浙江省台州市路桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）台路刑初字第777号
公诉机关台州市路桥区人民检察院。
被告人谢海军，经商。2014年8月6日因吸毒和提供毒品被浙江省温岭市公安局合并执行行政拘留二十日。2000年12月14日因犯故意伤害罪被浙江省温岭市人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。2006年1月6日因犯故意伤害罪被浙江省温岭市人民法院判处有期徒刑十个月。2009年9月27日因犯开设赌场罪被浙江省温岭市人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三十万元，2012年9月8日刑满释放。2015年3月11日，因犯开设赌场罪被浙江省温岭市人民法院判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币六万元（刑期自2014年8月5日起至2016年5月4日）。2015年4月3日因本案被台州市公安局路桥分局押回重审。现押台州市路桥区看守所。
辩护人胡从深，浙江新平律师事务所律师。
辩护人谢寒松，浙江力汇律师事务所律师。
台州市路桥区人民检察院以路检公诉刑诉（2015）749号起诉书指控被告人谢海军犯开设赌场罪，于2015年9月24日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。台州市路桥区人民检察院代理检察员徐飞、被告人谢海军及辩护人胡从深、谢寒松到庭参加诉讼。现已审理终结。
台州市路桥区人民检察院指控，2012年9、10月份，被告人谢海军伙同管敏顺（已判决）等人在路桥区路南街道管敏顺老屋基等地，以非法营利为目的，以“捺三明”的形式开设赌场，聚众赌博。其中许日荣、黄礼根、邵建兵、许小辉、林如财（均已判决）等人负责赌场望风、立角、打图单，被告人谢海军及管敏顺系赌场股东。期间赌场共开设20天左右，平均每天抽头获利3千元左右。
为指控上述事实，公诉机关向本院提供了被告人谢海军的供述与辩解，同案犯管敏顺、黄礼根、邵建兵、许小辉、林如财、许日荣的供述、户籍材料、刑事判决书、行政处罚决定书、辨认笔录、抓获经过等证据证实。认为被告人谢海军的行为已构成开设赌场罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定予以惩处。
被告人谢海军认为公诉机关指控的管敏顺等人开设本案所涉赌场的事实发生于2012年6、7月份间，有已生效的判决书予以证明，其本人至2012年9月8日才刑满释放，未参与过开设该赌场。
辩护人谢寒松、胡从深认为公诉机关指控被告人谢海军于2012年9、10月份参与开设赌场的事实不清，证据不足，已生效的判决文书足以证明管敏顺开设的赌场时间发生于2012年6、7月份，当时被告人谢海军尚在服刑，故不可能参与开设该赌场，应当宣告被告人谢海军无罪。
经审理查明，2012年9、10月份，被告人谢海军伙同管敏顺（已判决）等人在路桥区路南街道管敏顺老屋基等地，以非法营利为目的，以“捺三明”的形式开设赌场，聚众赌博。其中许日荣、黄礼根、邵建兵、许小辉、林如财（均已判决）等人负责赌场望风、立角、打图单，被告人谢海军及同案犯管敏顺系赌场股东。期间赌场共开设20天左右，平均每天抽头获利3千元左右。
上述事实，有下列经庭审质证的证据加以证明：
1、被告人谢海军的供述与辩解：自己没有开设赌场，只是2012年10月份“泡虾”（即管敏顺）将我带到过一个设在路桥区机场旁边的赌场，我在里面放倒款十多天，共放贷过六、七万元，总共获利2000多元。
2、同伙管敏顺的供述：我与阿龙（即本案被告人谢海军）开设赌场的时间是2012年下半年，当时赌场是开设在我自己老屋基地的空地上，搭了个棚子，“阿龙”说给我几份份子，不过具体多少没有说，该赌场开了十三天左右。结束的时候阿龙分给我一万三千元的红利款。
3、同伙许日荣的供述：我记得是2012年下半年，“泡虾”管敏顺跟泽国“阿龙”在永福村“泡虾”自己的老屋基、永福村和南岸村交界处等地开设了一个三明赌场至少二十天，我在赌场望风，赌场平均每天抽头至少三千元。2013年我被公安机关抓住时，只是大约说了一个时间，而且我所说的2012年6月份是指农历6月份前后，具体什么时间，我已完全记不住了。关于“阿龙”是温岭人，我知道他是坐过牢刚放出来不久，曾在赌场里面听到有人问他：你放出来了？他答：“我放出来了”。
