云南省楚雄彝族自治州中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）云23刑终74号
原公诉机关永仁县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）苏德云，男，1977年6月20日生，云南省楚雄市人。
委托代理人冯应权，云南滇楚律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
原审附带民事诉讼原告人李某某，男，1976年2月10日生，云南省楚雄市人。
原审被告人罗国金，男，1988年11月12日生，云南省楚雄市人。因本案于2016年8月21日被永仁县公安局刑事拘留，同年9月2日经永仁县人民检察院批准逮捕，同日由永仁县公安局执行逮捕。现羁押于永仁县看守所。
永仁县人民法院审理永仁县人民检察院指控原审被告人罗国金犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人李某某提起附带民事诉讼，要求原审被告人罗国金及原审附带民事诉讼被告人苏德云承担连带赔偿责任一案，于2017年5月8日作出（2017）云2327刑初11号刑事附带民事判决，原审附带民事诉讼被告人苏德云不服，提出上诉。刑事部分已发生法律效力。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，听取了上诉人及其代理人的意见，询问了原审附带民事诉讼原告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，附带民事诉讼被告人苏德云系李某某和罗国金的雇主，李某某系苏德云在永仁县永定镇太平地村委会对面的山上挖树坑的管工（负责管理工人挖树坑），罗国金系苏德云雇佣挖树坑的工人。2016年8月20日16时许，被告人罗国金在永仁县永定镇太平地村委会对面的山上挖树坑时与管工李某某（罗绍礼）因工作原因发生争吵，李某某用彝话骂了罗国金，后经工友劝解，双方停止争吵。随后罗国金趁李某某不备，用挖树坑的锄头背打击李某某的后脑部位，李某某倒地后，李某某用手拉扯着罗国金裤角，罗国金又用锄头背打击李某某左侧脑部，造成李某某重型颅脑损伤。经鉴定：李某某人体损伤程度为重伤二级。李某某受伤后到永仁县人民医院门诊抢救治疗，后转院至楚雄州中医院住院治疗。经永仁县公安派出所委托楚雄正源司法鉴定中心对李某某的伤残程度、后续治疗费、误工期、护理期、营养期进行评定，鉴定意见为：李某某的损伤不构成伤残；后续治疗费为人民币7000元、误工期为180日、护理期为60日、营养期60日。案件发生后，苏德云先后为原告人李某某垫付医治费11766.60元（其中永仁县人民医院门诊费1466.60元、楚雄州中医院住院费10300元）。原告人李某某在楚雄州中医院住院30天，住院期间支付门诊费1184.90元；住院费总计为32530.98元，除苏德云垫付10300元外，尚欠楚雄州中医院住院费22230.98元未付清。另查明：罗国金案发后，主动报警，并到公安机关投案。
上述事实，有经原审确认的接警登记表、受案登记表、到案经过、户口证明、患者病情告知书、沟通记录、护理记录单、楚雄州中医院入院记录、病历材料，罗国金手机通话清单、现场勘验笔录、现场图、现场照片、提取笔录、物证登记表、扣押决定书、物证照片、辨认笔录及照片、鉴定意见书、证人张中荣、杨开顺、苏德云的证言、被害人李某某陈述、被告人罗国金供述及认罪书、前科证明、门诊费收据、欠条、住院费清单，催费通知书、楚雄正源司法鉴定意见书、住院医治费预交单等证据在案证实。
原判认为，被告人罗国金用锄头打击他人身体重要部位，造成他人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。被告人罗国金自动投案，并如实供述自己罪行，是自首，且在庭审中认罪态度也较好,可从轻处罚，但未能积极赔偿被害人李某某的经济损失，不宜适用减轻处罚和适用缓刑。附带民事诉讼原告人李某某要求被告人罗国金赔偿的医疗费35182.48元（含住院费32530.98元和两个医院门诊费1184.9元+1466.60元=2651.60元），误工费180天×93.8元/天=16884元，后续治疗费7000元，鉴定费900元，有证据证实，且符合法律规定，予以支持。但其主张的住院伙食补助费的标准过高，依法调整为50元/天，即支持30天×50元/天=1500元；护理费计算人数标准过高，依法调整为1人/天，即支持60天×93.8元/天×1人=5628元。对营养费虽然有鉴定意见，但是无医院医嘱需要加强营养的证据，故对其主张的营养费，不予支持。对其主张的交通费1200元，因无交通费证据证实，不予支持。综上，附带民事诉讼原告人李某某的合法损失支持为：医疗费35182.48元，误工费16884元，后续治疗费7000元，鉴定费900元，住院伙食补助费1500元；护理费5628元。合计67094.48元。
