上海市静安区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）静民一（民）初字第1586号
原告上海枫蓝商务酒店有限公司。
法定代表人赵晓薇。
委托代理人姚青，上海恒建律师事务所律师。
被告谢丹珍。
委托代理人华绿蘅，上海庄正权律师事务所律师。
原告上海枫蓝商务酒店有限公司与被告谢丹珍均不服上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决而分别向本院提起劳动合同纠纷诉讼。本院受理后，根据起诉先后顺序，以上海枫蓝商务酒店有限公司为原告，以谢丹珍为被告，予以并案审理。本案依法先由审判员倪强独任审判，后组成合议庭，分别公开开庭进行了审理。原告上海枫蓝商务酒店有限公司的委托代理人姚青、被告谢丹珍的委托代理人华绿蘅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2007年11月1日，被告进入原告处工作，双方签订了期限为2007年11月1日起至2013年6月30日止的劳动合同，被告的劳动岗位为前台服务员。2012年11月15日，双方解除劳动合同。现原告认为，首先，按照工资支付暂行规定，用人单位书面记录支付劳动者工资的材料保留两年，故原告支付的加班费应该从2011年3月至2012年10月，现根据原告处的工资单显示，原告已向被告支付了2011年9月之前的加班工资。根据原告计算，2011年10月至2012年10月被告实际加班时间为75.76小时，原告应该支付被告加班费人民币1，010元（以下币种同）；其次，根据《企业职工带薪年休假实施办法》，被告2012年依法享有5天带薪年休假，现被告在2012年10月31日擅自离职，原告两次书面通知被告上岗均未果，为此原告在2012年11月15日解除了双方的劳动合同，并将被告的缺勤作为被告休年休假处理，故该年休假折算被告实际工作时间后为4天，被告均已使用，原告也无需向被告支付带薪年休假折薪；再次，被告在仲裁时要求原告支付2011年11月1日至2012年9月30日未签订劳动合同的双倍工资差额和解除劳动合同的经济补偿，未获得仲裁裁决支持，原告对此无异议。综合上述理由，原告特起诉要求1、原告支付被告2011年10月至2012年10月的加班工资1，010元；2、原告不支付被告2012年度未休年休假折算工资1，000.68元。
被告辩称，2007年11月，被告进入原告处担任前台服务工作。2008年双方续签一年的合同，2009年之后原告虽经被告多次催告，但迟迟不与被告签劳动合同，甚至在未经得被告同意的前提下相继出具了两张退工单，并办理了招退工手续。现被告认为，首先，原告处用工不规范，在2011年10月1日解除劳动合同后，未及时与被告签订新的劳动合同；其次，被告自进入原告处工作期间一直采用“做二休二”或者“做一休一”的工作方式，工作时间更是长达12小时，被告每月工作时间在180小时，已经超过了国家规定的每月标准工作时间166.64小时，现原告已经支付了平日正常加班已经支付的加班费，但仍应支付被告超过标准工作时间的这部分时间的加班费；再次，被告在原告处实际工作至2012年10月31日，故被告还应支付原告4天的未休年休假折算工资；最后，被告在收到退工单及劳动手册后，原、被告之间的劳动关系即已经解除，之后被告在没有书面劳动合同的情况下为原告工作至10月31日，按照《上海市劳动合同条例》的规定，因原告过错解除劳动关系，原告还应支付被告相应工作年限的经济补偿。综合上述理由，被告起诉要求原告1、支付被告2011年11月1日至2012年9月30日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额22，272.18元；2、支付被告2007年11月1日至2012年10月31日期间延时加班工资14，413.65元；3、支付被告2012年未休年休假折算工资1，000.68元；4、支付被告因原告过错而导致双方解除劳动关系经济补偿金13，750元。
经审理查明，2007年11月1日，被告进入原告处从事服务员工作，工作时间为“做二休二”或者“做一休一”（早班8：00-20：00，晚班20：00-8：00）。入职当日，双方签订了一份期限为2007年11月1日起至2013年6月30日止的劳动合同。2012年8月27日，原告向被告出具了两份退工证明，日期分别为2011年10月1日和2012年6月30日，并将劳动手册退还被告。之后被告继续在原告处工作至2012年10月31日，期间原告正常向被告发放工资。
2012年10月15日，被告向上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付被告违法解除劳动合同的赔偿金30，197.40元（针对2012年6月30日的退工证明）。2012年11月23日，该仲裁委员会作出仲裁裁决，对被告的仲裁请求未予支持。被告不服该仲裁裁决向本院提起诉讼，2013年2月20日，本院一审以原告虽然交付被告两份退工单，但被告在收到退工单后依然在原告处工作，原告亦正常发放工资，双方之间仍正常履行劳动权利和义务等为由，判决，对被告的诉讼请求亦未予支持。被告不服一审判决，向上海市第二中级人民法院提出上诉。2013年4月22日，上海市第二中级人民法院以与一审相同理由，终审维持本院判决。
