黑龙江省哈尔滨市南岗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）南刑初字第1051号
公诉机关黑龙江省哈尔滨市南岗区人民检察院。
被告人张林伍，男，汉族，1966年3月8日出生于江苏盐城市，住江苏省盐城市建湖县。因涉嫌犯诈骗罪于2015年5月31日被临时羁押，2015年6月10日被刑事拘留，同年6月18日被逮捕。现羁押于哈尔滨市南岗区看守所。
辩护人戴婷婷，黑龙江古堡律师事务所律师。
黑龙江省哈尔滨市南岗区人民检察院以哈南检刑诉（2015）904号起诉书指控被告人张林伍犯诈骗罪，于2015年11月20日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于2015年12月4日公开开庭审理了本案。哈尔滨市南岗区人民检察院指派检察员王海涛出庭支持公诉，被告人张林伍及其辩护人戴婷婷到庭参加诉讼。现已审理终结。
哈尔滨市南岗区人民检察院指控，被告人张林伍2015年3月18日至20日，虚构与被害人王某甲共同倒卖鹅蛋盈利，张林伍购买鹅蛋资金不足的事实，共骗取王某甲人民币24万元，赃款均被张林伍赌博输掉。针对上述指控，公诉机关提供了银行存款业务回单、银行交易明细、证人证言、被害人的陈述、被告人的供述等证据。公诉机关认为，张林伍的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人张林伍对公诉机关的指控辩称，他没有诈骗，他与被害人是合伙做买卖。其辩护人认为，本案卷宗证据仅能证实被告人与被害人存在合伙买卖鹅蛋的行为，无充分证据证实被告人以非法占有为目的，虚构事实的客观证据；根据被害人的陈述、被告人的供述及证人证言证实再2014年年底已达成合伙做买卖鹅蛋生意的口头协议，被害人也同意为被告人投资30万元购买鹅蛋，二人确有共同去山东德州考察行情的事实。客观方面根据被告人的供述先用自己的10万元到山东临沂通过姓秦的黄牛以每只3.2远的价格购买3.6万只鹅蛋，又以2.8原价格间隔但从山东临沂原址江苏溯阳通过姓赵的黄牛卖掉，公诉机关单就该事实将本案退回侦查机关补充侦查，侦查机关未将该事实查清楚，根据法律规定被告人的供述也是一种证据，在北邮证据证实被告人的供述是虚假的情况下，被告人的供述组偶为一种证据应当予以认定；被告人与被害人之间是一种合同关系，被告人将被害人投资的24万挪作他用，仅是民事纠纷，不属于诈骗行为。本案认定被告人构成诈骗犯罪事实不清，证据不足，根据疑罪从无的原则，被告人不构成犯罪。
经审理查明，2015年3月18日至20日，被告人张林伍虚构与被害人王某甲共同倒卖鹅蛋盈利，张林伍以购买鹅蛋资金不足的事实，共骗取王某甲24万元，赃款均被张林伍赌博输掉。
上述事实，有经过法庭质证确认的下列证据证实：
1、案件来源及抓捕经过：被害人王某甲于2015年3月23日14时许到哈尔滨市公安局南岗区分曲线派出所报案称，张林伍以批发鹅蛋名义邀王某甲一起合作，张林伍称其在山东已经把鹅蛋联系完就差付款，王某甲于2015年3月18日及2015年3月20日分三次向张林伍账号内共共汇入人民币24万元用于购买鹅蛋，汇款后张林伍手机关机，王某甲与张林伍失去联系。经侦查，被告人张林伍于2015年5月31日被公安机关在江苏省盐城市抓获。
2、被害人王某甲提供的存款业务回单三张：（1）、第一张银行卡存款业务回单显示2015年3月18日向客户张林伍（卡号：×××）卡内存入人民币7万元整。（2）、第二张银行卡存款业务回单显示2015年3月20日向客户张林伍（卡号：×××）卡内存入人民币10万元整。（3）、第三张银行卡存款业务回单显示2015年3月20日日向客户张林伍（卡号：×××）卡内存入人民币7万元整。
3、银行明细：2015年3月18日张林伍账户收入人民币7万元，2015年3月20日张林伍账户收入人民币10万元及人民币7万元。
4、证明材料：该案件系证人杨某某转被害人王某甲提供，王某乙证明2015年3月12日张林伍曾到王某乙处订鹅蛋，当日离开且未回，鹅蛋没订。
5、被害人王某甲提供被告人张林伍及被害人王某甲往来的车票证明：被害人王某甲于2015年3月10日乘坐＊＊＊＊从哈尔滨前往德州；被告人张林伍于2015年3月13日乘坐＊＊＊＊＊从德州前往哈尔滨。
6、被告人张林伍的通话记录详单：被告人张林伍与被害人王某甲存在电话往来。
7、公安机关情况说明：公安机关工作未找到张林伍的手机，也未能找到张林伍供述的秦姓老板及赵姓中间人。
