湖南省常德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）常民一终字第272号
上诉人（原审第三人）常德临澧鸿鹏建材有限公司，住所地临澧县官亭乡彭市村2组。
法定代表人李启宏，公司董事长。
委托代理人潘高峰，湖南云济律师事务所律师。
委托代理人祁军，湖南云济律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）临澧县合口镇金龙村村民委员会，住所地临澧县合口镇金龙村。
法定代表人周厚青，村委主任。
委托代理人李坤，临澧县法律援助中心律师。
被上诉人（原审被告）陈强，男，1971年出生，汉族，居民，住湖南省临澧县。
委托代理人刘兴国，临澧县法律援助中心律师。
上诉人常德临澧鸿鹏建材有限公司（以下简称鸿鹏建材公司）因与被上诉人临澧县合口镇金龙村村民委员会（以下简称金龙村），陈强建设工程施工合同纠纷一案，不服湖南省临澧县人民法院（2013）临民一初字第600号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2014年11月28日公开开庭进行了审理。上诉人鸿鹏建材公司的委托代理人潘高峰、被上诉人金龙村的法定代表人周厚青及其委托代理人李坤，被上诉人陈强的委托代理人刘兴国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2013年3月5日，金龙村与陈强签订通村公路路面硬化施工合同约定：金龙村通过村民集资将村级公路5支-4支段、4支-白合段及五百段的土路交由陈强进行混凝土硬化，通用施工标准，工程质量达到《公路工程技术标准》和《公路路面基层施工技术规范》的技术要求和质量标准，混凝土厚度200mm，单价320元／m3，按实际工程量结算。合同签订后，陈强即从鸿鹏建材公司购买水泥，组织人员施工，工期为2013年3月12日至4月15日。工程完工后双方进行了结算，金龙村共应付工程款532160元，实际支付48万余元。陈强向鸿鹏建材公司购买辰特牌32.5型复合硅酸盐水泥，总价款143000元，实际付款100000元。但工程交付使用后不久硬化路面即出现大面积的断裂和破损，金龙村即要求陈强返工、重修或赔偿损失。2013年5月7日，陈强与鸿鹏建材公司，并经临澧县质量技术监督局抽取样品送往常德市产商品质量监督检验所对使用水泥进行质量检验。2013年5月12日，该所作出检验结论：该样品经检验，所检项目不符合GB175-2007《通用硅酸盐水泥》标准要求，为不合格产品。2013年6月19日，鸿鹏建材公司在收到上述检验报告书后向临澧县质量技术监督局申请复检，并由其将另一份送检样品送湖南省建筑材料质量监督检验授权站检验，同年7月31日该站作出检验结论：依据委托检验要求，所委检项目合格。因两次送检结论相左，原审法院遂于2013年11月1日组织双方当事人共同选择协商确定湖南大学司法鉴定中心对金龙村混凝土路面（陈强施工部分）施工质量进行司法鉴定。2014年3月20日该中心出具了（2013）建鉴字第107号司法鉴定意见书，结论为：1、现场调查结果表明，依据《混凝土结构工程施工质量验收规范（2011版）》（GB50204-2002），被检测路面混凝土表面局部存在起砂、露石和断裂等外表缺陷类外观质量缺陷。2、路面厚度测量结果表明，三段路面的混凝土层厚度的实测平均值达到合同约定厚度。3、滴定法和回弹法检测结果表明，被检测路面混凝土表面碳化深度为0.5～2.0mm，被检测路面的混凝土抗压强度推定值分布在15.4～23.2Mpa之间，处于当地传统建造习惯范围的中偏低水平。4、路面长度和宽度测量结果表明，被鉴定混凝土路面平面尺寸达到合同约定要求。5、混凝土浇筑质量评定结果表明，除存在少量气孔外和表面浮浆层较厚外，被检测路面混凝土未发现其他内容缺陷，浇筑质量基本完好。6、综合分析表明，导致被检测路面起砂、开裂破损的主要原因是施工所用水泥抗压强度偏低（不合格）及矿粉类外掺料含量偏高。施工过程中配合比选取及施工工艺控制不规范对路面病害的形成也存在一定不利影响。7、建议对病害混凝土路面进行整改处理，根据地区市场行情，整改总费用为260428.75元。金龙村支付了鉴定费26000元及旅差费2000元。
