河北省平乡县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）平民初字第1093号
原告史朋奎，农民，群众。
委托代理人史胜方，农民。
委托代理人韩风礼，退休干部。
被告史会生，司机。
被告中国大地财产保险股份有限公司德州中心支公司。住所地山东省德州市德城区。
负责人马圣强，该公司经理。
委托代理人王志华，山东雁震律师事务所律师。
原告史朋奎诉被告史会生、中国大地财产保险股份有限公司德州中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员梁春平独任审判，公开开庭进行了审理。原告史朋奎的委托代理人史胜方、韩风礼、被告史会生、被告保险公司的委托代理人王志强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告史朋奎诉称，2015年7月30日16时30分，我驾驶天意自行车在邢清线31公里600米处由南向北横过机动车道时与沿邢清线由西向东行驶被告史会生驾驶的鲁N×××××、鲁N×××××挂福田牌重型半挂牵引车发生交通事故，造成我受伤。我受伤后入住平乡县人民医院救治。该事故经平乡县公安交通警察大队作出平公交认字（2015）第037-2号道路交通事故认定书，认定被告史会生负此事故同等责任，我负此事故同等责任。被告驾驶的肇事车辆在被告保险公司投保交强险和第三者责任保险，事故发生在保险期间，故被告保险公司应承担赔偿责任。故请求二被告赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、××赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、辅助器具费等共计229046.8元。
被告史会生辩称，1、我驾驶的肇事车辆挂靠在金信缘运输公司名下运营，我是实际车主；2、事故发生后，我为原告垫付医疗费5000元，原告应返还给我；3、我的车辆在被告保险公司投保交强险和限额为100万元的商业第三者责任保险，原告的损失应由保险公司赔偿，鉴定费和诉讼费也应由保险公司赔偿。
被告保险公司辩称，我方依法在交强险分项限额内承担责任，不承担诉讼费和鉴定费等间接损失，因被告史会生驾驶超过核定载质量车辆运行，我公司应对商业第三者责任赔偿数额免赔10%。
经审理查明，2015年7月30日16时30分许，被告史会生驾驶超过核定载质量的鲁N×××××、鲁N×××××挂福田牌重型半挂牵引车（载马新江）沿邢清线由西向东行驶至邢清线31公里600米处时，与前方由南向北横过机动车道原告史朋奎驾驶的TANGYPAI天意自行车发生交通事故，造成史朋奎受伤，两车不同程度损坏。2015年8月19日，平乡县公安交通警察大队作出平公交认字（2015）第037-2号道路交通事故认定书，认定史会生和史朋奎均应负此事故同等责任，马新江不负此事故责任。史朋奎受伤后，被送到平乡县人民医院住院治疗，诊断为创伤性休克、右下肢严重毁损伤截肢术后、右大腿残端感染、闭合性颅脑损伤、硬脑膜下血肿、闭合性胸部损伤、胸腔积液、头皮血肿等，2015年10月13日出院，实际住院75天，医嘱住院期间二人护理，加强营养。2015年11月11日，河北省巨鹿司法医学鉴定中心作出冀巨法医鉴定中心（2015）评字第103号伤残评定意见书，评定原告史朋奎为五级伤残。参照2015年度河北省道路交通事故赔偿标准，原告史朋奎因本次交通事故造成的经济损失有：（一）、医疗费：64622.53元；（二）、住院伙食补助费：原告主张参照河北省机关工作人员出差伙食补助标准，每天按100元计算，被告无异议，原告实际住院75天，住院伙食补助费为100元／天×75天=7500元；（三）、营养费：参照医嘱，原告住院期间需加强营养，每天按30元计算，营养费为30元／天×75天＝2250元；（四）、护理费：原告住院期间由其儿子史胜方和史胜在护理，史胜方与其妻子经营五金销售，参照同行业收入标准，史胜方年收入应为35683元，史胜在按农林牧渔业收入标准计算，原告住院期间护理费为35683元／365天×75天＋15410元／365天×75天=10498元；（五）、××赔偿金：原告为五级伤残，出生于1939年，××赔偿金为10186元／年×5年×60%=30558元；（六）、精神损害抚慰金：本院结合原告的受伤害程度，并考虑事故成因，酌定精神损害抚慰金为35000元；（七）、交通费：本院结合原告就医住院及家属护理情况，酌定交通费为500元；（八）、××辅助器具费：2015年11月12日，石家庄市康泰假肢矫形器有限公司出具证明，原告需安装普通适用型大腿假肢，价格38600元，使用周期为4年，每年维修费用为整套假肢总额的8%，患者穿戴假肢后，残肢肌肉有自然萎缩现象，一年左右需要更换接受腔，价格为2200元。本院结合原告年龄和身体状况，酌定需安装5年假肢，费用为（38600元＋38600元×8%×4）＋（38600元＋38600元×8%）＋2200元=94840元；（九）鉴定费：800元；（十）、财产保全费：120元。原告以上各项损失合计246688.53元。事故发生后，被告史会生为原告垫付医疗费5000元，该款项在判决执行时一并解决。
