青海省西宁市城北区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）北民二初字第177号
原告：西宁华闽商贸有限公司。
法定代表人：范国山，公司总经理。
委托代理人：程东民、张丙旺，青海竟帆律师事务所律师。
被告：东方建设集团有限公司。
法定代表人：斯友锋，公司董事长。
委托代理人：汪发贵，办公室主任。
被告：东方建设集团有限公司青海分公司。
代表人：赵国章，总经理。
委托代理人：崔小青，青海泰宏律师事务所律师。
第三人：楼晨阳，男，汉族，身份情况不详。
原告西宁华闽商贸有限公司（以下简称华闽公司）诉被告东方建设集团有限公司（以下简称东方建设公司）、东方建设集团有限公司青海分公司（以下简称东方建设公司青海分公司）及第三人楼晨阳买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员张文平适用简易程序公开开庭进行了审理。原告华闽公司的委托代理人张丙旺、被告东方建设公司的委托代理人汪发贵、被告东方建设公司青海分公司的委托代理人崔小青到庭参加了诉讼，第三人楼晨阳经传票传唤未到庭，本案现已审理终结。
原告诉称，2013年11月8日，原告（甲方）与被告东方建设集团有限公司青海分公司（乙方）签订了《钢材购销合同》，合同约定：甲方向乙方提供钢材，数量以实际发生为准，送货单注明当天价格，资金占用费另行结算，资金占用费结算按送货当天起算：乙方自提货当天起，愿意向甲方支付每天每吨另加4.5元计算垫资损失，垫资不超过500吨，超过500吨按现金结算；双方如有违约，违约方应当付给守约方的违约金、诉讼费、律师费，违约金按总货款的总金额的每日干分之三计算。上述合同生效后，原告按约定向被告提供了钢材，截至2015年7月20日，原告尚欠被告钢材款和资金占用费1136793.67元未支付。对于上述拖欠的款项，经原告催要，被告拒不付款。被告的违约行为，给原告造成重大的经济损失。为维护原告合法财产权益，特诉至人民法院，请求人民法院依法判令被告给付原告钢材款和资金占用费1159397.13元、违约金86085.58元、担保费6011元、律师费40000元，本案诉讼费、保全费由被告承担。庭审中撤回担保费6011元的诉讼请求。
二被告未提交书面答辩，庭审中辩称，原、被告所执的合同不一致。原告向被告指定领料人员之外的其他人员交付钢材，应当视为原告未按合同约定向被告履行供货义务，系原告与第三人在原合同版本的基础上达成新的合意。合同的变更者和实际履行者系原告与第三人。该合同仅在原告与第三人之间发生效力，该合同对被告无约束力。因此，被告没有向原告支付货款的义务。资金占用费畸高，超出原告的经济损失，对于超出部分不应当支持。根据《合同法》第一百一十四条第二款的规定，“约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以减少。”请求人民法院依法予以调整，适当减少。原告主张的资金占用费与违约金系对应付货款利息的重复计算，不应当得到支持。被告无违约事实，承担本案诉讼费、律师费无事实根据。
原告就其主张向本院出示以下证据，证据一、《钢材购销合同》一份。拟证明原、被告对权利义务以及加价款、违约金、律师费诉讼费的特别约定；证据二、2014年8月20日第三人楼晨阳向原告出具的《承诺书》，拟证明被告承诺在2014年10月20日前结清货款的事实；证据三、销货清单9张，拟证明向被告提供499.86吨价值1686951.96元钢材的事实；证据四、《资金占用费结算单》，拟证明被告拖欠资金占用费872445.17元；证据五、律师费发票、《青海律师服务收费标准》，拟证明本案产生律师费40000元，依据合同约定由被告承担的事实；证据六、《律师函》一份，拟证明原告一直在向被告主张货款和资金占用费，尽到了防止扩大损失责任的事实；证据七、（2015）青民二终字第72号《民事判决书》、（2015）青民二终字第72号《民事判决书》各一份，拟证明资金占用费应视为合同双方对价格的特别约定条款事实。
被告东方建设公司对原告出示证据一质证认为，真实性无异议，但对证明方向有异议，被告东方建设公司青海分公司质证认为，合同中收料员与我方存档的合同不一致，真实性有异议；对其他证据两被告质证意见相同，认为：证据二、是楼晨阳的个人行为，对被告无约束力；证据三、非合同约定指定的收料员接收的货物，均不予认可；证据四、不予认可，原告主张的资金占用费过高，超过了中国人民银行的同期贷款利息的8倍左右，资金占用费应当根据占用资金的起止时间另行计算的；证据五、不认可，律师费是基于有违约事实才可以计算的，被告没有违约事实，故该律师费应当由原告自行承担；证据六、律师函不能证明原告已经向我公司主张了权利，因为该函件没有我单位的签收；证据七、我国不是判例法的国家，对于该判决所作出的一些指导性的意见，本案没有必要完全遵循，其次该判决是双方已经货款无异议的情况下进行的，本案我们双方对货款还未达成一致。
