山东省烟台市芝罘区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）烟芝刑初字第127号
公诉机关山东省烟台市芝罘区人民检察院。
被告人徐某，无固定职业。2013年5月9日被刑事拘留，同年6月14日因涉嫌犯合同诈骗罪被逮捕。现羁押于烟台市芝罘区看守所。
山东省烟台市芝罘区人民检察院以烟芝检刑诉（2013）489号起诉书指控被告人徐某犯合同诈骗罪，于2014年3月5日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。山东省烟台市芝罘区人民检察院指派检察员孙甜甜出庭支持公诉，被告人徐某到庭参加诉讼。现已审理终结。
山东省烟台市芝罘区人民检察院指控：被告人徐某于2012年8月至11月间，在临沂市兰山区等地，先后使用虚假的临沂铭阳玻璃器皿有限公司的名义与被害人李家龙、宋维涛签订玻璃器皿销售合同，骗取二被害人合同预付款共计人民币64000余元。
具体犯罪事实分列如下：
1、被告人徐某于2012年8月间，在临沂市兰山区，使用虚假的临沂铭阳玻璃器皿有限公司的名义，通过传真与被害人李家龙签订玻璃器皿销售合同，骗取被害人李家龙合同预付款人民币50000元。
2、被告人徐某于2012年11月间，在临沂市兰山区，使用虚假的临沂铭阳玻璃器皿有限公司的名义，与被害人宋维涛签订玻璃杯销售合同，骗取被害人宋维涛合同预付款人民币14800元。
在法庭审理过程中，公诉人提供了证人刘海军、周言锐等的证言，被害人李家龙、宋维涛的陈述，被告人徐某的供述，工商部门的证明等证据以证实起诉书中指控的犯罪事实。山东省烟台市芝罘区人民检察院认为，被告人徐某采用虚构事实、隐瞒真相的手段，在签订、履行合同过程中诈骗他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，构成合同诈骗罪，提请本院依法惩处。
被告人徐某对起诉书指控其以虚构的公司名义与宋维涛、周言锐签订销售合同，收取共计64800元款项的事实无异议。但辩称：1、其不存在诈骗故意，曾为履行合同制作了模具并联系过2个生产厂家。因李家龙未足额支付10万元预付款且认为其联系的徐州市大华玻璃厂生产质量不符合要求而未生产，后其又联系的临沂市旭坤玻璃厂因生产线已满也未能及时生产。同时其并未有意回避，至被抓获前一直未更换联系方式。2、其是以个人名义与李家龙签订的合同，并未使用虚构的公司名义，且起诉书分列事实中的指控数额有误，李家龙共支付货款为52800元，宋维涛共支付货款为12000元。同时申请证人李家龙出庭，以证实其辩解内容的真实性。
经审理查明，2012年8月16日，被害人宋维涛与周言锐签订采购合同，由周言锐为宋维涛加工制作玻璃杯。后周言锐找到李家龙制作，李家龙又通过网络结识了被告人徐某。徐某以能够制作玻璃器皿的名义，与李家龙以传真形式签订了合同，约定由被告人徐某供应玻璃杯。合同签订后，李家龙陆续支付给徐某模具费和预付款共计人民币5万元，但徐某一直未交付货物。2012年11月初，宋维涛、周言锐经向李家龙了解后，直接找到徐某催问生产情况，被告人徐某又使用虚构的临沂铭阳玻璃器皿有限公司名义与宋维涛、周言锐就同一批玻璃器皿重新签订了销售合同。该合同对前期李家龙已支付的5万元予以认可，其中包含合同预付款3.7万元及模具费1.3万元，并约定2012年12月1日前全部产品交付完毕。后被害人宋维涛依据新签订的合同，又分2次共支付给被告人徐某款项14800元。重新签订合同后，被告人徐某又谎称厂家正在进行生产等予以拖延。后被害人宋维涛联系不上徐某，到工商部门查询时发现根本没有临沂铭阳玻璃器皿有限公司的工商登记信息，遂报案。2013年5月9日被告人徐某被抓获归案，赃款至今未归还。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被害人宋维涛的陈述及辨认笔录证实，2012年8月份，其与周言锐签订玻璃器皿采购合同，后得知周言锐交由李家龙制作，李家龙又找被告人徐某制作，徐某自称是临沂铭阳玻璃器皿有限公司的法人。前期其通过周言锐共支付过5万元预付款，但货物一直未生产出来。2012年11月时，其与周言锐一起到临沂找到徐某，双方在认可前期已支付的5万元款项和经李家龙同意退出的基础上，重新就该批玻璃器皿签订了新的合同，约定交货日期最晚为2012年12月1日，徐某在合同上加盖了“临沂铭阳玻璃器皿有限公司”的印章。合同签订后其又向徐某支付了14800元的预付款，加上前期的5万元共计为64800元，但徐某一直未提供生产模具、也未实际交货，其催问时徐某讲已在临沂市李官镇旭坤玻璃厂进行生产，其跑去了解时厂家讲根本没有这回事。至2013年5月案发时，徐某一直未实际履行合同或退还货款，并有意回避而无法取得联系。其到当地工商部门查询，发现没有临沂铭阳玻璃器皿有限公司的登记信息，遂报案。
