江苏省无锡市惠山区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0206民初842号原告：无锡粒珑福贸易有限公司，统一社会信用代码91320203050261305B，住所地无锡市南禅寺商城202-1037。法定代表人：丁勇，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王瑞，江苏法舟律师事务所律师。委托诉讼代理人：司莉莉，江苏法舟律师事务所律师。被告：江苏金马化工有限公司，统一社会信用代码91320206772498101X，住所地无锡市惠山区洛社镇新苑路。法定代表人:谢鸣宇，该公司董事长。委托诉讼代理人:孙昊，江苏漫修律师事务所律师。委托诉讼代理人:陆蕾，江苏漫修（北京）律师事务所律师。被告：谢菊宝，男，1954年9月3日生，汉族，住无锡市北塘区。被告：王燕红，女，1970年1月22日生，汉族，住无锡市北塘区。被告：无锡市益多投资发展集团有限公司，统一社会信用代码91320200250539818P，住所地无锡市长江北路红旗路口。法定代表人:谢鸣宇，该公司董事长。委托诉讼代理人:孙昊，江苏漫修律师事务所律师。委托诉讼代理人:陆蕾，江苏漫修（北京）律师事务所律师。原告无锡粒珑福贸易有限公司（以下简称粒珑福公司）诉被告江苏金马化工有限公司（以下简称金马公司）、谢菊宝、王燕红、无锡市益多投资发展集团有限公司（以下简称益多公司）债权转让合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告粒珑福公司的委托诉讼代理人王瑞、司莉莉，被告金马公司、益多公司的共同委托诉讼代理人孙昊、陆蕾到庭参加诉讼。被告谢菊宝、王燕红经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告粒珑福公司向本院提出诉讼请求：1、判令金马公司、谢菊宝、王燕红、益多公司立即归还欠款本金2300万元、利息195353.34元（暂算至2016年2月2日，从后按照流动资金借款合同的约定计算罚息及复利，计至判决给付之日），并承担连带清偿责任；2、判令金马公司、谢菊宝、王燕红、益多公司立即承担粒珑福公司为追索欠款而支出的律师费631707元。事实及理由：2015年6月30日，江苏天鸿化工有限公司（以下简称天鸿公司）与交通银行股份有限公司无锡分行（以下简称交行无锡分行）签订贷款合同向其贷款2300万元，贷款期限自2015年6月30日至2015年12月30日。金马公司、谢菊宝、益多公司及无锡苏美迪服装有限公司（以下简称苏美迪公司）分别为天鸿公司的上述借款提供担保。贷款发生时，王燕红与谢菊宝系夫妻关系，确认上述债务为夫妻共同债务。交行无锡分行按约发放贷款后，天鸿公司未按约归还借款。2016年1月29日，交行无锡分行与江苏资产管理有限公司（以下简称江苏资产公司）签订协议，将包括上述2300万元在内的共计3笔债权转让给江苏资产公司。江苏资产公司受让上述债权后，又与粒珑福公司签订协议，将上述债权转让给粒珑福公司。粒珑福公司考虑到天鸿公司等具体情况，选择向上述保证人等主张3笔债权中的1笔，暂不向天鸿公司及苏美迪公司主张权益。同时，为了追索债权，粒珑福公司委托律所提起诉讼，需支付律师费631707元。被告金马公司、益多公司的共同辩称：因谢菊宝、王燕红、在境外，所以公告3个月不合适；对本金2300万元没有异议；对截至2016年2月2日的利息195353.34元不予认可，天鸿公司是正常支付期内利息的，所以不可能产生195353.34元的利息，交行无锡分行确认的利息为112544.83元，但不知该金额是如何计算的，所以对该金额亦不予确认；认可按照合同的约定，以借款本金2300万元为基数，按照贷款利率的1.5倍支付逾期付款利息，不认可复利；律师费没有事实及法律依据；虽粒珑福公司未起诉苏美迪公司，但其与本案有关联，同时，为了保障金马公司、益多公司的追偿权，希望法院将苏美迪公司追加为没有独立请求权的第三人参加诉讼。被告谢菊宝、王燕红均未作答辩。