宁夏回族自治区中卫市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）卫民终字第106号
上诉人（原审原告）中卫市蒙兴玻璃制品有限公司。住所地：宁夏回族自治区中卫市。
法定代表人杨华，系该公司董事长。
委托代理人徐志强，宁夏君元律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）侯明成，男，生于1976年6月10日，汉族，住宁夏回族自治区中卫市沙坡头区。
被上诉人（原审被告）秦兴德，男，生于1966年1月31日，汉族，住宁夏回族自治区中卫市沙坡头区。
二被上诉人共同委托代理人张立华，系中卫市职工法律援助工作站工作者。
上诉人中卫市蒙兴玻璃制品有限公司（以下简称蒙兴公司）与被上诉人侯明成、秦兴德劳动争议纠纷一案，不服宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2013）沙民初字第1417号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年3月27日受理后，依法组成合议庭，于2014年4月28日公开开庭进行了审理，上诉人蒙兴公司的委托代理人徐志强，被上诉人侯明成、秦兴德及其共同委托代理人张立华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，秦兴德、侯明成分别于2002年9月和11月到蒙兴公司上班，蒙兴公司一直未与秦兴德、侯明成签订劳动合同，未为秦兴德、侯明成缴纳社会保险。2013年3月份，蒙兴公司决定为职工缴纳养老保险，如不想交的，为职工加400元
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500元的工资，秦兴德、侯明成要求公司补缴前10年的养老保险金，蒙兴公司不同意，秦兴德、侯明成以口头方式�蒙兴公司提出辞职。2013年5月底，蒙兴公司将秦兴德、侯明成工资全部结清，秦兴德、侯明成向蒙兴公司出具收条后离开。2013年5月31日，秦兴德、侯明成向中卫市人事劳动仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁中，蒙兴公司及秦兴德、侯明成均认可候明成解除劳动关系前十二个月的平均工资为2900元／月，日均工资为96.67元／日，秦兴德解除劳动关系前十二个月的平均工资为2250元／月，日均工资为75元／日。中卫市人事劳动仲裁委员会于2013年11月1日作出《仲裁裁决书》，认定秦兴德、侯明成2013年1月至4月法定节假日上班5天，休息日上班34天，并裁决：1、蒙兴公司与秦兴德、侯明成的劳动关系于2013年5月底终止；2、蒙兴公司支付侯明成解除劳务关系的经济补偿金30450元，秦兴德解除劳动关系的经济补偿金24750元；3、蒙兴公司支付侯明成加班工资4253.48元，秦兴德加班工资3300�；4、蒙兴公司补缴侯明成2002年11月至2013年5月期间的养老保险和秦兴德2002年9月至2013年5月期间的养老保险；补缴侯明成2008年1月至2013年5月期间的失业保险和秦兴德2008年1月至2013年5月期间的失业保险。其中单位缴纳的部分由蒙兴公司承担，个人缴纳的部分由秦兴德、侯明成承担。蒙兴公司对中卫市人事劳动仲裁委员会作出仲裁裁决不服提起诉讼。请求：1.蒙兴公司不支付侯明成解除劳务关系的经济补偿金30450元，秦兴德解除劳动关系的经济补偿金24750元；2.蒙兴公司不支付侯明成加班工资4253.48元，秦兴德加班工资3300元；3、蒙兴公司不承担补缴候明成、秦兴德养老保险及失业保险的责任；4.本案诉讼费由候明成、秦兴德承担。
原审法院认为，秦兴德、侯明成因要求蒙兴公司补交2002年至2013年养老保险未果，向蒙兴公司口头提出辞职，秦兴德、侯明成于2013年5月出具收条与蒙兴公司进行结算，蒙兴公司明知秦兴德、侯明成辞职事宜，但未同意为秦兴德、侯明成补交养老保险，以此进行挽留，为此，秦兴德、侯明成解除劳动合同，虽未以书面形式提出，但并不能免除蒙兴公司应承担的为秦兴德、侯明成补交养老保险的法定职责，可认定为蒙兴公司作为用人单位未依法为劳动者缴纳养老保险导致秦兴德、侯明成解除劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”，第四十六条第（一）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”，第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个�以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”之规定，按照候明成工作年限10年6个月，蒙兴公司应向其支付经济补偿年限为10.50个月，按2900元／月计，即30450元；按照秦兴德工作年限10年7个月，蒙兴公司应向其支付经济补偿年限为11个月，按2250元计，即24750元。
根据《工资支付暂行规定》第十三条“用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：�…（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200%支付劳动者工资；（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300%支付劳动者工资。……”和最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。……”之规定，侯明成、秦兴德证明2013年1月至4月期间法定节假日上班5天，休息日上班34天，蒙兴公司应支付法定节假日和休息日的加班工资。蒙兴公司已支付100%的工资，另支付200%的法定节假日和100%的休息日的加班工资。其中：应支付侯明成加班工资4253.48元（5天×96.67元／日×200%＋34天×96.67元／日）；支付秦兴德加班工资3300元（5天×75元／日×200%＋34天×75元／日）。
