共贩卖毒品海洛因0.6克。
原审法院认为，被告人舒建淼、黄某立违反国家毒品管理规定，向他人贩卖毒品海洛因、冰毒，其中被告人舒建淼三次贩卖毒品海洛因、冰毒109.56克；被告人黄某立两次贩卖毒品海洛因0.6克，其行为均已构成贩卖毒品罪；被告人曾某非法持有毒品海洛因、冰毒10.69克，其行为已构成非法持有毒品罪。三被告人的行为均应依法惩处。被告人舒建淼、黄某立、曾某均能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚；被告人曾某系在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯；同时曾因犯非法持有毒品罪被判过刑，是毒品再犯，依法应从重处罚。其辩护人关于被告人舒建淼在本案中属于中间人贩卖毒品的类型，舒建淼是本案从犯的意见与事实法律不符，不予采纳，其认为从舒建淼家中查获的49.56克毒品未流入社会，社会危害性较小，且舒建淼自愿认罪，又无前科劣迹，建议从轻处罚的意见及辩护人认为被告人曾某如实交待犯罪，毒品没有流入社会，且毒品数量少，建议在一年以内量刑的意见予以采纳。为维护社会管理秩序，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四、七款、第三百四十八条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定，判决：1、被告人舒建淼犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币10000元；2、被告人曾某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元；3、被告人黄某立犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元。
上诉人舒建淼提出：1、原审判决认定事实不清。其在起诉书指控的第一、二起贩卖毒品的犯罪事实中只起从中联络的作用，且没有从中牟利，其没有贩卖毒品，在本案中起次要、辅助作用，应当属于从犯；2、其有从犯、吸毒人员、查获的毒品未流入社会、认罪态度好等法定从轻和酌定从轻的情节；3、被查获的27.69克冰毒是其用于自己吸食的，不能认定为贩卖毒品的数量。原审判决量刑过重，请求二审法院酌情从轻量刑。
经审理查明：
一、上诉人舒建淼贩卖毒品部分
1、2013年11月5日，上诉人舒建淼在接到曾某要购买10克毒品的电话后，联系绰号“老妹”的人，让其送10克海洛因过来，在五里亭加油站他上了“老妹”的汽车，后他开“老妹”的车一同到了湘东区湘东镇五里村路段旁一加油站附近，以每克160元的价格（以每克150元从“老妹”处购进），卖给曾某毒品海洛因10克。
上述事实，有下列证据证实：
（1）原审被告人曾某的供述，证实11月5日下午4点钟左右，他用手机打电话给一个绰号叫“老表”（即舒建淼）的人（电话为1867999****）说要10克东西，价格是160元一克。于是开车到了湘东加油站，到了后看到“老表”在加油站附近马路边上，他就开车到了旁边，拿了1600元钱给“老表”，“老表”用头示意了他站的地方的地上一个黄色芙蓉王烟盒子，他就知道东西在烟盒子里面，他就捡起了那个芙蓉王烟盒子放在车子上挡风玻璃处一个放眼镜的地方，还没有打开看，就去加油站加油，之后就被抓获了；
（2）查获的毒品照片及称重笔录、扣押物品清单，证实查获毒品的情况；
（3）辨认笔录及通话清单，证实舒建淼和曾某对相片进行辨认，舒建淼的号码为1867999****电话与曾某的号码为1520799****电话间有3次通话联系；
（4）鉴定意见，证实从曾某车内查获的白色塑料袋包装的一包白色块状及粉末物（净重10.02克）和用白色封口塑料袋包装的一包白色晶体物（净重0.67克），经检验白色块状及粉末物中检出二乙酰吗啡，白色晶体中检出甲基苯丙胺；
（5）上诉人舒建淼的供述记录在卷，证实相应的犯罪事实。
2、2013年11月6日中午，吸毒人员李某良电话联系上诉人舒建淼要购买毒品，并讲好买50克以上就以每克160元的价格购买，之后舒建淼联系“老妹”，要其送50克海洛因到湘东来，舒建淼在湘东拿到“老妹”送来的50克海洛因后，开车到了萍乡市安源区人民法院门口路段，然后电话通知李某良过来，以每克160元的价格，卖给李某良毒品海洛因50克。海洛因是以每克150元从“老妹”处购进。
