安徽省滁州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖11民终854号
上诉人（原审被告、反诉原告）：滁州市徽商城市投资发展有限公司，住所地安徽省滁州市南谯区，统一社会信用代码9134110356340413XN。
法定代表人：李品，该公司执行董事长。
委托诉讼代理人：刘飞，该公司员工。
委托诉讼代理人：胡野，安徽奇胜律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：蔡玉军，男，1979年2月7日出生，汉族，住安徽省滁州市南谯区。
委托诉讼代理人：宋光志，安徽清流律师事务所律师。
上诉人滁州市徽商城市投资发展有限公司（以下简称滁州徽商公司）因与被上诉人蔡玉军商品房预售合同纠纷一案，不服安徽省滁州市南谯区人民法院（2017）皖1103民初2667号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月14日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
滁州徽商公司上诉请求：1.撤销（2017）皖1103民初2667号民事判决第一项，改判驳回蔡玉军诉讼请求。2.本案一、二审诉讼费用由蔡玉军承担。事实和理由：1.根据双方商品房预售合同第十二条的约定，违约金计算基数为已支付的房价款，但蔡玉军实际支付的房款仅为300000元，而非571943元，该271943元系滁州徽商公司出借给蔡玉军，并未收取任何利息，故该271943元不应由滁州徽商公司承担违约金。2.根据双方商品房预售合同补充条款第9条的约定，蔡玉军迟延付款，滁州徽商公司有权迟延交付房屋，相应迟延交付的时间不应承担延期交付违约责任。3.根据双方商品房预售合同补充条款第11条的约定，蔡玉军未按约提交办理房产权证所需的资料及费用，故滁州徽商公司不构成逾期交房，不应承担逾期交房的违约责任。
蔡玉军辩称，请求驳回上诉，维持原判。
蔡玉军向一审法院起诉请求：1.滁州徽商公司支付逾期交房违约金114617.377元(自2015年7月1日起按已付房款的日万分之三计算至2017年4月29日)。2.滁州徽商公司承担本案诉讼费用。
滁州徽商公司反诉请求：1.蔡玉军支付逾期付款违约金35250元。2.蔡玉军承担本案诉讼费用。
一审法院查明：蔡玉军原系滁州徽商公司员工。2014年5月14日，蔡玉军（乙方）与滁州徽商公司（甲方）签订一份商品房预售合同，滁州徽商公司将其开发建设的位于新南路555号徽商公园壹号望湖苑2幢402室（建筑面积为151.83平方米)以每平方米3951.79元，共计600000元的价格，出售给蔡玉军。双方商品房预售合同第七条约定：乙方若未按合同约定的时间付款，应当向甲方支付违约金，违约金按逾期未付款额的日万分之五计算，违约金自本合同的应付款期限之第二天起算至实际付款之日止，逾期超过30天后，甲方有权选择下列第二种方案追究乙方责任：……。贰、（1）如果买受人未在首付款付齐之日起十日内将银行规定的按揭资料全部送达银行并办理签字手续，则出卖人有权自次日起每日向买受人收取按揭款万分之二违约金。买受人要求公积金贷款，须于取得备案之日起一个月内办理完公积金审批手续及银行相应手续,如超过上述期限,则出卖人有权自期满次日起每日向买受人收取按揭款万分之二的违约金。(2)买受人违约，出卖人依法解除合同的，买受人按上述条款应支付的违约金，出卖人有权在退还买受人房款中直接扣除。合同继续履行，在商品房交付前，买受人应当向出卖人足额付清。第十一条约定：甲方于2015年6月30日前将房屋交付给乙方。第十二条约定：甲方如未在本合同第十一条期限内将房屋交付乙方，应当向乙方支付违约金，违约金按乙方已支付房价款日万分之一计算，违约金自合同约定的最后交付期限之第二天起算至实际交付之日止。逾期超过30天，乙方有权单方解除合同，乙方若不解除合同，甲方应当向乙方支付违约金，违约金按已支付的房价款的日万分之三收取，违约金自合同约定的最后交付期限之第二天起算至实际交付之日止。双方的补充条款约定付款方式分期付款、贷款方式公积金贷款，乙方于2014年5月14日与甲方签约，并付首付房款计人民币300000元，于2014年6月14日前应支付房款计人民币300000元。补充条款同时约定:乙方若采用银行按揭或公积金贷款付款方式的,若未能在合同约定的期限内办妥银行按揭或公积金贷款手续(即相关的贷款未能如期发放的),乙方应在该期限届满后10日内一次性付清剩余房款;若在合同约定的期限内银行按揭若公积金贷款不足额的,乙方应在该期限届满后10日内一次性付清不足房款。2014年5月16日、5月25日、5月30日滁州徽商公司分别开具3份金额均为100000元的收据，收款事由均注明:望湖苑2幢402室购房款,2015年2月4日，蔡玉军通过公积金贷款方式转账支付滁州徽商公司300000元。2017年4月29日，滁州徽商公司将案涉房屋交付给蔡玉军,交房后,因案涉房屋面积误差,滁州徽商公司于2017年5月24日退还蔡玉军28057元。
