苏州市姑苏区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）姑苏刑初字第0237号
公诉机关苏州市姑苏区人民检察院。
被告人戴建平。因吸毒于2011年8月13日被原苏州市公安局沧浪分局处行政拘留十五日，于2013年2月19日被苏州市公安局虎丘分局处行政拘留十五日。2014年2月11日被公安机关羁押审查，2014年2月12日因涉嫌贩卖毒品犯罪被刑事拘留，2014年3月10日被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。
辩护人吴争超，江苏久顺律师事务所律师。
被告人蒋一文。因赌博于2001年2月24日被原苏州市公安局金阊分局处罚款；因非法限制他人人身自由，于2007年6月13日被昆山市公安局处行政拘留十五日；因犯贩卖毒品罪于2010年11月被原苏州市金阊区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元；因犯贩卖毒品罪于2011年8月被原苏州市金阊区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元，2011年12月27日刑满释放；因吸毒，于2013年9月22日被苏州市公安局姑苏分局处行政拘留十五日。2014年2月4日被公安机关羁押审查，2014年2月5日因涉嫌贩卖毒品犯罪被刑事拘留，2014年3月10日被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。
苏州市姑苏区人民检察院以姑检诉刑诉（2014）596号起诉书指控被告人戴某建平、蒋一文犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院于2014年6月9日受理后适用普通程序，依法组成合议庭，于2014年7月8日公开开庭审理了本案。苏州市姑苏区人民检察院指派代理检察员许蓉出庭支持公诉，被告人戴建平及其辩护人吴争超，被告人蒋一文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
苏州市姑苏区人民检察院指控，被告人戴建平于2014年1月至2月期间，在本市新庄立交桥附近、星韵花园X幢704室、机械新村X幢等地3次向蒋一文贩卖毒品甲基苯丙胺41.3克，2014年2月12日被告人戴建平协助司法机关抓获犯罪嫌疑人华丽。2014年1月期间，被告人蒋一文在本市吉庆街太湖人家饭店门口、机械新村X幢401室向冯某贩卖毒品甲基苯丙胺2次计4.7克，2014年2月4日被公安机关抓获时还被查获毒品甲基苯丙胺3包计4.8克，2014年2月11日被告人蒋一文协助司法机关抓获被告人戴建平。公诉机关提供了相关证据，认为被告人戴建平、蒋一文的行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人蒋一文系毒品再犯、累犯，被告人戴建平、蒋一文均系立功、如实供述自己的罪行，还应分别适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、第三百六十五条、第六十七条第三款、第六十八条的规定。
被告人戴建平对公诉机关指控的事实无异议，但辩解被抓获时查获的毒品中仅一半是出售的，其余的是自己吸食，当庭表示自愿认罪；其辩护人对公诉机关指控罪名无异议，但提出公诉机关指控的被告人第一、第二笔向蒋一文贩卖毒品甲基苯丙胺17克缺乏证据，不能成立，最后一笔贩卖系未遂，且存特情引诱，被告人戴建平悔罪态度好，有立功表现，请求判处其五年以下有期徒刑。
被告人蒋一文对公诉机关指控的事实无异议，表示自愿认罪，但辩解被抓获时查获的4.8克系其本人吸食，不应计入贩卖数量。
经审理查明：
一、被告人戴建平贩卖毒品事实
1.2014年1月中下旬一天傍晚，被告人戴建平在本市新庄立交桥附近的红苹果超市门口，以人民币2300元的价格向被告人蒋一文贩卖毒品甲基苯丙胺11克。
2.2014年1月底的一天凌晨，被告人戴建平在本市新区星韵花园X幢704室，以人民币1200元的价格向被告人蒋一文贩卖毒品甲基苯丙胺6克。
3.2014年1月11日晚，被告人戴建平接被告人蒋一文需要购买毒品的电话后，至本市机械新村X幢欲行贩卖，被民警抓获，并从其身上查获2包白色结晶物。经鉴定，上述2包白色结晶物净重分别为23.6克、0.7克，从中均检出甲基苯丙胺成份。
综上，被告人戴建平共贩卖毒品甲基苯丙胺3次，计41.3克。其中已贩卖甲基苯丙胺17克，被当场查获的24.3克甲基苯丙胺一并计入贩卖数量。案发后，查获的24.3克甲基苯丙胺已收缴。
被告人戴建平被抓获后如实供述了上述贩卖毒品的事实，并于2014年2月12日，协助公安机关抓获犯罪嫌疑人华某（华某因犯贩卖毒品罪已被判处刑罚）。
上述事实，有被告人戴建平、蒋一文的供述及辨认笔录，证人华丽的证言笔录及辨认笔录，公安机关制作的搜查笔录、扣押清单、毒品疑似物称量记录、物证照片，物证鉴定书、收缴毒品专用收据，抓获经过，现场检测报告书，刑事判决书，人口信息及行政处罚决定书、社区戒毒决定书复印件等证据证实。
以上证据已经当庭质证，被告人戴建平、蒋一文均未提出异议，被告人戴建平的辩护人对上述证据的真实性及客观性未提出异议，但认为对于第1、2笔指控仅有两被告人供述，无其他证据印证，不能成立。经审查，上述证据来源合法，内容客观，具有证明效力，本院依法予以确认。
