浙江省新昌县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）绍新民初字第762号
原告：屠历锋。
委托代理人：王慧勇。
被告：潘烽烽。
被告：中华联合财产保险股份有限公司绍兴中心支公司。
负责人：李忠。
委托代理人：胡北平。
原告屠历锋与被告潘烽烽、中华联合财产保险股份有限公司绍兴中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原告于2015年7月6日向本院提起诉讼，本院于同日立案受理，依法由代理审判员张萍独任审理。在审理过程中，因被告保险公司申请对原告屠历锋的两处伤残等级进行鉴定，本院经审查后予以准许，于2015年7月31日委托绍兴文理学院司法鉴定中心柯桥分所进行鉴定，鉴定机构于同年10月8日作出鉴定结论。本院于2015年10月23日对本案公开开庭进行了审理。原告屠历锋的委托代理人王慧勇、被告潘烽烽及保险公司的委托代理人胡北平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告屠历锋起诉称：2014年7月23日15时50分许，潘烽烽驾驶浙D×××××号轿车，行驶至新和路供电局路段时，与在路中间做清扫工作的原告发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。该事故经新昌县公安局交通警察大队事故认定，潘烽烽负事故的主要责任，屠历锋负事故的次要责任。原告受伤后被送往新昌县中医院治疗25天，并遵照医嘱继续休养了7个月，其伤经鉴定构成两个十级伤残，护理时限为60天，营养时限为60天。原告之伤造成如下损失：医药费34572.55元、护理费7951.8元、住院伙食补助费750元、误工费31144.55元、残疾赔偿金96943.2元、鉴定费2000元、营养费1800元、交通费300元，合计经济损失180462.1元。按1：9责任比例，被告潘烽烽应赔偿原告经济损失174415.89元，由保险公司在保险限额内先行赔付，扣除保险公司已垫付的10000元，应赔偿经济损失164415.89元。另查明，浙D×××××号轿车在被告保险公司投保了交强险、商业第三者责任险。为此，诉请：1、要求被告潘烽烽赔偿原告屠历锋上述经济损失共计164415.89元；2、被告保险公司在保险责任范围内对上述赔偿款承担先行赔付责任；3、本案诉讼费由被告承担。
被告潘烽烽辩称：对事故发生的时间、地点、责任认定无异议。被告已向保险公司投保，则应由保险公司承担赔偿责任。其他意见与保险公司一致。
被告保险公司辩称：对发生交通事故的经过及责任认定无异议。肇事车辆向保险公司投保了交强险、商业险100万元，并投保了不计免赔险。根据责任认定，保险公司承担70%的赔偿责任，且事故发生后已垫付10000元。原告主张的医疗费应扣除非医保用药4446.42元，护理时间以鉴定意见的60天为准，住院期间的25天护理为全部护理，但非住院期间的35天护理应为部分护理，误工时间应计算至定残日前一天，为100天。关于残疾赔偿金，原告提供的证据不足以证明其赔偿标准可以按城镇居民标准计算，其残疾赔偿金应按农村居民标准计算。关于精神损害抚慰金，保险公司不是直接侵权人，应由直接侵权人赔偿。关于鉴定费，不是本次事故直接产生的费用，保险公司不予承担。关于营养费，原告请求标准过高，应以20元／天为宜。对交通费无异议。
原告为证明其诉讼主张，向本院提交了以下证据：
1、道路交通事故认定书一份，证明事故发生的经过以及责任认定的事实。被告潘烽烽经质证无异议；被告保险公司经质证对真实性无异议，但质证认为该事故认定书已经明确说明事发时原告在做清扫工作，结合相关查证，原告系环卫工人，工作时间仅为3-4个月。
2、交强险保险单、机动车行驶证复印件、驾驶证复印件一组，证明被告的主体资格及车辆的投保情况。两被告经质证均无异议。
3、新昌县中医院门诊病历、住院记录、出院记录、医药费发票、用药清单一组，证明原告受伤后的住院情况及花费医药费的事实。两被告经质证均无异议。
4、新昌县中医院诊断证明书二份，证明原告出院后需要继续休息7个月的事实。两被告经质证认为误工时间应计算至定残日前一天，为100天。
