湖南省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘刑终481号
原公诉机关湖南省湘潭市人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄永强，男，1971年9月13日出生于湖南省湘潭市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湘潭市雨湖区，租住地湘潭市雨湖区。2011年12月18日因犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪分别被湘潭市雨湖区人民法院判处有期徒刑六个月，合并执行有期徒刑六个月二十天，并处罚金二万元。2016年7月5日因涉嫌犯贩卖毒品罪被湘潭市公安局刑事拘留，同年8月12日被执行逮捕。现羁押于湘潭县看守所。
辩护人刘听，湖南康泰律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）顾镓园，男，1980年1月1日出生于湖南省株洲市，汉族，大专文化，无业，户籍所在地株洲市天元区，现住醴陵市。2010年10月11日因犯贩卖毒品罪被醴陵市人民法院判处有期徒刑三年，2012年9月20日刑满释放。2016年7月5日因涉嫌犯贩卖毒品罪被湘潭市公安局刑事拘留，同年8月12日被执行逮捕。现羁押于湘潭市看守所。
辩护人喻刚、龙甜，湖南众擎律师事务所律师。
湖南省湘潭市中级人民法院审理湖南省湘潭市人民检察院指控被告人黄永强、顾镓园犯贩卖毒品罪一案，于2017年9月4日作出（2017）湘03刑初9号刑事判决：一、被告人黄永强犯非法持有毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处罚金十万元。二、被告人顾镓园犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产十万元。三、涉案财物由扣押机关依法处理。宣判后，被告人黄永强、顾镓园不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅案卷、讯问被告人黄永强、顾镓园并听取二被告人辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。
湖南省湘潭市中级人民法院审理认为：2016年7月4日晚，顾镓园在黄永强的租房内将985.17克甲基苯丙胺以45000元的价格贩卖给被告人黄永强，后公安机关在该房内将二人抓获并现场收缴甲基苯丙胺1567.66克（其中，985.17克鉴定含量68.6%，399.14克鉴定含量37.2%）、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）118.93克。上述事实有公安机关现场收缴的毒品实物照征及鉴定意见、勘验、辨认笔录、视听资料、证人证言和二被告人的供述与辩解等证据。该院遂作出前述判决。
上诉人黄永强、顾镓园上诉均提出没有贩卖毒品。黄永强的辩护人提出本案公安机关对毒品的搜查、鉴定程序不合法；认定黄永强购入毒品的证据不足；对黄永强量刑畸重。顾镓园的辩护人辩护提出原判认定顾镓园贩毒的证据不足。
经审理查明：2016年7月4日18时许，上诉人顾镓园指使许某（另案处理）一同驾驶汽车从醴陵市前往湘潭市。当晚21时许，两人到达上诉人黄永强租住的小区，顾镓园与黄永强电话联系后，顾镓园叫许某将装有985.17克甲基苯丙胺（冰毒）的米黄色手提袋随身携带一同进入黄永强的出租房，顾镓园即将该批985.17克甲基苯丙胺以人民币45000元卖给了黄永强。当晚22时许，黄永强通过支付宝账户支付给顾镓园人民币45000元。当晚23时许，公安机关在该房内将顾镓园、黄永强当场抓获，并在房内当场查获甲基苯丙胺1567.66克（其中，985.17克鉴定含量68.6%，399.14克鉴定含量37.2%）、甲基苯丙胺片剂118.93克。
上述事实有下列经庭审举证、质证并查证属实的证据予以证明：
1、公安机关受案登记表、立案决定书、抓获经过、湘潭市公安局禁毒支队破案报告。证明本案的揭发、侦破及抓获黄永强、顾镓园的过程。
