湖北省石首市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂1081刑初110号
公诉机关石首市人民检察院。
被告人郑启兵，男，1962年2月8日出生，住石首市。2015年7月28日因涉嫌职务侵占罪被石首市公安局刑事拘留。同年9月3日被执行逮捕，2016年6月3日被石首市人民检察院决定取保候审，同年7月8日被本院决定取保候审。
辩护人易先凯，湖北忠直律师事务所律师。
被告人段昌发，男，1962年5月21日出生，住石首市。2015年7月28日因涉嫌职务侵占罪被石首市公安局刑事拘留。同年9月3日被执行逮捕，2016年6月3日被石首市人民检察院决定取保候审，同年7月8日被本院决定取保候审。
辩护人袁哲，湖北忠直律师事务所律师。
被告人吴大贵，男，1960年3月27日出生，住石首市。2015年7月28日因涉嫌职务侵占罪被石首市公安局刑事拘留。同年9月3日被执行逮捕，2016年6月14日被石首市人民检察院决定取保候审，同年7月8日被本院决定取保候审。
辩护人徐祥，湖北忠直律师事务所律师。
石首市人民检察院以石检公诉刑诉（2016）108号起诉书指控被告人郑启兵、段昌发、吴大贵犯职务侵占罪，于2016年7月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。石首市人民检察院指派代理检察员曹笔青出庭支持公诉。被告人郑启兵及其辩护人易先凯、被告人段昌发及其辩护人袁哲、被告人吴大贵及其辩护人徐祥到庭参加诉讼。2016年9月26日，石首市人民检察院因补充侦查建议本院延期审理，2016年10月26日建议本院恢复审理。现已审理终结。
石首市人民检察院起诉书指控，2010年至2015年期间，被告人郑启兵、段昌发、吴大贵利用担任南口镇古夹垸村村干部的职务便利，将以村名义借得的现金共计618830元，不上村收入账，用于个人吃喝、租车及其他开支。其中，郑启兵个人侵占资金14600元，段昌发个人侵占资金35754元，吴大贵个人侵占资金35000元，郑启兵、段昌发、吴大贵共同侵占资金418476元，郑启兵、段昌发共同侵占资金15000元，段昌发、吴大贵共同侵占资金100000元。
具体事实如下：
1、被告人郑启兵、段昌发、吴大贵将向谢某1借得的16万元现金、5万元工程欠款据为己有
2011年1月左右，被告人郑启兵、段昌发以村无钱过年为由找石首市南口镇社区居民谢某1借款12万元;2011年4月左右，被告人段昌发、吴大贵以村要上缴农保费为由找谢某1借款4万元，两次借款共计16万元均未上村收入账，被三被告人占有，用于个人支出。2012年8月8日，郑启兵、段昌发给谢某1出具了一张金额为16万元的财政收据。
2011年、2012年谢某1承接了古夹垸村4－10组血防沟工程及路肩培土工程，工程款共计8万余元。在将工程款全部报支后，被告人郑启兵、段昌发、吴大贵将其中5万元占为己有，用于个人支出。在谢某1多次催讨后，被告人郑启兵、段昌发、吴大贵于2013年11月25日，给谢某1开据了一张应付款19万元的石首市筹资筹劳凭据，其中包含5万元工程款和16万元借款产生的14万元利息。
此后，谢某1多次找被告人郑启兵、段昌发、吴大贵讨要35万元欠款，因无钱支付，2014年2月，被告人郑启兵、段昌发、吴大贵私自与谢某1签订了一份以村外滩承包费还款的协议，协议规定承包期限为2028年至2038年，承包金额160万元，前期承包款为35万元，与谢某1欠款相抵。
2、被告人吴大贵将向吴某1借得的3万元据为己有
2014年上半年，被告人吴大贵以古夹垸村需要偿还借款为由向该村民吴某1借款3万元。该笔借款没有上村收入账，被其用于个人吃喝等支出。
3、被告人段昌发、吴大贵将向吴某1借得的10万元据为己有
2014年5月，被告人段昌发、吴大贵以古夹垸村缺少使用资金为由请该村村民吴某2、陈某1帮忙，在石首市南口镇农村信用合作社贷得现金10万元。吴某2、陈某1将钱交给段昌发、吴大贵，二人收到后并未入村收入账，而是用于个人挥霍。2014年12月，段昌发、吴大贵二人以村名义再向该村村民吴某1借款10万元不上村收入账，用以偿还吴某2、陈某1在南口镇农村信用合作社的两笔贷款。
