山西省太原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）晋01民终233号
上诉人（原审原告）：柴秀国，男，1978年7月16日出生，汉族，山西省沁县村民，住山西省沁县。
委托诉讼代理人：王晓风，女，太原市青天农民工服务中心副主任。
被上诉人（原审被告）：太原市万柏林区刘三建材经销部，住所地太原市尖草坪区三给街滨西路丁字路口南。
经营者：刘云虎，男，1970年10月5日出生，汉族，住太原市尖草坪区荣兴天平小区*号楼*单元****号，身份证号：×××。
委托诉讼代理人：韩晶，山西华炬律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：山西君联房地产开发有限公司，住所地太原市万柏林区滨河西路以西、20米规划路以东、滨河体育中心以北。
法定代表人：杨乐，总经理。
委托诉讼代理人：李陈敏，山西晋商律师事务所律师。
上诉人柴秀国因与被上诉人太原市万柏林区刘三建材经销部、山西君联房地产开发有限公司山西君联房地产开发有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服太原市尖草坪区人民法院（2016）晋0108民初313号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月10日立案后，依法组成合议庭，审理了本案，上诉人柴秀国柴秀国及其委托诉讼代理人王晓风与被上诉人太原市万柏林区刘三建材经销部经营者刘云虎及其委托诉讼代理人韩晶、被上诉人山西君联房地产开发有限公司及其委托诉讼代理人李陈敏，到庭接受了询问。本案现已审理终结。
柴秀国上诉请求：1、撤销太原市尖草坪区人民法院（2016）晋0108民初313号民事判决并改判被上诉人支付上诉人各项人身损害赔偿金合计人民币142733元；2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人柴秀国经李彦中介绍受雇于被上诉人干活，主要负责搬运建材，2013年12月19日上诉人在位于滨河西路摩天石小区搬运石材时不慎被堆放的石材砸伤右手，受伤后被上诉人的司机温海龙打电话告知被人，并拿了一万元医药费驾驶被上诉人所属车辆将上诉人送往医院救治。之后因医药费发生纠纷，上诉人自己垫付费用完成治疗，之后被上诉人从上诉人劳务报酬里扣除5000元，剩余5000元当作赔偿，因该赔偿明显低于国家标准，显失公平，故起诉至法院。一审法院在查明事实不清的情况下，作出了错误判决。上诉人为被上诉人的利益从事雇佣活动并在安全生产过程中遭受人身损害，其合法权益理应得到维护。
太原市万柏林区刘三建材经销部辩称，1、一审法院认定事实清楚，适用法律正确；2、被上诉人承担部分伤残费用，体现了民法兼顾公平的原则；2、上诉理由与已经查的事实不符，双方无雇佣关系。请求驳回上诉请求。
山西君联房地产开发有限公司述称，被上诉人与上诉人之间无雇佣和合同关系，不存在任何关系，因此被上诉人不承担任何责任。应依法驳回上诉请求。
柴秀国向一审法院起诉请求：1.依法判令被告支付原告各项人身损害赔偿金合计142733元；2.诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实，2013年12月19日原告在位于滨河西路的摩天石小区给买主搬运被告刘三建材经销部出售的水泥时，不慎被堆放的石材砸伤右手，当日被告刘三建材部的司机温海龙将原告送往中铁十二局集团中心医院住院治疗7天，共花费医疗费31288.09元。温海龙将原告送往医院时从被告刘三建材经销部借款10000元，后被告刘三建材经销部从温海龙工资里扣除5000元，剩余5000元当作给原告的补贴。原告的伤情经太原小店司法鉴定中心于2015年4月29日作出【2015】伤鉴字第222号司法鉴定意见书鉴定为十级伤残，支付鉴定费1600元。诉讼中被告刘三建材经销部申请重新鉴定，经本院委托山西医科大学司法鉴定中心鉴定，该中心于2016年11月7日作出【2016】临鉴字第500号司法鉴定意见书，结论为原告的损伤构成十级伤残。原告于2014年3月10日向太原市万柏林区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委做出了（2014）14号裁决书，确认原告与被告刘三建材部存在事实劳动关系，被告刘三建材经销部不服，向本院提起诉讼，本院审理后做出（2014）尖民初字第443号民事判决书，判决原告与被告刘三建材经销部不存在事实劳动关系，原告不服提起上诉，太原市中级人民法院作出（2015）并民终字第1895号民事裁定书维持原判。
