江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏05民终10204号
上诉人（原审被告、反诉原告）：苏州市万隆地产有限公司，住所地苏州市人民路3188号18幢1507室。
法定代表人：陈文皇，执行董事。
委托诉讼代理人：仲玥，江苏简恒律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李强，江苏简恒律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：中亿丰建设集团股份有限公司，住所地苏州市桐泾北路380号。
法定代表人：邹建刚，总经理。
委托诉讼代理人：潘建平，江苏和合合律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王如伟，江苏和合合律师事务所律师。
上诉人苏州市万隆地产有限公司（以下简称万隆公司）因与被上诉人中亿丰建设集团股份有限公司（以下简称中亿丰公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服江苏省苏州市姑苏区人民法院（2017）苏0508民初7608号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月13日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
万隆公司上诉请求：二审法院撤销原审判决并依法改判或发回重审。事实和理由：一、一审判决确认中亿丰公司的工程款具有优先受偿权与法律规定不符。涉案工程于2014年12月15日竣工，中亿丰公司在2016年11月起诉，已经超过了优先受偿权的除斥期间。二、一审判决未支持万隆公司的反诉请求缺乏依据。双方签订的施工合同约定工期为480天，工期顺延需经公司代表现场签字确认加盖发包方公司印章后给予相应顺延天数，其他均无效。涉案工程延期了228天，中亿丰公司应承担逾期竣工违约责任。涉案工程确实存在交叉施工，但不是所有的交叉施工都会影响工期，如有影响应提出延长工期的申请。中亿丰公司在施工过程中未提出对工期申请延长。在涉案工程质保期内，中亿丰公司拒绝履行水表的维修义务，万隆公司为此垫付维修费119043元，该款项应在质保金中予以扣除。
中亿丰公司辩称：服从原审判决。
中亿丰公司向一审法院起诉请求：1、万隆公司给付2016年2月12日前应支付的工程结算款12466766.43元，利息252580.10元（暂计算到2016年10月31日，之后按照银行同期同档贷款利率计算到实际给付日止）；2、万隆公司给付2016年12月25日前应支付的工程款（质保金）5529092.85元；3、万隆公司应退还中亿丰公司缴纳的施工保证金10万元及利息9434.24元（自2014年12月26日起暂计算到2016年10月31日，之后按照银行同期同档贷款利率计算到实际给付日止）；4、将涉案工程拍卖并确认中亿丰公司主张的上述建设工程款项在该拍卖款中享有优先受偿权；5、本案诉讼费用由万隆公司承担。
万隆公司向一审法院反诉请求：1、中亿丰公司承担逾期竣工的违约金456万元；2、中亿丰公司承担维修费63000元；3、中亿丰公司承担反诉费用。
一审法院认定事实：1、2012年11月12日万隆公司（为发包人）与苏州二建建筑集团有限公司（以下简称二建公司）（为承包人）签订《建设工程施工合同》，约定由二建公司承建位于苏州市平江新城苏地2010-36#地块工程土方、土建、安装、通风及发包人指定分包的桩基、基坑围护、门窗、栏杆、百叶、幕墙、钢结构、公共部位装饰、真石漆、室外给水、市政道路及雨污水、景观、绿化、亮化、电梯、扶梯等的施工及各项全部验收等总承包，总建筑面积为66224.49平方米。合同第三条合同工期：开工日期2012年12月1日（以发包人的书面通知为准），竣工日期2014年3月30日（暂定）；第四条质量标准：合格。达到苏州市优质结构工程及苏州市工地标准，另奖励33万元；第六条合同价款：金额为109473530元；第八条组成合同的文件包括：本合同协议书及附件、本合同专用条款、通用条款等。
