河南省南乐县人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0923民初338号原告：邵现军，男，1966年4月16日出生，汉族，住南乐县。被告：陈乾松，男，1975年1月30日出生，汉族，住南乐县。原告邵现军与被告陈乾松保证合同纠纷一案，本院于2018年1月15日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告邵现军、被告陈乾松均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邵现军诉称，2017年2月27日，被告陈乾松以资金紧张为由向原告借款50000元，口头约定月息2分，被告承诺自2017年4月份开始每月还款5000元，被告向原告出具借据和收据各一支，后被告借款本息未付，第二次庭审中原告认可其未向被告实际交付借款，被告出具借据、收据是因为2016年2月3日案外人赵现习向原告借款50000元，被告和案外人连祝兵为赵现习作担保，约定借款月息6分，借款期限为6个月。后赵现习支付部分利息，借款到期后原告联系不到赵现习，被告说赵现习还不上款由其偿还，2017年2月27日被告陈乾松向原告出具借款50000元的借据、收据各一支，后被告未依约还款，原告特诉至法院，请求判令被告偿还原告借款50000元及利息（利息按月息2分自起诉之日起计算至被告还清之日止），诉讼费由被告承担。被告陈乾松辩称，原告诉状中陈述不属实，实际情况是2016年2月3日案外人赵现习通过被告介绍向原告借款50000元，被告和案外人连祝兵为其作担保，原告预先扣除一个月利息3000元，实际给付了47000元，赵现习通过被告向原告支付过6个月利息，借款本金未付，2016年8、9月份原告与赵现习、连祝兵联系不上，原告就开始要求被告还款，2017年2月27日原告找到被告让其还款，被告认为其没有钱，且已经超过担保期限故不应再承担担保责任，但原告不同意，原告胁迫被告要求其重新出具借款50000元的借据及收据一支，因为原告所诉借款并没有实际支付给被告，原告胁迫被告才出具的借据及收据，故被告不同意偿还借款。原告就其诉讼主张提供的证据有，借据、收据各一支，河南省农村信用社账户历史交易明细清单一份，证明案外人赵现习向原告借款的时间、金额、期限、利息约定，被告陈乾松、案外人连祝兵作担保，借款到期后赵现习未能还款，被告陈乾松重新向原告出具借据、收据的事实。被告陈乾松就其辩称提供的证据有，1、2016年2月3日案外人赵现习、连祝兵、被告向原告出具借据（复印件）、原件各一份，被告和连祝兵向原告出具承诺书（复印件）、原件各一份，用于证明赵现习曾向原告借款由连祝兵、被告作担保未还款，原告要求被告承担担保责任，由被告重新向原告出具本案借据、收据的事实；2、招商银行交易明细一份，证明2016年5月17日被告通过转账向原告支付利息3000元的事实。依据原、被告陈述及原、被告提供的有效证据，经庭审查明本院可确认如下事实：2016年2月3日案外人赵现习向原告借款50000元，并提供被告陈乾松和案外人连祝兵为赵现习借款作担保，约定借款月息6分，借款期限自2016年2月3日至2016年8月2日，案外人赵现习、连祝兵、被告向原告出具借据一支，被告、连祝兵向原告出具担保人承诺书一份，同日原告通过其本人信用社账号62×××20的账户转账至赵现习信用社账号为62×××60的账户内借款50000元。2016年3月3日、4月3日、5月17日、6月3日、7月3日、8月3日赵现习通过被告向原告各支付利息3000元，共计利息18000元。借款到期后原告联系不到赵现习，2016年8、9月份，原告开始找被告要求其还款，2017年2月27日被告陈乾松重新向原告出具借款50000元的借据、收据各一支，原告将原借据、承诺书交给被告。后被告未依约还款，原告特诉至法院，请求判令被告偿还原告借款50000元及利息（利息按月息2分自起诉之日起计算至被告还清之日止），诉讼费、保全费由被告承担。本院认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。由于原、被告之间未约定还款的先后顺序，故赵现习向原告支付的款项应先支付利息，多余的利息应折抵本金。2016年2月3日至2016年3月3日期间的应付利息为50000元×30‰÷30天×30天＝1500元，赵现习于2016年3月3日向原告支付利息3000元，多余利息应折抵本金，故多出1500元应抵作本金，故实际本金应为50000元－1500＝48500元；赵现习于2016年4月3日向原告支付利息3000元，2016年3月4日至4月3日期间的应付利息为48500元×30‰÷30天×31天＝1503.5元，多出利息为1496.5元，多余利息应折抵本金，故实际本金应为48500－1496.5＝47003.5元；赵现习于2016年5月17日向原告支付利息3000元，2016年4月4日至5月17日期间的应付利息为47003.5元×30‰÷30天×44天＝2068.15元，多出利息为931.85元，多余利息应折抵本金，故实际本金应为47003.5－931.85＝46071.65元；赵现习于2016年6月3日向原告支付利息3000元，2016年5月18日至6月3日期间的应付利息为46071.65元×30‰÷30天×17天＝783.22元，多出利息为2216.78元，多余利息应折抵本金，故实际本金应为46071.65－2216.78＝43854.87元；赵现习于2016年7月3日向原告支付利息3000元，2016年6月4日至7月3日期间的应付利息为43854.87元×30‰÷30天×30天＝1315.65元，多出利息为1684.35元，多余利息应折抵本金，故实际本金应为43854.87－1684.35＝42170.52元；赵现习于2016年8月3日向原告支付利息3000元，2016年7月4日至8月3日期间的应付利息为42170.52元×30‰÷30天×31天＝1307.29元，多出利息为1692.71元，多余利息应折抵本金，故实际本金应为42170.52－1692.71＝40477.81元；故赵现习应向原告支付借款本金40477.81元及利息，利息付至2016年8月3日。根据《中华人民共和国担保法》第十七条规定，当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：……（三）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。2016年2月3日被告向原告出具的担保人承诺书中明确载明“如果借款人不能按时还款，我自愿承担全部责任”，故被告陈乾松应为一般责任保证。在借款人赵现习到期未还款后，2017年2月27日被告陈乾松重新向原告出具借据、收据的行为应视为其以书面形式放弃中华人民共和国担保法第十七条第二款的权利，同意承担保证责任即同意偿还该债务，因赵现习应向原告偿还借款本金40477.81元，故陈乾松应对借款40477.81元承担偿还责任，故原告要求被告陈乾松偿还借款50000元的请求本院依法予以部分支持。原告主张被告陈乾松按月息2分支付利息，因借据中未约定利息，且被告亦不认可，故对原告该主张本院依法不予支持。被告辩称借款预先扣除一个月利息，但原告提交的河南省农村信用社账户历史交易明细清单中明确显示向赵现习转款数额为50000元，故对被告的上述辩称本院依法不予采信。被告辩称在原告胁迫下才出具的借据及收据，但其未提交相关证据予以证实，故本院对其辩称依法不予采信。被告陈乾松重新向原告出具借据、收据后，原告邵现军将原借据、承诺书交给被告，被告在偿还上述债务后，依法取得向赵现习追偿的权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条,《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国担保法》第十七条、第三十一条的规定，判决如下：被告陈乾松于本判决生效后十日内偿还原告邵现军借款本金40477.81元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、被告陈乾松在偿还上述债务后，有权向借款人赵现习追偿。案件受理费525元，已减半收取，由原告邵现军负担119元，由被告陈乾松负担406元；保全费520元，由原告邵现军负担95元，被告陈乾松负担425元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省濮阳市中级人民法院。审判员  王晓伟二〇一八年四月十三日书记员  王晓楠