重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2017）渝01民终4153号上诉人（原审原告）：黄艳。委托诉讼代理人：张良华（系黄艳之夫），住重庆市北碚区。被上诉人（原审被告）：重庆嘉骁光学科技有限公司，住所地重庆市北碚区云开路19号，统一社会化信用代码91500109346055834K。法定代表人：程鉥钧，经理。委托诉讼代理人：张亚清，重庆岳桐律师事务所律师。上诉人黄艳因与被上诉人重庆嘉骁光学科技有限公司（以下简称嘉骁公司）劳动争议纠纷一案，不服重庆市北碚区人民法院（2016）渝0109民初5401号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人黄艳的委托诉讼代理人张良华、被上诉人嘉骁公司的委托诉讼代理人张亚清到庭参加了询问。本案现已审理终结。黄艳上诉请求：撤销原判，发回重审或依法判决，本案一审、二审诉讼费用由嘉骁公司承担。事实和理由：1.嘉骁公司无证据证实黄艳多次将库房钥匙随意摆放，也无证据证明工厂无法生产，以及工厂无法生产系黄艳遗失钥匙造成。案（事）件接报回执上无黄艳签名，其对回执上的内容不认可，事实上系嘉骁公司恶意拿走钥匙，打击报复黄艳。2.虽然员工手册末页上有黄艳的签名，但该员工手册的末页与其他页不存在关联性，不排除嘉骁公司更改员工手册其他页内容的可能性。3.黄艳仅丢失了一次钥匙，并没有严重违反嘉骁公司的规章制度，也没有造成重大损害，嘉骁公司的解除行为应为违法。4.2014年12月至2015年6月，黄艳与嘉骁公司已构成事实劳动关系，但未签订劳动合同，故黄艳要求嘉骁公司支付未签订劳动合同的双倍工资应得到支持。5.黄艳举示的证据能够证明其存在加班的事实，而嘉骁公司未举示任何证据证明黄艳的加班时间有对冲的情况，故应由嘉骁公司承担不利后果。6.原判认为嘉骁公司为黄艳参保未满一年，无法领取失业保险待遇，属适用法律错误。7.嘉骁公司未按规定缴纳社保，人民法院应予处理。嘉骁公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。黄艳向一审法院起诉请求：1.判决嘉骁公司非法解除合同，并向黄艳支付经济赔偿金8400元（2800元/月×1.5个月×2倍）；2.判令嘉骁公司向黄艳支付2014年12月10日至2015年6月30日的未签劳动合同双倍工资差额17594元；3.判令嘉骁公司向黄艳支付2014年12月至2016年2月27日的加班工资16735.63元（2800元/月÷21.75×2×65天）；4.判令嘉骁公司向黄艳支付失业保险损失12600元（875元/月×12个月×120%）；5.判令嘉骁公司为黄艳补缴2014年12月至2015年12月的社会保险。一审法院认定事实：重庆市龙钧嘉悦光学仪器厂（以下简称龙钧嘉悦厂）成立于2014年9月25日，注销的时间是2016年4月19日，性质是个体工商户，经营者为付先龙。嘉骁公司成立于2015年7月27日,经营范围是光学产品的研发、生产和销售。黄艳与嘉骁公司于2015年7月1日签订了书面劳动合同，该劳动合同第三条约定：黄艳的工作时间为标准工时制，即每日工作8小时，每周工作6天，每周正常工作不超过48小时，并至少休息一天。第十二条约定：因生产产品的特殊性，如遇下雨、起雾、灰霾等不良天气，无法进行生产时，工厂可安排相关岗位统一调休，调休时间可与加班时间对冲，凡每月工作时间累计超出合约时间，超出部分算加班。嘉骁公司员工手册第四章7条规定，员工需按照工厂要求按时完成生产计划，不得无故推诿工作任务，因不配合工作影响当日出货计划者，予以开除并赔偿工厂的经济损失，黄艳在员工手册的未页签名。2016年2月27日，嘉骁公司作出开除通知，因黄艳作为库管人员多次将库房钥匙随意摆放，导致仓库钥匙遗失，2016年2月27日早上8点30分至12点工厂无法生产，每年2月至5月正是我工厂产品的生产旺季，给工厂造成直接经济损失而作出开除处理。2016年2月27日，重庆市公安局案（事）件接报回执载明：“2016年2月27日10时27分许民警在北碚区云开路找到报警人黄艳，……经查系黄艳在嘉骁公司工作将家门钥匙和嘉骁公司贵重配件库房钥匙丢失，怀疑是厂内同事拿走。民警到场后与厂区负责人组织厂内员工在厂内一陈列架下找到钥匙”。2016年3月1日，黄艳向重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁，要求嘉骁公司支付经济赔偿金、加班工资、未签订劳动合同双倍工资、代通知金、失业保险损失。该委于2016年6月12日作出碚劳人仲案字（2016）第362号仲裁裁决书：驳回黄艳的申请请求。黄艳不服该裁决，遂起诉来院。一审庭审中，黄艳主张其是2014年12月到龙钧嘉悦厂工作，嘉骁公司系龙钧嘉悦厂更名而来，嘉骁公司只在2016年1月和2月为黄艳参加了五项社会保险，其他时间没有为黄艳参加社会保险。