江苏省南通市通州区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0612民初425号原告：南通欧利宝纺织有限公司，住所地南通市通州区先锋镇十六里墩村。法定代表人：葛明武，总经理。委托诉讼代理人：许婕，北京市炜衡（南通）律师事务所律师。被告：固始金东贸易有限公司，住所地固始县城关镇北小店社区王审知大道与蓼东路交叉口东南角。法定代表人：戈晓芳，总经理。被告：顾伟庆，男，1961年10月11日生，汉族，住无锡市惠山区。原告南通欧利宝纺织有限公司（以下简称欧利宝公司）与被告固始金东贸易有限公司（以下简称金东贸易公司）、被告顾伟庆买卖合同纠纷一案，本院于2018年1月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告欧利宝公司委托诉讼代理人许婕、被告顾伟庆到庭参加诉讼，被告金东贸易公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告欧利宝公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告金东贸易公司立即支付原告货款249483.6元及逾期付款违约金77341.29元；2.被告顾伟庆对第一项诉讼请求承担连带清偿责任。事实和理由：原告与被告金东贸易公司自2015年起开始发生纺织品买卖关系，期间协议的签订及合同的履行均由被告顾伟庆与原告沟通，2016年7月21日、11月24日，原告与金东贸易公司分别签订了两份《买卖合同》，合同约定由原告向被告金东贸易公司出售布匹，被告顾伟庆作为担保方自愿为金东贸易公司承担连带保证责任，合同签订后，原告如期提供了货物,但金东贸易公司仅支付了部分货款，尚欠原告货款249483.6元一直未能给付。被告金东贸易公司未予答辩。被告顾伟庆辩称：欠款属实，但应扣减2017年7月还款计划中38000元赔款及对账时误差的9000余元，实际结欠货款金额只有190000余元；违约金约定是按照违约部分来计算的，之前商量时原告已放弃违约金，第一份合同的货款基本上付清了，第二份合同没有约定逾期付款的违约金，且约定的违约金过高应予调整。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以认定并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.被告顾伟庆提交的其在对账单复印件上所作的还款计划照片打印件，仅能证明其于2017年7月4日单方在对账单复印件上书写过内容为“7月底至8月初还捌万至拾万，其余9月5日前付清，还有38000元再商量”的还款计划，但并未经原告欧利宝公司确认，且原告欧利宝公司因被告顾伟庆未能提供原件而对该证据不予确认，故该还款计划照片打印件不符合证据的形式要件，不能证明原告欧利宝公司同意在总货款中扣减38000元赔款的事实；2.被告顾伟庆提交的供布匹照片、检验记录及与他人对账明细，不能证明系原告所供货物存有质量问题，更不能达到应从总货款中扣减38000元的证明目的。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告欧利宝公司与被告金东贸易公司曾有业务往来，2016年7月21日、11月24日，被告顾伟庆以被告金东贸易公司名义分别与原告欧利宝公司签订两份《买卖合同》（以下分别简称合同1、合同2），约定由原告欧利宝公司向被告金东贸易公司出售布匹。合同1约定：由原告欧利宝公司向被告金东贸易公司提供全棉色织布21300米（以实际交货为准），单价为10.3元/米；2016年8月8日交货5000米，其余于2016年8月16日交清；付款方式及期限为30%定金，40%款到发货，余款交货后两个月内付清，如需方逾期付款，按逾期付款总额每日万分之五承担逾期付款的违约金。被告顾伟庆在该合同担保方栏签字。合同2约定：由原告欧利宝公司向被告金东贸易公司提供T/C条子兰白青年布5400米和T/C兰色青年布6100米（均以实际交货为准），单价为9元/米；2016年12月15日交货；付款方式及期限为出货前50%，余款出货后一月后付清；违约方向守约方支付30%的违约金。上述两份合同签订后，原告欧利宝公司向被告金东贸易公司提供了合同约定的货物（其中合同1项下的货物于2016年9月14日供货结束）。2017年3月21日，原告欧利宝公司向被告金东贸易公司出具对账单,对账单载明被告金东贸易公司尚欠原告货款249483.6元（其中已开票账面金额计84139.6元，未开票已出货计165344元）。该对账单经被告顾伟庆核对后，对未开票已出货计165344元修改为156344元，同时被告顾伟庆在该对账单上签有“此款由我顾伟庆承担付清”。后被告顾伟庆付款10000元，为此，原告诉来本院。本院认为，原告欧利宝公司与被告金东贸易公司订立的两份买卖合同及被告顾伟庆对合同1所作的担保系各方当事人真实意思表示，不违反法律规定，应属有效。被告顾伟庆在对账单上书面承诺货款由其承担付清，属于第三人向债权人单方承诺由第三人履行债务人的债务，并不免除原债务人的债务履行义务，因此，对于被告金东贸易公司结欠原告欧利宝公司的价款理应由被告金东贸易公司与被告顾伟庆承担共同清偿责任。被告金东贸易公司所欠原告货款应予给付，未按约定付款应承担逾期付款的违约责任。本案争议焦点为：1.结欠货款的金额；2.违约金应如何确定。关于结欠货款金额的问题。原告提供的对账单载明被告金东贸易公司尚欠原告货款249483.6元，但同时注明尚欠货款249483.6元由已开票的账面金额84139.6元和未开票已出货的165344元组成，在对账过程中被告顾伟庆对未开票已出货计165344元修改为156344元，因此，对账单确认的结欠货款的金额应认定为240483.6元，扣除被告顾伟庆对账后所付的10000元，实际尚欠货款230483.6元。如确因布匹质量给被告造成了损失，因被告未在本案中提起反诉，故在本案中不予置理。关于违约金应如何确定的问题。合同履行过程中，双方对已付货款未特别约定，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条的规定，债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务。据此,已付货款应当优先抵充到期在先的合同1项下的货款。因此，本院认定合同1项下尚欠货款为126983.6元，合同2项下尚欠货款为103500[（5400+6100）×9]元。结合两份合同的供货情况及对违约金计算方式的约定，合同1项下逾期付款违约金以126983.6元为基数，自2016年11月15日开始按每日万分之五计算至原告请求的2017年12月12日，应为24952.28元；合同2关于违约方向守约方支付30%违约金的约定，对逾期付款的违约行为理应适用，被告顾伟庆关于第二份合同没有约定逾期付款违约金的辩称与事实不符，本院不予采信，但合同约定30%的违约金与逾期付款给原告造成的利息损失相比明显过高，被告顾伟庆主张调整，应予支持，故本院酌情对合同2项下逾期付款违约金调整为逾期付款部分的20%，即20700元。以上逾期付款违约金共计45652.28元。综上，被告金东贸易公司与被告顾伟庆应共同承担给付货款、支付逾期付款违约金的责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十条、第一百六十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告固始金东贸易有限公司、被告顾伟庆于本判决生效后十日内向原告南通欧利宝纺织有限公司支付货款230483.6元及逾期付款违约金45652.28元；二、驳回原告南通欧利宝纺织有限公司其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6202元，减半收取3101元，由原告欧利宝公司承担380元，由被告金东贸易公司及被告顾伟庆负担2721元（原告已代垫，待执行时由两被告一并给付原告）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。审判员  季渭清二〇一八年二月二十四日书记员  王晓龙