湖北省荆州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）鄂荆州中刑终字第00124号原公诉机关荆州市江北地区人民检察院。上诉人（原审被告人）向斌，原系湖北省荆州监狱九监区副监区长、党支部副书记。2014年5月5日被拘传到案，5月6日被刑事拘留，同年5月20日因涉嫌犯挪用公款罪被依法逮捕。现羁押于荆州市沙市区看守所。辩护人居卫锋，湖北楚韵律师事务所律师。上诉人（原审被告人）向和平，曾用名邓和平，货车司机。2014年8月7日被抓获，8月8日被刑事拘留，同年8月22日因涉嫌犯贪污罪被依法逮捕。现羁押于湖北省江北农场公安局看守所。辩护人周建国，湖北楚韵律师事务所律师。上诉人（原审被告人）向军，曾用名向兵，别名刘军，无固定职业。2014年9月11日自动投案，同日因涉嫌犯挪用公款罪、贪污罪经荆州市江北地区人民检察院决定被取保候审，2015年4月2日经荆州市沙市区人民法院决定被依法逮捕。现羁押于荆州市沙市区看守所。辩护人庞炜，湖北楚韵律师事务所律师。荆州市沙市区人民法院审理荆州市江北地区人民检察院指控原审被告人向斌、向和平、向军犯贪污罪；向斌犯挪用公款罪一案，荆州市沙市区人民法院于2015年4月27日作出（2015）鄂沙市刑初字第00081号刑事判决，宣判后，原审被告人向斌、向和平、向军均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。一审认定，2010年下半年，被告人向斌利用担任荆州监狱物资供应站负责人的职务便利，私自安排其大哥被告人向和平到荆州监狱物资供应站拖货，私自安排其二哥被告人向军负责做荆州监狱罪犯食堂物资供应相关账目，其目的即为串通被告人向和平、向军二人协助其骗取公款。被告人向斌以每月开工资的形式诱使被告人向和平、向军二人为其所用，并租赁民房，购置办公桌、电脑、打印机等设备，积极为骗取公款准备工具，创造条件。被告人向和平受被告人向斌的指使，化名邓和平，以荆州监狱“邓会计”的名义出面代为联系荆州监狱部分供应商，接洽供货和结账事务，并提供以自己名字和“张某丙”名字开户的银行账户协助被告人向斌转移赃款。同时，被告人向斌将荆州监狱供应商詹某、杨某甲、李某甲、方某、朱某甲等人的空白发票和发票专用章统一收集起来交给被告人向军保管使用，指使被告人向军模仿供应商的笔迹，利用供应商提供的空白发票、销货单、印章，以及荆州监狱的空白领料单等，伪造报账票据，虚报货款，从而达到侵吞荆州监狱公款的目的。2010年6月至2014年4月期间，被告人向斌、向和平、向军三人利用供应商对公账户虚报骗取公款共计1723818元（其中，被告人向和平参与的金额为572088元）。同时，被告人向斌利用职务便利，将没有对公账户的荆州监狱物资供应商挂靠在有对公账户的供应商名下结账，截留挪用应转交给供应商的货款共计203185元。具体事实分述如下：一、贪污公款（一）2010年6月至2014年4月期间，被告人向斌利用担任荆州监狱物资供应站负责人、九监区副监区长的职务便利，指使被告人向军利用詹某、杨某甲、李某甲、方某等供应商提供的空白发票，先后24次在上述供应商向荆州监狱正常供货的货款中，虚增报销金额共计794088元（其中向和平参与572088元），由被告人向斌整理成报账单报账。荆州监狱财务科据被告人向斌提供的报账单支付货款到供应商的对公账户后，被告人向斌亲自或指使被告人向和平与收到货款的供应商联系，以该款是其他供应商货款为由，要求供应商将虚报的货款转账至其指定的银行账户，用于偿还个人借款，或者转账至被告人向和平持有的银行账户，再由被告人向和平通过转账的方式偿还被告人向斌的个人借款。