宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）宁01民初793号原告宁夏赛马科进混凝土有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区金凤工业园集中区九号路北侧。法定代表人徐立斌，系该公司董事长。委托代理人朱华，宁夏新中元律师事务所律师。被告中国三冶集团有限公司西北分公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区玉皇阁北街80号。法定代表人刘红钢，系该公司总经理。委托代理人文湘婷，北京大成（银川）律师事务所律师。委托代理人刘兴琼，北京大成（银川）律师事务所律师。被告中国三冶集团有限公司，住所地辽宁省鞍山市立山区建材路105号。法定代表人代贵雪，系该公司董事长。委托代理人胡有才，男，1961年12月3日出生，汉族，该公司员工，住浙江省东阳市歌山镇西宅村上宅3-14号。委托代理人刘兴琼，北京大成（银川）律师事务所律师。第三人宁夏华城实业开发有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区玉皇阁北街文湖小区2号。法定代表人朱建华，该公司董事长。原告宁夏赛马科进混凝土有限公司（以下简称赛马公司）与被告中国三冶集团有限公司（以下简称三冶公司）、中国三冶集团有限公司西北分公司（以下简称三冶西北分公司）、第三人宁夏华城实业开发有限公司（以下简称华城公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年11月14日受理后，依法组成合议庭，于2017年4月20日公开开庭进行了审理。原告赛马公司的委托代理人朱华，被告三冶公司的委托代理人胡有才、刘兴琼，被告三冶西北分公司的委托代理人文湘婷、刘兴琼经本院依法传唤到庭参加诉讼，第三人华城公司经本院依法传唤未到庭应诉。本案现已审理完毕。原告赛马公司诉请：1、判令二被告向原告连带支付商品砼货款13817788.5元，并承担欠款利息576372元（自2015年10月24日起，暂计算至2016年10月8日，应计算至欠款付清之日），合计14394160.5元；2、诉讼费、保全费由二被告承担。事实与理由：2014年4月16日，原告与第一被告签订《商品混凝土买卖合同》约定：由原告为被告施工的银川阅海华城国际大厦供应商品砼，全部货款以阅海商务区华城国际大厦办公楼抵顶，依据双方确认的商品砼价款结算单，由原告直接与业主华城实业公司办理交接手续，抵顶房屋的价格由原告与业主确定，合同还对商品砼供货量的结算方式、违约责任等事项进行了具体约定。该合同签订后，原告如约履行了供货义务，经与被告结算确认，截止2015年10月23日，原告供应的商品砼价款总计13817788.5元。涉案工程自2015年10月23日主体封顶至今，因被告与业主发生纠纷，一直处于停工状态。被告已将业主诉至法院。上述情况的发生，导致原告无法通过抵顶房屋的方式及时收回货款，严重背离了原告的合同目的。原告为此与被告多次协商无果。第一被告是第二被告的下属分支结构，第二被告对第一被告的债务应承担连带清偿责任。综上，为了维护原告合法权益，根据相关法律规定，特向贵院提起诉讼，请求判如所请。原告为证明其主张，提交了下列证据：证据一、商品混凝土买卖合同，证明2014年4月16日，原告与第一被告签订《商品混凝土买卖合同》约定：由原告为被告施工的银川阅海华城国际大厦供应商品砼，合同对商品砼供货量的结算方式、货款付款方式、违约责任等事项进行了具体约定。被告三冶公司及其西北分公司对真实性、合法性认可，对关联性、证明目的不认可。虽然该合同约定付款方式，但付款方式由第三方华城公司进行支付，支付方式以房屋抵顶，可证明涉案债务已经由三冶公司转移给华城公司，且原告同意该债务转移，其表现方式是签订上述买卖合同。证据二、商砼结算单（11份原件），证明经与被告结算确认，截止2015年10月23日，原告供应的商品砼价款总计13817788.5元。至今被告未付分文货款。被告三冶公司及其西北分公司对真实性、合法性认可，对关联性、证明目的不认可。虽然该合同约定付款方式，但付款方式由第三方华城公司进行支付，支付方式以房屋抵顶，可证明涉案债务已经由三冶公司转移给华城公司，且原告同意该债务转移，其表现方式是签订上述买卖合同，且涉案货款已经由宁夏高院（2016）宁民初字43号判决书中（第13页）已经从华城公司应付给三冶公司款项中予以扣除，所以三冶公司对上述商砼款不承担支付义务。证据三、发票接收单（9份原件），证明原告已向第一被告出具商品砼价款总计13817788.5元的发票。被告三冶公司及其西北分公司对证据三性及证明目的认可，但该发票只是一个结算的依据，不代表三冶公司应该向其支付相应的货款，且根据合同约定，原告公司以发票和结算单为依据向华城公司主张货款。被告三冶公司及其西北分公司辩称，一、本案债务主体已由三冶公司变更为华城公司，三冶公司不应再对原告的诉请承担还款责任。