山西省大同市新荣区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）新刑初字第30号
公诉机关大同市新荣区人民检察院
被告人秦利峰，男，汉族，无业。因涉嫌非法经营罪,于2014年1月17日被大同市公安局新荣区分局执行刑事拘留，同年2月12日经大同市新荣区人民检察院批准逮捕。现羁押于大同市第二看守所。
辩护人王建勋，山西星瑞律师事务所律师。
大同市新荣区人民检察院以新检公诉刑诉（2014）22号起诉书指控被告人秦利峰犯非法经营罪，于2014年9月2日向本院提起公诉，并于同日立案受理，于2014年9月24日依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大同市新荣区人民检察院指派检察员吴文博出庭支持公诉，被告人秦利峰及其辩护人王建勋到庭参加诉讼，现已审理终结。
大同市新荣区人民检察院指控，2014年1月14日被告人秦利峰在既无烟草专卖零售许可证，又无准运证的情况下，违反国家规定，驾车前往内蒙古乌兰察布市收购高档卷烟准备运往太原销售，在乌兰察布市集宁区、丰镇市先后收购大重九、和天下、中华、黄金叶、黄鹤楼等品牌香烟共计628条。次日被告人秦利峰驾车返还太原，途径208国道大同市新荣区堡子湾段被大同市新荣区烟草专卖局查获。同月16日，大同市新荣区烟草专卖局将被告人秦利峰移交大同市公安局新荣区分局进行审查。后经山西省烟草产品质量监督检验站检验，涉案烟草均为真品，山西省烟草专卖局对涉案烟草估价意见为人民币482850元。公诉机关认为，被告人秦利峰违反国家规定，无证非法贩卖烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，特提请本院依法判处。
被告人秦利峰辩称认为自己买烟只是违法，而不是犯罪，我只是没有相关烟草专卖的证件而已，应该以《烟草专卖法》的规定予以处罚、罚款。对公诉机关当庭出示的相关证据无异议。辩护人提出的辩护意见是：1、秦利峰是否构成犯罪应当依法严格依照法定“许可”内容界定；2、起诉书指控秦利峰“非法贩卖烟草专卖品”事实不清、证据明显不足；3、秦利峰应当承担行政责任而不是刑事责任，故秦利峰不构成犯罪。对公诉机关当庭出示的相关证据无异议。
经审理查明，2014年1月14日被告人秦利峰在既无烟草专卖零售许可证，又无准运证的情况下，违反国家规定，驾车前往内蒙古乌兰察布市收购高档卷烟准备运往太原销售，在乌兰察布市集宁区、丰镇市先后收购大重九、和天下、中华、黄金叶、黄鹤楼等品牌香烟共计628条。次日被告人秦利峰驾车返回太原，途径208国道大同市新荣区堡子湾段被大同市新荣区烟草专卖局查获。同月16日，大同市新荣区烟草专卖局将被告人秦利峰移交大同市公安局新荣区分局进行审查。后经山西省烟草产品质量监督检验站检验，涉案烟草均为真品，山西省烟草专卖局对涉案烟草估价意见为人民币482850元。
上述事实，有公诉机关当庭出示并经法庭质证的下列证据予以证实：
1、被告人秦利峰到案说明。主要内容：2014年1月15日23时，大同市新荣区烟草专卖局根据群众举报，在208国道大同市新荣区堡子湾段，将涉嫌无证运输卷烟的违法嫌疑人秦利峰、郝某某查获。16日，该局经调查，认为秦利峰、郝某某涉嫌犯罪，于2014年1月16日17时许，将犯罪嫌疑人秦利峰、郝某某移交我局审查。大同市公安局新荣区分局刑警大队，2014年1月16日。
2、受案登记表。主要内容：2014年1月16日17时，大同市新荣区分局刑警大队接到报案，称嫌疑人秦利峰、郝某某在无准运证、烟草批发零售专卖许可证的情况下，从内蒙古乌兰察布市集宁区、丰镇市非法购买中华、和天下、大重九、黄鹤楼等品牌卷烟共计628条准备运输至太原地区销售，涉案物品价值人民币40万元，涉案车辆北斗星一辆。接案人：张守宏、胡星。
山西省烟草专卖局文件。主要内容：山西省烟草专卖局关于印发《山西省烟草专卖涉案卷烟价格管理规定》的通知。
4、山西省烟草产品质量监督检验站出具的编号为R-
ZW1414010****的鉴别检验报告。主要内容：被告人秦利峰从内蒙古非法购买的中华、和天下、大重九、黄鹤楼（梯杷）、黄金叶（天叶）共计628条卷烟为真品且估算价值为482850元。
5、新荣区烟草专卖局涉案物品清单。主要内容：中华（软）356条，中华（硬）37条，和天下181条，大重九51条，黄鹤楼（梯杷）1条，黄金叶（天叶）2条，共计628条。北斗星小型轿车一辆。
6、新荣区烟草专卖局移送财物清单。主要内容：中华（软）356条，中华（硬）37条，和天下181条，大重九51条，黄鹤楼（梯杷）1条，黄金叶（天叶）2条，共计628条。移送单位：新荣区烟草专卖局，接收单位：新荣区公安分局。
