广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0604民初12230号原告：广东珠江音像出版社，住所地广东省佛山市新风路**号*座，注册号440600000023432。法定代表人：庞永雄。委托诉讼代理人：刘鹏涛，广东卓盈律师事务所律师。被告：黄锦山，男，汉族，1970年2月15日出生，住广东省湛江市赤坎区，原告广东珠江音像出版社诉被告黄锦山执行分配方案异议之诉一案，本院于2016年11月17日收到原告提交的起诉状并于当日立案受理。本案依法适用普通程序，由本院审判员陈超担任审判长，与审判员汤丽娟、人民审判员陈伟传组成合议庭。本案于2016年12月29日公开开庭审理。原告委托诉讼代理人刘鹏涛到庭参加诉讼，被告经本院传唤无故未到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.撤销禅城区人民法院2016年8月1日作出的《关于执行成志流案件财产分配方案》；2.确认（2014）佛城法执字第4468号执行案中的执行款按原告享有债权本息全额进行分配，包括本金438968.33元、利息47704.88元（2014年9月1日至2016年5月13日止的利息）及诉讼费用；3.确认先分配原告的债权，被告在剩余可执行财产中参与分配；4.本案受理费等诉讼费用由被告承担。事实和理由：（2014）佛城法执字第4468号执行案，原告早在诉讼阶段已对成志流的财产进行了财产保全，现已依法拍卖完毕。在执行过程中，案外人彭慧嫦、黄锦山申请参与分配，禅城区人民法院2016年8月16日作出《关于执行成志流案件财产分配方案》，原告对该分配方案提出异议，彭慧嫦对原告的异议未提出异议，黄锦山对原告异议提出反对意见。原告认为，虽成志流的多个债权人的债权均为一般债权，但成志流系原告的直接且唯一的债务人，系因借贷而产生的债务，没有其他担保或保证。成志流对黄锦山所负债务系担保之债，是因成志流提供保证而产生的次债务人，成志流本身不是主债务人。黄锦山为申请执行人的（2015）佛中法执字第467号案的主债务人尚有财产正在执行，不存在主债务人无可供执行的财产，而必须先执行保证人成志流的财产，黄锦山应在主债务人无可供财产执行后再参与本案分配。成志流的涉案财产系原告首先申请查封，被告等人均未申请查封，依据最高人民法院关于执行工作的若干问题的规定（试行）第88条之规定，原告应先行分配成志流财产，剩余部分再由其他债权人参与分配。对于原告的分配数额，原告依据生效法律文书计算为本金438968.33元、利息47704.88元（2014年9月1日计至2016年5月13日止）、诉讼费6657元及执行费。综上，特提起本案诉讼。被告黄锦山未到庭答辩。本案原告围绕诉讼请求依法提交了证据，同时本院向原告出示了依职权调取的证据。原告提交的证据均有原件予以核对，且原告对本院出示的证据均无异议，故本院对涉案证据均予以确认并在卷佐证。综合本院采信的证据，本院确认以下案件事实：本院在执行以成志流为被执行人系列案过程中，依法拍卖成志流与他人共有的佛山市禅城区金华路1号二座302房（下称302房）及成志流所有的佛山市禅城区金华路6号首层2号汽车位（2号车位），竞买人于2016年5月14日竞得上述不动产。302房所得拍卖款在扣除案外人所占二分之一份额对应财产权益及评估费后可供分配金额413922.5元，2号车位所得拍卖款在扣除评估费后可供分配金额为218727.5元，合计可供分配财产632650元。在执行所得款分配过程中，佛山市中级人民法院向本院出具（2015）佛中法执字第467号参与分配函，该案参与本院相关案件执行分配。本院分别于2016年5月30日及31日召集成志流债权人彭慧嫦及原告到院召开债权人会议，原告及彭慧嫦认为黄锦山债权在佛山市中级人民法院还有其他财产没有处理，不同意黄锦山债权参与分配，表示不同意法院的分配建议。2016年8月16日，本院制作了《关于执行成志流案件财产分配方案》。分配方案序号1为原告债权，执行标的（利息暂计至2016年5月14日，下同）438968.33元、已执行金额0、未执行金额438968.33元、诉讼费6657元、执行费6710元、可分得金额144740.92元、实得金额151397.92元；序号2为彭慧嫦债权；序号3、4为陈志英债权；序号5为黄锦山债权，执行标的903077.36元、已执行金额0、未执行金额903077.36元、诉讼费13545元、执行费0、可分得金额297771.46元、实得金额311316.46元。