山西省运城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）晋08民终830号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司，住所地：运城市盐湖区铺安街天泰房产文化苑A号楼1-2层。
负责人：常晓东，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张周朴，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：杨玛莉，女，1990年7月24日出生，汉族，闻喜县居民。
委托诉讼代理人：杨天恩，闻喜县凹底镇法律服务所法律工作者。
原审被告：李小军，男，1974年3月6日出生，汉族，闻喜县居民。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人杨玛莉、原审被告李小军机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省闻喜县人民法院（2017）晋0823民初1689号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人张周朴、被上诉人杨玛莉的委托诉讼代理人杨天恩、原审被告李小军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：1.撤销山西省闻喜县人民法院（2017）晋0823民初1689号民事判决，依法改判。（异议金额：41731.7元）2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、误工费，一审法院按山西省2016年“农、林、牧、渔业”日标准176.7元直接乘以180天计算，未考虑176.7元乃是扣除节假日的日标准，实际应按山西省2016年“农、林、牧、渔业”年标准75871元/365天计算，上诉人多承担9185.4元；二、护理费，一审法院按山西省2016年“居民服务和其他服务业”日标准141.27元直接乘以90天计算，未考虑141.27元乃是扣除节假日的日标准，实际应按山西省2016年“居民服务和其他服务业”日标准36307元/365天计算，上诉人多承担3762元；三、临猗司法鉴定中心的鉴定结果，有悖司法公平，申请重新鉴定。对此，上诉人多承担伤残赔偿金28784.3元。
杨玛莉辩称,原审认定事实清楚，适用法律正确。事实和理由：一、一审法院认定误工费、护理费符合相关法律规定，应予以支持；二、临猗司法鉴定中心并未出具裁定，而是补正书。一审时，上诉人对司法鉴定意见未提出异议，现申请重新鉴定无法律依据。综上，请求：驳回上诉，维持原判。
李小军同意杨玛莉的答辩意见。
杨玛莉向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告因交通事故造成的损失：门诊费924.4元、二次手术费8000元、误工费31806元、陪护费12719.3元、住院生活补助费1900元、营养费2700元、伤残赔偿金40328元、精神抚慰金6000元、被抚养人生活费11240.6元、鉴定费3500元、鉴定拍片费135元、交通费300元、摩托修理费1660元，总计121213.3元。
一审法院认定事实：2017年5月5日14时许，被告驾驶MVJ332雪佛兰牌小型轿车由后宫往东镇方向行驶，行至东白线X819线40KM+700米处，在左拐弯过程中与相对方向杨玛莉驾驶的豪爵110型二轮摩托车发生碰撞，造成杨玛莉受伤、双方车辆均有不同程度受损的交通事故。闻喜县公安局交警大队作出道路交通事故认定书，认定：李小军承担本次事故的全部责任；杨玛莉无责任。事故发生当日，原告被送往五四一总医院，2017年5月24日出院，住院治疗19天，诊断为左距骨开放性骨折并脱位、左外踝开放性骨折、左踝关节外侧副韧带断裂，治疗为行清创缝合复位内固定术韧带修复术、术后对症支持石膏固定术。期间被告李小军支付了10452元，被告保险公司垫付医疗费1万元。经原告申请，临猗司法鉴定中心作出[2017]临鉴字第413号司法鉴定意见书，鉴定意见为：杨玛莉的左踝部损伤致残程度评定为九级；左踝部存留的内固定物取出费用评定为捌仟元人民币；伤后误工期评定为180日，护理期评定为90日，营养期评定为90日。原告支付了鉴定费用3500元。另查明，事故车辆晋Ｍ×××××雪佛兰牌小型轿车的所有人为被告李小军，其在被告保险公司投保了交强险和机动车第三者责任保险（保额20万元），事故发生在保险期间内。上述事实，有原告提供的道路交通事故认定书、保险单、驾驶证、行驶证、医疗收费票据、诊断证明书、入院证、出院证、病历、司法鉴定意见书以及当事人当庭陈述予以佐证。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。原、被告双方对事故认定书无异议，故依据事故认定书，被告李小军对原告的损害应承担赔偿责任。又依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。原告的各项损失认定如下：1.医疗费，原告门诊花费924.4元，有门诊收费票据为证，应予以认定。2.内固定物取出费用，依据鉴定意见书，原告主张8000元，应予以支持。3.