海南省第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）海南一中刑一终字第35号
原公诉机关定安县人民检察院。
上诉人（原审被告人）莫宁德，男，汉族，1982年2月1日出生，汉族，海南省定安县人，初中文化程度，无业。因犯贩卖毒品罪，于2008年7月22日被海口市琼山区人民法院判处有期徒刑三年，2011年3月11日刑满释放；因吸食毒品，于2014年12月2日被定安县公安局强制隔离戒毒二年（未执行完毕）；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年12月13日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕。现羁押于定安县看守所。
辩护人赵泽玮，海南嘉勋律师事务所律师。
定安县人民法院审理定安县人民检察院指控原审被告人莫宁德犯贩卖毒品罪一案，于2015年5月22日作出（2015）定刑初字第75号刑事判决。宣判后，原审被告人莫宁德不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2014年12月2日10时30分许，被告人莫宁德（手机号码：***********）接到吸毒人员李某安（手机号码：***********）联系购买毒品的电话，双方约定在定安县定城镇见龙大道春阳酒店对面交易。被告人莫宁德与李某安见面后，骑摩托车载李某安到定安县定城镇定龙路口加油站，将1包毒品海洛因贩卖给李某安，得款人民币100元。随后，二人即被民警当场抓获。民警从被告人莫宁德处查获毒品可疑物22包、毒品可疑液体l瓶、手机2部、毒资人民币524元，从李某安身上查获其向莫宁德刚刚购买的1包毒品可疑物。经鉴定，公安机关扣押的22包米黄色块状物共净重5.7克，检验出海洛因成份；1包透明晶体净重0.82克，检验出甲基苯丙胺成份；1瓶可疑液体净重20.2克（20毫升），检验出甲基苯丙胺成份。另查明，扣押的手机两部，其中海尔牌黑色直板手机（手机号码：***********）是被告人贩卖毒品时所用，另一部i＆kp牌黑色直板手机是被告人与家人联系时所用，扣押的人民币100元属毒资，424元属于个人支配款。
原审判决认定上述事实的证据有：1、物证毒品23包、神仙水1瓶、手机2部、人民币524元；2、常住人口登记表；3、抓获经过；4、通话清单；5、刑事判决书、刑满释放证明书；6、强制隔离戒毒决定书、吸毒人员动态管控详细信息登记表、行政处罚决定书、现场检测报告书；7、证人李某安的辨认笔录；8、毒品检验报告书；9、证人李某安的证言；10、被告人莫宁德的供述。
原审判决认为：被告人莫宁德违反国家毒品管理规定，贩卖毒品海洛因5.7克、甲基苯丙胺21.02克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人莫宁德到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人莫宁德曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内又犯贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，应当从重处罚。扣押的海尔牌黑色直板号码为***********的手机即被告人用于贩毒所使用的手机，应予没收，扣押的i&kp;牌黑色直板手机应作价拍卖或变卖，充抵罚金；扣押被告人的人民币100元系违法所得，应予没收，人民币424元系个人生活支配款，充抵罚金；毒品23包、神仙水1瓶属违禁品，依法予以没收。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第五十二条、第六十四条、第六十五条第一款，第六十七条第三款、第三百五十六条之规定，作出如下判决：一、被告人莫宁德犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币3000元。二、随案移送的海尔牌黑色直板手机一部（***********）、毒资人民币100元、毒品23包、神仙水1瓶（存放在公安机关），予以没收；扣押的i&kp;牌黑色直板手机估价变卖或拍卖，充抵罚金，个人支配款人民币424元充抵罚金。
原审被告人莫宁德上诉称：其行为应当认定为非法持有毒品罪。其不认识证人（购毒者），证人是一名警察，引诱其贩卖一包毒品，这属于钓鱼执法。其不服一审判决，请上级法院重新审理。
其辩护人的辩护意见是：1、对原审被告人构成贩卖毒品罪不持异议，但认为原判仅凭原审被告人部分猜测性供述而认定其摩托车上的毒品为贩卖毒品的数量，证据不足；2、原审被告人摩托车上携带的毒品，只要没有相对应的已经贩卖的事实，应认定为非法持有毒品。综上，请求二审对原审被告人莫宁德减轻判处。
经审理查明：2014年12月2日10时30分许，原审被告人莫宁德（手机号码：***********）接到吸毒人员李某安（手机号码：***********）联系购买毒品的电话，双方约定在定安县定城镇见龙大道春阳酒店对面交易。原审被告人莫宁德与李某安见面后，骑摩托车载李某安到定安县定城镇富民路口加油站，将1包毒品海洛因贩卖给李某安，得款人民币100元。随后，二人即被民警当场抓获。民警从原审被告人莫宁德处查获毒品可疑物22包、毒品可疑液体l瓶、手机2部、毒资人民币524元，从李某安身上查获其向莫宁德刚刚购买的1包毒品可疑物。经鉴定，公安机关扣押的22包米黄色块状物共净重5.7克，检验出海洛因成份；1包透明晶体净重0.82克，检验出甲基苯丙胺成份；1瓶可疑液体净重20.2克（20毫升），检验出甲基苯丙胺成份。另查明，扣押的手机两部，其中海尔牌黑色直板手机（手机号码：***********）是原审被告人贩卖毒品时所用，另一部i＆kp牌黑色直板手机是原审被告人与家人联系时所用，扣押的人民币100元属毒资，424元属于个人支配款。
