哈尔滨市香坊区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）香刑初字第425号
公诉机关哈尔滨市香坊区人民检察院。
被告人薛某某，出生于黑龙江省讷河市，户籍地黑龙江省讷河市，住所地黑龙江省哈尔滨市香坊区。因涉嫌犯职务侵占罪于2014年11月11日被刑事拘留，同年12月11日被逮捕。现羁押于哈尔滨市香坊区看守所。
辩护人尹爱民，黑龙江朗信银龙律师事务所律师。
被告人金某某，出生于黑龙江省哈尔滨市，住黑龙江省哈尔滨市道里区。因涉嫌犯职务侵占罪于2014年11月11日被刑事拘留，同年12月11日被逮捕。现羁押于哈尔滨市香坊区看守所。
辩护人邵颖、刘克友，黑龙江君驰律师事务所律师。
哈尔滨市香坊区人民检察院以哈香检诉一刑诉（2015）389号起诉书指控被告人薛某某、金某某犯职务侵占罪，于2014年7月23日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。哈尔滨市香坊区人民检察院指派检察员王立威出庭支持公诉，被告人薛某某及其辩护人尹爱民、被告人金某某及其辩护人邵颖、刘克友到庭参加诉讼。本案经审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结。
哈尔滨市香坊区人民检察院指控，2014年7月，被告人薛某某在担任哈尔滨苏宁云商销售有限公司（以下简称苏宁公司）区域物流中心仓储运营部仓储运营二组部长期间，与被告人金某某预谋，欲趁苏宁易购商品促销期间购入一些小家电商品，等促销活动结束商品恢复正价后再进行销售以赚取差价。遂二人编造虚假客户信息，先后二次在苏宁易购预订共计115部苹果5S手机（共价值584770元），在手机从北京苏宁公司总部被邮寄出后，二人向苏宁易购申请退货，115部苹果5S手机便被暂时存放在苏宁公司薛某某负责管理的库房，薛某某利用职务上的便利，将115苹果5S手机从库房盗出交给金某某，金某某将上述手机以每部4500元的价格卖给辛某某，得赃款共计517500元。并先后交给辛某某270000余元让其帮助在苏宁易购购买小家电商品。分给薛某某赃款118000元，其余赃款被其所得。同年9月20日，苏宁公司领导在清点薛某某负责的库房时发现缺少115部苹果5S手机，便要求薛某某查找，薛某某怕事情败露，同年10月期间，又和金某某编造虚假客户信息，在苏宁易购预订45部三星G9109W手机（共价值237960元）、32部三星G9006V手机（共价值121568元）、20部三星G9008V手机（共价值73980元）。因系虚假客户信息上述手机无法送达，便又暂时存放到薛某某负责的库房。薛某某将其中45部三星G9109W手机盗出交给金某某，又将45部手机盒内装进砖头冒充手机。金某某以每部手机4700元价格卖给辛某某，将所得赃款211500元及自己添加96000元，一并交给辛某某让其帮助购买75部苹果5S手机，后薛某某将75部苹果5S手机返还给苏宁公司库房。苏宁公司领导发现该75部手机批号不符，让薛某某说明情况，薛某某承认115部苹果5S手机系其盗走，自己又购买39部苹果5S手机返还给公司库房。同年11月9日，金某某从薛某某负责的仓库内取出32部三星G9006V手机和20部三星G9008V手机，将其中32部三星G9006V手机以每部3100的价格卖给辛某某，将所得赃款99200元及自己添加112300元交给辛某某，让其帮助购买45部三星G9109W手机。同日，金某某将45部三星G9109W手机送还薛某某负责的库房。其余20部三星G9008V手机被其藏匿于家中。其余赃款被二人挥霍。2014年11月10日，苏宁公司因大量手机被盗向公安机关报案。现薛某某家属已赔偿苏宁公司经济损失200051元。被告人薛某某、金某某于2014年11月10日被公安机关在哈尔滨市抓获。公诉机关认为，被告人薛某某、金某某利用职务之便，窃取本单位财物非法占为己有，拒不归还，�额巨大，其行为已构成职务侵占罪，二人系共同犯罪且均系主犯，提请本院适用《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款的规定对其予以处罚。
