广东省肇庆市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤12刑终177号
原公诉机关广宁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈雪坚（绰号：阿坚），男，1982年5月2日出生，汉族，广宁县人，小学文化，住广宁县。因本案于2014年12月8日被抓获，次日被刑事拘留，同月23日被逮捕。
辩护人伍松时，广东圣禾律师事务所律师。
原审被告人陈雪飞（绰号：阿飞），男，1980年2月1日出生，汉族，广宁县人，初中文化，住广宁县。因本案于2014年12月8日被抓获，次日被刑事拘留，同月23日被逮捕。
广宁县人民法院审理广宁县人民检察院指控原审被告人陈雪飞、陈雪坚犯贩卖毒品罪一案，于2016年4月27日作出（2015）肇宁法刑初字第218号刑事判决。原审被告人陈雪坚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，广东省肇庆市人民检察院指派检察员林素华出庭履行职务，上诉人陈雪坚及其辩护人伍松时、原审被告人陈雪飞到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年6月，被告人陈雪飞、陈雪坚向毒贩大量购进K粉、摇头丸等毒品，然后分装成小包，通过电话联系约定交易地点的方式，在广宁县南街镇大迳桥、百盈大道、广宁县慢性病防治站门口路段等地多次向冯某1、冯剑敏冯某2、高某1、高某2等吸毒人员售卖K粉、摇头丸等毒品。
2014年12月8日18时，公安机关在广宁县南街镇圣堂居委会大迳村云浮某石材店后门门口处抓获陈雪飞，并当场在其身上搜获氯胺酮（俗称“K粉”）7.5克（9小包）。公安人员遂即在该石材店二楼出租屋内抓获陈雪坚，陈雪坚当场向公安人员指认称出租屋饭厅北面房间内藏有毒品，公安人员遂即在该房间门背处查获氯胺酮1325.29克、3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺30.97克、3，4-亚甲二氧基苯丙胺36.99克、3，4-亚甲二氧基苯丙胺和3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺127.25克；在该房的一张双层铁架床上层的床板堆放的物品下面查获大麻酚和四氢大麻酚172.35克。在该出租屋的另一个房间当场搜获分装毒品的工具电动搅拌器、封口器、电子秤、铁勺、透明密封袋等物品一批。
上述事实有抓获经过、现场勘验检查笔录及照片、搜查证、搜查笔录、搜查视频、扣押清单、毒品鉴定报告、手机信息截图、协助查询财产通知书、银行结算帐户申请书、流水帐、通话清单、房屋租用使用协议、证人证言、上诉人供述等证据证实。
原判根据上述事实和证据，认为被告人陈雪飞、陈雪坚的行为均已构成贩卖毒品罪。且贩卖毒品数量大，依法应予以严惩。被告人陈雪飞自愿认罪，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人陈雪飞、陈雪坚的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，应予支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十四条和最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项、第（七）项的规定，判决：一、被告人陈雪飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产。二、被告人陈雪坚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产。三、本案所缴获的毒品，由广宁县公安局依法销毁；所冻结被告人陈雪坚所有的在中国农业银行股份有限公司广宁南街支行的存款182546.21元（账户62×××71）及扣押的现金12344.5元予以没收，并由广宁县公安局上缴国库；附案移送的作案工具手机2台、电动搅拌器1台、封口器1台、电子秤1把、铁勺1个、大、中、小规格的透明密封袋一批，予以没收，附档备查。
