天津市南开区人民法院民 事 判 决 书（2016）津0104民初10357号原告：荆春妞，女，1943年5月6日出生，汉族，住山西省运城市盐湖区。委托诉讼代理人：丛英，天津四方君汇律师事务所律师。委托诉讼代理人：王某，天津四方君汇律师事务所律师。原告：崔社刚，男，1972年8月1日出生，汉族，住山西省平陆县。委托诉讼代理人：丛英，天津四方君汇律师事务所律师。委托诉讼代理人：王某，天津四方君汇律师事务所律师。原告：逯蒙莲，女，1960年6月7日出生，汉族，住天津市南开区。委托诉讼代理人：丛英，天津四方君汇律师事务所律师。委托诉讼代理人：王某，天津四方君汇律师事务所律师。被告：上海美豪酒店管理股份有限公司，住所上海市延安东路222号外滩中心2503室。法定代表人：龚兆庆，董事长。委托诉讼代理人：陈碧清，男，该公司法律顾问。第三人：天津美兆华酒店有限责任公司，住所天津市南开区育梁道26号。法定代表人（工商登记）：杨朝辉。委托诉讼代理人：张建平，天津长丰律师事务所律师。委托诉讼代理人：侯春晓，女，该公司职员。原告荆春妞、崔社刚、逯蒙莲与被告上海美豪酒店管理股份有限公司（以下简称上海美豪公司）、第三人天津美兆华酒店有限责任公司（以下简称美兆华公司）损害公司利益责任纠纷一案，本院于2016年9月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告崔社刚、逯蒙莲及其与荆春妞的共同委托诉讼代理人丛英、王某，被告上海美豪公司委托诉讼代理人陈碧清，第三人美兆华公司委托诉讼代理人张建平、侯春晓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告荆春妞、崔社刚、逯蒙莲向本院提出诉讼请求：1.判令被告向第三人支付经营管理费910万元；2.判令被告按照中国人民银行同期贷款利率四倍向第三人支付截至2016年8月31日的逾期付款滞纳金3407614元；3.判令被告以910万元为基数，按照同期贷款利率四倍向第三人支付自2016年9月1日至判决作出之日的逾期付款滞纳金；4.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2011年5月，第三人（更名前为天津富邦宾悦酒店有限责任公司）与被告（更名前为上海美豪酒店管理有限公司）签订《委托经营管理协议》，约定第三人将合法拥有的天津富邦宾悦酒店（以下简称“目标酒店”）的经营管理权委托给被告，委托经营期限自2011年5月1日至2016年4月30日。协议同时约定，被告在经营目标酒店期间享有对目标酒店的独立经营权，自主经营、自负盈亏，第三人不参与目标酒店的经营和管理，被告按约定于每季度向第三人支付经营管理收益。协议签订后，被告仅向第三人支付了2011年4月25日至2013年1月25日的经营管理收益。就被告拖欠第三人自2013年4月25日至今的经营管理收益，三原告作为第三人的股东，在股东会议中多次要求第三人股东、执行董事、法定代表人龚兆庆以第三人的名义向被告追索。龚兆庆以协议已于2013年1月终止为由拒绝向被告追索相关费用。2012年8月6日，第三人的股东由三原告变更为龚兆庆和三原告，执行董事、法定代表人同时由崔社刚变更为龚兆庆。2015年8月26日，龚兆庆伪造三原告签字形成股东会议决议和新股东会议决议，违法将其持有第三人的股权全部转让给杨朝辉，违法将第三人的法定代表人和执行董事由龚兆庆变更为杨朝辉。2016年7月28日，经天津市南开区人民法院判决，确认2015年8月26日第三人股东会会议决议、新股东会议决议无效，该判决已生效。三原告认为，被告与第三人签订协议后故意拖欠、拒付第三人委托经营收益，严重违反了协议关于支付经营管理收益的约定，已经给第三人及三原告造成重大损失，被告应对欠付第三人委托经营收益及给第三人造成的损失承担给付及赔偿责任。鉴于协议第11.2款关于“若乙方未按本协议约定时间和金额向甲方支付委托经营管理收益，需按拖欠金额每日0.5%向甲方支付滞纳金”的约定，超过中国人民银行同期贷款利率四倍的上限，显属过高，故三原告调整为要求被告按中国人民银行同期贷款利率四倍标准向第三人支付逾期付款滞纳金。综上，根据法律规定请求依法支持三原告诉讼请求。被告上海美豪公司辩称，一、关于程序问题，被告与第三人系加盟合作关系，经向第三人法定代表人杨朝辉询问，其表示包括三原告在内的所有股东并没有要求其向被告主张管理费。根据公司法有关规定持有公司1%以上股权的股东认为公司怠于履行其应当履行的义务，1%以上的股东应当向公司明确的以书面形式要求其履行义务，公司在接到书面通知后，一个月内不履行其应当履行的义务，1%以上的股东才可以越过公司，以公司名义替公司主张权利。第三人的法定代表人杨朝辉表示从未有股东向其主张过，因此被告认为本案程序存在瑕疵，要求依法驳回三原告诉讼。二、关于实体问题。2011年5月5日，被告与第三人订立了《委托经营管理协议》，被告实际向第三人给付经营费至2013年4月25日。被告认为，在委托经营管理期间第三人以自己的名义对外募集资金，对外签订装修合同，并与装修方予以结算，违背了管理协议第5条第5款约定。第三人以2000余万元对酒店进行装修，远远超出被告的预料。因为当时被告与第三人的法定代表人均为龚兆庆，便在无奈之下予以隐忍，保留了对第三人50万元违约金主张的权利，放弃对该酒店的承包经营。自2013年4月底以后，第三人就处于自营状态，被告对其营亏均不应负责。