7、委托书。主要内容：大同市烟草专卖局新荣区局于2014年1月16日移送我局的“郝某某、秦利峰无烟草专卖品准运证运输烟草专卖品”一案，我局经审查认为此案符合刑事立案标准，已于2014年1月17日立案侦查，现委托新荣区烟草专卖局妥善保存移送我局的烟草专卖品。大同市公安局新荣区分局，2014年1月17日。
8、随案移送清单。主要内容：中华（软）356条，中华（硬）37条，和天下181条，大重九51条，黄鹤楼（梯杷）1条，黄金叶（天叶）2条，共计628条。办案单位：新荣分局刑警大队，接收单位：新荣区烟草专卖局。
9、涉案卷烟照片。经被告人秦利峰辨认，此照片无误。
10、移送财物清单。主要内容：北斗星牌CH7140黑色汽车一辆，车牌号晋ASW6**。移送人：大同市新荣区烟草专卖局，接受人：大同市公安局新荣分局。
11、刑补侦字【2014】000014号补充侦查报告书。主要内容：1、犯罪嫌疑人郝某某不知秦利峰购买香烟，只是作为同行人在车内帮其看管香烟；2、晋ASW6**北斗星轿车由大同市新荣区烟草专卖局于2014年1月16日移交我局，该车现保管在我局涉案财物管理中心。大同市公安局新荣分局，2014年7月11日。
12．证人郝某某的证言。主要内容：2014年1月14日，我姐夫秦利峰给我打电话让我和他出去一趟，当天下午17时左右我们到了集宁。在集宁城区转了一会来到一个烟店，我在车上等我姐夫，隔了十多分钟，我姐夫从烟店抱回一箱烟。然后我们就去宾馆住下了，烟放在车上。第二天早上我们又开始出去在集宁市里取烟。去了好几家店，每次都是我在车上看着，我姐夫下车到烟店取烟。一直到天黑我们才在集宁取完烟，晚饭后我们就开车去了丰镇市，在丰镇城边我们停车，我姐夫打了个电话，过了十分钟有个女人抱了一纸箱烟过来，我姐夫下车把钱给了那个女人，我们就开车往太原方向走，在208国道被新荣区烟草专卖局查获了。
13．证人郝某某的证言。主要内容：秦利峰一直不抽烟，逢年过节秦利峰不送香烟，我们自己生活都顾不过来，哪有可能给别人送那么贵的香烟。
14、证人郝某某的证言。主要内容：秦利峰是我表妹郝某某的丈夫，新年前秦利峰从我这里借了三万元，他说有急用，我就借给他了，因为是亲戚，也没多问。
15、证人李某某的证言。主要内容：我是秦利峰的亲姨姨，秦利峰最近说买房着急借点钱，说用不了多久就还，我就借给他十万元。
16、证人秦某某的证言。主要内容：我是秦利峰的大哥，2013年冬天的时候他和我借了2万元，都是弟兄，他和我借钱我从来不问干什么。
17、证人马某某的证言。主要内容：2014年1月14日下午有个人在我这里买过两条大重九香烟，810元一条，他花了1620元把两条烟买走了。（公安有一组照片打印在A4纸上，5号是秦利峰），经辨认，5号那个男的就是从我这里买烟的。
18、证人李某某的证言。主要内容：2014年1月15日有个人在我这里买了三条和天下烟，一条820元。我只知道这个人姓秦，（公安有一组照片打印在A4纸上，5号是秦利峰），经辨认，5号那个男的就是从我这里买烟的。
19、证人孙某某的证言。主要内容：我和秦利峰是老乡，秦利峰偶尔打电话问过烟草价格的行情，因为我只对太原地区烟草行情比较了解，只能告诉他本地烟草价格。他打问的都是高档香烟，如中华、和天下、大重九、黄鹤楼系列等。
20、被告人秦利峰的供述。主要内容：2014年1月14日上午10点左右我和郝某某（另案处理）开我的车出发，下午一点左右到了丰镇，我们在路边转，就找到了一家烟酒店，我就和老板说你这里有和天下、软中华香烟吗？老板当时说有，于是我说你先准备好，等我晚上回来拿，随后我就走了。到了下午两三点左右我们又到了集宁，就开始进烟酒店收香烟，郝某某就在外面等，因为他不懂的烟，我们沿路只要见了烟酒店我就进去收香烟，大约收到晚上十点多，我们就找了一家小旅店休息了。1月15日早晨起来我们又开始沿路找烟酒店收烟，断断续续我们收到了晚上十点左右，直到我把三十万都快花完了，我们才开车往回返。到了丰镇后，烟酒店的老板就给我打电话，我们约好在路边见面，他给了我二三十条软中华、和天下香烟。买这些烟估计能挣四、五千元。我们拉上烟后就往回走，走到大同境内的时候我们被人拦了下来，随后把我们带到新荣区烟草局了。
21、犯罪嫌疑人情况说明。主要内容：犯罪嫌疑人秦利峰，男，汉族，无业。于2014年1月17日因涉嫌非法经营罪被大同市公安局新荣区分局执行刑事拘留，同年2月12日经大同市新荣区人民检察院批准逮捕。现羁押于大同市第二看守所。
22、常住人口详细信息。主要内容：秦利峰，男，汉族，无业。
