贵州省贵阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）黔01刑终179号
原公诉机关贵州省开阳县人民检察院。
上诉人(原审被告人)洪涛，男，1970年5月27日出生于贵州省贵阳市，汉族，大专文化，原系贵州开磷农业发展有限公司员工，捕前住贵州省贵阳市观山湖区。2016年10月26日因涉嫌犯受贿罪被开阳县人民检察院依法传唤，同年10月28日由贵州省开阳县人民检察院决定取保候审，2017年7月20日由贵州省开阳县人民法院决定逮捕。现羁押于贵州省开阳县看守所。
贵州省开阳县人民法院审理贵州省开阳县人民检察院指控被告人洪涛犯受贿罪一案，于2017年12月29日作出（2017）黔0121刑初148号刑事判决。被告人洪涛不服，提出上诉。本院于2018年1月25日立案后，依法组成合议庭，并于2018年4月2日公开开庭审理本案。贵阳市人民检察院指派检察员唐云、代理检察员邹瀚莹出庭履行职务，上诉人洪涛到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：贵州开磷化肥有限责任公司系由贵州开磷（集团）有限责任公司（国有独资）、贵州开磷有限责任公司（国有独资）共同出资成立。2014年3月贵州开磷控股（集团）有限责任公司出资设立贵州开阳磷矿商贸有限责任公司，并于当年4月将以化肥公司为主体开展的粮油等贸易产品的销售业务划转到贵州开阳磷矿商贸有限责任公司，2015年1月贵州开阳磷矿商贸有限责任公司更名为贵州开磷国际贸易有限公司，2015年12月贵州开磷控股（集团）有限责任公司出资设立贵州开磷农业发展有限责任公司，并将原属于贵州开磷国际贸易有限公司的粮油等贸易产品销售业务划转到贵州开磷农业发展有限公司。2011年初至2015年，被告人洪涛先后担任化肥公司、贵州开磷国际贸易有限公司粮油贸易项目经理，主要负责公司责任区域内粮油等农副产品的贸易工作。被告人洪涛在化肥公司工作期间，利用职务之便，向瑞德源公司法定代表人宋照明索取贿赂款现金人民币55万元。
具体犯罪事实如下：2013年年底，化肥公司在盘点库存时发现瑞德源公司有价值约2000万元（因粮食价格随时浮动）的粮食库存未能销售，化肥公司便要求瑞德源公司在当年12月25日前将粮食款结清，否则会影响瑞德源公司下一年与化肥公司的贸易合作。由于瑞德源公司无法完成合约任务，该公司法定代表人宋照明便请时任化肥公司粮油贸易项目经理的洪涛帮忙解决，洪涛承诺帮忙解决粮食款回收问题，方法是将山东聊城鲁西化工第五化肥有限公司在其公司的预付货款2120万元通过调账方式支付瑞德源公司在其公司的欠款，并借调账需要利息为借口，以“资金占用费”的名义向宋照明索要现金人民币55万元。宋照明为使瑞德源公司在化肥公司合作信誉不受影响，便答应拿现金人民币55万元给洪涛请其帮忙处理。2013年12月26日，被告人洪涛在瑞德源公司宋照明的办公室内拿到宋照明给予的现金人民币55万元后，于次日将该笔现金存入其妻子袁某名下的工商银行个人账户内。由于山东鲁西公司已与化肥公司开具销售发票，预付款已经冲账，致使被告人洪涛调账未果，后被告人洪涛便利用其作为该公司粮油贸易项目经理的职务便利，建议公司财务部门将瑞德源公司价值约2000万元的粮食库存任务全部结转为2014年的销售任务量，从而使瑞德源公司与化肥公司在2014年的贸易合作中未受到任何影响。
认定上述事实，有被告人洪涛供述及其户籍证明，任职文件立案决定书、到案说明等书证，证人证言，同步录音录像视频资料等证据予以证实。
原判认为，被告人洪涛在任贵州开磷化肥有限责任公司粮油
项目部经理期间，利用其职务便利，为他人谋取利益，向他人索
要贿赂款人民币55万元，数额巨大，其行为构成受贿罪。被告人洪涛主动向他人索取贿赂，属索贿，依法从重处罚；归案后，被告人洪涛向公安机关提供线索，揭发他人的犯罪行为，属立功，依法从轻处罚；案发后，被告人洪涛如实供述自己的犯罪事实，依法从轻处罚；提起公诉前，被告人洪涛主动向侦查机关退缴了全部赃款，依法从轻处罚。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条、第六十八条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出判决如下：一、被告人洪涛犯受贿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元；二、退缴的赃款人民币五十五万元，予以没收上缴国库(此款暂存于开阳县人民检察院)。
