湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂11民终2394号上诉人(原审原告)：张文山，男，1958年2月1日出生，汉族，住湖北省武汉市新洲区，委托诉讼代理人：卢芳，湖北思状律师事务所律师。上诉人(原审被告)：中国人寿财产保险股份有限公司武汉市中心支公司。住所地湖北省武汉市江汉区沿江一号购物中心B区二区*层****号。主要负责人：张玉成，该公司总经理。被上诉人(原审被告)：胡正海，男，1985年5月30日出生，汉族，住湖北省团风县。上诉人张文山、中国人寿财产保险股份有限公司武汉市中心支公司（以下简称“人寿财保武汉支公司”）因与被上诉人胡正海机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省团风县人民法院（2017）鄂1121民初15号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月21日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人张文山在本院二审审理过程中，向本院申请撤回上诉，本院已另行制作裁定书准许其撤回上诉。本案现已审理终结。人寿财保武汉支公司上诉请求：依法改判上诉人承担残疾赔偿金90014.40元，且不承担被扶养人生活费2968.88元。事实和理由：1、张文山系农业户口，且提供的租房证明上明确显示租房人为汪明，而非张文山，在无其他证据佐证的情况下不能按照城镇标准计算其残疾赔偿金；2、经查，被扶养人郭月梅享有农村居民社保，且其社保卡处于已领卡正常阶段，证明其有收入来源，故郭月梅不符合法定的被扶养人条件，上诉人不应承担被扶养人郭月梅的生活费。张文山、胡正海未予答辩。张文山向一审法院起诉请求：1、判令胡正海赔偿张文山各项损失共计人民币662442.56元，人寿财保武汉支公司在保险责任范围内先行承担赔偿责任；2、本案诉讼费用由胡正海、人寿财保武汉支公司承担。一审法院认定事实：2016年1月27日，胡正海驾驶鄂Ａ×××××号小型面包车由武汉市往团风县团风镇方向行驶，17时25分，行驶至团风县团风镇钢材大市场门前路段，与张文山骑行的电动车相撞，造成两车辆受损、张文山受伤的交通事故。该事故经交警部门认定，张文山无责任，胡正海承担事故的全部责任。张文山受伤后当即被送往团风县人民医院治疗，用去医疗费2030元。同日被转往华中科技大学同济医学院附属同济医院住院治疗，2016年2月26日办理出院手续，住院30天，用去医疗费95515.62元，出院诊断为：1、右额叶挫裂伤；2、Ⅲ级脑外伤；出院医嘱为：建议继续住院对症治疗。其中，2016年2月25日在华中科技大学同济医学院附属同济医院门诊治疗，用去医疗费4108.01元。2016年2月26日，在华中科技大学同济医学院附属同济医院住院治疗，2016年3月16日办理出院手续，住院19天，用去医疗费26778.21元，出院诊断为：脑外伤术后，出院医嘱为：1、注意休息及营养；2、定期复查；3、不适随诊。2016年3月19日，因头皮感染、脑脓肿再次到华中科技大学同济医学院附属同济医院住院治疗，2016年4月19日办理出院手续，住院31天，用去医疗费74863.25元，出院诊断为：1、脑外伤术后；2、头皮感染；3、脑脓肿，出院医嘱为：1、注意休息，加强营养，避免疲劳；2、建议加强陪护；3、定期复查，不适随诊。2016年6月8日，在武汉艾格眼科医院门诊治疗，用去医疗费150元。2016年6月20日，在中国人民解放军第一六一医院门诊治疗，用去医疗费462.80元。2016年8月9日，在华中科技大学同济医学院附属同济医院门诊治疗，用去医疗费1664.7元。2016年9月5日，在湖北省中西医结合医院门诊治疗，用去医疗费139元。同日，在该院住院，2016年9月12日办理出院手续，住院7天，用去医疗费5138.79元，出院中医诊断为：外科病、气血瘀阻症，西医诊断为：癫痫、手术后颅骨缺失，出院医嘱为：1、定时规律饮药；2、建议1月后复查血脂、肝功能、头部MRI；3、不适随诊。2016年9月22日，在湖北省人民医院门诊治疗，用去医疗费335.40元。2016年10月10日，在湖北省人民医院门诊治疗，用去医疗费711.20元。