福建省罗源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）罗刑初字第318号
公诉机关福建省罗源县人民检察院。
被告人洪某，男，1960年7月15日出生于福建省罗源县，汉族，高中文化，中共党员，原罗源县交通运输管理局主任科员，2013年3月起抽调到福州台商投资区松山片区开发建设指挥部任办公室常务副主任，住福建省罗源县。因涉嫌贪污罪于2015年10月23日被刑事拘留，同年11月6日被逮捕。现羁押于罗源县看守所。
辩护人吴向先，福建谨而信律师事务所律师。
罗源县人民检察院以罗检公刑诉（2015）297号起诉书指控被告人洪某犯贪污罪，于2015年12月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。罗源县人民检察院指派检察员傅春霞、代理检察员林冰慧出庭支持公诉，被告人洪某及其辩护人吴向先到庭参加诉讼。期间，经福州市中级人民法院批准，延长审限三个月。现已审理终结。
罗源县人民检察院指控，被告人洪某在任福州台商投资区松山片区开发建设指挥部（以下简称指挥部）办公室常务副主任期间，利用其分管后勤保障、车辆调配及安排使用等工作的便利，大约于2013年12月至2015年6月间，采取虚报租车天数、拟订虚假租车协议、虚开包车发票方式，从中虚报套取公款四次，骗取公款总计人民币158200元，用于个人日常生活开支。案发后，被告人洪某已如数退出赃款。对上述事实，公诉机关提供了相应的证据予以证实，认为被告人洪某身为国家工作人员，利用职务上的便利，骗取公款，数额达人民币158200元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。
被告人洪某对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。其辩护人提出：1、对公诉机关指控洪某犯贪污罪定性无异议。2、被告人洪某自动到案，如实供述，系自首，具有法定的从轻、减轻甚至免除刑罚的法定情节。请求对被告人洪某免除处罚。
经审理查明：被告人洪某在任指挥部办公室常务副主任期间，利用其分管后勤保障、车辆调配及安排使用等工作的便利，于2013年12月至2015年6月间，采取虚报租车天数、拟订虚假租车协议、虚开包车发票方式，四次套取公款人民币158200元，用于个人日常生活开支。具体事实如下：1、指挥部因工作需要，于2013年4月份由被告人洪某联系罗源县华威有限公司商定租车事宜，双方签订了租车合同。同年12月，被告人洪某与罗源县华威有限公司经办人周某甲结算2013年4月13日至同年10月31日间指挥部包车费用时，以指挥部其他租车费没有发票无法过账为由，要求周某甲多开具发票金额，周某甲依被告人洪某要求将包车费发票开具为人民币95500元，扣除指挥部实际租车费人民币13500元后，将人民币82000元交给洪某。2、2014年3月份的一天，被告人洪某拿着虚假的租车协议找到周某甲，以指挥部部分租车费用没有发票无法过账为由，帮忙虚开发票。之后周某甲到罗源华威公司开具一张金额为人民币26400元的包车费发票，扣除指挥部实际租车5天费用人民币3000元，将余下人民币23400元交给被告人洪某。3、2014年4月份，被告人洪某以上述同样方式要求周某甲帮忙，周某甲开具了2014年5月、2014年6月包车费发票各一张，每张金额人民币9000元，共计人民币18000元，扣除指挥部实际租车2天费用人民币1200元后，将现金人民币16800元交给洪某。4、2015年4月份，被告人洪某又以上述方式套取人民币36000元。
案发后，被告人洪某已如数退出赃款人民币158200元。
上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证明：
1、证人周某甲的证言，证实2008年至2015年9月间，他负责管理罗源县白塔线（白塔村-
长基村）面包车的运营。这些面包车都是挂靠罗源县华威有限公司。他们承接过指挥部的包车业务。2013年4月份左右，洪某和他商量包几辆车用于指挥部征地使用，由华威公司和指挥部签订包车合同。同年12月，洪某与他结算包车费用时，叫他开具发票的时候多开些金额，多出的钱给洪某支付没有办法过账的租车费。他就将发票金额开具为95500元，扣除实际包车费用13500元，其余现金82000元交给洪某。2014年3月2日至23日，指挥部租用了几天面包车，之后洪某还是叫他多开些金额，他按上次方法开具了26400元，扣除实际租车费3000元，余下23400元交给洪某。2014年5月1日至6月30日，指挥部租用了二天，租车费1200元，洪某制作了虚假的包车租车协议，时间写为2014年5月6日至6月30日，他按洪某的要求开了两张金额总计18000元的发票，从华威公司领出现金后，扣除实际租车费将剩余的16800元交给洪某。2015年5月份，洪某给了他两份租车协议书，按照租车协议的内容，他到华威公司开了一张36000元包车发票交给洪某。6月份指挥部将36000元转到华威公司，他领出现金后都交给洪某。2015年指挥部没有向他们租车，协议是洪某自己作的。
2、证人黄某甲、黄某乙的证言，证实他们分别是白塔乡车队闽A×××××号、AZ6309号面包车司机。2013年12月5日的包车天数统计表中记载，该车从4月15日至12月7日包车七月零二十天、经办人为黄某甲的统计表不是黄某甲本人制作的，内容不真实。
3、证人陈某甲的证言，证实他是白塔乡车队闽A×××××面包车司机。2013年8月5日的包车天数统计表中记载，该车从4月25日至8月5日实际出车天数为27天、经办人为江某某的统计表不是他制作的，内容不真实。他没有出车那么多次。2014年3月25日的包车天数统计表中记载，该车实际包车天数为22天、经办人为陈某某的统计表内容不真实，没有用过车。2015年4月30日的包车天数统计表中记载，该车1月至3月包车天数为94天、经办人为陈某甲、陈某某的统计表不是他制作的，没有用过车。
