福建省光泽县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）光刑初字第85号
公诉机关光泽县人民检察院。
被告人黄富新，男，1978年6月10日出生于福建省光泽县，汉族，初中文化，农民。曾因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2009年1月7日被判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月，又因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年10月23日被刑事拘留，同年11月30日被逮捕�现羁押于光泽县看守所。
被告人郑研，绰号“小不点”，男，1979年4月13日出生于福建省光泽县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年10月23日被刑事拘留，同年11月30日被逮捕。现羁押于光泽县看守所。
辩护人上官贤龙，福建杉城律师事务所律师。
光泽县人民检察院以光检公刑诉（2014）46号起诉书指控被告人黄新富、郑研犯贩卖、运输毒品罪向本院提起公诉。本院于2014年7月9日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年7月22日公开开庭审理了本案。光泽县人民检察院指派代理检察员刘聪出庭支持公诉，上述被告人及其辩护人到庭参加诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控，被告人黄新富、郑研的犯罪事实如下：
一、2013年9月，被告人黄富新与林贵弟（另案处理）约定购买甲基苯丙胺（以下称“冰毒”）按每6克1000元价格，并且每购买10克以上另外送1克。2013年10月，被告人黄富新、郑研商量共同向林贵弟购买冰毒，郑研将6000元人民币交给黄富新后，黄富新即于林贵弟联系汇款6000元购买36克冰毒，并约定赠送4克冰毒，要求通过班车托运到邵武。2013年10月22日23时许，被告人黄富新接林贵弟电话后与郑研二人租一部车从光泽到邵武汽车站接货，当黄富新支付50元托运费从班车上接收一个包裹准备离开时，被公安民警当场查获，在包裹内搜查出40.2克疑似毒品的白色晶体（经鉴定检出甲基苯丙胺）。
二、2013年9月至10月期间，被告人郑研先后2次共将0.4克冰毒卖给席某。
公诉机关认为，被告人黄富新、郑研以盈利为目的贩卖、运输毒品“冰毒”，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应当以贩卖、运输毒品罪追究其刑事责任；黄富新、郑研根据《中华人民共和国刑法》第二十五条规定是共同犯罪。并建议本院判处黄富新、郑研有期徒刑九至十一年，并处罚金。
被告人黄富新辩称，其没有贩卖、运输毒品。扣押的40.2克“冰毒”中，只有4.2克是其购买的，且用于自己吸食。
被告人郑研辩称，“冰毒”40.2克是黄富新联系购买的，其只叫黄富新代购1000元的“冰毒”供自己个人吸食；虽二次提供“冰毒”给席某吸食，但未向席收取毒资。
辩护人上官贤龙的辩护意见是：1、郑研的行为不构成贩卖、运输毒品罪，指控郑研贩卖毒品给席某证据不足；2、郑研的行为属非法持有毒品未遂；3、郑研是从犯。建议本院判处郑研有期徒刑一年至一年六个月。
经审理查明，被告人黄富新、郑研犯罪事实如下：
一、被告人黄富新、郑研系朋友，曾均有吸食毒品。2013年间，黄富新认识了广东省饶平县的林贵弟（另案处理），得知广东的“冰毒”便宜，用人民币1000�就可以买到6克“冰毒”等。同年9、10月间，黄富新多次找被告人郑研商量向林贵弟购买“冰毒”的事宜。2013年10月19日晚，郑研将人民币6000元交给黄富新购买“冰毒”。此后，黄富新通过手机与林贵弟联系购买毒品，谈妥了购买“冰毒”的价格、数量及付款方式等，并要求林贵弟收到购毒款后，将毒品用“包裹”运到邵武汽车站。10月20日，黄富新将人民币4000元存入了林贵弟的个人账户。10月22日晚，黄富新向光泽县日新汽车租赁服务部租用了一部轿车后，将车开到郑研家附近接上郑研，由黄富新驾车至邵武汽车站。当晚11时许，黄富新从深圳开往邵武的班车上拿到“包裹”并支付完运费准备离开时，被侦查人员当场抓获。经搜查并称重，在“包裹”内搜查出疑似毒品的白色晶体净重为40.2克，后经南平市公安局物证鉴定所检验，检出甲基苯丙胺。
二、2013年9月下旬的一天中午，席某打电话给被告人郑研要求购买人民币100元的“冰毒”，于是郑研在其自家楼下将约0.2克“冰毒”交给席某，得款100元。
