安徽省芜湖市弋江区人民法院民 事 判 决 书（2015�弋民二初字第00475号原告：芜湖伟翔混凝土有限公司，住所地芜湖市弋江区。法定代表人：李光华，总经理。委托代理人：吴爱民，安徽吉和律师事务所律师。委托代理人：李飞虎，安徽吉和律师事务所律师。被告：胡显宝，男，1974年3月23日出生，汉族，初中文化，胡二王瓜子经营部经营者，住芜湖市弋江区。委托代理人：沈清波，安徽春蓝律师事务所律师。被告：郭海宝，男，汉族，1971年12月13日出生，住芜湖市南陵县。原告芜湖伟翔混凝土有限公司诉被告胡显宝、郭海宝买卖合同纠纷一案，本院于2015年8月6日立案受理后，依法由审判员苏元义适用简易程序独任审判，于2015年9月22日公开开庭进行了审理，原告委托代理人吴爱民、被告胡显宝委托代理人沈清波到庭参加了诉讼。被�郭海宝经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。双方申请调解的期间在审限内予以扣除。本案现已审理终结。原告诉称：2010年11月20日原告与被告签订了一份《商品混凝土购销合同》，约定由原告向被告承建的芜湖市高新区南扩地块17#厂房供应商品混凝土，同时还约定商品混凝土的价款、数量、付款方式等。合同签订后，原告依约向被告供应商品混凝土。但被告未按约向原告支付货款，经结算，截止2011年12月25日原告共计向被告供应混凝土2492立方米，现在被告仅支付部分货款，尚欠原告货款194347元未付，同时根据合同约定被告逾期付款应按未付款总额日万分之五承担逾期付款违约金，并承担实现债权费用。原告曾向贵院起诉，案经一、二审审理，芜湖市中级人民法院做出（2014）芜中民二终字第00087号民事判决书以“原告所举证据不能充分证明被告尚�货款的事实，其应当在完成举证责任的情况下另行主张权利”为由，未支持原告诉请。现在原告另有被告尚欠货款事实的证据材料，足以证明被告尚欠货款的事实。原告多次催要未果，故原告诉至法院请求判令被告支付原告货款194347元及逾期付款违约金107862元（违约金按未付款总额日万分之五计算，从2012年1月1日起计算至本判决确定给付之日止，暂计算至诉讼之日）及实现债权发生律师代理费10000元，三项合计312209元。原告为支持其诉讼请求及陈述事实和理由向本院提交证据如下：1、商品混凝土购销合同复印件一份，证明原被告双方买卖合同成立，合同对付款方式、违约金等做了约定，合同一方当事人是芜湖市胡氏食品厂，委托代表人是郭海宝；2、（2014）芜中民二终字第00087号判决书、（2013）弋民二初字第00202判决书各一份，证明原被告进行了商品混凝土的交易，对公章的真实性和货单进行了确认，对原告的委托代理合同和代理费发票予以了采信，二审要求原告在完成举证责任的情况下另行起诉；3、承诺书一份，证明2011年11月24日芜湖市胡氏食品厂厂房工程尚欠原告299579元，被告欠款事实。被告胡显宝在庭审中辩称：1、原告提交的商品混凝土购销合同并非芜湖市胡氏食品厂所签，是被告郭海宝盗用答辩人的印章加盖，芜湖市胡氏食品厂是工程的发包人（包工包料）。2、答辩人未授权他人代表被告签订合同，郭海宝不是答辩人的员工，代表的是芜湖鸿盛建筑安装工程有限公司。3、原告与答辩人之间没有任何商品混凝土往来结算，所有款项均是郭海宝或鸿盛公司支付。4、原告起诉违反一事不再理原则。5、对于原告提交的承诺书不予认可。6、原告撤回对芜湖鸿盛建筑安装工程有限公司的起诉不利于事实查清。（详见答辩状）被告胡显宝针对其抗辩及陈述事实和理由提交证据如下：1、建设工程施工合同复印件一份，证明胡氏食品厂的厂房工程是承包给芜湖鸿盛建筑安装工程有限公司，该工程是包工包料，总价款470万元，且已经全部支付，原告不需要与芜湖鸿盛建筑安装工程有限公司签订商品混凝土供销合同。被告郭海宝未作答辩也未提交证据，对原告的证据主张未提出异议。经当庭举证、质证，被告胡显宝对原告所举证据1质证意见为真实性和合法性有异议，抬头需方是芜湖鸿盛建筑安装工程有限公司，如供方是芜湖市胡氏食品厂，需方不会是芜湖鸿盛建筑安装工程有限公司，郭海宝在工程施工期间盗用芜湖市胡氏食品厂的公章签订了该份合同，郭海宝本人是芜湖鸿盛建筑安装工程有限公司的员工，是芜湖市胡氏食品厂工程的实际�责人，与芜湖市胡氏食品厂没有任何雇佣关系，签订合同时郭海宝是委托代表人，但没有任何委托代表书，且合同中约定双方进行结算应有送货单和指定人员签字，即使是有效合同，郭海宝没有权利代表芜湖市胡氏食品厂进行结算和付款；证据2质证意见为真实性、合法性无异议，原告起诉胡显宝仅仅依据一份购销合同，属于事实不清、证据不足，法院对原告的诉请给予了明确的法律认定，原告没有提供收货人的身份即是否有权利收货，供货数量无法确定，且郭海宝不能代表芜湖市胡氏食品厂结算、支付货款，不能证明被告胡显宝欠付货款，本案已经起诉、法院判决，原告没有新证据提交，属于一事不再理，原告再次起诉没有事实和法律依据；证据3质证意见为真实性、合法性、关联性均有异议，该承诺书是否是郭海宝出具不清楚，承诺人郭海宝的签字和商品混凝土�同上对比，不是同一个人的签字，存在伪造嫌疑，该证据并不是新证据，原告在第一次上诉时已经提交，该承诺书上没有芜湖市胡氏食品厂的盖章或胡显宝的签字，即使承诺书上是郭海宝签字也不能代表芜湖市胡氏食品厂或胡显宝，郭海宝没有出具该承诺书的权限，签订承诺书时没有芜湖市胡氏食品厂的委托书，郭海宝没有代为结算、代为承诺付款的权利。