湖南省湘潭市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）潭中刑终字第206号
原公诉机关湖南省湘潭市岳塘区人民检察院。
上诉人（原审被告人）唐庆，外号“猴子庆”，男，1983年1月13日出生，汉族，湖南省湘潭县人，初中文化，无业。2012年1月16日因犯妨害公务罪被湖南省湘潭市雨湖区人民法院判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年。2012年10月12日因涉嫌犯寻衅滋事罪经湘潭市公安局岳塘分局决定被刑事拘留（在逃）。2013年7月13日被抓获后临时羁押在怀化铁路公安处看守所，同年7月16日被湘潭市公安局岳塘分局执行刑事拘留，同年7月23日被依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。
辩护人匡勇，湖南红都律师事务所律师。
湖南省湘潭市岳塘区人民法院审理湖南省湘潭市岳塘区人民检察院指控原审被告人唐庆犯故意伤害罪一案，于二〇一四年五月六日作出（2014）岳刑初字第33号刑事判决。原审被告人唐庆不服，向本院提出上诉。本院于2014年8月19日依法受理该案后，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2011年10月3日21时许，张某、王某某（两人均已判刑）、袁某某（绰号“阿九”，在逃）、郭某某（己判刑）等人在汽车东站“罗马大帝”KTV的206包厢喝酒、唱歌的过程中，发现了被害人李某某（绰号“超满羊”）在“罗马大帝”KTV的“罗马皇宫”包厢里唱歌。因张某与李某某曾有过节，张某遂要袁某某纠集了被告人唐庆及林某、胡某某（已判刑）、张A、张C、林A（已判刑）、“文妹子”（在逃）等人携带砍刀来到“罗马大帝”KTV。在张某的具体安排下，由胡某某负责开车接应，由袁某某、王某某、郭某某、张A、林某负责持刀砍人，由被告人唐庆及张C、林A、“文妹子”等人持刀负责在包厢内阻止别人扯架，袁某某、王某某、郭某某、张A、林某等人冲入“罗马大帝”KTV的“罗马皇宫”包厢里将李某某的双腿、手臂等处砍伤，同时将在场的宋某某砍伤，随即被告人唐庆伙同他人逃离现场。
经湘潭市公安局刑事科学技术研究所鉴定，李某某所受损伤为重伤，宋某某所受损伤为轻微伤。
另查明，被告人唐庆的家属与被害人李某某就民事赔偿达成了和解协议，被告人唐庆赔偿了被害人李某某物质损失11000元，并取得了其谅解。
还查明，被告人唐庆因犯妨害公务罪，于2011年10月6日被湘潭市公安局雨湖分局刑事拘留，2012年1月17日因被判缓刑而被湘潭市雨湖区人民法院释放，共羁押三个月十二天。
上述事实有被害人陈述、证人证言、鉴定意见、书证、辨认笔录等证据予以证明，被告人亦有供述。
原判认为，被告人唐庆伙同他人故意伤害他人，致其重伤，其行为构成故意伤害罪。在共同犯罪中，被告人唐庆受他人纠集参与犯罪，没有直接致伤被害人，起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人唐庆在缓刑考验期间内，被发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，依法应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，并实行数罪并罚。被告人唐庆的家属与被害人李某某达成和解协议，赔偿了被害人的损失并取得其谅解，依法可以从轻处罚。被告人唐庆到案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、�四十五条、第四十七条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十九条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第五百零五条之规定，判决：撤销湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2012）雨法刑初字第4号刑事判决书中宣告缓刑一年的执行部分，执行原判有期徒刑六个月；被告人唐庆犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；合并决定执行有期徒刑二年。
