山西省大同市中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 裁 定 书
（2018）晋02刑终110号
原公诉机关大同市南郊区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢某，男，1962年12月25日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省中江县公安局冯店派出所，捕前住大同市新荣区粮食局后出租屋。2016年6月26日因涉嫌犯非法制造、储存爆炸物罪被大同市公安局南郊区分局刑事拘留，同年7月29日被执行逮捕。现羁押于大同市第二看守所。
原审被告人黄某，男，1969年5月6日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省金堂县公安局五凤镇派出所。2016年7月29日因涉嫌犯非法制造、储存爆炸物罪被大同市南郊区人民检察院批准逮捕，同年8月31日被四川省成都市公安局成华区分局抓获，9月1日至9月6日被临时羁押于成都市看守所，9月7日被大同市公安局南郊区分局执行逮捕。现羁押于大同市第二看守所。
大同市南郊区人民法院审理大同市南郊区人民检察院指控被告人谢某、黄某犯非法制造、储存爆炸物罪一案，于2017年12月18日作出（2017）晋0211刑初58号刑事判决,认定被告人谢某犯非法制造、储存爆炸物罪，判处有期徒刑十年；被告人黄某犯非法制造、储存爆炸物罪,判处有期徒刑七年。宣判后，被告人谢某不服，提出上诉。本院于2018年1月31日作出（2018）晋02刑终28号刑事裁定，撤销大同市南郊区人民法院（2017）晋0211刑初58号刑事判决，发回重新审判。大同市南郊区人民法院重审后，于2018年4月10日作出（2018）晋0211刑初56号刑事判决。宣判后，被告人谢某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，审查了全部案卷材料，提讯了原审二被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年11月份，大同市洗运科技有限公司与山西煤炭运销集团三脚沟煤业有限公司（以下简称三脚沟煤矿）签订了矿井建设垫资协议，约定三脚沟煤矿的垫资方为大同市洗运科技有限公司，该公司法定代表人为李某1。被告人谢某从李某1处承包了该煤矿巷道出煤的业务，并交给李某1100万保证金，被告人谢某为三脚沟煤矿项目部负责人。该煤矿的包工队有杨某1队、李某2队、阮某队、余勇队，都是从谢某处承揽的出煤业务并缴纳了相应的保证金。2015年11月中旬，三脚沟煤矿经理雷某组织煤矿管理层开会研究决定对井下切巷进行贯通施工，因三脚沟煤矿的民用爆炸物品使用证已被吊销，不能购买火工品，无法进行井下作业。后被告人谢某安排被告人黄某带领工人将制作爆炸物的原料搬运到三脚沟煤矿附近的废弃猪场制作炸药。制作爆炸物的费用由谢某负责支付。炸药制作完成后，被告人谢某安排被告人黄某带领工人将制作完成的爆炸物储存在三脚沟煤矿东北一公里处深山沟涵洞内。11月18日，在三脚沟煤矿开始用非法制造的炸药进行切巷贯通施工，被告人谢某安排工人将制作好的炸药搬运到井下用于井下作业。12月19日，山西煤炭运销集团大同有限公司安监部门发现三脚沟煤矿非法组织生产后要求该矿停止施工,当时已出煤约200-300吨。2016年1月25日，公安机关在三脚沟煤矿东北一公里处深山沟涵内查获储存的炸药4536公斤。并从附近的地窖查获制造炸药的电机、电磨各一台，从废弃猪场查获制造炸药的原材料硝铵600公斤、柴油15斤、其它辅助材料约200公斤。
上述事实，有原公诉机关当庭举证并经质证的下列证据予以证实：
1、大同市公安局南郊区分局治安大队出具的抓获经过及谢某自首的情况说明，证实2016年6月25日下午14时许，被告人谢某主动电话联系该队民警称要投案自首，后被告人谢某在新荣区小梁沟煤矿附近向大同市公安局南郊区分局危管队投案。
