辽宁省锦州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）锦民二终字第00512号
上诉人（原审被告暨反诉原告）黑山县鸿天祎居设计工程有限公司，住所地黑山县黑山镇家具市场南门东。
法定代表人孙丹凤，该公司总经理。
委托代理人明宁，该公司职员。
委托代理人龙楠，辽宁锦尚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告暨反诉被告）赵昕，男，1967年11月5日出生，汉族，个体业者，住黑山县。
委托代理人刘大平，辽宁智源律师事务所律师。
上诉人黑山县鸿天祎居设计工程有限公司因与被上诉人赵昕建设工程设计合同纠纷一案，不服辽宁省黑山县人民法院（2014）黑民二初字第00043号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人黑山县鸿天祎居设计工程有限公司的委托代理人明宁、龙楠，被上诉人赵昕及其委托代理人刘大平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2013年8月29日，原告（反诉被告）赵昕与被告（反诉原告）设计公司签订了《装修施工合同》。合同约定由被告（反诉原告）设计公司承建原告（反诉被告）位于黑山镇福山时代广场的七天连锁酒店家居装修工程，工期为100天，自2013年8月31日至2013年12月10日，装修面积为2200平方米，工程总价款为60万元。合同签订后，被告（反诉原告）设计公司即入施工现场进行施工，在施工过程中，由于被告（反诉原告）等待供暖断续施工，无法向工人支付工资等原因致使该工程多次停工。2013年12月3日，该工程完全停工，导致涉案工程无法如期完工，已构成违约。2013年12月9日，原告（反诉被告）赵昕向被告（反诉原告）设计公司送达了解除合同通知书。2013年12月10日，原被告双方签订了“关于七天连锁酒店施工合同终止甲乙双方施工费用结算清单”，该清单表明原告（反诉被告）尚欠被告（反诉原告）设计公司预估剩余工程款117772元。
一审法院认为：原被告双方签订的《装修施工合同》合法有效。被告（反诉原告）承建原告（反诉被告）位于黑山镇福山时代广场的七天连锁酒店家居装修工程的事实客观存在。该合同在实际履行过程中却于2013年12月3日因故终止，其事实本身已表明该合同如继续履行已无法实现合同目的。对此被告（反诉原告）提出造成该合同不能履行的主要是原告（反诉被告）不能提供适合的室内温度、不按时拨付工程款等原因造成的。对此本院认为关于室内应达到什么温度，并未在合同中明确约定，被告（反诉原告）是装修工程的专业公司，在该项工程签约之前，对此问题应是完全知晓的，双方签约时没有明确把室内温度作为约定条件，那么在合同的履行过程中，被告（反诉原告）又将其作为不履行合同的条件实为不妥。关于工程款问题，原告（反诉被告）已按合同约定给付工程款，因此造成该合同不能继续履行的原因不在原告（反诉被告）而在被告（反诉原告）一方。故对原告（反诉被告）要求被告（反诉原告）承担工程违约责任的诉求，本院予以支持。根据双方合同约定“因一方原因造成合同无法履行，由责任方赔偿对方总造价20%的工程款”，因此被告（反诉原告）应向原告（反诉被告）支付违约金，即总造价600000的20%为120000元。
关于反诉原告（被告）要求反诉被告（原告）给付工程款（人工费）185678.40元的诉求，因反诉原告（被告）承建反诉被告（原告）装修工程的事实存在，故反诉被告（原告）应按照合同约定向反诉原告（被告）支付工程款。反诉被告（原告）辩称，应向反诉原告（被告）支付的工程款数额应为双方“结算清单”预估的剩余工程款数额117772元，而非反诉原告（被告）主张的185678.40元。在反诉原告（被告）的185678.40元的诉求中，反诉原告（被告）还主张包括部分主材费，按照双方合同约定，主材由反诉被告（原告）负责，但是反诉原告（被告）提供的购买主材票据中并无反诉被告（原告）的委托或是反诉被告（原告）方人员的签字验收，故对反诉原告（被告）要求的主材费的主张，本院不予支持。反诉原告（被告）提交的关于工程量方面的证据均是自身记录，无反诉被告（原告）的认可，其中关于增加工程量的部分，亦无反诉被告（原告）的签证认可，故无法最终认定反诉原告（被告）的具体工程量的完成情况。