广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤06刑终219号
原公诉机关广东省佛山市三水区人民检察院。
上诉人（原审被告人）温文锐，男，1981年10月4日出生于广东省五华县，汉族，本科文化，原广东省高明监狱四监区科员，住佛山市高明区。因本案于2015年7月27日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月14日被逮捕。2016年10月26日被取保候审。
辩护人杨文周，广东合邦律师事务所律师。
辩护人区文晖，广东合邦律师事务所实习律师。
广东省佛山市三水区人民法院审理广东省佛山市三水区人民检察院指控原审被告人温文锐犯受贿罪一案，于2016年7月20日作出（2016）粤0607刑初49号刑事判决。原审被告人温文锐提出上诉，本院二审后，于2016年10月14日作出（2016）粤06刑终855号刑事裁定，撤销原判，发回重审。广东省佛山市三水区人民法院经审理后于2017年1月23日作出（2016）粤0607刑初662号刑事判决。原审被告人温文锐不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人温文锐自2012年至2014年，在担任广东省高明监狱管教员期间，利用职务上的便利，多次非法收受服刑人员家属财物，共计人民币61828元。具体事实如下：
1.2012年年初，被告人温文锐在担任广东省高明监狱管教员期间，受服刑人员何舜义的妻子方某的请托帮忙照顾何舜义，收受方某送予的好处费共计人民币3000元。
2.2013年至2014年，被告人温文锐在担任广东省高明监狱管教员，负责第四监区工作期间，两次收受服刑人员石成名家属为与其搞好关系，使石成名能够调整工作岗位、减刑而送予的好处费共计人民币10000元。石成名刑满释放以后，石成名家属认为温文锐没有帮到忙，要求其退还所收的好处费。温文锐遂于2015年6月13日通过其父亲的银行工资卡把10000元退还给了石成名的家属。
3.2013年至2014年，被告人温文锐在担任广东省高明监狱管教员，负责第四监区工作期间，两次收受服刑人员甘某的妻子张某为与其搞好关系，使甘某能够调整工作岗位而送予的好处费共计人民币21000元。
4.2014年，被告人温文锐在担任广东省高明监狱管教员期间，收受服刑人员黄伟峰的亲友邬某能为帮助黄伟峰调整工作岗位而送予的好处费人民币25000元。
5．2014年7、8月，被告人温文锐在担任广东省高明监狱管教员期间，收受服刑人员刘展文的妻子麦某为与其搞好关系，使刘展文能够调整工作岗位而送予的一套价值人民币2828元的长隆欢乐世界套票。
原判认定上述事实的证据有：
1．证人方某的证言及辨认笔录。主要内容：她的丈夫何舜义2012年底到高明监狱服刑，2013年年初，她接到一个电话，问她是不是何舜义的家属，并说第二天可以会见。她就猜这个人是高明监狱的。第二天她探望完以后，就打了那个电话，约对方见面吃饭。对方开着一辆黑色小轿车，并介绍自己姓温。吃完饭后，她给了对方2000元，对方收下了。过了一段时间，她知道何舜义生了病，但是监狱不准送药，她就找了温警官，请温警官把药和一包茶叶带给何舜义，并用信封装了3000元和另外一包茶叶给温警官。2014年快过年的时候，她给了温警官一些茶叶、烟和酒。她给这些钱一方面是希望温警官能照顾何舜义，另一方面也是为了感谢温警官帮她带药和茶叶给何舜义。方某辨认出温文锐就是温警官。