原审法院认为，金龙村将村级公路路面硬化工程发包给陈强施工，两者之间形成了建设工程施工合同法律关系，金龙村是发包人，陈强是施工人。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。陈强施工路面未达到合同约定的质量标准，应依法承担违约责任。该法第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。硬化路面交付使用后起砂、开裂和破损，建设工程质量不达标，陈强应当采取补救措施或者赔偿损失，金龙村要求其赔偿损失的诉请符合上述法律规定，予以支持。陈强鸿鹏建材公司购买水泥，二者之间形成了产品质量责任法律关系，与金龙、陈强之间形成的建设工程施工合同法律关系虽属两种不同性质的法律关系，但两诉讼标的是有关联的，且案件的处理结果有法律上的利害关系，正是由于陈强与鸿鹏建材公司的混合过错造成了金龙村的损失，故应在本案中一并予以审理。《中华人民共和国产品质量法》第四十四条第二款规定，因产品存在缺陷造成受害人财产损失的，侵权人应当恢复原状或者折价赔偿。受害人因此遭受其他重大损失的，侵权人应当赔偿损失。《中华人民共和国侵权责任法》第四十一条规定，因产品存在缺陷造成他人损害的，生产者应当承担侵权责任。根据上述法律规定，鸿鹏建材公司作为施工所用水泥的生产者应当对上述损害承担侵权责任。综合上述各种因素对硬化路面残损造成的影响，酌定施工使用鸿鹏建材公司生产的水泥产品质量导致金龙村损失的责任为80%，施工中因陈强施工质量导致金龙村损失的责任为20%。据此，判决：一、常德临澧鸿鹏建材有限公司赔偿临澧县合口镇金龙村村民委员会硬化路面病害损失230743元【（260428.75元＋26000元＋2000元）×80%】；二、陈强赔偿临澧县合口镇金龙村村民委员会硬化路面病害损失57685.75元【（260428.75元＋26000元＋2000元）×20%】。上述一、二项于判决生效后五日内履行。案件受理费5800元，由常德临澧鸿鹏建材有限公司承担4640元，陈强承担1160元。
宣判后，鸿鹏建材公司不服，以鸿鹏建材公司不是本案的适格当事人，应驳回金龙村对鸿鹏建材公司的起诉；陈强没有施工资质与金龙村签订的施工合同无效，陈强未能按照规范操作，才导致出现质量问题，原审判决认定陈强承担违约责任是错误的；鸿鹏建材公司生产的水泥属合格产品，一审判决认定水泥质量不合格是错误的；一审法院采信证据和认定事实错误等为由，向本院提起上诉。其上诉请求为：撤销原判，改判驳鸿鹏建材公司不承担责任。
金龙村答辩称：鸿鹏建材公司与本案的处理结果有利害和因果关系。鸿鹏建材公司上诉认为其不是本案当事人的理由，是对当事人诉讼地位的理解错误而不能成立；鸿鹏建材公司生产的产品经鉴定为不合格产品，应承担赔偿责任；原审判决认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，适用法律正确，实体处理正确，应予维持；鸿鹏建材公司的上诉理由不能成立。金龙村的答辩请求为：驳回上诉，维持原判。
陈强答辩称：鸿鹏建材公司的上诉理由因没有事实依据而不能成立；鸿鹏建材公司与本案的处理结果有利害和因果关系。鸿鹏建材公司上诉认为其不是本案当事人的理由，是对当事人诉讼地位的理解错误而不能成立；鸿鹏建材公司生产的产品经鉴定为不合格产品，应承担赔偿责任；原审判决认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，适用法律正确，实体处理正确，应予维持；陈强的答辩请求为：驳回上诉，维持原判。
鸿鹏建材公司、金龙村、陈强在二审期间均未向本院提交新的证据材料。
本院经审理查明的事实与原审判决认定事实相一致。
本院认为，本案争议的焦点为：1、鸿鹏建材公司是否是本案的适格主体？2、陈强与金龙村签订的施工合同是否合法有效？3、鸿鹏建材公司生产的水泥质量是否合格？4、硬化路面病害损失，应由谁承担，即本案的责任应如何划分？
关于焦点一，陈强从鸿鹏建材公司购买水泥为金龙村公路路面硬化工程施工，致使修筑的路面未达质量标准而引发纠纷，其水泥质量与路面硬化工程质量有法律上的利害关系。原审法院依法追加鸿鹏建材公司为第三人，将路面硬化工程质量与水泥质量问题一并处理，既减少当事人的诉累，也节约司法资源，且不违反法律法规的规定，故原审法院依法将鸿鹏建材公司追加为第三人，并无不当。鸿鹏建材公司上诉所提其不是本案当事人的理由，不能成立。
关于焦点二，路面硬化工程，即水泥路的修筑，技术含量高。根据《中华人民共和国建筑法》的规定，承建人必须要有相应的技术等级证书和从业资质。陈强作为自然人，在没有任何技术等级证书，也无任何施工资质的情况下与金龙村签订的路面硬化工程，即水泥路的修筑施工合同，依法应认定为无效。鸿鹏建材公司上诉所提“陈强没有施工资质与金龙村签订的施工合同无效”的上诉理由成立。
关于焦点三，陈强为硬化路面施工向鸿鹏建材公司购买的水泥，经陈强与鸿鹏建材公司双方送常德市产商品质量监督检验所对使用水泥进行质量检验意见为：为不合格产品。经鸿鹏建材公司送湖南省建筑材料质量监督检验授权站检验，其意见为：合格。因两次送检意见相左，原审法院遂委托湖南大学司法鉴定中心对金龙村混凝土路面（陈强施工部分）施工质量进行司法鉴定，其意见为：导致被检测路面起砂、开裂破损的主要原因是施工所用水泥抗压强度偏低（不合格）及矿粉类外掺料含量偏高。施工过程中配合比选取及施工工艺控制不规范对路面病害的形成存在一定不利影响。因该份鉴定意见，系原审法院组织双方当事人协商选定的鉴定机构出具，程序合法，本院予以确认，由此确定陈强所购买的鸿鹏建材公司生产的32.5型复合硅酸盐水泥为缺陷产品。
