福建省建宁县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）建民初字第635号
原告艾章辉，男，1981年11月25日出生，汉族，户籍地建宁县。现住建宁县。
委托代理人应维新，福建建联律师事务所律师。
被告黄文凯，男，1990年6月13日出生，汉族，住建宁县。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司三明中心支公司，组织机构代码85559866-9，住所地三明市梅列区列东街92号（列东百货大楼副楼10楼）。
负责人崔建国，经理。
委托代理人陈晓清，女，1992年8月19日出生，汉族，户籍地清流县，现住三明市梅列区，系被告中国太平洋财产保险股份有限公司三明中心支公司职员。
原告艾章辉与被告黄文凯、被告中国太平洋财产保险股份有限公司三明中心支公司（以下简称“太保三明公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，原告于2015年6月4日向本院起诉，同日本院立案受理。依法由审判员王益毅适用简易程序于2015年7月1日公开开庭审理了本案。原告艾章辉及其委托代理人应维新，被告黄文凯、被告太保三明公司的委托代理人陈晓清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告艾章辉起诉称，2014年12月24日，原告艾章辉驾驶摩托车由建宁县溪口镇艾阳村往建宁县城关方向行驶，遇被告黄文凯驾驶闽G－J67**号车由建宁县城关往艾阳村方向行驶，两车在艾阳村3KM处路段交会时发生碰撞，造成原告受伤、摩托车损坏的交通事故。经建宁县公安局交通管理大队（以下简称“交警”）认定：艾章辉与黄文凯承担事故的同等责任。原告受伤后在建宁县医院住院治疗至2015年1月21日出院。出院诊断为：左侧胫骨平台骨折、左侧腓骨小头骨折、左外踝骨折等。医生建议休息半年、加强营养。2015年5月14日经鉴定所鉴定，原告构成十级伤残，并评定护理期90天。原告的损失为：医疗费7918.20元（该款已由被告黄文凯支付）、误工费（建筑业）208天×44814元／年＝25537.80元、护理费118天×32391元／年＝10471.60元、住院伙食补助费28天×60元／天＝1680元、营养费2000元、残疾赔偿金（30722.40元／年×20年×10%＋被扶养人生活（二个孩子31年×20092.7元／年×10%÷2人）］＝92588元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费1300元，车辆损失820元，共计145315.60元。根据责任及相关规定，被告应赔偿原告损失120000元，被告黄文凯驾驶的闽G－J67**号车在被告太保三明公司投保了交通事故强制责任保险（以下简称“交强险”）及商业第三者责任险。原告请求法院判令：1、被告赔偿原告各项损失120000元，被告太保三明公司在交强险限额内先予以赔偿，不足部分由被告太保三明公司在商业第三者责任险限额内赔偿，仍不足的由被告黄文凯赔偿；2、诉讼费用由被告承担。
被告黄文凯辩称，1、事故发生时，对原告进行了抽血检验，原告的酒精测试为93.73mg／100ml，原告属于酒后驾驶，故对交警的责任认定有异议，应认定为主次责任。2、被告黄文凯驾驶的闽G－J67**号车在太保三明公司投保了交强险和不计免赔限额为50万元的商业第三者责任险，原告艾章辉的损失在保险责任范围内由保险公司赔付。3、被告黄文凯在原告受伤后垫付了10918.20元，应从保险理赔款中退还。被告黄文凯未提交书面答辩意见。
被告太保三明公司辩称，1、医疗费应扣除非医保用药，即扣除1583.64元，保险公司理赔6334.56元。2、住院伙食补助费以及营养费，每天20元计算，每项560元。3、护理费按照住院天数28天计算，每天为88.74元，共计2484.72元。对于出院之后的护理，原告应该依据护理依赖程度，原告并没提供相关证据材料。4、误工天数，只能计算至定残前1日，合计141天，原告主张208天误工时间没有事实及法律依据。原告主张依据建筑业的标准计算误工损失没有提供依据。应按照其提供的工资1100元／月左右计算。5、残疾赔偿金，按照原告提供的户口，应该以农村标准计算。原告主张按照城镇居民计算残疾赔偿金，应该提供当地公安局出具的材料以及提供一年以上在城镇收入的证明。6、被抚养人生活费，原告未提供劳动部门作出的“丧失劳动能力程度”的证明，故不存在被抚养人生活费。7、精神抚慰金，根据责任，核定2500元。8、鉴定费、诉讼费不属于保险公司理赔范围。9、车损由于原告未提供修理清单，不予认可。
