河南省信阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）信中法民终字第1234号
上诉人（原审被告）光山县裕隆劳务服务有限责任公司。
法定代表人易善福，公司总经理。
委托代理人ＸＸ，河南人天律师事务所律师。
被上诉人（原审告）王全军，男，1965年12月9日生，汉族，小学文化，住光山县。
委托代理人上官宗合，河南紫弦律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）天瑞集团光山水泥有限公司。
法定代表人李玄阔，公司董事长。
委托代理人刘明威，该公司员工。
上诉人光山县裕隆劳务服务有限责任公司（下称裕隆公司）因与被上诉人王全军、天瑞集团光山水泥有限公司（下称天瑞公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服光山县人民法院（2015）光民初字第00146号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人裕隆公司法定代表人易善福及其委托代理人ＸＸ，被上诉人王全军及其委托代理人上官宗合，被上诉人天瑞公司的委托代理人刘明威到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，王全军系裕隆公司职工，该公司与天瑞公司订立承包合同，承包天瑞公司的水泥包装、装车和现场卫生清扫工作，合同期间一年，自2013年3月20日至2014年3月20日（合同内容略）。合同约定：裕隆公司负责人员及雇佣人员的安全事宜，引发的安全事故及责任由其自己承担；并且该公司负责对人员及雇佣人员的安全教育和管理，加强安全管理。2013年8月30日早7时20分许，王全军在天瑞公司包装车间工作时，因皮带堵塞，造成水泥包堆积，王全军便上去扒水泥包，被装车道行走轮压伤。经送解放军154医院治疗，诊断为右脚多发性骨折。2013年11月24日，光山县人力资源和社会保障局以豫信光工伤认字（2013）16号《认定工伤决定书》，对王全军受到的事故伤害认定为工伤。2014年3月6日，经信阳市劳动能力鉴定委员会鉴定王全军的伤残等级为八级，无伤残护理期。王全军住院期间，花医疗费（936元+23761.54元）24697.54元（裕隆公司已支付）。庭审中，王全军提出其索赔清单：1.工资福利95000元（5000元/月×治伤休养19个月）；2.陪护费16940元（上年度服务行业月平均工资2420元×7个月）；3.伙食补助1800元（30元/天×60天）；4.交通住宿1200元（20元/天×60天）；5.一次性伤残补助金55000元（本人月工资5000元/月×11个月）；6.一次性伤残就业补助金82242元（上年度职工平均月工资3163元/月×26个月）；7.一次性医疗补助金31630元，合计283812元。裕隆公司为其全体职工集体办理了工伤保险，于2013年8月21日向光山县工伤保险所缴纳了工伤保险费；该公司提供的工资表证实其部分职工在2013年度的月平均工资为1940元。
原审认为，劳动者的合法权益受法律保护。王全军作为裕隆公司的职工，其在工作期间受伤，已经认定为工伤。因受伤之后被评定为八级伤残，自此至本案庭审之日的期间，王全军应当享受的工资福利、陪护费用和一次性伤残就业补助金，其所在单位裕隆公司应当支付。所谓职工的工资包括：计时工资、计件工资、奖金、津贴。水泥生产属劳动强度较大的职业之一，裕隆公司提供的工资表，不能反映其职工收入的全部；而且职工临时加班装车等的机动性大，取得的收入方便、灵活，并不记载于公司的工资表之上，该公司月平均工资1940元的标准不符合客观事实，王全军主张月工资5000元的标准又过高，本院确定以该行业上年度的月工资为3818.58元（45823/年÷12个月/年）为标准，王全军应得工资福利款为72553.02元（3818.58元/月×19个月）。关于一次性伤残就业补助金的计算，由于信阳市尚未公布上年度职工月平均工资的标准，可按河南省公布的全省职工上年度的月平均工资标准3233.67元（38804元/年÷12个月/年）计算，王全军应得一次性伤残就业补助金84075.42元（3233.67元/月×26个月）。王全军的右脚受伤致残，自受伤之日起至评定伤残之日止，王全军应得陪护费（护理）为16608.67元（28477元/年÷12个月/年×7个月）。裕隆公司与天瑞公司订立承包合同，即裕隆公司承包天瑞集团光山水泥公司的水泥包装、装车等事项，将职工派至天瑞公司的包装、装车车间工作，双方在合同中约定，有关职工的安全教育、管理和事故责任由裕隆公司负责。