吉林省临江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）临刑初字第90号
公诉机关吉林省临江市人民检察院。
被告人杨喜庆（绰号：杨老三），男，1971年09月11日出生于黑龙江省尚志县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地及居住地：黑龙江省尚志市。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年8月26日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于临江市看守所。
被告人刘振锡（小名：爱国），男，1970年12月02日出生于吉林省临江市，汉族，初中文化，农民，户籍所在地及居住地：吉林省临江市。2013年12月19日因犯寻衅滋事罪被判处拘役二个月。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年9月1日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于临江市看守所。
辩护人赵炳忠，临江市法律援助中心律师。
吉林省临江市人民检察院以临检公刑诉（2014）73号起诉书指控被告人杨喜庆、刘振锡犯盗窃罪一案，于2014年11月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年12月4日公开开庭审理了本案。吉林省临江市人民检察院指派检察员汪英琴出庭支持公诉，被告人杨喜庆、刘振锡及其辩护人赵炳忠到庭参加诉讼。现已审理终结。
吉林省临江市人民检察院起诉书指控：被告人杨喜庆伙同刘振锡、罗某甲（在逃）于2014年8月5日，在临江市望江楼村孙某甲苗圃盗窃红豆杉树苗11000棵。经临江市价格认证中心认定：被盗树苗价值人民币15950.00元。被盗窃树苗被罗某甲（在逃）卖给蔡某甲，获赃款人民币14000.00元。案发后，经临江市公安局追缴赃款15950.00元已返还被害人。
被告人杨喜庆伙同刘振锡、罗某甲（在逃）于2014年8月份，在临江市桦树镇姜某某苗圃盗窃红豆杉树苗7800棵，被盗窃的树苗被罗某甲藏于王某某（罗某甲的小姨）家中。经临江市价格认证中心认定：被盗树苗价值人民币7020.00元。案发后，被盗树苗被临江市公安局依法扣押并返还被害人。
被告人杨喜庆伙同刘振锡、罗某甲（在逃）于2014年8月份，在临江市桦树镇孙某乙苗圃盗窃红豆杉树苗7800棵，被盗窃的树苗被罗某甲藏于王某某（罗某甲的小姨）家中。经临江市价格认证中心认定：被盗树苗价值人民币11310.00元。案发后，被盗树苗被临江市公安局依法扣押并返还被害人。
被告人杨喜庆伙同刘振锡、罗某甲（在逃）于2014年8月份，在临江市闹枝镇李某某苗圃盗窃红豆杉树苗4300棵，被盗窃的树苗被罗某甲藏于王某某（罗某甲的小姨）家中，经临江市价格认证中心认定：被盗树苗价值人民币6235.00元。案发后，被盗树苗被临江市公安局依法扣押并返还被害人。
被告人杨喜庆伙同罗某甲（在逃）于2014年8月份，在长白县八道沟镇大蛤蟆川陈某某苗圃盗窃红豆杉树苗7300棵，被盗窃的树苗被罗某甲藏于王某某（罗某甲的小姨）家中，经临江市价格认证中心认定：被盗树苗价值人民币8760.00元。案发后，被盗树苗被临江市公安局依法扣押并返还被害人。
综上，被告人杨喜庆参与盗窃5起，涉案金额49275.00元；被告人刘振锡参与盗窃4起，涉案金额40515.00元。
