辽宁省沈阳市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2015）沈中行终字第648号
上诉人（原审原告）：卢崇高。
被上诉人（原审被告）：沈阳市浑南区白塔街道办事处，住所地沈阳市浑南区白塔街道塔南街。
法定代表人：王铁兵，系主任。
委托代理人：孙晓菊，系辽宁国奥律师事务所律师。
委托代理人：王桐，系该单位工作人员。
上诉人卢崇高因强拆行为并赔偿一案，不服沈阳市大东区人民法院（2015）大东行初字第93号行政判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了公开审理。上诉人卢崇高，被上诉人沈阳市浑南区白塔街道办事处的委托代理人孙晓菊、王桐到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，2011年1月13日辽宁省人民政府下发辽政地字（2011）172号《关于沈阳市东陵区实施乡级规划批次用地的批复》，同意将东陵区白塔街道上深沟经济联合社宅基地集体土地征为国有，作为东陵区实施乡级规划建设用地。原告的房屋在征地范围内。
2003年原告的宅基地及房屋进行了集体土地登记。2004年9月7日沈阳市规划和国土资源局东陵分局颁发东陵集用（2004）字第宅123934号集体土地使用证，确认地号为0712020082的集体土地使用面积为400平方米（实占面积为409.6平方米），使用权类型为宅基地。2008年1月29日沈阳市东陵区城乡建设管理局为原告卢崇高颁发东陵村房字第0200**号房屋所有权证，建筑面积132.16平方米。另原告拥有50平方米的无证门房，被告无异议。此两处房屋在2015年5月15日被强制拆除。
2010年6月28日沈阳市东陵区人民政府、沈阳市浑南新区管理委员会下发沈东陵（浑南）政发（2010）1号《关于印发浑南新城集体土地房屋及地上附着物拆迁补偿办法（暂行）的通知》，第七条规定，拆迁有证住宅房屋实行货币补偿的，以宅基地证使用面积的**%作为补偿标准，补偿价格经过成本测算为2750元／平方米，补偿金额计算方法：宅基地证使用面积÷2×2750元／平方米。房屋所有权面积大于宅基地证使用权面积**%，按房屋所有权证面积给予补偿，补偿价格为2750／平方米。第八条规定，1、选择产权调换的，被拆迁人可按2750元／平方米购买与有证房屋或宅基地证使用权面积**%同等建筑面积的产权房。2、实际安置房屋面积多于协议约定的安置面积：20平方米以下的，应由居民按2750／平方米向被委托回迁安置单位支付相应费用；20平方米以上，应由居民按商品房的价格向被委托回迁安置单位支付相应费用。3、要求越户型选择产权调换房屋的，在有剩余房源的情况下，经拆迁人同意后，可按市场价交纳增加面积款。4、调换房屋产权归被拆迁人，产权调换房屋建筑面积以房产部门测绘面积为准。拆迁人、被拆迁人按本方案规定被拆迁房屋的货币补偿金额和所调换房屋的价格，结清产权调换差价。回迁安置房以拆迁当事人签订的《房屋产权补偿安置协议》顺序号为准，顺序号排在前面的优先选房。5、回迁房屋地点及户型以现场公布为准。
庭审中，一、原告要求确认被告的强制拆迁行为违法，并赔偿1、要求被告安置两套临时过渡用房，共计132平方米，平均一套60多平方米。2、被告给付装修费10万元、土地出让费按每平方米3000元给付，共计410平方米、租房费从2012年1月1日至2015年6月30日，每月按1000元给付，搬家费2000元。被告在2013年6月至2014年2月12日期间将我家房子玻璃打醉、窗户砸坏，要赔偿20万元、房屋被强拆赔偿损失50万元。二、被告同意按拆迁政策及补偿标准对原告进行拆迁补偿，同时确认原告被拆迁房屋的情况按照《补偿办法》进行补偿可获得的补偿项目包括：如果货币补偿，房屋的补偿按宅基地实占面积（409.6平方米）的一半204.8平方米×2750元／平方米。综合补偿按宅基地实占面积另外一半204.8平方米×300元／平方米。每户搬家费一次性补偿600元。过渡期补助费500元／月×2个月。如果签订补偿安置协议，还有8000元的奖励。如果产权调换，按照土地使用权证记载的使用权面积400平方米的一半即200平方米进行产权调换，200平方米可以自行选择套数及户型，另外可再选择20平方米，按2750元／平方米计算补交差价。综合补偿为宅基地证载实占面积409.6平方米扣除产权调换面积（200平方米）的另一部分209.6平方米×300元计算。原告同意被告按照产权调换的方式对其进行补偿，但要求被告另赔偿其人民币100万元。另被告确认现有回迁房源地块包括上深地块、火石桥地块、高山地块。原告表示，要上深地块70平方米左右的回迁房源，且回迁房源必须由原告自行进行挑选。被告表示，上深地块已回迁一年半有余，户型已不完全，现仅有50平方米左右的房源，无法满足原告要求，同时确认火石桥地块有70平方米左右的房源可给予原告回迁安置，但原告不同意在该地块进行安置。
