宁夏回族自治区永宁县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）永民初字第154号
原告徐某某，男，汉族，1995年7月1日出生，高中文化程度，住宁夏回族自治区西吉县。
委托代理人王国芳，女，汉族，1973年5月25日出生，初中文化程度，农民，住宁夏回族自治区西吉县，系原告徐某某母亲。
委托代理人保文静，宁夏言成律师事务所律师。
被告徐某，女，汉族，1987年5月24日出生，大学文化程度，住宁夏回族自治区永宁县。
委托代理人徐茂阳，男，汉族，1960年6月8日出生，高中文化程度，农民，住宁夏回族自治区永宁县，系被告徐某父亲。
委托代理人王学斌，永宁县司法局法律服务中心法律工作者。
原告徐某某诉被告徐某继承纠纷一案，本院于2014年1月8日立案受理后，依法由审判员孙淑霞适用简易程序进行审理。2014年2月24日，原告申请鉴定本案依法转为普通程序审理。2014年5月10日，原告撤回鉴定申请，本案恢复审理并依法组成合议庭，于2014年5月20日公开开庭进行了审理。原告徐某某及其委托代理人王国芳、保文静，被告徐某的委托代理人徐茂阳、王学斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，我父亲徐茂来与被告徐某父亲徐茂阳系亲兄弟关系。我父亲与我母亲王国芳于1994年9月登记结婚，我于1995年7月1日出生。2007年11月26日，我父母协议离婚，我由母亲王国芳抚养，我母亲放弃全部家庭财产，均归我父亲所有。2008年1月1日，我父亲徐茂来因病去世，被告一家将我父亲留下的全部家产包括一处老院落和六间平房、两个车棚、一个煤棚及两亩承包地霸占，不让我母子回来。2012年11月18日，被告永宁县胜利乡人民政府在没有弄清权属的情况下，与被告徐某签订宅基地房屋补偿协议。我认为，根据继承法规定，我系我父亲徐茂来法定第一顺序继承人，被告徐某作为徐茂来的侄女并非法定第一顺序继承人，其与永宁县胜利乡人民政府签订的补偿协议属越位继承和非法占有，应当无条件返还给我。请求法院依法判决我做为徐茂来的合法继承人，有权继承徐茂来的遗产即拆迁补偿款123711.76元和安置的房屋35平米；本案诉讼费由被告承担。
原告为证实自己的主张，向法庭提供了下列证据：
一、永宁县人民法院（2007）永民初字第253号民事判决书、
（2007）永民初字第1468号民事调解书、（2013）永民初字第937号民事裁定书、民事起诉状、户口本各一份，证实原告生于1995年7月1日，原告的母亲王国芳与父亲徐茂来于2007年12月11日经人民法院调解离婚，原告由母亲王国芳抚养，家庭财产归徐茂来所有，原告系被继承人徐茂来的法定继承人及原告于2013年5月向本院起诉被告徐某、永宁县胜利乡人民政府确认合同无效纠纷一案的事实；
二、2012年11月18日，被告永宁县胜利乡人民政府与被告
徐某签订的补偿安置协议书一份，证实被告徐某将原告父亲留下的院落和六间平房等其它财产据为己有，将法定继承人既本案的原告排斥在外；
三、户籍证明、户口本各一份，证实被告徐某在2012年4月将户口迁至永宁县胜利乡陆坊村5组，此前并非该村村民，补偿协议中的宅基地、房屋的所有权人并非徐某，徐某无权与政府签订协议；
四、西吉县吉强镇龙王坝村村委会证明、西吉县西吉中学便函、证明各一份，证实原告徐某某系在校学生，家庭经济非常困难；
五、原告申请法院调取的永宁县人民法院（2007）永民初字第1468号卷宗中的庭审笔录，证实：1．原告父母离婚时只欠徐某某舅舅王国杰2000.00元，由王国芳承担；2．原告父母夫妻共同财产状况，包括：六间平房、两间砖房、一个院落；3．该庭审笔录系原告父亲亲自签名、捺印。