三、2013年10月2日下午2时许，席某打电话给被告人郑研要求购买人民币100元的“冰毒”。几分钟后，郑研打电话叫席某到其家楼下将100元约0.2克“冰毒”交给了席某，得款100元。
上述事实有以下证据证实：
1、扣押物品清单及赃物，搜查笔录等，证实案发后侦查机关对二被告人身体、住处等地进行搜查，从被告人黄富新处扣押了白色晶体一袋、银行卡三张、手机一部、电子秤一台、吸食毒品工具等物品；从被告人郑研处扣押了手机一部及吸毒工具、装毒品的小塑料袋等物品的事实。
2、户籍证明、前罪判决书、归案情况说明等，证实上述二被告人的出生年月日及家庭地址；黄富新曾因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2009年1月7日被邵武�人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月；二被告人于2013年10月23日被公安机关在邵武市汽车站抓获的事实。
3、提取手机短信、QQ聊天记录及截图，证实被告人黄富新与林贵弟联系并谈妥购买毒品的事实，以及郑研与黄富新合伙购买毒品的事实。
4、银行查询情况，证实被告人黄富新于2013年10月20日通过ATM机将4000元存入林贵弟个人帐户的事实。
5、证人席某证言笔录，证实2013年10月19日晚上到郑研家，当时郑研先把6000元还给席，后又要求再借3000元有急用，席便将6000元中的3000元再次借给了郑研的事实。同时还证实2013年中秋节后7、8天和10月2日，二次打电话向郑研购买了“冰毒”共计约0.4克，支付了人民币合计200元，都是在郑研家楼下交易等事实。
6、证人李某的证言笔录，证实其与黄富新从小玩在一起，黄富新、郑研都有贩卖毒品。2013年7月31日，其与被告人黄富新到广东省深圳市办理购车贷款时，深圳的林贵弟接待了黄富新，当晚黄与林谈到“冰毒”及价格，并在住的房间吸食毒品的事实，还证实其与黄富新在一起玩时，黄富新有贩卖“冰毒”十几次，黄富新有向郑研购买“冰毒”以及经常晚上借其的车出门等事实。
7、证人徐某的证言笔录，证实被告人黄富新于2013年10月22日晚上7点30分向日新汽车租赁服务部租了“闽HHM37**”号小车的事实。
8、证人江某某的证言笔录，证实其是从事广东深圳银湖汽车站至邵武市汽车站的运输工作。2013年10月22日从广东深圳开车至邵武，当车停靠在广东深圳大易沃尔马公交站时，有个男子将一个“包裹”交给其，并对其说“包裹”寄到邵武，运费由接收人支付，以及到邵武后将“包裹”交给黄富新，黄富新支付了50元运费的事实。
9、被告人黄富新的供述，证实其认识林贵弟后，得知广东的“冰毒”销售价为人民币1000元6克。林贵弟2013年9月18日到光泽时，本想介绍郑研认识，但郑研不肯。后由于供给其与郑研“冰毒”的上线被公安机关抓获，没有了毒品来源，便叫郑研向林贵弟购买毒品。2013年10月19日晚上，郑给其6000元购买“冰毒”，当晚其与林联系并谈妥条件后，将款通过ATM机存入林的帐户。10月22日林将“冰毒”以“包裹”方式交由广东深圳开往邵武的客车寄到邵武。当晚其租好车后接郑研到邵武接车，当其收到林寄来的“冰毒”并支付了客车运费50元后，被公安机关抓获等事实。
10、被告人郑研的供述笔录，证实黄富新认识林贵弟后，多次与其谈及广东“冰毒”便宜，1000元可以买到“冰毒”6克。2013年10月19日晚，其向席某借了人民币3000元，加上自己的3000元一起交给了黄富新用于向林贵弟购买36克“冰毒”。10月22日晚上，黄富新开车到其家附近接其一起去邵武汽车站提货，到邵武汽车站后，黄富新一人去提货，其坐车上等候，不久被公安机关抓获的事实。
11、称重笔录及照片，证实黄富新向林贵弟购买的“冰毒”净重为40.2克的事实。
12、鉴定意见、现场检测报告，证实扣押的40.2克“冰毒”经南平市公安局物证鉴定所检验，检测出甲基苯丙胺，以及公安侦查人员对二被告人身体进行现场检测，结果呈阳性的事实。
上述证据经当庭质证，属实。本院予以确认。
被告人黄富新辩称，“冰毒”40.2克中，36克是郑研委托其购买，其自己只是单独与林贵弟联系，用人民币1000元购买了“冰毒”4克供自己吸食。被告人郑研及其辩护人提出，郑研6000元中，5000是借给黄富新，自己只是委托黄富新购买1000元的“冰毒”供自己吸食。经查，本案购买毒品资金系郑研提供，黄富新联系购买，该事实有二被告人手机QQ聊天、短信记录，其中黄富新与林贵弟的信息记录中黄富新谈到：“没有多少，只有四千元，欠一点，最多三天还你，”等。郑研与黄富新手机QQ聊天、短信记录，郑研说：“以后我还会和你一起做事，就死了去”、“东西不要了，再便宜也不要了，把钱还给我”、“以后真的没有必要再合作了”等内容。因此，黄富新、郑研的辩解以及的辩护人的上述主张与事实不符，本院不予采信。
