湖州市吴兴区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）湖吴康民初字第522号
原告：孙克洪。
委托代理人：谢建勇，浙江家本律师事务所律师。
被告：义乌市第二建筑工程公司，住所地：浙江省义乌市佛堂镇。
法定代表人：王健，该公司总经理。
委托代理人：朱晓将，北京观韬（杭州）律师事务所律师。
委托代理人：李金燕，北京观韬（杭州）律师事务所律师。
被告：义乌市第二建筑工程公司嘉兴分公司，住所地：浙江省嘉兴市秀洲区油车港镇奥星路205号旭峰大楼B401。
负责人：王健，该分公司总经理。
原告孙克洪与被告义乌市第二建筑工程公司（以下简称义乌二建公司），义乌市第二建筑工程公司嘉兴分公司（以下简称义乌二建嘉兴分公司）建设工程分包合同纠纷一案，原告于2015年11月9日向本院起诉，本院于同日立案受理，依法由代理审判员马俊骏适用简易程序审理。被告义乌二建公司的法定代表人王健于2015年12月18日向湖州市公安局经济犯罪侦查支队报案控告原义乌二建嘉兴分公司负责人毛连明涉嫌合同诈骗，要求立案侦查，故本案中止审理。湖州市公安局经济犯罪侦查支队于2016年1月28日作出了湖公（经）不立字（2016）1001号不予立案通知书，认为没有犯罪事实。本案遂恢复审理，并于2016年3月11日公开开庭进行了审理。原告孙克洪的委托代理人谢建勇，被告义乌二建公司的委托代理人朱晓将到庭参加诉讼，被告义乌二建嘉兴分公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告孙克洪起诉称：2015年3月，义乌二建嘉兴分公司承包建设上海交大湖州校区工程，将该工程所有桩基工程等工程分包给原告施工。2015年3月11日，义乌二建嘉兴分公司与原告签订《建筑工程施工协议》：一、工程名称，上海交大湖州校区工程，二、工程地点，浙江省湖州开发区，三、工程承建范围，本工程所有桩基工程等，四、1、孙克洪在签订合三日内支付义乌二建嘉兴分公司履约保证金人民币400万元，本合同在孙克洪保证金到达义乌二建嘉兴分公司指定帐户之日起生效，否则本协议无效等等。协议签订后，2015年3月13日，孙克洪通过湖州市吴兴区合作银行城北支行向义乌二建嘉兴分公司银行帐户电汇保证金100万元。嗣后，义乌二建嘉兴分公司未将上述工程交孙克洪施工，孙克洪多次向被告催讨归还保证金，义乌二建嘉兴分公司方拖欠不还。另查，义乌二建嘉兴分公司是义乌二建开办的分支机构，该分公司不具有企业法人资格，其民事责任应由义乌二建承担，故请求法院判令：一、两被告立即返还原告保证金90万元，赔偿原告利息损失65520元（第一部分以100万元为基数，按月利率5.6‰计算，从2015年3月13日至2015年12月12日，第二部分是以90万元为基数，按月利率5.6‰计算，从2015年12月13日至2016年3月12日，共计利息为65520元）；二、本案诉讼费由两被告承担。
被告义乌二建公司答辩称：1、本案存在犯罪嫌疑，不存在民事纠纷。根据被告了解，湖州市没有涉案的上海交大湖州校区工程，被告义乌二建嘉兴分公司也没有取得过上述上海交大湖州校区工程，据此，义乌二建公司认为本案建设公正施工协议是实际行为人毛连明虚构工程，为骗取原告工程保证金而为，故本案涉及刑事犯罪，根据相关法律的规定，请求人民法院驳回原告起诉。2、即使本案属于民事纠纷，原告要求义乌二建公司返还保证金100万元并赔偿损失的要求也不成立。关于保证金，据义乌二建公司了解，毛连明已经从其个人账户上返还了保证金10万元，故尚欠的保证金为90万元。原告作为自然人，不具备建设施工的资质，原告陈述的义乌二建嘉兴公司将工程分包给其施工，是没有依据的，根据相关法律的规定，本案的建筑工程施工协议应认定无效，故原告要求赔偿从2015年3月13日起算的利息损失不能成立。关于涉案主体，本案合同由原告与义乌二建嘉兴分公司签订，保证金也是由义乌二建嘉兴分公司收取，根据合同的相对性原则，被告义乌二建公司不承担责任。公司法条也没有规定公司应当与分公司共同承担责任，故原告方要求义乌二建公司和义乌市二建嘉兴分公司共同承担还款责任的请求不能成立；综上，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。
