河北省承德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）承民终字第00185号
上诉人（原审原告）李春一。
委托代理人蒋维新，河北蓝岛律师事务所律师。
委托代理人姜海波，河北蓝岛律师事务所律师
被上诉人（原审被告）李国庆。
委托代理人王春辉，河北东庆律师事务所律师。
上诉人李春一因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省兴隆县人民法院（2014）兴民初字第1640号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。上诉人李春一及其委托代理人蒋维新、姜海波，被上诉人李国庆及其委托代理人王春辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明认定的事实：2014年3月24日，原告李春一受被告李国庆的雇佣，为其驾驶装载机，每月工资3900.00元，原告李春一没有驾驶证。2014年4月4日，被告李国庆让原告李春一驾驶装载机往上坡推行由被告李国庆驾驶的三马子车，将三马子车推到坡上后，原告李春一将其驾驶的装载机从坡上往回倒车过程中，装载机翻到了路边坝墙下，造成原告受伤。原告伤后立即被送往承德县医院住院治疗81天，经诊断伤情为：胸椎第12椎体爆裂性骨折并不全瘫、多发软组织损伤、低钾血症、右尺神经损伤。经鉴定：原告胸12椎体粉碎性骨折符合9级伤残，右手功能障碍符合10级伤残，伤残护理期为90-120日，营养期为90-120日。原告受伤后损失包括：医疗费43844.52元；住院期间伙食补助费50.00元／天×81天计4050.00元；营养费20元／天×120天（营养费总天数按120天计算）计2400.00元；误工费37.40元／天（原告系农民，未能提供证据证实其最近三年的平均收入情况，其误工费参照2014年河北省人身损害赔偿标准参考数据中农、林、牧、渔业年平均工资13664.00元／年÷365天／年计算为37.40元／天）×165天（原告受伤之日2014年4月4日至2014年9月17日前一天的总天数）计6171.00元；住院期间护理费60.00元／天×81天（住院天数）×1人（二级护理按护理人数一人计算）计4860.00元，出院后60.00元／天×9天（伤残护理期按90天计算减去住院天数81天余数为9天）×1人计540.00元，合计5400.00元；残疾赔偿金9102.00元／年（2014年河北省人身损害赔偿标准参考数据中农村居民人均纯收入为9102.00元）×20年×22%（一个九级、一个十级，伤残系数为22%）计40048.80元；残疾等级鉴定费4350.00元；交通费依照原告就医时间及就医地点等情况酌定为1500.00元。以上损失合计为107764.32元。另查明，被告方在原告住院期间已为其支付各种费用32000.00元。庭审中，原告方要求被告赔偿二次手术费10000.00元，给付精神抚慰金15000.00元。
原审法院认为及判决结果：原告李春一在为被告李国庆提供劳务期间，身体受到伤害，被告李国庆应对原告伤后的损失承担赔偿责任，原告无证驾驶装载机从坡路上往回倒车过程中，未尽到安全注意义务，导致装载机翻到路边坝墙下，亦负有过错责任。原告要求被告赔偿精神抚慰金15000.00元，根据侵权人的过错程度、行为所造成的后果等因素，本院酌定为10000.00元。原告李春一要求被告赔偿二次手术费10000.00元，可待实际发生后另行提起民事诉讼。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告李国庆赔偿原告李春一医疗费、误工费、住院期间伙食补助费、营养费、交通费、护理费、精神抚慰金等70659.00元（原告本案总损失117764.32元的60%），扣除被告李国庆已支付的32000.00元，被告李国庆再给付原告李春一38659.00元，于本判决生效后十日内给付。二、驳回原告李春一其他诉讼请求。案件受理费3380.00元，减半收取1690.00元，由原告承担1307.00元，被告承担383.00元。保全费1020.00元，由被告李国庆负担。如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宣判后，上诉人李春一不服一审判决提出上诉称：1、一审认定被上诉人给付上诉人医疗费32000.00元没有依据，不应再总额中扣减；2、一审认定上诉人的护理天数和营养天数过低，应按住院天数加鉴定天数计算；3、一审按农林牧渔业标准计算误工费没有依据，应以月工资4000.00元标准计算；4、一审判决上诉人承担责任比例40%显失公平，被上诉人应承担全部赔偿责任。综上请求二审法院撤销原判，依法改判支持上诉人的上诉请求。
