四川省广元市利州区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）广利州民初字第686号
原告：广元市耘洲建材有限公司
法定代表人：刘耘洲，公司经理。
委托代理人：梁富煜，广元市上西法律服务所法律工作者。
被告：刘开兰，女，汉族，生于1970年1月11日，系四川省广元市人。
委托代理人：石翠艳，四川通慧律师事务所律师。
委托代理人：赵思静，四川通慧律师事务所律师
被告：白培瑶，男，汉族，生于1963年3月2日，系四川省广元市青川县人。
原告广元市耘洲建材有限公司诉被告刘开兰劳动争议纠纷一案，本院受理后原告广元市耘洲建材有限公司申请追加白培瑶为被告，本院依法进行了追加并适用普通程序公开开庭进行了审理。原告广元市耘洲建材有限公司的委托代理人梁富煜和被告刘开兰及其委托代理人石翠艳、赵思静到庭参加诉讼。被告白培瑶经公告传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。
原告广元市耘洲建材有限公司诉称：2012年，原告广元市耘洲建材有限公司与被告白培瑶签订《承包合同》和《补充协议》一份，约定：广元市耘洲建材有限公司将其所有的生产厂房、机械设备、三条窑炉等承包给白培瑶进行红砖生产、经营、管理。被告刘开兰原属于原告临时招用的用工人员自愿退出，并又到被告白培瑶的厂里上班工作。而被告刘开兰是如何受伤原告不知情，被告白培瑶支付了全部医疗费，被告亦未告诉原告。被告刘开兰申请仲裁，为此，被告刘开兰与原告之间不具有任何关系，原告不应承担任何责任，故起诉要求：被告刘开兰在砖厂受伤其各项损失，原告不承担任何责任和费用。
被告刘开兰辨称：原告诉请理由不能成立，请求依法判决由原告支付被告刘开兰各项工伤保险待遇。
被告白培瑶未到庭亦未答辩。
经审理查明：2010年11月4日，被告刘开兰在原告广元市耘洲建材有限公司砖厂内工作，从事红砖出车工作，双方未签订书面劳动合同，口头约定工资为1700元。2011年6月25日，原告广元市耘洲建材有限公司打印《协议》一份，内容为：“全体员工：因本公司从2011年6月25日由白培瑶承包自主经营，即日起若因此引起的工资拖欠或债务、债权、赔偿纠纷均由此人承担，与本公司无任何责任，请各位在职员工知悉并签字生效”。该打印《协议》上原告广元市耘洲建材有限公司加盖印章，刘开兰签字。2011年7月1日，原告广元市耘洲建材有限公司与被告白培瑶签订《承包合同》一份，约定：甲方（即广元市耘洲建材有限公司）将其所有的生产厂房、机械设备、三条窑炉等承包给乙方（即白培瑶）进行红砖生产。承包期三年，承包费每年38万元。同时约定在承包生产期间，机械的维修与维护、人员的人身安全工资福利待遇、水、电费、原料、税收等一律由乙方自行负责，出现安全事故，与甲方无关。同日，原告广元市耘洲建材有限公司与被告白培瑶签订《耘洲建材全体职工工资明细转接表》，将表所有人员由白培瑶接收，并注明2011年7月1日前的劳保、人身安全由发包方负责、2011年7月1日后的劳保、人身安全由承包方负责。该表载明刘芳（实为刘开兰）身体状况健康，工资1700元，备注为进车工作。2012年1月4日，原告广元市耘洲建材有限公司与被告白培瑶签订《补充协议》一份，约定：2011年7月1日签订的《承包合同》不变；甲方（即广元市耘洲建材有限公司）不干涉乙方（即白培瑶）经营生产；乙方每月20日之前必须向甲方上报职工工资发放、水电费缴纳情况，甲方每月监督召开一次安全生产会议；乙方自主经营、独立核算，承包期内的人事权由乙方自行安排甲方不得干涉。2012年6月22日，被告刘开兰受伤入住广元市利州区中医院诊断为：右跟骨骨折、腰1椎压缩性骨折，2012年11月11日出院，住院142天，被告刘开兰预交住院费500元、支付门诊费605元，被告白培瑶支付了部分医疗费，住院期间由被告刘开兰家属一人护理。2012年12月17日入住广元康桥医院，2013年2月5日出院，住院50天，被告刘开兰支付门诊费433.6元，住院期间由被告刘开兰家属一人护理。2013年2月22日入住广元市第二人民医院，2013年3月20日出院，住院26天，出院医嘱：患肢一月内禁止负重。被告刘开兰未提供医疗费证据。被告刘开兰未提供此住院期间的护理证明。未提供出院之后再继续治疗的医疗费证据。