山东省滨州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）滨中民一终字第251号
上诉人（原审原告）杨金钵。
委托代理人孙峰，无棣秉政法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）赵以广，男，1979年6月18日出生，汉族，个体户，住无棣县海丰街道办事处霍三里村。
委托代理人李炳峰，无棣正鉴律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）赵以东，农民。
委托代理人李炳峰，无棣正鉴律师事务所律师。
上诉人杨金钵、赵以广因健康权纠纷一案，不服无棣县人民法院（2014）棣民初字第1063号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人杨金钵及其�托代理人孙峰，上诉人赵以广、被上诉人赵以东及两人的委托代理人李炳峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，韩某某在霍三里村刚修的公路上行车，被同村的刘某某和杨金钵发现并质问（杨金钵系所在村村委会主任）。赵某甲以此事与刘某某取笑，杨金钵得知后与赵某甲在电话中产生言词争执，于是赵某甲和赵以广均给赵以东打电话，让他回村里准备帮忙打架。2013年11月5日，杨金钵在结束与赵某甲的电话后与其子杨某乘车回到村里后双方便发生打斗，杨某和赵某甲相互厮打在一起，赵以广、赵以东和杨金钵厮打在一起，赵以广和赵以东均击打了杨金钵的头部和面部，在厮打过程中赵以广左耳损伤。杨金钵伤情经无棣县公安局刑事科学技术室鉴定为轻微伤，支付鉴定费250元。赵以广伤情经无棣县公安局刑事科学技术室鉴定为轻微伤。杨金钵系农村居民，其受伤后，在无棣县人民医院住院治疗36天，支付住院费14501.10元，新型农村合作医疗报销4351.40元，还支付门诊费443元，后在滨州医学院附属医院复查时，支付门诊费305元。其伤经双方当事人同意委托济南市中医医院司法鉴定所进行鉴定，该所于2014年9月16日出具鉴定意见：“杨金钵的损伤不构成伤残，不予评残；治疗终结时间为90日；杨金钵伤后护理期限为36日，院内（36日）1人护理，出院后无需护理。”杨金钵支付鉴定费2500元。杨金钵住院期间，由其妻子王宝芳护理，王宝芳系农村居民。赵以广系城镇居民，其受伤后，在无棣县人民医院住院治疗12天，支付住院费3642.90元，新型农村合作医疗报销1001元。其伤经双方当事人同意委托济南市中医医院司法鉴定所进行鉴定，该所于2014年9月16日出具鉴定意见：“赵以广左耳廓缺失，系十级伤残。”赵以广支付鉴定费2800元。赵以广住院期间，由其妻子李建玉护理，李建玉系农村居民。审理中，赵以广提供了鲁北高新技术开发区人民医院无棣分院住院费单据复印件一份、新型农村合作医疗报销凭证一份，证实其在鲁北高新技术开发区人民医院无棣分院支付医疗费1346.70元，新型农村合作医疗报销650.90元；提供了无棣县海丰街道社区卫生服务中心住院病案一份、费用明细复印件一份、住院票据复印件一份，以证实其在无棣县海丰街道社区卫生服务中心住院25天，支付医疗费1200.33元；提供了无棣县中医医院住院病案一份、住院收费票据一份，以证实其在无棣县中医医院住院28天，支付医疗费855.12元。2013年度山东省农村居民人均纯收入为10620元，农村居民人均生活消费支出7393元；2013年度山东省城镇居民人均可支配收入为28264元；山东省机关和事业单位出差人员伙食费补助标准每人每天省�30元。
