陕西省咸阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）陕04民终318号上诉人(原审被告)：陕西火石咀煤矿有限责任公司，住所地陕西省咸阳市彬县城关镇芋家沟村。统一社会信用代码:916100007552440033。法定代表人：王华东，该公司董事长。委托诉讼代理人：张敏，该公司员工。被上诉人(原审原告)：李永锋，男，汉族，1953年2月18日生，住陕西省彬县，委托诉讼代理人：赵海峰，陕西彬州律师事务所律师。原审被告：彬县顺泰运输有限责任公司，住所地陕西省彬县彬长煤业投资有限责任公司三楼。统一社会信用代码：91610127755211789H。法定代表人：李志省，该公司经理。委托诉讼代理人：王绥洲，陕西省彬县148法律服务所法律工作者。上诉人陕西火石咀煤矿有限责任公司（以下简称火石咀煤矿）因与被上诉人李永锋、原审被告彬县顺泰运输有限责任公司（以下简称顺泰运输公司）劳动争议纠纷一案，不服彬县人民法院（2017）陕0427民初802号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月16日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人火石咀煤矿委托诉讼代理人张敏、被上诉人李永锋及其委托诉讼代理人赵海峰、原审被告顺泰运输公司委托诉讼代理人王绥洲到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。火石咀煤矿上诉请求：撤销彬县人民法院（2017）陕0427民初802号判决，依法改判。事实与理由:被上诉人最早于1988年1月开始在彬县城关镇火石咀煤矿工作直到2001年4月，在这期间彬县城关镇火石咀煤矿首先应当给被上诉人建立个人基本养老保险账户，并缴纳养老保险，但彬县城关镇火石咀煤矿并没有给被上诉人建立个人账户，导致现在无法给被上诉人补缴养老保险，享受基本养老保险待遇。职工自参加工作之日起单位应该给职工建立个人养老保险账户并及时缴纳养老保险，缴费满15年，职工到达法定退休年龄时就可以享受基本养老保险待遇，从建立个人养老保险账户到按时缴纳养老保险满15年直至退休领取养老金是一个连续的过程，即使李永锋只要求对在上诉人和原审被告工作期间的损失予以处理，但因李永锋最早在彬县城关镇火石咀煤矿参加工作，该矿并没有给其建立养老保险个人账户，李永锋的损失不应由上诉人和顺泰运输公司承担。原判决明显不当。李永锋于2001年4月至2005年7月在上诉人处上班。当时煤矿企业普遍收入低，许多员工不愿在工资中扣除养老保险，2003年12月上诉人征求每位职工的意见给愿意办养老统筹的员工建立养老保险个人账户，李永锋当时并不愿意参加，解除劳动关系时也没有要求上诉人补缴养老保险，上诉人放弃了享受养老保险权利，原告的诉讼请求不应得到支持。养老保险由用人单位和职工个人共同缴纳，一审判决对李永锋个人应承担部分未涉及，明显不当。陕西省社保局《关于对执行人民法院和劳动争议仲裁委员会裁决补缴基本养老保险有关问题的复函》陕社保函（2009）42号规定：曾参加城镇企业职工基本养老保险的单位工作且超过法定退休人员年龄的人员，已经各级人民法院判决或各级劳动仲裁委裁决由用人单位为其补缴养老保险费的，单位可通过给其补缴，使其享受保险待遇。综上，请求二审法院查明事实，依法改判。被上诉人李永锋答辩称，社会保险是企业应当缴纳，用人单位必须给职工办理，单位没有给个人建立账户，个人无法办理。更谈不上缴纳费用的承担。原审认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。顺泰运输公司陈述称的意见同火石咀煤矿的意见一致。李永锋向一审法院起诉请求：1.被告给付原告退休养老金138391.8元（从2013年1月1日起至2017年6月30日至共计三年六个月）；2.被告从2013年1月1日起给付原告15年养老金损失，按当地相同情况退休工人工资从原告60周岁计算至75周岁止）；3.本案诉讼费由被告承担。原审查明：1988年原告被招聘到彬县城关镇火石咀煤矿（即被告彬县火石咀煤矿有限责任公司），在该煤矿保卫科工作。2001年4月河北中达公司承包了彬县火石咀煤矿的经营权，更名为彬县火石咀煤矿有限责任公司，原告继续留用在被告火石咀煤矿保卫科工作至2005年4月；2005年8月原告开始在被告顺泰运输公司工作至2013年2月18日原告达到法定退休年龄时仍在该公司工作。两被告均未给原告在社保经办部门办理养老保险账户。2017年4月20日原告向彬县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁申请，彬县劳动人事争议仲裁委员会当日作出彬劳人仲不字（2017）第04号不予受理通知书。