山东省济宁市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）济刑终字第36号
原公诉机关山东省邹城市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）杜某甲，个体。系本案被害人。
上诉人（原审被告人）杜某乙，农民、住邹城市大束镇土旺村***号。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年8月16日被刑事拘留，同年8月31日被逮捕。现羁押于邹城市看守所。
原审被告人杜某甲，男，1977年5月10日出生于山东省邹城市，汉族，初中文化，农民，住邹城市大束镇土旺村。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年8月16日被刑事拘留，同年8月31日被逮捕。现羁押于邹城市看守所。
原审被告人杜某丙，农民。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年8月16日被刑事拘留，同年8月31日被逮捕。2014年2月15日被监视居住。
原审被告人杜某丁，农民。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年8月16日被刑事拘留，同年8月31日被逮捕。2014年2月15日被监视居住。
原审被告人杜某戊，农民。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年8月16日被刑事拘留，同年8月31日被逮捕。2014年2月15日被监视居住。
邹城市人民法院审理邹城市人民检察院指控原审被告人杜某乙、杜某甲、杜某丙、杜某丁、杜某戊犯寻衅滋事罪、原告人杜某甲提起附带民事诉讼一案，于二〇一三年十二月十一日作出（2013）邹刑初字第417号刑事判决。原审附带民事诉讼原告人杜某甲和原审被告人杜某乙不服，均提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取其他当事人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院认定：
2013年8月13日7时许，被告人杜某乙、杜某甲、杜某丙、杜某丁、杜某戊为劝阻本村村民杜某甲（身份证号××）到上级有关部门反映村里的有关问题，到被害人杜某甲家强行打开其家大门进入院内，对被害人杜某甲进行殴打。后五被告人又将被害人杜某甲强行拖出院外，在外面大街上继续殴打被害人杜某甲，致其受伤。经邹城市公安局法医鉴定：被害人杜某甲鼻骨骨折，属轻伤；鼻中隔骨折属轻伤；右侧第2、3肋骨骨折属轻伤；肩背腰及双上肢的损伤均属轻微伤。
2013年8月16日，五被告人到邹城市公安局大束派出所投案。
另查明，被害人杜某甲受伤后，分别在邹城市红十字会急救中心、邹城市人民医院、济宁医学院附属医院等就诊治疗，住院23天。并经医院证明需休息6个月。其鼻骨及鼻中隔骨折，于2013年8月27日经鉴定伤残等级为十级伤残。
依照法律规定和《山东省统计局2012年度统计数字标准》，附带民事诉讼原告人杜某甲因此次伤害行为应获得的赔偿有：医疗费14801.00元（其中：在急救中心花费医疗费1626.8元、在邹城市人民医院花费医疗费11092.80元、在济宁医学院附属医院花费医疗费1006.00元、在邹城市土旺村卫生室花费1074.95元）；误工费15579.00元（2012年餐饮业同行业平均工资为31157元／12个月X6个月）；护理费595.00元（2012年农民人均纯收入9446元／365天X23天）、交通费600元、住院伙食补助费690元（30元X23天）；鉴定费1300元；照相、打字复印费80元。以上共计33645.00元。
原审判决认定上述事实的证据有：
（一）被害人陈述
