江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）苏中商终字第00810号
上诉人（原审原告）昆山旺德物资有限公司，住所地昆山市周市镇钢材现货交易市场D座2号。
法定代表人陈玉汉，该公司董事长。
委托代理人侯碧嘉，江苏闻贤律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）朱宝明。
被上诉人（原审被告）袁加兴。
被上诉人（原审被告）江苏天虹建设集团有限公司，住所地盐城市环城西路261号。
法定代表人赵学兵，该公司董事长。
委托代理人张学凡。
委托代理人曹军。
上诉人昆山旺德物资有限公司（以下简称旺德公司）因与被上诉人袁加兴、朱宝明、江苏天虹建设集团有限公司（以下简称天虹公司）买卖合同纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院（2012）昆商初字第0856号民事判决。向本院提起上诉。本院于2014年8月7日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
旺德公司一审诉称：自2010年12月16日至2011年1月11日，袁加兴、朱宝明、天虹公司多次向旺德公司购买钢材，旺德公司依约将货物送至袁加兴、朱宝明、天虹公司承建的名嘉广场工地。2011年5月13日，经结算，袁加兴、朱宝明、天虹公司共拖欠旺德公司货款116万元。经多次催讨未果，旺德公司诉至法院，请求判令：1、袁加兴、朱宝明、天虹公司共同支付旺德公司货款116万元并支付逾期付款的违约金417600元（自2011年1月12日计算至货款实际支付之日，以银行同期贷款利率的四倍计算）；2、案件受理费用由袁加兴、朱宝明、天虹公司负担。本案在诉讼过程中，旺德公司确认将逾期付款的违约金变更为从起诉之日起的逾期付款的同期银行贷款利息损失。
朱宝明一审辩称：送货单上的收货人及实际欠款人为袁加兴，朱宝明在欠条上写的是“由2011年5月20日前协助袁加兴归还钢材款”，内容表明朱宝明只是协助袁加兴归还钢材款，并不代表朱宝明对袁加兴的债务承担归还的义务。因此，恳请法院驳回旺德公司对朱宝明的诉讼请求
袁加兴一审辩称：旺德公司诉称属实，旺德公司的钢材是袁加兴与旺德公司联系后送到名嘉工地的，名嘉广场工程袁加兴是与朱宝明、天虹公司签订过协议书的，由于工地停建，袁加兴离开了工地，结欠的钢材款应由袁加兴、朱宝明、天虹公司共同承担。
天虹公司一审辩称：天虹公司从未与旺德公司签订过任何协议，更没有收到过本案诉争的钢材，旺德公司的诉请没有事实和法律依据，请求法庭驳回旺德公司的诉讼请求。
原审法院经审理查明，2010年12月2日，袁加兴与天虹公司签订《项目承揽协议书》一份。合同约定天虹公司将其承建的名嘉广场一期8号楼工程建设发包给袁加兴项目部施工，付款方式根据天虹公司与建设方签订的大合同同步执行；同时约定，袁加兴项目部实行独立核算，自负盈亏，由袁加兴承担项目的全部责任，全面履行确保大合同中的质量、进度、安全、文明施工等项目管理目标实现；施工过程中接受天虹公司的日常管理；工程施工所需材料及机械的购置均由袁加兴确定；袁加兴不得私自刻制项目部公章及其他含天虹公司名称的印章，也不得以项目部名义与它方签订协议，如确实需要应急先书面向天虹公司提出，经批准同意后，由天虹公司出面签订，不经天虹公司签订的协议等，天虹公司不予认可，造成的一切后果均由袁加兴承担。
2010年12月16日起，旺德公司应袁加兴的要求，陆续开始向天虹公司承建的名嘉广场工地上供应各种型号的钢材。2011年5月13日，经旺德公司法定代表人陈玉汉催讨，袁加兴向旺德公司出具《欠条》一份，写明“今欠到陈玉汉潍坊名嘉广场8区钢材款累计壹佰壹拾陆万元整”。朱宝明在该欠条上写明“由2011年5月20日前协助袁加兴归还钢材款”。之后，旺德公司因袁加兴、朱宝明至今未归还钢材款，诉至法院而引起纠纷。
原审另查明，2011年7月4日，潍坊名嘉城市广场置业有限公司（以下简称置业公司）就潍坊名嘉广场八区现场设备拆除问题的处理事宜向天虹公司出具《工作联系单》，写明，根据八区工程结算的会议精神，天虹公司在八区的塔吊等设备的租赁费计算截止日期为2011年6月29日，之后不再计收任何费用，天虹公司现场设备可以拆除并运出现场。
2011年9月26日，置业公司就尽快签订施工补充协议和办理结算手续的事宜向天虹公司出具《工作联系单》，写明根据2011年7月5日谈判的会议精神，为不影响天虹公司的付款进度，现催促天虹公司速去置业公司签订施工补充结算手续等事宜。
原审又查明，2010年12月8日、22日，袁加兴负责向他人采购商品混凝土及木材、胶合板时，所签订购销合同上袁加兴分别在“法定代表人”及“乙方”一栏中签名，两份合同上均加盖天虹公司名嘉项目部的印章。
