吉林省敦化市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）敦民初字第1445号
原告金哲，住敦化市。
委托代理人王凤云，住敦化市。
委托代理人贾洪锋，吉林敦诚律师事务所律师。
被告王迪，住敦化市。
被告敦化市昌通运输有限责任公司，住所敦化市。
法定代表人王玉生，该公司董事长。
委托代理人姜美义，该公司职员。
被告中国人民财产保险股份有限公司敦化支公司。
法定代表人董成龙，该公司经理。
委托代理人金花子，吉林达公伟业律师事务所律师。
原告金哲诉被告王迪、被告敦化市昌通运输有限责任公司（以下简称“昌通公司”）、被告中国人民财产保险股份有限公司敦化支公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成了合议庭，公开开庭进行了审理。原告金哲及其委托代理人王凤云、贾洪锋，被告王迪、被告昌通公司的委托代理人姜美义、被告保险公司的委托代理人金花子到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
金哲诉称：2015年4月28日8时40分许，王迪驾驶挂靠昌通公司的吉HT34**号出租车，沿北环城路由东向西行驶到妇幼保健站路段向南左转弯时，与由西向东金哲驾驶的自行车相撞，造成金哲受伤。经敦化市公安局交警大队道路交通事故认定书认定，王迪负全部责任，金哲无责任。王迪驾驶的车辆在保险公司投保了交强险和责任限额为5万元的第三者责任险。金哲伤后入住敦化市市医院治疗，主要诊断为右侧肩锁关节脱位、硬膜下血肿、脑挫裂伤、外伤性蛛网膜下腔出血等，住院32天，花费住院医疗费23717元、门诊费153元。金哲所受之伤经吉林天平司法鉴定所鉴定构成两处十级伤残，护理期限为60天，营养期限为60天，右肩锁关节钢板取出费用11000元。原告要求赔偿的项目包括：1.医疗费23870元、2.护理费7444.8元（124.08元／天×60天）、3.住院伙食补助费3200元（32天×100元／天）、4.营养费3000元（60天×50元／天）、5.残疾赔偿金27861.38元（23217.82元／年×（20-10）年×（10%＋2%）］、6.鉴定费2500元，鉴定花费的交通费92元、7.右肩锁关节脱位术之钢板取出术的费用11000元、8.精神损害抚慰金5000元、9.误工费176.73元／天×60天=10603.8元，以上合计94571.98元。以上误工费、护理费、残疾赔偿金是根据2014年度吉林省城镇居民的赔偿计算标准，金哲发生事故是是70周岁，计算残疾赔偿金年限为10年，由于鉴定出两处十级伤残，所以计算残疾赔偿金时加了系数2%。误工费的计算标准为卫生和社会工作行业的平均工资，因为金哲退休之后一直从事卫生行业工作，60天是根据护理期限定的，没有鉴定误工期限，不要求鉴定，请求法院根据现有证据确定。事发后王迪已经赔偿金哲6000元。以上所有赔偿项目，要求保险公司在交强险和商业三者险保险限额内承担赔偿责任，剩余部分要求王迪和昌通公司承担连带赔偿责任。
王迪辩称：金哲陈述的事实经过属实，但对交通事故认定书中责任划分有意见，主要的理由是金哲驾驶非机动车占用机动车道行驶而导致发生的事故，所以王迪不应当负全部责任。王迪收到了交警大队的交通事故认定书，但是当时没有申请复核。王迪与昌通公司之间是挂靠关系，王迪是涉案车辆的实际所有人，车辆的保险都是昌通公司向保险公司投保的。本案起诉前向金哲支付了2000元医疗费，起诉之后与金哲调解又给付金哲4000元，一共已经给付金哲6000元。对保险条款中负全部责任的免赔率为20%没有意见。对于医疗费、护理费、住院伙食补助费、钢板取出费用、鉴定费及鉴定用的交通费认可。对于营养费由于没有医嘱不认可。对于误工费没有鉴定出的误工期限，只能按住院天数32天认可，误工费标准按照原告是医疗工作者按法律规定确定就行。精神损害赔偿金由法院判决。以上所有的项目都应当由保险公司承担，保险公司按法律规定不理赔的王迪承担。对于保险公司要求按甲、乙、丙类药物分类核减后再进行理赔的意见，王迪不认可，要求保险公司赔偿所有的医疗费。
