陕西省榆林市榆阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕0802民初1479号
原告（反诉被告）某铝业工程有限公司。
法定代表人康某，系该公司董事长。
委托代理人王某，系某律师事务所律师。
被告（反诉原告）某建设集团有限公司。
法定代表人岳某，系该公司董事长。
委托代理人龙某、刘某，系该公司员工。
原告某铝业工程有限公司与被告某建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年11月10日立案受理后，依法组成合议庭于2016年4月19日、2016年5月19日、2016年6月21日公开开庭进行了审理。原告某铝业工程有限公司的委托代理人王某，被告某建设集团有限公司的委托代理人刘旭波、龙发平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告某铝业工程有限公司诉称：2011年8月5日，原告与被告就榆林市档案馆幕墙工程签订了建筑工程分包合同，合同约定价款为13000914.84元。合同签订后，原告按合同约定进场施工，在施工过程中，由于施工设计变更及材料变更等原因所涉及的问题。2012年3月5日，作为该工程项目发包人的榆林市城市投资经营集团有限公司与原告、被告及陕西华茂建设监理咨询有限公司共同协商，并通过会议纪要形式确认，调整工程总造价增加至1790万元，合同增加额度为4899085.16元，该工程已于2012年11月30日完工。原告于2013年10月17日向被告提交工程初验资料。2014年8月1日向被告提交工程结算资料，结算总价为19063689.6元。同时，按照合同约定被告按工程总造价应收取费用的比例合计为11.51%计即2194230.67元，扣减后余额为16869458.93元，截止2015年6月30日，原告仅收到该工程回款为12386329元。按照原告与被告所签合同第二部分通用条款24.1、2、3款的约定，被告应在收到原告提交的工程结算资料后在60天内核实，时至今日达1年之久被告对结算资料仍未予明确回复，应视其认可该结算资料的结算总价，并在28天内支付结算总价（扣减余额）的94%即15857291.39元，但被告至今仍以在结算为由，拖欠原告工程款3470962.39元。综上所述，原告认为原告与被告双方签订的建筑工程施工合同符合法律的规定为有效的。被告至今尚欠原告工程款3470962.39元。原告于2015年8月31日发出律师函，被告置之不理，现为维护原告的合法权益，原告向本院提起诉讼并提出诉讼请求为1、依法判令被告支付工程款3470962.39元及利息（利息从2014年11月1日起至工程款付清之日止，利率按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算利息）。2、依法判令被告承担本案的全部的诉讼费用。对于被告的反诉，反诉被告认为1、合同签订后，反诉被告积极组织施工没有消极怠工。2、反诉被告实际进场施工时间并非合同签订时间即2011年8月10日，而是在之后。3、工期延误不是反诉被告原因造成的，是由于以下原因造成的，设计图纸变更，到2012年5月3日设计图纸才最终确定。施工方案变更，到2012年4月20日后施工方案才确定。材料变更，到2012年4月才确定。榆林春天风大，超大板块玻璃易破损无法安装，多方确认待2012年4月后才安装。反诉原告未按时支付工程进度款，反诉被告无法采购材料等影响工期。反诉原告未提供符合施工条件的施工场地，反诉被告无法施工，延误工期。反诉原告拆除门架时划伤、污染铝框等已完工程饰面，影响工期。反诉原告未按时拆除脚手架，反诉被告无法施工，影响工期。反诉原告对反诉被告的施工人员实施人身威协，影响工期。故延误工期并非是反诉被告造成的，反诉被告不应承担责任。工程质量问题，该涉案工程反诉被告已经交付并通过竣工验收，不存在质量问题。反诉被告的竣工资料已经交付，不存在再行交付的问题。综上，反诉原告的反诉请求均不能成立，法院应当依法驳回反诉原告的反诉请求。
原告向法庭提交了以下证据：
