甘肃省兰州市城关区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）城民白初字第405号
原告王雯，女，汉族。
委托代理人刘浩，甘肃吉庆律师事务所律师。
原告汪晨芮（系原告王雯之女），女，.
法定代理人王雯，女。
被告郭威萱，男，。
委托代理人强承军，甘肃中天律师事务所律师。
被告李朝晖，。
委托代理人赵庆华，甘肃中天律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司，住所地兰州市城关区庆阳路450号。
负责人毛丰美，该公司总经理。
委托代理人邱燕，甘肃锦荣律师事务所律师。
原告王雯、汪晨芮诉被告郭威萱、李朝晖、中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司（以下简称人保财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年9月16日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年3月27日公开开庭进行了审理。原告王雯及其委托代理人刘浩、被告郭威萱的委托代理人强承军、被告李朝晖的委托代理人赵庆华，被告人保财险公司的委托代理人邱燕均出庭参加了诉讼，本案经合议庭评议，现已审理终结。
原告王雯、汪晨芮共同诉称：2012年12月1日15时10分，郭威萱驾驶甘xxx**号小型轿车（车主系李朝晖）在安宁东路由东向西行驶至师大专家楼对面时，将由南向北横过马路的原告母女撞伤并致其伤残。兰州市公安局交警支队安宁大队作出交通事故认定书认定郭威萱负事故全部责任。郭威萱支付了住院医疗费用后，对后续医疗费用及赔偿问题置之不理，故状诉本院，请求判令1、第一、第二被告共同支付原告王雯医疗费5，042元、误工费38，300元、护理费23，304元、交通费2，000元、营养费2，000元、住院伙食补助费3，920元、残疾赔偿金102，941.40元、被抚养人生活费28，905元、鉴定费4，000元、后续治疗费20，000元、精神抚慰金30，000元，停业损失13，065元，共计273，477.4元；2、第一、第二被告共同支付原告汪晨芮医疗费928元、护理费6，765元、交通费1，000元、营养费2，000元、住院伙食补助费120元、残疾补偿金34，313元、鉴定费2，000元、精神抚慰金10，000元，合计57，126元；3、第三被告在保险责任范围内对上述赔偿金承担连带赔偿责任；4、诉讼费由被告承担。
被告郭威萱辩称：1、本次事故纯属意外，事故后其尽到了肇事方应尽的义务。事故发生后其对二原告积极施救，将二人就近送到兰州军区兰州总医院安宁分院（以下简称总院安宁分院）检查治疗，没有保护事故现场，导致交警部门认定其负事故全部责任；此后在原告王雯近100天的住院期间内，其支付了全部医疗费、护理费、营养费、生活费、治疗器具费等共计71，680.98元。2、王雯存在过度治疗情形，过度治疗期间的费用其不予承担。从原告王雯的病历可以看出，王雯在2013年1月就已经基本康复，康泰医院的医生已停止向其开出医嘱，但王雯一直住院至3月11日才出院，该期间属于过度治疗期间，护理费、住院伙食补助费等应予扣除。3、原告汪晨芮的伤残与本次交通事故无关。汪晨芮事故后在总院安宁分院留观过程中进行了多项体查及CT检查，拍摄了多张X光片，留观后即恢复正常学习生活，未表现出脊柱有任何不适。现汪晨芮以胸椎侧弯构成十级伤残向被告索赔，却拒绝提供初诊时的X光片和CT片，隐瞒重要证据，掩盖事实真相，故对汪晨芮的伤残证据不予认可。4、其向原告及其家属支付的相关费用应当从原告的获赔金额中扣除。其在王雯住院期间陆续支付王雯生活费1，400元、护理费6，000元、营养费595.50元、外购药及器具费7，965.50元，应从原告的获赔金额中扣除。其因对原告单方委托作出的法医鉴定意见书有异议而申请重新鉴定，重新鉴定后的结果与原告提交的鉴定结论有较大差距，故其支出的鉴定费应由原告承担。
被告李朝晖辩称：根据《侵权责任法》49条规定：因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。依此法律规定，其对本次交通事故不存在过错，不应承担赔偿责任，故请求人民法院依法驳回二原告要求其承担赔偿责任的诉讼请求。
