杭州市西湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）杭西商初字第3543号
原告：宁波银行股份有限公司杭州城西支行，住所地杭州市西湖区文三路398号东方通信大厦一楼西侧及二楼。
负责人：郁蕊，行长。
原告：浙江中大集团国际贸易有限公司，住所地杭州市中大广场A座。
法定代表人：王晓光，董事长。
两原告共同委托代理人：汪政、张会佳，浙江泰杭律师事务所律师。
被告：杭州天亿商城实业有限公司，住所地杭州市西湖区古墩路829号1801室-4。
法定代表人：黄先挺，总经理。
委托代理人：莫显奇、莫晓安，浙江鼎亚律师事务所律师。
被告：浙江天亿集团有限公司，住所地杭州市西湖区古墩路829号1801室-1。
法定代表人：黄先挺。
被告：杭州天虹房地产开发有限公司，住所地杭州市西湖区古墩路829号1801室-3。
法定代表人：舒恩成。
被告：杭州亿桓实业有限公司，住所地杭州市西湖区古墩路829号1801室-6。
法定代表人：杨立村。
被告：浙江汉智贸易有限公司，住所地杭州市西湖区古墩路829号1801室-26。
法定代表人：黄昌成。
被告：黄先挺，男，1972年8月31日出生，汉族，住杭州市西湖区。
原告宁波银行股份有限公司杭州城西支行（下称宁波银行城西支行）、浙江中大集团国际贸易有限公司（下称中大公司）诉被告杭州天亿商城实业有限公司（下称天亿商城公司）、浙江天亿集团有限公司（下称天亿集团公司）、杭州天虹房地产开发有限公司（下称天虹公司）、杭州亿桓实业有限公司（下称亿桓公司）、浙江汉智贸易有限公司（下称汉智公司）、黄先挺金融借款合同纠纷一案，本院于2015年10月9日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年12月11日公开开庭进行了审理。原告宁波银行城西支行、中大公司的共同委托代理人汪政、张会佳，被告天亿商城公司的委托代理人莫显奇、莫晓安到庭参加诉讼。被告天亿集团公司、天虹公司、亿桓公司、汉智公司、黄先挺经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
两原告起诉称：2015年4月2日，两原告与被告天亿商城公司签订《委托贷款合同》一份，约定原告宁波银行城西支行受原告中大公司的委托向被告天亿商城公司发放委托贷款4000万元，利息按年利率18%计算，结息日为每月20日，借款期限自2015年4月2日至2015年10月2日，若被告天亿商城公司未按约归还借款本金，则两原告有权在约定利率水平上加收50%的罚息。双方还对其他权利义务进行了约定。2015年3月23日，被告天亿商城公司与原告宁波银行城西支行签订《最高额抵押合同》一份，约定，天亿商城公司以其名下的位于杭州市西湖区房屋为原告宁波银行城西支行自2015年3月23日至2017年3月22日期间内为被告天亿商城公司办理约定的各项业务，所实际形成的不超过等值6000万元的最高债权限额的所有债权提供抵押担保。2015年4月13日，被告天亿商城公司与原告宁波银行城西支行签订《最高额抵押合同》一份，约定，天亿商城公司以其名下的位于杭州市西湖区的房屋为原告宁波银行城西支行自2015年4月13日至2017年4月12日期间内为被告天亿商城公司办理约定的各项业务，所实际形成的不超过等值4000万元的最高债权限额的所有债权提供抵押担保。2015年3月31日，被告天亿集团公司与原告宁波银行城西支行签订《最高额质押合同》一份，将其持有的被告天虹公司55%的股权出质给原告宁波银行城西支行，为被告天亿商城公司与原告宁波银行城西支行自2015年3月31日至2017年3月30日期间内所实际形成不超过4000万元的债权提供质押担保。被告天亿集团公司、亿桓公司、黄先挺先后与原告宁波银行城西支行签订《最高额保证合同》，承诺对上述贷款本金、利息、违约金等在最高债权范围内承担连带保证责任。被告天虹公司、汉智公司先后与原告中大公司签订《最高额保证合同》，承诺对上述贷款本金、利息、违约金等在最高债权范围内承担连带保证责任。