四川省盐边县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）盐边刑初字第91号
公诉机关盐边县人民检察院。
被告人田某，男，1982年4月8日生，汉族，湖南省岳阳市云溪区人，高中文化，捕前在上海市宜信普惠投资担保公司务工，户籍所在地：湖南省岳阳市云溪区，捕前住上海市闵行区。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年3月10日被盐边县公安局刑事拘留，2014年4月9日被逮捕。现羁押在攀枝花市看守所。
辩护人国强，四川森炎律师事务所律师。
被告人赵某某，男，1982年10月11日生，汉族，江苏省邳州市人，中专文化，捕前在上海市米其林轮胎公司务工，户籍所在地：江苏省邳州市，捕前住上海市闵行区。于2014年3月6日被盐边县公安局刑事拘留，2014年4月9日被逮捕。现羁押在攀枝花市看守所。
辩护人陈书彦，四川攀法律师事务所律师。
盐边县人民检察院以攀盐检公诉刑诉（2014）84号起诉书指控被告人田某、赵某某犯盗窃罪，于2014年7月21日向本院提起公诉，本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2014年8月6日公开开庭审理了本案。盐边县人民检察院指派检察员孙勤出庭支持公诉，被告人田某、赵某某及辩护人国强、陈书彦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明，自2012年11月，被告人田某见互联网上有人发布信息收购银行卡，于是陆续办理了30余张银行卡卖给收购银行卡的人员。2013年6月以来，被告人田某以查询自己卖出的银行卡有钱打入时，便在网上挂失并补办新卡，再将卡上的钱取走的方式非法牟利。
2014年2月28日，被告人田某因办理银行卡过多，不能再在银行开户办卡，即介绍朋友被告人赵某某办理银行卡出卖，并告诉赵某某可以挂失方式赚钱。被告人赵某某于2014年3月1日用自己的身份证在农行、建行、工行办理了三张银行卡并以140元卖给收购银行卡的人员，并将自己办理的银行卡卡号和密码告诉了被告人田某。
2014年3月6日9：55，盐边县居民张某某接到自称是盐边县房管局工作人员的电话（电话号码9501323619092），被以房产退税，需在自助取款机上输入验证码为由，骗取38888元。该款被转入户名赵某某农行卡内。张某某发现被骗后，立即于当日11：08到盐边县公安局渔门刑警中队报案。
2014年3月6日11时许，被告人田某在网上银行登录查询时，发现被告人赵某某已卖出的农行卡上有两笔款项转入，其中一笔四千多元已被取走，一笔从四川省盐边县转入的38888元尚未支取，被告人田某立即在网上将赵某某已卖出的该农行卡挂失。随后，被告人田某打电话告诉被告人赵某某其卖出的农行卡上有钱打进，要被告人赵某某立即到农行补办新卡。被告人田某驾车接到赵某某后，二人一同前往上海市闵行区江川路农行，途中被告人田某告诉被告人赵某某，农行卡上有三万多元，已经在网上挂失，要被告人赵某某以卡在老婆身上，急着用钱为由补办新卡，并商量取款后二人平分。到达闵行区江川路农行后，被告人赵某某在柜台上补办了新卡（卡内余额38893元），正在准备取钱时，被上海市公安局闵行分局碧江路派出所民警当场抓获。3月9日，被告人田某主动到上海市公安局闵行分局投案。盐边县公安局扣押赃款后，于2014年5月29日退还被害人张某某赃款38888元。
上述事实，被告人田某、赵某某在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表、立案决定书被告人田某、赵某某的供述；受害人张某某陈述；证人张某甲（被告人田某女友）、杨某某（被告人赵某某前妻）的证言；农行查询情况、明细对账单（农业银行户名赵某某）及补办的银行卡一张；张某某的手机在2014年3月6日的通话记录；抓获经过；扣押物品清单及收条；户籍证明等证据以予证实，足以认定。
被告人田某、赵某某均对指控的事实和罪名无异议，均以法律意识淡薄，不知自己行为是犯罪，归案后如实供述全部犯罪事实，自愿认罪，悔罪表现较好为由，请求从轻处罚。
辩护人国强的辩护意见是：对指控被告人田某的事实和罪名无异议，以被告人田某是初犯，自首；且因其意志以外的原因致犯罪目的未得逞，应是犯罪未遂；涉案赃款已全部被追回，社会危害后果较轻；被告人田某自愿认罪为由；请求对被告人田某从轻处罚。
辩护人陈书彦的辩护意见是：对指控被告人赵某某的事实和罪名无异议，以被告人赵某某是初犯，从犯；且因其意志以外的原因致犯罪目的未得逞，应是犯罪未遂；涉案赃款已全部被追回，社会危害后果较轻；被告人赵某某自愿认罪为由；请求对被告人赵某某从轻处罚。
本院认为，被告人田某、赵某某明知被告人赵某某办理的农行卡已出卖他人，为以非法占有为目的，达成一致犯意后，采用网上挂失的秘密手段，盗窃他人财产38893元，数额较大被告人田某、赵某某的行为已构成盗窃罪；公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人田某指使被告人赵某某卖卡，告知被告人赵某某可挂失取款获利，得知密码后，在网上关注该银行卡账户信息，并操作挂失，指使赵某某补卡取款，起主要作用，是主犯；被告人赵某某明知该银行卡已卖出，在得知可挂失获利后，为非法占有他人财产，将该银行卡卡号、密码告知被告人田某，并听从被告人田某的指使进行补卡取款，转移赃款，起辅助作用，是从犯；被告人田某主动向公安机关投案，并如实供述全部罪行，是自首；被告人赵某某归案后，如实供述罪行，是坦白；被告人田某、赵某某均系初犯；本案涉案赃款已全部被追回，社会危害后果较轻，二被告人均自愿认罪，悔罪表现较好，二辩护人提出与以上认定事实相符相同的辩护意见，本院予以采纳；对于二辩护人提出的本案系犯罪未遂的辩护意见，本院认为，二被告人明知涉案银行卡已出卖他人，采用网上挂失的方式秘密窃取实际持卡人卡内的财产，网上挂失后，持卡人即对卡内财产失去控制，卡内财产的控制权转移至二被告人，网上挂失行为已符合犯罪既遂的成立要件，二被告人尔后的补卡取款行为只是犯罪完成后转移赃款的行为，故本院对二辩护人提出的本案是犯罪未遂的辩护意见不予采纳；综合以上法定、酌定量刑情节，本院对被告人田某、赵某某依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条；第二十五条；第二十六条第一款、第四款；第二十七条；第五十二条；第五十三条；第六十七条第一款、第三款的规定，判决如下：
一、被告人田某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金40000元；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年3月10日起至2014年10月9日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人赵某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金30000元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年3月6日起至2014年9月5日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省攀枝花市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 罗德梁
审判员 秦盛兰
审判员 艾 莉
二〇一四年八月六日
书记员 杨学雄
附相关法律条款：
《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；有下列情形之一的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）盗窃金融机构，数额特别巨大的；
（二）盗窃珍贵文物，情节严重的。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。