上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0109民初22792号原告：上海众耕创业投资有限公司，住所地上海市虹口区。法定代表人：陈财兴，董事长。委托诉讼代理人：张洁，上海源泰律师事务所律师。被告：界面商贸(上海)有限公司，住所地上海市黄浦区永嘉路XXX号裙房四层B406-407室法定代表人：韩孝清。被告：韩孝大，男，1970年1月6日出生，汉族，住福建省福清市。原告上海众耕创业投资有限公司与被告界面商贸(上海)有限公司(以下简称界面商贸公司)、韩孝大其他所有权纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张洁律师到庭参加诉讼。两被告经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告界面商贸公司返还原告资金人民币250万元；二、判令被告界面商贸公司支付原告资金占用费340,250元(其中人民币200万自2013年1月21日起，每日为万分之一，暂计算到2016年10月15日，计272,800元；50万人民币自2013年2月5日起，每日为万分之一，暂计算到2016年10月15日，计67,450元)；三、判令被告界面公司支付原告违约金1,883,750元(其中200万本金的违约金自2013年1月21日起至2015年1月20日，每日为万分之六计，逾期违约金自2015年1月21日起，每日为万分之五计，暂计至2016年10月15日；50万本金的违约金自2013年2月5日起至2015年2月4日，每日为万分之六计，逾期违约金自2015年2月5日起，每日为万分之五计，暂计至2016年10月15日，计788,750万元)；四、判令被告韩孝大对上述款项的支付承担连带责任。审理中，原告变更诉讼请求第2项为判令被告界面商贸公司支付原告资金占用费、违约金，以24%为年利率，以200万元为本金自2013年1月21日起、以50万元为本金自2013年2月5日起，均计至实际履行之日。事实及理由：原告和被告界面商贸公司分别于2013年1月21日和2013年2月5日就短期合作投资贸易项目签订投资协议书，约定了资金金额、期限等，投资协议书同时明确了被告界面商贸公司收款后应于次日提供相应的与厂家签订的订货合同及付款依据，如未能及时提供订货合同及付款依据或其他等等行为的，视为占用原告资金，则按日支付万分之一的资金占用费。原告和被告界面商贸公司同时还签订投资协议书的补充协议，双方确认如被告界面商贸公司有投资协议书第六条之行为则构成根本违约，除支付资金占用费之外，另需按日支付万分之六的违约金。逾期未还，违约金则按日支付万分之五。上述协议，被告韩孝大均提供连带保证责任。协议签订后，原告分别于2013年1月23日和2月5日汇入被告界面商贸公司账户200万元和50万元。但被告界面商贸公司未能在次日提供相关的订货合同以及支付凭证，且到期后称资金紧张希望原告能够宽限并要求延期，经过数次延期，其应于2015年1月20日及2月4日还款。2015年10月25日原告委托律师发催款函，但两被告仍未能还款，原告故至法院作如上诉请。两被告未到庭应诉亦未行答辩。经审理查明：2013年1月21日，原告和被告界面商贸公司签订投资协议书，约定了原告向被告界面商贸公司投资200万元，期限为九十日，同时第六条项下约定被告界面商贸公司未按时向原告提交订货合同和付款依据的、未按时向原告提交项目进展情况报告和报表的、被告界面商贸公司没有配套足额的资金或将原告的投资款挪作他用的、被告界面商贸公司虚构投资项目或向原告做虚假陈述的等均为违约。被告界面商贸公司应当自违约行为发生之日起七日内(日历日，如最后期限遇到节假日的，则顺延至上班第一天)将全部投资款返还给原告，并向原告支付资金占用费。资金占用费计算方法：以原告交付的投资款为基数，按日万分之一的标准，从付款当日起算至被告界面商贸公司返还全部投资款之日止(如还款时间是在星期五12点之后的，则应加算一天的资金占用费)。2013年2月5日，双方还签订补充协议，确认如被告界面商贸公司有投资协议书第六条之行为则构成根本违约，除支付资金占用费之外，另需按日支付万分之六的违约金。逾期未还，违约金则按日支付万分之五。被告界面商贸公司嗣后既未提供订货合同等亦未归还投资款。投资协议后经由数次展期，最后还款日为2015年1月21日。上述协议及展期后的投资协议，被告韩孝大均提供连带保证责任，但未约定保证期间。同日，原告与被告界面商贸公司另签订50万元投资协议书一份，期限为90日，具体内容与2013年1月21日协议一致，且亦签订补充协议，除金额外，内容亦与针对200万元投资款的补充协议一致。被告韩孝大对该笔款项也承担连带担保责任，保证期间为2年。后经数次展期，最后还款期限为2015年2月5日。被告韩孝大在展期协议里均承诺承担连带保证责任，但未再重新约定保证期间。另查明，原告分别于2013年1月23日和2月5日汇入被告界面商贸公司账户200万元和50万元。2015年10月25日，原告向被告韩孝大发出催款函。上述事实，由原告提供的投资协议书、补充协议、补发入账证明、律师函等证据材料及原告当庭陈述予以证明。本院认为：原告与被告界面商贸公司签订的协议名为投资，实为借款。原告按约向被告界面商贸公司如数出借款项，被告界面商贸公司应当按照约定全面履行自己的义务，到期后还本付息。若不履行的或者履行义务不符合约定的，除应返还原告本金外，还应承担相应利息和违约金。原告变更后的资金占用费即利息和违约金的计算利率符合法律规定，依法予以支持；关于被告韩孝大是否应当承担担保责任，根据法律规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和上述规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。结合至本案，针对2013年1月21日200万元的投资协议，原、被告并未约定连带担保责任的保证期间，现原告无证据证明在数次展期后，其于被告界面商贸公司到期还款之日起六个月内曾要求韩孝大承担保证责任，其委托律师向被告韩孝大发函催款已超过法律规定的期限；针对2013年2月5日50万元的投资协议，即使被告韩孝大承诺担保期间为2年，原告亦无证据证明合作期限到期后的两年内向被告韩孝大主张过保证责任，更何况展期协议对担保责任的担保期间不再约定，故原告可主张权利的时间也变更为最后还款之日起六个月内，其亦未在上述期间主张。综上，被告韩孝大可免除保证责任。被告界面商贸公司、韩孝大经传票传唤拒不到庭，本院依法进行缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条、《中华人民共和国担保法》第二十六条、《最高人民法院》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起10日内，被告界面商贸(上海)有限公司返还原告上海众耕创业投资有限公司投资款250万元；二、自本判决生效之日起10日内，被告界面商贸(上海)有限公司支付原告资金占用费及违约金,以年利率24%计算，其中以200万元为本金自2013年1月21日起、以50万元为本金自2013年2月5日起均计至本判决生效之日；三、驳回原告其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费44,592元，公告费560元，均由被告界面商贸(上海)有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  陈道喆人民陪审员  顾嘉祯人民陪审员  郭 瑛二〇一七年三月二十四日书 记 员  夏 赟附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国担保法》第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。三、《最高人民法院%26lt;关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定%26gt;》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。