湖南省永州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）永中法林刑终字第5号
原公诉机关湖南省江永县人民检察院。
上诉人（原审被告人）田XX。
江永县人民法院审理江永县人民检察院指控原审被告人田XX犯盗伐林木罪一案，于二○一三年十月二十八日作出了（2013）江永法林刑初字第11号刑事判决：被告人田XX犯盗伐林木罪，判处有期徒刑一年，并处罚金5,000元。宣判后，原审被告人田XX不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法由审判员吴昭明担任审判长，和审判员于朝晖、陈姬组成合议庭，由书记员夏艾明担任法庭记录，于2013年12月4日下午在江永县看守所公开开庭审理了本案。永州市人民检察院指派检察员滕购新出庭履行职务。上诉人田XX到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2012年2月下旬到3月底，被告人田XX与其父田X携带锄头、钩刀、锯子等工具，擅自进入某村某山场，陆续采挖继木200余株移植到自家农田里。经林业技术鉴定，采挖继木原木362根，材积为3.4618立方米（折算活立木蓄积6.9236立方米）。案发后，被告人田XX投案自首，并赔偿了受害人林木损失1,500元。被告人田XX对江永县人民检察院指控的犯罪事实及罪名无异议。
原判认定：被告人田XX以非法占有为目的，伙同他人到某村集体山场中采挖林木，数量较大，其行为已构成盗伐林木罪。江永县人民检察院指控被告人田XX犯盗伐林木罪，事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人田XX系主犯，应从重处罚。被告人田XX案发后主动到公安机关投案，如实供述犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。被告人田XX赔偿了受害人经济损失，得到了受害人的谅解，可以酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十一条之规定，判决被告人田XX犯盗伐林木罪，判处有期徒刑一年，并处罚金5,000元。
宣判后，原审被告人田XX不服，向本院提出上诉，其主要理由是：1、2011年冬某村的某山场因要种植杉树，上诉人见山场中的继木等杂木被砍得光秃秃的，炼山时被烧掉太可惜，遂想采挖继木移栽到农田里。某村的村民在该山场干活，知道、也看到上诉人挖继木，当时村民还叫上诉人挖，说挖走对种植杉树有好处。2、上诉人不知道把即将烧掉的继木（继木蔸巴）移栽到田里是盗伐林木的行为，后经森林公安同志教育，才认识到触犯了法律，故上诉人主动投案自首，并赔偿了经济损失给某村，也得到了村民的谅解。上诉人认为在继木所有人许可的情况下所采挖的行为，不能算是盗伐，不构成犯罪，即使构成犯罪，犯罪情节也不严重，社会危害性不大，一审量刑过重，请求依法改判缓刑或免予刑事处罚。
永州市人民检察院述称，上诉人田XX认罪态度尚好，但以后需吸取教训，及时办理手续。
经审理查明：2011年冬，上诉人田XX到某村干冲附近一带的山场捕山鼠时，发现山场中、山路边有很多继木，觉得树子造型好看，遂与其父田X（另案处理）商量，决定采挖移植继木。2012年2月下旬至同年3月底，上诉人田XX与田X携带锄头、钩刀、锯子等工具，擅自进入某村某山场，陆续采挖继木200余株移植到田XX家的农田里。经林业技术鉴定，田XX采伐继木210株，继木原木362根，材积为3.4618立方米，按50%出材率折算得出活立木蓄积6.9236立方米。
另查明：2012年7月19日，上诉人田XX主动赔偿了受害方某村村民委员会林木损失1500元，某村村民委员会出具了谅解书。2012年9月10日，上诉人田XX主动到江永县森林公安局投案自首，并如实供述了犯罪事实。
上述事实，有下列经过查证属实的证据证明：
1、某村村民委员会《关于挖我村继木的报告》的报案材料，证实某村有继木被盗挖的现象。
2、证人何XX证言，证实某村山场上的继木在2011年10月到2012年4月份期间被人盗挖及盗挖的山场地名。
3、证人赵XX志的证言，证实帮田XX将挖出的继木装上车。
4、2012年9月14日田XX盗伐林木鉴定结论书、移植现场图、采挖继木现场图、伐木调查检尺登记表及检尺码单，证实田XX采伐继木株数及材积。
5、2012年9月10日田XX的询问笔录、2012年9月21日江永县森林公安局的说明，证实田XX主动投案自首，如实供述犯罪事实。
6、2012年9月21日、2012年10月10、2013年7月19日田XX的讯问笔录，证实田XX如实供述盗伐林木的犯罪事实。
7、2012年9月21日田X的询问笔录，证实田XX与田X到某村的山场采挖、移植继木的事实。
8、现场勘查检查笔录、现场示意图、现场照片、辨认笔录，证实田XX盗伐林木的犯罪事实。
9、2012年7月19日某村村民委员会的谅解书，证实田XX在某村挖继木，赔偿了损失且已获得谅解。
本院认为：上诉人田XX以非法占有为目的，与其父擅自采挖某村集体所有的林木，数量较大，其行为已构成盗伐林木罪。原判认定事实清楚，定罪准确，程序合法。上诉人田XX与其父田X系一般共同犯罪，不宜区分主从犯。上诉人田XX在案发后主动赔偿了某村集体的损失，并得到了某村村民委员会的谅解；其后又主动到公安机关投案自首，如实供述犯罪事实，悔罪表现好，并积极缴纳罚金。故上诉人田XX提出“一审量刑过重，请求改判缓刑”的上诉理由，与事实和法律相符，本院予以采纳。根据上诉人田XX的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款、第二十五条第一款、第五十二条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持江永县人民法院（2013）江永法林刑初字第11号刑事判决中对上诉人田XX的定罪和量刑的附加刑部分；撤销江永县人民法院（2013）江永法林刑初字第11号刑事判决中对上诉人田XX的量刑主刑部分；
二、上诉人田XX犯盗伐林木罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金5,000元（已缴纳）。(缓刑考验期限，自本判决确定之日起计算)。
本判决为终审判决。
审判长 吴昭明
审判员 于朝晖
审判员 陈 姬
二〇一三年十二月四日
书记员 夏艾明
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十五条盗伐森林或者其他林木，数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数量巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；数量特别巨大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。违反森林法的规定，滥伐森林或者其他林木，数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数量巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。非法收购、运输明知是盗伐、滥伐的林木，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。盗伐、滥伐国家级自然保护区内的森林或者其他林木的，从重处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。”
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。