安徽省亳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖16民终1926号
上诉人（原审被告)：利辛县中医院。
法定代表人：刘勇，院长。
委托诉讼代理人：徐文武，男，法律顾问。
委托诉讼代理人：孙磊，安徽臻圆律师事务所律师。
被上诉人（原审原告)：李大亚，男，1952年07月06日出生，汉族，住安徽省利辛县。
被上诉人（原审原告)：李嵩（曾用名李松），男，1978年12月10日出生，汉族，住安徽省利辛县。
被上诉人（原审原告)：李燕梅，女，1978年10月20日出生，汉族，住安徽省利辛县。
三被上诉人的共同委托诉讼代理人：李利，安徽李利律师事务所律师。
上诉人利辛县中医院因与被上诉人李大亚、李嵩、李燕梅医疗损害责任纠纷一案，不服安徽省利辛县人民法院（2015）利民一初字第4306号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月30日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人利辛县中医院的委托诉讼代理人徐文武、孙磊，被上诉人李大亚、李嵩、李燕梅及其委托诉讼代理人李利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
利辛县中医院上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：一审认定任守侠2015年11月4日死亡，判决利辛县中医院承担责任错误。任守侠2015年10月26日至11月3日的住院病例可以看出，××主要是冠状动脉硬化、××，其次是急性非ST段抬高型心肌梗死、肺部感染、××，××，任守侠的死亡原因与××没有任何关联性。一审认定利辛县中医院承担损失的70％不当，过度使用自由裁量权。根据司法鉴定结论，任守侠治疗期间心跳、呼吸骤停后复苏，××，利辛县中医院参与的过错程度难以明确，说明利辛县中医院存在的过错不明显，宜在较低的范围内承担民事责任，不应是70％。一审支持丧葬事宜及配合治疗的材料费3000元缺乏证据，与支持的丧葬费23903元冲突。一审认定利辛县中医院支付任守侠医疗费157486.94元，因未反诉另行解决错误，不但增加当事人诉累，也不符合反诉条件。应当将垫付医疗费计算在损失中，然后按责分担，再从利辛县中医院应承担的赔偿费中折抵。
李大亚、李嵩、李燕梅辩称，利辛县中医院上诉理由不能成立，一审判事实清楚，证据确凿充分，利辛县中医院承担70％责任比较妥当。医疗费用利辛县中医院的观点不能成立，是否折抵的问题，这是各自的权利，一审利辛县中医院并未提起反诉或其他诉讼。请求驳回上诉，维持原判。
李大亚、李嵩、李燕梅向一审法院起诉请求：判令利辛县中医院告赔偿李大亚、李嵩、李燕梅各项损失886502.92元。
一审法院认定事实：2013年7月12日，任守侠因发现牙周疼痛伴双臀部感染2天，到利辛县中医院就诊，初步诊断为“2型××：××，××变；××；××；××；双侧臀部皮肤感染”。静脉滴注长春西汀过程中突然出现心跳、呼吸骤停，经心肺复苏等抢救措施后，心跳、呼吸恢复，××。遂转入利辛县人民医院ICU进一步治疗至2013年7月24日。出院诊断：心肺复苏术后；呼吸循环衰竭；××；长QT间期综合症；尖端扭转室速；××；2型××；高血压1级极高危组；酸碱平衡失调；电解质紊乱。2013年7月24日至2013年7月31日转入安徽医科大学第二附属医院治疗。出院诊断：心肺复苏术后；××；××；××，××；2型××。2013年7月31日至2013年10月3日转入中国人民解放军南京军区南京总医院治疗。诊疗经过：予以营养神经、改善脑细胞代谢、降压、降糖、肠内营养、肢体功能康复训练、高压氧等综合治疗。2013年11月23日在阜阳市第三人民医院检查治疗。2015年10月26日至2015年11月3日在利辛县人民医院住院治疗。2015年11月4日死亡。利辛县中医院在任守侠治疗过程中，已先后四次支付医疗费用157486.94元。
