山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民二商终字第1003号
上诉人（原审被告）青岛迈威健身管理有限公司。
法定代表人王秋实，总经理。
委托代理人姜宗波，山东亚和太律师事务所律师。
委托代理人车成军，山东亚和太律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）青岛喜爱健身俱乐部有限公司。
法定代表人高松，总经理。
委托代理人史同亮，山东恒盛德律师事务所律师。
委托代理人陈琳。
上诉人青岛迈威健身管理有限公司（以下简称迈威公司）因与被上诉人青岛喜爱健身俱乐部有限公司（以下简称喜爱公司）经营合同纠纷一案，不服青岛市市南区人民法院（2015）南商初字第30446号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法由审判员胡金鳌担任审判长，代理审判员刘歆鑫主审，与代理审判员曲波共同组成合议庭，于2015年10月28日公开开庭审理了本案。上诉人委托代理人姜宗波、被上诉人委托代理人史同亮、陈琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
喜爱公司在一审诉称：2014年12月23日，喜爱公司、迈威公司签署《承接会员权益及转让设备合同》，约定迈威公司将其所属迈威健身俱乐部未到期会员的权益及原俱乐部设施设备转让给喜爱公司，迈威公司未实现权益的会员由喜爱公司提供健身服务；迈威公司同意向喜爱公司支付转让费15万元，原俱乐部设施、设备无偿给予喜爱公司；迈威公司于合同签订后7日内支付定金5万元，余款10万元于2015年1月31日之前一次性支付。合同签订后，喜爱公司按照合同约定履行了义务，迈威公司未按约定付款。现喜爱公司为维护自身合法权益，请求法院判令迈威公司立即向喜爱公司支付拖欠的转让费15万元及利息2100元（暂计算至2015年4月23日，应按照中国人民银行同期贷款利率支付至实际付款之日）并承担本案的诉讼费用。庭审中，喜爱公司将逾期付款利息明确为自起诉之日至判决生效之日按中国人民银行同期贷款利率计算。
迈威公司一审未到庭，亦未提交书面答辩意见。
原审法院查明和认定的基本事实是：2014年12月23日，喜爱公司（甲方）与迈威公司（乙方）签订《承接会员权益及转让设备合同》，合同约定双方合同签订日为权益交接日，自交接日起，甲方会员可选择至乙方所属的8家连锁健身俱乐部接受服务并实现未尽权益，由乙方按正常甲方会员卡的服务标准和期限，为甲方未实现权益的会员提供健身服务，直至该部分会员的权益全部实现。乙方应当制作会员权益转移的手续文件，在原俱乐部或乙方相关连锁俱乐部接待未实现权益的会员，为其办理权益转移手续。甲方同意支付乙方15万元，并将原俱乐部设施、设备（详见本合同附件2）无偿给予甲方，作为乙方接受未实现权益的会员为其继续提供服务实现权益的对价。合同签订后7日内，甲方支付乙方定金5万元，甲方承诺在2015年1月31日前将余款10万元一次性交予乙方。合同对其他事项进行了约定。
喜爱公司已接收《承接会员权益及转让设备合同》附件2中载明的健身设备，且自2014年12月27日起，喜爱公司陆续接收迈威公司会员并为其提供会员服务。
原审法院认为：喜爱公司、迈威公司签订的《承接会员权益及转让设备合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效。合同签订后，喜爱公司依约履行了接收迈威公司未到期会员义务，迈威公司未及时付款，已构成违约，依法应当承担违约责任。迈威公司应按合同约定向喜爱公司支付转让费15万元。喜爱公司主张的逾期利息符合法律规定，原审法院予以支持。迈威公司经原审法院传票传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃抗辩并承担不利后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：青岛迈威健身管理有限公司本判决生效后十日内向青岛喜爱健身俱乐部有限公司支付转让费15万元、逾期付款利息2100元及以转让费15万元为基数自2015年4月24日起至判决生效之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算的逾期利息。如迈威公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费3342元，由迈威公司负担。宣判后，迈威公司不服原审判决，向本院提起上诉。
上诉人迈威公司上诉称：一、一审送达程序不合法。上诉人因偶然原因收到一审判决，此前并不知道案件审理信息。附在一审判决上的送达回证注明的地址是青岛市市南区福泰广场A座1101房间，但是上诉人营业执照地址是青岛市市南区香港中路18号福泰广场A座负一层，送达地址与公司注册地址不符。虽然送达回证记载了两个手机号码，但是上诉人从未收到电话通知。二、被上诉人违约。被上诉人未履行合同义务，未按约定承接上诉人原会员，导致上诉人向会员退费、并因此遭受损失。因此，上诉人享有先履行抗辩权，有权在应付款项中兑除退还的会员会费。综上，请求二审法院发回重审或者依法改判。
被上诉人喜爱公司答辩称：1、一审法院送达程序合法，上诉人恶意缺席，应当承担对其不利的法律后果。2、原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。
二审中，上诉人提交新证据如下：
证据1、青岛市市南区人民法院（2013）南商初字第30446号判决书的送达回证原件，系一审法院向上诉人邮寄送达判决书时，要求上诉人签字。送达回证上的地址是福泰广场A座1101房间，不是上诉人的注册地址，上面的电话也不是王秋实的手机号码。证明一审法院送达程序不合法。
