新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新01民终3663号
上诉人（原审被告）：中兴建设有限公司，住所地：泰兴市济川路26号。
法定代表人：倪道仁，系该公司董事长。
上诉人（原审被告）：中兴建设有限公司新疆分公司，住所地：新疆乌鲁木齐市头屯河区工业区银河大道6号。
负责人：顾军政，系该公司总经理。
共同委托诉讼代理人：高原，新疆庸和律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：乌鲁木齐正利源商贸有限公司，住所地：乌鲁木齐市喀什东路648号。
法定代表人：赵树田，系该公司总经理。
被上诉人（原审被告）：新疆秀天房地产开发有限责任公司，住所地：新疆昌吉州昌吉市青年南路和畅园小区12号门面房。
法定代表人：孙长凯，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：黄生荣，新疆巨百律师事务所律师。
上诉人中兴建设有限公司、中兴建设有限公司新疆分公司因与被上诉人乌鲁木齐正利源商贸有限公司、新疆秀天房地产开发有限责任公司买卖合同纠纷一案，不服乌鲁木齐市新市区人民法院（2016）新0104民初6960号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月23日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中兴建设有限公司、中兴建设有限公司新疆分公司共同委托诉讼代理人高原、被上诉人乌鲁木齐正利源商贸有限公司法定代表人赵树田、被上诉人新疆秀天房地产开发有限责任公司委托诉讼代理人高原黄生荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中兴建设有限公司、中兴建设有限公司新疆分公司上诉请求：依法撤销原审判决并驳回被上诉人乌鲁木齐正利源商贸有限公司的诉讼请求；一、二审案件受理费、送达费等由被上诉人承担。事实和理由：一、本案买卖的依据是《工业品买卖合同》，该买卖合同分别有买受方栏，又有担保人栏，被上诉人新疆秀天房地产开发有限责任公司既在买受人栏内盖章，又在担保人栏内盖章，而且在买受人栏内盖章在上诉人中兴建设有限公司新疆分公司之前，不能否定被上诉人新疆秀天房地产开发有限责任公司第一买受人的身份，一审法院罔顾事实，认定被上诉人新疆秀天房地产开发有限责任公司仅仅是担保人，认定事实错误。二、《付款协议书》中清楚的载明，“乙方（被上诉人乌鲁木齐正利源商贸有限公司）持有的新疆秀天房地产开发有限责任公司的两张各100万元的转账支票，由乙方（被上诉人乌鲁木齐正利源商贸有限公司）向支票开具人新疆秀天房地产开发有限责任公司兑付，甲方（上诉人中兴建设有限公司新疆分公司）”。首先，基于被上诉人新疆秀天房地产开发有限责任公司在买受人栏盖章，是第一买受人，被上诉人理当支付钢材款；其次，一审认定支票是由被上诉人新疆秀天房地产开发有限责任公司开具，由被上诉人乌鲁木齐正利源商贸有限公司持有，印证被上诉人新疆秀天房地产开发有限责任公司付款行为。并非一审判决所称的因支票未兑付，上诉人中兴建设有限公司新疆分公司偿债义务不能免除。三、两份《还款协议书》清楚的写明：“四方签字后生效”，协议尚未生效，即没有法律约束力。而且从还款协议书的内容看，没有任何确认欠款的表述也没有上诉人仍然由付款义务的表述，根本不能够认定“仍确认上诉人中兴建设有限公司新疆分公司欠付200万元”的事实。四、《合同法》第十四条明确规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。一审判决二上诉人承担共同责任，直接适用法律都能犯错，可见判决水平之低下。
被上诉人乌鲁木齐正利源商贸有限公司答辩称，我们与秀天公司没有谈论过任何买卖合同，至于章子盖在买受人一栏，是倪敬荣盖得，倪敬荣是项目经理，支票我是从倪敬荣手里拿的。以房抵债的问题，中兴公司不欠我款为什么要与我签这个四方协议。至于2份还款协议，我没有确认过向中兴建设追讨200万元。
被上诉人新疆秀天房地产开发有限责任公司辩称，原审判决认定事实清楚，请法院驳回上诉人上诉，维持原判。上诉人买卖行为与秀天公司无关，秀天包工包料承包给上诉人，上诉人从正利源公司购买钢材，不能证实秀天公司是买受人。2份还款协议，没有免除上诉人承担责任的义务。
乌鲁木齐正利源商贸有限公司向一审法院起诉：1、请求判令被告立即给付拖欠货款2000000元；2、请求判令被告支付违约利息960000元；3、请求依法判令担保人新疆秀天房地产开发有限责任公司对以上款项承担担保责任；4、请求判令诉讼费用、保全费用由被告承担。
