新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新23民终1548号
上诉人（原审被告）：张兴标，男，1977年10月8日出生，现住乌鲁木齐市。
委托诉讼代理人：李荣，新疆庭州律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:谢万军，男，1981年12月8日出生，现住乌鲁木齐市。
委托诉讼代理人：秦勤，新疆立业律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：新疆大剧院有限责任公司,住所地：新疆昌吉州昌吉市。
法定代表人：乐建江，系该单位董事长。
委托诉讼代理人：周晓东，新疆广泽律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：新疆印象西域国际文化旅游产业开发有限公司,住所地：新疆昌吉州昌吉市。
法定代表人：乐建江，系该公司董事长。
委托诉讼代理人：周晓东，新疆广泽律师事务所律师。
原审被告：新疆骏升恒通建筑工程有限责任公司,住所地：乌鲁木齐市。
法定代表人：唐骏，系该公司经理。
上诉人张兴标因与被上诉人谢万军、新疆大剧院有限责任公司、新疆印象西域国际文化旅游产业开发有限公司、原审被告新疆骏升恒通建筑工程有限责任公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服昌吉市人民法院(2016)新2301民初456号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月8日受理后依法组成合议庭，于同年11月2日公开开庭审理了本案。上诉人张兴标及其委托诉讼代理人李荣、被上诉人谢万军及其委托诉讼代理人秦勤、新疆大剧院有限责任公司及新疆印象西域国际文化旅游产业开发有限公司的共同委托诉讼代理人周晓东到庭参加诉讼。原审被告新疆骏升恒通建筑工程有限责任公司经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。
上诉人张兴标上诉请求：撤销（2016）新2301民初456号判决书，并依法改判驳回被上诉人谢万军的一审全部诉讼请求;一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。
事实与理由：一、根据查明事实可以认定上诉人与被上诉人谢万军为雇佣关系，大剧院是找张兴标个人干零星工程，张兴标为了5000多元工程款的结算才与大剧院补签合同，一审判决新疆骏升恒通建筑工程有限公司承担连带责任无任何法律依据。二、一审法院证据认定错误导致判决结果错误。鉴定书认定被上诉人谢万军神经性耳聋8级伤残，但被上诉人未提供听力检测报告原件，住院病历中也没有神经性耳聋进行治疗的结果，鉴定机构做出的结论不能成立,故不应认定被上诉人因伤残请求的误工费与护理费。另外，被上诉人未提供居住证，一审提交的证据无法证明其在城镇连续居住满一年以上。三、被上诉人谢万军已取得电焊资格，同时上诉人提交的证人证言可证实工地上提供了防护工具，被上诉人自行上到6米左右的高度施工，并在接电话过程中摔落，应由其本人承担全部或主要责任。
被上诉人谢万军答辩称：一审判决正确。1、新疆印象西域公司与骏升公司签订了施工协议，协议明确约定施工项目的位置及内容，也是就被上诉人谢万军施工的项目。骏升公司具有相关的资质，而张兴标不具有相关资质，故张兴标与骏升公司承担连带责任。2、立业律师事务所委托的司法鉴定手续及程序合法，鉴定书内容可以采信。3、谢万军的生活主要来源是施工的收入，且居住在乌鲁木齐的城中村，生活的标准与城镇一致，应按城镇标准进行赔偿。4、谢万军属高空作业，雇主张兴标应提供相应的保护装置，并要对谢万军进行岗前培训，但张兴标并未提供保护设备，也未进行岗前培训，故张兴标应承担事故主要责任。
被上诉人新疆大剧院有限责任公司答辩称：一审判决正确，我方在此事件中不承担任何责任。