被告人郑研及其辩护人提出，郑研虽然二次提供“冰毒”共计约0.4克给席某，但未向席收取毒资。经查，席某在本案中不仅证实了郑研贩卖毒品的事实，还证实借钱给郑研的事实，席某的证言客观、真实，能与其他证据相互印证，故郑研的辩解及其辩护人的辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人黄富新、郑研违反国家对毒品的管理规定，非法购卖并运输“冰毒”40.2克，但由于意志以外的原因而未得逞，根据《最高人民法院印发（全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会议纪要）》的规定，二被告人的行为均已构成运输毒品罪未遂；此外，被告人郑研还二次共计将0.4克“冰毒”卖给他人，非法所得赃款人民币200元，郑研的行为还构成了贩卖毒品罪。公诉机关指控郑研犯贩卖、运输毒品罪的罪名成立，本院予以采纳；指控黄富新、郑研犯贩卖“冰毒”40.2克，构成贩卖毒品罪，经查，二被告人虽有涉嫌贩卖毒品，但要认定其贩卖毒品的证据不足，因此，公诉机关的该指控不成立，本院不予采纳；被告人及辩护人提出二被告人的行为不构成贩卖毒品罪的辩解和辩护意见，本院予以采纳。
被告人黄富新、郑研在实施共同运输毒品犯罪中，由于意志以外的原因而未能得逞，属犯罪未遂，依法可以从轻或者减轻处罚。黄富新在购买、运输�品过程中起了策划、联系卖家、汇款、租车、驾驶车辆接收毒品等主要作用，是本起犯罪中的主犯，且曾因故意犯罪被判处刑罚；被告人郑研在共同购买、运输毒品犯罪中起了提供购买毒品资金等次要辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚，其辩护人提出郑研是从犯的辩护意见，本院予以采纳；此外，郑研在关押期间，不服管教，违反监规。因此，本院根据二被告人的犯罪性质、情节和对社会的危害程度，决定对黄富新、郑研分别予以从轻、减轻处罚；公诉机关建议判处黄富新、郑研有期徒刑九至十一年，以及辩护人提出郑研构成持有毒品罪建议判处有期徒刑一年至一年六个的辩护意见，本院均不予采纳。现依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第五十二�、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人黄富新犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年二个月，并处罚金人民币二万元。
刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年10月23日起至2020年12月22日止。
被告人郑研犯贩卖、运输品罪，判处有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币一万五千元。
刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年10月23日起至2018年7月22日止。
上述罚金在本判决生效后十日内缴纳。
二、扣押的物品：手机、电子秤予以没收；吸食毒品用具等予以销毁；被告人郑研犯罪所得赃款200元予以追缴上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉
的，应当提交上诉状正本�份，副本二份。
审 判 长 黄跃平
人民陪审员 李慧香
人民陪审员 官山英
二〇一四年八月五日
书 记 员 吴 娴
本案依据的主要法律条款
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三款：走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑；并处罚金。
第四款：走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十三条：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯
罪。
第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条：判处罚金应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。……。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔。