江西省定南县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣0728民初1105号
原告：郭荣斌，男，1977年8月22日生，汉族，住定南县。
被告：定南县吉通汽贸有限公司。住所：江西省赣州市定南县良富工业区。统一社会信用代码：9136072807686549XU。
法定代表人：黄春平。
被告：欧阳吉峰，男，1978年6月5日生，汉族，住定南县。
共同委托诉讼代理人：何璐，系江西剑绅律师事务所律师。
原告郭荣斌诉被告定南县吉通汽贸有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2017年10月17日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。在审理过程中，因案情复杂，本院依法转为普通程序继续审理。2017年11月27日，应原告郭荣斌的申请，本院依法追加欧阳吉峰作为本案的共同被告参加诉讼。原告郭荣斌、被告定南县吉通汽贸有限公司和欧阳吉峰的共同委托诉讼代理人何璐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告在起诉书中向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即归还原告欠款850000.00元；2、如被告不能立即还款，请求判令被告按与原告签订的《还款协议》，将定南县吉通汽贸有限公司的所有权转让给原告。3、诉讼费用全部由被告承担。在诉讼过程中，原告变更诉讼为：1、判令被告归还借款本息911400元（本金90万元，利息11400元），并自2017年10月28日起按照年利率24％计算到借款本金还清之日止；2、自愿放弃起诉书中的第二项诉讼请求；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告经营活动需要，多次从原告借款，共借得人民币90万元，经原告多次催讨，被告于2017年1月19日归还9万元整，还有81万元未如期归还。2017年6月被告主动找到原告商量，被告准备到银行贷款后归还原告的欠款，但因没有担保物，被告决定以公司股东欧阳吉峰的名义购买定南县凤凰国际小区的四间商铺，采用分期付款的方式，首付需要人民币40万元整，但因公司经营流动资金不足，拿不出首付款，想让原告先垫付购房首付款，并保证一定能贷到款，并按时归还所欠原告的所有借款。后经双方协商，共同签订一份还款协议，商定被告自愿以被告公司的经营权和所有权加上公司股东欧阳吉峰的名义购买定南县凤凰国际小区的四间商铺作为抵押物，原告再次借款35万元给被告，用于支付定南县凤凰国际小区的四间商铺购房首付款（购房合同号为“20170600867”）并约定于2017年6月30日归还原告借款本息共壹佰贰拾伍万元整，逾期未还款，甲方需无条件将抵押物的所有权交给乙方。但还款期限到期后，乙方以未能贷到款为由，推托不还借款，也不交付抵押物，直到7月11日，被告以贷款的金额不足，只能先归还45万元给原告，但原告在收到40万元的银行转账还款后，没有再收到原告的还款。还有的85万元借款，被告再也没有归还，虽然原告多次催讨，被告经常不接听电话，不与原告见面。见面后也以种种理由推托不还。原告认为，原、被告之间的还款协议是双方真实意愿的表达，合法有效，双方都应诚实信用的履行合同义务，但现在被告不归还欠款，又不愿按还款协议将抵押物交付给原告，其行为严重损害了原告的合法权益。现诉至法院，请求依法支持原告的诉请。
定南县吉通汽贸有限公司答辩称：1、原、被告之前为朋友关系，被告承认在原告处借款。但是在2016年10月8日，双方就此之前的借款金额进行了结算，确认在2016年10月8日欠原告900000元，双方签订了一份《借款抵押协议》。2017年6月20日，欧阳吉峰为支付购房首付款向原告借款350000元。被告欧阳吉峰自2016年10月26日至2017年7月11日合计归还原告借款本金为773600元。被告目前欠原告借款本金为476400元。原告的起诉主体有误。原告证据之《还款协议》虽然将被告列为“借款方”，但是与原告发生借贷关系的是欧阳吉峰。从《借款抵押协议》上的“借款方”为：欧阳吉峰，原告于2017年6月30日出借的350000元也是用于欧阳吉峰支付凤凰国际小区商铺首付，均没有用于吉通公司的生产经营。2016年3月25日，吉通公司法定代表人由欧阳吉峰变更为黄春平（黄春平持股85％）但是，《借款抵押协议》、《还款协议》上均没有黄春平的签名，也没有吉通公司的股东会议记录，这明显不符合《公司法》的相关规定。由此为由。与原告发生借贷关系的并不是吉通汽贸，而是欧阳吉峰。故原告错列了诉讼当事人。3、原告第二项诉求不明，且缺乏法律依据，依法应当驳回。原告主张该项目诉求依据是《还款依据》第三条俗称“以物抵债”的约定，但是原、被告并没有将约定的抵押物设置抵押或担保，未办理他项权证，该约定与《担保法》的规定相违背，属于无效约定。其次，本案的基础法律关系即“谁与原告发生借贷关系的是吉通汽贸还是欧阳吉峰”尚需法庭查明，且原告的诉请“如被告不能立即还款…”这本身就是不明确、不具体的条件，故请法庭依法驳回原告该项诉讼其诉讼请求。
