广东省深圳市福田区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）深福法刑初字第838号
公诉机关深圳市福田区人民检察院。
被告人蔡某，曾用名梁启生，男，汉族，初中文化。因涉嫌犯破坏公用电信设施罪，于2013年8月27日被抓获，次日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。
辩护人熊立满，广东君强律师事务所律师。
被告人黄某，男，汉族，初中文化。因涉嫌犯破坏公用电信设施罪，于2013年8月27日被抓获，次日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。
辩护人黎梅珍，广东深鹏律师事务所律师。
辩护人曾毅，北京君颜（厦门）律师事务所律师。
深圳市福田区人民检察院以深福检公一刑诉（2014）91号起诉书指控被告人蔡某、黄某犯破坏公用电信设施罪，于2014年5月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年7月4日公开开庭审理了本案。深圳市福田区人民检察院指派检察员李淑颖出庭支持公诉，被告人蔡某、黄某及辩护人熊立满、黎梅珍、曾毅均到庭参加诉讼。本案经依法延长审限，现已审理终结。
公诉机关指控：自2013年7月起，被告人蔡某、黄某驾驶载有“伪基站”设备的闽c×××××号小汽车，非法占用中国移动通信公司使用的频率，使用“伪基站”设备，向移动通信公司用户手机发送一个赌博网站的广告信息。
2013年8月25日至2013年8月27日，被告人蔡某、黄某驾驶车辆在本市龙岗区、福田区、罗湖区等地使用“伪基站”设备发送赌博网站广告短信共计137374条，对本市龙岗区布吉广场区域、福田区天安数码城区域、福田区福田科学馆区域的公用电信设施通信造成干扰和破坏，影响用户数累计高达39290次，共计影响通信中断时长10小时。
2013年8月27日17时45分许，民警在本市福田区滨河路天安高尔夫加油站西侧路边抓获正在使用“伪基站”发送赌博网站广告的被告人蔡某、黄某，并当场缴获“伪基站”设备、手机、电脑等涉案物品。
公诉机关提供了物证、书证、被告人的供述和辩解、勘查检查笔录、侦查实验笔录及录像等证据证实上述事实。公诉机关据此认为被告人蔡某、黄某的行为均已构成破坏公用电信设施罪，提请本院依法判处。
被告人蔡某承认控罪，供称其明确告诉黄某开车发送赌博网站信息，但辩称其不清楚如何计算影响用户数量和通信中断时长，其等每日开车工作七、八小时，发信息不会干扰到手机信号，请求从轻处罚。
被告人蔡某的辩护人发表如下辩护意见：1、二被告人的行为更符合扰乱无线电通讯管理秩序罪的特征；2、被告人蔡某应认定为从犯；3、被告人蔡某归案后能够如实交待自己的犯罪事实，系初犯，其家庭困难，请求从轻处罚。
被告人黄某否认控罪，供称先到了浙江后蔡某拿出伪基站设备，其就知道他要发送赌博网站信息，但辩称2013年8月25日至27日其等每天使用机器的时间大概为五、六小时，影响用户数量及通信中断时长没有那么多，其等发送信息不会影响客户使用手机。
被告人黄某的辩护人发表如下辩护意见：1、被告人黄某不构成破坏公用电信设施罪，公诉机关定性错误；2、最高法院关于破坏电信设施刑事案件解释违反超越了宪法的明确授权规定，不能作为本案定案依据；3、被告人黄某在本案中没有主观犯罪故意，是疏忽大意的过失参与本案，缺乏犯罪构成要件，黄某不构成破坏公用电信设施罪；4、公诉机关所提供的证据未能达到刑事诉讼法的证明标准“犯罪事实清楚，证据确实、充分”，属于证据不足，依据刑法证据难以排除合理怀疑和疑罪从无原则，被告人黄某不构成破坏公用电信设施罪。
经审理查明，公诉机关指控的上述事实清楚，且有经法庭举证、质证、认证的下列证据证实：1、涉案手机、电脑、小汽车、伪基站设备等物证；2、被告人身份材料、中国移动通信公司出具的损失说明和统计说明、图片、搜查笔录、扣押及随案移交物品清单、互联网截图打印、复函、证明、关于福田分局“伪基站”设备鉴定的复函、查缉经过等书证；3、被告人蔡某、黄某的供述和辩解；4、现场勘查笔录、现场图、照片及辨认笔录；5、侦查实验及同步录像。证据确实、充分，足以认定，本院予以确认。
本院认为，被告人蔡某、黄某无视国家法律，共同破坏公用电信设施，危害公共安全，其二人的行为均已构成破坏公用电信设施罪，应依法予以惩罚。公诉机关指控的罪名成立。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部关于依法办理非法生产销售使用“伪基站”设备案件的意见》（公某字（2014）13号）规定，非法使用“伪基站”设备干扰公用电信网络信号，危害公共安全的，以破坏公用电信设施罪追究刑事责任，同时构成扰乱无线电通讯管理秩序罪的，依照处罚较重的规定追究刑事责任。本案中被告人蔡某、黄某没有经责令停止使用无线电台后拒不停止使用的情况，不构成扰乱无线电通讯管理秩序罪，即便构成亦应按处罚较重的破坏公用电信设施罪定罪量刑。被告人蔡某的辩护人认为本案应定性为扰乱无线电通讯管理秩序罪的辩护意见于法无据，不予采纳。被告人黄某及其辩护人认为其不构成犯罪的辩护意见与本院查明的事实不符，不予采纳。
被告人蔡某、黄某虽然直接实施了使用“伪基站”设备，非法占用中国移动通信公司使用的频率，发送赌博网站广告信息，但该行为最终系为赌博网站服务，而被告人蔡某一直辩称系受他人雇佣，领取固定工资发送广告，现无法排除被告人蔡某辩解的合理性。根据有利于被告人原则，本院认为被告人蔡某、黄某系受他人雇佣共同实施破坏公用电信设施的犯罪行为，且被告人黄某的作用相对被告人蔡某较小，在共同犯罪中均起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人蔡某的辩护人关于从犯的辩护意见本院予以采纳。被告人黄某虽对本案定性有异议，但二被告人对使用“伪基站”发送赌博网站广告信息的事实基本能够如实供述，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人蔡某犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月27日起至2015年2月26日止。）
二、被告人黄某犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑一年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月27日起至2014年11月26日止。）
三、缴获的作案工具依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姜菁菁
人民陪审员 吴锡钳
人民陪审员 谭文英
二〇一四年十月十日
书 记 员 刘文婷
附相关法律法规
《中华人民共和国刑法》
第一百二十四条【破坏广播电视设施、公用电信设施罪】破坏广播电视设施、公用电信设施，危害公共安全的，处三年以上七年以下有期徒刑；造成严重后果的，处七年以上有期徒刑。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。