福建省泉州市洛江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0504刑初63号
公诉机关泉州市洛江区人民检察院。
被告人陶红军，男，1972年10月28日出生于贵州省松桃苗族自治县，汉族，小学文化，原泉州市洛江区马甲镇华川鞋厂保安，家住贵州省松桃苗族自治县。因涉嫌犯故意伤害罪于2011年10月21日主动投案并于同日被取保候审，后于2012年7月3日刑事拘留在逃，同年8月2日经批准逮捕在逃，2016年12月20日被执行逮捕。现羁押于泉州市看守所。
泉州市洛江区人民检察院以洛检诉刑诉〔2017〕58号起诉书指控被告人陶红军犯故意伤害罪，于2017年3月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。泉州市洛江区人民检察院指派检察员翁明朱出庭支持公诉，被告人陶红军到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2010年8月17日凌晨3时许，原泉州市洛江区马甲镇某某鞋厂行政部经理张某、保安经理徐某（均已判决）等人在泉州市洛江区“某某特色烤鱼店”饮酒时，因琐事与他人发生纠纷，张某被殴打。张某被打后报警，并跑回鞋厂召集被告人陶红军以及董某、向某等人持钢管、棍棒、砍刀寻求报复。混乱中，被告人陶红军持钢管打中被害人童某1头部、徐某持刀砍伤被害人童某1腰腹部，致其重伤。被告人陶红军的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款的规定，应以故意伤害罪追究其刑事责任。公诉机关出示了被告人供述与辩解、被害人陈述、证人证言、物证、书证、法医学鉴定结论、辨认笔录及照片，被告人身份证明及公安机关的工作说明等证据，印证指控的犯罪事实。同时，公诉机关提出对被告人陶红军在有期徒刑三年至三年六个月的幅度内处刑的量刑建议。
被告人陶红军对公诉机关指控的罪名不持异议，但辩解自己当初并不完全属于故意伤害，而是被害人扑了上来其为了防身才打对方。
经审理查明，被告人陶红军原系泉州市洛江区某某鞋厂雇佣的保安。2010年8月17日凌晨3时许，该厂行政部经理张某、保安经理徐某（均已判决）等人在泉州市洛江区某某工业区“某某特色烤鱼店”内饮酒。席间，徐某外出买烟未果，在该店喝酒的贵州籍青年陈某1、被害人童某1等人见状，送给徐某半包烟。为表示感谢，张某、徐某到贵州籍青年包厢内敬酒。在敬酒中，张某以时间很晚要回厂休息为由，欲先行离开。贵州籍青年不从，称张某不给面子，遂对张某拳打脚踢。张某被打后报警，并跑回其上班的华川鞋厂。过后，张某仍气愤难平，遂召集厂里保安被告人陶红军以及董某、向某、余某等人持棍棒，欲报复教训贵州籍青年。在前往“某某特色烤鱼店”途中，遇见徐某。徐某听说要去教训贵州籍青年，即返回厂里找来一把砍刀一同前往。当一行人到达烤鱼店时，接到报警的警察已在现场。张某冲过去欲打贵州籍青年，被警察拦住。混乱中，被告人陶红军持钢管打中被害人童某1的头部、徐某持刀砍伤被害人童某1的腰腹部，后张某、徐某被民警当场抓获。经泉州市公安局洛江分局物证鉴定室鉴定，被害人童某1右颞部硬膜外血肿，损伤程度评定为重伤二级；右颞骨骨折，损伤程度评定为轻伤二级。
公安机关于2016年12月20日在泉州南安市一铸铁厂二楼宿舍将在逃的被告人陶红军抓获。归案后，被告人陶红军如实供述自己的犯罪事实。案发后，张某、徐某的家属已赔偿了被害人童某1经济损失人民币25000元，并取得被害人的谅解。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
