重庆市高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）渝高法刑终字第00061号
原公诉机关重庆市人民检察院第五分院。
上诉人（原审被告人）吴文伍，男，1981年1月26日出生于重庆市秀山土家族苗族自治县（以下简称秀山县），公民身份号码5135221981********，苗族，小学文化，农民，住重庆市秀山县清溪场镇大坟堡。因犯故意伤害罪于2004年7月18日被判处有期徒刑十五年，2012年10月16日刑满释放。因本案于2014年7月7日被刑事拘留，同年8月14日被逮捕。现羁押于重庆市南岸区看守所。
辩护人李中敏，陈茜茜，重庆联益律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）杨奎，男，1984年11月6日出生于重庆市秀山县，公民身份号码5002411984********，土家族，初中文化，农民，住重庆市秀山县清溪场镇龙凤村孔家院组。因本案于2014年7月7日被刑事拘留，同年8月14日被逮捕。现羁押于重庆市南岸区看守所。
重庆市第五中级人民法院审理重庆市人民检察院第五分院指控被告人吴文伍、杨奎犯贩卖毒品罪一案，于2015年2月10日作出（2015）渝五中法刑初字第00002号刑事判决。原审被告人吴文伍、杨奎均不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院指派检察员吴玲出庭履行职务。上诉人吴文伍及辩护人李中敏、陈茜茜、上诉人杨奎到庭参加诉讼。现已审理终结。
重庆市第五中级人民法院判决认定，2014年7月初，被告人吴文伍、杨奎共谋贩卖毒品牟利，约定吴文伍出资，杨奎负责联系毒品上家。后杨奎通过电话联系与毒品上家约定到重庆市区购买200克甲基苯丙胺（冰毒）。7月5日21时许，吴文伍、杨奎乘坐杨某（另案处理）驾驶的渝HJ5X**白色起亚轿车从重庆市秀山县出发，次日6时许到达南岸区星光时代广场附近的某酒店地下停车库。吴文伍、杨奎以13000元的价格从上家处购得约200克甲基苯丙胺。当日19时许，吴文伍、杨奎、杨某登记入住南岸区酒店1718号房间。21时30分许，公安人员在该房间将三人抓获，当场从吴文伍携带的挎包内查获用透明塑料袋包装的甲基苯丙胺1袋和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）1袋，净重分别为18.84克和1.53克；从渝HJ5X**轿车副驾驶储物箱内一黑黄相间的塑料袋中查获用透明塑料袋包装的甲基苯丙胺5袋，净重共计248.87克。其中，当日吴文伍、杨奎购买的约200克甲基苯丙胺单独置放于一茶叶包装袋内。另查获吴文伍、杨奎涉案用OPPO手机各一部。认定前述事实的证据有物证、书证、鉴定意见、证人证言和被告人供述等。
重庆市第五中级人民法院认为，被告人吴文伍贩卖毒品甲基苯丙胺267.71克、甲基苯丙胺片剂1.53克，被告人杨奎贩卖毒品甲基苯丙胺约200克，其行为均已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，吴文伍系主犯，杨奎系从犯。吴文伍系累犯，应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项，第六十五条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第四十八条第一款，第五十七条第一款，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第六十四条的规定，判决：被告人吴文伍犯贩卖毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；被告人杨奎犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收财产20000元；对涉案毒品、手机予以没收。
上诉人吴文伍提出，没有实施贩卖毒品的行为。其辩护人提出，认定吴文伍贩卖毒品的事实不清，证据不足；公安机关搜查程序违法，相关证据应当排除；从吴文伍挎包内查获的毒品应以非法持有毒品论。
