湖北省武汉市武昌区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂武昌刑初字第00353号
公诉机关湖北省武汉市武昌区人民检察院。
被告人梁国伟，无职业。因本案于2013年6月26日被武汉市公安局武昌区分局抓获，次日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现羁押于武汉市武昌区看守所。
被告人刘某，无职业。因本案于2013年6月26日被武汉市公安局武昌区分局抓获，次日被刑事拘留，同年8月2日被取保候审。
湖北省武汉市武昌区人民检察院以武昌检刑诉（2013）1375号起诉书指控被告人梁国伟、刘某犯诈骗罪，于2014年3月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年4月22日开庭，公开审理了本案，武汉市武昌区人民检察院指派代理检察员徐永芳出庭支持公诉。被告人梁国伟、刘某到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
湖北省武汉市武昌区人民检察院指控：被告人梁某于2013年4月至6月间，以入侵武汉音乐学院、武汉体育学院等院校网站的方式，获取报考上述院校考生的姓名、考分、联系电话等信息后，与樊某（另案处理）在本市洪山区南湖金地格林小镇3区C3栋1001室被告人梁某家中及其他地点，共同向考生发送短信或拨打电话，谎称自己是学校招生办的老师，可以通过内部渠道帮助提高考试分数。被告人刘某在明知被告人梁某等人从事非法活动的情况下，仍按照被告人梁某的指使，于2013年4月20日在中国建设银行洪山支行持他人身份证冒名办理银行卡，用以接收被害人的转账汇款。同年4月23日8时许，被告人梁某在武汉音乐学院考生谢某甲的父亲谢某乙打电话询问改分事宜后，入侵该校网站，将该考生的考分提高，随后以保持该分数必须交钱为由，骗取谢某乙的转账汇款人民币5万元。当日18时许，被告人梁某在本市武商集团世贸广场持上述银行卡购买金条并变现，又在附近的中国建设银行将剩余款悉数提取，后与被告人刘某及樊某将赃款瓜分挥霍。
被告人梁某、刘某后被公安机关查获归案。
公诉机关认为：被告人梁某、刘某以非法占有为目的，虚构事实，共同骗取公民财物，数额巨大，其的行为均已构成诈骗罪。据此，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，对其追究刑事责任。
被告人梁某、刘某均对公诉机关的指控的事实及罪名不持异议，当庭自愿认罪。梁某辩称其归案后能主动向公安机关交代犯罪事实，属于自首，且家属已全部退赔，请求从轻处罚。
经审理查明：被告人梁某于2013年4月间，伙同他人以入侵武汉音乐学院、武汉体育学院等院校网站的方式，获取报考上述院校考生的姓名、考分、联系电话等信息后，在本市洪山区南湖金地格林小镇3区C3栋1001室自己家中及樊某（另案处理）驾驶的车内等处，向考生发送短信或拨打电话，谎称自己是学校招生办的老师，可以通过内部渠道帮助提高考试分数。被告人刘某在明知被告人梁某从事非法活动的情况下，仍按照被告人梁某的指使，于2013年4月20日在中国建设银行洪山支行持“王某”的身份证冒名办理银行卡，用以接收被害人的转账汇款。同年4月23日8时许，被告人梁某在武汉音乐学院考生谢某甲的父亲谢某乙打电话询问改分事宜后，入侵该校网站，将谢某甲的考分由80.54分篡改提高至86.28分，随后以保持该分数必须交钱为由，骗取谢某乙的转账汇款人民币5万元。当日18时许，被告人梁某到本市武商集团世贸广场持上述银行卡购买金条并变现，又在附近银行ATM机上将剩余款悉数提取。事后，被告人梁某分给刘某人民币2千元，分给樊某2千元。
经被害人报案，被告人梁某、刘某于同年6月26日被公安机关查获归案。
本案在审理期间，被告人梁某、刘某的家属主动退赔人民币5万元（已缴至本院）。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实：
1、武汉市公安局武昌区分局凤凰山派出所出具的抓获经过、破案经过材料。证实将被告人梁某、刘某抓获归案的经过情况。
2、被害人谢某甲、谢某乙的报案及陈述。证实其被人以提高考试分数名义骗取其人民币5万元的具体事实。
3、证人王某的证言。证实其身份证于2012年7月在武汉乘公交车时被盗。
