山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民五终字第905号
上诉人（原审被告）权伍植。
委托代理人刘金才，山东金彩律师事务所律师。
委托代理人张艳，山东金彩律师事务所律师。
上诉人（原审被告）中国人寿财产保险股份有限公司青岛市分公司。
负责人王凯，总经理。
委托代理人王建朋，山东嘉伦律师事务所律师。
委托代理人李海川，山东嘉伦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张义田。
委托代理人孙守武，山东琴岛律师事务所律师。
原审被告徐锦花。
上诉人权伍植、上诉人中国人寿财产保险股份有限公司青岛市分公司因与被上诉人张义田、原审被告徐锦花机动车交通事故责任纠纷一案，均不服山东省青岛市市北区人民法院（2014）北民初字第2691号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法由审判员毕威担任审判长并主审，与代理审判员袁金宏、代理审判员常兵组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原告张义田一审诉称：2013年11月4日，被告权伍植驾驶其所有的鲁B×××××号车沿白沙河路由西向东倒车时将原告撞伤，造成经济损失589773.66元，要求被告赔偿。
被告徐锦花、权伍植一审辩称：事故发生属实，但原告诉请数额过高，且被告已支付赔偿金16605元，请求法院依法判决。
被告中国人寿财产保险股份有限公司青岛市分公司一审辩称：同意在交强险分项限额内及商业第三者责任险范围内赔偿原告的合理损失。
原审法院查明和认定的基本事实是：2013年11月4日，被告权伍植驾驶其所有的鲁B×××××号车沿白沙河路由西向东倒车时将原告撞伤。事故发生后，原告于2013年11月4日至12月1日入青岛市市立医院住院治疗27天、于2014年3月17日至4月3日入青岛市中心医院住院治疗17天、于2014年4月2日至5月5日入青岛大学医学院附属医院住院治疗33天、于2014年5月5日至6月7日入青岛市中心医院住院治疗33天。原告共住院治疗110天，花费医疗费174703.96元（其中自费药44082.42元）。另外，被告已支付赔偿金16605元。
庭审中，原告除要求被告赔偿医疗费外，还向法庭提出了如下诉讼请求：1、要求被告赔偿护理费283144元（已发生护理费69704元＜42688／365＊2＊215＋42688／365＊166＞、后续护理费213440元＜42688＊5＞）。2、要求被告赔偿交通费4400元。3、要求被告赔偿××用具费2385.2元。4、要求被告赔偿营养费5000元。5、要求被告赔偿××赔偿金52840.5元（35227＊5＊30%）。6、要求被告赔偿住院伙食补助费2200元（20＊110）。7、要求被告赔偿后续治疗费50000元。8、要求被告赔偿精神抚慰金10000元。9、要求被告赔偿鉴定费5100元。
2013年11月4日，青岛市公安局交通警察支队城阳大队出具道路交通事故认定书载明权伍植承担事故的全部责任。
2014年8月7日，青岛正源鉴定所出具的司法鉴定意见书载明：1、被鉴定人张义田右股骨骨折术后目前致残程度为8级；2、建议被鉴定人张义田在其人工髋关节置换之前，护理期限为长期护理，护理人数为1人；3、被鉴定人张义田可使用轮椅1500元／辆，使用周期约为5－7年；4、被鉴定人张义田后期行右侧人工髋关节置换术约需45000－50000元，使用周期约为10－15年。
2014年10月21日，青岛正源鉴定所出具的司法鉴定意见书载明：用药合理性分析如下：1、以下药物应用有一定的合理性：用于治疗高血压、心脑血管病的伲福达、丹参川芎嗪注射液；用于治疗骨骼肌痉挛、肌强直的枢芬、凯莱通、薄芝糖肽注射液。2、以下药物应有与本次外伤治疗无关：用于治疗血脂增高的舒夫坦；用于治疗前列腺增生的哈乐、保列治；用于治疗皮肤霉菌病的派瑞松。3、其余药物与本次外伤治疗有关是合理的。综上，有一定合理性药费为913.32元、与本次外伤治疗无关的药费为1346.73元。
原审另查明，鲁B×××××号车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险（200000万元）、不计免赔险的投保单位均系中国人寿财产保险股份有限公司青岛市分公司。
