湖南省益阳市赫山区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0903民初2345号原告：益阳罗马国际大酒店有限公司。法定代表人：陈信是。委托诉讼代理人：汤庆年。被告：徐胜姣。委托诉讼代理人：邓朝阳。委托诉讼代理人：李爽秋。原告益阳罗马国际大酒店有限公司（以下简称原告）与被告徐胜姣（以下简称被告）劳动争议一案，本院于2016年8月1日立案后，依法适用普通程序，于2016年10月11日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人汤庆年、被告及其委托诉讼代理人邓朝阳、李爽秋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、原告不向被告支付工伤待遇17020元；2、原告不向被告支付经济补偿金15983元；3、原告不向被告支付休息日加班工资16434元；4、原告不向被告支付失业保险待遇损失14464元。事实和理由：被告原系原告公司员工，2015年3月16日，被告在上班期间滑倒致腰部受伤，于2015年4月30日被认定为工伤，2015年9月7日经鉴定构成十级伤残。2015年9月23日原告赔偿被告工伤待遇后双方解除劳动关系，被告办理了离职手续。后被告提起劳动仲裁，益阳市劳动人事争议仲裁委员会于2016年7月13日作出裁决，裁决原告支付被告各项待遇及加班工资共计63901元。原告认为益阳市劳动人事争议仲裁委员会益劳人仲字[2016]130号仲裁裁决书没有事实及法律依据，理由如下：1、原告与被告已经就工伤待遇问题达成赔偿协议并履行完毕，仲裁机构再次作出裁决没有法律依据。被告作出劳动能力鉴定后，向原告申请工伤赔偿，经过双方协商，原告赔偿被告各项工伤待遇26000元后，双方解除合同，再无任何争议。即使按照仲裁机构的裁决，被告应得的工伤待遇为17020元、解除劳动合同经济补偿金15983元，共计32958元，原告与被告协议解除劳动合同并支付工伤待遇补偿26000元不存在显失公平，也不违反法律规定，双方已无劳动争议，仲裁委员会无视双方协议，仍然做出裁决，明显缺乏法律依据；2、被告没有加班的事实，也没有提供加班事实存在的证据，仲裁机构裁决原告支付被告加班工资没有事实和法律依据。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》及《湖南省高级人民法院关于审理劳动争议案件的指导意见》的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。被告仲裁期间没有提供任何加班事实存在的证据，且根据原告与被告达成的赔偿协议，双方已无任何劳动争议，仲裁机构裁决原告支付被告加班工资16434元没有事实和法律依据。综上，益劳人仲字[2016]130号仲裁裁决书对于事实认定、适用法律均有错误，原告不服该仲裁裁决，特提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。被告辩称，1、被告只是向原告出具了承诺书，并不代表是赔偿协议，本案并没有达成赔偿协议，内容不明确；2、加班事实的举证责任虽说由被告承担，但是原告方拥有被告加班的考勤记录，应由原告承担举证不能的责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、对原告提供的仲裁裁决书、《劳动合同书》、被告2015年9月23日出具的《承诺书》、《领款凭单》、《员工离职移交手续表》、领款单，本院认为，上述证据均内容真实、来源合法、所证明的事实与本案相关联，被告异议理由不成立，本院予以确认；对原告提供的《劳动合同解除、终止备案表》，被告对其签名提出异议，本院经审查认为，该证据上被告的签名明显与其他证据中被告的签名不同，该证据中显示被告于2013年12月17日签订劳动合同，2014年1月辞职，明显不符合逻辑，且原告亦未提供被告的辞职书加以佐证，故该证据不能证明原、被告2014年元月以前的劳动关系已经因被告辞职而解除，对该证据不予确认；2、对被告提供的工资条、工资发放银行转账记录，上述证据均内容真实、来源合法、所证明的事实与本案相关联，原告异议理由不成立，本院予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告于2008年7月1日开始入职原告处工作，先后从事吊车运输、电梯运输、工程部的仓库管理员、酒店的资产管理员等工作。被告在原告处工作期间，与原告多次签订固定期限劳动合同，最后一次于2015年2月5日签订了两年期的劳动合同，该合同约定：实行标准工时工作制，被告每天工作时间不超过8小时，每周工作时间不超过40小时，每周至少休息1天，具体上班时间与休息时间由原告管理人员决定；每月基本工资为1050元。被告在职期间，被告实际每天工作至少8小时，每月休息6天，原告仅为被告缴纳了工伤保险，未办理其他相关社会保险。2015年3月16日，被告在原告处上班时，不慎滑倒，导致腰部受伤，经益阳市第三人民医院诊断为腰L5椎体I度滑脱、L5椎体向前I度滑脱、L5/S1椎间盘突出。被告没有进行住院治疗，只进行了门诊治疗并根据医生建议进行休养和康复训练。被告向益阳市人力资源和社会保障局申请工伤认定，2015年4月30日，益阳市人力资源和社会保障局作出益人社工伤认字[2015]294号《工伤认定决定书》，认定被告所受事故伤害为工伤。2015年9月7日，益阳市劳动能力鉴定委员会作出《益阳市初次劳动能力鉴定结论书》（编号20151102号），鉴定被告构成伤残十级。