安徽省亳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）亳民一初字第00063号
原告（反诉被告）：江苏火花钢结构集团有限公司，住所地江苏省徐州市泉山区。
法定代表人：辛宪海，董事长。
委托代理人：杜庆珠，江苏淮海正大律师事务所律师。
被告（反诉原告）：亳州恒大置业有限公司，住所地亳州市。
法定代表人：马学坤，经理。
委托代理人：余宏飞。该公司法务员。
委托代理人：王彬。该公司法务员。
原告江苏火花钢结构集团有限公司（简称火花钢结构公司）与被告亳州恒大置业有限公司（简称恒大置业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭于2013年11月20日，2014年9月25日公开开庭进行了审理，原告火花钢结构公司的委托代理人杜庆珠，被告恒大置业公司的委托代理人余宏飞，王彬到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告火花钢结构公司诉称，2012年6月8日，原、被告双方签订了《亳州恒大城项目首期运动中心钢结构及屋面工程施工合同》，约定被告将亳州恒大城项目首期运动中心钢结构及屋面工程发包给原告施工，并约定了价款、付款方式等条款。合同签订后，原告依约加工、制作并将全部钢结构网架材料发往施工现场进行安装，在安装过程中，因被告迟迟不能按约付款、迟迟不能提供合格的施工条件的原因，致使原告安装的工作不能顺利进行，并造成原告窝工、误工损失，后虽经原告多次催促，被告不履行其合同义务，原告无奈于2012年10月16日通知被告解除合同，被告收到解除合同通知后不予结算价款，为维护原告合法权益，提起诉讼，请求依法判令被告向原告给付工程款618748.22元、利息（自2012年8月4日起至付清日止按同期银行贷款利率计算，其中2012年8月4日至2013年9月4日期间的利息为40218.63元），并赔偿经济损失211785元，合计870751.81元。
被告恒大置业公司辩称，本诉原告诉请的工程款及其利息损失、其他经济损失数据，均无任何事实法律依据，依法不应得到支持。原、被告签订《亳州恒大城项目首期运动中心钢结构及屋面工程施工合同》约定双方权利义务后，本诉原告在实际履约过程中存在持续长期、反复违约且拒不整改的行为，给本诉被告的工程开发建设造成巨大经济损失。本案中我方已经就此提出反诉，根据合同约定及本诉原告的违约事实，我公司有权拒付或延缓支付原告工程款，我司为顾全大局，支持原告工作，实际支付了1193452.73元工程款；原告未按约缴纳履约保证金或保函，根据合同第十四条第二款、通用条款26.2条约定，发包人（本诉被告）按约有权拒付工程预付款、进度款、结算款。原告未按约完成约定的相关民工权益保障工作，发包人有权延缓支付合同款。原告施工进度不符合合同约定，发包人有权拒付合同款项，且承包人不得因此停止或延迟合同义务的履行。根据我公司举证的证据，原告在开工后存在一系列的问题，直接导致至本案合同解除之日工程延期达170天之久。原告违约应承担违约金，被告有权从其工程款中予以扣除（抵扣），具体数额我公司在反诉中提出。
反诉原告恒大置业公司反诉称：2012年6月8号反诉原告与反诉被告签订《亳州恒大城项目首期运动中心钢结构及屋面工程施工合同》。反诉被告履约过程中存在未按照合同约定及时交纳履约保证金或履约保函、项目组织架构人员缺勤、不执行或延迟执行工程师发出的合理指令，工期严重迟延、中途擅自退场、擅自解除合同等一系列重大违约行为，给反诉原告的工程开发建设造成巨大经济损失。为维护反诉原告的合法利益，特提起反诉，请求判令反诉被告向反诉原告支付工程违约金128万元。
反诉被告火花钢结构公司辩称，反诉请求无事实及法律依据，合同解除的原因是因反诉原告严重违反合同约定，一直拖延支付预付款、进度款。在现场不具备合格安装条件的情况下，即通知进厂安装，造成窝工误工，在施过程中，因设计问题土建总包方的施工配合及脚手架拆除的原因迟迟不能具备安装条件，工期依法应当顺延。相关责任应由反诉原告承担，因反诉原告的根本违约行为，给反诉被告造成重大经济损失，经反诉被告多次催促仍不能解决的情况下，反诉被告通知反诉原告解除合同，反诉原告的诉讼诉请不成立。
原告火花钢结构公司为支持自己的诉讼请求及反驳反诉原告的诉讼请求，向本院提交如下证据：
一、《亳州恒大城项目首期运动中心钢结构及屋面施工合同》（2012年6月8日）
