河南省漯河市源汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）源民初字第514号
原告申秋生，男，汉族，1965年10月13日生，住河南省舞阳县。
委托代理人张伟峰，河南永力律师事务所律师。
被告王红军，男，汉族，1975年7月8日生，住河南省新蔡县。
委托代理人李萃文，河南永力律师事务所律师。
被告河南泰坤建筑安装工程有限公司，住所地：漯河经济开发区香山路5号。
法定代表人柳继军，该公司总经理。
委托代理人宋燕京，河南长风律师事务所律师。
被告漯河市豫坤建筑劳务有限公司，住所地：漯河经济开发区香山路5号。
法定代表人柳继军，该公司总经理。
委托代理人李萃文，河南永力律师事务所律师。
被告康晓东，男，汉族，1975年5月16日生，住河南省舞阳县。
原告申秋生诉被告王红军、河南泰坤建筑安装工程有限公司（以下简称河南泰坤建筑安装公司）、漯河市豫坤建筑劳务有限公司（以下简称漯河豫坤劳务公司）、康晓东生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告申秋生及其委托代理人张伟峰、被告王红军的委托代理人李萃文、被告河南泰坤建筑安装公司的委托代理人宋燕京、被告漯河豫坤劳务公司的委托代理人李萃文到庭参加了诉讼，被告康晓东经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告申秋生诉称，2014年9月13日，原告经康晓东介绍，与康晓东一起来到被告河南泰坤建筑安装工程有限公司承建的位于漯河市长江路源汇区政府正对面月湾湖东岸工地上干活，具体是跟着该工地项目负责人王红军干泥瓦活。2014年9月21日，原告正在该工地上干活时，架腿突然断裂，导致原告摔落被砸断手指受伤。当日，原告被送往漯河医学高等专科学校第二附属医院住院治疗，于2014年10月14日出院。原告经康晓东介绍，跟着被告王红军在被告河南泰坤建筑安装工程有限公司承建的工地上干活，提供劳务，原告作为被告雇员在从事雇佣活动中受到人身损害，被告作为雇主应当依法承担赔偿责任。原告找被告协商赔偿事宜，未果。无奈之下，原告根据《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律规定，起诉至法院。诉请：1、判令被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、交通费等共计106292.78元；2、诉讼费用由被告承担。
被告王红军辩称，1、王红军把砌体工程承包给了康晓东，原告是康晓东找的工人，是跟着康晓东干活而并非诉状所称的跟着王红军干活，有《班组承包施工合同》为证；2、康晓东与王红军之间系承揽关系，原告的损失应该由康晓东承担，与王红军无关。被告王红军与康晓东签订的《班组承包施工合同》能够证明王红军把砌墙工作按实际砌体每立方80元承包给康晓东，工程完工后据实结算，康晓东自备工具，自己支付其所用工人的工资、医疗等相关费用。这种情况很明显是一种承揽关系。故原告的损失应该由工程承揽人康晓东自行承担；3、原告与康晓东之间是一种非法用工关系，应受劳动法调整。原告应该依法向劳动争议仲裁委申请仲裁，而不应该直接向人民法院起诉。在建筑行业中，发包方或者承包方将工程分包、转包给没有用人单位主体资格的“包工头”，然后由“包工头”雇请建筑工人实际施工的现象普遍存在。由于“包工头”并不具备合法的用人单位主体资格，故“包工头”与建筑工人之间不能形成合法有效的劳动合同关系。那么“包工头”与建筑工人之间是非法用工关系还是劳务关系（或称雇佣关系）呢？是一种非法用工关系。本案原告与康晓东之间即是这种关系，这种非法用工关系应受劳动法调整；4、原告在砌墙时自身不注意安全，是导致他受伤的原因。故其本身存在重大过错，如果法院按照劳务关系进行审理的话，其本身应当承担主要责任。原告砌墙时，其站立的脚手架距地面仅有八、九十公分，是原告自己在脚手架上不注意安全，站立不稳掉了下来，在倒下时扒掉了一块儿砖，掉下来的这块砖恰恰不偏不倚砸在他的手上，才导致损害的发生。脚手架根本没有断裂，所以原告应该对自己的损伤负责。综上，请求法庭查明事实，依法驳回原告对王红军的诉讼请求。
被告河南泰坤建筑安装公司辩称，我公司把工程包给豫坤劳务公司，按照劳务承包合同约定，泰坤公司不应当承担责任。
被告漯河豫坤劳务公司辩称，王红军把工程分包给康晓东，劳务公司不知情；劳务公司其余的答辩意见同王红军的答辩意见。
经审理查明，2014年9月21日，原告在被告漯河豫坤劳务公司承建的新泰丰泽园工地上干活期间，从脚手架上摔落受伤。2014年9月21日至2014年10月14日原告在漯河医学高等专科学校第二附属医院进行治疗，共计住院23天，花费医疗费12098.8元。后又在舞阳县中医院花费放射费、中成药、西药费共计363.8元。2015年5月27日，原告在漯河市郾城区人民医院花费放射费60元。2015年6月3日，漯河科技法医临床司法鉴定所出具漯科技司鉴所（2015）临鉴字第36号司法鉴定书，认定申秋生的伤残等级为八级伤残一项。鉴定费为700元。申毛林系原告申秋生父亲，1941年7月18日生。陈英枝系原告母亲，1940年3月27日生。舞阳县吴城镇申店村民委员会于2015年8月18日出具证明一份，证明申毛林与陈英枝夫妻育有子女五人，大女儿申桂叶，大儿子申秋生，二女儿申桂苹，二儿子申贵生，三儿子申贵军。事故发生后，被告王红军向原告申秋生垫付了10600元医疗费。
