新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新29民终1498号
上诉人（原审被告）：阿克苏久大房地产开发有限责任公司，住所地阿克苏市解放北路1号。
法定代表人：李柏林，该公司董事长。
委托诉讼代理人：乔军，新疆墨香律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：阿克苏市恒瑞房地产经纪有限责任公司，住所地阿克苏市英阿瓦提路2号世纪佳园1幢3单元501室。
法定代表人：陈志，该公司董事长。
委托诉讼代理人：蒲良茂，男，汉族，1965年1月26日出生，该公司副总经理，住阿克苏市南昌东路5号4号楼1单元202室。
上诉人阿克苏久大房地产开发有限责任公司（以下简称久大公司）因与被上诉人阿克苏市恒瑞房地产经纪有限责任公司（以下简称恒瑞公司）商品房委托代理销售合同纠纷一案，不服阿克苏市人民法院（2016）新2901民初4164号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月9日受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人久大公司的委托诉讼代理人乔军，被上诉人恒瑞公司的委托诉讼代理人蒲良茂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人久大公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人一审诉讼请求。事实及理由：一审法院判决上诉人向被上诉人支付2015年2月至2015年7月24日期间被上诉人销售的房屋佣金188863.25元没有事实及法律依据。2014年3月3日，上诉人与被上诉人签订《阿克苏市景城府营销策划服务合同》其中第五条第一项约定：”若乙方（恒瑞公司）不能按期完成任务，甲方（久大公司）扣除乙方全部佣金，不予支付。”我国《合同法》第405条规定：”受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬。因不可归责于受托人的事由，委托合同解除或者委托事务不能完成的，委托人应当向受托人支付相应的报酬。当事人另有约定的，按照其约定。”据此，一审法院应当按照双方合同约定确定上诉人是否应当向被上诉人支付佣金，而不应当违反双方当事人的约定。一审法院不适用《合同法》相关条款规定而仅依据公平原则判决上诉人向被上诉人支付佣金属适用法律错误，且在适用公平原则时未考虑上诉人因被上诉人未能在约定期限内完成销售任务而给上诉人造成的市场风险及经济损失。综上，一审判决认定事实错误，适用法律不当，请求二审法院查明事实，依法改判。
被上诉人恒瑞公司答辩称，按照双方签订的合同，被上诉人在合作时间内完成销售任务，佣金按1.6%计算。在合同实际履行过程中，合同约定的履行期限届满后，上诉人与被上诉人协商合同继续履行，上诉人并没有按照双方的约定将佣金予以扣除，而是继续按照0.9%向被上诉人支付佣金。综上，我公司认为一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人恒瑞公司向一审法院起诉请求：1、判令久大公司支付恒瑞公司策划销售代理佣金655347.77元；2、判令久大公司支付延迟付款的佣金利息40305.50元；3、诉讼费由久大公司承担。
一审法院认定的事实：2014年3月3日恒瑞公司（乙方）与久大公司（甲方）订立《阿克苏市景城府营销策划服务合同》，双方约定：甲方在阿克苏市行政区域内新建的商品住宅、商业用房均有乙方全权负责策划销售；本合同代理期限为本合同签订之日起8个月，自2014年3月3日至2014年10月30日（取得预售许可证之日起至本合同终止不得少于6个月）；在本合同有效代理期内，双方不得单方面违约终止本合同。任何一方违约终止合同，应支付对方违约金200000元；销售基价（本代理项目各层楼面的平均价）将根据具体项目，由甲乙双方协商确定。乙方可视市场销售情况征得甲方认可后，有权灵活浮动。