山东省即墨市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）即民初字第677号
原告赵明锡。
委托代理人时吉杲，山东文鼎律师事务所律师。
委托代理人兰方武，山东文鼎律师事务所律师。
被告朱念国。
委托代理人屈希杰，山东海政律师事务所律师。
被告钟新文。
被告青岛顺联集装箱部件制造有限公司，住所地即墨市普东镇驻地，组织机构代码72782032-5。
法定代表人刘俭亮，经理。
委托代理人于海波，男，1989年8月10日出生，汉族。
委托代理人黄克春，男，1967年3月9日出生，汉族。
原告赵明锡与被告朱念国、钟新文、青岛顺联集装箱部件制造有限公司（以下简称顺联集装箱）提供劳务者受害责任纠纷一案，于2013年12月19日向本院起诉。本院受理后，依法由审判员程凯独任审判，于2014年1月20日公开开庭进行了审理。后因案情复杂转为普通程序，依法组成合议庭于2014年4月24日、2014年6月20日公开开庭进行了审理。原告委托代理人兰方武、被告朱念国的委托代理人屈希杰、被告钟新文、被告顺联集装箱的委托代理人于海波、黄克春到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告赵明锡诉称，被告朱念国承包被告顺联集装箱的厂房外墙涂料粉刷工程后又转包给被告钟新文，原告受被告钟新文的雇佣进行厂房外墙涂料粉刷。2013年11月15日下午，原告从工作平台跌落，致多处骨折及软组织伤。因赔偿事宜各方未能达成一致，为维护自身合法权益，具状起诉，请求法院判令：一、三被告连带赔偿原告医疗费70813.08元；二、后续治疗费18000元；三、住院伙食补助640元；四、护理费13937元；五、误工费19005元；六、交通费1000元；七、残疾赔偿金69531.02元；八、精神抚慰金5000元；九、鉴定费2600元，扣除被告已垫付的31000元，共计169526.1元，并承担诉讼费用。
被告朱念国辩称，对原告受伤的事实无异议，但是其并非原告雇主，不应承担赔偿责任。
被告钟新文辩称，没有承包厂房外墙粉刷工程，其与赵明锡等人一同为朱念国干活，不应承担赔偿责任。
被告顺联集装箱辩称，被告顺联集装箱不应承担赔偿责任。
经审理查明，2013年11月15日下午，原告赵明锡在粉刷被告顺联集装箱厂房墙体时，因架子侧滑从架子上坠落致伤，送至即墨市中医院进行治疗，诊断为：1、腰4椎体爆裂骨折并双下肢不全瘫；2、双根骨粉碎性骨折；3、软组织伤。原告为治疗共住院32天，共支出医疗费70813.08元。被告为原告垫付医疗费31000元，因赔偿事宜各方未能达成一致，故诉至法院。
诉讼中，原告向本院提出鉴定申请。本院依法委托青岛青大司法鉴定所对原告伤残等级、后续治疗费、护理期限及护理人数并误工期限进行鉴定，该所于2014年3月19日作出（2014）医鉴字第524号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）伤残等级鉴定：腰部损伤构成八级伤残，左跟骨骨折内固定构成九级伤残，右跟骨骨折构成九级伤残；（二）后续治疗费16000-18000元；（三）住院期间2人护理，出院后1人护理60-90天；（四）误工期限180-210天。
另查明，涉案厂房为二层建筑。被告朱念国与被告顺联集装箱、钟新文之间均未就涉案工程签订书面合同。
为证明上述事实，原告提交以下证据：
证据一、承诺书一份，证明原告在施工过程中受伤的事实；
证据二、即墨市中医医院门诊病历、住院病历各一份，证明原告受伤后治疗过程；
证据三、即墨市中医医院门诊单据12份，住院费用单据一份，证明原告为治疗花去70813.08元；
证据四、住院费用明细一份，证明原告住院期间的花费情况；
证据五、交通费单据一宗，证明原告为治疗花费的部分交通费情况；
证据六、鉴定费发票一张，证明原告未鉴定支付鉴定费2600元；
证据七、照片5张，证明事发现场的情况。
证据八、《建筑法》、《山东省建筑装饰装修管理办法》及民事审判例释，证明施工需具备资质。
经庭审质证，被告朱念国对证据一真实性无异议，但认为其非雇主；证据二、三无异议，具体数额以法院判决为据；证据四无异议；证据五、交通费单据与就医时间不符；证据六真实性无异议，但因原告年龄过高，误工时间鉴定费应由原告自行负担，不应支持误工费；证据七真实性不予认可。证据八自认无资质。对原告诉讼请求提出如下异议：1、原告为成年人未尽注意义务，应承担相应责任；2、原告主张后续治疗费18000元过高；3、护理鉴定费无依据，同意支持其住院期间护理费主张；4、误工费不应支持；5、交通费过高且单据不符；6、依据规定，伤残赔偿应择一重或两处伤残升一级，原告伤残等级应为8级；7、精神抚慰金无依据。
被告钟新文对原告提交的证据无异议。
被告顺联集装箱对原告提交的证据无异议，但认为不应承担责任。
被告朱念国为支持自己的主张提交工程款收条两份，证明朱念国将其承包顺联的车间外墙粉刷工程转包给钟新文的事实。两份收条内容为：“今收到工程款伍仟元正（5000.00）元钟新文2014年1月30日”“2013年11月19号支现金壹万元正（10000.00）赵明锡用；2014年1月28日支现金伍仟元正（5000.00）正钟新文2014年1月28日”。
针对朱念国提交的证据，原告认为该证据系被告朱念国、钟新文之间行为，不予质证。
被告钟新文对真实性无异议，但否认其承包朱念国的墙体粉刷工程，主张其与原告共同受雇于被告朱念国。
被告顺联集装箱对该证据不予质证。
被告钟新文为支持自己的主张，被告钟新文提交逄珍宏、潘孝河的证人证言一份，证明钟新文与赵明锡一同受雇于朱念国，朱念国系实际雇主的事实。
针对钟新文提交的证据，被告朱念国主张二证人系钟新文雇员，与钟新文有利害关系，无证明效力。
被告顺联集装箱未提交证据。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告赵明锡主张被告朱念国承揽被告青岛顺联集装箱部件制造有限公司外墙粉刷工程后，转包给被告钟新文，其因工作受伤致残，三被告应承担赔偿责任。被告钟新文辩称其与原告同受雇于被告朱念国，非直接雇主。被告朱念国则辩称其承揽工程后，转包于被告钟新文。结合庭审情况，本院认为被告钟新文担负了事前联络、人员组织、器具准备等工作，符合雇佣关系的基本特征，应认定为直接雇主。被告钟新文虽辩称与原告同为雇员，证据不足，其主张本院不予采信。原告赵明锡直接受雇于被告钟新文从事外墙涂料粉刷劳务，在提供劳务的过程中受伤，其直接雇主作为接受劳务的一方，没有提供相应的安全防护措施，应当承担相应的赔偿责任。但原告赵明锡作为成年人，对作业过程中器具移动可能引发安全事故未尽到安全注意义务，自身存在一定的过错，应当承担一定责任。综合分析双方的过错责任，以被告钟新文承担70%的责任为宜。
《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十一条第二款的规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。依据《建筑法》等法律法规规定，该项业务应当具备相应资质证书。本案中，被告朱念国、被告钟新文均自认无相应资质，被告青岛顺联集装箱部件制造有限公司、被告朱念国作为发包人、分包人对此应负连带赔偿责任。原告主张医疗费70813.08元、残疾赔偿金69531.02元（15731×13年×34%）、住院伙食补助640元（20元×32天）、鉴定费2600元符合法律规定，本院予以确认。原告要求的后续治疗费18000元过高，依据原告的伤情及鉴定情况，本院酌定17000元。原告主张护理费13937元（90.5元×32天×2人＋90.5元×90天），参考2012年山东省农林牧副渔行业平均收入，应以每日90.05元进行计算，依据鉴定意见“住院期间建议2人护理，出院后建议1人护理60-90天”，护理天数本院酌定90天，护理费数额为13867.7元（90.05元／天×32天×2人＋90.05元／天×90天）。原告主张误工费19005元（90.5元×210天）数额过高，应按照原告赵明锡实际受伤误工期限进行计算，实际误工天数为124天，误工费11166.2元（90.05元／天×124天）。原告主张交通费1000元过高，本院酌情支持500元。原告主张精神抚慰金5000元于法无据，本院不予支持。上述费用共计186118元，被告钟新文应赔偿原告130282.6元（186118×70%），扣除原告事发后已经收到31000元，实际应赔偿99282.6元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十一条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条的规定，判决如下：
