山东省巨野县人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁1724民初2747号原告：蔡玉良，男，1957年2月8日出生，汉族，农民，住巨野县。委托诉讼代理人：蔡国营（原告之子），男，1988年12月8日出生，汉族，农民，住巨野县。委托诉讼代理人：史同杰，巨野鑫正法律服务所法律工作者。被告：刘会斋，男，1968年2月11日出生，汉族，农民，住巨野县。委托诉讼代理人：陈自乾，巨野达正法律服务所法律工作者。被告：宋华（化）合，男，1972年3月10日出生，汉族，居民，住巨野县。委托诉讼代理人：张朝军，山东天地方圆律师事务所律师。原告蔡玉良与被告刘会斋、宋化合提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年7月13日立案后，依法适用简易程序审理。本案在审理过程中发现有不宜适用简易程序的情形，依法裁定转为普通程序审理。2016年9月10日，原告申请对其伤残等级、护理期限及后续治疗费鉴定，2016年11月30日，菏泽巨野县人民医院司法鉴定所出具了司法鉴定意见书。本院分别于2017年4月8日和6月2日公开开庭审理了本案。原告蔡玉良的委托诉讼代理人蔡国营、史同杰，被告刘会斋及其委托诉讼代理人陈自乾，被告宋化合及其委托诉讼代理人张朝军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蔡玉良向本院提出诉讼请求：1、判令二被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金等50000元；2、诉讼费由二被告承担。本案在审理过程中原告变更诉讼请求数额为1437541.11元。事实与理由：被告刘会斋雇佣原告蔡玉良等为被告宋化合建设楼房，2016年5月19日，在四楼施工时，因被告宋化合所租用的吊篮及电机发生故障，铁丝绳及料兜将原告挂落，使原告从四楼摔下，原告被送往巨野县人民医院住院治疗，期间被告刘会斋支付了医疗费15，000元。自此以后，二被告对原告不管不问。为此，原告诉至法院请求判如所请。被告刘会斋辩称，1、对该事故的发生被告宋化合应负主要责任。该事故是因被告宋化合提供的吊运水泥的器械发生故障而发生的，被告宋化合提供的吊运器械的承载力、运转力、稳定性、安全性均不合格，并且是建的是五层楼房，被告宋化合应当提供正规吊车吊运水泥。2、原告在工作中没有安全操作，疏忽大意，该松手时没有松手，应当承担次要责任。3、被告刘会斋不应承担责任。被告刘会斋只是联系活，代领工钱分给其他工人，和其他人是合伙关系，事情发生后，被告刘会斋出于人道主义支付给了原告15000元，已尽了自己的责任。因此，被告刘会斋不应再承担责任。被告宋化合辩称，1、被告宋化合与原告蔡玉良之间不存在雇佣关系，对原告受到的伤害不应当承担赔偿责任。原告陈述是受被告刘会斋雇佣，充分说明原告与被告刘会斋存在雇佣劳动关系。2、原告进行吊运作业，没有按照安全规范操作机械，是本次事故发生的主要、直接原因，对本次事故的发生存在过错；被告刘会斋作为原告雇主，管理不到位，对本次事故的发生也存在过错。3、被告宋化合与被告刘会斋之间属于承揽合同关系，被告宋化合作为定作人不承担风险责任。原告诉请被告宋化合承担赔偿责任于法无据。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告蔡玉良提交证据如下：1、原告申请法院调查的证人蔡某、王某的证言。证明原告与被告刘会斋是雇佣关系。蔡某证明，证人和原告蔡玉良及建筑班的其他人都是被告刘会斋雇佣的，活是被告刘会斋承包的，他发给工人工资。被告宋化合的房子的建设及装修是被告刘会斋承包的，事故发生那天的早八、九点钟，原告在四楼上料，因简易吊车（俗称爬山虎）没安装好，简易吊车倾倒，将原告拽了出去，原告从四楼摔下。谁在四楼安装的简易吊车证人不清楚。简易吊车是被告宋化合提供的。证人王某证明，被告刘会斋承包工程，但没资质，原告和证人及其他工人跟着他干活，被告刘会斋发工资，工程赔赚与工人无关。事故发生当天，原告蔡玉良在四楼接料，工作期间不知怎么回事原告就跟着简易吊车（爬山虎）掉了下来。简易吊车是被告宋化合提供的。2、原告分别于2016年5月19日、2016年7月16日在巨野县人民医院住院病历各一份，证明原告因摔伤在巨野县人民医院住院治疗62天。3、住院收费票据2张，菏泽市居民基本医疗保险统筹费用结算单两份，证明原告两次住院花医疗费87007.30元，报销后原告支付了医疗36652.07元。4、菏巨司鉴所【2016】临鉴字第529号司法鉴定意见书一份，证明原告的伤残程度为II级伤残。原告住院期间二人护理37日，一人护理25日，出院后一人终身护理依赖。原告的后续治疗费为8000元。5、赔偿清单一份。证明原告要求被告赔偿的各项损失的计算标准。6、护理人员身份证、劳务合同复印件、三个月工资单复印件，证明原告护理人员的身份及收入情况。