四川省平昌县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）平刑初字第103号
公诉机关平昌县人民检察院。
被告人樊某，男，汉族，大专文化。因涉嫌贪污罪一案于2014年3月5日经平昌县人民检察院批准刑事拘留，同日由平昌县公安局执行，2014年3月19日经巴中市人民检察院批准逮捕，同日由平昌县公安局执行逮捕。同年5月14日被取保候审。
辩护人何绍建，四川万明律师事务所律师。
平昌县人民检察院以平检诉刑诉（2014）78号起诉书指控被告人樊某犯贪污罪，于2014年9月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。平昌县人民检察院指派检察员赵丽娟出庭支持公诉，被告人樊某及其辩护人何绍建等到庭参加诉讼。现已审理终结。
平昌县人民检察院指控：2010年至2012年，被告人樊某在兰草国土资源所工作期间，利用职务之便，收取辖区内澌岸乡在街建房户黄某某、刘某甲等人办理土地使用证和建设手续费共计人民币41000元，除交工本费182元外，下余40818元，被告人樊某既未缴财政入账，亦未退还黄某某、刘某甲等建房户，被告人樊某将其据为己有，用于家庭和个人开支。具体事实如下：
1、2011年9月，被告人樊某在其办公室收取澌岸乡在街居民黄某某、袁某甲土地分户手续费现金人民币1万元，为袁某乙、陈某、袁某丙、袁某甲4人各办理《集体土地使用证》一个，除去工本费56元，将剩余9944元据为己有。
2、2012年春节期间，刘某甲在澌岸乡在街修建房屋，为了办理土地使用证，刘某甲委托刘某乙帮忙，在樊某的车上转交给樊某现金人民币5000元。后樊某为刘某甲、陈某甲各办理《集体土地使用证》一个，除去工本费28元，樊某将剩余4972元据为己有。
3、2010年9月，澌岸乡居民何某甲、何某乙在街修建房屋，为了办理土地使用证，何某甲、何某乙的母亲苏某某在樊某的办公室交给樊某现金人民币7000元。后被告人樊某为何某甲、何某乙各办理《集体土地使用证》一个，除去工本费28元，樊某将剩余6972元据为己有。
4、2012年5月份，澌岸乡居民徐某甲在街修建房屋，为了办理土地使用证，在徐某乙的家中给樊某现金人民币9000元。樊某既未出具收据也没有为其办理土地使用证，樊某将9000元据为己有。
5、2012年5月，苟某甲为了将弟媳张某某的土地证变更为刘某某和邓某某，在樊某的办公室给樊某现金人民币2000元。除去工本费28元，樊某将剩余1972元据为己有。
6、2011年10月，澌岸乡居民苟某乙在街建屋，为了办理土地使用证，苟某乙在樊某的办公室给樊某现金人民币5000元。后樊某以苟某乙妻子的名字办理《集体土地使用证》一个，除去工本费14元，樊某将剩余4986元据为己有。
7、2011年5月，澌岸乡在街居民陈某甲的母亲陈某乙为办理陈某甲、何某甲在澌岸乡在街房屋的土地使用证，在樊某办公室给樊某交现金人民币8000元，樊某给陈某甲、何某甲出具3300元收据各一张，剩余1400元未出据。后贺某某在樊某处拿走5000元，称退给陈某乙处理邻里纠纷，剩余3000元樊某除办理2个《集体土地使用证》附工本费28元外，将剩余2972元据为己有。
案发后，被告人樊某已退清全部赃款。
公诉机关认为：被告人樊某身为国家工作人员，利用职务上的便利，采取收入不记账的手段侵吞公款人民币40818元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条的规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人樊某在纪委调查阶段如实供述组织已掌握和未掌握的犯罪事实，并检举揭发他人的犯罪事实，经查证属实，有自首、立功表现。为支持其公诉意见，公诉机关提供了相关证据在案证实。
被告人樊某当庭认罪，提出收取陈某乙人民币中的2972元有1400元是处理邻里纠纷开支的生活费，不应视为贪污。
辩护人何绍建的辩护意见：同意被告人樊某的辩解意见，请求合议庭考虑樊某有自首、立功表现、初犯、认罪态度好、退清全部赃款等情节从轻、减轻或者免除处罚。
经审理查明：2010年至2012年，被告人樊某在兰草国土资源所副所长期间，收取辖区内澌岸乡在街建房户黄某某、刘某甲等人办理土地使用证和建设手续费共计人民币41000元，除交工本费182元外，下余40818元，被告人樊某既未缴财政入账，亦未退还黄某某、刘某甲等建房户，将其据为己有，用于家庭和个人开支。具体事实如下：