宣判后，原审被告人唐庆不服，上诉提出“原审判决量刑过重，与同案犯胡某某、林A、郭某某的刑期相比显失公平”，请求从轻处罚。原审被告人唐庆的辩护人提出“原审判决量刑过重，与同案犯胡某某、林A的刑期相比显失公平；原审判决对原审被告人唐庆数罪并罚之后刑期计算错误”的辩护意见。
经审理查明：2011年10月3日21时许，张某、王某某（两人均已判刑）、袁某某（绰号“阿九”，在逃）、郭某某（己判刑）等人在汽车东站“罗马大帝”KTV的206包厢喝酒、唱歌的过程中，发现了被害人李某某（绰号“超满羊”）在“罗马大帝”KTV的“罗马皇宫”包厢里唱歌。因张某与李某某曾有过节，张某遂要袁某某纠集了上诉人（原审被告人）唐庆及林某、胡某某（已判刑）、张A、张C、林A（已判刑）、“文妹子”（在逃）等人携带砍刀来到“罗马大帝”KTV。在张某的具体安排下，由胡某某负责开车接应，由袁某某、王某某、郭某某、张A、林某负责持刀砍人，由上诉人唐庆及张C、林A、“文妹子”等人持刀负责在包厢内阻止别人扯架，袁某某、王某某、郭某某、张A、林某等人冲入“罗马大帝”KTV的“罗马皇宫”包厢里将李某某�双腿、手臂等处砍伤，同时将在场的宋某某砍伤，随即上诉人唐庆伙同他人逃离现场。
经湘潭市公安局刑事科学技术研究所鉴定，李某某所受损伤为重伤，宋某某所受损伤为轻微伤。
另查明，一审期间，上诉人唐庆的家属与被害人李某某就民事赔偿达成了和解协议，上诉人唐庆赔偿了被害人李某某物质损失11000元，并取得了其谅解。
还查明，上诉人唐庆因涉嫌犯妨害公务罪，于2011年10月6日被湘潭市公安局雨湖分局刑事拘留，同年10月19日被依法逮捕。2012年1月16日因犯妨害公务罪被湖南省湘潭市雨湖区人民法院判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年。2012年1月17日被释放。上诉人唐庆因犯妨害公务罪被羁押三个月十二天。
上述事实，有经原审庭审举证、质证并经本院查证属实的下列证据予以证明：
1、被害人李某某的陈述。证明：2011年10月3日晚上，他和十几个朋�在“罗马大帝”KTV的“罗马皇宫”包厢里唱歌时，从包厢外面冲进来9个人，他看那些人朝自己走来，就知道是来砍他的，就跳到包厢里放酒水的茶几上。那些人先砍了他的脚，在他倒地之后还砍了他很多刀。那些人砍了2分钟左右就逃走了。他身上一共有20多处刀伤，右脚小腿被砍了10多刀。2008年的时候，因湘潭县杨嘉桥镇的“建妹子”欠了他三万元钱，他和“建妹子”在赌场里打过两次架，双方都没有报案。
2、被害人宋某某的陈述。证明：2011年10月3日是许某某的生日。吃过晚饭后，他和许某某就约了李某某、陈H一起到“罗马大帝”KTV最大的一个包厢里唱歌，一起唱歌的有十几个男的，另外喊了十几个女服务员作陪。当天晚上10点多的样子，当许某某吹灭蜡烛时，从包厢外面冲进来一伙人，每人手里拿了一把砍刀。那伙人冲进来之后就找李某某，找到后就是一阵乱砍，有4、5个人动刀砍了。他见状就去扯其中一个拿刀砍的人，那个人一刀砍下去没有砍到李某某，砍在他的左大腿上。接着，有两个拿刀的人逼着他不准他管，他就没有动了。
3、证人许某某的证言。证明：2011年10月3日是他的生日。当天晚上，他和宋某某、陈H等朋友到“罗马大帝”KTV“罗马皇宫”包厢里唱歌。晚上21时许，他到“罗马皇宫”包厢外面接听电话，在包厢门口遇到了张某和“阿九”两个人，张某还主动同他打了招呼。等他接完电话回到包厢里时，就没有看到张某和“阿九”了。22时许，服务员推生日蛋糕进来，把包厢里的灯光关了并点上了生日蜡烛。他许愿后和几个朋友一起把蜡烛吹灭了。当服务员刚刚把灯打开时，从包厢的前、后门冲进来8、9个人，手里都拿着砍刀。那些人看见李某某�在沙发上，就冲上去砍。李某某就起身往茶几上跳，但还是被砍中了脚，摔倒在地上。那些人就围上去对着李某某一顿乱砍。他的朋友见状就赶紧上去拖开那些人，那些人就没有砍了，从包厢里跑出去了。宋某某在拖开那些人的时候，腿上被砍了一刀。拿刀砍李某某的人，他只认识“阿九”，但不知道“阿九”叫什么名字。
