广东省梅州市梅县区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤1403民初379号
原告张伟
委托诉讼代理人邓颖，广东客中梅律师事务所律师。
被告一中铁十九局集团第二工程有限公司
法定代表人：解佳飞，系该公司董事长。
被告二曹东
被告三盘锦赤东建筑工程有限公司
法定代表人：王丹，系该公司总经理。
三被告委托诉讼代理人潘广球，广东义致律师事务所律师。
三被告委托诉讼代理人黄思玲，广东义致律师事务所律师助理。
原告张伟与被告中铁十九局集团第二工程有限公司、曹东、盘锦赤东建筑工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年3月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人邓颖及三被告委托诉讼代理人潘广球到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张伟诉称，原告为建筑工人，被告一是梅汕高铁（梅县区畲江段）的承建公司，被告一将部分工程分包给被告三，被告三指派被告二负责包工施工。因施工需要，从2017年9月27日开始，被告二组织原告等人在梅县区××江镇××路段进行施工，2017年10月2日，原告在高空作业时，支撑架突然断裂导致原告从4米高处摔下，导致右小腿下段及右踝部损伤。事故发生后原告被送往梅州市中医医院救治，医生诊断为：1、右侧胫腓骨下段粉碎性骨折；2、右侧三踝骨折并右踝关节半脱位；3、右根骨骨折。医嘱建议：1、定期右下肢伤口换药，术后右下肢石膏托外固定1个月；2、定期复查右胫腓骨正侧位＋右踝关节正侧位＋右跟骨侧轴位片（术后1、3、6、9、12月），复查费用约2000元；3、逐渐行右下肢功能锻炼，视骨愈合情况再决定何时下地行走及何时取除内固定物（取除内固定物费用约1.5万元）；4、住院期间陪护2人，出院康复期间，陪护1人，全休半年；5、不适我科门诊随诊。住院从2017年10月2日至2017年11月15日，共计44天。出院后，经广东粤东司法鉴定所鉴定为九级伤残。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，原告因事故造成的各项损失如下：1、医药费：63771.2元（已由被告二垫付）；2、残疾赔偿金：150737.2元（37684.3元/年×20年×20%）；3、住院伙食补助费：4400元（100元/天×44天）；4、营养费：2200元（50元/天×44天）；5、护理费：32160元，（住院期间陪护二人，住院44天：120元/人/天×44天×2人=10560元；出院全休半年陪护一人180天：120元/人/天×180天×1人=21600元）；6、误工费：38073.75元（60918元/年÷12个月×7.5月）；7、精神损害抚慰金：20000元；8、后续治疗费用：17000元；9、鉴定费：2400元；10、处理事故的合理开支：13800元（辽宁到梅州的交通费3600元（600元/人/次×3人×2次），住宿费：10200元（200元/人/天×3人×17天））以上除医药费合计：280770.95元。经查被告一是原告建筑施工的梅汕高铁梅县区畲江镇MSSG-2标段工程的承建公司，被告一将部分工程分包给被告三，被告三指派被告二负责分包工程施工，组织原告等工人施工，三被告都是原告的用工方。原告认为，原告在被告二组织下在被告一承建的工程处从事建筑工作，双方之间已经形成事实劳务关系，且被告一作为分包人，未尽到审核接受分包业务的被告二是否具备相应资质或安全生产条件的义务，被告三是原告的用工主体，根据《中华人民共和国侵权责任法》第35条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条规定，被告一、二、三应当承担连带赔偿责任。为维护原告合法权益，现原告诉至法院，请求：1、判令三被告向原告连带赔偿各项损失合计280770.95元；2、本案诉讼费用由三被告承担；3、判令将上述一、二项赔偿款项汇入原告指定账户：62×××79，户名：张伟，开户行：中国农业银行（梅州华南支行）。
