河南省南阳市卧龙区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫1303民初3988号
原告：吕书申，男，1955年10月5日出生，汉族，住南阳市卧龙区。
委托诉讼代理人：陈建科，河南宛东律师事务所律师。代理权限为特别授权。
被告：南阳蜂鸟会计有限公司。
法定代表人：郑丽瑞，任公司经理。
委托诉讼代理人：马庆科，方城县弘正法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。
委托诉讼代理人：李伟，男，1987年4月20日出生，汉族，住河南省南阳市卧龙区。系南阳蜂鸟会计有限公司工作人员。代理权限为特别授权。
原告吕书申与被告南阳蜂鸟会计有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2017年5月18日受理，于2017年7月25日、2017年8月10日适用简易程序独任公开开庭进行了审理。原告吕书申及其委托诉讼代理人陈建科，被告南阳蜂鸟会计有限公司（下称蜂鸟会计公司）委托诉讼代理人马庆科、李伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吕书申向本院提出诉讼请求：1.请求法院确认原、被告之间劳动合同不成立，双方不存在劳动关系；2.判令原告不支付被告竞业限制违约金100000元；3.诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年9月下旬，原告通过网络招聘发布的南阳蜂鸟科技有限公司（下称蜂鸟科技公司）招聘信息投送简历，随后接到蜂鸟科技公司的法定代表人李栓的通知，到指定通知地点入职面试，面试合格后于2015年9月26日入职蜂鸟科技公司主管一职。2016年9月1日原告向蜂鸟有限公司提交辞职申请，于2016年9月9日离职。2017年1月9日，蜂鸟会计公司向南阳市卧龙区劳动仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求原告依劳动合同约定向被告支付竞业限制补偿金，并在仲裁庭开庭时提交了原被告之间的劳动关系证明材料。仲裁庭在审理中未依法明确查明本案事实、证据材料，于2017年5月8日作出了支持被告的仲裁裁决。原告对仲裁裁决不服，故请求人民法院依法裁判。
被告蜂鸟会计公司辩称，一、原告所诉确认原被告劳动合同无效，双方不存在劳动合同关系不成立，缺乏事实依据和法律依据。首先，原、被告双方于2015年9月26日签订有劳动合同，而不是原告与蜂鸟科技公司签订合同；其次，原告入职后是被告向原告支付工资报酬，而不是蜂鸟科技公司；再次，原告入职后在被告单位工作，而不是蜂鸟科技公司。至于为什么蜂鸟科技公司发布招聘信息而被告招用问题，是因为蜂鸟科技公司发布招聘信息后，该公司暂停经营，被告单位又处于筹备阶段，蜂鸟科技公司法人李栓又是被告单位股东及筹备负责人，当时蜂鸟科技公司和被告单位的筹备机构在一处办公，故原告前来蜂鸟科技公司应聘时，蜂鸟科技公司已不需要会计主管一职，接受招聘的接待人鉴于被告单位需会计主管一职而与原告协商，由原告入职被告单位。得到原告同意后，原、被告双方签订了劳动合同，自此原告在被告单位工作至自动离职，故原、被告劳动合同合法有效，劳动关系成立。二、原告违背原、被告双方所签劳动合同的竞业限制约定和法律明文规定，理应向被告支付竞业限制违约金10万元，南阳市卧龙区劳动仲裁委员会宛龙劳仲裁字（2017）42号仲裁裁决合法有据，应得到法院的维持。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，南阳蜂鸟科技有限公司成立于2015年3月5日，营业期限为2015年3月5日至2019年3月4日。注册资本为壹拾万元整。经营范围：电子商务、网络技术服务。法定代表人李栓。
南阳蜂鸟会计服务有限公司成立于2015年12月30日，营业期限为2015年12月30日至2025年12月29日。2016年9月26日，南阳蜂鸟会计服务有限公司变更为南阳蜂鸟会计有限公司。注册资本为壹拾万元整。经营范围为：会计服务；财务咨询服务；代理记账；计算机技术服务；办公用品、数码产品、电子产品销售。法定代表人郑瑞丽。南阳蜂鸟科技有限公司法定代表人李栓为南阳蜂鸟会计有限公司公司的股东，另一股东为郑瑞丽。
2015年9月下旬，南阳蜂鸟科技有限公司通过网络招聘发布招聘会计主管信息，吕书申投送简历。随后，吕书申到华恩大厦1309室进行入职面试。面试合格后，吕书申于2015年9月26日与南阳蜂鸟会计服务有限公司签订了劳动合同，担任会计主管一职。南阳蜂鸟会计服务有限公司每月向吕书申发放工资。