2.证人夏某1、夏某2、温某1的证言。主要内容：夏某1的儿子石成名在高明监狱服刑。2013年下半年，夏某1通过夏某2、夏某2通过温某1联系到温文锐，请温文锐吃饭并给了5000元现金给温文锐，希望温文锐可以关照石成名。2014年，夏某1又通过夏某2给了5000元给温文锐。石成名刑满释放以后，夏某1认为温文锐没有帮到忙，就要求温文锐退还那1万元，温文锐答应了。2015年6月13日，温文锐把1万元转到了夏某2的银行账户。
3.证人温某2的证言。主要内容：他是温文锐的父亲，2015年6月13日，他跟温文锐在广州，温文锐问他有没有带钱，他就把他的中国邮政储蓄银行的工资卡给了温文锐，后来温文锐说转走了1万元。
4.证人张某的证言及同步录音录像。
证人张某于2015年5月30日第一次作证称：2013年4月至5月左右，她的丈夫甘某进入高明监狱服刑一个多月后，有人打电话给她说是高明监狱管事的，姓温，要求她给2万元疏通关系帮甘某安排个好工作。一个月后，她与对方约在高明监狱旁边的饭店见面，当时还有她丈夫的朋友“水哥”邬某能等人，她就给了对方2万元现金，对方说用来请领导吃饭，并说甘某需要1000元买东西吃，于是她又另给了1000元。过了约一个月以后，端午节的前几天，温先生打电话说要她再给1500元钱给领导买礼品。她于几天后到高明监狱附近菜市场跟温先生见面，温先生开着一辆黑色马自达小轿车抵达后，她从车窗将1500元钱递给了对方。2013年中秋节前几天，温先生又打电话说要2000元送礼给领导，过了几天，她在高明城区跟温先生见面，温先生开着黑色马自达小轿车过来，车里还有一个女人和一个小孩。她给了温先生2000元现金。2014年年初，春节前的几天，温先生又打电话说要3000元送礼给领导，过了几天，她与邬某能及其他几个亲戚朋友在高明监狱附近的一家饭店吃饭，温先生坐下来喝茶聊了一会儿，然后她就拿了3000元现金给了对方。2014年三四月份的一天，温先生又打电话来说甘某没有钱了，要她给1000元，之后她去到高明监狱旁边一个商店给了1000元现金给温先生。2014年七八月份的一天，温先生又打电话说他在外面，钱包里没有钱了，要她转1000元钱，然后发信息告诉了她账户名和账号，账户名她印象中是“ＸＸ”。她转账后，温先生又打电话来说收到了，但是还需要1000元，她就说没有钱了。所以她一共五次给了温先生28500元。
张某于2015年7月30日第二次作证称：2013年2月，她的丈夫甘某进入高明监狱服刑，到4月份左右，她接到一个电话，对方自称姓温，是高明监狱管理甘某所在区域的。对方说可以帮甘某找个好一点的工种，需要她拿2万元去疏通关系。她就说可以给钱，但是没有那么多钱。过了一段时间，她去高明探望甘某，与温先生打电话约好时间和地点。探监那天中午，她与“水哥”以及甘某的亲戚在高明监狱附近的饭店吃饭，12点多的时候，温先生也下班到了饭店的包间，并问她有没有带钱。她说没有那么多钱，只带了11000元，温先生就说到时候有再给。她就拿了11000元在隔壁包间给了温先生，温先生收下后就直接走了。当时温先生是一个人开着一辆黑色的马自达车。过了一个月左右，她又去探望甘某，并提前跟温先生说了，见面时她给温先生10000元现金，温先生还说“怎么没拿个东西包一下”。第三次是2013年端午节前几天，温先生给她打电话说要过节了，需要钱给领导买礼品。过了几天，她去高明时又接到温先生的电话问她在哪里，后来温先生就开着那辆黑色马自达汽车过来，她从包里拿了1500元钱从车窗给了温先生。第四次是在2013年中秋节前几天，温先生又打电话说要给领导送礼，过了几天，她与“水哥”、甘某的弟弟还有一个司机跟温文锐在高明城区吃午饭的一个海鲜饭店见面，她拿了2000元现金给了温先生。第五次是2014年年初，春节前1个月，温先生又打电话说要给领导送礼，过了几天，她与“水哥”等人在高明城区的一个饭店吃中饭时，温先生就开车过来一起吃饭，还打包了吃剩的菜回去，她就在吃饭的时候拿了3000元现金给温先生。