广东省罗定市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤5381刑初46号
公诉机关罗定市人民检察院。
被告人杨天有，男，1980年5月3日出生，广东省罗定市人，汉族，小学文化，无业，住广东省罗定市。因本案于2016年7月14日被羁押，同年7月15日被刑事拘留，同年8月19日被逮捕。现押于罗定市看守所。
被告人黄文剑，男，1985年12月27日出生，广西壮族自治区梧州市藤县人，汉族，初中文化，农民，住广西壮族自治区梧州市。因本案于2016年7月14日被羁押，同年7月15日被刑事拘留，同年8月19日被逮捕。现押于罗定市看守所。
辩护人邓月明，广东恒晟律师事务所律师。
罗定市人民检察院以罗检公诉刑诉[2017]42号起诉书指控被告人杨天有犯非法买卖制毒物品罪和非法持有毒品罪及被告人黄文剑犯非法运输制毒物品罪，于2017年2月9日向本院提起公诉。本院受理后依法适用普通程序，组成合议庭公开开庭审理了本案。罗定市人民检察院指派检察员区丝丝出庭支持公诉，被告人杨天有及被告人黄文剑和辩护人邓月明到庭参加诉讼。现已审理终结。
罗定市人民检察院指控：2016年7月中旬，一个叫“阿威”的男子叫杨天有帮其购买两条毒品M粉，随后被告人杨天有联系被告人黄文剑，以每条两万三千元的价格购买两条M粉，并于2016年7月14日由被告人黄文剑将毒品M粉由广西藤县带至广东省云浮市郁南县连滩和被告人杨天有汇合，两人汇合后驾车回到罗定市泷洲北路12-5号门前路段时被公安民警抓获。公安民警在被告人黄文剑身上和携带的物品中搜出可疑毒品2042.7克，后对被告人杨天有的住处进行搜查，缴获大量制毒原材料及一大批制毒工具、可疑毒品共重140.44克。经鉴定，被告人黄文剑身上和携带的物品搜出的可疑毒品中2041克检出麻黄素成分，1.7克检出甲基苯丙胺成分；在被告人杨天有住处搜出可疑毒品中14.3克检出麻黄素成分，118.9克红褐色可疑液体检出甲基苯丙胺成分，7.24克可疑毒品未检出常见毒品成分。公诉机关据此认为，被告人杨天有非法买卖用于制造毒品的原料，情节较重；明知是毒品甲基苯丙胺而非法持有，共重118.9克，应分别以非法买卖制毒物品罪和非法持有毒品罪追究刑事责任；杨天有一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人黄文剑非法运输制造毒品的原料，情节较重，应当以非法运输制毒物品罪追究刑事责任。请依法判处。
被告人杨天有对指控的非法买卖制毒物品的犯罪事实和定性均无意见，但对指控其非法持有毒品的犯罪事实及定性均有意见，认为被扣押的118.9克含有甲基苯丙胺成分的褐红色液体只是其吸食冰毒过滤的水，所以其行为不构成非法持有毒品罪。请求从轻处理，指控的非法买卖制毒物品罪希望判有期徒刑一年。
被告人黄文剑对指控的犯罪事实及定性均没有意见，请求轻判，但提出其被抓获后被讯问前，民警在公安局的球场用手套电其，起码有5个人抓住就电，不记得他们的警号，黝黑的皮肤，身材高大，25-30岁，他们说是缉毒大队的，第一次做笔录的那两个警察有参与电、打其，其他人就不记得了。电是电脚，打是打胸口，断断续续地电、打起码有两个钟头。
其辩护人提出以下辩护意见：1、黄文剑在犯罪中处于从属地位，是从犯，依法可以从轻处罚；2、黄文剑是自愿认罪的，可以从轻处罚；3、黄文剑是初犯、偶犯，依法可以从轻处罚；4、黄文剑的主观恶性较小，社会危害性较低，可以从轻处罚。
经审理查明：被告人杨天有与被告人黄文剑谈好购买2条麻黄素、购买价格每条23000元，其中被告人黄文剑每条收取3000元的从广西带到罗定的费用，之后杨天有就分期付款问题与由黄文剑提供的电话号码商定。