上述事实，有下列证据证实：
（1）证人李某良的证言，证实11月6日中午12点多，他手机联系舒建淼的手机，说要买10克海洛因，舒建淼说要180元一克，最少要50克才能便宜，后讲好50克就算160元一克。14点30分左右，他接到舒建淼电话，说在安源区法院这边。他骑摩托车到安源区法院门口，一辆黑色广州本田轿车叫了几下喇叭，他看见舒建淼在车上，于是他上了车。舒建淼拿出一个红色的中华烟盒放在汽车挂档的地方，说东西在这里。于是他从口袋里掏出7600元左右人民币交给舒建淼，说少几百元，下次补。他拿上装了毒品海洛因的中华烟盒骑上摩托车回自己家去了。中华烟盒里面有一包块状的海洛因，海洛因呈白色块状，用白色塑料封口袋包装，再放入空的中华烟盒内。50克毒品总共要付8000元给舒建淼，他少付了400元；
（2）扣押物品清单及照片，证实公安机关从李某良处扣押白色块状及粉末状可疑物一包，净重43.03克，扣押红色药片状可疑物一包，净重3.76克；
（3）辨认笔录及通话清单，证实相互辨认情况及通话情况；
（4）鉴定意见，证实白色块状及粉末状物品中检出二乙酰吗啡，红色药片状物品中检出甲基苯丙胺、咖啡因；
（5）上诉人舒建淼的供述记录在卷，证实相应的犯罪事实。
关于上诉人舒建淼提出其在起诉书指控的第一、二起贩卖毒品的犯罪事实中只起从中联络的作用，且没有从中牟利，其没有贩卖毒品的上诉意见。经查，上诉人舒建淼在侦查机关供述毒品是他以150／克从醴陵的“老妹”处购买，然后以160／克贩卖给曾某、李某良、黄某立，且其贩卖毒品给下线的价格、收取毒资等情况完全自己决定。该供述与原审被告人曾某和黄某立的供述及证人李某良的证言相吻合。另有搜查笔录、称量笔录、扣押物品清单、通话清单等证据予以证实，足以认定。上诉人舒建淼的该上诉意见与已查明的证据、事实不符，本院不予采纳。
3、2013年11月7日，原审被告人黄某立到上诉人舒建淼在湘东铝厂旁的私建房内购买毒品，当黄某立交给舒建淼1600元现金打算购买10克海洛因时，被公安机关当场抓获。公安机关当场从舒建淼的住处查获毒品海洛因20.18克，冰毒27.69克，麻古1.69克，共计49.56克。
上述事实，有下列证据证实：
（1）原审被告人黄某立的供述，证实2013年11月7日上午11点左右，他在湘东步行街遇到“苹果几”，问他有货吗？于是他就打电话给舒建淼要拿10个货（指10克毒品海洛因），舒建淼叫到家里来。他到了舒建淼家二楼，他将1600元钱拿给舒建淼，因为他是老顾客，从这里拿货一般是160元或者170元一克，他还叫舒建淼数一数，舒建淼也没数，就拿着钱进了另外一个房间，他就在客厅等，大概过了1、2分钟，他刚从房里出来，公安机关的人就来了，将他们两人抓获了；
（2）搜查笔录，证实公安机关从舒建淼的住处的客房衣柜边的相框夹层内，搜获一个绿色王老吉润喉糖包装盒和一个绿色茶叶罐，王老吉润喉糖包装盒内有用白色封口塑料包装袋包装的白色结晶状可疑物三包和用白色封口塑料包装袋包装的红色药片状可疑物两包。绿色茶叶罐内有用白色塑料封口袋包装的块状可疑物两包；在舒建淼放在卧室的一件外套内，搜获一个蓝色塑料封口袋，内有红色药片状可疑物和用白色塑料封口袋包装的白色结晶状可疑物一包；
（3）缴赃及称重笔录，证实2013年11月7日，公安民警在舒建淼处对缴获的毒品可疑物进行称重。经称重，王老吉包装盒内的白色结晶状可疑物净重24.43克；红色药片状可疑物15粒，净重1.4克。绿色茶叶罐内的白色块状可疑物净重20.18克。蓝色塑料封口袋内的白色结晶状可疑物净重3.26克，红色药片状可疑物3粒，净重0.29克。以上合计49.56克；
（4）扣押物品清单及照片，证实查获毒品的情况；
（5）辨认笔录及通话清单，证实相互辨认及通话情况；
（6）鉴定意见，证实从净重24.43克的白色晶体中检出甲基苯丙胺；净重1.4克的红色药片中检出甲基苯丙胺、咖啡因；净重20.18克的白色块状物中检出二乙酰吗啡；净重0.29克的红色药片中检出甲基苯丙胺、咖啡因；净重3.26克的白色晶体中检出甲基苯丙胺；
（7）上诉人舒建淼的供述记录在卷，证实相应的犯罪事实。
以上证据均已经一审庭审举证、质证，证据来源合法、有效，本院予以确认。
关于上诉人舒建淼提出被查获的27.69克冰毒是其用于自己吸食的，不能认定为其贩卖毒品的数量的上诉意见，原审判决已作出了充分说明，本院不再重复评判，亦不予采纳。
二、原审被告人曾某非法持有毒品部分
