浙江省天台县人民法院民 事 判 决 书（2017）浙1023民初659号原告：干文斌，男，1966年6月2日出生，汉族，住天台县。被告：王国火，男，1963年11月13日出生，汉族，住天台县。原告干文斌与被告王国火保证合同纠纷一案，本院于2017年2月14日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年3月3日公开开庭进行了审理，原告干文斌的委托诉讼代理人徐奇星、被告王国火及其委托诉讼代理人陈金炉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告干文斌向本院提出诉讼请求：1.判令被告王国火对案外人浙江银象生物工程有限公司和沈颜新不能清偿部分计181890.2元及利息，承担三分之一的赔偿责任；2.因本案诉讼的律师费3000元由被告承担。事实与理由：浙江银象生物工程有限公司和沈颜新于2010年8月18日出具借条向原告借款50万元，约定借款时间为2010年8月18日至2010年11月17日，借款月利率按20‰计算，利息按月支付，自愿承担造成债权人的费用（包括律师费），�被告王国火作为担保人。浙江银象生物工程有限公司和沈颜新因非法吸收公众存款被追究刑事责任。该笔借款经资产管理人进行清算核实，尚欠原告本金227356元，并按18%的比例40924.08元予以清偿，2017年1月22日资产管理人又清偿了4541.72元，现尚欠原告本金181890.2元，为此，提起诉讼。被告王国火答辩称：一、原告的债权数额错误。根据浙江银象生物工程有限公司出具的干文斌往来明细，干文斌的债权数额仅剩80000元，而原告在录音资料中亲口承认本金仅剩14万元，原告隐瞒事实真相致使资产管理人确定的227356元债权金额错误，原告起诉的181890.2元是错误。二、被告依法不承担保证责任。1.《中华人民共和国担保法》第三十条规定：有下列情形之一的，保证人不承担民事责任：（一）主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证的；（二）主合同债权人采�欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的。在本案中，原告明知浙江银象生物工程有限公司和其法定代表人沈颜新向社会不特定公众高息借款，用于归还高息借贷，仍将款项以月利率80‰的高息出借，但双方故意在借条中约定利息为20‰，双方串通欺诈被告，诱使被告在违背真实意思的情况下提供保证，根据《担保法》第三十条的规定，被告不承担民事责任。《担保法司法解释》第三十九条的以新贷偿还旧贷，新保证人不承担民事责任，就是担保法第三十条的具体体现。2.《担保法司法解释》第八条规定：主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人无过错的，担保人不承担民事责任。本案中，主合同因属非法吸收公众存款而无效，对浙江银象生物工程有限公司和其法定代表人沈颜新向社会不特定公众高息借款，用于归还高息借款，主合同债权人和债务人都是知道的，但原告仍以月利率80‰出借，被告对此并不知情而受骗，被告对导致主合同无效没有过错，为此，请求驳回原告的诉讼请求。为证明诉称的事实，原告干文斌向本院提交了如下证据：1.借条原件一份，拟证明被告王国火在原告干文斌与浙江银象生物工程有限公司、沈颜新借款中作为保证人；2.律师代理合同及律师费发票原件各一份，拟证明原告为实现债权所产生的费用。对原告提供的证据，被告王国火质证如下：对原告提供的借条实际借款金额是46万元，对借条中的自愿负担造成的债权的费用是空白的，造成谁的费用，指向对象不明，据此，原告要求被告承担律师费缺乏关联性及相关合同约定的依据。为证明辩称的事实，被告王国火向本院提交了如下证据：1.浙江银象生物工程有限公司出具的干文斌往来明细及相应的银行付款凭证，拟证明浙江银象生物工程有限公司确认已经归还原告干文斌42万元；2.录音一份，拟证明原告自己承认该笔借款月利率80‰；3.沈颜新出具的证明原件一份，拟证明浙江银象生物工程有限公司向干文斌的借款利率约定月利率80‰，已经归还了40多万元；4.（2011）台天商初字第487号庭审笔录及原告干文斌付给沈颜新的转账凭证各一份，拟证明本案实际借款是46万元，并且原告干文斌本人当时开庭时对录音资料中本人的声音内容是认可的。对原、被告提供的证据，经质证，本院认证如下：对原告提供的证据1，能证明2010年8月18日，借款人沈颜新、浙江银象生物工程有限公司出具借条向原告借款50万元，并由袁宏及被告王国火承担连带保证责任的事实；证据2�能证明原告因本案诉讼支付律师代理费3000元的事实。