江苏省镇江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏11民终2431号
上诉人(原审被告)：奇胜科技（镇江）有限公司，住所地镇江市京口区学府路118号。
法定代表人：殷靖蓓，该公司董事长。
委托诉讼代理人：唐雷洪，江苏大唐人律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李国蓉，江苏大唐人律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：镇江市鼎翰酒业有限公司，住所地镇江市智慧大道689号丁卯五金电器城西5幢第19层。
法定代表人：朱永梅，该公司董事长。
委托诉讼代理人：闵晨，江苏汇典律师事务所律师。
被上诉人（原审第三人）：深圳市娱动源力信息技术有限公司，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室。
法定代表人：李锦翔，该公司总经理。
委托诉讼代理人：邓文霞，广东王芬律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨柳青，广东王芬律师事务所律师。
原审被告：金文，男，1982年1月生，汉族，住镇江市。
原审被告：殷靖蓓，女，1983年9月生，汉族，住镇江市。
上诉人奇胜科技(镇江)有限公司（以下简称奇胜公司）与被上诉人镇江鼎翰酒业有限公司（以下简称鼎翰公司）、深圳市娱动源力信息技术有限公司（以下简称娱动源力公司）、原审被告金文、殷靖蓓合作经营合同纠纷一案，不服江苏省镇江市京口区人民法院（2016）苏1102民初3495号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。
奇胜公司上诉请求:撤销原审判决，依法改判为驳回鼎翰公司的一审诉讼请求。理由：1、本案还存在一份三方协议，一审法院仅依据《腾讯游戏积分商城招商入住协议》（二方协议）认定奇胜公司承担责任，而实际违约方应该是娱动源力公司。2、奇胜公司、鼎翰公司、娱动源力公司三方签订的《腾讯游戏积分商城服务协议》约定的是开通入住腾讯游戏积分商城，而不是加入gamejifeng.qq.com，且腾讯游戏积分商城可以登录，鼎翰公司的商品可以通过魔方商城链接腾讯游戏积分商城。3、鼎翰公司商品下架并非是奇胜公司导致。
鼎翰公司辩称，原审决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
娱动源力公司辩称，鼎翰公司加入的是腾讯游戏积分商城体系，而不是腾讯游戏积分商城，腾讯游戏积分商城根据业务需要不时的修改URL，鼎翰公司的产品是有呈现的，不存在退费的事实依据和合同依据。费用也不是由娱动源力公司收取，纵使要退也不是我方退。请求二审法院依法判决。
鼎翰公司向一审法院起诉请求：判令：1、解除鼎翰公司与奇胜公司签订的《腾讯游戏积分商城招商入驻协议》；2、奇胜公司返还鼎翰公司入驻保证金9万元及利息（自2015年5月19日至实际给付之日止）；3、金文、殷靖蓓在未实缴出资范围内承担补偿赔偿责任。
一审法院认定事实：2015年5月，鼎翰公司与奇胜公司签订《腾讯游戏积分商城招商入驻协议》约定：腾讯游戏积分商城（××）指由深圳腾讯计算机系统有限公司提供技术支持和服务的基于服务腾讯游戏积分用户的电子服务平台网站；鼎翰公司是自愿加入腾讯游戏积分商城体系开展电子商务运营的独立法人机构，奇胜公司是腾讯游戏积分商城实物类及生活服务类的江苏区域的授权招商及服务机构；鼎翰公司向奇胜公司定制“积游宝”套餐（套餐内容包括：积分商城店铺系统接入3年、全积分系统接入3年、名品推荐7天、钻石展位3个词各3个月、免入场费团购活动3次），费用为9万元；“积游宝”是奇胜公司针对首批积极参与腾讯游戏积分商城项目的商户特定的特惠招商礼包，旨在保障通过品牌传播，实效推介及佣金抵扣/免佣销售量（在一定销售额内免除技术服务费）等形式全方位满足鼎翰公司需求，保障鼎翰公司利益超值回报的招商活动。协议签订后，鼎翰公司向奇胜公司缴纳了9万元费用。
2015年5月，鼎翰公司、奇胜公司、娱动源力签订《2015腾讯游戏积分商城实物供应系统服务协议》约定：腾讯游戏积分商城（××）指由深圳市腾讯计算机系统有限公司提供技术支持和服务的基于服务腾讯游戏积分用户的电子服务平台网站；娱动源力是深圳市腾讯计算机系统有限公司除游戏道具外的实物类及生活服务类独家运营合作方，奇胜公司为江苏区域的授权招商机构；服务指在腾讯游戏积分商城网上交易平台为商户提供的互联网信息发布、商业推广及与此有关的互联网技术服务，服务内容主要体现在基于商户在腾讯游戏积分商城（××）实物系统的产品信息呈现、广告呈现、积分兑换呈现等可准确表述的标准性内容，并约定相关服务内容；鼎翰公司为商户，奇胜公司与娱动源力合称服务方，鼎翰公司应向服务方缴纳服务费；协议附件是本协议的组成部分；附件三为《腾讯游戏积分商城招商入驻协议》。
腾讯游戏积分商城（××）网址无法正常登录。
2015年7月29日，鼎翰公司向奇胜公司发出律师函，称奇胜公司未按照协议履行义务，已根本违约，应在三日内纠正违约行为，逾期将解除协议，奇胜公司应返还9万元并赔偿损失。2015年8月4日，奇胜公司回复律师函称鼎翰公司应向娱动源力提出异议或主张权利，奇胜公司愿意提供协助。
一审法院认为：本案的争议焦点：1、奇胜公司在履行合同过程中是否违约。2、奇胜公司是否应当退还9万元并赔偿利息损失。3、金文、殷靖蓓是否应当在认缴而未实缴出资范围内承担责任。
