重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝一中法民终字第03086号
上诉人（原审原告）：左文军。
被上诉人（原审被告）：江北区欢乐迪量贩歌城（系个体工商户），经营场所重庆市江北区观音桥步行街未来国际大厦五层1、、4号，组织机构代码L3666-8。
经营者：范定勇。
委托代理人：薛世平，江北区欢乐迪量贩歌城员工。
委托代理人：周皓，江北区欢乐迪量贩歌城员工。
原审第三人：江北区贸展欢乐迪歌城娱乐城（系个体工商户），经营场所重庆市江北区北城天街**号附*号*楼。
经营者：赵杰瑜。
委托代理人：林玲，江北区贸展欢乐迪歌城娱乐城员工。
上诉人左文军与被上诉人江北区欢乐迪量贩歌城（以下简称量贩欢乐迪歌城）、原审第三人江北区贸展欢乐迪歌城娱乐城（以下简称贸展欢乐迪歌城）追索劳动报酬纠纷一案，重庆市江北区人民法院于2015年4月3日作出（2014）江法民初字第06321号民事判决。左文军对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法由审判员李盛刚担任审判长，代理审判员康炜主审，与代理审判员乔艳组成合议庭于2015年6月17日对本案进行了审理，上诉人左文军，被上诉人量贩欢乐迪歌城的委托代理人薛世平、周皓，原审第三人贸展欢乐迪歌城的委托代理人林玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：2009年12月22日，左文军与贸展欢乐迪歌城签订劳动合同，双方约定合同期限从2009年12月22日起至2012年12月21日止，左文军从事保洁工作。
2012年12月20日，左文军与量贩欢乐迪歌城签订用工协议书，双方约定协议期限从2012年12月20日起至2013年12月19日止，左文军从事保洁工作。工作内容为：左文军负责营运现场、办公区域卫生打扫、清洁，餐具、用具的清洗，负责摆放好各类清洁过的物品并做好消毒工作，保护好玻璃器皿，负责区域内无瓜果皮壳、纸屑、烟头等杂物，无积水、污迹，负责清扫卫生间地面，卫生器具无异味。量贩欢乐迪歌城根据有关规定和工作需要，以及左文军的实际能力可做适当调动，包括临时性工作。此外，该合同约定量贩欢乐迪歌城的权利还包括：量贩欢乐迪歌城有权根据业务需要、左文军的工作能力和工作表现等安排调整左文军的工作。
2013年11月15日，量贩欢乐迪歌城以劳动合同于2013年12月19日到期为由通知左文军不再续签。左文军于2013年11月19日收到该通知后，双方并未就解除或终止劳动合同事宜达成一致，左文军继续在量贩欢乐迪歌城处上班。2014年1月3日，量贩欢乐迪歌城以厨房有人受伤为由调派左文军到厨房从事帮工，左文军不予同意，双方未协商一致。从2014年1月4日起，左文军未再上班。
2014年1月10日，量贩欢乐迪歌城以“重庆欢乐迪企业管理顾问有限公司观音桥店”的名义发出通告，以左文军2014年1月4日起连续旷工为由，决定给予左文军自动离职处理，不予核算左文军2014年1月份工资。
2014年1月23日，左文军向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决量贩欢乐迪歌城支付2009年12月19日至2013年12月31日期间的休息日加班工资13685元、法定节假日加班工资3013元，解除劳动合同的经济补偿金8778元，2013年度未休年休假工资1052元。
2014年7月7日，重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，裁决量贩欢乐迪歌城支付左文军2009年12月19日至2013年12月31日期间的休息日加班工资7471.2元、法定节假日加班工资1026.2元，2013年度未休年休假工资817元，驳回左文军其他的仲裁申请。左文军不服，诉至一审法院，在本案中要求量贩欢乐迪歌城支付休息日、法定节假日加班工资、年休假工资、年终奖、工资，在一审法院（2014）江法民初字第06320号案件中要求量贩欢乐迪歌城支付经济补偿金和拖欠休息日、法定节假日加班工资的加付赔偿金。