4、被告人郑启兵、段昌发、吴大贵将应付张某1的工程款及造林承包费98796元据为己有
2010年4月12日古夹垸村与张某1签订该村幸福渠疏洗土方合同，当年12月28日古夹垸村又与张某1签订该村血防沟疏洗合同，两项工程金额共计8.1796万元。被告人郑启兵、段昌发、吴大贵将工程款报支后，没有支付给张某1，而是用于三人个人支出。在张某1多次讨要后，因无钱支付，被告人郑启兵、段昌发、吴大贵于2012年私自与张某1签订了一份将村外小垸租给张某1造林的合同，合同规定承租期限为2020年1月至2030年1月，承包费为10.7万元。承包费与应付工程款相抵后，张某1交现金1.7万元补足承包费，被告人段昌发以村名义给张某1出具了一张金额为10.7万元的收据。为了平账，被告人段昌发在村财务账上记了一笔张某1的“应付款”9万元。张某1交纳给村的1.7万元现金，三被告人没有上村收入，被其据为己有。
5、被告人郑启兵、段昌发将向成某借得的1.5万元据为己有
2013年3月，被告人郑启兵、段昌发以古夹垸村需要归还银行贷款为由，找该村村民成某借款6.5万元，没有上村收入账。之后郑启兵、段昌发归还了成某5万元，余款1.5万元至今未归还，被郑启兵、段昌发分别用于吃喝请客等个人开支。
6、被告人郑启兵、段昌发、吴大贵将“调田款”据为己有
2012年古夹垸村进行农田再分配，各村民小组向农户收取了一些“调田款”用以支付工作开支。在调田期间，被告人郑启兵、段昌发、吴大贵利用村干部身份，以村调田要开支为由私自从部分村民小组长手中将“调田款”拿走。其中郑启兵在1组组长周某手上拿走0.56万元，在7组组长涂某手上拿走0.6万元，在10组组长张某2手上拿走0.3万元，共计1.46万元。段昌发在5组组长胡某手上拿走1万元，在6组组长谢某2手上拿走0.5万元，在7组组长吴某3手上拿走0.7万元，共计2.2万元。吴大贵在1组组长周某手上拿走0.5万元。以上被被告人郑启兵、段昌发、吴大贵拿走的“调田款”既未在村账上收入，也未归还给村民小组长，均被被告人个人所用。
7、被告人段昌发冒领吴某3工资据为己有
2011年、2014年吴某3在古夹垸村任村组干部，按规定村里应付给其工资共计13754元。被告人段昌发将吴某3的工资从村里财务账上报支后，既未发给吴某3，也未告知吴某3，而是被被告人段昌发据为己有。
8、被告人郑启兵、段昌发、吴大贵虚列工程支出19680元据为己有
2011年10月24日，被告人郑启兵、段昌发捏造一份古夹垸村与一名叫“张某3”的签订的该村8至13组抗旱沟渠疏洗承包合同，合同金额19680元在村里财务账上报销后被被告人郑启兵、段昌发、吴大贵分别用于个人开支。
9、被告人郑启兵、段昌发、吴大贵将吴某1交纳的9万元承包费据为己有
2011年2月，被告人郑启兵、段昌发、吴大贵以古夹垸村电改缺钱为由向该村村民吴某1借钱，吴某1不肯后，三被告人找到吴某1，以将外洲承包给吴某1为条件向其借钱，吴某1同意后，三被告人没有通过正常招投标，私自与吴某1签订了将该村160余亩外洲承包给吴某1的合同。当年4月，吴某1通过银行转账9万元承包款到郑启兵个人银行卡上。该笔承包款未上村收入账，被被告人郑启兵、段昌发、吴大贵所用。
2016年6月，三被告人在本院分别退款13.5万元，共计40.5万元。
公诉机关认为，被告人郑启兵、段昌发、吴大贵利用担任南口镇古夹垸村村干部的职务便利，采取以村名义向外借款、违规处置集体资源，收入不上账的手段，将村集体的资金占为己有用于个人支出，三被告人的行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。
被告人郑启兵对起诉书指控的犯罪事实和罪名均表示无异议。
被告人郑启兵的辩护人的辩护意见认为，1、侦查机关在证据搜集上失衡，应当搜集被告人有罪的证据，也要搜集对被告人有利的证据;2、起诉书指控职务侵占的金额不能成立，收入不上账与职务侵占没有必然的联系，三被告人的情况是坐收坐支，应当支出的金额不应计入职务侵占的数额;3、三被告人归案后认罪态度好，在家庭极其困难的情况下，积极退赃。请法庭考虑到本案的客观因素，对被告人从轻判处。
被告人段昌发对起诉书指控的犯罪事实和罪名均表示无异议。
