湖南省宜章县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘1022刑初177号
公诉机关湖南省宜章县人民检察院。
被告人谷陟兵，男。因涉嫌非法制造爆炸物罪，于2016年6月21日被宜章县公安局刑事拘留，同年7月21日经宜章县人民检察院批准，同日被宜章县公安局逮捕。现羁押于宜章县看守所。
辩护人赵明华，广东玉律律师事务所律师。
宜章县人民检察院以湘宜检公诉刑诉（2016）171号起诉书指控被告人谷陟兵犯非法制造、买卖爆炸物罪，于2016年10月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宜章县人民检察院指派检察员唐英明出庭支持公诉，被告人谷陟兵及其辩护人赵明华均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
宜章县人民检察院指控，2009年3月至5月11日，被告人谷陟兵伙同谷某某、谷某甲（均已判刑）各出资4000元共谋制造炸药，盘某某（另案处理）传授制作方法作技术入股，参与分红。谷陟兵购买制造炸药的原材料后，与谷某甲等人在平和乡鸡公坦村谷某甲家制作了第一批炸药40件左右，由盘某某联系销售。因谷某甲家交通不便，更改地点到同村谷某乙（已判刑）家二楼并雇请谷某乙一起继续制造炸药三批，分别为40件、60件、80件。经检测，谷某甲等人制作的炸药是具有正常爆炸性能的非正规厂家生产的铵油炸药。
公诉机关用以证实上述事实的证据有：1、公安机关扣押的炸药等爆炸物；2、被告人的户籍资料、到案经过、与同案人的通话记录，同案人的判决书；3、证人谷某甲、谷某乙、谷某某、谷某丙、谷某丁、谷某戊、杨某某的证言；4、扣押的炸药成分鉴定意见；5、公安人员对案发现场的勘验、检查笔录，同案人对被告人的辨认笔录。公诉机关认为，被告人谷陟兵违反法律规定，未经国家有关部门批准，非法制造、买卖爆炸物，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，应当以非法制造、买卖爆炸物罪追究其刑事责任。被告人谷陟兵在共同犯罪中均起主要作用，系主犯。请依法判处。
被告人谷陟兵辩称，只出资了2000元与谷某某、谷某甲、谷长波合股，一起生产了三批炸药，共计100件左右，重量2000公斤，销售后分得三、四千元。在2009年3月就退股了。
被告人谷陟兵的辩护人赵明华的辩护意见是，被告人谷陟兵应当以非法制造爆炸物定罪，是从犯，制造的炸药是用于当地的采矿生产，有悔改表现。
经审理查明，2009年3月份，被告人谷陟兵与谷某甲、谷某某（均已判刑）合伙制造炸药销售谋利，被告人谷陟兵与谷某某、谷某甲三人共合伙投资12000元，用于购买制造炸药的原材料，盘某某（另案处理，郴州苏仙区白露塘镇东波村瑶山组人）负责提供制造炸药的技术入股；被告人谷陟兵与谷某甲、谷某某、盘某某在平和乡鸡公坦村谷某甲家制作了第一批炸药40件左右，每件20公斤左右；后因谷某甲家交通不便，更改地点到同村谷某乙（已判刑）家二楼并雇请谷某乙一起继续制造炸药，被告人谷陟兵与他人在谷某乙家二楼制造炸药二批，每一批约30至40件，每件20公斤左右。上述三批炸药均已销售完毕，被告人谷陟兵获利三千元。
2009年5月11日16时许，谷某甲以260元价格承租谷某丙（已判刑）所有的小货车装运炸药，在谷某甲安排下，谷某乙乘坐谷某丙驾驶小货车，先到宜章县平和乡黄田村杨某甲（另案处理）家，装运杨某甲自制的炸药47件，随后又到谷某乙家装运自制的炸药48件（该批炸药被告人谷陟兵未参与制造）。谷某丙驾驶装载95件炸药的小货车来到谷某甲住处，谷某甲坐上小货车后，欲将95件炸药运往杨梅山镇香花村销售，途经杨梅山邮政局门口路段时，被宜章县公安局民警查获。在谷某丙驾驶的小货车内缴获炸药95件（2280千克），公安机关依法扣押了此批炸药。经郴州七三二零化工有限公司鉴定书鉴定，所扣押的炸药是具有正常爆炸性能的非正规厂家生产的铵油炸药。经郴州市公安局作出公（郴）鉴（理化）字[2009]167号刑事科学鉴定书鉴定，从送检的炸药可疑物中检出硝酸根离子（N03-）和铵根离子（NH4＋）。
