广东省汕尾市城区人民法院
民 事 判 决 书
汕城法民一初字第89号
原告：吴晓峰，男，1980年1月24日出生，汉族，住海丰县。
委托代理人：杨茂忠，男，1945年12月9日生，住广州市越秀区。
委托代理人：黄发坚，男，1979年11月16日生，住海丰县。
被告：汕尾市汇能电力物业有限公司，地址：汕尾市城区汕尾大道明珠楼。
法定代表人：张贤能，董事长。
委托代理人：卢若飞，广东文宗律师事务所律师。
委托代理人：杨锦长，广东文宗律师事务所律师。
原告吴晓峰诉被告汕尾市汇能电力物业有限公司（下称汇能电力公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告林泽优及其委托代理人杨茂忠、黄发坚、被告委托代理人卢若飞、杨锦长到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告入职被告单位1年（2012年1月1日-2013年12月31日），在秩序维护员岗位上班，被告一直未与原告签订劳动合同。被告2013年12月23日书面通知原告在同月25日续签劳动合同，逾期不签1个月内解除劳动合同，同年12月25日被告通知原告终止劳动关系，原告于2014年1月3日向汕尾市劳动人事仲裁委员会呈送了裁决申请。2014年2月14日，仲裁委员会以汕劳人仲案字（2014）03号仲裁裁决书裁决：1、被告支付原告11个月二倍工资11月×1600元=17600元；2、被告支付原告经济补偿金1个月工资1月x1600元=1600元；3、被告支付原告额外1个月工资1600元；4、驳回原告其他请求。原告不服，原告月工资不是1600元，月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前12个月的平均工资，原告2013年平均月工资是1853.96元，比裁决月工资1600元减少了253.96元。这种后果应由被告承担，被告应当依法补足原告月工资的差额部分月工资。被告非法终止劳动关系应按每一年工龄补偿2个月而不是1个月，法定节假日300%工资，公休日200%工资，超时150%工资没有补偿，应当补偿。一、被告未与原告订立书面劳动合同，依法应当补偿原告11个月两倍的月工资（除已发放工资）20411.56元；被告非法终止原告的劳动关系，应当承担非法的法律后果，赔偿原告1年工龄，1年赔偿2个月工资，1年计算2个月工资3711.26元。1、被告以原告不愿意签订合同为由，终止与原告的劳动关系不符合事实。原告入职以来，曾经多次要求与被告签订合同，被他们以“社保买了，工作太忙，”而延误了续签合同，被告在仲裁委也称“由于被告相关管理工作人员频繁变动，导致没有与原告签订合同”。被告“2013年12月23日通知原告到管理部签订合同，逾期不签者，根据劳动合同法相关规定，公司将在1个内解除合同”。原告25日到管理部准备签订劳动合同。原告愿意签订合同，但是原告提出提高待遇、同工同酬的要求，被被告拒绝。被告在2013年12月31日通知原告终止劳动关系，2014年1月1日之前办理离职手续。原告不与被告订立劳动合同是毫无事实的，违反法律程序，被告终止原告劳动关系没有与原告协商过，没有报告工会、职代会（没有出示这方面的证据）。另外，终止原告的劳动关系，造成原告多项损失，被告应当赔偿原告损失。2、被告终止与原告的劳动关系，违反了《劳动合同法》解除和终止合同的规定。
二、被告违反《劳动法》，必须依法补偿原告延长工作时间、法定节假日上班、公休日上班没有补休三项工资。原告入职以来，执行综合计时工作制，工作岗位是秩序维护工，但上班时长并没有约定。有两种情形：一是，上班1天1夜24小时，休息1天1夜24小时（见值班安排表），列表显示原告每天工作是12小时；二是，维护人员宽松时，安排三人当班：即1人早上9点至晚上9点，两人晚上九点至次日早上9点（见工友林泽优和孙锦辉的值班安排表），不论哪种情形，原告的上班时间都是12小时，每天延长工作时间4小时。以此循环反复，直至终止劳动关系。被告应当依法补偿原告：公休日工资16542.24元；法定节假日工资2624.49元；延长劳动时间工资15672.67元；没有提前30日以书面形式通知原告终止合同，应额外支付原告1个月工资1853.96元，被告归还克扣原告工资1087元。