被告人段昌发的辩护人的辩护意见认为，1、起诉书指控郑启兵、段昌发、吴大贵向谢某1借得16万元现金，5万元工程欠款据为己有一说不能成立;2、起诉书指控段昌发、吴大贵向吴某1借支10万元据为己有一说不能成立;3、起诉书指控郑启兵、段昌发、吴大贵三人将应付张某1的工程，造林承包费98796元据为己有一说不能成立;4、起诉书指控郑启兵、段昌发将向成某借得1.5万元据为己有不构成职务侵占罪;5、起诉书中指控郑启兵、段昌发、吴大贵将调田款据为己有（其中段昌发共计2.2万元），其构成犯罪的起诉不能成立;6、起诉书指控段昌发冒领开支和工资据为己有一说不能成立;7、对于起诉书中指控三人虚列工程支出19680元，被三人领取有异议。一系误写，二已验收，三该款已实际支付。8、对于指控三人将吴某1交纳的9万元据为己有，构成犯罪一说不能成立;9、被告人段昌发还有大量票据没有报销，也就是说，段昌发自己个人还倒贴了大量资金（约12万元）为村集体所开支。因此，该垫付的资金也应在指控的数额中予以抵扣或者冲减;10、段昌发到案后坦白交待了全部犯罪事实，且当庭自愿认罪，并且系初犯、偶犯，无犯罪前科。其家属也积极组织资金退赔赃款。取得了被害人的谅解，对社会也没有造成恶劣影响且社会危害不大。请求人民法院能够本着教育、挽救、感化、帮助的方针和原则，给段昌发一个重新做人，悔过自新的机会，对其从宽处罚，应当依法适用缓刑。
被告人段昌发的辩护人在庭审中提供证明单、领款单、欠条、借条、收条共35张，共计金额为61947.47元（实际金额为73244.87元）。
被告人吴大贵对起诉书指控的罪名表示无异议。对起诉书指控的第2起犯罪事实有异议，认为自己没有一个人向吴某1借款3万元，应当是共同行为。
被告人吴大贵的辩护人的辩护意见认为，1、2011年1月左右，被告人郑启兵、段昌发以村无钱过年为由找石首市南口镇社区居民谢某1借款12万元，该笔侵占与吴大贵无关，起诉书指控为三人共同侵占与客观事实不符。2014年上半年，被告人吴大贵以古夹垸村需要偿还借款为由向该村民吴某1借款3万元，该笔借款没有上村收入账，被其用于个人吃喝等支出，起诉书指控该笔借款与吴大贵无关。郑启兵、段昌发找吴某1借款9万元，吴大贵不知情也不在场，以上三笔共计24万元吴大贵没有参与共同侵占，起诉书指控存在定性错误，对起诉书的该起指控不予认定;2、起诉书指控2010年到2015年期间，被告人郑启兵、段昌发、吴大贵利用担任南口镇古夹垸村村干部的职务便利，将以村名义借得的现金共计618830元，不上村收入账，用于个人吃喝、租车及其他开支，认为收入不上账，也有支出款不上账，坐收坐支，收入与支出在体外偱环，私设小金库，这种行为与完全的职务侵占不能等同对待。且鉴定意见书因为不客观不全面，不能作为证据使用，对这种情形也应从轻或减轻处罚;3、被告人吴大贵能真诚认罪悔罪，退清了全部赃款，依法可酌定从轻处罚;4、被告人吴大贵职务侵占的数额较小，根据其犯罪情节，社会危害及认罪态度，并充分体现宽严相济的刑事政策，建议对被告人吴大贵判处缓刑。
经审理查明，2010年至2015年期间，被告人郑启兵、段昌发、吴大贵利用担任南口镇古夹垸村村干部的职务便利，将以村名义借得的现金、违规处置集体资源的收入不上村收入账及冒领他人工资、虚列工程支出等共计618830元，用于个人吃喝、租车及其他开支。其中，郑启兵个人侵占资金14600元，段昌发个人侵占资金35754元，吴大贵个人侵占资金35000元，郑启兵、段昌发、吴大贵共同侵占资金418476元，郑启兵、段昌发共同侵占资金15000元，段昌发、吴大贵共同侵占资金100000元。
具体事实如下：
1、被告人郑启兵、段昌发、吴大贵将向谢某1借得的16万元现金、5万元工程欠款据为己有
2011年1月左右，被告人郑启兵、段昌发以村无钱过年为由找石首市南口镇社区居民谢某1借款12万元;2011年4月左右，被告人段昌发、吴大贵以村要上缴农保费为由找谢某1借款4万元，两次借款共计16万元均未上村收入账，被三被告人占有，用于个人支出。2012年8月8日，郑启兵、段昌发给谢某1出具了一张金额为16万元的财政收据。
