南昌市青云谱区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣0104民初136号
原告：张均。
原告：王和平。
以上两原告委托代理人：肖文军，江西法报律师事务所律师，执业证号：13601200810102456，
被告：北京中海建设工程有限公司江西分公司，地址：江西省南昌市青云谱区解放东路486号，统一社会信用代码：91360104060789015D。
负责人：陶伟，经理。
被告：北京中海建设工程有限公司，地址：北京市平谷区中关村科技园区平谷园兴谷A区6号-16。
法定代表人：胡素芝，董事长。
以上两被告委托代理人：欧阳泉文，江西阳明阳律师事务所律师，执业证号：13601198610125802。
原告张均、王和平诉与被告北京中海建设工程有限公司江西分公司（以下简称“中海建设江西分公司”）、北京中海建设工程有限公司（以下简称“中海建设公司”）挂靠经营合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张均、王和平的共同委托代理人肖文军、被告中海建设江西分公司、中海建设公司的共同委托代理人欧阳泉文均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张均、王和平诉称：2013年5月22日，原告张均、王和平（乙方）与被告北京中海建设工程有限公司江西分公司（甲方）签订了《内部合作协议》，合同中双方约定：甲乙双方合作承接云南港兴电力能源开发有限责任公司在云南昆明市宜良县开发“狗街桥闸水电、古城桥闸水电站”项目部分工程；甲方负责配合乙方按照外部协议承接上述项目工程业务，由投标所发生的相关费用由乙方垫付，若属甲方原因而未承接到上述工程业务，乙方所垫付的投标费用由甲方负责承担，若属乙方原因而未承接到上述工程业务，乙方所垫付的投标费用由乙方承担，若属建设方原因而未承接到上述工程业务，乙方所垫付的投标费用由甲乙双方各承担50%。2013年6月18日，原、被告双方又签订了《关于内部合作协议的补充协议》，双方约定：甲乙双方均不得再与第三方合作，甲方尽快办理、完善承接工程相关事宜及手续，力争承接工程在2013年8月15日前正式开工；保证金160万元由乙方交给甲方，甲方交给工程发包方，由甲方负责监管保证金资金动向，保证金的保证期限为四个月（以交付之日起计算），期满时如数退还乙方，若满四个月工程仍未开工而又未退还保证金，则从第五个月起开始计息（月息6%），所产生的利息由甲乙双方各承担50%，银行的保函由甲方负责和承担费用。合同签订后，2013年6月19日，原告以其个人名义通过民间借贷人民币160万元（月息6%），按约定向被告北京中海建设工程有限公司江西分公司账户汇款保证金人民币160万元。后被告未能承接到合同约定工程业务，依《关于内部合作协议的补充协议》，被告应于2013年10月19日前退还保证金，如未退，第五个月开始（即2013年10月19日起）按月利息3%计算利息。原告多次向被告催告，要求其退还保证金及逾期退还利息，但被告仅向原告退还部分保证金共计人民币759750元，仍有保证金人民币840250元及利息未向原告退还。被告北京中海建设工程有限公司对被告北京中海建设工程有限公司江西分公司经营行为承担民事责任。原告为维护自身的合法权益，特诉至法院，请求判令二被告退还原告保证金840250元及逾期退还利息672200元（从2013年10月19日起暂算至2016年1月9日，按合同约定月息3%计算，算至保证金结清时止）；本案诉讼费由二被告承担。
被告中海建设江西分公司辩称：原告与我公司签订协议期间，其对项目过程是很清楚的，这笔款项也是原告主动要求支付的，这笔款项是由原告打给我公司，再由我公司支付给云南港兴公司。在这一起案件中，原告方与我方都是受害方，为了这笔款项，160万元已经返还60万元，共同追回76万元，还有84万元没有追回。为此，要求港兴公司返还我们工程款，共同追回这笔款项，收到款项及时返回给原告。从双方签订合作协议看，双方是合作关系，我方是没有过错的，原告要求我方承担银行利息，我方认为是不合法，不合情理，我方要求这种风险应该由双方承担，不应该由我公司承担。
被告中海建设公司辩称：原告张均、王和平与被告中海建设江西分公司签订的内部合作协议及补充协议应认定无效。被告中海建设江西分公司与原告签订两份协议后没有告知我公司，我公司对这件事不清楚，我公司不应当承担责任。被告中海建设江西分公司是独立核算、自负盈亏的一级法人，即使承担责任，也应由被告中海建设江西分公司来承担。
经审理查明：2013年5月3日，云南港兴电力能源开发有限责任公司发邀请函邀请被告中海建设公司洽谈云南宜良狗街、古城水电站项目承建事宜。2013年6月6日，云南港兴电力能源开发有限责任公司作为发包方与被告中海建设江西分公司签订《合作协议书》，就“狗街桥闸水电、古城桥闸水电站”项目部分工程进行了约定，约定被告中海建设江西分公司在签订本协议书后七天内支付云南港兴电力能源开发有限责任公司2%的保证金，保证金由双方共同监管，任何一方无权动用，否则承担违约赔偿责任。同时以云南港兴电力能源开发有限责任公司作为发包人，被告中海建设公司作为承包人共同签订了建设工程施工合同，约定开工日期为2013年8月15日前以开工令为准，竣工日期为2015年2月15日。2013年5月22日，以被告中海建设江西分公司为甲方、原告张均、王和平为乙方，双方签订一份《内部合作协议书》，约定甲乙双方合作承接云南港兴电力能源开发有限责任公司在云南昆明市宜良县开发“狗街桥闸水电、古城桥闸水电站”项目部分工程；甲方负责配合乙方按照外部协议承接上述项目工程业务，由投标所发生的相关费用（简称投标费用）由乙方垫付；该工程投标中标后，即由乙方按正签《建设工程施工合同》和外部协议、中海建设江西分公司合同文本、投标文件等负责承包施工并承担承包责任，乙方所垫付的投标费用则由乙方承担；若属甲方原因而未承接到上述工程业务，乙方所垫付的投标费用由甲方负责承担；若属乙方原因而未承接到上述工程业务，乙方所垫付的投标费用由乙方承担；若属建设方原因而未承接到上述工程业务，乙方所垫付的投标费用由甲乙双方各承担50%。