辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽01民终285号
上诉人（原审原告）：沈阳泰富置业房地产开发有限公司，住所地沈阳市。
法定代表人：李博，系该公司董事长。
委托诉讼代理人：张俏，女，系该公司员工。
委托诉讼代理人：叶凤仪，系广东广悦律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：高颖，女。
上诉人沈阳泰富置业房地产开发有限公司与上诉人高颖劳动争议纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2017）辽0112民初6174号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月10日立案后，依法组成合议庭，开庭对本案进行了审理，上诉人高颖及上诉人沈阳泰富置业房地产开发有限公司委托诉讼代理人叶凤仪、张俏到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
高颖上诉请求及针对上诉人沈阳泰富置业房地产开发有限公司上诉请求辩称：1.支付2009年11月9日至2017年1月13日期间强制解除合同及无法履行合同经济补偿金、赔偿金共计240000元（15000元/月×7.5个月×2倍；另支付一个月工资15000元/月）；2.支付恶意拖欠工资加付赔偿金243448.28元（工资总额486896.55元×50%）2014年1月1日至2017年1月13日；恶意拖欠工资25%经济赔偿金121724.14元（工资总额486896.55元×25%）2014年1月1日至2017年1月13日；3.支付2014年1月1日至2017年1月13日工资486896.55元；4.支付个人垫付款19500元；5.支付未办理社会保险关系转移相关费用赔偿计153333.2元；6.诉讼费由单位承担。事实与理由：2009年11月9日至2013年12月31日，个人的社会保险由沈阳博荣置业有限公司缴纳，2014年1月至2017年1月，个人的社会保险由泰富置业缴纳，两单位为关联企业，法定代表人为同一人。个人在博荣置业的工作年限应合并计算至泰富置业。泰富置业未能提前30日通知个人解除劳动关系，应额外支付劳动者一个月工资15000元。个人的工资标准不高于2016年度社平工资5449.33元的三倍，应按实际工资标准15000元计算给付解除劳动合同赔偿金。泰富置业恶意拖欠工资，应按照50%及25%加付赔偿金。个人存在垫付款19500元单位应支付。泰富置业解除劳动关系时，未按照法律规定办理档案和社会保险关系转移手续，给个人造成损害，应予以赔偿。
沈阳泰富置业房地产开发有限公司上诉请求及针对上诉人高颖上诉请求辩称：1.撤销一审法院判决第一项，单位只需向高颖支付工资218975.17元。2.如上述请求未能支持，改判单位向个人支付工资405000元。3.撤销一审判决第二项，改判单位向个人支付2014年1月1日至2016年11月15日的经济补偿金44636.22元。4.诉讼费由个人承担。事实与理由：一审法院判决的工资金额已超过劳动者提起仲裁时的请求405000元，根据“不告不理原则”，二审法院应予以改判。一审法院得出月平均工资15000元错误。该数额是应发工资数额，包括扣保险个人部分，公积金个人部分、扣除个人所得税部分均是由单位已经代为缴纳，该三项应在应发工资中予以扣除。双方2014年1月日签订劳动法合同，经济补偿金应从次日计算。上诉人对《情况说明》的真实性、合法性、关联性均不认可，不应但作为认定劳动者劳动合同存续期间的证据。一审法院折中以单位成立日期2011年5月27日作为计算劳动关系的起始时间，没有事实及法律依据。
沈阳泰富置业房地产开发有限公司向一审法院起诉请求：一、因协商一致解除，沈阳泰富置业房地产开发有限公司只需向高颖支付2014年1月1日至2016年11月15日的经济补偿金44636.22元（14878.74元/月×3个月）。二、沈阳泰富置业房地产开发有限公司只需向高颖支付2014年1月1日至2016年11月15日（除2016年4月至7月外）工资218975.17元。三、沈阳泰富置业房地产开发有限公司无需向高颖支付拖欠工资25%经济补偿金121724.14元。四、本案诉讼费由高颖承担。
事实和理由：一、沈阳泰富置业房地产开发有限公司并非违法解除，是与高颖协商一致解除劳动合同。高颖自2012年6月1日签订劳动合同，最后工作日为2016年11月15日，沈阳泰富置业房地产开发有限公司只需支付上述期间的经济补偿金。二、因协商解除劳动合同，高颖最后工作日为2016年11月15日，沈阳泰富置业房地产开发有限公司未支付工资应为218975.17元；三、不应支付拖欠工资25%经济补偿金，高颖在仲裁阶段主张的工资及经济补偿金，仲裁裁决属于超裁。
