山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁14民终1563号上诉人（原审被告）：山东庆云宏业物业管理有限公司,住所地山东省庆云县渤海路1539号。法定代表人：都洪伟，总经理。委托诉讼代理人：曹光银，山东振庆律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：范洪成，男，1951年5月4日出生，汉族，住山东省庆云县。委托诉讼代理人：张延升，男，1970年3月11日出生，汉族，住山东省庆云县。上诉人山东庆云宏业物业管理有限公司（以下简称庆云宏业物业公司）因与被上诉人范洪成劳动争议纠纷一案，不服山东省庆云县人民法院（2016）鲁1423民初866号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人庆云宏业物业公司委托诉讼代理人曹光银、被上诉人范洪成委托诉讼代理人张延升到庭参加诉讼。本案现已审理终结。庆云宏业物业公司上诉请求：1、撤销山东省庆云县人民法院（2016）鲁1423民初866号民事判决，发回重审或改判。2、诉讼费用由范洪成承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清。被上诉人发生交通事故时已经63周岁，超过60周岁，不应认定工伤。二、一审适用法律错误。1、被上诉人发生交通事故时已经超过60周岁，即使认定为工伤，根据山东省《工伤保险条例》第二十五条，不应赔偿一次性医疗补助金、一次性就业补助金。2、因为被上诉人在交通事故中已经获得了误工费的赔偿，所以停工留薪期工资也不应获得支持。范洪成辩称,一、被上诉人所受到的伤害应认定为工伤。二、被上诉人的停工留薪期工资应获得支持。三、被上诉人应该得到一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金。范洪成向一审法院起诉请求：1.确认原告与被告的劳动关系自2016年4月20日依法解除，并要求被告支付解除劳动合同经济补偿金7200元（1200元*6个月）。2.被告支付原告因工伤8级而产生的工伤待遇144300元。一审法院认定事实：原告从2011年5月份起在宏业物业上班，2014年5月22日原告在下班途中发生交通事故，经庆云县交警大队认定肇事司机负事故的主要责任。原告先后在庆云县人民医院、滨州附属医院住院治疗80多天。2015年9月21日德州人社局出具德人社伤字【2015】第068号认定书，认定原告的受伤为工伤。（2015）庆行初字第51号判决书维持了工伤认定结论。德州市劳动鉴定能力委员会经鉴定认为原告构成工伤6级。2016年3月8日，山东省劳动能力鉴定委员会出具鲁劳鉴【2016】119号再次鉴定结论，认定原告构成工伤8级。原告向庆云县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2016年4月18日，庆云县劳动人事争议仲裁委员会以申请人超出法定退休年龄为由，出具庆劳人仲案字【2016】第24号不予受理通知书：不符合受理条件，决定不予受理原告的仲裁申请。原告诉讼请求：一、确认原告与被告的劳动关系自2016年4月20日依法解除，并要求被告支付解除劳动合同经济补偿金7200元。二、被告支付原告因工伤8级而产生的工伤待遇144300元。原告主张经济补偿金7200元，事实依据原告从2010年3月起一直在被告处工作，至本案起诉已经达6个月，月工资1200元。按法律规定被告应支付经济补偿金7200元。提供（2014）庆民初字第1089号民事判决书及从该卷宗中提取的工资明细，误工证明，工资银行流水明细及荣誉证书予以证明。原告主张工伤待遇：1、留薪期的工资，共12个月，每月1200元为14400元。2、一次性伤残补助金，每月1200元，11个月为13200元。3、一次性工伤医疗补助金，按照2015年德州市企业在岗职工年平均工资为47319元计算，每月3943元，10个月为39430元；一次性伤残就业金每月3943元，16个月为63088元。针对以上主张原告提供德人社伤字【2015】第068号认定书、（2015）庆行初字第51号判决书、鲁劳鉴【2016】119号再次鉴定结论、庆劳人仲案字【2016】第24号不予受理通知书予以证明。原告主张鉴定费1350元，无证据证明。一审法院认为，原告提供的以上证据证明，原告于2014年5月22日下班途中发生交通事故受伤为工伤，并认定构成工伤8级。《工伤保险条例》第三十三条，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。《工伤保险条例》第三十七条，职工因公致残被鉴定为八级伤残的，一次性伤残补助金为11个月的本人工资，山东省贯彻执行《工伤保险条例》实施办法第25条，工伤职工被鉴定为8级伤残的，劳动合同终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，一次性工伤医疗补助金标准为8级10个月；一次性伤残就业补助金的标准为8级16个月。原告请求的停工留薪工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金计算标准和依据符合法律规定，予以确认。对原告主张的经济补偿金、鉴定费因无证据证明，不予支持。