具体事实如下：1、2013年7月至2014年1月，被告人向斌指使被告人向军利用沙市区“健辉”干菜商行负责人詹某提供的空白发票，先后5次在其向荆州监狱正常供货的货款中，虚增报销金额共计155838元，并伪造与发票金额相一致的沙市区“健辉”干菜商行的销货单和荆州监狱罪犯食堂生活物资入库凭证，由被告人向斌整理成报账单报账。2013年7月4日被告人向斌虚报货款23000元，后指使被告人向和平与詹某联系，将该款转账给张某丁，用于偿还个人借款；2013年11月6日被告人向斌虚报货款9840元，后指使被告人向和平与詹某联系，将该款通过被告人向和平的银行账户转账给张某戊，用于偿还个人借款；2013年11月12日被告人向斌虚报货款23000元，后指使被告人向和平与詹某联系，将该款转账给张某丁，用于偿还个人借款；2013年12月17日被告人向斌虚报货款49999元，后指使被告人向和平与詹某联系，将该款转账给佘某，用于偿还个人借款。2014年1月7日被告人向斌虚报货款49999元，后指使被告人向和平与詹某联系，将该款转账30000元给余某乙，转账19999元给陶某，用于偿还个人借款。2、2013年1月至12月，被告人向斌指使被告人向军利用沙市区“荆奉蔬菜批发”负责人杨某甲提供的空白发票，先后11次在其向荆州监狱正常供货的货款中，虚增报销金额共计290150元，并伪造与发票金额相一致的沙市区“荆奉蔬菜批发”的销货单和荆州监狱罪犯食堂生活物资入库凭证，由被告人向斌整理成报账单报账。2013年1月28日被告人向斌虚报货款10000元，后指使被告人向和平与杨某甲联系，将该款转账给胡某，用于偿还个人借款；2013年2月5日被告人向斌虚报货款73000元，后指使被告人向和平与杨某甲联系，将该款转账50000元给余某甲，转账23000元给张某丁，用于偿还个人借款；2013年4月3日被告人向斌虚报货款23000元，后指使被告人向和平与杨某甲联系，将该款转账给张某丁，用于偿还个人借款；2013年9月6日、9月9日被告人向斌虚报货款32500元，后指使被告人向和平与杨某甲联系，将该款通过被告人向和平持有使用的张某丙的银行账户转账给孙某，用于偿还个人借款；2013年9月12日被告人向斌虚报货款42000元，后指使被告人向和平与杨某甲联系，将该款通过被告人向和平的银行账户转账给孙某，用于偿还个人借款；2013年9月17日被告人向斌虚报货款5500元，后指使被告人向和平与杨某甲联系，将该款转账给孙某，用于偿还个人借款；2013年11月1日被告人向斌虚报货款21850元，后指使被告人向和平与杨某甲联系，将该款通过被告人向和平持有使用的张某丙的银行账户转账给张某丁，用于偿还个人借款；2013年11月8日被告人向斌虚报货款11300元，后指使被告人向和平与杨某甲联系，将该款转账5000元给解某，并通过被告人向和平的账户转账6300元给孙某，用于偿还个人借款；2013年11月13日被告人向斌虚报货款20000元，后指使被告人向和平与杨某甲联系，将该款转账给龙某，用于偿还个人借款；2013年12月6日被告人向斌虚报货款35000元，后指使被告人向和平与杨某甲联系，将该款转账给孙某，用于偿还个人借款；2013年12月31日被告人向斌虚报货款16000元，后指使被告人向和平与杨某甲联系，将该款转账给管某，用于偿还个人借款。3、2012年9月至2013年3月，被告人向斌指使被告人向军利用钟鼓楼菜市场个体户李某甲提供的空白发票，先后4次在其向荆州监狱正常供货的货款中，虚增报销金额共计222000元，并伪造与发票金额相一致的个体户李某甲的销货单和荆州监狱罪犯食堂生活物资入库凭证，由被告人向斌整理成报账单报账。2012年9月10日被告人向斌虚报货款74400元，后联系李某甲将该款转账给陈某，用于偿还个人借款。