商洛市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）商中刑一初字第00002号
公诉机关商洛市人民检察院
被告人鄢卫华，又名鄢小卫、小卫，男，1978年6月3日出生于陕西省商洛市，汉族，初中文化，无业。因涉嫌贩卖毒品罪于2013年6月14日被刑事拘留，同年7月19日被逮捕，现羁押于洛南县看守所。
辩护人王兵，陕西弘达律师事务所律师。
辩护人李博，陕西弘达律师事务所律师。
被告人鄢卫华贩卖毒品一案，由商洛市人民检察院以商检刑诉字（2014）第2号起诉书，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年2月28日公开开庭审理了本案。商洛市人民检察院代检察员郭东出庭支持公诉，被告人鄢卫华及其辩护人王兵、李博到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：被告人鄢卫华自2011年开始吸食毒品，2012年开始以贩养吸，从外号“老二”的西安男子和叫“仁义”的另一男子处购得毒品，除自己吸食外，多次通过电话联系向吸毒人员张某、冯某某（冯XX）、江某某等多人以每包300元、500元不等价格出售。
2013年6月，被告人鄢卫华以贩卖为目的，与四川毒品卖家胡某通过电话及QQ聊天商定从该胡手中购买冰毒。6月8日，鄢卫华通过工商银行柜员机给胡某账户打款40000元。2013年6月13日，鄢卫华与其朋友周某驾车到达汉中市宁强县，在高速公路上，鄢卫华趁周某上厕所不备之机与胡某完成交易，取得冰毒5袋，麻古1包，并将剩余的7000元毒资交予对方。在返回商州途中，鄢卫华被公安机关设卡抓获，侦查人员当场从其驾驶的车辆中缴获冰毒243.8658克，麻古20粒。经商洛市公安司法鉴定中心鉴定，在缴获的冰毒中检出甲基苯丙胺，麻古中检出甲基苯丙胺、咖啡因。公诉机关认为，鄢卫华长期向多人出售毒品，又以贩卖为目的收购毒品，其行为构成贩卖毒品罪，要求依法判处。
被告人对犯罪事实无异议。辩护人提出：1、被告人鄢卫华具有坦白情节，且认罪态度好；2、被告人鄢卫华贩卖的冰毒因被公安机关查获，无法流入社会，故应认定为未遂；3、被告人是以贩养吸，犯罪的毒品数量认定上应为少于243.8658克。综上理由，请求法庭判处被告人15年以下有期徒刑。
经审理查明，被告人鄢卫华自2011年开始吸食毒品，2012年开始以贩养吸，从外号“老二”的西安男子处分两次购买冰毒6克。2013年从叫“仁义”的另一男子处购得冰毒10克。这些冰毒，除供自己吸食一半外，多次通过电话联系方式将另一半冰毒，向吸毒人员张某、江某某等多人多次以每大包500元、小包300元价格出售，大包冰毒约0.6克，小包冰毒约0.3克，共售出冰毒约8克。
2013年6月，被告人鄢卫华以贩卖为目的，与四川毒品卖家胡某通过电话及QQ聊天商定从该胡手中购买毒品。6月8日，鄢卫华通过工商银行柜员机给胡某账户分四次，每次10000元打款40000元。2013年6月13日，鄢卫华与其朋友周某驾车到达汉中市宁强县，在高速公路上，鄢卫华趁周某上厕所不备之机与胡某完成交易，取得冰毒5袋，麻古1包，并将剩余的7000元毒资交予对方。在返回商州途中，鄢卫华被公安机关设卡抓获，侦查人员当场从其驾驶的车辆中缴获冰毒243.8658克，
上述事实，经当庭举证、质证，有下列证据证实
1、受案登记表、立案决定书证明案件来源。商州公安机关在办理吸毒案件时发现鄢卫华贩毒线索。2013年6月13日在板桥镇高速出口从鄢卫华驾驶的车辆内搜出冰毒250余克。
2、证人证言
