河南省驻马店市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）豫17刑终199号
原公诉机关上蔡县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李雪庆，男，1982年6月26日出生于河南省上蔡县，汉族，小学文化，农民，住河南省上蔡县。因犯危险驾驶罪，2014年4月4日被上蔡县人民法院判处拘役一个月，并处罚金人民币2000元，同年4月14日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪，2015年1月12日被上蔡县公安局刑事拘留，经上蔡县人民检察院批准，同年2月15日被上蔡县公安局执行逮捕。
辩护人聂荣中，河南豫上律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人杨某1，男，1973年10月18日出生，汉族，初中文化，农民，住河南省上蔡县。系本案被害人。
原审附带民事诉讼原告人杨某2，男，1982年01月01日出生，汉族，初中文化程度，农民，住河南省上蔡县。系本案被害人。
上蔡县人民法院审理上蔡县人民检察院指控原审被告人李雪庆犯故意伤害罪一案，于2016年3月31日作出（2015）上刑一初字第143号刑事附带民事判决。宣判后，李雪庆不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年9月26日公开开庭审理了本案。河南省驻马店市人民检察院指派检察员赵晶、代理检察员袁莉出庭履行职务，上诉人李雪庆及其辩护人聂荣中到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2015年1月11日，被害人杨某1向张某1（另案处理）索要工程款时,张某1以工程质量存在问题为由不愿支付给杨某1。当日16时45分左右，在杨某1乘坐聂某2驾驶的车辆到达双方约定的某厂门口下车后，双方因工程款在该厂门口发生争执，张某1掏出随身携带的伸缩棒伙同杨某6对杨某1实施殴打。在殴打过程中，被告人李雪庆驾驶的停放在该厂门口附近白色轿车上的同车人一同与李雪庆下车参与殴打杨某1。张某1指使他人将杨某1架离厂门口时，李雪庆用脚踢了杨某1，张某1在该厂大门外用伸缩棒又对杨某1头部连续殴打。在被欧某等人劝开后，张某1乘坐李雪庆先前驾驶的白色轿车离开，李雪庆与杨某6仍滞留在案发现场。杨某2等人得知杨某1被打赶到现场，在被害人杨某2询问杨某1、杨某6情况时，与杨某2一同赶到案发现场的人员和杨某6、李雪庆相互殴打被人劝开后，李雪庆电话纠集他人到案发现场，到场人员手持钢管受李雪庆指使再次对杨某1、杨某2实施殴打。后经鉴定，被害人杨某1的损伤程度为重伤二级、杨某2的损伤程度为轻伤二级。
另查明，案发后，被害人杨某1入住上蔡县人民医院治疗至同年4月27日，住院107天，支出医疗费73524.36元。杨某1住院期间，同案人张某1委托杨某6之父杨某5支付医疗费用70000元。2015年7月31日经驻马店申正法医临床司法鉴定所鉴定，杨某1的伤残等级为九级；被害人杨某2入住上蔡县人民医院治疗至同年4月7日，共计住院87天，支出医疗费13057.06元。2015年度河南省农村居民人均收入为10853元。
认定上述事实的证据有：公诉机关提供的证据：户籍证明，（2014）上刑初字第108号刑事判决书，出所登记表，到案经过，证人聂某1、聂某2、聂某3、聂某4、聂某5、聂某6、王某1、欧某、杨某3、杨某4、王某2、杨某5的证言，同案人张某1的供述，被害人杨某1、杨某2的陈述，被告人李雪庆的供述，上蔡县公安局刑事科学技术室[2015]79号法医学人体损伤程度意见书，驻马店市公安局刑事科学技术研究所[2015]209号法医学人体损伤程度意见书，上蔡县公安局刑事科学技术室[2015]80号法医学人体损伤程度意见书，现场勘验检查工作记录，驻马店市公安局刑事科学技术研究所（驻）公（刑）鉴（物）字[2015]111号物证检验鉴定报告，辨认笔录，视听资料及现场监控光盘2张；附带民事诉讼原告人及其代理人当庭提供的证据：被害人杨某1住院、出院证明、住院病历、医疗票据105张，交通费票据，2015年7月31日驻马店申正法医临床司法鉴定所出具的驻申正司鉴所（2015）临鉴字第620号司法鉴定意见书1份、鉴定费票据1张，被害人杨某2住院、出院证明、住院病历、医疗票据3张等。
