河南省孟州市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）孟民再字第00007号
申请再审人（原审原告）党如明，男，汉族，1959年9月17日出生，住孟州市。
委托代理人可亚洲,河南承通律师事务所律师。
被申请人（原审被告）孟州市南庄镇人民政府。
住所地孟州市南庄镇南庄村。
法定代表人党三军，镇长。
委托代理人关西民，孟州市庄镇司法所所长。
申请再审人党如明与被申请人孟州市南庄镇人民政府（以下简称南庄镇政府）劳动争议纠纷一案，本院于2015年2月9日作出（2014）孟民劳初字第00081号民事裁定书和（2014）孟民劳初字第00081号民事判决书，已经发生法律效力。原审原告党如明不服，向本院申请再审。经本院审判委员会讨论决定，本院于2015年6月5日作出（2015）孟民再字第00006号民事裁定书，决定对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。申请再审人党如明及其委托代理人可亚洲、被申请人孟州市南庄镇政府的委托代理人关西民均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
申请再审人诉称，该是一名下岗职工，2011年10月被安排至南庄镇政府综治办上班，直至2012年元月，双方已形成事实劳动关系。2013年元月底，被申请人南庄镇政府安排申请人回家待岗，不让继续上班，也不给任何手续。起诉要求：一、判令继续履行双方之间的劳动合同；二、判令被申请人南庄镇政府给付申请人党如明1、补发2011年10月至2013年元月工资4980元以及2011年奖金福利540元，2、补发加班48天的工资2383元，3、2013年2月至2013年10月期间的待岗生活费7776元；三、判令被申请人南庄镇政府赔偿申请人党如明代南庄镇政府交纳的养老保险金7600元、医疗保险金5843元；四、判定申请人党如明享受失业待遇，判令被申请人南庄镇政府赔付申请人党如明失业金损失；五、判令被申请人南庄镇政府承担本案的诉讼费用。
被申请人孟州市南庄镇政府辩称，1、申请人党如明要求补发工资被申请人南庄镇政府不予认可，申请人党如明是根据孟州市综治委的要求上班的，上班时间为2011年11月至2013年1月，但是在孟州市综治委的基本情况登记表上党如明的年龄是42岁，而该的实际年龄是52岁，南庄镇政府认为不是同一人，所以不应补发工资；2、申请人党如明要求的加班费没有证据支持；3、被申请人南庄镇政府有证据证明申请人党如明于2013年1月自动离职；4、申请人党如明要求被申请人南庄镇政府给付代交的养老保险金和医疗保险金不属实，申请人党如明在到南庄镇政府上班之前就与孟州市光源机械厂签订了劳动合同，期限为2011年2月至2013年2月；5、申请人党如明与孟州市光源机械厂签订的劳动合同，应向该厂要求待遇及损失，与南庄镇政府无关；6、该案已经超出诉讼时效，法院应不予受理。
原审查明，2011年2月，申请人党如明为领取社保补贴，与孟州市光源机械厂签订劳动合同，期限为2011年的2月至2013年2月，工作是保洁工作，月工资为500元。2011年11月，申请人党如明经人介绍到综治办从事专职治安巡防队员工作，于2011年12月20日经南庄镇综治办批准同意，2013年元月，申请人党如明回家待岗。2011年11月和12月工资为1400元，2012年元月至2013年元月工资标准为：孟州市综治办发放720元，南庄镇政府发放120元，合计840元。后申请人党如明向孟州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2014年9月15日，仲裁委作出裁决：“一、限被申请人在本裁决生效之日起五日内支付申请人2011年11月至2013年元月工资差额4040元。（计算公式：（1080-700）×2月+（1080-840）×12月+（1240-840）=4040元）二、驳回申请人的其他仲裁请求。”党如明对裁决不服，向法院提起诉讼。
