鄂尔多斯市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）内06刑终198号
原公诉机关内蒙古自治区鄂尔多斯市达拉特旗人民检察院。
上诉人(原审被告人)刘有宝，男，汉族，初中文化，生于1960年9月20日，系农民。2016年10月9日因涉嫌故意伤害罪被达拉特旗公安局取保候审。
辩护人白宝如，内蒙古恒众尧律师事务所律师。
辩护人丁轶杰，内蒙古恒众尧律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人史某，女，汉族，生于1949年1月15日，户籍所在地鄂尔多斯市，系农民，本案被害人。
诉讼代理人刘某1，女，汉族，生于1978年4月8日，系被害人史某之女。
达拉特旗人民法院审理达拉特旗人民检察院指控被告人刘有宝犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人史某提起附带民事诉讼一案，于2017年10月24日作出（2016）内0621刑初407号刑事附带民事判决。原审被告人刘有宝不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。鄂尔多斯市人民检察院指派检察员郭荣、张艳出庭履行职务。上诉人刘有宝及其辩护人白宝如、丁轶杰，原审附带民事诉讼原告人史某及其诉讼代理人刘某1，鉴定人欧某、证人任某、武某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，被告人刘有宝与被害人史某系亲戚关系，二人均在达拉特旗展旦召苏木海子湾村一社居住。2016年7月9日15时左右，史某与被告人刘有宝因铲土发生争执，为阻止史某继续铲土，刘有宝用手将史某推倒在地，致使史某胸11椎体压缩性骨折。经内蒙古中泽司法鉴定中心鉴定，史某的损伤程度为轻伤二级。
附带民事诉讼原告人史某受伤后在达拉特旗人民医院花费门诊挂号费10元，检查费495元及住院治疗8天，花费医疗费2，847．93元；在包头市第三医院住院治疗10天，花费医疗费51，740．48元；在中国人民解放军第二五三医院花费检查费105元。在本案的审理过程中，本院依职权申请对被害人史某在住院期间的用药合理性进行了鉴定，2017年8月23日经呼和浩特市第一医院司法鉴定所用药合理性鉴定，被害人史某住院期间用药为合理用药，加收一椎体500元手术费与本次外伤无关，应予除去。故上述医疗费用共计花费54，698．41元。
原审法院认为，被告人刘有宝故意非法损害他人身体健康，致人轻伤，侵犯了他人的人身健康权，其行为构成故意伤害罪（轻伤）。达拉特旗人民检察院的指控成立。被告人刘有宝及其辩护人提出的被告人刘有宝未推过被害人史某，不构成犯罪的辩解及辩护意见，与本院审理查明的事实不符，故不予支持。被告人刘有宝实施人身损害侵权行为，致他人遭受经济损失，应当承担相应的损害赔偿责任，附带民事诉讼原告人史某要求赔偿经济损失的诉讼请求成立。其中医疗费依据达拉特旗人民医院、包头市第三医院、中国人民解放军第二五三医院的有效票据及呼和浩特市第一医院司法鉴定所用药合理性鉴定，故确认医疗费为54，698．41元；请求护理费，按一人护理计算，参考附带民事诉讼原告人史某的伤情和生活自理能力，护理期限确定为18天，参照内蒙古道路交通事故人身损害赔偿2016年度居民服务、修理和其他服务业职工年平均工资为41，405元计算，平均每天为113元，但附带民事诉讼原告人只请求60元／天，故确认护理费为1，080元；请求住院伙食补助费，参照内蒙古道路交通事故人身损害赔偿标准2016年度标准，平均每天为100元，但附带民事诉讼原告人只请求50元／天，按18天计算，确认住院伙食补助费为900元；请求交通费700元，无票据，但考虑到交通费是治疗期间产生的必然费用，本院酌情认定500元。上述费用共计57，178．41元。