另查明，2009年11月20日，同案犯谷某甲犯非法制造、运输爆炸物罪，被宜章县人民法院判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年；谷某乙犯非法制造、运输爆炸物罪，被宜章县人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年；谷某丙犯非法运输爆炸物罪，被宜章县人民法院判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年。2011年1月22日，同案犯谷某某犯非法制造爆炸物罪，被宜章县人民法院判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利二年。公安机关扣押的炸药，予以没收。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人谷陟兵的户籍资料证明：被告人谷陟兵1974年7月24日出生，作案时已年满18周岁，已达完全刑事责任年龄。
2、公安机关出具的到案经过证明：被告人谷陟兵的到案经过。
3、宜章县人民法院(2009)宜刑初字第183号《刑事判决书》和(2011)宜刑初字第12号《刑事判决书》证明：同案犯处罚情况。
4、2009年5月12日的《宜章县公安局扣押物品、文件清单》证明：公安机关依法扣押了炸药95件（2280公斤）。
5、郴州七三二零化工有限公司作出的鉴定书鉴定，检验样品中随机抽取2支药卷进行组份分析。分析结果：硝酸铵77.06%，木粉20.64%，油2.30%。根据结果，判定该炸药为非正规配方的铵油炸药。被鉴定物品是具有正常爆炸性能的非正规厂家生产的铵油炸药。
6、郴州市公安局作出公（郴）鉴（理化）字[2009]167号刑事科学鉴定书鉴定，送检的炸药可疑物中检出硝酸根离子（NO3－）和铵根离子（NH4＋）。
7、2009年5月13日，宜章县公安局所作的现场勘验检查笔录、非法制造、储存、运输爆炸物现场示意图及现场照片证明：非法制造炸药的地点概貌、被扣押运输炸药的车辆情况。照片显示查获自制的炸药及数量等情况。
8、由谷某某、谷某甲、谷某乙辨认的辨认笔录证明：同案人谷某某、谷某甲、谷某乙均分别辨认出与他们一起制造炸药的被告人谷陟兵。
9、同案犯谷某甲的供述证明：2009年2月份至5月份，我和谷陟兵、谷某某（每人出资4000元共12000元）、盘某某（外号“矮子”，未出资）一起制造炸药的，期间请了谷某乙帮我们一起做炸药，在我老家做了一批共40件，在谷某乙家二楼做了三批共148件。
10、同案犯谷某乙的供述证明：谷某某、谷某甲、谷陟兵三人是股东，他们三人每人出资3、4千元的样子，“矮子”作技术入股，参加分红，我是帮他们做炸药，按每天100元钱的工资给我。我们几人共做了四批炸药，前面三批炸药，我、谷某甲、谷某某、谷陟兵都参与了制作。2009年5月11日11时许，谷某甲打电话对他说，下午5时许与谷某丙去拉炸药。当天下午5点多钟，谷某丙驾驶货车来到他家，之后他与谷某丙一起去运炸药。车开到装运炸药的地方时，已有两个中年人在等候，他与谷某丙和等候的两个中年人一起将47件炸药装到货车上，装好炸药后，他与谷某丙将装载47件炸药的货车开到他家里，他下车时看见他父亲与伯父已将炸药从二楼搬到了门口，随后四人将48件炸药装上车。他与谷某丙将装载95件炸药的货车开到平和小学时，他堂哥谷某甲已在路边等候，谷某甲上车后，谷某甲讲，车往杨梅山方向开，车开到杨梅山镇邮政局门口时就被公安机关抓获了。
11、同案犯谷某丙的供述证明，2009年5月11日16时许，谷某甲来到他家，对他说，到平和乡城头村一处拉点东西回来，他驾驶小货车，谷某乙坐他的车一起去的，他开车到达指定地点后，有两个人在等他们，他停好车后，他与谷某乙及等候的两个人一起，将47袋炸药装上车，炸药是用纤维袋装的。之后他将装载有47袋炸药的车，快运到村里时，谷某甲打他的电话，要他到本村枫树下，在谷某乙家装运48件炸药，是他与谷某乙一起将48件炸药装上车的，48件炸药也是纤维袋装的，他车上装了95件炸药，谷某乙要他将车开到曾家村上学校的叉路口，他将车开到上学校的叉路口时，谷某甲已在叉路口等候他们，谷某甲上车后，他按谷某甲讲的线路开车，当车行驶至宜章县杨梅山镇邮政局门口时，他驾驶装载有95件炸药的车辆被公安机关的几个民警查获，他与谷某甲、谷某乙也被抓获。
