山东省烟台经济技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）开民一初字第107号
原告烟台开发区宏通机械有限公司，住所地烟台市开发区福莱商城10号楼内17号。
法定代表人李培松，董事长。
委托代理人苏娟，烟台开发区宏通机械有限公司职工。
委托代理人林重阳，烟台开发区宏通机械有限公司职工。
被告郭志军。
委托代理人宋彦文，山东齐鲁（烟台）律师事务所律师。
原告烟台开发区宏通机械有限公司诉被告郭志军劳动合同纠纷一案，本院于2015年3月25日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告烟台开发区宏通机械有限公司委托代理人苏娟、被告郭志军委托代理人宋彦文到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告烟台开发区宏通机械有限公司诉称，2007年1月1日，原告与被告签订劳动合同，由被告在原告处任售后服务工程师工作，后因工作需要，原告派被告临时到烟台克努克工程机械公司临时帮忙，北京在烟台克努克工程机械公司工作时因违反纪律被退回原告处，经原告公司工会认定不解除劳动合同，原告遂电话通知被告上班，但被告不愿意，后被告以原告违法解除劳动合同等事由申诉于烟台经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会，该委员会做出了《烟开劳人仲案字（2014）第715号裁定书》。原告认为被告离开原告处并非原告违法解除劳动合同，而是因为被告违反了劳动纪律，且原告也同意工会意见，未与被告解除劳动合同并通知被告上班，但被告却不愿再在原告处工作，双方最终解除合同是双方自愿的结果，特诉至本院，要求：1、判令驳回被告要求原告支付违法解除劳动合同的经济补偿金70596.72元的请求；2、诉讼费用由被告承担。
被告郭志军辩称，一、原告诉称，郭志军在烟台克努克工程机械公司工作期间被退回原告处，原告工会认定不解除劳动合同，“最终双方自愿解除劳动合同”这不是事实，事实是郭志军在原告处工作期间被指派到烟台克努克工程机械公司工作，2014年11月13日，烟台克努克工程机械公司作出了“关于大修厂维修人员孙鲁川、郭志军的开除通知”，郭志军与烟台克努克工程机械公司形成的是佣工关系而非劳动关系，依照法律规定，烟台克努克工程机械公司没有开除郭志军的主体资格，该开除行为属违法解除劳动合同，与烟台克努克工程机械公司开除郭志军行为相呼应的是2014年11月13日的当日，原告公司向郭志军出具了“解除劳动合同证明书”，两合同同时违法与郭志军解除劳动合同。二、郭志军在烟台克努克工程机械公司工作期间，并没有违反公司纪律，而是尽职尽责，严格遵守公司纪律，按时上下班，本案涉诉的时间点即2014年11月11日，郭志军也是按时下班离开工作场所的。同时，郭志军在原告处工作期间，是每个月工资只有3千多元的从事正常而普通工作的职工，而不是卖身给原告，那么原告在非紧急情况下，无权无故的一个电话通知，郭志军就必须在下班休息时间，从异地（福山区）返还工作场地（开发区），回不来公司就以郭志军“不遵纪守法、传播负能量”为由，予以开除，原告的上述行为严重违法。三、在劳动仲裁庭审中，原告承认郭志军是被借调到烟台克努克工程机械公司的，烟台克努克工程机械公司没有权利开除原告单位的员工，但烟台克努克工程机械公司发出开除通报后，原告公司马上向郭志军出具了“解除劳动合同证明书”，两公司的法定代表人都是李培松，不难看出，违法解除与郭志军的劳动合同是原告及其受遣单位烟台克努克工程机械公司联合作出的，对该违法开除行为，原告应双倍给付郭志军经济补偿金。四、原告于2014年11月13日就将郭志军以开除的形式予以辞退，为此，原告应及时给付郭志军经济补偿金，不及时给付，按法律规定，也应给付补偿金一倍的赔偿金。综上，请依法驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，被告系原告单位职工，双方订立了自2007年1月1日至2014年12月31日期间的《劳动合同》，合同约定岗位为售后服务工程师，烟台开发区宏通机械有限公司为被告缴纳了2007年1月至2014年11月期间的社会保险费并为被告支付劳动报酬。被告与烟台开发区宏通机械有限公司建立劳动关系后，就被安排到与该公司系同一法定代表人的烟台克努克工程机械公司工作。
