山东省莱西市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）西刑初字第110号
公诉机关山东省莱西市人民检察院。
被告人张某甲，农民。2008年10月7日因寻衅滋事被莱西市公安局行政拘留十五日。2013年10月24日因涉嫌故意伤害罪被莱西市公安局刑事拘留，同年11月1日经莱西市人民检察院批准逮捕，当日由莱西市公安局执行逮捕。现羁押于莱西市看守所。
辩护人李信辉，山东信裕律师事务所律师。
被告人吕某，农民。2006年1月9日因犯寻衅滋事�被青岛市城阳区人民法院判处拘役三个月。2013年10月24日因涉嫌故意伤害罪被莱西市公安局刑事拘留，同年11月1日经莱西市人民检察院批准逮捕，当日由莱西市公安局执行逮捕。现羁押于莱西市看守所。
辩护人赵振良，山东信裕律师事务所律师。
莱西市人民检察院以西检刑诉（2013）599号起诉书指控被告人张某甲、吕某犯故意伤害罪，于2013年12月12日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭。公开开庭进行了审理。莱西市人民检察院指派检察员肖永波出庭支持公诉，被告人张某甲、吕某及其张某甲的辩护人李新辉到庭参加诉讼。本案经合议庭评议并经本院审判委员会讨论作出决定，现已审理终结。
莱西市人民检察院指控：
2013年9月2日16时许，被告人张某甲在莱西市南京北路某饭店门口处因交通事故与被害人张某丙等人发生争执撕打，后张某甲纠集�告人吕某及潘某军、吕某、姜某（该三人另案处理）等人将张某丙殴打致伤。经法医鉴定，张某丙被人致伤右胸部后致右侧7、8、9肋骨骨折，其伤属轻伤；其头皮创，其伤属轻微伤。
公诉机关为指控上诉事实向法庭提供了报案记录、抓获经过；鉴定意见、辨认笔录、证人证言、赔偿协议、被害人陈述、被告人供述和辩解、户籍证明书等证据。公诉机关认为，被告人张某甲、吕某随意殴打他人，情节恶劣，其行为构成故意伤害罪，提请本院依法判处。
被告人张某甲、吕某对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，未作辩解，自愿认罪。
张某甲辩护人提出：本案的发生被害人有明显的过错，是张某甲被打伤后才找人到现场的。另外，被告人归案后自愿认罪，如实供述自己的犯罪事实，并积极赔偿被害人的损失，望法庭从轻或减轻处罚。
吕某的辩护人提出：被告人归�后自愿认罪，且自愿赔偿被害人的经济损失，取得被害人的谅解，望法庭从轻处罚。
经审理查明：2013年9月2日16时许，被告人张某甲在莱西市南京北路某饭店门口处因交通事故与被害人张某丙等人发生争执撕打，后张某甲纠集被告人吕某及潘某军、吕某、姜某（该三人均另案处理）等人将张某丙殴打致伤。经法医鉴定，张某丙被人致伤右胸部后致右侧7、8、9肋骨骨折，其伤属轻伤；其头皮创，其伤属轻微伤。
上述事实有经庭审质证确认的以下证据证实：
1、物证、书证
受案登记及案件来源
被害人张某丙于2013年9月2日16时27分报案，其称：2013年9月2日16时许，莱西市水集街道办事处南京北路某饭店门口处因交通事故与人发生纠纷后被打伤，要求查处。莱西市公安局于同年10月23日立案侦查，同年10月24日被告人张某甲、吕某被抓获归案。
2、鉴定结论
法医鉴定书：法医学人体损伤程度鉴定书：（西）公（刑）鉴（伤）字（2013）1138号法医学人体损伤程度鉴定书证实：张某丙被人致伤后致右侧第7、8、9肋骨骨折，其伤属轻伤；其头皮创，其伤属轻微伤。
3、书证
户籍证明书：
证明：张某甲、吕某其身份以及户籍材料情况。
4、刑事判决书
证实：（2006）城刑初字第33号证实：2006年1月9日吕某因犯寻衅滋事罪被城阳区人民法院判处拘役三个月。
5、行政处罚决定书
证实：被告人张某甲于2008年10月7日因寻衅滋事被莱西市公安局行政拘留十五日。
6、辨认笔录
证实：2013年10月22日10时36分至44分，莱西市公安局侦查人员组织被害人张某丙在刘超的见证下对被告人进行辨认，张某丙辨认出6号照片张某甲即为对其殴打的嫌疑人之一。