被告昌通公司辩称：王迪和昌通公司是出租汽车经营权承包使用合同关系，即挂靠关系，王迪是肇事车辆的实际所有人，昌通公司与王迪承担连带责任。第二被告和第三被告之间是保险合同关系，昌通公司将肇事车辆在保险公司投保了交强险和商业三者险，商业第三者险责任限额为5万元，没有投不计免赔险。昌通公司认可交通事故认定书，王迪在本起交通事故中负全责，全责的免赔率为20%，所以保险公司商业险内最多只能赔偿4万元。金哲诉求的所有赔偿项目依据法律规定确定。
保险公司辩称：昌通公司所述的关于保险合同的事项均属实，事故车辆吉HT34**在保险公司投保机动车强制保险和商业第三者险，商业第三者险限额为5万元，没有投保不计免赔险。事故发生在保险期间内，保险公司同意在交强险和商业第三者险限额内按照合同约定及相关法律规定进行合理赔偿，对于超过交强险各分项赔偿限额以上的部分根据被保险机动车驾驶人在事故中所负的事故责任、商业第三者约定的责任比例、免赔率、在商业第三者险的限额内进行赔偿，本案免赔率为20%。对于金哲要求赔偿的各项：1.医疗费应当按照国家基本医疗保险的标准核定，保险公司对甲类药物全赔，乙类药物赔80%，丙类药物不赔偿。经审核乙类药物核减金额为3601.01元，丙类药物核减金额为1621.80元，合计核减金额为5222.81元。2.交通费应为本次事故发生因就医转院治疗实际发生的费用。3.营养费应根据最高院的司法解释规定营养费应参照医疗机构的意见，而不是鉴定机构的意见，如金哲不能提供医疗机构的意见，保险公司不予认可。4.对于残疾赔偿金，请求法庭调整多等级赔偿比例，保险公司认可比例为11%。5.对于鉴定费，根据保险合同约定，鉴定费不属于保险公司的理赔范围。6.对于后续治疗费，因后续治疗费尚未实际发生，甲、乙、丙类药物无法进行审核，因此保险公司只能按80%赔偿。7.精神损害抚慰金过高，请求法庭酌情予以调整。8.误工费，事故发生时金哲已71周岁，已达退休年龄，保险公司不同意对误工费的赔偿。误工天数保险公司依据鉴定意见予以赔偿，如金哲不能提供鉴定的误工天数，保险公司不认可。9.住院伙食补助费结合医疗机构的病历及住院天数确定。10.对护理费没有意见。
本案争议的焦点是：1.金哲诉请的各项损失是否存在，数额是多少；2.如损失存在，三被告应如何分担。
针对本案争议的焦点，金哲向本院提供证据有：
证据1.交通事故认定书一份。
证明：本起事故中王迪负全部责任，金哲无责任。
三被告均质证称无异议。
证据2.敦化市医院住院病历一份、用药清单一份、出院诊断书一份。
证明：金哲因本次交通事故造成的伤情、用药情况及需要二次手术取出钢板的事实。
王迪和昌通公司均质证称无异议。
保险公司的质证意见是：对证据真实性没有意见，但保险公司需对用药情况按国家基本医疗保险的标准进行核定，分出甲、乙、丙类用药进行分别赔偿，金哲不必要的检查保险公司不赔偿。
证据3.敦化市医院住院票据一张、门诊票据两张、费用清单一张、门诊手册一份。
证明：金哲因本次交通事故住院32天，花费医疗费23870元。
王迪的质证意见是：没有意见，其中我给金哲垫付了2000元。
昌通公司质证无异议。
保险公司的质证意见同上一份证据的质证意见。
证据4.CT光片10张、X光片3张。
证明：金哲住院期间拍摄片子的实际情况及所反映出的金哲的伤情，主要用于鉴定。
三被告均质证称无异议。
证据5.金哲身份证复印件一份。
证明：金哲的诉讼主体资格及年龄。
三被告均质证称无异议。
证据6.司法鉴定意见书一份。
证明：1.被鉴定人金哲的硬膜下血肿、脑挫裂伤、外伤性蛛网膜出血评定十级伤残；右肩锁关节脱位致右肩关节活动功能部分丧失评定十级伤残。2.被鉴定人金哲的本次损伤需一人护理六十日。3.被鉴定人金哲本次损伤的营养时间为六十日。4.被鉴定人金哲的右肩锁关节脱位术之钢板取出术的费用评估为11000元。
王迪质证称无异议。
保险公司的质证意见是：对真实性无意见，其他部分与答辩意见一致。
证据7.鉴定费票据。
证明：鉴定费用2500元。
王迪质证称无异议。
保险公司的质证意见是：对真实性无异议，但是鉴定费不属于保险公司的赔偿范围。
证据8.交通费票据五张。
