湖南省汝城县人民法院民 事 判 决 书（2014）汝民初字第687号原告刘丽，女。委托代理人朱兰滨，湖南水正兰律师事务所律师。委托代理人何冬青，湖南水正兰律师事务所律师。被告苏辰建设集团有限公司，住所地江苏省苏州吴中经济开发区苏街1号。法定代表人沙国江，该公司董事长。委托代理人沙卢山，男，苏辰建设集团有限公司职工。原告刘丽与被告苏辰建设集团有限公司（以下简称苏辰公司）买卖合同纠纷一案，本院于2014年10月28日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年12月9日、2015年5月29日公开开庭进行审理。2015年4月12日，因本案案情复杂，经院长批准延期审理2个月，2015年6月24日，原、被告双方共同向本院申请庭外和解，和解期限为2个月。原告委托代理人朱兰滨、何冬青，被告苏辰公司委托代理人沙卢山均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，从2010年开始，原告刘丽做为材料供应商与被告苏辰公司多次签订了买卖合同，原告刘丽以三星华园采石场的名义多次向被告苏辰公司承包的汝城大道路段供应碎石、石粉等石料，供货的货款总计达到280万元，经过双方结算，苏辰公司与原告刘丽在2013年6月3日签订了一份付款承诺书，其中约定了苏辰公司的付款方式及违约责任。苏辰公司现仅支付了部分货款，还有110万元货款未支付，苏辰公司已严重违约。为此，原告为维护自身合法权益，根据当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任；当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬等相关法律规定。特向法院提起诉讼，请求判令：：一、请求依法判决被告支付所欠货款人民币110万元及违约金30万元，共计人民币140万元；2、本案全部诉讼费用被告承担。被告苏辰公司辩称，被告欠原告多少钱应以财务结算票据，根据现在的财务最终计算票据，被告只欠原告刘丽货款18000多元。原告所诉的110万元涉及人行道板的赔偿问题，其中50万元是工程款，60万元是业主把人行道板从机制的变更为大理石的赔偿款，业主答应会给被告赔偿，等业主赔偿被告后被告自然会赔偿原告，被告出具的承诺只是表明知道这回事，并非欠条，且数据不精准，应以财务结算为准。庭审过程中，原、被告各自围绕其主张，进行了举证、质证，现分列如下：（一）原告为支持其主张，向本院提供了如下二组证据：证据一，付款承诺书，拟证明被告欠原告货款280万元的事实以及被告已经支付了两笔货款，还欠原告110万元。证据二，被告工商登记资料，拟证明被告具有主体资格以及苏辰公路工程有限公司是苏辰建设集团有限公司的前身。上述证据，经庭审举证、质证，被告苏辰公司的质证意见如下：对证据一有异议，被告那时候大概余欠原告共280万，但现在具体欠多少要以财务结算票据为准，因为剩余未付的款项还包括人行道板的赔偿问题；对证据二无异议。（二）被告为支持其主张，向本院提供了如下一组证据：证据一，财务结算票据，拟证明原告共向被告供应货款3000多万，现在只欠18000多元。上述证据，经庭审举证、质证，原告的质证意见如下：证据一没盖被告公司公章，对真实性有异议；对关联性有异议，这份证明不能证明本案所牵涉的货款。根据原、被告双方的质证意见，经审核，本院认证如下：原告提交的证据一、证据二符合证据“三性”，故本院予以认定，被告提交的证据一财务结算没有加盖苏辰公司公章，结算人名单也没有原告姓名，该证据不符合证据“三性”，故本院不予认定。本案经过开庭审理，根据本院采信的证据及双方当事人的陈述和辩论，本院确认如下事实：2010年，原告刘丽做为材料供应商与被告苏辰公司汝城大道项目部多次签订了买卖合同，并以三星华园采石场的名义多次向被告苏辰公司承建的汝城大道路段供应碎石、石粉等石料，供货的货款总计达到3000余万元。2013年6月3日，被告苏辰公司汝城大道项目部与原告刘丽签订了一份付款承诺书，该付款承诺书约定了被告苏辰公司汝城大道项目部欠原告刘丽材料及工程款共计280余万元（以最终结算为准），汝城大道项目部向刘丽（原告）按下列方式支付款项：“一、第一次于2013年6月3日付给刘丽60万元；二、第二次付110万元（给付日期以政府下一次对汝城大道项目部支付工程款到帐日为准）；三、第三次支付全部余款（给付日期以政府再次对汝城大道项目部支付工程款到帐日为准）”，如被告违约，将按违约金额的千分之五每天支付违约赔偿给原告，如汝城大道项目部按付款承诺约定支付全部款项，以前所签合同全部终止，但原告仍然享有县政府对汝城大道项目部人行道板砖赔偿金额一半的补偿，付款承诺书未加盖被告苏辰公司印章，但被告苏辰公司汝城大道项目部的负责人都亲笔签名认可，其中皮鹤俊是汝城大道项目部材料部部长，沙卢山为办公室负责人，蒋小中是汝城大道项目部的副总经理，陶光务为汝城大道项目部的总经理，刘丽、范乐庆、李承宇、廖高材、刘杏为材料供应商股东，付款承诺书的签订时间为2013年6月3日。承诺签订后，被告汝城大道项目部向原告支付了第一、二两次款项，合约170万元；诉讼中被告认可2013年6月3日后政府（业主）支付了三、四次工程款，其中2015年有两次。另查明，江苏苏辰公路工程有限公司已于2012年12月24日变更为被告苏辰建设集团有限公司，汝城大道项目部为被告承建汝城大道工程设立的管理、办事机构。