杭州市余杭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0110刑初1095号
公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。
被告人魏功俊，男，1992年5月10日生，汉族，初中文化程度，经商，住杭州市余杭区。因本案于2016年5月12日被刑事拘留，同年5月26日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
辩护人杜懭，浙江四海方圆律师事务所律师。
杭州市余杭区人民检察院以杭余检公诉刑诉[2016]560号起诉书指控被告人魏功俊犯强奸罪，于2016年9月8日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，因涉及个人隐私，不公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派代理检察员袁某出庭支持公诉。被告人魏功俊及其辩护人杜懭到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市余杭区人民检察院指控：被害人甘某案发时系杭州市余杭区南苑街道胜势国际KTV陪酒人员。2016年5月10日20时许，被告人魏功俊通过被害人甘某预定了该KTV333包厢，之后和朋友一起到包厢内饮酒、玩乐。期间，被告人魏功俊提出要带被害人甘某出去开房，遭甘某拒绝，其便和朋友另外点了KTV服务人员陪酒。而被害人甘某亦留在包厢内敬酒、玩乐，喝了约4、5瓶啤酒。5月11日1时许，被告人魏功俊和朋友在KTV饮酒结束后，带被害人甘某等陪酒人员一起到余杭区戒烧烤摊吃夜宵。期间，被害人甘某又喝了约4两白酒，出现醉酒状态。当日2时12分许，被告人魏功俊以送被害人甘某回去为由，将其开车带至烧烤摊附近的星桥大酒店，并以搂抱、用胳膊架等方式将醉酒不能行走的被害人甘某扶进酒店326房间。被告人魏功俊在房间内对因醉酒而丧失基本辨认、控制和反抗能力的被害人实施强奸后离开。5时55分许，被害人甘某在酒店房间醒来，发现身上的打底裤、内裤被脱，怀疑自己被强奸，于是在7时40分左右拨打派出所电话报警。
当日12时30分，民警带被害人甘某到余杭区妇幼保健医院进行人身检查并抽血备检。经杭州市公安司法鉴定中心鉴定：被害人甘某血液中检查乙醇，含量为42mg/100ml。
经杭州余杭区公安司法鉴定中心鉴定：被害人甘某外阴部、酒店房间被子上均检出被告人魏功俊的精液成分。
据以指控的证据有：1、户籍证明等书证；2、证人王某、陈某、张某1等人的证言；3、被害人甘某的陈述；4、被告人魏功俊的供述和辩解；5、鉴定意见；6、勘验、检查、辨认笔录；7、视听资料（光盘）等。公诉机关认为，被告人魏功俊的行为均已构成强奸罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款之规定处罚。
被告人魏功俊辩称被害人系自愿与其发生性关系，其行为不构成强奸罪。
辩护人提出，指控被告人魏功俊强奸证据不足，请求宣告被告人魏功俊无罪。
经审理查明：被害人甘某系杭州市余杭区南苑街道胜势国际KTV陪侍人员。2016年5月10日20时许，被告人魏功俊通过被害人甘某预定了该KTV333包厢，之后和朋友一起到包厢内饮酒、玩乐，被害人甘某陪侍，后被告人魏功俊提出要带被害人甘某出去开房发生性关系，遭甘某拒绝，被告人魏功俊便和朋友另外点了KTV服务人员陪酒，而被害人甘某亦留在包厢内敬酒、玩乐，期间饮啤酒4、5瓶。至次日1时许，被告人魏功俊和朋友在KTV饮酒结束后，带被害人甘某等陪酒人员一起到“八戒”烧烤摊吃夜宵，被害人甘某又喝了约4两白酒，出现醉酒状态。当日2时许，被告人魏功俊以送被害人甘某回去为由，驾车将被害人甘某带至烧烤摊附近的星桥大酒店，并以搂抱、用手臂架等方式将醉酒不能独自站立、行走的被害人甘某扶进酒店326房间，在该房间内，被告人魏功俊与因醉酒而丧失基本辨认、控制、反抗和防卫能力的被害人甘某发生了性关系后离开。5时许，被害人甘某在酒店房间醒来，发现身穿的打底裤、内裤被脱，怀疑自己被强奸，到酒店前台询问相关情况、查看监控录像后报警。
