福建省永定县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）永民初字第374号
原告陈某某，女，汉族，农民，住永定县。
委托代理人江伟中，永定县中心法律服务所法律工作者。
被告胡某，男，汉族，农民，住永定县。
委托代理人许加鹏，永定县中心法律服务所法律工作者。
原告陈某某与被告胡某离婚纠纷一案，本院于2014年2月13日立案受理。依法由审判员阙周平适用简易程序，于2014年3月18日公开开庭进行了审理。后因案情复杂由简易程序转为普通程序，依法组成合议庭，于2014年6月4日公开开庭进行了审理。原告陈某某及其委托代理人江伟中、被告胡某及其委托代理人许加鹏均已到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈某某诉称，原被告于2001年12月14日登记结婚，婚后夫妻感情一般，于2002年9月7日生育长子胡某甲，2012年2月15日生育次子胡某乙。因被告与他人有不正当的男女关系，伤害了原告，原告曾二次起诉要求与被告离婚，并长期分居。第一次起诉离婚，经法庭调解，原告于2012年10月撤回了起诉。原告撤回起诉后，原被告夫妻关系未有改善。2013年5月，原告再次向法庭起诉要求与被告离婚，判决原被告不准离婚。原告尊重法院的一审判决，没有上诉。但原被告夫妻关系至今仍未有改善。原被告在婚姻关系存续期间一直经营湖坑镇政府食堂，共同财产有：位于永定县凤城镇龙凤花园商业街的房产及位于龙岩市新罗区龙门镇石埠村罗龙路龙盛花园小区房产各一套；位于永定县下洋镇强兴路5层的砖混结构房屋一幢及轿车二辆。由于被告与他人有不正当的男女关系，没有尽到夫妻之间应有的忠实义务，致夫妻感情日益淡薄，夫妻长期分居，且被告平日也对原告父母人格尊严不尊重，严重伤害原告的感情，现夫妻感情已彻底破裂，无和好可能。原告收入不多，工作不稳定，为维护妇女和儿童的合法权益，特提起诉讼请求：1、判令原告与被告离婚；2、判令婚生子胡某甲由被告抚养，婚生子胡某乙由原告抚养，抚养费各自负担；3、位于永定县凤城镇龙凤花园商业街房产及位于龙岩市新罗区龙门镇石埠村罗龙路龙盛花园小区房产和宝马轿车判归原告所有；位于永定县下洋镇强兴路的一幢5层的砖混结构房屋及本田雅阁轿车判归被告所有；4、湖坑镇政府食堂的经营权归被告所有，由被告支付原告300000元；5、所有共同债务由被告承担，共同债权归被告所有。
被告胡某辩称，1、答辩人认为原被告感情尚未破裂，不同意离婚。原告在诉状中所称双方感情已经完全破裂的观点不能成立。只要双方本着互谅互让的精神，完全是有可能重归于好的。原告在诉状中称答辩人与他人有不正当的男女关系，不属实。事实上，原告提供的证据不足以支持其主张。上次判决不准离婚后，双方还共同生活，并没有因为感情不和而分居，双方感情尚未破裂。2、如果法院确实认为夫妻感情已经彻底破裂，对以下问题作如下答辩：⑴两个婚生子由答辩人抚养，抚养费由答辩人承担；⑵位于永定县凤城镇龙凤花园商业街的房产属于原告、答辩人和胡某丙（答辩人与前妻所生儿子）的家庭共同财产，该房产应当析产，抵偿所欠债务之后再另案处理；⑶位于龙岩市新罗区龙门镇石埠村罗龙路龙盛花园小区的房产、位于永定县下洋镇强兴路的一幢5层的砖混结构的房屋未确认所有权，系原告、答辩人和胡某丙的家庭共同财产，该房产应当析产、确权、抵偿所欠债务之后再另案处理，不宜判决所有权归属；⑷原告所提供的宝马轿车已因还债需要转让他人。本田雅阁轿车系家庭共同财产，应当析产后作价处理；⑸原告所提湖坑镇政府食堂的经营权归答辩人，由答辩人支付原告300000元，没有法律依据；⑹双方没有共同债权，家庭共同债务300000元由三方承担；⑺房屋按揭款由三人共同承担。另因还债需要，在诉讼过程中，答辩人已将两辆轿车和位于下洋镇的房产卖给他人。
在举证期限内，原告向法庭提交如下证据：
1、《常住人口登记卡》复印件六份，以此证明原被告及婚生子胡某甲、胡某乙的身份、户籍情况。被告质证后无异议。
2、《结婚证》复印件一份，以此证明原告与被告于2001年12月14日在永定县下洋镇人民政府登记结婚的事实。被告质证后无异议。
3、《出售协议》复印件一份，以此证明曹利林于2010年10月9日将下洋曹屋强兴路张石祥房屋下去的一幢5层的砖混结构的房屋出售给胡某、陈某某，该房屋属于夫妻共同财产。被告质证后认为属于家庭共同财产，且未确权。
