浙江省衢州市衢江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）衢廿民初字第97号
原告：洪东英。
委托代理人（特别授权）：王进。
委托代理人（特别授权）：祝思祥，衢州市航埠法律服务所法律工作者。
被告：金文惠。
委托代理人（特别授权）：陈文建，浙ＸＸ风律师事务所律师。
被告：周庆明。
委托代理人（特别授权）：周建明。
委托代理人（特别授权）：王晓，浙江刚诚律师事务所律师。
原告洪东英诉被告金文惠、周庆明提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年7月28日立案受理。依法由审判员朱震婕适用简易程序审理，于2014年8月19日公开开庭进行了审理。被告周庆明在案件审理中向本院提出重新鉴定申请，9月23日，衢州光大司法鉴定所作出衢光司鉴（2014）临鉴字第184号司法鉴定意见书。后本院于同年10月16日、11月5日公开开庭审理，并当庭宣判。原告委托代理人祝思祥、王进、被告金文惠及其代理人陈文建、被告周庆明及其代理人王晓到庭参加诉讼，现本案已审理终结。
原告洪东英诉称：被告周庆明从江山市碗窑水库底旺祥锦湖兰庭边购买了一栋别墅，并委托其亲戚金文惠负责内外粉刷。2013年9月25日，原告洪东英被推荐到被告周庆明别墅处做粉刷工作，工作由被告金文惠安排，日工资为160元。原告洪东英工作2天后，被告金文惠支付原告洪东英工资320元。9月28日，原告洪东英继续上班，在29日下午，原告洪东英正在别墅一楼室内沙顶部时，由于人字梯打滑、倒掉，导致原告洪东英从挑皮上坠落地面，被告金文惠打电话给被告周庆明，在被告周庆明到场后打120电话，原告洪东英随即被120急救车送至江山市人民医院抢救，被告周庆明支付了抢救费用。因原告洪东英伤势严重，9月30日下午被转至衢州市人民医院治疗。住院期间被告金文惠支付过13000元医疗费，原告洪东英的家属多次向俩被告主张，但俩被告却相互推诿。故原告诉至法院，要求俩被告共同赔偿原告各项损失836828.21元，即医疗费84913.01元＋误工费28780.2元（236天×121.95元／天）＋护理费21951元（180天×121.95元／天）＋营养费2700元（90天×30元／天）＋住院伙食补助费1080元（36天×30元／天）＋残疾赔偿金289908元（16106元／年×20年×90%）＋依赖护理费351216元（121.95元×30日×12月×20年×40%）＋鉴定费2700元＋精神抚慰金40000元＋抚养费13230元＋交通费350元。
被告金文惠答辩称：1、被告金文惠与原告洪东英同为劳务提供者，被告周庆明为雇主，故原告的损失应当由被告周庆明负担；2、原告诉状上提到的13000元系被告金文惠为被告周庆明转交。
被告周庆明答辩称：1、被告周庆明与被告金文惠之间系承揽合同关系，被告周庆明将别墅粉刷工程发包给被告金文惠，被告金文惠是原告洪东英的雇主；2、在本案摔伤的过程中，原告也存在不可推卸的责任。
原告为证明其主张的事实，向本院提交了如下证据：
1、门诊病历1份、出院记录2份、医疗费发票32张、用药清单1份，证明原告因伤住院，住院治疗36天，花费医疗费共计84913.01元的事实；2、建休证明6份，护理证明1份，证明原告在住院期间生活不能自理，需要他人陪护及原告出院后建休6个月的事实；3、衢恒司鉴所（2014）临鉴字第806号、第806-1号司法鉴定书两份，证明原告被评定为二级伤残，护理依赖二级，护理期限180日、营养期90日及鉴定费2760元的事实；4、谈话录音1份、现场照片4份、调查笔录1份，证明原告于2013年9月29日在被告周庆明家做工时，因人字梯打滑受伤，人字梯系被告周庆明提供的事实；5、廿里镇派出所及后溪镇坝底村村民委员会证明1份，证明原告母亲吕金姣1938年出生，共生育四个子女，现尚需原告赡养的事实；6、（2014）衢廿民初字第3号民事裁定书一份，证明原告曾向法院主张权利，并于2014年1月14日撤诉的事实；7、交通费发票79张，证明原告共花费交通费350元的事实。
被告金文惠质证后认为，对原告提交的证据1无异议；对证据2应当以鉴定书中的护理期限180日为准；对证据3应当以重新鉴定结论为准；对证据4无异议，认为该组证据证明被告周庆明系劳务接受方的事实，对现场照片的真实性无异议，但认为不能证明原告是如何摔倒的；对证据5、证据6、证据7无异议。
被告周庆明质证后认为，对证据4的真实性无异议，但认为该组证据证明被告金文惠雇佣原告从事工作，且谈话笔录属于证人证言，应当出庭作证；对原告提供的其他证据的质证意见与被告金文惠一致。
被告金文惠为证明其主张的事实，向本院提供如下证据：
