广东省汕头市龙湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0507刑初94号
公诉机关广东省汕头市龙湖区人民检察院。
被告人陈欣达，男，1974年6月1日出生，汉族，广东省汕头市人，大学本科文化程度，原系汕头经济特区广澳电力发展公司副经理兼任惠州分公司经理，户籍所在地广东省汕头市金平区。因本案于2017年6月25日被刑事拘留，同年7月7日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。
辩护人邹汉华，广东盈信律师事务所律师。
辩护人陈烁，广东盈信律师事务所律师。
广东省汕头市龙湖区人民检察院以汕龙检诉刑诉[2018]38号起诉书指控被告人陈欣达犯贪污罪，于2018年2月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭进行了审理。广东省汕头市龙湖区人民检察院检察员李晓东、被告人陈欣达及辩护人邹汉华、陈烁到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
2010年至2015年间，汕头经济特区广澳电力发展公司惠州分公司（经济性质：全民所有制，营业场所：惠州市南坛东路31号一楼）先后向广州市清国电子科技有限公司、惠州市惠城区海彬源五金经营部、惠州市威旺消防工程有限公司（惠州市惠城区威旺消防器材经营部）采购有关工程设备材料。在此过程中，被告人陈欣达利用其担任该公司工程部主任、副经理、经理，负责管理公司业务的职务便利，指使上述供应商虚增或者虚构货款，在汕头经济特区广澳电力发展公司（经济性质：全民所有制，住所地：汕头市黄山路74号龙湖供电大楼B座608室）或惠州分公司支付货款后，由上述供应商将虚构或虚增的款项，转账划入被告人陈欣达控制的私人账户，套取公款共计人民币425747.27元，其中人民币94800元用于公司支出，人民币330947.27元被被告人陈欣达占为己有，用于其个人日常开支或炒股。
2017年6月23日晚上，汕头市人民检察院反贪局侦查二科办案人员电话通知被告人陈欣达次日到检察院接受调查，被告人陈欣达于次日到达检察院接受询问,主动交代上述犯罪事实。案发后，被告人陈欣达将赃款人民币330947.27元全部退清。
上述事实，被告人陈欣达在开庭审理过程中亦无异议，且有汕头经济特区广澳电力发展公司提供的惠州分公司的营业执照、汕头市工商行政管理局提供的企业机读档案登记资料、广东电网有限责任公司汕头供电局人力资源部出具《陈欣达工作简历》以及提供的任职通知、任职决定、职务聘任的通知、广发证券股份有限公司汕头梅溪东路证券营业部提供的个人投资者开户申请表、账户流水明细、协助查询通知书、中国建设银行股份有限公司惠州市分行、中国建设银行股份有限公司惠州市分行、中国工商银行股份有限公司惠州分行提供的账户资料、账户流水明细、中国工商银行股份有限公司惠州分行提供的账户资料、账户流水明细、汕头经济特区广澳电力发展公司提供的与惠州市祥翔贸易有限公司、惠州市惠城区鑫城建材经营部、惠州市惠城区威旺消防器材经营部、广州市清国电子科技有限公司、惠州市惠城区海彬源五金经营部往来账务资料、被告人陈欣达淘宝账号购物资料、证人袁某、李某、陈某、钟某、曾某、黄某的证言和辨认、侦查部门立案决定书、发破案经过及情况说明、扣押财物清单、户籍证明、被告人陈欣达的供述、自书材料及辨认等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人陈欣达身为国有公司中从事公务的人员，利用职务上的便利，侵吞公款，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成贪污罪。公诉机关指控被告人陈欣达犯贪污罪的罪名成立。鉴于被告人陈欣达在提起公诉前如实供述自己的罪行、真诚悔罪、积极退赃，减少损害结果的发生，依法可以从轻处罚；其有自首情节，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚；其是初犯，主动向国家预交罚金，可以酌定从轻处罚。综上情节，被告人陈欣达符合法律规定的可以适用非监禁刑的条件，对其依法可以宣告缓刑。
辩护人邹汉华、陈烁提出如下辩护意见：1.被告人陈欣达具有自首情节，依法可以减轻处罚；2.被告人陈欣达到案后主动积极退清全部赃款，依法可以从轻处罚；3.被告人陈欣达如实供述犯罪事实、悔罪态度好且当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚；4.被告人陈欣达系初犯、偶犯，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大危险，依法可以对其适用缓刑。综上，辩护人建议法庭对被告人陈欣达依法减轻处罚并宣告缓刑，同时因被告人陈欣达为退清赃款已向亲戚朋友多方筹集资金，现已倾家荡产，家中还有老小需要照顾，恳请法庭在判处罚金时考虑这些情况予以减轻罚金的处罚。经查，辩护人提出对被告人陈欣达减轻罚金刑处罚的辩护意见于法无据，本院不予采纳，其余辩护意见有事实及法律依据部分，本院可予采纳。
综上，本院根据被告人陈欣达犯罪的事实、犯罪的性质、情节、认罪悔罪表现及其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第九十三条、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第三款、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十六条、第十八条、第十九条第一款、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：
一、被告人陈欣达犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二十万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判决的罚金已缴纳。）
二、被告人陈欣达退缴的赃款人民币三十三万零九百四十七元二角七分，由侦查机关返还被害单位汕头经济特区广澳电力发展公司、汕头经济特区广澳电力发展公司惠州分公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 蔡 荣
代理审判员 许佳丽
人民陪审员 郑晓楠
二〇一八年三月二十九日
书 记 员 汤仰聪
附件
相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第十六条国家工作人员出于贪污、受贿的故意，非法占有公共财物、收受他人财物之后，将赃款赃物用于单位公务支出或者社会捐赠的，不影响贪污罪、受贿罪的认定，但量刑时可以酌情考虑。
第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。