经质证，被告对第一组证据的真实性没有异议，对徐茂来的财产在离婚时都归徐茂来所有的证明目的予以认可，认为原告徐某某在胜利乡陆坊村的户籍已经注销，不属于胜利乡陆坊村5组的村民。对民事裁定书的真实性没有异议，认为该证据和本案没有关联性。对拆迁协议的真实性没有异议，认为该协议只能证明永宁县胜利乡人民政府和徐某签订了协议，不能证明其中的征地补偿款属于徐茂来的财产。对徐某的户籍证明、户口本均没有异议。对西吉县吉强镇龙王坝村村委会证明、西吉县西吉中学便函、证明各一份的真实性没有异议，认为与本案没有关联。对庭审笔录的真实性没有异议，对证明目的有异议，认为该笔录中未能体现出徐茂来和王国芳还有两间砖房，只能证明双方在离婚时的房子只有六间土房，对笔录是否是徐茂来亲自签名无法考证。
被告辩称，我叔父徐茂来父母双亡，他的婚事、一直到生病照顾、去世以后的丧葬事宜都是由我父亲徐茂阳负责操办的。我叔父徐茂来与王国芳离婚后，就和我们一起居住在胜利乡陆坊村5组，原告和王国芳将户口迁至西吉县后再没有回来过。我叔父徐茂来家条件不好，他和王国芳婚姻存续期间徐某某多次患病也是由我父亲徐茂阳支付的医疗费，我父亲对徐茂来的生活照顾较多，徐茂来有病的时候给我父亲说房子和地全部都给我父亲徐茂阳，让我父亲以后自己处理，给村民也说过，还写了一份遗嘱，将财产都留给我父亲。徐茂来的六间平房和1.15亩地是我父亲徐茂阳以前买的，因我外公又给了我父母一套房子，所以我父亲就把地和房子卖给徐茂来了，当时答应付1万元，但徐茂来一直都没有给我父亲付钱。拆迁补偿款123711.76元中包括我叔父徐茂来去世以后我和我父亲徐茂阳建的六间砖混结构平房。根据永宁县拆迁补偿的规定，原告徐某某的户口已迁至西吉县，不在胜利乡，所以没有给他安置35平方米。2007年年底，徐茂来因病去世以后，原告及王国芳经村队干部和邻居通知拒绝参加徐茂来的丧葬事宜，我父亲徐茂阳为徐茂来办理安葬事宜、后来又迁坟以及偿还徐茂来生前所欠各种债务共30800.00元，其中我支付了2万元，后来建的6间砖混结构的房屋我也出了钱，我父亲考虑到我也出资了，就给了我，所以拆迁协议是政府与我签的。我认为原告的诉讼请求没有任何事实和法律依据，不予认可。
被告为证实自己的主张，向法庭提供了下列证据：
一、永宁县胜利乡陆坊村委会出具的证明一份，证实本案所涉及的六间砖混结构房屋是徐茂来去世以后由徐茂阳出资建的；
二、证人徐宁出具的书面证明一份，证实徐茂阳在徐茂来宅基地上建的六间砖混房屋是由徐宁负责建的，徐茂阳支付徐宁建房费用共35490.00元；
三、民事起诉状一份，证实徐茂来与王国芳离婚时所遗留的财产是六间平房和一个煤棚，对两亩承包地不予认可，徐茂来去世以后，徐某和徐某某的户口都迁出去了，村委会将徐茂来的1.15亩承包地以承包的形式承包给徐茂阳了；
四、法院依被告申请调取的永宁县人民法院（2013）永民初字第937号民事审判卷宗中的代书遗嘱一份（在案卷的第46页），证实徐茂来生前以遗嘱形式将其居住的宅基地和房屋赠送给徐茂阳的事实（遗嘱系徐茂来的朋友王弟生代书）；
五、（2013）永民初字第937号卷宗第47页永宁县胜利乡陆坊村赵斌等11位村民出具的证明一份，证实徐茂来生前已将六间土房和宅基地赠给徐茂阳，徐茂来的丧葬事宜由徐茂阳操办并支付了所有费用；
六、（2013）永民初字第937号卷宗第48页永宁县胜利乡陆坊村民委员会出具的证明一份，证实徐茂来的丧葬事宜由徐茂阳负责操办，徐茂来耕种的承包地由徐茂阳耕种；
七、（2013）永民初字第937号卷宗第49、50页徐茂来安葬及债务清单、公墓收款收据，证实徐茂来去世以后徐茂阳办理了安葬事宜并偿付了徐茂来生前各种债务共30800.00元的事实；
八、（2013）永民初字第937号卷宗中照片15张，证实徐茂来宅基地空地新建的六间平房是拆迁前徐茂阳加盖的；
九、证人王弟生依被告申请当庭作证的证言，证实徐茂来生前对自己的房产已经进行了处理，让证人王弟生代书遗嘱，将房屋等财产留给他哥哥徐茂阳；
十、证人赵斌依被告申请当庭作证的证言，证实徐茂来结婚时的六间土木结构的房屋是徐茂阳买的，2012年，徐茂阳又盖了六、七间砖房及房屋拆迁补偿等具体情况；
十一、证人郭学忠依被告申请当庭作证的证言，证实徐茂来去世以后，王国芳和徐某某没有回来，徐茂阳把徐茂来的房屋以2万元抵押给徐某，徐某出钱办理了徐茂来的丧事，大概花了2万元；
