西安市莲湖区人民法院民 事 判 决 书（2018）陕0104民初221号原告：民航快递有限责任公司西安分公司，住所地陕西省西安市莲湖区。法定代表人：史小梅，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘晓东，陕西观瀚律师事务所律师。被告：张翕，女，1981年6月30日出生，汉族，住西安市莲湖区。委托诉讼代理人：任建岗，陕西丰瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：王艳，陕西丰瑞律师事务所（实习）律师。原告民航快递有限责任公司西安分公司与被告张翕劳动争议纠纷一案，本院于2017年11月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告民航快递有限责任公司西安分公司之委托诉讼代理人刘晓东，被告张翕之委托诉讼代理人任建岗、王艳均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告民航快递有限责任公司西安分公司向本院提出诉讼请求：1、原告不向被告支付经济补偿金31500元；2、原告不向被告支付2015年未休年休假工资3261.93元；3、确认原告没有克扣被告产假期间的工资11000元；4、被告赔偿原告损失50000元；本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2013年12月31日，原告与被告签订书面《劳动合同书》，被告在原告运营管理部从事管理工作。合同同时约定被告应按照原告的要求承担规定的职责，按时、保质保量完成工作任务，同时原告有权依据规章制度对乙方进行岗位、薪资调整。被告系运营管理部的实际负责人，全面主持运管部的日常运营、管理工作，但是由于被告长期不能在岗主持工作，无法及时管理部门工作，托运物品到港后不能及时、有效组织、协调，出现物品丢失时不能及时跟进、沟通解决，给原告造成较大经济损失及不良商誉影响。鉴于以上原因，原告在2015年10月12日以被告工作不认真，严重失职，运管部质量问题频发，长期得不到有效改善，给公司造成较大经济损失和不良影响，不能胜任岗位工作为由，免去被告运营部副经理职务。2015年10月21日至次年3月15日被告休产假期间，原告按法律及总公司规定，及时、足额向被告支付工资。2016年3月15日被告产假期满后，被告因个人原因一直未到岗上班，同年4月被告向原告提出离职申请，原告同意被告的申请，此后原告不再向被告支付工资，双方劳动关系终止。综上，被告系因个人原因主动向原告提出解除劳动合同关系，原告无需向被告支付经济补偿金，被告应就其在职期间给原告造成的经济损失承担赔偿责任，原告已经足额向被告支付产假期间的工资，被告要求2015年未休年休假的工资申请已经超过仲裁时效不应支持，原告特诉至法院，望判如所请。被告张翕辩称，一、原告无故克扣被告产假工资，违反法律规定，应当向其支付经济补偿金。被告与原告公司于2004年2月3日签订《劳动合同书》，进入原告公司工作，合同期限自2004年2月3日至2007年3月2日。2013年12月31日双方再次签订《劳动合同书》，合同期限自2013年12月31日至2016年12月30日。被告自2015年10月26日至2016年3月15日休产假，产假期间原告单方对被告进行调岗，同时克扣被告劳动报酬，其行为违反了法律的强制性规定。2016年11月13日，被告以原告克扣被告劳动报酬为由与其解除劳动关系。被告在原告单位的工作年限应自2004年3月起至2016年11月13日止。故，被告经济补偿金的年限自2008年1月1日起至2016年11月13日止，即为9年。按照3500/月的计算标准，原告应向被告支付经济补偿金31500元。二、原告无故克扣被告工资，应支付所扣工资11000元。根据《女职工劳动保护特别规定》第五条之规定：“用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同”。被告原工资为3000-3500元/月。在被告自2015年10月至2016年3月的产假期间，平均实发工资为1269元/月。原告在被告怀孕、生育期间，无故降低并克扣工资的行为，事实清楚明确，明显违反法律规定，应向被告支付被克扣的工资。三、原告应向被告支付2015年未休年休假工资。根据被告《个人权益记录单》及《劳动合同书》显示，其工作年限为14年，应享受的年带薪年休假为10天。用人单位未安排职工年休假的，应当依法向员工支付未休年休假的劳动报酬。