江苏省连云港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏07民终580号
上诉人(原审被告):安邦财产保险股份有限公司江苏分公司。住所地南京市中山北路30号名人城市广场**号,机构代码：25263146-5。
负责人：全先刚，总经理。
委托诉讼代理人：李来同，公司员工。
被上诉人(原审原告):许洪奎，男，1934年1月27日生，汉族，居民，住灌南县。
委托诉讼代理人：卢伯明，江苏海西律师事务所律师。
原审被告:刘思祖，男，1991年9月22日生，汉族，居民，住灌南县。
上诉人安邦财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人许洪奎、原审被告刘思祖机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省灌南县人民法院（2017）苏0724民初1996号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：一审法院认定事实、适用法律不当，判决结果不符合事实，不符合法律规定。1、许洪奎已83岁，后续治疗不必然发生。后续治疗费及相应三期费用应以实际发生为准。2、鉴定费应由被上诉人承担。请求依法改判或发回重审。
许洪奎辩称，一审判决上诉人赔偿二次手术费是有鉴定依据的。被上诉人年龄高低不影响二次手术的发生。一审认定事实清�，适用法律正确，请求二审法院主持公道，依法驳回上诉。
刘思祖经本庭合法传唤未到庭，亦未提交书面答辩意见。
许洪奎向原审法院提出诉讼请求：赔偿许洪奎医疗费89372.5元、后续治疗费13000元、营养费2400元、住院伙食补助费1625元、护理费7600元、残疾赔偿金8803元、精神抚慰金5000元、鉴定费2006元、交通费1000元、车损2000元，合计132806.5元，扣除刘思祖垫付款，还应赔偿112806.5元；事实和理由：2016年5月14日7时40分，刘思祖驾驶苏Ｇ×××××号沿灌南县新张线由南向北行驶至新张线与张陈线交叉路口在超越同向行驶的由许洪奎驾驶的电动自行车时挂碰许洪奎，造成许洪奎受伤、两车损坏之道路交通事故。该事故经灌南县交警队认定，刘思祖承担事故的全部责任。许洪奎受伤即至灌南县人民医院住院治疗65天，共花医疗费89372.5元，其中被告刘思祖垫付20000元。伤后，经灌南县中医院司法鉴定所鉴定，许洪奎伤情构成道路交通事故X（十）级伤残，休息期限为伤后180日、住院期间给予护理是必要的、营养期为伤后90日。二次手术取左三踝骨折内固定器的休息、护理及营养期均为90日。后续治疗费需13000元。肇事车辆在被告保险公司处投保交强险及30万元商业三者险，故起诉。
刘思祖辩称：我共为许洪奎垫付23000元，其中20000元在许洪奎提交的医疗费发票中，另3000元票据在我处，我已经交到保险公司去理赔了，请求法院将20000元一并处理；车辆买了保险，应由保险公司赔偿；
保险公司辩称：对于事故发生的事实和责任认定无异议；肇事车辆在我司投保交强险及30万元商业三者险，未投保不计免赔，根据商业三者险条款，属商业三者险赔付范围的损失应当扣除20%免赔率；医疗费中应扣除10%非医保用药，部分用药与交通事故发生无关联性，应予以扣除，申请对许洪奎用药与本次事故合理性、关联性进行鉴定；鉴定意见中三期期限偏长，住院伙食补助时间认可40天、营养期间认可70日、护理期间认可60日；交通费我司酌情认可300元；残疾赔偿金计算标准及精神损害抚慰金无异议；不承担司法鉴定费、诉讼费。
当事人围绕诉讼请求提交了证据，原审法院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和本院经审查确认的证据，原审法院认定事实如下：
2016年5月14日7时40分，刘思祖驾驶苏Ｇ×××××号沿灌南县新张线由南向北行驶至新张线与张陈线交叉路口在超越同向行驶的由许洪奎驾驶的电动自行车时挂碰许洪奎，造成许洪奎受伤、两车损坏之道路交通事故。该事故经灌南县交警队认定，刘思祖承担事故�全部责任。许洪奎受伤即至灌南县人民医院住院治疗65天，共花医疗费89372.5元，其中被告刘思祖垫付20000元。后许洪奎伤情经灌南县中医院司法鉴定所鉴定，构成道路交通事故X（十）级伤残，休息期限为伤后180日、住院期间给予护理是必要的、营养期为伤后90日。二次手术取左三踝骨折内固定器的休息、护理及营养期均为30日。后续治疗费需13000元；花鉴定费2006元。案件审理过程中，对于后续治疗费用，双方均同意按照10000元计算，其中保险公司同意承担8000元。因保险公司对许洪奎住院期间用药合理性及与交通事故关联性申请鉴定，经原审法院委托，连云港市三院司法鉴定所鉴定，许洪奎住院治疗期间，针对自身疾病所采取的诊疗措施与本次事故不具有关联性，属于伤病同治，由此产生的费用为10328.96元;花鉴定费1000元。
另查明，肇事车辆属王筱莉所有，�故发生时系由刘思祖借用。肇事车辆在保险公司处投保交强险及30万元商业三者险，未投保不计免赔。其中商业三者险责任免除条款第九条第一款明确约定，被保险车辆负事故的全部责任的，免赔率为20%。
原审法院认为，许洪奎因道路交通事故致人身及财产损害，许洪奎因此而发生的符合法律规定的合理损失，有权依法获得相应赔偿。因刘思祖所有的肇事车辆在保险公司处参加了机动车交通事故责任强制保险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》及《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，保险公司应先在交强险责任限额内予以赔偿。对于超出交强险限额的，因刘思祖负事故全部责任且其肇事车辆在保险公司处投保了30万元限额的商业第三者责任险，故应由保险公司在商业第三者责任保险的限额内承担100%的赔偿责任。但因肇事车辆商业三者险未投保不计免赔且保险条款明确约定被投保车辆承担事故全部责任的，免赔率为20%，故超出交强险赔偿范围的损失应由保险公司承担80%。又因许洪奎未能举证证明王筱莉出借车辆给刘思祖行为在此次事故中具有重大过错，故王筱莉不应承担赔偿责任，故对许洪奎要求王筱莉赔偿损失的诉讼请求，依法不予支持。故对许洪奎在商业三者险免赔范围内的损失，应由实际侵权人即刘思祖自行承担。