2014年4月，李燕梅向该院提出申请，申请宣告任守侠为无民事行为能力人。××医院司法鉴定所对被申请人任守侠进行了鉴定。××医院司法鉴定所作出合精【2014】精鉴字第463号司法鉴定意见书，鉴定诊断：1、器质性智能损害（轻度）；2、器质性人格改变，法定能力评定：目前为无民事行为能力。该院于2014年9月12日以（2014）利民特字第00009号民事判决书判决：宣告任守侠为无民事行为能力人。2014年4月，任守侠向该院提起诉讼，要求利辛县中医院赔偿损失。该院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心就利辛县中医院在对任守侠的诊疗过程中是否存在医疗过错；如有过错，其与任守侠的损害后果之间是否存在因果关系及过错参与程度进行法医学鉴定。2015年11月9日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心作出鉴定结论：利辛县中医院在对被鉴定人任守侠的诊疗过程中存在医疗过错，××的损害后果之间存在因果关系，但确切的参与程度难以明确。2015年11月18日，撤回起诉。另查明：李大亚系任守侠之夫，李嵩是任守侠之子，李燕梅为任守侠之女。
一审法院认为，公民的健康权受到法律保护，侵害他人健康权造成损害的，应承担赔偿责任。本案中，任守侠因牙周疼痛伴双臀部感染到利辛县中医院就诊，既往无脑梗塞病史亦无相关主诉，利辛县中医院在未完善检查的情况下，使用长春西汀注射液不具备适应症，存在过错。××的损害后果之间存在因果关系。由于利辛县中医院在治疗过程当中存在过错，××，虽经治疗仍成为无民事行为能力人，后死亡，故利辛县中医院对于李大亚、李嵩、李燕梅造成的损失应承担相应的赔偿责任。虽然利辛县中医院在治疗过程中存在过错，但确切的参与程度难以明确，结合本案实际该院酌定赔偿李大亚、李嵩、李燕梅损失的70%。对于利辛县中医院已支付的医疗费用，因未提起反诉可另行解决。根据认定的证据、当事人的诉讼请求及本案核定李大亚、李嵩、李燕梅的损失为：李大亚、李嵩、李燕梅要求赔偿医疗费11624.92元，因未提供医药费原始发票，不予支持。李大亚、李嵩、李燕梅要求赔偿押金3000元，因未提供医药费发票，可持医药费发票与利辛县中医院另行结算。李大亚、李嵩、李燕梅要求赔偿专家会诊费3000元，因系李大亚、李嵩、李燕梅实际支出，应予以支持。李大亚、李嵩、李燕梅要求赔偿住院伙食补助费3210元，因计算住院天数有误，应确定为90天×30元/天=2700元。李大亚、李嵩、李燕梅要求赔偿住院期间护理费35310元，因住院天数计算有误、护理人数为3人及护理费标准无依据，酌定为90天×2人×104.36元/天=18784.8元。李大亚、李嵩、李燕梅要求赔偿在家疗养护理费160160元，因计算护理费标准无依据，酌定为728天×1人×104.36元/天=75974.08元。李大亚、李嵩、李燕梅要求赔偿营养费3210元，因住院天数计算有误，酌定为90天×30元/天=2700元。李大亚、李嵩、李燕梅要求赔偿死亡赔偿金372585元，予以支持。李大亚、李嵩、李燕梅要求赔偿丧葬费23903元，予以支持。李大亚、李嵩、李燕梅要求赔偿精神抚慰金80000元过高，酌定为70000元。李大亚、李嵩、李燕梅要求赔偿交通费及住宿费，因未提供相关证据，考虑到李大亚、李嵩、李燕梅方的实际支出，酌定为10000元。李大亚、李嵩、李燕梅要求赔偿鉴定费用，根据李大亚、李嵩、李燕梅提供的票据，应确定为13700元。李大亚、李嵩、李燕梅要求赔偿丧葬合理事宜及其他配合治疗的材料费用，因未提供证据，鉴于李大亚、李嵩、李燕梅确有实际支出，酌定为3000元。合计总损失596346.88元。利辛县中医院应承担的赔偿损失数额为：596346.88元×70%=417442.82元。为保护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第十八条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十九条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，判决：利辛县中医院于判决生效之日起10日内一次性赔偿李大亚、李嵩、李燕梅各项经济损失共计417442.82元；二、驳回李大亚、李嵩、李燕梅的其他诉讼请求。案件受理费4733元，由利辛县中医院承担3000元，由李大亚、李嵩、李燕梅承担1733元。