原审法院认为，杨金钵与赵以广、赵以东发生争执，并相互厮打，赵以广和赵以东将杨金钵打伤，事实清楚，法院对此予以确认。审理中赵以广及与赵以东提供的证人赵某甲、王某甲、赵某乙均称杨金钵将赵以广耳朵咬伤，对此杨金钵不予认可，但其未提供相关证据，根据本案实际，结合现有证据，不排除赵以广的伤系与杨金钵发生厮打中所致。杨金钵诉求赵以广、赵以东赔偿因此造成的相关损失，赵以广反诉要求杨金钵赔偿其损失，均应予以支持。邻里之间本应该和睦相处、团结互助，杨金钵与赵以广、赵以东均未采取冷静地处理方式来解决矛盾，赵以广、赵以东对纠纷的发生负主要过错。杨金钵的损失为：医疗费10897.70元、误工费2467.50元（（10620元＋7393元）÷365天×50天）、护理费1776.60元（（10620元＋7393元）÷365天×36天）、住院伙食补助费1080元（30元×36天）、交通费300元、鉴定费2750元（2500元＋250元），合计19271.80元。病历复印费40元，不属于赔偿范围，不予支持。赵以广提供的鲁北高新技术开发区人民医院无棣分院和无棣县海丰街道社区卫生服务中心的相关证据，没有其他证据证实与伤情有直接关联，故不予支持；无棣县中医医院住院的相关证据，亦与本案无直接证据真实有关联性，且赵以广所述在无棣县中医院住院期内除4天外，其余时间均在被拘留期内，对此本院不予采信。赵以广的损失为：医疗费2641.90元，残疾赔偿金56528元（28264元×20年×10%）、误工费2323.20元（28264元÷365天×30天）、护理费592.20元（（10620元＋7393元）÷365天×12天）、住院伙食补助费360元（30元×12天）、交通费100元、法医鉴定费2800元，合计65345.30元。赵以广的病情虽已构成伤残，但未达丧失劳动能力程度，故对其主张的被抚养人生活费和精神�害抚慰金不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条之规定，判决如下：一、赵以广、赵以东于本判决生效后十日内赔偿杨金钵医疗费10897.70元、误工费2467.50元、护理费1776.60元、住院伙食补助费1080元、交通费300元、鉴定费2750元，共计19271.80元的70%即13490.26元；二、杨金钵于本判决生效后十日内赔偿赵以广医疗费2641.90元、残疾赔偿金56528元、误工费2323.20元、护理费592.20元、住院伙食补助费360元、交通费100元、法医鉴定费2800元，共计65345.30元的30%即19603.59元。如不按本判决指定的期间履行给付金钱义务，将依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费340元，由被告赵以广、赵以东负担211元，杨金钵负担129元；反诉费1750元，由杨金钵负担350元，赵以广负担1400元。
宣判后，杨金钵不服上诉称，1、一审法院认定事实不清，判决错误。首先，上诉人没有咬伤被上诉人的左耳朵，一审法院凭着与被上诉人有利害关系的证人证言（赵某甲、王某乙、赵某乙）和主观臆断就判决上诉人承担赔偿责任错误。其次，一审法院认定被上诉人赵以广系城镇居民错误。被上诉人赵以广的户口在无棣县海丰街道办事处霍三里村，户口薄登记的户口性质为粮农；被上诉人赵以广在无棣县海丰街道办事处霍三里村有耕地，并已确权；被上诉人赵以广一直长期居住在无棣县海丰街道办事处霍三里村。