云南省云龙县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云2929刑初92号
公诉机关云南省云龙县人民检察院。
被告人温桂琼，女，1965年9月19日生，汉族，大学文化，永平云森公司副总经理，云南省个旧市人，家住云南省红河州个旧市。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年3月2日被云龙县公安局取保候审，同年4月22日被逮捕。现羁押于大理州看守所。
辩护人范里，云南欣晨光律师事务所律师。
被告人张树明，男，1983年9月23日生，白族，初中文化，云龙县宝丰乡政府职工，云南省云龙县人，家住云龙县诺邓镇石门社区龙泉街197附1号。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年3月2日被云龙县公安局刑事拘留，同年3月24日被取保候审，4月20日被逮捕,7月25日被云龙县人民检察院取保候审。经本院决定，于2018年3月2日被执行逮捕。现羁押于云龙县看守所。
辩护人宋宁，云南智族律师事务所律师。
辩护人吴卓名，云南欣晨光律师事务所律师。
被告人沈勇，男，1965年8月18日生，汉族，专科文化，下岗职工，云南省个旧市人，家住云南省红河州个旧市。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年3月2日被云龙县公安局刑事拘留，同年3月24日被逮捕。现羁押于云龙县看守所。
辩护人王建明，云南欣晨光律师事务所律师。
被告人杨金江，男，1990年10月8日生，白族，大专文化，云龙众合汇动漫城法人代表，云南省云龙县人，家住云龙县。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年2月28日被云龙县公安局刑事拘留，同年3月24日被逮捕。现羁押于云龙县看守所。
辩护人和政宏，云南东大峡律师事务所律师。
被告人沈鼎力，男，1989年11月24日生，汉族，大专文化，无业，云南省个旧市人，现住云南省昆明市盘龙区。户籍所在地云南省昆明市盘龙区。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年2月28日被云龙县公安局刑事拘留，同年3月24日被逮捕，6月9日被云龙县人民检察院取保候审。
辩护人李天明，云南欣晨光律师事务所律师。
云龙县人民检察院以云检公诉刑诉〔2017〕93号起诉书指控被告人温桂琼、张树明、沈勇、杨金江、沈鼎力犯开设赌场罪，于2017年9月22日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭对本案公开开庭审理。云龙县人民检察院指派检察员余红芳出庭支持公诉，被告人温桂琼、张树明、沈勇、杨金江、沈鼎力及辩护人范里、宋宁、吴卓名、王建明、和政宏、李天明到庭参加诉讼。本案经报请大理州中级人民法院批准延长审限三个月，现已审理终结。
公诉机关指控，2016年8月间，被告人温桂琼邀约被告人张树明与赵某1勇（另案处理）在云某1县诺邓镇气象新村圈桥头开办云某2合汇动漫城，三人商定，温桂琼负责游戏机购买、安装和维修以及日常经营，占50%的股份，被告人张树明负责动漫城部分房租及动漫城的装修、监控安装等，赵某1勇负责部分房租及办理相关证件，张树明、赵某1勇各占25%的股份，年底按所占股份进行分红。之后赵某1勇积极与文化局办理相关手续，并让被告人杨金江（系赵某1勇女婿）担任云某2合汇动漫城法人代表。
