湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂武汉中民商终字第01842号
上诉人（原审原告）：湖北中南化轻包装有限公司，住所地湖北省武汉市东西湖区走马岭街西辅路96号明典工业园区c栋2室（13）。
法定代表人：洪艳华，该公司总经理。
委托代理人：任克印，湖北今天律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：魏东田。
委托代理人：魏成伟，湖北君涛律师事务所律师。
上诉人湖北中南化轻包装有限公司因与被上诉人魏东田工伤保险待遇纠纷一案，不服湖北省武汉市东西湖区人民法院（2015）鄂东西湖民初字第00935号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，魏东田于2012年7月入职湖北中南化轻包装有限公司（下称中南化轻公司）从事包装工作，中南化轻公司于2012年8月15日、2012年9月14日分别向魏东田的银行卡内支付工资1171.56元、1900元，中南化轻公司未为魏东田缴纳社会保险。2012年8月28日上午10时左右，魏东田在中南化轻公司二楼生产车间电梯内向外推叉车时，因电梯失控下坠，导致其受伤。事故发生后，魏东田被送往武汉市东西湖区人民医院治疗至2012年10月12日，共计住院45天，经医院诊断为：右胫骨平台骨折；右跟骨骨折；左胫平台骨折。魏东田住院期间，中南化轻公司已派人护理了魏东田，并向其现金支付了如下款项：2012年9月21日住院生活费500元，2012年10月9日住院生活费500元，2012年11月12日生活费600元及护工费1200元；2012年12月12日生活费1000元及护工费1200元；2013年1月12日生活费1000元及护工费1200元；2013年2月5日护工费1200元，以上共计8400元。另，魏东田受伤后，中南化轻公司分别于2012年10月16日、2012年11月15日、2012年12月17日、2013年1月15日、2013年2月19日向其支付了停工留薪期工资1500元，共计7500元。
2014年2月8日，湖北省武汉市东西湖区人力资源和社会保障局受理了魏东田的工伤认定申请，并于2014年4月7日作出东人社工伤认（2014）第20号《认定工伤决定书》，认定魏东田所受伤害为工伤。2014年7月24日，湖北省武汉市劳动能力鉴定委员会受理了魏东田的劳动能力鉴定申请，于2014年9月12日作出武劳鉴结字（2014）1662号《武汉市职工工伤与××劳动能力鉴定结论通知书》，审定魏东田工伤致残程度为六级。2014年10月，中南化轻公司向湖北省劳动能力鉴定委员会申请再次劳动能力鉴定，该委于2015年2月12日作出鄂劳鉴字（2014）496号《工伤（××）职工劳动能力鉴定结论通知书》，审定魏东田工伤（××）的致残程度为六级。魏东田两次鉴定共计垫付了666元（466元＋200元）工伤体检费。
2014年12月15日，魏东田向湖北省武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求（一）解除与中南化轻公司之间的劳动合同关系；（二）中南化轻公司支付一次性伤残补助金30400元、一次性工伤医疗补助金49872元，一次性伤残就业补助金87276元，停工留薪期工资45600元，鉴定费468元，交通费1000元，住院伙食补助费675元，护理费3260元，担架费1000元，以上共计219497元。仲裁庭审中，魏东田将一次性工伤医疗补助金的金额变更为56106元，鉴定费的金额变更为666元，放弃要求中南化轻公司支付担架费的请求，将其变更为医疗费用186.40元，增加要求中南化轻公司支付后期治疗费的请求（金额以实际产生的费用为准）。该委于2015年5月7日作出东劳人仲裁字（2015）第195号仲裁裁决：（一）本裁决书生效之日起十日内中南化轻公司支付魏东田一次性伤残补助金29929.92元，一次性工伤医疗补助金49883.20元，一次性伤残就业补助金87276元，劳动能力鉴定费666元，停工留薪期工资6698.14元，伙食补助费175元，以上共计174628.26元；（二）驳回魏东田其他的仲裁请求。中南化轻公司不服仲裁裁决，诉至原审法院，请求判令：1、确认双方的劳动关系自2013年2月28日起解除；2、确认中南化轻公司按东西湖区工伤六级标准赔付魏东田工伤保险待遇112718.52元（扣除中南化轻公司此前已支付给魏东田的款项）。
原审另查明，武汉市东西湖区2012年度在岗职工月平均工资为2158.58元（截止至2012年8月底），2013年度在岗职工月平均工资为3117.70元（截止至2014年8月底），2014年度在岗职工月平均工资为3860.90元，魏东田受伤前月平均工资为1535.78元［（1171.59元＋1900元）÷2］。
原审认为，关于魏东田的工伤保险待遇法律适用的问题。《湖北省工伤保险实施办法》（2015年2月1日施行）第五十三条规定“本办法自2015年2月1日起施行。本办法施行前已受到事故伤害或者患××的职工尚未完成工伤认定的，按照本办法规定执行；本办法施行前已完成工伤认定的，本办法施行后发生的工伤保险待遇按照本办法规定执行”。魏东田于2014年4月7日完成工伤认定，其工伤保险待遇纠纷发生在2014年12月15日书面提起仲裁之时，故应按照湖北省原工伤保险待遇执行。
关于解除劳动关系的请求。《工伤保险条例》第三十六条规定“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，……经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系”。魏东田发生工伤后经两次劳动能力鉴定均为工伤致残程度六级，其与中南化轻公司劳动关系的解除只能由魏东田本人提出，魏东田于2014年12月15日向武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会书面提起劳动仲裁，明确要求与中南化轻公司解除劳动关系，故双方的劳动关系应自魏东田提起劳动仲裁之日起终止，对于中南化轻公司请求确认其与魏东田之间的劳动关系于2013年2月28日解除的诉讼请求，不予支持。