证明：鉴定过程中发生的交通费用92元。
王迪质证称无异议。
保险公司的质证意见是：只能证明鉴定过程发生了交通费用，但保险公司不承担鉴定的交通费用。
证据9.医师执业证书、医师资格证书、医疗机构执业许可证正本、副本各一份、诊所聘用合同一份、证明一份。
证明：金哲的职业是医师，发生事故前在敦化市建委中西医诊所就职。2013年以前金哲是个人开诊所，后来年龄大了，才去别的诊所工作，所以金哲因本起交通事故产生了误工费。
王迪质证称无异议。
保险公司的质证意见是：对证书真实性无意见。诊所的聘用合同中没有金哲的个人信息和履行期限，不能证明金哲在事发前在该诊所工作。
证据10，证明一份。
证明：金哲的职业是医师，发生事故前在敦化市建委中西医诊所就职。自2015年5月28日起，因车祸未到诊所参加工作，2015年9月8日身体康复后到诊所工作。金哲因伤发生误工损失10603.80元，误工天数按护理天数60天计算。
保险公司的质证意见是：对真实性无异议，但误工天数应该按照鉴定机构的意见，而不是按护理天数算。
王迪、昌通公司未向本院提交证据。
针对本案争议的焦点，保险公司向本院提供证据有：
证据1.机动车交通事故责任强制保险单、商业第三者保险单、商业第三者保险合同、商业第三者保险条款。
证明：投保人昌通公司在保险公司进行投保时，保险公司已向投保人明确说明免责条款。被保险机动车驾驶员负全部责任时免赔率为20%。
金哲的质证意见是：对真实性没异议。证据证明的是昌通公司和保险公司之间的保险合同关系，与本案侵权法律关系无直接关联。
证据2.医疗费用审核表。
证明：保险公司按照国家基本医疗保险标准核定医疗费，依据商业第三者保险条款，本案金哲的医疗费中乙丙类核减金额如下：乙类3601.01元，丙类1621.80元，合计5222.81元。
金哲的质证意见是：该证据是保险公司单方做出，金哲在医疗期内所用的药物全部是按医嘱，并无不当，如保险公司不予赔偿，则由王迪和昌通公司赔偿。
经过对证据的分析，本院对本案的证据认定如下：对金哲提供的证据1.交通事故认定书，证据4.CT光片、X光片、证据5.金哲身份证复印件，三被告均质证无异议，本院对以上三组证据予以采信。对金哲提供的证据2.敦化市医院住院病历、用药清单、出院诊断书、证据3.敦化市医院住院票据、门诊票据、费用清单、门诊手册、证据6.司法鉴定意见书、证据7.鉴定费票据、证据8.交通费票据，三被告均质证对真实性无异议，本院对以上五组证据本身予以采信。对金哲提供的证据9.医师执业证书、医师资格证书、医疗机构执业许可证正本、副本、证据10.证明，以上证据可以相互印证，能够证明金哲的职业是医师，从事卫生行业，发生事故前在敦化市建委中西医诊所就职，本院予以采信。对金哲提供的证据9.诊所聘用合同、证明，与本案没有关联性，本院不予采信。对保险公司提供的证据1.机动车交通事故责任强制保险单、商业第三者保险单、商业第三者保险合同、商业第三者保险条款，该组证据来源合法，内容客观真实，可以与昌通公司的答辩意见相互印证，且金哲质证称对真实性无异议，本院对该证据本身予以采信。对保险公司提供的证据2.医疗费用审核表，符合国家基本医疗保险的标准，内容真实客观，本院予以采信。
根据当事人陈述的内容及本院采信的证据，结合庭审调查，本院查明如下事实：2015年4月28日8时40分许，王迪驾驶吉HT34**号小型轿车，沿北环城路由东向西行驶到妇幼保健站路段向南左转弯时，与由西向东金哲驾驶的自行车相撞，造成金哲受伤。金哲伤后入住敦化市市医院治疗，主要诊断为右侧肩锁关节脱位、硬膜下血肿、脑挫裂伤、外伤性蛛网膜下腔出血等，住院32天，花费23870元（其中住院费23717元、门诊费153元）。金哲所受伤，经吉林天平司法鉴定所鉴定：1.被鉴定人金哲的硬膜下血肿、脑挫裂伤、外伤性蛛网膜下腔出血评定十级伤残；右肩锁关节脱位（内固定术后）致右肩关节活动功能部分丧失评定十级伤残。2.被鉴定人金哲的本次损伤需一人护理六十日。3.被鉴定人金哲本次损伤的营养时间为六十日。4.被鉴定人金哲的右肩锁关节脱位术之钢板取出术的费用评估为11000元。本次鉴定产生鉴定费2500元，交通费92元。