第二部分通用条款其中第13条工期延误：第13.5款约定承包人在13.4款情况发生后的14天内就延误的工期以书面形式向工程师提出报告，承包人未提出书面报告的，工期不可顺延。工程师在收到报告后14天内予以确认，逾期不予确认也不提出修改意见，视为同意顺延工期。第33条竣工结算中第33.3款发包人收到竣工结算报告及结算资料后90天无正当理由，拒不进行工程审计，不支付工程竣工结算价款。并合理告知2次以上，从第91天起按承包人同期同档银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。第33.4款发包人收到竣工结算报告及结算资料90天后不支付工程竣工结算价款，承包人可以催告发包人支付结算价款，180天后仍不支付的，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以由承包人申请人民法院将该工程依法拍卖，承包人就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。第33.5款审计核减率不大于5%时，审计费由发包人全额承担，审计核减率大于5%时，审计费由承包人全额承担；应由承包人承担的审计费先由发包人代付，并可从任何一期应付工程款中扣除；第35条违约条款：第35.2款本合同中关于承包人违约约具体责任其中按合同约定总工期竣工，每延误一天承担违约金10万元。
第三部分专用条款其中第26条工程付款约定竣工验收合格、资料完整报送发包人存档并获发竣工验收证书后一个月内支付合同预算总价款的10%，待本项目整体验收结束后三个月内进行竣工结算，竣工决算价款双方签字确认后一个月内支付至竣工决算价款的95%，剩余5%的竣工决算价款作为保修金，保修金的返还按保修合同约定；
《工程质量保修书》第二条质量保修期：质量保修期从工程实际竣工之日算起，除基础、主体及防水的其他土建工程、装修为二年，屋面防水工程、有防水要求的卫生间、外墙面的防渗漏为5年；第三条质量保修金的支付：本工程约定的工程质量保修金为竣工决算审定金额的5%；第四条质量保修金的返还：防水工程分部分项竣工决算造价的5%保修金在质量保修期满5年后14天内，如无质量问题，全额返还承包人。扣除防水部分保修金后的其他部分项工程，在质量保修期满一年后14天内，如相关工程无质量问题，支付其中50%，发包人在质量保修期满二年后14天内，如相关工程无质量问题，支付其中50%。保修金需由物业公司确认后支付。
2014年12月25日由中亿丰公司、万隆公司会同监理单位苏州市永安工程建设监理有限公司、设计单位中国建设技术集团有限公司和苏州市民用建筑设计院有责任公司限对涉案工程进行竣工验收，并出具了《单位工程竣工验收证明书》，在该验收证明书验收意见栏中注明：1、本工程已按施工合同、工程（包括变更）施工图要求的各项内容全部完成，质量合格；……6、本工程合同工期内完成全部合同内容，为配合石材进场、幕墙施工及安装设计变更施工，工期顺延至竣工日期。开工日期为2013年1月9日，竣工日期为2014年12月18日。上述各方分别在竣工验收证明书上盖章确认。涉案工程中亿丰公司于2014年12月25日交付万隆公司。
涉案工程验收完毕之后，中亿丰公司及时向万隆公司提供了结算书等相关材料供审核机构对涉案工程进行决算审核。万隆公司委托新天平工程咨询公司进行工程决算审核，2016年1月12日新天平工程咨询公司将审定单、审核报告通过电子邮件向被告万隆公司送达。2016年4月7日新天平工程咨询公司又向万隆公司发送电子邮件，载明“贵公司委托的苏地2010-B-36号地块土建、安装工程结算审核已经基本结束，和施工单位已核过多次现施工单位已无异议，和贵方也交流沟通多次，现把审核单和有关审核结算发给你，如对此无异议，请建设单位和施工单位双方签字盖章。”万隆公司收到后认为遗漏了审计费373982元的承担和工期延误的内容，需要新天平工程咨询公司更正。至今万隆公司仍未向新天平工程咨询公司签字确认，造成涉案工程决算报告迟迟未能取得。
2016年8月1日、9月1日中亿丰公司先后两次向万隆公司发函，催促其按合同约定支付工程款，然万隆公司收函后未予答复。
审理中，2017年4月5日第一次庭审中中亿丰公司与万隆公司一致认可新天平工程咨询公司对涉案工程审定决算金额为113091438.35元及万隆公司已向中亿丰公司支付工程款9497.01万元。
2、2013年5月2日，二建公司四分公司苏地2010-B-36号地块项目部与万隆公司签订《文明施工协议书》，其中第八条约定：由二建公司四分公司向万隆公司交纳施工保证金10万元，二建公司遵守规定，项目竣工后并移交相关单位后，保证金准时返还。合同签订后，二建公司四分公司按约于2013年5月16日向万隆公司支付了10万元。然该款在项目于2014年12月18日竣工后至今未退还。
3、2013年10月8日苏州二建建筑集团有限公司变更工商登记名称为中亿丰建设集团股份有限公司。