4、《预售不动产统一发票》复印件一份，以此证明被告于2007年10月30日购买了位于龙岩市新罗区龙门镇石埠村罗龙路龙盛花园小区的房屋归原被告所有的事实。被告质证后认为属于家庭共同有财产，该房产未办理房产证和土地使用权证，也未确权。
5、《房屋产权证》复印件一份，以此证明位于永定县凤城镇龙凤花园商业街房产归原被告所有。被告质证后认为房产证的登记人是原被告双方是事实，但是用家庭财产购买，应该属于家庭共同财产。
6、《机动车保险单》复印件两份，以此证明宝马轿车、本田雅阁轿车属于夫妻的共有财产，属夫妻共同所有的事实。被告质证后认为宝马轿车已经因还债需要以160000元价款转让给王某强，本田雅阁号轿车属家庭共同财产。
7、（2012）永民初字第2376号《民事裁定书》复印件一份，以此证明原告曾于2012年向法院起诉要求与被告离婚的事实。被告质证后无异议。
8、（2013）永民初字第1241号《民事判决书》复印件一份，以此证明原告于2013年再次向永定县人民法院起诉与被告离婚，法院已对原、被告夫妻感情及夫妻财产等事实进行确认，并判决不准离婚的事实。被告质证后认为对于第一点证明意见判决不准离婚无异议，但对于房产、轿车的认定与事实不符，是家庭共同财产，侵害了案外人胡某丙的合法权益。
9、2013年3月16日、17日、19日的《录音》三份，以此证明：⑴被告有外遇；⑵被告对原告父母人格尊严极端不尊重及同意离婚，但不愿财产被分割的态度；⑶被告曾向原告承认错误。被告质证后认为原告的证据不足以证明其所主张的内容，其所提供的第一份录音，是案外人的录音，无出庭作证，也不能确认其是谁，原告所主张的录音是被告喝醉时气愤所说，与事实不符，被告有与原告共同生活，只是偶尔分开，也说明双方感情并未破裂。
10、珠海粤伟信咨询服务有限公司出具的《工作证明》复印件一份，以此证明原告自2013年7月15日起在珠海粤伟信咨询服务有限公司工作的事实。被告质证后认为这份证据不是真实的，不能证明其主张的内容，原告仍与被告在家里生活，一起过年，也无社保、居住证等证实。
11、2013年3月12日的《录音》一份，以此证明：⑴胡某丙系湖坑镇政府食堂员工，并不是老板；⑵2014年2月18日湖坑镇政府出具给胡某的《证明》，是胡某用欺骗手段忽悠该镇工作人员盖的章，证明内容与事实不符。被告质证后认为《录音》未在举证期限内提供，不具有法律效力，未出庭的证人证言也不能作为证据使用，具体与谁通话也无法确认。
12、岐岭乡人民政府出具的《情况说明》一份，以此证明2002年1月至2004年12月期间，岐岭乡政府食堂承包人为胡某、陈某某，2014年2月16日出具的内容为胡某、胡某丙于2002年1月至2004年12月承包岐岭乡政府食堂的《证明》与事实不符，并补充说明该份证据是收到被告提供的证据后收集的，是属于新的证据。被告质证后对于证据的真实性无意见，但认为该份证据未在举证期限内提供，当庭申请法院落实胡某丙是否在岐岭乡政府食堂工作过。
13、《车辆登记信息查询单》两张，以此证明在原被告诉讼期间，被告将夫妻共有财产本田雅阁小轿车转让给岐岭乡培上村的王某勇。被告质证后对真实性无异议，原因是因为还债需要，转让金额为60000元。
在举证期限内，被告向法庭提交如下证据：
1、永定县农村信用合作联社下洋信用社出具的《证明》复印件一份，以此证明作为家庭成员的胡某丙所借的300000元是家庭债务，应该用家庭财产来偿还。原告质证后认为与事实不符，无贷款合同，也无开户存折佐证，认为该份证据是假的，也无使用该笔借款的用途，真实性有异议。
2、《二手车销售统一发票》，以此证明被告归还因买车所借的债务需要，已经把宝马轿车以160000元价款转让给王某强。该160000元已经还给二姐胡容，还欠40000元未归还，原告对该笔借款知情。原告质证后认为其不知情，认为该发票是假的，应该由车管所出具的证明，也不应该在其起诉离婚时转让。且王某强是被告的妹夫，被告是虚假转让财产。
3、永定县岐岭乡政府盖章的《证明》和有湖坑镇政府食堂、永定县下洋镇富川村民委员会盖章及证人签名的《证明》复印件各一份，以此证明原告在诉状中所称的夫妻共同财产中所有的房产、轿车均属于胡某、陈某某、胡某丙共有的家庭共同财产。原告质证后认为对于永定县岐岭乡政府出具的证明与事实不符，已经被岐岭乡政府出具的《情况说明》作废，被告是以欺骗手段骗取工作人员取得的。2002年胡某丙未成年，不可能承包食堂，对有湖坑镇政府食堂盖章和永定县下洋镇富川村民委员会盖章及证人签名的《证明》的内容的真实性、合法性有异议，认为应该由合同的相对人湖坑镇政府出具证明，被告放弃湖坑镇政府出具的《证明》，也证明了胡某丙不是共同经营人，真正的承包人是胡某和陈某某。