一审法院依据《工伤保险条例》第三十七条、山东省贯彻执行《工伤保险条例》实施办法第25条的规定判决：被告山东庆云宏业物业管理有限公司支付给原告范洪成停工留薪工资14400元、一次性伤残补助金13200元、一次性工伤医疗补助金39430元、一次性伤残就业补助金63088元，共计130118元。于判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告山东庆云宏业物业管理有限公司承担。二审期间，双方均未提交新证据。二审对一审认定事实予以确认。本院认为，根据庆云宏业物业公司的上诉和范洪成的答辩，本案争议焦点为：上诉人是否应当向被上诉人支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资。关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《山东省贯彻实施办法》第二十五条“工伤职工被鉴定为五级、六级伤残的，经职工本人提出，可以与用人单位解除或终止劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，分别支付本人22个月、18个月的一次性工伤医疗补助金和36个月、30个月的一次性伤残就业补助金。工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为:七级13个月，八级10个月，九级7个月，十级4个月;一次性伤残就业补助金的具体标准为:七级20个月，八级16个月，九级12个月，十级8个月。××的，一次性工伤医疗补助金在上述标准基础上加发50%。工伤职工与用人单位解除或者终止劳动合同时，距法定退休年龄5年以上的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金全额支付;距法定退休年龄不足5年的，每减少1年一次性伤残就业补助金递减20%。距法定退休年龄不足1年的按一次性伤残就业补助金全额的10%支付;达到法定退休年龄或者按规定办理了退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金所需资金，用人单位已经参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付;未参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，由用人单位支付。”《劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到退休年龄的，劳动合同终止。”本案中，范洪成于2014年5月22日发生交通事故，肇事司机负事故的主要责任，2015年9月21日，德州市人力资源和社会保障局出具德人社伤字【2015】第068号认定工伤决定书，认定范洪成为工伤，2015年12月16日，山东省庆云县人民法院（2015）庆行初字第51号行政判决书维持了工伤认定结论，2016年3月8日，山东省劳动能力鉴定委员会出具鲁劳鉴【2016】119号再次鉴定结论，认定范洪成构成工伤8级。范洪成发生交通事故、认定为8级伤残时，均超过了60周岁，达到了法定退休年龄，双方的劳动关系终止。范洪成与庆云宏业物业公司没有书面劳动合同，其在庆云宏业物业公司上班时起，已年满60周岁，亦不符合建立劳动关系的年龄基础。工伤的确定，应以职工与用人单位存在劳动关系为前提，而不是确定了工伤，就意味双方存在劳动关系。因山东省庆云县人民法院（2015）庆行初字第51号行政判决书维持工伤认定已经生效，庆云宏业物业公司对支付范洪成一次性伤残补助金亦未提起上诉，对此项工伤待遇范洪成可予以享受，但其不再享有一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的工伤待遇。关于停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”最高人民法院（2006）行他字第12号答复“根据《安全生产法》第48条以及最高人民法院《人身损害赔偿解释》第12条的规定，因第三人造成工伤的职工或其近亲属，从第三人处获得民事赔偿后，可以按照《工伤保险条例》第37条的规定，向工伤保险机构申请工伤待遇补偿。”本案中，范洪成因第三人原因造成工伤，即使其已从第三人处获得相应民事赔偿，其仍有权利享受工伤待遇，其请求的停工留薪期工资符合法律规定，庆云宏业物业公司此项上诉请求于法无据，本院不予支持。综上所述，庆云宏业物业公司的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，但部分适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、变更山东省庆云县人民法院（2016）鲁1423民初866号民事判决为：被告山东庆云宏业物业管理有限公司支付给原告范洪成停工留薪工资14400元、一次性伤残补助金13200元、共计27600元。于判决生效后十日内付清。二、驳回范洪成的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，由山东庆云宏业物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  殷玉昌审判员  崔书江审判员  杨 敏二〇一七年九月二十日书记员  吴 婷