1、营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明各1份，用以证明原告是依法成立，合法经营的有限公司的事实。
2、建筑业企业资质证书1份，用以证明原告对于幕墙工程施工具有合法的施工资质的事实。
3、民事裁定书1份，用以证明陕西省第三建筑工程公司于2012年11月16日变更为陕西建工集团第三建筑工程有限公司，于2013年5月30日陕西建工集团第三建筑工程有限公司变更为某建设集团有限公司的事实。
4、工商注册信息1份，用以证明被告的注册信息的事实。
5、建筑幕墙施工合同1份，用以证明原告与被告签订了建筑幕墙施工合同的事实。
6、榆林城投集团建设项目管理流程表建设项目专项会议纪要1份，用以证明该工程项目调整工程总造价增加至1790万元，合同增加额度为4899085.16元的事实。
7、关于榆林档案馆项目合同补充协议1份，用以证明原告与被告同意该工程项目总造价增加至1790万元的事实。
8、关于榆林档案馆项目合同补充协议增加合同额的拆分协议1份，用以证明原告与被告同意该工程项目增加总造价后产品价款和劳务价款的额度的事实。
9、陕西榆林档案馆外装饰预算书1份，用以证明原告与被告一致同意该工程项目工程总造价增加至1790万元的事实。
10、陕西榆林档案馆结算总价1份，用以证明该工程项目工程结算总价为人民币19063689.60元的事实。
11、收条1张，用以证明被告已于2013年10月17日收到原告报送的验收资料的事实。
12、申通快递1份，用以证明原告于2014年8月1日通过申通快递向被告邮寄结算资料的事实。
13、对账单1份，用以证明原告截止2015年6月30日仅收到该工程回款为人民币12386329元的事实。
14、律师函（附快递单），用以证明原告已按照法律程序向被告催收工程款项的事实。
15、榆林市档案馆外幕墙工程结算审计结果的确认书1份，用以证明被告于2016年2月28日向原告发送该项目审计结算金额为18530686.84元的事实。
16、城投集团建设项目专项问题会议纪要3份、关于榆林档案馆项目合同补充协议1份，用以证明涉案工程施工方案变更、设计变更、材料变更延误工期的事实。
17、工程联系函（单）6份、设计图1组，用以证明涉案工程设计变更到2012年5月3日设计图纸才最终确定的事实。
18、工程联系函（单）4份、养老统筹会议决定1份，用以证明被告未按时支付工程进度款并扣养老统筹款，原告无法购买材料等致影响工期的事实。
19、监理工程师通知回复单、工程项目变更申请核准表、工程联系单1组，用以证明被告未提供符合施工条件的施工场地致使原告无法正常施工的事实。
20、工程联系单4份，用以证明涉案工程施工方案、设计图纸、材料变更，吊篮未拆除，天气、风等自然因素影响了工期；被告拆除龙门架时划伤、污染铝框等已完工程饰面，影响工期；被告未按时拆除脚手架，原告无法施工，影响工期；被告对原告的施工人员实施人身威胁，影响工期的事实。
21、刘旭波的收条，用以证明原告已交付被告材料不存在再交付材料的问题的事实。
22、发文薄11份，用以证明原告就工程各个方面和被告联系，被告收到原告的工作联系函等文件的事实。
被告某建设集团有限公司辩称：1、原告系建设单位榆林市城市投资经营集团有限公司选定的专业分包单位，合同的价格、付款等合同条款均为建设单位与原告协商确定。被告作为总包单位，按照建设单位的安排，与原告签订了分包合同。2、分包合同价款以建设单位最终认可的不含税工程造价为准。但截止现在，建设单位尚未完成工程结算的审核，涉案工程结算金额至今未确定。故原告要求被告按照其单方面申报的结算金额的95%支付工程结算款不符合合同约定。3、合同约定待建设单位支付被告后十日内，被告再向原告支付工程款。截止现在，建设单位仅向被告支付分包工程即幕墙工程进度款1500万元。4、依合同约定被告向原告按分包工程总造价的8%收取管理费。同时，应当按分包工程总造价的0.91%收取规费，按分包工程总造价的2.6%收取安全文明施工费及水电费、脚手架费用。2011年9月14日，原告出具的承诺书，如与建设单位结算时按2009计价规则执行，则原告同意被告收取的规费由0.91%变更为1.12%。