被告人陈雪坚上诉认为原判认定事实不清，证据不足，其患有精神病，一直睡在病床上，没时间，没能力去做贩卖毒品的行为，其没有贩卖毒品，其行为不构成贩卖毒品罪。
其辩护人认为，一审据以认定陈雪坚犯贩卖毒品罪的证据中银行卡帐户交易明细和存款金额、手机通话清单、查获的毒品数量、搜查视频资料与认定陈雪坚犯贩卖毒品罪缺乏关联性，搜查视频不完整，不能作为证据使用；证人陈某1的证言并无指证陈雪坚贩卖毒品给他，证人冯某1的证言是孤证，且存疑，一审判决仅以陈雪坚与陈雪飞住在一屋而推定其两人是共同犯罪缺乏其他任何证据支持；一审法院没有充分的证据证明被告人陈雪坚与陈雪飞是共同犯罪，认定事实和适用法律都是错误的。综上，一审判决仅凭冯某1的证言认定被告人陈雪坚犯贩卖毒品罪的事实不清，证据不足，请求法院撤销一审关于被告人陈雪坚的判决，改判被告人陈雪坚无罪。
肇庆市人民检察院经阅卷认为，原审被告人陈雪飞、上诉人陈雪坚的行为构成贩卖毒品罪，一审法院认定的事实和定性准确，程序合法，对原审被告人陈雪飞、上诉人陈雪坚犯贩卖毒品罪分别判处有期徒刑十五年适当，建议维持。唯对二人所处财产刑部分存在错误，应予纠正。
经审理查明，原判认定原审被告人陈雪飞、上诉人陈雪坚犯贩卖毒品罪的事实清楚，有以下经庭审举证、质证的证据证实：
1、现场勘验笔录
广宁县公安局刑事侦查大队出具的宁公（刑）勘（2014）00150号现场勘验检查笔录、提取痕迹、物品登记表、现场方位平面示意图、现场照片，反映：中心现场位于广宁县南街镇圣堂村委会大迳桥头侧的云浮某石材店二楼出租屋，饭厅的北面是一房间（编为1号房），1号房间的东面房间是一间带厕所的房间（编为2号房），2号房间的南面是一房间（编为3号房）。在陈雪坚指认下，进入1号房，房间的西面地面上摆有8包用透明密封袋封装的疑似毒品（分别编为1至8号），其中提取1、2、3号疑似毒品的透明密封袋。房间东面靠墙放有一张双层铁架床，其中上层的床板放有红色胶盆、取暖器、1包用黑色塑料袋包装的衣物等物品，在用黑色塑料袋包装的衣物底部压有一个内装有物品的黑色塑料袋（编为9号），内有一个大透明密封袋内装有7包小透明密封袋包装的枯叶状疑似大麻毒品。
在陈雪坚指认下，进入2号房间，房间的西北面靠墙放有一张床，床的南面地面上有现金、搅拌器、封口器、装有物品的塑料袋等物。其中，红色塑料袋装有玻璃空瓶，黑色塑料袋内装有瓶盖。房间北面靠墙摆有一张木方桌，桌上放有1把电子秤、1个铁勺、一些透明密封袋。房间东面靠墙处有米袋、纸皮箱（箱面印有“土鸡蛋”字样）等物品。其中，米袋内发现1个已经使用的针筒；纸皮箱内放有透明密封袋。房间东墙门口北侧地上叠有3个纸箱，纸箱内均装有“菓珍”橙汁饮料冲剂，在最上面的纸箱内放有1个黑色塑料袋和1包透明密封袋。其中黑色塑料袋内装有6条重新封口的“菓珍”橙汁饮料冲剂。在阳台门口南面墙角摆放着1个纸箱，纸箱内放有内装物品的塑料袋，在红色塑料袋内放有1个封瓶器和红色瓶盖，在黑色塑料袋内放有“可口可乐”字样的空瓶。
在陈雪坚指认下进入3号房间，房间北面靠墙放有一张电脑桌、一张双层铁架睡床，东南面靠墙摆有一张双层铁架床，西南面靠墙放有一张睡床。
2、鉴定意见
