湖南省双牌县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）双民初字第440号
原告曹云凤，女，，汉族，农民。
委托代理人张海林，男，湖南顺胜律师事务所律师；代理权限为一般代理。
被告蒋艳林，男，汉族，居民。
被告李桂生，男，汉族，农民。
委托代理人李富国，男，湖南顺胜律师事务所律师；代理权限为一般代理。
被告何进亮，男，汉族，农民。
委托代理人何进平，男，汉族，居民，与何进亮系兄弟关系；代理权限为特别授权。
原告曹云凤与被告蒋艳林、被告李桂生、被告何进亮提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年9月16日立案受理。依法由审判员郭泽群适用简易程序，于2014年10月15日公开开庭进行了审理。书记员乔慧担任记录。原告曹云凤及委托代理人张海林、被告蒋艳林、被告李桂生及委托代理人李富国，被告何进亮的委托代理人何进平，证人张某某等均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告曹云凤诉称，2014年7月2日15时，原告在被告蒋艳林的建筑工地施工时，被吊落下来的红砖砸伤左手小指。原告的伤情经法医鉴定为九级伤残。原告是由被告何进亮叫去做工的，原告做工的建房房主是被告蒋艳林，被告李桂生是承包人。原告就有关赔偿问题多次与被告协商未果，故请法院依法判决被告连带赔偿原告医疗费15324.56元�被告蒋艳林已给付）、误工费15000元、护理费2600元、住院伙食补助费800元、残疾赔偿金33488元、被抚养人生活费7210.8元、交通费300元、营养费1000元，法医鉴定费700元，共计人民币61898.8元。
原告为支持其诉讼请求，向本院提供下列证据：
1、兴安界首骨伤医院疾病诊断证明1份，拟证明原告伤情；
2、医药费收据，拟证明原告因伤住院治疗，蒋艳林已支付医药费；
3、永州市泷泊司法鉴定所湘永泷（2014）司鉴字第108号法医鉴定意见书1份，拟证明原告左手小指近节开放性粉碎性骨折，骨折内固定术后属九级伤残；医药费自受伤后截至2014年9月10日或参照医院正式医药费收据；护理天数评估为26天（包括第二次取内固定手术）；误工天数评估为150天；营养费评估为1000元；
4、原告户籍证、原告之女曹国岚的出生证及村委会证明各1份，拟证明原告抚养人的基本情况及抚养�计算年限和标准；
5、交通费2张，拟证明原告为治伤花费交通费95元；
6、法医鉴定费发票1份，拟证明原告为伤情鉴定花费鉴定费700元；
被告蒋艳林质证认为：证1-证6真实性、合法性、关联性均无异议。
被告李桂生质证认为：1、证1、证2真实性无异议，关联性有异议，原告曹云凤证明是因雇用关系受伤，被告李桂生不认可，被告李桂生认为是劳务关系；2、证据3有异议，本案应当按道路交通事故标准认定，被告对鉴定为九级伤残有异议；3、证据4真实性无异议；4、证5有异议，原告提供的2张票据金额与诉请的300元不相符；5、证6无异议。
被告何进亮质证认为：证1-证6的真实性无异议，关联性均有异议，均不能证明被告何进亮对原告曹云凤有赔偿责任或连带赔偿责任。
被告蒋艳林辩称，原告曹云凤诉请金额过高，原告受伤后，被告积极救治原告。
被告蒋艳林为支持其辩称，在举证期限内向本院提供领条、收条各1份，拟证明被告蒋艳林已给付原告人民币17680元。
原告曹云凤质证认为：被告蒋艳林提供的证据真实、合法，原告无异议。
被告李桂生质证认为：被告蒋艳林提供的证据真实、合法，被告无异议。
被告何进亮质证认为：被告蒋艳林提供的证据真实、合法，被告无异议。
被告李桂生辩称，1、原告曹云凤是为被告何进亮完成分包劳务时受伤，应由被告何进亮承担原告提供劳务损害的责任。被告李桂生不承担原告损害的责任；2、原告有重大过错，应支付本案40%的责任；3、原告为被告何进亮提供劳务，不属于工伤，不适用工伤标准鉴定伤残等级；4、原告诉请误工费、护理费的金额标准和营养费没有法律依据，法院应不予支持。
被告李桂生为支持其辩称，在举证期限内向本院提供下列证据：
1、张某某出具的证明1�，拟证明何进亮是本案的诉讼主休和赔偿义务主体。原告与李桂生不存在劳务关系，何进亮承包李桂生的运、吊红砖、沙浆、倒混凝土劳务，何进亮请原告与证人为其提供劳务并由何进亮支付工资，原告是在为何进亮劳务中受伤，何进亮应当承担责任；
2、张某某出具的证明1份，拟证明李桂生已尽安全注意义务，原告不听劝告站在上升的升吊机下，导致被打翻斗车里掉落的红砖砸伤，原告对此有重大过错；
3、蒋仕亮出具的证明1份，拟证明李桂生与原告不存在劳务关系；
