河南省周口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫16民终1406号
上诉人（原审被告）:沈丘县昌昇家居投资开发有限公司。住所地：沈丘县商务中心迎宾大道北段公路工程公司四楼。
法定代表人：屈亚脊，该公司董事长。
委托诉讼代理人:朱会臣，河南明辩（商水）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:商水县紫金置业有限公司。住所地：商水县产业集聚区。
法定代表人：吕红光，该公司董事长。
委托诉讼代理人：冉麦礼，河南睿东律师事务所律师。
上诉人沈丘县昌昇家居投资开发有限公司（以下简称沈丘昌昇家居投资开发公司）因与被上诉人商水县紫金置业有限公司（以下简称商水紫金置业公司）借款合同纠纷一案，不服商水县人民法院（2017）豫1623民初2782号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人沈丘昌昇家居投资开发公司的委托诉讼代理人朱会臣，被上诉人商水紫金置业公司的委托诉讼代理人冉麦礼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
沈丘昌昇家居投资开发公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，驳回商水紫金置业公司的诉讼请求或者发回一审法院重审；2.由商水紫金置业公司承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：第一，双方不存在借款关系，一审认定事实错误，商水紫金置业公司提供的合同是无效合同，2014年8月29日沈丘昌昇家居投资开发公司与周口钰昌公司签订的3000万元合同盖章后交给周口钰昌公司，周口钰昌公司扣除了150万元利息，沈丘昌昇家居投资开发公司实收款为2850万元，沈丘昌昇家居投资开发公司提供的还款回单（银行流水）能够证明已经偿还本金及利息共计37305000元，沈丘昌昇家居投资开发公司依约全部履行了合同，该合同系履行完毕被做消线作废后由商水紫金置业公司伪造的，商水紫金置业公司为沈丘昌昇家居投资开发公司汇款2000万元系代周口钰昌公司汇款，该款是商水紫金置业公司借给周口钰昌公司的，一审中商水紫金置业公司不同意对合同进行鉴定，并称可以不按照合同约定处理，但应给付借款本金和利息，说明商水紫金置业公司认可伪造借款合同，将代周口钰昌公司汇入沈丘昌昇家居投资开发公司的款项单方变更为与沈丘昌昇家居投资开发公司的借款合同，商水紫金置业公司单方涂改变更合同不能约束沈丘昌昇家居投资开发公司，是无效合同，商水紫金置业公司涂改合同的行为隐瞒了事实，合同若不更改说明商水紫金置业公司存在违约，应向沈丘昌昇家居投资开发公司支付余款及违约金。第二，一审在确认沈丘昌昇家居投资开发公司承担年利息24%后，又确认上诉人应当支付律师代理费和诉讼保险费，属于认定事实错误。第三，3000万元的借款合同扣除150万元利息，已经包含商水紫金置业公司汇款的2000万元利息，一审法院再计息属于重复计算，商水紫金置业公司在庭审中确认可以不按合同规定处理，一审法院仍然按照合同条款规定处理先还息后计本，是没有事实依据的。综上所述，一审法院认定事实错误，商水紫金置业公司所请的937万元，一审认定672万元且让沈丘昌昇家居投资开发公司承担全部诉讼费用、律师费、保全费等违背法理。
商水紫金置业公司辩称，沈丘昌昇家居投资开发公司辩称的借款合同是虚构的，沈丘昌昇家居投资开发公司并没有证据证明涉案合同是伪造的，合同是双方同意后修改的，不是单方修改，沈丘昌昇家居投资开发公司也没有任何关于3000万元借款的证据，一审判决承担律师费等费用是符合法律规定的，请求依法驳回上诉，维持原审判决。
商水紫金置业公司向一审法院起诉请求：1.依法判令沈丘昌昇家居投资开发公司还借款450万元及利息251.12万元（利息计算期限自2014年8月29日起计算至2016年9月1日止，利率按照年利率24％计算，以后利息按年利率24％计算，从2016年9月1日起至给付之日止）；2.沈丘昌昇家居投资开发公司支付违约金200万元及律师费36万元；3.沈丘昌昇家居投资开发公司承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：沈丘昌昇家居投资开发公司原名称为沈丘昌昇置业有限公司，2014年9月29日经沈丘县工商行政管理局审批沈丘昌昇置业有限公司名称变更为沈丘昌昇家居投资开发有限公司，该公司于2014年8月29日以沈丘昌昇置业有限公司的名义与商水紫金置业公司签订了借款担保合同及借款协议（补充）各一份，合同约定“沈丘昌昇置业有限公司作为借款人向商水紫金置业公司借款2000万元，借款期限20天，并以沈丘昌昇家居投资开发公司42098平方米土地作为抵押，郑州儒盛商贸有限公司和自然人金子、尚纪成作为保证人。”同日又签订了借款协议（补充）一份并约定“该借款利息率天息2.5‰，乙方保证按期归还借款，如果乙方逾期归还借款，乙方承担违约金200万元并承担追要借款的差旅费、律师费、诉讼费等，该合同的债权，甲方可自由转让给他人，乙方不得异议，乙方偿还借款的顺序为先利息后本金。”