湖南省邵阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）邵中刑一初字第7号
公诉机关湖南省邵阳市人民检察院。
被告人陈鹏，男，1986年3月10日出生于湖南省新宁县，汉族，高中文化，住新宁县东岭林场。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2014年7月12日被执行逮捕。现羁押于新宁县看守所。
辩护人欧阳爱香，湖南银剑律师事务所律师。
湖南省邵阳市人民检察院以邵检诉一刑诉（2015）第1号起诉书指控被告人陈鹏犯贩卖毒品罪，于2015年3月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省邵阳市人民检察院指派检察员陈江荣出庭支持公诉，被告人陈鹏及邵阳市法律援助中心为其指派的辩护人欧阳爱香到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省邵阳市人民检察院指控：2013年7月29日上午10时许，吸毒人员王某某打电话给漆某某（另案处理）提出购买冰毒5克，漆某某因身上没有毒品，就打电话向陈鹏购买5克冰毒，并要陈鹏将冰毒送到新宁县金石镇“银城宾馆”602房间。陈鹏从其租房拿来5.1克冰毒要李某某、刘某某送到“银城宾馆”602房间，并收取毒资600元。李某某、刘某某携带5.1克冰毒到“银城宾馆”602房间找到漆某某，因漆手中无钱付款，李某某不同意将冰毒交给漆某某。漆某某打电话给王某某，王要漆某某将冰毒送到新宁县金石镇“金崀商务宾馆”615房间。当日12时许，漆某某带领李某某、刘某某来到“金崀商务宾馆”615房间门口，漆独自进入房间，王某某在房间内支付漆某某毒资700元，漆某某走出房间后交给李某某毒资600元，李某某准备将冰毒交给漆某某时，公安民警将李某某、刘某某、漆某某当场抓获，收缴冰毒5.1克、毒资700元。
2013年7月下旬的一天上午，漆某某打电话问王某某是否购买冰毒，王某某讲要购买5克，并要漆某某将冰毒送到其电子游戏店内，于是漆某某从被告人陈鹏处购买冰毒5克送给王某某，王某某付给毒资700元。
2014年7月11日，被告人陈鹏在邵阳市火车南站“万利宾馆”408房间被公安民警抓获，民警当场从该房间查获疑似毒品“麻古”的红色颗粒1832粒净重225克和疑似冰毒的晶体净重0.43克。经鉴定，从查获的225克红色颗粒中检出甲基苯丙胺和咖啡因，含量为11.37%；从查获的晶体物中检出甲基苯丙胺。
为证明上述事实，公诉机关提供了理化检验报告，辨认笔录，称量笔录，毒品照片，电话清单，刑事判决书，户籍证明，证人王某某、漆某某的证言，共同作案人李某某、刘某某的供述，以及被告人陈鹏的供述等证据。公诉机关认为，被告人陈鹏的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，要求本院依法判处。
被告人陈鹏辩解提出，起诉书指控的第2起贩卖毒品的事实不属实。辩护人辩护提出：起诉书指控陈鹏的第2起贩卖毒品的事实证据不足；搜缴的毒品指控为贩卖毒品定性不准，应定性为非法持有毒品；指控陈鹏贩卖毒品的数量不准确；陈鹏按照张富华的安排行事，在共同犯罪中起次要作用，系从犯；陈鹏是精神分裂症患者，属于限制行为能力人，应当从轻或者减轻处罚；陈鹏因患精神疾病导致吸食毒品，归案后如实供述所犯罪行，可酌情从轻处罚。
经审理查明：
（一）2013年7月29日上午，吸毒人员王征兵打电话向漆某某（已判刑）购买5克甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），漆要求王付700元钱。王征兵同意后，漆某某打电话向被告人陈鹏购买5克甲基苯丙胺，并要求陈将毒品送到新宁县金石镇“银城宾馆”602房间。陈鹏带李某某、刘某某（均已判刑）到自己租房后，取出5.1克甲基苯丙胺交给李某某，要李某某与刘某某帮忙将毒品送到“银城宾馆”602房间，并收取毒资600元。尔后，李某某、ＸＸＸ携带毒品赶到“银城宾馆”602房间与漆某某见面，因漆某某不能支付现金，李某某不同意将毒品交给漆某某。漆某某只得电话联系王某某，并与王约好在新宁县金石镇“金崀商务宾馆”615房间进行毒品交易。约30分钟后，漆某某带领李某某、刘某某赶到“金崀商务宾馆”，然后要李、刘二人在615房间门外等候，自己独自进入房间，王某某在房间内交给漆700元钱。漆某某走出房间后交给李某某600元钱。这时，公安民警将李某某、刘某某、漆某某和王某某抓获，当场收缴李某某持有的5.1克甲基苯丙胺和现金。
上述事实有下列经庭审质证并查证属实的证据证明：
