.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区贺兰县人民法院p t ; ” > 民 事 判 决 书（2017）宁0122民初3091号原告：银川锐旺沙劳务有限公司，组织机构代码69433139-9，营业执照注册号640106200005473，住所地位于宁夏回族自治区银川市兴庆区进宁北街北苑小区红梅园3号营业房二楼。法定代表人：张德宪，系该公司总经理。委托诉讼代理人：常斌、耿颖浩，宁夏睿银律师事务所律师。被告：江苏鼎鑫建设工程有限公司宁夏分公司，统一社会信用代码×××,住所地位于宁夏回族自治区银川市金凤区正源南街秦枫苑1号楼1602号房。负责人：宣小文，系该公司总经理。被告：江苏鼎鑫建设工程有限公司，统一社会信用代码×××（1/12），住所地位于江苏省扬州市江都区邵伯镇昭关戚运路。法定代表人：尤芝翔，系该公司总经理。二被告共同委托诉讼代理人：马宁、马万军，宁夏永川律师事务所律师。被告：杨康艮，男，汉族，1972年6月24日出生，江苏省淮安市人，初中文化，无业，现住江苏省淮安市。委托诉讼代理人：薛磊，宁夏青禾律师事务所律师。原告银川锐旺沙劳务有限公司（以下简称锐旺沙劳务公司）与被告江苏鼎鑫建设工程有限公司宁夏分公司(以下简称江苏鼎鑫宁夏分公司)、江苏鼎鑫建设工程有限公司（以下简称江苏鼎鑫工程公司）、杨康艮合同纠纷一案，本院于2017年6月12日立案，后依法适用简易程序，于2017年7月11日公开开庭进行了审理。在答辩期间，被告杨康艮向本院提出管辖权异议，认为本案应适用约定管辖，即由银川市西夏区人民法院管辖。本院审查后，于2017年7月11日作出（2017）宁0122民初3091号民事裁定书，驳回被告杨康艮的异议申请。后被告杨康艮不服裁定，提起上诉，经银川市中级人民法院审查后，于2017年10月17日作出（2017）宁01民辖终218号民事裁定书，驳回上诉，维持原裁定。本院于2017年11月21日公开开庭进行审理，被告江苏鼎鑫建设工程有限公司宁夏分公司于庭后提交鉴定申请，请求对收据上加盖的该公司财务专用章的真实性予以鉴定。经银川市中级人民法院委托宁夏六维物证司法鉴定中心对上述申请事项进行鉴定，鉴定意见为：”收据上的财务专用章印文与送检的同名样本印文不是源自同一印章盖印形成。”原告银川锐旺沙劳务有限公司的委托诉讼代理人常斌、耿颖浩，被告江苏鼎鑫宁夏分公司和江苏鼎鑫工程公司的委托诉讼代理人马宁、马万军，被告杨康艮的委托诉讼代理人薛磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与第一被告签订的劳务合同；2、判令三被告偿还原告保证金69.5万元，并支付违约金17.4797万元（暂计算至2017年6月9日，至实际清偿之日为止），共计86.9797万元；3、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年8月10日，第一被告委托第三被告与原告就”宁夏贺兰力生幸福城”项目签订了《建工劳务工程合同》，双方约定：由原告承包涉案工程的劳务工程，对工程承包范围、质量标准、合同价款等内容进行约定，并约定原告向第一被告交纳工程保证金150万元，分两次打入甲方指定账户，合同签订后支付50万元保证金，剩余100万元保证金待甲方施工后支付。合同签订后，原告按约定向第一被告支付工程保证金50万元。后由于第一被告的原因涉案工程未能按约开工，第一被告构成违约。2016年年底，第三被告与原告约定就工程保证金按月利率3%承担违约金。2016年9月26日结算保证金金额为69.5万元，第三被告以结算保证金按月利率3%承担违约责任，直至还清上述保证金为止。后原告多次向第一被告和第三被告主张权利，二被告均以各种理由推拒。第一被告为第二被告的分公司，依据相关法律规定，第一被告的民事责任应当由第二被告承担。原告为了维护财产权权益，诉至贵院，请求判如所请。