上诉人贺州广济康复医院与被上诉人贺州市金诚建设工程有限公司、一审被告贺州广济医院建设工程合同纠纷二审民事判决书
广西壮族自治区贺州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）贺民二终字第70号
上诉人（一审被告）：贺州广济康复医院，住所地贺州市平桂。
法定代表人：余小宝，该医院董事长。
委托代理人：谢斌，广西灵丰律师事务所平桂分所律师。
被上诉人（一审原告）：贺州市金诚建设工程有限公司，住所地贺州市八达西路。
法定代表人：杜忠义，该公司执行董事。
委托代理人：陶智录，广西宏民律师事务所律师。
一审被告：贺州广济医院，住所地贺州市城西路**号。
法定代表人：肖雪生，该医院董事长。
委托代理人：陈贵峰，广西众望律师事务所律师。
上诉人贺州广济康复医院因与被上诉人贺州市�诚建设工程有限公司（以下简称金诚公司）、一审被告贺州广济医院建设工程合同纠纷一案，不服贺州市八步区人民法院（2014）贺八民二初字第492号民事判决，向本院提出上诉。本院于2015年2月2日受理后，依法组成合议庭，于2015年3月20日公开开庭审理了本案。上诉人贺州广济康复医院的委托代理人谢斌，被上诉人金诚公司的委托代理人陶智录，一审被告贺州广济医院的委托代理人陈贵峰到庭参加诉讼。案件审理过程中，当事人向本院申请庭外和解二个月。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2012年4月27日，原告金诚公司（乙方）与被告贺州广济康复医院（甲方）签订装修工程施工承包合同，约定：工程名称为广济康复医院装修工程。工程地点在广济康复医院内。工程内容见贺州广济康复后勤中心提供的工程量清单内容及数量，项目有单身宿舍楼、外科楼场地平整和围墙及形象大门项目。承包方式为包工包料。工程期限从2012年5月1日至2012年6月30止，总日历工期60天。合同价款32万元。付款方式与结算，合同签字生效后，乙方进场七个工作日内支付总工程款的30%计9.6万元。完成总项目工程量一半后支付总工程款的30%计9.6万元。竣工验收后付总工程款的35%计11.2万元。留总工程款的5%计1.6万元作质保金，一年内结清。本工程结算方式为按工程量清单包干，若实际工程量与清单工程量不符可按实调整结算。
2012年6月27日，原告金诚公司（承包人）与被告贺州广济康复医院（发包人）签订合同，约定：工程名称为贺州广济康复医院心理康复楼改造装修工程。工程地点在广济康复医院内。工程内容为对康复医院心理康复楼进行改造装修施工。工程承包范围详见合同附件，按照发包人提供的方案、布局图和工程量清单进行总包干施工。合同工期总日历天数70天，从2012年7月1日开工至2012年9月10日竣工。合同价款50万元。付款方式，合同签字生效后，承包人进场后七个工作日内，支付约占总工程款的30%计15万元，完成项目总工程量的60%，支付总工程款的30%计15万元，竣工验收后支付至总工程款的95%计17.5万元，暂留总工程款的5%计2.5万元作为工程质保金，期满1年后七个工作日内付清。双方约定发包人违约承担的违约责任：逾期付款的违约金按未付款的日支付500元赔偿承包人。且承包人可暂不移交该项目，待发包人按合同约定付清所有款项后当天办理移交事项。
2012年9月20日，原告金诚公司（乙方）与被告贺州广济康复医院（甲方）签订广济康复医院老年康复楼改造装修增加工程合同，约定：工程名称为广济康复医院康复楼增加工程。工程地点在广济康复医院内。工程内容为四周排水沟（重建），新建45间卫生间，阳台、场地清理、主排水沟清理、主排水沟与市政管道驳接（39.4m）、5米道路硬化、原污水站部分拆除、移树、康复楼改造后增加部分、拆除病房外墙（详见预算）。承包方式为包工包料。工程期限总日历期50天，从2012年9月20日至2012年11月9日止。合同价款（含税）629000元。付款方式及结算，合同签字生效后，乙方进场七个工作日内，支付总工程款的30%计188700元。完成总项目工程量的50%后，支付总工程款的30%计188700元。竣工验收后支付至总工程款的95%计220150元。留总工程款的5%作为工程质保金计31450元，期满一年后七个工作日内付清。工程结算方式按工程量清单包干，若实际工程量与清单工程量不符可按实调整结算。以上三项工程合价144.9万元。
