河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫13民终194号上诉人（原审被告）：杜海有，男，汉族，生于1964年10月29日，住所地：西峡县。委托诉讼代理人：马柯，河南梅溪律师事务所律师。特别授权。被上诉人（原审原告）：张蒙，男，汉族，生于1991年6月14日，住所地：西峡县。委托诉讼代理人：范爱玲，西峡县诚信法律服务所法律工作者，特别授权代理。原审被告：张彦，女，汉族，生于1969年1月12日，住所地：西峡县，现住：西峡县。上诉人杜海有因与被上诉人张蒙、原审原告张彦民间借贷纠纷一案，不服西峡县人民法院（2017）豫1323民初1625号民事判决，特向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人杜海有及其委托诉讼代理人马柯，被上诉人张蒙的委托诉讼代理人范爱玲，原审原告张彥到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人杜海有向本院上诉请求：要求依法撤销原审判决第一条，重新判决上诉人不承担还款责任（不服判决数额本金287000元及利息）。事实和理由：1、被上诉人起诉的借款中有前期利息，原审没有查明借款本金利息的情况下，直接认定借款本金为287000元是错误的。2、被上诉人明知张彦借款时从事赌博行为，其借贷系无效行为，不应受法律保护。3、上诉人在一审已经举证证明张彦借款没有用于夫妻共同生活，原审仍认定为夫妻共同债务并判决共同偿还是错误的。被上诉人张蒙的答辩意见：1、债务数额287000元是正确的，由张彥打的借条，一审已予以质证；2、该债务是真实合法的，并非虚假和用于赌博；3该债务产生在张彥与杜海有婚姻关系存续期间，属夫妻共同债务。4、请求依法予以驳回，维持原判。原审原告张彥的答辩意见：该笔借款确系我用于赌博，杜海有不知情。张蒙向原审法院提出诉讼请求：二被告共同清偿原告借款300000元及利息（利息从2015年5月10日按月息2分计算至欠款还清之日止）。事实和理由：被告张彦因为做生意需要资金，于2013年12月起到2015年5月10日止，累计借款300000元，由被告张彦出具的借据。借款时口头约定月息2分，期限6个月，到期本息没有支付。借款时二被告系夫妻关系。故请求二被告共同承担偿还借款本息之责。原审法院审理查明：被告张彦、杜海有在2012年12月5日结婚，均系再婚。于2015年5月18日协议离婚。原告张蒙与被告张彦经过他人介绍相互认识。从2013年10月份开始，先后多次在原告张蒙处借款，借款时分别出具借据，截止2015年5月10日，经结算累计为287000元。2015年5月10日，在原告向被告讨要时，被告张彦没有偿还，本金287000元加上打条之日以后预期还款利息后按300000元，被告张彦用自己的身份证复印件给原告张蒙出具借条：“借条今借张蒙现金叁拾万元整。（300000元）。借款人：张彦。2015年5月10号”。此后被告张彦没有偿还本息。另查：1、2016年9月14日，原一审开庭前，法庭在询问张彦时，张彦陈述：“最早经过朋友介绍认识，大约2013年起一次在张蒙处借款1万元或3万元，当时约定利息5分，还有月息6分。我借原告款是给朋友帮忙的，大多我又借给方济维，方也没有还我，对原告的借款大约有10多笔，到2015年5月10日，连本带息合计30万元。总的本金大约有十八、九万元。中途已付的利息已减了。借款杜海有不知道。我与杜海有是2015年5月离婚。我借给老方，方济维的条也有，有26万元，一张条，借给方济维的款是条上约定利息”。2、在原一审庭审时，被告张彦在对自己书写的借条质证时称：“当时我在南阳住院，神志不清，让我打的借条，××在家，他又让我给他打个借条，原告让我把日期改到离婚前”。原一审时，被告张彦、杜海有提供有四份证人证言（程秀丽、李某、姚某、张某1），均证明与张彦系朋友关系，张彦借张蒙的借款没有用于夫妻共同生活使用，完全用于个人赌博、娱乐。主要用于玩“百家乐”（网上赌博名称）当时借款不多，系高息，利息1毛，赌博全部输完。但证人均未到庭作证。重审时张彦的证人张某2证明：张彦爱打麻将，跟谁打不清楚，听说她打麻将来钱。杜海有的证人史某证明：张彦赌博借高利贷，输了几十万元。杜海有并出具了张蒙因玩麻将“甩白皮”被公安机关行政处罚的决定书（在场当事人：胡斌、张蒙、张峥、周秀玉、日期为：2016年12月17日下午13时许开始）。