湖南省郴州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）湘10民终352号上诉人（一审被告）：郴州市北湖区诚意民间资本服务有限公司，住所地湖南省郴州市香雪东路148号。法定代表人：彭小华，该公司董事长。委托诉讼代理人：廖兴旺，湖南楚瑞律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：段四毛，男，1965年11月25日出生，汉族。委托诉讼代理人：李平，湖南众望归律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：郴州新田汉文化管理有限公司，住所地湖南省郴州市苏仙区白鹿洞镇龙门池村郴州市演艺中心。法定代表人：潘尉，该公司董事长。委托诉讼代理人：苏启明，男，该公司员工。被上诉人（一审被告）：刘文军，男，1966年8月12日出生，汉族。被上诉人（一审被告）：永兴县汇源煤业有限责任公司，住所地湖南省永兴县便江镇塘下村大头坪组。法定代表人：邓道兴，该公司负责人。委托诉讼代理人：李飞，湖南金瓯律师事务所律师。被上诉人（一审第三人）：李继平，男，1972年11月20日出生，汉族。上诉人郴州市北湖区诚意民间资本服务有限公司（以下简称诚意资本公司）因与被上诉人段四毛、郴州新田汉文化管理有限公司（以下简称郴州新田汉公司）、刘文军、永兴县汇源煤业有限责任公司（以下简称汇源煤业公司）、李继平民间借贷纠纷一案，不服湖南省郴州市苏仙区人民法院（2017）湘1003民初1218号民事判决，向本院提起上诉。本院2018年2月6日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人诚意资本公司的委托诉讼代理人廖兴旺，被上诉人段四毛及其委托诉讼代理人李平，被上诉人郴州新田汉公司的委托诉讼代理人苏启明，被上诉人汇源煤业公司的委托诉讼代理人李飞，被上诉人李继平均到庭参加了诉讼。被上诉人刘文军经本院依法传唤，无正当理由拒绝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。诚意资本公司上诉请求：认定诚意资本公司没有过错责任，改判诚意资本公司不承担本案赔偿责任。事实与理由：诚意资本公司在居间服务过程中已尽职尽责。诚意资本公司并不掌控、也不明知借款人对借款的使用。即使借款后改变用途，也与诚意资本公司无关。段四毛答辩称：诚意资本公司在签订合同时隐瞒了榕禄煤矿债务缠身、多起诉讼、实际停产、被列为失信人名单、借新还旧等信息，借款后未能监管资金的去向及使用，致使借款不能得到及时清偿，违背了诚实信用、及时披露交易信息等义务，具有过错。诚意资本公司的网站中明示“若借款到期未能偿还本金及收益，我公司及担保公司在5日内无任何条件代为清偿……”，故诚意资本公司不再是单纯的贷款中介机构平台，而是完全具有担保性质和承诺行为，故应承担连带偿还责任。李继平、郴州新田汉公司亦应承担连带偿还责任。请求驳回上诉，维持原判。郴州新田汉公司答辩请求依法处理。刘文军没有应诉答辩。汇源煤业公司答辩称，诚意资本公司是借款的实际使用人，应承担连带偿还责任。请求驳回上诉，维持原判。李继平答辩称，李继平是职务行为，不应承担责任，请求依法处理。段四毛向一审法院起诉请求：1、判令汇源煤业公司偿还段四毛借款本金510,000元，利息37,400元（暂计算至2016年8月4日，之后的利息按月息2分计算至清偿之日止）以及承担律师费19,000元，合计566,400元；2、判令郴州新田汉公司、诚意资本公司、刘文军及李继平共同偿还上述借款本息至清偿之日止。一审法院查明：2014年12月20日，永兴县碧塘乡榕禄煤矿与诚意资本公司签订了《民间资本融资服务合同》，诚意资本公司按融资金额收取一定比例的融资服务费。