甘肃省舟曲县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）甘3023刑初61号
公诉机关舟曲县人民检察院。
被告人杨某甲，汉族，甘肃省陇南市人，小学文化程度。
辩护人曾某某、崔某某，甘肃言中律师事务所律师。
舟曲县人民检察院以舟检公诉刑诉（2017）61号起诉书指控被告人杨某甲犯诈骗罪，于2017年12月11日向本院提起公诉。本案适用普通程序，公开开庭进行了审理。舟曲县人民检察院指派检察员王某甲出庭支持公诉，被告人杨某甲及辩护人曾某某、崔某某到庭参加了诉讼，现已审理终结。
舟曲县人民检察院指控，2015年被告人杨某甲在舟曲县插岗林场宿舍楼修建工程中任项目经理一职期间，与舟曲县插岗乡亚合村的何某某，和插岗乡角绕村的郭某某相识，在闲聊中得知被害人何某某有意向在插岗林场附近买地方修房，便向何某某称”自己省林业厅有熟人可以将插岗林场旧食堂买来”，何某某就央求被告人杨某甲为其办事，后被告人杨某甲要求何某某先支付2万元人民币，我给你”跑去”（跑关系），于是2015年5月27日，何某某将2万元人民币打在杨某甲提供的信用社卡上，被杨某甲用于其它开支，之后杨某甲又说需要土地照片，何某某就托人照了照片，也被杨某甲拿去，2015年10月11日杨某甲给何某某打电话谎称事情12万元已办成，但先需要预付款6万元为由，又向何某某要了6万元，2015年10月12日何某某给杨某乙账户（杨某甲持有）转账6万元。与此同时，杨某甲又将此插岗林场旧食堂地皮瞒着何某某答应转让给郭某某，数月过后，2015年10月10日，被告人杨某甲也给郭某某打电话称领导已答应，旧食堂地皮要12万元，先给领导预付费6万元人民币。2015年10月11日，郭某某用妻子（韩某某）的信用社卡转账5万元到杨某乙（杨某甲持有）的卡上，后杨某甲于2015年10月12日通过杨某乙的卡将106000元人民币存入杨某丙×××的信用社卡内，用于归还欠款。何某某、郭某某分别将款转给杨某甲后一直在等待杨某甲的消息，刚开始杨某甲对郭、何二人称事情正在办理中，此后找这样那样的借口推诿。后郭、何二人经多方打听证实，舟曲林业局插岗林场根本没有往外出卖旧食堂地皮一事，方知自己上当受骗，分别于2017年4月28日，5月11日向舟曲县公安局报案。
针对指控，公诉机关当庭向法庭出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解等相关证据。
公诉机关认为，被告人杨某甲虚构事实，骗取他人财物，共计十三万元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请求判处。
被告人杨某甲对起诉书指控的犯罪事实供认不讳，自愿认罪、悔罪，请求法庭对其从轻处罚。
辩护人曾某某、崔某某提出：1、被告人杨某甲于2017年4月归还郭某某的10000元不应计入诈骗数额；2、被告人杨某甲积极向被害人退赔所有款项，已经取得二被害人谅解，可以对杨某甲免于刑事处罚；3、被告人杨某甲系初犯、偶犯，其在迫不得已的情况下才实施犯罪行为，主观恶性并不深。
经审理查明：2015年，被告人杨某甲在舟曲县插（茶）岗林场宿舍楼修建工程中任项目经理一职期间，与舟曲县插岗乡亚合村的何某某及插岗乡角绕村的郭某某相识，在闲聊中得知被害人何某某有意向在插（茶）岗林场附近买地方修房，便向被害人何某某称”自己省林业厅有熟人可以将插（茶）岗林场旧食堂买来”，被害人何某某便托被告人杨某甲为其帮忙购买插岗林场旧食堂地皮。被告人杨某甲要求被害人何某某先支付20000元，以便”跑关系”花费用，2015年5月27日被害人何某某在插岗乡农村信用社将20000元存入被告人杨某甲账号为×××账户内，被被告人杨某甲挥霍。后被害人郭某某在与被告人杨某甲闲聊中得知被告人为何某某帮忙购买插（茶）岗林场旧食堂地皮一事后，要求被告人杨某甲将上述地块帮其购买。2015年10月10日，被告人杨某甲给郭某某打电话称领导已答应，旧食堂地皮要120000元，现在先给领导预付费60000元；第二日，郭某某用妻子韩某某的信用社卡将50000元转账给被告人杨某甲提供的账号为×××，户名为杨某乙的信用卡上。2015年10月11日被告人杨某甲以同样的借口要求被害人何某某先行支付60000元。第二日被害人何某某将60000元转账给被告人杨某甲提供的账号为×××，户名为杨某乙的信用卡上。2015年10月12日被告人杨某甲骗取二被害人110000元后，将其中106000元存入杨某丙×××的信用社账户内，用于归还所欠贷款。
另查明，被告人杨某甲2017年8月21日退赔何某某80000元。被告人杨某甲曾于被害人郭某某报案后退赔其10000元，2017年8月23日退赔郭某某50000元。被害人何某某和郭某某均出具谅解书，对被告人的行为予以谅解。