1、根据《商品混凝土买卖合同》中第五条约定：”付款方式：全部货款以抵顶悦海商务区华城国际大厦的办公楼用房屋置换形式支付；抵顶房屋价格由乙方（原告）与业主（华城公司）确定，甲方（三冶公司）负责确认混凝土工程量，以甲方（三冶公司）的结算单为依据由乙方（原告）同业主（华城公司）直接办理相关手续；依据甲乙双方（原告与三冶公司）确认的结算单由乙方（原告）直接与业主（华城公司）办理交接手续。”该付款方式的约定内容表明，鉴于华城公司因三冶公司建设施工使用混凝土产生应向其付款的义务，三冶公司将其对本案原告合同中的全部付款义务转移给华城公司以消灭华城公司对三冶公司的相应债务。原告签订该条款表明其作为债权人对三冶公司将债务转移给华城公司是知情并同意的。根据最高人民法院司法观点集成民事卷607条”债务转移完成后，新债务人不履行或不适当履行债务，债权人只能向新债务人而不能向原债务人请求履行或要求其承担违约责任。”故三冶公司不应再承担还款责任。2、华城公司受让债务前后多次以书面的形式（详见三冶公司出示的证据）确认直接承担涉案混凝土款的支付义务，支付形式为用其财产即房屋抵顶。该付款形式也得到原告同意。故本案债务转移不存在为第三人设定义务，皆为各方主体真实意思表示。3、涉案混凝土款的支付义务已经全部转移给华城公司承担的事实以及本案原告与三冶公司、三冶公司与华城公司签订的两份合同的合法效力已由宁夏高院在（2016）宁民初第43号民事案件中进行确认。且该判决最终从华诚公司应付给三冶公司的款项中扣减了本案原告主张的混凝土款项，就是基于三冶公司扣减混凝土款的诉请和华城公司要求承担混凝土款的答辩认定本案原告主张的混凝土款应由华城公司向原告支付。二、本案原告诉讼请求应按照合同约定主张抵顶房屋，而非索要货币，同时本案原告起诉的条件不成就。根据《商品混凝土买卖合同》第五条约定：所有的混凝土款置换悦海商务区华城国际大厦办公楼，由原告根据（被告三冶公司确定的）结算单直接和华城公司办理房屋置换手续。这是债务转移后华城公司支付涉案货款的唯一支付方式，即以房屋代替货币履行支付义务。既然原告签订了该的合同，就应当按照合同的约定要求华城公司办理房屋置换和交付手续，如果华城公司不能办理房屋置换手续，原告可以起诉华城公司要求履行支付货币的义务。三、原告诉请中所依据的事实理由不成立。原告诉状中提到”因为三冶公司和华城公司发生诉讼，导致其无法通过抵顶房屋的方式收回货款，严重的背离了合同目的。”被告三冶公司认为原告的上述理由毫无依据。虽然华城公司和三冶公司因为工程款纠纷进入了诉讼程序，但这并不影响原告合同目的实现。原告在合同中同意置换的房屋依旧存在，且待房屋具备办理备案登记手续时，原告能够实现其合同目的，这与三冶公司和华城公司之间是否存在诉讼毫无关联性。既然原告认可合同中的支付方式为抵顶房屋，就应该遵守合同约定。综上：原告主张的混凝土款支付义务已经由三冶公司全部转移给了华城公司，所以原告起诉被告三冶公司要求支付混凝土款的诉讼请求不成立，请求贵院依法驳回原告对三冶公司的诉讼请求。被告汇丰公司为证明其主张，提交了下列证据：证据一、《商品混凝土买卖合同》原件1份，证明目的：合同第五条约定内容表明，原本由三冶公司承担的付款责任已经全部转移给第三人华城公司，且该债务的转移已经由原告即债权人赛马公司同意，签订合同时即同意债务转移时。原告赛马公司对证据三性无异议，证明目的不认可。该证据证明原告向二被告施工的银川阅海华城国际大厦供应商品砼，作为合同相对方原告有权向被告主张货款，合同约定的付款方式并不能排除被告不应承担的付款责任，在被告与华城公司因涉案工程产生纠纷的情况下，原告向被告主张货款并不违反法律规定及双方约定。合同约定付款方式，未明确排除被告不承担付款责任，在原告与华城公司未办理房屋抵顶的情况下，原告有权向被告主张货款。证据二、1、答辩状原件一份；2、录音资料一份；3、会议纪要复印件1份；4、《商品混凝土补充协议》原件1份，证明华城公司作为涉案债务的受让方，多次以书面的形式确认并同意受让涉案债务，成为新债务人，对原告承担付款责任。原告赛马公司对答辩状的三性及证明目的不认可，被告与华城公司之间的约定没有经过原告的同意，对原告没有约束力；录音资料三性及证明目的不认可，该证据不符合录音证据的规定，录音中无法辨别通话双方的身份，录音内容未有原告的认可，债务人转移债务给第三人应经债权人的同意，在未取得原告同意的情况下，被告转移债务的行为不能约束原告，不能排除被告的付款责任；会议纪要三性及证明目的不认可，该证据是复印件，真实性无法核实；《商品混凝土补充协议》三性及证明目的不认可，该证据是被告与第三人签订，真实性原告无法核实，该证据题头的甲乙双方与第二条第2款所陈述的甲乙双方可以证实第三人在与原告签订合同后，由第三人向原告承担付款责任，实际中第三人从未与原告签署买卖合同或协议书。因此根据原、被告提供的商品砼混凝土买卖合同可证实由原告履行供货义务，合同相对方被告承担付款责任。