湖南省永州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）永中法刑二终字第146号
原公诉机关湖南省蓝山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）谭某成，男，汉族，1957年出生于湖南省郴州市宜章县，公民身份号码431XXXX********，中专文化，住郴州市宜章县。因涉嫌犯诈骗罪于2014年8月26日被蓝山县公安局刑事拘留，同年9月26日经蓝山县人民检察院批准逮捕，次日由蓝山县公安局执行逮捕。现羁押于蓝山县看守所。
辩护人盘铁志，湖南舜国律师事务所律师。
湖南省蓝山县人民法院审理湖南省蓝山县人民检察院指控原审被告人谭某成犯诈骗罪一案，于二○一五年九月六日作出（2015）蓝法刑初字第49号刑事判决。谭某成不服，于2015年9月18日向本院提起上诉。蓝山县人民法院于同年11月2日向本院移送案卷材料，本院于同日立案。本院受理后，依法组成合议庭于同月4日在蓝山县人民法院刑事审判庭公开开庭审理了本案。永州市人民检察院指派检察员杨正海出庭履行职务，上诉人（原审被告人）谭某成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
蓝山县人民法院审理认定，2010年7月，被告人谭某成通过彭某认识肖某春父子，得知肖某春的弟弟肖某峰被判处死刑，肖某峰的家人想保住肖某峰的命四处托人找关系后，谭某成谎称自己在北京有关系，能为肖某峰的事情找关系活动保住肖某峰的命，骗取了肖某春的信任。2010年11月至2014年1月15日，谭某成多次以去北京跑关系办理肖某峰的事情为由，诈骗肖某春的财物，其中，2013年11月14日，肖某春以现金存入方式汇款人民币20，000元给谭某成；2014年1月15日，肖某春以现金存入方式汇款人民币15，000元给谭某成。
另查明，2014年8月25日，被告人谭某成被郴州市公安局苏仙分局南塔派出所抓获归案。
上述事实，有下列证据予以证明：
1、被害人肖某春的陈述及辨认笔录，证明2010年11月，经彭某的介绍认识谭某成，谭某成谎称可以帮他找关系保住他弟弟肖某峰的命，随后谭某成安排他到最高人民法院递交案件材料，从他处骗取钱财，他于2013年11月14日、2014年1月15日现金存款到谭某成账号内共计3.5万元的事实。经辨认，诈骗他钱财的人是谭某成。
2、证人肖某泽的证言及辨认笔录，证明他是肖某春的父亲，2010年11月，经彭某的介绍认识谭姓男子。谭姓男子谎称可以帮忙找关系保住肖某峰的命，为了取得他与肖某春的信任，还拿出与他人的合照，称那些人都是领导，还称在中央、省里都有熟人。后谭姓男子一直与肖某春联系，要肖某春拿钱支付谭姓男子找关系的路费、住宿及招待费用。后因某次谭姓男子称去北京跑关系，向肖某春要2万元，过了两天，他在蓝山县城看到了谭姓男子，认定谭姓男子在欺骗肖某春。经辨认，是谭某成诈骗了他的钱财。
3、证人彭某的证言及辨认笔录，证明他与谭某成十多年前认识，但彼此不是很了解。2010年，他儿子彭某海的二审判决下来之后的一天介绍肖某春、肖某泽与谭某成认识，谭某成称其老婆的哥哥在中央情报局工作，老婆的哥哥有两个战友在最高人民法院工作，并将判决书收下。过了三天，谭某成告诉他肖某春弟弟的事可以搞定，要肖某春拿钱去跑关系，并多次从肖某春处拿钱。期间因谭某成向肖某春拿钱去北京，但二、三天后，他在蓝山县仰东超市附近见到过谭某成，开始对谭某成产生怀疑。经辨认，说能帮肖某春的弟弟肖某峰到北京跑关系保命，诈骗肖某春的人是谭某成。
4、证人李某志的证言，证明她与谭某成曾经是夫妻关系，2013年12月办理离婚登记，双方生育一子一女，均在外打工。与谭某成的婚姻存续期间，谭某成偶尔包点小工程，她做点零工，基本上只够维持家用，没有存款，家里在蓝山县没有房子，也没有政法系统的亲戚。曾经在蓝山生活过一段时间，谭某成很少回家，她不知道谭某成做什么事。
5、证人廖某秀的证言，证明她与谭某成与2014年6月办理结婚登记，听谭某成说，肖某春为了保住弟弟肖某峰的命，要谭某成帮忙找关系，谭某成帮肖某春到北京找关系，但没有办成，肖某春就要谭某成退钱。她不清楚谭某成收了肖某春多少钱，也没有听谭某成提过北京的关系。
6、证人谭某莲的证言，证明谭某成是她父亲，谭某成曾于2010年9月至2013年5月她在北京工作期间到北京多次，都是打电话称在北京，没有见过面，也没有告知为何在北京。只有一次与她母亲、侄子到北京玩，住在她租住房内，半个月的时间，是坐火车到北京的，回宜章的火车票是她买的，后拿到她供职公司报了账。谭某成没有问她要过北京熟人的电话。2012年底时，谭某成向她借了人民币2.5万元未还。北京大学临时出入证在她租住房内丢失的，她不知道谭某成什么时候拿走的。
