天津市静海区人民法院民 事 判 决 书（2015）静民初字第3811号原告:天津宇昊建设工程集团有限公司，地址天津市静海区北洋工业园18号。组织机构代码：76128903-X。法定代表人:李亚专，总经理。委托诉讼代理人：刘斌，该公司职员。被告：天津凯兰德汽车部件有限公司，地址天津市静海经济开发区北区。组织机构代码：56610939-9。法定代表人：张尽辉，总经理。原告天津宇昊建设工程集团有限公司与被告天津凯兰德汽车部件有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告天津宇昊建设工程集团有限公司委托代理人刘斌到庭参加了诉讼，被告天津凯兰德汽车部件有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告天津宇昊建设工程集团有限公司向本院提出诉讼请求：请求法院判令1、解除原、被告之间2011年7月19日签订的车间一、二、三工程的《天津市建设工程施工合同》；2、被告向原告支付剩余工程款1904209.4元（根据司法鉴定确认的已完工程量的造价6632930元减去已经支付的工程款2676358.70元再减去已被（2013）静民初字第2583号民事判决确认的未支付的工程款2052361.9元，剩余1904209.4元）；3、判令被告支付违约金（自2013年5月1日至全部款项给付之日止，按照合同价款的日万分之三，基数按7881201元计算）；4、诉讼费、鉴定费257000元、公告费由被告承担。事实和理由：2011年7月19日，原告与被告签订了《天津市建设工程施工合同》，约定原告为被告在天津市静海经济开发区北区的车间一、二、三工程进行施工，约定工程价款为7881201元。原告按照合同的约定履行了施工义务，但被告均没有按照合同约定向被告支付工程款，原告认为被告的严重违约损害了原告的合法权益，致使合同无法继续履行，故成诉。被告天津凯兰德汽车部件有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。经审理查明，2011年7月19日原天津宇昊建筑工程有限公司（现变更名称为天津宇昊建设工程集团有限公司）与被告签订《天津市建设工程施工合同》，合同约定：发包方为被告，承包方为天津宇昊建筑工程有限公司，工程名称：车间一、二、三；工程地点：静海经济开发区北区；工程内容：车间一、二、三为钢结构，一层局部二层，建筑面积为9284.39平方米；承包范围：建设单位所发设计施工图纸中全部工程；开工日期：2011年7月20日，竣工日期：2011年12月30日；合同价款为7881201元。组成本合同的文件包括本合同专用条款、通用条款、图纸、工程量清单等。专用条款8.1.1发包人工作，施工场地具备施工条件的要求及完成时间：2011年7月20日前完成，使施工场地具备施工条件；专用条款8.1.2将施工所需的水、电、电讯线路至施工场地的时间、地点和供应要求：2011年7月20日前将施工所需水、电、电讯线路至施工场地。专用条款工作9.1.2应提供计划、报表的名称及完成时间：每月25日提供月施工计划及统计报表。23.2本合同价款采用固定价格合同确认。专用条款24工程预付款,发包人向承包人预付工程款的时间和金额或占合同价款总额的比例：施工单位进场后拨付工程总造价的20%；专用条款26工程款（进度款）支付：基础完工后拨付工程造价的10%，主体完工后拨付工程总造价的30%，工程初验合格后拨付至工程总造价的95%，扣留5%质保金，待保修期满后一个月内全部付清。通用条款26.1在确认计量结果后14天内，发包人应向承包人支付工程款（进度款）。专用条款第10.35.1违约规定：本合同通用条款24条约定发包人违约应承担的违约责任按通用条款第24条约定执行，如违约承担工程造价的日万分之三的违约金。本合同通用条款26.4条约定发包人违约应承担的违约责任：按通用条款第26.4条约定执行，如违约承担工程造价的日万分之三的违约金。本合同通用条款33.3条约定发包人违约应承担的违约责任：按通用条款第33.3条约定执行，如违约承担工程造价的日万分之三的违约金。通用条款第44.2条约定，发生本通用条款第26.4情况，停止施工超过56天，发包人仍不支付工程款（进度款），承包人有权解除合同，通用条款第44.4.2约定，因一方违约（包括因发包人原因造成工程停建或缓建）致使合同无法履行，可解除合同。合同签订后，天津宇昊建筑工程有限公司于2011年7月20日进场，被告没有按专用条款8.1.2项提供适合施工的条件，亦未按合同规定在原告进场后全额拨付给原告工程总造价的20%款项（1576240.20元），只是在2011年8月9日给付原告工程款1000000元，后被告给付原告工程款及工人工资共计2676358.70元。