贵州省贵阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）黔01刑终250号
抗诉机关（原公诉机关）贵州省开阳县人民检察院。
原审被告人王小勇（自称），男，1989年2月2日出生（自报），文盲，无业，其他身份情况不详。2007年1月17日因犯抢劫罪、盗窃罪被浙江省嵊州市人民法院判处有期徒刑十年三个月，2015年6月12日刑满释放。2017年11月11日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同月24日被逮捕。现羁押于开阳县看守所。
贵州省开阳县人民法院审理贵州省开阳县人民检察院指控被告人王小勇犯盗窃罪一案，于2018年2月8日作出（2018）黔0121刑初36号刑事判决。宣判后，原审被告人王小勇服判，原公诉机关贵州省开阳县人民检察院不服，提出抗诉。本院于2018年3月1日立案受理后，依法组成合议庭，于2018年4月20日公开开庭审理了本案。贵州省贵阳市人民检察院指派检察员王美丹出庭履行职务，原审被告人王小勇到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2017年11月10日凌晨2时许，被告人王小勇（自称）窜至开阳县紫兴社区东兴苑小区，通过翻窗入室的方式实施入户盗窃，先后在该小区1栋1单元301号被害人李某某的住房内盗窃现金人民币242元及VIVO牌Y66型手机一部；在该小区1栋1单元202号被害人宋某的住房内盗窃现金人民币6380元及OPPO牌R9S型手机一部。当日中午，被告人王小勇便逃至贵阳市区，后被公安民警抓获归案。案发后，公安机关依法追缴了被告人王小勇盗窃所得赃款人民币6622元及OPPO牌R9S型手机一部，发还被害人李某某、宋某。经鉴定，被告人王小勇盗窃所得二部手机价值共计人民币3516元。
同时查明，被告人王小勇曾因犯抢劫罪、盗窃罪于2007年1月17日被浙江省嵊州市人民法院判处有期徒刑十年零三个月，并处罚金3000元，2015年6月12日刑满释放。
原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、抓获经过、扣押决定书、扣押笔录及清单、接受证据清单及手机信息单、（2007）嵊刑初字第45号刑事判决书及释放证明等书证、证人沈某某的证言、被害人李某某、宋某的陈述、被告人王小勇的供述、涉案物品估价认定协助书及告知书、现场勘验笔录及照片、现场辨认笔录及指认照片等。
原判认为，被告人王小勇以非法占有为目的，采用秘密手段入户盗窃他人价值共计人民币10138元的财物，数额较大，其行为构成盗窃罪，公诉机关的指控成立，予以支持。被告人王小勇在案发后能如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚；被告人王小勇系累犯，应从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，作出如下判决：被告人王小勇犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币二千元。
宣判后，原审被告人王小勇服判，原公诉机关开阳县人民检察院不服，提出抗诉认为：1、事实方面。一审在无相关证明材料的情况下，认定被告人王小勇的出生日期为1988年2月2日，并认定其前次犯罪系成年人犯罪，属事实认定错误。2、适用法律方面。对于前罪为不满十八周岁的人犯罪不能适用《中华人民共和国刑法》第六十五条关于累犯的认定，一审依据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，认定被告人王小勇系累犯，应从重处罚，属适用法律错误。3、法律程序方面。浙江省嵊州市人民法院（2007）嵊刑初字第45号刑事判决属生效判决，一审仅凭被告人王小勇庭审中的供述，未经法定程序直接推翻原生效判决关于未成年人犯罪的认定，属程序违法。4、量刑方面。一审认定被告人王小勇系累犯，必然导致对被告人王小勇量刑偏重，属量刑不当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十七条之规定，提出抗诉，请求依法判处。贵州省贵阳市人民检察院审查后认为贵州省开阳县人民检察院抗诉正确，支持抗诉。