上诉人杨奎提出，没有实施贩卖毒品的行为。
重庆市人民检察院认为，一审认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2014年7月初，上诉人吴文伍、杨奎共谋贩卖毒品牟利，约定吴文伍出资，杨奎负责联系毒品上家。同月5日21时许，吴文伍、杨奎乘坐杨某（另案处理）驾驶的渝HJ5X**起亚轿车从秀山县出发，次日6时许到达重庆市南岸区星光时代广场附近的某酒店地下停车库。吴文伍用事先准备的毒资13000元从杨奎联系的上家处购得甲基苯丙胺约200克。同日21时30分许，民警在南岸区某酒店1718号房间将吴文伍、杨奎等人抓获，当场从吴文伍携带的挎包内查获用透明塑料袋包装的甲基苯丙胺1袋和甲基苯丙胺片剂1袋，净重分别为18.84克和1.53克，从渝HJ5X**轿车储物箱内查获5袋透明塑料袋包装的甲基苯丙胺，净重248.87克。其中，当日吴文伍、杨奎从上家处购买的约200克甲基苯丙胺放置于一茶叶包装袋内。另查获吴文伍、杨奎涉案用OPPO手机各一部。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1.《受案登记表》、《立案决定书》、《破案信息》、《捉获经过》，证明案件的侦破揭发情况。
2.《毒品提取笔录》、《查获毒品包装的情况说明》及图片、《称重笔录》及图片、视频光盘证明，2014年7月6日21时30分许，民警在酒店1718号房间从吴文伍的挎包内查获晶体状冰毒疑似物1袋，净重18.84克，红色颗粒状麻古疑似物19颗，净重1.53克；从渝HJ5X**汽车储物箱内查获5袋晶体状冰毒疑似物，其中1袋系50克规格的白色透明塑料薄膜袋包装，另4袋外层为茶叶包装封装，里面用100克规格的白色透明塑料袋包装，净重248.87克。
3.《扣押决定书》、《扣押清单》及证人吴某某、杨某某、吴某某的证言证明，民警对查获的毒品、吴文伍和杨奎的手机予以扣押。
4.《物证检验报告》证明，查获的红色颗粒毒品疑似物中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；查获的6袋白色晶体状毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分，含量分别为71.8%、73.6%、70.7%、74.0%、74.3%、74.7%。
5.《现场指认笔录》及照片证明，吴文伍、杨奎指认酒店1718房间为毒品查获地；吴文伍指认酒店车库为毒品交易地、停放在酒店停车场的渝HJ5X**起亚轿车为毒品查获地。
6.《汽车借用合同》及高速公路出入记录证明，杨某租赁的渝HJ5X**起亚轿车于2014年7月5日21时8分进“秀山”收费站，次日4时43分出“G65巴南”收费站。
7.《酒店明细帐单》证明，吴文伍于2014年7月6日19时10分登记入住酒店1718房间。
8.《调取证据通知书》、《通话记录》证明，“阿林”（186023X****）与杨奎（135366XXXX）在2014年7月1日至6日频繁通话联系。
9.从吴文伍手机微信中提取的部分内容证实，吴文伍与杨奎在案发前涉嫌共谋贩卖毒品。
10.渝公鉴（电物）（2014）480号《鉴定文书》及光盘证明，从吴文伍的手机检出杨奎、杨某的电话号码。案发前吴文伍与杨奎多次电话联系，且与他人有涉嫌毒品交易事宜的短信往来。
11.《重庆农村商业银行账户明细》证实，吴文伍的账户在2014年7月6日6时29分取款7000元。
12.证人杨某的证言及《辨认笔录》证实，2014年7月5日下午，吴文伍电话邀约他帮忙开车到重庆主城办事。22时许，吴文伍、杨奎乘坐他驾驶的渝HJ5X**起亚轿车从秀山出发，途经黔江县城时，吴文伍找人借了6000元。次日6时许，他们到达重庆市区一酒店停车场。吴文伍和杨奎去办事，让他在车上等。不久，一穿黑衣的年轻男子和吴文伍、杨奎上车，杨奎和黑衣男子坐后排，他转头见黑衣男子拿了一包用瓜子袋装的东西给杨奎，杨奎又交给吴文伍，吴文伍从挎包里拿了一叠钱给杨奎，杨奎清点后给了黑衣男子。吴文伍把那包东西放在副驾驶前的储物箱。事后，他听吴文伍和杨奎谈话才知道他们买了冰毒，毒资是吴文伍准备的。杨俊辨认出吴文伍、杨奎。
