河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫13民终5305号
上诉人（原审被告）：赵永略，男，生于1978年11月26日，汉族，农民，住河南省镇平县。
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司。
住所地：河南省南阳市独山大道与张衡路交叉口西南角茹楼村委办公楼***层。
代表人：刘冰，该公司经理。
委托诉讼代理人：宋荣来，系该公司职工。
被上诉人（原审原告）：刘文娟，女，生于1974年4月2日，汉族，农民，住河南省镇平县。
委托诉讼代理人：陈亚鹏，河南荣祥律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：仝阳，男，生于1992年9月13日，汉族，农民，住河南省镇平县。
委托诉讼代理人：候全印，河南宛平律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：薛岩松，男，约32岁，汉族，农民，住河南省镇平县。
上诉人赵永略、中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司（以下简称太平洋保险公司）因与被上诉人刘文娟、仝阳、薛岩松机动车交通事故责任纠纷一案，不服镇平县人民法院（2016）豫1324民初1686号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月14日受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
上诉人太平洋保险公司上诉请求：依法撤销一审判决，在查清事实的基础上改判上诉人少承担23124元，上诉费由被上诉人合理分担。事实和理由：原审法院认定刘文娟出院后需二人七个月护理依据明显标准过高，结合被上诉人刘文娟伤情，其护理期最高为90天；2、非医保用药应予以剔除。
上诉人赵永略上诉请求：依法撤销一审判决第二项，或将本案发回重审；一、二审诉讼费、保全费、鉴定费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人仝阳未经上诉人赵永略授权及指定安排，私自驾车，在非工作区域办私事过程中发生交通事故，责任应当由仝阳承担。上诉人对本案事故发生没有过错，不应当承担责任。
刘文娟辩称：1、护理费是依据主治医生的医嘱来确定，合情合理；2、仝阳受雇于赵永略，应当由雇主承担责任。
仝阳辩称：答辩人系上诉人赵永略雇佣司机，为其从事酒类销售业务，为其授权下乡送货。
二上诉人相互不发表答辩意见。
刘文娟向一审法院起诉请求：1、要求被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院生活补助费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金合计138764.38元；2、诉讼费、保全费、鉴定费由被告负担。
一审法院查明：2016年5月5日14时许，原告刘文娟驾驶电动自行车沿镇平县幸福路自北向南行至与曾家街交叉口右转至曾家街，与行人杨明果相撞后，被告仝阳驾驶豫Ｒ×××××小型普通客车沿曾家街自西向东行驶至此处时，与刘文娟驾驶的电动自行车相撞，致原告刘文娟受伤及车辆受损。该事故经河南省镇平县公安交通警察大队认定，仝阳驾驶机动车未按操作规范安全驾驶，且发生交通事故后逃逸，负全部责任，刘文娟、杨明果无责任。事故发生后，原告刘文娟于2016年5月5日至2016年6月1日在镇平县人民医院住院治疗27天，期间陪护2人，支付医疗费18542.08元。原告伤情出院诊断为：1、右侧肱骨外科颈粉碎性骨折；2、左踝部软组织损伤。出院医嘱：1、出院后继续门诊治疗6-8个月，加强营养，需2人照料，每2月来院复查X线片。2、继续悬吊固定4-6周，逐步进行手指、腕关节屈伸功能锻炼及上臂肌肉等长收缩练习。3、去除外固定后，逐步进行肩、肘、腕、手指各关节屈伸功能锻炼及前臂旋转功能锻炼，避免强力被动关节活动，避免摔跤。4、术后10-12月内避免参加体力劳动。5、康复期中有何不适，及时复查、诊治。6、骨折愈合后二次手术取内固定物。原告刘文娟住院期间支出交通费800元。原告出院后门诊治疗花费792.6元。依原告申请，经本院委托，2016年8月12日南阳镇中司法鉴定所对原告刘文娟的伤残程度出具鉴定书，意见为：刘文娟右上肢损伤构成十级伤残。原告支付鉴定费800元。豫Ｒ×××××小型普通客车登记车主为被告薛岩松，现实际车主为被告赵永略，被告仝阳为赵永略雇佣人员、负责开车为赵永略下乡送货。赵永略为豫Ｒ×××××小型普通客车在被告太平洋保险公司投有交强险，其中交强险限额，①死亡伤残赔偿限额110000元(含丧葬费、死亡、伤残赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费、精神损害抚慰金)、医疗费赔偿限额10000元(含医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、整容费、营养费)，财产损失赔偿限额2000元，②无责任死亡伤残赔偿限额11000元、无责任医疗费赔偿限额1000元，无责任财产损失赔偿限额100元，保险期间自2015年5月13日至2016年5月12日。另查明，原告刘文娟系农业户口，自2000年以来全家在镇平县城居住，其儿子邓棒生于2005年1月26日、儿子邓健生于1999年6月22日。2015年度河南省城镇居民年人均可支配收入为25576元/年、城镇居民年人均消费支出17154元/年、居民服务业和其他服务业在岗职工年平均工资为30864元。
