四川省达州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）达中刑终字第87号
原公诉机关渠县人民检察院。
上诉人（原审被告人）汪甲，男，生于1956年7月21日，汉族，四川省渠县人，中专文化。因涉嫌犯销售假药，2014年9月12日被渠县公安局刑事拘留，同年9月25日由该局决定取保候审。2015年3月19日经渠县人民法院决定，由渠县公安局对其执行逮捕。现羁押于渠县看守所。
渠县人民法院审理渠县人民检察院指控原审被告人汪甲犯销售假药罪一案，于2015年4月10日作出（2015）达渠刑初字第50号刑事判决。宣判后，原审被告人汪甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。达州市人民检察院指派检察员余庆川出庭履行职务，上诉人（原审被告人）汪甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年3月以来，湖北省宜昌市人鲁某某伙同史某某，生产胃药、妇科药、心血管药、颈椎药等种类的假药，并通过物流公司销往各地。被告人汪甲于2013年5月20日至2014年4月期间打电话与鲁某某等人联系，购进虫草藏鞭丸、金刚丸、妇炎康胶囊、心脑联通胶囊、溶栓胶囊等假药12件，在其经营的达州市万顺医药连锁有限公司东升连锁店（渠县南大街煤建公司门市）销售。经检验，这些药品均为假药。
原判认定前述事实的证据有：受案立案登记表、搜查笔录、扣押清单、现场照片、药品检验报告及认定意见书、物流表、鲁某某外运药品明细表、账户交易资金明细表、营业执照、药品经营许可证、组织机构代码证、药品从业人员培训考试试卷、签到册，证人周某某、黄某某、汪乙、史某某、鲁某某的证言，被告人汪甲的供述及其户籍资料等。
原判认为，被告人汪甲违反药品管理规定，购进假药销售，其行为构成销售假药罪，应依法惩处。据此判决：被告人汪甲犯销售假药罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金5000元。没收违法所得及查获的假药。
原审被告人汪甲在二审中没有提交新的证据，其上诉理由是，我是从网上购买的这些药品，事先并不知道是假药，原判量刑过重。
出庭履行职务的检察员当庭提交：枝江市公安局鉴定聘请书、检验机构及检验人员的资质证明、渠县公安局经济犯罪侦查大队工作说明、湖北省枝江市人民法院（2014）鄂枝江刑初字第00210号刑事判决书等新证据。发表出庭意见认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2013年3月以来，湖北宜昌人鲁某某、史某某，生产胃药、妇科药、心血管药、颈椎药等种类的假药，并通过物流公司销往各地。上诉人（原审被告人）汪甲于2013年5月20日至2014年4月期间打电话与鲁某某等人联系，以每盒15-18元的价格，购进虫草藏鞭丸、金刚丸、妇炎康胶囊、心脑联通胶囊、溶栓胶囊等假药12件，在其经营的达州市万顺医药连锁有限公司东升连锁店（渠县南大街煤建公司门市），以每盒40元的价格销售。经检验，这些药品均为假药。上诉人汪甲系具有多年从业经历的药品从业人员，每年均参加药品监管部门组织的法律法规培训、考试，明知药品经营企业购进药品，依法应当索取、审查、留存供货企业的资质文件、药品合格证明及销售发票等票证。但上诉人汪甲为了谋取更高利润，在没有索取、审查这些文件和票证的情况下就购进上述药品进行销售。
上述事实，有经一审、二审庭审举证质证的下列证据予以证实：
1.受案、立案登记表等法律文书，证明：该案侦查等诉讼程序合法。
2、上诉人汪甲的户籍，证明：上诉人汪甲的身份情况。
3、搜查笔录、扣押清单、现场照片，证明：2014年9月12日，公安民警从汪甲经营的药房搜出待售的药品虫草藏鞭丸、金刚丸、妇炎康胶囊、心脑联通胶囊、溶栓胶囊各1盒（大盒）。
4、枝江市公安局鉴定聘请书、宜昌市食品药品检验所检验报告书、枝江市食品药品监督管理局的认定意见书、检验机构及检验人员的资质证明、渠县公安局经济犯罪侦查大队工作说明，证明：经鉴定，涉案药品均为假药，渠县公安局办案人员告知了汪甲上述鉴定意见，汪对鉴定意见表示无异议。
5、湖北省枝江市人民法院（2014）鄂枝江刑初字第00210号刑事判决书，证明：史某某、鲁某某生产、销售假药，被该院分别判处有期徒刑。
6、鲁某某外运药品明细表（力星物流公司）、武汉市德邦物流有限公司的物流表，证明：力星物流公司于2013年5月20日至2014年4月4日分三次向上诉人汪甲发货8件；武汉市德邦物流有限公司于2013年9月6日向汪甲发货（保健品）4件。
