甘肃省庆阳市西峰区人民法院民 事 判 决 书（2016）甘1002民初4179号原告梁黄胜，男，1973年5月19日出生，汉族，农民，陕西省清涧县人。现住庆阳市西峰区。被告庆阳陇东建筑工程有限公司，住所地：甘肃省庆阳市西峰区。法定代表人左振银，任公司董事长。委托诉讼代理人任旭程，男，1985年12月6日出生，汉族，四川省南江县人，现住庆阳市西峰区。被告刘一鸣，又名刘明，男，1987年3月6日出生，汉族，农民，住庆阳市西峰区。原告梁黄胜与被告庆阳陇东建筑工程有限公司（简称陇东建司）、刘一鸣提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告梁黄胜、被告陇东建司的委托代理人任旭程到庭参加诉讼，被告刘一鸣经传票传唤后未到庭。本案现已审理终结。原告梁黄胜向本院提出的诉讼请求：1、判令二被告承担连带责任，赔偿原告医疗费16541.16元、误工费14100元、护理费4935元、交通费1600元、住院伙食补助费3200元、财产损失500元、精神损害抚慰金2000元，以上合计42876.16元；2、要求对原告的伤残等级及后续治疗费进行鉴定，要求被告赔偿残疾赔偿金及后续治疗费；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：被告庆阳陇东建筑有限公司承包了合水县远达实业公司的远达商厦建设项目工程，被告刘一鸣从被告陇东建司处承包了该工程的部分建设项目。2016年8月16日，被告刘一鸣雇佣原告在该工程处从事干挖井桩的活。2016年9月3日上午8时许，原告按照被告的安排在井桩底部挖土过程中，由于被告的机器设备发生故障，导致设备吊起的土袋从高空落下，砸中原告腰部，致原告当场晕倒受伤严重。事故发生后，原告被送往合水县人民医院救治，经诊断为1、腰2椎体爆裂骨折；2、腰1.2.3右侧横突骨折。因伤情严重，2016年9月5日转入西峰区人民医院治疗。经过手术和40天的住院治疗，原告出院回家休养。原告受伤后，在合水县医院的治疗花费均由二被告支付。自转入西峰区医院后，被告仅向原告支付4000元医疗费，再未支付。原告认为，原告与刘一鸣之间是雇佣关系，被告陇东建司是承包人，应与刘一鸣承担连带赔偿责任。被告陇东建司辩称：2016年陇东建司承包了合水县远达公司的远达商厦的建设工程项目，任旭程系该建设工程的项目负责人。2016年7月19日，任旭程把该工程的桩基施工承包给被告刘一鸣，双方签订了《洛阳铲成孔协议》。刘一鸣叫来原告为其挖井桩，在挖井桩的过程中，由于井上人员操作失误，致吊在空中的土袋落入井中，砸伤原告。原告受伤后，在合水医院救治的花费是刘一鸣支付的，陇东建司至今没有给原告支付过医疗费。陇东建司认为，原告受伤，应由刘一鸣承担责任，陇东建司有一定的责任，愿意承担责任。被告刘一鸣辩称：陇东建司承包了合水远达实业公司的远达商厦建设工程。刘一鸣从陇东建司承包了该工程的挖井桩的活，原告梁黄胜是刘一鸣叫来为其干活的。刘一鸣把挖井桩的部分劳务又分包给原告，并且由原告自己叫人干活，由于工人操作不当，致原告受伤，与刘一鸣无关。原告受伤后，先到合水医院治疗，合水医院的医疗费大概2000多元，都由刘一鸣支付。后原告转入西峰区医院，刘一鸣给原告支付了医疗费4000元现金。经审理查明：2016年，被告陇东建司承建了合水县远达实业有限公司的远达商厦的建设工程，该工程位于合水县商业街。任旭程是承包方陇东建司在该工程的项目负责人。2016年7月19日，任旭程与被告刘一鸣签定《洛阳铲成孔协议》，双方约定，远达商厦的桩基施工分包给刘一鸣，由刘一鸣按照技术要求，每米32元的价格由刘一鸣完成桩基施工。刘一鸣负责其洛阳铲及扩大头施工人员的安全，如有操作不当造成的人员伤亡由刘一鸣负责，任旭程方无关。协议后有甲方任旭程签名，乙方有刘一鸣签名及庆阳市思源工程钻探公司的合同专用章。协议签订后，刘一鸣叫来原告，与原告商定，由原告叫些工人挖该工程的井桩活，劳务费承包给原告，挖一口井桩给原告劳务费160元，劳务费由刘一鸣支付，刘一鸣在现场负责施工。随后，原告叫来了几名工人进行劳作，2016年9月3日上午8时许，原告在井桩底部挖土，井桩上面一个工人操作机器往上吊土，在吊土的过程中，由于工人操作不当，导致吊起的土袋从高空落下，砸中原告的腰部，致原告受伤。原告受伤后，被送往合水县人民医院救治，治疗2天后，由于伤情严重，转入西峰区人民医疗治疗，被诊断为：1、腰2椎体爆裂骨折；2、腰1.2.3右侧横突骨折。手术治疗住院38天后，原告出院。花费医疗费20681.16元。