1、扣押物品清单、称重记录、照片及新宁县公安局禁毒大队出具的说明材料证明，2013年7月29日中午12时许，该大队接群众匿名举报后，在新宁县金石镇“金崀商务宾馆”615房间门口将正在进行毒品交易的犯罪嫌疑人漆某某、李贤政（即李某某）、刘某某、王某某当场抓获，并在615房间门口查获被李贤政丢在地上的1包疑似冰毒的白色晶体状物品和现金867元等物品，经称重，查获的白色晶体状物品净重5.1克。
2、邵阳市公安局物证鉴定所邵公物鉴（理化）字（2013）599号理化检验鉴定报告的检验意见证明，2013年7月29日，公安民警抓获李贤政时缴获的5.1克白色晶体状物品中检出甲基苯丙胺。
3、证人漆某某的证言证明，2013年7月29日10时许，他在新宁县金石镇“银城宾馆”602房间休息，“小王哥”（指王某某）打电话向他购买5克冰毒，他提出要700元钱。由于他身上没有冰毒，就打电话要“大鹏”（指被告人陈鹏）送5克冰毒到“银城宾馆”602房间。约20分钟后，有2个年轻男子到602房间，他知道是“大鹏”的朋友，但其中穿黑上衣的男子提出先交钱再交货。他就联系“小王哥”，“小王哥”要他把冰毒送到“金崀商务宾馆”615房间。于是他和这2个年轻男子赶到“金崀商务宾馆”，他走进615房间门口后，“小王哥”给他700元钱。他走出房间交给黑衣男子600元钱，正在等黑衣男子拿毒品出来时，公安民警将他们都抓获了。
4、证人李某某的证言证明，2013年7月29日11时许，他和陈鹏、刘某某在新宁县“君宏宾馆”房间玩耍，陈鹏接到1个电话后要他和刘某某帮忙送冰毒到“银城宾馆”602房间。陈鹏到出租屋拿了约5.3克冰毒装在封口袋里交给他，并要他收600元钱。他和刘某某到“银城宾馆”602房间后，接毒品的人没有现金，他就没有交付毒品。约20分钟后，对方带他们到“金崀商务宾馆”615房间门口，然后独自进入房间拿钱出来交给他600元，这时公安民警来了，他将钱和毒品都丢到地上，民警将他们都抓获了。
5、证人刘某某的证言证明，2013年7月29日上午，他和“大鹏哥”（指被告人陈鹏）、李某某在新宁县“君宏宾馆”416房间休息，陈鹏接电话后要李某某送5克冰毒到“银城宾馆”602房间。后陈鹏带他和李某某到家里称5.3克冰毒用透明封口袋装好，陈鹏将冰毒交给李某某，要他和李某某送到“银城宾馆”602房间，并交待等对方付了600元再给冰毒。他和李某某到“银城宾馆”后，602房间的“艳鸡头”（指漆某某）没有现金，李某某不同意给冰毒。约半小时后，“艳鸡头”带他们到“金崀商务宾馆”615房间外，“艳鸡头”走进房间拿到钱后交给李某某600元钱，这时公安民警来了，李某某将毒品扔在地上，他们都被民警抓了。
6、证人王某某的证言证明，2013年7月29日上午10时许，他打电话向“艳鸡头”（指漆某某）购买5克冰毒，“艳鸡头”讲要700元钱。约20分钟后，经电话联系他要“艳鸡头”把冰毒送到“金崀商务宾馆”615房间来。几分钟后，他在宾馆房间交给“艳鸡头”700元钱，“艳鸡头”收钱后到房间外拿冰毒。尔后公安民警将“艳鸡头”和2个年轻男子带到他房间，然后将他们传唤到公安局。
7、辨认笔录证明，证人刘某某辨认出要他和李某某送毒品给“艳鸡头”的“大鹏哥”即为被告人陈鹏，还辨认出“艳鸡头”即为漆某某；证人李某某辨认出要他和刘某某送毒品到“银城宾馆”602房间的人为被告人陈鹏，外号“大鹏”；证人漆某某辨认出贩卖毒品给他的“大鹏”即为被告人陈鹏。
8、手机通话详单证明，被告人陈鹏与证人漆某某的手机联系情况。
9、刑事附带民事判决书和刑事判决书证明，李某某、刘某某和漆某某因参与此次犯罪以及实施其他犯罪均被湖南省新宁县人民法院判处有期徒刑，并处罚金。
10、被告人陈鹏的供述证明，2013年7月下旬的一天上午，他和李某某及李的1个朋友在君宏宾馆玩，“艳鸡头”（指漆某某）打电话向他购买5克冰毒，并要求把冰毒送到“银城宾馆”602房间，讲好价格为550元钱。然后，他带着李某某和李的朋友到自己的租房，他拿出5克冰毒交给李某某要李与李的朋友去送货。他等了三四十分钟也没见李某某送货回来，后来知道李某某和“艳鸡头”等人被公安机关抓了。
（二）2014年7月11日14时许，邵阳市公安局大祥分局民警在邵阳市火车南站“万利宾馆”408号房间抓获被告人陈鹏，民警当场从408号房间搜出143粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）和0.43克甲基苯丙胺，并从陈鹏停放“万利宾馆”门口的粤BH7U**别克牌小车副驾驶室内当场搜出甲基苯丙胺片剂1782粒。经称重，所搜缴的甲基苯丙胺片剂共净重225克。
上述事实有下列经庭审质证并查证属实的证据证明：