另，原告曾就诉争工程向本院提起诉讼，本院经审理，制作（2013）静民初字第2583号民事判决，判令1、被告天津凯兰德汽车部件有限公司给付原告主体工程款2052361.90元；2、被告按未给付金额的日万分之三支付原告逾期付款的违约金（欠款金额为2376041.90元，自2012年8月28日起至2012年9月24日止；欠款金额为2052361.90元，自2012年9月25日起至2013年4月30日止）。原告不服提起上诉，天津市第一中级人民法院将第二项改判为，按合同总价7781201元的日万分之三支付原告245天（自2012年8月28日起至2013年4月30日止）的逾期付款的违约金。再，诉讼中，经原告申请，本院委托天津滨海房地产工程造价咨询有限公司对车间一、二、三工程量进行造价鉴定。鉴定结果为：车间一、二、三已完工程价款6421414元，合同外工程围护铁艺护栏预算造价为211516元。综合计算司法鉴定意见为6632930元。本院认为，庭审中，法庭针对当事人的诉辩意见总结本案的争议焦点为：1、原、被告之间的施工合同是否应解除；2、被告是否应再向原告支付剩余工程款1904209.4元；3、被告是否应按照合同总价款日万分之三，自2013年5月1日起至全部款项付清之日向原告支付违约金。下面针对以上三个争议焦点分别阐述如下：一、原、被告之间的施工合同是否应解除。原、被告双方签订的《天津市建设工程施工合同》，为有效合同。但就目前被告现状，被告方法定代表人等工作人员下落不明，诉争工程长期无人看守状态，且被告方欠付原告工程款不能给付。原告方根据双方签订合同通用条款的第44.2及第44.4.2约定，要求与被告解除合同，符合合同及法律的规定，本院予以支持。二、被告是否应再向原告支付剩余工程款1904209.4元。根据最高人民法院《关于适用的解释》第九十三条第五款规定:已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实无须当事人举证。在（2013）静民初字第2583号案件的审理过程中，已确认被告方欠付原告方进度款2052361.90元，本院对其予以确认。本案中，经本院委托鉴定，原告方实际施工造价为6632930元，扣除（2013）静民初字第2583号判决已确认的2052361.90元及被告方已支付的工程款2676358.70元，被告方还应再向原告支付剩余工程款1904209.4元。三、被告是否应按照合同总价款日万分之三自2013年5月1日起至全部款项付清之日向原告支付违约金。在（2013）静民初字第2583号案件审理过程中，对违约金问题已经裁判，经天津市第一中级人民法院二审最终裁决，按合同总价7781201元的日万分之三支付原告245天（自2012年8月28日起至2013年4月30日止）的逾期付款的违约金。因此，本次诉讼，原告方主张被告方给付2013年5月1日之后的违约金符合法律规定，本院予以支持。故被告应自2013年5月1日开始，按合同总价7781201元的日万分之三支付原告逾期付款的违约金至本判决确定给付之日止。由于被告经本院合法传唤后未到庭参加诉讼亦未提交书面答辩意见，应视为对自己诉讼权利的放弃。原告方主张被告承担诉讼费、公告费、鉴定费符合法律规定，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零九条，《最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条、第九十三条第五款、第一百零八条之规定，判决如下：一、解除原告天津宇昊建设工程集团有限公司与被告天津凯兰德汽车部件有限公司2011年7月19日签订的《天津市建设工程施工合同》；二、被告天津凯兰德汽车部件有限公司于本判决生效后十日内给付原告天津宇昊建设工程集团有限公司剩余工程款1904209.4元；三、被告天津凯兰德汽车部件有限公司自2013年5月1日开始，按合同总价7781201元的日万分之三支付原告天津宇昊建设工程集团有限公司逾期付款的违约金至本判决确定给付之日止。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费43830元，公告费1200元，鉴定费257000元，由被告天津凯兰德汽车部件有限公司负担。服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  李德刚审 判 员  孙学兵人民陪审员  尹宝明二〇一七年一月二十四日书 记 员  王亚琼