辽宁省朝阳市龙城区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）朝龙刑初字第00087号
公诉机关辽宁省朝阳市龙城区人民检察院。
附带民事诉讼原告人徐某，男，1965年9月23日出生于辽宁省朝阳市，汉族，初中文化，农民，住朝阳市双塔区凌凤街八宝村**组***号。
被告人胡某某，男，1957年11月26日出生于辽宁省朝阳市，汉族，小学文化，农民，住朝阳市龙城区西大营子镇饮马池村第*组**号。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年3月31日被刑事拘留，同年4月13日被逮捕，现羁押于朝阳市看守所。
辩护人陈亚军，北京中勤（朝阳）律师事务所律师。
辩护人曹天宇，北京中勤（朝阳）律师事务所律师�
辽宁省朝阳市龙城区人民检察院以朝龙检公诉刑诉（2015）59号起诉书指控被告人胡某某犯故意伤害罪，于2015年6月23日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人徐某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。朝阳市龙城区人民检察院指派代理检察员牟振云出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人徐某，被告人胡某某及其辩护人陈亚军、曹天宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
辽宁省朝阳市龙城区人民检察院指控，2015年3月28日14时许，雇主被害人徐某及其儿子徐某某因所挖树苗的根部土坨直径大小与所雇佣的工人胡某某、于某在朝阳市龙城区西大营子镇西涝村四组第十四中学西侧山上发生争吵并厮打起来。在厮打的过程中，被告人胡某某用镐头将徐某头部打伤。经朝阳市公安司法鉴定中心鉴定，徐某头部损伤伤情程度为重伤二级，其伤残等级为九级。
附带民事诉讼原告人徐某诉称，2015年3月28日，被告人胡某某将我打伤，我到朝阳市第二人民医院住院治疗三十七天，诊断为：开放性颅脑损伤；脑挫裂伤；硬膜血肿；颅骨开放性粉碎凹陷性骨折；头皮裂伤。经朝阳市公安局法医鉴定中心鉴定为重伤二级，伤残等级为九级伤残。现请求被告赔偿我医药费65000元；误工费12000元；护理费7400元；营养费1750元；住院伙食补助费1750元；交通费1000元，残疾赔偿金102312元；二次手术费40000元，合计人民币339212元。
被告人胡某某辩称，徐某的伤是我打的，但我不是故意的，徐某酒后对我们骂骂咧咧的，他从我这抢了一把铁锹打于某，我一来气就用镐头怼在徐某后脑的部位了，我不认罪，无钱赔偿。
辩护人的辩护意见为，对公诉机关起诉书指控的罪名�异议，被告人胡某某的行为不应构成故意伤害罪，而是正当防卫。即便有罪也自首了。
经审理查明，2015年3月28日，被害人徐某通过胡成龙找李某某帮助雇佣胡某某等人在朝阳市龙城区西大营子镇西涝村四组第十四中学西侧山上挖树，上午，徐某认为树坨较小、不符合要求，其与挖树的人员发生争执，后经李某某协调双方就人工费、树坨的直径统一了意见。下午14时许，被害人徐某酒后与其儿子徐某某回到挖树的工地，其认为有些树坨仍然不合格，让挖树的人员把坑填上，胡某某说：“不用填”，徐某就冲胡某某去了，说：“你牛X啥！”，徐某某对于某说：“还有你”。继而，徐某某用手掐于某的脖子，徐某从胡某某手中夺过一把铁锹拍在于某头上，将于某打到，于某被打倒后紧抱着徐某某的腿，将头部塞进徐某某双腿缝隙之中，以免受到伤害，后李某某将于某扶起。胡某某认为徐某酒后骂人再者他将于某打了，因此“来气了”，在徐某的背后，用镐头将徐某的后脑怼伤。120急救车将徐某送往朝阳市第二医院住院治疗，诊断为“开放性颅脑损伤；脑挫裂伤；硬膜血肿；颅骨开放性粉碎凹陷性骨折；头皮裂伤。出院后继续休息贰周”。经朝阳市公安司法鉴定中心鉴定，徐某头部损伤伤情程度为重伤二级，其伤残等级为九级。审理过程中被告人胡某某申请重新鉴定，朝阳营州司法鉴定所（2015）医鉴字第425号鉴定意见书鉴定意见为，徐某损伤程度为重伤二级，头部伤残等级为九级。