针对第一个争议焦点，鼎翰公司与奇胜公司签订的《腾讯游戏积分商城招商入驻协议》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，双方应当按照合同的约定履行义务。协议中明确针对的××（腾讯游戏积分商城），指由深圳市腾讯计算机系统有限公司提供技术支持和服务的基于服务腾讯游戏积分用户的电子服务平台网站，该指向是明确且没有异议的。鼎翰公司按约缴纳了9万元服务费后，奇胜公司应当按照约定提供服务，使得鼎翰公司能够进入腾讯游戏积分商城开展电子商务运营活动。在协议履行过程中，鼎翰公司无法正常登录××（腾讯游戏积分商城），无法实现在该电子服务平台开展商务运营活动的合同目的，奇胜公司未能按照合同的约定提供相应的服务，致使合同目的不能实现，已构成根本违约。奇胜公司辩称鼎翰公司加入的是腾讯游戏积分商城体系，并非腾讯游戏积分商城本身，无法正常登录××（腾讯游戏积分商城）网址并不违反合同约定，在魔方商城平台可以进行交易。协议对涉案的交易平台已作出了明确具体的约定，鼎翰公司之所以缴纳高额的服务费，是基于对腾讯游戏积分商城而非奇胜公司所称魔方商城的信任。鼎翰公司在缴纳9万元后即发现奇胜公司提供的平台无法登录，不符合合同约定，即发函解除协议，鼎翰公司要求解除《腾讯游戏积分商城招商入驻协议》的诉讼请求有事实与法律依据，予以支持。鼎翰公司已经书面通知奇胜公司解除协议，2015年8月4日，奇胜公司已明确收到该通知，则双方的协议于2015年8月4日解除。
针对第二个争议焦点，协议解除后，奇胜公司应当退还鼎翰公司9万元并赔偿损失。鼎翰公司要求自2015年5月19日起计算利息损失没有事实依据，应当自2015年8月4日起计算。
针对第三个争议焦点，根据法律规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额，公司债权人有权请求未履行或未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。金文、殷靖蓓应当依公司章程规定在第一期出资日即2011年11月18日实际给付相应的分期出资款项和第二期出资日即2035年11月18日的应出资额，但第二期认缴出资时间尚未到期，该时点对应的出资额不应当然的认定为法律规定的未履行或未全面履行出资义务。其次，根据《企业破产法》第三十五条的规定，法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。在本案审理过程中，鼎翰公司并未举证证明奇胜公司已陷入不能清偿其到期债务或资产不足以清偿全部债务等情形。鼎翰公司要求金文、殷靖蓓在认缴而未实缴出资范围内承担连带责任缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
一审法院判决：一、解除鼎翰公司与奇胜公司于2015年5月签订的《腾讯游戏积分商城招商入驻协议》；二、奇胜公司于判决生效之日起十日内退还鼎翰公司9万元并赔偿损失（以9万元为基数，自2015年8月4日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际给付之日止）；三、驳回鼎翰公司其他诉讼请求。案件受理费2210元，由奇胜公司负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。对奇胜公司提交的一份判决书，本院对真实性予以确认。本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，鼎翰公司与奇胜公司签订的《腾讯游戏积分商城招商入驻协议》系双方当事人真实意思表示，且内容不违反法律法规的强制性规定，应属有效，各方均应按照合同的约定履行相应的义务。在该协议中，鼎翰公司与奇胜公司明确招商入驻协议所针对的××（腾讯游戏积分商城），指由深圳市腾讯计算机系统有限公司提供技术支持和服务的基于服务腾讯游戏积分用户的电子服务平台网站，该指向是明确且没有异议的。鼎翰公司按约缴纳了9万元服务费后，奇胜公司应当按照约定提供服务，使得鼎翰公司能够进入腾讯游戏积分商城开展电子商务运营活动。但在协议履行过程中，鼎翰公司无法正常登录××（腾讯游戏积分商城），无法实现在该电子服务平台开展商务运营活动的合同目的，奇胜公司未能按照合同的约定提供相应的服务，其行为已构成了根本违约。虽然奇胜公司上诉辩称，鼎翰公司所加入的系腾讯游戏积分商城体系，无法正常登录××（腾讯游戏积分商城）网址并不违反合同约定，可以通过魔方商城完成兑换购买。但本院认为，协议对涉案的交易平台已作出了明确的约定，且鼎翰公司之所以缴纳了高额的服务费，是基于对腾讯游戏积分商城的信任而非奇胜公司所称的魔方商城。鼎翰公司在发现奇胜公司提供的平台与约定不符并要求返还相关服务费用未果后，向法院提起诉讼并无不当。因此，奇胜公司的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上，上诉人奇胜科技（镇江）有限公司的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2210元，由上诉人奇胜科技（镇江）有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 樊华勇
审判员 孙 毅
审判员 黄 甦
二〇一七年十月九日
书记员 武云子