2012年10月9日被告人向斌虚报货款97000元，后联系李某甲将该款转账给陈某，用于偿还个人借款；2012年11月1日被告人向斌虚报货款33000元，后联系李某甲将该款转账给陈某，用于偿还个人借款；2013年3月被告人向斌虚报货款17600元，后联系李某甲将该款转账给张某丁，用于偿还个人借款。4、2013年4月至2014年4月，被告人向斌指使被告人向军利用枝江市蔬菜商贩个体户方某提供的空白发票，先后4次在其向荆州监狱正常供货的货款中，虚增报销金额共计126100元，并伪造与发票金额相一致的个体户方某的销货单和荆州监狱罪犯食堂生活物资入库凭证，由被告人向斌整理成报账单报账。2013年4月2日被告人向斌虚报货款50000元，后指使被告人向和平联系方某，将该款通过被告人向和平持有使用的张某丙的银行账户转账给郭某（其中郭某40000元，彭某10000元），用于偿还个人借款；2013年8月30日被告人向斌虚报货款21600元，后指使被告人向和平联系方某，将该款通过被告人向和平持有使用的张某丙的银行账户转账给佘某，用于偿还个人借款；2014年2月25日被告人向斌虚报货款31500元，后指使被告人向和平联系方某，将该款通过被告人向和平持有使用的张某丙的银行账户转账给张某丁26500元，转账给邹某甲5000元，用于偿还个人借款；2014年4月14日被告人向斌虚报货款23000元，后指使被告人向和平联系方某，将该款通过被告人向和平持有使用的张某丙的银行账户转账给龙某，用于偿还个人借款。（二）2010年6月至2014年4月期间，被告人向斌将湖北宏业实业总公司向荆州监狱供应的95857.2公斤大米发票隐匿不记入财务账，以荆州监狱生活开支紧张为由逐年拖延付款，并先后分5次指使被告人向军利用荆州监狱大米供应商潜江市浩口镇“长礼米厂”负责人朱某甲提供的的空白发票，虚增报销金额，伪造与发票金额相一致的荆州监狱罪犯食堂95857.2公斤大米的入库凭证，由被告人向斌整理成报账单报账。荆州监狱财务科于2010年12月7日向潜江市浩口镇“长礼米厂”的对公账户支付49800元，同日被告人向斌要求朱某甲将该49800元提取现金交给自己；荆州监狱财务科于2010年12月29日向潜江市浩口镇“长礼米厂”的对公账户支付30000元，同日被告人向斌要求朱某甲将该30000元提取现金交给自己；荆州监狱财务科于2012年3月14日向潜江市浩口镇“长礼米厂”的对公账户支付114000元，同日被告人向斌要求朱某甲将该114000元提取现金交给自己；荆州监狱财务科于2012年11月1日向潜江市浩口镇“长礼米厂”的对公账户支付49000元，同日被告人向斌要求朱某甲将该49000元提取现金交给自己，其中40000元应属于湖北省宏业公司江北米厂供应的大米货款；荆州监狱财务科于2013年6月3日向潜江市浩口镇“长礼米厂”的对公账户支付108000元，其中58000元是朱某甲的大米货款，剩下50000元被告人向斌要求朱某甲取现后交给自己。通过此方法，被告人向斌、向军二人共同骗取荆州监狱公款283800元，全部被被告人向斌用于打牌赌博和偿还个人借款。（三）2010年至2013年10月期间，被告人向斌利用担任荆州监狱物资供应站负责人、九监区副监区长的职务便利，指使被告人向军利用潜江市浩口镇长礼米厂负责人朱某甲提供的空白发票，在朱某甲并未实际向荆州监狱供应大米的情况下，虚构大米供应的数量和金额，伪造荆州监狱罪犯生活物资入库凭证，由被告人向斌整理成报账单报账。荆州监狱财务科据被告人向斌提供的报账单，支付货款到潜江市浩口镇长礼米厂的对公账户后，被告人向斌又以该款是其他供应商货款为由，要求朱某甲将虚报的货款转账到指定账户，或取现后交给自己。