12、同案犯谷某某的供述证明：2009年2月份至5月份，我和谷某甲、谷某乙、谷陟兵、盘某某五人在谷某乙家里的二楼非法制造炸药。我们讲好谷某甲、谷陟兵和我每人出资4000元，实际上我只出了3000元，谷某甲帮我出了1000元，盘某某作为技术员，作技术入股，参与分钱。
13、被告人谷陟兵的供述与辩解证明：我投资与谷某某、谷某甲合伙制造炸药，在谷某甲家制造了40件炸药，在谷某乙家制造了二批炸药，每批30件炸药，制造的炸药共计2000公斤，都销售了，我获利三、四千元。
本院认为，被告人谷陟兵违反法律规定，未经国家有关部门批准，非法制造、买卖爆炸物，危害公共安全，情节严重，其行为已构成非法制造、买卖爆炸物罪；公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪过程中，被告人谷陟兵参与共谋并出资又积极实施制造炸药的犯罪行为，起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人当庭表示认罪，可以从轻处罚。对于被告人谷陟兵提出“其在2009年3月就退股了”的辩解意见，没有证据证实，本院不予采信。被告人的辩护人提出的“被告人谷陟兵应当以非法制造爆炸物定罪，是从犯，制造的炸药是用于当地的采矿生产”的辩护意见，经查，被告人谷陟兵参与共谋并出资，并积极实施制造炸药的犯罪行为，在共同犯罪中起了主要作用，应系主犯；其所制造炸药的原因并非是因筑路、建房、打井、整修宅基地和土地等正常生产、生活需要，以及因从事合法的生产经营活动的需要，而是为了非法销售赚钱，且其所制造的爆炸物均已销售完毕，被告人谷陟兵非法获利三千元，故上述辩护意见与事实和法律不符，本院不予采纳。对于公诉机关提出对被告人谷陟兵处十年以上十三年以下有期徒刑的量刑建议，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第—百二十五条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第六十四条，第六十七条第三款，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（六）、（八）项，第二条第（一）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人谷陟兵犯非法制造、买卖爆炸物罪，判处有期徒刑十年六个月，剥夺政治权利二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月21日起至2026年12月20日止）。
二、被告人谷陟兵非法所得赃款人民币三千元，予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 周四新
人民陪审员 王耀华
人民陪审员 谢启斌
二〇一六年十月二十一日
代理书记员 张淑女
附：相关法律规定及司法解释
一、实体法
《中华人民共和国刑法》第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。
单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：
…………
（六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的；
（八）多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的；
第二条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的属于刑法第一百二十五条第一款规定的“情节严重”：
（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的数量达到本解释第一条第（一）、（二）、（三）、（六）、（七）项规定的最低数量标准五倍以上的；
二、程序法
《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决：
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。