四川省宜宾市翠屏区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）翠屏民初字第2346号
原告：刘大安，男，四川省宜宾县人。
委托代理人：文明、蒋佳礼，四川富绅律师事务所律师。
被告：刘彬，男，四川省泸州市纳溪区人。
委托代理人：秦彦林、匡敏，四川平通律师事务所律师。
被告：宜宾正一建设集团有限公司。住四川省宜宾市南岸长江大道东段*单元*层*号。
法定代表人：刘红军，总经理。
委托代理人：欧炳君，该公司员工。
委托代理人：李永贵，该公司员工。
原告刘大安诉被告宜宾正一建设集团有限公司（以下简称：正一建司）、刘彬提供劳务者受害责任纠纷一案，由代理审判员何春华适用简易程序，于2014年12月18日公开开庭进行了审理。原告刘大安的委托代理人蒋佳礼、文明，被告刘彬的委托代理人匡敏，被告正一建司的委托代理人欧炳军、李永贵，均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告刘大安诉称：原告系常年在城镇打工的农民工。2012年4月1日，原告接到被告刘彬的通知，到被告宜宾正一建设集团有限公司承建的宜宾市翠屏新区（一期）土地一级整理项目内宜高速挡护工程工地上工作，当天上午九时许，原告坐在脚手架的钢管上休息，因钢管扣件断裂摔下受伤，随即被送往宜宾骨科医院接受住院治疗。2012年6月16日，原告伤情好转出院。2013年12月6日，经宜宾新兴司法鉴定中心鉴定，原告所受人身损害构成八级伤残，后续医疗费约需12000元。原告认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，原告作为雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主刘彬应当承担赔偿责任。被告宜宾正一建设集团有限公司明知雇主刘彬不具备相应劳务承包的资质而将工程发包给自然人刘彬，应当与刘彬承担连带赔偿责任，为维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定，特向人民法院提起诉讼，请求判如所请：1、判决被告连带支付原告各项费用共计179142元。2、本案诉讼费用由被告承担。审理中，原告变更诉讼标的为173452元【伤残赔偿金89472元、后续医疗费12000元、误工费58480元、住院伙食补助费1140元、护理费4560元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费1300元、交通费500元】。
被告刘彬辩称：原告在2014年4月1日在被告正一建司承包施工的工地上摔倒受伤我方没有异议。我方不是本案适格的被告，我方是宜宾正一建司的一个施工班组负责人，是不具备独立的主体资格的，其行为后果应当由正一建司承担。原告的诉讼请求部分过高，且标准应该以农村为准，住院的伙食补助费及护理费为我方垫付，不存在再次计算，我方也为原告垫付了51000余元。在本次事故中原告也应当承担相应的责任，故请求驳回原告对我方的诉讼请求。
被告正一建司辩称：原告是否与我方存在劳务关系我方有异议，刘彬不是我公司员工，即使原告给刘彬做了工，其也与我方不存在劳务关系，中级人民法院也认定原告与我方没有劳动关系，我方不应该承担任何的赔偿责任。原告方以城镇标准予以计算赔偿金我方有异议，原告方的证据不能证明其长期在城镇误工及居住，原告方的赔偿标准应该以农村标准予以计算。原告受伤自己也应该承担相应的责任，原告起诉的项目明显偏高，有些项目没有法律支持。
