上海市黄浦区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）沪0101刑初173号
公诉机关上海市黄浦区人民检察院。
被告人施某，男，1989年11月16日出生，汉族，住江苏省海门市。
辩护人陆俊，康达律师事务所上海分所律师。
上海市黄浦区人民检察院以沪黄检诉刑诉〔2018〕163号起诉书指控被告人施某犯诈骗罪，于2018年3月12日向本院提起公诉。在本院审理过程中，被告人施某对事实提出异议，故转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市黄浦区人民检察院指派检察员王某出庭支持公诉，被告人施某及其由上海市黄浦区法律援助中心指派的辩护人陆俊到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市黄浦区人民检察院指控，被告人施某于2017年5月27日至29日，通过他人帮其用支付宝“飞猪未来酒店信用住”APP软件预订酒店，后以入住酒店为幌，实为利用“信用住”有5,000元人民币(以下币种均为人民币)的垫付额度，在多家酒店内以挂账方式消费及骗取茅台、五粮液等物后逃逸，嗣后将酒低价出售给他人牟利。其诈骗金额共计29,534.29元，具体事实如下：
1、2017年5月27日21时08分许，被告人施某入住本市铜川路XXX号上海明捷万丽酒店719房，其到酒店中餐厅挂账消费了1瓶4,688元的飞天茅台，送餐服务272元及房费743.91元，共计5,703.91元。后酒店要求施某支付了703元现金。
2017年5月28日15时05分许，被告人施某仍入住上海明捷万丽酒店719房，又挂账消费了2瓶剑南春2,376元、2瓶红牛84元、SPA服务1,725元及房费743.91元，共计4,928.91元。
2、2017年5月28日19时39分许，被告人施某入住本市广中西路XXX号上海宝华万豪酒店2001房，其至酒店中餐厅挂账消费了1瓶2,980元的茅台、1瓶1,880元的五粮液及房费1,026.08元，共计5,886.08元。
3、2017年5月29日13时50分许，被告人施某入住本市河南南路XXX号上海豫园万丽酒店1510房，其至酒店中餐厅挂账消费了2瓶五粮液4,176元、送餐服务391元及房费932.80元，共计5,499.80元。
4、2017年5月29日15时08分许，被告人施某入住本市西藏中路XXX号上海雅居乐万豪酒店2222房，其在酒店中餐厅挂账消费了1瓶4,701.20元的茅台及房费1,049.40元，共计5,750.60元。
5、2017年5月29日21时16分许，被告人施某入住本市四平路XXX号上海虹口三至喜来登酒店1707房，其至酒店中餐厅挂账消费了1瓶1,488元的水井坊及房费979.99元，共计2,467.99元。
2017年5月29日23时13分许，被告人施某至本市江滨路XXX号上海绿地万豪酒店办理了入住手续，其到大堂酒吧欲挂账消费时，接集团通报的酒店工作人员报警将其抓获。
案发后，浙江飞猪网络技术有限公司(以下简称“飞猪公司”)已垫付上述酒店的损失。被告人施某到案后退赔了3,000元，缴获的1瓶水井坊已发还。
为证实上述事实，公诉人当庭宣读或出示了证人许某某、刘某、黄某某、董某某、周某、张某、丁某的证言，证人林某的证言及辨认笔录；酒店住宿记录及挂账凭证；上海市公安局黄浦分局扣押、发还清单，调取证据清单，随案移送清单；“酒店信用住”补充条款，各酒店关于飞猪公司垫付情况的说明，飞猪公司提供的追账情况及光盘；被告人施某的供述等证据。公诉机关据此认为，被告人施某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究刑事责任。被告人施某到案后能如实供述罪行，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，可以从轻处罚。建议对被告人施某在有期徒刑一年六个月至一年十个月的刑罚幅度内量刑，并处罚金。
被告人施某对公诉机关指控的事实、罪名等均无异议，辩护人提出被告人支付给各代订人的房间费用，应从犯罪金额中予以扣除；被告人到案后如实供述所犯罪行等辩护意见，请求法庭对被告人从轻处罚。
经审理查明，被告人施某于2017年5月27日至29日，通过他人帮其用支付宝“飞猪未来酒店信用住”APP软件预订酒店，后以入住酒店为幌，实为利用“信用住”有5,000元人民币的垫付额度，在多家酒店内以挂账方式消费及骗取茅台、五粮液等物后逃逸，嗣后将酒低价出售给他人牟利。其诈骗金额共计29,534.29元，具体事实如下：