经质证，被告刘会斋对证据1中证人陈述的被告刘会斋与包括原告在内的其他工人是雇佣关系有异议，认为他们是合伙关系。对其他内容无异议。对证据2和证据3的真实性无异议，对其关联性提出异议，认为被告刘会斋的责任很小。对证据4提出异议，认为鉴定的伤残等级过高，要求重新鉴定。对证据5提出异议，原告护理费、误工费、精神抚慰金的计算标准过高。对证据6的护理人员的身份无异议，对其劳务合同及工资单提出异议，认为其工资收入不能作为护理费的技术标准。被告宋化合对证据1证人陈述的简易吊车（爬山虎）的部分有异议，对其他部分无异议。对证据2、3、4、5、6的质证意见同被告刘会斋的质证意见相同。被告宋化合提供证据如下：1、涉案的小型吊运机（爬山虎）照片一组，证明涉案小型吊运机是正规厂家生产的合格产品，符合使用条件及小型吊运机的正确安装方式。2、被告宋化合与于际存之间的谈话录音，证明原告受雇于被告刘会斋，3、被告宋化合与原告蔡玉良的通话录音，证明原告受雇于被告刘会斋，工资由被告刘会斋发放。4、被告宋化合房屋木工活的承包人程相民的录音录像，证明被告刘会斋作为包工头，承包了宋化合扩建房屋土建的活。经质证，原告蔡玉良对证据1提出异议，要求原告提供原件。对证据2、4无异议。对证据3的证明目的无异议，对其中部分内容提出异议，认为原告的有些陈述是在被告宋化合的诱导下陈述的。被告刘会斋对证据1提出异议，要求提供原件。对证据2、3、4提出异议，认为三位被录音人陈述的不是事实，被告刘会斋与原告不是雇佣关系，与其他人是合伙关系。对原、被告无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对原、被告有异议的证据，本院认定如下：原告申请法院调查的证人蔡某、王某的证言与被告宋化合提供的三份录音录像能相互印证，均能证明被告刘会斋承包了被告宋化合的房屋扩建工程，原告蔡玉良等工人均受雇于被告刘会斋，对以上该部分证据的证明力本院予以确认。对于原告提交的菏巨司鉴所【2016】临鉴字第529号司法鉴定意见书，二被告均提出异议，要求重新鉴定，但在本院规定的期限内未缴纳书面申请及相关费用，应视为对该权利的放弃，本院确认为有效证据。对于原告提供的劳动合同及陪护人蔡国营和蔡高练的工资单，二被告虽提出异议，但未提供相反证据反驳，对其证明力本院予以认定。根据当事人的陈述和经审查确认的的证据，本院认定事实如下：被告刘会斋经常承包农村建房的建筑工程，但没有取得相关建筑资质。2016年5月，被告宋化合将自己房屋的扩建、改建和装修工程承包给被告刘会斋，被告刘会斋雇佣包括原告蔡玉良在内的工人承建该工程，由被告刘会斋按天支付原告工资。在对被告宋化合房屋进行室内装修时，因使用大型吊车无法上料，建筑队就用被告宋化合提供的简易吊车（俗称爬山虎）上料。2016年5月19日上午，在对四楼进行室内装修时，原告负责用简易吊车上料，在上料过程中，由于原告操作不当，致使简易吊车从四楼掉下，并将原告带出楼房，将原告摔伤。原告摔伤后当即被送往巨野县人民医院住院治疗，原告的伤经医生诊断为1、不完全截瘫；2、腰椎骨折；3、椎管狭窄；4、多发性骨折；5、肺挫伤；6、液气胸；7、带状疱疹。住院治疗37天，护理级别为一级护理，花医疗费73608.90元，被告刘会斋支付原告医疗费15000元。2016年7月16日，原告再次入住巨野县人民医院住院治疗25天，花医疗费13398.40元。两次住院报销医疗费50355.23元。2016年11月30日，菏泽巨野县人民医院司法鉴定所对原告的伤残程度、护理人数及期限、后续治疗费进行了鉴定，鉴定意见为：原告的伤残程度为二级伤残；原告的护理人数及期限为住院期间二人护理（一级护理）37日，一人护理（二级护理）25日，出院后一人终身护理依赖；后续治疗费需人民币捌仟元。原告支出鉴定费和照相费2500元。本院认为，被告宋化合将自己所有的房屋承包给被告刘会斋承建，被告刘会斋雇佣原告蔡玉良等建房装修，被告宋化合与被告刘会斋形成的是承揽合同关系，原告蔡玉良与被告刘会斋形成的是雇佣合同关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担责任。”上料期间，因原告操作不当致使自己受到伤害，原告存在一定的过错，对该事故的发生应承担次要责任。被告刘会斋作为接受劳务一方，应承担主要责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”被告刘会斋未取得相关建筑资质，被告宋化合将房屋承包给被告刘会斋建设，存在选任过失，因此，对该事故的发生应承担相应的赔偿责任。综合本案情况，原告蔡玉良应承担30%的责任，被告刘会斋承担60%的责任，被告宋化合承担10%的责任。最高人民法院《关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”被告刘会斋辩称，其与原告等不是雇佣关系，但被告刘会斋未提供证据证明，其辩称不能成立，本院依法不予采纳。