徐某住院治疗37天，花医疗费59775.37元，出院后休息两周，计误工51天，误工费4063.68元（79.68元x51天），护理费1318.38元（2015年3月28日至4月2日为一级护理，2015年4月3日至5月4日，护理人次43人次，每人次护理费30.66元），营养费1850元（住院37日，每日酌定50元）、住院伙食补助费1850元（住院37日，每日酌定50元），交通费酌定50元，上述各项合计68907.43元。二次手术尚未进行。
认定上述事实，经庭审举证、质证的证据有：
1、被害人徐某陈述：2015年3月28日，酒后我和我儿子徐某某去龙城区西大营子镇中涝村的山上看树苗，我看他们挖的树苗不合格，我就说不要了，然后我就要走，有人要拦我。之后什么事我都记不住了。只记得我们与李某某找的挖树苗的人打架了。我头部受伤了。
2、证人徐某某证言证实：今天中午，我和我爸到挖树工地看看，因树坨大小问题我爸和他们几个人吵吵起来了，我看三个人冲我爸围过去了，我就揪住其中一个穿着迷彩服的男的脖领子，想挡着我爸，后来这几个人就都围上来跟我们打起来了。当时有两个工人跟我打到一起，有三个工人跟我爸打到一起，当时被我抓脖领子那个男的直接用他手里的镐头朝我抡了一下，被我躲开了，后我俩又撕扯到一起，一个比较胖的男的把我们给拉开了，对方一人用镐头打我爸头部一下，我爸就倒在地上了。
3、证人胡某某证言证实：2015年3月28日下午2、3点钟，我看徐某喝的醉醺醺的，回来就挑我们毛病，说树的土坨太小，我们看他喝多了也没吱声，我兄弟胡某某就说咱们走吧，徐某和胡某某说说话就吵吵起来了，当时一个年轻的技术员不让胡某某他们走，技术员就和胡某某吵吵，接着徐某的儿子就掐着于某的脖子骂于某，徐某从胡某某的身后抽走了胡某某的铁锹，用铁锹把于某拍倒在地上，于某倒地后抱住徐某儿子的大腿不松开，徐某儿子把马某某的铁锹抢过来要打于某，这时徐某儿子就往回撤，当时因为于某还一直抱着徐某儿子大腿呢，徐某儿子就倒地上�，这时李某某也过来了，看见徐某儿子拿铁锹，就在中间拉着不让他们打，于某也就站起来了，同时我看见胡某某用手里的镐头抡在徐某的头部，徐某就右脸着地侧躺在地上了。当时徐某用铁锹把于某打倒之后，我没看见徐某拿着铁锹冲我兄弟胡某某去，我看见胡某某抡一下镐头打徐某，徐某就倒地上了。
4、证人于某证言证实：2015年3月28日下午2点多钟，徐某、徐某的儿子、年轻的技术员都喝酒了，在那骂骂吵吵的，年轻的技术员站在胡某某的左侧，他用胳膊把胡某某的脖子给搂住了，当时胡某某在我前面，胡某某左侧肩膀扛着一把铁锨、一把镐头，徐某在我左侧，徐某在胡某某的身后把胡某某肩膀上的铁锨给拽出来，徐某拿铁锨直接就朝我左侧脑袋拍了一下，我当时没有防备，直接就趴地上了，我怕徐某再打我第二下，我就把徐某儿子的腿给抱上了，我把脑袋塞进他腿里，他往后退，我一直没松手，徐某儿子就倒地上了，我就把手松开了，这时候李某某就过来了，他把我扶起来，他说：“都别动”，这时候徐某儿子还没站起来呢，我站起来骂徐某儿子，骂完之后就在地上找我的铁锨和镐头，我回头一看，徐某在地上侧躺着呢，右脑着地，地上还有血。
5、证人于某某证言证实：徐某的儿子用手掐于某的脖子，他们撕把两下，徐某就和胡某某打起来了，他们两方有2、3米的距离，我看他们打起来了，我也没往前凑合，我距徐某和胡某某有6、7米的距离，我看见胡某某用镐头或铁锨将徐某给打倒在地了，头部流血了。
