山西省曲沃县人民法院
p t ” > 刑 事 判 决 书
（2018）晋1021刑初17号
公诉机关：曲沃县人民检察院。
被告人：李春兵，男，汉族，初中文化，1978年4月15日出生于山西省曲沃县。因涉嫌犯非法经营罪，于2018年1月11日被曲沃县公安局取保候审。2018年2月27由本院决定对李春兵取保候审。
辩护人：张龙，山西晋都律师事务所律师。
被告人：上官海军，男，汉族，初中文化，1981年2月10日出生于山西省曲沃县。2017年3月24日因涉嫌犯非法经营罪被曲沃县公安局刑事拘留，同取保候审，2018年2月27由本院决定对上官海军取保候审。
被告人：张克义，男，汉族，高中文化，1956年5月5日出生于山西省曲沃县。因涉嫌犯非法经营罪，于2017年3月8日被曲沃县公安局刑事拘留，同年3月17日被曲沃县公安局取保候审，2018年2月27由本院决定对张克义取保候审。
曲沃县人民检察院以曲检刑刑诉（2018）14号起诉书指控被告人李春兵、上官海军、张克义犯非法经营罪，于2018年2月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。曲沃县人民检察院指派检察员司冬芬出庭支持公诉，被告人李春兵及其辩护人张龙、被告人上官海军、张克义到庭参加诉讼。现已审理终结。
曲沃县人民检察院指控，2016年9月份至2017年3月7日，被告人李春兵伙同被告人上官海军在未取得成品汽油经营许可证的情况下在曲沃县高显镇三八路口某汽修厂南侧停车场院内非法建立加油站雇佣被告人张克义为其销售汽油，共计23511.31升，经营额112300.73元。被告人李春兵非法获利5000元，2018年1月11日李春兵退赃款5000元。
针对上述指控，曲沃县人民检察院向本院移送了物证、书证、证人证言、鉴定意见、辨认笔录、勘验笔录、被告人供述与辩解等证据材料，认为被告人李春兵、上官海军、张克义的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应以非法经营罪追究其刑事责任。
被告人李春兵对起诉书指控的罪名和事实无异议，其辩护人辩称李春兵系初犯，具有自首情节，没有犯罪记录，认罪态度好，其行为没有造成社会危害，积极退赃，希望法庭从轻处罚。
被告人上官海军、张克义对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议。
经审理查明，被告人上官海军在曲沃县高显镇三八路某汽修厂南侧有一个停车场，被告人李春兵找到上官海军要求在该停车场内出售汽油，并口头商定由上官海军提供场地，李春兵投资加油设备并管理，盈利后分成。2016年9月份至2017年3月7日，该加油站雇佣被告人张克义销售汽油共计23511.31升，经营额112300.73元，被告人李春兵非法获利5000元。案发后李春兵于2018年1月10日到曲沃县公安局投案，上官海军于2017年3月24日到曲沃县公安局投案。
另查明，本案中加油站未取得成品油汽油经营许可证，2018年1月11日李春兵向公安机关退赃款5000元。
上述事实，有公诉机关提供，并经当庭举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、书证。①曲沃县公安局刑扣字[2018]000001号扣押决定书及扣押清单，证明侦查机关于2018年1月11日从李春兵处扣押50张百元面值人民币，共计5000元。②曲沃县公安局证保决字[2017]000009号证据保全决定书及证据保全清单，证明从张克义处保全棕色封皮分别为A1本、A2本、A3本三本售柴油票据、分别为A4本、A5本、A6本、A7本、A8本、A9本6本记账本。③曲沃县安全生产监督管理局出具的证明，证明本案涉上官海军加油站未在该局办理过任何手续。④曲沃县经信局（商务粮食局）出具的情况说明，证明曲沃县太子滩某汽修厂南停车场内加油点没有成品油经营许可证。
2、证人证言。①证人牛某证言，称2015年12月底，我朋友上官海军跟我说他有几辆货车想在我租赁的地方停放，我们是朋友关系，就答应他可以在我租赁的地方存放车辆，我们没签订租地协议。②证人秦某证言，称上官海军停车场看门的老头给我的小汽车加汽油，每升4.9元，每次我付现金，加了大约4次，有400元。③证人梁某证言，称上官海军停车场看门的张克义给我加的汽油，每升5.1元，每次我付现金，加了大约7、8次，有1000元左右。④证人王某证言，称2015年12月份左右，我篷布店南侧某汽修厂老板娘带着一个男的到我店里说这是咱们南侧停车场的，需在这里接电使用，我就同意了。该停车场自己安装的电表，电费向我交纳，每度电费1.05元，电费全部结算清了，是该停车场一个看门的老头交纳的电费。
