甘肃省灵台县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）灵刑初字第51号
公诉机关灵台县人民检察院。
被告人马某甲，男，回族，1986年2月10日生。
被告人马某乙，男，回族，1988年1月12日生。
被告人刘某某，男，汉族，1974年8月14日生。
辩护人李喜学，灵台县法律援助中心律师。
灵台县人民检察院以灵检刑诉（2014）44号起诉书指控被告人马某甲、马某乙、刘某某犯非法持有毒品罪，于2014年7月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年8月28日公开开庭进行了审理。灵台县人民检察院指派检察员张红英出庭支持公诉，被告人马某甲、马某乙、刘某某及其辩护人李喜学到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
灵台县人民检察院起诉书指控：2014年5月4日13时许，被告人马某甲与西峰一自称“小春”的男子电话联系购买毒品，后马某甲、马某乙、刘某某、马某丙、王某某租乘刘某的甘LE16**五菱宏光面包车前往庆阳市西峰区，途中被告人马某甲与卖家“小春”电话联系好以每克一包200元的价格在庆阳市西峰区建材市场门口交易，被告人刘某某收钱，共计4000元交给马某乙。当日16时许，车辆到达西峰建材市场附近，被告人马某甲和马某乙便前往建材市场西口购买毒品，共从“小春”处购得毒品22包，其中两包是送的。在返回途中被告人马某乙将毒品按每人出钱数进行分发，其中多送的两包分给了被告人刘某某，刘某某共分得15包，马某甲1包，马某乙3包，王某某1包，马某丙2包。途中被告人刘某某拿出1包五人共同吸食一部分。19时许，当车行至独店镇街道十字路口时被灵台县公安局民警截获，当场在被告人马某乙身上搜出毒品3包，在马某甲身上搜出毒品1包，在刘某某身上搜出毒品1包，在该车副驾驶位搜出刘某某藏的毒品14包，车后排右侧搜出马某丙藏的毒品2包，车后排左侧搜出王某某藏的毒品1包。缴获毒品经送平凉市公安司法鉴定中心鉴定，净重19.3克，检出海洛因成分。其中被告人马某甲非法持有毒品19.3克，被告人马某乙非法持有毒品19.3克，被告人刘某某非法持有毒品13.5克。
公诉机关认为，以上犯罪事实，有检查笔录、搜查笔录、称重笔录、现场检测报告、鉴定意见及证人证言等证据在案证实，被告人马某甲、马某乙、刘某某对其犯罪事实亦供认，事实清楚，证据确实、充分。被告人马某甲、马某乙、刘某某非法持有毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条规定，特将被告人马某甲、马某乙、刘某某提起公诉，请依法判处。
三名被告人对起诉书指控的事实证据和罪名无异议。均辩称他们持有的毒品纯度含量低，海洛因成分少，且对毒品中的海洛因成分及纯度未进行鉴定，所以不能以查获的重量对他们量刑。马某甲称他实际分到一包，重量不到1克，吸食毒品是错误的，他今后不再吸食。马某乙称他实际分到三包，只有2.68克，由于自控能力差，法律意识淡薄，触犯了法律，他已认识到了自己所犯错误，决心痛该前非，重新做人。刘某某称他对自己要求不严，法律意识淡薄，自控能力差，沾染毒品，以至犯罪，他很后悔，念他是初犯，上有老、下有小的家庭情况，给他一个宽大处罚、改过自新的机会。
刘某某的辩护人的辩护意见是：刘某某持有的毒品，虽检出海洛因成分，但未确定其纯度，故对其量刑有一定影响；刘某某是初犯、偶犯，犯罪前一贯表现好，犯罪后如实交代犯罪事实，所持毒品海洛因含量低，交易价格低，犯罪情节相对较轻，应从轻处罚，并宣告缓刑。
经审理查明，2014年5月4日13时许，被告人马某甲与西峰市一自称“小春”的男子电话联系购买毒品，后马某甲、马某乙、刘某某、马某丙、王某某为了吸食，便租乘刘某的甘LE16**五菱宏光面包车前往西峰市，在途中，被告人马某甲与卖家“小春”电话联系约定，在庆阳西峰建材市场门口交易，每克一包200元，被告人刘某某收集五人现金钱共计4000元交给马某乙。当日16时许，车辆到达西峰建材市场附近，被告人马某甲和马某乙便前往建材市场西口购买毒品，共从“小春”处购得毒品20包，并赠送2包，共计22包。在返回途中，被告人马某乙将毒品按每人出钱数进行分发，刘某某共分得15包（含赠送的2包）、马某甲1包、马某乙3包、王某某1包、马某丙2包。途中被告人刘某某拿出1包五人共同吸食一部分。19时许，当车行至独店镇街道十字路口时被灵台县公安局民警截获，当场在被告人马某乙身上搜出毒品3包，在马某甲身上搜出毒品1包，在刘某某身上搜出毒品1包，在该车副驾驶位搜出刘某某藏匿的毒品14包，车后排右侧搜出马某丙藏的毒品2包，车后排左侧搜出王某某藏的毒品1包，共计22包。缴获毒品经送平凉市公安司法鉴定中心鉴定，共净重19.3克，并检出海洛因成分。
