湖南省桑植县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘0822民初1090号
原告：湖南丰彩实业发展有限公司丰彩超市桑植店，住所地桑植县澧源镇和平中路。
负责人：向继国，店长。
委托诉讼代理人：姜守松，男，1960年5月10日出生，汉族，湖南丰彩实业发展有限公司法律部主任。
委托诉讼代理人：熊金绒，女，1975年2月20日出生，土家族，湖南丰彩实业发展有限公司丰彩超市桑植店人事经理。
被告：李金梅，女，1971年1月27日出生，白族，住湖南省桑植县。
委托诉讼代理人：王戡，桑植县华联法律服务所法律工作者。
原告湖南丰彩实业发展有限公司丰彩超市桑植店与被告李金梅劳动争议纠纷一案，本院于2017年9月11日立案后，依法适用简易程序，于2017年10月20日公开开庭进行了审理。因案情复杂，裁定转入普通程序，由审判员周云呈担任审判长，与人民陪审员罗承锡、杨庆俞组成合议庭，于2018年1月17日公开开庭进行了审理。原告湖南丰彩实业发展有限公司丰彩超市桑植店的委托诉讼代理人姜守松、熊金绒、被告李金梅及其委托诉讼代理人王戡两次庭审到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告湖南丰彩实业发展有限公司丰彩超市桑植店向本院提出诉讼请求：1、判决原告无须向被告支付解除合同的经济补偿金；2、判决原告无须向被告支付一次性生活补助。庭审中原告增加诉讼请求，如判决原告支付经济补偿金等，则要求被告返还已发放的每月150元补贴。事实和理由：被告2009年9月23日被聘为原告单位员工，申请劳动仲裁前月工资为1874元。另根据被告不要求单位办理社保的承诺书，原告每月向被告发放人民币150元，由其自行处理社保缴费手续。被告以单位未为其依法缴纳社保费为由申请仲裁，要求支付经济补偿和失业保险赔偿，仲裁裁决由原告向被告支付解除劳动合同补偿金14992元和赔偿申请人一次性生活补助6378元。原告认为未交社保是被告要求的结果，从单位为他人办理相关社保缴费手续来看，原告没有恶意逃避责任行为，只是应被告要求才未给其办理缴费手续。依法缴纳社保是用人单位和劳动者共同义务，而非单方义务。现被告又以未缴社保为由提出解除合同补偿金不符合立法精神，违背“诚实信用”原则，裁决有失公允。且被告单方主动提出解除合同不符合领取失业保险金的法定条件，赔偿一次性生活补偿金于法无据。特提起诉讼。
被告李金梅辩称，桑植县劳动人事争议仲裁委员会作出的桑劳人仲案字[2017]第15号仲裁裁决书，裁决由原告向被告支付解除劳动合同经济补偿14992元及赔偿申请人一次性生活补助费6378元，事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求法院驳回原告的诉讼请求。其主要理由是：一、被告2009年9月就被被告招录为公司员工，一直没有办理社会保险参保登记和缴费。直到2013年11月，原告为了规避给单位职工缴纳社会保险的责任，要求员工在格式化承诺书上签字，被告才被迫按原告的要求签了承诺书，其内容不是被告的真实意愿，更不是被告不愿缴纳养老保险，完全是原告的要求和意图。二、养老保险只是社会保险中的一个险种，原告给被告每月发放150元养老保险补贴，不能算是依法参加了社会保险，被告依照《劳动合同法》第三十八条规定提出解除劳动合同并给予经济补偿于法有据。三、被告提出解除合同中断就业，是原告不依法为其参保导致，是被迫中断就业，本可以按规定向失业保险经办机构申请一次性生活补助金，但因原告未给被告参保，致申请不能，故申请原告赔偿有事实和法律依据。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：
原告提交的李金梅亲笔书写的承诺书和原告与李金梅签订的协议书，拟证明被告不愿参加社保是其真实意思表示，是被告自己作出的行为，原告没有强迫被告。被告对该组协议的真实性无异议，对合法性、关联性有异议，本院经审查认为，该组证据不能反应签订协议、书写承诺时的具体情形，达不到证明是否自愿的证明目的，故对其合法性、关联性不予采信，但对签订协议、书写承诺的事实予以确认。
原告提交的2012年第二季度参保人员补钱明细表、桑植店2017年6月社保补贴表，拟证明原告已按协议和承诺给被告发放了补贴。被告对其真实性无异议，对合法性有异议。本院经审查认为，原告以补贴代替缴纳社保，确实违反了法律规定，被告异议成立。但对于原告自2012年4月至2017年6月给被告发放每月150元补贴的事实，本院予确认。
