宁波市奉化区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0213民初4514号原告：徐峰，男，1965年10月3日出生，汉族，住宁波市奉化区。被告：周海云，男，1955年7月8日出生，汉族，住宁波市奉化市。被告：林君赞，女，1958年7月30日出生，汉族，住宁波市奉化区。两被告共同委托代理人林鹏飞，浙江锦屏律师事务所律师。原告徐峰为与被告周海云、林君赞担保物权确认纠纷一案，于2017年7月11日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法由审判员陈俊适用简易程序独任审理，并于2017年8月8日公开开庭审理了本案。原告徐峰，被告周海云及周海云、林君赞的共同委托代理人林鹏飞均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告以被告周海云未履行（2014）甬奉商初字第1061号民事调解书内容为由，要求判令：1.两被告立即归还借款本金2700000元及2017年6月底前的利息55350元，之后的利息按月利率2%计算至款清日止；2.对位于奉化区间的房产（除农商银行外）享有优先受偿权；3.本案诉讼费由被告负担。开庭前，原告变更诉讼请求为要求对（2014）甬奉商初字第1061号民事调解书的抵押物即位于奉化区间的房产（除农商银行外）享有优先受偿权。被告周海云、林君赞在庭审中口头答辩称：本案抵押物是被告周海云向原告借款3000000元进行的抵押登记，但该债权已经转让给孙金贤。被告周海云对徐峰的债务已经转让，作为偿还被告向原告的借款，所以，原告与被告之间的债权债务已经不存在了，抵押权也就失效了，原告对被告房产不享有抵押权。本院经审理，认定事实如下：2014年10月20日，原告与被告周海云等因民间借贷纠纷，各方当事人达成了协议并由法院制作了（2014）甬奉商初字第1061号民事调解书，确认：被告奉化市南山实业发展有限公司、周海云应归还原告徐峰借款本金3000000元，并支付自2014年4月18日起至款清日止按月利率2%计算的利息，被告奉化市南山实业发展有限公司、周海云于2014年10月底前归还之前未付利息，之后利息按月按约归还，并于2015年1月20日前归还全部借款本息，被告宁波长恒塑胶家居用品有限公司……对上述借款本息按连带保证方式承担保证责任……案件受理费减半收取15800元（原告徐峰已预交），由被告方负担。2015年4月9日，原告与被告周海云、案外人孙金贤签订《协议》一份，协议载明：一、乙方（即孙金贤）欠甲方（即周海云）3000000元及2%月息，甲方欠徐峰借款，经商定乙方借款本息直接还徐峰，除以前乙方支付给徐峰160000元外，2015年3月底止欠息160000元；二、徐峰有权向乙方和担保人追偿起诉；三、乙方归还徐峰从周海云欠徐峰中扣除，先息后本，按序进行，万一多余退还给甲方；四、本协议订立不影响（2014）甬奉商初字第1061号民事调解书申请法院执行的法律程序和法律效力。2015年5月11日，原告徐峰以（2014）甬奉商初字第1061号民事调解书向法院申请强制执行，申请执行标的为本金3000000元，截止2015年4月17日前的利息572000元，诉讼费15800元。在执行过程中，原告向法院申请撤销执行申请，原奉化市人民法院于2015年5月18日作出（2015）甬奉执民字第1276号执行裁定书，裁定终结执行。2015年5月18日，被告周海云向原告支付400000元。2015年5月19日，原告为与孙金贤等及第三人周海云民间借贷纠纷一案向法院起诉，原奉化市人民法院于2015年11月12日作出（2015）甬奉商初字第679号民事判决书，其中判决孙金贤归还原告借款本金3000000元及截止2015年4月7日前的利息160000元，并支付按本金3000000元按月利率2%自2015年4月18日起计算至款清日止的利息。案件受理费37080元，由原告预交。2015年7月22日，原告与两被告签订《抵押协议书》一份，该协议载明：根据（2014）甬奉商初字第1061号民事调解书，乙方周海云尚欠甲方徐峰人民币300万元，现因双方协商一致，特订如下协议：一、乙方尚欠甲方人民币300万元；二、乙方自愿将坐落在奉化市庄山6弄5幢底层第19间20间的房产予以两次抵押的担保（乙方于2014年6月5日向宁波奉化农村商业银行股份有限公司裘村支行借款110万元，对该房产已设定了抵押登记，房产证号：奉字第××号，土地证号：奉国用95字第1-175**号），甲、乙双方核定上述房屋的价值为人民币460万元；三、还款期限为1年，自2015年7月22日至2016年7月21日；四、若到期不归还欠款，甲方有权向法院起诉；五、抵押担保范围：主债权、利息、违约金、损害赔偿金以及实现抵押权的费用……。同日，上述协议经奉化市公证处公证，并出具编号为（2015）奉证经字第99号公证书。2015年7月23日，被告周海云将坐落于宁波市奉化区庄山6弄8幢底层第19间20间的房产（房屋所有权证号：01-××7）向原告办理了第二次抵押登记，登记债权数额为300万元。结合原告自认，案涉债权分别于2016年6月13日归还100000元，2016年9月底、11月底、2017年1月底、3月底、4月底、5月底、6月20日、8月18日归还200000元、200000元、400000元、100000元、300000元、400000元、300000元、300000元，合计2200000元。以上事实由原告徐峰提交的（2014）甬奉商初字第1061号民事调解书、《协议》、执行申请书、（2015）甬奉商初字第1276号执行裁定书、《抵押协议书》、他项权证、公证书、（2015）甬奉商初字第679号民事判决书、本息清单、担保书及当事人的陈述予以证明。