辽宁省辽河中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）辽河中民一终字第16号
上诉人（原审原告）徐某某。
委托代理人贺立岩。
委托代理人邵卿，辽宁来源律师事务所律师。
上诉人（原审被告）陈某某。
委托代理人孙密文，辽宁光华律师事务所律师。
上诉人徐某某、上诉人陈某某因离婚纠纷一案，均不服辽河人民法院（2013）辽河基民一初字第200号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年3月17日立案后，依法组成合议庭，于2014年4月10日公开开庭审理了本案。上诉人徐某某及其委托代理人贺立岩、邵卿，上诉人陈某某及其委托代理人孙密文到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
徐某某于2013年2月18日向原审法院起诉称：徐某某与陈某某于1991年6月登记结婚，1996年6月22日生育一子。双方于1999年8月7日，以家庭资产出资创办了以陈某某为法定代表人的盘锦方圆标志服装厂，经营至今。2001年9月至2005年12月，因徐某某患有假性胰腺囊肿术后久病难愈，夫妻感情淡漠，至今分居9年，且因公司管理及家庭纠纷在法院诉讼多次，感情荡然无存。综上，徐某某请求法院判决解除其与陈某某的婚姻关系，婚生子由徐某某抚养，并依法分割盘锦方圆标志服装厂95%的股权。
陈某某辩称：1、徐某某所诉结婚时间及分居时间属实，同意与徐某某离婚；2、婚生子由陈某某抚养，徐某某承担生活费和教育费；3、盘锦方圆标志服装厂的财产及夫妻双方的其他财产已由辽河法院另行立案，故请求另案处理；4、夫妻关系存续期间所欠外债应一并处理，由夫妻双方共同偿还。
原审法院查明的事实为：徐某某、陈某某于1991年6月17日登记结婚。婚后，陈某某与其他方于1998年成立盘锦方圆标志服装厂。1999年，该厂吸收徐某某为股东。1999年9月至2003年徐某某任该厂总经理。在辽河中级人民法院（2012）辽河中民二终字第33号民事判决中，双方当事人均认可标志服装厂实际依据公司法运行。截至2003年3月12日，徐某某持有盘锦方圆标志服装厂16.6%股权，陈某某持有78.4%股权，共计持有95%股权。1996年6月22日，徐某某、陈某某生育一子。徐某某系辽河油田有偿解除劳动关系职工，现月返岗工资1100元。
原审法院认为：徐某某、陈某某婚姻是否维持，要以夫妻感情是否确已破裂为标准。徐某某起诉要求离婚，陈某某同意离婚，经调解和好无效，双方感情确已破裂，徐某某的该项诉讼请求，予以支持。对于徐某某提出的要求平均分割盘锦方圆标志服装厂95%的股权问题，陈某某对双方实缴注册资本及股权比例并无异议。该股权属于夫妻共同财产，且双方均为该厂股东，应平均分割，各享有该厂47.5%的股权。对于婚生子的抚养问题，鉴于徐某某目前的经济条件、身体健康状况以及对婚生子的询问，婚生子归陈某某直接抚养，徐某某目前每月给付抚养费220元为宜。陈某某主张从2005年起给付抚养费，因双方在此期间为婚姻关系存续期间，且公司及家庭财产的主要运行者为陈某某，不存在抚养能力不足的问题，而徐某某为有偿解除劳动关系者，无固定工作，因此对陈某某的该部分主张不予支持。对于陈某某主张夫妻共同债务的问题，陈某某申请证人胡某某、廉某某出庭作证并出示相应的借据，没有充分、明确地说明借款用途，作为举证一方，陈某某及债权人应当积极证明是否存在债务以及是否用于婚后家庭共同生活，而非他用。因此，对于陈某某的该项诉讼主张不予支持，债权人可另案处理。综上，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十七条、第三十九条之规定，判决：一、准予徐某某、陈某某离婚；二、婚生子归陈某某直接抚养，徐某某每月给付抚养费220元，从本判决生效之日起至该子年满18周岁且高中毕业时止；三、徐某某、陈某某各享有盘锦方圆标志服装厂47.5%的股权。案件受理费300元，徐某某、陈某某各承担一半。