2016年11月24日，云某2合汇动漫城开始以向玩家出售电子币，在玩家结束游戏后用剩余积分兑换人民币的方式进行经营。营业过程中，被告人温桂琼安排沈鼎力（系温桂琼之子）负责机器维护和管理，安排被告人沈勇（系温桂琼丈夫）负责用积分兑换人民币及现金保管，被告人杨金江负责记录日常账目，被告人张树明多次到动漫城查看营业情况。2017年2月27日，云龙众合汇动漫城被云龙县公安局查获。
经大理州公安局具有赌博功能电子游戏设备认定委员会检验认定，云某2合汇动漫城所扣押的62人位（32台）游戏机均具有退分功能，具有赌博功能，属于赌博机。其中4人位（4台）“抓娃娃机”在查获时未切换至赌博模式。
针对上述指控,公诉机关当庭提供立案决定书、扣押决定书、赌博机认定书、检验报告书、视频资料辨认笔录、现场辨认笔录、证人证言、被告人供述与辩解等证据材料供庭审质证。据此，公诉机关认为被告人温桂琼、张树明、沈勇、杨金江、沈鼎力的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条之规定，构成开设赌场罪，应依法追究各被告人刑事责任。
被告人温桂琼、沈勇、杨金江、沈鼎力均当庭表示认罪，同时，温桂琼辩称：本案中其是自首，且系初犯。
被告人温桂琼、沈勇、杨金江、沈鼎力的辩护人对公诉机关指控其四人犯开设赌场罪无异议，同时温桂琼的辩护人提出：温桂琼应认定自首，系从犯、初犯、偶犯；其出资系家庭出资，也未实际参与动漫城管理；考虑其一家三口均在案的情况下请求对其从轻处罚，并适用缓刑。沈勇的辩护人提出：本案各被告人主从地位不明显；动漫城营业时间短，社会影响不大，情节轻微；沈勇系主动投案，有自首情节，建议对其适用缓刑或免刑。杨金江辩护人提出：杨金江在本案中无股份，亦未分到利润，处于次要地位，且赌博机未超过60台，请求对其从轻处罚。沈鼎力辩护人提出：本案游戏机开始经过了有关部门审核备案，取得合法经营手续，后又鉴定出是赌博机，也有相关部门监督不到位的原因；沈鼎力系从犯、初犯、偶犯，且认罪态度好，建议对其从轻处罚，并适用缓刑。
被告人张树明认可自己的行为有错，但辩解其不知道动漫城存在积分兑换现金的赌博行为，同时其表示若其他人已违法，其愿承担责任。其辩护人提出：张树明不知道动漫城存在积分兑换现金的情况，其主观明知动漫城赌博的证据不足，本案事实不清，证据不足，被告人无罪。其辩护人针对大理州公安局具有赌博功能电子游戏设备认定委员会赌博机鉴定检验报告中，将具有切换功能的“抓娃娃机”中查获时未切换至赌博模式的4台认定为赌博机的结论，申请相关鉴定人出庭说明。
经审理查明，2016年8月间，被告人温桂琼邀约被告人张树明与赵某1勇（另案处理）在云某1县诺邓镇气象新村圈桥头开办云某2合汇动漫城，三人商定，温桂琼负责游戏机购买、安装和维修以及日常经营，占50%的股份，被告人张树明负责动漫城部分房租及动漫城的装修、监控安装等，赵某1勇负责部分房租及办理相关证件，张树明、赵某1勇各占25%的股份，年底按所占股份进行分红。之后赵某1勇积极与文化局办理相关手续，并让被告人杨金江（系赵某1勇女婿）担任云某2合汇动漫城法人代表。
2016年11月24日，云某2合汇动漫城开始以向玩家出售电子币，在玩家结束游戏后用剩余积分兑换人民币的方式进行经营。营业过程中，被告人温桂琼安排沈鼎力（系温桂琼之子）负责机器维护和管理，安排被告人沈勇（系温桂琼丈夫）负责用积分兑换人民币及现金保管，被告人杨金江负责记录日常账目，被告人张树明多次到动漫城查看营业情况。2017年2月27日，云龙众合汇动漫城被云龙县公安局查获。案发后，云龙县公安局已将涉案赃款32090元予以扣押。
经检验认定，云某2合汇动漫城所扣押的62人位（28台）游戏机均具有退分功能，具有赌博功能，属于赌博机。其中4人位（4台）“抓娃娃机”游戏机在查获时未切换至赌博模式。
