江苏省江阴市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0281刑初633号
公诉机关江苏省江阴市人民检察院。
被告人吴某，无业。曾因赌博于2009年11月被昆山市公安局行政拘留10日；因谎报案情于2013年9月被江阴市公安局不予处罚。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年9月23日归案，同日被江阴市公安局刑事拘留，2015年10月23日被江阴市公安局取保候审。2016年4月21日由本院决定逮捕，同日由江阴市公安局决定逮捕。
辩护人ＸＸ刚、王丽芳，江苏优博律师事务所律师。
被告人葛某，无业。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年9月23日归案，同日被江阴市公安局刑事拘留，2015年10月23日被江阴市公安局取保候审。
被告人陈某甲，无业。曾因冲闯警戒带，于2010年8月被江阴市公安局行政拘留5日；因吸毒于2011年1月被江阴市公安局行政拘留12日。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年9月23日归案，同日被江阴市公安局刑事拘留，2015年10月23日被江阴市公安局取保候审。2016年4月21日由本院决定逮捕，同日由江阴市公安局执行逮捕。
被告人肖某，无业。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年9月23日归案，同日被江阴市公安局刑事拘留，2015年10月23日被江阴市公安局取保候审。
被告人徐某乙，无业。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年9月23日归案，同日被江阴市公安局刑事拘留，2015年10月23日被江阴市公安局取保候审。
被告人周某甲，无业。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年9月23日归案，同日被江阴市公安局刑事拘留，2015年10月23日被江阴市公安局取保候审。
被告人徐某甲。
被告人张某甲，无业。曾因犯盗窃罪，于2012年5月11日被昆明市五华区人民法院判处有期徒刑一年，2012年12月18日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2015年12月25日在四川省成都市归案，同月30日被江阴市公安局刑事拘留，2016年1月27日被江阴市公安局取保候审。同年4月21日由本院决定逮捕，同日由江阴市公安局执行逮捕。
江苏省江阴市人民检察院以澄检诉刑诉[2016]419号起诉书指控被告人吴某、葛某、陈某甲、肖某、徐某乙、周某甲、徐某甲、张某甲犯聚众斗殴罪向本院提起公诉，本院受理后，经审查于2016年4月21日立案，适用简易程序，组成合议庭，于2016年5月4日依法公开开庭审理了本案。江阴市人民检察院指派代理检察员徐敏出庭支持公诉。被告人吴某、葛某、陈某甲、肖某、徐某乙、周某甲、徐某甲、张某甲、辩护人ＸＸ刚、王丽芳到庭参加诉讼。现已审理终结。
经依法审理查明：
被告人吴某于2015年8月8日晚，与沈某（男，1984年11月生，另案处理）因琐事在江阴市新桥镇一棋牌室发生口角，其身旁的被告人陈某甲参与其中，后双方被人劝开。被告人陈某甲喊被告人葛某到棋牌室，二人欲殴打沈某，再次被人劝开。双方离开后沈某和被告人吴某电话约架。被告人吴某于8日晚至9日凌晨，纠集了被告人葛某、陈某甲、肖某、张某甲和王全民（另案处理）等人，被告人葛某纠集了被告人徐某乙、徐某甲，被告人陈某甲纠集了晁某、权某（均另案处理），被告人徐某乙电话纠集被告人周某甲，被告人张某甲也纠集二人，上述被告人伙同纠集的人员在江阴市华士镇汽车站附近集中等候沈某一方，期间被告人吴某让被告人葛某准备了钢叉，其他人员也准备了木棍、棒球棍等工具。对方沈某纠集了马某、张某乙、邢某某、刘某乙、刘某甲、祁某（均另案处理）等人，携带工具驾驶多辆汽车前往约定地点华士镇汽车站附近欲与被告人吴某纠集的人员互殴。
沈某纠集的部分人员刚到华士镇汽车站附近准备下车时，被告人吴某、葛某、陈某甲、肖某、徐某乙、周某甲、徐某甲、张某甲等人手持工具冲向沈某一方。沈某一方见被告人吴某一方人数众多遂直接逃离现场，其他车上的人员未停车随即驾车逃离。
后被告人葛某、陈某甲、肖某、徐某乙、周某甲、徐某甲等人为泄愤持工具将沈某一方留在现场的苏E×××××别克商务车和苏B×××××福特两厢汽车的汽车玻璃、轮胎等多处砸坏，损失价值合计人民币7860元。
被告人徐某甲于2015年10月16日主动到公安机关投案，如实供述了犯罪事实。
另查明，案发后，被告人吴某已赔偿苏E×××××别克商务车车主损失人民币20000元，赔偿苏B×××××福特两厢汽车车主人民币损失7900元，车主均对被告人吴某的行为表示谅解。
上述事实，各被告人多次供述在卷，在审庭过程中亦无异议，且有江阴市公安局收集、制作的常住人口基本信息、前科判决书、行政处罚决定书、收条、谅解书、汽车转让协议、机动车强制险发票、刑事案件侦破经过等书证，被害人张某丁的陈述笔录，证人晁某、权某、马某、张某乙、刘某甲、刘某乙、祁某、周某乙、孙某、金某、陈某乙、张某丙、丁某等人的证言笔录，江阴市公安局制作的涉案人员对同伙及对方人员相互辨认、对作案地点辨认的笔录及照片，现场勘验检查笔录及照片，江阴市价格认定中心出具的价格鉴证结论书等证据证实，足以认定。
