江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏03民终3932号
上诉人（原审原告）：孙计永，男，1972年12月17日生，汉族，住江苏省徐州市徐州经济技术开发区。
委托诉讼代理人：李雪峰，安徽山石律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：徐州市福缘气体有限公司，住所地徐州经济技术开发区大庙镇孤山商场东侧。
法定代表人：朱广云，该公司董事长。
委托诉讼代理人：李强，江苏金汉都律师事务所律师。
上诉人孙计永因与被上诉人徐州市福缘气体有限公司(以下简称福缘气体公司)劳动争议纠纷一案，不服徐州经济技术开发区人民法院(2015)开民初字第926号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月2日立案受理后，依法组成合议庭开庭进行了审理，上诉人孙计永及其委托诉讼代理人李雪峰，被上诉人福缘气体公司委托诉讼代理人李强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
孙计永上诉请求：一审判决未支持上诉人请求被上诉人支付经济补偿金77906.6元以及失业保险损失30240元,侵犯上诉人权益，请求二审予以纠正。
福缘气体辩称，一审判决查明事实清楚、证据确实充分、适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
孙计永向一审法院起诉请求：1、被告支付原告解除劳动合同前二年的加班工资9973.44元（每日103.89元×每月4日，自2012年1月计算至2014年3月31日，扣除2013年2月及2014年2月）、经济赔偿金77906.6元（月工资1944元+社会保险金220元×18年×2）、失业保险损失30240元（1260元×24个月）；2、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：1997年7月14日，徐州市侨联福利五金厂(甲方)与孙计艳（乙方）签订了《劳动合同书》一份，约定：一、劳动报酬：1、甲方根据按劳分配，同工同酬的原则和经营特点，经职工代表大会通过，依法确定本企业工资制度和分配方式，工资水平在经济效益增长的基础上逐步提高。2、工资制度享受城镇合同制工人的工资待遇，按国家有关规定给予定级、定薪，并实行从产成品差额值中提取定额、计件、加超产奖励的工作制度，坚持“多劳多得”的社会主义分配原则，执行工龄、××人福利补贴以及其它有关补贴……五、合同的终止、变更和解除：1、本合同有效期15年，从1997年7月至2012年7月，合同期限满即行终止。合同期满前三个月，双方可协商签订新合同。甲方处有徐州市侨联福利五金厂盖章，代表人朱广云签章，乙方有孙计艳签字，厂工会处有徐州市侨联福利五金厂工会委员会盖章，职工代表处有闫秀玲签字。
2011年4月1日，福缘气体公司（甲方）与孙计永（乙方）签订《劳动合同书》，约定：一、劳动合同期限为“有固定期限自2011年4月1日起至2014年4月1日止”。二、工作内容为乙方按甲方工作需要从事车间工作，乙方应按照甲方的合法要求，按时完成规定的工作数量，达到规定的质量标准。三、劳动保护和劳动条件为（一）甲方安排乙方执行8工时制，（二）甲方应严格执行国家规定的工作时间和休息休假制度，（三）甲方因工作需要必须安排乙方延长工作时间的，应与工会和乙方协商后方可延长工作时间，并按国家规定支付加班加点工资……四、劳动报酬为（一）甲方应根据政府仅在的工资指导线和企业生产经营情况，建立正常的职工工资增长机制，不断提高乙方的劳动报酬。乙方提供正常劳动，享有最低工资保障，（二）甲乙双方约定实行计件工资分配形式或每月工资不低于1000元……五、社会保险和福利：（一）甲乙双方必须按国家有关社会保险方面的规定，参加社会保险，按时足额缴纳各项社会保险费，（二）合同履行期间，乙方享受国家规定的社会保险和福利待遇，甲方必须按照有关法律、法规、规章执行，（三）甲方为乙方缴纳各项社会保险费的缴费工资基数，需由乙方确认，乙方有权向甲方查询缴纳各项社会保险费的情况……七、劳动合同变更、解除、终止、续延的条件和程序及经济补偿办法按有关劳动法律、法规、规章执行……十、甲乙双方因履行本合同发生的劳动争议，可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解，调解不成，可以向有管辖权的劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁不服的，可以向人民法院提起诉讼。甲方处有福缘气体公司盖章及法定代表人朱广云签字，乙方处有孙计永签字。
原告自2014年4月1日起未再至被告处工作。2015年3月9日，孙计永以福缘气体公司口头通知终止劳动关系为由向徐州经济技术开发区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求福缘气体公司支付解除劳动合同前两年的加班工资9973.44元、经济赔偿金77906.6元、失业保险损失30240元。徐州经济技术开发区劳动争议仲裁委员会于2015年4月28日作出“徐开劳仲案字（2015）第61号”仲裁裁决书，裁决福缘气体公司一次性给付孙计永拖欠的加班工资1251.3元，对孙计永的其它仲裁请求不予支持。
