河北省石家庄市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）石刑终字第00163号
原公诉机关栾城县人民检察院
原审被告单位栾城县社会保险事业管理局，单位地址河北省石家庄市栾城县鑫源路，法定代表人李俊校。
上诉人（原审被告人）张某某，原栾城县社保局局长。因涉嫌受贿罪，由栾城县人民检察院决定，于2014年7月25日被指定居所监视居住；因涉嫌受贿罪，经栾城县检察院决定，于2014年8月6日由栾城县公安局执行刑事拘留；因涉嫌单位受贿罪、贪污罪、受贿罪，经石家庄市人民检察院决定，于2014年8月23日由栾城县公安局执行逮捕，现羁押于深泽县看守所。
辩护人李洪波、张晓波，河北天捷律师事务所律师。
原审被告人韩某某，栾城县社会保险事业管理局医保科科长。因涉嫌单位受贿罪，经栾城县检察院决定，于2014年8月18日被栾城县公安局取保候审。
栾城县人民法院审理栾城县人民检察院指控原审被告单位栾城县社会保险事业管理局、原审被告人张某某、韩某某犯单位受贿罪、被告人张某某犯受贿罪、贪污罪一案，于2014年12月19日作出（2014）栾刑初字第170号刑事判决，被告人张某某不服，提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，2012年，被告人张某某任栾城县社会保险事业管理局局长期间，河北中软宜康软件技术有限公司到栾城县安装医保收费系统软件，在栾城县社会保险事业管理局有关人员协助安装过程中，被告人张某某授意被告人韩某某（栾城县社会保险事业管理局医保科科长），与河北中软宜康软件有限公司有关人员协商，后伙同韩某某收受该公司送给栾城县社会保险事业管理局回扣款10万元；收钱后被告人张某某指示将该款作为本单位帐外资金使用。案发后栾城县社会保险事业管理局在案件侦查阶段退了部分赃款，剩余的42880元在审判阶段，即2014年11月6日全部退赃。被告人韩某某在接受办案机关询问前7天，已向办案机关提交了单位受贿的“交待材料”。
2011年10月，被告人张某某任栾城县社会保险事业管理局局长期间，栾城县社会保险事业管理局与中国邮政银行栾城支行签订了“栾城县新型农村和城镇居民社会养老保险业务委托服务合作协议”。2013年10月，被告人张某某利用职务之便，收受中国邮政银行栾城支行负责人王云红以进一步搞好关系为由送给的2万元。
2013年10月，被告人张某某任栾城县社会保险事业管理局局长期间，当时栾城县已停办医保定点药房，被告人张某某利用职务便利，指示将石家庄市新兴药房连锁有限公司在栾城新增加的四个药房加入医保定点，事后被告人张某某收受该药房负责人刘晓霞送给的5千元现金。
2013年上半年，被告人张某某任栾城县社会保险事业管理局局长期间，利用职务便利，将本人住院的医疗费在本单位下属的职工门诊部报销，从中贪污12321.5元。
2014年3月份，被告人张某某任栾城县社会保险事业管理局局长期间，利用职务便利，指使本单位财务科科长刘子哲用公款为其购买价值1万元中国石化加油卡一张，后被告人张某某将该加油卡占为己有。
2013年12月份，被告人张某某任栾城县社会保险事业管理局局长期间，利用职务便利，擅自决定使用上述100000元单位受贿款中的一部分，购买苹果手机5部，被告人张某某给其儿子一部，价值7125元。
2014年9月22日，被告人张某某家属将赃款44446.50元全部退至栾城县人民检察院，2014年9月24日，被告人张某某家属将一张中国石化加油卡（卡号：10×××38）退至栾城县人民检察院。
上述事实，被告人在审理过程中亦无异议，并有经出示质证的被告人的供述与辩解，被扣押的中石化加油卡等物证；栾城县社会保险事业管理局单位法人证书及组织机构代码证、中国邮政储蓄银行股份有限公司栾城县支行与栾城县社会保险事业管理局的“委托合作服务协议”、部分票据、张某某任职及户籍证明、韩某某任职及户籍证明等书证；证人证言；被告人的供述与辩解；同步录音录像等证据。
原审法院认为，被告单位栾城县社会保险事业管理局（组织机构代码：K0055111-5）与河北中软宜康软件技术有限公司业务往来中，非法收受该公司财务，为其谋取利益，数额较大，情节严重，栾城县社会保险事业管理局已构成单位犯罪。被告人张某某作为被告单位法定代表人，系直接负责的主管人员，应当以单位受贿罪追究刑事责任；被告人韩某某作为栾城县社会保险事业管理局直接责任人，也应当以单位受贿罪追究刑事责任。公诉机关指控被告栾城县社会保险事业管理局犯单位受贿罪，并追究相关责任人的刑事责任，属事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以支持。
