黑龙江省宝泉岭农垦法院
刑 事 判 决 书
（2017）黑8101刑初58号
公诉机关黑龙江省宝泉岭农垦区人民检察院。
被告人廖某某，男，1950年8月6日出生，汉族，大专文化，个体工商户。2015年3月15日，因未取得《医疗机构执业许可证》擅自开展诊疗活动，被黑龙江省宝泉岭管理局卫生局�以责令停止执业活动，罚款人民币1000元；同年11月5日，因未取得《医疗机构执业许可证》擅自开展诊疗活动，被黑龙江省宝泉岭管理局卫生局予以责令停止执业活动，罚款人民币3000元。2016年1月16日因涉嫌犯非法行医罪被取保候审。本院于2017年3月9日决定对其取保候审。
辩护人张炳生，黑龙江泰然律师事务所律师。
黑龙江省宝泉岭农垦区人民检察院以黑宝农检公诉刑诉（2017）42号起诉书指控被告人廖某某犯非法行医罪，于2017年3月8日向本院提起公诉。本院于次日立案，依法适用普通程序，组成合议庭，于2017年4月19日公开开庭审理了本案。黑龙江省宝泉岭农垦区人民检察院检察员林辉出庭支持公诉，被告人廖某某及其辩护人张炳生到庭参加诉讼。现已审理终结。
黑龙江省宝泉岭农垦区人民检察院指控，2015年3月15日、2015年11月5日，被�人廖某某两次因未取得《医疗机构执业许可证》擅自开展口腔诊疗服务活动，被黑龙江省农垦宝泉岭管理局卫生局（以下简称宝泉岭卫生局）行政处罚。2015年11月5日10时许，廖某某在仍未取得《医疗机构执业许可证》和口腔类执业医师证，且刚被宝泉岭卫生局行政处罚的情况下，再次在其经营的某牙科诊所内为门某某进行口腔诊疗服务活动。廖某某于2016年1月16日被公安机关抓获。
为证实上述事实，公诉机关提供了书证、证人证言、被告人的供述、勘验笔录等证据。
公诉机关认为，被告人廖某某未取得《医疗机构执业许可证》和口腔类别执业医师证，擅自开展诊疗活动，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款的规定，应当以非法行医罪追究刑事责任。被告人廖某某到案后如实供述自己的罪行，应根据《中华人民�和国刑法》第六十七条第三款规定对其处罚。提请本院依法判处。
被告人廖某某对起诉书指控的事实无异议，辩解称不构成犯罪。
辩护人的辩护意见是：根据2016年12月12日最高人民法院对法释（2008）第5号新修正的《关于修改〈关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉的决定》，个人未取得《医疗机构执业许可证》开办医疗机构不属于非法行医，应宣告廖某某无罪。
经审理查明，2015年3月15日和11月5日，被告人廖某某两次因未取得《医疗机构执业许可证》擅自开展口腔诊疗服务活动，被宝泉岭卫生局行政处罚，分别为责令停止执业活动，罚款人民币1000和责令停止执业活动，罚款人民币3000元。2015年11月5日10时许，廖某某在拒绝签收卫生行政部门送达的行政处罚决定书后，在仍未取得《医疗机构执业许可证》和口腔类别�业医师证的情况下，再次在其经营的某牙科诊所内为门某某进行口腔诊疗活动。
2016年1月16日，被告人廖某某被公安机关抓获。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证明：
1．户籍证明，证实被告人廖某某出生于1950年8月6日。
2．现实表现，证实被告人廖某某在辖区内表现一般，无违法犯罪记录。
3．归案情况说明，证实2016年1月16日，宝泉岭卫生局将廖某某非法行医案件移交黑龙江省宝泉岭农垦公安局宝泉岭分局，公安机关依法传唤廖某某，廖某某如实供述。
4．证明，证实依据《医疗机构管理条例》、《医疗机构管理条例实施细则》、《口腔诊所基本标准》，设置口腔诊所必须具备《医疗机构执业许可证》和口腔类别的执业医师证。经查实廖某某开设的“某牙科诊所”未取得卫生行政部门发放的《�疗机构执业许可证》，廖某某本人不具备口腔类别执业医师证。
5．卫生局行政执法文书证据先行登记保存决定书，证实2016年1月16日，宝泉岭卫生局根据《行政处罚法》对廖某某经营的某牙科诊所的消毒碗柜2台、弯盘34个、手机（口腔器械）2个、钳子5个异地暂存。