关于焦点四，正因为陈强没有任何技术力量，无任何施工资质，才导致在施工过程中配合比选取及施工工艺控制不规范，是造成路面病害形成原因之一。陈强依法应对硬化路面病害损失承担相应的赔偿责任。鸿鹏建材公司生产的32.5型复合硅酸盐水泥为缺陷产品，也是造成路面病害形成原因之一，也应对硬化路面病害损失承担相应的赔偿责任。金龙村将技术含量要求高的路面硬化工程，即水泥路的修筑工程发包给没有任何技术力量，也无任何施工资质的陈强，并与其签订施工合同，在选任上存在过失，亦应对硬化路面病害损失承担适当的责任。根据双方各自存在的问题，结合本案的实际情况，本院确定金龙村、陈强、鸿鹏建材公司分别承担20%、40%、40%的责任。
综上所述，原审法院判决适用法律有误，对合同的效力未作认定不当，其责任划分不符合本案的实际情况，本院依法予以纠正。鸿鹏建材公司上诉所提“陈强没有施工资质与金龙村签订的施工合同无效，陈强未能按照规范操作，才导致出现质量问题”的理由成立，本院予以支持。鸿鹏建材公司的其他上诉理由，经查不能成立。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国建筑法》第十二条、第十四条、第二十六条，《中华人民共和国产品质量法》第四十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省临澧县人民法院（2013）临民一初字第600号民事判决；
二、由常德临澧鸿鹏建材有限公司赔偿临澧县合口镇金龙村村民委员会硬化路面病害损失115371.5元【（260428.75元＋26000元＋2000元）×40%】。由陈强赔偿临澧县合口镇金龙村村民委员会硬化路面病害损失115371.5元【（260428.75元＋26000元＋2000元）×40%】。其他损失由临澧县合口镇金龙村村民委员会自负。
上述给付内容限于本判决生效后十日内履行。到期不履行，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费5800元，二审案件受理费5800元，共计11600元，由常德临澧鸿鹏建材有限公司负担4640元，陈强负担4640元，临澧县合口镇金龙村村民委员会负担2320元。
本判决为终审判决。
审判长 朱梅安
审判员 王道万
审判员 柳 萌
二〇一四年十二月三日
书记员 张 薇
附适用法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一，合同无效：
一方以欺诈，胁迫的手段订立合同损害国家利益；
恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
以合法合法形式掩盖非法目的；
损害社会公共利益；
违反法律、行政法规强制性规定。
第五十八条
《中华人民共和国建筑法》
第十二条从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位，设计单位和工程监理单位，应当具备下列条件：
有符合国家规定的注册资本；
有与其从事的建筑活动相适应的具有法定执业资格
的专业技术人员；
有从事相关建筑活动所应有的技术装备；
法律、行政法规规定的其他条件。
第十四条从事建筑活动的专业技术人员，停当依法取得相应的执业资格证书，并在执业资格证书许可的范围内从事建筑活动。
第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。
禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。
《中华人民共和国产品质量法》
第四十四条因产品存在缺陷造成受害人人身伤害的，侵害人应当赔偿医疗费、治疗期间的护理费、因误工减少的收入等费用；造成残疾的，还应当支付残疾者生活自助具费、生活补助费、残疾赔偿金，以及由其扶养的人所必需的生活费等费用；造成受害人死亡的，并应当支付丧葬费、死亡赔偿金以及由死者生前扶养的人所必需的生活费等费用。
因产品存在缺陷造成受害人财产损失的，侵权人应当恢复原状或者折价赔偿。受害人因此遭受其他重大损失的，侵权人应当赔偿损失。
《中华人民共和国侵权责任法》
第四十一条因产品存在缺陷造成他人损害的，生产者应当承担侵权责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除适用本章规定外，适用第一审普通程序。