吉林省白城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）吉08民终336号
上诉人（原审原告）：高凤云，现住镇赉县。
委托诉讼代理人：武艳芬，吉林高军律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：周成柱，现住黑龙江省富裕县。
委托诉讼代理人：陈健奎，男，泰来县建新法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司黑龙江省分公司，住所地黑龙江省哈尔滨市南岗区长江路99号。
负责人：滕连胜，总经理。
委托诉讼代理人：徐伟璐，该公司职工。
上诉人高凤云因与被上诉人周成柱、阳光财产保险股份有限公司黑龙江省分公司（以下简称阳光财保黑龙江省分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省镇赉县人民法院（2017）吉0821民初1960号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人高凤云的委托诉讼代理人武艳芬、被上诉人周成柱及其委托诉讼代理人陈健奎、被上诉人阳光财保黑龙江省分公司的委托诉讼代理人徐伟璐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
高凤云上诉请求：1、撤销原审判决2、依法改判二被上诉承担上诉人的各项损失185556.53元，其中被上诉人阳光财保黑龙江省分公司在保险限额内承担给付义务，超出保险限额的由被上诉人周成柱按上诉人损失的70%的责任承担给付义务。事实与理由：镇赉县人民法院认定上诉人的伤害后果系交通事故导致，但无证据证明为被上诉人周成柱的违法行为所致，因此不承担责任是错误的。首先镇赉县公安局交通管理大队作出的镇公交证字【2017】第08031号道路交通事故证明可以看出被上诉人驾驶的×××号轻型普通货车左侧车厢板下部78×0.4cm划痕，距地面高度97cm-98cm，可见回复反射帖由前向后形成叠加状划痕，左后轮挡泥板外侧可见由上向下划痕7cm×1.5cm，在镇赉县公安局交通管理大队的卷宗材料中交通事故车辆痕迹、物证勘验笔录第2017080301号、第2017080302号可以明确被上诉人驾驶的车辆左侧与物体碰撞形成，这与北京中机车辆司法鉴定中心司法鉴定意见书中的照片5、6划痕的高度与摩托车的划痕的高度也是相吻合的，因此可以说明上诉人与被上诉人的车辆发生了刮碰。其次，被上诉人提供的北京中机车辆司法鉴定中心第SJCC0847R号司法鉴定意见书的检验过程是错误的，甲方×××号损坏状况未见车体有明显新鲜损坏即刮擦痕迹，乙方两轮燃油车损坏状况未见明显新鲜损坏及刮痕，这与交警队的卷宗材料是相互矛盾的，鉴定意见书中明确了考虑天气状况得出结论，即夏季雨天天气潮湿并且事故发生在2017年8月3日而鉴定结论是8月18日已经间隔半个月的时间痕迹当日不新鲜，因此这样的结论不能作为本案被上诉人不承担责任的依据，该鉴定结论中的分析说明还写明了不排除两车相互干涉，这也可以说明按“优者危险负担”原则即事故双方的车辆性能、造成危险的局面的原因、危害回避能力的大小、造成损害后果的原因等具体情况确定上诉人与被上诉人的责任比例，从视频可以看出被上诉人是右侧超车，雨天行驶速度较快，没有开启转向灯等违章行为，即便没有证据证明被上诉人碰撞上诉人造成交通事故，至少能够认定是被上诉人超车时与上诉人距离过近，被上诉人的行为客观上给上诉人造成了危险的局面，导致上诉人避险发生交通事故，被上诉人应当承担事故的主要责任。该案件在交警部门的卷宗材料的交通事故车辆痕迹、已经对本次交通事故中的两个车辆车体痕迹勘验的分析意见及结论明确了上诉人高凤云驾驶的车辆右侧与物体碰撞形成，被上诉人周成柱的车辆左侧与物体碰撞形成，北京中机车辆司法鉴定中心第SJCC0847R号司法鉴定意见书说明车体有损坏，损坏的部位不新鲜，不明显，事故发生在雨天，夏季潮湿造成划痕不新鲜不明显是客观的，该鉴定结论是单方委托的，并且鉴定结论不明确。最后，从被上诉人周成柱的笔录可以得知，被上诉人驾驶的车辆的车厢用浅色的塑料布罩着，承认上诉人的摩托车速度挺慢，被上诉人是从上诉人右侧超越了摩托车等情况可以说明被上诉人在此次交通事故中承担责任，被上诉人对上诉人的损失都予以认可，镇赉县人民法院认定上诉人的合理损失为202734.63元是正确的，被上诉人阳光财产保险股份有限公司黑龙江省分公司应在交强险限额内承担给付义务，被上诉人周成柱应按自己的责任比例承担给付义务。综上所述，当事人的行为与发生交通事故存在因果关系就应承担相应的责任，在本次交通事故中被上诉人的行为与上诉人发生交通事故存在因果关系，因此一审法院认定事实错误，导致判决结果错误，上诉人不服镇赉县人民法院（2017）吉0821民初1960号民事判决书特上诉至贵院，请求贵院依法查明案件事实，依法改判，支持上诉人的上诉请求。