当日12时30分，民警带被害人甘某到杭州市余杭区妇幼保健医院进行人身检查并抽血备检。经杭州市公安司法鉴定中心鉴定：被害人甘某血液中检出乙醇，含量为42mg/100ml。经杭州余杭区公安司法鉴定中心鉴定：被害人甘某外阴部、酒店房间被子上均检出被告人魏功俊的精液成分。
另查明，案发后，被告人魏功俊取得被害人甘某的谅解。
证明上述事实并经庭审质证的证据有：
1、被害人甘某的陈述、辨认笔录及照片，证实其系胜势国际KTV陪唱小姐，2016年4月左右，其在上班期间认识了“小钢炮”（经辨认系被告人魏功俊），并互相留了微信，当时魏功俊过来唱歌，其是自己去他的包厢，因为其朋友在包厢内，唱完歌魏功俊没给其小费，暗示性地让其陪他去开房，其未同意，当时魏功俊还说其不陪他开房他就要自己一个人去睡桥洞之类的话；2016年5月10日20时许，魏功俊通过微信联系其，让其帮忙订包厢，其就订了胜势国际333包厢，一共来了三名男子，后其就陪着进包厢喝酒唱歌，其喝了很多啤酒，但没有喝醉，稍微有点头晕，在包厢内聊天时魏功俊说起又要睡桥洞之类的话，暗示性地让其跟他出去开房，其就当做没听懂，魏功俊有点生气，就另外叫了一个小姐陪，但没有明确让其离开，其就一直在包厢内陪着，11日0时30分许，魏功俊等人要去吃夜宵，当时魏功俊还没有给其小费，其就只能跟着去“八戒烧烤”吃夜宵，其喝了一杯白酒，之后就彻底醉了，发生什么事情其都没有印象了，凌晨5时许，其接到室友电话醒来，发现自己在一个酒店房间里，身上衣服完好，但打底裤和内裤都被脱掉在床上放着，其觉得情况不对，怀疑有人趁其酒醉与其发生过性关系，想到当晚是和魏功俊一起喝酒，就从微信上找到魏功俊的电话182××××6107，拨打过去是一女子接听的，其就跟女子说了几句，大致意思就是问是谁将其送到酒店的，之后魏功俊就接过电话，对其说“你不要打电话来破坏我们夫妻感情”并挂断电话，后其还发了短信息过去，意思就是其也不知道谁将其带到酒店，之后其就赤脚到酒店前台询问情况，酒店服务人员就说其系凌晨2时30分许被一男子抱着送到酒店，并给其看了电脑系统里登记的开房人照片，其认出是魏功俊，又让前台查看监控，确定是魏功俊将其带到酒店，之后其室友过来，其就打电话报警等事实；
2、证人何某的证言、辨认笔录及照片，证实其在胜势国际KTV工作，2016年5月10日20时30分许，经理说333包厢要点小姐陪，到包厢后其看到三名男子及“小青”坐在包厢内，客人就点了其和“丽丽”、“娜娜”，其等人一直喝酒、唱歌至11日凌晨1时许，“小青”喝了4、5瓶啤酒，当时还是清醒的，唱歌结束后，客人提出去吃夜宵，其等七人就到“八戒”烧烤店，又叫了4、5瓶啤酒、一瓶一斤装的52°白酒及一瓶果汁，“小青”和客人说她喜欢喝白酒，就和其中一个客人喝白酒，每人喝了2杯，大概4两左右，喝完之后“小青”人就不清醒了，摇摇晃晃，说话也不清楚，其叫“小青”回家，但因客人小费还没给，所以就在烧烤店坐了一会，有个客人（经辨认系被告人魏功俊）提出送“小青”回家，就去扶“小青”，后其看到魏功俊和“小青”坐着轿车离开，过了一会，其经理过来帮其要小费，客人支付小费后其就回家等事实；