被告江苏鼎鑫工程公司和江苏鼎鑫宁夏分公司辩称，江苏鼎鑫建设工程有限公司及江苏鼎鑫建设工程有限公司宁夏分公司没有与本案原告签订合同，没有收取本案原告的保证金，被告鼎鑫公司也没有授权杨康艮收取保证金。原告的诉请不能成立，请求依法驳回原告的诉请。被告杨康艮辩称，请求法院依法驳回原告对被告杨康艮的诉讼请求。理由：一、被告杨康艮与原告签订的建筑劳务工程合同没有约定开工及竣工日期，主要是因为当时无法确定开工时间，所以没有填写，原告对此是知情的。该工程无法开工并不是杨康艮的过错，是因为发包方的土地置换没有办理完毕，所以工程一直未能进行开工，虽然原告等的时间比较长，当时该合同仍然能够实现，且该合同没有合同法中解除的法定条件，故合同应当继续履行。二、本案的基础关系是建设工程合同纠纷，如果解除合同退还保证金，退还的也应当是50万元而不应该是69.5万元，合同里没有约定违约金以及违约金的计算方法，所以原告对违约金的主张没有依据。原告围绕诉讼请求依法提交了证据一、江苏鼎鑫建设工程有限公司宁夏分公司企业换照登记表一份；证据二、《建筑劳务工程合同》原件一份；证据三、中国建设银行转账凭证两份、宁夏银行转账凭证一份、江苏鼎鑫建设工程有限公司宁夏分公司收据一份；证据四、借条一份、利息清单一份。经当庭质证,被告江苏鼎鑫工程公司和江苏鼎鑫宁夏分公司对证据一不表异议，对证据二的三性及证明目的均不予认可，对证据三的关联性不予认可，对证据四的真实性和证明目的不予认可。被告杨康艮对证据一的证明目的不予认可，对证据二、证据三的真实性没有异议，对证据四的真实性没有异议，对合法性和关联性以及证明目的不予认可。本院认为，原告提交的上述证据可证实被告杨康艮代表江苏鼎鑫宁夏分公司与原告签订劳务工程合同并收取50万元款项，后又承诺退还款项并支付原告利息损失的事实，本院予以采信。被告杨康艮为证实其抗辩主张，向法庭提交委托书一份，经质证，原告对该证据予以认可，认为被告杨康艮与原告签订合同足以代表被告江苏鼎鑫公司，杨康艮个人收款的行为合乎常理，其与江苏鼎鑫公司存在后期结算的依据。被告江苏鼎鑫公司对该证据的三性及证明目的均不予认可，认为该委托书系方便杨康艮洽谈涉案工程项目而出具，其并非该公司员工，该委托书也并未授权杨康艮收取款项，涉案工程未开工建设，鼎鑫公司也并未承揽该工程。本院认为，该委托书代理人及委托权限明确，经被代理人签章确认，可证实被告杨康艮对委托书中的委托事项具有代理权，本院予以采信。经江苏鼎鑫宁夏分公司申请，银川市中级人民法院委托宁夏六维物证司法鉴定中心对原告提交的收据中加盖的江苏鼎鑫宁夏分公司财务专用章的真实性进行鉴定，鉴定结论为：收据上的财务专用章印文与送检的同名样本印文不是源自同一印章盖印形成。经当庭质证，原告对该证据的三性无异议，对证明目的有异议。认为被告该行为构成表见代理，根据相关法律规定，第一、第二被告应当对表见代理行为承担相应的民事责任。被告杨康艮对证据的真实性、合法性没有异议。被告江苏鼎鑫工程公司和江苏鼎鑫宁夏分公司对该证据的三性予以认可。但认为该鉴定证实江苏鼎鑫并未收到原告的款项，双方合同并未成立。原告与被告杨康艮之间存在债权债务关系。本院认为，该鉴定程序合法，原、被告对证据的真实性、合法性和关联性均无异议，本院予以采信。被告江苏鼎鑫工程公司和江苏鼎鑫宁夏分公司未向本院提交证据证实其抗辩主张。本院经审理认定事实如下：2015年8月10日，被告杨康艮代表江苏鼎鑫宁夏分公司与原告锐旺沙劳务公司签订劳务工程合同一份，由原告承包贺兰力生幸福城项目劳务工程。合同中对工程承包价格、付款方式及进度、工程质量等事项进行了约定。还约定，合同签订后原告向被告江苏鼎鑫宁夏分公司交纳保证金50万元。原告锐旺沙劳务公司在合同落款乙方处盖章，其法定代表人张德宪签字确认，被告杨康艮在合同落款责任人处签字，被告江苏鼎鑫宁夏分公司在甲方处加盖合同专用章。