浙江省金华市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙07民终6501号上诉人（原审原告）：徐永晶，女，1987年9月30日出生，汉族，住浙江省永康市。委托诉讼代理人：朱徐如愿，女，1992年11月18日出生，汉族，住浙江省武义县。委托诉讼代理人：徐华妃，女，1968年8月13日出生，汉族，住浙江省武义县。被上诉人（原审被告）：陈香桂，女，1962年4月4日出生，汉族，住湖北省黄石市黄石港区。被上诉人（原审被告）：李昭宇，男，1988年7月27日出生，汉族，住湖北省黄石市黄石港区。被上诉人（原审被告）：浙江淘宝网络有限公司，住所地浙江省杭州市余杭区五常街道文一西路969号1幢6楼601室。法定代表人：张勇。委托诉讼代理人：王光彪，浙江森泽律师事务所律师。上诉人徐永晶因与被上诉人陈香桂、李昭宇、浙江淘宝网络有限公司网络购物合同纠纷一案，不服浙江省永康市人民法院（2017）浙0784民初6361号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。徐永晶上诉请求：撤销原判，发回重审或依法改判。事实和理由：原判认定事实不清，适用法律错误。一、搏艾双星减肥胶囊对应保健食品批文号为国食健字G20141178，该批文注意事项标明“食用本产品后如出现腹泻，请立即停止食用”。另外国家食药品监督管理总局《关于保健食品标签中不我在家人群标示问题的复函》（食药监食监三便函[2013]113号）保健食品标签、说明书应当根据保健食品批准的内容进行标注。本案商品未按规定进行标注，违反了食品安全法关于标签与说明书的要求，影响食品安全且会误导消费者，应认定该商品不符合食品安全标准。二、名称为“正品丰胸精油少女产后胸部下垂快速强效增大乳房护理按摩美乳霜”的丰胸产品，标注卫生许可为XK16-1083548，但经官网查询于2016年6月20日已过有效期。另外，该商品宣传有美乳功效，根据《化疗品卫生监督条例实施细则》（卫生部令第13号）第十四、五十六条规定，“美乳”类化疗品属于特殊用途化疗品，应取得“国（卫）妆特字”的批文号方能进行生产、销售，然本案商品标签未标注“国（卫）妆特字”的批文号。陈香桂答辩称其出售的丰胸产品名称为露兰姬娜丰韵美胸霜，批准文号：国妆特字G20100516，生产许可证号GD·FDA（2004）卫妆准字29-XK-2551号。但本案实物商品标签未标注露兰姬娜丰韵美胸霜的商品名称；标注的卫生许可证号为XK16-1083548；标注的批文号为卫妆准字29-XK-1698；标注的生产企业为广州市玫诺斯日用化学品有限公司而非广州市有喜化妆品有限公司。据此，应认定陈香桂存在欺诈或虚假宣传的情形。二审中，徐永晶明确其上诉请求为要求退回货物，并由被上诉人退款996元，同时承诺放弃一审其他诉讼请求。浙江淘宝网络有限公司辩称，其作为网购服务平台，无论徐永晶向陈香桂购买的商品是否存在问题，其已披露了陈香桂的身份信息，完成了法律规定的义务，其不应承担赔偿责任。陈香桂、李昭宇未作答辩。徐永晶向一审法院起诉请求：一、请求判令被告退货款996元；二、判令被告依法按减肥药的十倍进行赔偿3980元；三、判令被告依法按丰胸精油的三倍进行赔偿1794元。一审法院认定事实：徐永晶通过交易平台：浙江淘宝网络公司，于2017年7月9日，在陈香桂经营的名为“正品瘦身减肥丰胸店”（个体工商户）淘宝ID：烟雨蒙蒙风吹散的网店内购买了1套名叫搏艾双星减肥胶囊的减肥药，宝贝名称为“左旋肉碱胶囊顽固型抗体控制饮食饱腹感产后男女大肚子通用产品”和1套丰胸产品，宝贝名称为“正品丰胸精油少女产后胸部下垂快速强效增大乳房护理按摩美乳霜”共计2盒产品，以996元的价格付款并成交。订单编号为：35464751264327380。徐永晶付款后，陈香桂使用快递发货，物流公司：圆通快递运单号码：710383144994，徐永晶已收到以上货物。