后原告向本院提起劳动争议诉讼，庭审中，原告明确表示只要求对在两被告处工作期间的养老金损失予以处理，并明确表示2017年以后的可领取养老金损失标准均按2017年可领取最低养老金标准计算。另查明，原告已年满60周岁，已不能在社会保险经办部门补办社会保险手续。彬县企业退休人员缴足基本养老保险费的，2013年可领取最低养老金为702元/月，2014年、2015年、2016年可领取最低养老金均为945元/月，2017年可领取最低养老金为1035元/月。被告顺泰运输公司是独立法人，于2003年11月11日注册，现持续经营。一审认为，2001年4月原告开始在被告火石咀煤矿工作至2005年4月止，被告火石咀煤矿无异议，故对原告与被告火石咀煤矿之间存在劳动合同关系的事实，予以认定；2005年8月原告开始在被告顺泰运输公司工作至2013年2月18日达到法定退休年龄时仍在该公司工作，被告顺泰运输公司无异议，故对原告与被告顺泰运输公司之间存在劳动合同关系的事实，予以认定。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费，根据查明事实，被告未为原告在社会保险经办部门办理社会保险手续，原告已年满60周岁不能再补办社会保险手续，原告已到退休年龄无法享受社会保险待遇，故对原告要求被告赔偿养老金损失的主张，应予支持。原告明确表示只要求对在两被告处工作期间的养老金损失予以处理，并明确表示2017年以后的可领取养老金损失均按2017年可领取最低养老金标准计算的意见，系对其权利的处分，不违反法律法规强制性规定，应予准许。原告在被告火石咀煤矿工作5年，在被告顺泰运输公司工作8年，故被告应给付原告的养老金损失按照原告养老保险应缴费年限与原告在两被告处的工作年限予以认定，即被告火石咀煤矿承担33%的赔偿责任，被告顺泰运输公司承担53%的赔偿责任。原告可领取养老金的损失金额按照彬县企业退休人员缴足基本养老保险费可领取的最低养老金，予以认定。原告可领取养老金的年限计算至原告75周岁即从2013年起至2027年止，共计15年。根据查明事实，原告应于2013年2月18日年满60岁，即应从2013年可领取养老金，2013年3—12月可领取最低养老金为702元/月，2014—2016年可领取最低养老金均为945元/月，2017年可领取最低养老金为1035元/月，2018—2027年每年可领取最低养老金按1035元/月予以认定。根据《中华人民共和国劳动法》第十六条、第二十四条、第七十条、第七十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，遂判决：一、被告陕西火石咀煤矿有限责任公司于判决生效后10内给付原告李永峰因用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇的损失费用54529.20元；二、被告彬县顺泰运输有限责任公司于判决生效后10内给付原告李永峰因用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇的损失费用87577.20元；三、驳回原告李永峰其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告承担1.40元，被告陕西火石咀煤矿有限责任公司承担3.30元，被告彬县顺泰运输有限责任公司承担5.30元。二审查明的事实和一审一致，本院予以确认。在二审期间，李永锋和火石咀煤矿公司达成协议，火石咀煤矿向李永锋支付25000元，就本次纠纷双方在无争议，双方自愿已判决形式确认该调解内容。本院认为，上诉人火石咀煤矿和被上诉人李永锋自愿达成协议，本院予以确认。原审被告顺泰运输公司和被上诉人李永锋均未就一审判决双方之间的纠纷部分提起上诉，对一审判决涉及顺泰运输公司和被上诉人之间的判处结果，本院不予论处。综上，原审认定事实清楚，上诉人火石咀煤矿和被上诉人李永锋就双方争议部分达成协议，本院予以确认；被上诉人李永锋与顺泰运输公司之间的纠纷部分，本院予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十三条、第一百六十八条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：一、维持彬县人民法院（2017）陕0427民初802号民事判决第二项、第三项；二、撤销彬县人民法院（2017）陕0427民初802号民事判决第一项；三、变更彬县人民法院（2017）陕0427民初802号民事判决第一项为，上诉人陕西火石咀煤矿有限责任公司向被上诉人李永锋支付25000元，双方就本次正义在无纠纷。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审受理费10元，由陕西火石咀煤矿有限责任公司承担。本判决为终审判决。审判长  李为纲审判员  王 亮审判员  刘煜阳二〇一八年五月二十二日书记员  范 莹