浙江省宁波市江东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）甬东刑初字第585号
公诉机关浙江省宁波市江东区人民检察院。
被告人李中华，农民。因犯抢劫罪于2009年11月20日被浙江省嘉兴市秀洲区人民法院判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月24日被抓获，次日被宁波市公安局江东分局刑事拘留，同年4月30日被依法逮捕。现羁押于宁波市看守所。
辩护人宋敬，浙江秉清律师事务所律师。
被告人王某，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月24日被抓获，次日被宁波市公安局江东分局刑事拘留，同年4月30日被依法逮捕。现羁押于宁波市看守所。
辩护人黄克游、江晨光，浙江秉清律师事务所律师。
宁波市江东区人民检察院以甬东检公诉刑诉（2015）575号起诉书指控被告人李中华、王某犯贩卖毒品罪，于2015年11月23日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。宁波市江东区人民检察院依法指派检察员周亚军出庭支持公诉。被告人李中华及其辩护人宋敬、被告人王某及其辩护人黄克游到庭参加了诉讼。现已审理终结。
宁波市江东区人民检察院指控：2014年秋天的一天，被告人李中华指使被告人王某至宁波市海曙区海怡大酒店门口，将五个冰毒（约5克）卖给事先电话约定的康某，后康某通过支付宝将人民币1000元汇入李中华账户。
2015年1月27日傍晚，被告人李中华至宁波市海曙区海怡大酒店边小店门口将5小包（约5克）冰毒卖给事先电话约定的康某，后康某通过支付宝将人民币1800元汇入李中华账户。
2015年3月12日，被告人李中华至宁波市海曙区海怡大酒店二楼楼梯口将5个冰毒（约5克）卖给事先电话约定的康某，后康某通过支付宝将1800元汇入李中华账户。
为证明上述事实，公诉机关提供了如下证据：1.书证：现场检测报告，通话清单，抓获经过，刑事判决书，被告人李中华、王某的户籍证明等；2.证人证言：证人康某的证言及辨认笔录；3.被告人李中华、王某的供述及辨认笔录。
公诉机关认为，被告人李中华、王某无视国法，明知毒品而予以贩卖，其中，被告人李中华的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第二十五条第一款；被告人王某的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人李中华在贩卖毒品共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人王某在贩卖毒品共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当从轻处罚。被告人李中华在被判处有期徒刑且刑罚执行完毕五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，应当从重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。
被告人李中华辩称起诉书指控的后两节犯罪事实其并未实施，不能成立；2015年3月12日其在宁波市中级人民法院参加庭审，庭审结束后即回老家，无作案时间。其辩护人提出起诉书指控的后两节犯罪事实证据不足，不应认定；毒品1个并非等于1克，对重量有异议。
被告人王某辩称其所送的毒品约3克，并非5克，且其当时不知道是毒品。其辩护人提出被告人王某贩卖的数量应为3克而非5克；被告人王某系从犯，依法应予从轻处罚。
经审理查明：2014年秋天的一天，被告人李中华指使被告人王某至宁波市海曙区海怡大酒店门口，以人民币1000元的价格将约3克冰毒卖给康某。
2015年1月27日傍晚，被告人李中华至宁波市海曙区海怡大酒店边小店门口，以人民币1800元的价格将约5克冰毒卖给康某。
2015年3月12日，被告人李中华至宁波市海曙区海怡大酒店二楼楼梯口，以人民币1800元的价格将约5克冰毒卖给康某。
2015年3月24日，公安机关在本市鄞州区集仕港菜市场一出租房内抓获被告人李中华、王某。
上述事实，有下列证据予以证实：
1.被告人李中华在侦查阶段的供述及辨认笔录，证实其向陈光建购买冰毒，然后转卖赚取差价。2015年3月12日，康某向其购买5克冰毒，价格为每克人民币360元，共计人民币1800元。其到宁波市海曙区海怡酒店二楼楼梯口将冰毒交给康某，康某通过支付宝支付给其人民币1800元。2015年1月27日，康某也向其买过5克冰毒，其开车到宁波市海曙区海怡酒店旁边，交给康某，康某通过支付宝支付给其人民币2400元，其中有人民币600元系之前打游戏的借款。2014年秋天下雨的一天，康某也向其买过冰毒。当时康某要3克，其没时间，就叫其老婆王某去送的东西，康某后来通过支付宝支付给其人民币1000元。
2.被告人王某在侦查阶段的供述及辨认笔录，证实2014年秋天的一个下雨天，康某向其老公李中华打电话要3克冰毒。李中华没空，就叫其骑电动车去送的东西。其将冰毒交给康某后，康某通过支付宝汇给其或李中华人民币1000元。
3.证人康某的证言及辨认笔录，证实其通过朋友打听到被告人李中华的电话，并向李中华购买毒品。2015年3月12日，其向被告人李中华买10克冰毒。被告人李中华在宁波市海曙区海怡酒店二楼楼梯口将冰毒交给其，其通过支付宝支付了人民币1800元。2015年1月27日，在宁波市海曙区海怡酒店门口，其又向被告人李中华购买了10克冰毒，收到毒品后，其通过支付宝支付了人民币2400元，其中的600元系之前欠的。2014年秋天的一个下雨天，其向被告人李中华购买5克冰毒，那次由被告人李中华的老婆即被告人王某送过来，其收到后也是通过支付宝支付给被告人李中华人民币1000元，但具体付哪个账号记不清了。
4.现场检测报告书，证实被告人李中华、王某被抓获当天的尿检呈阳性的事实。
5.通话清单，证实了被告人李中华与康某之间的手机通话情况。
6.户籍证明、抓获经过、刑事判决书，证实被告人李中华、王某的身份情况、抓获情况及被告人李中华的前科情况。
本院认为，被告人李中华明知毒品而多次予以贩卖，贩卖甲基苯丙胺十克以上；被告人王某明知被告人李中华贩卖毒品而帮其送货；二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人李中华贩卖毒品的犯罪事实，有其在侦查阶段的供述、辨认笔录、证人证言、通话清单等证据予以证实，足以认定，被告人李中华及其辩护人认为指控证据不足的辩解、辩护意见不能成立。但指控的第一节犯罪事实，根据有利于被告人的原则，就低认定为3克。被告人李中华在贩卖毒品共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人王某起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。被告人李中华系累犯，依法应当从重处罚。二辩护人的相关辩护意见予以采纳。对被告人李中华依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十四条之规定；对被告人王某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李中华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币一万八千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月24日起至2023年9月23日止。罚金限于判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月24日起至2016年5月23日止。罚金限于判决生效后一个月内缴纳。）
三、二被告人的非法获利均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谢红丹
人民陪审员 忻红娣
人民陪审员 高 虹
二〇一五年十二月八日
代书 记员 柯 丹