上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）闵民一（民）初字第15526号
原告韩杨廷。
委托代理人蒋文皓，上海城开律师事务所律师。
被告上海江南旅游服务有限公司。
法定代表人郎国清，董事长。
委托代理人苗宸。
被告中国人寿财产保险股份有限公司上海市分公司。
负责人汪建军，总经理。
委托代理人冯楠。
原告韩杨廷与被告上海江南旅游服务有限公司（以下简称江南公司）、中国人财产保险股份有限公司上海市分公司（以下简称寿保上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年7月27日立案受理。依法由审判员阮广斌适用简易程序公开开庭进行了审理。原告韩杨廷的委托代理人蒋文皓，被告江南公司的委托代理人苗宸、被告寿保上海分公司的委托代理人冯楠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告韩杨廷诉称，2015年2月9日，被告江南公司的沪CWXX**小型客车行驶至本市闵行区七莘路莘沥路口时，与其驾驶的轻便摩托车发生碰撞，其在事故中受伤。本事故公安机关认定被告江南公司驾驶员负事故主要责任，其负事故次要责任。沪CWXX**小型客车在被告寿保上海公司投保了保险，故其损失：医疗费2，406.50元（人民币，下同）、残疾赔偿金95，420元、辅助器具费196元、营养费3，600元、误工费48，000元、护理费3，600元、鉴定费2，000元、交通费1，263元、精神损害抚慰金5，000元、物损费2，500元、律师代理费9，000元，要求被告寿保上海分公司在保险限额内赔偿，超出部分由被告江南公司按照责任赔偿。
被告江南公司辩称，对原告所述事实无异议，对原告主张赔偿的鉴定费按责任赔偿，律师代理费按3，000元依照责任赔偿。其余项目及数额同意被告寿保上海公司的意见。
被告寿保上海分公司辩称，其对车辆的保险情况无异议，其中商业险应扣除15%的免赔率。对医疗费无异议；认可拐杖费用，护膝不认可；营养费按每日30元、护理费按每日40元计算；误工费按每月3，000元计算；交通费酌情认可30元。原告受伤后经治疗恢复良好，故不认可原告伤残的评定，如认定伤残则认可城镇标准，精神损害抚慰金按责任比例赔偿。物损费因未经其定损，故不予认定。其余项目不属其赔偿范围。
本案经审理查明，原告所述事故情况属实，公安机关认定被告江南公司的驾驶员承担事故主要责任，原告负次要责任。沪CWXX**小型客车在被告寿保上海分公司处投保了交强险及限额为20万元的商业第三者责任险（无不计免赔条款）。原告经医院诊断为闭合性胫骨平台骨折、右枕顶部头皮血肿，共发生医疗费2，406.50元。经复旦大学上海医学院司法鉴定中心鉴定，原告的上述损伤，目前遗留右膝关节功能障碍（功能丧失38%），导致右下肢功能丧失10%以上（未达25%），参照《道路交通事故受伤人员伤残评定（GB18667-2002）》第4.10.10i）项之规定，已构成XXX伤残。伤后可予以休息180日、营养及护理各90日。原告因此支出鉴定费2，000元。
原告驾驶的轻便摩托车及手机在事故中受损，但未经估损。
原告系非农业户籍居民，于本市从事餐饮工作。
诉讼中，被告寿保上海公司以原告经治疗后恢复良好，不应构成伤残为由，申请重新鉴定。
以上事实由道路交通事故认定书、医药费发票、病史、司法鉴定意见书、劳动合同、机动车交通事故责任强制保险单等及当事人的庭审陈述所证实，并均经庭审质证。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。因此承保沪CWXX**小客车交强险的被告寿保上海公司应在交强险限额内赔偿。超出交强险限额部分，由被告寿保上海公司在商业第三者责任险中赔偿。不属保险赔偿的部分，因被告江南公司驾驶员在履行职务期间致人损害，应由被告江南公司按70%的赔偿。
关于被告寿保上海公司对原告伤情重新鉴定问题，复旦大学上海医学院司法鉴定中心具有鉴定资质，鉴定人也具有鉴定资格，其根据鉴定程序对原告进行检查，根据原告治疗过程中形成的病史资料及检查结果，参照相应的规范所作出的鉴定意见具有证据效力，被告寿保上海公司虽有异议，但不能提供足以推翻该鉴定意见的证据，因此该鉴定意见对本案相关事实具有证明力。本院不予启动重新鉴定程序。
对于赔偿范围及金额，医疗费2，406.50元系治疗损伤所致，应计入赔偿范围；拐杖费128元系康复需要，应计入辅助器具费用中。根据鉴定确定的时限及原告治疗的需要，酌定护理费3，600元、营养费3，000元、交通费600元。原告从事餐饮工作，因其不能提供其收入减少的客观依据，故本院参照本市餐饮业平均工作标准酌定误工费为19，800元。原告因本事故受伤致残，根据其伤残等级及生活状态，其主张赔偿残疾赔偿金95，420元符合法律规定，本院予以支持。原告因本事故受伤致残，其精神必有损害，应给予必要的抚慰，根据原告的受伤程度、侵权人的过错，本院酌定精神损害抚慰金3，500元。另根据事故的情况酌定车辆修理费500元，手机损失费500元。鉴定费、律师代理费系通过诉讼寻求法律救济所支出的费用，属赔偿范围，但律师代理费应在侵权人能预见的范围内作适当调整。
综上，原告因本起事故造成的损失有：医疗费2，406.50元、残疾赔偿金95，420元、辅助器具费128元、营养费3，000元、误工费19，800元、护理费3，600元、鉴定费2，000元、交通费600元、精神损害抚慰金3，500元、物损费1，000元、律师代理费4，000元，由被告寿保上海分公司在交强险限额内赔偿精神损害抚慰金、医疗费、护理费、营养费、误工费、交通费、物损费116，406.50元，超出交强险限额部分13，048元，由被告寿保上海公司扣除免赔率后在商业第三者责任险中赔偿7，763.56元，故被告寿保上海公司合计应赔偿原告124，170.06元。余款1，370.04元及鉴定费1，400元、律师代理费4，000元由被告江南公司赔偿。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告中国人寿财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内支付原告韩杨廷124，170.06元；
二、被告上海江南旅游服务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告韩杨廷6，770.04元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条和《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取计1，879.85元，由原告韩杨廷负担464.85元，被告上海江南旅游服务有限公司负担1，415元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 阮广斌
二〇一五年八月二十四日
书记员 张晓雯
附：相关法律条文
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
。。。。。。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费；保险人按照约定的时间开始承担保险责任。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。
道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。
五、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
六、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。