湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂01民终5361号
上诉人（原审被告）：武汉起点人力资源股份有限公司，住所地湖北省武汉市武昌区武珞路114号。
法定代表人：朱运德，该公司总经理。
委托诉讼代理人：曾能武，男，公司法务部经理。
被上诉人（原审原告）：黄银海
委托诉讼代理人：郭轻松，湖北尊而光律师事务所律师。
委托诉讼代理人：许佳辉，湖北尊而光律师事务所律师。
上诉人武汉起点人力资源股份有限公司（以下简称武汉起点资源公司）因与被上诉人黄银海提供劳务者受害责任纠纷一案，不服武汉市黄陂区人民法院（2017）鄂0116民初1772号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月8日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
武汉起点资源公司上诉请求：撤销武汉市黄陂区人民法院（2017）鄂0116民初1772号民事判决，并改判武汉起点资源公司无须赔偿黄银海经济损失89834.72元。事实与理由：1、原判决判定由武汉起点资源公司承担黄银海人身损害赔偿责任，属于认识事实不清，适用法律错误；2、根据《侵权责任法》第35条之规定，“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，《侵权责任法司法解释》第五十八条第二款之规定，“提供劳务一方过错造成自己损害的，由自己承担全部损害后果”。黄银海存在故意或者重大过失，应承担自己全部责任，武汉起点资源公司没有任何过错，不应承担赔偿责任；3、一审法院认为雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任属于认定事实不清，适用法律错误；4、原判决核定黄银海所受损害赔偿的经济损失金额有误；5、黄银海在其受伤过程中存在紧急避险过当。
黄银海辩称，1、黄银海提起提供劳务遭受侵权，可向第三人或雇主要求承担赔偿责任，这是法律赋予的选择权，根据一审提交的证据及一审在派出所的调查取证可认定黄银海在提供劳务过程中遭受第三人侵权，并且一审认定黄银海存在部分过错，判定黄银海承担责任并无不当；2、黄银海有权要求赔偿残疾赔偿金和被扶养人生活费，二者可同时计算。营养费黄银海提交住院病历出院医嘱注明加强营养，故营养费应得到支持。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
黄银海向一审法院起诉请求：判令武汉起点资源公司赔偿黄银海经济损失138149.93元。具体如下：1、医疗费2229.9元；2、后期治疗费17000元；3、住院伙食补助费270元；4、营养费1350元；5、误工费28800.49元；6、护理费8057.34元；7、伤残赔偿金58772元；8、被抚养人生活费17220.2元；9、残疾辅助器具费150元；10、交通费500元；11、精神抚慰金2000元；12、法医鉴定费1800元。本案审理过程中，黄银海变更诉讼请求，变更医疗费为26229.9元，赔偿金额为162149.93元。
一审法院查明，2016年9月6日，黄银海与武汉起点资源公司签订劳务协议，黄银海向武汉起点资源公司提供物流装卸劳务。同年6月29日18时，黄银海在武汉起点资源公司的普洛斯物流园仓库卸货时，被其他公司的员工追打，黄银海在躲避追打的过程中，从高处翻越围墙后摔伤。黄银海先后往黄陂区横店中心卫生院、黄陂区人民医院住院治疗共18天，用去医疗费23955.6元，武汉起点资源公司垫付医疗费2.4万元（所剩余退费由黄银海领取）。黄银海出院医嘱：注意休息，加强营养。2017年2月28日，经湖北明鉴司法鉴定所鉴定，黄银海损伤属十级伤残，后期治疗费17000元，误工时间180日，护理时间90日，营养期90日，鉴定费用去1800元。黄银海户籍户别为家庭户，自2015年3月长期居住于黄陂××××街。黄银海与其妻生育一子黄雨杭（男，2009年9月11日出生）；黄银海姊妹三人，尚有母亲卢艳琼（女，1954年5月18日出生）。依据黄银海调查取证申请，一审法院依职权调查黄陂区横店街派出所事发当天出警记录，记录显示：当天下午周某报警称，在横店街普洛斯工业园有人打架，速出警至现场，经查系有几名员工酒后闹事，作其它处理。
法院经核算，黄银海因提供劳务所受损害赔偿的经济损失为142293.4元。其中包括：1、医疗费23955.6元（武汉起点资源公司垫付2.4万元，多出所退费的款项由黄银海领取）；2、后期治疗费17000元；3、住院伙食补助费270元（15元/天×18天）；4、营养费1350元（15元/天×90天）；5、误工费19747元（41188元/年÷365×175天，自受伤之日起至定残前一日）；6、护理费8056.8元；7、伤残赔偿金58772元；8、被抚养人生活费11022元（20,040元/年×11年×10%÷2）；9、交通费酌情认定120元；10、精神抚慰金2000元。