误工费，原告主张参照山西省2016年“农、林、牧、渔业”日平均工资176.7元计算，原告误工期经评定为180日，176.7元×180=31806元，应予以认定。4.护理费，原告住院期间由其丈夫刘强护理，护理费参照2016年“居民服务和其它服务业”日平均工资141.27元计算，原告护理期经评定为90日，原告主张12719.3元，经审核应为141.27元×90日=12714.3元。5.住院伙食补助费，原告主张参照本地国家机关工作人员的出差伙食补助标准每天按100元计算，100元×19天=1900元。6.营养费，原告的营养期评定为90天，其主张按每天30元计算，营养费认定为2700元。7.伤残赔偿金，原告主张参照2016年度山西省农村居民人均可支配收入10082元计算，10082元×20年×0.2=40328元，符合法律规定，应予以支持。8.精神抚慰金，原告主张6000元，根据原告的伤残程度和本地平均生活水平，应予以认定。9.被抚养人生活费，原告之子刘浩博出生于2013年8月19日，现年4周岁，被抚养人生活费参照2016年度山西省农村居民人均生活消费支出计算为8029元×14年×0.2÷2=11240.6元，予以认定。10.鉴定拍片费135元，有票据为证，予以认可。11.交通费，原告主张300元，根据原告就医的情况，应予以认可。12.摩托车修理费，原告提供了闻喜东镇豪爵摩托经销部提供的收据一份及修理费明细单一张，拟证明其修理摩托车花费1660元，被告保险公司认为没有正式发票不予认可。经审核认为，该证据虽有瑕疵，但该费用未明显超出当地市场行情，对其主张予以认定，以上共计117708.3元；原告住院花费医疗费15865.39元，此次事故造成的损失共计133573.69元。因被告保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内已垫付1万元，剩余部分被告保险公司应在交强险、商业三者险限额内赔偿原告113121.69元，并返还被告李小军垫付的10452元。综上，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司于本判决生效后十日内在交强险、商业三者险限额内支付原告113121.69元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司于本判决生效后十日内返还被告李小军垫付的10452元。如未在本判决指定的履行期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费2724元，减半收取1362元，鉴定费3500元，共计4862元，由被告李小军负担。
经阅卷（附一审卷宗86页），上诉人保险公司称本案司法鉴定意见有错误，意见修补书请求法院核实，如果真实没有异议。庭审时，被上诉人杨玛莉依据高院规定和鉴定意见，主张误工费（农林牧渔业45871÷365=125），180×125=22500元；陪护费90天×125=11250元。对起诉状请求部分放弃。
二审期间，当事人未提交新证据。二审查明事实与一审查明事实一致。
本院认为，当事人此次交通事故的发生、事故认定及住院治疗事实无异议，应予以认定。关于误工费、陪护费认定问题，一审庭审时，被上诉人杨玛莉依据高院规定和鉴定意见，主张误工费、陪护费计算标准125元/天（农林牧渔业45871元÷365天=125元/天）。而一审法院对误工费、陪护费按山西省2016年“农、林、牧、渔业”日平均工资176.7元和“居民服务和其它服务业”日平均工资141.27元标准计算，超出当事人诉求，故上诉人保险公司主张一审法院认定误工费、陪护费不当，理据充分，本院予以支持。被上诉人杨玛莉误工费应为22500元（125元/天×180天），陪护费11250元（125元/天×180天）。关于司法鉴定意见认定问题，一审时，上诉人保险公司称该司法鉴定意见有错误，关于鉴定意见修补书请求法院核实，如真实则无异议。二审期间，上诉人保险公司并未向本院提交重新鉴定申请书，亦提供证据证明其主张，故其上诉主张重新鉴定，理据不足，本院不予支持。
综上所述，保险公司的上诉请求部分成立，本院对原审判决予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持山西省闻喜县人民法院（2017）晋0823民初1689号民事判决第二项，即被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司于本判决生效后十日内返还被告李小军垫付的10452元；
二、撤销山西省闻喜县人民法院（2017）晋0823民初1689号民事判决第一项，改判被告中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司收到本判决后十日内在交强险、商业三者险限额内支付被上诉人杨玛莉102346.39元；
三、驳回上诉人中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司的其他上诉请求。
一审案件受理费2724元，减半收取1362元，鉴定费3500元，共计4862元，由被告李小军负担。二审案件受理费843元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司运城中心支公司负担800元，被上诉人杨玛莉负担43元。
本判决为终审判决。
审判长 杨云芳
审判员 李满良
审判员 任志敏
二〇一八年三月二十六日
书记员 程梦媛