湖南省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）湘高法刑一终字第4号
原公诉机关湖南省长沙市人民检察院。
上诉人（原审被告人）白亮，无职业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年2月22日被刑事拘留，同年4月1日被逮捕。现押长沙市第一看守所。
辩护人邹明辉，湖南如金律师事务所律师。
辩护人张朝，湖南方顺联合律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）银军，无职业。因犯贩卖毒品罪，2006年2月被湖南省长沙市开福区人民法院判处拘役四个月，并处罚金五千元；因犯贩卖毒品罪，2008年4月1日被湖南省长沙市开福区人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金二万元，2013年5月20日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年2月22日被刑事拘留，同年4月1日被逮捕。现押长沙市第一看守所。
辩护人何牧，长沙市法律援助中心律师。
湖南省长沙市中级人民法院审理湖南省长沙市人民检察院指控原审被告人白亮、银军犯贩卖毒品罪一案，于二○一四年十月二十日作出（2014）长中刑一初字第00067号刑事判决。原审被告人白亮、银军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，提审上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2014年2月中旬，被告人银军向被告人白亮电话求购毒品氯胺酮（俗称K粉），同月21日下午，二人在长沙县星沙镇通程商业广场对面的佐克牛排餐厅内准备交易时被公安机关抓获，并当场查获毒资148000元、氯胺酮10063克。同日，从银军驾驶的车牌号为湘A×××××小车尾箱内查获甲基苯丙胺（冰毒）2.5克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）7粒，净重0.651克。次日，在银军的住处查获氯胺酮50.54克，毒资10000元。
另外，在2013年12月至2014年2月期间，银军6次贩卖毒品给吸毒人员王某乙、王某甲、陈某等人，共得毒资700元。
上述事实有抓获经过、查获毒品照片、物证检验报告、证人证言、辨认笔录、视听资料、被告人的供述及辩解予以证实。据此，湖南省长沙市中级人民法院作出判决：一、被告人白亮犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；二、被告人银军犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；三、从被告人银军处扣押的毒资一十五万八千元予以没收并上缴国库。
上诉人白亮上诉提出：量刑过重。
白亮的辩护人邹明辉和张朝均辩护提出：毒品均被缴获，未流入社会，系初犯、偶犯，认罪态度好，请求从轻。
上诉人银军上诉提出：毒品数量应按照携带的现金所能购买的数量来认定。系贩卖未遂，毒品未流入社会，认罪态度好。
银军的辩护人辩护提出：一审认定贩卖毒品的数量错误。毒品未流入社会，认罪态度好，请求从轻。
经审理查明：2014年2月中旬，上诉人银军向上诉人白亮电话求购氯胺酮（俗称K粉），约定价格为2.15万元／千克。2014年2月21日，白亮携带氯胺酮10063克到长沙县星沙镇通程商业广场对面的佐克牛排餐厅内，与此后携带毒资到达该餐厅的银军会面准备交易时，被侦查人员抓获，侦查人员当场查获毒资14.8万元，毒品氯胺酮10063克。同日，侦查人员从银军驾驶的车牌号为湘A×××××小车尾箱内查获甲基苯丙胺（冰毒）2.5克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）7粒，净重0.651克。次日，侦查人员在银军的住所地长沙市开福区大王家巷聚福园3栋2门606房查获氯胺酮50.54克，毒资10000元。
2013年12月至2014年2月期间，上诉人银军6次贩卖毒品给吸毒人员王某乙、王某甲、陈某等人（均另案处理），共得毒资700元。具体事实如下：
1.2013年12月底的一天，上诉人银军在住所地长沙市开福区聚福园小区门口贩卖给吸毒人员王某乙100元K粉。
2.2014年1月一天，上诉人银军在住所地长沙市开福区聚福园小区楼下贩卖给吸毒人员王某甲100元K粉。
3.2014年2月上旬的一天，上诉人银军在住所地长沙市开福区聚福园小区门口贩卖给吸毒人员王某乙100元K粉。
4.2014年2月8日，上诉人银军在住所地长沙市开福区聚福园小区楼下以200元的价格贩卖给吸毒人员陈某少量冰毒和1粒麻古。
5.2014年2月18日，上诉人银军在住所地长沙市开福区聚福园小区楼下贩卖给吸毒人员王某乙100元K粉。
6.2014年2月19日傍晚，上诉人银军在住所地长沙市开福区聚福园小区楼下贩卖给吸毒人员王某甲100元冰毒。
上述事实，有下列经查证属实的证据证实：