第六次是2014年年中的时候，温先生又给她打电话，说要给甘某买衣服和东西吃，她又跟“水哥”等朋友一起去到高明，在一个路边她走到温先生的车旁将1500元现金递给温先生，她听朋友说车里还有个女人和一个小孩。第七次是2个月后的2014年下半年，温先生给她打电话说在外面没带钱，要她转1000元人民币，并告诉了她一个账户名带“刚”字的账号。她就在番禺南村的农业银行柜员机上转存了1000元。过了一个小时，温先生又给她打电话说1000元不够，要她再转1000元，她就说实在没钱了。她探监的时候问过甘某是不是给2万元就可以安排好的岗位，甘某也说是。她一共七次给了温先生3万元。因为次数较多，一些细节记得不是很清晰，上一次问话时有些不一致的地方，以后面这次说法为准。
张某于2016年11月17日作证称：2013年2月，她的丈夫甘某进入高明监狱服刑，过了一个月左右，有人打电话给她，问她是不是甘某的老婆，她说是。对方自称是高明监狱的温警官，要给她老公疏通一下关系，向她要2万元钱。过了一个星期左右，她去高明探望甘某，温警官打电话跟她约好中午到高明监狱附近的梨花饭店吃饭，当时吃饭的还有“水哥”以及其他一些亲戚，温警官过来坐了一下，后来她跟温警官到隔壁房间，给了他1.1万元，都是面值100元的,用黑色塑料袋装着。之前他找她要2万元，但是只有1.1万元，就给了他这么多。他收下钱后，过来跟她的亲戚打了个招呼就走了。后来她跟水哥说过这事，说温警官找他要2万元，但她没有这么多，给了1.1万元给他。后来她跟甘某会见时也说过这件事。过了一个月左右，她第二次去探望甘某前，温警官打电话给她说可以会见她老公，问她过不过来，并说之前给的1.1万元不够，叫她再带1万元给他。他们在电话里约好在高明区的马路边见面，具体地点不记得了。她带着儿子、女儿坐出租车到约定的地方，他开着黑色的马自达车过来，他下车跟她见面，她直接从包里拿了1万元现金，没有用东西包着，他就收下了，出租车司机也看到了她给温警官钱，当时温警官还问她为什么不拿东西包一下。2013年端午节的时候，温警官打电话给她说快到端午节了，要钱给领导送礼、吃饭。跟她约好在高明监狱附近的菜市场见面，他开着黑色马自达汽车过来，他下车后跟她聊了两句，她给了他1500元，他收下后没说什么就走了。2013年中秋节的时候，温警官又打电话给她说要钱请领导吃饭、给领导送礼。他们约好在高明监狱附近的一个饭店见面，当时水哥也在。温警官开着黑色马自达汽车过来，她就直接给了他2000元钱，有没有用东西包住不记得了。2013年底，温警官打电话给她，说冬天了，要钱给她老公买衣服毛巾等，约她在高明区的一条马路边见面，她坐出租车过去，他开着黑色马自达汽车过来，车上还有一个女人，这次温警官没有下车，她通过车窗递给他1500元，用报纸或者塑料袋包着，他收下就走了。2014年春节前，温警官又打电话说过节要请领导吃饭、送礼，向她要钱，并约好在高明一个吃海鲜的饭店见面。温警官开黑色马自达汽车过来，他们一起吃饭，在场的还有水哥和她的几个亲戚。吃饭的时候她给了温警官2000或3000元现金，用塑料袋包着的，另外还给了他两条烟。吃完饭他还打包了两盒菜回去。2014年下半年，温警官又给她打电话，说在外面没带钱，要她转2000元给她，并告诉了她一个账户，户主好像是叫ＸＸ。她就在番禺南村的农业银行柜员机上转了1000元到这个账户。这次过后，她就跟水哥说这个温警官总是找她要钱，水哥可能是打电话说了他，此后，温警官再也没找她要过钱。她前后7次总共给了温警官2.9万元或3万元。以前说的给2.1万元的情况可能表述不清楚。她清楚记得给2.1万元钱是分两次给的，因为开始温警官找她要2万元,她一下子没有那么多,是后来筹了钱后再给够他的。逢年过节给钱的顺序，经过仔细回忆，以这次为准。因为家在江西省，身体不好，坐车坐不了，还要带小孩，因此不方便也不愿意出庭作证。2016年10月曾有个佛山号码0757-286××××9的电话打给她，说是佛山的律师，问她是不是有检察院的人来找她。一开始是检察院的人打电话给她老公叫她去而不是她主动去检察院交代情况的。