被告伤愈后没有再回原告处工作，于2015年9月22日申请离职，并于当日办理了工作交接手续，签署了《益阳罗马国际大酒店员工离职移交手续表》。2015年9月23日，被告出具《承诺书》，载明“经双方协商同意一次性赔偿之后解除劳动合同，事后本人一切事宜与罗马国际大酒店无任何关系”，随后，被告向原告出具《领款凭单》，载明“今领到益阳罗马国际大酒店有限公司工伤赔偿款26000元”，但双方未签订解除劳动合同书面协议。后因原告不出具解除劳动合同的书面证明，致使被告在从工伤保险机构领取一次性伤残补助金后不能领取一次性工伤医疗补助金，故引起纠纷，被告向益阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、解除原告与被告的劳动合同关系；2、原告支付被告各项工伤待遇17020元（包括一次性伤残就业补助金12765元、停工留薪期间工资4255元）；3、原告支付被告2015年9月至2016年5月未签订无固定期限劳动合同的双倍工资34041元；4、原告支付被告解除劳动合同经济补偿金17020元；5、原告支付被告休息日加班工资16434元；6、原告支付被告失业保险待遇14464元。2016年7月13日，益阳市劳动人事争议仲裁委员会作出益劳人仲字[2016]130号仲裁裁决书，裁决：1、原告与被告的劳动关系于2016年9月7日解除；2、原告支付被告各项工伤待遇17020元；3、原告支付被告经济补偿金15983元；4、原告支付被告休息日加班工资16434元；5、原告支付被告失业保险待遇14464元；6、驳回被告的其他仲裁请求。上述仲裁裁决作出后，原告不服，诉至本院。另查明：1、原、被告均确认被告工资已发放至2015年7月；2、根据被告提供的工资条，被告受伤前每月平均工资为2131元；3、原告未向本院提供被告考勤表及工资表；4、被告从原告处离职后，原告没有向被告支付经济补偿金。本院认为，本案争议焦点为：1、如何确认原、被告劳动合同解除；2、原告是否应向被告支付工伤待遇、经济补偿金、休息日加班工资、失业保险待遇损失；金额应如何确定；3、被告的其他仲裁请求应如何确认。关于如何确认原、被告劳动合同解除的问题。职工发生工伤后，既可以选择保留劳动关系，也可以选择终止劳动关系，这是劳动者的权利。本案中，被告在原告处工作期间发生事故导致工伤，被告要求解除与原告的劳动关系，是对自身权利的行使，且系其真实意思表示，不违反相关法律的规定，本院予以支持。同时，在工伤职工伤残等级评定后，劳动者提出要求享受一次性伤残补助金、医疗补助金，就业补助金的，应认定为要求解除劳动合同，因为工伤职工提出要求享受一次性医疗补助金、伤残就业补助金等工伤保险待遇，而满足这一要求的前提是必须解除劳动合同，双方劳动关系解除的时间应确定为工伤职工提出一次享受工伤保险待遇之日。本案中，被告于2015年9月22日申请离职，并办理书面离职移交手续。2015年9月23日，被告又出具《承诺书》，载明“经双方协商同意一次性赔偿之后解除劳动合同，事后本人一切事宜与罗马国际大酒店无任何关系”，随后，被告从原告处领取工伤赔偿款26000元。从以上事实可以看出，被告离职之日应确定为2015年9月22日，该日即为双方劳动合同解除之日。关于原告是否应向被告支付工伤待遇、经济补偿金、休息日加班工资、失业保险待遇损失的问题。原告在诉讼中提出被告出具了《承诺书》，放弃了部分权利，原告不应向被告支付工伤待遇、经济补偿金、休息日加班工资、失业保险待遇损失，本院认为，被告出具《承诺书》的目的是为了办理解除劳动合同手续用于领取一次性工伤医疗补助金，而被告出具《承诺书》后，原告仅要求被告办理了工作交接手续，并没有出具解除劳动合同的书面证明。而且，从《承诺书》的内容和对应的《领款凭单》分析，被告只是同意原告支付工伤待遇后解除劳动关系，并没有明确放弃劳动报酬和经济补偿及失业保险待遇，被告所领取的26000元是工伤赔偿款，没有包括解除劳动合同的经济补偿、未发放的加班工资和失业保险待遇。故，原告的上述主张理由不完全成立，本院予以部分采纳。关于被告的工伤待遇问题。原告依法为被告参加了工伤保险，根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条以及《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条的规定，原告应当支付被告一次性伤残就业补助金和停工留薪期间的待遇，一次性伤残就业补助金为6个月本人工资计12786元（2131元/月×6个月）。停薪期间的计算，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，应当计算到双方劳动合同解除之日即2015年9月22日，工资标准按受伤前平均工资2131元计算，原告已经发放被告工资到2105年7月份，故应当补发2个月零22天的停工留薪期间工资6417元（2131元/月×2个月+2131元÷21.75天×22天）。以上一次性伤残就业补助金和停工留薪期间工资合计为19203元。被告仅主张17020元，未超过上述应得金额，本院理应予以采纳，但因被告已从原告处领取工伤赔偿款26000元，未低于上述金额，故本院对原告不向被告支付工伤待遇17020元的诉讼请求予以支持。原告多向被告支付的部分可另行解决。关于被告的经济补偿金问题，虽然原告称与被告2014年1月以前的劳动关系已经解除，2015年2月5日重新与被告签订了劳动合同，但被告对此不予认可，而原告未提供确凿的证据予以证实，故本院不予采信。