山东省青岛市市北区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）北刑初字第641号
公诉机关山东省青岛市市北区人民检察院。
被告人罗某，系香港某船运有限公司某轮船长。因涉嫌犯非法经营罪于2014年4月26日被刑事拘留，同年5月30日被逮捕。现羁押于山东省青岛市第一看守所。
辩护人刘玉龙、陈海峰，山东港杰律师事务所律师。
被告人刘某，系青岛港集团有限公司工作人员。2010年6月因犯非法经营罪被判处拘役六个月，缓刑一年。因涉嫌犯非法经营罪于2014年4月26日被刑事拘留，2014年5月19日被取保候审，2014年6月19日被青岛市市北区人民检察院取保候审。
辩护人徐维兴，山东清泰律师事务所律师。
青岛市市北区人民检察院以青北检公刑诉（2014）171号起诉书指控被告人罗某、刘某犯非法经营罪，于2014年8月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭对本案进行了审理。青岛市市北区人民检察院指派代理代理检察员张芹、郭燕出庭支持公诉，上列被告人及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年3月至4月期间，被告人罗某未经烟草专卖行政主管部门许可，在无烟草专卖许可证的情况下，利用担任香港某船运有限公司某轮船船长跑船韩国的便利，大量购进硬中华香烟（专供出口）、七星牌香烟、双喜香烟，带回青岛后倒卖给被告人刘某，非法经营数额累计达人民币11万余元。
2014年3月12日，被告人罗某将50条硬中华香烟（专供出口）、25条七星香烟、25条双喜香烟卖给刘某，得赃款人民币17100元。
2014年3月19日，被告人罗某将75条硬中华香烟（专供出口）、75条七星香烟卖给刘某，得赃款人民币28650元。
2014年3月26日，被告人罗某将25条硬中华香烟（专供出口）卖给刘某，得赃款人民币6750元。
2014年4月4日，被告人罗某将20条硬中华香烟（专供出口）、200条七星香烟卖给刘某，得赃款人民币28340元。
2014年4月11日，被告人罗某将100条七星香烟卖给刘某，得赃款人民币11500元。
2014年4月18日，被告人罗某将25条硬中华香烟（专供出口）、25条双喜香烟卖给刘某，得赃款人民币7625元。
2014年4月25日，被告人罗某将150条七星香烟运至青岛，刘某安排工友贺某将购烟款人民币17300元交给罗某，并将香烟放至青岛市黄岛区前湾港码头货场庆贺的工具箱内。
2013年3月至4月期间，被告人刘某未经烟草专卖行政主管部门许可，在无烟草专卖许可证的情况下，将从罗某处购进的香烟多次贩卖给丁某某（另案处理），非法经营数额累计达人民币5万余元。
2014年3月上旬的一天，被告人刘某安排该妻子李某荣在青岛市开发区衡山路衡山某小区X号楼下，将25条硬中华香烟（专供出口）交给丁某某，得赃款人民币8000元。
2014年3月中旬的一天，被告人刘某在青岛市开发区衡山路某小区附近的小路边，将50条七星香烟（专供出口）卖给丁某某，得赃款人民币6250元。
2014年3月下旬的一天，被告人刘某安排该姐姐刘某在青岛市市北区嘉善路X号X号楼X单元X户，将50条七星香烟交给丁某某，得赃款人民币6250元。
2014年4月上旬的一天，被告人刘某安排该姐姐刘某在青岛市市北区嘉善路X号X号楼X单元X户，将50条七星香烟交给丁某某，得赃款人民币6250元。
2014年4月中上旬的一天，被告人刘某安排该妻子李某荣在青岛市开发区衡山路某小区X号楼下，将25条硬中华香烟（专供出口）交给丁某某，得赃款人民币8000元。
2014年4月25日17时许，公安机关在前湾港码头将被告人罗某抓获，当场从其身上缴获赃款人民币17300元。被告人刘某被抓获后，带领公安机关将待销售给丁某某的150条七星香烟查获，经山东省烟草质量监督检测站抽样检验，系真品卷烟。
