湖南省醴陵市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）醴法刑初字第39号
公诉机关醴陵市人民检察院。
被告人廖甲某，男，1985年9月16日出生，苗族，湘西土家族苗族自治州凤凰县人，小学文化，农民，住湖南省凤凰县。2005年3月因犯盗窃罪被浙江省杭州市余杭区人民法院判处拘役六个月；2006年1月因犯盗窃罪被南宁市西乡塘区人民法院判处有期徒刑一年六个月。因涉嫌犯盗窃罪，于2013年11月17日被醴陵市公安局刑事拘留，2013年12月6日经醴陵市人民检察院批准逮捕，同日由醴陵市公安局执行逮捕。现羁押于醴陵市看守所。
被告人廖乙某，男，1986年3月10日出生，苗族，湘西土家族苗族自治州凤凰县人，小学文化，农民，住凤凰县，因涉嫌犯盗窃罪，于2013年11月17日被醴陵市公安局刑事拘留，2013年12月6日经醴陵市人民检察院批准逮捕，同日由醴陵市公安局执行逮捕。现羁押于醴陵市看守所。
辩护人何军，醴陵市法律援助中心律师。
醴陵市人民检察院以醴检刑诉（2014）24号起诉书指控被告人廖甲某、廖乙某犯盗窃罪，2014年1月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。醴陵市人民检察院指派检察员陈伟民出庭支持公诉，被告人廖甲某、廖乙某到庭参加诉讼。现已审理终结。
醴陵市人民检察院指控：2013年10月9日“三波”（在逃）召集被告人廖乙某、廖甲某携带白手套和螺丝刀等作案工具乘坐大巴车从凤凰出发下午17点左右赶到醴陵，从320国道的一个口子进入盛世华庭别墅区后山的围墙附近。被告人廖乙某、廖甲某和“三波”在围墙附近等到晚上23点左右，由被告人廖乙某在围墙外望风并接应，“三波”和被告人廖甲某翻进墙内，并从受害人刘某某家隔壁的院子翻越栅栏进入刘某某家后院山上。10月10日凌晨2时许，被告人廖甲某和“三波”在山上找到一根软水管，并将软水管一头拴在树上，“三波”在树旁望风，廖甲某顺着水管爬下山到达刘某某所住的盛世华庭别墅区D19栋楼房旁边。被告人廖甲某顺着房子旁边的落水爬到3楼主卧的阳台处，并沿着房檐爬到主卧房的窗户边，推开纱窗后翻进刘某某所在的主卧室。被告人廖甲某趁刘某某熟睡之际在卧房电视机下的贵妃椅上盗窃一个女式手提包，见被害人刘某某被惊醒后顺着原路返回后山处的围墙边。被告人廖甲某、廖乙某及“三波”爬出围墙后走另外一条小路跑到了320国道边上的一处土堆上，清点手提包后发现包内有16万余元现金，三人每人分得5万余元后沿320国道逃离现场。
就上述事实，公诉机关提供了被告人的供述、被害人刘某某的陈述、证人证言、扣押物品、文件清单、发还物品、文件清单、照片等证据。
公诉机关认为，被告人廖乙某、廖甲某以非法占有为目的，采取秘密手段，入户盗窃他人财物，数额巨大，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，均应当以盗窃罪追究刑事责任，本案系共同犯罪，但因同案人没有到案，故不宜划分主从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定。提请本院依法判处。
被告人廖甲某、廖乙某均对起诉书指控犯盗窃罪和主要犯罪事实没有异议，但同时提出包内的现金只有15万多元，没有16万多元。
被告人廖乙某的辩护人何军提出如下辩护意见，1、被告人廖乙某在犯罪过程中起次要作用，依法应当从轻处或者减轻处罚；2、被告人廖乙某认罪态度好，积极悔过，依法可以从轻处罚；3、被告人廖乙某系初犯、偶犯，可酌情从轻处罚。
经审理查明：2013年10月9日“三波”（在逃）邀集被告人廖甲某、廖乙某携带白手套和螺丝刀等作案工具乘坐大巴车从凤凰出发下午17点左右赶到醴陵，从320国道的一个口子进入醴陵市盛世华庭住宅区别墅区后山的围墙附近。被告人廖甲某、廖乙某和“三波”在围墙附近等到晚上23点左右，由被告人廖乙某在围墙外望风并接应，被告人廖甲某和“三波”翻墙进入盛世华庭住宅区内，来到被害人刘某某家后院山上。10月10日凌晨2时许，被告人廖甲某和“三波”在山上找到一根软水管，将软水管一头拴在树上，“三波”在树旁望风接应，被告人廖甲某顺着水管爬下山到达被害人刘某某所住的盛世华庭别墅区D19栋楼房屋旁边。被告人廖甲某顺着房子旁边的落水爬到3楼卧室的阳台处，沿着房檐爬到被害人刘某某的卧室窗户边，推开纱窗进入卧室。盗得一个女式手提包后，原路返回后山。被告人廖甲某、廖乙某及“三波”跑到320国道边上的一处土堆上，清点手提包后发现包内有现金15万余元，被告人廖甲某、廖乙某各分得现金50500元，“三波”比两被告人多分得几百元，后沿320国道逃离醴陵。
公安机关在抓获被告人廖甲某时扣押的现金1400元，已发还给被害人刘某某。
本案在审理过程中，被告人廖乙某的亲属退赔了被害人刘某某损失50500元（含公安机关抓获时扣押的4800元），并取得了被害人的谅解。
另查明，被告人廖甲某2005年3月因犯盗窃罪被浙江省杭州市余杭区人民法院判处拘役六个月，并处罚金一千元；2006年1月因盗窃罪被南宁市西乡塘区人民法院判处有期徒刑一年六个月（刑期至2006年11月13日止），并处罚金四千元。
