河北省张家口市桥东区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东民初字第387号
原告刘某。
委托代理人刘炜，河北扬正律师事务所律师。
委托代理人顾林，北京铁路局丰台车务段退休工人。
被告高某。
委托代理人王慧贤，河北正硕律师事务所律师。
委托代理人武利琴，个体工商户。
被告张家口市盛瑞地质设备经销有限公司，住所地张家口市盛瑞地质设备经销有限责任公司。
法定代表人（委托代理人）史金娥。
原告刘某与被告高某、张家口市盛瑞地质设备经销有限公司（以下简称盛瑞公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法作出（2013）东民初字第1908号民事裁定书，原告刘某不服，上诉于河北省张家口市中级人民法院。河北省张家口市中级人民法院经审理，以（2015）张民终字第163号民事裁定书裁定撤销（2013）东民初字第1908号民事裁定，指令本院对本案进行审理。本院受理后，依法适用普通程序，另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘某的委托代理人刘炜、顾林，被告高某及其委托代理人王慧贤、武利琴，被告盛瑞公司的委托代理人史金娥到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。
原告刘某诉称，原告于2012年10月3日开始受被告高某雇佣到其开办的机械加工作坊工作，月工资2400元。2012年12月26日早7点多，原告像往常一样和同事坐上被告高某驾驶的班车去上班，途中因车辆紧急刹车使原告摔倒致颈椎受损骨折，在住院治疗65天后出院。期间被告高某只支付了少部分医疗费用，之后因赔偿费用等问题原告家人多次同被告交涉至今无果。为维护原告的合法权益，现特向法院提起诉讼，请求判决：1、被告赔偿医疗费7022元、护理费23200元（2012年12月26日至2013年8月15日共计232天，每天100元）、住院伙食补助费1950元（65天30元／天）、营养费1950元（65天30元／天）、伤残鉴定及检查费1990元、误工费18560元（232天80元／天）、康复治疗费25770元、残疾赔偿金289692元（24141元／年20年60%）、交通费1500元、精神抚慰金20000元、后期药费6920元、医疗器械费18500元，共计417054元；2、诉讼费由被告承担。
被告高某辩称，原告所述受伤的经过属实，但是原告的受伤是因为其患有才导致的，在原告住院期间我支付了前期医疗费用并对原告进行了护理。综上，鉴于原告的受伤是其本人的原有导致的，所以对原告的各项请求我们只承担部分责任。
被告盛瑞公司辩称，原告和我公司没关系，事情是发生在路途中，原告是通过高某介绍来的，但事情和公司没有直接关系。原告的鉴定为五级伤残，我有异议。当时原告住院期间都是史金娥和她的弟妹给原告陪床，从外科到理疗科有一段距离，当时是原告自己走过去的，而且每天到理疗科锻炼两次。我公司认为需要重新鉴定后，才能解决问题。
原告向法庭提交的证据有：1、原告在二五一医院诊断证明一份、病历两份、费用清单一份；2、出院结算票据两张，拟证明原告支付的医疗费；3、鉴定费票据三张，拟证明鉴定费；4、手写交通费收条一张，拟证明遵医嘱到沙城疗养院治疗时发生的交通费；5、桥东王林中医诊所收据三张、王林诊所收据一张，拟证明康复治疗费；6、桂龙膏药信誉卡三张，拟证明后期药费；7、医疗器械票据两张，拟证明购买医疗器械的费用；8、最高人民法院2014年5月底24号指导案例，拟证明受害人的体质对损害后果不属于可以减轻侵权人责任的法律情形。被告高某对证据1、2、3无异议，对证据4、5、6不认可，认为不是正规发票，且证据6发生在医疗终结后。对证据7不认可。对证据8的证明目的不认可，我国不是案例法国家，不能作为法律依据。且指导案例与本案不属同一法律关系，没有可比性。被告盛瑞公司表示对证据6、7不知情，对病历真实性无异议，对内容未发表意见，对证据4、5手写收据不认可。本院的认证意见是：对证据1-3予以认定，证据4无医嘱证明，不予采信，证据5无医嘱或处方且没有用药清单，对该证据不予采信。证据6显示的购买时间为医疗终结后，对该证据不予采信。证据7没有医疗证明且未显示医疗器械种类，对该证据不予采信。对证据8的真实性予以认定。
