河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫12民终334号上诉人（原审原告）：河南嘉辰亿星文化传媒有限公司。组织机构代码：56104515-3。法定代表人：张琳琳，系该公司总经理。住所地：河南省郑州市郑东新区商务内环路**号**层****号。委托诉讼代理人：黄瑞，河南扬善律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：三门峡高阳山温泉度假区开发有限公司。组织机构代码：57632199-0。法定代表人：王清苗，系该公司董事长。委托诉讼代理人：张培强，河南宇萃律师事务所律师。代理权限为特别授权。上诉人河南嘉辰亿星文化传媒有限公司（以下简称嘉辰亿星公司）与被上诉人三门峡高阳山温泉度假区开发有限公司（高阳山度假区开发公司）合同纠纷一案，不服陕州区人民法院作出的（2015）陕民初字第1432号民事判决向本院提起上诉。本院于2017年2月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人嘉辰亿星公司委托诉讼代理人黄瑞，被上诉人高阳山度假区开发公司委托诉讼代理人张培强均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审经审理查明，嘉辰亿星公司是一家登记注册的有限责任公司，营业执照核准的经营范围为：设计、制作、代理、发布国内广告；企业形象策划；市场营销策划；会务服务；文化艺术交流策划；展览展示服务；演出经纪（凭有效许可证核定的经营范围及有效期限经营）。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。2014年12月27日，双方签订《天耀陕州/高阳山传奇（暂定名）大型水秀演出编导制作合作协议书》，该协议书约定：原审被告聘请原审原告作为水秀表演《天耀陕州/高阳山传奇》（暂定名）的总编剧、舞台设计、演员培训、部分道具制作等工作，原审原告负责本剧创作期间的编导、舞台设计、演员甄选、演出排练、部分道具的制作、演出视频制作、演出音乐制作及演职人员的邀请及排练期间演员的酬劳。原审原告应具有负责上述业务的相关资质。本剧演出时间定为2015年2月8日。本剧首演后的一个月内为磨合期，原审原告需安排演出督导驻扎演出场地。原审被告可根据观众反馈提出合理修改意见，在不涉及到额外产生成本的条件下给予无偿改编，如产生额外费用由双方沟通解决。原审原告负责本剧的整体舞台设计，但不承担舞台设备购买及舞台施工安装。全部创作及制作费用为人民币1330000元税后。第一次支付，本协议签署三日内，支付全额的10%即133000元；第二次支付，在原审原告提交剧本得到双方初步确认后，支付15%即199500元；第三次支付，在正式演出前一周（2015年2月5日前），演出彩排得到双方认同后，支付全额的35%即465500元；第四次支付，本剧首演后一个月内即2015年3月8日前，支付全额的40%即532000元。该合同附件约定：巨屏及投影整体视频应达到2K级别高清视频90分钟，费用55万。双方合同签订后，原审原告根据合同约定制作了《天耀陕州/高阳山传奇》（暂定名）大型水秀演出节目。原审被告按照合同约定及时支付了第一次、第二次制作费，第三次制作费于2015年2月10日、2月16日分两次支付给原审原告30万元。节目首演后，原审被告于2015年7月29日支付20万元。先后支付原审原告公司832500元，剩余497500元未付，原审原告找原审被告讨要，原审被告不还。双方发生争议，原审原告于2015年10月21日提起诉讼，要求原审被告归还欠款。庭审中，原审被告辩称该视频没有达到2K级别，原审原告称交给原审被告的视频达到了2K，双方发生争议，原审原告出具了存储有视频的移动硬盘，原审被告出具了视频光盘，原审法院委托西北政法大学司法鉴定中心鉴定：移动硬盘中存储在两个文件夹中的27段视频均未达到主流2K级别的清晰度；两张光盘中存储的24段视频也未达到主流2K级别的清晰度。鉴定费9000元。