4、证人陈H的证言。证明：2011年10月3日是许某某的生日，当天下午他就打电话给“罗马大帝”KTV的业务经理谢某订了一个包厢。当天晚上，他和李某某、许某某、宋某某来到“罗马大帝”KTV“罗马皇宫”包厢唱歌，后来又陆陆续续来了十多个朋友，同时，还喊了十多个女服务员。大约晚上9点多钟的时候，有一个叫“阿九”的河南人到“罗马皇宫”包厢来了一趟。晚上10点多的时候，包厢里关了大灯给许�某吹蜡烛。大家吹灭蜡烛还没有打开大灯的时候，有5、6个男子从包厢的右边门冲进来（没注意是否有人从左边门冲进来），每人手里都拿了一把砍刀。那些人冲进来之后，就在包厢里找人。他只认识其中的“阿九”和“门神”（王某某）。那些人找到李某某就砍，砍了两、三分钟的时间就都从左边门走掉了，走的时候大约有8、9个人。宋某某在扯架时也被砍伤了。“阿九”和“门神”都是张某的小老弟。当天下午3点多，张某曾打电话要他去“罗马大帝”KTV唱歌，他没有去。吃晚饭的时候，张某又打电话叫他去吃饭，他没有去并告诉张某当天是许某某的生日。
5、证人孙某的证言。证明：案发当天是许某某的生日，晚上8点多，他和许某某、宋某某、李某某等人到“罗马大帝”KTV“罗马皇宫”包厢唱歌、喝酒，当时包厢里有将近20个人。后来他出包厢去外面买口香糖时，在正门口碰到“阿九”等几个人，他和“阿九”打了声招呼，“阿九”说他们在206包厢。后来，他回到“罗马皇宫”包厢，呆了十几分钟，“阿九”就带了几个朋友进来向许某某敬了酒，然后就走了。晚上10点多，当大家关了大灯准备吹生日蜡烛的时候，他怕生日蛋糕弄脏衣服，就和几个朋友出了包厢站在后门口。过了三分钟左右，从后门冲进来3、4个人，他也就跟着进了包厢。他看到包厢里的人都站起来了，李某某被砍倒在地，宋某某大腿处也被砍了一刀。李某某应该就是从包厢后门冲进来的那几个人砍的，他只认识其中一个叫王某某的人。
6、证人谢某的证言。证明：她是“罗马大帝”KTV的公关经理。案发当天，一个叫“俊哥”的顾客订了“罗马皇宫”包厢并要她安排14个女服务员到包厢里服务。当天晚上10点钟的时候，她按要求送蜡烛到“罗马皇宫”包厢里。当过生日的人吹完蜡烛，从包厢的前后两个门冲进来6、7个20多岁的男子，手里都拿了刀子。这伙人冲进包厢后先用刀子将茶几上的酒瓶子都打破了，接着就问“超妹子呢？”然后，那伙人就在包厢的人群里找，找到了一个男子就上前去砍。被砍的人倒在地上，全身是血。砍人的那伙人一下子就走掉了。被砍的男子外号叫“超队”。在“罗马皇宫”包厢发生砍人事件的时候，她还到206包厢去了一下，发现那里的客人也走了。206包厢是当天晚上8点半左右一个叫“建妹子”的人订的，该包厢一共来了4个客人，要了3个女服务员。“建妹子”和“俊哥”曾一起到“罗马大帝”KTV来玩过。
7、证人彭某、胡某的证言。证明：她们是“罗马大帝”KTV的女服务员。案发当天晚上，她们在“罗马大帝”KTV“罗马皇宫”包厢里作DJ公主。晚上10点钟左右，她们刚把生日蛋糕送进包厢，客人把蜡烛吹灭后，就有7、8个男子拿着长刀冲进包厢，将一个30岁左右的男客人砍倒在地，被砍的客人身上流了很多血。
8、证人刘AA的证言。证明：他是“罗马大帝”KTV的副总经理。案发当天晚上9：53分，当时他在“罗马大帝”KTV的四楼，收银台的胡小兰打电话给他说二楼来了许多拿着刀的人，像是打架的。他乘坐电梯下到二楼出电梯时，正好碰到3个年轻男子手里拿着刀子往电梯里跑，再走几步，又从包厢那边跑过来一伙拿砍刀的年轻人，那伙人从楼梯跑下去了。当他赶到“罗马皇宫”包厢时，看到一个男子被砍倒在地上，身上和地上都有很多血，然后他就打电话报了警。
9、同案犯张某的供述。证明：案发当天晚上8点多钟，他和郭某某、王某某、袁某某等人在“罗马大帝”KTV206包厢唱歌。后来他发现与他有过节的李某某在“罗马大帝”KTV“罗马皇宫”包厢唱歌，就要袁某某打电话喊人并带刀过来砍李某某。半个小时之后，胡某某、张A、林某等共约7个人来到“罗马大帝”KTV外面。然后，他安排袁某某、王某某、郭某某、张A、林某负责砍李某某，其他的人负责周围的情况。他安排好之后，袁某某等9人每人拿了一把刀，一起到“罗马大帝”KTV里面去了。他和胡某某在外面的车里等。几分钟后，袁某某等人就下来了，然后就一起离开了现场。
