甘肃省秦安县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）秦民初字第761号
原告王旦旦，女，汉族。
委托代理人张满刚（原告之夫），男，汉族。
委托代理人杨彩花，秦安县法律援助中心律师。
被告马添彬，男，汉族。
委托代理人马根祥（系马添斌父亲），男，汉族。
委托代理人任绪德，甘肃昱晟律师事务所律师。
被告天水金睿农业有限责任公司，住所地秦安县五营乡麻沟村，信用代码：91620522316032738C。
法定代表人周玉祥，该公司经理。
委托代理人薛建全，天水知音律师事务所律师。
原告王旦旦诉被告马添彬、天水金睿农业有限责任公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年11月16日立案受理，依法由代理审判员邵文霞适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王旦旦及其委托代理人张满刚、杨彩花，被告马添彬的委托代理人马根祥、任绪德，被告天水金睿农业有限责任公司的委托代理人薛建全均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告王旦旦诉称，2015年5月30日00时许，原告和其老公张满刚及被告马添彬从某某乡的一个KTV唱完歌出来，因马添彬喝了酒，所以由原告的老公张满刚驾驶马添彬的车（甘EH8***）回家。走到半路，张满刚将车停下来到车外上厕所去了。这时，被告马添彬突然从副驾驶位置坐到驾驶座上将车发动起来开上就走。原告极力劝阻，但马添彬不予理睬。当车行使至蔡莲公路张塬村路段处时，碰撞到路边宣传牌及商铺，造成原告受伤的交通事故。经公安交通管理部门认定，被告马添彬负此次事故的全部责任，原告王旦旦无责任。张满刚将原告送往五营乡卫生院治疗，之后转至秦安县人民医院，拍了个片子后，又转院至天水市第一人民医院，原告伤情被诊断为1.右锁骨骨折；2.创伤性脑损伤（内开放性，重型）：左额部硬膜外血肿，颅底骨折并脑脊液鼻漏，颅内积气，头皮挫裂伤；3.双眼外伤：左眶内侧壁骨折，双眼睑挫裂伤；4.鼻外伤：鼻骨骨折，鼻部挫裂伤；5.颌面部挫裂伤；6.右腰部软组挫伤；7.全身多处皮肤擦伤。原告于6月16日进行了手术，6月22日出院。出院后原告鼻部一直不舒服，又去西京医院检查治疗，到如今还未治愈。经甘肃天弘司法鉴定所鉴定，被告对原告造成的伤构成十级伤残。经查，该肇事车辆是被告天水金睿农业有限责任公司雇佣被告马添彬驾驶的。原告方为治疗，已负债累累，被告马添彬与天水金睿农业有限责任公司拒不垫付医疗费用。原告认为，被告天水金睿农业有限责任公司作为车辆所有人应承担赔偿责任，被告马添彬存在重大过错，应与被告天水金睿农业有限责任公司承担连带责任。综上，为保护原告的合法权益，依法提起诉讼，请求：两被告连带赔偿原告下述各项费用总计112621.53元，其中医疗费36924.91元、误工费9278.18元，住院期间的护理费2013.19元，住院伙食补助费920元，营养费460元，交通费1000元；残疾赔偿金41608元，被抚养人生活费8698.8元，鉴定费2718.45元；后续治疗费7000元；精神损害抚慰金2000元。二、诉讼费用由被告承担。
被告马添彬辩称，原告王旦旦和张满刚在本次事故中有过错，也应承担责任，因为张满刚对马添彬喝酒是知情的，马添彬当时提出不能喝酒，但张满刚极力劝酒。关于原告主张的部分赔偿费用不予认可。其中误工费9278元无计算依据，营养费，无医嘱，无依据支持，交通费应当有相应的票据，精神损害抚慰金和残疾赔偿金同时主张属重复主张。其次，天水金睿农业有限责任公司应当承担主要的赔偿责任，马添彬是其公司职员，公司对车辆管理存在重大的疏漏，在非工作期间仍然让司机驾驶车辆外出导致交通事故，另外，天水金睿农业有限责任公司系事故车辆的所有人，根据有关法律规定应该由车主承担相关的法律责任。
