陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）陕08民终1707号上诉人（原审被告）：张福桂，男，1956年10月23日出生，汉族，住河北省保定市。委托诉讼代理人：范立新，河北磅礴律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：田晓康，男，1986年1月18日出生，汉族，住陕西省绥德县。委托诉讼代理人：杨卫国，男，1972年3月4日出生，汉族，住陕西省绥德县。原审被告：郭芳，男，1982年8月11日出生，居民，住河北省保定市。原审被告：保定市强盛运输有限公司，住所地：河北省保定市朝阳南大街南辛庄村强盛停车场。法定代表人：高永强，公司董事长。上述二原审被告之共同委托诉讼代理人：范立新，河北磅礴律师事务所律师。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司保定市新市支公司，住所地：河北省保定市七一西路181号。负责人：苏宝庆，公司经理。上诉人张福桂因与被上诉人田晓康、原审被告郭芳、保定市强盛运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司保定市新市支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省吴堡县人民法院（2017)陕0829民初368号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月4日立案后，依法组成合议庭，公开审理了本案，现已审理终结。上诉人张福桂上诉请求：1、请求依法撤销陕西省吴堡县人民法院（2017）陕0829民初368号民事判决书第二项，发回重审或改判上诉人不承担300133.24元的赔偿责任。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、原审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误。原审法院驳回上诉人重新鉴定申请错误，侵犯了上诉人的诉讼权利。被上诉人田晓康提交了陕西榆林正大法医司法鉴定所《司法鉴定意见书》，该鉴定意见书对被上诉人田晓康的伤残级别以及后续治疗费、护理依赖程度做出了鉴定意见，鉴定结论依据不足，存在多处错误，应依法对被上诉人田晓康伤残状况及残疾辅助器具费等予以重新鉴定。最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部联合发布了《人体损伤致残程度分级》，并明确规定《人体损伤致残程度分级》自2017年1月1日起施行。司法鉴定机构和司法鉴定人进行人体损伤致残程度鉴定统一适用《人体损伤致残程度分级》，陕西榆林正大法医司法鉴定所于2017年3月25日作出的《司法鉴定意见书》并未适用《人体损伤致残程度分级》，而是“参照《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》，该标准于2017年3月23日废止，但该鉴定机构在2017年3月25日做鉴定时仍然适用旧标准错误。残疾器具费并非后续治疗费，陕西榆林正大法医司法鉴定所作出的司法鉴定意见书将其列入后续治疗费是错误的。陕西榆林正大法医司法鉴定所不具备对该项目鉴定的资质，该鉴定机构的业务范围不包括假肢费用赔偿鉴定或者残疾器具费的鉴定。假肢的维修费用约为假肢安装总价格的8％-10％，是假肢使用寿命期内总的维修费用，不是每年5000元维修费用。2、一审法院对于被上诉人田晓康的相关损失按照城镇标准计算错误，应该按照农村标准计算。本案中，没有明确证据证明被上诉人田晓康的经常居住地及主要收入来源地为城镇，被上诉人提供了最近五年的五份《租房合同》，但该证据明显作假。租房合同的住址与被上诉人在交警队及医院对其家庭住址的陈述相互矛盾。被上诉人没有提供派出所的证明、社区证明、公司证明、水电费缴费收据等证据予以佐证。被上诉人的主要收入来源并非城镇，其没有证据证明主要收入来源地为城镇，其个人收入数额不明确。应该按农村标准计算伤残赔偿金及被抚养人口生活费等费用，田晓康住陕西省榆林市绥德县义合镇路家洼村27号，居住在农村，其主要收入来源为农村。被上诉人田晓康残疾辅助器具费（配置假肢费用）过高，缺乏证据支持。被上诉人所配置的假肢价格高达59000元，超出了同类假肢的合理费用标准，而且没有证据证明其伤情有特殊需要，没有配置该假肢的相关证据。对于后续更替周期及维修费用等应由有资质的鉴定机关鉴定，陕西榆林正大法医司法鉴定所不具有相关资质。交通食宿等费用过高，且没有提供与就医、转院、人数、次数等相符合的证据予以支持，一审法院支持此费用是错误的。对于误工费、护理费按照每天156元计算没有依据且数额偏高。精神损害抚慰金数额偏高。对于鉴定费不应该予以支持。请求二审法依法发回重审或者直接改判。