2011年、2012年谢某1承接了古夹垸村4－10组血防沟工程及路肩培土工程，工程款共计8万余元。在将工程款全部报支后，被告人郑启兵、段昌发、吴大贵将其中5万元占为己有，用于个人支出。在谢某1多次催讨后，被告人郑启兵、段昌发、吴大贵于2013年11月25日，给谢某1开据了一张应付款19万元的石首市筹资筹劳凭据，其中包含5万元工程款和16万元借款产生的14万元利息。
此后，谢某1多次找被告人郑启兵、段昌发、吴大贵讨要35万元欠款，因无钱支付，2014年2月，被告人郑启兵、段昌发、吴大贵私自与谢某1签订了一份以村外滩承包费还款的协议，协议规定承包期限为2028年至2038年，承包金额160万元，前期承包款为35万元，与谢某1欠款相抵。
2、被告人吴大贵将向吴某1借得的3万元据为己有
2014年上半年，被告人吴大贵以古夹垸村需要偿还借款为由向该村民吴某1借款3万元。该笔借款没有上村收入账，被其用于个人吃喝等支出。
3、被告人段昌发、吴大贵将向吴某1借得的10万元据为己有
2014年5月，被告人段昌发、吴大贵以古夹垸村缺少使用资金为由请该村村民吴某2、陈某1帮忙，在石首市南口镇农村信用合作社贷得现金10万元。吴某2、陈某1将钱交给段昌发、吴大贵，二人收到后并未入村收入账，而是用于个人挥霍。2014年12月，段昌发、吴大贵二人以村名义再向该村村民吴某1借款10万元不上村收入账，用以偿还吴某2、陈某1在南口镇农村信用合作社的两笔贷款。
4、被告人郑启兵、段昌发、吴大贵将应付张某1的工程款及造林承包费98796元据为己有
2010年4月12日古夹垸村与张某1签订该村幸福渠疏洗土方合同，当年12月28日古夹垸村又与张某1签订该村血防沟疏洗合同，两项工程金额共计8.1796万元。被告人郑启兵、段昌发、吴大贵将工程款报支后，没有支付给张某1，而是用于三人个人支出。在张某1多次讨要后，因无钱支付，被告人郑启兵、段昌发、吴大贵于2012年私自与张某1签订了一份将村外小垸租给张某1造林的合同，合同规定承租期限为2020年1月至2030年1月，承包费为10.7万元。承包费与应付工程款相抵后，张某1交现金1.7万元补足承包费，被告人段昌发以村名义给张某1出具了一张金额为10.7万元的收据。为了平账，被告人段昌发在村财务账上记了一笔张某1的“应付款”9万元。张某1交纳给村的1.7万元现金，三被告人没有上村收入，被其据为己有。
5、被告人郑启兵、段昌发将向成某借得的1.5万元据为己有
2013年3月，被告人郑启兵、段昌发以古夹垸村需要归还银行贷款为由，找该村村民成某借款6.5万元，没有上村收入账。之后郑启兵、段昌发归还了成某5万元，余款1.5万元至今未归还，被郑启兵、段昌发分别用于吃喝请客等个人开支。
6、被告人郑启兵、段昌发、吴大贵将“调田款”据为己有
2012年古夹垸村进行农田再分配，各村民小组向农户收取了一些“调田款”用以支付工作开支。在调田期间，被告人郑启兵、段昌发、吴大贵利用村干部身份，以村调田要开支为由私自从部分村民小组长手中将“调田款”拿走。其中郑启兵在1组组长周某手上拿走0.56万元，在7组组长涂某手上拿走0.6万元，在10组组长张某2手上拿走0.3万元，共计1.46万元。段昌发在5组组长胡某手上拿走1万元，在6组组长谢某2手上拿走0.5万元，在7组组长吴某3手上拿走0.7万元，共计2.2万元。吴大贵在1组组长周某手上拿走0.5万元。以上被被告人郑启兵、段昌发、吴大贵拿走的“调田款”既未在村账上收入，也未归还给村民小组长，均被被告人个人所用。
7、被告人段昌发冒领吴某3工资据为己有
2011年、2014年吴某3在古夹垸村任村组干部，按规定村里应付给其工资共计13754元。被告人段昌发将吴某3的工资从村里财务账上报支后，既未发给吴某3，也未告知吴某3，而是被被告人段昌发据为己有。
8、被告人郑启兵、段昌发、吴大贵虚列工程支出19680元据为己有
2011年10月24日，被告人郑启兵、段昌发捏造一份古夹垸村与一名叫“张某3”的签订的该村8至13组抗旱沟渠疏洗承包合同，合同金额19680元在村里财务账上报销后被被告人郑启兵、段昌发、吴大贵分别用于个人开支。
9、被告人郑启兵、段昌发、吴大贵将吴某1交纳的9万元承包费据为己有