榕禄煤矿向诚意资本公司发出《指定付款账号通知书》，内容如下：诚意资本公司，根据双方于2014年12月20日签订的《民间资本融资服务合同》及实际情况，请通知对接投资人将对接资金直接汇入指定人的账户，榕禄煤矿将认可其效力，承认依据《融资服务合同》及《借款合同》汇入李继平银行账户的资金为榕禄煤矿的债务，榕禄煤矿将按期偿还本息。户名：李继平。开户行：中国银行郴州市旺角支行。账号：***295。2015年4月24日，段四毛为甲方（债权人）与榕禄煤矿为乙方（债务人）、郴州新田汉公司为丙方（担保方）、诚意资本公司为丁方（中介方）签订《民间资本借贷合同》。合同约定：一、借款金额及用途：乙方因短期流动资金需要，通过丁方介绍向甲方借入临时短期民间资本借款。金额为人民币（大写）伍拾壹万元整。二、借款利息：在本合同约定的借款期内，借款月利率为16‰，月利息金额为人民币捌仟壹佰陆拾元。乙方应按期归还甲方上述借款，如提前归还，乙方同意亦按本合同约定的期限和金额足额向甲方支付利息，如逾期归还，则逾期部分按原定利率加收50%罚息。利息由乙方委托丁方按月支付给甲方，每月25日为付息日。三、借款期限：壹拾贰个月。即从2015年4月24日起至2016年4月24日止。到期日乙方主动将借款本息归还至甲方指定账户（起止日期以借款借据为准，到期日为节假日则顺延，顺延期间正常计付利息）。甲方在收到借款本息后的三个工作日内持本合同和借据到丁方办理销账手续，并结清最后一个月利息。四、借款担保：本合同由丙方作为乙方的第三方连带责任担保，丙方有权检查和督促本合同的履行。当乙方没有依照本合同向甲方支付利息和到期归还全部借款本金时，丙方应在5个工作日内代行乙方承担偿还甲方借款本息的责任，且丙方有权再行追索乙方返还借款本息及其他一切费用。五、借款监管：丁方作为本借款合同的中介人和监管人，丙方为本借款合同的担保人，两方有权监督乙方借款资金使用情况，了解乙方的偿还能力，乙方应如实向甲、丙、丁三方提供企业相关资料。六、违约责任：当乙、丙方没有依照本合同向甲方支付利息或归还借款本息时，乙、丙方除支付逾期罚息外，还必须承担甲方追还借款所产生的一切费用。七、合同争议的解决方式：本合同在履行过程中发生的争议，由当事人甲、乙、丙三方友好协商解决，丁方有义务调解所发生的矛盾和争议，协商或调解不成，可申请郴州市仲裁委员会仲裁或向当地人民法院提出诉讼。八、本合同未尽事宜，各方另行协商。九、本合同一式肆份，甲、乙、丙、丁各执壹份。十、本合同自各方签字或盖章后连同本合同附件“借款借据”和与本借款金额一致的“银行转账或现金缴款凭证回单”同时具备，本合同方才生效。借款本息全部结清后，本合同效力终止。签约时，只有段四毛和诚意资本公司两方在场。该《民间资本借贷合同》系诚意资本公司提供的，由榕禄煤矿和郴州新田汉公司已盖好公章和私章的空白格式合同。签约后段四毛按诚意资本公司的指令，将榕禄煤矿所借金额510,000元汇入李继平开户于中国银行股份有限公司郴州分行旺角支行的账号***295账户内。当日，李继平又将510,000元转入诚意资本公司员工曹雅琴账户；诚意资本公司及李继平、榕禄煤矿称段四毛借款替榕禄煤矿偿还了以前的融资借款，但段四毛对此不知晓。此后，由诚意资本公司按月支付段四毛利息至2016年4月24日止。段四毛为追讨案涉借款，委托律师为其诉讼代理人，花代理费19,000元。一审法院另查明:榕禄煤矿系刘文军个人独资企业，于2004年6月17日成立，投资额468万元。2016年1月19日湖南省落后小煤矿关闭退出工作领导小组办公室向湖南省工商行政管理局出具《关于永兴县碧塘乡禄榕煤矿有关情况说明》：禄榕煤矿为合法保留矿井，已取得采矿许可证和安全生产许可证，不属于新批开办煤矿企业，因需变更登记为公司制煤矿企业，请依法办理工商登记手续。2016年1月28日禄榕煤矿工商登记注销，其资产由新登记成立的汇源煤业公司（2016年2月3日工商登记）承接和使用。