对被告提供的4份证据，因本院（2012）台天破字第1-11号民事裁定书已确认原告的债权金额为227356元，故4份证据的证明效力不予确认。经审理，本院认定事实如下：2010年8月18日，借款人浙江银象生物工程有限公司、沈颜新向原告干文斌出具借条一份，约定借款人民币50万元，月利率20‰，借款期限自2010年8月18日至2010年11月17日，并自愿负责承担造成债权的费用（包括律师费），袁宏和被告王国火作担保，自愿对借款本息及造成的债权的费用负连带保证责任。原告因本案诉讼支付律师代理费3000元。另查明，借款人沈颜新系浙江银象生物工程有限公司原董事长和总经理，因犯非法吸收公众存款罪已被依法判处刑罚。还查明，根据浙江银象生物工程有限公司的申请，本院于2012年3月12日作出（2012）台天破字第1号民事裁定书，裁定:受理浙江银象生物工程有限公司的破产清算申请。2013年10月16日，本院作出（2012）台天破字第1-2号民事裁定书，裁定：一、浙江天台银象生物化工厂与浙江银象生物工程有限公司合并破产清算。二、浙江银象生物工程有限公司、浙江天台银象生物化工厂与沈颜新、金仲飞的财产及债务合并处置。2015年12月4日，本院作出（2012）台天破字第1-11号裁定书，确认干文斌的债权总金额为227356元，原告已按23%的比例受偿52291.88元本院认为：因借款人沈颜新犯非法吸收公众存款罪已被依法判处刑罚，本案所涉民间借贷关系依法应认定为无效合同，原告与袁宏及被告王国火之间的保证合同作为无效合同的从合同，依法也应认定为无效合同。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八条“主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一”的规定，被告王国火对原告的损失存在过错，应承担相应的缔约过失责任，被告王国火作为共同连带保证责任人，现原告要求被告王国火承担责任，符合法律规定，被告王国火应承担债务人沈颜新、浙江银象生物工程有限公司不能清偿原告“借款”的三分之一赔偿责任。由于破产程序尚未终结，原告从主债务人处获得清偿的部分尚未确定，为避免双重受偿等情况出现，本院确认被告王国火应在浙江银象生物工程有限公司破产程序终结后，对原告未受清偿部分的三分之一承担还款责任。因《中华人民共和国企业破产法》第四十六条规定，附利息的债权自破产申请受理时起停止计息，本案自借�日至破产申请受理日的利息已在破产程序债权确认时已予确认，故对原告主张利息损失的请求不予支持。至于原告主张的律师代理费3000元，因双方有约定，且收费标准符合相关规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第五条、第十二条，《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告王国火应在本判决生效后，并在浙江银象生物工程有限公司及浙江天台银象生物化工厂破产程序终结后三十日内，对原告干文斌债权总额227356元，在破产程序中未受清偿部分的三分之一承担清偿责任；二、被告王国火�在本判决生效后三十日内支付原告干文斌因本案诉讼支付的律师代理费3000元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币1320元，减半收取660元，由被告王国火负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于台州市中级人民法院[在递交上诉状之日起七日内先预缴上诉案件受理费1320元（具体金额由台州市中级人民法院确定，多余部分以后退还），款汇：台州市财政局，开户银行：台州市农行，帐号：19-900001040000225089001。逾期按自动撤回上诉处理]。本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。涉及给付货币的，可直接或通过本院交付权利人，若通过银行向本院汇款的，可向本案承办法官领取《当事人缴款通知书》，并按《当事人缴款通知书》指示内容进行汇款。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请本院强制执行。执行期间本院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，本院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。审 判 员  王秀锋二〇一七年五月三日代理书记员  何慧敏