庭审中，左文军举示欢乐迪连锁分布区域图，该区域图主要载明：重庆欢乐迪企业管理顾问有限公司在重庆地区有13家分店，其中包括江北九街店、江北观音桥店。左文军拟证实量贩欢乐迪歌城受重庆欢乐迪企业管理顾问有限公司管理，左文军被重庆欢乐迪企业管理顾问有限公司从贸展欢乐迪歌城处调到量贩欢乐迪歌城处上班。量贩欢乐迪歌城质证称重庆欢乐迪企业管理顾问有限公司向量贩欢乐迪歌城提供技术、行政方面的支持，双方之间不存在总公司、分公司或者母公司、子公司之间的关系。贸展欢乐迪歌城质证称，贸展欢乐迪歌城与量贩欢乐迪歌城、重庆欢乐迪企业管理顾问有限公司不存在关系。
左文军举示了休息日、节假日加班工资计算明细表，拟证实加班工资的计算标准及计算方式。量贩欢乐迪歌城质证称不认可该加班工资计算明细表，量贩欢乐迪歌城认为左文军存在加班情形，但已经足额支付了加班工资，不存在拖欠加班工资。加班工资计算明细表主要载明：2012年12月实发工资为1635元，固定加班工资为250元，月基本工资为1385元，日基本工资为63.7元，12月1日、2日、8日、9日、15日、16日、22日、23日、29日、30日休息日扣除已休4天，加班天数6天，休息日应得加班工资764.4元，扣除已付休息日加班工资还应支付514.4元；2013年1月实发工资为1782元，固定加班工资为250元，1月1日法定节假日加班工资为97元，月基本工资为1425元，日基本工资为66元，法定节假日应得加班工资为198元，扣除已付法定节假日加班工资还应支付101元，1月5日、6日、12日、13日、19日、20日、26日、27日休息日扣除已休4天，加班天数4天，休息日应得加班工资528元，扣除已付休息日加班工资还应支付278元；2013年2月实发工资为1950元，固定加班工资为250元，2月9日、10日、11日法定节假日加班工资为290元，月基本工资为1410元，日基本工资为64.8元，法定节假日应得加班工资为583.2元，扣除已付法定节假日加班工资还应支付293.2元，2月2日、3日、9日、10日、16日、17日、23日、24日休息日扣除已休4天，加班天数4天，休息日应得加班工资518.4元，扣除已付休息日加班工资还应支付268.4元；2013年3月实发工资为1675元，固定加班工资为250元，月基本工资为1425元，日基本工资为65.5元，3月2日、3日、9日、10日、16日、17日、23日、24日休息日扣除已休4天，加班天数6天，休息日应得加班工资786元，扣除已付休息日加班工资还应支付536元；2013年4月实发工资为1721元，固定加班工资为250元，4月4日法定节假日加班工资为97元，月基本工资为1374元，日基本工资为63.2元，法定节假日应得加班工资为189.6元，扣除已付法定节假日加班工资还应支付92.6元，4月6日、7日、13日、14日、20日、21日、27日、28日休息日扣除已休4天，加班天数4天，休息日应得加班工资505.6元，扣除已付休息日加班工资还应支付255.6元；2013年5月实发工资为1742元，固定加班工资为250元，月基本工资为1492元，日基本工资为68.6元，5月4日、5日、11日、12日、18日、19日、25日、26日休息日扣除已休4天，加班天数4天，休息日应得加班工资548.8元，扣除已付休息日加班工资还应支付298.8元；2013年6月实发工资为1685元，固定加班工资为250元，月基本工资为1435元，日基本工资为66元，6月1日、2日、8日、9日、15日、16日、22日、23日、29日、30日休息日扣除已休4天，加班天数6天，休息日应得加班工资792元，扣除已付休息日加班工资还应支付542元；2013年7月实发工资为1730元，固定加班工资为250元，月基本工资为1480元，日基本工资为68元，7月6日、7日、13日、14日、20日、21日、27日、28日休息日扣除已休4天，加班天数4天，休息日应得加班工资544元，扣除已付休息日加班工资还应支付294元；2013年8月实发工资为1835元，固定加班工资为250元，月基本工资为1585元，日基本工资为72.9元，8月3日、4日、10日、11日、17日、18日、24日、25日、31日休息日扣除已休4天，加班天数5天，休息日应得加班工资729元，扣除已付休息日加班工资还应支付479元；2013年9月实发工资为1825元，固定加班工资为250元，月基本工资为1575元，日基本工资为72.4元，9月1日、7日、8日、14日、15日、21日、22日