湖南省湘潭市岳塘区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）岳刑初字第393号
公诉机关湘潭市岳塘区人民检察院。
被告人黄某，男，1980年10月17日出生，汉族，湖南省湘潭市人，初中文化，无业。因犯故意伤害罪，2013年9月3日被湘潭市雨湖区人民检察院不起诉。因涉嫌犯开设赌场罪，2014年5月22日被湘潭市公安局岳塘分局刑事拘留，2014年5月28日被取保候审。2014年12月15日经本院决定，被依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。
被告人易某某，绰号“某某老板娘”，女，1974年5月5日出生，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯开设赌场罪，2014年8月28日被湘潭市公安局岳塘分局取保候审。2014年12月15日经本院决定，被依法逮捕。2015年1月5日被取保候审。
被告人赵某某，男，1968年9月30日出生，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯开设赌场罪，2014年8月28日被湘潭市公安局岳塘分局取保候审。2014年12月15日经本院决定，被依法逮捕。2015年1月5日被取保候审。
被告人杨某，男，1975年12月25日出生，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯开设赌场罪，2014年8月26日被湘潭市公安局岳塘分局取保候审。2014年12月15日经本院决定，被依法逮捕。2015年1月5日被取保候审。
被告人陈铁军，绰号“眯子”，男，1982年3月15日出生，汉族，初中文化，无业。因犯抢劫罪，2000年9月18日被广东省江市霞山区人民法院判处有期徒刑三年六个月。因涉嫌犯开设赌场罪，2014年8月29日被湘潭市公安局岳塘分局取保候审。2014年12月15日经本院决定，被依法逮捕。2015年1月14日被取保候审。
辩护人周维新，湖南湘剑律师事务所律师。
湘潭市岳塘区人民检察院以潭岳检公诉刑诉（2014）398号起诉书指控被告人黄某、易某某、赵某某、杨某、陈铁军犯开设赌场罪，于2014年12月4日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院受理后，决定不适用简易程序进行审理。依法组成由审判员彭曲艳担任审判长，审判员冯艳群、人民陪审员李春霞参加评议的合议庭，书记员刘美超担任记录，于2015年1月4日公开开庭进行了审理。湘潭市岳塘区人民检察院指派检察员马冀湘出庭支持公诉，被告人黄某、易某某、赵某某、杨某、陈铁军及其辩护人周维新均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湘潭市岳塘区人民检察院指控：
2013年年初至2013年10月21日之间，被告人黄某、易某某、赵某某、杨某、陈铁军先后入伙潘某某（已判刑）开设的“扳坨子”赌博团伙，并伙同曾某某，张某（均已判刑）等人以“扳坨子”的方式先后在湘潭市雨湖区的坦克路附近的私人民房、湘潭市岳塘区荷塘乡的私人民房、双马镇一废弃的垃圾站、双马镇大唐电厂“别克”4S店旁工地房内开设赌场，招揽赌客进行赌博活动，从中获取非法利益。这期间，被告人黄某伙同曾某某、张某、刘某某等人采取“坐方”或“做老爷”的方式促使其他赌客下注，被告人易某某、赵某某、杨某、陈铁军即负责赌场的管理、参赌客源或参与“坐方”或“做老爷”，赌博采用“扳砣子”（即比麻将筒子点数大小）的形式进行下注，赌注以100元为起点，上不封顶。赌场采取抽20%的“笔直水”、10%的“盈利水”的方式进行获利，所得利益按入股进行平均分配。至案发，被告人黄某从赌场获取非法利益9万元、被告人易某某从赌场获取非法利益3万元、被告人赵某某从赌场获取非法利益3万元、被告人杨某从赌场获取非法利益3万元、被告人陈铁军从赌场获取非法利益5000元。
案发后，被告人黄某、易某某、赵某某、杨某、陈铁军先后主动到公安机关接受调查，上交全部非法所得款。
公诉机关认为被告人黄某、易某某、赵某某、杨某、陈铁军以非法占有为目的，伙同他人开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，应当以开设赌场罪追究刑事责任。在共同犯罪中，被告人黄某、易某某、赵某某、杨某、陈铁军均系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法惩处。
被告人黄某辩称其没有获取非法利益9万元；被告人易某某、杨某均辩称其不是主犯；被告人赵某某、陈铁军对公诉机关指控的罪名和犯罪事实均无异议。
被告人陈铁军的辩护人周维新的辩护意见为：1、被告人陈铁军不能认定为主犯；2、被告人陈铁军主动到公安机关投案并如实交代犯罪事实，是自首，且退还非法所得；综上，请求法院对其从轻处罚。
经审理查明：
