湖南省吉首市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）吉民初字第499号
原告佘某
委托代理人贾某
委托代理人陈某
被告某（湘西）旅游发展有限公司（以下简称“某公司”）。
委托代理人方某，系某公司职员
被告重庆某建设（集团）有限公司（以下简称“某建设公司”）
委托代理人刘长学，系某建设公司职员
被告徐某
原告佘某诉被告某公司、某建设公司、徐某提供劳务者受害责任纠纷一案，于2015年4月21日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年8月18日公开开庭进行了审理。原告及委托代理人、被告某公司及某建设公司的委托代理人、被告徐某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年12月16日，原告在被告工地上做工时不慎受伤，被工友送往湘西自治州人民医院治疗。住院17天后，于2015年1月2日出院。经湘西州龙腾司法鉴定中心鉴定，原告的伤残等级为八级伤残。被告支付了全部医药费，但对其他损失未付，现诉请判令三被告连带承担伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、后期治疗费、被抚养人生活费、交通费、精神抚慰金、鉴定费共计267622.5元。
原告为支持其诉请，向本院提交如下证据材料：
1、证人吴热金、吴武卿、石远松的证词，拟证明被告受伤住院的事实。
2、湘西州人民医院的住院证明，拟证明被告受伤住院的事实。
3、湘西州龙腾司法鉴定中心的司法鉴定书、拟证明原告的伤残等级为八级伤残及三期天数。
4、吉首市峒河街道办事处大田社区的证明，拟证明原告的居住地为吉首市市区。
5、原告母亲的常住人口登记卡，拟证明原告的家庭成员需要赡养的情况。
6、湘西州人民医院的住院发票及清单，拟证明原告后续花费医药费271元的事实。
7、湘西州龙腾司法鉴定中心的收费发票，拟证明原告支付鉴定费2500元的事实。
被告某公司辩称，被告某公司与原告没有劳务合同，也没有事实上的劳务关系，不是本案适格被告。被告某公司与被告某建设公司之间约定施工期间的安全责任由被告某建设公司承担。请求驳回原告的起诉。
被告某公司为支持其抗辩，向本院提交如下证据材料：
1、被告某公司与被告某建设公司的施工合同，拟证明双方约定施工期间的安全责任由被告某建设公司承担的事实。
被告某建设公司辩称，被告某建设公司与原告没有劳务合同，也没有事实上的劳务关系。被告某建设公司将工程承包给被告徐某有过协议，施工过程中产生的事故后果由被告徐某承担。
被告某建设公司为支持其抗辩，向本院提交如下证据材料：
1、被告某建设公司与被告徐某签订的分包协议，拟证明施工过程中产生的事故后果由被告徐某承担的事实。
被告徐某辩称，被告徐某属于被告某建设公司下面的一个分包队伍。被告徐某与原告有口头协议，原告徐某需要承担相应的风险。原告发生事故后，被告徐某与原告协商一致，由被告徐某承担4万元的医疗费，另外再补偿原告4.5万元。假如原告有后续治疗费用被告徐某也愿意承担。
被告徐某没有提交相关证据。
经庭审质证，原、被告提交的全部证据均为客观事实，本院予以采信，做本案证据使用。
经审理查明，2014年12月16日，原告在被告某公司工地上加班搅拌混凝土。原告爬上布料机用钢丝绳起吊搅拌机时，布料机翻到，致使原告摔下受伤。原告被送湘西自治州人民医院治疗，入院记录自诉“在家中不慎跌倒致左肩关节”，2015年1月2日出院。后湘西自治州人民医院医务科及骨三科出具《证明》，证明因原告的护送人员口述不清，病历上摔伤地点记录错误。2015年4月9日经湘西州龙腾司法鉴定中心鉴定，原告的伤残等级为八级伤残。原告的误工时限为180天、护理时限为90天、营养时限为90天，后续治疗费用15000元左右。被告徐某支付了原告的全部医药费，并赔偿了原告4.5万元的费用，但对原告的其他损失没有赔偿，原告遂提起诉讼。
另查明，2013年9月13日，被告某建设公司以重庆某建设（集团）有限公司某国际酒店工程项目部的名义，与被告徐某及曾麒签订《基础工程及基坑护坡工程专业分包协议》，约定被告某建设公司将基础工程及基坑边坡支护工程分包给被告徐某及曾麒。被告徐某及曾麒属个人承包，没有相关施工资质。2014年4月7日，被告某公司与被告某建设公司签订《建设工程施工合同》，约定被告某公司将湘西经开区某国际酒店（湘西旅游会展中心等）项目土建工程发包给被告某建设公司。被告某建设公司具有房屋建筑工程施工总承包壹级等资质。原告属被告徐某雇请的施工单位。
本院认为，被告某公司依法将工程发包给具有合法资质的被告某建设公司承建，该民事行为合法，不应承担民事责任。被告某建设公司将工程转包给没有建筑资质的被告徐某承建，违反法律强制性规定，应承担相应的民事责任。被告徐某雇请原告做工，原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告徐某应当承担赔偿责任。原告在从事雇佣活动中未尽足够安全注意义务，本身也应承担一定的民事责任。综合本案实际情况，由原告承担10%、被告徐某承担90%的民事责任。原告虽因伤残疾，但并未完全丧失劳动能力，又未提交被扶养人唯一且必须由原告扶养的证据，对原告诉请被扶养人生活费的请求不予支持。原告诉请的精神抚慰金，不符合法律规定，不予支持。原告诉请的交通费，未提交相关证据证明，不予支持。原告诉请的伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、后期治疗费、交通费、鉴定费符合法律规定，予以支持。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十四条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条之规定，判决如下：
一、驳回原告对被告某（湘西）旅游发展有限公司的诉讼请求。
二、被告徐某赔偿原告伤残赔偿金159120元（城镇居民人均可支配收入26570元×20年×30%）、误工费18000元（180天×100元／天）、护理费9000元（90天×100元／天）、营养费4500元（90天×50元／天）、后期治疗费15000元、鉴定费2500元，合计208120。减去原告应承担的10%，再减去被告已支付的4.5万元，被告徐某应赔偿原告人民币142308元。
三、被告重庆某建设（集团）有限公司对上述第二项承担连带赔偿责任。
上述款项限在本判决生效之日起30日内全部付清。
案件受理费5315元，诉讼保全费元，均由被告徐某承担。
如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湘西土家族苗族自治州中级人民法院。
审 判 长 麻 阳
审 判 员 钟湘萍
人民陪审员 代 琳
二〇一五年十月二十日
代理书记员 白 亮
相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
第一百三十四条承担民事责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）修理、重作、更换；
（七）赔偿损失；
（八）支付违约金；
（九）消除影响、恢复名誉；
（十）赔礼道歉。
以上承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
人民法院审理民事案件，除适用上述规定外，还可以予以训诫、责令具结悔过、收缴进行非法活动的财物和非法所得，并可以依照法律规定处以罚款、拘留。
最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。