原告对被告胡显宝所举证据1质证意见为该合同是两被告之间签订，真实性原告无法确认，该合同是两被告之间的合同，与原告和胡显宝之间签订的合同没有关联性。经当庭举证、质证，本院对当事人所举证据认证如下：对原告所举证据1、2、3以及被告所举证据1，本院经审查结合本案案情对其真实性予以确认。经当庭举证、质证、认证及当事人陈述审理查明的事实如下：2010年11月20日需方芜湖鸿盛建筑安装工程有限公司（芜湖市胡氏食品厂）（即甲方）与原告芜湖伟翔混凝土有限公司（即乙方）签订了一份《商品混凝土购销合同》，约定由乙方向甲方承建的芜湖市石硊高新区南扩地块17#厂房供应商品混凝土，同时还约定商品混凝土的价款、数量、结算方式、付款期限、违约责任（甲方未按合同约定时间付款，乙方有权停止供货，甲方不得另请其它搅拌站供货，甲方除继续付款外，还需承担逾期未付部分日万分之五的违约金，乙方为实现债权发生的诉讼费、律师代理费由甲方承担）等，该合同甲方有郭海宝在委托代表人栏签名（并加盖芜湖市胡氏食品厂公章），乙方也有签名盖章。合同签订后，原告依约向被告供应商品混凝土。但被告未按约向原告支付货款，经结算，郭海宝于2011年11月24日向原告出具了一份承诺书，载明：关于芜湖市胡氏食品厂支付芜�伟翔混凝土有限公司砼款贰拾玖万玖仟伍佰柒拾玖元整（￥299579），付款如下：在2011年12月31日之前付贰拾万元整（￥200000元），剩下余款在2012年1月18日之前付清玖万玖仟伍佰柒拾玖元整（￥99579）.承诺人：郭海宝2011.11.24。原告曾于2013年初就此向我院起诉胡显宝，案经一、二审审理，芜湖市中级人民法院于2014年10月10日做出（2014）芜中民二终字第00087号民事判决书以“原告所举证据不能充分证明本案被告尚欠货款的事实，其应当在完成举证责任的情况下另行主张权利”为由，未支持原告诉请。原告多次催要余款未果，故成讼。另查明：芜湖市胡氏食品厂系被告胡显宝负责的个体工商户，已经于2011年1月30日注销登记。芜湖市胡氏食品厂（发包人）与芜湖鸿盛建筑安装工程有限公司（承包人）于2010年11月20日签订了一份《建设工程施工合同》，约定工程名称为芜湖市胡氏食品厂厂房、工程地点为高新区南扩地块、工程内容为厂房、道路，合同价款470万元。后芜湖市胡氏食品厂（被告胡显宝）通过转账方式支付给郭海宝个人工程款400余万元。本院认为：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中原告要求被告支付货款194347元及逾期付款违约金107862元（违约金按未付款总额日万分之五计算，从2012年1月1日起计算至本判决确定给付之日止，暂计算至诉讼之日）及实现债权发生律师代理费10000元，三项合计312209元的诉求，有其提供的证据商品混凝土购销合同、承诺书等予以佐证，原被告双方债权债务关系清楚，可以采信，但违约金计算过高，本院予以调整，故对原告的该诉讼请求本院予以部分支持。由于芜湖市胡氏食品厂是工程的发包人，与芜湖鸿盛建筑安装工程有限公司（承包人）于2010年11月20日签订的《�设工程施工合同》，约定工程名称为芜湖市胡氏食品厂厂房、工程地点为高新区南扩地块、工程内容为厂房、道路，合同价款470万元，后芜湖市胡氏食品厂（被告胡显宝）通过转账方式支付给郭海宝工程款400余万元，结合郭海宝于2011年11月24日向原告出具的承诺书以及芜湖市胡氏食品厂系被告胡显宝负责的个体工商户并已经于2011年1月30日注销登记，被告胡显宝在本案中不应当承担付款义务，故对原告的该诉讼请求本院不予支持。由于被告郭海宝个人在《商品混凝土购销合同》签名以及芜湖市胡氏食品厂（被告胡显宝）已经通过转账方式支付给郭海宝个人建设工程施工合同的工程款400余万元，本院认定被告郭海宝系该工程的实际负责人，另由于郭海宝个人于2011年11月24日向原告出具了一份承诺书，载明尚欠原告299579元，并承诺分期付款时间，但其并未按其承诺时间履行，故其对该尚欠款应承担给付义务。被告郭海宝经本院传票传唤，无正当理由未到庭，应视为其放弃了相应的权利，包括对证据进行质证的权利，并且对原告的主张未提出异议。综上，为维护当事人合法权益，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告郭海宝于本判决生效之日起十日内支付原告芜湖市恒力混凝土有限公司货款194347元及其违约金（该违约金以本金194347元为基数按中国人民银行同期贷款基准利率的四倍从2012年1月1日计算至本判决确定给付之日止）、实现债权费用1万元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取2992元，由被告郭海宝负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。审判员  苏元义二〇一五年十一月二十五日书记员  戴 倩附适用的法律条款：《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉�法》第六十四条第一款?：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。7