被告天水金睿农业有限责任公司辩称，本案另一被告马添彬是其工作人员，马添彬实施与职务无关的行为致人损害，应当由行为人承担赔偿责任，原告的受伤与其公司无关，其公司不应承担责任。首先，被告马添彬是其聘用的工作人员，从事汽车驾驶工作，与其公司是劳动关系。其次，被告马添彬的行为不是职务行为。被告马添彬深夜出车，违反单位车辆使用规章制度的禁止规定。其公司有严格的车辆使用管理制度，严令禁止在非工作时间、非工作用途使用公司车辆。作为单位的司机，对于单位车辆管理制度是明知的。其擅自驾驶单位车辆外出，纯属个人违反公司规定的行为。被告马添彬出车目的属于非单位职务活动。在非工作时间，应朋友之约，酒后驾车送朋友回家，完全属于个人目的，其朋友也没有与单位有业务或职务上的联系。被告马添彬违反法律规定违章驾驶造成交通事故，而其公司在与被告马添彬签订的《劳动合同书》中明确约定，因违反交通规则引起的责任由其本人负责。所以，被告马添彬实施与职务无关的行为致人损害，对造成的一切后果，应当由行为人自己承担赔偿责任，公司不承担连带责任。最后，其公司在车辆管理上没有过错。其公司所属车辆是合法的，聘用驾驶员也是合法驾驶人员。使用车辆有明确的规定，被告马添彬也有自己严格的职责范围，其用车必须是为公司服务。被告马添彬的出车行为属于故意违反公司禁止规定行为，如同有明确的法律规定，行为人故意违法一样，不是管理制度和管理机构所能够控制和监管得了的。故其公司在车辆管理上已经尽到了注意义务，没有过错。马添彬对事故的发生存在重大过错，对其损失自身也应承担责任。其公司向原告垫付的款项应该返还。马添彬发生交通事故后，因没有经济能力支付原告医药费，其公司出于人道主义考虑，先给原告丈夫借了4500元的抢救费用，后来又为原告垫付了部分医疗费用，现要求原告予以返还。
通过以上各方当事人的诉辩称及陈述，本案双方当事人争议的焦点为：1、两被告是否承担本案的赔偿责任以及如何承担赔偿责任？原告是否存在过错，是否应减轻被告的责任？
2、原告诉请的各项损失应如何确定？
在庭审中，各方当事人为证明其主张的事实和支持其诉讼请求，提供了以下证据材料：
（一）原告王旦旦提供的证据及证明的事项：
1、秦安县交警大队作出的秦公交认字【2015】第041号道路交通事故认定书，用以证明原、被告在本次交通事故中的责任划分和事发经过及车辆所有人为被告天水金睿农业有限责任公司；
2、医疗费票据以及用药清单，用以证明原告因发生交通事故产生的费用；
3、住院病历、出院证明，用以证明原告因交通事故受伤在天水市第一人民医院住院治疗的情况；
4、司法鉴定意见书1份，用以证明原告因该起交通事故受伤而构成十级伤残以及后续治疗费为7000元的事实；
5、户口簿1本，用以证明原告被抚养人情况；
6、交通费票据46张，共计1000元，用以证明原告因交通事故所花交通费的事实；
7、鉴定费收据，用以证明原告支付鉴定费的事实；
8、秦安县交警大队出具的车辆信息证明，用以证明涉案车辆当时发生事故时可能存在未登记的情况。
（二）被告马添彬除其陈述外，再未向法庭提供证据。
（三）被告天水金睿农业有限责任公司提供的证据及证明的事项：
9、劳动合同书1份，用以证明马添彬事发前系天水金睿农业有限责任公司职员以及马添彬的职责范围与责任；
10、医疗费票据，用以证明原告因受伤抢救及住院治疗时被告天水金睿农业有限责任公司垫付医疗费2302.67元的事实；
11、借条一张，用以证明原告因受伤抢救及受伤治疗时其丈夫张满刚向被告天水金睿农业有限责任公司借款4500元的事实。
经质证，被告马添彬对证据1、5认可，对证据2中在医院之外药店买药的票据不认可，其他的认可；对证据3中病历的真实性认可，但认为病历中没有要求加强营养的医嘱，所以对原告主张的营养费不认可；对证据4中的后续治疗费用和伤残等级有异议，认为两项不能同时进行，因为病情有可能好转，所以对此不予认可；对证据6中去西安的交通费票据（两张分别为122元）认可，对其他的不认可，认为原告方不能说明支付原因，形式也不合法；对证据7，认为因被告对原告的伤残等级不认可，所以对鉴定费的票据也不认可；对证据8，认为与本案无关联性，故不认可。对证据1至8，被告天水金睿农业有限责任公司同被告马添彬的质证意见。对证据9，原告不认可，认为合同中法定代表人不明确，落款有两个盖章，两被告之间是雇佣关系不是劳动合同关系。对证据10和11，原告无异议。对证据9、10、11，被告马添彬均无异议。