一审法院认定事实：2014年8月18日原告与中兴建设有限公司新疆分公司签订一份工业品买卖合同，约定由原告向被告中兴建设有限公司新疆分公司公用钢材，约定“钢材单价以我的钢铁网当日价格基础上每天每吨加价4元为准，付款时间为自供货之日起30天内付清。（注：数量暂定4000吨）”被告新疆秀天房地产开发有限责任公司在该合同担保人处加盖印鉴。合同签订后，原告依约供货。2015年8月26日原告与被告中兴建设有限公司新疆分公司经对账后签订付款协议书，约定“甲乙双方于2015年签订的钢材购货合同，合同货款计人民币403万元，甲方于2015年10月8日分别向乙方支付100万元、100万元（由甲方的开发商新疆秀天房地产开发有限责任公司开具的两张各100万元的转账支票，新疆秀天房地产开发有限责任公司未兑付），余款203万元甲方已于2015年6月30日向乙方支付30万元，2015年7月6日向乙方支付60万元（已用甲方的开发商持有的奔驰450型轿车抵算货款），2015年7月17日向乙方支付30万元，剩余83万元尚未支付，现经甲乙协商一致，依法达成以下付款协议：1、甲方同意2015年8月28日向乙方支付50万元整，余款33万元经甲乙双方协商同意，甲方于2015年9月30日前向乙方付清。2、乙方持有的新疆秀天房地产开发有限责任公司的两张各100万元的转账支票，由乙方向支票开具人新疆秀天房地产开发有限责任公司兑付，甲方不承担200万元的偿债义务，与甲方无关。”上述付款协议签订后，被告中兴建设有限公司新疆分公司付清了除200万元外全部合同未支付款项。原告持有被告新疆秀天房地产开发有限责任公司出具的两张金额为100万元的支票到银行兑付，两张支票因出票人签章与预留银行签章不符被退票，未能承兑。2016年4月13日、2016年4月15日，原告与被告中兴建设有限公司新疆分公司、新疆秀天房地产开发有限责任公司签订两份还款协议书，约定以案外人（协议中称为甲方）石河子市天圣房地产开发有限责任公司两套房产抵偿债务，约定“丁方系中兴建设有限公司新疆分公司的供货方，中兴建设有限公司新疆分公司系新疆秀天房地产开发有限责任公司的施工方，经四方协商达成如下协议：1、四方同意乙方所欠丙方工程款用于购买……，签约人为乌鲁木齐正利源商贸有限公司。2、甲方后期配合给丁方办理房产证及相关手续。3、乙方给甲方出具借款收据。4、丙方按上述金额给乙方提供收款收据以及财务发票。本协议一式肆份，四方各持一份，四方签字后生效。”两份还款协议书中石河子市天圣房地产开发有限责任公司均未加盖印鉴或签字，但原告与被告中兴建设有限公司新疆分公司、新疆秀天房地产开发有限责任公司均加盖印鉴并签字确认。
另查明：被告中兴建设有限公司新疆分公司系中兴建设有限公司的分公司，不具有独立企业法人资格。
本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应按照约定履行自己的义务。本案中原告与被告中兴建设有限公司新疆分公司之间签订的工业品买卖合同合法有效，双方均应认真履行。
被告中兴建设有限公司、中兴建设有限公司新疆分公司辩称被告新疆秀天房地产开发有限责任公司系该工业品买卖合同的第一买受人的抗辩意见，本院认为不能成立，因从合同内容及此后原、被告签订的付款协议书、还款协议书内容可以看出，被告新疆秀天房地产开发有限责任公司系本案所涉合同债务的担保人，并非买卖合同的相对人，否则不应由中兴建设有限公司新疆分公司与原告签订付款协议书。因此被告中兴建设有限公司、中兴建设有限公司新疆分公司的该项抗辩意见不能成立。
被告中兴建设有限公司、中兴建设有限公司新疆分公司辩称付款协议书中，原告已经免除了中兴建设有限公司新疆分公司200万元的偿债义务。对此，本院认为，首先该条款约定内容为“乙方持有的新疆秀天房地产开发有限责任公司的两张各100万元的转账支票，由乙方向支票开具人新疆秀天房地产开发有限责任公司兑付，甲方不承担200万元的偿债义务，与甲方无关。”从该条款约定可以看出，原告订立该条款的目的在于实现债权，免除被告中兴建设有限公司新疆分公司的付款义务，是以新疆秀天房地产开发有限责任公司出具的两张各100万元的转账支票兑付为前提条件，而本案查明事实反映上述两张转账支票未能兑付，则原告的债权并未得到实现，则不能产生免除被告中兴建设有限公司新疆分公司200万元偿债义务的结果。另外，该条约定也不能产生债务转移的法律效果，因债务转移必须得到受让方的同意方能发生法律效力，而该协议只是原告与被告中兴建设有限公司新疆分公司之间的约定，并未征得被告新疆秀天房地产开发有限责任公司的同意，则不发生债务转移的法律后果。此外，原告与被告中兴建设有限公司新疆分公司、新疆秀天房地产开发有限责任公司签订的两份还款协议，虽然因案外人石河子市天圣房地产开发有限责任公司未加盖印鉴而未生效，但并不能否认还款协议中三方的意思表示真实有效，从还款协议内容可以看出，被告中兴建设有限公司新疆分公司在付款协议书签订后仍确认欠付原告200万元货款的事实，显然认可付款协议书的约定并未产生债务免除的法律后果。因此被告中兴建设有限公司新疆分公司的该项抗辩主张不能成立。
