广东省德庆县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1226刑初60号
公诉机关广东省德庆县人民检察院。
被告人李某某，男，绰号“山哥”、“山仔哥”，1966年7月22日出生，汉族，初中文化，居民，户籍地址广东省德庆县，现住德庆县。2016年10月19日因本案被肇庆市公安局鼎湖分局刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现押于肇庆市看守所。
辩护人陈运鸿，广东端庆律师事务所律师。
德庆县人民检察院以德检刑诉（2017）44号起诉书指控被告人李某某犯传播淫秽物品牟利罪，于2017年3月30日向本院移送起诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，德庆县人民检察院指派检察员唐秀明、邓伟兵出庭支持公诉，被告人李某某及其辩护人陈运鸿到庭参加诉讼。现已审理终结。
德庆县人民检察院指控：2016年9月下旬至10月10日期间，被告人李某某建立并运行一名为“[CCTV10]龙某手专区”的微信群，亲自或允许群内其他成员向该群上传淫秽视频，在此期间，被告人李某某以向每个新加入建成员收取10元至30元不等的方式牟取利益。经肇庆市公安局鼎湖分局从被告人李某某、张某1、张某2、温某（都为“[CCTV10]龙某手专区”微信群成员）的手机中共提取到“[CCTV10]龙某手专区”微信群的246个视频并鉴定，以上视频均是淫秽物品。
公诉机关向本院提供了相关证据认为被告人李某某的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款的规定，构成传播淫秽物品牟利罪，且情节严重。诉请本院依法判处。
被告人李某某对公诉机关指控其构成传播淫秽物品牟利罪没有意见，承认其作为[CCTV10]龙某手专区的群主，收取了部分群成员的入群红包，纵容群成员传播淫秽视频。认识到其行为对社会造成的危害，愿意接受法律的惩处。
被告人李某某的辩护人提出的辩护意见是：1、被告人李某某能当庭认罪，承认自己有上传淫秽视频的行为；2、被告人李某某建立的[CCTV10]龙某手专区”的微信群，传播淫秽视频并获利100多元，触犯了法律，是因为其法律意识淡薄，贪玩好奇所致，与专门传播淫秽物品牟利的犯罪分子在主观上有很大的区别；3、被告人李某某的主观恶意和社会危害性较少，建议对其适用缓刑。
经审理查明：2016年9月28日至10月10日期间，被告人李某某以自己的微信号×××，昵称DJMV（之前的昵称“山仔哥”）建立并运行一个名为“[CCTV10]龙某手专区”的微信群，亲自或允许群内其他成员拉人入群并向该群上传淫秽视频，在此期间，被告人李某某向个别新加入群的成员通过微信红包的方式收取10元至30元不等，牟取利益，共非法获利400多元。经肇庆市公安局鼎湖分局从被告人李某某及[CCTV10]龙某手专区”微信群成员张某1、张某2、温某的手机中共提取到“[CCTV10]龙某手专区”微信群的246个视频并作鉴定，以上视频均被鉴定为淫秽物品。
以上事实，有以下经庭审质证的证据证实：
1、立案决定书，该案于2016年10月18日立案。
2、被告人李某某的供述：……2016年9月28日，我将“山某色字头上一把刀”微信群解散，重新建立一个叫[CCTV10]龙某手专区”微信群，我是群主，昵称也是叫DJMV，微信号×××，然后再继续将会员拉入群里，并收取每人10元入会微信红包，我和片手上传到群里的大部分是色情淫秽视频，都是男女赤裸性交动作视频，每天最少都会有30部淫秽视频上传到群里。到了10月份我怕账号被查封，基本都不敢用我的微信在群里发淫秽视频，群里的淫秽视频都是由片手“晒哥”、“吸血魔女”、“鬼标”等人发的。我觉得自己建立微信群是比较有威信的，并且作为群主还能收取新加入群成员的微信红包，在群里充当片手发片的有“晒哥”、“吸血魔女”、“鬼标”等人。我建立[CCTV10]龙某手专区”微信群后，就不敢用自己的微信账号发淫秽视频到群里，让群里的“晒哥”、“吸血魔女”、“鬼标”等人在群里上传视频，每天共发几十部至100多部淫秽视频到群里供群成员观看，直到10月19日被公安机关抓获。交10元微信红包才能入群的规定是我和片手商量定的。我建立微信群上传淫秽视频是为了好奇，也是为了加人入群收微信红包而建立微信群。4个月共收取微信红包有500元。
……我通过QQ申请了一个号码，这个号码就是2131964761，申请后我就将这个号码及密码发到这个微信群里，之后就不知道是谁使用这个号码申请微信账号了（经对被告人李某某使用的手机进行检验，[CCTV10]龙某手专区”微信群的群主是备注“我2131964761”，昵称是山某，在其“个人相册”里有一段视频，内容是被告人李某某和家人一起在酒店吃饭）。
3、证人张某1的证言：我的手机微信昵称牛某，微信号×××，在[CCTV10]龙某手专区微信群里收到淫秽视频和淫秽图片。我不知道群主的真实情况，我通过与他在微信上聊天知道他是男性，他自称是德庆县人，群主微信昵称DJMV，微信号×××，我是2016年9月28日加入该群，入群是要交钱的，是交给群主，群主之前叫“山某”是通过微信红包发给群主，“山某”建立的[CCTV10]龙某手专区微信群发的都是色情淫秽视频和淫秽图片，一般都是由群主“山某”（DJMV）发的，有时也会有群里的管理员（片手）发的。群里发视频的片手都有吸血妖女、嘉妮姐、晒哥、鬼标等人，群内成员有209人，我认识的有方少、喜爱夜浦、温三人。