再次，被上诉人赵以广的各项赔偿标准无法律和事实依据，其每项赔偿与事实及伤情不符。最后，上诉人所做的法医鉴定意见中陈述治疗终结时间为90天，一审法院只认定误工时间50天，缺乏法律依据。2、一审法院审理程序违法。被上诉人所出示的司法鉴定书中�做鉴定时所依据的大部分材料有瑕疵，鉴定结论明显依据不足，被上诉人的伤情根本构不成十级伤残，鉴于以上理由上诉人要求重新做鉴定，一审法院剥夺了上诉人的权利，在审理程序上严重违法。请求二审法院撤销原判，发回重审或依法改判；二审诉讼费由被上诉人承担。
赵以广辩称，1、一审法院认定杨金钵将赵以广的耳朵咬伤有证人证言可以证实。事发当天赵以广只与杨金钵发生过肢体冲突，赵以广不可能自己咬伤耳朵。根据事实能够推定杨金钵咬伤赵以广耳朵，杨金钵对此否认没有证据。2、赵以广户籍转为城镇已经多年，赵以广起初在无棣县皮件二厂上班，该厂倒闭后从事个体经营活动。赵以广已经提交了三份户口本和工商部门核发营业执照，平时的收入来源主要就是从事百货经营，与农业无关。赵以广虽居住在霍三里村，但该村在无棣县城北环路环岛�侧，属于县城组成部分。一审法院认定赵以广属城镇居民正确。杨金钵所说的赵以广的耕地实际上是土地实行承包责任制后赵以广的父亲以家庭户的形式承包的，分地时虽然有赵以广的人口，但以后赵以广户口转为城镇居民后再也没有进行耕种，由其父亲一直种着，这是由于国家实行农村土地家庭承包经营期间增人不增地，减人不减地的政策形成的，不能因此否认赵以广已转为城镇居民的事实。3、一审法院委托司法鉴定机构对赵以广的伤情进行鉴定，组织双方当事人对鉴定机构进行了选择，程序正当合法，鉴定机构具有法定资质，其结论应当作为认定事实的依据。杨金钵要求重新鉴定，不符合最高法院关于启动重新鉴定程序的条件，一审法院未予支持，符合法律规定。杨金钵的上诉理由不成立，请求二审法院依法维持关于杨金钵赔偿赵以广损失的原审判决部分。
赵以广不服上诉称，被上诉人系上诉人所在村庄的村委会主任。一审法院认定上诉人承担主要过错责任，并判决上诉人赔偿被上诉人70%的损失，属于偏袒村干部及其家属。2013年11月5日，上诉人与赵某甲在一块儿玩时，赵某甲接到被上诉人的电话，在通话中被上诉人为赵某甲与韩某某开玩笑之事对赵某甲进行了辱骂和威胁。为此，上诉人打电话通知赵以东回村防备打仗。赵以东回村后不久，两辆车开进村里，被上诉人领着其子杨某及三四个小青年下了车。被上诉人一下车就骂人，接着杨某上前用手推搡上诉人，两人于是发生肢体冲突。上诉人急忙去拉仗时，被上诉人上前抱住上诉人，并咬上了上诉人的左耳，两人也由此发生肢体冲突。赵以东拉不开被上诉人，便打了他几下。被上诉人这时咬掉了上诉人左耳的部分组织后跑走了。上述经过表明，被上诉人与其子杨某�衅在先，动手在先，其过错程度明显大于上诉人。对于一审判决认定的双方的损失数额，上诉人无异议。请求二审法院撤销原判，并改判上诉人按30%的比例赔偿被上诉人；被上诉人按70%的比例赔偿上诉人。
杨金钵辩称，1、赵以广向法院提交住院档案证明、医疗费单据、《司法鉴定意见书》等纯属伪造，法院不应支持。济南市中医医院依据赵以广伪造的鲁北分院、无棣县海丰街道社区卫生服务中心、无棣县中医院的住院病案所作的鉴定意见书不真实；双方选择的鉴地点为济南市中医院，实际的鉴定地点为无棣县中医院，鉴定人员程序严重违法；无棣县人民院住院病案中记载赵以广耳廓缺失“2cm×1cm”，鉴定报告第三页记载缺失“3cm×1cm”，鉴定人员随意扩大缺失面积，违反规定；鉴定报告对耳廓确实10%的认定，无法律依据。2、赵以广的城镇户籍证明系伪造。赵以广�交法院的是1996年手写的伪造的城镇户籍证明。3、上诉人没有咬被上诉人的耳朵，赵以广、赵以东酒后无德，有组织有预谋的召集赵树杰等人阻挠村内修公路，破坏环境综合治理。先是赵某甲出面嘲弄殴打刘某某，上诉人回到村内被一群人围攻殴打致伤。4、对于公安机关不依法办案的行为，上诉人已经提起行政诉讼，现在正在审理过程中。请求二审法院驳回赵以广的上诉请求。