十二、证人范卫兵依被告申请当庭作证的证言，证实徐茂来去世后办丧事大概花了六、七千元钱，都是徐茂阳借的，听说是向徐某的男朋友借的。
经质证，原告对永宁县胜利乡陆坊村委会出具的证明一份有异议，认为与（2013）永民初字第937号卷宗第48页永宁县胜利乡陆坊村民委员会出具的证明内容相互矛盾。对证人徐宁出具的书面证明，认为证人没有法律规定的不能到庭作证的情形，对其证言不予认可。对民事起诉状的真实性予以认可，对证明目的有异议。对代书遗嘱的三性均不认可，认为遗嘱在形式上不合法，没有两个以上见证人在场见证，没有见证人签字，且遗嘱上的签名并不是徐茂来亲笔所签，因为徐茂来不识字。对永宁县胜利乡陆坊村赵斌等11位村民出具的证明一份有异议，认为该证据属证人证言，证人应该出庭作证接受质询，而上述证人并没有出庭作证。对永宁县胜利乡陆坊村民委员会出具的证明一份有异议，认为是虚假的。对徐茂来安葬清单、公墓收款收据的真实性予以认可，对证明目的不予认可，对债务清单有异议，不予认可。对照片有异议认为照片并没有说明到底是谁家。对证人王弟生、郭学忠、范卫兵的证言有异议，认为是虚假的，不予认可。对证人赵斌的部分证言有异议，不认可。
本院于2014年8月4日向永宁县胜利乡陆坊村五队现任队长
赵斌做的调查笔录一份，原告的意见是赵斌的陈述部分不属实，被告的意见是赵斌的陈述属实。
本院于2014年8月7日向永宁县胜利乡陆坊村五队村民苏艳
银做的调查笔录一份，原告的意见是苏艳银的陈述不属实，被告的意见是苏艳银的陈述属实。
经本院审查，原告提供的永宁县人民法院（2007）永民初字第
253号民事判决书、（2007）永民初字第1468号民事调解书、（2013）永民初字第937号民事裁定书、民事起诉状、户口本、补偿安置协议书、户籍证明、户口本、西吉县吉强镇龙王坝村村委会证明、西吉县西吉中学便函、证明各一份、永宁县人民法院（2007）永民初字第1468号卷宗中的庭审笔录及被告提供的永宁县胜利乡陆坊村民委员会出具的证明、民事起诉状、徐茂来公墓收款收据、证人赵斌的证言、照片，本院向赵斌、苏艳银做的调查笔录各一份，内容客观真实，来源合法，且能够相互印证，应作为认定案件事实的依据，本院予以采信。对证人徐宁出具的书面证明，因证人徐宁无正当理由不出庭作证，且对证明的真伪无法判断，不予采信。对代书遗嘱，因不符合代书遗嘱的法定形式，不予采信。对赵斌等11位村民出具的证明，因村民无正当理由不出庭作证，且对证明的真伪无法判断，不予采信。对徐茂来安葬及债务清单，因无其它证据印证，不予采信。
经审理查明，原告徐某某的父亲徐茂来与被告徐某的父亲徐茂阳系亲兄弟关系。原告父亲徐茂来与母亲王国芳于1994年9月16日登记结婚，原告于1995年7月1日出生。2007年12月11日，原告父母协议离婚，确定原告由其母亲王国芳抚养，全部家庭财产均归原告父亲徐茂来所有，王国芳自愿放弃分割。之后，王国芳和原告的户口从永宁县胜利乡陆坊村迁出，并在外地居住、生活。此后，徐茂来的日常生活起居、生病等一直由徐茂阳、徐某负责照顾，王国芳和原告基本不回来。2008年1月1日，原告父亲徐茂来去世，留下的遗产有位于永宁县胜利乡陆坊村5组的六间平房（其中四间面南的面积为104平方米，两间面东的面积为46.4平方米）、一个煤棚、一个车棚、一眼手压井。徐茂来去世后，王国芳和原告接到通知后均未到场，徐茂来的丧葬等事宜由徐茂阳、徐某办理。后徐茂阳、徐某在徐茂来的宅基地上新建了六间砖房。2012年11月18日，经征得徐茂阳同意，永宁县胜利乡人民政府与被告徐某签订了永宁县城乡环境综合整治补偿安置协议，协议主要内容为对徐茂来的宅基地、六间平房及徐茂阳、徐某等人在徐茂来的宅基地上新建的六间砖房、附着物等进行了拆迁安置补偿，补偿款共计123711.76元，其中，徐茂来的宅基地补偿面积为0.861亩，每亩20124.00元，补偿金额17326.76元；徐茂来的砖土木房（面积104平方米）补偿29120.00元；徐茂来的土木房（面积46.4平方米）补偿9280.00元；徐茂来的一眼手压井补偿220.00元；徐某、徐茂阳新建的砖混房（面积71.4平方米）补偿14280.00元；徐某、徐茂阳新建的砖混房（面积111.8平方米）补偿33540.00元；徐某、徐茂阳所垫土方补偿8610.00元（系徐某、徐茂阳2012年盖6间砖房时拉土将地基垫平）；虚增有线电视、自来水、下水、沼气池、砖厕、砖大门、动力电、枣树（上述虚增项目实际不存在）；租房周转金300.00元（100.00元／人×1人×3个月）；拆迁奖金2080.00元。