公安办案人员根据证人张某1持有的手机上的微信账号×××登录微信群[CCTV10]龙某手专区中的视频文件，共提取视频文件33个，该33个视频文件被鉴定为淫秽物品。
4、证人邬某的证言：……我和温某、张某2又叫张某1将我们三人加进“山某”新建立的微信群并每人给了10元由张某1发30元微信红包给“山某”，之后就加我们入了一个叫[CCTV10]龙某手专区微信群，群主也是“山某”，只不过他改了昵称为DJMV，账号还是×××，他比较少发色情电影，而群里的管理都是吸血妖女、晒哥（复习3）、鬼标等，大量发色情小电影，都是赤裸色情的性交小电影。
5、证人温某的证言：我在手机微信中加入了一个[CCTV10]龙某手专区的微信群，在这个群里的群主和管理人员每天都发大量的色情淫秽影片到群里供群里的会员观看。是由旧会员张某1发10元微信红包给群主“山某”，群主就拉我进群里。
6、证人张某2的证言：我的微信昵称叫喜爱夜浦，微信号×××，在手机微信的[CCTV10]龙某手专区微信群接收大量淫秽视频、小说、图片。该专区现有微信成员210人，群主昵称DJMV，微信号是×××。我不认识群主，只知道群主昵称是不断变换的，开始时叫山某，后又改为山某帝魔、MVDJ，现改为DJMV，微信号一直是×××。到了2016年9月26日，山某就新建了一个叫[CCTV10]龙某手专区微信群。张某1说加入这个群要每人发10元微信红包给群主才能入群，我给了10元张某1，由他将我加入[CCTV10]龙某手专区微信群。入群后，每天都能接收群主DJMV及管理员吸血妖女、复习3、鬼标等人发出的淫秽视频。我们共3人加入，每次是发30元红包给群主的。因我手机内存少，淫秽视频删除了一大部分，现在我手机只剩下10月12日之后的淫秽视频。
7、搜查笔录，公安办案人员对被告人李某某人身进行搜查，扣押作案用的白色三星9208手机一部。
8、接受证据清单，公安办案人员接受证人张某1提供的华为手机一部、指认截图103页、温某提供的白色OPPO手机一部、指认截图38页、张某2提供的白色联想手机一部、指认截图19页、邬某指认截图72页。
9、远程勘验工作记录，根据账号×××登录（张某1），提取该账号微信群[CCTV10]龙某手专区中的视频文件，共提取到视频文件33个，并刻录VCD光盘1张。
10、电子证物检查工作记录、受理鉴定检材清单。
11、肇庆市公安局鼎湖分局淫秽物品鉴定书：在张某1手机提取视频文件33个、在李某某手机提取视频文件5个、在张某2手机提取视频文件103个、在温某手机提取视频文件105个，均被鉴定为淫秽物品。
12、照片截图，肇庆市公安局鼎湖分局从被告人李某某及多名证人的手机中对[CCTV10]龙某手专区的微信群进行截图，均为淫秽物品。
13、现场勘验检查笔录、现场照片，肇庆市公安局鼎湖分局对被告人李某某位于德庆县德庆大道西47号的维维发廊进行勘验并拍照。
14、抓获经过，被告人李某某到案的经过。
15、户籍资料，证实被告人李某某的基本情况。
本院认为，被告人李某某无视国家法律，以牟利为目的，利用互联网传播淫秽物品，其行为已构成传播淫秽物品牟利罪，且情节严重。鉴于被告人李某某归案后能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。公诉机关指控被告人李某某的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，其意见，本院予以采纳。被告人李某某的辩护人提出的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、第二条之规定，判决如下：
一、被告人李某某犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币15000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效之日起5日内缴纳）。
二、追缴被告人李某某的违法所得人民币400元，上缴国库；随案移送的三星手机一台，予以没收，存档备查。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 张庆飞
审判员 梁光强
审判员 张 婷
二〇一七年六月三十日
书记员 温海泓
附《中华人民共和国刑法》相关法律条文及司法解释
第三百六十三条【制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪】以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。
（一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件20个以上的；
第二条实施第一条规定的行为，数量或者数额达到第一条第一款第（一）项至第（六）项规定标准5倍以上的，应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”；达到规定标准25倍以上的，应当认定为“情节特别严重”。