被告人杨喜庆到案后如实供述了自己的犯罪事实。被告人刘振锡系自首。
吉林省临江市人民检察院指控上述犯罪事实所列举的证据有书证，证人证言，被害人陈述，被告人杨喜庆、刘振锡的供述与辩解，现场勘查笔录，辨认笔录，鉴定意见。
吉林省临江市人民检察院认为：被告人杨喜庆伙同刘振锡、罗某甲（在逃）盗窃私人财物，数额巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，已构成盗窃罪。在共同犯罪中，二被告人均系主犯，被告人杨喜庆到案后如实供述自己的犯罪事实，被告人刘振锡系主动投案自首。对被告人杨喜庆应根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第二十六条一款、第六十七条三款之规定，可以从轻处罚。对被告人刘振锡应根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第二十六条一款、第六十七条一款之规定，可以从轻或者减轻处罚。
被告人杨喜庆、刘振锡在庭审的过程中对以上事实及证据无异议。
被告人刘振锡的辩护人的辩护意见是：1、被告人刘振锡系从犯；2、被告人刘振锡具有自首、认罪态度好、赃款赃物均被追缴并退还被害人、主观系出于义气并且是出于帮助罗某甲据为己有，而不是自己占有为目的、前科系事出有因等法定、酌定的从轻减轻情节，认为应对被告人刘振锡判处缓刑。
本院经审理查明，罗某甲（另案处理）伙同被告人杨喜庆、刘振锡于2014年8月5日，在临江市望江楼村被害人孙某甲的苗圃盗窃红豆杉（俗称：赤板松）树苗11000棵，系由罗某甲选择好的盗窃地点。经临江市价格认证中心认定：被盗树苗价值人民币15950.00元。被盗窃树苗被罗某甲卖给蔡某甲，获赃款人民币14000.00元。案发后，经临江市公安局从蔡某甲处依法追缴赃款15950.00元已返还被害人。
罗某甲伙同被告人杨喜庆、刘振锡于2014年8月份，在临江市桦树镇被害人姜某某的苗圃盗窃红豆杉树苗7800棵，系罗某甲与杨喜庆提前踩点选择好盗窃地点，被盗窃的树苗被罗某甲藏于王某某（罗某甲的小姨）家中。经临江市价格认证中心认定：被盗树苗价值人民币7020.00元。案发后，被盗树苗被临江市公安局依法扣押并返还被害人。
罗某甲伙同被告人杨喜庆、刘振锡于2014年8月份，在临江市桦树镇被害人孙某乙的苗圃盗窃红豆杉树苗7800棵，系罗某甲与杨喜庆提前踩点选择好盗窃地点，被盗窃的树苗被罗某甲藏于王某某家中。经临江市价格认证中心认定：被盗树苗价值人民币11310.00元。案发后，被盗树苗被临江市公安局依法扣押并返还被害人。
罗某甲伙同被告人杨喜庆、刘振锡于2014年8月份，在临江市闹枝镇被害人李某某苗圃盗窃红豆杉树苗4300棵，系罗某甲与杨喜庆提前踩点选择好盗窃地点，被盗窃的树苗被罗某甲藏于王某某家中，经临江市价格认证中心认定：被盗树苗价值人民币6235.00元。案发后，被盗树苗被临江市公安局依法扣押并返还被害人。
罗某甲伙同被告人杨喜庆于2014年8月份，在长白县八道沟镇大蛤蟆川被害人陈某某苗圃盗窃红豆杉树苗7300棵，系由罗某甲选择好的盗窃地点，被盗窃的树苗被罗某甲藏于王某某家中，经临江市价格认证中心认定：被盗树苗价值人民币8760.00元。案发后，被盗树苗被临江市公安局依法扣押并返还被害人。
综上，被告人杨喜庆参与盗窃5起，盗窃物品价值共计人民币49275.00元；被告人刘振锡参与盗窃4起，盗窃物品价值共计人民币40515.00元。