6．卫生局询问笔录，证实2015年11月12日，门某某到卫生局投诉廖某某和卫生局询问廖某某所做的笔录。
7．接受证据材料清单，证实廖某某向公安机关提交本人护照、黑龙江省宝泉岭农垦某牙科诊所营业执照、某牙科诊所税务登记证、黑龙江省人事厅发放的黑龙江省专业技术职务任职资格证书，专业名称为口腔医疗，资格名称为医师。
8．行政处罚档案一、廖某某询问笔录、行政处罚决定书、送达回执，证实2015年3月7日，宝泉岭卫生局询问廖某某，廖某某承认从2015年开始进行口腔诊疗活动，没有取得《医疗机构执业许可证》。2015年3月15日，廖某某因违反了《医疗机构管理条例》第二十四条，宝泉岭卫生局对廖某某行政处罚，责令停止执业活动，罚款人民币一千元。廖某某于2015年3月15日收到行政处罚决定书。
9．行政处罚档案二、廖某某询问笔录、尤某某询问笔录、行
政处罚决定书、送达回执，证实：（1）2015年7月27日，宝泉岭卫生局询问廖某某，廖某某承认当日为门某某拔牙，没有取得《医疗机构执业许可证》。（2）2015年7月27日，尤某某到卫生局投诉廖某某。（3）2015年11月5日宝泉岭卫生局对廖某某行政处罚，廖某某违反了《医疗机构管理条例》第二十四条，责令停止执业活动，罚款人民币三千元。廖某某于2015年11月15日收到行政处罚决定书，但拒绝签字。
10．行政处罚案件卷宗三、廖某某、门某某询问笔录，证实2015年11月15日，宝泉岭卫生局询问廖某某，廖承认给门某某拔牙了。卫生局2015年11月12日询问门某某笔录，门某某向卫生局投诉，2015年11月5日到廖某某处拔牙，共交了100元，拔牙后舌头发麻。
11．证人门某某的证言，证实2015年11月5日与母亲李某某一同到廖某某的某牙科诊所拔牙，廖某某收取100元。拔完牙后舌头发麻，到中心医院检查是舌神经受损，所以到卫生局反映此事。
12．证人李某某的证言，证实2015年11月1日到廖某某的某牙科诊所拔牙，廖某某收取200元。2015年11月5日，女儿门某某牙痛，其领着女儿到廖某某的某牙科诊所拔牙，拔完牙后舌头发麻，到中心医院检查。
13．证人尤某某的证言，证实2015年7月27日到廖某某的某牙科诊所拔牙，其有2颗坏牙，廖某某给拔了3颗牙，后廖某某赔偿其3000元镶牙费。
14．被告人廖某某的供述，证实2015年3月15日和2015年11月5日，因未取得《医疗机构执业许可证》擅自开展口腔诊疗活动，被宝泉岭卫生局行政处罚二次，责令停止执业活动，罚款人民币一千元和三千元。其从1983年至今一直经营某牙科诊所，有口腔类别医师资格证，没有口腔类别执业医师资格证。同时证实2015年给李某某和其女儿拔过牙。
15．现场勘验笔录及照片，证实廖某某经营的某牙科诊所方位及内部设置情况。
以上证据经庭审质证，本院予以确认。
被告人的辩护人提供下列证据：毕业证一份，证明1993年7月1日，廖某某毕业于河南省医科大学医学系专科学习，学习期满，准予毕业。2016年9月1日黑龙江省人事厅发放的黑龙江省专业技术职务任职资格证书，廖某某具有口腔医疗医师资格。
以上证据经庭审质证，与本案不具有关联�，本院不予采纳。
本院认为，被告人廖某某未取得医生职业资格非法行医，情节严重，其行为已构成非法行医罪。公诉机关指控被告人廖某某犯非法行医罪的罪名成立，应予以采纳。被告人廖某某的辩解和辩护人提出的被告人廖某某不构成非法行医罪的辩护观点，经查廖某某不具有卫生行政部门发放的医师资格证从事医疗活动，属于非法行医，故对此辩护观点不予采纳。被告人廖某某到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人廖某某犯罪情节轻微，可以免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款、第六十七条第三款、第三十七条的规定，判决如下：
被告人廖某某犯非法行医罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黑龙江省农垦中级法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 黄东风
审判员 关 爽
审判员 徐 巍
二〇一七年五月十八日
书记员 刘婧涵