福建省厦门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）厦民终字第4069号
上诉人（原审原告）郑复禄，男，1973年10月13日出生，汉族。
委托代理人陈友涛、刘美凤，北京观韬（厦门）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）厦门市同安区金乔南房屋中介服务部。
负责人陈美景。
委托代理人陈运输，男，该单位员工。
上诉人郑复禄因与被上诉人厦门市同安区金乔南房屋中介服务部（以下简称金乔南服务部）劳动争议一案，不服厦门市同安区人民法院（2015）同民初字第738号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
郑复禄向原审法院提起诉讼，请求判令：金乔南公司支付郑复禄福利42000元，并支付扣押的1500元押金。
原审判决查明，郑复禄于2012年3月份入职金乔南服务部，任销售一职。2012年8月21日，郑复禄作为居间方的代表促成厦门泰吉运动器材有限公司（甲方）与厦门鑫吉力电器有限公司（乙方）签订《房产买卖协议》，该协议十二条约定：本协议签订后，甲乙双方同意向丙方（金乔南服务部）支付中介费，分三期支付，协议签订后三个工作日支付30%，送件后三个工作日支付40%，甲方交付乙方全部房产后三个工作日支付30%，甲乙双方各支付人民币5万元整给丙方，丙方负责办理过户及办理相关的房产移交等手续，若丙方不配合办理过户及办理相关的房产移交等手续，甲乙双方有权向丙方追偿赔偿并不支付中介费给丙方。协议签订之后，金乔南服务部收到3万居间费用。之后双方在互相配合相关手续中遇到困难。2013年6月20日，在房产尚未移交及未产权过户之时，郑复禄离开金乔南服务部。之后，因认为自己的权益受到损害，郑复禄提起劳动仲裁，请求裁决：1、金乔南服务部支付郑复禄销售提成4.2万；2、金乔南服务部归还郑复禄押金1500元。同安区劳动争议仲裁委员会作出同劳仲委（2014）520号裁决书，裁决金乔南服务部支付郑复禄销售提成19250元。郑复禄不服，向原审法院提起诉讼，并提出如上诉讼请求。
原审庭审中，郑复禄陈述，合同签订之后，在房产移交及过户之前，其就离开原告金乔南公司了，房产的过户及移交手续系由法院判决过户及移交，并非由其办理。但是其有跟进交易进度，包含帮卖方处理清算工作。金乔南服务部则陈述双方支付了首期的3万元中介费用之后，在金乔南的催促下在郑复禄离职之后仅支付了3.5万元的中介费用。因为根据协议的约定，要金乔南负责办理过户及房产交接手续，若未办理或者拖延，则双方可以不支付中介费用。郑复禄在离职时，该房产尚未移交及过户，其后因郑复禄没有跟进交易进程，导致交易的双方意见很大，交易拖了近两年才完成，故交易双方仅支付了金乔南服务部3.5万的中介费用。
原审判决认为，用人单位按照合同的约定向劳动者支付劳动报酬是用人单位的法定义务。本案中郑复禄撮合成交一套工业区厂房，金乔南服务部应当根据房产交易双方支付的中介费的数额按照约定的比例支付给郑复禄。至于数额问题，郑复禄主张，房产交易双方已经支付剩余中介费用7万元给金乔南服务部，且郑复禄与金乔南服务部约定的抽成为中介费的60%，但未向原审法院提供相应的证据，对于该项主张，不予支持。庭审中，金乔南服务部自认在郑复禄离职之后房产交易双方有支付35000元的中介费用，且与郑复禄约定的业绩提成为中介费的55%，应当视为对案件事实的自认，予以认可。因此金乔南服务部应当支付郑复禄的业绩提成为35000元×55%=19250元。此外，郑复禄主张金乔南服务部扣押其1500元押金，但未向法院举示相应的证据，不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条第一款、《工资支付暂行规定》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、厦门市同安区金乔南房屋中介服务部应于判决生效之日起七日内支付郑复禄业绩抽成人民币19250元；二、驳回郑复禄的其他诉讼请求。