原告孙克洪为证明其诉讼主张，向本院提交了以下证据材料：
证据1、建筑工程施工协议一份，用于证明在2015年3月11日，义乌二建嘉兴分公司与原告签订了建筑工程施工协议，该协议约定了工程的发包的范围及交付保证金等内容的事实；
证据2、浙江省农村信用社结算业务申请书一份，用于证明2015年3月13日原告依据施工协议的约定，向义乌二建嘉兴分公司银行帐户以电汇的形式支付保证金100万元的事实；
证据3、义乌二建嘉兴分公司工商信息一份，用于证明义乌二建嘉兴分公司是义乌二建公司开办的分支机构的事实。
被告义乌二建公司对原告提交的证据发表如下质证意见：对于证据1的真实性、关联性没有异议，但对协议本身的合法性有异议，该建筑工程施工协议违反了法律法规的强制性规定，应当确认无效；对于证据2没有异议；对于证据3没有异议。
被告义乌二建公司向本院提交网银转账截屏记录一份，用于证明原义乌二建嘉兴分公司负责人毛连明从其个人账户上转账10万元用于归还原告保证金的事实。
原告孙克洪对被告义乌二建公司的上述证据没有异议。
被告义乌二建嘉兴分公司未答辩也未向本院提交证据材料。
对于原、被告双方提交的证据，认证如下：原告提交的证据2、证据3及被告提交的证据，因到庭原、被双方告对其真实性没有异议，义乌二建嘉兴分公司未到庭视为放弃质证权利，本院经审核后认为符合有效证据的条件，故对其证明效力予以确认。原告提交的证据1，可以确认2015年3月11日，义乌二建嘉兴分公司与原告签订建筑工程施工协议一份，义乌二建嘉兴分公司将上海交大湖州校区工程桩基项目分包给原告的事实。
经审理查明：2015年3月11日，义乌二建嘉兴分公司与原告孙克洪签订《建筑工程施工协议》一份，双方约定被告义乌二建嘉兴分公司将上海交大湖州校区项目中的所有桩基工程分包给原告孙克洪，双方约定了发包的范围及交付保证金等内容。原告于同年3月13日向被告义乌二建嘉兴分公司交付了保证金100万元，但被告义乌二建嘉兴分公司并未中标上海交大湖州校区工程。原告遂要求被告义乌二建嘉兴分公司返还工程保证金，双方协商未果，以致纠纷成讼。本案立案受理后，原义乌市第二建筑工程公司嘉兴分公司的负责人毛连明向原告支付了10万元，作为归还工程保证金。
另查明，义乌二建嘉兴分公司系义乌二建公司设立的分公司。公司负责人于2015年3月16日由毛连明变更为王健，与义乌二建公司的法定代表人系同一人。
本院认为，被告义乌二建嘉兴分公司在与原告孙克洪签订《建筑工程施工协议》时未取得上海交大湖州校区工程项目的施工资格，合同签订后也未能取得该工程项目发包方的追认，故原告与被告义乌二建嘉兴分公司签订《建筑工程施工协议》属于无效合同，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还……有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失”故被告义乌二建嘉兴分公司应当返还向原告孙克洪收取的保证金90万元并赔偿相应的利息损失（经计算自2015年3月13日至2016年3月12日的利息损失为47666.67元）。又因被告义乌二建嘉兴分公司系被告义乌二建公司设立的分公司，不具备法人资格，故被告义乌二建公司应对该笔债务承担清偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十一条、第五十二条、第五十六条、第五十八条，《中华人民共和国公司法》第十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四之规定，判决如下：
一、被告义乌市第二建筑工程公司应归还原告孙克洪工程保证金900000元并赔偿利息损失47666.67元，合计947666.67元，限于本判决生效之日起七日内清偿；
二、驳回原告孙克洪的其他诉讼请求。
若被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费13276元，减半收取6638元，财产保全费5000元，合计诉讼费11638元，由被告义乌市第二建筑工程公司嘉兴分公司，被告义乌市第二建筑工程公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。
代理审判员 马俊骏
二〇一六年四月六日
书 记 员 宋 洁