2016年7月14日，黄文剑带着约好的2条麻黄素从广西出发，并用电话告知杨天有，杨天有借他人的教练车到连滩高速出口附近搭载被告人黄文剑回罗定，罗定市公安局禁毒大队在罗定市泷洲北路12-5号门前抓获涉嫌贩卖毒品的杨天有、黄文剑，当场在黄文剑处扣押用“剑南醇”字样的环保袋装的“雄塑”字样的纸箱，箱内有一外包装为红色胶袋、内用透明胶袋包装的褐色粉末状可疑毒品，当场称重净重2041克，黄文剑身上背着的黑色单肩包搜出1粒胶纸包装的淡黄色晶体状可疑毒品，当场称重净重1.7克，包内还有黄文剑身份证1张；在教练车搜到1台白色联想手机（号码为：1894240****）、黑色小米手机1台、车辆收费发票1张；在杨天有住处三楼最西边的房的1只白色搪瓷盆，内有净重118.9克的红褐色可疑液体，还搜出用益达瓶装的净重14.3克褐色粉末状可疑毒品、1个无标志的小药瓶装的净重6.6克褐色粉末状可疑毒品、1个维生素B片药瓶装的净重0.64克淡黄色粉末状可疑毒品、1个自制吸毒工具、盐酸4瓶、碘20瓶、烧碱1袋、赤磷1瓶、锡纸1卷、烧杯2只、胶篮1个；在三楼右手第一间房搜出玻璃器皿1个、加热器（调温电器套）1个；在杨天有卧室搜出农业银行账单1张和银行卡3张、存折1个、驾驶证等物。还扣押了女装摩托车1辆。侦查人员对上述扣押的可疑毒品当面称重、取样。经鉴定，净重2041克褐色粉末状可疑毒品、用益达瓶装的净重14.3克褐色粉末状可疑毒品检出麻黄碱成分；净重1.7克淡黄色晶体可疑毒品检出甲基苯丙胺成分；净重6.6克和净重0.64克淡黄色粉末状可疑毒品均没有检出常见毒品成分；净重118.9克的红褐色可疑液体检出苯丙胺成分，含量为1.85mg/ml及甲基苯丙胺成分，含量为4.10mg/ml；经用一次性吗啡、K粉、冰毒快速检验试纸对被告人杨天有、黄文剑的尿液样本进行检测，冰毒的结果均呈阳性；上述二人的氯胺酮及吗啡检测结果均呈阴性。扣押的教练车已发还。
以上事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
一、书证
1、户籍资料，证明两被告人的身份情况，均已达到控罪的刑事责任年龄。
2、抓获经过，证明2016年7月14日晚罗定市公安局禁毒大队在罗定市泷洲北路12-5号门前抓获贩卖毒品的杨天有、黄文剑，缴获可疑毒品2包（2041克、1.7克）、小汽车2辆、手机等物品，后对杨天有的住处搜查时缴获大量的制毒原材料及一大批制毒工具、粉末状可疑毒品共重21.54克、液态可疑毒品118.9克、摩托车2辆（WHU157号）等物品。
3、银行单据、交易流水，证明2016年7月13日，何某某通过超级网银转账25000元到杨天有的中国农业银行账号622848350272743XXXX，接着被告人杨天有分别支付2000元、3000元给某网络公司及某电子公司，之后收到李某通过超级网银转账的8500元，当天现支了10000元，同年7月14日，被告人杨天有支付了13500元，之后收到超级网银转账的10000元，再支付3000元，收到王某某通过超级网银收到的6530元，支付了5000元，收到龙某某通过超级网银转账的5200元，现存1500元，之后支付20000元给黄某某。
4、通话记录、黄文剑的手机短信，证明被告人杨天有（手机号：1831840****）于2016年7月14日20：56呼入证人林某甲的手机；黄文剑手机1894240****于2016年4月14日至同年7月9日与被告人杨天有使用的1831840****无通话记录，在同年7月10日开始与被告人杨天有使用的1831840****有通话记录，其中7月10日通话5次，7月12日通话2次，7月13日通话2次，7月14日的9：05至21：54通话9次；被告人黄文剑手机1894240****于2016年4月15日开始与被告人杨天有使用的1580008****有通话记录，其中4月15日通话1次，4月19日通话1次，6月1日通话5次，6月5日通话8次，6月6日通话1次，6月8日通话4次，6月10日通话1次，6月11日通话6次，6月24日通话1次，6月25日通话4次；1580008XXXX号码是智能网用户没有资料。
5、毒品尿液取样清单、现场检测报告书、尿检照片，证明经用一次性吗啡、K粉、冰毒快速检验试纸对被告人杨天有、黄文剑的尿液样本进行检测，冰毒的结果均呈阳性；上述二人的氯胺酮及吗啡检测结果均呈阴性。上述二人对尿检结果进行了指认。
6、高速收费发票、车行驶轨迹，证明教练车于2016年7月14日晚上活动轨迹情况。