被告人罗国金在从事雇佣活动中因工作原因与李某某发生纠纷后，故意伤害李某某身体，对李某某造成的物质损失，应当与其雇主苏德云承担连带赔偿责任。附事民事诉讼被告人苏德云预先垫付给李某某的医治费11766.60元（其中：永仁县人民医院门诊费1466.60元，楚雄州中医院住院费10300元）在赔偿时应作抵扣。雇主苏德云承担赔偿责任后，可以向雇员罗国金行使追偿权。原告人李某某用彝话骂罗国金而引发了损害的发生，其有一定过错，可适当减轻侵权人的赔偿责任。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条、第六十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告人罗国金犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年；二、随案移送的作案工具锄头一把，予以没收；三、由被告人罗国金和附事民事诉讼被告人苏德云连带赔偿附带民事诉讼原告人李某某各项经济损失60385.03元。扣除已垫付11766.60元，还应当赔付48618.43元；四、驳回附带民事诉讼原告人李某某的其他诉讼请求。
原审附事民事诉讼被告人苏德云上诉提出一审判决混淆了附带民事诉讼与民事诉讼的区别，适用法律错误，其在本案中没有任何直接或间接的过错，不符合刑事附带民事诉讼赔偿主体，请求二审法院依法撤销一审判决，改判上诉人不承担责任。其诉讼代理人提出本案是故意犯罪导致的附带民事诉讼，苏德云没有任何犯罪行为，也没有任何直接或间接的过错，苏德云不符合刑事附带民事诉讼赔偿主体，本案不适用附带原告所引用的《民法通则》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的代理意见。
原审附带民事诉讼原告人李某某对一审判决无意见，认为其是苏德云请去的雇工，在管工过程中受伤，苏德云应当承担赔偿责任。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同，证据经原审确认，二审据以定案。
本院认为，原审被告人罗国金犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，本案的刑事判决部分已经发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人李某某和原审被告人罗国金同为苏德云的雇员，在从事雇佣活动中，罗国金与李某某发生纠纷后，故意伤害李某某身体致其重伤，对李某某造成了物质损失，李某某提出附带民事赔偿的请求应予支持，罗国金应当与其雇主苏德云承担连带赔偿责任。因李某某对损害的发生有一定过错，其本人对物质损失也应承担部分责任。上诉人（原审附事民事诉讼被告人）苏德云提出一审判决混淆了附带民事诉讼与民事诉讼的区别，适用法律错误，其在本案中没有任何直接或间接的过错，不符合刑事附带民事诉讼赔偿主体，请求二审法院依法撤销一审判决，改判上诉人不承担责任的上诉理由以及其诉讼代理人提出本案是故意犯罪导致的附带民事诉讼，苏德云没有任何犯罪行为，也没有任何直接或间接的过错，苏德云不符合刑事附带民事诉讼赔偿主体，不适用附带原告所引用的民法通则、最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释的代理意见，经查，根据法律规定，人民法院审理附带民事案件，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定。附带民事诉讼中依法负有赔偿责任的人除刑事被告人、共同侵害人等以外，还包括对被害人的物质损失依法应当承担赔偿责任的其他单位和个人，根据审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释的规定，对雇主的连带赔偿责任已作明确规定，雇主属依法负有赔偿责任的人。本案中，苏德云与罗国金应对李某某的物质损失承担连带赔偿责任，其承担赔偿责任后，可以向罗国金进行追偿，故上诉人苏德云及其代理人的上诉理由和代理意见，与法律规定不符，不能成立。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，判处适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
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审判长 李静平
审判员 徐学林
审判员 陈晓俊
二〇一七年八月二十一日
书记员 马康坦