5.证人甘某的证言及同步录音录像。主要内容：他到高明监狱服刑之后，管教干部温文锐两次找他谈话，问他家里的情况，后来他告诉了温文锐他妻子张某的电话。张某探监时，说有个姓温的管教干部要了1万元，说可以帮他安排轻松点的工作。张某第二次探监时，说温文锐又要了1万元。温文锐也找他谈过话，告诉了他问张某要钱的事，说是过节要请领导吃饭，温文锐还要他督促张某给钱。后来张某也说在过节的时候给了几千元钱给温文锐，前后一共要了近3万元。据他了解，温文锐还向其他犯人的家属要过钱。
6.证人邬某能的证言及同步录音录像。主要内容：2013年，他的朋友甘某因为打架在高明监狱服刑。甘某的妻子张某有一天找到他说准备去探监，并说准备给一个在监狱里管甘某的温先生送点钱。第二天几人就去到高明监狱南面约2公里一个饭店里跟温文锐一起吃饭，他看到张某拿了一包东西跟温文锐走出房间，回来时那包东西没在张某那了，张某说温文锐已经收下钱了。后来去探监时，他还看见温文锐把甘某带出来去接见室。他另外还跟温文锐吃过几次饭、唱过歌。2013年底，他的女朋友的哥哥黄伟峰被判刑在高明监狱服刑。他因为甘某的事认识了温文锐，他就想找温文锐照顾下黄伟峰。2014年的一天，他与黄伟峰的家属在监狱探望过黄伟峰后，他就打电话给温文锐说一起吃饭，后来温文锐说监狱里有三个领导需要打点，一个领导要给1万元。他说没问题。一个月后，他们探望黄伟峰后，再次约温文锐到了前一次吃饭的酒楼，他就把3.2万元现金交给了温文锐，他想着3万元给领导，2000元给温文锐。温文锐收下钱，说会帮黄伟峰换个好工作。后来听他的女朋友说，温文锐还打过几次电话并发过微信来说要钱，他就告诉他的女朋友，在会见时黄伟峰说根本没有人照顾他，不要再给钱给温文锐了。后来张某也跟他说温文锐经常打电话来要钱，他就打电话给温文锐责骂对方。
7．证人麦某的证言及辨认笔录。主要内容：她的丈夫刘展文于2013年10月被判刑在高明监狱服刑。2013年年底或是2014年年初时，有个男的打电话给她，问她是不是刘展文的妻子，她说是，对方就自我介绍说是高明监狱的温管教。后来她去探监时，跟刘展文说了这件事，刘展文说是有姓温的这么一个狱警。后来再去探监的时候，她就约温警官出来吃饭。到了2014年七八月份的时候，她主动约温警官带家人到长隆欢乐世界玩，并在网上定了一个套票，包含了一个酒店房间外加两个大人一个小孩的门票，共花了2000多元人民币，是在网上订并用她本人的工商银行储蓄卡付款的。后来温警官就带着妻子小孩还有温警官的母亲来到番禺，她带对方在长隆酒店里吃了午饭，并开了房间，然后把套票和房卡一起给了对方后就离开了。麦某辨认出温文锐就是温警官。
8.证人周某的证言。主要内容：她是温文锐的妻子。2014年8月下旬，温文锐说带小孩出去玩，她就带上儿子与温文锐和温文锐的母亲一起，去了广州长隆野生动物园玩。到了长隆时见到温文锐和他的两个朋友打招呼，吃饭时对方也来打了招呼就走了。晚上他们在长隆住了一间客房。
9.被告人温文锐的供述、辩解及同步录音录像。
