上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪02民终4352号
上诉人(原审原告)申琴兰，女，1966年3月7日出生，汉族，住甘肃省。委托代理人耿毅力，上海浩锦律师事务所律师。被上诉人(原审被告)上海乌勒餐饮店，住所地上海市嘉定区。投资人何玉钦。委托代理人金赟。委托代理人钟训。上诉人申琴兰因劳动合同纠纷一案，不服上海市嘉定区人民法院(2016)沪0114民初355号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人申琴兰的委托代理人耿毅力，被上诉人上海乌勒餐饮店(以下简称“乌勒店”)的委托代理人金赟、钟训到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，申琴兰系本市外来从业人员。2014年6月18日，申琴兰以身体不适为由向乌勒店递交员工离职书离职。2015年6月29日，双方签订期限自2015年6月29日至2017年6月28日的劳动合同，约定申琴兰月工资人民币(以下币种均为人民币)2,020元。申琴兰2015年6月份工资明细显示，工资组成为基本工资2,020元、加班、节日加班、奖励1,022元、社保补助120元，合计3,162元。申琴兰2015年6、7月份考勤卡显示，端午节上班1天，周六上班，每天考勤时间10.5小时左右(含三餐)。申琴兰在乌勒店实际工作至2015年7月10日，7月份申琴兰上班5天。2015年8月26日，申琴兰向上海市嘉定区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求乌勒店支付违法解除劳动合同赔偿金46，500元、2008年2月18日至2015年6月30日间休息日加班工资72,604.32元、同期节假日加班工资17,778.69元及延时加班工资68,023.2元、2015年7月1日至同年7月10日7天工资997.64元、2014年1月1日至2015年7月8日间8天未休年休假工资3,420.48元。2015年11月12日，该会嘉劳人仲(2015)办字第3058号裁决书作出裁决，乌勒店应支付申琴兰2014年10月至2015年6月间加班费差额9,191.07元、2015年7月1日至7月10日间工资893.9元、2014年年休假工资167.36元，不支持申琴兰其他的仲裁请求。双方均不服仲裁裁决，申琴兰诉至法院。乌勒店申请撤销仲裁裁决，2015年12月28日，上海市第二中级人民法院(2015)沪二中民三(民)撤字第607号民事裁定书以基层人民法院已经受理申琴兰的诉讼为由作出裁定，驳回乌勒店要求撤销上海市嘉定区劳动人事争议仲裁委员会嘉劳人仲(2015)办字第3058号裁决书的申请。申琴兰诉称，申琴兰于2008年2月进乌勒店担任后堂经理，双方续签至2017年6月26日的劳动合同，口头约定申琴兰月工资3,100元，申琴兰每天工作10多个小时，乌勒店从未支付加班工资，未为申琴兰缴纳社会保险费。2014年7月20日，申琴兰因病休假2个月。2014年9月25日，乌勒店要求申琴兰上班，申琴兰带病工作。2015年7月8日，乌勒店以申琴兰生病事多，工作没有做好为由，口头通知申琴兰解除劳动合同。现要求乌勒店支付违法解除劳动合同赔偿金46,500元、2008年2月18日至2015年6月30日间休息日加班工资72,604.32元、同期节假日加班工资17,778.69元及延时加班工资68,023.2元、2015年7月1日至同年7月10日7天工资997.64元、2014年1月1日至2015年7月8日间8天未休年休假工资3，420.48元。申琴兰提供如下证据，乌勒店发表了相应质证意见。1、裁决书，旨在证明本案经过仲裁前置程序。乌勒店对该证据的真实性无异议。2、2008年2月至2015年7月间考勤记录，旨在证明申琴兰延时、休息日及节假日加班的事实。乌勒店认为该证据系申琴兰自行制作，对其真实性不予认可。3、对话录音资料，旨在证明申琴兰于2015年7月15日至乌勒店领取6月份工资，乌勒店未支付7月份工资。乌勒店认为未经乌勒店授权及委托，录音不能作为相关材料，录音中不存在一方辞退另一方的言语，与申琴兰提供的录音文字记录不符。乌勒店辩称，申琴兰于2014年6月18日离职，之前申琴兰关于劳动待遇的请求已过时效。2015年6月1日申琴兰重新入职乌勒店，同年7月又自行离职，无需支付赔偿金。乌勒店已足额支付申琴兰加班工资。申琴兰在乌勒店一个月工作期间不享有年休假。同意支付申琴兰2015年7月份工资324元。仲裁裁决缺乏依据。要求驳回申琴兰的诉讼请求。乌勒店提供如下证据，申琴兰发表了相应质证意见。1、离职书，旨在证明申琴兰于2014年6月18日离职，之前相关诉讼请求已过时效。申琴兰对该证据的真实性无异议，但认为申琴兰受乌勒店欺骗在离职书上签字。