7、销售假药等账户交易资金明细表，证明：汪甲购进假药打款的情况。
8、达州市万顺医药连锁有限公司东升连锁店的药品经营许可证、营业执照、组织机构代码证，证明：汪乙是达州市万顺医药连锁有限公司东升连锁店的负责人，以及该店经营药品的范围等情况。
9、渠县药品安全监督管理局药品从业人员培训签到册、培训考试试卷，证明：汪甲参加药品从业人员法律法规培训、考试的情况。
10、证人周某某的证言，证明：我是渠县食品药品监督局药械股股长。按照药品流通监督管理办法的规定，药品经营企业采购药品时，要索取合法的资质证明文件和合法票据，经营企业在验收药品时如发现对方没有提供资质证明文件和合法票据，应及时通知供货方，并报告当地药监局。在网上购进药品，销售方要有网上药品销售许可证。每年我局对相关人员就药品销售的相关法律法规都进行了培训、考试。
11、证人黄某某的证言，证明：我和丈夫汪甲经营达州市万顺医药连锁有限公司东升连锁店。该店的负责人是汪甲的妹妹汪乙，实际是我们在经营，汪甲负责进购药品、销售，我对他购药的情况不清楚。
12、证人汪乙的证言，证明：我是达州市万顺医药连锁有限公司东升连锁店负责人，但具体经营者是我哥哥汪甲，我不知道他销售假药的情况。
13、证人史某某的证言，证明：我与鲁某某等人生产假药，通过银行转账收到货款后，按照他们预留地址通过枝江市力星物流和德邦物流发货，对外都称的是保健品。我们主要是通过电话与购买方联系，从来没有在网上发布过宣传广告，在药交会上也只发了两次宣传卡。渠县的经销商王顺、汪甲都是通过电话联系的购药，我们没有给他们出具相关资质手续，他们也没有要求我们出具票据，按照药监局的规定，销售药品有规定的进货渠道，不是通过正常渠道进的都是假的，这都是心知肚明的事。我们的药是药监网上查不到的。他们应该知道是假药。
14、证人鲁某某的证言，证明：我与史某某商量做假药生意，药品做好后有人要货，他就把地址发给我，我给他发货。有风湿、妇科、心脑血管、颈椎、胃病类药品，包装的胶囊来源是史某某联系的，他发货的具体情况、胶囊的来源我都不清楚。
15、上诉人（原审被告人）汪甲的供述，证明：我初中毕业就被安排在渠县医药公司工作，期间还在达县卫校读中专，单位破产后我自己开药店至今，我有医士资格，经营药品有十多年了。我经营的药店是达州市万顺医药连锁有限公司东升连锁店，负责人是我妹妹汪乙，但是我在经营。这次查获我药店里的虫草藏鞭丸、金刚丸、妇炎康胶囊、心脑联通胶囊、溶栓胶囊等药品都是我在网上看到联系电话后，通过电话联系，从武汉方向买回来的，他们通过物流公司发货来，我通过自动取存款机将现金存入对方提供的账号上，每次要货，对方都会将账号发到我手机上，每次存完款后我都将对方账号从手机上删除。我一共收到12件药品，共给对方存入5000-6000元药钱。我购进药品的价格大约每大盒15-18元，都是卖的4元钱1小盒，40元钱1大盒。这种渠道进药要便宜些，利润要高些。这些药品除了查获的外，我都卖完了。按照法律的规定，购进药品应当审查销售资质，包括药品生产（经营）许可证、营业执照、组织机构代码证，还要索取发票、合格证。但是我在购进这些药品时没有审查对方销售资质，也没有索要发票和检验合格证。上诉人汪甲在二审庭审中当庭表示，对涉案药品经鉴定为假药、原判认定其购进、销售的假药品种、数量均无异议。
本院认为，上诉人（原审被告人）汪甲通过非法渠道购进假药并进行销售，其行为构成销售假药罪，依法应予惩处。汪甲提出其事先并不知道是假药，原判量刑过重的上诉理由。经查，汪甲身为具有多年从业经历的药品从业人员，明知药品经营企业购进药品依法应当索取、审查药品销售企业的资质、药品检验合格证明及销售发票等，且其应当知道如果不履行上述义务，有可能购进的就是假药，但其为了谋取更高利润，无视法律规定，拒不履行上述义务，从非法渠道购进并销售药品，放任销售假药，危害公众用药安全，其主观状态符合《中华人民共和国刑法》第十四条有关故意犯罪的规定。原判根据汪甲的犯罪情节、危害后果、悔罪态度等因素综合裁量刑罚，量刑并无不当。故汪甲所提上诉理由不能成立，本院不予采纳。检察机关的出庭意见正确，本院予以采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审理程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赖雨田
审判员 唐 江
审判员 吴成姝
二〇一五年六月八日
书记员 黄硕林