广西壮族自治区平乐县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）桂0330刑初53号
公诉机关广西壮族自治区平乐县人民检察院。
被告人林荣连，男，1983年9月24日出生，广西壮族自治区平乐县人，汉族，初中文化，农民，住平乐县。曾因犯盗窃罪，于2007年12月19日被广东省佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑十个月，2008年4月25日刑满释放；因犯盗窃罪，于2010年10月8日被本院判处有期徒刑十年，2017年4月26日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年1月4日被平乐县公安局刑事拘留，同月18日被逮捕。现羁押于平乐县看守所。
广西壮族自治区平乐县人民检察院以平检刑诉（2018）60号起诉书指控被告人林荣连犯贩卖毒品罪，于2018年4月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。平乐县人民检察院指派检察员苏理出庭支持公诉，被告人林荣连到庭参加了诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区平乐县人民检察院指控，2018年1月2日上午，被告人林荣连接到唐某（在逃）的电话，得知有人要购买冰毒并约定在平乐县张家镇湖洋村路段中国石油加油站等候。林荣连电话联系了该购毒人员廖某1，后于当日中午携带21.09克“冰毒”前往该加油站欲与廖某1交易，在到达该加油站时与廖某1被公安人员当场抓获。公安人员从被告人林荣连身上提取到疑似冰毒一包及VIVO牌手机一部，从廖某1身上提取到现金人民币2000元及GIOLED（金亮典）牌手机一部。经检验，从林荣连身上提取到“冰毒”未检出甲基苯丙胺成分。
针对上述指控的事实，公诉机关提供了物证；户籍证明等书证；被告人林荣连的供述和辩解；证人廖某1的证言；现场勘查笔录、现场图及照片、鉴定意见等认定上述事实的证据。
公诉机关认为，被告人林荣连主观上认为是毒品而进行贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人林荣连对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的犯罪事实及定罪均无异议。
经审理查明，2018年1月2日上午，被告人林荣连接到唐某（绰号：阿某，在逃）的电话得知，有人要购买冰毒并约定在平乐县张家镇湖洋村路段中国石油加油站等候。林荣连电话联系了该购毒人员廖某1后，于当日中午携带21.09克“冰毒”前往该加油站欲与廖某1交易，在到达该加油站时二人被公安人员当场抓获。公安人员从被告人林荣连身上提取到疑似冰毒一包及VIVO牌手机一部，从廖某1身上提取到现金人民币2000元及GIOLED（金亮典）牌手机一部。经检验，从林荣连身上提取到“冰毒”未检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实：
一、物证
1、搜查笔录、扣押清单、随案移送清单证实：公安机关依法从林荣连身上搜出冰毒疑似物1包、手机1台；从廖某1处搜出手机1台、现金人民币2000元。
2、称量照片、当面称量记录、称量告知书、鉴定文书证实：缴获的1包可疑毒品冰毒净重21.09克。以上称量结果已告知相关当事人。
二、书证
户籍证明证实：被告人林荣连的基本身份情况，作案时已年满十八周岁，达到完全刑事责任年龄。
2、办案说明证实：林荣连供述的“陆某”、小莫、老刘，公安机关暂时无法核实其三人真实身份。
3、情况说明证实：“阿某”为唐某，1992年5月18日出生，身份证号：，户籍地平乐县二塘镇高桥村委南蛇岭村。案发后唐某一直外出，公安机关对其进行追捕。
4、现场检测报告书证实：经检测，林荣连、廖某1尿检均呈阳性。
5、证据调取通知书、调取证据清单证实：公安机关依法调取电话号码184××××0722、189××××9246的机主信息及通知清单。
6、抓获经过证实：2018年1月4日，林荣连及购毒人员廖某1在加油站进行毒品交易时被公安机关当场抓获。
7、刑事判决书及释放证明证实：被告人林荣连曾因犯盗窃罪，于2007年12月19日被广东省佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑十个月，2008年4月25日刑满释放；因犯盗窃罪，于2010年10月8日被平乐县人民法院判处有期徒刑十年，2017年4月26日刑满释放。
三、证人证言
廖某1的证言证实：2018年1月2日11时许，其打电话向二塘镇一男子购买十个冰毒，对方称有冰毒并叫其在平乐县张家镇湖洋村附近的加油站等候。不久，其收到信息，说是另一个人帮送出来，并留有联系方式。大约12时左右，其与男子准备交易时被公安机关当场抓获。
四、被告人供述和辩解
林荣连的供述证实：2018年1月2日12时许，其接到“阿某”电话，称有人要购买冰毒并约好在平乐县张家镇湖洋村路段中国石油加油站等候。之后，购毒的男子打电话给其称想买点冰毒，且已到了湖洋加油站。过一下后，其到了加油站路口，与购毒男子电话联系后，准备与男子交易时，被公安民警当场抓获，并从其衣服口袋搜出冰毒一包。冰毒是其在荔浦以3750元的价格购买的，买了22克，自己吸食了一部分。购买的毒品其准备以220元一克的价格卖出去，这次交易也是按照这个价格卖。
五、鉴定意见
鉴定文书、鉴定意见通知书证实：经鉴定，涉案缴获的可疑毒品送检样品，未检验出甲基苯丙胺成分。以上鉴定结果已通知相关人员。
六、勘验、检查、辨认等笔录
1、现场勘查笔录、现场图及现场照片证实：公安机关对案发现场进行了勘查并绘制了现场图、拍摄了照片，其地点位于广西平乐县中石油加油站。
2、现场辨认笔录证实：林荣连对贩卖毒品现场进行了辨认。其地点与公安机关勘查的一致。
3、辨认笔录证实：林荣连、廖某1互相辨认出对方；林荣连辨认出唐某。
以上证据来源合法，内容客观真实，相互间具有关联性，均能相互印证，能客观的证明本案事实，并经庭审举证、质证核实，本院予以确认。
本院认为，被告人林荣连不知是假毒品而以真毒品贩卖给他人，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人林荣连犯贩卖毒品罪的罪名成立。被告人林荣连已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。被告人林荣连曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人林荣连归案后，能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。根据本案的具体事实、情节及对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人林荣连犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月4日起至2023年1月3日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳）。
二、涉案毒资人民币2000元，依法没收，上缴国库（由平乐县公安局从扣押款中上缴）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向桂林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 陈 梅
审 判 员 覃 甜
人民陪审员 莫晓雪
二〇一八年五月十日
书 记 员 任利群
附法律条文：《中华人民共和国刑法》（节录）
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。