2013年6月18日，原、被告双方又签订了《关于内部合作协议的补充协议》，双方约定：甲乙双方均不得再与第三方合作，甲方尽快办理、完善承接工程相关事宜及手续，力争承接工程在2013年8月15日前正式开工；保证金160万元由乙方交给甲方，甲方交给工程发包方，由甲方负责监管保证金资金动向，保证金的保证期限为四个月（以交付之日起计算），期满时如数退还乙方，若满四个月工程仍未开工而又未退还保证金，则从第五个月起开始计息（月息6%），所产生的利息由甲乙双方各承担50%。2013年6月19日，原告张均转帐支付给被告中海建设江西分公司保证金人民币160万元，被告中海建设江西分公司向原告张均、王和平出具收据一份。同日，被告中海建设江西分公司将该160万元保证金汇入云南港兴电力能源开发有限责任公司帐户，云南港兴电力能源开发有限责任公司亦向被告中海建设江西分公司出具收据一份。2013年8月15日被告中海建设江西分公司及原告张均、王和平未能对该工程进行开工建设，且云南港兴电力能源开发有限责任公司挪用保证金118万元。于是被告中海建设公司向云南港兴电力能源开发有限责任公司催收保证金，至2013年10月27日，云南港兴电力能源开发有限责任公司返还保证金76万元，尚欠84万元。被告中海建设江西分公司随即将该76万元保证金退还给了原告张均、王和平。被告中海建设公司向宜良县发展和改革局及昆明市水务局咨询宜良狗街、古城水电站项目相关情况，宜良县发展和改革局于2014年9月30日回复称宜良县人民政府已解除与云南港兴电力能源开发有限责任公司就宜良狗街、古城水电站项目签订的合作协议。2015年5月28日，被告中海建设公司及被告中海建设江西分公司向云南省宜良县人民法院起诉，要求云南港兴电力能源开发有限责任公司等归还840000元保证金及利息损失。云南省宜良县人民法院于2015年6月1日受理该案并于2015年6月30日作出（2015）宜民初字第868号民事裁定书，以该案有经济犯罪嫌疑，裁定驳回起诉移送公安机关处理。后原告张均、王和平继续向被告中海建设江西分公司要求退还剩余保证金，故引发本案诉讼。
上述事实有邀请函、《合作协议书》、《建设工程施工合同》、《内部合作协议书》、《关于内部合作协议的补充协议》、银行进帐单、银行结算业务申请书、收据二份、关于催收尚欠保证金余额的紧急函、宜良县发展和改革局关于云南港兴电力能源开发有限责任公司及宜良狗街、古城水电站项目相关情况的复函、昆明市水务局关于宜良县狗街、古城水电站相关情况的回复、民事诉状及（2015）宜民初字第868号民事裁定书、通话详单及原、被告的当庭陈述在案佐证。
本院认为：原告张均、王和平没有建筑施工企业资质，其与被告中海建设江西分公司签订《内部合作协议书》及《关于内部合作协议的补充协议》以承包建设工程施工，系借用有资质的建筑施工企业资质并以该企业的名义承揽工程，原、被告之间的纠纷属于挂靠经营合同纠纷。根据《中华人民共和国建筑法》的规定，禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程，故原告张均、王和平与被告中海建设江西分公司签订的《内部合作协议书》及《关于内部合作协议的补充协议》因违反法律、行政法规的强制性规定，应认定无效。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条之规定，合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还，故被告中海建设江西分公司应当将剩余保证金840000元退还给原告张均、王和平。被告中海建设江西分公司提出本案已过诉讼时效，但通话详单显示原告张均在2015年多次与被告中海建设江西分公司副经理胡宪龙通话，可以推定原告是向被告中海建设江西分公司要求退还剩余保证金，故本案未过诉讼时效。被告中海建设公司提出被告中海建设江西分公司是独立核算、自负盈亏的一级法人，应由被告中海建设江西分公司承担责任；《中华人民共和国公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司，设立分公司应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，且被告中海建设公司未能证明被告中海建设江西分公司有承担民事责任的能力，故被告中海建设江西分公司的民事责任应由被告中海建设公司承担。至于原告张均、王和平主张的672200元逾期利息，因其未取得相关建筑施工企业资质，仍与被告中海建设江西分公司签订《内部合作协议书》及《关于内部合作协议的补充协议》来承揽工程，存在过错，故对该诉求本院不予支持。为此，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告北京中海建设工程有限公司于本判决生效后七日内一次性退还给原告张均、王和平保证金计人民币840000元。
二、驳回原告张均、王和平的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费18412元，由被告北京中海建设工程有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。
审 判 长 魏荣平
人民陪审员 林新干
人民陪审员 张红文
二〇一六年九月九日
书 记 员 施林方