公诉机关认为，被告人罗某、刘某未经烟草专卖行政主管部门许可，在无烟草专卖许可证的情况下非法经营烟草制品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款，应当以非法经营罪追究其刑事责任。
被告人罗某、刘某对公诉机关指控的事实均予以供认。
被告人罗某的辩护人提出的主要辩护意见是，罗某非法经营的时间较短，主要销售给较为固定的人员，未向社会公开销售。其今后也不会再有社会危害性。并愿缴纳罚金。
被告人刘某的辩护人提出的主要辩护意见是，被告人刘某自愿认罪，望法庭对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2013年3月至4月期间，被告人罗某未经烟草专卖行政主管部门许可，在无烟草专卖许可证的情况下，利用担任香港某船运有限公司某轮船船长跑船韩国的便利，大量购进硬中华香烟（专供出口）、七星牌香烟、双喜香烟，带回青岛后倒卖给被告人刘某，非法经营数额累计达人民币11万余元。
2014年3月12日，被告人罗某将50条硬中华香烟（专供出口）、25条七星香烟、25条双喜香烟卖给刘某，得赃款人民币17100元。
2014年3月19日，被告人罗某将75条硬中华香烟（专供出口）、75条七星香烟卖给刘某，得赃款人民币28650元。
2014年3月26日，被告人罗某将25条硬中华香烟（专供出口）卖给刘某，得赃款人民币6750元。
2014年4月4日，被告人罗某将20条硬中华香烟（专供出口）、200条七星香烟卖给刘某，得赃款人民币28340元。
2014年4月11日，被告人罗某将100条七星香烟卖给刘某，得赃款人民币11500元。
2014年4月18日，被告人罗某将25条硬中华香烟（专供出口）、25条双喜香烟卖给刘某，得赃款人民币7625元。
2014年4月25日，被告人罗某将150条七星香烟运至青岛，刘某安排工友贺某将购烟款人民币17300元交给罗某，并将香烟放至青岛市黄岛区前湾港码头货场庆贺的工具箱内。
2013年3月至4月期间，被告人刘某未经烟草专卖行政主管部门许可，在无烟草专卖许可证的情况下，将从罗某处购进的香烟多次贩卖给丁某某（另案处理），非法经营数额累计达人民币5万余元。
2014年3月上旬的一天，被告人刘某安排该妻子李某荣在青岛市开发区衡山路某小区X号楼下，将25条硬中华香烟（专供出口）交给丁某某，得赃款人民币8000元。
2014年3月中旬的一天，被告人刘某在青岛市开发区衡山路某小区附近的小路边，将50条七星香烟（专供出口）卖给丁某某，得赃款人民币6250元。
2014年3月下旬的一天，被告人刘某安排该姐姐刘某在青岛市市北区嘉善路X号X号楼X单元X户，将50条七星香烟交给丁某某，得赃款人民币6250元。
2014年4月上旬的一天，被告人刘某安排该姐姐刘某在青岛市市北区嘉善路X号X号楼X单元X户，将50条七星香烟交给丁某某，得赃款人民币6250元。
2014年4月中上旬的一天，被告人刘某安排该妻子李某荣在青岛市开发区衡山路某小区X号楼下，将25条硬中华香烟（专供出口）交给丁某某，得赃款人民币8000元。
2014年4月25日17时许，公安机关在前湾港码头将被告人罗某抓获，当场从其身上缴获赃款人民币17300元。被告人刘某被抓获后，带领公安机关将待销售给丁某某的150条七星香烟查获，经山东省烟草质量监督检测站抽样检验，系真品卷烟。
以上事实有下列证据予以证实：
1、公安机关的发破案经过、抓获经过证实，本案的案发情况以及二被告人的到案情况。
2、公安机关的搜查笔录、扣押清单证实，经对二被告人人身及随身物品等进行搜查，在罗某的黑色手提包内发现现金人民币17300元，在工具库内搜出七星香烟150条等物品，并予以扣押的情况。
3、处理物品清单证实，公安机关已将扣押的150条七星香烟移交烟草部门处理。
