吉林省白山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）白山民一终字第66号
上诉人（一审被告）：白山市刘祥装潢装饰设计有限公司，住所：吉林省白山市江源区三岔子镇。
法定代表人：刘兆香，经理。
委托代理人：白羽，男，汉族，1957年4月12日生，白山市刘祥装潢装饰设计有限公司法律顾问，住吉林省江源县正岔街正岔四委二十五组。
被上诉人（一审原告）：郭晓峰，男，汉族，1978年12月8日生，无职业，住吉林省江源区城墙街道。
委托代理人：周立仁，白山市江源区法律援助中心律师。
上诉人白山市刘祥装潢装饰设计有限公司（以下简称刘祥装潢公司）因劳动争议一案，不服吉林省白山市江源区人民法院（2014）江民一初字第777号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
郭晓峰一审诉称：2013年7月初郭晓峰到刘祥装潢公司单位从事木匠工作，2013年11月4日7时50分郭晓峰在单位加工傢俱部件时，不慎被电锯伤到左小指，送到江源区人民医院住院16天，被诊断为：左小指尺神经血管损伤，左小指中节指骨开放性粉碎性骨折。2014年1月27日被认定为工伤，2014年3月28日评残鉴定为8级，郭晓峰住院期间的医疗费由刘祥装潢公司支付，出院后，刘祥装潢公司给付1000元。郭晓峰、刘祥装潢公司约定工资每月4000元。依照法律规定，刘祥装潢公司应给付郭晓峰住院期间伙食补助费168（10.5元×16天）、一次性伤残补助金4.4万元（11个月×4000元）一次性伤残就业补助金3.6万元（9个月×4000元）、一次性医疗补助金4.4万元（11个月×4000元）、停工留薪期工资2.4万元（6个月×4000元）、评残费235元、抵押金2000元，计153403元。郭晓峰上述请求向江源区劳动仲裁委员会申请了仲裁，该仲裁委员会于2014年7月14日送达了2014年第26号裁定书。郭晓峰认为该裁决认定的工资和郭晓峰的实际工资不符，导致裁决结果显失公平，故向法院起诉，请依法公断。
刘祥装潢公司一审辩称：1、对郭晓峰评残八级不认可，申请重新鉴定，因为郭晓峰在进行劳动鉴定时没有通知刘祥装潢公司，根据《工伤保险条例》第二十三条之规定，劳动能力鉴定由用人单位工伤职工或者其近亲属向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出申请，可郭晓峰在进行劳鉴时刘祥装潢公司不知情；2、郭晓峰在拿到鉴定结论后没有通知刘祥装潢公司，江源区仲裁委也没有送达刘祥装潢公司，剥夺了刘祥装潢公司申请重新鉴定的权利。郭晓峰要求每个月工资4000元没有依据。郭晓峰与刘祥装潢公司所签订的劳动合同第十四条第一项规定郭晓峰的基本工资每个月是1800元；3、郭晓峰所受到的伤害是由于违章作业造成的，即本身就有过错；4、郭晓峰与刘祥装潢公司签订的劳动合同第四十一条如乙方想解除劳动关系应提前两个月向甲方提出申请，经协商解除劳动关系，如乙方和甲方的劳动关系在一年以上（含一年）乙方所交抵押金原数返还，如不满一年（不含一年）乙方所交抵押金不予返还。