双方解除劳动关系时，原告2015年度未安排被告休年休假，且在事假期间仍扣除被告工资，因此应支付未休年休假工资报酬。四、原告要求被告赔偿损失的诉讼请求无事实及法律依据，依法应予以驳回。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的规定，劳动争议属于仲裁前置，未经劳动争议仲裁委员会处理的，人民法院不予受理。原告要求被告赔偿损失的请求并未经过西安市劳动争议仲裁委员会前置程序处理，故该请求应予以驳回。综上所述，原告诉讼请求于法无据，请求法院查明事实，驳回原告的诉讼请求，维护被告的合法权益。原告围绕其诉讼请求依法提交以下证据：1、劳动合同书二份，证明1、2013年12月31日，原告与被告签订《劳动合同书》，双方建立劳动关系。在此之前，被告与其他单位存在劳动关系，只是以劳务派遣的方式向原告提供劳务；2、依据被告与陕西思迈公司及被告与原告签订的劳动合同，原告均有权依据规章制度对被告进行考核、管理、调整被告的岗位、工资。2、戴尔公司损失赔偿明细表（2013年12月至2015年8月份）及部分赔偿清单、管理手册（节选）及员工学习登记表、航递西人【2015】6号聘（解）任通知，证明1、被告担任运营部副经理全面主管该部门工作期间，因工作不认真，严重失职造成原告的重要大客户戴尔（中国）有限公司通过民航快递厦门公司托运的货物经常丢失、损坏，由此造成原告向戴尔公司赔偿损失102802.55元，同时造成原告被民航快递总公司罚款102802.55元；证明2、原告依据经民主程序制定的《管理手册》规定，调整被告的岗位、工资待遇，符合法律规定，属于正当、合法行为；证明3、原告2015年10月12日向被告出具解任通知，被告在2017年5月11日向西安市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，超过法律规定的1年的仲裁时效，依法不予支持被告的请求。3、被告银行交易明细、被告给原告公司转账记录、工资表，证明1、原告自2016年4月开始，因原、被告双方已经就解除劳动关系达成一致，不再向被告支付任何工资；证明2、虽然劳动关系解除，但是由于社保关系无法及时转出，被告只能将应缴纳的五险两金费用转账给原告，由原告代缴，进一步证明双方劳动关系已经解除；证明3、原告及时、足额向被告支付工资报酬，不存在拖欠、克扣被告工资情形。4、员工请假审批表，证明被告自2015年3月至2016年3月累计请病假67天，依据《职工带薪年休假条例》第四条规定，被告不享受当年带薪年休假。5、仲裁裁决书，证明经过仲裁前置程序。6、航递发〔2013〕65号《关于确定马淑杰等十五人用工方式转为长期工的通知》及2013年转长期工名单，证明2013年12月31日后转为合同工，在之前被告为劳务派遣。被告张翕对原告证据的质证意见为：对证据1真实性认可，证明目的不认可。原、被告双方是2004年建立劳动关系并签订合同，期间因为原告原因，将被告转至派遣公司签订劳动合同，但是实际劳动关系依旧是与原告存在，故双方劳动关系应为2004年2月3日建立；对证据2戴尔公司损失赔偿明细表及部分赔偿清单的真实性不认可，所诉诉请未经过仲裁前置处理，依法应予以驳回。对管理手册（节选）及员工学习登记表的真实性认可，证明目的不认可。原告提供的文件是管理手册，但是提供的学习登记表制式登记表写的是2009年7月是公司人资劳务的学习，而原告提供的是员工奖惩制度，因此对该证明目的不认可。对航递西人【2015】6号聘（解）任通知的真实性不认可，证明目的不认可，被告并未收到该解聘通知，双方的劳动关系在2016年11月13日被告向原告发出解除劳动的通知书才解除的，并未超过一年的仲裁时效；对证据3被告银行交易明细的真实性认可，证明目的不认可。双方是2016年11月13日解除的劳动合同。对被告给原告公司转账记录的真实性认可，证明目的不认可。对工资表的真实性认可，证明目的不认可。原告提供的工资发放表，在被告的产假期间，工资发放幅度明显降低，原告确实存在产假期间克扣工资的行为；对证据4真实性认可，证明目的不认可。仲裁时效的一年时效是从双方劳动关系解除之日计算的，双方解除关系是2016年11月13日，并未超过仲裁一年的诉讼时效；对证据5真实性认可，证明目的不认可，原告诉请的第四项未经过仲裁前置程序；对证据6真实性认可，证明目的不认可，从该份证据看，被告进入公司是2004年3月，也更能说明双方签订合同是在2004年3月。被告和思迈的劳务派遣合同是因为原告安排于2011年签订。