被告人保财险公司辩称：其单位同意被告郭威萱对案件事实之陈述及针对二原告诉讼理由所做的答辩意见；被告李朝晖为事故车辆购买了交强险和第三者责任险，共计保险金22.2万元，其单位愿在保险限额内对二原告的合理赔偿事项予以赔付。
经审理查明：二原告系母女关系。被告李朝晖与被告郭威萱系母子关系。李朝晖系事故车即甘xxx**号小型轿车之车主。李朝晖为该车在人保财险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，保险金额分别为122，000元和100，000元。2012年12月1日15时10分，郭威萱驾驶该车在兰州市安宁东路由东向西行驶至师大专家楼对面时，遇二原告由南向北横过马路，由于郭威萱对路面行人动态观察不够，遇二原告横过道路时未采取有效避让措施将二原告撞伤。兰州市公安局交警支队安宁大队于2013年2月28日作出兰公交认字［xxxx］第xxxxx号交通事故认定书，认定郭威萱应负事故全部责任，王雯、汪晨芮无责任。该事故发生后，郭威萱将二原告送至总院安宁分院诊治，王雯在该院住院4天后转入兰州大学第二医院康泰骨科（以下简称康泰骨科）继续治疗，两个医院均诊断原告王雯的伤情为髌骨骨折、胫骨内踝骨折、脑震荡、指骨骨折。12月6日，王雯在康泰骨科做了胫骨内踝骨折切开复位内固定术。王雯在该院住院治疗至2013年1月22日之后，主治医生再未开出治疗医嘱，王雯在该院继续住院至同年3月11日出院。出院医嘱为1、继续注意休息，加强陪护，防止意外，加强饮食营养；2、继续行康复治疗，积极、合理、适量功能锻炼；3、继续促进骨折愈合，心理辅导，营养神经，支持、促进胃肠道蠕动等对症治疗；4、定期复查，根据复查结果决定二期住院手术取内固定物时间；5、不适随诊。
王雯在总院安宁分院的住院费为7，553.20元、门诊费2，585.50元、在康泰骨科的住院费为39，750.98元，该部分费用均已由郭威萱支付；在王雯住院期间，郭威萱给付王雯生活费1，400元，购买固定矫形器2个计1，940元，购买去疤痕和色渍膏花费1，498元，支付护理费6，000元（2012年12月1日至2013年1月21日期间）。王雯自购药及残疾器具支出446元。
又查明：原告汪晨芮于事发当日在总院安宁分院门诊进行了螺旋颅脑CT、手正斜位（右侧）、膝关节正侧位（右侧）、肝、胆、脾、胰、肾彩超、心电图（十二通道）检查及动态血压监测、持续呼吸功能检测，诊断为多处软组织挫伤，汪晨芮在门诊观察治疗3天，门诊医疗费1，946.62元已由郭威萱支付。2012年12月10日，汪晨芮在康泰骨科X光片提示胸段侧弯，后该科及甘肃中医学院附属医院均诊断其为脊柱侧弯。
2013年7月30日甘肃集天司法鉴定所接受甘肃吉庆律师事务所的委托对二原告进行了伤残等级鉴定，该鉴定机构认为王雯右髌骨骨折、胫骨内踝骨折致右下肢功能受限为七级伤残，双下肢相差2CM为十级伤残、汪晨芮脊柱侧弯构成十级伤残，原告支付鉴定费6000元。因双方未能就赔偿问题达成一致，原告于2013年9月16日诉至本院。本案在审理过程中，被告郭威萱、李朝晖认为二原告提交的上述鉴定结论所记载的伤情与客观事实不符，伤残等级明显过高，申请重新鉴定，本院遂委托甘肃天平司法医学鉴定所对二原告的伤残等级及王雯的后续治疗费予以鉴定，该鉴定机构认为王雯右下肢功能障碍为八级伤残，后续治疗费应不低于2万元；汪晨芮之损伤为十级伤残，鉴定费6000元已由被告支付。
另查明，王雯从2009年11月16日起租用甘肃桃海实业有限公司位于桃海商业广场小吃街41号商铺从事个体餐饮经营，未办理营业执照。2012年4月，王雯与甘肃桃海物业有限公司签订房屋租赁合同，约定商铺租金、卫生费、门前场地费分别为每月1610元、150元及250元；2013年4月双方再度续签合同时，该三项费用分别涨为1900元、300元及400元。本案交通事故发生后，王雯停止营业至2013年5月31日。2013年2月5日，王雯补办了个体工商户营业执照。
