辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽01民终9163号
上诉人(原审被告、反诉原告）：辽宁省沈安建筑工程公司，住所地沈阳市于洪区造化镇大转弯村。
法定代表人：李森，该公司董事长。
委托代理人：汪世龙、白丹，辽宁龙格律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：沈阳辽法房屋开发有限公司，住所地沈阳市皇姑区北陵大街28号16门。
法定代表人：宇智泉，该公司董事长。
委托诉讼代理人：曹晓丽、周蕾，辽宁义善源律师事务所律师。
上诉人辽宁省沈安建筑工程公司因与被上诉人沈阳辽法房屋开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2017）辽0114民初460号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
辽宁省沈安建筑工程公司的上诉请求：一、请求撤销（2017）辽0114民初460号民事判决书，依法改判驳回被上诉人原审诉讼请求，支持上诉人原审反诉请求；二、判令由被上诉人（一审原告、反诉被告）承担本案一、二审的诉讼费用。主要上诉理由：一、原审判决认定沈安公司应赔偿辽法公司1#、2#外墙保温工程损失，系认定事实错误，应依法予以撤销。二、原审认定工程未竣工验收完毕，驳回沈安公司要求辽法公司支付260000元工程款，认定事实错误，适用法律错误，应依法予以改判。三、原审认定驳回沈安公司要求返还质保金的请求，认定事实自相矛盾，该涉案工程因辽法公司自行拆除，因此质保金自然到期，应依法返还。
被上诉人沈阳辽法房屋开发有限公司辩称同意一审法院判决。
辽宁省沈安建筑工程公司向一审法院诉称：1、请求判令被告赔偿原告经济损失共计2515853.49元；2、请求判令被告向原告移交全部施工档案，返还原告垫付的工程质量保修抵押金557683元，并配合原告进行质检站竣工验收；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：被告承建原告开发的位于于洪区巢湖街31号的“万家茗苑二期”1#、2#住宅楼工程。因被告施工的外墙保温板在质保期内出现严重的质量问题，被告拒绝维修。后经辽宁省工程质量检测中心对外墙外保温系统安全性进行检测鉴定，建议将其全部拆除。被告在《检测报告》送达后，仍拒绝按照《检测报告》的要求履行义务。无奈，原告通过招投票的方式，寻求第三方对“万家茗苑二期”1#、2#住宅楼的外墙保温系统全面拆除并予以维修。给原告造成了2515853.49元的损失，被告应承担赔偿责任。至今，被告仍未向原告移交全部施工档案，致使原告无法进行竣工验收，同时原告为被告垫付了本应由被告向于洪区质检站缴纳的质量保修抵押金557683元，被告应向原告返还。
一审法院认定事实，2011年4月22日，原告（反诉被告）沈阳辽法房屋开发有限公司（以下简称辽法开发公司）与被告（反诉原告）辽宁省沈安建筑工程公司（以下简称沈安建筑公司）签订了《建设工程施工合同》。合同约定，沈安建筑公司承建辽法开发公司开发的“万家茗苑”二期1＃、2＃楼土建工程，开工日期2011年4月25日至2012年1月11日，工程总价款（合同价）28543699、02元。合同第六条合同价款与支付26工程款（进度款）支付，约定“预留5%作为质量保证金。”2013年6月30日，工程竣工交付使用，但沈安建筑公司未将施工档案移交给辽法开发公司。辽法开发公司与沈安建筑公司关于“万家茗苑二期”1#、2#楼的工程款结算于2013年10月经第三方审计，最终结算价格为30535927、53元，双方当事人均认可。关于工程款的支付情况，经双方对账，共同确认辽法开发公司已付沈安建筑公司工程款2900600元，尚有工程款1526796、38元（结算报告金额的5%）作为质保金扣留在辽法开发公司，至今未付。关于房屋质量保修期，双方当事人在《建设工程施工合同》附件3、《房屋建筑工程质量保修书》的第二条2项约定：外墙面的防渗漏为5年；第三条质量保修责任1项：承包人不在约定期限内派人保修的，发包人可以委托他人修理，费用由承包人负担。2014年1月，“万家茗苑二期”1＃楼东侧发生外墙保温板脱落事故；2015年4月，2#楼西侧再次发生外墙保温板脱落事故。