周成柱答辩称，一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确；二、周成柱对本起事故的发生不存在过错，不应该承担赔偿责任；三、北京中机车辆司法鉴定中心司法鉴定意见书委托人是镇赉交通管理大队并不是周成柱，鉴定结论是双方车辆没有接触痕迹，是陈旧痕迹；四、坚持一审的答辩意见及代理意见。请求驳回上诉、维持原判。
阳光财保黑龙江省分公司答辩称，一审中交通事故责任认定书已经注明没有碰撞点，不能证明事故与标的车有关。请求驳回上诉、维持原判。
高凤云向一审法院起诉请求：要求阳光财保黑龙江省分公司、周成柱赔偿损失共计185556.53元。阳光财保黑龙江省分公司在交强险限额内应承担的为105616.74元，周成柱应承担的为79939.79元。
一审法院认定事实：2017年8月3日17时13分许，周成柱驾驶×××号轻型普通货车，沿镇赉县镇嘎公路由南向北行驶至72KM+230M路段，从前方高凤云驾驶的无号牌两轮摩托车右侧超车过程中，高凤云所驾驶的车辆逐渐向右行驶，两车临近时，高凤云驾驶的车辆即改变方向，向道路左侧侧滑，高凤云受伤，周成柱驾驶车辆离开现场。高凤云受伤后入泰来县人民医院住院治疗，并因此导致身体一处九级伤残，两处十级伤残。×××号轻型普通货车在阳光财保黑龙江省分公司投保了强制险。为维护自己的合法权益，高凤云现诉至法院，请求依法判决。
一审法院认为，一、本案高凤云的伤害后果系交通事故导致，但无证据证明为周成柱的违法行为所致，故对高凤云的损害后果，周成柱不承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第一百一十九条第一款第五项规定：“'交通事故'，是指车辆在道路上因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失的事件。”交通事故的要素是道路、车辆、或者意外损害后果。原审法院通过庭审调查及确认的证据，可以确认周成柱驾驶的×××号轻型普通货车与高凤云驾驶的无号牌两轮摩托车没有接触的痕迹，但车辆是否存在接触并不是构成交通事故以及责任承担的前提条件，当事人的行为与发生的交通事故存在因果关系，就应当承担相应的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二条规定：“侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。”第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”通过道路交通事故证明记载的内容及高凤云一方提供的监控录像，可以看出，高凤云在本人不具备驾驶资格，所驾驶的摩托车未依法办理登记的情况下，违法上路行驶；在驾驶的过程中，该车辆靠道路左侧行驶，违反通行规则，在周成柱驾驶的车辆从后面驶近时，高凤云的摩托车未及时向左避让，相反偏向右侧，之后该车滑倒，高凤云因之受伤。原审法院认为，该起交通事故应为高凤云自身操作不当所致。其无证据证明周成柱对事故的发生存在过错，故依据上述法律规定，周成柱对高凤云的损害后果不承担赔偿责任。二、阳光财保黑龙江省分公司应在交强险无责代赔限额内给予高凤云赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”本案中，×××号轻型普通货车在阳光财保黑龙江省分公司投保了机动车交通事故责任强制保险，且事故发生时处于保险期间内。故依照上述法律规定，高凤云以阳光财保黑龙江省分公司为被告进行告诉，在程序上符合法律规定，该公司亦负有首先在交强险限额内向高凤云直接给付理赔款的法定义务。但因周成柱对该起事故无责任，故该公司应在无责代赔限额内承担赔偿责任。