认定上述事实的证据有：1.受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、批准逮捕决定书、不批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、取保候审决定书、保证书、释放通知书、释放证明书、不予取保候审决定书、案件移送审查起诉告知书。证实案件的来源及各被告人被采取强制措施的情况。本案经云龙县公安局诺邓派出所在工作中发现，并于2017年2月27日予以查获，次日立案侦查。
2．人身照片、户口证明。证实被告人温桂琼、张树明、沈勇、杨金江、沈鼎力的体貌特征及五被告人的基本身份情况。
3．抓获经过、到案经过、体表检查登记表。证实2017年2月27日21时许，云龙县公安局诺邓派出所对云某2合汇动漫城检查时发现众合汇动漫城存在游戏机退分兑现金赌博行为，便于现场将被告人杨金江、沈鼎力抓获归案。被告人温桂琼于2017年3月1日9时许主动到云龙县公安局投案，被告人沈勇于当日22时许经云龙县公安局书面传唤到案，被告人张树明于次日在其家中被抓获归案。
4.检查证、检查笔录、现场照片、现场方位示意图、证据保全决定书、证据保全清单。证实：2017年2月27日21时5分至23时30分，云龙县公安局诺邓派出所民警在杨金江在场的情况下对位于诺邓镇气象新村圈桥头的云某2合汇动漫城进行检查。经检查，民警对云某2合汇动漫城的以下物品证据保全：云某2合汇动漫城现金日记账本1本、记事簿1本、普通用笔记本3本、吧台电脑主机1台、监控硬盘1个、“娃娃机”8台、“虎鹤双形机”4台（其中10人机3台、8人机1台）、“狗狗运动会”16台、“月光宝盒”4台、退票小票3张。
5.扣押决定书、扣押清单、打印票2张。证实2017年3月28日，云龙县公安局向持有人杨金江扣押了“虎鹤双形机”4台（其中10人及3台、8人机1台）、“狗狗运动会”16台、账本5本、“抓娃娃机”8台、“抓娃娃机”打印票2张（于众合汇动漫城编号为8的“抓娃娃机”提取）、游戏机退分打印票3张、动漫城监控视频主机1台、动漫城监控吧台主机1台。
6.扣押决定书、扣押清单、合伙协议。证实2017年3月28日，云龙县公安局向被告人杨金江扣押了无合伙人签字的动漫城经营合伙协议（协议落款时间2016年10月）。该协议拟定的云某1县众合汇动漫城的合伙人有温桂琼、赵某2（赵某1勇）、张树明；确定股东以财务报表为依据按股比分配盈余，经营亏损时按股比分担债务等权利义务等内容。
7.随案移送清单、查阅账本记录、账本5本（现金日记账1本、记事簿1本、普通笔记本3本）。证实云某2合汇动漫城的收支情况。经查阅云某2合汇动漫城现金日记账（加盖众合汇动漫城公章及负责人杨金江私章）：现金日记账从2016年11月24日开始记录“上水”和“下水”情况，账本记录直至2017年2月26日。经核对现金日记账，云某2合汇动漫城2016年11月24日至2017年2月26日总收入（“上水”总数117399元减“下水”总数41522元）为75877元，扣除经营过程中其它日常生活开支（含支付沈鼎力、赵某3、温斐然工资共13500元）后纯收入为39284元。
8.扣押决定书、扣押清单、调取证据通知书、调取证据清单、中国农业银行卡交易明细清单、借记卡产品资料查询。证实经查询云龙县公安局2017年3月1日向持有人沈勇扣押的卡号为62×××15的农业银行卡，该账户开户名为温桂琼，账户余额为32095.54元。云龙县公安局已将该账户中32090元予以扣押。