委托贷款合同签订后，原告宁波银行城西支行向被告天亿商城公司发放借款4000万元。但被告天亿商城公司仅支付了2015年5月31日之前的利息。故诉请判令：1、被告天亿商城公司归还借款本金4000万元；2、被告天亿商城公司支付利息246.7483万元（以4000万元为基数，按年利率18%，自2015年6月1日起计算至2015年10月2日止）；3、被告天亿商城公司支付逾期还款罚息（以4000万元为基数，按年利率27%，自2015年10月3日起计算至款清之日止）；4、被告天亿商城公司支付律师费452800元；5、两原告对位于杭州市西湖区及天亿大厦地下一层的房屋享有优先受偿权；6、两原告对被告天亿集团公司持有的被告天虹公司55%股权享有优先受偿权；7、被告天亿集团公司、天虹公司、亿桓公司、汉智公司、黄先挺对上述被告天亿商城公司应付款项承担连带清偿责任；8、本案诉讼费用由六被告承担。
被告天亿商城公司答辩称：1、对于两原告诉称的委托贷款事实无异议，对两原告主张的本金及利息均无异议。2、原告中大公司不是本案适格诉讼主体，因本案系金融借款合同纠纷案件，与被告天亿商城公司存在金融借款合同关系的是原告宁波银行城西支行。3、根据《委托贷款合同》第五条的约定，该合同项下的担保合同由委托人与担保人签订，故被告天亿商城公司、天亿集团公司、亿桓公司、黄先挺与原告宁波银行城西支行签订的担保合同均与本案无关。4、《委托贷款合同》未约定律师费应由被告天亿商城公司承担，且两原告主张的律师费过高。
被告天亿集团公司、天虹公司、亿桓公司、汉智公司、黄先挺均未答辩。
两原告为证明其主张，提供了下列证据：
1、委托贷款合同。证明2015年4月22日，两原告与被告天亿商城公司签订委托贷款合同的事实。
2、最高额抵押合同、不动产抵押清单、股东会决议、他项权证。证明被告天亿商城公司与原告宁波银行城西支行签订抵押合同并已办理抵押登记手续的事实。
3、最高额抵押合同、不动产抵押清单、股东会决议、他项权证。证明被告天亿商城公司与原告宁波银行城西支行签订抵押合同并已办理抵押登记手续的事实。
4、最高额质押合同、权利质押清单、股东会决议、股权质押设立登记通知书。证明被告天亿集团公司与原告宁波银行城西支行签订质押合同并已办理股权质押登记手续的事实。
5、最高额保证合同、股东会决议。证明被告天亿集团公司为被告天亿商城公司所借款项提供最高额4000万元连带责任保证的事实。
6、最高额保证合同、股东会决议。证明被告天虹公司为被告天亿商城公司所借款项提供最高额6000万元连带责任保证的事实。
7、最高额保证合同、股东会决议。证明被告亿桓公司为被告天亿商城公司所借款项提供最高额4000万元连带责任保证的事实。
8、最高额保证合同、股东会决议。证明被告汉智公司为被告天亿商城公司所借款项提供最高额6000万元连带责任保证的事实。
9、最高额保证合同。证明黄先挺为被告天亿商城公司所借款项提供最高额4000万元连带责任保证的事实。
10、法律服务委托合同、发票、代付证明、网上银行电子回单。证明两原告为实现本案的债权支付律师费452800元的事实。
11、宁波银行客户业务回单。证明原告宁波银行城西支行已实际支付委托贷款4000万元的事实。
上述两原告提供的证据，经被告天亿商城公司质证后认为，对证据1无异议。对证据2、3的真实性、合法性无异议，关联性有异议，该两份抵押合同均由原告宁波银行城西支行与被告天亿商城公司签订，不符合《委托贷款合同》约定的担保方式。证据4、5、7、9，非被告天亿商城公司所签订，无法确定真实性，且均是由原告宁波银行城西支行与各被告签订，不符合《委托贷款合同》约定的担保方式。证据6、8，无法确定真实性。证据10，真实性无异议，但律师费过高。证据11，对原告宁波银行城西支行已实际支付委托贷款的事实无异议。
六被告均未提供证据。
被告天亿集团公司、天虹公司、亿桓公司、汉智公司、黄先挺未到庭，视为其放弃对两原告提供的证据进行质证与对两原告提出的诉讼请求及事实进行抗辩的权利。
本院经审查对两原告提供的证据的真实性均予以认定。
本院根据双方当事人的陈述以及本院确认的有效证据，认定下列事实：