2015年3月31日，福缘气体公司向孙计永发出《通知》：因你于2014年4月1日至今未来公司上班，经公司多次催告，仍未到岗，经本公司股东会研究决定，再次通知你接到本通知后十日内到岗，如到期仍不来我公司上班，根据徐州市福缘气体有限公司徐福气司字（2014）第1号文件第四十六条第一款第7项之规定，本公司将保留解除与你的劳动合同，并不承担支付任何违约金的之权利。《通知》加盖福缘气体公司公章。
另查明，被告福缘气体公司自2013年1月为孙计永缴纳社会保险至2014年5月，缴费基数为2100元。
又查明，孙计永曾用名为孙计艳，福缘气体公司原名徐州市侨联福利五金厂。
诉讼中，一审法院要求被告提供孙计永2013年考勤表，被告以因搬迁丢失为由未提供。但被告提交法院的2012年1月1日至2014年4月30日的工资发放单上显示，原告孙计永的月出勤天数除2012年1月为24日、2013年2月为19日、2014年2月为21.5日外，2012年1月至2014年4月的月出勤天数均不少于27日，而被告福缘气体公司仅于2012年6月、2012年10月计算原告加班工资1日，并在劳动报酬中分别给付原告80元、100元。
诉讼中，原、被告双方均认可原告孙计永的月平均工资为1944元。
一审法院认为，关于原告诉请的加班工资，应结合原告的加班时间与工资标准计算。用人单位应当依法建立和完善规章制度，保障劳动者享有劳动权利和履行劳动义务。国家实行劳动者每日工作时间不得超过八小时、平均每周工作时间不超过四十小时的工作制度。对实行计件工作的劳动者，用人单位应当根据上述规定的工时制度合理确定其劳动定额和计件报酬标准。原告孙计永在被告福缘气体公司处工作期间，根据被告福缘气体公司提交的证据显示，原告孙计永的月出勤天数除2012年1月为24日、2013年2月为19日、2014年2月为21.5日外，2012年1月至2014年4月的月出勤天数均不少于27日，而原告诉请自愿按每月4天计算加班费，法院予以支持。关于计算数额标准，原、被告双方均认可原告孙计永的月平均工资为1944元，以此标准÷21.75日计算日平均工资，1.5倍计算后尚不超出原告诉请的每日103.89元，故对于原告要求按照日103.89元的标准计算加班工资，法院予以支持。故综上，结合原告诉请，原告的加班费合计为：103.89元/日×4日×24个月（自2012年1月计算至2014年3月31日，扣除2013年2月及2014年2月），即为9973.44元。因被告福缘气体公司已于2012年6月、2012年10月各支付原告孙计永加班工资80元、100元，该款应从以上款项中予以扣除，故对于原告该项诉请的合理部分，法院予以支持，被告福缘气体公司应向原告孙计永支付加班费9793.44元（9973.44元-180元）。
关于原告要求被告支付经济赔偿金。劳动法第十四条的规定，劳动者在该用人单位连续工作满十年，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。但“无固定期限劳动合同”的订立应当首先尊重劳动者的意愿，即以劳动者提出或同意续订、订立劳动合同为前提。虽原告孙计永主张被告福缘公司不愿意签订无固定期限劳动合同，但未能在庭审中就此举证证明。反而其在1997年7月14日及2011年4月1日期限分别为15年、3年的固定期限劳动合同上均予以签字，本院就此认定二份合同均系双方真实意思表示，不能确认被告违法。相反，原、被告2011年4月1日的劳动合同届满后被告仍为原告缴纳了一个月的社会保险，且2015年3月31日被告向原告发出通知，告知原告“如不来上班，将解除与原告的劳动合同”时原告既未至原告处继续工作，亦未提出与被告福缘气体公司继续或者重新签订劳动合同。由此可见，被告并未存在过错解除合同的情形，故对原告根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定向被告主张经济赔偿金的诉讼请求，法院不予支持。
关于被告诉请的失业保险损失。经审理查明，被告福缘气体公司已自2013年1月为孙计永缴纳社会保险至2014年5月，缴费基数为2100元，其中含失业保险，可知被告已履行了缴纳失业保险的义务，况且原告并未自行缴纳失业保险费用，其自然没有产生相应损失，被告无须赔偿。故对于原告的该项诉请，法院不予支持。判决：一、判决被告徐州市福缘气体有限公司于本判决生效后三日内一次性支付原告孙计永劳动报酬9793.44元；二、驳回原告孙计永的其他诉讼请求。
本院认为，根据上诉人自2014年4月1日起未再至被上诉人处工作的事实，被上诉人2015年3月31日向上诉人发出通知，告知上诉人“如不来上班，将解除与原告的劳动合同”时上诉人既未回单位上班，亦未提出与被上诉人继续或者重新签订劳动合同。故上诉人主张经济赔偿金的诉讼请求无法律依据，本院不予支持。因被上诉人为上诉人缴纳社会保险至2014年5月其中已包含失业保险，上诉人主张失业保险损失30240元无证据证明，一审法院不予对于该诉讼请求不予支持并无不当。
综上，上诉人孙计永的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审判长 廖伟巍
审判员 宋新河
审判员 李 琳
二〇一七年九月七日
书记员 宗 正