（1）广东省肇庆市公安司法鉴定中心出具的肇公（司）鉴（化）字（2014）1591号毒品检验鉴定报告，反映：经鉴定，侦查人员从陈雪飞、陈雪坚的出租屋内搜获白色晶体3包，共净重1325.29克，均检出氯胺酮成分；浅白色药片状固体3包，共净重30.97克，检出3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺成分；红色药片状固体2包，共净重36.99克，检出3，4-亚甲二氧基苯丙胺成分；干枯叶状植物碎屑7包，共净重172.35克，检出大麻酚和四氢大麻酚成分；橙色固液混合物2瓶，共净重34.88克和灰白色粉末6包，共净重92.37克，均检出3，4-亚甲二氧基苯丙胺和3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺成分。在陈雪飞身上搜获的白色晶状粉末9包，共净重7.50克，均检出氯胺酮成分。
（2）中山大学法医鉴定中心出具的穗司鉴16010010300369号司法鉴定意见书，反映：被鉴定人陈雪坚患精神活性物质所致精神障碍，作案时实质性辨认能力和控制能力完整，目前具有受审能力。
3、书证
（1）抓获经过，反映：公安机关根据线索发现陈雪飞、陈雪坚有贩毒嫌疑，遂于2014年12月8日在广宁县南街镇圣堂居委会大迳村云浮某石材店后门门口将陈雪飞抓获，并在陈雪飞身上搜获疑似毒品K粉9小包；在该石材店二楼出租屋内将陈雪坚抓获并从屋内搜获大批疑似毒品及分装毒品的工具等的具体情况。
（2）搜查证、搜查笔录、照片、扣押清单、随案移送清单、物证入库清单，反映：（1）侦查人员于2014年12月8日18时30分至19时25分，对广宁县南街镇圣堂居委会大迳村云浮某石材店二楼出租屋进行搜查，从1号房间内搜获疑似毒品K粉3包、疑似摇头丸5包（共263粒）、疑似大麻1包（7小包）；从2号房间内搜获疑似奶茶毒品6条、疑似可乐毒品2瓶、压瓶器1把、电子秤1个、汤勺1把、电动搅拌器1个、维C饮料3箱、可乐瓶1批、透明磨砂瓶1批、密封袋1批、人民币10024.5元。（2）侦查人员于2014年12月8日17时50分至18时01分对陈雪飞人身进行搜查，从其身上搜获疑似毒品9小包、人民币1525元、手机1部。（3）对陈雪坚人身进行搜查，从其身上搜到中国农业银行银联卡2张（卡号分别为62×××11、62×××18）、人民币895元、手机1部（上述搜查中所扣人民币中有一张100元为假币，已由广宁县农村信用合作联社营业部予以没收）。
侦查机关对上述全部物品均予以扣押并移交入库。
（3）检查笔录、照片、视频截图，反映：侦查人员在涉案出租屋内查获A5绿色笔记本1本，在笔记本内发现一张户名为梁某，卡号为62×××71的中国农业银行银行卡取款业务回执单，该单显示，2014年11月15日在中国农业银行广宁华鸿支行现金取款48000元。
（4）广宁县公安局刑事侦查大队出具的关于陈雪飞等人贩毒案的执法记录仪搜查视频的地方语言对话的解译及关于陈雪飞等人贩毒案的线索来源说明。
（5）手机信息截图，反映：陈雪坚的手机信息栏中显示农业银行账户尾号为4571的农行卡信息与陈雪坚的手机号码绑定，该截图经其本人签名确认。
（6）协助查询财产通知书、中国农业银行个人结算账户申请书、身份证复印件、开卡资料、挂失／换卡申请书、业务回单，农行卡流水账、协助冻结财产通知书，反映：（1）陈雪坚187××××5577手机号码绑定的银行卡账号为62×××71；（2）62×××71农行卡的户名为梁某，该卡从2014年5月21日至2014年12月7日，从中国农业银行广宁新宁南支行、广宁县支行、广宁南街支行、广州瑞宝支行、广州好信广场支行、广州市番禺支行、南海轻纺支行、南海民康支行、南海樵华支行、南西樵支行、南海金泉支行、佛山石湾支行、英德市支行建设路分理处等地转账或现存1200元至50000元金额不等的存款记录101次，金额多达165万余元；该卡余额为182546.21元，并已被广宁县公安局冻结。