1、被害人杜某甲的陈述证实，因为他上访告支部书记杜某己，2013年8月13日6时许，本村的杜荣宝和杜某戊到其家调解他和村支书杜某己之间的事，当时他没开大门，在南屋门头处谈的，因为对方不承认打他及砸东西，也不愿意赔偿损失，没有谈成，他和杜某庚、杜某戊吵吵了几句，杜某乙、杜某甲、杜某丁、杜某丙几个人过来后，双方发生争吵，他怕对方几人打他，就从南屋回到自家院子里，并把南屋的内门锁上，杜某乙、杜某戊、杜某甲、杜某丁、杜某丙几个人从南屋进不去，就砸大门，把大门砸开后，杜某乙从大门下拿一根铁棍与杜某戊、杜某甲、杜某丁、杜某丙先后进入院子，他在院子里拿一个镢头想把他们五个人赶出去，他们五个人把镢头夺了过去，他就跑进了堂屋把门锁上，他们接着就砸堂屋的玻璃，把堂屋门砸烂，随后五人进入堂屋将他从屋里拖到院子里，对他拳打脚踢，后五人又一起连推带拉将他拽到大街上，围着拳打脚踢的乱打，后村书记杜某辛的对象来拉架，五人才停下来没再打的事实经过。另证实，他头、胸部、背部及鼻子等多处被打伤。
（二）证人证言
1、证人秦某的证言证实，2013年8月13日6时许，本村的杜某庚、杜某戊到她家调解她家和支部书记家的事，因为对方不承认打人，也不赔偿，没调解成，当时她家大门还没开，是在南屋的门头里谈的，因为没谈好，杜某戊和她对象发生争吵，杜某乙、杜某甲、杜某丁、杜某丙几人过来后，也与她对象争吵，当时她对象怕被打就从南屋的内门进了院子，并从里边锁上。杜某乙和杜某戊、杜某甲、杜某丁、杜某丙也从南屋出去到了外边大街上，后她看见杜某乙五人把她对象从院子里拖到大街上，围着她对象拳打脚踢的乱打，后杜某己的对象上来拉架，他们五人才没再打的事实经过。
2、证人宁某丁的证言证实，2013年8月13日早上大约7点多钟时，本家侄子杜某丁在她家，她对象杜某壬的侄子杜某戊打电话说他们在被害人杜某甲家调解事，被害人杜某甲骂人。然后，她就喊着杜某丁一起跑到被害人杜某甲家。她和杜某丁到现场时，被害人杜某甲的对象正在自家南屋骂街，她过去劝被害人杜某甲的对象别再骂人，被害人杜某甲的对象就没再骂，接着就回家了。这时，她就见被害人杜某甲和杜某乙、杜某戊、杜某甲、杜某丁、杜某癸他们在街上争吵，后怕杜某乙他们几个人打被害人杜某甲，就护着被害人杜某甲把被害人杜某甲和杜某乙几个人分开，之后就把他们劝开，他们几个人就各自回家，打架的过程他没见到。
（三）勘验、检查笔录证实案发现场情况。
（四）鉴定意见
邹城市公安局公（邹）伤鉴（临床）字（2013）（1228）号法医学人体损伤程度鉴定书证实，杜某甲的鼻骨骨折属轻伤；鼻中隔骨折属轻伤；右侧第2、3肋骨骨折属轻伤；肩背腰及双上肢的损伤均属轻微伤。
（五）书证
1、邹城市公安局大束派出所出具的办案说明证实，被告人杜某乙、杜某甲、杜某丙、杜某丁、杜某戊于2013年8月16日到大束派出所自首的事实。
2、户籍证明证实，被告人杜某乙、杜某甲、杜某丙、杜某丁、杜某戊出生年月日等身份情况。
3、鉴定意见通知书，证明杜某甲的伤经鉴定为轻伤的鉴定意见已通知到五被告人的事实。
（六）视听资料一份证实，被害人被杜某子等五被告人殴打的事实。
（七）被告人供述
1、被告人杜某乙的供述证实，他大哥是土旺村书记，因为本村打烧饼的杜某甲到处告他大哥杜某己，2012年8月14号早晨7点多钟，他喊着杜某甲、杜某丑、杜某戊、杜某丙到打烧饼的杜某甲家，找杜某甲理论，当时打烧饼的杜某甲家的大门关着，他把大门推开后先进院，杜某甲、杜某丑、杜某戊及杜某丙随后跟着进去，打烧饼的杜某甲拿着个大镢要砸他，他伸手夺下后，打烧饼的杜某甲就用手抓住其阴茎，他疼的不敢动，杜某甲、杜某丑、杜某戊及杜某丙上前把打烧饼的杜某甲拉到大街上，打烧饼的杜某甲还想拿路边的砖头砸他们，他上去就把打烧饼的杜某甲推倒在地，然后用脚朝打烧饼的杜某甲身上踢，同时用拖鞋朝打烧饼的杜某甲腿上扇了一下，打烧饼的杜某甲站起来想揍他，他又把打烧饼的杜某甲推倒在地，和他一起的杜某甲、杜某丑、杜某戊、杜某寅也踢了打烧饼的杜某甲，踢的什么部位其没注意。但他看到和他一起去的杜某甲用手扇了打烧饼的杜某甲两巴掌，后被其大嫂宁某丁拉开的事实经过。另证实他当时光着上身，下身穿着蓝色牛仔裤，和他一块的杜某甲留平头，上身穿浅色的带方格的短袖，下身穿休闲裤。杜某丑当时留平头，上身好像穿蓝色T恤。杜某戊身穿大裤头，脚穿拖鞋。杜某丙当时上身穿T恤，下身穿休闲裤，黑色凉鞋。