23、离婚协议。主要内容：被告人秦利峰于2012年9月3日与妻子郝某某协议离婚。
24、山西省烟草专卖局出具的证明。主要内容：经山西省烟草专卖局监督管理处通过山西烟草专卖信息系统查询，秦利峰于2009年5月27日在临汾市尧都区办理过烟草专卖零售许可证，但此证于2010年2月24日已经注销，之后并未在山西省范围内再次申领专卖零售许可证。山西省烟草专卖局专卖监督管理处，2014年3月25日。
25、山西省临汾市尧都区烟草专卖局出具的许可证历史信息查询明细、烟草专卖零售许可证新办申请表、秦利峰身份证复印件、烟草专卖零售许可证审批表。主要内容：企业名称：临汾市尧都区新火红烟酒店，负责人：秦利峰，申办时间2009年5月27日，注销时间：2010年2月24日。山西省临汾市尧都区烟草专卖局，2014年3月28日。
26、大同市烟草专卖局新荣区局举报记录表。主要内容：举报时间：2014年1月15日21时，举报形式：电话；举报内容：举报人称有一北斗星晋ASW6**车辆从集宁往大同方向驶入。接待和领导人意见：同意前往。
27、大同市烟草专卖局新荣区专卖局检查笔录。主要内容：2014年1月15日22时左右，我局执法人员彭文文、魏建平等人会同公安执法人员前往举报地，当场查获秦利峰非法运输的中华（软）356条，中华（硬）37条，和天下181条，大重九51条，黄鹤楼（梯杷）1条，黄金叶（天叶）2条，共计628条。因当事人无法提供当地烟草专卖批发企业进货证，被我局依法先行登记保存。在检查过程中，当事人均在场，未作任何陈述和申辩，现场财物未丢失和损坏。大同市烟草专卖局新荣区烟草专卖局，2014年1月15日。
28、大同市烟草专卖局新荣区烟草专卖局（新）烟存通【2014】第003号先行登记保存通知书。主要内容：对查获的628条卷烟经领导批准同意先行登记保存。承办人：彭文文ＸＸ，2014年1月15日。
29、机动车行驶证。主要内容：车牌号为晋ASW6**的北斗星牌CH7140轿车的所有人为郝某某。
30、情况说明。主要内容：被告人秦利峰未曾因非法经营烟草专卖品受到过行政处分或刑事处罚。
31、情况说明。主要内容：被告人秦利峰非法经营一案中，被告人供述以三十八万余元购买涉案卷烟，经我局侦查，未能取得确实、充分证据证实，故无法查清其购买价格。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条第一项之规定，我局依照山西省烟草专卖局对本案涉案卷烟出具的估价意见书认定秦利峰的非法经营数额。办案人：胡星杨亚林，
2014年9月24日。
对证据进行审查，公诉机关当庭宣读并出示的上述证据，来源合法，且与本案事实相联系，经庭审质证，被告人及其辩护人均未提出异议，内容客观真实，形成完整的证据链，本院予以确认。
本院认为，被告人秦利峰违反国家规定，未经许可经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，公诉机关指控的事实存在，罪名成立，应予支持。被告人与辩护人的辩称意见与法相悖，不予支持。被告人能够如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。故根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第一项、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人秦利峰犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元，于本判决生效后十日内一次性向本院缴纳。
[刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二O一四年一月十七日起至二Ｏ一九年一月十六日止。]
二、作案工具北斗星牌CH7140黑色汽车一辆，车牌号晋ASW6**；非法经营物品烟草中华（软）356条、中华（硬）37条、和天下181条、大重九51条、黄鹤楼（梯杷）1条、黄金叶（天叶）2条，总计628条，依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大同市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 武丽萍
审 判 员 刘文珍
代理审判员 闫海青
二〇一四年十月二十日
书 记 员 张海东
附:
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。