陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）陕08民终3889号上诉人（原审原告）：榆林盛世龙源实业有限公司，住所地：陕西省靖边县长城路。法定代表人：王泽涛，任总经理。委托诉讼代理人：王鹏，男，1969年5月23日出生，汉族，系该公司项目经理，住宁夏回族自治区。委托诉讼代理人：杨建宁，男，1957年10月17日出生，汉族，系该公司项目经理，住宁夏回族自治区。上诉人（原审被告）：丁小锋，男，1983年2月15日出生，汉族，住甘肃省宁县平子镇。委托诉讼代理人：耿艳，陕西辅衡律师事务所律师。上诉人榆林盛世龙源实业有限公司（以下简称盛世龙源公司）与上诉人于小峰因工伤保险待遇纠纷一案，不服陕西省靖边县人民法院（2016）陕0824民初3856号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月6日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。上诉人榆林盛世公司上诉请求：1、改判上诉人不向被上诉人支付停工留薪工资待遇37756元；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人对一审法院第一项判决中，要求上诉人向被上诉人支付停工留薪期工资待遇中，减去上诉人已付22244元的事实不服，请求二审法院予以改判。一、上诉人的月工资为4500元而非5000元。上诉人向一审法院提交的第三组证据能够证明自被上诉人于2015年6月8日入职，至其作出伤残鉴定的2016年6月30日，上诉人在每次向靖边县工伤保险经办中心申报表中，被上诉人于小锋的月工资都是4500元，并且都是得到了靖边县工伤保险经办中心的核实加盖了上诉人单位和靖边县工伤保险经办中心的公章，予以认可。因此，12个月的停工留薪期的工资待遇应当为54000元。原审法院认定被上诉人月工资收入5000元，并以此计算出被上诉人应得60000元的停工留薪期的工资待遇，没有事实依据。二、上诉人向一审法院当庭提交的第四组证据证明：被上诉人受伤后，上诉人派聂志强带薪专职在医院予以护理，期间，聂志强以支付被上诉人医疗费、生活费为由，向上诉人借款五笔合计4800元，第五组证据证明：被上诉人的家属以照顾被上诉人住院为由，向上诉人借款13笔合计12000元。在被上诉人治疗期间，上诉人给被上诉人的银行卡账号汇款8笔合计39900元（合计51900元），上述被上诉人向上诉人借款总计56700元，至今没有归还。一审法院以聂志强带薪专职在医院护理被上诉人期间，向上诉人借款4800元，因被上诉人有异议，没有其他证据佐证与本案没有关联性而不予认可有误。2、至于上诉人第五组证据中，聂润梅以支付被上诉人医疗费、生活费为由向上诉人借款3900元的电子汇款，上诉人将另行主张。3、一审法院认定被上诉人向上诉人借款是48000元（51900-3900=48000元）。同时认定其中有25756元是医疗费，减去之后，最终认定被上诉人借款为22244元证据不足。综上所述，上诉人认为，被上诉人向上诉人借款的总额应当是56700元，减去聂润梅的借款3900元，余52800元，应当抵顶上诉人支付被上诉人的工资待遇54000元。请求二审法院予以查明，重新审判。上诉人于小峰上诉请求：1、依法改判被上诉人向上诉人支付一次性工伤补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、护理费、住院伙食补助费、营养费、停工留薪期间的工资待遇、交通食宿费等共计239551元；2、本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定双方未解除劳动关系的事实错误。上诉人与被上诉人解除劳动关系请求，在上诉人以劳动争议将被上诉人盛世龙源公司诉至靖边县劳动仲裁委时同时要求赔偿一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金就是为上诉人要求与被上诉人解除劳动关系，且被上诉人已不再向上诉人缴纳工伤保险的具体行为明确了其不再与上诉人存在劳动关系，故靖边县劳动仲裁委裁决解除了上诉人与被上诉人劳动关系是正确的。且在一审程序中被上诉人就上诉人与其解除劳动关系的事实未否认，但一审法院在未向上诉人与被上诉人询问相关事实的情况下，就认定仲裁裁决解除了上诉人与被上诉人劳动关系违反法律规定的判决，从而认为上诉人与被上诉人未解除劳动关系，被上诉人不应当支付上诉人一次性医疗补助金、一次性就业补助金的判决是错误的，侵害了上诉人的合法权益。二、关于工伤保险待遇给付主体的问题，一次性工伤补助金的给付标准是按照工伤本人的工资作为计算基数（即本人工资*数月），而按照《工伤保险条例》第十条和陕西省实施《工伤保险条例》办法第七条的规定，用人单位为职工购买工伤保险按照用人单位核实的数额缴纳，实践中，用人单位缴纳工伤保险的工资数额比实际发放给职工的工资数额小，即工伤办支付的一次性工伤补助金比实际应当向职工支付的一次性工伤补助金少。用人单位未足额缴纳工伤保险费导致工伤办支付工伤补助金少于实际应当向受工伤者支付工伤补助金，故一般实践中由用人单位向工伤者赔付后，再向工伤办申报。这样能有效的避免损害受工伤者的合法权益。关于生活护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、食宿费等，经上诉人向靖边县工伤办了解部分费用已经被上诉人领取了，部分费用是工伤保险不予支付的，但上诉人的这部分损失已经实际造成。