二、搜查笔录、毒品称量、取样、提取笔录，情况说明、扣押清单、发还清单，证明公安机关抓获被告人黄文剑时在其处扣押用“剑南醇”字样的环保袋装的“雄塑”字样的纸箱，箱内有一外包装为红色胶袋、内用透明胶袋包装的褐色粉末状可疑毒品，当场称重净重2041克，黄文剑身上背着的黑色单肩包搜出1粒胶纸包装的淡黄色晶体状可疑毒品，当场称重净重1.7克，包内还有黄文剑身份证1张；在教练车搜到1台白色联想手机（号码为：1894240****）、黑色小米手机1台、车辆收费发票1张；在杨天有住处三楼最西边的房的1只白色搪瓷盆，内有净重118.9克的红褐色可疑液体，还搜出用益达瓶装的净重14.3克褐色粉末状可疑毒品、1个无标志的小药瓶装的净重6.6克褐色粉末状可疑毒品、1个维生素B片药瓶装的净重0.64克淡黄色粉末状可疑毒品、1个自制吸毒工具、盐酸4瓶、碘20瓶、烧碱1袋、赤磷1瓶、锡纸1卷、烧杯2只、胶篮1个。在三楼右手第一间房搜出玻璃器皿1个、加热器（调温电器套）1个；在杨天有卧室搜出农业银行账单1张和银行卡3张、存折1个、驾驶证等物。还扣押了女装摩托车1辆。侦查人员对在上述扣押的可疑毒品当面称重、取样。扣押的粤W25**学的教练车已发还。
三、鉴定意见，证明经鉴定，净重2041克褐色粉末状可疑毒品、用益达瓶装的净重14.3克褐色粉末状可疑毒品检出麻黄碱成分；净重1.7克淡黄色晶体可疑毒品检出甲基苯丙胺成分；净重6.6克和净重0.64克淡黄色粉末状可疑毒品均没有检出常见毒品成分；净重118.9克的红褐色可疑液体检出苯丙胺成分，含量为1.85mg/ml及甲基苯丙胺成分，含量为4.10mg/ml。
四、现场勘查笔录、现场图、现场照片，证明案发现场位于罗定市泷洲北路12-5号门前，当场在黄文剑处及小汽车内扣押到上述物品。
五、讯问视频、黄文剑的体检表及公安机关的情况说明、讯问笔录，证明侦查机关没有对被告人黄文剑非法取证。
六、证人林某甲的证言，证明2016年7月14日晚上21时许，杨天有用他1831840****的电话打到其手机称要借车，说借一会就还。其答应借教练车给他，杨拿到车后就开走了，其不清楚他去哪里，他也没有讲过用来干什么的，他没有给报酬。他借了几次车，每次借车都没有讲用来干什么。其是驾校的教练，其可以开这台车。其没有吸毒行为。
七、被告人的供述和辩解、辨认笔录
1、被告人杨天有的供述和辩解、辨认笔录，证明2016年7月11日，“阿威”用155开头的电话打到其18318****XX手机上，对其讲“是否可帮拿到M粉”，其讲要问过才知，7月12日中午，其用1831840****的手机打给黄文剑（1894240****）问“可不可以拿到M粉”，黄文剑称要回广西拿才有。其就回复“阿威”告诉他可以拿到M粉，“阿威”在当晚6、7点给电话其问其多少钱一条，他要两条，其讲23000元1条（每条1000克左右），“阿威”讲没有那么多钱，能否一两天后才给完，其就打电话给黄文剑讲先给2万元，剩下迟点再给，黄文剑讲叫其问他老板“阿四”，其拨打黄文剑提供的“阿四”的电话（手机存有阿四），问是否可先给2万元剩下星期二再给，“阿四”答复称可以。其就回复“阿威”。“阿威”于第二天即7月13日下午2、3点左右打电话告知可准备2、3万元并叫其尽快拿货（指M粉）。其听到后打电话给黄文剑叫他回广西拿货（指M粉），晚上8、9点，“阿威”给电话称已汇25000元到其之前给他的农业银行卡账号，其用手机网银查到622848350272743XXXX的农业银行卡确实多了25000元。7月14日，黄文剑在中午时给电话叫其汇钱并称可以随时拿货。其于是驾驶粤WHU1**号摩托车到太子楼旁边的农业银行ATM机转了2万元到黄文剑用短信提供的农业银行卡（户主叫XX萍），该转账凭证公安已搜查到了。黄文剑来罗定的途中叫其找台车搭他，其于是找林某甲借他的教练车。其取到教练车后在双东上高速到连滩出口处下高速，在那里接到黄文剑，黄文剑当时手拿1只红色环保袋，背1个黑色单肩包。其接到他后沿路返回罗定，在其家门口停车，黄文剑先下车，其还在车上，公安民警就过来控制其二人。在黄文剑手里提着的红色环保袋搜出一个纸箱，箱内有一袋M粉，经当面称重净重2041克。M粉是冰毒的半成品，吸食效果同冰毒差不多。这袋M粉就是其帮“阿威”买回来的M粉，不知道“阿威”买来干活什么。其将“阿威”汇来的25000元自己留下了5000元，到时“阿威”将剩余款项汇过来再算。其之前也帮“阿威”向黄文剑购买了四条半即重约9斤的M粉，也是23000元/条，也是这样的汇款。其没有给黄文剑报酬。民警在其家三楼西边的房的办公台搜出用益达瓶和药瓶装的M粉，还当面称重，还搜出盐酸、碘、烧碱、烧杯、胶篮等物，在三楼右手第一间房搜出玻璃器皿、加热器。在其卧室搜出农业银行账单和银行卡等物。M粉是之前留下的样本，方便下次购买。玻璃器皿是用来装水的。净重118.9克红褐色液体是其吸食冰毒时过滤的水剩下的，其吸食冰毒已2、3年了。其吸食冰毒的冰壶也被扣押了。烧杯、玻璃器皿等工具是之前买回家的，碘等化学物品是用来清洁用的。其没有制毒行为。与海南某技术有限公司的多笔款项交易是用来投注赌博的。
