浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙金民终字第1822号
上诉人（原审被告）张某。
委托代理人张乙。
委托代理人吕某某。
被上诉人（原审原告）何某甲。
委托代理人陈某某。
上诉人张某因离婚纠纷一案，不服东阳市人民法院（201
0）东横民初字第307号民事判决，向本院提起上诉，本院受理
后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审原告何某甲在原审中诉称，其与张某于1991年10月10
日经人介绍相识并恋爱。同年12月18日，双方举行了定亲仪式
。××××年××月××日，双方在原大联镇人民政府登记结婚。1993
年农历9月初8生育长女何某乙，××××年××月××日生育小女
何乙。婚后，双方因性格不合，经常为生活小事争吵。自2005
年开始，双方分居生活至今。2009年2月28日，张某因找不到
其就无故殴打了其母亲。因双方无法共同生活，为此，其分别
于2009年3月25日、12月10日两次起诉要求与张某离婚，但均
被驳回。后双方继续分居生活。为此，其诉请要求与张某离婚
，婚生女何某乙、何乙由其抚养，张某承担抚养费。
原审被告张某在原审中辩称，双方结婚后共同建造了房
子，还生育了女儿，分居只是工作需要，并不是感情不和，何某甲提出离婚的原因是其生育了二个女儿，故其不同意离婚。
原审法院查明，何某甲与张某于1991年10月10日经人介绍
相识、恋爱，同年12月18日定亲，××××年××月××日登记结婚。
双方于××××年××月××日生育了长女何某乙，1999年11月17日生
育了小女何乙。婚后，夫妻感情尚可，偶尔为生活琐事争吵，
近年来，双方分多聚少。何某甲曾于2009年3月25日向该院起诉
要求与张某离婚，该院于2009年5月21日判决驳回了何某甲的诉
讼请求。何某甲又于2009年12月23日诉至该院要求与张某离婚，
该院于2010年1月20日判决驳回了何某甲的诉讼请求。此后至今
，双方未和好。何某甲、张某陈述一致的夫妻共同财产有：坐落
于东阳市横店镇五官塘村南宫湾的一间半房屋、大橱1个、被
橱1个、21寸西湖电视机1台，帅康空调1台。何某甲、张某陈述
一致的夫妻共同债务有欠张某父亲的借款3500元，对其他共同
财产、共同债务，双方陈述不一。
原审法院认为，婚姻自由受法律保护。何某甲与张某系自
由恋爱、自主结婚，并生育了两个女儿，应确认双方已经建立
了夫妻感情。但由于近年来双方分多聚少，夫妻关系失和后何
甲两次起诉要求与张某离婚被判决驳回诉讼请求后双方仍未和
好，应认定夫妻感情确已破裂，何某甲要求与张某离婚的诉讼请
求，理由正当，该院予以支持。张某关于双方感情尚未完全破
裂，何某甲提出离婚的原因是其在外面生育了儿子的辩称，因未
能提供证据证明，该院不予采信。关于两个女儿抚养的问题，
该院在征求两位女儿的意见时，长女何丁明确表示愿意随父亲
生活，�女何乙表示愿意随母亲生活，结合本案的实际情况及何某甲自愿承担长女何丁的抚养费，该院确定大女儿何某乙由何
甲抚养，并自行承担抚养费的陈述，小女儿何乙由张某抚养，
何某甲承担抚养费，根据本案实际情况及横店的生活水平，该院
确定抚养费按8000元／年的标准计付，何某甲应承担的4000元／
年，于当年的9月1日前支付，2010年抚养费酌定为2000元。关
于夫妻共同财产及共同债务负担，何某甲在庭审中承诺3500元某
妻共同债务（欠张某父亲）由其一人偿还、一间半没有争议的
房屋及大橱1个、被橱1个、21寸西湖电视机1台、帅康空调1台
等全部归张某所有，该院认为上述承诺不违反法律规定，也未
实质侵害债权人（张某父亲）的利益，且符合婚姻法关于照顾
女方权益的财产分割原则，该院予以确认。分家约所涉及的其
他两间房屋，因存有争议，该院在本案中不作处理。综上，何
甲的诉讼请求，合理部分，该院予以支持，不合理部分，该院
不予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六
十四条，《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十七条
、第三十九条、第四十一条，《最高人民法院关于人民法院审
理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第5条、第8条
