重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝01民终2359号
上诉人（原审被告）中华联合财产保险股份有限公司南阳中心支公司，住所地河南省南阳市新华东路1426号。
负责人吴明举，该公司总经理。
委托代理人唐俊涛，河南怡和律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）江礼华。
委托代理人罗向红，重庆百晟律师事务所律师。
委托代理人林鹏，重庆百晟律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）汤仁俊。
被上诉人（原审被告）重庆雅博建材有限公司，住所地重庆市合川区土场镇三口村北汽银翔工业区，组织机构代码不详。
法定代表人廖龙均，职务不详。
被上诉人（原审被告）襄阳天阔物流有限公司，地址河南省襄阳市襄州区张湾镇金富士路1号（605队门面房）。
法定代表人马跃，该公司总经理。
上诉人中华联合财产保险股份有限公司南阳中心支公司（以下简称联合财产保险南阳支公司）与被上诉人江礼华、汤仁俊、重庆雅博建材有限公司（以下简称雅博公司）、襄阳天阔物流有限公司（以下简称天阔公司）机动车交通事故责任纠纷一案，重庆市合川区人民法院于2015年12月15日作出（2015）合法民初字第07480号民事判决。联合财产保险南阳支公司不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年4月15日对本案进行了审理。上诉人联合财产保险南阳支公司的委托代理人唐俊涛，被上诉人江礼华及其委托代理人罗向红、林鹏，被上诉人汤仁俊参加了审理。本案现已审理终结。
一审审理查明：2015年3月7日7点30分许，向君驾驶实际车主为汤仁俊挂靠在天阔公司的鄂Ｆ×××××重型货车从土场镇北汽银翔往土场镇三口村还建房方向行驶，在土场镇三口村坝东路与还建房交叉路口转弯时，该车溅起一块石头�正在公路边施工的江礼华左脚打伤。受伤后江礼华被送往重庆市第九人民医院住院治疗58天，诊断为左侧开放性股骨踝骨骨折，产生医疗费106498.1元，由江礼华垫付1323元，其余由汤仁俊垫付。出院医嘱：建议休息一月，术后复查，视复查情况决定是否取出内固定，加强营养等。江礼华经重庆市明正司法鉴定所于2015年8月24日鉴定为十级伤残，需续医疗费约为18000元，产生鉴定费1500元。鄂Ｆ×××××重型货车在联合财产保险南阳支公司处投有交强险和商业第三者责任险1000000元，并投保不计免赔，交通事故发生时尚在保险期限内。
另查明，江礼华在事故发生前的户籍登记地是重庆市合川区土场镇三口村6组72号，系城镇居民。向君系汤仁俊雇佣的驾驶员，前述事故系其从事雇佣活动中造成。
在审理中江礼华提供重庆市合川区土场镇三口社区居委会的证�、童延平、董小泉书写的证明，拟证明江礼华在重庆文海建筑工程公司务工，工资150元／天。
江礼华在一审中诉称：2015年3月7日7点30分许，江礼华在合川区土场镇北汽银翔三口村施工。向君驾驶登记在汤仁俊名下车牌号为鄂Ｆ×××××重型货车从土场镇北汽银翔往土场镇三口村还建房方向行驶，在土场镇三口村坝东路与还建房交叉路口转弯时，该车溅起一块石头将正在施工的江礼华左脚打伤。江礼华及工友当即报警，合川区公安局土场派出所出警处理。后江礼华被亲友送往重庆市第九人民医院诊断为左侧开放性股骨骨折。2015年8月24日，经重庆市明正司法鉴定所鉴定为十级伤残，后续医疗费约为18000元。后江礼华经多次协商未果，起诉至法院，要求判决联合财产保险南阳支公司、汤仁俊、雅博公司、天阔公司连带支付医疗费、残疾赔偿金等费用共计202091元。
联合财产保险南阳支公司在一审中辩称：肇事车辆在该公司投有交强险，不足部分在商业险中分责承担。诉讼费、鉴定费该公司不承担。本次事故没有交通事故认定是否属于交通事故及责任划分比例视为证据不清，江礼华应当承担不利后果。
汤仁俊在一审中辩称，依法赔偿。
雅博公司在一审中未提供答辩意见。
天阔公司在一审中未提供答辩意见。
