广东省珠海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤04民终1558号
上诉人（原审原告）：珠海硕鸿电路板有限公司，住所地：广东省珠海市金湾区。
法定代表人：MANNYMARIMUTHU，董事长。
委托代理人：缪亚峰，广东亚太时代律师事务所律师。
委托代理人：陈傲。
被上诉人（原审被告）：胡思建，男，汉族，住广东省珠海市香洲区，身份证号码：×××0218。
上诉人珠海硕鸿电路板有限公司（以下简称硕鸿公司）因与被上诉人胡思建劳动合同纠纷一案，不服珠海市金湾区人民法院（2015）珠金法三民初字第651号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，胡思建于1995年入职硕鸿公司工作，离职前担任行政部经理，2015年7月16日，硕鸿公司作出《雇员违纪报告》，称胡思建于2015年7月13、14日连续两个工作日旷工，依据《纪律执行程序文件》第80条的规定，给予“最后书面警告一次，扣4分”的处理，胡思建在该违纪报告单上签名。2015年8月19日，硕鸿公司称管理层收到投诉信指胡思建请一群同事吃饭，其在同事面前搬弄公司领导的是非，散布谣言，胡思建否认。同日，硕鸿公司又向胡思建作出《雇员违纪报告》，依据《纪律执行程序文件》第80条的规定，给予“书面警告（中过），扣2分”的处分，称由于胡思建的累计有效违约扣分已达6分，按照《纪律执行程序文件》的规定，对胡思建作出即时解雇处理。胡思建的每月工资22735元，高于珠海市金湾区上年度月平均工资（4697元）的三倍。
原审法院认为，双方当事人争议的焦点为硕鸿公司是否非法解除劳动合同关系。从本案来看，硕鸿公司解除劳动合同关系的理由中涉及硕鸿公司的管理层收到投诉信，称胡思建请一群同事吃饭，其在同事面前搬弄公司领导是非、散布谣言，胡思建对此予以否认，硕鸿公司的证据仅仅为2封电子邮件，硕鸿公司未对投诉人的身份作进一步的核实，亦未就当天吃饭时胡思建是否搬弄是非、散布谣言的投诉作进一步核实、调查，因此，投诉事实的真实性有待进一步考证，在此种情形下，硕鸿公司直接对胡思建作出“书面警告（中过），扣2分”的处分，失之于草率且无事实依据，故硕鸿公司以胡思建累计违纪扣分达6分为由解除劳动合同属于违法解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，故硕鸿公司应依法向胡思建支付赔偿金。关于赔偿金的数额，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第二款规定：“劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。”珠海市金湾区2014年年度职工月平均工资为4697元，胡思建离职前12个月的平均工资高于当地职工月平均工资的三倍，故硕鸿公司应向胡思建支付赔偿金338，184元（4697元×3倍×12个月×2倍）。硕鸿公司的诉讼请求无事实及法律依据，原审法院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、第四十七条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、珠海硕鸿电路板有限公司于判决发生法律效力之日起七日内向胡思建支付违法解除劳动合同的赔偿金人民币338，184元；二、驳回珠海硕鸿电路板有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费因适用简易程序审理减半收取5元，由珠海硕鸿电路板有限公司负担。
一审判决后，硕鸿公司不服，向本院提起上诉，上诉请求：一、依法撤销（2015）珠金法三民初字第651号民事判决书，改判确认硕鸿公司解除与胡思建的劳动关系是合法的，依法无需向胡思建支付赔偿金；二、胡思建承担本案全部诉讼费。事实与理由：硕鸿公司解雇胡思建是完全合法的，依法不需支付赔偿金。根据伟创力集团公司依法制定的《纪律执行程序文件》的规定，员工违纪扣分达到6分的作即时解雇处理，胡思建于2015年7月13日、14日连续两个工作日无故旷工，违纪扣4分，对此，胡思建已在《雇员违纪报告》上签字确认。至于2015年8月19日硕鸿公司管理层收到的反映胡思建散布谣言的投诉信，硕鸿公司当时已经过调查确认了相关事实，因此，硕鸿公司依据《纪律程序执行文件》第35条的规定对胡思建作出“书面警告（中过）”，扣2分”的处分。以上胡思建有效违纪扣分已达到6分，硕鸿公司据此对胡思建作出解雇处理完全合法，依法不需支付赔偿金。一审判决仅因胡思建否认散布谣言的事实就认定硕鸿公司在2015年8月19日对胡思建作出的扣2分处理过于草率是错误的，依法应予以纠正。因此，恳请二审法院依法撤销一审判决，改判支持硕鸿公司的全部上诉请求。
