吉林省通榆县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）通法刑初字第196号
公诉机关吉林省通榆县人民检察院。
被告人张某某，男，1960年8月1日生，吉林省通榆县人，汉族，大专文化，通榆县社会保险事业管理局职工，现住吉林省通榆县。因涉嫌非法占用农用地，于2014年7月21日由通榆县公安局刑事拘留；因涉嫌犯非法占用农用地罪，于2014年7月31日由通榆县公安局执行逮捕;于2014年8月6日由通榆县公安局取保候审,同年12月23日由本院决定取保候审至今。
辩护人王某，女，1962年8月4日生，汉族，住址同上。系被告人张某某之妻。
吉林省通榆县人民检察院于2014年12月23日以通检公诉刑诉【2014】178号起诉书，指控被告人张某某犯非法占用农用地罪，向本院提起公诉。本院受理后，通榆县人民检察院于2015年2月2日建议我院延期审理，我院于2015年2月6日决定延期审理。2015年5月21日通榆县人民检察院再次建议我院延期审理，我院于2015年5月25日决定延期审理。恢复审理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。通榆县人民检察院检察员杨柳出庭支持公诉、被告人张某某及辩护人王某到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，审判委员会讨论决定，现已审理终结。
吉林省通榆县人民检察院指控：1999年春季，被告人张某某承包了通榆县向海乡利民村二十一公顷水田开发土地，后张某某在此基础上陆续非法开垦草原7.4公顷用于种植农作物、造林至今。
通榆县人民检察院指控上述犯罪事实的证据有：1、被告人张某某的供述与辩解；2、证人刘某某、刘某甲、暴某、张某甲等人证言；3、收据、土地非平均承包合同书、通榆县草原站说明、通榆县国土资源局说明等书证在卷为凭。
并认为，被告人张某某违反土地管理法规，非法占用农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成农用地大量毁坏，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。提起公诉，请依法判处。
被告人张某某及其辩护人当庭提出，张某某的行为不构成犯罪。
经审理查明，1999年1月被告人张某某承包向海乡利民村土地21公顷，用于水田开发，期限为30年，合同签订后，被告人在承包地外陆续用土垫地6公顷用于耕种至今。2004年重新丈量土地，张某某承包土地多出2公顷，张某某补交了承包费。经县公安局、县草原管理站等相关部门实地测量，在张某某承包的面积中多出7.4公顷耕地。
认定上述事实的证据如下：
书证
1、收据，证实2004年1月15日，张某某向利民村上交2垧地的承包机动地款共计8000元，收款人为付某某。
2、收据，证实2000年至2009年，2012年、2013年张某某每年向利民村上交4000元土地承包费。
3、记账凭证，证实利民村2000年、2012年、2013年的土地承包收入。
4、土地非平均承包合同书、情况说明，证实发包方（甲方）向海乡利民村与承包方（乙方）张某某于1999年1月1日签订的合同中约定，土地承包期限为30年，即自1999年1月1日起至2029年1月1日止，承包费为每年4000元，土地分为两块，面积共计为21公顷。并约定按照县委县政府有关文件，承包方开发水田自1997年至1999年期间不交税费，还约定，经村民委员会成员实地踏查，在开发水田面积中含低洼盐碱地6公顷，并研究决定应在总承包面积中扣除。合同落款署名甲方为向海乡利民村村民委员会，乙方为张某某。后经公安机关补充侦查，证实未调取到该合同的原件。
5、向海蒙古族乡人民政府出具的情况说明，证实2013年利民村村民刘某某、闫某某等向向海乡政府反映被告人张某某等非法开垦草原一事，经调查，情况属实。
6、通榆县向海蒙古族乡利民村村民委员会证明张某乙、张某甲、付某某的任职时间。
7、通榆县退耕还林兑现钱粮明细表，证实被告人张某某2003至2010年领取退耕还林补助款的相关情况。
8、通榆县草原管理站出具的证明、2013年向海草原作业设计图，证实张某某在利民村承包土地使用的面积为13.3576公顷、15.212公顷地块和7.6218公顷树地均在草原内。
9、2014年4月20日通榆县国土资源局出具的关于对张某某使用土地情况说明，证实现场踏查结果与第二次和第一次土地调查底图进行对比，该地块原有地类与现状发生变化，现状全部为耕地和林地。
10、2014年12月22日通榆县国土资源局关于对张某某使用土地情况证明，证实地块位于向海乡利民村长胜屯西南，通过现场踏查和工作人员利用GPS实际测量，此地块现状全部为耕地，现在由张某某使用，共2宗地，总面积378738.459平方米。测量地块在第二次土地调查底图上图幅号为L51G071036，L51G072036,其中耕地面积196683.018平方米、其他林地面积34297.466平方米、草地面积147757.975平方米，通过对比，这两块地在第一次土地调查底图的图幅号为L-51-101-(52)、L-51-101-(60),在第一次土地调查底图上的地类分别未成林地面积为191108.40平方米，图斑编号为34/22,草地面积为187630.059平方米，图斑编号41/6。现场踏查结果与第二次和第一次土地调查底图进行对比，该地块原有地类与现状发生变化，现状全部为耕地和林地。2015年5月，通榆县国土资源局关于对张某某使用土地地类变化情况说明，地块位于向海乡利民村长胜屯西南，通过现场踏查确认，地块现状全部是耕地和林地。根据GPS所采集的坐标点落到第二次全国调查底图上，草地面积147757.975平方米。通过对比，在第一次调查底图草地面积是187630.059平方米。二调和一调草地变化原因是现状变为耕地。
