河北省衡水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）衡民二终字第193号
上诉人（原审原告）：冀州市吉爽暖气片有限责任公司。住所地�冀州市工业园区兴华大街西侧。
法定代表人：高玉千，董事长。
委托代理人：牛荣奎，河北双冀律师事务所律师。
委托代理人：田胜辛，该公司职工。
上诉人（原审被告）：唐山凯通机电设备进出口有限公司。住所地：唐山市高新区大庆道。
法定代表人：李金钰，董事长。
委托代理人：韩勇，该公司法律事务部主任。
委托代理人：牟兆军，该公司业务经理。
上诉人冀州市吉爽暖气片有限责任公司（以下简称吉爽公司）与上诉人唐山凯通机电设备进出口有限公司（以下简称凯通公司）承揽合同纠纷一案，河北省冀州市人民法院作出（2014）冀民二初字第94号民事判决，吉爽公司、凯通公司均不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，由审判员付圣云担任审判长、审判员杨建一主审本案、审判员高永胜参加评议，书记员徐佳佳出庭担任记录，公开开庭审�了本案。上诉人吉爽公司的委托代理人牛荣奎、田胜辛、上诉人凯通公司的委托代理人韩勇、牟兆军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
吉爽公司在一审中诉称：2011年8月4日，吉爽公司与凯通公司签订加工散热器合同一份，合同金额488926.70元。合同约定了质量标准、验收办法，结算方式为：货到凯通公司工地后，凯通公司付到合同额的97%，批货批结，供货完毕留合同额的3%作为质保金，两个采暖期后30日内一次付清，并约定凯通公司将价款直接付到吉爽公司账户。合同履行过程中，吉爽公司实际发货604546.80元，凯通公司付款150025元，尚欠454515.80元，经催要，凯通公司至今未付，请求法院依法判令凯通公司立即给付加工散热器款454515.80元及利息。
为证明自己的主张，吉爽公司在一审中提供证据如下：
证据一、2011年8月4日的加工定作合同及附表；
证据二、产品收�确认单八份；
证据三、2014年2月26日150025元建设银行转账凭证一份。
凯通公司在一审中辩称：吉爽公司起诉中的实际发货数量604546.80元中，不认可2011年9月28日史东武签收价款为1002.30元确认单，史东武不是凯通公司人员，减去1002.30后的其余部分予以认可；凯通公司分两次支付吉爽公司价款230000元，其中一笔80000元，另一笔150000元；双方签订的买卖合同中约定吉爽公司应于2011年8月31日前将货物全部运送至凯通公司处，但吉爽公司开始发货是在2011年9月17日以后，吉爽公司违约在先，给凯通公司造成工人停工的巨额损失；因吉爽公司没有向凯通公司提供增值税专用发票，导致凯通公司没有向吉爽公司支付款项，因此吉爽公司向凯通公司主张利息没有法律依据。
为证明自己的主张，凯通公司在一审中提供证据如下：
证据一、2011年8月4日的加工定作合同及附表；
证据二、2011年12月1日刘桂智向凯通公司出具80000元收据及支票存根各一份；
证据三、2013年1月16日150000元收据一份、授权委托书一份、150000元转账支票存根一张。
一审法院查明：2011年8月4日，吉爽公司与凯通公司签订加工定作合同一份，约定吉爽公司向凯通公司提供钢铝复合散热器，合同总金额为488926.70元，产品单价含运费及税金。合同履行过程中，吉爽公司实际向凯通公司供应散热器合款603544.50元。凯通公司于2011年12月1日向吉爽公司付款80000元，2013年1月16日付款150000元，尚欠吉爽公司价款373544.50元。双方因付款问题发生纠纷，吉爽公司请求依法判令凯通公司给付价款454515.80元，并自2012年1月1日始至判决生效之日止按同期银行贷款利率支付利息。