9.扣押决定书、扣押清单、借条2张。证实云某2合汇动漫城经营期间，杨金江、温斐然私人向动漫城资金保管人沈勇借款的情况。
10．调取证据通知书、调取证据清单、云某2合汇动漫城经营许可申报备案材料。证实云某2合汇动漫城向云某1县文化体育广播电视局办理娱乐经营许可证的申报备案材料中：云某2合汇动漫城工商登记法定代表人为杨金江，成立日期为2016年11月8日，住所为云某1县诺邓镇气象新村，场所为向董某租借的自建用房。众合汇动漫城管理制度中规定“记录每天营收状况，核查领用币与所交营业款无误后签字确认”。经审查，云某2合汇动漫城于2016年12月28日获得游艺娱乐场所设立行政许可（备案）。
11.文化部、公安部、国家工商行政管理局关于游戏游艺场所管理的相关文件。证实国家相关部门管理规定：禁止在游戏游艺场所内设置具有赌博功能的游戏设施设备（赌博机）；禁止游戏游艺场所以现金、有价证券等贵重款物作为奖品。存在上述情形的，依法按照组织赌博活动予以查处。
12.随案移送清单、众合汇动漫城监控录像刻录光盘、观看监控视频记录。证实云某2合汇动漫城在各个时间段拍摄的监控视频中见：在该动漫城各个时段有大量玩家用退票兑换现金的情况；营业过程中张树明、温桂琼、赵某1勇曾进入该动漫城；温桂琼曾目睹玩家兑换现金；张树明多次到柜台查阅动漫城账本，在此过程中玩家亦到柜台当面兑换现金。
13.辨认笔录，证实经侦查民警依法组织辨认：杨金江辨认出张树明是和沈鼎力、杨金江合伙开动漫城的人；温桂琼分别辨认出了其供述中所说的人张某1和张树明；杨金江分别辨认出了动漫城的股东温桂琼和赵某1勇；沈勇分别辨认出了温桂琼、赵某1勇、张树明；沈鼎力分别辨认出了赵某1勇、张树明。
14.现场辨认笔录、辨认照片证实：杨金江、沈鼎力、沈勇、张树明分别辨认出了云某2合汇动漫城的开设现场，位于云龙县诺邓镇气象新村董振雄的出租房；温桂琼亦辨认出云某2合汇动漫城的开设地址，位于云某1县诺邓镇气象新村。
15.云龙县公安局诺邓派出所情况说明。证实2017年8月10日，大理州公安局具有赌博功能电子游戏设备认定委员会到诺邓派出所对众合汇动漫城涉嫌开设赌场案中的游戏机进行检验过程中，发现涉嫌的8台“抓娃娃机”存在游戏模式与赌博机模式可以进行切换的情形。而诺邓派出所民警在2017年2月27日查获众合汇动漫城开设赌场案时，摆放在大门口的4台“抓娃娃机”未切换至赌博模式。
16.认定赌博机委托书、赌博机委托检验书、赌博机认定书、赌博机检验报告书、认定赌博机照片、鉴定意见通知书。证实（1）2017年3月12日，经云龙县公安局认定赌博机委员会对云某2合汇动漫城内被查获的涉案游戏机是否属赌博机进行认定：查获的游戏机“狗狗运动会”（单人机）16台、“抓娃娃机”（单人机）8台、“虎鹤双形机”（10人机）3台、“虎鹤双形机”（8人机）1台属于具有退分、退奖券赌博功能的电子游戏机，经营管理者是以赌现金方式进行输赢，认定以上共有62台赌博机；“月光宝盒”游戏机4台不具有赌博功能，不属于赌博机。云龙县公安局于2017年3月16日将上述检验认定结果告知了温桂琼、张树明、沈勇、杨金江、沈鼎力、赵某1勇。（2）2017年8月10日，经大理州公安局具有赌博功能电子游戏设备认定委员会对云某2合汇动漫城内被查获的涉案游戏机是否属于赌博机进行检验：送检的“狗狗运动会”16台、“虎鹤双形”4台（10人位3台、8人位1台）、“抓娃娃机”8台均具有退分功能，具有赌博功能，属于赌博机，共计62台。