4、同伙林如财的供述：我记得是2012年阳历10月份前后，“泡虾”管敏顺和“阿龙”等人拼起在“泡虾”自己家的老屋基和司城村一处葡萄园等地开设三明赌场，其中老屋基开设了十多天，葡萄园等处开设了十多天，共开设了一个月左右，每天下午抽头四五千元，我在里面打图单打一个星期，赌场开设期间是晚稻差不多成熟时，所以我说是2012年的阳历10月份左右，管敏顺与“阿龙”2012年间就开过一次赌场。
5、同伙许小辉的供述：2012年天气还比较热的时候，“泡虾”跟“阿龙”、“山鸡”等人一起在“泡虾”自己的老屋基空地等地开了个赌场，我曾在赌场里面立角三四日，这个赌场开了二十多天，一个下午场每天抽头五千多元。赌场从什么时候开始，只记得2012年下半年，天气不是冷天，还是比较热的。关于“阿龙”，我记得与赌场里面的人聊天时得知他刚从监狱里面放出来没多久。
6、同伙黄礼根的供述：2012年8、9月份，天气已比较凉爽了，我经人介绍来到“泡虾”等人开设在司城村一间老屋基上三明赌博场子里望风，我望风仅二三日，每天赌场的抽头三四千元。
7、同伙邵建兵的供述：2012年的夏天，“小荣”安排我来到“泡虾”跟温岭泽国的“阿龙”一起开设的赌场望风，赌场开设在“泡虾”老屋基等处，赌场股东我知道的就是“泡虾”跟“阿龙”，每天抽头三四千元是有的。
8、辨认笔录、同案犯管敏顺、邵建兵、林如财、许日荣、黄礼根的刑事判决书，用以证明本案开设赌场的参与人员及获利金额。
9、行政处罚决定书：用以证明被告人曾因吸毒和提供毒品被行政拘留二十天。
10、刑事判决书：用以证明被告人有关前科情况。
11、到案经过：用以证明路南派出所于2015年1月29日以涉嫌开设赌场将谢海军刑拘，后发现谢海军已被温岭市公安局刑拘，经联系，温岭市公安局、温岭市人民检察院均表示无法并案。2015年3月11日，温岭市人民法院以开设赌场罪判处谢海军有期徒刑一年九个月。该判决未涉及本案相关事实，为查清事实深挖余罪，该所经请示上级部门，于2015年4月3日将被告人谢海军从温岭市看守所押解至台州市路桥区看守所羁押。
上述诸证据能相互印证，足以认定上述事实。
本院认为，被告人谢海军目无法纪，结伙开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。被告人谢海军在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人谢海军在前罪有期徒刑刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人谢海军在判决宣告以前尚有漏罪没有判决，应当实行数罪并罚。公诉机关的指控，事实清楚，罪名成立。被告人谢海军辩解自己未参与开设赌场与本案查明的事实不符，本院不予采信。辩护人认为已生效的判决文书载明本案所涉开设赌场的时间为2012年6、7月份，当时被告人谢海军尚在服刑，故指控被告人谢海军犯开设赌场罪的证据不足，对此本院认为，关于控辩双方争议的开设赌场的时间已有同伙管敏顺、黄礼根、邵建兵、林如财、许日荣等人的补充供述相互印证，足以证明本案所涉赌场开设时间为2012年下半年9、10月间，故辩护人的辩护意见不能成立，对其要求宣告被告人无罪的请求，本院不予支持。综合考虑被告人谢海军的犯罪情节、性质，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第六十九条、第七十条之规定，判决如下：
被告人谢海军犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币一万元，与前罪刑罚有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币六万元并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币七万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月5日起至2018年8月4日止。罚金限判决发生法律效力之日起一个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 陈 鹏
人民陪审员 郭晓婷
人民陪审员 林彩珍
二〇一五年十一月五日
代理书记员 陈珈瑶
附件：
本案判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。