湖南省浏阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浏民初字第5177号
原告陶能红，男，汉族，居民。
原告陶又成，男，汉族，居民。
被告刘祥启，男，汉族，居民。
被告张秀珍，男，汉族，居民。
被告刘祥启、张秀珍的委托代理人曾令排，湖南XX律师事务所律师。
被告杨思保，男，汉族，居民。
委托代理人宋春林，湖南XX律师事务所律师。
被告杨思学，男，汉族，居民。
原告陶能红、陶又成与被告刘祥启、张秀珍、杨思保、杨思学民间借贷纠纷一案，本院于2015年10月26日立案受理。依法由审判员胡德贵适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陶能红、陶又成，被告刘祥启、张秀珍的委托代理人曾令排，被告杨思保的委托代理人宋春林到庭参加诉讼，被告杨思学经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陶能红、陶又成诉称，2014年1月4日，被告刘祥启因经营需要，由被告杨思保、杨思学担保，要求向原告陶能红、陶又成借款40万元，为此，三方签订了借款合同，对借款和担保的相关事项进行了约定。借款到期后，各被告并未根据约定偿还借款。此后，原告多次找各被告催要借款无果，因此，请求法院：1、判令被告刘祥启、张秀珍偿还原告借款40万元及违约金8万元；2、判令被告杨思保、杨思学对上述款项承担连带清偿责任；3、本案诉讼费用由被告承担。
被告刘祥启、张秀珍辩称，被告刘祥启与原告陶能红、陶又成并不相识，刘祥启没有借钱，也不需要借钱。涉案借款是被告杨思学拿走的，刘祥启并没有拿到借款，也没有使用借款。被告张秀珍不知道这笔借款，借款也没有用于家庭支出。因此，请求法院驳回两原告的诉讼请求。
被告杨思保辩称，被告杨思保只是担保人，交易时并不在现场，对于双方是否存在实际借款，以及借款的金额是多少，应当以汇款凭证为准。杨思保对于违约金不应承担责任。两原告的钱没有借给刘祥启，而是借给杨思学，杨思保不应当承担责任。
被告杨思学无答辩。
经审理查明：被告刘祥启与被告张秀珍系夫妻关系，原告陶能红、陶又成与被告杨思保、杨思学相识，陶能红、陶又成经杨思保、杨思学介绍与刘祥启相识。2014年1月4日，刘祥启由杨思保、杨思学担保，要求向陶能红、陶又成借款40万元，三方对借款及担保的相关事项协商后签订了《借款合同（含借据、担保）》，《借款合同（含借据、担保）》中约定：1、甲方（即刘祥启）因经营需要向乙方（即陶能红、陶又成）借款人民币现金肆拾万元整（￥400000元）；2、甲方承诺自借款之日起90日内偿还乙方全部借款，如若逾期，甲方自愿承担借款额的百分之二十的违约金并偿还全部借款；3、丙方（即杨思保、杨思学）自愿为甲方向乙方借款承担保证责任，担保金额为全部借款和违约金，担保期限自借款之日起至全部偿还借款本金、违约金之日止；4、借据的内容是：今借到陶能红、陶又成现金400000元。《借款合同（含借据、担保）》签订后，陶能红、陶又成当即付给刘祥启现金1万元，随后又通过银行转账汇给刘祥启现金39万元。刘祥启收到40万元后，因刘祥启与杨思学之间存在有其他的经济往来，刘祥启在扣除了相关的往来款后，于同日将剩余的376000元交给了杨思学，杨思学向刘祥启出具了《收条》，《收条》写明：“今收到刘祥启帮忙从陶能红处借来的现金叁拾柒万陆仟元整（￥376000元）”。借款到期后，刘祥启并没有根据约定偿还借款。此后，陶能红、陶又成多次找刘祥启、杨思保、杨思学催要借款，但刘祥启、杨思保、杨思学并未偿还。2015年5月23日，杨思保通过银行转账汇给陶能红5万元，代刘祥启向陶能红、陶又成偿还了借款5万元，至此，刘祥启还欠陶能红、陶又成借款35万元。因刘祥启、杨思保、杨思学未还清借款及违约金，陶能红、陶又成遂诉至本院。庭审中，陶能红、陶又成提出，杨思保汇给陶能红的5万元，是杨思保代杨思学偿还杨思学另外向陶能红、陶又成所借的30万元借款中的5万元，与本案无关，但陶能红、陶又成对此未提交证据证实。上述事实，有陶能红、陶又成提交的《借款合同（含借据、担保）》、《湖南浏阳农村商业银行个人业务存款凭证》和《交易清单》、刘祥启、张秀珍提交的《收条》、杨思保提交的2份《湖南浏阳农村商业银行个人业务存款凭证》、当事人的陈述等证据证实，经庭审质证核实，足以认定。
本院认为，合法的借贷关系受法律保护，被告刘祥启向原告陶能红、陶又成借款后，刘祥启就应当根据约定及时偿还借款，刘祥启未及时偿还借款，构成违约，刘祥启应承担违约责任，因此，陶能红、陶又成要求刘祥启偿还借款及违约金的请求，本院予以支持。《借款合同（含借据、担保）》签订后，陶能红、陶又成根据约定向刘祥启交付了借款40万元，刘祥启虽然没有根据约定偿还过借款，但被告杨思保在2015年5月23日通过银行转账，代刘祥启向陶能红、陶又成偿还了借款5万元，陶能红、陶又成虽然提出，杨思保汇给陶能红的5万元，是杨思保代被告杨思学偿还杨思学另外向陶能红、陶又成所借的30万元借款中的5万元，与本案无关，但陶能红、陶又成对此并未提交证据证实，因此，陶能红、陶又成要求刘祥启偿还的借款金额应当确定为35万元。陶能红、陶又成超过部分的借款请求，因与事实不符，本院不予支持。《借款合同（含借据、担保）》中约定，“甲方承诺自借款之日起90日内偿还乙方全部借款，如若逾期，甲方自愿承担借款额的百分之二十的违约金并偿还全部借款”，根据约定计算，逾期还款的违约金为8万元，因从借款逾期未还之日（即2014年4月5日）起按年利率24%计算的利息超过了8万元，因此，根据约定和法律规定，陶能红、陶又成要求刘祥启支付的违约金应当确定为8万元。被告张秀珍与刘祥启系夫妻关系，刘祥启因与杨思学之间存在有经济往来而以自己的名义向陶能红、陶又成借款，然后再交给杨思学使用，也应当认定是刘祥启为了自己的经济利益而向陶能红、陶又成借款，因此，该借款也应当属于刘祥启和张秀珍夫妻关系存续期间的共同债务，张秀珍和刘祥启都应当共同偿还。《借款合同（含借据、担保）》中约定，“丙方自愿为甲方向乙方借款承担保证责任，担保金额为全部借款和违约金，担保期限自借款之日起至全部偿还借款本金、违约金之日止”，杨思保、杨思学作为担保人的丙方在《借款合同（含借据、担保）》的下面签字后，杨思保、杨思学就应当根据约定和法律规定，对刘祥启应偿还的借款及违约金等承担连带清偿责任，因此，陶能红、陶又成要求杨思保、杨思学对刘祥启应偿还的借款及违约金等承担连带清偿责任的请求，本院予以支持。