被告人马某甲、马某乙在西峰市建材市场西口共同从“小春”处购买毒品20包，并被赠送两包，除刘某某分得后拿出1包五人共同吸食一部分外，查获后经鉴定购买的毒品净重19.3克。刘某某实际分得毒品15包，净重13.5克。为此，应认定被告人马某甲、马某乙代购持有毒品各19.3克，被告人刘某某非法持有毒品13.5克。
上述事实，有经当庭出示并质证的下列证据证实：
1.接受刑事案件登记表、立案决定书，反映了案件的来源。
2.被告人马某甲、马某乙、刘某某的供述与证人马某丙、王某某、刘某、玉某、郭某的证言，证实了被告人作案的时间、地点及经过。
3.检查记录、搜查笔录、称重记录及查获、称重毒品照片、扣押清单、车辆乘坐人位置分布图及照片、收缴毒品收条，证实了被告人持有毒品的数量及特征。
4.平凉市公安司法鉴定中心理化检验鉴定意见书、鉴定意见通知书，证实了被查获的毒品中含有毒品海洛因成分。
5.平凉市公安司法鉴定中心现场检测报告书，证实了三被告人经现场检测有吸毒行为。
6.手机机主查询记录、辨认笔录及照片，反映了出卖毒品人的手机号码及情况。
7.灵台县公安局行政处罚决定书，证实被告人马某甲、马某乙曾吸食毒品被行政处罚的事实。
8.灵台县人民法院（2007）灵刑初字35号刑事判决书，证实了被告人马某乙因寻衅滋事罪被判处有期徒刑的事实。
9.拘留证、逮捕证、取保候审决定书，反映了被告人在本案中被采取强制措施。
10.户籍证明，反映了被告人的身份、刑事责任年龄。
上述证据互相关联、印证，客观全面的反映了本案的事实，且来源合法，内容有效，本院予以确认。
本院认为，被告人马某甲、马某乙明知是毒品海洛因而非法代购持有、刘某某明知是毒品海洛因而非法持有，均达10克以上不满50克，三被告人的行为均已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控三被告人犯非法持有毒品罪的罪名成立，应予确认。被告人马某甲有劣迹、马某乙有前科劣迹，均可酌情从重处罚，但三被告人在归案后，能如实供述自己的犯罪事实，并自愿认罪，可酌情从轻处罚。三被告人提出所持有的毒品纯度未进行鉴定的辩解意见于法无据，不予采纳，刘某某的辩护人提出刘某某是初犯、偶犯，表现较好，如实供述犯罪事实，可从轻处罚的辩护意见成立，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十七条，第四十二条、第四十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人马某甲犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币7000元；
刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月23日起至2015年3月27日止（2014年5月5日至同年5月30日羁押期间已折抵刑期26日）；
二、被告人马某乙犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币7000元；
刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月23日起至2015年3月27日止（2014年5月5日至同年5月30日羁押期间已折抵刑期26日）；
三、被告人刘某某犯非法持有毒品罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币5000元；
刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月23日起至2015年1月27日止（2014年5月5日至同年5月30日羁押期间已折抵刑期26日）；
上述罚金刑于判决生效后立即执行；
四、缴获的毒品19.3克，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省平凉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 李 锋
审 判 员 王明学
代理审判员 孙晰然
二〇一四年九月十八日
书 记 员 贾 蕾