2011年2月，被告人郑启兵、段昌发、吴大贵以古夹垸村电改缺钱为由向该村村民吴某1借钱，吴某1不肯后，三被告人找到吴某1，以将外洲承包给吴某1为条件向其借钱，吴某1同意后，三被告人没有通过正常招投标，私自与吴某1签订了将该村160余亩外洲承包给吴某1的合同。当年4月，吴某1通过银行转账9万元承包款到郑启兵个人银行卡上。该笔承包款未上村收入账，被被告人郑启兵、段昌发、吴大贵所用。
2016年6月1日，被告人段昌发在石首市人民检察院退还赃款13.5万元;2016年6月2日，被告人郑启兵在石首市人民检察院退还赃款13.5万元;2016年6月4日，被告人吴大贵在石首市人民检察院退还赃款13.5万元。
认定上述事实的证据有以下经庭审举证、质证的证据予以证实:
（一）书证
1、发、破案及抓获经过;
2、被告人郑启兵、段昌发、吴大贵任职文件、户籍资料;
3、荆州明达会计和工程造价司法鉴定所荆明鉴［2015］002号司法会计鉴定意见书;
4、石首市南口镇财政所证明材料、石首市南口镇古夹垸村村民委员会证明材料、国网湖北省电力公司石首市供电公司南口供电营业所证明材料、石首市南口镇人力资源和社会保障所证明材料、石首市南口镇水利管理站证明材料;
5、石首市南口镇古夹垸村适龄参保人员登记表、古夹垸村新型农村社会养老保险缴费明细、南口镇古夹垸村公路建设合同书、古夹垸村外洲面积租赁承包合同书、古夹垸村小垸租地造林合同书、古夹垸村外洲土地租赁承包合同书、古夹垸村抗旱沟渠疏洗承包合同书、古夹垸村干部工资发放标准;
6、石首市南口镇古夹垸村财务往来记账凭证、借款单、借条、领款单;
7、石首市人民检察院暂扣款物票据三张。
（二）证人证言
1、证人谢某1的证言证实：2011年1月份左右，被告人郑启兵、段昌发在我家里找我借了12万元现金，当时郑启兵打了一张12万元的借条。又过了一个多月，段昌发、吴大贵在我家里找我借了4万元现金，当时段昌发打了一张4万元的借条，共计借款16万元。古夹垸村还欠我工程款5万元。后来我找古夹垸村要钱，村里没钱支付我，2014年2月28日，古夹垸村与我签订了一份以村外滩承包费还款的协议，协议规定承包期限为2028年3月30日至2038年3月30日，承包金额160万元，签订合同支付35万元，交土地后每年支付12.5万元。
2、证人吴某1的证言证实：2011年2月份，郑启兵、段昌发、吴大贵他们三人以村的名义跟我签订了一份承包合同，合同内容是由我承包古夹垸村外洲160亩林地，日期从2015年元月到2027年元月，承包费是177080元，签合同时付一半承包款。我当时没有钱，后来我到广州去后分别转账5万元给郑启兵，转账4万元给段昌发，2014年9月份又跟吴大贵转账3万元。2014年12月份，段昌发和吴大贵又带我一起到南口镇信用合作社帮他们还了10万元的贷款，我一起花去了22万元。古夹垸村进行财务清理时，我才知道这份承包合同是无效的，而且郑启兵、段昌发、吴大贵他们三人收了这几笔钱全部没有上到村里收入里面。
3、证人张某1的证言证实：2010年4月至12月份，古夹垸村与我签订该村幸福渠和血防沟疏洗合同，两项工程款共计81696元。工程完工后一直没有跟我结账，我就找村干部要工程款，到2012年元月份，吴大贵跟我说账难得讨，干脆再交34000元把村里的古夹小垸承包给你，我考虑后又拿了34000元与村里签订了古夹小垸租地造林合同，合同规定承租期限为2020年1月至2030年1月，承包费为107000元。工程款81696元加再交承包费34000元，一起是115696元，抵我承包费107000元，其他的钱吴大贵说签订租地造林合同需公证费等其他费用，他算来算去就跟我抵消了。
4、证人成某的证言证实：2013年的时候，郑启兵给我说让我到村里去搞财务，并说要先垫钱，让我借30000元钱，后来郑启兵、吴大贵两个人多次找我，说还差35000元，并说要去还银行的贷款，这样我就和他们一起到石首邮政银行取了65000元现金给了郑启兵、吴大贵，段昌发给我打的收条，过了一个月左右，没有上村收入账。之后郑启兵、段昌发归还了成某5万元，郑启兵给我还了50000元，所以村里还欠我15000元。
