宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）金刑初字第112号
公诉机关宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院。
被告人王海明，男，1992年9月3日出生于宁夏银川市，回族，小学文化，无业，住银川市金凤区。2014年12月6日因吸食毒品被贺兰县公安局行政拘留五日。2014年12月10日因涉嫌贩卖毒品罪被贺兰县公安局刑事拘留，2014年12月30日经银川市金凤区人民检察院批准于次日由银川市公安局金凤区分局执行逮捕。现羁押于贺兰县看守所。
辩护人安进启，系宁夏正义达律师事务所律师。
银川市金凤区人民检察院以银金检刑诉（2015）82号起诉书指控被告人王海明犯贩卖毒品罪，于2015年3月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年4月1日、6月2日公开开庭审理了本案。银川市金凤区人民检察院指派检察员马芬、代理检察员马娟出庭支持公诉。被告人王海明及其辩护人安进启到庭参加诉讼。现已审理终结。
银川市金凤区人民检察院指控：2014年12月5日14时许，同案犯李某某（另案处理）与杨某约定5000元人民币贩卖给杨某10克冰毒。李某某又与被告人王海明联系，由被告人王海明联系毒品。2014年12月5日20时许，在银川市金凤区某娱乐会所门口的红绿灯处，王某某开着车牌号黑色奔腾轿车与李某某见面，李某某又将王某某带至银川市金凤区某A1区东门口冰激凌酒吧门口，王海明从冰激凌酒吧出来到王某某驾驶的黑色奔腾轿车内，王海明与王某某确认了毒品和毒资后准备交易时，被民警当场抓获，从王海明身上缴获冰毒疑似物8.81克。经银川市公安局物证鉴定所对从王海明处查获的毒品疑似物进行鉴定：检材中检出甲基苯丙胺成分。
针对上述指控，公诉机关向法庭出示了被告人供述与辩解、同案犯供述与辩解、证人证言、鉴定意见及书证等证据予以证明。公诉机关认为，被告人王海明明知是毒品甲基苯丙胺而向他人贩卖8.81克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。建议判处被告人王海明三年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处。
被告人王海明对起诉书指控的罪名、犯罪事实及公诉机关提出的量刑建议均有异议，认为自己的行为不构成贩卖毒品罪。
辩护人认为被告人王海明的行为不构成贩卖毒品罪，理由如下：1.王海明没有贩卖毒品的主观故意；2.王海明对李某某的真实目的及后续行为并不明知；3.本案中存在犯意引诱及数量引诱情节。4.公安机关侦查行为存在明显违法的情节，公安机关模仿被告人签名，故后续行为不能作为处理王海明的依据。综上，王海明作为吸毒人员，从其身上查获毒品应认定为非法持有行为，因本案毒品数量未达到非法持有毒品罪的构罪标准，故本案被告人王海明的行为不构成犯罪，应对其处以行政处罚为宜。针对量刑提出以下意见：1.被告人具有坦白情节。2.本案存在犯意引诱，且真实的加价加量及交易行为都不存在。3.本案鉴定意见仅鉴定出含有甲基苯丙胺成分，说明涉案毒品纯度不高。4.被告人属从犯。5.李某某的陈述无法通过法庭询问查实真伪，其陈述存在前后矛盾的情况。6.被告人当庭自愿认罪，认罪态度好，具有悔罪表现。7.被告人系初犯、偶犯，没有前科劣迹。综上，建议对被告人王海明从轻处罚。
经审理查明，2014年12月5日14时许，同案犯李某某（已判刑）与杨某约定5000元人民币贩卖给杨某10克冰毒。李某某又与被告人王海明联系，由被告人王海明联系毒品。2014年12月5日20时许，在银川市金凤区某娱乐会所门口的红绿灯处，王某某开着黑色奔腾轿车与李某某见面，李某某又将王某某带至银川市金凤区某A1区东门口冰激凌酒吧门口，王海明从冰激凌酒吧出来到王某某驾驶的黑色奔腾轿车内，王海明与王某某确认了毒品和毒资后准备交易时，被民警当场抓获，从王海明身上缴获冰毒疑似物8.81克。经银川市公安局物证鉴定所对从王海明处查获的毒品疑似物进行鉴定，检材中检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有以下公诉机关当庭出示并经法庭质证、认证的证据予以证明：
（一）受案登记表、立案决定书、到案经过，证明本案由贺兰县公安局缉毒大队民警于2014年12月5日21时许在工作中发现。并在银川市金凤区某A1区东门口冰激凌酒吧门口一辆黑色奔腾轿车内将王海明、李某某抓获，民警从王海明身上缴获毒品冰毒疑似物8.81克。经审讯，被告人王海明对上述犯罪事实供认不讳。公安机关于当日立案侦查。
（二）常住人口信息，证明被告人王海明犯罪时系具有刑事责任能力的自然人。
（三）手机、扣押清单，证明2014年12月5日侦查人员从被告人王海明处扣押小米手机一部，冰毒疑似物8.81克。
（四）通话清单，证明2014年12月5日王海明的手机与李某某的手机的通话情况。
（五）毒品检验鉴定报告，证明从查获的王海明持有的冰毒疑似物8.81克中提取的0.1克检材进行鉴定，经银川市公安局物证鉴定所鉴定，检材中检出甲基苯丙胺成分。
（六）收据，证明银川市公安局刑事犯罪侦查局缉毒支队于2014年12月16日将王海明涉案扣押的8.71克毒品甲基苯丙胺上交至银川市禁毒工作领导小组办公室。
