福建省宁德市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）闽09刑终36号
原公诉机关福建省古田县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李锦生，男，1973年6月30日出生于福建省古田县，汉族，初中文化，农民，户籍地古田县，住所地古田县。因涉嫌犯制造毒品罪于2016年12月8日被古田县公安局刑事拘留，同年12月21日被逮捕。现羁押于古田县看守所。
辩护人李善铝，福建国富律师事务所律师。
福建省古田县人民法院审理福建省古田县人民检察院指控被告人李锦生犯制造毒品罪一案，于2017年12月22日作出（2017）闽0922刑初280号刑事判决。被告人李锦生不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年10月至12月间，被告人李锦生为制造甲基苯丙胺，购买了麻黄素等材料，准备了三口烧瓶等器具，查找了制毒配方、步骤，在古田县大桥镇隆德洋村隆德路一弄12号厝内进行试验。同年12月7日古田县公安局民警在古田县大桥镇大桥村新街东路抓获李锦生，从李锦生身上查获一串钥匙及作案工具PH试纸、金色OPPOR9PLUSMA手机一部。民警用该串钥匙打开古田县大桥镇隆德洋村隆德路一弄12号厝房门，在厝内查获、扣押以下物品：正在通电加热的反应釜、三口烧瓶设备一套，该设备中盛有400.6克固液混合物；疑似毒品晶体2410.7克等材料以及玻璃器皿、电子秤等器具；写有制毒方法、步骤的纸张等物。经宁德市公安局物证鉴定所鉴定，上述固液混合物中提取的固体、液体中均检出甲基苯丙胺成分，固体中甲基苯丙胺含量为5.91%，液体中甲基�丙胺含量为1.2%，疑似毒品晶体检出麻黄素成分。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：
1．证人李某证实，古田县大桥镇隆德洋村隆德路一弄12号厝是从父辈传下来的，归他和李锦生所有，通常只有李锦生住在厝内。他住在福州，很少回到此处。
2．搜查笔录、平面图、扣押决定书、扣押清单、称量笔录、取样笔录、照片、光盘及制作说明、情况说明等证实，2016年12月7日22时34分至23时7分，古田县公安局民警搜查古田县大桥镇隆德洋村隆德路一弄12号厝，从现场扣押到的物品种类、数量及后续的取样、称重等情况，并对搜查过程拍摄了录像，李锦生亦对查扣物品签字确认。由于本案案情重大，现场情况复杂，且不知是否有犯罪嫌疑同伙，现场�在危险性，故搜查时无见证人在场。
3．古田县质量计量检测所检测报告、宁德市公安局物证鉴定所检验报告证实，本案固液混合物、疑似毒品晶体检验情况。
4．手机微信聊天记录截图照片、光盘及制作说明、支付宝账单证实，被告人李锦生通过手机微信联系购买材料、器皿的聊天记录及付款情况。
5．毒品实物上缴收据证实，本案中作为鉴定样品的含麻黄素成分的晶体50克已上缴宁德市公安局禁毒大队。
6．尿液提取笔录、现场检测报告书证实，2016年12月8日，被告人李锦生尿液经甲基安非他明检测试剂盒检测呈阳性。
7．古田县公安局行政处罚决定书证实，被告人李锦生因吸食甲基苯丙胺分别于2009年7月24日、2015年12月18日被行政处罚。
8．被告人李锦生供述、辨认笔录证实，他已吸食甲基苯丙胺约8年。2015年他在福州认识了“小白”,“小白”告诉他用麻黄素很容易做出甲基苯丙胺，还教了一点制造程序。他以人民币10万元向“小白”购买了25斤麻黄素，从2016年10月开始在古田县大桥镇隆德洋村隆德路一弄12号厝内制造甲基苯丙胺，但做不出来，“小白”也没有再教他，他只能自己继续研究，上网搜索制造甲基苯丙胺的方法，并写在纸张上。他在制作时将麻黄素等材料用三口烧瓶等仪器进行加热、过滤、结晶，先后实验了三四次，均没有制造出甲基苯丙胺。案发当天下午，他又用三口烧瓶等仪器通上电加热麻黄素等物，当晚被民警查获。民警搜查现场、扣押物品时他全程在场看着。扣押的物品中固液混合物即他用麻黄素等物加热后的生成物，麻黄素是他向“小白”买来使用后剩余的，碘等材料、三口烧瓶等器皿是他通过网络购买用于制造甲基苯丙胺的，电子秤等物是他从下祝的一个早已倒闭的练钨场拿来的。查获的9张纸张上的字迹就是他书写的制作甲基苯丙胺的步骤。他使用电话号码分别是139××××3383、150××××6661。
9．户籍证明证实，被告人李锦生出生于1973年6月30日，作案时已达完全刑事责任年龄。
