河南省周口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫16民终4796号
上诉人（原审被告及反诉原告）：淮阳县龙祥数字电视网络有限公司，住所：淮阳县龙都大道中段。注册号411626000006474（1-1）。
法定代表人：宫兆成，该公司董事长。
委托诉讼代理人：邵云涛，河南团结律师事务所律师。
被上诉人（原审原告及反诉被告）：淮阳县广播电视台。地址：河南省淮阳县城关回族镇苏花园。机构代码：35840784-1。
法定代表人张金超，该电视台台长。
委托诉讼代理人：邓旗，河南鲲之鹏律师事务所律师。
原审第三人：淮阳县文化广播新闻出版局。
法定代表人：窦凤祥，该局局长。
上诉人淮阳县龙祥数字电视网络有限公司因与被上诉人淮阳县广播电视台及原审第三人淮阳县文化广播新闻出版局有线电视网络数字化改造及运营合同纠纷一案，不服淮阳县人民法院（2017）豫1626民初998号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年10月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人淮阳县龙祥数字电视网络有限公司法定代表人宫兆成及其委托诉讼代理人邵云涛、被上诉人淮阳县广播电视台的法定代表人张金超及其委托诉讼代理人邓旗到庭参加诉讼。淮阳县文化广播新闻出版局经本院依法传唤，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人淮阳县龙祥数字电视网络有限公司上诉请求改判并由淮阳县广播电视台承担诉讼费用。事实与理由：1.签合同是合同约定用户是10000户，实际只有7734户，导致双方签订的合同第七条显失公平，应当进行变更。2.合同法第55条并未规定可变更合同存在权利消失的情形，仅规定了可撤销合同消失的情形。故可变更合同不存在除斥期间。民通意见第73条的规定，属于司法解释，是旧法，虽然该司法解释规定了可变更合同存在除斥期间，但根据合同法优于司法解释，上位法优于下位法，新法优于旧法的原则，本案应当适用合同法。
淮阳县广播电视台答辩意见为：1.双方签订合同时，对约定的10000户用户部分是手写体，充分说明了双方当时进行了充分协商，才约定下的，故不存在显失公平或者存在重大误解的情形。2.民通意见的司法解释仍旧生效，该司法解释73条和合同法55条并不冲突。
淮阳县广播电视台向一审法院起诉，请求判令判令淮阳县龙祥数字电视网络有限公司给付收视费1230000元，继续履行合同，交纳原有电视用户收费款日期上半年不迟于当年度2月18日、下半年不迟于当年度8月18日，确认淮阳县广播电视台对淮阳县龙祥数字电视网络有限公司的经营状况和财务享有监督权。
淮阳县龙祥数字电视网络有限公司向一审法院提起反诉，请求变更双方2010年8月18日签订的淮阳县数字电视建设项目合同书第七条为用户7734户、年收视费为928120元。
一审法院认定事实：2010年8月18日，淮阳县广播电视台与沈阳迈威视讯宽带网络工程设备有限公司订立淮阳县数字电视建设项目合同书一份，主要条款为:1、合作开发项目名称及地域范围，项目名称，淮阳县有线电视网络数字化改造及运营。地域范围，淮阳县行政区域内有线电视网络数字化改造项目（包括各乡镇），目前淮阳县行政区域内有线电视网为550MH2，邻频传输35套模拟电视项目，城区为有线电视用户。2、淮阳县广播电视台提供现有的电视网络及用户资源，部分固定资产（如机房设施、办公用房、营业大厅等）的使用权和数字电视许可经营权。3、淮阳县龙祥数字电视网络有限公司负责投入全县区域内的有线电视网络数字化改造的资金、设备和技术、设备、网络改造与机顶盒发放共需投资约2600万元（实际投入为准）。4、有线电视网络用户资源，负责协调网络路由、新公司注册、收费定价、税务登记等相关事宜并协助淮阳县龙祥数字电视网络有限公司办理一切相关手续。5、有线电视数字整体平移后，按照“质量保值，增量分成”原则，首先保证淮阳县广播电视台原有收入，每年分两次（半年一次）向淮阳县广播电视台交纳原有用户收视费（合法的有线电视用户至本合同生效之日为原有用户）。网络新增的收入双方按本协议约定的比例分成。经双方核定，原有城区有线电视用户10000户，年收视费1100000元，淮阳县龙祥数字电视网络有限公司应按约定交纳原有用户的收视费，不得以经营不善或其他借口少交缓交。考虑到城区有线电视数字平移和农村有线电视网络建设，开始一次投入较大，第一年、第二年实际增量用于淮阳县龙祥数字电视网络有限公司投入成本的回收，淮阳县广播电视台只收取原量。第三、第四年开始，淮阳县广播电视台每年收取有线电视原量收入加新增收入利润递增10℅，收入利润比例按10℅递增，直到增长到51℅。6、业务财务实行每月结算方式，每月开始的前五个工作日内，双方核对上月收费情况和费用报表，并予以书面确认。每年分配两次，分别在年中和年末进行。7、合作期限为20年（2010年9月1日至2030年8月31日止）。20年后所有淮阳县数字电视网络及用户机顶盒、用户管理卡等设备全部无条件归原告所有，同时此协议终止。上述合同签订后，淮阳县广播电视台协助沈阳迈威视讯宽带网络工程设备有限公司在淮阳县境内注册了淮阳县龙祥数字电视网络有限公司，并有该公司具体运营有线电视并履行合同项下的商务活动。合同确定的权利和义务由淮阳县龙祥数字电视网络有限公司（反诉原告）承接。