一审法院认为，蔡玉军与滁州徽商公司2014年5月14日签订的《商品房预售合同》是双方的真实意思表示，合法有效，双方应按合同约定履行各自的义务。案涉房屋在交付后实测面积与约定面积有误差,滁州徽商公司退还蔡玉军28057元,因此案涉房屋的总价款应以571943元计,合同约定滁州徽商公司应于2015年6月30日前交付房屋，但直至2017年4月29日才交付，迟延交付668天，按合同约定滁州徽商公司应支付蔡玉军违约金114617.377元（571943元×3÷10000×668天）,蔡玉军的剩余房款300000元本应在于2014年6月14日前支付,但却直到2015年2月4日才支付,迟延支付235天,按合同约定蔡玉军应支付滁州徽商公司违约金35250元(300000元×5÷10000×235天),蔡玉军辩称不存在逾期付款与事实不符。一审依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、滁州市徽商城市投资发展有限公司给付蔡玉军逾期交房违约金114617.4元；蔡玉军给付滁州市徽商城市投资发展有限公司逾期付款违约金35250元,两项扣减后,滁州市徽商城市投资发展有限公司应给付蔡玉军人民币79367.4元,此款于判决生效后10日内支付；二、驳回蔡玉军的其他诉讼请求；三、驳回滁州市徽商城市投资发展有限公司的其他反诉请求。案件受理费2590元，由滁州市徽商城市投资发展有限公司负担，反诉受理费340元由蔡玉军负担。
二审中，当事人未提交新的证据。
本院除对一审查明的案件事实予以确认外，另查明：滁州徽商公司（甲方）与蔡玉军（乙方）《商品房预售合同》补充条款，第9条约定，如乙方未按合同约定付清房款，甲方除了要求乙方承担违约责任外，还有权相应推迟合同约定的买卖合同备案、房屋交付及产权登记日期。由此产生的一切后果由乙方承担。第11条约定，以按揭方式付款的，乙方必须委托甲方代为办理产权证手续，办理产权证所需要的资料及费用，由乙方在合同约定的交房时间之前向甲方提交，否则甲方有权拒绝向乙方交付所购房屋。《他项权利证》由甲方移交贷款银行。如因乙方原因，造成该商品房不能办理产权证或发生债权债务纠纷的，由乙方承担全部责任。若乙方逾期45日仍不履行上述义务的。甲方有权解除合同，乙方承担全部违约责任。
本院认为，根据双方当事人的诉、辩意见以及举证、质证，本案二审的争议焦点为：蔡玉军主张滁州徽商公司给付逾期交房违约金的诉讼请求能否成立。
本案中，蔡玉军与滁州徽商公司签订的《商品房预售合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应按照合同约定履行自己的义务。滁州徽商公司认为，根据案涉商品房预售合同第十二条的约定，应按照蔡玉军实际支付的300000元作为计算其公司逾期交房违约金的基数，本院认为，本案系商品房预售合同纠纷，案涉商品房预售合同中并未约定滁州徽商公司出借给蔡玉军的款项部分自计算逾期交房违约金的基数中扣除，故本院对滁州徽商公司的该上诉理由不予采纳。滁州徽商公司认为，根据案涉商品房预售合同补充条款第9条的约定，蔡玉军迟延付款，滁州徽商公司有权迟延交付房屋，相应迟延交付时间不应承担延期交付违约责任。本院认为，双方补充条款第9条的约定实际上是在案涉房屋具备交付条件时，蔡玉军仍未付清房款时适用，只有在此情形下，滁州徽商公司才能以蔡玉军未付清房款，而推迟其公司交付房屋之时间，而至2015年2月4日蔡玉军付清案涉房款之时，尚未至案涉房屋交付日期，不存在免除滁州徽商公司逾期交房违约责任的问题，故本院对滁州徽商公司的该上诉理由不予采纳。滁州徽商公司认为，根据案涉商品房预售合同补充条款第11条的约定，蔡玉军未按约提交办理房产权证所需的资料及费用，故滁州徽商公司不构成逾期交房，不应承担逾期交房的违约责任。本院认为，双方补充条款第11条系在蔡玉军采用按揭方式支付购房余款时适用，而本案蔡玉军系采用公积金贷款支付的购房余款，故滁州徽商公司主张以双方商品房预售合同补充条款第11条的约定免除其公司逾期交房的违约责任，无事实依据，本院对其公司的该上诉理由亦不予采纳。
综上，上诉人滁州徽商公司的上诉请求不能成立，本院依法予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2590元，由上诉人滁州市徽商城市投资发展有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高 奎
审 判 员 桑泽祥
审 判 员 刘 勇
二〇一八年五月二十九日
法官助理 郭东武
书 记 员 吴 敬
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；