鄂尔多斯市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）内06刑终1号
原公诉机关内蒙古自治区鄂尔多斯市达拉特旗人民检察院。
上诉人（原审被告人）杜某，男，汉族，出生于1983年8月27日，研究生，系医生。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年4月7日被达拉特旗公安局取保候审。
原审被告人杜某某，男，汉族，出生于1956年2月11日，小学文化，系农民。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年2月12日被达拉特旗公安局取保候审。
达拉特旗人民法院审理达拉特旗人民检察院指控原审被告人杜某、杜某某犯故意伤害罪一案，于2015年11月27日作出（2015）达刑初字第124号刑事判决。宣判后，原审被告人杜某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。鄂尔多斯市人民检察院指派代理检察员裴波、高俊梅出庭履行职务。上诉人杜某、原审被告人杜某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2014年9月21日下午，被告人杜某将其驾驶的车辆停放在达拉特旗恩格贝镇哈拉汗村其父亲被告人杜某某种植的玉米地对面的草地上。16时许，被害人杜某甲驾驶两轮摩托车来到该草地，以杜某停放车辆的草地属于其所有为由，对杜某某及杜某等人进行辱骂，要求杜某将其车辆挪开。杜某走到杜某甲旁边时进行手机录像，此时杜某甲将杜某的腿抱住并将杜某推倒在地上，并阻止杜某进行录像。后杜某某赶过来，将杜某甲从杜某身上拉下来，并对杜某甲进行殴打。随后杜某某、杜某与杜某甲相互撕扯在一起，致杜某甲左侧第六、七、八前肋线性骨折。经法医鉴定，杜某甲的损伤程度属轻伤二级。
杜某积极赔偿了杜某甲的损失，杜某甲对杜某某、杜某的犯罪行为表示谅解，请求对杜某某、杜某从宽处罚。
上述事实，有经原审法院当庭质证、认证的强制文书、受案登记表、被告人供述、被害人陈述、证人证言、现场勘验笔录及照片、视听资料、鉴定意见、行政处罚决定书、常住人口基本信息等证据予以认定。
原审法院认为，被告人杜某某、杜某故意非法损害他人身体健康，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。本案是二人以上共同故意犯罪，属共同犯罪。杜某某、杜某积极赔偿了被害人的损失，并取得了被害人的谅解，酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第四十二条、第七十二条第一款、第三十八条第一款、第三款之规定，以故意伤害罪判处被告人杜某某拘役六个月，缓刑六个月；以故意伤害罪判处杜某管制四个月。
上诉人杜某以其没有殴打被害人杜某甲为由提出上诉，请求二审法院宣告其无罪。
检察机关未提出新的意见，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2014年9月21日下午，上诉人杜某将所驾车辆停放在达拉特旗恩格贝镇哈拉汗村其父亲杜某某种植的玉米地对面的草地上，下车帮杜某某割草。16时许，被害人杜某甲驾驶两轮摩托车来到该草地，以杜某停放车辆的草地属于自己所有为由，让杜某将车挪开，遭到拒绝后与杜某某、杜某吵骂。杜某走到杜某甲旁边时用手机录像，杜某甲将杜某的腿抱住并将杜某推倒在地上，与杜某厮打在一起并将手机打掉，后杜某某过来掰住杜某甲的手将杜某甲拉倒，与杜某一起对杜某甲殴打，致杜某甲左侧第六、七、八前肋线性骨折。经鉴定，杜某甲的损伤程度属轻伤二级。案发后，杜某、杜某某赔偿了杜某甲的损失，杜某甲谅解了杜某、杜某某的犯罪行为。
上述事实有经本院当庭质证、认证的下列证据证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实达拉特旗公安局恩格贝派出所于2014年9月23日将本案作为行政案件受理，达拉特旗公安局于2014年12月27日将本案作为刑事案件立案侦查。
2、证人郝某某的证言，证实2014年9月21日15时许，我和丈夫杜某驾车回到达拉特旗恩格贝镇哈拉汗村，杜某将车停在他父亲所种玉米地对面的草地上，下车帮家人割草，我在车上抱着孩子。大约过了十几分钟，杜某甲骑摩托车停在车前开始骂杜某某和杜某，这时我的孩子被吓哭了，我招手让杜某过来，杜某走到车跟前准备把手机递给我，杜某甲冲过去用拳头在杜某头上打了几下，杜某向后闪开了，后杜某和杜某甲厮打在一起。当时现场有我、杜某的奶奶张某某、我公公杜某某、杜某甲、杜某，我下车回家的时候，看见杜某甲在我家车后面躺的了，我不清楚杜某某是否参与打架。