被告就其反驳向本院出示以下证据，证据一、《钢材购销合同》复印件一份，拟证明原告变造合同的事实；证据二、2013年11月8日，第三人楼晨阳向被告出具的《承诺书》一份，拟证明楼晨阳向我公司承诺愿承担由于钢材买卖所发生的一切法律责任的事实；证据三、《凭证》三份，拟证明合同的实际履行人是楼晨阳的事实。
原告对被告出示的反驳证据质证认为，证据一、该合同为复印件，我方对于其真实性有异议，但该证据恰恰佐证了被告也变更了收料员的事实；证据二、楼晨阳是被告方的代表人，其行为应当由被告承担相关的权利义务，承诺书本身是一个内部协议，是内部行为，该承诺书不应当对外发生效力。该承诺书从合同约定的内容上来看是先由东方建设公司对外承担责任，再产生一个内部追偿的问题。
经审理查明，根据双方所举证据证明力大小和和证据间的关联性，可以确认以下事实：2013年11月8日，由被告东方建设公司青海分公司加盖合同专用章、第三人楼晨阳签字，与原告签订《钢材购销合同》，约定，原告向被告销售钢材，合同未约定具体的供货数量及单价，付款方式为：需方自提货当天起，愿意向供方支付每天每吨另加4.5元计算垫资损失，到2013年12月31日付清所有货款，垫资不超过500吨，超过500吨按现金结算。双方如有违约，违约方违约金按总货款的总金额的每日千分之三计算，违约方应当付给守约方诉讼费及律师费。合同签订当日，第三人楼晨阳向被告东方建设公司青海分公司出具承诺书，承诺本合同签订后，本人严格按合同约定履行给付钢材款义务，若本人未能按合同约定履行义务，给公司造成损失，本人赔偿一切损失；原告自2013年11月9日开始供货，截止同年12月31日前，分别共计供货310.784吨，价值1060288元；2014年3月18日至2014年4月1日，分别共计供货189.076吨，价值626663.96元；2014年8月20日，第三人楼晨阳向原告出具承诺书承诺，在2014年10月20日前，按合同结算清楚。之后，第三人楼晨阳分别于2014年10月22日、12月4日、2015年1月16日，共计向原告转款140000元；合同指定了收料员，被告对销售清单中的收料人持有异议，与合同约定的不符。
本院认为，由被告东方建设公司青海分公司加盖合同专用章，与原告签订的《钢材购销合同》，系双方的真实意思表示，合法有效，应受法律保护。第三人楼晨阳作为被告工程项目的承包人签名，应属职务行为，合同实际履行中，收料员虽与合同约定的不一致，但证据证明第三人楼晨阳对原告的供货行为均予认可，被告东方建设公司青海分公司拖欠钢材款286951.96元未付是造成本案纠纷发生的主要原因，其应承担支付钢材款的义务和责任。东方建设公司青海分公司系东方建设公司设立的领取营业执照的分支机构，故东方建设公司应当对分支机构对外发生的民事行为共同承担责任。关于原告主张的垫资损失，不违反法律规定，根据双方签订的《钢材购销合同》的约定，对原告于2013年11月9日至12月13日之间的垫资供货，按照不同的供货起始时间计算，由被告承担垫资损失521758.31元；双方2014年3月18日至2014年4月1日，发生的价值626663.96元的189.076吨的钢材，未约定垫资损失及还款期限，被告未能及时付清货款，应属违约，双方钢材购销合同中虽然有违约金、律师费的约定，但原告已经主张垫资损失，故对违约金的主张不予支持，但律师费应当承担。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百三十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条之规定，判决如下：
一、被告东方建设集团有限公司、被告东方建设集团有限公司青海分公司给付原告西宁华闽商贸有限公司货款286951.96元、支付资金占用费521758.31元及律师费40000元，合计848710.27元，限本判决生效后十日内履行；
二、驳回原告西宁华闽商贸有限公司其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费16222元，本院已减半收取8111元，由原告西宁华闽商贸有限公司承担2686元，被告东方建设集团有限公司、被告东方建设集团有限公司青海分公司承担5425元及保全费5000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西宁市中级人民法院。
审判员 张文平
二〇一五年九月三十日
书记员 李 雪
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六条当事人行使权力、履行义务应当遵循诚实信用原则。
第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。
离婚案件，涉及商业秘密的案件当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。