新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新01民终1576号
上诉人（原审被告）：乌鲁木齐尚誉佳物业服务有限公司，住所地乌鲁木齐市天山区新华北路239号成功广场内九层03号房。
法定代表人：李开桐，该公司总经理。
委托代理人：谢斌，新疆新天律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：马海涛，男，1970年1月23日出生，回族，住昌吉市。
委托代理人：周勇，新疆巨孚律师事务所律师。
原审被告：张伟刚，男，1982年8月28日出生，汉族，住乌鲁木齐市。
上诉人乌鲁木齐尚誉佳物业服务有限公司（以下简称尚誉佳物业公司）因与被上诉人马海涛、原审被告张伟刚生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服乌鲁木齐市天山区人民法院（2015）天民一初字第3005号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月6日受理后，依法组成合议庭，于2016年4月29日公开开庭审理了本案。上诉人尚誉佳物业公司的委托代理人谢斌、被上诉人马海涛的委托代理人周勇、原审被告张伟刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院判决认定，2015年3月8日11时许，马海涛的侄子穆涛在成功广场地下室车库私自进行电焊作业，尚誉佳物业公司的消防主管张伟刚制止并采取断电措施后回到监控室。马海涛和妻子穆怀荣遂到监控室与张伟刚发生争执。穆怀荣先推了张伟刚一把，后踢了张伟刚一脚，张伟刚也踢了穆怀荣一脚。马海涛遂用拳头打张伟刚，张伟刚也用拳头还手，双方发生撕扯互殴。马海涛和张伟刚摔倒后被其余人员拉开。乌鲁木齐市公安局天山区分局作出乌公天检字（2015）第0121号刑事科学技术室法医学人体损伤检验鉴定书，分析说明为：1.根据现有材料，被鉴定人马海涛系被外力作用致右侧胫骨平台粉碎性骨折，参照二院三部《人体轻伤程度鉴定标准》第5.9.3条之规定，属于轻伤一级范畴；2.右手第五掌骨骨折，参照二院三部《人体轻伤程度鉴定标准》第5.10.4条之规定，属于轻伤二级范畴；3.左耳廓皮肤裂伤及左眼钝挫伤，属于轻微伤范畴。鉴定意见为：马海涛的损伤程度属于轻伤一级。乌鲁木齐市公安局天山区分局以马海涛身上所受的伤并非张伟刚直接造成为由，作出天公（西河街）不立字（2015）10号不予立案通知书。2015年5月7日，乌鲁木齐市公安局天山区分局作出乌公（天）刑复字（2015）005号复议决定书，内容为：“申请人对本局天公（西）不立字（2015）10号不予立案不服并申请复议。经审查，认为张伟刚与马海涛所受轻伤无直接因果关系，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百一十条之规定，决定维持原不予立案决定。”2015年9月29日，乌鲁木齐市天山区人民检察院向马海涛出具乌天检控复字（2015）5号答复函，内容为：“你不服天山区公安分局（2015）10号不予立案通知书，向我院申请立案监督，经我院有关部门审查，认为天山区公安分局（2015）10号不予立案决定正确，我院维持公安机关不予立案决定。”原审法院另查明，事发当日，马海涛在新疆维吾尔自治区人民医院骨科中心脊柱外科病区住院治疗，2015年3月26日出院，共计住院18天，支付医疗费85540.30元。该医院对马海涛伤情诊断为：右侧闭合性胫骨平台骨折、右侧掌骨骨折（第5掌骨）、左耳浅表损伤（皮肤裂伤）、左面部挫伤。出院时医嘱载明：全休贰月；注意休息，适当功能锻炼，避免剧烈运动；每三天伤口换药一次，术后14天伤口拆线；定期复查拍片及我科门诊随访；住院期间陪护壹人。2015年3月11日，马海涛委托新疆衡诚司法鉴定所对其伤残程度及后续医疗费、误工期、营养期、护理期进行评定。该鉴定所于2015年7月23日作出（2015）法医临字第642号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人马海涛右下肢的损伤程度评定为十级伤残、后续医疗费评定为10000元、误工期评定为180日、护理期评定为90日、营养期评定为90日。马海涛为此支付鉴定费3100元。马海涛另提交新疆维吾尔自治区国家税务局通用定额发票100元，用以证明其花费的交通费。2014年度新疆维吾尔自治区在岗职工平均工资为54407元。
