福建省莆田市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）莆刑终字第717号
原公诉机关莆田市荔城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某甲，男，1974年4月20日出生于福建省莆田市，汉族，大专文化，务工（原福建某某医院贸易有限公司营销业务员），住所地福建省莆田市涵江区。因涉嫌犯职务侵占罪，于2014年2月24日被抓获，同月28日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。
辩护人陈真夫、刘益航，福建律海律师事务所律师。
莆田市荔城区人民法院审理莆田市荔城区人民检察院指控原审被告人陈某甲犯挪用资金罪一案，于二○一五年十月三十日作出（2015）荔刑初字第729号刑事判决。原审被告人陈某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2007年9月8日，被告人陈某甲受雇于某某医药公司，担任营销业务员，负责联系客户、洽谈业务、收取货款等事宜。某某医药公司业务员取得订单之后，填写药品发货单并传真至公司储运部，由储运部向客户发货，因客户的具体信息只有业务员知道，客户通过银行汇入药款后，需业务员将客户的账户、到账时间、金额等信息与公司出纳进行核对后，由公司出纳按照业务员确认的客户名称将该笔钱款入账。该公司规定，业务员收取的货款必须由客户直接汇入公司指定的银行账户。
被告人陈某甲利用某某医药公司财务上对于收取货款需要业务员自报客户情况的漏洞，于2008年9月24日私自在中国农业银行设立以季某某为户名（卡号62×××10）的银行账户，并要求所接洽的部分客户将货款汇到季某某的银行账户内，被告人陈某甲收取货款后并未及时汇入公司指定账户，而是在某某医药公司催讨客户货款时，将后客户的货款谎称为前客户的货款汇入，并将前客户的货款挪为己用，导致公司账目与实际客户收款情况不符（如被告人陈某甲将湖南省耒阳市某甲医院2012年9月29日汇给某某医药公司的货款人民币5005元谎报为某乙医院的货款，并将某乙医院之前汇入的货款挪为己用；被告人陈某甲将某丙医院2012年8月29日汇给某某医药公司的货款人民币19500元谎报为某丁医院的货款，并将某丁医院之前汇入的货款挪为己用；被告人陈某甲将某戊医院2012年9月28日汇给某某医药公司的货款人民币33800元分别谎报为某丁医院的3万元货款和某丙医院的3800元货款，并将某丁医院和某丙医院之前汇入的货款挪为己用等）。2012年10月30日，被告人陈某甲在未办理离职手续的情况下，离开某某医药公司。经统计，被告人陈某甲共计挪用公司货款人民币235286.77元（某丁医院人民币59515.78元、某丙医院人民币13628.5元、某甲门诊部人民币18129.44元、某己医院人民币5877元、某戊医院人民币57378.99元、湖南省耒阳市某甲医院人民币22381.32元、某庚医院人民币10579.2元、某乙门诊部人民币18669.5元、某辛医院人民币3150元、某丙门诊部人民币21185.04元、某丁门诊部人民币4017元、某戊门诊部人民币775元）。某壬医院因药品质量问题将某某医药公司的货款暂扣人民币15000元，被告人陈某甲将其他医院的汇款报为某壬医院的该15000元货款，致某壬医院在某某医药公司的对账单上显示为货款全部结清。
2014年2月24日，被告人陈某甲在福建省邵武市公安局某某派出所办理暂住证时被该所民警抓获。案发后，被告人陈某甲的家属向某某医药公司退还人民币38万元，并得到该公司的谅解。
原判认定上述事实，有原公诉机关提交，并经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：被告人陈某甲的供述和辩解、企业法人营业执照、应聘书、营销业务员聘用合同书、劳动合同书、营销业务员承诺书、证人方某、温某、陈某乙、陈某丙、翁某、黄某丙、梁某、郑某甲、陈某丁、林某、陈某戊、蔡某甲、蔡某乙、肖某、郑某乙、郑某丙、吴某甲、郑某甲、黄某甲、黄某乙、吴某乙的证言、季某某卡号为62×××10中国农业银行客户信息及交易明细、福建某某医药有限责任公司客户购货情况表、客户购货药品对账单、江苏省代收罚没款收据、某癸医院出具的证明、某子医院出具的情况说明、谅解书、户籍证明等。
原判认为，被告人陈某甲身为福建某某医药贸易有限责任公司工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金人民币220286.77元，数额巨大，其行为已构成挪用资金罪。被告人陈某甲家属代为退出全部赃款，并取得被害单位的谅解，酌情可予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款之规定，作出判决：被告人陈某甲犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年。
上诉人陈某甲上诉称：1、其系福建某某医药贸易有限责任公司代理商，而非该公司员工；2、原判认定其挪用资金缺乏相关医疗机构付款凭证，据以定罪的证据不足。
辩护人提出如下辩护意见：1、上诉人陈某甲不构成挪用资金罪的犯罪主体；2、交易明细单并非原始凭证，不能作为定案依据，现有证据无法认定陈某甲挪用的资金数额；3、某某医药公司账目无法审计，陈某甲对明细单的确认并非其真实意思表示。综上，请求改判陈某甲无罪。
经审理查明，原判认定原审被告人陈某甲犯挪用资金罪的事实清楚，证据确实充分。据以认定的证据来源合法，内容客观真实且能相互印证，均经原审庭审举证、质证。本院予以确认。
对于上诉人陈某甲称陈某甲系福建某某医药贸易有限责任公司代理商，而非该公司员工的上诉理由及辩护人称陈某甲不构成挪用资金罪的犯罪主体的辩论意见。经查，上诉人陈某甲在侦查阶段多次供述其自2007年9月应聘至福建某某医药有限公司上班，负责向客户推销公司的药品，其供述能得到其签名捺印的应聘书、营销业务员聘用合同书、劳动合同书、营销业务员承诺书等书证及证人方某证言的印证，该诉辩意见与已查明的事实不符，不能成立，不予采纳。
对于上诉人陈某甲称原判认定其挪用资金缺乏相关医疗机构付款凭证，据以定罪的证据不足的上诉理由及辩护人称交易明细单并非原始凭证，不能作为定案依据，现有证据无法认定陈某甲挪用的资金数额的辩护意见。经查，上诉人陈某甲在侦查阶段多次供述其利用职务便利，挪用客户陈瑞群等人药款，其供述能得到某丁医院等12家医疗机构药品采购人员证言的印证，也能与经陈某甲签名捺印确认的某某医药公司客户购货情况表、客户购货药品对账单相互印证。上述证据足以证实陈某甲挪用某某医药公司资金220286.77元的犯罪事实，该诉辩意见与已查明的事实不符，不能成立，不予采纳。
对于辩护人称某某公司账目无法审计，陈某甲对明细单的确认并非其真实意思表示的辩护意见。经查，虽然某某医药公司账目的部分内容系传真件，模糊致审计无法进行，但上诉人陈某甲对某某医药公司客户购货情况表、客户购货药品对账单签字捺印确认，在其后于2014年7月28日、9月22日在看守所所作笔录及原审庭审中对上述两份证据无异议，可以认定为陈某甲真实意思表示，该辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人陈某甲担任福建某某医药贸易有限公司业务员期间，利用职务上的便利，挪用本单位资金人民币220286.77元，数额巨大，其行为已构成挪用资金罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人陈某甲及其辩护人的诉辩意见均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郑 星
审 判 员 郑文贤
代理审判员 曾荣汉
二〇一五年十二月三十一日
书 记 员 傅 敏
附引用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。