江苏省大丰市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）大民初字第00276号
原告柏建华，男，汉族。
委托代理人张海波，江苏道远律师事务所律师。
被告郎惠新，男，汉族。
被告李桂芳，女，汉族。
被告郎惠春，男，汉族。
原告柏建华与被告郎惠新、李桂芳、郎惠春民间借贷纠纷一案，本院于2015年1月19日立案受理后，依法由代理审判员徐辉适用简易程序公开开庭进行了审理。原告柏建华及委托代理人张海波，被告郎惠新到庭参加诉讼，被告李桂芳、郎惠春经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告柏建华诉称，被告郎惠新、李桂芳系夫妻关系。2012年10月10日，被告因经营缺少资金，经朋友介绍向原告借款40万元，被告郎惠新、李桂芳约定利息为月息千分之二十五，借期两年，于2014年10月9日前归还，借期届满利随本清，被告郎惠春对上述债务提供担保。同时被告郎惠新、李桂芳以名下位于大丰市区××东路糖烟酒公司宿舍1号楼103室对上述债务进行抵押，并依法办理他项权登记。此后，原告实际借出30万元。借款到期后，被告郎惠新、李桂芳未能履行还款义务，原告多次索要未果。故请求法院判令：1、被告郎惠新、李桂芳共同偿还原告柏建华借款本金30万元，同时承担此款自2012年10月10日起至履行之日止按月息千分之二十五计算的利息；2、被告郎惠新、李桂芳以其抵押的位于大丰市区××东路糖烟酒公司宿舍1号楼103室优先受偿；3、被告郎惠春对上述给付义务承担连带责任，并优先于物的担保；4、本案的诉讼费用、律师代理费由被告承担。
被告郎惠新答辩称，1、我向原告借款属实，但实收现金29万元。至2013年6月份我每月至少向原告还款7500元；2、2012年10月25日我将名下的一辆马自达汽车转让给原告，用于抵销本案借款。综上，请求法院查明事实后依法处理。
被告郎惠春书面辩称，被告郎惠新已用自己的房屋为该笔债务设立了抵押，该房产的价值已经超过了债务金额，故我不应承担还款的连带责任。
被告李桂芳未答辩。
经审理查明，被告郎惠新与被告李桂芳为夫妻关系。2012年10月6日，原告柏建华向被告郎惠新支付现金5万元。2012年10月10日，原告柏建华（出借人）与被告郎惠新、李桂芳（借款人），郎惠春（担保人）签订个人担保借款合同一份，内容为：“第一条，借款金额：人民币肆拾万元整，借款期限自2012年10月10日起至2014年10月9日止，借款利率为千分之二十五；第四条、借款人与出借人约定实行利随本清方式还款，到期一次性归还借款本息；第八条、本合同项下借款的担保方式为保证、抵押担保。担保人负有监督主合同债务人按主合同约定用途使用借款及主合同约定的期限还本付息的义务。本合同不因主合同债务人违反主合同约�使用借款而无效。保证方式为连带责任保证，本合同项下有多个保证人的，各保证人共同对借款人承担连带责任。担保的范围为本合同下借款本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金及律师费等出借人实现债权的费用。借款人同时提供了物的担保的，保证人愿就本合同项下的全部债务先于物的担保履行保证责任。担保人同意以下列财产：××东路糖烟酒公司宿舍1号楼103室（详见大丰房权证大丰字第××号）。以上抵押物作价肆拾万元整，抵押物的最终价值以抵押权实现时实际处理抵押物的净收入为准。担保的范围为本合同下借款本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金及律师费、抵质押财产处置费、过户费等出借人实现债权的费用。本合同项下的债务履行期限届满，抵押权人未受清偿的，抵押权人有权依法以抵押物折价、或者拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿；第九条、借款人未按照本合同约定期限归还借款本金的，实行双约制。出借人对逾期借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率基础上上浮伍拾计收罚息，直至本息清偿为止。借款人逾期还款同时必须承担违约金，即逾期一天赔偿违约金万分之叁拾叁（即每万元叁拾叁元）。因借款人、担保人违约致使出借人采用诉讼或仲裁方式实现债权的，借款人、担保人应当承担出借人为此支付的律师费、差旅费及其他实现债权的费用，借款人郎惠新、李桂芳，出借人柏建华，担保人郎惠春。同日，被告向原告出具借款凭证一份，内容为：“借款人依据2012年10月10日签订的个人担保借款合同，收到出借人现金人民币肆拾万元，此款作为2012年10月10日签订的约定个人担保借款合同的履行凭据，其余事项仍依2012年10月10日签约的个人担保借款合同约定执行，借款人：郎惠�、李桂芳，身份证号码：××，联系电话：158××××1031，担保人：郎惠春。联系电话：136××××8358”。同日，原告向被告郎惠新支付现金24万元。
2012年10月15日，被告郎惠新将位于大丰市区××东路糖烟酒公司1幢103室的房屋抵押给原告柏建华，抵押金额为400000元整。2012年12月，被告郎惠新将其所有的马自达汽车转让给原告柏建华。因原告多次向借款人及担保人索要欠款未果，遂于2015年1月19日，向本院提起诉讼，并要求被告郎惠新、李桂芳偿还借款本息48万元（利息计算至2014年10月9日）、律师代理费2万元，合计50万元，并承担借款本金30万元自2013年6月14日起至判决履行之日止按以月息3分利率计算的逾期还款利息……。后又将民事诉状正本中的第一项“并承担借款本金30万元自2013年6月14日起至判决履行之日止按以月息3分利率计算的逾期还款利息”删除。
另查，原告柏建华为本次诉讼委托江苏道远律师事务所律师张海波作为其诉讼代理人，原告为此支付了律师代理费20000元。位于大丰市区××东路糖烟酒公司1幢103室的房屋所有权人为被告郎惠新。
上述事实，有借款凭证、个人担保借款合同、工商银行的个人业务凭证、房屋所有权证、房屋他项权证书为证、收费许可证、发票以及当事人陈述等证据在卷证实。
本院认为，合法的借贷关系受到法律的保护。原告柏建华以被告郎惠新、李桂芳、郎惠春向其出具的借款凭证和个人担保借款合同作为主张双方存在借款关系的依据，本院予以采信。本案的争议焦点是：一、原告向被告款项交付的具体金额；二、被告郎惠新有无向原告还款；三、责任如何承担。