庭审时原告向法庭举证：1、交警第35043032014000205号《道路交通事故认定书》（简易程序）1份，以此证明原告与被告黄文凯承担事故的同等责任；2、原告在建宁县医院住院治疗期间，医院开具的收费票据各1张（金额7918.20元）、出院小结1张（2014年12月24日至2015年1月21日，住院28天）、疾病证明1张，以此证明原告的伤情、产生的费用及住院治疗情况；3、福建中博司法鉴定中心（2015）临鉴字第68号法医临床学司法鉴定意见书1份及鉴定费发票1张（金额1300元），以此证明原告的损伤达十级伤残、护理期为90天及鉴定费用；4、建宁县天恒文化传播有限公司“证明”1份（2015年5月1日）、中国邮政储蓄银行股份有限公司建宁县支公司账户交易明细5张（交易发生时间在2010年至2011年间），以此证明原告在城镇生产生活，生活来源于城镇打工所得；5、建宁县公安局城关派出所“证明”1份（2015年6月2日）、原告与黄春香（女，1929年3月18日出生）签订的《房屋租赁合同》4份（自2011年至今）、房东黄春香的“证明”1份、张吓道（系黄春香丈夫，已故）房产证复印件1份、黄春香身份证复印件1份、建宁县溪口镇艾阳村民委员会的“证明”1份，以此证明原告长期在城镇生产生活，应以城镇居民标准计算残疾赔偿金；6、建宁县公安局溪口派出所核发的原告家庭《居民户口簿》1本、原告夫妻的结婚证1本、艾诗涵的出生医学证明1份，以此证明原告现在育有二个未成年子女；7、福建增值税普通发票1张，以此证明鉴定费1300元；8、福建省国家税务局通用机打发票1张（金额820元），以此证明原告车辆修理费。
庭审时被告黄文凯向法庭举证：福建行健司法鉴定所闽行健司法鉴定所（2015）醇检字第13号关于艾章辉的血样乙醇检验报告，以此证明原告艾章辉此次交通事故发生时系醉驾。
庭审时被告太保三明公司未向法庭举证。
经审理查明，2014年12月24日15时20分许，被告黄文凯驾驶闽G－J67**号轻便普通货车由建宁县城关往建宁县溪口镇艾阳村方向行驶，行至艾阳村3KM处路段时，遇原告艾章辉醉酒（全血样检出乙醇含量为93.37㎎／100m）驾驶无号牌二轮摩托车由建宁县溪口镇艾阳村往建宁县城关方向行驶，两车在交会时发生碰撞，造成原告受伤、两车不同程度损坏的交通事故。经交警第35043032014000205号《道路交通事故认定书》（简易程序）认定：艾章辉与黄文凯承担事故的同等责任。原告受伤后在建宁县医院住院治疗至2015年1月21日出院，住院28天。花费医疗费7918.20元。出院诊断为：左侧胫骨平台骨折、左侧腓骨小头骨折、左外踝骨折等。医生建议休息半年、加强营养。原告住院治疗期间被告黄文凯垫付了10918.20元费用。2015年5月14日经福建中博司法鉴定中心（2015）临鉴字第68号法医临床学司法鉴定，原告构成十级伤残，并评定护理期90天。鉴定费1300元。原告夫妻育有二个未成年子女，儿子艾子涵，2010年5月29日出生；女儿艾诗涵，2014年11月7日出生。闽G－J67**号车在太保三明公司投保了交强险和不计免赔限额为50万元的商业第三者责任险。福建省2015年度城镇居民人均可支配收入30722.40元／年，农村居民人均纯收入12650.20元／年，城镇居民人均消费性支出22204.10元／年，农村居民人均消费性支出11055.90元／年。
本案争议的焦点问题，本院分析评判如下：
一、原告艾章辉应按城镇居民还是农村居民计算残疾赔偿金。
本院认为，原告举证的其与黄春香签订的《房屋租赁合同》，因合同双方系利害关系人，合同文本的真实性不能确定，本院不予采信。原告举证的中国邮政储蓄银行股份有限公司建宁县支公司账户交易明细，系数年前发生的情况，与本案无关联，本院不予采信。原告举证的建宁县公安局城关派出所“证明”（2015年6月2日），其内容是：原告及其家人于2015年1月开始租住在濉溪镇下坊街余家窠8号黄春香家中至今。可以证实原告是农村居民，其在城镇生产生活的时间不符合法律规定的可按城镇居民标准计算相关赔偿费用的时间；原告举证的建宁县天恒文化传播有限公司“证明”及建宁县溪口镇艾阳村民委员会的“证明”均不符合证据的形式要件，且与公安机关的证明相矛盾，本院不予采信。由于原告举证不能，故对其要求按城镇居民标准计算残疾赔偿金主张，本院不予支持。
二、本案医疗费是否应剔除非医保用药部分。
本院认为，被告太保三明公司虽在庭审中提出根据交强险保险条款及中国太平洋财产保险股份有限公司商业第三者责任险保险条款，但该条款系格式合同条款，其对于应扣除非医保用药部分的条款属于广义的免责条款，被告太保三明公司无法证明其对应扣除非医保用药部分的条款履行了明确说明义务，故该条款无效，故对被告太保三明公司提出的医疗费应扣除非医保用药的抗辩主张，本院不予支持。