本院认为，被告人蒋一文归案后向公安机关供述了自己向戴建平购买毒品的事实，被告人戴建平归案后亦如实供述了向蒋一文贩卖毒品的事实，二被告人当庭亦予供认，两人的供述在时间、地点及交易数量、金额，交易过程的具体细节均相吻合，且蒋一文亦为吸贩毒人员，购买的毒品未能查实亦符合常理，公安机关在对二被告人进行讯问时，亦将其作为犯罪嫌疑人的权利、义务予以告知，故对公诉机关指控的第1、2笔犯罪事实可以认定，辩护人认为不能认定的理由不能成立。
根据证据证实，被告人戴建平在接获被告人蒋一文要求购买毒品的电话后，在证人华某住处向他人借款后购买了毒品并至约定的交易地点欲行贩卖，其行为应当认定为既遂，辩护人认为该笔犯罪系未遂的意见不能成立。
二、被告人蒋一文贩卖毒品事实
1.2014年1月中旬的一天下午，被告人蒋一文在本市吉庆街太湖人家饭店门口，以人民币400元的价格向冯某贩卖毒品甲基苯丙胺2克。
2.2014年1月31日傍晚，被告人蒋一文在本市机械新村X幢401室，以人民币600元的价格向冯某贩卖毒品甲基苯丙胺2.7克。
2014年2月4日晚，被告人蒋一文在本市机械新村附近被民警抓获，并从其身上查获3包白色结晶物、小型电子秤1只、“冰壶”1套、锡纸若干。经鉴定，上述3包白色结晶物净重分别为0.2克、1.8克和2.8克，从中均检出甲基苯丙胺成份。
综上，被告人蒋一文共贩卖毒品甲基苯丙胺2次，计9.5克。其中已贩卖甲基苯丙胺4.7克已完成，被当场查获的4.8克甲基苯丙胺一并计入贩卖数量。案发后，查获的4.8克甲基苯丙胺已收缴。
被告人蒋一文归案后即如实供述了上述犯罪事实，并于2014年2月11日协助公安机关抓获被告人戴建平。
上述事实，有被告人蒋一文的供述及辨认笔录，证人冯某的证言及辨认笔录，公安机关制作的搜查笔录、扣押清单、毒品疑似物称量记录、物证照片，物证鉴定书、收缴毒品专用收据，抓获经过，现场检测报告书，人口信息，原苏州市金阊区人民法院刑事判决书、苏州市看守所刑满释放证明书、公安机关行政处罚决定书复印件等证据予以证实。
以上证据已经当庭质证，被告人戴建平及其辩护人，被告人蒋一文均未提出异议。经审查，上述证据来源合法，内容客观，具有证明效力，本院依法予以确认。
对于二被告人提出抓获时被查获的毒品是否应当计入贩卖总量的意见，因被告人戴建平、蒋一文均有多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺的在先事实，且两被告人被查获时携带的毒品数量远超出正常吸食量，应认定被告人戴建平被查获时具有贩毒故意，故二被告人被抓获时所查获的毒品数量均应计入贩卖总量，但在量刑时可考虑二被告人吸食毒品的情况酌情从轻处罚。
本院认为，被告人戴建平、蒋一文在明知是毒品的情况下，违反法律规定向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪，被告人戴建平贩卖数量达共计41.3克（其中24.3克系被查获），当处七年以上有期徒刑，并处罚金；被告人蒋一文贩卖毒品甲基苯丙胺共计9.5克（其中4.8克系被查获），属于贩卖甲基苯丙胺已满七克不满十克，根据《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）项的规定，属贩卖少量毒品情节严重的情形，当处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控的犯罪事实清楚、证据充分，罪名成立。被告人戴建平、蒋一文归案后均如实供述自己的主要犯罪事实且均当庭自愿认罪，依法从轻处罚；二被告人均有协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人的情形，均系立功，依法从轻处罚。经查，被告人戴建平虽有法定从轻、减轻情节，但其贩卖毒品数量大，社会危害性较大，故其辩护人要求在罪行对应的法定刑以下量刑的意见不能采纳，但被告人戴建平本人要求从轻处罚的意见可予采纳。被告人蒋一文曾两次因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，其在刑执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，构成毒品再犯和累犯，依法从重处罚。被告人戴建平因吸食毒品行为2次受到行政处罚，酌情从重处罚。综上，对被告人戴建平依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十七条第三款、第六十八款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定；对被告人蒋一文依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，分别判决如下：
一、被告人戴建平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币八千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月11日起至2022年2月10日止；罚金自判决生效次日起三十日内缴纳，并上缴国库）；
二、被告人蒋一文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月4日起至2017年11月3日止；罚金自判决生效次日起三十日内缴纳，并上缴国库）；
三、公安机关从被告人蒋一文处扣押的小型电子秤、“冰壶”、锡纸等吸、贩毒工具予以没收并销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 章 勤
代理审判员 刘泸伟
人民陪审员 虞君瑜
二〇一四年七月八日
书 记 员 施利平