安徽省淮南市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）皖04刑终59号
原公诉机关安徽省淮南市谢家集区人民检察院。
上诉人（原审被告人）闪文志，男，1988年8月30日出生于本市，回族，小学文化，无业，住淮南市八公山区。2007年12月29日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑八年，2013年4月26日刑满释放。2017年7月31日因涉嫌犯故意伤害罪被淮南市公安局谢家集分局监视居住，同年9月29日被淮南市谢家集区人民检察院监视居住。同年11月1日淮南市谢家集区人民法院决定逮捕，同年11月7日被执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
辩护人裴国强，安徽震一律师事务所律师。
辩护人张玉芝，安徽震一律师事务所实习律师。
上诉人（原审被告人）李阳，男，1995年3月24日出生于本市，汉族，初中文化，无业，住淮南市八公山区。2017年5月22日因犯贩卖毒品罪被淮南市八公山区人民法院判处有期徒刑六个月（未收监执行），并处罚金五千元。2017年5月24日因涉嫌犯故意伤害罪被淮南市公安局谢家集分局刑事拘留，同年6月30日经淮南市谢家集区人民检察院批准逮捕，当日被执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
辩护人薛杰，安徽薛杰律师事务所律师。
辩护人魏敬乾，安徽薛杰律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）李洋，男，1992年2月13日出生于本市，回族，中专文化，无业，住淮南市八公山区。2016年12月31日因涉嫌犯危险驾驶罪被淮南市田家庵区人民法院决定逮捕，2017年3月14日被执行逮捕，同年3月31日被淮南市田家庵区人民法院以危险驾驶罪判处拘役二个月，并处罚金5000元。2017年4月28日因涉嫌犯故意伤害罪被淮南市公安局谢家集分局刑事拘留，同年5月17日经淮南市谢家集区人民检察院批准逮捕，当日被执行逮捕。2018年4月13日被本院取保候审。
辩护人陈琪，安徽大潜律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）王双喜，男，1988年2月10日出生于本市，汉族，初中文化，无业，住淮南市八公山区。2010年2月8日因犯非法持有枪支罪，被淮南市八公山区人民法院判处拘役四个月。2017年4月12日因涉嫌犯故意伤害罪被淮南市公安局谢家集分局刑事拘留，同年5月17日经淮南市谢家集区人民检察院批准逮捕，当日被执行逮捕。2018年4月11日被本院取保候审。
辩护人徐军，安徽孟德春律师事务所律师。
原审被告人曹瑞，男，1986年8月17日出生于本市，汉族，初中文化，无业，住淮南市八公山区。2017年4月12日因涉嫌犯故意伤害罪被淮南市公安局谢家集分局刑事拘留，同年5月17日经淮南市谢家集区人民检察院批准逮捕，当日被执行逮捕。2018年1月11日被淮南市谢�集区人民法院取保候审。
安徽省淮南市谢家集区人民法院审理淮南市谢家集区人民检察院指控原审被告人闪文志、李阳、李洋、王双喜、曹瑞犯故意伤害罪一案，于2017年12月28日作出（2017）皖0404刑初341号刑事判决。宣判后，原审被告人闪文志、李阳、李洋、王双喜不服判决，向本院提出上诉。本院于2018年1月29日立案受理，并依法组成合议庭，于2018年4月13日公开开庭审理了本案。淮南市人民检察院指派检察员王某1出庭履行职务，上诉人闪文志、李阳及其辩护人均到庭参加诉讼。在本院审理期间，上诉人李洋、王双喜分别申请撤回上诉。本案现已审理终结。
原判认定：2016年10月4日晚，在本市谢家集区红馆KTV，王某4（另案）等人因殴打服务员被KTV保安队长袁某1殴打。王某4感觉没面子，一直怀恨在心。
2016年10月10晚，王某4邀集被告人闪文志、李阳、王双喜、李洋、曹瑞等约十人至本市八公山区凌云山庄饭店预谋殴打袁某1。饭前王某4称前几天被袁某1打了，很没面子，让在场的人饭后去打袁某1出气。在场的人都表示同意，并商量用胶带遮挡车牌号，打人时蒙上头，让监控拍不到，事后到八公山区南塘孙家花园集合。王双喜事先准备好木棍、棒球棍、钢管放车里。因在场的人只有王双喜认识袁某1，饭后，由闪文志、王双喜先开车守候在红馆KTV附近，其他人等候消息。当晚23时许，王双喜发现袁某1从KTV出来上了一辆白色名爵SUV，闪文志、李阳、王双喜、李洋、曹瑞等人分开三辆车跟踪袁某1的白色名爵SUV至澳门街路口，闪文志、李阳、李洋等7人戴着口罩拿着木棍从车上下来，冲进白色名爵停放位置附近的一个大排档里，将正在吃饭的被害人陈某误认为是袁某1一起的人进行追打，陈某跑到马路对面时摔倒在地，被追上来的闪文志等人用木棍朝肚子上殴打。在追打过程中，闪文志、李阳、李洋等人又将袁某1的白色名爵SUV的前挡玻璃和左后门玻璃砸碎。后闪文志、李阳、王双喜、李洋、曹瑞等人开车逃离现场，至八公山南塘孙家花园路口集合，然后各自离开。
2016年12月1日，经安徽朝阳司法鉴定所鉴定，陈某遭受他人外力作用至左胸第10肋骨线样骨折，左下肺与脾脏挫裂伤，脾脏实质内出血，两侧胸腔少量积血，其损伤已经构成轻伤二级。2016年11月18日经淮南市价格认证中心认定白色名爵SUV车辆被毁损失价格为1170元。
另查明：2017年4月15日，王双喜、曹瑞亲属代为赔偿袁某1车辆损失7000元，袁某1出具谅解书；2017年4月25日，二人亲属又代为赔偿陈某90000元，陈某出具谅解书。袁某1、陈某对各被告人均表示谅解。闪文志于2017年7月31日、李阳于2017年5月24日主动到公安机关投案。2017年4月12日淮南市公安局山王派出所以找王双喜、曹瑞了解事情为由，电话通知二人到派出所，后谢家集分局公安人员将二人从派出所带回该局。
原判认定上述事实，有书证归案经过、户籍证明、刑事判决书、离监犯综合信息表、淮南市八公山区人民法院情况说明、报案材料、新华医院门诊病历、和解协议、谅解书、安徽朝阳司法鉴定所司法鉴定意见书，淮南市价格认证中心鉴定结论书，辨认笔录，现场监控视频，被害人陈某、袁某1陈述，证人马某、王某2、刘某1、宋某、王某3证言，同案犯王某4的供述等证据证实，被告人闪文志、李阳、李洋、王双喜、曹瑞在开庭审理过程�均无异议。