三、关于本案的责任划分。
本院认为，本案原告艾章辉因本起交通事故已构成十级伤残，建宁县公安局交通管理大队以简易程序处理该交通事故，违反了公安部发布的《道路交通事故处理程序规定》第十五条及第十九条的规定，其程序违法，故交警的第3504303201400205号《道路交通事故认定书》（简易程序）就事故责任认定方面不能作为定案依据。庭审时，本案双方当事人对交通事故事实的认定并无异议，故对《道路交通事故认定书》中事故事实的认定，本院予以采信。由于双方当事人均存在在没有中心线的道路上，驾驶机动车遇相对方来车时未减速靠右行驶的行为，且原告艾章辉醉酒驾驶机动车的行为是触犯刑律的行为，其过错程度远大于被告黄文凯，故原告应负事故的主要责任，被告黄文凯负事故的次要责任。因此，被告黄文凯提出的该抗辩主张，本院予以采纳。
四、原告的主张的赔偿项目应以何种标准计算。
本院认为，原告艾章辉主张的要求被告赔偿的鉴定费，该费用系原告为实现自己的诉讼目的而产生的费用，应由原告自行承担。原告主张的其他赔偿项目：1、医疗费，以医疗机构开具的收款凭证确定，即7918.20元。2、误工费，原告受伤致左侧胫骨平台骨折、左侧腓骨小头骨折、左外踝骨折，达十级伤残，且医生明确提出了休息半年的意见，故原告的误工时间为180天＋28天＝208天。原告要求按建筑业的标准计算误工工资的主张，原告对此举证不能，本院不予支持。根据审判实践，结合本案实际，原告的误工费为88.74元／天×208＝18457.92元。3、护理费，以住院期间28天计算，即88.74元／天×28天＝2484.72元。4、住院伙食补助费，原告主张过高，根据审判实践，该项费用为30元／天×28天＝840元为宜。5、营养费，由于原告的损伤构成伤残，根据审判实践，结合本案实际，该项费用酌定840元为宜。6、残疾赔偿金，原告达10级伤残，夫妻共扶养一儿一女，儿子还需扶养13年、女儿17年，原告子女的扶养人生活费也应按农村居民标准计算。该项下费用应为12650.20元／年×20年×10%＋（11055.90元／年×13年＋11055.90元／年×4年÷2人）×10%＝41884.25元。7、精神损害抚慰金，由于原告艾章辉醉酒驾驶机动车的行为是触犯刑律的行为，对原告的该项主张，本院不予支持。8、车辆损失820元，原告的该项主张符合法律规定，本院予以支持。综上，原告的合理损失合计73245.09元。
综上所述，本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害他人生命健康的行为应承担民事责任。被告黄文凯驾驶的闽G－J67**号车在被告太保三明公司投保了交强险和不计免赔限额为50万元的商业第三者责任险。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，参照《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条有关赔偿项目及标准，原告的损失由被告太保三明公司在交强险限额范围内医疗费项下赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费合计9598.20元。被告太保三明公司在交强险责任范围内伤残赔偿项下赔偿原告误工费、护理费、残疾赔偿金等合计62826.89元。被告太保三明公司在交强险责任范围内财产损失项下赔偿820元。被告太保三明公司应在交强险范围内赔偿原告73245.09元（9598.20元＋62826.89元＋820元）。原告住院治疗期间被告黄文凯垫付的10918.20元费用，从上述款项中退还被告黄文凯。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司三明中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告艾章辉73245.09元。
二、原告艾章辉从上述款项中退还被告黄文凯10918.20元。
三、驳回原告艾章辉的其他诉讼请求。
上述款项于本判决生效后十日内给付。如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2700元，减半收取1350元，由原告艾章辉自行承担675元，由被告黄文凯承担675元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。
审判员 王益毅
二〇一五年七月二十四日
书记员 吴建平
附注：引用的法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。