陕西省商洛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）商中民二终字第00026号
上诉人（原审原告）李向东，男，1968年7月16日出生，汉族，居民，商洛市商州区谢塬建锋租赁站负责人。
上诉人（原审被告）陕西省第四建筑工程公司，住所地：陕西省渭南市朝阳大街39号。
法定代表人任军民，总经理。
委托代理人李杨，男，1989年7月15日出生，汉族，系陕西省第四建筑工程公司法律顾问。
委托代理人王敏琼，陕西连邦律师事务所律师。
上诉人李向东与上诉人陕西第四建筑工程公司（以下简称陕四建公司）租赁合同纠纷一案，商洛市商州区人民法院作出（2014）商州民初字第00593号民事判决后，双方均不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李向东、上诉人陕西第四建筑工程公司的委托代理人李扬、王敏琼到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，2011年12月12日原告李向东与被告陕西省第四建筑工程公司怡和梅苑项目部签订了钢管扣件租赁合同，合同约定钢管每米0.014元／天，扣件、接头0.011元／天；货物在施工场所的装卸由被告承担，来往运费及施工场所外装卸由原告承担；租赁费每季度结算一次，并支付完本季度的全部租赁费，付款方式现金；主体竣工后30天一次性结算全部的租赁费，如有违约按所欠金额每天千分之十收取违约金；春节放假停工报停二十天；被告所租原告材料在半年以上，不足半年按半年计算，超过半年按实际天数计算，退场材料每次保证在十吨以上，否则一切费用由被告自理；原告供钢管一百吨以上的运费装卸费由被告承担，扣件供应一万二千个以上，运费、装卸费由被告承担，计算标准为：装卸费每吨110元。钢管0.013元／米天，扣件0.012元／个天，三型卡0.004元／个天。2012年10月13日陕西裕昌房地产开发有限公司商南分公司与被告签订补充协议，协议约定双方于2011年12月1日签订《陕西省建设工程施工合同》，由被告承包位于商南县二道河高速引线迎宾路西侧的怡和梅苑住宅小区工程。在施工过程中，被告的联营方项目施工承包人何年平于2012年4月21日停工，给双方造成巨大损失，现在双方一致协商同意被告负责其联营方何年平退场，此后由陕西裕昌房地产开发有限公司商南分公司自行确定施工方进场施工。协议第四条约定，被告在商南怡和梅苑项目部对外的材料商、供货商、合作商、租赁户、水电费、人员工资、欠款等由被告负责处理和承担，一切与陕西裕昌房地产开发有限公司商南分公司无关。2012年10月25日被告陕西四建商南怡和梅苑项目部工作小组与原告李向东和陕西裕昌房地产开发有限公司签订还款协议。协议约定一、截止签字之日共欠原告租赁费贰拾伍万叁仟元整。二、被告计划分两次付清上述款项，具体为2012年10月底前支付原告租赁费180000元，剩余73000元，被告于2012年11月30日前一次性付清。三、上述款项的支付，原被告均同意由陕西裕昌房地产开发有限公司商南分公司代为支付原告。四、原被告及陕西裕昌房地产开发有限公司商南分公司三方均同意于2012年11月10日前归还原告的租赁物或由陕西裕昌房地产开发有限公司商南分公司协商，原告和下一届承包方达成租赁协议，租费从2012年11月1日另行计算。后被告项目部负责人何年平退出该项目，并支付了原告2012年10月30日之前租赁费。2012年12月26日陕西省第四建筑工程公司陕四建司发（2012）180号通知任命陈超为该公司怡和梅苑住宅小区工程项目部负责人，2013年1月7日陈超委托廖淙淋办理该工程一切事宜，该项目部继续租赁原告的租赁物。被告从2011年12月7日至12月22日陆续租赁原告钢管57669.5米。2012年2月19日被告归还了6600米，2012年12月8日归还4250米，2012年12月12日归还3943米，2012年12月23日归还4271米，2012年12月31日归还2235米，2013年1月13日归还1296米，2013年12月11日归还5506.5米，2013年12月13日归还3605.2米，2013年12月21日归还1748米，2014年2月16日归还2952.5米，2014年2月27日两次归还1973.3米和125.8米。