浙江省岱山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）舟岱刑初字第15号
公诉机关浙江省岱山县人民检察院。
被告人李某甲，无业。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年7月4日被取保候审。
辩护人张敏敏，浙江蓬星律师事务所律师。
被告人徐磊，渔民。因犯开设赌场罪于2011年12月20日被判处有期徒刑一年二个月，2012年5月24日刑满释放；因寻衅滋事于2013年1月29日被治安拘留十日。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年6月8日被刑事拘留，同年7月16日被逮捕。现羁押于岱山县看守所。
辩护人顾海港，北京大成（舟山）律师事务所律师。
辩护人吴敏华，北京大成（舟山）律师事务所律师。
被告人严某，务工。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年6月8日被刑事拘留，同年7月4日被取保候审。
岱山县人民检察院以岱检公诉刑诉（2015）12号起诉书指控被告人李某甲、徐磊、严某犯寻衅滋事罪，于2015年1月16日向本院提起公诉。本院于同年1月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。岱山县人民检察院指派代理检察员刘阳岚、厉敏出庭支持公诉，上列被告人及辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
2014年6月6日晚22时许，被告人李某甲酒后在岱山县和乾下ktv二楼多次与正在打电话的被告人严某搭话，问其想干什么。被告人严某因不认识被告人李某甲故未予理睬。后被告人李某甲走向被告人严某并重复问其想干什么。被告人严某因厌烦而回问被告人李某甲想干什么后，双方发生口角，互有推搡，后各自回包厢叫人。
被告人严某回到206包厢告知自己与外地人吵架后，被告人徐磊随即走出包厢查看情况。被告人徐磊询问李某甲情况时，双方言语不合继而被告人徐磊掌掴被告人李某甲面部，被告人李某甲立即拳击徐磊面部还击。被告人徐磊不甘心，到208包厢叫人后再次来到走廊与被告人李某甲争吵，并到206包厢拿空啤酒瓶扔向被告人李某甲。被告人李某甲还击，但均未扔到对方。被告人严某见被告人徐磊被打，随即从206包厢的茶几上拿孔啤酒瓶扔向205包厢内，打到被告人李某甲鼻部。此时被告人徐磊所召集的208包厢的严杰（在逃）与魏高明（在逃）来到二楼走廊与被告人李某甲等人相打。期间，与被告人李某甲同一包厢人员徐某得知被告人李某甲被打后，在企图问明情况时，被严杰等人用啤酒瓶拷打。被告人严某扔完啤酒瓶后，被告人李某甲手持啤酒瓶从205包厢冲出来并在过道上拷打被告人徐磊、严某头部和魏高明面部。
后魏高明、严杰冲进205包厢殴打被告人李某甲，并将被告人李某甲拖到206包厢，伙同被告人徐磊使用拳头、啤酒瓶等在其身上拷打。被告人李某甲趁机逃到包厢外，被告人徐磊、魏高明手持啤酒瓶紧追，被告人徐磊在一楼楼梯转弯处将啤酒瓶扔向楼下的被告人李某甲。
案发后，民警赶赴现场并控制了被告人徐磊和李某甲，因徐磊和李某甲受伤严重，在民警同意和帮助下，徐磊和李某甲先后到医院就诊。2014年6月7日被告人徐磊被民警带至派出所接受调查。被告人李某甲因住院治疗、生活不能自理于2014年7月4日被取保候审。2014年6月7日被告人严某向公安机关自首。
经岱山县公安局法医学人体损伤程度鉴定：徐某头部损伤属轻微伤；被告人李某甲头部损伤属轻伤一级，其鼻部损伤属轻伤二级；被告人徐磊头部损伤属轻微伤；被告人严某头部损伤属轻微伤；魏高明鼻部损伤属轻伤二级。
案在审理期间，经本院主持，被告人李某甲与被告人徐磊、严某就民事赔偿达成协议，双方对对方的行为予以谅解。
上述事实，被告人李某甲、徐磊、严某在开庭审理过程中亦无异议，并有同案犯魏高明、严杰的供述，证人徐某、方某、董某、马某、李某乙、王某、姚某、柴某、何某、张某甲、邱某、刘某、温某、杨某、张某乙、陈某、肖某、张某丙的证言，辨认本案被告人笔录，岱公物鉴（法）字（2014）57号、58号、59号、60号、77号法医学人体损伤程度鉴定书，关于对魏高明伤势鉴定中止的情况说明，现场勘查照片，和乾下ktv监控录像，被告人李某甲出院记录，岱公决字（2013）第45号行政处罚决定书，本院（2011）舟岱刑初字第98号刑事判决书，释放证明书，调解及谅解协议书，抓获经过说明，关于被告人徐磊到案经过的补充说明，被告人李某甲、徐磊、严某的户籍证明等证据证实，足以认定。
被告人李某甲的辩护人对起诉指控的犯罪事实和罪名无异议，但辩称李某甲因为认错人与严某发生口角不是诱发本案的起因，本案起因系口角发生后严某回包厢叫人，徐磊冲出包厢挑起事端，李某甲对后来的寻衅滋事没有过错，而严某一方有较大过错；此外，李某甲有自首情节，案发后认罪态度好，且与严某一方达成赔偿协议，双方互相谅解，本案社会危害性不大。综上，建议对被告人李某甲从轻处罚。
被告人徐磊的辩护人对起诉指控的犯罪事实和罪名无异议，但辩称，案发后徐磊主动到案，并如实自己的罪行应认定为自首。本案中李某甲一方有过错，双方达成赔偿谅解协议，互相谅解。建议对被告人徐磊从轻处罚。
本院认为，被告人李某甲持凶器随意殴打他人致一人轻伤、二人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪；被告人徐磊、严某持凶器随意殴打他人致一人轻伤、一人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，且系共同犯罪。公诉机关对上列被告人指控的罪名成立。关于被告人李某甲及其辩护人提出李某甲系自首以及被告人徐磊的辩护人提出徐磊系自首的辩解和辩护意见，本院经审理认为，被告人李某甲、徐磊非自动投案，依法不构成自首，故上述辩解和辩护意见不予采纳。此外，从本案的起因和发展看，被告人李某甲一方与被告人徐磊、严某一方均存在过错，案发后，被告人李某甲与被告人徐磊、严某均自愿真诚悔罪，获得对方谅解，双方达成调解协议，故依法对三被告人从轻处罚。被告人李某甲、徐磊的辩护人就此提出的辩护意见予以采纳。被告人徐磊曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。被告人严某案发后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法从轻处罚。被告人李某甲、徐磊到案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。被告人李某甲、徐磊的辩护人提出的相关辩护意见予以采纳。被告人李某甲、严某符合社区矫正条件可依法适用缓刑。据此，根据本案犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人李某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年十个月。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人徐磊犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一四年六月八日起至二○一五年六月七日止。）
三、被告人严某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 石鹏超
代理审判员 姚亭羽
人民陪审员 方利国
二〇一五年三月二十四日
书 记 员 周盈琪
附：本判决依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五
年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和年满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。