浙江省杭州市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）浙杭商外终字第75号上诉人（一审被告）：杭州挚爱科技有限公司。住所地：浙江省杭州市滨江区江晖路701号A区****室。组织机构代码：55794368-X。法定代表人：吕泽恩。被上诉人（一审原告）：昆山葡丽菊服装有限公司。住所地：江苏省昆山市巴城镇石牌工商管理区塔基路***号。组织机构代码：76988740-5。法定代表人：川村泰久（KAWAMURAYASUHISA），该公司董事长。委托代理人：胡波，浙江中格律师事务所律师。委托代理人：魏操，浙江中格律师事务所律师。一审被告：永康市爱克斯曼机械有限公司。住所地：浙江省永康市西溪镇西山工业功能分区宏业路**号。组织机构代码：78966138-2。法定代表人：吕泽圣。上诉人杭州挚爱科技有限公司（以下简称挚爱公司）为与被上诉人昆山葡丽菊服装有限公司（以下简称葡丽菊公司）、一审被告永康市爱克斯曼机械有限公司（以下简称爱克斯曼公司）加工合同纠纷一案，不服杭州市滨江区人民法院（2015）杭滨商外初字第208号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年12月25日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。葡丽菊公司一审诉称：2013年7月16日，葡丽菊公司同挚爱公司签订《委外加工合同》，由葡丽菊公司承揽加工系列名为“弥漫星空”的文胸款式产品。其中，款号FB328的三个色计7200件，单价17元/件，加工费122400元；款号FB329的三个色6600件，单价17.50元/件，加工费115500元；共计加工费为237900元。葡丽菊公司于2013年11月7日已将全部加工产品交付给挚爱公司，并于2013年11月26日向其开具237900元的增值税专用发票，挚爱公司于2014年1月28日支付了加工费50000元。此后，挚爱公司于2014年3月31日、2014年8月8日、2014年12月11日分别向葡丽菊公司出具《付款计划》一份，确认所欠款项及付款时间，其最后一次出具的《付款计划》中确认尚欠葡丽菊公司142900元。同时在该份《付款计划》上爱克斯曼公司作为保证人承诺“如以上付款计划不能按约履行，则此欠款金额由保证人支付”。之后挚爱公司仅支付了6000元。目前，挚爱公司尚欠葡丽菊公司129900元，爱克斯曼公司亦未承担保证义务。葡丽菊公司为维护自身的合法权益，诉至法院，请求判令：1.挚爱公司支付加工费129900元，赔偿逾期付款违约金4760.84元（暂从2015年4月1日起计算至起诉日止，按人民银行同期同类贷款利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算，实际计算至判决确定的履行之日止）；2.爱克斯曼公司对上述欠款承担连带担保责任；3.诉讼费由挚爱公司和爱克斯曼公司承担。挚爱公司一审答辩称：葡丽菊公司所述属实，但金额上有出入，最后一次付款计划签订后，葡丽菊公司又支付了20000余元。另外就违约金协议中没有作出约定，葡丽菊公司认为不应该对此承担责任，而且考虑到该公司已经实际停业两年却仍在尽力清偿的情况，希望能与葡丽菊公司协商分期付款。爱克斯曼公司一审时未作答辩。一审法院查明：2013年7月16日，葡丽菊公司与挚爱公司签订《委外加工合同》一份，挚爱公司委托葡丽菊公司加工系列名为“弥漫星空”的文胸，总加工费为237900元。合同对双方的权利义务均作了约定，付款方式为成品全部清单送达挚爱公司指定地点签收后7天内安排付款。葡丽菊公司于2013年11月7日已将全部加工产品交付给挚爱公司。2014年1月28日挚爱公司向葡丽菊公司支付加工费50000元。2014年3月31日挚爱公司出具《付款计划》一份，确认尚欠葡丽菊公司货款187900元，将在2014年4月1日付款10000元，其余货款分4个月付清，即2014年7月31日付清。2014年8月8日挚爱公司第二次出具《付款计划》一份，确认尚欠葡丽菊公司货款147900元，在2014年9月份先付27900元，其余部分在2014年10月-12月分3个月付清，每个月付40000元。并约定以上还款计划不能按约履行，则此金额由保证人支付，爱克斯曼公司在保证人处盖章确认。2014年12月11日，挚爱公司第三次向葡丽菊公司出具《付款计划》一份，确认共欠葡丽菊公司货款142900元，承诺2014年12月底前先支付部分货款，2015年1月底、2月底每月各支付10000元，剩余货款于2015年3月底前付清。同时爱克斯曼公司作为保证人在该付款计划中承诺“如以上付款计划不能按约履行，则此欠款金额由保证人支付”。之后挚爱公司分别于2015年4月1日、5月15日、6月5日各付款2000元，至今尚欠葡丽菊公司货款129900元，爱克斯曼公司亦未履行保证义务。一审法院认为：葡丽菊公司与挚爱公司签订的《委外加工合同》系其真实意思表示，内容也未违法，合同依法成立，予以确认，葡丽菊公司与挚爱公司均应依约履行各自的权利义务。葡丽菊公司完成了合同约定的加工产品并已交付，挚爱公司未按约支付全部的货款，已构成违约。依据《中华人民共和国合同法》第一百零九条规定，“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”，挚爱公司应当向葡丽菊公司支付余款129900元，对于挚爱公司辩称的另已支付20000余元的货款因未举证证明，故不予确认。由于双方签订的《委外加工合同》中没有约定违约金，对于葡丽菊公司主张的违约金，一审法院认为，依据《中华人民共和国合同法》第一百七十四条规定“法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定”以及《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2012〕8号）第二十四条第四款规定“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”，葡丽菊公司有权请求挚爱公司支付逾期付款违约金。