湖北省咸宁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）鄂咸宁中刑终字第45号
原公诉机关湖北省咸宁市咸安区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某，女，汉族，高中文化。因本案于2013年3月14日被指定居所监视居住，同年7月3日被刑事拘留，同年8月7日被逮捕。现羁押于湖北省赤壁市看守所。
辩护人郑厚勇，湖北平合律师事务所律师。
原审被告人朱某某，男，汉族，大专文化。因本案于2013年3月17日被指定居所监视居住，同年4月16日被刑事拘留，同年5月23日被逮捕。现羁押于赤壁市看守所。
原审被告人杨某，男，汉族，中专文化。因本案于2013年4月11日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。现羁押于赤壁市看守所。
湖北省咸宁市咸安区人民法院审理咸宁市咸安区人民检察院指控原审被告人刘某犯非法持有枪支罪、容留他人吸毒罪，朱某某犯容留他人吸毒罪，杨某犯非法持有枪支罪一案，于2015年2月11日作出（2014）鄂咸安刑初字第225号刑事判决。原审被告人刘某不服提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年3月25日公开开庭进行了审理。咸宁市人民检察院指派检察员樊佳出庭履行职务。上诉人刘某及其辩护人郑厚勇，原审被告人朱某某、杨某均到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
原审判决认定：2005年8月，被告人刘某在整理前夫杨某某家里衣物时，发现1支手枪和几发子弹，便将手枪和子弹藏匿于自家保险柜里。2008年底，刘某将手枪和子弹交给被告人杨某保管。2013年4月11日，公安机关从杨某住处查获1支手枪和11发子弹。经鉴定：该手枪系以火药为动力发射金属弹丸的枪支；11发子弹为7.62毫米手枪弹。
2010年至2013年3月期间，被告人刘某、朱某某多次在广汉市音豪娱乐会所、成都市三圣乡会所等处租用包间，提供毒品“K粉”“神仙水”（亦称“开心水”），与杨某、舒某、张某甲、张某乙、葛某某、唐某某、曾某、肖某、廖某某等人共同吸食。
原审判决根据搜查笔录、指认笔录、扣押物品清单、物证照片，枪支、弹药鉴定意见、毒品检验报告，证人张某甲、张某乙、葛某某、唐某某、曾某、肖某、廖某某等人的证言，另案被告人舒某、曾某某、被告人刘某、朱某某、杨某的供述等经一审庭审质证确认的证据认定上述事实。原审法院认为被告人刘某、杨某违反枪支管理规定，非法持有枪支构成非法持有枪支罪；刘某还与被告人朱某某多次提供场所容留多人吸食毒品，其二人行为均构成容留他人吸毒罪。对刘某依法应当数罪并罚。同时认为刘某、朱某某、杨某归案后，如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，依法均可以从轻处罚。适用《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第三百五十四条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项的规定，以被告人刘某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。以被告人朱某某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。以被告人杨某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年。
上诉人刘某及其辩护人提出：
1.刘某如实供述非法持有枪支的事实，属于自首，且避免特别严重后果发生，可以减轻处罚。
2.原判认定刘某2012年7月的一天和2013年2月5日请人吸食“K粉”的证据不足。
3.刘某主动交代公安机关尚未掌握的其容留他人吸食毒品的犯罪事实，应以自首论。
二审庭审中，上诉人刘某还辩称除2010年朱某某生日那次聚会是其提供的毒品并结算费用以外，其他的都是别人请客并提供毒品；其辩护人还当庭提出，原判认定刘某有坦白情节，但量刑时，没有体现从轻处罚。认为原判量刑过重，请求二审依法改判。
原审被告人杨某、朱某某二审庭审中，对原审判决认定的事实和证据均表示无异议。
出庭检察员认为：
1.上诉人刘某如实供述非法持有枪支事实，原判已认定为坦白。
2.原判认定刘某多次容留多人吸食毒品的事实，有多名证人证言及在案被告人供述的证实，并经一审庭审质证，事实清楚，证据确实、充分。