综上，原告与被告中兴建设有限公司新疆分公司通过付款协议书已经确认了合同总货款的金额，被告中兴建设有限公司新疆分公司尚余有200万元货款未向原告支付，原告主张被告中兴建设有限公司新疆分公司支付上述欠款的诉请有事实和法律依据，本院予以支持。因被告中兴建设有限公司新疆分公司系中兴建设有限公司的分支机构，具备独立的诉讼主体资格，但不能独立承担民事责任，故上述欠款应由中兴建设有限公司、中兴建设有限公司新疆分公司共同支付。
对于原告方主张的违约利息96万元，本院认为虽然原告与中兴建设有限公司新疆分公司签订的工业品买卖合同中约定了付款时间及违约责任，但双方此后达成的付款协议书及还款协议中仅就本案所涉的200万元货款支付变更了对工业品买卖合同中付款时间及违约责任的约定，均未计算违约金或利息，亦未明确约定200万元的清偿时间，故原告方仍依据工业品买卖合同约定的付款时间计算上述200万元未付货款的违约利息不符合双方付款协议书及还款协议中作出的意思表示，没有事实和法律依据，本院不予支持。
对于原告方要求被告新疆秀天房地产开发有限责任公司对本案所涉合同之债承担连带保证责任的诉请，本院认为，合同中被告新疆秀天房地产开发有限责任公司作为担保人加盖印鉴，但合同中并未约定保证方式，则被告新疆秀天房地产开发有限责任公司应对合同之债承担连带责任保证。被告新疆秀天房地产开发有限责任公司对此抗辩认为：首先,付款协议中原告免除了中兴建设有限公司新疆分公司的主债务，因此其保证责任免除。其次，工业品买卖合同中未约定保证期间，现被告新疆秀天房地产开发有限责任公司保证责任已超过保证期间，保证责任免除。对此，本院认为：首先，付款协议书中约定未产生债务免除的法律效力，因此被告新疆秀天房地产开发有限责任公司的连带保证责任未能免除。其次，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”原、报告之间的工业品买卖合同出具时间为2014年8月18日，约定付款时间为自供货之日起30天付清。原告向法庭提供的由被告新疆秀天房地产开发有限责任公司出具的两张各100万元转账支票出具时间均为2014年10月1日，且收款人分别为原告及原告公司法定代表人赵树田，由此可以推知原告在合同约定履行期限届满而被告中兴建设有限公司新疆分公司未支付货款后即已及时并积极要求被告新疆秀天房地产开发有限责任公司承担担保责任，故不存在超越保证期间，被告新疆秀天房地产开发有限责任公司担保责任免除的法律后果。综上，被告新疆秀天房地产开发有限责任公司应对本案所涉合同之债承担连带保证责任。综上所述，判决：一、被告中兴建设有限公司、中兴建设有限公司新疆分公司共同支付原告乌鲁木齐正利源商贸有限公司货款200万元；二、被告新疆秀天房地产开发有限责任公司对被告中兴建设有限公司、中兴建设有限公司新疆分公司上述应付款项承担连带清偿责任；三、驳回原告乌鲁木齐正利源商贸有限公司的其他诉讼请求。
本案二审期间，当事人没有提交新证据，经本院审理查明事实与原审判决认定事实相一致。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《买卖合同》系双务有偿合同，上诉人在与被上诉人签订的《工业品买卖合同》实际履行人应为乌鲁木齐正利源商贸有限公司及中兴建设有限公司新疆分公司。并没有证据证实甲供材的情况，因此按实际履行情况被上诉人据此主张上诉人偿付货款并无不妥。上诉人所称交付支票即为付清货款，显然与票据法的有关规定不符，其上诉理由不能成立。因分公司的行为给他人造成损失由总公司与分公司共同承担责任并无不妥。上诉人的上诉理由无事实依据和法律依据，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，判决正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费22800元，由上诉人中兴建设有限公司、中兴建设有限公司新疆分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 叶 春 斌
审判员 谭 红
审判员 阿曼古丽
二〇一八年一月十九日
书记员 孟 庆 艳