安徽省宿州市埇桥区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宿埇民一初字第00623号
原告：王浩，男，汉族，农民，住安徽省宿州市埇桥区。
委托代理人：张道龙，安徽民之声律师事务所律师。
被告：王桂宝，男，汉族，农民，住安徽省宿州市埇桥区。
被告：刘根民，男，汉族，农民，住安徽省宿州市埇桥区。
上述二被告委托代理人：夏岩，宿州市埇桥区祁县镇法律服务所法律工作者。
原告王浩诉被告王桂宝、刘根民提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年12月27日立案受理后，依法由代理审判员张西勇适用简易程序，于2014年1月23日公开开庭进行了审理，原告王浩及其委托代理人张道龙、被告王桂宝、刘根民及其委托代理人夏岩均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王浩诉称：被告王桂宝系在农村为他人建房的包工头，无任何资质。2013年8月30日下午，被告王桂宝在给刘根民建房时，安排原告开铲车给搅拌机上料，由于电压低，搅拌机料斗无法抬起，王桂宝就让原告用铲车抬搅拌机的料斗，由于搅拌机的操作员操作不当，料斗没有上升，反而下降，将原告所开铲车压翻，导致原告的左脚夹在铲车的离合器盘上，致使左下肢大面积受伤。后被告王桂宝将原告送至大营卫生院救治，由于病情严重转到宿州市第三人民医院治疗34天，医药费21862.99元均已由王桂宝承担。原告的伤情于2013年12月13日经鉴定，构成九级伤残。原告在雇佣中受伤，作为房屋的发包方和包工头应当共同赔偿原告的损失。但因赔偿问题无法达成共识，原告诉至本院，请求两被告承担误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金等费用共计51143.12元。其中，误工费6157.84元、护理费2921.28元、营养费1020元、伙食补助费1020元、交通费680元、残疾赔偿金28644元、精神抚慰金10000元、鉴定费700元。被告王桂宝已经支付2000元营养费，还应赔偿原告49143.12元。
被告王桂宝辩称：并非其安排王浩驾驶铲车，而是原告自行开的；事故时所做工程系给第二被告刘根民做地平，而非建房；原告王浩系无证、酒后驾驶铲车，原告应承担事故的所有责任；在王浩住院期间，王桂宝安排了相关人员予以陪护，护理费、医药费、伙食补助费、交通费已由被告王桂宝承担；王浩出院后，王桂宝通过王某丁就赔偿事宜与王浩进行协调，双方达成协议，约定王桂宝一次性给付原告5000元，并且该款已履行；因此，依法应当驳回原告对王桂宝的诉讼请求。
被告刘根民辩称：当时系为刘根民做地平，该工程系承包给王桂宝的，刘根民不应当承担责任，依法应当驳回原告对其的诉讼请求。
在诉讼中，原告为证明其主张，向本院提交证据材料为：1、原告身份证复印件一份，证明原告主体资格；2、宿州市第三人民医院出入院记录等相关材料，证明原告的伤情和住院经过，共花去医药费21862.99元，已由王桂宝支付；3、安徽皖北医院司法鉴定所司法鉴定意见书及发票各一份，证明原告王浩伤残等级为九级，花去鉴定费700元；4、工资证明一份，证明原告与王桂宝之间系雇佣关系；5、证人王某甲证言，证明王浩系在跟王桂宝干活时受的伤，王浩不会开铲车；事故后是王桂宝和王桂宝的弟弟将王浩送去医院的，出院后王桂宝另外给了5000元，但其中包括工钱。
被告对原告提交证据材料发表质证意见为：对证据1、2、4没有异议；对证据3的异议为：对该鉴定的鉴定结果有异议，并且该鉴定为原告单方面委托，王浩内固定尚未取出，伤情尚未稳定，不符合鉴定的条件；对证据5的异议为：证人与原告系近亲属，与原告存在利害关系。
在诉讼中，被告王桂宝、刘根民为证明其抗辩理由向本院提交的证据材料为：1、证人王某乙证言，证明事故后，他去医院陪护了王浩两次，第一次七八天，第二次7天，参加陪护的还有王某甲、王某丙、王锋军、王桂宝；王浩系在开铲车为刘根民家捶地平时受的伤；2、证人王某丙证言，证明王浩是他送去医院的，医疗费、伙食费、护理费都是他送去医院的，一共送了2万元，他在医院护理了王浩两天半；3、证人王某丁证言，证明王浩出院后，通过他给了王浩2000元钱。
原告对被告提交证据材料发表质证意见为：三证人的证言只能证明送钱的事实，不能证明陪护的情况。
经过原告举证、被告质证，本院对原告提交证据材料认定如下：对证据1、2、4，证明内容客观真实、来源合法、与本案有关联性，两被告对此亦没有异议，本院予以认定；对证据3，原告做该鉴定时临床医疗已经终结，且在损伤后3个月进行的，符合鉴定的时机，被告虽提出异议，但在本院指定的三日期限内未申请重新鉴定，本院对该证据予以采用；对证据5中王浩系在跟王桂宝干活时受的伤，王浩不会开铲车，事故后是王桂宝和王桂宝的弟弟将王浩送去医院的，出院后王桂宝另外给了5000元的证明内容，本院予以采信，对该5000元中包括王浩工钱的证明内容，证人并未明确说明工钱的具体数额，本院对该部分证明内容不予采信。
本院对被告提交证据材料认定如下：对证据1、3，以及证据2中王浩是证人王某丙送去医院的，医疗费是他送去医院的，证人王某丙在医院护理了王浩两天半证明内容，来源合法，与本案具有关联性，且与被告的陈述相互印证，具有客观真实性，本院对证据1、3以及证据2中的该部分证明内容予以采信；对证据2中的其他证明内容，无其他证据相印证，本院对该部分证明内容不予采信。
