江苏省大丰市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）大西民初字第0259号
原告刘幸福，居民。
委托代理人陈存华（特别授权）。
委托代理人朱亚平（系刘幸福儿媳），汉族，居民。
被告仇昌仁，居民。
委托代理人仇平梅（特别授权），女，汉族。
被告朱登荣，居民。
委托代理人刘登云（特别授权），汉族，居民。
委托代理人刘连珠（系朱登荣妻子），女，汉族，居民。
原告刘幸福与被告仇昌仁、朱登荣一般人格权纠纷一案，本院于2013年7月29日立案受理后，依法由代理审判员刘忠明适用简易程序公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本院依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告刘幸福及其委托代理人陈存华、朱亚平，被告仇昌仁及其委托代理人仇平梅，被告朱登荣的委托代理人刘登云、刘连珠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘幸福诉称，2012年10月7日上午10时左右，我随被告仇昌仁在被告朱登荣家建房施工，当时被告仇昌仁安排我在明间里站在2米高的人字梯上往事先凿好的山墙洞里穿一根4米长的钢管准备搭脚手粉墙，被告仇昌仁用小叉子顶举钢管的另一头，操作中，仇昌仁小叉子一滑，钢管失去平衡，我重心不稳，人字梯一倒，我从人字梯上摔到地面受伤，被告仇昌仁当即将我送往沈灶同盛医院、大丰同仁医院检查治疗，经诊断为：右侧股骨粗隆间粉碎性骨折，脑挫裂伤，左额叶脑内小血肿，枕骨骨折，右侧第五肋骨骨折。我在大丰同仁医院住院治疗28天，花费医疗费33222.25元。经盐城市第一人民医院司法鉴定所鉴定，我构成九级伤残。被告仇昌仁组织建房，我跟随被告仇昌仁到被告朱登荣家施工，我受伤被告仇昌仁应承担相应的赔偿责任。被告朱登荣作为房主和被告仇昌仁构成承揽关系，被告仇昌仁没有相应建筑资质，被告朱登荣应承担审查不严、选任不当责任。我本人对事故的发生也有一定的过错，应承担一定的责任，请求法庭根据案件事实确定各自应承担的责任，支持我的诉讼请求。
被告仇昌仁辩称，我与朱登荣之间是雇佣而非承揽关系。我是受被告朱登荣的委托代其找工人的，是一种代理行为，而不是个人雇工行为。被告朱登荣要改造房屋到我家找我，要求我找人将其旧屋改造一下，我就在同村找到一些经常做瓦工的村民到朱登荣家做工。我作为代理人在代理权限内以被代理人朱登荣的名义实施民事法律行为，对我的代理行为，被告朱登荣应当承担民事责任。我在朱登荣家做的是日工，不同于包工。日工意味着工资由房主决定，工日由房主负责记录，工程进度也由房主来控制。根据这一事实可以认定我和其他工人与房主朱登荣之间形成雇佣关系。另外，我只提供了部分脚手架，而且还是收取脚手架费用的，朱登荣与我构成租赁关系。在承揽关系中定作人只有可能提供材料，而不可能提供设备，就设备而言，不符合合同法对承揽合同的相关规定。其次，我与原告刘幸福之间不属于雇佣关系。我与包括原告刘幸福在内的其他工人地位平等，同工同酬。房主之所以雇佣我，是相信我的专业技术和多年瓦工经验，我在做好本职工作的同时对其他工人辅以技术指导，大家地位是平等的。雇佣关系最本质的特征是存在人身依附关系，雇员能够为雇主创造经济价值，从本案来看，其他工人并没给我创造任何经济价值，所以我与包括原告在内的其他工人之间不是雇佣关系。工人工资虽经我手发放，但我只是代领代发，不存在再分配的问题。第三，原告从人字梯上摔倒是其自己的过错造成的，原告在摔伤的前一天晚上大量饮酒，第二天上午10点钟摔倒，其自身有过错，与我无关。第四，原告使用的人字梯不是我提供的，是摆放在被告朱登荣家的人字梯，原告自己拿来使用的。
被告朱登荣辩称，原告刘幸福在2012年10月7日上午10时左右和所有大小工一起到我家改造房屋是事实，但原告刘幸福不是我请来的，而是承包人仇昌仁带来的工人，我对刘幸福多大年龄，是否有劳动能力，是大工还是小工都不清楚，他跌伤时我不在家，对整个过程都不清楚。整修房屋的施工设施除钢模钢管是我从高凤祥那里租来的以外，其余脚手等设备均是被告仇昌仁带来的。我与施工承包人仇昌仁之间有房屋改造施工协议，协议载明安全责任由仇昌仁负责。综上，原告受伤与我无关，我不应承担责任。