本院经审理认定事实如下：2014年7月8日，益多公司、金马公司、苏美迪公司与交行无锡分行签订编号分别为BOCLS-D161(2014)-037-1、BOCLS-D161(2014)-037-2、BOCLS-D161(2014)-037-3的《最高额保证合同》一份。双方约定：交行无锡分行已经或将要向天鸿公司提供一系列授信，为了保证交行无锡分行债权的实现，益多公司、金马公司、苏美迪公司愿意为交行无锡分行基于该等授信对天鸿公司享有的债权提供最高额保证担保；益多公司、金马公司、苏美迪公司为交行无锡分行与天鸿公司在2014年7月8日至2015年6月30日期间签订的全部主合同提供最高额保证担保；益多公司、金马公司、苏美迪公司担保的最高额债权数额分别为人民币2300万元、2760万元、6360万元；本合同项下的被担保的主债权在全部主合同下最后一笔主债权的发生日（主债权确定日）确定；主债权确定日前（包括当日）发生的主债权及其持续至益多公司、金马公司、苏美迪公司承担责任时产生的利息（包括复利、逾期或挪用罚息）、本合同2.2条约定的交行无锡分行实现债权的费用及其他相关费用均属本合同保证的范围；保证的方式为连带责任保证；2.2条约定，保证的范围包括各主合同项下本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，实现债权的费用包括但不限于诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费及其他费用；保证期间根据各主合同约定的债务履行期限（开立银行承兑汇票/信用证/保函/备用信用证项下，根据交行无锡分行垫付款项日期）分别计算，每一主合同项下的保证期间为，自该主合同约定的债务履行期限届满之日（或交行无锡分行垫付款项之日）起，计至全部主合同中最后到期的主合同约定的债务履行期限届满之日（或交行无锡分行垫付款项之日）后两年止；益多公司、金马公司、苏美迪公司同意，主合同同时受天鸿公司或第三方提供的抵押或质押担保的，交行无锡分行有权自行决定行使权利的顺序，交行无锡分行有权要求益多公司、金马公司、苏美迪公司立即支付交行无锡分行的全部到期应付款项而无需先行行使担保物权，交行无锡分行放弃担保物权或其权利顺位或变更担保物权的，益多公司、金马公司、苏美迪公司仍按本合同承担保证责任而不免除任何责任。2014年11月13日，谢菊宝与交行无锡分行签订编号为BOCLS-D161(2014)-037-5的《最高额保证合同》一份。双方约定：交行无锡分行已经或将要向天鸿公司提供一系列授信，为了保证交行无锡分行债权的实现，谢菊宝愿意为交行无锡分行基于该等授信对天鸿公司享有的债权提供最高额保证担保；谢菊宝为交行无锡分行与天鸿公司在2014年11月13日至2015年6月30日期间签订的全部主合同提供最高额保证担保；谢菊宝担保的最高额债权数额为人民币9480万元；其他约定事项为天鸿公司与交行无锡分行下属洛社支行在2014年11月13日至2015年6月30日期间签订的全部主合同亦受本最高额保证合同担保；本合同项下的其他约定同编号为BOCLS-D161(2014)-037-1的《最高额保证合同》；王燕红在该合同的共有人声明条款处签字确认以下内容：其系谢菊宝的配偶，已认真阅读并确认了本合同的所有条款，知悉并同意谢菊宝为天鸿公司向交行无锡分行提供保证，基于该保证的债务为夫妻共同债务，以夫妻共同财产予以清偿。2015年6月30日，天鸿公司与交行无锡分行签订编号为BOCLS-A003(2015)-172的《流动资金借款合同》一份。