一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，黄银海受雇于武汉起点资源公司，其在提供劳务过程之中，遭到其它公司员工追打，黄银海因躲避危险而翻越围墙从高处摔伤，故黄银海所受伤，与武汉起点资源公司有关联，武汉起点资源公司应当对黄银海损伤承担赔偿责任；黄银海系成年人，在躲避他人追打的危险情况下，应当预见翻越围墙从高处起跳可能对自己造成的伤害，故适当减轻武汉起点资源公司的赔偿责任，一审法院依法认定武汉起点资源公司对黄银海所受损害承担80%赔偿责任，黄银海自行承担20%责任。武汉起点资源公司已赔偿2.4万元，从中予以扣减，即武汉起点资源公司还应当赔偿89834.72元（142293.4×0.8－24000）。黄银海主张误工费，一审法院结合黄银海的从事的职业状况，参照湖北省道路交通损害赔偿标准2017年度商务服务业在岗职工年平均收入每年41188元，自受伤之日至定残前一日进行计算；黄银海主张残疾赔偿金按城镇居民收入标准进行计算，一审法院予以支持；黄银海主张被抚养人生活费，其母卢艳琼虽已达到法定退休年龄，但未提交其丧失劳动能力无其他生活来源的证据，对主张其母卢艳琼的被抚养人生活费，一审法院不予支持；黄银海主张施救费，但未提交相关证据予以证实，故一审法院不予支持；黄银海主张交通费500元，亦未提交相关证据，鉴于黄银海因发生人身伤害的事实，一审法院酌情认定交通费120元。黄银海因向武汉起点资源公司提供劳务，可以向导致其受伤的第三人提起诉讼，主张其权利，也可以直接向雇主起诉，武汉起点资源公司在承担赔偿责任后，可以向第三人追偿，故一审法院对其抗辩认为其对黄银海因提供劳务受害与武汉起点资源公司没有关联，且其对黄银海的伤害事实没有过错，不承担责任的抗辩意见不予采纳；武汉起点资源公司垫付2.4万元从所应赔偿款项中予以扣减。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、武汉起点资源公司于判决生效之日起十五日内，赔偿黄银海经济损失89834.72元；二、驳回黄银海其它诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1310元，减半收取655元，鉴定费1800元，合计2455元，由武汉起点资源公司负担1965元，由黄银海负担490元。
二审期间，双方当事人均未提交新的证据。
本院经审理查明一审判决查明的事实属实。
本案二审争议的焦点是：1、本案案由是提供劳务者受害责任纠纷还是人身损害赔偿责任纠纷。2、一审划分武汉起点资源公司与黄银海各自承担责任比例是否不当。3、黄银海主张的被扶养人生活费和营养费是否应得到赔偿。本院分别评析如下：
本院认为，一、关于本案案由是提供劳务者受害责任纠纷还是人身损害赔偿责任纠纷的问题。根据一、二审查明的事实，本案中黄银海受雇于武汉起点资源公司，其在提供劳务过程中遭到其他公司员工追打，黄银海为躲避危险而翻越围墙从高处摔伤，对这一事实双方当事人均不持异议。根据相关法律规定，黄银海向一审法院提起提供劳务者受害责任纠纷之诉，是行使法律赋予其的选择权，一审法院认定本案系提供劳务者受害责任纠纷之诉于法有据，本院依法予以确认。2、关于一审划分武汉起点资源公司与黄银海各自承担责任比例是否不当的问题，本院认为，黄银海系在提供劳务过程中遭受损害，武汉起点资源公司作为雇主，应当承担相应的赔偿责任。黄银海作为成年人应当预见从高处跳下可能造成的危害，应适当减轻武汉起点资源公司的赔偿责任。一审法院根据各自的过错责任比例划分的赔偿比例并无不妥，本院依法予以确认。3、关于黄银海主张的被扶养人生活费和营养费是否应得到赔偿的问题，本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，黄银海主张的被扶养人生活费于法有据，一审法院判决支持黄银海该项主张本院依法予以确认。关于黄银海对于营养费的主张，出院医嘱上有明确记载“注意休息，加强营养”，因此，一审法院判决支持营养费的主张本院依法予以确认。
综上所述，武汉起点资源公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费898元，由武汉起点人力资源股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李文
审 判 员 刘阳
审 判 员 叶钧
二〇一七年十月二十三日
法官助理 赵琳
书 记 员 肖遥