浙江省衢州市衢江区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0803民初1087号原告：浙ＸＸ升物流有限公司，住所地浙江省衢州市衢江区东迹大道310号426室（金辉电子商务创业园内）。法定代理人：冯某，执行董事。委托诉讼代理人：苏子宣，公司员工。被告：江苏长江石化交易市场股份有限公司，住所地江苏省扬州市扬州化学工业园内长城路1号（仪征市区西）。法定代理人：刘某，总经理。委托诉讼代理人：盛荣清，公司员工。原告浙ＸＸ升物流有限公司（以下简称“物流公司”）与被告江苏长江石化交易市场股份有限公司（以下简称“交易市场公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2017年4月12日立案。被告交易市场公司在提交答辩状期间提出管辖权异议，要求将本案移送江苏省仪征市人民法院审理，本院裁定予以驳回。被告不服，提起上诉，衢州市中级人民法院裁定驳回上诉，维持原裁定。此后，本院依法适用简易程序于2017年8月31日公开开庭进行了审理。原告物流公司法定代表人冯某及其委托诉讼代理人苏子宣、被告交易市场公司委托诉讼代理人盛荣清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告物流公司向本院提出如下诉讼请求：1.判令解除原告与被告签订的七份《江苏长江石化交易市场股份有限公司销售合同》（合同编号为：MEG2016101102、MEG2016101103、MEG2016101106、MEG2016101403、MEG2016101701、MEG2016101904、MEG2016102108）；2.判令被告返还原告支付的保证金649950元；3.判令被告向原告支付合同总额20%的违约金3714000元；4.判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年10月11日，原告与被告签订三份《江苏长江石化交易市场股份有限公司销售合同》（合同编号为：MEG2016101102、MEG2016101103、MEG2016101106），约定原告向被告采购化工产品乙二醇，单价分别为5265元/吨、5270元/吨、5275元/吨，采购数量均为500吨（+-5%），总金额分别为2632500元、2635000元、2637500元，交货时间均为2016年11月15日至2016年11月25日。根据这三份合同约定，原告向被告支付了395250元的保证金。2016年10月14日，原告与被告签订《江苏长江石化交易市场股份有限公司销售合同》一份（合同编号为：MEG2016101403），约定原告向被告采购化工产品乙二醇，单价为5250元/吨，采购数量为500吨（+-5%），总金额为2625000元，交货时间为2016年11月15日至2016年11月25日。根据合同约定，原告向被告支付了131250元的保证金。2016年10月17日，原告与被告签订《江苏长江石化交易市场股份有限公司销售合同》一份（合同编号为：MEG2016101701），约定原告向被告采购化工产品乙二醇，单价为5330元/吨，采购数量为500吨（+-5%），总金额为2665000元，交货时间为2016年11月15日至2016年11月25日。根据合同约定，原告向被告支付了133250元的保证金。2016年10月19日，原告与被告签订《江苏长江石化交易市场股份有限公司销售合同》一份（合同编号为：MEG2016101904），约定原告向被告采购化工产品乙二醇，单价为5360元/吨，采购数量为500吨（+-5%），总金额为2680000元，交货时间为2016年12月15日至2016年12月25日。根据合同约定，原告向被告支付了134000元的保证金。2016年10月21日，原告与被告签订《江苏长江石化交易市场股份有限公司销售合同》一份（合同编号为：MEG2016102108），约定原告向被告采购化工产品乙二醇，单价为5390元/吨，采购数量为500吨（+-5%），总金额为2695000元，交货时间为2016年12月15日至2016年12月25日。根据合同约定，原告向被告支付了134750元的保证金。合同履行期间，经原告多次催告，被告因合同货物价格不断上涨而拒绝按期交货且明确表示到期货物亦无法交付。考虑到被告的实际情况，原告与被告于2016年12月7日签订了《补充协议》，附条件不予追究被告违约责任，即被告必须于2017年3月31日前将保证金928500元全额退还给原告，否则《补充协议》失效，原告可依法追究被告全部违约责任。但是被告仅于2016年12月15日退还了原告278550元保证金，剩余保证金649950元至今未退回。因被告未能按约定的时间交货，且合同货物价格不断上涨，而原告为避免自身向案外人中铝国际物流（天津）有限公司、杭州世能实业有限公司、均和（厦门）石化有限公司、浙江前程石化股份有限公司、远大石化有限公司承担违约责任，不得不以更高价格从浙江泰地能源有限公司、宁波天裕达化工有限公司、浙江维新贸易有限公司、豪孚国际贸易（上海）有限公司、诺贸贸易（上海）有限公司、上海润坦控股有限公司处购买相应的货物，被告的违约行为给原告带来了很大的实际损失。被告辩称，原、被告签订《江苏长江石化交易市场股份有限公司销售合同》、《补充协议》，且原告向被告支付928500元保证金属实。