（1）证人周某证言证明，他是在游戏室认识小卫（鄢卫华）的，听说小卫吸毒。6月12日，他和小卫在西安补完胎之后，从西高新入口上高速朝汉中方向走，这个时候他就睡着了。大概到13日早上7点多的样子，他醒来发现小卫将车停在高速路边。之后他和小卫就换着开车，一直到了宁强县城。在县城里，转了有十来分钟，他们又掉头朝回走。这个过程中，他和小卫没有分开，也没见小卫打电话或和别人说话。出了宁强县城后，他在路边上了一个厕所。随后他们到达离开宁强的第一个服务区，小卫下车买了两袋食品，放在车后排座位，这个时间有十分钟左右，期间他一直在玩手机，也没有看那些食品。买东西之前有人和小卫通电话，但记不清楚小卫是打的还是接的，电话里面具体说什么也听不清，只听小卫说在现在在宁强，三、四个小时后回去。这一路上小卫的电话不多，也没有用他的电话和谁联系过。小卫在商洛北服务区打了个电话，然后就说朝板桥走。小卫用的是一部比银灰色深一些的直板手机。
（2）证人江某某证言证明，他从2011年6月份开始吸食冰毒的，开始是在福建人阿义手里买的。12年夏天，听社会上的人议论，得知东关人鄢小卫（鄢卫华）也卖冰毒，他就打听到了鄢小卫的电话，然后一直在鄢小卫处买毒品，没有从别人手里买过毒品。他买了有十几次。每次一小包300元。鄢小卫有时候还提供吸毒的场所，包括他吸食毒品的冰壶都是鄢小卫给做好的，鄢小卫平时在“庭院”宾馆406房间住。
（3）证人卢某某证言证明，鄢是6月12日下午8点左右出门，次日下午5点，鄢打电话叫她到板桥高速路口，没有说干什么，到了之后上一个黑色的车，车号后三位是XXX。
她们家没有固定收入，鄢平时给她生活费，几百到一千不等，够她和娃生活就行。她不知道鄢在外面干什么。她没有参与过贩毒，也没有运送过毒品。她是因公安机关从家里搜出毒品和吸毒的工具后才知道鄢卫华涉嫌贩毒。
（4）证人王某证言证明，他是在华伦酒店吸毒时被抓获的，5月17日下午他开好房间后从小卫手中买了300元一包的毒品，并让小卫把冰壶也带来。小卫过了20分钟就把东西送来了。小卫的电话是XXXX****，是他一个叫“地主”的朋友介绍的。他今年从小卫手里买过三次毒品，一次300元一包，有0.4克。他买的毒品都是自己吸食了。
（5）证人牛某某证言证明他是因吸毒被公安机关抓获。他平时通过XXXXXXXX的电话联系小卫，从那买毒品，有时候小卫给送，有时候别人给送，大概买了有七、八次，只有一次是大包500元，其余都是小包300的。
（6）证人张某证言证明，他是2013年5月份在鄢小卫的长包房内吸过毒，社会上的人都说鄢小卫有毒品，他去年在鄢小卫手里买过一次冰毒。
（7）证人冯某某证言证明，他从鄢小卫手里买过6次冰毒，都是通过联系XXXXXXXX这个电话完成的。
（8）证人卢某甲证言证明2013年6月13日她一直在开出租车，下午5时走到州城路口时卢某某和她孩子一起挡车，然后叫开到板桥去，上车也么说去板桥干什么，车刚开出板桥收费站到省道，她见有几辆车在路上停着，然后公安机关将卢某某带走。
（9）证人李某某证言证明，他2013年6月12日把车送到金乐园游乐场门口借给了鄢卫华，鄢说他去外县办一个事，当晚就能回来。他不知道鄢以前有吸毒贩毒的行为。他的车是和别人合伙开租车行，后来车自己留下了，手续上是张某甲的名字。
（10）证人张某甲证言证明，他和李某某以前合伙开过租车行，买车的时候用的他的名字。后来不办了，他就把车给了李某某，也没有办理过户手续。
3、辨认笔录
（1）王某从12张照片中辨认出5号那个人叫小卫，就是卖给他毒品的人。
（2）冯某某从12张照片中辨认出6号那个人叫小卫，就是卖给他毒品的人。
（3）牛某某从12张照片中辨认出7号那个人叫小卫，就是卖给他毒品的人。