一、关于原告向被告款项交付的具体金额问题，虽原、被告之间签订借款凭证、个人担保借款合同载明的借款金额为40万元，因被告郎惠新认可收到原告柏建华的现金为29万元，并非原告柏建华诉称的30万元。根据相关规定“原告基于借贷关系主张返还借款的，应当对借贷合意和款项交付等要件事实承担举证责任”，因原告仅提交了2012年10月6日、2012年10月10日的取款凭条且取款凭条载明的数额为29万元，原告应进一步举证证明其实际向被告交付的金额为30万元，后经本院释明，原告未能举证证明已经实际向被告交付现金30万元，举证不能的法律后果应由原告承担。据此，可认定原告向被告郎惠新实际交付的金额为29万元。
二、关于被告郎惠新向原告还款金额的问题。根据相关规定“借款人抗辩借款本金、利息等已经全部偿还或部分偿还的，应当对偿还借款的事实承担举证责任”。本案中，被告郎惠新就向原告偿还借款利息的事实进行了说明且在被告借款后的长时间内，原告未通过诉讼等方式向被告索要借款本息，亦不符合常理且原告诉讼时存在将民事诉状正本中“并承担借款本金30万元自2013年6月14日起至判决履行之日止按以月息3分利率计算的逾期还款利息”部分删除的事实，可认定被告郎惠新存在偿还原告利息的事实。原告否认收到被告支付的截止到2013年6月14日前的利息，与事实不符，本院不予采信。被告郎惠新认为其在2012年12月存在以车抵销所借原告部分借款的事实，因无证据证实，对此辩称本院不予采信。
三、关于责任的承担问题。因被告郎惠新、李桂芳系案涉借款的共同借款人，应当共同承担还款责任。被告郎惠新自愿以其所有的位于大丰市区××东路糖烟酒公司宿舍1号楼103室，为自己债务设立了抵押权并办理了抵押权登记，当郎惠新不能偿还欠款时，原告有权对被告设定抵押的房产，拍卖后所得的价款优先受偿。根据《中华人民共和国物权法》相关规定：被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。因双方间签订的个人担保借款合同约定“借款人同时提供了物的担保的，保证人愿就本合同项下的全部债务先于物的担保履行保证责任”，故被告郎惠春应当按照约定对被告郎惠春的上述债务承担连带责任，并优先于物的担保。被告郎惠新、李桂芳、郎惠春借款时向原告柏建华约定逾期形成诉讼承担律师费，参照江苏省物价局收费许可证载明的民事案件涉及10万元-50万元财产部分的收费标准为3-6%，原告主张律师代理费20000元，符合相关规定，本院予以支持。原告主张按照按月息千分之二十五计算的利息的请求，超过法律规定，本院酌定按中国人民银行同期流动资金贷款利率4倍计算的利息。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第八十七条、第九十条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第一百九十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：
一、被告郎惠新、李桂芳共同偿还原告柏建华借款29万元，同时承担该款自2013年6月14日起至实际履行之日止按中国人民银行同期流动资金贷款利率4倍计算的利息。于判决生效后10日内履行完毕。
二、被告郎惠新如不能履行上述还款�务，原告柏建华有权对被告郎惠新设定抵押的房产折价、拍卖、变卖该财产的价款在借款29万元本息范围内优先受偿。
三、被告郎惠春对被告郎惠新的上述给付义务承担连带清偿责任，并优先于物的担保。
被告如不能按判决指定的期限履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8800元，减半收取4400元，保全费3170元，合计7570元，由被告郎惠新、李桂芳、郎惠春共同承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本7份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。
代理审判员 徐 辉
二〇一五年四月十四日
书 记 员 董文臻
附相关法律条文
1、《中华人民共和国民法通则》
第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。
债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。
第九十条合法的借贷关系受法律保护。
2、《中华人民共和国物权法》
一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。
第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物�担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。
第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。
抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。
抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。
3、最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》法释（2000）44号
第三十八条同一债权既有�证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。
同一债权既有保证又有物的担保的，物的担保合同被确认无效或者被撤销，或者担保物因不可抗力的原因灭失而没有代位物的，保证人仍应当按合同的约定或者法律的规定承担保证责任。
债权人在主合同履行期届满后怠于行使担保物权，致使担保物的价值减少或者毁损、灭失的，视为债权人放弃部分或者全部物的担保。保证人在债权人放弃权利的范围内减轻或者免除保证责任。
4、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或�未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
5、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》法释（2015）5号
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。