10．抓获经过说明、侦破经过说明证实，古田县公安局民警在侦查工作中发现李锦生涉嫌在古田县大桥镇隆德洋村制造毒品，同日对李锦生制造毒品案立案侦查。当晚21时许，民警�古田县抓获李锦生，从李锦生身上查获一部手机、一串钥匙。经初步讯问，李锦生供认有制造甲基苯丙胺，但拒不供出制造毒品地点。民警经侦查发现李锦生住处为古田县大桥镇隆德洋村隆德路一弄12号，并用查获的钥匙打开了该厝房门，在该厝内发现正在工作的反应釜及其他物品。
11．批准逮捕决定书、逮捕证、情况说明、关于聂宗明的到案经过说明等证实，2017年3月1日，闽侯县公安局白沙派出所民警在设卡检查时，聂宗明驾车冲关，后民警在已被抛弃的车内查获射钉枪一把、一包疑似甲基苯丙胺晶体约50克，遂对聂宗明以涉嫌贩卖毒品立案侦查。同年4月20日，聂宗明因吸毒被闽清县公安局行政拘留。
原判认为，被告人李锦生违反国家对毒品的管理规定，非法制造含甲基苯丙胺成分的固液混合物400.6克，数量大，其行为已构成制造毒品罪。李锦生有吸食劣迹，可酌情从重处罚。李锦生到案后如实供述了主要犯罪事实，自愿认罪，其制造的甲基苯丙胺尚未完全分离形成成品，未流入社会，依法可从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十七条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决：1．被告人李锦生犯制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币20000元；2．已扣押的含甲基苯丙胺成分的固液混合物400.6克、含麻黄素成分的晶体2410.7克、三口烧瓶、PH试纸、金色OPPOR9PLUSMA手机一部等物，均依法没收。
上诉人李锦生上诉称：1．侦查人员在对上诉人家中搜查时没有委托见证人在场，搜查、扣押程序严重违法,所扣押物品不能作为定案依据；2．宁德市公安局物证鉴定所作出的毒品含量鉴定意见与其他鉴定机关的相应鉴定意见存在矛盾，不能作为定案证据。3．凭上诉人李锦生文化程度及现有的设备、技术水平，不可能制造出甲基苯丙胺，故应当认定未遂。4．一审判决以固液混合物的总重量400.6克来认定上诉人李锦生制造毒品的数量不当。
辩护人以相同理由为上诉人李锦生辩护。
经审理查明，原判认定上诉人李锦生利用购买的麻黄素非法制造甲基苯丙胺的事实清楚，相关证据均经一审庭审质证、认证，本院予以确认。
关于上诉人李锦生及其辩护人认为，本案搜查、扣押程序严重违法，相关物品不能作为定案证据的意见，经查，侦查人员对上诉人李锦生制毒场所进行搜查时李锦生全程在场，对查扣物品的数量、种类均无异议，且有搜查视频予以印证，此外公安机关亦对没有委托见证人的原因做出了合理解释，足以采信，该诉辩意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人李锦生及其辩护人认为宁德市公安局物证鉴定所作出的毒品含量鉴定意见与其他鉴定机关的相应鉴定意见存在矛盾，不能作为定案证据的意见，经查，宁德市公安局物证鉴定所是专业刑事技术侦查机关，具有较高技术力量和较好的技术设备，该所就本案毒品含量出具的鉴定意见符合法律规定和相关专业的规范要求，应当予以采信，该诉辩意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人李锦生及其辩护人认为，一审判决认定李锦生制造毒品的数量不当的意见，经查，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十七条第二款的规定，毒品的数量不以纯度折�，故一审判决认定上诉人李锦生制造毒品400.6克并无不当，该诉辩意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人李锦生非法制造甲基苯丙胺400.6克，其行为已构成制造毒品罪。关于上诉人李锦生及其辩护人认为，李锦生制造甲基苯丙胺的行为应认定为未遂的意见，经查，上诉人李锦生已实施了制造甲基苯丙胺的行为，所生成的固液混合物中已含有甲基苯丙胺成分，应当认定为既遂，该诉辩意见不能成立，不予采纳。上诉人李锦生有吸食毒品的劣迹，酌情予以从重处罚，鉴于其归案后如实供述主要犯罪事实，且其所制毒品未流入社会，依法可从轻处罚。原判定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 维
审 判 员 常 虹
审 判 员 朱 经
二〇一八年三月二十二日
法官助理 郑 涛
书 记 员 钟成发
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应�裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。