福建省福安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0981刑初424号
公诉机关福安市人民检察院。
被告人缪雄彪，男，1967年5月24日出生于福建省福安市，汉族，大专文化，福安市穆阳中心小学副校长，户籍地福安市，住福安市。因涉嫌犯贪污罪于2017年3月24日、9月26日分别经福安市人民检察院、本院决定，由福安市公安局执行取保候审。
辩护人廖翔华、王静恬，福建之秀律师事务所律师。
福安市人民检察院以安检公刑诉（2017）371号起诉书指控被告人缪雄彪犯贪污罪，于2017年9月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理本案。福安市人民检察院指派检察员薛梅青出庭支持公诉，被告人缪雄彪及其辩护人廖翔华到庭参加诉讼，现已审理终结。
福安市人民检察院指控：2009年至2017年期间，被告人缪雄彪在担任福安市穆某中心小学副校长期间，利用负责采购校园文化产品、教学器材等物品的职务便利，要求经销商周某、吴某2、苏某1、吴某1等人多开、虚开发票，经报销手续后，将多开、虚开发票报销所得共计人民币41782元，转给其占有。2017年3月24日，被告人缪雄彪经福安市纪律检查委员会通知后到案，2017年4月1日，被告人缪雄彪向福安市人民检察院退出47632元。
针对上述指控事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人缪雄彪身为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞公共财物41782元，其行为已构成贪污罪。被告人具有自首情节，且退出全部赃款，可从轻处罚，被告人用赃款垫付公务开支的行为可在量刑时酌情考虑。
被告人缪雄彪对公诉机关指控的犯罪事实与罪名均无异议。
辩护人辩护认为，涉案金额应扣除被告人缪雄彪为学校购买20个谱架而实际支出的1400元，被告人缪雄彪用于公务开支的7223.97元，及接待上级领导、本校教师的接待费6600元。量刑方面，鉴于被告人具有自首及全部退赃情节，建议对其免于刑事处罚。
经审理查明：
2009年至2017年，被告人缪雄彪在担任福安市穆某中心小学副校长期间，利用负责采购校园文化产品、教学器材等物品的职务便利，要求经销商周某、吴某2、苏某1、吴某1等人多开、虚开发票，经报销手续后，将多开、虚开发票报销所得共计人民币41782元，转给其占有。具体事实如下：
2009-2013年，被告人缪雄彪多次让福安市盛旺广告材料店经营者苏某1多开发票，共计骗取3000元。2013年，被告人缪雄彪两次让福安市文芹文教用品商行经营者周某虚开发票，扣除实际支出的9500元教材费，共计骗取10723元。2014-2017年间，被告人缪雄彪八次让福州振大琴行销售员吴某2虚开、多开发票，共计骗取24599元。2016-2017年，被告人缪雄彪四次让福安市精诚广告经营部经营者吴某1多开发票，共计骗取3460元。
期间，被告人缪雄彪有为学校垫付购买乐器等公务开支7223.97元，尚未报销。2017年3月24日，被告人缪雄彪被福安市纪律检查委员会约谈。期间，被告人缪雄彪除供述了办案机关已掌握的其通过周某虚开发票骗取公款10723元的事实外，还供述了办案机关未掌握的其通过吴某2、吴某1、苏某2等人虚开、多开发票骗取公款31059元的事实。2017年4月1日，被告人缪雄彪向福安市人民检察院退出47632元。
上述事实有公诉机关及辩护人提交并经法庭质证的下列证据予以证实：
1、证人周某（福安市文芹文教用品商行经营者）的证言及银行账户历史交易清单，证实其应缪雄彪要求为其两次虚开发票，并将扣税后的钱款通过银行转账给缪雄彪。
2、证人吴某1、徐某（福安市精诚广告经营部经营者）的证言及微信转账记录，证实吴某1应缪雄彪要求4次为其多开发票，并将多开发票报销后的钱款通过微信转账给缪雄彪，金额共计3460元。
3、证人苏某1（福安市盛旺广告材料店经营者）的证言，证实其与福安市穆某中心小学有业务往来，在2009年至2013年期间应缪雄彪的要求为其多开发票，累计金额3000元左右。