7、扣押物品、文件清单，财产查询清单，证明谭某成被公安机关查获、扣押的物品情况以及被扣押银行卡、银行存折的明细情况。
8、银行存取款凭证、客户回单，证明2013年11月14日、2014年1月15日肖某春共将3.5万元现金存入谭某成的账户。
9、手机号码机主信息，语音通话详单，通话录音光碟附文字记录，证明肖某春、彭某、谭某成三人之间因谭某成谎称能帮肖某春的忙而在肖某春处拿钱，肖某春发现被骗后与谭某成协商退钱未果等事实。
11、户籍信息、抓获经过，证明谭某成的刑事责任能力及到案经过。
12、被告人谭某成的供述，证明2006年至今待业在家，2010年7月，通过彭某认识了肖某春，他以帮忙跑关系保住肖某峰命为由，从肖某春手中获取财物的事实。
原判认为，被告人谭某成以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人钱款3.5万元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。对于谭某成提出公诉机关指控其诈骗21.5万元数额有误的观点，经查，被害人肖某春在2014年7月29日的陈述中，对第一次给钱的细节描述为“谭某成就向我要2万元钱，我第二天就把这2万元钱给了谭某成”，在2015年1月13日的陈述中，六次给钱的地点是在证人彭某家里，一次在市政广场附近，一次在金龙宾馆前坪，三次通过银行转账，其中对第一次给钱的细节描述“谭某成就向我要2万元钱，当天晚上我就在彭某家把钱给了谭某成”，而证人彭某则称“这一次是在市政广场给的，在金龙宾馆给了一次，在我家给了两次，肖某春转账的有几次”，上述证言无法证明肖某春现金给付的次数及金额。另肖某春提及农历2012年6月，在蓝山县塔峰镇东门口信用社转了2万元到谭某成账号内一事，无银行存款、转账凭证等证据相佐证，故对谭某成对诈骗数额的辩护观点予以采纳。因谭某成庭前供述和辩解存在反复，庭审中供认诈骗数额为2万元，不能与其他证据相互印证，故对谭某成庭前及庭审中对具体诈骗数额的供述与辩解应不予采信。鉴于被告人虽在庭审中表示认罪，但不能如实供述自己的犯罪事实，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度。对谭某成适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第五十二条，第五十三条，第六十四条和最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第八十三条第三款之规定，判决：一、被告人谭某成犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元；二、追缴被告人谭某成的非法所得，返还给被害人。
宣判后，谭某成不服，上诉提出“为肖某峰的事，我确实去过北京，产生了花费，经与肖某春结算，肖某春尚欠我十余万元，不构成犯罪”。谭某成辩护人提出的辩护意见与谭某成的上诉理由一致。
湖南省永州市人民检察院则提出“原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，建议维持”的意见。
二审查明的事实和证据与一审认定的一致。对一审认定的事实和证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）谭某成以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。谭某成上诉提出“为肖某峰的事，我确实去过北京，产生了花费，经与肖某春结算，肖某春尚欠我十余万元，不构成犯罪”的理由，经查，谭某成谎称自己在北京有关系，能为肖某峰的事情找关系为由骗取肖某春的信任后，从肖某春手中骗取财物的事实存在，谭某成辩称多次到北京跑关系，但没有提供火车、食宿等相关票据予以证明，也提供不出相关人员的电话号码、家庭住址等联系方式，以供公安机关查证属实，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判根据谭某成的犯罪性质、情节及社会危害程度，判处谭某成有期徒刑两年，并处罚金人民币三万元，量刑适当。湖南省永州市人民检察院提出“原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，建议维持”的意见成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 廖 辉
审 判 员 伍希永
审 判 员 黄校军
二〇一五年十二月十五日
代理书记员 柏 菁
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。