一审法院认定事实：高颖原系沈阳泰富置业房地产开发有限公司的员工，入职时间为2011年5月27日，岗位为开发部经理，双方共签订2份书面劳动合同，第一份2014年1月1日到2015年12月31日，第二份2016年1月1日到2020年12月31日。2017年1月13日，沈阳泰富置业房地产开发有限公司通过微信通知高颖解除双方的劳动关系。2017年2月27日，高颖向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求沈阳泰富置业房地产开发有限公司向其支付拖欠工资405000元及25%经济补偿金101250元、违法解除劳动合同赔偿金195000元及支付个人垫款1000000元、个人报销垫款195000元，该委员会于2017年5月27日作出沈劳人仲字[2017]239号仲裁裁决书，裁决沈阳泰富置业房地产开发有限公司向高颖支付违法解除劳动合同赔偿金223181.1元并支付拖欠工资486896.55元及拖欠工资25%经济补偿金121724.14元。沈阳泰富置业房地产开发有限公司不服该裁决，诉至法院。
另查明，沈阳泰富置业房地产开发有限公司成立日期为于2011年5月27日。
一审法院认为，1、沈阳泰富置业房地产开发有限公司于2017年1月13日通过微信通知高颖解除双方的劳动关系，高颖自2016年11月起在家办公，收到微信后未提出异议且不再向沈阳泰富置业房地产开发有限公司提供劳动，视为双方以行为协商一致解除劳动合同，沈阳泰富置业房地产开发有限公司应向高颖支付经济补偿金。关于沈阳泰富置业房地产开发有限公司与高颖劳动关系的存续期间问题，沈阳泰富置业房地产开发有限公司的法定代表人李博为高颖出具《情况说明》一份，记载高颖入职时间为2011年5月及工资标准为每月15000元，李博系沈阳泰富置业房地产开发有限公司的法定代表人，其应知道出具该说明的法律后果，沈阳泰富置业房地产开发有限公司虽然对该份证据的真实性存有异议，但其未能提供相应的证据予以证明，结合沈阳泰富置业房地产开发有限公司成立时间，一审法院认定沈阳泰富置业房地产开发有限公司、高颖双方劳动关系存续期间为2011年5月27日至2017年1月13日。高颖在沈阳泰富置业房地产开发有限公司工作已满5年半，故沈阳泰富置业房地产开发有限公司应予支付6个月工资作为经济补偿金，高颖离职前12个月平均应发工资高于本地区上年度职工月平均工资三倍，故按照职工月平均工资的三倍计算经济补偿金为89272元（4959.58元/月×3倍×6个月），对高颖仲裁请求中合理部分予以支持。2、关于沈阳泰富置业房地产开发有限公司尚欠高颖工资数额及时间问题，双方庭审中对欠薪起始日期为2014年1月1日没有异议，高颖的工资标准，因沈阳泰富置业房地产开发有限公司出具的薪酬确认单高颖不认可，高颖提供了沈阳泰富置业房地产开发有限公司法定代表人李博出具的证明，证明每月工资数额15000元，沈阳泰富置业房地产开发有限公司应向高颖2014年1月1日-2017年1月13日（除2016年4月-7月）工资486896.55元（15000元/月×32个月+15000元/月÷21.75×10天）。我国劳动合同法规定，用人单位未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金，本案沈阳泰富置业房地产开发有限公司拖欠高颖工资未经劳动行政部门处理，对高颖主张的因拖欠工资加付的经济补偿，一审法院不予支持。3、高颖在提起仲裁时要求的7500元个人垫款的请求，未提供证据证明沈阳泰富置业房地产开发有限公司应该报销该款项，故一审法院对高颖该项请求不予支持。
一审法院判决：一、沈阳泰富置业房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向高颖支付工资486896.55元；二、沈阳泰富置业房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向高颖支付解除劳动关系经济补偿金89272元；三、沈阳泰富置业房地产开发有限公司不向高颖支付拖欠工资25%经济补偿金121724.14元。如果沈阳泰富置业房地产开发有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由沈阳泰富置业房地产开发有限公司负担。
二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了新证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院另查明，2014年1月1日至2017年1月13日（除2016年4月-7月），沈阳泰富置业房地产开发有限公司为高颖垫付其个人应承担的社会保险及住房公积金金额总计为18228元。
