呼和浩特市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）呼民一终字第00479号
上诉人（原审被告）高文焕，男，1949年5月7日出生，汉族，农民，住呼和浩特市玉泉区。
被上诉人（原审原告）师利珍，男，1964年10月6日出生，汉族，无固定职业，住呼和浩特市玉泉。
委托代理人荣锐泉，呼和浩特市玉泉区法律援助中心律师。
上诉人高文焕因与被上诉人师利珍提供劳务者受害责任纠纷一案，不服呼和浩特市玉泉区人民法院（2014）玉民一初字第00357号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年4月2日公开开庭审理了本案。上诉人高文焕，被上诉人师利珍及其委托代理人荣锐泉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，师利珍是高文焕的雇员，在高文焕经营的呼市玉泉区金河铸造厂工作，具体工作为铸工，每月工资为5000元。2013年7月22日下午4时许，师利珍在顶替炉工张四娃工作过程中，在炉前干活时被炉上掉下的废管砸伤，事故发生后，师利珍被送到内蒙古医科大学第一附属医院治疗，诊断为：左侧视神经骨折，建议转北京手术治疗。2013年7月23日，师利珍转到首都医科大学附属北京同仁医院治疗，2013年7月24日住院，诊断为：急性内开放性颅脑损伤、颅底骨折（前、左），视神经损伤（左），眶壁骨折（左），皮肤裂伤术后，2013年8月13日出院，住院20天，出院诊断为：急性内开放性颅脑损伤、颅底骨折（前、左），视神经损伤（左），眶壁骨折（左），皮肤裂伤术后，脑血管畸形。高文焕支付了全部医疗费。呼和浩特市第一医院司法鉴定所于2014年4月28日作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、右眼视力1.5，左眼视力无感光，评定为七级伤残；2、颅底骨折，左眼眶壁骨折，均评定为十级伤残；3、后期治疗费用5000元。支付检查费55.60元，支付鉴定费1500元。另查明，呼市玉泉区金河铸造厂于2009年9月24日因逾期未年检被吊销营业执照。师利珍诉至法院请求：高文焕赔偿师利珍后续治疗费5000元，陪护费1832元，误工费18333元，住院伙食补助费1000元，营养费1000元，残疾赔偿金208350元，精神抚慰金12000元，被扶养人生活费8504.16元，鉴定费1500元，合计257519.16元。
原审法院认为，师利珍所受伤害是在雇主高文焕经营的呼市玉泉区金河铸造厂工作期间所致，高文焕作为雇主应当承担70%的主要责任，师利珍作为完全行为能力的成年人未尽到安全注意义务，应当承担30%的次要责任。师利珍因本次事故所产生的费用为：误工费25464.80元（从2013年7月23日至2014年4月27日定残前一天，合计278天，按居民服务和其他服务业33434元÷365天×278天=25464.80元），其请求为18333元，故按其请求予以支持，护理费1832元（按居民服务和其他服务业33434元÷365天×20天=1832元），住院伙食补助费1000元（50元×20天=1000元），营养费1000元（50元×20天=1000元），残疾赔偿金203720元（按上一年度城镇居民人均可支配收入23150元×20年×44%=203720元），被扶养人生活费10913.67元（其母亲刘花花，1940年7月10日出生，73周岁，应当保护7年的生活费，共有五个子女，按上一年度城镇居民人均消费性支出17717元×7年÷5人×44%=10913.67元），其请求为8504.16元，故按其请求予以支持，精神抚慰金13200元（30000元×44%=13200元），其请求为12000元，故按其请求予以支持，合计246389.16元，高文焕应当赔偿172472.41元（246389.16元×70%），师利珍应当承担73916.75元；鉴定费1500元，予以支持；对后续治疗费因未实际发生，不予支持，可在实际发生后另行主张；对其他诉讼请求，因证据不足，不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告高文焕在判决生效后立即赔偿原告师利珍误工费18333元、护理费1832元、住院伙食补助费1000元、营养费1000元、残疾赔偿金203720元、被扶养人生活费8504.16元、精神抚慰金12000元，合计246389.16元的70%即172472.41元；二、驳回原告师利珍的其他诉讼请求。案件受理费5163元，师利珍负担1414元，高文焕负担3749元；鉴定费1500元，由高文焕承担。