原告对汕尾市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决不服，向法院起诉，提出下列诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告经济损失人民币61903.38元。其中补偿原告11个月两倍工资（除已发放外）20411.56元，补偿原告入职被告单位1年2个月的月工资3711.26元，补偿原告公休日工资16542.24元，法定节假日工资2624.49元，延长劳动时间工资15672.67元，没有提前30日以书面形式通知原告终止合同，应额外支付原告1个月工资1853.96元，归还克扣原告工资1087元；2、判令被告承担本案诉讼费用。
被告汇能电力公司辩称，仲裁庭认定事实清楚，审理程序合法，适用法律正确，原告方起诉理由不成立，请法院予以驳回，维持仲裁裁决。其理如下：
一、原告主张要求答辩人支付11个月工资20393.56元是错误的，其依据不足。
1.事实上，原告在职期间的劳动报酬组成包括：基本工资500元、岗位工资800元、加班工资300元，即原告的正常工作时间工资为500元＋800元=1300元，加班工资及补贴等是均不能列入正常工作时间工资当中。但答辩人本着体恤劳动者的理念，给原告相应多的补偿，同意劳动仲裁裁决关于原告的正常工作时间工资按1600元计算，没有对仲裁裁决提出起诉。据此，原告的正常工作时间工资并不是其诉状中所称的1853.96元，原告的主张是毫无依据的，应不予认定。
2.原告2013年1月1日应聘入职成为答辩人职工，于2013年12月31日与答辩人终止劳动关系，其工作期间未满1年。在此期间因答辩人相关的管理人员调动较为频繁，没有与原告签订劳动合同。根据《劳动合同法》及《劳动合同法实施条例》的规定，用人单位自用工之日起未与劳动者签订书面劳动合同的，应依法支付11个月的工资差额。据此，仲裁庭作出答辩人支付原告11个月工资17600元的裁决是正确的。
二、原告主张2个月经济补偿金为3707.92元和额外支付1个月工资为1853.96元是错误的，其依据不足。
1.根据《劳动合同法》及《劳动合同法实施条例》的规定，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。本案中，答辩人已经分别于2013年9月30日和2013年12月23日两次书面通知原告签订劳动合同，但是原告不愿意与答辩人签订劳动合同，答辩人已书面通知原告于2013年12月31日终止劳动关系，答辩人同意依法予以1个月经济补偿。据此，仲裁庭作出支付1个月经济补偿金1600元是正确的。
2.根据《劳动合同法》的规定，用人单位在法定情形下解除劳动合同的，可以选择提前30日以书面形式通知或者额外支付1个月工资，但是该法条明确规定的是用人单位解除劳动合同的情形，而并不是终止劳动关系。本案中，答辩人依法书面通知原告终止劳动关系的，不是解除劳动合同，更不存在《劳动合同法》规定解除劳动合同的情形，答辩人本无需向原告额外支付1个月的工资。但基于对劳动者的同情和体恤，答辩人同意仲裁裁决的认定，额外给予原告1个月工资1600元。据此，原告起诉主张1853.96元是毫无依据的，应予驳回。
三、原告要求赔偿法定假日工资2512.92元、公休日工资11729.92元和超时工资22695.15元的依据不足，仲裁裁决对此予以驳回是正确的。
1.虽然双方没有签订劳动合同，但是上班时间是经原告与答辩人自愿协商约定的，月工资1300元已经包括休息日和节假日的工资报酬；而且答辩人每月有发放300元的加班工资给原告。双方对此约定的意思表示是自愿、真实的，原告一直对此也没有提出异议，现在提出要求加班工资明显违反双方约定，应予驳回。
2.原告称的1天24小时都在上班是不符合客观事实的，更不符合逻辑。答辩人基于原告所在岗位的特殊性，对该岗位的安排是四人一个岗位，两人一天制的交替上班，一天分日夜两班次：日班（上午9点至晚上9点）两个人都需在岗上班，而夜班（晚上9点至第二天上午9点）由两人轮流在岗，答辩人也设有休息室供其休息；而且上班期间有安排三餐就餐和洗涮的时间，共计2小时。即原告平均每天上班的时间为：（12小时＋6小时-2小时）÷2=8小时。不存在原告所称日常加班的情况，答辩人无需向其支付加班工资。
