湖南省邵阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）阳刑初字第134号
公诉机关湖南省邵阳县人民检察院。
被告人刘元彬，男，1976年10月10日出生于贵州省翁安县，汉族，小学文化，农民；2013年12月18日，因犯诈骗窃罪被判处有期徒刑六个月，并处罚金1500元，2014年2月17日刑满释放；因涉嫌盗窃罪，2015年1月6日被刑事拘留，同年2月12日被逮捕；现羁押于邵阳县看守所。
辩护人粟春城，湖南阳邵律师事务所律师。
被告人陈某，男，1987年11月13日出生于贵州省翁安县，汉族，小学文化，农民；因涉嫌盗窃罪，2015年1月6日被刑事拘留，同年2月12日被逮捕；现羁押于邵阳县看守所。
辩护人易叶梅，湖南阳邵律师事务所律师。
被告人犹某，男，1987年6月10日出生于贵州省余庆县，汉族，小学文化，农民；因涉嫌盗窃罪，2015年1月6日被刑事拘留，同年2月12日被逮捕；现羁押于邵阳县看守所。
湖南省邵阳县人民检察院以邵县检公诉刑诉[2015]105号起诉书指控被告人刘元彬、陈某、犹某犯盗窃罪，于2015年6月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省邵阳县人民检察院指派检察员粟红梅出庭支持公诉，被告人刘元彬、陈某、犹某及辩护人粟春城、易叶梅到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省邵阳县人民检察院指控：被告人刘元彬因赌博输了钱，便纠集被告人陈某以“丢包”的方式到高速公路服务区骗钱，骗到的钱除去开支两人均分,并商定由被告人陈某故意在被害人面前掉落事先准备好的真币引诱被害人，再由被告人刘元彬和被害人发现被丢的钱,并要求与被害人共同分钱为由，将被害人拉至服务区僻静处佯装分钱，此时,被告人陈某出现，以其是开车的，丢了的钱有机油为借口，要求检查被害人及被告人刘元彬身上的钱是不是其丢的钱。待被害人拿钱出来给被告人陈某检查时，被告人刘元彬趁机用事先准备好的、用黑色袜子包好的冥币与被害人拿出的钱进行调包，盗取被害人拿出来检查的钱。为作案方便，被告人刘元彬叫被告人犹某来开车，每天付200元的工资。2014年12月底，被告人刘元彬、陈某、犹某从贵州出发，由被告人驾驶租来的贵JP93**小车，沿高速行驶寻找作案目标。2014年12月26日凌晨4时许，当车沿邵永高速途经九公桥服务区时，看见有大巴车在休息，被告人刘元彬和被告人陈某便下车作案，被告人犹某将车停在一旁等候接应，被告人刘元彬、陈某采取上述方法从被害人田某某处盗得人民币30000元。后被告人刘元彬分得赃款14000元，被告人陈某分得赃款13000元，被告人犹某分得赃款3000元。2015年1月5日晚10时许，被告人刘元彬、陈某、犹某再次在邵永高速邵阳服务区伺机作案时被公安民警当场抓获。案发后，被告人刘元彬、陈某已将被盗的赃款30000元全部退还给被害人田某某。
公诉机关当庭宣读并出示了被害人田某某的陈述，证人孔某某、龙某某、黎某某的证言，被告人刘元彬、陈某、犹某的供述和辩解，辨认笔录，提取笔录及照片，监控视频，讯问录像，扣押物品清单，租赁合同，发还物品清单，收缴物品清单，领条，抓获经过，刑事判决书，释放证明及户籍资料等证据证明。公诉机关指控被告人刘元彬、陈某、犹某的行为已构成盗窃罪；在共同盗窃犯罪中，被告人刘元彬、陈某系主犯，被告人犹某为从犯，被告人刘元彬是累犯，三被告人均具有坦白情节。请本院依法判处。
被告人刘元彬、陈某、犹某对指控的犯罪事实均未提出异议。