《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》（银发[2003]251号）第三条第一款规定“逾期贷款（借款人未按合同约定日期还款的借款）罚息利率由现行按日万分之二点一计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30％-50％”，逾期付款违约金的标准据此确定。爱克斯曼公司在《付款计划》中承诺：“如以上付款计划不能按约履行，则此欠款金额由保证人支付”。根据《中华人民共和国担保法》第十九条规定，“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”，故应当认定爱克斯曼公司的保证责任为连带保证责任，葡丽菊公司有权要求其依约履行连带保证义务。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、一百七十四条、二百五十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2012〕8号）第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审法院于2015年12月1日作出判决：一、挚爱公司于判决生效后十日内支付葡丽菊公司加工费129900元，并赔偿逾期付款违约金（从2015年4月1日起算至判决确定的履行之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率为基础，逾期罚息利率标准按50%计算）；二、爱克斯曼公司对上述第一项债务承担连带保证责任，其承担了保证责任后，有权向挚爱公司追偿。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币2993元，由挚爱公司、爱克斯曼公司负担。挚爱公司不服一审法院上述民事判决，向本院提出上诉称：挚爱公司实际已经支付了20000余元货款，葡丽菊公司的账目不清，结算有误。《委外加工合同》中没有约定违约金，挚爱公司不需支付违约金。请求二审法院撤销一审判决第一项。被上诉人葡丽菊公司答辩称：1.挚爱公司请求撤销一审判决第一项没有事实和法律依据。葡丽菊公司与挚爱公司分别是加工合同的承揽人和定作人，葡丽菊公司已经按照挚爱公司的要求制作并交付了工作成果，挚爱公司却未依约支付全部加工费。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任；第一百零九条规定：当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。挚爱公司未支付剩余加工费的行为属于违约，应当承担相应的违约责任。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。挚爱公司称已经支付了20000余元货款并未提供证据证明，应当承担举证不能的后果，对该事实不应予以认定。3.《中华人民共和国合同法》第一百七十四条规定：“法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定”。所谓有偿合同，是指当事人一方在享有合同约定的权益时，必须向对方当事人偿付相应代价的合同，加工合同属于典型的有偿合同。本案《委外加工合同》中没有约定逾期支付加工费违约金或者违约金的计算方法，且法律也未专门对加工合同的此种情形进行过专门规定，故对于加工合同逾期支付加工费违约金的计算应当参照买卖合同的有关规定，即按照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准（在原来利率基础上加收30%-50%）计算，一审判决支持在基准贷款利率水平上加收50%计收罚息符合法律规定。挚爱公司主张《委外加工合同》未约定违约金、不需要支付违约金，不能成立。故请求二审法院维持原判，驳回挚爱公司的上诉请求。二审中，双方均没有提交新的证据。经审理，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为挚爱公司应当向葡丽菊公司支付的加工费金额为多少以及挚爱公司是否应当支付违约金。挚爱公司主张除一审判决认定的其向葡丽菊公司已经支付的货款外，挚爱公司还另行向葡丽菊公司支付了20000余元的货款，但挚爱公司并未就其主张的该项事实提供证据加以证明，故应当承担举证不能的后果，对其该项上诉请求本院不予支持，挚爱公司应当向葡丽菊公司支付的剩余加工费金额为122900元。挚爱公司认为因双方合同中未约定违约金条款，故其不应承担支付违约金的责任。本院认为，本案为加工合同纠纷，依据《中华人民共和国合同法》第一百七十四条的规定，对于加工合同中未作规定的内容，参照买卖合同的有关规定。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金的，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。本案中，挚爱公司未按照双方约定的付款时间支付加工费用，违反了合同约定，葡丽菊公司据此提出要求挚爱公司赔偿逾期付款损失的主张，符合法律规定。挚爱公司的相应上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费人民币2993元，由杭州挚爱科技有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  沈 斐代理审判员  李洁瑜代理审判员  谢银芝二〇一六年三月二十四日书 记 员  金不换??