湖北省长阳土家族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂长阳民初字第00039号
原告李某某
法定代理人李道周（原告李某某之父）
委托代理人姚大明，长阳土家族自治县信诚法律服务所法律工作者。特别授权。
被告余保良
被告中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司（以下简称中国人保财险枣阳支公司）
负责人杨冰，经理。
委托代理人刘洪新，中国人民财产保险股份有限公司长阳支公司员工。一般授权。
委托代理人杨才平，湖北仁辉律师事务所律师。一般授权。
原告李某某与被告余保良、中国人保财险枣阳支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年12月31日立案受理后，依法由审判员万姝蓉适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李某某的法定代理人李道周、委托代理人姚大明、被告中国人保财险枣阳支公司的委托代理人刘洪新、杨才平到庭参加诉讼，被告余保良经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李某某诉称：2013年7月29日11时15分，被告余保良驾驶鄂F2S2**号“东风”牌重型仓栅式货车在318国道花果石（地名）路段1377KM＋820M处调头时遇张敏驾驶无号牌“银刚”牌二轮摩托车载原告李某某沿318国道由西向东行驶，双方因避让不及两车发生挂擦，致张敏驾驶的摩托车失控侧翻，造成驾驶员张敏（已经另案起诉）、原告李某某受伤、两车受损的交通事故。原告李某某受伤后经榔坪卫生院救治转送宜昌市第一人民医院住院治疗51天，共支出医药费65927.73元。2013年8月9日，长阳土家族自治县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定被告余保良负本次事故的主要责任，驾驶员张敏负本次事故的次要责任，原告李某某不负本次事故责任。原告李某某在本次事故中遭受损失未得到赔偿，故原告向法院起诉，请求判令中国人保财险枣阳支公司在交强险范围内优先赔偿精神损害费40000元、伤残补助金15704元、医疗费10000元（不足部分由商业险赔付）、住院生活补助费1530元、护理费9165元、交通费1000元，在商业三者险范围内赔偿原告李某某后期治疗费18000元、营养费500元等；被告余保良赔偿鉴定费并承担诉讼费。庭审中原告李某某增加诉讼标的额2300.83元，该款为被告余保良垫付的榔坪卫生院医药费。
原告李某某为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：
证据一、原告李某某的户籍证明及法定代理人李道周的身份证复印件各1份，证明原告及法定代理人的主体身份。
证据二、被告余保良的身份证、机动车驾驶证和肇事车辆行车证复印件各1份，证明被告的主体身份和驾驶车辆情况。
证据三、机动车交通事故责任强制保险单和商业三者险保单各1份，证明肇事车辆投保了交强险和商业三者险。
证据四、道路交通事故责任认定书1份，证明道路交通事故发生的经过及责任划分。
证据五、宜昌市第一人民医院诊断证明书、出院记录、住院收费票据和门诊收费收据、长阳土家族自治县中小学生休学、复学审批表复印件各1份，证明原告李某某受伤后在宜昌市第一人民医院住院治疗的经过、伤情及出院后需全休三个月，支出的医药费及需后期治疗，原告李某某因本次交通事故需休学一年。
证据六、司法鉴定意见书及鉴定费发票各1份，证明经司法鉴定原告李某某构成十级伤残，后续治疗费评定为18000元，出院之日起由一人护理90日；原告李某某支出鉴定费1900元。
被告余保良未到庭参加诉讼，庭审前来法院口头辩称：对交通事故的发生和责任划分没有异议；原告起诉的数额过高，请法院依法核实；原告李某某的损失先由保险公司赔付，保险公司赔偿范围之外的部分，在其责任范围内予以赔偿。本次交通事故中已垫付事故预付款40000元、医药费3276.99元，垫付款超过应赔偿的部分请求返还。
被告余保良为支持其辩称，向本院提交如下证据：
证据一、鄂F2S2**号车辆的交强险和商业险保单复印件（与原件核对无异）各1份，证明鄂F2S2**号车辆在被告中国人保财险枣阳支公司投保了交强险和商业三者险，且购买了不计免赔。
证据二、榔水中队出具的道路交通事故预付款收款凭证原件3份，证明被告余保良支付事故赔偿预付款40000元。
证据三、榔坪卫生院出具的医药费发票2份，证明被告余保良垫付张敏和李某某二人的医药费共计3276.99元。
被告中国人保财险枣阳支公司辩称：保险公司愿意按照交强险的规定和商业三者险的约定进行赔偿，医疗费用应按照保险合同约定依法核减；原告李某某的各项损失应按照法律规定和证据予以认定
被告中国人保财险枣阳支公司为支持其辩称，向本院提交了如下证据：肇事车辆投保的交强险和商业三者投保单、交强险和商业三者险条款各1份，证明被告保险公司给被告余保良送达了保险条款，尽到了明确说明义务；根据医疗费按照投保单和商业三者险条款的约定应按事故责任对应的比例承担赔偿责任并要求按国家基本医疗保险标准核定医疗费的赔偿金额，保险公司不应承担本案诉讼费和鉴定费。
经庭审质证，原告李某某的法定代理人对被告余保良、中国人保财险枣阳支公司向本院提交的证据的真实性均没有异议。被告中国人保财险枣阳支公司对原告李某某向本院提交的证据一、二、三、四、五、六的真实性没有异议，但认为证据五中医疗费用应按照保险合同约定依法核减，证据六中的鉴定费不属于保险公司赔偿范围。被告中国人保财险枣阳支公司对被告余保良向本院提交的证据一没有异议，对被告余保良向本院提交的证据二、三未发表质证意见。被告余保良未到庭参加诉讼，本院视为其放弃质证权利。
本院经审查，对原告李某某、被告余保良、中国人保财险枣阳支公司向本院提交的证据的真实性依法予以认定。
