福建省泉州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）泉民终字第1965号
上诉人（原审原告）泉州进升装饰设计工程有限公司，住所地福建省晋江市。
法定代表人陈江珍，该公司经理。
委托代理人陈清伟，晋江市中心法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）余开水，男，1973年9月3日出生，汉族，住江西省上饶市上饶县。
上诉人泉州进升装饰设计工程有限公司（以下简称进升公司）因与被上诉人余开水劳动合同纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院（2015）晋民初字第903号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决查明，李清泉系原告公司职员，被告于2013年间经李清泉招聘任职原告公司设计总监，每月固定薪酬为5000元，并按每月业绩总量的2％计算提成工资。原告公司分别承接有泉州市宝珊花园某号的装修工程、晋江宝龙城市广场某号装修工程及晋江市永和镇仑后村别墅装修工程，其工程造价分别为630000元、150000元及260000元，相关业主已支付了相应款项。2015年1月6日，原告提起本案诉讼，请求判决原告不须支付被告提成工资22800元。
审理中，为查明本案事实，原审于2015年3月7日向曾某芳进行调查。曾某芳表示其系泉州市宝珊花园某号住宅业主，其确有委托原告公司为其装修房屋，并与原告签订了本案中被告所提供的《工程装修装饰施工合同》，因为被告在施工中对设计方案多次进行修改，因此被告所提供的该份《工程装修装饰施工合同》并非最终版本的装修合同，曾某芳与原告另有签订新的装修合同，曾某芳并非按照被告所提供的《工程装修装饰施工合同》上所载的方式付款，但确已支付了相应的款项。原审另于2015年3月10日向林某虎进行询问，林某虎表示其因私人原因无法配合法院的调查活动。
以上事实，有原告提供的其公司营业执照、组织机构代码证、被告身份证、劳动仲裁裁决书、送达回执和被告提供的原告公司2013年家装公司整体操作运行规划、费用报支凭证、工资拨付申请单、永和镇仑后村别墅装修预算表、泉州市宝珊花园某号装修施工合同及宝龙城市广场某号工程装修施工合同（原件）、永和仑后村的装修施工合同等证据予以证实。
双方争议焦点为：原告是否�欠被告的提成工资22800元以及被告的提成工资应该如何计算。
原审判决认为，被告所提供的泉州市宝珊花园某号装修施工合同上加盖有原告公司印章，且经法院向业主曾某芳核对，曾某芳明确表示该装修施工合同确由其与原告公司签订，可以证明原告公司确有承接泉州市宝珊花园某号装修工程。虽被告所提供的晋江宝龙城市广场某号施工合同书为复印件、晋江市永和镇仑后村别墅装修预算表上仅有业主签字，原告公司在其确有承接泉州市宝珊花园某号的装修工程、且业主曾某芳已经支付相应款项的情况下，原告却在庭审过程中对此作出虚假陈述予以否认，可见原告就其承接工程及业主支付工程款情况方面未作如实陈述，因此，被告作为劳动者提供了由原告公司制作的制式合同即已完成其举证责任，被告不仅对此未能提供证据予以反驳，且以虚假陈述方式妨碍法院查明事实，应当承担举证不能的不利后果，故对被告关于原告确有承接泉州市宝珊花园某号的装修工程、晋江宝龙城市广场某号装修工程及晋江市永和镇仑后村别墅装修工程，且业主已支付相应款项，原告应当支付被告相应的业绩提成的主张应予以支持。其中泉州市宝珊花园某号的装修工程总造价为630000元，晋江宝龙城市广场某号装修工程总造价为150000元，晋江市永和镇仑后村别墅装修工程虽预算造价为301946元，但被告自认经协商最终造价为260000元，应予以认定。因此，原告应当支付被告提成工资（630000元＋150000元＋260000元）×2％＝20800元。被告主张原告尚有承接御龙湾房产的装修工程，既无法明确房产的具体名称，也未能就此提供初步证据予以证明，对其关于原告应当支付御龙湾房产装修工程提成工资的主张不予支持。
综上，被告受雇于原告公司，双方之间虽未签订书面劳动合同，但被告确已为原告提供事实劳动，且原告也已按照双方约定的标准按月支付被告5000元固定工资，双方之间的劳动合同关系已合法成立，被告作为劳动者其合法权利应当依法予以保护。原告公司所制订的公司运行规划中已确定了被告每月除固定工资外，尚可按照当月业绩总量的2％计算提成工资，被告已就此提供了装修工程合同书、工程预算表等证据，已完成劳动者的初步举证责任，原告公司未能提供相反的证据对此进行反驳，应当按照该三项工程的工程造价总量的2％向被告支付提成工资共计20800元。据此，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第二十九条、第三十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定�第七十二条之规定，原审判决：一、原告泉州进升装饰设计工程有限公司应于本判决生效之日起五日内支付被告余开水提成工资20800元；二、驳回原告泉州进升装饰设计工程有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，因适用简易程序结案依法减半收取5元，由原告负担。
