湖南省邵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘05民终2111号上诉人（原审原告）：林小星，男，汉族，1958年2月7日出生。委托诉讼代理人：严惟一，湖南九天阳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄中二，男，汉族，1964年11月8日出生。上诉人林小星因与被上诉人黄中二民间借贷纠纷一案，不服湖南省邵阳市双清区人民法院（2017）湘0502民初767号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月19日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人林小星及其委托诉讼代理人严惟一与被上诉人黄中二到庭参加诉讼。本案现已审理终结。林小星上诉请求：撤销湖南省邵阳市双清区人民法院（2017）湘0502民初767号民事判决，改判支持上诉人一审时的全部诉讼请求，本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审认定被上诉人黄中二于2010年4月19日向上诉人借款300000元为上诉人的入股资金，事实错误，以致适用法律错误。因为该款项明确是被上诉人出具了借条，而不是收条或者收据，且即使按双方签订的入股协议的约定，上诉人应入股50-100万元，并且要由被上诉人开具收据为准。因此，被上诉人出具的借条也不符合协议的约定，根本不是入股资金，而是借款。黄中二答辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。林小星向一审法院起诉请求：1、请求判令被告偿还原告借款本金832000元及利息512000元（计算至2017年7月25日为止，延期照计），共计人民币1344000元；2、判令被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：原、被告系朋友关系，2006年8月28日，被告向原告借款100000元未出具借条，口头约定利息为月息3%，原告以现金方式进行了支付，2007年12月28日，双方约定对前期借款本息结算后计入后期借款本金并重新出具了借款本金为132000元，利息为月息3%的借条。2008年4月25日，被告向原告借款200000，被告向原告出具了两张借款本金为100000元，利息为月息3%的借条，原告通过银行转账进行了支付。2008年9月7日，被告向原告借款100000元，出具了借条，但未约定利息，原告通过银行转账进行了支付。2009年3月16日，被告向原告借款100000元，约定利息为月息3%，并出具了借条，原告通过银行转账进行了支付。2010年4月11日，原被告双方就入股经营湘盛大厦（隆回县城原东方明珠）项目签订了一份协议书，2010年4月19日，被告向原告出具了借款300000元的借条，未约定利息，原告通过银行转账进行了支付。后被告陆续归还了原告520000元，但未约定是否用于归还本金或利息。2012年3月25日起，被告再未向原告支付任何款项。后经原告多次催还，被告拒不偿还，遂向本院提起诉讼，酿成纠纷。一审法院认为，本案属民间借贷纠纷。民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。2010年4月11日，原、被告双方就入股经营项目签订协议并支付资金所形成的法律关系，并非民间借贷关系，不属本案审理范围，本院不予处理。2007年12月28日，原被告之间形成的借贷关系，虽无支付凭证，但被告无异议，应认定原告已经支付完毕。被告陆续归还原告的520000元未约定本金、利息的偿还顺序，则应按照先利息后本金的方式进行偿还。因此，该归还款项应认定为利息。2008年9月7日，原被告之间形成的借贷关系，原告要求被告归还本金，则被告应当归还。2008年4月25日、2009年3月16日，原、被告双方形成的借贷事实清楚，借贷关系合法有效，应受法律保护。2012年3月25日之后被告尚未归还的利息，原告同意不注明利息的借款不再计息，同时同意按照借款本金400000元，月息2%计算。因此，对于原告的诉讼请求予以部分支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、二百零六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释二》第二十一条、《最高院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十一条，判决：一、被告黄中二在本判决生效后七日内返还原告林小星借款532000元；二、被告黄中二在本判决生效后七日内支付原告林小星借款利息512000元（以400000元为基数，利息按月利率2%计算，自2012年3月25日起至2017年7月25日止）；三、被告黄中二在本判决生效后七日内支付原告林小星支付自2017年7月25日起至实际清偿日止的利息（以400000元为基数，利息按月利率2%计算）；四、驳回原告林小星的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新的证据。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，被上诉人黄中二与上诉人林小星系朋友关系，黄中二因在外承包工程在本案中已多次向林小星借款，并写下明确的借款借条，双方虽于2010年4月11日就入股经营湘盛大厦（隆回县城原东方明珠）项目签订了一份协议书，该协议第一条明确约定：“甲方（黄中二）吸收乙方（林小星）原始股金50-100万元，作为项目的投入资金。实际收款金额以甲方开具的收款收据为准。”2010年4月19日，林小星通过银行向黄中二转账300000元，而黄中二同样向林小星出具了借款的借条，黄中二作为经常在外承包建设工程项目的经营者，按生活常理，当然应当清楚双方协议的约定及借款借条和收到入股资金收据的涵义，因此，该300000元应认定为黄中二向林小星的借款，而入股经营湘盛大厦项目协议书林小星未实际投资履行。故上诉人林小星的上诉理由成立，其上诉请求应予支持。原判认定事实部分错误，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《中华人民共和国合同法》第二百零五条、二百零六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释二》第二十一条、《最高院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十一条规定，判决如下：一、维持湖南省邵阳市双清区人民法院（2017）湘0502民初767号民事判决第二、三、四项；二、变更湖南省邵阳市双清区人民法院（2017）湘0502民初767号民事判决第一项为：被上诉人黄中二在收到本判决后七日内返还上诉人林小星借款832000元；本案一审案件受理费按一审判决确定的负担，二审案件受理费5800元，由被上诉人黄中二负担。本判决为终审判决。（本页无正文）审 判 长  彭莎娜审 判 员  刘新军审 判 员  朱一泓二〇一七年一月二十五日代理书记员  刘 文附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《最高人民法院关于适用若干问题的解释二》第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。《最高院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。第三十一条没有约定利息但借款人自愿支付，或者超过约定的利率自愿支付利息或违约金，且没有损害国家、集体和第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36%部分的利息除外。