根据上述事实和证据，上蔡县人民法院判决：一、被告人李雪庆犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年六个月；二、被告人李雪庆赔偿附带民事诉讼原告人杨某1医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、交通费共计20162.24元，限本判决发生法律效力之日起十日内给付；三、被告人李雪庆赔偿附带民事诉讼原告人杨某2医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费共计23180.82元，限本判决发生法律效力之日起十日内给付；四、驳回附带民事诉讼原告人杨某1、杨某2的其它诉讼请求。
上诉人李雪庆上诉及庭审中辩称，法医对杨某1作出的重伤鉴定不应被采信，原判量刑过重，请求公正处理。
辩护人辩称，法医对杨某1作出的重伤鉴定依据不足，二审期间李雪庆与二被害人达成调解协议，并取得被害人的谅解，请求对李雪庆从轻处罚。
出庭代理检察员意见，本案事实清楚，证据确实充分，原审审判程序合法。法医对杨某1作出的重伤鉴定，鉴定程序合法，鉴定机构有鉴定资质，鉴定人出庭对专家意见进行了合理解释，上诉人一审庭审中未对鉴定意见提出异议，该鉴定客观真实，应当采信。二审审理期间李雪庆与被害人达成调解协议并取得被害人谅解，建议二审综合考虑犯罪情节，依法公正裁判。
经二审庭审查明的事实与原判认定相同，本案证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。另查明，二审审理期间，上诉人李雪庆与被害人杨某1、杨某2达成调解协议，杨某1、杨某2对李雪庆的行为表示谅解。
二审查明的事实有下列经庭审举证、质证的证据证实：
1、赔偿协议书证实上诉人李雪庆一次性赔偿被害人杨某1、杨某243343元，杨某1、杨某2得到赔偿款后，不得就此事再通过任何方式向李雪庆主张任何赔偿。
2、被害人杨某1、杨某2出具的谅解书，证实杨某1、杨某2对上诉人李雪庆的伤害行为表示谅解，请求法院对李雪庆从轻处罚。
本院认为，上诉人李雪庆伙同他人故意非法损害他人身体，致一人重伤二级、一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。李雪庆在共同犯罪过程中起主要作用，系主犯。李雪庆当庭自愿认罪，可对其酌情从轻处罚。
由于李雪庆的犯罪行为，给附带民事诉讼原告人杨某1、杨某2造成经济损失，应当承担赔偿责任。李雪庆应赔偿附带民事诉讼原告人杨某1数额共计20162.24元，赔偿附带民事诉讼原告人杨某2数额共计23180.82元。鉴于二审期间，李雪庆自愿赔偿的数额与原判判定的赔偿数额一致，本院予以确认。
关于李雪庆辩称法医对杨某1作出的重伤鉴定不应被采信及辩护人辩称法医对杨某1作出的重伤鉴定依据不足的意见，经查，该意见理由不足，不予采纳。原判对李雪庆行为定罪准确，审判程序合法，量刑及民事赔偿适当。鉴于二审审理期间，李雪庆与被害人杨某1、杨某2达成调解协议并取得被害人谅解，有悔罪表现，二审可依法对李雪庆从轻处罚。李雪庆及其辩护人请求依法改判的部分上诉理由成立，予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第三十六条、最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款、第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持上蔡县人民法院（2015）上刑一初字第143号刑事附带民事判决第一项对上诉人（原审被告人）李雪庆犯故意伤害罪定罪部分及第二、三、四项。
二、撤销上蔡县人民法院（2015）上刑一初字第143号刑事附带民事判决对上诉人（原审被告人）李雪庆的量刑部分。
三、上诉人（原审被告人）李雪庆犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月12日起至2019年7月11日止。）
本判决为终审判决。
审判长 马洪涛
审判员 郭建平
审判员 任蕴力
二〇一六年九月三十日
书记员 戚凌光