7、证人证言
（1）证人张某乙（女，35岁，住莱西市水集街道办事处水集新村6区12号）证实：那天下�4点多钟，我在莱西市塑料厂上班，我对象李某会给我打电话，说他和我儿子在莱西市南京路某对面被车撞了，让我赶快过去看看。于是我就跟我兄媳妇仇某、弟弟张某丙一起来到南京路某饭店对面。到了现场后我发现我儿子的胳膊出血了，坐在地上哭。于是我就上前哄我儿子。这时我就听到我弟弟张某丙跟那名开车的司机吵吵起来，当时我也没理会。过了一会儿，从南侧过来四名男子，对我弟弟张某丙拳打脚踢，其中一名男子从地上捡起我们家电动车的U型锁，朝着我弟弟的头和身上打，我就跟兄媳妇上前拉架，这几名男子打完后就向南走了，那名司机又上前朝着我弟弟的身上踹了好几脚，踹完后这名男子就走了，于是我就打120将我弟弟拉到医院治疗了。
（2）证人仇某（女，33岁，住莱西市水集街道办事处沙旺庄村）证实：当时看见俺外甥在地上哭，边上站一个�的，我就问那个男的怎么开的车，那个男的说他喝酒了在那打电话没看见，俺对象张某丙就说：你喝酒开什么车？那个男的一听就说：我喝酒开车该你什么事？撞你们领你们上医院检查就是了。为此他俩就吵吵起来了，后来他俩动手就打起来了，住了一回儿从南边过来一辆黑色轿车，从车上下来五六个男的，撞人的那个男的就指着俺对象说：就是这个男的。那些人把俺对象围起来来，并且对俺对象拳打脚踢，我就跟俺大姑子上去拉架，后来其中一个胖子拿起俺姐夫电动车上的U形锁朝俺对象头和后背上砸，打完他们就走了，那个喝醉酒的人又回来朝俺对象身上踹了两脚。
（3）同案犯吕某（另案处理）于2013年9月2日依法所作供述证实：那天下午4点半左右我和我哥吕某、姜某、潘某军在莱西市北京路某KTV唱歌，潘某军接了个电话，然后说他朋友在某门口被打了，让我们去看看，我们就一起开车往那走，上车前潘某军说他朋友开车碰倒小孩，被对方叫人打了两次，然后他开车拉着姜某，我开车拉着姜明，一起去了南京路某门口，看见潘某军的朋友从路东面过来，现场有很多人，嘴、鼻子流血，右眼和面部都肿了，右臂有血，潘某军就问谁打的，一名光背男子过来朝我们拎拳头，我们几人就打他，几名女子在拉架，约一分钟后我们就走了。
我踢了他腿两脚，打他后背几拳，潘某军的朋友左胳膊搂着那名男子的脖子，右拳打他，具体打哪里我没注意，姜某踢了他腿几脚，其他人怎么打的我没注意，当时太乱了。我们五人都参与打架了。
8、被害人陈述
张某丙（男，33岁，住莱西市水集街道办事处沙旺庄村，陈述：2013年9月2日下午4点10分左右，我和我姐姐张某乙、我妻子仇某在莱西市杭州路水集塑料制品厂上班，我姐姐接我姐夫李�会的电话，他说在莱西市某饭店附近被人撞了，我和张某乙、仇某就骑着电动车到了某饭店门口，我看见我姐夫和我外甥坐在地上，都受伤了，我就问是谁开车撞的人，有一名穿花色上衣的男子说是他开车的，后来我知道他叫张某甲。我见他喝酒了，就打电话报警了，那名男子说他喝酒开车，我管不着，我一上火就用手推他肩膀一下，他就用拳头打我头两、三下，我用拳头朝着他的头部打了两、三下，然后被我姐和我妻子拉开了，张某甲就到道东花坛里面打电话叫人，过了大约5分钟左右，从北面过来一辆黑色轿车，开到南面新村大门附近，然后有四、五个男子跑过来，到了张某甲跟前，张某甲指着我说：“就他!”张某甲和对方刚来的男子就对我拳打脚踢，其中有个比较胖的男子拿着一把U型锁朝我头部打了一下，朝我后腰打了几下，我就躺在地上了，对方几个男�对我胸腹部跺了几脚，后来被我姐姐、我老婆拉开了，他们转身要走，我还躺在地上，张某甲又转身朝着我腰腹部踹了两脚，然后他们就走了。
9、被告人的供述与辩解
（1）被告人张某甲供述：2013年9月2日下午5点来钟，我开着我的起亚轿车沿着莱西市南京路由南向北行驶，当我行驶到了南京路某饭店对面时，我不小心将前方一名骑电动车带小孩的男子撞到在地上，我就将车停靠在路边，然后下车去看这名男子与小孩的伤情，并让他们赶快去医院，这名男子就说先等等，他打个电话给他伙计，过了三、四分钟，过来一名男子和两名女子，这名男子过来后就开始骂我，并朝着我的面部打了三、四拳，我当时生气了，也朝着这名男子的头打了两、三拳，旁边有两名女子也抓撕我，然后我去我车上打电话，这时又过来一名男子，不知道从哪里来的，朝着我的头打了两拳�我就向南跑到了20多米处的路边花坛里，打电话联系我朋友潘某军，我跟他说：“你过来趟，我被打了，他们把我鼻子打破了”然后告诉他我的位置，过了大约10分钟，潘某军和吕某、吕某、姜某等人开车过来了，看我被打的脸上出血了，就下车直奔对方男子，对刚开始打我的那名男子拳打脚踢，我也冲上前朝着这名男子的头部和胸部打了两、三拳，打完后我就上了吕某的车去医院了。是我让潘某军、吕某、吕某等人去打的那名男子，因为他打我来。
（2）被告人吕某供述：今年9月2日下午5点多钟，我和我弟吕某、姜某、潘某军在莱西市北京路某KTV唱歌，潘某军接了个电话，说他朋友在某门口因为开车碰伤小孩，被对方叫人打了两次，潘某军叫我们一起过去看看，然后他开车拉着姜某，吕某开车拉着我，一起去了南京路某门口，看见潘某军的朋友在那里站着，现在�知道他叫张某甲，鼻子流血，眼和面部都肿了，对方有一名男子、一名妇女和老头，张某甲说三名男子打他，另两名男子跑了，我们就过去打没跑的那名男子，那名女子在拉架，约一分钟后我们就走了。对方那名男子的伤肯定是我们几人打的，张某甲的伤我没看见是被谁打的，他说是被三名男子打的。
另查明，被告人张某甲、吕某归案后如实供述全部犯罪事实。被告人张某甲、吕某等人共赔偿被害人张某丙各项经济损失共计人民币十三万元，被害人书面表示不追究被告人刑事和民事责任。
还查明，经判前社会调查，被告人张某甲、吕某对居住的社区无重大不良影响，适用于社区矫正。
本院认为，被告人张某甲因交通事故与他人发生争执，纠集被告人吕某等人故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人张某甲属纠集实施人，起主要作用，系主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚；被告人吕某属起次要作用，系从犯，可从轻处罚；被告人张某甲、吕某还致人一处轻微伤，可酌情从重处罚；被告人张某甲因寻衅滋事被公安机关行政处罚，可酌情从重处罚；被告人吕某因犯寻衅滋事罪被判处拘役刑，可酌情从重处罚；二被告人归案后如实供述了自己的犯罪事实，属坦白；二被告人亲属积极赔偿被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，均可从轻处罚。双方发生交通事故后在争执过程中，被害人张某丙先动手推被告人张某甲，只是案件的发生起因，不能由此认定被害人应承担过错责任，故对被告人张某甲辩护人辩护的被害人应承担过责任的辩护意见不予采纳，对辩护人的其他辩护意见本院予以支持。根据被告人的犯罪情节、悔罪表现及判前社�调查，适用缓刑对所居住的社区无重大不良影响，可对二被告人宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第四十五条、第七十二条、第七十三条、第七十五条、第七十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十九条之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。责令被告人张某甲在缓刑考验期限内接受社区矫正。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
二、被告人吕某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。责令被告人吕某在缓刑考验期限内接受社区矫正。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
审 判 长 刘敬荣
审 判 员 解英明
人民陪审员 张纯红
二〇一四年一月二十八日
书�记员臧艳华