被告人张某某身为国家工作人员利用职务上的便利，侵吞公共财物，数额较大，其行为已构成贪污罪，公诉机关指控被告人张某某犯贪污罪，事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人张某某身为国家工作人员利用职务上的便利，非法收取利害人财物，为其谋取利益，数额较大，其行为已构成受贿罪，公诉机关指控被告人张某某犯受贿罪，事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人张某某的辩护人认为，被告人张某某在本案中存在自首情节，其一、本案贪污罪中所报销医药费之事，是主动向栾城县纪委交待的，其行为应当认定为自首。其二、侦查机关在对被告人张某某采取强制措施后，对于贪污、受贿当时并未掌握，被告人张某某如实供述了司法机关还未掌握的本人其他罪行的，符合《刑法》第六十七条第二款的规定，应当以自首论。其三、被告人张某某对于其所涉犯罪行为性质的辩解并不影响自首的成立。符合最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》中第一条的规定。综上，被告人张某某主动交待认罪，其行为符合自首条件，应当认定为自首，在量刑时予以从轻、减轻处罚。对于辩护人的辩护意见，本院认为符合相关法律规定，予以支持，可依法从轻处罚。被告人张某某的辩护人对其受贿罪的辩护意见，认为张某某在母亲病重住院期间所收25000元，属礼尚往来，不能一概而论，认为是绝对的受贿行为。对此意见，本院不予支持。理由：被告人收的款系利害关系人的款，受贿行为，依法成立。对于贪污方面的辩护意见，认为被告人张某某贪污1万元加油卡一张问题，因工作调整未及时将卡交回单位，不应追究刑事责任的意见不予采纳。理由：被告人明知调整时才购的油卡，目的是为了占有，未交出视为占有。被告人韩某某的辩护人认为，本案单位受贿罪，10万元的数额刚刚达到立案标准，本案情节轻微，社会危害性较小。另外，韩某某具有自首情节，韩某某在接受办案机关询问之前6、7天，曾向办案机关提交过一份书面“交待材料”，进行了如实交待，故此，韩某某的行为已构成自首。被告人韩某某在本案犯罪中地位较轻，作用较小。对韩某某辩护人的上述意见本院予以采纳。综上，被告单位栾城县社会保险事业管理局，已构成单位受贿罪，依法判处罚金，被告单位积极退赃，可酌情从轻处罚。被告人张某某，在此次犯罪中，投案自首，认罪态度好，积极退赃，系初犯，其主观恶性不深，依法从轻和减轻处罚。被告人韩某某投案自首，认罪态度较好，系初犯，犯罪情节较轻，依法免予刑事处罚。对上述被告单位及被告人的违法所得予以追缴，没收的款物和罚金，一律上缴国库。根据本案的犯罪事实、情节、性质及危害后果，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十七条、第三百八十二条、第三百八十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条、第六十九条、第二十五条、第六十一条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十四条的规定，判决如下：
1、被告单位栾城县社会保险事业管理局犯单位受贿罪，判处罚金二万元人民币。（生效后五日内缴纳）
被告人张某某犯单位受贿罪，判处有期徒刑六个月；犯贪污罪，判处有期徒刑一年；犯受贿罪，判处有期徒刑九个月，数罪并罚，合并决定执行有期徒刑二年。
被告人韩某某犯单位受贿罪，免予刑事处罚。
2、被告单位栾城县社会保险事业管理局违法所得十万元人民币予以没收，上缴国库。
被告人张某某贪污19446.5元、受贿25000元及中国石化加油卡一张金额1万元（卡号：10×××38）予以没收，上缴国库。
被告人张某某上诉称，在受贿罪中，收受王云红、刘晓霞的25000元属礼尚往来；价值1万元中国石化加油卡一张不应视为贪污。
本院认为：本案有的事实尚不清楚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（三）项之规定，原判事实不清，裁定如下：
一、撤销栾城县人民法院（2014）栾刑初字第170号刑事判决书
二、发回栾城县人民法院重新审理。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 峰
审 判 员 邵彩然
代理审判员 张 宁
二〇一五年四月十日
书 记 员 郅 茎