另查明，原告柴秀国于2008年离开西南沟村后一直在太原生活。
经本院对原告柴秀国询问，其认可2013年12月19日搬运的水泥系被告刘三建材部售出，买主系摩天石小区13层东户，具体几号楼记不清楚，与其一起搬运的工友有：李彦中、李有俊、李有旺，砸伤原告的石材所有人是谁不清楚。被告山西君联房地产开发有限公司于2016年12月14日向本院提交情况说明，称因摩天石小区存在多幢建筑物，原告未能提供购买建材业主的准确楼号及单元号，故无法提供确定的业主信息。
一审法院认为，当事人对造成损害都没有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任。结合本案实际，对于原告造成的损害各方当事人均无过错，该民事责任应由原告柴秀国本人、工友李彦中、李有俊、李有旺、石材所有人、水泥的买方及卖方共同承担，因原告只起诉本案被告刘三建材经销部，故本案酌情认定对原告的损伤，由原告本人与被告刘三建材经销部各承担20%为宜。被告山西君联房地产开发有限公司不承担责任。原告主张的医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、营养费、鉴定费，依据相关标准计付赔偿数额。原告主张的医疗费，系原告治疗受伤实际支出，经本庭审核实为31288.09元；原告主张的误工费，因其未能提供有效的收入证明，参照相同行业上一年度职工的平均工资计算至定残日的前一天，即36307元/365*495=49238元；原告主张的住院伙食补助费依据国家机关一般工作人员出差补助标准每日100元计算，住院天数7天,计700元；原告主张的护理费，因其未能提供护理证明，故依据原告伤情对护理依赖的实际需要，护理费期限为住院期间，36307元/365*7=696元；原告主张的残疾赔偿金，因原告构成十级伤残，在事故发生时原告年满35岁，故本院参照2016年度城镇居民人均可支配收入计算，原告的残疾赔偿金为27352*20*0.1计54704元。原告主张的精神抚慰金，根据原告构成十级伤残，本院认定5000元；原告主张的交通费，因未能提供证据，但确系实际发生，本院酌情认定300元；原告主张的营养费，以实际住院天数7天计算，计350元；原告主张的伤残鉴定费，票据记载1600元，本院予以认定，对以上各项费用被告刘三建材经销部应承担20%的赔偿责任即28775.2元，因被告刘三建材经销部已经支付5000元，故还应支付原告各项费用共计23775.2元。
综上所述，被告刘三建材经销部应赔偿原告医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、营养费、鉴定费，各项费用共计23775.2元。依照《中华人民共和国民法通则》一百三十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：一、被告太原市万柏林区刘三建材经销部应赔偿原告医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、营养费、鉴定费共计23775.2元，于判决生效后三十日内付清。二、驳回原告柴秀国的其他诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审一致。本院予以确认。
本院认为，柴秀国在提供劳务中受伤的事实清楚，产生的各项费用，各方均无异议，本院予以确认。本案的焦点是柴秀国与太原市万柏林区刘三建材经销部、山西君联房地产开发有限公司之间是否存在雇佣关系的问题。《民事诉讼法》规定，当事人对自己提出的主张，有责任的提供证据。本案中，柴秀国所提供的现有证据，不足以证明其与太原市万柏林区刘三建材经销部、山西君联房地产开发有限公司之间存在雇佣关系，故太原市万柏林区刘三建材经销部、山西君联房地产开发有限公司对柴秀国的人身损害赔偿金，不应当按照雇佣关系承担责任，进行赔偿。
综上所述，柴秀国的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1577元，由上诉人柴秀国负担。
本判决为终审判决。
审判长 米青山
审判员 张军红
审判员 王丰毅
二〇一八年三月二十二日
书记员 骆 丹