淮阳县财政局收取2009年9月至2010年8月收视费共928120元。淮阳县龙祥数字电视网络有限公司自2010年9月至2013年9月付给淮阳县广播电视台现金2070000元，2012年付依维柯车手续费40000元，自2010年9月至2013年9月应收监听监看新老用户续费和安装费514168元。2013年补偿教苑名家小区有线电视线路投资及承包经营权40000元。2010年8月18日，淮阳县文化广播新闻出版局召开了局党总支扩大会议，认为截止到当年8月5日，全县有线电视用户总数12486户，总盒数12521个，停机户4372户，停盒数4382个，实际总户数7842户。淮阳县广播电视台系淮阳县文化广播新闻出版局举办的事业单位法人。原淮阳县有线电视台和淮阳县文化广播新闻出版局实行局台合一的运营体制，一个机构，两块牌子。淮阳县广播电视台承接了原淮阳县有线电视台的全部业务和职责。
一审法院认为：双方签订的淮阳县数字电视建设项目合同为有效合同，在合同履行过程中双方发生争议，应本着诚实信用，协商一致的原则友好解决。淮阳县广播电视台要求淮阳县龙祥数字电视网络有限公司给付拖欠收视费的理由正当，法院予以支持；淮阳县广播电视台要求淮阳县龙祥数字电视网络有限公司交纳原有电视用户收费款日期上半年不迟于当年度2月18日、下半年不迟于当年度8月18日，没有合同依据，法院不予支持；淮阳县广播电视台要求确认淮阳县广播电视台对被淮阳县龙祥数字电视网络有限公司的经营状况和财务享有监督权，因合同中已有约定，无需再行确认，对此法院亦不予支持。在签订合同时，双方是本着公平公正双方自愿的原则，且淮阳县龙祥数字电视网络有限公司在履行合同相当长的过程中，淮阳县龙祥数字电视网络有限公司没有明确提出变更合同，可视为对合同约定的各项条款认可，所以淮阳县龙翔数字电视网络有限公司反诉要求变更合同第七条第1项的理由不成立，法院不予支持。但自2010年9月至2013年9月应收监听监看新老用户续费和安装费514168元，而无法有效收取，是双方均认可的事实，应从应交收视费中减去。淮阳县龙祥数字电视网络有限公司付依维柯车手续费40000元，应从应交收视费中减去，淮阳县广播电视台补偿教苑名家小区有线电视线路投资及承包经营权的补偿费，在双方合同终止后，属于淮阳县龙祥数字电视网络有限公司的资产，淮阳县龙祥数字电视网络有限公司有权自行处置，该款不应冲抵应交收视费。根据《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，一审法院判决：一、淮阳县龙翔数字电视网络有限公司于判决生效后10日内给付淮阳县广播电视台20**年至2013年度有线电视收视费675832元；二、驳回淮阳县广播电视台的其他诉讼请求；三、驳回淮阳县龙翔数字电视网络有限公司的其他反诉请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费15870元，反诉费4600元，淮阳县广播电视台承担10235元，淮阳县龙翔数字电视网络有限公司承担10235元。
本院二审期间，双方均未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：与一审查明事实相一致。
本院认为，根据诉辩双方的意见，确定本案焦点问题如下：1.淮阳县龙祥数字电视网络有限公司主张《淮阳县数字电视建设项目合同书》第七条约定应予变更的诉讼请求是否成立。2.若应当变更，是否超过除斥期间。针对上述焦点问题，评判如下：
关于焦点问题1，经查，在卷证据中，淮阳县数字电视建设项目合同书第七条第一款约定：“有线电视数字整体平移后，按照原量保值、增量分成，原则首先保证甲方原有收入，每年分两次乙方向甲方交纳原有用户的收视费（合法的有线电视用户至本合同生效之日为原有用户），网络新增的收入甲乙双方按本协议约定的比例分成。经双方核定，甲方原有城区有线电视用户一万户，年收视费110万元，原量按实际交费用户计算计款110万元，乙方应按约定交纳原有用户的收视费，不得以经营不善或其他借口少交或者缓交。”从双方约定内容来看，双方在签订合同时，淮阳县龙祥数字电视网络有限公司和淮阳县广播电视台均对原有有线电视用户数进行了核定。淮阳县龙祥数字电视网络有限公司作为专业的有线电视运营公司，应当知道该条款生效的法律后果，由此产生的商业风险应自行承担。综上，《淮阳县数字电视建设项目合同书》系双方当事人的真实意思表示，不存在可变更或撤销的情形，故淮阳县龙祥数字电视网络有限公司主张应予变更的诉讼请求不能成立。
关于焦点问题2，《最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见试行》第73条第二款规定，可变更或者可撤销的民事行为，自行为成立时超过1年当事人才请求变更或者撤销的，人民法院不予保护。本案中，即便淮阳县龙祥数字电视网络有限公司主张《淮阳县数字电视建设项目合同书》第七条存在显失公平或者重大误解，但其未在合同成立一年内请求人民法院变更该合同条款，人民法院亦不予保护，故原审法院不予支持变更合同第七条，符合法律规定。
综上所述，上诉人淮阳县龙祥数字电视网络有限公司的上诉理由不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费15870元，由淮阳县龙祥数字电视网络有限公司负担15870元。
本判决为终审判决。
审判长 张群阳
审判员 石 磊
审判员 李玉杰
二〇一七年十一月七日
书记员 王明旭