湖北省十堰市茅箭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂0302刑初618号
公诉机关湖北省十堰市茅箭区人民检察院。
被告人汪漆利，男。因涉嫌犯贪污罪，经十堰市茅箭区人民检察院2017年3月9日决定刑事拘留，由十堰市公安局茅箭区分局次日执行刑事拘留，同月23日经十堰市茅箭区人民检察院批准逮捕，次日由十堰市公安局茅箭区分局执行逮捕。现羁押于十堰市看守所。
辩护人郑家，湖北郧阳律师事务所律师。
湖北省十堰市茅箭区人民检察院以十茅检公诉刑诉[2017]599号起诉书指控被告人汪漆利犯贪污罪，于2017年7月5日向本院提起公诉，本院依法组成由审判员杨琴担任审判长并主审，人民陪审员陈新权、曾某2参加的合议庭，于2017年7月26日公开开庭进行了审理。湖北省十堰市茅箭区人民检察院指派检察员刘开永出庭支持公诉。被告人汪漆利及其辩护人郑家到庭参加了诉讼。现已审理终结。
湖北省十堰市茅箭区人民检察院指控：
2012年至2017年期间，被告人汪漆利用其在中国联合网络通信有限公司十堰市分公司（以下简称十堰联通公司）综合部工作的职务便利，采取伪造公章、虚构合同的形式侵吞公款共计175000元。具体犯罪事实如下：
1.2013年，被告人汪漆利利用职务便利，在明知武汉秦汉电气电子技术有限公司（以下简称武汉秦汉公司）该年度未与十堰联通公司发生消防维保业务的情况下，起草了十堰联通公司与武汉秦汉公司“2013-2014年度消防系统、安防系统维修保养合同”（总价款125000元），并伪造了合同乙方武汉秦汉公司的公章和法定代表人签名。同时，被告人汪漆利伪造了十堰联通的公章与武汉秦汉公司签订了“2014年度消防系统、安防系统维修保养合同”，后王漆利通过伪造武汉秦汉公司出具付款说明及虚假发票，以支付十堰联通公司2013年度维保款为由，分两次将单位公款65000元予以侵吞。武汉秦汉公司在履行完2014年对十堰联通公司维保业务后，于2014年12月11日开具了金额为60000元的增值税专用发票，交给汪漆利要求结款。汪漆利收到发票后用伪造的武汉秦汉公司出具的付款说明，以支付十堰联通公司2014年度维保款为由，于2014年12月15日将单位公款60000元予以侵吞。后汪漆利告知武汉秦汉公司其开具的增值税专用发票丢失无法结款，并多次要求武汉秦汉公司补开增值税专用发票。同时被告人汪漆利利用职务便利，起草了十堰联通公司与武汉秦汉公司“2015年综合楼消防及安防系统维保合同”（总价款为60000元），并伪造了合同乙方武汉秦汉公司的公章和法定代表人签名。在武汉秦汉公司已履行2015年上半年消防维保业务的情况下，汪漆利以湖北省联通公司要求降低维保费用为由，同武汉秦汉公司协商2015年十堰联通公司综合楼维保费用为30000元一年，双方遂商定十堰联通公司仅支付武汉秦汉公司2015年半年消防维护费用15000元，武汉秦汉公司2015年下半年不再对十堰联通综合楼进行消防维护，后被告人汪漆利伪造十堰联通公司的公章与武汉秦汉公司签订了“2015年上半年综合楼消防及安防系统维保合同”（总价款15000元），并要求武汉秦汉公司补开2014年度的维保款发票，连同2015年的维保款发票开具后一同结款，意图利用此次发票及先前汪漆利起草的“2015年综合楼消防及安防系统维保合同”，将2015年维保款报出后，用以支付武汉秦汉公司2014年度的维保款。
2.2015年下半年，被告人汪漆利利用负责十堰联通公司购置多功能会议室桌椅一事，在起草合同的过程中，伪造十堰锦宏利家具有限公司的公章及法定代表人的签名与十堰联通公司签订了“2015年十堰分公司七楼多功能会议室会议桌椅购置合同”总价款为（58559.79元，实际供货方为十堰大器办公家具）。2015年12月份，汪漆利伪造了十堰锦泓利家具有限公司的付款说明并利用了该公司其它合同的发票，以支付家具款为由，将应付给十堰大器办公家具的58559.79元货款，分两次予以侵吞。后汪漆利盗用十堰锦泓利家具有限公司发票一事，被该公司经理曾某1发现，汪漆利遂与曾某1协商补偿曾某18000余元。