甲方所提供并确认的销售价目表为合同的附件，不同阶段的销售价格低于底价时，必须经甲方代表及负责人签字方可生效；乙方的策划销售代理佣金为所售的阿克苏市景城府项目，按照上述合作时间完成销售回款金额95%为准。在合同规定期限内，已回款金额为准完成95%的销售任务其佣金按1.6%计算，若乙方不能按期完成任务，甲方扣除乙方全部佣金。另在规定合作时间内完成清盘任务后除代理佣金，甲方额外单独奖励乙方20万元（贰拾万元）。甲方同意按下列方式支付代理佣金：甲方以销售实收金额（含银行放贷）给予乙方支付代理佣金。乙方于每月5号前提供佣金款明细单报甲方审核。甲方收到汇款明细单后的3个工作日内向乙方支付佣金。（具体结算依据是以实收金额暂按0.9%结算提取代理佣金、剩余0.7%销售佣金作为预留金，待任务完成后依照销售实收总金额结算相应的销售佣金。因客户临时买卖合同违约而没收的定金，由甲乙双方四六分成，甲方占六成，乙方占四成；甲方保证工程的进度，甲方保证在2014年12月31日交工达到业主入住条件，假如交房违约乙方不承担责任，乙方已售出的房屋，因甲方未能按时交付而导致退房的，不能视为乙方未卖出，从而影响乙方的销售率；......合同对其他事项作出约定。合同订立后，恒瑞公司遂于2014年3月3日开始销售久大公司的房屋，后双方因佣金问题发生争议，恒瑞公司遂诉至一审法院。一审庭审中，双方共同认可以下事实：恒瑞公司销售房屋的时间为2014年3月3日至2015年7月24日。2015年7月24日双方同意终止房屋销售合同。2014年3月3日至2015年8月24日共销售66套房屋，销售回款金额68385129元（其中140000元是2015年8月回款）；其中，恒瑞公司自2014年3月3日至2014年10月30日共销售房屋36套，其中商铺8套，销售回款金额25591630元；2014年11月1日至2015年1月30日，恒瑞公司销售房屋14套，其中商铺6套，销售回款金额34609992元；2015年2月1日至2015年8月，恒瑞公司共销售回款20984805元（其中140000元8月回款进久大公司账户，其余是7月回款进久大公司账户）。久大公司共向恒瑞公司支付2014年3月3日至2015年1月销售佣金428220元（2014年7月7日支付恒瑞公司2014年3月-6月佣金65531元；2014年9月19日支付恒瑞公司2014年7月-8月佣金70066元；2014年10月20日支付2014年9月的佣金31294元；2015年1月10日支付恒瑞公司2014年10月佣金65052元；2015年2月9日支付恒瑞公司2014年11月-12月佣金59208元；2015年2月9日支付恒瑞公司2015年1月佣金137069元；以上合计428220元，该款按0.9%佣金计算）。另付恒瑞公司代办商品房预售登记费51719元。久大公司于2013年12月2日取得1号楼商品房预售许可证，2013年6月3日取得2号楼商品房预售许可证。恒瑞公司认为久大公司交其销售的房屋共计91套，但久大公司认为交予恒瑞公司销售的房屋共计103套，恒瑞公司未能提供双方签字认可销售91套房屋的证据；按恒瑞公司认可共计销售房屋91套计算，其自2014年3月3日至2014年10月30日恒瑞公司共销售房屋36套未达到合同约定的95%的销售任务，2014年11月1日至2015年7月24日销售房屋30套，也未达到合同约定的95%的销售任务。2015年2月至2015年8月恒瑞公司共销售房屋16套，销售回款额20984805元，按0.9%计算，佣金共计188863.25元。恒瑞公司销售的商品房均在相关部门办理了商品房预登记、备案手续。
一审法院认为，合同一经订立，对双方均具有约束力。2014年3月3日恒瑞公司与久大公司订立《阿克苏市景城府营销策划服务合同》，是双方真实意思表示，且不违反法律规定，对该合同予以确认，双方应严格履行。《中华人民共和国合同法》第五条规定：当事人应当遵循公平原则确定各方的权利义务。双方虽在合同中约定”乙方的策划销售代理佣金为所售的阿克苏市景城府项目，按照上述合作时间完成销售回款金额95%为准。在合同规定期限内，已回款金额为准完成95%的销售任务其佣金按1.6%计提，若乙方不能按期完成任务，甲方扣除乙方全部佣金。”