被告人薛某某、金某某对公诉机关指控的犯罪事实予以供认，金超表示自愿认罪，薛某某辩称其二人并无非法占有公司财物的目的，仅欲将盗出的手机短期卖出随即购回，从中赚取差价。薛某某、金某某的辩护人认为二人系挪用资金，犯罪数额应按未归还手机的价值认定，二被告人家属已全部赔偿了被害单位的经济损失，二被告人认罪态度好，应按挪用资金罪从轻处罚。
经审理查明，2014年7月，被告人薛某某在担任哈尔滨苏宁云商销售有限公司（以下简称苏宁公司）区域物流中心仓储运营部仓储运营二组部长期间，与被告人金某某预谋，欲趁苏宁�购商品促销期间购入一些小家电商品，等促销活动结束商品恢复正价后再进行销售以赚取差价。因无购货资金，二人遂编造虚假客户信息，先后二次在苏宁易购预订共计115部苹果5S手机（共价值584770元），在手机从北京苏宁公司总部被邮寄出后，二人再向苏宁易购申请退货，115部苹果5S手机便被暂时存放在苏宁公司薛志刚负责管理的库房，薛某某利用职务上的便利，将115苹果5S手机从库房盗出交给金某某，金某某将上述手机以每部4500元的价格卖给辛某某，得赃款共计517500元。并先后交给辛某某270000余元让其帮助在苏宁易购购买小家电商品。分给薛某某赃款118000元，其余赃款被其所得。同年9月20日，苏宁公司领导在清点薛某某负责的库房时发现缺少115部苹果5S手机，便要求薛某某查找，薛某某怕事情败露，又于同年10月间，和金某某编造虚假客户信息，在苏宁易购预订45部三星G9109W手机（又称三星NOTE4共价值237960元）、32部三星G9006V手机（又称三星S5共价值121568元）、20部三星G9008V手机（又称三星S5共价值73980元）。因系虚假客户信息上述手机无法送达，便又暂时存放到薛某某负责的库房。薛某某将其中45部三星G9109W手机盗出交给金某某，又将45部手机盒内装进砖头冒充手机。薛某某以每部手机4700元价格卖给辛某某，将所得赃款211500元及自己添加96000元，一并交给辛某某让其帮助以每部手机4100元的价格购买了75部苹果5S手机，并将该75部苹果5S手机返还给苏宁公司库房。苏宁公司领导发现该75部手机批号不符，于同年11月8日找到薛某某让其说明情况，薛某某承认115部苹果5S手机系其盗走，自己又购买39部苹果5S手机返还给公司库房，并赔偿了1部手机的价款。此后，金超从薛某某负责的仓库内取出32部三星G9006V手机和20部三星G9008V手机，同年11月9日，金超将其中32部三星G9006V手机以每部3100的价格卖给辛某某，将所得赃款99200元及自己添加112300元交给辛某某，让其帮助以每部手机4700元的价格购买了45部三星G9109W手机。并将该45部三星G9109W手机送还薛某某负责的库房。其余20部三星G9008V手机被其藏匿于家中，其余赃款被二人挥霍。综上，二被告人挪用苏宁公司手机共计212部，总价值1018278元，到案发时未归还手机合计52部，合计价值195548元。2014年11月10日，苏宁公司因大量手机被盗向公安机关报案。被告人薛某某、金某某于同日被公安机关在哈尔滨市抓获。现已追缴三星G9008V手机20部返还苏宁公司，金某某家属已赔偿苏宁公司经济损失100051元，薛某某家属已赔偿苏宁公司经济损失100000元。
上述事实，有经过庭审质证确认的下列证据证实：
案件来源、抓捕经过证实案发及侦破过程。
赃物扣押返还清单及照片证实被盗手机扣押返还情况。