被上诉人新疆印象西域国际文化旅游产业开发有限公司答辩称：一审判决正确，本案涉及的工程是由印象西域公司发包给骏升公司的，不存在找张兴标个人施工的情况，此次事故与西域公司无关，故不承担赔偿责任。
原审被告新疆骏升恒通建筑工程有限责任公司未到庭，也未提交书面答辩意见。
被上诉人谢万军一审法院起诉请求：1、判令原审被告赔偿谢万军医疗费2981.38元、残疾赔偿金143926.8元（23214元×20年×31%）、误工费17880元（149元×120天）、护理费8940元（149元×60天）、营养费2700元（30元×90天）、住院伙食补助费475元（25元×19天）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1900元、交通费734元、公证费200元、律师费5000元，合计189736.38元；2、本案诉讼费由原审被告承担。
一审法院认定事实：原告谢万军受雇于被告张兴标，2015年7月31日上午12时，原告在新疆大剧院室内高空作业用电焊机隔断空中铁件时从6米高的空中跌落到地面摔伤，原告受伤时没有任何防护设施。原告受伤后被送至昌吉州人民医院，经诊断为颅骨骨折、左侧脑脊液耳漏、左侧颞骨骨折、面神经损伤、硬膜下出血、肺挫伤、皮肤裂伤，从2015年7月31日至8月19日住院治疗19天。原告住院期间，被告张兴标为原告交纳住院费预交金10500元，出院后，另给原告现金2000元。原告住院期间，被告张兴标为原告提供伙食并聘请护工护理原告。原告工作5天半的工资被告张兴标已给原告结算。2015年11月16日，经新疆天诚司法鉴定所鉴定，被鉴定人谢万军因外伤致：（一）伤残程度评定：1、颅底骨折，双耳感音神经性耳聋，属八级伤残；2、颅底骨折，左侧脑脊液耳漏，属十级伤残；（二）误工期评定：从受伤之日起，误工期评定为120日；（三）护理期评定：从受伤之日起，护理期评定为60日。原告支付鉴定费1900元。另查明：骏升公司在乌鲁木齐市沙依巴克区工商行政管理局注册登记住所：乌鲁木齐市沙依巴克区珠江路南巷28号珠江涵碧景苑小区3栋28层2单元2802A，经营范围：建筑工程、土木工程、市政工程、水利工程、弱电工程、室内外装潢工程等。2016年3月5日，被告骏升公司与被告西域公司签订《新疆大剧院一层功能用房、二层中央大厅零星精装修及东西侧、北侧立面及水平封堵施工协议》，该协议第二项工程内容第4项工作联系单F688号发函：为迎接6.28首演成功及7.20舞蹈节举办，对如下工作突击抢工：大剧院北侧后场区火焰窗周边石膏板封修、内壳东西侧火焰门内部15.7米的水平封堵等零星工作内容。原告是在进行内壳西侧火焰门内部15.7米的水平封堵时受伤。原告于2015年3月15日取得甘肃东方技工学校焊工学习结业合格证书，于2015年7月20日取得焊工职业资格证书。
一审法院确认原告损失为：1、医疗费2981.38元。经原审法院核实，原告出院后复查、检查、购买药品共支付医疗费2841.38元，故原审法院对原告主张的医疗费确认为2841.38元。2、残疾赔偿金143926.8元（23214元×20年×31%）。原告伤情为一处八级伤残，一处十级伤残，系数为31%，按20年计算残疾赔偿金。原告为农业户口，但其提供了居住地社区和村委会出具的居住证明，经原审法院核实确认两份证明的真实性，可以证实原告受伤前在城镇居住满一年，故原告主张的残疾赔偿金应当按照城镇标准计算。三被告虽对原告的伤残等级和居住证明有异议，但未提交反驳证据，且鉴定人出庭说明了鉴定过程和依据，原审法院对原告主张的残疾赔偿金确认为143926.8元。3、误工费17880元（149元×120天）。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。原告因本次受伤必然产生误工损失，原审法院参照昌吉州人民医院医嘱，结合鉴定意见，酌情认定原告的误工期为90天。