山东省青岛市黄岛区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁0211民初27号
原告：樊某一
委托代理人：樊锡满，山东雅圣律师事务所律师。
原告：樊某二
委托代理人：樊锡满，山东雅圣律师事务所律师。
原告：樊某三
委托代理人：樊锡满，山东雅圣律师事务所律师。
被告：青岛市黄岛区夕阳红老年公寓。住所地：青岛市黄岛区珠海街道办事处大荒村。组织机构代码证号码：07329464-4。
法定代表人：万绪贞，院长。
委托代理人：金松日，男，1972年3月17日出生，朝鲜族，该单位工作人员，住青岛市黄岛区珠海街道办事处大荒村。居民身份证号码：3702231972********。
委托代理人：袁学奇，山东金润通律师事务所律师。
原告樊某一、樊某二、樊某三为与被告青岛市黄岛区夕阳红老年公寓（以下简称夕阳红公寓）服务合同纠纷一案，于2015年11月23日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年3月17日公开开庭进行了审理。原告樊某一、樊某二、樊某三及其共同委托代理人樊锡满，被告夕阳红公寓之委托代理人金松日、袁学奇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告樊某一、樊某二、樊某三诉称：三原告之母王记美自2013年9月开始入住万绪贞、金松日开办的被告夕阳红公寓，三原告每月支付给被告各项服务费1000元，由被告负责王记美的日常生活及护理。王记美开始时精神状况较好，在被告入住一年后精神状况变得越来越差。2014年，王记美变得怕见人，并于年底入住青岛市黄岛区人民医院进行治疗，诊断有老年痴呆症状。2015年11月12日傍晚，因被告看护不力、照顾不周，致使王记美从被告处走失，当天晚上下着雨，气温较冷。晚上7点40分，被告才通知三原告，三原告及家人便开始四处查找，通过报警、电视广播，经好心人指引，直到14日下午15时才找到王记美。王记美走失后的2天，均为阴雨天气，晚上气温很低，找到的时候发现王记美平躺在距离被告五里远一片野地的水沟里。经过2天的挨饿、受冻、雨淋，王记美全身湿透，口唇青紫，已经失去四肢活动的能力。后王记美被急送至医院抢救治疗，第二天因病情加重，急送至青医附院治疗。经治疗无效，王记美于15日下午15时45分休克死亡。三原告认为，王记美已经入住被告夕阳红公寓多年，被告应提供无微不至的周到护理，但因被告看护不利、照顾不周，致使王记美走失后挨饿、受冻、雨淋，导致死亡，故被告应当对王记美的死亡承担全部责任。三原告诉至本院，基于合同之诉，请求判令被告赔偿王记美因死亡造成的医疗费623.6元、死亡补偿金497822元（青岛市2014年度城镇居民人均可支配收入38294元／年×13年）、丧葬费24226.5元（城镇职工平均工资48453元÷2）、误工费1050元（105元／天×10天×1人）、精神抚慰金50000元，共计573722元，并承担本案诉讼费用。
被告夕阳红公寓未予书面答辩，庭审时口头辩称：三原告之母王记美自2013年10月24日开始在被告夕阳红公寓处住养，入住后被告按照与王记美子女的约定进行护理。2015年11月12日18时许，王记美从被告处走失，被告认可这一事实，但当日不到19时被告即发现，及时寻找，并向公安机关报案。14日15时许，被告之法定代表人万绪贞在珠海街道办事处祝家庄的野外找到王记美，用被告的车将其送至青岛市黄岛区人民医院诊治。经诊断，王记美除了口唇青紫，全身湿冷外，其他体征正常，医嘱保暖等。医生要求对王记美作血常规等项目的检查，但原告樊某三拒绝。之后按医嘱对王记美打点滴，直到22时许，被告应樊某三的要求出车将王记美拉回被告处。当时被告曾要求樊某三让王记美住院观察，但樊某三称医生说没什么问题。当晚王记美情绪较好，第二天状况亦较好，经三原告同意，被告将王记美送至大荒村一诊所为其打营养针。打针过程中，王记美出汗，被告欲将其送往青岛市黄岛区人民医院，但三原告坚持要求送至青医附院治疗。途中王记美出现症状，经抢救无效死亡。综上，被告对王记美走失的行为存在看护不周的过失，但其死亡与走失没有相应的因果关系，故三原告的主张没有事实与法律依据，诉讼请求应当予以驳回。