被告人吴某的辩护人当庭提出：１、吴某系被动犯罪，由对方主动约架而引发本案；２、吴某系初犯、偶犯；３、赔偿本案引发的经济损失并获得谅解；４、吴某及同伙在实施犯罪过程中因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂；５、吴某与他人合伙经营企业，平时表现较好。综上，建议对其减轻处罚，并适用缓刑。
本院认为，被告人吴某为争强斗狠，纠集多人持械聚众斗殴，被告人葛仓利、陈某甲、肖某、徐某乙、周某甲、徐某甲、张某甲积极参与持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，系共同犯罪，依法应予惩处。被告人吴某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚，在聚众斗殴过程中因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，鉴于其归案后如实供述罪行，当庭自愿认罪，赔偿本案引发的经济损失并获得谅解，依法予以减轻处罚；被告人葛某、陈利肖某、徐某乙、周某甲、徐某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，均犯罪未遂，徐某甲有自首情节，其他被告人归案后均能如实供述罪行，当庭均自愿认罪，本案引发的经济损失已挽回，依法予以减轻处罚；被告人张某甲曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上之刑罚，系累犯，应当从重处罚，鉴于其在共同犯罪中起次要作用，系从犯，归案后如实供述罪行，当庭自愿认罪，本案引发的经济损失已挽回，依法亦予以减轻处罚。公诉机关指控吴某、葛某、陈某甲、肖某、徐某乙、周某甲、徐某甲、张某甲犯聚众斗殴罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确，予以采纳。关于辩护人提出的“吴某系被动犯罪”及“建议对吴某适用缓刑”的意见，经查，本案因吴某与沈某发生口角而引发，尽管俩人通电话系沈某主叫，但俩人在约架过程中互相争强斗狠，在约架后吴某积极纠集多人，准备斗殴工具，在对方到现场后指挥已方斗殴人员冲向对方，吴某在整个聚众斗殴过程中处于主动、积极状态，而非被动犯罪，根据被告人吴某的犯罪情节及平时表现，不符合适用缓刑的条件，故对辩护人的上述意见不予采纳；辩护人提出的其他对吴某从宽处罚的意见及理由，经查符合本案事实与法律规定，予以采纳。综合考虑被告人吴某、陈某甲、徐某甲、张某甲的犯罪情节及社会表现，不符合适用缓刑的条件，不予宣告缓刑；被告人葛某、肖某、徐某乙、周某甲犯罪情节一般，有悔罪表现，结合社区矫正机构的评估意见，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，符合缓刑条件，可以宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第(四)项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人吴某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2016年4月21日起至2017年9月19日止)。
二、被告人葛某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年三个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算)。
三、被告人陈某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2016年4月21日起至2017年3月20日止)。
四、被告人肖某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算)。
五、被告人徐某乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算)。
六、被告人周某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算)。
七、被告人徐某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑七个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2016年4月21日起至2017年10月22日止)。
八、被告人张某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2016年4月21日起至2017年11月16日止)。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本１份，副本２份。
审 判 长 周玉萍
人民陪审员 金 萍
人民陪审员 胡翰刚
二〇一六年五月九日
书 记 员 丁燕新
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑法》：
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。