被告高某提交的证据有：1、二五一医院门诊票据3张，拟证明为原告支付的医疗费；2、原告做完伤残鉴定后出门锻炼的视频光盘一张，拟证明原告可以独立行走，双上肢可以大幅摆动，鉴定结论与原告状况不符，鉴定结论不准确；3、盛瑞公司的营业执照和企业信息复印件各一张、机动车行驶证复印件一张、工资表六张，拟证明原告与被告高某均受雇于盛瑞公司。原告对证据1无异议，对证据2真实性无异议，对合法性和关联性不认可，认为视频是偷拍的且与鉴定结论没有必然联系。对证据3的真实性无异议，工资表中签字是原告本人或其丈夫所签，但史金娥只是盛瑞公司的挂名法定代表人，实际经营者是被告高某，因单方事故没有事故认定书，原告不了解乘坐的车辆是否与行车本显示的车辆一致。本院对被告提交的证据的真实性予以认定。
经审理查明，原告刘某为张家口市探机厂退休工人，办理退休手续后于2012年10月经高某介绍到张家口市榆林村的机械加工作坊担任气焊工，乘坐高某驾驶的班车上下班。2012年12月26日上班途中，高某驾驶的车辆因躲避行人急刹车，导致原告摔倒受伤，被送往解放军第二五一医院治疗，被诊断为颈部脊髓损伤，共住院41天。为进一步治疗，原告于2013年3月7日解放军第二五一医院治疗，共住院24天，被诊断为颈椎骨折、脊髓损伤。原告住院期间，由被告高某妻子武利琴进行护理。原告第一次住院的费用除报销外，由被告盛瑞公司负担。第二次住院费用由原告自己支付，共7021.17元。原告伤情经张家口司法医学鉴定中心鉴定，鉴定意见为：1、伍级伤残；2、医疗终结时间截至鉴定日；3、医疗期间护理壹人。鉴定日为2013年8月15日。被告对鉴定结论不认可，认为鉴定结论与原告身体状况不符，且鉴定时未通知被告到场，申请重新鉴定。被告认为原告本身患有，申请对原告伤情的成因进行鉴定。被告为原告垫付医疗费13916.86元。另查，原告的身份证信息显示原告的住址为城镇。原告与被告高某的工资均由被告盛瑞公司发放，原告2012年10月至2013年3月的平均工资为1905元。盛瑞公司的经营范围包括结构件加工、销售等。被告高某称事故发生时驾驶的车辆为车牌号为冀G的小型普通客车，登记在盛瑞公司名下。原告称不知道乘坐的车辆属于谁，车辆经过改装车后没有安全带也无座，被告高某称改装后中间没有安全带，但后排有安全带，原告坐在后排没有系安全带。
本院认为，车牌号为冀G的小型普通客车登记在盛瑞公司名下，高某陈述驾驶的班车即为该车辆，虽然原告不知道乘坐的车辆是否为该车辆，但认可每天乘坐高某驾驶的班车上下班，因原告无相反证据，应认定高某驾驶的班车为冀G的小型普通客车，属于盛瑞公司所有。根据被告高某提交的工资表，原告与高某均为领取工资的人，原告认为高某是盛瑞公司的实际经营人，但就此未提交证据。本院认为，原告接受盛瑞公司的报酬，应视为盛瑞公司为接受劳务的主体，原告已在张家口市探机厂办理退休手续，故原告与被告盛瑞公司形成劳务关系，被告高某亦为盛瑞公司的雇员，其与原告之间不存在劳务关系。原告在乘坐班车上班途中受伤，盛瑞公司安排班车接送员工上下班，属于雇佣合同的附随义务，仍应安排安全、合适的车辆，以保证工人上下班的安全。虽不能确定高某驾驶的车辆后排是否有安全带，但该车辆经过改装，中间没有安全带，且因驾驶人员驾驶时没有及时注意行人以采取合适的避让措施，急刹车时导致原告受伤，被告盛瑞公司存在过错，应对原告的损害后果承担责任。高某开班车是履行职务行为，对原告的损失不承担责任。原告自称乘坐的车辆没有安全带，故没有系安全带，在急刹车时摔倒，原告作为完全民事行为能力人，明知乘坐改装车辆存在风险，应预见危险并谨慎注意，尤其原告年数较大，更应注意自身安全，原告明知车辆存在安全隐患却没有尽到注意义务，依然乘坐该车辆，自身存在过错，应减轻被告盛瑞公司的责任，被告盛瑞公司承担80%的赔偿责任较为适宜，其余损失由原告自行承担。被告认为原告自身患有，申请成因鉴定。但事故发生前，原告自身体质不影响其正常生活和工作，事故是导致原告受伤的直接原因，原告的体质不应作为被告减轻责任的理由，故本院对被告的成因鉴定申请不予准许。被告认为原告做伤残鉴定时鉴定机构未通知被告到场，但未举证证明鉴定时应通知被告到场，因选取鉴定机构的程序合法，故对于被告的抗辩不予支持。