2016年10月17日，在湖北省人民医院门诊治疗，用去医疗费500元。2016年10月27日，在华中科技大学同济医学院附属同济医院住院治疗，于2016年11月2日全麻行颅骨修补术，2016年11月13日办理出院手续，住院17天，用去费用74809.58元，出院诊断为：1、颅脑缺损；2、外伤性癫痫，出院医嘱为：1、注意休息及营养，避免疲劳，加强陪护，继续口服抗癫痫药物治疗；2、定期复查；3、保持伤口局部干燥、避免感染；4、不适随诊。2016年10月17日，张文山向湖北省人民医院法医司法鉴定所申请对精神状态、伤残程度进行鉴定。2016年11月18日，该所作出鄂人医精鉴所【2016】精鉴字第550号司法鉴定意见书，认定：张文山脑外伤后智力障碍；脑外伤后癫痫；评定为Ⅸ级伤残，用去鉴定费2100元。2016年6月16日，张文山向湖北明鉴法医司法鉴定所申请对伤残程度、误工及护理时限、后期治疗费进行鉴定。2016年12月15日，该所作出鄂明医临鉴字【2016】第1926号司法鉴定意见书认定：张文山伤残程度属Ⅷ（八）级，增加赔偿系数10%，综合评定为Ⅶ（七）级伤残；误工期210日；护理期120日；后期治疗费据实结算，用去鉴定费1500元。人寿财保武汉支公司申请对湖北明鉴法医司法鉴定所作出的鄂明医临鉴字【2016】第1926号司法鉴定意见重新鉴定，2017年3月23日，武汉荆楚法医司法鉴定所受理，并于2017年5月12日作出武荆楚法鉴字【2017】第256号司法鉴定意见，认定：张文山伤残等级评定为八级，综合赔偿指数0.35；被鉴定人涉及精神损伤（伤残）的鉴定，以具有法医精神病鉴定资质的鉴定机构出具的鉴定意见为准；被鉴定人后期需行康复、复查、适当对症、抗癫痫等治疗，所需费用原则上按实际发生的合理费用赔付；误工时间自受伤之日至定残前一日；护理期限约需180日（自受伤之日起）。胡正海驾驶的鄂Ａ×××××号小型面包车在人寿财保武汉支公司投保了交强险和500000元的不计免赔第三者责任保险，保险期为2015年12月9日至2016年12月9日。另查明，张文山住院治疗期间聘请护工进行护理，2016年1月27日至4月16日期间用去护理费13650元，2016年10月27日至11月13日期间用去护理费2800元。胡正海垫付医疗费17000元。人寿财保武汉支公司垫付医疗费10000元。一审法院认为，张文山骑行电动车与胡正海驾驶的机动车发生道路交通事故造成张文山受伤住院治疗的事实清楚，责任划分明确，人寿财保武汉支公司应先在其承保的交强险理赔项目及限额内直接向张文山支付理赔金，人寿财保武汉支公司已垫付的医疗费10000元，应在本案赔款中予以扣减。张文山的损失扣除交强险赔付后的部分，由胡正海承担赔偿责任。对胡正海应承担的赔偿部分，因其驾驶的车辆在人寿财保武汉支公司投保了500000元不计免赔的第三者责任险，故应由人寿财保武汉支公司在第三者责任险约定的责任限额内赔偿。根据《最高人民法院关于适用的解释》第二百三十二条之规定，张文山若增加诉讼请求应在法庭辩论终结前提出。本案中，2017年1月21日一审法院组织的开庭审理法庭辩论已终结，而2017年5月25日仅仅组织当事人对武汉荆楚法医司法鉴定所出具的武荆楚法鉴字［2017］第256号司法鉴定意见进行质证，并未恢复到法庭辩论阶段，故对张文山增加的诉讼请求部分不予支持。张文山主张误工费按11830元／月计算，并提交了团风县双全机械设备有限公司出具的误工证明、团风县双全机械设备有限公司的营业执照复印件、与汪明的合作协议、汪明出庭作证的证人证言、销售产品开具的发票、张文山的银行账户流水等证据，但张文山提交的证据仅能认定张文山从事铝材批发及加工业，故应按批发和零售业标准35589元／年计算误工费，误工期限从张文山受伤之日算至第一次伤残鉴定定残前一日。护理费酌定按居民服务业标准31138元／年计算，护理时间按重新鉴定意见认定的护理天数扣减聘请护工护理时间确定。残疾赔偿金按重新鉴定意见和精神鉴定九级计算，精神鉴定为九级应增加3％赔偿系数。被扶养人生活费按农村居民人均生活消费支出10938元／年计算。住院伙食补助费酌定按50元／天标准计算。营养费酌定按30元／天标准计算。精神抚慰金酌定为15000元。交通费酌定为3000元。车辆维修费，因无车辆修理实际支出票据，不予支持。