关于附带民事诉讼原告人请求的达拉特旗康兴药店出具的八支收据共计1440元药费，因所提供的收据并非正规票据，本院不予支持；关于误工费，因附带民事诉讼原告人在案发时已年满60周岁，属于被赡养的对象，享受国家养老补贴，现有证据无法证实附带民事诉讼原告人在案发前仍从事固定工作有固定收入，故不予支持；关于营养费，无相关医嘱，故不予支持；请求的伤残赔偿金、精神损害抚慰金不符合法律规定，故不予支持；请求的后续治疗费和护理费，待实际发生后可另行主张。综上，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第四十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条之规定，判决如下：一、被告人刘有宝犯故意伤害罪判处拘役三个月。二、被告人刘有宝赔偿附带民事诉讼原告人史某医疗费54，698．41元、护理费1，080元、住院伙食补助费900元、交通费500元，共计57，178．41元。上述赔偿款应于判决生效之日起十日内给付。
宣判后，原审被告人刘有宝不服，以自己没有实施伤害行为，被害人史某是自己摔倒致伤，原判认定事实有误，请求二审改判其无罪。
其辩护人提出，原判认定刘有宝犯故意伤害罪的事实不清，证据间相互矛盾，二审改判无罪的辩护意见。
原审附带民事诉讼原告人及其诉讼代理人对一审判决无意见，请求二审维持原判。
鄂尔多斯市人民检察院在二审中发表意见认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，建议维持原判。
经审理查明，一审认定上诉人刘有宝故意伤害他人的事实清楚，证据确实充分，民事赔偿合理，本院予以确认。
上述事实由经本院庭审质证、认证的以下证据证实：
1、受案登记表、立案决定书，证明被害人史某于2016年7月9日17时56分报案至达拉特旗公安局，达拉特旗公安局于2016年10月9日对本案立案侦查。
2、史某的诊断书及住院病历，证实史某于2016年7月9日22时30分通过急诊在达旗人民医院住院，诊断为胸11椎体压缩性骨折，胸12椎体陈旧性压缩性骨折，腰椎间盘突出。2016年7月17日16时至7月27日9时，在包头市第三医院通过门诊住院并做行椎体后凸成形术，出院诊断胸11椎体压缩性骨折术后，胸12椎体陈旧性压缩性骨折。
3、被害人史某陈述，刘有宝是我丈夫的亲兄弟，是我小叔子，他在我家房前居住。2016年7月9日下午在我家墙外，十个全覆盖工程施工队给我们家门外铺路，刘有宝从我院墙外面铲土往他那面地上垫，我出来看见我院墙外面的土地不平了，就从墙边往下刨土准备摊平，刘有宝也在他墙外铲土平地，我刚刨了三下，刘有宝快速大步走在我跟前，什么话也没说，上来将我推倒，我就仰面跌倒在地，我头上罩的手巾也掉了，裤子里手机也掉在地上，刘有宝手里拿着锹吓唬我说：”我一锹就把你脑子给你倒出来了”。当时我丈夫的大哥刘某2正过来我们跟前看看路铺好没，看见刘有宝把我推倒，当时我腰疼的站不起来就爬上回了家里，后来我打的110报了警。
4、证人刘某2证明，2016年7月9日下午，具体时间不记的了，地点在达旗展旦召苏木海子湾一社史某家门外。我兄弟五个，史某是我二兄弟刘某3的妻子，和史某发生冲突的是我五兄弟刘有宝。刘有宝在史某房前住着，两家人门外十个全覆盖帮助修路，经过五六天了也没铺好，2016年7月9日下午我就过去准备看看什么情况。我在路上往过走，走到史某院墙外，史某墙外有个土梁，她用锹往下刨土，史某刨了三锹土，刘有宝不让史某刨，用手在史某肩部推了一把，把史某推倒平躺在地上，刘有宝开始骂史某，说我今天把你头铲下来，脑子给你倒了。史某在地上疼的直喊，手机也掉到地上。
5、证人刘某3证明，2016年7月9日大概15点多，史某一个人爬回家里，腰疼的站不起来，说刘有宝把她推倒了。
