河南省周口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫16民终2420号
上诉人（原审被告）：屈向永，男，1977年10月26日生，汉族，高中文化，住扶沟县。
委托诉讼代理人：孙澎涛，扶沟县法律服务中心律师。代理权限为：代为承认、放弃、变更诉讼请求、进行和解等特别授权。
被上诉人（原审原告）：谢彦灵，曾用名谢玲，女，1974年5月10日生，汉族，初中文化，住扶沟县。
委托诉讼代理人：任发亮，扶沟县“148”法律服务所法律工作者。代理权限为：一般授权。
被上诉人（原审被告）：扶沟县鑫源新农村建设发展有限公司。住所地：扶沟县城关镇文化路西段路南。组织机构代码：59628325-8。
法定代表人：何金棒，该公司经理。
原审被告：何金棒，男，1987年4月15日生，回族，住扶沟县。
上诉人屈向永因与被上诉人谢彦玲、被上诉人扶沟县鑫源新农村建设发展有限公司（以下简称扶沟鑫源公司）、原审被告何金棒民间借贷纠纷一案，不服扶沟县人民法院（2016）豫1621民初553号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人屈向永的委托诉讼代理人孙澎涛、被上诉人谢彦玲的委托诉讼代理人任发亮到庭参加诉讼。被上诉人扶沟鑫源公司、原审被告何金棒经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
屈向永上诉请求：撤销扶沟县人民法院（2016）豫1621民初553号民事判决，判决其不承担责任。事实与理由：1、原审法院违反合同法的基本原则，即相对性原则。本案的出借人是谢彦玲，借款人是扶沟鑫源公司。屈向永仅是该公司聘用人员，不是本案借款主体。2、原审适用法律错误。屈向永不是企业法定代表人和负责人，谢彦玲、扶沟鑫源公司出具的票据没有显示该款是屈向永个人使用。屈向永的签字行为是履行职务的行为，所签署内容也均是公司业务，该行为在其业务范围内。判令其承担责任违反法律规定。对此，屈向永不负举证责任。原审适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律关系若干问题的规定》第二十三条错误。
谢彦玲答辩称：1、屈向永系公司实际负责人，同时也是隐名股东，何金棒只是名誉法定代表人，对公司的人财物没有经营和管理权，也没有实际参与公司的经营；2、原审法院适用法律和认定事实正确。屈向永在实际经营公司期间公司基本账户没有使用，却使用其个人和配偶的个人账户，很多款项用于家庭。虽谢彦玲与扶沟鑫源公司签订了借款手续，但款项均用于个人，根据民间借贷的司法解释的规定，一审判决合法有据；3、原审开庭时且已经向法庭提供了足够的证据证明涉案款项汇入了屈向永和其配偶的账户内，屈向永在建设自建房时多次使用扶沟鑫源公司的款项，屈向永经营公司时造成公司和个人财产混同，故原审判决合理合法，请求维持。
扶沟鑫源公司、何金棒未答辩。
谢彦玲向一审法院起诉请求：依法判令扶沟鑫源公司、何金棒、屈向永共同偿还谢彦玲借款本金6万元并支付约定的借款利息（借款期限内利息及逾期借款利息均按借款期限内约定的利息支付），并承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2014年8月15日，扶沟鑫源公司向谢彦玲借款2万元，并签订有借款合同及借据各一份，主要内容为：1、扶沟鑫源公司向谢彦玲借款2万元，借款期限自2014年8月15日至2015年2月15日。2、借款用途为用于筹建新农村。3、扶沟鑫源公司应按时、足额归还借款本息，如未按合同约定按时、足额偿还借款本息的，自逾期之日起按实际占用天数向谢彦玲支付利息。扶沟鑫源公司作为甲方（借款人）加盖了公司合同专用章，法定代表人一栏加盖有何金棒的印章。2014年8月15日，扶沟鑫源公司出具了收到谢彦玲现金人民币2万元的收据一份，收到人处加盖了何金棒的印章。扶沟鑫源公司与谢彦玲于当日签订的付息还款计划中载明：付息日期为2015年2月15日，应还利息为1320元，借款方签章处加盖了扶沟鑫源公司的公章。借款到期后，扶沟鑫源公司至今未向谢彦玲偿还借款本金2万元及利息。2014年11月5日，扶沟鑫源公司又向谢彦玲借款4万元，并签订有借款合同及借据各一份，主要内容为：1、扶沟鑫源公司向谢彦玲借款4万元，借款期限自2014年11月5日至2015年2月5日。2、借款用途为用于筹建新农村。3、扶沟鑫源公司应按时、足额归还借款本息。如未按合同约定按时、足额偿还借款本息的，自逾期之日起按实际占用天数向谢彦玲支付利息。扶沟鑫源公司作为甲方（借款人）加盖了公司合同专用章，法定代表人一栏加盖有何金棒的印章。2014年11月5日，扶沟鑫源公司出具了收到谢彦玲现金人民币4万元的收据一份，收到人处加盖了何金棒的印章。扶沟鑫源公司与谢彦玲于当日签订的付息还款计划中载明：付息日期为2015年2月5日，应还利息为1200元，借款方签章处加盖了扶沟鑫源公司的合同专用章。借款到期后，扶沟鑫源公司至今未向谢彦玲偿还借款本金4万元及利息。另查明，扶沟鑫源公司的类型为其他有限责任公司。根据谢彦玲申请，一审院依法调取扶沟鑫源公司工商注册登记档案信息，该公司的股东为何金棒和河南鹏鑫实业有限公司。该公司2014年度的记帐凭证、工资单等凭证、票据均是由屈向永审核签字，该公司借入的款项汇入账户及财务支出账户主要是屈向永的个人账户。一审法院认为，关于本案的辩论焦点1、谢彦玲诉请的借款本息是否应予支持，扶沟鑫源公司是否应承担还款责任。合法的借贷关系受法律保护，借款人应按照约定的期限返还借款并支付利息。扶沟鑫源公司向谢彦玲借款6万元至今未偿还借款本息的事实清楚、证据充分，扶沟鑫源公司在约定的借款期限到期后，对借款本金及约定的利息应承担偿还责任。