山东省济宁市任城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）任刑初字第428号
公诉机关济宁市任城区人民检察院。
被告人汪某，无业。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年3月26日被济宁市公安局市中区分局刑事拘留，同年4月24日被取保候审。2014年9月25日经本院决定逮捕，同日由济宁市公安局市中区分局执行逮捕。现羁押于济宁市看守所。
辩护人陈旭、程兵，山东康桥律师事务所律师。
济宁市任城区人民检察院以济任检诉刑诉（2014）256号起诉书指控被告人汪某犯故意伤害罪，于2014年7月10日向本院提起公诉。本院于2014年7月11日立案，适用普通程序，依法组�合议庭，分别于2014年8月12日、2014年8月28日两次公开开庭审理了本案。济宁市任城区人民检察院指派检察员王立威出庭支持公诉，被告人汪某，辩护人程兵到庭参加了诉讼。现已审理终结。
济宁市任城区人民检察院指控：
被害人路某明与魏某坤同为原济宁市市中区唐口街道办事处魏楼村村民，因为之前路某明家建房子借用了魏某甲家的土地，魏某甲家以借用期限已到为由，想要回被借用的土地，路某甲家未予归还，两家因此发生矛盾。
2013年5月26日下午，被害人路某甲的大儿子被害人路某争与魏某甲的儿子魏某乙（已被判刑）联系，商量如何解决上述土地的问题，二人在电话中发生口角。当日18时许，魏某乙与魏某丙、吴某甲、魏某丁、郝某某（上述四人已被判刑）纠集被告人汪某等二十余人持砍刀、钢管等工具至魏楼村路某争家中，与路某甲及其家人路某争、被害人路某乙、路某丙、李某等人发生械斗，将路某乙、路某丙、路某甲、路某争、李某殴打致伤。经法医鉴定，路某乙的伤情系重伤，路某丙、路某甲的伤情系轻伤，路某争、李某的伤情系轻微伤。
2014年3月26日，济宁市公安局市中区分局民警在济宁市高新区交警大队将被告人汪某抓获。
对于上述事实，公诉机关提供的证据有：1、受理案件登记表、抓获经过、刑事判决书、户籍证明等书证；2、证人证言；3、被害人陈述；4、同案已决犯的供述与辩解；5、被告人的供述和辩解；6、鉴定意见；7、辨认笔录。公诉机关认为，被告人汪某的行为构成故意伤害罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定处罚。在共同犯罪中，被告人汪某起次要作用，系从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条。被告人汪某归案后能够如实�述自己的罪行，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款。要求依法判处。
被告人汪某对公诉机关指控的犯罪事实自愿认罪，未作辩解。辩护人程兵提出的辩护意见是：本案不构成故意伤害罪，系聚众斗殴罪。被告人汪某只是一般参与者，不构成犯罪。
经审理查明，被害人路某明与魏某坤同为济宁市任城区唐口街道办事处魏楼村村民，两家因借用土地建房问题产生矛盾。2013年5月26日下午，被害人路某甲的大儿子被害人路某争与魏某甲的儿子魏某乙（已被判刑）联系，商量如何解决借用土地的问题，二人在电话中发生口角。当日18时许，魏某乙与魏某丙、吴某甲、魏某丁、郝某某（上述四人已被判刑）纠集被告人汪某等二十余人持砍刀、钢管等工具至魏楼村路某争家中，对路某甲及其妻子李某、儿子路某争、路某乙、路某丙进行殴打，致被害人路某乙、路�丙、路某甲、路某争、李某受伤。经法医鉴定，路某乙的伤情系重伤；路某丙、路某甲的伤情系轻伤；路某争、李某的伤情系轻微伤。
另查明，2014年9月26日，被告人汪某的亲属与被害人路某甲、李某、路某争、路某乙、路某丙达成和解协议，五被害人不再要求被告人汪某赔偿经济损失，对汪某的行为表示谅解。
上述事实，有以下已经庭审出示、质证的证据证实：
（一）被害人陈述
1、被害人路某争的陈述证实，因置换土地问题，路某争家与魏某乙家产生矛盾纠纷。2013年5月26日，关于如何解决两家的矛盾纠纷，被害人路某争给魏某乙打电话进行商议时双方发生口角，后魏某乙带领魏某丙、吴某甲、郝某某、魏某丁等十几人手持砍刀等到了我家，先砸烂了玻璃门，我开开门，魏某乙一方中的三、四个人围着我打，魏某乙和几个人围着路某乙砍，其他人围着李某、路某丙、路某甲砍，双方混打在一起，打了十几分钟，我们这边的人路某甲、路某乙、路某丙、李某都被打的不动了，他们被谁打伤的我没看清。
