昌吉回族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昌中民一终字第351号
上诉人（原审原告）：新疆天润衡电气有限公司。
住所地：乌鲁木齐市水磨沟区鸿海路西三巷*号。
法定代表人：张跃声，该公司经理。
委托代理人：马淼，新疆新蓝天律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王洋洋，男，汉族。
委托代理人：王振宇，新疆同创律师事务所律师。
上诉人新疆天润衡电气有限公司因工伤保险待遇纠纷一案，不服昌吉市人民法院（2014）昌民一初字第02331号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人新疆天润衡电气有限公司委托代理人马淼、被上诉人王洋洋的委托代理人王振宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定：2012年8月23日，被告王洋洋在原告新疆天润衡电气有限公司承建的昌吉市六�镇永华生物科技公司厂房项目工地架设电缆时，不慎从彩钢板房顶摔下受伤。后被告王洋洋向昌吉市人力资源和社会保障局申请工伤认定，因被告王洋洋无法提供劳动关系证明，故告知被告王洋洋补充材料，被告王洋洋通过劳动仲裁、一审、二审诉讼，经二审生效判决确认与原告新疆天润衡电气有限公司存在劳动关系。2013年12月7日，昌吉市人力资源和社会保障局作出了昌市人社工伤认（2013）第136号认定工伤决定书，认定王洋洋受到的事故伤害为工伤。原告新疆天润衡电气有限公司对此不服提起了行政诉讼，经（2014）昌行初字第2号行政判决书，判决驳回新疆天润衡电气有限公司的诉讼请求。新疆天润衡电气有限公司仍不服，上诉到昌吉州中级人民法院，昌吉州中级人民法院于2014年4月29日作出了（2014）昌中行终字第10号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。2014年6月26日，昌吉州劳动能力鉴定委员会鉴定王洋洋为玖级伤残。被告因要求原告支付一次性伤残补助金40500元、一次性医疗补助金26775元、一次性就业补助金57375元、医疗费5000元、误工费5052元、护理费2100元、住院伙食补助费350元、伤残鉴定费970元、交通费2285元、假肢费用10500元，向昌吉市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。昌吉市劳动人事争议仲裁委员会于2014年9月9日作出了昌市劳人仲字（2013）第175号仲裁裁决书，裁决：1、原告与被告于2014年6月26日解除劳动关系；2、原告支付被告一次性伤残补助金38259元、一次性医疗补助金29757元、一次性就业补助金63756元、停工留薪期待遇25506元、护理费2125.5元、鉴定费370元、交通费600元。原告不服，诉至法院。另查，昌吉地区2013年度在岗职工月平均工资4251元，昌吉地区2011年度在岗职工月平均工资3325元。
原判认为，《工伤保险�例》第37条的规定，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系。被告在庭审中明确表示要求与原告解除劳动关系，且被告于2014年7月28日向昌吉市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付工伤待遇，可以认定被告此时向原告提出解除劳动关系，故原、被告之间的劳动关系于2014年7月28日解除。依法应当参加工伤保险的用人单位未参加工伤保险，期间发生工伤事故，用人单位应当依照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向劳动者支付费用。被告在原告单位工作期间，原告未给被告缴纳工伤保险费用，被告伤残等级为玖级，按照工伤保险条例的相关规定，原告应支付被告一次性伤残补助金为9个月的本人工资。《工伤保险条例》第64条规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平�月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”。被告王洋洋入职原告单位第二天受伤，受伤前未领取工资，原、被告双方也未签订书面劳动合同，其标准应按照受伤的上一年度昌吉州在岗职工平均工资计算，而本案被告的受伤时间为2012年8月，故本院按2011年昌吉州在岗职工平均工资3325元／月确定被告本人工资。参照新疆维吾尔自治区实施《工伤保险条例》办法的相关规定，原告应支付给被告一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金，标准为伤残职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或者解除劳动（聘用）关系时用人单位所在统筹地区上年度职工月平均工资为基数，其中一次性工伤医疗补助金按7个月计发，一次性就业补助金按15个月计发。本案原告与被告解除劳动关系的时间是2014年，应按昌吉地区2013年度在岗职工月平均工资标准4251元计算上述两笔费用。