甘肃省临泽县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）甘0723刑初57号
公诉机关临泽县人民检察院。
附带民事诉讼原告人刘某。
委托代理人陈兴国，甘肃陈兴国律师事务所律师。
被告人张某1。因涉嫌故意伤害罪于2016年11月15日被临泽县公安局决定取保候审。无前科。
辩护人刘好银，甘肃金寅律师事务所律师。
被告人张某2。因涉嫌故意伤害罪于2016年11月15日被临泽县公安局决定取保候审。无前科。
被告人王某。因涉嫌故意伤害罪于2016年11月15日被临泽县公安局决定取保候审。无前科。
被告人张某3。因涉嫌故意伤害罪于2016年11月15日被临泽县公安局决定取保候审。无前科。
被告人倪某。因涉嫌故意伤害罪于2016年11月15日被临泽县公安局决定取保候审。无前科。
临泽县人民检察院以临检公诉刑诉（2017）59号起诉书指控被告人张某1、张某2、王某、张某3、倪某犯故意伤害罪，于2017年4月6日向本院提起公诉，被害人刘某提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭适用普通程序于6月1日公开开庭合并进行了审理，临泽县人民检察院指派检察员张向阳出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人刘某及其委托代理人陈兴国，被告人张某1及其辩护人刘好银、被告人张某2、王某、张某3、倪某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
公诉机关指控：2016年7月17日20时许，被告人张某1、张某2、王某、张某3、倪某到位于临泽县清水湾小区门外的茶之林茶府内喝酒，至18日凌晨0时许，张某1、张某2、王某、张某3、倪某酒后从茶之林茶府出来后，在茶府门口与从金铂湾KTV酒后出来的曹某、刘某等人相遇，双方因搭腔发生口角并发生互殴，在殴打过程中被告人张某3鼻部被人打伤，刘某用啤酒瓶将被告人倪某头部打伤，被告人张某1、张某2、王某、张某3、倪某遂围住刘某对其进行殴打并致伤。经河西学院附属张掖人民医院诊断，被害人刘某左侧多发肋骨骨折、肺挫伤、创伤性气胸、创伤性胸腔积液。经甘肃省临泽县公安司法鉴定中心分别对被害人刘某、被告人张某3的伤情进行鉴定，被害人刘某的损伤程度系轻伤二级。被告人张某3的损伤程度系轻微伤。公诉机关认为，五被告人故意致他人轻伤，其行为构成故意伤害罪，案发后能够如实供述犯罪事实，可以从轻处罚，要求依法判处。
附带民事诉讼原告人刘某诉称，2016年7月18日凌晨，被告人张某1、张某2、王某、张某3、倪某酒后从茶之林茶府出来后，在茶府门口与从金铂湾KTV酒后出来的曹某、原告人刘某等人相遇，双方因搭腔发生口角并发生互殴，在殴打过程中被告人张某3鼻部被人打伤，原告人用啤酒瓶将被告人倪某头部打伤，五被告人遂围住原告人对其进行殴打并致伤。经河西学院附属张掖人民医院诊断，原告人左侧多发肋骨骨折、肺挫伤、创伤性气胸、创伤性胸腔积液。经甘肃省临泽县公安司法鉴定中心鉴定，原告人的损伤程度系轻伤二级，后经甘肃仁和司法医学鉴定所鉴定系十级伤残。现要求五被告人赔偿医疗费等各项损失173325.7元。
被告人张某1对起诉书指控的事实和罪名均无异议，当庭自愿认罪，请求从轻处罚；对原告人的民事赔偿请求，同意在合理合法的范围内予以赔偿。
辩护人的辩护意见是：五被告人之间没有共同的预谋，没有共同的犯罪故意；该案件以曹某跑开为分界点，前一段是曹某、原告人刘某借故殴打了张某1、张某3、倪某，被告人才打了原告人，属于正当防卫，曹某跑掉后，五被告人殴打原告人的行为属于防卫过当；案发后被告人在现场等候民警处理，并如实供述了案件事实，系自首；综上情节，请求对被告人张某1免予刑事处罚。对民事赔偿责任，被告人在合理范围内同意赔偿。
被告人张某2、王某、张某3、倪某对起诉书指控的事实和罪名均无异议，当庭自愿认罪，请求从轻处罚；对原告人的民事赔偿请求，同意在合理合法的范围内予以赔偿。
经审理查明，2016年7月17日20时许，被告人张某1、张某2、王某、张某3、倪某到位于临泽县清水湾小区门外的茶之林茶府内喝酒，至18日凌晨，五被告人酒后从茶之林茶府出来后，在茶府门口与从金铂湾KTV酒后出来的曹正军、原告人刘某等人相遇，双方因搭腔发生口角并发生互殴，在殴打过程中被告人张某3鼻部被原告人打伤，原告人又从酒吧桌子上拿起一方型硬物将被告人倪瑞头部打伤，被告人张某1、张某2、王某、张某3、倪某见状，共同上前将原告人打倒在地，并围住踏了一顿脚，将原告人致伤。经他人报警后，民警到达现场，将原告人送临泽县人民医院住院治疗，经诊断为肋骨骨折、气胸、胸腔积液，花住院医疗费1042.87元，门诊医疗费572元；7月19日转河西学院附属张掖人民医院住院治疗，诊断为：左侧多发肋骨骨折（5-9）、肺挫伤（双）、创伤性气胸（左）、创伤性胸腔积液（双）；花住院医疗费8545.78元，先后花门诊医疗费992.16元。经甘肃省临泽县公安司法鉴定中心分别对原告人、被告人张某3的伤情进行鉴定，原告人的损伤程度系轻伤二级；被告人张某3的损伤程度系轻微伤。原告人又委托甘肃仁和司法鉴定所对误工、护理等项目进行了鉴定，花鉴定费2600元。案件在侦查阶段，五被告人已共同支付原告人赔偿款13000元；案件在审判阶段，五被告人分别向法庭预交赔偿款2万元。
公诉机关对其指控的事实，向法庭出示了受案登记表及立案决定书，被害人刘某的陈述，证人曹某、张某4、张某5、丁某、田某、靳某、李某、张某6的证言，现场勘验检查工作记录及现场照片，河西学院附属张掖人民医院关于刘某的病历资料，临泽县人民医院关于被告人张某3的CT检查报告单，临泽县公安司法鉴定中心分别对刘某、张某3伤情的法医学人体损伤程度鉴定意见，五被告人的供述及身份信息，收条等证据，上述证据均经当庭质证，本院予以认定。