杨思保、杨思学承担连带清偿责任后，有权向刘祥启或其他应承担保证责任的保证人追偿。《借款合同（含借据、担保）》中的借款人是刘祥启，出借人是陶能红、陶又成，陶能红、陶又成在签订《借款合同（含借据、担保）》后已根据约定将40万元借款交付给了刘祥启，刘祥启就应当根据约定偿还全部借款，刘祥启虽然在收到借款后将部分借款交给了杨思学使用，但这是刘祥启如何使用借款的问题，也是刘祥启与杨思学之间的经济关系，因此，刘祥启、张秀珍提出，刘祥启没有向陶能红、陶又成借款，也没有收到借款、使用借款的主张，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第八十九条第（一）项、第九十条、第一百零八条、第一百一十一条，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第二条、第十二条、第十六条、第十八条、第十九条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、刘祥启、张秀珍在本判决生效后十日内，共同偿还陶能红、陶又成借款35万元及违约金8万元；
二、杨思保、杨思学对上述款项承担连带清偿责任；
三、驳回陶能红、陶又成其他的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费8500元，减半收取4250元，由陶能红、陶又成负担440元，由刘祥启、张秀珍负担3810元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 胡德贵
二〇一六年一月四日
书记员 王 雅
附法律条文：
1、《中华人民共和国民法通则》第八十四条：债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。
2、《中华人民共和国民法通则》第八十九条第（一）项：依照法律的规定或者按照当事人的约定，可以采用下列方式担保债务的履行：（一）保证人向债权人保证债务人履行债务，债务人不履行债务的，按照约定由保证人履行或者承担连带责任；保证人履行债务后，有权向债务人追偿。
3、《中华人民共和国民法通则》第九十条：合法的借贷关系受法律保护。
4、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条：债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。
5、《中华人民共和国民法通则》第一百一十一条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的，另一方有权要求履行或者采取补救措施，并有权要求赔偿损失。
6、《中华人民共和国合同法》第一百九十六条：借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。
7、《中华人民共和国合同法》第二百一十条：自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。
8、《中华人民共和国合同法》第二百一十一条：自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息；自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。
9、《中华人民共和国担保法》第二条：在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动中，债权人需要以担保方式保障其债权实现的，可以依照本法规定设定担保；本法规定的担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。
10、《中华人民共和国担保法》第十二条：同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任；没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务；已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。
11、《中华人民共和国担保法》第十六条：保证的方式有：（一）一般保证；（二）连带责任保证。
12、《中华人民共和国担保法》第十八条：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证；连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
13、《中华人民共和国担保法》第十九条：当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。
14、《中华人民共和国担保法》第三十一条：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
15、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
16、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
17、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
18、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条：出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。
19、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款：保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。
20、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条：债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理；但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。
21、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。