上述两份合同签订后，商水紫金置业公司按照约定向沈丘昌昇家居投资开发公司的账户内转款2000万元。后沈丘昌昇家居投资开发公司先后四次偿还或者通过第三方偿还给商水紫金置业公司部分借款及利息，分别为：2014年10月11日还款1000万元，2014年10月22日偿还205万元，2015年1月21日偿还250万元，2015年1月22日偿还300万元。本案诉讼中，商水紫金置业公司向本院提出了财产保全申请，要求对沈丘昌昇家居投资开发公司价值960万元的财产予以查封（冻结）并提供担保，商水县人民法院于2016年9月29日作出（2016）豫1623民初2782—1号民事裁定书，裁定对沈丘昌昇家居投资开发公司价值960万元的财产予以查封（冻结），其中对沈丘昌昇家居投资开发公司开发的位于沈丘县××与××交叉口红星美凯龙S1幢、商第三层建筑面积为3000平方米的房产予以查封。2016年11月10日，沈丘昌昇家居投资开发公司向法院提出财产查封异议，要求变更查封S2栋4层，理由为S2栋4层已经评估价值为2000万元。但是沈丘昌昇家居投资开发公司未提供评估报告。故对沈丘昌昇家居投资开发公司的查封异议不予支持。商水紫金置业公司因向法院提出了财产保全的申请，为提供保证，支付了诉讼保全保险费17280元和律师代理费36万元，另商水紫金置业公司放弃了对保证人金子和尚纪成的诉讼请求。一审法院认为，1.关于本案借款合同效力，借款合同为实践性合同，本案沈丘昌昇家居投资开发公司认可从商水紫金置业公司收到了借款2000万元，双方之间的借款合同依法成立，根据合同的相对性，双方之间即形成债权债务关系，商水紫金置业公司辩称提供借款的借款人为周口钰昌实业有限公司，但根据双方签订合同的当事人显示为商水紫金置业公司和沈丘昌昇家居投资开发公司，且沈丘昌昇家居投资开发公司对借款合同及补充协议上的公章真实性予以认可，故沈丘昌昇家居投资开发公司辩称理由不能成立。对于沈丘昌昇家居投资开发公司请求依法委托鉴定机构对涉案借款协议的第一条及补充协议涂改部分的“手印”和“贰仟万整”与“消除线”的先后顺序进行鉴定的申请，因沈丘昌昇家居投资开发公司于合同签订的当日收到商水紫金置业公司提供的借款2000万元未提出异议，商水紫金置业公司主张向沈丘昌昇家居投资开发公司提供借款2000万元，而沈丘昌昇家居投资开发公司亦收到了商水紫金置业公司提供的借款2000万元，故双方借贷关系依法成立，借款合同即成立。借款的涂改部分并不影响借款合同成立的事实，无需对涂改部分进行鉴定。沈丘昌昇家居投资开发公司主张将款偿还给了刘丰霖、刘记和刘玉春，要求追加刘丰霖、刘记和刘玉春作为第三人参加诉讼，根据合同的相对性，借款的双方为商水紫金置业公司和沈丘昌昇家居投资开发公司，沈丘昌昇家居投资开发公司将款项支付给他人，是其与他人之间的经济关系，与本案无关，故对此请求，不予支持。2.关于借款利息计算方式及偿还数额的认定，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款规定：借贷双方约定的利率超过年利率36％，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36％部分的利息的，人民法院应当支持。第三十一条：没有约定利息但借款人自愿支付，或者超过约定的利率自愿支付利息或违约金，且没有损害国家、集体和第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36％部分的利息除外。本案关于借款利息，双方在借款合同的补充协议中约定该借款期限内利息率天息2.5‰，该约定违背了此规定，超出年利率36％部分无效，双方约定的借款期限为：2014年8月29日至2014年9月17日止，沈丘昌昇家居投资开发公司自愿履行利息的截止日期为2015年1月22日，故应当自2014年8月29日至2015年1月22日，按照年利率36％计算利息。关于逾期利息认定，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款规定：约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。本案关于借款利息，双方在补充协议中约定该借款的利息率天息2.5‰，该约定违背了此规定，故借款的利率应当按照年利率的24％计算，计算至判决之日止。关于计算方式，双方在补充协议约定偿还借款的顺序为先利息后本金，故按照此约定进行计算。以上：沈丘昌昇家居投资开发公司累计偿还商水紫金置业公司借款本金为15772799.18元，利息177200.82元，下欠本金4227200.82元，利息2141792.46元（具体计算方式表付后）。《中华人民共和国合同法》第六十条规定当事人应当按照约定全面履行自己的义务，故对于商水紫金置业公司要求沈丘昌昇家居投资开发公司偿还借款的诉请应予支持。3.关于商水紫金置业公司主张沈丘昌昇家居投资开发公司支付违约金200万元并承担追要借款的差旅费、律师费、诉讼费等。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。