2013年7月23日，山东省潍坊市潍城公证处出具（2013）涨停城证民字第1213号《公证书》，公证书中写明，在位于潍城区东风西街与殷大路交叉路口西南角、潍坊名嘉广场接待中心西临、海恩德锥形钢管产业园项目北临的工地现场，在挂有“天虹建设”字样的工地上，工地现场西南解工地板房二层第一个房间墙上挂有“江苏天虹建设集团潍坊名嘉广场项目部”字样的标牌，标牌下面有四个标牌背靠着西墙边，这四个标牌中有两个标牌上显示袁加兴为项目副经理，袁加旺为安全员。
原审法院认为：本案争议的焦点是：1、袁加兴向旺德公司购买钢材的行为是构成表见代理。2、朱宝明在袁加兴出具的欠条签字后，是否应当承担给付义务。
对于第1个争议焦点袁加兴向旺德公司购买钢材的行为是否属于职务行为。袁加兴向旺德公司购买钢材，双方未签订钢材买卖合同，从旺德公司向法院提交的送货单及《欠条》证明，袁加兴是以自己的名义向旺德公司签收送货单和出具的欠条。旺德公司提交的《商品混凝土买卖合同书》、《购销木材、胶合板协议》，《工作联系单》、《工程预（结）算书》、《公证书》和袁加兴提供的《项目承揽协议书》，并不能证明袁加兴在向旺德公司购买钢材的时候是以天虹公司的名义购买，也无法证明袁加兴在向旺德公司购买钢材的时候是受天虹公司的委托或有权代表天虹公司对外购买钢材，袁加兴向旺德公司购买钢材的行为不构成表见代理。因此，袁加兴向旺德公司购买钢材所结欠的钢材款理应由袁加兴自行承担。旺德公司要求天虹公司支付钢材款及利息的请求，因证据不足，不予支持。
对于第2个争议焦点朱宝明在袁加兴出具的欠条签字后，是否应当承担付款义务。庭审中，旺德公司与袁加兴、朱宝明确认《欠条》上朱宝明签字的内容为“由2011年5月20日前协助袁加兴归还钢材款”，从内容上看，朱宝明承诺协助袁加兴在2011年5月20日前归还钢材款，钢材款归还的主体仍是袁加兴，朱宝明不能视为保证人，故旺德公司要求朱宝明承担给付责任的主张，因证据不足，不予支持。
综上所述，旺德公司与袁加兴之间的买卖关系依法成立，旺德公司依约向袁加兴交付116万元的钢材后，袁加兴理应支付旺德公司全部货款，因袁加兴拖欠不付引起纠纷，责任在于袁加兴，其应承担承部民事责任，旺德公司要求袁加兴支付116万元货款及从起诉之日起的利息损失的请求，予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、袁加兴支付旺德公司价款116万元及利息（利息计算：以116万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率从2012年8月6日起计算至判决生效之日止）。支付方式：袁加兴于判决生效之日起十日内直接支付旺德公司。二、驳回旺德公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18998元，保全费5000元，公告费300元，共计24298元，由旺德公司负担4298元，袁加兴负担20000元。
原审法院判决后，旺德公司不服，向本院提起上诉称：一、旺德公司有理由相信袁加兴有权代表旺德公司对外采购钢材。天虹公司在承建工地对外公示栏上显示袁加兴是天虹公司的项目副总经理。袁加兴对外开展业务，均是袁加兴在天虹公司盖章处签名，证明袁加兴对外是以天虹公司的名义开展业务的。旺德公司将钢材直接送到天虹公司承建的工地上，旺德公司当然认为袁加兴有权代表天虹公司。二、旺德公司是善意第三人，天虹公司与袁加兴之间的承包协议对旺德公司没有约束力。三、袁加兴的行为构成表见代理。双方虽然没有签订合同，但袁加兴以旺德公司项目副总经理的名义向旺德公司订购钢材，袁加兴的行为构成表见代理。请求二审法院依法公正判决。
天虹公司二审辩称：旺德公司的上诉理由没有事实和法律依据，原审判决正确，应当予以维持。
本院二审经审理查明的事实与原审一致，本院予以确认。
二审另查明：旺德公司提供的送货单均由袁加兴签收。
本院认为：买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案中旺德公司系出卖人双方不持异议，关键谁是真正的买受人。由于买卖双方没有订立书面合同，从现有的证据反映，由袁加兴签收送货单，袁加兴以个人名义出具欠条，只能证明旺德公司与袁加兴个人之间发生业务往来。结合袁加兴负责向其他供货商购买相关材料时加盖了天虹公司名嘉项目部的印章也进一步证明，袁加兴以单位名义对外发生业务往来的，均签订合同并加盖公司相关印章。虽然袁加兴与天虹公司之间存在承包关系，但本案中，袁加兴并未以天虹公司名义采购钢材，而构成表见代理的要件，是无权代理人以被代理人的名义订立合同，因此袁加兴的行为不构成表见代理，旺德公司要求天虹公司承担货款的请求，本院不予支持。综上，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当。旺德公司的上诉理由依法不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费18998元，由上诉人昆山旺德物资有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴 岚
审 判 员 孙鲁江
代理审判员 李晓琼
二〇一四年十月二十一日
书 记 员 吴丹娜