湖北省罗田县人民法院民 事 判 决 书（2015）鄂罗田民一初字第00148号原告闫敦朴委托代理人闫凤玉，女，1982年l0月20日出生，住罗田县凤山镇六十石村*组闫家垸，系原告之女，代理权限为一般代理。委托代理人陈志峰，湖北巴源律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告湖北瑞富阳化工科技有限公司法定代表人李小雄，经理。委托代理人余旺青，该公司办公室主任，代理权限为特别授权。委托代理人叶志明，湖北神宇律师事务所律师，代理权限为一般代理。原告闫敦朴与被告湖北瑞富阳化工科技有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2O14年9月10日立案受理后，依法组成由审判员周焰松担任审判长，审判员曹荔、彭萍参加的合议庭，于2014年11月14日公开开庭进行了审理。原告闫敦朴及其委托代理人闫凤玉、陈志峰，被告湖北瑞富阳化工科技有限公司的委托代理人余旺青、叶志明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告闫敦朴诉称，2013年1月11日，原告在被告车间工作过程中，因车间第三根反应管突然爆裂，大量碱液喷出，将原告烧伤，原告因伤势严重，当即被送往武汉市同仁医院住院治疗，经长达8个月的治疗，原告伤情基本稳定，后在被告的要求下于同年8月8日出院，出院后进行康复性治疗。被告遂向罗田县人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2013年11月1日作出�工伤认定，确认原告为工伤。黄冈市劳动能力鉴定委员会分别于2014年3月4日和4月9日作出伤残及护理依赖鉴定。期间，原告曾反对按照工伤待遇处理此事，但没有得到答复。原告遂于2014年6月13日向罗田县人力资源和社会保障局提出书面申请撤销工伤认定，该局于同年7月17日作出了工伤认定撤销通知书。原告认为自己受伤时已年满60周岁，与被告之间不构成劳动关系，而是构成劳务关系，原告在提供劳务过程中受到损害，被告依法应承担赔偿责任。原告伤情经鉴定伤残程度为二级，生存期护理依赖为二级，因与被告协商赔偿事宜未果，现向法院起诉，要求被告赔偿原告医药费（不包括被告已支付的医药费）、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、后期康复治疗费、交通费、住宿费、残疾辅助器具费、鉴定费、精神抚慰金等共计1084659.89元。被告湖北瑞富阳化工科技有限公司辩称：一、原告受伤系工伤，本案应适用劳动争议仲裁前置程序。原告系被告公司职工，从事生产车间搬运化肥岗位工作多年，原告受伤时已年满60岁，罗田县人力资源和社会保障局对原告作出工伤认定决定书合法有效，当事人对工伤认定不服，只能通过行政复议或行政诉讼程序才能撤销，罗田县人力资源和社会保障局作出工伤认定撤销通知书是无效的，法律没有赋予工伤认定部门自行撤销工伤认定的职权。原告既没有享受养老保险待遇，也未领取退休金，故与被告不构成劳务关系，而是劳动关系，本案应适用劳动争议仲裁前置程序，按工伤保险条例的规定处理；二、本案如果按提供劳务者受害责任纠纷处理，那么原告对损害的发生有过错，依法应承担相应的民事责任；三、原告诉请的部分损失计算标准过高，请法院依据相关法�的规定及原告提交的证据和被告的质证意见予以核定；四、被告已向原告支付医疗费437708.70元，支付赔偿款68100元，该赔偿款68100元应在被告承担的赔偿款中予以扣抵。原告闫敦朴为支持其主张，在举证期限向本院提交了如下证据：证据1，原告身份证、户口本复印件及被告企业登记信息各一份，用以证明原、被告主体适格。证据2，罗田县人力资源和社会保障局工伤认定决定书、工伤认定撤销通知书各一份及黄冈市劳动能力鉴定委员会劳动能力鉴定结论书两份，用以证明原告闫敦朴的伤情确认为工伤，经鉴定为一级伤残，确定生活完全不能自理。后经罗田县人力资源和社会保障局撤销了原作出的工伤认定决定书。证据3，武汉市同仁医院（武汉市第三医院）住院病历资料，用以证明原告受伤后，当即被送往武汉市同仁医院救治，住院233天的治疗情况。证据4，湖北明鉴法医司法鉴定所司法鉴定意见书，用以证明原告伤残程度为二级，后期康复费建议为15万元，误工休息时间为伤后365日，护理时间为伤后210日，生存期2级护理依赖。证据5，发票6张，用以证明原告为治伤用去医药费2776.50元。证据6，鉴定费收据，用以证明原告用去鉴定费用1000元。证据7，交通费、住宿费发票52张及详细说明一份，用以证明原告用去交通费、住宿费共计3846元。证据8，罗田县人民政府罗政发（2005）3号文件，用以证明原告居住地凤山镇六十石村被划入县城城市规划区范围，应当按照城镇居民标准计算原告的伤残赔偿金。上述证据被告湖北瑞富阳化工科技有限公司进行了质证。