对自己主张的事实，原告提供了原告身份证复印件，被告一企业信息公示打印件，被告二常住人口基本信息打印件，被告三企业信用信息公示报告复印件，广东省梅州市中医医院于2017年11月8日出具给原告的疾病诊断证明书原件，原告2017年10月2日在梅州市中医医院的入院记录原件，原告2017年11月15日在梅州市中医医院的出院记录原件，原告2017年10月14日在梅州市中医医院的手术记录单原件，原告在梅州市中医医院的广东省医疗收费票据复印件，原告在广东粤东法医临床司法鉴定所的司法鉴定许可证号为441416251的法医临床司法鉴定意见书原件，司法鉴定收费票据原件，刘彩华手写的材料原件，原告父亲户口簿复印件，梅州市梅县区畲江镇人民调解委员会出具的调解未果告知书原件予以证实。
被告一中铁十九局集团第二工程有限公司辩称，被告一是承包梅汕高铁的承建公司，发生事故的地段被告一已发包给有资质的被告三承包，原告是被告三聘请的员工，按照合同约定，该事故的赔偿款项应由被告三承担。被告一不是适格的诉讼主体，被告二是代表被告三履行职务的人员。对于原告诉请的各项赔偿，被告一认为：1、对原告按照城镇标准计算有异议；2、住院伙食补助费也已由被告二垫付；3、医嘱上也没有提到原告需要补充营养；3、护理费部分，因为原告母亲是在原告即将出院的时候协助护理，因此可以适当计算护理费，按100元/天计算较为合理，且护理费应计算至评残前一天；4、误工费，原告不符合国有建筑行业平均工资的适用标准，应按梅州市人均收入较为合理，且误工费应计算至评残前一天；5、精神损害抚慰金计算过高；6、事故处理其他开支包括住宿费、交通费，原告未提供相应证据且诉请金额过高，由法庭酌情认定；7、后续治疗费是合理的。
对自己主张的事实，被告一提供了被告一与被告三签订的《桥梁工序劳务作业合同》（合同编号：CR1902-MSSG2-QH-042）复印件予以证明。
被告二曹东辩称，被告二是被告三派往梅汕高铁承包建筑工地的管理人员，代表被告三履行职务，原告的损失应由被告三赔偿，被告二不承担赔偿责任。
被告三盘锦赤东建筑工程有限公司辩称，原告是被告三聘请的工人，原告在务工期间发生意外，被告三积极施救，并且垫付了原告住院期间的全部医疗费用。其他费用的答辩意见与被告一一致。
经审理查明，被告一系梅汕高铁的承建公司。被告三（下称乙方）与被告一（下称甲方）于2017年10月1日签订了《桥梁工序劳务作业合同》（合同编号：CR1902-MSSG2-QH-042），约定：“……1.1作业范围：新建梅州至潮汕铁路站前工程（MSSG-2标）管段内，跨樟龙大桥跨度（32＋48＋32）m上部结构桥梁悬浇工程。……4.1乙方现场负责人姓名：曹东；身份证号码：；职务：现场负责人；联系方式：151××××7666。……第5条甲方义务……5.2按时提供图纸，编制施工组织设计和施工计划，制定各项管理目标，对乙方作业进行技术、安全交底、对质量、工期、安全文明施工等环节进行监督、检查。5.3对乙方工作人员的数量、技术证书、岗位操作证件等情况进行认真检查核对。……”。被告二组织工人入场施工。2017年10月2日原告在畲江段工地上的脚手架上进行钢筋捆绑作业，因脚手架突然断裂从高处摔下导致右小腿下段及踝部损伤。原告认为原告系被告二雇佣的工人，原告工资也由被告二支付，且原告母亲手写的证明也表明原告是被告二雇佣的工人，被告三与原告没有任何的劳动合同，而原告与被告二存在直接隶属的劳务关系，具有人身依附性较强的特征，因此原告损失应由被告二负主要责任，被告一和被告三承担次要责任。