被上诉人对该送达回证的真实性无异议，系一审法院向上诉人送达诉状时上诉人确认的送达地址，该地址也是上诉人的实际办公地。因为上诉人股东之一即法定代表人王秋实同时也是1101房间口留香餐饮文化传播有限公司的法定代表人。
证据2、会员健身合同复印件一宗，涉及未完成服务的会员会籍、私教费用约30万元，证明上诉人和被上诉人协议中有近30万元的会员和私教服务转交被上诉人承担，如果上述会员要求退费，被上诉人应当给予办理，但被上诉人并未履行该义务。
被上诉人对证据的真实性无异议。但称根据合同第2页第5条约定，上诉人与会员权益引起的债权债务，由上诉人承担，和被上诉人无关。
证据3、上诉人给予退费的凭证27页、会员卡1张，金额共计93307元，证明上诉人已经向会员退费93307元。
被上诉人质证称，对退费凭证的真实性无法确认；该证据与本案无关，上诉人未提交证据证明实际支出款项。另外，根据双方合同约定，即使上诉人支付上述费用，也与被上诉人无关。
证据4、市南法院传票及诉状，系因未退还会员费用导致会员起诉上诉人，标的额为5000多元。诉状中被告的送达地址注明系福泰广场A座负一层，证明因被上诉人未履行义务导致上诉人被诉，诉状载明的送达地址与上诉人的注册地址一致，案外人清楚上诉人的注册地址。
被上诉人对传票的真实性无异议，对诉状真实性有异议，称诉状无当事人签字，也与本案无关。
本院认为，被上诉人对证据1、证据2真实性无异议，因此，本院对该两份证据真实性予以认可。对证据3的认定将在本院认为部分予以分析。对证据4中传票的真实性予以认可，但是诉状无当事人签字，本院对其真实性不予认可。而且，该案尚未判决，不能证明上诉人负有返还会费和私教费的责任。
二审经审理查明，上诉人法定代表人为王秋实，同时经营上诉人和口留香餐饮文化传播有限公司。上诉人的注册地址为青岛市福泰广场A座负一层，但是该地址已经变更为口留香美食广场、麦叔家水饺大厨房。二审中，本院组织双方当事人前往福泰广场调查使用1101房间的公司名称。上诉人代理人表示没有时间，本院释明可以由上诉人委派其工作人员一同前往、有利于调查案件事实，上诉人代理人称可以将情况通知上诉人，但是上诉人能否到场，代理人不清楚。后上诉人未按本院指定时间到场参加勘查。本院经现场勘查确认福泰广场11楼的指示牌中明确标示1101房间系口留香餐饮文化传播有限公司的办公地址。
另查明，2015年5月27日，一审法院向上诉人寄送传票、诉状等应诉材料，地址为福泰广场A座1101房间，收件人电话为139××××7663（王秋实的电话）。签收人为郑丽洁，身份证号为××。同年6月25日，一审法院为郑丽洁制作调查笔录，郑丽洁称其系口留香的工作人员，认可收到了传票、且交付给王秋实。同年7月1日，一审法院向上诉人寄送判决书，地址和电话同5月27日的邮件。二审中，上诉人自认“判决书寄到1101房间，其股东毕世军看到了判决”。二审中，本院要求上诉人落实郑丽洁是否系上诉人或者口留香餐饮文化传播有限公司工作人员。上诉人称郑丽洁不是其工作人员，也不清楚是否系口留香餐饮文化传播有限公司的工作人员。
还查明，《承接会员权益及转让设备合同》第二条第五款约定“鉴于双方就会员未实现的权益已妥善得以解决，双方均无退换会员卡费的义务。如果未实现权益的会员不愿前往本协议所述喜爱公司连锁俱乐部继续接受服务时，喜爱公司应当耐心劝说解释，不得将拒绝办理转移手续的会员推给迈威公司。如果会员因要求退费而导致迈威公司被诉，则相关生效裁判文书上载明的退费数额最终应由喜爱公司承担50%”。
二审经审理查明的其他事实同原审判决一致。
本院认为，本案争议焦点有二：一是一审法院送达程序是否合法；二是被上诉人是否履行合同义务，上诉人应否支付转让款15万元。
关于争议焦点一。上诉人已经停止经营，原住所地变更为饭店，但是其法定代表人王秋实同时经营位于同一楼座11层1101房间的口留香餐饮文化传播有限公司，因此一审法院将传票等材料邮寄至1101房间、且备注王秋实电话，并无不当。上诉人否认签收人郑丽洁系其工作人员，也未明确说明是否系口留香餐饮文化传播有限公司的工作人员，但是王秋实实际经营口留香餐饮文化传播有限公司，因此，上诉人能够确认郑丽洁是否系其工作人员。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八条第二款规定，对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认。因此，本院认为郑丽洁系口留香餐饮文化传播有限公司的工作人员。郑丽洁在笔录中自认已经将诉讼材料交给王秋实。而且按照同样的地址和电话，一审法院向上诉人寄送判决书。上诉人收到该判决并提起上诉，恰印证了送达地址和电话的正确。故一审法院送达程序合法，并无不当。
关于争议焦点二。上诉人主张被上诉人未履行合同义务、导致其被会员索赔、退费，并提交证据3（27份退费凭证和1张会员卡）。本院认为，上诉人发生的上述退费，并无生效裁判文书确认。即使上诉人实际退费，根据合同第二条第五款的约定，被上诉人也应当承担生效裁判文书载明的退费金额的50%。因此，上诉人主张被上诉人在本案中应承担退费责任，无合同约定和法律依据。
综上，上诉人的上诉请求证据不足，本院不予支持，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）款之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3342元，由上诉人青岛迈威健身管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡金鳌
代理审判员 曲 波
代理审判员 刘歆鑫
二〇一五年十一月三日
书 记 员 彭晓凤