福建省泉州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）闽05民终1228号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司泉州鲤城支公司，住所地泉州市鲤城区南环路泉州高新区科技金融服务中心A幢三层。
负责人：许青松，该公司经理。
委托诉讼代理人：张其水，福建瀛莱律师事务所律师。
委托诉讼代理人：林玉丽，福建瀛莱律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：黄文良，男，1973年8月19出生，汉族，住德化县。
委托诉讼代理人：陈小平，福建戴云律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张利敬，男，1981年11月7日出生，汉族，住德化县。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司泉州鲤城支公司（下称平安保险公司）因与被上诉人黄文良、张利敬机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省德化县人民法院（2017）闽0526民初1896号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月24日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
平安保险公司上诉请求：１、撤销一审判决的第一、二项，并依法改判；２、被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一、根据黄文良的伤情恢复情况及福建明鉴司法鉴定所的活动度鉴定报告，上诉人认为，诉争伤情所致黄文良的伤残等级最多为十级伤残，本案黄文良的伤残等级至多按十级计算较为客观、合理，明鉴所作出的九级伤残鉴定结论不具有客观性，依法不应作为定案依据。原审法院直接采信该鉴定结论，认定事实不清、证据不足，所作判决是错误的。二、明鉴所的鉴定报告并未给出任何计算方式，据此作出的鉴定依据不具有客观性，上诉人依据《司法鉴定程序通则》第40条规定在原审中要求原审法院责令明鉴所庭后对鉴定时机及如何计算的计算方式等事项书面回复给法院，但原审法院未采纳上诉人该意见，未责令明鉴所作出回复，而是直接采信该鉴定结论，属认定事实不清。三、结合事故双方的过错程度及黄文良的实际伤残等级即十级伤残，精神损害抚慰金至多按4000元计算较为客观、合理，原审认定精神损害抚慰金过高，不合理。四、原审认定的营养费偏高，至多按医疗费的5％计算。护理时间至多按30天30％护理依赖计算，原审认定为90天不当。非医保医疗费、诉讼费依约不属于保险责任范围，原审认定上诉人承担非医保医疗费、诉讼费无事实和法律依据。
黄文良向一审法院起诉请求：1、要求两被告赔偿黄文良医疗费48535.61元、住院伙食补助费1110元、营养费5000元、误工费34908.79元、护理费17534.83元。残疾赔偿金、精神损害抚慰金待鉴定后确定具体数额。2、平安保险公司在交强险责任与商业险责任限额内直接赔偿黄文良，超出交强险和商业三者险限额范围的部分由张利敬承担40%的赔偿责任。3、黄文良取固定物的费用待实际发生另行主张权利。4、被告承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：1、2017年4月9日，张利敬驾驶闽Ｃ×××××号小型轿车与黄文良驾驶闽Ｃ×××××号摩托车发生交通事故，造成黄文良受伤、车辆损坏。事故经认定，黄文良对该事故负主要责任，张利敬对该事故负次要责任。2、张利敬系事故车辆闽Ｃ×××××号小型轿车登记车主，该车辆已向平安保险公司投交强险和商业三者险。3、黄文良受伤后，到德化县中医院、德化县医院、一八〇医院治疗，诊断为右肱骨远端粉碎性骨折，住院37天，支付医疗费27334.77元，经鉴定构成九级伤残。
本案争议焦点：黄文良要求赔偿的项目及计算标准，是否符合法律规定的问题。黄文良认为，黄文良提供的身份证，证明黄文良长期居住、生活在德化县浔中镇诗墩，因该事故造成的损失，要求按城镇居民标准计算。具体损失如下：医疗费48535.61元、营养费5000元、黄文良住院37天，住院伙食补助费为37天×30元=1110元；护理费（住院37天×160.87元/天）＋（180天×160.87元/天×40%）=17534.83元；误工费（37天＋180天）×160.87元/天=34908.79元、交通费600元、鉴定费1000元。经鉴定黄文良九级伤残，残疾赔偿金为4年×36014.30元/年=144057.20元，精神损害抚慰金15000元。合计267746.43元。庭审中，黄文良要求变更误工费、护理费的计算标准及误工费的计算时间，即误工时间计算至定残日前一天计105天，按169.78元/天计算误工费为105天×169.78元/天=17826.90元、护理费标准按133.65元/天计算为14567.85元，同意在医疗费中扣除伙食费21元，医疗费数额48514.61元，变更后黄文良的损失合计247676.56元。
平安保险公司认为，黄文良提供的一八〇医院出具的票据含有21元伙食费不属于医疗费范畴，且医疗费中的非医保部分、鉴定费、诉讼费不属于保险理赔范围。根据黄文良提供的病历，黄文良本身患有高血压、糖尿病等，营养费只能按医疗费的5%计算、住院伙食补助费按20元/天计算。黄文良未能提供证据证明其确实存在误工损失160.87元/天，结合黄文良伤情、医嘱建议，黄文良的误工时间按90天计算、出院后的护理按30天30%护理。黄文良伤残评定时间过短，且根据明鉴司法鉴定所的检查结论，黄文良不构成九级伤残，至多构成十级伤残。结合黄文良在本案中的过错及伤残等级，精神损害抚慰金按4000元计算较合理。对黄文良诉求的交通费600元无异议。