、28日、29日休息日扣除已休4天，加班天数5天，休息日应得加班工资724元，扣除已付休息日加班工资还应支付474元；2013年10月实发工资为1770元，固定加班工资为250元，月基本工资为1520元，日基本工资为69.9元，10月5日、6日、12日、13日、19日、20日、26日、27日休息日扣除已休4天，加班天数4天，休息日应得加班工资559.2元，扣除已付休息日加班工资还应支付309.2元；2013年11月实发工资为1780元，固定加班工资为250元，月基本工资为1530元，日基本工资为70.3元，11月2日3日、9日、10日、16日、17日、23日、24日、30日休息日扣除已休4天，加班天数5天，休息日应得加班工资703元，扣除已付休息日加班工资还应支付353元；2013年12月实发工资为1815元，固定加班工资为250元，月基本工资为1565元，日基本工资为72元，12月1日、7日、8日、14日、15日、21日、22日、28日、29日休息日扣除已休4天，加班天数5天，休息日应得加班工资720元，扣除已付休息日加班工资还应支付370元。量贩欢乐迪歌城质证称不认可真实性。
左文军一审诉称：2009年12月19日，左文军入职贸展欢乐迪歌城处从事保洁工作，双方签订了期限为3年的劳动合同。2010年11月1日，左文军被调到量贩欢乐迪歌城处上班。上班期间，左文军要求量贩欢乐迪歌城办理社会保险，量贩欢乐迪歌城以调动工作为由逼迫左文军离职，左文军从2014年1月4日起未去上班，双方的劳动关系于2014年1月4日解除。左文军在量贩欢乐迪歌城处工作期间，每月仅休息4天，量贩欢乐迪歌城并未按照规定足额支付加班工资，从2013年5月1日开始，左文军不存在法定节假日加班情形。左文军诉至重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会，该委作出仲裁裁决书。左文军不服，请求判决量贩欢乐迪歌城支付：一、2009年12月19日至2014年1月4日期间的休息日加班工资13685元；二、2009年12月19日至2014年1月4日期间的法定节假日加班工资3013元；三、2013年度的未休年休假工资1052元；四、2013年度的年终奖800元；五、2014年1月1日至1月4日期间的工资240元。
量贩欢乐迪歌城一审辩称：2009年12月19日至2012年12月19日期间，左文军与量贩欢乐迪歌城之间不存在劳动关系。2012年12月20日，左文军与量贩欢乐迪歌城签订劳动合同。2012年12月20日至2013年12月31日期间，左文军每月休息4天，存在加班情形，量贩欢乐迪歌城已经按照规定支付左文军加班工资，不存在拖欠加班工资。年休假应当在应休年休假的下一年度休假，左文军并未在2014年1月提出2013年度年休假申请即行离职，年休假工资不应支付。年终奖是根据盈利来确定，左文军不存在年终奖，量贩欢乐迪歌城不同意支付。左文军从2014年1月4日开始并未上班，应当视为左文军自动离职，双方的劳动关系解除。左文军没有办理工作交接手续，量贩欢乐迪歌城不同意支付2014年1月1日至4日期间的工资。
贸展欢乐迪歌城一审辩称：2009年12月22日，左文军与贸展欢乐迪歌城签订期限为3年的劳动合同，左文军上班至2012年12月19日。贸展欢乐迪歌城不拖欠左文军加班工资，且左文军的加班工资已经超过仲裁时效。
一审法院认为，关于左文军与量贩欢乐迪歌城之间劳动关系存续期间的问题。左文军、量贩欢乐迪歌城和贸展欢乐迪歌城均认可左文军与贸展欢乐迪歌城于2009年12月建立劳动关系并签订劳动合同，一审法院予以确认。左文军诉称其于2009年12月19日入职贸展欢乐迪歌城处，但贸展欢乐迪歌城举示的左文军签字的劳动合同载明左文军入职时间为2009年12月22日。左文军诉称量贩欢乐迪歌城在仲裁时认可左文军于2009年12月19日入职量贩欢乐迪歌城处，但左文军、量贩欢乐迪歌城在仲裁时认可的劳动关系存续期间和相对方，与诉讼庭审时认可的均不一致，左文军、量贩欢乐迪歌城均存在反言情形，且贸展欢乐迪歌城举示的劳动合同能够与量贩欢乐迪歌城、贸展欢乐迪歌城庭审时的陈述相互印证。一审法院根据双方举示的证据和庭审时的陈述认定左文军与贸展欢乐迪歌城于2009年12月22日建立劳动关系并签订劳动合同，左文军与量贩欢乐迪歌城于2012年12月20日建立劳动关系并签订劳动合同。