四川省成都市公安局成华区分局龙潭寺派出所出具的到案经过及成都市看守所出具的在押人员当前信息表，证实2016年8月31日，该所民警在成华区龙潭寺东路66号仪特商务酒店的307号房间将被告人黄某抓获，被告人黄某于2016年9月1日至9月6日被临时羁押于成都市看守所。
在逃人员登记/撤销表，证实被告人谢某于2016年2月2日被公安机关上网追逃；被告人黄某于2016年7月1日被公安机关上网追逃。
2、王卫平的报案经过，证实2016年1月26日，《华商报》记者王卫平向大同市公安局报案称他在帮助山西煤炭运销集团三脚沟煤矿工人讨薪的过程中发现该煤矿没有开工手续，买不到炸药，就私自制造炸药，一些运至井下，其中部分炸药已经使用，另一些藏在某涵洞内，数量达到三、四吨。
3、山西煤炭运销集团三脚沟煤业有限公司出具的证明材料，证实该公司经多方面查找相关资料，未找到2015年11月期间关于组织生产的会议纪要。
4、大同市煤矿集团有限责任公司化工厂出具的关于粉状乳化炸药成分的说明材料，证实粉状乳化炸药按照使用用途分为岩石粉状乳化炸药和煤矿许用乳化炸药。岩石粉状乳化炸药的组分为硝酸铵、复合蜡、乳化剂；煤矿许用粉状乳化炸药的组分为硝酸铵、氯化钾、复合蜡、乳化剂。
5、山西省公安司法鉴定中心出具的（晋）公（司）鉴（理化）字[2016]9、10号微量物证检验鉴定报告，证实在送检的黑色油皮纸包装的管状物、粉碎机内残留物中均检出硝酸根离子、铵根离子及柴油成分；在送检的白色疑似制药原料中检出硝酸根离子和铵根离子；在送检的黄色透明液体中检出柴油成分。
6、大同市公安局南郊区分局出具的现场勘验笔录、三脚沟煤矿制造使用储存炸药案现场平面示意图及现场照片、大同市公安局南郊区分局危险物品管理队出具的扣押物品文件清单、审批表、关于销毁火工品的文件说明、情况说明、委托书、作业现场火工品领用明细表、销毁合同及相关照片，证实2016年1月25日，大同市公安局南郊区分局危险物品管理队民警在三脚沟煤业公司东北一公里处一涵洞内扣押的编织袋189袋，经检测编织袋内装非法制造的炸药合计4536公斤（管状），实际销毁4534.6公斤；在距离储存爆炸物现场50米一工棚后地窖内发现用于制造炸药的工具电机、电磨机各一台在距离工棚100米一废弃养猪场扣押原料硝铵600公斤，实际销毁599.5公斤，扣押柴油15斤，实际销毁14.6斤、其他辅助材料200公斤。
7、山西煤炭运销集团三脚沟煤业有限公司矿井建设垫资协议书，证实2014年11月26日，甲方山西煤炭运销集团三脚沟煤业有限公司与乙方大同市洗运科技有限公司签订垫资协议，该协议约定甲方后期建设投资由乙方筹集。甲方执行董事主持煤矿的日常安全、生产、财务、销售等管理工作，对煤矿安全生产所需的物资自主招标采购。甲方承担煤矿安全生产管理的主体责任，并行使相应的权利。乙方在甲方领导下负责矿井的采掘生产管理工作，及时向煤矿出资进行建设和经营，接受甲方在矿井安全生产方面的监督管理，保证矿井安全资金的足额投入。甲方签字人为雷某，乙方签字人为李某1。
8、山西煤炭运销集团大同有限公司安全检查部出具的关于三脚沟煤业违规组织井下生产作业的调查及处理决定，证实2015年12月19日，市公司组织的突查组对三脚沟煤业进行安全检查，发现该矿违规组织井下生产作业，经现场询问该矿井负责人雷某确认，矿井未经任何部门和个人批准，于2015年11月18日做准备，12月6日进行切巷作业，12月16日将8409切巷贯通，有部分煤出井，大部分煤存于井下煤仓（约200吨左右）。2015年12月21日，三脚沟煤业停止一切采掘活动并对三脚沟煤业集体处10万元罚款；矿长雷某负领导责任给予行政警告处分并处10000元罚款；对分管生产、机电、安全、技术、通风武威副职分别处5000元罚款。
山西煤炭运销集团大同有限公司文件，证实2014年11月5日，该公司提名雷某为三脚沟煤业公司经理、杨某2为安全副经理。
