河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫01民终7997号
上诉人（原审原告）：中国工商银行股份有限公司郑州建设路支行。住所地郑州市中原区建设西路**号院*号楼***层附*号。
负责人：王军，行长。
委托代理人：周丹丹，河南文丰律师事务所律师。
委托代理人：张清伟，河南文丰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：马蕾，女，1976年7月27日出生，回族，住郑州市管城回族区。
法定代理人：马海棠，系马蕾之母。
原审被告：窦天贵，男，1969年10月16日出生，汉族，住郑州市管城回族区。
上诉人中国工商银行股份有限公司郑州建设路支行（以下简称工商银行建设路支行）因与被上诉人马蕾，原审被告窦天贵借款合同纠纷一案，不服河南省郑州市中原区人民法院（2017）豫0102民初412号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。
工商银行建设路支行上诉请求：撤销原审判决第二项，改判确认工商银行建设路支行对拍卖、变卖位于郑州市管城回族区法院西街2号院2号楼5单元3号房屋的抵押物价款享有优先受偿权。诉讼费用由马蕾承担。事实和理由：一审将马蕾民事行为能力的举证责任分配给工商银行建设路支行错误。工商银行建设路支行提供了《个人借款/担保合同》、《个人借款最高额抵押合同》、《房屋他项权证》等证据，该证据已经证明了工商银行建设路支行有上述房屋抵押权的基本事实。根据民事诉讼法司法解释第九十一条之规定马蕾主张其为无民事行为能力人，工商银行建设路支行的抵押权无效，应当对工商银行建设路支行权利消灭的事实承担举证责任。一审将该举证责任分配给工商银行建设路支行错误。一审认定马蕾无民事行为能力错误。自然人的民事行为能力是法律赋予的一种独立参加民事活动的资格非依法定条件和程序自然人的民事行为能力不得被限制或剥夺。根据民事诉讼法的规定，认定公民为无行为能力人，应由其近亲属或者其他利害关系人向该公民住所地基层人民法院提出，并最终通过司法鉴定程序出具鉴定意见后确认。马蕾未经法律依法宣告为无民事行为能力人，其所独立实施的民事法律行为并不当然无效。一审认定工商银行建设路支行不享有抵押权错误。根据《物权法》第一百八十七条之规定，工商银行建设路支行对抵押财产进行了抵押登记并取得了他项权证，抵押已经设立。一审在未查明案件事实的情况下，仅凭马蕾系××人断然认定工商银行建设路支行不享有抵押权，属于事实认定错误。
马蕾的法定代理人辩称，对2016年3月17日，工商银行建设路支行与窦天贵、马蕾签订的《个人借款/担保合同》无异议，马蕾自2009年5月4日因××失常，生活不能自理，并且丧失了完全民事行为能力，被鉴定为二级残疾。工商银行建设路支行在没有调查落实以上事实的情况下与马蕾签订《个人借款最高额抵押合同》将马蕾唯一的一套房屋做抵押担保，并办理抵押登记，损害了马蕾的合法权益。马蕾系无民事行为能力人。工商银行建设路支行对此不服可对该残疾证提出异议并申请重新鉴定，但费用应由工商银行建设路支行支付。
窦天贵答辩称同意马蕾代理人的意见。
工商银行建设路支行向一审法院起诉请求：1．请求判令被告偿还尚欠借款本金324231.69元及利息6811.17元，本息合计331042.86元（暂计算至2016年10月1日），及从2016年10月2日起至实际还款之日的逾期利息和罚息；2．依法确认原告对拍卖、变卖位于郑州市管城回族区法院西街2号院2号楼5单元3号的房屋的抵押物价款享有优先受偿权；3．判令被告承担本案的律师费16552元及其他一切诉讼费用。
一审法院认定事实如下：2016年3月17日，原告与窦天贵、马蕾签订《个人借款／担保合同》一份，合同主要内容：借款人窦天贵，贷款人中国工商银行股份有限公司郑州建设路支行，抵押人马蕾。贷款人根据借款人的申请，同意向其发放个人家具消费贷款33万元，贷款用途为装修，借款期限为60个月，从2016年3月17日起至2021年3月17日止，实际放款日与到期日以借款凭证为准。还款方式为按月等额本息还款法，贷款利率以贷款发放时适用的中国人民银行公布的同期同档次贷款利率为基准利率，上浮30％确定，据此确定的利率以借款凭证记载为准。借款人未按合同约定日期偿还的贷款，贷款人有权按罚息利率按日计收利息；对不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利；罚息利率按照合同约定利率基础上加收50％确定。借款人连续三次或累计六次未按时足额偿还贷款本息的，构成违约，贷款人有权宣布本合同项下未偿还的借款立即到期，要求借款人立即清偿未偿还款项以及所产生的利息、罚息及其他费用。贷款人为实现本合同项下债权及担保权利而产生费用，包括但不限于律师费、评估费、拍卖费等由借款人承担。本合同还约定了抵押条款，抵押物为马蕾所有的管城回族区法院西街2号院2号楼5单元3号的房产。