湖南省安仁县人民法院民 事 判 决 书（2015）安民初字第156号原告肖安乐。被告安仁县福城房地产开发有限责任公司。住所地:湖南省安仁县永乐江镇七一西路。法定代表人刘志勇，系该公司执行董事。委托代理人李志军，湖南省安仁县法律援助中心律师。第三人张建保。原告肖安乐与被告安仁县福城房地产开发有限责任公司﹑第三人张建保劳务合同纠纷一案，原告肖安乐于2015年2月10日向本院起诉，本院于同日受理，依法组成合议庭审理，被告安仁县福城房地产开发有限责任公司于2015年3月19日向本院申请追加张建宝为第三人，本院予以准许，并于2015年4月16日在安仁县人民法院第四审判庭公开开庭进行审理。原告肖安乐，被告安仁县福城房地产开发有限责任公司的委托代理人李志军﹑第三人张建保到庭参加讼诉。本案现已审理终结。原告肖安乐诉称，2014年2月22日原告经曾金南介绍到安仁县福城房地产开发有限责任公司珠泉古井景观工程工程白依庵八角亭工地为张建保做工，工资为每日150元。期间做工80天，共计12000元。节假日做工计18天，共计2700元。因安仁县2014年人均最低工资为954元，原告2014年2月做工4天，计600元，应补偿354元；2014年8月做工4天，计600元，应补偿354元。张建保付预支款3700元，张观生（张建保之父）付预支款200元。原告曾向安仁县劳动仲裁委员会申请仲裁，因仲裁未适用《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条关于双倍支付节假日应付工资，双倍支付拖欠工资及劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分的相关规定，故向法院提起诉讼，请求判令被告安仁县福城房地产开发有限责任公司补偿原告肖安乐应付工资28413.54元(2014年2月22日至2014年8月20日工资共计16156.77元×2－3900元）。原告肖安乐为支持其诉讼请求，向本院提供了如下证据：1、安仁县劳动人事争议仲裁委员会出具的安劳人仲案裁字[2015]第001号仲裁裁决书，拟证明肖安乐向安仁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁要求被告支付拖欠其2014年2月22日至2014年8月20日期间的工资8923.77元；安仁县劳动人事争议仲裁委员会裁决被告十日内支付原告工资5023.77元。被告安仁县福城房地产有限责任公司辩称，被告与原告之间不存在劳动关系，不适用劳动法相关规定；原告系第三人雇佣，原告要求被告支付双倍工资没有依据；被告将珠泉古井景观白依庵八角亭工程承包给第三人，只在应付但未付工程款范围内承担责任。请求法院驳回原告的诉讼请求。被告安仁县福城房地产开发有限责任公司为支持其答辩意见，向本院提交了如下证据：2、被告与第三人张建保的承包合同，拟证明被告安仁县福城房地产开发有限责任公司于2013年5月24日与第三人张建保签订白依庵八角亭工程施工承包合同，约定采用大包干固定总价的承包方式，即包工、包料、包机械设备、包管理、包技术、包质量、包工期、包安全、包文明施工和安全实施、包税费、包达到图纸效果及验收合格等等。第三人张建保述称，第三人与原告之间系雇佣关系，不适用于劳动法相关规定。原告实际已支取工资超过3900元，且原告实际做工时间应为54.5天；但第三人登记工时的资料和原告的工资领条大部分已丢失，请法院核实后依法作出判决。第三人张建保为支持其述称，向本院提供如下证据：3、第三人登记原告肖安乐的做工时间表，拟证明原告肖安乐的做工时间2014年2月做工4天，2014年3月做工15天，2014年4月做工8.5天。4、原告肖安乐的领取工资条，拟证明原告肖安乐在第三人处领取工资的情况，2014年7月2日领取500元，2014年8月7日领取500元，2014年8月24日领取2000元。