现该公司仍为刘文军个人独资企业，工商登记刘文军出资额为480万元。禄榕煤矿工商登记注销前后，段四毛的债权均未得到清偿。郴州新田汉公司于2013年5月6日登记成立。股东有湖南新田汉投资管理有限公司（投资4万元）、李继平（投资33万元）、刘希安（投资63万元）。成立时，推选李继平任公司法定代表人。2015年2月9日湖南新田汉投资管理有限公司和李继平分别将其持有的公司股份4万元和33万元转让给刘希安，退出郴州新田汉公司，并于当天到郴州市工商行政管理局申请变更登记，公司法定代表人变更为刘希安，股东为刘希安一人，出资100万元。2015年4月24日，段四毛与诚意资本公司签订的《民间资本借贷合同》，系李继平任职郴州新田汉公司法定代表人时，为榕禄煤矿委托诚意资本公司融资担保而预先留给诚意资本公司持有的盖有郴州新田汉公司公章和李继平私章及个人签名的空白合同。2015年2月9日，李继平将其持有郴州新田汉公司股份转让给刘希安时，未告知受让人刘希安，亦未向诚意资本公司收回该空白合同。郴州新田汉公司就李继平涉嫌合同诈骗向郴州市公安局苏仙分局报案，该局于2016年11月18日决定立案，尚在侦查阶段。一审法院认为，本案系民间借贷纠纷。争议焦点是：一、本案的借款主体；二、郴州新田汉公司的担保是否有效；三、诚意资本公司应否担责。关于争议焦点一：榕禄煤矿委托诚意资本公司融资，授权将融资款项打入指定人李继平个人账户即视为煤矿的债务。本案段四毛出借的510,000元，是按榕禄煤矿的指令打入李继平账户，应视为该煤矿的借款，而榕禄煤矿虽于2016年1月28日办理了注销登记，但根据汇源煤业公司的企业注册档案资料等可以确认，汇源煤业公司是榕禄煤矿的承继主体，故汇源煤业公司应对段四毛的借款本息及支付的律师费用承担清偿责任。关于争议焦点二：郴州新田汉公司于2015年4月24日为段四毛的借款提供担保，是郴州新田汉公司原法定代表人李继平在任职公司法定代表人时，预留给诚意资本公司为榕禄煤矿融资而加盖公司公章的空白合同书。2015年2月9日，李继平转让所持郴州新田汉公司股份并辞去公司法定代表人身份后，未及时收回该盖章的空白合同，致使段四毛有充足的理由相信是由郴州新田汉公司为其借款提供的担保，故郴州新田汉公司的担保行为有效。由于李继平的过错，在其无权代表郴州新田汉公司对外行使法人权利时，仍然以郴州新田汉公司名义进行民事活动，故李继平亦应当与郴州新田汉公司共同承担本案连带清偿责任。给郴州新田汉公司造成的对外担保损失，郴州新田汉公司可以在履行担保责任后，依法向李继平主张追偿权。关于争议焦点三：诚意资本公司在《民间资本借贷合同》中为榕禄煤矿提供融资服务，并收取融资服务费，期间双方及李继平将所融资金擅自改变用途，未向段四毛如实告知，诚意资本公司在居间过程中存在过错，其作为居间人在债务人履行不能时，应当向段四毛承担赔偿责任。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第二百零七条、第一百二十二条、第四百二十四条、第四百二十五条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，一审法院判决：一、永兴县汇源煤业有限责任公司于判决生效后十日内偿还段四毛借款510,000元，并按年利率24%支付段四毛借款本金510,000元的利息，利息起始时间从2016年4月25日起至还清本金之日止；二、永兴县汇源煤业有限责任公司承担段四毛委托代理费19,000元，履行期限同上述（一）项；三、郴州新田汉文化管理有限公司、李继平对上述第一、二项永兴县汇源煤业有限责任公司应履行的款项承担连带清偿责任；四、永兴县汇源煤业有限责任公司未在判决指定的期间履行上述第一、二项义务时，郴州市北湖区诚意民间资本服务有限公司对永兴县汇源煤业有限责任公司应履行的上述第一、二项义务向段四毛承担赔偿责任；五、驳回段四毛其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费9274元，由永兴县汇源煤业有限责任公司、郴州新田汉文化管理有限公司、郴州市北湖区诚意民间资本服务有限公司、李继平承担。