2016年，被告人汪漆利与湖北永利特种安全设备有限公司项目经理郭某事先协商，虚增维保费用，由郭某帮汪漆利支付一笔家具款给大器办公家具负责人毛某，郭某为了能够与十堰联通公司签订消防及安防系统维保合同同意帮忙。2016年7月19日湖北永利特种安全设备有限公司维保款到账后，由汪漆利安排郭某向大器办公家具给付货款50000元，后汪漆利将事先已报账的十堰大器办公家具货款据为己有。
公诉机关认定上述事实的证据如下：1.公司印章等物证；2.银行卡交易明细、说明、领取发票清单等书证；3.证人郭某、毛某、黄某1应等人的证言；4.被告人汪漆利的供述与辩解；5.视听资料。
公诉机关认为，被告人汪漆利利用职务便利，非法侵吞本单位财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。请本院依法判处。
被告人汪漆利对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。其辩护人辩称：1.涉案单位联通公司是台港澳法人独资公司，并不是国有公司，所以汪漆利的主体应是职务侵占罪；2.起诉书指控第一笔中的65000元所有权属于武汉秦汉公司，该数额应予以酌减。
经审理查明：
2012年至2017年期间，被告人汪漆利用其在中国联合网络通信有限公司十堰市分公司综合部工作的职务便利，采取伪造公章、虚构合同的形式侵吞公款共计175000元。具体事实如下：
1.2013年，被告人汪漆利利用职务便利，在明知武汉秦汉电气电子技术有限公司（以下简称秦汉公司）该年度未与十堰联通公司发生消防维保业务的情况下，伪造了十堰联通公司与武汉秦汉公司“2013-2014年度消防系统、安防系统维修保养合同”（其中维保费6万元，材料费补贴5000元，总价款65000元），并伪造武汉秦汉公司的公章和法定代表人签名，以秦汉公司名义向联通公司出具伪造的将款转入“张某”账户的付款说明，最终将该款转入汪漆利账户。
2014年12月11日，武汉秦汉公司在履行完2014年对十堰联通公司维保业务后，开具了金额为60000元的维保费发票及5000元的设备更换费发票，交给汪漆利要求结款。汪漆利伪造付款说明，最终将此款转入其账户，未将此款支付给秦汉公司。
2015年，汪漆利同武汉秦汉公司商定十堰联通公司仅支付武汉秦汉公司2015年上半年消防维护费用15000元，下半年不再对十堰联通提供维护。后被告人汪漆利伪造十堰联通公司的公章与武汉秦汉公司签订了“2015年上半年综合楼消防及安防系统维保合同”（总价款15000元）。同时被告人汪漆利伪造一份十堰联通公司与武汉秦汉公司“2015年综合楼消防及安防系统维保合同”（总价款为60000元），对秦汉公司称之前（2014年度）的6万元发票丢失，要求秦汉公司补开6万元的发票，意图利用补开的发票及2015年维保合同将6万元维保款报出后，用以支付武汉秦汉公司2014年度的维保款。
2.2015年下半年，被告人汪漆利利用负责十堰联通公司购置多功能会议室桌椅一事，伪造十堰锦宏利家具有限公司的公章及法定代表人的签名与十堰联通公司签订了“2015年十堰分公司七楼多功能会议室会议桌椅购置合同”总价款为（58559.79元，实际供货方为十堰大器办公家具）。2015年12月份，汪漆利伪造了十堰锦泓利家具有限公司的付款说明最终将此款转入其本人账户。后汪漆利盗用十堰锦泓利家具有限公司发票一事，被该公司经理曾某1发现，汪漆利遂与曾某1协商补偿曾某18000余元。
2016年，被告人汪漆利与湖北永利特种安全设备有限公司项目经理郭某事先协商，虚增维保费用，由郭某帮汪漆利支付一笔家具款给大器办公家具负责人毛某，郭某为了能够与十堰联通公司签订消防及安防系统维保合同同意帮忙。2016年7月19日湖北永利特种安全设备有限公司维保款到账后，由汪漆利安排郭某向大器办公家具给付货款50000元，后汪漆利将事先已报账的十堰大器办公家具货款据为己有。
