北京市丰台区人民法院民 事 裁 定 书（2017）京0106民初21305号原告：广州玖度投资顾问有限公司（统一社会信用代码91440101093655400Q），住所地广州市海珠区晖悦三街16号（27栋）1502房（仅限办公用途）。法定代表人：韩刚，总经理。委托诉讼代理人：王春平，广东广信君达律师事务所律师。被告：邢伟（公民身份号码×××），住辽宁省大连经济技术开发区。被告：于永民（公民身份号码×××），住辽宁省抚顺市望花区。二被告共同委托诉讼代理人：张斌，北京市立方律师事务所律师。二被告共同委托诉讼代理人：孙克娜，北京市立方律师事务所律师。第三人：北京第吉尔电子科技有限公司（注册号110106014130741），住所地北京市丰台区成寿寺路1号楼6层605。法定代表人：邢伟，执行董事。原告广州玖度投资顾问有限公司（以下简称玖度公司）与被告邢伟、被告于永民、第三人北京第吉尔电子科技有限公司（以下简称北京第吉尔公司）损害股东、公司利益责任纠纷一案，本院已立案受理。原告玖度公司向本院提出诉讼请求：1、判决两被告立即配合原告办理第三人股东（股权）、执行董事、经理、法定代表人、公司章程等的工商变更手续；2、判令两被告立即将其管控的第三人财产、公章、证照、文件资料等交由第三人新任法定代表人韩刚管控；3、判令两被告连带赔付因挪用或侵占公司财产而给第三人造成的经济损失（截止至2017年5月25日暂定为200万元，具体以法院委托的具有相应资质的审计机构作出的审计结果为准）；4、判令两被告承担本案全部诉讼费用（包括但不限于诉讼费、执行费）。事实与理由：北京第吉尔公司原系广东第吉尔电子科技有限公司（以下简称广东第吉尔公司）与被告于2011年合资成立的一家从事技术开发、技术推广、技术服务、销售电�产品的有限公司，其中广东第吉尔公司持股70%，被告一邢伟持股15%，被告二于永民持股15%。2014年，亚萨合莱（中国）投资有限公司开始对罗显号的关联公司广州第吉尔智能系统制造有限公司展开收购，在收购文件中要求广东第吉尔公司及其实际控制人罗显号不得再从事和开展竞争业务，并要求转让广东第吉尔公司在包括北京第吉尔公司在内的四家子公司中的全部股权。鉴于此，广东第吉尔公司的法定代表人罗显号于2016年3月17日与包括北京第吉尔公司邢伟、于永民（即两被告）在内的5名子公司小股东签订了《协议》，约定对各小股东每人补偿800万元作为收购补偿，各小股东应在收到补偿款后一个月内全力协助完成各子公司的变更及注销启动手续。然而，被告等众小股东在收到补偿款后未能依约履行协助义务。2016年8月23日，广东第吉尔公司向两被告发出《股权转让通知书》，告知被告拟将其所持北京第吉尔公司70%的股权按设立时的出资额210万元及附件《股东转让出资合同书》中的条件转让给原告，并询问两被告是否行使优先购买权。然而，两被告在收到通知后既不同意转让，也不同意行使优先购买权，依法应视为同意转让。2017年1月6日，广东第吉尔公司与原告签订了《股东转让出资合同书》，约定广东第吉尔公司将其所持有北京第吉尔公司70%的股权以210万元的价格转让给原告。股权转让过程中，原告从广东第吉尔公司了解到并发现：2015年2月6日，广东第吉尔公司与两被告召开了股东会并作出决议，决定公司对外借款，对外设置财产抵押、质押、担保等他项权利以及公司大额的资金款项划拨（单笔超过10万元或月度累计超过30万元）均须经股东会审议，并经代表公司三分之二以上表决权的股东通过。然而，在股权转让前后，被告严重违反该股东会会议决议，利用操控北京第吉尔公司之便利，在未经广东第吉尔公司同意的情况下办理了大量超过10万元以上的支出，仅2015年1月1日至2015年12月28日期间，未经原大股东广东第吉尔公司同意超过10万元的支出就已达29笔，数额达10412797.17元之巨，应原告请求，广东第吉尔公司已委托广州公证处对2015年1月1日至2017年5月25日期间金蝶系统中北京第吉尔公司的财务记账内容进行了公证。被告涉嫌非法挪用或侵占公司财产，严重损害了公司和原告的合法权益。为解决股权转让后的股东、执行董事、经理、法定代表人及工商变更、资产移交、财务审计、责任追究等问题，原告与广东第吉尔公司于2017年3月30日共同向第三人、时任公司执行董事的被告一邢伟以及公司监事被告二于永民发出《关于股权已转让及要求�开临时股东会审议相关事项的通知》，以书面形式要求两被告召开临时股东会会议，审议股东名册变更、选举新的执行董事、任命新的经理、修改公司章程、办理工商变更登记、移交公司财产、公章、证照、文件资料、对公司财务状况进行审计、对侵占公司财产的人员进行法律追究等议题，但两被告未依法履行召集义务。