关于停工留薪期工资的诉讼请求。《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”。根据《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》s82与s92.0的规定，魏东田的停工留薪期为9个月，中南化轻公司应支付其9个月的停工留薪期工资共计13822.02元（1535.78元／月×9个月），扣除其已支付的停工留薪期工资7500元，中南化轻公司实际应向魏东田支付停工留薪期工资6322.02元（13822.02元－7500元）。
关于住院伙食补助费及护理费的诉讼请求。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（二）住院伙食补助费；……（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费……”。魏东田共计住院45天，中南化轻公司应支付住院伙食补助费675元（15元／天×45天），扣除其已支付的500元生活费，中南化轻公司实际应支付魏东田住院伙食补助费175元（675元－500元）。魏东田住院期间，中南化轻公司派员护理，并在其出院后聘请了护理人员，支付了护理人员费用，劳动能力鉴定委员会并未对魏东田的伤情作出需要护理的认定，故魏东田要求中南化轻公司另行支付护理费无事实与法律依据，不予支持。但中南化轻公司向其支付的生活费共计3100元应从工伤保险待遇中扣减。
关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金以及一次性伤残就业补助金的诉讼请求。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：……（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金”，第三十九条第三项规定“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：……（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金”，第四十一条规定“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇”。《工伤保险条例》第三十六条规定，“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；……经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”，第六十四条规定“……本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患××前12个月平均月缴费工资。……本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”。《湖北省工伤保险实施办法》（2014年11月17日修订）第三十三条规定“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，停发伤残津贴。一次性工伤医疗补助金的标准：五级伤残为统筹地区上年度职工月平均工资的18个月，六级伤残为16个月；一次性伤残就业补助金的标准：五级伤残为统筹地区上年度职工月平均工资的34个月，六级伤残为28个月”。魏东田受伤时，中南化轻公司未为其缴纳工伤保险，故中南化轻公司应赔偿魏东田工伤损失。魏东田受伤时的月均工资为1535.78元，高于当时东西湖区职工平均工资的60%即1295.15元（2158.58元／月×60%），故中南化轻公司应向魏东田支付一次性伤残补助金24572.48元（1535.78元／月×16个月）。魏东田与中南化轻公司于2014年12月15日解除劳动关系，其工伤保险待遇计算标准应为3860.90元／月，但魏东田提起仲裁时以3117.70元／月作为其工伤保险待遇的赔偿标准，且未对仲裁裁决提起诉讼，故中南化轻公司应向其支付一次性工伤医疗补助金49883.20元（3117.70元／月×16个月），一次性伤残就业补助金87276元（3117.70元／月×28个月）。
关于鉴定费的诉讼请求。依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第九项规定“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（九）劳动能力鉴定费”。魏东田两次劳动能力鉴定费共计666元（466元＋200元）应由中南化轻公司全部承担，故对中南化轻公司请求支付魏东田劳动能力鉴定费466元的诉讼请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条，国务院《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、第六十四条、参照《湖北省工伤保险实施办法》（2015年2月1日施行）第五十三条，《湖北省工伤保险实施办法》（2014年11月17日修订）第三十三条，《湖北省工伤职工停工留薪期管理分类目录》的规定，原审判决：一、驳回中南化轻公司的诉讼请求。二、中南化轻公司与魏东田劳动关系自2014年12月15日解除。三、中南化轻公司应向魏东田支付一次性伤残补助金24572.48元，一次性工伤医疗补助金49883.20元，一次性伤残就业补助金87276元、劳动能力鉴定费666元、住院伙食补助费175元、停工留薪期工资6322.02元，以上共计168894.70元。扣除中南化轻公司支付的生活费及护理费3100元，中南化轻公司应向魏东田支付工伤保险待遇165794.70元，于判决生效后十日内支付。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
