福建省福州市马尾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0105刑初49号
公诉机关福州市马尾区人民检察院。
被告人刘锡元，男，1967年4月18日出生，汉族，小学文化，无固定职业，户籍所在地四川省广安市广安区。因涉嫌犯盗窃罪，于2011年12月11日被取保候审，2013年1月7日由福州市马尾区人民检察院决定逮捕，2015年11月26日在广东省深圳市宝安区被抓获，次日由福州市马尾区公安局执行逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
福州市马尾区人民检察院以马检公诉刑诉（2016）44号起诉书指控被告人刘锡元犯盗窃罪，于2016年2月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福州市马尾区人民检察院指派检察员陈立忠出庭支持公诉，被告人刘锡元到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2006年10月15日7时许，被告人刘锡元与刘海波、彭章霞、杨志俊、刘小林（均已判刑）经预谋分工，由刘锡元驾驶一辆租来的小轿车载着上述四人到福州市马尾区伺机作案。在马尾区上岐公交车站，刘小林故意将事先准备的钱包丢在正在等车的被害人赵某面前，刘海波与彭章霞则假装上前捡钱，并怂恿被害人赵某参与分钱。被害人赵某被二人骗上由刘锡元驾驶的小轿车，随后，扮演失主的刘小林也以寻找失物的名义跟上车。在车上，刘小林借口要查询其所丢失的钱是否有转入在场人员的个人银行卡，骗取到了被害人赵某的银行卡及密码，而后由刘海波暗中将银行卡调包后交还给赵某。接着刘小林持被害人的银行卡在中途下车，到附近的中国农业银行取款机上取款5000元人民币后，又乘上车来到约定的地点，将被害人的银行卡与密码交给前来接应的杨志俊。杨志俊持该银行卡在附近银行取款45000元人民币，又使用该银行卡到商店刷卡购买价值119933元人民币的金器。在此期间，刘小林则在刘海波与彭章霞的掩护下，以检查被害人赵某的随身财物内是否有其丢失的钱包为名，暗中调包取走被害人随身携带的1590000日币及一部索爱K750手机，最后借口将被害人赵某支下车驾车逃离。经鉴定，1590000日币折合人民币105434元；索爱K750手机价值人民币2755元。
就以上指控，公诉机关在法庭上宣读和出示：书证、证人证言、被害人陈述、同案犯供述、被告人供述和辩解等证据。
公诉机关认为，被告人刘锡元以非法占有为目的，与同伙秘密窃取他人财物及银行卡，并利用骗取的银行卡密码，盗取被害人账户中的钱款，盗得财物总价值人民币278122元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。请依法判处。
被告人刘锡元对公诉机关指控其犯盗窃罪罪名及犯罪事实没有异议。
经审理查明：
2006年10月15日7时许，被告人刘锡元与刘海波、彭章霞、杨志俊、刘小林（均已判刑）经预谋分工，由刘锡元驾驶一辆租来的小轿车载着上述四人到福州市马尾区伺机作案。在马尾区上岐公交车站，刘小林故意将事先准备的钱包丢在正在等车的被害人赵某面前，刘海波与彭章霞则假装上前捡钱，并怂恿被害人赵某参与分钱。被害人赵某被二人骗上由刘锡元驾驶的小轿车，随后，扮演失主的刘小林也以寻找失物的名义跟上车。在车上，刘小林借口要查询其所丢失的钱是否有转入在场人员的个人银行卡，骗取到了被害人赵某的银行卡及密码，而后由刘海波暗中将银行卡调包后交还给赵某。接着刘小林持被害人的银行卡在中途下车，到附近的中国农业银行取款机上取款5000元人民币后，又乘上车来到约定的地点，将被害人的银行卡与密码交给前来接应的杨志俊。杨志俊持该银行卡在附近银行取款45000元人民币，又使用该银行卡到商店刷卡购买价值119933元人民币的金器。在此期间，刘小林则在刘海波与彭章霞的掩护下，以检查被害人赵某的随身财物内是否有其丢失的钱包为名，暗中调包取走被害人随身携带的1590000日币及一部索爱K750手机，最后借口将被害人赵某支下车驾车逃离。经鉴定，1590000日币折合人民币105434元；索爱K750手机价值人民币2755元。
案发后，同案犯刘海波退还赃款人民币5万元。
同案犯彭章霞、杨志俊、刘小林因参与盗窃赵某等案，被分别判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币八万元；有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币七万元；有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币六万元。责令彭章霞退赔赵某经济损失278122元，杨志俊、刘小林承担连带赔偿责任。同案犯刘海波参与赵某案盗窃，因有自首和退还部分赃款，被减轻判处有期徒刑七年，并处罚金人民币四万元；
被告人刘锡元于2011年12月11日主动向公安机关投案，于2012年2月16日退还赃款3100元。在审查起诉期间，刘锡元脱逃。2015年11月26日，刘锡元被公安机关抓获归案。
