广西壮族自治区西林县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）西刑初字第70号
公诉机关广西壮族自治区西林县人民检察院。
被告人何某，小名阿健，农民，中共党员，原西林县古障镇泥洞村党支部书记兼村民委员会主任。因涉嫌犯贪污罪，2015年6月3日被西林县人民检察院取保候审。
被告人王某甲，小名阿再，中共党员，原西林县古障镇泥洞村村民委员会副主任。因涉嫌犯贪污罪，2015年6月4日被西林县人民检察院取保候审。
广西壮族自治区西林县人民检察院以西检刑诉（2015）62号起诉书，指控被告人何某、王某甲犯贪污罪，于2015年8月26日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，并于2015日10月15日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区西林县人民检察院指派代理检察员邹剑出庭支持公诉。被告人何某、王某甲均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
广西壮族自治区西林县人民检察院指控：2012年，西林县古障镇实施茅草树皮房改造项目，被告人何某、王某甲等人利用职务的便利条件，在补助款到账后，被告人何某、王某甲等人截留了村民雷某乙、熊明会、杨某乙、雷某丙、雷某丁每户茅草树皮房改造补助款人民币4000元，共计人民币20000元，并将补助款平分，每人分得人民币4000元。2014年9月间，西林县纪律检查委员会查处该案，5人将各自分得的4000元交至西林县纪律检查委员会。被告人何某、王某甲及涉案人黎海东、李正龙经商定，截留了村民黄某的危房改造补助款人民币3000元，2015年5月间，被告人何某、王某甲及涉案人黎海东、李正龙各自退还给黄某人民币750元。2013年，西林县水利局拨给泥洞村10余吨水泥用于修建水渠，被告人何某及涉案人黎海东、李正龙出售了部分水泥，将所得款3000元平分，每人分得1000元。2015年5月18日，被告人何某、王某甲向西林县人民检察院投案，被告人何某将1000元水泥款交至西林县人民检察院扣押。
公诉机关指控被告人何某的行为，均已符合贪污罪的犯罪特征，确已触犯刑律，构成贪污罪，应依法追究刑事责任。诉请本院依法追究刑事责任。
针对指控的情况，公诉机关向法庭举出了《西林县消除农村茅草树皮房攻坚战实施方案》、《协助查询存款账户表》及账户发生流水、《历史明细表》、证人王某乙、雷某甲、沈某、雷某乙、王某丙、杨某甲等人的证言笔录、被告人何某、王某甲及涉案人黎海东、李正龙、李志光的�述笔录等证据，以支持其公诉主张。
被告人何某对公诉机关指控其犯贪污罪表示自愿认罪，要求人民法院对其从轻处罚，给其一个重新做人的机会。
被告人王某甲对公诉机关指控其犯贪污罪表示自愿认罪，要求人民法院从轻处罚。
经审理查明，2012年间，西林县古障镇实施茅草房树皮房改造项目。该镇泥洞村村民雷某乙、黄某等六名农户经申报获得了当年的改造补助指标。在补助款到账后，时任泥洞村党支部书记兼村民委员会主任的被告人何某、村民委员会副主任王某甲、黎海东（另案处理）、李正龙（另案处理）、计生专干李志光（另案处理）截留了村民雷某乙、熊明会、杨某乙、雷某甲、雷某丁每户获得的茅草树皮房改造补助款人民币4000元，共计人民币20000元进行平分，每人获得人民币4000元。此外，被告人何某、王某甲、黎海东�李正龙还商定，截留了村民黄某2012年获得的危房改造补助款人民币3000元，用于组织村组干赴百色市旅游的费用。2012年，西林县水利局拨给泥洞村10余吨水泥用于修建水渠。被告人何某与涉案人黎海东、李正龙向其他村民出售了部分水泥，将所得的价款人民币3000元平分，每人分得人民币1000元。2015年5月份，被告人何某、王某甲、李正龙、黎海东各自退还给黄某人民币750元。2015年5月18日，被告人何某、王某甲向西林县人民检察院投案自首，被告人何某将1000元水泥销售款交至西林县人民检察院扣押。
上述事实，公诉机关向法庭举出了下列证据：