9、营业执照、中华人民共和国组织机构代码证及采矿许可证，证实山西煤炭运销集团三脚沟煤业有限公司的营业执照、组织机构代码证及采矿许可证均在有效期内。
10、证人雷某的证言笔录，证实2014年11月开始，他担任山西煤炭运销集团三脚沟煤业有限公司的经理，负责该公司的所有事务。2015年8、9月份，他代表山西煤炭运销集团三脚沟煤业有限公司与大同市洗运公司签订了垫资建井协议，由大同市洗运公司出资建设三脚沟煤矿，李某1是大同市洗运公司在三脚沟煤矿的驻矿负责人。2015年11月中旬，矿上的管理层开会，参会人员有他、李某1、杨某2、吕文平、王啄贵、李文兵、赵锁平、张某、谢某还有底下几个科长，会议的议题就是关于井下切巷贯通工程，会上李某1跟矿上的领导讲现在资金短缺，拖欠电费、工人工资等费用无法解决，组织井下生产施工可以打通切巷省点电，也可以卖点煤解决一下矿上资金短缺问题。这些情况他也清楚，所以就默许了。11月18日开始生产，会后就做开工的准备。12月19日，被公司安监部检查发现有出煤情况后，就停止了井下工程。矿上所使用的火工品都是由李某1给组织的，具体的来源他不清楚，但他知道这些炸药雷管不是矿上按照正规审批程序购买回来的。李某1是矿上的投资方，他管不了人家。当时三脚沟煤矿的民用爆炸物品使用证已经被吊销，没有购买火工品的权限，同时也没有复工报告，不可以组织井下生产施工。谢某是李某1找来负责施工的工头。煤矿准备生产前，李某1和他说过井下生产需要的炸药是谢某借来的。
证人雷某2017年4月14日的证言笔录，切巷贯通是谢某向李某1提议的，李某1又向他提议的。然后他主持召开了切巷贯通的会议，进行切巷贯通主要目因为矿上拖欠电费，供电部门不定期停电，使巷道内容易聚集瓦斯，造成安全隐患。巷道贯通以后会形成独立的通风系统可以减少瓦斯及其他有害气体的聚集。会前，李某1告诉他谢某说矿上能提供火工品就提供，不能提供就去借。当时矿上已经打了复工报告，但是还没有批复。切巷施工过程中没有采煤，只有200-300吨的切巷工程煤。
11、证人杨某2的证言笔录，证实他从2014年11月开始担任山西煤炭运销集团三脚沟煤业有限公司的副经理，负责井上和井下的安全，2015年11月中旬，矿上的管理层开会，参会人员有他、李某1、杨某2、吕文平、王啄贵、李文兵、赵锁平、张某、谢某还有底下几个科长，会议的议题就是关于井下切巷贯通工程，会上李某1跟矿上的领导讲现在资金短缺，拖欠电费、工人工资等费用无法解决，组织井下生产施工可以打通切巷省点电，也可以卖点煤解决一下矿上资金短缺问题，这些情况他也清楚，所以就默许了。11月18日开始生产，会后就做开工的准备，12月19日被公司安监部检查发现有出煤情况后，就停止了井下工程。当时三脚沟煤矿的民用爆炸物品使用证已经被吊销，没有购买火工品的权限，同时也没有复工报告，不可以组织井下生产施工。他事后听工人们讲非法火工品是谢某给弄来的，具体怎么搞的他不清楚。谢某是李某1找到的负责施工的工头。三脚沟煤业的会议都是李某1安排雷某叫上他和矿上一些科室负责人开的，当时会上很多人提出的反对意见，但李某1不采纳大家的意见。
证人杨某2于2016年11月16日的证言笔录，证实2015年三脚沟煤矿组织井下生产前矿上管理层召开组织成产的会议是雷某主持的，内容主要是井下两条主巷道贯通工程，会上没有人提火工品的事。
证人杨某22017年4月15日的证言笔录，证实2015年11月左右，矿长雷某主持矿上各职能部门参加切巷准备会议，因为矿上拖欠电费，供电部门不定期停电，使巷道内容易聚集瓦斯，造成安全隐患。巷道贯通以后合议形成独立的通风系统可以减少瓦斯及其他有害气体的聚集。会后，他听雷矿长和李某1说切巷所需要的火工品由谢某去借。切巷施工过程中没有采煤，只有200-300吨的切巷工程煤。
证人杨某22017年7月4日的证言笔录，证实在煤矿井下准备生产时，李某1和他说过井下生产所需要的炸药是谢某借来的。
