四川省攀枝花市东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）攀东刑初字第26号
公诉机关四川省攀枝花市东区人民检察院。
被告人赵某某，男，1972年2月17日出生于四川省西昌市，汉族，大专文化，无业，捕前住四川省攀枝花市东区。因涉嫌犯职务侵占罪，于2014年4月1日被攀枝花市公安局东区分局刑事拘留，同年4月17日被逮捕。现押于攀枝花市看守所。
辩护人贾辉，四川攀法律师事务所律师。
被告人张某某，男，1972年10月2日出生于云南省祥云县，汉族，中专文化，无业，捕前住四川省攀枝花市东区。因涉嫌犯职务侵占罪，于2014年5月30日被攀枝花市公安局东区分局刑事拘留，同年6月12日被逮捕。现押于攀枝花市看守所。
辩护人吴雪松，四川晓明维序律师事务所律师。
四川省攀枝花市东区人民检察院以攀东检公诉刑诉（2014）316号起诉书指控被告人赵某某、张某某犯职务侵占罪，于2014年12月12日向本院提起公诉。在诉讼过程中，公诉机关申请延期审理二次。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省攀枝花市东区人民检察院指派检察员童跃平出庭支持公诉，被告人赵某某、张某某及其辩护人贾辉、吴雪松到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年2月13日，被告人赵某某在担任攀枝花市佰佳置业顾问有限公司经理助理时，利用为单位办理付款业务的职务之便，伙同被告人张某某共同携款潜逃，非法占有该单位财物共计人民币38万余元。
针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，对被告人赵某某、张某某犯职务侵占罪依法予以判处。
在诉讼过程中，公诉机关变更指控被告人赵某某、张某某于2014年2月13日将攀枝花市佰佳置业顾问有限公司经理王某某交给其转账的储蓄卡中的人民币6.99万元盗走。诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，对被告人赵某某、张某某犯盗窃罪依法予以判处。
庭审中，被告人赵某某及其辩护人均辩称是将王某某交由其保管的财物据为己有，其行为应认定为侵占罪。被告人张某某辩称自己只是帮赵某某的忙；其辩护人辩称本案定侵占罪为宜，且被告人有自首情节，系从犯。
经审理查明，2013年9月，攀枝花市佰佳置业顾问有限公司经理王某某聘请被告人赵某某为私人助理，帮其处理私人事务，其工资由王某某私人支付。
2014年2月13日，被告人赵某某利用为王某某让其帮忙在银行卡上相互转款刷信用之便，伙同被告人张某某共同将王某某交其转款的一张攀枝花市佰佳置业顾问有限公司法定代表人曾某某存有100万元人民币的银行卡上的38万余元转走后逃匿，其中有4万元转到未经王某某、曾某某允许的被告人张某某账户上。二被告人还先后在西昌市、石棉县用曾某某的银行卡盗取现金人民币共计2.99万元。
案发后，被告人赵某某退现金20万元。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.接报警登记表、抓获经过，证实攀枝花市佰佳置业顾问有限公司报案其员工赵某某将公司公款转走，接警后2014年3月12日，侦查人员电话通知张某某到本市炳草岗派出所了解情况，张某某自行到案，在第一次询问时未如实供述其罪行。2014年4月1日，公安民警在西安市一出租房内将赵某某抓获。2014年5月30日，民警再次电话通知张某某到炳草岗派出所接受调查时，张某某如实供述其犯罪事实。
2.企业法人营业执照及职责，证实攀枝花市佰佳置业顾问有限公司类型为自然人投资或控股的有限责任公司，法人代表曾某某，经营范围为房地产中介服务。
3.银行凭单，证实认定被侵占数额共计385，013元，其中在曾某某的银行卡内取现29，900元，转入张某某账户4万元。
4.通话清单，证实2014年2月13日，赵某某和张某某共有6次通话。
5.扣押清单及发还清单，证实赵某某退出现金20万元，已退还王某某。
6．谅解书，攀枝花市佰佳置业顾问有限公司对被告人的行为表示谅解，自愿不再追究其刑事责任，请求给予从轻判处。
7.证人王某某的证言，证实他是东区佰佳置业顾问有限公司经理，负责全面工作，赵某某系他的助理，协助管理经营，有时代表公司谈业务或者结款结账，一般在办公室通过网银转账。2014年2月13日，他将一张存有100万元的银行卡交给赵某某，让赵给梁某甲和曾某某各转50万元，赵某某转账后，又从转给曾某某的50万元中转了3万余元到赵的卡上并卷款潜逃。后又证实银行卡交给赵某某是让其帮忙在银行卡上相互转款刷信用，赵某某系他的私人助理。以前说是让赵某某付款，是想通过公安机关尽快将款追回。