2、被害人路某丙的陈述证实的案件发生的原因、时间、地点、行为过程等与被害人路某争陈述基本一致。
3、被害人路某甲的陈述证实的案件发生的原因、时间、地点、等与被害人路某争陈述基本一致。另证实，路某丙接到路某争的电话后，说魏家找事来，我和路某丙、路某乙、李某去了路某争家。魏某乙、魏某丙及他们喊来的一二十口子青年拿着砍刀、钢管等到了路某争家中，砸破了大门，我从屋里摸了一根竹竿冲出去，魏某乙把竹竿夺过去，用竹竿砸了我的背，把我跺倒在地，有人用砍刀砍我，还有人用钢管砸了我的右脚腕一下，我就晕了。在我冲出来后，李某和路某争、路某乙、路某丙都跟着出来了，魏某丙那边�人就围着我们打，怎么打的我没有看清。李某、路某乙、路某丙都受伤了。
4、被害人李某的陈述证实的案件的起因、打架的过程、结果与被害人路某甲陈述一致。
5、被害人路某乙的陈述证实的案件发生的原因、时间、地点、行为过程等与被害人路某甲的陈述基本一致。还证实，魏某乙等十几人涌到路某争家门口，路某乙、路某甲拿着挑麦叉，路某丙拿着西瓜刀从屋里走出来被多人围住，双方厮打在一起，魏某丙将路某乙手中的挑麦叉夺走，魏某乙用铁棍在路某乙头上砸了一下，另有其他三、四个人也砸路某乙头部，路某乙的母亲即被害人李某跑来用其身体护住路某乙。
（二）证人证言
1、证人何某的证言证实，我是魏某乙、魏某丙的母亲。魏家与路家因土地置换产生矛盾，路某争打电话骂魏某丙引发的打架。参与打架的是魏某丙、魏某乙。当时路某甲拿着挑麦叉、路某乙等拿着刀，魏某丙从路某甲手里夺过麦叉砸路某乙头上，把路某乙砸倒了。
2、证人魏某甲的证言证实，我是魏某乙、魏某丙的父亲。因置换土地盖房的事与路某甲家产生矛盾纠纷。案发时，我正在找村委负责人调解两家矛盾。
3、证人张某甲的证言证实，魏某丁喊我去帮忙，我喊了张某乙，魏某丁开车拉我们去了魏某乙家。后我和张某乙躲进屋里，我听见外面有咋呼的声音，出来看到一群人打在一块了。参与实施故意伤害行为的人有魏某乙、魏某丙、吴某甲、郝某某、魏某丁等十八九个人，都分别持有钢管、砍刀、铁棍等，并先后分两批到被害人路某争家中实施伤害行为。
4、证人张某乙的证言证实，5月中旬的一天下午5点多钟，张某甲打电话让我去给魏某乙帮忙。我们到了魏某乙家，他家门口停着五六辆车，我和张某甲去了他家东屋，我们两个商�要是打架就别动。我听见外面打了起来，看见魏某乙这边十来个人拿着刀子和对方混打在一起，后来又有十几个人从魏某乙西屋冲出去和魏某乙一起打对方的人。魏某乙他们二十几个人围着对方的几个人揍，把对方的人打的很厉害。后来魏某乙他们就开车走了。
5、证人韦某的证言证实，郝某某纠集韦某帮魏某乙出气、壮威。我开车跟着郝某某到了魏楼村，看到魏某乙所带领的人分别持有钢管、铁棍、镐把等去了路家，魏某乙手持砍刀乱砍，郝某某拿着钢管乱砸，魏某乙这边参与打架的有十来个人，对方是路家五口人，都是乱打，基本上是魏某乙这方二、三个人殴打路家一个人，打了十多分钟，路家有二、三个人受伤躺在地上，魏某乙、郝某某也受伤了。
（三）被告人供述和辩解
1、同案犯魏某乙的供述与辩解证实：魏某乙伙同魏某丙、郝某某、魏某丁等人共同�五被害人实施故意伤害行为的原因、时间、地点、过程、结果及魏某丙对被害人路某丁具体伤害行为等，与被害人路某争、路某甲、路某丁、路某丙陈述证实的内容基本一致。
2、同案犯魏某丙的供述与辩解证实，魏某丙伙同魏某乙、魏某丁等人对五被害人实施故意伤害的原因、时间、经过、结果与被告人汪某的供述与辩解及被害人路某争、路某甲、路某丙的陈述基本一致。另证实，到了被害人路某争家门口，魏某丙一棍就把被害人路某争家堂屋门上的玻璃砸烂；魏某丙从被害人路某丙手中夺过钢管子砸被害人路某乙、路某丙的头部。
3、同案犯吴某甲的供述与辩解证实，2013年5月26日，其岳父魏某甲因借用土地和邻居路某甲家产生矛盾，在去路家实施伤害行为时，魏某丙纠集了两个人、魏某乙纠集了八九个人，吴某甲纠集了汪某；吴某甲开车拉着汪某、魏某丙等人到魏楼村，和魏某乙、魏某丙、魏某丁、郝某某等十多人围着路家五口人殴打。打完架，现场剩下魏某乙、魏某丙、汪某、吴某甲四人，后吴某甲开车拉着三人回济宁了。汪某带着魏某乙去缝合身上的伤口。事发后，吴某甲和魏某丙、魏某乙、魏某丁等人商量，被抓住后不说汪某、祥子等人参与的事。证实的内容与被告人汪某的供述基本一致。