原审法院认为，双方签订的《天耀陕州/高阳山传奇（暂定名）大型水秀演出编导制作合作协议书》，原审原告承揽了原审被告的演出节目的编导和制作，超越了原审原告的经营范围，但超出的节目编导和制作没有违反国家限制经营、特许经营以及法律、法规禁止经营的规定，根据《最高人民法院《关于适用若干问题的解释（一）》第十条规定：当事人超出经营范围订立合同的，人民法院不因此认定合同无效。因此原审被告辩称原审原告超越经营范围签订合同，主张合同无效的意见不予采纳。签订的合同是双方的真实意思表示，且已开始履行，应当认定该合同有效，对双方当事人均有约束力。合同约定原审原告制作的整体视频制作必须达到2K级别高清视频标准，该项费用55万元，经鉴定，原审原告没有达到合同要求的高清标准，即该产品不符合约定，依法应当按照当事人的约定承担违约责任。但双方的合同对质量不符合约定的违约责任约定不明确，根据本案的实际情况，可以选择减少价款。双方合同标的133万元，原审被告已经支付83.25万元，剩余49.75万元未付，原审被告以此为由拒绝支付剩余价款，予以支持。原审原告代理人黄瑞在第二次庭审中称双方合同没有约定视频清晰度应当达到2K标准，经查，原审被告提交的合同附件的费用清单中明确载明“支出项目巨屏及投影整体视频2K级别高清视频90分钟费用55万”，原审原告代理人黄瑞虽称该费用清单不是合同的组成部分，但是却不能提交合同的费用清单。原审被告在第一次庭审中辩称原审原告制作的视频不能达到2K标准，原审原告还针对该辩解意见申请对视频是否达到2K标准进行鉴定，原审原告的另一代理人晋爱琴，在对检材质证中称：我们提交给原审被告的光盘是达到2K级别的。因此原审原告的代理人黄瑞的代理意见不予采信。原审被告在第二次庭审中提起反诉，要求原审原告赔偿经济损失60万元，原审法院未予受理，原审被告可另行起诉。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第九条、第四十四条、第六十条、第一百一十一条之规定，判决：驳回河南嘉辰亿星文化传媒有限公司的诉讼请求。案件受理费8760元，由河南嘉辰亿星文化传媒有限公司承担；鉴定费9000元，由三门峡高阳山温泉度假区开发有限公司承担。上诉人嘉辰亿星公司不服，向本院提起上诉称：1、原审法院认定上诉人违约属于认定事实错误，上诉人的合同义务已经全部履行，不存在违约。2、原审法院判定的违约金没有事实和法律依据。该费用清单系被上诉人杜撰的，仅约定了全部制作费用为133万元并未约定各分项费用、更未约定整体视频制作费用为55万元。请求撤销原审判决，改判被上诉人支付上诉人创作及制作费用497500元。并由被上诉人承担本案诉讼费用。被上诉人高阳山度假区开发公司答辩称：原审认定事实清楚、适用法律正确，应依法予以维持。上诉人没有按合同约定履行，致使我方合同目的无法实现，应承担违约责任。二审查明的事实与原审查明事实一致。本院认为，关于上诉人嘉辰亿星公司是否违约的问题。经查，双方当事人的合同未对质量标准进行约定，上诉人代理人在第二次庭审中亦称双方合同没有约定视频清晰度应当达到2K标准。但在原审第一次庭审中，当被上诉人辩称制作的视频不能达到2K标准，上诉人还针对该辩解意见申请对视频是否达到2K标准进行鉴定，其代理人晋爱琴在对检材质证中称：我们提交给的光盘是达到2K级别的。经司法鉴定该视频未达到约定的标准。因此原审法院依据查明事实认定双方对视频质量有约定，上诉人嘉辰亿星公司存在合同违约行为并无不当。故上诉人的上诉理由不足，不予支持。关于原审法院判定的违约金是否正确的问题。经查，上诉人嘉辰亿星公司虽不认可被上诉人高阳山度假区开发公司提交的费用清单，但其既不能提供合同的费用清单也不能对合同总价款中各分项的制作费用作出合理说明。故原审依据上述事实及生活常理认定该清单为合同附件进而认定违约金数额并无不当。上诉人该上诉理由不予支持。综上，上诉人的上诉理由不足，本院不予支持。原审认定事实清楚，判决结果正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8763元，由上诉人河南嘉辰亿星文化传媒有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  范俊洁审判员  王永建审判员  宋东飞二〇一七年四月二十八日书记员  张 鹤