福建省泉州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泉民终字第1273号
上诉人（原审被告）石化余，男，1970年12月10日出生，汉族，住重庆市酉阳县。
委托代理人黄新发，南安市水头法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）陈崇辉，男，1968年5月7日出生，汉族，住湖南省沅陵县。
委托代理人戴平原，福建文衡律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）冉景跃，男，1988年7月1日出生，汉族，住重庆市酉阳县。
原审被告福建省南安市盈磊石材有限公司，住所地南安市。
法定代表人陈明干，该公司总经理。
委托代理人蔡佳宾、王莘，福建银江律师事务所律师。
上诉人石化余因与被上诉人陈崇辉、冉景跃、原审被告福建省南安市盈磊石材有限公司（简称盈磊公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服福建省南安市人民法院（2013）南民初字第4309号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决查明，2013年1月10日，被告石化余向被告盈磊公司承包钢结构简易厂房工程（被告石化余不具备相应建造资质），工程造价20万元，后被告石化余雇佣陈崇辉、李安来等人进行施工。2013年1月20日下午，原告陈崇辉在拆除钢结构厂房上的水槽时，不慎从高处摔落，造成全身多处骨折，后被送到南安市海都医院治疗，住院一天后出院，经诊断为：1、左股骨颈骨折；2、右胫骨中下段骨折；3、左桡骨Colles骨折；4、左眉弓、左环指皮肤撕脱伤；5、左前臂皮肤挫裂伤。期间由被告石化余支付了医疗费3500元。原告出院后在家休养，后因身体疼痛、肿胀又于2013年2月13日到武警福建省边队总队医院住院治疗，经诊断为：1、左股骨颈陈旧性骨折；2、右胫骨下段陈旧性骨折；3、左桡骨远端陈旧性骨折；4、左跟骨陈旧性骨折，治疗28天后出院，共花费医疗费55219.26元，其中28000元由被告石化余支付。
2013年4月23日，原告委托福建安泰司法鉴定所对自己的伤残程度、误工期限、护理期限、后续治疗费进行评定，该所于2013年4月24日作出鉴定意见：陈崇辉的伤情构成八级附加两处十级伤残、误工期限为360天、护理期限为150天、后续取内固定物费用约5000元、人工全髋关节一般约十至十五年需要更换一次，更换一次费用约60000元，为此，原告支出鉴定费2500元。
2013年5月6日，原告向南安市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2013年5月16日以被申请人石化余为未办理工商营业执照的私人承包者为由对原告的申请裁定不予受理。原告陈崇辉于2013年7月17日诉至原审法院，请求判令被告石化余、盈磊公司、冉景跃赔偿原告损失218955元。
原审判决认为，原告系在从事雇佣活动中受到人身损害，其雇主即被告石化余应当承担赔偿责任；被告盈磊公司在建造钢结构厂房时将工程发包给没有相应建造资质的被告石化余施工，存在选任过失，对原告受伤产生的损失也应承担部分赔偿责任；雇员在从事雇佣活动时，有认真完成雇主所指示的工作的义务，同时应负有照顾自已的义务，原告在高空作业，在雇主未提供安全设备的情况下，自己未能做好安全防范措施，存在疏忽的过错，应适当减轻侵权人的责任。综合本案案情，确定原告因受伤产生的损失由原告自行承担20%的责任，由被告石化余承担50%的责任，由被告盈磊公司承担30%的责任。原告的损失经诉辩双方举证、质证原审法院依法确定为：医疗费58719元（3500＋55219）、营养费5800元、住院伙食补助费29天×30元／天＝870元、后续治疗费5000元、人工全髋关节更换一次的费用60000元（根据鉴定意见，原告的人工全髋关节十至十五年需更换一次）、误工费88.5元／天×360天＝31860元、护理费88.5元／天×29天＋88.5元／天×（150-29）天×30%＝5779.05元、残疾赔偿金9967元／年×20年×32%＝63788.8元、交通费500元、精神损害抚慰金15000元、鉴定费2500元，合计249816.85元，该损失被告石化余应承担50%赔偿责任，即124908.43元，扣除其已支付的31500元，还应支付93408.43元，被告盈磊公司应承担30%的赔偿责任，即74945.06元。被告石化余辩称工程系其与被告冉景跃合伙承包、被告冉景跃应承担赔偿责任，但未能提供任何证据予以证明，其辩解本院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告石化余应于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈崇辉93408.43元；二、被告福建省南安市盈磊石材有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈崇辉74945.06元；三、驳回原告陈崇辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4584元，减半收取2292元，由被告石化余负担1018元，由被告盈磊公司负担816元，由原告陈崇辉负担458元。
宣判后，被告石化余不服，向本院提出上诉。