（七）辨认笔录，证明：1.2014年12月10日、11日，经杨某辨认，王海明就是从冰激凌酒吧门口上车的男子，王某某是购买毒品的男子。2.2014年12月12日，王某某对杨某进行了辨认，辨认出李某某就是杨某介绍买冰毒的男子，王海明是从冰激凌酒吧门口上车的男子。3.2014年12月10日、11日、12日，王海明辨认出杨某是冰激凌酒吧门口黑色轿车上副驾驶座的男子，并对李某某进行了辨认，王某某是黑色轿车司机。4.2014年12月12日，李某某对王海明、杨某进行了辨认，辨认出王某某是黑色轿车司机。
（八）短信记录，证明王海明于2014年12月5日16时左右与“贝贝”联系购买毒品及“贝贝”于2014年12月5日18时、12月6日15时、20时给王海明发短信索要毒资的事实。
（九）现场检测报告书，证明2014年12月6日经对王海明采用吗啡、甲基安非他命联合试剂检测，结果呈现阳性。
（十）公安行政处罚决定书，证明2014年12月4日王海明因吸食毒品于2014年12月6日被贺兰县公安局行政拘留五日。
（十一）证人杨某的证言，证明：1.2014年12月5日李某某给他打电话问他是否要毒品，双方约定10克毒品5000元钱，再给李某某500元的好处费。20时许，他和王某某驾驶车辆到某娱乐会所附近的红绿灯处见到李某某，李某某又给他朋友打电话，约定在某A1区冰激凌酒吧门口见面。到了酒吧门口后，李某某朋友王海明上了王某某的车，双方确定是冰毒后准备交易时被民警抓获。李某某的手机号码。2.他和王海明、李某某被民警抓获后，民警从王海明身上搜出一个白色塑料袋，里面装有8.81克冰毒。李某某是通过王海明购买的冰毒。
（十二）证人王某某的证言，证明2014年12月5日21时许，杨某给他打电话问他是否需要毒品，双方约定10克冰毒5500元。他驾驶车辆与杨某到某娱乐会所附近的红绿灯处见了杨某的朋友李某某，三人又到银川市金凤区某A1区东门冰激凌酒吧门口，李某某的朋友王海明上车并拿出一个装有冰毒的白色塑料袋，双方准备交易时被抓获。毒品价值5000元，500元是李某某要挣的钱。
（十三）被告人王海明的供述与辩解，证明2014年12月5日，李某某找他买毒品，双方约定4000元买10克毒品冰毒。商定好后，他与名叫“贝贝”的朋友联系确定10克冰毒4000元钱并拿到了一包毒品冰毒，然后与李某某约定在某小区见面。他从酒吧出来在某A1区东大门冰激凌店门口上了一辆黑色轿车，上车后看到李某某在后座坐着，驾驶员是一个比较胖的男子，副驾驶座坐着一个比较瘦的男子，李某某让驾驶员付钱，驾驶员要先看毒品，他将毒品拿出来给该男子看了一下，后被公安机关抓获。他的毒品用一个白色塑料袋装在一个红色烟盒内，毒品经公安机关称量为8.81克。李某某的手机号码。他认识“贝贝”三个月，不知道其真实姓名，只知道住址。
（十四）同案犯李某某的供述与辩解，证明2014年12月5日14时许，他朋友杨某打电话让他帮忙联系10克毒品，双方约定5000元购买10克。他和王海明联系以4000元的价格购买10克毒品。当日20时许，杨某与他见面乘坐杨某朋友的黑色轿车到某冰激凌酒吧门口等王海明。王海明从酒吧出来上车后，将冰毒拿出来给杨某和其朋友闻了一下，准备交易时被公安机关抓获。王海明的冰毒用一个白色塑料袋装着放在烟盒内，经民警称量冰毒是8.81克。王海明准备将冰毒以4000元卖给杨某，他问杨某要5000元是想从中挣1000元。王海明的电话。
（十五）刑事判决书，证明同案犯李某某因与王海明共同贩卖毒品甲基苯丙胺8.81克，已被依法追究刑事责任（未成年人，判处有期徒刑二年，罚金五千元）。
本院认为，被告人王海明明知是毒品甲基苯丙胺而向他人贩卖共计8.81克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，应予刑事处罚。银川市金凤区人民检察院指控被告人王海明犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，指控成立。本案系共同犯罪，被告人王海明与同案犯李某某作用相当，不宜划分主从犯。被告人王海明及其辩护人的辩护意见，无事实及法律依据，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳；辩护人关于对被告人王海明从轻处罚的量刑意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院〈关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释〉》第三条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人王海明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币六千元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月10日起至2018年10月9日止；罚金自判决生效之日起三十日内缴纳。）
二、随案移送的作案工具小米手机一部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向宁夏回族自治区银川市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 杨小萍
人民陪审员 张 琴
人民陪审员 楼贺春
二〇一五年六月三日
书 记 员 张雪芬
本案依据的相关法条：
一、《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院〈关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释〉》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩卖的；
（五）其他情节严重的行为。