青海省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民二终字第59号
上诉人（原审被告）西宁建设（集团）有限责任公司，住所地青海省西宁市。
法定代表人李大为，公司董事长。
委托代理人李晓庆，西宁城中中心法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）格尔木鹏程实业（集团）有限公司，住所地青海省格尔木市。
法定代表人丁原录，公司董事长。
委托代理人刘志学，公司财务科长。
委托代理人郭鹏，青海盐湖律师事务所律师。
上诉人西宁建设（集团）有限责任公司（以下简称西建公司）与被上诉人格尔木鹏程实业（集团）有限公司（以下简称鹏程公司）买卖合同纠纷一案，鹏程公司于2014年11月6日向海西蒙古族藏族自治州中级人民法院提起诉讼，请求判决：1、西建公司支付拖欠的货款1719940元；2、西建公司支付违约金318484.5元（合同总价款的15%）；3、本案诉讼费、保全费由西建公司承担。海西蒙古族藏族自治州中级人民法院于2014年12月11日作出（2014）西民二初字第70号民事判决。宣判后，西建公司不服，于2015年3月13日向本院提起上诉。本院于2015年3月17日受理后，依法组成合议庭，于2015年4月22日公开开庭审理了本案。上诉人西建公司的委托代理人李晓庆，被上诉人鹏程公司的委托代理人郭鹏、刘志学等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审查明，2012年4月26日，原告鹏程公司与被告西建公司在格尔木市签订《产品购销合同》一份。该合同约定：1、被告西建公司在原告处购买加气块，单价为每立方320元；购买型号为MU10的灰砂砖，单价为每块0.57元。供货的数量及合同总价款以现场实际到货为准。另，原告鹏程公司应送货至被告西建公司指定地点（格尔木察尔汗三期工地），每月据实结算一次并支付货款；2、双方按约定时间准时交货、付款，违者按合同总价款的5%计算违约金，最高不超过15%；3、同时原、被告双方约定若发生争议向合同签订地的法院提起诉讼。
合同签订后，原告鹏程公司依照被告西建公司项目经理毛建和材料员毛冬的通知，将被告所需灰砂砖、加气块送至其位于格尔木市察尔汗的两处工地。后经原、被告核算，原告共计为被告提供价值为2123230元的货物；被告西建公司分别于2012年5月9日支付货款40000元、2012年8月15日支付货款61380元、2013年4月25日支付货款300000元，共计向原告鹏程公司支付货款401380元。
2013年11月19日原、被告双方进行结算，被告西建公司材料员毛冬为公司两处工地的欠款出具了欠条，金额分别为1044460元、675480元，共计1719940元，2014年8月19日被告西建公司项目经理毛建亦对上述欠条签字确认。
庭审中，原告鹏程公司称若以原、被告双方确认的实际货款计算，则被告西建公司尚欠其货款（2123230元-401380元）1721850元，但被告西建公司业务员毛冬向原告出具欠条时由于笔误的原因致使两张欠条的欠款合计金额为1719940元，现原告的诉讼请求以欠条书写的金额为准，剩余部分不再主张。
一审法院认为，原告鹏程公司与被告西建公司在平等、自愿、协商一致的基础上签订《产品购销合同》，该合同意思表示真实，内容未违反法律、法规的强制性规定，该合同合法有效。依法成立的合同，对当事人具有约束力，当事人应当按照约定履行合同确定的义务。原告鹏程公司在合同签订后，按照合同约定将被告西建公司所需灰砂砖、加气块送至被告指定地点，完成了合同义务。被告西建公司应当按照约定及时履行付款义务，但被告除支付了一部分货款外，尚欠原告1719940元拖欠至今未付。根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”的规定，故原告鹏程公司要求被告西建公司支付剩余货款1719940元的诉讼请求成立，本院予以支持。
原、被告在合同中约定“双方按约定时间准时交货、付款，违者按合同总价款的5%计算违约金，最高不超过15%”。原告鹏程公司如约履行了交货义务，但被告西建公司至今尚未履行全部付款义务，已构成违约，故原告要求其承担违约金的诉讼请求成立，本院予以支持。根据公平原则，违约金以合同总价款2123230元的10%，即212323元计算较为合适。故原告该项诉讼请求本院予以部分支持。