原审认为，申请人党如明在职期间，工资低于孟州市最低工资标准，根据《劳动合同法》的规定，本院对申请人党如明要求被申请人南庄镇政府补发2011年11月至2013年元月期间工资的请求予以认可。党如明要求南庄镇政府给付奖金福利和加班费的诉讼请求，因未提供证据证明双方有支付奖金福利的约定和党如明加班的实际情况，故对党如明要求补发540元奖金福利和48天加班费2383元的请求不予认可。党如明自2013年元月回家待岗，没有提供证据证明自己是被辞退。故对党如明要求支付2013年2月至2013年10月期间生活费7776元的请求不予支持。原告离职至今已有25个月，劳动合同已难以继续履行，对要求继续履行劳动合同的请求不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第四十八条之规定，判决如下：一、限被告孟州市南庄镇人民政府在本判决生效后五日内支付原告党如明工资差额4040元【（1080-700）×2月+（1080-840）×12月+（1240-840）】；二、驳回原告的其他诉讼请求；诉讼费10元由被告孟州市南庄镇人民政府承担。
申请再审人党如明再审中称：1、原审认定事实错误（1）原判决认定“原告自2013年元月回家待岗，没有提供证据证明自己是被辞退”错误，被申请人作为用人单位应对申请人是否被辞退承担举证责任（证据规则第六条：在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任）；（2）原判决对申请人代被申请人缴纳的养老保险（20%）、医疗保险（7%）的事实未予处理；2、原判决适用法律错误，本案系劳动争议案件，申请人与被申请人之间存在劳动合同关系，应适用《劳动合同法》，程序上应适用《民诉法》和《证据规则》的有关规定，原判决适用《劳动法》属适用法律错误。再审要求：1、撤销原（2014）孟民劳初字第00081号民事裁定书；2、撤销原孟民劳初字第00081号民事判决书第二项，维持原判书第一项。
被申请人再审中辩称，1、申请人要求继续签订劳动合同的事实不能成立，双方从未签订过劳动合同，申请人向孟州市劳动仲裁委员会提供的专职巡防队员入职审批表上载明申请人的年龄为44岁，与申请人的实际年龄严重不符，被申请人认为录用审批表上载明人员并不是申请人。2、申请人要求被申请人补发加班工资没有依据，被申请人单位所有工作人员，除正常上班之外，几乎没有加班，即便有特殊任务时，临时加班也没有给付加班补助的先例。3、申请人要求被申请人为其缴纳养老金和保险金的理由不能成立，双方从未签订过劳动合同，被申请人没有义务给申请人交纳上述费用。4、申请人要求被申请人支付待岗期间生活费的诉讼请求，申请人是2013年1月自动离岗的，被申请人从没有通知申请人在家待岗，因此申请人要求被申请人支付待岗生活费没有依据。5、申请人要求被申请人给付失业赔偿金的事实不能成立，失业的前提条件是对劳动合同而言，就本案来说，双方之间没有签订劳动合同，就不存在申请人的失业问题，何况申请人已于2011年2月与孟州市光源机械厂签订过劳动合同，申请人的该项权利应向孟州市光源机械厂主张。
本院再审确认以下事实：2011年2月，申请人党如明为领取社保补贴，与孟州市光源机械厂签订劳动合同，合同约定期限为2011年2月至2013年2月，工作是保洁工作，月工资为500元，但党如明并未实际到该厂工作。2011年11月，原告经人介绍到南庄镇政府综治办从事专职治安巡防队员工作，2011年12月20日南庄镇综治办对党如明的专职巡防队员录用审批表批准同意。2013年元月，原告不再到南庄镇综治办上班，原告称是被辞退的，被告称是其主动离职的，双方均未提供有效证据证明。原告为被告工作期间工资情况为，2011年11月和12月每月700元，2012年元月至2013年元月每月由孟州市综治办发放720元，被告发放120元，合计840元。原告停止上班后，双方发生争议，原告于2013年10月份开始信访，并要求被告赔偿损失的期限计算至2013年10月份。后原告向孟州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2014年9月15日，仲裁委作出裁决：“一、限被申请人在本裁决生效之日起五日内支付申请人2011年11月至2013年元月工资差额4040元。（计算公式：（1080-700）×2月+（1080-840）×12月+（1240-840）=4040元）；二、驳回申请人的其他仲裁请求”。原告对裁决不服，向本院提起诉讼。