3、证人郭某的证言、辨认笔录及照片，证实其在胜势国际KTV工作，2016年5月10日21时许，其和“娜娜”、“可可”去333包厢陪唱，当时包厢内有三名男子在唱歌，其都不认识，从他们口中知道外号叫“小钢炮”（经辨认系被告人魏功俊）、“辉哥”、“刁某2”，包厢是魏功俊通过“小青”定的，其等人就在包厢内玩骰子、喝酒，“小青”喝了5、6瓶啤酒，但没醉，还很清醒，至11日1时许，客人退房结账，下楼时，三名男子叫其、“小青”、“娜娜”、“可可”去附近吃宵夜，后七人到星桥“八戒”烧烤店，后“小青”说自己很能喝白酒，“辉哥”就让老板拿来一瓶52°白酒，“辉哥”先后给小青倒了两杯白酒，二人对喝，都是一口干，喝完白酒之后，其发现“小青”说话迷迷糊糊，话也比平时多很多，应该喝醉了，2时50分许，其打车先行离开等事实；
4、证人杨某1的证言、辨认笔录及照片，证实其在胜势国际KTV工作，2016年5月10日21时许，客人通过“小青”订的333包厢有人点其陪唱，其进入包厢看到“小青”、“可可”、“丽丽”及三名男客人，订包厢的男子（经辨认系被告人魏功俊）让其陪他唱歌喝酒，“小青”也在包厢内向几名客人敬酒，喝了约5瓶啤酒，至11日1时许，几名客人提议出去吃夜宵，因为其等陪唱小姐还未拿到小费，就和三名男子一起去吃夜宵，1时30分许，其等七人找代驾分乘两辆车来到“八戒”烧烤店，吃烧烤时“小青”提出喝啤酒太撑，就点了52°白酒和其中一名男客人喝，3时许，“小青”喝了2杯二两杯的白酒，当时其看到“小青”走路已经东倒西歪，讲话也讲不清楚了，其看到“小青”要摔倒，就上前扶住她，魏功俊就上来扶住“小青”向车边走去，后驾驶车辆将“小青”带走了，其中一名客人就送“丽丽”离开，其他人就在烧烤店内，快离开时其看到魏功俊单独返回来，其就问他是不是把“小青”送回家了，魏功俊回答“是的”，其等人就一起离开等事实；
5、证人张某1的证言，证实其系魏功俊朋友，2016年5月10日是魏功俊的生日，当天魏功俊叫了几个朋友一起吃饭，饭后其、魏功俊、刁某1三人去了胜势国际KTV，包厢是魏功俊让一个叫“青青”的女服务员订的，到了333包厢后，魏功俊和“青青”聊了一会，但聊得不开心，因为一般让女服务员帮忙订包厢之前都会说好要带女服务员出去发生性关系，可能“青青”不愿意陪魏功俊出去发生性关系，魏功俊就觉得上当了，吵了起来，让“青青”出去，并重新叫了一个陪唱小姐，但“青青”一直没走，其和刁某1也叫了陪唱小姐，四女三男一直在包厢里喝酒至11日0时许，当时大家都没喝醉，其等人就想带几个小姐出去吃宵夜，如果小姐愿意还可以开房发生性关系，故当时其、魏功俊、刁某1没给小费，七人一起去了的“八戒”烧烤店，一开始是喝啤酒，后“青青”提出喝白酒，其等人就点了一瓶52°的白酒，其与“青青”二人喝，“青青”喝了4两左右，喝得应该有点多了，人（看上去）也晕晕乎乎的，喝完酒后其他人陆续离开，魏功俊当时让“青青”的同事带“青青”走，但“青青”没走，因为当时还没有给过小费，“青青”不愿意离开，其当时也喝多了，没注意到魏功俊和“青青”何时离开，但看到“青青”上了魏功俊的汽车被魏功俊带走，去何处其不知道，大概过了一个小时，魏功俊一个人回来，其问魏功俊“青青”去哪了，魏功俊说送去睡觉了，其也就没有多问等事实；
6、证人刁某1的证言，证实2016年5月10日晚，其与魏功俊、张某1一起吃晚饭，吃饭时魏功俊订了一个包厢，吃过饭后，其三人就去了胜势国际KTV，到包厢后帮魏功俊订包厢的女子过来，跟魏功俊聊天，但好像聊得不开心，后来魏功俊就让女子离开，但女子没走，魏功俊又叫了一个陪唱小姐，其和张某1也各自点了一个小姐，其等人唱歌、喝酒直至11日凌晨0时许离开，当时其三人未支付小费，好像是张某1提议去吃夜宵，其等人就去星桥吃烧烤，一开始喝饮料、啤酒，后来帮魏功俊订包厢的女子提出要喝白酒，张某1就陪女子喝白酒，喝过白酒后，女子话比较多，有点喝多了，不知何时就离开座位，之后还回来找她的手机，然后就不知道去哪了，其就自己先行离开等事实；
