江苏省昆山市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）昆刑初字第00322号
公诉机关江苏省昆山市人民检察院。
被告人吴蛟，农民。2014年6月12日因犯开设赌场罪被贵州省务川仡佬族自治县人民法院判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币五万元。2014年12月4日因本案被刑事拘留（12月3日被羁押），2015年1月8日被逮捕。现羁押于昆山市看守所。
辩护人钱振林，浙江君度律师事务所律师。
辩护人王晶晶，北京市惠诚（昆山）律师事务所律师。
江苏省昆山市人民检察院以昆检诉刑诉（2015）472号起诉书指控被告人吴蛟犯开设赌场罪，于2015年4月20日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省昆山市人民检察院指派代理检察员张鹏、黄潇出庭支持公诉。被告人吴蛟及其辩护人钱振林、王晶晶到庭参加诉讼。现已审理终结。
江苏省昆山市人民检察院指控，2014年11月中旬至2014年12月3日，被告人吴蛟以营利为目的，在昆山经济技术开发区蓬朗街道XX宾馆内开设赌场，累计抽头渔利人民币42000余元。2014年12月3日，被告人吴蛟组织卢某乙、周某、谌某等二十余人赌博时，被当场查获，现场查获赌资人民币20万余元。被告人吴蛟归案后如实供述了犯罪事实。公诉机关认为，被告人吴蛟以营利为目的，开设赌场，违法所得累计人民币42000余元，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人吴蛟如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。提请本院依法判处。
在庭审中，因被告人吴蛟翻供，公诉机关认为被告人吴蛟不构成坦白情节。
被告人吴蛟辩称其共计抽头渔利20000多元。其辩护人的辩护意见是：对本案定罪无异议。被告人吴蛟的违法所得为20000元，归案后如实供述自己罪行，当庭认罪。前罪判决书确定的刑期起点日2014年6月17日至2014年11月中旬再犯罪日之间的约五个月时间，应当计入前罪已经执行的刑期，在数罪并罚时予以扣除。综上，建议对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2014年11月17日至2014年12月3日，被告人吴蛟以营利为目的，在昆山经济技术开发区蓬朗街道XX宾馆内开设赌场，累计抽头渔利人民币42000余元。2014年12月3日，公安机关在赌场内查获被告人吴蛟，并当场查获参赌人员20余人，缴获赌资人民币20余万元。
另查明，被告人吴蛟因涉嫌开设赌场犯罪，于2013年10月31日被贵州省务川仡佬族苗族自治县公安局取保候审，2014年1月24日被该县检察院继续取保候审，2014年6月12日被该县法院以开设赌场罪判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五万元，同月26日被执行逮捕，次日又被取保候审，同年11月7日被该县法院决定暂予监外执行。
上述事实，有公诉人当庭举证的下列证据证实：
1、证人胡某的证言，证实其从蓬朗街道办承租下XX宾馆，在2014年9月又转租给了徐某，每月租金8000元。
2、证人李某甲的证言及辨认笔录，证实其通过朋友徐某承租了XX宾馆，在里面开了一个麻将馆。2014年11月中旬，吴蛟找到其，说想在其麻将场子里开“夺宝”赌博，房租由他出，每场结束后给其六七百元好处费，其就答应了。直到12月3日被查，赌场开了20天左右，其一共收到1.5万元好处费。被查当天吴蛟和一个青年合伙坐庄，杨某甲和“老二”抽庄风钱，抽取比例是吴蛟定的，赌具也是吴蛟提供的。其参与了赌博。经辨认，被告人吴蛟是赌场老板。同时辨认出杨某甲和参赌人员。
3、证人徐某的证言及辨认笔录，证实其听说贵州老乡在昆山XX宾馆开了个赌场，2014年11月底其和别人去玩过一次。12月3日，其又和刘某甲一起来赌场赌钱，被警察抓了。经辨认，被告人吴蛟是赌场老板，杨某甲是抽庄风钱的男子。
4、证人杨某甲的证言及辨认笔录，证实2014年11月29日，吴蛟跟其说他在昆山蓬朗开了个赌场，负责抽头的老乡要回老家办事，想让其过去帮忙抽头并给其发工资，其就答应了。11月30日中午，其乘车到了XX宾馆，吴蛟安排其和“老二”、“朱哥”一起抽庄风钱。抽头的钱由“老二”保管。12月3日，警察把赌场查了，当日吴蛟和刘某甲合伙坐庄，“老二”和“朱哥”负责抽头，一个姓夏的男子放高利贷。其一共拿到了1000元工资。经辨认，被告人吴蛟是赌场老板，杨某甲是负责抽头的“老二”，夏某是放高利贷的男子。同时辨认出刘某甲等参赌人员。
5、证人李某乙的证言及辨认笔录，证实2014年11月中旬，其听说昆山XX宾馆里开了个赌场，就过去赌了两天钱。后来赌场老板吴蛟让其帮忙抽取庄风和吃配，每天给其二三百元工资，其就同意了。在赌场里，别人都叫其“老二”。其和“朱哥”、杨某甲三人负责抽庄风钱和吃配，每天结束时清点庄风钱并交给吴蛟。其抽了五天庄风钱，领到了1500元工资。每场赌博至少抽取一万元庄风钱，被抓的前一天就抽了一万二千元左右。12月3日，警察把赌场查了，当日其和杨某甲负责抽庄风钱。经辨认，被告人吴蛟是赌场老板，杨某甲是负责抽庄风钱的男子。同时辨认出刘某甲等参赌人员。
6、证人夏某的证言及辨认笔录，证实2014年11月20日，其听说吴蛟在昆山蓬朗XX宾馆开了个赌场，就和老乡过去赌钱。从11月25日开始，其在赌场里放高利贷，12月3日被警察当场抓获。经辨认，被告人吴蛟是赌场老板，李某乙是吃配钱的男子。同时辨认出李某甲等参赌人员。