5、重审时，原告张蒙提交了：（1）西峡县人民法院20174月24日（朱先根诉杜海有民间借贷纠纷一案）民事调解书[（2017）豫1323民初1304号］（因生意借款）（2）2016年8月29日西峡县人民法院（2016）豫1323民初1831号民事判决书（李玉兰诉张彦）（因张彦女儿婚嫁）；（3）2016年8月24日（2016）豫1323民初1443号民事判决书1份（原告王庆录诉张保付民间借贷纠纷一案，该查明事实中显示，张彦为借款人，张保付为担保人）（因资金周转困难）；（4）2017年7月21日李佳雨诉张彦、庞婉君民间借贷纠纷一案的民事判决书[（2017）豫1323民初2438号］，用于证实以上四案借款均经人民法院认定为合法借贷关系，而非二被告所称用于赌博，也非杜海有在本案一审或二审中所陈述及举证证明有高额收入，从不向他人借款这一事实。6、2015年5月18日杜海有与张彦离婚协议内容为：“一、男女双方系自愿协议离婚。二、婚后无小孩；三、婚后共同财产：婚后无共同财产。四、婚后债权债务：婚后无债权债务……”。原审认为，被告张彦在原告张蒙处借款累计287000元打条时将2015年5月10日之后利息并入本金再出借30万元整的借条行为不符合法律规定，借款金额仍应确定为287000元。该借条中未约定借款利息，故应按无息借款对待。原告主张的利息损失应自起诉之日起，按中国人民银行规定的银行同期贷款利率计算。被告张彦、杜海有称打条前原告的借款利率为5分、6分或1角及张彦将借款用于赌博均无事实依据，且被告张彦对借款用途的陈述前后不一，同时又与证人证言存在矛盾，张彦、杜海有辩称张彦借款用于赌博证据不足，因借款系夫妻关系存续期间，故杜海有依法应当对张彦的借款共同承担还款责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百一十条、第二百一十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：被告张彦、杜海有于判决生效后十日内共同偿还原告张蒙借款287000元及利息（自2016年6月23日起至判决限定之日止，按中国人民银行规定的银行同期贷款利率计算），二被告互负连带清偿责任。驳回原告张蒙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5800元，财产保全费2020元，合计7820元，由原告张蒙负担320元，被告张彦、杜海有负担7500元。二审中当事人均无新证据向本院提交。二审查明，原审被告张彦在向被上诉人张蒙借款时，上诉人杜海有没有在场，也没有在借条上签名，至今也未对该笔借款予以追认。本院经审理查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。本院认为：一、关于借款本金认定问题，原审被告张彦在被上诉人处陆续借款，期间并支付有利息，经结算，由张彦出具了300000元的借条，张彦也予认可，原审法院依法扣除相应的利息后，认定借款本金为287000元，事实清楚，应予认定。二、关于借款是否用于赌博问题，原审被告张彦在一审是曾陈述，本人借款系给他人帮忙，借款使用人也给其出具有借款手续，上诉人诉称张彦借款系用于赌博，但没有提供足够的证据予以证明，其上诉称借款非法，不应予以保护的上诉理由不能成立。三、本案借款是否是夫妻共同债务，上诉人是否应当共同偿还问题，本院认为，本案借款虽然发生在上诉人与原审被告婚姻关系存续期间，但该笔借款系原审被告张彦个人出具的借条，上诉人没有在借条上签名，事后也没有追认，根据该借款的金额，已经远远超出了日常生活所需，现被上诉人也没有提供足够的证据证明该借款是用于上诉人和原审被告的共同生活、共同经营或者基于夫妻共同意思表示所借款，所以该借款应当认定为原审被告张彦个人借款，应当由张彦个人偿还。上诉人的该上诉理由成立，本院予以支持。综上，上诉人的部分上诉理由成立，部分不成立。一审认定部分事实不清，证据不足，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项、最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释第三条之规定，判决如下：一、撤销西峡县人民法院（2017）豫1323民初1625号民事判决；二、原审被告张彦于本判决生效后十日内偿还被上诉人张蒙借款本金287000元及利息（自2016年6月23日起至判决限定之日止，按中国人民银行规定的银行同期贷款利率计算）。驳回张蒙的其他诉讼请求。一、二审案件受理费11300元，保全费2020元，由张彦负担7500元，张蒙负担1820元，杜海有负担4000元。本判决为终审判决。审判长  屈云华审判员  王 勇审判员  尹双珊二〇一八年二月二十六日书记员  邹佳隽