浙江省宁波市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）浙甬刑二终字第533号
原公诉机关宁波市北仑区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周某。2012年10月因犯开设赌场罪被舟山市普陀区人民法院拘役一个月，缓刑二个月，并处罚金人民币二千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年2月25日被抓获，次日被宁波市公安局北仑分局刑事拘留，同年4月1日被逮捕。现羁押于宁波市北仑区看守所。
原审被告人傅文燕。2005年1月、2006年4月、2010年5月因赌博被宁波市公安局北仑分局分别罚款人民币二千元、五百元、行政拘留十四日并处罚款人民币五百元。2013年1月因犯开设赌场罪被宁波市北仑区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币四千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年2月25日被抓获，次日被宁波市公安局北仑分局刑事拘留，同年4月1日被逮捕。现羁押于宁波市北仑区看守所。
原审被告人孙某甲。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年2月25日被抓获，次日被宁波市公安局北仑分局刑事拘留，同日被取保候审。
原审被告人乐某。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年2月25日被抓获，次日被宁波市公安局北仑分局刑事拘留，同年3月5日被取保候审。
原审被告人胡某甲。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年4月7日被宁波市公安局北仑分局刑事拘留，同年4月25日被取保候审。
原审被告人顾某。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年4月8日被宁波市公安局北仑分局刑事拘留，同年5月9日被取保候审。
原审被告人邱某。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年4月8日被宁波市公安局北仑分局取保候审。
原审被告人王某。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年2月25日被抓获，次日被宁波市公安局北仑分局刑事拘留，同年3月5日被取保候审。
宁波市北仑区人民法院审理宁波市北仑区人民检察院指控原审被告人傅文燕、周某、孙某甲、乐某、胡某甲、顾某、邱某、王某犯开设赌场罪一案，于2014年8月21日作出（2014）甬仑刑初字第661号刑事判决。原审被告人周某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，浙江省宁波市人民检察院委派代理检察员洪慧蓉出庭履行职务，上诉人周某到庭参加诉讼。对原审被告人傅文燕、孙某甲、乐某、胡某甲、顾某、邱某、王某犯罪部分予以书面审理。现已审理终结。
原判认定：2013年九十月份至2014年2月25日期间，被告人傅文燕与舟山人“李子”结伙在宁波市北仑区小港街道孔墅村井头庵山上、孔墅菜场宾馆楼下、王家溪口、江家山等地轮流开设赌场，以打“硬牌九”的形式聚众赌博，从中抽头获利。该赌场间断开设了30天左右，每天开设2场，每场参赌人数10余人，赌场总抽头获利近5万元。被告人傅文燕系赌场老板，雇用被告人周某、孙某甲、乐某、胡某甲、顾某、邱某等人在赌场内工作，其本人从赌场获利10000余元。被告人周某负责抽头，非法获利10000元（包括从赌场领取的工资和庄家给的赏钱）；被告人孙某甲负责购买并管理赌具，非法获利10000元；被告人乐某负责招揽、接送赌客，非法获利5000元；被告人邱某、顾某负责望风，分别获利5000元、2000元；被告人胡某甲负责联系赌博场地，非法获利4000元。在赌场开设期间，经被告人胡某甲联系，被告人王某先后5次将孔墅菜场的厨房提供给傅文燕作为赌博场地，共非法获利1500元。
2014年2月25日，公安民警根据线索，在宁波市北仑区小港街道孔墅村井头庵山上查获该赌场，当场抓获被告人傅文燕、周某、孙某甲、乐某，查获部分参赌人员，扣押部分赌资、赌具；其后，民警又在该赌场附近抓获被告人王某。同年4月7日，被告人邱某主动到公安机关投案，如实供述了自己的罪行，其后又主动带领民警抓获同案犯胡某甲。同年4月8日，被告人顾某在宁波市北仑区大碶街道城湾新村被民警抓获归案。现被告人孙某甲、乐某、胡某甲、顾某、邱某、王某均已向宁波市北仑区人民法院退缴了各自的违法所得。
原审法院根据以上事实及相关法律规定，作出如下判决：一、撤销宁波市北仑区人民法院（2012）甬仑刑初字第1049号刑事判决书中被告人傅文燕犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币四千元的宣告缓刑部分；二、被告人傅文燕犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币二万元。与前犯开设赌场罪被判处有期徒刑二年并处罚金人民币四千元并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二万四千元；三、被告人周某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五千元；四、被告人孙某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元；五、被告人乐某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元；六、被告人胡某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元；七、被告人顾某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币四千元；八、被告人邱某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元；九、被告人王某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元；十、被告人傅文燕、周某、孙某甲、乐某、胡某甲、顾某、邱某、王某违法所得的财物，均予以追缴；扣押在案的赌资、赌具，予以没收。
上诉人周某上诉称，原判认定其从赌场获利一万元系事实错误，其实际获利只有七千余元。其在赌场中并未招揽赌客。其到案后如实供述罪行，具有坦白情节，原判对其量刑过重。综上，请求二审法院对其从轻判处。
浙江省宁波市人民检察院出庭检察员的出庭意见认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定性和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人周某的上诉理由不能成立。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定上诉人周某、原审被告人傅文燕、孙某甲、乐某、胡某甲、顾某、邱某、王某犯开设赌场罪的事实，有证人孟某、姚某、潘某、窦某、向清波、孙某乙、楼某、徐某、向某、吴某、应某、童某、胡某乙、陆某等人的证言、辨认笔录、检查笔录、扣押决定书、扣押清某上诉人周某、原审被告人傅文燕、孙某甲、乐某、胡某甲、顾某、邱某、王某亦有相关供述在案，所供与上述证据反映的情况相符。原判认定事实清楚，证据确实、充分，本院均予确认。
关于上诉理由和出庭检察员意见。经查，上诉人周某多次稳定供述其在赌场负责抽头及招揽赌客，并从赌场共获利1万元的事实，对此在案相关证据亦能予以证实。现其推翻原供，无事实依据和证据支持。原判根据上诉人周某在开设赌场共同犯罪中的地位、作用及其认罪态度等，对其定罪和量刑均无不当。故上诉人周某的相关上诉理由不能成立，不予采纳。浙江省宁波市人民检察院出庭检察员的出庭意见成立，予以采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）周某、原审被告人傅文燕、孙某甲、乐某、胡某甲、顾某、邱某、王某结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。在开设赌场共同犯罪中，原审被告人傅文燕系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。上诉人周某、原审被告人孙某甲、乐某、胡某甲、顾某、邱某、王某均系从犯，依法均予以从轻处罚。原审被告人邱某系自首，并有立功表现，依法予以从轻处罚。上诉人周某、原审被告人傅文燕、孙某甲、乐某、胡某甲、顾某、王某均能如实供述自己的罪行，均依法予以从轻处罚。原审被告人傅文燕在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。原审被告人孙某甲、乐某、胡某甲、顾某、邱某、王某能够积极退缴违法所得，有悔罪表现，酌情予以从轻处罚，并可依法适用缓刑。涉案违法所得，予以追缴，扣押在案的赌资、赌具，予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第七十七条第一款、第六十九条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 钟培红
审 判 员 陈 靖
代理审判员 潘效国
二〇一四年九月十八日
代书 记员 陈礼鸣