被上诉人胡思建答辩称：一、原审法院判定硕鸿公司非法解除劳动合同，事实清楚，应予维持。胡思建于1995年2月9日入职用人单位工作，离职前担任人事及行政部经理，人力资源及行政部经理，行政部经理等职务，月工资22735元【见附件一】。关于用人单位根据政策《员工纪律处理操作指引》扣4分，事实是胡思建于2015年7月13、14日确实感到身体不适，况且公司也没有特别紧急的事情需要处理，于是希望在家休息两天以便恢复健康，遂向用人单位请病假。××上岗。直到16日才前往三灶医院进行治疗【见附件二】。对于这两天病假，尽管只履行了后补书面请假手续，但用人单位是默许的。根据用人单位政策《员工纪律处理操作指引》3.2.3.1款，用人单位应该于违纪当日进行处理，根据3.3.1款用人单位应该公开张贴违纪情况，但用人单位都没有按照政策执行。直到7月22日公司才出具“员工违纪报告”也佐证了用人单位当时是默许这两天病假的。用人单位对胡思建予以“最后书面警告”完全是处心积虑、秋后算账的行为。对于扣2分，纯属诬蔑，刻意捏造证据并加以莫须有的罪名。胡思建在用人单位担任人事及行政部经理，人力资源及行政部经理职位，20余年来公正廉洁、谨言慎行，帮助公司渡过一次又一次的难关，确保公司业务得以正常运转。用人单位声称胡思建“搬弄是非，散布谣言”，试问“是什么是非”？“是什么谣言”？对于用人单位提供的两封邮件投诉信【见附件三】，用人单位有内部网络，后缀为@multek.com。众所周知，电子邮件有“发件人，收件人，时间，主题”等四要素，投诉邮件四要素残缺不全，内容也不真实；纯属捏造，用人单位没有调查核实。因此对胡思建作出的”书面警告”扣2分的处罚缺乏事实与依据，没有任何证据效力。用人单位违法解除劳动合同，不支付经济补偿金，也未支付赔偿金，以此达到减少用人单位成本的目的，此行为不符合一个世界500强外企的作风。二、原审法院判定赔偿金适用法律不当，计算不准确。1、根据《劳动法》及《违反和解除劳动合同合同的经济补偿办法》第五条的规定：由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。根据《劳动合同法》第四十七条，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。《劳动合同法》第八十七条规定用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《劳动合同法实施细则》第二十五条规定用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。2、《劳动合同法》未说明与《劳动法》的关系，《劳动合同法》未明确其本身是否是《劳动法》的更新版本，也未终止《劳动法》。因此，《劳动法》及《劳动合同法》是两部独立的法律。根据法不朔及既往的原则，请求法院依法判决：胡思建的赔偿金应于1995年2月9日至2007年12月31日适用《劳动法》，2008年1月1日之后，适用《劳动合同法》计算。即应该计算21个月而非12个月的赔偿金。珠海市金湾区2015年平均工资为4697元。因此，胡思建请求二审法院依法判决硕鸿公司违法解除劳动合同，支付胡思建赔偿金4697＊3＊2＊21=591822元，并承担本案全部诉讼费用。
二审期间，双方没有提交新证据，本院对于一审法院审理查明的事实予以确认。
本院认为，本案二审争议的焦点仍为硕鸿公司解除与胡思建的劳动合同是否违法的问题。硕鸿公司对胡思建作出解雇处理的主要依据是其管理层收到投诉信称胡思建在同事面前搬弄公司领导的是非，散布谣言，给予“书面警告（中过），扣2分”的处分，加上以前旷工两天扣4分的处分，扣分已达6分，按照公司《纪律执行程序文件》的规定，可以解雇。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。故硕鸿公司应对解除与胡思建劳动合同的事实负举证责任。硕鸿公司上诉主张胡思建在同事面前搬弄公司领导是非、散布谣言，其提供的仅仅为2封投诉的电子邮件，而硕鸿公司在没有对投诉人的身份作出核实，没有就投诉内容作出调查之前，就直接对胡思建作出“书面警告（中过），扣2分”的处分，事实依据确实不充分，一审判决认定硕鸿公司进而以胡思建累计违纪扣分达6分为由解除劳动合同属于违法解除，无不当之处，本院予以确认。硕鸿公司上诉主张其管理层收到的反映胡思建散布谣言的投诉信后已经过调查确认了相关事实，没有提交相应的证据，应承担举证不能的不利后果，本院对其上诉主张不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第二款的规定，劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。因胡思建离职前12个月的平均工资高于当地职工月平均工资即珠海市金湾区2014年年度职工月平均工资4697元的三倍，一审判决认定硕鸿公司应向胡思建支付的赔偿金经核算为4697元×3倍×12个月×2=338，184元，符合上述法律规定。胡思建提出应当分段计算，因其未提出上诉，二审又调解不成，受诉讼程序限制，本院不予审处。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币10元，由上诉人珠海硕鸿电路板有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭志俊
审 判 员 孟庆锋
代理审判员 唐育萍
二〇一六年七月二十五日
书 记 员 陈培蓓