故对王全军身体受到的损害，天瑞公司不承担赔偿责任。由于裕隆公司为公司职工办理的属全员集体工伤保险，王全军个人没有任何凭证，致使其向光山县工伤保险部门追索相关的补偿遇到困难。因此，王全军追索其伙食补助费、交通住宿费、一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金等，可由裕隆公司赔偿；赔偿之后，由光山县裕隆劳务服务有限公司代王全军行使追偿权，即向光山县工伤部门（人力资源和社会保障局）主张权利。关于伙食补助费，王全军主张（60日×30元/日）1800元，本院予以采纳；关于交通住宿费，王全军主张（60日×20元/日）1200元，本院予以采纳；关于一次性伤残补助金，王全军主张（5000元/月×11个月）55000元，本院确定为42004.38元（3818.58元/月×11个月）；关于一次性工伤医疗补助金，本院确定为32336.7元（3233.67元/月×10个月）。王全军自鉴定伤残等级之日起，在一年内向人民法院提起诉讼，属于在有效诉讼时效期间内主张权利。裕隆公司辩解王全军的起诉超过了仲裁时效期间的意见，本院不予采纳。该公司提出王全军在工作中受伤，王全军本人违反操作规程，自己应负责任的意见，因其未向法庭提交相关的证据，属于举证不能，本院对此不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、参照国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十五条之规定，原审判决如下：一、裕隆公司偿付王全军的工资福利款72553.02元；陪护款16608.67元，一次性伤残就业补助金84075.42元，伙食补助费1800元、交通住宿费用1200元，一次性伤残补助金42004.38元，一次性工伤医疗补助金32336.7元，合计款额250578.19元，于本判决书生效后三日内付齐；二、驳回王全军过高部分的请求。三、驳回王全军对天瑞公司的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4660元，王全军负担660元，裕隆公司负担4000元。
上诉人裕隆公司上诉称：1、裕隆公司是中介机构，受天瑞公司委托与王全军签订劳务合同，天瑞公司是用工单位；2、天瑞公司是高危行业，实行封闭管理，王全军受伤致残，天瑞公司应当承担赔偿责任，裕隆公司与天瑞公司约定由裕隆公司承担赔偿责任属于无效条款；3、王全军在工作过程中，违反操作规定，才造成工伤，王全军承担相应责任。4、原审法院计算王全军误工费、伤残补助费错误。请求依法改判。
被上诉人王全军答辩称：1、裕隆公司是用工单位；2、裕隆公司与天瑞公司约定由裕隆公司承担赔偿责任属于有效条款；3、原审法院计算王全军误工费、伤残补助费正确。请求维持原判。
被上诉人天瑞公司答辩称：裕隆公司是用工单位，裕隆公司与天瑞公司约定由裕隆公司承担赔偿责任属于有效条款，天瑞公司不应承担赔偿责任。
二审查明的基本事实与一审查明的事实相同。另查明，王全军的月工资为1940元，王全军的工资福利款23280元；一次性伤残补助金21340元。
本院认为：2013年11月24日，光山县人力资源和社会保障局以豫信光工伤认字（2013）16号《认定工伤决定书》，对王全军受到的事故伤害认定为工伤，该《认定工伤决定书》合法有效，原审法院依据该《认定工伤决定书》判决裕隆公司按照工伤保险条例承担责任并无不当。裕隆公司称受天瑞公司委托与王全军签订劳务合同，天瑞公司是用工单位应当承担赔偿责任，且王全军在工作过程中，违反操作规定，王全军承担相应责任的上诉理由不能成立，本院不予采纳。王全军的工资福利款、一次性伤残补助金，应当按照王全军的工资标准计算，原审法院按照该行业上年度的月工资标准计算不妥，本院予以纠正。裕隆公司该项上诉理由成立，本院予以采纳。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持光山县人民法院（2015）光民初字第00146号民事判决第二、三项。
二、变更光山县人民法院（2015）光民初字第00146号民事判决第一项为：裕隆公司于本判决生效后10日内偿付王全军的工资福利款23280元，陪护款16608.67元，一次性伤残就业补助金84075.42元，伙食补助费1800元、交通住宿费用1200元，一次性伤残补助金21340元，一次性工伤医疗补助金32336.7元，合计款额18064.79元。
一、二审诉讼费各4660元，由裕隆公司各承担3900元，王全军各承担760元
本判决为终审判决。
审判长 陶加峰
审判员 李 虎
审判员 邱世财
二〇一五年八月二十四日
书记员 高 星