11、2014年12月19日上午指认笔录，检察院会同县公安局、草原管理站、通榆县风仪地籍测绘有限责任公司工作人员在张某某、举报人刘某某、刘某甲带领下进行现场踏查测量，张某某实际耕种面积为28.4公顷。
12、2014年12月22日，通榆县草原管理站关于2014年12月19日测量地块经与2012年-2013年向海乡提供草原确权电子版图比对均属草原地类，并在草原范围内，因为现用勘验坐标系（现用GPS坐标系为五四坐标系）与1990年一调图所用坐标系不同，技术上无法转换，不能确定测量地块在1990年一调图上位置。
13、门诊诊断书、通榆县看守所关于张某某变更强制措施的建议，证实被告人张某某在羁押期间报告胸闷、气短、心前区疼痛，经含服速效救心丸不见好转。诊断结果为：高血压170/130mmHG（Ⅲ级）、心绞痛、心律失常。医生建议住院治疗。
14、常住人口基本信息查询结果，证实被告人张某某的自然情况。
（二）证人证言
1、证人张某乙、付某某、张某甲、吴某的证言，证实2014年7月份左右，张某某到利民村说他承包的地块里有低洼盐碱地，不在合同承包地的范围内，想垫起来种地，村委会就同意了。当时由于地里有盐碱，不能耕种，村委会就没找草原和相关的土地部门咨询直接将其视为盐碱地了。因为这6公顷土地是张某某自己垫的，具体行为人是他，村委会就没向向海乡政府汇报。这块地是承包土地之外的册外地（自己开的地），村委会没收费，也没有台账，张某某本人没有土地使用证，也没有承包合同。
2004年利民村重新打地的时候，张某某实际使用的土地面积超出了他承包合同的21公顷，有2垧是开荒地，他就这2垧开荒地交了8000元钱承包款。
证人田某某的证言，证实张某某于1997年左右，在向海乡利民村以水田的名义承包了大约二、三十垧地，每年都向利民村缴纳土地承包费。后来在地里种了一部分柳树，柳树没成活又改种杨树，其中一部分还享受退耕还林补贴。
证人暴某(向海乡草原站工作人员)的证言，证实被告人张某某自己垫起来的6垧地属于草原而不是低洼盐碱地。
证人刘某甲的证言，证实其给向海乡写过举报信，举报张某乙、张某甲、姜文和被告人张某某在向海乡利民村承包草原后在草原里开荒种地。
（三）被告人张某某的供述与辩解：1997年春天，我通过水田开发项目在向海乡利民村承包了21公顷村机动地种水田，由于地漏水，不适合种水田，第二年我就开始种旱田。2002至2003年，我从内蒙拉柳条往镇赉县卖，并将剩余的柳条种在我窝棚东南的七八垧地里了。这些柳条当年成活了，林业局就把我的大概四垧地纳入了退耕还林项目。第二年我种的柳树死了大部分，成活率不够，我便改成了种杨树。2003年左右至今，我这四垧多地共享受了大约十多万左右的退耕还林补贴。
当时我承包土地时没有边临四至，就是在我的窝棚西南和东北两块地，一共29垧左右。我的土地承包合同书中注释的“经村民委员会成员实地踏查，在开发水田面积中含低洼盐碱地6公顷，并研究决定应在总承包面积中扣除”，意思是这6公顷地不在我承包的21公顷内。这6公顷是低洼盐碱地，当时利民村开会研究的结果是低洼盐碱地谁垫归谁种，不在承包面积内，也不收承包费，我自己这几年陆续垫起来就没向村里交钱，村书记张某乙、村委会委员张某甲、付某某还有当时的包村干部吴某都知道这事儿。2004年向海乡利民村重新打地的时候，在我窝棚西南又多打出2公顷土地，我就用来造林了，这2公顷土地含在我4垧多的退耕还林的地块内。关于这2公顷土地，我在2004年1月1日至2013年12月31日一次性向利民村交纳了8000元。我这些年一直和洮南市的苏清武合伙在我承包的土地上耕种了，我投地他出资，到收地的时候我俩平均分钱。
2007年左右，我又买了利民村牧场屯李某某的2晌地，没签合同，就是口头协议，我一次性给了李某某6000元钱。
以上证据均经当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实，证据确实、充分，应予确认，可以作为定案的依据。
本院认为，被告人张某某违反草原法的规定，非法开垦草原种植农作物，改变草原用途，数量较大，造成草原大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。公诉机关指控张某某犯非法占用农用地罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。关于辩护人提出的张某某所开垦的不是农用地且是村委会让开发的其并不知道土地性质的辩护意见，经查，虽然国土资源局出具的证明显示第二次土地调查时，涉案地块为其他草原图（幅编号043）属未利用地，但第二次土地调查是2007年进行的，而被告人1999年开始承包经营该土地，在第一次土地调查（1990年进行的）时该地为草原（图幅编号041）属农用地，且按第二次国土资源局出具的证明在第二次土地调查时，该地比第一次土地调查时草原面积减少39872.084平方米(3.987公顷)，在开庭审理时公诉机关认定其为张某某开垦草原面积。该草原面积减少是在被告人张某某承包经营期间，且经县公安局、县草原站等相关部门实地测量，应认定为其非法开垦草原，村委会无权决定开垦草原，故辩护人的该项辩护意见本院不予采纳。综合本案被告人的犯罪情节，犯罪故意、危害程度，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第三十七条之规定，判决如下：
被告人张某某犯非法占用农用地罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或直接向白城市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本八份。
审判长 ：吴爱军
审判员 ：董加旭
审判员 ：王朋飞
二〇一五年九月十一日
书记员 ： 金 鑫