8.证人曾某某的证言，证实2014年2月13日，他交给王某某一张存有现金50万元的工行卡，让王支付攀枝花市亿丰硕建筑劳务公司广告费，王某某将卡交给助理赵某某让其办理转账。赵某某趁机分五次将卡上的30余万元现金转到自己及朋友张某某卡上，后逃至西昌市取款。后又证实银行卡交给赵某某是让其帮忙在银行卡上相互转款刷信用。以前说是让赵某某付款，是想通过公安机关尽快将款追回。
9.证人梁某乙、罗某某的证言，证实2014年10月，赵某某到佰佳置业公司工作，是总经理王某某的助理，协助王某某的业务工作。2月15日听说赵某某将公司的钱卷跑了。
10.证人梁某甲的证言，证实攀枝花亿丰硕建筑劳务公司与佰佳置业公司长期合作，负责其宣传广告业务，佰佳置业公司欠广告费40多万元。
11.证人吕某某的证言，证实2014年2月下旬，他接到赵某某用广元地区的号码打来的电话要还他的钱。之后，赵某某先后六次通过银行转账还了他的欠款3.9万元。
12.被告人赵某某的供述，交代2013年2月13日，王某某交给他一张50万元的银行卡，让他将钱转给亿丰硕建筑有限公司，他见财起意，将其中499，106元转到自己卡上，邀约朋友张某某一起携款潜逃，并告知张某某已经将公司的钱转到他卡上。之后二人先后到达西昌、雅安、邛崃、广元、西安，并通过柜台及柜员机，沿途提取现金及转账。其中张某某分得8万元。后又交代王某某交给他的银行卡，并非让他将钱转给亿丰硕建筑有限公司，而是让其帮忙在银行卡上相互转款刷信用。
13.被告人张某某的供述和辩解，交代2014年2月13日晚上，他接到赵某某电话，说其持有一张王某某的卡，已经将钱转到了自己卡上，邀约他一起携款潜逃，他立即表示同意。随后，二人包车离开攀枝花市，先后到达西昌、汉源、雅安、邛崃、广元，最后到达西安。在西昌时，赵某某转了一部分到他卡上，他先后在各地银行将钱全部取出交给赵某某，赵某某自己也在取钱，多少不清楚。到邛崃后，赵某某给了他5万元，到西安后，他借口到新疆，从赵某某处分得3万元现金。
14.辨认笔录，证实2014年2月18日，王某某、曾某某分别通过照片辨认，均确认转走曾某某银行卡现金并携款潜逃的人就是本案被告人赵某某。
本院认为，被告人赵某某伙同张某某采用秘密窃取的手段，将王某某交由其保管的银行卡上的现金6.99万元盗走，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪，其中，被告人赵某某在犯罪中起主要作用，系本案主犯，被告人张某某在犯罪中起次要作用，系本案从犯。四川省攀枝花市东区人民检察院指控二被告人犯罪的事实清楚，罪名成立，本院予以确认。被告人及其辩护人均提出本案应认定为侵占罪的辩护意见，本院认为，虽然王某某将其银行卡及密码交给被告人赵某某，是让其将款项转到指定的账户上，该部分现金属代为保管，并未让赵将款项转到未经许可的张某某的账户和取现金，该部分财物并无代为保管的关系，属于被告人采用秘密窃取的手段获取，应认定为盗窃犯罪，故其辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人张某某的辩护人提出张有自首情节的辩护意见，本院认为，被告人张某某第一次到公安机关时并未如实供述自己的犯罪事实，不属于自首，故本院不予认定；提出被告人张某某系从犯的辩护意见属实，本院依法予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第五十二条，第五十三条，第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人赵某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后三日内向本院缴纳）；
二、被告人张某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币三千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后三日内向本院缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省攀枝花市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 徐坤林
审 判 员 肖跃民
人民陪审员 邹元义
二〇一五年七月二十一日
书 记 员 王 涓