根据双方约定借款到期后偿还利息的数额，借款2万元的利率为年利率13.2%，借款4万元的利率为年利率12%。双方在借款合同中约定了借期内的利率，未约定逾期利率，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定，谢彦玲要求扶沟鑫源公司自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的诉请，予以支持。关于本案的辩论焦点2、何金棒是否应承担还款责任。谢彦玲依据《中华人民共和国公司法》及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条的规定，主张何金棒作为公司法定代表人，对本案借款应承担还款责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第一款规定，企业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。因谢彦玲未能提供证据证明扶沟鑫源公司所借款项用于何金棒个人使用，故对其要求何金棒对本案借款承担还款责任的诉请，不予支持。关于本案的辩论焦点3、屈向永是否应承担还款责任。谢彦玲以屈向永系扶沟鑫源公司的实际负责人以及屈向永对扶沟鑫源公司资产享有绝对支配权且部分款项用于其个人消费和家庭的他项支出，违背了公司法的规定，造成公司财产和个人财产区分不清为由，主张依据《中华人民共和国公司法》及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条规定，屈向永应对本案借款承担偿还责任。根据谢彦玲提供的2014年扶沟鑫源公司原始记帐凭证，屈向永对扶沟鑫源公司资产享有绝对支配权，其应属公司的实际控制人，屈向永将公司所借款项汇入其个人帐户，损害了公司及债权人的利益，致使债权人的债权无法实现，且屈向永未提供证据证明其账户所汇入款项全部用于公司经营，故对谢彦玲主张屈向永应对本案借款承担偿还责任的诉请，予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条、第二十九条第二款第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、扶沟县鑫源新农村建设发展有限公司、屈向永于判决生效后十日内偿还原彦玲借款本金2万元及利息（合同期内即从2014年8月15日至2015年2月15日的利息为1320元,逾期利息按年利率13.2%计算，从2015年2月16日起计算至款项还清之日止）;二、扶沟县鑫源新农村建设发展有限公司、屈向永于判决生效后十日内偿还谢彦玲借款本金4万元及利息（合同期内即从2014年11月5日至2015年2月5日的利息为1200元，逾期利息按年利率12%计算，从2015年2月6日起计算至款项还清之日止）；三、驳回谢彦玲的其他诉讼请求。如未按判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1300元、财产保全申请费620元，由扶沟县鑫源新农村建设发展有限公司、屈向永负担（先由谢彦玲垫付，待执行时一并给付）。
本院二审期间，各方当事人未提交新证据。本院审理查明，谢彦玲未举证屈向永将扶沟鑫源公司所借款项用于其个人使用的证据。其他事实与原审认定的事实一致。
本院认为，本案为民间借贷纠纷，扶沟鑫源公司向谢彦玲借款6万元，并签订有借款合同及借据，该借款用途为用于筹建新农村。该借款合同系双方当事人的真实意思表示，为有效合同。扶沟鑫源公司应按约定归还借款本息。本案争执的焦点问题是，屈向永是否应当承担还款责任。根据合同的相对性原则，合同的权利义务关系对合同当事人产生拘束力，对合同外的第三人无权利义务关系。本案中，根据法律规定，谢彦玲主张该借款由屈向永个人使用，其应负举证责任。谢彦玲在原审中，所举证据不足以证明扶沟鑫源公司所借款项用于屈向永个人，屈向永在公司经营过程中，签字审核各项开支，则应当认定为是其职务行为。原审法院判令屈向永与扶沟鑫源公司共同偿还所借款项缺乏事实和法律依据。
综上所述，上诉人上诉请求成立，予以支持。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项、第三项规定，判决如下：
一、维持扶沟县人民法院（2016）豫1621民初553号民事判决第三项；
二、变更扶沟县人民法院（2016）豫1621民初553号判决第一项为，扶沟县鑫源新农村建设发展有限公司于判决生效后十日内偿还谢彦玲借款本金2万元及利息（合同期内即从2014年8月15日至2015年2月15日的利息为1320元,逾期利息按年利率13.2%计算，从2015年2月16日起计算至款项还清之日止）;
三、变更扶沟县人民法院（2016）豫1621民初553号判决第二项为，扶沟鑫源新农村建设发展有限公司于判决生效后十日内偿还谢彦玲借款本金4万元及利息（合同期内即从2014年11月5日至2015年2月5日的利息1200元，逾期利息按年利率12%计算，从2015年2月6日起计算至款项还清之日止）。
如未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1300元、财产保全费620元均由扶沟县鑫源新农村建设发展有限公司负担；二审案件受理费1300元由扶沟鑫源新农村建设发展有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 秦天鹏
审判员 许向朋
审判员 吕文静
二〇一六年九月二十日
书记员 刘星巍