认定上述事实，有经庭审举证、质证本院予以确认的如下证据证明：
1、被告人廖甲某2013年11月17日两次向公安机关所作的供述证明，2013年10月的一天晚上，与被告人廖乙某和“三波”在醴陵市的城区的一户别墅人家盗得一个女式手提包，包内有现金15万多元（第二次的供述是16万多元），各分得5万多元。廖乙某和“三波”在外望风接应，被告人廖甲某进入室内并实施盗窃。
2、被告人廖乙某2013年11月17日两次向公安机关所作的供述证明，2013年国庆长假后的一天晚上，“三波”带被告人廖甲某、廖乙某在醴陵市的城区的一户别墅人家盗得一个女式手提包，包内有现金15万多元，被告人廖乙某、廖甲某各分得50500元，“三波”多几百元。被告人廖乙某在围墙外望风，被告人廖甲某和“三波”进入围墙内施实盗窃。
3、被害人刘某某的陈述证明，2013年10月10日凌晨二时五十分左右，被害人刘某某睡梦中听到手提包的链子响，睁眼看到一个黑影用胳膊夹住手提包往窗外跑，便大喊抓贼，并去抓这个人，没有抓到。包内有现金20万元左右，还有存折、身份证、行驶证、驾驶证和一条铂金项链。
4、证人文甲的证言证明，2013年10月10日凌晨3时左右，接到妻子刘某某的电话，“家里来贼了，把包偷走了”。包内有现金18万7千元、存折和项链。
5、证人文乙的证言证明，2013年10月10日凌晨2时56分左右，听到其母亲刘某某大喊“抓贼，快报警”，其赶紧打110报了警。包内有现金20万元左右，一条铂金项链、银行卡、证件等物。
6、醴陵市公安局扣押、发还物品、文件清单证明，扣押被告人廖甲某人民币1400元，扣押被告人廖乙某人民币4800元，均发还给被害人刘某某。
另有浙江省杭州市余杭区人民法院刑事判决书、广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院刑事判决书、刑满释放证明书、户籍证明、株洲市DNA数据库比中情况通知单等证据证明被告人廖甲某曾因盗窃犯罪受过刑事处罚等情况。
本院认为，被告人廖甲某、廖乙某以非法占有为目的，采取秘密手段，入户盗窃他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的被告人廖甲某、廖乙某犯盗窃罪事实清楚，证据确实、充分。本案系共同犯罪，在共同犯罪中被告人廖甲某行为积极，起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人廖乙某起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。对被告人廖乙某的辩护人提出的被告人廖乙某在犯罪过程中起次要作用，依法应当从轻、减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。二被告人均能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人廖乙某的辩护人何军提出的被告人廖乙某认罪态度好，积极悔过，依法可以从轻处罚和被告人廖乙某系初犯、偶犯，可酌情从轻处罚的辩护意见，本院予以采信。被告人廖甲某有两次盗窃犯罪前科，应酌情从重处罚。被告人廖甲某通过公安机关退赔了被害人的部分损失，可酌情从轻处罚。被告人廖乙某通过亲属退赔了全部赃款给被害人，取得了被害人的谅解，可以视为具有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。根据被告人廖甲某、廖乙某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，对被告人廖甲某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定；对被告人廖乙某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人廖甲某犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金六万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押一日折抵刑期一日。自2013年11月17日起至2018年11月16日止。罚金限在本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人廖乙某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金五万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押一日折抵刑期一日。自2013年11月17日起至2015年11月16日止。罚金限在本判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人廖甲某违法所得四万九千一百元，继续予以追缴，返还给被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 叶敏洁
审 判 员 谭跃进
人民陪审员 宋汉周
二〇一四年四月八日
代理书记员 罗 洁