2013年3月15日，被告再次向上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告1、支付被告2011年11月1日至2012年9月30日未订立劳动合同的双倍工资差额22，272.18元；2、支付被告2007年11月1日至2012年10月31日的加班工资14，413.65元；3、支付被告2012年年休假折算工资1，170.30元；4、支付被告解除劳动合同的经济补偿15，098.70元。2013年5月10日，该仲裁委员会作出仲裁裁决，裁令原告支付被告2007年11月至2012年10月的加班工资2，501.49元、2012年度未休年休假折算工资1，000.68元，对被告其余仲裁请求未予支持。双方均不服该仲裁裁决，遂涉诉。
又查，双方当事人确认被告在原告处2011年3月至2012年10月的工作情况：2011年3月做一休一，工作14天（均为晚班）；2011年4月做二休二，工作15天（7天早班、8天晚班）；2011年5月做二休二，工作16天（8天早班、8天晚班）；2011年6月至8月做一休一，每月工作15天（均为晚班）；2011年9月做二休二，工作13天（6天早班、7天晚班）；2011年10月做二休二，工作15天（7天早班、8天晚班）；2011年11月做二休二，工作15天（8天早班、7天晚班）；2011年12月至2012年4月做一休一，每月工作15天（均为晚班）；2012年5月做二休二，工作15天（7天早班、8天晚班）；2012年6月做二休二，工作15天（8天早班、7天晚班）；2012年7月做二休二，工作15天（7天早班、8天晚班）；2012年8月做二休二，工作13天（8天早班、5天晚班）；2012年9月做二休二，工作15天（7天早班、8天晚班）；2012年10月做一休一，工作15天（均为晚班）。其中，法定节假日工作情况为：2011年4月5日晚班、2011年6月6日晚班、2011年9月12日晚班、2012年10月2日晚班。
另查，被告2007年11月至2011年3月期间每月基本工资1，300元；2011年4月至9月期间每月基本工资1，500元；2011年10月至2012年6月每月基本工资1，800元（根据被告提供的工资单反映：2011年10月至11月另有绩效工资每月200元，2011年12月至2012年6月另有绩效工资每月700元）；2012年7月至10月每月基本工资1，500元（根据被告提供的工资单反映每月另有绩效工资600元）。
再查，根据被告提供的工资单反映，原告在2012年1月除记载所支付的法定节假日加班工资之外，另支付被告100元加班工资。
上述事实有原告提供的劳动合同、考勤表、仲裁裁决书、民事判决书，被告提供的退工证明、工资单等为证，并经本庭查证属实，依法应予确认。
审理中，原告另表示：1、用餐时间为早班2餐、晚班1餐，每次用餐时间为0.5小时，且用餐均不在岗位上，该时间应在工作时间中予以扣除，为此原告提供了员工手册及劳动合同为证，为证明被告知晓原告员工手册中关于用餐时间的规定；2、对于年休假折算工资则确认仲裁裁决认定的数额1，000.68元。被告另表示：1、虽早班用餐2餐、晚班无用餐时间，但实际上被告一直在岗位上就餐，故该用餐时间不能扣除在工作时间之外；2、对于原告提供工资单上所列的加班工资，不予认可，认为支付的是法定节假日的加班工资，现被告主张的是延时加班，该部分加班工资原告并未支付。同时被告还提供了2008年2月工资单，称工资单上记载的加班工资为夜班费，对此未获得原告的认可；3、对于解除劳动合同经济补偿金，被告主张的是2011年10月1日劳动合同解除的经济补偿金；4、对于年休假折算工资同意仲裁裁决的数额1，000.68元。因双方各执己见，致调解不成。
本院认为，公民、法人的合法权益受法律保护。本案争议焦点有四，一是原告是否应支付被告2011年11月1日至2012年9月30日未签订书面劳动合同的双倍工资差额？二是原告是否应支付被告2007年11月1日至2012年10月31日的加班工资？三是原告是否应支付被告2012年未休年休假折算工资？四是原告是否应支付被告解除劳动合同的经济补偿金？针对上述争议焦点，本院逐条予以分析认定：
（一）根据生效民事判决的认定，双方之间签有期限为2007年11月1日至2013年6月30日的劳动合同，虽然原告存在违规为原告办理退工手续的情形，但鉴于双方之间劳动合同的权利义务直至2013年10月31日仍在正常履行，应视为在该期间内双方的劳动合同依然存续，故被告要求原告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院难以支持。