本诉证明：1、双方的工程施工承包合同关系；2明确约定了合同价款、付款时间、方式、违约责任条款；合同是被告提供的格式各表，这中间加重原告责任的条款及减免被告责任的条款是无效的。
反诉证明：1合同第六条没有约定其他部位钢结构的工期；2、合同第十条约定了付款时间、方式；3、通用条款是恒大单方面制作的格式合同条款，并不是建设部、工商总局99版本的通用条款，条款内容主要是对承包人的限制，条款内容明显不公平、不合理，应做出不利于恒大的解释，通用条款约定的对承包人的违约金明显过高。
二、1、工程进度款申请表5份（分别是6月28日一份、7月19日两份、7月25日两份）2、恒大已付款的原始凭证5份，合计金额；1193452.73元；（1）、2012.7.25付534000元；（2）、2012.8.6付200000元；（3）、2012.8.17付11452.73元；（4）、2012年8月29日付200000元；（5）2012.9.25付148000元；3、火花致恒大工程联系单4份及回复单3份；（1）、2012.8.21第015号联系单及8.22日回复单；（2）、2012.8.29第016号联系单；（3）、2012.9.17第021号联系单及9.17日回复单；（4）、2012、9、19第025号联系单及9.19日回复单；
本诉证明：1、合同生效后七天内的15%的预付款拖延至2012年7月25日才支付，拖延40天；2、其他部位钢结构、游泳馆、网球馆和篮球馆的材料分别于2012年6月22日、7月14日、7月24日全部运抵现场；3恒大分别于2012年6月28日、7月19日、7月25日确认全部材料进场并同意支付该批25%的进度款，但该批进度款恒大仍拖欠230547.26元，至2012.10.16通知解除合同已达84日未付，该欠款至今未付；4、2012年8月21日火花要求恒大提供安装条件并催促支付已批准的进度款，后又多次向恒大催款，恒大均承诺尽快支付，但迟迟未能按约支付；
反诉证明：恒大违约在先，未按合同约定支付预付款、进度款、提供现场安装条件，火花有权停工直至解除合同，火花多次要求恒大提供安装条件并催促支付已批准的进度款，恒大均虽承诺尽快支付和解决，但迟迟未能履行。
三、1、施工图纸4套及合同签订前其他部位钢结构图纸一页；2、2012.6.14工程联系单及2012.6.15回复单各一份；3、2012.8.9工程联系单一份；4、2012.8.16设计修改通知单；
证明：合同签订时的其他部位钢结构项目发生变化，变更为A区屋面，图纸发生变化，A区屋面和B2区游泳馆增加了工程量，因图纸变化影响工期。
四、因图纸设计问题的工程联系单5份、图纸会审记录1份、设计修改通知单1份、监理回复单1份：1、2012.6.22关于区联系单及6.27日回复单；2、2012.6.28关于区联系单及6.29日回复单；3、2012.7.16图纸会审记录；4、2012.7.18关于图纸会审的联系单及回复单；5、2012.7.24关于区联系单；6、2012.8.17关于B2区游泳馆及B1、B3区的监理通知回复单；7、2012.9.11关于B2区游泳馆的联系单及9.13日回复单；
证明：因恒大提供的设计图纸问题造成火花施工不能顺利进行，由此造成的工期延误损失应由恒大承担。
五、因现场不具备安装条件火花致恒大的工程联系单、函件5份及恒大回复单、回复函5份、监理会议纪要8份：1、2012.6.27监理会议纪要（区化学螺栓未安装、B区未满足场地移交）；2、2012.7.4联系单及7.4日回复单（区化学锚栓未埋设好）；3、2012.7.25监理会议纪要（区增加工程量、B1、B2、B3区脚手架未拆除不具备安装条件）；4、2012.8.8监理会议纪要（B2区脚手架未拆除完毕无法安装）；5、2012.8.14监理会议纪要（B2区脚手架未拆除清理外架班组人员较少，跟不上进度）；6、2012.8.16监理会议纪要（区已安装完成95%，B区内架未拆除完，不具备安装条件）；7、2012.8.29监理会议纪要（B2区已完成吊装40%、B1区内架拆除未采取安全防护措施且拆除部位不合理）；8、2012.9.5监理会议纪要（B1区、B3区内架未拆除）；9、2012.9.15工程联系单（B区预埋件轴线未弹出、B1、B3区内架拆出问题、B2区因设计和土建因素无法安装问题）及9.17日回复单；10、2012.9.18工程联系单（问题同2012.9.15日联系单）及回复