广东省梅州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤14刑终164号
原公诉机关广东省五华县人民检察院。
上诉人（原审被告人）周新鉴，男，1985年1月12日出生于广东省五华县，汉族，初中文化，住广东省五华县。2014年8月13日因涉嫌犯聚众斗殴罪被广东省五华县公安局取保候审，同年12月16日经广东省五华县人民法院批捕在逃。2015年10月28日因涉嫌犯寻衅滋事罪被广东省梅州市公安局梅江区分局羁押，次日被刑事拘留，2015年11月5日被逮捕。
辩护人张志群，广东客都律师事务所律师；
辩护人温素琴，广东客都律师事务所律师。
广东省五华县人民法院审理广东省五华县人民检察院指控被告人周新鉴犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪一案，于2016年7月8日作出（2014）梅华法刑初字第293-1号刑事判决。宣判后，原审被告人周新鉴不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人周新鉴，并听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，一、聚众斗殴。2014年5月26日晚，周志强与一帮朋友在五华县水寨镇华兴南路华侨酒店路易斯歌厅333房唱歌，曾某1（另案处理）与朋友在同一歌厅328房唱歌。当晚22时，周志强找歌厅的公主来到328房，与曾某1引起争吵，在争吵中周志强将桌子上的矿泉水泼到曾某1的身上，后被现场的人救开。至23时，曾某1带领十多人来到333房与周志强理论时，与周志强、周标华、周少达、周新鉴等人发生打架，双方都纠集多人参与打斗，从厢房一直打至大厅，造成被告人周新鉴和周志强、曾某1等人受伤送医院治疗。经法医鉴定：被告人周新鉴损伤程度属轻伤一级；曾某1损伤程度属轻伤二级；周志强损伤程度属轻微伤。案发后，被害人的损失得到了赔偿，被害人对被告人谅解。2014年8月13日，被告人周新鉴主动到五华县公安局投案自首，当日被取保候审，同年12月16日经五华县人民法院批准逮捕后在逃。二、寻衅滋事。2015年4月3日凌晨3时许，李炎辉（另案处理）因与周某4存在债务纠纷，便纠集被告人周新鉴和曾林、李自强、江剑波、李福强（均另案处理）等10多名男青年开车去到梅州市梅江区三角镇客天下莱纳酒吧找到周某4，李炎辉等人对周某4进行拳打脚踢，后又与莱纳酒吧保安员赖某1、赖某2等人发生冲突，被告人周新鉴等人持枪恐吓，并用刀砍伤赖某1、赖某2，造成莱纳酒吧部分财物损毁。经法医检验鉴定：赖某1的伤情为轻伤一级，赖某2的伤情为轻微伤。
原判认定的上述事实有书证、证人证言、辨认笔录、现场勘验检查笔录、被告人的供述等证据证实。
原判认为，被告人周新鉴目无国法，伙同他人持械聚众斗殴，人数多、规模大，且伙同他人持械随意殴打他人，致一人轻伤，一人轻微伤，情节恶劣，其行为均已构成聚众斗殴罪和寻衅滋事罪，应实行数罪并罚。被告人周新鉴在聚众斗殴犯罪中作用相对较小，且能如实供述自己的罪行，并得到被害人的谅解，予以从轻处罚；在寻衅滋事犯罪中起次要作用，是从犯，且能如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第二款、第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决如下：被告人周新鉴犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年，总和刑期五年，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月。