被上诉人田晓康答辩称：本案交通费均是答辩人实际支出，答辩人小腿截肢，伤情较重，一审法院是酌情确定赔偿费用的，判决数额小于实际支出。一审法院判决精神损害抚慰金是正确的，符合法律规定。鉴定费是必要费用，一审法院予以支持是正确的。原审被告郭芳、保定市强盛运输有限公司答辩称：同上诉人张福桂的意见。原审被告中国人民财产保险股份有限公司保定市新市支公司未作答辩。田晓康向一审法院的诉讼请求：1、判令被告向原告赔偿因交通事故造成的医疗费、误工费、护理费、后续治疗费、残疾辅助器具费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、交通费、住宿费、精神损害抚慰金等共计1158136.1元；2、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2016年8月20日12时8分许，被告郭芳驾驶“冀FF07**/冀FY3**挂”半挂车由西向东行驶至青银高速吴绥段下行线1060KM+900M处，遇雨天路滑通过下坡弯道时未保持安全车速行驶，临危采取措施不当，致车辆失控撞于中央隔离护栏后驶入上行线车道内，分别与上行线车道内行驶的由原告田晓康驾驶的“陕KA88**/陕K36**挂”半挂车和赵国利驾驶的“京AQ55**”重型仓栅式货车相撞，造成原告田晓康受伤、车辆不同程度受损以及“京AQ55**”重型仓栅式货车及一匹赛马受伤。本次事故，榆林市公安局交警支队高交三大队于2016年8月29日作出榆公交高三认字【2016】第0021号道路交通事故认定书，认定被告郭芳承担事故的全部责任，原告田晓康和赵国利均无责任。原告田晓康受伤后，被送至榆林市第一医院治疗，支出救护车费1500元，经诊断为：失血性休克、左小腿毁损伤、右胫腓骨开放性骨折、右髌骨开放粉碎性骨折、右踝关节骨折、轻型闭合性颅脑损伤、腹部闭合性损伤、胸部闭合性损伤、右小腿多发皮肤擦搓伤，住院期间行截肢手术，住院54天，花费医疗费91877.6元。原告支出复查费660元。2017年1月4日，原告在西安博奥假肢医疗用品开发有限公司安装小腿假肢壹具，花费59000元。2017年3月7日，陕西榆林正大法医司法鉴定所受理了榆林市中级人民法院的委托对原告田晓康的伤残等级、后续治疗费（包括配制残疾器具所需费用）和护理依赖程度进行评定，该所于2017年3月25日作出陕榆正法【2017】临鉴字第J00033号司法鉴定意见书，鉴定意见是被鉴定人田晓康因交通事故致左小腿缺如，属六级伤残，右下肢膝、踝关节骨折，属八级伤残；后续治疗费：①安装假肢51000元（每五年更换一次），硅胶套8000元（每两年半更换一次），维修费每年5000元，②内固定物取出术15000元，康复治疗需5000元，共计20000元；护理依赖：评定为三级（部分护理依赖）。原告支出鉴定费3300元。原告田晓康在绥德县城租房居住已超过一年，并且从事运输业，其残疾赔偿金应当按照城镇居民标准进行赔偿。原告的残疾赔偿金已由中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司在车上人员责任险（司机）限额内赔偿200000元。原告田晓康的女儿田瑜苑现年5周岁（2012年1月3日生），承担抚养义务的有2人。经查，上一年度陕西省城镇居民人均可支配收入28440元，城镇居民人均生活消费支出19369元。另查明，“冀FF07**”牵引车的所有人为被告张福桂，“冀FY3**挂”的注册所有人为被告强盛公司。被告郭芳系被告张福桂雇佣的司机。“冀FF07**”牵引车在被告人保新市支公司投保有机动车交通事故责任强制保险（以下简称：交强险）和第三者责任险（限额1000000元）及不计免赔率，交强险保险期间自2015年8月23日起至2016年8月22日止，第三者责任险保险期间自2015年8月27日起至2016年8月26日止。本起事故发生在保险期间内。事故发生后，被告人保新市支公司在交强险财产损失赔偿限额内赔偿米脂县铭泰汽车运输有限公司车辆损失费2000元，在第三者责任险限额内赔偿米脂县铭泰汽车运输有限公司车辆损失费、施救拖车吊车费244777.54元。本起事故还造成赵国利的人身损失18777.85元、“京AQ55**”重型仓栅式货车的财产损失62865元，扣减掉“陕KA88**/陕K36**挂”车方应在交强险（无责）限额内所承担的赵国利医疗费1000元、误工费936元、护理费936元，所承担的北京博盛物流有限公司车损100元，赵国利的剩余损失为15905.85元，北京博盛物流有限公司的剩余损失为62765元，共计78670.85。一审法院认为，机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，首先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，由有过错的一方承担赔偿责任。本案所涉交通事故，交警部门作出的道路交通事故认定书，认定被告郭芳承担全部责任，原告田晓康和赵国利不承担责任，该责任划分并无不当，本院予以确认。