1、《西林县人民政府关于消除农村茅草树皮房的攻坚战实施方案的通知》及《实施方案》证实：西林县人民政府2012年在全县开展茅草树皮房改造的具体方案；
2、群众领取茅草树皮房改造补助款需要填写的相关表格证实了群众在办理手续的时候应当办理的相关手续；
3、西林县人民检察院《协助查询存款、股票、债券、基金份额通知书》、《流水账》证实西林县古障信用社发放茅草树皮房补助款的情况；
4、西林县水利局提供的《记账凭证》、《证明》、《要求给予水泥维修水毁三面光的报告》证实：西林县古障镇泥洞村向西林县水利局申请要求给予水泥维修水渠的情况及县水利局同意拨给水泥的情况；
5、《西林县人民检察院扣押决定书》、《西林县人民检察院查封、扣押、冻结财物、文件清单》、《西林县人民检察院暂扣押款专用票据》证实检察机关依法扣押了被告人何某、涉案人黎海东退出的涉案款的情况；
6、《广西农村信用社现金缴款单》证实被告人何某、王某甲、涉案人黎海东将涉案款交至西林县纪律检查�员会专用账户的情况；
7、《证明》证实了被告人何某、王某甲的任职情况；
8、《户籍证明》证实被告人何某、王某甲的基本情况；
9、《到案情况说明》证实被告人何某、王某甲到西林县人民检察院投案的过程；
10、证人王某乙的证言笔录，证实：我家2012年盖房子，当年4月建好了，当年得到了国家茅草树皮房改造补助指标，补助款是30000元，但我实际到手的是26000元，有4000元被村干何某、王某甲、黎海东、李正龙、李志光要去不给我了。2012年6月间，何某、王某甲、黎海东、李正龙、李志光来到我家，给我2000元，他们还讲剩下的4000元不给我了。所以，我只得了26000元。
11、证人雷某丙的证言笔录，证实：2012年，我家盖了一层房子，且获得了2012年度的茅草树皮房改造指标。是以我的名义申请的。按政策，我应该得到30000元的补助款，但实际上我只得了12000元的补助款。因为，其中的8000元泥洞村党支部书记何某、副主任黎海东、王某甲、计生专干李志光他们没有给我，还有10000元给了我姐夫沈福友家。因为他们是村干部，所以，我不敢问他们为什么只给我12000元的事。后来西林县纪律检查委员会来调查这件事，我就和他们如实讲了。
12、证人沈某的证言笔录，证实：2012年3月，我家盖了房子，没有获得茅草树皮房改造补助指标，但我四舅雷某丙拿他家的补助指标分给我家10000元。
13、证人雷某乙的证言笔录，证实：2012年，我家得到了茅草树皮房改造补助款。指标应该是30000元。但实际上我家只得了13000元。因为我家分了13000元给我姐夫敖某，还有4000元被村干部何某、王某甲、黎海东、李正龙、李正光拿去做辛苦费了。
14、证人敖某的证言笔录，证实�其家没有得到2012年度危房改造指标和茅草树皮房改造补助指标，但其小姨雷某乙讲他家的指标中的13000元分给沈某家。
15、证人雷某丁的证言笔录，证实：其家2012年建房，并得到了当年的茅草树皮房改造补助指标，数额是30000元，但实际上到手的只有22000元。另外的8000元被何某、王某甲、黎海东、李正龙、李志光截留。
16、证人汪某的证言笔录，证实：其家2012年建房，并得到了当年的茅草树皮房改造补助指标，数额是30000元，但实际上到手的只有22000元。另外的8000元被何某、王某甲、黎海东、李正龙、李志光截留。
17、证人杨某乙的证言笔录，证实：其得申请2012年度的茅草树皮房改造补助指标，补助款是30000元，但到手的只有26000元，有4000元被村里面的何某、王某甲、黎海东、李正龙、李志光拿去了。
18、证人黄某的证言笔�，证实：其家申请得到了2012年茅草树皮房改造补助指标，共获得补助款30000元，但实际到手的只有27000元。剩下的3000元被何某、黎海东、王某甲李正龙、李志光拿去了。
19、证人苏某（黄某妻子）的证言笔录也证实此情况。
20、证人林某的证言笔录，证实：其于2011年6月至2013年3月担任西林县古障镇泥洞村工作队队长。在实施2012年危房改造、茅草树皮房改造项目的过程中，其多次向村两委强调必须符合条件才能上报指标。在实施项目的过程中，泥洞村两委的工作职责是对农户进行调查核实、摸底上报、指标的初步分配、材料的收集与上报、监督农户建房。