2012年12月3日，原告金诚公司（乙方）与被告贺州广济康复医院（甲方）签订广济康复医院康复楼改造增加签�工程合同，约定：工程名称为广济康复医院康复楼改造增加签证工程。工程地点在广济康复医院内。工程内容为旧楼一楼原大厅铝合金门、侧窗拆除、砌墙，屋檐防水屋面拦水处理；治疗大厅钢管包不锈边、彩钢瓦封檐边、安装感应门；化粪池至污水站排污管安装；旧楼外墙粉刷涂料（具体项目内容详见预算书）。承包方式为包工包料。工程期限从2012年11月25日至2012年12月30日止。合同价款（含税）78000元。付款方式为，合同签字生效后，乙方进场七个工作日内，付工程款4万元。余款在工程验收合格后扣除5%的保修金后七天内付清。2012年11月12日，广济康复医院康复楼改造增加签证工程预算书，工程造价为88723.56元，双方同意按工程造价7.8万元实施。2012年11月13日，广济康复医院康复楼改造增加签证工程（2）预算书，工程造价28609.42元。2012年11月13日，广济康复医院康复楼改造增加工程（3）预算书，工程造价102043.48元。2013年3月19日，广济康复医院签注金诚公司预算（3）（4）两份共计按12万元。2013年3月15日，广济康复医院康复楼改造增加工程（4）预算书，工程造价27928.99元。2013年3月15日，广济康复医院增加工程签证单，工程名称为单身宿舍装修增加工程，工程款额31526元。上述签证增加工程合价258135.42元，加上三项工程144.9万元，合计1707135.42元。约定质保金的总数额为76350元。被告贺州广济康复医院向原告金诚公司支付工程款合计131.94万元。尚欠387735.42元。2013年4月1日，原告金诚公司向被告贺州广济康复医院发出工作联系函：由我公司承包施工的广济康复医院康复楼改造工程，按合同及贵院的要求已施工完毕，并于2013年3月26日发出口头验收通知，但贵院未能及时回复。现特此工作联系函，请贵院在近期尽快对该工程进行竣工验收并结算。2013年5月31日，广济平桂康复医院锁匙移交清单载明移交锁匙71套，各套单条锁匙齐全。2013年5月31日，原告金诚公司向被告贺州广济康复医院发出工作联系函：由金诚公司承包施工的广济康复医院康复楼改造工程，于2013年3月30日已全部完工，本公司于同年4月1日发了一份工作联系函，要求贵院对该工程进行验收并结算，但贵院直到4月28日才回复了工程整改内容；本公司又于同年5月9日发出一份已完成整改内容并要求进行验收及结算的工作联系函。但至今为止贵院都没有任何答复。按合同约定条款及国家有关法律法规规定，本改造工程视为已验收合格。贵院也已违约，并因此造成了本公司的经济损失；鉴于以上情况本公司决定，从2013年6月1日起本工程移交贵院，即日起涉及本改造工程的一切责任将由贵院承担。2013年6月14日，原告金诚公司向被告贺州广济康复医院发出工作联系函：自本公司于2013年5月9日发给贵院“建设工程质量施工验收意见书”等六份验收资料后，贵院于2013年5月22日支付第一笔工程款；本公司又于2013年5月31日发给贵院工作联系函和钥匙移交清单各一份，但贵院至今为止都没有支付工程余款，按国家有关法律法规和施工合同的规定，已视为贵院默认本改造工程验收合格及工程结算书的结算总价。在此，请贵院于2013年6月25日前付清工程余款，否则，本公司将采取法律形式维护合法权益。
一审法院经审理认为，原告金诚公司与被告贺州广济康复医院达成系列装修工程施工承包协议，原告已完成施工任务，且在2013年5月31日进行交付，被告贺州广济康复医院也已接收使用。承包方式为包工包料，工程款额由双方协定，总工程款是1707135.42元，被告贺州广济康复医院已付款131.94万元，尚欠387735.42元。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”原告要求被告贺州广济康复医院支付工程款37.7735万元，有理有据，该院予以支持。被告贺州广济康复医院认为并未完全按合同工程量清单施工，有部分项目已取消，取消部分的款项应予扣除；原告没有按合同对部分水电工程进行修复，被告贺州广济康复医院不得已自行修复，该自行修复部分的款项也应予扣除。但被告贺州广济康复医院并无证据证明已取消部分项目的施工以及不得已自行修复部分水电工程，故对其辩驳主张，该院不予采纳。本案合同价款由双方约定数额，虽然也约定实际工程量与清单工程量不一致时据实结算，但被告贺州广济康复医院没有证据证明清单工程项目中有取消的项目即实际施工工程量与清单工程量不一致，故被告贺州广济康复医院关于工程没有结算，原告的请求没有依据的辩驳主张，该院不予采纳。2013年5月31日，双方进行交接，被告贺州广济康复医院开始使用，至今已过一年质保期。