通过此方法被告人向斌、向军二人共同骗取荆州监狱公款645930元，全部被被告人向斌用于打牌赌博和偿还个人借款。二、挪用公款2010年1月至2014年4月，被告人向斌在担任荆州监狱物资供应站负责人、九监区副监区长期间。根据该监狱的财务制度规定，相关供应商必须要有对公账户才能进行货款结算，但部分向该监狱供货的个体商户没有办理对公账户，于是被告人向斌就将没有对公账户的供应商按照供应商品的种类挂靠在有对公账户的供应商名下，把挂靠供应商的货款一并填写在被挂靠供应商的发票上，向该监狱财务科报账，在货款支付到被挂靠供应商的对公账户后，被告人向斌告知被挂靠供应商该款是其他供应商的货款，要求将多出的货款取现后交给自己，由其与挂靠供应商结算货款。被告人向斌利用职务便利，将本应转交给挂靠供应商的货款私自截留203185元，全部用于打牌赌博和偿还赌债等非法活动。具体分述如下：（一）个体商户李某丙是向荆州监狱提供豆芽菜的供应商，由于没有对公账户，被告人向斌就将其挂靠在沙市区“荆奉蔬菜批发”杨某甲的对公账户下，截止2014年春节前，荆州监狱尚有15695元豆芽菜款未支付给李某丙。2014年1月被告人向斌指使被告人向军将李某丙的货款填写在沙市区“荆奉蔬菜批发”的报账发票上，伪造与发票金额相一致的沙市区“荆奉蔬菜批发”的销货单和荆州监狱罪犯食堂物资入库凭证，由被告人向斌整理成报账单报账。荆州监狱财务科于2014年1月21日向沙市区“荆奉蔬菜批发”的对公账户支付货款89920元，被告人向斌告知杨某甲该款是李某丙和其他供应商的货款，当日杨某甲将钱取现在荆州监狱九监区办公室交给被告人向斌，后被告人向斌将其中本应支付给李某丙的货款15695元截留，用于打牌赌博和偿还赌债等非法活动。（二）荆州市城南开发区龙塘蜂窝煤厂个体户翁某是向荆州监狱供应蜂窝煤的供应商，由于没有对公账户，被告人向斌就将其挂靠在江陵县“鑫锐商贸”有限公司顾某的对公账户下。截止2014年春节前，荆州监狱尚有17490元蜂窝煤款未支付给翁某，翁某多次找被告人向斌催要货款，被告人向斌承诺在春节前，给翁某付清货款。2014年1月被告人向斌指使被告人向军将翁某的货款填写在江陵县“鑫锐商贸”有限公司的报账发票上，伪造与发票金额相一致的江陵县“鑫锐商贸”有限公司的销货单和荆州监狱罪犯食堂物资入库凭证，由被告人向斌整理成报账单报账。荆州监狱财务科于2014年1月24日、2月21日两次向江陵县“鑫锐商贸”有限公司的对公账户支付货款共51700元，被告人向斌告知顾某其中的33000元是翁某的货款，后顾某在荆州监狱九监区的办公室将33000元现金交给被告人向斌，被告人向斌将其中本应支付给翁某的17490元货款截留，用于打牌赌博和偿还赌债等非法活动。（三）荆州市“丰源米厂”个体户杨某乙是向荆州监狱供应大米的供应商，由于没有对公账户，被告人向斌就将其挂靠在潜江市浩口镇“长礼米厂”朱某甲的对公账户下。从2010年至2013年11月，杨某乙向荆州监狱供应大米后，被告人向斌即采用押款的方式拖欠杨某乙的大米货款。2013年7月被告人向斌指使被告人向军将杨某乙的货款填写在潜江市浩口镇“长礼米厂”的报账发票上，伪造与发票金额相一致的荆州监狱罪犯食堂物资入库凭证，由被告人向斌整理成报账单报账。荆州监狱财务科于2013年7月2日向朱某甲的对公账户支付58000元货款，被告人向斌告知朱某甲其中有50000元是其他供应商的货款，同日被告人向斌亲自开车到潜江浩口镇朱某甲的住处取走现金50000元，后又安排被告人向和平给杨某乙转账30000元，另20000元应属于杨某乙的大米货款被被告人向斌截留。2013年底因朱某甲的对公账户没有缴税无法继续挂靠，被告人向斌就将杨某乙挂靠在荆州城南开发区“鑫源”粮油经营部个体户李某乙的对公账户下。