一审法院认为，机动车在道路上通行因意外造成他人人身伤害应属机动车交通事故，本案应属机动车交通事故责任纠纷。公民的身体健康权受法律保护，机动车通行中因意外侵害他人健康权，行为人应当承担侵权责任。向君驾驶鄂Ｆ×××××重型货车在行驶中溅起一块石头将正在公路边施工的江礼华左脚打伤，江礼华对事故的发生没有过错，应由向君承担全部责任。雇员在�事雇佣活动中致人损害，应由雇主承担赔偿责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”及《最高人民法院关于道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人赔偿。”之规定，本案江礼华的损失应当首先由联合财产保险南阳支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿江礼华的医疗费等，在交强险死亡伤残费用赔偿限额内赔偿江礼华的精神损害抚慰金等死亡伤残费用。不足部分再由联合财产保险南阳支公司在商业险范围内按约定进行赔偿，仍然不足部分由汤仁俊赔偿。
对于江礼华要求赔偿的具体诉讼请求，法院依《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定认定如下：（1）医疗费。根据江礼华提供的医疗费票据，结合病历等，医疗费总计106498.1元；（2）住院伙食补助费。可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，住院伙食补助费是1856元（32元／天×58天）；（3）误工费。误工费根据受害�的误工时间和收入状况确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。江礼华在受伤时在务工，但其举示的证据不能证明其误工费150元／天，按本地务工报酬标准80元／天计算误工费，误工费13600元（80元／天×170天）；（4）护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止，根据本案江礼华的伤势，护理期限限于住院期间。江礼华与汤仁俊协议约定护理费100元／天，汤仁俊向江礼华给付护理费5700元，该约定对江礼华和汤仁俊有效，但对联合财产�险南阳支公司没有约束力。本案江礼华未举示证据证明护理人员的收入状况，护理费按本地护工劳务报酬80元／天计算，依法确定江礼华的护理费4640元（80元／天×58天）；（5）残疾赔偿金。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。本案江礼华的残疾赔偿金应按上一年度城镇居民人均可支配收入计算，即40235.2元（25147元／年×16年×10%）；（6）续医费。依鉴定机构的意见确定续医费18000元；（7）精神损害抚慰金。江礼华在交通事故中受伤，致左股骨踝骨骨折等，伤残十级等，法院结合侵权人的过错程度、侵害的手段、场合、行为方式、本地平均生活水平等具体情节，精神损害抚慰金确定3000元；（8）交通费。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗、鉴定实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。江礼华虽未提供交通费票据，但结合江礼华就医、鉴定等实际情况，酌情确定600元；（9）营养费。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据江礼华的受伤情况，结合医院出院时要求加强营养的医嘱，酌情确定营养费800元；（10）鉴定费。依双方举示的鉴定费票据鉴定费是1500元。江礼华在本次事故中受伤产生的损失是：医疗费106498.1元、住院伙食补助费1856元、误工费13600元、护理费5700元、残疾赔偿金40235.2元、续医费18000元、精神损害抚慰金3000元、交通费600元、营养费800元、鉴定费1500元，合计191789.3元。医疗费、住院伙食补助费、营养费、续医费由联合财产保险南阳支公司在交强险医疗费用项目内赔偿10000元，护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费由被告联合财产保险南阳支公司在交强险死亡伤残项目中赔偿62075.2元，鉴定费和护理费差额1060元由汤仁俊赔偿，剩余损失由联合财产保险南阳支公司在商业三者险内赔偿。汤仁俊已赔付的款项应予扣除，由其与联合财产保险南阳支公司自行结算。