认定上述事实的证据有：
一、物证
毒品23包、神仙水1瓶、手机2部、人民币524元，证明原审被告人莫宁德被扣押的物品情况。
二、书证
1、常住人口登记表。证实：原审被告人莫宁德于1982年2月1日出生，犯罪时已年满18周岁，达到应负刑事责任年龄。
2、到案经过。证实：2014年12月2日11时许，定安县公安局富文派出所接到一名群众举报称，有一名男子在富民路中国石化加油站吸毒。接报后，派出所民警赶赴现场，当场抓获原审被告人莫宁德，并在其所乘白色雅马哈摩托车工具箱内缴获本案毒品。
3、通话清单。证实：原审被告人莫宁德的电话***********与李某安的电话***********在案发当日10时30分至11时49分有5次通话，证实了原审被告人与买毒人员李某安联系的事实，并与原审被告人供述、证人李某安证言相印证。
4、刑事判决书、刑满释放证明书。证实：原审被告人莫宁德曾因贩卖毒品被判处有期徒刑，系累犯和毒品再犯。
5、强制隔离戒毒决定书、吸毒人员动态管控详细信息登记表、行政处罚决定书、现场检测报告书。证实：原审被告人莫宁德吸毒并被强制戒毒。
6、毒品检验报告书。证实：公安机关扣押的22包米黄色块状物共净重5.7克，检验出海洛因成份；1包透明晶体净重0.82克，检验出甲基苯丙胺成份；1瓶可疑液体净重20.2克（20毫升），检验出甲基苯丙胺成份。
三、证人李某安的证言及辨认笔录。其证称：我在2013年5月份开始吸食毒品海洛因，2014年12月1日20时左右我在定安县见龙大道上行走时遇见了以前在一起吸过毒的毒友“么莫”，聊天中，我跟“么莫”说：“最近想找一些货来玩一下，你知道哪里能找到？”“么莫”想了一下说：“我可以介绍一个仙屯村的人卖给你，手机号码是***********，你到时就跟他说是么莫介绍过来的就行了。”12月2日7时30分左右我就用我的手机（***********）拨打***********的电话，电话接通后，他问我是谁，我说是“么莫”介绍来的，他说你那儿有货，所以我想要100元的货（毒品）。对方同意了，并说现在过来。11时40分左右我在定城镇开发区春阳假日酒店对面的水泥路上拨打他的手机，说我在春阳假日酒店对面的水泥路上，戴一顶帽子，不久，一个年轻人骑着一辆摩托车停在我面前并让我上车，上车后，车就来到富民路的中国石化加油站，这时他就让我给他100元，他给了我一包海洛因，接着我们就被公安机关抓获了。其证言与原审被告人供述，通话清单、查获的毒品等证据印证一致。
证人李某安辨认出原审被告人莫宁德是贩卖毒品给自己的人。
四、原审被告人莫宁德的供述。其供称：我在2014年12月2日7时30分左右接到一个自称是“么斌”的男子打来的电话，该男子说是“么莫”介绍他来购买毒品的，我同意卖毒，并骑摩托车前往。11时40分左右，“么斌”又打电话给我说他在开发区春阳假日酒店对面的水泥路上，戴一顶帽子。到了春阳假日酒店对面的水泥路上就跟“么斌”见了面，我就叫“么斌”坐上我的摩托车开到富民路的中国石化加油站，到了加油站，我就示意“么斌”交易，“么斌”给了我100元人民币，我就给他一包海洛因，接着我俩就被公安机关抓获了。当时查获其一辆白色雅马哈摩托车是其借堂哥莫海德的，摩托车前工具箱里的毒品是其自己购买来贩卖的。供述与证人证言、通话清单、查获的毒品等证据印证一致。
上述证据，经一审庭审举证、质证，二审审查，其来源合法，客观真实，相互印证，证实了本案的事实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）莫宁德违反国家毒品管理规定，贩卖毒品海洛因5.7克、甲基苯丙胺21.02克，其行为已构成贩卖毒品罪。莫宁德上诉及其辩护人辩称：上诉人在摩托车上放有毒品的行为应当认定为非法持有毒品罪；证人李某安（购毒者）是公安机关安排的人员，引诱上诉人贩卖一包毒品，这属于钓鱼执法。请求二审法院对上诉人减轻判处。经查，本院认为，根据最高人民法院关于毒品犯罪有关司法解释和意见，对于贩毒人员被抓获后，对于从其住处、车辆等处查获的毒品，应认定为其贩卖的毒品。已持有毒品待售或者有证据证明已准备实施大宗毒品犯罪者，采取特情贴靠、接洽而破获的案件，不属于犯罪引诱，应当依法处理。上诉人莫宁德贩卖毒品被抓获，当时贩卖的毒品及当场在其摩托车上缴获的毒品依法均应认定为贩卖的毒品，以贩卖毒品罪定罪处罚，另上诉人关于钓鱼执法之说也无事实依据，而且公安机关对已持有毒品待售的犯罪嫌疑人采取特情贴靠、接洽的侦查方式并未违法。因此，上诉人及其辩护人的上述意见无事实与法律依据，不予采纳。量刑上，原审判决已根据其贩卖毒品数量、累犯、毒品再犯及如实供述犯罪事实等情节在量刑上作了充分、全面考虑，量刑并无不当，辩护人关于要求二审对上诉人减轻判处的意见理由不充分，不予采纳。本案原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 符 扬
审 判 员 黄亮锡
代理审判员 陆 宁
二〇一五年八月二十五日
书 记 员 邹玲灿
附：本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
审核：符扬撰稿：符扬校对：邹玲灿印刷：李慧玲
海南省第一中级人民法院2015年8月25日印制
（共印30份）