河北省定兴县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）定民初字第131号
原告张井文，农民。
委托代理人ＸＸ清，定兴县城区中信法律服务所法律工作者。
被告张善森，农民。
委托代理人韩三龙，河北元恒律师事务所律师。
被告张金明，农民。
委托代理人卢鹏程，定兴县法律援助中心法律工作者。
被告梁凤，农民。
被告张义，农民。
被告张胜英，农民。
被告崔启，农民。
被告崔宝良，农民。
原告张井文与被告张善森、张金明、梁凤、张义、张胜英、崔启、崔宝良提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张井文及其委托代理人ＸＸ清、被告张善森及其委托代理人韩三龙、被告张金明及其委托代理人卢鹏程到庭参加了诉讼，被告梁凤、张义、张胜英、崔启和崔宝良经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告张井文诉称，被告张善森常年雇佣人从事拆房、建房等建筑工程，2013年3月被告张善森开始雇佣原告张井文。2013年3月26日原告张井文随张善森前往被告张金明家拆除旧房。张善森指示原告张井文由南向北掏挖墙底拆墙。被告张金明、张善森在现场均未采取任何安全保障防护措施。在拆墙过程中，墙体突然倒塌将原告张井文砸伤。随后原告张井文在中国人民解放军总医院、定兴县医院住院治疗，花费巨额医药费。事发后，被告张善森负担了4800元医药费，被告张金明分文未出。根据《村庄和城镇规划建设管理条例》第23条“承担村庄、集镇规划内建筑工程施工任务的单位必须具有相应的施工资质等级证书或者资质审查证书，并按照规定的经营范围承担施工任务。在村庄、集镇规划内从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，须按照有关规定办理施工资质审批手续”。被告张善森不具备施工资质，且在施工过程中未采取相应的安全防护措施，致使原告张井文在从事雇佣活动中遭受人身损害。被告张金明作为业主和发包方，将房屋发包给不具备村镇建筑施工资质及安全生产条件的被告张善森拆除。拆房过程中二被告均未采取任何安全保障、防护措施，致使原告张井文在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告张善森、张金明应承担连带赔偿责任。故诉至法院，要求被告张善森、张金明赔偿医疗费、二次手术费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、精神损失费等共计177637.9元并承担诉讼费用。
被告张善森辩称，被告张善森与原告张井文不存在雇佣关系，不应承担责任。原告张井文所述并非事实，被告张善森没有雇人进行拆房，而是自发在一起打零工，拆除旧房不受被告张善森的指示。原告在干活过程中存在过错，掏挖墙体时原告没有充分注意安全，在旁边吸烟，墙体倒塌时未能及时躲开。
被告张金明辩称，被告张金明与原告张井文不存在雇佣关系，被告张金明与被告张善森之间为承揽关系。原告张井文在拆房过程中存在过错，被告张金明不应当承担赔偿责任。原告张井文的损失应由被告张善森赔偿。
被告梁凤、被告张义、被告张胜英、被告崔启和被告崔宝良未答辩。
经审理查明，2013年3月份，被告张金明对位于定兴县杨村乡杨村的旧房进行拆除，被告张金明与被告张善森协商由被告张善森找人拆除旧平房6间，每间房800元，共计4800元。被告张善森找到被告梁凤、张义、张胜英、崔启、崔宝良和原告张井文等人干活，约定每日给付工资80元。2013年3月26日，原告张井文和被告张善森、梁凤、张义、张胜英、崔启和崔宝良在拆除被告张金明的旧房墙体时，墙体倒塌致使原告张井文被砸受伤。原告张井文于3月27日被送往中国人民解放军总医院住院治疗10天，后转到定兴县医院继续住院治疗17天，经诊断为颌面部骨折、左侧肋骨骨折、左肩胛骨骨折等，支出医疗费63636.3元。定兴县医院于2013年6月18日出具的诊断证明建议原告休息3个月、需陪护、营养支持。定兴县司法医学鉴定中心于2013年8月26日出具司法鉴定意见书，原告张井文伤残等级为七级，支出鉴定费800元。原告张井文母亲梁玉香于1930年8月23日出生，张井文兄弟姐妹五人。事故发生后，被告张善森向原告张井文支付现金4800元。上述事实有原被告陈述、定兴县医院诊断证明3份、病案1份、用药明细1份、医疗费票据7张、中国人民解放军总医院诊断证明1份、病案1份、用药清单1份、出院介绍信1份、医疗费票据10张、定兴司法医学鉴定中心司法鉴定意见书1份、鉴定费票据1张、户口本1份、定兴县公安局杨村派出所证明1份、本院于2015年5月27日对被告梁凤、张义、张胜英送达参加诉讼通知书时录制的视频资料和2015年6月1日对被告崔宝良、崔启之妻李素兰所做的询问笔录予以证实。