温文锐于2015年7月27日、28日、29日、30日多次供述并亲笔自述，2012年左右，一个记不起名字的老乡打电话给他，希望他关照服刑犯人何舜义，过了不到一个月，有自称是何舜义的妻子的人约他见面吃饭，吃完饭后给了他一包茶叶请他带给何舜义，并给了他一个信封，信封里有3000元。2013年下半年到2014年年初，他的同学温某1带着一名叫石成名的犯人的家属找到他，给了他5000元请他关照石成名，看能不能帮忙让石成名减刑快点出狱，后来第二次见面吃饭又给了5000元，这些钱他都在日常开支中使用了。石成名出狱后，石成名的家属说比石成名刑期长的也是同时间释放的，认为他没有帮到忙，要求把钱退回，他就用他父亲温某2的银行卡转账10000元退还了。他工作的监区之前还有个犯人叫甘某，2012年底或是2013年，他通过一个广州的朋友认识了甘某的妻子张某，那个朋友说张某要找他见面，后来在中秋节前后的一天中午，他与张某及一个叫“水哥”的男子见面吃饭，张某给了他1000元并要他带一条烟给甘某。当天下午，张某办了会见手续，他带着甘某与张某会见。过了一段时间，国庆节之前，张某又约他见面，送给他1000元，并请他把菊花茶、罗汉果带给甘某。当天下午张某又与甘某会见了，但是他有事，就没有自己带甘某去会见。第二次“水哥”也来了，过了七八个月“水哥”说自己妻子的哥哥也在服刑，并约他见面吃饭和唱歌。
温文锐于2015年8月2日供述并亲笔自述，张某第一次给了他1000元，第二次给了他10000元，两次共11000元；“水哥”在到达唱歌的地点时在车里给了他10000元。
温文锐于2015年8月3日供述并亲笔自述，张某第一次给了他20000元，第二次给了1000元，共21000元。“水哥”的全名叫“某某能”，是通过张某认识他的，后来“水哥”约他到禅城吃饭，他们就见面吃饭，然后去唱歌。过一段时间“水哥”说自己女朋友的哥哥叫黄伟峰，在高明监狱服刑，并到高明找他一起吃饭，然后给了他25000元。
温文锐于2015年8月14日、9月11日供述，张某分两次共给了他2000元，“水哥”给了两三千元。温文锐并于2015年9月11日、9月14日供述麦某是监狱犯人刘展文的妻子，他经过一名不记得名字的朋友介绍认识麦某，后来麦某发短信给他想请他吃饭，他记得没有去吃，他曾发短信告诉麦某他要过去番禺，但是有没有去他不记得了，也不记得有没有去过位于番禺的广州长隆欢乐世界玩过。他因为患有抑郁症，记忆不好，加上进入看守所受到的精神压力较大，所以之前的供述不准确。
10.电子数据检验报告。主要内容：经对温文锐使用的手机进行检查发现温文锐拨打夏某1、方某、麦某电话及与麦某短信联系表示将去番禺与麦某约定时间、地点的情况。
11.银行账户交易明细。证实温某2银行账户转账10000元至夏某2银行账户的情况及麦某于2014年8月24日网上支付2828元人民币的情况。
12.住宿登记表。证实麦某在广州长隆酒店登记住宿的情况。
13.提讯证。证实侦查人员自2015年7月29日至2015年9月23日共22次提审温文锐。
14.公务员登记表、转正任职定级通知、干部履历表、警衔变动审批表、《广东省高明监狱标准化工作规范（试行）》，证实温文锐的国家工作人员身份及职务、职责情况。
15.服刑人员信息。证实何舜义、石成名、甘某、黄伟峰、刘展文在广东省高明监狱服刑的情况。
16.到案经过及补充侦查说明。证实2015年5月，侦查机关对相关线索进行调查后，发现温文锐有受贿嫌疑，2015年7月27日，侦查人员通过广东省高明监狱纪委约谈温文锐，温文锐否认收受服刑人员家属财物。后侦查人员将温文锐带至侦查机关办案区调查，期间温文锐供述了收受服刑人员家属财物的部分事实，7月28日，侦查机关对温文锐立案侦查。经补充侦查，张某、邬某能二人均拒绝出庭作证。证人麦某则通过多种途径均无法找到。而在温文锐被羁押过程中，侦查人员多次对温文锐进行讯问，温文锐对抗审讯心理严重，时供时翻，多次反复。办案人员曾多次对其进行政策宣讲和法律解释，该部分内容未记录在案。