被上诉人李国庆答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应当予以维持。
本院审理查明：2014年3月24日，上诉人李春一受被上诉人李国庆的雇佣，为其驾驶装载机，双方口头约定每月工资3900.00元，上诉人李春一没有取得从业资格证。2014年4月4日，被上诉人李国庆让上诉人李春一驾驶装载机往上坡推行由被上诉人李国庆驾驶的三马子车，将三马子车推到坡上后，上诉人李春一将其驾驶的装载机从坡上往回倒车过程中，装载机翻到了路边坝墙下，造成上诉人李春一受伤。上诉人李春一伤后被送往承德县医院住院治疗81天，经诊断伤情为：胸椎第12椎体爆裂性骨折并不全瘫、多发软组织损伤、低钾血症、右尺神经损伤；支出医疗费43844.52元。2014年9月17日经北京中衡司法鉴定所司法鉴定：1、被鉴定人李春一胸12椎体粉碎性骨折符合9级伤残，右手功能障碍符合10级伤残，2、其不构成护理依赖，护理期为90-120日，营养期为90-120日。另查明，被上诉人李国庆在上诉人李春一住院期间给付其费用32000.00元，其中24000.00元为医疗费，2500.00元为外请专家费，5500.00元为现金。再查明，原审法院对上诉人李春一伤后的经济损失进行了以下认定：1、医疗费43844.52元，2、住院期间伙食补助费4050.00元，3、营养费2400.00元，4、误工费6171.00元，5、护理费5400.00元，6、残疾赔偿金40048.80元，7、鉴定费4350.00元，8、交通费1500.00元，9、精神抚慰金10000.00元。
本院认为：上诉人李春一在为被上诉人李国庆提供劳务期间，身体受到伤害，被上诉人李国庆应对上诉人李春一伤后的经济损失承担赔偿责任，上诉人李春一无从业资格证驾驶装载机从坡路上往回倒车，对装载机具有实际控制力，但其操作不当，未尽到安全注意义务，导致装载机翻到路边坝墙下使自己受到伤害，亦负有一定过错责任，应减轻被上诉人李国庆的赔偿责任，原审法院根据案件事实判决双方承担责任的比例符合法律规定。关于上诉人李春一部分经济损失：医疗费43844.52元系治疗期间的实际支出应予认定，2500.00元外请专家费虽未提供票据，但双方庭审时都认可，应予支持；上诉人李春一为被上诉人李国庆驾驶装载机进行工程作业已有一年半的时间，其误工费应按2014年河北省人身损害赔偿标准建筑行业年平均工资计算即16047.00元（35498.00元÷365天×165天）；护理费应按鉴定机构做出的结论120天，每天60.00元计算即7200.00元（120天×60.00元）。故上诉人李春一的部分上诉理由成立，本院予以支持；对其他上诉理由不予支持。综上，上诉人李春一伤后的经济损失应调整为：1、医疗费46344.52元，2、住院期间伙食补助费4050.00元，3、营养费2400.00元，4、误工费16047.00元，5、护理费7200.00元，6、残疾赔偿金40048.80元，7、鉴定费4350.00元，8、交通费1500.00元，9、精神抚慰金10000.00元，合计131940.32元。上诉人李春一诉请的二次手术费，可待实际发生后另行提起民事诉讼。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项之规定，判决如下：
一、撤销河北省兴隆县人民法院（2014）兴民初字第1640号民事判决；
二、由被上诉人李国庆赔偿上诉人李春一伤后的经济损失131940.32元的60﹪即79164.20元，扣除被上诉人李国庆已支付的32000.00元，被上诉人李国庆再给付上诉人李春一47164.20元；
三、驳回上诉人李春一的其他诉讼请求。
上述款项于本判决生效后十日内给付。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1690.00元，保全费1020.00元，二审案件受理费3380.00元，合计6090.00元；由上诉人李春一负担2436.00，由被上诉人李国庆负担3654.00元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张广全
审 判 员 李慧娟
代理审判员 张 伟
二〇一五年三月二日
书 记 员 张 莉