本院所确认的上述事实，有二原告和郭威萱共同提交的交通事故认定书；二原告提交的户籍证明、军区总院安宁分院和康泰骨科住院病案、用药费用清单、病人出院证明书、汪晨芮门诊病历及用药费用清单、（2013）甘集天司鉴字第xxx、xxx号司法医学鉴定意见书及鉴定费发票、个体工商户营业执照、桃海小吃街房屋租赁合同、王雯交付商铺押金和租金等费用收据、甘肃桃海物业公司证明；郭威萱提交的住院费用结算单、门诊医疗费发票、购医疗辅助器具发票、兰州健康家政服务公司协议书及收据、向原告支付生活费的收条、保险单；本院委托甘肃天平司法医学鉴定所作出的鉴定报告和鉴定费发票及双方当事人陈述笔录在案为凭，这些证明材料已经开庭质证和本院审查，可以采信。
本院认为：关于本案所涉交通事故赔偿责任主体如何认定及三被告是否应为连带赔偿责任的问题。《民法通则》规定：公民享有生命健康权；公民、法人由于过错侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。本案中，由于郭威萱在驾驶车辆行驶时，对路面行人动态观察不够，遇二原告横过道路而未采取有效的避让措施导致本案所涉交通事故发生，其行为存在过错，应是赔偿责任主体；李朝晖虽系事故车辆所有人，但二原告没有证据证明李朝晖是在郭威萱存在不符合驾驶条件的情形下将车辆交付其使用，也没有证据证明郭威萱的驾驶行为系商业运营行为，在不存在上述情形之下，李朝晖将车辆交付其子郭威萱使用的行为并不违法，李朝晖对其子郭威萱驾驶车辆即不享有运行利益也不构成运行控制，二原告主张李朝晖为赔偿责任主体的理由，即不符合交通事故侵权赔偿的判断标准，也不符合《侵权责任法》第四十九条之规定，故对二原告主张李朝晖承担连带赔偿责任的诉请本院不予支持。另，根据法律规定，郭威萱对二原告承担的是侵权赔偿责任，人保财险公司依法在交通事故中承担的是法定赔偿责任和保险合同责任，且相关法律规定赔偿义务有履行之先后顺序，故二原告主张先由郭威萱赔偿、人保财险公司承担连带赔偿责任有悖法理，应由人保财险公司在保险责任限额内先行赔偿，不足部分由侵权人郭威萱赔偿。
关于二原告要求赔偿的项目及数额是否具备法律规定的合理、必要性的问题。本案中，王雯主张赔偿其外购药费5042元，汪晨芮主张赔偿928元，除王雯在住院期间自购药费及残疾器具费共计446元应予支持外，其余药费由于二原告在兰州惠仁堂药业连锁有限责任公司（以下简称惠仁堂药业公司）自2013年1月10日至8月20日期间共计开具购药发票8张，时间跨度达8月余而发票号相连，且发票票号排列顺序在前的开出发票的时间在后，发票票号排列顺序在后的开出发票时间反而在前，有违商业企业正常开具发票之规律，明显不合常理，故本院不予支持。关于郭威萱辩称王雯存在过度医疗、应扣减相关费用之问题，因2013年1月21日之后，王雯虽未出院，但其主要治疗费用产生在1月21日之前，就王雯的伤情而言在医院进行康复治疗和训练也是病情所需，作为侵权人郭威萱理当予以容忍，故对郭威萱的该项抗辩理由本院不予采纳。
关于原告护理费的认定。王雯提交其护理费为23，340元的证据有付款收据、家政服务合同、护理费发票及税票，但从付款收据载明的付款时间为2014年3月14日来看，是先服务后过了半年才支付了费用，这与家政服务公司的交易习惯不相符，庭审时王雯除该收据外，再没有其他付款凭证佐证其向家政服务公司实际支付了23，340元。王雯提交的家政服务合同在2013年1月21日订立，双方在合同订立时即约定护理期限截止至2013年8月13日，此时间恰与医生在此后分二次开具的护理证明的截止时间相吻合，但在合同订立时王雯的医生尚未为其开出护理证明，而王雯早在1月21日就知道和断定医生将为其开出的护理截止日期就是8月13日有违常规；同时，关于二原告提供的均由医师付廷军所开具的数张日期不同、证明其二人需陪护的疾病诊断证明书，因住院病历显示该医师并非王雯的主治医生或曾参与过王雯的住院诊疗，也无门诊病历证实该医师曾对二原告进行过门诊诊疗，故原告提交的上述证据难以使人信服，本院不予采信。但是，王雯因交通事故受伤且伤残等级达到八级，综合考虑王雯骨折切开复位内固定术后确需康复治疗及护理依赖程度较受伤之初有所减轻的具体情况，郭威萱再赔偿王雯一定的护理费也在情理之中，本院酌定郭威萱再赔偿王雯自2013年1月21日之后100天的护理费，每日按100元计算共计1万元。汪晨芮关于护理费的主张因缺乏法律规定的必要性和合理性，本院不予支持。
