陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）陕01民终12404号上诉人（原审原告）陕西谷裕商贸有限公司。法定代表人贾凯，该公司执行董事兼总经理。委托代理人李宏钧，陕西稼轩律师事务所律师。委托代理人黄保军，陕西稼轩律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）赤东建设集团有限公司。法定代表人陈进雄，该公司董事长兼总经理。委托代理人刘岩红，陕西频阳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）赤东建设集团有限公司西安分公司。负责人郝壮志。上诉人陕西谷裕商贸有限公司、赤东建设集团有限公司因与被上诉人赤东建设集团有限公司西安分公司买卖合同纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2017）陕0112民初4879号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明，2014年6月10日，陕西谷裕商贸有限公司与赤东建设集团有限公司西安分公司签订《钢材购销合同》，约定：陕西谷裕商贸有限公司向赤东建设集团有限公司西安分公司承建的杜村十三组城中村改造项目供应钢材，数量约为3200吨，名称、品种为龙钢、酒钢；赤东建设集团有限公司西安分公司按照工程进度提供当月及下月用料计�以便陕西谷裕商贸有限公司提前备货，提前3日内通知陕西谷裕商贸有限公司，陕西谷裕商贸有限公司收到计划单或电话通知后按时供货；陕西谷裕商贸有限公司送货至工地后，赤东建设集团有限公司西安分公司须指定专人对货物进行验收并在送（提）货单上签字、盖章确认，该送（提）货单作为双方结算凭证，指定验收人为李靠元；垫资为100万元，赤东建设集团有限公司西安分公司根据资金情况每月给陕西谷裕商贸有限公司进行结算，单价以当日我的钢材网价格为准；从送货当日起每天每顿加收4元资金占用费，作为结算价格，直到资金占用费和货款付清为止，供货结束后赤东建设集团有限公司西安分公司应在两个月内结清陕西谷裕商贸有限公司所有款项。陕西谷裕商贸有限公司于2014年6月17日起至2014年9月30日止共向赤东建设集团有限公司西安分公司供应钢材1398.276吨，货款共计4359110.43元，赤东建设集团有限公司西安分公司2014年6月19日至2017年1月26日分21次共向原告支付货款365万元。一审中，经询陕西谷裕商贸有限公司表示，按照先扣减资金占用费再扣减货款的顺序，经其核算赤东建设集团有限公司西安分公司已付款中含资金占用费604552.85元、货款3045447.15元；被告欠付货款1313663.28元（4359110.43元-3045447.15元），核算至2017年3月20日的资金占用费803396.36元。原审法院认为，陕西谷裕商贸有限公司、赤东建设集团有限公司西安分公司签订的《钢材购销合同》，系双方当事人真实意思的表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。依法成立的合同，双方当事人均应依约履行各自的权利义务，陕西谷裕商贸有限公司依约向赤东建设集团有限公司西安分公司供应了货物，赤东建设集团有限公司西安分公司理应按�向陕西谷裕商贸有限公司支付货款。债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。陕西谷裕商贸有限公司主张赤东建设集团有限公司西安分公司已付款先行冲抵加价款于法有据，陕西谷裕商贸有限公司核算赤东建设集团有限公司西安分公司已付款中货款3045447.15元、加价款604552.85元并无不妥，故赤东建设集团有限公司西安分公司应再向陕西谷裕商贸有限公司支付货款1313663.28元（4359110.43元-3045447.15元）。赤东建设集团有限公司西安分公司欠付原告货款，已构成违约，应承担相应的民事法律责任。陕西谷裕商贸有限公司主张的2017年3月20日之前资金占用费，按照日计千分之一核算为803396.36元，低于合同约定标准，在合理范围之内，该院予以支持。但陕西谷裕商贸有限公司未提交证据证明其因赤东建设集团有限公司西安分公司逾期付款造成的损失，按照日计千分之一的标准继续计算2017年3月20日之后的违约金标准过高，现酌情调整为按照中国人民银行同期贷款利率的1.5倍，以1313663.28元为基数，自2017年3月21日起计算至判决给付之日止。赤东建设集团有限公司西安分公司系赤东建设集团有限公司依法成立的分支机构，其民事责�应由赤东建设集团有限公司承担，故上述款项，均应由赤东建设集团有限公司承担给付责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条,《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条、第二十一条之规定，判决：一、被告赤东建设集团有限公司于本判决生效后十日内向原告陕西谷裕商贸有限公司支付货款1313663.28元。二、被告赤东建设集团有限公司于本判决生效后十日内向原告陕西谷裕商贸有限公司支付加价款803396.36元。