经审理查明：2014年12月底的一天，被告人刘元彬与被告人陈某预谋通过以诈骗的方式窃取他人钱财。为作案方便，刘元彬以做生意需要开车的司机为名喊来被告人犹某为其开车，并与犹某约定，刘元彬负担租车费，并按每天200元的工资付给犹某。尔后，被告人犹某在刘元彬的担保下，从瓮安县猴场镇其林汽车借用行租用一台牌照号为贵JP93**的银白色长安小轿车，准备好之后，三被告人从贵州出发，由被告人犹某驾驶租来的贵JP93**银白色长安小轿车沿高速路行驶寻找作案目标，在作案途中，被告人犹某就知道被告人刘元彬、陈某所谓的做生意就是通过诈骗的方式窃取他人钱财。12月26日凌晨4时许，当车沿邵永高速行驶途经九公桥服务区时，看见有大巴车在休息，被告人刘元彬即要被告人犹某将车开到服务区，并要被告人犹某将车开至服务区出口处等候接应，被告人刘元彬、陈某下车伺机作案。此时，被害人田某某从大巴车上下来，到服务区的厕所方便，被告人刘元彬、陈某见状便抢先走到田某某前面，陈某故意将一沓100元钱的钞票丢在地上引诱被害人田某某，被告人刘元彬洗手过来将地上的钱捡了起来，问田某某认得刚才掉钱的那个人吗，田说不认识，待田上厕所出来，刘元彬将田喊至旁边的树林中佯装跟田分刚才捡到的钱，正在数钱的过程中陈某出现，称掉了钱，并以自己是开车的，掉了的钱有机油为由，要求刘元彬及田某某拿身上的钱出来给被告人陈某检查，在将田某某身上的三万五千元钱拿出来检查时，刘元彬趁机用事先准备好的用黑色袜子包好的冥币与被害人田某某拿出来的钱进行调包，共盗得田某某人民币
30000元。事后进行了分赃，被告人刘元彬分得赃款14000元，被告人陈某分得赃款13000元，被告人犹某分得赃款3000元。2015年1月5日晚10时许，被告人刘元彬、陈某、犹某再次在邵永高速邵阳服务区伺机作案时被公安民警当场抓获。案发后，被告人刘元彬、陈某已将被盗的赃款30000元全部退还给被害人田某某。
上述事实有下列经庭审质证并经查证属实的证据证明：
1、被害人田某某的陈述证明，2014年12月26日凌晨1时许，他从广东江门搭乘一辆跑思南的大客车回家，至邵阳县段邵永高速九公桥服务区休息时，他到服务区上厕所，有两个中年男子也去上厕所，两个人抢先走在他前面，其中一个男子从右手袋中将一沓100元钱的红票子丢在地上，另一个男子洗手过来将地上的钱捡了起来，他在上厕所，捡钱的那个人在门口问他是否认得刚才丢钱的那个人，他说不认识，他上厕所出来，捡钱的那个人还在门口等他，并将他喊到一边，要跟他分捡到的钱，当捡钱的那个人数钱数到60的时候，丢钱的那个人就走过来了，问他们是否捡到他的钱，捡钱的那个人就主动搭话，讲没有捡到钱，并称他们是父子，丢钱的那个人就讲要他们将身上的钱拿出来看一下，并讲，他是开车的，钱上面有机油，然后，丢钱的那个人在他身上搜到三万多元钱，并用鼻子闻了一下，便交给捡钱的那个人，捡钱的那个人就拿了一沓钱一样的东西塞在他的钱包里边，后又将那五千元钱塞在他的上衣袋里，他看到把钱还给了他，便走开准备上车，走了十余米远时，翻开钱包一看，发现钱包的钱不见了，就意识到钱被调包了；
2、证人孔某某的证言证明，2014年12月26日凌晨4时许，他在九公桥服务区上班时，服务区的员工把他叫醒，说服务区内有人被骗了钱，他赶到案发现场，看到一个老年人讲其丢了三万五千元钱，他知道情况后，就向公安报警了；
3、证人黎某某的证言证明，他于2014年12月15日上午，将一台车牌号为贵JP93**银白色长安小轿车租给一个名叫犹某的人，并由刘元彬作担保，犹某租车的时候讲，租车是用来接亲的，2014年12月29日犹军向他支付了二千四百元的租金，并说还继续租车；
4、辨认笔录证明，经被害人田某某辨认指出，陈某、刘元彬就是骗取他财物的人，经被告人陈某、刘元彬辨认，指出田某某就是被他们骗的人；
5、抓获记录证明，2014年12月26日4时许，二广高速邵阳县九公桥服务区发生一起诈骗案，经公安机关侦查，锁定嫌疑车辆系车牌号为贵JP93**银灰色长安牌小型轿车。2015年1月5日22时许，接群众举报，嫌疑车辆贵JP93**银灰色长安牌小型轿车载有三人驶入二广高速邵阳县服务区，民警立即赶到现场，将犯罪嫌疑人刘元彬、陈某、犹某抓获；
