河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫17民终732号上诉人（原审原告）：河南天桥建设有限公司，住所地河南省漯河市召陵区解放路中段325号。法定代表人：江河，公司董事长。委托诉讼代理人：李瑞、李焕，该公司工作人员。被上诉人（原审被告）：秦大龙，男，1966年10月6日出生，汉族，住重庆市忠县。委托诉讼代理人：刘国亮、刘傲，驻马店市“148”法律服务所法律工作者。上诉人河南天桥建设有限公司（以下简称天桥公司）因与被上诉人秦大龙劳动争议纠纷一案，不服驿城区人民法院（2017）豫1702民初8649号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人天桥公司的委托诉讼代理人李瑞、李焕，被上诉人秦大龙的委托诉讼代理人刘傲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天桥公司上诉请求：撤销一审判决。改判驳回秦大龙的诉讼请求或发回重审。事实与理由：1.秦大龙受雇于秦国廷、贺关平，应由雇主承担民事赔偿责任，天桥公司不应承担责任。2.秦大龙对此次受伤有过错，应承担主要责任。3.一审支持秦大龙的赔偿费用过高，停工留薪期间应扣除春节65天假期。秦大龙辩称，其是天桥公司的职工，应由天桥公司承担赔偿责任。其属于工伤，不应当划分责任比例。天桥公司在法定节假日并未休息，工资不应当扣除。天桥公司向一审法院起诉请求：请求解除双方之间的劳动关系；不支付秦大龙一次性伤残就业补助金22328.52元、停工留薪期工资41760元、住院期间护理费1972.91元。一审法院认定事实，2016年9月4日，秦大龙工作中受伤，送至驻马店市第四人民医院救治后转至驻马店市中心医院进行治疗，共住院31天。2016年11月15日，秦大龙所受伤害被河南驻马店经济开发区人力资源和社会保障局认定为工伤。2017年5月4日驻马店市劳动能力鉴定委员会鉴定被告伤残等级为十级。秦大龙住院期间天桥建设公司没有派人对其进行护理。秦大龙在天桥建设公司处工作期间，天桥建设公司为秦大龙缴纳了工伤保险费。另查明，秦大龙仲裁时称其在工地做钢筋工日工资为240元，驻马店市劳动人事争议仲裁委员会予以认定。则根据《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发﹝2008〕3号）的相关规定，秦大龙月工资为5220元（240元/天×21.75天）。本次开庭时，天桥公司提供一份驻马店市远东鸿海置业有限公司于2017年10月22日出具的证明一份，证明天桥公司承建其公司银座广场项目，其公司监督天桥公司项目部（贺关平班组）日常工资发放，其公司在2016年度钢筋绑扎工人日工资为150元-200元间。另天桥公司还提供一份驻马店市远东鸿海置业有限公司于2016年12月25日向其出具的春节放假通知一份，通知其2016年12月31日其暂停工程施工开始春节放假，截止时间为2017年3月6日，3月7日正式上班，共65天假期。2017年7月26日，秦大龙与天桥建设公司因一次性伤残补助金等向驻马店市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。秦大龙请求解除与天桥建设公司之间的劳动关系；请求天桥建设公司支付一次性伤残补助金42000元；请求天桥建设公司支付一次性工伤医疗补助金36000元；请求天桥建设公司支付一次性伤残就业补助金36000元；请求天桥建设公司支付停工留薪期工资48000元；请求天桥建设公司支付交通费3000元；请求天桥建设公司支付住院期间的护理费3390元；请求天桥建设公司支付经济补偿金12000元；请求天桥建设公司支付鉴定费300元等。该仲裁委员会于2017年9月18日作出驻劳人仲案字〔2017〕255号仲裁裁决书，裁决内容为：依法支持双方解除劳动关系；天桥建设公司支付秦大龙一次性伤残就业补助金22328.52元；天桥建设公司支付秦大龙停工留薪期工资41760元；天桥建设公司支付秦大龙住院期间护理费1972.91元；驳回秦大龙的其他仲裁请求。天桥建设公司对仲裁裁决结果不服，于法定期间向法院提起诉讼。一审法院认为，2016年9月4日，秦大龙在工作中受伤，送至驻马店市第四人民医院救治后转至驻马店市中心医院进行治疗，共住院31天。2016年11月15日，秦大龙所受伤害被河南驻马店经济开发区人力资源和社会保障局认定为工伤。2017年5月4日驻马店市劳动能力鉴定委员会鉴定秦大龙伤残等级为十级。