4、证人吴某2、江某（福州振大琴行经营者）的证言及江某名下银行存取款明细，证实振大琴行与福安市穆某中心小学有业务往来，二人应缪雄彪的要求8次为缪雄彪虚开、多开发票，并将报销后的钱款通过江某或者吴某2的银行账户转账至缪雄彪或缪某1的银行账户，金额共计24599元。其中吴某2的证言还证实穆某中心小学购买专业谱架的1400元发票，是其应缪雄彪要求虚开的。
5、证人缪某1（缪雄彪妹妹）的证言及其名下银行存取款明细，证实2016年间，缪雄彪有借用其名下银行卡进行转账收款。
6、证人张某1、陈某1、王某1、雷某、陈某2、魏某、缪某2、陈某3、陈某4、郑某、张某2、阮某、王某2（穆某中心小学校长、总务主任等工作人员）的证言，证实缪雄彪负责穆某中心校区相关校园文化、教学电子产品零星采购和维护等工作，校方对缪雄彪虚列、多列开支报销一事并不知情。并证实经校领导会议研究同意的公务开支均可得到报销。
7、福安市穆某中心小学记账凭证、现金日记账，证实福安市穆某中心小学与福安市盛旺广告材料有限公司、福安市精诚广告经营部等公司有业务往来，其中报销凭证中有部分内容经辨认是虚列或多列的。
8、自被告人缪雄彪处提取的淘宝交易记录、微信支付记录、收款收据，证实被告人缪雄彪2011至2017年间有为学校垫付公务开支7223.97元。
9、被告人缪雄彪的供述及银行账户历史交易清单，证实被告人对上述事实供认不讳，并证实穆某中心小学向吴某2购买专业谱架的1400元发票，是其要求吴某2虚开的；且其用骗取的公款垫付公务开支的行为亦未告知校领导。
上述证据中，被告人供述与相关证人证言、书证相互印证，足以证实上述事实。辩护人关于穆某中心小学确有购买专业谱架并支出1400元，应从涉案金额中扣除的意见，与证人吴某2的证言及被告人缪雄彪的供述证实的内容相悖，不予采信。
另被告人缪雄彪的身份及到案、退赃情况，有福安市教育局《关于吴雄孙等同志职务任免的通知》，福安市穆某中心小学《关于调整穆某中心小学行政班子工作人员分工通知》及证明，福安市公安局出具的户籍证明，福安市人民检察院反贪局出具的扣押财物清单、福建省行政执法暂时扣留财物收据、到案经过等证据证实。
本院认为，被告人缪雄彪身为国家工作人员，利用职务上的便利，骗取公款41782元，其行为已构成贪污罪，公诉机关指控罪名成立。辩护人关于犯罪数额应扣除被告人缪雄彪用于公务开支及接待的13823.97元的意见，经查，现有证据中证人张某1等人证言及被告人供述，均可证实被告人缪雄彪是出于非法占有的故意而骗取公款，其事后将贪污款项用于公务开支及接待的行为，系对赃款的处理，不影响其行为性质的认定，不应将上述款项从犯罪数额中扣除，故辩护人的意见不予采信。鉴于被告人缪雄彪将部分赃款用于单位公务开支；且归案后，在办案机关掌握的线索所针对的贪污事实不构成犯罪的情况下，如实供述了未被掌握的其他贪污罪行，应以自首论，后退出全部赃款，犯罪情节轻微，可免予刑事处罚，辩护人的相同意见，予以采纳。据此，依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第三十七条、第六十七条、第六十四条及《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十六条之规定，判决如下：
一、被告人缪雄彪犯贪污罪，免予刑事处罚。
二、被告人缪雄彪退出的赃款人民币41782元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。
审 判 长 李 艳
人民陪审员 王 芳
人民陪审员 张 禧
二〇一八年六月七日
书 记 员 欧阳丽丽
附注：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团队委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第十六条国家工作人员出于贪污、受贿的故意，非法占有公共财物、收受他人财物之后，将赃款赃物用于单位公务支出或者社会捐赠的，不影响贪污罪、受贿罪的认定，但量刑时可以酌情考虑。
特定关系人索取、收受他人财物，国家工作人员知道后未退还或者上交的，应当认定国家工作人员具有受贿故意。