7、证人卢某甲的证言及辨认笔录，证实徐某等几个工头安排其在XX宾馆内给工人烧饭。2014年11月中旬的时候，吴蛟带了一群人到XX宾馆，在一楼的一个房间内赌钱，后来被警察抓了。其辨认出了被告人吴蛟。
8、证人卢某乙、周某、谌某、张某、申某、卞某、黄某甲、卢某丙、卢某丁、李某丙、吴某甲、王某甲、苏某、刘某甲、简某、刘某乙、杨某乙、文某、李某丁、卢某戊、罗某、吴某乙、肖某、王某乙、黎某、冉某、宋某、潘某、黄某乙、吴某丙、肖某甲等人的证言及辨认笔录，证实2014年12月3日下午，在昆山市XX宾馆内赌博被警察当场查获的情况。同时辨认出，被告人吴蛟是赌场老板，杨某甲、李某乙是负责抽庄风钱的男子，刘某甲是坐庄的男子。
9、昆山市公安局现场笔录、证据保全清单，证实2014年12月3日，公安机关对XX宾馆XXX房间进行检查，查获参赌人员及赌资的情况。
10、行政处罚决定书，证实公安机关对涉赌人员进行行政处罚的情况。
11、收缴物品清单，证实公安机关依法收缴赌资的情况。
12、贵州省务川仡佬族苗族自治县人民法院刑事判决书及暂予监外执行决定书、贵州省务川仡佬族苗族自治县看守所释放证明书、贵州省务川仡佬族苗族自治县公安局释放通知书、贵州省正安县司法局市坪司法所出具的警告审批表、社区矫正人员信息表、警告决定书、宣告书、责任书、社区矫正人员警告审批表、提请收监执行审核表、谈话笔录、思想汇报、社会调查笔录，证实被告人吴蛟曾因犯开设赌场罪被判处刑罚，后被暂予监外执行以及刑罚执行的情况。
13、抓获经过，证实案发经过及被告人吴蛟的归案过程。
14、身份信息，证实被告人吴蛟的身份情况。
15、被告人吴蛟的庭前供述及辨认笔录，证实2014年11月14日左右，其从老家到上海复查身体，后来因为费用太贵没有检查，其就找到在昆山的老乡徐某，让徐某把他在XX宾馆的麻将馆转让给其，用来开赌场，每月房租7000元。从11月17日起赌场就开起来了，以“猜宝”的形式赌博。每天一场，时间是从中午12点到下午3点，一直开到12月3日下午被警察查获。其让杨某甲和“老二”在赌场里抽庄风和吃配钱，其中“老二”主要负责抽庄风钱，其给他们每人每天500元好处费。好的时候一天抽头三四万元，不好的时候一天抽头一两万元。到被抓获时其一共赚了七八万元。其在审查起诉阶段供称，赌场是从11月17日开始营业的，一共开了七天，每天抽头六七千元。经辨认，杨某甲是吃配钱的男子，李某乙是“老二”。同时辨认出李某甲等参赌人员。
以上证据经当庭质证，证据均具有证明效力，且能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人吴蛟以营利为目的，开设赌场，违法所得人民币42000余元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。被告人吴蛟在前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前再犯罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚并罚。公诉机关指控被告人吴蛟犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。关于被告人吴蛟的辩解及其辩护人提出被告人吴蛟抽头违法所得为20000元的辩护意见，经查，被告人吴蛟在侦查、审查起诉阶段对其违法所得情况予以供述，证人李某乙等人的证言亦予印证，公诉机关结合相关证据指控被告人吴蛟违法所得42000余元并无不当，被告人吴蛟当庭翻供无正当理由，本院对该辩解及辩护意见不予采纳。关于辩护人提出被告人吴蛟归案后如实供述自己罪行，当庭认罪，建议对其从轻处罚并适用缓刑的辩护意见，经查，被告人吴蛟当庭翻供，否认自己的主要犯罪事实，不能认定为有坦白情节；被告人吴蛟无其他法定、酌定从轻或者减轻处罚情节，且根据其犯罪情节，不宜对其宣告缓刑，故上述辩护意见本院不予采纳。关于辩护人提出前罪判决书确定的刑期起点日2014年6月17日至2014年11月中旬再犯罪日之间的约五个月时间，应当计入被告人吴蛟前罪已经执行的刑期，在数罪并罚时予以扣除的辩护意见，经查，被告人吴蛟曾因犯开设赌场罪于2014年6月12日被贵州省务川仡佬族苗族自治县人民法院判处有期徒刑一年二个月，后因病未被收押执行，2014年11月7日被该法院决定暂予监外执行。被告人吴蛟被决定暂予监外执行之前未被羁押的时间不应计入其前罪已经执行的刑期。故该辩护意见本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十四条、第七十一条、第六十九条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人吴蛟犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二万元；与前罪尚未执行完毕的有期徒刑一年一个月十八日，并处罚金人民币五万元并罚。决定执行有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币七万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月3日起至2018年10月2日止。罚金在判决生效后第二日起三十日内缴纳。）
二、追缴被告人吴蛟的违法所得，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 东
人民陪审员 李建川
人民陪审员 许军民
二〇一五年十一月十七日
书 记 员 徐晓芳
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条……
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。