北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2016）京0105民初20737号原告：北京冲击力影视投资有限公司，住所地北京市朝阳区高碑店乡八里庄村陈家林甲2号A座四层A405室。法定代表人：张翀，经理。委托诉讼代理人：李瑞华，河南京港律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐宪杰，北京市恒嘉律师事务所律师。被告：北京新辣道餐饮管理有限公司，住所地北京市朝阳区西坝河东里18号四层405室。法定代表人：李剑，董事长。委托诉讼代理人：于秀安，北京新辣道餐饮管理有限公司员工。委托诉讼代理人：王丽娇，北京新辣道餐饮管理有限公司员工。原告北京冲击力影视投资有限公司（以下简称冲击力公司）与被告北京新辣道餐饮管理有限公司（以下简称新辣道公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，由审判员王凛担任审判长，与审判员李晓华、孙国荣组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告冲击力公司的委托诉讼代理人李瑞华、徐宪杰、被告新辣道公司的委托诉讼代理人于秀安、王丽娇均到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。原告冲击力公司向本院提出诉讼请求：1、判令新辣道公司支付合同款80万元；2、判令新辣道公司赔偿经济损失（以40万元为基数，自2015年12月15日起至实际给付之日止；以10万元为基数，自2016年1月20日起至实际给付之日止；以30万元为基数，自2016年2月11日起至实际给付之日止；均按日千分之五计算）；3、本案诉讼费由新辣道公司负担。事实和理由：2015年5月26日，冲击力公司、新辣道公司签订电影《美人鱼》合作协议，约定：冲击力公司为电影《美人鱼》商务负责方，新辣道公司为电影元素授权合作方，新辣道公司赞助冲击力公司商务负责的电影《美人鱼》。协议签订后，冲击力公司于2015年12月15日第一次将电影元素素材提供给新辣道公司，并于2016年1月20日将电影上映许可证提供给新辣道公司。2016年2月11日，该电影票房达到10亿。新辣道公司仅支付了第一批合同款50万元，再未履行任何合同义务，并拒绝支付任何其他合同款。故冲击力公司诉至法院，望判如所请。被告新辣道公司答辩称：冲击力公司未获得电影《美人鱼》全部商务授权，存在合同欺诈行为；冲击力公司并未完全履行合同义务，存在严重的违约行为；关于追加支付赞助资金30万元人民币的约定，双方明确约定票房数据证明以官方公布数据为准，但冲击力公司提供的数据没有任何证明效力；且冲击力公司有严重的合同欺诈和违约行为在先，故冲击力公司对该追加支付赞助资金不予认可和支付；关于冲击力公司主张的经济损失，因冲击力公司违约在先，其所提供的所有电影素材和海报完全不符合合同约定，未体现新辣道公司的名称或logo，因此新辣道公司行使抗辩权不予支付剩余款项；且冲击力公司主张的经济损失没有法律依据，故新辣道公司对冲击力公司主张的经济损失完全不予认可；因此基于冲击力公司的合同欺诈行为和违约行为，新辣道公司不同意支付剩余合同款项，不同意冲击力公司的全部诉讼请求。经审理查明：2015年5月26日，新辣道公司作为甲方、冲击力公司作为乙方签订《电影合作协议》，约定甲方是电影元素授权合作方，乙方为电影《美人鱼》商务负责方；乙方确认已获得电影《美人鱼》合法的商务授权；该片为全国院线上映电影；该片已于2014年10月开机拍摄该片，预计公映时间2016年（如遇审查、报批及影院发行调整等因素造成的播出延误，播出时间将自动顺延，公映前向甲方提供公映时间）；电影《美人鱼》的创作人员有以下（导演：周星驰、主演：邓超、林允等等）；甲方将以赞助金的形式向乙方提供赞助；总计赞助资金100万元人民币；若该片票房收入达到十亿元，甲方将追加赞助资金30万元人民币；其中包括：元素授权、电影线下推广告活动；甲方于合同签订后五个工作日内支付乙方赞助资金为50万元人民币；乙方将第一次将电影元素素材提供给甲方后五个工作日内，甲方支付乙方赞助资金40万人民币；该片电影上映许可