本案二审中，诚意资本公司提交了2017年11月18日李继平签署的《段四毛的款汇入李继平账户的情况说明》一份，拟证明本案借款汇入李继平账户，使用权归借款人。段四毛、诚意资本公司对该证据材料质证认为不属于新证据，一审已经提交并审核认证。汇源煤业公司对该证据材料没有异议。李继平对该证据材料没有异议，认为案涉借款不是李继平使用，是榕禄煤矿用于资金周转。段四毛、郴州新田汉公司、汇源煤业公司二审中均没有提交新的证据材料。李继平提交了民事判决书4份，拟证明李继平不应承担本案责任；另提交的证据材料与诚意资本公司二审提交的证据材料一致，拟证明案涉借款是汇源煤业公司所借。诚意资本公司对以上证据材料均无异议，并认为上述民事判决书中均没有认定诚意资本公司有过错，诚意资本公司不应承担本案责任。段四毛对以上证据材料质证认为与本案无关，不能做证据使用。郴州新田汉公司对以上证据材料质证认为不能做证据使用，李继平离职后不能代表郴州新田汉公司。汇源煤业公司对以上证据材料没有异议。本院对以上证据材料认证如下：李继平提交的4份民事判决书与本案没有关联性，本院不予采纳；诚意资本公司、李继平提交的李继平署名的说明，性质上属于当事人的陈述，是否采纳应结合其他证据予以确认。本院二审查明的案件事实与一审认定的事实一致。本院认为，本案为民间借贷纠纷。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”因此，李继平主张一审判决其承担责任是错误的，不属于本案二审的审理范围。本案的焦点在于诚意资本公司是否应承担本案责任。根据各方签订的《民间资本借贷合同》，诚意资本公司对汇源煤业公司（榕禄煤矿）借款资金使用情况有权监督，权利亦意味着责任；另根据《中华人民共和国合同法》第四十二条、第六十条的规定，诚意资本公司作为居间人，同时作为本案借款合同的一方当事人，负有诚信通知、如实告知的义务。本案中，汇源煤业公司（榕禄煤矿）以短期流动资金为由向段四毛借款，但诚意资本公司却指示段四毛将款项汇入李继平账户后直接汇入诚意资本公司员工账户，并陈述用于归还了汇源煤业公司（榕禄煤矿）原借款，本案借款的用途发生了明显改变；同时，诚意资本公司并无异议的汇源煤业公司（榕禄煤矿）于一审中提交的2017年11月18日《段四毛的款汇入李继平账户的情况说明》载明：“永兴县碧塘乡榕禄煤矿通过郴州市北湖区诚意民间资本服务有限公司借款400万元。因400万元借款到期后，永兴县碧塘乡榕禄煤矿无能偿还，诚意民间资本服务有限公司又帮榕禄煤矿借款，以借新款还旧款。并指定所借新款只能打入李继平新开账户，李继平新开银行卡由诚意民间公司管理，款项由诚意民间公司支付”，根据以上情况说明的内容，诚意资本公司对段四毛隐瞒了其本案借款为借新还旧、借款实际由诚意资本公司控制的相关事实。因此，一审认定诚意资本公司没有尽到如实告知义务，应承担相应责任，符合法律规定。综上所述，诚意资本公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9090元，由上诉人郴州市北湖区诚意民间资本服务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘 军审 判 员  许素萍审 判 员  黄ＸＸ二〇一八年五月二日法官助理  龙旭力书 记 员  廖超艳附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。