4、《包工合同》1份，拟证明李桂生与蒋艳林间存在劳务承包合同关系；
5、永州市泷泊司法鉴定所湘永泷（2014）司鉴字第108号法医鉴定意见书1份，拟证明原告为被告何进亮提供劳务，不是劳动合同的用工关系，不是工伤，原告所受之伤不适用劳动工伤鉴定标准，该鉴定意见书不能作为民事赔偿证据的认定。
6、2013-2014年湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准1份，拟证明农、林、牧、渔行业年收入21836元，每日59.82元，原告诉请误工费、护理费按100元／天计算超出规定标准，超过部分应当剔除；
7、奉定权出具的证明1份，拟证明何进亮是承包李桂生劳务的承包人；
8、证人张某某的证人证言。
原告曹云凤质证认为：1、证1、证2、证3、证7不符合证据形式要求，证人未出庭作证；2、证4真实性无异议，关联性有异议，不能证明被告的证明目的；3、证5真实性无异议，证明目的有异议，若原告对此有异议，可申请重申鉴定；4、证6有异议，该标准是老标准，本案应当按新标计算，且原告是从事点工，应当按建筑行业标准计算；证据8原告不清楚。
被告蒋艳林质证认为：对证4有异议，被告蒋艳林与被告李桂生口头约定一切事故责任归乙方即被告李桂生，而�合同中所说的1000元以下的责任归乙方，且该合同蒋艳林未签字，其他均无异议。另外，被告蒋艳林不是原告的雇主。
被告何进亮质证认为：1、证1、证2与原告发表的质证意见是一致的，不能作为本案证据使用；2、证3、证7不符合证据形成要求，不能作为证据使用；3、证4双方未签字，不能称之为合同，不符合证据形式要求，不能作为证据使用；4、证5、证6无异议；证据8有些是事实，有些不是事实。
被告何进亮辩称，1、被告何进亮不是原告曹云凤的雇主，原告在诉状中也只是称叫原告去做工，并未讲被告是雇主；2、被告何进亮的地位与原告完全一样，都是雇员，都是替雇主和业主做事，且原告的损伤又不是被告何进亮造成的；3、被告介绍原告到建设工地做事，被告的行为无过错。故原告要求被告何进亮承担连带赔偿责任的诉讼请求不能成立，请法院驳回原告对�告何进亮的诉讼请求。被告未向本院提供证据。
本院认证认为：
原告提供的6份证据，被告蒋艳林、被告李桂生、被告何进亮对证据的真实性均无异议，本院予以采信。被告蒋艳林提供的证据，原告无异议，被告李桂生、被告何进亮无异议，本院予以确认。被告李桂生提供的证据4，被告蒋艳林未签字，不能单独作为本案的定案依据；证据3、7，不符合证据的形式要件，本院不予采信；证据1、2、8，不能单独作为本案的定案依据；证据5，能够作为本案的定案依据；证据6，因本案应当按新标计算，故不能作为本案的定案依据。
本院根据确认、采信的证据及当事人在法庭上的陈述，认定事实如下：
被告蒋艳林在其所在的双牌县泷泊镇义村9组修建一栋7层房屋。被告蒋艳林以包工不包料的形式将该房屋发包给没有资质的被告李桂生承建。被告李桂生承包后，又将该工�的挑运、吊红砖、拌沙浆、倒混泥土的劳务交由被告何进亮完成，劳动工具由被告李桂生提供。报酬按砌在墙上的每个红砖0.07元由被告李桂生付给被告何进亮。尔后，被告请原告曹云凤等人在该工地上共同做工，工资由被告何进亮与被告李桂生结算后给付，被告何进亮未收管理费。2014年7月2日，被告李桂生告知原告注意安全，同日15时许，原告在工地捡砖时，被该房五楼斗车上掉落的红砖砸伤。原告受伤后，当即被送往兴安界首骨伤医院等医院治疗，共住院16天，共花医疗费15324.56元。在原告治疗期间，被告蒋艳林共给付原告人民币17680元。2014年9月11日，原告的伤情经永州市泷泊司法鉴定所湘永泷（2014）司鉴字第108号法医学鉴定意见书鉴定：1、曹云凤左手小指近节开放性粉碎性骨折骨折内固定术后属九级伤残。2、医药费、护理、误工期限评估：（1）医药费自受伤后截止2014年9月10日止或参照医院正式医药收据；（2）护理：治疗期间需一人护理26天（包括第二次取内固定手术）；（3）误工150天；（4）、营养费1000元。因原、被告双方对赔偿事宜协商未果，故原告诉至本院。
另查明，原告之女曹国岚出生于2008年11月3日，由2人抚养。
本院认为，本案争执的焦点是：
