福建省漳州市芗城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）芗刑初字第526号
公诉机关漳州市芗城区人民检察院。
被害人刘某乙，男，1971年2月15日出生于福建省龙海市，汉族。
委托代理人李木钦、苏某，福建悦华律师事务所律师。
被告人郑某（曾用名郑某某、外号阿鸟），男，1983年6月20日出生于福建省龙海市，汉族，初中文化，个体经营。2015年4月30日因涉嫌故意伤害罪被漳州市公安局芗城分局刑事拘留，同年5月6日被取保候审。
被告人吴某（外号阿西），男，1979年4月19日出生于江西省上饶市婺源县，汉族，小学文化，无固定职业。2013年7月17日因犯赌博罪被福建省龙海市人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币15000元。2015年4月30日因涉嫌故意伤害罪被漳州市公安局芗城分局刑事拘留，同年5月7日被取保候审。2015年7月21日经漳州市芗城区人民检察院决定逮捕，同日由漳州市公安局芗城分局执行逮捕。现羁押于漳州市看守所。
辩护人林志山，福建协兴律师事务所律师。
被告人严某，男，1988年10月27日出生于湖北省天门市，汉族，初中文化，务工。2008年5月12日因犯盗窃罪被湖北省天门市人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币15000元。2015年4月30日因涉嫌故意伤害罪被漳州市公安局芗城分局刑事拘留，同年5月7日被取保候审。2015年7月21日经漳州市芗城区人民检察院决定逮捕，同日由漳州市公安局芗城分局执行逮捕。现羁押于漳州市看守所。
辩护人林育辉，福建协兴律师事务所律师。
漳州市芗城区人民检察院以芗检公刑诉（2015）456号起诉书指控被告人郑某、吴某、严某犯故意伤害罪，于2015年7月24日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院于2015年8月10日作出不同意适用简易程序决定，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。芗城区人民检察院指派检察员叶少容、代理检察员陈莉华出庭支持公诉。被害人刘某乙的委托代理人苏某、被告人郑某、吴某、严某及被告人吴某的辩护人林志山、被告人严某的辩护人林育辉等到庭参加诉讼。现已审理终结。
漳州市芗城区人民检察院指控：2015年3月22日凌晨1时许，被告人郑某在漳州市芗城区“XX会所”国9包厢参加朋友的生日宴请，席间因喝酒问题与刘某乙发生争执，进而互殴，被告人吴某、严某见状伙同被告人郑某殴打刘某乙致刘受伤。经法医鉴定：被害人刘某乙的损伤程度属轻伤二级。
2015年4月30日，被告人郑某、吴某、严某主动向公安机关投案。
公诉机关认定上述事实的证据有：1、有书证；2、证人洪某等人的证言；3、被害人刘某乙的陈述；4、被告人郑某、吴某、严某的供述和辩解；5、漳州市公安局芗城分局法医学人体损伤程度鉴定书等鉴定意见；6、勘验、检查笔录。
公诉机关认为被告人郑某、吴某、严某故意伤害他人身体，致人轻伤，应以故意伤害罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人郑某、吴某、严某均起主要作用，均是主犯。被告人郑某、吴某、严某均是自首，可以从轻处罚。建议对被告人郑某、吴某、严某在有期徒刑六个月至一年六个月幅度内处以刑罚，对被告人郑某可适用缓刑。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款的规定，依法判处。
被害人刘某乙代理人的意见是：1、刘某乙不存在过错；2、被告人郑某已赔偿部分损失，并取得被害人的谅解，建议法庭依法判决；3、被告人吴某、严某没有悔罪表现，没有积极赔偿被害人的损失，未能取得被害人的谅解，且两被告人有前科劣迹，建议从重处罚且不能适用缓刑。
被告人郑某对公诉机关指控犯罪事实和罪名均没有异议，辩解是刘某乙先动手勒其脖子，其反抗时两人同时倒地才引起互殴。