另查，宅基地使用权面积由政府制定一户一宅的标准，白塔地区宅基地使用权面积的标准是300平方米或400平方米，该标准是明确具体的，超占面积不能计入宅基地证载面积内。故此，以一户一宅的土地使用权面积进行产权调换的标准为300平方米或400平方米，对于超出使用权面积给予的是综合补偿300元／平方米。原告若以产权调换方式进行回迁安置，其产权调换的面积为土地使用权证载面积400平方米的一半，即200平方米，综合补偿为证载实占面积409.6平方米扣除产权调换面积200平方米，剩余的209.6平方米×300元的标准计算。
再查，产权调换的补偿方式分为两种，一是以土地使用权面积选择房屋面积进行产权调换，此种产权调换方式的基础是土地使用权面积，无证房屋面积计入土地使用权实占面积中，不另行对房屋及其它地上物进行补偿。二是按照房屋面积选择置换房屋面积，被拆除的无证房屋需进行评估鉴定，按照鉴定的结果给予被拆迁人补偿。被告拆迁补偿的原则为如果房屋面积小于土地使用权面积的一半，就按土地使用权面积的一半进行置换。如果房屋面积大于土地使用权面积的一半，则按房屋面积进行置换。这样可使被拆迁人实现利益最大化。本案中，原告的土地使用权面积为400平方米（实占面积为409.6平方米），有证房屋面积为132.16平方米，故对原告的产权调换方式应按土地使用权面积选择房屋面积进行产权调换，原告拥有的无证50平方米门房不再另行给予补偿，其补偿计算在综合补偿中。
庭审结束后，被告确认对原告房屋断水的时间为2012年1月，并同意给付原告搬家费600元、过渡期补偿费从2015年5月15日开始计算，每月500元至回迁之日止、同意给付8000元奖励。
原审法院认为，本案系征用集体所有土地过程中就强制拆除行为的合法性所引起的争议。涉案地块批准征用的事实清楚。被告在原告对补偿有争议，亦未与原告卢崇高签订拆迁补偿协议的情况下，既未与原告进行协调，又未由批准征用土地的人民政府裁决，即迳直作出强制拆除的行为于法无据。原告的房屋未经法定程序被强制拆除，明显违法。
庭审中，被告明确表示同意对原告卢崇高按回迁政策进行回迁安置，原告亦同意被告按照产权调换的方式对其进行补偿，对此，本院予以支持。被告应按该地区的拆迁政策及补偿标准对原告进行产权调换，即1、被告按原告土地使用权证载面积400平方米的一半200平方米对原告进行回迁安置。2、按原告土地使用权实占面积409.6平方米扣除产权调换面积200平方米，剩余的209.6平方米×300元的标准计算，给付原告综合补偿62880元。庭审中，被告同意给付原告搬家费600元及奖励8000元，本院予以支持。
关于原告要求被告给付租房费（过渡期补偿费）从2012年1月1日至2015年6月30日，每月按1000元给付的问题，案在审理过程中，被告同意从2015年5月15日开始计算，按补偿标准每月500元计算至回迁之日止，但被告亦确认原告房屋被断水的时间为2012年1月，故原告要求被告自2012年1月给付租房费并无不当，本院予以支持。但被告每月给付500元的补偿标准过低，应按每月800元的标准计算为宜。被告同意过渡期补偿费计算到回迁之日止，本院予以支持。
综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十三条、《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十七条第二款第（二）项之规定，判决：一、确认被告沈阳市浑南区白塔街道办事处于2015年5月15日对原告卢崇高的房屋实施的强制拆除行为违法。二、被告沈阳市浑南区白塔街道办事处于本判决发生法律效力后180日内对原告卢崇高在火石桥地块（尚盈丽景小区：火石小区东区沈阳市浑南区创新路199号或火石小区西区沈阳市浑南区创新路201号）或上深地块（泰奕青园小区：沈阳市浑南区沈本大街3号或泰奕上园小区：沈阳市浑南区沈本大街5号）回迁安置200平方米房屋，如实际安置房屋面积多于应安置房屋面积20平方米以下的，由原告卢崇高按2750元／平方米向被告沈阳市浑南区白塔街道办事处支付相应费用，20平方米以上的，由原告卢崇高按照商品房的价格向被告支付相应费用。