2、被告人杜某甲的供述证实，2013年8月13日早晨7点钟左右，杜某戊给他打电话说去本村打烧饼的杜某甲家调解事，打烧饼的杜某甲在家里骂人。他到时，杜某戊及杜某乙、杜某癸、杜某丁四个人都在打烧饼的杜某甲家门口路上，打烧饼的杜某甲当时站在自家的大门口处，一边骂一边打110报警。当时他喊打烧饼的杜某甲到街上说为什么骂人，打烧饼的杜某甲不出来接着进家并把门堵上，他们几个人就推开门进去，打烧饼的杜某甲在院子里摸了一把镢头砸他们，他和杜某乙上去夺下后，打烧饼的杜某甲还是骂，他就拽着打烧饼的杜某甲拉到街上，杜某甲还是骂，他就朝打烧饼的杜某甲脸上打了两三耳光，后打烧饼的杜某甲摸了个砖头要砸他们几个人，被他们几个人夺下，后来被支部书记杜某己的对象拉开。
3、被告人杜某丙的供述证实，因为本村打烧饼的杜某甲市里、省里到处反映村里占用宅基地、计划生育的事情，2013年8月12日晚上，杜某乙喊近门的几家到打烧饼的杜某甲家啦啦，不让打烧饼的杜某甲到处乱告，他当天晚上没跟着去，后来听说杜某甲要3万多块钱，还骂骂咧咧的。8月13日早上6、7点钟，杜某乙、杜某甲、杜某丁、杜某戊及他五个人到打烧饼的杜某甲家再啦啦，在打烧饼的杜某甲家南屋门头处，打烧饼的杜某甲的媳妇拿着切面的刀对着他们骂，杜某甲拿了一把镢头，想砸他们，还一个劲地骂，他们要进打烧饼的杜某甲家，杜某甲就把大门锁上了，他跺大铁门没跺开，后来不知道谁把门跺开了，打烧饼的杜某甲在院子里光着膀子，拿着镢头看见他们进院以后就跑到里屋了，他们几个人把被害人杜某甲从屋里拉了出来，抢下镢头，把打烧饼的杜某甲拉出院子，围着杜某甲乱打。
4、被告人杜某丁的供述证实，2013年8月13日早上大约7点多钟时，他本家二叔给他打电话说本村打烧饼的杜某甲骂人，喊他去给打烧饼的杜某甲理论，他到了村里的南北大街上遇到杜某乙和杜某甲、杜某癸，而后一块到了打烧饼的杜某甲家门口。到后，他看到杜某戊已经到了，杜某乙就喊打烧饼的杜某甲开门，打烧饼的杜某甲不给开门，杜某乙他们就把他的大门给硬推开进去，当时打烧饼的杜某甲在堂屋门口边打电话边骂他们，看到他们进家后，就拿了个大镢要砸他们几个人，他们几个就上前抓住打烧饼的杜某甲，把大镢夺下后将杜某甲拽到大街上，然后拳打脚踢的围着乱打。
5、被告人杜某戊的供述证实，2013年8月13日早上，他去本家的二叔杜某乙家有事，杜某乙说本村贴烧饼的杜某甲骂杜某乙，喊着他一起去和贴烧饼的杜某甲家评理。在和杜某乙去贴烧饼的杜某甲家路上，碰上本家的弟弟杜某丁还有其他几个人，到贴烧饼的杜某甲家后，先是在南屋打烧饼的门头里和贴烧饼的杜某甲说话，贴烧饼的杜某甲向杜某乙要钱，杜某乙说没有钱，贴烧饼的杜某甲就开始骂人，之后贴烧饼的杜某甲一边骂一边就从打烧饼的屋门口处摸了一把镢头，并且把切面的菜刀也摸了起来，比划着要用镢头、菜刀打他和杜某乙，他和杜某乙把菜刀夺了过来，贴烧饼的杜某甲就拿着镢头乱砸，一边砸一边往家里跑，他和杜某乙追进院子里，杜某甲还有本家的弟弟杜某丁、杜某癸正好过来了，见到贴烧饼的杜某甲拿着镢头砸他及杜某乙，也追进杜某甲家的院子，之后他们五个人将打烧饼的杜某甲拽到街上。到了街上后，贴烧饼的杜某甲，从大门口处摸了一块砖扔他们几个人，他们几个人很生气，就上去围着贴烧饼的杜某甲拳打脚踢的打，后村支部书记杜某己的对象过来劝架，他们就没再打杜某甲。另证实，当时他上身穿一件白色的跨栏背心，下边穿黑色大裤头。
附带民事诉讼原告人及诉讼代理人提交的证据有：
1、常住人口登记卡，证实护理人员秦某系农村居民。
2、邹城市红十字会急救中心病历、邹城市人民医院、济宁医学院附属医院诊断、检查证明、诊断报告及医疗费票据、费用清单，证实被害人杜某甲因头面部外伤，右胸部、右肩部软组织损伤等先后在邹城市急救中心、邹城市人民医院、济宁医学院附属医院等就诊，其中住院治疗23天，共计花费医疗费14801.00元及邹城市人民医院出具的证明建议休息6个月。
3、2013年8月27日济宁正诚法医司法鉴定所出具的正诚司某所（2013）临鉴字第751号司法鉴定所伤残鉴定意见书及鉴定费票据等证实，被鉴定人杜某甲外伤致：鼻骨及骨中隔骨折，属十级伤残。为鉴定支出鉴定费1300元、照相、打印费80元的事实。
