鄂尔多斯市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）内06刑终178号
原公诉机关内蒙古自治区鄂尔多斯市乌审旗人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁双宝，男，1983年2月24日出生，汉族，初中文化，打工。2016年7月28日因涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪被乌审旗公安局决定取保候审。2017年9月8日由乌审旗人民法院决定逮捕。
辩护人道力格恩，内蒙古赫扬（乌审)律师事务所律师。
原审被告人ＸＸ，男，1978年6月1日出生，蒙古族，高中文化，户籍所在地内蒙古包头市，捕前住辽宁省朝阳市龙城区桃园雅居26号楼1单元802室，系江苏新中环保股份有限公司内蒙古蒙大新能源化工基地开发公司甲醇厂脱硫建设项目经理。因涉嫌犯职务侵占罪，于2013年9月12日被乌审旗公安局立案侦查，次日列为网上在逃人员。2016年7月21日被辽宁省朝阳市公安局新华分局民警抓获，2016年7月26日由乌审旗公安局民警押解回乌审旗公安局，次日羁押于乌审旗守所。2016年8月4日被逮捕，现羁押于乌审旗看守所。
乌审旗人民法院审理乌审旗人民检察院指控原审被告人ＸＸ犯职务侵占罪、梁双宝犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2017年9月8日作出（2017）内0626刑初28号刑事判决。原审被告人梁双宝不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问原审被告人梁双宝，听取了辩护人的辩护意见，认为原审判决认定事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2012年6月份，被告人ＸＸ被江苏新中环保股份有限公司派遣到内蒙古乌审旗蒙大新能源化工基地开发有限公司甲醇厂，为蒙大项目部代表，负责监管现场工程质量及安全施工事宜，包括公司发至施工现场货物的接收、保管工作。2013年4月15日，江苏新中环保股份有限公司任命ＸＸ为”内蒙古蒙大新能源化工基地开发公司”甲醇厂脱硫建设项目实施现场施工项目经理，负责蒙大甲醇厂指导安装脱硫环保设备的全盘工作。在ＸＸ负责给蒙大甲醇厂安装脱硫设备期间，利用职务上的便利，将江苏新中环保股份有限公司发往内蒙古乌审旗蒙大新能源化工基地甲醇厂施工使用四种型号的电缆线（3×240+1×12mm2规格的380米;3×120+1×70mm2规格的440米;3×35+1×16mm2规格的580米；3×10+1×6mm2规格的1300米）以每公斤36元净铜价格卖给被告人梁双宝，价值350810元；将江苏新中环保股份有限公司发往内蒙古乌审旗蒙大新能源化工基地甲醇厂施工使用的两种型号电缆线（3×16+1×10mm2规格的400米；3×185+1×95mm2规格的250米）及无缝钢管（273mm×6mm规格的67米和108mm×5mm规格的570米）变卖给他人，价值118640元。ＸＸ共获赃款160000余元，将其中的10000元支付了用于工程中购买”旭日钢材销售处”的材料款，剩余款项均被ＸＸ用于购买彩票和日常消费。
综上，被告人ＸＸ犯职务侵占罪的涉案金额为469450元；梁双宝犯掩饰、隐瞒犯罪所得的涉案金额为350810元。
另查明，案发后，办案民警打电话通知被告人梁双宝，梁双宝接到电话后主动到公安机关，如实供述了自己的犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提供的报案材料及受案登记表、户籍信息、营业执照、劳动合同书及任命书、鉴定意见、证人证言、被害方的陈述、被告人的供述与辩解等证据证实，足以认定。