判决后，中南化轻公司不服上述民事判决，向本院提起上诉。请求撤销原审判决，依法改判支持其原审全部诉讼请求。事实与理由：一、一审判决认定魏东田停工留薪期9个月属适用法律错误。魏东田2012年8月28日受伤，经诊断为“右胫骨平台骨折、右跟骨骨折、左胫骨平台骨折”。《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第九条规定“所受伤害部位或组织器官未列入《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》的，以临床治愈或者经治疗相对稳定需要的时间为停工留薪期，一般不超过6个月”。魏东田伤情是“胫骨平台骨折”，并非“s82胫骨上端、骨干、下端骨折”，魏东田受伤的部位未列入该分类目录，参照跟骨骨折的停工留薪期（s92.0六个月），魏东田最长停工留薪期不得超过6个月，即自2012年8月28日至2013年2月28日。二、一审判决认定双方劳动关系自2014年12月15日解除属适用法律错误。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的”。《工伤保险条例》第三十六条规定“经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系”，是指职工停工留薪期满后，工伤职工在履行劳动者义务过程中提出解除或终止劳动关系，并非指劳动者在违反《中华人民共和国劳动合同法》和用人单位规章制度的情况下，仍然可以单方解除与用人单位的劳动关系。魏东田停工留薪期满（2013年2月28日），未回单位上班，也未申请延长停工留薪期，一直旷工至2014年12月15日，严重违反单位规章制度。因此双方劳动关系自2013年2月28日停工留薪期满时解除。三、一审判决关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计算标准错误。根据工伤保险待遇的“补偿性原则”，工伤职工不应在工伤事故中获得额外收益。魏东田于2012年8月28日在东西湖区受伤，构成六级伤残，且自2013年2月28日起即一直旷工，故魏东田工伤保险待遇依法应当按照东西湖区2012年度发布的赔偿标准（2158.58元／月）计算赔偿额度。一审判决计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的基数无法律依据，属于适用法律错误。综上，在扣除中南化轻公司已支付的各类费用后，魏东田各项工伤待遇合计应为112718.52元。
魏东田答辩认为：原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
二审审理中，中南化轻公司向本院提交以下证据：规章制度（公司员工出勤考核制度），拟证明依据该公司规章制度，魏东田在停工留薪期满后一直旷工，劳动关系应在2013年2月28日解除。魏东田对该证据的真实性不予确认，对证明目的不予认可。经审核，本院对证据的真实性予以认可，对与本案的关联性以及是否采信将结合本案其他证据、客观事实综合审查判断。
魏东田在二审期间均未提交新证据。
二审审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。对本案的焦点问题，本院评判如下：
关于中南化轻公司主张停工留薪期间认定问题。中南化轻公司认为魏东田受伤部位未列入《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》，故最长不应超过6个月，对此，本院认为，所谓工伤职工停工留薪期是指职工因工作遭受事故伤害或者患××后，需要暂停工作接受工伤医疗，继续享受原工资福利待遇的期限。该项制度设立的目的在于保障职工在发生上述情形时，可以获取相应收入，以维持自身正常生活，保障职工康复。《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂时办法》第九条虽规定对未列入目录的受伤部位和器官，停工留薪期一般以6个月为限，但并未针对特殊及严重伤情除外情况作出强制性和禁止性规定。魏东田受伤部位虽未列入目录，但其属于多部位，多组织受伤，具有较强的个体差异，中南化轻公司无证据证明针对魏东田受伤部位向权威医疗机构核实伤情，以此判断员工机体恢复所需正常时间，也未向劳动行政部门依法申请确认，亦未举证证明在内心自认的期限届满后魏东田受伤部位已治愈或处于稳定状态并达到可正常提供劳动的状态。对此应承担举证不能的不利后果。鉴于目录在客观上不能分门别类穷尽所有情形，故原审法院未机械以此作为依据，而采取结合魏东田骨部受伤的特殊伤情，推导出魏东田停工留薪期间，未违背医学原理和超过必要的合理限度，具有客观公正性。对于中南化轻公司认为魏东田最长仅享有6个月停工留薪期的上诉理由，本院不予支持。
关于中南化轻公司主张双方劳动关系解除时间认定问题。根据《工伤保险条例》第三十六条第一款第（二）项的规定可知，魏东田经鉴定为工伤六级，在个人未主动要求解除前应保留双方劳动关系，中南化轻公司作为用人单位未举证证明事先根据魏东田身体状态已为其合理安排工作岗位，而魏东田本人存在无正当理由拒不提供正常劳动的情况下，迳行以停工留薪期满作为双方劳动关系解除时间，于法无据。原审法院以2014年12月15日魏东田本人通过启动仲裁程序主张解除劳动关系作为双方劳动关系终止时间，适用法律并无不当。对中南化轻公司该项上诉请求，本院不予支持。
关于中南化轻公司主张一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金计算标准问题。中南化轻公司认为双方劳动关系于2013年2月28日解除，其工伤保险待遇应依照2012年度标准计算赔偿额度，但根据《工伤保险条例》第三十六条第一款第（二）项：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”，以及《湖北省工伤保险实施办法》第三十三条的规定，应以双方劳动关系终止与解除时统筹地区上一年度职工月平均工资作为计算标准，原审法院以双方劳动关系实际解除时间以及魏东田自认的低于法定标准的基数作为工伤赔付依据，并无不当。对中南化轻公司该项上诉请求，本院亦不予支持。原审法院依据查明的事实以及双方提供的有效证据，按法定标准核算工伤待遇并对中南化轻公司已支付费用进行扣除，实体处理恰当。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理恰当。中南化轻公司的上诉理由，缺乏事实和法律依据，其上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由湖北中南化轻包装有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 马海波
审判员 陶 歆
审判员 邓万杰
二〇一五年十二月二日
书记员 章 雯