本院对原、被告提供的证据综合评判如下：对原告提交的证据1、5，两被告无异议，本院予以认定。对证据2，其中三张外购药票据（金额474元），无相应的处方和医嘱印证，与本案的关联性不足，本院不予认定，对其他票据，两被告无异议，本院予以认定。对证据3，符合证据的真实性、合法性与关联性，本院予以认定。对证据4，被告认为后续治疗费用和伤残等级两项鉴定不能同时进行的异议无法律依据，本院不予采信，该份鉴定程序合法、依据确切，两被告也明确表示不申请重新鉴定，故本院予以认定。对证据6，对其中天水至西安的两张票据，两被告无异议，本院予以认定，对其中2015年6月12日天水至秦安的票据，发生在原告住院期间，与本案具有关联性，本院予以认定，对其他票据部分乘车时间在发生本案交通事故之前，部分无乘车时间与行车路线，与本案的关联性不足，本院不予认定。对证据7，与证据4能形成证据索链，本院予以认定。对证据8，因该份证据调取时间为2015年12月28日，而本案事故发生有2015年5月30日，车辆信息有可能变动，故该证据与本案的关联性不足，本院不予认定。对证据9，原告虽有异议，但两被告之间有劳动关系的事实存在，而原告提出两被告之间为雇佣关系的主张无事实和法律依据，本院不予采信，故对该份证据，本院予以采信。对证据10、11，原告和被告马添彬无异议，本院予以认定。
基于以上双方当事人的诉辩称及陈述、举证、质证的过程和本院对证据的分析判定，本院查明的事实如下：
2015年5月30日00时许，被告马添彬驾驶甘EH8***号轻型普通货车（乘坐原告王旦旦）沿蔡莲公路由东向西行驶至张塬村路段处时，碰撞路边宣传牌及商铺，致马添彬、王旦旦受伤，车辆、商铺、宣传牌损坏，形成道路交通事故。2015年6月11日天水市公安局交通警察支队秦安县大队对本次事故作出了秦公交认字[2015]第041号道路交通事故认定书，认定马添彬饮酒后驾驶机动车未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶是形成本次事故的直接原因，马添彬承担本次事故的全部责任，王旦旦无责任。原告受伤后当即被送往秦安县五营乡卫生院救治，花去医疗费791元，因伤势严重，原告当天被转往秦安县人民医院治疗，花去医疗费1112.8元、救护车车费430元，总计1542.8元由天水金睿农业有限责任公司负担。原告在秦安县人民医院急救后，当天又被转入天水市第一人民医院住院治疗。入院诊断为：1、创伤性脑损伤（内开放性、重型）、左额部硬膜外血肿、颅底骨折并脑脊液鼻漏、颅内积气、头皮挫裂伤；2、双眼外伤、左眶内侧壁骨折、双眼睑挫裂伤；3、鼻外伤、鼻骨骨折、鼻部挫裂伤；4、颌面部挫裂伤；5、右侧锁骨中段骨折；6、右腰部软组挫伤；7、全身多处皮肤擦伤。原告于2015年6月16日在该院行右锁骨骨折复位内固定术，2015年6月22日出院，出院诊断为：1、右锁骨骨折；2、创伤性脑损伤（内开放性、重型）、左额部硬膜外血肿、颅底骨折并脑脊液鼻漏、颅内积气、头皮挫裂伤；3、双眼外伤、左眶内侧壁骨折、双眼睑挫裂伤；4、鼻骨骨折、鼻部挫裂伤；5、颌面部挫裂伤；6、右腰部软组挫伤；7、全身多处皮肤擦伤。出院医嘱为：1、行患肢功能锻炼，暂勿负重，卧床休息一月；2、术后两周拆线，定期复查X线片及头颅CT，一月一次；3、骨折愈合后取内固定；4、不适随时来诊。原告在该院花去医疗费32955.18元（其中天水金睿农业有限责任公司支付759.87元）。原告于2015年7月20日、9月8日去天水市第一人民医院复查，分别花去医疗费347.3元和357.3元。2015年8月3日至4日原告在第四军医大学西京医院复诊花去医疗费2753元。原告称其住院期间由其母亲冯某某护理，冯某某现年49岁，职业为农民。2015年9月4日，经原告申请，天水市公安局交通警察支队秦安县大队委托甘肃天弘司法鉴定所对原告受伤后的伤残等级、后续治疗费进行了鉴定，2015年9月14日甘肃天弘司法鉴定所作出甘天弘【2015】法临鉴字第1191号鉴定意见书，鉴定意见认为：1、王旦旦颅底骨折并脑脊液鼻漏，评定为十级伤残；2、王旦旦后续治疗费评定为7000元。原告支付鉴定费2800元。