（7）调取证据通知书、通话清单，反映：（1）2014年9月12日至12月7日期间，陈雪坚（187××××5577）与冯某1（159××××6445）之间有多次通话记录，与陈某1（137××××5518）有多次通话记录。（2）2014年9月8日-12月10日期间，陈雪飞（137××××4624）与冯某1（159××××6445）、陈某1（137××××5518）、高某1（183××××7904）、高某2（159××××1022）间均有多次的通话记录。
（8）房屋租用使用协议，反映：2013年7月12日起，陈雪飞租赁冯某2位于广宁县南街镇圣堂村委会大迳桥头附近的住宅二楼居住。
（9）新常住人口信息、户籍资料，反映：陈雪飞、陈雪坚的身份情况。
（10）行政处罚决定书，反映：高某1、陈某1、高某2、冯某1等人因吸食K粉被处以行政处罚的情况。
4、视听资料
侦查人员搜查陈雪飞、陈雪坚出租屋的视频光碟1张。
5、证人证言
（1）证人高某1（吸毒人员）证言的主要内容：我吸食的毒品是从“唔够过”处购买的，共购买过7、8次K粉，还购买过俗称“糖仔”的摇头丸，我和高某2都有在“唔够过”处购买过毒品。我是从今年11月初开始每隔几天就在“唔够过”处购买毒品，我是用自己的电话联系“唔够过”，每次都是约定在南街镇慢性病站路段进行交易，都是用现金当场交易。我购买来的K粉都是自己吸食的，我没有贩卖毒品。
辨认笔录，反映：经高某1辨认，7号照片中的男子（陈雪飞）就是“唔够过”，其多次在该男子处购买毒品。
（2）证人高某2（吸毒人员）证言的主要内容：我和高某1一起去“唔够过”处购买过一次毒品，但我不知道他单独去购买过几次。而我单独去“唔够过”处购买过4次K粉，都是去到慢性病站路段交易的。第一次是在2014年10月份的一天，我通过高某1联系到“唔够过”，之后高某1就约定在南街镇慢性病站进行交易，当时我购买了两包K粉，高某1购买了多少次我就不清楚。第二次是在今年10月中旬，我自己一人约定“唔够过”在慢性病站处用500多元购买了一包大的K粉。第三次是在今年11月的一天我又约“唔够过”在慢性病站路段以600元购买了一包大的K粉，又以300元的价格购买了十粒摇头丸。第四次是在11月底的一天我又约定“唔够过”在南街镇慢性病站以200元购买了一包K粉。我购买的K粉都是自己用来吸食的，我没有贩卖毒品。
辨认笔录，反映：经高某2辨认，7号照片中的男子（陈雪飞）就是“唔够过”，其从该男子处买过K粉和摇头丸。
（3）证人冯某1（吸毒人员）证言的主要内容：我的手机号码是159××××6445。我以前吸食的K粉是从“口水坚”处购买，而2014年开始是从“口水坚”大哥阿飞处购买毒品的。“口水坚”的真名我不知道，他是广宁县洲仔镇人，他现在的电话尾数是5577，他在2013年那时还有一个8310的手机号码，因为我听说一个帮“口水坚”的拿货（即购买K粉）的妇女被抓了，之后“口水坚”就将手机换成了5577尾数的手机号码。阿飞的真名我不知道，他的手机号码尾数是4624。我记得2013年7、8月份一天的20时或21时，我用自己的手机（号码为159××××6445）打电话给“口水坚”（他手机尾号为5577），问“口水坚”有无货（指K粉）卖，“口水坚”说有，便和我约好在南街镇大迳桥头进行交易。我以100元的价格向“口水坚”买了两小包K粉，他的K粉是一种白色晶状粉末，用白色的小密封袋包装，每小包约0.5克。我与“口水坚”相识已有两三年时间，后我认识了“口水坚”的兄弟阿飞，因为我听说“口水坚”因吸食K粉而身体变差，所以就由阿飞出面卖毒品。因此我就开始向阿飞购买毒品。在2014年11月份我打电话给阿飞4624号码，问阿飞是否有毒品，他说有，于是我和阿飞就约好了在大迳桥头交易了一小包K粉。他的K粉也是一种白色晶状粉末，用白色的小密封袋包装。
辨认笔录，反映：经冯某1辨认，第一组9号照片中的男子（陈雪坚）就是贩卖了两小包毒品K粉给其的“口水坚”；第二组7号照片中的男子（陈雪飞）就是贩卖了一小包毒品K粉给其的阿飞。
（4）证人陈某1（吸毒人员）证言的主要内容：我手机号码为137××××5518。我之前在酒吧认识了陈雪坚，并与他一起吸食了K粉，之后就互相留下了联系方式，并声称如果想购买毒品可以联系他。后来我有次想购买毒品，约好陈雪坚，而陈雪坚则向我介绍“阿飞”，叫我从他那里拿“货”（即购买毒品），并提供了“阿飞”的联系方式给我，还声称他身体不是很好，如果想拿货直接联系阿飞。阿飞就是洲仔飞。一年多前，我打电话联系到洲仔飞，在南街镇慢性病站处向他购买了100元的K粉。在我手机中，有他们的联系电话，陈雪坚是187××××5577、阿飞的电话存在手机里，存为“坚飞”。
辨认笔录，反映：经陈某1辨认，第一组9号照片中的男子（陈雪坚）就是贩卖毒品的陈雪坚，陈雪坚介绍阿飞给其买毒品；第三组4号照片中的男子（陈雪飞）就是阿飞，其在阿飞处购买过毒品。
（5）证人冯某2（出租屋的屋主）证言的主要内容：陈雪飞从2013年7月12日开始租住我住宅的2楼。我看见过陈雪飞的二楼经常住的是陈雪飞的兄弟及一些小朋友，具体与陈雪飞是何关系我不清楚。
辨认笔录，反映：经冯某2辨认，4号照片中的男子（陈雪坚）就是陈雪飞的兄弟，在陈雪飞租住的出租屋内见过。
（6）证人梁某（陈雪飞、陈雪坚的亲戚）证言的主要内容：陈雪坚是我老公的表哥。2012年左右的一天，陈雪坚打电话给我，叫我以我的名义帮他办理一张银行卡，并指定说一定要办农业银行的银行卡和开通手机短信服务。陈雪坚没有说办理银行卡有何用途，他对我说不会害我，我不好推脱便帮他办了，我办理好银行卡后（卡号尾数是4571）我便将银行卡交给了陈雪坚使用，我没有使用过。2014年1、2月份的时候，陈雪坚对我说卡不见了，叫我去补办，我就去补办了一张银行卡又交给了陈雪坚。他们兄弟在南街大迳桥附近有一间出租屋，该出租屋是陈雪飞两兄弟租的。我去过一次。
辨认笔录，反映：经梁某辨认，4号照片中的男子（陈雪坚）就是叫其在农业银行开了一张尾数为4571银行卡的陈雪坚。
（7）证人谢某1（陈雪飞妻子）证言的主要内容：2013年年底至2014年年初的时候，我和陈雪飞住在南街大迳河边一出租屋，因为当时陈雪飞和朋友在南街万丰广场后边合伙开了一家餐厅。餐厅结业后，我就回洲仔了。陈雪坚也在该出租屋住的。陈雪飞没做餐厅后没做工，我不知道陈雪坚平时做什么工的。他们两兄弟住在出租屋很少回家。据我所知，陈雪坚有吸毒的行为。
（8）证人马某（陈雪坚妻子）证言的主要内容：我不知道陈雪坚做什么工作的，我自己平时在家看管孩子，很少和陈雪坚在一起。他经常在外边跑，很少回家，通常一个月才回家两三趟，住两三天又跑出去。他不在家时都住在陈雪飞在南街的出租屋。我不知道陈雪飞在南街做什么工，陈雪飞很少回家。他在南街大迳一石材店楼上租了一间三房一厅的套间，我在那里住过两三次。我睡出租屋最里面的那个房间，里面有两张双层床，陈雪坚和我睡同一个房间。陈雪坚有吸食K粉。陈雪飞睡中间那个房间，你们民警在中间的房间查获了贩毒的工具。靠大门最近的房间，我在的时候，一直锁着的，平时没有人睡，你们民警在里面查获大量毒品。
（9）证人陈某2（陈雪飞、陈雪坚的父亲）证言的主要内容：我的两个儿子陈雪飞、陈雪坚毕业后开始在外地工作，曾在佛山务工，2013年12月回来广宁，二人经营一间饭店至2014年五、六月份，并在广宁县南街镇大迳桥附近租住一间出租屋。我曾经去过他们的出租屋三次，都没有过夜。该出租屋都是他们两人居住，有时两个媳妇都会到出租屋居住。陈雪坚有吸毒，陈雪飞没有吸毒。当时我质问陈雪坚的毒品来源，他说不要理。我听大儿子陈雪飞说陈雪坚每天都要吸食毒品5小包。
（10）证人谢某2（陈雪飞、陈雪坚的母亲）证言的主要内容：陈雪飞、陈雪坚都是没有工作的，他们两兄弟都很少回家的。陈雪坚因为吸毒导致身体变差。两人在南街大迳河边二楼租了一个套间。我因照顾女儿陈某3生小孩的时候去过一次，之前去南街时去过一两次。
（11）证人陈某3（陈雪飞、陈雪坚的妹妹）证言的主要内容：陈雪飞、陈雪坚是我的亲哥。我曾经见过陈雪坚的眼神好飘忽，我怀疑他吸毒，他没有承认。陈雪飞和陈雪坚在南街镇租住一间出租屋，具体位置在南街镇大迳桥头往大迳村方向沿河堤边约三十米的一幢楼。该房是三房一厅，陈雪飞住靠河堤边的房间，陈雪坚住隔壁房间。我不知道他们从什么时候开始在这里居住，我在三、四个月前在那里居住过几天。我居住的时候，曾经有一个陌生男子拿了一袋东西放在客厅。我没打开看，我怀疑过是毒品。我问过陈雪飞是不是毒品，陈雪飞否认了。
（12）证人覃某（陈雪飞、陈雪坚妹夫）证言的主要内容：2014年12月8日17时许，我在陈雪飞出租屋煮饭给我老婆陈某3时，民警入屋将我和陈雪坚控制。民警在房间内搜出了大量疑似毒品和一批工具，还在陈雪飞身上搜出几袋疑似毒品。
6、上诉人、原审被告人的供述与辩解
（1）原审被告人陈雪飞供述与辩解的主要内容：我于2013年7月份在南街镇大迳村租屋，房东是不知道我贩毒的。2013年尾开始在该出租屋内贩卖毒品至被公安机关抓获。我贩卖的有K粉、摇头丸、大麻等毒品。我是从一名我不认识的男子处购买的大批毒品，约好时间地点后就由另外一名男子送毒品给我。在2013年年底的时候，我通过一些平时玩的朋友得知了一名广宁的男子有大批量的毒品出售，然后我主动用自己的电话联系上家，之后我就开始贩卖毒品了，每隔一段时间我的上家都会主动联系我要不要毒品，而且每次上家的电话都是不一样的。我最近一次联系上家是在2014年11月初的时候，上家联系我要不要毒品，我说要，然后对方就卖给我几盒K粉（每盒50克），几十粒摇头丸，我付了几千元给对方。我没有存对方的号码。每隔一个月左右上家联系一次要货（买毒品），我每次购买毒品都是直接给现金上家的，我和上家是一手交钱一手交货的。每次进行毒品交易都是我自己一个人去的，我没有跟其他人一起去过。我一般是在城南大道一些比较暗的路边，要么就是在广宁县慢病站外边的空地处和上家交易。我和上家买毒品前准备的钱都放在自己的房间里，我卖出毒品后也会将钱放回房间内，其中一部分卖出毒品的钱我会放在身上，那天你们民警在我身上和我房间内搜获的钱都是我卖毒品赚回来的。陈雪坚没有参与贩卖毒品，他因为长期吸食K粉而身体变差，平时他都是四处逛逛，没有固定工作，时不时会到我的出租屋内住一下。陈雪坚一直无业，没有做生意。我不知道陈雪坚的生活来源是什么，估计是家里人给的，我没有给过钱陈雪坚花。陈雪坚也没有帮我管理贩毒的毒资，所有贩毒的毒资都是我自己管理的，反正也不多，最多也是一万多块钱。
（2）上诉人陈雪坚的供述，主要内容：我的手机号码是187××××5577。我以前使用过135××××8310的电话号码，不记得是什么时候用过的了。我没有贩卖毒品。我不是很清楚陈雪飞是否有贩毒行为，不过在他出租屋内放着很多毒品。陈雪飞没有叫我帮忙去送毒品或者收取毒资，陈雪飞平时只是会给一些K粉我吸食而已。我有一张尾数为4571的农行卡，那张卡是我于2012年的时候叫我老表的老婆梁某帮忙在广宁的农业银行开的，而且还开通了手机短信，这张银行卡一直都在我身上，是我自己平时用的。该4571尾数的农行卡现在余额应该还有18万多，是买六合彩赚回来的。
上诉人陈雪坚及其辩护人的上诉、辩护意见，综合评析如下：首先，上诉人陈雪坚的亲友及出租屋屋主的证言均证明该出租屋由陈雪飞、陈雪坚长期居住，陈雪坚很少回洲仔镇家中居住；其次，侦查人员是依法依规对涉案出租屋进行搜查，所制作的搜查视频是连贯完整的，可以作为证据使用；从侦查人员对出租屋的搜查视频、现场勘验检查笔录可见，陈雪坚不但指引侦查人员搜出藏于屋内的毒品及分装毒品使用的工具，且当即交代了毒品来源，并对侦查人员表示该毒品是其所有，自己是做这个（毒品），想让侦查人员对其罚款了事，足可印证该批被搜获的毒品为其所有。证人冯某1、陈某1的证言反映吸食的毒品是向陈雪飞、陈雪坚购买的，二人的证言均有通话清单予以佐证。据此，可以认定上诉人陈雪坚的行为已构成贩卖毒品罪，其及辩护人认为其不构成贩卖毒品罪的理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人陈雪坚、原审被告人陈雪飞无视国家法律，明知是毒品而贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人陈雪坚、原审被告人陈雪飞贩卖毒品数量大，依法应予严惩。原判认定事实清楚，定性准确，适用法律正确，审判程序合法，唯对上诉人及原审被告人所处的附加刑不当，应予纠正。上诉人陈雪坚及其辩护人的上诉、辩护意见，经查，理据不足，均不予采纳。肇庆市人民检察院出庭意见正确，应予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第六十四条、最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项、第（七）项的规定，判决如下：
一、维持广宁县人民法院（2015）肇宁法刑初字第218号刑事判决的第一、二项中的定罪部分及第三项。
二、撤销广宁县人民法院（2015）肇宁法刑初字第218号刑事判决的第一、二项中的量刑部分。
三、上诉人陈雪坚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期从2014年12月8日起至2029年12月7日止）
四、原审被告人陈雪飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期从2014年12月8日起至2029年12月7日止）
本判决为终审判决。
审 判 长 刘永东
代理审判员 秦 雯
代理审判员 余文涛
二〇一六年十一月二十四日
书 记 员 陈生丽
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当改判。
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第一条走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第二款第一项、第三百四十八条规定的“其他毒品数量大”：
（一）可卡因五十克以上；
（二）3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）等苯丙胺类毒品（甲基苯丙胺除外）、吗啡一百克以上；
（三）芬太尼一百二十五克以上；
（四）甲卡西酮二百克以上；
（五）二氢埃托啡十毫克以上；
（六）哌替啶（度冷丁）二百五十克以上；
（七）氯胺酮五百克以上；
（八）美沙酮一千克以上；
（九）曲马多、γ-羟丁酸二千克以上；
（十）大麻油五千克、大麻脂十千克、大麻叶及大麻烟一百五十千克以上；
（十一）可待因、丁丙诺啡五千克以上；
（十二）三唑仑、安眠酮五十千克以上；
（十三）阿普唑仑、恰特草一百千克以上；
（十四）咖啡因、罂粟壳二百千克以上；
（十五）巴比妥、苯巴比妥、安钠咖、尼美西泮二百五十千克以上；
（十六）氯氮卓、艾司唑仑、地西泮、溴西泮五百千克以上；
（十七）上述毒品以外的其他毒品数量大的。
国家定点生产企业按照标准规格生产的麻醉药品或者精神药品被用于毒品犯罪的，根据药品中毒品成分的含量认定涉案毒品数量。
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