12、证人乔某的证言笔录，证实他是大同市南郊区安监局的副局长。2015年底，三脚沟煤矿违规组织建设，他带队去核查，到矿后发现确实存在违规建设行为，后及时做出了处理。当时该矿没有正式生产出煤，只是违规进行巷道贯通施工，产生一些工程煤，存放在井下煤仓，约200吨。他问过李某1火工品的来源，李某1说是借的。
13、证人杨某3的证言笔录，证实他从2014年1月开始担任山西煤炭运销集团三脚沟煤业有限公司的副经理，负责安全监督和检查。三脚沟煤业和大同市洗运公司签订的垫资建井合同，他是在发现三脚沟煤矿违规建井后才知道的。火工品的来源他不清楚。当时南郊煤管局的乔某副局长问过火工品的来源，李某1说是借的雷管和炸药，借多少用多少，井上下没有存放火工品的地方。
14、证人阮某的证言笔录，2015年9月6日他经朋友杨某1介绍带了几个人到大同市南郊区三脚沟煤矿从谢某处承包井下打巷道出煤的业务，并交给谢某6万元保证金。2015年11月初的一天晚上，黄某叫他将一辆皮卡车开到养猪场，工人们就往车上装编织袋，往后又让他把车开到三脚沟煤矿的运输井口，矿上的值班安全矿长杨某2安排提升绞车将编织袋装上车运到井下，听搬运工人说是炸药，黄某告诉他炸药是自己生产的。雷管是从一个姓沈的人手里领取的。
15、证人何某的证言笔录，证实他是三脚沟煤矿的工人，负责支护工作，杨某1是他的小老板，谢某是项目老总。2015年11月初，黄某让他和李某3等六个工友下井干活，下井后，将三、四吨编织袋装的东西卸到井下的一个小库房里，在此过程中，有一个袋子破了，他发现里面装的是炸药，一看就不是正规厂家生产的。2015年12初一天晚上，他上夜班的时见过放炮共运雷管，用一个小木箱装的，大约20发。炒炸药的地方在工人住的宿舍斜对面一百米左右的一个废弃的养猪场里，2015年10月12日上午，谢某安排他在炒炸药前去收拾过屋里和院里的杂草。
16、证人赵某的证言笔录，证实他是山西煤运集团三脚沟煤业有限公司的工人。2015年11月初的一天，黄某让他和李某3及其他几个工友下井卸了三、四吨用编织袋装的东西到井下的一个小库房里，在卸的过程中有一个袋子破了，他发现里面装的是炸药。
17、证人杨某1的证言笔录、合同书及收条，证实2015年7月10日，他经朋友李某2介绍到三脚沟煤矿带领工人打巷道出煤，他交给谢某50万元保证金。
18、证人尹某的证言笔录，证实他在三脚沟煤矿做杂工、炮工，2015年10月20号左右，晚上天黑后，谢某安排他和几个工人从一辆停在他住的地方对面坝上的一辆箱式货车上卸了点用编织袋装的东西，有的编织袋装的是块状的大约70到80斤，有的装的是面状的大约50到60斤，共计约有10吨左右。井下的炸药从炸药库领，雷管由班组长领。
19、证人李某3的证言笔录，证实他在三脚沟煤矿开皮带机。2015年10月份的一天，晚上7点左右，谢某让他和几个工人到煤场坝那将一些用编织袋装的东西卸到他住的地方对面的养猪场，编织袋上面没写字，有的像盐巴一样比较重，有的比较轻，大约搬了有10吨重的东西。第二天又来了一辆农用车装的同样的东西，他们就又卸到了养猪场。过了四、五天，谢某告诉他们准备生产呀，往井下送点炸药顺便清理巷道，然后他们每人背了两编织袋炸药，每袋里装了六包炸药，当时谢某告诉他们炸药是从五矿搞过来的，他们将炸药背到井下，放在13号煤层的一个风门里面。11月初，谢某叫他们在井下等着，用绞车把编织袋装好的炸药放到井地，他们又给背到上次放炸药的地方。11月12日，谢某让他们几个工人将猪场内存放的编织袋背到项目部伙房下面的涵洞内。18日开始组织生产，到了12月10日煤管局来检查，煤矿停产。雷管是从一个姓沈的老头手里领的。
20、证人李某2、贺某的证言笔录、合同书及收据，证实李某2是三脚沟煤矿的包工队头，贺某是他的工人。谢某是矿上的项目部负责人，李某2与谢某签的出煤合同，并交给谢某30万元保证金，李某2负责雷管、炸药、钻杆、钻头、滑轮、钢丝绳等5小材料费，雷管、炸药由矿方提供。该二人发现三脚沟煤矿涵洞下面藏有火工品，约有三、四吨炸药（用编织袋装的）。