被上诉人赵以东辩称，没有动手，只是劝架，请求法院依法公正处理。
二审诉讼中，杨金钵提交了6组证据。证据1，赵以广及其家人常住人口登记卡，用以证实赵以广是粮农，于2011年6月9日迁居无棣县无棣镇（海丰街道办事处）霍三里村120号；证据2，无棣县农村土地承包经营权确权登记调查表2份，填表日期是2015年1月29日，发包方是无棣县海丰街道办事处霍三里村民委员会，承包方人口7人，总承包亩数是4.03亩，承包代表是赵树同（赵以广的父亲），承包方代表签字是赵以广签字，并有赵以广的手印。用以证实赵以广在无棣县海丰街道办事处霍三里村有耕地。证据3，土地分户认定表，2001年4月10日二轮联包的时候上面的登记的土地亩数是4.03亩，与无棣县农村土地承包经营权确权登记表吻合。证据4，户主声明书一份，该声明书上的签名是赵以广的签字和赵以广摁的手印，与农村土地承包经营权确权表家庭成员7人及家庭成员姓名相吻合。以上4组证据证实赵以广系无棣县海丰街道办事处霍三里村民，其户口性质为农村居民。证据5，无棣县海丰街道办事处霍三里村村民委员会出具的证明，由村委会成员马振龙代写，用以证实赵以广系霍三里村的村民，一直居住在霍三里村，在家务农并有耕地，耕地的确权管理新证正在更换中。证据6，无棣县人民法院出具�告知书、通知书、受理案件通知书，用以证实无棣县公安局棣公海丰行罚决字第（2014-00008）号行政处罚决定书还没有生效。赵以广质证称，对证据1户籍信息的真实性请法庭庭后予以核实，个人信息只有本人才能持有，杨金钵取得该信息的方式不具有合法性。该信息登记的赵以广的职业粮农错误。赵以广提交三个户口本，均是公安机关核发的。对于证据2真实性不予认可，因证据是复印件赵以广无法核对名字是否本人所签。对证据3没有异议，承包户是赵以广的父亲赵树同，与赵以广没有关系。对证据4真实性没有异议，该证据只能证实赵树同家庭成员情况，不具有其他任何证明效力。对证据5的真实性有异议，霍三里村村委会主任是杨金钵本人，证明可以随便出。二审查明的事实与一审认定的其余事实一致。
本院认为，本案争议的焦点有四：一是诉讼双方对于因打架造成的各自损失应承担的责任比例问题；二是赵以广的损失应否按照城镇居民标准计算的问题；三是济南市中医医院法医司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》应否作为定案依据，杨金钵请求重新鉴定的申请应否予以准许；四是一审法院认定的杨金钵的误工时间是否适当。
关于第一个争议焦点，对于双方的责任比例的认定，应围绕打架的起因和经过作出判断。公安机关分别对赵以广、赵以东、杨金钵作出了《行政处罚决定书》。三份决定书均载明“在海丰街道霍三里村公路上，杨金钵及杨某与赵某甲，赵以广，赵以东等人相遇，双方发生争执继而引发争斗。”杨金钵虽对公安机关对其作出的处罚决定存有异议，但将其余两份决定书作为证据提交一审法院，故对于决定书载明的事件经过，本院予以采信。对于事件的起因，根据公安机关对案件相关人员杨金钵、赵以�、赵以东、赵某甲、杨某、韩某某所作的询问笔录，可以认定为：2013年11月2日杨金钵发现韩某某在新修的公路上行车后，通知村里负责看路的刘胜利，继而与韩某某发生言语冲突，后双方妥善解决。