5、司法鉴定意见书、鉴定费发票各二份，证明原告的伤残等级、护理时限、营养时限及花费鉴定费用的事实。两被告经质证对真实性无异议。
6、劳动合同书、华汇建设集团有限公司证明、工资发放单、华汇建设集团有限公司营业执照复印件一组，证明原告的残疾赔偿金应按城镇居民标准计算的事实。被告潘烽烽经质证认为真实与否不清楚，被告保险公司经质证对证据三性均有异议，认为原告关于上班地点基本在嵊州的陈述与华汇建设集团有限公司的证明不一致，且原告未提供银行工资清单、完税证明及代缴养老金的相关证明。同时，经保险公司调查，该证明与原告先前陈述系环卫工人、工作时间不长有很大出入。
7、交通费发票一组，证明原告因交通事故所花费的交通费用的事实。两被告经质证均无异议。
被告潘烽烽未向本院提交证据。
被告保险公司为证明自己的抗辩主张，向本院提供了以下证据：
8、绍兴文理学院司法鉴定中心柯桥分所司法鉴定意见书、鉴定费发票各一份，证明经保险公司申请鉴定后原告的伤残等级及花费的鉴定费用的事实。原告经质证无异议，被告潘烽烽经质证认为不清楚。
上述证据经庭审质证，结合原、被告陈述、答辩，本院认证如下：证据1、2、3、7，经双方质证对真实性无异议，本院对其真实性及证明力予以认定；证据4，结合相关法律规定，本院认为，受害人因伤致残持续误工的，误工时间一般可计算至定残日前一天。本案中，事故发生时间为2014年7月23日，原告的伤残等级经本院委托重新鉴定，伤残等级未发生变化，定残日以第一次鉴定即2014年11月12日为准，故原告的误工时间为2014年7月23日至2014年11月11日，共计112天。证据5、8，本院认定原告的伤残等级为二个十级伤残，护理时限60天、营养时限60天。证据6，被告保险公司仅表示质疑，未提供相反证据予以推翻，且结合本院庭后核实情况，原告事发前一年确实在华汇建设集团有限公司的工地工作，以非农收入为其主要生活来源，据此，可以认定其残疾赔偿金可参照城镇居民标准予以赔偿.
综上，本院认定以下事实：2014年7月23日15时50分许，潘烽烽驾驶浙D×××××号轿车，行驶至新和路供电局路段时，与在路中间做清扫工作的原告发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。该事故经新昌县公安局交通警察大队事故认定，潘烽烽负事故的主要责任，屠历锋负事故的次要责任。原告受伤后送至新昌县中医院住院治疗25天及门诊治疗，共花费医药费34572.55元。原告对其因交通事故所遭受的损害在本案起诉前曾委托绍兴明鸿司法鉴定所进行鉴定，该鉴定机构于2014年11月12日出具司法鉴定意见书一份，认定原告因交通事故构成二个十级伤残，护理时限为60天、营养时限为60天，共花费鉴定费用2000元。在本案审理过程中，因保险公司申请对原告屠历锋的伤残等级进行重新鉴定，本院经审查后予以准许，于2015年7月31日委托绍兴文理学院司法鉴定中心柯桥分所进行鉴定，该鉴定机构于同年10月8日出具司法鉴定意见书一份，认定被鉴定人因交通事故构成二个十级伤残，鉴定费用为1200元。另查明，浙D×××××号小型客车在被告保险公司投保了机动车第三者责任强制保险、第三者责任商业保险100万元，并投保了不计免赔特约险。事故发生后，原告已经收到被告保险公司垫付款10000元。2014年7月23日事发时，原告年满51周岁。至定残日，原告年满52周岁。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，机动车与行人之间发生交通事故，有证据证明行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金。事发前相关肇事车辆已向被告保险公司投保了机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险，故对于原告由此造成的损失，应由被告保险公司首先在强制保险责任限额范围内予以赔偿。对于超过强制保险责任限额部分的损失，根据新昌县公安局交通警察大队《道路交通事故责任认定书》认定潘烽烽负事故的主要责任，屠历锋负事故的次要责任，结合本案实际，本院酌定原告自行承担10%的责任，被告潘烽烽承担90%的赔偿责任，而肇事车辆另行向被告保险公司投保了第三者责任商业保险及不计免赔特约险，故被告保险公司应在第三者责任商业保险范围内承担相应比例的赔偿责任。
