浙江省衢州市衢江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）衢刑初字第170号
公诉机关浙江省衢州市衢江区人民检察院。
被告人郑某甲，农民。因涉嫌犯非法采矿罪，于2015年6月12日被刑事拘留，同年7月7日变更为取保候审。
辩护人何卫红，浙江泓宝律师事务所律师（法律援助）。
被告人徐某甲（绰号“老表”），农民。因涉嫌犯非法采矿罪，于2015年6月18日被取保候审。
辩护人刘斌，浙江中桥律师事务所律师。
被告人吴某甲，农民。1999年12月12日因抢劫罪被衢州市柯城区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金2000元。因涉嫌犯非法采矿罪，于2015年9月6日被衢刑事拘留，同日变更为取保候审。
衢州市衢江区人民检察院以衢检公诉刑诉（2015）218号起诉书指控被告人郑某甲、徐某甲、吴某甲犯非法采矿罪，于2015年10月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年1月14日、2016年1月22日两次公开开庭审理了本案。衢州市衢江区人民检察院指派检察员王琦出庭支持公诉，上列被告人及辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年3月份以来，被告人郑某甲在未取得各类审批的情况下，在衢江区高家镇郑家龙头村祝宅自然村“东坑头”地块非法采砂，后被衢州市国土局衢江分局责令停止。2015年4月至5月期间，郑某甲伙同徐某甲、吴某甲再次雇佣罗某挖机及吴某乙、江某乙、徐某丙、舒某、何某、曾某甲、李某甲、章某等人的自卸车，郑某甲负责现场指挥、联系挖机；徐某甲负责联系自卸车，销赃；吴某甲负责现场协调、购买夜宵，利用夜间时间在该地块内非法采砂5391方，并分别销售给衢江区云溪乡蒋村村郑某乙的砂石厂、衢江区高家镇陈宅村的黄某，得赃款291108.5元。经鉴定，被非法盗采的砂石价格为42元／立方米，共计226422元。
案发后，被告人吴某甲于2015年9月6日主动到公安机关投案；被告人郑某甲退出赃款80000元、徐某甲退出赃款21900元。
为证明上述指控事实，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、被告人供述和辩解、现场勘验检查笔录及照片、辨认笔录等证据。据此，公诉机关认为，被告人郑某甲、徐某甲、吴某甲在未取得采矿许可证擅自在基本农田采矿，情节特别严重的事实，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当分别以非法采矿罪追究其刑事责任。被告人吴某甲犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，有自首情节；被告人郑某甲、徐某甲如实供述自己罪行，应分别根据《刑法》第六十七条第一款、第三款之规定处罚。被告人郑某甲、徐某甲在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人吴某甲在共同犯罪中起次要或辅助作用，是从犯，应当分别根据《刑法》第二十六条、第二十七条之规定进行处罚。
被告人郑某甲对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，但认为自己实际赚取的钱没有那么多。
郑某甲辩护人的辩护意见为：1、对指控被告人郑某甲构成非法采矿罪无异议；2、被告人郑某甲破坏矿产资源的数量未达300000以上，获利不足250000元，应不属于情节特别严重，且在计算郑某甲犯罪数额时账本记录数据有误；3、被告人郑某甲在归案后如实供述自己罪行，且积极退赃，依法可从轻处罚。
被告人徐某甲对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。
徐某甲辩护人的辩护意见为：1、对指控被告人徐某甲构成非法采矿罪及事实无异议；2、同意被告人郑某甲辩护人的辩护意见；3、被告人徐某甲在归案后如实供述自己罪行，在本案中作用较小，且积极退赃，依法可从轻处罚。
被告人吴某甲对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。
经审理查明，2015年3月份以来，被告人郑某甲在未取得各类审批的情况下，在衢江区高家镇郑家龙头村祝宅自然村“东坑头”地块非法采砂，后被衢州市国土局衢江分局责令停止。2015年4月至5月期间，郑某甲伙同徐某甲、吴某甲再次雇佣挖机、自卸车，郑某甲负责现场指挥、联系挖机；徐某甲负责联系自卸车，销赃；吴某甲负责现场协调、购买夜宵，利用夜间时间在该地块内非法采砂5391方，并分别销售给衢江区云溪乡蒋村村郑某乙的砂石厂、衢江区高家镇陈宅村的黄某，得赃款291108.5元。经鉴定，被非法盗采的砂石价格为42元／立方米，共计226422元。具体犯罪事实如下：
1、2015年4月4日晚，被告人郑某甲、徐某甲、吴某甲雇佣徐某甲、吴某乙、江某乙、徐某丙、舒某、何某、曾某甲、李某甲、章某、车牌号为皖D×××××的自卸车和罗某的挖机，在衢江区高家镇郑家龙头村祝宅自然村“东坑头”地块盗采砂石共计675方，后以53元一方的价格销赃给衢江区云溪乡蒋村村郑某乙的砂石厂，得赃款35700元。
2、2015年4月11日晚，被告人郑某甲、徐某甲、吴某甲雇佣徐某甲、吴某乙、江某乙、徐某丙、何某、曾某甲、李某甲、叶某、李某乙的自卸车和罗某的挖机，在衢江区高家镇郑家龙头村祝宅自然村“东坑头”地块盗采砂石共计939方，后以53元一方的价格销赃给衢江区云溪乡蒋村村郑某乙的砂石厂，得赃款49700元。