2015年4月2日，原告宁波银行城西支行（贷款人、受托人）与原告中大公司（委托人）、被告天亿商城公司（借款人）共同签订编号为07107WJ20158002的《委托贷款合同》一份，约定宁波银行城西支行根据中大公司的委托向天亿商城公司发放委托贷款4000万元，借款期限自2015年4月2日至2015年10月2日，借款利率为年利率18%，按月结息，结息日为每月的20日，贷款到期归还本息且利随本清。贷款人在借款人办理贷款、还款以及付息业务过程中发生并保留的单据和凭证是委托人和借款人之间的有效债权、债务凭证。合同项下债务若有担保，担保合同由委托人与担保人签订。合同项下的委托贷款由委托人自行决定并确认担保方式、担保人的担保能力及担保物的价值，若委托人委托贷款人与担保人签订担保合同（具体合同名称以实际签订为准）并办理抵质押手续的，则委托人无条件认可贷款人与担保人之间签订的相关担保合同文本及办理抵质押登记手续的行为，委托人确认知悉担保物的情况、担保合同的内容及其他与抵质押权相关的所有情况，委托人承诺贷款人仅是名义上的担保权人，不承担任何由于设立担保行为而产生的任何损失和责任，包括但不限于抵质押权无效或被撤销、担保物存在瑕疵、价值不足等情况。借款人不按合同及相关借款借据约定的还款日期归还贷款本金的，委托人授权贷款人对逾期贷款在合同约定的贷款利率水平上加收百分之五十的罚息。同日，原告宁波银行城西支行支付给被告天亿商城公司委托贷款4000万元。
2015年3月23日，原告宁波银行城西支行与被告天亿商城公司签订《最高额抵押合同》，约定天亿商城公司以其所有的位于杭州市的房屋，为宁波银行城西支行自2015年3月23日至2017年3月22日的期间内为天亿商城公司办理约定的各项业务，所实际形成的不超过6000万元的最高债权限额的所有债权提供抵押担保。各类业务具体包括但不限于人民币/外币贷款……委托贷款等。抵押担保范围包括主债权本金及利息、逾期利息、罚息等实现债权的费用和所有其他应付的一切费用。合同签订后，双方办理了抵押登记手续，《房屋他项权证》载明他项权利人为原告宁波银行城西支行。
2015年3月30日，原告中大公司分别与被告天虹公司、汉智公司签订《最高额保证担保合同》，约定天虹公司、汉智公司为自2015年3月18日至2017年3月17日期间因中大公司和天亿商城公司、贷款人连续签订的《委贷合同》而形成的一系列债权，包括但不限于借款本息、违约金、赔偿金和中大公司为实现上述债权而发生的全部费用，在最高额6000万元内提供连带责任保证。
2015年3月31日，原告宁波银行城西支行与被告天亿集团公司签订《最高额质押合同》，约定天亿集团公司以其持有的被告天虹公司4675万股的股权为宁波银行城西支行自2015年3月31日起至2017年3月30日止的期间内，为被告天亿商城公司办理约定的各项业务，所实际形成的不超过4000万元的最高债权限额的所有债权提供质押担保。各类业务具体包括但不限于人民币/外币贷款……委托贷款等。质押担保范围包括主债权本金及利息、逾期利息、罚息等实现债权的费用和所有其他应付的一切费用。合同签订后，双方办理了质押登记手续，质权人为原告宁波银行城西支行。
2015年4月1日，原告宁波银行城西支行分别与被告天亿集团公司、杭州三墩温州村开发有限公司、黄先挺签订《最高额保证合同》，天亿集团公司、杭州三墩温州村开发有限公司、黄先挺为宁波银行城西支行自2015年4月1日起至2017年3月30日止的期间内，为被告天亿商城公司办理约定的各项业务，所实际形成的不超过4000万元的最高债权限额的所有债权提供连带责任保证。
2015年4月13日，原告宁波银行城西支行与被告天亿商城公司签订《最高额抵押合同》，约定天亿商城公司以其所有的位于杭州市的房屋，为宁波银行城西支行自2015年4月13日至2017年4月12日的期间内为天亿商城公司办理约定的各项业务，所实际形成的不超过4000万元的最高债权限额的所有债权提供抵押担保。各类业务具体包括但不限于人民币/外币贷款……委托贷款等。抵押担保范围包括主债权本金及利息、逾期利息、罚息等实现债权的费用和所有其他应付的一切费用。本合同担保范围还包括原已签订的编号为07107WJ20158002的《委托借款合同》项下债务人所有未清偿的债务，担保人自愿按照本合同的约定为债权人在本合同项下的所有债权提供担保。合同签订后，双方办理了抵押登记手续，《房屋他项权证》载明他项权利人为原告宁波银行城西支行。