原告在事发前无固定收入且不能举证证明其最近三年的平均收入状况，原审法院参照新疆维吾尔自治区2014年度在岗职工平均工资54407元计算误工费，每天的标准为149元，故原审法院对原告主张的误工费确认为13410元（149元×90天）。4、护理费8940元（149元×60天）。护理费是指侵权人赔偿或补偿被侵权人因为受到人身损害而导致生活不能自理，需要他人护理而支出的费用。原告住院19天由被告张兴标请护工护理，该部分护理费用原告不应当再主张，原审法院参照昌吉州人民医院医嘱，结合鉴定意见，酌情认定原告出院后的护理期为20天，故对原告主张的护理费确认为2980元（20天×149元）。5、营养费2700元（30元×90天）。原告的伤情评定为一处八级伤残，一处十级伤残，故原审法院对原告主张的营养费酌情认定为2700元。6、住院伙食补助费475元（25元×19天）。原告住院期间的伙食由被告张兴标提供，原告不存在住院伙食补助费损失，故原审法院对原告的主张的该项费用不予确认。7、精神损害抚慰金5000元。考虑本案侵权行为方式和造成的后果，结合受诉法院所在地平均生活水平，原审法院对原告主张的精神抚慰金酌定为3500元。8、鉴定费1900元。鉴定费系为查明和确定损失程度所支付的必要、合理的费用，原告对其伤残等级、误工期、护理期鉴定支出鉴定费1900元，故原审法院对原告主张的1900元鉴定费予以确认。9、交通费734元。交通费根据受害人以及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。原告主张的交通费用数额过高，原审法院结合原告住院以及出院后复查的次数对原告主张的交通费酌定为300元。10、公证费200元。原告受伤后，为证明其是在受雇于被告张兴标工作过程中受伤，由昌吉州公证处对两名证人证言进行公证，该项费用系原告因本次诉讼支付的合理费用，原审法院予以确认。11、律师费5000元。原告主张的该项费用既未提供证据，亦无法律依据，原审法院不予支持。综上所述，对于原告的损失本院确认为171758.18元。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案争议焦点之一为在本案中承担赔偿责任的主体？本案原告谢万军与被告张兴标均认可双方存在雇佣关系，原告系在从事雇佣活动中受伤，因此被告张兴标作为雇主理应对原告的损失按其过错程度承担相应的赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案原告受伤时所干工程系被告骏升公司从被告西域公司承包，被告张兴标挂靠在被告骏升公司，借用骏升公司的装修资质进行施工，被告骏升公司未派驻管理人员对大剧院工地监督管理。被告骏升公司明知被告张兴标没有资质和安全生产条件，将工程交由其施工，导致原告受伤，故被告骏升公司应对被告张兴标承担的赔偿数额承担连带赔偿责任。根据被告骏升公司的工商注册登记显示，被告骏升公司有装修资质和建筑工程施工资质，被告西域公司将本案涉及的装修工程承包给骏升公司并无过错，故被告西域公司在本案中不承担赔偿责任。被告大剧院的经营范围为剧场管理服务和旅游文化传播等，并不负责新疆大剧院的工程施工，故被告大剧院与本案争议没有关联性，在本案中不承担赔偿责任。
本案争议焦点之二为原告对于其受伤自身是否存在过错？根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务者因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应的责任。本案原告在从事高空危险作业时没有任何安全防护设施，被告张兴标未能举证证实其作为雇主，为雇员提供了安全的劳动环境、符合安全标准的劳动工具、防护设施、对劳动者进行了安全生产教育，被告张兴标亦未对原告尽到安全监督管理职责，故被告张兴标对原告的受伤存在重大过错，应对原告的损失承担主要责任。原告谢万军经过电焊专业培训，具备焊工资质，理应熟知工作流程和操作规范，应当对高空作业的风险有一定的预见，原告在提供劳务过程中未尽到安全注意义务，且在雇主未提供符合安全标准的劳动条件和防护设施的情况下并未拒绝提供劳务，致跌落受伤，原告自身存在一定过错。