被告人薛某某与哈尔滨市苏宁云商电器销售有限公司签订的劳动合同书及员工登记表证实薛某某案发时系苏宁公司哈尔滨大区哈尔滨公司区域物流中心仓储运营部仓储运营二组部长。
被告人薛某某、金某某在苏宁易购使用虚假姓名购买部分苹果、三星手机发票、辛某某招商银行户口交易明细表、薛某某中国农业银行卡交易明细表、哈尔滨苏宁云商销售有限公司出具关于薛某某、金某某职务侵占案的补充说明、存放在苏宁仓库小家电明细证实二被告人倒卖苏宁公司手机经过及资金流转情况。
苏宁公司出具的情况说明及收据复印件证实二被告人家属代其赔偿被害单位经济损失200051元。
证人庆庆杂货店经理辛某某的证言证实，金某某于2014年7月末将115部苹果5S手机卖给辛某某，8月委托其在网上购买了大量的苏宁易购促销产品，10月20日薛某某将45部三星G9109W手机卖给辛某某，并从辛某某处购买了75部苹果5S手机，11月9日金超又将32部三星G9006V手机卖给辛某某，并从辛某某处购买了45部三星G9109W手机。
证人被害单位苏宁公司员工安某某的证言证实，其2014年9月20日盘点仓库的退货时发现少了115部苹果5S手机，遂向该仓库负责人薛某某询问，10月中旬，薛某某将75部苹果5S手机交回仓库，经检验该75部手机的串码与原库存不符，经询问，薛某某承认其变卖了公司手机并承诺归还，11月8日薛某某将40部苹果5S手机返还公司，11月9日，公司经清点发现仓库内仍缺少45部三星G9109W手机、32部三星G9006V手机和20部三星G9008V手机，遂报警。
证人被害单位苏宁公司员工王某某的证言证实，2014年11月初，其接到苏宁公司沈阳收货组的电话称日前返还�75部苹果5S手机串码与原货不符，11月8日，王某某找到负责保管该批手机的仓库负责人薛某某，薛某某承认其将公司手机变卖，并于当晚将39部苹果5S手机及1部手机的价款返还公司。次日，苏宁公司工作人员发现仓库中45部三星G9109W手机被调换成砖头，另有32部三星G9006V手机和20部三星G9008V手机不知去向，遂报警将薛某某抓获，薛某某称45部三星G9109W手机之前已放回仓库，之后工作人员在仓库其他位置找到了该45部三星G9109W手机。
哈尔滨市香坊区价格认证中心关于移动电话的价格鉴定结论书证明二被告人倒卖及盗出的手机价值。
被告人薛某某的供述证实，薛某某与金某某预谋在网上骗些苏宁公司的货品拿去套现，作为本钱购入苏宁公司的促销商品，待促销期过后，提高价格卖出，赚些钱。2014年7月末至8月初，薛某某虚构客户信息购入115部苹果5S手机�待总公司将该批手机发至其负责管理的仓库时，再取消订单退货，之后将该批手机交给金超出售给辛某某套现，二人用部分赃款购入小商品，部分赃款被二人挥霍。2014年10月中旬，薛某某的领导安某某发现苹果5S手机退货太多，遂要求薛某某将115部退货的手机返回总部，薛某某、金某某因手头现金不足，经商议，又以同样方法骗取了45部三星G9109W手机、32部三星G9006V手机和20部三星G9008V手机，二人用砖头替换了库房的45部三星G9109W手机，将该45部手机卖给辛某某，又添了一部分钱从辛某某处购回了75部苹果5S手机，返还公司，另52部三星牌手机放在了金某某处。之后公司发现这75部苹果5S手机串码不符，公司经理王欣找到薛某某，薛某某承认其挪用了公司的苹果5S手机，随即从外买回了39部5S手机又包赔了1部手机的钱。