原审法院认为，公民的人身权利、财产权利受法律保护，侵犯他人财产的应当承担法律责任。被告权伍植驾驶车辆致原告张义田受伤，原告有权就其所受损失得到合理赔偿。原告因此事故造成护理费283144元、××用具费2385.2元、营养费5000元、××赔偿金52840.5元、住院伙食补助费2200元、后续治疗费50000元，事实清楚，证据确实充分，对此，法院予以确认。原告要求被告赔偿医疗费174703.96元数额过高，法院不予支持，根据现有证据，原告合理医疗费损失应为173357.23元（174703.96－1346.73）。原告要求被告赔偿精神抚慰金10000元数额过高，法院不予支持，但被告应在合理范围内赔偿原告精神抚慰金3000元。原告要求被告赔偿交通费4400元数额过高，法院不予支持，但被告应在合理范围内赔偿原告交通费1100元。综上，原告医疗费损失为225557.2元（173357.23＋2200＋50000）、其他经济损失347469.7元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。因此被告中国人寿财产保险股份有限公司青岛市分公司应在第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告医疗费10000元、其他经济损失110000元。另外，被告中国人寿财产保险股份有限公司青岛市分公司应在商业第三者责任险范围内赔偿原告经济损失200000元。因被告权伍植系肇事车辆所有人，故其应赔偿原告经济损失253026.9元（225557.2＋347469.7－120000－200000）。据此，原审法院依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十四条之规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司青岛市分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告张义田医疗费10000元（自费药）。二、被告中国人寿财产保险股份有限公司青岛市分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告张义田其他经济损失110000元。三、被告中国人寿财产保险股份有限公司青岛市分公司在商业第三者责任险范围内赔偿原告张义田经济损失200000元。四、上述第一至三项，被告中国人寿财产保险股份有限公司青岛市分公司于本判决生效之日起10日内向原告张义田支付，如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、被告权伍植赔偿原告张义田经济损失253026.9元。六、上述第五项，被告权伍植已支付16605元，余款于本判决生效之日起10日内向原告张义田支付，如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币9698元、鉴定费5100元，共计人民币14798元，原告张义田负担10元、被告权伍植负担4788元、被告中国人寿财产保险股份有限公司青岛市分公司负担10000元。
一审宣判后，原审被告权伍植、原审被告中国人寿财产保险股份有限公司青岛市分公司不服一审判决，向本院提起上诉。上诉人权伍植的上诉请求为：一、依法撤销青岛市市北区人民法院（2014）北民初字第2691号民事判决第五项，依法发回重审或直接改判上诉人不承担236421.9元的赔偿责任。二、诉讼费及其他费用由被上诉人承担。其上诉理由为：一、根据多家医院的病历记载均显示被上诉人存在高血压、心脑血管疾病、骨骼肌痉挛、肌强直、血脂高、前列腺增生等疾病，而且已经76岁，老年人的骨骼脆化，在相同的外力作用下，一般的年轻人与一老年人相比抗击打能力更强，受损的结果会较轻，所以，导致本案八级伤残的“表面物理”伤害后果属于“两因一果”，如同医疗伤害赔偿，应排除患者的个人疾病因素，鉴定出医疗伤害的参与度，再适用相应的赔偿比例。但本案一审没有将交通事故与被上诉人本身疾病骨骼老化之间的比例参与度进行鉴定就直接全额判决，属于程序以及适用法律错误。因此本案二审应予纠正并结合骨骼拍片、骨密度化验、老年骨密度与青年骨密度之间差异重新鉴定以上参与度。二、青岛正源司法鉴定所“用药合理性”鉴定，对其中的不合理用药和非有关药物的数量，应该为4万余元，不是一审认定的1000余元。同时，基于第一条分析，即使用药明细里面的合理用药以及其他相关项目的赔偿也应该按照事故参与度比例予以扣除。三、一审适用法律错误。《最高院关于人身损害赔偿的司法解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括××赔偿金、××辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费、赔偿义务人也应当予以赔偿。以上主要是指“实际发生”的，如果还没有发生的则不予赔偿，一审法院直接判决予以赔偿是错误的，应予纠正。
被上诉人张义田答辩称：一审法院在审理过程中已经按照程序委托鉴定机构对于被上诉人伤残还有后续治疗以及用药合理性进行鉴定，鉴定意见书也经过了质证，因此一审法院在事实认定和法律适用上都是正确的，请求驳回上诉人权伍植的上诉请求。
上诉人中国人寿财产保险股份有限公司青岛市分公司辩称：同意权伍植的上诉意见，其他意见我方在上诉状中陈述。