1、邵阳市公安局大祥分局出具的抓获经过和情况说明证明，2014年7月11日14时许，邵阳市公安局大祥分局民警在邵阳市火车南站“万利宾馆”408号房间抓获网上追逃嫌疑人陈鹏，当场在“万利宾馆”408号房间的床上搜出143粒红色片状物体和1包重约0.43克的白色晶体颗粒，并从陈鹏停放在“万利宾馆”门口的小车副驾驶室搜出1782粒红色片状物体，所搜缴的红色片状物体重225克。
2、提取笔录、称重笔录、扣押物品清单、照片证明，公安机关从“万利宾馆”408号房间和粤BH7U**别克牌小车中提取、扣押0.43克白色晶体颗粒和225克红色片状物体的情况。
3、邵阳市公安局物证鉴定所邵公物鉴（理化）字（2014）868号和（2014）1023号理化检验鉴定报告的检验意见证明，从搜缴的225克红色颗粒中均检出甲基苯丙胺和有机掺假物烟酰胺、香草醛和咖啡因，其中甲基苯丙胺的含量为11.37%；从搜缴的0.43克白色晶体中检出甲基苯丙胺。
4、汽车租赁合同、机动车行驶证、机动车登记信息、租车单、验车单、营业执照证明，陈鹏驾驶的粤BH7U**别克牌小车系他人2014年7月1日从上海车速递汽车租赁有限公司深圳分公司租赁的。
5、被告人陈鹏的供述证明，2014年7月11日凌晨，“刘哥”讲“小罗”要买2000粒麻古，要他到张富华家告诉张，张将车钥匙和装着2000粒麻古的黑色袋子交给他，要他听“刘哥”的安排。“刘哥”要他拿着东西到邵阳市与“小罗”联系。凌晨5时许，他带着麻古开张富华叫人从深圳租的别克小车到邵阳市，然后与“小罗”联系。直到下午1时30分左右，“小罗”才讲买货的老板来了，他将小车副驾驶室抽屉里装有2000粒麻古的袋子交给“小罗”，“小罗”打开袋子，他看到里面有约10袋麻古，“小罗”从中拿出1袋后将其余麻古放回副驾驶室的抽屉。后他按“小罗”的安排在“万利宾馆”开了408房间，不久先后来了几名男子试货，其中1个男子拿出一些冰毒给他们吸食，他吸了两口就上厕所去了。从厕所出来时他发现“小罗”等人都不见了，心想可能出事了，就往外跑，刚跑到走廊就被公安民警抓获了。
6、户籍资料证明，被告人陈鹏的姓名、年龄、住址等身份情况。
本院认为，被告人陈鹏违反国家毒品管理规定，明知是毒品而贩卖，其行为构成贩卖毒品罪，且属贩卖毒品数量大的。公诉机关指控的罪名成立，但指控陈鹏于2013年7月下旬的一天贩卖5克甲基苯丙胺给漆某某，漆某某在王某某的游戏店内将毒品转手贩卖给王的证据不足，本院不予认定。陈鹏归案后如实供述所犯罪行，认罪态度较好，可从轻处罚。陈鹏辩解及其辩护人辩护均提出，起诉书指控的第2起贩卖毒品的事实不属实。经查，该辩解理由和辩护意见与本院查明的事实相符，本院予以采纳。辩护人辩护提出，搜缴的毒品指控为贩卖毒品定性不准，应定性为非法持有毒品，指控陈鹏贩卖毒品的数量不准确。经查，根据最高人民法院印发的《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》，对于贩卖毒品的犯罪分子，能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量均应认定为其贩毒的数量，公诉机关的指控并无不当。因此，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。辩护人辩护还提出，陈鹏按照张富华的安排行事，在共同犯罪中起次要作用，系从犯。经查，陈鹏供述的张富华等犯罪嫌疑人并未归案，现有证据不能证明陈鹏系按照张富华的安排实施犯罪。因此，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。辩护人辩护还提出，陈鹏是精神分裂症患者，属于限制行为能力人，应当从轻或者减轻处罚；陈鹏因患精神疾病导致吸食毒品，归案后如实供述所犯罪行，可酌情从轻处罚。经查，陈鹏实施犯罪行为时目的明确，行动自如，供述犯罪事实时思路清晰，答问得当，庭审过程中亦能自行辩解，反应并无异常，现有证据不能认定陈鹏作案时为限制行为能力人，但鉴于陈鹏系精神疾病患者，归案后又能如实交待犯罪事实，对其可酌情从轻处罚。因此，该辩护意见部分成立，本院部分予以采纳。综上，对被告人陈鹏适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第七款，第五十三条，第五十六条第一款，第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人陈鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月12日起至2029年7月11日止。）
（本页无正文）
审 判 长 罗庆群
审 判 员 周运福
代理审判员 李少杰
二〇一五年五月二十二日
代理书记员 简 迪
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。