1、报警案件登记表、抓获经过、抓获现场照片、搜查笔录、查获毒品的照片、扣押物品清单证明，2014年2月21日10时许，长沙市公安局禁毒支队在长沙县星沙镇通程商业广场对面的佐克牛排餐厅内抓获涉嫌贩卖毒品的白亮、银军，当场查获并扣押16包白色粉末状物质（含包装重10.1千克）、毒资14.8万元。同日，从银军驾驶的牌号为湘A×××××小车后尾箱内查获白色粉末状物质4小包（含包装重8.7克）、白色晶体状物质5小包（含包装重5.2克）、红色圆形药丸7粒。次日，侦查人员在银军住所地查获2包疑似氯胺酮白色粉末状物质（含袋分别重25.8克、26.1克），人民币10000元。
2、长公物鉴（毒品）字（2014）436号检验报告、长公物鉴（毒品）字（2014）556号物证检验报告证明，在餐厅缴获的白色粉末16包共净重10063克，检出氯胺酮成分；在银军汽车尾箱内缴获的白色粉末4小包共净重0.646克，检出甲基苯丙胺成分；白色晶体5小包共净重2.5克，检出甲基苯丙胺成分；红色药丸7粒共净重0.651克，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分；在银军住所地查获的2包疑似氯胺酮白色粉末状物质净重50.54克，检出氯胺酮成分。
3、长公物鉴（法物）字（2014）361号检验报告证明，在餐厅缴获的装有16包毒品的行李箱提手上检出白亮的基因型。
4、白亮与银军的手机通话记录证明，2014年1、2月以及案发当天，银军与白亮手机联系频繁。
5、佐克牛排餐厅的视频监控证明，2014年2月21日下午，白亮与银军先后进入餐厅进行毒品交易到被公安人员抓获的过程。
6、证人黄某、马某的证言及辨认笔录证明，他们系佐克牛排餐厅的服务员，2014年2月21日下午，看到一瘦高个男子拖着一个梅红色的行李箱坐到10号座位上，后转到了3号卡座，后来一个年轻点的男子进到3号卡座，和该瘦高个男子见面。之后，公安机关将这二人抓获。
经混合辨认，黄某、马某辨认出该二人系白亮和银军。
7、证人陈某的证言及辨认笔录证明，他系吸毒人员，2014年大年初九的晚上，他在银军居住的长沙市开福区聚福园小区楼下，以200元钱的价格向银军购买了0.03克左右的冰毒和1粒麻古。
经混合辨认，陈某辨认出贩卖毒品给他的人系银军。
8、证人王某甲的证言及辨认笔录证明，他系吸毒人员，2014年1月份的一天，他在银军居住的长沙市开福区聚福园小区楼下向银军购买了100元K粉；2014年2月19号傍晚，又在该小区楼下向银军购买了100元冰毒。
经混合辨认，王某甲辨认出贩卖K粉给他的人系银军。
9、证人王某乙的证言及辨认笔录证明，他和银军是初中同学，他从银军处购买了3次氯胺酮。2013年12月底的一天、2014年2月5日左右、2014年2月18日，在银军家门口每次以100元的价格购买1小包K粉。
经混合辨认，王某乙辨认出贩卖K粉给他的人系银军。
10、（2008）开刑初字第131号刑事判决书、释放证明证明，银军因犯贩卖毒品罪，2006年2月被湖南省长沙市开福区人民法院判处拘役四个月，并处罚金五千元；因犯贩卖毒品罪，2008年4月1日被湖南省长沙市开福区人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金二万元，2013年5月20日刑满释放。
11、上诉人白亮、银军对于犯罪事实供认不讳，其供述与本案其他证据相互印证。
本院认为，上诉人白亮及上诉人银军违反国家毒品管理法规，明知系毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，且贩卖毒品的数量大。上诉人银军曾因犯贩卖毒品被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯。白亮和银军的毒品交易中，银军系犯罪未遂。白亮上诉提出：“量刑过重”以及辩护人辩护提出“毒品均被缴获，未流入社会，系初犯、偶犯，认罪态度好，请求从轻”的理由和意见，经查，白亮贩卖毒品氯胺酮10063克，数量大，原审判决对其量刑并无不当。故白亮该上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。银军上诉提出“毒品数量应按照携带的现金所能购买的数量来认定”以及辩护人辩护提出“一审认定贩卖毒品的数量错误”的理由和意见，经查，原审判决根据白亮、银军的供述及现场缴获的毒品来认定银军贩卖毒品的数量并无不当。银军上诉还提出“系贩卖未遂，毒品未流入社会，认罪态度好”以及辩护人辩护提出“毒品未流入社会，认罪态度好，请求从轻”的理由和意见，经查，银军贩卖毒品数量大，且系毒品再犯和累犯，应从重处罚，原判根据本案的具体情况对其量刑适当。故其上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款，第三百五十六条，第六十五条第一款，第五十七条第一款，第五十九条，第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李铁山
代理审判员 王志刚
代理审判员 付红丽
二〇一五年三月九日
书 记 员 谢 廒