雅博公司与本案无任何法律关系，不承担赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四�、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款之规定，判决如下：一、原告江礼华在本次交通事故中的医疗费106498.1元、住院伙食补助费1856元、误工费13600元、护理费5700元、残疾赔偿金40235.2元、续医费18000元、精神损害抚慰金3000元、交通费600元、营养费800元、鉴定费1500元，合计191789.3元，由被告中华联合财产保险股份有限公司南阳中心支公司赔偿84054.2元（127154.1元-105175.1元＋62075.2元），被告汤仁俊赔偿2560元（1500元＋1060元），被告襄阳天阔物流有限公司对被告汤仁俊的赔偿承担连带责任；以上款项限被告在本判决生效后五日内向原告江礼华付清，二、驳回原告江礼华的对被告重庆雅博建材有限公司的诉讼请求，三、驳回原告江礼华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务�应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1410元，减半交纳705元，江礼华负担305元，汤仁俊负担400元。
宣判后，联合财产保险南阳支公司不服向本院提起上诉，请求：1、依法撤销重庆市合川区人民法院（2015）合法民初字第07480号民事判决，改判联合财产保险南阳支公司在本案中不承担给付义务；2、本案二审案件诉讼费由被上诉人承担。主要事实和理由：本案属于意外事故而不属于交通事故，即便属于交通事故，一审判决认定江礼华与向君之间属于“机动车在道路上通行因意外造成他人人身伤害”，该意外无责任方，而依据保险合同明确规定保险人依据被保险机动车辆驾驶人在事故中所负的事故责任比例承担相应赔偿，如果没有责任是不能适用本案所涉责任保险的，精神损害抚慰金也不应当予以主张；2、一审判决适用法律不当，本案没有交通事故认定书，派出所不是交通事故管理部门，其出具的文书只是对该意外事故的证明，因此本案事故应按侵权责任法中物件损害责任及用人单位、个人形成劳务关系造成他人损害予以处理。
江礼华答辩称：一审认定事实清楚，程序合法，请求维持原判。主要事实和理由：1、依据《道路交通安全法》规定，交通事故是指车辆在道路上因过错或者意外造成人身伤亡或者财产损失的事件，本案即为机动车在道路上通行造成他人人身伤害，应属于交通事故；2、本案交通事故责任应由车主汤仁俊雇佣的驾驶员向君承担全部责任，江礼华在本次事故中无责，联合财产保险南阳支公司应承担保险责任。
汤仁俊答辩称：本次事故是在车辆通行中造成的，应为交通事故，且是机动车的全责，一审认定事实清楚，程序合法，请求维持原判。
雅博公司、襄阳天阔物流有限公司均未出庭未答辩。
本院二审查明的事实与一审认定的相同，本院予以确认。
本院认为，依据《道路交通安全法》的规定，交通事故认定书是一种证据。作为证据，法院可依据证据规则审查其效力和证明力，如果确有其他证据或事实证明交通事故认定书认定事实错误或责任划分不当的，法院可以直接依据查明的事实进行认定，因此交警部门是否出具事故认定书不是认定是否为交通事故及责任划分的必然前置程序。本案所涉事故虽无交警部门出具的交通事故认定书，但事故发生后到现场出警的合川区公安局土场派出所出具证明证实了江礼华的受伤是因向君驾驶的鄂Ｆ×××××重型货车在通行中溅起一块石头造成的，《道路交通安全法》对“交通事故”的界定是指车辆在道路上因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失的事件，因此本案所涉事故应为交通事故。在本次交通事故中，由于鄂Ｆ×××××重型货车的驾驶员向君在通行状况不佳的道路上行驶时没有尽到应尽的注意义务，造成路边行人江礼华受伤，向君在本次事故中负全部责任，江礼华无责，联合财产保险南阳支公司应承担本次交通事故的保险责任。因此，联合财产保险南阳支公司的上诉请求和理由均不能成立，本院不予支持。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1410元，由中华联合财产保险股份有限公司南阳中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 师玉婷
�理审判员刘希
代理审判员 王 兵
二〇一六年五月六日
书 记 员 江满意