江苏省无锡高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）新民初字第1322号
原告无锡市大众房地产服务连锁有限公司，住所地无锡市崇安区中山路270号天安大厦1708室。
法定代表人袁凤彪，任公司董事长。
委托代理人颜庭钰。
委托代理人黄征，江苏创凯律师事务所律师。
被告李明。
原告无锡市大众房地产服务连锁有限公司（以下简称大众公司）与被告李明劳动合同纠纷一案，本院于2014年5月26日受理后，依法由审判员胡艳丽独任审判，于2014年6月26日公开开庭进行了审理。原告大众公司的委托代理人颜庭钰、黄征，被告李明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告大众公司诉称，李明于2006年6月进入其公司工作，后担任店长职务，但李明在工作期间连续三个月不能完成工作任务，经培训后仍不能完成工作任务，公司根据规章制度解除了双方的劳动合同。而仲裁委错误认定解除行为不当，要求其公司支付赔偿金、工资等费用。因对仲裁裁决不服，故诉至法院，要求确认大众公司无需支付李明赔偿金70976元、2013年12月工资及提成3000元、失业保险金损失864元。
被告李明辩称，公司解除劳动合同确属不当，且未支付2013年12月的工资，而在解除合同后亦未及时办理及交付退工手续，导致其被扣一个月的失业金。综上，仲裁裁决并无不当，请求维持仲裁裁决。
经审理查明，李明于2006年6月1日进入大众公司工作，双方签订了劳动合同，最后一份劳动合同的期限从2013年1月2日起至2016年1月2日止，李明被安排在服务岗位工作。李明的劳动报酬为底薪加提成，以现金形式发放，具体职务为店长。2013年12月4日，大众公司向李明发出通知，以李明自2013年9月至2013年11月连续三个月未能完成公司经营目标及任务，决定于2013年12月5日与李明解除劳动合同。2014年1月13日，大众公司为李明办理了退工手续，终止解除合同原因为“经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作”。大众公司于2014年2月8日将退工单交付给李明，在此前大众公司未通知李明前来领取退工单。此后，李明向无锡市新区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求大众公司支付违法解除的赔偿金、拖欠的2013年12月份工资、代通知金、失业金及医保赔偿。2014年5月20日，无锡市新区劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决：一、大众公司自收到本裁决书之日起十日内支付李明赔偿金70976元、2013年12月工资及提成3000元、失业保险金损失864元；二、对李明的其他仲裁请求不予支持。因对仲裁裁决不服，大众公司遂诉至本院。
另查明，2012年11月27日，大众公司制定了无锡公司降级淘汰机制，其中规定“……4、店长：降级标准（以下条件达到任意一项，店长降级至经纪人）：A、连续3个月零售房；B、3个月店标完成率排名后三位（考察综合情况，降级1到2名）；淘汰标准（以下条件达到任意一项，店长予以淘汰）：A、连续3个月店标完成率≤30%；B、连续2个月门店量化数据不达标。人力资源部将提前一个月发放《工作任务提醒单》根据工作表现可留岗2个月，如达到考核要求，恢复原职务”。2013年4月，大众公司公布无锡公司（店长）薪资方案，其中规定工资结构为职级工资﹢超店标提成，其中职级工资为5000元，包括底薪2000元、门店指标考核工资3000元。李明被解除劳动关系前12个月的月平均工资为4436.83元。
诉讼中，本院依法至无锡市劳动局失业保险科进行了调查，被调查人员称根据相关的规定及本案的实际情况，本案中李明确实存在一个月失业金的损失，按照规定应当由原用人单位承担。
上述事实，有大众公司提供的劳动合同、锡新劳仲案字（2014）第284号仲裁裁决书、无锡公司降级淘汰机制、无锡公司（店长）薪资方案、考勤记录若干、工资单若干，李明提供的解除劳动合同通知书、无锡市终止或解除劳动关系通知单，本院制作的情况追记及双方当事人的陈述在卷佐证。
诉讼中，大众公司认为李明在2013年的业绩大幅度下降，经过培训后亦无改善，在9月至11月连续三个月未能完成任务，符合公司淘汰机制规定的淘汰条件，所以公司解除的行为合法，且李明在2013年12月仅工作4天，故工资应为1367元，提供培训记录若干、业绩表复印件、工作任务提醒单2份、考核数据表、店长业绩汇总表予以证明。李明表示同意按照大众公司确认的1367元支付2013年12月份的工资，但认为培训记录中有许多不是其本人签字，且培训内容属于企业业务流程、专业知识、工具类软件等常规培训，并非对其业务不达标而进行的专门培训，故不能达到大众公司的证明目的，而其在工作期间多次获得荣誉证书；对于业绩表复印件没有异议，但认为只有2个月的业务完成率低于30%，不符合公司变岗淘汰的标准，且业绩下滑是多方面的原因，主要是门店人手不够，但公司考核却是按照满配人数进行考核；对于工作任务提醒单2份不予认可，认为其从未看到过该材料，上面亦无其签字认可；考核数据表进行的考核是按照标准人员配置进行的，而其店面的人员短缺，故如果按照实际人员来考核不会如此低；店长业绩汇总表中的指标低于其担任店长时的数额，且该指标中可能包括了其在12月份完成的业绩。