2013年11月5日，原审被告人曾某在320国道湘东区湘东镇五里村路段旁一加油站附近向舒建淼购得毒品后，在加油站内加油时被民警抓获。公安民警当场从其驾驶的车内查获用白色塑料袋包装的白色块状物及粉末物一包，经称重净重10.02克；查获用白色封口塑料袋包装的白色晶体物一包，经称重净重0.67克.经检验，白色块状物及粉末物中检出二乙酰吗啡成分（海洛因）；白色晶体中检出甲基苯丙胺成分（冰毒）。
上述事实，有下列证据证实：
（1）上诉人舒建淼的供述，证实2013年11月5日他在五里亭加油站附近的马路上面，卖给曾某海洛因10克。曾某给了他1600元钱；
（2）缴赃及称重笔录，证实2013年11月5日，公安机关在湘东区一加油站公路边上从曾某驾驶的丰田牌小汽车赣J099**车内缴获用黄芙蓉王烟盒装的两包毒品可疑物。并当面对缴获的毒品可疑物进行称重。经称重，一包用白色塑料袋包装的块状及粉末状混合可疑物净重10.02克；一个用白色透明封口塑料袋装的白色结晶状可疑物净重0.67克；
（3扣押物品清单及照片，证实查获毒品的情况；
（4）鉴定意见，证实公安机关将从曾某车内查获的白色塑料袋包装的一包白色块状及粉末物（净重10.02克）和用白色封口塑料袋包装的一包白色晶体物（净重0.67克）。经检验，白色块状及粉末物中检出二乙酰吗啡；白色晶体中检出甲基苯丙胺；
（5）辨认笔录，证实相互辨认的情况；
（6）现场检验报告，证实曾某曾吸毒；
（7）原审被告人曾某的供述记录在卷，证实相应的犯罪事实。
另查明，原审被告人曾某于2012年9月25日因犯非法持有毒品罪被萍乡市安源区人民法院判处有期徒刑7个月，并处罚金人民币2000元。该事实有萍乡市安源区人民法院（2012）安刑初字第311号刑事判决书在卷证实。
以上证据均已经一审庭审举证、质证，证据来源合法、有效，本院予以确认。
三、原审被告人黄某立贩卖毒品部分
2013年10月中旬一天及10月底的另一天，原审被告人黄某立在其家中先后两次与吸毒人员廖某红进行毒品交易，每次以100元人民币的价格卖给廖某红毒品海洛因0.3克。两次共贩卖毒品海洛因0.6克。
上述事实，有下列证据证实：
（1）证人廖某红的证言，证实第一次是2013年10月中旬的一天下午，他找到黄某立，说要购买100元的海洛因。黄某立用一张小纸片包了差不多0.3克毒品海洛因给他，他拿到毒品后就回家自己一个人吸食掉了。第二次是2013年10月下旬的一天，具体情况和第一次都差不多，都是购买100元钱的海洛因，毒品的数量和第一次差不多，也是直接到黄某立家里购买的毒品。每次都是购买0.3克左右的海洛因，总共花了300元钱。每次都是直接到黄某立家里找他，因为他一般都会在家里。海洛因呈白色粉末状，每次都是用白色纸片包裹的；
（2）辨认笔录，证实黄某立辨认出“镇长”的照片，经核实是廖某红；廖某红辨认出黄某立的照片；
（3）扣押物品清单，证实扣押物品的情况；
（4）原审被告人黄某立的供述记录在卷，证实相应的犯罪事实。
以上证据均已经一审庭审举证、质证，证据来源合法、有效，本院予以确认。
本院认为，上诉人舒建淼、原审被告人黄某立违反国家对毒品的管理制度，向他人贩卖毒品海洛因、冰毒，其中上诉人舒建淼三次贩卖毒品海洛因、冰毒109.56克；原审被告人黄某立两次贩卖毒品海洛因0.6克，其行为均已构成贩卖毒品罪；原审被告人曾某非法持有毒品海洛因、冰毒10.69克，其行为已构成非法持有毒品罪，均应依法惩处。上诉人舒建淼、原审被告人黄某立、曾某均能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。原审被告人曾某系在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯；同时曾因犯非法持有毒品罪被判过刑，是毒品再犯，依法应从重处罚。关于上诉人舒建淼提出在本案中起次要、辅助作用，应当属于从犯的上诉意见，与已查明的事实和法律规定不符，本院不予支持。关于上诉人舒建淼提出其有吸毒人员、查获的毒品未流入社会、认罪态度好等法定从轻和酌定从轻的情节的上诉意见，原审判决已予以认定，并在量刑时予以充分考量，二审再以此要求减轻处罚，于法无据。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当；审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 彭 竣
审 判 员 袁绍萍
代理审判员 刘 薇
二〇一四年七月二十五日
书 记 员 尹淑艳