一、被告钟新文赔偿原告赵明锡医疗费49569.16元（70813.08元×70%）。
二、被告钟新文赔偿原告赵明锡后续治疗费11900元（17000元×70%）。
三、被告钟新文赔偿原告赵明锡住院期间伙食补助费448元（20元×32天×70%）。
四、被告钟新文赔偿原告赵明锡护理费9707.39元【（90.05元／天×32天×2人＋90.05元／天×90天）×70%】。
五、被告钟新文赔偿原告赵明锡误工费7816.34元（90.05元／天×124天×70%）。
六、被告钟新文赔偿原告赵明锡残疾赔偿金48671.71元（15731元×13年×34%×70%）。
七、被告钟新文赔偿原告赵明锡鉴定费1820元（2600元×70%）。
八、被告钟新文赔偿原告赵明锡交通费350元（500元×70%）。
上述第一项至第八项合计130282.6元，扣除被告已经垫付的
31000元，实际应支付99282.6元，由被告钟新文于本判决生效后十日内付清。
九、被告朱念国、青岛顺联集装箱部件制造有限公司对上述应赔偿款项承担连带赔偿责任。
十、驳回原告赵明锡的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3693元，由被告钟新文、朱念国、青岛顺联集装箱部件制造有限公司负担2282元，由原告赵明锡负担1411元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院或第二审人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 程 凯
审 判 员 于元仕
人民陪审员 潘明灿
二〇一四年七月二十八日
书 记 员 郭宗宽
附法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任.雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任.雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿.
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人，分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任.
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定.
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费，误工费，护理费，交通费，住宿费，住院伙食补助费，必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿.
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金，残疾辅助器具费，被扶养人生活费，以及因康复护理，继续治疗实际发生的必要的康复费，护理费，后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿.
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费，被扶养人生活费，死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费，住宿费和误工损失等其他合理费用.
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费，住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定.赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任.
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定.器官功能恢复训练所必要的康复费，适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉.但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿.
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定.
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定.受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天.
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算.受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算.
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数，护理期限确定.
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算.护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数.
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止.受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄，健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年.
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别.
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算.交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点，时间，人数，次数相符合.
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定.
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿.
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算.但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算.
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整.