被告人吴某对公诉机关指控犯罪事实和罪名均没有异议，辩解是刘某乙先动手勒郑某的脖子才引起互殴，刘某乙将酒瓶敲碎划伤其手臂，其才动手打到刘某乙的手臂。辩护人的意见是：1、吴某在案发后能够自动投案，如实供述自己的犯罪事实，应当认定为自首；2、吴某在共同犯罪中所起的作用较小，应当认定为从犯；3、本案被害人对纠纷的发生具有过错并造成吴某轻微伤；4、吴某在案发后对自己的行为表示很后悔，开庭时明确表示愿意赔偿被害人的损失，有较好的悔罪表现。建议法庭对吴某从轻处罚并适用缓刑。
被告人严某对公诉机关指控犯罪事实和罪名均没有异议，辩解其被刘某乙持酒瓶划伤后才殴打刘某乙腹部。辩护人的意见是：1、严某在案发后能够自动投案，如实供述自己的犯罪事实，应当认定为自首；2、严某在共同犯罪中起次要作用，应当认定为从犯；3、本案被害人对本起案件的发生存在一定过错；4、严某在案发后对自己的行为后悔不已，多次表示愿意赔偿被害人的损失，有较好的悔罪表现。建议法庭对严某从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2015年3月22日凌晨1时许，被告人郑某在漳州市芗城区“XX会所”国9包厢参加朋友的生日宴请，席间因喝酒问题与刘某乙发生争执，引起互殴，被告人吴某、严某见状伙同被告人郑某殴打刘某乙，致刘某乙受伤。经法医鉴定：被害人刘某乙头部多处裂创，累计长9.5cm，L3椎体右侧横突骨折，损伤程度属轻伤二级；被告人郑某左前臂二处锐器创累计长9.1cm，损伤程度属轻微伤；被告人吴某右前臂锐器创疤痕二处累计长5.7cm，损伤程度属轻微伤。
2015年4月30日，被告人郑某、吴某、严某主动向公安机关投案。
案发后，被告人郑某已赔偿被害人刘某乙经济损失人民币50000元，并取得被害人的谅解。
认定上述事实的依据，有公诉机关提交，并经法庭举证、质证，法庭查证属实的下列证据予以证实：
1、被害人刘某乙的陈述及辨认笔录，证实2015年3月21日晚，其到“XX会所”国9包厢参加洪某的生日宴会，洪某介绍郑某与其认识，其与郑某喝了二杯洋酒，要喝第三杯时两人就吵起来，郑某动手打其头部，两人就打起来，后摔倒在地上滚在一起，阿西和铁军冲上来帮郑某朝其身上乱踹，郑某有拿烟灰缸砸其后脑部。并分别从12张照片中辨认出郑某、吴某、严某。
2、证人洪某的证言及辨认笔录，证实2015年3月21日晚，其在“XX会所”国9包厢庆祝生日，有二十几人参加。22日2时许，其朋友刘某乙和郑某喝酒时起冲突，两人都有砸酒瓶，郑某的两个朋友也过去打刘某乙，服务员曾某劝架时下巴被划伤，后有人报警。并分别从12张照片中辨认出参与殴打刘某乙的吴某、严某。
3、证人游某甲和的证言及辨认笔录，证实2015年3月22日0时，其到“XX会所”国9包厢喝酒为洪某庆祝生日，2时许，其看到包厢另外一边有两个不认识的男子抱坐在一起喝酒，不知什么原因发生口角，较高的男子（指刘某乙）用手勒住较矮的男子（指郑某），较矮的男子朝较高的男子挥拳过去，两人就倒在地上打架，双方都用拳头打，用脚踢，我们几个将他们拉开，之后，较高的男子站起来拿起一支洋酒瓶并敲破扎向对方，较矮男子的两个朋友就过去动手殴打较高的男子。并分别从12张照片中辨认出郑某、吴某、严某及刘某乙。
4、证人曾某的证言，证实2015年3月21日晚，有客人来“XX会所”国9包厢庆祝生日，并邀请了很多朋友，22日2时许，这个客人的两个朋友在包厢里打架，并在包厢里砸酒瓶、杯子、椅子，其过去劝架时被一个拿空杯子的人误伤下巴流血，其跑出来叫其他工作人员，后自己到医院治疗，将其误伤的人就是一起在芗城医院住院的人（指刘某乙）。
5、证人胡某的证言，证实2015年3月22日1时许，其与丈夫郑某一起到“XX会所”国9包厢为洪某庆祝生日，后郑某被洪某的朋友（指刘某乙）叫过去，2时许，那名男子（指刘某乙）用手勒住郑某，两人就一起倒在地上打架，都用拳头打，用脚踢，旁边的人将两人劝开，那名男子跑到旁边的桌上拿了一支洋酒瓶并敲破扎向郑某，吴某、严某帮忙拉对方，那名男子有摔倒，有个服务员在劝架中也被那名男子扎伤下巴。