在原告治疗的过程中，合水医院的医疗费由刘一鸣承担，原告转入西峰区人民医院后，刘一鸣支付了原告4000元的医疗费。原告于2016年12月28日委托庆阳市人民医院司法鉴定所司法鉴定，2017年1月6日作出司法鉴定意见书。鉴定意见为梁黄胜受伤伤残属八级。同时查明：陇东建司的项目负责人任旭程与刘一鸣签订的《洛阳铲成孔协议》，刘一鸣方有庆阳市思源工程钻探公司的合同专用章，法庭在审理过程中，经向庆阳市西峰区工商行政管理局核实，庆阳市思源工程钻探公司不存在。上述事实，有原被告陈述、施工合同、《洛阳铲成孔协议》、诊断证明、病历、用药清单、医疗费票据、鉴定结论等证据在卷，予以认定。本院认为：被告陇东建司承包了合水远达商厦的建设工程。陇东建司将该工程建设的桩基施工分包给刘一鸣，原告梁黄胜接受被告刘一鸣的雇佣做桩基施工挖井桩的活，由刘一鸣支付原告劳动报酬。原告在挖井桩的过程中由于井上工人操作机器设备有误，土袋落下井里，导致原告受伤的事实。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中原告接受被告刘一鸣的雇佣，给被告刘一鸣提供劳务过程中自身受伤，应当由接受劳务活动的雇主刘一鸣承担赔偿责任。而原告作为从事做桩基活的成年人，在刘一鸣把劳务承包给原告时，原告又负责叫来其他工人，应对选人用人上慎重，应选用具有安全责任心的工人，防范不安全事故的发生，但原告未尽到应有的审慎义务，导致自己受伤，自身有一定的过错，应对该事故承担部分责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任。”被告陇东建司将其承包的工程项目中的桩基施工分包给庆阳市思源工程钻探公司，虽然协议中有庆阳市思源工程钻探公司印章，但经核实此公司不存在，本案中应认定为刘一鸣个人承包了此工程的桩基施工。因桩基施工属于危险技术活，陇东建司应将该技术活分包给具有安全生产条件的公司进行施工，并在施工中应进行安全技术施工指导、监督。但陇东建司将其桩基施工交由没有安全生产条件的刘一鸣施工，在施工过程中缺乏安全技术监督，导致原告受伤，故被告陇东建司应当对被告刘一鸣所负的赔偿责任承担连带责任。因此，原告要求被告承担赔偿责任的请求予以支持。所请求赔偿项目的计算标准和数额，应依据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条的规定予以计算。经核实，原告提交的有效医疗费应为20681.16元，住院治疗40天。关于原告主张的交通费及财产损失的请求，因原告未提交交通费票据和财产损失的证据，法庭不予考虑；原告要求精神损害抚慰金，不符合精神损害赔偿的标准，不予支持。原告请求的后续治疗费问题，因原告已对此请求在审理中已予以撤回，待后续医疗费产生后另行主张。另外，关于对原告的受伤伤残评定问题，被告陇东建司、刘一鸣辩称对鉴定意见书不认可，但二被告没有提交重新鉴定申请书，故被告的抗辩理由不能成立。结合病历及伤残鉴定意见书，原告的伤残鉴定意见客观、公正，应予采纳。依据《最高人民法院》相关规定并结合司法鉴定法医学意见、对原告的合理损失确定如下：梁黄胜的损失为：医疗费20681.16元，误工费12871元（105.50元/天×122天）、护理费4220元（105.50元/天×40天）、住院伙食补助费1600元（40元/天×40天）、残疾赔偿金41634元（6939元×20年×30%），以上共计81006.16元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、原告梁黄胜的医疗费20681.16元，误工费12871元、护理费4220元、住院伙食补助费1600元、残疾赔偿金41634元，以上共计81006.16元。由被告刘一鸣赔偿64804元（包含刘一鸣已支付给梁黄胜的医疗费4000元），剩余16202.16元由原告梁黄胜自负；二、被告庆阳陇东建筑工程有限公司对被告刘一鸣赔偿承担连带责任；三、驳回原告梁黄胜的其他诉讼请求。限本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费545元，鉴定费700元，检查费200元，计1445元，由被告刘一鸣负担1156元，原告梁黄胜负担289元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。审 判 长  吕晓兰审 判 员  唐俊峰人民陪审员  何希宏二〇一七年五月十日书 记 员  林建成