原审判决认为，被告人ＸＸ利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额较大，其行为已�成职务侵占罪。被告人梁双宝明知是犯罪所得赃物仍予以收购，情节严重，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。ＸＸ到案后认罪态度好，如实供述自己的犯罪事实，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。梁双宝经公安机关办案人员通知自动到公安机关接受讯问，到案后如实供述自己的犯罪事实，属自首，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、三百一十二条第一款、第六十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条之规定，以职务侵占罪判处被告人ＸＸ有期徒刑二年零六个月，以掩饰、隐瞒犯罪所得罪判处被告人梁双宝有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元。
宣判后，原审被告人梁双宝提出上诉，请求依法宣告其无罪，上诉理由是：1、该案并不能排除ＸＸ与宁夏人”小杨”交易�缆线可能性；2、梁双宝已经尽到注意义务，不存在明知赃物而购买的行为。其辩护人对一审判决认定的罪名无异议，辩护意见是：1、梁双宝主观上没有犯罪的直接故意，主观恶性较小，认罪悔罪，无犯罪前科，可从轻处罚；2、梁双宝归案后积极赔偿被害单位损失，取得了被害方谅解；3、梁双宝归案前协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，具有立功表现。4、梁双宝家庭情况特殊，判处实体刑不利于三个小孩健康成长。
原审被告人ＸＸ同意原审判决。
经审理查明的事实与一审查明的事实一致。另查明，案发后，上诉人梁双宝取得了被害单位江苏新中环保股份有限公司的谅解。案发前，梁双宝曾协助公安机关抓获其他案件犯罪嫌疑人。
上述事实，有经原审法院当庭质证、认证的下列证据证实：
1、报案材料及受案登记表，证明2013年9月6日，濮阳某报案称乌审旗蒙大新源化工基地开发有限公司甲醇厂的安装环保部分设备丢失，共计损失656884余元。乌审旗公安局遂将该案立为刑事案件侦查。
2、常住人口信息，证明ＸＸ、梁双宝的主体身份等情况。
3、在逃人员登记信息表，证明2013年9月13日，乌审旗公安局将ＸＸ列为网上在逃人员。
4、归案情况说明，证明2016年7月21日7时30分，辽宁省朝阳市公安局新华分局民警在朝阳市龙城区七道泉子十字路口的农业银行附近将逃犯ＸＸ抓获；梁双宝经办案民警电话通知，自行到乌审旗公安局刑警大队接受讯问。
5、营业执照、劳动合同书、人员派出单、项目经理任命书，证明江苏新中环保股份有限公司为股份有限公司，该公司与ＸＸ签订了劳动合同，从2011年4月1日至2014年3月31日。2012年6月该公司派ＸＸ为蒙大现场项目代表，监管现场工程质量及安全施工事宜和公司发至现场货物的接收保管等工作。2013年4月15日该公司任命ＸＸ为现场施工项目经理。
6、采购合同、随车送货单，证明江苏新中环保股份有限公司在ＸＸ任职期间向无锡华美电缆有限公司、江苏华亚电缆有限公司、镇江恒隆电气设备有限公司采购了相关施工物品，并将采购的物品运输到乌审旗蒙大工业园区蒙大新能源化工基地。
7、客户账户信息查询及银行交易流水明细，证明ＸＸ、梁双宝、梁耳拽、陈秀兰在银行的账户交易情况。
8、旭日钢材销货清单及证人康某证言，证明ＸＸ从旭日钢材销售处买过四次材料，即购买了焊管、无缝管、管件等型号不同的材料，总价42290元，ＸＸ已付材料款10000元。
9、乌审旗价格认定局的鉴定意见及说明，证明ＸＸ所出卖的电缆线总价格为人民币511360元。涉案其他标的物铜牌、不锈钢管、电动葫芦等因形状、规格描述不明确，该局无法做出价格认定。
10、辨认笔录及照片，证明原审被告人ＸＸ辨认出上诉人梁双宝。
11、证人沈某证言，2013年9月3日，沈某受江苏新中环保股份有限公司委托到蒙大甲醇厂巡查设备和工程进度，巡查过程中发现电缆线、不锈钢钢管、碳钢管、管件、法兰、铜牌、电动葫芦以及部分镀锌管丢失，总价值60多万�。
12、证人濮阳某证言，证明2013年9月10日上午，江苏新中环保股份有限公司派濮阳某到乌审旗蒙大新能源化工基地开发有限公司甲醇厂施工现场调查丢失的设备，因找不到ＸＸ本人，无法核实设备的去向。濮阳某便向公安机关报案。经核查，施工现场缺少的物品有碳钢无缝管、电缆线、铜牌、电动葫芦等物品，总计价格564626元。