21、证人凌某的证言笔录及辨认笔录，证实他是大同市三脚沟煤矿工人。2015年11月7、8号工头老谢让我们6、7个工人从井上搬运20多箱差不多半吨炸药（外包装不好，没有任何标志）搬运到井下炸药库。经公安机关的辨认程序，他辨认出本案的犯罪嫌疑人为被告人谢某。
22、证人王某的证言笔录，证实2015年时，他在大同市三角过煤矿担任调度室主任职务。2015年11月该煤矿生产了约20多天，在生产前召开过一次会议，说是要贯通井下巷道，其他的会议内容记不清了。
23、证人张某的证言笔录，证实2015年他在大同市三脚沟煤矿工作，没有具体的职务。该煤矿于2015年11月至12月间进行了生产，生产前矿长雷某组织开会，参会人员是科长以上人员，有他、李某1、杨某2、赵锁平、李文斌。会议主要讨论以前的皮带巷和轨道贯通的事情，为了井下能够形成回风系统，防止因为停电或者其他原因造成风机停止运转，井下瓦斯聚集，存在重大安全隐患，没有讨论火工品的事情。
24、证人李某1的证言，证实他是大同市洗运公司的法定代表人。2014年11月，该公司与山西煤炭运销集团三脚沟煤业有限公司签订了垫资建井协议，大约2015年11月中旬，矿上的管理层开会，参会人员有他、谢某、雷某、杨某2、张某等人，会议的议题其中一项就是关于井下切巷贯通做工程，会后就是做开工的准备工作。矿上开完关于井下切巷贯通做工程的会议后，他听谢某说准备去借炸药，当时三脚沟煤业有限公司总经理雷某、主管安全副矿长杨某2都在场。当时三脚沟煤矿没有复工批复，矿上是偷着生产的。开始他是不同意的，后来出了煤，他也就默认了。11月18日正式井下做工程，到12月19日被山西煤炭运销集团三脚沟煤业有限公司安监部检查发现有出煤情况后，第二天矿上就停电了，停止了井下工程。在井下施工期间，矿上做工程所用的火工品都是谢某给组织的。火工品是从哪来的他不清楚。谢某是他找来负责在三脚沟煤业有限公司井下生产施工的包工头，谢某交给了他100万的保证金。他不认识黄某。
25、证人侯某的证言笔录及中国邮储银行交易明细，证实2015年的时候，他和阮某、阮班林三人合伙在山西省大同市南郊区的一个煤矿包工程，经谢老板介绍认识了余勇，余勇也是一个包工的老板。当时阮班林给他的银行账户转账50000元，这是给谢老板的保证金，谢老板让他把这50000元带上和余勇一起处置，至于怎么处置让他听余勇的。后他和余勇去了太原市，在太原市火车站对面的邮储银行给余勇取款20000元。次日（2015年10月27日）他和余勇一起去了长治市，当时余勇给他提供了一个账户（账户名王彦杰、账号×××），他通过自己的账户（账户名侯某、账号×××）转账30000元。后他回到三脚沟煤矿，谢老板给他打了一个50000元的保证金的条子。
26、另案处理的贺国忠2017年6月22日、2017年10月30日在侦查机关的供述及辨认证明，2015年10月，余勇让他来大同市三脚沟煤矿干活。他到该矿后，余勇让他开三轮车拉炸药，他拒绝后离开。大约过了十多天，余勇再次给他打电话让他给找做炸药的人，被他拒绝，当时他的外甥女婿郭道荣也在。郭道荣称自己认识做炸药的人，可以帮忙联系，然后他就把余勇的电话号码告诉了郭道荣。后来过了大约半个月，郭道荣告诉他炸药做完了，但是没给钱，于是他就给余勇打电话询问此事，余勇称过几天就给，但余勇一直没有支付。他再次联系余勇，余勇让他来大同商量此事。他坐火车来到大同，余勇先给他安排住宾馆，之后就领着他去三角沟煤矿要做炸药的工资，第一次去矿上他没下车，是余勇进去要的工资（共计23000元-24000元），后来他和余勇又去过两三次还和矿上的人吵了起来，但最终没有要上。去大同要账的时候郭道荣没有去，原因是郭道荣没有和他要求过，他也没叫郭道荣，要到钱后零头就是他的。郭道荣于2016年10月份出车祸死了，郭道荣的妻子叫李海霞。经贺国忠辨认，辨认出了犯罪嫌疑人余勇。
贺国忠2018年1月17日在侦查机关的供述笔录，证实2015年冬天，余勇打电话让他到大同市和他面谈，称三脚沟煤矿想生产要做炸药，但是做炸药的硝铵、氯化钾找不到，余勇想通过他买一些做炸药的材料。然后他就联系了王彦杰，王彦杰给他提供了银行账号，他将该账号给了余勇，余勇给王彦杰的账户汇款30000元，之后余勇告诉他款已转出，后经他和王彦杰核实，款已收到。后来他就把王彦杰给他的的手机号（拉炸药的材料车）给了余勇，是余勇直接联系的，卖材料的直接把材料拉到了三脚沟煤矿。