1、被害人童某1的陈述，2010年8月17日凌晨3时许，其与老乡在烤鱼店喝酒，当时外桌有人要找老板买烟，没买到。其老乡陈某3飞（即陈某1）就拿了半包烟给他们，他们也拿了几瓶酒过来感谢，后来不知为何事发生了争执，对方有一人被其老乡打了。一会儿警察来了，警察正在问是否有人打架时，突然从双溪口方向冲过来两个人，其中一人用钢管打中了其头部，其倒下后，腰部又被人用刀砍了一下，整个人就懵了。后来发生了什么事就不知道了。
2、证人董某的证言，证实2010年8月17日凌晨3时许，厂里人事部经理张某叫其与保安林某兴、向某、陶红军一起去工业区某某特色烤鱼店，说是要找打他的贵州人算账。在厂门口，碰到徐某，他说也要去，其几人等他拿了砍刀后一起到了烤鱼店，警察已经在那里处理之前打架的事。其在一旁看到陶红军从暗处摸过去，用钢管打了对方一个穿白衣服的男子的头部，那人捂着头倒下了，保安队长徐某也跟过去再用刀砍了那人一下，具体打在什么部位没看清楚。砍完后陶红军、徐某就跑了的事实。
3、证人向某、余某、毛某的证言与董某的证言一致。
4、证人陈某1的证言，证实案发当晚其与弟弟，还有他的几个同事在工业区某某特色烤鱼店喝酒，看到外桌有人要找老板买烟没买到。其弟就拿了半包烟给了那人，那人跟他的一个同事也拿了几瓶酒过来感谢，大家就在那里喝，后来因为对方不喝了要回去，其老乡不让回，双方发生争执就打起来。其因喝多了不记得发生什么事了。但有听说童某1头部、腰部被人打伤了的事实。
5、证人陈某2的证言，证实案发当晚，被陈某3飞（即陈某1）叫去喝酒时，其老乡与一伙人打架，其同事童某1头部被打伤的事实。
6、同案犯张某的供述，案发当天凌晨3时许，其与厂里的保安队长徐某、保安余某、毛某到工业区某某特色烤鱼店喝酒，一会儿发现没有烟抽了，于是叫徐某去买烟。徐回来时拿着半包烟，说是店里没有烟卖，外面喝酒的一伙贵州籍年青人给了半包烟。于是其与徐某拿了六瓶啤酒给那伙人喝，因为明天还要上班，其喝了两杯就准备回厂。那伙贵州人不让走，还说不肯给他们面子拉着不放，其先走出来，徐某跟在后面，那伙贵州人从店里冲出来对着其拳打脚踢，徐某过来劝架，其挣脱后捡起掉在地上的手机和钱包先跑回厂里。回到厂里打了两个报警电话，又等了一会儿见徐某还没有回厂，就叫保安陶红军通知董某、向某等人带上棍棒来到烤鱼店，准备找那伙贵州人算帐。在路上碰到徐某，他也要跟着去，大伙还陪他回厂里拿了一把砍刀。出门时，徐某还让值班的林某兴打电话叫保安毛某、余某去烤鱼店帮忙。到了烤鱼店，警察已经在那里了，当时其很冲动拿着木棍要冲过去打对方，被巡逻队员劝住。后来看到对方有一人头部受伤流血，等他被120送走后，其也被送到万虹医院醒酒。
7、同案犯徐某的供述，案发当晚，其与张某、毛某、余某在工业区某某特色烤鱼店喝酒，后来因为敬酒的事与一伙贵州人发生争执，张某被他们打了，当时其在一旁劝架。后来张某先跑回厂里，一会儿其在厂门口碰到张某带着陶红军、向某、董某等人手拿棍棒要去找那伙贵州人算账，也想跟着去，就回宿舍拿了一把砍刀。临走前，其还让保安林某兴打电话通知保安毛某、余某也过去烤鱼店帮忙。到了烤鱼店，警察已经在现场了，张某一到就冲过去要打那伙贵州人，被警察拦住了。陶红军从暗处慢慢摸过去，其也拿着砍刀跟在他后面过去，陶红军趁对方一人不备时用手中的钢管朝他头部猛敲了一下就跑了，那人随即倒地，其趁乱用手中的砍刀朝他的屁股附近部位砍了一下就把刀扔了，赶紧跑回厂里。因为是砍完就跑，也就没注意对方伤情如何。
8、在逃人员登记/撤销表、泉州市公安局洛江分局刑事侦查大队2016年12月21日出具的抓获经过，证实被告人陶红军因本案于2012年7月25日被网上追逃，2016年12月20日上午被抓获归案。