后被告天亿商城公司仅支付了部分利息，借款本金及剩余利息至今未付。截至2015年10月2日，天亿商城公司尚欠两原告借款本金4000万元、利息2467483元未还。
另查明，2015年6月12日，杭州三墩温州村开发有限公司变更名称为杭州亿桓实业有限公司。
本院认为，两原告与被告天亿商城公司签订的《委托贷款合同》，原告宁波银行城西支行与被告天亿商城公司签订的《最高额抵押合同》、原告宁波银行城西支行与被告天亿集团公司签订的《最高额质押合同》以及两原告分别与被告天亿集团公司、天虹公司、亿桓公司、汉智公司、黄先挺签订的《最高额保证合同》均系当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，均为有效合同，各方均应按约履行。根据《委托贷款合同》的约定，原告宁波银行城西支行取得的单据和凭证系中大公司和天亿商城公司之间的债权、债务凭证，担保合同由中大公司和担保人签订，且两原告亦认可案涉《委托贷款合同》项下的债权由原告中大公司享有，故原告中大公司以委托人及债权人的身份与受托人即原告宁波银行城西支行作为共同原告向合同相对方，即被告天亿商城公司主张债权，主体适格，被告天亿商城公司辩称原告中大公司主体不适格的意见不能成立。本案中，原告宁波银行城西支行已依约向被告天亿商城公司发放了委托贷款4000万元，但被告天亿商城公司仅支付了部分利息。现合同约定的借款期限已届满，两原告有权要求被告天亿商城公司归还借款本金及利息。被告天亿商城公司未按约归还借款本息的行为已构成违约，两原告有权按合同约定的标准向被告天亿商城公司主张逾期罚息。关于两原告主张的律师费的诉讼请求。因两原告与被告天亿商城公司签订的《委托贷款合同》中对律师费用并未作出约定，故两原告主张要求被告天亿商城公司支付律师费，依据不足，本院不予支持。
关于六被告所应承担的保证责任问题。根据《委托贷款合同》的约定，合同项下的担保合同由原告中大公司与担保人签订，同时约定若中大公司委托宁波银行城西支行与担保人签订担保合同并办理抵质押登记手续的，则中大公司无条件认可宁波银行城西支行与担保人之间签订的相关担保合同文本及办理抵质押登记手续的行为。且原告宁波银行城西支行与被告天亿商城公司于2015年3月23日签订的《最高额抵押合同》、与被告天亿集团公司于2015年3月31日签订的《最高额质押合同》、与被告天亿集团公司、亿桓公司、黄先挺于2015年4月1日分别签订的《最高额保证合同》中均明确约定担保的主债权种类系宁波银行城西支行为天亿商城公司办理的各项业务，包括委托贷款。原告宁波银行城西支行与被告天亿商城公司于2015年4月13日签订的《最高额抵押合同》第十三条第8项明确约定“本合同担保的范围还包括原已签订的编号为07107WJ20158002的《委托贷款合同》项下债务人所有未清偿的债务”。故被告天亿商城公司、天亿集团公司、亿桓公司、黄先挺对担保的债权范围系明知且同意。被告天亿商城公司辩称上述担保合同与本案无关的意见不能成立，本院不予采信。
根据法律规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确的，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。本案中，两原告与各被告签订的担保合同中均未约定实现债权的顺位。原告宁波银行城西支行与被告天亿商城公司签订的《最高额抵押合同》约定，被告天亿商城公司以其所有的位于杭州市古墩路829号102室的房屋及位于杭州市的房屋为案涉债务分别提供最高额6000万元和4000万元的抵押担保，且已办理抵押登记手续。故两原告应当先就上述两处房屋的折价或者拍卖、变卖该两处房屋所得的价款在相应的最高额范围内优先受偿。被告天亿集团公司以其持有的天虹公司4675万股股权为上述债务提供最高额4000万元的质押担保，且已办理股权质押登记手续。