本案关于利息支付已经按照年利率的24%计算，故对于商水紫金置业公司要求沈丘昌昇家居投资开发公司支付违约金200万元的请求不予支持，本案纠纷的形成是由于沈丘昌昇家居投资开发公司怠于履行还款义务才造成的此纠纷，双方对上述费用的承担在借款的补充协议中有明确约定，故对律师代理费36万元和诉讼保全保险费17280元，沈丘昌昇家居投资开发公司应当赔偿给商水紫金置业公司。审理中，商水紫金置业公司自愿放弃了对担保人金子和尚纪成的诉讼请求，本院予以准许。综上，双方债权债权关系明确，债务应当清偿，《中华人民共和国民法通则》第四十四条规定，企业法人分立、合并或者其他重要事项变更，应当向登记机关办理并公告。企业法人分立、合并，它的权利和义务由并更后的法人享有和承担，故该债务应当由沈丘昌昇家居投资开发公司承担，沈丘昌昇家居投资开发公司应当向商水紫金置业公司偿还借款本息及其他损失。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民法通则》第四十四条规定、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》二十六条第二款、第二十九条第二款、第三十条、第三十一条规定，判决：一、沈丘昌昇家居投资开发有限公司偿还商水紫金置业有限公司借款本金4227200.82元及利息2141792.46元（利息计算至2017年2月19日止）；二、沈丘昌昇家居投资开发有限公司赔偿商水紫金置业有限公司律师代理费36万元和诉讼保全保险费17280元；三、驳回商水紫金置业有限公司的其他诉讼请求。上述一、二项于判决生效后十日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费77390元，财产保全费5000元，由沈丘昌昇家居投资开发有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，商水紫金置业公司提供的借款协议（补充）、借款担保合同和转账凭证，相互印证，足以证实商水紫金置业公司和沈丘昌昇家居投资开发公司之间存在借款关系；沈丘昌昇家居投资开发公司上诉主张借款合同是与周口钰昌公司签订，本案借款协议（补充）中并无周口钰昌公司的显示，沈丘昌昇家居投资开发公司并未提供充分的证据予以证实自己的主张，本院对其该项上诉理由不予支持。
沈丘昌昇家居投资开发公司上诉认为商水紫金置业公司在沈丘昌昇家居投资开发公司将借款金额消线后，把借款金额伪造为2000万元，由于沈丘昌昇家居投资开发公司对借款协议（补充）的真实性并无异议，仅认为借款协议（补充）中显示的借款金额存在伪造，根据沈丘昌昇家居投资开发公司的主张，该涂改是在沈丘昌昇家居投资开发公司全部履行合同后，沈丘昌昇家居投资开发公司通过消线的方式划掉3000万元借款金额表示合同作废，依据沈丘昌昇家居投资开发公司在庭审中关于借款协议（补充）仅有一份的陈述，本案涉及的借款协议（补充）的原件是一直由商水紫金置业公司保存，在沈丘昌昇家居投资开发公司全部履行合同后，可以通过收回借款协议（补充）原件的方式将合同作废，但是沈丘昌昇家居投资开发公司仅将借款协议（补充）中借款金额3000万元划去，又将借款协议（补充）原件交给商水紫金置业公司，沈丘昌昇家居投资开发公司的这种解释并无证据予以证实，也不符合常理，更不符合一般的交易规则，沈丘昌昇家居投资开发公司也没有提供充分的证据证实涉案借款协议（补充）存在伪造的情形，本院对其该项主张不予支持。
沈丘昌昇家居投资开发公司关于律师代理费和诉讼保险费的上诉，由于在双方签订的借款协议（补充）中有关于差旅费、律师费和诉讼费等费用承担的约定，一审法院依照双方签订的借款协议（补充），判决沈丘昌昇家居投资开发公司承担律师费用是正确的。沈丘昌昇家居投资开发公司依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，认为在确定沈丘昌昇家居投资开发公司承担年息24%后，又判决沈丘昌昇家居投资开发公司承担律师费和诉讼保险费是错误的，根据该条款规定，并未明确规定包含律师费、诉讼保险费，即使该条规定中的其他费用包含本案涉及的律师费、诉讼保险费，由于本案的借款总额为2000万元，其年利率24%的数额应为480万元，由于一审法院对商水紫金置业公司主张的200万元违约金没有支持，判决的逾期利息为2141792.46元、律师费36万元和诉讼保险金17280元，即使加上沈丘昌昇家居投资开发公司已经支付的利息177200.82元，其总额并未超过2000万元借款的年利率24%，一审关于律师费和诉讼保险金的判决正确。
沈丘昌昇家居投资开发公司主张的重复计算利息的问题，虽然沈丘昌昇家居投资开发公司主张是周口钰昌公司预先扣除150万元利息，但是并无法确认与本案之间的关系，沈丘昌昇家居投资开发公司并无证据证实商水紫金置业公司存在预先扣除150万元利息的行为，本院对沈丘昌昇家居投资开发公司主张的重复计算利息的主张不予支持。
综上所述，沈丘昌昇家居投资开发公司的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费77390元，由上诉人沈丘昌昇家居投资开发有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 智卫东
审判员 沈华秋
审判员 金 薇
二〇一七年四月十七日
书记员 王永波