为此，原告只能根据《公司法》《公司章程》等相关规定自行召集北京第吉尔公司临时股东会会议。2017年4月20日，原告向两被告发出《关于召开北京第吉尔电子科技有限公司临时股东会会议的通知》，通知其参加由原告依法自行召集的临时股东会会议，审议上述议题，但第三人、两被告拒收了快递件。针对2017年4月22日才收到被告发来的《通知函》，原告于2017年4月24日向第三人、两被告、罗显号发出《关于股权转让行为合法有效以及要求追究相关人员侵害公司利益责任的函》，要求立即对公司财务状况进行审计，并对侵占公司财产的相关人员进行法律追究，但第三人、两被告仍拒收了快递件。2017年5月10日，原告依法自行召集的临时股东会会议按照通知的时间和地点在北京万博律师事务所会议室（地址：北京市海淀区羊坊店路18号光耀东方广场S座1022室）合法有效召开，两被告及第三人均未到会，也未委托代理人到会。会上，依照《公司法》《公司章程》等相关规定作出了临时股东会会议决议，决定进行股东名册变更；选举韩刚为新任执行董事；聘任韩刚为新的经理；由韩刚担任新的法定代表人；通过章程修正案；办理相应的工商变更登记，股东予以配合；将公司财产、公章、证照、文件资料等交给新任法定代表人韩刚管控；对公司财务状况进行审计；对侵占公司财产的相关人员进行法律追究。临时股东会会议结束的当日，原告向两被告、第三人发出《关于要求执行临时股东会决议的通知》，并将临时股东会决议、章程修正案等文件一并发送给他们，要求被告、第三人执行临时股东会决议，但两被告与第三人依然拒收快递件，并且至今仍未执行该临时股东会决议。在广东第吉尔公司协助原告召开并完成了前述临时股东会会议之后，原告依约向广东第吉尔公司支付了210万元的股权转让款。基于上述事实，原告认为：2017年5月10日临时股东会的召集与召开完全符合《公司法》《公司章程》的相关规定，会上所形成的临时股东会决议合法有效，依法应予以履行，两被告应立即执行该临时股东会决议，配合原告办理第三人股东（股权）、执行董事、经理、法定代表人、公司章程等的工商变更手续，立即将其管控的第三人财产、公章、证照、文件资料等交由第三人新任法定代表人韩刚管控，配合对公司的财务状况进行审计，根据审计的结果赔付因挪用或侵占公司财产而给第三人造成的经济损失，并应配合公司依法对相关责任人进行法律追究。然而，两被告应当执行前述临时股东会会议决议但却拒不履行，严重违反了《公司法》《公司章程》等相关规定，对原告和第三人的利益造成了严重损害。故原告诉至法院。本院经审查认为：玖度公司主张邢伟、于永民分别利用担任北京第吉尔公司执行董事、监事的职务之便侵害了玖度公司、北京第吉尔公司的合法权益，遂以损害股东、公司利益责任纠纷为由提起诉讼，但第一项诉讼请求其纠纷性质应为请求变更公司登记纠纷，且应列北京第吉尔公司为被告，邢伟、于永民为第三人，故原告起诉的被告主体不适格，应裁定驳回；�二项诉讼请求其纠纷性质为公司证照返还纠纷，且应以北京市第吉尔公司为原告，列邢伟、于永民为被告，故本案原告主体不适格，应裁定驳回；第三项诉讼请求应为损害公司利益责任纠纷，损害股东利益责任纠纷与损害公司利益责任纠纷其法律依据不同、所为的利益主体不同、诉讼标的不同，且前者有前置程序要求，后者没有，两个诉讼不能适用相同的诉讼程序审理，且该诉讼请求以玖度公司是北京第吉尔公司的股东为前提，玖度公司现尚未经记载于股东名册，无权主张行使股东的权利。综上所述，原告的起诉不符合法定条件，应予裁定驳回。依据《中华人民共和国公司法》第三十二条、第一百四十七条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第�百一十九条、第一百五十四条第一款第（三）项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款的规定，裁定如下：驳回原告广州玖度投资顾问有限公司的起诉。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审判员  李佳二〇一八年一月二十五日书记员  李昂