本院认为，被告张善森组织原告张井文等人组成临时施工队，由被告张善森向原告张井文等人按日分发工资，原告张井文、被告梁凤、张义、张胜英、崔启、崔宝良与被告张善森之间为提供劳务关系，原告张井文受到的损害，应根据原告张井文与被告张善森各自的过错承担相应的责任，被告梁凤、张义、张胜英、崔启、崔宝良不应承担责任。被告张善森作为接受劳务者应提示施工人员注意安全，采取一定的安全防范措施，被告张善森未尽到安全保障义务，对损害发生具有一定过错，应承担相应的赔偿责任，原告张井文作为完全民事行为能力人在施工中未尽到安全注意义务，对损害的发生也存在一定过错，应相应减轻被告张善森的赔偿责任。考虑原、被告过错程度及本案具体情况，以原告张井文自行承担40%、被告张善森承担60%的赔偿责任为宜。被告张善森与被告张金明协商由张善森等人为被告张金明家拆除旧平房6间，每间房800元，共计4800元，被告张善森与被告张金明之间为承揽合同关系。农民自建低层住宅的安全生产管理不适用《建设工程安全生产管理条例》关于建设单位应当将拆除工程发包给具有相应资质等级的施工单位的规定，被告张金明作为房主在选任上没有过失，其不应承担赔偿责任。原告张井文遭受损失为医疗费63636.3元、住院伙食补助费1350元（每天50元×住院27天）、营养费1350元（每天50元×住院27天）、误工费6332.88元［2014年河北省从事农、林、牧、渔业职工平均工资15410元÷365天×150天（自2013年3月26起计算至定残前一天）］、护理费4329元［37元/天×117天（住院27天+休息3个月）］、残疾赔偿金64648元（2012年度河北省农村居民人均年纯收入8081元×20年×40%）、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费2145.6元（2012年度河北省农村居民人均年生活消费性支出5364元×5年×40%÷5人）、鉴定费800元，合计149591.78元。被告张善森承担60%的赔偿责任，计89755.07元，已支付4800元，应再赔偿84955.07元。原告张井文要求被告赔偿交通费1000元，未提交证据证实，不予支持。原告要求被告赔偿二次手术费5000元，因其提交的诊断证明有涂改痕迹，不予支持，原告可待实际发生后另行起诉。原告要求被告赔偿精神损失费10000元，数额过高，以5000元为宜。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条,第二十二条,第二十六条,第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条,第十七条,第十八条,第十九条,第二十条,第二十一条,第二十三条,第二十四条,第二十五条,第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条之规定，判决如下：
一、被告张善森于本判决生效后三日内赔偿原告张井文医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费等共计89755.07元（扣除已支付的4800元，应再赔偿84955.07元）；
二、驳回原告张井文的其它诉讼请求。
如果未按判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3852元，由原告张井文负担1906元，被告张善森负担1946元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河北省保定市中级人民法院。
审 判 长 韩春玲
审 判 员 刘俊锋
代理审判员 于 辉
二〇一五年七月十七日
书 记 员 李晨辉