4、一审法院向监理单位苏州市永安工程建设监理有限公司项目总监葛洪清了解涉案工程是否存在延误工期情况。据其向一审法院反映:中亿丰公司在合同履行过程中不存在其自身原因而延期情况，竣工验收报告第六条也明确整个工程中的幕墙不是中亿丰公司承建的，是由第三方承建，由于第三方工期逾期，所以整体工程也顺延，对此万隆公司是无异议的。
5、审理中，万隆公司陈述，其于2016年12月20日、2017年4月12日、4月14日三次向中亿丰公司邮寄报修单，证明工程存在质量问题。中亿丰公司则表示报修单是在审理中出现的，且空调方面存在问题，与工程款无关。
上述事实由中亿丰公司提供的《建设工程施工合同》、《单位工程竣工验收证明书》、《文明施工协议书》，收款凭证、结算审核报告（未盖章）、新天平工程咨询公司发送的电子邮件、防水工程分项报价汇总表及催款函，谈话笔录及双方当事人庭审中的陈述予以证实。
一审法院认为，中亿丰公司与万隆公司签订的《建设工程施工合同》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律规定，应认定合法有效。通过庭审及双方当事人诉辩，对本案争议焦点分述如下：
一、关于应付款的问题。
工程竣工验收后，中亿丰公司及时将决算审核所需材料提供给了万隆公司，万隆公司委托新天平工程咨询公司对工程进行决算审核，2016年1月12日新天平工程咨询公司就将审定单和审核报告发送给万隆公司确认，后又于2016年4月7日新天平工程咨询公司通过电子邮件告知万隆公司决算审核已结束，要求签字确认，然万隆公司以决算报告中遗漏了审计费用的承担为由未签字确认，审理中一审法院于2017年4月5日第一次庭审时万隆公司才认可新天平工程咨询公司对涉案工程审定决算金额为113091438.35元。在该次庭审中，中亿丰公司也认可新天平工程咨询公司对涉案工程审定决算金额。
一审法院认为，审计费用的承担合同第33条竣工结算中第33.5款已作明确约定，故万隆公司以上述理由拖延对决算报告的确认，理由不能成立，现万隆公司在庭审中于2017年4月5日认可新天平工程咨询公司所做的工程审定决算金额，故应从2017年4月6日起算一个月内支付至竣工决算价款的95%。
截至2017年5月6日止万隆公司应向中亿丰公司支付工程款107436866.43元，扣除已支付9497.01万元，万隆公司还应向中亿丰公司支付工程款12466766.43元。故中亿丰公司主张支付工程款，并于2017年5月7日起至实际付款日止按银行同期同档贷款利率计算利息的诉请，一审法院予以支持，中亿丰公司主张的2017年5月7日之前利息，一审法院不予支持。
二、关于工程质量保证金的问题。
一审法院认为，依据合同约定除防水工程分部分项保修金从工程实际竣工之日起质量保修期满五年后14天内支付，其余如相关工程无质量问题，应在质量保修期满足后的二年后14天内支付。
涉案工程实际竣工日期为2014年12月18日，故除防水工程分部分项保修金125479.07元未到期外，其他质量保修期二年已期满，故该部分款项计5529092.85元万隆公司应支付给中亿丰公司。中亿丰公司主张支付该部分质量保修金，并自2017年1月2日起至实际付款日止按银行同期同档贷款利率计算利息的诉请，一审法院予以支持。
三、文明施工的保证金的问题。
依据《文明施工协议书》约定，现涉案工程已竣工并移交万隆公司，万隆公司应按约定退还中亿丰公司保证金10万元。故中亿丰公司主张退回该保证金，并于2014年12月26日起至实际付款日止按银行同期同档贷款利率计算利息的诉请，一审法院予以支持。
四、对涉案工程的折价或拍卖款享有优先受偿权的问题。
一审法院认为，依据专用条款第26条约定，万隆公司应在确认竣工决算价款后一个月内支付至竣工决算价款的95%，即2017年4月5日之后的一个月，然中亿丰公司已于2016年11月29日提起诉讼。依据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定承包人就未付工程款对所承建工程享有优先受偿权，系为保护承包人对工程价款的实际受偿，在认定该优先受偿权的行使时，应当遵循案件的客观事实，尊重当事人之间关于支付工程价款期限的约定，优先受偿权行使期限的起算点，不应早于当事人之间约定的工程价款支付期限，以保证实现该优先受偿权权能。故一审法院认为，中亿丰公司于2016年11月29日提起本案诉讼，未超出优先受偿权行使期限，万隆公司以涉案工程于2014年12月25日竣工验收，并应从此时开始计算优先受偿权行使期限的理由不能成立，对其该答辩意见，一审法院不予支持。但中丰公司主张的利息属于因发包人违约所造成的损失，不应享有优先受偿权，中亿丰公司对工程价款17995859.28元享有优先受偿权。
五、关于万隆公司认为涉案工程工期延误及维修费用的问题。
