湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂01民终431号
上诉人（原审原告）：武汉久鼎酒店管理有限公司。住所地：武汉市江夏区纸坊街武昌大道车站路特*号。
法定代表人：熊勇，总经理。
委托诉讼代理人：汪丹丹，湖北共合律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：童芳，女，1970年10月13日出生，汉族，住武汉市江夏区。
上诉人武汉久鼎酒店管理有限公司（以下简称久鼎公司）因与被上诉人童芳劳动争议一案，不服武汉市江夏区人民法院（2017）鄂0115民初4311号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年1月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
久鼎公司上诉请求：依法判决上诉人不予支付被上诉人解除劳动合同经济补偿金、未签劳动合同的两倍工资差额，依法判决被上诉人承担本案的诉讼费用。武汉市江夏区人民法院的判决与事实不符，所依据的证据系伪造，且适用法律错误。首先，劳动仲裁裁决及判决认定上诉人与被上诉人存在劳动关系的证据主要为被上诉人提供的考勤表及做房统计表，而本案被上诉人与另案劳动者周雪娇提供的考勤表都被仲裁和法院采信，可两人提供的同是2017年6月的考勤表内容却并不一致，不仅工作人员组成不一致，每个人上班时间的记录也不一致，且两份考勤表都没有公司的盖章确认，因此，此类考勤表、做房统计表都为被上诉人个人伪造，不能作为定案的依据。其次，一审法院根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定认为上诉人对解除劳动关系负举证责任属于适用法律错误，该条文规定用人单位作出的相关决定引发争议的由用人单位举证，而本案中双方解除劳动关系系劳动者提出，而不是用人单位提出，故用人单位对此不承担举证责任。而后一审法院又以公司在6月8日结清童芳工资的情况推定公司解除劳动合同过于牵强，员工提出辞职后公司及时办理手续，结清工资或者待放工资时再行结算都属于正常情况。最后，被上诉人入职时上诉人要求过签订劳动合同，可被上诉人以各种理由拖延，后来与上诉人约定不签订书面劳动合同，因此不签订劳动合同属于双方约定，上诉人不应为此支付未签订劳动合同的双倍工资差额。
久鼎公司向一审法院提出诉讼请求：久鼎公司不予支付童芳解除劳动合同经济补偿金、未签劳动合同的两倍工资差额；本案诉讼费由童芳承担。
一审法院认定事实：2016年7月22日，童芳入职久鼎公司，从事客房服务员工作。双方未签订书面劳动合同，口头约定每月15日以现金形式发放工资。久鼎公司未为童芳购买社会保险。童芳在工作期间违反公司规定，2017年6月7日，久鼎公司召开员工大会，对童芳作出罚款200元的处罚决定。次日，童芳领取工资后未再到久鼎公司上班。2017年6月19日，童芳向武汉市江夏区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求久鼎公司向其支付解除劳动合同经济补偿金2,380元、2016年7月22日至2017年6月7日期间未签订书面劳动合同二倍工资24,990元。2017年7月23日，该委裁决如下：久鼎公司向童芳支付解除劳动关系经济补偿金2,380元、未签劳动合同二倍工资差额22,705.2元。童芳离职前十二个月平均工资为2,380元。
一审法院认为，一、关于解除劳动合同经济补偿金的诉请。久鼎公司与童芳针对离职原因存在争议，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，久鼎公司对解除劳动关系承担举证责任，其认为仲裁裁决举证责任分配错误没有法律依据。本案中，久鼎公司并未提供证据证明系童芳主动离职，且久鼎公司在对童芳作出罚款处罚决定后结清了其工资，而6月8日并未到每月发放工资的正常时间，该行为亦可印证久鼎公司已实际解除与童芳的劳动关系，故对其主张系童芳主动离职，不应支付解除劳动合同经济补偿金，不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，久鼎公司应支付童芳经济补偿金2,380元（2,380元/月×1月）。二、关于未签订书面劳动合同二倍工资差额的诉请。《中华人民共和劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。”本案中，童芳于2016年7月22日入职，久鼎公司未在一个月内与童芳订立书面劳动合同违反了上述法律规定，应向童芳每月支付二倍工资差额，其主张未签订书面劳动合同的原因是由于童芳以各种理由拖延，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条规定：“自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。”当用人单位要求签订书面劳动合同，而劳动者拒绝签订时，上述法律规定已赋予用人单位终止劳动关系，并无需支付经济补偿的权利，但本案中久鼎公司并未举证证明其已书面通知童芳签订劳动合同，及童芳拖延签订劳动合同的事实，故其主张不应支付未签订劳动合同二倍工资差额的请求没有事实和法律依据，不予支持。久鼎公司应向童芳支付2016年8月22日至2017年6月7日未订立书面劳动合同二倍工资差额22,687元（2,380元/月×9月+10天÷31天×20.83天×2,380元÷21.75天+7天÷30天×20.83天×2,380元÷21.75天）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，判决如下：一、原告武汉久鼎酒店管理有限公司于本判决生效之日起十日内向被告童芳支付解除劳动合同经济补偿金2,380元；二、原告武汉久鼎酒店管理有限公司于本判决生效之日起十日内向被告童芳支付未订立书面劳动合同二倍工资差额22,687元；三、驳回原告武汉久鼎酒店管理有限公司的诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告武汉久鼎酒店管理有限公司负担。
本案二审期间，久鼎公司举出两张考勤表，拟证明另案周雪娇所举的考勤表与本案不同，必有一张是伪造的。童芳质证认为，2017年6月7日我离开以后，久鼎公司对考勤表上的值班人员做出了调整，后来有人代替了我的岗位。我提供的是调整前的考勤表，周雪娇提供的是调整后的考勤表。对童芳的质证意见，本院予以采信。对一审法院认定的事实，本院予以确认。
本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”童芳与久鼎公司系协商解除劳动关系，久鼎公司应当支付经济补偿金。久鼎公司上诉称童芳以各种理由拖延签订书面劳动合同、后来双方约定不签订书面劳动合同没有举证证明，久鼎应支付未签订劳动合同的双倍工资差额。
综上所述，久鼎公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由武汉久鼎酒店管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 覃兆平
审 判 员 王 伟
审 判 员 李 娜
二〇一八年三月十九日
法官助理 邹思琪
书 记 员 廖正国