7、证人王某的证言，证实其系星桥大酒店的老板，2016年5月11日凌晨，其在酒店前台值班，5、6时许，一女子提着鞋子哭哭啼啼地从楼上下来，走到前台问是谁将她送到房间的，其看到对方是凌晨过来的客人，就告诉她是她朋友送过来的，女子就哭着说“我的衣服都是好好的，内裤什么的都被脱掉了，有没有发生什么事情，我自己都不知道“，其就打开电脑给女子看开房人（登记为魏功俊）的照片，她说认识对方，之后又提出要看监控，其就将监控给对方看，过了一会儿，女子的几个朋友赶过来，8时许，女子等人就报案；该女子是凌晨2、3时许进酒店的，当时魏功俊先过来开326房间，之后抱着女子进来，女子应该喝过酒了，走路都走不稳，还倒在地上，把鞋子扔在地上，魏功俊将女子送进房间后再下来捡鞋子，至于魏功俊何时离开其没有注意，开房间时其只登记了魏功俊的身份信息，早上女子来前台询问情况时其让女子拿出身份证登记等事实；
8、证人严某的证言，证实其与甘某合租住在一起，2016年5月10日晚，甘某没有回租房，到凌晨2时许，其打电话给甘某，发现手机关机，早上5、6时许，其打电话给甘某，一开始没有打通，后来才打通，其就问甘某怎么没回来，听到甘某在哭泣，说“我醒来裤子没有穿，可能发生什么事情了”，其问甘某在何处，甘某一开始没有回答，其问了几遍后，甘某告诉其是在星桥大酒店，其就和另一同住的朋友赶过去，在酒店看到甘某眼泪汪汪地坐在吧台内，其等人查看监控之后发现当天凌晨甘某喝醉酒被一男子带到酒店，其就让甘某报警等事实；
9、证人杨某2的证言，证实其与甘某合租住在一起，2016年5月10日晚，甘某没有回租房，11日凌晨2时许，其打电话给甘某，一开始电话没人接，后打过去就关机了，其和另一同住的严某就睡觉了，到5、6时许，严某用其手机给甘某打电话，一开始无人接听，后来才打通，严某就问甘某在哪里，一开始甘某说不知道，要下楼去问，后告诉其和严某说是在星桥大酒店，其和严某就赶过去，看到甘某坐在酒店前台哭，其就问甘某发生何事，甘某就说“醒来时发现内裤没有穿”，其等人意识到可能出事了，查看监控后发现甘某是喝醉酒后被一男子带到酒店的，甘某遂报警等事实；
10、证人翁某的证言，证实其系被告人魏功俊妻子，2016年5月11日凌晨，魏功俊回家睡觉，5时许，有陌生电话打到魏功俊手机上，当时魏功俊睡着了，其就接起电话，对方是一女子，直接问“小钢炮”在不在，其就问对方找他何事，对方支支吾吾就是不说，还让其将手机交给魏功俊，其就向对方表明身份，让对方直接跟其说就行，但是对方就是不说话，之后就挂了电话，其就将魏功俊叫醒，问魏功俊打电话过来的女子是谁，魏功俊不肯告诉其，并将手机夺过去，其为此和魏功俊吵架，就到客厅去，单独留魏功俊在房间等事实；
11、证人陈某的证言，证实其在胜势国际KTV工作，负责管理小姐，甘某受其管理，2016年5月10日晚，甘某帮“小钢炮”向其订包厢，等客人来了之后就陪客人进包厢，当时甘某是陪“小钢炮”，其在包厢内听“小钢炮”对甘某说“我另外找一个，你先走好了”，甘某没说什么，继续坐在包厢里，“小钢炮”另外点了小姐，其当时以为开玩笑的，因为有些客人点两个小姐也正常，其向客人敬酒后就离开包厢，客人何时离开其不清楚，次日凌晨3时许，有同事打电话给其，说有个小姐的小费没有拿到，让其去处理，其就到星桥“猪八戒”烧烤摊，发现是之前包厢里的“张某2”没给小费，当时只有“张某2”、陪“张某2”的小姐及杨某1三人在场，经其沟通，“张某2”付了小费，其还问“张某2”“‘小钢炮’去哪了”，“张某2”说送甘某回家了，其就陪“张某2”喝了一会酒，后“小钢炮”回到烧烤摊，其问“小钢炮”是否把甘某送回去了，“小钢炮”应了一声，其也没多问什么，喝了会酒离开等事实；