被告一则认为被告一不是适格的诉讼主体，本案发生事故的工程已发包给被告三承包，原告系被告三聘请的员工，因此相关的赔偿责任与被告一无关。被告二认为被告二是被告三派往承包的梅汕高铁建筑工地的管理人员，系代表被告三履行职务，原告的损失应由被告三承担，被告二不应承担赔偿责任。被告三则表示原告系其聘请的员工，被告三委托被告二作为工地负责人代表被告三行使管理工作，原告在务工期间发生意外后，被告三也积极施救并且垫付了原告住院期间的全部医疗费用，其余不合理费用按答辩意见。现原告诉至本院，请求：1、判令三被告向原告连带赔偿各项损失合计280770.95元；2、本案诉讼费用由三被告承担；3、判令将上述一、二项赔偿款项汇入原告指定账户：62×××79，户名：张伟，开户行：中国农业银行（梅州华南支行）。
另，原告在第一次庭审结束后向本院申请追加盘锦赤东建筑工程有限公司为本案被告，经本院审查，依法同意追加盘锦赤东建筑工程有限公司为本案被告三。
另，原告于2017年10月2日至2017年11月15日（共44天）在梅州市中医医院住院治疗，共花费63771.2元，被诊断为：中医诊断：下肢骨折、气滞血瘀；西医诊断：1、右侧胫腓骨下段粉碎性骨折；2、右侧三踝骨折并右踝关节半脱位；3、右根骨骨折。医生建议：1、定期右下肢伤口换药，术后右下肢石膏托外固定1个月；2、定期复查右胫腓骨正侧位＋右踝关节正侧位＋右跟骨侧轴位片（术后1、3、6、9、12月），复查费用约2000元；3、逐渐行右下肢功能锻炼，视骨愈合情况再决定何时下地行走及何时取除内固定物（取除内固定物费用约1.5万元）；4、住院期间陪护2人，出院康复期间，陪护1人，全休半年；5、不适我科门诊随诊。
另，原告确认在住院期间被告二垫付了3940元住院伙食费。同时原告也确认在原告住院期间，前30天系由被告二派员工前去护理的。
另，2018年1月5日经广东粤东法医临床司法鉴定所鉴定，原告的损伤符合跌伤所致的损伤特征，其伤残等级评定为九级，并出具广粤司鉴所[2017]临鉴字第21号司法鉴定意见书。
另，原告于2018年5月15日向本院申请冻结被告二、三在被告一处的工程款，冻结金额为280000元为限。经审查，本院依法进行了财产保全。
以上事实，有原告提供的原告身份证复印件，被告一企业信息公示打印件，被告二常住人口基本信息打印件，被告三企业信用信息公示报告复印件，广东省梅州市中医医院于2017年11月8日出具给原告的疾病诊断证明书原件，原告2017年10月2日在梅州市中医医院的入院记录原件，原告2017年11月15日在梅州市中医医院的出院记录原件，原告2017年10月14日在梅州市中医医院的手术记录单原件，原告在梅州市中医医院的广东省医疗收费票据复印件，原告在广东粤东法医临床司法鉴定所的司法鉴定许可证号为441416251的法医临床司法鉴定意见书原件，司法鉴定收费票据原件，刘彩华手写的材料原件，原告父亲户口簿复印件，梅州市梅县区畲江镇人民调解委员会出具的调解未果告知书原件,被告一提供的被告一与被告三签订的《桥梁工序劳务作业合同》（合同编号：CR1902-MSSG2-QH-042）复印件及庭审笔录、（2018）粤1403民初379号之一民事裁定书原件予以证明。
本院认为，根据庭审调查及原、被告提供的证据，被告一与被告三签订了《桥梁工序劳务作业合同》（合同编号：CR1902-MSSG2-QH-042），将畲江北站倒岔梁工程分包给有资质的被告三，该合同系双方真实意思表示，且合同的内容不违反法律、法规的规定，是合法有效的合同。原告受被告二的雇佣在工作中因安全生产事故受到伤害，作为雇主被告二应当承担赔偿责任。