徐某某上诉称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，但遗漏了夫妻存续期间的共有财产，故请求二审法院增加判令振兴地区河畔花园D-11-1-1406号房产为夫妻共同财产，并依法分割。
陈某某答辩称：不同意徐某某的上诉请求，请求法院驳回其上诉。
陈某某上诉称：一、关于离婚问题，有证据证明徐某某与他人有性关系，从而导致双方感情破裂，原审法院对于离婚原因不加认定明显不当，对于无过错的陈某某明显不公。二、关于子女抚育问题，抚养费的给付时间应当从2005年徐某某离家之后即双方分居时起算，原审法院从判决生效之日起算明显不当；抚养费徐某某每月只承担220元明显过低，且徐某某在所谓的“婚姻存续期间财产分割”一案中获取了大额财产，完全有能力承担；三、关于公司股权问题，本案股权不属于夫妻共同财产。该股权属于一般有限责任公司的股权，只能将收益或投资额纳入至共同财产之列，原审法院将这样的股权确定为夫妻共同财产并进行分割于法无据，明显不当；徐某某业已起诉解散该公司并由法院依法受理，故这些股权是否有收益应当由公司解散案件来处理，离婚案件不应处理。四、关于债务问题，夫妻共同财产共同分割，共同债务共同承担这是婚姻法的基本原则，原审法院却置原始欠条和债权人出庭的事实于不顾，明显错判。请求二审法院改判。
徐某某答辩称：陈某某提到的债务不是婚内债务；原审法院判令徐某某每月给付婚生子220元抚养费符合事实及法律规定；原审判决对股权的分割符合法律规定。
本案争议焦点：1、徐某某对离婚有无过错，夫妻共同财产应如何分割；2、徐某某应从何时起支付婚生子抚养费及支付抚养费的数额；3、案涉盘锦方圆标志服装厂股权是否属于夫妻共同财产，应如何分割；4、陈某某提出的外债应如何处理；5、法院应否审理徐某某提出的盘锦市兴隆台区振兴地区河畔花园D-11-1-1406号房产问题。
徐某某围绕争议焦点提供以下证据材料：
1、（2012）辽河中民一终字第37号民事判决书、（2012）辽河中民二终字第33号民事判决书、（2012）辽河中民二终字第19号民事判决书，用以证明：（1）徐某某、陈某某在婚姻关系存续期间签订的协议是无效的；（2）陈某某所主张的债务没有证明用于夫妻共同生活，在判决书中没有判决，不属于共同债务；（3）徐某某患有严重疾病，如果陈某某直接抚养婚生子，徐某某无法承担抚养费；（4）盘锦方圆标志服装厂的95%股权为共同财产，应按照每人47.5%的股权进行分割。陈某某质证认为：（2012）辽河中民一终字第37号民事判决书不能作为证据使用，该判决书被辽宁省高级人民法院于2013年5月22日依法撤销；对（2012）辽河中民二终字第33号民事判决书、（2012）辽河中民二终字第19号民事判决书的真实性无异议，对证明的内容有异议。
2、盘辽会验（2003）025号《验资报告》及《注册资本变更前后对照表》，用以证明至2003年3月12日，徐某某持有盘锦方圆标志服装厂16.6%的股权，陈某某持有78.4%的股权，共计持有95%股权，应当按照各自持有47.5%股权比例依法分割。陈某某质证认为：无异议。
3、渤海街道钻工村再就业管理服务站《证明》1份，用以证明徐某某现在生活窘迫，如果陈某某抚养婚生子，徐某某无力给付抚养费。陈某某质证认为：徐某某工资每月1100元属实，但应有工资表予以佐证。对于缴纳的保险应有相关证据佐证，再就业服务站无法证实徐某某房租、医疗费等内容。故该份证据不是有效证据，应结合其他证据综合确认其效力。
4、徐某某在中国建设银行2012年5月至2013年7月个人活期一本通帐户明细1份、在中国工商银行2010年至2013年缴付个人养老保险凭证1份，用以证明徐某某无力给付抚养费。陈某某质证认为：对于个人活期一本通帐户明细，不清楚代表什么。对于中国工商银行个人业务凭证，不管什么情况徐某某都要抚养孩子，并应补偿从2005年分居开始婚生子的抚养费用。
