江苏省东台市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东商初字第0714号
原告：东台市安丰镇桂进钢材经营部，住所地东台市安丰镇建材市场内。
经营者：丁桂进，居民。
委托代理人：虞银春，江苏天全律师事务所律师。
委托代理人：臧申秋，江苏天全律师事务所律师。
被告：江苏金华宇建设有限公司，住所地东台市城东新区东进大道78号（金鑫花园1号楼）。
法定代表人：陈礼华，该公司董事长。
委托代理人：陈国平，该公司法务部主任。
原告东台市安丰镇桂进钢材经营部（以下至判决主文前简称“桂进经营部”）与被告江苏金华宇建设有限公司（以下至判决主文前简称“金华宇公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2015年11月2日立案受理后，依法组成合议庭，分别于2015年11月30日、2016年3月1日公开开庭进行了审理，原告桂进经营部及委托代理人臧申秋、被告金华宇公司的委托代理人陈国平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告桂进经营部诉称：2014年5月18日，金华宇公司与桂进经营部签订《钢材供应协议》一份。桂进经营部按协议供应钢材，但金华宇公司未按协议及时给付货款。2015年1月5日，金华宇公司八林项目部向桂进经营部出具一张尚欠2253000元钢材款的欠条。根据双方签订协议第五条约定和第十条的约定，金华宇公司应向桂进经营部支付滞纳金和违约金，现请求判令金华宇公司给付货款2253000元、违约金300000元及截止2015年10月31日的滞纳金279989.26元，并支付自2015年11月1日起至实际给付之日止以2253000元为本金按月利率2%计算的滞纳金；本案诉讼费由金华宇公司承担。
被告金华宇公司辩称：一、金华宇公司与桂进经营部没有达成购买钢材的合意。金华宇公司未与桂进经营部签订《钢材供应协议》，也没有授权他人与桂进经营部签订此协议，协议上加盖的金华宇公司八林公寓项目部的印章非金华宇公司刻制，金华宇公司也未授权或委托他人刻制。二、金华宇公司没有收到桂进经营部的钢材，桂进经营部提供的销货清单均为其他人签字，金华宇公司没有委托或授权“周进东”或其他人签收。三、桂进经营部诉求的货款2253000元及利息、违约金没有事实和法律依据，《钢材供应协议》约定的付款时间及计算违约金的时间与桂进经营部主张的违约金起始时间明显不符，其依据的《欠条》没有金华宇公司的确认，且提供的《销货清单》存在编码和日期先后顺序颠倒的事实，且清单中有涂改的痕迹。四、本案存在诈骗嫌疑，依法应当移送公安机关侦查。金华宇公司没有委托或授权他人刻制“八林项目部”印章，没有委托或授权“周进东”签订《钢材供应协议》，桂进经营部提供的《销货清单》中“金华宇八林工程项目部，周进东”笔迹明显为后签署的。综上，金华宇公司没有与桂进经营部签订《钢材供应协议》，没有收到桂进经营部的钢材，本案存在刑事诈骗嫌疑，请求将本案移送公安机关处理。
经审理查明：2014年5月18日，金华宇公司八林公寓项目部（甲方）与桂进经营部（乙方）签订《钢材供应协议》一份，约定：一、甲方工程所用钢材约800吨左右；二、质量要求，线材按HPB235、HPB300标准执行，盘螺、螺纹钢按HRB400、HRB400E标准执行，并提供相应的质保书；三、乙方所供钢材含运费，乙方货送到甲方工地，由甲方统一指挥安排装卸，乙方不承担安全责任。甲方必须先化验，化验后才能使用，否则乙方不承担质量责任。如化验不合格，乙方无条件退出工程工地，重新发货，不影响甲方工程进度；四、供应钢材价格，供应钢材价格以“西本新干线”南京建筑钢材交易指导价定价（不含税），星期六、日按上周星期五的网价为准。五、货款结算：1、乙方每次送达100吨钢材，甲方与乙方结算一次货款，支付50%的现金给乙方。