13.上诉人吴文伍的供述及《辨认笔录》证实，2014年7月初，杨奎打电话给他，称在外面混不下去，想回来和他一起挣点钱，并说能联系到卖冰毒的人。他因欠赌债急需用钱，遂与杨奎商量购买冰毒贩卖牟利，杨奎负责联系冰毒，他负责出资。7月6日5时许，他和杨奎乘坐杨某驾驶的渝HJ5X**起亚轿车到达重庆市南岸区星光时代广场附近的酒店停车场。杨奎联系的毒品上家在车上给了他们一个黑色的袋子，他将之前准备好的13000元通过杨奎交给对方。随后毒品被放入副驾驶的储物箱内。同日21时30分许，他们在南岸区酒店被捉获。民警从他挎包内查获他从秀山县带来的冰毒和19颗麻古，另在车内搜出5袋冰毒，其中200克是当天向杨奎联系的上家购买，其余的是“刘洪”托他从秀山带来重庆。吴文伍辨认出杨奎。
14.被告人杨奎的供述及《辨认笔录》证实，2014年7月初，他打电话给吴文伍，称能够联系到卖冰毒的人，想一起赚点钱。双方约定他联系上家，吴文伍负责出钱。随后，他和毒品上家“阿林”（电话18602****XX）联系购买200克冰毒，每克65元。同月6日5时许，他和吴文伍乘坐杨俊驾驶的汽车到达与“阿林”事先约定的南岸区星光时代广场地下停车库。随后，“阿林”坐上他们的汽车，吴文伍将事先准备好的13000元拿出来交给“阿林”，“阿林”交给他一个内装4包毒品的黑色袋子后离开。毒品随后被放到副驾驶的储物箱内。杨奎辨认出吴文伍。
另，《刑事判决书》、《释放证明书》证明吴文伍的前科及刑满释放情况。
关于上诉人吴文伍、杨奎均提出没有贩卖毒品的上诉理由以及吴文伍的辩护人提出一审认定吴文伍贩卖毒品事实不清，证据不足的辩护意见。经查，吴文伍、杨奎到案后均供称为获取非法利益，共谋并前往重庆购买甲基苯丙胺200克用于贩卖，二人的供述内容相互吻合，且得到搜集在案的物证、书证、鉴定意见、证人证言的印证，足以认定吴文伍、杨奎贩卖毒品的事实。前述上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人吴文伍贩卖甲基苯丙胺267.71克、甲基苯丙胺片剂1.53克，上诉人杨奎贩卖甲基苯丙胺约200克，其行为均已构成贩卖毒品罪，且贩卖毒品数量大，依法应予严惩。在共同贩卖约200克甲基苯丙胺犯罪中，吴文伍起主要作用，系主犯；杨奎起次要作用，系从犯，依法可从轻处罚。吴文伍曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯罪，系累犯，依法应从重处罚。关于辩护人提出从吴文伍挎包内查获的毒品应以非法持有毒品论的辩护意见，审理认为，现有证据足以证明吴文伍为了贩卖牟利而购买、持有数量大的毒品，对于民警分别从其挎包、渝HJ5X**汽车内查获的毒品，吴文伍均供认系其购买或携带，且未对查获毒品的种类、数量提出异议，故查获的毒品均应当计入吴文伍贩卖毒品的数量，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于辩护人提出公安机关搜查程序违法，应对相关证据予以排除的辩护意见，经查，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》的相关规定，在执行逮捕、拘留的时候，遇有紧急情况，不另用搜查证也可以进行搜查，本案中，公安机关在获取线索后即布控抓捕，在搜查过程中并未违反相关规定，获取的相关证据经庭审举示、质证，本院予以确认，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。原判决认定的事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。重庆市人民检察院建议驳回上诉，维持原判的出庭意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条的规定，本裁定即为核准以贩卖毒品罪判处被告人吴文伍死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事裁定。
审 判 长 林 梅
代理审判员 谢帮友
代理审判员 高 攀
二〇一五年五月十三日
书 记 员 王 超