一审法院查明：2013年7月10日郭晓峰到刘祥装潢公司从事木工工作，双方签订了劳动合同，合同期限是三年。2013年11月4日7时50分郭晓峰在单位加工傢俱部件时，不慎被电锯伤到左小指，送到江源区人民医院住院16天，被诊断为：左小指尺神经血管损伤，左小指中节指骨开放性粉碎性骨折。2014年1月27日被江源区人力资源和社会保障局认定为工伤，2014年3月28日经白山市劳动能力鉴定委员会办公室白山劳鉴字（2014）0047号工伤人员劳动能力鉴定结论通知书，评残鉴定为8级，郭晓峰住院期间的医疗费由刘祥装潢公司支付。2014年6月25日经白山市江源区劳动人事争议仲裁委员会江源劳人仲裁字（2014）26号裁决书，裁决如下：1、刘祥装潢公司支付郭晓峰住院期间伙食补助费158.75元、支付申请人劳鉴费235元、支付申请人抵押金2000元、解除劳动合同经济补偿金2158元一次性伤残补助金23738元、一次性工伤医疗补助金23738元、一次性伤残就业补助金19422元、停工留薪期工资12948元。扣除刘祥装潢公司已给付郭晓峰1000元生活费，刘祥装潢公司应给付郭晓峰各项费用83397.75元。2、郭晓峰、刘祥装潢公司解除劳动关系和工伤保险关系。郭晓峰对裁决工资部分不服，告诉来院。
一审法院认为：一、关于是否应解除郭晓峰、刘祥装潢公司之间的劳动合同问题。庭审中双方自愿解除劳动合同，一审法院予以支持。二、关于刘祥装潢公司申请重新鉴定问题。刘祥装潢公司对工伤人员劳动能力鉴定结论通知书对鉴定结论不服，但在接到鉴定结论后15日内没有向省级劳动鉴定机构提出再次鉴定申请。刘祥装潢公司以没有收到鉴定结论为由要求重新鉴定，根据法院调取的江源区人力资源和社会保障局的送达回执，刘祥装潢公司已经实际签收郭晓峰的劳动能力鉴定结论通知书。经一审法院释明，刘祥装潢公司未在规定期限内提交并非其本人签收的相关证据，故对其未签收的主张，一审法院不予支持。根据《工伤保险条例》第二十五条第二款，刘祥装潢公司的重新鉴定申请，一审法院不予以支持。三、关于赔偿数额的合理性问题。刘祥装潢公司应给付郭晓峰住院期间伙食补助费168（10.5元×16天）、评残费235元双方无争议一审法院予以确认。郭晓峰主张其工资为每月4000元，根据《吉林省实施工伤保险条例办法》第五十条“本办法中计算工伤保险待遇的本人工资，是指工伤职工受到事故伤害（或诊断为职业病）或者解除劳动（人事）关系前12个月平均缴费工资。用工不足12个月的，按照实际用工月数平均计算。月工资无法确定的，按照统筹地区上年度职工月平均工资计算。”，同时根据郭晓峰的工资情况，即郭晓峰7月份工资3888元、8月份工资为2740元、9月份工资为2013元、10月份1599元，一审法院认定郭晓峰平均工资是2560元。又根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……八级伤残为11个月的本人工资……”和《吉林省实施工伤保险条例办法》第四十条“伤残等级为五级至十级的工伤职工一次性工伤医疗补助金和一次性工伤伤残就业补助金，按以下标准支付：一次性工伤医疗补助金的支付标准：……八级伤残的为11个月本人工资，……一次性伤残就业补助金的支付标准：……八级伤残的为9个月本人工资，”、第六十二条“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”、《吉林省工伤职工停工留薪期管理办法》第四条的规定，郭晓峰在与刘祥装潢公司终止劳动关系后可获得一次性伤残补助金28160元（2560元／月×11个月），一次性伤残工伤医疗补助金28160元（2560元／月×11个月）、一次性伤残就业补助金23040元（2560元／月×9个月）、停工留薪期工资15360元（2560元／月×6个月）。郭晓峰要求返还2000元抵押金，根据工资表，刘祥装潢公司实际共扣除郭晓峰三个月抵押金共计1500元，应予以返还。以上计96623元，扣付已给付1000元，应给付95623元，综上所述，依据《工伤保险条例》第二十五条第二款，第三十七条、《吉林省实施《工伤保险条例》办法》第四十条、第五十条、《吉林省工伤职工停工留薪期管理办法》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：“一、解除原告郭晓峰与被告白山市刘祥装潢装饰设计有限公司的劳动合同关系；二、被告白山市刘祥装潢装饰设计有限公司在本判决书生效后10日内给付原告郭晓峰各项赔偿款共计95623元；三、驳回原告郭晓峰其他诉讼请求。案件受理费10元减半收取5元，由被告承担。”