1、2017年5月27日21时08分许，被告人施某入住本市铜川路XXX号上海明捷万丽酒店719房，其到酒店中餐厅挂账消费了1瓶4,688元的飞天茅台，送餐服务272元及房费743.91元，共计5,703.91元。后酒店要求施某支付了703元现金。
2017年5月28日15时05分许，被告人施某仍入住上海明捷万丽酒店719房，又挂账消费了2瓶剑南春2,376元、2瓶红牛84元、SPA服务1,725元及房费743.91元，共计4,928.91元。
2、2017年5月28日19时39分许，被告人施某入住本市广中西路XXX号上海宝华万豪酒店2001房，其至酒店中餐厅挂账消费了1瓶2,980元的茅台、1瓶1,880元的五粮液及房费1,026.08元，共计5,886.08元。
3、2017年5月29日13时50分许，被告人施某入住本市河南南路XXX号上海豫园万丽酒店1510房，其至酒店中餐厅挂账消费了2瓶五粮液4,176元、送餐服务391元及房费932.80元，共计5,499.80元。
4、2017年5月29日15时08分许，被告人施某入住本市西藏中路XXX号上海雅居乐万豪酒店2222房，其在酒店中餐厅挂账消费了1瓶4,701.20元的茅台及房费1,049.40元，共计5,750.60元。
5、2017年5月29日21时16分许，被告人施某入住本市四平路XXX号上海虹口三至喜来登酒店1707房，其至酒店中餐厅挂账消费了1瓶1,488元的水井坊及房费979.99元，共计2,467.99元。
2017年5月29日23时13分许，被告人施某至本市江滨路XXX号上海绿地万豪酒店办理了入住手续，其到大堂酒吧欲挂账消费时，接集团通报的酒店工作人员报警将其抓获。
案发后，飞猪公司已垫付上述酒店的损失。被告人施某到案后退赔了3,000元，缴获的1瓶水井坊已发还。
上述事实，有下列证据证实：
1、证人许某某、刘某、黄某某、董某某、周某、张某的证言分别证实，施某使用“信用住”入住多家酒店，后以挂账方式消费及骗取茅台、五粮液等物品后逃逸及其被抓获的情况。
2、证人丁某的证言证实，使用“信用住”预订酒店的入住要求及利用“信用住”垫付额度挂账消费后如何结算钱款的情况。
3、证人林某的证言及辨认笔录证实，被告人施某卖酒给其的经过。
4、酒店住宿记录及挂账凭证、上海市公安局黄浦分局扣押、发还清单证实，被告人施某在多家酒店入住消费以及缴获涉案移动电话机、房卡及发还1瓶水井坊的情况。
5、“酒店信用住”补充条款、各酒店关于飞猪公司垫付情况的说明、上海市公安局黄浦分局调取证据清单、飞猪公司提供的追账情况及光盘等证实，飞猪公司现已垫付各酒店损失和追账情况。
6、上海市公安局黄浦分局随案移送清单证实，被告人施某退赔部分赃款的事实。
7、被告人施某对上述事实供认不讳。
上述证据经当庭宣读、出示、质证，查证属实，应予认定。
关于辩护人提出的犯罪金额问题。本院认为被告人向各代订人支付的预订酒店的部分费用是为实施后续诈骗行为所付出的犯罪成本；而且飞猪公司垫付的是包含房费在内的被告人在酒店的所有消费。故被告人支付给代订人的费用不应从犯罪金额中扣除，辩护人的该节辩护意见，与事实不符且于法无据，本院不予采纳。
本院认为，被告人施某以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相骗取公私财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，依法应予刑事处罚。公诉机关指控被告人施某犯诈骗罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人施某到案后如实供述所犯罪行，可从轻处罚。鉴于其退赔部分赃款，可酌情从轻处罚。辩护人的相关辩护意见可予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人施某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月29日起至2018年9月28日止。罚金自判决生效后第二日起十日内缴纳。)
二、违法所得责令继续退赔，连同扣押在案的人民币三千元一并发还被害单位浙江飞猪网络技术有限公司；犯罪工具小米手机一部予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 唐鸿发
审 判 员 邱纯杰
人民陪审员 徐国亮
二〇一八年六月八日
书 记 员 胡霁雯
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。