成都市成华区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）成华民初字第2886号
原告张德喜。
委托代理人潘成东。
被告西南财经大学天府学院。
法定代表人蒲果泉，院长。
委托代理人谭颖。
第三人邓光烈。
原告张德喜与被告西南（以下至判决主文前简称天府学院）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2014年7月10日受理后，被告天府学院以原告张德喜与邓光烈形成劳务协议，原告张德喜替邓光烈工作，由邓光烈支付报酬为由，申请追加邓光烈为本案第三人，本院准许。本案适用简易程序，于2014年10月9日公开开庭进行了审理，原告张德喜的委托代理人潘成东，被告天府学院的委托代理人谭颖，第三人邓光烈到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原告张德喜诉称，2014年2月28日，原告张德喜经朋友介绍来到被告天府学院内做苗木的绿化工作。被告当时承诺原告工资为一个工90元，在整个绿化工作完成后统一结算工资。2014年4月6日，被告后勤主管杨春雨老师安排原告张德喜去学校东区医务室前面修建苗木。在原告张德喜修剪苗木的过程中，不慎摔倒。原告被工友送往成华区第七人民医院，诊断为：左股骨胫骨骨折，后因病情严重，转入成都市骨科医院医治，经医院诊断为左股骨胫骨骨折，需要住院进行髋关节置换手术，住院19天，共花去医疗费54173.96元。原告2014年4月24日出院，医嘱为：患肢暂不负重，3月专人护理，加强营养。在工作过程中，原告等几位工友将每天完成的工作情况写一个清单，注明几个工，由被告后勤主管杨春雨签字确认，原告从入职到2014年4月6日受伤，一直到起诉之日，被告也没有支付工资。事发后原告多次找被告协商，但被告仅同意支付部分医疗费。2014年7月7日，原告经四川求实司法鉴定所鉴定，其伤残等级为九级。诉讼请求：判令被告一次性向原告赔偿医疗费54173.96元、住院伙食补助费900（50元／天×18天）、护理费10900元（100元／天×109天）、误工费8190元（90元／天×91天）、营养费5460元（60元／天×91天）、交通费1000元、残疾赔偿金71577.6元（22368元×16年×20％）、精神损失费10000元、鉴定费860元，合计人民币163061.56元。2、被告承担本案全部诉讼费。
被告天府学院辩称，被告仅与第三人邓光烈存在承揽关系，被告与原告没有形成劳务关系。被告没有对原告的工作进行监督、指导，原告的工资也由邓光烈支付。原告在工作中受伤，邓光烈应当承担责任。原告的交通费无证据证明。原告未等治疗结束即进行伤残等级鉴定，违背伤残鉴定时机上的规定。对原告的护理费、误工费、营养费均有异议。被告不应对原告的损害承担赔偿责任，请求驳回原告的全部诉讼请求。
第三人邓光烈辩称，第三人不应承担赔偿责任。
经审理查明，2014年4月6日下午，原告张德喜在天府学院内从事花木修剪工作。当张德喜站在花台上修剪苗木时，不慎踩空从花台跌下受伤。张德喜受伤后，被送至成都骨科医院住院治疗，诊断为左股骨颈骨折，于4月10日行左侧全髋关节置换术，住院至2014年4月24日出院，张德喜支付住院医疗费54173.96元。成都骨科医院病情证明书处理建议为：患肢暂不负重3月，专人护理；加强营养。2014年7月1日，张德喜委托四川求实司法鉴定所进行致残等级鉴定。四川求实司法鉴定所于2014年7月7日对张德喜致残等级进行鉴定并于同日出具鉴定意见书称，参照四川司法鉴定协会《司法鉴定执业指引》中“关节损伤假体置换术后（人工髋关节置换多见），如无明显并发症及后遗症，原则上评定为LX级伤残”之规定，参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准（GB18667-2002），LX（九）级4.9.9（i）条“一肢丧失功能”25%以上之规定，被鉴定人张德喜的伤残等级为LX（九）级。张德喜为此支付鉴定费860元。