经本院开庭审理查明：被告夕阳红公寓于2013年8月份经注册成立，法定代表人为万绪贞，并持有青岛市黄岛区民政局颁发的养老机构设立许可证，服务范围包括为自理老年人、半自理老年人、完全不能自理老年人提供生活照料、康复护理、精神慰藉、文化娱乐等服务，有效期限自2014年3月19日至2019年3月19日。
王记美于1948年4月29日出生，户口性质为非农业家庭户，与樊锡德系夫妻关系，两人共生育了三个儿子，依次为原告樊某一、樊某二、樊某三。王记美的父母分别于1958年3月份、1968年11月份病逝，樊锡德于2006年1月份病逝。
2013年9月份，原告樊某三之妻将王记美送养至被告夕阳红公寓处住养，并以樊某三的名义与被告签订了托养协议书，就王记美在被告处住养所涉相关事宜进行了约定。诉讼过程中，被告称当时双方未签订书面协议，但认可为王记美提供住宿、膳食、洗澡、帮助购物、医疗保健等服务，享受开水供应、洗衣、文体娱乐等。住养前，被告未对王记美进行身体、精神状况检查，并建立相关档案。
托养协议书签订后，三原告按约每月向被告交纳800元，包括床位费300元、伙食费500元，冬季每月额外交纳取暖费200元。被告的管理人员金松日在公安机关的询问笔录中称，王记美不能正常表达，不能与他人交流，思维只能数六个数字，平常一时看不住老往外走。2014年2月22日凌晨2时许，王记美第一次从被告处走失，后被公安机关找到。被告发现王记美有精神问题，遂每月再加收护理费200元，但未额外增加其他服务项目。
2014年11月13日，王记美因拒绝饮食，神志不清，精神不振，营养一般，左上睑不能闭合，全身浅表淋巴结未触及肿大，被送至青岛市黄岛区人民医院住院治疗，入院诊断为拒绝饮食原因待查、面神经炎、老年痴呆。原告住院10天，于11月23日因疗效好转出院，出院诊断为老年痴呆、面神经炎、胆囊息肉、低钾血症。
2015年11月12日18时许，因被告看护不周，大门敞开，王记美遂从被告处再次走丢。19时许，被告工作人员发现王记美不见了，便通知了原告方，并由原告方向公安机关报警，原、被告共同寻找王记美。次日，被告在青岛市黄岛区广播电视台登出寻人启示一则，并支付了200元。14日15时许，被告之法定代表人万绪贞等人在邻村的野外找到了已经全身颤抖的王记美，并与原告方将其急送至青岛市黄岛区人民医院进行治疗。12日至14日期间的最低气温为10-11度，风力均为3-4级，天气分别为多云转阵雨、小雨转多云、多云。治疗期间，医院建议对王记美进行血常规、肝功、肾功等项目检查，但原告樊某三予以拒绝。14日当晚，王记美在医院输液结束后，被送回被告处继续住养。15日下午，被告将王记美送至一诊所打营养针，在此过程中，王记美出汗较多，遂被原、被告共同急送青岛大学附属医院黄岛院区，途中没有反应，嘴里开始有呕吐物。抵达该医院后，王记美经抢救无效，于15时45分因休克死亡，现遗体仍被冷藏于青岛市黄岛区殡仪馆。三原告共花费医疗费623.64元。
另查明，王记美在被告夕阳红公寓住养期间的各项费用，原告樊某一、樊某二、樊某三已经全部结清。
诉讼过程中，本院根据原告樊某一、樊某二、樊某三的申请，于2016年1月5日依法委托了司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对王记美的死亡与走丢后被雨淋、受冻、挨饿之间的因果关系进行司法鉴定。1月15日，该中心出具退卷函一份，称经鉴定人研究，因王记美未行尸体解剖，无法明确其死亡原因，根据《司法鉴定程序通则》第十六条第二款之规定，决定不予受理，故退卷。
上述事实，有当事人的陈述，原告樊某一、樊某二、樊某三提供的居民身份证、居民户口簿、亲属关系证明、死亡证明、证明、住院病案、出院证、门（急）诊病历、居民死亡医学证明（推断）书、居民死亡殡葬证、门诊收费票据、照片、客户回单、收款收据，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具的退卷函，以及本院所作调查笔录、自公安机关调取的询问笔录在卷佐证，并经开庭质证和本院审查，足以认定。