一审法院认为，张利敬没有到庭参加诉讼，视为举证、质证权利的放弃。根据黄文良提供的身份证，可以认定黄文良居住、生活在城镇的事实，故黄文良要求按城镇居民标准计算损失应予支持。平安保险公司对黄文良诉求的交通费600元没有异议，予以确认。根据黄文良提供的医疗费发票，其要求赔偿医疗费48514.61元，应予支持。平安保险公司主张，医疗费应扣除非医保部分，没有依据，不予采纳。由于黄文良未能提供护理人员收入情况的证据，黄文良要求参照当地服务业标准133.65元/天计算护理费，平安保险公司也没有异议，应予准许。黄文良住院37天，黄文良要求赔偿住院伙食补助费1110元，符合法律规定，应予支持。平安保险公司主张，按20元/天计算住院伙食补助费，没有依据，不予采纳。黄文良的护理费为：住院期间的护理37天×133.65元/天=4945.05元。结合黄文良伤情、医嘱建议，黄文良诉求出院的护理费为90天×133.65元/天×30%=3608.55元，黄文良护理费合计8553.60元。黄文良的该项诉求部分不合理，予以部分支持。黄文良要求赔偿误工费17826.90元，应予支持。黄文良九级伤残，其要求赔偿残疾赔偿金144057.20元，符合法律规定，也应予支持。平安保险公司主张，黄文良只构成十级伤残，理由不能成立，不予采纳。结合黄文良在本案中的过错及伤残等级，精神损害抚慰金按10000元、营养费4500元计算较合理。黄文良要求赔偿鉴定费1000元属于合理费用，应予支持。综上，黄文良的经济损失如下：医疗费48514.61元、住院伙食补助费1110元、营养费4500元、交通费600元、护理费8553.60元、误工费17826.90元、残疾赔偿金144057.20元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1000元，合计236162.31元。
一审法院认为，公民由于过错侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。张利敬驾驶机动车与黄文良驾车发生交通事故，造成黄文良受伤，德化县公安局交警大队作出的责任认定书，可作为本案认定事实的依据。根据责任认定，黄文良对该事故负主要责任，张利敬对该事故负次要责任。黄文良因该事故受伤有权要求张利敬赔偿损失。由于闽Ｃ×××××号小型轿车已向平安保险公司投交强险，根据《机动车交通事故责任强制保险条款》规定，平安保险公司应在交强险限额内赔偿黄文良医疗费项目下的医疗费48514.61元、住院伙食补助费1110元、营养费4500元，小计54124.61元限额内10000元，尚余44124.61元。根据规定，还应赔偿伤残项目下的护理费8553.60元、误工费17826.90元、残疾赔偿金144057.20元、精神损害抚慰金10000元、交通费600元，小计181037.70元限额内110000元，尚余71037.70元。扣除交强险赔偿后，医疗费项目下的余额44124.61元、伤残项目下的余额71037.70元，小计115162.31元。根据责任认定，应由黄文良自行承担70%责任，被告张利敬承担30%责任即115162.31元×30%=34548.69元。由于闽Ｃ×××××号小型轿车已向平安保险公司投商业三者险，根据保险合同约定，平安保险公司应在商业三者险责任限额内直接赔偿黄文良34548.69元。黄文良要求赔偿的鉴定费1000元，不属于保险理赔范围，根据责任认定，该费用应由张利敬承担300元，黄文良自行承担700元。黄文良要求取固定物的费用待实际发生另行主张权利，应予准许。
一审法院判决：一、中国平安财产保险股份有限公司泉州鲤城支公司应在交强险责任限额内赔偿黄文良的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等合计人民币120000元。二、张利敬应赔偿黄文良的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费合计人民币34548.69元，该款应由中国平安财产保险股份有限公司泉州鲤城支公司在商业三者险责任限额内直接支付黄文良。三、张利敬应赔偿黄文良鉴定费300元。四、驳回黄文良的其他诉讼请求。上述一、二、三款限本判决生效后十五日内付清。案件受理费4842.43元，由黄文良负担1478.71元，中国平安财产保险股份有限公司泉州鲤城支公司负担2700元，张利敬负担663.72元。
二审中，当事人未提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，一、对于黄文良的伤残定级情况，一审法院依法委托福建明鉴司法鉴定所进行鉴定，该鉴定程序合法、鉴定结论公正，可作定案依据。平安保险公司认为该鉴定程序不合规定、结论不合法，缺乏依据，不予采信。一审法院依据鉴定机构出具的鉴定意见认定黄文良伤残为九级伤残并确定相应的赔偿金额也无不当，二审予以维持。平安保险公司主张应按十级伤残确定赔偿金额于法无据，不予采信。二、一审法院基于黄文良的伤残情况，认真审核了相关票据及适用相应的赔偿标准，所确定黄文良包括医疗费、护理费、营养费等费用在内的各项经济损失的数额是恰当的，二审维持该认定。平安保险公司上诉提出精神损害抚慰金、营养费、护理费等赔偿项目数额认定有误，均缺乏事实和法律依据，不予采信。
综上所述，平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3513元，由平安保险公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 郑玲玲
审判员 庄丽娜
审判员 郑程辉
二〇一八年四月四日
书记员 赖少花
附:本案适用的主要法律条文及执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。