浙江省浦江县人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0726民初6050号原告:郑要华男,1978年9月18日出生,汉族,住江西省贵溪市。被告:楼真旺男,1974年3月1日出生,汉族,住浙江省浦江县。第三人:晟元集团有限公司,住所地:金华市解放西路233号。法定代表人：应金良，董事长。委托诉讼代理人：吴森芳，系公司员工。委托诉讼代理人：范勇平，系公司员工。原告郑要华与被告楼真旺、第三人晟元集团有限公司（以下简称为：晟元公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2017年8月17日立案后，依法由审判员周峰松适用简易程序，分别于2017年9月6日、2017年9月11日公开开庭进行了审理。原、被告及第三人委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑要华向本院提出诉讼请求：1.判令被告楼真旺立即向原告支付工程款296628元；2.判令被告楼真旺按中国人民银行同期贷款利率支付自起诉之日起至实际履行之日止的逾期付款利息；3.判令被告楼真旺立即返还工程履约保证金100000元。事实与理由：2011年，被告楼真旺承建了第三人晟元公司在浦江的浦江东方蓝郡模板工程，同年被告楼真旺将其中一部分的模板工程分包给了原告施工，双方签订了《项目分项工程施工承包协议》，合同约定了承包范围、工作内容、单价（排屋160元每平方米、高层125元每平方米）、履约保证金200000元等条款。合同签订后，原告即按约定进行了施工。涉案模板工程已由原告完成11栋楼的施工任务。2012年11月16日，原告与被告就涉案工程款进行了对账，明确了由原告实际完成了11栋房子的量，总面积23900平方米，单价按160元每平方米计算，截至2012年11月16日，原告从被告处已收工程款为2577372元。同时双方约定余款由第三人直接支付给被告。对上述事实，第三人已表示认可，原告从第三人处共计收到了950000元工程款，但尚欠工程款296628元。原告曾多次向被告和第三人要求支付剩余工程款均无果，故诉至法院。被告楼真旺答辩称：将模板工程分包给原告，且双方于2012年11月16日对账均系事实，但被告已支付给原告工程款3977372元，且已多支付了原告153372元，与保证金100000元相抵后，原告尚应退还被告53372元。第三人晟元公司述称：所涉工程系第三人总承包，木模工程是分包给被告楼真旺的，楼真旺再将部分工程分包给原告，原告应与楼真旺进行结算。原、被告围绕其主张和辩解向本院提交了证据。本院组织原、被告进行了证据交换和质证。原告提交的证据与被告质证意见：1、《项目分项工程施工承包协议》复印件，证明2011年9月22日，被告将部分模板项目承包给原告施工；2、保证金转账凭条及收条，证明2011年9月22日，被告收取了原告履约保证金200000元；3、结账单复印件，证明原告承包的模板项目完成了总建筑面积23900平方，按160元/平方结算，截止2012年11月16日原告已向被告支取工程款2577372元；4、（2015）金浦民初字第1391号民事裁定书，证明原告在被告与第三人的建设工程合同纠纷一案中，曾向原告主张工程款的事实；5、工程款支付清单、承诺书、转账支票存根、银行进账单复印件以及原告的存款分户明细，证明2012年11月29日的工程款400000元系第三人支付给被告的，当时原、被告到第三人公司领款，因被告未带身份证不能开转账支票，故被告办理了领款手续后，由第三人将该款的转账支票开给具给原告代领，再由原告取现后返还给了被告100000元，剩余300000元作为被告支付给原告的工程款，并由原告另行向被告出具300000元收条的事实；被告及第三人证据1.2.3.4无异议，本院予以确认。被告对证据5的证明目的提出异议，认为2012年11月29日当日回浦江后，以现金方式支付了原告工程款300000元，原告当日实际领取的工程款是700000元。因被告未提供证据证明其支付原告300000元现金的来源，根据第三人的工程款支付清单中领款人、承诺书及转账支票存根中的被告签名，并结合2012年11月19日的原、被告之间支付工程款的方式，本院对该证据证明事实予以认定。被告提交的证据与原告质证意见：1、2011年10月9日原告出具的收条，证明被告已退还履约保证金10万元；2、2011年11月17至2012年11月19日止，原告领款凭证，证明原告已向被告领取2727372元；3、原告于2011年11月29日出具的收条，证明被告以现金方式支付了原告工程款300000元；4、工程款支付清单复印件，证明原告向第三人领取了工程款950000元；对证据1、2，原告无异议，本院予以确认。对证据3、4，原告对证明目的提出异议。本院结合原告提交的证据，确认被告自2012年11月16日结算后，共支付了原告工程款100万元（含第三人直接支付给原告的55万元）。经审理，本院查明的事实如下：2011年，被告楼真旺承包了第三人晟元公司承建的浦江东方蓝郡工程。2011年9月22日，原告郑要华与被告楼真旺签订了《项目分项工程施工承包协议》，约定由原告负责施工一部分模板工程，并由原告给付被告楼真旺保证金200000元。合同签订当日，原告给付给被告履约保证金200000元，并按约进行了施工。2011年10月9日，被告楼真旺退还原告履约保证金100000元。同年11月16日，原、被告结算后签订了《结账单》，载明：“今有郑要华在东方蓝郡楼真旺承包模板项目完成总建筑面积23900平方米，单价按合同每平方米160元；郑要华到2012年11月16日止支取2577372元…”。嗣后，第三人晟元公司分别于2012年10月10日、2013年1月23日、2013年7月3日、2014年1月26日向原告支付了工程款共计550000元。被告楼真旺于2012年11月19日向第三人晟元公司领取工程款200000元后支付给原告150000元、于2012年11月29日向第三人晟元公司领取工程款400000元后支付给原告300000元。至今，被告尚欠原告工程款246628元，且未退原告履约保证金100000元。另查明，2016年8月29日，原告以具有独立请求权的第三人参加被告与第三人晟元公司的建设工程纠纷合同一案的诉讼，本院以原告应向被告及第三人晟元公司另案主张权利为由，于2016年10月10日裁定不准许原告作为第三人参加诉讼。本院认为：根据原、被告签订的《项目分项工程施工承包协议》以及《结账单》，原告已按合同约定完成模板工程量为23900平方米，计工程款3824000元，扣除被告及第三人支付的工程款3577372元，被告尚应支付原告246628元，并应退还原告履约保证金100000元。被告不履行付款义务属违约行为，应承担相应的民事责任。被告辩称工程款已全部付清，依据不足，本院不予采纳。鉴此，依照《中华人民共和国合同法》依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告楼真旺向原告郑要华支付工程款246628元，并支付逾期付款利息（自2017年8月17日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至本判决确定的履行之日止）。二、被告楼真旺返还原告郑要华履约保证金100000元。三、驳回原告郑要华的其他诉讼请求。以上一、二项，限被告楼真旺于本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3625元（已减半收取），由原告郑要华负担457元，被告楼真旺负担3168元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院（预交上诉案件受理费7250元，上诉受理费汇至金华市财政局法院诉讼费专户；开户银行：中国农业银行金华市分行；汇入账号：196999010400040900000106003，或直接交金华市中级人民法院立案大厅收费室）。审判员  周峰松二〇一七年十一月十五日申请执行时效二年逾期不予执行书记员  张 卉