（4）鄢卫华从12张照片中辨认出8号那个叫胡某的人就是2013年6月13日卖给他毒品的人。
4、搜查笔录
（1）在鄢卫华驾驶的陕XXXX**黑色比亚迪轿车车内后排座位左侧发现一白色纸盒，河内装有五袋用透明塑封袋包装的白色晶体状颗粒（编号1-5号）和一包透明塑料纸包裹的物品（编号6号）。编号1-5号物品连袋重量为：50.2克，50.9克，51.2克，50.6克，50.8克，透明塑料纸包裹物重4.2克，提取并封存。
（2）在见证人李某甲的见证下对鄢卫华租住房屋进行搜查。发现79张面值100元的人民币。另发现面值100元人民币33张，面值10元人民币7张。在西南房子发现银色小型电子称，四个玻璃弯管，及19个白色塑料袋，称重有0.33克。电脑桌左边第一个抽屉内一红色“双山红茶”，茶盒旁有一小塑料袋，内有白色粉状物。靠西墙沙发下地面有一OXHEAD牌红色木把单刃砍刀（呈鱼头状），沙发左边扶手与沙发垫夹缝处有匕首一把。
5、称重记录
2013年6月13日在鄢卫华租住房内查获白色粉末状物品一包（7号）。17日在看守所对1-7号称重，1号净重48.3717克，2号净重49.1794克，3号净重49.0242克，4号净重48.5423克，5号净重48.7482克，6号红色颗粒状20粒，7号净重0.1767克。雷汉民见证。
6、公安司法鉴定书
（商）公（司法）鉴（技）字（2013）076号，从1----5号检材中均检出甲基苯丙胺，6号中检出甲基苯丙胺、咖啡因，7号中检出海洛因。
7、书证
（1）商洛市禁毒支队毒品收据证明，2013年9月13日收到商州公安分局刑警五中队缴来冰毒243.2595克，红色颗粒18粒。（冰毒1-5号检材送检0.6063克，红色颗粒麻古送检2粒）
（2）陕西省当场处罚收据：没收鄢卫华违法所得7900元。
（3）公安机关发还清单证明，依法退换存折、身份证、3部手机、2台电脑，3370元现金及比亚迪汽车一部。
（4）尿检报告单：鄢卫华、刘某甲、冯某某、王某、江某某、牛某某尿检呈阳性，周某、卢某某尿检呈阴性。
（5）户籍信息证明鄢卫华的基本情况。
（6）车辆行驶证证明，陕XXX**比亚迪轿车为张某甲所有。
（7）鄢卫华使用的XXXXXXXX，XXXXXX手机通话记录显示，证实鄢卫华的贩毒交易联系情况。
（8）吸毒人员张某、冯某某、刘某甲、牛某某、王某电话号码记录。
（9）调取证据通知书：对胡某工行账号进行查询及账户明细，证明鄢卫华犯罪的毒资交易情况。
8、电子数据
公安机关从被告人鄢卫华家中电脑中通过技侦手段提取到，被告人鄢卫华以其QQXXXXXXX与胡某QQ（XXXXXXX）昵称老虎，在2013年6月7日13：21
--15：36，2013年6月10日11：06--
13：12谈论到，“黄的不好卖，这次钱不凑手只能拿5个，加上换的那个一共6个，咱那个不换了，就5个，也就多一个钱是吧，哥七你三，都赔点你看咋样”。证实二人通过网络预谋贩卖毒品过程。
9、被告人供述
他2011年5月份开始吸食冰毒，用的是烫吸的方式，平时一次大概吸0.1克。2012年8月份就开始买点冰毒，自己吸一点，卖一点，边吸边卖。他的毒品是从西安一个叫老二的男子手里买的，一共买了两次，共6克，计3000元，卖给的人多，其中卖给江某某和张某各一次冰毒，是小袋的，其他名字他记不清楚了。他2013年开始从仁义手里买冰毒，大概能买10克左右，共计5000元，买的冰毒一半自己吸，一半卖了。卖的是大包0.6克，小包0.3克，大包卖500元，小包卖300元，1克卖出去能挣400元，一共能挣2000元。