广西壮族自治区梧州市长洲区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）长刑初字第27号
公诉机关梧州市长洲区人民检察院。
被告人邱文武，男，住广西陆川县乌石镇。因涉嫌诈骗罪，于2014年10月26日被梧州市公安局长洲区分局刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现羁押于梧州市看守所。
辩护人梁雄元，广西公力律师事务所律师。
梧州市长洲区人民检察院以梧长检诉刑诉（2015）11号起诉书指控被告人邱文武犯诈骗罪一案，于2015年3月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，并组成合议庭，于2015年3月18日公开开庭审理了本案，梧州市长洲区人民检察院指派检察员黎卓全出庭支持公诉，被告人邱文武及其辩护人梁雄元到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2014年9月份，被告人邱文武为实施短信诈骗通过网络购得一套无线电发射设备。10月25日，被告人邱文武驾驶车牌号为桂KV02**轿车携带上述设备从广西陆川县来到梧州市长洲区新兴一路河西邮电局对出路段，利用该无线电发射设备冒充中国移动客服平台100**发送内容为“尊敬的用户：你的话费积分已满足兑换298.30元现金礼包！手机登陆10086ydtx.com下载客户端激活即可领取！【中国移动】”短信，向不特定多数人实施诈骗。后被公安人员当场抓获，并扣押了邱文武作案使用的无线电发射设备。经核验，上述扣押设备从2014年10月25日11时42分至被查获关机时已冒充“10086”客服平台发送虚假诈骗信息共41223条。
另查明，案发后，公安机关依法在被告人邱文武处扣押了启航牌移动电源三个、巨威锂电池一个、锂电池充电器三个、双肩�色背包一个、黑色背包二个、聚能锂电池一个、NOKIA手机二部、华为智能手机一部、液晶显示器一个、防爆型多功能移动电源一个、天翼手机一部、TP-
LINK路由器一个、军绿色背包一个、尚启锂电池一个、手机移动伪基站一个、U盘一个、三星手机一部、翔喜牌自行车一辆、中国农业银行卡储蓄卡一张、长安牌小汽车一辆、电路板一块。上述物品，长安牌小汽车已经发还给被告人邱文武的父亲丘某某；另外，除了华为智能手机一部、天翼手机一部、中国农业银行卡储蓄卡一张、电路板一块为被告人日常自用物品之外，其余物品均为本案的作案工具。
上述事实，被告人邱文武在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、搜查证、搜查笔录、扣押清单、发还清单，证实本案扣押物品及发还的情况。
2、户籍证明，证实被告人作案时已达到刑事责任年龄和具备刑事责任能力。
3、抓获经过，证实被告人的到案情况，没有自首和立功情节。
4、简易鉴定证明书，证实2014年10月25日，经中国移动公司对大塘派出所在邱文武处查获的伪基站设备进行现场检测，证实其为伪基站设备，具备伪造中国移动通信集团10086客服平台发送虚假诈骗短信功能，并检测出该设备发送了41223条虚假诈骗信息的情况。
5、委托函，证实2014年10月25日，梧州市移动分公司委托公司技术人员黄某某负责本案相关工作的情况。
6、关于未开展“积分兑换现金”活动的复函，证实中国移动梧州分公司在2014年度未开展任何形式的“手机积分兑换现金”活动，也没有通过10086客服号码将类似内容发送短信或电话通知移动客户手机号码的情况。
7、证人何某某、温某某证言，�要证实在2014年10月23日至26日期间，二人的手机均收到以“10086”发来的积分兑换现金诈骗短信的情况。
8、证人丘某某证言，其系被告人邱文武的父亲，证实因为其儿子被公安机关拘留了，所以在2014年11月1日，其就从玉林去到梧州市区梧州江滨大酒店的停车场将其儿子驾驶的一辆车牌号为桂KV02**号长安牌小汽车开回陆川县老家使用，当时其认为车是其儿子购买，所以就直接开走车辆，没有向公安机关办手续的情况。
9、证人黄某某证言，其系中国移动梧州分公司员工，证实从2013年1月份至2014年10月，梧州移动公司接到移动客户投诉和举报，收到以10086发送的诈骗短信，以及此类信息的危害性的情况。
10、被告人邱文武在侦查阶段的供述，证实2014年10月25日，其利用网上购买的一套伪移动手机基站，并冒充中国移动公司“10086”客服平台发�了41223条虚假诈骗短信的事实。
11、核验证明，证实对涉案的无线电设备进行核验的情况。
12、现场勘验笔录、辨认笔录及指认照片，证实作案现场及辨认的相关情况。
上述证据，均经庭审举证，质证，证据间相互吻合，本院予以确认。
本院认为，被告人邱文武以非法占有为目的，用电信技术手段对不特定多数人实施诈骗，发送诈骗信息五千条以上，其行为已触犯刑律，构成诈骗罪。公诉机关指控被告人邱文武犯诈骗罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体运用法律若干问题的解释》规定，被告人邱文武群发短信诈骗的行为，应认定为犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人邱文武归案后能如实供述犯罪事实，且当庭认罪，依法从轻处罚。对�护人提出被告人属于未遂犯，坦白了自己参与的全部犯罪，并当庭认罪，请求对被告人从轻处罚的意见，本院予以采纳；但对请求判处被告人有期徒刑二年左右及适用缓刑的意见，综合本案的犯罪性质、情节、后果及被告人的悔罪态度，本院不予采纳。为维护社会治安秩序，打击刑事犯罪分子，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一、二款之规定，判决如下：
一、被告人邱文武犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币3000元。
二、扣押的启航牌移动电源三个、巨威锂电池一个、锂电池充电器三个、双肩黑色背包一个、黑色背包二个、聚能锂电池一个、NOKIA手机二部、液晶显示器一个、防爆型多功能移动电源一个、TP-
LINK路由器一个、军绿色背包一个、尚启锂电池一个、手机移动伪基站一个、U盘一个、三星手机一部、翔喜牌自行车一辆，依法予以没收。
三、扣押的华为智能手机一部、天翼手机一部、中国农业银行卡储蓄卡一张、电路板一块，返还被告人邱文武。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向梧州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黎勇慧
代理审判员 林 蕊
人民陪审员 黄丽红
二〇一五年四月八日
书 记 员 许 悦
附适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条诈骗未遂，以数额巨大的财物为诈骗目标的，或者具有其他严重情节的，应当定罪处罚。
利用发送短信、拨打电话、互联网等电信技术手段对不特定多数人实施诈骗，诈骗数额难以查证，但具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“�他严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚：
（一）发送诈骗信息五千条以上的；
（二）拨打诈骗电话五百人次以上的；
（三）诈骗手段恶劣、危害严重的。
实施前款规定行为，数量达到前款第（一）、（二）项规定标准十倍以上的，或者诈骗手段特别恶劣、危害特别严重的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他特别严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚。