浙江省杭州市余杭区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0110民初7134号原告：朱应方，男，1938年3月10日出生，汉族，住湖州市吴兴区。被告：严星，男，1993年12月12日出生，汉族，住湖北省安陆市。被告：周凤兰，女，1972年5月19日出生，汉族，住湖北省安陆市。原告朱应方（下称原告）与被告严星、周凤兰清算责任纠纷（立案案由为合同纠纷）一案，本院于2017年5月9日受理立案后，依法适用普通程序并组成合议庭，于2017年10月23日、2018年2月12日公开开庭进行了审理。原告到庭参加了诉讼，被告严星、周凤兰经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告起诉称：其于2015年6月12日与北京金盛阳光科技有限公司余杭分公司（下称北京金盛余杭分公司）签订《土元养殖合同》，约定养殖该分公司推广的土元，并缴纳诚意金9800元。为履行前述合同，原告租用场地，雇请人工，并购置养殖工具和饲料，产生大量的费用。2015年11月26日，经余杭区工商行政管理局调处，双方签订《合同终止协议书》，约定终止前述合同，北京金盛余杭分公司补偿原告5800元，同时，北京金盛余杭分公司备注承诺负责按鲜土元320元/千克，干土元580元/千克的价格收购原告所养的商品土元，其后，原告继续雇请人员饲养土元。但经原告查询，二被告系北京金盛阳光科技有限公司（以下简称北京金盛公司）的股东，二人已召开股东会，解散并注销了北京金盛公司。北京金盛余杭分公司是作为北京金盛公司设立的分公司，亦被办理了注销登记。然在此期间，二被告作为北京金盛公司的股东、清算组成员，并未依法向原告履行通知义务，损害原告的权益，为维护权益，原告特起诉请求判令：一、被告严星、周凤兰返还原告诚信金4000元；二、被告严星、周凤兰按鲜土元320元/公斤、干土元580元/公斤的价格向原告收购鲜土元200公斤、干土元40公斤，总计货款87200元。诉讼中，原告主张为避免扩大损失已变卖了养殖的土元，并要求二被告承担清算责任，故变更诉讼请求为：被告严星、周凤兰赔偿原告损失55000元。原告为支持其诉讼请求，向本院提交并陈述了下了证据材料：1.《合作方案》、《合同终止协议书》各1份，用以证明北京金盛余杭分公司与原告签署终止协议书，但北京金盛余杭分公司承诺按鲜土元320元/公斤、干土元580元/公斤的价格负责收购原告所养殖的土元的事实；2.北京金盛公司、北京金盛余杭分公司的工商登记材料一组，用以证明严星和周凤兰系北京金盛公司股东，北京金盛公司经股东会决议自行清算解散，并已先后办理了公司及余杭分公司注销登记的事实；3.《帮助养殖土元合同》、吴占龙出具的证明各1份，用以证明原告在2015年6月11日，与吴占龙签订合同，约定原告每月支付工资、租金和水电费等合计2500元，委托吴占龙养殖土元，截至2017年4月17日，已养殖鲜土元215公斤、干土元45公斤的事实。被告严星、周凤兰未作答辩，未提供证据，对原告提供的证据也放弃到庭质证的权利。经审查，原告提供的上述证据来源及形式合法，与本案具有关联性，能证明原告主张的事实，本院予以确认，作为认定本案相关事实的依据。根据原告提供的证据及其在庭审中的陈述意见，本院认定的本案事实如下：北京金盛余杭分公司系北京金盛公司设立的分公司，2015年对公司土元养殖项目进行宣传和推官。其中，在其宣传的合作方案上记明：合作类型包括家庭型、创业型、事业型、规模型、超大型等，合作费用（诚信金）分别为9800元、15800元、25800元、49800元、98000元，公司承诺提供进口优质杂交土元种源，交第一批商品土元时返还诚信金，周期2-3个月，保底收购价：活土元每公司320元，干土元每公斤580元。上门收购、不分大小，现金结算。量大价格面议。2015年6月11日，原告与村民吴占龙签订《帮助饲养土元合同》，约定吴占龙帮组原告饲养土元，工资每月2000元，并租用吴占龙住房和水电，每月租金和水电费500元，合计每月由原告向吴占龙支付工资、祖金、水电费等合计2500元，该费用待土元出售后一并付清。其后，原告选择了前述宣传资料中的“家庭型”养殖方案，并与北京金盛余杭分公司签订协议，进行土元养殖。2015年11月26日，原告（乙方）与北京金盛余杭分公司（甲方）《合同终止协议书》，载明“因本人朱应方个人养殖原因，自愿放弃养殖项目。经甲乙双方协商，甲方补偿乙方伍仟捌佰元整。公司与乙方签订的合同就此终止。以后双方任何合同关系。甲乙双方在法律上无任何和义务。同时证件合同复印件等收据都作废，并且无任何法律效应。”在该合同下方备注：乙方所养出的商品土元由甲方负责收购，收购价（鲜土元320元/千克，干土元580元/千克），收购电话：400-9963-676。为此，原告继续进行土元养殖。2017年4月17日，因北京金盛余杭分公司一直未履行收购义务，原告出售了养殖的土元，其中鲜土元215公斤，每公斤28元，干土元45公斤，每公斤50元，总计得款8270元，用以支付吴占龙的费用。另查明，北京金盛公司于2014年2月27日，经北京市工商行政管理局大兴分局核准登记设立，股东为严星、周凤兰。2015年4月17日，北京金盛公司向杭州市余杭区市场监督管理局申请，核准登记设立北京金盛余杭分公司。2016年2月1日，北京金盛公司召开股东会，并作出《股东会决议》：1、同意成立清算组，对公司的债权债务进行清算；2、清算组组长：严星；清算成员：严星、周凤兰。2016年4月19日，清算组成员严星、周凤兰向北京金盛公司股东会出具《清算报告》，载明：清算组对公司资产进行了全面的清算核查。债权债务已清算完毕；已结清各项税款及职工工资；公司已于2015年12月3日在《北京晨报》上发布注销公告。同日，北京金盛公司股东会作出《关于确认公司清算报告的决定》。北京金盛公司召开股东大会，并作出《股东会决议》：1、同意清算组的清算结果；同意注销北京金盛公司。2016年5月6日，北京金盛公司经北京市工商行政管理局大兴分局核准注销。2016年8月12日，北京金盛余杭分公司经杭州市余杭区市场监督管理局核准注销，注销原因：被隶属企业撤销。2017年5月9日，原告诉至本院，请求上判。本院认为：公司可以设立分公司，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司因股东会决议解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，在公司清算时，清算组应当按照公司法的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照规定履行通知和公告义务的，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人有权主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任。本案中，原告与北京金盛余杭分公司间的养殖项目合同，因双方签订《合同终止协议书》确定终止，并达成由北京金盛余杭分公司补偿原告5800元，双方就该项目合同的权利义务终止。签订《合同终止协议书》时，北京金盛余杭分公司自愿承诺对原告养殖的商品土元，按鲜土元320元/公斤、干土元580元/公斤的价格进行收购，且在双方前述协议书中予以注明，原告有权据此要求北京金盛余杭分公司履行相应的收购义务。北京金盛余杭分公司系由北京金盛公司设立，被告严星、周凤兰作为北京金盛公司的股东，组成该公司清算组，在该公司清算时并未向原告履行公司解散清算事宜的通知义务，仅在《北京晨报》上进行公告，导致原告未及时申报债权而遭受损失，现北京金盛余杭分公司、北京金盛公司均已注销，原告已无法要求该两家公司履行收购义务。故此，严星、周凤兰作为北京金盛公司清算组成员应对原告的损失承担赔偿责任。对于原告的损失，原告对于收购承诺所付出的养殖工作，确有发生包括人工、租金以及饲料等费用的必要，结合本案实际并参照原告与吴占龙签订的协议条款约定，本院酌定原告的损失数额为55000元，鉴于原告变卖所养的土元已得款项8270元用以支付了吴占龙的部分费用，故本院核算确定原告有权主张的赔偿金额为46730元。据此，依据《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、第一百八十条、第一百八十三条、第一百八十六条、第一百八十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条、第二十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告严星、周凤兰于本判决生效之日起十日内赔偿原告朱应方损失46730元；二、驳回原告朱应方其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1175元，由原告朱应方负担177元，由被告严星、周凤兰负担998元；公告费650元，由被告严星、周凤兰负担。原告朱应方于本判决生效后十五日内向本院申请退费；被告严星、周凤兰于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一份，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审 判 长  吴高高人民陪审员  朱田根人民陪审员  张丽荣二〇一八年二月二十七日书 记 员  李 佳?*ArabicDash?-8-??*ArabicDash?-7-?