（二）关于加班工资的问题：首先，2007年11月1日至2011年2月的加班工资，原告提供了自制的工资单证明其已经足额支付了加班工资，被告对此不予认可，而按照相关规定，对于工资支付凭证等相应涉及劳动者的材料，用人单位一般应保存两年，被告在2013年3月向仲裁机构申请仲裁，故对于2011年3月之前被告存在加班以及原告并未足额支付加班工资，举证责任在被告。现庭审中，被告虽提供了证据，但该证据并不足以证明被告需要证明的事实，故对于前述期间的加班工资，原告无需再行支付；2011年3月至2012年10月的加班工资，现双方均同意按照每月实际工作时间扣除每月166.64小时法定工作时间计算加班工资，本院予以准许。现按照原告陈述早班用餐两次，晚班用餐一次，每次0.5小时，为此原告提供了员工手册等为证，被告虽对此否认，但其提供的证人证言尚不足以推翻原告的陈述，且原告陈述本身亦符合常理，故本院采信原告陈述，确认早班工作时间为11小时、晚班工作时间为11.5小时。庭审中，原告表示在2011年10月之前已经足额支付加班工资，之后在2012年几个月里也支付了加班工资，被告对此则表示支付的加班工资为法定节假日加班工资，对此原告庭审中提供了2012年4月至10月的相应加班工资计算方式，但纵观原告的计算方法，计算的数额与实际支付的数额之间并不匹配，故本院采信被告陈述，认定该期间支付的加班工资并非被告所主张的延时加班工资。至于加班工资基数，双方庭审中各执己见，对此结合在案证据以及双方确认的事实后本院认为，现根据双方确认的工资构成：2011年10月至11月剔除法定节假日加班工资、提成等实际基本工资（基本工资＋绩效工资）为2，000元、2011年12月至2012年6月剔除法定节假日加班工资、提成等实际基本工资（基本工资＋绩效工资）为2，500元、2012年7月至10月剔除法定节假日加班工资、提成等实际基本工资（基本工资＋绩效工资）为2，100元，该金额应作为加班工资的计算基数。至于2011年3月至2011年9月，根据查明的事实双方确认的基本工资为1，500元，但对于其他工资构成双方各执一词，对此本院结合双方确认的2012年7月至10月工资单的记载，确定2011年3月至2011年9月期间的绩效工资为600元，该款与前述1，500元相加后作为被告该期间内加班工资的计算基数。
综上，根据该期间原告实际工作情况以及法定节假日加班的情况等，本院确定原告应支付被告加班工资889.78元，扣除原告已经在2012年1月支付的100元，原告还应支付被告加班工资789.78元。
（三）原告认为被告在2012年10月31日之后未工作，直至原告2012年11月15日解除双方之间的劳动合同，期间原告已经让被告休了4天年休假，故原告不应再支付未休年休假折算工资，对此，原告在被告不认可的前提下有义务向法庭提供证据。然至法庭辩论终结，原告并未提供已安排被告休假的证据，故原告仍应支付被告4天未休年休假折算工资，现双方确认4天未休年休假折算工资为1，000.68元，本院予以准许。
（四）关于该项诉讼请求，被告庭审中明确其要求主张的是原告2011年10月1日解除劳动合同的经济补偿金，基于前述第一项争议焦点同样理由，本院对被告该项诉讼请求，亦不予支持。
综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十一条的规定，判决如下：
一、原告上海枫蓝商务酒店有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告谢丹珍2011年3月至2012年10月的加班工资789.78元；
二、原告上海枫蓝商务酒店有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告谢丹珍2012年年休假折算工资1，000.68元；
三、原告上海枫蓝商务酒店有限公司要求不支付被告谢丹珍2011年11月1日至2012年9月30日未订立劳动合同的双倍工资差额22，272.18元的诉讼请求，应予支持；
四、原告上海枫蓝商务酒店有限公司要求不支付被告谢丹珍2007年11月1日至2011年2月的加班工资的诉讼请求，应予支持；
五、原告上海枫蓝商务酒店有限公司要求不支付被告谢丹珍解除劳动合同的经济补偿15，098.70元的诉讼请求，应予支持；
六、被告谢丹珍其余诉讼请求，不予支持。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原、被告各半承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 倪 强
审 判 员 吴晓祥
人民陪审员 达式喜
二〇一三年十二月十八日
书 记 员 蔡力仁
附：相关法律条文
《中华人民共和国劳动合同法》
第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。
依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。
第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。