三、被告赤东建设集团有限公司于本判决生效后十日内向原告�西谷裕商贸有限公司支付违约金（以1313663.28元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率的1.5倍，自2017年3月21日起计算至判决给付之日止）。四、驳回原告其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23736元（原告已预交），现由被告赤东建设集团有限公司承担，于上述付款时间一并给付原告。宣判后，陕西谷裕商贸有限公司、赤东建设集团有限公司均不服，陕西谷裕商贸有限公司向本院提起上诉称：原审法院认定事实不清，陕西谷裕商贸有限公司与赤东建设集团有限公司西安分公司项目部签订的购销合同约定加价款为每天每吨加收4元，一审法院将加价款分为千分之一和按人民银行同期贷款利率的1.5倍计算缺乏依据。赤东建�集团有限公司西安分公司拥有独立的法人资格，应于赤东建设集团有限公司共同承担还款责任。故请求二审法院撤销西安市新城区人民法院（2015）新民初字第01350号民事判决书，依法改判，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。赤东建设集团有限公司辩称，认可陕西谷裕商贸有限公司要求赤东建设集团有限公司西安分公司共同承担还款责任的主张。对于陕西谷裕商贸有限公司违约金部分的上诉主张不予认可，其主张的计算标准没有依据，且资金占用费与违约金的表述不一致。赤东建设集团有限公司向本院提起上诉称，一、一审法院认定事实不清，赤东建设集团有限公司西安分公司实欠陕西谷裕商贸有限公司货款数额为709110.43元。因陕西谷裕商贸有限公司私自将已收款项扣除加价款欠款数额变为1313663.28元，对于该部分不应予以扣减。对于加价款部�，一审法院判决按人民银行同期贷款利率的1.5倍计算部分缺乏依据，依法应违背交易常理更不应予以支持。二、本案中买卖关系双方系陕西谷裕商贸有限公司与赤东建设集团有限公司西安分公司之间，赤东建设集团有限公司赤东建设集团有限公司不应向陕西谷裕商贸有限公司承担还款责任。且，对于货款部分陕西谷裕商贸有限公司也未向我方开具正规发票，所以我方没有付款。故请求，对于双方约定每吨每天4元部分，该约定不符合法律规定。陕西谷裕商贸有限公司答辩称，对于垫资费和货款部分，双方之间并未约定偿还顺序，先抵偿垫资费的计算方式是符合法律规定的，且实际抵偿时我方已将计算标准按日千分之一计算。对于发票部分，我们双方明确约定了不开具发票。故不同意赤东建设集团有限公司的上述请求。赤东建设集团有限公司西安分公司经本院依法传唤未出庭应诉，亦未提交书面答辩意见。本院经审理查明，原审法院查明的基本事实属实。本院认为，依法成立的合同，对于合同双方具有约束力。本案中，陕西谷裕商贸有限公司与赤东建设集团有限公司之间签订的《钢材购销合同》系双方当事人之间的真是意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，本院依法予以确认。现陕西谷裕商贸有限公司依约供应了货物，赤东建设集团有限公司西安分公司未按约支付货款，显系违约，理应承担违约责任。关于还款顺序问题，双方之间并未明确约定归还顺序，陕西谷裕商贸有限公司先行冲抵加价款部分，符合法律规定，本院依法予以确认，故赤东建设集团有限公司的该项上诉请求，本院不予支持。关于还款责任问题，因赤东建设集团有限公司西安分公司系赤东建设集团有限公司依法设立的分支机构，其民事责任应由赤东建设集团有限公司承担，故一审处理并无不当，赤东建设集团有限公司与陕西谷裕商贸有限公司该项上诉请求本院亦不予以支持。关于违约金的计算标准问题，陕西谷裕商贸有限公司与赤东建设集团有限公司西安分公司之间明确约定，以每天每吨4元计算，因双方约定的资金占用费，具有违约金的性质。一审中，应赤东建设集团有限公司申请，一审法院调整为2017年3月20日前部分按日千分之一计算，对于2017年3月20日之后部分，一审法院确定按照中国人民银行同期贷款利率的1.5计算，对于以2017年3月20日为资金占用费计算标准分割点不妥，应统一为应按日千分之一计算为宜。故陕西谷裕商贸有限公司的该项上诉请求本院予以部分支持。综上，原判除认定2017年3月20日之后部分利息计算欠妥外，其余事实认定清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项即“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”之规定，判决如下：一、维持西安市未央区人民法院（2017）陕0112民初4879号民事判决一、二项；二、变更西安市未央区人民法院（2017）陕0112民初4879号民事判决第三项为：被告赤东建设集团有限公司于本判决生效后十日内向原告陕西谷裕商贸有限公司支付违约金（以1313663.28元为基数，按照日千分之一计算，自2017年3月21日起计算至判决给付之日止）。如果未按照本判决指定的履行期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延旅行期间的债务利息。三、驳回陕西谷裕商贸有限公司其余诉讼请求。一审案件受理费23736元；二审案件受理费28801元，共计52537元，由陕西谷裕商贸有限公司负担2537元，赤东建设集团有限公司负担50000元。本判决为终审判决。审 判 长  杨柳审 判 员  罗怡代理审判员  孙哲二〇一七年十一月八日书 记 员  王敏