3.根据《劳动法》第三十六条关于工作时间及支付标准的规定，答辩人基于岗位的特殊性，已经超额的支付原告加班工资，答辩人无需再向原告支付任何加班工资。
综上所述，综上所述，仲裁庭认定事实清楚，审理程序合法，适用法律正确，原告方起诉主张不成立，请法院依法予以驳回，维持仲裁裁决。
原告向本院提起诉讼，提出上述诉讼请求，提供证据：1、仲裁裁决书，证明原告起诉合法；2、证词两份，证明原告的工作和工作时间；3、工资表，证明原告2013年实际月工资；4、身份证，证明原告身份；5、签订合同通知书、终止合同通知书，证明2013年12月23日的通知原告收到，2013年12月31日证明被告违法；6、送达回执，证明原告收到仲裁裁决书。被告质证对证据1、4、6无异议；对证据2证人没有出庭作证且与原告有直接利害关系不认可；证据3工资表是原告自己制作不认可；证据5真实性、合法性无异议，证明目的有异议，被告与原告终止合同是合法的。
被告提出上述抗辩意见提供证据：1-2、值班记录簿、2013年物业秩序维护队值班岗位人员安排表，证明原告所在岗位有4个人员轮流值班，不存在延时加班的情况，在2013年期间有58天公休日和7天法定节假日没有安排原告值班，不存在原告休息日和节假日均在上班的事实；3、关于对秩序维护员吴晓峰的处理决定，证明被告根据公司管理规定安排原告待岗学习（2013年5月13日至同年6月12日）在这期间没有安排原告工作；4、工资发放表，证明原告在职期间被告均有按约定发放工资报酬，原告工资构成为基本工资、岗位工资和加班工资，双方约定的工资仅是基本工资和岗位工资，加班工资不属于原告的基础工资，不能列入作为补偿金的计算标准；5、签订劳动合同通知书，证明被告已经依法通知原告签订书面劳动合同；6、终止劳动关系通知书，证明被告已经依法书面通知原告终止劳动关系。原告对证据5无异议；其他证据有异议，认为缺乏真实性，终止劳动关系非法。
经审理查明，原告2013年1月1日入职被告单位，工作岗位为秩序维护员；直至2013年12月31日被告书面通知原告终止劳动关系止，双方没有签订书面劳动合同。2013年9月30日，被告向原告发出签订劳动合同书面通知，原告否认有收到该通知书，庭审中被告没有提供能够证明原告收到该通知的证据；2013年12月23日被告书面通知原告在同月25日签订劳动合同，逾期不签一个月内解除劳动合同，原告收到通知后，向被告提出，根据原告上班情况，劳动报酬都不变，而现在物价上涨，要求提高原告工作待遇，被告对原告的要求未给予满意的答复，双方因此没有签订书面劳动合同，被告同年12月31日书面通知原告终止劳动关系。原告在劳动合同解除或终止前12个月的平均工资，原告2013年平均月工资1735.05元。
原告于2014年1月3日向汕尾市劳动人事仲裁委员会呈送了裁决申请，请求裁决：一、被申请人赔偿未签订劳动合同二倍工资（从2013年1月1日至2013年11月30日）人民币17600元；二、被申请人赔偿2个月经济补偿金共3200元；三、被申请人没有提前30日以书面形式通知申请人终止合同，应额外支付申请人1个月工资1600元；四、被申请人在仲裁诉讼期间给付工资报酬25%的经济补偿金400元；五、赔偿申请人每年法定节假日11天按工资300%共2085元；六、被申请人赔偿申请人公休日96天（每月以8天计算共96天）按工资200%共14384.5元；七、被申请人赔偿申请人每月超时加班按月工资150%计算共19800元；八、赔偿申请人违约试用期赔偿金（3个月）4200元；九、被申请人赔偿申请人无故终止劳动关系额外补偿金50000元；十、赔偿申请人2013年5月1日3人上班差额530元（4个人的岗位3个人上班）；十一、赔偿申请人同工同酬12个月共12000元。2014年2月14日，仲裁委员会以汕劳人仲案字（2014）03号仲裁裁决书裁决：1、被告支付原告11个月二倍工资11月×1600元／月=17600元；2、被告支付原告经济补偿金1个月工资1月×1600元／月=1600元；3、被告支付原告额外1个月工资1600元；4、驳回原告其他请求。原告对仲裁裁决不服，向本院提起诉讼，提出上述诉讼请求，被告提出上述抗辩意见。案经调解，双方无法达成一致意见。