单（问题已协调好正在处理、下午开始B2区西侧内家拆除、B1区因有网架地面散装完成防止拆架时损坏进度慢）；11、2012.9.19工程联系单（B区内架未拆除完毕、轴线未弹出无法安装、B2区因图纸和土建问题安装空间不够）及9月20日监理回复单（B1区西侧内架拆除基本完毕正大清理散落钢管、轴线已与总包协调好、B2区安装偏差问题已与土建协调好将尽快处理、B3区内架正在拆除轴线同样已协调好、区八角楼柱脚化学螺栓已要求总包明日开始定位）；12、2012.9.25安全文明质量检查例会监理会议纪要（B区脚手架未按方案和规范拆除且未做好对钢结构网架成品保护造成钢结构网架损坏严重、总包单位要尽快将八角楼化学螺栓施工完成）13、2012.9.29火花向恒大致函（要求2012.10.10前解决欠付的进度款、B1、B3区内架拆除及轴线问题、B2区网架无法安装问题、区工程量、价款确认问题、误工损失问题）及2012.10.8恒大的回复函。
本诉证明：1、因恒大及设计单位、土建总包方的原因致使施工现场迟迟不具备安装条件，给火花造成窝工误工，工程不能顺利进行，经火花多次催促仍不具备安装条件。2、因总包方脚手架拆除不规范造成钢结构网架杆件损坏。
反诉证明：1、恒大在现场不具备施工条件的情况下即仓促通知火花进场施工，责任应由恒大承担；2、因恒大及设计单位、土建总包方的原因致使施工现场迟迟不具备安装条件，给火花造成窝工误工，工程不能顺利进行，经火花多次催促仍不具备安装条件；3、因总包方脚手架拆除不规范造成钢结构网架杆件损坏。
六：1、照片22张；2、2013.1.14亳州金铎公正处公证书一份。
本诉证明：1、截至2013年1月10日现场仍不具备安装条件，脚手架仍未拆除完毕；2火花已完成状况、材料全部在场。
反诉证明：截至2013年1月10日现场仍不具备安装条件，脚手架仍未拆除完毕；
七、1、已完成工程量及价款计算清单及造价鉴定申请书；2、2012年6月至10月工地工资发放单及窝工误工损失计算明细；
本诉证明：1、火花已完成工程量总价款1812200.95元；2、因恒大未按约提供安装条件等原因造成火花窝工误工损失211785元。
八、2012年10月16日解除合同通知函
本诉证明：因恒大一再违约，火花通知恒大解除合同。
九、1、2012.12.27火花致恒大函（合同解除后催促结算付款）；2、2013.1.5火花致恒大函（解除后现场材料看管费用承担）及恒大回复函；3、2013.1.9火花致恒大函（合同解除后结算、付款材料交接通知函）
本诉证明：合同解除后火花多次催促恒大办理结算、付款、材料交接手续，恒大不予理睬。
原告火花钢结构公司为反驳被告（反诉原告）的诉讼请求，向本院提交如下证据：
一、原告提供的本诉证据一至证据六，除适用本诉部分，也适用反诉部分。
二、1、招标文件2页；2、火花支付投标（履约）保证金的原始凭据2页；3、已开具进度款的发票完税凭证3页及恒大收到发票的签字记录1页。反诉证明：1、招标文件明确说明投标保证金在中标后转为履约保证金；2、火花已按约支付了投标保证金和履约保证金10万元并按合同要求及时开具了进度款1424000元的发票。
三、监理通知单回复单6份：1、2012.7.17回复单（区屋面因天气多雨总包方未及时埋设化学锚栓影响火花施工，另恒大未按约付款影响施工）；2、2012.7.31回复单（区已及时整改监理提出的问题）；3、2012.8.17回复（B2区游泳馆人员足够安装，8月15日已完成地面拼装，但出现图纸问题标高不一致无法安装）；4、2012.8.31回复单（项目部人员构成及相关资质资料早已提供）；5、2012.9.4回复单（已按照监理要求解决问题）；6、2012.9.16回复单（八角楼不属于原合同施工范围且双方未对工程量、价款达成一致，火花有权拒绝施工，另合同范围内的材料早已进场多日，因现场迟迟不具备安装条件窝工停工）；
反诉证明：火花已按监理的要求完成任务。
被告（反诉原告）恒大置业公司为反驳原告诉讼请求，支持自己的反诉请求，向本院提交如下证据：
第一组：《亳州恒大城首期运动中心钢结构及屋面工程施工合同》。证明：2012年6月8日，双方签订施工合同，约定由江苏火花公司承包运动中心钢结构及屋面工程，工程包干总价356万元，工期40天。合同双方的权利义务和违约责任进行了约定合同（第十条第九款、十四条第二款、通用条款17.4、25.1、25.5、25.12、25.13、25.15、26.2条等）