4、证人樊某（梁某的同学）的证言。证实梁某总是在我车上发送信息，是艺术招生的信息，专门针对那些考试没有过关的学生及家长，说他可以通过学校关系帮忙改分，让学生可以进学校，以此向别人要钱，梁某给了我2千元钱，是给我的车费。
5、搜查笔录、扣押物品文件清单、物证及照片：作案工具银行卡数十张、他人身份证10余张（其中有“王某”的身份证）、手机6部、学生名册11张、无线USB网卡、无线上网数据卡、建设银行e路通、工商银行电子密码器、无线路由器等。证明被告人作案的手段。
6、书证：中国人民解放军95174部队出具的“证明”。证明该部队王某的身份证于2012年7月在武汉乘公交车时丢失，后已补办。
7、书证：武汉音乐学院招生委员会出具的“情况反映”、2013年普通本科专业考试成绩被篡改考生名单、网上成绩查询系统的视频截图。证实报考该校的多名考生成绩被篡改的事实。
8、书证：被害人提供的其银行转账凭条、被告人向其发送的指定汇款的银行账户及账号。印证其陈述被骗5万元的事实。
9、书证：建设银行出具的王某账户的交易明细、武广销售单及银行POS单。证实该账户于2014年4月23日14时许转账存入5万元，当日17：45分至59分之间在武广购买金条消费及分6次在ATM机取款。
10、书证：公安机关出具的情况说明材料及梁某与刘某、樊某的QQ聊天记录、从梁某的笔记本电脑中提取的其用于诈骗的短信文档及武汉市公安网监司法鉴定中心出具的电子数据检验鉴定报告书。证实梁某与刘某、樊某的部分聊天内容与本案有关联，以及笔记电脑本中存在涉案相关文件。
11、被告人梁某、刘某的供述。均对上述事实供认不讳。
以上证据，经庭审举证、质证，确认属实，足以证实本院审理查明的上述事实成立。
本院认为：被告人梁某、刘某以非法占有为目的，采取虚构事实的手段，合伙骗取他人钱财，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，适用法律正确，本院予以支持。被告人梁某利用发送短信、拨打电话、互联网等电信技术手段对不特定多数人实施诈骗，酌情从重处罚。被告人梁某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其参与实施的全部犯罪处罚；被告人刘某受梁某指使办理了接受赃款的银行卡，事后分得少量赃款，在本案共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。二被告人（系亲属关系，梁某是刘某姐夫）的家属现已全部退赔，挽回了被害人的经济损失，可以酌情从轻处罚。被告人梁某辩称其有自首情节，经以上证据证实，梁某系在被害人报案后、公安机关通过技术侦查手段将其抓获归案，故以上归案情节不符合自首，对该辩护意见不予采纳。被告人梁某归案后如实供述自己的罪行，属于坦白交代，其当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人刘某亦当庭认罪，酌情从轻处罚。本案经审前社会调查，被告人刘某居住社区街道及辖区矫正机关建议对其适用非监禁刑并接受监管，根据本案的事实情节、后果及被告人家属全部退赔等情节，以及被告人的悔罪表现，本院认为可以对被告人刘某减轻处罚、并适用非监禁刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第七十六条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人梁国伟犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元（此款于本判决生效之日起三十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年6月26日起至2016年6月25日止。）
二、被告人刘某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年五个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币2000元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、退赔的人民币5万元，予以发还被害人谢加某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 成 萍
人民陪审员 刘 静
人民陪审员 孙 圌
二〇一四年四月二十四日
书 记 员 万胜芳