证提供给甲方后五个工作日内，甲方支付乙方赞助资金10万元人民币；若该片上映后票房达到十亿元，乙方书面通知甲方，票房数据证明以官方公布数据为准，甲方将向乙方追加支付赞助资金30万元人民币；票房数据证明复印件须真实有效，否则，甲方有权拒绝追加支付；甲方每次付款前乙方需向甲方开具付款额增值税专用发票；合作内容：元素授权-平面部分：乙方授权甲方使用本片剧照和电影官方海报（甲方保证本片剧照完整不被分割地使用及不侵犯演员肖像权），用于甲方在线下及互联网媒体宣传与推广等；乙方承诺在影片宣传电影海报上体现甲方名称或LOGO，授权甲方可在商业推广中使用电影名称及电影中所涉及的影片人名对其所推广的产品进行命名，最终定稿由制作方签字确认；具体设计最终稿件须得到出品公司签字确认后，甲方方可使用；剧照提供时间：电影上映前40天提供；使用时间：自电影上映前40天开始到电影结束后，共计时间6个月；使用范围：中国大陆地区；授权甲方制作有关电影元素的礼品作为甲方与电影的搭载做线上传播或终端推广，最终定稿由出品方签字确认（只限赠送，非售卖）；海报或剧照：乙方负责同步提供在电影官方网站已发布的可印刷的高清版电子海报，供甲方按前述约定使用；元素授权-视频部分：乙方授权甲方使用官方主电影预告片（甲方保证该预告片完整不被分割地使用），用于甲方的线上、线下及互联网媒体宣传与推广及在甲方品牌的门店内播放等；最终预告片需由乙方公司签字确认，不得随意变动，甲方方可使用；电影线上线下推广部分：在电影首映前线上线下宣发活动策划需同步通知甲方，协助甲方进行协商联合传播；在电影首映前电影官方微博及微信发起的官方活动，凡官方活动中出现商业赞助礼品等形式，协助甲方参与活动，如甲方赞助代金券或礼品在官方微博或微信中以活动礼品的形式体现甲方名称或LOGO;在电影首映前电影官方微博及微信转发三次甲方为主导的营销推广活动；电影首映式及所有的公关活动的主题背景板上体现甲方名称或LOGO，如有其它易拉宝、宣传品等统一印制的印刷品，也体现甲方名称或LOGO，现场可允许甲方设置站台，推广与电影有关的物料；电影新闻发布会现场允许甲方可放与电影有关的海报物料宣传；甲方可根据电影有关元素设置新创意的宣传物料；乙方提供甲方电影全国首映礼活动门票10张；电影的片尾鸣谢上体现甲方的logo或名称；乙方提供甲方电影主演签名海报15张，电影主演签名剧照15张；电影的主海报上体现甲方的logo或名称；甲方可以使用电影官方海报、剧照、视频，用于甲方广告宣传、促销、活动，甲方必须完整使用保证素材的完整不被分割；最终成稿需得到乙方的书面确认，确保上述宣传行为不会受到任何第三方的异议，不会侵犯到任何第三方的合法权益；乙方应保证本协议项如期、顺利的进行以及甲方对本协议的权利如约履行；甲方未能按照本协议约定时间支付上述款项的，每逾期一天，甲方应向乙方支付应付未付款项的千分之五作为滞纳金；确保美人鱼授权的制作宣传在乙方授权范围之内；双方应按照本协议约定履行合同义务，若一方违约，对方应承担违约责任，并赔偿因此给甲方造成的经济损失。上述合同签订后，新辣道公司向冲击力公司支付了首期赞助资金50万元。审理中，冲击力公司提交下列证据以证明其依约向新辣道公司提供了合同约定的平面部分及视频部分的电影元素，新辣道公司应于2016年1月4日前支付第二笔赞助资金40万元：1、2015年12月15日，冲击力公司向新辣道公司人员王丽娇发送主题为《回复：新辣道&冲击力合作资源参考》的电子邮件，内容为:目前《美人鱼》已对外公开可使用的物料制作文件如下：片名先导海报、四海翻腾版海报、导演手绘板海报、兴风作浪1min预告片，另外，所有电影物料修改设计后先发给我们确认同意后，才可对外发布。2、2015年12月25日，冲击力公司向王丽娇发送主题为《转发：美人鱼五洲震荡版海报及导演工作照》的电子邮件，内容为:附件是今日发布的五洲震荡版海报及导演工作图高清图，请查收使用；特别说明，所有导演照片只能作为软文配合宣传的图片使用，不可在照片上加入任何商业logo及其他信息，感谢配合。3、2016年1月8日、1月11日、1月19日、2月1日、2月13日，冲击力公司先后以电子邮件方式向王丽娇发送了1月8日发布的宣传曲《无敌》的剧照图、1月11日发布的人物角色版海报及第二支预告片、《世间始终你好》MV及发布剧照、1月31日活动公开照片、《美人鱼》情人节版预告片。