原审法院结合查明的事实及双方的过错程度，酌定被告张兴标对原告的损失承担80%的赔偿责任，原告对自身的损失承担20%的责任。原审法院核定原告的各项损失合计171758.18元，由被告张兴标承担80%的赔偿责任，即137407元，被告张兴标已给原告现金2000元，扣除后被告张兴标应再向原告支付135407元。遂判决：“一、被告张兴标于本判决生效后十日内赔偿原告谢万军各项损失合计135407元；二、被告新疆骏升恒通建筑工程有限责任公司对上述赔偿款项承担连带赔偿责任；三、被告新疆大剧院有限责任公司、新疆印象西域国际文化旅游产业开发有限公司在本案中不承担赔偿责任；四、驳回原告谢万军的其他诉讼请求。”
二审中，双方当事人均未向法庭提交新证据。
本院二审查明的事实与一审一致，对一审法院查明事实本院予以确认。
本院认为，针对上诉人的上诉请求，本案的争议焦点有两项。一，由上诉人承担80%赔偿责任是否正确及此部分责任是否应由原审被告新疆骏升恒通建筑工程有限责任公司承担连带责任的问题。因上诉人张兴标雇佣被上诉人谢万军的事实双方当事人均认可，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务者因劳务自已受到损害的，根据双方各自过错承担相应的责任。本案中，根据现有证据无法证实上诉人为被上诉人谢万军提供符合安全标准的劳动工具、防护设施，施工前对谢万军进行安全生产教育。被上诉人谢万军作为有工作经验的施工人员，在张兴标未提供符合安全标准的劳动条件和防护设施的情况下仍坚持提供劳务，被上诉人自身存在一定过错。一审法院认定双方的责任比例正确，本院予以确认。另，骏升公司在乌鲁木齐市沙依巴克区工商行政管理局注册登记，有相应的装修资质。根据西域公司与骏升公司签订的施工协议可证实，西域公司将工程发包给骏升公司，骏升公司负责对大剧院北侧后场区火焰窗周边石膏板封修，内壳东西侧火焰门内部15.7米的水平封堵等零星工程进行突击抢工，而被上诉人谢万军也正是在对此项抢工工程施工时受伤。上诉人张兴标只是骏升公司的现场负责人，对于谢万军在雇佣活动中因安全生产遭受的损失，张兴标按其过错程度承担赔偿责任理所应当。骏升公司作为分包方，在张兴标无相应资质情况下仍将工程交由张兴标施工，骏升公司应承担连带赔偿责任。一审法院对责任主体的认定亦是正确的。二、一审法院采信鉴定意见书结论认定被上诉人因神经性耳聋构成8级伤残，并按城镇标准认定赔偿标准是否正确的问题。因一审过程中上诉人对鉴定意见已提出异议，一审法院也依职权通知鉴定人员出庭接受质询。综合鉴定人员的证言及新疆天诚司法鉴定所采用的鉴定材料（昌吉州人民医院住院病历、新疆医科大学第一附属医院门诊病历及听觉诱发电位报告、昌吉州人民医院门诊病历。材料中明确记载：被上诉人受伤后在昌吉州人民医院进行检查，检查结果之一，左侧外耳道可见新鲜血液流出，后得出诊断结果是感音神经性耳聋。在新疆医科大第一附属医院进行诊断，得出结论：双耳感音神经性聋。）一审法院采信新疆天诚司法所出具的鉴定意见书认定赔偿数额，本院认为并无不当。对于被上诉人是否在城镇连续居住满一年以上的事实，因被上诉人提交了居住证明、房东证明，以及一审法院依职权调取的社区工作人员笔录、二工乡三工村村委会党支部副书记笔录，以上证据可相互印证，证实被上诉人谢万军在城镇居住满一年以上的事实，一审法院认定的赔偿标准及数额本院均予以支持。
综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定、第一百七十四条判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3008元，由上诉人张兴标承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 睿
代理审判员 毛春艳
代理审判员 赵义云
二〇一六年十二月十三日
书 记 员 马睿昱