山东省菏泽市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁17民终2129号
上诉人（原审被告）:中国人寿财产保险股份有限公司商丘市中心支公司。
负责人：刘国常，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李照炎，系公司员工。
被上诉人（原审原告）：董景保，农民。
委托诉讼代理人：陈永胜，山东都君律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）:张士青，农民。
被上诉人（原审被告）:夏邑县易路运输有限公司。
上诉人中国人寿财产保险股份有限公司商丘市中心支公司（以下简称人寿商丘财险）因与被上诉人董景保、张士青、夏邑县易路运输有限公司（以下简称夏邑易路运输）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省曹县人民法院（2016）鲁1721民初1291号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月25日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
人寿商丘财险上诉请求：依法撤销原判，改判上诉人不承担44288.03元的赔偿责任。事实和理由：原审法院仅凭村委会开具的证明确定董景保的护理费、误工费按农林牧渔业标准计算，无损失和法律依据。
董景保辩称：一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求二审法院予以维持。
张士青、夏邑易路运输未答辩。
董景保向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、财产损失等共计51688.03元。
一审法院审理查明:2015年10月27日16时许，被告张士青驾驶豫N×××××、豫N×××××挂号货车行驶至曹县××庙镇××村路口右转弯时，将董景保驾驶的电动三轮车撞倒，此事故造成原告董景保受伤、电动三轮车损坏。菏泽市公安局交通警察支队曹县大队于2015年10月27日作出第1927号道路交通事故认定书，认定张士青承担事故的全部责任，原告董景保无事故责任。事发时被告张士青持有准驾驶车型为A2的机动车驾驶证,有效起始日期为2009年11月16日，有效期限6年。豫N×××××、豫N×××××挂号货车检验有效期为2016年3月。被告张士青系豫N×××××、豫N×××××挂号货车的实际所有人,将该车挂靠在夏邑易路运输名下运输经营，该货车在被告人寿商丘财险投保了机动车交通事故责任强制保险和不计免赔105万元商业三者险。保险期间均为自2015年3月5日0时起至2016年3月4日24时止。
原告董景保于受伤当日入住曹县砖庙卫生院抢救治疗，支付医疗费301.43元。后于当日转入曹县人民医院住院治疗，经诊断：鼻骨骨折、左侧上额骨颌突骨折、全身多处皮肤软组织损伤、牙齿松动、头皮血肿。原告住院59天，支付医疗费16800.6元、门诊费1000元。原告董景保于2016年3月11日向该院提出申请请求对其伤残程度、误工时间、护理期限及人数进行鉴定，该院依法委托了菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所进行了鉴定，该所于2016年4月25日作出菏牡法医临床【2016】10216206号司法鉴定意见书，鉴定意见：“1、被鉴定人董景保尚构不成伤残。2、被鉴定人董景保护理时间为60日，为1人护理。3、被鉴定人董景保误工时间为120日。”原告支付鉴定费2400元。原告董景保住院期间由女儿董某某护理，原告及女儿董某某系农村居民，但一直长期在外打工。被告张士青一共支付原告医疗费18101.43元。
另查明，山东省2014年度农、林、牧、渔业年平均工资42788元，曹县机关工作人员出差伙食补助标准本县每天70元。
一审法院认为：本次交通事故中，被告张士青驾驶的车辆与原告董景保驾驶的电动车发生交通事故致使董景保受伤。菏泽市公安局交通警察支队曹县大队认定张士青承担事故的全部责任，董景保无事故责任。该院对菏泽市公安局交通警察支队曹县大队认定的事实及责任的划分予以认定。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款的规定，认定被告张士青对原告董景保的损害后果应承担100%赔偿责任。被告张士青系豫N×××××、豫N×××××挂号货车的实际所有人,被告张士青将该货车挂靠在被告夏邑易路运输名下运输经营，故夏邑易路运输作为车辆挂靠单位，应承担连带清偿责任。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”。结合医疗机构诊断意见及鉴定机构的司法鉴定意见，该院认定原告误工时间为120日；护理时间为60日，1人护理。原告及其护理人员虽系农村居民，但原告提供的证据证明了原告及护理人员在事故前长期外出从事务工，且又未提供最近三年平均收入情况，故护理费用应按山东省2014年度农、林、牧、渔业平均工资标准计算。原告请求被告赔偿精神损害抚慰金，但未提供证据予以证明，对此请求不予支持。
原告董景保的损失范围：医疗费18102.03元，住院伙食补助费4130元（70元/天×59天），误工费14064元（42788元/年÷365天×120天），护理费7032元（42788元/年÷365天×60天×1人），交通费960元，鉴定费2400元。以上原告董景保的损失费用合计为46688.03元。
豫N×××××、豫N×××××挂号货车在被告人寿商丘财险投保了机动车交通事故责任强制保险和不计免赔105万元商业三者险，事故发生在保险期间。关于责任承担的认定，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”因被告人寿商丘财险是事故车辆的交强险及商业三者险投保公司，故根据上述法律规定，原告董景保的损失应由被告人寿商丘财险在交强险责任限额范围内先行承担赔偿责任，不足部分由被告人寿商丘财险根据保险合同在商业三者险责任限额内赔偿，仍不足部分由被告张士青赔偿。
被告人寿商丘财险应在交强险责任限额范围内赔偿原告董景保医疗费、住院伙食补助费10000元；误工费、护理费、交通费共计22056元。原告董景保医疗费、住院伙食补助费交强险不足部分12232.03元，由被告人寿商丘财险在不计免赔率商业三者保险限额105万元内赔偿。原告董景保鉴定费2400元，由被告张士青赔偿，被告张士青已支付原告医疗费18101.43元，扣减后，多支付原告董景保15701.43元，原告董景保应予返还。
综上，依照上述法律规定及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十四条之规定判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司商丘市中心支公司赔偿原告董景保各项损失共计44288.03元，于判决生效后5日内履行（原告董景保应返还被告张士青157**.43元，可于执行时在上述款项支付被告张士青）。二、驳回原告董景保的其他诉讼请求。案件受理费1092元，由被告张士青负担。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院二审期间，董景保陈述其家中有地，农忙时在家种地，平时在山东寿光的蔬菜大棚打工，种菜、贩卖蔬菜。一天能收入200-300元；其女董某某作为护理人员，和董景保一样农忙时在家种地，平时跟董景保在寿光帮忙。人寿商丘财险对董景保的陈述无异议，但认为应以农村人均可支配收入来计算董景保的护理费、误工费。因人寿商丘财险对董景保陈述的事实无异议，本院予以认定。
本院二审审理查明的其他事实和一审判决认定的事实基本一致。
本院认为：根据本院二审认定的事实及其他证据，董景保及其护理人员在农忙时从事农业生产，平时在外打工，有不固定的收入。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条的规定，对其误工费、护理费可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。因此，一审判决按照山东省2014年度农、林、牧、渔业年职工平均工资标准计算误工费、护理费并无不当。
综上，人寿商丘财险的上诉理由不能成立，应予驳回。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款(一)项、第一百七十五条之规定，判决如下:
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费907元，由中国人寿财产保险股份有限公司商丘市中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙富柱
审 判 员 刘化忠
代理审判员 孙 岩
二〇一六年九月二十二日
书 记 员 张珊珊