审理中，冲击力公司提交新辣道公司网站截图、微博截图、微信截图及易拉宝照片，以证明新辣道公司在宣传活动中使用了冲击力公司向其提供的上述素材。审理中，冲击力公司提交下列证据以证明其向新辣道公司履行了合同约定的电影线上线下推广部分的义务：1、冲击力公司向王丽娇以微信方式发送了周星驰签名海报照片。2、2016年1月27日，冲击力公司以微信方式向王丽娇发送了电影《美人鱼》北京发布会信息，内容为：发布会时间为2016年1月31日（周日）14:00-15:00，地点：北京柏悦大酒店（三层宴会厅）。3、2016年2月4日，冲击力公司以微信方式向王丽娇发送了2月11日至2月20日电影宣发活动安排。4、2016年2月5日，冲击力公司向王丽娇发送了电影票兑换码10个，包括卡号及密码，并载明：电影票是在格瓦拉平台使用的《美人鱼》兑换码，还有PC端+APP端兑换流程及兑换券可使用，请查收；PS：《美人鱼》单片兑换券，可在2016年2月15日前在格瓦拉官网或手机APP兑换《美人鱼》3D场次，每个格瓦拉账户限用6张。冲击力公司以此证明其履行了合同约定的向新辣道公司提供电影全国首映礼活动门票10张的义务；审理中，冲击力公司主张电影《美人鱼》于2016年2月8日首映，但未举办首映礼。5、《美人鱼》电影宣传活动现场照片、电影海报、电影片尾截图，以证明其在宣传活动及电影片尾中均依约展示了新辣道公司的名称及LOGO。2016年1月19日，电影《美人鱼》取得电影片公映许可证。2016年1月20日，冲击力公司以微信方式向王丽娇发送了公映许可证照片，并向新辣道公司催要第二笔赞助资金。审理中，冲击力公司主张《美人鱼》电影于2016年2月11日票房超过10亿元，新辣道公司应依约追加支付赞助资金30万元。冲击力公司就此提交2016年2月11日，新辣道公司在其官方微博上发布的微博，内容有：恭喜星爷《美人鱼》票房破十亿；冲击力公司另提交艺恩世纪国际信息咨询（北京）有限公司（以下简称艺恩公司）出具的票房统计数据。审理中，新辣道公司对此不予认可，主张票房数据依约应按官方票房数据为准。审理中，新辣道公司主张冲击力公司未依约在其宣传海报、活动主题背景板、易拉宝上体现新辣道公司的名称或LOGO，构成违约。新辣道公司就此提交北京市信德公证处公证书及（2016）京信德内民证字第00894号公证书及美人鱼海报照片加以证明。另查，星辉海外有限公司作为甲方、和（上海）影业有限公司作为乙方、冲击力公司作为丙方签订《电影招商协议》，约定：甲方是一部由周星驰先生执导的中文故事电影《美人鱼》的制片方，乙方是本电影的投资方之一；丙方是乙方的合作广告代理商，在影视广告招商领域拥有丰富的市场资源，乙方有意将丙方推荐给甲方为本电影提供电影广告赞助招商服务；甲方委托丙方在本协议约定招商期限内协助本电影在中国大陆地区进行招商工作，丙方按照本协议的约定进行招商工作并获得招商代理费；各方明确同意：本协议所称的招商权包括：影片内容植入、整合营销搭载、电影素材授权、赞助商独家定制全案、电影线下宣传活动等；丙方有权力参与从电影的赞助客户合同需求活动的执行，甲乙双方有义务配合丙方的工作需求；各方明确同意：甲方有权自主以及委托其他方同时进行包括本电影内容赞助招商在内的赞助招商活动，且无需为其和/或通过其委托的第三方自行找到的招商对象而向丙方支付任何费用；同时，对于本电影所有的赞助招商活动，甲方享有完全的最终自主决定权；甲方向丙方提供其认为与本电影招商有关的信息资料和招商要求，及丙方所要求的且经甲方确认可以提供的本电影招商相关的资料；如已提供的相关信息资料和/或招商要求有变更，甲方将及时通报丙方；丙方在招商过程中，应仅依据甲方提供的和/或经过甲方实现审查认可的本电影相关信息资料和要求进行招商，不得使用来自于任何其他途径的信息和资料，否则自行承担因此所导致的全部结果；丙方应将其就本电影招商所涉及的每一单赞助方案及合同内容、拟提供赞助的客户基本资料等基础信息及时提供给甲方审查，甲方经初步审查认可拟提供赞助的客户后，丙方才可进一步推进与丙方推荐客户的洽商；丙方和丙方推荐客户的赞助合同应由甲方和丙方商定内容后方可落实，且赞助合同须经甲方事先书面同意后，丙方才可与丙方推荐客户签署，赞助合同签署后签字副本应提供给做甲方备案，用于执行；在签署赞助合同的同时，甲方和丙方应就该丙方推荐客户拟植入本电影中的植入商品和植入品牌签署正式的电影广告合同，具体合同的内容和形式必须经过双方同意和认可；各方明确理解并接受，甲方初步审查认可丙方推荐客户并不代表甲方最终有义务就该丙方推荐客户的赞助与丙方签署具体合同；甲方确保遵守甲丙双方最终确定签署的每一具体合同，按照经双方书面确认的、记载在具体合同中的植入方案在本电影中予以体现和执行；丙方应当严格审查招商对象和相关产品，确保招商行为以及招商内容的合法性。