吉林省白城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）吉08民终559号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司。
住所：长春市朝阳区西安大路***号。
负责人：邵强，经理。
委托诉讼代理人：常升旺，吉林金辉律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘喜龙，男，1989年1月3日出生，工人，现住白城市。
委托诉讼代理人：国建明，吉林百石律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：国网吉林省电力有限公司白城供电公司。
住所：白城市长庆北街*号。
负责人：戴广玉，总经理。
委托诉讼代理人：郭天昊，该公司职工。
委托诉讼代理人：刘浩，吉林巩固律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司因与被上诉人刘喜龙、国网吉林省电力有限公司白城供电公司侵权责任纠纷一案，不服白城市洮北区人民法院（2015）白洮西民初字第404号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月21日审查受理后，依法组成合议庭，于2016年3月22日公开开庭审理了本案。上诉人中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司负责人邵强的委托诉讼代理人常升旺，被上诉人刘喜龙及其委托诉讼代理人国建明，被上诉人国网吉林省电力有限公司白城供电公司负责人戴广玉的委托诉讼代理人郭天昊、刘浩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人原审诉称，原告于2015年8月28日晚11点30分左右，在医院护理患重病的母亲返回家的途中，路经白城日报社胡同时，被被告国网吉林省电力有限公司白城供电公司所有的一根电线杆的拉线裸漏（露）出的线头刮伤，致使原告右面部开放性外伤、右侧上颌骨粉碎性骨折、右侧鼻骨粉碎性骨折、右眼球下陷。在吉林大学口腔医院住院治疗16天，因无钱治疗出院。医院建议出院后到综合医院治疗右侧眶区损伤。2015年11月4日原告就右侧眶区损伤到白城中心医院就诊中，诊断为：右眼挫伤、双视神经病变、右下脸外翻、暴露性角膜炎、右侧内侧壁骨折，医生建议立即住院治疗。由于原告父亲早年去世，母亲在一月前病逝，原告受伤后又无收入，加之前期治疗欠了不少外债，已无钱继续治疗。由于被告国网吉林省电力有限公司白城供电公司的电杆拉线设在路的中间，拉线又留有长约20cm左右的线头，对线头没有进行安全防护处理，又未投警示标牌，严重威胁着路人的安全，导致原告夜间通行时受伤，被告国网吉林省电力有限公司白城供电公司对此应负全部责任。事故发生后，原告的亲属向光明派出所报了警，并多次找被告协商，要求先行支付部分费用，以确保原告在最佳治疗期内得到及时有效的治疗。被告国网吉林省电力有限公司白城供电公司以其单位有保险，应由保险公司支付为由，要求原告通过诉讼程序解决。由于被告国网吉林省电力有限公司白城供电公司的过错，致原告面部、眼部严重受损，不但给原告在肉体上造成了巨大的痛苦，而且严重影响了原告婚姻、就业等正常生活，给原告精神上造成极大摧残，被告国网吉林省电力有限公司白城供电公司在被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司投保了公众责任险，故原告诉至法院，要求二被告赔偿原告各项损失共计214，827.45元（扣除已经给付的5万元）。
被上诉人国网吉林省电力有限公司白城供电公司辩称，该事实我们认可，但该事故原告有责任，原告有注意观察的义务，精神损失费要求过高，我公司在保险公司投有保险，该事故在承保范围内，应由保险公司赔偿。
被上诉人中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司辩称，本案系侵权纠纷，被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司与被告国网吉林省电力有限公司白城供电公司是商业保险合同，侵权赔偿与保险合同纠纷不应一并处理，因此被告国网吉林省电力有限公司白城供电公司不是本案适格被告，请求法院驳回原告告诉，该事故发生原因不清，原告诉状中提到的电力设施，产权人和管理人身份没有证据证明，原告诉状中电力设施，符合规范，设立了警示标示，被告国网吉林省电力有限公司白城供电公司对原告的损害发生没有过错，不应承担责任。
原审判决认定，原告在2015年8月28日23时30分左右骑电动车行驶至白城日报社胡同内，被被告国网吉林省电力有限公司白城供电公司所有的电线杆附属斜拉线上裸露钢筋划伤。原告因伤先后于2015年8月29日至2015年9月14日在吉林大学口腔医院住院治疗16天，受特级护理1天、二级护理15天；于2015年11月7日至2015年11月12日在白城中心医院住院治疗5天，受二级护理5天；于2016年1月7日至2016年1月23日在白城中心医院住院治疗16天；共花医疗费47，957.05元，其中2016年1月7日至2016年1月23日在白城城中心医院花医疗费为3，899.91元。原告所受伤经鉴定机构于2015年12月23日作出鉴定意见：伤残等级符合九级伤残、误工时间为120天、后续治疗费为40，000.00元；于2015年12月28日鉴定其整容所需要费用为13，812.00元，花鉴定费为5，800.00元；原告及其亲属为原告疾病往返于白城、长春两地，花交通费741.50元；原告于1989年1月3日出生，现居住白城市洮北区庆学西路24-2号楼4单元301室，现职业为威海昌济和电子有限公司职工，现月工资收入为4，800.00元。被告国网吉林省电力有限公司白城供电公司的上级公司国网吉林省电力有限公司于2014年12月31日为其在被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司投保了每次事故赔偿限额为：每人100万元，累计1000万元的公众责任险，该保险的保险期限为：2015年1月1日零时至2015年12月31日二十四时。上述事实有原告提供的报警回执、照片、医疗费票据、住院病历及出院诊断书、鉴定费票据及鉴定意见书、交通费票据、在职证明、被告提供的保险单副本及被告在庭审中的自认为证。中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司已先行支付给原告50,000.00元。