被告共归还钢管为38506.3米，未归还钢管为19163.2米，按照合同约定钢管每米0.014元／天计算，按照被告归还情况逐减日租赁费从2012年11月1日至2014年2月27日最后一次归还日止的租赁费为236696.9元。被告从2011年12月7日至12月22日止租赁原告扣件（十字）19291个、接头2460个、转向330个。2012年12月31日归还扣件（十字）5520个，2013年1月13日归还扣件（十字）6290个，2013年12月11日归还扣件（十字）500个，2013年12月13日归还扣件（十字）1650个，2013年12月21日归还扣件（十字）1600个，2014年2月27日归还扣件（十字）1144个，共归还扣件（十字）16704个，未归还2587个；被告2013年1月13日归还接头40个，未归还接头2420个；被告2011年12月8日在原告处租赁转向330个，未归还。以上扣件按照合同约定0.011元／天计算租赁费，按照被告归还情况逐减日租赁费计算从2012年11月1日至2014年2月27租赁费为60321.18元。被告2011年12月12日在原告处租赁山型卡8000个，2013年1月13日归还山型卡8000个。按照合同约定0.004元／天计算，从2012年11月1日至2013年1月13日租赁费为2368元。按照合同约定，春节放假停工二十天，2013年春节20天钢管租赁费9820.86元、扣件租赁费2250.82元计12071.68元；2014年春节期间20天钢管租赁费6656.14元、扣件1425.82元计8081.96元。以上合计20153.64元。钢管目前市场价格为每米8元；扣件（十字）4.8元、接头每个5元、转向每个5.4元。
原审认为，原告李向东与被告陕西省第四建筑公司怡和梅苑项目部签订了钢管扣件租赁合同，原告给被告项目部运送了钢管、扣件、山型卡后原被告之间形成了租赁合同关系，被告应按照合同约定支付租赁费。被告项目部对外不具有独立的主体资格，故原告要求被告公司支付拖欠租赁费，应予支持。租赁费用应分阶段计算。从2012年11月1日开始起算止2014年2月27日止；租赁钢管57669.5米，归还38506.3米。未归还19163.2米。依据合同约定每米0.014元／天计算钢管租赁费236696.9元，减去2013年、2014年春节期间停工期间租赁费计16477元，即为220219.9元；扣件租赁22081个，归还16744个，依据合同约定每米0.011元／天计算租赁费为60321.18元，减去2013年、2014年春节停工期间租赁费3676.64元，即为56644.54元。山型卡8000个，从2012年11月1日至2013年1月13日依据合同约定计算租赁费为2368元。被告应归还租赁原告的钢管、扣件，被告未归还部分应折价赔偿。按目前市场价格确定，钢管未归还19163.2米，按市场价每米8元计算为153305.6元；扣件（十字）未归还2587个，按市场价每个4.8元为12417.6元；接头未归还2420个按市场价每个5元为12100元；转向未归还330个按市场价每个5.4元确定为1782元，计179605.2元。因被告丢失原告租赁物，给原告造成一定损失，被告应以179605.2元为基数支付从2014年2月28日起至给付期间同期银行贷款利息。原告主张违约金，合同虽有约定，但原告并没有证据证实违约金起止日期，该违约金数额不能确定，对原告的该请求，不予支持。原告主张装卸费、运费因未提交证据证实，故亦不予支持。被告辩称公司已于2012年10月退出怡和梅苑工程，这与陕四建司发（2012）180号通知以及廖淙淋、曹森证言相悖，且被告项目部负责人何年平退出后，被告又任命陈超负责该项目，继续租赁原告租赁物，故对被告辩解理由不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百二十七条、第二百二十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告陕西省第四建筑工程公司支付原告李向东2012年11月1日至2014年2月27日期间的钢管租赁费220219.9元、扣件租赁费56644.54元、山型卡租赁费2368元，共计279232.44元。二、被告赔偿丢失原告钢管折价款153305.6元、扣件（十字）12417.6元、接头12100元、转向1782元，共计179605.2元。并从2014年2月28日起按中国人民银行同期贷款利率支付利息至还款之日止。三、驳回原告李向东的其他诉讼请求。