上述事实，有在开庭时举证、质证的下列证据予以证明：
1、辨认笔录：证实（1）经被告人杨喜庆辨认，6号照片王某某就是罗某甲叫小姨的人；（2）经被告人杨喜庆辨认，5号照片刘振锡就是和他一起盗窃赤板松树苗叫“爱国”的人；（3）经蔡某甲辨认，5号照片罗某甲就是卖给他赤板松树苗的人。
2、扣押清单、发还清单、办案说明：证实（1）临江市公安局于2014年8月27日依法扣押罗某甲存放在王某某家中的赤板松树苗27200棵，并于当日分别依法发还给被害人姜某某7800棵、孙某乙家7800棵、陈某某家7300棵、李某某家4300棵；（2）分别于2014年9月17日、9月29日从蔡某乙处依法扣押人民币14000元、从蔡某甲处依法扣押其退还购买赤板松树苗款15950元，并于2014年10月30日，依法发还给被害人孙某甲15950元；（3）临江市公安局刑事侦查大队在侦查杨喜庆、刘振锡、罗某甲盗窃案中，蔡某乙和蔡某甲系兄弟俩，卷宗扣押清单有两份，实际应为一份（扣押一万五千九百五十元）。
3、临江市公安局现场勘查卷宗、被盗现场方位示意图、照片：证实临江市公安局刑事侦查大队于2014年8月6日对被害人孙某甲家被盗红豆杉树苗现场的勘查情况以及被害人陈某某、姜某某、孙某乙、李某某家树苗被盗现场方位及现场概貌情况。
4、临江市价格认证中心价格鉴定结论书：证实经鉴定被害人孙某甲家、姜某某家、孙某乙家、陈某某家、李某某家被盗树苗分别价值人民币15950.00元、7020.00元、11310.00元、8760.00元、6235.00元。共计人民币49275.00元。
5、临江市人民法院刑事判决书、释放证明书：证实被告人刘振锡曾因犯寻衅滋事罪于2013年12月19日被临江市人民法院判处拘役二个月，于2014年1月10日刑满释放。
6、在逃人员登记信息表：证实罗某甲在逃的登记情况。
7、办案说明：证实卷宗中的五起被盗案中，孙某甲家树苗被盗数量是结合犯罪嫌疑人供述及收购者陈述进行认定的，其余四起树苗被盗数量是结合犯罪嫌疑人供述（最低值）和起赃后总数进行认定的（当时起赃27200棵，按照最低供述还剩余1200棵，将这1200棵分成四份返还给四被害人）。
8、证人贾某某的证言：证实他是开出租车的，他的出租车是一辆号牌为吉F3T8**蓝色相间的夏利牌轿车，因当时他已经有一辆轿车，这辆出租车无法落他的名字，所以落的他同学曲某某的名字。罗某甲跟他借过三四次这辆车，每次都跟他说的理由都是要开车回临江，他也没法问去干什么。罗某甲都是去贾某某在四道沟的家中将车开走，回来的时候把车再送回他家，他再开车将罗某甲送到四道沟小埋汰川的苗圃，他自己再将车开回来。每次借车罗某甲都把油给他加满，再额外给一百元钱。
9、证人唐某某的证言：证实他认识罗某甲和“爱国”（只知道姓刘，具体叫什么不知道）。一个月前，也就是8月20日前后，罗某甲在辽宁的三个朋友来临江了，他们在一起吃饭时罗某甲给过“爱国”钱，但不知道是什么钱。
10、证人刘某某的证言：证实刘振锡是他儿子，罗某甲是刘振锡的朋友，罗某甲向刘振锡借过一万五千元钱。当时刘振锡跟他说罗某甲要借钱还贷款，他不太同意，刘振锡说没事儿就借给罗某甲了。后来罗某甲还了五千元，是8月份直接给刘振锡的。
11、证人王某某的证言：证实她是罗某甲的小姨。她家仓房里的红豆杉树苗是罗某甲放的，具体数目公安机关查的时候她在场，是二万七千二百棵。罗某甲是分三次放的，放的时候就说让她把这些树苗点点数给捆起来他好重新栽，别的没说。她不知道这些树苗是偷来的，因为罗某甲家有苗圃，她从来没想过是偷的，就以为是倒床再重栽，先放到她家的。罗某甲把树苗放在她家后一直没有往外拉过，送到她家后罗某甲送去生根粉，让她把树苗沾上生根粉之后再用泥土把根都包住，然后打算找人栽上。