经审理查明，原告刘幸福系农业户口，家中有承包田，无固定收入，农闲时节常跟随被告仇昌仁从事瓦工作业，但无瓦工资质证书。被告仇昌仁经常带领施工人员承接农村房屋建筑施工，每次施工人数并不固定。2012年9月2日，被告朱登荣因自家房屋屋面翻盖一事找到被告仇昌仁，双方约定，由被告仇昌仁组织人员施工，做日工，大工110元／人／天，小工80元／人／天，等全部完工后，将报酬一次性结清。施工用的钢管、钢模是被告朱登荣向案外人高永祥租赁而来，其他脚手、搅拌机、振动棒等工具由被告仇昌仁提供，仇昌仁另外向朱登荣收取使用费。2012年9月26日开始施工，2012年10月7日上午10时左右，被告仇昌仁带领原告刘幸福等人盖瓦时，因瓦不够用，暂停待瓦时，被告仇昌仁组织原告刘幸福等人搭脚手架准备粉刷内墙。原告刘幸福与被告仇昌仁一组在房屋明间协作搭脚手架，刘幸福随手借用了拆房人留在朱登荣家的人字梯。刘幸福两腿站在人字梯最上一档的两边，仇昌仁将一根四米长的钢管一头递给刘幸福，后用小叉子顶举钢管的另一头，两人协作准备将钢管往隔墙凿好的墙洞里穿，操作中，因钢管失去平衡，刘幸福重心不稳，人字梯滑倒，刘幸福从人字梯上摔下受伤。原告刘幸福当即被送往大丰沈灶同盛医院救治，同日转入大丰同仁医院住院治疗。入院诊断为：1、脑挫裂伤；2、左额叶脑内小血肿；3、枕骨骨折；4、右侧股骨粗隆间粉碎性骨折；5、右侧第五肋骨骨折。经对症治疗后，原告于2012年11月4日出院。2013年5月13日，盐城市第一人民医院司法鉴定所作出盐一医司鉴所（2013）临鉴字第326号司法鉴定意见书，认定原告刘幸福因外伤致“右侧股骨粗隆间粉碎性骨折”等遗有右髋关节功能障碍，已构成九级残疾（人损）。误工期限宜自受伤至评残前日；护理时限宜为3个月（护理1人）；营养时限宜为3个月；二次手术费约需8000元左右。原告为此支付鉴定费用1900元。原告受伤期间，被告仇昌仁垫付了3000元，被告朱登荣垫付了400元。对于原告刘幸福的其余损失，两被告拒绝赔偿，原告刘幸福于2013年7月29日向本院提起诉讼。
上述事实，有原告和被告的陈述、门诊病历、出院记录、住院明细信息汇总清单、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费发票、证人证言等证据在卷证实。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。原告刘幸福在施工过程中受到损害，依法有权获得相应赔偿。被告仇昌仁按照被告朱登荣的要求组织施工人员、自带脚手和工具完成房屋屋面翻盖工作，并将工作成果交付给朱登荣，朱登荣按照日工形式向其支付报酬，仇昌仁与朱登荣之间形成承揽关系。原告刘幸福等人受被告仇昌仁之邀，共同参加仇昌仁的承揽施工，仇昌仁与刘幸福等人同工同酬，各施工人员共同协作完成施工工作，仇昌仁在分配收入时，并未额外获取报酬，仇昌仁与刘幸福及其他施工人员之间不存在雇佣与被雇佣关系，所有施工人员与朱登荣之间形成承揽关系。根据法律规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案朱登荣作为定作人，选任不具有相应安全施工条件的仇昌仁、刘幸福等人施工，对本案事故的发生存在选任不当的过错，对原告刘幸福因此导致的损失，被告朱登荣应承担相应的赔偿责任。被告仇昌仁在与原告刘幸福协作施工时，野蛮作业，未充分注意同伴及自身的安全，操作不当，致原告刘幸福从人字梯上跌下受伤，被告仇昌仁对事故的发生也存在一定的过错，应对原告刘幸福的损害承担相应的赔偿责任。原告刘幸福对自身损害后果的发生也存在一定的过错，可减轻被告的赔偿责任。原告主张医疗费33222.25元，有病历、医疗费票据佐证，被告虽对原告治疗用药的合理性提出异议，但未提供证据证明，本院对原告的医疗费予以认定。原告刘幸福的伤残程度、误工、护理、营养期限已经过鉴定，原、被告对鉴定意见均无异议，对鉴定意见，本院予以采纳。