被告认为鉴定结论与原告身体状况不符，但高某提交的光盘不足以证明鉴定结论明显依据不足，该抗辩仅是被告的主观判断，对于被告的重新鉴定申请不予准许。对于原告主张的医药费，按照本院采信的医疗费票据计算其医疗费支出，共计7021.17元。原告实际住院65天，原告按每天30元的标准主张住院伙食补助费1950元较为适宜，本院予以支持。因医疗机构没有加强营养的意见，对原告主张的营养费不予支持。依据鉴定意见，原告至2013年8月15日医疗终结，护理期为医疗期，事故发生于2012年12月26日，故医疗终结期和护理期均为232日。原告认可住院期间被告提供了护理，主张出院后的护理费由法院依法判决。原告2013年3月31日出院，出院后的护理期为137日，按照每天100元的标准计算护理费13700元较为适宜，本院予以支持。原告受伤后，被告盛瑞公司支付了原告2013年1月至3月的工资，故误工期限应从2013年4月计算至2013年8月15日。原告2012年10月至2013年3月的平均工资为每月1905元，故误工费按每月1905元计算4.5个月为8572.5元。因原告定残之日未满60周岁，且居住在城镇，案件发回重审后的法庭辩论终结于2015年，故残疾赔偿金按2015年度河北省城镇居民年可支配收入24141元／年20年60%计算为289692元，应予支持。综合考虑原告的伤残等级和过错，精神损害抚慰金酌情支持15000元。鉴定费1990元予以支持。考虑原告伤后就医情况，交通费酌情支持500元。原告主张的康复治疗费、后期医药费和医疗器械费，因无医嘱或医疗证明购药种类和医疗器械名称，仅凭收据和没有名称的医疗器械票据，不足以证明原告的主张，对上述主张不予支持。综上，原告的损失为：医疗费7021.17元，护理费13700元，误工费8572.5元，住院伙食补助费1950元，鉴定费1990元，交通费500元，残疾赔偿金289692元，共计323425.67元，被告盛瑞公司承担80%的责任为258740.5元。被告盛瑞公司还应赔偿原告精神损害抚慰金15000元，共计赔偿原告273740.5元。案经调解，双方未能达成协议。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十四条第一款、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
被告张家口市盛瑞地质设备经销有限公司于本判决生效之日起三十日内赔偿原告刘某医疗费5616.9元，护理费10960元，误工费6858元，住院伙食补助费1560元，鉴定费1592元，交通费400元，残疾赔偿金231753.6元，精神损害抚慰金15000元，共计273740.5元。
驳回原告的其他诉讼请求。
如果被告张家口市盛瑞地质设备经销有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7556元，依法减半收取3778元，由原告刘某负担756元，被告张家口市盛瑞地质设备经销有限公司负担3022元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。
审 判 长 高冠宇
审 判 员 王智慧
代理审判员 苏东阳
二〇一六年四月二十日
书 记 员 武彩雯
附法条：
《中华人民共和国侵权责任法》第二条：侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十七条第一款：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第二款：受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条第一款：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第三十四条第一款：人民法院应当在法律文书中明确定期金的给付时间、方式以及每期给付标准。执行期间有关统计数据发生变化的，给付金额应当适时进行相应调整。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。