另查明，被告史会生驾驶的肇事车辆登记车主为山东陵县金信缘运输有限公司，实际车主为被告史会生，该车在被告保险公司投保机动车交通事故强制保险和限额为50万元的第三者责任保险，且不计免赔，本次事故发生在保险期间。
上述审理事实，有原告提交的平乡县公安交通警察大队平公交认字（2015）第037-2号道路交通事故认定书、平乡县人民医院住院病历、诊断证明书、医疗费收据、鉴定费单据、鉴定意见书、原告与护理人员关系证明、护理人员从业证明、假肢证明、保险单及原、被告当庭陈述等经过当庭质证的证据在卷佐证。
本院认为，原告史朋奎和被告史会生均违反道路交通管理法规，发生交通事故，造成原告受伤。平乡县公安交通警察大队依法认定二人均应负本次事故的同等责任，事实清楚，证据充分，且各方对事故认定均没有提出异议，本院依法予以认定。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿。机动车与非机动车驾驶人、行人发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度，适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案原告因本次事故造成经济损失245768.53元（鉴定费和财产保全费920元除外），被告史会生驾驶的肇事车辆因在被告保险公司投保机动车交通事故强制保险，故被告保险公司应在交强险分项限额内赔偿原告医疗费10000元，赔偿精神损害抚慰金、××赔偿金、护理费、××辅助器具费等110000元，合计120000元；又因本次事故发生在机动车与非机动车之间，参照事故责任比列，本院认为酌情减轻被告史会生百分之三十的赔偿责任较妥。鉴于该肇事车辆在被告保险公司投保限额为50万元的第三者责任保险，且不计免赔，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款的规定，责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金，被保险人怠于请求的，第三者有权就其应赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。故被告保险公司应在第三者责任保险限额内赔偿原告剩余经济损失（鉴定费、财产保全费除外）的70%，即（245768.53元－120000元）×70%=88037.97元，又因被告史会生驾驶超过核定载质量车辆，根据保险合同约定，保险公司应免赔10%，该10%应由被告史会生承担。故被告保险公司应在商业第三者责任限额内赔偿原告88037.97元×90%=79234元。综上，被告保险公司赔偿原告经济损失总额为199234元。原告鉴定费和财产保全费共计920元，应由被告史会生按事故责任比例承担，即920元×70%=644元，被告史会生赔偿原告精神损失总额为88037.97×10%＋644=9448元。被告保险公司主张原告长子史胜方的护理费用应按农林牧渔业对待，理由是原告提供的营业执照是史胜方妻子田计国一人经营五金销售，虽然营业执照显示是个体经营，但根据经营性质，史胜方应参与其中，故对被告该主张不予支持；关于精神损害抚慰金，被告主张原告请求过高，本院结合本次事故的具体情况，酌定支持精神损害抚慰金35000元；被告主张不应支持原告交通费，因原告虽然没有交通费票据，但原告住院就医，确需一定的交通费用，本院结合具体情况，酌定原告交通费用为500元；被告主张辅助器具费不予认可、营养费没有遗嘱等均与本案庭审查明的事实不符，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告史会生于本判决生效之日起十日内赔偿原告经济损失9448元；
二、被告中国大地财产保险股份有限公司德州中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告经济损失199234元（该款汇入平乡县人民法院账户：开户名：平乡县人民法院；开户银行：邢台银行平乡支行；账号：88×××55）；
三、驳回原告史朋奎的其他诉讼请求。
本案案件受理费4740元，减半收取2370元，由被告史会生负担2190元，原告史朋奎负担180元。
如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省邢台市中级人民法院。
审判员 梁春平
二〇一五年十二月三日
书记员 史奎涛