被告因经营方面存在困难，导致不能按约交货，《补充协议》签订后，仅退还原告保证金278550元，剩余保证金649950元未退回。被告已发函给原告，明确因客观原因，无法全面履行合同，尽到了善意的告知和提醒义务，原告应尽早规避或者减少损失，故原告主张的违约金数额过高，应以实际损失为基础，综合其他因素调低违约金。至于原告诉称的从浙江泰地能源有限公司、宁波天裕达化工有限公司、浙江维新贸易有限公司、豪孚国际贸易（上海）有限公司、诺贸贸易（上海）有限公司、上海润坦控股有限公司处购买货物，仅是其日常的交易行为，不能以此作为认定原告实际损失的依据。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。对于原告提交的七份《江苏长江石化交易市场股份有限公司销售合同》、业务回单（付款）、《补充协议》，被告提交的《兴业银行网上转账受理单》，因当事人无异议，本院予以确认并在卷佐证。对原告提交的原告分别与浙江泰地能源有限公司、宁波天裕达化工有限公司、浙江维新贸易有限公司、豪孚国际贸易（上海）有限公司、诺贸贸易（上海）有限公司、上海润坦控股有限公司、中铝国际物流（天津）有限公司、杭州世能实业有限公司、均和（厦门）石化有限公司、浙江前程石化股份有限公司、远大石化有限公司签订的《销售合同》以及相应的业务回单（付款）、业务回单（收款）、因均系原件，可以作为认定相关事实的证据，对原告提交的增值税发票复印件、ICIS安迅思发布的乙二醇价格变化信息（自网络打印），被告提交的《声明》，可综合认定案件事实。对双方当事人在庭审中的陈述，因均签署了《诚信诉讼承诺书》，可综合其他证据认定案件事实。根据当事人的陈述以及审核确认的证据，本院认定以下事实：2016年10月11日至21日，原、被告之间先后签订七份《江苏长江石化交易市场股份有限公司销售合同》（合同编号为：MEG2016101102、MEG2016101103、MEG2016101106、MEG2016101403、MEG2016101701、MEG2016101904、MEG2016102108），约定原告向被告采购化工产品乙二醇，同时约定单价、采购数量、交货地点、运输方式、付款方式及时间、包装标准、验收及异议处理、所有权及风险转移、违约责任、争议解决等，货物总量3500吨（±5%），货款总金额1857万元。其中五份合同的交货时间为2016年11月15日至11月25日，另有两份合同的交货时间为2016年12月15日至12月25日。合同同时还约定，原告应在约定期限内向被告支付5%的保证金。违反合同任一条款均视为违约，违约方应当向守约方支付合同总金额的20%作为违约金，如果违约金不足以弥补违约方对守约方造成的全部损失，则违约方还需追加补偿由此造成的一切损失。合同签订后，原告依照约定向被告支付了928500元保证金。2016年12月7日，其中5份合同已过交割期，但被告未能如期交货。其他两份虽未进入交割期，但因乙二醇市场价格暴涨，被告预计届时无力交货，遂与原告签订《补充协议》，约定被告在2016年12月10日前（含当日）退回原告全部保证金928500元的30%即278550元；保证金的剩余70%部分即649950元在2017年3月31日前分期偿还完毕。如被告依照以上《补充协议》规定履行付款义务后，则不再履行交货义务。如果被告未能如期付款，则《补充协议》不再执行，由双方另行协商处理。后被告仅于2016年12月15日退还了278550元保证金，剩余649950元未退回。另查明，因被告未按合同约定的期间履行交货义务，2016年11月21日，原告作为需方与案外人浙江泰地能源有限公司作为供方签订《销售合同》，载明：货物名称乙二醇，数量500吨（+-5%），单价6400元/吨，价款总额3200000元，交货日期为2016年11月25日前；2016年11月22日，原告支付浙江泰地能源有限公司货款3040000元，浙江泰地能源有限公司向原告转移货权475吨。2016年11月22日，原告作为需方与案外人宁波天裕达化工有限公司作为供方签订《销售合同》，载明：货物名称乙二醇，数量500吨（+-5%），单价6500元/吨，价款总额3250000元，交货日期为2016年11月25日前；2016年11月23日，原告支付宁波天裕达化工有限公司货款3087500元，宁波天裕达化工有限公司向原告转移货权475吨。2016年11月24日，原告作为需方与案外人浙江维新贸易有限公司作为供方签订《销售合同》，载明：货物名称乙二醇，数量500吨（+-5%），单价6390元/吨，价款总额3195000元，交货日期为2016年11月24日前；2016年11月24日，原告支付浙江维新贸易有限公司货款3035250元，浙江维新贸易有限公司向原告转移货权475吨。2016年11月24日，原告作为需方与案外人豪孚国际贸易（上海）有限公司作为供方签订《销售合同》，载明：货物名称乙二醇，数量500吨（+-5%），单价6390元/吨，价款总额3195000元，交货日期为2016年11月25日前；2016年11月25日，原告支付豪孚国际贸易（上海）有限公司货款3035250元，豪孚国际贸易（上海）有限公司向原告转移货权475吨。