5、（2013）辽河中民终再字第2号民事判决书，用以证明（2012）辽河中民一终字第37号民事判决书经辽河中级人民法院再审后维持。陈某某对真实性无异议，但认为该证据与本案不具有关联性。
陈某某围绕争议焦点提供了以下证据材料：
1、（2013）辽审二民申字第24号民事裁定书1份，用以证明（2012）辽河中民一终字第37号民事判决书没有生效。徐某某质证认为：对证据的真实性及合法性均无异议，对关联性有异议。该民事裁定书仅中止了（2012）辽河中民一终字第37号民事判决书的实体内容，不是撤销37号民事判决书，故37号民事判决书所认定的事实具有法律效力。
2、徐某某于2013年3月6日向辽河人民法院提起解散盘锦方圆标志服装厂诉讼的民事起诉状，用以证明盘锦方圆标志服装厂的股权分配应该另案处理。徐某某质证认为：对合法性、真实性无异议，但对关联性有异议。辽河人民法院已中止审理公司解散案件，理由是在离婚案件确认双方持股比例基础上，再恢复公司解散案件，故该证据不能证明陈某某的证明目的。
3、胡某某借条1份及胡某某出庭作证证言，用以证明在2001年徐某某生病住院期间，因医疗费高，家里和厂里没有能力支付，陈某某通过陈某A向胡某某借10万元。徐某某质证认为：陈某某申请证人出庭应该在开庭10日前提交证人名单。证人胡某某当庭所陈述内容多处含混不清，如谁向其借款，借钱用途，是否要过借款，什么时间要的，都说不清楚，显然违背生活基本准则，因此该份证据不具有证明力。
4、廉某某借条3份及廉某某出庭作证证言。用以证明陈某某向廉某某借款30万元，用于徐某某治病、家庭花销、买车。徐某某质证认为：陈某某申请证人出庭应该在开庭10日前提交证人名单，证人出庭违法。其中1份借条写的是“借谦某某拾万元整”，而不是廉某某。向他人借款写借条时将姓氏写错不符合逻辑。陈某某借钱的用途为交税，并非用于夫妻共同生活需要，因此该欠款不应当视为共同债务。（2012）辽河中民一终字第37号民事判决书已认定该欠款不能作为夫妻共同债务，证人虽然在本次庭审提供了借条，但是这份借条只能证明陈某某与证人发生了借款关系的法律原因，无法证明双方发生款项交付、如何交付的结果。
5、离婚协议，用以证明徐某某在婚姻关系存续期间与他人有不正当关系，具有过错。徐某某质证认为，该协议书没有陈某某签名，双方也没有办理离婚登记手续，故该协议并未生效。
本院对证据的分析认定：（2012）辽河中民一终字第37号民事判决经辽宁省高级人民法院（2013）辽审二民申字第24号裁定指令本院再审，本院于2013年10月9日做出了（2013）辽河中民终再字第2号民事判决书，判决“维持辽宁省辽河中级人民法院（2012）辽河中民一终字第37号民事判决”，上述3份裁判文书及（2012）辽河中民二终字第33号民事判决书、（2012）辽河中民二终字第19号民事判决书均系生效判决，均予以采纳；对徐某某提供的盘辽会验（2003）025号《验资报告》及《注册资本变更前后对照表》，陈某某无异议，该证据客观真实，与本案具有关联性，予以采纳；对徐某某提供的渤海街道钻工村再就业管理服务站《证明》、徐某某在中国建设银行2012年5月至2013年7月个人活期一本通帐户明细1份及在中国工商银行2010年至2013年缴付个人养老保险凭证1份，陈某某对上述证据的真实性未提出异议，结合庭审中双方当事人陈述情况，上述证据能够证实徐某某现生活状况及收入情况，故予以采纳。对陈某某提供的民事起诉状，因徐某某对真实性无异议，故对该证据的真实性予以确认，但徐某某提起的公司解散诉讼因双方离婚案件未能审结已中止审理，对陈某某拟证明盘锦方圆标志服装厂的股权分配应该另案处理的证明目的，不予采纳。陈某某提供的陈某某向胡某某、廉某某出具的借据及胡某某、廉某某出庭证言不能证明借款用途及是否用于婚后家庭共同生活，且因债务问题涉及案外人利益，不宜在本案中对债务的真实性作出认定，故对上述证据不予采纳。陈某某提供的离婚协议对本案的处理结果不产生作用，故不予采纳。