被告贺州广济康复医院关于质保期未过，质保金应暂不予支付的辩驳主张，该院不予采纳。原、被告间的合同、签证单中只有2012年6月27的贺州广济康复医院心理康复楼改造装修工程合同中约定有发包人逾期付款应承担每日支付500元的违约责任及部分合同、签证单约定有质保金及在一年质保到期后7日内支付。合同、签证单中的项目无法确定各自具体的竣工时间，但双方在2013年5月31日进行交接，该时间可确认为竣工时间。被告未付工程款无法具体到何合同、签证单中的工程款未付。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款、第二款规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”、“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失。”被告未按时付款造成原告利息的损失。被告主张约定的违约金过高，请求减少。被告贺州广济康复医院应对未付款支付违约金（违约金按中国人民银�规定的同期贷款利率上浮30%计算；本金301385元，从2013年6月1日起计至本案生效判决确定的履行期限届满之日止；本金（质保金）76350元，从2014年6月8日起计至本案生效判决确定的履行期限届满之日止）。被告贺州广济医院与被告贺州广济康复医院是相互独立的法人。原告认为两被告是关联单位，被告贺州广济医院应承担责任的主张没有事实和法律依据，该院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款、第二款的规定，判决：一、被告贺州广济康复医院应支付原告贺州市金诚建设工程有限公司工程款377735元及违约金（违约金按中国人民银行规定的同期贷款利率上浮30%计算；本金301385元，从2013年6月1日起计至本案生效判决确定的履行期限届满之日止；本金（质保金）76350元，从2014年6月8日起计至本案生效判决确定的履行期限届满之日止）；二、驳回原告贺州市金诚建设工程有限公司其他的诉讼请求。一审案件受理费6966元，减半收取3483元（原告已预交），由被告贺州广济康复医院负担。
上诉人贺州广济康复医院不服一审判决，上诉称：上诉人已告知被上诉人涉案工程取消部分项目合计78596.1元，水电工程不合格，经常跳闸、漏水，上诉人告知被上诉人后拒不整改导致花费修复费26363元，以上费用应予以扣除。一审法院认为钥匙移交就是交接是不正确的，一审法院没有查清接收人员身份，什么时候开始使用。在一审判决书第11页认定只有贺州广济康复医院康复楼改造装修工程中有违约金条款，第35.1款约定逾期付款的违约金按未付款的日支付500元赔偿金给承包人。在贺州广济康复医院康复楼改造装修�程中总工程款为424183.4元，已支付420000元，尚欠4183.4元，所以只应支付本金4183.4的违约金，且被上诉人没有提供竣工结算文件，也没有按约定提供税票，导致无法结算，被上诉人存在过错，应降低违约金的标准和承担部分诉讼费用。一审判决认定事实错误，导致判决错误，请求二审法院撤销一审判决，改判上诉人支付被上诉人272815.9元及违约金（违约金只支付本金4183.4元按中国人民银行规定的同期贷款利率上浮10%计算）
被上诉人金诚公司答辩称：上诉人无证据证实涉案工程取消部分工程量，被上诉人客观实际的已经将工程施工完毕且上诉人已经实际使用，不存在不配合结算无法结算的情形。一审时被上诉人已经按照上诉人的要求进行了全面整改并交上诉人使用。根据最高法的司法解释，上诉人接收工程之日就是支付工程款之日，双方约定违约金每天500元，一审判�虽然只按中国人民银行规定的同期贷款利率上浮30%计算但被上诉人也已服判，竣工之后被上诉人已经提交了相关文件，双方应当一起结算，但上诉人为了营业直接接收。一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院依法驳回上诉，维持一审判决。
一审被告贺州广济医院答辩称：上诉人与被上诉人之间签订的建设工程合同，贺州广济医院不是合同相对人，贺州广济康复医院与贺州广济医院系不同的法人，二者没有联系，涉案纠纷与贺州广济医院没有关系。
综合诉辩双方的意见，当事人对一审查明的事实没有异议，本院予以确认。
上诉人贺州广济康复医院在二审期间提供的证据有：1、资金流动情况表复印件、广济康复医院付款通知（审批）单及对应的银行凭证复印件，拟证实上诉人付款情况及贺州广济康复医院心理康复楼改造装修工程合同支付情�；2、发票两张，拟证实被上诉人没有开够税票存在过错。
