福建省福州市仓山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）仓民初字第229号原告欧某甲，女，2008年12月3日出生，汉族，住福州市仓山区。法定代理人欧某乙，系原告父亲，男，1986年12月20日出生，汉族，住址同上。法定代理人黄某某，系原告母亲，女，1987年5月19日出生，汉族，住址同上。委托代理人吴维锐、张育秀，福建中天成律师事务所律师。被告福州市仓山区盖山镇浦口金太阳幼儿园，住所地福州市仓山区盖山镇浦口轧钢厂新村。法定代表人黄晨惠，园长。委托代理人林浩锦、林双庆，系幼儿园员工。原告欧某甲与被告福州市仓山区盖山镇浦口金太阳幼儿园教育机构责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由代理审判员曾雪莲适用简易程序公开开庭进行了审理。原告欧某甲委托代理人吴维锐、张育秀、被告福州市仓山区盖山镇浦口金太阳幼儿园委托代理人林浩锦、林双庆到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告欧某甲诉称，2013年9月26日原告至被告处上学，在无老师看护情况下，该幼儿园老师安排全班学生进行课外自由活动。上午10点左右，原告坐在摇椅上，其右脚处于摇椅与摇椅右支架之间时，其他学生用力往前推摇椅，致原告右膝部位严重受伤。事发后，原告被送往福州市第二医院住院治疗5天，2013年9月27日于全麻下行“右股骨干骨折闭合复位＋弹性钉内固定术”，2013年10月1日出院；出院诊断为右股骨中上段骨折。2014年7月27日，原告再次到福州市第二医院住院治疗4天，于次日全麻下行“取右股骨弹性钉术”，2014年7月30日出院。2014年11月19日，福建正方圆司法鉴定所出具《鉴定意见书》（闽正方圆司鉴所（2014）临鉴字第971号），鉴定意见：原告损伤为十级伤残；�理期评定为120日；营养期评定为120日。被告作为教育和管理无民事行为能力人的学校，对学生负有管理、保护责任。现被告未尽到管理和保护义务，造成原告上学期间受伤，应承担全部赔偿责任。故诉请判令：被告赔偿原告残疾赔偿金、营养费、护理费、住院伙食补助费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费等各项损失共计97765.8元；本案诉讼费用由被告承担。被告福州市仓山区盖山镇浦口金太阳幼儿园辩称，一、根据原告诉状可认定其受侵害原因系“其他学生”造成，被告并非直接侵权人，亦无侵权事实。事发时，被告有安排老师在场看护，且对事故立即予以制止并紧急处置，事后也积极救治，已尽到管理和保护义务。二、原告所提交《鉴定意见书》系适用道路交通事故受伤人员伤残评定标准，而本案非交通事故，应根据《人体损伤程度鉴定标准》进行重新鉴定。三、原告所提交证据可证实其为农村村民，残疾赔偿金应按12910元／年标准计算；护理费无证据证实；交通费无票据佐证，且与实际支出相差较大；原告未举证证实精神损害程度，无法认定有无精神损失，其主张精神损害抚慰金不成立。四、事发后，被告已垫付全部医疗费及辅助器具费等相关费用，并积极与原告协商赔偿事宜，但原告却迳行起诉，由此导致的不必要支出，被告不予承担。综上，请求驳回原告诉请，并对原告垫付费用依法核算。经审理查明，原告欧某甲系被告福州市仓山区盖山镇浦口金太阳幼儿园学生。2013年9月26日10点30分左右，课外自由活动期间，原告坐于园内摇椅上，其右脚处于摇椅与摇椅右支架之间时，园内其他学生用力向前推摇椅，致原告右膝夹伤。事发当日，原告被送往福州市第二医院住院治疗5天，行“右股骨干骨折闭合复位＋弹性钉内固定术”，2013年10月1日出院；出院诊断为右股骨中上段骨折；出院医嘱：定期复查（半个月／次）、换药（5天／次），持续支具外固定，如有皮肤压褥或手术切口疼痛，及时就医，不适随诊；支出医疗费19923.42元。2014年7月27日，原告就后续治疗复至福州市第二医院住院治疗4天，行“取右股骨弹性钉术”，2014年7月30日出院；出院诊断为右股骨骨折术后骨性愈合；出院医嘱：加强功能锻炼、3-4天换药、不适随诊；支出医疗费3238.72元。2014年11月10日，原告父亲欧某乙委托福建正方圆司法鉴定所鉴定，原告损伤评定为十级伤残，护理期评定为120日，营养期评定为120日。原告就医期间，被告已垫付医疗费、辅助器具费等共计35823.42元。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第三十八条的规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；�民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。本案原告欧某甲系被告福州市仓山区盖山镇浦口金太阳幼儿园学生，其于课外自由活动期间，坐于园内摇椅上玩耍，因园内其他学生向前推摇椅致其处于摇椅与摇椅右支架之间的右膝受伤，幼儿园负有教育管理和保护的职责。事发时原告及园内其他学生年龄幼小，认知及自控能力较差，原告右脚处于摇椅与摇椅支架之间，园内老师未及时注意并予以纠正，以致受伤，被告未尽到合理管理职责，应承担相应责任。但本案原告系因其他学生向前推摇椅导致受伤，其他学生对原告损害的发生存在过错，亦应承担责任，被告赔偿责任应予以减轻，故被告对原告损害的发生承担70%的责任较为合理。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》的若干规定，原告诉请赔偿项目，本院认定如下：原告户籍地在福州市仓山区，登记为家庭户，系城镇户籍，其诉请残疾赔偿金标准按30816.4元／年计算，本院予以支持，原告损伤构成十级伤残，残疾赔偿金为30816.4元／年×20年×10%=61632.8元；原告因本事故致右股骨中上段骨折，且住院治疗9天，结合原告年龄幼小的情况，营养费本院酌定2500元；原告户籍为城镇，住院期间护理费标准按135元／天计算（单位从业人员平均工资49328元／年÷365天），出院后护理费本院酌定90元／天，原告住院治疗9天，护理期评定为120天，护理费为135元／天×9天＋90元／天×（120天-9天）=11205元；原告住院治疗9天，住院伙食补助费按30元／天标准计算为270元；考虑到交通费在原告就医过程中确实发生，结合原告住院天数、原告住所与就诊医院处所等因素，交通费本院酌定1000元；原告年龄幼小，伤情构成十级伤残，事故对原告身心精神造成一定伤害，本院酌情认定精神损害抚慰金为8000元；鉴定费1800元系实际支出，本院予以支持。本事故另致医疗费损失23162.14元、辅助器具费2500元，故本起事故损失共计112069.94元。被告福州市仓山区盖山镇浦口金太阳幼儿园承担70%，即78448.96元，扣除已垫付的35823.42元，被告福州市仓山区盖山镇浦口金太阳幼儿园还应支付42625.54元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十八条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条之规定，判决如下：一、被告福州市仓山区盖山镇浦口金太阳幼儿园于本判决生效之日起十日内一次性支付原告欧某甲42625.54元；二、驳回原告欧某甲的其他诉讼请求。如果债务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2245元，适用简易程序减半收取1122.5元，由原告欧某甲承担633.5元，被告福州市仓山区盖山镇浦口金太阳幼儿园承担489元。被告负担的诉讼费用应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级�民法院。代理审判员曾雪莲二〇一五年三月四日书记员潘雨薇