李明认为其在工作期间工作状况一直良好，多次受到公司的奖励，在2013年12月份曾经销售3套房屋、出租1套房屋，综合工资加提成应当为3000元，但是业绩本在公司处，其无法提供证据证明，提供荣誉证书3份予以证明。大众公司对于真实性无异议，但认为荣誉证书只能代表之前的工作业绩，而公司解除劳动合同依据的是2013年的业绩。大众公司称曾就李明不称职的情况与其进行过沟通，李明对此不予认可，大众公司未能提供证据证明，且在法院给予的期限内未能提供2013年的业绩本证明李明的业绩情况。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据予以证明，没有证据或证据不足时，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，大众公司以李明不能完成工作任务为由解除双方的劳动关系，其对此负有举证责任。根据大众公司提供的业绩表来看，李明在被解除前的12个月中仅有2个月的完成率低于公司规定的30%，虽然大众公司的淘汰机制同时规定“连续2个月门店量化数据不达标的”可以淘汰，但是大众公司仅提供了自行制作的考核数据表，未能提供其他证据证明该数据表的真实、合理性，故本院对此不予认可，应当由大众公司承担举证不能的不利后果。即使李明连续2个月门店量化数据不达标，但是法律规定：劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。也即大众公司应当对其进行培训或调整工作岗位，在仍不能胜任工作的情况下才能解除双方的劳动合同。虽然大众公司提供了培训记录表，但其亦认可存在让其他员工代签的情况，亦没有证据证明是在李明在场的情况下让其他员工代签，且根据培训记录的内容来看，培训多是为企业业务流程、专业知识等常规培训，而非针对李明业务不达标、将会被淘汰而进行的专项培训，故大众公司现有证据无法证明其解除行为符合退工单载明的解除原因，应承担举证不能的不利后果。因大众公司解除双方劳动合同没有合法的理由，故应当向李明支付赔偿金，根据李明的工作年限及工资标准，李明主张的赔偿金70976元并无不当，本院予以支持。
关于2013年12月的工资及提成，大众公司确认尚未发放，但认为数额应为1367元，现李明表示同意按照该数额主张，此是其真实意思表示，且不违反法律规定，本院予以准许。
关于失业金损失，现有证据证明大众公司确实未在法定期限内将解除劳动关系的证明交付李明，导致李明产生一个月失业金的损失，故大众公司应当支付失业金损失864元。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二十六条、第二十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、第九十七条第三款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、大众公司应于本判决发生法律效力之日起五日内支付李明违法解除劳动合同赔偿金70976元、2013年12月工资及提成1367元、失业金损失864元，共计73207元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、对于李明的其他请求不予支持。
案件受理费10元，减半收取5元（已由大众公司预交），由大众公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一份，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（江苏省无锡市中级人民法院开户行：中国工商银行无锡城中支行；帐号：11×××05）。
审判员 胡艳丽
二〇一四年八月十五日
书记员 陈 睿
本案援引的法律条文
《中华人民共和国劳动法》
第二十六条有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同，但是应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人：（一）劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的。第二十八条用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿。
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。
本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。
本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。