同时，原告同意被告扣除分包工程劳保统筹费的70%-80%（劳保统筹费为工程造价的3.55%，即便按70%扣除，也应扣除2.6625%）。综上，被告应当向原告收取管理费、规费、安全文明施工费、劳保统筹费计分包工程总造价的14.3825%。其余水电费、脚手架费、劳保统筹费未确定。5、被告实际收到建设单位支付的分包工程款1500万元，扣除应收取的管理费、规费、安全文明施工费为人民币2157375元，余额为12842625元，被告已实际支付了原告12386329元。故即便不扣除金额尚不明确的水电费、脚手架费，被告也仅欠原告工程款456296元。按照被告自行估算的水电费、脚手架费约40万元，则已足额支付了原告进度款。6、原告严重延误工期，按合同约定每延误一天应承担违约金2000元。2011年8月5日，反诉原告与反诉被告签订的榆林市档案馆幕墙工程，约定合同工期总日历天数为80天，自2011年8月10日起至2011年10月30日止。合同签订后，反诉被告因合同价格等问题与建设单位发生争议，消极怠工，工程进度严重延误。2013年11月才基本完成分包工程。但仍有质量问题，反诉被告未能完成返修，建设单位遂扣留了分包工程款30万元。2013年11月15日初验时又发现多处质量问题。2015年10月9日，建设单位将反诉被告分包工程的质量问题作为保修事项留后处理，才完成最终竣工验收。工期延误达1440天，给反诉原告造成巨大的经济损失，按合同约定反诉被告应承担违约金288万元，综合考虑各种因素，反诉原告要求反诉被告承担工期延误违约金人民币150万元。同时，反诉被告作为专业工程分包人，至今未按规定向反诉原告交付6套完整的竣工资料（含竣工图）。为此，反诉原告提起反诉并提出反诉请求为1、依法判令反诉被告向反诉原告支付工期延误违约金人民币150万元。2、依法判令反诉被告向反诉原告交付完整的竣工资料（含竣工图）6套。3、依法判令反诉被告承担本案的反诉费用。
被告向法庭提交了以下证据：
1、建筑幕墙施工合同1份，用以证明合同价款以建设单位最终审定金额为准，被告根据建设单位认可的金额再扣除8%的管理费、0.91%规费、2.6%安全文明施工费及水电费、脚手架费、劳保统筹费等费用后再向原告支付，合同工期80天即2011年10月30日前应竣工，逾期每天承担违约金2000元的事实。
2、承诺书1份，用以证明原告于2011年9月14日承诺原合同约定的被告扣除的规费比例由0.91%变更为1.12%，被告还可扣除劳保统筹费70%-80%的事实。
3、初步验收监督核查记录表1份，用以证明原告施工的工程存在问题并未完工，榆林市建设工程质量安全监督站在2013年11月15日对榆林市档案馆整体工程初步验收进行的监督，在初验过程中发现存在质量问题，其中包括原告施工的幕墙工程、金属屋面板出口未做封头处理，未与设备铆钉连接，屋面与墙体根部缝隙未做处理，室外地面墙根部未处理的事实。
4、陕西省建设工程工程量清单计价费率（2009版）1份，用以证明建设工程劳保统筹费费率为3.55%的事实。
5、榆林市建设工程质量安全监督中心站出具的榆林市档案馆主楼建设工程质量监督报告1份，用以证明涉案工程于2015年10月9日完成竣工验收的事实。
经庭审质证，原告提交的证据，被告质证为对证据1至5的真实性及证明目的均无异议；对证据6至9的真实性无异议，证明目的有异议，认为证据中所提出的工程总价1790万元只是暂定价格，最终合同价款以建设单位审计结果为准；对证据10至22的真实性及证明目的均有异议，不予认可。被告提交的证据，原告质证为对证据1的真实性无异议，证明目的有异议，认为工期延误并非由原告造成；对证据2至6的真实性及证明目的均有异议，不予认可。
本院对经庭审质证的证据作如下认证：原告提交的证据1至5，被告无异议，能够证明原告、被告的主体适格及原告与被告榆林市档案馆幕墙工程施工合同的事实，对本案有证明力，依法予以采信；证据6至22，被告对有异议，经审查，原告所施工程收到被告工程款人民币12386329元、工程量进行变更等事实，对本案有证明力，依法予以采信。被告提交的证据1，原告对真实性无异议，能够证明原告与被告签订了幕墙工程施工合同的事实，对本案有证明力，依法予以采信；证据2至6，被告有异议，经审查，涉案工程已完成竣工验收的事实，对本案有证明力，依法予以采信。
