浙江省东阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）东刑初字第1642号
公诉机关东阳市人民检察院。
被告人徐磊。曾因吸毒，于2013年11月15日被浙江省义乌市公安局行政拘留十四日；又因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年7月16日被东阳市公安局刑事拘留，同年8月19日依法逮捕。现羁押于东阳市看守所。
辩护人王应跃。
被告人张兴刚。曾因吸毒，于2011年3月30日被上海市长宁公安分局行政拘留十日；又因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年7月16日被东阳市公安局刑事拘留，同年8月19日依法逮捕。现羁押于东阳市看守所。
辩护人易晓斌。
被告人刘博。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年7月16日被东阳市公安局刑事拘留，同年8月19日依法逮捕。现羁押于东阳市看守所。
辩护�杨军军。
东阳市人民检察院以东检公诉刑诉（2014）2379号起诉书指控被告人徐磊、张兴刚、刘博犯贩卖毒品罪，于2014年10月30日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭审判，公开开庭审理了本案。东阳市人民检察院指派代理检察员单向东出庭支持公诉，被告人徐磊、张兴刚、刘博及辩护人王应跃、易晓斌、杨军军到庭参加诉讼。现已审理终结。
东阳市人民检察院指控，2014年6月份始，被告人徐磊准备在本市贩卖毒品牟利，以其租住的本市吴宁街道通江路63号508房间为居点，向在浙江萧山的“阿龙”（身份不明）联系购进毒品冰毒，再联系下家进行贩卖。同时雇用被告人张兴刚、刘博帮其分装毒品并贩卖，并免费提供给被告人张兴刚、刘博食住和吸食毒品。
2014年6月份以来，被告人徐磊、张兴刚、刘博贩卖给顾某（另案处理）冰毒三�，其中最后一次贩卖冰毒10克。贩卖给王某（另案处理）冰毒三次，每次1克。
2014年7月15日晚，被告人徐磊、刘博驾车到萧山，从“阿龙”处购得冰毒30余克。次日在被告人徐磊租住处被公安机关查获，当场从被告人徐磊处扣押冰毒35.75克，从被告人刘博处扣押冰毒0.12克。
针对指控的上述事实，公诉机关当庭列举了证人证言、书证、检查、辨认等笔录、鉴定意见、公安民警出具的抓获经过及被告人徐磊、张兴刚、刘博的户籍证明等证据。根据上述事实与证据，公诉机关认为，被告人徐磊、张兴刚、刘博明知是毒品而予以贩卖，贩卖甲基苯丙胺（冰毒）十克以上不满五十克，其行为均已构成贩卖毒品罪；且被告人徐磊、张兴刚、刘博共同实施犯罪，在共同犯罪中被告人徐磊起主要作用，系主犯，被告人张兴刚、刘博起次要作用，系从犯，提请本院依照《中华人民共�国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条之规定判处。
被告人徐磊对指控的犯罪事实无异议。
辩护人王应跃的辩护意见是，被告人徐磊归案后能如实供述自己的罪行，系坦白，认罪态度好，且系以贩养吸，请求从轻处罚。
被告人张兴刚辩解，其没有参与向顾某贩卖10克毒品的行为，该10克毒品不应计算在其贩卖毒品的数量当中。
辩护人易晓斌的辩护意见是，被告人张兴刚系从犯，应当从轻或减轻处罚；其系吸毒人员，属于以贩养吸，且在公安机关和审查起诉阶段都能如实供述自己的罪行，庭审中也能认罪，请求从轻处罚。
被告人刘博辩解，其没有参与向顾某贩卖10克毒品的行为，且其与被告人徐磊去萧山时也不知道是去购买毒品，故上述10克、35.75克毒品均不应计算在其贩卖毒品的数量当中。
辩护人杨军军的辩护意见是，2014年7月15日被告人刘博没有参与购买毒品的犯意；没有证据证明其参与了向顾某贩卖毒品10克的行为，该10克不应认定在被告人刘博的贩毒数量中；被告人刘博系从犯，应当从轻或减轻处罚。
经审理查明，2014年6月以来，被告人徐磊雇佣被告人张兴刚、刘博在本市贩卖毒品。三被告人共同居住于被告人徐磊承租的本市吴宁街道通江路63号508房间，被告人徐磊主要负责购进毒品、联系卖家；被告人张兴刚、刘博主要负责分装毒品及送货，贩卖毒品所得款项主要由被告人徐磊收取并用于支付房租、日常用度及吸食毒品等共同开支。
2014年6月份以来，被告人徐磊、张兴刚、刘博三次向顾某（另案处理）出售毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）共10余克；三次向王某（另案处理）出售毒品甲基苯丙胺共3克左右。
2014年7月15日晚上，被告人徐磊、�博驾乘汽车到浙江省杭州市萧山区，购进毒品甲基苯丙胺30余克。