同时，徐某选择住房方式安置，其家庭人口为1人，可安置房屋面积为35平方米。原告认为，被告侵犯了其合法权益，双方协商未果的情况下，原告起诉，要求依法判决原告做为徐茂来的合法继承人，有权继承徐茂来的遗产即拆迁补偿款123711.76元和安置的房屋35平米；本案诉讼费由被告承担。
本院认为，原告系徐茂来之子，原告与徐茂来的父子关系，
不因徐茂来与王国芳离婚而消除。徐茂来与王国芳离婚后，原告无论由父或母直接抚养，仍是原、被告双方的子女，有权继承徐茂来留下的遗产。被告徐某提供的“徐茂来的代书遗嘱”，因根据《中华人民共和国继承法》第十七条第三款的规定，不符合代书遗嘱的法定形式，对徐茂来留下的遗产应按法定继承由其子徐某某继承。有线电视、自来水、下水、沼气池、砖厕、砖大门、动力电、枣树系虚增部分，实际不存在，不属遗产范围，不作处理。对原告要求享有安置房屋35平方米、租房周转金300.00元、拆迁奖金2080.00元的诉讼请求，因系拆迁安置政策，不属遗产范围，故不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第三十三条，《中华人民共和国继承法》第二条、第五条、第十条、第十七条第三款之规定，判决如下：
一、原告徐某某分得永宁县胜利乡人民政府与被告徐某于2012年11月18日签订的补偿安置协议确定的补偿款123711.76元中的55946.76元（17326.76元＋29120.00元＋9280.00元＋220.00元）；
二、驳回原告徐某某的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2874.00元（原告预交1437.00元，缓交1437.00元），由原告徐某某负担1574.00元，被告徐某负担1300.00元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。
审判长 曹 忠
审判员 孙淑霞人民陪审员于全中
二〇一四年八月十一日
书记员 李 振 华
附：所适用的法律条文
《中华人民共和国物权法》第三十三条因物权的归属、内容发生争议的，利害关系人可以请求确认权利。
《中华人民共和国继承法》
第二条继承从被继承人死亡时开始。
第五条继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。
第十条遗产按照下列顺序继承：
第一顺序：配偶、子女、父母。
第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。
继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。
本法所说的子女，包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。
本法所说的父母，包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母。
本法所说的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父异母或者同母异父的兄弟姐妹、养兄弟姐妹、有扶养关系的继兄弟姐妹。
第十七条第三款代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中1人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。