12、调取证据通知书、调取证据清单、旅客住宿登记表、证据制作说明、监控视频（光盘）及说明，证实公安机关从杭州余杭区星桥大酒店调取相关监控视频及旅客住宿登记表，其中旅客住宿登记表显示魏功俊、甘某于2016年5月11日02时31分入住，当日6时24分退房；监控34_05_R_20160511020001（大厅门口5）显示，02:12:30，魏功俊驾车到达，停车后，副驾驶室的甘某推开车门欲向车外呕吐，魏功俊下车绕到副驾驶室，后蹲下，02:14:18，魏功俊将甘某扶下车，甘某坐在地上呕吐，02:16:05，魏功俊抱着甘某站立起身并关车门，甘某双手绕着魏功俊脖子，站立不稳后倚靠在车上，魏功俊开始亲吻甘某，持续十余秒后被甘某推开，之后甘某蹲坐在地，魏功俊坐在旁边的台阶上，02:17:07，甘某呕吐并俯身扑在地上，随后魏功俊拉甘某右手并扶住甘某的头让甘某坐在地上呕吐，02:19:05，魏功俊放开甘某走进宾馆（登记开房），甘某则一直垂头瘫坐在地上，02:21:08，魏功俊走出宾馆来到甘某身旁，艰难地拉起甘某，近乎拖着搀扶进宾馆，02:58:58，魏功俊从宾馆走出驾驶车辆驶离；监控26_04_R_20160511020001（大厅门口4）显示，02:21:53，魏功俊搀扶着甘某进宾馆门，甘某跌坐在地后仰面躺倒，将手中的鞋子放在地上，魏功俊将甘某抱起走向电梯，数分钟后回来捡取鞋子，02:58:58，魏功俊出宾馆门，驾驶停在宾馆外的汽车离开；监控2_01_R_20160511020001（总台内1）显示，02:22:22-02:22:52，魏功俊抱着甘某走到电梯口，让甘某靠在墙上等电梯，甘某右手搂着魏功俊的颈部、头靠在魏功俊右肩上，电梯门开后，魏功俊将甘某抱进电梯，02:28:30-02:28:48，魏功俊返回拿取甘某鞋子后再次进电梯，02:58:50，魏功俊出电梯离开；监控37_18_R_20160511020000（三楼电梯口18）显示，02:23:11，魏功俊抱着甘某出电梯，后搀扶着甘某前行，数分钟后坐电梯下楼取鞋后再回到楼上，02:58:20，魏功俊坐电梯下楼离开；监控30_17_R_20160511020000（301-315客房17）显示，02:23:18-02:24:26，魏功俊搀扶着甘某经过走道，行走至监控画面上方时甘某瘫坐在地，魏功俊往前出监控，后返回蹲下搀扶甘某，甘某有仰面躺倒的动作，后被魏功俊架着手拉起身，搀扶着艰难前行；监控9_14_R_20160511020000（316-327客房14）显示，02:24:58，魏功俊搀扶甘某经过走道，途中甘某停下并趴在栏杆上呕吐状，之后被魏功俊搀扶着继续前行，02:25:41，甘某瘫坐在地，十余秒后被魏功俊架起搀扶着继续前行，02:26:20，在走道尽头处进入房间；监控2_13_R_20160511020001（323-327客房13）显示，02:26:06-02:26:20，魏功俊架着搀扶甘某经过过道将甘某送入房间，02:26:45，魏功俊走出房间（下楼取鞋），02:29:59-02:30:07，魏功俊拿着鞋子再次经过过道进入房间，02:57:20，魏功俊走出房间离开；监控5_13_R_20160511050001（323-327客房13）显示，05:55:30，甘某摇摇晃晃地走出房间；监控21_03_R_20160511050000、22_03_R_20160511060001、23_03_R_20160511070001（均为吧台外3）显示，05:56:26，甘某推开玻璃门到前台，情绪较为激动，哭着质问工作人员是谁将其带过来的，并进到吧台内要求看监控，哭着说其醒来发现内裤都没穿，自己喝醉酒一点印象也没有，认为工作人员没有登记其身份证就让其入住有责任，工作人员表示其当时意识不清（原话“你什么也不知道了”）所以没有登记，甘某表示打过电话给魏功俊，魏功俊妻子让其直接报警，甘某与朋友打电话哭诉“他本来就脑子有病，第一次没给小费，这次又没给小费，没给小费就算了，还把我这样，是不是人啦”，后甘某朋友赶到宾馆，之后甘某报警，随后民警到场处理等事实；
13、现场勘验检查笔录、现场平面图及照片，证实公安机关对案发现场进行勘验检查，发现床上被子有条形可疑斑迹、圆形可疑斑迹各一处并剪刀剪取的事实；
