大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2017）辽0211民初9581号原告：胡强。委托诉讼代理人：胡毅，系原告的哥哥。委托诉讼代理人：刘德斌，系辽宁宏展律师事务所律师。被告：许悦戈。委托诉讼代理人：白鹏程，系辽宁青松律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯丹丹，系辽宁青松律师事务所律师。原告胡强（以下简称原告）与被告许悦戈（以下简称被告）工伤保险待遇纠纷案件，本院于2017年11月1日立案受理后，依法由审判员陈袁媛适用简易程序独任审判，于2017年11月29日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人胡毅、刘德斌，被告的委托诉讼代理人白鹏程到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，其于2014年12月24日入职被告注册经营的大连辽渔国际水产品市场东方渔场水产品批发行（以下简称东方渔场水产品批发行），从事销售、开车工作，月工资4,000元，被告未依法与原告签订书面劳动合同，也未依法缴纳社会保险。2015年1月8日，原告在工作中发生交通事故，被告为原告垫付了部分医疗费用。原告于2015年1月27日向大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称甘井子区劳动仲裁委）申请确认劳动关系，在仲裁委向被告依法送达开庭通知后，被告在工商局注销了东方渔场水产品批发行。后原告起诉至大连市甘井子区人民法院，被告又提出管辖异议，被一审、二审法院裁定驳回。经（2015）甘民初字第2635号民事判决书、（2015）大民五终字第1554号民事判决书判决确认原告与被告经营的东方渔场水产品批发行在2014年12月24日至2015年1月8日存在劳动关系。2016年6月24日，原告经大连市甘井子区人力资源和社会保障局认定工伤，被告不服工伤认定，又提起行政诉讼，经（2016）辽0204行初99号行政判决书、（2017）辽02行终110号行政判决书判决驳回被告的诉讼请求。2017年6月7日，经大连市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告伤残八级。根据《工伤保险条例》、《劳动合同法》的相关规定，原告向甘井子区劳动仲裁委申请仲裁，要求被告支付工伤保险待遇，仲裁委不予受理。为此，原告诉至法院，请求判令被告支付：1、工伤医疗费99,440元；2、住院伙食补助费1,980元（36元/天×55天）；3、交通费1,500元；4、护理费11,000元（200元/天×55天）；5、停工留薪期工资96,000元（4,000元/月×24个月）；6、一次性伤残补助金44,000元（4,000元/月×11个月）；7、一次性工伤医疗补助金66,407元（6,037元/月×11个月）；8、一次性伤残就业补助金64,000元（4,000元/月×16个月）；9、解除劳动合同经济补偿金12,000元（4,000元/月×3个月）；10、2014年12月24日至2015年1月8日工资2,942元（4,000元/月÷21.75天×16天）。被告辩称，对原告合理合法的部分同意赔偿。针对原告各项诉讼请求，具体意见如下：1、医疗费应当扣除非医保部分，同时在原告住院期间被告曾经支付过金州区第一人民医院5,211.23元，大连市中心医院7,000元，这两部分应当予以扣除；2、住院伙食费应当按照26元/天的标准计算，具体数额为1,430元（26元/天×55天）；3、因为原告不存在转院治疗的情况，故请求交通费没有法律依据；4、护理费计算55天没有异议，但按照人社局相关标准应该是每天100元，合计应为5,500元；5、停工留薪期工资按照24个月计算，没有法律依据，根据大连市工伤职工停工留薪期管理办法和工伤职工停工留薪期目录规定原告的伤情属于股骨干骨折，停工留薪期应当是6个月，这一项应当是24,000元（4,000元/月×6）；6、一次性伤残补助金按照11个月计算没有问题，但对于计算标准有异议。本人工资指本人的社保缴费工资的60%，而不是实际发放的4,000元/月。本次事故发生在2015年1月8日，当时适用的社保缴费工资是2014年度的社平工资5,301元，因此本人工资也就是3,181元/月，原告应享受的一次性伤残补助金应为34,991元（3,181元/月×11个月）；7、一次性工伤医疗补助金应为11个月×上一年度社平工资，原告适用的是2017年7月1日以后人社局发布的社平工资6,037元/月，被告认为应该适用事发当年的社平工资5,301元/月，具体数额为58,311元（5,301元×11个月）；8、没有异议；9、没有依据，不应支付补偿金；10、工资的计算方式应当是4,000元/月÷30元/天×14天=1,867元。另外，原告主张的第6项到第9项诉讼请求应当以原告向被告发出解除合同通知书为支付的前提，原告没有给被告发通知，故不符合给付条件。