杭州经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）杭经开刑初字第10号
公诉机关浙江省杭州经济技术开发区人民检察院。
被告人汪某，无业。2006年12月15日因犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币2000元。2009年10月20日因赌博被行政拘留三日。2011年1月28日因赌博被行政拘留五日。2011年3月24日因赌博被行政拘留十二日，并处罚款人民币500元。2012年3月12日因赌博被劳动教养一年，于2012年3月20日变更为所外执行。因涉嫌犯盗窃罪于2012年11月16日被刑事拘留，2012年12月21日被取保候审；后因涉嫌犯赌博罪于2013年8月5日被刑事拘留，同年9月9日被逮捕。现押于富阳市看守所。
辩护人金涛军、楼杭炜，浙江好阳光律师事务所律师。
浙江省杭州经济技术开发区人民检察院以杭经开检刑诉（2013）127号起诉书指控被告人汪某犯盗窃、赌博罪，于2014年1月20日向本院提起公诉。本院审查后，认为符合审理条件，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省杭州经济技术开发区人民检察院指派代理检察员陈倩倩及徐清琳出庭支持公诉，被告人汪某及其辩护人金涛军、楼杭炜到庭参加诉讼。本案经浙江省杭州市中级人民法院批准，延长审限三个月。现已审理终结。
浙江省杭州经济技术开发区人民检察院指控：2012年9月，被告人汪某先后3次在杭州经济技术开发区盗窃变压器3台，涉案财物共计价值人民币107725元；2013年4-5月，被告人汪某伙同他人先后7次组织他人聚众赌博，抽头获利共计人民币14500余元。为证明上述事实，公诉机关当庭出举了发生情况报告表和被害单位代表的陈述，证人证言，价格鉴定结论书，监控录像光盘，辨认笔录、调取证据通知书及清单、搜查笔录、前科材料、情况说明、户籍证明、抓获经过及被告人汪某的供述等证据。据此认为，被告人汪某的行为已构成盗窃、赌博罪，提请本院依法惩处。
被告人汪某辩称，其未盗窃过变压器。其辩护人认为，公诉机关现有的证据不能唯一指向被告人汪某，运送变压器的叉车、货车司机均不能排除合理的怀疑。且变压器不是小件物品，三件变压器至今仍无下落，沿途监控并未将货车的走向锁定最终目的地为富阳，进而认为，指控被告人汪某犯盗窃罪不成立。
经审理查明：（一）盗窃事实
2012年9月12日12时许，被告人汪某冒充电力工作人员，在杭州经济技术开发区下沙街道七格社区东海柠檬郡西门口，窃得东海地产股份有限公司东海柠檬郡工程部的钱潮牌S11-M-400／10型变压器1台。经鉴定，价值人民币56950元。
2012年9月16日11时许，被告人汪某采用相同手段，在杭州经济技术开发区白杨街道学正街与之江东路交叉口西南方向附近，窃得杭州经济技术开发区城建发展中心的钱潮牌S11-M-315KVA型变压器1台。经鉴定，价值人民币26775元。
2012年9月22日11时许，被告人汪某采用相同手段，在杭州经济技术开发区白杨街道4号路与27号路交叉口附近，窃得浙江工商大学工地杭州桑达房地产公司的钱潮牌S11-MR-400KVA型变压器1台。经鉴定，价值人民币24000元。
综上，被告人汪某盗窃作案3次，涉案赃物价值人民币107725元。
认定上述事实的证据，经庭审质证的有：
1、发生情况报告表和被害单位代表李某、倪岭峰、任明的陈述，证明三台变压器失窃的时间、地点、失窃变压器的型号、价格，三台失窃变压器均已断电及失窃经过等情况。
2、证人孙某的证言，证明2012年9月12日中午12时20分左右，一名穿着电力局衣服的男子指挥一辆黄色的叉车将东海柠檬郡小区西门口的一台变压器运走的情况。