6、证人戚某的证言及辨认笔录，证实2015年3月21日晚，其到“XX会所”国9包厢为洪某庆祝生日，22日2时许，其与刘某乙、郑某坐在同一桌喝酒，郑某坐在刘某乙的左手边，刘某乙和郑某喝了两杯洋酒，刘某乙还要跟郑某喝酒时，郑某就不喝了，刘某乙用左手勒住郑某的脖子，郑某一拳打到刘某乙的头部，两人倒在地上打架，都用拳头打，用脚踢，旁边的人将两人劝开，刘某乙跑到旁边的桌上拿了一支洋酒瓶并敲破，郑某的两个朋友（指吴某、严某）过去制止，郑某也跑过去，期间，郑某和他的两个朋友有打刘某乙，刘某乙摔倒，后刘某乙用手掐郑某其中一个朋友（指吴某）的脖子，掐到电视机旁，用头撞了电视机几下，之后被劝开，其看到刘某乙、郑某和他的两个朋友都有流血。并分别从12张照片中辨认出参与殴打刘某乙的吴某、严某。
7、证人游某乙的证言及辨认笔录，证实2015年3月21日晚，其到“XX会所”国9包厢为洪某庆祝生日。22日2时许，其看到刘某乙与一名男子（指郑某）喝酒时起冲突，那名男子一拳打到刘某乙的头部，两人倒在地上打架，都用拳头打，用脚踢，那名男子的两个朋友（指吴某、严某）也上去殴打刘某乙，其与旁边的人去劝架，刘某乙站起来拿了一支洋酒瓶并敲破在挥舞，后来被劝开。并分别从12张照片中辨认出参与殴打刘某乙的郑某、吴某、严某。
8、被告人郑某的供述，证实2015年3月22日1时许，其与妻子胡某一起到“XX会所”国9包厢为洪某庆祝生日，洪某介绍其与刘某乙认识，后来其与刘某乙喝了两杯洋酒，刘某乙要喝第三杯时，其不同意再喝回到自己的座位，过一会儿，刘某乙招手叫其过去，其过去坐在刘某乙的左边，刘某乙用左手臂从后面勒住其脖子，说其很嚣张，其脖子被勒得有点痛，就用脚蹬前面的桌子，整个沙发椅就倒了，其与刘某乙都倒在地上，两人就打了起来，都用拳头打，用脚踹，旁边的人来劝架，刘某乙站起来拿了一支洋酒瓶并敲破扎到其左手臂，有个服务员也被刘某乙划伤，吴某和严某过来制止刘某乙，刘某乙手上的破洋酒瓶被抢下来，又拿起桌上的烟灰缸砸到其右小腿，其把刘某乙手上的烟灰缸抢过来朝刘某乙的背后肩膀部位砸了几下，刘某乙就掐其脖子，其将刘某乙推倒撞到地上破裂的烟灰缸，之后，刘某乙用手掐吴某的脖子，把吴某推到电视机旁，用吴某的头撞了几下电视机又被拉开，其手臂一直流血就赶紧到医院包扎。
9、被告人吴某的供述，证实2015年3月22日凌晨1时许，郑某叫其到“XX会所”国9包厢喝酒，其叫严某一起，到达时才知道是洪某过生日，当时包厢里有很多人，22日凌晨2时许，其看到郑某走过去坐在洪某的一个朋友（指刘某乙）旁边，那人用手勒住郑某的脖子，郑某挣扎后两人倒在地上，郑某用拳头打那人的头部，用脚踹腰部，那人也有还手，其过去劝时被二人挤到电视机旁，头部撞在电视机上，后那人爬起来拿了一支洋酒瓶敲破划伤郑某，其与严某去抢那人手上的洋酒瓶，也被划伤，其有动手殴打那人的胸部和手臂，郑某和严某也有打，最后才抢下酒瓶，那人还划伤服务员曾某。
10、被告人严某的供述，证实2015年3月22日凌晨，吴某叫其到“XX会所”国9包厢喝酒，当晚是洪某过生日，当时包厢里有很多人，22日凌晨2时许，其看见郑某和一个男子（指刘某乙）坐在一起喝酒，不知怎么就打起来，两人倒在地上打，那个男子拿了一个洋酒瓶敲破后在挥舞，划伤郑某，其上前抢酒瓶被划伤左手，吴某和服务员上去劝时也被划伤，其有动手殴打那个男子的腹部，郑某和吴某也有打那个男子。
11、被告人郑某、吴某、严某的户籍证明，证实三被告人的基本身份情况，三被告人犯罪时已达到完全负刑事责任年龄。
12、公安机关出具的归案经过，证实被告人郑某、吴某、严某于2015年4月30日主动到南坑派出所投案。
13、公安机关出具的情况说明，证实民警赶到现场时，“XX会所”工作人员已将现场打扫干净，未提取到作案工具。
14、收条及谅解书，证实被告人郑某已赔偿被害人刘某乙经济损失人民币50000元，并取得被害人的谅解。
15、被告人郑某、吴某、严某出具的谅解书，证实三被告人自愿放弃追究刘某乙的法律责任。