17.证人证言（1）赵某1勇证实：开设动漫城的事温桂琼与其联系后，其就向文化局咨询了解办证相关事宜。开设的地点是其和温桂琼去看的，在县城圈桥头位置，房租每年8万元，张树明出了2万，其与温桂琼各出了3万。房子租好后，股份的事经商定为：温桂琼出资6万，负责机器，占股50%；杨金江、张树明各出资5万，其二人各占股25%。温桂琼、张树明入股的钱是打到其卡上的。其他装修、办证的事其不清楚。商量股份时其与其女儿赵某3、女婿杨金江、温桂琼、沈勇、沈鼎力、张树明均在场。其是村委会主任，不便入股，其便让杨金江入股，但杨金江没有出钱。其自己没参加经营管理，在开办游戏室中出现游戏机赌博的事自己不知道。大家让杨金江当企业法人是因为杨金江是退伍军人，有优惠政策。游戏室被查封后温桂琼20**年3月2日曾到意天宾馆找其一起商量找律师的事，在昆明的张树明也打电话让张某1来与其商量了一些相关的事。
（2）杨某、李某1、李某2、张某2、旷德忠证实：云某2合汇动漫城有用游戏机积分兑换现金的事实，有赌博行为存在。杨某、李某1、李某2、张某2都曾到该动漫城游戏室玩过游戏机赌博，旷德忠曾两次到动漫城看别人玩。
（3）董某证实：其2016年11月15日开始将自家房子租给杨金江经营动漫城，其看到过他的相关营业执照，但不知道他们赌博的事。租房时是杨金江与他岳父一起来联系的，其是与杨金江签租房合同，租金每年8万元。
（4）张小军证实：2017年3月1日晚其去堂兄弟张树明家住宿，当时张树明不在家，张树明是次日凌晨两点多才到家。
（5）赵某3证实：其丈夫杨金江是云某2合汇动漫城的法人代表，其去动漫城期间其曾看到过动漫城老一点的那个工作人员会兑钱给别人。
（6）杨文刚证实：其曾几次到云某2合汇动漫城打游戏机，该动漫城里自己出钱购买游戏币后赢得的积分可以到柜台兑换现金，一般是动漫城里年纪大一点的那个人在兑钱。其在玩的时候发觉这种游戏其实是赌博，其自己也输了几次，最多一次输了一千多元钱。其曾在动漫城的柜台上问过杨金江和年纪大一点的那个，还有那个人的儿子，当时其说“这种是赌博，在外面已经全部被查封了，你们这里怎么还能开？”当时他们答复“没事，我们这个是办了证的，没有问题。”
18.被告人供述与辩解（1）杨金江供述与辩解：云某2合汇动漫城股东是其岳父赵某1勇及温桂琼、张树明，场子由其与沈勇、沈鼎力管理，平时是沈勇说了算，其负责记账，沈勇保管现金，其与沈勇每天对账。投资入股是赵某1勇去谈，具体他们如何商定其不知。谈股份时其曾在场一次，当时谈的是温桂琼占股40%，赵某1勇和张树明各占30%，但是否签了书面协议其不清楚。动漫城里有一份没签字的合伙协议，谁拿来的其忘了。温桂琼、赵某1勇、张树明曾商定由温桂琼一方负责机器和经营管理，赵某1勇负责办理游戏机室的证件，张树明负责协调社会关系和协助办证，当时其与沈鼎力也在场。动漫城具体开张时间即是总账本开始记录的时间，场地是向董某租来的，租房时其与张树明、温桂琼、赵某1勇、沈鼎力都去找过董某谈。房租每年8万由温桂琼、赵某1勇、张树明承担，再经赵某1勇统一拿给其以后，其付给了房东。房子是张树明负责装修的。游戏机是温桂琼家提供，由沈勇、沈鼎力、温斐然拉来后，赵某1勇带着其去接的货，包括“娃娃机”8台、“虎鹤双形”（捕鱼机）4台、“狗狗运动会”16台都有退票功能。摆放在门口的4台“抓娃娃机”是投币的，那4台就是“抓娃娃机”，摆放在里面的另4台是投电子币的，里面的4台抓娃娃游戏只是幌子，其实是打票押球。“月光宝盒”格斗机4台无退票功能，平时玩的人不多，那个帐也计入点账的。游戏机的上分及每种币形代表的钱数是沈勇、沈鼎力和其讲的，其之前没接触过。机器安装维护由沈鼎力他们负责。账本上“上水”就是售币进的钱，是上到账面上的钱，是当天的营利；“下水”就是兑币、积分付出的钱，是当天的亏损；动漫城每天的开支从账面上支出。赵某1勇、张树明、温桂琼都知道游戏室里在兑钱。