本院认为：原、被告双方经协商，就三原告将母亲王记美送养至被告处住养所涉相关事宜，达成合意，这在当事人之间形成托养服务合同关系，并不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，具有法律约束力。王记美患有老年痴呆证，据被告观察不能正常表达，不能与他人交流，思维只能数六个数字，且于2014年2月份第一次从被告处走失，鉴于此被告遂每月再加收护理费200元，但未额外增加其他服务项目，因此被告应当尽到审慎注意义务，对王记美加强看管与护理。被告在履行托养服务合同的过程中疏于悉心照顾与护理，于2015年11月12日18时许因看护不周，大门敞开，导致王记美从被告处再次走丢。虽然被告及时通知了原告，积极寻找，并在广播电视台登出寻人启示，但找到王记美时为14日15时许，将近48个小时，并且对于一个年届70周岁、身体并不硬朗的老人来说，当时的天气状况较为恶劣，导致其已经全身颤抖。虽然王记美在医院治疗期间，原告樊某三拒绝了医院对其进行血常规、肝功、肾功等项目检查的建议，后被送回至被告处继续住养，而次日王记美在一诊所打营养针的过程中出汗较多，被送往医院途中没有反应，嘴里开始有呕吐物，抵达医院后经抢救无效，不久便因休克死亡，但是凭现有证据以及日常生活经验法则，不能否认王记美的死亡与走丢后被雨淋、受冻、挨饿之间具有相当的因果关系。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”，被告因护理不周，应当对三原告主张的合理损失承担30%的责任。
本院还认为，三原告主张医疗费623.6元，因有相关门（急）诊病历、门诊收费票据予以印证，本院予以确认，对该费用的30%部分，本院予以支持。王记美于1948年4月29日出生，户口性质为非农业家庭户，故三原告有权按照青岛市2014年度城镇居民人均可支配收入38294／年计算，乘以13年，主张死亡赔偿金497822元，对该费用的30%部分，本院予以支持。三原告按照城镇职工平均工资48453元／年，以六个月计，主张丧葬费24226.5元，计算标准及依据符合法律规定，对该费用的30%部分，本院予以支持。三原告按照105元／天，以10天、1人计，主张误工费1050元，符合法律规定，对该费用的30%部分，本院予以支持。在违约责任与侵权责任发生法律竞合的情况下，三原告选择了合同之诉，故无权主张精神损害抚慰金。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告青岛市黄岛区夕阳红老年公寓于本判决生效后10日内赔偿原告樊某一、樊某二、樊某三医疗费187.08元；
二、被告青岛市黄岛区夕阳红老年公寓于本判决生效后10日内赔偿原告樊某一、樊某二、樊某三死亡赔偿金149346.6元；
三、被告青岛市黄岛区夕阳红老年公寓于本判决生效后10日内赔偿原告樊某一、樊某二、樊某三丧葬费7267.95元；
四、被告青岛市黄岛区夕阳红老年公寓于本判决生效后10日内赔偿原告樊某一、樊某二、樊某三误工费315元；
五、驳回原告樊某一、樊某二、樊某三的其他诉讼请求。
如果被告青岛市黄岛区夕阳红老年公寓未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9537元，由原告樊某一、樊某二、樊某三承担6095元，被告青岛市黄岛区夕阳红老年公寓承担3442元。因三原告已向本院预交，被告于本判决生效后10日内付给三原告3442元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院或第二审人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 刘坤华
人民陪审员 戚风英
人民陪审员 袁清霞
二〇一六年四月三十日
书 记 员 董萃萃