3.上诉人刘某是在侦查机关掌握其涉毒线索后，对其多次讯问后，才如实供述容留他人吸毒事实，故不能认定为自首。
4.非法持有枪支罪、容留他人吸毒罪法定刑均为三年以下，原判认定上诉人刘某有坦白情节，以犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。由此可见一审对刘某量刑时已充分体现了依法从轻。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明：
（一）非法持有枪支事实
2005年8月，上诉人刘某在整理其前夫杨某某家里衣物时，发现1支手枪和数发子弹，便将手枪和子弹藏匿于自家保险柜里。2008年底，刘某将手枪和子弹交给原审被告人杨某保管。2013年4月11日，公安机关从杨某住处将该手枪及子弹查获。经鉴定，该手枪系以火药为动力发射金属弹丸的枪支。
该事实，有搜查笔录、指认笔录、扣押物品清单、物证照片，枪支、弹药鉴定意见，另案被告人舒某、上诉人刘某、原审被告人杨某的供述等证据证实。上述证据均经一审庭审质证，二审庭审质证时，上诉人刘某及其辩护人、原审被告人杨某均表示无异议，其证据来源合法，所证内容客观、真实，应予确认。
（二）容留他人吸毒事实
2010年至2013年3月期间，上诉人刘某、原审被告人朱某某多次在广汉市音豪娱乐会所、成都市三圣乡会所等处租用包间，提供毒品“K粉”“神仙水”（亦称“开心水”）供多人吸食。具体事实分述如下：
1.2010年、2011年和2012年，刘某、朱某某为庆贺朱某某的生日，在广汉市音豪娱乐会所租用包房，提供毒品“K粉”“神仙水”，与舒某、罗某、张某甲、葛某某、张某乙、唐某某、杨某乙等二三十人共同吸食。事后，由刘某、朱某某结算包房和娱乐消费等全部费用。
2.2010年和2011年的中秋节，刘某、朱某某为庆贺刘某的生日，在广汉市音豪娱乐会所租用包房，提供毒品“K粉”“神仙水”，与舒某、罗某、张某甲、葛某某、张某乙、唐某某等二三十人共同吸食。事后，由刘某、朱某某结算包房和娱乐消费等全部费用。
3.2012年7月份的一天，刘某、朱某某在成都市三圣乡会所租用包房，与曾某、肖某、廖某某等十几人共同吸食毒品“K粉”“神仙水”。事后，由朱某某结算了包房和娱乐消费等全部费用。
4.2013年2月5日晚上，刘某、朱某某在成都市三圣乡会所租用包房，安排司机曾某拿来毒品“K粉”“神仙水”，与曾某、肖某、廖某某、罗某、舒某、张某乙、唐某某、张某甲等二三十人共同吸食。包房和娱乐消费等费用由刘某、朱某某支付。
上述事实，有经一、二审开庭质证确认的下列证据证实：
1.搜查证、搜查笔录、辨认笔录、扣押、收缴毒品清单、毒品检验报告证明：公安机关在刘某住处查获、扣押的粉末、药片状物品，经鉴定分别检出氯胺酮、甲基苯丙胺、硝甲安定等成分，该扣押物经刘某对录像截图辨认系公安机关从其住处查扣的物品。
2.证人何某的证言：刘某经常自带“K粉”和“开心水”到我工作的音豪娱乐会所与朋友一起吸食。参加吸毒的人一般有刘某的男朋友朱某某，还有罗某、杨某、张某乙、唐某某等人，每次都是刘某和朱某某买单。
3.证人曾某的证言：2012年7月的一天，朱某某在成都三圣乡会所请肖某、廖某某、罗某、张某甲、杨某等二十余人吸毒，是朱某某给钱我去付的所有费用。因是朱某某请客，刘某也参加了。2012年11月朱某某过生日，刘某、朱某某请了廖某某、罗某、杨某、舒某、张某乙、刘某甲等二三十人在音豪娱乐会所玩，吸食“K粉”，是刘某、朱某某付的费用。2013年2月5日，刘某、朱某某约廖某某、罗某、杨某、舒某、张某乙、唐某某、刘某甲、肖某等二三十人到三圣乡会所玩，当天吃饭时杨某拿来的二袋“K粉”，刘某安排我拿了一袋给大家吸食。
证人廖某某、肖某的证言印证了曾某所证情节。
4.证人唐某某的证言：2009年至2012年刘某、朱某某过生日及2012年圣诞节，刘某、朱某某在音豪娱乐会所和三圣乡会所等处租包间请我和一些朋友一起吸食“K粉”。
证人张某乙、张某甲的证言印证了唐某某所证情节，张某甲还证实参加了2012年夏天及2012年底，刘某、朱某某邀约的聚会，并一同吸食毒品的事实。
5.证人葛某某的证言：我经常和刘某、朱某某一起在广汉的音豪娱乐会所等处吸食“K粉”和“开心水”。记得2010年朱某某过生日，约我去音豪娱乐会所玩，吸食了“K粉”和“开心水”，参加吸食的有我、刘某、朱某某、杨某、张某甲、张某乙等人，费用是朱某某、刘某支付。
6.另案被告人舒某供述：从2009年开始，刘某、朱某某在每年过生日时，都要请二三十人到音豪会所聚会。我们在会所的包房里吸食“K粉”“开心水”，由刘某夫妻支付费用。2013年2月5日，刘某夫妻请我们二三十人吃饭后，到成都三圣乡会所吸食了“K粉”“开心水”，包房等费用是刘某夫妻支付。