实际上原、被告双方2004年3月至2016年11月13日期间一直存在劳动关系。被告张翕依法提交了以下证据：《劳动合同书》二份、《解除劳动合同通知书》、《EMS全球邮政特快快递单》、员工请假审批表，证明被告于2004年2月3日与原告签订劳动合同，入职原告公司，双方建立劳动关系一直持续到2016年11月13日，被告以原告克扣产假期间劳动报酬为由与其解除劳动关系。原告克扣被告产假期间工资的行为违反法律规定，应向被告支付经济补偿金。被告向原告申请的2016年11月1日至14日的未休年休假，经过原告公司负责人的签字审批。2、银行流水，证明原告在被告产假期间降低被告的劳动报酬，严重侵害被告的合法权益，应依法向被告支付已扣发劳动报酬。3、个人参保信息、个人缴费记录单，证明被告工作年限为12年，按法律规定每年可享受10天带薪年休假。2015年度原告公司未给被告安排年休假，因此应向被告支付未休年休假工资报酬。4、民航快递有限责任公司西安分公司航递西2016-11-3-1《通知》，证明2016年3月15日产假休完到2016年10月31日被告休的是事假，劳动关系存续，从2016年11月1日开始，被告休的是年休假。原告对被告张翕证据的质证意见为：对证据1《劳动合同书》第一份，真实性、证明目的均不认可，签订日期明显有修改的痕迹，也没有盖原告的公章，不符合公司规章管理制度，双方劳动关系是在2013年12月31日签订的书面劳动合同建立；对2013年12月31日签订的《劳动合同书》的真实性认可，证明目的不认可。双方2013年12月31日建立劳动关系，2016年4月份被告休产假期满后，被告因为个人身体原因无法继续上班向原告提出终止劳动关系，原告同意，故双方劳动关系在2016年4月已经终止。对解除劳动合同通知书、EMS全球邮政特快快递单的真实性认可，证明目的不认可。1、双方劳动关系在2016年4月份终止，因此不存在被告在2016年11月13日再次提出解除劳动关系的情形；2、原告在2015年10月12日对被告工资岗位和薪资待遇进行调整，被告也已经知悉该情况，因此，仲裁时效应当从原告向被告下发通知之日起计算，被告在2017年5月11日向仲裁委提起仲裁，已经超过仲裁时效。员工请假审批表，真实性不认可，请假必须提前向公司申请，被告提出的审批表请假的起始日期是2016年11月1日-14日，但是公司的审批日期却在2016年11月4日，审批期限明显晚于请假日期，对该证据真实性、证明目的均不认可；对证据2银行流水真实性认可，证明目的不认可，原、被告工资发放是按照总公司协商后发放的，工资分为两部分，一部分是固定工资，另一部分是绩效工资，绩效工资的多少会根据原告的出勤天数以及出勤当月公司的经营状况决定，被告不能以平均工资与实发工资之间的差额来证明原告克扣工资。原告在被告在职期间，每月都是及时足额支付劳动报酬；对证据3真实性认可，证明目的不认可。1、社保缴纳记录不能证明双方存在劳动关系，被告与原告劳动关系存续期间，只是从2013年12月31日至2016年3月31日；2、被告主张的2015年度未休年休假超过仲裁时效，依法不予支持；对证据4证据超过法定的举证期限，对该证据不发表质证意见。对当事人就真实性无异议的证据本院予以确认，并在卷佐证。对有争议的证据和事实，结合庭审，本院认定如下：1、对原告提交的证据2中戴尔公司损失赔偿明细表及部分赔偿清单，该组证据与本案劳动争议纠纷案件无关联性，对此不予认证；对航递西人【2015】6号聘（解）任通知，该通知未向被告进行送达，对此不予确认。2、对被告提交的2004年2月3日起至2007年3月2日止的劳动合同书，虽合同内的入职日期中墨迹不清，但结合原告提交的民航快递有限责任公司2013年转长期工名单，名单内载明张翕进入公司时间为2004年3月，载明入职时间与合同签订日期基本一致，被告称该期间被告属于劳务派遣用工，但未提供相关证据予以证明，该劳动合同书有原件为证，对真实性本院予以确认。3、对被告提交的员工请假审批单，上有被告单位部门负责人、办公室、公司领导三层审批意见，该审批表真实有效，本院予以确认。4、对于被告提交的民航快递有限责任公司西安分公司航递西2016-11-3-1《通知》，原告对该证据未发表质证意见，该证据形式要件合法，且加盖有原告单位的公章，本院对该证据予以确认。综上，本院确认事实如下：2004年2月3日，原告民航快递有限责任公司西安分公司与被告张翕签订书面《劳动合同书》，约定合同期限为固定期限的劳动合同，合同期从2004年2月3日起至2007年3月2日止，被告同意按原告工作需要从事民航快递工作。