原审宣判后，原告进升公司不服，向本院提起上诉。
上诉人进升公司上诉称，一、被上诉人于原审中并未提供任何证据李清泉该人的存在以及任职上诉人公司总经理的情况，也未提供证据证明被上诉人每月固定工资5000元及按工程量2%提成的事实。二、泉州市宝珊花园某号装修施工合同仅第一页加盖有上诉人公司印章，除此之外其他�容的真实性无法确认，且曾某芬在接受法院调查时称该合同并非最终的装修合同，晋江宝龙城市广场某号施工合同书是复印件，其业主未到庭作证，晋江市永和镇仑后村别墅装修预算表上仅有业主签字，并未经上诉人公司确认，因此，上述三份证据均不应予以采信，而且被上诉人对上述工程均未提供任何设计图纸，不能证明其对上述工程提供了设计工作，其无权主张提成工资。综上，请求撤销原审判决，发回重审或改判上诉人无需支付被上诉人提成工资20800元，本案一、二审诉讼费用应由被上诉人负担。
被上诉人余开水答辩称，一、李清泉当时让答辩人去担当公司的设计总监职务，李清泉有两个名字，进升公司就是李清泉的，公司的法定代表人是陈江珍，陈江珍是李清泉的老婆。当时答辩人有写一张单给李清泉，确认工资数额。二、宝珊花园的男业主写�总，女业主写曾某芳，当时签合同的时候李清泉有签名，当时李清泉说与曾婉芳是本家，也姓曾，他有另外一个名字叫曾文约。三、宝龙广场的业主没出庭是因为业主的父亲与李清泉是多年的好友，不想要掺合到这个纠纷。四、永和镇仑后村的别墅装修也已经结清。五、设计图纸答辩人有存效果图，公司也有存档。
经审理查明，当事人二审中的主要争议是：1.被上诉人余开水与进升公司之间是否存在劳动关系；2.被上诉人余开水原审中所提供的施工合同是否属上诉人进升公司承接的工程项目；3.被上诉人余开水是否有权对上述工程项目主张提成工资。除上述争议所涉事实外，当事人对原审判决查明认定的其余事实均无争议，本院对当事人无争议的事实依法予以认定。就上述争议，被上诉人于二审中补充提供了录音光盘一份，主张其上刻录的七段录音分别为被上诉人与李清泉、宝龙城市广场某号业主“林总”、晋江市永和镇仑后村别墅业主“陈总”、宝珊花园某号业主曾某芬的通话，可以证明李清泉为上诉人公司的实际控制人、诉争的三个装修工程均为由上诉人公司承接并由被上诉人负责设计的项目以及李清泉数次推脱、拖延支付被上诉人项目提成的事实。上诉人对此质证称，该录音证据的来源真实性、合法性均无法确认，录音内容也无法证明被上诉人所主张的提成工资问题。
本院认为，被上诉人余开水于原审中所提供的泉州市宝珊花园某号房屋《工程装修装饰施工合同》为原件，上诉人进升公司在该合同的首页及骑缝处加盖公司公章，李清泉作为公司代表在乙方处签名，足以证明李清泉为上诉人公司的职员，原审据此并结合被上诉人提供的《2013年家装公司整体操作运行规划》、费用报支凭证、工资拨付�请单、永和镇仑后村别墅装修预算表、泉州市宝珊花园某号装修施工合同及宝龙城市广场某号工程装修施工合同（原件）、永和仑后村的装修施工合同等其他证据认定余开水对进升公司承接的泉州市宝珊花园某号、晋江宝龙城市广场某号及晋江市永和镇仑后村别墅等三项装修工程有权按总造价的2％主张提成工资20800元是符合民事诉讼证据的盖然性原则，本院对此予以确认。被上诉人于二审中补充提供的录音资料，因无被录音者的身份信息予以佐证，其真实性无法确认，本院对该证据不予采信，但此不影响本院基于原审证据对相关事实的确认。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人进升公司的上诉理由均不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉人泉州进升装饰设计工程有限公司的上诉，维持原决。
本案二审案件受理费人民币10元，由上诉人泉州进升装饰设计工程有限公司。
本判决为终审判决。
审 判 长 欧阳波
审 判 员 王一平
代理审判员 陈 琼
二〇一五年七月十三日
书 记 员 吴悦明
速 录 员 吴名冠
附注本案适用的主要法条及执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。
调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的�定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。