方案备注“3、本次分配执行标的的一般债务利息暂计至2016年5月14日……”分配方案送达予各方后，原告在法定期间内提出异议，黄锦山在收到原告提出的异议后在法定期间内提出反对意见，本院就此于2016年11月2日以通知形式告知原告，原告遂在法定期间提起本案诉讼。另查明一：原告诉成志流民间借贷纠纷一案，案号（2014）佛城法槎民初字第452号，诉讼过程中，本院据原告财产保全申请于2014年9月29日查封了成志流名下位于佛山市禅城区金华路1号二座302房的份额。2014年10月17日，经本院主持，原告与成志流达成调解协议，确认至2014年8月31日止成志流欠原告本金27万元及利息168968.33元，共计438968.33元；若成志流按协议确定时间偿还本金27万元及利息5万元，则原告放弃对余下利息的主张；若成志流不能按期还款，原告可按总欠款438968.33元向法院申请强制执行，并以此为基数计算迟延履行期间的债务利息；受理费及保全费合计6657元由成志流承担。本院就双方确认的调解协议出具（2014）佛城法槎民初字第452号民事调解书。后因成志流未自觉履行金钱给付义务，原告遂向本院申请强制执行成志流欠款438968.33元及利息，本案立案执行，案号：（2014）佛城法执字第4468号案（下称4468号案）。另查明二，以彭慧嫦为原告的（2014）佛城法民三初字第2509号案诉讼过程中，本院据彭慧嫦申请于2014年12月8日查封了成志流名下的2号车位。后4468号案于2014年12月25日轮候查封该车位。另查明三：黄锦山的债权依据为佛山仲裁委员会（2014）佛仲字第441号仲裁裁决书，查明刘志安、成志流与黄锦山签订借款合同，成志流对刘志安的贷款提供连带责任担保等事实。裁决：债务人刘志安在指定期限内返还黄锦山借款人民币47.9万元及利息（利息计算以47.9万元为本金按照同期银行贷款利率的四倍自2012年9月11日起计至实际清偿之日止），成志流对刘志安上述债务向黄锦山承担连带清偿责任。裁决生效后，因刘志安、成志流未履行金钱给付义务，黄锦山遂向法院申请强制执行，执行案号（2015）佛中法执字第467号。案件执行过程中，佛山市中级人民法院扣划了成志流银行存款4468.12元；轮候查封了302房成志流房产份额及2号车位；轮候查封成志流名下车牌号为粤Ｅ×××××车辆；查封刘志华名下车牌号为粤Ｙ×××××、粤Ｙ×××××车辆；轮候查封刘志安车牌号为粤Ｙ×××××车辆；轮候查封刘志安名下佛山市南海区狮山白沙桥村委会第六村民小组房产一处；冻结刘志安在佛山市安特粉末涂料有限公司的股权份额、冻结刘志安在佛山市南海金永安粉末涂料厂（普通合伙）的投资权益。本院认为，本案系执行分配方案异议之诉。就原告提出的诉求，本院逐一评判如下：首先就分配方案原告债权执行标的问题。据分配方案所载，执行标的的利息应暂计至2016年5月14日，分配方案所列原告的执行标的仅为其申请执行本金438968.33元，而同列于分配方案的债权人黄锦山的执行标的则计为903077.36元。可见，执行分配方案在确定原告执行标的金额上计算有误，按（2014）佛城法槎民初字第452号民事调解书所载，从成志流迟延履行债务之日（即自2014年9月1日起）计算利息。因计息标准在调解书中并未载明，本院按同期贷款利率计算，计至2016年5月14日止为47704.88元。则利息暂计至2016年5月14日原告债权执行标的应为486673.21元。原告此项诉求本院予以支持。其次，就黄锦山债权应否参与分配问题。原告以成志流对黄锦山所负债务为担保之债，主债务人刘志安尚有财产可供执行为由，主张黄锦山不应参与成志流财产拍卖所得分配。本院认为，成志流对黄锦山所负债务已为生效法律文书所确定，且成志流已列为（2015）佛中法执字第467号案被执行人，黄锦山作为申请执行人有权要求以成志流名下财产清偿其债务，而不受成志流所负债务系基于保证担保影响，法律亦无规定只有在主债务人财产不可清偿情况下方可执行从债务人财产。原告就此提出的相应主张缺乏法律依据，本院不予支持。最后，就原告债权应否优先受偿的问题。优先受偿权系法律规定的特定债权人优先于其他债权人甚至优先于其他物权人受偿的权利，系法定权利。