3、证人吴某的证言，证实我与杜某某、杜某甲是叔伯兄弟，2014年9月份的一天下午，我在哈拉汗村张家塔社河槽东边放羊，看见杜某甲与杜某某、杜某在杜某甲家的草地上争吵，杜某某、杜某向杜某甲走过去，三个人厮打在一起，其中两个人把一个人压倒在地上，我听见杜某甲喊疼，然后我就赶着羊走了。
4、证人吴甲、张某甲、李某某、李某甲、贾某某的证言，证实2014年9月21日上午，杜某甲、吴甲、张某甲、李某某、贾某某等人到李某甲家帮忙干活，杜某甲、李某某、贾某某等人喝了一瓶白酒，杜某甲喝了约二、三两白酒。在中午吃饭期间，杜某甲没有喝白酒。16时许，杜某甲骑摩托车离开李某甲家，李某甲称杜某甲离开的时候很清醒，上述证人均称杜某甲在李某甲家帮忙时身上没有外伤。
5、证人訾某某（又名柴三女）的证言，证实2014年9月21日16时许，我在哈拉汗村放羊的时候看见我家水库西边的草地上有一群人，我听见杜某某、杜某与我丈夫杜某甲吵架，我在往现场走的路上看见杜某的妻子抱着孩子从杜某某玉米地里往外走，她看见我后又回到了玉米地，我到现场时看见杜某甲抱着肋骨躺在地上喊疼，脸上都是血，杜某甲说自己被杜某、杜某某打伤，当时现场有杜某某、杜某、张某某、杜某妻子。
6、被害人杜某甲的陈述，证实2014年9月21日16时许，我骑摩托车路过恩格贝镇哈拉汗村我家水库旁边的草地时看见杜某的车停在上面，我将摩托车停在杜某车前与杜某、杜某某互相吵骂，杜某朝我走来时我让他把车挪开，他拒绝后我过去半跪着将杜某扳倒，将他手里的手机打掉，后杜某某上来将我拉倒后骑在我身上，在我头上、左边胸脯下面打了几拳，杜某在我左边胸脯下面踏了几脚，用脚后跟在我右脸上踏了一下。
7、原审被告人杜某某的供述，证实2014年9月21日16时许，杜某甲骑摩托车路过我家玉米地时看见杜某的车在玉米地对面的草地上停着，杜某甲把摩托车停在杜某车前以该草地为其所有为由辱骂我们，杜某向杜某甲走来并用手机拍摄，杜某甲往下夺杜某的手机，用手扇打杜某，这时杜某和杜某甲撕扯在一起，我过去用一只手掰杜某甲的手，杜某甲在我胸部打了一拳，我用另一只手在杜某甲胸部乱打了几拳。
8、上诉人杜某的供述，证实2014年9月21日16时许，我驾车带着我妻子、孩子去达拉特旗恩格贝镇哈拉汗村我父亲家，在路过我父亲玉米地的时候，我将车停在玉米地对面的草地上，帮家人割草。大约十几分钟后，杜某甲骑摩托车在我的车旁边停下就开始骂我和家人，我拿着手机并打开录像功能向我的车走去，杜某甲用拳头在我脸上打了三拳，我被打倒在地，杜某甲骑在我肚上乱打，我用右手在杜某甲的面部和胸前也胡乱打了两下，之后杜某甲站起来，我和我妻子往家里跑的过程中看见杜某甲和杜某某厮打在一起。
9、视听资料：1、杜某提供的手机拍摄视频，证实杜某走向其小车的过程中用手机录像，杜某甲将杜某手机打掉导致录像中断；2、讯问杜某、杜某某的同步录音录像，证实公安机关取证合法；3、恩格贝派出所民警于2014年9月21日出警时的执法记录仪所拍视频，证实案发后民警赶到现场后的情况。
10、现场勘验笔录，证实2014年9月21日19时30分至19时50分，恩格贝派出所民警对案发现场进行勘验，拍摄杜某甲面部伤情照片二张。
11、达拉特旗公安局物证鉴定室（达）公（物）鉴（临法）字（2014）118号法医人体损伤程度鉴定意见书，证实杜某甲损伤程度属轻伤二级。
12、行政处罚决定书、撤销杜某行政处罚的决定，证实杜某因本案于2014年10月2日被达拉特旗公安局行政拘留十日，并处罚款500元。2014年12月4日，杜某甲的伤情被鉴定为轻伤二级，达拉特旗公安局于2014年12月27日将本案作为刑事案件立案，根据“一事不再罚”原则，达拉特旗公安局于2015年4月7日撤销对杜某的行政处罚。
13、刑事谅解书，证实杜某某、杜某赔偿了被害人杜某甲的经济损失，并取得被害人的谅解。
14、常住人口信息，证实杜某、杜某某具有刑事责任能力。
上述证据来源合法，内容客观真实，具有关联性，其证明效力本院予以确认。
本院认为，上诉人杜某、原审被告人杜某某共同故意非法损害他人身体健康，致人轻伤，其行为均构成故意伤害罪，且属共同犯罪。杜某、杜某某赔偿了杜某甲的损失，取得了杜某甲的谅解，酌情从轻处罚。对杜某提出其没有殴打被害人杜某甲，请求宣告其无罪的上诉意见，经审理查明，杜某的供述、被害人杜某甲的陈述、证人郝某某、吴某的陈述等证据均证实杜某对杜某甲实施了殴打行为，故对杜某的上诉意见不予支持。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 银 福
代理审判员 孟和 巴图
代理审判员 王 蒙
二〇一六年三月七日
书 记 员 娜仁格日乐
法条链接：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
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