本院认为，本案是劳动关系纠纷。本案争议的焦点：1、被告是否要给付原告未签订劳动合同二倍工资问题；2、被告是否违法解除或者终止与原告劳动合同，应否支付原告2个月赔偿金问题；3、被告没有提前三十日以书面形式通知原告解除劳动合同，应否额外支付原告1个月工资问题；4、被告是否要给付原告公休日、法定节假日、延长劳动时间工资问题；5、被告应否归还克扣原告工资1087元问题。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定：“用工单位用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”。原告2013年1月1日入职被告单位，直至2013年12月31日被告书面通知原告劳动关系止，双方没有续签书面劳动合同，双方已经存在事实劳动关系，被告应承担不订立书面劳动合同的法律后果。月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资，原告提供的证据2013年原告工资发放明细及被告提供的被告等2013年工资发放表均证实原告2013年平均工资，即劳动合同终止前12个月的平均工资1735.05元，因此，原告请求被告给付未签订劳动合同11个月二倍工资11月×1917.56元／月＝21096.79元，依法调整为11月×1735.05元／月＝19085.55元，被告关于原告月工资的意见不予采纳。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”原告与被告属于无固定期限劳动合同关系，双方未能就劳动合同内容达成协议，被告终止与原告劳动关系，并不违反法律规定，原告请求被告支付原告经济补偿标准的二倍赔偿金不符合法律规定，可调整为按《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条规定计算经济补偿，原告请求经济补偿金1917.89元／月×2月＝3711.26元，原告在被告单位工作一年，被告应补偿原告1个月工资，因此，原告该请求可依法调整为被告支付原告经济补偿金1月×1735.05元／月＝1735.05元。被告2013年12月23日书面通知原告在同月25日续签劳动合同，逾期不签一个月内解除劳动合同，同年12月31日书面通知原告终止劳动关系。从通知原告到解除或者终止与原告劳动关系才7天，属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的没有提前30日以书面形式通知原告解除劳动合同，应额外支付原告1个月工资1735.05元。原告请求被告给付原告公休日、法定节假日、延长劳动时间工资问题，双方虽然没有签订劳动合同，但是工作时间及工资报酬是经双方自愿协商约定，属于双方真实意思表示，原告一直也没有提出异议，视为同意按被告规定的综合计时工作制度，因此，原告请求请求被告给付原告公休日、法定节假日、延长劳动时间工资不予支持。原告主张被告归还克扣工资1087元问题，本案不予审理。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十条第一款、第十四条、第四十条、第四十四条、第四十六条第（五）项、第四十七条第一款、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条的规定，判决如下：
一、被告汕尾市汇能电力物业有限公司于本判决生效之日起10内支付原告吴晓峰11个月二倍工资19085.55元，1个月经济补偿金1735.05元，额外支付原告1个月工资1735.05元。
二、驳回原告吴晓峰的其他诉讼请求。
本案受理费人民币10元，由被告汕尾市汇能电力物业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于汕尾市中级人民法院。
审 判 长 莫胜卫
审 判 员 余小阳
人民陪审员 王 荣
二〇一四年八月二十六日
书 记 员 蔡肯棠