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定十级伤残的，职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，职工因工致残被鉴定为十级伤残，提出解除劳动合同的，由用人单位支付标准为解除劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数六个月的伤残就业补助金。2017年7月26日秦大龙提出仲裁申请，请求解除与天桥公司之间的劳动关系，仲裁委员会依法支持其该项请求，予以维持。驻马店市2016年度城镇非私营在岗职工月人均工资为3721.42元，天桥公司应当支付秦大龙一次性伤残就业补助金22328.52元（3721.42元/月×6个月）。根据（河南省劳动和社会保障厅转发劳动和社会保障部《关于实施若干问题的意见》的通知（豫劳社工伤【2005】4号）第三十条的规定，生活不能自理的工伤职工，由用人单位按照统筹地区上年度职工月平均工资40％的标准发给护理费。由于秦大龙住院期间天桥公司没有派人对其进行护理，故天桥公司应支付秦大龙住院期间护理费1972.91元（3314.17/元×40%÷20.83天×31天）。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇。本案中秦大龙2016年9月4日受伤，2017年5月4日驻马店市劳动能力鉴定委员会鉴定被告伤残等级为十级，根据秦大龙的伤情及其他情况酌定停工治疗期为6个月。故天桥公司应支付秦大龙停工留薪期工资31320元（5220元/月×6个月）。开庭时，虽然天桥公司提供一份驻马店市远东鸿海置业有限公司于2017年10月22日出具的证明一份，证明天桥公司承建其公司银座广场项目，其公司监督天桥公司项目部（贺关平班组）日常工资发放，其公司在2016年度钢筋绑扎工人日工资为150元-200元间，但由于驻马店市远东鸿海置业有限公司在本案中属于案外人，仅凭其一份证明不能证明天桥公司的工资发放情况，以仲裁时查明的秦大龙的工资为准。双方均对其他仲裁委查明的事实及结论没有异议，予以维持。依据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《河南省工伤保险条例》第二十七条，《社会保险法》第三十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条，（河南省劳动和社会保障厅转发劳动和社会保障部《关于实施若干问题的意见》的通知）（豫劳社工伤【2005】4号）第三十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，一审判决：一、依法解除原告河南天桥建设有限公司与被告秦大龙的劳动关系。二、原告河南天桥建设有限公司于本判决生效后十日内支付被告秦大龙一次性伤残就业补助金22328.52元。三、原告河南天桥建设有限公司于本判决生效后十日内支付被告秦大龙停工留薪期工资31320元。四、原告河南天桥建设有限公司于本判决生效后十日内支付被告秦大龙住院期间护理费1972.91元。五、驳回原告河南天桥建设有限公司其他的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由河南天桥建设有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据，对一审查明的事实本院予以确认。本院认为，秦大龙为天桥公司提供劳动，天桥公司向其支付劳动报酬，双方形成劳动关系。秦大龙工作期间受伤后，天桥公司亦依法为其申请认定了工伤，属于双方劳动关系中的用人单位，其主张秦大龙受雇于他人的理由不能成立。秦大龙因工伤致十级伤残，根据《工伤保险条例》规定，秦大龙享有解除劳动合同并请求天桥公司支付一次性伤残就业补助金、停职留薪期间的工资、住院期间的护理费的权利，一审予以支持并无不当，天桥公司主张秦大龙存在过错应自担责任的理由缺乏法律依据，本院不予采纳。关于天桥公司主张停职留薪期间应扣除春节假期65天的问题。职工因公伤残接受工伤医疗的，停工留薪期间，原工资待遇所在单位应当按时发放，伤残等级评定后，停发原待遇，按规定享受伤残待遇。秦大龙受伤至伤残等级确定持续8个月，一审酌定停工留薪期间6个月系综合考虑上述因素的结果，亦无明显失当之处。综上，天桥公司的上诉理由不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由天桥公司负担。本判决为终审判决。审判长  方丽平审判员  李晓龙审判员  许卫卫二〇一八年三月五日书记员  李宏辉