三、高凤云合理请求数额的确定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费、以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”依据上述法律规定，本院确认高凤云的合理请求数额如下：1、医疗费：87442.56元（1425.14元+85867.42元+150元=87442.56元）；2、护理费：高凤云因伤住院治疗39天，其中一级护理11天，二级护理28天，其诉请的护理费6283元〔125.66元/天×（11天×2+28天）=6283元〕符合法律规定，原审法院予以支持；3、住院伙食补助费：3900元（100元/天×39天=3900元）；4、交通费：900元；5、后续治疗费：30000元；5、残疾赔偿金：高凤云于1955年8月20日生，身体因伤致一处九级伤残，两处十级伤残，其合理的残疾赔偿金应为50188.97元〔12122.94元/年×18年×（20%+3%）=50188.97元〕；其诉请的58190.11元过高，原审法院不予全部支持；7、精神抚慰金：结合本案的实际情形，原审法院酌定高凤云的精神抚慰金为13000元，其诉请的17457.03元过高，原审法院不予全部支持；8、误工费：高凤云因事故受伤之日为2017年8月3日，伤残鉴定日为2017年11月7日，误工日可以计算至定残前一天，即其误工天数为96天，故其合理的误工费应为9020.1元〔2753.5元/月×3个月+126.6元/天×6天=9020.1元〕，其诉请的12786.6元过高，原审法院不予全部支持；9、鉴定费：2000元。以上费用合计202734.63元。四、阳光财保黑龙江省分公司应在交强险范围内对高凤云承担的赔偿项目及数额。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》的规定，高凤云主张的医疗费：87442.56元、住院伙食补助费3900元、后续治疗费30000元，共计121342.56元包含在医疗费用赔偿限额项下，而交强险无责代赔医疗费用限额为1000元。护理费6283元、交通费900元、残疾赔偿金50188.97元、精神抚慰金13000元、误工费9020.1元，共计79392.07元，包含在死亡伤残赔偿项下，死亡伤残赔偿限额为11000元。故阳光财保黑龙江省分公司在交强险限额内给付高凤云的赔偿款应为12000元（1000元+11000元）=12000元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、第一百一十九条第一款第五项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、阳光财产保险股份有限公司黑龙江省分公司在交强险限额内给付高凤云赔偿款12000元，此款于本判决生效后立即给付；二、周成柱不承担本案的赔偿责任；三、驳回高凤云的其他诉讼请求。案件受理费4011元，减半收取2005.5元，由高凤云负担。
本院二审期间，上诉人高凤云提供如下证据：1、交通事故车辆痕迹、物证勘验笔录两份，证明2017年8月3日发生交通事故，周成柱驾驶的车辆与高凤云驾驶的车辆形成碰撞，这与一审提供的交通道路证明中所述事实是相互印证的，事故证明中明确说明了不排除超车过程中相互干涉发生交通事故，周成柱对交通事故右侧超车存在过错。周成柱质证，该证据不能作为本案二审的新证据使用，因为该勘验笔录是在2017年8月28日镇赉县公安局交通管理大队道路交通事故证明出具之前的勘验笔录，如该勘验笔录能够认定本起事故周成柱有责任的话，就不需要申请北京中机车辆司法鉴定中心进行鉴定，所以该两份勘验笔录证实不了本起事故周成柱有责任，也不能作为本案定案的新证据。阳光财保黑龙江省分公司对该证据的质证意见与周成柱的质证意见一致。2、镇赉公安交警大队给周成柱的询问笔录，证明当时交通事故发生的经过，即周成柱见摩托车抖了两下，摩托车向左倒了，周成柱对高凤云受伤是知情的，周成柱是右侧超车并且距离特别近，在雨天超车时应该打左转向并且注意保持安全距离，周成柱对该起事故存在过错。周成柱质证对证据的真实性没有异议，对证明的问题有异议，该份笔录是在2017年8月28日镇赉县公安局交通管理大队道路交通事故证明出具之前形成的，是公安交警部门确认事故的依据，不能作为本案证据使用。阳光财保黑龙江省分公司对该证据的质证意见与周成柱的质证意见一致。3、镇赉公安交警大队给发生事故报案人员蒋洪臣的询问笔录，证明当时交通事故发生时第一时间报警情况，也说明了当时被上诉人驾驶的蓝色半截货车，车厢上蒙着苫布。周成柱及阳光财保黑龙江省分公司的质证意见同证据2的质证意见一致。4、镇赉公安交警大队给高凤云的询问笔录，证明交通事故导致上诉人失忆，无法回忆当时事故的情形。周成柱及阳光财保黑龙江省分公司的质证意见同证据2的质证意见一致。高凤云提供的证据来源是镇赉县公安交管大队，故本院对上述证据的真实性予以确认。