如果原告认为没有取得相关费用，可以行使其查账的权利，被告不予干涉。2014年12月26日，被告应第三人要求双方重新达成服务协议。该协议约定由被告为第三人进行咨询、人员培训、品牌授权，由第三人支付一定数量的服务费。2015年9月1日，双方又将服务协议升级为加盟关系，该关系持续至今。因此，请求依法驳回三原告诉讼请求。第三人美兆华公司述称，暂不同意三原告诉讼请求，诉讼费应由相关责任人承担。目前工商登记的第三人法定代表人为杨朝辉，职务为执行董事，也是该公司的大股东。变更第三人的法定代表人及股东需要第三人的权利机构来作出相应决议，第三人公司是无法自行办理的，故目前第三人在工商部门的登记仍是有效的。一、三原告主体有误，第三人不知晓三原告要求第三人公司或法定代表人向被告主张管理费的情形。二、从事实上，自2012年7月开始酒店由第三人主导进行装修改造，后第三人与被告就装修改造问题发生争议，双方便不再履行委托经营管理协议。2014年、2015年双方又形成了两个新的合同关系。因此，第三人认为基于主体问题及相关事实，三原告代表第三人向被告主张权利缺乏依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2011年5月，第三人（更名前为天津富邦宾悦酒店有限责任公司）与被告（更名前为上海美豪酒店管理有限公司）签订《委托经营管理协议》，约定第三人将其合法拥有的富邦宾悦酒店的经营管理权委托给被告，委托经营期限自2011年5月1日至2016年4月30日。被告按季度向第三人支付管理收益，2011年5月1日至2012年4月30日委托经营管理收益200万元，分别于2011年4月25日、7月25日、10月25、2012年1月25日各支付50万元；2012年5月1日至2013年4月30日委托经营管理收益230万元，分别于2012年4月25日、7月25日、10月25、2013年1月25日各支付57.5万元；2013年5月1日至2014年4月30日委托经营管理收益260万元，分别于2013年4月25日、7月25日、10月25、2014年1月25日各支付65万元；2014年5月1日至2015年4月30日委托经营管理收益260万元，分别于2014年4月25日、7月25日、10月25、2015年1月25日各支付65万元；2015年5月1日至2016年4月30日委托经营管理收益260万元，分别于2015年4月25日、7月25日、10月25、2016年1月25日各支付65万元；每期的经营管理收益金额的44%支付至荆春妞账户，56%支付至被告或被告指定的账户。协议同时约定，被告在经营目标酒店期间享有对涉案酒店的独立经营权，自主经营、自负盈亏，第三人不参与涉案酒店的经营和管理；委托经营管理期间，被告若对酒店进行装修、改造，不允许破坏酒店主体和承重结构，被告的装修、改造方案应事先征得第三人全体股东的书面同意；期满前3个月，双方应就是否继续委托经营管理事宜达成书面意见；如双方在期满后不继续合作，在期满后10日内被告应按照委托经营管理起始时的交接确认单向第三人进行设施设备、固定资产、经营文件等交接工作；若被告未按本协议约定的时间和金额向第三人支付委托经营管理收益，需按拖欠金额每日0.5%向第三人支付滞纳金。协议签订后，被告实际接手涉案酒店的经营、管理，并获取收益，2013年1月25日最后一次向第三人支付款项，至协议期满共拖欠第三人委托经营管理收益780万元（自2013年5月1日至2016年4月30日期间，每年260万元）。2016年9月5日，三原告向第三人监事王春明发函，要求其行使监事权利，代表第三人向法院起诉追索被告欠付第三人的委托经营管理收益。王春明于次日回复拒绝起诉。2012年8月6日，第三人的股东由三原告变更为龚兆庆和三原告，龚兆庆持股56%，荆春妞持股22%，逯蒙莲持股11%，崔社刚持股11%。同时，执行董事、法定代表人由崔社刚变更为龚兆庆。2016年1月19日，三原告以龚兆庆伪造三原告签字，虚构股东会议决议和新股东会议决议，违法将其持有的第三人56%的股权转让给杨朝辉，违法将第三人的法定代表人由龚兆庆变更为杨朝辉为由，将第三人、龚兆庆诉至本院，要求依法确认第三人2015年8月26日的公司股东会议决议、新股东会议决议无效。本院于2016年7月28日作出（2016）津0104民初945号民事判决书，该判决查明并认定，第三人2015年8月26日并未召开股东会，确认2015年8月26日公司股东会议决议、新股东会议决议无效。现该判决已生效。庭审中，被告向本院提交了建筑装饰施工合同、天津美兆华酒店有限责任公司表决算书、上海美豪酒店管理有限公司服务协议、加盟管理合同、银行付款凭证等证据，欲证明在上述委托经营管理期间，第三人擅自与案外人签署装修合同对涉案酒店进行装饰装修，构成违约；还证明自2014年12月26日起，被告为第三人酒店进行管理咨询、培训，并将其品牌授权第三人使用，由第三人向被告支付一定数量的服务费。2015年9月1日，双方又将服务协议升级为加盟关系，故双方的法律关系已经变更。三原告对此不予认可。本院认为，他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，有限责任公司的股东可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事收到前款规定的股东书面请求拒绝提起诉讼，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。