河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫01民终3785号
上诉人（原审原告）李某某，女，1980年11月9日出生，汉族。
委托代理人张军红，河南怡龙律师事务所律师。
委托代理人周春杰，河南怡龙律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）宋某甲，男，1974年6月22日出生，汉族。
委托代理人李筱琴，郑州市中原区石佛镇法律服务所法律工作者。
上诉人李某某与被上诉人宋某甲离婚纠纷一案，李某某于2015年10月30日向河南省郑州市中原区人民法院提起诉讼，请求判令：1.李某某、宋某甲离婚；2.李某某、宋某甲婚生子宋铭扬归李某某抚养，宋某甲每月支付抚养费700元。本案诉讼�用由宋某甲承担。诉讼中，李某某增加诉讼请求：1、依法确认李某某享有宋某甲与中原区西岗村拆迁安置工作指挥部签订的《拆迁补偿安置协议》中260平方米回迁安置房的所有权；2、依法确认李某某享有宋某甲与中原区西岗村拆迁安置工作指挥部签订的《拆迁补偿安置协议》中相对应260平方米房屋面积每月12356.16元过渡费；3、依法确认李某某享有宋某甲与中原区西岗村拆迁安置工作指挥部签订的《拆迁补偿安置协议》中停车位一个；4、依法分割宋某甲已经领取的房屋及其附属物补偿金267480.52元、搬迁补偿费5000元、第一次发放的过渡费20000元、其他奖励费70000元，以上合计294192.84元，李治平应返还上述款项147096.42元。原审法院于2016年2月1日作出（2015）中民一初字第2132号判决。李某某不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，审理了本案。上诉人李某�的委托代理人周春杰，被上诉人宋某甲及委托代理人李筱琴于2016年4月7日到庭接受询问。本案现已审理终结。
原审法院审理认定：李某某、宋某甲于××××年××月××日在中原区人民政府登记结婚，婚生一子宋铭扬2004年3月27日出生，2012年4月9日李某某、宋某甲因感情破裂在郑州市中原区民政局民政局协议离婚，协议约定，李某某、宋某甲自愿离婚，儿子宋铭扬跟随宋某甲生活，李某某不支付抚养费且享有探视权，婚前宋某甲位于中原区须水镇北岗村东街30号付2号建筑面积1000平方米院子归宋某甲所有，宋某甲支付李某某20万元，宋某甲没有现钱，李某某收房租到女方收够20万为止。××××年××月××日，李某某、宋某甲在郑州市中原区民政局恢复结婚登记。宋某乙系宋某甲父亲，宋某乙于1982年3月1日取得编号为郑郊宅字NO.0006061宅基地使用证，使用证登记的使用权人为宋某乙，该宅基地位于郑州市中原区须水镇北岗村东街30号，面积为253.28平方米，郑州市中原区西岗村（郑上路以北区域）在拆迁过程中，该处选择以宅基地面积3倍确认回迁安置房面积，回迁面积共计759.84平方米。郑州市中原区西流湖街道西岗村民委员会出具证明，证明该村五组村民宋某乙宅基地上的建筑物和附属物是宋某乙建设。宋某乙户籍地郑州市中原区须水镇北岗村东街30号与宋某甲户籍地郑州市中原区须水镇北岗村东街30号付2号为同一处所。2015年6月30日宋某甲与中原区西岗村（郑上路以北区域）拆迁安置工作指挥部签订协议编号Z5_137（1）安置补偿协议书一份，确认以合法有效宅基地使用证为依据，核算宋某甲的回迁安置房面积504.84平方米，并在确认超出面积的补缴金额后，核算确认的最终回迁安置房面积为520平方米，宋某甲赠予255平方米房屋给宋某乙，宋某乙委托宋某甲办理拆迁等相关事宜，宋某甲在当日代宋某乙与中原区西岗村（郑上路以北区域）拆迁安置工作指挥部签订协议编号Z5_137（2）安置补偿协议一份，确认以合法有效宅基地使用证为依据，核算宋某乙的回迁安置面积为255平方米。2015年6月30日宋某甲与中原区西岗村（郑上路以北区域）拆迁安置工作指挥部签订停车位购买协议，购买停车位两个，价款为15万元，车位款尚未支付。2015年7月18日宋某甲领取其签订的拆迁补偿安置协议中已确认的主体房屋及其他附属物的补偿款267480.52元、搬迁补助费5000元、过渡费24712.32元、搬迁奖励费20000元、70岁以上老年人一次性补助7000元、学生交通费补助1000元，共计324198.84元，扣除回迁安置房超出面积10平方的30000元，实际领取294192.84元，宋某乙也于当日领取255平方米拆迁安置房一次性过渡费12240元。宋铭扬现与宋�甲一起居住，赵某系宋某甲母亲，宋铭扬称其愿意跟随奶奶赵某共同生活。