经辨认，被告人杨天有辨认出被告人黄文剑。
2、被告人黄文剑的供述和辩解，证明2016年6月底，杨天有用1580008****的手机打电话到其18942****XX的手机问是否可以搞到“大料”，其答要问过才知，其打电话给阿四18074****XX问是否可以搞到“大料”，阿四有钱就能搞到，2万元1件。其回复杨天有讲要23000元一件，3000元是其送到罗定的报酬。2016年7月13日12时许，杨天有用另一个电话1831840****的号码打到其手机，叫其回广西带2件“大料”，其于当晚在佛山坐车回广西藤县，次日凌晨01时许回到藤县，期间曾打电话给杨天有讲已回到藤县了。7月14日上午9时许，其叫“阿四”给2件“大料”，拿到后，其于当日19时许搭一台大巴车，上车后打电话给杨天有叫他到连滩来接其，其在连滩高速出口下高速，杨天有开一辆教练车来到接了其后回罗定。当日22时许其在杨天有家附近下车，其刚下车就被民警抓获了。其被搜出了白色外壳联想手机1台，黑色单肩包内搜出淡黄色晶体状的冰毒，经当面称重为1.7克，是自己吸食的；红色布袋搜出褐色粉末状可疑毒品，当面称重为2041克，是“大料”麻黄素，是制造冰毒的原材料。“大料”、“货”指麻黄素。每条重约1000克。其这次应得的报酬6000元还未给，是“阿四”在事成后给的。不知道杨天有是否有制造毒品。其于2010年3月份开始吸食冰毒。
辨认笔录，证明经辨认，被告人黄文剑辨认出被告人杨天有。
对于被告人杨天有不构成非法持有毒品罪的辩解意见，经查，被告人杨天有的供述与辩解、搜查笔录、毒品称量、取样、提取笔录、扣押清单、鉴定意见等证据证明，且鉴定意见证明净重118.9克的红褐色可疑液体检出苯丙胺成分，含量为1.85mg/ml及甲基苯丙胺成分，含量为4.10mg/ml，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部<关于规范毒品名称表述若干问题的意见>》“一、规范毒品名称表述的基本原则…（二）对于含有二种以上毒品成分的混合型毒品，应当根据其主要毒品成分和具体形态认定毒品种类、确定名称。混合型毒品中含有海洛因、甲基苯丙胺的，一般应当以海洛因、甲基苯丙胺确定其毒品种类；不含海洛因、甲基苯丙胺，或者海洛因、甲基苯丙胺的含量极低的，可以根据其中定罪量刑数量标准较低且所占比例较大的毒品成分确定其毒品种类。…（一）含甲基苯丙胺成分的毒品…3.对于含甲基苯丙胺成分的液体、固液混合物、粉末等，应当根据其毒品成分和具体形态进行表述，如表述为含甲基苯丙胺成分的液体、含甲基苯丙胺成分的粉末等。…”和《中华人民共和国刑法》第三百五十七条“毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。”的规定，本案扣押的净重118.9克含有甲基苯丙胺成分的液体属被告人杨天有持有，足以认定，故被告人的辩解意见理据不充分，本院不予支持。
对于被告人黄文剑提出其被抓获后被讯问前被打、电，但被告人黄文剑没有提供具体的线索或材料，且讯问视频并未证明取证存在刑讯逼供等非法取证的行为，对于其该意见本院不予支持。
对于黄文剑辩护人提出的第1、3、4点辩护意见，本院认为，被告人黄文剑明知是制造冰毒的原材料而直接实施和完成运输制毒物品，主观恶性大，并非从犯，且对社会造成危害；黄文剑是初犯、偶犯，不是法定从轻情节，故对辩护人的第1、3、4点辩护意见不予支持。对于辩护人第2点辩护意见，符合法律规定，本院予以采纳。
