新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）乌中民一终字第1084号
上诉人（原审被告）：乌鲁木齐天域伟业商贸有限公司，住所地：乌鲁木齐市水磨沟区。
法定代表人：田园，该公司总经理。
委托代理人：刘卫基，新疆昌年律师事务所律师。
委托代理人：周湘瑜，新疆昌年律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：朱金章，男，汉族，1927年8月5日出生，新疆地矿局九大队离休干部，住乌鲁木齐市沙依巴克区。
委托代理人：朱桂云，女，汉族，1953年10月11日出生，新疆地矿第二水文队退休职工，住乌鲁木齐市沙依巴克区。
委托代理人：李萍，女，汉族，1964年3月14日出生，新疆亚中典当有限责任公司员工，住乌鲁木齐市沙依巴克区。
被上诉人（原审被告）：孙天佶，男，汉族，1969年10月06日出生，乌鲁木齐天域伟业商贸有限公司员工，住乌鲁木齐市水磨沟区。
原审被告：中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司，住所地：乌鲁木齐市。
负责人：ＸＸ，该公司总经理。
委托代理人：马拾义，新疆旭光律师事务所律师。
上诉人乌鲁木齐天域伟业商贸有限公司（以下简称天域公司）与被上诉人朱金章、孙天佶、原审被告中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司（以下简称人保乌市分公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2014）沙民一初字第2356号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人天域公司委托代理人刘卫基、被上诉人朱金章委托代理人朱桂云、李萍、被上诉人孙天佶、原审被告人保乌市分公司委托代理人马拾义到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院认定，2013年7月16日17时45分，孙天佶驾驶机动不符合要求的新A＊＊＊**号长安牌小型普通客车由西向东行驶至乌鲁木齐市克拉玛依西街地矿局家属院路段时，将由南向北横过机动车道的行人朱金章碰撞致伤。事故发生后，朱金章被送往乌鲁木齐市军区总医院，至今仍在医院接受治疗。
2013年8月25日，乌鲁木齐市公安局交通警察大队沙依巴克区大队作出道路事故认定书乌公交认字（2013）第00041号，认定孙天佶负事故的同等责任，朱金章负事故的同等责任。人保乌市分公司已在交强险范围内支付朱金章医疗费1万元。
2014年2月17日，新疆金剑司法鉴定所出具鉴定书，鉴定结论为被鉴定人朱金章左侧额颞顶部大面积硬膜下血肿，脑疝，右侧额颞顶部大面积硬膜下血肿，多发脑挫裂伤，多发脑内血肿的损伤已构成一级伤残。
再查明，孙天佶与天域伟业公司在2009年5月至2014年5月7日存在劳动关系。
原审法院认为，公民的健康权、身体权受法律保护，侵害公民健康权、身体权的，应当赔偿医疗费、误工费、交通费等相关费用。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿，不足部分由承保商业险的保险公司依据保险合同予以赔偿。孙天佶驾驶车辆新A＊＊＊**号长安牌小型普通客车仅在人保乌市分公司投保交强险，朱金章的合理损失在保险范围不能获赔部分按照同等责任由责任承担方进行赔偿。由于人保乌市分公司已经在交强险范围将1万元医疗费支付朱金章，本案中对朱金章主张的医疗费、营养费、住院伙食补助费不再承担赔偿责任，仅在11万元范围承担对朱金章的其他费用的赔偿责任。
关于朱金章的各项损失，确认如下：
1、朱金章主张军区总医院医疗费227455.77元，结算票据显示为224455.77元，对此予以确认。朱金章主张新疆老年病医院医疗费35165.73元有票据为证，予以确认。朱金章主张外购药品医疗费11157.20元，有票据为证，予以确认。朱金章医疗费合计为224455.77元＋35165.73元＋11157.20元＝270778.70元。
2、朱金章按照主张伤残赔偿金89605元（17921元×5年×100％）符合法律规定，予以确认。
3、朱金章主张住院伙食补助费11825元，计算公式为25元×473天，因朱金章系植物状态，一直在医院维持生命，因此，对朱金章的住院伙食补助费酌情予以支持，从事故发生之日2013年7月16日-本案立案之日2014年10月21日，合计460天，对朱金章的住院伙食补助费暂支持460天，合计25元×460天=11500元。
4、朱金章主张陪护费118250元，计算公式为473天×250元，朱金章自军区总医院出院后病情基本确定，鉴定书显示呈现植物状态，军区总医院病历显示需要全程陪护，综上，对朱金章主张2人护理的请求予以支持，从事故发生之日2013年7月16日-本案立案之日2014年10月21日，合计460天，对朱金章的住院伙食补助费暂支持460天，合计250元×460天=115000元。
5、朱金章主张交通费2805元，酌情予以支持。