本院根据当事人的陈述、举证、质证及本院认证，查明以下事实：
原告某铝业工程有限公司是经工商行政管理局注册成立的有限责任公司，经营范围为铝合金天窗、幕墙等，具有建筑幕墙工程设计专项甲级资质。2011年8月5日，原告某铝业工程有限公司（分包人）与陕西省第三建筑工程公司（承包人）签订协议书，约定：鉴于榆林市城市投资公司（发包人）与承包人已经签订的施工总承包合同（总包合同），承包人和分包人双方就分包工程施工事项经协商达成一致，订立本合同。一、分包工程概况。分包工程名称榆林市档案馆幕墙工程。分包工程承包范围为依据乙方清单报价，包括外立面双层玻璃幕墙、混凝土预制板幕墙、隐框玻璃幕墙、吊挂橱窗玻璃幕墙、点式玻璃雨棚及顶部钢框架玻璃采光顶、金属屋面、埋件后补等幕墙构件的加工运输安装全部内容。二、分包合同价款。金额13000914.84元（以建设单位最终认可的工程造价为准）。按最终不含税工程造价结算价为准（其中产品价款4568660.63元，劳务价款8432254.21元）。承包人按分包人工程总造价的8%收取管理费。三、工期。开工日期以开工报告为准。竣工日期2011年8月10日至2011年10月30日。合同工期总日历天数为80天。四、工程质量标准。质量要求合格，达到长安杯标准。合同价款的支付。承包人向分包人支付工程款（进度款）的时间和方式：发包人每月按照监理工程师批准的已完工作量工程款金额支付工程款（进度款）的85%。当工程款（进度款）累计支付达合同价格的90%时，暂停支付。竣工结算、经审计完成后15日内支付到结算审计价的94%，剩余的1%作为长安杯评奖奖罚预留，长安杯评奖结束后支付，如果甲方原因不评长安杯，则应立即返还1%的“长安杯”保证金。剩余的5%为质量保证金，各分项质保工程保修期满后分别付清各分项质保工程的质量保证金（不计利息）。分包人收款前给总承包方提供收款等金额正式发票（产品提供销售发票、其余开具建筑业发票）。工程款办理日前待建设单位支付承包方后十日。竣工验收分包人提供竣工图的日期为竣工验收前28日内。分包人提供竣工图的份数为6份。工期每拖延一天，处罚人民币2000元。本工程的规费为0.91%，2011年9月14日，原告向被告作出承诺，内容为若承包人与发包人结算时按2009计价规则执行时，承包方与分包方原合同专用条款双方的其他条款中，本工程的规费0.91%变更为1.12%。分包人预算中的劳保统筹承包人扣除总额的70%-80%。安全文明施工费2.6%承包人直接从分包人工程款中扣除等事项。2010年3月1日，原告与被告对陕西榆林档案馆外装饰进行预算，预算总价为17904002.09元。2012年6月8日，原告与被告签订关于榆林档案馆项目合同补充协议，内容为2011年8月5日签订的榆林市档案馆外幕墙工程合同，原工程造价暂定1300万元，由于设计变更及材料变更等种种原因，通过2012年3月5日会议纪要确认，经原告与榆林市城投公司，陕西华茂建设监理咨询有限公司，被告共同协商，工程造价增加到1790万元（暂定详见会议纪要附件），其他条款执行2011年8月5日签订的榆林市档案馆外幕墙工程合同。同时，原告与被告签订关于榆林档案馆项目合同补充协议增加合同额的拆分协议，内容为2011年8月5日签订榆林市档案馆外幕墙工程合同，原工程造价暂定13000914.84元。后经过补充协议调整工程造价增加到1790万元，增加额为4899085.16元（暂定详见会议纪要附件），其中产品价款2673886.54元、劳务价款2225198.62元等事项。2013年10月17日，原告向刘旭波报送质检站初验资料1份（套），并由刘旭波向原告出具收条一张。2015年10月9日，榆林市建设工程质量安全监督中心站出具了榆林市档案馆主楼建设工程质量监督报告，验收情况为验收合格。发包人榆林市城市投资公司向被告支付工程款人民币1500万元，被告向原告支付工程款12386329元。2013年10月，原告单方结算总价为19063689.6元。原告于2015年11月10日以结算总价为19063689.6元、按合同约定被告收取费用为2194230.67元（按总造价的11.51%计算）、扣减后余额为16869458.93元、但原告仅收到该工程回款为12386329元、按合同约定的94%支付即15857291.39元拖欠原告工程款3470962.39元为由，并持上述证据向本院提起诉讼并提出上述诉讼请求。