合同签订后，原告锐旺沙劳务公司法定代表人张德宪儿子张艳飞分别于2015年8月12日、2015年8月18日、2015年8月19日共转账支付给被告杨康艮50万元。被告杨康艮于2015年8月21日给原告出具收据一张，载明收款事实，该收据收款人处有被告杨康艮签名，收款单位处加盖江苏鼎鑫宁夏分公司财务专用章。经鉴定，该财务专用章印文与送检的同名样本印文不是源自同一印章盖印形成。后因涉案工程项目用地未予审批，合同目的无法实现，原告多次找到被告杨康艮要求退还该款项，被告杨康艮给原告公司法定代表人张德宪出具落款时间为2015年8月21日的借条一张，载明借到张德宪伍拾万元，并承诺按月息3%自2015年8月21日起计算利息。又于2016年9月26日出具利息结算两份，承诺至2016年9月26日共欠原告本息695000元，并承诺自2016年9月26日起继续以月息3%计算至695000元还清为止。后被告未按约定偿还，原告诉至法院，请求判如所请。另查明，被告江苏鼎鑫宁夏分公司于2015年4月18日给宁夏力生房地产开发有限公司出具委托书一份，载明：”由江苏鼎鑫宁夏分公司承建的力生幸福城项目，委派我公司副经理杨康艮同志担任该工程总负责人，李素俊同志担任该工程项目负责人，全面负责施工现场的施工管理、安全生产、文明施工、工期进度等工作，以及施工合同的洽商，预结算的申报审核。”本院认为，被告江苏鼎鑫宁夏分公司于2015年4月18日出具委托书，该委托书明确载明代理人为杨康艮、代理事项为全面负责施工现场的施工管理、安全生产、文明施工、工期进度等工作，以及施工合同的洽商，预结算的申报审核，该委托书经被代理人盖章确认，双方形成委托代理关系。基于该代理关系，2015年8月10日，被告杨康艮代表被告江苏鼎鑫宁夏分公司与原告签订的劳务工程合同系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。但鉴于合同签订至今，涉案工程项目土地审批未予办理就绪，致使合同目的无法实现。故对原告要求解除与被告江苏鼎鑫建设工程有限公司宁夏分公司签订的劳务工程合同的诉请，本院予以支持；原告诉请三被告返还保证金695000元，支付违约金174797元（暂计算至2017年6月9日，至实际清偿之日为止），共计869797元。本院认为，被告江苏鼎鑫宁夏分公司出具的委托书中载明被告杨康艮的代理权限为”全面负责施工现场的施工管理、安全生产、文明施工、工期进度等工作，以及施工合同的洽商，预结算的申报审核”并未授权其收取原告的保证金，且依据原告与被告江苏鼎鑫宁夏分公司签订的劳务工程合同约定，保证金应由原告支付给江苏鼎鑫宁夏分公司。被告杨康艮个人收取保证金并给原告出具收据和利息结算单，以及加盖非真实的被告鼎鑫宁夏分公司财务专用章的行为已超出代理权限。现被告江苏鼎鑫宁夏分公司对被告该代理行为不予认可。且原告未证实向被告江苏鼎鑫宁夏分公司主张过返还涉案款项及损失，其在向被告杨康艮个人追索涉案款项的过程中，被告杨康艮以个人名义给原告公司法定代表人出具借条并承诺支付利息，被告杨康艮出具借条和利息结算的行为系对前述原告与被告江苏鼎鑫宁夏分公司之间劳务合同关系的变更，该证据由原告持有并向本院提交，也应视为原告认可被告杨康艮收取原告款项的行为系个人行为，故应由被告杨康艮承担相应的返还责任，被告江苏鼎鑫建设工程公司和被告江苏鼎鑫宁夏分公司不应承担返还责任。关于返还款项数额，根据原告提交的转款凭证及收款收据、被告陈述并结合合同约定，原告实际支付被告杨康艮500000元，原告要求被告返还695000元，其中包含被告杨康艮承诺按月息3%支付的自2015年8月21日至2016年9月26日期间的利息195000元。因该约定超出法律规定，本院支持此期间内被告杨康艮以500000元为基数，按月利率2%支付利息130000元，合计630000元。