为此，被告刘开兰于2013年6月17日以确认劳动关系为由向广元市利州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2013年7月10日，广元市利州区劳动人事争议仲裁委员会作出广利劳人仲案（2013）034号仲裁裁决书，裁决：刘开兰与广元市耘洲建材有限公司之间劳动关系成立。广元市耘洲建材有限公司收到裁决后不服，于2013年8月6日向本院提起诉讼，要求：确认原告广元市耘洲建材有限公司与被告刘开兰之间的劳动关系不成立。2013年11月6日本院以（2013）广利州民初字第2174号民事判决书，认定自2010年11月4日至2012年6月22日期间原告广元市耘洲建材有限公司与被告刘开兰之间的劳动关系成立，判决：驳回原告广元市耘洲建材有限公司的诉讼请求，原告广元市耘洲建材有限公司与被告刘开兰之间的劳动关系成立。之后双方未上诉目前本判决已发生效力。2014年1月27日广元市人力资源和社会保障局作出广人社工决（2014）5019号《认定工伤决定书》，认定刘开兰受伤性质为工伤。2014年5月6日，广元市劳动能力鉴定委员会对其伤残程度评定为捌级，无护理依赖。发生鉴定费300元，检查费352元。被告刘开兰于2014年9月23日向广元市利州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、裁定自2014年8月解除劳动关系；2、支付解除劳动关系经济补偿金6800元；3、支付工伤医疗费1538.6元，停工留薪待遇20400元，护理费29817元，交通费300元，鉴定费652元，营养费2190元，住院伙食补助费6570元，一次性伤残补助金18700元，一次性医疗和就业补助金80834元，后期治疗费共计161001.6元。4、支付未签订书面劳动合同双倍工资20400元；5、办理2010年10月至2014年8月的养老保险和医疗保险手续并缴纳相关费用。广元市利州区劳动人事争议仲裁委员会于2014年11月23日作出广利劳人仲案（2014）062号仲裁裁决书，裁决：1、刘开兰与广元市耘洲建材有限公司自2014年8月起劳动关系解除；2、广元市耘洲建材有限公司支付刘开兰一次性伤残补助金1700元／月×11个月＝18700元、一次性医疗和就业补助金2546元／月×26个月＝66196元、停工留薪待遇1700元／月×8个月零28天＝15885.17元、住院伙食补助费12元／天×205天＝2460元、护理费2546元／天×187天＝22856.55元、鉴定费652元，共计126749.72元；3、支付解除劳动关系经济补偿金1700元／月×4个月＝6800元；4、支付未签订书面劳动合同双倍工资1700元／月×11个月＝18700元；5、办理2010年10月至2014年8月的养老保险和医疗保险手续并缴纳相关费用，广元市耘洲建材有限公司和刘开兰各自应承担的费用由社保机构核定。之后广元市耘洲建材有限公司不服向本院起诉要求：被告刘开兰在砖厂受伤其各项损失，原告不承担任何责任和费用。
本院（2013）广利州民初字第2174号案中同时查明：广元市耘洲建材有限公司于2008年8月20日登记成立，具有《企业法人营业执照》，注册登记号为510802000002420，注册资本200万元，公司类型为有限责任公司（自然人独资），经营范围为建筑及装饰材料（不含危险化学品）销售。公司2013年仍进行了工商年检。2011年7月1日，原告广元市耘洲建材有限公司与被告白培瑶签订《承包合同》后，被告刘开兰陈述至2012年6月22日均在被告白培瑶承包的广元市耘洲建材有限公司砖厂上班。原告广元市耘洲建材有限公司2011年7月1日未向被告刘开兰发出解除劳动关系书面通知。被告白培瑶个人不具有个体工商户营业执照。被告白培瑶自2011年7月1日与原告广元市耘洲建材有限公司签订《承包合同》起仍以广元市耘洲建材有限公司经营生产，未作工商变更注册登记。2012年广元市统计局公布的统筹地区上一年度（即被告刘开兰受伤时的上一年）职工平均工资为30548元。