上诉人周新鉴及其辩护人提出：在原审认定的聚众斗殴犯罪中，上诉人不存在为报复他人、争霸一方或者其他不正当目的，也不存在纠集众人相互斗殴的故意及行为；上诉人不是聚众斗殴的首要分子或积极参加者。在原审认定的寻衅滋事犯罪中，因李炎辉和周某4的债务纠纷引发，上诉人受李炎辉邀请而参与其中，根据相关司法解释，不应认定为寻衅滋事。即便认定构成寻衅滋事罪，上诉人在共同犯罪中作用不大，系从犯，原判对上诉人的量刑过重。
经审理查明：一、聚众斗殴
2014年5月26日22时许，上诉人周新鉴与周志强等人在广东省五华县水寨镇华兴南路华侨酒店路易斯歌厅333房唱歌。期间，周志强以找歌厅一名公主为由来到曾某1与其朋友所在的歌厅328房，并产生矛盾，与曾某1发生争吵，后被现场的人劝开。23时许，曾某1带领十多人来到333房与周志强理论，引发冲突，上诉人周新鉴、周志强、周标华、周少达等一方持械与曾某1一方十多人持械发生打斗，从歌厅厢房一直打至大厅。期间，造成曾某1等人受伤。经鉴定，曾某1损伤程度属轻伤二级。案发后，被害人的损失得到赔偿，被害人对上诉人周新鉴的行为表示谅解。上诉人周新鉴在取保候审期间，无正当理由拒不到庭参加一审庭审，导致案件无法继续审理，2014年12月16日，经五华县人民法院批准逮捕后在逃。
上述事实，有原公诉机关提供，经原审法庭举证、质证，本院查证属实的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实2014年5月26日23时许，广东省五华县公安局华兴派出所接“110”指令称，在五华县水寨镇华兴中路华侨酒店333厢房有人打架。民警赶到现场后，了解到参与打斗的五华县水寨镇上坝村人周新鉴、周志强被人用灭火器和臂力器打伤送医院治疗。广东省五华县公安局于2014年5月29日对该案立案侦查。
2、证人曾某1的证言，证实2014年5月26日22时40分许，其与曾某2到华侨酒店路易斯KTV328房唱歌，期间周志强以找人为由来到328房，其问周志强找谁，周志强就说：“不管你事，信不信我揍你。”周志强要其喝酒并用矿泉水泼到其身上引起矛盾，后周志强的五六个朋友冲了进来，经酒店女经理石某调解，周志强跟他朋友离开333房。过后其因不服气，独自一人去到333房与周志强理论，并用玻璃杯砸了周志强一下，周志强的朋友就冲上前对其进行围殴，其中周新鉴拿起桌上的烟灰缸砸了其头部。其朋友见状就拉着其离开，但周志强和周新鉴等人追了出来，在路易斯KTV三楼大厅对其这方进行殴打，周新鉴不知道拿什么东西又朝其头部砸了一下，当时其头部就出血了。当晚参与打架的人员其认识的有周志强、周新鉴、曾鉴兵、李某1、曾某2。
3、证人周某1的证言，证实2014年5月26日20时许，其接到周志强的电话，要其到华侨大厦333房唱歌，后其就去到华侨大厦333房，在其来到房内时见到约有十人，其中认识的有周志强、周新鉴，后在23时许约有20人突然冲进333房，见周志强和周新鉴就打。当时他们就去劝架，但对方不停，从厢房内打到厢房外，再由厢房外打到华侨大厦门口。直至警察赶到才停止。后其与其他人把周志强、周新鉴送医院治疗。其当时看见对方“阿胖”和“阿浩”二人持臂力器，其他人有持灭火器，还有人赤手空拳。打伤周志强与周新鉴的是“阿胖”与“阿浩”。
4、证人王某1、石某、曾某2、罗某、周某2、王某2的证言，均证实2014年5月26日晚，在华侨酒店路易斯歌厅发生聚众斗殴事件。事件起因是333房的周志强以找歌厅公主为由来到328房，并与328房的曾某1发生矛盾，后引起双方打架斗殴。双方打架过程中有人手持烟灰缸、灭火器参与打架。
5、证人周某3的证言，证实2014年5月26日22时55分许，其在值班过程中，听见华侨大厦KTV三楼有吵架的声音，并听见有砸玻璃的声音。其就用对讲机呼叫代理主管李应龙，告诉他KTV三楼不知道发生了什么事。约23时10分许，其就看见周志强等5人从通道出来，接着大门也进来七八个人（有的人手里拿着球棒、伸缩棍）去追打周志强。打完周志强后，他们又去追打周志强的朋友。周志强等人被打期间，周志强一方并没有与对方对打，也没有拿工具。