原告提交的桑植店2017年6月保险购买明细及账户交易明细回单，拟证明原告给其他员工办理了保险。被告对其关联性有异议。本院认为，保险购买明细与账户交易明细回单相吻合，对原告给其他员工办理了保险的事实，本院予以确认。
被告提交的桑植县社会保险服务管理局企业保险股出示的职工个人账户查询单、桑植县就业管理服务局失业保险股出具的证明、桑植县医疗生育工伤保险管理服务局职工医疗生育股出具的证明，拟证明原告未给被告缴纳社会保险。原告认为该组证据不符合证据的形式要件，未给被告购买社保，是因为被告自己写出了承诺。本院经审查认为，原告的异议成立，对该组证据不予采信，但对原告未给被告缴纳社保的事实予以确认。
本院经审理认定事实如下：2009年9月23日，原、被告双方签订劳动合同，建立劳动关系，原告向被告收取服装培训费500元、工本费10元。2012年4月7日，原、被告双方签订一份协议书，约定“由于乙方申请自愿不在甲方参加基本社会保险，甲方将每月另行支付人民币150元作为乙方自己购买基本社会保险的福利补助，该费用不属于乙方的任何工资收入”等内容。自当月起，原告每月给被告发放补助150元，一直发放到2017年6月，共计63个月9450元。2016年4月15日，被告又给原告书写了一份承诺书，承诺“公司根据国家法律法规规定要为我购买社保，且我个人承担8%，因个人原因自愿放弃公司为我购买社保，但公司应给予我壹佰伍拾元的社保补贴，由此造成一切纠纷和法律责任由个人承担”。至2017年7月被告申请劳动仲裁前，被告已在原告处连续工作7年10个月，期间原告一直未给被告缴纳社会保险。被告认为原告未给其依法购买社会保险，向桑植县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求：1、解除劳动关系；2、给付解除劳动合同的经济补偿16192元（8个月×2024元/月）；3、赔偿失业保险费6378元（6个月×1063元/月）；4、足额支付2017年7月正常上班期间的工资；5、补缴2009年9月23日至2017年7月31日期间的养老保险，并承担由此造成的全部滞纳金损失。桑植县劳动人事争议仲裁委员会于2017年9月2日作出仲裁裁决：一、申请人提出解除与被申请人劳动关系的仲裁请求，予以支持；二、由被申请人支付申请人解除劳动关系的经济补偿金14992元（8个月×1874元/月）；三、由被申请人赔偿申请人一次性生活补助金6378元（6个月×1063元/月）；四、对申请人要求足额支付2017年7月正常打卡上班工资的仲裁请求，予以支持；五、驳回申请人要求被申请人补缴自2009年9月23日至2017年7月31日期间养老保险的仲裁请求。
另查明，被告申请仲裁前12个月的平均工资扣除150元的补贴后为1874元，被告2017年7月正常打卡上班的工资双方现已据实结清，已无须在本案中再行处理。张家界市2017年9月1日前失业保险金发放标准为1063元/月。
本院认为，本案争议的焦点是：
一、签订协议、出具承诺后，以补贴发放的方式能否免除未缴纳社会保险的相关责任的问题。本院认为，签订协议、出具承诺、发放社保补贴，看起来系当事人意思自治的体现，但意思自治必须在法律规定的范围内，在不违反法律、法规的强制性规定的前提下才能得以实现。《中华人民共和国劳动法》第七十二条明确规定，“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”因此，用人单位和劳动者依法参加社会保险是法律的强制性规定，不能因个人意志予以变更或排除适用。《中华人民共和国社会保险法》第六十条也明确规定，“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人。”因此，依法缴纳社保，应当以用人单位为主导，试图以任何形式免除缴纳社会保险的行为，都为法律所不容许。故本案被告以原告未依法为其缴纳社会保险，要求解除劳动关系的请求，并据此要求原告给付解除劳动合同的经济补偿的请求，符合法律规定，本院应予支持。被告在原告处连续务工7年10个月，应按8个月进行补偿。被告请求解除劳动关系前12个月的平均工资减去发放的补贴150元后为1874元，故原告应该支付申请人解除劳动关系的经济补偿14992元（8个月×1874元/月）。原告主张无须向被告支付解除合同的经济补偿的诉讼请求，本院不予支持。但原、被告之间签订协议、出具承诺、发放社保补贴从而免除缴纳社会保险的目的未能实现，故被告应返还原告为其发放的每月150元的补贴，共计63个月9450元。原告的这一诉讼请求，本院予以支持。