另查明，十堰联通公司营业执照中企业类型显示为：有限责任公司分支机构（台港澳法人独资）。
案发后，汪漆利向侦查机关退赃175000元。
认定上述事实的证据如下：
1.物证
汪漆利私自雕刻的武汉秦汉电气电子技术有限公司发票专用章、十堰市锦泓利家具有限公司合同章等21枚公司印章。
2.书证
(1)银行卡照片2张，证实汪漆利使用的户名为张某的邮政银行卡。
(2)张某银行卡交易明细1份，证实汪漆利使用的户名为张某的邮政银行卡2013年10月25日收到6万元、2013年12月17日收到5000元、2014年12月15日收到6万元。
(3)黄某1应银行卡交易明细1份，证实2015年12月11日中国联合网络通信有限公司十堰市分公司给黄某1应的银行卡转账48800元，该款于2015年12月14日又转到了汪漆利的账户内，2015年12月23日中国联合网络通信有限公司十堰市分公司给黄某1应的银行卡转账9759.79元，该款于2015年12月25日又转到了汪漆利的账户内。
(4)个人账户查询1份，证实2017年3月7日调取汪漆利、王某在建设银行开卡的情况。
(5)王某、汪漆利的银行卡交易明细各1份，证实从2015年开始汪漆利的平时工作中使用王某的银行卡收付账的详细情况，以及两张卡相互转账的情况。
(6)个人账户查询1份，证实2016年3月7日调取汪漆利、王某在建设银行开卡的情况。
(7)王某、汪漆利的银行卡交易明细各1份，证实从2008年开始汪漆利、王某的银行卡交易的详细情况。
(8)个人信息查询1份、交易明细1份,证实王某建设银行卡在2008年11月9日到2015年4月14日的交易明细。
(9)短信聊天记录1份，证实汪漆利和武汉秦汉公司曹某的聊天情况，汪漆利告诉曹某丢失一张发票要求武汉秦汉公司补开发票的事实。
(10)说明1份、领取发票清单1份，证实武汉秦汉电气电子技术有限公司领取的发票代码和号码情况，证实代码为142011153001、号码为025××××9040的发票与武汉秦汉电气电子技术有限公司的识别号不符。
(11)情况说明1份，证实中国联合网络通信有限公司十堰市分公司与武汉秦汉电气电子技术有限公司签订2013-2014年度消防、安防系统维保合同，总金额12.5万元，于2013年10月、2013年12月、2014年12月分三次已经全部结算。
(12)情况说明1份，证实中国联合网络通信有限公司十堰市分公司共欠十堰锦泓利家具有限公司428930.28元，支付了419314.00元，其中360754.21元支付在十堰锦泓利家具有限公司账户，还有58559.79元支付在其指定的其它银行账户内。
(13)保养合同4份，证实中国联合网络通信有限公司十堰分公司提供的其和武汉秦汉电气电子技术有限公司签订的2010年、2011年、2013年、2014、2015年合同。
(14)营业执照1份，证实武汉秦汉电气电子有限公司登记注册的具体情况。
(15)特别授权书1份，证实2013年10月12日中国联合网络通信有限公司十堰分公司特别授权综合部的徐某代理签订的合同编号。
(16)款项支付说明3份，证实张某伪造的武汉秦汉电气电子有限公司申请将中国联合网络通信有限公司十堰分公司应支付的2013年、2014年的维保费支付到张某的银行卡内。
(17)发票3张，证实汪漆利找人冒开的发票代码142011153001，发票号码025××××9040的武汉秦汉电气电子有限公司的一张6万元发票，和武汉秦汉电气电子有限公司给中国联合网络通信有限公司十堰分公司开的一张5000元发票和一张6万元的发票。
(18)廉政合同1份、安全生产协议1份，证实中国联合网络通信有限公司十堰分公司跟武汉秦汉电气电子有限公司签订的2015年廉政合同、安全生产协议、中国联合网络通信有限公司十堰分公司授权徐某签订2015年保养合同以及合同的审批程序。