2016年11月25日，原告作为需方与案外人诺贸贸易（上海）有限公司作为供方签订《销售合同》，载明：货物名称乙二醇，数量500吨（+-5%），单价6290元/吨，价款总额3145000元，交货日期为2016年11月25日前；2016年11月25日，原告支付诺贸贸易（上海）有限公司货款3145000元，诺贸贸易（上海）有限公司向原告转移货权500吨。2016年12月20日，原告作为需方与案外人上海润坦控股有限公司作为供方签订《销售合同》，载明：货物名称乙二醇，数量1000吨（+-5%），单价7310元/吨，价款总额7310000元，交货日期为2016年12月23日前；2016年12月21日，原告支付上海润坦控股有限公司货款6944500元，上海润坦控股有限公司向原告转移货权950吨。后因原告向被告主张返还违约金并要求被告承担违约责任未果，本案遂成讼。本院认为，本案焦点有三：第一，原告诉请解除案涉的七份《江苏长江石化交易市场股份有限公司销售合同》能否得到支持；第二，原告是否有权要求被告退还保证金649950元；三，被告抗辩违约金数额过高能否成立。关于第一个焦点，原、被告之间签订七份《江苏长江石化交易市场股份有限公司销售合同》和《补充协议》，均系双方真实的意思表示，不违反法律、行政法规禁止性规定，应为合法有效，双方均应按照约定履行义务。诉讼中，因原、被告双方均同意解除合同，故对原告要求解除案涉七份《江苏长江石化交易市场股份有限公司销售合同》的诉讼请求予以支持。关于第二个焦点，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，销售合同签订后，原告共向被告支付保证金928500元，而被告仅退还278550元，故原告请求被告退回剩余的保证金649950元合法有据。关于第三个焦点，根据相关法律规定，买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持。本案中，原、被告双方在销售合同中明确约定，违约方应当向守约方支付合同总金额的20%作为违约金，该约定对双方均有法律约束力。虽然原告后来在《补充协议》中承诺附条件不予追究被告的违约责任，但因被告再次违约，导致《补充协议》不再执行，故原告根据原先销售合同的约定向被告主张违约金符合法律规定。至于违约金数额是否过高的问题，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款的规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案中，原告为了证明因被告违约而给自己造成的损失，提供了原告与浙江泰地能源有限公司、宁波天裕达化工有限公司、浙江维新贸易有限公司、豪孚国际贸易（上海）有限公司、诺贸贸易（上海）有限公司、上海润坦控股有限公司签订的《销售合同》，以及相应的业务回单（付款）、增值税专用发票、货权转移入库凭证（共3350吨）、安迅思发布的乙二醇价格信息，上述证据相互印证，形成了完整的证据链，足以证明因被告未按约定期间交付货物，且乙二醇价格上涨，导致原告以更高的价格补货并造成损失。综合分析价格差额及进货总量，可以认定原告的损失额没有过分低于约定的违约金数额。诉讼中，被告虽抗辩合同约定的违约金过分高于原告的实际损失，但未提供证据予以证明，根据优势证据规则，兼顾本案中合同的实际履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等因素，本院对被告提出的调低违约金的意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百一十三条、第一百一十四条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条之规定，判决如下：一、解除原告浙ＸＸ升物流有限公司与被告江苏长江石化交易市场股份有限公司之间签订的七份《江苏长江石化交易市场股份有限公司销售合同》（合同编号为：MEG2016101102、MEG2016101103、MEG2016101106、MEG2016101403、MEG2016101701、MEG2016101904、MEG2016102108）。二、被告江苏长江石化交易市场股份有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告浙ＸＸ升物流有限公司保证金649950元。三、被告江苏长江石化交易市场股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告浙ＸＸ升物流有限公司违约金3714000元。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20856元（原告已预交），由被告江苏长江石化交易市场股份有限公司负担，于判决生效之日起十日内交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院。审判员  苏来琪二〇一七年九月二十五无书记员  池丽娟申请执行期限二年附：法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照合同法第一百一十四条第二款的规定处理。《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。