山西省方山县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋1128民初74号
原告张某1，女，1971年6月9日出生，汉族，方山县圪洞镇前东旺坪村人。
委托代理人：左长青，山西晋凯律师事务所律师。
委托代理人：郭益东，山西晋凯律师事务所律师。
被告王某1，男，1968年4月23日出生，汉族，方山县人。
委托代理人薛沆，男，1962年10月14日出生，汉族，方山县人，现住方山县。系被告的叔父。
原告张某1诉被告王某1同居关系纠纷一案，方山县人民法院于2016年8月5日作出（2016）晋1128民初154号民事判决书，宣判后，原告张某1不服上诉，吕梁市中级人民法院于2016年12月23日作出（2016）晋11民终1487号民事裁定书，裁定撤销原判发回重审。我院重新受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告张某1及其委托代理人、被告王某1及其委托代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告原审诉称，原、被告于××××年经人介绍认识，并于××××年××月举行了结婚仪式后同居生活，至今未办理结婚登记。××××年××月××日生女儿王某2，××××年××月××日生女儿王某3，××××年××月××日生儿子王某4。共同生活期间，被告一直有家暴。刚开始几年原告一直忍气吞声，未予追究。这些年，家暴愈演愈烈。2014年，原告身体出现严重问题，被告不仅不给原告积极治疗，并动手打了原告。2007横泉水库移民全家搬到糜家塔村居住。2015年一次争吵后，被告追到原告娘家，用木棒敲碎了门窗上的玻璃，将原告的母亲打伤，砸了原告姐姐家的菜园，向原告亲戚多次借钱，不曾归还。原告故向人民法院提起诉讼，请求：1、因同居所生子女王某2、王某3、王某4随原告生活，由被告负担抚养费；2、同居期间双方共同修建位于前东旺坪移民村的三孔砖窑及院内设施由被告居住管理，但不得进行买卖，等儿子长大以后，归儿子所有，共同修建的位于糜家塔村的五孔砖窑洞由原告和孩子居住，归原告所有；3、由被告偿还非法同居期间向娘家亲戚借款2万元；4、同居期间共同承包的20亩退耕还林地补偿款依法分割；5、原告衣物及生活用品归原告所有；6、诉讼费用由被告负担。
原告针对自己的陈述提供下列证据材料：
1、借款单一份，拟证明被告向原告亲戚借款事实。被告的质证意见为：原告的母亲和我一直关系不好，我就没有和她们家里的人借过钱。至于原告借的，我就不清楚。
2、证人张某2出庭作证，拟证明被告打砸其窗户，借钱的事实。被告的质证意见为：对证人说的不认可。
3、证人张某3出庭作证，拟证明被告向其借钱的事实。被告的质证意见为：借钱1500元是事实，但是证人家中还有我的冰箱。
4、证人张某4出庭作证，拟证明被告把原告打了，在医院花了我的700元。
重审期间，原告诉讼请求与原审一致。
重审期间原告代理人称，一、原告与被告之间的财产为家庭式共同共有。原告与被告于××××年举办婚礼，基于朴实善良的农村社会认识，外界一直认为双方是夫妻关系，原被告二人也以农村朴实的夫妻关系认识善意相处，且双方也以夫妻关系的名义将户口登记在一起，组成以户为单位的家庭，居民户口簿也证明了原被告身份状况以及相互关系为家庭成员。根据《物权法》第一百零三条，共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份共有。最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）》第88条规定“对于共有财产，部分共有人主张按份共有，部分共有人主张共同共有，如果不能证明财产是按份共有的，应当认定为共同共有”。由此可见原被告的财产为家庭式的共同共有。二、前东旺村的移民房屋属于原告和被告以夫妻名义同居期间的共同财产，被告私自售卖行为无效。前东旺村的移民房屋属于原告和被告以夫妻名义同居期间的共同财产，原告与被告在××××年同居以来，由于办了婚礼，是紧密型同居关系，双方同吃同住，财产构成混同。前东旺村东移民新村是方山县人民政府根据《方山县横泉水库移民安置实施细则》和丙方《管用涉地人口确定办法》及有关法律法规实施的，且丙方根据户口本认定全家涉地人口为5人，当然包括原告张某1。