第二组：工程开工令2份。证明：工程的其他部位于2012年6月18日开工，游泳馆、网球馆、篮球馆、羽毛球馆于2012年7月4日开工。
第三组：授权委托书3份2、监理通知单7份3、《回复函》、《关于工程违约问题的提示函》、《关于解除亳州恒大城项目首期运动中心钢结构及屋面工程施工合同的回复函》、《关于亳州恒大城运动中心钢结构已完工程、已购材料的保护等事宜的回复函》、《关于立即解除﹤亳州恒大城首期运动中心钢结构及屋面工程施工合同﹥的告知函》及相应的送达签收记录4、《亳州恒大城二期工程第二十三次监理例会会议纪要》、《亳州恒大成二期工程第二十四次监理例会会议纪要》、《亳州恒大城工程安全文明及质量检查例会（第三十九次）会议纪要》、5、照片一组6、情况说明。证明：江苏火化公司委派的项目人员为张军，与合同约定的不一致，构成违约，项目管理人员不参加考勤，工程进度严重滞后，工程质量和安全文明施工不符合要求，擅自离场等违约行为。
1、监理工程师通知单回复。证明：合同约定的项目经理没有到项目履行职责，江苏火花公司擅自委托张军负责项目工作，被告的工程进度和安全文明施工不符合约定。
2、监理工程师通知单签收记录。证明：江苏火花公司工作人员收到了监理通知单。
3、（1）亳州恒大城首期运动中心钢结构及屋面工程施工合同（与安徽双凤钢结构工程有限公司签订）（2）开工令（3）付款通知单、电汇凭证、结算业务申请书。证明：江苏火化公司退场后，我司不得不另行找施工单位完成剩下工程，造成我司支出增加，目前已支付双凤公司进度款2520773元（按产值80%支付）。
4、邮件全程跟踪查询结果。证明：江苏火花公司收到了我司发出的《关于立即解除亳州恒大城项目首期运动中心钢结构及屋面工程施工合同》的告知函。
被告（反诉原告）对原告提供的证据发表如下质证意见：
对证据一真实性、合法性无异议，关于格式条款问题，这不属于格式条款一系列合同主文部分均直接引用，延用通用条款，在签合同之前，合同主文及通用条款均经双方协商，通用各款不属于格式条款，不能因是一方提供对另一方有不利的地方就说该条款无效。即便是属于格式条款也不等于是无效条款。
对证据二：1、真实性无异议，证明目的有异议。申请表是部门流程表，17、12条结尾表述，仅为发包人内部参考，是内部审核流程，不作为同意与否的证据。2、无异议，实际付款即为1193452.73元。3、015号联系单，承包人应在发生障碍时五日内向我公司提起工期顺延申请，但对方未提出。016号联系单详见答辩意见，有权拒付。021号联系单有权拒付。回复单是内部审核流程，不作为同意与否的证据。025号联系单及回复意见同上。
对证据三：1、图纸真实性有异议，没盖章及签字，相关图纸以双方签字及盖章为准，对该证据三性均有异议。2、联系单，属于合同签订时总价范围内不支持，如符合合同约定在范围内可调整，我们的合同是总价包干合同，不存在工程量调整。3、8.9联系单，原始凭证没有监理单位认可及盖章，对真实性不予认可。4、8、16通知单，真实性无异议，证明目的有异议，只是正常的工程量修改，不足以证明其证明目的所谓的增加工程量。
对证据四：1、真实性无异议，证明目的无异议，不能证明工期延误由我方造成，且原告一直未提出工期拖延申请。2、3、4、5、6、7真实性无异议，证明目的有异议，根据合同通用条款14.12条约定，发生工期顺延的条件非常明确，并且承包人应在发生障碍五日内提出工期顺延，否则视为放弃，工程联系单中的事项不构成工期顺延，即使构成也未提出，视为放弃。工程进度过程中，图纸有细微更改是正常的。
对证据五：1、6月27号复印件，三性均无异议。2、7.4后期已解决，并且导致工程不能进行的原因在于反诉被告，下雨不构成工期延误的正当理由。3、7.25复印件，三性均有异议。4、8.8复印件，三性均有异议。5、8．14真实性无异议，证明目的有异议。证明相关项目人员不参加考勤及委托人员不一致等事实。6、8.16真实性无异议，证明目的有异议，张军并非原告约定的组织架构人员。证明目的同上。7、8.29原告存在施工滞后，不达标行为。8、9.5真实性无异议，证明目的有异议，不是架构人员。安全违规。9、9.15真实性无异议，恰恰证明我公司配合其工作，不能施工的主要原因是对方尺寸偏差，我方只是次要原因。10、9.18真实性无异议，证明目的有异议，我方无责任，是对方施工准备不充分。11、9.19真实性无异议，证明目的有异议，火花自己尺寸偏差才导致不能施工。12、9.25真实性无异议，证明目的有异议，该火花参会人员不是约定的项目组织策划人员，证明原告违约的事实。13、9.29函件内部与事实不符。对方违约，我方有权拒付工程款，但为了工作，我公司支付了近120万元工程款。10.8回复函我方提供，证明目的不认可。