一审法院认为，依据涉案工程监理方向本院所做的反映及2014年12月25日竣工报告中明确涉案工程是由于第三方承建石材进场、幕墙施工及安装设计变更施工，工程顺延到竣工日期，并非系中亿丰公司的原因，万隆公司认为涉案工程存在延误情况的理由不能成立，对其该反诉请求，一审法院不予支持。关于维修费用，万隆公司系审理中先后三次向中亿丰公司邮寄报修单，中亿丰公司表示未到收，且报修内容与工程款无关，故一审法院对万隆公司该项反诉不予支持。如中亿丰公司工程项目确实存在质量问题，中亿丰公司应当及时给予修复。
综上，一审法院依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十六条、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条、第四条之规定，判决：一、苏州市万隆地产有限公司于本判决生效之日起十日内向中亿丰建设集团股份有限公司支付工程款12466766.43元，并支付相应利息（自2017年5月7日起算至实际给付日止，按照中国人民银行同期同档贷款利率计算）；二、苏州市万隆地产有限公司于本判决生效之日起十日内向中亿丰建设集团股份有限公司支付工程款5529092.85元，并支付相应利息（自2017年1月2日起算至实际给付日止，按照中国人民银行同期同档贷款利率计算）；三、中亿丰建设集团股份有限公司对涉案工程的折价或拍卖款在17995859.28元工程款范围内享有优先受偿权。四、苏州市万隆地产有限公司应于本判决生效之日起十日内退还中亿丰建设集团股份有限公司文明施工保证金10万元，并支付相应利息（自2014年12月26日起至实际付款日止，按照银行同期同档贷款利率计算）。五、驳回苏州市万隆地产有限公司的全部反诉请求。本诉案件受理费131947.24元，财产保全费5000元，合计136947.24元，由苏州市万隆地产有限公司负担，在本判决生效后十日内直接给付中亿丰建设集团股份有限公司；反诉案件受理费43784元，减半收取21892元，由苏州市万隆地产有限公司负担。
二审中，当事人均未提供新证据。二审经审理查明的事实与一审法院一致。
一审中，中亿丰公司表示审计费用由中亿丰公司直接向审计机构支付，支付后出具正式的审计报告。万隆公司对此表示关于审计可以配合一起去。
本院认为，发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协商将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。本案中，虽涉案工程于2014年12月25日竣工验收，但根据合同约定万隆公司应在确认竣工决算价款后一个月内支付至竣工决算价款的95%，现双方于2017年4月5日确定工程决算价款，中亿丰公司按照合同约定可于2017年5月5日后催告万隆公司支付工程款。中亿丰公司于2016年11月29日提起涉案诉讼，并未超出优先受偿权的行使期限，一审法院据此未支持万隆公司优先受偿权抗辩意见并无不当。至于万隆公司有关工期延误违约金的上诉主张，因各方在2014年12月25日的竣工报告中已明确涉案工程是由于第三方承建石材进场、幕墙施工及安装设计变更施工，工程顺延到竣工日期，结合一审法院向涉案工程监理方所作的调查可知涉案工程竣工时间延误并非中亿丰公司原因，一审法院据此未支持万隆公司该反诉主张并无不当。至于万隆公司提出的维修费用问题，万隆公司提供的江苏新世纪消防安全技术规程有限公司苏州分公司40000元请款单载明是消防冻坏维修费，4650元的报销单以及18350元的报销单时间均在2016年1、2月份，所涉的维修范围亦系水表等物品，结合2016年1、2月份苏州地区出现的极端严寒天气，本院对中亿丰公司有关相关维修系因天气因素导致而非中亿丰公司施工质量问题导致的主张予以采信，万隆公司要求中亿丰公司支付该费用缺乏依据。至于万隆公司有关56043元的维修费的主张，因万隆公司仅提供了江苏新世纪消防安全技术规程有限公司苏州第一分公司的报价单，尚不足以证明维修工程已实际发生且维修费用已支付，亦不足以证明维修事项与中亿丰公司施工质量问题之间的关联性，故本院对此亦不予支持。
综上所述，万隆公司的上诉请求依据不足，应予驳回，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费180731.24元，由上诉人苏州市万隆地产有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈斌
审判员 顾平
审判员 赵东
二〇一八年五月二十五日
书记员 孟桢