江西省上饶市广丰区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣1103民初2799号
原告：刘升华，男，1962年5月4日生，汉族，江西省上饶市广丰区人，个体户，住江西省上饶市广丰区，
委托诉讼代理人：吴红贵，江西惟矩律师事务所律师。
被告：周志根，男，1966年6月20日生，汉族，上海市浦东新区人，经商，住上海市浦东新区，
委托诉讼代理人：王卫华，江西博明律师事务所律师。
被告：蔡军，男，1966年9月27日生，汉族，上海市浦东新区人，个体户，住上海市浦东新区，
第三人：上饶市广丰区民政局，住所地江西省上饶市广丰区开源路，统一社会信用代码：113609220147755798。
法定代表人余祖剑，该局局长。
委托诉讼代理人：石军，江西衡旭律师事务所律师。
第三人：上饶市广丰区殡葬管理服务站，住所地江西省上饶市广丰区开源路民政局院内。
负责人：吕昊辉，该站负责人。
委托诉讼代理人：石军，江西衡旭律师事务所律师。
原告刘升华与被告周志根、蔡军、第三人上饶市广丰区民政局、上饶市广丰区殡葬管理服务站合同纠纷一案，本院于2016年7月13日立案受理后进行了审理【案号为（2016）赣1103民初2637号】，2016年12月30日作出了判决。被告周志根、蔡军不服判决，提起上诉。2017年6月19日，江西省上饶市中级人民法院经审理后，认为殡葬管理工作涉及社会公共利益，上诉人周志根未征得原审第三人上饶市广丰区民政局同意，意欲将广丰县殡仪馆承包经营权转让于被上诉人刘升华，显然违反了《殡葬管理条例》第三条的立法宗旨和精神，作出了撤销本院“第2637号案件”民事判决，发回本院重审的裁定。本院于2017年7月21日重新立案后依法另行组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘升华及其委托诉讼代理人吴红贵、被告周志根及其委托诉讼代理人王卫华、被告蔡军、第三人上饶市广丰区民政局及上饶市广丰区殡葬管理服务站委托诉讼代理人石军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘升华向本院提出诉讼请求：1、判令被告周志根、蔡军履行与原告（农历）2014年11月1日签订的广丰区殡仪馆转让协议；2、判令第三人上饶市广丰区民政局、区殡葬管理服务站协助原告办理广丰区殡仪馆承包经营权转让内容；3、判令被告周志根、蔡军共同赔偿原告经济损失（按本金260万元、月利率2分从2015年2月18日计算至俩被告交付殡仪馆承包经营权之日止）；4、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2006年8月31日，被告周志根与殡葬管理服务站签订了广丰区殡仪馆承包经营合同书一份，被告因此获得广丰区殡仪馆20年的经营权（从2006年9月1日起至2026年8月31日止）。2014年度，被告周志根有转让广丰区殡仪馆的意向，通过朋友洪某录介绍，原告与被告周志根双方就此事多次进行了协商，最终双方达成口头协议：一、转让款总额为人民币300万元，原告当时预付260万元；二、待被告周志根征求广丰区殡仪馆和民政局后在2014年农历过年前交付；三、如被告周志根违约按月利率2%支付计息。原告按约定向被告支付了260万元预付款，（农历）2014年11月1日，被告周志根向原告出具收据，并就承包经营权转让达成的协议在收据中作了明确。但至今，俩被告均未将广丰区殡仪馆的承包经营权交付原告。故原告诉至法院，提出上述请求。
被告周志根辩称，双方未达成转让协议，本案转让总价款是460万元，双方只是口头协议，未达成转让的真实协议，双方在转让价款上存在重大争议。
被告蔡军辩称，总价款是460万元，原告与周志根谈了几次后，周志根跟我讲了，原告与周志根已经达成协议了。周志根跟我讲是以460万元谈下来，打了保证金后，周志根把所有的事情处理好，支付了400万元后，由周志根把殡仪馆的事项处理后，办理移交手续。