双方约定：贷款额度为2300万元，系一次性额度；授信期限自2014年6月30日至2015年6月30日；合同项下提用的每笔贷款期限不长于6个月，且全部贷款的到期日不迟于2015年12月30日；天鸿公司需使用额度时，应至少提前5个工作日向交行无锡分行提出申请，申请时，应填写《额度申请书》，经交行无锡分行审查同意后方可使用；利率由双方载明每次使用额度时，协商后，在《额度申请书》内约定；天鸿公司归还款项不能足额清偿交行无锡分行全部债务时，应首先用于清偿抵充到期未付的费用，本金及利息逾期不足90天的，抵偿费用后的余额先用于抵偿到期未付的利息或罚息、复利，再用于抵偿到期未付的本金，本金或利息逾期90天以上的，抵偿费用后的余额先用于抵偿到期未付的本金，再用于抵偿到期未付的利息或罚息、复利；天鸿公司未按时足额偿还贷款本金、支付利息的，交行无锡分行按逾期贷款的罚息利率计收利息并对应付未付利息计收复利；逾期贷款的罚息利率按本合同约定利率上浮50%；天鸿公司未按时足额偿还贷款本金、支付利息的，应当承担交行无锡分行为实现债权而支付的诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费及其他费用。同日，天鸿公司向交行无锡分行提交《交通银行借款额度使用申请书》一份。该申请书载明：根据天鸿公司与交行无锡分行签订的编号为BOCLS-A003(2015)-172的《流动资金借款合同》及交行无锡分行与担保人签订的编号为BOCLS-D161(2014)-037-1、BOCLS-D161(2014)-037-2、BOCLS-D161(2014)-037-3、BOCLS-D161(2014)-037-5的《最高额保证合同》，天鸿公司现申请使用借款合同项下的额度；贷款本金为2300万元，贷款期限自2015年6月30日至2015年12月30日，固定利率5.0925%，还款方式为分次付息、一次还本，付息周期为按月付息。交行无锡分行按约发放贷款后，天鸿公司未按约归还借款本息。2016年1月29日，交行无锡分行和江苏资产公司签订编号为2015-ZC123-01-1224的《不良资产单户转让协议》一份。该协议载明：交行无锡分行依法拥有对无锡地区单户借款人的3笔不良贷款，交行无锡分行已确定江苏资产公司为上述不良资产的受让方，江苏资产公司已充分了解受让不良资产的风险，愿意按现状整体受让交行无锡分行的上述不良资产；主债权指截至基准日，《不良资产批量转让清单》（见附件）所列示的交行无锡分行对借款人享有的并依法可向江苏资产公司转让的单笔不良贷款本金、利息和费用，其中，利息是指的是交行无锡分行根据与借款人签订的《贷款合同》约定计算至基准日的借款人未偿还利息余额，包括罚息、复利，费用是指交行无锡分行为实现债权而垫付的应由借款人承担的截至基准日的费用余额，包括诉讼费、执行费和司法评估费等（不包括律师代理费）；从权利指与主债权相关的保证债权、抵押权、质权等附属权利；不良资产指截至基准日的主债权、从权利以及由此转化的其它相关权益的通称，其他相关权益是指基准日前，交行无锡分行因管理、处置需要可能已与《不良资产批量转让清单》中部分债务人（包括担保人）达成包括但不限于重组协议、和解协议、抵债协议，或接受法院抵债裁定，而这些协议并未履行完毕或抵债物未完成过户，因此，江苏资产公司受让的对该类债务人（包括担保人）的债权，已从原始的贷款合同、担保合同项下的债权，全部或部分转化为前述协议项下或法院生效裁定所对应的权利；基准日指交行无锡分行确定的计算主债权本金、利息及费用余额的截止日，即2016年1月21日；不良资产的金额为截至基准日，不良资产本金余额为49926639.18元，欠息308309.53元；自本协议生效之日起（以下简称“转让日”），交行无锡分行将其拥有的不良资产转让给江苏资产公司，江苏资产公司由此替代交行无锡分行取得对不良资产的权益，包括但不限于主债权、从权利等，与不良资产有关的全部风险自转让日起全部转移至江苏资产公司，由江苏资产公司承担；交行无锡分行与江苏资产公司一致同意，本协议项下不良资产的转让价款为50234948.71元，另承担转让基准日至实际付款日之间的对应贷款利息，江苏资产公司应于2016年2月2日前（包含当日）将50234948.71元及转让基准日至实际付款日之间的对应贷款利息一次性支付至交行无锡分行；交行无锡分行、江苏资产公司确认在转让日后7个工作日内，发布不良资产转让公告，应于公告日在全国或当地报纸上发布不良资产转让公告，通知债务人、担保人。同日，交行无锡分行向江苏资产公司出具《补充说明》一份。