27、另案处理的余勇在侦查期间供述，谢某是三脚沟煤矿的大包工头。2015年10月份，他朋友王士成打电话叫他来大同煤矿包巷道，后他来到大同三脚沟煤矿交给谢某押金50000元、交给黄某押金1.3万元，但是合同一直没有签，当时煤矿已经停产了，他就一直等着。11月初，王士成、谢四告诉他煤矿停产了，没有炸药，是否能找一个做炸药的，并答应一吨炸药给他21000元好处费。然后他就把贺国忠的电话给了王士成。王士成、谢四走后，他就给贺国忠打电话将做炸药的事告诉了贺国忠，贺国忠表示同意。过了几天，贺国忠来到三脚沟煤矿，他和贺国忠、谢四、王士成见了面，他说做炸药的事他不参与，挣了钱给他分就分点，不分他也不要了。过了一个星期左右，他听见煤矿旁边的养猪场有机器响动声，他过去一看，贺国忠领了5、6个工人正在做装炸药的外包装纸筒。之后他又去过两回看见养猪场的加工点有3、4个工人拿铁锹在拌原料，还有两个工人在卷纸筒。后来，他又去到养猪场看见炸药已经做好了，贺国忠当时正和谢某、黄某要做炸药的钱，谢某当时说炸药是做完了，但是得看看质量怎么样，用好了再给钱，他在旁边也帮着协调和谢某要过钱。又过了4、5天，贺国忠离开了煤矿，让他帮着要钱，他也和王士成和谢四分别要钱，该二人称谢某和黄某没有给他们付钱，所以就无法给贺国忠付钱。后来井下贯通巷道工程干了一段时间就停了，他就离开了该煤矿。他不认识李某1，做炸药的人叫贺国忠，是他介绍给三脚沟煤矿的，贺国忠称做炸药挣的钱分给他一半，他告诉贺国忠到时候再说。他认识谢某，贺国忠是在谢某的安排和指使下制作炸药的。
28、户籍证明材料，证实两名被告人的基本身份情况。
29、被告人谢某于2016年6月25日、2016年7月29日在侦查机关的供述笔录及庭审供述，证实2015年5月份，他承包了三脚沟煤矿的出煤，没有签订正式的合同，李某1让他交300万元的承包费，他只交给李某1100万元，他与李某1口头约定等煤矿正式出煤他再与李某1签正式的合同并补交剩余的200万元。他手下有一个大队长叫黄某，另外的工人都是黄某联系的，总共有四个包工队，杨某1队、李某2队、阮某队、余勇队，他向杨某1收取保证金50万元、向李某2收取保证金30万元、向阮某收取保证金6万元，这6万元让黄某拿上买雷管和加工炸药了。三脚沟煤矿证件不全是个停产矿，矿长是雷某、主管安全副矿长是杨某2，李某1是煤矿投资方的负责人。2015年11月9日煤矿开始出煤，干了20天南郊煤管局就让煤矿停产了，20天共出煤300多吨，走了100米煤巷道。井下生产主要是通过打眼放炮，把煤炸下来，放炮所用的雷管是黄某让杨某1从怀仁县买来的，炸药是黄某让余勇在三脚沟煤矿旁边的一个养猪场制作的。黄某告诉他雷管12元/个，一共买了800到900个，炸药原料2.5万元/吨，黄某和阮某的包工队拿了6万元去买原料。炸药是余勇领着六、七个人使用粉碎机粉碎硝铵成为面粉状，然后人工加入柴油和木屑混合均匀，使用正规炸药一样的纸包裹成长约25厘米、粗约3厘米的棒状制作而成，然后存放在三脚沟煤矿附近一个养猪场旁边的桥东里，井下使用多少就往井下送多少。井下生产一天使用雷管40发、炸药12包、48公斤，井下生产天天都使用这些东西。在生产之前，李某1组织他、矿长雷某和科长、黄某在煤矿会议室开了会，李某1告诉他把井下的一条巷道打通，让他组织生产和负责井下安全，他就安排黄某让杨某1队去干。会后，他问李某1火工品怎么解决，李某1说黄某给解决。井下作业所使用的炸药就是被公安机关扣押的管状成品炸药。
被告人谢某于2016年6月27日在侦查机关的供述笔录及庭审供述，证实李某1组织雷某、他、黄某及矿上的其他领导开会，煤矿井下准备贯通，让他组织生产，他问李某1火工品怎么办，李某1称让矿上审批，审批不下来再说，后黄某告诉他可以搞到，他告诉黄某火工品的事是矿上的事，他让黄某去找李某1。后来黄某告诉他已经和李某1说好了。后来他向李某1询问此事，李某1称黄某和李某1说了，李某1同意。黄某经常和李某1接触，具体的工作都是他让黄某去找李某1的。