1、证人姜某、吕某的证人证言各1份，证明俩被告之间系雇佣关系，被告周庆明系雇主；被告金文惠在本次工程中受被告周庆明的委托，发放给工人的工资都是按照市场价，被告金文惠并未在其中获益；工地的中餐由被告周庆明负责提供；原告从事擦沙皮工作，一共做了4天，160元／天；2、收条1份，证明被告周庆明让被告金文惠转交13000元给原告洪东英的事实；3、工资清单1份，证明被告周庆明支付给被告金文惠28240元，而该款项均由被告金文惠代为支付工资，被告金文惠并未在本案工程中获利的事实。
原告对被告金文惠提供的证据1无异议；对证据2的真实性予以确认，13000元由被告金文惠支付给原告；对证据3不清楚。
被告周庆明对被告金文惠提供的证据1的真实性有异议，认为两位证人经常与原告一同工作，系原告的生意伙伴，有利害关系，有做虚假陈述的可能，且证人证言的陈述部分不真实，对两被告之间是否为发包关系不清楚，相反，证人证言证实了证人均由被告金文惠召集，工资由金文惠确定的事实；认为证据2与被告周庆明无关联；证据3系被告金文惠单方制作，与事实不符。
被告周庆明为证明其主张的事实，向本院提供如下证据：
1、衢州光大司法鉴定所衢光司鉴（2014）临鉴字第184号鉴定意见书一份，证明原告洪东英的损伤综合评定为二级伤残、三级护理依赖的事实；2、鉴定费发票一张，证明被告周庆明花费重新鉴定费用1900元的事实。
原告洪东英对重新鉴定意见书不予认可，对鉴定发票无异议；被告金文惠对被告周庆明提供的证据无异议。
经庭审举证、质证，本院认证如下：
对原告提供的证据1，俩被告均无异议，本院予以确认，该组证据核算后医疗费为84930.70元；证据2中建休证明中的建休时间与司法鉴定结论并无冲突，本院予以确认；对证据3中衢恒司鉴所（2014）临鉴字第806-1号司法鉴定书及鉴定费发票予以确认，对伤残等级及依赖护理等级以重新鉴定结论为准；对证据4的真实性予以确认，但不能证明原告的待证事实；对证据5、证据6、证据7予以确认，交通费发票核算确认数额为345元。
对被告金文惠提供的证据，证人证言中所陈述的两位证人由被告金文惠召集、由被告金文惠发放工资的事实，因与原告及被告金文惠本人陈述相一致，故本院对证人证言反映的这一事实予以确认；证据2不能证明被告金文惠的待证事实；证据3系被告金文惠单方制作，被告周庆明未予以认可，且无其他证据佐证，本院不予采纳。
对被告周庆明提供的衢光司鉴（2014）临鉴字第184号鉴定意见书及鉴定发票予以确认，作为定案依据。
根据上述证据及当事人的陈述，经本院查明的案件事实如下：
俩被告系亲戚关系。被告周庆明购买江山市碗窑聚家山小区别墅一栋，委托被告金文惠负责别墅的粉刷工作，并由被告金文惠购买相应的油漆材料。2013年9月25日，被告金文惠找到原告洪东英，雇佣其到被告周庆明别墅参与粉刷工作，双方协商工资为160元／日，被告金文惠安排原告洪东英在粉刷工作中打底擦沙皮。原告洪东英工作两日后，被告金文惠支付其工资320元。9月28日，原告洪东英继续工作。9月29日下午，原告洪东英利用两个人字梯搭一块挑皮，自建了攀爬工具，在别墅一楼室内沙顶部。期间，人字梯打滑、倾覆，导致站在挑皮上的原告洪东英坠落地面。事故发生后，被告金文惠联系被告周庆明，被告周庆明赶到后，联系120急救。原告洪东英被120急救车送往江山市人民医院抢救，因伤势严重，后转至衢州市人民医院。原告洪东英共住院36日，花费医疗费、门诊费共计84930.70元。期间，被告金文惠支付给原告洪东英13000元。2014年5月21日，衢州天恒司法鉴定所作出衢恒司鉴所（2014）临鉴字第806号、第806-1号司法鉴定意见书，评定原告洪东英伤情为二级伤残、二级护理依赖，伤后营养期限90日、护理期限180日。后因被告周庆明提出重新鉴定，2014年9月23日，衢州光大司法鉴定所衢光司鉴（2014）临鉴字第184号鉴定意见书一份，评定原告洪东英的伤情为二级伤残、三级护理依赖。后原告多次向两被告要求协商处理赔偿事宜，但两被告却相互推诿。2013年12月24日，原告洪东英起诉至本院，要求两被告承担赔偿责任，2014年1月14日撤回起诉。现原告再次诉至本院。
本院认为，本案首要解决的矛盾焦点是明确两被告之间的法律关系。被告周庆明购买江山市碗窑聚家山小区别墅一栋，并将别墅的粉刷事宜交由被告金文惠负责，材料由被告金文惠购买。在工程施工过程中，被告金文惠不受被告周庆明的控制、指挥和监督，而是按照自己召集的人员的技术力量、能力完成工作，如何完成工作，被告金文惠具有自主权。上述情形构成《中华人民共和国合同法》第二百五十一条所规定的承揽合同法定要件。被告金文惠认为其与被告周庆明构成雇佣关系，是原告洪东英与被告周庆明之间的介绍人之主张，本院认为，根据原告洪东英、证人姜某、吕某的陈述与证人证言可以证实，该三人均由被告金文惠召集，由被告金文惠与其确认工资数额，并由被告金文惠发放工资，同时，被告金文惠亦未提供相应证据证明其与被告周庆明之间系雇佣关系，故对被告金文惠的抗辩意见，本院不予采纳，本院认定两被告之间构成承揽关系。
