湖南省沅江市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沅民一初字第234、350号
原告（被告）徐培，男
委托代理人朱艳，湖南义剑律师事务所律师
被告（原告）沅江市金太阳纸业有限公司（以下简称金太阳纸业公司），住所地沅江市南嘴镇。
法定代表人薛永祥，系该公司董事长。
委托代理人陈跃先，湖南天见律师事务所律师
本院于2014年3月7日立案受理原告徐培与被告沅江市金太阳纸业有限公司劳动争议纠纷一案、于2014年4月9日立案受理原告沅江市金太阳纸业有限公司与被告徐培劳动争议纠纷一案，依法适用普通程序、合并公开开庭进行了审理。徐培的委托代理人朱艳、金太阳纸业公司的委托代理人陈跃先到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
徐培诉称并辩称，徐培于2012年8月开始受聘在金太阳纸业公司的三造车间工作。同年9月20日上午7时许，其在金太阳纸业公司三造车间一楼处理造纸机传送带上的卡纸时，右手被严重压伤。事故发生后当即被送往益阳医专附属医院诊治，共住院33天，同年10月23日出院，住院期间的医药费用已由金太阳纸业公司支付。出院后，益阳市人力资源和社会保障局作出了益人社工伤认字（2013）153号工伤认定书，认定徐培的受伤为工伤，2013年7月30日，经益阳市劳动能力鉴定委员会鉴定徐培构成八级伤残。因金太阳纸业公司至今未支付任何待遇，故徐培于2013年12月1日向沅江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2014年3月5日该委员会作出（2014）沅劳仲案第32号仲裁裁决书，该裁决仅支持徐培部分请求，徐培不服而诉至法院，请求：1、判决解除徐培与金太阳纸业公司的劳动关系；2、判决金太阳纸业公司支付徐培住院伙食补助费、交通费、鉴定费及各项工伤待遇款共计124635元；3、判决金太阳纸业公司支付徐培解除劳动关系的经济补偿金5692元。
徐培为支持自己的主张，向本院提供了以下证据：
1、（2014）沅劳仲案第32号仲裁裁决书，证明徐陪与沅江市金太阳纸业有限公司之间的劳动争议已经过仲裁前置程序；
2、益阳医专附属医院的住院病历、疾病诊断证明书，证明徐培在益阳医专附属医院住院治疗、就诊的情况及住院、护理时间；
3、沅江市金太阳纸业工作证一张，证明徐培系金太阳纸业三造车间工号80981的造纸工，双方存在劳动关系；
4、益人社工伤认字（2013）153号工伤认定决定书，证明徐培的受伤为工伤；
5、编号2013550的益阳市初次劳动能力鉴定结论书，证明徐培构成八级伤残；
6、鉴定费发票3张，则证明徐培做劳动能力鉴定花费300元。
徐培要求的赔偿项目明细：一次性伤残补助金31306元、一次性工伤医疗补助金28460元、一次性伤残就业补助金28460元、停工留薪期间工资29409元、经济补偿金5692元、住院伙食补助、交通费、护理费共计约7000元，以上各项共计人民币130327元。
金太阳纸业公司对徐培提供的证据的质证意见如下：证据1、2、3、4、6没有异议。对证据5的真实性无异议，对其证明目的部分有异议，对徐培构成八级伤残没有异议，该鉴定书中没有鉴定需要护理，所以徐培要求赔偿护理费的请求没有事实依据。
金太阳纸业公司诉称并辩称，2012年8月18日双方签订劳动合同，合同期限为2012年8月20日起至2015年8月20日止，其中，试用期自2012年8月20日起至2012年9月30日止，试用期工资标准为1000元／月，试用期满后，沅江市金太阳纸业有限公司按800元／月的基本工资加奖金（按原告公司绩效考核发放）的工资形式向徐培支付劳动报酬。自2012年8月20日起，徐培开始在沅江市金太阳纸业有限公司处三造车间从事烘培工作，2012年9月20日上午7时许，徐培在三造车间一楼处理造纸机传送带上的卡纸时，右手被严重压伤。事故发生后徐培被当即送往益阳医专附属医院诊治。徐培的受伤为工伤、八级伤残。2013年12月1日徐培向沅江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2014年3月5日该委员会作出（2014）沅劳仲案第32号仲裁裁决书，现金太阳纸业公司对仲裁裁决不服，该仲裁裁决书认定的事实明显有误，将劳动合同约定的“试用期自2012年8月20日起至2012年9月30日止”错误认定为“试用期自2012年8月20日止至2012年9月10日止”；徐培工伤的发生在其劳动合同试用期内，对其工伤待遇的补偿，应按其试用期内的工资标准计算，仲裁裁决书按照2011年度益阳市在岗职工平均工资2507元／月计算徐培享受的工资待遇明显不当；徐培在试用期内因违反操作规程，造成工伤，已被证实不符合录用条件，金太阳纸业公司作为用人单位有权依法解除劳动合同，该裁定书适用《劳动合同法》第46条之规定，裁定金太阳纸业公司向徐培支付因解除劳动合同的经济补偿金3761元，明显错误；故诉至法院，请求：1、依法据实计算原告应支付被告的各项工伤待遇；2、判决驳回徐培在仲裁申请中要求沅江市金太阳纸业有限公司支付解除劳动关系的经济补偿金要求。
金太阳纸业公司为支持其主张，向本院提供了以下证据：
徐培与沅江市金太阳纸业有限公司签订的《劳动合同书》，证明徐培、金太阳纸业公司签订的合同为有固定期限劳动合同，试用期为2012年8月20日起至2012年9月30日止，徐培在试用期内发生的事故，试用期工资标准为1000元／月、试用期满的工资按月基本工资800月加工资效益考核奖金计算。合同中约定徐培在上班期间违反操作规程，用人单位在其医疗期满后解除劳动合同符合法律规定；
员工工资发放明细表，证明徐培在试用期内的工资标准是按1097元／月实际发放的；
编号2013550益阳市初次劳动能力鉴定结论书，证明徐培构成八级伤残，无需护理。