对附带民事诉讼原告人的各项损失，根据其提供的证据，结合被告人及其辩护人的质证意见，认定如下：1、医疗费。提供河西学院附属张掖人民医院的住院费票据1张，金额8545.78元，门诊费票据4张，金额992.16元；临泽县人民医院的住院费票据1张，金额1042.87元，门诊费票据2张，金额572元；凭票据认定11152.81元。对有异议的河西学院附属张掖人民医院2016年12月12日的门诊费238元，系鉴定时检查所花费用，应予以认定。对2016年7月20日金额为54.71元的门诊费票据，因没有就诊医院盖章，也没有患者姓名，与本案缺乏关联性，不予认定；对甘州区乐仁堂大药房28元的西药费，无医生处方，与本案缺乏关联性，不予认定。2、误工费。参考鉴定意见和原告人的治疗恢复情况，误工日为5个月，其中前4个月为完全误工，后1个月为部分误工（按照50%计算），每天按照农民日平均工资114.7元，计算为15484.5元。3、护理费。参考鉴定意见，原告人伤后前2个月为1人完全护理依赖，后1个月为1人部分护理依赖（按照50%计算），每天按照农民日平均工资114.7元，计算为8602.5元。4、住院伙食补助费。原告人在河西学院附属张掖人民医院住院治疗10天，每天20元，计200元；临泽县人民医院住院治疗2天，每天15元，计30元，合计230元。5、营养费。参考鉴定意见在3个月的医疗终结时限内需要加强营养，每天15元，计1350元；对原告主张的购买汤臣倍健的费用298元，因已经认定了营养费，故不再重复认定。6、交通费。根据就医地点、时间及家属护理情况，认定126元。7、鉴定费。凭收费收据认定2600元。以上各项共计39545.81元。
本院认为：被告人张某1、张某2、王某、张某3、倪某酒后与原告人刘怀涛发生争执，并将原告人围殴致伤，经鉴定系轻伤二级，五被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认，应依法追究各被告人故意伤害罪的刑事责任。五被告人虽未事前预谋，但临时起意共同故意致伤原告人，系共同犯罪，在共同犯罪中所起作用相当，不划分主从犯，但应综合全案的情节对各被告人予以定罪处罚。被告人张某1的辩护人关于被告人系自首的辩护意见，经审查认为，案发后虽然经他人报案后，民警到达现场时各被告人留在现场等候处理，但各被告人是出于被告人张某3、倪某受伤流血，要求处理张某3、倪某被打受伤的心态留在现场，并非为处理自己的犯罪行为而留在现场，不符合认定自首的条件，不予认定自首，但五被告人能够如实供述其犯罪事实，可以从轻处罚。对辩护人关于本案的起因系曹某及原告人刘某等人酒后滋事，并导致被告人张某3、倪某两人轻微伤，曹某、刘某的行为构成寻衅滋事罪的辩护意见，经审查认为，寻衅滋事罪不属于人民法院直接受理的案件，被告人及辩护人可以向有关机关控告；在本案中的起因，确系原告人刘某等人酒后首先挑起，然后双方进行了互殴，在互殴的过程中，五被告人共同致原告人轻伤二级，原告人致被告人张某3和倪某受伤，被告人张某3的损伤程度为轻微伤，因互殴行为均属于违法行为，不存在防卫行为，故应互相承担相应的责任。原告人刘某在本案中有过错，应适当减轻五被告人的刑事罪责和民事赔偿责任；对被告人张某3、倪某受伤造成的损失，可以另行向侵权人主张，在本案中不做处理。综上，五被告人犯罪情节较轻，确有悔罪表现，符合适用缓刑的条件，可以适用缓刑。五被告人因犯罪行为给原告人造成的损失，应当承担民事赔偿责任；对原告人主张的伤残赔偿金、精神抚慰金等费用，不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，不予支持；对原告人主张的后续医疗费，至法庭辩论结束也再未提供后续医疗的费用票据，故不予支持。为打击刑事犯罪，保护公民的人身权利不受侵犯，经合议庭评议，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，第二十六条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第二款之规定，判决如下：
一、被告人张某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。
二、被告人张某2犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。
三、被告人王某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。
四、被告人张某3犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年二个月。
五、被告人倪某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年二个月。
上述被告人的缓刑考验期均自判决确定之日起计算。
六、被告人张某1、张某2、王某、张某3、倪某赔偿附带民事诉讼原告人刘某的各项损失39545.81元的70%，即27682.07元，扣除已经赔偿的13000元，再赔偿14682.07元，限五被告人于判决生效后30日内付清；其余30%，即11863.74元，由附带民事诉讼原告人刘某自负。
七、驳回附带民事诉讼原告人刘某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或直接向甘肃省张掖市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 葛松彬
代理审判员 曹冬兰
人民陪审员 王成年
二〇一七年六月二十九日
书 记 员 李艳琴