新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新01民终301号上诉人（原审原告）：浙江精工钢结构集团公司，住所地：浙江省绍兴县柯桥经济开发区。法定代表人：孙关富，该公司董事长。委托诉讼代理人：晏宗武，安徽皋城律师事务所律师。上诉人（原审被告）新疆升晟股份有限公司，住所地：乌鲁木齐高新区。法定代表人：李良甫，该公司董事长。委托诉讼代理人：潘文斌，男，1962年7月29日出生，汉族，该公司职员，住乌鲁木齐市水磨沟区。委托诉讼代理人：杨新佳，新疆星愿律师事务所律师。上诉人浙江精工钢结构集团公司（以下简称浙江精工公司）因与上诉人新疆升晟股份有限公司（以下简称新疆升晟公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服乌鲁木齐市新市区人民法院（2016）新0104民初4657号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人浙江精工公司的委托诉讼代理人晏宗武、上诉人新疆升晟公司的委托诉讼代理人潘文斌、杨新佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。浙江精工公司上诉请求：1.请求撤销一审判决书，改判新疆升晟公司给付工程款1881302.99元、利息426984.86元；2.一、二审诉讼费由新疆升晟公司承担。事实与理由：一、一审扣减“劳保统筹费”772257元错误。根据法律规定，“劳保统筹费”应由建设单位即新疆升晟公司缴纳，不存在为施工企业垫付的说法。二、工程排污费实际是噪声超标排污费，该费用也应由建设单位直接缴纳或由建设单位向施工单位支付该项费用后有施工企业代为缴纳，该费用不存在垫付一说。三、一审不支持利息损失的认定错误。双方对利息无约定，而不是没有利息。新疆升晟公司辩称：上诉人的上诉请求不能成立。第一，民事行为的约定大于法定，上诉人称的违反法律规定，只是地方法规，不是法律。第二，劳保统筹费是为了单位的职工权利而设置，并且对方本身就是施工单位，权利和义务是对等的，应由其缴纳，他也承诺由其承担。第三，根据暂行办法的规定，劳保统筹费由建设单位申请退还，也就是由对方申请退还，而不是我方申请退还。第四，排污费由施工单位来承担。一审判决认定事实清楚，请求驳回上诉人的上诉。新疆升晟公司上诉请求：1.请求撤销一审判决书的第一项，改判我公司给付工程款985571.58元；2.一、二审诉讼费由浙江精工公司承担。事实与理由：一审判决我公司应支付浙江精工公司工程款1036102.99元，没有减去应由其承担的保险费24300元、水电费26231.41元。浙江精工公司在合同中明确承诺保险费应由其承担，我公司只是代缴。水电费是在实际施工中由他们使用的，该费用也应由其自行承担。针对新疆升晟公司上诉，浙江精工公司辩称：新疆升晟公司没有提交缴纳保险费的发票，且费用的缴纳主体是自己。请求驳回上诉人的上诉。浙江精工公司向一审法院起诉请求：1.判令新疆升晟公司给付工程款1981302.99元以及延期付款利息损失426984.86元；2.判令新疆升晟公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2010年3月2日，浙江精工公司与新疆升晟公司签订建设工程施工合同，新疆升晟公司将其500万KVA高压特种变压器项目变压器厂房钢结构工程（以下简称涉诉工程）发包给浙江精工公司施工，工期为2010年3月15日至同年7月10日，工程质量标准为合格，合同价款2678万元（其中9630774元为安装费、17149226元为材料及制作费）为固定总价。该合同对于工程款的支付约定为：每月按实际完成工程量的85%支付工程进度款，付至合同价的85%时停止支付工程款，工程完工经验收合格后付至合同价的90%；工程竣工决算自发包人收到承包人完整的决算资料三个月审定完毕，审定后7日内付至决算造价的95%；剩余5%留作质保金，待保修期满后无质量问题15日内付清余款。该合同中发包人给承包人支付的逾期付款违约金和利息的约定为“无”。