4、下洋镇富川村民委员会《证明》复印件一份，以此证明被告的母亲与被告一起生活，其自愿帮助被告照顾胡某甲和胡某乙。原告质证后有异议，认为证明无工作人员签名，被告母亲也没有与被告一起居住，2014年3月11日苏某霞出具的证明是否是其真实意思无法确认，其本人也未出庭作证，且被告母亲没有照顾孩子，小儿子也一直由原告照顾。
5、《出售协议》复印件一份，以此证明被告因还债需要，将位于永定县下洋镇强兴路的一幢5层的砖混结构的房屋转让给胡某珂，价格为510000元。原告质证后认为事实应该存在，就是价格低了一点，有点转移财产的嫌疑。
6、《机动车行驶证》、《机动车登记证书》复印件各一份，以此证明被告因还债需要，已将本田雅阁轿车转让给王某勇。原告质证后认为事实是摆在那边，但是在离婚诉讼期间，擅自处理财产，是属于变卖夫妻共同财产的行为。
本院对上述证据分析认证认为，原告提供的第1号至第7号证据为本院已生效的（2013）永民初字第1241号民事判决书所确认的事实，依法属免证事实；原告提供的第8号证据为本院已生效的法律文书，依法属免证事实；原告提供的第12号、第13号证据，来源、形式合法，内容真实，且与本案相关联，本院予以认定；原告提供的第9号及第11号《录音》系未经录音相对人同意而取得的录音，且无其他证据佐证，来源不合法，本院不予采信；原告提供的第10号证据系孤证，无其他证据佐证，本院不予采信。被告提供的第1号证据，与本案不具有关联性，本院不予认定；被告提供的第2号证据，来源、形式合法，内容真实，且与本案相关联，本院对该证据的真实性予以认定，但对被告拟证明的该160000元已经还给二姐胡容，现还欠40000元未归还，因被告未提供证据予以证明，原告亦予以否认，本院不予采信；被告提供的第3号证据中岐岭乡政府出具的《证明》已被岐岭乡政府于2014年3月17日出具的《情况说明》声明作废。而湖坑镇政府食堂和下洋镇富川村民委员会均不是湖坑镇食堂承包合同的当事人，其不清楚湖坑镇食堂的具体承包情况，故其证明本院不予采信。至于《证明》中的证人，因其未到庭质证，真实性无法确定，本院不予采信；被告提供的第4号证据因无其他证据佐证，且被告母亲未到庭质证，真实性无法确定，本院不予采信。
依据上述有效证据和法庭庭审调查，本院认定本案的事实如下：
原告陈某某与被告胡某于1999年认识并恋爱后，于2001年12月14日登记结婚。婚后双方感情尚好，并于2002年1月至2004年12月承包经营岐岭乡政府食堂，2006年起又共同承包经营湖坑镇政府食堂至今。原被告婚后于2002年9月7日生育长子胡某甲，现跟随被告及被告母亲一起生活；2012年2月15日生育次子胡某乙，并一直跟随原告生活至今。2012年9月，原告陈某某以原被告夫妻感情已破裂为由向本院起诉要求与被告胡某离婚。经法庭调解，原告于2012年10月以再给被告一次机会为由撤回了起诉。2013年5月21日，原告以撤诉后原被告夫妻关系未有改善为由再次起诉要求与被告离婚。2013年7月26日，本院以（2013）永民初字第1241号《民事判决书》判决不准原告与被告离婚。2014年2月13日，原告以夫妻感情已彻底破裂无和好可能为由第三次起诉要求与被告离婚。经本院主持调解，原告坚持要求与被告离婚。
原被告在婚姻关系存续期间的夫妻共同财产有：1、2006年6月份购买的位于永定县凤城镇龙凤花园商业街房屋一套，面积132.3平方米，该房产的《房产证》注明的房屋所有权人为陈某某、胡某，现仍有按揭款约90000元未归还；2、2007年10月30日购买的位于龙岩市新罗区龙门镇石埠村罗龙路龙盛花园小区房屋一套（未办理房产证），面积约34平方米，现仍有按揭款约40000元未归还；3、2010年10月9日向曹利林购买的位于永定县下洋镇曹屋强兴路五层的房屋一幢（未办理房产证），面积约450平方；4、宝马轿车；5、本田雅阁轿车。