根据双方当事人的举证、质证，本院对本案的证据审核认定如下：对于原告肖安乐提供的第一组证据，被告安仁县福城房地产开发有限责任公司与第三人张建保均无异议，故本院对于原告提供证据的真实性、关联性、合法性予以确认。对于被告安仁县福城房地产有限责任公司提供第二组证据，原告肖安乐认为自己不知道，第三人对此证据无异议，故本院对于原告提供证据的真实性、关联性、合法性予以确认。对于第三人张建保提供的第三组与第四组证据。原告肖安乐对第四组已领工资条的证据有异议，原告承认7月2日和8月24日的已领工资条上的签名，但不承认8月7日已领取500元的签名。本院对原告承认的领条予以确认但对2014年8月7日第三人登记的原告领取500元的领条，因原告未签字，本院不予采信。原告对于第三人提供的第三组做工天数的证据有异议，原告肖安乐对第三人登记的第2月、第3月的做工天数无异议，但对于4月的做工天数，原告认为不完整，第三人只登记到2014年4月15日，2014年4月16日之后的做工，因第三人的登记本丢失，本院对第三人的登记表第2月、第3月的做工天数予以认可，但第4月的登记表是否完整，双方有争执，结合当事人的陈述，本院确认第三人的登记本不完整。根据本院的质证、认证及双方当事人的陈述，本院认定事实如下：2013年5月24日被告安仁县福城房地产开发有限责任公司与第三人张建保签订白依庵八角亭工程施工承包合同，约定采用大包干固定总价的承包方式，即包工、包料、包机械设备、包管理、包技术、包质量、包工期、包安全、包文明施工和安全实施、包税费、包达到图纸效果及验收合格等。2014年2月22日原告肖安乐经曾金南介绍到第三人张建宝承包的珠泉古井景观工程白依庵八角亭工地做工。原告肖安乐2014年2月做工4天，3月做工15天，4月做工23.5天，5月做工15.5天，6月做工7天，7月做工11天，8月做工4天，合计做工80天，工资为每日150元，共计12000元，原告肖安乐从张建保处已领取工资3900元，但是事后第三人张建保未支付剩余工资给原告肖安乐。原告曾向安仁县劳动仲裁委员会申请仲裁，要求被告安仁县福城房地产开发有限责任公司与第三人张建保支付剩余工资8923.77元（包含6月份包工砌台阶所得的748.77元）。安仁县劳动争议仲裁委员会于2015年2月6日所作出的安劳人仲裁字[2015]第001号仲裁裁决书，要求被告安仁县福城房地产开发有限责任公司支付原告肖安乐剩余工资5023.77元。原告肖安乐不服安仁县劳动争议委员会的裁决，于2015年2月10日向安仁县人民法院提起诉讼。本院认为，本案属于劳务合同纠纷。双方的争议焦点为：1、原告肖安乐与被告安仁县福城房地产开发有限责任公司、第三人张建保是否存在劳动关系。2、被告是否应当支付给原告肖安乐双倍的劳动报酬金。3、原告肖安乐的工时是多少天及已领工资的数额。争议焦点一：原告肖安乐与被告安仁县福城房地产开发有限责任公司、第三人张建保是否存在劳动关系。原告肖安乐认为，与被告安仁县福城房地产开发有限责任公司构成劳动关系，被告安仁县福城房地产开发有限责任公司辩称与原告肖安乐不存在劳动关系，第三人张建宝述称本案为雇佣关系。本院认为，本案中被告安仁县福城房地产开发有限责任公司将工程承包给第三人张建保，双方约定本工程包含所有的合同内容和图纸内容，并采用大包干固定总价的承包方式，故可认定第三人与被告之间为承揽关系；原告经人介绍至第三人工地做事，用工主体系第三人与原告，彼此之间不存在行政隶属关系，且双方各自独立、地位平等；另原告日工资为150元/日，双方通过登记工时作为计算报酬的依据，故本院认定原告肖安乐与第三人张建保之间为雇佣关系。争议焦点二：被告是否应当支付给原告肖安乐双倍的劳动报酬金。原告肖安乐认为被告安仁县福城房地产开发有限公司应当支付其双倍赔偿，被告辩称与原告肖安乐不存在劳动关系，第三人张建保述称本案为雇佣关系，不适用《中华人民共和国劳动合同法》。本院认为，原、被告之间不存在劳动关系，故原告不能依据《中华人民共和国劳动合同法》中未签订劳动合同的用人单位应当支付劳动者双倍报酬的相关法律规定，要求被告安仁县福城房地产有限责任公司支付其双倍劳动报酬，该请求本院不予支持。