一审法院认为，徐永晶通过天猫网络平台向陈香桂经营的正品瘦身减肥丰胸店购得二种产品，事实清楚。本案的焦点是本案陈香桂销售的产品是否属于不符食品安全标准的食品以及各被告是否要承担责任。徐永晶提供的网页资料中即有与其收到的产品一样的宣传图片。徐永晶收到的产品包装上对产品成份均有标注，有相关生产许可证号。陈香桂并不存在欺诈或虚假宣传的情形，也没有不符合《产品安全法》的情形。且徐永晶收到产品后，并未使用，与对方客户沟通后亦未作退货等表示，其完全可在网购的七天退货期退货，但却未提出。对徐永晶的产品是否存在质量问题，并造成其损失并无证据证明。陈香桂不应承担责任。徐永晶的证据只能证明李昭宇是发货人，而不能证明其系实际经营者，故不应承担本案的责任。徐永晶要求退款并赔偿损失无法律依据，对其诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：驳回原告徐永晶的诉讼请求。案件受理费25元，由原告徐永晶负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与原判认定的事实一致。本院认为，关于减肥胶囊。《中华人民共和国食品安全法》第七十八条规定：保健食品的标签、说明书不得涉及疾病预防、治疗功能，内容应当真实，与注册或者备案的内容相一致，载明适宜人群、不适宜人群、功效成分或者标志性成分及其含量等，并声明“本品不能代替药物”。保健食品的功能和成分应当与标签、说明书相一致。本案中，搏艾双星减肥胶囊的批准文号为国食健字G20141178，属于保健食品类别，其批文中“注意事项”内容为：本品不能代替药物；食用本品后如出现腹泻，请立即停止食用。而该减肥胶囊产品包装标签的“注意事项”内容为：本品不能代替药物。故产品标签与备案的批文内容不一致，缺少“食用本产品后如出现腹泻，请立即停止食用”的内容，构成标签瑕疵，徐永晶主张退款退货，应予支持。关于丰胸产品。徐永晶主张其在本次网购中收到了标有英文名“OrlentFragranceSclence”简写“OFS”的丰胸产品，该产品中文标签内容为：制造商：广州市玫诺斯日用化学品有限公司，卫生许可证：XK16-1083548，卫妆准字：29-XK-1698，生产许可证：GD·FDA（1999）。而陈香桂辩称，其出售给徐永晶的丰胸产品名称为：露兰姬娜丰韵美胸霜，批准文号：国妆特字G20100516，卫产许可证号：GD·FDA（2004）卫妆准字29-XK-2551号。本院按照陈香桂所述的露兰姬娜丰韵美胸霜产品信息查询，其生产商为广州市有喜化妆品有限公司。经对比，双方各自所述的交易商品的名称、生产商、批准文字以及许可证号完全不一致。根据徐永晶提供的网购交易照片显示，陈香桂在网络交易平台中展示的产品外观与徐永晶收到的产品外观一致。就此，陈香桂应当举证证明其所谓出售的露兰姬娜丰韵美胸霜与其宣传销售的商品一致，现其未能证明，应承担不利后果。据此，徐永晶主张就丰胸产品退款退货，亦应支持。至于李昭宇和浙江淘宝网络有限公司并非本案的责任主体，不应承担责任。综上所述，徐永晶的上诉请求有理部分，本院予以支持；其余予以驳回。根据《中华人民共和国食品安全法》第七十八条、《中华人民共和国消费者权益保护法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销浙江省永康市人民法院（2017）浙0784民初6361号民事判决；二、陈香桂于本判决生效后五日内返还徐永晶货款996元；同时，由徐永晶向陈香桂退还“搏艾双星减肥胶囊”1盒、“正品丰胸精油少女产后胸部下垂快速强效增大乳房护理按摩美乳霜”1盒；三、驳回徐永晶的其他诉讼请求。一审案件受理费25元，由陈香桂负担；二审案件受理费50元，由陈香桂负担。本判决为终审判决。审 判 长 朱红彦审 判 员 杜月婷审 判 员 周楚臣二〇一八年三月十六日代书记员 周璟学