21、证人王某丙的证言笔录，证实：2013年其家的建了一栋房子，得向泥洞村村民委员会购买了3吨水泥，支付了1200元钱，是分二次给的，第一次交给李正龙400元，第二次交给黎海东800元，当时李志光、何某都在办公室，他们没有出具收据。
22、证人杨某甲的证言笔录，证实：其家于2013年盖了房子，向何某购买了5吨水泥，每吨400元，其支付给何某2000元。
23、证人黎某的证言笔录，证实：其在任西林县水利局局长期间，何某拿了一份《要求给予水泥维修水毁三面光的报告》到水利局，说需要20吨水泥去维修水利渠道。我认为这是一件为民做实事的工程。其签字同意拨给15吨水泥。由何某去办理手续。
24、被告人何某的供述笔录，其供述于2015年5月18日向西林县人民检察院投案自首。供述：其作为村干，协助西林县古障镇人民政府实施2012年度茅草树皮房改造补偿工作。2012年，泥洞村上报了7户农户，结果7户都获得了补助指标。补助款是分两批下拨的，第一笔是24000元，已发给群众。第二笔是6000元，后我们商量一致同意每户�4000元，截留群众的补助款20000元。我们5人平分，每人得4000元。后来，我们又截留黄某的补助款3000元作为组织泥洞村部分村组干、党员去百色参观的费用。我和李正龙、黎海东还将西林县水利局拨给的水泥卖给王某丙和杨某甲，共得款3000元，每人分得1000元。我得的4000元茅草树皮房补助款已退给西林县纪律检查委员会；向黄某要的3000元，我已退给黄某750元；我分得的水泥款1000元已交给西林县人民检察院。
25、被告人王某甲的供述笔录，证实：何某、我、黎海东、李正龙、李志光经过商量，截留了西林县古障镇泥洞村雷某乙、雷某丁、雷某丙、熊明会、杨某乙五农户获得的2012年度危房改造补助款20000元，每人分得4000元。何某、我黎海东、李正龙经过商量，截留了西林县古障镇泥洞村村民黄某家获得的危房改造补助款3000元，后用于组织村组干到百色旅游。2015年5月，我、何某及黎海东的妻子共退了2250元给黄某。
26、涉案人黎海东的供述笔录，证实：何某、王某甲、我、李正龙、李志光经过商量，截留了西林县古障镇泥洞村村民雷某乙、雷某丁、雷某丙、熊明会、杨某乙五农户的2012年度危房改造补助款共20000元，每人分得4000元。何某、王某甲、我、李正龙经过商量，截留了西林县古障镇泥洞村村民黄某获得的2012年度危房改造补助款3000元，用于组织村组干到百色市旅游。2013年，西林县水利局拨给泥洞村15吨水泥，何某、我、李正龙将部分水泥卖给村民杨某甲、王某丙，得款3000元，我分得1000元。
27、涉案人李正龙的供述笔录，证实：何某、王某甲、黎海东、我、李志光经过商量，截留了西林县古障镇泥洞村村民雷某乙、雷某丁、雷某丙、熊明会、杨某乙五农户的2012年度危房改造补助款共20000元，每人分得4000元。何某、王某甲、我、李正龙经过商量，截留了西林县古障镇泥洞村村民黄某获得的2012年度危房改造补助款3000元，用于组织村组干到百色市旅游。2013年，西林县水利局拨给泥洞村15吨水泥，何某、我、李正龙将8吨水泥卖给村民杨某甲、王某丙，得款3000元，我分得1000元。
28、涉案人李志光的供述笔录，证实：何某、王某甲黎海东、李正龙和我截留了西林县古障镇泥洞村五户农户获得的2012年度危房改造补助款20000元，每人分得4000元。其还听说何某等人还要了黄某的危房改造补助款，用于组织村组干到百色市旅游。
上述证据，业经法庭庭审质证，被告人何某、王某甲对证据均无异议。本院予以采信。
庭审过程中，被告人何某、王某甲均未向法庭提交相关证据。