2014年1月份，被告人向斌让李某乙帮忙出具了一张10万斤大米和一张2.5万斤大米（每斤2元）的发票，又指使被告人向军伪造与发票金额相一致的荆州监狱罪犯食堂物资入库凭证，由被告人向斌整理成报账单报账。荆州监狱财务科分别于2014年1月20日、2014年1月27日向李某乙的对公账户支付货款200000元和50000元。李某乙按照被告人向斌的安排向杨某乙、朱某甲的个人账户上各转账50000元，并将剩下的150000元本应属于杨某乙的大米款取现后，在荆州监狱九监区办公室交给被告人向斌。被告人向斌先后将本应支付给杨某乙的170000元货款截留，用于打牌赌博和偿还赌债等非法活动。案发后，被告人向斌分别给李某丙、翁某、杨某乙出具了货款欠条，承认截留上述供应商货款至今未归还的事实。认定上述事实，一审列举了下列经庭审举证、质证的证据如下：（1）、被告人向斌、向和平、向军的身份证明材料，被告人向斌的公务员登记表、干部履历表、荆州监狱干部任职及岗位职责文件等书证，证实被告人向斌系国家公职人员，具备贪污罪、挪用公款罪的主体要件；以及被告人向和平、向军具备刑事责任能力的事实；（2）、荆州市江北地区人民检察院监狱检察科出具的查办经过，分别证实被告人向斌因涉嫌职务犯罪于2014年5月5日被荆州监狱移交给检察机关处理；被告人向和平于2014年8月7日被抓获的事实；被告人向军于2014年9月11日主动到荆州市江北地区人民检察院投案的事实；（3）、荆州监狱罪犯食堂物资供应相关财务会计账目和报账凭证、供应商对公账户和向和平、张某丙、李某乙等相关人员的银行交易明细、部分供应商的供货明细及凭证等书证，搜查发现的部分供应商的发票和印鉴，存取款录像资料，以及被告人向斌、向和平、向军对以上书证的辨认笔录，证实被告人向斌、向和平、向军虚报冒领荆州监狱公款的手段和具体金额，以及被冒领公款的去向，即上述公款全部被被告人向斌私自占有和挪用的事实；（4）、湖北省人民检察院司法会计鉴定书（鄂检技鉴字（2014）33号），武汉天利和财务咨询有限责任公司《专项审计报告》，证实被告人向斌伙同向和平、向军通过伪造财务单据、虚开发票的方式，虚报占有的款项为794088元；向斌通过隐匿宏业公司大米销售发票，套取占有的款项为283800元；向斌采取虚构大米业务报销大米款，套取的公款为645930元；向斌截留占用的款项为203185元；（5）、湖北省人民检察院鄂检技鉴字（2014）21号、27号《文件检验鉴定书》，证实送检的《荆州监狱罪犯食堂生活物质验收入库凭证》中“唐某”字迹与送检的唐某样本字迹不是同一人所写；与送检的向和平样本字迹不是同一人所写，而与送检的向军样本是同一人所写的事实；（6）、证人唐某的辨认笔录，证实涉案的虚假财务凭证上的“唐某”的签名非其本人所签写的事实；（7）、搜查笔录、扣押清单，证实侦查机关于案发后从被告人向斌、向和平处搜缴用于作案的入库凭证、内部领料单、空白发票一批，以及用于转移赃款的银行卡等；（8）、被告人向军指认现场照片，证实其制作假账的地点为荆州市荆州区荆西村五组、白龙村七组的租住民房内；被告人向军对涉案虚假财务凭证的辨认笔录，证实所有虚假凭证均系其根据被告人向斌的安排和授意而制作，并将其全部交予被告人向斌的事实；（9）、证人张某甲、张某乙的证词，证实其将自己位于荆州区荆西村5组的房子租给向和平、向军使用，其设置了一间房作为办公室使用，里面有电脑和桌子，还牵了网线，曾看见向军在办公室里面做账，有条据、单据和账本的事实；（10）、证人詹某、杨某甲、方某、李某甲、朱某甲等人的证词及辨认笔录，证实其均系荆州监狱的物资供应商，其应向斌的要求也为了自己报账的方便，将财务印章、空白发票等交予向斌保管，由向斌在荆州监狱报账后直接打款至自己的账户；其各自的账户经常有超过自己供应物资价值的款项，向斌以多余的货款系其他供应商无对公账户而借用其账户为由，要求其将多余款项转给向斌指定的账户或取现交予向斌；同时，各自都未截留不属于自己的货款，经辨认，盖有自己印章的发票、销货单等凭证上的签字均不是自己所填写的事实；（11）、证人钱某、翁某、杨某乙、杨某甲、顾某、朱某甲、李某乙、肖某等人的证词，向斌分别给李某丙、翁某、杨某乙出具的货款欠条等书证。