贵州省安顺市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）安市刑终字第120号
原公诉机关贵州省安顺市平坝区人民检察院。
上诉人（附带民事诉讼原告人）张某平，男，苗族，1969年11月12日出生。系本案被害人。
原审被告人余飞龙，男，汉族，1994年1月28日出生，初中文化，务农。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年11月19日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于安顺市平坝区看守所。
贵州省安顺市平坝区人民法院审理贵州省安顺市平坝区人民检察院指控原审被告人余飞龙犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人张某平提起附带民事诉讼一案，于2015年7月13日作出（2015）平刑初字第61号刑事附带民事判决。宣判后，原公诉机关未提出抗诉，原审被告人余飞龙未提出上诉，刑事部分已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人张某平不服，提出上诉。本院2015年8月4日立案并依法组成合议庭，于2015年11月11日在安顺市平坝区人民法院公开开庭进行了审理。上诉人张某平，原审被告人余飞龙到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2014年3月18日23时许，被告人余飞龙在贵安新区170厂平弯区红豆烧烤店吃宵夜，被害人张某平、杨某等也在该店吃宵夜，因余飞龙等人“划拳”声音大，被害人张某平、杨某前去劝阻时并与余飞龙等发生口角，后被害人张某平等吃完烧烤后离开�烤店，在行至170厂俱乐部房产处门口时，被被告人余飞龙等追上殴打，在殴打过程中，余飞龙用十字镐将张某平头部及杨某肩部打伤。后经贵州警官职业学院司法鉴定中心鉴定，张某平因外力致右侧颞骨粉碎性骨折，顶骨凹陷性骨折，蛛网膜下腔出血，右侧颞顶叶挫裂伤，该损伤达重伤二级。张某平因伤于2014年3月19日至2014年4月9日在平坝县人民医院住院治疗21天，共花去医疗费23654.29元。另查明，被害人张某平生育一子张某康（1999年5月19日生）。
原审法院认为，被告人余飞龙故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为构成故意伤害罪。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四第二款之规定，被告人余飞龙应在三年以上十年以下有期徒刑的幅度内判处刑罚。被告人余飞龙到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，可从轻处罚。
在附带民事诉讼中，�被告人余飞龙对附带民事诉讼原告人张某平实施了人身伤害，被告人余飞龙应赔偿因此而造成的物质损失。
关于赔偿项目：附带民事诉讼原告人要求被告人赔偿其医疗费、护理费、交通费、误工费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费的属法律规定被告人应赔偿的范围，故附带民事诉讼原告人的上述请求有理，应予支持；对其请求赔偿的残疾赔偿金、被抚养人生活费，因附带民事诉讼原告人未提交证据证明其伤残等级，且该二项请求不属于《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条的赔偿范围，故对附带民事诉讼原告人二项请求不予支持；对其要求赔偿精神抚慰金的诉讼请求，因不属于刑事附带民事诉讼受案范围，不予支持。
关于赔偿金额：
1、医疗费，附带诉讼原告人要求赔偿其医疗费31887.79元，而其提交证据证明其住院期间共花费医疗费为23654.29元，此外无证据证明附带诉讼原告人还产生其他医疗费，故附带诉讼原告人超出有证据证明的医疗费部分的金额本院不予支持，该项费用本院确定为23654.29元。
2、护理费，附带诉讼原告人共住院21天，护理人数按1天／人计算，贵州省2014年其他服务业的年收入为34214元／年，附带民事诉讼原告人的护理费为34214÷365×21＝1968元。
3、误工费，附带诉讼原告人至庭审辩论终结前未定残，其没有证据证明其是否构成伤残，故对其误工费只能按其住院治疗的实际天数计算，因其在庭审中未提交证据证明其固定收入，也没有证据证明其最近三年的平均收入状况，对其误工费计算参照贵州省城镇单位从业人员平均工资计算，其误工费为47466÷365×21天＝2731元。
4、交通费，附带诉讼原告人未提交证据证明其产生交通费，但考虑到该项费用系实际产生费用，本院酌情支持1000元。
5、鉴定费，该项费用附带诉讼原告人实际支出700元，且有发票证明，予以支持。
6、住院伙食补助费，参照贵州省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，省内100元／天计算，该项费用为21×100＝2100元。
7、营养费，参照贵州省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，省内100元／天计算，该项费用为21×100＝2100元。
上述七项相加，附带诉讼原告人实际应获赔偿金额为34253.29元。