6、证人陈某的证言，证实2014年5月26日23时许，其得知有人闯到328房，石主管（石某）叫其过去看一下。其来到328房看见333房的客人在328房里（333房的客人其只知道一名叫“强哥”的男子）。328房的客人“辉哥”很生气问其为什么其他房间的客人会跑到328房间里。其就劝“强哥”离开，但“强哥”不愿意离开。其被酒店王经理（王某2）叫出去，要其安抚328房的客人，后其准备去328房时就看到一群人打起来了。打架现场约有十多人。
7、证人李某1的证言及辨认笔录，证实2014年5月26日23时许，其到路易斯三楼唱歌，在路易斯三楼大厅看见曾某1等十来个人去到333厢房，见状其与“阿金”也走上前，其就看见曾某1在打一个身材高大的男子。没过多久曾某1那帮人准备离开333厢房，这时大厅里又来了几个333厢房的人，他们认为其也参与了打架，就有个身材高大的男子拿着玻璃烟灰缸砸伤其头部，其就和他对打，后来还有个身材瘦小的男子也拿着灭火器砸其的头，其头被打破，流了很多血。在混乱中其也打了对方一个不知名的男青年几拳。其看到对方一个叫“阿监里”的男子也拿着烟灰缸。经辨认，证人李某1辨认出参与打架的周新鉴。
8、证人李某2的证言，证实2014年5月26日23时许，其在华侨酒店门口遇见李某1，当时见他身上有血。其在大厅通往停车场过道遇到周新鉴及其一伙五六个人，周新鉴看到其后，就用铁水管往其额头上打了一下，然后用铁水管往其身上打，其就和周新鉴对打，这时李某1一方也来了四五个人，周新鉴见其一方来人了，就往停车上出口跑去。其在停车场出口处追上周新鉴，并对周新鉴拳打脚踢，接着李某1一方的四五个人也赶到，手持伸缩棍往周新鉴身上打去。在其离开酒店出口走到马路边时，“亚丑”拿着长柄叉及几个拿着铁水管的人追过来要打其，其就逃走。
9、证人袁某的证言，证实2014年5月26日22时许，其在路易斯KTV三楼大厅看到有一大群人（15人左右）在大厅打架，有人拿了烟灰缸，当时场面很乱。其听说事件起因是333房的客人“强哥”走错房间引起的，具体原因其就不知道。
10、证人曾某3的证言，证实其知道2014年5月26日晚在五华县华侨酒店曾某1一方的人与周志强一方的人发生打架，但具体过程、参与人员其就不清楚。
11、调取证据通知书，调取证据清单，扣押物品、文件清单，随案移交物品、文件清单，发还物品、文件清单，证实广东省五华县公安局依法调取打架斗殴现场监控录像及扣押、发还作案工具灭火器、大理石垃圾桶盖、烟灰缸。
12、现场勘验检查工作记录，证实案发现场位于广东省五华县水寨镇华兴中路华侨酒店333房及现场情况。
13、广东省五华县公安司法鉴定中心出具的华公（司）鉴（法伤）字（2014）269号法医学人体损伤程度鉴定书，证实曾某1损伤程度属轻伤二级。
14、广东省五华县人民法院（2014）梅华法刑初字第293号刑事判决书，证实同案人周志强犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年；同案人周标华犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；同案人周少达犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年一个月。
15、广东省五华县人民法院逮捕决定书（回执），情况说明，（2014）梅华法刑裁初字第293-1号刑事裁定书：证实上诉人周新鉴经广东省五华县人民法院多次传唤，均拒不到庭，后经本院批捕在逃，致使案件在较长时间内无法继续审理，五华县人民法院依法对周新鉴中止审理。
16、抓获经过、户籍证明，证实上诉人周新鉴案发后主动投案及作案时已达完全刑事责任年龄。