17.户籍证明。证明被告人温文锐的身份情况。
根据上述事实和证据，原审判决认为，被告人温文锐无视国家法律，身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物共计人民币61828元，为他人谋取利益，其行为已构成了受贿罪。温文锐归案后如实供述了部分犯罪事实，对此可以从轻处罚。被告人温文锐受贿所得61828元，其中10000元已退，在量刑时一并予以考虑，余款51828元应予追缴。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十八条、第十九条第一款的规定，作出如下判决：
一、被告人温文锐犯受贿罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币100000元。
二、被告人温文锐受贿所得人民币51828元，予以追缴。
宣判后，原审被告人不服，提出上诉，其上诉意见及其辩护人的辩护意见为：1.重审判决仅在原判的基础上增加拒不接受出庭依法质证的证人张某、邬某能的陈述及侦查机关出具的《补充侦查说明》，并未实质增加有效证据，并未解决二审法院认定的“事实不清”的问题，本案仍处于事实不清的状态，故依法不能认定温文锐构成受贿罪。2.侦查机关未提供讯问温文锐的完整的“全程同步录音录像”，原判并未依法审查和查明“非法证据排除”的相关事实，导致查明事实错误，存疑非法证据未依法排除前，不能作为定案证据使用。3.温文锐在2015年8月2日及8月3日关于涉及收受张某、邬某能贿赂款的供述并非其真实意思表示，原判将该争议供述作为定案证据缺乏事实和法律依据。4.侦查和公诉机关对“排除非法证据”负有举证责任，并应当依法承揽举证不能的责任。5.原审法院拒不同意证人出庭接受质证缺乏事实和法律依据，原判将该证人证言作为定案证据使用损害上诉人合法权益。6.根据本案证据和有利于被告人的原则，原判没有认定温文锐已向麦某支付过1500元房费错误。综上，温文锐的涉案款项未达到受贿罪的立案标准，请求二审法院撤销原判，改判温文锐无罪。上诉人温文锐及其辩护人还申请本院调取本案对温文锐及相关证人进行调查、审讯的全程同步录音录像和视频监控录像；对温文锐有关收受张某、邬某能贿赂的相关供述和亲笔供词及证人甘某、张某、邬某能的询问笔录认定为非法证据予以排除；传证人甘某、张某、邬某能出庭接受质证。
经审理查明，原审判决认定上诉人温文锐犯受贿罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
对于上诉人温文锐及其辩护人提出侦查机关未提供本案全程同步录音录像，温文锐的供述存在非法取证的问题，原判没有进行“非法证据排除”，并将涉嫌非法取证的温文锐的供述和亲笔供词作为定案证据，从而导致认定事实错误的意见，经查，本案中侦查机关对上诉人温文锐进行讯问制作的10份讯问笔录，均有相应的同步录音录像附案，温文锐亦对收受他人款项的情况亲笔书写了三份自述材料，根据上述证据，均证实温文锐是自愿作出陈述，并不存在侦查人员变相刑讯逼供或诱供的行为，在讯问过程中，上诉人温文锐神色正常，思路清晰，对答切题，在讯问完成后对讯问笔录进行了核对修改并予以签名确认。在温文锐上述多份讯问笔录中，反映其对收受张某、邬某能等人款项数额的说法存在多次反复的情况，说明侦查人员对其供述均如实进行记录，并不存在侦查机关刻意隐瞒对温文锐有利的相关讯问笔录的问题。对于侦查机关在对温文锐进行提审讯问时，有部分讯问没有笔录及同步录音录像附案的问题，侦查机关出具了《补充侦查说明》，反映温文锐被羁押过程中，侦查人员多次对温文锐进行讯问，温文锐对抗审讯心理严重，时供时翻，多次反复。办案人员曾多次对其进行政策宣讲和法律解释，该部分内容未记录在案。综上所述，上诉人温文锐及其辩护人提出侦查机关存在“非法取证”的行为，请求对部分供述予以排除的意见没有事实根据，本院不予采纳。