2、现场搜查笔录、视频。证明侦查机关对黄永强位于湘潭市雨湖区熙春路香樟园南院××栋×单元××号房进行搜查及查获相关物证的情况。
3、扣押物品、扣押物品清单、图片。证明在案发现场扣押了自制吸毒工具、封口塑料袋、电子秤、涉案毒品、银行卡、手提袋、手机等物证，以及相关物证的外观特征。
4、称重笔录、照片、视频。证明公安机关从雨湖区熙春路香樟园南院××栋×单元××号房间查获毒品疑似物进行了分类、去皮称重的相关情况：
（1）沙发右边扶手查获一包白色透明袋冰毒：991.82克
（2）客厅桌子查获一包蓝色包装麻古：17.62克
（3）黑色纸盒内麻古疑似物：99.56克
（4）白色手机盒内冰毒疑似物：77.32+16.29+56.66（编号6）+24.10+10.41+13.5+8.51（编号10）+7.63
（5）客厅沙发右边坐位棕色盒内一大袋白色透明袋毒品疑似物405.99
（6）沙发查获的橙色盒内小透明袋装烟草状毒品疑似物7.33克
（7）酱色透明瓶内小瓶红色粉末状毒品疑似物22.17克
（8）客厅桌上查获的小塑料封口袋内冰毒疑似物8.13克
（9）客厅桌上查获酱色小瓶麻古疑似物6.99克
（10）客厅桌上查获的金色瓶盖小瓶内冰毒疑似物7.46克
（11）客厅桌上查获的银色盖小瓶麻古疑似物7.05克
5、毒品取样笔录。2017年7月3日12时，侦查人员、取样人在湘潭市公安局刑科所B703仪器室对2016年7月4日晚在湘潭市雨湖区香樟园南院××栋×单元××号房间内查获的毒品疑似物随机取样用于定性鉴定。
6、湘潭市公安局刑事科学技术研究所物证检验报告，证明现场提取的13号外包装封口擦拭物、现场提取蓝色小瓶瓶盖擦拭物检测基因型与犯罪嫌疑人黄永强血样基因型一致。其中送检的1、2、4、9号检材中分别检出一混合基因分型，无比对条件；送检的3、5、7、8号检材中未检出有效基因分型，无法比对。
7、湘潭市公安局刑事科学技术研究所物证检验报告，证明民警在黄永强位于湘潭市雨湖区香樟园南院××栋×单元××号的租住房内提取米黄色无纺布材质的手提袋内提取的灰尘检出甲基苯丙胺成分。
8、湘潭市公安局刑事科学技术研究所物证检验报告，经检验，在抓获现场提取的相关实物、药丸颗粒、粉末和药丸混合物经取样均分别检测出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
9、长沙市公安局物证鉴定所物证检验报告。证明在湘潭市雨湖区香樟园南院××栋×单元××号房抓获犯罪嫌疑人黄永强查获两部分的白色晶体中甲基苯丙胺含量分别68.6%、37.2%。
10、证人刘某的证言。证明2016年4月14日起将位于湘潭市雨湖区香樟园南院××栋×单元××号房租给黄永强。
11、证人许某的证言。证明2016年7月4日，顾镓园手提一个黄色手提袋与其一起驾车前往湘潭，顾镓园将黄色手提袋放在副驾驶位置许某脚旁，该黄色手提袋内装有一个正方形深色盒子。到达湘潭后，许某按照顾镓园的安排从车上拿了一个米色购物袋与顾镓园到一湘潭男子家中，该米色购物袋内大约有一两瓶500毫升矿泉水的重量。顾镓园先与湘潭男子联系后，再要许某提着黄色袋子一起乘坐电梯到湘潭男子房屋。进屋后，许某将袋子放在大厅皮沙发左侧附近，期间有人将黄色袋子里面的盒子拿出来了。顾镓园和湘潭男子两人一直在吸毒和谈论毒品价格。同时证明侦查人员将现场查获的四个盒子交由许某辨认，许某无法确认艾艾贴盒子和马头图案盒子是否系其携带过来的盒子，但出示米色购物袋交由许某辨认后确认系顾镓园安排其提到湘潭男子家中的购物袋。
12、证人杨某（顾镓园的妻子）的证言。证明其在自家房屋四楼开了一家永寿堂养生会所，侦查人员出示2016年7月4日晚在湘潭市雨湖区香樟园南院××栋×单元××号房内查获的深圳前海艾艾贴黄色包装盒（上签有谢某字样），杨某经辨认照片证实该种黄色包装盒是其销售的那种艾艾贴纸盒。同时证明顾镓园只有一个银色苹果手机，号码为186××××4555。
13、证人谢某的证言。证明侦查人员向其出示“艾艾贴”黄色纸盒供谢某辨认，其证明系其在永寿堂健康养生会所作艾灸治疗所用的产品包装盒。
14、证人谭某的证言。证明2016年5、6月份的一天晚上，在雨湖区熙春路延长线香樟园南院小区黄永强住处，以14000元价格购买100克冰毒和200粒麻古；6月底的一天，在人民路十一中附近，向黄永强以70元每克价格购买40克冰毒和以35元每粒购买100粒麻古。