被告欧阳吉峰未答辩。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年，被告定南县吉通汽贸有限公司原法定代表人欧阳吉峰以其公司经营需要向原告借款。原告基于与被告欧阳吉峰系朋友关系，同意借款。为此，2015年6月23日，原告通过江西省农村信用社定南县联社（现定南农商银行）汇款194000元到被告欧阳吉峰的指定账户；2015年6月26日，原告再次通过江西省农村信用社定南县联社（现定南农商银行）汇款194000元到被告欧阳吉峰的指定账户；2015年7月28日，原告通过中国农业银行定南县支行汇款523000到被告欧阳吉峰的指定账户。2016年10月8日，经原告与被告结算，双方签订《借款抵押协议》，《借款抵押协议》载明；“借款抵押协议甲方（借款方）：欧阳吉峰乙方（出借方）：郭荣斌甲方因经营活动需要，向乙方借款暂时不能偿还，甲方为担保还款，经与乙方协商一致，特订立本借款抵押合同甲、乙双方经充分协商，签订以下借款抵押合同。一、甲方因经营活动需要，先后共向乙方借款人民币玖拾万元（￥900000.00）整，现商定还款期限为2017年1月15日。二、为保证合同的履行，甲方自愿以其所经营的定南县吉通汽贸有限公司的所有权向乙方提供质押担保。三、在抵押期间甲方应妥善保管抵押物，不得遗失、毁损，不得将抵押物转让、出售、在抵押或以其它方式处分。四、如到期甲方未能归还借款，甲方需无条件配合乙方进行抵押物所有权的转让，如逾期不交，乙方可依法向定南人民法院申请强制执行。乙方因此所受的经济损失由甲方赔偿。五、如因本合同发生争议，双方协商解决，协商不成的，提交乙方户籍所在地的人民法院解决。六、本合同一式二份，双方各执一份。甲方：欧阳吉峰日期：2016年10月8日乙方：郭荣斌日期：2016年10月8日。”被告欧阳吉峰及被告定南县吉通汽贸有限公司均在该《借款抵押协议》中签字盖章确认。2017年6月20日，被告再次向原告借款350000元。2017年6月20日经原、被告再次结算，原告与被告定南县吉通汽贸有限公司签订了《还款协议》一份,《还款协议》中约定：“还款协议甲方（借款方）：定南县吉通汽贸有限公司乙方（出借方）；郭荣斌甲方因经营活动需要，多次向乙方借款未能如期归还，甲方为担保还款，经与乙方协商一致，签订以下还抵押协议：一、借款金额：1、甲方因经营活动需要，自2013年起先后从乙方处借得人民币共；￥捌拾壹万元整（￥810000.00元）。2、甲方因资金周转需要，于2017年6月20日从乙方借得人民币共；￥叁拾伍万元整（￥350000.00元）。二、还款期限；最后还款期限为：2017年6月30日，还款金额含本息人民币共为：￥壹佰贰拾伍万元整（￥1250000.00元）。三、为保证乙方利益，甲方自愿将以下列资产作为抵押物：1、定南县吉通汽贸有限公司的经营权和所有权，含售前展车合作押金及2017年7月1日前未到账的售车款。2017年6月30日前的债权、债务由原公司法人和股东负责。2、欧阳吉峰名下位于定南县凤凰国际小区购房合同号为：20170600867的四间商铺的所有权。3、甲方逾期未还款，应立即与乙方到相关部门办理抵押物所有权的交接。四、甲方未能按期归还乙方借款，甲方需无条件配合乙方进行抵押物所有权的转让、交接。如逾期不交，乙方有权依法向定南县人民法院申请立即强制执行。五、本协议一式二份，借款双方各执一份，自甲乙双方签字盖章之日起生效。”2017年7月11日，原告郭荣斌向被告欧阳吉峰出具《收条》一份，《收条》中载明；“收条今收到欧阳吉峰转账人民币肆拾伍万元整（￥：450000.00）。”但原告陈述其只实际收到被告欧阳吉峰400000元的银行转帐。现因被告未归还上述欠款，原告于2017年10月17向本院提起诉讼。
另查，定南县吉通汽贸有限公司成立于2013年8月23日，成立时，被告欧阳吉峰占97％股份，系公司执行董事兼总经理及法人代表，张玲占3％股份，系公司监事。2016年3月25日，该公司执行董事、法人代表变更为黄春平。公司股份变更为：欧阳吉峰占15％股份，黄春平占85％股份。