关于王雯停业损失和误工费的赔偿问题。《侵权责任法》规定的“因误工减少的收入”是指受害人因遭受人身损害，不能正常工作而遭受的预期财产利益损失。王雯系餐饮个体工商户，其因身体受到伤害无法营业，其财产利益损失应为经营小吃店须支付的租金成本和王雯的合理收益之和；从王雯提交的相关证据可以认定其经营小吃店6个月的租金成本为12，945元（2，010元／月×4.5个月＋2，600元／月×1.5个月）；因王雯未举证证实其近三年的平均收入状况，本院参照2013年甘肃省餐饮业人均工资标准计算王雯收益减少部分至定残时止为15，344元（23，017元／年÷12月×8个月），二项合计为28，344元。
关于二原告残疾赔偿金及其他赔偿事项的认定问题。本案中，王雯构成八级伤残，残疾赔偿金应为102，941.40元［17，156.90元（2013年度甘肃省城镇居民人均可支配收入）×20年×30%］、王雯后续治疗费2万元、住院伙食补助费3，920元、被抚养人生活费13，489.46元［12，847.10元（2013年度甘肃省城镇居民人均消费性支出）×7年×30%÷2人］；综合考量王雯在本次交通事故中无责任，伤情较重，手术遭受的痛苦，侵权行为造成的损害程度以及兰州市平均生活水平等因素，就王雯的营养费、交通费、精神损害抚慰金分别酌情支持1，000元、500元、6，000元。汪晨芮构成十级伤残，残疾赔偿金应为34，313.80元，其主张34，313元应予支持。关于三被告称汪晨芮在进行伤残等级鉴定时未提交相关影像资料，鉴定依据不足，其伤残与本次交通事故损害没有因果关系的辩称理由，未提供证据证实，而汪晨芮有明确的受伤史及诊疗记录，鉴定机构查体亦见其腰部活动受限，腰部屈曲90°，左、右侧屈曲20°，腰部后伸90°，故对被告的该抗辩理由本院不予采纳。汪晨芮主张的交通费、营养费、精神损害抚慰金酌定为200元、500元、2，000元。汪晨芮因未住院医疗，故其主张的住院伙食补助费本院不予支持。本案原告支出的鉴定费，系本次交通事故给原告造成的损失，应由被告承担；被告申请重新鉴定支出的费用，是为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，依法应由保险人承担，被告要求原告承担该费用的抗辩理由不能成立。
综上，本院确认王雯的各项赔偿事项总额应为190，585.86元，汪晨芮为39，013元，二原告合计损失为229，598.86元，依照《保险法》和《道路交通安全法》的有关规定，应先由被告人保财险公司在保险责任限额内予以赔偿，不足部分由被告郭威萱予以赔偿。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条第一款、第二款、第二十条第一款、第二款、第三款、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条第一款、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司在本判决生效后10日内赔偿原告王雯、汪晨芮各项损失22.2万元。
二、被告郭威萱赔偿原告王雯损失7，598.86元（扣除郭威萱已付的1，400元生活费，余款6，198.86元于判决生效后10日内付清）。
三、驳回原告王雯、汪晨芮对被告李朝晖的诉讼请求。
四、驳回原告王雯、汪晨芮的其他诉讼请求。
案件受理费2，415元，由原告王雯负担965元，被告郭威萱负担1，450元（于本判决生效后10日内给付原告王雯）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。在上诉期满七日内未缴纳费用的按自动撤回上诉处理。
在本判决生效后，如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期限的债务利息。
本民事判决书发生法律效力后，在判决书规定的履行期限届满之日起，权利人向本院申请执行的法定期限为二年，未在法定期限内申请的，视为放弃申请执行的权利。
审 判 长 陈伟奇
审 判 员 杨华岗
人民陪审员 杨尚荣
二〇一四年七月十四日
书 记 员 师 静