辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沈中民五终字第1553号
上诉人（原审被告）：沈阳国泰置业有限公司，住所地沈阳市和平区。
法定代表人：姬丽松，系该公司总经理。
委托代理人：张楠，女，1981年11月8日出生，汉族，系该单位员工，住沈阳市铁西区。
被上诉人（原审原告）：高磊，男，1980年1月30日出生，满族，住址沈阳市铁西区。
上诉人沈阳国泰置业有限公司为与被上诉人高磊劳动争议纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2015）沈和民四初字第284号民事判决，向本院提起上诉。本院依法由审判员金鑫担任审判长，审判员贺新发（主审）、刘风霞共同组成的合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。
高磊向原审法院起诉称：2011年3月31日原告与被告签订了《劳动合同书》，并于2014年4月进行了续签，合同期为三年，到2017年4月1日终止。在劳动合同期限内，原告认真负责的完成了本职工作，但2014年12月，被告在未通知原告的情况下，强行于原告解除了《劳动合同》，并停发了工资。为此，原告已向沈阳市和平区劳动认识争议仲裁委员会申请了劳动仲裁，仲裁庭下达了不予受理通知书，因此，原告诉至贵院，请求贵院支持原告的诉讼请求，以维护原告的合法权益。诉讼请求：1、请求法院依法判决被告支付原告违法解除劳动合同的经济赔偿金80，000元；2、请求法院依法判决被告支付原告违法解除劳动合同的代通金10，000元；3、请求法院依法判决被告支付原告年薪剩余未发部分24，000元；4、请求法院依法判决被告支付原告带薪年休假工资55，172元；5、请求法院依法判决被告支付原告2014年11月、12月未发工资16，000元；6、本案诉讼费用由被告承担。
被告辩称：不同意支付，工资标准应以劳动合同为准，不支付11、12月份工资有事实及法律依据。
原审法院查明：原告于2011年3月30日入职被告处从事人力资源经理工作，双方于2011年3月30日签订书面劳动合同一份，约定合同期限为2011年3月30日至2014年3月29日，月工资为1，600元。后双方于2014年3月30日续签书面劳动合同一份，约定合同期限为2014年3月30日至2017年3月29日，月工资为3，500元。被告于2014年12月15日以原告违反《中华人民共和国劳动合同法》第39条第二款之规定为由与原告解除劳动关系。
原告以被告为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：违法解除劳动合同的经济赔偿金，违法解除劳动合同的代通知金，支付年薪剩余未发部分，带薪年假工资，支付2014年11月、12月未发工资，承担诉讼费。该委以原告未能提供相关证据为由作出沈和劳人仲不字（2014）537号不予受理通知书。原告不服，诉至法院。
另查明：原告主张其在被告处工作至2014年12月15日，被告未向原告支付2014年11月及12月的工资，被告对此予以确认。原告在职期间未休过带薪年休假。根据原告的工资卡银行明细显示，原告离职前12个月平均工资为7，956.31元。
又查明：原告主张其在职期间工资情况如下：2011年4月1日至2011年12月31日月薪是6，000元，2012年1月1日至2012年12月31日年薪是90，000元，2013年1月1日至2013年5月20日年薪是105，000元，2013年5月21日至2014年12月15日年薪是120，000元，被告每月向其支付80%的月工资，剩余的20%年底统一支付，但未能就上述主张提供相应证据加以证明，被告对此亦不予认。
再查明：根据原告医疗保险缴费明细显示，其参加工作的时间为2003年11月。
原审法院认为，关于原告主张的违法解除劳动合同赔偿金80，000元。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。用人单位违反法律规定解除或者终止劳动合同时，应当依照相关法律规定以经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案被告虽抗辩其与原告解除劳动关系系因原告严重违反用人单位规章制度，但未能就此提供任何证据加以证明，应承担其举证不能的法律后果，故该院认定被告与原告解除劳动关系违反法律规定，应依法向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金63，650.48元（7，956.31元×4个月×2倍）。
关于原告主张的违法解除劳动合同代通知金10，000元。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。因本案被告违法解除与原告的劳动关系，不存在无过失性辞退的法定情形，故原告该项主张该院不予支持。
关于原告主张年薪剩余未发部分24，000元。根据相关法律规定，当事人对自己提出的主张，有责任和义务提供证据加以证明，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。因原告未能就其主张的月工资数额提供有效证据加以证明，应承担其举证不能的法律后果，故原告该项主张该院不予支持。
关于原告主张的未休带薪年休假工资55，172元。2008年1月1日起施行《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天；《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假；《企业职工带薪年休假实施办法》第四条规定，年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间；《企业职工带薪年休假实施办法》第五条规定，职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-
当年度已安排年休假天数。原告于2003年11月参加工作，2011年3月31日入职被告处工作至2014年12月15日止从未休息过带薪年休假，故被告应向原告支付未休带薪年休假工资总计4，809.19元{1，600元÷21.75天×［（275天÷365天）×5天-0天］×200%＋1，600元÷21.75天×10天×200%＋3，500元÷21.75天×［（348天÷365天）×10天-0天］×200%}。
关于原告主张2014年11月及12月的工资16，000元。向劳动者及时足额支付劳动报酬系用人单位的法定义务，被告于2014年12月15日违法解除与原告的劳动关系，应向原告支付2014年11月至2014年12月15日劳动关系被违法解除前的工资总计5，270.11元（3，500元＋3，500元÷21.75天×11天），
原审法院依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法第三条、第四条、第五条、第十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告沈阳国泰置业有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告高磊违法解除劳动合同赔偿金63，650.48元；二、被告沈阳国泰置业有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告高磊未休带薪年休假工资4，809.19元；三、被告沈阳国泰置业有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告高磊2014年11月至2014年12月15日的工资5，270.11元；四、驳回原告高磊的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告承担。
沈阳国泰置业有限公司上诉称：计算违法解除赔偿金标准错误，应按合同工资3500元计算。
高磊答辩称：原审判决正确，请求维持。
本院经审理，对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条和第四十七条之规定，计算违法解除经济赔偿金的月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。原审法院根据被上诉人的的工资卡银行明细，计算出原告离职前12个月平均工资为7，956.31元，进而以该标准作为计算违反解除劳动合同经济赔偿金的月工资标准是正确的，上诉人主张以劳动合同上的月工资标准计算，没有法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人沈阳国泰置业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 金 鑫
审 判 员 贺新发
代理审判员 刘风霞
二〇一五年六月八日
书 记 员 石 双