争议焦点三：原告肖安乐的工时是多少天及已领工资的数额。原告述称自己的做工天数为80天，并提供记录工时的日历本，第三人张建保认为，原告肖安乐的做工天数为54.5天，被告表示，依据第三人的意见计算工时。本院认为，第三人作为雇主有管理雇员的责任。本案中第三人张建保提供的2月、3月的工时记录簿与原告肖安乐所述一致，4月份的工时记录只提供到4月15日止，之后的工时因登记工时本丢失，不能提供证据。第三人张建保对原告肖安乐所述5月做工15.5天及8月做工4天均无异议，但对6月、7月做工天数不清楚，本院认为记录工时是领取工资的主要依据，雇主负有举证责任，雇主不提供或无法提供记录工时簿的，由雇主承担不利后果。本院以雇主举证不能，认定原告所述天数，故认定原告肖安乐的做工天数为80天。原告诉称节假日加班18天，应按双倍工资计算，但未提供证据证明，本院不予支持。另原告肖安乐诉称6月做的3.5天所得到的748.77元系承包部分工程的工程款，故该748.77元不属于本案诉讼请求范围，原告可与第三人协商处理或另行起诉。对于原告肖安乐提出其到第三人张建保处已领取3900元工资，第三人提出异议，但未提供证据证明原告领取工资超过3900元，故本院认定原告从第三人处实际领取工资为3900元。综上，原告肖安乐与被告安仁县福城房地产开发有限责任公司不构成劳动关系，原告肖安乐与第三人张建保构成雇佣关系，原告肖安乐要求被告安仁县福城房地产开发有限责任公司支付其工资8100元（80天×150元/日－3900元）。根据《湖南省建筑劳务管理办法》第二十六条之规定：建筑发包人对分包人支付劳务人员工资负连带责任。因此，被告安仁县福城房地产开发有限公司对第三人张建保支付原告肖安乐工资负连带责任。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条，参照《湖南省建筑劳务管理办法》第二十六之规定，判决如下：一、第三人张建保在本案判决生效后十日内支付原告肖安乐的劳动报酬8100元。被告安仁县福城房地产开发有限责任公司对第三人张建保支付原告肖安乐工资负连带责任。二、驳回原告肖安乐的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告安仁县福城房地产开发有限责任公司承担。如不服本案判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。（本页无正文）审 判 长  陈亚琳人民陪审员  王满妹人民陪审员  刘观生二〇一五年七月二十三日书 记 员  张 伟附：相关法律条文《中华人民共和国劳动法》第二条在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织(以下统称用人单位)和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与之建立劳动关系的劳动者，依照本法执行。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。当事人依法可以委托代理人订立合同。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；（二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；（三）判决结果和诉讼费用的负担；（四）上诉期间和上诉的法院。判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《湖南省建筑劳务管理办法》第二十六条建筑劳务发包人对分包人支付劳务人员工资负连带责任。建筑劳务分包合同应当就劳务人员工资支付连带责任的内容、执行条件和期限、监控方式等予以明确。凡建筑劳务分包人不执行劳动合同规定，恶意拖欠、克扣劳务人员工资的，发包人应当对分包人所属劳务人员工资采取直接支付的措施。所需款项在建筑劳务分包价款中扣除。