另查明，张德喜系通过邓光烈到天府学院内做绿化工作，该工作由多人同时进行。双方约定报酬为每人每天90元，由邓光烈按每天工作人数进行统计，作出统计清单，再经天府学院后勤负责人杨春雨签字确认，在绿化工作全部完成后统一支付报酬。张德喜系农村家庭户，其从2010年5月起在成都市金牛区长和路18号“新桥逸景”A区20栋1单元3楼10号居住。
本案在审理过程中，天府学院提出重新鉴定申请书，申请法院委托有鉴定资质的鉴定机构对张德喜伤残等级、护理期、营养期等重新鉴定。
上述事实，有各方当事人的身份证、组织机构代码证、民办非企业单位登记证书、民办学校办学许可证，原告举出的出院病情证明书、相关病案、相关检查报告、医疗费票据、医疗费明细、鉴定意见书、鉴定费票据、现场照片、居住证明、2014年西南财金大学东区绿化工作统计单、杨春雨部分证言以及各方当事人当庭陈述在案证实。
本院认为，关于张德喜与天府学院是否形成提供劳务关系的争议焦点，张德喜系完成天府学院绿化工作时受伤，而天府学院关于张德喜等人报酬的计算方式更符合张德喜等人系向天府学院提供劳务的情形，因此，本院认定张德喜与天府学院形成提供劳务关系。天府学院主张其与邓光烈成立承揽关系，与张德喜未建立提供劳务关系，以及邓光烈应承担赔偿责任的主张缺乏证据支撑，本院不予支持。公民的人身权利受法律保护。张德喜在天府学院从事绿化工作时不慎摔倒受伤，天府学院作为接受劳务一方，应当承担赔偿责任。此外，张德喜作为完全民事行为能力人，从事绿化作业，负有安全注意义务，而张德喜从站立的花台踩空摔伤，反映出张德喜未尽到足够的注意义务，自身亦具有一定过错。综合上述情况，本院认为由天府学院赔偿张德喜损失的80%为宜。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的人民法院应予准许。”由于天府学院并未提出足以反驳张德喜伤残等级鉴定结论的证据，故本院对重新鉴定张德喜伤残等级的申请不予准许。张德喜对护理期及营养期负有举证责任，并无鉴定的必要，本院对天府学院鉴定张德喜护理费、营养期的申请不予准许。
结合张德喜的诉讼请求及有效证据情况，就张德喜的合理损失，本院认定如下：1、医疗费54173.96元，各方无异议，予以确认。2、住院伙食补助费，参考张德喜住院天数酌定为20元／天×18天=360元。3、护理费，区别住院护理与在家护理依赖程度，参考本地上年度服务行业工资水平酌定为，住院护理费80元／天×18天=1440元；在家护理费40元／天×90天=3600元，合计5040元。4、交通费，酌定为200元。5、伤残赔偿金，参考张德喜伤残等级适用城镇标准认定为22368元／年×15年×20%=67104元。6、营养费，按张德喜住院情况酌定为20元／天×18=360元。7、鉴定费，860元系实际产生，予以支持。8、精神抚慰金，结合张德喜伤残等级及过错程度酌定为5000元，不再纳入过错比例计算。以上损失共计128097.96元（不含精神抚慰金5000元）。由天府学院赔偿损失128097.96元×80%＋5000元＝107478.37元。张德喜无有效证据证明其在达到法定退休年龄后仍持续工作，故本院对其主张的误工费不予支持。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法法》第十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》、以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、限被告西南财经于本判决生效之日起十日内向原告张德喜支付赔偿金107478.37元。
二、驳回原告张德喜的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费658元，由原告张德喜负担224元，被告西南财经大学天府学院负担434元，此款已由原告张德喜垫付，被告西南财经大学天府学院负担部分应在履行本判决确定的支付义务时一并向原告张德喜支付。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于成都市中级人民法院。
审判员 梁珍梅
二〇一四年十月二十三日
书记员 向 茜