6、提取笔录及照片证明，2015年1月5日22时许，塘渡口中队接到群众举报，在二广高速邵阳县服务区将三名嫌疑人抓获，并提取到作案用的银灰色长安牌小轿车一台，车牌为贵JP93**，并在车内发现用于作案的黑色袜子两双，在服务区厕所内的便池边提取到用黑色袜子包裹好的冥币四包；
7、监控视频及证明，三被告人刘元彬、陈某、犹某作案时的情况及公安机关对被告人刘元彬、陈某、犹某讯问的情况；
8、扣押物品清单、扣押物品决定书、发还物品清单、收缴物品清单证明，公安机关将作案用的冥币及人民币5000元予以扣押，并将5000元人民币发还给被害人田某某，对扣押的用黑色袜子包裹的4包冥币予以收缴；
9、租赁合同证明，被告人犹某于2014年12月15日在被告人刘元彬的担保下，租到车牌为贵JP93**银白色长安牌小轿车；
10、刑事判决书及释放证证明，被告人刘元彬于2013年12月18日犯诈骗罪被判处有期徒刑六个月，于2014年2月17日刑满释放；
11、领条证明，被害人田某某从公安机关领取了被盗的赃款30000元及黎某某从邵阳县公安局领取了车牌为贵JP93**小轿车；
12、三被告人刘元彬、陈某、犹某对上述事实供认不讳，与被害人田某某的陈述相印证；
13、户籍资料证明三被告人的身份情况，三被告人作案时均已年满十八周岁，达到刑事责任年龄。
本院认为：被告人刘元彬、陈某、犹某以非法占有为目的，采取调包的方式秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控的罪名成立；在共同犯罪中，被告人刘元彬、陈某起了主要作用，系主犯，被告人犹某起了次要作用，系从犯;被告人刘元彬被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯;三被告人归案后如实供述自己的罪行，系坦白,具有法定从轻的处罚情节；被告人刘元彬、陈某积极退清全部赃款，具有酌定的从轻处罚情节。据此，对被告人刘元彬适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第五十二条，第二十六条第一、四款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，对被告人陈某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第五十二条，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，对被告人犹某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第五十二条、第五十三条，第二十七条，第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人刘元彬犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万五千元；
二、被告人陈某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元；
三、被告人犹某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元（限判决生效后十日内缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人刘元彬的刑期自2015年1月6日起至2016年3月5日止，被告人陈某的刑期自2015年1月6日起至2015年11月5日止，被告人犹某的刑期自2015年1月6日起至2015年9月5日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 唐志刚
审 判 员 罗 锟
人民陪审员 张美玲
二〇一五年七月二十日
书 记 员 周 琴