对证据六：1、照片22张三性均有异议，不能证明照片拍摄时间及地点。2、公证书真实性无异议，证明目的有异议。该公证书是2013年1月14日前作的，该公证书恰恰证明了拍摄内容是其所说的现状，但是否真实现状，没有言明，据2012.9.19编号0242工程联系单，原告自认在9月19日之前人员已撤离，而公证书日期是2013年1月14日，时间上相矛盾，证明不了其证明目的。
对证据七：1、鉴定申请是向法院提供的。2计算明细有异议，三性均有异议，是原告单方制作，没有被告签字，不能作为证据，工资发放单质证意见同计算明细。
对证据八：函，江苏火花无权解除合同，因其违约，我们有权拒付款，我们2012年10月18日有回复函。
对证据九：12.27同证据八意见。1.2.3火花无权解除合同，保管义务是火花公司，我公司回复函中提到积极协商的问题，结算款只是其单方的，不应被采纳，我司举证函件中均对其函件予以了正面回复。
对反诉被告（原告）所举证据（除本诉以外）的质证意见：
证据一至证据六质证意见同上。
证据二1、真实性无异议，证明目的有异议，招标文件的通用条款恰恰说明了反诉被告在投标时已对通用条款进行了审核并无异议。2、保证金10万元收据真实性无异议，但是否已退还或转为履约保证金我们要回去核对，但即使转为履约保证金也未足额缴纳，我方可拒付工程款。3、收到发票无异议，根据合同约定，原告应在申请工程款前开具发票，无异议。
证据三：真实性无异议，证明目的有异议，监理通知单及回复单均证明了反诉被告在履约过程中一系列的违约行为，反诉被告应加快施工进度，整改施工质量。
原告对被告所举证据发表如下质证意见：
对第一组证据：合同未约定其它部位钢结构的工期，仅约定了游泳馆、篮球馆、网球馆工期各40天，通用条款是格式条款，是恒大单方面制作的。招投标时中标保证金转为履约保证金。
第二组证据：合同解除时尚不具备开工条件，拖延40天。
第三组证据：1、火花委派项目经理张军具备相应资质，虽与约定人员不一致，但约定只要具备资质就行，恒大收到通知时未表示异议，说明是同意的。2、只是一部分，有异议。3、函不予认可。4、会议纪要说明恒大不予配合我们工作，也证明了张军一直参加考勤。5、照片有异议，与我方及公证处拍摄的照片均不符，没反映现场真实情况。6、监理是恒大派的，其作的说明不利于我方的不应作为定案依据。
对证据1监理回复单，我方也已举证，在施工前，我方已向恒大提供项目经理为张军的通知及其资质，恒大未提出异议，安装不上网架是尺寸存在偏差，是图纸设计及土建施工的偏差造成的，反映的其它问题我方已完成，不存在违约。
对证据2真实性无异议。
对证据3.1、合同三性均无异议，合同第四条开工时间2013年4月5日，但合同签订时间2013年5月8日，明显涉嫌造假，总工期60日，我方已全部进厂的情况下，用不了60日，是虚假合同，该合同内容对火花公司无约束力，与本案无关联性，特别是关于工程款的约定，合同的报价清单表明显虚假，火花提供的工程进度申请表说明网架材料已全部进厂，在此情况下，恒大城双方约定网架材料价款是明显虚假的。
证据4.并不体现邮寄内容，即使邮寄的是解除合同告知函，这也是火花通知恒大解除合同3日后发出的，对火花通知解除合同后产生的损失与火花无关。
本院在审理工程中，火花钢结构公司提出申请，要求对其已完成的工程量价款进行司法鉴定，上海建惠建设咨询有限公司接受委托，于2014年8月15日作出建惠鉴字BZ（2014）002号鉴定报告：经鉴定，火花钢结构公司施工完工部分价格为1734454.20元。双方当事人对该鉴定报告均不持异议。
经庭审举证、质证，合议庭对原、被告所举证据认证如下：
因恒大置业公司对火花钢结构公司的证据一、二、四、五的真实性无异议，故对原告的证据一、二、四、五的真实性予以认定。对原告的证据八、九被告的质证意见为原告无权解除合同，对证据八、九的真实性并未提出异议，故对原告证据八、九的真实性予以认定。原告对被告的第一组证据、第二组证据真实性无异议，对被告第一组、第二组证据的真实性予以认定。对上海建惠建设咨询有限公司2014年8月15日作出的建惠鉴字BZ（2014）002号鉴定报告鉴定的火花钢结构公司施工完工部分价格为1734454.20元，本院予以认定。