候明成自2002年11月到蒙兴公司处工作，秦兴德自2002年9月到蒙兴公司处工作，侯明成、秦兴德自2013年5月离开蒙兴公司，期间蒙兴公司与侯明成、秦兴德之间形成劳动关系。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”之规定，缴纳社会保险是用人单位应尽的法律责任。蒙兴公司欠缴候明成自2002年11月至2013年5月的社会保险，欠缴秦兴德自2002年9月至2013年5月的社会保险，违反了上述规定，依法应承担为侯明成、秦兴德补缴欠缴社会保险费用的民事责任。为此，应由蒙兴公司补缴侯明成自2002年11月至2013年5月期间和秦兴德自2002年9月至2013年5月期间的养老保险；由蒙兴公司补缴候明成自2008年1月至2013年5月期�和秦兴德自2008年1月至2013年5月期间的失业保险。其中：单位缴费部分由蒙兴公司承担，个人缴费部分由侯明成、秦兴德承担，滞纳金按照社会保险经办机构的规定办理。单位缴费部分、个人缴费部分和滞纳金具体数额由社会保险经办机构核定。
综上，原审法院依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条（三）项、第四十六条（一）项、第四十七条，《工资支付暂行规定》第十三条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第二百五十三条之规定，判决：一、蒙兴公司与候明成、秦兴德间的劳动关系于2013年5月底终止；二、蒙兴公司于判决生效后五日内向候明成支付解除劳动关系的经济补偿金30450元，向秦兴德支付解除劳动�系的经济补偿金24750元；三、蒙兴公司于判决生效后五日内向侯明成支付加班工资4253.48元，向秦兴德支付加班工资3300元；四、蒙兴公司于判决生效后五日内补缴侯明成自2002年11月至2013年5月期间的养老保险，及秦兴德自2002年9月至2013年5月期间的养老保险；补缴侯明成自2008年1月至2013年5月期间的失业保险，及秦兴德2008年1月至2013年5月期间的失业保险。其中：单位缴纳的部分由蒙兴公司承担，个人缴纳的部分由候明成、秦兴德承担。滞纳金按照社会保险经办机构的规定办理。单位缴费部分、个人缴费部分和滞纳金具体数额由社会保险经办机构核定。
蒙兴公司不服上述判决，向本院提起上诉称：仲裁裁决蒙兴公司与侯明成、秦兴德解除劳动关系属超范围裁决，一审法院超范围判决；侯明成、秦兴德是自己提出解除劳动关系的，蒙兴公司不承担解除劳动关系经济补偿金，且对侯明成、秦兴德的经济补偿金也应按照中卫地区最低工资标准计算。侯明成、秦兴德的工资是计件工资，不存在加班情况，不应按时间计算报酬。侯明成、秦兴德的工资已结清，不存在拖欠工资。侯明成、秦兴德已自愿放弃社会保险，蒙兴公司不存在给侯明成、秦兴德补交社会保险。请求：1、撤销原审判决；2、改判蒙兴公司不支付侯明成、秦兴德解除劳动关系的经济补偿金、加班工资及社会保险；3、一、二审诉讼费由侯明成、秦兴德承担。
被上诉人侯明成、秦兴德答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，没有超范围判决。
双方当事人二审均未提交新的证据。
本院二审经审理查明的事实与原审审理查明的事实一致。
本院认为，2013年3月，因蒙兴公司不同意给秦兴德、侯明成补缴前10年的养老保险金，秦兴德、侯明成以口头方式向蒙兴公司提出辞�。2013年5月底，秦兴德、侯明成与蒙兴公司结清全部工资并出具收条后离职，双方已实际解除了劳动关系。且秦兴德、侯明成要求蒙兴公司支付经济补偿金是以解除劳动合同关系为前提的，原审法院判决蒙兴公司与秦兴德、侯明成解除劳动关系，未超出审理范围。
用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，劳动合同解除后用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。候明成自2002年11月至2013年5月份，秦兴德自2002年9月至2013年5月份一直在蒙兴公司工作，期间蒙兴公司一直未给侯明成、秦兴德交纳社会保险，且侯明成、秦兴德与蒙兴公司在劳动合同解除后一直在主张交纳社会保险。故蒙兴公司应当向侯明成、秦兴德支付经济补偿金并交纳社会保险。
根据双方当事人一、二审庭审陈述，可以认定侯明成、秦兴德于2013年1月至4月在蒙兴公司加班的事实存在，且考勤职工加班的证据由蒙兴公司留存，蒙兴公司未能提供，应承担举证不能的后果，故原审判决蒙兴公司支付侯明成、秦兴德加班费并无不当。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，上诉人蒙兴公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人中卫市蒙兴玻璃制品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 薛鹏飞
代理审判员 孟佳鹏
代理审判员 吕广飞
二〇一四年五月二十一日
书 记 员 田学智
本案适用法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。