14、接受证据清单及手机通话记录、短信（照片），证实被害人甘某向公安机关提交相关通话记录、短信息，显示其案发凌晨5时许与被告人魏功俊通话及发短信息等事实；
15、案件人身检查（医学）单，证实公安机关委托杭州市余杭区妇幼保健院医务人员对被害人甘某进行人身检查，发现处女膜无新鲜破损、无血迹，会阴、阴道壁无擦伤、挫伤、红肿，并提取其双乳、外阴、阴道内分泌物，另（2016年5月11日12时30分）抽取血液的事实；
16、人身检查笔录及照片，证实侦查人员对被害人甘某进行人身检查，未发现有明显外伤或血迹的事实；
17、提取笔录，证实侦查人员提取被告人魏功俊口腔拭子的事实；
18、毒物检验报告，证实被害人甘某血液中检出乙醇，含量为0.42mg/ml的事实；
19、法庭科学DNA鉴定书，证实1）送检的被害人甘某外阴拭子、326房间床上被子条形斑迹、圆形斑迹均检出人精液成分，检出的DNA在排除同卵多胞胎及外源性干扰的前提下，支持均为被告人魏功俊所留，不支持为其他随机个体所留；2）所送检的被害人甘某内阴拭子人精液PSA检验为阴性反应，未检出DNA信息；3）送检的被害人甘某右乳拭子检出的DNA在排除同卵多胞胎及外源性干扰的前提下，支持为被害人甘某所留，不支持为其他随机个体所留；4）所送检的被害人甘某左乳拭子未检出DNA信息的事实；
20、情况说明，证实被告人魏功俊、被害人甘某之间的微信聊天记录均已被二人删除，故无法获取的事实；
21、谅解书，证实案发后，被告人魏功俊取得被害人甘某谅解的事实；
22、户籍证明，证实被告人魏功俊的身份情况；
23、抓获、破案经过，证实本案侦破经过及被告人魏功俊系被动归案的事实；
24、被告人魏功俊的供述和辩解、辨认笔录及照片，称2016年5月10日晚，其和朋友刁某1、张某1一起吃晚饭，19时许，其通过微信联系胜势国际KTV的一名女性陪侍人员（以下称被害人），让对方帮忙订包厢，该被害人系其之前一次唱歌时认识的，当时对方主动陪其唱歌、喝酒，但因不是其主动点的就没给小费，离开时其问被害人是否愿意跟其出去开房，对方称第一次认识，（出去开房）太随便了，下次再说，故5月10日晚其就通过被害人订包厢，算是补偿上次没给对方小费，当晚20时许，其与刁某1、张某1就到了胜势国际KTV的333包厢，当时被害人已经在包厢内，其与被害人聊天，言语暗示让被害人与其出去开房，但被害人装作听不懂，其觉得对方不愿意跟其出去，就在刁某1、张某1挑选陪唱小姐后也点了一个小姐陪侍，并让被害人离开，但对方一直不愿意走，其也未搭理对方，顾自己玩，唱歌至次日凌晨1时许，其等人准备离开KTV，其就支付了包厢费用以及自己点的陪侍小姐的小费，当时其、刁某1、张某1想带陪侍小姐出去吃夜宵，被害人也要去，自己拉开副驾驶车门上车，后其等人到了星桥“猪八戒”烧烤摊吃夜宵，一开始其等人喝果粒橙、啤酒，被害人说喝啤酒会涨肚子，提议喝白酒，并让老板拿了一瓶50多度的白酒过来，被害人自己倒了一杯，其将剩下的白酒倒给张某1及陪刁某1的小姐，喝酒期间其就与自己点的陪侍小姐聊天，被害人过来向其敬酒，并让其将钱包给她，其不知道被害人要干嘛，就没有理她，被害人一杯白酒喝完之后又和其他人喝啤酒，2时许，其让陪其的小姐送被害人回家，但被害人不肯走还过来搂着其，其看到被害人当时走路已经走不直了，感觉应该喝多了，但还能说话，其就让被害人到车上去休息，并扶着被害人到其车上，其准备返回去喝酒时，被害人抓住其手让其不要走，其就说到旁边开个房间让被害人休息，被害人点头，其就开车将被害人送到附近的星桥大酒店，车上被害人还问其想不想发生性关系，其没有回答，下车时其让被害人自己过去开房睡觉，其要回去，被害人就在路边搂着其亲其，亲了二分钟后，其到宾馆开房间，出来时看到被害人坐在地上吐，其在路边等了约五分钟，见被害人还坐在路边地上，其就扶起被害人将她抱到宾馆大厅，被害人说又要吐，就坐