本院认为，本案纠纷以原、被告的签订的买卖合同履行过程中被告拖欠原告工程款及材料款所引起，双方争议的焦点是否应按《付款承诺书》给付第三次付款110万元及相应违约金，对此涉及以下几个问题。《付款承诺书》是否有效汝城大道项目部系由被告苏辰公司合法设立的机构，负责被告苏辰公司在汝城大道的施工建设。原、被告双方于2013年6月3日签订了《付款承诺书》，承诺书约定了付款方式、付款时间、违约责任等内容，签订双方一方为原告刘丽及材料供应商股东成员范乐庆、李承宇、廖高材、刘杏，另一方为被告汝城大道项目部的总经理陶光务、副总经理蒋小中、材料部部长皮鹤俊、办公室负责人沙卢山等管理人员，虽未加盖被告苏辰公司或者汝城大道项目部公章，但是其授权设立的汝城大道项目部的总经理等主要负责人都亲笔签名认可，且付款承诺书明确了欠款人、承诺单位均为苏辰公司汝城大道项目部，该行为应认定为公司工作人员代表被告苏辰公司行使职务的行为，是履行职责的活动，《付款承诺书》系双方当事人真实意思表示，故合法有效，原、被告均应按合同约定履行各自的义务，至于被告所述其在《付款承诺书上》的签名均为个人签名且没有盖公司公章的行为为个人行为的抗辩理由，于法无据，本院不予支持。二、《付款承诺书》约定的第三次付款条件是否成就。承诺书约定的第三次付款日以政府（业主）再次对汝城大道项目部支付工程款到帐日为准，即自承诺书签订之日（2013年6月3日）起，政府（业主）第二次向汝城大道项目部支付工程款到账之日为条件成就之日，现政府（业主）在2013年6月3日后已向汝城大道项目部支付工程款三、四次，故承诺书约定第三次付款条件已成就，被告应依约履行。被告提出该笔欠款包括因政府（业主）将人行道用料由机制砖改为大理石的赔偿款，待政府赔偿后自然会赔偿原告的辩解意见不成立，本院不予采纳，理由是：其一、承诺书在对280余万元材料及工程款约定分三次支付后，另行约定原告对人行道板砖赔偿金额有一半的补偿，该表述难以说明赔偿款在280万内；其二、因政府（业主）与被告、被告与原告是不同的合同关系，在原、被告没有约定的情况下把赔偿款是否包含在280万元内及政府（业主）是否实际赔偿，作为被告对原告履行合同的条件均依法无据。三、原告主张被告支付欠款110万元应否支持被告辩解承诺书并非欠条，且该280万元是估算，应以财务结算为准，本院认为：1、在承诺书的付款条件成就后，被告就有义务与原告进行财务结算并付款，而被告作为付款人，是否进行财务结算掌握着主动性，以是否进行财务结算作为付款条件，显然对原告不公；2、欠款110万元数据准确性问题，首先原、被告在承诺书中表述为“280余万元”，而非“约280万元”，从字面上理解应当是超过280万元；其次，被告掌握结算的主动性，在约定的付款条件成熟后，被告如主张欠款总额不足280万元，则应承担举证责任，但诉讼中被告未提供任何证据证明欠款总额不足280万元。基于以上理由，原告根据双方承诺书确定的欠款总额“280余万元”，减去已付的170万元，主张110万元欠款，有事实和法律依据，本院予以支持，被告的辩解意见不予采纳。违约金问题根据双方签订的承诺书条款，原告所主张的110万欠款是承诺书中的第三次付款，其付款期限以“政府再次（第二次）对汝城大道项目部支付工程款到帐日为准，现仅仅因为被告自认自承诺书签订后政府（业主）已向汝城大道项目部付工程款超过2次，表明原、被告双方约定付款条件已成就，但成就的具体日期无法确定，也就无法确定被告的违约时间，对此原告也未举证证明，应自行承担举证不能的责任，其主张违约金的请求本院不予支持。经本院主持调解，当事人之间不能达成一致意见。综上所述，现依据依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国合同法》第七条、第八条、第六十一条、第六十二条第四款、第一百零七条、第一百六十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见》第五十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：由被告苏辰建设集团有限公司支付原告刘丽欠款人民币110万元，限判决生效后十日内一次性给付；驳回原告刘丽的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费17400元，由原告刘丽承担3729元，由被告苏辰建设集团有限公司负担13671元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 长  李雄飞代理审判员  段俊仿人民陪审员  肖斌锋二〇一五年八月二十日书 记 员  周 瑶附页：本案适用法律的范围及条款：《中华人民共和国民法通则》第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。《中华人民共和国合同法》第七条当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第六十二条第四款当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见》第五十八条企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。附：户名：汝城县人民法院开户行：农行汝城县文化路支行帐号：18-676801040001210