原告工作的范围是被告三承包的工程，原告的工作目的是为了完成被告三的工作任务，被告三作为涉事工程的具体施工方，在施工作业中应认真履行管理职责，遵守相关的安全生产规范，避免安全生产事故的发生，现被告三管理不善，劳动保护措施和设施不落实，导致事故的发生，所以被告三对事故的发生负有过错，其应当与被告二承担连带赔偿责任。三被告抗辩被告二是代表被告三履行职务的行为，鉴于被告一与被告三签订的《桥梁工序劳务作业合同》（合同编号：CR1902-MSSG2-QH-042）中虽然注明被告二是被告三的现场负责人，职务为现场经理，并有相应的授权委托书，且表示被告二和被告三的法定代表人系夫妻关系，被告三系家族企业，但根据被告二父亲的开庭陈述系他们向被告一承包的工地，且三被告均未提供被告二与被告三签订的《劳动合同》及被告三为被告二缴交社保的缴费凭据等充分证据证明被告二是被告三的员工及其行为是履行职务行为，因此本院对三被告的抗辩不予采纳。虽然被告三具有相关的施工资质，但被告一未按合同约定对被告三的安全施工未尽到充分的监督、检查义务，对事故的发生有过错，亦应承担相应的赔偿责任。
原告张伟的合理损失为：1、医疗费63771.2元；2、残疾赔偿金，因原告系由于户籍改革政策而在户口簿上体现为居民家庭户，但户口簿上的住址：“辽宁省大洼县新立镇苏家村唐林屯04459-3”系农村，因此应按农村居民标准和相关规定进行核算，残疾赔偿金为：14512.2元/年×20年×20%=58048.8元；3、住院伙食补助费为100元/天×44天=4400元；4、营养费50元/天×44天=2200元；5、护理费，医嘱建议：住院期间护理2人，出院康复期间，陪护1人，全休半年。但原告住院期间的前30日由被告二雇人护理，后14日由原告家人护理，故护理费应为100元/人/天×2人×14天＋100元/人/天×1人×180天=20800元；6、误工费，因原告张伟且未提供证据证明其固定收入或近三年的平均收入状况及长期从事建筑行业，因此应按农业行业标准和相关规定进行核算，原告张伟的误工时间应从住院之日即2017年10月2日计算至定残前一天即2018年1月4日共95天，故误工费为32764元/年÷365天×95天=8527.62元;7、精神损害抚慰金，因原告受伤并评为九级伤残，对原告造成精神伤害，故酌情支持酌定10000元；8、后续治疗费用17000元；9、鉴定费用2400元；10、事故处理费用，因原告没有提供相应的票据，故酌情支持6000元。以上合计193147.62元。根据三被告在纠纷发生过程中各自过错程度的大小，确定由被告一承担二成的过错责任即38629.52元，被告二和被告三共同承担八成的过错责任即154518.1元。因医疗费63771.2元已由被告二垫付，住院伙食补助费原告与被告确认已由被告二垫付3940元，因此被告二、三实际应赔偿给原告的合理损失合计为154518.1元－63771.2元－3940元=86806.9元。案经调解无效。本院依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告中铁十九局集团第二工程有限公司应于本判决生效后10日内赔偿原告张伟损失38629.52元。
二、被告曹东、盘锦赤东建筑工程有限公司应于本判决生效后10日内连带赔偿原告张伟损失合计86806.9元。
三、上述款项均由三被告直接汇入原告张伟的指定账号：62×××79，户名：张伟，开户行：中国农业银行（梅州华南支行）。
如果三被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费1904元，按规定减半收取952元，财产保全费1920元，由被告中铁十九局集团第二工程有限公司负担574元，被告曹东、盘锦赤东建筑工程有限公司共同负担2298元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省梅州市中级人民法院。
审判员 刘国勇
二〇一八年六月六日
书记员 罗彩莲