原审认为，被告国网吉林省电力有限公司白城供电公司所有的电线杆附属斜拉线上裸露钢筋划伤了原告，致使原告受伤，侵害了原告身体健康权，根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。”之规定，被告国网吉林省电力有限公司白城供电公司应证明自己没有过错，现被告国网吉林省电力有限公司白城供电公司未能证明自己没有过错，故其应对原告的损害后果承担赔偿义务。原告刘喜龙因伤所受损失包括：医疗费47，957.05、伙食补助费3，700（37×100.00）元、护理费2，729.76（22×124.08）元、误工费为19，200.00（4，800.00×4）元、残疾赔偿金92，871.28（23，217.82×20×20%）元、交通费741.50元；后续治疗费36，100.10（40，000.00-3，899.91）元、后续整容费13，812.00元、鉴定费5，800.00元；原告颜面部受伤，严重改变其面部特征，且原告尚未成家，势必致使其工作、生活、爱情等受到影响，因此应对其进行精神抚慰，本院根据其受损情况，酌定保护其精神抚慰金20，000.00元。上述费用总计：242，911.69元，该赔偿金应由被告国网吉林省电力有限公司白城供电公司承担。被告国网吉林省电力有限公司白城供电公司在被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司投保了公众责任险，该险种系责任保险，且应由被告国网吉林省电力有限公司白城供电公司承担的赔偿金没有超过保险合同的单次赔偿限额，事故发生在保险期限内，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款“责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获部分直接向保险人请求赔偿保险金。”之规定，应由被告国网吉林省电力有限公司白城供电公司承担的赔偿义务应由被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司承担。故被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司应赔偿原告各项损失共计242，911.69元，扣除已支付的50,000.00元，被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司应再行赔付原告损失共192，911.69元。至于被告国网吉林省电力有限公司白城供电公司认为原告对事故的发生负有责任，但没有提供相应证据予以证明。另外，导致事故发生的电线杆附属斜拉线，就位于居民小区通行路旁，没有采用任何防护措施，其警示部分位于其顶部，超出了正常人的目力所及，失去了警示作用，因此被告国网吉林省电力有限公司白城供电公司在事故中存在过错，且我国侵权责任法对构筑物致人损害采用的是过错推定原则，因此在被告国网吉林省电力有限公司白城供电公司没有证明其没有过错的情况下，应由其承担赔偿义务。故对被告国网吉林省电力有限公司白城供电公司认为原告对事故的发生负有责任的辩称，不予支持。二被告之间的保险合同中责任免除部分没有对诉讼费用没有进行特别约定，因此本案诉讼费用应由被告国网吉林省电力有限公司白城供电公司承担。
原审根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司于本判决生效之日立即给付原告赔偿金192，911.69元（已经扣除了先行给付的5万元）；二、被告国网吉林省电力有限公司白城供电公司不承担赔偿义务；案件受理费5，154.00元由被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司承担。
宣判后，中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，发回重审或改判驳回被上诉人的原审诉请。主要理由归纳如下：1、原审判决认定的基本事实没有证据证实；2、原审适用法律错误——本案不属于《侵权责任法》第八十五条规定的情形；3、原审程序违法——被上诉人无权直接向上诉人主张权利。
被上诉人刘喜龙答辩称，原审判决认定事实清楚，请求维持。
被上诉人国网吉林省电力有限公司白城供电公司答辩称，服从原审判决，电线杆是我们的，我们投保了，由保险公司负责。
上诉人在二审未向法庭提供新的证据。
被上诉人刘喜龙二审向法庭提供新的证据如下：证人王某、刘某出庭作证，予以证明刘喜龙被被上诉人国网吉林省电力有限公司白城供电公司所有的拉线绊倒扎伤的事实。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司质证异议称，证人没有亲自看到，是听说的，是传来证据。
被上诉人国网吉林省电力有限公司白城供电公司质证无异议。
评判认为，根据上述二证人陈述看到的事实结合本案实际情况，可以认定证人证言的真实性——亲眼看到地上有血、拉线上有肉，听他人说是刘喜龙受伤的事实，予以采信。
二审查明的事实除原审未认定刘喜龙自身有责任一节外，其他与原审认定的事实一致，予以确认。
本院认为，刘喜龙作为成年人，出入经常经由事发路段，且在光线黑暗下骑行电动车，应当意识到有潜在的危险存在，但其未尽注意义务，以至于发生人身损害事实，故对自身损害应当承担一定的责任。但考虑其当时处于母病危、心情急迫，并时值夜半、灯光昏暗等事实，酌情自身承担5%责任较为适当。故刘喜龙应承担除精神损害抚慰金外的医疗费等共计222，911.69元的5%即11,145.58元。精神损害抚慰金原审确定为20,000.00元适当，应予维持。综上，原审判决确认刘喜龙自己不承担责任的部分事实错误，应予纠正。上诉人中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司该部分上诉理由有事实和法律根据，应予支持。上诉人关于原审适用法律错误和程序违法的诉求没有事实和法律根据，应予驳回。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持白城市洮北区人民法院（2015）白洮西民初字第404号民事判决第二项。
二、撤销白城市洮北区人民法院（2015）白洮西民初字第404号民事判决第一项。
三、中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司于本判决生效后立即给付刘喜龙医疗费等赔偿金181,766.11元（已经扣除了先行给付的50,000.00元）。
四、驳回中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司的其他上诉请求。
一、二审案件受理费共计10,308.00元，由中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司负担10,000.00元，刘喜龙负担308.00元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王剑秋
审 判 员 张天秋
代理审判员 戴红娟
二〇一六年七月十八日
书 记 员 陈 卓