(19)情况说明1份，证实发票专用章420111000011032税号发票，武汉秦汉电气电子有限公司从没有使用过，2012年、2013年也没有与中国联合网络通信有限公司十堰分公司签订过消防系统、安防系统维护保养合同，中国联合网络通信有限公司十堰分公司共欠其8万元货款，分别是2013年5000元、2014年6万元，2015年1.5万元，武汉秦汉电气电子有限公司未出具收款人是张某的银行账号。
(20)丢失发票证明1份，证实武汉秦汉电气电子有限公司已经给中国联合网络通信有限公司十堰分公司开具过一张6万元的发票，汪漆利告诉其丢失，武汉秦汉电气电子有限公司开的已抄报税证明单。
(21)情况说明1份，证实汪漆利伪造的说明，告知武汉秦汉公司其开的已抄报税证明单没有入账和抵扣认证。
(22)合同2份，证实武汉秦汉公司保管的2014年、2015年上半年和中国联合网络通信有限公司十堰分公司签订的维保合同。
(23)情况说明1份，证实中国联合网络通信有限公司十堰分公司欠十堰锦泓利家具有限公司48943.51元，中国联合网络通信有限公司十堰分公司将该欠款转到了黄某1应的银行账号里，十堰锦泓利家具有限公司并没有委托黄某1应代收这笔货款，十堰锦泓利家具有限公司也没有和中国联合网络通信有限公司十堰分公司签订过七楼多功能会议室桌椅购置合同。
(24)合同1份，证实汪漆利伪造的中国联合网络通信有限公司十堰分公司和十堰锦泓利家具有限公司的购置合同。
(25)营业执照1份、代码证1份，证实十堰锦泓利家具有限公司的登记注册情况。
(26)廉政合同1份、特别授权书1份、付款说明2份、发票1张，证实汪漆利伪造的购置桌椅文件和付款说明书，以及十堰锦泓利家具有限公司给中国联合网络通信有限公司十堰分公司开具的一张98000元的发票。
(27)合同1份，证实中国联合网络通信有限公司十堰分公司和湖北永利特种安全设备有限公司签订的合同。
(28)发票3张，证实湖北永利特种安全设备有限公司给中国联合网络通信有限公司十堰分公司共开9万元的发票。
(29)情况说明1份，证实中国联合网络通信有限公司十堰分公司给湖北永利特种安全设备有限公司结的9万元，其中有5万元湖北永利特种安全设备有限公司转给了毛某，所以公司也没有做进出账。
(30)领款单1份，证实湖北永利特种安全设备有限公司2016年7月19日给了毛某48300元现金。
(31)情况说明1份、劳动合同1份、营业执照1份、户籍证明1份，证实汪漆利系中国联合网络通信有限公司十堰分公司的员工以及在公司中的具体工作职责，中国联合网络通信有限公司十堰分公司的登记注册情况和汪漆利的个人基本信息情况。
(32)营业执照、企业基本信息，证实中国联合网络通信有限公司十堰市分公司系台港澳法人独资企业。
3.证人证言
(1)证人郭某的证言，证实湖北永利特种安全设备有限公司跟中国联通十堰市分公司签订了2015-2016年消防及安防系统维保合同，合同总价格为9万元，其中汪漆利和郭某约定这9万元里面其中有5万元是帮汪漆利走的账，让郭某公司将这5万元给毛某，湖北永利特种安全设备有限公司扣除税款后给了毛某48800元，因合同约定标定价格虚高，湖北永利特种安全设备有限公司除去以上费用后还赚了9000元左右。
(2)证人毛某的证言，证实汪漆利和毛某口头约定由大器公司给中国联通十堰市分公司7楼会议室装修提供家具，约定总价款是5万元，汪漆利让一家消防公司给毛某结5万元货款，但消防公司实际上给毛某结了48000多元。
(3)证人黄某1应的证言，证实汪漆利说有一笔账走公家账户走不成，让黄某1应帮忙走下账，这笔账分两次打到黄某1应的银行账户上分别是48800元和9759.79元，总共58559.79元，第一笔48800元到账后黄某1应马上就把钱全部转给了汪漆利，第二笔钱汪漆利说是税款，让黄某1应分两次转给了曾某1，一笔6600元，一笔1700元。
(4)证人曾某1的证言，证实十堰市锦泓利家具有限公司没有和中国联通公司十堰分公司签订多功能会议室购置合同，另曾某1并不认识付款说明上面的收款人黄某1应，曾某1给中国联通公司十堰分公司开具过一张98000元的发票一张，汪漆利挪用了票面上的48943.51元，曾某1发现后汪漆利给曾某1付了8300元的税款，分两笔转到曾某1的建行账户上。