12、证人蔡某甲的证言：证实2014年8月初，罗某甲给蔡某乙打电话说有赤板松树苗要卖，他就和蔡某乙来的临江，看好之后就买了。当时买了一万一千棵，花了一万四千元。购买树苗不需要手续，都已经开放了，到处都是树苗，都是市场交易，购买罗某甲的树苗也都是按照市场价格谈的，树苗买回来之后他都栽到他家苗圃了。现在树苗已经不能返还了，他就按照公安机关的作价给被害人补偿点吧，当时他们确实不知道是盗窃的，罗某甲都是白天卖的，价钱都是市场正常价格，况且罗某甲还是老师，怎么也想不到是盗窃的树苗。
13、证人蔡某乙的证言：证实他因为2014年8月上旬收购被盗窃的赤板松树苗（也叫红豆杉树苗）被传唤至临江市公安局。他是从一个姓罗的人处收购了大约11000棵赤板松树苗，花了14000元，当时是姓罗的（电话为1824390****）给他打的电话说有一些赤板松树苗要卖让他给联系，他便联系了他弟弟（蔡某甲），蔡某甲称要买赤板松树苗。他便给姓罗的打电话联系好第二天到临江买，他们在路边交易的以1.3元的价格成交，当时有五个人，他和他儿子及蔡某甲、姓罗的还有其带的一个不认识的。卖完树苗，姓罗的还请他和蔡某甲吃的饭，吃完饭他们拉着树苗就回辽宁桓仁了。
14、证人罗某甲的证言：证实他从2014年8月初到8月23日分四次、盗窃了五家的赤板松树苗，分别在大栗子镇望江楼盗窃了一次，在桦树镇桦树苗圃盗窃了一次共两家，在闹枝镇的一个苗圃盗窃了一次，在长白县八道沟镇大蛤蟆川盗窃过一次。第一次是在8月初，他和杨喜庆、刘振锡三人一起吃饭时聊天说起今年赤板松树苗值钱，刘振锡就问他什么地方有赤板松树苗，当时他想起2012年他雇用的一个技术员说过他家附近的望江楼苗圃附近有赤板松树苗的事，就告诉刘振锡在大栗子望江楼村有，他们三人就决定去大栗子镇望江楼村偷赤板松树苗，吃完饭后他去四道沟一个姓贾，小名叫小宝那租的出租车（牌照号为吉F3T8**的夏利出租车），在他自己苗圃拿的编织袋，晚上11点他们三人在望江楼苗圃附近的一个菜地里盗窃了11000棵两年生赤板松树苗，他们三人都去拔树苗了，边拔边往袋子里装，拔完后他们就把装满树苗的编织袋往车上装，租车一百元一宿，出租车司机不知道他租车干什么用。当晚他还用黑塑料布遮住牌照，偷完树苗后他们从望江楼回临江在水闸附近将黑塑料布拆掉的，拆完后将车开到台兴小区刘振锡下的车，之后他带杨喜庆去的三公里。他把偷来的树苗放在三公里他哥罗某乙家一个空地的山洞里后就回四道沟把车还给小宝了。他告诉他哥是自己苗圃起出来的树苗。被盗的树苗被他卖给辽宁本溪桓仁县一个姓蔡的人了，他在电话本上存的叫“树蔡”，该人以前买过他的赤板松树苗就认识了。后来他给姓蔡的打电话，姓蔡的开一辆越野车来的。这次一共卖了14000元，他给刘振锡分了5000元。他确实借过刘振锡父亲的，但一码归一码，他给刘振锡这个钱就是给他的，给他钱时解放小学的唐某某也在场。杨喜庆说在他苗圃干活钱就让他先拿着，后来在他这分两次拿了300元钱，不是工钱，是其要回临江在他这拿的钱。因为卖赤板松树苗的钱也有杨喜庆一份，所以他就给了，还给杨喜庆买了双鞋，剩下的8700元都在他这了，除了给刘振锡那5000元，剩下的钱他和杨喜庆一起花了一部分，其他的都给工人开资了。