故对上述天亿商城公司抵押的两处房屋折价或者拍卖、变卖该房屋所得的价款不足以清偿部分的债务，两原告有权以该股权折价或者拍卖、变卖该股权所得的价款在最高额4000万元的限额内优先受偿。对上述天亿商城公司抵押的两处房屋折价或者拍卖、变卖该房屋所得的价款不足以清偿部分的债务，被告天亿集团公司、天虹公司、亿桓公司、汉智公司、黄先挺作为保证人，应在最高额保证合同中约定的最高额范围内承担连带清偿责任。被告天亿集团公司、天虹公司、亿桓公司、汉智公司、黄先挺经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，不影响本案的审理。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十八条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第二百零三条、第二百六十六条，最高人民法院《关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第三十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、杭州天亿商城实业有限公司于本判决生效后十日内归还原告宁波银行股份有限公司杭州城西支行、浙江中大集团国际贸易有限公司借款本金40000000元并支付利息2467483元（暂计算至2015年10月2日），2015年10月3日起至款清之日止的罚息，以未还本金为基数、按年利率27%另行计付。
二、杭州天亿商城实业有限公司未履行上述第一项债务时，宁波银行股份有限公司杭州城西支行、浙江中大集团国际贸易有限公司有权以位于杭州市古墩路829号102室房屋及位于杭州市的房屋折价或者以拍卖、变卖上述房屋所得的价款分别在60000000元和40000000元限额内优先受偿。
?三、杭州天亿商城实业有限公司未履行上述第一项债务，且上述第二项中的抵押物折价或者拍卖、变卖该抵押物所得的价款不足以清偿所担保的债务时，宁波银行股份有限公司杭州城西支行、浙江中大集团国际贸易有限公司有权以浙江天亿集团有限公司持有的杭州天虹房地产开发有限公司4675万股股权的折价或者拍卖、变卖该股权所得的价款在40000000元限额内对不足清偿部分优先受偿。
五、上述第二项中的抵押物折价或者拍卖、变卖该抵押物所得的价款不足以清偿所担保的债务时，浙江天亿集团有限公司、杭州亿桓实业有限公司、黄先挺分别在40000000元的限额内对不足清偿部分的债务承担连带清偿责任。
六、上述第二项中的抵押物折价或者拍卖、变卖该抵押物所得的价款不足以清偿所担保的债务时，杭州天虹房地产开发有限公司、浙江汉智贸易有限公司分别在60000000元的限额内对不足清偿部分的债务承担连带清偿责任。
七、驳回宁波银行股份有限公司杭州城西支行、浙江中大集团国际贸易有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费256401元、保全费5000元，合计261401元，由宁波银行股份有限公司杭州城西支行、浙江中大集团国际贸易有限公司负担2758元，由杭州天亿商城实业有限公司、浙江天亿集团有限公司、杭州天虹房地产开发有限公司、杭州亿桓实业有限公司、浙江汉智贸易有限公司、黄先挺共同负担258643元。由杭州天亿商城实业有限公司、浙江天亿集团有限公司、杭州天虹房地产开发有限公司、杭州亿桓实业有限公司、浙江汉智贸易有限公司、黄先挺共同负担部分于本判决生效之日起七日内交纳至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费（开户银行：工商银行湖滨支行，帐号：12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 鲁 琳
人民陪审员 朱湘江
人民陪审员 费丽芳
二〇一五年十二月二十五日
书 记 员 郑 钰
?PAGE\\\\*ArabicDash?-14-?
?PAGE\\\\*ArabicDash?-15-?