原审法院认为，被告人杜某乙、杜某甲、杜某丙、杜某丁、杜某戊因劝阻本村村民杜某甲到上级有关部门反映村里的有关问题与被害人杜某甲发生纠纷，并殴打被害人杜某甲，致被害人杜某甲轻伤，五被告人的行为符合故意伤害罪的构成要件，应以故意伤害罪追究五被告人的刑事责任。被告人杜某乙、杜某甲、杜某丙、杜某丁、杜某戊主动到公安机关投案，如实供述犯罪事实，系自首，可从轻处罚。本案系共同犯罪，被告人杜某乙、杜某甲在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人杜某丙、杜某丁、杜某戊在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应从轻处罚。被告人杜某乙、杜某甲、杜某丙、杜某丁、杜某戊的行为造成被害人杜某甲受伤，应对附带民事诉讼原告人杜某甲承担民事赔偿责任。根据各被告人犯罪的性质、情节、危害后果和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条之规定，以被告人杜某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；以被告人杜某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；以被告人杜某丙犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；以被告人杜某丁犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；以被告人杜某戊犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；五被告人杜某乙、杜某甲、杜某丙、杜某丁、杜某戊共同赔偿附带民事诉讼原告人杜某甲的各项经济损失共计人民币33645元。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）杜某甲上诉称，原审判决定性错误，适用法律不当，且认定事实不清，对被告人量刑过轻，附带民事部分判决数额亦过低。请求二审法院依法改判。
上诉人（原审被告人）杜某乙上诉辩称，其系自首、初犯、偶犯，且认罪悔罪、积极赔偿被害人损失，其行为造成的犯罪后果较轻（一人轻伤），原审判决对其量刑过重，请求二审法院对其改处缓刑。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。二审期间，二上诉人均未提供新的证据。对一审法院在判决书中列举认定本案事实的证据，本院经审查后予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）杜某乙及原审被告人杜某甲、杜某丙、杜某丁、杜某戊故意伤害他人并致人轻伤，其行为均构成故意伤害罪。五被告人主动到公安机关投案，如实供述所犯罪行，均系自首，可从轻处罚。本案系共同犯罪，被告人杜某乙、杜某甲在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人杜某丙、杜某丁、杜某戊在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应从轻处罚。五被告人因其犯罪行为给附带民事诉讼原告人杜某甲造成的经济损失依法应予赔偿。
关于上诉人（原审附带民事诉讼原告人）杜某甲上诉所称附带民事部分判决数额过低的上诉理由。经查，对于误工费部分，原审判决已按照餐饮业同行业平均工资标准对其误工损失进行了认定，并无不当。对上诉人主张的伤残赔偿金部分，于法无据。故上诉人的该上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人（原审被告人）杜某乙上诉辩称，其系自首、初犯、偶犯，且认罪悔罪、积极赔偿被害人损失，其行为造成的犯罪后果较轻，原审判决对其量刑过重的上诉理由。经查，原审判决对上诉人杜某乙具有的自首、积极赔偿被害人损失等从轻处罚的情节已经做出认定，并在量刑时予以体现。故上诉人提出的该上诉理由不能成立，不予采纳。
原审法院判决认定事实清楚、证据确实充分、定罪正确、量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 鞠茂亮
审 判 员 谢 斌
代理审判员 程海军
二〇一四年二月二十六日
书 记 员 王亚楠