该说明载明：交行无锡分行与江苏资产公司于2016年1月29日签订的合同编号为2015-ZC123-01-1224的《不良资产单户转让协议》，在合同约定的第二条不良资产的转让项下的第（三）款不良资产转让价款中，约定由江苏资产公司承担转让基准日与实际付款日之间的对应的贷款利息，即从2016年1月21日至2016年2月2日之间的利息，共计197345.82元。《不良资产单户转让协议》的附件《不良资产单户转让清单》载明：借款人均为天鸿公司；借款合同为编号分别为BOCLS-A003(2015)-146、BOCLS-A003(2015)-151、BOCLS-A003(2015)-172的流动资金借款合同；担保人均为益多公司、苏美迪公司、金马公司及谢菊宝；担保合同编号分别为BOCLS-D161(2014)-037-1、BOCLS-D161(2014)-037-2、BOCLS-D161(2014)-037-3、BOCLS-D161(2014)-037-5的最高额保证合同；本金分别为10926639.18元、1600万元及2300万元，利息分别为59801.98元、111312.02元及137195.53元；以上所有本息合计为50234948.71元。2016年2月1日，交行无锡分行向江苏资产公司出具《关于退款事宜的补充说明》一份。该说明载明：交行无锡分行与江苏资产公司于2016年1月29日签订的合同编号为2015-ZC123-01-1224的《不良资产单户转让协议》，在合同约定的第二条不良资产的转让项下的第（三）款不良资产转让价款中，约定由江苏资产公司承担转让基准日与实际付款日之间的对应的贷款利息，即从2016年1月21日至2016年2月2日之间的利息，共计197345.82元；交行无锡分行已收取前述合同约定的利息，现经交行无锡分行核定，应收利息应为112544.83元，现将多收取的款项共计84800.99元（截至2016年2月2日的借款合同金额分别为1100万元、1600万元及2300万元，借款本金余额分别为10926639.18元、1600万元及2300万元，截至2016年1月21日的利息分别为59801.98元、111312.02元及137195.53元，截至2016年2月2日的利息分别为12189.04元、42197.98元及58157.81元，截至2016年2月2日的所有本息之和为50347493.54元，原数据为50234948.71元+利息197345.82元即50432294.53元，差额为84800.99元）退还江苏资产公司。2016年2月2日，江苏资产公司与粒珑福公司签订《协议》一份。双方约定：鉴于江苏资产公司作为江苏省唯一一家地方性资产管理公司，依法享有本协议项下标的债权的所有权及相关权益，为促进标的债权的相关处置工作，根据有关法律法规，现引入粒珑福公司作为标的债权的债务重组方；标的债权是指截至基准日江苏资产公司对债务人享有的主债权、从权利以及由此转让的其它相关权益的通称，范围具体详见附件一《标的债权清单》；基准日前，江苏资产公司因管理处置需要可能已与《标的债权清单》中部分债务人（包括担保人）达成了包括但不限于和解协议、抵债协议，或接受了法院抵债裁定，而这些协议未履行完毕或抵债物未完成过户，因此，江苏资产公司对该等债务人（包括担保人）的债权，已从原始的贷款合同、担保合同项下的债权，全部或部分转化为前述协议项下或法院生效裁定所对应的权利；标的债权转让日指粒珑福公司根据本《协议》约定将标的债权转让价款全部支付至江苏资产公司指定帐户之日；交易基准日指江苏资产公司确定的计算标的债权账面本金及利息余额的截止日系2016年2月2日24：00时；江苏资产公司及粒珑福公司一致同意，本协议项下标的债权的转让价款为51347493.54元；粒珑福公司应自本《协议》生效之日起的3个工作日内向江苏资产公司全额支付完毕转让价款至江苏资产公司的指定帐户中；粒珑福公司在受让标的债权后，粒珑福公司对标的债权享有所有权，标的债权的风险概由粒珑福公司承担，粒珑福公司应以自己的名义对标的债权进行处置，并自行承担标的债权处置过程中可能发生的任何费用、责任、风险和损失，包括但不限于原债权人及/或江苏资产公司在转让日前就标的债权所有应付未付的费用，即使法律规定应由原债权人及/或江苏资产公司承担，因此粒珑福公司自愿承担该费用；除特别约定外，自粒珑福公司按本协议约定支付全部转让价款之日起，所有债权以及债权项下的所有其他权利、利益和风险即由江苏资产公司转移到粒珑福公司。