另查明，2013年7月，发包方（河南泰坤建筑安装工程有限公司）与承包方（漯河市豫坤建筑劳务有限公司）签订建筑劳务分包合同一份，合同约定承包工程为位于漯河市××与××国道交叉口西××路南的新泰置业丰泽园。承包范围为结构主体，为完成承包内容发生的临时工程、脚手架搭拆、机械设备、周转材料、辅助材料、施工技术管理等，承包方式为包人工、包材料、包机械、包发包方分工项目的配合、包质量等，承包单价（不含税价）为合同约定别墅建筑面积383元／㎡计价（基础与平屋面增加一层计算），九层楼房建筑面积358元／㎡计价（基础与平屋面增加一层计算），地下车库建筑面积按499元／㎡计价。承包方必须强化管理、规范管理、精心施工，杜绝安全质量事故发生，若因承包方原因发生质量安全事故时，承包方除承担发包方损失外，还应承担相应经济责任及法律责任。禁止承包方将本工程分包、转包他人施工。施工过程中，若因为承包方自己的内部劳务纠纷造成的一切经济后果及法律责任均由承包方承担。庭审中王红军认可事故发生地的楼是其从漯河豫坤劳务公司承包的，没有签订书面合同。被告漯河豫坤劳务公司对上述说法亦无异议。2014年9月16日，甲方（王红军）与乙方（康晓东）签订班组承包施工合同一份，合同约定甲方将新泰丰泽园项目物业楼墙体砌筑工程承包给乙方，承包方式为甲方提供主材，乙方自备工具，承包单价为按实际砌体每立方80元（按实结算）。乙方人员在施工过程中若发生工伤事故，甲方协助乙方做好协调工作，其发生工资、交通、医疗费、误工费及其他费用，全部由乙方承担，与甲方无关。
再查明，被告河南泰坤建筑安装工程有限公司的经营范围为建筑工程施工，水电安装，建材。构件经销；提供施工设备租赁服务及维修。被告漯河市豫坤建筑劳务有限公司的经营范围为建筑劳务分包。2014年河南省农村居民人均纯收入为9416.10元／年，2014年河南省农村居民人均生活消费支出为6438.12元／年，2014年河南省建筑行业平均工资为34311元／年。
以上事实，有住院病历及医疗费票据、户口本复印件、鉴定意见书和当事人陈述等在卷佐证。
本院认为，原告申秋生在被告康晓东承包的工地上提供劳务，双方构成雇佣关系。原告申秋生在提供劳务时受到损害，被告康晓东作为雇主，应当承担赔偿责任。被告漯河豫坤劳务公司作为承包方具备相关建筑资质，因此被告河南泰坤建筑安装公司作为发包方不承担对原告申秋生的赔偿责任。被告漯河豫坤劳务公司将工程承包给不具备建筑资质的王红军，王红军又将墙体砌筑工程承包给不具备建筑资质的康晓东，故被告漯河豫坤劳务公司、王红军、康晓东应对原告申秋生遭受的人身损害承担连带赔偿责任。原告在漯河医学高等专科学校第二附属医院进行治疗，共计住院23天，花费医疗费12098.8元。后又在舞阳县中医院花费放射费、中成药、西药费共计363.8元。2015年5月27日，原告在漯河市郾城区人民医院花费放射费60元。原告提供有住院收费票据和门诊收费票据，本院对此予以认定；营养费230元（10元／天×23天）；住院伙食补助费690元（30元／天×23天）；依据上一年度河南省农村人均可支配收入9416.10元／年计算，护理费为593.34元（9416.10元／365天×23天）；依据上一年度2014年河南省建筑行业平均工资34311元／年计算，误工费为23970.7元（34311元／365天×255天）；依据上一年度河南省农村人均可支配收入9416.10元／年计算，残疾赔偿金56496.6元（9416.10元／年×30%×20年）；依据上一年度河南省农村居民人均生活消费支出6438.12元／年计算，被扶养人申毛林（系原告父亲）生活费为2704.01元（6438.12元／年×7年×30%÷5），原告诉请1931.44元，以原告诉请为准；被扶养人陈英枝（系原告母亲）生活费为2317.72元（6438.12元／年×6年×30%÷5），原告诉请1931.44元，以原告诉请为准。交通费酌定300元；结合原告受伤情况，精神抚慰金法院酌定为15000元，以上费用共计113666.12元。扣除被告王红军垫付的10600元，下余103066.12元由被告漯河豫坤劳务公司、王红军、康晓东承担连带赔偿责任。鉴定费700元，原告提供有相应票据，本院予以认定。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：
被告康晓东、王红军、漯河市豫坤建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内向原告申秋生连带赔偿103066.12元；
驳回原告申秋生的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费2430元，由原告申秋生承担70元，由被告康晓东、王红军、漯河市豫坤建筑劳务有限公司连带承担2360元。鉴定费700元，由被告康晓东、王红军、漯河市豫坤建筑劳务有限公司连带承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于漯河市中级人民法院。
审 判 长 乔清霞
审 判 员 吕亚杰
人民陪审员 周 刚
二〇一五年十一月二十四日
书 记 员 陈旭光