16、漳州市公安局芗城分局行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实被告人吴某、严某被行政处罚及强制戒毒等情况。
17、湖北省天门市人民法院（2008）天刑初字第79号、福建省龙海市人民法院（2013）龙刑初字第446号刑事判决书，证实被告人吴某、严某的前科情况。
18、芗城区人民检察院函及释放通知书，证实被告人郑某因强奸案于2002年5月25日被拘留，因不构成犯罪于2002年6月26日被释放。
19、漳州市公安局芗城分局法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人刘某乙及被告人郑某、吴某的伤情。
20、现场示意图及现场照片，证实本案的案发现场情况。
以上证据经法庭举证、质证，能相互印证，本院予以确认。
本院认为，公诉机关指控被告人郑某、吴某、严某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人郑某、吴某、严某故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为均已构成故意伤害罪。在共同犯罪中，被告人郑某、吴某、严某均起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，但被告人吴某、严某的作用稍次于被告人郑某。案发后，被告人郑某、吴某、严某均主动向公安机关投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人郑某归案后已赔偿被害人损失并取得被害人的谅解，可以作为量刑情节予以考虑。被告人吴某、严某具有前科，被害人有过错并对矛盾激化负有一定责任，在量刑时应予以综合考虑。被害人的代理人提出被告人吴某、严某有前科劣迹，不能适用缓刑的意见，予以采纳，但提出被害人不存在过错的意见与查明的事实不符，不予采纳。被告人吴某、严某的辩护人均提出吴某、严某具有自首情节，被害人存在过错，建议从轻处罚的意见，予以采纳。被告人吴某、严某均参与殴打被害人，均应认定为主犯，但作用稍次于被告人郑某，由于被告人吴某、严某具有前科，且没有取得被害人的谅解，不宜适用缓刑。辩护人提出被告人吴某、严某应当认定为从犯并建议适用缓刑的意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款和第三款及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条、最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第四条的规定，判决如下：
一、被告人郑某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）
二、被告人吴某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月21日起至2016年1月13日止。）
三、被告人严某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月21日起至2016年1月13日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 施健凤
人民陪审员 柯永强
人民陪审员 黄月珍
二〇一五年十月八日
书 记 员 徐 翔
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条【故意伤害罪】故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
最高人民法院
《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。
最高人民法院
《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》
第四条被告人已经赔偿被害人物质损失的，人民法院可以作为量刑情节予以考虑。