本次分配金额中虽部分款额为原告首轮查封的302房的拍卖所得，但原告就此要求优先受偿缺乏法律依据。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》（下称执行规定）第88条第一款规定“多份生效法律文书确定金钱给付内容的多个债权人分别对同一被执行人申请执行，各债权人对执行标的物均无担保物权的，按照执行法院采取执行措施的先后顺序受偿。”系指在被执行人财产足以清偿各到期债务的情况下各债权人的受偿顺序。现成志流名下财产已不足以清偿其全部债务，故相关债权受偿应循执行规定第90条规定“被执行人为公民或其他组织，其全部或主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查封、扣押或冻结，无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的，在被执行人的财产被执行完毕前，对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对该被执行人的财产参与分配。”处理。就此，在《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条亦规定“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。”故，本院对原告关于优先受偿的诉求不予支持。综上所述，虽原告关于优先受偿及黄锦山不应参与分配诉求不获本院支持，但涉案分配方案对原告债权执行标的却存在计算错误，而调整原告债权执行标的必然影响其他申请执行人可分得金额及实得金额，故涉案分配方案本院予以撤销重作。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第五百零八条、第五百一十二条之规定，缺席判决如下：一、撤销本院于2016年8月16日制作的《关于执行成志流案件财产分配方案》；二、确认（2014）佛城法执字第4468号执行案执行标的暂计至2016年5月14日为本金438968.33元、利息47704.88元；三、驳回原告广东珠江音像出版社其他诉讼请求。本案受理费100元，由原告广东珠江音像出版社自行负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  陈 超审 判 员  汤丽娟人民陪审员  陈伟传二〇一六年十二月二十九日书 记 员  王佳仁附证据目录：原告提交如下证据：广东省佛山市禅城区人民法院关于执行成志流案件财产分配方案、（2014）佛城法执字第4468号通知书、关于反对广东珠江音像出版社提出的执行异议的意见书；（2014）佛城法槎民初字第452号-1民事裁定书及协助执行通知书、（2014）佛城法执字第4468号-3执行裁定书。本院出示如下证据：（2014）佛城法执字第4468号案内的询问笔录两份、广东省佛山市禅城区人民法院关于执行成志流案件财产分配方案、强制执行申请书、房地产登记信息查询结果两份、执行异议申请书、佛山市中级人民法院出具的（2016）佛中法执字第467号参与分配函、佛山仲裁委员会出具的（2014）佛仲法字第441号仲裁裁决书。附引用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。第五百零八条被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。第五百一十二条债权人或者被执行人对分配方案提出书面异议的，执行法院应当通知未提出异议的债权人、被执行人。未提出异议的债权人、被执行人自收到通知之日起十五日内未提出反对意见的，执行法院依异议人的意见对分配方案审查修正后进行分配；提出反对意见的，应当通知异议人。异议人可以自收到通知之日起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向执行法院提起诉讼；异议人逾期未提起诉讼的，执行法院按照原分配方案进行分配。诉讼期间进行分配的，执行法院应当提存与争议债权数额相应的款项。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。