2015年5月25日，辽法开发公司（发包方）、沈安建筑公司（承包方）和沈阳双兴建设集团有限公司（承包方）就1＃——5＃楼存在的保温板脱落事故，同意委托辽宁省建设工程质量检测中心对“万家茗苑”二期项目保温板工程安装质量进行检测。三方在协议书中第二条约定“鉴于项目1#-5#住宅楼外墙保温板采用相同的施工工艺，使用相同的外墙保湿材料，为节省检测费用，三方同意在项目1#-5#住宅楼中选定5#住宅楼进行检测，同时三方认可辽宁省建设工程质量检测中心对5#住宅楼的检测报告结果同时适用于其他未检测楼体。”。2015年6月26日，辽宁省建设工程质量检测中心出具了“检测报告”，检测结论及处理意见“万家茗苑二期5号楼现有外墙外保温系统各部分均存在连接失效的现象，保温板未做界面处理，内外表面均存在腐蚀粉化现象……建议将外墙外保温板全部拆除。具体的现有外墙外保温系统拆除、后续节能设计及施工方案，应委托具有专业资质的设计，施工单位出具。”2015年7月、8月，辽法开发公司向沈安建筑公司发工作联系函和通知，要求处理1#、2#楼外墙保温板质量问题，并告知如不能履行维修，将委托第三方进场施工。同年八月，辽法开发公司委托辽宁文星招投标代理有限公司对万家茗苑二1#-5#（共5栋楼）外墙保温工程招标，沈阳七龙建设工程有限公司中标。中标价3746383、36元，其中1#楼报价是1231579.06元，2#楼报价是1221207、38元。沈安建筑公司参与招标，但未中标。2015年9月，辽法开发公司与沈阳七龙建设工程有限公司签订了《外墙保温工程合同》，约定工期45天，工程价款3746383、36元（5栋楼整体中标价格）。现沈阳七龙建设工程有限公司已将中标工程施工完毕。另查明，2014年1月25日，辽法开发公司（甲方）与沈安建筑公司（乙方）就《结算审计报告》中未含及的应补充项目赔偿款达成协议，约定一、甲方支付乙方赔偿金520000元；二、本协议签订后，甲方先支付乙方260000元，待乙方完成“万家茗苑二期”工程竣工验收后，支付余款260000元。现辽法开发公司已支付沈安建筑公司260000元，尚有260000元但至今未付。2016年1月28日，辽法开发公司替沈安建筑公司向于洪区工程质量监督站缴纳“万家茗苑”二期1＃2#楼的工程质保金557683元。
一审法院认为，本诉中原告辽法开发公司与被告沈安建筑公司之间的《建设工程施工合同》已经履行完毕，现因沈安建筑公司承建的万家茗苑二期1#和2#楼外墙保温工程在保修期内存在维修费纠纷而诉讼来院。沈安建筑公司未能按辽宁省建设工程质量检测中心出具了“检测报告”的意见进行维修，辽法开发公司以招标的方式另选他人维修，因此产生维修费的损失。按照双方当事人签订的《建设工程施工合同》附件3《房屋建筑工程质量保修书》的约定“承包人不在约定期限内派人保修的，发包人可以委托他人修理，费用由承包人负担。”的合同条款，辽法开发公司委托七龙公司维修1#和2#楼外墙保温工程发生的费用，应由沈安建筑公司承担，故原告辽法开发公司的该项请求，应予支持。维修费的数额，以施工人七龙公司1#和2#楼的中标价格2452786.44元为准。至于被告沈安建筑公司抗辩辽宁省建设工程质量检测中心出具的“检测报告”是针对5#楼做出的，对1#2#不适用，与事实不符，其反言无效。关于本诉原告辽法开发公司要求本诉被告沈安建筑公司返还垫付的质保金557683元的主张，本院认为，根据我国建筑法的规定，建筑工程实行质量保修制度，故辽法开发公司为了工程验收需要，向质量监督部门缴纳质保金是暂时替代承包方即沈安建筑公司履行义务，该笔费用最终应由被告辽法开发公司承担，故原告辽法开发公司要求返还此款的请求，应予支持。关于原告辽法开发公司提出的鉴定费等应由被告沈安建筑公司承担的主张，本院认为三方检测协议的约定，该主张涉及案外人沈阳双星建设集团公司的权益，故应另案处理为妥。关于原告辽法开发公司移交全部施工档案的请求，因全部承包工程已经竣工，并交付使用，承包方沈安建筑公司应向建设单位辽法开发公司办理施工档案的移交手续。关于反诉部分，反诉原告沈安建筑公司请求反诉被告辽法开发公支付260000元工程款，辽法开发公以工程未验收完毕为由拒付。经查，沈安建筑公司施工的1#2#楼已于2013年6月交付使用，2014年1月，双方签订工程赔偿款协议时约定待竣工验收手续履行完毕后支付余款。