5、证人周某的证言证实：2012年我们村分田之前，郑启兵要我帮他找农户借5000元钱，我就跟郑启兵找邹某借了5000元钱，约定利息600元，后来我们组收分田款后，郑启兵让我把收的调田款把邹某的5600元本息还了，这样郑启兵给邹某的借款单就到了我手里，我就用这张借款单和村里结的账。
2012年下半年，我们村调田之后，吴大贵找我要5000元调田款说有事，我就把我们组收的调田款给了吴大贵，吴大贵给我一个借款单，内容是段昌发找一个叫王某1的人于2012年3月14日借了5000元钱，上面有村里的公章，有郑启兵、段昌发、吴大贵的签名，吴大贵要我到时候就用这张单据和村里结账。
2014年2月28日，古夹垸村以外滩土地承包还款协议我不清楚，这份还款协议我没看签字，没有经过群众代表开会研究，是他们村干部伪造的，是一份虚假的还款协议。
6、证人涂某的证言证实：2012年我们古夹垸村分田时，我们7组收取了部分农户的分田款，郑启兵从我手中拿了10000元钱，给我开了收据。后来我找郑启兵拿回来4000元作为分田时的开支，郑启兵拿的6000元钱我不知道他是否上村内收入。
7、证人郭某的证言证实：我从1982年开始在自己家中经营餐馆，古夹垸村村干部经常在我餐馆进餐，2010年2月、2011年1月、2012年2月古夹垸村跟我结账13000元，至今还欠我3000元。
8、证人谢某2的证言证实：2012年下半年，我们6组一起收了调田款16800元，其中段昌发于2012年11月1日找我拿了5000元，说是村里需要用钱，跟我开了一个手写的收据。最近才从村里的财务清理小组听说这笔钱没有上村里收入。
9、证人吴某3的证言证实：2012年之前我都在村里任8组组长，2013年没有在村里工作了，2014年我又在村里工作，村里总共欠我工资17611.90元，段昌发还收我们组的分田款7000元。
10、证人张某4的证言证实：2011年10月24日，我没有与古夹垸村签订工程合同，我也没有领到过古夹垸村19680元钱。
11、证人汪某的证言证实：我从2011年10月份开始在南口镇街道开农庄，古夹垸村的村干部经常到我的农庄来吃饭，2012年和2013年两年间古夹垸的村干部到我的农庄吃饭比较多，至今给我结了20000元，还欠我9000元。
12、证人吴某4的证言证实：2013年6月份开始我在古夹垸村10组自己家中经营小餐馆，古夹垸村村干部经常在我开的餐馆进餐，目前结了13000元，还欠我生活费8240元。
13、证人郑某1的证言证实：我从2006年到2010年在南口镇街上开出租车，古夹垸村的干部老租我的车，从2007年到2008年下半年，古夹垸村一起跟我分4次结了32000元，就打的收条。
14、证人余某的证言证实：我从2001年开始从事租车工作，古夹垸村的干部经常租乘我的车，2013年和2014年租乘我的车比较多，古夹垸村的干部一起花费了25000元，至今还欠我6900元车费。
15、证人郑某2的证言证实：2012年8月8日古夹垸村段昌发用“湖北省农村集体经济组织统一收款收据”开据的谢某1村借款160000元，票据号为:1178476，通过查询这张票据，这张票据的第三联财政所报收联没有扎帐，所以这笔160000元村借款没有到财政所报收。
16、证人廖某的证言证实:2014年2月28日，古夹垸村以外滩土地承包还款协议我不知道，协议书上签名不是我本人的签名，是郑启兵、段昌发、吴大贵他们村干部伪造的，是一份虚假的还款协议。
17、证人吴某5的证言证实:2014年2月28日，古夹垸村以外滩土地承包还款协议我不清楚，这份还款协议书我没看到过，协议书上签字及手印我都没有参与。是他们村干部伪造的，是一份虚假的还款协议。
18、证人王某2的证言证实:2014年2月28日，古夹垸村以外滩土地承包还款协议我不清楚，这份还款协议我没看签字，没有经过群众代表开会研究，是他们村干部伪造的，是一份虚假的还款协议。
19、证人王某3的证言证实：郑启兵、段昌发、吴大贵找谢某1所借的钱没有入村里帐。我们村与吴某1签的外洲160余亩土地的合同，没有通过村两委开会研究同意，也没有招投标。找吴某1借的90000元钱没有在村里上收入帐，郑启兵、段昌发、吴大贵又找吴某1借款130000元我不清楚。