经审理查明，2012年6月8日，原、被告双方签订《亳州恒大城项目首期运动中心钢结构及屋面工程施工合同》，约定被告将亳州恒大城项目首期运动中心钢结构及屋面工程发包给原告施工，合同总价款是3560000元，付款方式：一、本工程以单项工程为单位，分别根据工程进度分期结算、分期付款。二、合同生效后7天内，发包人支付各单项工程合同包干价的15％作为预付款。三、各单项工程的全部钢网架材料进场并开始施工后7天内，承包人申请进度款，双方确认后，7个工作日内，发包人支付该单项工程合同包干价的25％作为进度款。四、各单项工程的全部钢结构工程完工，且屋面材料全部进场并开始施工后7天内，承包人申请进度款，双方确认后，7个工作日内，发包人支该单项工程合同包干价的25％作为进度款。五、各单项工程竣工验收合格后，发包人累计支付至各单项工程实际完成量的80％作为进度款。六、工程结算后两个月内发包人累计付款至各单项工程结算价的95％，剩余结算造价的5％作为工程保修金……八、施工用水电费扣除：施工用水、用电量经发包人、总承包单位及承包人三方签字确认，水电费由发包人代缴后在承包人当期进度款中扣回。当期进度款不足以抵扣的，从承包人下期进度款或结算款中扣除。火花钢结构公司委派何发龙为项目经理。并约定委派的项目经理须持有与工程项目相适应的真实有效的资格证书，负责施工期间的施工质量、安全等问题。2012年5月3日，火花钢结构公司缴纳投标保证金10万元，2012年7月23日开具发票1424000元。2012年6月18日，双方签署其他部位钢结构开工令，2012年7月4日，签订游泳馆、网球馆、篮球馆、羽毛球馆开工令。2012年6月14日火花钢结构公司出具授权委托书，由张军作为火花钢结构公司的合法代理人，任项目经理。合同签订后，原告进行了施工，在施工过程中，恒大置业公司分别于2012年6月28日（一份）、2012年7月19日（两份）、2012年7月25日（两份）向恒大置业公司申请工程进度款，恒大置业公司于2012年7月25付534000元；2012年8月6付200000元；2012年8月17付11452.73元；2012年8月29日付200000元；2012年9月25付148000元；合计付款1193452.73元；后由于价款支付和工程进度、工程质量等原因，双方产生纠纷，导致工程建设停工。恒大置业公司于2012年10月16日通知被告解除合同，要求恒大置业公司结算工程价款，赔偿损失。恒大置业公司认为火花钢结构公司履约过程中存在未按照合同约定及时交纳履约保证金或履约保函、项目组织架构人员缺勤、不执行或延迟执行工程师发出的合理指令，工期严重迟延、中途擅自退场、擅自解除合同等一系列重大违约行为，有权拒付工程款，为此，原告提起诉讼，请求依法判令被告恒大置业公司向原告火花钢结构公司给付工程款618748.22元、利息（自2012年8月4日起至付清日止按同期银行贷款利率计算，其中2012年8月4日至2013年9月4日期间的利息为40218.63元），并赔偿经济损失211785元，合计870751.81元。恒大置业公司提起反诉，请求判令反诉被告火花钢结构公司向反诉原告恒大置业公司支付工程违约金128万元。给反诉原告的工程开发建设造成巨大经济损失。请求判令反诉被告向反诉原告支付工程违约金128万元。
本院在审理过程中，根据火花钢结构公司的申请，对其已完成的工程量价款进行司法鉴定，经鉴定，火花钢结构公司施工完工部分价格为1734454.20元。
综合原告火花钢结构公司，被告恒大置业公司双方的辩称及举证、质证意见，归纳本案一审争议焦点：一、在履行《亳州恒大城项目首期运动中心钢结构及屋面工程施工合同》中，哪一方违约？二、火花钢结构公司是否按运动缴纳履约保证金或保函？恒大置业公司是否有权拒付合同款项？三、火花钢结构公司解除合同、中途退场是否属于违约行为？是否应当支付违约金128万元？四、恒大置业公司是否应当支付火花钢结构公司工程款？应当支付多少工程款？
一、2012年6月8日，火花钢结构公司与恒大置业公司签订《亳州恒大城项目首期运动中心钢结构及屋面工程施工合同》双方主体合格，意思表示真实，是有效合同，双方当事人应按合同约定进行履行。