现该协议中的支付条件未成就，故反诉原告沈安建筑公司应在完成竣工验手续收后，才对工程赔偿款260000元具有请求权。关于反诉原告沈安建筑公司要求反诉被告辽法开发给付质保金1526796、38元的请求，根据双方签订的《建设工程施工合同》第六条合同价款与支付26工程款（进度款）支付，约定“预留5%作为质量保证金。”及《建设工程施工合同》附件3、《房屋建筑工程质量保修书》的第二条2项“屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为5年”的合同条款，本院认为，现反诉原告沈安建筑公司对承建的“万家茗苑”二期1＃2#楼工程的外墙面保修责任，在赔偿完本诉原告辽法开发公司第一项诉讼请求后，已不再负有保修义务，但对屋面防水、卫生间和有防水要求的房间仍负有保修义务，因此，在工程其他部分的质量保修期没有到期前，不能返还预留的质量保证金。
一审法院依据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条三款“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按下列情形分别处理：（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，已转移占有建设工程之日为竣工日期。”，被反诉人辽法开发公司已于2013年6月30日，使用反诉原告建设的“万家茗苑”二期1＃2#楼工程，故工程质保期应为2018年6月30日到期，届时再结算工程质保金。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条、第二百八十二条，《中华人民共和国建筑法》第六十二条、第七十五条、第八十条之规定，判决如下：一、被告沈安建筑公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告辽法开发公司经济损失2452786.44元；二、被告沈安建筑公司于本判决生效之日起十日内返还原告辽法开发公司垫付的质保金557683元；三、被告沈安建筑公司于本判决生效之日起十日内原告辽法开发公司移交万家茗苑二期1#2#的施工档案；四、驳回原、被告及反诉原、被告其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31388.29元，由辽宁省沈安建筑工程公司承担，反诉案件受理费21000元，由辽宁省沈安建筑工程公司承担。
二审期间当事人未提交新证据。
二审法院审理查明事实与一审法院查明事实一致。
本院认为，上诉人辽宁省沈安建筑工程公司与沈阳辽法房屋开发有限公司签订的《建设工程施工合同》是双方当事人在平等自愿基础上达成，合同内容不违反我国法律行政法规强制性规定，合法有效。因上诉人施工承建的案涉工程万佳茗苑二期1#和2#楼外墙保温工程在保修期内存在外墙保温板脱落事故，双方同意委托辽宁省建设工程质量检测中心对1-5#楼中的5#保温板工程进行检测，结果同时适用1-5#楼。根据检测报告“外墙保温系统各部分存在连接失效的现象，保温板未做界面处理，内外表面存在腐蚀粉化现象，建议将外墙保温板全部拆除”。本案中因上诉人未能根据检测意见进行维修，被上诉人以招标形式委托案外人进行维修，中标价为2452786.44元。因双方签订的《房屋建筑工程质量保修书》约定，承包人不在保修期内派人保修的，发包人可以委托他人修理，费用由承包人承担。故本案因上诉人无证据证明其在保修期内就质量问题进行保修，故被上诉人委托他人修理的费用应由被上诉人承担，一审法院据此判决并无不当。
关于上诉人提出的260000元问题，因双方现在就案涉工程未办理竣工验收手续，故上诉人可在条件成熟时另行主张。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费52388.29元，由上诉人辽宁省沈安建筑工程公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 刘 冬
审判员 陈 铮
审判员 孙菁蔓
二〇一八年四月二十三日
书记员 杨俊驰
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；