山东省德州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁14民终1147号
上诉人（原审被告）：山东省汶上县第一建筑安装有限责任公司，住所地：山东省汶上县白石乡政府驻地。
法定代表人：王卫东，经理。
委托诉讼代理人：冯延辉，该单位职工。
委托诉讼代理人：张连朋，该公司职工。
被上诉人（原审原告）：张言洪。
委托诉讼代理人：毕思训。
被上诉人（原审被告）：赵忠春。
被上诉人（原审被告）：禹城市环济鼎衡置业有限公司，住所地：禹城市十里望工业园。
法定代表人：朱相玉，总经理。
委托诉讼代理人：杨瑞，该公司职工。
上诉人山东省汶上县第一建筑安装有限责任公司因与被上诉人张言洪、赵忠春、禹城市环济鼎衡置业有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省禹城市人民法院（2015）禹民初字第201号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人山东省汶上县第一建筑安装有限责任公司的委托诉讼代理人冯延辉、张连朋，被上诉人张言洪的委托诉讼代理人毕思训，被上诉人禹城市环济鼎衡置业有限公司的委托诉讼代理人杨瑞到庭参加诉讼，被上诉人赵忠春经本院依法公告未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
山东省汶上县第一建筑安装有限责任公司上诉请求：1、请求撤销一审判决第二项，并改判驳回被上诉人张言洪对上诉人的诉讼请求。2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定案件事实错误，上诉人承包的被上诉人禹城市环济鼎衡置业有限公司彩虹城项目25号楼仅是主体工程，并不包含被上诉人张言洪施工的空调打眼工程。根据上诉人与被上诉人禹城市环济鼎衡置业有限公司签订的《建筑工程施工合同》约定，上诉人负责施工的仅是彩虹城项目的主体工程，并不包括涉案的空调打眼工程（空调打眼属于安装工程）。且上诉人在施工完主体工程后便撤离了施工现场；至于本案涉案的空调打眼工程是由被上诉人禹城市环济鼎衡置业有限公司另行发包给谁，及赵忠春如何承包的涉案空调打眼工程和其他安装工程，上诉人对此并不知情。二、一审判决适用法律错误，上诉人不应对被上诉人张言洪的损失承担赔偿责任。首先，上诉人并没有承包彩虹城项目主体工程之外的其他工程，根本不可能把属于安装工程的空调打眼分包给被上诉人赵忠春。其次，上诉人把彩虹城项目的主体工程分包给不具有资质的被上诉人赵忠春，确实存在过错，但该过错与被上诉人张言洪的损害之间并不存在直接或间接关系。上诉人的过错与张言洪受到损害之间不存在因果关系。因此，上诉人不应对张言洪的损失承担赔偿责任。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》等法律、法规的规定，上诉人将工程分包给不具有施工资质的被上诉人赵忠春，仅对工程的质量问题承担连带责任。再次，根据一审判决查明的案件事实，赵忠春与张言洪之间存在承揽合同法律关系；而合同本身具有相对性，除法律另有规定外，任何情况均不得超越合同的相对性。
张言洪辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应维持原判。
禹城市环济鼎衡置业有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应维持原判。
赵忠春未提交答辩意见。
张言洪向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、误工费、残疾赔偿、鉴定费等各项损失共计111940.90元。2、诉讼费全部由被告承担。
一审法院认定事实：被告山东省汶上县第一建筑安装有限责任公司承包了禹城市环济鼎衡置业有限公司开发的禹城市鼎恒彩虹城居住小区工程，被告山东省汶上县第一建筑安装有限责任公司将承包工程内的25#主体工程转包给了被告赵忠春。被告赵忠春的管理人员将该工程25#的空调打眼给原告张言洪，按个眼计价，每个眼15元，自带工具。2013年7月20下午，原告在25#楼抓住窗户在外作业打空调眼时摔伤。原告提交住院病历，病案号00324997，出院票据一张37672.82元，拍片240元，鉴定费1900元。提交禹城市人民医院司法鉴定所鉴定书一份，禹司鉴[2013]临鉴字第104号，伤情鉴定结论九级。原告受伤住院后，被告赵忠春给原告现金3万元，认可是工程主管叫的张言洪打空调眼的雇佣事实，（2013）禹民初字第1529号原告张言洪撤诉卷中赵忠春的答辩状证实。法医鉴定结论为：损伤后遗症构成职工工伤九级，需行二次手术9000元，伤后误工期限300天，营养期为90天，护理期限120元，住院期间二人护理，出院后一人护理。鉴定于以上意见，原告主张鉴定费1900元，住院费用37672.82元。伤残赔偿金47528元（按2014年山东省农民人均可支配收入11882元×20年×20%计算），误工费住院17天加伤后休息300天共317天，共计31446.40元（参照同行业年平均工资建筑业36232/年）。（参照2014年山东省农民可支配收入11882元计算）住院17天×32.5×2二人护理，计1105元。