经审理查明，原告于2014年12月24日入职被告注册经营的东方渔场水产品批发行，从事销售、开车工作，双方约定月工资4,000元，被告未与原告签订书面劳动合同，也未给原告缴纳社会保险。2015年1月8日，原告在工作中发生交通事故受伤。2015年3月16日被告注销了东方渔场水产品批发行。原、被告之间确认劳动关系纠纷，经劳动仲裁、一审、二审法院的审理，最终生效判决确认原告与被告经营的东方渔场水产品批发行在2014年12月24日至2015年1月8日存在劳动关系。2016年6月24日，原告经大连市甘井子区人力资源和社会保障局认定工伤。被告曾对工伤认定提起行政诉讼，请求撤销工伤认定决定书，经一审、二审法院的审理，最终生效判决驳回了被告的诉讼请求。2017年6月7日，经大连市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告伤残八级。原告先后在大连市金州区第一人民医院、大连市中心医院、大连市中西医结合医院住院共计55天（2015年1月8日至2015年1月10日、2015年1月8日至2015年2月2日、2016年11月14日至2016年12月10日）。原告在大连市金州区第一人民医院治疗期间的费用全部由被告支付完毕；大连市中心医院住院费用为78,016.83元，其中被告支付了7,000元；大连市中西医结合医院住院18,411元，全部为原告自负。另外，被告认可原告垫付了大连市中心医院门诊检查费用1,405.20元。原告住院期间，被告未派人护理。被告停工留薪期为6个月，被告未支付停工留薪期待遇。2017年10月30日，原告向甘井子区劳动仲裁委申请仲裁，请求被告、东方渔场水产品批发行给付工伤保险待遇。该仲裁委于2017年10月30日作出甘劳人仲不字（2017）第243、244号不予受理申请决定书。原告不服，提出本案所列诉讼请求。本院所确认的上述事实有仲裁申请书、甘劳人仲不字（2017）第243、244号不予受理申请决定书、（2015）甘民初字第2635号民事判决书、（2015）大民五终字第1554号民事判决书、工伤认定决定书、（2016）辽0204行初99号行政判决书，（2017）辽02行终110号行政判决书、工伤初次鉴定结论书、急诊病程记录、住院病案、门诊及住院医疗费票据、双方当事人陈述及本院庭审笔录等在案为凭，这些证据材料已经开庭质证和本院的审查，应予采信。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护，用人单位应当依法为职工参加工伤保险，用人单位未为职工办理工伤保险，职工发生工伤的，应由该用人单位按照法律规定的工伤保险待遇项目标准支付费用。原告的《工伤认定决定书》及《工伤初次鉴定结论书》均已发生法律效力，被告未为原告办理工伤保险，故依《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，被告应当依法承担相应的法律责任。医疗费：依《工伤保险条例》第三十条第二款的规定，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。扣除被告已经全额支付的原告在大连市金州区第一人民医院期间的治疗费用，原告治疗工伤发生医疗费共计97,833.03元（78,016.83元+18,411元+1,405.20元），被告仅支付了其中7,000元，故被告尚需向原告支付医疗费90,833.03元。住院伙食补助费：根据《关于贯彻实施新有关问题的通知》（辽人社[2010]483号）第六条的规定，住院伙食费标准应按照统筹地区月最低工资标准乘以70%再除以30天计算，原告住院的2015年期间大连市最低工资标准为1,300元/月，故住院伙食费标准为每人每天30元（1,300元/月×70%÷30天）。原告实际住院55天，故原告应支付被告住院伙食补助费1,650元（30元/天×55天）。交通费：依《工伤保险条例》第三十条第三款的规定，职工受工伤后，其住院治疗工伤的住院补助费以及经医疗机构出具证明报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通费从工伤保险基金支付，支付标准由统筹地区的人民政府规定。原告在庭审中没有提供证据证明其经医疗机构出具证明报经办机构同意，到统筹地区以外就医并产生必要的交通费的事实，故本院对原告主张交通费的诉讼请求不予支持。住院期间护理费：依《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。本案中，原告停工留薪期间被告未派人护理，故被告应向原告支付护理费。对于护理费的标准。因原、被告双方均未提供证据，考虑原告八级伤残程度，本院参照2015年大连市人力资源市场“非全日制用工价位表”中“医院护工”12小时护理的指导价位为100元/日确定护理费标准。因原告累计住院时间55天，故被告应向原告支付住院期间护理费5,500元（100元/日×55天）。停工留薪期工资：依《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。