到地上，想吐但没吐出来，之后被害人就把两只高跟鞋丢了，其将被害人扶某，面对面抱着被害人进电梯，到326房间后将被害人放在床上，其下楼将高跟鞋取回，回到房间时看到被害人坐在卫生间的地上，双手扶着马桶，头趴着，好像睡觉的样子，其就将被害人抱到床上，用毛巾给被害人擦脸、手臂等，将呕吐物擦掉，刚擦完被害人又坐起来趴到床边呕吐，其就再次给被害人擦脸、漱口，让被害人躺在床上睡觉，然后其躺在被害人右侧吸烟，当时被害人背对着其，其就拍对方后背问她这样算什么意思，被害人就翻过身，眼睛也没睁开，迷迷糊糊地说“这样不好吧”，其就去亲被害人，被害人也回应亲其，之后其就去脱被害人打底裤，因为比较紧，后来被害人自己脱的，然后被害人就又躺在床上不动了，其对被害人进行抚摸并发生性关系，射精在被害人屁股上，被害人迷迷糊糊地说“我不是随便的人，你要负责任”，其没理对方，去卫生间洗澡，出来后看到被害人睡着了，其就说了一句“下面还有押金，你自己打车走”，被害人没应答，其就管自己离开，又回到烧烤摊，张某1和他点的小姐还在，KTV的“妈咪”也过来了，其等人喝了一点酒后各自离开，凌晨5时许，其手机响了，其妻免提接听，对方一女子说“我就问你一句话”，其妻就问对方是谁，对方就问“小钢炮（其外号）在吗”，其妻就表明身份并问女子找其何事，其感觉情况不对，就夺过电话挂了，对方又打过来，其没有接，其妻子已经很生气了，让其接听电话，其就只能装糊涂，跟对方说“我是有老婆的人，不要开这种玩笑，会闹家变的”，并称晚点再与对方联系，以及其认为被害人在路边呕吐时肯定是醉了，但意识是清醒的，因为还能说话、交流，其与被害人发生性关系时，被害人是有互动的，表示她也是认可的，但不敢保证当时被害人意识是否清醒，只能说比进房间时清醒得多，其甚至不敢保证自己当时是否清醒等。
上述证据确实充分且相互印证，足以认定。
被告人魏功俊辩称被害人系自愿与其发生性关系；辩护人提出指控被告人魏功俊强奸证据不足的辩护意见，经查，1）在案的被害人甘某的陈述与证人张某1等人的证言及被告人魏功俊的供述和辩解相互印证，证实事前，被害人甘某对被告人魏功俊提出的发生性关系要求明确予以拒绝；2）在案的被害人甘某的陈述、证人何某、郭某、杨某1、张某1、刁某1、王某等人的证言、毒物检验报告、监控视频及被告人魏功俊的供述和辩解相互印证，证实被害人甘某案发当晚饮酒过量，处于严重醉酒的状态，丧失基本辨认、控制和反抗能力，足以认定被害人丧失性防卫能力；3）在案的被害人甘某的陈述、证人王某等人的证言、监控视频及破案经过等证据相互印证，证实被害人甘某事后及时某，情绪激动且一直在哭泣。综上，被告人魏功俊在被害人甘某事先拒绝且丧失性防卫能力的情况下与被害人甘某发生性关系，显系违背被害人的意志，上述辩解及辩护意见，本院均不予采信。
本院认为，被告人魏功俊违背妇女意志，趁妇女醉酒不知反抗、不能反抗之机，强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人魏功俊提出其行为不构成强奸罪，辩护人请求宣告被告人魏功俊无罪的辩护意见，与审理查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。被告人魏功俊获得被害人谅解，本院酌情予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款之规定，判决如下：
被告人魏功俊犯强奸罪，判处有期徒刑三年六个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年5月12日起至2019年11月11日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 江云丰
人民陪审员 陈茂仙
人民陪审员 许亚新
二〇一六年十二月七日
书 记 员 陈 刚