江苏省宿迁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宿中民终字第01870号
上诉人（原审被告）泗阳仁慈医院，住所地泗阳县众兴镇文成东路。
法定代表人戴俊业，该医院董事长。
委托代理人王一平，该医院职工。
委托代理人高开卓，江苏中领律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）臧延山。
委托代理人张超越。
上诉人泗阳仁慈医院因与被上诉人臧延山医疗损害赔偿纠纷一案，不服江苏省泗阳县人民法院（2013）泗民初字第01999号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
臧延山原审诉称：2012年10月18日，臧延山在浙江省临安市摔伤，经浙江省人民医院诊断为：左胫骨平台骨折，左膝后交叉韧带、内外侧副韧带损伤。臧延山于2012年10月21日到泗阳仁慈医院住院治疗，初步诊断为：左胫骨平台骨折。泗阳仁慈医院于2012年10月22日对臧延山行左胫骨骨折切开复位内固定术。但因泗阳仁慈医院漏诊行为，臧延山于2013年8月6日到江苏省人民医院对左膝关节进行清理手术并行固定重建韧带手术。现请求判令泗阳仁慈医院赔偿臧延山残疾赔偿金130152元、住院伙食补助费252元、精神抚慰金15000元。
泗阳仁慈医院原审辩称：对臧延山主张的残疾赔偿金，泗阳仁慈医院认为宿迁市医学会鉴定伤残等级为七级属于误判，泗阳仁慈医院申请宿迁市医学会就伤残等级鉴定问题作出合理解释。对臧延山主张的住院伙食补助费不持异议，精神抚慰金请法院结合当地标准和责任比例酌定。
原审法院经审理查明：2012年10月19日，臧延山因“外伤后左膝肿痛、活动受限1天”入住浙江省人民医院，诊断为：左胫骨平台骨折，左膝软组织挫伤。臧延山后于2012年10月21日入住泗阳仁慈医院，初步诊断为，左胫骨平台骨折。泗阳仁慈医院于2012年10月22日对臧延山行左胫骨骨折切开复位内固定术。2013年8月6日，臧延山因“左胫骨平台骨折内固定术后关节不稳10月余”入住江苏省人民医院，入院诊断为：左胫骨平台骨折内固定术后，骨折线模糊。江苏省人民医院于2013年8月12日行骨折内固定取出及关节镜探查术，术中见：左胫骨内侧平台部分塌陷、缺损，软骨损伤，前后交叉韧带连续，较松弛，外侧胫骨平台部分塌陷，取对侧自体腘绳肌腱，体外编织成移植物重建外侧副韧带。臧延山于2013年8月16日出院，支付医疗费21316.28元。2014年2月17日，臧延山因“左陈旧性闭合性胫骨平台骨折未愈合，左膝后交叉韧带、内外侧副韧带损伤，左膝半月板损伤”到浙江省人民医院住院治疗至2014年3月17日。浙江省人民医院于2014年2月25日行左胫骨内测平台陈旧性骨折切开复位取刻骨内固定术。泗阳仁慈医院的诊疗行为于2014年4月23日经宿迁市医学会鉴定为：医方在对患者诊疗过程中存在医疗过错；××患者左膝外侧副韧带松弛、关节不稳的损害后果存在一定因果关系，其过错原因力为次要因素；参照《医疗事故分级标准（试行）》，患者的伤残等级为七级。臧延山支付鉴定费2200元。
原审法院另查明，臧延山的户籍性质为农业户口，其户籍所在地为泗阳县众兴镇。
原审法院认为：从臧延山提供的暂住证来看，臧延山在泗阳仁慈医院就医前在浙江临安有固定的住所，且有固定的工作单位，从臧延山提供的杭州市社会保障卡、杭州市基本医疗保险门诊报销结算单可以证实臧延山自2011年起就在杭州工作并生活，臧延山妻子朱艳玲在临安市成立个体工商户也可印证臧延山至迟于2011年就在杭州临安工作生活的事实。故臧延山的赔偿标准应按城镇居民赔偿标准计算。泗阳仁慈医院主张臧延山伤残等级不构成七级伤残，并申请江苏省医学会对臧延山的伤残等级重新鉴定。但泗阳仁慈医院在原审法院向其送达宿迁市医学会鉴定结论后的法定期间内没有申请重新鉴定，故对宿迁市医学会之臧延山构成伤残七级的鉴定结论予以采信。
公民享有生命健康权。臧延山到泗阳仁慈医院处治疗，医方在对患者诊疗过程中存在医疗过错；××患者左膝外侧副韧带松弛、关节不稳的损害后果有一定的因果关系，其过错原因力为次要因素；参照《医疗事故分级标准（试行）》，患者的伤残等级为七级。综合本案案情，确定泗阳仁慈医院承担臧延山所受伤害40%的赔偿责任。综上，臧延山应获得的赔偿为：残疾赔偿金260304元（32538×8）、住院伙食补助费252元符合法律规定，予以支持，以上合计260556元，40%则为104222.4元。此外，臧延山还应得到精神抚慰金15000元，以上合计119222.4元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：泗阳仁慈医院于判决生效后十日内赔偿臧延山各项费用共计119222.4元。案件受理费1232元、鉴定费2200元，由泗阳仁慈医院负担1400元，由臧延山负担2032元。