9、伤情照片、疾病诊断书、泉州市公安局洛江分局物证鉴定室（泉）公（洛）鉴（伤检）字〔2010〕100号法医学人体损伤程度鉴定书及照片、2017年1月9日出具的《关于童某1损伤程度说明》，证实被害人童某1右颞部硬膜外血肿，损伤程度评定为重伤二级；右颞骨骨折，损伤程度评定为轻伤二级。
10、辨认笔录及照片，证实张某、徐某指认作案工具木棍、砍刀；张某、徐某在公安机关提供的一组照片中辨认出6号照片即为同案犯陶红军；被害人童某1在公安机关提供的一组照片中辨认出8号照片即案发当晚带人打伤他的张某；张某、徐某、陶红军指认作案现场；被告人陶红军在公安机关提供的一组照片中辨认出7号、15号照片中的男子为张某、徐某。
11、扣押物品清单，证实作案工具木棍、砍刀已提取并被扣押。
12、收条、福建省泉州市洛江区人民法院（2011）洛刑初字第1号刑事判决书，证实同案犯张某、徐某已被追究刑事责任及其家属赔偿被害人童某1经济损失的情况。
13、被告人陶红军的户籍证明，证实被告人陶红军的基本情况及其已达到刑事责任年龄的事实。
14、被告人陶红军的供述，证实2010年8月17日凌晨3时许，张池平等人在洛江区某某工业区某某特色烤鱼店喝酒时被人打了，回到厂里用对讲机叫其以及其他几个正在值班的保安集合，并且称他被人打了要几个人一起帮忙打对方。后来，其几个人跟着徐某和张某来到上述烤鱼店门口。徐某和张某冲过去打对方，有一个男子被打了跑向其，其当时害怕便用手中的钢管往那男子头部砸了下，那男子当场就趴在地上。随后，徐某用砍刀往那男子的腰腹部砍了一刀。其看到有警车来了，张某被抓住了，其便回到厂里了。
从被害人童某1关于其被打过程的陈述、同案犯张某、徐某关于被告人陶红军持钢管殴打被害人童某1的供述，结合被告人陶红军关于其用钢管往被害人头部砸了下的供述，可见被告人陶红军案发当晚受纠集后携带钢管前往作案现场，在未受到任何攻击且自身权益并未遭受正在进行的不法侵害的情况下先行持棍伤人，其主观上故意伤害他人意图明显，可以认定。被告人陶红军关于其是在被害人扑上来为防身才打对方的辩解，并无事实和法律的依据，不予采纳。
本院认为，被告人陶红军伙同他人持械以暴力方法故意伤害他人身体，造成一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控成立。在共同犯罪中，同案犯张某在事态平息且公安机关已在现场处警的情况下仍纠集多人欲实施报复，同案犯徐某主动参与并与被告人陶红军直接实施伤害行为，三人在本案中的作用相当，不宜区分主从犯。被告人陶红军在归案后如实供述自己主要的犯罪事实，依法从轻处罚。公诉机关的量刑建议予以考虑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款的规定，判决如下：
被告人陶红军犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年一个月。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月20日起至2020年1月19日止)
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林毅高
人民陪审员 洪艺玲
人民陪审员 郑家兴
二〇一七年六月二日
书 记 员 林慧婷
附注引用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死亡。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。