20、证人谢某的证言证实：南口镇古夹垸村在南口镇财政所报账情况一直不好，他们村一直是坐收坐支，一点都不规范，财务很乱。古夹垸村在2007年郑启兵接手的时候，账面上都是还有收入及盈余的，到2015年5月止，村账面上差不多是平的。
21、证人陈某2的证言证实：我从2005年以来一直在南口镇街道开餐馆，古夹垸村的干部郑启兵、段昌发、吴大贵等都到我这里来吃饭，他们首先是签字赊账，到年底再结账。2009年至2014年共计在我餐馆消费48850元，跟我结账21000元，还欠我27850元。
（三）三被告人的供述笔录
1、被告人郑启兵的供述。证实：我们村共欠谢某135万元，其中我和段昌发找谢某1两次借款12万元，段昌发和吴大贵找谢某1借了4万元，还有工程款5万元及利息，共计是35万元，这35万元没有上村里收入。2011年我与段昌发、吴大贵以村里缺钱为由找吴某1借款9万元，也没有上村里收入。2014年，段昌发、吴大贵找吴某1借款3万元和另一笔10万元，我知道有这两笔借款。2010年张某1帮我们村搞了两个工程，一共是八万多块钱，由于没有钱我们就与他签订了一份古夹小垸租地造林合同，承包年限为10年，承包款为10多万元，合同没有通过招投标。2013年的时候村需要还贷款找成某借款6.5万元，后来还了5万元，还有1.5万元未还用于生活支出了。2012年我找1组组长周某手上拿走0.56万元，在7组组长涂某手上拿走1万元，后来还了0.4万元，在10组组长张某2手上拿走0.3万元，共计1.46万元，用于村干部生活费等支出。欠吴某3的工资，肯定是在财政报支了，至于为什么没有将工资给吴某3，应该是挪作他用了。古夹垸村与张某1签订幸福渠疏洗土方合同及血防沟疏洗合同，工程款报支后，钱应该是支付给了实际承包人。我们村每年的生活开支、租车费、办公费实际使用的严重超标了。
2、被告人段昌发的供述。证实：2011年我与郑启兵、吴大贵以村里的名义找谢某1借款16万元，欠工程款5万元，欠利息14万元，共计35万元，这35万元没有上村里收入。2011年我与郑启兵、吴大贵以村里缺钱为由找吴某1借款9万元，我拿了4万元，郑启兵拿了5万元。2014年，郑启兵要我给吴某1打3万元的借条，钱是吴大贵拿去了。另我和吴大贵找吴某1借款10万元，借条是我打的，用于还南口信用社的贷款了。2010年的时候我们村张某1签订了一份古夹小垸租地造林合同，承包年限为10年，承包款为10.7万元，现在我们村挂着张某1应付款9万元，还有1.7万元支付村干部生活费了。2013年的时候村需要还贷款找成某借款6.5万元，后来还了5万元，现在还欠1.5万元未还。2012年我找5组组长胡某手上拿走1万元，在6组组长谢某2手上拿走0.5万元，在7组组长吴某3手上拿走0.7万元，共计2.2万元。欠吴某3的工资，肯定是在财政报支了，用于生活费等开支了。古夹垸村与张某1签订幸福渠疏洗土方合同及血防沟疏洗合同，工程款报支后，钱也是支付了村干部超标的生活费、车费了。
3、被告人吴大贵的供述。证实：我和段昌发一起找谢某1借款4万元，段昌发和郑启兵找谢某1借款12万元，另不知道怎么组成的19万元，我们村欠谢某135万元，用外滩抵押给他。2011年我与郑启兵、段昌发、王某3找吴某1借款9万元，2014年，郑启兵、段昌发与我在村里商量好后，让吴某1借给我们3万元钱，说好后，我和吴某1一起到吴光华手里拿的钱，当时给了2.2万元现金，吴光华用手机转账给我8千元钱，2014年年底的时候，我与段昌发一起又找吴某1借了10万元归还了银行贷款。2010年张某1给我们村做了两个工程，工程款是八万多块钱，当时我们没有钱支付他的工程款，我们就用古夹小垸抵给他。2012年调田时，我在1组组长周某手上拿走5千元钱，这笔钱我没有上村里账。古夹垸村八组至十三组抗旱疏洗工程是不存在的，2011年11月10日，张某3的这张领款单是我们几个村干部伪造出来的，所报支出来的钱用于村里生活开支。至于吴某3的工资，就要问段昌发了，应该也是被挪作他用了。