综上，原告鹏程公司的诉讼请求部分成立，一审予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国民法通则》第四条、《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条第一款之规定，一审法院判决如下：一、被告西宁建设（集团）有限责任公司于本判决生效后十日内，支付原告格尔木鹏程实业（集团）有限公司货款1719940元；二、被告西宁建设（集团）有限责任公司于本判决生效后十日内，支付原告格尔木鹏程实业（集团）有限公司违约金212323元。三、驳回原告格尔木鹏程实业（集团）有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费23107元及保全费5000元，由被告西宁建设（集团）有限责任公司承担，于判决生效后七日内缴纳。
西建公司提起上诉，要求撤销一审判决第一项、第二项判决内容，并予以改判；一、二审诉讼费、保全费均由被上诉人全部承担。事实理由：一审判决上诉人给付被上诉人货款1719940元是不符合事实的，因为被上诉人自认其为两个工地供货，而其所持欠条也分别为两张。一审将所有货款全部判决上诉人承担缺少事实依据。至今为止，被上诉人并未履行完合同约定的内容，上诉人并不存在违约事实，一审判决由上诉人承担违约金212323元是错误的。
被上诉人鹏程公司答辩认为，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
二审期间，双方当事人对一审查明的事实均无异议，本院对此直接予以认定。
根据双方当事人的诉辩主张和理由，本院归纳争议焦点如下：西建公司是否应当支付鹏程公司的货款1719940元及赔偿鹏程公司违约金212323元。
西建公司在二审时提交一份毛建的证人证言和其与中石化建设有限公司十六分公司的工程分包合同的新证据，证明一审判决1044460元货款正确，但675480元是用于中石化工地的，两笔货款有两张欠条，是两个工地，西建公司不应承担用于中石化工地的675480元货款责任。鹏程公司提供石怀英的证词缺乏证据的三性，该证据反而进一步证明鹏程公司知道欠付货款是两个工地的事实。
鹏程公司认为，证人应当出庭作证，程序存在问题，即便证言真实，毛建是工程负责人，其与毛冬存在利害关系，证言的真实性有异议；毛建代表西建公司签订、履行合同，西建公司承担全部货款责任不存在侵害了上诉人的利益。并提交其公司业务销售员石怀英的证言证明其依合同约定，按西建公司指定地点供货，在双方对账时毛冬说中石化也是他们的工地，货款由西建公司或毛冬、毛建负责付款，由此欠款应当由西建公司承担。
本院认为，鹏程公司与西建公司在平等、自愿、协商一致的基础上签订产品购销合同，该合同意思表示真实，内容未违反法律、法规的强制性规定，属合法有效。依法成立的合同，对当事人具有约束力，当事人应当按照约定履行合同确定的义务。鹏程公司在合同签订后，将灰砂砖、加气块送至中石化和西建公司两个工地，西建公司上诉认为鹏程公司给中石化工地的供货与其没有关系，其不应承担中石化工地的货款责任的理由与本案事实相符，一审法院对此判决缺乏事实，应予纠正。鹏程公司认为西建公司承担全部货款责任没有侵害上诉人的利益的抗辩理由，与本案合同实际履行不符，675480元是中石化工地的货款，与西建公司没有关系，故西建公司尚欠鹏程公司货款1044460元。关于西建公司上诉其不存在违约行为，不应当承担违约责任的问题，一审法院认为，双方在合同中约定了违约应承担责任的具体内容，西建公司至今未履行全部付款义务，构成违约，判决西建公司承担违约责任正确，但因西建公司欠付货款为1044460元，其承担的违约金也相应调整为（2123230元-675480元）×10%=144775元。一审法院部分事实清楚，判决不当，应予纠正。上诉人的部分上诉请求有证据证明，应予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持海西蒙古族藏族自治州中级人民法院（2014）西民二初字第70号民事判决第三项；
二、撤销海西蒙古族藏族自治州中级人民法院（2014）西民二初字第70号民事判决第一、二项；
三、西宁建设（集团）有限责任公司于本判决生效后十日内，支付格尔木鹏程实业（集团）有限公司货款1044460元；
四、西宁建设（集团）有限责任公司于本判决生效后十日内，支付格尔木鹏程实业（集团）有限公司违约金144775元。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费23107元、保全费5000元依原审法院判决收取，二审案件受理费23107元，西宁建设（集团）有限责任公司负担20000元，格尔木鹏程实业（集团）有限公司负担3107元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李晓云
审 判 员 刘 俊
代理审判员 刘江静
二〇一五年六月八日
书 记 员 王梦涵