被告对原告提交的证据1、3、4、6、8无异议；对证据2中工伤认定决定书无异议，但对工伤认定撤销通知书有异议，认为罗田县人力资源和社会保障局无权作出工伤认定撤销通知书，其作出的撤销通知是无效的，对黄冈市劳动能力鉴定委员会劳动能力鉴定结论书无异议；对证据5药费发票有异议，认为该发票上没有写明具体的药品名称，是否与治疗病情有关无从认定，且未提供医院的处方予以佐证；对证据7有异议，认为交通费过高，且住宿是被告提供的，不能证明是原告开支的住宿费用。被告湖北瑞富阳化工科技有限公司为支持其答辩意见，在举证期限提交如下证据：证据1，11张医疗费发票复印件，用以证明被告支付原告医疗费437771.37元。证据2，原告领条，用以证明被告向原告垫付费用68100元。证据3，罗田县人力资源和社会保障局工伤认定决定书，用以证明原告闫敦朴的伤情确认为工伤，应适用劳动争议仲裁前置程序，原告不服工伤认定，应申请行政复议或提起行政诉讼，罗田县人力资源和社会保障局无职权撤销工伤认定决定书。上述证据原告闫敦朴进行了质证。原告对被告提交的证据1（医疗费），认为医疗费具体金额以发票原件为准；对证据2中的公司爱心捐款2400元有异议，认为该款不应计入被告的垫付款中；对证据3的真实性无异议，但对证明对象有异议，认为该工伤认定书已经被罗田县人力资源和社会保障局撤销。上述各方当事人所举证据，本院根据各证据与本案事实的关联程度及证据间的联系，并结合当事人的质证意见，综合审核后认定如下：原告提交的证据1、3、4、6、8，被告均无异议，本院对上述证据予以认定；原告提交的证据2中的工伤认定书与被告提交的证据3系同一证据，本院对该证据的真实性予以认定，但该�伤认定书已被罗田县人力资源和社会保障局撤销，被告认为该局无权撤销工伤认定书，本院认为是否有权撤销该工伤认定不属人民法院民事案件审理范围，故对被告的质证意见不予采纳，对其证明目的亦不予认定；对原告提交的证据2中的工伤认定撤销通知书、劳动能力鉴定结论书及被告提交的证据1、2，能够证明本案相关事实，本院对其真实性予以认定，但对被告提交的证据2中的原告领取爱心基金1200元的领条，该款属捐款性质，不能计入被告的垫付款中；原告提交的证据5，系原告自购药，未提供医院的处方予以佐证，对该证据不予采信；原告提交的证据7，被告虽对部分票据持有异议，但结合原告的伤情与治疗实际，应酌情认定原告就医治疗的交通费用。经审理查明，2013年1月11日，原告闫敦朴和王定国、徐建勋、何汉英四人在被告湖北瑞富阳化工科技�限公司甲酸钠车间工作时，因该车间A套第三根反应管突然爆裂，大量碱液喷出，将原告及王定国、徐建勋、何汉英四人烧伤，原告全身多处烧伤、双眼失明，被送往武汉市同仁医院治疗，住院229天，共用去医疗费437771.37元，该款已全部由被告公司支付。后被告向罗田县人力资源和社会保障局申请对原告进行工伤认定，该局于2013年11月1日作出了工伤认定决定书，确认原告为工伤。黄冈市劳动能力鉴定委员会分别于2014年3月4日和4月9日作出劳动能力鉴定结论书，鉴定原告为一级伤残，生活完全不能自理。2014年6月13日，原告向罗田县人力资源和社会保障局提出书面申请，认为其已达到法定退休条件的人员不能再成为劳动关系的主体，其与被告之间不构成劳动关系，而是构成劳务关系，要求罗田县人力资源和社会保障局撤销原作出的工伤认定，罗田县人力资源和社会保障�于同年7月17日作出了工伤认定撤销通知书，撤销了原作出的工伤认定决定。现原告向法院起诉，要求被告赔偿其医药费（不包括被告已支付的医疗费）、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、后期康复治疗费、交通费、住宿费、残疾辅助器具费、鉴定费、精神抚慰金等共计1084659.89元。另查明，该事故发生后，被告向原告共支付费用68100元，其中扣除原告领取爱心基金1200元，被告实际垫付费用66900元。本院认为，本案争议的问题主要有以下几点：一、原告闫敦朴与被告湖北瑞富阳化工科技有限公司为何种法律关系。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”。用人单位招用已经达到法定退休年龄但尚未享受基本养老�险待遇或领取退休金的劳动者，双方形成的用工关系按劳务关系处理。本案中，原告闫敦朴到被告处工作时双方未签订劳动合同，且原告在本次事故发生时已年满60周岁，已达法定退休年龄，尚未享受基本养老保险待遇，故闫敦朴与湖北瑞富阳化工科技有限公司之间形成劳务关系，湖北瑞富阳化工科技有限公司辩称其与闫敦朴之间存在劳动合同关系，理由不足，本院不予支持。二、原告闫敦朴对本次事故的发生是否有过错，应否承担责任或者减轻湖北瑞富阳化工科技有限公司的责任。湖北瑞富阳化工科技有限公司主张闫敦朴对于本次事故的发生有过错，应减轻湖北瑞富阳化工科技有限公司的民事责任，但《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条调整的是个人之间的劳务关系，个人与单位之间劳务关系《中华人民共和国侵权责任法》却没有作出规定，故《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条仍可适用，上述司法解释第十一条明确规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”，湖北瑞富阳化工科技有限公司作为闫敦朴的雇主，应对闫敦朴在工作过程中遭受的人身损害承担赔偿责任。