左文军诉称其于2010年11月1日被从贸展欢乐迪歌城处调派到量贩欢乐迪歌城处，量贩欢乐迪歌城、贸展欢乐迪歌城均予以否认，左文军应当对其主张的事实负有举证义务，左文军没有举证，应承担举证不利后果。关于2012年12月20日至同年12月21日期间劳动关系的问题，量贩欢乐迪歌城、贸展欢乐迪歌城称左文军在贸展欢乐迪歌城处上班至2012年12月19日，从2012年12月20日入职量贩欢乐迪歌城处，能够与左文军、量贩欢乐迪歌城所签订的劳动合同相互印证，具有合理性，一审法院予以采信。关于左文军、量贩欢乐迪歌城劳动关系截止日期的问题。左文军在量贩欢乐迪歌城处上班至2014年1月3日，双方均认可2014年1月4日劳动关系解除，一审法院予以确认。左文军认为量贩欢乐迪歌城逼迫其离开，但左文军并未举证证明，当事人应当对其主张的积极事实负有举证义务，左文军没有举证，应承担不利后果，一审法院认定左文军单方解除劳动关系。
关于休息日、法定节假日加班工资的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。量贩欢乐迪歌城认可左文军存在加班情形，每月休息4天，但量贩欢乐迪歌城并未举示工资发放明细表和考勤记录证明左文军的工作考勤情况和已经足额发放了加班工资，量贩欢乐迪歌城应承担举证不利后果。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的报酬。《中华人民共和国劳动法》第五十一条规定，劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。量贩欢乐迪歌城并未举证证明左文军的应发工资、已发加班工资、加班天数等，应承担举证不利后果，一审法院采纳左文军计算标准及计算方式，量贩欢乐迪歌城应支付左文军2013年1月1日至12月31日期间休息日加班工资4458元（278元＋268.4元＋536元＋255.6元＋298.8元＋542元＋294元＋479元＋474元＋309.2元＋353元＋370元），2013年1月1日、2月9日、10日、11日、4月4日期间的法定节假日加班工资共计486.8元（101元＋293.2元＋92.6元）。左文军在2012年12月20日至12月31日期间休息日为4天，双方均认可左文军休息4天，故，左文军在该期间不存在加班工资。另从2013年5月起，左文军不存在法定节假日加班情形，量贩欢乐迪歌城也就不存在拖欠法定节假日加班工资的问题。
关于2013年未休年休假工资的问题。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条第三款规定，单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十一条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。《重庆市劳动和社会保障局关于贯彻﹤企业职工带薪年休假实施办法﹥有关问题的通知》第六条规定，用人单位经职工同意对未休年休假天数“按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”，即在支付职工正常工作期间的工资收入基础上，用人单位另外再支付200%的未休年休假工资报酬。因量贩欢乐迪歌城已在左文军正常工作期间支付相应的工资，量贩欢乐迪歌城仅需支付200%的未休年休假工资。左文军工作年限不满10年，量贩欢乐迪歌城认可没有支付左文军2013年未休年休假工资，故，量贩欢乐迪歌城应支付左文军2013年未休年休假工资683元（17826元÷12个月÷21.75天×5天×200%，其中2013年1月至12月期间工资共计17826元），超过部分，一审法院不予支持。
关于2013年度年终奖的问题。《中华人民共和国劳动法》第四十七条规定，用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。由此可见，年终奖属工资总额组成部分中的奖金范畴，用人单位有权自主确定分配方式。左文军要求量贩欢乐迪歌城支付2013年度年终奖，量贩欢乐迪歌城否认存在年终奖分配，左文军应当对存在年终奖分配负有举证义务，没有举证证明的，一审法院对左文军诉求的年终奖不予支持。