另查明：陕西省第三建筑工程公司变更为某建设集团有限公司。被告自认现按合同约定欠原告工程款456296元（不包括水电费用等）。
本院认为，本案争议的焦点是1、被告应付原告工程款是多少的问题。2、原告是否应当承担被告违约金的问题。经审查，对于被告应付原告工程款是多少的问题。依原告与被告签订的协议书“分包合同价款金额13000914.84元（以建设单位最终认可的工程造价为准）”及原告与被告签订的关于榆林档案馆项目合同补充协议“工程造价增加到1790万元（暂定详见会议纪要附件）”的约定。本案中，原告仅提供单方制作的结算总价为19063689.6元而没有被告的盖章确认，且被告在庭审中亦不予认可，不能提供建设单位最终认可的工程造价，故本案涉及的总工程造价不能确定，但被告自认现按合同约定欠原告工程款456296元，原告诉请被告支付工程款3470962.39元诉讼请求，应当支持456296元；原告诉请利息的请求，利息的计算时间为从诉讼之日起即2015年11月10日起至款付清之日止，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算利息。原告的其他诉讼请求待建设单位最终认可的工程造价作出后进行结算。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。”之规定。原告在本案中所提供的证据不足以证明其诉请全部事实的成立，依法应承担举证证明不能的法律后果，原告的其他诉讼请求没有必要的事实依据支持，予以驳回。对于原告是否应当承担被告违约金的问题。经审查，原告与被告签订的协议书虽约定“竣工日期2011年8月10日至2011年10月30日。合同工期总日历天数为80天”。但依原告与被告签订的关于榆林档案馆项目合同补充协议“由于设计变更及材料变更等种种原因”的约定及工程价款的变更，原告不能按照合同约定完成工期符合客观事实。反诉原告反诉请求反诉被告向反诉原告支付工期延误违约金人民币150万元的反诉请求没有必要的事实依据支持，予以驳回。同时，反诉原告反诉请求反诉被告向反诉原告交付完整的竣工资料（含竣工图）6套的反诉请求。经审查，依原告与被告签订的协议书“分包人提供竣工图的份数为6份”的约定。本案中，2013年10月17日，原告向刘旭波报送质检站初验资料1份（套），按合同约定还应当提供竣工图5份。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条第（三）项，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、本判决生效后二十日内，由被告某建设集团有限公司支付原告某铝业工程有限公司工程款人民币456296元及利息（从2015年11月10日起至款付清之日止，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算利息）。
二、驳回原告某铝业工程有限公司的其他诉讼请求。
三、本判决生效后二十日内，由反诉被告某铝业工程有限公司交付反诉原告某建设集团有限公司竣工图5份。
四、驳回反诉原告某建设集团有限公司的其他反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费36560元，由原告某铝业工程有限公司负担30000元，被告某建设集团有限公司负担6560元；反诉费9150元，由反诉原告某建设集团有限公司负担9000元，反诉被告某铝业工程有限公司负担150元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。
审 判 长 李长鹏
审 判 员 张 媛
人民陪审员 常四娃
二〇一六年七月七日
书 记 员 何宇锋