17、同案人周志强的供述，证实2014年5月26日20时许，其和周新鉴、周某1、周培宏、周国强等十多人在五华县水寨镇华侨酒店路易斯KTV唱歌，10时许，因其找歌厅公主去到328房并与曾某1发生争吵，经其朋友和酒店工作人员调解，当时其就回333房继续唱歌喝酒。期间KTV的经理王某2对其说曾某3带了几十个人要来打其，要其赶紧离开，但周新鉴说没事，不用走。过了不久就有十几个男子冲进其厢房，对其进行殴打，其中有个男子用烟灰缸砸中其头部。周新鉴与对方的一个男子认识，就过来劝架，后对方就离开333房。对方离开房间后在大厅遇到和其喝酒的朋友，双方又打起来，期间其动手打了对方的一名男子，周新鉴叫来的人也冲过来打对方的人。在对方离开后，周新鉴说带其去医院。在其与周新鉴来到酒店停车场时，对方来了四、五十个手持铁器的人对其与周新鉴进行殴打。其证实其这一方参与打架的有其和周新鉴。
18、同案人周少达的供述及辨认笔录，证实2014年5月26日晚，其与周志强、周新鉴、周标华等五、六人在路易斯333房唱歌喝酒。因周志强与隔壁厢房的人有矛盾，双方引起打架。在大厅打架期间，其看到周志强用手搂住对方的一个人不让他走，周新鉴就在电梯门前与对方的人对打，周标华也空手与对方的人对打，“八斗包”（周汉辉）手持小型灭火器参与打架，其用垃圾桶盖朝在333房里打了其的那个人头上猛砸。打架起因是周志强引起的，一开始对方进来333房要打的就是周志强。经辨认，同案人周少达辨认出参与打架的周新鉴。
19、同案人周标华的供述，证实2014年5月26日晚，其和周志强、周新鉴、周少达、“八兜包”（周汉辉）等十多人在路易斯333房喝酒，期间有一名男子带着十多人冲进厢房，对周志强进行围殴，有人还用烟灰缸砸周志强的头部。他们见了就去追赶那些进来的人，那个带头进来的男子被周新鉴用烟灰缸砸中头部，那些进来的人被他们追打出厢房，直到大厅，他们这边的人就围着对方带头的那名男子，其质问那名男子，双方发生争吵，后又打了起来。在大厅打架时，周少达拿着类似托盘的铁制品、“八兜包”拿着灭火器与对方进行对打，其也捡起周少达掉在地上的类似托盘的铁制品殴打对方，对方有两人被打伤出血。当对方离开时，其走到停车场就看见周新鉴已经被打伤躺在地上。其证实其、周志强、周新鉴、周少达、周汉辉参与了打架，当时周新鉴还叫人过来打架。
20、上诉人周新鉴的供述，证实2014年5月26日晚，其与周志强、周标华、“阿华”在路易斯KTV333房唱歌喝酒。期间周志强走出厢房，回来时后面还跟着一个路易斯上班的男青年并对周志强说不要搞那么多事。过了不久，就有十多名男青年（其认识的有李某1，曾某1，“美国佬”）冲进333房打周志强。当时其看见曾某1拿水果盘打周志强的头，周志强的头被打出血了。其就对李某1、“美国佬”他们说不要那么多事，因李某1认识其，就叫他们一方十多个人走出厢房，其与周志强等人也跟着走出厢房。刚走出厢房到大厅时，周志强看见大厅有几个认识的男青年后，就抓住李某1打，其见状就上前拉李某1离开。在李某1一方乘电梯离开后，周志强一方也从路易斯的大门出去准备去医院。其因手机不见开车回停车场，在下车时被对方用铁器打伤头部，当时其头部就流血了，接着就有四五个人手里也拿着铁器冲上来打其。其就往停车场出口方向逃走，在出口处被对方抱着摔倒在地，那伙人就拿着铁器对其围殴。打完后，其就被人送去医院治疗。
二、寻衅滋事
2015年4月3日凌晨3时许，李炎辉（另案处理）因与周某4存在债务纠纷，便纠集上诉人周新鉴和曾林、李自强、江剑波、李福强（均另案处理）等十多名男青年开车去到梅州市梅江区三角镇客天下莱纳酒吧找到周某4，李炎辉等人对周某4进行拳打脚踢，之后与莱纳酒吧保安赖某1、赖某2等人发生冲突，上诉人周新鉴等人持械恐吓，并用刀砍伤赖某1、赖某2，造成莱纳酒吧部分财物损毁。经鉴定，被害人赖某1的损伤程度为轻伤一级，被害人赖某2的损伤程度为轻微伤。
上述事实，有原公诉机关提供，经原审法庭举证、质证，本院查证属实的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实2015年4月3日3时许，广东省梅州市公安局梅江区分局三角派出所接“110”指令转被害人赖某2报案称，十多名男子持刀在梅州市梅江区三角镇东升村客天下莱纳酒吧将两名保安砍伤并造成部分财物损毁。广东省梅州市公安局梅江区分局于2015年4月3日对该案立案侦查。
2、被害人赖某2的陈述，证实2015年4月3日凌晨3时许，其和同事正在客天下莱纳酒吧上班，其在酒吧大门值班，就看到来了三、四辆车，从车上下来十多个人，其和同事以为是客人没有在意，对方就进来酒吧，没有一会，就听到里面打了起来，其和同事连忙跑进去，看到刚进去的这帮人在打一个客人，其和同事就上前拦着对方，不让对方打人，对方的人就和保安推搡起来，还动手打保安，其和同事就将对方拦到酒吧的前台边，后将对方推到停车场，对方追着其打，突然从停车场又冲过来十多个人，手中都拿着家伙，对着保安就打，其看到有个人拿砍刀对着队长赖某1胳膊砍了一刀，其拿着手中的警棍上前去挡，左手、左脚都被对方砍了一刀，背上被拍了一刀，然后其就听到几声枪响，其转头去看，看到对方有两个人手中的枪向外冒火，一支是长枪，另外一支没有看清。保安看到对方有枪，都往酒吧里面跑，跑到二楼，其还听到一楼还响了两枪，过了一会，其听到下面没有声响，下来看对方已经不见，酒吧大门玻璃被打碎，墙上有好多弹孔，地上有散弹枪的弹壳，不久，民警同志就来到现场。
3、被害人赖某1的陈述及辨认笔录，证实2015年4月3日凌晨3时许，其在莱纳酒吧准备下班。这时有四部车开到酒吧门口，车上下来约二十名男子，他们走到酒吧咨客台那里，对着一名男客人扇了一个耳光，并踢了几脚。其跟两、三个同事走过去劝，让他们不要在酒吧里面闹事，有什么事到外面去说。谁知对方将矛头指向了其，对着其与同事拳打脚踢。其与同事把他们推到酒吧停车场，他们就从车上拿出长柄的大刀过来砍其，其中一名男子用大刀向其砍来，其用左手去挡，肘部被对方砍伤。其同事见其受伤，便马上开车送其去医院。其坐车离开的时候，看到对方拿出枪来，还听到几声枪声。后来的事其就不清楚了。经辨认，被害人赖某1辨认出参与打架的周新鉴。
4、证人周某4的证言及辨认笔录，证实2015年4月3日1时许，其正在梅州市梅江区三角镇客天下莱纳酒吧玩，李炎辉就打电话过来，问其在哪里，因为其之前向李炎辉借了钱，答应今天还一部分给他，但却没有还，其以为他找其是要其还钱，其就跟他说在客天下莱纳酒吧玩，然后就挂了电话，一直到3时许，李炎辉带着五六个年青男子来到莱纳酒吧，在酒吧大厅找到其，上来就动手，对着其的头用拳头打，其就站起来问他怎么打人，李炎辉带来的人也冲上来用手打其，酒吧的保安看到这样，就上前将对方拦住，不准双方打架，李炎辉等人就和酒吧的保安推搡起来，还动手殴打保安，保安拦着对方，不让对方打人，对方就走出酒吧大厅，其和保安也跟着走出大厅，站在酒吧门口，其就看到李炎辉从门口大坪上停着的四、五部车上叫人下来，下来的人手中全拿着砍刀、铁棍、枪，酒吧保安看到对方拿着工具就上前制止，对方拿着家伙就对着保安打，还冲着莱纳酒吧大门、保安开枪，其看到李自强、周新鉴手中拿着枪，对着酒吧大门、保安开枪，其听到四五声枪响。站在大门的保安和其连忙跑开，跑到旁边楼上躲起来，等对方走了其才从楼上下来，就看到酒吧的几个保安受了伤，酒吧大门也被对方用枪打碎，不久后民警就来到现场。经辨认，证人周某4辨认出持枪的男子周新鉴。
5、证人廖某的证言，证实2015年4月3日凌晨3时许，其在梅江区三角镇客天下莱纳酒吧做完安保工作准备下班，和同事们出到酒吧门口时看到一群人持刀持枪在酒吧门口打架，于是其与同事就上前去劝架，想把打架的那些人拦开，结果那群人也对着其打，其中有人拿出枪来对着保安开了几枪，于是全部保安便马上散开了，在其散开的过程中，开枪的那伙人中又陆续有人去广场下面拿枪，还不断朝酒吧这个方向开枪，其看到便马上躲进酒吧三楼，在三楼的窗口，其看到持枪那伙人开着车离开，其下去后便看到有同事受伤，酒吧门口右侧的玻璃门也被打碎，然后其的同事就报警，接着民警便过来调查。
