江西省赣州市章贡区人民法院民 事 判 决 书（2016）赣0702民初2752号原告：中建海峡建设发展有限公司。住所地：福州市马尾区江滨东大道****号。法定代表人：江建端，系该公司总经理。委托诉讼代理人：姚瑞平，江西南芳律师事务所律师，代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：胡上灿，男，1988年10月2日出生，汉族，住赣州市信丰县，系该公司职员，代理权限：特别授权。被告：刘礼增，男，1962年3月1日出生，汉族，住吉安市遂川县。委托诉讼代理人：罗石生，江西遂川珠田法律服务所法律工作者，代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：邓小毛（系被告妻子），女，1964年8月26日出生，汉族，住吉安市遂川县，代理权限：特别授权。原告中建海峡建设发展有限公司与被告刘礼增劳动争议纠纷一案，本院于2016年7月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人姚瑞平、胡上灿，被告委托诉讼代理人罗石生、邓小毛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判决原告工伤需重新认定；2、判决原告赔偿被告各项工伤待遇需重新认定；3、判令诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年7月9日，原告收到赣州市劳动人事争议仲裁委员会赣市劳人仲字[2016]第53号仲裁裁决书。原告不服该裁决，特依法向贵院起诉，理由如下：1、本案中工伤等级认定的初次鉴定结论书（赣市劳鉴2015年1087号）原告未及时收到且不知情，其送达采用EMS快递形式（快递号：1××5），经与邮政特快专递EMS电话11××3及网站上查询，该快递于2015年12月18日邮寄出后快递尚未送达收件人，且快递公司已于2015年12月28日成功退回寄件人，判定工伤的该初次鉴定结论书原告于2106年7月9日才看到。赣州市劳动人事仲裁委员会直接进入工伤赔付仲裁，流程不符合，且适用法律错误，该工伤认定不符合《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》国际标准（GB/T6180-2014）认定的九级伤残，事实上只符合十级伤残第14条，应需要重新鉴定。2、本案被告受伤治疗期间，大部分费用均系由原告支付相应护理费及伙食费，原告已尽最大的义务帮助被告，不应再赔偿被告住院伙食补助费2050元和护理费4920元。3、被告各项工伤待遇只能按十级计算，又鉴于被告月工资低于上一年度职工平均工资，年龄已达54岁，月工资不能达到2014年赣州市在职职工平均工资3696元/月，退一万步讲，其应获赔偿的各项工伤待遇就按其受伤前一年度职工平均工资计算，原告也只应按工伤十级赔付，且按《江西省实施办法》规定，五级至十级工伤职工距法定退休年龄不足五年的，其一次性伤残就业补助金每差一年扣减10%，不足一年的按照一年计算，刘礼增于1962年3月1日出生，现年龄54岁，按照《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》（国发[1978]104号）规定符合从事井下、高空、高温、特别繁重体力劳动或者其他有害身体健康的工作，男年满五十五周岁、女年满四十五周岁，连续工龄满十年的，达到退休标准。因此一次性伤残就业补助金明显未按要求计算，应重新计算且认定。综上所述，原、被告之间不存在劳动关系，赣市劳人仲字[2016]第53号仲裁裁决书事实认定明显与实际情况不符且法律适用错误。原告遂诉至本院。原告中建海峡建设发展有限公司为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：证据一、营业执照复印件，证明原告的诉讼主体资格；证据二、2014年度职工基本养老保险使用的在职职工平均月工资，证明赣州市2014年在职职工平均工资为3357元/月计算。证据三、送达回证、仲裁裁决书，证明原告对各项费用的异议。被告刘礼增辩称，1、赣州市劳动行政部门关于答辩人与被答辩人存在劳动关系、答辩人在被答辩人单位务工期间受到事故伤害构成工伤，并达到九级伤残，这些仲裁裁决、行政决定或者鉴定结论，所根据的事实清楚，证据确实充分，适用法律准确，程序合法，并已发生法律效力，被答辩人无权申请重新鉴定、申请行政复议或者提起行政诉讼，请求人民法院依法驳回被答辩人的各项诉讼请求；2、赣州市劳动争议仲裁委员会2016年6月29日作出的赣市劳人仲字[2016]第53号仲裁裁决所依据的计算标准和裁决结果公正合法，请求人民法院判令被答辩人按该裁决结果赔付答辩人各项工伤待遇156419元；3、本案诉讼费由被答辩人承担。被告刘礼增为支持其抗辩理由，向本院提交了如下证据：证据一、被告刘礼增身份证复印件，证明被告刘礼增诉讼主体资格；证据二、仲裁裁决书复印件，证明原告与被告刘礼增之间存在劳动关系；证据三、送达回证，证明确认原告与被告刘礼增存在劳动关系的裁决已发生法律效力；证据四、工伤认定决定书，证明被告刘礼增受到事故伤害并属于工伤；证据五、初次鉴定结论书，证明被告刘礼增的工伤构成九级伤残；证据六、开庭通知和送达回证，证明赣州市劳动人事争议仲裁委员会关于被告刘礼增工伤待遇的仲裁程序合法；证据七、工资结算单，证明：1、原告与被告刘礼增存在劳动关系；2、被告刘礼增的工资标准为5280元/月；证据八、仲裁裁决书，证明原告应支付被告刘礼增工伤待遇款项共计人民币156419元。