关于本案所涉交通事故对原告造成的损失及被告抗辩意见的评析和认定：
1、关于非医保用药问题。被告保险公司关于非医保用药部分不承担赔偿责任的辩称意见，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。理由是：鉴于在交强险限额内不区分医保与非医保用药，而在商业险范围内可不予承担，应有明确的合同约定，并且保险公司需对相关条款内容及法律后果履行提示和明确说明义务，但本案中保险公司未举证证明其已经履行了相关内容的提示和明确说明义务。故被告保险公司主张相应的非医保用药不予承担依据不足，本院不予采信。2、关于护理费问题。根据鉴定意见，原告所需的护理时限为60天。本院认定原告住院期间25天的护理费按100%计算，出院后35天的护理，本院采纳保险公司的质证意见，护理费按部分护理50%计算。3、关于误工费问题。依据原告提交的工资发放单，结合本院庭后核实，本院认定其事发前一年的平均工资为3524.17元／月，因此原告的误工损失应按照实际减少的收入3524.17元／月即117.47元／天计算。4、关于营养费问题。根据原告的伤残情况并参照鉴定意见，原告诉请30元／天，本院予以支持。5、关于精神损害抚慰金问题。鉴于原告因交通事故受伤致残，由此造成的精神伤害较大，结合本地生活水平、责任大小、损害后果，原告诉请精神损害抚慰金5000元，本院予以支持；被告保险公司辩称精神损害抚慰金不予赔偿，本院不予采信。因原告未主张精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔偿，本院认定由被告保险公司在交强险限额内赔偿4500元，被告潘烽烽赔偿500元。6、关于交通费及鉴定费问题。原告诉请交通费300元，被告未提出异议，本院结合原告住院天数及治疗实际需要，予以支持；被告关于鉴定费不予承担的辩称，无事实和法律依据，本院不予支持。7、关于住院伙食补助费问题。原告诉请30元／天过高，本院予以调整，认定20元／天。
综上，本院认定此次交通事故给原告造成的经济损失如下：医疗费34572.55元、住院伙食补助费500元（25天×20元／天）、营养费1800元（60天×30元／天）、护理费5632.53元（25天×132.53元／天＋35天×132.53元／天×50%）、误工费13156.64元（112天×117.47元／天）、交通费300元、鉴定费2000元、残疾赔偿金96943.2元（20年×40393元／×12%）、精神损害抚慰金5000元，合计经济损失159904.92元，由被告保险公司在第三者责任强制保险赔偿限额内赔付120000元（10000元＋110000元，含精神损害抚慰金4500元），超过部分39904.92元，由被告保险公司在第三者责任商业保险限额内赔偿35464.43元【（39904.92元-精神损害抚慰金500元）×90%】，由被告潘烽烽赔偿原告精神损害抚慰金500元。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定判决如下：
一、被告中华联合财产保险股份有限公司绍兴中心支公司赔偿原告屠历锋各项经济损失155464.43元，扣除已支付的10000元，余款145464.43元，限于本判决生效后十日内付清；
二、被告潘烽烽赔偿原告屠历锋经济损失500元，限于本判决生效后十日内付清；
三、驳回原告屠历锋的其他诉讼请求。
如果被告中华联合财产保险股份有限公司绍兴中心支公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3910元，依法减半收取1955元，鉴定费1200元（由保险公司垫付），合计诉讼费3155元，由原告屠历锋负担455元，被告潘烽烽负担1500元，被告中华联合财产保险股份有限公司绍兴中心支公司负担1200元，于本判决生效后七日内缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。［在递交上诉状之日起七日内，预缴上诉案件受理费3910元，款汇绍兴市非税收入结算分户，开户行：绍兴银行营业部，账号：09×××13-9008）。
代理审判员 张 萍
二〇一五年十月二十八日
书 记 员 石嘉悦