三、如被告沈阳市浑南区白塔街道办事处在上述期限内未能对原告卢崇高进行回迁安置，则应于本判决发生法律效力后210日内给付原告卢崇高拆迁货币补偿款563200元（按面积204.8平方米，每平方米2750元计算）。四、被告沈阳市浑南区白塔街道办事处于本判决发生法律效力后210日内给付原告卢崇高综合补偿款（如被告对原告进行回迁安置200平方米房屋，则综合补偿按209.6平方米，每平方米300元计算，计62880元；如被告对原告进行货币补偿，则综合补偿按204.8平方米，每平方米300元计算，计61440元），搬家费600元、奖励金8000元。五、被告沈阳市浑南区白塔街道办事处于本判决发生法律效力后210日内给付原告卢崇高过渡期补偿费，自2012年1月1日起开始计算至原告回迁之日止（如被告未能对原告进行回迁安置，则计算至被告给付原告拆迁货币补偿款之日止），每月按800元计算。六、驳回原告卢崇高其它赔偿请求。案件受理费50元由被告负担。
上诉人卢崇高上诉称，被上诉人违法强制拆除上诉人房屋应当赔偿，根据最高人民法院关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定第十二条二款，征收农村集体土地时未就被征收土地上的房屋及其不动产进行安置补偿的，补偿安置时房屋所在地区已经纳入城市规划区，应按照国有土地上房屋予以安置补偿。因此本案被上诉人应当对上诉人的房屋按照国有土地上房屋进行评估后予以赔偿。综上，请求二审法院依法改判。
被上诉人沈阳市浑南区白塔街道办事处答辩称，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，不应予以支持，一审判决对房屋货币补偿数额计算错误，一审判决关于过渡期补偿费用的计算起点错误且标准过高，请求二审法院依法判决。
原审被告向原审法院提供的证据材料有：1、辽政地字（2011）172号辽宁省人民政府土地批件，证明争议土地经过省、市、两级政府批准依法被征收。2、沈阳市东陵区（浑南新区）人民政府沈东陵（浑南）政发（2010）1号文件，证明沈阳市东陵区白塔街道办事处代表区政府对涉案地块实施征收及拆迁地区征收补偿方案、标准。3、集体土地登记表，证明本涉案地块的使用面积为409.6平方米，建筑面积为132.3平方米。4、照片，证明涉案房屋被拆除时房屋内无物品。
原审原告向原审法院提供的证据材料有：照片，证明我家房屋玻璃于2013年6月至2014年2月12日被砸。
上述证据均已随案移送本院。
经审查，原审法院对证据的认定正确，本院予以确认。
本院审理查明的事实与原审法院审理查明的事实一致。
本院认为，根据《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十五条第三款的规定：“…对补偿标准有争议的，由县级以上地方人民政府协调；协调不成的，由批准征收土地的人民政府裁决…。”被上诉人此次实施乡级规划批次用地系经辽宁省政府批准，虽然进行了发布征地通告，确定征地方案及与上诉人协商补偿问题等工作，但被上诉人在上诉人对补偿标准有争议的情况下，未由批准征用土地的人民政府进行裁决，便迳直对上诉人的房屋及地上物实施了强制拆除行为，属程序违法。故本案应确认被上诉人实施的强制拆除行为违法。
关于赔偿问题，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款之规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”本案中，因被上诉人的违法强拆行为造成了上诉人的财产损失，上诉人有取得国家赔偿的权利。关于赔偿范围及数额的问题，考虑到充分化解行政纠纷，节约诉讼资源，减少当事人诉累等因素，本院认为对上诉人的部分属于补偿范畴的主张可以在本案处理赔偿问题中予以一并解决。
关于房屋的赔偿问题，本案中，双方当事人均表示可以采取产权调换的方式安置房屋，故关于房屋的赔偿问题可参照该地区的征收政策及补偿标准，按照征收补偿方案的规定，被上诉人应为上诉人回迁安置200平方米房屋。而对于如不能安置房屋如何换算货币赔偿的问题，本院认为原审判决按照补偿方案中2750元／平方米标准予以赔偿的认定不当，经本院走访调查，当地回迁房屋市场交易价格在3500元／平方米左右，原审判决2750元／平方米的价格明显低于同等房屋市场价格，对此应当予以改判，综合考虑，本院认为双方如不能达成安置房屋协议，上诉人应按照3500元／平方米的价格给付上诉人200平方米房屋的赔偿款。