本院认为，《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第�款规定：国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其它手段非法占有公共财物的，是贪污罪。该条第二款规定：受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有资产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其它手段非法占有国有财物的，以贪污论。在本案中，被告人何某、王某甲及涉案人黎海东、李正龙、李志光等人利用作为西林县古障镇泥洞村村干部，协助人民政府从事管理工作且负责发放危房改造补助款工作的便利条件，截留五户农户的危房改造补助款共计人民币20000元平分，每人获得人民币4000元。此外，被告人何某、王某甲和涉案人黎海东、李正龙还截留了村民黄某的危房改造补助款3000元，用于组织村组干到百色市旅游，对照相关法律的规定，被告人何某、王某甲的行为，符合贪污罪的犯罪特征，其行为确已触犯刑律，构成贪污罪。应依法追究刑事责任。公诉机关指控被告人何某、王某甲犯贪污罪成立。对于公诉机关指控被告人何某、涉案人黎海东、李正龙于2013年间，将西林县水利局下拨给泥洞村的15吨水泥中的8吨卖给村民杨某甲、王某丙，所获得的3000元水泥销售款三人平分，每人获得1000元，构成贪污罪的指控，本院认为，被告人何某、涉案人黎海东、李正龙的这一行为，不符合贪污罪的犯罪特征，不是贪污，但对照法律规定，他们的这一行为，是职务侵占行为。理由如下：《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款规定：职务侵占罪，指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。在这起指控中，泥洞村向西林县水利局申请补助水泥，用于维修水渠三面光，西林县水利局同意下拨15吨水泥给泥�村，在这一阶段，水泥的控制人是西林县水利局，因此，属于公共财产。当水泥下拨给泥洞村后，该批水泥的实际控制人已由西林县水利局变成了泥洞村，水泥的性质由公共财产变成集体财产。被告人何某等人将属于本单位的财产出售给他人，获得款后平分，这一行为，符合职务侵占的特征。根据最高人民法院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定》（二）第八十四条的规定：职务侵占数额在五千元至一万元以上的，应予立案追诉的规定，这起指控的数额尚未达到五千元的数额起点，故不能以犯罪论处。因此，公诉机关指控被告人何某的这一行为构成贪污罪的观点不能成立。在共同犯罪中，被告人何某、王某甲均积极参与，均系本案主犯，应根据《中华人民共和国刑法》第二十六条的规定处罚。案件发生后，被告人何某、王某甲到检察机关投案，并如实供述了所作所为、退出了所获赃款，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条之规定，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。综上所述，本院结合本案的证据，依法认定第一起事实和第二起事实构成贪污罪；认定第三起事实不构成犯罪，只是职务侵占的违法行为。庭审过程中，被告人何某、王某甲自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第二款、第三百八十三条第一款第（三）项、第六十一条、第六十二条、第六十七条第一款第七十二条第一款、第七十二条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人何某犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、被告人王某甲犯贪污罪，判处有期�刑一年，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
三、被告人何某、王某甲交至西林县纪律检查委员会的涉案款各4000元，由西林县纪律检查委员会发还给被克扣危房改造补助款的群众。
四、被告人何某交至西林县人民检察院的赃款1000元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区百色市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份、副本四份。
审 判 长 胡 奇
人民陪审员 赵仁芬
人民陪审员 王俊懿
二〇一五年十一月十八日
书 记 员 王 源