北京市西城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）西民初字第10438号
原告(被告)张善银，男，1964年5月28日出生。
委托代理人车立东，河北精伟律师事务所律师。
被告（原告）北京市五指生足部反射区保健中心有限公司，住所地北京市西城区广莲路甲5号四层东侧。
法定代表人田清，总经理。
委托代理人邢战胜，北京市京师律师事务所律师。
原告(被告)张善银与被告（原告）北京市五指生足部反射区保健中心有限公司（以下简称五指生公司）劳动争议一案，本院受理后,依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告(被告)张善银之委托代理人车立东，被告（原告）五指生公司之委托代理人邢战胜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告(被告)张善银诉称，2013年8月2日，原告由被告招用，担任高级技师岗位，入职时双方口头约定工资为不低于12000元，未约定工资组成。因被告拖欠原告工资，原告实际工作至2014年6月23日，之后未再去上班。2014年7月2日，原告向被告邮寄解除通知，理由为原告未为被告缴纳社会保险，未支付加班工资，且未足额支付原告数月工资。原告工作期间被告每月扣发工资480元，另2014年1月扣发5000元。原告工作时间为中午12：00前至凌晨12：00之后，每周工作7天，法定节假日及休息日均上班。工作内容为按摩保健，每次给一个客人做1、2个小时，没有客人时休息。原告入职被告前存在连续工作经历。被告未支付原告2014年6月1日至2014年7月2日工资13251元。仲裁期间被告出具一份劳动合同，原告对其真实性不认可并申请笔迹鉴定，鉴定结果为不是原告所签，鉴定费2700元原告已经垫付。原告系外地农村户籍，被告未为原告缴纳社会保险。现原告不服仲裁裁决，诉至法院，诉讼请求为：1、确认2013年8月2日至2014年7月2日原、被告之间存在劳动关系；2、被告支付原告2013年9月2日至2014年7月2日期间未签订劳动合同的双倍工资差额132511元；3、被告支付原告2013年8月2日至2014年5月31日期间工资差额9800元；4、被告支付原告2013年8月2日至2014年7月2日休息日加班工资53613.6元；5、被告支付原告2013年8月2日至2014年7月2日延时加班工资82933.6元；6、被告支付原告2013年8月2日至2014年7月2日法定节假日加班工资20105.1元；7、被告支付原告2013年8月2日至2014年7月2日未休年休假工资9138.6元；8、被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金13251.1元；9、被告支付原告2014年6月1日至2014年7月2日工资13251元；10、被告支付原告仲裁阶段笔迹鉴定费2700元；11、诉讼费由被告承担。
被告（原告）五指生公司辩称，2013年8月2日，原告入职被告公司，担任按摩师。被告与原告签订劳动合同，当时将劳动合同2份发给每个店员，店员签完后交给公司，公司盖完章后返给店员一份，但原告有可能是别人代签，或是根本没有交还公司劳动合同，原告在辞职信中明确表示与公司解除劳动合同，由此可以推定双方之间签订劳动合同。原告每月工资为提成收入，一个小时提成160元，如果没有客人，最低按照北京市最低工资发放。原告工作期间根据被告规定，每名按摩师每月均有三个小时不计提成，该笔费用用于店里的抽纸、洗手液、香皂、精油等开支。被告不存在扣发原告2014年1月5000元的情况。原告上班时间为13：00到店，晚上10：00可以下班，但因为是按件提成，所以上班时间不严格要求在岗，有客人就做，没客人有事可以走。因为工作时间比较灵活，所以休息日及法定节假日也都到岗。法定节假日被告按照每年11天支付原告1100元。因为工作时间灵活，所以不存在年休假，未单独安排原告休年休假。原告实际工作至2014年6月23日，被告每月15日发放工资，要求员工核对工资签字，原告没有去，6月23日之后没有说理由就未再到岗。2014年7月初，被告收到原告邮寄的解除劳动合同通知书。2014年6月1日至6月23日的工资未支付，被告一直与原告联系要求其到公司对账支付其工资，但原告一直没有来。原告还存在客人预付全部疗程的费用，被告按照全部疗程的费用计发了原告提成，现在原告一直不来，被告只能安排其他按摩师为客人服务，并重新给其他按摩师发放提成，导致被告产生损失。认可2013年8月2日至2014年7月2日原、被告之间存在劳动关系。发生劳动合同经鉴定非原告本人签字的结果，被告并没有责任，不同意支付未签订劳动合同的二倍工资差额。原告不存在克扣工资，每月三个小时不计提成均用于店铺杂费，不同意支付工资差额。