证据三、（2016）宁民初第43号民事判决书（13页），证明目的：证明宁夏高院基于对于本案的债务已经转移给华城公司，并进而判决将涉案货款从华城公司应向三冶公司的付款总额中扣除，表明华城公司应当向本案原告直接履行付款义务。原告赛马公司对证据三性认可，证明目的不认可，被告将债务转移给华城公司并未通知原告，也未征得原告同意，在债务转移未通过债权人同意的情况下，对债权人无约束力，因此不能由此排除作为债务人被告的付款责任。该判决书未生效，认定的事实不能直接作为证据使用。经审理查明，2014年4月16日原告赛马公司与被告三冶西北分公司签订《商品混凝土买卖合同》，该合同约定：工程名称银川阅海华城国际大厦，工程所在地银川市阅海商务区，混凝土供应方量约3万方，供应混凝土的部位基础工程及全体全部，合同约定的付款方式：5.1全部货款以抵顶阅海商务区华城国际大厦的办公楼用房屋置换形式支付。5.2抵顶房屋价格由赛马公司与业主（华城实业）确定，三冶西北分公司负责确认混凝土工程量，每结算一次赛马公司须提供税务发票。以三冶西北公司结算单为依据由赛马公司同业主（华城实业）直接办理相关手续。5.3房屋相关手续办理，依据三冶西北分公司、赛马公司双方确认的结算单由赛马公司直接与业主（华城实业）办理交接手续。合同第十条违约责任10.1本合同生效后，双方均应当按照合同约定全面履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。如有违约，按《合同法》有关规定执行。10.2双方有乙方未按约定履行合同义务，应由违约方承担合同总价款千分之五的违约金。合同签订后，截至2015年10月23日原告赛马公司就涉案合同项下工程共计供应商品砼价值13817788.5元（共计11份商砼结算单）。三冶公司于2016年5月16日向宁夏回族自治区高级人民法院起诉华城公司索要工程款，在宁夏高院作出的（2016）宁01民终1674号民事判决书中第13页载明”三冶公司认可华城实业公司供应商砼13817788.5元（赛马混凝土公司的商砼）”，该案件判决书中并未明确表述商砼买卖合同的合同相对方变更为华城公司，该案件目前已经上诉到最高人民法院第六巡回法庭审理，尚未生效。本院认为，原告赛马公司与被告三冶西北分公司签订了《商品混凝土买卖合同》，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律的规定，合法有效，对双方当事人具有约束力。涉案合同中约定抵顶房屋价格由赛马公司与第三人华城实业确定，房屋相关手续办理直接由赛马公司与第三人华城公司确定，该约定属于由第三人履行的性质，并不属于债务转移。三冶公司辩称宁夏高院（2016）宁01民终1674号民事判决书已经认定涉案商砼的债务人为华诚公司，经查阅该判决书未明确表述《商品混凝土买卖合同》债务人变更。该民事判决书第13页本院认为部分表述中出现了”三冶公司认可华城实业公司供应商砼13817788.5元（赛马混凝土公司的商砼）”，宁夏高院审理的三冶公司与华诚公司之间的建设工程施工合同纠纷而非涉案买卖合同纠纷，该案件尚在最高人民法院第六巡回法庭审理。三冶公司及其西北分公司辩称该合同债务已经转移给第三人华城公司，本院不予支持。涉案商砼所用于的工程大楼封顶后，涉案抵顶房屋的具体细节（楼号、单元、面积、户型等）长期无法洽谈确定，故原告赛马公司主张三冶西北分公司承担所欠货款的利息损失576372元【自2015年10月24日起，暂计算至2016年10月8日，按照中国人民银行同期贷款利率4.35%（六个月至一年期）】及2016年10月9日至本判决确定的履行之日期间的利息，本院予以支持。被告三冶西北分公司为三冶公司的设立的分支机构，应对上述债务承担共同还款责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十五条、第一百三十条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、《最高人民法院关于司法解释（二）>》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国三冶集团有限公司西北分公司于本判决生效之日起十五日内支付原告宁夏赛马科进混凝土有限公司货款13817788.5元、逾期付款利息损失576372元及2016年10月9日至本判决确定的履行之日期间的利息（利率标准执行年利率4.35%）；二、被告中国三冶集团有限公司对以上债务承担共同还款责任。案件受理费108165元，由被告中国三冶集团有限公司、中国三冶集团有限公司西北分公司负担。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代理人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。审判长  高卫国审判员  李玉霞审判员  解 杰二〇一七年九月八日书记员  吴恩玲