2014年7月16日，公安民警在本市吴宁街道通江路63号508房间抓获三被告人，并当场查扣被告人徐磊持有的疑似冰毒颗粒1包，经鉴定，净重35.75克，检出甲基苯丙胺成分，现已上缴；当场查扣被告人刘博持有的疑似冰毒颗粒1包，经鉴定，净重0.12克，检出甲基苯丙胺成分，现已上缴；扣押被告人徐磊持有的人民币1300元。
另查明，被告人徐磊因吸毒、向他人提供毒品，于2014年7月17日被东阳市公安局决定行政拘留二十日，于2014年7月23日被东阳市公安局决定责令接受社区戒毒三年；被告人张兴刚因吸毒，于2014年7月17日被东阳市公安局决定行政拘留十五日，于2014年8月8日被东阳市公安局决定责令接受社区戒毒三年；被告人刘博因吸毒，于2014年7月17日被东阳市公安局决定行政拘留十五日。
上述事实，有公诉机关当庭列举并经庭审质证的证人王某、顾某的证言、公安机关制作的检查笔录、现场照片、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押物品照片、辨认笔录、毒品上缴清单、收缴物品清单、预收（暂扣）款票据、发还清单、行政处罚决定书、行政拘留记录、社区戒毒决定书、物证检验报告、公安民警出具的抓获经过、户籍证明及被告人徐磊、张兴刚、刘博的供述等证据证实，本院予以确认。
对于被告人张兴刚、刘博、辩护人杨军军提出，被告人张兴刚、刘博没有参与向顾某贩卖10克毒品的行为，该10克毒品不应计算在二被告人贩卖毒品的数量当中的辩解及辩护意见，经审理认为，被告人徐磊、张兴刚、刘博系在被告人徐磊的安排下共同贩卖毒品，且犯罪所得用于共同开支。被告人张兴刚、刘博即使未直接参与向顾某贩卖10克毒品的该次行为，该10克毒品也应认定在三被告人贩卖毒品的数量中，故上述辩解及辩护意见本院不予采纳。
对于被告人刘博、辩护人杨军军提出，被告人刘博与被告人徐磊去萧山时不知道是去购买毒品，没有犯意的辩解及辩护意见，经查，被告人刘博在公安侦查阶段供述，2014年7月15日被告人徐磊叫其一同去萧山取点东西，其心里已经清楚是购买毒品，被告人徐磊讲的取点东西肯定是购进毒品，可以证实被告人刘博明知与被告人徐磊是去萧山系购进毒品，故上述辩解及辩护意见本院不予采纳。
本院认为，被告人徐磊、张兴刚、刘博明知是毒品而予以贩卖，贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为均已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予支持。在共同犯罪中，被告人徐磊起主要作用，系主犯，依法应按其参与的全部犯罪处罚；被告人张兴刚、刘博起次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人徐磊、张兴刚在归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人徐磊、张兴刚、刘博在庭审中能自愿认罪，且大部分毒品已被缴获未流入社会，部分毒品用于吸食，均可酌情从轻处罚。辩护人王应跃、易晓斌、杨军军据上所提辩护意见，本院予以采纳。为维护国家对毒品的管理制度，保护公民的健康权利，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第三款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人徐磊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。�决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月16日起至2026年7月15日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人张兴刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月16日起至2019年7月15日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
三、被告人刘博犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月16日起至2021年7月15日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
四、暂扣公安机关的赃款人民币一千三百元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民�院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 虞 行
人民陪审员 吴仲明
人民陪审员 楼正康
二〇一四年十二月十二日
代书 记员 张正乔