(5)证人曹某的证言，证实武汉秦汉电气电子技术有限公司2012年、2013年未承接中国联通十堰市分公司消防、安防维保工作，中国联通十堰市分公司尚欠武汉秦汉电气电子技术有限公司2014年维护款6万元，2014年整改款项5000元，2015年上半年维护款1.5万元，武汉秦汉电气电子技术有限公司给中国联通十堰市分公司开具过的一张6万元的发票汪漆利说丢了，武汉秦汉电气电子技术有限公司还出具了已报抄税证明单，一张发票代码为142011153001,发票号码为025××××9040，金额为6万元的发票不是武汉秦汉电气电子技术有限公司开具的发票。
(6)证人徐某的证言，证实汪漆利系中国联通公司十堰分公司的员工，武汉秦汉有限公司处提供的2014年、2015年上半年消防和安防系统维护合同上面的十堰联通公司十堰分公司的印章是伪造的，发票丢失的情况说明也是假的，十堰联通公司十堰分公司共向武汉秦汉有限公司支付维保费用12.5万元，其中武汉秦汉有限公司出具的3张付款说明也是伪造的，十堰联通公司十堰分公司七楼会议室的桌椅是跟十堰锦泓利家具有限公司签订的合同，十堰锦泓利家具有限公司出具付款说明将家具款转给一个叫黄某1应的。
4.被告人的供述与辩解
被告人汪漆利的供述：证明其采取伪造中国联合网络通信有限公司十堰分公司和武汉秦汉电气电子技术有限公司的消防系统、安防维保合同、私刻公司印章、模仿法定代表人签字、伪造付款说明、使用虚假发票的方式，将中国联合网络通信有限公司十堰分公司应支付给武汉秦汉公司的12.5万元现金通过张某的账号转入自己的账户，侵占公司财产12.5万元。汪漆利在十堰大器公司购买公司7楼会议室桌椅后，伪造中国联合网络通信有限公司十堰分公司和十堰锦泓利家具公司的采购合同、付款说明，从中报销58559.79元现金，通过黄某1应的账户转入自己的账户据为己有，挪用十堰锦泓利家具公司的增值税发票一张，汪漆利让黄某1应给了十堰锦泓利家具公司8300元增值税发票钱。
5.视听资料
同步录音录像，证实侦查机关讯问汪漆利的详细情况。
上述证据经当庭举证、质证，证据来源合法，能够证明案件事实的证据，本院依法予以采信。
本院认为，被告人汪漆利身为公司职员，利用职务上的便利，侵占公司财产17.5万元，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，公诉机关指控的罪名有误，予以纠正，汪漆利的辩护人提出汪漆利构成职务侵占罪的辩护意见符合法律规定，予以采纳。关于汪漆利的辩护人提出起诉书指控第一笔中的65000元所有权属于武汉秦汉公司，该数额应予以酌减的辩护意见，经查，汪漆利以非法占有为目的，使用伪造的付款说明最终将应当转入秦汉公司的65000元款转入其所控制的账户，一直未将该款支付给秦汉公司。后又意图通过虚报2015年维保费的手段，侵吞该财产，其辩护人的该辩护意见不予采纳。被告人汪漆利到案后如实供述自己的犯罪事实，有悔罪表现，依法可以从处罚。案发后被告人积极退还全部赃款，可酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，判决如下：
一、被告人汪漆利犯职务侵占罪，判处有期徒刑八个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日即自2017年3月10日起至2017年11月9日止）；
二、扣押在案的赃款175000元，由暂扣机关发还被害单位；
三、扣押在案的假公章21枚予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨 琴
人民陪审员 曾新彩
人民陪审员 陈新权
二Ο二Ο一七年九月二十九日
书 记 员 赵会芬
附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
……
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。
……