第三人上饶市广丰区民政局、殡葬管理服务站述称：1、周志根与广丰区殡葬服务管理站于2006年8月31日，所签订的20年的殡仪馆承包经营合同，我局作为主管部门在合同书上盖章。合同生效后，即将殡仪馆交由周志根经营。现周志根于在未通知我局及殡葬服务站的情况下，独自将其承包的殡仪馆经营权转让给刘升华，该行为系周志根的个人转让行为，我局及广丰区殡葬服务管理站不做干涉；2、依据我国《合同法》关于合同相对性而言，合同只对缔约当事人具有法律约束力，对合同以外的第三人不产生法律约束力。然而换归本案，本案诉争广丰区殡仪馆承包经营权转让合同，只约束刘升华及周志根，与我局及广丰区殡葬管理服务站无利害关系。我局作为殡葬服务管理站的主管部门只依法履行职责，合法行使行政权，促使我区殡葬服务合法、高效、有序的进行；3、鉴于广丰区殡仪馆现有的管理经营状况、设备及器材陈旧，与相邻兄弟县市殡仪馆服务水准相差甚远，完全不能满足广丰群众的需求，期盼有意为我区殡葬事业作贡献的人士加入，以改善殡仪馆现有的面貌；4、为化解本次纠纷，望法庭在查明事实后依法公正判决，我局及广丰区殡葬管理服务站将会遵照判决履行，以确保我区殡葬服务尽快提高并高效、有序的进行。
原告围绕诉讼请求提交了证据，1、原告身份证复印件；2、收据一份；3、银行转账凭证；3、调查笔录3份；4、承包合同一份。对于原告提交的身份证复印件、银行转账凭证、殡仪馆承包经营合同书，被告周志根均无异议。被告周志根对收据其真实性、合法性和关联性均有异议，认为该收据虽然是被告周志根本人出具，但日子落款2014年11月1日是与事实矛盾的，收据内容中预付款260万元是分批给付的，其中100万元是打到被告蔡军的银行卡上，该收据也未写明具体转让总金额，不能证明双方达成了正式的转让协议，且260万元预付款不是2014年11月给的；对于原告洪某的洪纪某纪杨某杨丽丽三人的调查笔录洪某人洪纪某纪春仙出庭作证的证言，被告周志根认为与事实不符。被告蔡军对原告提供的证据认为收条不存在写农历的问题，收据上我的名字也没有，与我没有关系，是周志根与原告自己达成了其他协议，我们是私下的股东关系，转让写条子的时候，要写明总价款。
被告周志根向本院提交了一份证据，工商银行转账凭证一份，证明在2014年12月20日原告给付被告周志根60万元。原告对真实性予以确认，并进一步说明农历2014年11月1日就是公历2014年12月22日，收据的落款时间公历就是2014年12月22日。
两第三人对原、被告提供的证据意见由法庭核实，同时提交了情况说明一份。
本院对原告提供的证据1、2、3、4予以确认，对被告周志根的证据予以确认。对第三人提供的情况说明予以确认。
经审理查明：2006年8月31日，被告周志根与第三人殡葬管理服务站签订了殡仪馆承包经营合同书，第三人上饶市广丰区民政局作为第三人上饶市广丰区殡葬管理服务站的主管部门也在该合同书上签字盖印，被告周志根支付给广丰县殡仪馆承包经营权转让金326万元，由甲方（广丰县殡葬管理服务站）转付给广丰县殡仪馆原承包经营人，从而获得广丰区殡仪馆20年的经营权（从2006年9月1日起至2026年8月31日止），该合同第十二条还约定：“甲方（殡葬管理服务站）有权监督乙方（周志根）的经营活动，未经甲方同意，乙方不得擅自将殡仪馆经营权转让给第三人，乙方不得采用承包或其他任何方式将殡仪馆的经营项目转让他人承包经营，未经甲方同意，乙方不得吸收新股东入伙经营。乙方在本合同生效后一个星期内向甲方提交合伙章程及合伙人身份证明。”2014年9月，因被告周志根有转让广丰区殡仪馆承包经营权的意向，洪某人洪云录的牵头介绍下杨某杨纪某纪春仙的参与下，原告和被告周志根就转让广丰区殡仪馆经营权经多次协商达成一致口头协议，内容如下:一、总转让款金额为人民币300万元；二、在转让经营权前，原告应支付预付款260万元；三、余款40万元待实际交付广丰区殡仪馆经营权时付清。原告依据双方达成的口头协议向被告周志根支付转让款160元，向被告蔡军转账100万元，合计人民币260万元（其中200万系转账，另60万元系直接交付被告周志根）。