关于2014年1月1日至1月4日期间工资的问题。左文军上班至2014年1月3日，量贩欢乐迪歌城应支付左文军2014年1月1日至1月3日期间的工资。左文军、量贩欢乐迪歌城双方均认可劳动关系于2014年1月4日解除，但左文军在1月4日并未提供相应的劳动，不符合按劳分配的工资支付原则，且左文军并未举证证明量贩欢乐迪歌城逼迫其不去上班，量贩欢乐迪歌城不应支付左文军2014年1月4日的工资。量贩欢乐迪歌城没有举证证明左文军的月工资标准，左文军主张按照每天60元进行计算具有合理性。因2014年1月1日是法定节假日，属于计薪日，故，量贩欢乐迪歌城应支付左文军2014年1月1日至1月3日期间的工资180元（60元×3天），超过部分，一审法院不予支持。
一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十七条、第五十一条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决“一、江北区欢乐迪量贩歌城于本判决生效之日起七日内支付左文军2013年1月1日至12月31日期间的休息日加班工资4458元，2013年1月1日、2月9日、10日、11日、4月4日期间的法定节假日加班工资486.8元，2013年度未休年休假工资683元，2014年1月1日至1月3日期间的工资180元。二、驳回左文军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，由江北区欢乐迪量贩歌城负担。”
左文军不服一审判决，向本院提起上诉。请求：1、撤销一审判决；2、改判量贩欢乐迪歌城支付2009年12月22日至2013年12月31日的休息日加班工资、节假日加班工资17735元；2013年度未休年休假工资1024元；2014年1月1日至2014年1月3日的工资216元。主要事实和理由：1、左文军与量贩欢乐迪歌城在2009年12月22日至2012年12月22日存在劳动关系；2、虽然与贸展欢乐迪歌城签订了劳动合同，但实际与量贩欢乐迪歌城建立的劳动关系。
量贩欢乐迪歌城二审答辩：请求驳回上诉，维持原判。
贸展欢乐迪歌城二审答辩：请求驳回上诉，维持原判。
二审查明：左文军主张4个月的经济补偿金为8778元，即其解除劳动关系前12个月的月平均工资为2194.5元。左文军陈述：未休年休假工资和2014年1月的工资认可一审判决结果，不再上诉。亦认可一审法院对2013年休息日加班工资和节假日加班工资的计算，上诉请求是2009年12月22日到2012年底的休息日加班工资和节假日加班工资。左文军还主张其在2009年12月22日至2012年12月22日，与量贩欢乐迪歌城和贸展欢乐迪歌城均存在劳动关系。
贸展欢乐迪歌城陈述：我方与左文军在2009年12月22日签订三年期限的劳动合同，该劳动合同到期终止。并于2015年6月20日向本院提交了左文军2009年12月至2012年12月的工资发放明细。
二审查明的其他事实与一审查明的事实相同。
本院认为，因左文军在二审庭审中对未休年休假工资和2014年1月的工资认可一审判决结果，这属于左文军民事权利的放弃，本院予以准许。本案的争议焦点为：2009年12月22日至2012年12月19日，左文军是否与量贩欢乐迪歌城建立劳动关系。本院评判如下：
左文军与贸展欢乐迪歌城于2009年12月22日签订了为期三年的劳动合同，且无提前解除劳动关系的事实。贸展欢乐迪歌城作为第三人参加诉讼，亦当庭明确2009年12月22日至2012年12月19日期间，系贸展欢乐迪歌城与左文军建立的劳动关系，并提交该期间左文军工资明细予以证明。左文军主张其与量贩欢乐迪歌城在该期间建立劳动关系证据不足，本院不予采信。
因左文军未与量贩欢乐迪歌城在2009年12月22日至2012年建立劳动关系，其请求量贩欢乐迪歌城支付该期间的休息日加班工资和节假日加班工资无事实依据。
综上，上诉人左文军的上诉理由不成立，对其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人左文军负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李盛刚
代理审判员 乔 艳
代理审判员 康 炜
二〇一五年七月二十八日
书 记 员 杨 柳