上述司法解释第二条第二款又规定：“……受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。”虽湖北瑞富阳化工科技有限公司主张闫敦朴对其自身损害的发生存在过错，但未向本院提供证据证明闫敦朴对本次事故的发生存在故意或者重大过失，应承担举证不能的不利后果，故湖北瑞富阳化工科技有限公司承担全部的赔偿责任。三、原告闫敦朴的损失在本案中应如何确定的问题。1、医药费：原告闫敦朴主张医疗费2776.50元（不包括住院期间医疗费437770.87元），仅提交药店的购药发票，未提供相关医院的处方予以佐证，本院对其医药费不予支持。2、误工费：原告闫敦朴因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原告定残日为2013年8月20日，误工时间计算到定残前一日为221天，原告不能举证证明其最近三年的平均收入状况，故参照湖北省2014年道路交通事故损害赔偿标准有关数据中的农、林、牧、渔业人均年平均工资收入23693元计算，误工费为14345.62元（23693元／年÷365天×221天）。3、住院期间护理费：原告闫敦朴住院治疗229天，其未提供护理人员的从业资格证等证据，故本院认为护理人员护理费应参照湖北省2014年道路交通事故损害赔偿标准有关数据中的居民服务和其他服务业人均年平均工资收入26008元计算为宜，故本院确认原告闫敦朴住院期间护理费为16317.35元（26008元／年÷365天×229天）。4、定残后的护理费：参照湖北明鉴法医司法鉴定所司法鉴定意见书，原告生存期2级护理依赖，护理人数1人。参照公安部《人身损害护理依赖程度评定GA／T800-2008》，所需护理费用的比例确定为80%。故本院认为护理费应参照湖北省2014年道路交通事故损害赔偿标准有关数据中的居民服务和其他服务业人均年平均工资收入26008元计算为宜，原告闫敦朴定残后的护理费为416128元（26008元／年×20年×80%）。5、营养费：原告主张营养费，虽未能提供医疗机构和鉴定机构的意见，但根据原告的伤情，本院酌情支持3435元（229天×15元／天）。6、住院伙食补助费：根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条的规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准50元／天计算，原告闫敦朴住院229天，住院伙食补助费为11450元（229天×50元／天）。7、残疾赔偿金：原告闫敦朴虽系农村户籍，但其户籍所在地为罗田县凤山镇六十石村，并纳入罗田县城区总体规划，闫敦朴的生活来源及消费所在地均在城镇，关于闫敦朴要求按城镇居民的标准计算残疾赔偿金的请求，本院予以支持。原告闫敦朴伤残程度为二级，参照湖北省2014年道路交通事故损害赔偿标准有关数据中的城镇居民人均可支配收入22906元计算，残疾赔偿金为412308元（22906元／年×20年×90%）。8、后�治疗费：原告主张后续治疗费150000元，参照湖北明鉴法医司法鉴定所司法鉴定意见书，本院认为属于合理范围，予以支持。9、精神损害抚慰金：原告在该事故中受伤，伤残程度为二级，生存期2级护理依赖，给原告带来了巨大的伤痛和精神损害，其要求被告给付精神抚慰金的请求本院予以支持，但其请求给付金额过高，结合原告的伤残程度、所受影响及本地实际等因素考虑，本院酌情确定为18000元。10、交通费：原告闫敦朴受伤住院治疗，交通费是必然产生的费用，原告请求3846元，本院结合原告的住院治疗及交通费的实际支出情况酌定为3000元。11、残疾辅助器具费：原告闫敦朴请求残疾辅助器具费6000元，因未提供医疗机构和鉴定机构的意见，故对其请求不予支持。12、鉴定费：原告请求鉴定费1000元系实际发生的必要、合理�费用，并且原告提供了票据予以证实，故本院予以支持。以上原告经济损失共计1045983.97元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条之规定，判决如下：一、被告湖北瑞富阳化工科技有限公司赔偿原告闫敦朴各项经济损失共计1045983.97元，被告原已支付款66900元在其应承担的赔偿款中予以扣抵。二、驳回原告的其他诉讼请求。上述款限本判决发生法律效力后二十日内付清。如被告未按本判决规定的期限履�给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5720元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时应预交上诉案件上诉费5720元，款汇湖北省黄冈市中级人民法院立案庭。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判长  周焰松审判员  曹 荔审判员  彭 萍二〇一五年九月一日书记员  闵 敏