原告田晓康的损失包括：1、医疗费94037.6元；2、误工费33696元（156元/天×216天），误工期可计算在定残前一日，即2017年7月24日；3、护理费350064元，住院期间护理费8424元（156元/天×54天），出院后护理费341640元（156元/天×365天/年×20年×30%），因原告田晓康的护理依赖被评定为三级，护理期限计算20年，但考虑到原告已配置残疾辅助器具的情况，其护理依赖程度会进一步降低，故应减少护理费，本院酌情确定比例系数为30%；4、住院伙食补助费1620元（30元/天×54天）；5、残疾赔偿金101464元（28440元/年×20年×53%-200000元），因原告田晓康左小腿缺如，属于六级伤残，右下肢膝、踝关节骨折，属八级伤残，其伤残赔偿指数以六级赔偿指数附加八级赔偿指数后为53%，扣减掉中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司在车上人员责任险（司机）限额内赔偿给原告田晓康的200000元；6、被抚养人生活费66726.2元（19369元/年×13年÷2×53%）；7、残疾器具费427000元（51000元×4次+8000元×8次+5000元/年×20年+59000元），原告已花费配制器具费59000元，再根据配置机构的意见，假肢价格51000元，每5年更换1次，维修费用每年为5000元，硅胶套价格8000元，每2年半更换1次，配置期限酌情计算20年，期限届满后原告可以根据实际需要再向被告方诉请赔偿该项费用；8、后续治疗费20000元；9、精神损害抚慰金酌情确定30000元；10、鉴定费3300元；11、交通费酌情确定2000元；12、住宿费酌情确定2000元，上述损失共计1131907.8元。因本起事故系三方事故，故原告方的损失首先应在“冀FF07**/冀FY3**挂”事故车所投保的交强险（有责）以及“京AQ55**”事故车所投保的交强险（无责）限额内进行赔偿，扣减掉“京AQ55**”车方应在交强险（无责）限额内所承担的12000元，原告的剩余损失为1119907.8元。第三者的损失应由“冀FF07**/冀FY3**挂”事故车方赔偿1198578.65元（78670.85元+1119907.8元），已超出该车所投保的交强险限额120000元（医疗费用赔偿限额10000元+死亡伤残赔偿限额110000元）和第三者责任险剩余保险金额755222.46元（1000000元-244777.54元），且本案中被告郭芳负事故全责，对于第三者的损失，被告人保新市支公司应在交强险和第三者责任险剩余保险金额范围内进行赔偿，并按照第三者的损失比例分别向各第三者赔偿，故应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿给原告田晓康8791.01元{10000元×【（94037.6元+1620元+20000元）÷（94037.6元+1620元+20000元+15905.85元）】}，在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告田晓康110000元，在第三者责任险剩余保险金额内赔偿原告田晓康700983.55元{755222.46元×【（1119907.8元-8791.01元-110000元）÷（1198578.65元-120000元）】}。原告田晓康的剩余损失300133.24元，因被告郭芳系被告张福桂雇佣的司机，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应承担赔偿责任，故被告张福桂应对原告田晓康的剩余损失足额进行赔偿，被告郭芳在事故中未发现有故意或者重大过失的情形，依法不承担赔偿责任。被告强盛公司作为“冀FY3**挂”的注册所有人，依法不承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：1、在本判决生效之日起五日内，被告中国人民财产保险股份有限公司保定市新市支公司一次性赔偿原告田晓康医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、残疾辅助器具费、精神抚慰金、后续治疗费、鉴定费、交通费、住宿费等共计819774.56元；2、在本判决生效之日起五日内，被告张福桂一次性赔偿原告田晓康医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、残疾辅助器具费、精神抚慰金、后续治疗费、鉴定费、交通费、住宿费等共计300133.24元；3、驳回原告田晓康对被告郭芳、保定市强盛运输有限公司的诉讼请求；4、驳回原告田晓康的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15200元，由原告田晓康负担1500元，被告中国人民财产保险股份有限公司保定市新市支公司负担10700元，被告张福桂负担3000元。