上诉人石化余上诉称，一、原审法院认定事实不清。1.本案上诉人和被上诉人冉景跃承包了盈磊公司的钢结构简易厂房工程。被上诉人陈崇辉是冉景跃雇佣的工人，被上诉人冉景跃和证人李安来在南安市劳动争议仲裁委员会所做的笔录证明陈崇辉和李安来都是冉景跃叫来做事的，冉景跃是他们的雇主，被上诉人冉景跃在没有通知石化余的情况下雇佣了陈崇辉。原审没有认定冉景跃是陈崇辉的雇主，认定事实错误，遗漏了本案的责任主体。上诉人和冉景跃承包的是搭盖简易厂房的工程，而被上诉人陈崇辉是在拆厂房过程中摔伤的，与上诉人无关，陈崇辉应自行承担责任。2.原审酌定陈崇辉自行承担20%的责任是错误的。本案系因陈崇辉自己没有注意安全才造成本次事故的发生，应对本次事故承担主要责任。3.原审法院对陈崇辉的经济损失认定过高。事故发生后，陈崇辉被送往南安市海都医院，住院一天后出院，当时的诊断证明书和出院记录也明确：坚持出院，一切后果自负。被上诉人陈崇辉时隔一个月后才到武警福建省边防总医院住院治疗。陈崇辉自己放弃住院治疗，错过最佳治疗期，又私自进行中药治疗，对病情造成重要影响或可能因为别的事故造成病情，这都不得而知。原审法院将陈崇辉在武警福建省边防总医院住院治疗的全部医疗费用认定为本案事故的损失，是不合理的。4.福建安泰司法鉴定所的鉴定意见不能作为本案的定案依据，该份鉴定书没有客观、真实地反映被上诉人陈崇辉的伤残情况。二、原审适用法律错误。被上诉人陈崇辉出具的武警福建省边防总队医院的病历材料与本案没有关联性，原审对此并未查清，把举证责任加在上诉人身上，是错误的。综上，请求：一、依法发回重审或依法改判；二、本案的一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人陈崇辉答辩称，原审认定事实清楚，石化余应当承担雇主责任。原审认定陈崇辉自行承担20%的责任比例是客观的。武警福建省边防总队医院的病历材料和海都医院的病历材料是相互吻合的。上诉人的上诉无理，请求驳回上诉人的上诉，维持原判。
被上诉人冉景跃答辩称，其受雇于上诉人石化余，不是与石化余合作，只是负责带班。
原审被告盈磊公司答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，其愿意承担原审判决其应承担的责任，至于上诉人与冉景跃的关系其不清楚，由法院依法认定。
经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。本案双方当事人争议的焦点为：一、上诉人主张被上诉人冉景跃与被上诉人陈崇辉之间存在雇佣关系的理由能否成立；二、上诉人主张被上诉人陈崇辉应承担事故主要责任的理由能否成立；三、上诉人主张原审确认其应对陈崇辉因本案事故造成的经济损失承担50%的责任错误的理由能否成立；四、上诉人主张原审对被上诉人陈崇辉所花费的医疗费用认定过高的理由能否成立；五、上诉人主张福建安泰司法鉴定所的鉴定意见不能作为本案的定案依据的理由能否成立。
本院认为，上诉人石化余向被上诉人盈磊公司承包钢结构简易厂房工程，并雇佣被上诉人陈崇辉等人进行施工，陈崇辉在施工过程中不慎从高处摔落致伤，事实清楚，证据充分，应予认定。上诉人石化余主张被上诉人冉景跃系被上诉人陈崇辉的雇主，被上诉人冉景跃对此并不认可，本案一审证人李安来在南安市人力资源和社会保障局调查笔录中确认冉景跃系工人带班，工人的工资是由石化余直接发现金，上诉人石化余并未提供相应证据证明冉景跃系陈崇辉的雇主，故对上诉人石化余的主张不予支持。被上诉人盈磊公司将工程发包给没有相应资质的上诉人石化余，存在选任过失，对本案事故的发生存在一定过错。被上诉人陈崇辉在施工过程中，未能做好安全防范措施，对事故的发生也存在一定的过错。原审确认被上诉人陈崇辉对其因本案事故造成的损失自行承担20%的责任，被上诉人盈磊公司对被上诉人陈崇辉的损失承担30%的责任，上诉人石化余对被上诉人陈崇辉的损失承担50%的责任，比例正确，予以维持。上诉人石化余主张原审对被上诉人陈崇辉的医疗费用认定过高，因被上诉人陈崇辉在武警福建省边防总队医院的病历材料与其在南安市海都医院的病历材料可以相互印证，证明陈崇辉在武警福建省边防总队医院所花费的医疗费用确系治疗本案事故所造成的伤情，故原审将陈崇辉在武警福建省边防总队医院所花费的医疗费用认定为陈崇辉治疗本案伤情所支出的医疗费用正确，予以维持。上诉人石化余主张被上诉人陈崇辉自行委托福建安泰司法鉴定所对陈崇辉的伤情所做的鉴定意见书不能作为本案的定案依据，上诉人在原审时向原审法院申请重新鉴定，原审法院对此予以准许，并依法委托福建海峡司法鉴定所进行鉴定，因上诉人石化余未缴纳鉴定费，导致鉴定无法进行，上诉人石化余的行为应视为放弃自己的诉讼权利，其二审申请重新鉴定，本院不予准许。上诉人石化余也未提供证据证明福建安泰司法鉴定所在鉴定过程中存在鉴定程序严重违法、鉴定机构或鉴定人员不具备相应资质等情况，故其主张福建安泰司法鉴定所的鉴定结论不能作为本案定案依据的理由不能成立，本院不予采纳。综上，上诉人提出的上诉主张，缺乏事实和法律依据，其上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉人石化余的上诉，维持原判。
本案二审受理费2135元，由上诉人石化余负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 傅家顶
审 判 员 曾晓军
代理审判员 徐镇城
二〇一四年六月十三日
书 记 员 康艳华
附注：本案适用的主要法条及执行申请提示
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原审判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审……
2、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。