安徽省阜南县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南民一初字第04014号
原告：许和民，男，1973年10月10日出生，汉族，农民，住安徽省阜南县。
委托代理人：余朝晖，安徽余朝晖律师事务所律师。
被告：冯金成，男，1972年8月20日出生，汉族，农民，住安徽省阜南县。
委托代理人：孙大伟，安徽相和律师事务所律师。
被告：武俊金，男，1972年1月1日出生，汉族，农民，住安徽省阜南县。
原告许和民与被告冯金成、武俊金提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年12月1日受理后，依法适用普通程序审理并组成合议庭。于2016年3月29日公开开庭进行了审理。原告许和民及委托代理人余朝晖、被告冯金成委托代理人孙大伟到庭参加诉讼，被告武俊金经本院于2015年12月25日公告送达开庭传票，无正当理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告许和民诉称：被告武俊金建房，被告冯金成系包工头，原告在被告处干活。2015年9月12日，原告在工地干活时，因脚下支架断裂致使原告坠落受伤。原告被送往阜南县人民医院救治，被诊断为腰椎骨折。起诉要求被告赔偿医疗费7024.16元，被告承担诉讼费。
2015年12月21日，原告增加诉讼请求，要求被告赔偿医疗费5024.16元、误工费11172元、护理费4468.80元、住院伙食补助费500元、营养费1800元、交通费300元、残疾赔偿金19832元、精神损害抚慰金8000元、鉴定费1300元、脊椎保护支具2000元，以上合计54396.96元。
原告为证明其主张，向本院提交的证据为：
1、身份证、户口本各1份，证明：原告及护理人员的身份信息；
2、病历、费用清单、诊断证明书、出院记录各1份、医疗费发票8张，证明：原告因伤造成的损失情况；
3、脊椎护具费发票1张，证明：原告因伤购买护具开支的费用；
4、鉴定意见书、鉴定费发票各1份，证明：原告因伤构成伤残及三期情况；
5、证人苗应田、郑某、张国九三位证人出庭作证证言3份，证明：涉案工程房东为武俊金，原告和冯金成结算工资，本案接受劳务方为冯金成。
被告冯金成质证意见为：证据1无异议；证据2中医疗费数额无异议，医嘱载明误工期限应为1个月；证据3数额过高且医嘱中没有载明原告需要保护支具，不能证明与本案存在关联性；证据4鉴定意见系单方委托作出的，不具有客观性，医嘱载明休息期为1个月、未载明伤后需要护理及加强营养，伤残等级过高；证据5通过证人证言看出被告冯金成仅承包武俊金建筑主体基础工程，墙壁粉刷是由冷大奎承包，粉刷工人的工作是由冷大奎指挥，工资也与冷大奎结算，虽然三证人陈述受冯金成雇佣，但没有证据证明，通过询问证实三证人受冷大奎雇佣，与被告冯金成没有任何法律关系。
被告冯金成辩称：被告冯金成承包武俊金建房工程的主体基础工程，冷大奎承包粉刷工程。原告做粉刷工作，冷大奎找原告为其做工，冷大奎直接与被告武俊金结算工程款，原告在工作期间听从冷大奎指挥，原告从冷大奎处结算工资。原告与被告冯金成之间不存在雇佣关系，被告冯金成不应承担赔偿责任。原告自认事故发生时，其未配备有安全装置也未带安全帽，没有尽到必要的安全注意义务，其自身存在过错，应自担相应的责任。原告伤残等级过高、三期期限过长，住院伙食补助费应按照30元/天计算，精神抚慰金以3000元为宜，交通费应按照住院期间5元/天计算。
被告冯金成为证明其主张，向本院提供如下证据：证明、身份证各3份，证明：原告与冯金成之间不存在雇佣关系，冯金成及其工友仅承包武俊金建筑基础工程，外墙粉刷工程是冷大奎承包，原告是做外墙粉刷活的，原告受雇于冷大奎。
原告质证意见为：真实性有异议，该证据属于证人证言，证人应到庭接受询问，本案建筑工头是冯金成、房东系武俊金。
被告武俊金未答辩也未向本院提供证据。
根据双方当事人提供的证据，经过庭审举证、质证，本院查明的法律事实如下：被告武俊金在阜南县××庙村自己宅基地上建房，将楼房的主体工程承包给被告冯金成（无建筑资质），双方未签订书面合同。被告冯金成通过冷大奎介绍雇佣原告等人为其做工，原告负责粉刷工作，原告等人的工资最终从冯金成处领取。2015年9月12日上午，因三楼外墙砖砌的不平无法粉刷墙面，被告冯金成让原告等人临时去砌砖，在砌砖过程中，支撑原告的脚手架跳板断裂，致使原告从跳板上掉下摔伤。事故时断裂的脚手架跳板系被告冯金成提供。
原告于受伤当日入住阜南县人民医院治疗，诊断为：L1椎体压缩性骨折、L2椎体横突骨折。2015年9月21日出院，出院医嘱：注意休息、卧床休息1月、支具外固定4-6周，院外继续对症治疗、伤后1月复查X线片、据摄片结果制定下一步治疗方案，门诊随访。原告住院10天，开支医疗费4469.16元（票据4张）。
2015年9月21日，阜南县人民医院出具诊断证明1份，内容为：病人因外伤于2015年9月12日入院，在经保守对症治疗，于2015年9月21日出院；建议院外休息八周、支具外固定、定期复查三周一次等。
2015年10月16日，原告为复印病历材料开支门诊费30元（票据1张）。
2015年11月30日，原告遵医嘱在阜南县人民医院复查，开支检查费560元（票据3张）。
2015年10月17日，原告遵医嘱在阜阳市颍州区企诚康复用品经营部购买一副脊椎保护支具，开支2000元（票据1张）。