高文焕不服一审判决，向本院提起上诉称，一、高文焕不应该承担任何责任，炉工张四娃违反厂里的规章制度，擅自与师利珍调换岗位，此事高文焕并不知情。师利珍违反了规章制度，不戴安全帽、不带鞋盖、不听劝说造成了本次事故。故此事故的责任应该由张四娃与师利珍承担；二、师利珍的左眼原来就视物模糊不清，厂里的人都知道，师利珍的诉讼请求是无依据；三、事故发生之后高文焕积极给师利珍治疗，支付了医疗费6万元，多发了两个月的工资1万元。师利珍应该退还高文焕支付的7万元；四、原审法院程序违法，原审审理过程是由法官一人和书记员一人开庭的，开庭结束五分钟后，法官叫住双方当事人，两名陪审员与一名法官重新开庭，此次开庭用了不到两分钟。请求：撤销一审判决，追加张四娃为被告，判令师利珍、张四娃赔偿高文焕已经支出的7万元和停工造成的损失23000元。
师利珍答辩称，一、一审认定事实清楚，适用法律正确；二、高文焕没有营业执照，一直违法开展生产，其雇员受伤，高文焕存在明显过错，依法应该承担责任；三、工厂雇佣了十几人，没有明显的分工，经常一人多岗，高文焕知晓张四娃、师利珍换岗；四、高文焕没有对工人进行安全教育、没有制定安全操作规程、没有基本的安全设施；五、一审程序合法，没有高文焕说的审理程序混乱的情况；六、高文焕给付师利珍工资，但没有多给。
二审审理中，师利珍提交了首都医科大学附属北京同仁医院费用清单及北京市住院收费专用收据，收据中的费用为46110.25元，师利珍认可这部分费用为高文焕交付，高文焕亦认可，本院对上述证据予以采纳。除以上事实，本院经审理查明事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为本案的争议焦点是：应该由谁承担师利珍的损害赔偿责任，费用计算是否正确。
高文焕主张其不承担赔偿责任理由是：第一，张四娃与师利珍私自换岗，高文焕对此不知情，师利珍违反了厂里的规章制度，没有带安全防护工具。本院认为，高文焕雇佣师利珍在自己的铸造厂从事工作，高文焕与师利珍形成了个人之间的劳务关系，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。一审认定高文焕承担70%的赔偿责任，师利珍承担30%的责任，有事实及法律依据，本院予以确认。关于追加张四娃为本案的被告的诉讼请求，张四娃与师利珍同时受雇于高文焕，没有证据证明张四娃的行为与师利珍受伤有直接因果关系，故对高文焕的此项上诉请求本院不予支持。第二，高文焕主张师利珍左眼原来就视物不清，但对此高文焕并未提交证据予以佐证，故其本条上诉理由不成立，对其上诉请求，本院不予支持。第三，关于支付医疗费的问题。经过双方质证，高文焕为师利珍支付了医疗费46110.25元，根据双方的责任比例，高文焕多支付了46110.25元×30%﹦13833.08元。一审认定各项赔偿款172472.41元，高文焕多支付的费用应该在赔偿款中予以核减，核减后的金额为158639.33元。关于多发1万元工资的问题，师利珍对此不认可，高文焕并未提交多支付工资的证据，且工资问题不在本案的审理范围内，师利珍如有证据可另行主张。第四，关于程序问题，一审适用普通程序审理本案，双方当事人对开庭过程均无异议，后签字确认，也没有相关证据证明一审开庭违反法定程序。
综上所述，本院认为原审法院认定事实清楚，适用法律正确，但依据师利珍提交的新证据，应对高文焕依责任比例多支付的医疗费予以核减，高文焕的部分上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）的规定，判决如下：
一、维持呼和浩特市玉泉区人民法院（2014）玉民一初字第00357号民事判决第二项，即“驳回原告师利珍的其他诉讼请求”；
二、变更呼和浩特市玉泉区人民法院（2014）玉民一初字第00357号民事判决第一项，即“被告高文焕在判决生效后立即赔偿原告师利珍误工费18333元、护理费1832元、住院伙食补助费1000元、营养费1000元、残疾赔偿金203720元、被扶养人生活费8504.16元、精神抚慰金12000元，合计246389.16元的70%即172472.41元”为“高文焕在判决生效后立即赔偿师利珍各项赔偿款158639.33元”。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费8912元，由高文焕负担6490元，师利珍负担2422元；鉴定费1500元，由高文焕负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 戴玉英
代理审判员 王 晶
代理审判员 韩东妹
二〇一五年七月二日
书 记 员 刘常欣