3、证人娄某的证言及辨认笔录，证明2012年9月12日中午前后，一名身穿电力局工作服，头戴蓝色安全帽的男子，以150元的价格，租用其车牌为浙A×××××的黄色叉车，从东海柠檬郡小区西门外的一个支架上将一台变压器取下并运至月雅桥石材市场西边的一辆蓝色货车上等情况。经辨认，租用其叉车的男子系被告人汪某。
4、证人程某的证言及辨认笔录，证明2012年9月12日中午，一名身穿电力局工作服的男子，指挥一辆黄色叉车将东海柠檬郡小区西门外的一台变压器叉走的情况。经辨认，被告人汪某系身穿电力局工作服的男子。
5、证人俞伟的证言，证明东海地产公司失窃的变压器在安装时，其铭牌的拍摄情况。
6、证人朱某的证言及辨认笔录，证明2012年9月16日11时许，一可疑男子租用其车将位于学正街与沿江大道边幼儿园东面草丛中的一台变压器运至富阳。该男子在杭州时身穿电力工作服，戴墨镜，在富阳时穿小格子衬衫，灰色裤子；与其联系时均用公用电话，与其他人联系时均借用其电话；碰到红绿灯时均用手遮挡；当其向该男子讨要电话时该男子不但不给，还将其电话抢过去，后在碰到红绿灯时擅自下车，并将电话还给其，并多给其200元的运费等情况。经辨认，租用其货车的男子系被告人汪某。
7、证人卞某的证言及辨认笔录，证明2012年9月16日11时许，一名身穿电力局工作服、头戴安全帽的男子，租用其驾驶的吊车，将位于云水苑幼儿园边的一台已断电的变压器吊至一辆货车上运走，该货车的驾驶员为一女性等情况。经辨认，租用吊车的人系被告人汪某。
8、证人方某的证言及辨认笔录，证明2012年9月中旬的一天下午14时许，有一男子用其超市的公用电话拨同一个号码拨了十几遍对方都没有接听。后来该男子叮嘱其，如果对方回电就让对方到新桥加油站等，后来一女子回电，其告诉回电人到新桥加油站等的情况。经辨认，被告人汪某系到其店里打电话的男子。
9、证人杜某的证言，证明2012年9月22日上午，一名穿工作服带安全帽的男子租用其叉车，在学正街与27号路交叉口处将电线杆上的一台变压器叉到货车上运走的情况。
10、证人尹某的证言及辨认笔录，证明2012年9月22日上午10时左右，一名身穿电力工作服，头戴安全帽的男子租用其货车和一辆叉车在学正街与27号路交叉口叉了一台变压器运至富阳等情况。经辨认，租用其货车的男子系被告人汪某。
11、调取证据清单、监控录像光盘及制作说明，证明2012年9月12日，牌号为浙A×××××的汽车进入七格小区；一名穿工作服带安全帽的男子指挥叉车司机将电线杆上的一台变压器叉下运走的全过程；期间，一名穿白色衣服、黑色裤子的男子曾出现并与上述两名男子有交谈的情况；2012年9月22日一男子将变压器叉到叉车上并运送到货车上相关过程以及经过路口的情况。
12、价格鉴定结论书，证明赃物的价值。
13、搜查笔录，证明对被告人汪某家搜查的情况。
（二）赌博事实
2013年4月至5月期间，被告人汪某伙同金云达（另案处理），在富阳市富春街道鹿奕会所等地，组织他人以“夹夹宝”、“牛牛”等形式赌博，从中抽头获利达人民币14500余元。具体如下：
2013年4月底5月初的一天晚上，被告人汪某伙同金云达在富阳市富春街道鹿奕会所棋牌室内，组织他人赌博，抽头获利人民币2000余元。
2013年5月初的一天晚上，被告人汪某伙同金云达在富阳市富春街道鹿回头土菜馆斜对面的一幢房子内，组织他人赌博，抽头获利人民币1500余元。
2013年5月7日下午，被告人汪某伙同金云达在富阳市富春街道万赢大酒店二楼棋牌室内，组织他人赌博，抽头获利人民币3000余元。当晚，被告人汪某伙同金云达在富春街道西堤南路388号食家庄饭店四楼，组织他人赌博，抽头获利人民币1000余元。
2013年5月10日左右的一天下午，被告人汪某伙同金云达在富阳市富春街道春江花园门口的二楼棋牌室内，组织他人赌博，抽头获利人民币3000余元。
2013年5月14日左右的一天下午，被告人汪某伙同金云达在富阳市鹿山街道陆家村汪某家前面的一户人家，组织他人赌博，抽头获利人民币2000余元。