根据《物权法》第九十七条处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额三分之二以上的按份共有人或者全体共同共有人同意，但共有人之间另有约定的除外。共有人擅自处分共同共有不动产合同无效。依据最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见》（试行）第八十九条的规定，共同财产在共同共有关系存续期间，部分共有人擅自处分共有财产的，一般认定无效。被告出卖前东旺村房屋时没有经过原告同意，且出卖契约价值与庭审价值不一致，相互矛盾，原告不予认可。即使房屋出卖是真实事实，房屋买受人没有也不可能根据《不动产登记条例》进行不动产登记，不能善意取得。
基于以上理由以及原告对糜家塔村房屋的诉求，前东旺村房屋宜由被告居住。三、糜家塔的房屋位于原告娘家村，是原告和被告共同修建，原告有居住权，且被告的赠与行为无效。糜家塔是原告娘家村，是原告从小生长的地方，根据原告提供的村委的证明（原二审时原告将该材料提交中院），说明地是批给张某1的。修建房屋的钱也是以夫妻名义同居期间的期间的骡子车卖后的价款17500元，退耕还林的款项，以及原被告向原告父母借的款项和对外的债权等，由此可见原告在修建房屋中付出了很多，只是由于被告的家暴，对原告的殴打，使原告难以继续共同生活，在房屋建了一半以后，原告被迫回到原告娘家。根据原告提供的医疗证明、伤害图片、被告损坏的原告娘家财产的图片等，可知道被告行为恶劣，严重侵害了原告和原告亲属的人身和财产权益。参照《最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释(一)》第一条，《婚姻法》第四十六条以及《妇女权益保护法》的相关规定，请求法院根据原告的诉求和身体现状，加上其愿将前东旺村房屋由被告居住，综合考虑本案所涉糜家塔房屋宜由原告居住。四、原告和被告共同承包的20亩退耕还林，原告有权分得一半退耕还林款。根据前东旺村村委的证明，前东旺村分叉路口东20亩退耕还林土地为原告和被告共同承包，期限为30年，由于原被告双方是家庭形式的同居关系，承包的土地为共同承包经营。参照《物权法》第一百零三条共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份共有。第一百零四条按份共有人对共有的不动产或者动产享有的份额，没有约定或者约定不明确的，按照出资额确定；不能确定出资额的，视为等额享有。《婚姻法》第三十九条规定夫或妻在家庭土地承包经营中享有的权益等，应当依法予以保护。由此，本案原告有理有据应分得一半退耕还林款。五、原被告同居关系期间所生子女，根据孩子意愿跟随被告共同生活。原告由于为家庭和孩子多年操劳，身体积劳成疾，犯有脑梗、高血压、贫血、××，需要每天用药维持，生活难以自理，更是在法院调解过程中晕倒，且原告还有生活不能自理的老母亲需要照料，难以再承担抚养子女的责任，三个子女也本着体谅母亲的心里，自愿表示要跟随父亲生活，根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第16条规定，原告同意未成年子女随被告生活。
重审期间原告针对自己的陈述提供下列证据材料：
1、前东旺坪村生产安置合同书一份、补偿计算表一份、房产补偿合同一份。
2、2013年7月张某1欠沟不沟砖厂砖款伍仟伍佰元整欠条一张。
3、大字报五张，证明被告侮辱原告。
4、照片十七张，证明被告殴打原告使用的器械和损坏的财物及形成的伤情。
5、情况说明四张，证明被告无权自行出卖前东旺坪村的房子；被告在一二审说法不一致；被告诬陷原告姐妹入室偷东西；糜家塔村修建房子所占地皮不是被告的，应按建筑物计价；子女随被告生活不利于子女的身心××2015年至2016年，被告曾因打架被派出所传讯三次；原告因病花销伍仟多元；若干共同财产及个人生活用品。
6、方山县圪洞镇前东旺坪村村民委员会证明一份，证明原被告于2003年3月共同承包其村退耕还林地20亩。
7、张某2当庭作证，证明女儿张某1共欠其2万多元。
被告王某1原审辩称，1、驳回原告一切诉讼请求；2、原告多次私自外出，不打招呼，久居外面感情破裂；3、向原告娘家借款2万元是无中生有；4、返还给了原告母亲的13600元。
被告针对自己的陈述提供下列证据材料：
1、子女王某2、王某3、王某4所做书面证明，拟证明三个孩子随父亲生活。原告的质证意见为：这些都是弄虚作假的，都不是我孩子们写的。