该合同中对于保险的约定为：工程开工前，发包人为建设工程和施工场地内的自有人员及第三人人员生命财产办理保险，支付保险费用；运至施工场地内用于工程的材料和待安装设备，由发包人办理保险并支付保险费用；承包人必须为从事危险作业的职工办理意外伤害保险，并为施工场地内自有人员生命财产和施工机械设备办理保险，支付保险费用。该合同附件一质量保修书中约定钢结构的质量保修期为1年，自工程竣工验收合格之日起计算。2010年12月9日，涉诉工程经建设、勘察、设计、监理、施工单位五方验收为合格。涉诉工程造价经委托结算审核，浙江精工公司、新疆升晟公司于2015年10月26日在审核定案书上盖章，涉诉工程总造价为25877650.18元。该审核定案书上载明的施工工期为2010年4月-2010年12月。2014年9月1日，新疆升晟公司致函浙江精工公司关于确认缴纳建设工程排污费的事宜，告知其应承担的排污费为72943元，并说明，如由新疆升晟公司代交，请浙江精工公司出具承诺书，同意此费用在工程款中扣除。浙江精工公司在该函件上签署“同意由贵公司代交，此费用在工程结算时扣除”并盖章。2015年6月2日，浙江精工公司出具承诺书，内容为“根据当地政府规定，施工单位必须向政府缴纳该工程中标价或工程结算价的2.86%劳保统筹基金，方可办理该工程的结算审计工作。现由于我公司资金困难，现委托贵公司代为缴纳该工程劳保统筹基金，贵公司代缴的费用从我公司的结算工程款中扣除，但必须向我公司提供有关缴费的凭证、发票等”。新疆升晟公司于同年7月2日缴纳了2.86%的劳保统筹费772257元。浙江精工公司于同年7月5日出具一份工程款772257元的收据，该收据上盖有浙江精工公司的财务专用章。另，新疆升晟公司于2010年12月23日以浙江精工公司的名义向保险公司支付“建工险”保险费2.43万元。2011年12月，新疆升晟公司向通风系统施工单位支付洞口密闭费用2500元。本案审理中，新疆升晟公司提出浙江精工公司施工期间分摊的水电费26231.41元应扣减。又，浙江精工公司自认本案起诉前新疆升晟公司已付工程款为23896347.19元。起诉后新疆升晟公司又支付了10万元，浙江精工公司对该10万元为已付工程款予以确认。一审法院认为：浙江精工公司、新疆升晟公司对于未付工程款的争议，一是排污费72943元、劳保统筹费772257元、保险费2.43万元、“节点”费2500元及水电费26231.41元应否扣除，二是留作质保金的剩余工程款是否为质保期未届满而不应支付。新疆升晟公司在庭审时提供其缴纳排污费的票据和浙江精工公司确认缴纳排污费函件的复印件，庭审后新疆升晟公司提交了该函件的原件，浙江精工公司对此也回复了书面质证意见，认为结算的工程总造价中已包含排污费或者已结算则不再扣除；新疆升晟公司对其承诺由浙江精工公司代缴劳保统筹费并从结算工程款中扣除的承诺书以及浙江精工公司缴纳劳保统筹费的票据的真实性无异议，但认为该费用未计入工程造价，应由浙江精工公司自行承担。浙江精工公司承诺排污费、劳保统筹费从工程款中扣除，无证据证明结算工程总造价中已包含排污费，也无工程总造价结算未计入排污费、劳保统筹费则不再扣除或者应由新疆升晟公司承担的法律、法规依据，故原审法院对浙江精工公司的意见不予采纳，排污费72943元、劳保统筹费772257元应从工程款中予以扣除。新疆升晟公司提供的证据不能证明“节点”费2500元应由浙江精工公司承担，原审法院对新疆升晟公司提出扣除该费用的意见不予采纳。建设工程施工合同中约定浙江精工公司、新疆升晟公司应各自办理保险，新疆升晟公司仅提供一份以浙江精工公司名义交纳保险费2.43万元的暂收收据，不能证明该费用应由浙江精工公司承担的事实，原审法院对新疆升晟公司提出扣除该费用的意见不予采纳。浙江精工公司施工期间应承担相应的水电费，但新疆升晟公司对此所提供的材料不具有证据能力，故新疆升晟公司对此可另行主张，本案对此不作处理。涉诉工程于2010年12月9日经五方验收合格有工程竣工报告书为证，工程造价审核定案书中记载施工工期为2010年4月至2010年12月，新疆升晟公司以2015年9月21日作为浙江精工公司施工工程的竣工验收时间无事实依据。