河南省永城市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）永民初字第269号
原告窦改云，女，1968年4月21日出生，汉族，农民。
委托代理人曹惠民，永城市148法律服务所工作人员。
被告张涛，男，1975年9月22日出生，汉族，农民。
被告张亚，男，1973年6月21日出生，汉族，市民。
二被告委托代理人张朵、张子杰，永城市欧亚法律服务所工作人员。
原告窦改云诉被告张涛、张亚提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年12月31日立案受理后，在法定期限内向原、被告送达了相关法律文书。答辩期内，被告张涛辩称原告受伤的工厂系张亚所有，经审查，本院决定依法追加被告张亚为本案共同被告。2014年2月11日，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告窦改云的委托代理人曹惠民、被告张涛及被告张涛、张亚的委托代理人张子杰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告窦改云诉称，被告张涛在永城市薛湖镇二高经营卫生纸工厂。2013年8月2日下午，原告在纸厂工作时被砸伤左足，致左足第2、3跖骨开放性骨折，先后在薛湖镇卫生院及永城市第五人民医院住院治疗，共住院40天，花医疗费40000余元。被告张涛支付部分医疗费后，不再支付其他费用。要求被告支付原告医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、精神抚慰金、鉴定费、交通费等共计36227.52元。
二被告辩称，首先，张涛不是纸厂的实际经营者，不应承担赔偿责任；其次，纸厂生产过程中对职工多次进行安全防范教育，原告穿拖鞋且没有按照规定两人共同操作，其本身存在重大过错，应承担主要责任；再次，本案属提供劳务者受害责任纠纷，不存在具体的侵权人，也不存在精神损害赔偿；最后，被告张亚为原告垫付医疗费6367.82元，此医疗费原告也应该自行承担一部分。
根据原、被告的诉辩意见，本院归纳本案争议焦点为：1、被告张涛应否承担赔偿责任；2、原告要求二被告赔偿医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、后续治疗费、被扶养人生活费、营养费、精神抚慰金、鉴定费、交通费等共计36227.52元有无事实及法律依据。原、被告对上述争议焦点均无异议。
针对本案争议焦点，原告向本院提供的证据材料有：1、原告窦改云身份证复印件一份，证明原告具有诉讼主体资格；2、原告的户口本登记卡一份三页，证明原告家庭成员的基本情况及有一子聂某某成年；3、原告父亲窦某某的身份证复印件和户口本登记卡各一份；4、2013年12月12日窦官坑村委会出具的证明材料一份；证据3、4证明原告与窦某某系父女关系，窦某某生育三个子女。5、2013年8月2日薛湖卫生院出具的诊断证明一份；6、薛湖卫生院为原告出具的病历一份；7、2013年8月30日薛湖卫生院出具的出院证明一份；8、2013年9月10日永城市第五人民医院出具的诊断证明一份；9、永城市第五人民医院出具的医疗费收据一份两张金额3220元；10、2013年9月10日永城市第五人民医院为原告出具的出院证明一份；11、交通费票据11张；证据5、6、7、8、9、10、11能够证明原告在薛湖卫生院和永城市第五人民医院住院40天，薛湖卫生院的医疗费用已由被告支付，原告在第五人民医院花费医疗费3220元，被告没有支付，同时证明原告支出的交通费票据金额为263元；12、2013年11月4日商丘普济法医鉴定所为原告出具的司法鉴定意见书一份；13、鉴定费票据7张；证据12、13证明原告的人身损伤构成十级伤残，其后期治疗费用约需5800元，原告自受伤之日至鉴定之日误工共94天，鉴定费用花费700元；14、2013年12月8日薛湖镇聂寨村委会出具的证明材料一份；15、2013年12月16日薛湖镇综治办、薛湖镇派出所联名出具的证据材料一份；证据14、15证明原告在被告处提供劳务服务受伤及原、被告通过乡村两级多次调解，但最终没有达成调解协议的事实。
被告向本院提供的证据材料有：1、2012年6月17日房屋租赁合同复印件一份，证明张涛不是适格被告；2、薛湖镇卫生院的用药清单一份，证明被告张亚已为原告垫付医疗费6367.82元，原告有过错，应在所有费用中减除；3、证人李某某出庭作证的证言一份，证明张亚是雇主，张涛是雇员，张亚平时对工人进行了安全防范教育。
被告对原告提供的证据1无异议，认为证据2、3没有原件，证据4证明内容不明确，不能证明原告及其家庭成员之间的关系，且证明中的窦改云（云是繁体）不是本案中的窦改云；证据5诊断证明的豆改云不是原告窦改云，且原告没有提供证据证明两个是同一人。不能证明原告的举证目的。证据6是复印件，原告没有提供原件及原件核对无异议的复印件，且豆改云不是原告窦改云，不能证明原告的举证目的；证据7的异议观点同证据5；对证据8的真实性无异议，但诊断内容中左足术后感染来看，原告第二次治疗是第一次的医疗过错或事故造成的，赔偿义务主体应为医疗单位；证据9结合证8，能够证明此医疗费支出是为治疗原告术后感染支出的费用，其赔偿义务主体应为医疗单位，其护理费已在医疗费中列出，不应支持，且原告并未提供用药清单，不能证明其用药合理性，同时原告申请对原告用药合理性进行鉴定，另外，票号为1530768的门诊收费票据没有加盖收费单位印章，属无效票据；对证据10的真实性无异议，质证意见同证据8。证据11两张出租车票据已失效，且原告没有提供坐车起始点及时间，不能证明原告是为治疗所支出的费用。证据12是原告单方委托，程序上不合法，后续治疗费应在实际费用发生后另行主张，同时对原告伤情申请重新鉴定，原告的伤残及后期治疗费的产生，均是原告手术后感染所致，赔偿主体应为医疗单位；证据13显示的时间是2013年10月25日，但鉴定申请时间是2013年11月24日，在没委托之前已支付鉴定费，说明原告申请鉴定的程序违法，原告要求的鉴定费应由其个人承担；对证据14有异议，原告所在村委会是刘河窦管坑村委会，薛湖聂寨村村民委员会无权进行调解，且该证明是先盖章后书写，证人未出庭作证，对证据的真实性不认可；证据15是原告个人打印的，证人未出庭作证，内容虚假，且薛湖镇综治办是已经被取消的单位，薛湖派出所也仅能证明没有调解成，不能对整个证据真实性做证明。另外，张亚是纸厂的实际经营者，张涛受雇于张亚，张涛不应承担责任。