但2014年10月30日之后，双方未重新订立合同，恒瑞公司继续给久大公司销售商品房直至2015年7月24日，应视为双方对商品房销售合同的继续履行。依照公平原则，恒瑞公司完成部分的商品房销售任务，应获得相应的报酬。双方在合同中约定”具体结算依据是以实收金额暂按0.9%结算提取代理佣金、剩余0.7%销售佣金作为预留金，待任务完成后依照销售实收总金额结算相应的销售佣金。”该条约定应视为支付佣金的方式。在实际履行的过程中，久大公司向恒瑞公司支付了2014年3月3日至2014年10月30日的佣金，以及2014年11月至2015年1月间的佣金，依照该条规定佣金均按0.9%计算支付。《中华人民共和国合同法》第十一条规定：合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。本案恒瑞公司虽然在双方合同约定的履行期内没有完成95%的销售任务，但久大公司在合同履行期届满后继续给恒瑞公司支付回款金额的0.9%的佣金，应视为双方的交易习惯，现恒瑞公司自2015年2月至2015年7月继续为久大公司销售房屋，久大公司应向恒瑞公司支付2015年2月至2015年7月24日的销售房屋佣金，该佣金应继续按照销售回款额的0.9%计算；这期间恒瑞公司共计销售回款金额20984805元（其中包括8月回款140000元），该期间的佣金共计188863.25元（20984805×0.9%）。恒瑞公司要求久大公司支付自2014年3月3日至2015年7月24日佣金按1.6%计算，但恒瑞公司至2015年7月24日也未完成双方约定的95%的销售任务，要求继续给付双方合同约定0.7%的佣金理应不予支付，故恒瑞公司要求久大公司支付自2014年3月3日至2015年7月24日佣金全部按1.6%计算的诉讼请求，依法无据，不予支持。综上，久大公司应向恒瑞公司支付2015年2月至2015年7月24日间佣金，该佣金比例按0.9%计算。
一审法院判决：一、被告阿克苏久大房地产开发有限责任公司于判决生效后十日内向原告阿克苏市恒瑞房地产经纪有限责任公司支付佣金188863.25元。二、驳回原告阿克苏市恒瑞房地产经纪有限责任公司其他诉讼请求。
二审期间，双方当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，上诉人久大公司与被上诉人恒瑞公司于2014年3月3日签订的《阿克苏市景城府营销策划服务合同》是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，双方均应当按照合同约定履行各自的义务。上诉人久大公司认为，在合同约定的销售期限内，被上诉人恒瑞公司未能完成销售任务，应当按照双方合同约定扣除被上诉人恒瑞公司全部佣金。本案中，双方签订的《阿克苏市景城府营销策划服务合同》第五条第1项约定了佣金支付的条件，即在合同规定的期限内以回款金额为准完成95%的销售任务，则佣金按1.6%计提，若恒瑞公司不能按期完成任务，则久大公司扣除恒瑞公司全部佣金，不予支付；第2项约定了佣金的支付方式，即久大公司以销售实收金额（含银行放贷）给恒瑞公司支付代理佣金，具体结算依据是以实收金额暂按0.9%结算提取代理佣金、剩余0.7%销售佣金作为预留金，待任务完成后依照销售实收总金额结算相应的销售佣金。本案中，在合同实际履行过程中，被上诉人恒瑞公司虽未在合同约定的期限内完成阿克苏市景城府项目销售任务，但上诉人久大公司在合同履行期届满后仍继续按照回款金额的0.9%向被上诉人恒瑞公司支付佣金，可视为双方按照合同第五条第2项的约定作为支付佣金的实际履行方式。现上诉人久大公司上诉称因被上诉人恒瑞公司未完成销售任务，按照双方合同约定应当扣除被上诉人恒瑞公司全部佣金，该上诉理由不符合合同实际履行情况，本院不予支持。
综上所述，上诉人阿克苏久大房地产开发有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10757元，由上诉人阿克苏久大房地产开发有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 倪 倩
审判员 田 茵
审判员 曹燕燕
二〇一八年一月二十二日
书记员 杨 欣