其中钱某、翁某、杨某乙的证词，证实自己均系荆州监狱的供应商，直接向向斌供应相关生活物资，但自己没有对公账户，结账直接找向斌，荆州监狱尚欠其货款分别为15695元、17490元、170000元，以上共计203185元。证人杨某甲、顾某、朱某甲、李某乙的证词，证实其各自按向斌的要求将上述款项已转入向斌指定的账户和取现交予向斌；证人肖某的证词，证实荆州监狱为了解决物资供应采购中的不便因素，对一些没有对公账号的供应商挂靠在有对公账号供应商名下的行为是经过荆州监狱默认了的，也就是说货款还没有交到真正的供应商手中就还是在流转中的荆州监狱的公款，向斌没有将这些钱转交给供应商，就相当于把单位购物资的公款拿来自己用了的事实。同时肖某的证词还证实自己是被告人向斌的分管领导，向斌失踪后，自己与单位同事组成工作组，在寻找向斌的过程中得知其因在澳门赌博被扣留，在交付2.4万元后才从蛇头手中将向斌带回单位的事实；（12）、证人张某丙的证词，证实自己以前和向和平谈过恋爱，谈了三年多，2013年底吵架后分手。自己曾应向和平的要求用自己的名字办过一张建设银行的银行卡，该卡一直是向和平持有和使用，密码也是向和平所设，自己和向和平没有金钱上的往来，向和平只给其零用钱和买衣服及平时的开支；也曾应向和平的要求在一些空白单据上签过字、填过单子，但因担心牵涉违法的事就再没有签字了；也曾应向和平的要求帮他转过账或存过现金再转给供货的老板，且都是向和平提供账号的事实；（13）、证人陈某、张某丁、龙某、余某甲、孙某、佘某、余某乙、陶某、管某、邹某甲、邓某、解某、彭某、郭某、张某戊、朱某乙、胡某等人的证词，相关的银行转款凭证、借款欠条等书证，证实被告人向斌与上述证人之间存在债务往来，以及被告人向斌归还欠款的具体经过和金额；（14）、证人邱某、周某甲、谢某、唐某、周某乙、代某、王某、盛某、邹某乙、罗某等人的证词，证实被告人向斌一手操办荆州监狱物资采购及负责货款的报账、支付等事实；（15）、被告人向斌、向和平、向军的供述与辩解材料，及其在侦查审讯时的同步录音录像视频资料，证实三被告人对作案事实已作供述。一审法院认为，被告人向斌身为国家机关工作人员，利用职务之便，采用虚报冒领的手段侵吞公款并据为己有，其行为已构成贪污罪；被告人向和平、向军明知被告人向斌有非法占有公款意图，仍受其指使协助其完成套取公款的行为，系贪污共犯，其行为亦已构成贪污罪；被告人向斌还利用职务之便，截留并挪用公款归个人使用，且数额巨大，至案发仍不归还，其行为已构成挪用公款罪。在共同贪污犯罪中，被告人向斌起策划、组织的主要作用，系主犯；被告人向和平、向军起辅助的次要作用，均系从犯，依法应当从轻、减轻处罚；被告人向军自动投案，如实供述犯罪事实，属自首，依法可以从轻、减轻处罚；被告人向斌、向和平当庭认罪，酌情可以从轻处罚；被告人向斌将贪污、挪用的公款用于赌博违法活动，酌情可以从重处罚；依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三款、第三百八十三第一款第一项、第三百八十四条第一款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条、第六十九条之规定，判决如下：被告人向斌犯贪污罪，判处有期徒刑十四年三个月；犯挪用公款罪，判处有期徒刑十年。