4、青岛市烟草专卖局专卖监督管理处出具的证明材料、上海市烟草专卖稽查总队的回函等证实，被告人罗某、刘某以及证人丁某某均未在青岛地区办理过药草专卖零售许可证，上海烟草专卖局以及下辖各县分局未就《烟草专卖零售许可证》事项对罗某实施行政许可，罗某不持有该市核发的《烟草专卖许可证》或《烟草专卖批发许可证》。
5、被告人刘某的前科刑事判决书证实，该因买卖香烟于2010年6月被山东省青岛市市南区人民法院以非法经营罪判处拘役六个月，缓刑一年。
6、香港某船运有限公司青岛代表处出具的证明材料证实，该单位的性质、被告人罗某的职务、职责以及暂住处等情况。
7、证人丁某某的证言证实，被告人刘某向其出售香烟的时间、地点、香烟品牌及数量、价款等情况，该证人证实2014年4月最后一次被查获前大约十天左右，其给刘某打电话让刘某卖给其150条七星香烟。丁某某对被告人刘某进行了辨认、确认，对交易香烟的地点进行了指认。
8、证人贺某的证言证实，被告人刘某让其帮忙从某货船的船长处取货放到工具库，并把钱给了船长的情况。贺某对被告人罗某进行了辨认，确认罗某就是给其六个纸箱的“松云和号”货船的船长。
9、证人李某荣的证言证实，其系刘某的妻子，其不知道刘某倒卖香烟。2014年3、4月份刘某曾经两次让其在自家楼下将黑色塑料袋包装的东西交给一名男子，该男子给其一个信封，其再将信封交给刘某，经李某荣辨认，确认丁某某就是拿走两件黑色塑料袋包装的东西并给其信封的男子。
10、证人刘某的证言证实，其系刘某的姐姐，刘某曾经将香烟放在其家中，并称是给别人捎的，一名姓丁的男子曾经两次前来取货，有一次给其人民币6250元，其将钱交转给刘某，经刘某辨认，确认丁某某就是从其处买走香烟的姓丁的男子。
11、被告人罗某的供述、刘某的供述对公诉机关指控的事实均予以供认。由罗某对刘某以及被扣押的17300元赃款进行了辨认、确认，对交易香烟的地点进行了指认；由刘某对罗某以及被扣押的香烟进行了辨认、确认，对交易香烟的地点进行了指认；。
12、山东省烟草质量监督检测站检验报告证实，本案涉案的编号为WZ37B140501706的七星（硬）香烟（抽样基数150条、样品数量2条）为真品香烟。
以上证据经庭审质证，均能相互印证。
在本院审理期间，被告人罗某的亲属代为预交罚金人民币25000元，被告人刘某预交罚金人民币15000元。
本院认为，被告人罗某、刘某未经烟草专卖行政主管部门许可，在无烟草专卖许可证的情况下非法经营烟草制品，情节严重，其行为均构成非法经营罪，应予惩处。公诉机关指控正确，本院予以支持。关于被告人罗某、刘某的辩护人所提辩护意见，本院在量刑中已予以考虑。被告人罗某、刘某能如实供述自己的罪行并积极预交罚金，确有悔罪表现，不致再危害社会，依法均可对其适用缓刑。被告人刘某曾受过刑事处罚的情节，本院在量刑中亦予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第六十七条第三款、第七十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人罗某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万五千元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
被告人刘某犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
二、被告人罗某被扣押的非法所得款人民币17300元予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 厉建军
人民陪审员 张峰先
人民陪审员 单美丽
二〇一四年十月二十三日
书 记 员 林 娟
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。