在本案诉讼过程中，被告胡某于2014年3月13日将宝马轿车以160000元的价格卖给其妹夫王某强，该160000元被告称已还给其二姐胡容，还欠40000元未归还，且原告知道借款事实，但未提供证据予以证明，原告亦予以否认；2014年3月24日被告又将本田雅阁轿车以60000元的价格卖给亲戚王某勇；2014年5月9日被告还将位于永定县下洋镇强兴路的一幢5层的砖混结构的房屋以510000元的价格转让给亲戚胡某珂。被告主张上述三处房产和二辆轿车均为原被告及胡某丙（被告胡某与前妻于1988年8月30日所生的儿子）三人共有的家庭共有财产，但未提供证据予以证明，原告亦予以否认。另查明，原告陈某某在前两次起诉要求与被告胡某离婚［（2012）永民初字第2376号和（2013）永民初字第1241号］诉讼中的二次庭审调查笔录中，被告胡某均承认上述三处房产为夫妻共同财产，并在（2013）永民初字第1241号离婚诉讼的庭审调查笔录中还承认宝马和本田雅阁号轿车为原被告夫妻共同财产。被告主张夫妻共同债权有借给原告父亲的10000元及夫妻共同债务有欠在湖坑卖牛肉丸的外号叫阿根的60000元、欠被告二姐胡容40000元、欠被告二哥胡新500**元和出卖上述两辆轿车及位于下洋镇的房产是为了还债需要，且原告知道负债情况，均未提供证据证明，原告陈某某亦予以否认。庭审中，原告陈某某对位于永定县下洋镇强兴路的房产价值510000元认为合理；原被告对位于龙岩市新罗区龙门镇石埠村罗龙路龙盛花园小区房屋均同意作价260000元（含按揭）；对于永定县凤城镇龙凤花园商业街的房屋，原告认为包含按揭值400000元，每平方米3800元（但按每平方米3800元计算的话，价值应为502740元），被告则认为可值480000元；原告对被告出卖的两辆轿车认为属于低价贱卖，但未提出具体的价格意见。
本院认为，原告曾于2012年9月和2013年5月二次起诉要求与被告离婚，在原告撤回起诉和经本院判决不准离婚后，原被告夫妻感情却未有改善，仍互不履行夫妻义务，致使夫妻关系名存实亡，应视为原被告夫妻感情确已破裂。原告诉请要求与被告离婚，符合法律规定，本院予以准许。婚生子胡某甲现由被告抚养，婚生子胡某乙一直由原告抚养至今，目前都习惯了各自的生活环境，且胡某甲在原告第二次起诉离婚时曾表示如原被告离婚其愿意跟随被告一起生活，故改变目前的生活环境不利于婚生子的健康成长，因此，原告主张婚生子胡某甲由被告胡某抚养，婚生子胡某乙由原告抚养，抚养费由双方各自负担，符合法律规定，本院予以支持。原被告在婚姻关系存续期间的夫妻共同财产有：位于永定县凤城镇龙凤花园商业街房屋一套和位于龙岩市新罗区龙门镇石埠村罗龙路龙盛花园小区房屋一套（未办理房产证），以及在诉讼期间已被被告胡某变卖他人的位于永定县下洋镇曹屋强兴路五层的房屋一幢和宝马、本田雅阁号轿车两辆，依照《婚姻法》照顾子女和女方的权益的原则，以位于永定县凤城镇龙凤花园商业街房屋一套归原告陈某某所有，余欠按揭款由原告自行承担；位于龙岩市新罗区龙门镇石埠村罗龙路龙盛花园小区房屋一套（未办理房产证）归被告胡某使用，余欠按揭款由被告自行承担，待房产证下发后，所有权归被告胡某所有为宜；鉴于被告在离婚时变卖位于永定县下洋镇曹屋强兴路五层的房屋一幢及宝马、本田雅阁号两辆轿车给他人并获得730000元的情况，依照《中华人民共和国婚姻法》第四十七条第一款的规定，被告可以少分或不分。综合考量原被告所分得的房产价值和被告所变卖的财产的价值，由被告胡某再补偿原告陈某某夫妻共同财产折价款320000元较为公平。被告主张上述三处房产及二辆轿车为原被告及胡某丙三人共有的家庭共有财产，但未提供证据予以证明，且与本院（2013）永民初字第1241号《民事判决书》查明的事实相佐，原告陈某某亦予以否认，本院不予采信。被告主张夫妻共同债权有借给原告父亲的10000元及夫妻共同债务有欠湖坑卖牛肉丸的外号叫阿根的约60000元、欠被告二姐胡容40000元、欠被告二哥胡新500**元，均未提供证据证明，且原告陈某某予以否认，本院不予采信。原告主张湖坑镇政府食堂的经营权归被告胡某所有，由被告支付原告300000元，因该经营权并不为原被告所有，且该经营权随时有可能更换他人，并只有在经营后才有可能产生收益，因此，原告该主张于法无据，本院不予支持。原告主张所有共同债务由被告承担，共同债权归被告所有，因无明确具体的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三十六条第三款、第三十七条第一款、第三十九条第一款、第四十一条、第四十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第二百五十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、准予原告陈某某与被告胡某离婚。