本院认为，关于高颖工资数额的认定问题。《民法通则》规定，依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人。企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。高颖提供了沈阳泰富置业房地产开发有限公司法定代表人李博出具的《情况证明》，均证明每月工资数额15000元。且2016年4月-7月，沈阳泰富置业房地产开发有限公司已向高颖发放应发工资每月15000元，故一审法院认定2014年1月1日-2017年1月13日期间，高颖每月应发工资为15000元是合理的。高颖在仲裁时请求支付2014年1月至2017年1月工资数额为405000元，沈劳人仲字（2017）239号裁决书裁决给付工资数额486896.55元，明显超出高颖诉求，违反“不告不理”原则。本院根据高颖在仲裁时关于工资的请求，认定沈阳泰富置业房地产开发有限公司应给付拖欠高颖上述期间应发工资数额为405000元。但2014年1月1日至2017年1月，沈阳泰富置业房地产开发有限公司已为高颖承担其个人应缴纳的社会保险及住房公积金金额总计为18228元，沈阳泰富置业房地产开发有限公司上诉提出在应发工资数额中予以扣除，本院对其请求予以支持。综上，沈阳泰富置业房地产开发有限公司应给付拖欠高颖的工资款总计为386772元。
关于高颖工作年限的认定问题。高颖在仲裁时，请求沈阳泰富置业房地产开发有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金的日期为2011年1月至2017年1月，并陈述入职沈阳泰富置业房地产开发有限公司时间为2011年1月1日。仲裁裁决给付2009年12月1日至2017年1月13日期间的违法解除合同赔偿金，明显超出高颖仲裁请求。沈阳泰富置业房地产开发有限公司虽主张应自2014年1月1日始计算给付经济补偿金年限，因此日期是双方签订劳动合同时间及社会保险自始缴纳，但沈阳泰富置业房地产开发有限公司与案外人沈阳博荣置业有限公司具有关联性。最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。根据上述规定，高颖在沈阳博荣置业有限公司工作年限应合并计算为沈阳泰富置业房地产开发有限公司工作年限。因高颖在仲裁时请求自2011年1月1日起算，故应自此日期始计算沈阳泰富置业房地产开发有限公司公司给付补偿金的年限，经计算为6年零13天。
关于双方解除是合法解除还是违法解除的问题。沈阳泰富置业房地产开发有限公司于2017年1月13日通过微信通知高颖解除双方的劳动关系，高颖自2016年11月起在家办公，收到微信后未提出异议且不再向沈阳泰富置业房地产开发有限公司提供劳动，视为双方协商一致解除劳动合同。一审法院认定沈阳泰富置业房地产开发有限公司应向高颖支付解除劳动合同经济补偿金正确。沈阳泰富置业房地产开发有限公司应予支付六个半月工资作为经济补偿金。2016年沈阳市职工月平均为5449.3元，高颖离职前12个月平均应发工资并未高于本地区上年度职工月平均工资三倍，一审法院应以高颖月应发工资数额15000元作为计算给付经济补偿金的基数。经计算为97500元（15000元×6.5个月）。
关于高颖上诉请求拖欠工资加付赔偿金及25%经济赔偿金的问题。该请求未经劳动行政部门前置处理程序，一审法院不予支持正确。
关于高颖请求个人垫付款19500元的问题。仲裁裁决未支持高颖该请求，高颖对仲裁裁决未提起诉讼，一审法院根据沈阳泰富置业房地产开发有限公司的诉讼请求进行审理，现高颖二审程序提起该项请求，本院不予支持。
关于高颖请求支付未办理社会保险关系转移相关费用赔偿计153333.2元问题。该请求未经仲裁前置程序，本院不予审理。对于高颖主张的应额外支付一个月工资的请求，没有事实以法律依据，本院不予支持、
综上所述，上诉人高颖及上诉人沈阳泰富置业房地产开发有限公司上诉请求均部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(二)项之规定，判决如下：
一、维持沈阳市浑南区人民法院（2017）辽0112民初6174号民事判决三项；
二、变更沈阳市浑南区人民法院（2017）辽0112民初6174号民事判决第一项为沈阳泰富置业房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向高颖支付工资386772元；
三、变更沈阳市浑南区人民法院（2017）辽0112民初6174号民事判决第二项为沈阳泰富置业房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向高颖支付解除劳动关系经济补偿金97500元；
四、驳回沈阳泰富置业房地产开发有限公司、高颖的其他诉讼请求。
如沈阳泰富置业房地产开发有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由沈阳泰富置业房地产开发有限公司承担。二审案件受理费共计20元，由上诉人沈阳泰富置业房地产开发有限公司、上诉人高颖各自承担10元。
本判决为终审判决。
审判长 程 慧
审判员 周海鹏
审判员 刘风霞
二〇一八年一月三十一日
书记员 石 双