徐培对金太阳纸业公司提供的证据的质证意见如下：对证据1的真实性无异议，但合同上对试用期约定的是2012年8月20日至2012年9月10日止还是9月30日止，因字迹看不清楚，所以不能确定；虽然合同中约定工资发放标准，但实际中未按该标准发放，不能达到金太阳纸业解除与徐培劳动合同合法的证明目的，应提供告知徐培违反劳动纪律解除劳动关系的书面资料；对证据2的真实性没有异议，从2012年8月20日至2012年9月20日徐培工作时间为一个月，实际工资发放为1793元；对证据3没有异议。
对于前述原、被告所举证据，本院依法组织当事人进行了质证，根据举证、质证情况进行了认证，分述如下：
对徐培提供的证据的认证
金太阳纸业公司对徐培提供的证据1、2、3、4、6没有异议，且以上证据具有合法性、客观性、关联性，故本院对其证明效力予以认定；
金太阳纸业公司对徐培提供的证据5的真实性无异议，对徐培构成八级伤残没有异议，部分证明目的有异议，该鉴定书中没有鉴定徐培需要护理，赔偿护理费的请求没有事实依据，经审核，证据5具有合法性、客观性、关联性，故本院对其证明效力予以认定。
对金太阳纸业公司提供的证据的认证
徐培对证据1、2的真实性无异议，对证据3没有异议，以上三份证据均具有合法性、客观性、关联性，故本院对其证明效力予以认定。对于证据1中的试用期，经审核本院确认为自2012年8月20日至2012年9月30日止。
经审理查明，2012年8月18日徐培与金太阳纸业公司签订《劳动合同书》，约定：双方签订有固定期限劳动合同，自2012年8月20日至2015年8月20日止，其中试用期自2012年8月20日至2012年9月30日止，试用的工资标准为1000元／月，试用期满后月工资由基本工资800元加资金（按公司绩效考核发放）构成。2012年8月20日，徐陪开始在金太阳纸业公司的三造车间从事前烘工作。同年9月20日上午7时许，徐培在金太阳纸业公司三造车间一楼处理造纸机传送带上的卡纸时，右手被严重压伤。事故发生后被送至益阳医专附属医院诊治，经诊断为：1、左第1-5指近节指体指背皮肤组织缺损，2、左第1-5指指背神经断裂，3、左手第1-5指伸肌腱断裂，4、左食指关切囊破裂。徐培共计住院33天，于2012年10月23日出院，住院期间的医药费已由金太阳纸业公司支付。出院后经徐培提出，益阳市人力资源和社会保障局作出益人社工伤认字（2013）153号工伤认定决定书，认定徐培的受伤为工伤。2013年7月30日经益阳市劳动能力鉴定委员会作出编号为2013550号的劳动能力鉴定结论书，徐培为捌级伤残，劳动能力鉴定费300元由徐培自行支付。2013年12月1日，徐培向沅江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会作出（2014）沅劳人仲案字第32号仲裁裁决书裁决如下：限沅江市金太阳纸业有限公司于本判决生效后十日内向徐培付清110772元。后徐培与金太阳纸业公司对（2014）沅劳人仲案字第32号仲裁裁决书均不服，诉至本院。
另查明，徐培2011年度月平均月缴费工资为2118元，2011年度益阳市在岗职工月平均工资为2507元。
本院认为，工伤是指劳动者在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害。徐培与金太阳纸业公司签订有书面的劳动合同，且徐培已在金太阳纸业公司处工作，金太阳纸业公司支付徐培试用期工资，双方成立劳动关系，应当依法履行各自的义务，金太阳纸业公司作为中华人民共和国境内的企业负有为本单位全部职工缴纳工伤保险费的法定义务，但其未依法为劳动者缴纳社会保险费，违反《工伤保险条例》第二条的规定，徐培要求解除其与金太阳纸业公司劳动关系的诉讼请求符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”的规定，本院依法予以支持；同时根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”的规定，金太阳纸业公司应当向劳动者支付经济补偿，故对于徐培要求判决被告支付原告解除劳动关系经济补偿金的诉讼请求，本院依法予以支持，金太阳纸业公司提出徐培在试用期内因违反操作规程，造成工伤，已被证实不符合录用条件，金太阳纸业公司作为用人单位有权依法解除劳动合同的意见，但金太阳纸业公司未向本院举证徐培的岗位录用条件与标准、考核条件，亦没有证据证实徐培违反操作规程，故本院对于金太阳纸业公司的意见不予采信，对于金太阳纸业公司要求驳回徐培在仲裁申请中要求金太阳纸业公司支付解除劳动关系的经济补偿金的请求，本院依法不予支持。
根据《工伤保险条例》第六十二条“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，由金太阳纸业公司对徐培的受伤按照工伤保险待遇项目和标准承担赔偿责任。对于徐培主张的护理费，金太阳纸业公司提出编号2013550益阳市初次劳动能力鉴定结论书中没有确认徐培需要护理，赔偿护理费的请求没有事实依据，但徐培已构成八级伤残，在其住院期间确需护理，故徐培主张就医期间护理费的请求于法有据，本院依法予以支持；对于徐培工伤待遇的补偿标准，金太阳纸业公司主张按照徐培试用期的工资标准计算，但根据《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，故金太阳纸业公司的主张没有法律依据，本院依法不予采信，徐培主张按照2012年度益阳市在岗职工平均工资2846元／月的标准计算，亦与《工伤保险条例》第六十四条第二款规定的“平均月缴费工资”相违背，故对于徐培的这一主张本院亦不予采信，工伤前徐培12个月的平均月缴费为工资2118元，故本院按照此标准计算徐培的各项工伤待遇；对于停工留薪的工资福利待遇标准，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，停工留薪的工资福利待遇应以职工本人的实际收入为计算标准，因徐培在试用期即受伤，无法知道徐培的实际工资收入，故应以上年度益阳地区社会月平均工资2507元作为计算停工留薪的工资福利待遇的合法依据，停工期间为事故发生之日2012年9月20日起至徐培被评定伤残等级之日2013年7月30日止，共计10个月零10天，同理对于经济补偿金亦以2507元／月作为计算依据。