关于综合补偿款，应按照上诉人宅基地证记载的409.6平方米扣除已安置房屋的200平方米，剩余的209.6平方米按照300元／平方米的标准计算，故被上诉人应给付上诉人综合补偿款62880元。
关于搬家费和奖励款，因一审庭审中，被上诉人同意给付上诉人搬家费600元及奖励8000元，原审判决认定正确，本院予以确认。
关于过渡期补偿费，原审判决被上诉人应自2012年1月1日起开始计算至回迁之日止（如未能进行回迁安置，则计算至被上诉人给付上诉人货币补偿款之日止），每月按800元计算，并无不当，本院予以确认。
综上，依照《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十七条第二款（二）项、《中华人民共和国国家赔偿法》第四条（四）项、第三十六条（四）、（八）项、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定及《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持一审判决第一项确认被上诉人沈阳市浑南区白塔街道办事处于2015年5月15日对上诉人卢崇高的房屋实施的强制拆除行为违法；
二、撤销一审判决第二、三、四、五项；
三、判令被上诉人沈阳市浑南区白塔街道办事处于本判决发生法律效力后60日内对上诉人卢崇高在火石桥地块或上深地块回迁安置200平方米房屋，如实际安置房屋面积多于或少余应安置房屋面积，按照征收补偿方案的规定进行结算；
四、如被上诉人沈阳市浑南区白塔街道办事处在上述期限内未能对上诉人卢崇高进行回迁安置，则被上诉人应在本判决发生法律效力后90日内赔偿上诉人卢崇高房屋价款700，000元（按面积200平方米，每平方米3500元计算）；
五、被上诉人沈阳市浑南区白塔街道办事处于本判决发生法律效力后60日内给付上诉人卢崇高综合补偿款62880元（按209.6平方米，每平方米300元计算）；
六、被上诉人沈阳市浑南区白塔街道办事处于本判决发生法律效力后60日内给付上诉人卢崇高搬家费600元、奖励金8000元；
七、被上诉人沈阳市浑南区白塔街道办事处于本判决发生法律效力后60日内给付上诉人卢崇高过渡期补偿费，自2012年1月1日起开始计算至回迁安置房屋之日止（如被上诉人未能对上诉人进行回迁安置房屋，则计算至被上诉人给付上诉人货币赔偿款之日止），每月按800元计算；
八、维持一审判决第六项，即驳回上诉人卢崇高其他赔偿请求。
二审案件受理费50元，由被上诉人沈阳市浑南区白塔街道办事处承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 董凤瑞
审 判 员 杨晓鹏
代理审判员 刘雨婷
二〇一六年四月十四日
书 记 员 杨 娃
本案判决所依据的相关法律
一、《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十七条第二款（二）项：有下列情形之一的，人民法院应当作出确认被诉具体行政行为违法或者无效的判决：（二）被诉具体行政行为违法，但不具有可撤销内容的；
二、《中华人民共和国国家赔偿法》第四条：行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（四）造成财产损害的其他违法行为。
三、《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条：侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：（四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金；（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。
四、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条：被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。
五、《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款（二）项规定：原审判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；