山西省吕梁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋11民终1146号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司交城县支公司，住所地山西省交城县天宁街。
负责人：卞玉成，总经理。
委托诉讼代理人：王秀荣，山西泰邦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李某某。
法定代理人：李拉强。
原审被告：陈某某。
原审被告：交城县海天出租汽车有限公司，住所地山西省交城县药材公司院内。
法定代表人：卞志文，经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司交城县支公司（以下简称财保公司）因与被上诉人李某某、原审被告陈某某、交城县海天出租汽车有限公司（以下简称出租车公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省交城县人民法院（2017）晋1122民初85号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人财保公司的委托诉讼代理人王秀荣、被上诉人李某某的法定代理人李拉强及委托诉讼代理人孙鑫、原审被告陈某某到庭参加诉讼。原审被告出租车公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。
财保公司上诉请求：撤销山西省交城县人民法院（2017）晋1122民初85号民事判决，将本案发回重审，本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：本案中，李某某的母亲履行监护职责存在过错，对损害结果应承担相应责任。山西光大晋光司鉴（2016）临鉴字第F061678号司法鉴定意见程序违法，未对李某某受伤部位重新拍片，不能予以采信。原审法院驳回财保公司的重新鉴定理由缺乏法律依据。财保公司不承担鉴定费及诉讼费。
李某某辩称不同意将本案发回重审，请求驳回上诉，维持原判。李某某母亲尽到了监护责任，陈某某开车到了逆行道上，导致本案事故发生。重新鉴定应当以书面形式提出。
陈某某辩称本案事故并非逆行导致，是为了躲避小孩子而开到了逆行道路上的。
出租车公司未到庭，亦未提出书面答辩。
李某某向一审法院起诉请求：判令陈某某、出租车公司赔偿李某某96177.5元，财保公司在保险限额范围内承担理赔责任，本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2016年7月30日，被告陈某某驾驶晋J×××××号小型轿车行驶至天宁镇政府附近，与跟母亲步行行走的原告发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。事故发生后，原告被送往交城县人民医院治疗，因病情需要，当日转院山西省儿童医院。经诊断，原告伤情为：1、车祸外伤；2、急性闭合性颅脑损伤；3、右颅顶头皮撕脱仍伴皮肤软组织缺损；4、全身多处软组织缺损、挫伤；5、右胫骨远端股骨挫伤；原告共住院38天，花费医疗费27054.5元，被告陈某某垫付了医疗费用9726元。2016年12月9日，经山西光大司法鉴定中心鉴定，原告的伤情构成十级伤残。花费鉴定费1700元。2016年8月11日，经交城县交警部门认定，原告李某某无责，被告陈某某负事故全部责任。
另查明，被告陈某某是肇事车辆晋J×××××号小型轿车的实际车主，该车在被告保险公司投有交强险，责任限额为300000元的商业三者险及不计免赔等保险，保险期限为2016年3月31日起至2017年3月31日，事故发生在保险期内。
以上事实，有庭审笔录、原告提供的证据予以证实，并经当事人当庭举证质证，可以认定。
一审法院认为，被告陈某某驾驶其所有的车辆与原告发生碰撞，造成原告受伤的交通事故，交警部门作出的事故责任认定适当，一审法院予以确认。被告陈某某所有的肇事车辆在被告保险公司投有交强险和三者险等保险，原告的损失应当由被告保险公司在保险责任限额内赔付。被告陈某某与被告保险公司主张原告法定代理人应当承担监护不当的相应责任，证据不足，理由不充分，一审法院不予以支持。
关于原告主张的住院时间38天，有原告的住院病历为证，一审法院对原告住院的天数予以采信。原告的损失有：1、关于原告主张医疗费27054.5元，向一审法院提供了相关票据，一审法院予以支持；2、原告主张的护理费6716元，按照山西省城镇单位从业人员在岗职工平均工资标准计算，有原告提供的准驾证等相关证据予以证实，符合法律规定，一审法院予以确认；3、住院伙食补助费、营养费1900元（50元/天×38天），共计3800元；4、本案中，原告因交通事故造成十级伤残，原告提供在城镇居住一年以上的证明，因此，应当按城镇居民标准计算残疾赔偿金，残疾赔偿金为51656元（山西省2015年城镇居民人均可支配收入25852元×20年×10%）；5、对鉴定费1700元，属于查明原告伤情的实际支出，应由被告保险公司负担；6、原告主张精神抚慰金5000元，一审法院予以支持。7、原告主张的交通费251元，系实际支出费用，一审法院予以支持。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十六条的规定，判决：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司交城县支公司于本判决生效之日起十日内在交强险各分项限额内及第三者责任险范围内赔偿原告李某某保险赔偿金合计96177.5元；二、原告李某某获得理赔款后返还被告陈某某垫付的药费用9726元。
二审法院查明事实同一审，本院予以确认。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。陈某某作为事故车辆驾驶人，负事故全部责任，应承担相应赔偿责任。李某某生于2013年11月22日，本案事故发生时尚不满三周岁，属于无民事行为能力人，缺乏基本危险意识。李某某的法定代理人未妥善履行其监护职责，对李某某损害的发生具有过错，应承担相应赔偿责任。
本案交通事故发生后，山西光大司法鉴定所受交城县公安局交警大队事故股委托对李某某作出司法鉴定意见，认为李某某的伤情构成十级伤残。该鉴定意见由具有鉴定资质和业务范围的鉴定人员和机构作出，程序合法，本院予以认定。财保公司对该鉴定意见有异议，但其提供的证据不足以推翻该鉴定意见，且其重新鉴定申请亦不符合应予准许情形之一，故本院对其此项上诉理由依法不予采信。
保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。鉴定费系为确定李某某伤残程度支出的必要、合理费用，依法应由财保公司承担。诉讼费的负担则由人民法院根据案件实际情况依法进行确定。财保公司辩称按照保险合同约定不承担鉴定费及诉讼费，但其提供的证据不足以证明向投保人提供保险条款并履行提示说明义务，故对其此项诉请不予支持。
李某某的损失共计96177.5元，其中医疗费27054.5元，住院伙食补助费1900元，营养费1900元，共计30854.5元；伤残部分65323元。首先在财保公司交强险医疗限额范围内赔偿李某某10000元，在交强险伤残限额范围内赔偿李某某65323元。剩余20854.5元，根据陈某某对造成李某某损失的过错程度，本院酌情确定由财保公司承担承担70%赔偿责任，计算为14598元，剩余损失由李某某的法定代理人承担。
综上所述，财保公司共应赔偿89921元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持山西省交城县人民法院（2017）晋1122民初85号民事判决第二项，即原告李某某获得赔偿款后返还被告陈某某垫付的医药费9726元；
二、变更山西省交城县人民法院（2017）晋1122民初85号民事判决第一项为：上诉人中国人民财产保险股份有限公司交城县支公司赔偿李某某89921元；
三、驳回被上诉人李某某的其他原审诉讼请求；
四、驳回上诉人中国人民财产保险股份游侠你公司交城县支公司的其他上诉请求；
上述执行事项于本判决生效后十五日内履行。
如未按本判决指定期限履行金钱给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2204元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司交城县支公司负担；二审案件受理费2204元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司负担2000元，被上诉人李某某负担204元。
本判决为终审判决。
审判长 杜晓凤
审判员 李艳丽
审判员 王晓强
二〇一七年八月二十三日
书记员 王 慧