本院认为：原告广元市耘洲建材有限公司与被告刘开兰之间的劳动关系已业经本院生效判决所确认，加之原告广元市耘洲建材有限公司具有独立企业法人资格，符合《中华人民共和国劳动法》第二条和《中华人民共和国劳动合同法》第二条所规定的用人单位应具备的资格和条件。原告广元市耘洲建材有限公司将其所有的砖厂生产厂房、机械设备、三条窑炉等全部设备和资产全部承包给被告白培瑶个人，因未变更注册登记，白培瑶个人亦不具有个体工商户营业执照，对外仍以广元市耘洲建材有限公司名义生产经营，该期间被告刘开兰因工受伤原告广元市耘洲建材有限公司对外仍应承担责任。被告白培瑶个人虽不具备劳动用工主体资格，但基于被告白培瑶和原告广元市耘洲建材有限公司之间的《承包合同》约定，被告白培瑶在承包合同约定的生产经营期间的收益享有占有和支配的权利，因此，原告广元市耘洲建材有限公司针对被告白培瑶在承包期间对外应承担的责任，在赔偿被告刘开兰的相关待遇后，原告广元市耘洲建材有限公司有权向被告白培瑶追偿。
关于被告刘开兰主张的工伤待遇问题：被告刘开兰于2010年11月4日在原告广元市耘洲建材有限公司砖厂内工作，从事红砖出车工作自受伤日（即2012年6月22日）至2013年3月20日出院，出院医嘱患肢一月内禁止负重，事后被告刘开兰未提供劳动，亦未要求安排工作，因此，应视为被告刘开兰自2013年4月20日自动解除劳动关系。被告仲裁时主张自2014年8月解除劳动关系，但自2013年4月21日至2014年8月双方未实际建立用工关系，因此被告主张自仲裁时解除劳动关系的主张，明显与实际情况不一致，本院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条的规定被告刘开兰应当享受工伤保险相关待遇。关于被告刘开兰的住院伙食补助费，根据《广元市工伤人员住院伙食补助费及转市外治疗的交通食宿费报销办法》的规定精神，市内按每天12元计算住院伙食补助费，由于被告刘开兰在医院住院218天,经计算住院伙食补助费为2616元（218天×12元）。劳动能力鉴定和医院门诊检查费652元，因鉴定的必要而发生，本院予以确认。关于被告刘开兰工资基数的认定问题，已业经本院生效判决所确认为每月1700元，其伤残程度评定为捌级，无护理依赖，因此一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条第一款(一)项的规定，一次性伤残补助金是按本人工资标准计算11个月，经计算为18700元(1700元/年×11个月)。关于一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金的计算,根据《工伤保险条例》第三十七条第一款(二)项和《四川省人民政府贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》精神，被告刘开兰主张了一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金，为此被告刘开兰主张的一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金分别应按统筹地区上一年度月平均工资计算8个月和18个月，经计算为66187.33元(30548元/年÷12个月×26个月)。关于护理费计算问题，被告刘开兰在医院住院218天,但仅提供192天的护理证明，且被告刘开兰未提供护理人员名单及护理人员收入状况，故比照被告刘开兰受伤时上一年度四川省服务业行业工资标准计算为11108.64元（21118元/年÷365天×192天）。关于停工留薪期待遇的计算问题，应以被告刘开兰因工就医未计发工资范围为限、同时一般不超过12个月，被告刘开兰因工就医至2013年3月20日出院，事后被告刘开兰未提供持续就医的证据，亦无经劳动能力鉴定委员会确认可以适当延长的证据，因此,被告刘开兰持续就医时间应认定为218天，故停工留薪期待遇为17039.08元(1700元/月÷21.75天/月×218天)。医疗费具有票据为1538.5元，应予认定。以上合计117841.55元。
关于被告刘开兰主张的解除劳动关系经济补偿金1700元／月×4个月＝6800元的问题：由于被告刘开兰受伤后未要求安排工作，亦未提供劳动，其本身自2013年4月20日起就自动解除了劳动关系，同时被告刘开兰2014年9月23日向广元市利州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时，为了享受一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金的主张，广元市利州区劳动人事争议仲裁委员会由此启动了仲裁程序，并基于解除劳动关系为基础才支持了一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金，说明系被告认可并主动终止（或解除）劳动关系，根据《工伤保险条例》第三十七条第一款(二)项和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十三条的规定，若由用人单位提出终止（或解除）劳动关系则应另行支付经济补偿金，而劳动者若以享受工伤保险待遇为由提出终止（或解除）劳动关系的则不享有经济补偿金的权利。因此被告刘开兰主张的解除劳动关系经济补偿金的请求，本院不予支持。
关于支付未签订书面劳动合同双倍工资1700元／月×11个月＝18700元的问题：由于双倍工资系用工单位恶意拒不签订书面劳动合同才承担责任，具有惩罚性且受一年时效的限制，被告刘开兰在受伤前后均无证据证实向用工单位提出过签订书面劳动合同而用工单位恶意拒不签订的事实成立，加之受伤后亦未提供劳动，且在2013年6月17日以确认劳动关系为由主张权利时，除工伤性质及相关待遇项目无法确定外未主张受伤之前的双倍工资，在仲裁时效一年内至2013年6月17日期间亦无证据显示主张过该权利，因此，被告刘开兰的该项请求，故不予支持。
关于办理2010年10月10日至2014年8月的各项社会保险手续并缴纳相关费用的问题：本案中，由于原告广元市耘洲建材有限公司未依法为被告刘开兰缴纳劳动合同存续期间的社会保险，而被告刘开兰以未依法办理社会保险为由亦主张了相关保险，由于被告刘开兰从2010年11月4日至2011年7月1日前在原告广元市耘洲建材有限公司劳动，自2011年7月1日至2013年4月20日在被告白培瑶的承包期间劳动关系存续，因此，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，双方自用工之日起用人单位应当为劳动者办理社会保险手续并缴纳社会保险费。为此，原告广元市耘洲建材有限公司应当办理自2010年11月4日至2013年4月20日的社会保险手续并缴纳医疗、养老保险费，但自2011年7月1日至2013年4月20日在被告白培瑶在承包期劳动关系存续期间的医疗、养老保险费，原告在缴纳被告刘开兰的相关待遇后，原告广元市耘洲建材有限公司有权向被告白培瑶追偿。其他失业、生育保险用人单位本应当缴纳，而本案劳动合同的解除是基于工伤发生后自动解除劳动关系，并非用人单位违法解除并导致失业，且被告刘开兰在失业后已无法补缴失业、生育保险，因此原告失业、生育保险主张不予支持。
基于此，原告广元市耘洲建材有限公司的诉讼请求，不符合法律规定不予支持。被告刘开兰工伤保险待遇及医疗、养老保险
的主张符合法律规定的部分应予支持，其余部分应予驳回，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、原告广元市耘洲建材有限公司在本判决生效后十日内赔偿被告刘开兰医疗费1538.5元、住院伙食补助费为2616元、劳动能力鉴定和医院门诊检查费652元、停工留薪期待遇17039.08元、护理费11108.64元、一次性伤残补助金18700元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金66187.33元共计117841.55元；
二、原告广元市耘洲建材有限公司在本判决生效后十日内为被告刘开兰办理自2010年11月4日至2013年4月20日的医疗、养老保险手续并缴纳医疗、养老保险费用，具体金额由社保经办机构核定，其中用人单位应缴纳的部分由原告广元市耘洲建材有限公司交纳、个人应缴纳的部分由被告刘开兰交纳；
三、原告广元市耘洲建材有限公司在履行本判决第一项确定的义务后有权向被告白培瑶全额追偿；在履行本判决第二项缴纳2011年7月1日至2013年4月20日止（即被告白培瑶承包期间）的医疗、养老保险费后，有权向被告白培瑶追偿用人单位应付部分。
四、驳回原告广元市耘洲建材有限公司的诉讼请求和被告刘开兰的其他请求。
案件受理费5元，公告费600元，合计605元由原告广元市耘洲建材有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。
审 判 长 李大东
人民陪审员 王治平
人民陪审员 谭春林
二〇一五年六月十五日
书 记 员 张荣华