一审法院认为，吉爽公司、凯通公司分别提交了不同版本的加工定作合同，两份合同中内容约定相同部分及合同附表予以确认。吉爽公司提供总价款604546.80元产品收货确认单中除“史东武”签收金额为1002.30元外，凯通公司认可其余部分，故依法确认吉爽公司向凯通公司实际供货603544.50元。吉爽公司认可凯通公司通过“李娜”银行卡向自己付款150025元的同时，要求凯通公司必须将价款直汇吉爽公司账户的主张与客观事实不符，根据凯通公司提供的收据、委托书及转账支票存根等有效证据，凯通公司分两次给付吉爽公司价款230000元事实清楚。据此凯通公司尚欠吉爽公司价款数额应为373544.50元，就此款凯通公司应给付。凯通公司以吉爽公司未开具发票为由拒付价款的主张与法不合，不予支持。因双方在合同中对逾期付款利息没有约定，且双方对何时交货在合同中没有一致性表述，故吉爽公司要求凯通公司支付利息的主张依法不予支持。判决：限唐山凯通机电设备进出口有限公司于判决生效之日起三日内，给付冀州市吉爽暖气片有限责任公司价款373544.50元。案件受理费元8118元，保全费3020元，共计11138元，冀州市吉爽暖气片有限责任公司负担3015元，唐山凯通机电设备进出口有限公司负担8123元。
上诉人吉爽公司要求凯通公司支付迟给付价款的利息。主要理由：合同明确规定“货到定作方工地后，定作方即付到合同额的97%（付款期限应在货到工地45日内）。留3%的质保金两个采暖后30日一次结清。”根据产品收货确认单货到工地的最后日期为2011年10月24日，两个采暖后的日期为2013年3月15日。因此，凯通公司支付利息的时间是自2011年12月29日至2013年1月16日，支付利息的金额是合同额的97%余款为488926.7-80000-14667.8=394258.9元，按同期银行贷款基准利率计算利息为26600.09元，2013年1月17日至2014年4月3日，支付利息的金额是合同额97%的余款为394258-150025=244258.9元，按同期贷款基准利率计算利息为17150.03元，自2013年4月15日至2014年4月3日支付合同额的3%即14667.8元的同期银行基准利率贷款利息809.36元，凯通公司支付以上款项自2014年4月4日至判决生效之日止的银行贷款利息。
上诉人凯通公司要求撤销原判，发回或改判。主要理由：吉爽公司应当向凯通公司开具增值税专用发票，凯通公司在没有收到吉爽公司交付的全部金额发票的情况下，依法享有拒绝交付剩余货款的抗辩权利。
上诉人吉爽公司对凯通公司上诉理由的答辩：凯通公司要求开具发票之后再进行付款，与合同第八条约定的结算方式不符，也不符合交易习惯，凯通公司支付款项后，吉爽公司将依据合同向其出具发票，凯通公司的抗辩理由不成立，要求驳回其上诉。
上诉人凯通公司对吉爽公司上诉理由的答辩：1、因吉爽公司在一定是起诉时未明确违约金数额，且未交纳诉讼费用，故此依法应驳回其上诉。2、因双方未在合同中约定违约金条款，故此吉爽公司无权向凯通公司主张违约金。3、因吉爽公司未向凯通公司交付增值税专用发票，吉爽公司无权向凯通公司主张支付剩余货款，更无权主张违约金。4、因吉爽公司未在合同中约定的期限交付货物，其违约在先，故此吉爽公司无权主张违约金。5、因吉爽公司从未向凯通公司提供过其银行账号，造成凯通公司根本无法支付货款，故此更谈不上违约付款问题。
一审诉讼期间，双方当事人提交的证据均经庭审质证，并随卷移送本院，二审诉讼期间，凯通公司为证明吉爽公司最后送货的时间不是2011年10月，而是在2012年5月16日，提交了两份送货单：
证据一、2011年11月26日的产品收货确认单一份；
证据二、2012年5月16日的产品收货确认单一份。
上诉人吉爽公司的质证意见：吉爽公司认可两份产品收货确认单的真实性，但否认最后送货时间是2012年5月16日，主张2012年5月16日的产品收货确认单系凯通公司另外定作的，提交证据如下：
证据一、2012年4月5日传真，定货13组散热器；2012年5月10日传真，定货散热器9组；
证据二、2012年5月16日产品收货确认单，凯通公司收到13组散热器；2012年5月23日收货产品收货确认单，凯通公司收到9组散热器。