合并决定执行有期徒刑十九年三个月。被告人向和平犯贪污罪，判处有期徒刑五年。被告人向军犯贪污罪，判处有期徒刑五年二个月。宣判后，向斌、向和平、向军均不服，提出上诉。向斌的主要上诉理由为：1、贪污事实不存在；2、我构成挪用资金罪而非挪用公款罪；3、我有自首、立功情节。其辩护人居卫锋提出：1、一审认定贪污事实不清；2、一审程序违法，应发回重审。向和平的主要上诉理由为：一审量刑偏重。其辩护人周建国提出了一致的辩护意见。向军的主要上诉理由为：1、我开的发票和供货单都是供货商让我代开；2、我不构成贪污罪。其辩护人庞炜提出相同的辩护理由。经审理，二审查明向斌、向和平、向军犯贪污罪及向斌犯挪用公款罪的事实及证据与一审相同，且证据经一审当庭举证、质证，查明属实，本院予以确认。关于上诉人向斌及其辩护人提出“贪污事实不存在”及“一审认定贪污事实不清”的上诉理由及辩护意见，经查，一审认定向斌贪污1723818元的事实，不仅有会计账目、报账凭证、相关银行交易明细及司法会计鉴定书、专项审计报告可以证实，向斌、向和平、向军的供述亦可以印证，詹某、杨某甲等证人证言亦可以佐证，一审认定贪污罪事实清楚，该上诉理由及辩护意见均不能成立。关于上诉人向军提出“我开的发票和供货单都是供货商让我代开”的上诉理由及辩护意见，经查，向军的多次供述均供述发票和供货单是向斌要其伪造，向斌和向和平也有供述可以印证，相关供应商的证人证言亦可以佐证，该上诉理由及辩护意见均不能成立。本院认为，被告人向斌身为国家机关工作人员，利用职务之便，侵吞公款，其行为已构成贪污罪；被告人向和平协助向斌套取公款，其行为构成贪污罪，向军明知向斌非法套取公款，仍然受其指使伪造相关票据，协助套取公款，其行为亦构成贪污罪，上诉人向军及辩护人提出“我不构成贪污罪”的上诉理由和辩护意见不能成立。被告人向斌还利用职务之便，截留并挪用公款归个人使用，且数额巨大，至案发仍不归还，其行为还构成挪用公款罪。上诉人向斌挪用的款项系荆州监狱应当支付给供应商的公款，应构成挪用公款罪而非挪用资金罪，故上诉人向斌提出“我构成挪用资金罪而非挪用公款罪”的上诉理由不能成立。在共同贪污犯罪中，被告人向斌系主犯；被告人向和平、向军系从犯，依法应当从轻、减轻处罚；被告人向军自动投案，如实供述犯罪事实，属自首，依法可以从轻、减轻处罚；被告人向斌、向和平当庭认罪，酌情可以从轻处罚；被告人向斌将贪污、挪用的公款用于赌博违法活动，酌情可以从重处罚；关于辩护人居卫锋提出“一审程序违法，应发回重审”的辩护意见，经查，一审程序并不违反相关法律规定，亦没有影响公正审判的情形，故该辩护意见不能成立。关于向斌提出“我有自首、立功情节”的上诉理由，上诉人向斌虽能主动在其单位领导的规劝下返回单位，但在本单位和侦查机关对其进行调查期间均未能主动、如实交代犯罪事实，在侦查机关掌握其犯罪事实后，被告人向斌才作了供述，不属于如实供述自己的罪行，依法不构成自首。上诉人向斌并未提供立功的相关线索和证据，依法不构成立功。故该上诉理由亦不能成立。关于向和平及其辩护人提出“一审量刑偏重”的上诉理由及辩护意见，上诉人向和平参与贪污，数额在十万元以上，应处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产，一审考虑向和平是从犯，当庭认罪等情节，对其减轻处罚判处有期徒刑五年，不存在量刑过重的情形，该上诉理由及辩护意见不能成立。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长沈维琼审判员陈静代理审判员张心愿二〇一五年八月二十一日书记员曹璐