证明上述事实的主要证据有：
1、接处警工作登记表、受案登记表、立案决定书、报案材料等证据，证明本案发生的时间、地点和案件的来源。
2、拘留证、逮捕证、逮捕通知书等证据，证明对被告人杨某甲所采取的强制措施种类及时间。
3、被告人杨某甲的供述、被害人郭某某及被害人何某某的陈述、证人谢某某的证言等证据相互印证，证明被告人杨某甲得知被害人何某某有意将插（茶）岗林场旧食堂地皮买来用于修房，便以”自己省林业厅有熟人可以将插岗林场旧食堂地皮买来”为借口，在被害人何某某处先后共骗取80000元人民币，之后又答应郭某某将地皮转卖给他，在被害人郭某某处骗取50000元人民币的事实。
4、证人刘某某、王某乙的证言，证明舟曲林业局插岗林场没有出售旧食堂地皮的事实。
5、两被害人提交的转账凭证、银行卡复印件、杨某乙银行卡×××的交易清单、证人杨某乙、尹某某的证言相互印证，证明被告人杨某甲骗取两被害人共计130000元的事实。
6、杨某丙银行卡×××的交易清单、杨某乙银行卡×××的交易清单、证人杨某丙证言，证明2015年10月12日被告人杨某甲将诈骗得来的110000元中106000元转账给杨某丙账号为×××的账户上用于归还贷款的事实。
7、插岗林场的土地使用证、平面图、案件相关照片，证明涉案土地的概貌及舟曲林业局插岗林场享有该涉案土地使用权的事实。
8、收条二份、谅解书二份、甘肃农村信用社自动柜员机客户通知单，证明被告人已经退赔被害人郭某某60000元人民币，给被害人何某某退赔80000元人民币；并取得二被害人的谅解的事实。
被告人杨某甲当庭提交了甘肃省农村信用社自动柜员机客户通知书一份，证明其曾于2017年5月9日归还被害人郭某某现金10000元的事实。因该证据证明内容不明确，形式上存在重大瑕疵，故对该份证据不予认定。但对于被告人杨某甲的该辩解，结合被害人郭某某2017年7月31日陈述及被害人郭某某2017年8月23日出具的收条，可以认定被告人杨某甲于案发后曾归还被害人郭某某10000元钱款的事实。
本院认为，被告人杨某甲以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为侵犯公民的财产权利，构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人杨某甲在庭审中能如实供述自己的犯罪事实、自愿认罪、悔罪，并退赔被害人全部经济损失，取得被害人的谅解，可酌情对其予以从轻处罚。对于辩护人提出杨某甲在发案后退还被害人郭某某10000元的金额不应当计算在犯罪数额内，犯罪数额应当认定为120000元。合议庭认为，诈骗的数额应在既遂时就已确定，被告人杨某甲的行为已具备了诈骗罪的犯罪构成要件，属于犯罪既遂。犯罪既遂后返还赃物的，不影响既遂，也不会影响对数额的认定，对其案发前、案发后退还被害人的钱款，应当以案发前、案发后主动或被动退赃作为量刑情节，根据不同情况量刑时予以适当考虑。因此，辩护人提出的被告人诈骗数额为12万元的辩解依法不予采纳；辩护人提出的依据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二项、第四项的规定，对被告人杨某甲免于刑事处罚的辩护意见，因被告人杨某甲诈骗金额巨大，不符合该条款中所规定的”数额较大”的标准，不属于免于刑事处罚的情形，被告人杨某甲亦不具备减轻处罚的事实依据和法律依据，对其辩护意见不予采纳。鉴于被告人杨某甲主观恶性不大，且已退赔被害人全部损失，根据本案情节，对被告人适用缓刑不致再危害社会，对其所居住的社区也无重大不良影响，故依法适用缓刑。综上所述，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条第一款、第七十二条、第七十三条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人杨某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金10000元人民币。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
（罚金于本判决生效后十日内交清）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接上诉于甘肃省甘南藏族自治州中级人民法院，书面上诉的应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孙春文
审 判 员 李晓燕
审 判 员 杨成生
二〇一八年三月二日
法官助理 韩当子
书 记 员 展冬平