上诉人凯通公司的质证意见：吉爽公司提供的传真件是复印件，不具备证据效力，不予认可；对2012年5月16日的产品收货确认单无异议，2012年5月23日产品收货确认单，吉爽公司没有提供原件，不予认可。
分析认证意见：双方当事人对2011年11月26日的收货单认可，予以采信。凯通公司提供的2012年5月16日的产品收货确认单，吉爽公司认可其真实，但否认与本有关联性，称是另外定作的，经核对双方当事人均无争议的证据，即：2011年8�4日双方当事人签订的加工定作合同附表、九份产品收货确认单，凯通公司收到的散热器价款已超过一审法院认定的603544.50元，故2012年5月16日的产品收货确认单与本案无关，不能证明凯通公司所主张的事实，即：最后收货日期为2012年5月16日，故不予采信。吉爽公司提供的传真，因无法核对其真实性，故不予采信。吉爽公司提供的2012年5月23日的产品收货确认单是复印件，凯通公司不予认可，亦不予采信。
本院二审查明：2011年8月4日，吉爽公司与凯通公司签订加工定作合同一份，合同约定：凯通公司向吉爽公司定作各种钢铝复合散热器，合同总金额为488926.70元，散热器材料明细附表载明了单价及数量，产品单价含运费及税金，承揽方代办运到定作方工地。货到定作方工地后，定作方即付到合同额的97%，付款期限应在货到工地45日内，批货批结，供货留合同额的3%作为�保金，两个采暖（期）后30日内一次结清。吉爽公司实际向凯通公司供应散热器合款603544.50元，最后一次供货为2011年11月26日。凯通公司于2011年12月1日向吉爽公司付款80000元，2013年1月16日付款150000元，尚欠吉爽公司价款373544.50元。
本院认为：吉爽公司与凯通公司签订的加工定作合同，是双方当事人的真实意思表示，符合法律规定，合法有效。吉爽公司实际交付定作物（钢铝复合散热器）的价款为603544.50元，凯通公司尚欠吉爽公司价款373544.50元，吉爽公司要求凯通公司给付，应予支持。开具增值税发票属于税收征管部门管辖，凯通公司以吉爽公司未开具增值税发票为由拒绝付款不成立，故不予支持。按照双方当事人签订的加工定作合同，凯通公司应当在收到定作物（钢铝复合散热器）后45日内付款97%，两个采暖期后30日内付清剩余的3%，凯通公司未在约定的付款期限�给付价款，违反了合同约定，应当承担违约责任，吉爽公司要求凯通公司按照合同金额支付逾期付款的利息，合法有据，应予支持。但，吉爽公司主张最后的交货时期为2011年10月24日是错误的，最后的交货时期为2011年11月26日。凯通公司支付利息的时间为：自2012年1月11日至2013年1月16日，支付利息的金额是合同额的97%余款为488926.7×97%-80000=394258.9元，按同期银行贷款基准利率计算利息为25666.14元，自2013年1月17日至2014年4月3日，支付利息的金额是合同额97%的余款为394258-150025=244258.9元，按同期贷款基准利率计算利息为17150.03元，自2013年4月15日至2014年4月3日支付合同额的3%即14667.8元的同期银行基准利率贷款利息809.36元，共计43625.53元。凯通公司主张吉爽公司违约在先，但这不是凯通公司免除其违约责任的事由，不予采信。吉爽公司要求凯通公司支付逾期付款利息的利息没有依据，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持河北省冀州市人民法院（2014）冀民二初字第94号民事判决；
二、上诉人唐山凯通机电设备进出口有限公司给付冀州市吉爽暖气片有限责任公司逾期付款利息43625.53元，于本判决生效后三日内履行；
三、驳回上诉人上诉人唐山凯通机电设备进出口有限公司上诉人请求及上诉人冀州市吉爽暖气片有限责任公司其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费7817元，由上诉人唐山凯通机电设备进出口有限公司负担。
本案为终审判决。
审判长 付圣云
审判员 高永胜
审判员 杨建一
二〇一四年六月二十四日
书记员 徐佳佳