3、2015年4月25日晚，被告人郑某甲、徐某甲、吴某甲雇佣徐某甲、吴某乙、徐某丙、何某、曾某甲、叶某的自卸车和罗某的挖机，在衢江区高家镇郑家龙头村祝宅自然村“东坑头”地块盗采砂石共计443.5方，其中98.5方以53元一方的价格销赃给衢江区云溪乡蒋村村郑某乙的砂石厂，得赃款5200元，另外345方销赃给衢江区高家镇陈宅村的黄某，得赃款10500元。
4、2015年4月30日晚，被告人郑某甲、徐某甲、吴某甲雇佣徐某甲、徐某丙、何某、曾某乙、林某、李某乙、董银洪的自卸车和罗某的挖机，在衢江区高家镇郑家龙头村祝宅自然村“东坑头”地块盗采砂石共计793方，后以57元一方的价格销赃给衢江区云溪乡蒋村村郑某乙的砂石厂，得赃款45200元。
5、2015年5月1日晚，被告人郑某甲、徐某甲、吴某甲雇佣徐某甲、徐某丙、张某、曾某乙、何某、李某乙、董银洪的自卸车和罗某的挖机，在衢江区高家镇郑家龙头村祝宅自然村“东坑头”地块盗采砂石共计779方，后以57元一方的价格销赃给衢江区云溪乡蒋村村郑某乙的砂石厂，得赃款44403元。
6、2015年5月2日晚，被告人郑某甲、徐某甲、吴某甲雇佣徐某甲、李某乙、徐某丙、朱某、林某、张某、何某、曾某乙、董银洪、叶某的自卸车和罗某的挖机，在衢江区高家镇郑家龙头村祝宅自然村“东坑头”地块盗采砂石共计878方，后以57元一方的价格销赃给衢江区云溪乡蒋村村郑某乙的砂石厂，得赃款50046元。
7、2015年5月3日晚，被告人郑某甲、徐某甲、吴某甲雇佣徐某甲、李某乙、徐某丙、林某、舒某、何某、曾某乙、董银洪的自卸车和罗某的挖机，在衢江区高家镇郑家龙头村祝宅自然村“东坑头”地块盗采砂石共计883.5方，后以57元一方的价格销赃给衢江区云溪乡蒋村村郑某乙的砂石厂，得赃款50359.5元。
案发后，被告人吴某甲于2015年9月6日主动到公安机关投案；被告人郑某甲退出赃款80000元，徐某甲退出赃款31900元，吴某甲退出赃款10000元。
上述事实，被告人郑某甲、徐某甲、吴某甲在开庭审理过程中均无异议，并有书证户籍证明、人口信息、受案登记表、抓获经过、归案经过、扣押决定书、扣押清单、账本复印件、巡查照片、衢江区高家镇土地利用现状局部图、总体规划局部图、测绘成果报告、情况说明、责令停止违法行为通知书、行驶证、道路交通智能监控平台、刑事判决书、刑事裁定书等，证人祝某、蒋某、王某、徐某乙、江某甲、毛某、郑某乙、程某甲、程某乙、黄某、徐某丙、舒某、何某、吴某乙、李某甲、张某、林某、章某、江某乙、朱某、曾某甲、叶某、李某乙、曾某乙、夏某、万某、罗某、徐某丁的证言，被告人郑某甲、徐某甲、吴某甲的供述及辩解，价格鉴定结论书，现场勘验检查笔录及照片，辨认笔录等证据所证实，足以认定。
本院认为，被告人郑某甲、徐某甲、吴某甲违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节特别严重，其行为均已构成非法采矿罪，且属共同犯罪。公诉机关的指控成立。被告人郑某甲、徐某甲在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人吴某甲在共同犯罪中起次要作用，是从犯，对于从犯依法应当减轻处罚。辩护人提出被告人的非法获利数额未达250000元，不应认定为情节特别严重的辩护意见，经审理认为，非法获利数额的计算不应扣除犯罪成本，销售数额即为获利数额，被告人郑某甲等人非法获利291108.5元，已构成情节特别严重，故对辩护人提出的以上辩护意见不予采纳。被告人郑某甲、徐某甲归案后如实供述自己罪行，积极退出违法所得，且在法庭上能自愿认罪，依法可酌情从轻处罚，两辩护人提出的相应辩护意见，与事实相符，于法有据，本院予以支持。被告人吴某甲犯罪以后自动投案，归案后如实供述自己罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。根据三被告人的犯罪情节及悔罪表现，依法可以宣告缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人郑某甲犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算），并处罚金40000元。
二、被告人徐某甲犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年二个月（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算），并处罚金20000元。
三、被告人吴某甲犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算），并处罚金5000元。
上述罚金，限本判决生效之日起十日内缴纳。
四、被告人郑某甲退出的违法所得80000元，徐某甲退出的违法所得31900元，吴某甲退出的违法所得10000元均予以没收，分别由扣押单位上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘俊健
人民陪审员 张志诚
人民陪审员 傅雪昌
二〇一六年一月二十二日
代书 记员 余佩玲
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十三条第一款违反矿产资源经法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。