雇佣关系是指受雇人向雇用人提供劳务，雇用人支付相应报酬形成的权利义务关系。雇佣关系主要从以下两个方面进行判断：第一、受雇人是否为雇用人所选任，并在从事雇佣活动时受雇主的控制和监督，第二、当事人之间是否为一方提供劳务，一方给付报酬。结合本案，在被告金文惠负责别墅粉刷工程后，召集原告洪东英并安排其从事打底擦沙皮的工作，并支付其工资640元，被告金文惠应当为原告洪东英的雇主。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，由此，本案的赔偿义务人即为“接受劳务一方”，即被告金文惠。被告金文惠作为施工的组织者、管理人，对提供劳务者的安全教育及现场监督不到位，存在安全隐患。但原告作为成年人，疏忽了自身安全，作业前未采取安全保护措施，作业时未尽合理注意义务，造成自身受损的后果，由此可适当减轻被告金文惠的赔偿责任，本院酌情确定被告金文惠对原告的损伤承担50%的赔偿责任。
另，根据原建设部《家庭居室装饰装修管理试行办法》（以下简称《试行办法》）第六条第2款的规定，对于承接家庭居室装饰装修工程的个体装饰装修从业者，应当持所在地乡镇以上人民政府有关主管部门出具的务工证明、本人身份证、暂时居住证，向工程所在地的建设乡镇主管部门或者指定的机构登记备案，实行“登记注册、持证上岗”的制度。该《试行办法》第七条又规定，凡没有《建筑业企业资质证书》或者建设行政主管部门发放的个体装饰装修从业上岗证书的单位和个人，不得承接家庭居室证书装修工程。本院认为，对于原建设部的部门规章，人民法院应当参照适用。因此，被告周庆明对其所有的别墅室内装修进行装修施工发包时应当受《试行办法》的规范和调整，对承揽人是否具有相应资质尽到审查义务。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。被告周庆明应当对其存在选任过失承担相应的赔偿责任，本院酌情确认被告周庆明对原告洪东英的损伤承担20%的赔偿责任。
关于本案13000元由谁支付的问题，两被告均予以否认，本院认为，该款由被告金文惠支付给原告洪东英，原告洪东英出具收条，该收条由被告金文惠持有，故虽然被告金文惠主张该款系其代被告周庆明支付，但本院认为，该款项系被告金文惠支付给原告洪东英的赔偿款。
就原告的损失，本院对其合理部分予以支持。第一，原告的医疗费根据发票确定数额为84930.70元；第二，按照浙江省2013年农、林、牧、渔业平均工资27932元／年计算，误工费为18061.08元（76.53元／天×236天）；第三，护理费应当区分住院期间与非住院期间，住院期间护理费为4382.28元（121.73元／天×36天），非住院期间护理费为11520元（80元／天×144天）；第四，营养费2700元（30元／天×90天），住院伙食补助费为1080元（30元／天×36天）；第五，伤残赔偿金289908元（16106元／年×20年×90%）；第六，依赖护理费267078元（44513元／年×20年×30%）；第七，鉴定费为3543.64元：（2760元＋1900元）×267078元／351216元；第八，被扶养人生活费13230元（11760元×5年÷4人×90%）；第九，交通费按照发票核实为345元。上述损失合计696778.70元。另就本案的精神损失费，本院认为，原告因提供劳务致残，被告无侵权主观恶意，本院综合各因素，酌情裁量精神损害抚慰金30000元。
综上，本院认为，被告金文惠应当对原告洪东英的损失承担696778.70元×50%＋精神损害抚慰金20000元-13000元=355389.35元，被告周庆明应当对原告洪东英的损失承担696778.70元×20%＋精神损害抚慰金10000元=149355.74元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条之规定，判决如下：
一、由被告金文惠于本判决生效后十日内赔偿原告洪东英各项损失共计355389.35元；
二、由被告周庆明于本判决生效后十日内赔偿原告洪东英各项损失共计149355.74元；
三、驳回原告洪东英的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4520元，减半收取2260元，由原告洪东英负担678元（已付），由被告金文惠负担1130元，被告周庆明负担452元，均于本判决生效后十日内缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院。
审 判 员 朱震婕
二〇一四年十一月五日
代书记员 傅舟婷
申请执行期间二年
附有关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。