许洪奎主张医疗费89372.5元，有医疗费发票在卷佐证，原审法院予以确认。但因该费用中有10328.96元费用系治疗许洪奎高血压用药，经鉴定该费用产生与交通事故无关联性，应由许洪奎自行承担，许洪奎医疗费中应由许洪奎承担的费用为79043.54元。该费用中有刘思祖垫付20000元，原审法院先行合并计算在总赔偿额后再计算返还刘思祖数额；保险公司虽主张扣除10%非医保用药，但未能向本院提交非医保用药明细亦未就此申请鉴定，故本院对保险公司此主张不予采信。二次手术相关损失，双方同意在本次诉讼中一并处理，原审法院予以确认。其中二次手术费用双方同意按照10000元计算。故许洪奎医疗费总额应为89043.54元；许洪奎共住院治疗65天，故其住院伙食补助费1625元（25元/天×65天）；许洪奎伤情经鉴定，休息期限为伤后180日、住院期间给予护理是必要的、营养期为伤后90日。二次手术取左三踝骨折内固定器的休息、护理及营养期均为30日。故许洪奎营养费应为2400元[20元/天×（90天+30天）]；因许洪奎未能提供证据证明其伤情系由专人予以护理及护理人员具体收入损失，故对许洪奎护理费本院参照本地同等级别护工工资标准确定护理费应为7600元[80元/天×（65天+30天）]；许洪奎因交通�故构成十级伤残，事故发生时许洪奎已超75周岁，其主张残疾赔偿金8803元，未超出法律规定的范围，依法予以支持；许洪奎因交通事故构成伤残，其主张精神损害抚慰金符合法律规定，本院参照双方在此次事故中责任大小依法确定精神损害抚慰金为5000元；许洪奎主张交通费1000元，根据许洪奎受伤治疗情况，酌定支持300元；车损2000元，因许洪奎未能提供证据予以证明，保险公司认可300元，原审法院予以确认；保险公司还辩称不承担鉴定费用，因此为查明案件事实所支出的必要的合理性费用，依法应由保险公司在商业险三者范围内承担（连云港市第三人民医院鉴定费1000元被告保险公司已预交）；保险公司还主张不承担本案诉讼费用，但未能向提交证据证明保险公司与被保险人就诉讼费用另有合同约定情形存在且已明确告知当事人，故对其不承担诉讼费用的主张，依�不予支持。
综上所述，结合原审法院查明的案件事实，许洪奎损失属赔偿范围的有医疗费89043.54元、住院伙食补助费1625元、营养费2400元、护理费7600元、残疾赔偿金8803元、精神损害抚慰金5000元、交通费300元、车损300元、鉴定费2006元，合计117077.54元（医疗险项下93068.54元+伤残险项下21703元+财产险项下300元）。故保险公司应在交强险范围内赔偿许洪奎32003元（医疗险项下10000元+伤残险项下21703元+财产险项下300元）。超出交强险部分85074.54元（总损失117077.54元-交强险32003元），因刘思祖承担此次事故的全部责任且商业三者险需扣除20%免赔率，故保险公司还应在商业三者险中赔偿许洪奎68059.63元（85074.54元×80%），剩余损失17014.91元（85074.54元×20%）应由刘思祖承担赔偿。又因刘思祖已为许洪奎垫付20000元款项，故许洪奎还应向刘思祖返还2985.09元（20000元-17014.91元）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条之规定，判决如下：
一、安邦财产保险股份有限公司江苏分公司于判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿许洪奎因交通事故造成的各项损失共计32003元，在商业三者险范围内赔偿许洪奎68059.63元。
二、许洪奎在收到上述赔偿款项时返还刘思祖剩余垫付款2985.09元。
三、驳回许洪奎的其他诉讼请求。
案件受理费2956元，由许�奎负担122元，由安邦财产保险股份有限公司江苏分公司负担2834元。（应由保险公司负担部分，许洪奎已预交，保险公司在兑现上述款项时一并给付许洪奎）
本院二审期间，当事人没有提交新证据。
本院经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。
本院认为，保险公司上诉称，许洪奎年龄较大，二次手术费等费用不必然发生，应等实际发生再判。本院认为，一审期间，双方当事人对二次手术费予以认可，并同意按10000元计算。一审法院为减轻当事人讼累，依据鉴定结论，结合各方当事人意见，判决赔偿二次手术费并无不当。关于保险公司上诉称不应承担鉴定费问题，本院认为，鉴定费是为查明案件事实的必要支出，作为被侵权人的实际损失，应由侵权责任人承担。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律�确，上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2956元，由上诉人安邦财产保险股份有限公司江苏分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 安述峰
审 判 员 谭晓春
审 判 员 王 霞
二〇一八年四月十八日
法官助理 戚文静
书 记 员 李 静
法律条文附录
（一）《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。