2、甲方工程地下室封顶时，甲方支付给乙方此前所欠钢材款的50%，3、甲方工程主体楼一层封顶时，甲方与乙方结清地下室的全部货款，4、甲方工程主体楼十五层封顶时，甲方与乙方结清一至八层的全部货款，5、2015年春节前，甲方支付给乙方此前所欠钢材款的50%，下余的50%在2015年6月30日前甲方与乙方全部结清，6、甲方如超过约定的付款期限，甲方每天按所欠货款的2%支付给乙方货款滞纳金。六、乙方提供的线材、盘螺重量，按过磅数计算，乙方提供的螺纹钢重量，按国家规定的理论体积计算。……十、本协议违约金为叁拾万元，如有违约，违约方支付给守约方违约金。合同还对其他事项进行了约定。周进东在合同甲方处签字并加盖金华宇公司八林公寓项目部印章，丁桂进在合同乙方处签字。
合同签订后，桂进经营部的工作人员在《销货清单》上填写购货单位：“周总”或“周建东”及钢材品种、数量、单价、货款数额，由丁桂进安排驾驶员，按周进东的要求，自2014年5月21日至2014年12月9日，陆续向八林公寓工地供应钢材，驾驶员将签字的《销货清单》带回交丁桂进。期间，周进东向桂进经营部支付了部分货款。2015年1月5日，周进东与桂进经营部结账，桂进经营部以钢材供应在八林公寓工地，要求周进东在每份《销货清单》空白处注明“金华宇工程项目部”；同日，周进东出具欠条一份给丁桂进，载明“今欠到丁桂进钢材款贰佰贰拾伍万叁仟元整（2253000元），金华宇公司八林项目部周进东”。
2015年8月26日，丁桂进因本案向东台市公证处申请保全证据，同日，东台市公证处工作人员去八林公寓工程现场，对该工地西门南侧两块公示牌进行了拍照，工程概况公示牌公示，工程名称：东台市八林公寓工程，建设单位：东台市华盛投资有限公司，施工单位：金华宇公司；管理人员公示牌公示，项目经理：许同俊，技术负责人：顾欣，质检员：周进东。《钢材供应协议》签订前，丁桂进去八林公寓工地，看到工地上该工程部人员名单与其申请证据保全的名单一致。
2015年9月15日，丁桂进向金华宇公司邮寄函件，要求金华宇公司收到函件后三日内支付2253000元钢材欠款。
另查明：金华宇公司与丁桂进自2009年至2013年发生过钢材买卖业务，钢材款由丁桂进去金华宇公司办理结算、支付手续，款项由金华宇公司汇出。周进东系金华宇公司职工，曾任柏盛苑物管用房项目经理。丁桂进去金华宇公司见过周进东，向纬五路工程供应的钢材由周进东与其口头约定，周进东结算钢材款给丁桂进。案涉《钢材供应协议》签订前，丁桂进没有审查周进东是否有金华宇公司的授权，其看到周进东在工地上安排事务，认为周进东系八林公寓工程的项目经理。
再查明：2014年5月6日，东台市华盛投资有限公司与金华宇公司签订协议书，东台市华盛投资有限公司投资建设的八林公寓拟由金华宇公司承建（须依法履行招投标程序），双方就工程的工期、合同价款、结算方式等事项进行了约定，该协议未涉及部分待正式签订施工合同时双方协商予以明确。
桂进经营部多次向金华宇公司催要货款未果，诉来本院。审理中，因双方各执己见，致本案调解未果。
上述事实有桂进经营部提交的钢材供应协议，销货清单、欠条、公证书，金华宇公司提交的项目部人员使用情况表、应付丁桂进账款明细及领款单、银行存款凭证、承兑汇票、银行进账单等，双方当事人的庭审陈述在卷予以佐证。
本院认为：周进东以金华宇公司八林公寓项目部的名义与桂进经营部签订《钢材供应协议》，周进东在《钢材供应协议》上加盖金华宇公司八林公寓项目部的印章，后桂进经营部按周进东要求送货，由周进东给付、结算货款的行为，周进东的行为既不是履行金华宇公司授权的职务行为，也不构成表见代理。
一、周进东的行为非履行金华宇公司职务的行为
所谓职务行为，是指法人或其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员在执行职务时的行为。桂进经营部与周进东在发生案涉钢材业务前，双方发生过交易，双方未签订书面买卖合同，其他交易习惯、交易方式与本案基本一致，钢材买卖由丁桂进与周进东进行洽谈，货款也与周进东结算。桂进经营部在签订案涉《钢材供应协议》时，明知周进东身份，没有要求周进东出示金华宇公司的授权委托书或其他任何证明周进东有权代表金华宇公司签订合同的文件，在钢材款结算时，周进东签订合同的行为也未得到金华宇公司的追认，故周进东的行为并非履行金华宇公司的职务。