本案争议焦点：1、原告王浩与王桂宝之间是否存在雇佣关系；2、原告王浩在此次事故中的损失是多少；3、原告对该事故的发生自身是否存在过错；4、原告起诉要求被告刘根民承担连带赔偿责任有无法律依据。
经审理查明：被告王桂宝系在农村为他人建房的包工头，并无相关建筑资质。2013年8月30日下午，被告王桂宝在给刘根民家庭户捶地平时，原告王浩驾驶铲车给搅拌机上料，在该过程中原告所开铲车发生侧翻，导致原告的左脚夹在铲车的离合器盘上，致使左下肢大面积受伤。后王桂宝及王某丙将原告送至大营卫生院救治，由于病情严重当日转到宿州市第三人民医院，共计住院治疗34天，医药费21862.99元均已由王桂宝承担。住院期间，被告王桂宝曾让王某乙陪护原告王浩14天，让王某丙陪护2天。原告王浩并无驾驶四轮铲车的相关资质。原告的伤情于2013年12月13日经安徽皖北医院司法鉴定所鉴定，左足损伤构成九级伤残，花去鉴定费700元。出院后被告王桂宝支付给王浩5000元。但因后续的赔偿问题无法达成共识，原告诉至本院，请求两被告连带承担误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金等费用共计51143.12元。其中，误工费6157.84元、护理费2921.28元、营养费1020元、伙食补助费1020元、交通费680元、残疾赔偿金28644元、精神抚慰金10000元、鉴定费700元。被告王桂宝已经支付2000元营养费，还应赔偿原告49143.12元。
本院认为：关于本案的责任主体，本案事发时原告所从事的工程系被告王桂宝从刘根民处承包。两被告之间应系承揽合同关系。原告王浩与被告王桂宝之间存在雇佣与被雇佣关系，与被告刘根民之间并不存在雇佣关系。并且该工程系为被告刘根民家庭户捶地平，我国法律法规并未规定捶地平等相关地面修复建筑工程需具备相关资质，被告刘根民并不存在选任过错。因此，对原告要求被告王桂宝承担赔偿责任的诉讼请求，本院依法予以支持，对要求被告刘根民承担赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。
原告王浩住院34天，伤残等级为九级，定残日期为2013年12月13日，损失数额具体为：医药费21862.99元，营养费1020元（30元／天34天）、伙食补助费1020元（30元／天34天）、误工费6157.84元（59.21元／天104天）、交通费680元（20元／天34天）元、残疾赔偿金28644元（7161元20年20%）、精神抚慰金10000元、鉴定费700元；关于护理费，被告曾让王某丙、王某乙共陪护16天，有两证人的证言以及被告王桂宝的陈述相互印证，本院对被告王桂宝的该部分辩解予以采信，原告的护理费损失为1547.28元（85.92元／天18天）；上述损失数额共计71632.11元。另外，医药费21862.99元已全部由王桂宝支付，原告王浩出院后，被告王桂宝给付给王浩5000元，原告虽辩称该5000元中包括工钱，但未提供相关证据证明工钱的具体数额，因此对原告的该辩解，本院不予采信，该5000元及21862.99元应从总赔偿数额中扣除。对于被告关于赔偿数额的其他辩解，因未提供相关证据予以证明，本院不予采信。
原告王浩忽视自身安全，在并无驾驶操作四轮铲车相关资质的情况下仍然进行驾驶操作，对于该事故的发生自身具有一定的过错，对于损害后果的发生也应承担一定的责任，本院对原告应该承担的责任酌情确定为30%，本院对于被告的该部分辩解予以采信；被告虽辩称原告系酒后驾驶操作铲车，但未提供相关证据予以证明，本院不予采信。
综上，被告王桂宝应当承担的赔偿数额为：71632.11元（医药费21862.99元＋营养费1020元＋伙食补助费1020元＋交通费680元＋残疾赔偿金28644元＋精神抚慰金10000元＋鉴定费700元＋误工费6157.84元＋护理费1547.28元）（100%-30%）=50142.447元；扣除已经支付的26862.99元，被告王桂宝还应承担的赔偿数额为23279.49元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二十条、第十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、限被告王桂宝于本判决书生效后十日内赔偿原告王浩营养费、伙食补助费、交通费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费合计人民币23279.49元；
二、驳回原告王浩对被告王桂宝的其他诉讼请求；
三、驳回原告王浩对被告刘根民的诉讼请求。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费515元，由原告负担154.5元，被告王桂宝负担360.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提供副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。
代理审判员 张 西 勇
二〇一四年二月二十一日
书 记 员 王淑真（代）
附：本案适用相关法律条文
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。