宣判后，郑复禄不服，向本院提起上诉。
上诉人郑复禄上诉称，1、金乔南服务部示举证房屋交易方尚有35000元房屋买卖居间费用未支付，应当承担举证不利的后果，向郑复禄支付相应的业绩抽成。郑复禄提交了通话录音，已初步证明了金乔南服务部已全额收取了10万元居间费用，原审以郑复禄未提供证据为由不支持诉讼请求，举证责任分配错误。2、即使金乔南服务部未收到剩余的35000元居间费用，仍应当按照约定支付业绩提成。郑复禄作为销售经理，已居间促成了房屋买卖双方的交易，有权按照约定取得相关的业绩提成。郑复禄上诉请求撤销原审判决，依法改判。
被上诉人金乔南服务部辩称，郑复禄自动离职前，讼争这笔中介业务的进展没有向服务部报告，没有移交，后其离开服务部，买卖双方当事人要联系郑复禄没有办法联系上，郑复禄没有配合买卖双方处理后续工作，导致服务部无法为买卖双方服务。买方为此还闹到法院要求服务部赔偿200万元，这笔交易最后是发生纠纷诉讼到人民法院才解决的。因此服务部不可能还应支付费用给郑复禄。金乔南服务部请求判决驳回郑复禄的上诉请求。
经审理查明，庭审中对原审判决查明认定的事实，金乔南服务部认为“3.5万元的中介费”不是中介费而是劳务费，其余事实双方当事人均无异议，本院对没有异议的事实予以确认。
金乔南服务部认为“3.5万元的中介费”不是中介费而是劳务费，但未提供证据。
郑复禄于二审审理过程中提交下列证据：1、案外人张文艳的身份证复印件及张文艳出具的《证明》，用以证明郑复禄业绩抽成比例为60%；金乔南服务部对真实性有异议，认为郑复禄业绩抽成比例为55%。2、郑复禄称其配合办理过户手续过程对相关材料进行拍照并由其自行打印出来的房产基本信息、权属登记申请表、存量房买卖合同等，用以证明其于2013年9月陪同房屋交易方办理房屋过户登记手续，不断跟进房屋交易进度，提供居间服务。金乔南服务部认为，这些材料没有房管部门的盖章，又是复印件，没有效力，对真实性有异议。3、录音光盘及录音文字整理材料，用以证明厦门鑫吉力电器有限公司已向金乔南服务部支付剩余的35000元居间费用。金乔南服务部认为，对录音的真实性有异议，其后来只收到35000元，郑复禄实际上后来都没有为买卖双方提供服务。
本院认为，郑复禄提交的案外人张文艳的《证明》实质为证人证言，但证人未出庭作证，且没有其他证据佐证，证明力不足，本院不予采信。郑复禄称其配合办理过户手续过程对相关材料进行拍照并由其自行打印出来的房产基本信息、权属登记申请表、存量房买卖合同等，金乔南服务部对真实性有异议，该证据系复制材料，没有其他证据佐证，不足以证明郑复禄在离开金乔南服务部后继续为金乔南服务部提供劳动。关于录音证据，金乔南服务部对录音的真实性有异议，该证据为郑复禄与案外人的通话录音，而该案外人未到庭作证，没有其他证据佐证，尚不足以证明金乔南服务部在郑复禄离职后收取了中介费70000元。
房产居间单位的经纪人为用人单位提供劳动，一般包括促成房屋交易和协助交易当事人完成交房和办理过户等手续。郑复禄在金乔南服务部工作期间，作为居间方的代表促成厦门泰吉运动器材有限公司（甲方）与厦门鑫吉力电器有限公司（乙方）签订《房产买卖协议》，但在房产尚未移交且尚未办理产权过户之前，郑复禄即离开了金乔南服务部。金乔南服务部于郑复禄在职期间向其支付了相应的费用。现有证据尚不足以证明郑复禄所主张的其离职后继续提供了相关服务，郑复禄要求按全额中介费70000元支付报酬证据不足。况且，现有证据亦不足以证明金乔南服务部实际收到全额中介费70000元。综上所述。郑复禄的上诉请求证据不足，不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案一审案件受理费减半收取5元，由金乔南服务部负担，二审案件受理费10元，由郑复禄负担。
本判决为终审判决。
审判长 郑承茂
审判员 庄伟平
审判员 刘旺婢
二〇一六年三月二十八日
书记员 庄维旸
附件：本案所适用的法律法规、司法解释
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。