10、同案犯王某某、胡某某、林A、郭某某的供述。证明：案发当天晚上，在张某的安排下，胡某某负责开车接应，袁某某、郭某某、张A、林某、王某某5人负责动手砍人，林A、唐庆�张C、“文妹子”等人负责在包厢内阻止别人扯架，在砍伤被害人李某某后，一起逃离现场。
11、法医学人体损伤程度鉴定意见。证明：被害人宋某某所受损伤构成轻微伤，被害人李某某所受损伤构成重伤。
12、辩认笔录。证明：同案犯林A、郭某某、王某某分别辨认出上诉人唐庆。
13、和解协议、收条、谅解书。证明：上诉人唐庆与被害人李某某就民事赔偿达成了协议，已支付了赔偿款11000元，并取得了被害人李某某的谅解。
14、刑事判决书及释放通知书。证明：上诉人唐庆因涉嫌犯妨害公务罪，于2011年10月6日被湘潭市公安局雨湖分局刑事拘留，同年10月19日被依法逮捕。2012年1月16日因犯妨害公务罪被湖南省湘潭市雨湖区人民法院判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年。2012年1月17日被释放。上诉人唐庆因犯妨害公务罪被羁押三个月十二天。
15、抓获经过。证明：上诉人唐庆被抓获的经过。
16、户籍资料。证明：上诉人唐庆的基本情况。
17、上诉人唐庆的供述与上述证据相符，能相互印证。
本院认为：上诉人（原审被告人）唐庆伙同他人故意伤害他人身体，致一人重伤一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。在故意伤害的共同犯罪中，上诉人唐庆受他人纠集而参与犯罪，没有直接致伤被害人，起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。上诉人唐庆在缓刑考验期间内，被发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，依法应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，并实行数罪并罚。上诉人唐庆与被害人李某某达成和解协议，赔偿了被害人的损失并取得其谅解，依法可以从轻处罚。上诉人唐庆到案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。关于上诉人唐庆提出“原审判决量刑过重，与同案犯胡某某、林A、郭某某的刑期相�显失公平”的上诉理由及其辩护人提出的“原审判决量刑过重，与同案犯胡某某、林A的刑期相比显失公平”的辩护意见，经查，同案犯郭某某在本案中系主犯，案发后赔偿了被害人李某某物质损失二万元并取得了其谅解，案发后能如实供述自己的罪行，于二〇一三年五月六日被湖南省湘潭市雨湖区人民法院以故意伤害罪判处有期徒刑三年；同案犯胡某某在本案中只是负责开车接应，系从犯，案发后能如实供述自己的罪行，于二〇一二年十一月二十一日被本院以故意伤害罪判处有期徒刑一年六个月；同案犯林A案发时年仅十九周岁，在本案中也是持刀在包厢里阻止别人扯架，系从犯，案发后赔偿了被害人李某某二万五千元并取得了其谅解，能如实供述自己的罪行，于二〇一三年二月二十七日被湖南省湘潭市岳塘区人民法院以故意伤害罪判处有期徒刑一年，缓刑一年；原审判决在量刑时已经考虑了上诉人唐庆所有的量刑情节，对其量刑在法定刑幅度以内，并无不当，上诉人唐庆的刑期与同案犯郭某某、胡某某、林A的刑期相比也是公平的，故该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人唐庆的辩护人提出的“原审判决对原审被告人唐庆数罪并罚之后刑期计算错误”的辩护意见，经查，原审判决在计算上诉人唐庆的刑期时已经扣除了上诉人唐庆之前因犯妨害公务罪被实际羁押的三个月十二天，刑期计算正确，故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 谭铁强
审 判 员 龙共明
审 判 员 周孚林
二〇一四年九月十日
代理书记员 李 望
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。