吉林省长春市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）长刑终字第00242号
原公诉机关长春市二道区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某某，男，1980年11月11日出生于吉林省榆树市，汉族，大学文化，系长春市国土资源局南关分局事业编工作人员，户籍地榆树市，住所地吉林省长春市二道区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年12月10日被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现羁押于长春市第二看守所。
辩护人马俊东，吉林集成律师事务所律师。
长春市二道区人民法院审理长春市二道区人民检察院指控原审被告人李某某犯贩卖毒品罪一案，于2015年6月2日作出（2015）二刑初字第84号刑事判决。宣判后，原审被告人李某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吉林省长春市人民检察院指派代理检察员周韶鹏出庭履行职务，上诉人李某某及其辩护人马俊东到庭参加诉讼。现己审理终结。
原审判决认定：2014年12月8日22时左右吸毒人员陈某某通过微信让被告人李某某帮购买点毒品（冰毒），被告人李某某以联系不上为由将其拒绝。同年12月9日凌晨，吸毒人员陈某某再通过微信多次联系被告人李某某有无毒品（冰毒），被告人李某某认为是朋友分给陈某某点。陈某某问其多少钱一克，被告人李某某说不知道现价，陈某某提出现价为500元钱一克，被告人李某某表示同意并表达其卖给陈某某的毒品要比在别处买的量多，双方定下以人民币500元价格交易。被告人李某某让陈某某到位于长春市二道区万龙名城A4栋1单元2701室家中取货（冰毒）。陈某某到被告人李某某家中并以人民币500元的价格购买甲基苯丙胺（冰毒）0.87克。交易后陈某某出门时公安人员将陈某某与被告人李某某在其家中抓获，当场搜缴甲基苯丙胺约5.31克。经鉴定，上述物品均检测出甲基苯丙胺成分。
原审判决认定上述事实的主要证据有被告人李某某的供述、证人陈某某的证言、鉴定意见、现场指认照片集微信信息、扣押决定书、户籍证明、长春市国土资源局南关分局出具的事业单位职员晋升审批表、增加人员记录、长春市直事业单位工作人员工资核定表、聘用合同续签书、抓获经过等相关书证。
原审法院认为，被告人李某某作为国家工作人员违反国家毒品管理法规，明知是毒品而故意贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十一条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于毒品案件定罪量刑解释》第三条第二项之规定，以贩卖毒品罪，判处被告人李某某有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；（毒资未随案移送）依法予以没收上缴国库。
上诉人李某某上诉及其辩护人辩护称，李某某没有贩卖毒品的主管故意，且交易尚未完成，属于犯罪未遂；原审判决量刑过重。
吉林省长春市人民检察院意见：建议驳回上诉，维持原判。
合议庭经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。该事实有经一审庭审举证、质证并经二审查证核实的下列证据证实：
（一）书证
1.抓获经过证实，2014年12月8日16时许长久路派出所民警在长春市朝阳区将吸毒人员陈某某抓获，经陈剑锋供述其在交友网站认识一名网友李某某，李某某曾向他人出售过毒品，李某某现持有毒品冰毒。陈某某遂在公安机关控制下主动联系李某某，向李某某购买冰毒，二人通过微信联系，李某某同陈某某商定好以500元人民币的价格向陈某某出售冰毒1克。2014年12月8日晚24时许，李某某在万龙名城A4栋1单元2701室以500元的价格向陈某某出售冰毒约1克，长久路派出所民警在其二人交易完毕陈某某准备走出李某某家门时将李某某抓获。
2.立案决定书证实，公安机关于2014年12月10日对本案立案侦查。
3.户籍证明证实，上诉人李某某的自然情况。
4.长春市国土资源局南关分局出具的证明、事业单位职员晋升审批表、增加人员记录、长春市直事业单位工作人员工资核定表、聘用合同续签书证实，上诉人李某某于2011年11月从榆树市国土资源局调入长春市国土资源局南关分局，系该局事业编制干部。