2016年9月26日，被告杨康艮承诺继续以695000元为基数按月利率3%支付原告利息至款项还清，原告诉请计算至2017年6月9日，主张该部分利息为174797元，因前述利息计入本金数额超出法律规定，本院支持以630000元为基数，按月利率2%，自2016年9月27日计算至2017年6月9日的利息为105633元，超出部分不予支持。被告杨康艮还应以630000元为基数，按月息2%支付原告自2017年6月10日至本判决确定的付款履行期限届满之日的利息。被告江苏鼎鑫建设工程公司和江苏鼎鑫宁夏分公司辩称的，被告鼎鑫公司没有收取原告的保证金，也没有授权杨康艮收取保证金，不应由其承担返还责任的辩解意见，与查明事实一致，本院予以采纳；被告杨康艮辩称的，涉案合同没有法定的解除要件，应当继续履行，原告未提交证据证实其遭受损失，主张的违约金应当予以驳回的辩解意见，与事实不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民法通则》第六十四条、第六十五条、第六十六条、《中华人民共和民法总则》第一百七十一条、《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第九十四条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十八条的规定，判决如下：一、被告杨康艮于本判决生效之日起十五日内返还原告银川锐旺沙劳务有限公司630000元，支付自2016年9月27日至2017年6月9日的利息105633元，合计735633元；二、被告杨康艮还应以630000元为基数，按月利率2%为标准，向原告银川锐旺沙劳务有限公司支付自2017年6月10日至本判决确定的付款履行期限届满之日的利息；三、驳回原告银川锐旺沙劳务有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6249元(减半收取)，由原告银川锐旺沙劳务有限公司负担937元，由被告杨康艮负担5312元；鉴定费5800元，由被告杨康艮负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判员齐美超二〇一八年三月二十三日书记员孙飞附本案适用相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第六十四条代理包括委托代理、法定代理和指定代理。委托代理人按照被代理人的委托行使代理权，法定代理人依照法律的规定行使代理权，指定代理人按照人民法院或者指定单位的指定行使代理权。第六十五条民事法律行为的委托代理，可以用书面形式，也可以用口头形式。法律规定用书面形式的，应当用书面形式。书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间，并由委托人签名或者盖章。委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。第六十六条没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力。相对人可以催告被代理人自收到通知之日起一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。行为人实施的行为被追认前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。行为人实施的行为未被追认的，善意相对人有权请求行为人履行债务或者就其受到的损害请求行为人赔偿，但是赔偿的范围不得超过被代理人追认时相对人所能获得的利益。相对人知道或者应当知道行为人无权代理的，相对人和行为人按照各自的过错承担责任。《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期分批履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。