江西省赣州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）赣07民终167号
上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司赣州中心支公司。地址：江西省赣州市章贡区章江北大道144号春江花月小区第*****栋*层写字楼。
法定代表人：陈智，该中心支公司负责人。
委托诉讼代理人：周刚，该公司员工。
委托诉讼代理人：李永，该公司�工。
被上诉人（原审原告）：张运林，男，1979年5月9日生，汉族，经商，住江西省石城县。
委托诉讼代理人：叶敬东，江西保全律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：赖正平，男，1984年12月9日生，汉族，居民，住江西省崇义县。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司赣州中心支公司因与被上诉人张运林、赖正平机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省石城县人民法院（2017）赣0735民初899民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
中国平安财产保险股份有限公司赣州中心支公司上诉请求：1.撤销原判，依法改判上诉人少承担36181.5元赔偿款。2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院多判决上诉人承担10000元医疗费，被上诉人张运林的医疗费已在平安人寿报�10000元，不应重复计算。二、原判多判决上诉人承担误工费10866.5元、护理费11865元、营养费3450元。
张运林、赖正平未作答辩。
张运林向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赖正平付赔偿原告医药费24755.97元、误工费18516.5（127.7元/天×145天）元、护理费16965（117元/天×145天）元；住院伙食补助费4350元（30元/天×145天）、营养费4350元（30元/天×145天）、财产损失（手机一部）2498元，共计人民币61435.47元整；被告赣州平安保险公司在保险限额范围内承担赔偿责任；2.本案诉讼费用由被告负担。
一审法院认定事实：2016年5月29日20时，被告赖正平驾驶赣Ｂ×××××小型轿车沿石城琴江镇迎宾大道自东往西行驶至东方明珠水晶阁路段时，不慎与步行横过道路的行人张运林、张佳怡发生碰撞，造成张运林、张佳怡受伤及小车损坏、张运林手机遗失的交�事故。原告张运林受伤后被送往石城县人民医院住院治疗，诊断为急性颅脑损伤、左侧胫骨平台骨折、全身多处软组织挫伤等，至2016年10月21日出院，共花去医疗费用24755.97元。原告治疗期间，被告赣州平安保险公司向原告支付了医疗费1万元。事故发生后，经石城县公安局交警大队认定，被告赖正平负本次事故全部责任，张运林、张佳怡不负责任。被告赖正平所驾驶的赣Ｂ×××××小轿车在被告赣州平安保险公司投保了交通事故责任强制保险和赔偿限额为50万元的商业第三者责任险（含不计免赔），保险期间自2016年2月24日0时至2017年2月23日24时。因原告另行在中国平安人寿保险股份有限公司赣州中心支公司投保了平安附加意外伤害医疗保险，在本案事故发生后，中国平安人寿保险股份有限公司赣州中心支公司向原告理赔了医疗费用24500元。
另查明，原告系农�家庭户口，于2015年4月1日经工商行政管理部门注册登记在石城城东城车站开办“宏发五金装饰部”，从事不绣钢铝窗、铁艺加工服务至今。2016年度在岗职工年平均工资为57470元、城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资为52273元。
一审法院认为，本案交通事故经交警部门认定被告赖正平负事故全部责任，故被告赖正平应承担全部赔偿责任;因本案肇事车辆在被告赣州平安保险公司处投保了交通事故责任强制保险和商业第三者责任险(含不计免赔)，在保险合同期限内，被投保的车辆发生交通事故应由被告赣州平安保险公司承担保险责任，故被告赣州平安保险公司应先在交通事故责任强制保险限额内予以赔偿，其余在商业第三者责任险限额内根据投保情况予以赔偿，不足部分再由被告赖正平承担。原告因另行在中国平安人寿保险股份有�公司赣州中心支公司投保了平安附加意外伤害医疗保险，并已获得了保险理赔款24500元，但该理赔款与本案无关，原告仍有权向侵权人请求赔偿，侵权人也不能以此为由主张减轻应承担的赔偿责任，故对被告赣州平安保险公司提出的该保险理赔款24500元应当从原告的诉请中予以扣除的主张不予支持。庭审中被告赣州平安保险公司认为原告住院时间过长，但未提供证据证明原告存在有挂床现象，故对该意见不予采信。原告已举证证明其于2015年4月1日开始经工商行政管理部门注册登记在石城城东城车站开办“宏发五金装饰部”，从事不绣钢铝窗、铁艺加工服务，但未举证证明其开店以来的收入情况，其误工费应参照本院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算，由于不绣钢铝窗、铁艺加工服务业与居民服务、修理和其他服务业相近，故应参照江西省2016年度城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资52273元标准计算；原告未举证证明护理人员及其收入情况，故护理费亦应参照江西省2016年度城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资52273元的标准计算；现原告诉请误工费按每天127.70元、护理费按每天117元标准计算，符合法律规定，应予支持。原告主张手机损失费2498元，由于原告仅提供了一张手机保修证，未提供发票或其他凭证，且该保修证也不能反映出系原告所有的手机，无法确定原告手机的实际损失，故本案对原告的该手机损失费诉请不予处理，原告在有证据能确定手机实际损失后可另行主张。结合原告诉请，确认原告的损失为：医疗费24755.97元、误工费18516.5元（127.7元/天×145天）；护理费（117元/天×145天）16965元；住院伙食补助费4350元（30元/天×145天）；营养费4350元（30元/天×145天），以上损失总计68937.47元。根据被告赖正平车辆投保情况，该损失应由被告赣州平安保险公司理赔。因被告赣州平安保险公司先行已赔付给原告1万元费用，故被告赣州平安保险公司还应赔付给原告58937.47元。
一审法院据此判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司赣州中心支公司应赔偿给原告张运林医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费等损失共计58937.47元，限本判决生效后十日内履行完毕（附本院标的款帐户，户名：石城县人民法院；开户行：江西石城农村商业银行股份有限公司城北支行；账号：1482792720000005600002）；二、驳回原告张运林其他诉讼请求。案件受理费1335元，由原告张运林负担55元，由被告赖正平负担1280元。
二审进行书面审理，双方均未提供新的证据。
对原审查明的事实，二审予以确认。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，二审争议焦点为：一、被上诉人张运林依人身保险合同获得的理赔是否应在本案中予以核减。二、被上诉人张运林的误工费、护理费、营养费是否合理。
《中华人民共和国保险法》第四十六条规定：“被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不享有向第三者追偿的权利，但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿。”该法律规定确立了人身保险与侵权责任的竞合制度，也即被保险人因人身保险合同获得理赔的情况下，并不影响其向侵权人主张赔偿。上诉人中国平安财产保险股份有限公司赣州中心支公司在本案中的地位是依据责任保险合同，承担实际侵权人赖正平所应承担的责任，其关于被上诉人张运林已在平安人寿获得保险理�款，应在本案侵权责任中予以抵扣的上诉理由与法律规定不符，该上诉理由不成立。
关于被上诉人张运林的误工费、护理费、营养费是否合理。被上诉人张运林实际住院天数为145天，上诉人中国平安财产保险股份有限公司赣州中心支公司仅根据公安部《GA/T1193－2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》怀疑被上诉人张运林有挂床行为，未提供任何证据证实自己的主张，根据民诉法解释第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。”上诉人中国平安财产保险股份有限公司赣州中心支公司未完成举证责任，应承担举证不能的法律后果。关于误工费和护理费的计算标准，一审法院以2016年度城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资作为计算标准，与被�诉人张运林所从事的行业及当地生活水平相符，应予维持，上诉人的上诉理由不成立。
综上所述，原审判决程序合法，事实认定清楚，适用法律正确，应予维持，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费705元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司赣州中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 钟伟民
审判员 雷勉励
审判员 彭伟明
二〇一八年四月二日
书记员 郭 敏