根据原告的工作特点，被告的行业性质，有客人就工作，没有客人就休息，而且因为是按小时提成，劳动者也愿意多工作，可以多拿提成，不存在公司统一安排原告加班的情况，在无顾客光顾的时间也足以满足倒休，不同意支付休息日、延时和法定节假日加班费。原告到我公司工作未满一年不同意支付未休年休假工资。原告系因个人原因辞职，不同意支付解除劳动关系的经济补偿金。2014年6月1日至23日的工资已经通知原告来核对领取，但是原告一直没有来，2014年6月1日至6月23日的工资为8628元，但因为原告未来公司核对现不同意支付。6月23日之后因原告未到岗上班，不同意支付工资。笔迹鉴定费同意法院依法判决。原告工作期间被告未为原告缴纳社会保险，原告为外地农村户籍。原告曾申请仲裁,现被告同意仲裁裁决第一项、第二项和第六项，但不服其他项目，向法院提起诉讼，诉讼请求为：1、被告无需支付原告2013年8月2日至2014年6月23日的休息日和法定节假日加班工资11752.76元；2、被告无需支付原告2013年9月2日至2014年6月23日未签劳动合同双倍工资120872.37元；3、被告无需支付原告解除劳动关系经济补偿金11817.89元；4、诉讼费由原告承担。
原告（被告）张善银对被告（原告）五指生公司的起诉辩称，不同意被告的诉讼请求，其他同起诉意见。
经审理查明，2013年8月2日，张善银入职五指生公司，担任按摩技师。
张善银称双方未签订书面劳动合同；五指生公司称与张善银签订书面劳动合同，并提交书面劳动合同一份，张善银对该合同的真实性不认可，并在仲裁阶段就该合同中其签名的真实性申请进行笔迹鉴定。2014年11月15日，北京法源司法科学证据鉴定中心作出（京）法源司鉴[2014]文鉴字第277号司法鉴定意见书，鉴定意见为检材上的“张善银”签名字迹与样本上的“张善银”签名字迹不是同一人所写。五指生公司对此解释称签订合同时将两份劳动合同发给店员，店员签完后交回公司，公司盖完章后再返给店员一份，张善银有可能是别人代签，或是根本没有交还公司，但对其所提交的合同来源表示说不清楚。张善银花费鉴定费2700元。
关于工资标准和发放，张善银称双方口头约定每月工资不低于12000元，未约定工资构成，五指生公司每月扣发480元，2014年1月扣发5000元；五指生公司称张善银的工资即为提成收入，一个小时提成160元，如果没有客人，最低按照北京市最低工资发放，每月均有三个小时不计提成，用于店里开支。张善银就其主张提交邮储银行历史交易明细，其中显示2013年9月17日至2014年6月14日存在转入交易20000元、10071元、13760元、9077元、10495元、4965元、9824元、11381元、19089元、11243元。五指生公司就其主张提交提成计算表、《各岗位员工工资待遇规定》，仲裁阶段提交张善银2013年8月至2014年6月的工资条。其中，提成计算表记载张善银工资提成的数额分别为2013年8月8091元、9月10146元、10月14385元、11月9781.5元、12月11200元、2014年1月5150元、2月9229.38元、3月11886.4元、4月19594.28元、5月11748.29元、6月9013.47元；《各岗位员工工资待遇规定》规定了五指生公司不同岗位工作人员的工资标准；张善银2013年8月至2014年6月的工资条记录张善银的考勤和工资情况如下：2013年8月考勤30，基本工资800元、提成7851元、杂扣25元、住宿扣200元、旅游扣587元、实领工资7839元，2013年9月考勤30，基本工资800元、提成9496元、杂扣25元、住宿扣200元、实领工资10071元，2013年10月考勤30、提成13985元、杂扣25元、住宿扣200元、实领工资13760元，2013年11月考勤30、提成9302元、杂扣25元、住宿扣200元、实领工资9077元，2013年12月考勤30、提成10720元、杂扣25元、住宿扣200元、实领工资10495元，2014年1月考勤14、提成4990元、杂扣25元、实领工资4965元，2014年2月考勤25、带薪1100元、提成8749元、杂扣25元、实领工资9824元，2014年3月考勤30、提成11406元、杂扣25元、实领工资11381元，2014年4月考勤30、提成19114元、杂扣25元、实领工资19089元，2014年5月考勤30、提成11268元、杂扣25元、实领工资11243元，2014年6月考勤20、提成8653元、杂扣25元、实领工资8628元。张善银认可工资条的真实性，不认可提成计算明细和《各岗位员工工资待遇规定》，认为无其签字。
关于工作时间，张善银称其每天工作时间为中午12：00之前至凌晨12：00之后，每周工作7天，休息日及法定节假日均上班，工作内容为按摩保健，每次给一个客人做1、2个小时，没有客人时休息；五指生公司称张善银的工作时间为13：00到店，晚上10：00可以下班，但因为是计算提成，所以上班时间不严格要求在岗，有客人就做，没客人有事可以走，因为工作时间比较灵活，所以休息日及法定节假日也都到岗，法定节假日按照每年11天支付张善银加班费1100元。