被告从2008年7月1日入职到2015年9月22日劳动关系解除，工龄应当连续计算为7年零2个月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项、第四十七条的规定，原告应当支付被告经济补偿金15983元（2131元/月×7.5个月）。关于被告的休息日加班工资问题。本案中，根据本院确认的案件事实，原、被告实行的是标准工时工作制，即每周休息二天，每月休息八天，而被告在实际工作中，每月仅休息六天，被告存在休息日加班事实（每月加班二天），且原告未向提交被告考勤表和工资表，应当承担不利后果。但法律规定用人单位工资表等证据最低保存期限为两年，用人单位只需对不提供两年内证据承担后果，原告又未提供确凿证据证明离职两年前原告存在未支付加班工资的事实，故本院确定原告向被告支付离职前两年的休息日加班工资9406元（2131元/月÷21.75天×2天×200%×24个月）。关于被告的失业保险待遇损失问题。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费；《中华人民共和国社会保险法》第五十八条规定：用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。从上述法律规定可以看出，用工单位与职工建立劳动关系后，职工享有参加社会保险的权利，用人单位应当按照法律法规规定主动向社会保险经办机构给职工办理相关社会保险，并缴纳保险费。失业保险是用人单位必须给职工办理的社会保险种类，用人单位在社会保险经办机构给已经建立劳动关系的职工办理失业保险是用人单位应当履行的法定义务。本案中，被告系城镇居民，原告与被告建立劳动关系后，一直未依法给被告办理参加失业保险相关手续，导致双方终止劳动关系后被告无法享受失业保险待遇，虽然被告未提供从原告处离职后一直处于失业状态的证据，但被告作为劳动者，举证能力较弱，而原告并未提供被告已经重新就业的证据，故原告应为自身未履行法定义务的行为承担法律后果，即原告应赔偿被告因此遭受的损失，根据《失业保险条例》第十七条、《湖南省实施办法》第九条、第十条的规定以及被告的工作年限（满7年），被告可领取的失业保险金应为16个月，根据被告的离职时间（2015年9月22日），原告当前应支付被告的失业保险待遇损失金额为14464元（1130元／月×80%×16个月）。关于被告主张的应由原告支付2015年9月至2016年5月期间未签订无固定期限劳动合同双倍工资的问题。原告与被告多次签订了固定期限劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第三项的规定，原告应当与被告订立无固定期限的劳动合同。但被告于2015年3月16日受伤以后没有回原告处工作，虽然没有办理解除劳动合同的书面手续，但被告已于2015年9月22日申请离职，即在2015年9月至2016年5月期间被告没有为原告实际提供劳动，故原告无需支付被告上述双倍工资。综上所述，本院确定原、被告的劳动关系于2015年9月22日解除，原告应支付被告经济补偿金15983元、休息日加班工资16434元、失业保险待遇损失14464元。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（六）项、第四十六条、第四十七条、《失业保险条例》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、原告益阳罗马国际大酒店有限公司与被告徐胜姣的劳动关系于2015年9月22日解除；二、原告益阳罗马国际大酒店有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告徐胜姣解除劳动关系的经济补偿金15983元；三、原告益阳罗马国际大酒店有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告徐胜姣休息日加班工资9406元；四、原告益阳罗马国际大酒店有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告徐胜姣失业保险待遇损失14464元；五、驳回原告益阳罗马国际大酒店有限公司其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的履行期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告益阳罗马国际大酒店有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于益阳市中级人民法院。审 判 长  文 武审 判 员  伍敏菁人民陪审员  李 琳二〇一七年一月十八日书 记 员  皮 霞附相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《失业保险条例》第十七条失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满１年不足５年的，领取失业保险金的期限最长为１２个月；累计缴费时间满５年不足１０年的，领取失业保险金的期限最长为１８个月；累计缴费时间１０年以上的，领取失业保险金的期限最长为２４个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可以与前次失业应领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，但是最长不得超过２４个月。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。