山西省侯马市人民法院
行 政 裁 定 书
（2018）晋1081行审5号
申请执行人：侯马市国土资源局，住所地：侯马市呈王路。
法定代表人：赵振泳，局长。
委托诉讼代理人：严安民，男，该局工作人员。
被执行人：张春亮，男，汉族，1975年10月28日出生，住侯马市凤城乡城小村。
申请执行人侯马市国土资源局（以下简称市国土局）于2018年4月12日向本院申请强制执行侯国土监罚〔2017〕10号行政处罚决定书。本院依法进行了审查，本案现已审查终结。
申请执行人市国土局申请强制执行：拆除侯马市凤城乡城小村张春亮在非法占用土地上新建的房屋，将土地退还城小村集体。事实和理由：侯马市凤城乡城小村村民张春亮于2017年9月在未办理合法用地手续的情况下,占用凤城乡城小村集体土地307.42㎡建住宅的行为，违反了《中华人民共和国土地管理法》第六十二条的规定。我局已依法立案查处，于2017年11月10日将《行政处罚决定书》（侯国土监罚〔2017〕10号）送达当事人，并于2018年3月14日催告当事人履行。现法定履行期限已满，当事人拒不履行拆除非法建筑物退还土地的行政处罚。根据《中华人民共和国行政处罚法》第五十一条的规定，特申请你院依法强制执行。申请执行人市国土局向本院提交了以下证据：1.侯国土监罚〔2017〕10号行政处罚决定书及送达回证各1份；2.违法案件处理决定呈批表1份；3.违法线索登记表1份；4.责令停止违法行为通知书及送达回证各1份；5.立案呈批表1份；6.接受调查通知书及送达回证各1份；7.询问笔录3份；8.2017年9月19日现场勘测笔录1份；9.2017年10月31日土地现场勘查表（含宗地图、占地位置图、表格）1份；10.违法当事人身份证明及相关印证材料3份；11.现场照片2份；12.调查报告1份；13.审理记录1份；14.行政处罚告知书、行政处罚听证告知书及送达回证各1份；15.履行行政处罚决定催告书及送达回证各1份。
经审查查明，2017年9月7日，市国土局发现张春亮未经批准在凤城乡城小村集体土地建住宅，于当日向张春亮送达了责令停止违法行为通知书。市国土局于2017年9月18日决定调查处理，于当日向张春亮送达了接受调查通知书。2017年9月19日，市国土局向张春亮及城小村村委会主任樊立民、村民樊立俊进行了询问，并于当日进行了现场勘测。在询问中，张春亮认可：城小村东北角是我动工建住宅，和父母、哥哥三家共住一个宅基地，1995年村委会同意给我在城小村东北角批了一块宅基地（即涉案违法占地），1995年1月9日我母亲陈彩凤缴纳宅基地款1600元，因交钱迟了，于1995年8月12日交罚款300元，共计1900元，全部交于队长樊立俊，于2014年5月动工建房，因手续不全停工，2015年10月建一层主体，因土地所挡而停工，两年来风吹日晒墙体损坏和住房紧张于2017年9月7日续建房屋，主房东西17米，南北8.2米，但未办理合法的土地使用手续。樊立民认可：张春亮和他的父母、哥哥三家共住一个院，1995年村委会给张春亮在城小村东北批了一块宅基地，面积为17米*18米，2014年5月将地基建好，动工时经村委会同意，对是否经村委会划线、是否办理合法和土地使用手续均不清楚，现二层主体已建成。樊立俊认可：我1994年-2000年任城小村第一小队队长，张春亮和他的父母、哥哥三家同住五间平房，城小村东北角正建的宅基地是1995年经村委会批的，一起批的十几家，其中就有张春亮家，宅基地位置是抓阄定的，当时是张春亮母亲陈彩凤交给我的宅基地款，所以收款凭证上写的是陈彩凤的名字，1995年初交了1600元，后因交款时间迟，罚了300元，共计1900元，经手后统一交给谷志华，没有定界下线，也没有办理合法用地手续。市国土局制作的现场勘测笔录中勘测情况空白。该现场勘测笔录未写明勘测人是谁，也无当事人、见证人、勘测人签名。