对于上诉人温文锐及其辩护人提出证人张某、邬某能、甘某的证言存在非法取证的可能性，原审法院拒不同意上述证人出庭接受质证缺乏事实和法律依据，原判将该证人证言作为定案证据使用损害上诉人合法权益的意见，经查，侦查机关在向张某、邬某能等证人调查取证、制作调查笔录时均有进行同步录音录像，足以证实该证言来源的合法性；上述证人多份证言中反映的向温文锐送钱的时间、数额等情况前后基本一致，证人张某证言中反映的部分款项给付的次数虽略有差异，但总数并无出入，张某对此也作出了因时间较长出现记忆不清问题的合理解释。原审判决根据上述证人证言，同时结合上诉人温文锐的供述等其他证据对温文锐的受贿数额作出认定，并鉴于上述情况认为证人没有出庭作证的必要并无不当。故上诉人温文锐及其辩护人提出上述证人证言存在非法取证的可能性，请求予以排除的意见理据不足，不予采纳，对其申请上述证人出庭接受质证的请求不予支持。
对于上诉人温文锐及其辩护人提出应认定温文锐已向麦某偿还过1500元房费的意见，经查，上诉人温文锐在侦查阶段的供述中称其不记得有无和刘展文的家属麦某一块吃饭或去过长隆欢乐世界游玩，麦没送过他钱物，后在一审庭审过程中又辩解称他没有使用麦某提供的长隆欢乐世界的门票，只是使用了酒店房间，后向麦偿还了1500元房费，其供述前后不一致，其辩解意见也没有相关证据予以印证；而证人麦某证言证实其约请温文锐带家人到长隆欢乐世界游玩，并在网上订了一套价值人民币2000多元的长隆欢乐世界套票，在将套票送给温文锐后就离开了，其证言中并无提及过温文锐之后有向其偿还房费的情况，且麦某的证言有证人周某的证言、温文锐与麦某的手机短信记录，麦某通过网上支付方式购买长隆欢乐世界套票的书证等证据予以印证，足以认定温文锐收受麦某价值人民币2828元的长隆欢乐世界套票的事实。故上诉人温文锐及其辩护人的上述上诉意见和辩护意见理由不充分，本院不予采纳。
对于上诉人温文锐及其辩护人提出本案事实不清，证据不足，温文锐的涉案款项没有达到受贿罪的立案标准，请求改判温无罪的意见，经查，如前所述，本案现有证据不能证实上诉人温文锐的庭前供述、证人张某、甘某、邬某能等人的证言存在“非法取证”的情况，且上述证据与其他证据能相互印证，可作为定案证据予以采信，上诉人温文锐身为国家工作人员，利用职务上的便利，收受他人财物，为他人谋取利益的事实清楚，证据确实、充分，应予认定。对于上诉人温文锐的受贿数额，原判根据全案证据中相印证的部分，根据有利于被告人的原则就低认定为人民币61828元正确，上诉人温文锐涉案款项的数额已达到刑法受贿罪的立案标准，对其依法应按受贿罪追究刑事责任。故上诉人温文锐及其辩护人的上述意见没有事实和法律依据，本院不予采纳。
本院认为，上诉人温文锐身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物共计人民币61828元，为他人谋取利益，其行为已构成了受贿罪。上诉人温文锐归案后如实供述了部分犯罪事实，对该部分事实依法可从轻处罚。上诉人温文锐受贿所得人民币61828元，鉴于其于案发前已退10000元，在量刑时予以考虑，余款51828元应予追缴。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 路红青
审 判 员 吴文波
代理审判员 刘辉华
二○二○一七年四月五日
书 记 员 区志滨