二、周进东的行为不构成表见代理
依据《中华人民共和国合同法》第四十九条的规定：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。首先，表见代理的成立，必须以行为人存在具有一定代理权的表象为条件。在本案中，金华宇公司八林公寓项目部对外公示的管理人员，周进东为质检员，其没有被金华宇公司委派为项目经理，也没有从金华宇公司账户直接向桂进经营部支付款项等能使桂进经营部产生周进东有代理权认识的行为，桂进经营部在合同订立时就明知周进东是质检员，仅凭其看到周进东在施工现场管理，便主观认为周进东为项目经理，依据不足，不能认定周进东存在具有一定代理权的表象。其次，表见代理的成立，必须以行为人以被代理人名义为民事行为为前提，而且所为民事行为必须在订立合同阶段即以被代理人名义进行。在本案中，周进东持金华宇公司八林公寓项目部的印章，以金华宇公司八林公寓项目部的名义与丁桂进洽谈买卖钢材，此后出具的欠条上也载明“金华宇公司八林公寓项目部”的字样，可以认定其以金华宇公司名义订立合同要件成立。第三，表见代理的成立，必须以相对人相信行为人有代理权的主观认识状态为善意无过失为条件。在本案中，桂进经营部作为建筑材料供应商，曾多年与金华宇公司发生过钢材买卖业务，且钢材款项均由金华宇公司直接向桂进经营部支付，其完全有可能去金华宇公司核实周进东的身份，是否有权代表金华宇公司签订合同。桂进经营部向本院提交的销货清单已载明购货单位为“周总”或“周建东老板”，销货清单上“金华宇公司八林工程项目部”均系与周进东结算时，要求周进东添加，且其后来已明知“金华宇公司八林公寓项目部”公章被公司收回，仍继续供货，上述事实可以证明桂进经营部作为相对人未尽到合理的注意义务，不能认定其为“善意无过失”。综上，即使周进东以金华宇公司的名义与桂进经营部订立合同，但丁桂进相信周进东有代理权不构成善意无过失，周进东的行为不符合表见代理的构成要件，其行为的法律后果，不应由金华宇公司承担。
综上，桂进经营部要求金华宇公司对周进东所欠钢材款承担付款责任，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百三十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
驳回原告东台市安丰镇桂进钢材经营部要求被告江苏金华宇建设有限公司给付货款2253000元、违约金300000元及滞纳金的诉讼请求。
案件受理费29463元，由原告东台市安丰镇桂进钢材经营部负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（开户银行：中国农业银行盐城中汇支行，账号：40×××21，户名：盐城市财政局非税收入汇缴专户）。在上诉期满的次日起7日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 崔爱华
审 判 员 储鹏杰
人民陪审员 贲道平
二〇一六年五月五日
书 记 员 曹蓉蓉
附录法律条文
1、《中华人民共和国合同法》
第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。
第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
2、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》法释[2001]33号
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。