第二次一共盗窃两家。是2014年8月份的一天，他和杨喜庆在桦树镇骑摩托溜达选择盗窃赤板松的地方，过了桦树镇大约20分钟的路程他俩发现了一个种赤板松树苗的地方，然后又骑车走了5分钟左右又发现一个种植赤板松树苗的地方，他俩把这两个地方记住了。第二天，他在四道沟租好车，还是在四道沟小宝那租的那辆车，和杨喜庆到临江接上刘振锡，三人集合以后他就开车往桦树去，到桦树后他就找到前一天他和杨喜庆选好的地方三人就开始偷赤板松树苗了。三人都进地偷了，边拔树苗边往袋子里放。偷完一个地方又去的前一天看好的另一个地方，三个袋子装满之后都装到出租车上就回临江了，到临江后他将刘振锡送回家后就和杨喜庆回四道沟了。当天他就把偷来的赤板松树苗放在他小姨家了，并告诉他小姨这些树苗都是他苗圃起出来的。这两次他们一共盗窃约有15000棵赤板松树苗，两家分别盗窃了多少记不清了，盗窃来的树苗他准备栽到自己的苗圃里。
第三次也是在8月份。上次他和杨喜庆在桦树镇选偷赤板松树苗地点回来走到闹枝的时候，在闹枝选好的偷树苗的地点。后来，刘振锡给他打电话问上次偷的赤板松树苗栽没栽，他告诉没栽，刘振锡告诉他再去偷点一起栽上。当天下午他和杨喜庆又去租的四道沟小宝那辆车，拿上三个编织袋到五道阳岔找的刘振锡。他们一起吃完饭后于晚十一点半开车往上次在闹枝选好的地方去，晚十二点左右他们到地方后，过了河，到种树苗的地方开始偷树苗。他们三人一起进地偷的，大约一共偷了3900多棵不到4000棵。偷完之后回到临江，他和杨喜庆把刘振锡送回家后一起回的四道沟，到四道沟他和杨喜庆就在苗圃那个房子睡了。醒来之后将偷来的树苗送他小姨家了，他小姨在家捆的树苗，点的数。这次盗窃来的树苗准备栽到自己的苗圃里，他小姨不知道来源，他就告诉她是自己的。
第四次是2014年8月23日下午，他和杨喜庆在苗圃说起在长白县八道沟大蛤蟆川村还有个地方种树苗，他2012年去长白的时候就知道，看看晚上他俩一起偷了它，杨喜庆同意了。二人商量是否找刘振锡，杨喜庆称他们二人就够了不用找了。当晚，他在四道沟小宝那还是租好那辆车，带上两个编织袋子就往长白县八道沟大蛤蟆川走，到地方约晚上12时许，二人一起到地里开始偷拔树苗往袋子里装，偷了大约50分钟，完事二人往临江走的。到临江后他给车加上油就和杨喜庆在水闸附近找了个地方睡觉，早上5时许二人一起回的四道沟，6点将偷来的树苗送到他小姨家，在那点的数。这次盗窃的树苗大概7000多棵，他告诉他小姨是自己地里的。每次租车的时候他都没告诉小宝要干什么用，否则小宝就不租给他车了。每次出去盗树苗他都用黑塑料布遮住牌照，这样警察就发现不了了，回来再将遮布摘掉将车归还。
15、证人罗某乙的证言：他是罗某甲的哥哥。他在森工街有个场地，平时也没有人，在场地有一个废弃的山洞。2014年8、9月份，罗某甲往该山洞放过树苗。放的时候他没看到，但是拿走的时候看到了并问罗某甲干什么，罗某甲称是其起出来的树苗放在山洞里今天要卖。因为罗某甲自己干了个苗圃，他以为是罗某甲自己起的树苗，所以也没问树苗的来源。
16、被害人姜某某的陈述：证实从桦树往抚松方向走，出了桦树路边的一个苗圃是他经营的，2014年8月26日警察来找他的时候他才知道苗圃的一些红豆杉树苗（老百姓称赤板松）被盗了，丢了大概能有七八万棵，被盗的树苗是他2011年花了七八万元钱买的种子，2012年栽种的，2013年出土的，都在苗圃的院子里，树苗上面用一些黑色的遮阴网罩着的。因为很少去看这些树苗，也没想到有人会偷这些树苗。