合同还约定了其他内容。同日，原告与被告马蕾签订《个人借款最高额抵押合同》，合同约定为确保上述《个人借款／担保合同》的履行，马蕾以其所有的管城回族区法院西街2号院2号楼5单元3号的房产，为窦天贵的借款提供抵押担保。2016年3月30日，该房产在郑州市房管部门办理了房屋抵押登记，房管部门向原告出具了《房屋他项权证》。2016年4月7日，原告与窦天贵签订《个人借款凭证》一份，主要内容：贷款发放日为2016年4月7日，贷款到期日为2021年4月7日，期限60个月，基准利率为年利率4.75％，利率变动周期为按次年1月1日变动，当期执行利率为年利率6.175％，逾期利率为年利率9.2625％，收款人户名：尹雪丽，开户行：工商银行，账号62×××90。同日，原告向尹雪丽的银行账户发放33万元贷款。原告贷款发放后，窦天贵未依约履行合同约定的偿还借款本息的义务，多次逾期归还。截止2016年10月1日，窦天贵连续4期未按时足额还款，尚欠原告借款本金324231.69元及利息6811.17元，原告起诉至法院要求解决，并为本次诉讼支付律师代理费16552元。
另查明，被告马蕾于2009年5月4日取得残疾人证，残疾类别××，残疾等级贰级，监护人为马海棠，后该证丢失，2017年12月27日马蕾又补办残疾人证。上述事实，有《个人借款/担保合同》、《个人借款最高额抵押合同》、《房屋他项权证》、《个人借款凭证》、历史明细、委托代理合同、代理费发票、残疾人证、诊断证明、证明及当事人陈述等证据在案佐证。一审法院认为，本案的《个人借款／担保合同》，系原告与被告窦天贵之间的真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的强制性规定，为有效合同，应受法律保护。截止到2016年10月1日，被告窦天贵已连续4次未按时足额还本付息，已构成违约，原告有权要求被告窦天贵按照合同约定提前偿还全部贷款本金、相应的利息、罚息及其他费用，故原告要求被告窦天贵偿还借款本金324231.69元、利息6811.17元、及从2016年10月2日起至实际还款之日的逾期利息和罚息的诉讼请求本院予以支持，原告主张被告窦天贵承担律师费16552元的诉讼请求，符合合同约定及法律规定，本院亦予以支持。被告窦天贵辩称，被告窦天贵没有收到贷款，应当由实际接收人偿还，由于原告发放贷款的账户是原告与被告窦天贵约定的账户，是被告窦天贵的意思表示，该项辩称不能成立，不予支持。被告马蕾2009年确定为××人，2016年签订本案两份合同，用自己名下的房产提供抵押担保，《中华人民共和国民法通则》第五十五条规定：“民事法律行为应当具备下列条件：（一）行为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实；（三）不违反法律或者社会公共利益。”原告未提供证据证明被告马蕾具有相应的民事行为能力，故原告要求马蕾承担民事责任的诉讼请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第五十五条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告窦天贵自本判决生效之日起十日内偿还原告中国工商银行股份有限公司郑州建设路支行借款本金324231.69元、利息6811.17元、律师费16552元，及从2016年10月2日起至实际还款之日的逾期利息和罚息；二、驳回原告中国工商银行股份有限公司郑州建设路支行其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6514元，由被告窦天贵负担。
二审中，当事人双方均未提交新证据，本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，2016年3月17日，工商银行建设路支行与窦天贵、马蕾签订的《个人借款／担保合同》。工商银行建设路支行按合同约定向借款人窦天贵发放借款，履行了合同义务。窦天贵未按合同约定偿还借款本息义务，且多次逾期归还，应属违约。原审认定该事实正确。马蕾在该《个人借款最高额抵押合同》中以其所有的房产为窦天贵提供担保，原审中，马蕾的法定代理人提供马蕾的残疾人证及医院证明能够证明马蕾为无民事行为能力人，原审以此认定马蕾不承担相应的民事责任适当。工商银行建设路支行以此为由的上诉请求与本案查明事实不符，本院不予支持。
综上所述，中国工商银行股份有限公司郑州建设路支行的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由中国工商银行股份有限公司郑州建设路支行负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王胜利
审 判 员 陈贵斌
审 判 员 陈 赞
二〇一八年六月二十日
法官助理 尹雪竹
书 记 员 任紫璇