吕书申于2015年9月26日与南阳蜂鸟会计服务有限公司签订的劳动合同的内容为：甲方为南阳蜂鸟会计服务有限公司，乙方为吕书申；一、合同期限为2015年9月26日至2016年9月25日，试用期为2015年9月26日至2015年10月25日；二、工作内容为：1.从企业取得经济业务活动的原始凭证。2.根据审核的原始凭证进行一系列的财务处理。3.按时进行税务登记、申报纳税、企业年报。4.完成分配的临时工作。三、工作时间……。四、工资待遇：1.试用期月薪3000元。2.试用期满至入职一年内月薪3000元。3.一年后月薪按账套提成20元加发。4.……。五、劳动纪律：……。六、保密义务：第一条秘密信息1.公司财务预决算报告及各类财务报表、统计报表；2.公司尚未公开的企划方案、预算；3.公司出资开发、研制、购买的软件；4.公司设计方案、图纸、报价表、效果图、客户资料。第二条保密的范围1.公司的收款、存款、付款、现金流量等财务状况；2.客户的资料情况、合作伙伴情况、以及公司将要发展方向的方针；3.材料设备采购方式、采购价、采购渠道、采购合同、分包商资料情况；4.项目成本核算、经营成本、劳动力成本、机械成本、管理成本；5.合同及分包商合同、协议；6.客户名单、不公开的财务资料、涉军商业秘密的管理制度文档及业务函电、公司经营决策信息、公司财务状况、资金运营状况、职工待遇及薪水发放等相关信息；7.在经营活动中的保密行为及其他甲方合理认为属于商业秘密的事项。乙方同意，在甲方聘用期间及聘用终止后，未经甲方书面同意，决不公开发表或对其他人泄露甲方的任何商业秘密，决不为其他目的而用甲方的任何商业秘密，决不复印、转移含有甲方商业秘密的资料。除非甲方通过书面形式明确说明本协议所涉及的某项保密内容可以不用保密，否则乙方应从甲方建立劳动关系之日起（包括试用期在内），无限期保守甲方之商业秘密。第三条竞业限制1.乙方同意并接受，自乙方从甲方离职后两年内不能到生产或提供相同或类似产品或服务，或者与甲方有竞争关系的其他单位、公司、机构、组织或个人处任职或者以其他方式提供劳动或劳务，也不得自营或合作经营或者以亲属名义经营或者为他人经营与甲方相同或类似业务。2.乙方全面遵守本协议约定义务的，在其离职后竞业限制期间，甲方将每月发给其人民币450元作为遵守竞业禁止义务和保密义务的补偿。发放该笔款项不构成乙方没有违反竞业禁止义务或保密义务的证明。七、合同的变更……。八、合同的解除……。九、本合同的终止……。十、违约责任1.乙方有下列行为之一，应当视为违约并承担与此相关的一切法律责任：（1）未经甲方书面授权使用或许可他人使用研究成果或商业秘密；（2）披露研究成果或商业秘密；（3）将研究成果或商业秘密或其复制品据为己有或未经甲方授权持有；（4）为他人侵犯公司商业秘密提供信息或便利；（5）违反竞业禁止义务的；（6）其他违反本协议的行为。2.……。3.乙方未能全面遵守本协议约定义务的，应向甲方退还依据本协议领取的补偿金，并向甲方支付不少于人民币10万元的违约金。造成损失的，还应承担损害甲方的赔偿责任。乙方承担上述责任后，并不因此而免除其应承担的其他法律责任。十一、争议解决……。十二、生效及效力……。
2016年9月1日，吕书申提出辞职申请，计划正式离职时间为9月15日。吕书申提出辞职申请得到南阳蜂鸟会计有限公司同意后，南阳蜂鸟会计有限公司于2016年11月11日向吕书申支付2016年9月、10月的竞业禁止补偿金900元。
南阳市老会计财税服务有限公司股东为刘村湘（女，生于1958年10月1日，户籍地南阳市××区××）、鲜文敏（女，生于1954年5月2日，户籍地南阳市卧龙区陆营镇供销社宿舍）、王尉（男，生于1981年10月16日，户籍地南阳市××××）。刘村湘为该公司执行董事兼经理，鲜文敏为监事，吕书申为该公司联络员。吕书申与监事鲜文敏系夫妻关系。
南阳市老会计财税服务有限公司于2016年11月1向南阳市工商行政管理局直属分局登记，2016年11月14日获准成立，并颁发了营业执照。该公司注册资本壹拾万元整（王尉出资3万元，出资比例30%；鲜文敏出资3万元，出资比例30%；刘村湘出资4万元，出资比例40%），营业期限为2016年11月14日至2021年11月13日，经营范围为：代理工商注册、变更、注销、企业年报；代办各类资质；代办注册商标；记账、纳税申报、汇算清缴、银行开户等财税代理服务。
上述事实，有当事人陈述、书证、证人证言等证据予以证实，并由全部卷宗材料相佐证，足以认定。
本案争议焦点为：1.2015年9月26日至2016年9月1日吕书申提出辞职申请期间，吕书申与南阳蜂鸟会计有限公司是否存在劳动关系；2.吕书申在南阳市老会计财税服务有限公司担任公司联络员是否构成竞业限制。
针对上述争议焦点，本院评述如下：