17、被害人孙某乙的陈述：证实从桦树往抚松方向走，出了桦树道边第二个苗圃是他经营的，2014年8月21日8时许，他发现苗圃里黑色遮阴网下面的一些红豆杉树苗（老百姓称赤板松）被盗了。因为平时不怎么去看这些树苗，也没想到会丢，再说他的苗圃前后都有人管。被盗的树苗是他2010年花了6万元买的种子，当时买完就栽地里了。丢树苗当时也没想马上报案，想自己先找一找，就没马上报案。
18、被害人陈某某的陈述：证实2014年8月26日他接到大蛤蟆川派出所的电话问他家树苗是否被盗了，并称临江公安局抓了一伙偷赤板松树苗的。他就去他在长白县八道沟真大蛤蟆川村一个道边的种植赤板松的地里查看，发现一部分赤板松树苗没了，就跟派出所报案了。被盗树苗是两年生的，具体被盗数量不清楚。
19、被害人李某某的陈述：证实他在闹枝镇东头跟镇隔了一条河的路边经营了一个苗圃，2014年8月26日15时许，警察给他打电话他才发现苗圃的赤板松树苗被盗约有一万多棵。被盗树苗就在苗圃院子里，上面用黑色遮阴网罩着的，是2010年买的种子，2011年栽种上的，2012年出的苗。
20、被害人孙某甲的陈述：证实2014年8月6日凌晨她发现她家位于望江楼井楼苗圃井楼子附近菜地里丢了近两万棵的赤板松树苗（也叫红豆杉），当时是邻居发现后告诉她母亲，她母亲给她打电话后她回去发现苗子地的杖子被扒开了，杖子外面全是脚印，她就打电话报警了。被盗的树苗都是三年生的。
21、被告人杨喜庆的供述与辩解：证实他是因为偷赤板松树苗被公安机关抓获的，他一共参与盗窃树苗五次，每次盗窃都是用罗某甲在四道沟一个人那租的出租车去拉树苗，用罗某甲事先买好的麻袋王装树苗。第一次盗窃赤板松树苗是2014年8月初在望江盗窃那次，是罗某甲晚上直接开车拉着他和刘振锡去的，当时一共盗窃了一万多棵赤板松树苗。当时罗某甲在苗圃跟他说，让他还有刘振锡三人一起晚上一起偷点树苗回来栽，他为了能和罗某甲去北京就答应了。当晚罗某甲开车和那个租给他车的人一起到苗圃接的他，在四道沟将租给他车的人送到之后就一起开车到的临江。接到刘振锡后，晚11时许三人直接去望江楼村苗圃偷的树苗，三人都是用手拔完树苗装进编织袋后装后备箱里的，盗窃完树苗后开车回到临江将刘振锡送回家，他俩去三公里罗某甲的哥哥家将树苗放在仓房内，然后他俩开车回四道沟了。这次盗窃的赤板松树苗听罗某甲说的给卖了，卖完后罗某甲给了他一百元钱并花200元钱给他买了双鞋。
第二次是2014年8月中旬的一天晚上11时许，他和罗某甲、刘振锡在临江到抚松方向，出了桦树镇路边第一个苗圃盗窃的赤板松树苗，具体数目记不清了，在桦树这次是他和罗某甲开着那辆出租车事先踩好点的。当天晚上，罗某甲还是开着租来的那辆出租车到苗圃接到他后一起到临江接着刘振锡，三人直接去了该苗圃偷的树苗。三人进地各拔各的，拔完装进编织袋后装进车的后备箱，然后开车直接拉到王某某家的仓房里放着。偷完树苗罗某甲没有给他钱。偷树苗来回都是罗某甲开车。第三次也是同一天晚上，偷完这家后三人又到出了桦树镇路边第二个苗圃盗窃的赤板松树苗，盗窃的数目也记不清了。三人都进地拔的树苗，拔完装进编织袋后装上车，拉回来之后和上次一起拉到王某某家了。这两次盗窃的地点是他和罗某甲之前骑摩托踩好的点，偷完树苗罗某甲也没有给他钱。
第四次是在闹枝，是罗某甲骑着一辆红色摩托车拉着他事先看好的地方。2014年8月下旬的一天上午8时许，罗某甲开车到苗圃接到他后到五道阳岔接的刘振锡。晚上11时许，三人一起开车到刚出闹枝河边的一个苗圃盗窃的树苗。三人都进地用手拔的树苗，然后装完袋装上车，盗窃完后直接拉到王某某家去了。本次盗窃，罗某甲也没有给他钱。