经审理查明：宜宾市翠屏新区（一期）土地一级整理项目内宜高速挡护工程由正一建司承建，该项目的砼工程最终由自然人刘彬承建。2012年4月1日，刘彬组织安排周永华、刘盛明、刘大安等人到内宜高速挡护工程工地工作，当天上午9时许，刘大安等人靠坐在固定木板的钢管上休息，因钢管扣件断裂，原告刘大安摔下受伤。原告刘大安受伤后随即被送往宜宾骨科医院住院治疗，入院诊断：1、L1椎体压缩性爆裂性骨折，2、L3椎体压缩性骨折，3、胸3椎体压缩性骨折，原告刘大安住院76天后于2012年6月16日出院，出院诊断同入院诊断。出院医嘱：防止再次外伤，加强腰背肌功能练习，必要时门诊随访。原告刘大安出院后，向宜宾市劳动人事争议仲裁委员会提出申请请求确认劳动关系，该委于2012年11月26日作出宜市劳人仲（2012）裁决字第144号仲裁裁决书，裁决刘大安与正一建司存在劳动关系。正一建司不服该裁决，向宜宾市翠屏区人民法院提起诉讼。宜宾市翠屏区人民法院作出（2013）翠屏民初字第387号民事判决书，判决刘大安与正一建司存在劳动关系。正一建司不服该判决，向宜宾市中级人民法院提起上诉，宜宾市中级人民法院作出（2013）宜民终字第605号民事判决书，认为：用工主体责任与构成劳动关系是两个不同的法律概念，承担用工主体责任并不代表双方就形成了劳动关系，刘大安系由刘彬雇请安排到事发工地务工，并由刘彬负责对其进行管理和工资发放，正一建司没有对刘大安进行管理，也没有向其支付工资，因此刘大安与正一建司并未形成工作上的隶属关系与工资上的支付关系，双方之间也不具备劳动关系的一般特征，因此判决驳回刘大安要求确认与正一公司存在劳动关系的诉讼请求。2013年12月6日，原告刘大安委托宜宾新兴司法鉴定中心对其伤残等级、后续医疗费进行鉴定，该所于2013年12月8日作出宜新司鉴中心（2013）临鉴字第1187号法医学鉴定意见书，鉴定意见为：1、刘大安因外伤，致腰1、腰3、胸3椎体压缩性骨折，评定为Ⅷ（八）级伤残。2、刘大安后续医疗费人民币壹万贰仟圆。原告刘大安为此支付了鉴定费1300元（伤残等级鉴定费700元，后续医疗费鉴定费600元）。正一建司对上述鉴定意见不服向本院提出重新鉴定申请，本院委托四川中证法医学司法鉴定所进行重新鉴定，该所于2014年4月2日作出川中证鉴（2014）临鉴字第156号法医学鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人刘大安因外伤致L1椎体压缩性骨折伴脊柱后突畸形，腰脊髓损伤伴不全截瘫，评定为Ⅸ（九）级伤残；后续医疗费壹万贰仟元整。
另查明：原告刘大安等人在内宜高速挡护工程工地的工作是将运石车运来的石头搬至高速公路的挡护栏里，因路中间有一四米左右的坑，因此在坑上搭了几块木板供人通行，木板两边横向由两根钢管固定，木板两头纵向由四根钢管固定，钢管之间都是用扣件连接的。事发时，原告刘大安等人有的坐在木板上休息，有的靠在钢管上休息，原告刘大安靠在竖起的钢管上休息，因钢管扣件断裂导致钢管垮落，原告刘大安因此摔下深坑受伤。原告刘大安到该工地上班时带上了刘彬在国税局工地上发放给其的安全帽，事发时亦戴着安全帽。原告刘大安称该木板和钢管由谁搭建其不知情，其到该工地上班时供人通行的木板和钢管均已搭建好。
再查明，原告刘大安系农业家庭户口，原告刘大安一直跟随从事小型包公活路的刘彬做工程，2012年4月1日之前原告刘大安跟随刘彬在国税局工程做工，工资为每天75元。被告刘彬称其垫付了刘大安住院期间的医疗费、住院伙食补助费及住院期间的护理费，但并未提供依据，原告刘大安认可其垫付了住院期间的医疗费及护理费。
本院确认的上述事实有原、被告双方当事人的陈述，以及原、被告提供的下列证据及庭审笔录在案为凭，本院予以确认。原告提交的证据有：户籍证明，企业基本信息详情，身份证复印件，住院病历，出院证明书，民事上诉状，（2013）宜民终字第605号民事判决书，司法鉴定意见书，鉴定费发票，证明材料，庭审笔录，证明。被告正一公司提交的证据有：仲裁庭审笔录，第二次鉴定费发票复印件。本院出示的证据有：川中证鉴（2014）临鉴字第156号法医学鉴定意见书。被告刘彬未提供证据。