火花钢结构公司于2012年6月8日与恒大置业公司签订《亳州恒大城项目首期运动中心钢结构及屋面工程施工合同》，约定合同总价为356万元，各单项工程包干总价如下：网球馆包干价1162351.02元，游泳馆包干价915826.73元，篮球馆、羽毛球馆包干价为1151838.07元，其他部位钢结构329984.28元，合同生效后七日内，发包人支付各单项工程包干价的15%作为预付款，故恒大置业公司应当于2012年6月15日之前支付火花钢结构公司预付款（1162351.02＋915826.73＋1151838.07＋329984.28）×534000.02元，恒大置业公司未举出证据在2012年6月15日之前支付该款项故构成违约。
《亳州恒大城项目首期运动中心钢结构及屋面工程施工合同》第十条第三项约定，各单项工程的全部钢网架材料进场并开始施工后七日内，承包人申请进度款，双方确认后，七个工作日内，发包人支付该单项工程合同包干价的25%作为进度款，火花钢结构公司工程款进度申请表证明，其他部分钢结构材料于2012年6月22日全部运抵现场，并要求恒大置业公司支付合同约定的25%的工程进度款（329984.2×25％）82496.05元，恒大置业公司的负责人马学伟于2012年7月19日在工程款进度申请表上签字同意支付，游泳馆网架材料于2012年7月14日运抵现场，要求恒大置业公司支付合同约定的工程进度款（915826.73×25%）228956.68元，马学伟签字同意支付。网球馆钢架材料于2012年7月24日全部运抵现场，要求恒大置业公司支付合同约定的工程进度款（1162351.00×25％）290587.75元。马学伟签字同意，但恒大置业公司在签字确认同意支付后，七日内并未向火花钢结构公司支付，故恒大置业公司仍构成合同违约。
2012年4月25日，恒大置业公司发出的招标重要说明中，要求各投标单位在2012年5月3日上午11时之前向招标单位缴10万元投标保证金，中标单位保证金在签订合同后自动转为履约保证金，并缴齐不足部分，2012年5月3日，火花钢结构公司通过转账后给恒大置业公司10万元，5月4日，恒大置业公司给火花钢结构公司出具10万元投标保证金收据，因此，在火花钢结构公司与恒大置业公司签订《亳州恒大城项目首期运动中心钢结构及屋面工程施工合同》后，该保证金依恒大置业公司招标说明已转为履约保证金，《亳州恒大城项目首期运动中心钢结构及屋面工程施工合同》第十四条第二项约定：合同签订后七日历天内，承包人应向发包人缴纳合同总价3%的履约保证金，双方合同总价为356万元，3%的履约保证金额为10.68万元，火花钢结构公司缴纳的10万元投标保证金已转成履约保证金，对于不足部分0.68万元，恒大置业公司如坚持火花钢结构公司补足，应在签订《亳州恒大城项目首期运动中心钢结构及屋面工程施工合同》时要求原告补足，恒大置业公司未要求补足，不能认为火花钢结构公司违约。
《亳州恒大城项目首期运动中心钢结构及屋面工程施工合同》第十条第九款约定，承包人在领取每一次进度款时必须按发包人要求到工程所在地的主管税务机关领取开具真实合法有效的工程建安发票，其他任何发票发包人将拒收，而火花钢结构公司已于2012年7月23日开具了142.4万元的亳州市地方税务局通用机打发票，恒大置业公司提出原告未开具发票与事实不符，认为原告违约理由不能成立。
通用条款，第17.4，25.1、5、12、13、15，26.2中的约定，因恒大置业公司已先期违约，故不能依据通用条款的有关规定，认定火花钢结构公司违约。
二、如上所述，火花钢结构公司按约定缴纳了履约保证金10万元，恒大置业公司亦应当依《亳州恒大城项目首期运动中心钢结构及屋面工程施工合同》约定支付工程进度款，而无权拒付工程进度款。
三、2012年9月29日，火花钢结构公司向恒大置业公司发函提出以下问题：（1）支付2012年7月25日批准未支付的工程进度款230547.26元；（2）B1区西侧脚手架拆除尚未清理完毕，柱顶埋件十字轴线未弹出，网架无法安装；（3）B2区网架因土建问题安装空间不够，贵公司提出的解决方案已二十多天未见实施，网架无法继续安装（4）B3区脚手架贵司未清理完毕，柱顶埋件十字轴线未弹出网架无法安装；（5）已完成的A区屋面工程远远超出合同的工程量，至今未确认工程量，按合同约定请求确认；（6）因贵公司未按约付款、提供施工条件等行为造成窝工损失如何承担问题，如贵公司逾期仍未解决上述影响施工进度的付款、施工条件等问题，所产生的法律后果将全部由贵公司承担。