且实际中，工伤保险的申请与领取必须由用人单位进行。所以一审法院认为一次性工伤补助金、生活护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、食宿费由上诉人直接向社会保障部门领取是错误的。综上，上诉人认为：被上诉人应当向上诉人支付一次性工伤补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、护理费、住院伙食补助费、营养费、停工留薪期间的工资待遇、交通食宿费等共计239551元。请求支持上诉人的上诉请求。双方当事人对对方当事人的上诉均持否定意见，认为应当支持己方的上诉请求，驳回对方的上诉请求。榆林盛世公司向一审法院起诉请求：1、判令榆林盛世公司不应当向于小峰支付一次性工伤补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、护理费、住院伙食补助费、营养费、停工留薪期待遇、交通、食宿费共计206039元。2、本案诉讼费用由于小峰承担。一审法院认定事实：2015年6月14日上午10时左右，于小锋在盛世龙源公司承揽的位于黄陵区块井位中的上1060平台进行钻井作业，在钻台上拉锚头绳起钻过程中，由于拉锚头绳B型大钳钳尾纲丝绳突然断裂，甩脱的B型大钳和钢丝绳将于小锋打伤。于小锋受伤后被送往黄陵县友谊医院进行了救治，经诊断为：1、失血性休克、多发多处肋骨骨折；2、右肩胛骨粉碎性骨折；3、右肱骨骨折；4、右胫腓骨开放性骨折；5、胸椎5-9棘突骨折；6、颅脑损伤、颅底骨折等。2015年9月14日，榆林市人力资源和社会保障局做出榆人社伤险认决字[2015]1498号工伤认定书认定，于小锋于上述时间所受伤害为工伤。2016年5月18日，榆林市劳动能力鉴定委员会做出榆劳鉴字[2016]307号初次鉴定结论意见书，经鉴定于小锋的劳动能力障碍程度为捌级。于小锋在受伤期间的工资标准为每月5000元。在于小锋受伤治疗过程中，盛世龙源公司共向于小锋支付48000元（其中包含于小锋的医疗费25756元）。一审法院判决认为，一、关于被告于小锋所应享受的工伤保险待遇的给付主体问题。我国设立工伤保险制度的目的一方面是为了保障职工在受到工伤后获得救治和经济补偿，另一方面也是为了分散用人单位的工伤风险。根据国务院颁布的《工伤保险条例》的规定，职工在受到工伤后的工伤保险待遇除停工留薪期的工资福利待遇等少部分由用人单位承担外，其余大部分工伤保险待遇由工伤基金给付。本案中，被告于小锋所受的伤害已经经有关部门认定为工伤，且原告盛世龙源公司为其购买了工伤保险，故其请求的一次性工伤补助金、生活护理费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费、交通费、食宿费等费用均应由其通过申请工伤保险待遇的形式由社会保障部门从工伤保险基金中支付。而其请求由原告支付的诉请不能成立。二、关于被告于小锋请求原告盛世龙源公司支付的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。上述两项请求虽属于《工伤保险条例》中规定的应当由用人单位支付的工伤保险待遇，但上述两项费用的给付是以双方解除劳动关系或劳动关系自然终止为前提，而被告于小锋在申请劳动仲裁委员会仲裁时未提出解除劳动关系的申诉请求，也未提供相应证据证明双方之间的劳动关系自然终止，而靖边县劳动仲裁委员会针对被告于小锋在申请仲裁程序中未提出的请求进行仲裁，并裁决双方解除劳动关系，进而裁决原告支付上述两项工伤保险待遇有违法律规定，应予纠正。三、关于原告应支付被告于小锋停工留薪期间的工资福利待遇问题。根据被告于小锋所受的伤情，并参照《陕西省工伤停工留薪期分类目录》的规定，综合确定被告于小锋的停工留薪应为12个月。但应扣除原告已经向被告支付的费用中除去被告于小锋的医疗费，即22244元。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十一条、第三十五条、参照《陕西省实施办法》第二十四条之规定，判决：一、由原告榆林盛世龙源实业有限公司于本判决生效后十日内向被告于小锋停工留薪期工资待遇60000元，已付22244元，下余37756元。二、驳回原告榆林盛世龙源实业有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，由原告榆林盛世龙源实业有限公司承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，上诉人于小峰向本院提交了“榆林市盛世龙源公司关于解除与于小锋解除劳动关系的决定”一份，证明：2017年10月8日盛世龙源公司发出与于小锋解除劳动关系的通知书，证明于小锋与盛世龙源公司解除劳动关系。上诉人盛世龙源公司对上诉人于小锋提交的证据的真实性和证明目的均没有意见。本院对上诉人于小峰提交的上述证据认为来源合法，与本案关联，内容真实性为双方当事人认可，可以作为证明本案事实的证据采信。一审法院依据本案有效证据认定事实符合法律规定，本院予以确认。本院认为，本案双方当事人争议的焦点是一审法院判决支持于小锋停工留薪期的工资是否正确，上诉人于小锋诉请由上诉人盛世龙源公司支付一次性工伤补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通食宿费等诉讼请求是否成立的问题。对于一审法院判决支持于小锋停工留薪期的工资是否正确的问题。