原审法院审理认为：夫妻感情是婚姻关系存续的前提和基础，现李某某、宋某甲一致要求解除婚姻关系，经该院调解无果，对李某某主张离婚的请求予以准许。宋铭扬已满十周岁，该院尊重其个人意愿，准予其跟随宋某甲及其爷爷、奶奶共同生活。
关于李某某主张其享有拆迁安置房的所有权、过渡费、停车位及分割宋某甲已领取的拆迁补偿及奖励款等诉请。该院认为，上述争议财产均系以合法有效宅基地使用证为依据所取得的相关权益，而该宅基地使用证系案外第三人即父亲宋某乙为使用人，宅基地上的建筑物和附属物依据郑州市中原区西流湖街道西岗村民委员会证明也涉及到宋某乙利益，鉴于离婚纠纷诉讼的案外第三人不能参与，故本案对李某某上述财产主张不予处�，李某某可待离婚后另行主张。综上所述，依照《依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，原审法院判决：一、准予李某某与宋某甲离婚；二、婚生子宋铭扬跟随宋某甲共同生活。三、驳回李某某其他部分的诉讼请求。案件受理费2198元，李某某负担2048元，宋某甲负担150元。
原审判决宣判后，李某某不服，向本院提起上诉称：一、一审判决剥夺了上诉人享有拆迁安置房的所有权及过渡费、停车位及拆迁补偿、奖励款等财产权。宋某甲签订的协议，是按人口补偿或按建筑面积补偿选择产生的，包含了李某某在内的财产权。本案所涉房屋已经进行了财产的重新分割，宋某乙并不享有该权利。二、一审以离婚协议对房屋作为婚前财产分割错误，该协议李某某与宋某甲均未履行。一审前�部分称房屋系宋某乙的财产，后半部分认定为宋某甲的婚前财产，自相矛盾。三、一审法院将婚生子判决随宋某甲生活违法。婚生子宋铭扬一直随其奶奶、爷爷生活，一审法院直接将宋铭扬判决给了宋某甲，程序违法。四、一审法院适用法律错误。一审判决认定事实错误、程序违法，因此适用法律也错误。综上，请求依法撤销原审判决，改判支持李某某的诉讼请求；一、二审案件诉讼费由宋某甲承担。
被上诉人宋某甲答辩称：一、一审判决认定事实清楚。李某某主张的权利和财产均属宋某甲父亲所有。宋某甲代父亲签订的拆迁补偿安置协议只是一种权利，宋某甲父亲宋某乙对安置过渡费、车位、房屋及附属物补偿款等享有排他的权利，不能因外形的变化而转移所有人。假如宋某甲因该宅院拆迁取得权利和财产，也是宋某甲婚前财产。二、一审程序合法。李某某、宋某甲结婚后，婚生子宋铭扬一直由宋某甲的父母照顾，且复婚后李某某只是偶尔回家看孩子一眼，孩子明确表述原意跟随爷爷姐姐生活，就是跟随宋某甲生活的意思。综上所述，上诉人李某某的上诉请求应予驳回。
本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，李某某上诉称其享有拆迁安置房的所有权、过渡费、停车位及分割宋某甲已领取的拆迁补偿及奖励款等诉请，上述争议财产均系以合法有效宅基地使用证为依据所取得的相关权益，而该宅基地使用证系案外人即宋某甲父亲宋某乙为使用人，涉及到案外人宋某乙的利益，鉴于离婚纠纷诉讼的案外人不能作为第三人参与，故本案中李某某对上述财产主张权利缺乏依据，可待离婚后另行主张。根据最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第四条之规定，婚生子宋铭扬一直随其奶奶、爷爷生活，在一审庭审过程中也表示愿意继续跟随奶奶、爷爷一起生活，原审法院判决宋铭扬随父亲宋某甲生活符合法律规定。综上，对李某某的上诉主张，因其证据不足，不符合法律规定，本院不予支持，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，实体处理适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2198元，由上诉人李某某承担。
本判决为终审判决。
审判长 曾小潭
审判员 马 莉
审判员 刘平安
二〇一六年五月二十四日
书记员 刘 佳