重审期间，被告同意与原告解除同居关系，另外，同居期间向被答辩人娘家借款2万元，纯属无中生有。答辩人承包的20亩退耕还林领款证，也在被答辩人手中，应依法交回。我们的户口本至今还在，被答辩人说丢失（她补办户口本），请依法注销被答辩人手中的户口本。现户口双方都是前东旺坪村户籍。关于糜家塔村五孔房屋，已赠给儿子王某4，前东旺坪村三孔在修糜家塔村房屋时已出售。
被告针对自己的陈述提供下列证据材料：
1、子女王某3、王某2、王某4证明三份，证明被告在糜家塔村所修建五孔砖窑系原告出走期间修建，现归王某4所有，三子女自愿随被告生活。
2、房屋赠予协议一份，证明被告将糜家塔的五孔砖窑赠予其子王某4。
3、契约一份、王四平证明一份，证明被告将前东旺坪村三间平房以85000元卖给王四平。
4、ＸＸ平、勤勤、李楞则、秦二飞、李安平、王凤兰、任宝亮证明各一份、材料欠款一份，证明被告修建糜家塔五孔砖窑及女儿上学欠款共170476元。
经审理查明，原、被告于××××年经人介绍认识，未办理结婚登记即开始同居生活。××××年××月××日生女儿王某2，××××年××月××日生女儿王某3，××××年××月××日生儿子王某4。共同生活期间，原、被告在前东旺坪村修建砖混结构房屋一处三间，在糜家塔村修建砖混结构房屋一处五间。均未有任何审批、登记手续。
另，经法庭当面与王某3、王某4调查核实，二人均表示要随父亲王某1一起生活。
重审查明，原、被告在同居期间，2013年7月原告张某1欠沟不沟砖厂砖款5500元整，被告王某1向原告哥哥张某3借款1500元整。
上述事实，经法庭调查、辩论可以认定。
本院认为，原、被告未依法办理结婚登记，其同居关系不受法律保护。同居期间所生女儿王某2已成年，女儿王某3、儿子王某4表示要随父亲一起生活，虽然该两子女已满十周岁，要求与父亲一起生活，应予尊重，但原、被告均有抚养子女的义务。原、被告虽未办理结婚登记，但同居生活多年，同居期间所建前东旺坪村三间房屋一处，糜家塔村五间房屋一处，被告主张前东旺坪村房屋一处已出卖给王四平，但因其未取得财产共有人原告的同意，且出卖契约中的价值与庭审中价值不一致，相互矛盾，故对该买卖行为本院不予支持。被告主张糜家塔村房屋一处赠予给其子王某4，因未取得财产共有人原告的同意，对赠予关系本院不予支持。该两处房屋尚未取得产权合法手续，原被告有共同使用的权利，应由原告使用糜家塔村房屋五间中的西面三间和前东旺坪村三间房屋中的东面一间和南面平方一间。由被告使用前东旺坪村三间房屋中的西面两间和糜家塔村房屋中的东面两间，大门、厕所由原、被告共用。关于原告起诉的娘家亲戚的借款，庭审中被告认可7000元系同居时的共同债务，本院予以确认，依法应予平均承担。原告主张的其余债务因证据、证人证言相互矛盾，无法确认其真实性，本院不予认定。关于被告主张修建糜家塔村房屋时所欠债务因原告不认可，对其所欠金额的真实性无法确定，本院不予认定。关于承包退耕还林及补偿款系原、被告共同承包经营，应依法平均分割。关于原告所述金银首饰，由于被告不予认可，原告提供的证据不足以证明其主张，故对其诉讼请求，本院不予支持。本案经本院审判委员会讨论决定。依照最高人民法院《关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第九条、第十条、第十一条、最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（二）》第二十一条之规定，判决如下：
一、原、被告所生女儿王某3随原告张某1生活，并由其抚养。儿子王某4随被告王某1生活，并由其抚养。
二、原、被告共同生活期间所修建的位于前东旺坪村修建砖混结构房屋一处三间，由原告使用东面和南面平房，由被告使用西面两间，大门、厕所共用。由原告使用糜家塔村房屋五间中的西面三间，由被告使用东面两间。
三、原、被告共同债务7000元，由原、被告平均承担。
四、原、被告共同承包经营退耕还林地20亩，由原、被告各自承包经营10亩。
五、个人生活用品，各归各有。
六、驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费200元，由原、被告平均负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日之内向本院递交上诉状，并按对当事人的人数提交副本，上诉于山西省吕梁市中级人民法院。
审 判 长 秦恩泽
审 判 员 任奋勇
人民陪审员 李景凤
二〇一七年十一月六日
书 记 员 王 莹