本案中，三原告作为第三人的股东，在被告未按其与第三人之间的协议约定，按期向第三人支付委托经营管理收益，且作为未设监事会的第三人监事王春明拒绝就此提起诉讼后，三原告有权提起本诉。被告与第三人签订《委托经营管理协议》系双方真实意思表示，于法不悖，应认定合法有效。双方均应恪守合同约定，履行合同义务。合同签订后，第三人依约将涉案酒店交由被告经营管理，然被告仅向第三人给付经营管理收益至2013年4月30日，此后未再给付任何款项，故第三人有权向被告主张给付剩余协议期内（自2013年5月1日至2016年4月30日）拖欠的委托经营管理收益780万元（260万元年*3年）及违约损失。关于原告方主张2016年5月1日之后的委托经营收益一节。涉案协议明确约定，期满前3个月，双方应就是否继续委托经营管理事宜达成书面意见。本案中，双方就期满后是否续约，未达成任何书面意见，故第三人无权依据涉案协议向被告主张期满后的相关款项。如相关人员认为被告在期满后未及时返还管理权，或继续经营涉案酒店获取收益的，可以另行主张权利。关于违约损失一节。被告提出滞纳金日0.5%明显过高，要求予以调整。原告并未提供证据证明因被告违约给其造成的实际损失，应认定为欠付款项的利息损失。协议约定按拖欠金额每日0.5%支付滞纳金，属于过分高于损失，本院依法调整为欠款利息的130%。关于被告抗辩称与第三人达成新的服务协议、加盟管理合同一节。合同法规定，恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的合同无效。公司法规定，决定公司的经营方针和投资计划应由股东会行使职权。本案中，上述合同的形成均发生在被告对第三人实施经营管理期间，在未经第三人股东会议表决通过的情形下，龚兆庆作为被告和第三人的共同法定代表人一手托两家，擅自改变委托经营管理协议的本质内容，签署上述二协议，侵犯了三原告等相关人员的利益，故该两份协议应属无效。关于被告抗辩称第三人擅自装修应承担违约责任一节。第三人与案外人签订装修合同是在被告对涉案酒店进行经营管理期间所发生。且涉案协议约定，委托经营管理期间，被告若对酒店进行装修、改造，事先需征得第三人全体股东的书面同意。被告未提供证据证明已征得全体股东同意，故被告应承担相应责任。关于被告抗辩称涉案协议约定每期的经营管理收益金额的44%支付至荆春妞账户，56%支付至被告或被告指定的账户，故三原告仅有权主张经营收益的44%。因本案系股东代表诉讼，三原告有权代表第三人向被告主张全部欠付款项。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第三十七条、第一百五十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、本判决生效后十五日内，被告上海美豪酒店管理股份有限公司给付第三人天津美兆华酒店有限责任公司委托经营管理收益7800000元，及分别自2013年4月26日、2013年7月26日、2013年10月26日、2014年1月26日、2014年4月26日、2014年7月26日、2014年10月26日、2015年1月26日、2015年4月26日、2015年7月26日、2015年10月26日、2016年1月26日至判决确定给付之日，以650000元为基数，按中国人民银行同期贷款利率的130%的利息；二、驳回原告荆春妞、崔社刚、逯蒙莲其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费96846元，被告上海美豪酒店管理股份有限公司负担86846元，原告荆春妞、崔社刚、逯蒙莲负担10000元，诉讼财产保全费5000元，由被告上海美豪酒店管理股份有限公司负担，被告负担部分于本判决生效后十五日内直接给付原告。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  谢莉莉人民陪审员  赵静敏人民陪审员  张惠萍二〇一七年七月十四日书 记 员  陈 芸附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国公司法》第三十七条股东会行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（三）审议批准董事会的报告；（四）审议批准监事会或者监事的报告；（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（八）对发行公司债券作出决议；（九）对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议；（十）修改公司章程；（十一）公司章程规定的其他职权。对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。第一百五十一条董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将天津市第一中级人民法院上诉费缴费凭证及上诉状正副本一并交至本院诉讼服务中心。逾期不提交，经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。由此产生的后果，由上诉人承担。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。