被告周志根在收到260万元转让预付款后，于农历2014年11月1日向原告刘升华出具收据，内容如下：1、被告周志根收到原告交来的广丰区殡仪馆承包经营权转让款预付260万元；2、收款人周志根承诺将于2014年除夕前取得第三人殡仪馆服务站及民政局对该转让事宜同意，并将广丰区殡仪馆交由刘升华经营；3、若违约被告周志根自愿按月息2%支付利息。至今被告周志根未将广丰区殡仪馆的承包经营权交付原告经营，原告也未将余款支付给被告周志根。被告蔡军在原审庭审中作为证人出庭作证，因其称与被告周志根存在合伙关系，故原案（2016）赣1103民初2637号将其追加为被告。本案庭审中，蔡军述称共有5人合伙，但没有合伙协议，对殡仪馆承包经营管理决策也由周志根出面。广丰区殡葬管理服务站于2017年9月13日出具的《关于周志根在承包广丰区（县）殡仪馆经营期间是否有其他合伙人存在的情况说明》中明确“周志根在2006年8月31日与我站签订殡仪馆承包经营合同书后，至今未按合同第十二条约定向我站提交合伙章程及其他合伙人身份证明，故我站并不清楚周志根在承包广丰区殡仪馆经营期间有其他合伙人存在的事实”。被告周志根在原案（2016）赣1103民初2637曾向本院申请对广丰区殡仪馆经营权价值提出评估，但在本院司法技术科通知被告周志根提供评估资料及评估费用时，被告周志根未按规定提交，司法技术科作退卷处理，视为被告周志根放弃评估。上饶市广丰区民政局、广丰区殡葬管理服务站于2017年8月31日出具的《关于原告刘升华诉被告周志根、蔡军及第三人上饶市广丰区殡葬管理服务站、上饶市广丰区民政局合同纠纷一案的情况说明》中确认“1、原被告双方应尽快化解纠纷，承包经营人应尽快整改当前广丰区殡仪馆存在的问题（设备老化，管理松懈，配套设施和服务不完善）为我区群众提供便民、优质、高效的服务。2、如原承包经营人周志根先生因身体等原因欲转让承包经营权给其他有意为我区殡仪馆事业作贡献、有较好的经营管理能力和资金投入实力者，为尽快使殡仪馆服务走上正轨，满足本区群众的实际需求，我们同意办理承包经营人的变更”。
本院认为，本案的争议焦点有六个：焦点一：被告周志根是否有权转让殡仪馆的承包经营权。原告与被告周志根关于转让承包经营权的协议是否有效的问题。在被告周志根与第三人上饶市广丰区殡葬管理服务站签订的《殡仪馆承包经营合同书》第十二条约定“甲方（区殡葬管理服务站）有权监督乙方（周志根）的经营活动，未经甲方同意，乙方不得擅自将殡仪馆经营权转让给第三人”，在庭审中，第三人上饶市广丰区民政局和殡葬管理服务站明示不反对被告周志根将经营权转让给原告刘升华，按照《殡葬管理条例》的规定，要求承包经营人应尽快改善和提升殡仪馆的硬件设施和综合服务。本院认为，第三人上饶市广丰区民政局和殡葬管理服务站同意被告周志根可以转让殡仪馆的承包经营权。故原告与被告周志根自愿达成的关于对广丰区殡仪馆承包经营权转让的约定是有效的。
焦点二：双方是否达成转让殡仪馆的协议？被告周志根作为实际承包经营决策者，有权就广丰区殡仪馆转让承包事实与原告协商，根据被告周志根出具给原告的收据，内容为：1、被告周志根收到原告交来的广丰区殡仪馆承包经营权转让预付款260万元；2、收款人周志根承诺将于2014年除夕前取得第三人殡仪馆服务站及民政局对该转让事宜同意，并将广丰区殡仪馆交由刘升华经营；3、若违约被告周志根自愿按月息2%支付利息。可见双方达成的条款明确了承包经营权转让内容，被告周志根业已收到260万元的转让款。被告周志根有完全民事行为能力，其出具的收据及证人证明明确了双方达成转让的协议。至于原、被告对收据时间的意见，因原、被告均未提交推翻或撤销收据内容的证据证明，落款时间并不排除收款及约定的事实。故对被告周志根辩称双方并未达成真正的转让协议，只是口头意向的辩称，本院不予采信。