经敦化市公安局交警大队道路交通事故认定书认定，王迪因驾驶机动车辆转弯未让直行车辆负本起事故的全部责任，金哲无责任。王迪和昌通公司是出租汽车经营权承包使用合同关系，即挂靠关系，昌通公司是肇事车辆吉HT34**号小型轿车的登记所有人，王迪是肇事车辆吉HT34**号小型轿车的实际所有人，该车辆由昌通公司在保险公司投保了交强险和责任限额为5万元的第三者责任险，未投保不计免赔险，保险期间为2014年10月15日0时至2015年10月14日24时。第三者责任保险合同中写明：“投保人声明：保险人已向本人详细介绍并提供了投保险种所使用的条款，并对其中免除保险人责任的条款（包括但不限于责任免除、投保人被保险人义务、赔偿处理、附则等），以及本保险合同中付费约定和特别约定的内容向本人做了明确说明，本人已充分理解并接受上述内容，同意以此作为订立保险合同的依据”，下方有投保人昌通公司盖章。第三者责任保险条款第二十七条约定：“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额”，本案金哲的医疗费核减金额为5222.81元。第三者责任保险条款第九条约定：“保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免赔：（一）负全部事故责任的免赔率20%”。第三者责任保险条款第七条第（七）项约定：“仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，保险人不负责赔偿。”王迪已经给付金哲6000元。金哲发生本起事故时70周岁，从事卫生行业，发生事故前在敦化市建委中西医诊所就职。
本院认为：依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”之规定，王迪驾驶机动车辆转弯未让直行车辆是造成本起事故的直接原因，负本起事故的全部责任，应承担侵权责任。王迪和昌通公司是出租汽车经营权承包使用合同关系，即挂靠关系，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条关于“以挂靠形式从事道路交通运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持”的规定，昌通公司应当对王迪承担责任的部分负连带清偿责任。对于金哲的各项损失，第一、医疗费部分，保险公司举证的保险合同写明投保人声明的内容，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国保险法﹥若干问题的解释（二）》第十三条关于“保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。投保人对保险人履行了符合本解释第十一条第二款要求的明确说明义务在相关文书上签字、盖章或者以其他形式予以确认的，应当认定保险人履行了该项义务。但另有证据证明保险人未履行明确说明义务的除外”的规定，保险公司已经举证证明其已经向投保人履行了明确说明义务，故保险条款第七条、第九条、第二十七条对签订合同双方发生法律效力，医疗费应当按照国家基本医疗保险标准核定，本案金哲医疗费的核减金额为5222.81元。第二、营养费部分，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条关于“营养费根据受害者伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，因金哲的病历及医嘱中均没有加强营养的相关记载，本院认为金哲主张的每日50元标准过高，综合金哲两个十级伤残的情况，本院认为每日20元为宜。第三、继续治疗费部分，因金哲做右肩锁关节脱位术后需进行钢板取出手术，该部分为合理费用，应予以支持。第四、残疾赔偿金部分，在多个伤残等级中，应以最重的伤残等级确定赔偿比例为基数，对于其他伤残，则10-8级增加1%-5%，根据鉴定意见书，金哲为两处十级伤残，以十级伤残赔偿比例10%为基数，另一个十级应增加1%，故金哲的残疾赔偿金的系数应为11%。