被告人金某某的供述证实，2014年7月，薛某�找到金超商量，由薛某某从其负责的仓库盗出手机，交给金某某变卖，将变价得来的钱购入小商品囤积起来，待涨价后卖出，再购入同样的手机还给公司，赚得利益二人平分。随后薛某某分两次从仓库中提出115部苹果5S手机交给金超，金某某将这些手机卖给了辛某某，将手机变卖后二人将部分钱款委托辛某某帮助购入苏宁易购促销商品，部分挥霍。之后苏宁公司发现仓库少了115部苹果5S手机，二人准备购回手机还给公司，但发现剩余现金不足，二人便于10月中旬，以同样方法骗取了45部三星G9109W手机、32部三星G9006V手机和20部三星G9008V手机，之后二人将45部三星G9109W手机从库房提出，在金某某家中用砖头调换了手机放回库房，薛某某将该45部手机卖给辛某某，并添了部分钱款，购回75部苹果5S手机。10月30日，金某某将32部三星G9006V手机和20部三星G9008V手机从库房中提出，11月9日将其中32部三星G9006V手机卖给辛某某，另添资金又从辛某某处购买了45部三星G9109W手机放回了仓库。
针对庭审中控辩双方争议的焦点，结合本案相关事实、证据，现概述并裁断如下：
公诉机关认为，薛某某伙同金超为获取非法利益，虚构事实欺骗其公司将大量商品发至其管理的仓库，而后利用其主管库房的职务便利，盗取公司商品变卖，事发后为掩盖事实再次以相同方法变卖公司商品，二被告人盗取的32部三星G9006V手机已被二人销赃，赃款挥霍，20部三星G9008V手机在金某某家中查获，由此可以认定二被告人具有非法占有的主观故意，且二被告人盗取的手机，是特定物而非种类物金钱，因此应按职务侵占罪对二人进行处罚。
二被告人的辩护人认为，二被告人主观上仅欲暂时挪用公司商品变价售出，使用其变价款进行经营活动，再购回�品赚取差价，其所图的是公司商品的价款，并已在案发前归还了大部分手机，因此二被告人不具有非法占有财物的目的，其犯罪系挪用行为，应按挪用资金罪对其二人进行处罚。
本院认为，根据被告人薛某某、金某某的供述及证人辛某某的证言，可以判定确如二人所言，其盗取115部苹果手机变现，部分变现款用于个人经营，部分变现款被二人挥霍，在被被害单位发现后，二人再次以相同方法挪用单位商品变现以归还前次挪用商品。从二人的客观行为可以认定，其主观目的并非占有单位的商品，而是利用其挪用的商品变现后的资金牟利，在此，单位的商品即可视为单位资金的载体，二人并未对挪用的商品进行平账处理，亦无其他证据证明二被告人对商品本身具有非法占有的目的，因此应认定二人的犯罪行为系挪用行为，挪用的目标是商品的价款，故应认定二被告人的行为构成挪用资金罪。
综上，被告人薛某某、金某某利用职务之便，挪用本单位资金进行营利活动，数额巨大，其行为均构成挪用资金罪，二人系共同故意犯罪，均系主犯，公诉机关指控的主要犯罪事实成立，指控的罪名有误，应予纠正。二被告人在2014年7月变卖库存的115部手机并挪用该笔价款用于经营活动，至此该次犯罪行为已完成既遂，辩护人认为二被告人的犯罪金额应按案发时未归还数额计算的辩护意见于法无据，不予采纳。辩护人提出二被告系挪用资金犯罪并已赔偿被害单位损失的辩护意见客观，应予采纳。鉴于被告人薛某某、金某某均坦白犯罪，可对其二人从轻处罚；其二人家属已代为赔偿被害单位全部经济损失，可酌情对其二人从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人薛某某犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月10日起至2017年11月9日止。）
二、被告人金某某犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月10日起至2017年11月9日止。）
如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向黑龙江省哈尔滨市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张云龙
人民陪审员 王春艳
人民陪审员 熊依丽
二〇一五年十月二十三日
书�员逯阳