宣判后，原审被告人洪涛不服，以“收受宋照明的55万元现金系受贿而非索贿，原判量刑过重”为由，提出上诉。原公诉机关在法定期限内对原审判决未提出异议。出庭履行职务的检察员提出“原判认定该案件认定洪涛犯受贿罪的事实清楚，证据确实、充分，应予以维持”的出庭意见。
经二审审理查明：上诉人洪涛利用其担任贵州开磷化肥有限责任公司粮油项目部经理的职务便利，为他人谋取利益并索要贿赂款人民币55万元的事实清楚。原判列举了认定本案事实的证据，所列证据已在一审开庭审理时当庭举证、质证，查证属实。在本院审理过程中，上诉人洪涛未提交新的证据，本院对原判认定的事实及证据予以确认；上诉人洪涛的家属代其缴纳罚金人民币20万元，请求本院对上诉人洪涛从轻处罚，对其适用缓刑。
关于上诉人洪涛所提“收受宋照明的55万元现金系受贿而非索贿，原判量刑过重”的上诉理由。经查:上诉人洪涛多次供述与宋照明的证言印证一致，并有宴云、王某、解某等人的证言予以佐证，结合银行存款记录、销售合同等证据，足以证实上诉人洪涛利用职务之便索取他人贿赂的犯罪事实成立。但根据上诉人洪涛如实坦白供述罪行，并退缴全部赃款可从轻处罚情节，结合其立功的事实以及犯罪前后的一贯表现，考虑本院二审审理期间上诉人洪涛的家属主动代其缴纳罚金20万元的事实，对其适用缓刑不致危害社会。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，但根据二审期间上诉人洪涛的家属主动代其缴纳罚金20万元的新事实，本院决定对上诉人洪涛改判缓刑。故上诉人洪涛的该上诉理由部分成立，应部分予以采纳。
本院认为，上诉人洪涛作为为国有公司的工作人员，利用职务便利，非法索取贿赂，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已构成受贿罪，应依法处罚。上诉人洪涛索取贿赂，依法应从重处罚；上诉人洪涛揭发他人的犯罪行为，具有立功表现，依法可从轻处罚；案发后，上诉人洪涛如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚；上诉人洪涛在提起公诉前主动退缴全部赃款，依法可从轻处罚。根据上诉人洪涛犯罪前的一贯表现和认罪、悔罪态度，根据上诉人洪涛的人身危险性以及本案造成的社会危害不大，故对其适用缓刑不致危害社会。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，但根据二审期间上诉人洪涛的家属主动代其缴纳罚金20万元的新事实，本院决定对上诉人洪涛改判缓刑。据此，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条、第六十八条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑”、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项“原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判”、第二百三十三条之规定，判决如下：
一、维持贵州省开阳县人民法院（2017）黔0121刑初148号刑事判决第二项，即：二、退缴的赃款人民币五十五万元，予以没收上缴国库(此款暂存于开阳县人民检察院)。
二、撤销贵州省开阳县人民法院（2017）黔0121刑初148号刑事判决第一项，即：一、被告人洪涛犯受贿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元。
三、上诉人（原审被告人）洪涛犯受贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二十万元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。其中上诉人洪涛家属代其缴纳的罚金人民币20万元现存于贵州省贵阳市中级人民法院账户）。
本判决为终审判决。
审 判 长 厉文华
审 判 员 弋 玮
审 判 员 付 凤
二〇一八年四月十一日
法官助理 雪 莲
书 记 员 吴敏竹