原告对被告提供的证据质证认为：证据1仅能证明张亚出面租赁了二高的房屋，不能证明纸厂是张亚一人经营的，不能排除原告和张涛的雇佣关系；对证据2的真实性无异议，同时该证据能说明豆改云与窦改云是同一人。且原告在薛湖卫生院的医疗费用都是由张涛支付，张涛、张亚应承担连带赔偿责任；证据3系孤证，不能作为有效证据采用。
经庭审质证，本院认为，原告提供的证据1、2、3、4、能够证明原告及原告家人的基本情况，证据形式合法、内容真实、与本案有关联，确认为本案有效证据；证据5、6、7互相印证，能够证明原告在永城市薛湖中心卫生院住院治疗的事实，本院予以认定；证据8、9、10互相印证，能够证明原告在永城市第五人民医院住院的事实及医疗费花费情况，被告提出对用药情况进行鉴定，但未在指定期限内预交鉴定费，对被告的质证意见本院不予采信，但证据9中票号为1530768的门诊收费票据因无单位公章，该票据形式不合法，对该票据本院不予采信，对上述证据除票号为1530768的门诊收费票据之外的其他证据本院予以认定；证据11能够证明原告受伤治疗期间的交通费支出情况，对该份证据本院予以认定；证据12、13能够证明原告的伤残情况鉴定费用花费情况，被告提出重新鉴定，但未在指定期限内预交鉴定费，对被告的质证意见本院不予采信，上述证据形式合法、内容真实、与本案有关联，确认为本案有效证据；证据14、15互相印证，能够证明原告受伤及受伤后调解情况，证据形式合法、内容真实、与本案有关联，确认为本案有效证据。被告提交的证据1、3互相印证，能够证明原告受伤时所在的纸厂的经营者系被告张亚的事实，证据2能够证明原告受伤后被告支付医疗费6367.82元的事实，上述三份证据形式合法、内容真实、与本案有关联，确认为本案有效证据。
根据原、被告的有效证据及有效陈述，本院确认如下案件事实：被告张亚在永城市薛湖镇二高院内开办一纸厂，原告窦改云受雇于被告张亚从事纸张的生产工作。2013年8月2日下午，原告在纸厂工作时不慎被砸伤左足，同日入住永城市薛湖中心卫生院。经诊断，原告左足第2、3跖骨开放性骨折，住院期间花费医疗费6367.82元，该笔医疗费系被告张亚支付。2013年8月30日，原告转入永城市第五人民医院继续治疗，并于2013年9月10日出院，期间共花费医疗费3160.30元。2013年11月4日，原告经鉴定构成十级伤残，花费鉴定费700元。
本院认为，被告张亚与原告窦改云是雇主与雇员关系，相互之间形成事实上的劳务合同关系。原告在从事雇佣活动中遭受人身伤害，被告张亚作为雇主应承担赔偿责任。原告窦改云作为成年人，在生产过程中未尽注意义务造成身体损伤，对伤害后果亦应承担相应的责任。结合各方当事人的过错程度，以被告张亚承担80%，原告窦改云承担20%为宜。原告于2013年8月2日在永城市薛湖中心卫生院住院治疗，8月30日转入永城市第五人民医院，9月10日出院，共住院40日，其医疗费为9528.12元（6367.82元＋3160.30元），护理费为824.65元（40天×7524.94元／年÷365天）、住院伙食补助费为1200元（40天×30元）、营养费为400元（40天×10元）、交通费为263元。经鉴定，原告构成十级伤残，其残疾赔偿金为15049.88元（7524.94元／年×20年×10%），鉴定费为700元，伤后至定残之日共计95天，其误工费为1958.55元（95天×7524.94元／年÷365天），上述费用共计29924.20元。被告已经支付的6367.82元医疗费用应当予以扣除。被告张亚赔偿其中的80%应为17571.54元（29924.20元×80%-6367.82元）。原告主张后续治疗费5800元，因该治疗行为并未发生，原告可待行为发生后另行主张；因原告本身存在过错，且原告受伤非被告直接侵权所致，对原告要求被告赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求本院不予支持；因原告伤残情况较轻，对原告要求被告支付被抚（扶）养人生活费的诉讼请求本院不予支持；因原告未提供充分证据证明被告张涛系该厂的实际所有人或合伙人，被告张涛也不是直接侵权人，且被告张亚亦认可张涛为其雇员，故对原告要求被告张涛承担赔偿责任的诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告张亚于判决生效之日起七日内赔偿原告窦改云医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、交通费共计17571.54元；
二、驳回原告要求被告张涛承担赔偿责任的诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费700元，由原告窦改云承担350元，由被告张亚承担350元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。
审 判 长 季卫光
审 判 员 洪林杰
代理审判员 夏振亚
二〇一四年三月十日
书 记 员 包 丽