2013年年初至2013年10月21日之间，被告人黄某、易某某、赵某某、杨某、陈铁军先后入伙潘某某（已判刑）开设的“扳坨子”赌博团伙，并伙同曾某某，张某（均已判刑）等人以“扳坨子”的方式先后在湘潭市雨湖区的坦克路附近的私人民房、湘潭市岳塘区荷塘乡的私人民房、双马镇一废弃的垃圾站、双马镇大唐电厂“别克”4S店旁工地房内开设赌场，招揽赌客进行赌博活动，从中获取非法利益。这期间，被告人黄某伙同曾某某、张某、刘某某等人采取“坐方”或“做老爷”的方式促使其他赌客下注，被告人易某某、赵某某、杨某、陈铁军即负责赌场的管理、参赌客源或参与“坐方”或“做老爷”，赌博采用“扳砣子”（即比麻将筒子点数大小）的形式进行下注，赌注以100元为起点，上不封顶。赌场采取抽20%的“笔直水”、10%的“盈利水”的方式进行获利，所得利益按入股进行平均分配。至案发，被告人黄某从赌场获取非法利益9万元、被告人易某某从赌场获取非法利益3万元、被告人赵某某从赌场获取非法利益3万元、被告人杨某从赌场获取非法利益3万元、被告人陈铁军从赌场获取非法利益5000元。
案发后，被告人黄某、易某某、赵某某、杨某、陈铁军先后主动到公安机关接受调查，上交全部非法所得款。
上述事实有以下经过庭审举证、质证、认证的证据证实：
1、接受刑事案件登记表及立案决定书，证实发案时间、地点、简要过程、涉案人员等基本情况；
2、证人潘某某的证言，证实其与被告人陈铁军、杨某、易某某、赵某某、黄某等人先后开始赌场的情况；
3、证人张某的证言，证实其与被告人黄某、杨某、易某某、赵某某等人开始赌场的情况；
4、证人刘某某的证言，证实以潘某某为主开设的赌场，共三个股东，分别是：潘某某、“某某老板娘”为一股；“浩老板”、“军屁眼”、“熊老板”三人为一股；“波妹子”、“建眼镜”（戴眼镜）、“安哥”、“术哥”四人为一股的情况；
5、不起诉决定书，证实被告人黄某因犯故意伤害罪，2013年9月3日被湘潭市雨湖区人民检察院不起诉的情况；
6、湖南省非税收入一般缴款单，证实公安机关收缴了被告人黄某、易某某、赵某某、杨某、陈铁军合计18.5万元的非法所得；
7、情况说明，证实被告人黄某、易某某、赵某某、杨某、陈铁军主动投案自首的情况；
8、被告人黄某、易某某、赵某某、杨某、陈铁军的供述及户籍资料，能与其他证据证明的事实相吻合。
本院认为，被告人黄某、易某某、赵某某、杨某、陈铁军以营利为目的，伙同他人开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。在共同犯罪中，被告人黄某、易某某、赵某某、杨某、陈铁军均是主犯，依法应当按照其参与的全部罪行进行处罚。被告人黄某、易某某、赵某某、杨某、陈铁军主动投案，且如实供述自己的罪行，是自首，本院依法决定从轻处罚。被告人黄某辩称其没有获取非法利益9万元，经查，被告人黄某在公安机关多次供述，其在赌场按股东分红获利5万元，抽水获利4万元，且有同案人潘某某的证言予以佐证，故被告人黄某的该辩解意见不予采纳。被告人易某某、杨某均辩称其不是主犯，经查，被告人易某某、杨某均系赌场股东，是主犯，故该二被告人的辩解意见，本院不予采纳。被告人陈铁军的辩护人周维新关于被告人陈铁军不是主犯的辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。关于被告人陈铁军的辩护人周维新辩称其被告人有自首情节，且退还非法所得，请求法院对其从轻处罚的辩护意见。经查，符合事实与法律规定，本院予以采纳。湘潭市雨湖区司法局、湘乡市司法局建议对被告人易某某、赵某某、杨某实行社区矫正，本院予以认可。被告人易某某、赵某某、杨某犯罪后，确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第四十二条、第四十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第一、三款之规定，判决如下：
一、被告人黄某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币五万元（已缴纳二万元）。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年12月15日起至2015年4月7日止。罚金未缴部分限于本判决书生效之日起十日内一次性缴纳。）
二、被告人易某某犯开设赌场罪，判处拘役三个月，宣告缓刑六个月，并处罚金人民币三万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人赵某某犯开设赌场罪，判处拘役三个月，宣告缓刑六个月，并处罚金人民币三万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、被告人杨某犯开设赌场罪，判处拘役二个月，宣告缓刑四个月，并处罚金人民币三万元（已缴纳二万元）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金未缴部分限于本判决书生效之日起十日内一次性缴纳。）
五、被告人陈铁军犯开设赌场罪，判处拘役一个月，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年12月15日起至2015年1月14日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 彭曲艳
审 判 员 冯艳群
人民陪审员 李春霞
二〇一五年一月二十一日
书 记 员 刘美超
附：《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。
第四十四条拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。