重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）渝一中法民终字第04489号
上诉人（原审被告）：重庆维佳元创科技连锁有限公司北部新区分公司。
负责人：薛东，经理。
委托代理人：袁仲国，男，汉族，1976年1月6日出生，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：罗含飞，女，汉族，1981年4月21日出生。
委托代理人：韩龙文，重庆坤博律师事务所律师。
委托代理人：杨政，重庆坤博律师事务所律师。
上诉人重庆维佳元创科技连锁有�公司北部新区分公司（以下简称维佳元创北部新区分公司）与被上诉人罗含飞追索劳动报酬纠纷一案，重庆市渝北区人民法院于2013年7月16日作出（2013）渝北法民初字第8735号民事判决，维佳元创北部新区分公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了询问，上诉人维佳元创北部新区分公司的委托代理人袁仲国，被上诉人罗含飞的委托代理人韩龙文到庭参加了询问。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：维佳元创北部新区分公司原名深圳维佳元创科技连锁有限公司重庆分公司，后改名为重庆维佳元创科技连锁有限公司北部新区分公司。
2012年2月23日，以维佳元创北部新区分公司为甲方、罗含飞为乙方，签订了《劳动合同书》，主要约定：合同期限自2012年2月23日起至2015年2月23日止，乙方担任采购主管工作；第三十二条第3项约定，本合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使合同无法履行，经甲方与乙方协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，甲方可以解除本合同，但应提前三十日以书面形式通知乙方。同日，双方还签订了《保密协议》，主要约定：乙方是知晓甲方商业秘密并负有保密义务的人员；乙方离职后承诺自离职之日起二年内到与甲方从事业务（经营范围，下同）有关的或与甲方从事同类的有竞争关系的其他用人单位就职、兼职或以其他方式提供任何服务的均不能泄露甲方客户资料及与甲方客户有关的其他信息；乙方离职后不能带走甲方的任何客户资料（包括纸档资料和电子档资料），同时也不得泄露、自用或允许他人使用；乙方离职后不得泄露甲方的专业技术秘密或者将甲方的研发技术泄露给与甲方从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位。
罗含飞工作期间，维佳元创北部新�分公司每月扣发罗含飞月工资的10%，年终发放。
2013年1月4日，维佳元创北部新区分公司员工黄某、张某找罗含飞面谈。签署了《员工面谈表》，会谈内容主要有：黄某说：连锁现在的情况你也比较了解。罗含飞说：我知道一些…反正就是公司要辞退我们吧。黄某说：这次调整公司也是迫不得已…剩下的两个店面也无法支持这么多的员工。罗含飞说：那我支持公司的决定，但我只想公司对辞退我们给予按劳动法规定的补偿…需要补发我被扣的工资4700元左右。黄某说：…公司决定对你补偿半个月工资。罗含飞说：那我无法接受，我不要公司一分钱，我只要求你辞退我给予我一个月的补偿和我被扣的10%的工资，如果明确了这个我们才能谈啥……张某说：那你是一直要坚持你的补偿主张不考虑让步了？…罗含飞说：那我要是不愿意接受调低呢？�某说：公司那就只有出具给你“解除劳动合同通知书”，以此来证明公司与你单方面解除劳动关系，如果你有任何的权利需要主张，就可以用这个和我们与你签订的劳动合同到相关部门主张……当日，维佳元创北部新区分公司向罗含飞出具《终止（解除）劳动合同通知书》，根据劳动合同第三十二条第3项解除了双方的劳动关系。
一审庭审中，双方认可罗含飞2012年12月工资为3291元，维佳元创北部新区分公司每月扣留罗含飞工资的10%的年终考核金额为3773元。2012年2月罗含飞上班5天工资684.05元，换算成月工资为684.05元÷（5天÷21.75天）=2975.62元。罗含飞在维佳元创北部新区分公司工作11个月的月平均工资为罗含飞每月领取工资加上年终3773元的平均值，是3577.74元。
2013年2月26日，罗含飞向重庆北部新区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求维佳元创�部新区分公司支付赔偿金6800元，扣发的2012年12月工资3400元及赔偿金3400元，扣发的每月工资的10%4000元及赔偿金4000元，因竞业限制而享有的经济补偿金25200元。该委于2013年4月10日作出渝新劳仲案字（2013）第160号仲裁裁决书，裁决维佳元创北部新区分公司支付罗含飞2012年12月工资3291元、2012年12月年终10%绩效考核奖3773元，驳回了罗含飞的其他仲裁请求。罗含飞不服，遂起诉至一审法院。