根据当事人陈述和本院采纳的证据，本院确认原审判决认定的事实。
本院认为：关于陈某某上诉主张的徐某某与他人有性关系，导致离婚，具有过错，分割夫妻共同财产时徐某某应少分或者不分的问题。首先，陈某某提供的离婚协议形成时间距本次离婚诉讼已将近9年，在此期间徐某某与陈某某并未办理离婚手续，所以陈某某主张的徐某某与他人有性关系并不是双方当事人离婚的直接原因；其次，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十九条规定，在对夫妻共同财产进行分割时，人民法院考虑的因素不涉及过错和无过错因素。原审法院依据《中华人民共和国婚姻法》第三十九条规定的原则并结合本案双方当事人实际情况，对夫妻共同财产的分割并无不当，故对陈某某的该项上诉请求不予支持。关于陈某某主张的子女抚养费的给付时间应当从2005年徐某某离家之后双方分居时起算的问题，原审法院以徐某某、陈某某在此期间为婚姻关系存续期间，且盘锦方圆标志服装厂及家庭财产的主要运行者为陈某某，不存在抚养能力不足的问题为由，对陈某某的主张未予支持并无不当，故对陈某某该项上诉请求不予支持。关于陈某某上诉主张的抚养费给付数额过低的问题，根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条规定：“子女抚养费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚养费一般可按其月总收入的20%至30%的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的50%”，1998年和2001年，徐某某相继被诊断患有Ⅱ型糖尿病及假性胰腺囊肿并做手术，徐某某并已与原单位解除劳动关系，现月返岗工资1100元，原审法院根据相关法律规定并结合徐某某生活及收入情况判决徐某某每月给付子女抚养费220元，并无不当，故对陈某某该项上诉请求不予支持。关于陈某某上诉主张的盘锦方圆标志服装产股权不属于夫妻共同财产，不应在离婚案件中予以分割的问题，1999年，陈某某与辽河油田企事达实业公司签订企业资产整体出售协议书，将该企业整体购买，成立盘锦方圆标志服装厂，截止到2003年3月12日，徐某某持有盘锦方圆标志服装厂16.6%股权，陈某某持有78.4%股权，徐某某、陈某某共计持有95%股权，双方对实缴注册资本及股权比例均无异议，上述资产系在双方夫妻关系存续期间进行的投资，应属于夫妻共同财产，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第十五条：“夫妻双方分割共同财产中的股票、债券、投资基金份额等有价证券以及未上市股份有限公司股份时，协商不成或者按市价分配有困难的，人民法院可以根据数量比例分配”之规定，原审判决对双方持有的盘锦方圆标志服装厂的股权按比例分配并无不当，故对陈某某的该项上诉请求不予支持。陈某某主张夫妻共同债务应由夫妻共同财产偿还问题，首先，因债务问题可能涉及案外人利益，所以不宜在陈某某所称的债权人未参加诉讼的情况下对债务存在与否作出认定；其次，即使债务存在，陈某某也未举证证明借款用于夫妻共同生活而非他用，原审法院对陈某某的该项诉讼主张不予支持，并无不当，故本院对陈某某的该项上诉主张不予支持。关于徐某某提出盘锦市兴隆台区振兴地区河畔花园D-11-1-1406号房产为夫妻共有财产应依法分割的问题，因徐某某的该项请求已经过辽河人民法院在（2010）辽河基民一初字第349号案件中审理，依据民事审判“一事不再理”原则，本院不能重复审理。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，上诉人徐某某、陈某某各承担150元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王冬梅
代理审判员 许培民
代理审判员 李旭彪
二〇一四年六月九日
书 记 员 吴 蕾