江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0281民初6513号原告：江苏春秋能源贸易有限公司，统一社会信用代码91320281346557228G，住所地江苏省江阴市徐霞客镇。法定代表人：江维溦，该公司总经理。委托诉讼代理人：谭玉成，该公司业务经理。委托诉讼代理人：杨慧娟，天津四方君汇律师事务所律师。被告：中经泰达（天津）能源有限公司，统一社会信用代码91120116MAO5K2YQ52，住所地天津经济技术开发区。法定代表人：闻晓军，该公司董事长。委托诉讼代理人：韩金石，天津高地律师事务所律师。被告：天津泰达集团有限公司，统一社会信用代码911200001030677183，住所地天津市开发区。法定代表人：房大海，该公司负责人。委托诉讼代理人：韩金石，天津高地律师事务所律师。原告江苏春秋能源贸易有限公司（以下简称春秋公司）与被告中经泰达（天津）能源有限公司（以下简称中经泰达公司）、天津泰达集团有限公司（以下简称天津泰达公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年5月17日立案受理后，先依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告春秋公司的委托诉讼代理人杨慧娟，被告中经泰达公司和天津泰达公司的共同委托诉讼代理人韩金石到庭参加诉讼。后依法转为普通程序公开开庭进行了审理，原告春秋公司的委托诉讼代理人谭玉成，被告中经泰达公司和天津泰达公司的共同委托诉讼代理人韩金石到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告春秋公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除春秋公司与中经泰达公司的煤炭买卖合同；2、判令中经泰达公司返还春秋公司预付款200万元，并支付同期银行贷款利息49058元（暂计至2017年5月1日）；3、判令春秋公司支付违约金203000元（暂计至2017年5月1日）；4、判令天津泰达公司对中经泰达公司的上述第2至3项债务承担补充赔偿责任；5、本案诉讼费用由中经泰达公司、天津泰达公司承担。事实与理由：他公司与中经泰达公司于2016年9月份签署煤炭买卖合同，约定他公司向中经泰达公司购买煤炭7万吨（±10%）。合同签署后，他公司于2016年10月10日依约向中经泰达公司支付合同预付款人民币200万元，中经泰达公司本应于收到预付货款后开始发货，但中经泰达公司一直推诿，自始至终未向他公司发运煤炭，他公司经多次与中经泰达公司磋商后，均以无果告终。他公司签订煤炭买卖合同的目的已然不能实现，且由此遭受了经济上的严重损失。天津泰达公司作为中经泰达公司的股东，注册资本未实缴，依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）的规定，应对中经泰达公司的债务依法承担补充赔偿责任。被告中经泰达公司辩称：他公司同意解除合同，但根据合同法及相关司法解释的规定，利息和违约金不能同时主张，且春秋公司所主张的违约金过高。从春秋公司的举证情况看，其实际损失只有资金占用期间的利息，因此请求法院调整以同期贷款利息作为违约金计算的标准。被告天津泰达公司辩称：根据中经泰达公司章程的规定，天津泰达公司作为其股东的出资时间是2018年7月31日前，春秋公司在与中经泰达公司签订合同时对此应该具有审慎注意的义务，在明知天津泰达公司出资未到位的情况下还与中经泰达公司签订合同，表明其已经充分认识到相应风险。公司法司法解释针对的是不能清偿的债务，目前中经泰达公司正常经营，春秋公司也没有证据证明其经营不善，因此应当由中经泰达公司独立承担责任。另，买卖合同纠纷具有相对性，如果股东承担责任，将不利于保护中经泰达公司其他债权人的利益，因此他公司不承担补充赔偿责任。经审理查明：2016年9月份，春秋公司与中经泰达公司签订编号为TD-CQ-GKXS-20160926-02《煤炭买卖合同》一份，约定：由春秋公司向中经泰达公司购买动力煤7万吨（±10%），春秋公司支付预付货款后，合同生效，合同生效后75日内，由中经泰达公司全部交货；中经泰达公司在合同约定交货期后10日内未能交货，春秋公司有权拒收货物，并且中经泰达公司应无条件退还春秋公司支付的预付货款，中经泰达公司承担从春秋公司支付预付货款之日起，按照春秋公司支付预付货款金额承担日万分之五的违约金。另外，合同对煤炭质量、交货地点及方式、煤炭验收标准、结算方式等均作了约定。2016年10月10日，春秋公司通过江阴农商银行峭岐支行向中经泰达公司支付预付货款200万元。因中经泰达公司未按约向春秋公司交付煤炭，春秋公司于2017年5月17日将中经泰达公司、天津泰达公司、中经国华（北京）投资有限公司作为共同被告具状起诉来院。审理中，春秋公司撤回了对中经（国华）投资有限公司的起诉。另查明：天津泰达公司系中经泰达公司股东，持股比例占51%，认缴出资额为408万元，认缴出资时间为2018年7月31日前，截至本案起诉之日止天津泰达公司尚未履行对中经泰达公司的出资义务。审理中，中经泰达公司同意与春秋公司解除合同，双方一致确认涉案合同的解除时间为2017年7月19日。另外，春秋公司明确利息的计算标准为6个月内年贷款利率4.35%，违约金的计算标准为每日万分之五，均以200万元为基数从2016年10月10日起计算至2017年5月1日止。以上事实，有煤炭买卖合同、银行付款凭证、内资公司基本情况（户卡）、中经泰达公司章程、企业名称预先核准通知书、股东会议决议、名片复印件等及双方当事人陈述在卷予以佐证。本院认为：春秋公司与中经泰达公司之间的买卖合同关系合法有效。