二审查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，周成柱驾驶×××号轻型普通货车，沿镇赉县镇嘎公路由南向北行驶至72KM+230M路段，从前方高凤云驾驶的无号牌两轮摩托车右侧超车过程中，高凤云所驾驶的车辆逐渐向右行驶，两车临近时，高凤云驾驶的车辆即改变方向，向道路左侧侧滑，高凤云受伤，周成柱驾驶车辆离开现场。高凤云受伤后入泰来县人民医院住院治疗，并因此导致身体一处九级伤残，两处十级伤残。×××号轻型普通货车在阳光财保黑龙江省分公司投保了强制险。高凤云在本人不具备驾驶资格，所驾驶的摩托车未依法办理登记的情况下，违法上路行驶；在驾驶的过程中，该车辆靠道路左侧行驶，违反通行规则。本院结合高凤云在一审提供的道路交通事故证明、北京中机车辆司法鉴定中心司法鉴定意见书、监控录像及高凤云在二审提供的证据看，周成柱超车时与高凤云距离较近，客观上给高凤云造成了危险的局面，周成柱的行为与高凤云发生的交通事故之间不能排除具有因果关系，周成柱应当承担相应的责任，本案中周成柱对高凤云的损失应承担20%的赔偿责任为宜。高凤云的合理请求数额如下：1、医疗费：87442.56元（1425.14元+85867.42元+150元=87442.56元）；2、护理费：高凤云因伤住院治疗39天，其中一级护理11天，二级护理28天，护理费6283元〔125.66元/天×（11天×2+28天）=6283元〕；3、住院伙食补助费：3900元（100元/天×39天=3900元）；4、交通费：900元；5、后续治疗费：30000元；5、残疾赔偿金：高凤云于1955年8月20日生，身体因伤致一处九级伤残，两处十级伤残，其合理的残疾赔偿金应为50188.97元〔12122.94元/年×18年×（20%+3%）=50188.97元〕；其诉请的58190.11元过高，本院不予全部支持；7、精神抚慰金：结合本案的实际情形，本院酌定高凤云的精神抚慰金为13000元，其诉请的17457.03元过高，本院不予全部支持；8、误工费：高凤云因事故受伤之日为2017年8月3日，伤残日为2017年11月13日，误工日可以计算至定残日前一天，即其误工天数为101天，故其合理的误工费应为12786.60元（126.6元/天×101天）；9、鉴定费：2000元。以上费用合计206501.13元。阳光财保黑龙江省分公司应在交强险范围内对高凤云承担的赔偿项目及数额，根据《机动车交通事故责任强制保险条款》的规定，高凤云主张的医疗费：87442.56元、住院伙食补助费3900元、后续治疗费30000元，共计121342.56元包含在医疗费用赔偿限额项下，而交强险医疗费用限额为10000元，超出部分为111342.56元，由周成柱赔偿22268.51元（111342.56元×20%），其余损失高凤云自负。护理费6283元、交通费900元、残疾赔偿金50188.97元、精神抚慰金13000元、误工费12786.60元，共计83158.57元，包含在死亡伤残赔偿项下，死亡伤残赔偿限额为110000元，故阳光财保黑龙江省分公司在交强险限额内给付高凤云的赔偿款应为93158.57元（10000元+83158.57元）。
综上，高凤云的上诉请求成立，部分予以支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销吉林省镇赉县人民法院（2017）吉0821民初1960号民事判决；
二、阳光财产保险股份有限公司黑龙江省分公司于本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿高凤云医疗费10000元、护理费6283元、交通费900元、残疾赔偿金50188.97元、精神抚慰金13000元、误工费12786.60元，共计93158.57元；
三、周成柱于本判决生效后十日内赔偿高凤云222**.51元（111342.56元×20%）；
四、驳回高凤云的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4011元，减半收取2005.50元由高凤云负担，鉴定费2000元由阳光财产保险股份有限公司黑龙江省分公司负担。二审案件受理费4011元，由阳光财产保险股份有限公司黑龙江省分公司负担2005元，高凤云负担1506元，周成柱负担500元。
本判决为终审判决。
审 判 长 常宗仁
审 判 员 张天秋
代理审判员 戴红娟
二〇一八年四月二十三日
书 记 员 张 琨