4、同案犯郝某某的供述与辩解证实，案发那天下午，表姐吴某乙在电话中说，魏某乙家因宅子的事和路家闹矛盾，让我过去。在魏楼村东头的空地上，我们这边有魏某丙、魏某乙、吴某甲、魏某丁等人，还有汪某带着三、四个小青年，共二十多个人，我们拿着甩棍、钢管、砍刀等工具，砸了对方的门，和对方一家五口人打在一起。打完架第二天，吴某甲说打架时汪某按住对方的腿，吴某甲用钢管砸的对方，都把钢管砸弯了�
5、同案犯魏某丁的供述与辩解证实的案件发生的起因、时间、地点、参与人及打架的过程与被害人路某甲陈述基本一致。还证实被告人汪某跟着吴某甲到了打架现场，最后从现场离开，又陪同魏某乙到诊所缝合治疗伤口，后回到济宁。
6、被告人汪某的供述与辩解证实，案发那天，吴某甲说魏某丙家和别人家争地方闹矛盾，喊我去的魏楼村。在魏某乙带领下我们拿了钢管、木棍到对方家去打架，过去后把对方家的门砸烂了，对方五个人拿着刀、长叉出来，双方打在一起。对方的老头拿叉子对着我过来，我从地上拾起一块石头砸他腿上了。打了十几分钟，对方家里的人都被打倒在地上了，我们的人就走了，魏某丙往回跑时，对方一个人抓住魏某丙的手，我过去在对方抓住魏某丙的手上跺了几脚，跺开后我拉着魏某丙就回来了。证实的情节和同案犯郝某某、魏某丁�供述及被害人路某甲的陈述相互印证。
（四）书证
1、抓获经过证实，2014年3月26日，被告人汪某被抓获归案。
2、通话记录证实，案发前被害人路某争拨打电话联系魏某乙。
3、被告人汪某的户籍证明证实，被告人已达到完全刑事责任年龄。
4、山东省济宁市任城区人民法院（2014）济中区刑初字第53号刑事判决书证实，2014年4月9日，同案犯魏某乙、魏某丙、吴某甲、郝某某、魏某丁因犯故意伤害罪，被判处刑罚情况。
5、民事调解（和解）协议书证实，同案犯魏某乙、魏某丙、吴某甲、郝某某、魏某丁的亲属主动赔偿被害人路某甲、路某乙、路某争、路某戊、李某各项经济损失215000元，并得到五被害人的谅解。被告人汪某的亲属与五被害人达成和解协议，取得了被害人的谅解。
（五）辨认笔录
辨认笔录证实，被害人路某争、路某甲辨认出致被害人伤害的有被�人魏某乙、魏某丙、魏某丁；证人张某甲、张某乙辨认出致被害人伤害的有魏某乙、魏某丙、魏某丁、吴某甲、郝某某等人；吴某甲辨认出参与打架的有魏某乙、魏某丙、魏某丁、汪某等人；魏某丁辨认出汪某、郝某某、魏某丙等人是参与打架的人。
（六）鉴定结论
法医学人体损伤程度鉴定书及补充鉴定意见证实，路某乙头顶部损伤鉴定为重伤二级；路某甲右腓骨骨折鉴定为轻伤二级；路某丙左手小指近节指骨骨折、右尺骨骨折，鉴定为轻伤二级；路某争头部及肢体损伤鉴定为轻微伤；李某左某及右肩损伤鉴定为轻微伤。
以上证据均经当庭质证、能相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人汪某伙同他人共同故意伤害他人身体，致一人重伤、二人轻伤、二人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。被告人汪�在共同犯罪中，起次要作用，系从犯，依法可以减轻处罚。被告人汪某自愿认罪，其亲属与五被害人达成和解协议，取得了五被害人的谅解，视为有悔罪表现，依法可以从轻处罚。辩护人关于被告人汪某的行为不构成故意伤害罪的辩护意见，经审查，被告人汪某伙同他人持械主动到被害人家中，对五被害人实施殴打，致一人重伤，二人轻伤，二人轻微伤，其行为构成故意伤害罪。辩护人的辩护意见不成立，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款的规定，判决如下：
被告人汪某犯故意伤害罪，判处有期徒刑两年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省济宁市中级�民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨联花
审 判 员 曾庆国
人民陪审员 楚萌萌
二〇一四年十月八日
书 记 员 梁媛媛