本院认为：根据宜宾市中级人民法院（2013）宜民终字第605号生效民事判决书认定：“刘大安系由刘彬雇请安排到事发工地务工，并由刘彬负责对其进行管理和工资发放，正一建司没有对刘大安进行管理，”，故本院认定原告刘大安与被告刘彬之间形成劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”。本案刘大安是在向刘彬提供劳务过程中受到损害，原告刘大安有注意自身安全的义务，其明知工地上的钢管是用来固定木板的，其靠在钢管上休息存在安全隐患，原告刘大安未对自身安全未尽到合理的、必要的注意义务，其自身存在过错，故刘大安对其受伤应承担40%的责任，接受劳务一方即被告刘彬应提供安全的生产条件与工作环境，以保障劳务者的人身安全，但原告在从事劳务中途休息过程中，由于钢管扣件断裂，致使原告坠落受伤，被告应负主要的民事赔偿责任，对原告刘大安受伤承担60%的民事赔偿责任。根据劳社部发（2005）12号文《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或者经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”，故根据上述规定，正一建司应对刘大安承担用工主体责任；由于该工程的实际施工人是被告刘彬，故被告刘彬与正一建司应对原告刘大安造成损失的60%承担连带赔偿责任。原告刘大安长期在城镇务工生活，其请求相关损失按城镇人口的标准计算，本院予以支持。因被告正一公司对原告刘大安的初次鉴定意见书有异议，故本院采信第二次鉴定的鉴定意见书。原告诉请的伤残赔偿金89472元（核定计算公式为：22368元／年×20年×0.2）、后续医疗费12000元（第二次鉴定意见书）、住院伙食补助费1140元（核定计算公式：15元／天×76天）、护理费4560元【未超过按四川省2012年服务行业年收入标准（23664元／年）计算的金额】、精神损害抚慰金6000元（核定计算公式为：30000元×0.2）、鉴定费1300元（鉴定费票据），因有证据予以证明或在规定标准计算额度内，故符合法律规定，本院予以支持。原告诉请误工费58480元过高，误工时间应计算至原告年满六十周岁（2013年7月18日）时止，即误工时间为474天，按照其75元每天的工资标准计算其误工损失，经计算其误工费为35550元（核定计算公式为：75元／天×474天）。原告诉求交通费500元，因原告及其必要陪护人员因就医交通费必然产生，本院结合原告住院时间酌情认定200元。
综上，本院确认的原告刘大安的损失为：伤残赔偿金89472元、后续医疗费12000元、误工费35550元、住院伙食补助费1140元、护理费4560元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费1300元、交通费200元，合计150222元。此款扣除原告刘大安自行承担的40%部分即60088.8元（150222元×0.4），剩余90133.2元（150222元-60088.8元）应由被告刘彬予以赔偿支付，扣除被告刘彬垫付的护理费4560元，二被告尚应赔偿原告刘大安85573.2元。被告正一建司对前述赔偿款项承担连带赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、二款、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，劳社部发（2005）12号文《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条之规定，判决如下：
被告刘彬于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘大安各项损失共计85573.2元。被告宜宾正一建设集团有限公司对上述款项承担连带赔偿责任。
如果上述义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3882元，减半收取为1941元，由原告刘大安承担882元，被告刘彬、宜宾正一建设集团有限公司承担1059元。此款原告已预交882元，被告刘彬、宜宾正一建设集团有限公司应承担的案件受理费1059元，于本判决生效之日起十日内直付本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。
代理审判员 何春华
二〇一五年一月二十一日
书 记 员 易 恬