15、通话记录。证明顾镓园、黄永强、许某案发期间的相互联系情况。
16、视听资料。证明2016年7月4日21时30分左右，黄永强带领顾镓园与许某（手提黄色袋）进入电梯。
17、刘某辨认黄永强笔录。证明黄永强系租住其房屋的人。
18、许某辨认黄永强笔录。证明许某辨认黄永强系其笔录中多次提到的湘潭男子。
19、黄永强建行卡交易记录。证明2016年7月4日，黄永强通过支付宝转账总计金额45000元给顾镓园。
20、支付宝提供的黄永强支付宝转账记录光盘一张。证明黄永强支付宝ID交易情况，2016年7月4日，转账收入45000元。
21、房屋租赁合同。证明黄永强于2016年4月15日起租住雨湖区熙春路香樟园南苑××栋×单元××号房。
22、电子天平检定证书。证明称量的电子天平相关技术指标。
23、甲基安非他明阳性检测。证明黄永强、顾镓园、许某经检测均呈阳性反应。
24、情况说明四份。证明2016年7月4日晚上，侦查人员在湘潭市熙春路香樟园南院××栋×单元××号房间抓获黄永强等三人，在客厅皮沙发左侧扶手处发现一只装了冰毒的半透明塑料袋，经称重为399.14克，系从“艾艾贴”字样的棕色盒子内发现。
25、顾镓园刑事判决书、释放证明书，黄永强的刑事判决书，分别证明二人的前科情况。
26、黄永强、顾镓园的供述与辩解，二人对公安机关在黄永强家查获毒品的事实及案发前二人在黄永强出租房内有45000元支付宝转帐的事实予以承认，但均否与买卖毒品。
27、顾镓园、黄永强户籍资料证明两人的身份情况。
本院认为，上诉人顾镓园违反国家毒品管理规定贩卖毒品甲基苯丙胺，顾镓园的行为构成贩卖毒品罪，且贩卖数量大。上诉人黄永强违反国家毒品管理规定，非法持有甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂，黄永强的行为构成非法持有毒品罪，且非法持有的数量大。黄永强、顾镓园因分别犯非法持有毒品、贩卖毒品罪被判过刑，在刑罚执行完毕以后五年以内，又犯应当判处有期徒刑以上刑罚的非法持有毒品罪、贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。上诉人黄永强、顾镓园上诉均提出没有贩卖毒品；黄永强的辩护人提出本案公安机关对毒品的搜查、鉴定程序不合法，认定黄永强购入毒品的证据不足，对黄永强量刑畸重；顾镓园的辩护人辩护提出原判认定顾镓园贩毒的证据不足。经查，本案认定顾镓园贩卖毒品和黄永强非法持有毒品的事实既有公安机关在抓获二人的现场收缴的大量毒品实物，还有二人在案发期间的转帐记录，而顾镓园、黄永强对该事实的解释前后不一、相互矛盾且不合常理，全案还有相关证人证言等证据予以印证，足以认定。顾镓园、黄永强并于“没有买卖毒品”及顾镓园的辩护人辩护提出“原判认定顾镓园贩毒的证据不足”的理由与事实不符，本院不予采信；本案公安机关搜查、鉴定程序符合法律规定，黄永强的辩护人提出的该辩护意见本院不予采纳。综上，原审判决认定的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款、第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第五十七条第一款、第五十九条、第六十四条、第六十五条第一款、第三百五十六条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，全案维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 韩德科
审判员 邓志刚
审判员 蔡 文
二〇一七年十二月十八日
书记员 廖文婷
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一、二款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
……
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第五十七条第一款对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。