6、证人马某某证言证实：徐某的儿子冲于某去了，用手掐着于某的脖子，徐某就抢胡某某手里的铁锨向于某抡去了，紧接着徐某儿子就夺我手里的铁锨，我手里的镐头也被拽掉地上，我没来得急捡就躲开了，他们4个人就打在一起了，紧接着胡某某就上来和他们打在一起了，一回身的功夫我就看见徐某倒在地上了，具体谁把徐某打倒的我没看见。
7、证人李某某证言证实：徐某的儿子用手掐住于某的脖子，他俩就撕把起来了，这时徐某就在胡某某手里抢下了铁锨，用铁锨拍了于某头部一下，给于某拍倒了，徐某儿子在马某某的手里抢过来一个铁锨，用铁锨打于某，这时大家就乱套了，至于徐某是谁打的，我不清楚，于某在地上抱着徐某儿子的腿，我上来拉于某，护着他了。
8、被告人胡某某供述，徐某的儿子掐于某的脖子，徐某从我手将铁锹躲过去就冲于某去了，这时年轻的质检员上来右手搭在我肩膀上，徐某在我右后方，侧面背着我，我右手拿着镐头打了徐某头部一下，打在他后脑了，之后，徐某就倒地上了；徐某喝完酒对我们骂骂咧咧的，我来气了；徐某儿子先动手打于某，徐某又从我这抢了一把铁锹打于某，我当时就来气了才打的徐某。
此外还有朝阳市公安司法鉴定中心法医学检验鉴定书，扣押物品、文件清单，指认照片，户籍证明，案件来源及抓捕经过、朝阳营州司法鉴定所（2015）医鉴字第425号鉴定意见书、医疗诊断书、医疗费收据等证据载卷佐证，足以认定。
本院认为，被告人胡某某故意伤害他人身体健康，致人重伤，其行为构成故意伤害罪，公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院应予支持。被告人胡某某在徐某停止侵害他人之后因“生气了”在徐某背后将其头部致伤，其行为不符合正当防卫要件，其辩护人有关胡某某正当防卫的辩护意见，不予采纳；被告人胡某某经侦查机关传唤到案而不是自动到案，其辩护人有关胡某某自首的辩护意见，本院�予采纳。被告人的犯罪行为致被害人身体损伤，除应负刑事责任外，应依法赔偿被害人徐某的经济损失，对附带民事诉讼原告要求的医疗费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费合理部分予以支持。住院伙食补助费、营养费各1850元，因附带民事诉讼原告徐某请求赔偿1750元，应以其请求赔偿数额为准，其要求给付残疾赔偿金、精神抚慰金的请求，因不符合相关法律规定，本院不予支持。二次手术费实际发生后另行处理。本院为严肃国法，打击犯罪，保护公民人身权利不受非法侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条第一款、第二款，第一百六十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条之规定，判决如下：
一、被告人胡某某犯故意伤害罪�判处有期徒刑四年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月31日起至2019年3月30日止）。
二、被告人胡某某于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人徐某经济损失人民币68707.43元。其中医疗费59775.37元、误工费4063.68元、护理费1318.38元、营养费1750元，伙食补助费1750元、交通费50元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省朝阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 敖瑞学
代理审判员 冷 晗
人民陪审员 苏 欣
二〇一五年九月十四日
书 记 员 魏 超