事故发生时周凤珍为70周岁，故应按10年计算。第五、误工费部分，金哲从事卫生行业，未举出证据证明其收入，故按卫生行业平均工资标准计算误工费，误工期限经本院释明后金哲仍未鉴定，故本院仅能确定金哲住院期间造成了误工损失，即32天，无法确定是否存在其他误工损失。第六、精神损害赔偿金部分，综合金哲的两个十级伤残的伤情，本院认为2000元为宜。第七、鉴定费用部分，鉴定费用属于诉讼费用以及其他相关费用，根据保险条款，保险公司不负责赔偿。肇事车辆由昌通公司在保险公司投保了交强险和责任限额为5万元的第三者责任险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条关于“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称‘交强险’）和第三者责任商业保险（以下简称‘商业三者险’）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，金哲所主张的各项合理损失应当依照上述规则由三被告进行赔偿。交强险限额范围内，金哲的合理损失为：1.医疗费10000元，其中按照国家基本医疗保险核减的医疗费金额为5222.81元，由保险公司在交强险范围内先行赔付；2.护理费7444.8元（124.08元／天×60天）；3.残疾赔偿金25539.6元（23217.82元／年×（20-10）年×（10%＋1%）］；4.精神损害赔偿金2000元；以上合计44984.4元。商业三者险限额范围内，金哲的合理损失为：1.医疗费13870元；2.住院伙食补助费3200元（32天×100元／天）；3.营养费1200元（60天×20元／天）；4.右肩锁关节脱位术之钢板取出术费用11000元；5.误工费176.73元／天×32天=5655.36元，以上合计34925.36元。因本起事故中王迪负全责，根据商业三者险保险合同中的条款，保险公司在责任限额内按20%的免赔率进行免赔，以上商业三者险限额内金哲的合理损失，由保险公司承担80%，即34925.36元×80%=27940.29元。保险公司在交强险限额内和商业三者险限额内共应承担赔偿金哲损失的数额为44984.4元＋27940.29元=72924.69元。商业三者险限额内金哲的合理损失，由王迪承担20%，即34925.36元×20%=6985.07元，另鉴定费用及鉴定花费的交通费用不属于保险公司的理赔范围，应由王迪负担，故王迪应承担赔偿金哲损失的数额为6985.07元＋2592元=9577.07元，扣除王迪已经支付金哲的6000元，王迪应当赔偿金哲各项损失共计3577.07元，昌通公司对以上给付之债负连带清偿责任。综上所述，本院对金哲要求王迪、昌通公司、保险公司赔偿各项损失的诉讼请求部分支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条、第四十四条、《最高人民法院最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十四条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司敦化支公司于本判决生效之后立即赔偿原告金哲人民币72924.69元；
二、被告王迪于本判决生效之后立即赔偿原告金哲人民币3577.07元；
三、被告敦化市昌通运输有限责任公司对以上第（二）项给付之债负连带清偿责任；
四、驳回原告金哲的其他诉讼请求。
如果被告王迪、被告敦化市昌通运输有限责任公司、被告中国人民财产保险股份有限公司敦化支公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2164元，邮寄费50元，合计2214元，由原告金哲负担329元，由被告王迪负担1885元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于延边朝鲜族自治州中级人民法院。
审 判 长 刘晶
代理审判员 李贺
代理审判员 张玲
二〇一六年一月二十一日
书 记 员 蔺达