第五次是在长白县八道沟路边的地里，这次他也不知道地方，是罗某甲踩的点，直接开车拉他过去的。2014年8月23日下4、5点钟，租给罗某甲出租车的那个人来苗圃接的他和罗某甲，之后他和罗某甲将该人送到四道沟的家里后去长川一个人家里喝完酒后又回苗圃呆到晚上10点左右开车去的八道沟偷树苗。他们俩人进地拔的树苗装袋、装车，盗窃完后第二天早上3时许，他和罗某甲开车将树苗拉到王某某家了。本次盗窃树苗罗某甲也没有给他钱。每次他们三人偷树苗时到临江后，刘振锡就回家了，他和罗某甲去王某某家仓房卸树苗，卸的时候一般都是盗窃完第二天早晨三四点钟，王某某都不在场，具体不知道罗某甲的小姨是否知道树苗的来源。
22、被告人刘振锡的供述与辩解：证实平时大家都叫他的小名“爱国”。他因为2014年8月份同罗某甲还有一个叫杨喜庆的人四次一起偷赤板松树苗的事到公安机关自首的，盗窃用的出租车不知道罗某甲是借谁的，装树苗的编织袋是罗某甲事先准备好的。第一次开始他不知道是去偷树苗，后来的三次他知道是偷树苗。第一次盗窃赤板松树苗是在望江楼，2014年8月中旬的一天晚7时许，罗某甲给他打电话要去找他。大约九点半左右罗某甲和杨喜庆就到大厦后面公厕处接到他让他帮着去拔树苗，等到后半夜他们开车到望江苗圃，这时候他就感觉不正常了，这就是盗窃了，可是跟着去了就没办法了，再说罗某甲这些年也帮了他很多忙，他也帮不上人家什么就只能出力帮着拔了。到地方后分别给他们一人一个编织袋，他们三人进入苗圃各自拔各自的。大约拔了半个小时，罗某甲便说赶紧走，旁边的一楼有打麻将的，趁着局还没散，让他们看见不好。他们就背着袋子出来将装树苗的袋子放到车的后备箱就走了，罗某甲开车将他送回他看红松林的山下后就和杨喜庆走了。这次盗窃的树苗，罗某甲说是栽到自己位于四道沟的苗圃里了，也没说卖了，也没给他什么好处。这偷完树苗一个星期后，罗某甲还给他5000元钱，因为三个月钱罗向他借过15000元钱用来还贷款。
第二次和第三次是在8月份的同一晚上。当天罗某甲和杨喜庆到他看红松林的山上找到他，晚上在他那吃完饭后到晚上9时许，罗某甲说和杨喜庆又看好一个地方。这次他就知道是去偷赤板松树苗了，也没吱声，想着要回报罗某甲平时的帮忙就跟着去了。晚上12时许，他们三人开车去的桦树，在过了桦树有个电站附近的苗圃里，他们三人进里面拔了约40分钟的树苗就开车走了。接着他们开车往回走了约5分钟，到了一个围墙边停下，三人又翻围墙进入围墙后面的苗圃开始拔树苗，拔了能有一个小时左右，听见狗叫后就背着装树苗的袋子回到车上开回临江了。罗某甲把他送到他看的红松林山下后开车拉着杨喜庆走了。这两次具体偷了多少树苗也不清楚，开的还是上次租的那辆出租车。
第四次也是2014年8月中旬的一天晚上10时许，罗某甲给他打电话求他帮忙再偷最后一次赤板松树苗，然后就和杨喜庆去长春弄贷款了，他便答应了。罗某甲开车拉着杨喜庆到他看的红松林山下接的他，三人一起去闹枝偷的树苗。当时记得过了一条河，苗圃最前面有一个房子，三人爬进去后各自拔各自的，然后再装到编织袋里。大概偷了20分钟后，发现没有什么像样的树苗就背着袋子走了。罗某甲将他送到五道阳岔后开车拉着杨喜庆就走了。
23、常住人口信息查询表：证实罗某甲出生于1968年08月22日，刘振锡出生于1970年12月02日，杨喜庆出生于1971年09月11日。
本院对控辩双方就有关犯罪事实和证据提出的控辩意见经审查后认为：