二审庭审中，原审被告人王小勇对原判认定的事实、证据、定罪和量刑均无异议，并当庭认罪。
经审理查明，2017年11月10日凌晨2时许，原审被告人王小勇（自称）通过翻窗入室盗窃的方式，先在贵州省开阳县紫兴社区东兴苑小区1栋1单元301号被害人李某某的住房内盗窃现金人民币230余元及VIVO牌Y66型手机一部，后在该小区1栋3单元202号被害人宋某的住房内盗窃现金人民币6000余元及OPPO牌R9S型手机一部。经价格认定，VIVO牌Y66型手机价值人民币1272元；OPPO牌R9S型手机价值人民币2244元。
案发后，原审被告人王小勇逃至贵阳市白云区爱民旅馆住宿时被公安机关抓获。公安机关依法追缴原审被告人王小勇盗窃所得赃款人民币6622元及赃物OPPO牌R9S型手机一部，并发还给被害人李某某人民币242元，发还给被害人宋某人民币6380元和OPPO牌R9S型手机一部。
上述事实，有受案登记表、立案决定书、抓获经过、扣押决定书、扣押笔录及清单、接受证据清单及手机信息单、（2007）嵊刑初字第45号刑事判决书及释放证明等书证、证人沈某某的证言、被害人李某某、宋某的陈述、原审被告人王小勇的供述、涉案物品估价认定协助书及告知书、现场勘验笔录及照片、现场辨认笔录及指认照片等证据证实。上述证据均经一审庭审举证、质证，复经本院查证属实。在本院审理过程中，抗诉机关和原审被告人王小勇均未提出新的证据。本院对原判所列证据予以确认。
关于抗诉机关和支持抗诉机关所提“1、事实方面。一审在无相关证明材料的情况下，认定被告人王小勇的出生日期为1988年2月2日，并认定其前次犯罪系成年人犯罪，属事实认定错误。2、适用法律方面。对于前罪为不满十八周岁的人犯罪不能适用《中华人民共和国刑法》第六十五条关于累犯的认定，一审依据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，认定被告人王小勇系累犯，应从重处罚，属适用法律错误。3、法律程序方面。浙江省嵊州市人民法院（2007）嵊刑初字第45号刑事判决属生效判决，一审仅凭被告人王小勇庭审中的供述，未经法定程序直接推翻原生效判决关于未成年人犯罪的认定，属程序违法。4、量刑方面。一审认定被告人王小勇系累犯，必然导致对被告人王小勇量刑偏重，属量刑不当”的抗诉理由和支持抗诉意见，经查，本案无相关证据证实原审被告人王小勇的身份情况，一审在已有生效判决认定王小勇出生日期的情况下，未经法定程序推翻该生效判决认定的事实，而仅以王小勇庭审时的供述认定其出生日期为1988年2月2日，并认定王小勇的前次犯罪系成年人犯罪，王小勇系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定对王小勇从重处罚，导致认定的事实和适用法律部分错误，对原审被告人王小勇量刑偏重。故该抗诉理由和支持抗诉意见成立，本院予以采纳。
本院认为，原审被告人王小勇以非法占有为目的，采用翻窗入户的方式，秘密窃取他人价值人民币9746元的财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应依法处罚。原审被告人王小勇如实供述自己的罪行，可从轻处罚。原判定罪准确，但未经法定程序推翻已生效判决认定的事实，导致认定的事实和适用法律部分错误，对原审被告人王小勇量刑偏重，本院依法予以改判。抗诉机关贵州省开阳县人民检察院的抗诉理由和支持抗诉机关贵州省贵阳市人民检察院的支持抗诉意见成立，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十二条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项、第二百三十三条之规定，判决如下：
一、撤销贵州省开阳县人民法院（2018）黔0121刑初36号刑事判决；
二、原审被告人王小勇犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月11日起至2019年1月10日止。罚金限本判决生效后三十日内缴纳）
三、被盗赃物继续追缴，发还被害人俱领。
本判决为终审判决。
审判长 宋庆松
审判员 叶黔山
审判员 汤 萍
二〇一八年四月二十七日
书记员 周朝禹