7.另案被告人曾某某供述：我在音豪会所工作期间，经常从服务生嘴里听到“英姐”的名字，我知道英姐和刘汉、刘维、刘坤是兄妹关系，她常带朋友在音豪娱乐会所包房内唱歌、吸食“K粉”。
8.原审被告人杨某供述：2010年至2013年期间，刘某、朱某某为庆贺生日，分别在音豪会所、成都三圣乡会所租用包房，请我和舒某、罗某、张某甲、葛某某、张某乙、唐某某等二三十人吸食毒品，开销的费用由刘某、朱某某支付。2013年2月5日晚，刘某、朱某某在成都三圣乡会所租包房，刘某安排司机曾某拿来“K粉”“开心水”给我和曾某、肖某、廖某某、罗某、张某乙、唐某某、张某甲、刘某乙等二三十人吸食，费用由刘某、朱某某支付。
9.原审被告人朱某某供述：从2010年开始，我和刘某过生日都请朋友聚会，吃喝、吸食“K粉”和开包房的所有费用都是我和刘某支付，参加的人有杨某、舒某、罗某、张某甲、葛某某、张某乙、唐某某等人。2011年底，廖某某、肖某也参加我们请客的聚会。2012年七八月份，我、刘某和肖某、廖某某及他们带来的一些朋友聚会，我提供了约30克“K粉”和二三瓶“神仙水”给大家吸食，包房费等费用是我支付的。2013年2月5日，刘某和我邀约杨某、舒某、张某甲、葛某某、张某乙、唐某某等二三十个朋友吃团年饭后，把所有人都带到三圣乡会所玩，我和刘某安排曾某拿来“K粉”和“开心水”给大家吸食。
10.上诉人刘某供述：从2010年开始，我和朱某某每年都在音豪会所过生日，请朋友在会所开包房吸食“K粉”，除2012年我过生日的费用外，其他几次的费用都是我支付。2013年2月5日，我和朱某某将罗某、杨某、舒某、张某乙、唐某某、刘某甲、肖某、廖某某、曾某、张某甲、刘某乙等二三十人带到三圣乡会所玩，并安排司机曾某将我买的“K粉”“开心水”拿来给大家吸食。
另有户籍信息证明上诉人刘某、原审被告人朱某某、杨某的自然身份情况及公安机关出具的到案经过证明刘某、朱某某、杨某均系被抓获归案。
关于上诉人刘某及其辩护人提出刘某如实供述非法持有枪支的事实，属自首，且避免特别严重后果发生，依法可以减轻处罚的上诉理由和辩护意见。经查，上诉人刘某系被抓获归案，在侦查机关已经掌握其非法持有枪支线索的情况下如实供述，依法不成立自首。原审判决认定刘某具有坦白情节正确，根据其犯罪情节、认罪态度予以从轻处罚适当。其避免特别严重后果发生，依法可以减轻处罚的上诉理由和辩护意见缺乏事实及证据，本院不予支持。
关于上诉人刘某及其辩护人提出刘某2012年7月的一天和2013年2月5日请人吸食“K粉”证据不足的上诉理由和辩护意见及刘某二审当庭辩称除2010年朱某某生日那次聚会是其提供的毒品并结算费用以外，其他的都是别人请客并提供毒品的辩解。经查，原审判决认定刘某、朱某某容留他人吸毒的事实，有证人曾某、廖某某、肖某、张某甲、葛某某等人的证言证实，原审被告人朱某某对此供认不讳，刘某亦有多次供述。故原判认定刘某容留他人吸毒的事实清楚，证据确实、充分，上诉人刘某对此的上诉理由和辩解及其辩护人的辩护意见均不能成立。
关于上诉人刘某及其辩护人提出刘某容留他人吸毒的事实系其主动交代，应认定为自首的上诉理由和辩护意见。经查，侦查机关在2013年3月19日刘某第一次交代容留他人吸毒犯罪事实时，已掌握该犯罪事实。原审判决认定刘某如实供述容留他人吸毒犯罪事实，具有坦白情节并予以从轻处罚适当。故该上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，上诉人刘某违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射金属弹丸的枪支1支；提供场所，多次容留多人吸食毒品。刘某的行为分别构成非法持有枪支罪、容留他人吸毒罪，依法应当数罪并罚。原审被告人朱某某提供场所，多次容留多人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。原审被告人杨某违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射金属弹丸的枪支1支，其行为构成非法持有枪支罪。刘某、朱某某、杨某虽不具有法定自首情节，但如实供述自己罪行，均可认定具有坦白情节，依法可以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人刘某的上诉理由和辩解及其辩护人的辩护意见均不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 汪拥军
审判员 王益民
审判员 沈朝明
二〇一五年三月二十七日
书记员 王 宇
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；