对医疗费、鉴定费予以支持。遂判决：一、张文山因此次交通事故受伤的损失共计580556．95元。［1、医疗费287226．56元；2、误工费35589元／年÷365天／年×323天=31493.83元；3、护理费13650＋2800＋31138元／年÷365天／年×（180-99）天=23360.08元；4、残疾赔偿金27051×20×38％=205587.60元；5、住院伙食补助费50元／天×104天=5200元；6、营养费30元／天×104天=3120元；7、被扶养人生活费10938元／年×5年×38％÷7=2968．88元；8、精神抚慰金15000元；9、鉴定费3600元；10、交通费3000元。］二、人寿财保武汉支公司在交强险内赔偿张文山120000元。［1、医疗费10000元；2、精神抚慰金15000元；3、残疾赔偿金95000元。］三、人寿财保武汉支公司在第三者责任险限额内赔偿张文山456956．95元。［1、医疗费277226．56元；2、误工费31493．83元；3、护理费23360．08元；4、残疾赔偿金110587.60元；5、住院伙食补助费5200元；6、营养费3120元；7、被扶养人生活费2968.88元；8、交通费3000元。］四、上述第二项、第三项之和576956.95元扣除人寿财保武汉支公司垫付医疗费10000元，人寿财保武汉支公司还应向张文山支付赔偿款566956.95元。五、胡正海垫付款17000元扣除其应承担的鉴定费3600元，余款13400应由张文山返还给胡正海。六、驳回张文山的其他诉讼请求。本院二审期间，各方当事人在法定举证期限内均未向本院提交新的证据。本院经审理查明，原审查明的事实属实。本院另查明，张文山受伤前一直居住在团风县城镇，其受伤前在团风县双全机械设备有限公司工作。本院认为，本案的争议焦点有以下两点：一、张文山残疾赔偿金应否按照城镇居民标准计算。参照最高人民法院民一庭关于《经常居住在城镇的农村居民因交通事故死亡如何计算赔偿费用的复函》的精神，人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被抚养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）或者农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准。本案中，受害人张文山虽是农村户籍，但张文山在一审中提交的团风县团风镇罗家窑社区居民委员会和团风鸿翔商业运营管理有限公司出具的关于张文山的居住证明、张文山与团风县双全机械设备有限公司法定代表人汪明签订的《合作协议书》、张文山2015年6月1日-2016年6月6日银行账户流水明细表等证据能够相互印证，形成证据链，共同证实张文山受伤前在团风县城镇境内从事商业经营活动，其经常居住地、收入来源地均在城镇。一审法院参照最高院复函精神按照城镇居民标准计算张文山的残疾赔偿金正确。二、张文山主张的被扶养人生活费应否支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。”依上述规定，被扶养人生活费的计算要根据扶养人丧失劳动能力的程度并结合被扶养人消费性支出情况确定。本案受害人张文山因交通事故构成八级伤残，应当认定其丧失部分劳动能力。郭月梅系张文山的母亲，年老体弱且没有稳定的收入来源，故需要张文山等子女进行扶养。现人寿财保武汉支公司提出郭月梅享有农村社保、有部分收入来源、不需要张文山进行扶养，对此，人寿财保武汉支公司并未提交相应的证据予以证明，且保险公司提出的该项社保能否满足和保障被扶养人郭月梅日常生活需要不得而知，在没有充分证据证实郭月梅有稳定的收入来源的情况下，应依法支持被扶养人生活费。综上所述，人寿财保武汉支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3185元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司武汉市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘小成审判员  宋顺国审判员  张 敏二〇一七年十二月二十一日书记员  吴慧娟