6、证人丘某的证言，证实2015年4月3日凌晨3时许，其在莱纳酒吧上班，准备下班时，突然有四、五部车停在酒吧门口，从车上下来七、八名男子，往酒吧里面走去。其与五、六名保安人员觉得有什么事情发生，便跟着去。在酒吧大门咨客台处看到那七、八名男子在殴打一名客人，其上前制止，把那些男子推到酒吧外面去，让他们不要在酒吧里面闹事。可是对方却对其动起手来，其中一人还从腰间摸出一把弹簧刀对着其比划。其也拿出长筒铁质电筒驱赶对方，这时对方有一部三菱吉普车从客天下岗亭旁开上来，对着保安们撞，被保安们闪开了。对方的人又从停车场旁边的轿车上拿出长柄大刀，对着保安们砍，把保安队长赖臣祥和队员赖某2两人砍伤。接着三菱吉普车开到客天下岗亭那边，对方的人也跑了下去。其见自己人被砍伤，就去追对方。谁知对方有十多人站在岗亭那边，见其追过去，他们也拿着长柄大刀冲过来，两人各拿着把长枪，朝着其这个方向开了两枪。其听到枪声马上回头跑到酒吧里面，对方一路追上来，在停车场开了两三枪，在酒吧门口又开了两枪，把酒吧玻璃门打碎了，还在咨客台处开了两枪。其躲在四楼，看到对方的车离开了才出来，并打电话报警。
7、案发现场的视频及视频截图，证实上诉人周新鉴和同伙持枪恐吓他人及同伙持刀砍人的事实。
8、现场勘验检查工作记录及现场图、现场照片，证实案发现场位于广东省梅州市梅江区三角镇客天下莱纳酒吧及现场情况。
9、广东省梅州市梅江区公安司法鉴定中心出具的梅江公（司）鉴（法伤）字（2015）70、71号法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人赖某2损伤程度为轻微伤；被害人赖某1损伤程度为轻伤一级。
10、抓获经过，证实2015年10月28日20时许，广东省梅州市公安局梅江区分局在五华县水寨镇诗琴酒吧仓库内将周新鉴抓获归案。
11、同案人曾林的供述，证实2015年4月2日22时许，李炎辉在诗琴酒吧跟其讲起周某4因赌博欠他钱的事，邀其去找周某4追他的钱，当时其想睡觉，跟李炎辉说白天来，李炎辉就让其把宝马汽车的车钥匙给他，其就回家睡觉了二三个小时后，又接到李炎辉的电话，跟其讲周某4现在在梅城客天下莱纳酒吧喝酒，邀其一起去莱纳酒吧找他追债，之后其驾驶李炎辉的保时捷汽车载着他和他的朋友。当时出发时还有其的宝马汽车和一辆白色的轿车。当晚到了莱纳酒吧后，把汽车停在酒吧正大门门口，李炎辉和后排的朋友就先下车往莱纳酒吧门里面走过去。其为在车上找熄火开关，没有第一时间下车，后来熄完火之后，其就看到大厅里面有人在打架。其就走过去探着头在看，对方有一个人看到其之后，就拿着刀来追，其就往外面逃跑，在其逃跑的时侯听到有类似枪声时，其就转头看到对方有两个人拿看类似手枪的物品向着人群射击，上面还带有火光，其一直逃跑到停车场下面楼梯躲起来，躲好后其看到自己这方的人从其的宝马汽车后尾箱里拿出有棍状物品，向着对方冲过去，在冲的过程中棍状物发出火光，同时其还听到有枪声，才知道原来是长枪。其看到就继续往外面跑开，之后其打电话给李炎辉，李炎辉让其在原地等，不久，李福强就开着宝马汽车来接其，然后就回五华。当晚参与的人员有李炎辉、周新鉴、李自强等人。其看到周新鉴从宝马车上拿出长长的棍状物品。
12、上诉人周新鉴的供述，证实2015年4月3日凌晨1时许，其和李福强、“阿男”在诗琴酒吧喝酒，李炎辉过来跟其讲周某4欠他钱的事，周某4在莱纳酒吧喝酒，叫其一起去梅州莱纳酒吧教训周某4，其就答应，跟着他一起去。在酒吧门口其、李福强、“阿男”坐上曾林的宝马汽车，接着由李炎辉的保时捷汽车带头先走，总共四辆汽车一起走高速去梅州城区，到梅城下了高速后，曾林就换去开其他汽车了，宝马汽车换成其驾驶。其继续开往莱纳酒吧，李炎辉的保时捷汽车先到莱纳酒吧门口停好，其和其他汽车就分别停放在门前广场，其停好后就和车上的人下车，下车后就看到李炎辉等人跟对方的人在打架，其就打开宝马车后尾箱，上去想救李炎辉，不过被对方好几个拿着刀的人赶回来，其跑回宝马车边，看到对方的人还在追其，就回头砍了他一刀，具体砍在哪个部位其也不清楚，接着其这方的人就退到后面几十米远的地方，对方的人也没有再追过来。其这方的人也不知道是谁带头又冲回宝马车边，其手上的刀给身边的人，换成了一把长柄猎枪，其方的人还有两个人持有长枪冲在前面，其中有一个人还对着莱纳酒吧连开了几枪，其拿着长枪不敢开，就拿着对着对方吓他们。之后其就转身从宝马汽车的后排左侧上了车，其他人也陆续上车，然后其就回五华县了。