后来，他在商州的赌场上认识一个叫杨扬的西安男子，杨扬给他介绍了四川的贩毒的卖家胡某。5月份，胡某来商州后给过他样品，6月7日，他和卖家通过QQ、电话等联系好后，通过工行给卖家胡某的账户分四次汇的，每次一10000元，共汇入40000元，并约定等毒品拿到手后再汇7000元。2013年6月12日晚上8：30，他用XX****电话给他老表（李某某）打电话借车，随后就开着陕XXXX**，以出去闲耍为由，从任常久游戏厅接到周某，大概22：30分从商洛西收费站上沪陕高速朝西安开，走到绕城高速时，车爆胎了。从纺织城下高速补轮胎，用了大概两三个小时。后来从哪里上高速记不清了。13日大概11点多，他到宁强收费站，他从收费站下去后又掉头进入高速，返回行驶有一公里的路程。停车后，他用XX****电话给卖家打了电话，这时周某下车翻到隔离栏外方便，过了有几分钟，卖家开车来了，车上坐了两个人。他下车刚站到地下，卖家就跑到跟前，把一个花颜色的塑料袋给他，他给付了剩余的7000元，对方就走了。随后他就开车走商洛北线高速返回。大约16点行至腰市镇，他给妻子卢某某打电话，说是给娃买了些吃的，叫她来取，自己有事情要返回西安。他将车开出高速收费口行至国道上几分钟后，就被公安机关抓获，过了十来分钟，他妻子乘坐出租车来，也被抓获。他交接毒品的时候，周某不知道。他贩毒的原因是自己吸毒，但是家庭又无固定收入，以贩养吸，还补贴家里的生活。他妻子不知道贩毒事情，也没有参与。他有两部电话，一部是XXXXXXX，办理的时候没有用身份证。另一部是XXXXXXXX，是用捡到的金某的身份证办的，吸毒的都给他打这个电话，谈好后，他坐出租车给送。他家里的玻璃弯管、塑料吸管都是吸食冰毒用的，家里搜出来的电子称是称重用的，家中的一小包东西是海洛因，是他朋友给的。他从宁强就买了这一次冰毒。他贩卖毒品大概能赚八、九千元。
上述证据，本院予以确认。
本院认为，被告人鄢卫华违反国家对麻醉品的管理规定，以牟取利益为目的，贩卖冰毒251.8658克，数量巨大，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人犯贩卖毒品罪的犯罪事实成立，罪名及适用法律准确，应予惩处。辩护人提出，被告人收购毒品的事实存在，但在返回途中被抓获，毒品因收缴而不可能卖出，属犯罪未遂之观点。经查，被告人鄢卫华以出售为目的从宁强收购毒品并运回商州，其以贩卖为目的，毒品交易完成时即构成既遂，该观点不予支持。辩护人提出，被告人能如实供述2012年开始从他人处购买毒品，向吸毒人员出售的事实，构成坦白情节且认罪态度好，要求从轻处罚。经查，被告人鄢卫华归案后能如实供述其犯罪行为，认罪态度好，可酌情从轻处罚，该观点予以采纳。辩护人提出，被告人属以贩养吸，其贩卖243.8658克冰毒中包含自己吸食部分，故数量认定上应少于243.8658克。经查，被告人鄢卫华以贩养吸属实，在量刑时可酌情考虑，但其贩卖冰毒数量认定应以公安机关现场缴获毒品为准，同时辩护人亦未提供相应证据予以支持其辩护意见，故该观点不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条二款（一）项、第五十七条一款、第五十九条、第六十四条、第六十七条三款之规定，判决如下：
被告人鄢卫华犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
如不服本判决，可在接到本判决第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 叶 军
审判员 庞 娟
审判员 王海峰
二〇一四年三月十三日
书记员 张 骞