（一）关于被告人刘振锡是否是从犯的问题。经查，在共同犯罪中起主要作用的是主犯，主要是指在共同犯罪中起主要作用的实行犯，其中包括在一般共同犯罪中起关键作用，直接造成严重的危害后果或者情节特别严重的犯罪分子，他们直接实施犯罪构成客观方面的行为，其行为是共同犯罪结果发生的主要原因。结合本案被告人刘振锡、杨喜庆的供述以及罗某甲的证言证实，罗某甲及杨喜庆在第一次找到刘振锡一起偷树苗的时候，开始刘振锡不知道是盗窃，但在去往望江苗圃的途中停车时其已经知道是去盗窃红豆杉树苗而没有停止自己的行为，对杨喜庆和罗某甲的犯罪行为也未进行制止，反而在到达望江楼村孙某甲的苗圃后，积极参与实施盗窃树苗的行为；刘振锡参与的其他三起共同犯罪过程中，罗某甲在告知去偷点树苗时，被告人刘振锡已经明知是去盗窃红豆杉树苗，却仍采取默许的态度积极参与并实施盗窃树苗的行为。刘振锡在其参与的四起共同盗窃犯罪中，虽不是盗窃犯意的提出者和组织者，但在实施共同盗窃过程中，主观上具有故意，客观上积极参与实施盗窃行为。根据被告人在本案中所处的地位和作用，被告人刘振锡系主犯，且系作用相对较小的主犯。
（二）关于对被告人刘振锡是否应使用缓刑的问题。经查，被告人刘振锡曾于2013年因犯寻衅滋事罪被判处刑罚，刑满释放后在短时间内再次犯盗窃罪，在共同犯罪中系主犯，且盗窃数额巨大，被告人不符合犯罪情节较轻、应适用缓刑的法定要件。对其辩护人提出的对被告人应适用缓刑的意见不予采纳。
本院认为，被告人杨喜庆、刘振锡伙同他人以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。在被告人共同参与的犯罪中，均系主犯，被告人杨喜庆、刘振锡系作用相对较小的主犯。被告人杨喜庆到案后能如实供述自己的犯罪事实且有悔罪表现，依法从轻处罚。案发后，被告人刘振锡主动投案并如实供述自己的犯罪事实且有悔罪表现，系自首，被告人刘振锡虽具有自首情节且有悔罪表现，但根据本案的犯罪情节和社会危害程度，且考虑被告人曾因犯罪被判处刑罚，刑满释放后仍不思悔改，再次犯罪，对其不足以适用减轻处罚，依法可以从轻处罚。公诉机关指控的罪名成立。被告人刘振锡的辩护人认为被告人刘振锡系从犯的辩护意见，没有事实和法律依据，不予采纳，但辩护人提出的被告人具有自首、认罪态度好、赃款赃物被追缴并返还被害人等法定、酌定从轻处罚的意见合理，应予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条一款、四款、第六十七条一款、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人杨喜庆犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零七个月，并处罚金人民币10000元；
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月26日起至2018年3月25日止。罚金自判决生效后一个月内缴纳。）
被告人刘振锡犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元；
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月1日起至2017年8月31日止。罚金自判决生效后一个月内缴纳。）
二、公安机关扣押在案的赃物依法收缴，由公安机关返还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省白山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 闫文龙
审 判 员 朱崇艳
代理审判员 赵彦伟
二〇一四年十二月十五日
书 记 员 贺鹏鹏