上诉人中国人寿财产保险股份有限公司青岛市分公司的上诉请求为：一、撤销原审判决第二项，改判上诉人在机动车道路交通事故强制保险责任限额内赔偿被上诉人经济损失9万元（上诉金额2万元）。二、撤销原审判决第三项，改判上诉人在机动车第三者责任保险责任限额内赔偿被上诉人经济损失12万元（上诉金额8万元）。三、案件一审、二审受理费、鉴定费依法承担。其上诉理由为：一、上诉人依据用药合理性鉴定、门诊病历、自费药目录等材料，审核后认定无关费用1346.73元、有一定合理性费用5913.32元、与门诊病历不匹配部分费用5764.22元，但原审法院最终认定时仅剔除无关费用1346.73元，有一定合理性费用及与门诊病历不匹配费用不应计入应当赔偿的损失。二、原审法院在没有充分证据情况下，支持381天的护理期限，甚至很长时间是2人护理，没有法律和事实依据，应当予以改判。定残以后，原审法院在没有证据证明的存在护理依赖的情况下，全额支持上诉人定残以后的护理费，没有法律和事实依据，应当依法改判。三、××赔偿金、后续治疗费。鉴定时机一般在治愈或病情稳定时，否则不能准确反映伤情程度。原告在没有做置换关节手术，下肢功能受限较大，构成伤残八级，如果做了置换关节手术，受限肯定大大减少，伤残等级也应相应变轻，因此目前的伤残等级不能准确反映上诉人受伤后的持续状态。另外伤残等级和后续治疗之间存在重大关系，既要伤残赔偿金，又要后续治疗费在一定程度和情况下是矛盾的。如果原审法院认可现在的伤残等级，至少后续治疗费不应再支持。四、其他费用。原审法院支持的××用具费、营养费、交通费、精神损害抚慰金等费用有些没有证据证明损失确实存在，有些金额过高，应依法改判。
被上诉人张义田辩称：法院依据相应的鉴定作出的判决，符合审判常规，也是具有法律依据的。根据鉴定结论出院后也是需要护理的，鉴定意见书虽然更多是给法院参考，但法院根据被上诉人的实际情况，老人的配偶年纪也很大，肯定自己无法护理，所以一审认定两个人护理是合情合理的。关于定残后的护理依赖，鉴定的时候我们提了对鉴定人数的鉴定，鉴定意见书也说患者也确实无法正常行走，建议在护理人数上就可以体现护理依赖。被上诉人的疾病随时间的增长可能会加重，人工髋关节手术也是不可避免的，必须要做的。
上诉人权伍植答辩称：同意保险公司的上诉意见。
经审理查明，原审查明事实属实。二审庭审中，双方当事人皆无新证据提交。
案经多次调解，未能达成调解协议。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。关于青岛正源司法鉴定所“用药合理性”的鉴定问题。本院认为，青岛正源司法鉴定所出具的司法鉴定书已经对被上诉人张义田的用药合理性进行了说明，一审法院根据该鉴定意见认定与本案外伤治疗无关的药费为1346.73元并无不当。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司青岛市分公司主张被上诉人存在用药不合理的问题，亦未能提交有效证据予以证明，仅有其单方陈述，且被上诉人亦不认可，故对该项上诉请求本院不予支持。关于被上诉人张义田的护理费及定残后护理费。本院认为，依据青岛市正源鉴定所出具的司法鉴定意见书载明：1、被鉴定人张义田右股骨骨折术后目前致残程度为8级；2、建议被鉴定人张义田在其人工髋关节置换之前，护理期限为长期护理，护理人数为1人；3、被鉴定人张义田可使用轮椅1500元／辆，适用周期约为5至7年；4、被鉴定人张义田后期行右侧人工髋关节置换术约需45000-50000元，使用周期约为10-15年。本案中，被上诉人张义田年龄较大，其受伤恢复过程中需要人护理，因此，一审法院判令支持被上诉人的该项费用亦属合理，因此，对上诉人的该项上诉请求本院不予支持。关于被上诉人张义田的××赔偿金、后续治疗费。本院认为，被上诉人张义田事发时已76岁，需要很长时间来恢复，一审法院对后续治疗费、后续护理费予以判决，亦属合理。关于上诉人中国人寿财产保险公司青岛分公司上诉称原审法院支持的××用具费、营养费、交通费、精神损害抚慰金等费用有些没有证据证明损失确实存在，有些金额过高，应依法改判的问题。本院认为，上诉人的主张仅有其本人陈述，未能提交有效证据予以证实，故对上诉人的上诉理由本院亦不能支持。
关于上诉人权伍植上诉主张本案二审应结合骨骼拍片、骨密度化验、老年骨密度与青年骨密度之间差异重新鉴定交通事故损害的参与度的问题。本院认为，青岛市公安局交通警察支队城阳大队出具的道路交通事故认定书载明权伍植承担事故的全部责任，本案中上诉人权伍植未能提交有效证据证明被上诉人张义田因此次交通事故造成的8级伤残与其自身体质之间有因果关系，因此，上诉人权伍植应承担举证不能的法律后果，因此对上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。关于上诉人权伍植称被上诉人未发生的各项费用不应赔偿的问题。本院经审查认为，原审法院依据查明的事实及鉴定部门出具的鉴定意见，判令上诉人权伍植赔偿被上诉人张义田各项损失并无不当，故对上诉人权伍植的该项上诉请求本院不予支持。
综上所述，二上诉人的上诉理由均不成立，本院不予支持。原判决正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7146元，由上诉人权伍植负担4846元，由中国人寿财产保险股份有限公司青岛分公司负担2300元。
本判决为终审判决。
审 判 长 毕 威
代理审判员 袁金宏
代理审判员 常 兵
二〇一五年十月十四日
书 记 员 陈长明
书 记 员 王媛媛