江苏省江阴市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）澄华商初字第00200号
原告江阴华西捷派埃钢塑管材有限公司，住所地江阴市华士镇陆桥共臻路12号。
法定代表人刘建东，该公司董事长。
委托代理人李惠芳、赵晓敏，江阴市周庄法律服务所法律工作者。
被告孙政。
被告杨文吉。
委托代理人赵鸥（受孙政、杨文吉的共同委托），江苏颐华（张家港）律师事务所律师。
原告江阴华西捷派埃钢塑管材有限公司（以下简称捷派埃公司）与被告孙政、杨文吉民间借贷纠纷一案，本院于2015年7月28日立案受理。依法由审判员陈教智适用简易程序于2015年9月6日公开开庭进行了审理。原告捷派埃公司的委托代理人赵晓敏，被告孙政、杨文吉的共同委托代理人赵鸥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告捷派埃公司诉称：二被告系夫妻关系，原经营江阴市正大防火材料有限公司（以下简称正大公司）期间因无力偿还结欠江阴市铭诚农村小额贷款有限公司（以下简称铭诚公司）借款本金90万元及利息，于2014年7月1日与他公司商定由他公司为被告代偿上述借款本息，代偿后由二被告逐月分期归还并承担按月息1分计算的利息，最晚于2015年5月底结清。另约定逾期不归还的，应承担违约金10万元及承担催讨代理费用。为保证二被告按约履行，二被告自愿以其共有的坐落于江阴市华士镇华西十二村东区135号房屋提供抵押担保，并签订了借款协议1份。事后，他公司于达成协议当日为二被告代偿结欠铭诚公司借款本息930770元，该款经他公司多次催要，二被告分文未还，为维护他公司的合法权益，特诉至法院，请求法院判令：1、被告立即归还所欠代偿款借款930770元，并承担该款自2014年7月1日起至实际归还之日止按月息1分计算的利息；2、被告承担违约金10万元；3、被告承担委托代理费3万元；4、原告对江阴市华士镇华西十二村东区135号房屋在抵押范围内享有优先受偿权；5、本案诉讼费用由被告承担。
被告孙政、杨文吉共同辩称：该借款实际是正大公司向铭诚公司的借款，故偿还责任应当由正大公司承担。关于抵押的江阴市华西二村135号别墅属于农村集体土地所建房屋，至今没有土地证，也不能上市流通，不能作为抵押物，当然也无法办理抵押登记手续，原告不享有抵押权。关于违约金，合同法解释（二）第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及逾期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并做出裁决。这一条款明确要求案件审判中应将违约金同损害赔偿联系起来，应当以当事人的实际损失为基础来衡量是否支持违约金条款。本案协议中同时约定了违约金和利息，利息为月利息1%，已经超过银行贷款基准利率的2倍，利息已经足以补偿原告的损失。根据损失补偿原则，在原告已经主张较高利息的基础上，对原告要求被告支付违约金的诉讼请求，不应支持。关于代理费，在协议中约定并不明确，被告不认为代理费就是指法律服务费。另外，原告也没提供进账单，并不能证明该费用实际发生。
经审理查明：2014年7月1日，捷派埃公司（甲方）与孙政、杨文吉（乙方）签订《协议书》1份，约定鉴于乙方原以正大公司名义结欠铭诚公司借款90万元，由甲方代为偿还，乙方自借款之日起逐月归还，最迟于2015年5月底前一次性还清，利息按月息1%计算，于每月25日前支付当月利息（按实际结欠本金结算），乙方逾期不支付的，甲方有权不再按分期，可随时就未支付款项（含借款本金、利息）向乙方追偿，乙方自愿向甲方承担违约金10万元；乙方自愿以坐落于江阴市华士镇华西二村东区135号别墅提供抵押担保，担保范围为本合同下的借款本金、违约金等实现债权的所有费用。担保期限至借款本金到期后2年；乙方逾期不履行的，甲方因诉讼引起的利息、违约金、代理费用等均由乙方承担。协议签订后，捷派埃公司于当日通过孙锡霞的账户向铭诚公司转账930770元。
另查明：因江阴市华士镇华西二村东区135号别墅没有土地证，故双方未办理房屋抵押登记手续。孙政、杨文吉已将该房屋的房产证交由捷派埃公司保管。
再查明：因孙政、杨文吉未按约归还利息及本金，2015年7月6日，捷派埃公司与江阴市周庄法律服务所签订《委托诉讼代理协议》，委托该所代理提起本案诉讼。2015年7月14日，江阴市周庄法律服务所向捷派埃公司开具了3万元代理费发票。
审理中，孙政、杨文吉对双方签订协议及捷派埃公司代偿930770元均无异议。