8、证人李某某的证言（被害人的朋友）：李某某证实于2015年3月18日借给王某甲七万元做鹅蛋生意钱并和王某甲一起在道里区的农业银行将钱汇给被告人张林伍。
9、证人杨某某的证言：杨某某证实拒绝张林伍提出一起做鹅蛋生意的提议，证实从陈玉光处得知张林伍在家（江苏省上冈镇）赌博，证实从王某甲处得知张林伍从王某甲处拿走二十四万元，从王某乙处得到证明（由特快专递寄送），出自王某乙手写，证明2015年3月12日张林伍曾到王某乙处订鹅蛋，当日离开且未回，鹅蛋没订。
10、证人闫某某（被告人张某某妻子，未登记领证）的证言：闫某某证实与张林伍同居3年未登记领证，证实张林伍中间去过一次山东，回来之后又离开了，并一直未归，手机（133XXXX****）关机。并说明自己不知道其他事情。
11、证人宋某某的证言：他2013年通过同学王某甲介绍认识张林伍，他们三人一起在双城鹅厂干活，2014年，鹅厂倒闭，他们三人分开。2015年3月初，王某甲打电话叫他去王某甲家，说准备和张林伍做鸭蛋生意，让他帮忙管理，他就回家等消息，并在2015年3月24日得知王某甲被骗了二十四万元。
12、被害人王某甲的陈述：张林伍找到他提出一起做鹅蛋生意，两人商议后决定一起做鹅蛋批发。2015年2月份张林伍称事情已经联系得差不多了，2015年3月10日，他从哈尔滨前往德州，汇合了张林伍后坐车到山东德州张乡一个姓王厂长的鹅厂谈好了价格，他俩于2015年3月13日返回哈尔滨。2015年3月17日，张林伍打电话称鹅蛋、车都已经联系完，就差货款，于是他于2015年3月18日给张林伍汇款七万元，又于2015年3月20日上午和下午分别给张林伍汇款七万元、十万元，三次共计汇款人民币二十四万元整。张林伍让他去双城接货，随后他与张林伍就失去了联系。他联系张某某妻子闫某某（未登记领证），得知闫某某也联系不上张林伍。他于2015年3月23日到公安机关报案。
2015年5月1日，他接到张林伍的电话，张林伍向他提出让他配合张林伍编造理由使张林伍老家的人相信张林伍并借钱给张林伍，随后说他汇给张林伍的二十四万元没有用来买鹅蛋，而是被张林伍赌博输了。2015年5月13日，张林伍向他妻子何某某卡内汇入一万元钱。
13、被告人张林伍的供述：张林伍在侦查、补查阶段共有6审供述，其自始至终对上述虚构事实诈骗被害人的犯罪事实其中的一部分拒不供认。
张林伍在第一次讯问中称将王某甲汇给他买鹅蛋的钱用来还建湖县孵化场的欠款十万元左右，用来赌博输了十万元左右，还花了一些，没有和王某甲说实话。在随后的讯问中，他又称在山东临沂买了十五万的鹅蛋拉到盐城和溯阳卖了，赔了四万多元钱，在盐城老家赌博输了十万多元钱，没有和王某甲说实话。
其次，他称王某甲汇给他的二十四万元中的十三万元用作还款给李某。该人是他通过朋友介绍认识的，在2015年3月10日左右借给他钱。他没有李某的联系方式，也找不到李某本人。
第三，他称其于2015年3月22日左右在临沂花了11.7万元从一个秦姓老板手里买了3.6万个鹅蛋，随后通过一姓赵中间人将鹅蛋卖给江苏溯阳孵化场。他称买鹅蛋的钱是他自己的。
第四，他称其手机在二哥张某某家中，手机中存有秦姓老板及赵姓中间人的联系方式，后又称不清楚手机在哪。
第五，他供述没有能力偿还王某甲汇给他的二十四万元。
14、户籍证明、现实表现：被告人张林伍2009年4月2日因赌博被建湖县公安局处罚款500元。
本院认为，被告人张林伍以非法占有为目的，虚构事实，诈骗他人财物数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，应予惩处。被告人的辩解及辩护人的辩护意见，无事实及法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
被告人张林伍犯诈骗罪，判处有期徒刑六年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日即自2015年5月31日起至2021年5月30日止），并处罚金人民币50000元（于判决生效后30日内缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黑龙江省哈尔滨市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘艳华
代理审判员 刘 蕾
人民陪审员 刘爱平
二〇一五年十二月三十日
书 记 员 郭丽梅