本院认为：原告与被告周海云、林君赞签订的《抵押协议书》系双方当事人真实意思表示，亦未违反法律、行政法规效力性强制性规定，依法确认合法、有效。双方根据《抵押协议书》约定，向原奉化市房地产管理中心办理了抵押权登记，抵押权依法确认有效。两被告辩称主债权已经转让给孙金贤，被告对原告的债务已经消灭，故抵押权也消灭。本院认为，根据原告与被告周海云及案外人孙金贤之间签订的《协议》内容约定，因孙金贤欠被告周海云的借款、周海云又欠徐峰的借款，故约定孙金贤欠周海云的借款本息直接还徐峰，并且明确孙金贤归还徐峰的款项需扣除周海云欠徐峰的借款，先息后本，按序进行，万一多余还需退还给周海云，同时约定该协议的订立不影响（2014）甬奉商初字第1061号民事调解书申请法院执行。由《协议》约定来看，双方明确了孙金贤向徐峰还款，用以抵扣周海云欠徐峰的借款，但并无周海云无需承担还款责任的意思表示。《协议》签订后，为担保（2014）甬奉商初字第1061号民事调解书的履行，周海云、林君赞将其所有的奉化庄山6弄5幢底层第19间20间的房产向原告设定了抵押，更能推定在《协议》签订时各方并无消灭（2014）甬奉商初字第1061号民事调解书中原告对被告周海云的债权的意思表示。原告徐峰起诉孙金贤等返还借款本息，符合《协议》中原告可向孙金贤及担保人起诉的约定，亦不能从（2015）甬奉商初字第679号民事判决书中推定原告徐峰对被告周海云的债权消灭的事实。综上所述，被告认为主债权已经消灭的辩解意见，无事实及法律依据，本院不予采纳。关于案涉抵押担保的范围，原告为实现对被告周海云的债权，先后在本院起诉，并由本院制作了（2014）甬奉商初字第1061号民事调解书和（2015）甬奉商初字第679号民事判决书。结合《协议》，截至2015年3月31日前，被告周海云、案外人孙金贤需偿还徐峰借款本金3000000元及利息160000元，之后的利息按月利率2%计算。根据《协议》约定，结合原告自认的还款金额，本院按照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，按照以下顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。（2014）甬奉商初字第1061号民事调解书确认案件受理费15800元，（2015）甬奉商初字第679号民事判决书确认的案件受理费37080元，合计金额52880元，应当先抵充。结合被告的还款时间及金额，确认被告周海云尚欠原告徐峰借款本金2186319元及自2017年8月19日起按月利率2%计算的相应利息（具体计算明细详见附件）。案涉房屋已办理抵押登记，原告对该房屋折价、变卖、拍卖的款项在欠款范围内享有优先受偿权。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条之规定，判决如下：原告徐峰在借款本金2186319元及自2017年8月19日起按本金2186319元按月利率2%计算至款清日止的利息范围内对登记在被告周海云名下的位于宁波市奉化区庄山6弄8幢底层第19间20间的房屋（产权证号：01-××7）折价、变卖、拍卖的价款享有第二顺位的优先受偿权。案件受理费80元，减半收取40元，由被告周海云、林君赞共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。审判员 陈 俊二〇一七年九月二十五日书记员 田鑫晨附件：被告周海云尚欠原告借款本息计算表（单位：元）还款日期还款金额抵充金额欠款金额备注（月利率2%，折算日利率为0.067%）本金利息本金利息2015.5.182015.3.31前欠息160000。之后至2016年5月18日的利息94470先抵充实现债权的费用528802016.6.13欠息392天计7635862016.9.30欠息109天计2123242016.11.30欠息61天计1188242017.1.31欠息61天计1188242017.3.31欠息59天计1149282017.4.30欠息30天计584382017.5.31欠息31天计603862017.6.20欠息20天计355722017.8.18之后利息按月利率2%继续计算欠息60天计96087附:相关法律条文:一、相关法律1.《中华人民共和国民法通则》第一百零八条：债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院强制偿还。2.《中华人民共和国物权法》第一百七十九条：为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百九十九条：同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：（一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；（二）抵押权已登记的先于未登记的受偿；（三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。3.最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十一条：债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。二、申请执行的规定1.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。