焦点三：转让广丰区殡仪馆承包经营权的总价款金额为多少？原告主张总价款为300万元，并提供调查笔录及证人出庭作证，笔录内容及证言与原告主张相互印证，第三人上饶市广丰区殡葬管理服务站、上饶市广丰区民政局于2017年8月31日出具的《情况说明》中确认“殡仪馆设备老化”，并且承包经营权期间按合同约定从2006年至今已过半，被告周志根、蔡军虽然在庭审中主张转让金额为460万元，但未提供证据证明，在诉讼过程中被告周志根又放弃对转让承包经营权价值进行评估，原告提供的证据证明效力大于被告，故本院对原告主张的转让总价款300万元予以采信，对被告辩称不予采纳。同时原告应支付被告周志根转让余款40万元。
焦点四：原告诉称迟延履行的违约金如何计算，被告应否支付？被告周志根出具的收据注明“收款人周志根承诺将于2014年除夕前（公历2015年2月18日）取得第三人殡仪馆服务站及民政局对该转让事宜同意，并将广丰区殡仪馆交由刘升华经营；若违约被告周志根自愿按月息2%支付利息”，因被告周志根未按约定履行转让殡仪馆承包经营权，造成原告的损失，同时被告没有证据证明原告自己存在违约的情由，故被告周志根应当按照约定支付违约金。被告周志根应支付按已付款260万元，月利率2分（即年利率24%），从迟延之日（2015年2月18日）起计算至实际履行之日（交付殡仪馆经营权）止。
焦点五：被告人周志根与蔡军是否构成合伙关系。被告蔡军应否承担本案责任的问题。被告周志根与第三人广丰区殡葬管理服务站签订的《殡仪馆承包经营合同书》第十二条“乙方（周志根）在本合同生效后一个星期内向甲方（区殡葬管理服务站）提交合伙章程及合伙人身份证明”，经查实，区殡葬管理服务站和区民政局一直没有收到周志根提交的合伙章程（协议）、合伙人身份证明。庭审中，被告周志根和蔡军都明示没有书面合伙协议，现又无证明存在合伙关系。并且殡仪馆的经营管理所有活动中均由被告周志根决策。本案中不能明确被告周志根与蔡军存在合伙关系，至于周志根与蔡军的关系应由其内部另行处置。原告没有证据证明被告蔡军应承担本案的责任，故本院对原告要求被告蔡军承担本案责任的诉讼请求不予支持
第六，上饶市广丰区民政局与广丰区殡葬管理站应否承担义务的问题。第三人上饶市广丰区民政局不是本案合同的相对方，上饶市广丰区民政局行使的是管理与行政行为，原告要求其承担责任的诉请不应在本案民事诉讼中提出，并且上饶市广丰区民政局当庭提供的《情况说明》已明确可以转让和协助办理承包经营人变更，故本院对原告要求第三人上饶市广丰区民政局的诉讼请求不予支持。本案争议标的系第三人上饶市广丰区殡葬管理服务站与被告周志根签订的合同关于殡仪馆转让事项。第三人广丰区殡葬管理服务站与本案存在关联，且合同第十二条约定未经其同意，被告周志根不得将殡仪馆经营权转让给第三人，现第三人上饶市广丰区殡葬管理服务站当庭表示同意被告周志根转让，其理应予以协助办理。
综上所述，本院对原告要求被告周志根将上饶市广丰区殡仪馆承包经营权转交给原告承包经营及被告周志根支付违约金，并由第三人上饶市广丰区殡葬管理服务站协助办理的请求予以支持，但原告应支付被告周志根转让余款40万元。对原告其他诉讼请求，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十四条之规定，判决如下：
一、被告周志根应将上饶市广丰区殡仪馆承包经营权转交给原告刘升华承包经营；
二、被告周志根应支付原告刘升华违约金，按已支付款260万元，年利率24%从2015年2月18日起至交付上饶市广丰区殡仪馆承包经营权之日止；
三、第三人上饶市广丰区殡葬管理服务站应协助原告刘升华与被告周志根办理转让上饶市广丰区殡仪馆承包经营权的相关手续；
四、原告刘升华应支付被告周志根转让余款40万元；
五、驳回原告刘升华的其他诉讼请求。
上述第一、二、三、四项限本判决生效后立即履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费27,600元，保全费5000元，合计32,600元，由被告周志根负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。
审 判 长 黄红建
人民陪审员 刘益飞
人民陪审员 刘积品
二〇一八年一月十九日
书 记 员 刘 婷