刘祥装潢公司上诉称：上诉人没有实际签收被上诉人的《劳动能力鉴定结论》，对被上诉人评残八级的结论不认可。一审期间，上诉人已经提出重新鉴定申请，但一审法院以调取江源区人力资源和社会保障局的送达回执，上诉人已经实际签收为由，对上诉人的重新鉴定申请不予支持。上诉人认为被上诉人的《劳动能力鉴定结论》实体上存在违法情形，依据《工伤保险条例》第二十八条之规定，应对被上诉人的工伤进行重新鉴定。
郭晓峰答辩称：被上诉人是经过白山市劳动能力鉴定委员会按照法定程序进行的工伤伤残等级鉴定，上诉人在收到鉴定结论后没有在15日内向省级劳动鉴定机构提出再次鉴定的鉴定申请，已经丧失了重新鉴定的权利，且劳动仲裁开庭时被上诉人当庭出示了该鉴定结论，上诉人表示无异议，请求二审法院维持原判。
本院二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为：本案为民事二审案件，本院依法只针对上诉人的上诉请求和上诉理由进行审理。刘祥装潢公司上诉主张其没有实际签收郭晓峰的《劳动能力鉴定结论》，对郭晓峰评残8级的结论不认可；一审期间刘祥装潢公司已向一审法院提出了重新鉴定申请，但一审法院对刘祥装潢公司的重新鉴定申请不予支持。一审中，一审法院向白山市江源区人力资源和社会保障局调取白山劳鉴字（2014）0047号郭晓峰工伤人员劳动能力鉴定结论通知书的送达文书，送达回执上有刘兆香签字，刘兆香接到（2014）0047号劳动能力鉴定结论通知书后，并未在法定期限内提出异议；且在仲裁庭审中，郭晓峰当庭举证的第三份证据为“劳动能力鉴定结论通知书一份，证明申请人评残捌级”，刘兆香质证称对郭晓峰提供的证据无异议，庭审笔录中亦有刘兆香签字，故刘兆香已认可郭晓峰评残8级的鉴定结论。一审时，刘兆香虽向一审法院提出申请重新鉴定，但其提出申请时已超过法定提出异议的期限，且在仲裁时刘兆香已认可（2014）0047号劳动能力鉴定结论通知书，故一审法院对其申请不予支持正确。刘祥装潢公司上诉主张郭晓峰的《劳动能力鉴定结论》实体上存在违法情形；依据《工伤保险条例》第二十八条之规定，应对郭晓峰的工伤进行重新鉴定。对于刘祥装潢公司的该主张，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，上诉人刘祥装潢公司负有举证义务。上诉人未举出证据证明郭晓峰的《劳动能力鉴定结论》实体上存在违法情形，故无法认定郭晓峰的鉴定结论存在违法情形；白山市劳动能力鉴定委员会办公室作出的白山劳鉴字（2014）0047号工伤人员劳动能力鉴定结论通知书的时间是2014年4月14日，依据《工伤保险条例》第二十八条之规定“自劳动能力鉴定结论作出之日起1年后，工伤职工或者其近亲属、所在单位或者经办机构认为伤残情况发生变化的，可以申请劳动能力复查鉴定。”郭晓峰的工伤鉴定未满一年，刘祥装潢公司不能申请劳动能力复查鉴定，故对于刘祥装潢公司的该项上诉请求本院不予支持。综上，一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人白山市刘祥装潢装饰设计有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王淑艳
审 判 员 林 梅
代理审判员 张林姝
二〇一五年二月二十六日
书 记 员 毕 凝