辽宁省铁岭市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）铁民三终字第00231号上诉人（原审原告）娄祥，男，1963年9月10日生，汉族，工人，住开原市。委托代理人娄金宝（系娄祥儿子），男，1989年8月7日生，汉族，住开原市。被上诉人（原审被告）沈阳三洋建筑机械有限公司开原分公司，住所地开原市解放路578号。法定代表人王建力，系该公司董事长。委托代理人许利伟，系辽宁国制律师事务所律师。上诉人娄祥因与被上诉人沈阳三洋建筑机械有限公司开原分公司劳动争议纠纷一案，不服辽宁省开原市人民法院（2015）开民三初字第00147号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，由审判员潘铁华担任审判长，由代理审判员袁宏莉主审本案、代理审判员滕洪跃参加评议，于2015年11月9日公开开庭审理了本案。上诉人娄祥及委托代理人娄金宝、被上诉人的委托代理人许利伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明，原告于2013年3月11日到被告公司工作，从事焊工工作，月工资780元，被告单位按月为原告缴纳工伤保险。2013年4月2日原告在工作中从高处摔下，原告于当日到沈阳医学院附属中心医院住院治疗，住院679天，一级护理18天，二级护理661天，诊断为：腹部损伤、创伤性脾破裂、肝破裂、肺挫伤、骨盆骨折、左肘部粉碎骨折，2013年10月23日经铁岭市人力资源和社会保障局认定为工伤，2014年2月17日经铁岭市劳动能力鉴定委员会鉴定为六级伤残。原、被告间的纠纷，原告曾申请仲裁，开原市劳动人事争议仲裁委员会作出开劳仲案字（2015）38号仲裁裁决书，原告认为仲裁裁决书计算有误，现原告要求解除双方间劳动关系，要求被告给付六级伤残工伤待遇各项损失404594元。另查明应由被告支付的原告合理的损失如下：住院费271242．85元，住院补助679天×15元=10185元，护理费，一级护理18天，标准为我市上年度职工平均工资的50%，即75元/天×18天=1350元，二级护理661天，标准为我市上年度职工平均工资的40%，即60元/天×661天=39660元，交通费500元，停工留薪期工资10.5个月×900元=9450元，一次性伤残就业补助金24个月×900元=21600元，复印费414元，合计354401.85元。被告已给付原告医药费226500元。原告的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残补助金应由工伤保险基金支付。原审法院认为,原告于2013年3月11日到被告公司工作，从事焊工工作，月工资780元，低于我市最低工资标准，所以应按我市最低工资标准900元/月作为原告的月工资基数。原告的伤情经铁岭市劳动能力鉴定委员会鉴定为六级伤残，现原告要求解除双方间劳动关系、被告一次性赔偿工伤伤残六级待遇各项损失的请求，予以支持。被告单位按月为原告缴纳工伤保险，原告的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残补助金应由工伤保险基金支付。关于原告要求被告为原告缴纳相关保险费的请求，因其不是人民法院审理的范围，故可向相关主管部门提出。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条的规定，判决：一、解除原告娄祥与被告沈阳三洋建筑机械有限公司开原分公司劳动关系；二、被告沈阳三洋建筑机械有限公司开原分公司一次性给付原告娄祥六级伤残各项待遇127901.85元（六级伤残各项待遇合计354401.85元，扣除被告已给付原告医药费226500元）。于本判决生效后三日内给付；三、原告娄祥一次性工伤医疗补助金和一次性伤残补助金由原告到工伤保险经办机构办理，被告沈阳三洋建筑机械有限公司开原分公司协助办理。如果被告未按本判决指定期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费10元由被告负担。娄祥上诉称，原审判决认定上诉人月工资780元与事实不符。上诉人于2013年3月到被上诉人公司工作，从事焊工和安装工作，日工资为150元，有同工种的工人车秀福等人证言证明该事实。上诉人与被上诉人签订的《劳动合同书》是事故发生后为了办理社会保险的相关手续而补签的，该合同中填写的月工资780元并不是上诉人的实际工资。按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定：“本条所称月工资是指劳动者在合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”因为上诉人没有工作满十二个月，所以上诉人要求按照同行业平均工资计算是合理合法的。综上提起上诉，请求二审法院按2014年度制造业平均工资45372元/年计算上诉人的工资，依法确认相应的工伤待遇赔偿金。被上诉人答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。经审理查明，上诉人娄祥于2013年3月11日经人介绍到被上诉人公司从事焊接安装工作。2013年4月2日娄祥在工作中从高处摔下受伤，于当日到沈阳医学院附属中心医院住院治疗。诊断为：腹部损伤、创伤性脾破裂、肝破裂、肺挫伤、骨盆骨折、左肘部粉碎骨折。共住院679天，其中一级护理18天，二级护理661天，住院费271242．85元，交通费500元，停工复印费414元，治疗期间被上诉人支付医药费226500元。2013年10月23日铁岭市人力资源和社会保障局认定娄祥所受伤害为工伤，2014年2月17日铁岭市劳动能力鉴定委员会鉴定娄祥的工伤为六级伤残。就六级工伤保险待遇赔偿纠纷娄祥向开原市劳动人事争议仲裁委员会申请了仲裁，开原市劳动人事争议仲裁委员会于2015年4月3日做出开劳仲案字（2015）38号仲裁裁决书，娄祥对该裁决不服提起诉讼。另查明，在娄祥受伤住院治疗期间，被上诉人公司与娄祥补签了《劳动合同书》载明娄祥月工资为780元，并给娄祥补缴了工伤保险。娄祥受伤后，被上诉人公司已经向开原市社会保险经办机构申报了工伤保险。本院认为，根据《工伤保险条例》第六十四条二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”本案中，上诉人娄祥在被上诉人单位工作不满一个月受伤，被上诉人单位未支付工资，而双方签订的劳动合同是娄祥受伤后签订的，并不是双方当事人关于劳动权利义务的真实意思表示，因此该合同中约定的月工资780元不能认定是娄祥的实际工资，根据被上诉人单位的经营范围和上诉人娄祥的工作性质，参照辽宁省高级人民法院、辽宁省公安厅《关于印发》（辽高法[2014]67号）公布的分行业城镇单位在岗职工平均工资制造业为年45372元认定娄祥的工资比较合理，即平均每月工资3777.25元，因此对娄祥的该上诉请求予以支持。原审判决对上诉人娄祥的工资数额的认定不合理，因此对相应的工伤保险待遇赔偿的数额应予以纠正。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）项之规定判决如下：一、维持辽宁省开原市人民法院（2015）开民三初字第00147号民事判决第一项、第三项；二、变更辽宁省开原市人民法院（2015）开民三初字第00147号民事判决第二项为：被上诉人沈阳三洋建筑机械有限公司开原分公司于本判决生效后三日内给付上诉人娄祥住院费271242．85元、住院伙食补助费10185元（679天×15元）、护理费41010元（75元/天×18天+60元/天×661天）、交通费500元、停工留薪期工资39661.125元（3777.25元×10.5个月）、一次性伤残就业补助金90654元（24个月×3777.25元）、复印费414元。上述款项共计453666.975元，扣除被上诉人沈阳三洋建筑机械有限公司开原分公司已给付的医药费226500元，被上诉人沈阳三洋建筑机械有限公司开原分公司应支付上诉人娄祥227166.975元。如果被上诉人未按本判决指定期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审诉讼费10元、二审诉讼费10元，共计20元，由被上诉人沈阳三洋建筑机械有限公司开原分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  潘铁华代理审判员  袁宏莉代理审判员  滕洪跃二〇一五年十二月十八日书 记 员  孙铁虎