本院二审期间，双方当事人均未提交证据。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实相同，予以确认。本院认为，郭芳驾驶“冀FF07**/冀FY3**挂”半挂车与田晓康驾驶的“陕KA88**/陕K36**挂”半挂车、赵国利驾驶的“京AQ55**”重型仓栅式货车相撞，造成田晓康受伤、车辆不同程度受损以及“京AQ55**”重型仓栅式货车及一匹赛马受伤。榆林市公安局交警支队高交三大队作出榆公交高三认字【2016】第0021号道路交通事故认定书，认定郭芳承担事故的全部责任，田晓康和赵国利均无责任。“冀FF07**”牵引车在中国人民财产保险股份有限公司保定市新市支公司投保一份机动车交通事故责任强制保险、一份第三者责任商业险，商业险限额为1000000元及投保不计免赔险，本次事故发生在保险期限内，故中国人民财产保险股份有限公司保定市新市支公司应该在交强险、商业险限额范围内承担赔偿责任，其余部分损失由上诉人张福桂承担。一审判决对本案赔偿责任、赔偿项目、赔偿顺序认定正确。上诉人提出的陕西榆林正大法医司法鉴定所作出的鉴定意见书未适用《人体损伤致残程度分级》，而适用废止的《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》错误，一审法院驳回其重新鉴定的申请不当之上诉理由，因本次事故发生于2016年8月20日，陕西榆林正大法医司法鉴定所受理榆林市中级人民法院委托鉴定的时间为2017年3月7日，无论是交通事故的发生时间还是鉴定机构受理委托鉴定的时间均发生于2017年3月23日《道路交通事故受伤人员伤残评定》废止之前，其重新鉴定的请求不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的人民法院应予准许重新鉴定的情形，故陕西榆林正大法医司法鉴定所参照《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》作出鉴定结论正确，一审法院未准许重新鉴定并无不当。上诉人提出的陕西榆林正大法医司法鉴定所不具备对假肢费用赔偿、残疾器具费项目的鉴定资质之上诉理由，因具有合法资质的残疾辅助器具配置机构西安博奥假肢医疗用品开发有限公司出具证明，安装小腿假肢壹具价值59000元，建议3-5年更换一次，硅胶套为易耗品，建议患者两年更换一次，陕西榆林正大法医司法鉴定所参照辅助器具配置机构的意见计算残疾辅助器具费，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条：“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配置机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配置机构的意见确定。”故一审法院采信陕西榆林正大法医司法鉴定所的鉴定意见判决赔偿残疾辅助器具费正确。上诉人提出的假肢维修费用5000元是假肢使用寿命期内总的维修费用，不是每年的维修费用之上诉理由，因陕西榆林正大法医司法鉴定所作出的鉴定意见书记载假肢维修费每年5000元，上诉人虽持有异议，但其提交的证据不足以证明假肢使用期内总的维修费用为5000元，故上诉人的上诉理由不能成立，依法应予驳回。上诉人提出的田晓康的残疾赔偿金及被抚养人生活费等相关损失应按农村标准计算赔偿之上诉理由，因被上诉人田晓康从2012年至今在绥德县城租房居住，从事运输业，收入来源于城镇，故一审法院以城镇居民标准计算赔偿被上诉人的残疾赔偿金及被抚养人生活费等各项损失正确。上诉人提出的田晓康的残疾辅助器具费59000元过高，缺乏证据支持之上诉理由，因上诉人田晓康的残疾辅助器具费系具有合法资质的残疾辅助器具的配置机构西安博奥假肢医疗用品开发有限公司出具的证明作为证据支持，上诉人虽持有异议，但未提交证据证明，故其上诉理由不能成立，依法应予驳回。上诉人提出的田晓康的精神抚慰金过高之上诉理由，因田晓康被鉴定为左小腿缺如属六级伤残，右下肢膝、踝关节骨折，属八级伤残，伤情较重，一审法院判决支持精神抚慰金的数额符合法律规定，上诉人的上诉理由不能成立，依法应予驳回。上诉人提出的交通食宿等费用过高，不应当支持此费用的上诉理由，因交通食宿等费用系实际产生的费用，一审法院判决支持此费用并无不当。一审法院对于误工费、护理费的计算赔偿亦符合法律规定。上诉人提出的不承担鉴定费之上诉理由，因鉴定费系必要的合理费用，上诉人应该承担。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，依法应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5800元，由上诉人张福桂负担。本判决为终审判决。审判长  高慧云审判员  惠莉莉审判员  霍 韬二〇一八年六月十二日书记员  呼 艳