认定上述事实的证据有：
（一）书证
1、公安机关出具的户籍证明，证实：被告人刘锡元自然情况。
2、福州市马尾区人民法院（2007）马刑初字第137号、（2012）马刑初字第121号刑事判决书，证实：同案犯彭章霞、杨志俊、刘小林因参与盗窃赵某等案，被分别判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币八万元；有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币七万元；有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币六万元。责令彭章霞退赔赵某经济损失278122元，杨志俊、刘小林承担连带赔偿责任。同案犯刘海波参与赵某案盗窃，因有自首和退还部分赃款，被减轻判处有期徒刑七年，并处罚金人民币四万元；
3、扣押物品清单、现金存款凭证等，证实：被告人刘锡元于2012年2月16日主动退还赃款3100元。
4、2015年10月15日中国人民银行外汇牌价表，证实：2015年10月15日，1590000日币折合人民币105434元。
5、福州市马尾区人民检察院函，证实：2012年6月4日，福州市马尾区检察院在审查刘海波、刘锡元涉嫌盗窃案中，因刘锡元无法通知到案，福州市马尾区人民检察院对刘锡元中止审查。
（二）证人证言
1、证人高某证言，证实：他是福州东百商场某首饰专卖柜台营业员，2006年10月15日，一名男子在他当班时，由他经手，在店内刷卡消费，购买金器总价值58317元。
2、证人倪某证言，证实：她是福州某首饰东街口店营业员，2006年10月15日，一名约四十多岁男子在在她当班时，由她经手，在店内刷卡消费，购买金器总价值61616元。
（三）被害人赵某的陈述，证实：2006年10月15日7时许，她被刘锡元、刘海波、彭章霞、杨志俊、刘小林等人，设局骗取信用卡及密码，被取走现金50000元及消费119933元。五名男子又以检查她的随身财物内是否有其丢失的钱包为名，暗中调包取走她随身携带的1590000日币及一部索爱K750手机。
（四）同案犯刘海波、彭章霞、杨志俊、刘小林供述和辩解，证实：2006年10月15日7时许，刘锡元与刘海波、彭章霞、杨志俊、刘小林经预谋分工，刘小林故意将事先准备好的钱包丢在被害人赵某面前，由刘海波与彭章霞上前捡钱，并怂恿赵某参与分钱。刘小林以检查所有人员钱物为由，骗取赵某信用卡和密码，共取现50000元和消费119933元。又以检查赵某随身财物内是否有其丢失的钱包为名，暗中调包取走她随身携带的1590000日币及一部索爱K750手机。
（五）被告人刘锡元供述、辩解，证实：2006年10月15日7时许，他与刘海波、彭章霞、杨志俊、刘小林经预谋分工，刘小林故意将事先准备好的钱包丢在被害人赵某面前，由刘海波与彭章霞上前捡钱，并怂恿赵某参与分钱。刘小林以检查所有人员钱物为由，骗取赵某信用卡和密码，共取现50000元和消费119933元。又以检查赵某随身财物内是否有其丢失的钱包为名，暗中调包取走她随身携带的1590000日币及一部索爱K750手机。
（六）鉴定意见，福州市经济技术开发区价格认证中心作出的榕开价认（2007）21号关于手机等物的价格鉴定结论书，证实：被盗的索爱K750手机价值人民币2755元。
（七）到案经过，证实：2011年12月11日，被告人刘锡元主动向公安机关投案；2015年11月26日，刘锡元被公安机关抓获归案。
上述证据均经法庭举证、质证，且证据之间能够相互印证，可以作为本案定案依据，本院予以确认。
本院认为，被告人刘锡元以非法占有为目的，与同伙秘密窃取他人财物及银行卡，并利用骗取的银行卡密码，盗取被害人账户中的钱款，盗得财物价值共计人民币278122元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。量刑上，1、刘锡元如实供述自己犯罪事实，依法从轻处罚；2、刘锡元主动退还部分赃款，可减少相应刑罚量。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人刘锡元犯盗窃罪，判处有期徒刑八年四个月，并处罚金人民币四万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月26日起至2024年3月25日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳）。
二、责令被告人刘锡元退赔被害人赵某经济损失228122元，刘锡元已退赔赃款3100元，由扣押机关退还被害人。退赔后，刘锡元还应退赔被害人赵某经济损失225022元，同案犯杨志俊、刘小林、彭章霞承担连带赔偿责任。。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林 勇
人民陪审员 陈岩松
人民陪审员 陈晨春
二〇一六年三月三十日
书 记 员 江超云
附：本案判决依据的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。