3、鉴定意见。山西省侯马司法鉴定中心晋侯司鉴中心[2017]会鉴字第1号司法鉴定意见书，证明上官海军加油站A6记账本合计实收金额112300.73元，销售数量23511.31升。
4、辨认笔录。①张克义对同案犯上官海军的辨认笔录，被告人张克义自称能辨认出本案另一被告人上官海军，侦查人员将事先准备的12张不同（男）正面免冠照片无规则排列打印在一张A4纸上，辨认人张克义指出10号就是同案犯上官海军。②上官海军对同案犯张克义的辨认笔录，被告人上官海军自称能辨认出本案另一被告人张克义，侦查人员将事先准备的12张不同（男）正面免冠照片无规则排列打印在一张A4纸上，辨认人上官海军指出10号就是同案犯张克义。③上官海军对同案犯李春兵的辨认笔录，被告人上官海军自称能辨认出本案另一被告人李春兵，侦查人员将事先准备的12张不同（男）正面免冠照片无规则排列打印在一张A4纸上，辨认人上官海军指出11号就是同案犯李春兵。④张克义对同案犯李春兵的辨认笔录，被告人张克义自称能辨认出本案另一被告人李春兵，侦查人员将事先准备的12张不同（男）正面免冠照片无规则排列打印在一张A4纸上，辨认人张克义指出6号就是同案犯李春兵。⑤李春兵对同案犯上官海军的辨认笔录，被告人李春兵自称能辨认出本案另一被告人上官海军，侦查人员将事先准备的12张不同（男）正面免冠照片无规则排列打印在一张A4纸上，辨认人李春兵指出10号就是同案犯上官海军。
5、勘验笔录。曲沃县公安局曲公（刑技）勘[2017]53号现场勘验检查工作记录，证明现场位于曲沃县大运路高显路段某汽修厂南侧大院内，该大院内靠西墙可见一排彩钢瓦房，该房最南侧一间房内通过窗户可见一个加油机，该加油机房南侧可见以一个油罐排气孔。该大院内西南角靠南墙可见两间砖瓦房，其中西侧房门内可见一个加油机，该加油机房西侧地面上可见一沙堆，该沙堆上可见摞放三个卡车轮胎，通过现场勘察可见摞放的三个卡车轮胎内套着一个油罐井口。
6、被告人供述与辩解。被告人李春兵、上官海军、张克义当庭供述与本院查明事实一致。
本院认为，被告人李春兵、上官海军、张克义违反国家规定，实施非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪。公诉机关指控三被告人犯非法经营罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。李春兵辩护人辩称的李春兵系初犯，认罪态度好，具有自首情节，与本院查明事实一致，予以采纳。上官海军在案中提供场地、未参与经营，未分配非法所得，系从犯，有自首情节，依法从轻处罚。张克义系雇佣工人，在案中起辅助作用，系从犯，依法从轻处罚。为确保国家对市场交易的管理秩序，根据本案的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十七条、第六十七条之规定，判决如下：
一、被告人李春兵犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金10000元。（已缴纳）
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
二、被告人上官海军犯非法经营罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金5000元。（已缴纳）
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
三、被告人张克义犯非法经营罪，判处拘役三个月，缓刑三个月，并处罚金2000元。（已缴纳）
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
四、没收李春兵非法获利5000元上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向临汾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应交上诉状正本一份，副本四份。
审判长王彦武
审判员邱世强
人民陪审员杜豫
二Ｏ一八年三月二十八日
书记员郑钰蓉