云南省镇雄县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云0627刑初536号
公诉机关云南省镇雄县人民检察院。
被告人顾体军，男，1986年11月22日出生，住镇雄县。曾因犯贩卖毒品罪于2006年2月22日被威宁彝族回族苗族自治县人民法院判处有期徒刑十五年，2016年3月4日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年5月12日被刑事拘留，同年6月13日被逮捕。现羁押于镇雄县看守所。
云南省镇雄县人民检察院以镇检公诉刑诉［2017］350号起诉书指控被告人顾体军犯贩卖毒品罪，于2017年9月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年9月18日公开开庭审理了本案，镇雄县人民检察院指派检察员潘勇出庭支持公诉，被告人顾体军到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2017年5月11日8时许，家住镇雄县以勒金钟社区下街组的双某通过电话联系向被告人顾体军以每克350元的价格购买毒品海洛因并约定到自己家中交易。后被告人顾体军将随时携带的毒品海洛因疑似物藏于一烟盒内部并将该烟赠与同行的朋友刘某。当晚22时许，被告人顾体军让刘某将其先前赠与的香烟拿出来将内部的海洛因疑似物取出进行交易时，被公安民警现场查获，当场缴获用白色塑料胶纸包装的毒品海洛因可疑物一包。经称量净重3.1克。经昭通市公安司法鉴定中心鉴定，该毒品可疑物中检出海洛因成分。
针对指控，公诉机关当庭宣读出示了下列证据：
1.证人刘某的证言，证明2017年5月11日18时许，被告人顾体军叫其和他一起到以勒街上唱歌。之后，二人骑摩托车到以勒街上的“音皇”KTV。其间，顾体军叫其和他一起出去办点事，二人便离开“音皇”KTV。到以勒中学处时，顾体军送其半包香烟，其接受后发了一支给顾体军，将剩余的香烟放在上衣袋内。二人到一家人的二楼的房间内，里面有一男人对顾体军讲，他只有2000元钱，顾体军说就给2000元，那个男人就去拿了一台称来放在桌子上。顾体军叫其把他送的半包烟拿出来，把烟盒内的烟倒出来。顾体军说还有一包东西，后其又倒出来一包用塑料纸包的东西。他们正准备称这包东西时即被公安民警抓获。
2.证人双某的证言，证明在案发当天晚上八点左右，其打电话问顾体军有海洛因没有，咋个卖。顾体军告诉其5个以下每个400元，10个每个350元。其说买10个，在以勒的蒋家湾交易。约一小时后，接到顾体军的电话，说他已到以勒。其叫顾体军先送点来尝。顾体军拿了一小包到其家中尝后，约定每个320元。但因暂时无钱，要待其准备钱后再交易。一会儿后，顾体军和一个年轻人到其家门口。其将二人接到家中，称只有2000元钱。顾体军答应给6个海洛因。顾体军叫和他一起去的那个人拿出半包香烟来，把装在香烟盒内的海洛因拿出来，在称量时被公安民警抓获。
3.镇雄县公安局扣押决定书、扣押清单，证明公安民警对现场查获的毒品可疑物1包、手机一部予以扣押。
4.镇雄县公安局称量记录、提取笔录及照片，证明公安民警在顾体军在场的情况下对现场查获的毒品可疑物进行称量，重3.1克，并提取样品用作鉴定。
5.镇雄县公安局现场检测报告书及照片，证明经对刘某、顾体军的尿液进行检测，证明检测结果均呈阴性。
6.手机一部及通话清单，证明顾体军在犯罪时使用的手机号码183××××0476与双某的手机号码157××××0433在2017年5月11日18时53秒至22时16分27秒之间先后通话13次，在该时段内，无与其他号码通话的记录。
7.昭通市公安司法鉴定中心毒品检验鉴定报告，证明经鉴定，在现场查获的毒品可疑物中检出海洛因成分。
8.云南省罚没物资专用收据，证明镇雄县公安局对查获的海洛因予以没收。
9.贵州省咸宁彝族回族苗族自治县人民法院（2006）威刑初字第38号刑事判决书、贵州轿子山监狱证明材料，证明顾体军因贩卖毒品于2006年2月22日被判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产，2016年3月4日刑满释放。
10.被告人顾体军的供述，证明当天晚上其是在以勒的“音皇”KTV唱歌。当晚9时许，接到一个朋友的电话，请其去帮一个人看一下海洛因的含量。一小时后其接到一个人的电话，说是请其看海洛因，其和刘某去到这个人家，这个人拿称来称重量，其讲不需要称，叫他先拿水来检验，他刚拿水来就被抓获。
11.镇雄县公安局以勒派出所的抓获经过，证明被告人顾体军是现场抓获。
12.户口证明，证明被告人顾体军出生于1986年11月22日。
公诉机关认为，被告人顾体军的行为已构成贩卖毒品罪，建议对顾体军判处二年以上三年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人顾体军辩解其只是去帮人检验海洛因的含量，不是贩卖，其行为不构成犯罪。
经审理查明，2017年5月11日8时许，家住镇雄县以勒镇金钟社区下街组的双某打电话，向被告人顾体军购买海洛因。当晚22时许，被告人顾体军将海洛因藏匿于尚有部分香烟的烟盒内，以办事为由请刘某一同前往双某家，途中将藏有海洛因的香烟“送”给刘某。二人到双某家，顾体军叫刘某把香烟盒内的香烟及海洛因取出，与双某进行称量交易时，被公安民警查获，缴获毒品可疑物1包。经称量，缴获的毒品可疑物重3.1克。查获的毒品可疑物经昭通市公安司法鉴定中心鉴定，从中检出海洛因成分。
本院审查认为，公诉机关宣读出示的证据，取证程序合法，除被告人顾体军的供述外，其他证据证明内容客观真实，能相互印证对顾体军的指控，本院予以采信。顾体军的供述，证明当天晚上是他人打电话请其去帮双某检验毒品含量，但在通信系统的记录清单中，其与双某的通话多达13次，且在该时段内没有与其他电话号码通话的记录；另，据顾体军的尿液检测报告，证明其未吸食海洛因，不可能为他人检验海洛因的含量。据此，对故顾体军的供述本院不予采信。
本院认为，被告人顾体军违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而贩卖的行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立，本院予以支持。顾体军的辩解与审理查明的事实不符，本院不予支持。顾体军是在贩卖毒品被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的毒品犯罪，是累犯和毒品再犯，应当从重处罚。公诉机关的量刑建议畸重，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十五条、第三百五十六条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人顾体军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币5000元。（限判决生效后30日内交纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月12日起至2019年3月11日止）。
二、涉案毒品海洛因3.1克、手机一部予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昭通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 朱啟奎
审 判 员 裴 彬
人民陪审员 刘祖云
二〇一七年九月二十六日
书 记 员 张书荣
附：本判决引用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。