二、原告是否需要向被告赔偿一次性生活补助金的问题。本案原告认可没有依法为被告缴纳失业保险，但认为被告中断就业，不符合失业人员从失业保险基金中领取失业保险金的条件，即非因本人意愿中断就业的，且已经重新就业。本院认为，原告混淆了失业保险金和一次性生活补助。《湖南省实施〈失业保险条例〉办法》第十五条规定，已足额缴纳失业保险费的用人单位招用的农民合同制工人连续工作满1年以上，劳动合同期满未续订或者提前解除劳动合同的，可以向失业保险经办机构申请一次性生活补助金。一次性生活补助金的数额按照农民合同制工人的工作时间长短计算，连续工作每满1年，按当地一个月失业保险金的标准支付，但最多不超过6个月的失业保险金的总和。由此可以看出，一次性生活补助金以提前解除劳动合同为前提条件之一，是否已经再就业、是否非因本人原因对领取一次性生活补助无实质性影响，恰恰是原告未依法缴纳失业保险，影响了被告申领，给被告造成了损失。对原告主张无须向被告支付一次性生活补助金的诉讼请求，本院不予支持。被告在原告处连续务工7年10个月，应按最高6个月的失业保险金计算，即6378元（6个月×1063元/月）。
三、被告要求原告为其补缴2009年9月23日至2017年7月31日期间的养老保险，并承担由此造成的全部滞纳金损失应否在本案中一并处理的问题。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定了劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。而对未办理手续要求补交的情形，未作出规定。本院认为，根据《社会保险法》和《社会保险费征缴暂行条例》的规定，我国社会保险从办理登记、缴费、发放社保费用等，均明确规定了由社会保险行政部门负责和管理，社保的办理登记、缴费、发放社保费用等均属于社会保险行政职能部门的法定职责，上述事项不属于人民法院的管辖。因此，被告要求原告为其补缴2009年9月23日至2017年7月31日期间的养老保险，并承担由此造成的全部滞纳金损失，应由被告向社会保险行政职能部门申请解决。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第三款，《中华人民共和国社会保险法》第六十条第一款，《湖南省实施〈失业保险条例〉办法》第十五条之规定，判决如下：
一、解除原告湖南丰彩实业发展有限公司丰彩超市桑植店与被告李金梅的劳动关系；
二、原告湖南丰彩实业发展有限公司丰彩超市桑植店支付被告李金梅解除劳动关系的经济补偿14992元，赔偿一次性生活补助金6378元，共计21370元；
三、劳动关系解除后，被告李金梅返还原告湖南丰彩实业发展有限公司丰彩超市桑植店为其发放的补贴9450元；
上述二、三项限本判决生效后十日内履行。
四、驳回原告湖南丰彩实业发展有限公司丰彩超市桑植店的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告湖南丰彩实业发展有限公司丰彩超市桑植店负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。
审 判 长 周云呈
人民陪审员 罗承锡
人民陪审员 杨庆俞
二〇一八年二月八日
代理书记员 张延荞
附相关法律条文:
《中华人民共和国劳动法》
第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《中华人民共和国社会保险法》
第六十条用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人。
无雇工的个体工商户、未在用人单位参加社会保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员，可以直接向社会保险费征收机构缴纳社会保险费。
《湖南省实施〈失业保险条例〉办法》
第十五条已足额缴纳失业保险费的用人单位招用的农民合同制工作连续工作满1年以上，劳动合同期满未续订或者提前解除劳动合同的，可以向失业保险经办机构申请一次性生活补助金。一次性生活补助金的数额按照农民合同制工人的工作时间长短计算，连续工作每满1年，按当地一个月失业保险金的标准支付，但最多不超过6个月的失业保险金的总和。