其所附的土地现场勘查表中，地类情况填写时间为2017年10月30日，规划情况和占用基本农田情况的填写时间均为2017年10月31日；所附的宗地图的绘图日期和审核日期均为2016年11月9日。市国土局于2017年9月28日立案，2017年11月6日作出调查报告，并于当日经集体研究作出审理意见：该行为违反了《中华人民共和国土地管理法》第六十二条的规定，按照《土地管理法》第七十七条的规定，限张春亮在规定期限内自行拆除在非法占用土地上新建的房屋（此处空白）平方米，退还非法占用的土地307.42平方米土地。市国土局于2017年11月7日向张春亮送达了行政处罚告知书和行政处罚听证告知书，告知张春亮可在接到告知书之日起三个工作日内陈述、申辩、申请听证。2017年11月10日，市国土局作出侯国土监罚〔2017〕10号行政处罚决定书，决定对张春亮处罚如下：限张春亮自接到本处罚决定书之日起15日内自行拆除在非法占用土地上新建的建筑物156.4㎡及其他设施，退还非法占用的307.42㎡土地。并于当日向张春亮送达了处罚决定书。2018年3月14日，市国土局向张春亮送达了履行行政处罚决定催告书，告知张春亮：本催告书送达十日后，如你仍未履行，我局将向侯马市人民法院申请强制执行。
本院认为，根据《国土资源行政处罚办法》第十一条、第十二条的规定，国土资源主管部门在发现自然人、法人或者其他组织行为涉嫌违法的，应当在十个工作日内予以立案。本案中，市国土局于2017年9月7日发现张春亮未经批准在凤城乡城小村集体土地建住宅的行为涉嫌违法，于2017年9月28日才立案，未能在十个工作日内予以立案，程序明显违法。根据《国土资源行政处罚办法》第十三条、第十七条、第二十二条、第二十六条的规定，调查取证时，案件调查人员应当不少于二人；应当按规定制作现场勘测笔录作为行政处罚证据；违法事实清楚、证据确凿、依据正确、调查审理符合法定程序的，作出行政处罚决定。本案中，市国土局2017年9月19日的现场勘测笔录中未能体现违法占地四至的长度、占地类型、占地面积、违法占用土地的面积及违法建筑的面积和状态；该现场勘测笔录未写明勘测人是谁，也无当事人、见证人、勘测人签名；其所附的土地现场勘查表、宗地图的日期均不是2017年9月19日。故市国土局作出的行政处罚决定书中认定张春亮在非法占用土地上新建的建筑物156.4㎡、非法占用的土地307.42㎡，面积认定的证据明显不足，要求拆除的其他设施也不明确，其认定事实不清，办案程序明显违法，据此作出的行政处罚决定明显不当。根据法律规定，期间开始的时和日，不计算在期间内。本案中，市国土局于2017年11月7日向张春亮送达了行政处罚告知书和行政处罚听证告知书，告知张春亮可在接到告知书之日起三个工作日内陈述、申辩、申请听证。张春亮陈述、申辩、申请听证的权利应于2017年11月10日届满，市国土局在三个工作日尚未届满之时，于2017年11月10日当天便作出并送达行政处罚决定书，损害了张春亮陈述、申辩、申请听证等程序权利，属程序明显违法。综上，市国土局作出的行政处罚决定明显缺乏事实根据、程序明显违法，可能损害被执行人合法权益，对其强制执行申请，本院依法不应予以准许。依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国行政诉讼法>的解释》第一百六十一条第一款第（二）项、第（四）项、第二款的规定，裁定如下：
不准予强制执行侯马市国土资源局对其作出的侯国土监罚〔2017〕10号行政处罚决定书的申请强制执行内容，即：拆除侯马市凤城乡城小村张春亮在非法占用土地上新建的房屋，将土地退还城小村集体。
申请执行人如不服本裁定，可以在收到裁定书之日起十五日内，通过本院向山西省临汾市中级人民法院申请复议，也可以直接向山西省临汾市中级人民法院申请复议。
审 判 长 杨文兵
审 判 员 裴亚荣
人民陪审员 李一杰
二〇一八年四月二十六日
书 记 员 郭 静