另查明，马添彬驾驶的甘EH8***号轻型普通货车登记所有人为天水金睿农业有限责任公司，马添彬为该公司员工。2015年5月29日晚上，马添彬驾驶甘EH8***号轻型普通货车与王旦旦夫妻相约去秦安县陇城镇的KTV唱歌，在唱完歌回去的路上，因马添彬饮过酒，该车辆由原告丈夫张满刚驾驶，当该车行驶至半途时，张满刚下车上侧所，被告马添彬从副驾驶位置坐到驾驶位置，并驾车上路，导致发生交通事故，致原告受伤。事故发生后，张满刚为给妻子王旦旦治疗向天水金睿农业有限责任公司借款4500元。
综上所述，本院认为，关于本案的第一个争议焦点：两被告是否承担本案的赔偿责任以及如何承担赔偿责任，原告是否存在过错，是否应减轻被告的责任的问题。法律规定行为人因过错侵害他人民事权益，应承担侵权的责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。对本次交通事故天水市公安局交通警察支队秦安县大队作出了秦公交认字[2015]第041号道路交通事故认定书，对该交通事故认定书，原告和两被告均无异议，可以作为定案的主要依据。根据该交通事故认定书，交警部门认定被告马添彬饮酒后驾驶机动车未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶是形成本次事故的直接原因，马添彬承担本次事故的全部责任。因此，被告马添彬在原驾驶人张满刚下车上厕所期间，乘人不备，酒后驾驶机动车发生交通事故，其存在重大过错，其是本案的直接侵权人，对原告的损害应承担侵权的民事赔偿责任。被告马添彬虽为天水金睿农业有限责任公司的员工，但发生事故时其未履行职务行为，故天水金睿农业有限责任公司不承担单位员工侵权责任的替代赔偿责任。但天水金睿农业有限责任公司作为事故车辆的所有人，其在车辆管理上存在漏洞，以致公司员工在非上班时间、非从事与公司业务有关的活动时驾驶公司车辆，以致发生交通事故，其也存在一定的过错，故其亦应承担一定的赔偿责任。原告在应知被告马添彬系天水金睿农业有限责任公司的司机，马添彬驾驶的车辆为公司车辆时，仍与其一同去KTV唱歌并在知道马添彬饮酒后，又一同与马添彬乘座该车辆回家，其未尽到安全注意义务，也存在一定的过错，故应相应减轻被告的责任。根据依责论赔的原则，应由被告马添彬承担本案60%的赔偿责任，天水金睿农业有限责任公司承担本案20%的赔偿责任；剩余责任由原告自行承担。
关于本案的第二个争议焦点：原告王旦旦提出的赔偿费用应如何确定的问题。侵害他人造成人身损害的，应赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金。据此，关于医疗费，根据原告提供的医疗费票据，结合病历确定为36450.91元，对被告天水金睿农业有限责任公司提供的医疗费票据1872.67元，应纳入本案一并处理，医疗费总计确定为38323.58元。后续治疗费参照司法鉴定意见书确定为7000元。营养费，应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，虽医疗机构未出具加强营养的医嘱，但原告因该次事故造成了十级伤残，故对原告的主张该项主张，应予以支持，营养费数额每天按15元以实际住院天数23天计算确定为345元。住院伙食补助费参照本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准省内每天40元，按实际住院天数23天计算确定为920元。护理费，根据原告伤残情况确定护理人员为1人，因原告称其住院期间由其母亲冯某某护理，冯某某的职业为农民，故对护理费的标准应参照甘肃省2014年农业行业年人均工资31950元每天按87.5元计算，原告主张护理期限按实际住院期限23天计算，符合法律规定，应予以支持，故护理费共确定为2013元。