4、证人周某乙的证言，证实他是白塔乡车队闽A×××××面包车司机。2014年3月25日的包车天数统计表中记载，该车实际包车天数为22天、经办人为陈某某的统计表不是他制作的，这期间没有包车。2013年8月5日的包车天数统计表中记载，该车从4月25日至8月5日实际出车天数为26天、经办人为陈某某的统计表不是他制作的，他没有出车那么多次。
5、证人徐某的证言及辨认笔录，证实他兼任指挥部办公室常务主任。2013年3月初，指挥部刚成立时车辆不够，有陆续租了几辆车。经辨认，租车发票上签字是真实的，但具体如何租车包车、有无包车，他并不清楚，都是由洪某一人经手办理。
6、证人李某、陈某乙的证言，证实他们是指挥部财务人员。指挥部向华威公司租车事宜都是洪某经办的，是否真实他们并不清楚，发票上有经办人、证明人以及指挥部领导签字就予以报销。
7、证人雷某、潘某、黄某丙、辛某的证言，证实2015年5月份，洪某叫他们在2015年5月12日包车费为3600元的车辆包车发票上签字。因为洪某是领导，他们没有问具体情况都签字了。指挥部的公车使用费用都是实报实销，不存在公务费用无法开支的情况，也没有私人的车辆用于单位公车使用情况。
8、证人谢某的证言，证实她兼任指挥部副总指控。2013年3月初指挥部刚成立时车辆不够，有叫洪某经手去外面租车，但实际情况不知道。洪某提供了正式的租车包车协议及发票，发票上有其他经手人员及办公室副主任等人的签字把关，她就同意开支。工作组人员个人车辆用于上下班产生的费用不能报销。
9、干部任免审批表、罗源县人民政府罗政（2014）29号文件、罗源县委罗委（2013）24号通知，证实福州台商投资区松山片区开发建设指挥部系罗源县委、县政府决定成立的，被告人洪某任指挥部办公室常务副主任。
10、福州台商投资区松山片区开发建设指挥部财务管理支出流程、工作职责等，证实指挥部办公室工作职责。
11、记账凭证（含发票、包车天数统计表、包车协议等），证实被告人洪某贪污公款158200元具体情况。
12、罗源县人民检察院查封、扣押财物、文件清单，证实被告人洪某到案后于2015年10月26日退出赃款人民币158200元。
13、被告人洪某的供述及辨认笔录，对犯罪事实供认不讳，与以上证据事实相符。
14、罗源县纪委《关于洪某到案情况的说明》及移送函、罗源县检察院反贪贿赂局《到案经过说明》，证实被告人洪某在罗源县纪委通知谈话期间，交代了犯罪了事实。
15、户籍证明，证实被告人洪某的基本情况。
16、违法犯罪经历查询记录，证实被告人洪某无前科。
17、被告人洪某户籍证明、情况说明、扣押决定书等书证
本院认为，被告人洪某在担任福州台商投资区松山片区开发建设指挥部办公室常务副主任期间，利用职务上的便利，制作虚假租车协议、虚报租车天数、虚开包车发票等手段，侵吞公款158200元，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。罗源县纪委在掌握了被告人洪某贪污线索情况下，直接找到洪某谈话，在谈话期间洪某如实交代犯罪事实。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条规定：“没有自动投案，在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首”，因被告人洪某缺乏自动投案这一要件，不成立自首。故辩护人提出被告人洪某具有自首情节的辩护意见，与法律规定不符，不予采纳。被告人洪某到案后能如实供述自己罪行，在侦查阶段退出全部赃款，可以从轻处罚。对辩护人提出从轻处罚的意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项和第三款、第六十七条第三款、第六十四条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人洪某犯贪污罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币十二万元。（已缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月23日起至2016年10月22日止。）
二、被告人洪某退出违法所得人民币十五万八千二百元，予以没收，由扣押单位罗源县人民检察院依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑惠婷
代理审判员 邱瑞镧
人民陪审员 陈文茂
二〇一六年六月二十一日
书 记 员 辛惠芳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
最高人民法院最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；
（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；
（四）赃款赃物用于非法活动的；
（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；
（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）多次索贿的；
（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；
（三）为他人谋取职务提拔、调整的。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。