1、2011年9月，被告人樊某在其办公室收取澌岸乡在街居民黄某某、袁某甲土地分户手续费现金人民币1万元，为袁某乙、陈某、袁某丙、袁某甲4人各办理《集体土地使用证》一个，除去工本费56元，将剩余9944元据为己有。
2、2012年春节期间，刘某甲在澌岸乡在街修建房屋，为了办理土地使用证，刘某甲委托刘某乙帮忙，在被告人樊某的车上转交给被告人樊某现金人民币5000元。后被告人樊某为刘某甲、陈某甲各办理《集体土地使用证》一个，除去工本费28元，被告人樊某将剩余4972元据为己有。
3、2010年9月，澌岸乡居民何某甲、何某乙在街修建房屋，为了办理土地使用证，何某甲、何某乙的母亲苏某某在被告人樊某的办公室交给被告人樊某现金人民币7000元。后被告人樊某为何某甲、何某乙各办理《集体土地使用证》一个，除去工本费28元，被告人樊某将剩余6972元据为己有。
4、2012年5月份，澌岸乡居民徐某甲在街修建房屋，为了办理土地使用证，在徐某乙的家中给被告人樊某现金人民币9000元。被告人樊某既未出具收据也没有为其办理土地使用证，将9000元据为己有。
5、2012年5月，苟某甲为了将弟媳张某某的土地证变更为刘某某和邓某某，在被告人樊某的办公室给被告人樊某现金人民币2000元。除去工本费28元，将剩余1972元据为己有。
6、2011年10月，澌岸乡居民苟某乙在街建屋，为了办理土地使用证，苟某乙在被告人樊某的办公室给被告人樊某现金人民币5000元。后被告人樊某以苟某乙妻子的名字办理《集体土地使用证》一个，除去工本费14元，被告人樊某将剩余4986元据为己有。
7、2011年5月，澌岸乡在街居民陈某甲的母亲陈某乙为办理陈某甲、何某甲在澌岸乡在街房屋的土地使用证，在被告人樊某办公室给被告人樊某交现金人民币8000元，被告人樊某给陈某甲、何某甲各出具3300元收据一张，剩余1400元未出据。后贺某某在被告人樊某处拿走5000元，称退给陈某乙处理邻里纠纷，剩余3000元被告人樊某办理二个《集体土地使用证》附工本费28元，解决纠纷开支生活费1400元，将剩余1572元据为己有。
案发后，被告人樊某已退清全部赃款。
上述事实，有公诉机关提交并经质证、认证的下列证据在案证实：
1、被告人樊某的户籍证明及任职文件，证明其系完全刑事责任年龄人和国家工作人员的事实。
2、被告人樊某的供述和辩解，证实其收入不记账进行贪污的事实。
3、证人黄某某、刘某甲、苏某某、何某乙、徐某甲、苟某甲、苟某乙、刘某乙、徐某乙、陈某乙、冉某等证言在案，证实向被告人樊某交款的事实经过。
4、贺某某的讯问笔录，证实拿走5000元的事实经过。
5、证人何某丙、邓某丙的证明，证实被告人樊某在处理陈某甲的邻里纠纷时开支生活费1400元的事实。
6、平昌县国土资源局、澌岸乡财政所的交接清单和记账凭证，证实被告人樊某对上述建房者所交款项没有上交而进行贪污的的事实。
中共平昌县纪委《关于平昌县兰草国土资源所副所长樊某在县纪委调查期间表现情况函》、被告人樊某在纪委调查期间的自述材料，证实被告人樊某有自首和立功表现的事实。
本院认为：被告人樊某身为国家工作人员，利用职务上的便利，以非法占有为目的，采取收入不记账的手段侵吞公款，数额较大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立。对被告人樊某及辩护人提出的辩护意见，经庭审核实，被告人樊某在处理陈某甲的邻里纠纷中开支生活费1400元，有陈某甲的父亲何明龙、餐厅业主邓爱民予以证实，故该笔金额不计入贪污总额。被告人樊某的量刑情节有：当庭认罪、初犯、退清全部赃款、自首、立功表现、有悔罪表现，对其可免予刑事处罚。本院为打击犯罪，保障国家工作人员的廉洁性，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第三十七条的规定，判决如下：
被告人樊某犯贪污罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向巴中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 黄 河
人民陪审员 赵洪玉
人民陪审员 刘芝菊
二〇一四年十二月十日
书 记 员 吴柠伶
附本案相关法条：
第三百八十二条【贪污罪】国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条【对犯贪污罪的处罚规定】对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第三十七条【非刑罚性处置措施】对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。