《协议》的附件一《标的债权清单》载明：借款人均为天鸿公司；借款合同为编号分别为BOCLS-A003(2015)-146、BOCLS-A003(2015)-151、BOCLS-A003(2015)-172的流动资金借款合同；担保人均为益多公司、苏美迪公司、金马公司及谢菊宝；担保合同均为编号分别为BOCLS-D161(2014)-037-1、BOCLS-D161(2014)-037-2、BOCLS-D161(2014)-037-3、BOCLS-D161(2014)-037-5的最高额保证合同；本金分别为10926639.18元、1600万元及2300万元，利息分别为71991.02元、153510元及195353.34元。2016年2月2日，粒珑福公司按约向江苏资产公司支付转让价款51432294.53元。2016年2月5日，江苏资产公司向粒珑福公司退还转让款84800.99元。2016年2月16日，交行无锡分行及江苏资产公司在江苏经济报A3版上刊登《交行无锡分行与江苏资产公司转让通知暨债务催收公告》。该公告载明：交行无锡分行与江苏资产公司于2016年1月29日签订的《不良资产单户转让协议》已完全生效；依据该协议，交行无锡分行已将对附件（即上述《不良资产单户转让清单》）清单中列明的债务人及担保人享有的主债权及担保合同项下的全部权利转让给江苏资产公司；交行无锡分行在此要求附件中的债务人及担保人自本公告刊发之日起立即直接向江苏资产公司履行主债权合同及担保合同约定的还本付息或相应的担保责任。2016年2月22日，粒珑福公司与江苏法舟律师事务所签订《委托律师合同》，委托该律师事务所代理其与天鸿公司、金马公司、益多公司、谢菊宝、王燕红借款合同纠纷一案，双方约定诉讼标的初定23195353.34元，按《江苏省律师服务收费标准》约定，律师费为631707元，该费用由粒珑福公司在本协议签订之日起7日内向江苏法舟律师事务所支付。2016年2月23日，粒珑福公司通过EMS分别向益多公司、金马公司、谢菊宝、王燕红邮寄《债权转让与催收通知》。2016年2月25日，江苏资产公司及粒珑福公司在江苏经济报A2版上刊登《粒珑福公司资产受让通知暨债务催收公告》。该公告载明：致天鸿公司、益多公司、苏美迪公司、金马公司、谢菊宝，日前，江苏资产公司已将其依法享有的附表（同《标的债权清单》）所列借款人和担保人的债权及担保权利转让给粒珑福公司；粒珑福公司作为上述债权和担保权利的受让方，特此要求借款人/担保人，或借款人/担保人的权利承继人，自即日起，向粒珑福公司履行主债权/担保合同约定的还本付息义务/担保责任。诉讼中，粒珑福公司书面确认：天鸿公司正常支付贷款利息至2015年12月21日，自2015年12月22日起未归还任何利息；2015年12月22日至2015年12月30日，共计9天，以2300万元为本金，按照年利率5.0925%计算，利息为29281.88元；自2015年12月31日至2016年2月2日，共计34天，以23029281.88元为基数，按照年利率5.0925%上浮50%计算，逾期利息及复利共计166141.88元；故截至2016年2月2日，利息、逾期利息、复利共计195423.76元，此后的逾期利息及复利按照如上计算方式继续计算至判决给付之日止；鉴于粒珑福公司受让债权时，根据银行系统计算的利息为195353.34元，故粒珑福公司仅主张此金额，对于差额部分，粒珑福公司自愿放弃。对此，金马公司、益多公司认为：中国人民银行2015年10月24日发布的一年期贷款利率为年息4.35，所以粒珑福公司按照年息5.0925计算没有法律依据；粒珑福公司并非金融机构，无权上浮利率并计算复利。本院认为，谢菊宝、王燕红经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃相关诉讼权利。