甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘01民终212号
上诉人（原审被告）甘肃飞奥建筑工程有限公司，住所兰州市城关区和政路77号。
法定代表人郭忠民，该公司总经理。
委托代理人俞江源，该公司职员。
委托代理人曹文俊，该公司职员。
被上诉人（原审原告）党建策，男，汉族，年月日出生，无固定职业，住址甘肃省定西市
上诉人甘肃飞奥建筑工程有限公司（以下简称飞奥公司）为与被上诉人党建策提供劳务者受害责任纠纷一案，不服甘肃省兰州市城关区人民法院（2015）城民雁初字第67号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
一审法院审理查明，2014年6月2日，飞奥公司将承包的位于兰州市城关区雁滩体育公园斜对面森地国际项目建筑装饰工程中的外墙装饰劳务承包给案外人王正博，王正博雇佣党建策在该工地从事电焊工作。同年9月24日下午，党建策在工作时不慎从高处掉下致伤，随即被送往兰州大学第二医院抢救，并于25日凌晨转送到甘肃省人民医院住院治疗，该院诊断为：右侧血气胸、右侧多发性肋骨骨折、右肺挫裂伤、右侧胸腔积液。党建策住院18天后于2014年10月13日出院，出院医嘱为：1.休息三月，对症治疗；2.两月后我科随诊复查。同年11月17日，党建策委托甘肃天平司法医学鉴定所对伤情进行伤残等级鉴定，该鉴定中心于当月20日出具甘天鉴（2014）临鉴字第524号鉴定意见书，鉴定意见为：党建策肺功能轻度损伤构成七级伤残。党建策支付了鉴定费1500元，其本人为农村户口。
2015年3月21日，飞奥公司对党建策单方面所做的鉴定意见书不服，向该院提出重新鉴定申请，经委托，甘肃集天司法鉴定所对党建策的伤残等级进行了鉴定，同年4月24日，甘肃集天司法鉴定所出具（2015）甘集天司鉴字第A135号司法医学鉴定意见书，鉴定意见为：党建策之损伤为九级伤残。
党建策起诉称，2014年9月3日，其到飞奥公司兰州市城关区雁滩体育公园斜对面大楼工地从事电焊劳务，9月24日下午不慎从六楼掉落三楼，被工地负责人王正博送到兰州大学第二医院抢救后转送甘肃省人民医院住院治疗19天后出院，经鉴定所受伤害为七级伤残。请求判令：1.飞奥公司支付伤害赔偿金207004元，其中：住院医疗费（本人垫付）10500元、护理费9464元（169元×56天）、住院伙食补助费760元（40元×19天）、误工费23100元（210元×110天）、残疾赔偿金151720元（18965×0.4×20）、受伤前欠发劳务费2960元、鉴定费1500元、后续治疗费7000元；2.本案的诉讼费由飞奥公司承担。
飞奥公司辩称，该公司与党建策无雇佣关系，只与王正博有劳务合同关系，该公司把工程承包给王正博时特意强调了安全措施问题，党建策发生事故时王正博在现场，该公司当时参与抢救只是出于人道主义，党建策应当起诉王正博，公司虽有部分责任，但主体应当为王正博，并飞奥公司。
一审法院认为，公民的健康权、身体权受法律保护，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案党建策在王正博承包的建筑工程施工工地工作时受伤，王正博作为雇主理应承担赔偿责任，飞奥公司将工程承包给没有资质的王正博，应与王正博一起承担连带责任。法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任，党建策只主张飞奥公司承担责任，是在法律允许的范围内对自己的诉权进行选择。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的责任。党建策作为成年人，在工作时未尽到谨慎义务，亦应对此次损害承担一定的责任，该院酌定由飞奥公司承担70%的赔偿责任为宜。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。党建策主张的医疗费10500元，因提供的票据均为预交费票据，无法确定其实际花费医疗费的金额，故不予支持。关于主张的护理费9464元，党建策住院期间由其父亲护理，参照甘肃省上一年度居民服务和其他服务业年平均工资32779元计算，其护理费为1616元（32779元／年÷365天×18天），飞奥公司应承担该费用的70%即1131元。关于主张的住院伙食补助费760元，参照《甘肃省省级党政机关和事业单位差旅费管理办法》每天补助40元的标准计算，党建策住院18天，故住院伙食补助费应为720元，飞奥公司应承担该费用的70%即504元。关于主张的误工费23100元，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，党建策未提供收入及行业证明，其住院18天，出院医嘱全休3个月，误工时间为108天，参照甘肃省上一年度年农、林、牧、渔业年平均工资31950元的标准计算，误工费应为9453元（31950元／年÷365天×108天），飞奥公司应承担该费用的70%即6617元。关于主张的残疾赔偿金151720元，党建策损伤为九级伤残、属农村户口，按照甘肃省上一年度农村居民人均年可支配收入标准5736元计算，残疾赔偿金应为22944元（5736元／年×20年×20%），飞奥公司应承担该费用的70%即16060元。关于主张受伤前欠发的劳务费2960元，因未提供证据证明，故不予支持。关于主张的鉴定费1500元，因其自行委托鉴定机构所做的伤残等级为七级伤残，经飞奥公司申请，双方共同选定的鉴定机构所做的伤残等级为九级伤残，故主张的鉴定费由其自行承担。关于主张的后续治疗费7000元，该费用系其自己估算，没有法律依据，不予支持。据此，该院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、甘肃飞奥建筑工程有限公司赔偿党建策护理费1131元、住院伙食补助费504元、误工费6617元、残疾赔偿金16060元，以上费用共计24312元；二、驳回党建策的其他诉讼请求。案件受理费1535元，由党建策负担1355元，甘肃飞奥建筑工程有限公司负担180元。
上诉人飞奥公司不服上述民事判决，上诉称，该公司未将涉案工地装修工程分包给王正博，与党建策也无任何劳务雇佣关系，党建策在涉案工地摔伤应向雇主王正博要求赔偿，与该公司无任何法律关系，飞奥公司申请追加王正博为第三人，但一审未予采纳。综上，该公司与党建策无雇佣关系，与其雇主也无合同关系，不应承担连带责任，请求撤销一审判决，重新公正处理。
被上诉人党建策辩称，飞奥公司与王正博有承包合同，提供的录音证据可以证明其与飞奥公司的关系，事故发生后有关医疗费用是飞奥公司支付的，本案也没有必要追加王正博。
本院经审理对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，飞奥公司将涉案的城关区雁滩体育公园斜对面森地国际项目建筑装饰工程中的外墙装饰劳务承包给案外人王正博，有该公司一审庭审中的陈述及提供的承包合同予以证明，飞奥公司上诉中称未将上述装修工程分包给王正博，与其一审中的行为表现相互矛盾，也无合理解释，故对该公司的此上诉理由，本院不予采信。飞奥公司虽与党建策无雇佣关系，但依照法律规定，该公司应就向无相应资质或安全生产条件的王正博进行分包的行为，向党建策承担连带赔偿责任。因此，飞奥公司认为与党建策无雇佣关系，不应承担责任的理由，没有法律依据，本院不予支持。同时，基于飞奥公司所承担责任的基础性质以及本案中党建策所提起的主张，一审法院对该公司追加第三人的申请不予采纳，也不违反法律规定。综上，上诉人飞奥公司的上诉理由，均不能成立。一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费180元，由甘肃飞奥建筑工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 马列东
代理审判员 赵辉君
代理审判员 靳文丽
二〇一六年三月二十三日
书 记 员 张邴雯