13、原审被告人ＸＸ的供述，ＸＸ系江苏新中环保股份有限公司的正式员工。2012年3月份被公司派到乌审旗无定河镇蒙大工业园区甲醇厂工作，并担任项目经理。ＸＸ在担任项目经理期间，共分四、五次将江苏新中环保股份有限公司运到蒙大工业园区甲醇厂安装设备的电缆线、无缝钢管、电动葫芦、不锈钢管、铜牌、管件、法兰、弯头等物件卖给了名叫”二宝”（梁双宝）的废品收购人，获利235000元。卖掉的六种型号电缆线都是全新未使用的。ＸＸ没有给宁夏人卖过上述物品，梁双宝亦未引荐其他人来收购上述物品。卖电缆线获利190000元、卖铜牌约获利30000元、卖电动葫芦和管件等物品获利15000元。
14、上诉人梁双宝的供述，2011年，梁双宝认识了无定河镇蒙大工业园区一个公司的经理ＸＸ。2013年中旬，ＸＸ找到梁双宝，欲出售公司不用的电缆线、钢管、电动葫芦、铜牌等物品，梁双宝遂收购了ＸＸ所在公司的电缆线、无缝钢管等物品，后将这些物品卖给一个叫”小杨”的宁夏人。梁双宝按废品收购价格向ＸＸ收购了四卷全新电缆线，价格约14万元，梁双宝先与”小杨”搞好价格，再与ＸＸ搞好价格，梁双宝从中赚取约7000元。梁双宝并没有给ＸＸ说过”小杨”收购物品，但ＸＸ只将物品卖给梁双宝，至于梁双宝将物品卖给谁ＸＸ并不干涉。
15、刑事谅解书，证明上诉人梁双宝对被害单位江苏新中环保股份有限公司分期赔偿部分损失，谅解取得了该公司的谅解。
16、关于梁双宝立功的情况说明，证明2014年10月，梁双宝曾协助公安机关抓获其他案件犯罪嫌疑人谷铮（被判处一年有期徒刑）。
上述证据来源合法，内容真实，具有客观性和关联性，其证明效力予以确认。
本院认为，原审被告人ＸＸ利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。上诉人梁双宝明知是犯罪所得赃物仍予以收�，情节严重，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。ＸＸ到案后如实供述自己的犯罪事实，认罪悔罪，可从轻处罚。梁双宝经公安机关电话传唤主动到公安机关接受讯问，并如实供述自己的犯罪事实，属自首，可从轻处罚。梁双宝提出并不能排除ＸＸ与宁夏人”小杨”交易电缆线可能性的上诉理由，经查，ＸＸ的供述证实其将公司的电缆线等设备全部向梁双宝出售，银行交易记录亦证实，宁夏人”小杨”将赃款汇入梁双宝实际使用的账户内，再由梁双宝打入ＸＸ的账户内，故该上诉理由不予采纳；梁双宝提出其已经尽到注意义务，不存在明知赃物而购买行为的辩护意见，经查，上诉人梁双宝没有正当理由，以明显低于市场价格向ＸＸ多次收购涉案未经使用的崭新电缆线等财物，其对所收财物是犯罪所得应明知，该辩�意见不予采纳。梁双宝辩护人提出梁双宝主观恶性较小，无犯罪前科，可酌情从轻处罚及梁双宝归案后积极赔偿被害单位损失，取得了被害方谅解，可从轻处罚的辩护意见与查明的事实一致，予以支持；辩护人提出梁双宝归案前协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，具有立功表现的辩护意见，因其协助公安机关抓获逃犯在2014年，而梁双宝因本案在2016年7月28日被公安机关采取强制措施，故不符合立功前提条件，不予采纳。鉴于梁双宝的犯罪情节严重，且不认为自己的行为系犯罪，不符合适用缓刑的前提条件，辩护人提出适用缓刑的辩护意见不予采纳，原审判决已经体现了从轻处罚。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、三百一十二条第一款、第六十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院关于审理洗钱等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二款第三项，《最高人民法院关于审理掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 千乌云
审 判 员 乔四厚
审 判 员 刘银福
二〇一七年十二月六日
法官助理 许 慧
书 记 员 乌日哈