广东省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤刑终1223号
原公诉机关广东省中山市人民检察院。
上诉人（原审被告人）郑伟，绰号“华哥”，男，1968年8月17日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地辽宁省台安县。因本案于2016年11月18日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。现羁押于中山市看守所。
辩护人李新城，广东德元律师事务所律师，由广东省法律援助局指派。
广东省中山市中级人民法院审理广东省中山市人民检察院指控原审被告人郑伟犯贩卖毒品罪一案，于2017年6月28日作出（2017）粤20刑初44号刑事判决。原审被告人郑伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人郑伟于2016年间以广东省中山市西区富业大街12号三楼其租住处为窝点，向于某、万某等人贩卖毒品。同年10月31日晚8时许，郑伟在上述地点卖给于某1000元的毒品。同年11月2日下午2时许，公安机关在中山市石岐区柠檬社区515房抓获于某，并从该房缴获被告人郑伟贩卖给其的毒品甲基苯丙胺8.2克。同日下午4时许，公安人员在郑伟的租住处将其抓获，并从该处缴获毒品甲基苯丙胺共净重675.58克。
原判认定上述事实的证据有抓获经过、现场检查笔录、毒品鉴定报告、证人证言、被告人供述等。
原判认为，被告人郑伟无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十七条第一款之规定，判决如下：（一）被告人郑伟犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。（二）缴获的毒品甲基苯丙胺683.78克，由公安机关依法处理。
上诉人郑伟上诉提出:原判认定贩卖毒品罪不当，应认定为非法持有毒品罪，原判量刑过重，应改判为有期徒刑十五年。
其辩护人辩护提出：现有证据不足以证实郑伟贩卖毒品683.78克，原判认定贩卖毒品罪不当，应认为为非法持有毒品罪。请求二审法院对上诉人郑伟从轻判处。
经审理查明，上诉人郑伟于2016年期间以广东省中山市西区富业大街12号三楼其租住处为窝点，向于某、万某等人贩卖毒品。同年10月31日晚8时许，郑伟在上述地点卖给于某1000元的毒品。同年11月2日下午2时许，公安机关在中山市石岐区柠檬社区515房抓获于某，并从该房缴获8.2克毒品甲基苯丙胺。同日下午4时许，公安人员在郑伟的租住处将其抓获，并从该处缴获毒品甲基苯丙胺一批，共净重675.58克，其中12包白色晶体净重58.61克，甲基苯丙胺含量为77.2g/100g；12包白色晶体净重109.61克，甲基苯丙胺含量为74.6g/100g；10包白色晶体净重498.2克，甲基苯丙胺含量为74.2g/100g。
上述犯罪事实，有下列经一审庭审质证、认证的证据予以证实：
1．中山市公安局西区分局西苑派出所出具的抓获经过、到案经过证实，2016年11月2日14时许，该所民警在中山市石岐区柠檬社区515房抓获于某，并从其住处缴获疑似毒品一批。当天16时许，民警根据于某提供的线索在中山市西区富业大街12号抓获郑伟，并从其住处缴获疑似毒品一批。之后，通过郑伟的手机扩线侦查，发现一名叫万某的男子有联系其购买毒品吸食的嫌疑。当天18时许，民警在西区天天足浴门口抓获万某和吸毒人员刘某。
2.公安机关的证据保全决定书、证据保全清单、称重笔录、照片及办案说明证实，公安机关于2016年11月2日14时许在中山市石岐区柠檬社区515房抓获于某，并在该处查获疑似冰毒4包、透明密封塑料袋9个。于某进行了指认。
3.中山市公安局司法鉴定中心的山公（司）鉴（化）字[2016]1172号理化检验报告证实，2016年11月2日，民警在中山市石岐区柠檬社区515房抓获于某，并缴获毒品一批，经检验共净重8.2克，检出甲基苯丙胺成分。
4.公安机关的检查笔录、证据保全清单及称重笔录证实，2016年11月2日16时许，公安人员在中山市西区富业大街12号抓获郑伟，并在其住处：（1）顶房桌子上铁罐内查获疑似冰毒10包；（2）房内桌子上查获疑似冰毒12包，其中大包装8包，小包装4包；（3）顶层桌子上查获疑似冰毒12包；（4）顶房桌子下方袋子内茂大世家烟盒查获疑似冰毒1小包，疑似麻古1小包6粒，散装疑似麻古1小包；（5）顶层铁棚屋桌子上长城铁盒查获疑似冰毒6包，2包疑似麻古15粒。
5.中山市公安局司法鉴定中心的山公（司）鉴（化）字[2016]1171号、山公（司）鉴（化）字[2017]227号理化检验报告证实，2016年11月2日，民警在中山市西区富业大街12号三楼抓获郑伟，并缴获疑似毒品一批，经检验共净重675.58克，检出甲基苯丙胺成分。其中12包白色晶体净重58.61克，甲基苯丙胺含量为77.2g/100g；12包白色晶体净重109.61克，甲基苯丙胺含量为74.6g/100g；10包白色晶体净重498.2克，甲基苯丙胺含量为74.2g/100g。
6．公安机关的扣押决定书、扣押物品清单及照片证实，公安机关在郑伟处扣押手机三台，包括黑色华为手机一台（号码183××××6269）、黑色苹果手机一台（号码131××××6027）和白色苹果手机一台（号码182××××1104）。