2014年6月23日，张善银停止工作。五指生公司未支付张善银2014年6月1日至6月23日的工资。
2014年7月2日，张善银作出《辞职信》，并邮寄送达五指生公司，内容为：“北京市五指生足部反射区保健中心有限公司：你好！我是贵单位的员工张善银（身份证号……），自2013年8月2日起到贵单位工作至今，从事高级技师工作，每月工资13251.1元，我在贵单位工作至今，由于未依法足额支付工资报酬，未依法给我缴纳社会保险，未按劳动合同约定提供劳动条件和其他劳动保护等原因，我多次向领导反映，但至今未给我解决，根据《劳动合同法》第38条的规定，今被迫与贵公司解除劳动合同，并要求贵公司支付我解除劳动合同的经济补偿金。”
另查，张善银、五指生公司均认可五指生公司未为张善银缴纳社会保险。
再查，张善银曾向北京市西城区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求确认2013年8月2日至2014年7月2日期间与五指生公司存在劳动关系，五指生公司支付2013年9月2日至2014年7月2日未签订劳动合同的双倍工资差额132511元，2013年8月2日至2014年7月2日工资差额9800元、休息日加班工资53613.6元、平日延时加班工资82933.6元、法定节假日加班工资20105.1元、未休年休假工资9138.6元，解除劳动关系的经济补偿金13251.1元，2014年6月1日至2014年7月2日的工资13251元。2015年3月24日，该委作出京西劳仲字[2014]第2263号裁决书，裁决：1、确认五指生公司与张善银2013年8月2日至2014年7月2日期间存在劳动关系，2、五指生公司支付张善银2014年6月1日至2014年6月23日期间的工资8628元，3、五指生公司支付张善银2013年8月2日至2014年6月23日期间休息日加班工资和法定节假日加班工资11762.76元，4、五指生公司支付张善银2013年9月2日至2014年6月23日期间未签订劳动合同二倍工资120872.37元，5、五指生公司支付张善银解除劳动关系的经济补偿金11817.89元，6、驳回张善银的其他申请请求。后张善银、五指生公司均不服仲裁裁决，于法定期限内诉至本院。
上述事实，有邮储银行历史交易明细、工资条、提成计算明细、辞职信、（京）法源司鉴[2014]文鉴字第277号司法鉴定意见书、京西劳仲字[2014]第2263号裁决书及双方当事人陈述等证据在案佐证。
本院认为：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案中，张善银于2013年8月2日入职五指生公司，双方自该日起建立劳动关系。因五指生公司未为张善银缴纳社会保险，张善银于2014年7月2日作出辞职信，通知与五指生公司解除劳动关系，符合法律规定，双方2013年8月2日至2014年7月2日之间存在劳动关系。被告对此亦予以认可，本院不持异议，原告要求确认上述期间双方存在劳动关系的诉讼请求，本院予以支持。
工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。本案中，张善银称双方口头约定每月工资不低于12000元，未约定工资构成，五指生公司每月扣发其工资480元，2014年1月扣发5000元；五指生公司称张善银工资即为提成收入，一个小时提成160元，如果没有客人，最低按照北京市最低工资发放，每月均有三个小时不计提成，用作店铺开支。五指生公司在仲裁阶段提交工资条，工资条的实发数额与张善银邮储银行历史交易明细的交易数额基本一致，提成与提成计算明细的差额基本符合双方上述关于扣款的陈述，故本院对工资条和提成计算明细的真实性予以采信。张善银亦认可工资条的真实性，本院对此不持异议，并按照工资条中提成与提成计算明细的差额核算五指生公司应当补足张善银的2013年8月2日至2014年5月31日的工资差额，按照提成计算明细的记载确认张善银2014年6月1日至6月23日的工资数额，分别为4330.85元、9013.47元。张善银未就五指生公司2014年1月扣发其工资5000元提交证据证明，本院不予采信。张善银工作至2014年6月23日，此后停止工作，五指生公司无需继续支付其工资。张善银以上诉讼请求中的合理部分，本院予以支持。