综上所述，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决如下：一、被告人余飞龙犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年零六个月；二、作案工具十字镐一把，依法予以没收；三、被告人余飞龙于本判决生效后十日内赔偿附带诉讼原告人张某平各项损失人民币34253.29元。
宣判后，原审附带民事诉讼原告人张某平不服，以要求误工费按365天计算、赔偿前期住院治疗费23650元、护理费2100元、伙食费2100元、鉴定费700元、营养费2100元、误工费47400元、后期手术费、住院费、治疗费70000元、残疾费300000元、鉴定费2000元，共计赔偿450050元为由提出上诉。在二审庭审中，上诉人张某平明确表示只要求判决赔偿按365天计算的误工费、八级伤残的鉴定费及残疾赔偿金、后期治疗费用共计200000元，对一审判决赔偿的医疗费、护理费、交通费、鉴定费、住院伙食补助费、营养费无异议。
经审理查明，2014年3月18日23时许，被告人余飞龙等人与被害人张某平等人均在贵安新区170厂平弯区红豆烧烤店吃宵夜，期间因张某平嫌余飞龙一方太吵，双方遂发生口角。待被害人张某平等人吃完烧烤行至170厂房产门口，被被告人余飞龙等人追上殴打，张某平头部被被告人余飞龙用十字镐打伤。经贵州警官职业学院司法鉴定中心鉴定，张某平因外力所致损伤达重伤二级。经安顺市人民医院法医司法鉴定所鉴定，张某平身体所受损伤构成八级伤残。被害人张某平因受伤于2014年3月19日至2014年4月9日在平坝县人民医院住院治疗21天，共花去医疗费23654.29元。
上述事实清楚，据以定案的有经一审庭审举证、质证的原审被告人供述和辩解、鉴定意见、医疗机构收费专用票据等证据佐证，并经二审查证属实，予以确认。在二审审理中，上诉人张某平提交了残疾人证复印件、贵州省人民医院于2014年4月18日出具的CT报告单及神经电生理中心检测申请单和肌电图／诱发电位报告单复印件、贵州省人民医院于2015年2月9日出具的肌电图／诱发电位检查报告单复印件、平坝中医院于2014年6月8日出具的影像学诊断报告书复印件、平坝县人民医院处方签复印件、医疗机构收费专用票据和鉴定费发票复印件、安市医司法鉴定所（2015）临鉴字第337号伤残等级鉴定意见书及该项鉴定费发票复印件的新证据。经审查，其提交的医疗机构收费专用票据和鉴定费发票复印件已经在一审庭审期间提交，并予以举证、质证，在二审开庭审理时法庭对上诉人张某平释明后，其表示对该组医疗机构收费专用票据和鉴定费发票复印件不再作新证据提交法庭。对于上诉人张某平所提交的残疾人证复印件、贵州省人民医院于2014年4月18日出具的CT报告单及神经电生理中心检测申请单和肌电图／诱发电位报告单复印件、贵州省人民医院于2015年2月9日出具的肌电图／诱发电位检查报告单复印件、平坝中医院于2014年6月8日出具的影像学诊断报告书复印件、平坝县人民医院处方签复印件，经查，该组证据与本案民事方面的判决赔偿并非直接相关，不具有关联性，不予采纳。对于上诉人张某平所提交的安市医司法鉴定所（2015）临鉴字第337号伤残等级鉴定意见书及该项鉴定费发票复印件的新证据，经查，鉴定费发票复印件与原件核对无异，鉴定程序合法，鉴定意见真实可信，对该组证据应予采纳。
本院认为，原审被告人余飞龙因与他人发生口角，持十字镐将上诉人张某平头部打成重伤，因此给上诉人造成的经济损失，依法应当赔偿。原判已对上诉人因受伤所造成的医疗费、护理费、误工费、交通费、鉴定费、住院生活补助费、营养费作出判决。对于上诉人所提判赔按365天计算的误工费、八级伤残的鉴定费及残疾赔偿金、后期治疗费用共计200000元，对一审判决赔偿的医疗费、护理费、交�费、伤情鉴定费、住院伙食补助费、营养费无异议的上诉意见，经查，安顺市人民医院法医司法鉴定所于2015年9月25日出具了上诉人张某平身体所受损伤构成八级伤残的鉴定意见，其所提按365天计算误工费的请求符合法律规定，应予支持，据此确定误工费为47466元，且上诉人因该项鉴定花费700元，并提供收费票据复印件予以证实，应予判赔。对上诉人提出的赔偿残疾赔偿金的请求，因不属刑事附带民事诉讼的赔偿范围，不予支持。对上诉人提出的后续治疗费，因无相关证据予以证实，不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项、第九十九条第一款、第一百零一条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一款、第二款的规定，判决如下：
一、撤销贵州省安顺市平坝区人民法院（2015）平刑初字第61号刑事附带民事判决主文中第三项，即被告人余飞龙于本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人张某平各项经济损失人民币34253.29元。
二、改判：在本判决生效后三十日内由原审被告人余飞龙赔偿上诉人张某平医疗费23654.29元、护理费1968元、误工费47466元、交通费1000元、鉴定费1400元、住院伙食补助费2100元、营养费2100元，共计人民币79688.29元。
本判决为终审判决。
审 判 长 付 立 新
审 判 员 陈 丽 馨
代理审判员 何 林
二〇一五年十一月十八日
书 记 员 冯祖荣（代）