原审法院认为，马海涛与张伟刚发生争执后导致马海涛受伤的事实，有询问笔录及监控视频等证据为证，予以确认。虽然马海涛手部及腿部伤情并非张伟刚直接击打造成，但张伟刚还手拳击马海涛及双方的撕扯行为与双方最终摔倒并造成马海涛受伤的结果有直接因果关系，故张伟刚应当赔偿马海涛的损失。另《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案起因在于马海涛未能正确处理纠纷，先行动手，导致双方发生肢体冲突进而造成损害后果的发生，故应减少张伟刚的赔偿责任。本案中张伟刚系履行职务期间与马海涛发生争执，其致人损害的赔偿结果应由尚誉佳物业公司承担，结合马海涛在此次事件中的责任，原审法院酌定尚誉佳物业公司承担20%的赔偿责任。马海涛主张的医疗费85540元，系实际发生，予以支持17108元（85540元×20%）。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。马海涛主张的误工费，原审法院参照上一年度职工的平均工资计算，尚誉佳物业公司应予赔偿2325元（54407元÷365天×78天×20%）。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原审法院参照上一年度职工的平均工资予以计算护理费，尚誉佳物业公司应当赔偿537元（54407元÷365天×18天×20%）。马海涛住院共计18天，其主张的住院伙食补助费，予以支持90元（25元／天×18天×20%）。马海涛主张的营养费无医嘱证明，不予支持。马海涛主张的交通费酌定支持20元。马海涛在尚未取出内固定的情况下，不应进行伤残等级评定，故其主张的残疾赔偿金及相应的鉴定费原审法院不予支持。马海涛主张的后续治疗费可待实际发生后另行主张。据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、乌鲁木齐尚誉佳物业服务有限公司赔偿马海涛医疗费17108元（85540元×20%）；二、乌鲁木齐尚誉佳物业服务有限公司赔偿马海涛误工费2325元（54407元÷365天×78天×20%）；三、乌鲁木齐尚誉佳物业服务有限公司赔偿马海涛护理费537元（54407元÷365天×18天×20%）；四、乌鲁木齐尚誉佳物业服务有限公司赔偿马海涛住院伙食补助费90元（25元／天×18天×20%）；五、乌鲁木齐尚誉佳物业服务有限公司赔偿马海涛交通费20元；六、驳回马海涛的其他诉讼请求；七、驳回马海涛对张伟刚的诉讼请求。
上诉人尚誉佳物业公司不服原审判决，向本院提起上诉称，原审判决认定事实、适用法律错误，马海涛及其亲属故意对张伟刚实施侵权行为，因自身原因导致损害结果的发生，张伟刚为保护自身不受伤害做了必要的正当防卫，我公司不应承担任何责任，请求二审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人马海涛答辩称，张伟刚的行为与马海涛的受伤结果存在因果关系，虽然不是张伟刚实施侵权行为直接所致，但通过公安卷宗可以看出，张伟刚和马海涛互殴后摔倒，张伟刚不是正当防卫，一审法院对双方责任进行了合理划分，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告张伟刚答辩称，事件是马海涛先动的手，我的行为是正当防卫，请求支持尚誉佳物业公司的上诉请求。
二审查明事实及认定证据与原审认定事实一致。
以上事实有询问笔录、监控视频、法医学人体损伤检验鉴定书、住院病案、司法鉴定意见书、住院费用结算统一票据、出院诊断证明书、不予立案通知书、复议决定书、答复函、一、二审庭审笔录等证据在卷予以证实。
本院认为，尚誉佳物业公司上诉称乌鲁木齐市天山区公安分局作出不予立案通知书认定马海涛身上所受的伤并非张伟刚直接造成，但公安机关是否立案不是当事人承担民事损害赔偿责任的必要条件，行为人因为过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中马海涛所遭受的损害是由于其与张伟刚双方发生撕扯互殴导致，原审法院酌定尚誉佳物业公司承担20%的赔偿责任并无不当，故对尚誉佳物业公司的上诉请求本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费302元（尚誉佳物业公司已交），由上诉人尚誉佳物业公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张有伟
审判员 张永霞
审判员 黄 永
二〇一六年五月九日
书记员 宋陇刚