被告主张按3825元计算，因其主张数额低于4251元，视为被告自愿处分其权利，本院以被告请求标准计算一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金。对于被告主张的误工费，其在庭审时已明确表示实际为停工留薪期间的工资，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据被告受伤部位，本院参照《新疆维吾尔自治区工伤职工停工留薪期目录（试行）》的规定，确定其停工留薪期为6个月，原告应支付其停工留薪期工资19950元（3325元／月×6个月），但被告停�留薪期工资只主张了5052元，视为被告自愿处分其权利，故本院以被告的主张支持原告向被告支付停工留薪期工资5052元。对于被告王洋洋在昌吉州劳动能力鉴定委员会认定伤残等级时支出的鉴定费370元，本应由工伤保险基金支出，但因原告未给王洋洋缴纳工伤保险费用，故该鉴定费用应由原告支付。对于王洋洋主张医疗费的请求，在庭审中原、被告均认可其医疗费已由原告支付，故对该项请求本院不予支持。对于被告主张的伙食补助费，被告住院治疗14天，按昌吉地区出差标准25元／日的70%计算，原告应支付被告伙食补助费245元。对于被告王洋洋主张的交通费，本院在合理范围内酌定为600元。关于原告应否支付护理费，《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要护理的，由所在单位负责�员护理或者按月发给本人本单位上年度在岗职工月平均工资标准的护理费，住院治疗期不足1个月的，按1个月计发护理费。参照上述规定，被告王洋洋因工受伤住院治疗14天，原告未派员护理，原告理应支付护理费。原告未提交证据证实原告单位上年度在岗职工月平均工资，本院按2011年昌吉州在岗职工平均工资3325元／月计算护理费，故原告应向被告支付护理费3325元，但被告王洋洋要求按2100元支付护理费，属于被告自愿处分其权利，对此本院予以支持。对于被告王洋洋要求原告单位支付假肢费用10500元的仲裁请求，仲裁裁决对此予以驳回，双方当事人对此均未提起诉讼，因被告ＸＸ洋亦未提交相应证据加以证实，故对被告王洋洋的该项请求不予支持。遂依照《中华人民共和国民事诉讼法》第64条第1款，《中华人民共和国劳动合同法》第50条第1款，《工伤保险条例》�33条第1款、第37条、第62条第2款，参照《新疆维吾尔自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第18条、第22条第1款、第29条之规定，判决：1、原告新疆天润衡电气有限公司与被告王洋洋于2014年7月28日解除劳动关系，由原告新疆天润衡电气有限公司为被告王洋洋出具书面解除劳动关系证明；2、原告新疆天润衡电气有限公司向被告王洋洋支付一次性伤残补助金29925元（3325元×9个月），一次性工伤医疗补助金26775元（3825元×7个月）、一次性就业补助金57375元（3825元×15个月）和停工留薪期待遇5052元；3、原告新疆天润衡电气有限公司向被告王洋洋支付护理费2100元、住院伙食补助费245元、鉴定费370元、交通费600元；上述第二、三项款项合计117390元，原告新疆天润衡电气有限公司应于本判决生效后十日内向被告王洋洋支付。
新疆天润衡电气有限公司上诉称：被上诉人王洋洋不是上诉人单位的员工，被上诉人系案外人信光辉雇佣，与信光辉之间为雇佣关系；被上诉人王洋洋在仲裁阶段未要求解除劳动关系，故不应支持一次性医疗补助金、一次性就业补助金；2011年新疆在岗职工平均工资3235元／月，应按该标准的百分之六十计算被上诉人工资；误工费、护理费、住院伙食补助费不是工伤赔偿项目，其请求无事实及法律依据；被上诉人在仲裁阶段未要求停工留薪期间工资，一审判决支持该请求，超出审理范围。请求：撤销原判，上诉人不承担工伤赔偿责任。
被上诉人王洋洋辩称：原判事实清楚，证据充分，请求维持原判。
经二审开庭审理查明的事实与原判认定的事实一致，本院对原判认定的事实予以确认。
本院认为，被上诉人王洋洋与上诉人的劳动关系已被法院生效判决确定，上诉人认为与被上诉人王洋洋不存在劳动关系的理由不能成立；�次性医疗补助金、一次性就业补助金支付前提是解除劳动关系，被上诉人在仲裁阶段提出了上述请求。在一审中，被上诉人进一步明确与上诉人解除劳动关系，故上诉人认为，该请求不应支持的理由亦不能成立；《新疆维吾尔自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》规定，统筹基金实行地级统筹。一审按昌吉州在岗职工平均工资计算相关费用正确；关于误工费，上诉人在庭审时已明确表示实际为停工留薪期间的工资。护理费、住院伙食为《工伤保险条例》30条、33条确定的工伤赔偿项目，故上诉人认为一审判决超出工伤赔偿范围及审理范围的理由，没有法律依据。
综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，原判认定事实清楚，适用法律正确。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二�案件受理费10元，由上诉人负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 段新卫
代理审判员 高玉莲
代理审判员 马雪静
二〇一五年三月二十七日
书 记 员 孙有静