关于2015年9月26日至2016年9月1日吕书申提出辞职申请期间吕书申与南阳蜂鸟会计有限公司是否存在劳动关系的问题，本院认为，劳动关系是指用人单位与劳动者之间依法所确立的劳动过程中的权利义务关系。本案中，虽然是吕书申根据南阳蜂鸟科技有限公司通过网络招聘发布招聘会计主管信息而应聘会计主管一职，但其却与南阳蜂鸟会计服务有限公司签订的劳动合同。吕书申工作期间的工资薪金，也均由南阳蜂鸟会计有限公司向其发放，且在吕书申辞职后，其二个月的900元（每月450元）的竞业限制补偿金也是由南阳蜂鸟会计有限公司向其支付。因此，可以认定，吕书申与南阳蜂鸟会计有限公司存在劳动关系。
吕书申认为其在签订劳动合同时，只有其一人在劳动合同上签字，其余为空白，且该劳动合同后边没有双方的签字，因此，该劳动合同无效，双方不存在劳动关系。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定，劳动合同应当具备以下条款：(一)用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人;(二)劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码;(三)劳动合同期限;(四)工作内容和工作地点;(五)工作时间和休息休假;(六)劳动报酬;(七)社会保险;(八)劳动保护、劳动条件和职业危害防护;(九)法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。该条款是劳动合同法规定的倡导性条款，用人单位与劳动者签订的劳动合同一般应具备上述内容即可，缺少或增加某项条款，并不导致劳动合同必然无效。就本案来说，双方签订的劳动合同，基本符合劳动合同法的规定。劳动合同法也没有规定双方必须在劳动合同后边签字劳动合同才生效。吕书申作为完全行为能力人且有丰富的生活阅历，完全有能力辨别、签订合法有效的劳动合同，其辩称在签订劳动合同时只有其一人在劳动合同上签字、其余为空白的说法不足以让人相信，且吕书申也未举出证据证实。因此，吕书申上述抗辩理由不能成立，本院不予采纳。
关于吕书申在南阳市老会计财税服务有限公司担任公司联络员是否构成竞业限制的问题，本院认为，竞业限制也称竞业禁止，是指用人单位对负有保守用人单位商业秘密的劳动者，在劳动合同、知识产权权利归属协议或技术保密协议中约定的竞业限制条款，即劳动者在终止或解除劳动合同后的一定期限内不得在生产同类产品、经营同类业务或有其他竞争关系的用人单位任职，也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务。《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条规定，用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。第二十四条规定，竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。结合本案，双方签订的劳动合同中第三条明确约定了竞业限制的范围（自乙方从甲方离职后两年内不能到生产或提供相同或类似产品或服务，或者与甲方有竞争关系的其他单位、公司、机构、组织或个人处任职或者以其他方式提供劳动或劳务，也不得自营或合作经营或者以亲属名义经营或者为他人经营与甲方相同或类似业务）及违反竞业限制的违约责任（乙方未能全面遵守本协议约定义务的，应向甲方退还依据本协议领取的补偿金，并向甲方支付不少于人民币10万元的违约金。造成损失的，还应承担损害甲方的赔偿责任），而乙方吕书申在辞职后、南阳蜂鸟会计有限公司向其支付竞业限制补助金的情况下，仍然到与甲方有竞争关系的南阳市老会计财税服务有限公司担任公司联络员，且其妻子鲜文敏也在该公司出资30%并担任监事，因此，吕书申的上述行为违反了劳动合同中关于竞业限制的约定，应当承担违约责任。根据劳动合同约定，吕书申应当向南阳蜂鸟会计有限公司支付10万元的违约金。
综上所述，吕书申与南阳蜂鸟会计有限公司存在劳动关系，存在违反竞业限制的违约行为，应向南阳蜂鸟会计服务有限公司支付违约金10万元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、2015年9月26日至2016年9月1日，原告吕书申提出辞职申请期间吕书申与南阳蜂鸟会计有限公司存在劳动关系；
二、本判决生效后十日内，原告吕书申向被告南阳蜂鸟会计有限公司支付违约金人民币10万元；
三、驳回原告吕书申的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告吕书申负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交二审案件受理费，上诉于河南省南阳市中级人民法院。
审判员 ：王庆善
二〇一七年八月十五日
书记员 ：仵嫄瑛