二、婚生子胡某甲由被告胡某抚养，婚生子胡某乙由原告陈某某抚养，抚养费由双方各自负担。
三、位于永定县凤城镇龙凤花园商业街房屋一套归原告陈某某所有，余欠按揭款由原告自行承担。
四、位于龙岩市新罗区龙门镇石埠村罗龙路龙盛花园小区房屋一套（未办理房产证）归被告胡某使用，余欠按揭款由被告自行承担，待房产证下发后，所有权归被告胡某所有。
五、被告胡某补偿原告陈某某夫妻共同财产折价款320000元，于本判决生效之日起十五内付清。
六、驳回原告陈某某的其他诉讼请求。
被告胡某如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。
本案受理费2100元，由原告陈某某负担500元、被告胡某负担1600元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。
审 判 长 阙周平
代理审判员 林 秀
人民陪审员 陈天生
二〇一四年六月十日
书 记 员 熊 晖
附注：
本案适用的主要法律条文：
《中华人民共和国婚姻法》
第三十二条男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。
人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。
有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：
（一）重婚或有配偶者与他人同居的；
（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；
（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；
（四）因感情不和分居满二年的；
（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。
一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。
第三十六条父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。
离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。
离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。
第三十七条离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。
关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。
第三十九条离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。
夫或妻在家庭土地承包经营中享有的权益等，应当依法予以保护。
第四十一条离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。共同财产不足清偿的，或财产归各自所有的，由双方协议清偿；协议不成时，由人民法院判决。
第四十七条离婚时，一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产，或伪造债务企图侵占另一方财产的，分割夫妻共同财产时，对隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务的一方，可以少分或不分。离婚后，另一方发现有上述行为的，可以向人民法院提起诉讼，请求再次分割夫妻共同财产。
人民法院对前款规定的妨害民事诉讼的行为，依照民事诉讼法的规定予以制裁。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。
调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。