浙江精工公司、新疆升晟公司合同约定质保期一年自工程竣工验收合格之日起计算，故质保期已届满，即便按屋面防水五年质保期也已届满。质保期已届满则新疆升晟公司应支付剩余工程款。新疆升晟公司本案撤回主张维修费的反诉请求，如其认为屋顶漏水属浙江精工公司施工质量责任方面的问题，可另行主张。本案涉诉工程总造价为25877650.18元，已付工程款为23996347.19元，扣除排污费72943元和劳保统筹费772257元，应付工程款为1036102.99元。浙江精工公司、新疆升晟公司订立的合同中发包人给承包人支付的逾期付款违约金和利息的约定为“无”，该合同中专用条款对于其他未约定的事项标明为“/”，故双方对逾期付款的利息明确约定为无利息，而非没有约定，且结算工程总造价在2015年10月26日才审核定案，浙江精工公司按各笔款项的差额自2010年7月起分段计算利息无事实依据，原审法院对其主张利息损失426984.86元的请求不予支持。判决：一、新疆升晟股份有限公司于本判决生效后十日内给付浙江精工钢结构集团公司工程款1036102.99元；二、驳回浙江精工钢结构集团公司主张延期付款利息损失426984.86元的诉讼请求。本院二审期间，浙江精工公司未提交新证据。新疆升晟公司提交发票一张，用于证明保险费是其缴纳的，该费用应由浙江精工公司承担。浙江精工公司对证据的真实性认可，关联性不予认可，认为其给自己职工所缴纳保险与浙江精工公司无关。本院对该证据的真实性予以认可，因该证据无法证实所缴纳的费用应由对方承担，故该证据与本案的关联性不予认可。二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，围绕浙江精工公司、新疆升晟公司提出的上诉意见和答辩意见，双方所争议的问题，一是排污费72943元、劳保统筹费772257元、保险费24300元、水电费26231.41元应由哪方承担；二是新疆升晟公司是否应支付延期付款利息。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”浙江精工公司上诉认为排污费72943元、劳保统筹费772257元应由建设单位承担，即应由新疆升晟公司负担。根据新疆升晟公司提供的已缴纳排污费、劳保统筹费的票据、浙江精工公司确认缴纳排污费函件、承诺书，可以证实疆升晟公司已缴纳了排污费、劳保统筹费，浙江精工公司承诺排污费、劳保统筹费可以从工程款中扣除，其也无其他证据证明该费用应由新疆升晟公司承担，故其上诉要求新疆升晟公司承担该部分费用的意见，本院不予采纳。新疆升晟公司上诉要求从总工程款中核减保险费24300元、水电费26231.41元，根据双方建设工程施工合同中对保险“工程开工前，发包人为建设工程和施工场地内的自有人员及第三人人员生命财产办理保险，支付保险费用；运至施工场地内用于工程的材料和待安装设备，由发包人办理保险并支付保险费用；承包人必须为从事危险作业的职工办理意外伤害保险，并为施工场地内自有人员生命财产和施工机械设备办理保险，支付保险费用。”的约定，浙江精工公司、新疆升晟公司应各自办理保险，新疆升晟公司所提供的交纳保险费2.43万元的票据不能证明该费用是应由浙江精工公司承担。新疆升晟公司提交的证据也无法证实浙江精工公司应承担施工期间的部分水电费。故对新疆升晟公司上诉要求从工程款中核减保险费、水电费的请求，本院亦不予采纳。关于利息的问题。浙江精工公司、新疆升晟公司在双方订立的合同中对逾期付款违约金和利息的约定为“无”，应视为双方对逾期付款的利息明确约定为无利息，而非没有约定。浙江精工公司主张要求按各笔款项的差额自2010年7月起分段计算利息无事实和法律依据，本院不予采纳。综上诉述，浙江精工公司、新疆升晟公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13315.30元，由浙江精工公司负担12252元（已付）、新疆升晟公司负担1063.30元（已付）。本判决为终审判决。审判长 李 健审判员 谭建艳审判员 柳 燕二〇一七年四月五日书记员 赵 可