2013年11月5日，赵某甲以刘某某发现韩某某在刚修路上开车，并通知杨金钵为由，与刘某某开玩笑。刘某某告知杨金钵此事后，杨金钵打电话向赵某甲询问此事，赵某甲及其同在一起的赵以广因此与杨金钵言语不和发生冲突。赵以广、赵某甲继而通知赵以东以防备杨金钵可能打仗。杨金钵开车载韩某某回村前，刘某某与赵某甲已经发生了肢体冲突。通过事件发生的原因和经过可知，杨金钵作为村主任，在处理村民间的矛盾时，未冷静克制，妥善化解，反而激发矛盾，最终引发争斗，但在争斗中，其一人应对有备而来的赵以广、赵以东两人；赵以广、赵以东明知事件发生的�因，却未采取消除误会的方式缓和与刘胜利的关系，反而与杨金钵发生语言冲突，且在杨金钵回村后便一起与其发生肢体冲突。一审法院综合衡量双方的过错程度，判令杨金钵对赵以广的损失承担30%的责任；赵以广、赵以东对杨金钵的损失承担70%的责任并无不当。诉讼双方对责任比例的上诉理由均不成立，本院不予支持。
关于第二个争议焦点，赵以广的损失问题，杨金钵提交的证据经本院审查认为，可以证实赵以广的户籍性质曾为城镇，现为农村，但是赵以广的误工费及伤残赔偿金的标准应否按照城镇居民计算，应结合赵以广提交的个体工商户的营业执照综合判断，赵以广提交的证据证实其在无棣县海丰街道办事处霍三里村经营无棣县开心副食超市，发证时间为2012年，鉴于该村坐落于县城205国道北侧，大济路以西的客观事实，一审法院按照城镇居民标准计算其�失并无不当。
关于第三个争议焦点，济南市中医医院所作的鉴定意见书能否作为定案依据的问题，该所系具有法定资质的鉴定机构，经一审法院委托，其在授权范围内采取至无棣县中医院查体室的方式对赵以广的伤情，按照《法医临床检验规范》进行现场检验并未违反鉴定程序，司法鉴定机构虽参考棣县海丰街道社区卫生服务中心、无棣县中医医院的住院病案所载明病情，但是其作出鉴定结论的主要依据为无棣县人民医院病历所载的病情及体格检查时查明的耳廓缺失面积，在无相反证据推翻该鉴定意见时，应作为定案依据。杨金钵申请重新鉴定，不符合法律规定的司法鉴定程序中申请重新鉴定的条件，故本院不予准许。
对于第四个争议焦点，杨金钵的误工时间问题，一审法院对其委托鉴定的鉴定意见中认定的杨金钵的误工时间90天未予采信，但未说明未予采信的理由。无相反证据推翻该鉴定意见的情形下，应作为证据采信，对于一审法院认定的杨金钵的误工时间，本院依法予以纠正。杨金钵误工损失计为：（10620元＋7393元）÷365天×90天=4441.56元，杨金钵的损失计为：21245.86元，赵以广、赵以东应赔偿的杨金钵损失为：21245.86元×70%=14872.10元。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持无棣县人民法院（2014）无棣民初字第1063号民事判决第二项及诉讼费承担部分；
二、改判无棣县人民法院（2014）无棣民初字第1063号民事判决第一项为：赵以广、赵以东于本判决生效后十日内赔偿杨金钵医疗费、误工费、护理费元、住院伙食补助费元、交通费元、鉴定费14872.10元。
如不按本判决指定的期间履行给付金钱义务，将依照《中华人民共�国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费4180元，杨金钵负担1881元，赵以广负担2299元。
本判决为终审判决。
审判长 韩现文
审判员 孙兴春
审判员 王 琳
二〇一五年七月二十三日
书记员 纪菲菲