李向东上诉称，2014年2月27日，自己拉走最后一批钢管意味着怡和梅苑工程竣工，陕四建公司未对竣工时间提出异议，应依照合同向李向东支付违约金，但双方约定的违约金数额过高，自己愿意主动减少违约金。故请求撤销原审判决第三条，加判陕四建公司按照拖欠租赁费279232.44元的日万分之五并上浮30%承担违约金，从2014年3月28日算至履行之日止。
陕四建公司答辩称，李向东中未明确违约金具体数额，诉讼请求不明确，也未提交证据证明支付违约金的条件成就，且二审中变更诉讼请求不符合法定程序，请求驳回其上诉请求。
陕四建公司上诉称，原审存在程序违法，首先，作为定案依据的收款收据两张与春节停工期间租赁费清单2张未经陕四建公司质证；其次，认定丢失的钢管等损失价格无依据；再次，未经当事人申请，违反法定程序主动取证。原审认定丢失材料价格错误，曹森所述不真实；原审判决陕四建公司承担利息超出原告诉讼请求。综上请求撤销原判，依法改判或发回重审。
李向东答辩称，一审不存在程序违法，未超出原告诉讼请求，认定事实清楚，应驳回陕四建公司的诉讼请求。
二审中，本院为查清案件事实，依据上诉人李向东的申请，向商州区两个商户调查了同类型钢管、扣件、转向、接头的市场价格，鑫鑫源钢材业主陈述，2.75厚的钢管价格为10元1米，扣件为5-6元1个，接头、转向均为6-7元1个；佳兴钢材营业员陈述，2.75厚的钢管价格为60多元6米，扣件依据质量不同，价格为4-8元不等，接头、转向均比扣件贵1元。李向东质证称价格真实；陕四建公司拒绝质证。
二审查明的事实与一审一致。
本院认为，李向东与陕西省第四建筑公司签订的钢管扣件租赁合同合法有效，双方应按照合同约定履行义务。李向东依约给陕四建公司提供了钢管、扣件等，陕西省第四建筑公司应按照合同约定支付租赁费并赔偿丢失材料的损失。关于陕四建公司是否应向李向东支付违约金的问题，双方合同约定自项目主体竣工30天后计算违约金，因李向东未提交证据证明怡和梅苑项目主体竣工时间，导致违约金起算日期不能确定，故对其要求按合同约定支付逾期付款违约金的上诉请求本院不予支持。关于本案中丢失材料的损失额问题，一审中李向东提交了其购买钢材的两张收款收据，收据显示十字扣5.6元1个，接头6.2元1个，转向7.2元1个；原审向售卖钢材的韩振锁、余福敬两人做了两份调查笔录，韩振锁、余福敬均称2.75厚钢管当前市场价格为8元1米，余福敬称十字扣为当前价格是4.8元1个，接头5元1个，转向5.4元1个。原审依据上述两组证据酌定钢管价格为8元每米，十字扣（扣件）4.8元1个，接头5元1个，转向5.4元1个。陕四建公司上诉称该两组收据及笔录均未经陕四建公司质证，本院认为收据及调查笔录是确定丢失材料价格的重要依据，为查清事实，本院当庭要求陕四建公司对该两组证据进行质证，但陕四建公司拒绝质证。本院认为，两份调查笔录显示的丢失材料的价格与本院调查钢材市场获知的价格基本吻合，相互印证，可认定原审确定的丢失材料的价格合理。陕四建公司上诉称春节停工期间租赁费清单2张也未经自己质证，但该两张清单是扣减租赁费的依据，对陕四建公司有利，陕四建公司在二审中拒绝补充质证，亦未对扣减时间提出异议，本院认为应依据该清单扣减相应租赁费。关于原审判决是否超出诉讼请求的问题，原审原告李向东请求陕四建公司支付逾期付款违约金，原审判决陕四建公司支付逾期付款利息，利息数额小于李向东主张的违约金，未超出诉讼请求。综上，原审虽存在程序瑕疵，但认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款第一项，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10664元，由上诉人李向东负担1310元，上诉人陕西第四建筑工程公司负担9354元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王礼武
代理审判员 王 倩
代理审判员 文改云
二〇一五年六月三日
书 记 员 王 博