原审判决宣判后，上诉人泗阳仁慈医院不服向本院提起上诉，其主要上诉理由是：一、根据臧延山提供的由山东金剑司法鉴定中心出具的鲁金司法鉴定中心（2013）临鉴字第1393号法医临床司法鉴定意见书，臧延山构成十级伤残。而宿迁市医学会出具的宿迁医损鉴（2014）017号医疗损害鉴定书认定臧延山构成七级伤残。两份鉴定报告结论差距过大，泗阳仁慈医院申请重新鉴定，原审法院应当准许。二、宿迁市医学会根据《医疗事故分级标准（试行）》认定臧延山构成七级伤残明显依据不足，《医疗事故分级标准（试行）》系认定医疗事故等级的标准，并非认定人身伤残等级的标准。即使依据《医疗事故分级标准（试行）》进行鉴定，臧延山也明显不符合七级伤残的标准，故应当准许泗阳仁慈医院重新鉴定的申请。三、原审法院认定泗阳仁慈医院未在法定期间内申请重新鉴定无法律依据。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条规定：当事人申请鉴定，应当在举证期间内提出。符合本规定第二十七条的情形，当事人申请重新鉴定的除外。四、医学会不具备鉴定人身伤残等级的资质。医学会仅能对是否构成医疗事故及医疗事故中的责任比例进行鉴定。综上，请求二审法院撤销原判，发回重审，由原审法院委托有资质的鉴定机构重新鉴定。
被上诉人臧延山答辩称：一、因泗阳仁慈医院原审时不认可臧延山提供的由山东金剑司法鉴定中心出具的鲁金司法鉴定中心（2013）临鉴字第1393号法医临床司法鉴定意见书，故原审法院委托宿迁市医学会进行鉴定。二、根据相关法律法规，泗阳仁慈医院对鉴定结论不服应当在十五日内申请重新鉴定，但泗阳仁慈医院在收到宿迁市医学会作出的鉴定报告后一直未向原审法院申请重新鉴定，故原审法院认定泗阳仁慈医院未在法定期间内申请重新鉴定有事实及法律依据。三、宿迁市医学会具备对伤残等级进行鉴定的资质，泗阳仁慈医院虽否认该事实，但其并未提供证据予以证明。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
二审查明事实与原审判决认定事实一致，本院予以确认。
本案二审中的争议焦点是：泗阳仁慈医院申请重新鉴定的理由能否成立。
本院认为，泗阳仁慈医院申请重新鉴定的理由不能成立，具体理由如下：一、泗阳仁慈医院主张臧延山提供的由山东金剑司法鉴定中心出具的鉴定意见书与宿迁市医院会出具的鉴定意见书对臧延山伤残等级鉴定结论差距过大，故申请重新鉴定。经审查，山东金剑司法鉴定中心出具鉴定意见书依据《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级》认定臧延山构成十级伤残，而宿迁市医院会参照《医疗事故分级标准（试行）》认定臧延山构成七级伤残。因本案纠纷系医疗损害赔偿纠纷，山东金剑司法鉴定中心依据《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级》认定臧延山构成十级伤残明显依据不足，故对该鉴定报告，本院不予采信。二、泗阳仁慈医院认为即使参照《医疗事故分级标准（试行）》，臧延山也不符合七级伤残的标准。《医疗事故分级标准（试行）》中规定：“本标准中医疗事故一级乙等至三级戊等对应伤残等级一至十级”，而对认定臧延山构成七级伤残的理由，宿迁市医学会于2014年1月15日复函解释称：“臧延山鉴定时情况为左膝外侧副韧带松弛、关节不稳，关节屈曲90度，应为左膝关节功能不全。专家组参照《医疗事故分级标准（试行）》中三级乙等医疗事故第24条所述‘一髋或一膝关节功能不全’的内容，作出本案事故等级对应符合七级伤残。”现泗阳仁慈医院虽对宿迁市医学会认定的伤残等级提出异议，但并未提供足以反驳的相反证据和理由，故本院不予采纳。三、泗阳仁慈医院主张原审法院认定其未在法定期间内申请重新鉴定有误。原审中，宿迁市医学会于2014年4月23日作出涉案医疗损害鉴定书，原审法院于2014年5月13日向泗阳仁慈医院送达该医疗损害鉴定书，而泗阳仁慈医院直至2014年12月4日才向原审法院提交《异议申请书》，后于2015年1月15日提交《重新鉴定申请书》，明显超出鉴定结论的合理异议期间。故原审法院认定泗阳仁慈医院未在法定期间内申请重新鉴定并无不妥，本院予以支持。四、泗阳仁慈医院认为宿迁市医学会在本案中不具备鉴定资质。但《江苏省医疗损害鉴定实施细则（施行）》第二条明确规定：“医疗损害鉴定包括对伤残等级作出明确认定的鉴定”，第三条亦规定：“各市医学会原则上负责组织本行政区域内人民法院委托的医疗损害案件鉴定工作”。因此，泗阳仁慈医院认为宿迁市医学会在本案中不具备鉴定资质的理由不能成立，本院不予支持。综上，原审鉴定机构及鉴定人员具备相应资质，且鉴定程序合法，鉴定结论依据充分，泗阳仁慈医院虽对鉴定结论提出异议，但未能提供足以反驳的相反证据和理由，故宿迁市医学会作出的鉴定结论可以作为本案定案依据，本院予以采信。
综上所述，上诉人泗阳仁慈医院的上诉理由不能成立，本院对于其上诉请求不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1232元，由上诉人泗阳仁慈医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙芳远
代理审判员 王冬冬
代理审判员 葛 娜
二〇一五年十二月十八日
法官 助理 孙 笑
书 记 员 袁海燕
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