出院103天一人护理，每天32.5元，计3347.5元，护理费共计4452.5元。住院伙食补助费17天，每天30元，共计510元。原告主张精神损害抚慰金5000元。经第二、第三被告质证称与其无关系不予质证。第三被告提供建筑工程施工合同（GF-1999-0221）一份，第三被告提供2013年3月9日合同解除通知一份，一审法院认为，本案中张言洪是以特定的工作成果，也就是完成他承揽的空调眼工作，张言洪是以自己的设备、技术和劳动完成工作，双方属承揽关系。张言洪承揽打空调眼工作时，未有安全防护措施，不具备相应的施工资质，对事故的发生应承担20%的责任。被告赵忠春承包工程后，在施工空调眼工作时，选任不具备施工资质的人员，应承担70%的赔偿责任。被告山东省汶上县第一建筑安装有限责任公司将工程承包给无资质的建筑人员，应对赵忠春赔偿义务承担连带责任。被告山东省汶上县第一建筑安装有限责任公司仅提供鼎衡有解除合同通知，不能证明双方已解除合同关系。被告禹城市环济鼎衡置业有限公司给付原告的现金是借贷关系，不属本案范畴。在本案中，不承担赔偿义务。原告在本案中的主张经庭审查明的医疗费37912.84元，二次手术费9000元，鉴定费1900元，伤残赔偿金47528元，误工费31446.40元，生活补助费510元，护理费4452.5元，精神损害赔偿金偏高，以2000元为宜。总计134749.74元，被告赵忠春应赔偿70%即94324.82元，减去已付30000元，应再赔偿原告64324.82元。判决：一、被告赵忠春于本判决生效后十日内赔偿原告张言洪医疗费、护理费、误工费、生活补助费、伤残赔偿金、精神损害赔偿共计64324.82元。二、被告山东省汶上县第一建筑安装有限责任公司对上述义务承担连带责任。三、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2539元，由原告负担1777元，被告赵忠春负担762元。
本院二审期间，上诉人提交涉案工程的设计图纸，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定如下：涉案主体工程的设计图纸的设计说明部分注明，施工时必须与各工种相配合，注意孔洞和预埋件位置。本院对一审判决认定的其他事实予以确认。
本院认为，根据双方诉辩主张，本案争议的焦点问题为：上诉人是否承担赔偿责任的问题，针对焦点问题，上诉人山东省汶上县第一建筑安装有限责任公司（以下简称汶上县安装公司）将其承包的禹城市环济鼎衡置业有限公司（以下简称禹城环济鼎衡公司）的建设主体工程发包给没有建筑资质的赵忠春个人施工，违反了法律法规的强制性规定，赵忠春的雇员张言洪在空调预留孔施工中受伤，上诉人汶上县安装公司应当承担不真正连带责任。上诉人汶上县安装公司是否存在免责的法定事由，是本案争议的焦点，涉案主体工程设计图纸的设计说明部分注明，施工时必须与各工种相配合，注意孔洞和预埋件位置。可以认定空调预留孔施工系主体工程的一部分，张言洪对空调预留孔的施工，系上诉人汶上县安装公司承包的工程范围。虽然被上诉人禹城环济鼎衡公司以工期拖延违约向上诉人汶上县安装公司下达解除合同通知书，但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条的规定，承包人具有下列情形之一，发包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：（一）明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的；（二）合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的；（三）已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的；（四）将承包的建设工程非法转包、违法分包的。据此规定，合同约定的期限内没有完工，发包人单方解除合同应当行使催告权，作为发包方的禹城环济鼎衡公司在没有行使催告权的前提下，该解除合同通知书不产生建设施工合同法定解除的法律后果。根据《合同法》第二百七十条的规定，建设工程合同应当采用书面形式，即合同的设立、变更和解除应当采用书面的形式，上诉人汶上县安装公司和禹城环济鼎衡公司既未达成书面解除合同协议，也没有证据证明赵忠春与被上诉人禹城环济鼎衡公司达成新的承包关系的情况下，上诉人汶上县安装公司与被上诉人禹城环济鼎衡公司之间的建设工程施工合同仍属于有效合同，赵忠春的雇员张言洪对空调预留孔的施工，系赵忠春履行的是上诉人汶上县安装公司与被上诉人禹城环济鼎衡公司之间的建设工程施工。因此，上诉人汶上县安装公司不具有免责的法定事由，应当对赵忠春雇员张言洪的受伤，承担不真正的连带责任。
综上所述，汶上县安装公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1408元，由山东省汶上县第一建筑安装有限责任公司负担；公告费500元，由赵忠春负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 崔书江
审 判 员 王玉敏
代理审判员 王子超
二〇一六年十月八日
书 记 员 张 哲