玩家积分兑钱是由沈勇兑，退分兑钱规则谁定的其不知道，兑钱比例是沈勇跟其说的，其在电话里和张树明说过兑分比例。其办证过程中文化局的曾说过不能兑换现金赌博，开业后其也告诉过沈勇他们，但他们说不怕，于是开始了兑现金。游戏室经营状况一般温桂琼只问他丈夫沈勇、儿子沈鼎力，其隔几天会向张树明电话汇报一次，汇报内容包括游戏室兑钱输赢的多少。经营大体状况其也曾和赵某1勇说过，但没有具体说输赢的事。经营过程中，张树明、温桂琼都曾到过游戏室，他俩曾在吧台看到过其兑钱，张树明还翻看过账本；赵某1勇也到过游戏室，但很少来。其挂了个法定代表人的虚名是因赵某1勇入了股，其在家闲着，赵某1勇就让其代表他到动漫城做事，还说其不用出钱。其岳父从未说过将股份让给其，只是说“让其先在动漫城做着，分不分钱给其等以后再说”。当时又因其岳父是村委会主任，张树明是公职人员，他俩不便出面，所以赵某1勇让其出面去办证挂个法人代表，但办证过程中是由张树明、赵某1勇去找文化部门咨询洽谈，再由其去办理。
（2）沈鼎力供述与辩解：众合汇动漫城营业时间是中午12点到晚上12点，股东是三股，其父母沈勇、温桂琼算一股，赵某1勇、杨金江家一股，张树明一股，日常由其与杨金江、沈勇管理；其在动漫城打工，主要负责维护保养游戏机。游戏机32台是其母温桂琼出资后其从广州买来的，其中除格斗机外，其余的28台都有退奖票积分的功能，沈勇和杨金江负责兑奖，杨金江管账务，沈勇管钱，沈勇有时也记账。退分兑钱的比例是杨金江、沈勇他们几个股东商议的。动漫城筹备中开始是准备兑小礼品，但杨金江说在云某1没有他们白石人摆不平的事，所以才开始兑换现金，兑钱一般是杨金江在兑。平时还是有玩家兑礼品的情况。退积分兑现金的事沈勇、杨金江、温桂琼都知道；张树明曾到柜台翻看账本，动漫城有什么事杨金江也会打电话告诉他，张树明也应该知道兑现金的事。有一天动漫城输钱输的太多了，杨金江还打电话告诉张树明。张树明平常关心动漫城经营状况，他在动漫城有一间办公室，他会给动漫城经营出主意。赵某1勇、温桂琼、张树明都曾在经营过程中到过动漫城。其家里2016年也曾在个旧市也开办过游戏室，后办不了证就没开了，动漫城的游戏机即是从那里拉运过来的。
（3）温桂琼供述与辩解：其开办的云某2合汇动漫城不是赌场，是游戏娱乐城。动漫城的股东是其和张某1、杨金江；其出资28万（购买机器用了22万，宣传、房租等用了现金6万），占股50%；张某1、杨金江共出资8万（资金未全部到位)，用于房租、装修等，共占股50%，由他二人办理经营手续和维护场子秩序；获利说好按所占股份分配，但尚未分配。其承担的房租3万元其是拿给了赵某1勇。开办动漫城是其提出来的，其去找张树明、赵某1勇合伙，说好由他们负责办理手续和日常经营管理，后赵某1勇提出让他女婿杨金江合股经营。张某1入股的问题，其自始至终是与张树明商议的。其不参与经营，动漫城的游戏机是其儿子购买的，游戏机的功能沈鼎力清楚的。游戏机只有投币功能，不能上分和退币，打出的奖票可以兑奖品，具体经营中也出现了退现金的情况。日常有杨金江、沈鼎力经营，其与张某1不参与经营。沈勇参与管现金和兑奖，但是否兑现金要问他本人。日常经营获利3万多元是在沈勇保管的62×××15的农业银行卡上。其不知道动漫城有积分兑换现金的事，其没有看到过柜台兑换现金。其只知道沈鼎力领过工资，其他人是否领工资其不清楚。