6、证人苏某证明，我和史某、刘有宝是邻居。2016年7月9日下午两点半到三点钟，我要去村里前面打扫卫生，我一个人从家里往出走，走在大门口时看见史某和刘有宝在刘有宝家羊圈外争吵。我当时也没有管他们，就继续往外走，走出门前小路往西南石板路上走，刘某2刚从北面拐进我们这条石板路上，提着小凳子，当时我听见刘有宝和史某一个不让一个刨土，后来我就走了。
7、证人刘某4证明，2016年7月9日下午18时许，我母亲史某给我打电话说：”妈妈让刘有宝推倒了，现在腰疼的站也站不起来，你现在赶紧回来，我已经报警了”，我挂了电话就往回赶。回来时警察也在家里，我母亲在地上跪着，身体在地上趴着，用胳膊撑着地。后我开车将她送到达拉特旗人民医院治疗。
8、上诉人刘有宝供述，2016年7月9日14时许，我从玉米地锄地回来，看见史某在我的院墙外掏墙根，我问史某为什么来我的院墙外掏土，她说是她的土，我拿锹就把史某的锄头顶住，史某还拿锹要掏土，我把锹放在墙根护住，史某用锹掏土时铲在我的锹上顶了一下，史某顺势被顶的从后面坐倒，后站起来就回家了。
9、鉴定意见及补正书，证实鉴定意见证实被害人史某胸11椎体压缩性骨折被评定为轻伤二级，对鉴定意见中笔误已补正。
10、达拉特旗公安局现场笔录，证实本案现场情况及案发后被害人史某身体状况的事实；
11、被告人的常住人口基本信息，证实被告人刘有宝为完全刑事责任能力人；
12、被告人的违法犯罪记录查询情况说明，证实被告人无犯罪记录的事实；
13、公安机关讯问视听资料，证实公安机关讯问过程合法的事实；
14、呼和浩特市第一医院司法鉴定所的呼一医司法鉴定所（2017）临鉴字第996号用药合理性鉴定，证实被害人史某在达旗和包头市住院期间用药为合理用药，加收一椎体500元手术费与本次外伤无关，应予除去；
15、达拉特旗人民医院诊断书、病例、报告单、包头市第三医院诊断书、病例、报告单、检查单、医嘱记录，证实被害人史某因受伤住院并进行手术治疗的事实及所花费医疗费用为54，698．41元。
16、解放军253医院门诊手册、挂号凭证及X片，证明史某于2016年9月20日，在该院拍了腰椎正侧位X片。
以上证据来源合法，具有真实性和关联性，其证明效力本院予以确认。
二审开庭前，辩护人申请证人武某、任某，鉴定人欧某出庭作证，拟证明被鉴定人史某未到鉴定现场，违反法律规定，鉴定意见不能作为定案根据。庭上，证人武某、任某均称是听办案民警康建雄说，去呼和浩特市做鉴定时，被害人史某没有亲自去，而是委托其女儿和儿子带着拍的腰椎片去的。鉴定人欧某则证明被害人史某不仅亲自去作了鉴定，还根据鉴定人的要求在解放军253医院拍了腰椎正侧位X片。被害人史某也提供了2016年9月20日在253医院就诊的证明予以印证，且二证人证言有矛盾，故对证人武某、任某的证言不予采信。
本院认为，上诉人刘有宝故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。且有证人证言、被害人陈述及鉴定意见等在案佐证，上诉人刘有宝及其辩护人提出的认定刘有宝犯故意伤害罪的事实不清，证据不足的意见及理由不能成立，不予采纳。因上诉人刘有宝的犯罪行为而致他人遭受经济损失，应当承担赔偿责任。原审附带民事诉讼原告人及其诉讼代理人的意见能够成立，予以采纳。检察员的出庭意见正确，予以采纳。原审法院根据上诉人刘有宝的犯罪事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度所作出的判决，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，民事赔偿合理，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 千乌云
审 判 员 刘银福
审 判 员 乔四厚
二〇一八年一月十五日
法官助理 许 慧
书 记 员 乌日哈
书 记 员 乌日哈
法条链接
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；