经本院审核，对徐培的工伤保险待遇确认如下：一次性伤残补助金23298元（2118元／月×11个月）、一次性伤残就业补助金21180（2118元／月×10个月）、一次性工伤医疗补助金21180（2118元／月×10个月）、停工期间的待遇25905.7元（2507元／月×（10个月＋10天）】、解除劳动关系后的经济补偿金3760.5元（2507元／月×1.5个月）；住院期间的护理费1980元（60元／天×33天）、住院期间的伙食补助费990元（30元／天×33天）、鉴定费300元，以上各项合计98594.2元。
综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款（三）项、第四十六条（一）项、第四十七条第一款，《工伤保险条例》（国务院令第586号）第二条、第三十条、第三十三条第一、二款、第三十七条、第六十二条第二款，第六十四条第二款，《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十二条、第二十三条、第二十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第四十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条之规定，判决如下：
一、解除原告（被告）徐培与被告（原告）沅江市金太阳纸业有限公司之间的劳动关系；
二、由被告（原告）沅江市金太阳纸业有限公司支付原告（被告）徐培工伤待遇合计94833.7元；
三、由被告（原告）沅江市金太阳纸业有限公司支付原告（被告）徐培解除劳动关系的经济补偿金3760.5元；
四、驳回原告（被告）徐培的其他诉讼请求；
五、驳回被告（原告）沅江市金太阳纸业有限公司的其他诉讼请求；
以上二、三项给付内容限于本判决生效后的十日内履行完毕。
如未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
两案受理费共计20元，由原告（被告）徐培和被告（原告）沅江市金太阳纸业有限公司各负担10元。
如不服本判决，可在判决书送达后十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。
审 判 长 曾建荣
审 判 员 吴 莎
人民陪审员 陈建军
二〇一四年六月十三日
书 记 员 李冰冰
附相关法律法规：
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《工伤保险条例》（国务院令第586号）
中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。
中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。
依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。
第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。
本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。
《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》
第二十二条用人单位已经参加工伤保险的，工伤职工劳动能力鉴定费用从工伤保险基金支付。用人单位未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位承担。
第二十三条经统筹地区社会保险行政部门认定为工伤的职工，其治疗工伤的医疗费用、工伤康复费用和辅助器具配置费用按照规定从工伤保险基金支付。
职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，工伤认定前，医疗费用由用人单位垫付；经依法认定为工伤的，垫付费用及以后的医疗费用由经办机构核定后从工伤保险基金支付。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。基金支付的具体标准按照省有关规定执行。
第二十九条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十五条的规定由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。
劳动合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的具体标准是：一次性工伤医疗补助金，七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金，七级为15个月的本人工资，八级为10个月的本人工资，九级为8个月的本人工资，十级为6个月的本人工资。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》
第十一条劳教者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原告和被告。在诉讼过程中，一方当事人撤诉的，人民法院应当根据另一方当事人的诉讼请求继续审理。