本案系工伤保险待遇纠纷，于小峰于2015年6月14日受伤，后于2015年9月14日经工伤认定机构认定为工伤，并于2016年5月18日经劳动能力鉴定机构鉴定为劳动能力障碍八级。《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”据此，于小峰至伤残等级评定日为11个月零4天，于小峰应得停工留薪期工资可得到11个月半，一审法院以12个月计算停工留薪期工资不符合上述规定，存在错误，应予纠正。即盛世龙源公司应向于小峰支付停工留薪期工资57500元（11.5月×5000元/月）。上诉人盛世龙源公司所持一审法院认定于小峰月工资数额错误的理由，与其在于小峰提起劳动争议仲裁申请后，劳动争议仲裁委审理中，盛世龙源公司对于小峰提交的工队队长出具的工资证明质证意见为“公司把工人工资总发给队长，队长给付于小峰的工资多少公司不清楚”。由此可见，上诉人盛世龙源公司所持于小峰月工资数额应是4500元，而非5000元的理由与上述意见矛盾，一审法院认定于小峰月工资为5000元并无不当。至于一审法院对于小峰治疗医疗费支付数额的认定，上诉人在仲裁机构审理中，对于小峰提交的支付医疗费的证明质证时，认为“井队长赵宁打电话让公司安排赵小东和蒋奎给出给写出的证明，共计25756元是医疗费”，可见一审法院认定于小峰借款中支付的医疗费数额也无不当。上诉人于小锋诉请由上诉人盛世龙源公司支付一次性工伤补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通食宿费等诉讼请求是否成立的问题。于小峰诉请支付护理费、住院伙食补助费、营养费、交通食宿费等的诉讼请求，不属工伤保险条例规定范畴，该几项费用支付的诉讼请求并无法律依据，一审法院不予支持并无不当。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《陕西省实施办法》第二十四条规定：“七级至十级工伤职工有下列情况之一的，由用人单位向职工支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金：（一）本人自愿解除劳动关系的；（二）用人单位依据《中华人民共和国劳动法》第二十五条规定解除劳动关系的；（三）劳动合同期满终止劳动关系的。一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数。一次性工伤医疗补助金的标准分别为：七级15个月，八级12个月，九级9个月，十级6个月；一次性伤残就业补助金的标准分别为：七级15个月，八级12个月，九级9个月，十级6个月。”于小峰向劳动争议仲裁委提出劳动争议仲裁申请后，靖边县劳动争议仲裁委根据上述规定，仲裁双方解除劳动关系，并仲裁盛世龙源公司向于小峰支付一次性工伤补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金及停工留薪期待遇等。双方当事人对解除双方劳动关系的仲裁裁决均未提出异议，盛世龙源公司提起诉讼的请求也未对解除劳动关系仲裁提出否定诉请，并于2017年10月8日作出“榆林市盛世龙源公司关于解除与于小锋解除劳动关系的决定”，且告知于小峰。据此仲裁裁决解除双方劳动关系，并支持于小峰要求盛世龙源公司支付一次性工伤补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金，即一次性工伤补助金为50000元（10月×5000元/月）、一次性医疗补助金58440元（12月×4870元/月）、一次性伤残就业补助金58440元（12月×4870元/月）符合法律规定。上述一次性工伤补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金合计166880元。上诉人于小峰所持应由盛世龙源公司支付其一次性工伤补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的上诉理由成立，本院予以采纳。一审法院以于小峰未提出解除劳动关系而不予支持其一次性工伤补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金有误，应予纠正。综上所述，一审法院认定事实清楚，但判决适用法律和判决未支持于小峰一次性工伤补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金和停工留薪期工资有误，应予纠正。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，参照《陕西省实施办法》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销陕西省靖边县人民法院（2017）陕0824民初3856号民事判决；二、由榆林盛世龙源实业有限公司向于小锋支付停工留薪期工资57500元（已付22244元，实际应付35256元）；三、由盛世龙源公司向于小峰支付一次性工伤补助金为50000元，一次性医疗补助金58440元，一次性伤残就业补助金58440元，合计166880元；上述二、三项判决内容限于本判决生效后十日内履行。四、驳回榆林盛世龙源实业有限公司和于小峰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费20元，计30元，由榆林盛世龙源实业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李永旺审 判 员  高 扬代理审判员  任捻团二〇一七年十二月二十五日书 记 员  尚肖霞