、第11条之规定，判决：一、准予何某甲与张某离婚；二、女儿
何某乙由何某甲抚养成人，并由何某甲自行承担抚养费；女儿何乙
由张某抚养成人，何某甲承担抚养费，于判决生效之日起五日内
支付2010年抚养费2000元；从2011年开始，于每年的9月1日前
支付张某抚养费4000元至何乙成人止；三、坐落于东阳市横店
镇五官塘村南宫湾的一间半房屋及大橱1个、被橱1个、21寸西
湖电视机1台，帅康空调1台归张某所有；四、夫妻共同债务（欠张某父亲）3500元，由何某甲负担；五、驳回何某甲的其他诉讼
请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依
照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加
倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费300元，减
半收取150元，由何某甲负担。
宣判后，原审被告张某不服，向本院提起上诉称，一、2
006年5月24日何戊已将登记于某某名下的一间房屋赠给其与何
甲夫妇，其也到相关部门交纳了税款，且该房在1997年的时候
何某甲的父母就已分给�其与何某甲，当时仅是一个平台，后其与
何某甲在1999年在平台上加了两层半，后一直居住至今。现其与
何某甲要离婚了，何戊却提出该房系他的，其认为没有依据，该
房应当作为其与何某甲的夫妻共同财产分割。二、何某甲自2007年
起月广某某林某某的两个店面，在离婚前何某甲将两个店面转与
妹夫吴某民，故何某甲的行为应当依照婚姻法第47条的规定处理
。三、据知情人讲，何某甲在广某某林生了个儿子，现已五岁，
其认为何某甲在外有私生子，在本案中属于过错方，应根据婚姻
法有关规定处理。四、早前何某甲为了造房子，曾多次向其父母
借钱，前后共计28000元，但在一审中何某甲仅承认了3500元。
综上，请求二审法院撤销一审判决，依法改判。
被�诉人何某甲在庭审中答辩称，一、夫妻共同财产为一
间半房屋，并非张某陈述的三间半，根据物权法有关规定，张
甲仅凭一张交纳税款的凭证是不能证明该房系夫妻共同财产。
张某二审中提出的房屋所有权是有瑕疵的，该房屋先前有约定
由母亲使用到老，并履行赡养义务后才能归其所有，故现不能处分。二、张某陈述的两件店面是不存在的，其在2009年3月
、12月分别提起过离婚诉讼，如要转移财产早就转移了，张某
的主张没有依据。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定事实清楚，证据确实、充分，本
院予以确认。另查明，登记于何某甲名下的老屋一间，南北分别
以何己及何金福户墙中为界，土地使用证为：东集建（92）字
第5102619号�
本院认为，一、关于夫妻双方房屋的分割问题。分家约
中涉及的何某甲的房屋共有三间半，其中夫妻双方对未做土地证
的一间半房屋的权属无异议，且何某甲也同意将该一间半房屋归
张某所有，故原判将该一间半判予张某所有并无不当。至于其
他两间房屋的问题。经查明，其中一间系登记于何某甲兄弟何戊
名下，张某表示该屋何戊已于2006年5月24日赠予何某甲并立有
赠约，但何某甲对该事实并不认可；另一间系老屋，根据张某二
审中提供的东集建（92）字第5102619号集体土地建设用地使
用权证可以认定，该老屋坐落于何己与何金福房屋的中间，据
此分家约中何某甲分得的老屋与实际登记于其名下的老屋权属存
在不一。综上，两间未登记于何某甲名下的房�均涉及案外人的
利益，本案中不宜处理。二、关于张某上诉提出何某甲在广某某
林开有店面及生有私生子的问题，因张某未提供证据予以证明
，本院对该主张不予支持。三、关于夫妻共同债务问题。张某
提出何某甲共向其父借款28000元，但其就此主张未提供证据予
以证明，故原判仅对何某甲自认的3500元予以认定并无不当。综
上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定
，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人张某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑林军
代理审判员 金 桦
代理审判员 楼 俊
二〇一一�一月十七日
代书 记员 陈晓笑