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下称《司法解释》）第十七条第一款、第二款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”《司法解释》第十九条第一款规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”原告第一次住院治疗花医疗费73608.90元，第二次住院花医疗费13398.40元，共花医疗费87007.30元，扣除原告报销的50355.23元，原告实际支出医疗费36652.07元。有医院出具的收费单据、病历为证，本院予以认定。《司法解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”原告蔡玉良系农村户口，没有固定收入，且未向本院提供其最近三年的平均收入状况，其误工费计算标准应参照上年度农民人均纯收入13954元，即每日38.23元计算。原告于2016年5月19日住院治疗，2016年11月30日定残，其误工时间为194天，误工费为38.23元×194天=7416.62元。《司法解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”原告第一次住院由其两个儿子蔡高练、蔡高营两人护理，蔡高练在巨野县建义贸易有限公司打工，月收入为4650元（155元/天），蔡高营在巨野县奥翔木业有限公司打工，月收入5300元（176.67元），因此，原告第一次住院的护理费为（155元/天+176.67元）×37天=12271.79元。原告第二次住院由蔡高营护理，其护理费为176.67元×25天=4416.75元。原告出院后一人终身护理依赖，其护理费的计算标准应按照误工费规定的标准计算，为13954元×20年=279080元。原告的护理费共计为12271.79元+4416.75元+279080元=295768.54元。《司法解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”原告未向本院提交交通费的正式票据，原告要求被告支付交通费1000元，本院依法不予支持。《司法解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”原告住院伙食补助费按当地国家机关一般人员的出差伙食补助费80元/天的标准计算，原告的住院伙食补助费为：80元/天×（37天+25天）=4960元。《司法解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”原告的残疾赔偿金的计算标准应当按照上一年度山东省农村居民人均纯收入的13954元计算，为：13954×20年×90%=251172元。以上，原告的损失为：医疗费36652.07元，误工费7416.62元，护理费295768.54元，住院伙食补助费4960元，残疾赔偿金251172元，后续治疗费8000元，鉴定费2500元，共计606469.23元。原告应承担606469.23元×30%=181940.77元，被告刘会斋承担606469.23元×60%=363881.54元-15000=348881.54元，被告宋化合承担606469.23元×10%=60646.92元。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。”原告受到的伤害对原告造成巨大精神伤害，原告精神抚慰金本院酌定为4000元。被告刘会斋承担3600元，被告宋化合承担400元。综上，被告刘会斋赔偿原告348881.5元+3600元=352481.54元，被告宋化合赔偿原告60646.92元+400元=61046.92元依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一、二款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、由被告刘会斋赔偿原告医疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、后续治疗费、鉴定费、精神抚慰金等共计352481.54元；二、由被告宋化合赔偿原告医疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、后续治疗费、鉴定费、精神抚慰金等共计61046.92元；三、驳回原告蔡玉良的其他诉讼请求。以上一、二项钱款，由二被告于本判决生效之日起十日内付清原告。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17738元，由原告负担10790元，被告刘会斋负担5958元，被告宋化合负担990元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审 判 长  程大银人民陪审员  于 飞人民陪审员  刘玉玲二〇一七年十一月二十二日书 记 员  刘 丽