被告人谢某于2017年7月3日在侦查机关的供述笔录，证实他在三角沟煤矿见过贺国忠，但不知道贺国忠在煤矿上干什么工作。
30、被告人黄某在侦查机关的供述笔录及庭审供述，证实2015年，谢某找到他称承包了大同市三脚沟煤矿，让他给联系几个包工队，后来他联系了李某2，李某2又联系了杨某1，李某2给谢某交了20万元的保证金、杨某1交给谢某交了30万元的保证金。谢某安排他负责管理工人。6月他在大同市南郊区三脚沟煤矿任主管，煤矿的大老板是李某1、矿长雷某、井下出煤承包人是谢某，他是谢某手下的大队长，负责管理包工队。10月份，谢某让他安排杨某1的包工队在井下贯通巷道，贯通巷道所使用的雷管和炸药都是他的老板谢某提供的，谢某从哪里搞来的，他不清楚。谢某告诉他井下工程用的雷管、炸药都在井下库里放着，干活的时候从库里领。谢某安排他在井下工作面的库管处领取过60发雷管、3包炸药，雷管和炸药是哪来的他不清楚，都是谢某安排的。管理雷管的人叫沈福中2015年10月份的一天，谢某安排他去接一个叫余勇的人，并按谢某的意思把余勇领到了三脚沟煤矿李某1的办公室他就离开了，后来过了几天他才知道余勇是给矿上炒炸药的。余勇来了没几天，谢某就叫他安排几个工人去矿上旁边的一个猪场里砸墙，他问谢某这是在干什么，谢某称和他没关系。过了一两天，余勇拉回一台粉碎机，谢某让他叫工人帮着往猪场卸，后来余勇又拉回20几袋料，是那种打碎的粉末，谢某让他带些工人把料抬进猪场，后来他闻到从猪场里传来的臭油味和井下闻的炸药味相似，谢某告诉他猪场里在炒炸药。谢某怕检查时发现，每天需要多少就往井下运多少，是阮某负责给拉运的。生产炸药的资金是谢某让阮某到银行给做炸药的人转账50000元，做炸药的人是谁他不清楚。井下作业所使用的炸药就是本公安机关扣押的管状成品炸药。2015年冬天，余勇带着贺国忠在谢某的办公室外面和谢某要做炸药的钱和材料款。
被告人黄某于2017年7月3日在侦查机关的供述笔录，证实谢某让阮某到银行给做炸药的人转了50000元，转给谁他不清楚。2015年的冬天他在矿上见过一次贺国忠，当时余勇带着贺国忠在谢某办公室外面找谢某要做炸药的钱和材料款，当时外面工人很多。
综合分析以上证据，可以证实下列事实：
1、三脚沟煤矿的垫资方为大同市洗运公司，该公司法定代表人为李某1。被告人谢某从李某1处承包的该煤矿巷道出煤的业务，并交给李某1100万保证金，被告人谢某为三脚沟煤矿项目部负责人。该煤矿的包工队有杨某1队、李某2队、阮某队、余勇队，都是从谢某处承揽的出煤业务并缴纳了相应的保证金。
2、三脚沟煤矿非法制造并储存的爆炸物是由被告人谢某组织、安排的。被告人黄某是被告人谢某雇佣的包工头，负责管理包工队的工人。被告人黄某在明知三脚沟煤矿非法制造爆炸物的情况下，按照被告人谢某的安排为非法制造、储存炸药的行为提供帮助。故关于被告人谢某提出的辩解意见，应不予采纳；关于被告人黄某提出的辩解意见，应不予采纳。
原审法院认为，被告人谢某、黄某非法制造、储存爆炸物，情节严重，二被告人的行为均已构成非法制造、储存爆炸物罪。大同市南郊区人民检察院的指控成立。关于公诉机关指控被告人谢某有自首情节的公诉意见。经查，被告人谢某在侦查机关的供述笔录及庭审供述可以证实，被告人谢某虽然主动到公安机关接受调查，但他对其组织、安排制造、储存炸药的事实均未如实供述，故公诉机关指控被告人谢某有自首情节的公诉意见，应不予采纳。被告人黄某的犯罪行为在本案中起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。被告人黄某在犯罪后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人谢某犯非法制造、储存爆炸物罪，判处有期徒刑十年；二、被告人黄某犯非法制造、储存爆炸物罪，判处有期徒刑七年。