被上诉人金诚公司在二审期间未提供新的证据，其对上诉人贺州广济康复医院提供的证据的质证意见：以上证据不是新证据，银行凭证及税票的真实性无异议，资金流动情况表及广济康复医院付款通知（审批）单的真实性无法辨认。
一审被告贺州广济医院在二审期间未提供新的证据，其对上诉人贺州广济康复医院提供的证据的质证意见：以上证据与一审被告没有关系。
本院对上诉人贺州广济康复医院二审提供的证据的分析认证：被上诉人对银行凭证及税票的真实性无异议，本院予以确认；资金流动情况表为上诉人单方制作，在无对应银行汇款凭证相互印证的情况下，对该证据本院不作为本案的定案依据；广济康复医院付款通知（审批）单为复印件，上诉人未按时给付工程款构成违约，其内部付款通知（�批）单不能对抗被上诉人主张逾期付款需承担的违约责任，故本院对该证据不予认定。
本院认为，本案双方当事人争议的焦点是：上诉人贺州广济康复医院尚欠被上诉人金诚公司的工程款是多少，尚欠工程款的违约金应如何计算？
上诉人贺州广济康复医院与被上诉人金诚公司达成的系列装修工程施工承包协议是双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。合同签订后，被上诉人按合同的约定履行义务，完成了承包范围内的装修工程，在工程施工过程中，上诉人支付了部分工程款，工程竣工后，双方当事人至今为止未对工程进行有效结算。现上诉人主张涉案工程取消了部分项目合计78596.1元，以及水电工程不合格导致上诉人支付修复费26363元。首先，工程竣工后，被上诉人于2013年5月9日将建设工程质量竣工验收意见书、整改清�、竣工验收存在问题整改验收意见书等六份验收资料发给上诉人，并分别于2013年3月26日、4月1日、5月9日、5月31日口头及书面通知上诉人对涉案工程进行验收结算，上诉人均怠于行使权利，没有积极履行结算义务；其次，上诉人对涉案工程的工程量及工程质量虽有异议但未经双方确认即于2013年6月1日实际使用，且在2013年5月2日另支付一笔工程款时上诉人也未对工程量及质量明确向被上诉人提出异议；最后，上诉人未能提供充分证据证明其主张，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，上诉人应承担举证不能的法律后果。一审根据合同约定的总工程款在扣除上诉人已实际支付工程款后，判决上诉人尚欠被上诉人工程款377735元并无不当，本院予以维持。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用”的规定，上诉人迟延支付工程款构成违约，理应承担相应的违约责任，因双方约定的违约金标准过高，一审法院根据本案实际情况对被上诉人要求按每天500元计付违约金的主张不予支持，并依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款、第�款的规定按中国人民银行规定的同期贷款利率上浮30%计付违约金并无不当，本院予以维持。上诉人主张违约金只以本金4183.4元为基数，按中国人民银行规定的同期贷款利率上浮10%计算缺乏理据，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；”的规定，上诉人应于实际接收工程之日即2013年5月31日第次日，对尚应支付给被上诉人的工程款本金301385元承担违约金给付责任。因双方在合同中约定留总工程款的5%作为质保金，该质保金的给付时间为一年质保期满后的七日内，即2014年6月7日前，因此，对于质保金76350元部分的违约金，一审判决从2014年6月8日起计至本案生效判决确定的履行期限届满之日止并无不当，本院予以维持。一审被告不是涉案合同的当事人，其与上诉人是相互独立的法人，一审未支持被上诉人要求一审被告承担责任并无不当，本院予以维持。
综上所述，一审判决认定事实清楚，审判程序合法，实体处理并无不当。上诉人的上诉主张，证据不足，理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项和第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2398元，由上诉人贺州广济康复医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 姚智文
审 判 员 严永茂
代理审判员 黄义奎
二〇一五年六月十九日
书 记 员 张 金