原告主张误工费8792.68元（185天×59.41元／天×80%）、护理费5346.90元（90×59.41元／天）、营养费810元（90天×9元／天）、住院伙食补助费504元（28天×18元／天）、残疾赔偿金43927.20元［（20-2）×12202元×0.2］，两被告均无异议，也符合相关规定，本院予以确认。原告主张交通费400元，但原告提交的相关票据无出发地与目的地，无法认定为原告实际支出，鉴于交通费有实际发生，本院酌情认定300元。综合考虑原告的伤残等级与过错情况，本院酌情认定原告精神抚慰金为5000元。原告主张鉴定费1900元，有司法鉴定意见书和收费票据为证，本院予以认定。原告主张二次手术费8000元，鉴于二次手术费尚未实际发生，原告可待实际发生后另行主张。综上，原告的合理损失为医疗费33222.25元，护理费5346.90元，营养费810元，住院伙食补助费504元，误工费8792.68元，残疾赔偿金43927.20元，交通费300元，精神抚慰金5000元，鉴定费1900元，合计人民币99803.03元。综合本案的案情以及原、被告各自的过错程度和原因力大小，对于原告刘幸福的合理损失，由被告朱登荣承担20%的赔偿责任为19960.61元，由被告仇昌仁承担40%的赔偿责任为39921.21元，原告刘幸福其余损失自理。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款、第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条的规定，判决如下：
原告刘幸福因事故受伤所发生的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项损失合计人民币99803.03元，由被告朱登荣赔偿19960.61元，减去被告朱登荣已支付的400元，被告朱登荣还应赔偿原告刘幸福19560.61元；由被告仇昌仁赔偿39921.21元，减去被告仇昌仁已支付的3000元，被告仇昌仁还应赔偿原告刘幸福36921.21元；原告刘幸福其余损失自理。上述给付内容，由被告朱登荣、仇昌仁于本判决生效后10日内履行完毕。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费928元，由原告刘幸福负担371元，被告仇昌仁负担371元，被告朱登荣负担186元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上述于江苏省盐城市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费928元（户名：盐城市财政局非税收入汇缴专户；开户行：盐城市农行中汇支行；账户：40×××21；汇款时须在附言中注明“交法院诉讼费”字样）。
审 判 长 姜安国
代理审判员 陈 斌
代理审判员 刘忠明
二〇一四年一月二十日
书 记 员 施景佳
附录法律条文
1.《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
2.最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》法释（2003）20号
第三条二人以上共同故意或者共同过失致人损害，或者虽无共同故意、共同过失，但其侵害行为直接结合发生同一损害后果的，构成共同侵权，应当依照第一百三十条规定承担连带责任。
二人以上没有共同故意或者共同过失，但其分别实施的数个行为间接结合发生同一损害后果的，应当根据过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任。
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定做人不承担赔偿责任。但定做人对定做、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。