上诉人谢某的上诉理由是，上诉人只承包了三角沟煤矿的出煤业务，既没有提供炸药，也没有参与非法制造爆炸物；涉案的火供品是否为爆炸物，不能确定；在整个过程中，上诉人只起辅助作用，应认定为从犯，且具有自首情节，故原判量刑过重。
原审被告人黄某辩解其没有制造、储存过炸药，让工人搬运过原料是谢某安排的，不知道搬运的原料是用来做炸药的。
经审理查明，原判认定被告人谢某为完成承包三角沟煤矿出煤任务，安排被告人黄某带领他人非法制造炸药，并储存在煤矿附近的山沟涵洞内，后被查获炸药4536公斤以及制造炸药的设备和原材料的事实存在，足以证实。
上诉人谢某及原审被告人黄某提出没有提供并制造、储存炸药的辩护意见不能成立，具体理由分析评判如下：
1、证人三角沟煤业公司经理雷某、副经理杨某2证明三角沟煤矿的民用爆炸物品使用证已被吊销，井下生产需要的炸药为负责施工的谢某提供，与被告人黄某供述贯通巷道的雷管、炸药为其老板谢某提供一节相互印证，且有证人三角沟煤矿工人尹某、李某3、凌某证明谢某安排装卸、存放涉案炸药的情节予以佐证，足以证实涉案炸药为三角沟煤矿生产作业承包方被告人谢某非法提供，故其辩解没有提供涉案炸药的理由不能成立，本院不予采信。
2、证人三角沟煤矿工人尹某、李某3、凌某证明谢某安排搬运炸药原料，并在井下存储炸药；另案处理的余勇证明在谢某的安排和指使下，其联系贺国忠做炸药的事实，与被告人黄某供述谢某安排其接来一个叫余勇的人在矿上旁边的养猪场做炸药，并转账支付做炸药钱以及存储炸药的情节相互印证，且有证人何某证明谢某安排其在炒炸药前收拾过养猪场以及另案处理的贺国忠证明余勇联系其给三角沟煤矿做炸药的情节予以佐证，足以证实上诉人谢某组织安排他人制作涉案炸药的事实存在，故其辩解没有参与制造、存储涉案炸药的理由不能成立，本院不予采信。
3、证人阮某、何某、赵某证明黄某安排工人制造、存储炸药的情节；另案处理的余勇证明其联系贺国忠做炸药，贺国忠同意后，带领5、6个工人在煤矿旁边的养猪场做炸药，并和谢某、黄某要过做炸药钱的事实，与被告人谢某供认井下生产用的炸药是其手下黄某让余勇在煤矿旁边的养猪场制造的，并存放在桥洞里；被告人黄某供认谢某安排其接余勇到矿上做炸药的情节相印证，且有另案处理的贺国忠证明余勇联系其给三角沟煤矿做炸药，并要过做炸药的工资以及通过转账收到3万元做炸药钱的事实予以佐证，能够证实被告人黄某参与制造炸药的事实存在，故其辩解没有参与制造、存储涉案炸药的理由不能成立，本院不予采信。
至于上诉人谢某所提不能确定涉案火供品为爆炸物的理由，在案证据中山西省公安司法鉴定报告以及同煤化工厂的说明材料证明涉案管状物及设备内残留物为炸药；销毁涉案火供品情况说明证明销毁在案扣押炸药的数量情况，与在案证人尹某等证明谢某组织指使黄某安排他人非法制造、存储炸药并部分使用的情节以及被告人谢某、黄某的相关供述相印证，足以确认在案扣押的管状物为炸药，故所提该上诉理由亦不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人谢某为了满足非法采矿之需，组织指使原审被告人黄某安排他人非法制造并存储爆炸物，情节严重，其行为已构成非法制造、储存爆炸物罪。在本案中，现有证据足以证实涉案炸药的制造、存储为被告人谢某组织安排实施，其行为起主要作用，应当认定为主犯，故其所提从犯的上诉意见与已查明的事实不符，本院不予采纳。上诉人谢某虽然主动到案接受讯问，但并未如实供述自己的主要罪行，不符合自首的法定条件，故其所提自首的上诉意见于法无据，本院不予采纳。原判认定的事实存在，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，故上诉人谢某所提量刑过重的上诉意见不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长贺义军
审判员刘瑞清
审判员董雁翔
二〇一八年五月八日
书记员陈霞