罗含飞一审诉称：2012年3月23日，罗含飞到维佳元创北部新区分公司上班，双方签订劳动合同及保密协议，约定工作时间为2012年2月23日到2015年2月23日。2012年12月31日，维佳元创北部新区分公司无故向罗含飞发出终止（解除）劳动合同通知书，罗含飞与维佳元创北部新区分公司多次协商未果，遂起诉至一审法院，请求判令：维佳元创北部新区分公司支付罗含飞违法解除劳动合同的赔偿金7172.76元。
维佳元创北部新区分公司一审辩称：双方是协商一致解除劳动合同的，仅是对经济补偿金未达成一致，不存在违法解除劳动合同的情形。
一审法院认为，根据《员工面谈表》，罗含飞对维佳元创北部新区分公司提出的解除劳动合同的表态虽然先是说“支持公司的决定”，但是接着又针对维佳元创北部新区分公司提出的只补偿半个月工资表示“那我无法接受，我不要公司一分钱，我只要求你辞退我给予我一个月的补偿和我被扣的10%的工资，如果明确了这个我们才能谈啥”，双方协商的最后结果是维佳元创北部新区分公司提出的补偿条件未能达到罗含飞的要求，双方未能就解除劳动合同达成一致意见，维佳元创北部新区分公司向罗含飞出具《解除劳动合同通知书》，“以此来证明公司与你单方面解除劳动关系”。故一审法院认为，罗含飞与�佳元创北部新区分公司并未协商一致解除劳动合同。虽然维佳元创北部新区分公司主张劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使合同无法履行要求解除合同，但未按照法律规定提前三十日以书面形式通知罗含飞或者额外支付罗含飞一个月工资，故维佳元创北部新区分公司违法解除与罗含飞的劳动关系，应向罗含飞支付违法解除劳动关系赔偿金3577.74元／月×2倍=7155.48元。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第八十七条之规定判决：一、被告重庆维佳元创科技连锁有限公司北部新区分公司在本判决生效后五日内支付原告罗含飞违法解除劳动合同的赔偿金7155.48元；二、驳回原告罗含飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期�的债务利息。本案诉讼费不予收取。
维佳元创北部新区分公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：一、撤销原审判决第一项判决。二、判决维佳元创北部新区分公司不支付罗含飞违法解除劳动合同赔偿金7155.48元。三、本案诉讼费由维佳元创北部新区分公司承担。主要事实和理由：1、关于维佳元创北部新区分公司每月扣发罗含飞月工资的10%的问题，员工的年终奖是依据员工每月工资的10%作为基数在年终绩效考核达标后发放，并非每一位员工都可以享有。2、维佳元创北部新区分公司与罗含飞之间的劳动关系系经协商一致解除。
罗含飞答辩称：关于维佳元创北部新区分公司每月扣发罗含飞月工资的10%的问题，维佳元创北部新区分公司在一审中同意支付，其上诉理由不成立。原审认定双方并未协商一致解除劳动合同是正确的。一审判决认定事实清楚，适用法律正�，请求驳回维佳元创北部新区分公司的上诉，维持原判。
本院二审查明：维佳元创北部新区分公司在二审中陈述能够体现双方协商一致解除劳动关系的证据系公司员工黄某、张某于2013年1月4日与罗含飞的面谈笔录，即《员工面谈表》。
另查明：维佳元创北部新区分公司上诉中关于每月扣发罗含飞月工资的10%的问题，在一审中系另案解决的。
本院查明的其他事实与一审法院查明的事实相同。
本院认为，劳动者和用人单位的合法权利应受到法律的平等保护。维佳元创北部新区分公司上诉关于每月扣发罗含飞月工资的10%的问题，已经另案解决，不属于本案二审的审理范围，本院不予评述。关于双方是否协商一致解除劳动合同的问题，在2013年1月4日的《员工面谈表》中，罗含飞虽然表示了“支持公司的决定”，但同时也提出了经济补偿的要求，而从上述面谈的�果来看，最终双方并未就经济补偿达成一致意见，故协商未取得结果。最后，公司代表张政也表述出具《解除劳动合同通知书》的目的是“以此来证明公司与你单方面解除劳动关系”。因此，该证据并不能反映出双方系协商一致解除劳动合同。结合维佳元创北部新区分公司向罗含飞出具《解除劳动合同通知书》的行为以及该通知书的表述，亦不能认定双方协商一致解除劳动关系。综上，维佳元创北部新区分公司的上诉理由不成立，其上诉请求应予驳回。原判认定事实和适用法律正确，应予维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由重庆维佳元创科技连锁有限公司北部新区分公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡敬
代理审判员 乔艳
�理审判员万怡
二〇一三年十一月二十五日
书 记 员 杨柳