根据现有证据，各方当事人签署的《流动资金借款合同》、《最高额保证合同》、《交通银行借款额度使用申请书》、《不良资产单户转让协议》、《协议》均系真实意思表示，未违反法律法规，合法有效。根据交行无锡分行与江苏资产公司签订的《不良资产单户转让协议》，交行无锡分行向江苏资产公司转让的主债权为截至2016年1月21日，《不良资产单户转让清单》所列的交行无锡分行对天鸿公司享有的并依法可向江苏资产公司转让的不良贷款本金2300万元、利息137195.53元及交行无锡分行为实现债权而垫付的应由天鸿公司承担的截至2016年1月21日的费用余额（包括执行费、诉讼费和司法评估费等，但不包括律师费），同时，江苏资产公司应承担转让基准日与实际付款日之间的对应的贷款利息，即2016年1月21日至2016年2月2日的利息，以上利息共计195353.34元，故交行无锡分行实际向江苏资产公司转让的债权为贷款本金2300万元及截至2016年2月2日的利息195353.34元。根据江苏资产公司与粒珑福公司签订的《协议》，江苏资产公司向粒珑福公司转让的标的债权是指截至2016年2月2日江苏资产公司对天鸿公司享有的主债权、从权利以及由此转化的其他相关权益的通称，具体为本金2300万元及利息195353.34元。江苏资产公司向粒珑福公司转让的主债权应以交行无锡分行向其转让的主债权为限，粒珑福公司向借款人天鸿公司、担保人益多公司、金马公司、谢菊宝主张的债权也应以此为限。故粒珑福公司有权主张的债权为借款本金2300万元及利息195353.34元，不包括律师费及2016年2月2日之后的罚息及复利。本院对金马公司、益多公司提出的律师费没有事实及法律依据的抗辩意见予以采纳。但益多公司、金马公司、谢菊宝未按约履行保证责任，应承担相应的逾期付款利息。天鸿公司作为连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，粒珑福公司可以要求天鸿公司承担债务，也可以要求益多公司、金马公司、谢菊宝、苏美迪公司在其保证范围内承担保证责任。故本院对益多公司及金马公司提出的应追加苏美迪公司为本案第三人参与诉讼的抗辩意见不予采纳。王燕红系谢菊宝的配偶，书面确认谢菊宝为天鸿公司债务提供的保证责任为夫妻共同债务，愿意以夫妻共同财产清偿，应共同承担谢菊宝的保证责任。依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第八十一条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十二条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、江苏金马化工有限公司、谢菊宝、无锡市益多投资发展集团有限公司向无锡粒珑福贸易有限公司连带清偿借款本金2300万元、利息195353.34元及逾期付款利息（自2016年2月3日起至判决给付之日止，以2300万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算）；二、王燕红对谢菊宝的上述债务承担共同清偿责任；三、驳回无锡粒珑福贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费160935.3元，财产保全费5000元，公告费600元，合计166535.3元，由无锡粒珑福贸易有限公司负担16181.3元，由江苏金马化工有限公司、谢菊宝、王燕红、无锡市益多投资发展集团有限公司负担150354元（该款已由江苏金马化工有限公司、谢菊宝、王燕红、无锡市益多投资发展集团有限公司预交，本院不再退还，江苏金马化工有限公司、谢菊宝、王燕红、无锡市益多投资发展集团有限公司于本判决生效后10日内直接支付给无锡粒珑福贸易有限公司）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长 徐 琳代理审判员 张 露人民陪审员 杨汉良二〇一七年六月二十八日书 记 员 张佳荣