当事人围绕诉讼请求依法提交的证据，经庭审质证，被告对原告提交的证据一、证据三的三性均无异议，本院予以确认并在卷佐证；对证据二有异议，认为该证据没有相关部门的公章，没有法律效力，本院对该组证据不予认定。原告对被告提交的证据一、二、三的三性均无异议，本院予以确认；对证据四中属于工伤的一块没有异议，本院予以确认；对证据五中的伤残部分有异议，认为该份结论书没有送达给原告。本院认为，原告对劳动能力鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。原告未申请重新鉴定，本院对该组证据证明的伤残等级予以确认；原告对证据六的真实性、合法性无异议，本院予以确认；原告对证据七有异议，认为当时被告刘礼增的工资是没有固定工资的，应该按照平均在岗工资计算；本院认为，被告提交的证据七不能证明其月工资标准为5280元/月，本院不予确认。原告对证据八的真实性、合法性无异议，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告刘礼增从2014年7月开始在原告承建的赣州市嘉福金融中心工程建筑工地从事安装模板工作。2015年1月13日下午，被告在赣州市嘉福金融中心工程建筑工地5号楼施工时，不慎从楼梯休息台摔掉在地上，导致被告摔伤。被告当即被送往医院住院治疗，该次住院治疗费用已由原告支付。2015年7月30日，赣州市劳动人事争议仲裁委员会作出赣市劳人仲字[2015]第27号仲裁裁决书，认定原、被告之间存在劳动关系。同年10月21日，赣州市人力资源和社会保障局作出赣市人社伤认字[2015]379号工伤认定决定书，认定被告为工伤。2015年12月11日，赣州市劳动能力鉴定委员会作出赣市劳鉴2015年1087号鉴定结论书，鉴定被告的伤情为九级伤残。2016年1月18日，被告至赣南医学院第一附属医院治疗（内固定术后），共住院8天，被告为此支付医疗费9343.2元。被告因工伤待遇纠纷向赣州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2016年6月29日，赣州市劳动人事争议仲裁委员会作出赣市劳人仲字[2016]第53号仲裁裁决书，裁决：1、双方依法解除劳动关系；2、中建海峡建设发展有限公司一次性支付刘礼增各项费用共计人民币156419元，其中，一次性伤残补助金33264元、一次性工伤医疗补助金25872元、一次性伤残就业补助金62832元、停工留薪工资22176元、住院护理费2932元、医疗费9343元。原告不服仲裁裁决，遂诉至本院。本院认为，原告对赣州市人力资源和社会保障局作出的工伤认定决定书不持异议，本院予以确认。原告作为用工主体，未为被告办理工伤保险，其应按照《中华人民共和国工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准，给予被告相应的赔偿。原告提出其未及时收到赣州市劳动能力鉴定委员会作出赣市劳鉴2015年1087号鉴定结论书，要求对伤残等级重新进行鉴定。本院认为，原告提交的证据不能证明其在仲裁程序对伤残等级鉴定提出异议，亦未在仲裁裁决之前提出重新鉴定的申请，现原告要求对伤残等级进行重新鉴定，本院不予准许。关于一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，根据被告的伤残等级，计算标准分别为工伤职工9个月、17个月、7个月的工资。故原告应向被告支付一次性伤残补助金33264元（3696元/月×9）、一次性伤残就业补助金62832元（3696元/月×17）、一次性工伤医疗补助金25872元（3696元/月×7）。被告因本次工伤事故进行了第二次住院治疗花费的治疗费9343元，原告应当支付给被告。此外，原告还应向被告支付停工留薪工资22176元、住院护理费2932元。依照《中华人民共和国工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《江西省实施办法》第二十二条，之规定，判决如下：一、限原告中建海峡建设发展有限公司于本判决生效之日起五日内向被告刘礼增支付一次性伤残补助金33264元；二、限原告中建海峡建设发展有限公司于本判决生效之日起五日内向被告刘礼增支付一次性伤残就业补助金62832元；三、限原告中建海峡建设发展有限公司于本判决生效之日起五日内向被告刘礼增支付一次性工伤医疗补助金25872元；四、限原告中建海峡建设发展有限公司于本判决生效之日起五日内向被告刘礼增支付停工留薪工资22176元；五、限原告中建海峡建设发展有限公司于本判决生效之日起五日内向被告刘礼增支付医疗费9343元、护理费2932元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告中建海峡建设发展有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按照对方代表人的人数提出副本，并按照规定交纳上诉费用，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审 判 长  肖 军人民陪审员  梁唯清人民陪审员  宋征鑫二〇一七年五月十二日代书 记员  赖怡宏