2012年10月16日火花钢结构公司致函恒大置业公司，提出1、根据贵我双方签订的《亳州恒大城项目首期运动中心钢结构及屋面工程施工合同》第一部分第十条合同生效后7天内，发包人支付各单项工程合同包干价的15%作为预付款。该项预付款的支付延时40余天。2、根据贵我双方签订的《亳州恒大城项目首期运动中心钢结构及屋面工程施工合同》第一部分第十条“各单项工程的全部钢网架材料进场并开始施工7天内，承包人申请进度款，双方确认后，7个工作日内，发包人支付该单项工程合同包干价的25%作为进度款”的约定。7月25日申请并批准同意支付进度款578547.26元至今已有84天仍有230547.26元未支付。3、根据2012年7月4日贵司项目部签发的B1、B2、B3区网架施工令，应即时为我司提供施工条件，但现场总是不具备条件，无法顺利施工，大量人员窝工，给我公司造成重大的经济损失。4、我司9月29日致贵公司函的内容：要求至2012年10月10日前解决的现场问题，也未能实现。……现通知贵公司解除合同，请贵公司立即结请我公司已完成的工程量价款，另赔偿窝工损失，均能证明恒大置业公司未按《亳州恒大城项目首期运动中心钢结构及屋面工程施工合同》约定支付工程进度款，未提供符合约定的安装条件，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）项的规定，火花钢结构公司要求解除合同的行为不构成违约。
恒大置业公司反诉提出要求火花钢结构公司支付违约金128万元的依据是1、原告项目组织管理架构人员考勤违约，应从工程进度款中扣除61600元，2、原告工期违约，每迟延一天按合同总价356万元1‰向发包人支付违约金，共计605200元，3、原告擅自解除合同，中途退场，应承担合同约定总价30%违约金1068000元。因恒大置业公司未按约定支付工程进度款，已构成违约，且未提供符合合同约定的安装条件，而要求火花钢结构公司项目管理架构人员如期参加被告组织的考勤并不具有合理性，以原告人员缺少的考勤次数，要求累计扣除工程进度款61600元的反诉请求，本院不予支持。
因恒大置业公司违约在先，在没有按约定支付工程进度款，提供约定的安装条件下，将工期违约的责任归责于原告，理由不能成立，反诉请求火花钢结构公司支付工期预期违约金605200元，本院不予支持。
如上所述，火花钢结构公司在恒大置业公司不按约定支付工程进度款，经催告后仍不支付，且不能提供合同约定的安装条件下，向被告提出解除合同，原告的行为符合法律规定，被告要求其承担合同约定总价30%的违约金1068000元的反诉请求本院不予支持。
火花钢结构公司完成的工程量，已经上海建惠建设咨询有限公司鉴定，已完工部分的价格为1734454.2元，双方对已鉴定的已完工工程部分价格没有异议，扣除恒大置业公司已支付的工程进度款1193452.73元，恒大置业公司尚欠的工程款541001.47元，应当支付给火花钢结构公司。
因火花钢结构公司未提供何时做完施工工程已完工部分，故其要求被告支付利息的起算日，本院确定为原告要求解除合同之日，即2012年10月16日，原告要求被告赔偿经济损失211785元，因原告停工、窝工显然要造成施工设备、人员工资的损失，但如何计算，原告提供的证据不充分，本院将原告要求的利息及损失均计算在被告逾期付款、利率按同期银行贷款的利率的4倍计算的利息之内。
综合以上分析，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条的规定，判决如下：
一、被告亳州恒大置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告江苏火花钢结构集团有限公司工程款541001.47元，以及自2012年10月16日起至本判决履行之日止按中国人民银行规定的同期银行贷款利率4倍计算的利息。
二、驳回原告江苏火花钢结构集团有限公司其他诉讼请求。
三、驳回反诉原告亳州恒大置业有限公司的反诉请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费12508元，由原告负担3298元，被告负担17370元。反诉案件受理费8160元，由被告亳州恒大置业有限公司负担。鉴定费66000元，由原告江苏火花钢结构集团有限公司负担20000元，亳州恒大置业有限公司负担46000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。
审判长 苏维丽
审判员 陈 芹
审判员 许 林
二〇一四年十一月十七日
书记员 赵昱昱