后被告一直在原告处工作，工作岗位先后由操作员、市场客服等岗位上升到大客户项目部门主任岗位。原、被告双方自2007年3月3日至2011年12月30日期间再未签订书面合同。2011年12月31日，陕西思迈人力资源有限公司作为用人单位与被告张翕签订《劳动合同书》，约定：“合同期两年，自2012年1月1日起至2013年12月31日止，张翕同意陕西思迈人力资源有限公司将其派遣至民航快递有限责任公司西安分公司工作，工作地点为西安，派遣期限同合同期限。张翕同意根据民航快递有限责任公司西安分公司工作需要，担任大客户项目部门主任岗位工作，经民航快递有限责任公司西安分公司考核，张翕不能胜任工作的，民航快递有限责任公司西安分公司可以依据其依法制定的制度，对乙方的岗位及薪酬进行合理的调整。”2013年11月29日，民航快递有限责任公司作出航递发〔2013〕65号《关于确定马淑杰等十五人用工方式转为长期工的通知》，同意确定马淑杰等十五人用工方式转为长期工，包括短期工转长期工五人，劳务派遣制员工转长期工十人（含被告在内），并载明，对于劳务派遣制员工，各单位要根据《暂行办法》做好劳动关系转换及后续管理工作，该《通知》附件即《民航快递有限责任公司2013年转长期工名单》内载明，被告张翕为运管部副经理，进入公司时间为2004年3月，用工形式为劳务派遣制员工。2013年12月31日，原、被告双方签订《劳动合同书》，约定合同期限从2013年12月31日起至2016年12月30日止，被告同意根据原告工作需要从事管理岗位、运营管理类岗位工作，被告的工作地点为西北区域，被告工作执行不定时工作制度。2015年10月12日，原告作出航递西人[2015]6号聘（解）任通知，通知张翕不再担任原告公司运营管理部副经理职务，该解任通知未向被告送达。2015年10月21日至2016年3月15日期间，被告向原告履行请假手续后回家休产假。2016年3月18日，被告向原告请假一天。2016年11月3日，原告公司作出航递西2016-11-3-1《通知》，载明：“张翕，根据有关假期的相关规定，你产假期间的相关假期已于2016年3月15日休完，根据本人要求，同意你随后的事假请至2016年10月31日。公司已于2016年10月31日通知你11月1日8:30到公司报到上班。由于你个人原因，你至今未到公司相关岗位报到上班。现再次通知，请你于2016年11月4日到公司运营管理部操作部报到上班，具体岗位为“戴尔POW项目专员”，并同时到办公室办理销假及报到手续。”2016年11月，被告张翕向原告单位申请休年休假10天，原告单位经部门负责人、办公室、公司领导于2016年11月4日审批同意被告自2016年11月1日至14日期间休年休假。2016年11月14日，被告向原告通过EMS邮政特快专递邮寄了《解除劳动合同通知书》，以原告在被告孕期及产假期间无故克扣工资为由，解除了与原告之间的劳动关系。另查，2014年8月至2016年3月期间，原告向被告发放工资情况为：2014年8月2407.67元；2014年9月2344.35元；2014年10月2444.14元；2014年11月4654.89元；2014年12月5470.22元；2015年1月4849.84元；2015年2月3945.08元；2015年3月2741.87元；2015年4月2313.28元；2015年5月3615.78元；2015年6月3190.36元；2015年7月4127.94元；2015年8月199.36元；2015年9月199.36元；2015年10月1443.68元；2015年11月465.36元；2015年12月1398.4元；2016年1月1550.36元；2016年2月1550.36元；2016年3月1210.29元。又查，2017年5月11日，张翕（申请人）与民航快递有限责任公司西安分公司（被申请人）劳动争议纠纷一案，张翕向西安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、支付申请人解除劳动关系经济补偿金31500元；2、支付申请人2015年10月至2016年3月期间的克扣工资11000元；3、支付申请人2015年度取暖费及住房补贴5700元；4、支付申请人2015年未休年休假工资4827元。2017年10月26日，西安市劳动人事争议仲裁委员会作出市劳人仲案字[2017]第552号《裁决书》，裁决：一、被申请人支付申请人解除劳动关系的经济补偿金31500元；二、被申请人支付申请人未休年休假工资3261.93元；三、被申请人支付申请人2015年10月至2016年3月产假期间克扣的工资11000元；四、驳回申请人其余仲裁请求。