二审中，当事人没有提交新证据。
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：李大亚、李嵩、李燕梅的损失总额为596346.88-3000+157486.94＝157486.94元。利辛县中医院应承担总额的70％即525583.67元，扣除利辛县中医院垫付的157486.94元，利辛县中医院还应赔偿368096.73元。本院对一审查明其他的事实予以确认。
本院认为，综合双方当事人举证、质证及诉辩意见，本案二审争议的焦点是：1、利辛县中医院对任守侠死亡应否承担责任及应承担责任的比例；2、3000元丧葬事宜及其他配合治疗材料费用应否支持；3、利辛县中医院垫付费用应否分担。
关于争议焦点一，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定意见为：利辛县中医院对任守侠的诊疗过程中存在医疗过错，××的损害后果之间存在因果关系，但确切的参与度难以明确。对该鉴定意见，利辛县中医院不持异议，故应确认。任守侠因利辛县中医院诊疗中存在过错，××，后经多次治疗最终死亡。利辛县中医院提出死亡原因系因冠状动脉粥样硬化××等其他病因，未提证据证明，由此产生的不利后果应由其自行承担。对利辛县中医院应承担责任的比例，因鉴定意见未明确参与度，一审结合利辛县中医院在诊疗中的过错程度及任守侠治疗和死亡情况，确定利辛县中医院承担70％责任并无不当。
关于争议焦点二，李大亚、李嵩、李燕梅要求的3000元丧葬事宜及其他配合治疗材料费用，因丧葬事宜费用已经包含在丧葬费中，故不宜重复计算，且李大亚、李嵩、李燕梅未提供证据证明丧葬费用的票据或其他证据，故不应支持。对其他配合治疗材料费用，李大亚、李嵩、李燕梅亦未提供证据证明实际支出该费用的项目和具体数额，且治疗费用应包含在医疗费中，故一审酌定上述费用为3000元不当，应予纠正。
关于争议焦点三，利辛县中医院提供票据证明其垫付了157486.94元医疗费，利辛县中医院提出应扣除该垫付费用，该费用已包含在李大亚、李嵩、李燕梅的诉讼请求所依赖存在的民事法律关系中，并未形成一种新的民事法律关系，不能作为一种独立的诉讼请求存在，属于对李大亚、李嵩、李燕梅诉讼请求的抗辩，故一审以未提起反诉要求另行解决不当，该费用应计算在赔偿总额中并按比例分担。
综上所述，利辛县中医院的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第十八条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第三项规定，判决如下：
一、撤销安徽省利辛县人民法院（2015）利民一初字第4306号民事判决，即“被告利辛县中医院于本判决生效之日起10日内一次性赔偿原告各项经济损失共计417442.82元”、“驳回原告的其他诉讼请求”；
二、利辛县中医院于本判决生效之日起10日内一次性赔偿原告各项经济损失共计368096.73元；
三、驳回李大亚、李嵩、李燕梅的其他诉讼请求。
一审案件受理费按一审判决执行，二审案件受理费7562元，李大亚、李嵩、李燕梅承担894元，利辛县中医院承担6668元。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 亮
审 判 员 任 静
代理审判员 李红波
二〇一六年十二月十五日
书 记 员 李遨宇
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