2、劳动合同，旨在证明申琴兰于2015年6月1日重新入职乌勒店。申琴兰对该证据的真实性无异议，但认为申琴兰受乌勒店欺骗在合同书上签字。3、2014年9月至2015年6月间工资签收单，旨在证明2015年5月前工资单上没有申琴兰签名。申琴兰对2015年6月份工资单无异议，但对其余签收单不予认可，并认为申琴兰于2014年10月份上班后，每月都签收工资。4、员工手册及签收单，旨在证明员工每天工作7.5小时，加班另行支付加班工资。申琴兰的上班时间为9：30-13：30、17：00-22：00，并应扣除三餐。申琴兰对该证据的真实性无异议，但认为规定内容违法。5、2015年6月、7月考勤卡，旨在证明申琴兰出勤情况。申琴兰对该证据的真实性无异议，并认为申琴兰周日上班，乌勒店不让打卡。原审法院另查明，乌勒店《员工手册》第二章第一条第1款：公司执行每日7.5小时工作制(用餐时间：每餐30分钟，不属于工作时间)。存在加班情形的，公司将依法支付加班费或调休。第2款：每周休息1天，周五、周六、周日禁止排休，不可连续休假，也不可将下月休息调至本月休息，每周扣薪假超过2天，取消本周休。第二条加班：公司原则上不安排、也不鼓励员工加班，但员工确因工作的原因，需要加班的，应当履行加班申请手续，未履行加班手续的，公司不认可其加班行为。加班申请手续：门店经理(店经理、前厅经理、厨务经理、办主管)以下岗位需要加班的，由加班人员填写“加班申请单”，由店经理在加班申请表上签字确认，并经人事部审核确认后，视为加班；原审庭审中，申琴兰提供的录音文字记录显示，2015年7月15日晚20时左右，申琴兰与乌勒店代理人王斌对话：申琴兰：我干了七、八年了，我不相信上面的领导不让我干，直接把我干掉。王斌：你干了七、八年了，2014年6月份你离过职，二、三个月10月份才上的班。申琴兰：当时是我病情严重，后来是他们叫我去上班的。王斌：我知道，你有请假单吗？仲裁庭审时，申琴兰陈述，其于2008年2月18日入职乌勒店，2014年6月离职。2014年9月25日再次进乌勒店工作，直至2015年7月11日解除劳动关系。原审法院审理后认为，根据劳动争议调解仲裁法规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。申琴兰于2014年6月18日离职，双方劳动关系解除。申琴兰认为乌勒店未支付2008年2月18日至2014年6月18日的平时延时、休息日及节假日加班工资、未安排2014年1月至同年6月18日间年休假，亦未支付未休年休假工资，劳动争议至迟于2014年6月18日发生，申琴兰应于争议发生之日起一年内申请仲裁。申琴兰于2015年8月26日才申请仲裁，显已超过仲裁申请的法定期限，又无时效中断、中止等正当理由，申琴兰已丧失实体上的胜诉权，乌勒店关于申琴兰2014年6月18日前劳动待遇主张已过时效的意见，予以采纳。故申琴兰要求乌勒店支付2008年2月18日至2014年6月18日的平时延时、休息日及节假日加班工资、2014年1月至同年6月18日间未休年休假工资的请求，不予支持。根据民事诉讼证据规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。申琴兰认为乌勒店于2015年7月8日以其生病事多，工作没有做好为由，口头通知解除劳动合同。对此，乌勒店予以否认，申琴兰未进一步举证证明乌勒店对其单方面违法解除了劳动合同。申琴兰提供的对话录音，亦未能显示乌勒店解除了与其的劳动合同。故申琴兰要求乌勒店支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，尚无相应的事实依据，不予支持。关于申琴兰要求乌勒店支付2014年6月19日至2015年6月30日的延时、休息日及节假日加班工资一节，第一，申琴兰再次入职乌勒店的时间？申琴兰认为其于2014年6月18日因病离职后于同年7月20日起病休假2个月，同年9月下旬上班。乌勒店认为申琴兰于2015年6月重新上班，并依据“工资支付明细”中无申琴兰签收工资予以佐证，对此申琴兰不予认可，乌勒店未进一步举证证明申琴兰于2015年6月入职。乌勒店在录音中陈述申琴兰2014年10月上班，据此，认定申琴兰于2014年10月重新入职乌勒店。第二，申琴兰2014年10月至2015年6月间的加班时间？双方对申琴兰2015年6-7月考勤卡均予确认，申琴兰2015年6月份节假日加班1天，每周六均加班(月均4.3天)，每天加班1小时(月均20.83小时，已扣除1.5小时三餐时间)，扣除乌勒店已付加班工资1,022元，还应支付加班工资差额418.05元。乌勒店作为申琴兰考勤管理的用人单位，未能提供申琴兰2014年10月至2015年5月间工作时间的考勤记录，以2015年6月份申琴兰出勤时间推算2014年10月至2015年5月的延时、休息日及节假日加班时间，其中根据申琴兰最低工资标准(1,820元)核算2014年10月至2015年3月间每月延时、休息日及节假日加班工资总额为1,297.42元及推算已付加班工资920.81元，加班工资差额月均376.6元。