原告伤情左侧股骨干骨折内固定术后，左膝关节轻度功能障碍，依工伤职工停工留薪期目录规定，原告停工留薪期应为6个月，故被告应支付原告停工留薪期工资24,000元（4,000元/月×6个月）。一次性伤残补助金：原告被鉴定为伤残八级，依《工伤保险条例》第三十七条第（一）项规定，原告可享受11个月本人工资的一次性伤残补助金。依《工伤保险条例》第六十四条规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资。本案中，原告受工伤前的工资标准为4,000元/月，故被告应依法支付原告一次性伤残补助金44,000元（4,000元/月×11个月）。《劳动合同法》第四十四条第（五）项规定，用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的，劳动合同终止。本案中，原告发生工伤事故后，被告于2015年3月16日注销了其所经营的东方渔场水产品批发行，故原、被告之间的劳动关系至2015年3月16日已经终止。依《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定，被告还需向原告支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金：依《关于贯彻实施新有关问题的通知》（辽人社[2010]483号）第六条的规定，按工伤职工所在统筹地区上年度职工月平均工资作为计发基数，八级伤残为11个月。因原、被告之间的劳动关系至2015年3月16日终止，2014年度大连市社平工资为5,301元/月，故被告应依法支付原告一次性工伤医疗补助金58,311元（5,301元/月×11个月）。一次性伤残就业补助金：依《关于贯彻实施新有关问题的通知》（辽人社[2010]483号）第六条的规定，按工伤职工受伤前12个月的月平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月的月平均工资相比较，采取就高不就低的原则计算工伤职工月平均工资，八级伤残为16个月。2014年度大连市社平工资为5,301元/月，故被告应依法支付原告一次性伤残就业补助金64,000元（4,000元/月×16个月）。关于原告主张的解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求。依《劳动合同法》第四十六条第（六）项规定，“用人单位依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的”应当向劳动者支付经济补偿。本案中，原、被告自2014年12月24日至2015年3月16日东方渔场水产品批发行注销时存在劳动关系，依《劳动合同法》第四十七条的规定，被告应向原告支付终止劳动合同经济补偿金2,000元（4,000元/月×0.5个月）。关于原告主张2014年12月24日至2015年1月8日工资的诉讼请求。依《劳动法》第五十条规定，用人单位应当以货币的形式按月支付劳动者工资，不得克扣或无故拖欠。因被告一直未予支付原告2014年12月24日至2015年1月8日正常工作期间的工资，故其理应支付。因被告认可原告工作了14天，故被告应支付原告工资2,574.71元（4,000元/月÷21.75天×14天）。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同》第四十四条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、被告许悦戈向原告胡强支付医疗费90,833.03元。二、被告许悦戈向原告胡强支付住院伙食补助费1,650元。三、被告许悦戈向原告胡强支付住院期间护理费5,500元。四、被告许悦戈向原告胡强支付停工留薪期工资24,000元。五、被告许悦戈向原告胡强支付一次性伤残补助金44,000元。六、被告许悦戈向原告胡强支付一次性工伤医疗补助金58,311元。七、被告许悦戈向原告胡强支付一次性伤残就业补助金64,000元。八、被告许悦戈向原告胡强支付终止劳动合同经济补偿金2,000元。九、被告许悦戈向原告胡强支付2014年12月24日至2015年1月8日工资2,574.71元。上述第一至第九项，共计292,868.74元，被告须于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告。逾期给付，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。十、驳回原告胡强的其他诉讼请求。案件受理费人民币10元，减半收取5元（原告已预付），由被告许悦戈负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行的期限为二年。审判员  陈袁媛二〇一七年十二月六日书记员  关 晶本案引用的法律条文《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。