建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，五指生公司虽提交与张善银于2013年8月2日签订的劳动合同书一份，但经鉴定其中签名与样本签名字迹不是同一人所写；五指生公司对此进一步解释称签订合同时将两份劳动合同发给店员，店员签完后交回公司，公司盖完章后再返给店员一份，张善银有可能是别人代签，或是根本没有交还公司，但未就其主张提交证据证明，对其所提交的合同来源亦表示说不清楚，故本院对其主张不予采信，五指生公司应当支付张善银2013年9月2日至2014年7月2日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额和鉴定费。二倍工资差额的具体数额，本院按照工资条、前述工资和工资差额的认定予以核算。经核算，金额为112934.32元。
用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。本案中，张善银称其每天工作时间为中午12：00之前至凌晨12：00之后，每周工作7天，休息日及法定节假日均上班，工作内容为按摩保健，每次给一个客人做1、2个小时，没有客人时休息；五指生公司称张善银的工作时间为13：00到店，晚上10：00可以下班，但因为是计算提成，所以上班时间不严格要求在岗，有客人就做，没客人有事可以走，因为工作时间比较灵活，所以休息日及法定节假日也都到岗，法定节假日五指生公司按照每年11天支付张善银加班费1100元。根据五指生公司的行业特点和张善银的陈述，本院认为张善银在有客人时工作，无客人时则可休息，故张善银关于延时加班费、休息日加班费的诉讼请求，本院不予支持。五指生公司应当支付张善银法定节假日加班费，具体数额本院按照工资条、前述工资和工资差额的认定，结合工资条中记载的出勤天数予以核算。经核算，金额为11928.55元。
用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，因五指生公司未为张善银缴纳社会保险，张善银以此为由通知与五指生公司解除劳动关系，五指生公司应当支付张善银解除劳动关系的经济补偿金。关于支付的标准，本院按照工资条、前述工资和工资差额的认定以及张善银的工作年限予以核算。经核算，金额为11281.19元。
国家实行带薪年休假制度。本案中，张善银未就其入职五指生公司前的连续工作年限举证证明，在五指生公司工作未满一年，故其不享受2013年和2014年年休假，其要求五指生公司支付未休年休假工资的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十一条、第三十八条、第八十二条之规定，判决如下：
一、确认原告（被告）张善银与被告（原告）北京市五指生足部反射区保健中心有限公司二〇一三年八月二日至二〇一四年七月二日存在劳动关系；
二、自本判决生效后七日内，被告（原告）北京市五指生足部反射区保健中心有限公司支付原告（被告）张善银二〇一四年六月一日至二〇一四年六月二十三日的工资九千零一十三元四角七分；
三、自本判决生效后七日内，被告（原告）北京市五指生足部反射区保健中心有限公司支付原告（被告）张善银二〇一三年八月二日至二〇一四年五月三十一日的工资差额四千三百三十元八角五分；
四、自本判决生效后七日内，被告（原告）北京市五指生足部反射区保健中心有限公司支付原告（被告）张善银二〇一三年九月二日至二〇一四年七月二日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额十一万二千九百三十四元三角二分；
五、自本判决生效后七日内，被告（原告）北京市五指生足部反射区保健中心有限公司支付原告（被告）张善银解除劳动关系的经济补偿金一万一千二百八十一元一角九分；
六、自本判决生效后七日内，被告（原告）北京市五指生足部反射区保健中心有限公司支付原告（被告）张善银二〇一三年八月二日至二〇一四年六月二十三日的法定节假日加班费一万一千九百二十八元五角五分；
七、自本判决生效后七日内，被告（原告）北京市五指生足部反射区保健中心有限公司支付原告（被告）张善银鉴定费二千七百元；
八、被告（原告）北京市五指生足部反射区保健中心有限公司无需支付原告（被告）张善银二〇一三年八月二日至二〇一四年六月二十三日的休息日加班费；
九、驳回原告（被告）张善银的其他诉讼请求；
十、驳回被告（原告）北京市五指生足部反射区保健中心有限公司的其他诉讼请求。
如果被告（原告）北京市五指生足部反射区保健中心有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费二十元，由原告（被告）张善银负担十元（已交纳五元，余款于本判决生效后七日内交纳），被告（原告）北京市五指生足部反射区保健中心有限公司负担十元（已交纳五元，余款于本判决生效后七日内交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件的受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满七日内未交纳上诉案件受理费的，视为放弃上诉权利。
审 判 长 王 蒙
人民陪审员 李智华
人民陪审员 马俊鸿
二〇一五年十二月十七日
书 记 员 周凯雯