原审法院认为：被告人闪文志、李阳、李洋、王双喜、曹瑞故意伤害他人身体健康，致一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪，应依法惩处。李阳、李洋在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有其他罪没有判决，依法应数罪并罚；闪文志因盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；闪文志、李阳犯罪以后主动投案，王双喜、曹瑞经通知后到案，均能如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚；李洋被动归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；王双喜、曹瑞代为赔偿被害人经济损失、取得谅解，对五被告人可酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二十五条第一款，第六十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第六十九条，第七十条之规定，判决：一、被告人闪文志犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月。二、被告人李阳犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月，与前犯贩卖毒品罪判处有期徒刑六个月，并处罚金五千元，数罪并罚。决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金五千元。三、被告人李洋犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月，与前犯危险驾驶罪判处拘役两个月，并处罚金五千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年一个月，并处罚金五千元。四、被告人王双喜犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。五、被告人曹瑞犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。
闪文志上诉提出：其有检举他人犯罪行为，应构成立功，且原判量刑过重。其辩护人提出与其上诉理由基本相同的辩护意见，请求�院查明事实，减轻对上诉人闪文志的量刑。
李阳以原判量刑过重为由提出上诉。其辩护人提出与其上诉理由基本相同的辩护意见，请求本院对上诉人李阳从轻处罚。
淮南市人民检察院出庭检察员认为：本案犯罪事实清楚，证据确实充分，上诉人的上诉理由不能成立。
经审理查明：原判认定的王某4于2016年10月10晚邀集闪文志、李阳、王双喜、李洋、曹瑞等人预谋报复袁某1，并由闪文志、王双喜先开车守候在袁某1工作地点附近，23时许，王双喜发现袁某1上了一辆白色名爵SUV，闪文志、李阳、王双喜、李洋、曹瑞等人分开三辆车跟踪袁某1所乘车辆至澳门街路口，闪文志、李阳、李洋等人将正在吃饭的被害人陈某误认为是与袁某1一起的人进行追打，又将袁某1的白色名爵SUV的前挡玻璃和左后门玻璃砸碎后逃离现场。陈某的损伤已经构成轻伤二级的事实，已有一审判决列举的各项证据予以证实，且各上诉人均供认不讳，足以认定，本院予以确认。本院二审期间，上诉人闪文志的辩护人向法庭提供了闪文志向淮南市看守所民警检举他人犯罪线索的材料和凤台县公安局北大坝派出所出具的“情况说明”。
针对上诉人闪文志及其辩护人关于闪文志检举他人犯罪构成立功的上诉理由的辩护意见，经查：闪文志检举刘福烈犯罪线索的来源，闪文志供述是“听朋友说”，无法证明检举线索来源的合法性，且被检举人刘某2涉嫌使用虚假身份证件犯罪的事实，公安机关于2016年11月份即已掌握，故认定其闪文志的行为构成立功的证据不足。此节上诉理由和辩�意见不能成立，本院依法不予采纳。
针对两上诉人关于原判量刑过重的上诉由理和辩护意见，经查：两上诉人因琐事伙同多人经预谋守候、跟踪、持械殴打被害人并致被害人轻伤，主观恶性大，情节恶劣，原判根据其犯罪事实、情节，结合其认罪态度和悔罪表现，在法定刑幅度内均已对其从轻处罚。故其此节上诉理由和辩护意见亦不能成立，本院依法不予采纳。
本院认为：上诉人闪文志、李阳、李洋、王双喜、原审被告人曹瑞故意伤害他人身体健康，致一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪，应依法惩处。李阳、李洋在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有其他罪没有判决，依法应数罪并罚；闪文志系累犯，依法应当从重处罚；闪文志、李阳、王双喜、曹瑞是自首，�法可以从轻处罚；李洋能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；王双喜、曹瑞代为赔偿被害人经济损失、被害人对五被告人均表示谅解，对五被告人可酌情从轻处罚。淮南市人民检察院出庭检察员意见正确，本院依法予以采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当审判程序合法。上诉人李洋、王双喜申请撤回上诉符合法律规定，依法应当准许。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下：
一、准许上诉人李洋、王双喜撤回上诉。
二、驳回上诉人闪文志、李阳上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘 永
审判员 李景田
审判员 王 艳
二〇一八年四月二十六日
书记员 王毅全
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。
第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。