本院认为，被告人郑启兵、段昌发、吴大贵利用担任石首市南口镇古夹垸村村干部的职务便利，采取以村名义向外借款、违规处置集体资源，收入不上账及虚报冒领的手段，将村集体的资金占为己有用于个人支出，三被告人的行为均已构成职务侵占罪。公诉机关指控的事实和罪名成立。三被告人归案后认罪态度好，并能积极退还赃款，酌定从轻处罚。对被告人郑启兵的辩护人辩称“三被告人归案后认罪态度好，在家庭极其困难的情况下，积极退赃。请法庭考虑到本案的客观因素，对被告人从轻判处”的辩护意见予以采纳。对被告人段昌发的辩护人辩称“被告人段昌发系初犯、偶犯，无犯罪前科，其家属也积极组织资金退赔赃款，请求给段昌发一个重新做人，悔过自新的机会，对其从宽处罚”的辩护意见予以采纳。对被告人吴大贵的辩护人辩称“被告人吴大贵能真诚认罪悔罪，并退还赃款，依法可酌定从轻处罚”的辩护意见与查明的事实和法律相符，予以采纳。被告人段昌发的辩护人在庭审中提供的证明单、领款单、欠条、借条、收条共35张，其真实性无法确认，也无其他证据予以佐证，故对该证据不予认可。被告人吴大贵辩称“对起诉书指控的第2起犯罪事实有异议，认为自己没有一个人向吴某1借款3万元，应当是共同行为”;被告人郑启兵的辩护人辩称“起诉书指控职务侵占的金额不能成立，收入不上账与职务侵占没有必然的联系，三被告人的情况是坐收坐支，应当支出的金额不应计入职务侵占的数额”;被告人段昌发的辩护人辩称“关于起诉书指控的第1、3、4、5、6、7、8、9起事实不能成立或不构成犯罪，请求人民法院对其从宽处罚，应当依法适用缓刑”;被告人吴大贵的辩护人辩称“2011年1月左右，被告人郑启兵、段昌发以村无钱过年为由找石首市南口镇社区居民谢某1借款12万元，该笔侵占与吴大贵无关，起诉书指控为三人共同侵占与客观事实不符。2014年上半年，被告人吴大贵以古夹垸村需要偿还借款为由向该村民吴某1借款3万元，该笔借款没有上村收入账，被其用于个人吃喝等支出，起诉书指控该笔借款与吴大贵无关。郑启兵、段昌发找吴某1借款9万元，吴大贵不知情也不在场，以上三笔共计24万元吴大贵没有参与共同侵占，起诉书指控存在定性错误，对起诉书的该起指控不予认定;起诉书指控2010年到2015年期间，被告人郑启兵、段昌发、吴大贵利用担任南口镇古夹垸村村干部的职务便利，将以村名义借得的现金共计618830元，不上村收入账，用于个人吃喝、租车及其他开支，认为收入不上账，也有支出款不上账，坐收坐支，收入与支出在体外偱环，私设小金库，这种行为与完全的职务侵占不能等同对待。且鉴定意见书因为不客观不全面，不能作为证据使用;被告人吴大贵职务侵占的数额较小，根据其犯罪情节，并充分体现宽严相济的刑事政策，建议对被告人吴大贵判处缓刑”的上述辩护意见，本院通过审查全案证据，综合被害人陈述、证人证言、司法会计鉴定意见书、被告人供述等证据，可以形成完整的证据链证明本院查明的事实，故对上述辩护意见，均不予采纳。根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条、第六十四条、第六十一条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人郑启兵犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年九个月;
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）。
二、被告人段昌发犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年;
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）。
三、被告人吴大贵犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年;
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）。
四、对被告人郑启兵、段昌发、吴大贵各自所退赃款135000元，由办案机关依法处理，其余赃款继续追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省荆州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 员 刘敦云
审 判 员 吴 志
人民陪审员 唐海林
二〇一七年一月二十四日
书 记 员 陈 曦