误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人因伤残持续误工，误工时间计算至定残日前一天，因原告无固定工作，其户口为农民，故对误工费应参照甘肃省2014年农业行业年人均工资31950元以每天87.5元计算，误工期限应从原告受伤之日计算到原告定残的前一天，原告于2015年5月30日受伤，于2015年9月14日定残，故误工期限为106天，误工费总计确定为9275元；残疾赔偿金，按照《甘肃省道路交通安全条例》第70条之规定，应根据受害人伤残等级按照甘肃省2014年度城镇居民年人均可支配收入20804元自定残之日起按二十年计算，再乘以伤残系数确定，残疾赔偿金共确定为41608元（20804元/年×20年×10%）。被扶养人生活费应按照甘肃省2014年农村居民人均年生活消费性支出5272元，结合被扶养人的人数、扶养年限、扶养人的伤残等级确定，被扶养人为多人的，年赔偿总额累计不超过甘肃省2014年农村居民人均年生活消费性支出5272元确定，本案符合支付被扶养人生活费法定条件的有原告之子张鹏和张博，2人的扶养年限分别为14年零3个月、17年零3个月，且2人均有2个扶养义务人，因此其扶养费为（5272元÷2人×14.25年+5272元÷2人×17.25年）×10%=8303.4元，该项费用计入残疾赔偿金。对原告主张的交通费，根据法律规定，应按受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合，据此，根据原告提交的有效票据确定的交通费共计259元，虽然原告提交的其他票据与本案的关联性不足，但考虑到原告受伤后其本人和护理人员必定发生交通费，故根据原告住院地点和住院天数，再酌定支持为200元，对被告天水金睿农业有限责任公司垫付的交通费430元，应纳入本案一并计算。精神抚慰金根据根据侵权人的过错程度，侵权行为造成的后果，侵权人承担责任的经济能力确定为2000元。鉴定费根据票据确定为2800元，原告诉请2718.45元，故支持2718.45元，以上费用总计113395.43元，应由被告马添彬赔偿原告王旦旦68037元，被告天水金睿农业有限责任公司赔偿原告王旦旦22679元，对天水金睿农业有限责任公司已垫付原告的费用2302.7元，应从总赔偿费用中扣除，对天水金睿农业有限责任公司借给原告丈夫张满刚的4500元，该借款实为给原告因发生交通事故治疗所借，并且也用于支付王旦旦住院治疗的费用，故亦认定该项借款为天水金睿农业有限责任公司垫付原告的医疗费，应从天水金睿农业有限责任公司的赔偿总额中扣除。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第一条、第二条，判决如下：
由被告马添彬于本判决生效后十日内一次性赔偿原告王旦旦医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神抚慰金、鉴定费共计68037元；
由被告天水金睿农业有限责任公司于本判决生效后十日内一次性赔偿原告王旦旦医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神抚慰金、鉴定费共计22679元，扣除天水金睿农业有限责任公司已支付原告王旦旦的6802.7元，由天水金睿农业有限责任公司实际再赔偿原告王旦旦15877元；
驳回原告王旦旦的其他诉讼请求。
在本判决生效后，如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2592元，减半收取1296元，由原告王旦旦负担259元，被告马添彬负担778元，被告天水金睿农业有限责任公司负担259元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。
代理审判员 邵文霞
二〇一六年一月二十二日
书 记 员 陈芳芳