一审法院认为，车辆行驶必须遵守交通安全法律法规，违反交通安全法律法规造成他人人身、财产损害的，应当承担相应的赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”依据以上规定，本案中，被告赵永略所有的豫Ｒ×××××小型普通客车在被告太平洋保险公司投有交强险。故原告的损失应当先由该公司在交强险各分项责任限额范围内予以赔偿，不足部分由实际车主被告赵永略按在本次交通事故中应承担的责任比例予以赔偿。故原告要求被告赵永略、太平洋保险公司承担事故赔偿责任的请求予以支持。被告薛岩松虽系豫Ｒ×××××小型普通客车的登记人，该车已实际交付给被告赵永略所有，故被告薛岩松不承担赔偿责任。被告仝阳系被雇佣司机，在本案中不承担责任。本案原告有责交强险伤残赔偿项目各项损失如下：1、⑴残疾赔偿金：按照2015年河南省城镇居民年人均可支配收入25576元，结合其十级伤残程度计算20年，即25576元/年×20年×10%＝51152元。原告请求51152元，予以支持。⑵被扶养人生活费：原告的儿子邓棒现年11岁、邓健现年17岁，虽系农村户口，但一家长期在城镇居住，应按2015年度河南省城镇居民年人均消费支出17154元计算至小孩18周岁止。原告夫妻对未成年子女均有抚养义务。故邓棒、邓健的生活费应为17154元/年×8年÷2人×10%=6861.6元。上述两项合计58013.6元。2、误工费原告在镇平县城务工，可按2015年度河南省城镇居民人均可支配收入25576元，自受伤之日起计算至定残前一日，则为25576元/年÷365天×98天＝6867元。原告请求33360元，超出部分不予支持。3、护理费住院期间护理费，按照2015年度河南省居民服务业和其他服务业在岗职工年平均工资30864元，按2人护理，计算住院期间27天，则为30864元/年÷365天×2人×27天＝4566元。出院后护理费，原告出院医嘱护理期限为6-8个月、2人护理，本院酌定为7个月；原告出院后主要由家人护理，可按照2015年度河南省城镇居民人均可支配收入25576元计算，即25576元/年÷365天×210天×2人）=29430元。两项合计33996元。原告要求23402.1元，予以支持。4、精神抚慰金：根据原告伤残程度及在交通事故中的责任，原告要求5000元精神损害抚慰金的诉讼请求适当，予以支持。5、交通费原告支出交通费800元。原告刘文娟上述损失共计94082.7元，未超出被告太平洋保险公司有责交强险死亡伤残赔偿限额110000元，由被告太平洋保险公司直接予以赔付。原告有责交强险医疗费项目各项损失：1、医疗费19334.68元；2、住院伙食补助费按照每天30元标准计算27天，为810元；3、营养费按照每天30元标准计算27天，为810元。原告上述损失合计20954.68元，已超出被告太平洋保险公司交强险医疗费赔偿限额10000元，由被告太平洋保险公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿原告10000元。原告交强险不足部分损失为10954.68元，依据双方在此次交通事故中的责任划分，由被告赵永略赔偿给原告。因保险条款约定被告保险公司不承担诉讼费及原告的部分请求在本案中未得到支持，故本案的诉讼费用由原告和被告赵永略分担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、限被告中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司于本判决生效后十日内在机动车第三者责任强制保险责任限额内赔偿原告刘文娟医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费等各项损失共计104082.7元；二、限被告赵永略于本判决生效后十日内赔偿原告刘文娟医疗费、营养费、住院伙食补助费各项损失10954.68元；三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费2300元，保全费1000元，鉴定费800元，合计4100元，由原告负担500元、被告赵永略负担3600元。
二审中，当事人没有提交新证据。
二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，1、关于非医保用药，上诉人太平洋保险公司称医疗费中不符合基本医疗保险的部分应予剔除，但并未举证明确哪些应予剔除,且受害者在治疗过程中，用药的决定权在医疗机构，受害者无权选择，若由受害者负担非医保用药也显失公平，故应给予受害人全额赔偿，上诉人的本条上诉理由不能成立；2、关于护理费，结合被上诉人刘文娟的伤情，原审认定出院后2人护理7个月不当，本院酌定为1人护理7个月，即25576元/年÷365天×210天=14715元；3、关于责任承担，被上诉人仝阳系上诉人赵永略雇佣司机，发生事故后雇主赵永略应当承担责任，但被上诉人仝阳在驾驶机动车的过程中未按操作规范安全驾驶，且发生事故后逃逸，对事故的发生存在过失，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，应当与上诉人赵永略承担连带赔偿责任，故上诉人的本条上诉理由成立。综上，上诉人太平洋保险公司和上诉人赵永略的上诉请求部分成立，予以支持，原审认定事实清楚，但处理不当，本院予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决：
一、撤销镇平县人民法院（2016）豫1324民初1686号民事判决；
二、本判决生效后十日内，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司南阳中心支公司于本判决生效后十日内在机动车第三者责任强制保险责任限额内赔偿被上诉人刘文娟医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费等各项损失共计99961.6元；
三、上诉人赵永略于本判决生效后十日内赔偿被上诉人刘文娟医疗费、营养费、住院伙食补助费各项损失10954.68元，被上诉人仝阳承担连带赔偿责任；
四、驳回被上诉人刘文娟的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2300元，保全费1000元，鉴定费800元，二审案件受理费478元，合计4578元，由被上诉人刘文娟负担578元、上诉人赵永略负担3000元、被上诉人仝阳负担1000元。
本判决为终审判决。
审判长 车向平
审判员 王邦跃
审判员 胡珊珊
二〇一七年四月二十七日
书记员 杨 太