原告党如明系城镇居民；其交纳养老保险金数额为2011年7月至2012年6月期间交纳养老保险金3168元、代理费60元，2012年7月至2013年6月期间交纳养老保险金3648元、代理费60元；其交纳医疗保险金数额为2011年7月至2012年6月期间交纳医疗保险金2180元，2012年7月至2013年6月期间交纳医疗保险金2805元。以上即为本案事实。
本院再审认为，原告虽与孟州市光源机械厂签订了劳动合同，但该合同并未实际履行；而原告在被告处工作期间，工资虽由孟州市综治办发放部分工资，但由被告安排具体工作、受被告管理，与被告之间已形成事实劳动关系。但原告离职时间过长，劳动合同难以继续履行，对原告要求继续履行劳动合同的诉讼请求本院依法不予支持。原告在职期间工资低于孟州市最低工资标准，对原告要求补发2011年11月至2013年元月期间的工资差额4040元的诉讼请求本院依法予以支持。原告与被告之间存在事实劳动关系，根据劳动法的有关规定，用人单位和劳动者必须参加社会保险（包括养老、医疗、失业、生育、工伤保险），缴纳保险费，原告在被告处工作期间，因被告未给原告参保并缴纳保险费、致使原告代被告缴纳了被告应缴的养老保险和医疗保险费，在原、被告之间形成债权债务关系，被告应予返还；但原告要求上述损失计算期限为2011年11月至2013年10月（开始信访的时间），因原告在被告处实际工作时间为2011年11月至2013年1月底，2月到10月期间原告并未在被告处工作，故上述损失仅应计算到2013年1月底，超出部分本院依法不予支持。原告要求被告承担办理养老保险代理费的诉讼请求，因代理费本属于原告应承担的合理费用，故本院依法不予支持。原告要求享受失业待遇，判令被告给付失业赔偿金11884元、解除劳动合同经济补偿金4650元和赔偿金7440元、待岗期间生活费7776元的诉讼请求，因原告未向本院提交有效证据证明是被告主动解除了与原告之间的劳动合同，也未向本院提交有效证据证明被告按排原告回家待岗，故原告的上述诉讼请求证据不足，本院依法不予支持。原告虽认为依据《证据规则》第六条应由被告承担举证责任，但该条文应在原告已提供证据证明是被告解除与原告之间劳动关系的情况下，由被告对解除劳动关系是否合法负举证责任，故原告的理由不能成立立，本院依法不予支持。原告要求被告给付奖金福利和加班费的诉讼请求，因原告没有提供有效证据证明原、被告之间有支付奖金福利的约定，也没有提供有效证据证明原告加班的准确情况，故原告的上述诉讼请求证据不足，本院依法不予支持。经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国劳动法》第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条之规定，判决如下：
一、维持孟州市人民法院（2014）孟民劳初字第00081号民事判决书第一项；
二、撤销孟州市人民法院（2014）孟民劳初字第00081号民事判决书第二项；
三、限被告孟州市南庄镇人民政府于本判决生效后五日内支付原告党如明代被告交纳的养老保险金3028.57元[（3168×8/12+3648×7/12）×20/28]、医疗保险金2403.01元[（2180×8/12+2805×7/12）×7/9]；
四、驳回原告党如明的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的上述期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告孟州市南庄镇人民政府承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。
审 判 长 王江波
审 判 员 原魁星
代审判员 毛方周
二〇一五年十二月二十八日
书 记 员 夏永吉