2、被告人徐某在侦查机关的供述证实，2012年4月左右，李家龙通过网络联系其制作玻璃杯，后其通过传真形式与李签订了合同。7、8月份时，其去李家龙处拿了1.3万元现金作为模具费，后李家龙又陆续汇给其3.7万元，共计是5万元。2012年11月份时，其从李家龙处得知这批货其实是宋维涛订购的，前期支付的5万元都是宋维涛的钱。同时宋维涛和周言锐一起到临沂找其催问生产情况，其与宋维涛协商并经李家龙同意退出后，就同批货物与宋维涛、周言锐重新签订了购销合同，其是以虚构的“临沂铭阳玻璃器皿有限公司”名义签订的合同。签订合同后宋维涛又分2次共付给其14800元，故该笔货物其共收到货款64800元，这些钱被其用于其他生意的资金周转了。
3、证人李家龙的陈述、自书情况说明及辨认笔录证实，2012年7、8月份时，其接到周言锐介绍的一宗玻璃杯制作订单，后在网上结识了自称能够进行制作的徐某，双方通过传真形式签订了合同，约定交货日期约为2012年9月底，徐某签订合同时使用的是临沂铭阳玻璃器皿有限公司的名义并加盖了印章，后其不慎丢失了该合同。之后其支付给徐某模具费、预付款等共计5万元，这些钱实际都是玻璃杯的实际购买人宋维涛出的。期间其多次向徐某追问此事，并告诉徐如果不能做就把已制作的模具和预付款项退回，徐均以各种理由推脱且一直未履行合同，也从未提供过模具和样品。有次其到临沂催问时，徐某讲已在徐州市的大华玻璃厂生产，其就拽着徐到大华玻璃厂，厂家说根本没有这回事，徐又解释已联系好在临沂市的旭坤玻璃厂制作。约在2012年11月初时，宋维涛找徐某协商，其同意撤出该业务，由宋维涛、周言锐和徐某重新签订了1份销售合同。后听说徐一直未交货也未退钱，就知道他们被骗了。
4、证人周言锐的证言及辨认笔录证实，其与宋维涛签订制作玻璃杯的合同后找到李家龙，后得知李家龙又找了徐某制作。其通过李家龙支付了5万元定金，但徐某一直未交货。其和宋维涛多次找过徐某协调此事，后经过协商并经李家龙同意退出后，由其和宋维涛就同批货物重新与徐某签订了合同，徐某使用“临沂铭阳玻璃器皿有限公司”的名义签订了合同并加盖了印章，合同签订后宋维涛又支付了14800元定金，加上前期的5万元共计64800元，这些钱都是宋维涛的。之后徐某一直未履行合同，也未提供过模具或样品，并谎称已在临沂市旭坤玻璃厂进行生产，其和宋维涛联系该厂后得知根本没有这回事。之后徐某就有意回避而无法联系。
5、证人刘海军（临沂市旭坤玻璃厂生产经理）的证言、公安机关出具的工作情况证实，临沂市旭坤玻璃厂没有为徐某生产过玻璃杯。
6、证人孙秀丽（徐某妻子）的证言证实，其在家中找到徐某所称存放合同及模具收据的包，但在包内未找到徐某所称的其与李家龙通过传真形式订立的制作玻璃杯合同及徐某定制模具的收据。
7、销售合同、采购合同等书证证实，2012年8月16日宋维涛与周言锐签订合同约定由周言锐为宋维涛加工制作玻璃杯。2012年11月3日，被告人徐某以临沂铭阳玻璃器皿有限公司名义与宋维涛、周言锐签订销售玻璃杯的合同，该合同认可前期已支付了预付款及模具费共计5万元，另注明甲方（宋维涛、周言锐）共付给乙方（徐某）人民币64800元。
8、银行转账单据2张证实，合同签订后，宋维涛分别于2012年11月3日、11月4日向徐某账户内转入人民币2000元及12800元，共计人民币14800元。
9、临沂市工商行政管理局、兰山分局分别出具的证明证实，经查询，负责人为徐某的“临沂铭阳玻璃器皿有限公司”在工商部门无注册登记信息。
10、人口及电话查询记录证实了被告人徐某的身份情况。
本院认为，被告人徐某以非法占有为目的，以虚构的单位名义签订合同，在签订、履行合同过程中，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人徐某犯合同诈骗罪的事实清楚，证据充分，罪名成立。
关于被告人徐某以不存在诈骗故意，其行为不构成合同诈骗罪的辩解，经查，被害人的陈述、相关证人证言、销售合同及工商部门出具的证明均证实，其以虚构的公司名义签订合同，骗取被害人给付的货款后，既未履行合同，亦未退还货款的事实清楚，证据充分，其行为符合合同诈骗罪的构成要件，构成合同诈骗罪，其无罪辩解本院不予采纳。被告人徐某提出分列事实中指控的数额有误的辩解，亦与庭审查明的事实不符，本院亦不予采纳。关于被告人徐某当庭申请证人李家龙出庭的请求，本院认为，证人李家龙的证言系公安机关依法取得，该证言能够与其他证据相印证，故无出庭必要，对其申请不予准许。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（一）项之规定，判决如下：
被告人徐某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年5月9日起至2015年5月8日止。罚金于判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省烟台市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 燕 燕
人民陪审员 陈 维 友
人民陪审员 张 宜 宁
二〇一四年六月十九日
书 记 员 李慧慧（代）