本院认为，用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系。被告张翕与原告民航快递有限责任公司西安分公司于2004年2月签订书面劳动合同，双方建立劳动关系。劳动合同到期后，被告继续在原告处工作至2011年12月30日。原告主张原、被告双方在2004年2月至2011年12月30日期间属于劳务派遣用工，不存在劳动关系，但未提交相关证据予以证明，应承担举证不能的法律责任，本院依法认定该期间双方存在劳动关系。2011年12月31日，陕西思迈人力资源有限公司与被告张翕签订劳动合同书，约定双方劳动合同期限自2012年1月1日起至2013年12月31日止，被告同意陕西思迈人力资源有限公司将其派遣至民航快递有限责任公司西安分公司工作，并在原告处担任大客户项目部门主任。《中华人民共和国劳动合同法》第五十九条第一款规定：“劳务派遣单位派遣劳动者应当与接收以劳务派遣形式用工的单位（用工单位）订立劳务派遣协议”，第六十六条规定：“劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。”本案中，被告根据原告公司的安排，由陕西思迈人力资源有限公司将被告作为劳务派遣人员派遣至原告单位工作，但原告未与陕西思迈人力资源有限公司签订相关劳务派遣协议，在此期间被告的工资仍由原告进行发放，被告的社会保险未转出至陕西思迈人力资源有限公司，亦仍由原告为被告办理缴纳社会保险，同时被告的工作岗位为大客户项目部门主任，属于原告单位的管理岗位，不符合劳务派遣用工中关于临时性、辅助性及替代性的岗位特征。被告非因本人原因从原告处被安排到陕西思迈人力资源有限公司并与其签订劳动合同时原告未支付被告经济补偿金，在计算解除劳动关系经济补偿金的工作年限时应连续计算。《女职工劳动保护特别规定》第五条规定：“用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同。”被告休产假期间工资待遇明显下降，被告在休完产假后持续请事假、年休假，2016年11月13日，被告以原告克扣孕期及产假期间工资为由向原告提出解除劳动关系，符合用人单位向劳动者支付解除劳动关系的经济补偿金的法定情形，被告离职前在2014年8月至2015年7月正常工作月份期间月平均工资为3508.79元，原告应向被告支付2008年1月1日起至2016年11月13日期间解除劳动关系的经济补偿金31579.11元，因被告在申请仲裁时仅请求原告支付经济补偿金31500元，故原告应依法向被告支付解除劳动关系的经济补偿金31500元。被告于2017年5月11日向西安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，原告以超过仲裁时效为由请求不支付被告2015年未休年休假工资3261.93元，理由成立，本院予以支持。原告自2015年10月被告休产假开始为被告发放的工资明显减少，原告应按照上述2014年8月至2015年7月正常工作月份期间月平均工资为标准为被告补发2015年10月至2016年3月产假期间工资差额13434.29元，因被告在申请仲裁时仅主张克扣工资11000元，故本院认定原告向被告补发2015年10月至2016年3月产假期间工资差额11000元。原告要求被告赔偿原告损失50000元之诉请，无事实及法律依据，且未经过仲裁程序，依法不予支持。原、被告双方对仲裁裁决驳回被告要求原告支付其2015年度取暖费及住房补贴5700元仲裁请求均未提起诉讼，且被告在庭审中表明不再主张，本院予以确认。据此，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、自本判决书生效之日起十五日内，原告民航快递有限责任公司西安分公司向被告张翕支付解除劳动关系的经济补偿金31500元。二、自本判决书生效之日起十五日内，原告民航快递有限责任公司西安分公司向被告张翕支付2015年10月至2016年3月产假期间克扣的工资差额11000元。三、原告民航快递有限责任公司西安分公司无需支付被告张翕2015年未休年休假工资3261.93元。四、驳回原告民航快递有限责任公司西安分公司其他诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长 李 娟人民陪审员 姬 伟人民陪审员 贺西红二〇一八年六月十一日书 记 员 贺婉莹