一、本案的法律关系。被告蒋艳林以包工不包料的形式将房屋发包给没有资质的被告李桂生承建房屋，被告李桂生以自己的技术为被告蒋艳林建房。且劳动工具亦由被告李桂生自己提供，被告李桂生将建好的房屋交付给被告蒋艳林，被告蒋艳林给付被告李桂生工程款。被告蒋艳林与被告李桂生之间不存在控制、支配和从属关系，故被告李桂生与被告蒋艳林不是雇佣关系，而是承揽关系；被告李桂生承包后，又将该工程的挑运、吊红砖、拌沙浆、倒混泥土的劳务交由�告何进亮完成，劳动工具由被告李桂生提供。报酬按砌在墙上的每个红砖0.07元由被告李桂生付给被告何进亮。因此，被告何进亮是由被告李桂生指定的工作场所，被告李桂生提供的劳动工具及设备，工资由被告李桂生按件计酬，且被告何进亮提供的劳务是被告李桂生承包的组成部分。故被告何进亮与被告李桂生是提供劳务关系，而不是承揽关系；原告曹云凤虽由被告何进亮所请，但是被告何进亮与原告之间是共同完成挑运、吊红砖等这一工作任务，原告的工作场所、劳动工具及设备与被告何进亮一样，均由被告李桂生提供，被告何进亮未收取管理费，被告何进亮与原告曹云凤不存在管理与被管理关系，故原告与被告何进亮均系提供劳务的平等主体，被告李桂生系接受劳务关系的一方。原告曹云凤与被告李桂生系雇佣法律关系。
二、关于本案的责任划分。原告曹�凤在被告李桂生承包工程中因提供检砖劳务受到损害，被告李桂生作为原告的雇主，对雇佣人员未提供必要的安全生产条件，因此本案原告曹云凤在被告李桂生雇佣期间造成身体损害，被告李桂生对原告的损害后果应承担主要的赔偿责任，即40%的损失；但被告蒋艳林明知被告李桂生没有相应资质及安全生产条件而将该工程发包给被告李桂生施工，存在一定过错，应承担相应责任即30%的责任。原告曹云凤系具有完全民事行为能力的成年人，安全防范意识不强，不采取必要的安全防范措施，应承担相应责任即30%责任。被告何进亮与原告曹云凤系共同为被告李桂生提供劳务，在本案中无过错，对原告的损害不承担责任。
三、原告受伤应受赔偿的范围。医疗费15324.56元、误工费按23441元／年×71天（计算至定残日前一天）计算为4559.75元、残疾赔偿金按8372元／年×20年×20％计�为33488元、被抚养人生活费6609元／年×12年×20％÷2计算为7930.8元，护理费23441元／年×26天计算为1669.76元、住院伙食补助费50元／天×16天计算为800元、交通费95元、营养费1000元、法医鉴定费700元，合计人民币65567.87元。
综上所述，被告蒋艳林应按30％责任即19670.36元赔偿给原告，被告已给付原告17680元，尚应给付原告1990.36元；被告李桂生应按40％责任即26227.14元赔偿给原告。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条，第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告李桂生赔偿原告曹云凤受伤医疗费15324.56元、误工费4559.75元、残疾赔偿金33488元、被抚养人生活费7930.8元、护理费1669.76元、住院伙食补助费800元、交通费95元、营养费1000元、法医鉴定费700元合计人民币65567.87元的40％即人民币26227.14元。此款，限被告在本判决生效后10内付清；
二、被告蒋艳林赔偿原告曹云凤受伤医疗费15324.56元、误工费4559.75元、残疾赔偿金33488元、被抚养人生活费7930.8元、护理费1669.76元、住院伙食补助费800元、交通费95元、营养费1000元、法医鉴定费700元合计人民币65567.87元的30％即人民币19670.36元，被告已给付原告17680元，尚应给付原告1990.36元。此款，限被告在本判决生效后10内付清；
三、驳回原告曹云凤的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1437元，因适用简易程序减半收取718.5元，由被告李桂生负担287.4元，被告蒋艳林负担215.55元，原告曹云凤负担215.55元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。
审判员 郭泽群
二〇一四年十月十五日
书记员 乔 慧
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功�恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣�工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情�参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养�是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。