经审理查明：2013年7月29日11时15分，原告李某某乘坐由张敏驾驶的无号牌“银刚”牌二轮摩托车沿318国道由西向东往花果石（地名）方向行驶，在1377KM＋820M路段时遇被告余保良驾驶鄂F2S2**号“东风”牌重型仓栅式货车在此处调头，双方避让不及，两车发生挂擦，致张敏驾驶的摩托车失控侧翻，造成原告李某某、摩托车驾驶人张敏（已另案起诉）受伤、两车受损的交通事故。原告李某某受伤后被送往榔坪卫生院救治，被告余保良垫付医药费2300.83元，当日原告李某某被转院到宜昌市第一人民医院治疗，同年8月6日行左股骨伤口清创加VSD负压冲洗引流术，8月16日行左股骨伤口清创植皮加左股骨开放复位内固定术，9月18日出院，原告李某某共住院治疗51天，支出住院医药费65808.73元，门诊检查费119元。出院医嘱为：1、积极行左膝功能锻炼，逐步扶拐下地行走，避免左下肢负重和剧烈活动，术后六周逐步扶拐左下肢部分负重行走，术后二月逐步正常行走；2、全休3月；3、术后一年骨折愈合后取出内固定；4、定期复查、不适随诊。2013年8月9日，长阳土家族自治县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定被告余保良负本次事故的主要责任，摩托车驾驶员张敏负本次事故的次要责任，乘车人李某某不负本次事故责任。2013年10月30日，经长阳土家族自治县清江司法鉴定所鉴定，原告李某某构成十级伤残；后期治疗费评定为人民币18000元；建议出院之日起由一人护理90日。
同时查明：被告余保良系肇事车鄂F2S2**号货车登记车主，该车在被告中国人保财险枣阳支公司投保了交强险和商业三者险（已购买了不计免赔）。本次事故发生在保险期内，保险金额分别为122000元和200000元。事故发生后被告余保良已支付赔偿款40000元，该款由原告李某某的法定代理人领取。
本院认为：公民的健康权应依法保护。关于本案责任分担，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。原告李某某在本次交通事故中受伤，肇事车鄂F2S2**号货车在被告中国人保财险枣阳支公司投保了交强险和商业三者险，故原告李某某的损失应先由被告中国人保财险枣阳支公司在交强险和商业三者险赔付，不足部分由被告余保良在其责任范围内承担，被告余保良在本次交通事故中负主要责任，本院认为以70%为宜。关于医药费核减问题，被告中国人保财险枣阳支公司辩称其与被告余保良签订的商业三者险保险合同约定医疗费应由保险公司按照社会医疗保险标准在责任限额内核定赔偿金额，上述约定同商业三者险保险条款第十九条可以被理解为“医保外用药不予赔偿”。根据《中华人民共和国保险法》第十七条、第十九的规定，订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，并应当向投保人说明合同的内容。保险合同对有关保险人责任免除条款的，保险人在订立保险合同时应向投保人明确说明，未明确说明的，该条款不产生效力，这种法定的告知义务不仅是保险人在保险单上提示投保人特别注意，更重要的是要对有关免责条款内容作出明确解释，保险公司对是否作出明确说明负有举证责任。另外，保险合同的免责条款决定了投保人的投保风险和投保根本利益，国家基本医疗保险是一项具有福利性的社会保险机制，通过个人或单位缴费建立医疗保险基金，参保人员就诊发生医疗费用后，由医疗保险经办机构给予一定补偿，以减轻参保人员的患病经济风险，而涉案保险合同是一份商业性的保险合同，投保人加入保险的利益期待高于国家基本医疗保险，“医保外用药不予赔偿”的条款排除投保人、被保险人或者受益人依法享有的权利，该条款无效，因此，对被告中国人保财险枣阳支公司要求按医疗保险标准核减医药费的辩称本院不予支持。原告李某某的损失依法认定如下：1、医疗费用赔偿限额项下为医疗费65808.73元＋119元＋2300.83元（被告余保良垫付）=68228.56元、后期治疗费18000元、住院生活补助费51天×15元／天=765元，合计86993.56元；营养费因无法律依据，本院不予支持；2、死亡伤残赔偿限额项下含护理费（51天＋3月）×23624元／年÷365天=9125.98元、残疾赔偿金7852元／年×20年×10%=15704元，交通费酌情认定500元，精神抚慰金酌情认定1000元，合计26329.98元；3、鉴定费1900元；以上三项共计115223.54元。伤者张敏的损失为1、医疗费用赔偿限额项下共计12462.11元；死亡伤残赔偿限额项下共计20439元。同一交通事故中多人受伤且损失超过交强险分项限额的，应在交强险各分项限额内按比例分配。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司在机动车交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿原告李某某8746.97元（86993.56÷99455.67×10000），在死亡伤残赔偿限额项下赔偿原告李某某26329.98元，共计35076.95元。限本判决生效后10日内履行。
二、被告中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司在商业三者险范围内赔偿原告李某某各项损失共计54772.61元［（86993.56-8746.97）×70%］。限本判决生效后10日内履行。
三、被告余保良应赔偿原告李某某1330元（1900×70%），被告余保良已垫付42300.03元（40000＋2300.83），原告李某某应在收到被告中国人民财产保险股份有限公司枣阳支公司支付赔偿款当日给被告余保良返还40970.03元。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
四、驳回原告李某某的其他诉讼请求。
本案诉讼费依法减半收取530元，本院决定由被告余保良负担370元，原告李某某承担150元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。
审判员 万姝蓉
二〇一四年三月二十七日
书记员 梁为标