根据双方签署的“关于七天连锁酒店施工合同终止甲乙双方施工费用结算清单”显示，该“结算清单”是经过双方对账后形成，双方认可反诉被告（原告）应向反诉原告（被告）承担剩余工程款117772元。因此，按照双方合同约定及“结算清单”的约定，反诉被告（原告）应向反诉原告（被告）给付剩余工程款117772元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、第一百零七条；《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条之规定，判决：一、被告（反诉原告）在本判决生效之后十日内给付原告（反诉被告）违约金120000元；二、反诉被告（原告）在本判决生效后十日内给付反诉原告（被告）剩余工程款117772元；三、驳回反诉原告（被告）的其他诉讼请求。本诉案件受理费2700元，由被告（反诉原告）黑山县鸿天祎居设计工程有限公司承担。反诉案件受理费2006元，减半收取为1003元，由原告（反诉被告）赵昕承担60%即601.8元，由被告（反诉原告）黑山县鸿天祎居设计工程有限公司承担40%即401.2元。
一审判决宣判后，黑山县鸿天祎居设计工程有限公司不服，向本院提起上诉称：一、原审未查明装修施工合同终止的原因，判决上诉人承担违约责任错误。1、按合同法第六十一条、第六十二条（五）之规定，应确认被上诉人负有保证冬季施工现场温度的合同义务。原判认定施工合同未明确约定室内温度，上诉人在冬季施工中“又将其作为不履行合同的条件实为不妥”没有事实和法律依据。2、上诉人提供的崔百福等四人的证言、《住宅装修施工规范》、关于施工现场无供暖停工通知等证据，均证明进入后40天冬季施工期，现场无供暖，温度不足5摄氏度，上诉人无法按《住宅施工规范》进行施工的事实。3、原审中上诉人反诉被上诉人支付工程款185678元。原判被上诉人给付上诉人工程款117772元。这一事实足以说明被上诉人未依《施工合同》规定向上诉人支付工程款，拖欠数额达总工程款的近20%的事实。原判认定“原告（被上诉人）已按合同约定给付工程款”的事实明显错误。《装修施工合同》第三条3.2项也有明确规定。二、原判认定“结算清单”上预估剩余工程款117772元的事实并作出判决，是认定事实不清，证据不足。1、结算清单写明的是“预估工程款117772元”，说明双方并非对帐后形成。另外，结算清单中已支付工程款470200元也不准确。2、原审中被上诉人质证结算清单证据时并不承认117772元预估剩余工程款。当时法庭已明确告知被上诉人承担评估举证责任，但是原审法庭并未组织被上诉人评估剩余工程款。3、原审反诉中上诉人向法庭提交施工期间购买14次六个品种主材及价格统计表。被上诉人质证中并未对装修工程上使用上述主材提出异议。提出的异议只是“被告自己应承担义务”。被上诉人的证人杨光出庭证明，是他代表被上诉人与上诉人共同采购的主材。根据《施工合同》附项规定，被上诉人应当承担主材款176532元。4、上诉人提交给法庭的“工程量结算及工程统计表”及相关照片等资料作为与被上诉人的工程款结算依据。被上诉人在质证中虽然否定上诉人举证的工程量，但其未提供相关证据反驳上诉人的证据，故其应承担举证不能的责任。原审已作出被上诉人给付上诉人剩余工程款117772元的判决，故应在维持原审第二项判决数额的基础上，改判给付被上诉人剩余工程款185678元。请求：1、撤销原审判决，改判驳回被上诉人的起诉。2、改判被上诉人给付上诉人剩余工程款185678元。3、被上诉人承担上诉费及原审案件受理费。
被上诉人赵昕答辩称：原审判决认定事实清楚，证据确实充分，希望二审法院予以维持。工程没有如期完工主要是由于上诉人的工人怠工造成的，而工人怠工的原因在于上诉人没有如期支付工人的工资。关于取暖的问题，一审时被上诉人已经向法庭提供了工人的视频资料，证明不能按时完工是由于上诉人不能支付工人工资造成的，与取暖没有关系，上诉人认为工程没有按时完工是由于取暖造成的，没有事实根据。关于上诉人所说的没有支付工程款的问题。按照双方合同约定，工程开工后，每15天按照施工割算值的70%支付工程款。被上诉人在一审中已经向法庭提供向上诉人支付工程款的支付证据，从开工开始，到双方解除合同为止，一共向上诉人支付了11次工程款，因此说上诉人陈述被上诉人没有按时支付工程没有事实根据。上诉人没有及时给工人支付工资，并不是被上诉人不支付工程款，而是被上诉人在支付工程款后，上诉人没有及时给工人开资。因此上诉人陈述的工程没有如期完工的两点理由均不存在。双方在2013年12月10日做了一份施工费结算清单，双方结算的结果是剩余工程款111772元，这份结算清单足以说明双方对已经履行的合同已经结算完毕，剩余的工程款项就是这些。
