福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）泉刑终字第610号
原公诉机关泉州市丰泽区人民检察院。
上诉人（原审被告人）洪庆良，男，1982年6月27日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，原系福建省泉州市田安北路聚祥大厦一楼石狮腾发通讯店店长助理，住南安市。因涉嫌犯盗窃、职务侵占罪于2014年1月7日被刑事拘留，同月18日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
泉州市丰泽区人民法院审理泉州市丰泽区人民检察院指控原审被告人洪庆良犯盗窃、职务侵占罪一案，于2014年4月2日作出（2014）丰刑初字第282号刑事判决。原审被告人洪庆良不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人洪庆良系泉州腾发通讯器材商贸有限公司泉州市田安北路聚祥大厦一楼店店长助理。洪庆良因着迷网络游戏，又无经济能力购买游戏装备，于是预谋偷盗该店财物。2013年12月29日19时许，洪庆良下班后又返回该店，用保管的钥匙打开店门，将其与店长负责管理的仓库保险柜内价值人民币30516元的8部手机以及现金人民币2000余元盗走。后洪庆良又窃得收银员存放在营业厅抽屉内的营业厅保险柜的钥匙，将该保险柜内的现金人民币46041元盗走。后洪庆良以人民币15000元的价格将窃得的5部手机卖给他人。2013年12月30日，该店店长向公安机关报案。2014年1月7日，洪庆良在本区东海街道租房被公安人员抓获归案，并当场查获赃物手机3部。洪庆良归案后如实供述了上述犯罪事实，缴获的赃物已由被害人领回。
原判认定上述事实的证据有：证人薛某某、王某某、陈某某的证言，营业执照、被盗物品清单、营业款统计表、代办点充值报表、12月销售明细表、现场勘验工作记录及现场照片、价格鉴定结论书、鉴定意见通知书、银行账户明细、游戏账户交易明细、监控录像、提取笔录、扣押决定书、扣押物品清单、发还清单、洪庆良辨认作案现场的辨认笔录，抓获经过、户籍证明、常住人口基本信息表以及被告人洪庆良的供述等。
据此，原审法院认为被告人洪庆良的行为已分别构成盗窃罪和职务侵占罪。被告人洪庆良在判决宣告之前，一人犯数罪，决定对其数罪并罚。据此，依法作出判决：一、被告人洪庆良犯盗窃罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币一万元；被告人洪庆良犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年；决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；二、责令被告人洪庆良于本判决生效后十日内赔偿被害单位泉州腾发通讯器材商贸有限公司经济损失人民币68857元。
上诉人洪庆良诉称，原审认定其构成盗窃罪部分定性不当，其是利用职便窃取单位财物，构成职务侵占罪，请求依法改判三年以下有期徒刑并宣告缓刑。
经审理查明，原审法院认定被告人洪庆良于2013年12月29日19时许到泉州市田安北路聚祥大厦一楼其所在的泉州腾发通讯店内，用保管的钥匙打开店门，到仓库内将其与店长负责管理的保险柜内价值人民币30516元的8部手机以及现金人民币2000余元盗走。又到营业厅窃得收银员存放在抽屉内的营业厅保险柜钥匙，将该保险柜内现金人民币46041元盗走的事实清楚，原审认定上述犯罪事实的证据均经原审法院庭审质证属实，本院予以确认。
关于上诉人洪庆良提出盗取营业厅保险柜内现金人民币46041元是利用职便，而不是利用工作便利，其行为构成职务侵占罪的上诉意见。经查，证人陈某某、薛某某的证言以及上诉人洪庆良归案后的多次供述均证实上诉人洪庆良作为泉州腾发通讯店店长助理，主要负责移动终端销售、收取卖手机及配件营业款，而收银台主要针对办理话费充值等业务，收银台的保险柜是由前台两名收银员专门管理的事实，足以说明上诉人洪庆良对收银台保险柜并没有管理、经手的职便，收银台保险柜内现金并非在其实际控制之下，上诉人是利用工作上的便利条件窃取收银台保险柜钥匙，从而将保险柜内现金盗走，依法构成盗窃罪。故上诉人洪庆良提出其利用职便窃取收银台保险柜现金，是职务侵占罪的相关诉辩意见与事实和法律规定不相符，不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人洪庆良以非法占有为目的，采用秘密手段，窃取所在单位钱款人民币46041元，数额较大，其行为已构成盗窃罪；洪庆良又利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，价值人民币32516元，数额较大，其行为构成职务侵占罪。上诉人洪庆良在判决宣告之前一人犯数罪，依法予以数罪并罚。原判认定的事实清楚，证据充分，定罪准确，审判程序合法，并根据上诉人洪庆良归案后如实供述自己罪行以及部分赃物被追回减轻被害单位的损失等情节，对其从轻处罚，量刑适当。上诉人洪庆良提出要求判处三年以下有期徒刑并适用缓刑的上诉意见于法无据，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百七十一条、第六十九条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张 黛
审 判 员 柯志同
代理审判员 王 莹
二〇一四年六月十六日
书 记 员 夏 简
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。