一审法院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：发生劳动争议，当事人对于自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利的后果。对于黄艳的诉讼请求，一审法院评析如下：一、关于黄艳要求支付经济赔偿金的主张本案中，黄艳主张嘉骁公司违法解除劳动合同并称开除通知的内容不属实，嘉骁公司主张因黄艳违反员工手册的规定被开除，属于合法解除劳动合同，并举示了员工手册、开除通知、案（事）件接报回执予以证明。黄艳主张嘉骁公司举示的员工手册签名系本人签名，但不知晓签名的内容，未举示证据证明，一审法院不予采信。根据重庆市公安局2016年2月27日的案（事）件接报回执载明：“2016年2月27日10时27分许民警在北碚区云开路找到报警人黄艳，……经查系黄艳在嘉骁公司工作将家门钥匙和嘉骁公司贵重配件库房钥匙遗失，怀疑是厂内同事拿走。民警到场后与厂区负责人组织厂内员工在厂内一陈列架下找到钥匙。”黄艳主张开除通知及案（事）件接报回执的内容均不属实，但未举示证据证明，一审法院不予采信。根据案（事）件接报回执载明的内容，可以认定黄艳确实将嘉骁公司的库房钥匙遗失，导致工厂于2016年2月27日停工，嘉骁公司根据员工手册的规定与黄艳解除劳动合同，并无不当，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，黄艳要求嘉骁公司支付违法解除的经济赔偿金不符合法律的规定，一审法院不予支持。二、关于黄艳要求支付未签劳动合同双倍工资的主张黄艳在庭审中主张其是2014年12月到龙钧嘉悦厂工作，嘉骁公司系龙钧嘉悦厂更名而来，根据查明的事实，嘉骁公司的性质是有限责任公司，龙钧嘉悦厂的性质是个体工商户，两者的性质不同，故黄艳陈述嘉骁公司系龙钧嘉悦厂更名而来与事实不符。另，嘉骁公司的成立时间是2015年7月27日，2015年7月1日嘉骁公司已经与黄艳签订了《劳动合同》，黄艳主张从2014年12月开始与嘉骁公司存在事实劳动关系，而要求2014年12月10日至2015年6月30日的未签劳动合同双倍工资差额的主张，与事实不符，一审法院不予支持。三、关于黄艳要求支付加班工资的主张黄艳主张其每周工作6天，并举示了《劳动合同》，但是《劳动合同》第十二条约定了加班时间对冲条款，同时，黄艳举示的证据无法证明存在加班的事实，根据《中华人民共和国劳动争议仲裁法》第六条的规定：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。因此，一审法院对于黄艳主张的加班工资的请求不予支持。四、关于黄艳要求支付失业保险损失的主张《失业保险条例》第十四条规定：具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的……。黄艳于2015年7月份与嘉骁公司建立劳动关系，2016年2月27日解除劳动关系，入职时间未达到1年，即使嘉骁公司为黄艳参加了社会保险，因为未满1年，也无法领取失业保险，因此黄艳不存在失业保险损失。五、关于黄艳要求嘉骁公司补交2014年12月至2015年12月之间的社会保险的主张一审法院认为，对于用人单位未按照规定缴纳社会保险的情形，应由劳动行政机关按照相关规定进行处罚或者勒令补缴，并非司法审查的范围，故对于黄艳的该主张，一审法院不予处理。据此，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条,《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《失业保险条例》第十四条之规定，判决：驳回原告黄艳的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告黄艳负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应该提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。黄艳虽上诉称不排除嘉骁公司更改员工手册其他页内容的可能性，并对员工手册其他页内容的真实性提出了异议，但黄艳对此并未举示证据，也未对员工手册的末页与员工手册的其他页是否是同一时间形成申请鉴定，故其应承担举证不能的法律后果，对该上诉意见本院不予采信。至于黄艳提出的其他上诉意见，其仅是重复一审的抗辩理由，并未提出新的证据和意见，一审法院已在判决书中对此逐项进行了充分阐述，理由恰当，并无不妥，故本院对黄艳的相关上诉意见均不予采信。综上所述，黄艳的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由黄艳负担。本判决为终审判决。审判长 李 颖审判员 赵文建审判员 陈娅梅二〇一七年七月三日书记员 廖婧伊