上述事实，有《赞助招商协议》、《合作协议》、电子邮件、微信截图及当事人陈述等在案佐证。本院认为：冲击力公司与新辣道公司之间签订的《合作协议》，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，应属合法有效，双方均应依约履行。关于合同约定之第二笔赞助资金40万元，合同约定冲击力公司第一次将电影元素素材提供给新辣道公司五个工作日后，新辣道公司应支付该笔资金。现冲击力公司提交之证据可以证明其于2015月12月15日向冲击力公司第一次提供了电影元素素材，故该部分赞助资金的付款条件已经成就，新辣道公司应承担相应的付款责任。关于合同约定之第三笔赞助资金10万元，合同约定《美人鱼》电影上映许可证提供给新辣道公司后五个工作日内，新辣道公司应支付该笔资金。现冲击力公司提交之证据，可以证明其于2016年1月20日向新辣道公司提交了上述资料，故该部分赞助资金的付款条件已经成就，新辣道公司应承担相应的付款责任。关于合同约定之追加赞助资金30万元，合同约定的付款条件包括：首先，电影票房收入达到十亿元，其次，冲击力公司书面通知新辣道公司，并有官方公布的票房数据加以证明。冲击力公司虽未能就电影的票房数据提交官方数据加以证明，亦未能证明其曾就票房数据告知新辣道公司，但新辣道公司在2016年2月11日官方微博中宣传美人鱼电影票房已超过10亿元，且冲击力公司亦提交了第三方公司出具的票房统计数据，故本院认为该部分追加赞助资金的付款条件亦已成就，冲击力公司有权要求新辣道公司支付该笔赞助费用。新辣道公司未能依约履行付款义务，冲击力公司有权要求其依约支付滞纳金。合同约定之滞纳金标准过高，本院酌情予以调整。关于新辣道公司主张冲击力公司未能依约履行合同的答辩意见，本院认为，综合双方提交之证据，可以认定冲击力公司履行了合同约定的主要合同义务。但冲击力公司在履约过程中确实存在下述瑕疵，包括：1、冲击力公司未能举证证明其向新辣道公司提供之10张电影门票兑换码系电影全国首映礼活动门票；2、冲击力公司未能依约向新辣道公司提供美人鱼电影主演签名海报15张及电影主演签名剧照15张；3、电影《美人鱼》部分宣传海报上未显示新辣道公司的名称或LOGO；4、冲击力公司未能依约在电影首映前电影官方微博及微信转发三次新辣道公司为主导的营销推广活动。考虑到冲击力公司的上述履约瑕疵，确会影响到新辣道公司希望通过履行涉案合同所达到的宣传效果，故本院在新辣道公司应向冲击力公司支付的赞助资金中酌情扣减5万元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，判决如下：一、被告北京新辣道餐饮管理有限公司于本判决生效之日起七日内给付原告北京冲击力影视投资有限公司赞助资金余款75万元；二、被告北京新辣道餐饮管理有限公司于本判决生效之日起七日内给付原告北京冲击力影视投资有限公司滞纳金（以35万元为基数，自二〇一五年十二月二十三日起至实际给付之日止；以10万元为基数，自二〇一五年一月二十八日起至实际给付之日止；以30万元为基数，自二〇一六年四月十五日起至实际给付之日止；均按日万分之五的标准计算）；三、驳回原告北京冲击力影视投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11800元，由原告北京冲击力影视投资有限公司负担500元（已交纳）；由被告北京新辣道餐饮管理有限公司负担11300元（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判长 王 凛审判员 李晓华审判员 孙国荣二〇一七年十二月二十七日书记员 龚燕群