中经泰达公司未按约供货，构成违约，春秋公司要求解除涉案合同于法有据，本院予以支持，庭审中春秋公司与中经泰达公司一致确认涉案合同于2017年7月19日解除，符合法律规定，本院对此予以认可。合同解除后，尚未履行的终止履行，已经履行的，当事人可要求赔偿损失。春秋公司支付预付货款后，中经泰达公司未按约交付煤炭，春秋公司主张中经泰达公司返还预付货款200万元，符合合同约定且于法有据，本院对此予以支持。春秋公司主张自2016年10月10日起至2017年5月1日止按每日万分之五计算违约金20.3万元，符合合同约定，且于法有据，本院予以支持。虽然春秋公司未提供证据证明因中经泰达公司违约给其造成的损失，中经泰达公司亦主张违约金过高而要求法院调整，但违约金本身即具有补偿性和惩罚性的特性，且按每日万分之五的标准计算违约金未超过年息24%，故对中经泰达公司关于违约金过高的主张本院不予采信，对春秋公司的违约金主张本院予以支持。但根据现有证据，前述违约金已足以弥补春秋公司资金被占用期间的利息损失，且春秋公司在主张违约金的同时主张利息损失，于法无据，本院对春秋公司的利息主张不予支持。对于春秋公司要求天津泰达公司承担补充赔偿责任的主张，天津泰达公司认为其作为股东的出资时间尚未到期，且中经泰达公司现运营良好，应由中经泰达公司独立承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。依照上述规定，未完全履行出资义务的股东应对公司债务承担补充赔偿责任，但根据中经泰达公司的章程，天津泰达公司作为中经泰达公司的股东，认缴出资额为408万元，出资时间为2018年7月31日前，现该期限尚未到期，故天津泰达公司的出资义务尚在履行期内。春秋公司要求天津泰达公司对中经泰达公司的债务承担补充赔偿责任，实际系要求天津泰达公司作为公司股东提前履行其未到期出资义务。虽然《中华人民共和国公司法》规定公司以其全部财产对公司债务承担责任，股东以其认缴出资为限对公司承担责任，但该法第二十八条亦规定了股东应按期缴纳其出资；同时，《中华人民共和国企业破产法》第三十五条对出资人认缴出资加速到期的规定，系以法院受理破产申请为前提的；《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条亦明确规定股东未缴出资作为清算财产的条件是公司进入解散阶段。依照上述法律规定，债权人要求股东提前履行其出资义务，应具备相应法定条件，现中经泰达公司未进入破产或解散程序，亦无证据证明资不抵债，故春秋公司现要求中经泰达公司股东天津泰达公司提前履行其出资义务尚未具备相应条件。此外，股东对公司的出资义务源于股东间出资协议或章程约定，并通过在工商行政管理部门备案登记向社会公示，已向包括债权人在内的不特定第三人宣告了出资期限，债权人也是在此预期下与公司进行交易，债权人仅以自己对公司债权尚未获得清偿为由，要求股东提前履行出资义务，并不具备相应的正当性和合理性。故春秋公司要求股东天津泰达公司在未出资范围内对中经泰达公司的债务承担补充清偿责任的诉讼请求，缺乏法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条、《中华人民共和国企业破产法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、江苏春秋能源贸易有限公司与中经泰达（天津）能源有限公司签订的编号为TD-CQ-GKXS-20160926-02的《煤炭买卖合同》于2017年7月19日解除。二、中经泰达（天津）能源有限公司应返还江苏春秋能源贸易有限公司预付货款200万元，并承担该款自2016年10月10日起至2017年5月1日止按每日万分之五计算的违约金20.3万元，合计220.3万元，于本判决发生法律效力之日起10日内给付江苏春秋能源贸易有限公司。三、驳回江苏春秋能源贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24816元（江苏春秋能源贸易有限公司已预交），由江苏春秋能源贸易有限公司负担540元，中经泰达（天津）能源有限公司负担24276元。中经泰达（天津）能源有限公司负担的部分于本判决发生法律效力之日起10日内给付江苏春秋能源贸易有限公司。服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。审 判 长 刘 俊代理审判员 包 彬人民陪审员 赵永生二〇一七年九月二十二日书 记 员 陈 强本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十五条出卖人没有履行或者不当履行从给付义务，致使买受人不能实现合同目的，买受人主张解除合同的，人民法院应当根据合同法第九十四条第（四）项的规定，予以支持。第二十六条买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照合同法第一百一十四条第二款的规定处理。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十二条公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十一条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十八条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。《中华人民共和国企业破产法》第三十五条人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。