2015年4-6月加班工资差额月均418.05元，故申琴兰要求乌勒店支付2014年10月至2015年6月间平时延时、休息日及节假日加班工资差额的请求，予以支持。申琴兰工作至2015年7月10日，乌勒店支付申琴兰工资至同年6月，故申琴兰要求乌勒店支付2015年7月1日至10日5天工资(含延时加班工资)的请求，予以支持。依据劳动法规定，劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。2014年10月至2015年7月间，乌勒店未安排申琴兰休年休假，经折算申琴兰2014年10-12月享有年假1天、2015年1-7月10日享有年假2天，据此结算3天年休假工资，故申琴兰要求乌勒店支付该期间未休年休假工资的请求，予以支持。据此判决：一、上海乌勒餐饮店应于判决生效之日起十日内支付申琴兰2014年10月至2015年6月间平时延时、休息日及法定节假日加班工资差额人民币3,513.81元；二、上海乌勒餐饮店应于判决生效之日起十日内支付申琴兰2015年7月1日至7月10日间工资人民币526元；三、上海乌勒餐饮店应于判决生效之日起十日内支付申琴兰2014年10月至2015年7月10日间应休未休年休假工资人民币538.85元。四、驳回申琴兰要求上海乌勒餐饮店支付违法解除劳动合同赔偿金46,500元的诉讼请求。判决后，申琴兰不服，上诉于本院。申琴兰上诉称，申琴兰于2008年2月18日入职乌勒店，期间签订过多份劳动合同，最后合同为2015年6月27日至2017年6月26日止，申琴兰岗位为后堂经理，月工资收入3,100元。工作时间为早上8：30至晚上23：30，长年累月超时加班工作，乌勒店从未支付过加班工资。2014年7月20日，申琴兰因工作患病，病假休息两个多月。乌勒店利用申琴兰不懂法律而采取欺骗手段，要求申琴兰按照单位要求填写员工离职书。2014年9月25日左右，申琴兰患病尚未痊愈，乌勒店就要求申琴兰带病上班工作。因申琴兰长期带病坚持工作，病情不见好转，反而加重，只能请3天假期去医院看病治疗。2015年7月8日，乌勒店以“老是生病事多，工作没有做好”为由，口头通知申琴兰解除劳动关系。乌勒店仅提供2015年6月至7月的申琴兰考勤卡，故意不提供2014年10月至2015年5月期间的考勤卡，应承担举证不能的后果。原审法院按照2015年6月申琴兰出勤时间主观臆断推定2014年10月至2015年7月期间的加班时间是错误的，而申琴兰提交的考勤记录清楚记载了该期间的实际加班时间，应以该考勤记录计算申琴兰应得加班工资。乌勒店只提供申琴兰2015年6月工资表，而拒不提供2014年10月至2015年5月期间的工资表，不能正确反映申琴兰工资收入的实际状况。要求二审法院支持申琴兰在原审中的诉讼请求。乌勒店辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，要求维持原审判决。经本院审理查明，原审法院认定的事实属实。本院认为，申琴兰诉称双方劳动关系存续期间，乌勒店单方解除与其劳动合同，应承担违法解除劳动合同的法律责任，乌勒店否认申琴兰该项指称，认为是申琴兰自行离职，对此，申琴兰应举示乌勒店解除劳动合同的相关证据。申琴兰虽提供对话录音，因该对话内容无法证明乌勒店解除申琴兰的劳动合同，应承担举证不能的法律后果，即申琴兰无法证明乌勒店单方解除与其的劳动合同。申琴兰曾于2014年6月18日离开乌勒店，有关离职之前工资报酬的争议，申琴兰应在离职之后的一年内申请劳动仲裁，主张权利，申琴兰直至2015年8月26日才申请劳动仲裁，显然超过了法定的仲裁时效，丧失了胜诉权。2014年10月，申琴兰又至乌勒店工作，双方重新建立起劳动关系。申琴兰要求乌勒店支付2014年10月之后的加班工资，因申琴兰提供自行记载的考勤记录与乌勒店出示且双方予以认可的电子考勤记录不相一致，故申琴兰提供的考勤记录不能作为计算其加班工资的依据。根据乌勒店提供申琴兰2015年6月出勤记录并结合该月由申琴兰签收工资单，推算申琴兰加班时间以及工资基数，并计算申琴兰应得加班工资是合理的。关于应休未休年休假和欠付工资的诉求，原审法院已作详尽论述，本院予以认同，不再赘述。原审法院根据查明的事实，依法所作判决，并无不当。申琴兰的上诉请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费人民币10元，由上诉人申琴兰负担。本判决为终审判决。
审 判 长 徐树良
审 判 员 姜 婷
代理审判员 陶婷婷
二〇一六年八月十二日
书 记 员 梁 芳
附：相关法律条文
附：相关的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……。