2015年12月17日，经原告自行委托，安徽公平司法鉴定所对原告伤残等级、三期期限进行鉴定，该鉴定机构于2015年12月18日作出“皖公平司[2015]临鉴字第1494号”鉴定意见书，意见为：原告因高处坠落致腰1椎体压缩性骨折，椎体压缩1/3以上，遗留腰部活动部分障碍，构成十级伤残；原告损伤休息期限为伤后150日、营养期限60日、护理期限60日。原告开支鉴定费1300元（票据1张）。
原告住院期间由其妻子许广珍护理，原告及护理人员均为安徽省农业户口。
经本院释明，原告于2016年4月5日出具说明一份，内容为：原告诉冯金成、武俊金提供劳务者受害责任纠纷一案，因原告直接给冯金成提供劳务，冷大奎仅系介绍人、联络人，原告不申请追加冷大奎为被告。
以上事实，有原告提供的身份证、户口本、病历、费用清单、诊断证明书、医疗费发票、脊椎保护支具费发票、鉴定意见书、鉴定费发票、证人证言、说明及庭审笔录等予以证明。
误工费、护理费的赔偿标准，本院参照2014年度安徽省农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资27185元执行，按照每人每天74.48元（27185元÷365天）计算；残疾赔偿金的赔偿标准，本院参照2014年度安徽省农村居民人均纯收入9916元执行；住院伙食补助费赔偿标准，本院参照2014年度安徽省公务员出差伙食补助费每人每天50元执行。
根据各方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：原告受雇于谁；原告是否有过错，原告的损失应由谁赔偿及赔偿数额；原告的各项诉请是否合法及依据。
本院认为：被告冯金成对原告提供的鉴定意见书有异议，但在本院指定的期限内，未申请重新鉴定，本院对原告提供的鉴定意见书的证明力予以认可。被告冯金成提供的2份证明（张西贵、赵见夫）在证据形式上属于书面证言，证明人本应出庭作证，接受合议庭询问，现证明人未到庭且两份证明内容仅一字之差，本院无法核实证明内容的真实性，对该组证据本院不予采纳。被告冯金成提供的被告武俊金为其出具的证明中陈述涉案工程的粉刷活承包给冷大奎，但被告武俊金作为本案当事人，本应到庭陈述案件情况、接受合议庭询问，以便法院查明其建房工程的分包情况，现其未到庭参加诉讼且被告冯金成也未申请追加冷大奎为本案当事人，原告也书面说明不申请追加冷大奎为被告，经本院查明原告等人的工资最终也从冯金成处领取；故对被告冯金成辩称冷大奎承包被告武俊金建房工程的粉刷工程，原告受雇于冷大奎，被告冯金成不应承担赔偿责任，本院不予采信。被告冯金成承包被告武俊金建房工程的主体工程，其通过冷大奎雇佣原告等人为其干活，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告冯金成雇佣原告给被告武俊金建房，双方形成雇佣关系。原告在提供劳务中受伤，被告冯金成作为雇主及脚手架管理者，应当承担赔偿责任。被告武俊金作为发包方将建筑工程发包给没有建筑资质的被告冯金成，没有尽到合理的审查义务，存在选用过错，其应承担相应的赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，在施工中未配备相应的安全措施也没有尽到合理的安全注意义务，致使自己摔伤，也存在一定的过错，应承担相应的责任。
原告的合理损失为：医疗费5029.16元（4469.16元+560元），原告仅要求赔偿5024.16元，本院予以支持；根据鉴定意见，误工费应从原告受伤之日起计算至定残前一天，为97天（2015年9月12至2015年12月17日），误工费应为7224.56元（74.48元/天×97天），原告要求赔偿11172元，本院仅对合理部分予以支持；根据鉴定意见，护理期为60日，护理费应为4468.80元（74.48元/天×60天）；根据原告住院时间，住院伙食补助费为500元（50元/日×10日）；根据原告伤情、年龄及鉴定意见，原告要求营养费1800元，本院予以支持；根据鉴定意见，原告伤构成十级伤残，残疾赔偿金应为19832元（9916元×20年×10%）；精神损害抚慰金的赔偿数额，本院根据原告的伤残等级及本案实际情况等，酌情确定为6000元；原告要求被告赔偿鉴定费1300元，此系原告确定伤情必要开支，本院予以支持；根据原告住址至医院的距离，结合客运汽车票价和原告住院的天数，考虑到县内交通费因素，本院酌情确定交通费100元，原告要求赔偿300元，本院仅支持合理部分；医院出具的医嘱载明原告需要保护支具对患处进行外固定，原告要求脊椎保护支具费2000元，本院予以支持。原告上述合理损失总计为48249.52元。根据本案发生的实际情况和双方当事人的过错大小，本院酌情确定被告冯金成赔偿原告合理损失的70%，计33774.66元（48249.52元×70%）；被告武俊金赔偿原告合理损失的20%，计9649.90元（48249.52元×20%）；原告自行承担损失的10%。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告冯金成于本判决生效之日起十日内赔偿原告许和民各项损失33774.66元；
二、被告武俊金于本判决生效之日起十日内赔偿原告许和民各项损失9649.90元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1160元（原告已预交50元），由原告许和民负担465元，被告冯金成负担645元、被告武俊金负担50元；公告费200元（原告已预交），由被告武俊金负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。
审 判 长 魏田田
人民陪审员 李西凤
人民陪审员 答侠利
二〇一六年五月四日
书 记 员 孙梅英