（4）沈勇供述与辩解：我家和云某1的两家合伙经营云某2合汇动漫城，股东有温桂琼、赵某1勇、张树明，但几家具体怎么合作的我不清楚，因我家是我妻子温桂琼出面商谈，但整个过程我们夫妻之间也商量过。我家以夫妻共同财产出资30多万，主要用在购买游戏设备。动漫城开业后我就在那里，我主要负责管理账目和日常的经营。我每天做账，账面上“上水”就是当天的营业款，“下水”就是当天兑出去的钱，是当天亏的钱。动漫城法人是杨金江，相关手续由他去办理的。动漫城由其儿子沈鼎力负责机器维修，搞技术服务；其负责现金管理、积分兑现金；杨金江负责记账，售币。赵某1勇的女儿赵某3曾在游戏室帮忙做打扫卫生等杂活；其侄儿温斐然帮忙协助维修机器及其他杂活。其他方面赵某1勇负责文化、工商等协调工作；张树明负责打架闹事等需要沟通协调的工作。动漫城账上营利我是存在温桂琼的农行卡里，卡上实际的钱与账本上有出入是因为杨金江支借过。动漫城的游戏机是温桂琼20**年从广东买来的，有退奖票的功能，玩家下分后可以打印出一张有积分的小票来向其选择兑换相应的奖品或现金，其不在的时候是向杨金江兑换。赵某1勇、张树明平常会到动漫城，他们也有很多时候是打电话向杨金江了解情况。温桂琼、张树明、赵某1勇知道动漫城存在积分兑换现金的情况，其曾当着温桂琼、张树明的面退票兑钱，赵某1勇也看到过。动漫城开业后在兑换奖品的同时也就在兑换现金了。经营期间经赵某1勇、温桂琼、张树明商量，其结算给了赵某3、温斐然、沈鼎力的工资共13500元。其在动漫城不领报酬。商量发工资时其与杨金江、沈鼎力在场，赵某1勇还提出要给杨金江发生活费。开业后股东尚未分红，其每天与杨金江对一次账，其保管的现金用于发工资、私人支借部分后就剩余卡里的32000元了。动漫城监控、消防、网络设施是张树明负责协调安装的。张某1不是动漫城的股东。
（5）张树明供述与辩解：其三、四年前曾筹备过经营游戏室，这次开动漫城是温桂琼提出的，股东是三方，一方是温桂琼代表的沈勇、沈鼎力，一方是杨金江代表的赵某1勇、杨金江，一方是其自己。股东入股要求每人至少出5万，但其实际只交了2万。股份的事是在装修过程中其与温桂琼、杨金江、赵某1勇在动漫城二楼口头商定的，好像沈鼎力也在。当时商定温桂琼占50%的股份，负责游戏机采购、安装；其与赵某1勇各占25%；其负责游戏室装修，出部分房租；动漫城的日常由杨金江和温桂琼他们负责，当时其提出其不负责动漫城管理；动漫城经营获利按所占股份分配。当时赵某1勇说他村上忙，让他姑爷杨金江到动漫城做，让杨金江占25%的股份。具体办证是杨金江去办理，其与赵某1勇也参与了办证。其在侦查阶段头几次供述张某1是众合汇动漫城股东是不属实的，因其是公职人员，存在侥幸心理，且其女儿生病急需手术，所以其前面几次供述没有说实话。其哥哥张某1以前不知道这件事，案发后其就与赵某1勇去找张某1，将动漫城相关的详情况告诉他，希望他把动漫城股东的事认下来，这样在公安做笔录时他才能回答出来。其见过动漫城兑现金，但为什么兑其不清楚，多少钱兑换多少现金是杨金江和沈鼎力负责，其当时不知道这个情况。动漫城的机器拉来的时候其去看过，和其以前在游戏室看过的机器相似，其感觉像是赌博机，但其没有说明，没想到后来经营许可证办下来了，其也就放心了。经营过程中杨金江会向其汇报经营情况，但是只说收支情况。
上述证据经庭审质证符合证据要件，能相互印证证实案件事实，本院确认为有效证据。针对张树明的辩护人申请鉴定人出庭的问题，本院认为其所提根据在案证据材料即能得到合理解释，鉴定人无出庭的必要，对其申请不予支持。