7.从郑伟处缴获的131××××6027、183××××6269、182××××1104号手机2016年9至11月的通话记录：在此期间，郑伟的131××××6027号手机与于某的183××××9795号手机、万某的132××××2568号手机有多次通话记录。2016年10月31日19时12分至53分，郑伟的131××××6027号手机与于某的183××××9795号手机通话3次。同年11月2日15时23分，郑伟的131××××6027号手机与于某的183××××9795号手机通话1次。同日17时44分至19时14分，郑伟的131××××6027号手机与万某的132××××2568号手机通话4次。
8．公安机关的现场检测报告书证实，郑伟及万某、于某、刘某、胡某、纪某的尿样检测均为甲基安非他明阳性。
9．中山市公安局行政处罚决定书证实，郑伟于2016年11月3日因吸毒被行政拘留十五日。
10.辽宁省台安县公安局台安镇台北派出所出具的户籍证明证实郑伟的身份情况。
11．证人于某的证言及辨认笔录：我在2015年年中开始经常向“华哥”（经辨认是郑伟）购买毒品冰毒，每克100或120元，共购买了3000多元，其中最后一次是在2016年10月31日晚8时许购买了1000元。每次交易时，我都是先打电话给郑伟，再去他位于西区后山幼儿园旁边一间发廊楼上的住处交易。我所购买的毒品有时与大厚、胡某一起吸食。2016年11月2日下午2时许，我在中山市石岐区柠檬社区515房睡觉，突然有人敲门，我开门后警察进来将我抓获，并在床头缴获4包透明密封塑料袋包装的冰毒和9个空的透明密封塑料袋。我的手机号码是183××××9795。
12．证人万某的证言及辨认笔录：我于2016年5月开始向一名东北男子（经辨认是郑伟）购买毒品，我在电话里存了他的电话备注为“龙”，号码是131××××6027，我的号码是132××××2568。我每个月向郑伟购买一两次毒品，共买了约2000元。我与郑伟都是通过电话联系的，交易地点在他位于西区后山幼儿园附近一家发廊楼上的住处。我购买毒品后有时与刘某一起吸食，有时也卖些给他人。2016年11月2日下午5时许，刘某通过微信联系我购买毒品，我就问郑伟在哪里，他说在后山，我说我过去找他拿东西，他让我去西区后山银座等他。我到银座后郑伟又问我要多少，我说要4个。我等了一会，郑伟还没有过来，我再问他在哪里，他说在天天足浴，我过到天天足浴后被公安人员抓获。
13．证人刘某的证言：我曾多次向某飞购买冰毒。2016年11月2日17时许，我发信息给万某准备购买冰毒，他让我去银怡酒店附近等他，过了很久他又让我去天天桑拿找他，我去到后就被公安人员抓获了。
14．上诉人郑伟的供述：案发前一个多月，我开始卖毒品给一个叫小明的东北人（经辨认是于某）。因为我自己要吸毒，又没工作，只能贩卖毒品挣钱，我知道于某也吸冰毒，就以每克100元的价格卖给他，而我拿货是每克60至70元。我卖了几次，都是在我租住处交易，最后一次是案发前三四天卖给了1000元的冰毒给于某。此外，我还卖过一两次给不认识的人，都是他们来我租住处买的。所赚的钱我用于吸毒及日常生活。我的毒品是向微信号为“等待时机”的男子购买的，每次都是他送货到我租住处，最后一次是10月初他送了约800克过来。案发当天16时许，我在住处接到于某电话，说已到了我住处，我开门后有便衣警察出示证件后把我抓住，并在我住处内缴获毒品一批。
郑伟对从其租住处查获的毒品进行了指认。
关于上诉人郑伟及其辩护人提出的上诉、辩护意见，经查，1.关于贩卖毒品罪的证据认定。于某归案后承认其向郑伟购买毒品，公安人员根据于某提供的线索抓获郑伟，并在郑伟的租住处缴获毒品。通话记录印证于某向郑伟购买毒品的时间，郑伟在侦查阶段亦供述其向于某卖出毒品。于某对郑伟的指证有手机通话记录、郑伟的供述及缴获的毒品印证，于某的证言可以作为证据采信。郑伟归案后，公安人员根据郑伟的手机通话信息抓获万某，万某归案后供述其向郑伟购买毒品，其购卖毒品后有向刘某卖出毒品，刘某归案后的证言能够印证，手机通话记录显示万某与郑伟有频繁的电话联系。所以，万某的证言内容有手机通话记录、刘某的证言予以印证，具有客观性，可以作为证据采信。于某、万某均指证郑伟向二人贩卖毒品，并且公安人员在郑伟租住处缴获毒品，郑伟在侦查阶段亦供述向于某卖出毒品。综合本案证据，足以认定郑伟藏匿毒品向他人贩卖牟利的事实，原判认定贩卖毒品罪正确。2.关于贩卖毒品的数量及量刑。本案证据可以认定于某有向郑伟购买毒品，公安人员在于的住处缴获毒品甲基苯丙胺8.2克,但于某在侦查阶段供述也有向他人购买过毒品，所以，具体认定上述8.2克毒品是郑伟贩卖给于某的依据并不充分。对原判认定该8.2克毒品是郑伟所贩卖的事实予以纠正。本案贩卖毒品量刑的基准数量是在郑伟租住处缴获的675.58克毒品甲基苯丙胺，郑伟向于某、万某贩卖出的毒品数量不具体认定。上述缴获的毒品数量大，郑伟没有法定及酌定从轻情节，原判量刑适当，并无过重。
本院认为，上诉人郑伟藏匿并向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。郑伟在其租住处藏匿毒品甲基苯丙胺675.58克，并向他人贩卖毒品，上述毒品数量大，郑伟没有法定及酌定从轻情节，原判罚当其罪。上诉人郑伟及其辩护人提出的上诉、辩护意见经查均据理不足，不予采纳。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 翟健锋
审判员 罗 桦
审判员 李欣荣
二〇一七年九月十五日
书记员 钟 铮
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。