5.扣押决定书、扣押清单及毒品移交清单证实，侦查机关从李某某处扣押冰毒5.31克和毒资人民币500元，从陈某某处扣押冰毒1.04克，已移交长春市公安局禁毒支队。
（二）鉴定意见
长春市公安司法鉴定中心理化检验鉴定书证实，在侦查机关扣押的涉案疑似毒品中检出甲基苯丙胺成分。
（三）现场指认照片及微信信息
1.现场指认照片证实，上诉人李某某对涉案毒品称重过程及毒资人民币500元进行指认、陈某某对涉案毒品进行指认的过程。其中，李某某卖给陈某某的毒品经称重为0.87克（扣除包装袋0.17克），李某某持有的毒品重量为5.31克。
2.微信信息证实，2014年12月8日至12月9日凌晨，吸毒人员陈某某通过微信多次主动联系上诉人李某某购买毒品，并商谈毒品数量、价格、交易地点的经过。
（四）证人证言
证人陈某某证言，主要内容为：我和李某某实在交友软件上认识的，我的微信名为“呼吸”。2014年12月8日22时左右，我通过微信问李某某手里有没有毒品，刚开始他说没有，过了一会我又给他发微信说我很着急，李某某说他手里有点冰毒，看我着急可以卖我点，我们商定好李某某以人民币500元的价格卖我一克冰毒，我同意后决定晚间到他家取毒品。12月9日凌晨，我自己到李某某家里，我进去之后李某某告诉我冰毒在茶几上，我将冰毒拿起来的同时，往茶几上扔了500元钱。李某某看我将钱放在茶几上就上洗手间说拿纸给我包上冰毒，我说不用了。接着我就准备开门下楼，刚打开李某某家门，就有警察从门外冲了进来，把我和李某某抓住了。李某某卖给我的冰毒装在一个小的白色透明的自封塑料袋，冰毒是白色的晶状体。警察在李某某家中将我们抓获后，在李某某家中还搜查出一个用塑料袋装着的冰毒，具有有多少我不知道。
（五）被告人供述
上诉人李某某供述，主要内容为：2014年12月8日22时左右，我朋友“呼吸”发微信给我，让我帮他联系买点毒品，我开始说我联系不上，过了很长时间他又发消息问我帮他联系，说他着急买点毒品，我想朋友一场就把我的毒品分给他点，让他来我家取。他问我多少钱，我说我也不知道现在多少钱，你看着给吧。他说现在500元一克吧，我说应该就那样，你就给我500元钱得了，我给你的肯定也比你自己在别处买的量多。然后我们联系晚上的时候让他来我家取。之后我把我的毒品拿出来，装到一个以前我吸剩下的一个不足一克毒品的塑料袋里，一共装了大约一克，然后把这袋毒品放在了我家茶几上。大约12月9日凌晨零点左右，他到我家后，我告诉他毒品在茶几上，他就拿起那包毒品，随后把500元钱扔在茶几上。我说帮你包上吧，转身上卫生间拿纸，很快我发现卫生间没有纸，回来的时候看他已经往门外走了。他刚开门，就有警察从门外冲进来，把我和他抓住了。警察问我是否还有毒品，我说有，随后就把我放在茶几下层的毒品拿出来了，一共大约4克多，警察就把毒品和我们两个带到派出所调查了。在派出所，民警当着我的面对我卖给他的那袋冰毒称重了，带包装袋一共是1.04克，后来单独称了那个包装袋，袋的重量是0.17克。我卖给“呼吸”的冰毒是用一个白色透明的方形塑料袋包装的。我的毒品是一个月前一个叫力哥的朋友卖给我的，我购买毒品就是为了自己吸，以前我没有向他人卖过毒品。
根据上述经庭审举证、质证的证据及控辩双方意见，合议庭综合评判如下：
关于上诉人李某某及其辩护人提出的“李某某没有贩卖毒品的主管故意，且交易尚未完成，属于犯罪未遂”的上诉理由及辩护意见。经查，根据上诉人李某某在侦查机关的供述、证人陈某某的证言及公安机关出具的抓获经过等证据，证实侦查机关在抓获李某某时，其与陈某某的毒品交易行为已经完成，其贩卖毒品的主观故意明显，且实施的贩卖毒品犯罪已经既遂。故对该上诉理由及辩护意见不予支持。
关于上诉人李某某及其辩护人提出的“原审判决量刑过重”的上诉理由及辩护意见。经查，尽管李某某向陈某某贩卖甲基苯丙胺的毒品数量仅为0.87克，但其贩卖毒品时系国家工作人员，其贩毒行为属情节严重，应在“三年以上七年以下有期徒刑”幅度内量刑。原审法院在量刑时已经充分考虑到本案的“犯意引诱”情节及上诉人李某某犯罪行为的社会危害性及人身危险性，在法定刑幅度内选择最低的刑罚，量刑适当。故对该上诉理由及辩护意见不予支持。
吉林省长春市人民检察院提出的“建议驳回上诉，维持原判”的意见，应予支持。
合议庭评议认为，上诉人李某某向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。尽管其贩卖甲基苯丙胺未满10克，但其贩卖毒品时系国家工作人员，其贩毒行为属情节严重。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张唯春
代理审判员 李冬冬
代理审判员 齐东雷
二〇一五年八月十二日
书 记 员 张 松