2013年5月20日左右的一天下午，被告人汪某伙同金云达在富阳市鹿山街道陆家村汪某家中，组织他人赌博，抽头获利人民币2000余元。
综上，被告人汪某组织他人赌博7次，抽头获利共计人民币14500余元。
认定上述事实的证据，经庭审质证的有：
1、证人金云达的证言，证明2013年4月底至5月20日期间，被告人金云达伙同汪某在汪某家中、食家庄饭庄、万盈大酒店棋牌房等地组织他人聚众赌博共计7场，从中抽头获利14000余元。
2、证人章宝华的证言，证明其听说汪某、金云达两人从4月底开始拼赌博场子，其去过二人开的赌场2次，一次是4月底5月初的一天晚上，当天其离开时头钱有2000多元；一次是5月中旬，其到的时候场子已经结束等情况。
3、证人颜春芳的证言，证明其先后6次到金云达、汪某开设的赌场参与赌博的具体情况。
4、证人吴益群的证言，证明其到金云达、汪某开设的赌场参赌的具体情况。
5、证人魏军的证言，证明其前后5次到金云达、汪某组织的赌场赌博，一般都是汪某与其联系等情况。
6、证人彭想的证言，证明2013年5月7日至5月20日期间，在金云达和汪某开设的赌博场子里进行赌博，参赌人员彭想、颜春芳、吴益群、赵恩宝、魏军、赵少云、颜淋军等人，在金桥北路万盈大酒店二楼棋牌室，春江花园门口的棋牌室、上岛咖啡对面（西堤南路388号）食家庄饭店四楼棋牌室、陆家村汪某家附近、陆家村汪某家中等处参与赌博5次，金云达和汪某收取头钱约26000余元等情况。
7、证人颜淋军、陈业初、柴森阳、赵恩宝、张少云的证言，证明2013年5月7日至5月20日期间，参赌人员彭想、颜春芳、吴益群、赵恩宝、魏军、张少云、颜淋军等人在金云达和汪某开设的赌博场子里进行赌博，每场赌博大概有2000余元的头钱，一般是汪某收取，参赌人员一般是金云达打电话叫来等情况。
8、辨认笔录，证明同案犯金云达及参赌人员彭想、魏军均辨认出汪某系在赌场上收取头钱的人。
9、被告人汪某的供述，所供与上述证据证明的事实相符。
本案另有户籍证明、抓获经过、前科材料、情况说明等证据在案佐证。
上述证据均系依法取得，证据之间能相互印证。故对上述证据，本院予以确认。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
被告人汪某及其辩护人所提“公诉机关现有证据不能唯一指向被告人汪某，指控被告人汪某犯盗窃罪不成立”的辩护意见，经查，监控录像、证人娄某、程某、朱某、卞某、方某、尹某的证言及辨认笔录均能证明被告人汪某实施盗窃的犯罪事实，故对被告人汪某的辩解及其辩护人的辩护意见，本院均不予采纳。
本院认为，被告人汪某以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪；被告人汪某以营利为目的，组织他人聚众赌博，其行为已构成赌博罪，公诉机关指控罪名成。被告人汪某一人犯两罪，应予以并罚。据此，根据被告人汪某的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百零三条第一款、第二十五第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第三条第一款之规定，判决如下：
被告人汪某犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币30000元；犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币20000元。两罪并罚，决定执行有期徒刑五年二个月，并处罚金人民币50000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月5日起至2018年8月29日止；罚金在判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李启明
人民陪审员 闫效先
人民陪审员 林祥宽
二〇一四年七月二十一日
书 记 员 何晓宇