6、朱金章主张精神损害抚慰金40000元过高，酌情支持15000元。
7、朱金章主张一次性营养费30000元过高，酌情支持10000元。
8、复印费237元由朱金章自行承担。
关于天域公司是否承担责任的问题，孙天佶与天域公司在2009年5月至2014年5月7日存在劳动关系的事实已经相关裁判文书确认，天域伟业公司辩称，我方确与孙天佶存在劳动关系，但孙天佶驾驶的肇事车辆是其自行购买，公司并没有对此提出要求，且事故当天孙天佶并非为我公司从事劳务，其派工单显示的派工人员是周冬梅，从社保的缴纳可看出周冬梅是新疆中泰国际贸易有限公司员工，且事故当天孙天佶安装的是“帅康牌”产品，我公司并不提供此产品的相关服务。作为与天域公司存在劳动关系的员工，长期的派工单显示孙天佶一直受天域公司辩称的新疆中泰国际贸易有限公司员工周冬梅出具派工单，与此同时，天域公司并未出具证据证明其让孙天佶从事劳务的流程，其公司有何人向孙天佶出具派工单，其也没有出具证据证明其曾经派遣孙天佶从事其所经营的电器安装工作。综合庭审中证人证言，证人在天域公司经营场所工作多年竟不知新疆中泰国际贸易有限公司的存在，均认为自己为天域公司工作，均称天域公司与新疆中泰国际贸易有限公司人员相互重叠的事实，对天域公司的辩称意见不予采纳，对事故发生之时孙天佶从事的是天域公司的职务行为的事实予以确认。同时，孙天佶从事工作要求具有运货车辆，天域公司对此予以默认且是受益者，天域公司应承担对朱金章的相关赔偿责任，孙天佶系职务行为，不承担对朱金章的赔偿责任。遂判决：一、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司在交强险范围内赔偿朱金章残疾赔偿金89605元（17921元×5年×100％）；二、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司在交强险范围内赔偿朱金章精神损害抚慰金15000元；三、中国人民财产保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司在交强险范围内赔偿朱金章陪护费5395元（110000元-89605元-15000元）；四、乌鲁木齐天域伟业商贸有限公司赔偿朱金章陪护费54802.50元［（250元×460天-5395元）×50％］；五、乌鲁木齐天域伟业商贸有限公司赔偿朱金章医疗费130389.35元［（224455.77元＋35165.73元＋11157.20元-10000元）×50％］；六、乌鲁木齐天域伟业商贸有限公司赔偿朱金章营养费10000元；七、乌鲁木齐天域伟业商贸有限公司赔偿朱金章住院伙食补助费5750元（25元×460天×50％）；八、乌鲁木齐天域伟业商贸有限公司赔偿朱金章交通费1402.50元（2805×50％）；九、孙天佶不承担对朱金章的赔偿责任；十、驳回朱金章的其他诉讼请求。
上诉人天域公司上诉称，原审法院认定孙天佶系履行职务行为属事实认定错误。孙天佶与我公司存在劳动关系，但事故发生当日，孙天佶的派工单显示派工员为周冬梅，周冬梅的社保缴纳一直属于新疆中泰国际贸易有限公司，即派工员周冬梅与我公司无劳动关系，同时，孙天佶派工单显示，事故当天其所派送的货物为帅康产品，我公司不是帅康系列产品的经销商，因此可以确定孙天佶在事故当天并未为我公司送货，不存在履行职务行为的事实，因此我公司不应承担赔偿责任。同时，原审判决所依据证人证言证实我公司与中泰国际贸易有限公司两公司人员重叠，该证人证言不应当予以采信。该证人与孙天佶存在利害关系，无法保证该证言的客观真实性，其次，公司员工的用工归属应当由劳动关系的建立、社保的缴纳来确定，不应当依据某人的证言来确定。综上，请求二审法院撤销原审判决第四、五、六、七、八、九项，改判我公司不承担赔偿责任。
被上诉人朱金章答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人孙天佶答辩称，我与天域公司的劳动关系已由法院判决确定，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告人保乌市分公司答辩称，天域公司的上诉请求与我公司无关，请求维持原判。
本院二审期间查明事实与原审认定事实一致。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”孙天佶与天域公司在本案事故发生时存在劳动关系的事实已由生效法律文书予以确认，天域公司上诉认为本案事故发生时，孙天佶并非履行该公司的职务行为，而是受新疆中泰国际贸易有限公司指派从事工作，就其上诉主张未能提供充足有效的证据加以证实，应承担举证不能的不利后果，故本院对天域公司的上诉理由不予采信。综上，天域公司的上诉理由不能成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4335.17元（天域公司已交），由上诉人天域公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 金 波
审 判 员 项 颖
代理审判员 庞 艳
二〇一五年十二月十日
书 记 员 彭德翔