对进入烟台开发区宏通机械有限公的入职时间，被告主张为2006年5月11日，原告烟台开发区宏通机械有限公司主张为2007年1月1日，烟台开发区宏通机械有限公司提交的郭志军职工个人养老保险缴费证明双方于2007年1月1日订立第一份《劳动合同》，该合同的“招用职工登记表”中记载被告于2006年5月11日到烟台开发区宏通机械有限公司工作。
2014年11月12日烟台克努克工程机械公司作出“关于大修厂维修人员孙鲁川、郭志军的开除通知”的通报，以2014年11月11日下班后原告公司法务部拖回一台无回转马达法务机，维修人员郭志军在接到厂长安排工作后，未诚实回答其所在地，后被公司查实是与公司人员一起就餐，其为逃避工作却谎称在家，性质恶劣。违背了公司“十要”的第二条：“遵纪守法、诚实守信”的规定以及“十不准”的第八条：“消极怠慢，传播负能量”的规定。经烟台克努克工程机械公司领导研究决定，对郭志军作出开除处理。该通报同时注明生效日期为2014年11月12日。2014年11月13日烟台开发区宏通机械有限公司以“公司辞退”为由向郭志军出具了解除劳动合同证明书，双方在解除劳动合同证明书上签字、盖章，但公司没有将该证明书的职工个人持有联交给被告，导致被告无法办理解除劳动合同的其他相关手续。2014年11月13日后郭志军再未到原告单位上班。
对2014年10月、11月期间劳动报酬问题，被告主张其离职前12个月的平均工资为4024元，原告拖欠其一个半月工资合计6036元（4024×1.5=6036元）,并提供了2014年10月前原告通过银行发放原告工资卡明细。原告认可拖欠被告劳动报酬的时间，但对被告主张数额提出异议，后补充提交加盖烟台开发区宏通机械有限公司公章的被告2014年10月、11月工资表，该工资表记载被告2014年10月份工资2639.78元、2014年11月份工资519.78元。在仲裁时经质证，被告对工资数额不予认可，在诉讼中被告认可仲裁裁决中关于工资的数额。
对带薪年休假工资问题，原告烟台开发区宏通机械有限公司未举证证明被告已休年休假或已向其发放带薪年休假工资。
被告因原告解除合同违法申请烟台开发区劳动仲裁委仲裁，要求被申请人烟台开发区宏通机械有限公司、烟台克努克工程机械公司依法支付违法解除合同赔偿金72432元，2014年10、11月工资合计6036元，带薪年休假工资1850元并为被告出具解除劳动合同证明书及办理失业手续。烟台开发区劳动仲裁委裁决书烟开劳人仲案字（2014）第715号裁决如下，一、原告烟台开发区宏通机械有限公司为被告郭志军补发2014年10月工资2639.78元、11月份工资519.78元。二、原告烟台开发区宏通机械有限公司向被告郭志军支付带薪年休假工资1803.2元。三、原告烟台开发区宏通机械有限公司向被告郭志军支付违法解除劳动合同经济补偿金70596.72元。四、原告烟台开发区宏通机械有限公司为被告出具解除劳动合同证明书，双方按规定办理相关手续；上述四项限原告烟台开发区宏通机械有限公司于本判决生效之日起十日内履行完毕。五、驳回被告要求烟台克努克工程机械公司支付相关待遇的申请请求。原告不服诉至本院，被告接受仲裁未对驳回被告要求烟台克努克工程机械公司支付相关待遇的申请请求进行诉讼。
上述事实，有劳动合同、仲裁裁决书及双方当事人陈述等为证，并经当庭质证。
本院认为，原告与被告建立劳动关系，双方均认可，本院予以认定。双方应自觉履行合同。被告接受原告指派到其它单位工作，视为双方履行劳动合同。
第一，对被告工作时间的认定问题，原告主张被告入职时间与其提交的证据相矛盾，因原告烟台开发区宏通机械有限公司提交的双方第一次订立的《劳动合同》上所记载的被告的入职时间与被告主张一致，故本院采信被告的主张，认定被告自2006年5月11日进入烟台烟台开发区宏通机械有限公司工作的事实。
第二，对被告2014年10月、11月工资数额问题，原告烟台开发区宏通机械有限公司提交了2014年10月、11月的工资表，被告提交了工资发放的银行卡2014年10月前的明细，被告虽不认可该工资数额，但认可仲裁书中关于工资的裁决。故本院采信原告提交的工资表中记载的被告的工资数额2014年10月实发工资2639.78元，11月份（未满一月）工资519.78元，在诉讼中被告认可仲裁裁决中关于工资的数额，结合被告提供的银行明细和原告提供的2014年10月的工资，计算出被告离职前12个月的平均工资为3922.04元。
第三，对原告解除与被告劳动合同及赔偿金问题，被告被原告派到烟台克努克工程机械公司工作后，其与烟台克努克工程机械公司形成的非劳动关系。按照法律规定，有权对被告作出违纪行为处理的主体应为烟台开发区宏通机械有限公司。2014年11月12日烟台克努克工程机械公司作出“关于大修厂维修人员孙鲁川、郭志军的开除通知”的通报行为，应当认定为劳动关系解除主体错误。在烟台克努克工程机械公司作出开除通报后，由烟台开发区宏通机械有限公司向被告出具解除劳动合同证明书的行为，系违法解除劳动合同行为。因原告烟台开发区宏通机械有限公司均未对被告郭志军违纪事实进行举证，也未对与被告做出解除劳动合同行为的合法性进行举证。故本院认定，烟台开发区宏通机械有限公司与被告解除劳动合同的行为违法。鉴于原告与被告的劳动合同已到期，因此原告与被告应办理解除劳动合同手续。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条：用人单位违反本法规定，解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿的二倍向劳动者支付赔偿金。第四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。在诉讼中被告认可仲裁裁决中关于工资的数额，结合被告提供的银行明细和原告提供的2014年10月的工资，计算出被告离职前12个月的平均工资为3922.04元。按照上述规定，烟台开发区宏通机械有限公司应当向被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金70596.72（3922.04×9×2）。
第四，对原告带薪年休假工资问题，国务院2008年1月1日起实施的《职工带薪年休假条例》第三条：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。第五条：对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条：计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。本案被告累计工作时间已满1年不满10年，按照上述规定，郭志军依法应当享受带薪年休假5天。因原告均未举证证明被告已休年休假或已向其发放带薪年休假工资，故原告应当向被告支付带薪年休假工资1803.2元（3922.04÷21.75×5×2）。
第五，原告为被告出具解除劳动合同证明书，双方按规定办理相关手续问题。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条：用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险费转移手续。因烟台开发区宏通机械有限公司没有将解除劳动合同证明书的职工个人持有联交给被告，导致被告无法办理解除劳动合同的其他相关手续，故按照上述规定烟台开发区宏通机械有限公司应当为被告出具解除劳动合同证明书，双方按规定办理相关手续。
综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第五十条、第八十七条；国务院《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、人力资源和社会保障部《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条及相关法律法规的规定，判决如下：
一、原告烟台开发区宏通机械有限公司为被告郭志军补发2014年10月工资2639.78元、11月份工资519.78元。
二、原告烟台开发区宏通机械有限公司向被告郭志军支付带薪年休假工资1803.2元。
三、原告烟台开发区宏通机械有限公司向被告郭志军支付违法解除劳动合同经济补偿金70596.72元。
四、原告烟台开发区宏通机械有限公司为被告出具解除劳动合同证明书，双方按规定办理相关手续；
上述四项限原告烟台开发区宏通机械有限公司于本判决生效之日起十日内履行完毕。
如果被告未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费费10元，由原告烟台开发区宏通机械有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。
审 判 长 徐永芹
人民 陪 审员 吕桂芬
人民 陪 审员 王宝林
二〇一五年七月二十九日
书记员（代） 刘 萍