本院认为，被告人温桂琼、张树明、沈勇、杨金江、沈鼎力在云某2合汇动漫城设置赌博机组织赌博活动，五被告人的行为均触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪。公诉机关指控各被告人罪名成立。根据在案证据，本案中有4台（人位）“抓娃娃机”虽具有赌博功能，但抓获时未切换至赌博模式，未实际用于赌博，故本案中被告人组织赌博活动所设置赌博机数量应认定为58台（人位）。在共同犯罪中，被告人温桂琼、张树明系云某2合汇动漫城股东，经营决策者，被告人沈勇、杨金江系直接经营管理者，其四人均系主犯，且温桂琼、张树明罪责稍大于杨金江、沈勇。同时，综合动漫城组织成立、出资份额、占股比例、实施经营等具体案件事实，温桂琼罪责稍大于张树明，沈勇、杨金江罪责相当。另，被告人张树明系公职人员实施该犯罪，应予从重处罚。被告人沈鼎力受雇参与动漫城经营，其作用相对较小，系从犯，应比照主犯从轻处罚，且被告人沈鼎力归案后认罪态度好，犯罪情节较轻，故本院对其适用缓刑。被告人温桂琼虽系主动投案，但其归案后未如实供述其犯罪事实，不构成自首，其辩护人提出的对温桂琼适用缓刑的辩护意见与其罪行不相适，不予采纳；被告人沈勇的辩护人关于沈勇有自首情节的辩解，因无其主动投案的相关证据，故不予支持；被告人沈鼎力的辩护人提出被告人沈鼎力认罪态度好，建议对其从轻处罚并适用缓刑的意见，有事实及法律依据，依法予以采纳；各辩护人的其余辩护意见，亦属对事实和法律的认识错误，不予采信。综上，本案经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条以及最高人民法院最高人民检察院公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条第一款、第三款、第八条第二款之规定，判决如下：
一、被告人温桂琼犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元。罚金限于判决生效后十日内缴清。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2017年4月22日起至2019年4月21日止。）
二、被告人张树明犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元。罚金限于判决生效后十日内缴清。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即扣除先期羁押日期三个月零29日，刑期自2018年3月2日起至2019年11月1日止。）
三、被告人沈勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币15000元。罚金限于判决生效后十日内缴清。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2017年3月2日起至2018年9月1日止。）
四、被告人杨金江犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币15000元。罚金限于判决生效后十日内缴清。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2017年2月28日起至2018年8月27日止。）
五、被告人沈鼎力犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月，并处罚金人民币8000元。罚金限于判决生效后十日内缴清。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
六、扣押在云龙县公安局的涉案赌博机，由扣押单位依法收缴销毁；扣押在云龙县公安局的赃款人民币32090元依法没收，由扣押单位上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李 霞
审 判 员 徐美春
人民陪审员 施锦绣
二〇一八年三月二日
书 记 员 王燕慈