本院经审理查明：原审法院认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为：上诉人黑山县鸿天祎居设计工程有限公司与被上诉人赵昕签订的《装修施工合同》是合同双方当事人的真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，对双方当事人均具有法律约束力，当事人应当按照合同约定的内容全面履行各自的义务。上诉人应按合同的要求在约定期限内为被上诉人完成装修工程，被上诉人亦应在合同约定的期限内履行付款义务，任一方未按期履行义务，构成违约，应承担相应的违约责任。本案中，工程未能如期完工，应由上诉人对未如期完工的原因和责任承担负有主要举证责任。
本案的争执焦点有二：
焦点一、涉案工程未能如期完工的违约责任问题
上诉人鸿天祎居公司认为工程未能如期完工原因在于被上诉人赵昕。一是上诉人认为被上诉人未能及时支付工程款，致使无法给工人开资，工人停工造成工期拖延。经查，双方当事人在《装修施工合同》第三条中已经明确约定“如甲方（被上诉人）不按时支付工程款乙方（上诉人）有权拒绝施工，下发《停工通知单》，并给付乙方工程款的20%的违约金”。本案诉讼中，上诉人无证据证明其因被上诉人未按时支付工程款，而向被上诉人下发《停工通知单》及主张违约金的事实；且作为该工程的施工企业，其工人的工资理应由上诉人负责发放；同时结合被上诉人自工程开工前至工程停工时，依约陆续向上诉人支付工程款47万余元的事实，上诉人该上诉理由缺乏事实依据，本院不予采信。二是上诉人认为被上诉人未保证装修房内供暖，致使工程不能施工。经查，双方当事人合同约定的工期为8月31日至12月10日，到当地供暖开始时，施工已达60余天，且上诉人是专业装修公司，施工中对于温度要求应是清楚的，其不但应当在施工合同中对施工现场的温度作出约定，亦应在合同规定的施工期限内，作出合理的施工安排。现双方签订的合同中未对冬季施工现场的温度进行约定，上诉人也无证据证明合同履行过程中其曾就此问题向被上诉人提出，与被上诉人进行过协商或补充约定。虽在一审诉讼过程中提交了停工通知单和证人证言证明其主张，但上述证据材料都是其单方或事后形成，并无对方确认或认可，不能证明施工时存在供暖问题并向对方提出。另，上诉人认可早在10月初工程就存在停工情况，当时并未进入取暖期，所以上诉人主张因被上诉人未保证供暖而使工程无法按时完成的证据不足，本院不予支持。
焦点二、被上诉人应付上诉人工程款数额问题
关于被上诉人赵昕应付上诉人鸿天祎居公司工程款数额问题，2013年12月3日工程停工后，上诉人赵昕于12月9日向被上诉人送达了解除合同通知书，并要求商谈工程交接、工程款结算、违约责任问题。2013年12月10日，双方签订了“关于七天连锁酒店施工合同终止甲乙双方施工费用结算清单”，该清单载明被上诉人尚欠上诉人预估剩余工程款117772元。对账时还有其他工作人员参与并在结算单见证人处签名，故该结算单应具有真实性。现上诉人对欠款数额提出异议的主要理由是认为其为被上诉人垫付的17万余元的主材款未计算在内。双方在合同中约定主材由被上诉人负责，人工费及辅料由上诉人负责。现上诉人虽提交了统计表、购材料收据等证据证明其替被上诉人购买了主材料，但并无被上诉人的确认。另外，合同约定工程总价款为60万元，即使按照上诉人一审陈述的其完成工程总量87.2%计算，上诉人应得工程款约为52万余元，双方对帐时确定被上诉人应付给上诉人工程款总计为58万余元，从此可以看出对帐时双方认可的工程款中应包含了其他费用。故原审判决按照经双方对账后确认的数额判令被上诉人赵昕给付上诉人鸿天祎居公司工程款117772元并无不当。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币4706元，由上诉人黑山县鸿天祎居设计工程有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张凤武
审 判 员 刘志辉
代理审判员 尚国之
二〇一四年八月二十八日
书 记 员 李 响