本院认为，被告人杨天有违反国家规定，非法买卖制毒物品，及明知是含有甲基苯丙胺成分的液体而予以持有，其行为分别构成非法买卖制毒物品罪和非法持有毒品罪；被告人黄文剑违反国家规定，非法运输制毒物品，其行为已构成非法运输制毒物品罪。公诉机关指控两被告人犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人杨天有一人犯数罪，应当数罪并罚。杨天有如实供述其犯罪事实，其对净重118.9克红褐色含有甲基苯丙胺成分的液体辩解是其吸食毒品过滤的水，属对其行为性质的辩解，不影响如实供述的情节，可依法从轻处罚。考虑到净重118.9克含有甲基苯丙胺成分的液体毒品纯度明显低于同类毒品的正常纯度，量刑时酌情考虑。被告人黄文剑如实供述其犯罪事实，可从轻处罚。扣押在案的用于装麻黄碱“剑南醇”字样的环保袋和“雄塑”字样的纸箱和红色胶袋、用透明胶袋包装的净重2041克麻黄碱、装毒品的黑色单肩包、净重1.7克甲基苯丙胺、白色联想手机（号码为：1894240****）1台、黑色小米手机1台、用于装毒品的白色搪瓷盆1只、净重118.9克的含有甲基苯丙胺成分的液体、用于装毒品的益达瓶、净重14.3克麻黄碱、1个自制吸毒工具、盐酸4瓶、碘12瓶、烧碱1袋、赤磷1瓶、锡纸1卷、烧杯2只、胶篮1个、玻璃器皿1个、调温电器套1个予以没收；黄文剑身份证1张、1个无标志的小药瓶装的净重6.6克褐色粉末状可疑毒品、1个维生素B片药瓶装的净重0.64克淡黄色粉末状可疑毒品、驾驶证1本、农业银行账单1张和银行卡3张、存折1个、女装摩托车1辆无证据证实与本案有关或专门用于犯罪，由公安机关处理；农业银行账单（00446652）1张、车辆收费发票1张随档附卷。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十条第一款、第三百四十八条、第三百五十七条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第七条的规定，判决如下：
一、被告人杨天有犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金3000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金3000元；总和刑期有期徒刑二年三个月，并处罚金6000元；决定执行刑期有期徒刑二年三个月，并处罚金6000元。所处罚金在本判决发生法律效力之日起三十日内向本院缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年7月14日起至2018年10月13日止）。
二、被告人黄文剑犯非法运输制毒物品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金4000元。所处罚金在本判决发生法律效力之日起三十日内向本院缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年7月14日起至2017年10月13日止）。
三、扣押在案的用于装麻黄碱“剑南醇”字样的环保袋和“雄塑”字样的纸箱和红色胶袋、用透明胶袋包装的净重2041克麻黄碱、装毒品的黑色单肩包、净重1.7克甲基苯丙胺、白色联想手机（号码为：1894240****）1台、黑色小米手机1台、用于装毒品的白色搪瓷盆1只、净重118.9克的含有甲基苯丙胺成分的液体、用于装毒品的益达瓶、净重14.3克麻黄碱、1个自制吸毒工具、盐酸4瓶、碘20瓶、烧碱1袋、赤磷1瓶、锡纸1卷、烧杯2只、胶篮1个、玻璃器皿1个、调温电器套1个予以没收；黄文剑身份证1张、1个无标志的小药瓶装的净重6.6克褐色粉末状可疑毒品、1个维生素B片药瓶装的净重0.64克褐色粉末状可疑毒品、驾驶证1本、农业银行账单1张和银行卡3张、存折1个、女装摩托车1辆无证据证实与本案有关或专门用于犯罪，由公安机关处理；农业银行账单（00446652）1张、车辆收费发票1张随档附卷。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省云浮市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄小红
审 判 员 吴庆锋
人民陪审员 黄仕杰
二〇一七年三月三十日
本件与原本核对无异
书 记 员 袁美霞