文书内容江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏02民终1362号上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司江西分公司，住所地江西省南昌市红谷滩新区赣江中大道1218号南昌市新地中心办公酒店公寓楼5301、5302、5303、5305、5306、5308室（第53层），统一社会信用代码91360125MA35J20D2W。负责人：钟浩，该公司副总经理。委托诉讼代理人：高畅，江苏梁溪律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈法娣，女，1950年3月4日出生，汉族，住江苏省宜兴市。委托诉讼代理人：陈明，宜兴市张渚法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：贾勇，男，1972年1月24日出生，汉族，住江苏省宜兴市。上诉人中华联合财产保险股份有公司江西分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人陈法娣、贾勇机动车交通事故责任纠纷一案，不服宜兴市人民法院（2017）苏0282民初8972号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持其上诉请求。事实与理由：1、陈法娣年逾65岁已达退休年龄且身患多种疾病，一审时未能提供具有劳动能力和相应收入的有效证明，无法证明其有误工损失，其主张误工费不应支持。2、医疗费未扣除15%的非医保用药。3、根据保险条款约定，其不承担诉讼费与鉴定费，故诉讼费与鉴定费由被上诉人承担。被上诉人陈法娣书面答辩称：一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，保险公司的上诉理由不成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人贾勇未作答辩。陈法娣向一审法院起诉请求：判令由责任人赔偿各项损失83877.39元。一审法院认定事实：本案事实及赔偿项目认定一览表认定事实              2017年2月8日，贾勇驾驶车牌号为赣CXXXXX的大型货车与陈荣祥驾驶的电动三轮车相撞，导致三轮车乘员陈法娣受伤、电动三轮车损坏的交通事故，原被告在本次事故中责任为贾勇负事故主要责任，陈荣祥负事故次要责任，陈法娣无责任。肇事机动车在保险公司投保了交强险及限额100万商业三者险含不计免赔。保险公司要求扣除15%非医保用药，经法院释明，保险公司未提供扣除比例的相关依据及范围，对此抗辩不予支持。经核实，贾勇交纳在交警队的18000元已由陈法娣支取4700元用于支付医疗费用，该4700元应视为贾勇垫付的费用。根据道路交通事故人身损害赔偿标准，陈法娣损失合计79227.39元，应由保险公司在交强险范围内承担79048元，超出部分179.39元在商业险范围内承担80%的责任即143.51元，共计79191.51元，贾勇已支付的6700元，由保险公司予以返还。综上，保险公司尚应支付陈法娣72491.51元，返还贾勇6700元。                   具体项目              当事人主张      （单位：元）              相应证据或计算方法      （详见原、被告所举证据目录）              法院认定      （单位：元）                  医疗费              8179.39              票据合计7879.39元，其中360      元收款收据无相关医嘱，本院不予支持（其中贾勇垫付6700元）              7879.39                  住院伙食补助费              800              16天×50元/天              800                  营养费              2250              75天×20元/天              1500                  交通费              500              双方认可一致              300                  护理费              7200              60天×80元/天                    4800                  误工费              7200              结合证据，可以认定陈法娣事故发生前具有劳动能力，且从事绿化工作，因本次事故实际减少收入，其主张收入1800元/月较为合理，予以支持。              7200                  残疾赔偿金              52198              40152元/年×13年×10%              52198                  精神损害抚慰金              5000              法院依法酌定              4000（交强险内优先赔付）                  直接财产损失              550              保险公司定损450元，施救费100元（均有票据）              550                  合计              83877.39              79227.39      一审法院认为，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任果敢问题的解释》第八条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，一审法院判决：一、保险公司于判决发生法律效力之日起10日内赔偿陈法娣79191.51元，其中支付陈法娣72491.51元，返还贾勇6700元。二、驳回陈法娣的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取319元、鉴定费3144.49元，合计3463.49元，由保险公司负担3271.49元，陈法娣负担192元，保险公司应负担部分已由陈法娣垫付，保险公司于判决发生法律效力之日起10日内直接支付给陈法娣。二审中，当事人未提交新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。二审争议焦点是:一、陈法娣的误工费应否支持。二、医疗费中应否扣除15%的非医保用药。三、保险公司应否承担本案的诉讼费和鉴定费。本院认为：关于误工费问题，根据江苏中兴园林绿化科技有限公司出具的收入减少证明、收款收据及当事人陈述，陈法娣事故发生时虽已超过法定退休年龄，但并未丧失劳动能力，事故发生前仍从事绿化管护工作，每月有1800元经济收入，其因受伤无法继续工作。经司法鉴定陈法娣误工期为120日，现陈法娣主张误工费7200元（1800元/月*120天）并无不当，应予支持。关于非医保用药问题，保险公司未能举证证明其已向投保人尽到充分提示、说明之义务，亦未能提交非医保用药清单及替代用药清单，故对其医疗费中应扣除15%的非医保用药的上诉主张，本院不予支持。关于诉讼费用负担问题，当事人的约定不得对抗法律、行政法规的强制性规定。国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条明确规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外；部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。因此，一审法院根据本案的胜败诉情况，确定保险公司承担部分诉讼费、鉴定费符合法律规定。综上，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费638元，由上诉人保险公司负担。本判决为终审判决。审判长 谢 伟审判员 王一川审判员 朱光烁二〇一八年四月二十六日书记员 李 蒙