本院认为，本案争议的焦点在于被告定南县吉通汽贸有限公司是否是适格被告？经审查，原告提供的《还款协议》有被告定南县吉通汽贸有限公司的签章，被告定南县吉通汽贸有限公司对该还款协议的真实性未提出异议，故该还款协议本院予以确认。关于被告定南县吉通汽贸有限公司的诉讼主体问题。根据还款协议明确了案涉借款人系被告定南县吉通汽贸有限公司并盖章确认。故原告起诉被告定南县吉通汽贸有限公司作为诉讼主体并无不当。
关于案涉借款是被告定南县吉通汽贸有限公司借款还是被告欧阳吉峰个人借款的问题。本院认为，法定代表人是依法代表法人行使民事权利，履行民事义务的主要负责人。法定代表人对外进行民事活动时，应当视为职务行为，由其公司承担相应的后果。从定南县吉通汽贸有限公司的设立情况看，公司成立于2013年8月23日，属自然人投资或控股企业，公司的原法定代表人为被告欧阳吉峰。从借款事实发生的时间看，原告向被告出借案涉款项发生在2015年，该期间，被告欧阳吉峰仍为被告定南县吉通汽贸有限公司的法定代表人。从案涉的借款抵押协议、还款协议内容看，有“为保证合同的履行，甲方自愿以其所经营的定南县吉通汽贸有限公司的所有权向乙方提供质押担保”等约定。通过对上述事实的分析，足以认定定南县吉通汽贸有限公司的原法定代表人欧阳吉峰在任职期间以公司名义向原告借款的事实。被告欧阳吉峰的借款行为符合履行公司职务行为，并非个人借款，被告定南县吉通汽贸应当承担上述职务行为的法律后果。
根据2017年6月20日，原、被告签订的还款协议，该协议内容对双方的借款金额进行了结算，借款金额为自2013年起先后借款810000元及2017年6月20日借款350000元。经双方最终确认还款期限为2017年6月30日，还款金额含本息共为1250000元。该还款协议有原、被告的签名及盖章确认，本院予以认定。因原告于2017年7月11日收到了被告欧阳吉峰的还款450000元，故被告仍欠原告的借款金额为800000元。关于利息的问题，虽然原、被告在还款协议中未约定利息，但根据原、被告双方提供了银行卡交易明细可以看出，从2015年原告向被告出借款项开始，被告即通过银行转账方式向原告支付27000元的利息，与原告主张双方口头约定按月利率3％计算利息的数额相一致。根据高度盖然性，原告的该项主张，符合双方实际交易情况，本院予以确认。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六的规定，原、被告口头约定的月利率过高。现原告主动调整其请求为按月利率2％（即年利率24％）计算至本息付清时止符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，本院予以支持。对于被告欧阳吉峰的责任问题，根据《中华人民共和国公司法》第二十条的规定，公司股东滥用公司独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。本案中，根据原告提交的证据及查明的事实，被告欧阳吉峰在担任被告定南县吉通汽贸有限公司的法人代表期间以公司名义向原告借款，该借款汇入了被告欧阳吉峰个人账户，且被告欧阳吉峰通过其个人账户向原告支付借款利息。由此可以反映，被告定南县吉通汽贸有限公司在被告欧阳吉峰担任法人代表期间，公司财产与个人财产存在混同。因此，被告欧阳吉峰对被告定南县吉通汽贸有限公司的案涉债务应承担连带责任。为保护公民的合法权益，综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十八、第二十九条规定，判决如下：
一、被告定南县吉通汽贸有限公司应在本判决生效后十日内归还原告郭荣斌借款本金800000元及利息，利息以实际欠款为本金，按年利率24％自2017年10月18日起计算至清偿之日止；
二、被告欧阳吉峰对被告定南县吉通汽贸有限公司的上述债务承担连带责任；
三、驳回原告郭荣斌的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费12300元，由被告定南县吉通汽贸有限公司、欧阳吉峰负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，同时预交上诉费，上诉于江西省赣州市中级人民法院。
审 判 长 严星星
人民陪审员 吴花明
人民陪审员 赖丽珍
二〇一八年三月二十一日
代理书记员 黄毅丽
书 记 员 林丽彬