以上事实，由《协议书》、银行转账凭证、情况说明、《委托诉讼代理协议》、代理费发票及当事人陈述在卷予以佐证。
本院认为：依法成立的合同对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。如果一方当事人不履行合同义务，另一方当事人可依照合同具体要求对方履行或承担违约责任。本案中，孙政、杨文吉与捷派埃公司签订协议，确认结欠铭诚公司的90万元借款系其以正大公司名义所借，并约定由捷派埃公司代为偿还本息，所产生债务由其逐月归还，并约定了利息、归还时间以及违约责任。因双方当事人均具有相应的民事行为能力，上述约定系双方的真实意思表示，且不违反法律或者社会公共利益，故该协议应认定为有效。孙政、杨文吉辩称借款实际是正大公司所借，偿还责任也应当由正大公司承担，既违背了诚实信用原则，也违反了双方的合同约定，本院不予采纳，孙政、杨文吉应当按照约定履行还本付息的义务。关于违约金，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的30%的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款过分高于损失”。故根据该司法解释，能够获得支持的违约金总数应为“损失与损失乘以30%之和”。而对于民间借贷同期银行贷款利率4倍的利息是法律保护范围之内，故只有超出部分才是过高的部分，因此，民间借贷案件中出借人可以主张利息和违约金，利息和违约金总和未超过同期银行贷款利率的4倍应当受到保护。本案双方约定的利息及违约金之和至判决之日止未高于银行同期贷款利率的4倍，故对捷派埃公司主张的违约金10万元本院应予以支持。关于代理费，捷派埃公司提供了委托协议及代理费发票，且不违反收费标准，本院予以采信。双方在协议中明确约定了因诉讼引起的代理费等实现债权的所有费用由孙政、杨文吉承担，故该费用应由孙政、杨文吉承担。关于优先受偿权，尽管双方在协议中约定了房屋抵押，但并不意味着已设定了抵押权，由于抵押权属于担保物权，根据《物权法》第十四条规定“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载不动产登记簿时发生效力”；第一百八十七条规定“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立”。因此，抵押权的实现前提必须是设立抵押权，而根据《物权法》、《担保法》的相关规定，房屋抵押权的设立必须经过登记，未经登记的房屋抵押权就不能有效存在，抵押权就无法实现。本案中，由于用于抵押的房产没有土地证，无法办理抵押手续，故抵押权并不存在，捷派埃公司要求对江阴市华士镇华西二村东区135号房屋在抵押范围内享有优先受偿权于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百零五条，《中华人民共和国物权法》第十四条、第一百八十七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条之规定，判决如下：
一、孙政、杨文吉于本判决发生法律效力之日起10日内归还江阴华西捷派埃钢塑管材有限公司借款930770元，并支付该款自2014年7月1日起至实际归还之日止按月息1%计算的利息。
二、孙政、杨文吉于本判决发生法律效力之日起10日内给付江阴华西捷派埃钢塑管材有限公司违约金10万元。
三、孙政、杨文吉于本判决发生法律效力之日起10日内给付江阴华西捷派埃钢塑管材有限公司委托代理费3万元。
四、驳回江阴华西捷派埃钢塑管材有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费已减半收取计7040元、保全费5000元，共计12040元（江阴华西捷派埃钢塑管材有限公司已预交），由孙政、杨文吉负担，于本判决发生法律效力之日起10日内直接给江阴华西捷派埃钢塑管材有限公司。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，同时，根据上诉请求，按照《诉讼费用交纳办法》规定的标准预交第二审案件受理费（上诉费汇入江苏省无锡市中级人民法院，开户行：中国工商银行无锡城中支行，帐号：11×××05），上诉于江苏省无锡市中级人民法院（详见《江阴市人民法院上诉须知》）。
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审判员 陈教智
二〇一五年十月九日
书记员 王 洁