本院认为，上诉人周新鉴伙同他人持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪；上诉人周新鉴伙同他人随意殴打他人，情节恶劣，其行为又构成寻衅滋事罪。对上诉人周新鉴实行数罪并罚。鉴于上诉人在聚众斗殴犯罪中作用相对较小，且能如实供述自己的罪行，并得到受害人的谅解，予以从轻处罚，但上诉人因聚众斗殴一案在原审法院审理期间，无正当理由拒不到庭参加庭审，导致案件无法继续进行审理，并在五华县人民法院批准逮捕后潜逃，故其主观恶性相对较大。上诉人在寻衅滋事犯罪中起次要作用，是从犯，且能如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。上诉人周新鉴及其辩护人提出，在原审认定的聚众斗殴犯罪中，上诉人不存在为报复他人、争霸一方或者其他不正当目的，也不存在纠集众人相互斗殴的故意及行为。上诉人不是聚众斗殴的首要分子或积极参加者。经查，周志强与曾某1因琐事产生纠纷，双方众人遂相互斗殴。虽然系曾某1先纠集多人报复周志强而引发打斗，但周志强一方（包括上诉人周新鉴）本应通过合法方式化解矛盾或寻求救济，却采取与对方互斗的非法方式解决问题，并从作为公共场所的酒店歌厅厢房打到大厅，严重扰乱社会公共秩序。上诉人周新鉴亦积极参与其中并实施斗殴行为的事实，有证人曾某1、李某1、李某2等人的证言证实，与同案人周志强、周少达、周标华的供述相互印证，上诉人周新鉴在一、二审期间对指控其的犯罪事实亦表示没有异议，足以认定。上诉人明知其朋友周志强因琐事与他人产生矛盾，本不应该因此引发相互斗殴的行为，亦不应该无视社会公共秩序及国家法律，但仍参与到周志强一方众人与对方众人相互斗殴的行为中，上诉人在非事出有因的情况下，出于哥们义气等心理公然藐视国家法纪，无视社会公共秩序，其通过自己的行为表明了其参与聚众斗殴的主观故意，虽非有预谋而为，但与周志强一方众人达成了事中共谋，成立聚众斗殴的共同犯罪。上诉人及其辩护人该意见，理据不足，不予采纳。上诉人及其辩护人提出，在原审认定的寻衅滋事犯罪中，因李炎辉和周某4的债务纠纷引发，上诉人受李炎辉邀请而参与其中，根据相关司法解释，不应认定为寻衅滋事。即便认定构成寻衅滋事罪，上诉人在共同犯罪中作用不大，系从犯，原判对上诉人的量刑过重。经查，在寻衅滋事犯罪中，虽然是由于李炎辉和周某4的债务纠纷引发，但上诉人周新鉴与周某4并无债务等纠纷，与莱纳酒吧保安即被害人赖某1、赖某2亦不存在任何矛盾，但在受到李炎辉纠集的情况下，出于哥们义气、好勇斗狠等目的，即持械恐吓及伙同他人随意殴打被害人，情节恶劣，严重危害社会公共秩序。上述事实有被害人赖某1、赖某2的陈述证实，与证人周某4、丘某、廖某等人的证言、同案人曾林的供述相互印证，上诉人周新鉴对此亦供认不讳，足以认定。上诉人的行为已构成寻衅滋事罪。上诉人在寻衅滋事犯罪中起次要作用，是从犯属实，原审已据此对上诉人从轻处罚，再以此要求从轻处罚的意见不予采纳。上诉人及其辩护人该意见，理据不足，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，适用法律定性正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 巫光清
审 判 员 范宜佳
代理审判员 华志斌
二〇一六年九月十八日
书 记 员 丘素红