上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沪一中民一（民）终字第2952号
上诉人（原审被告）上海宏康医院有限公司。
被上诉人（原审原告）黄奕。
上诉人上海宏康医院有限公司（以下简称宏康医院）因肖像权、名誉权纠纷一案，不服上海市长宁区人民法院（2015）长民一（民）初字第3103号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年9月10日立案受理后，依法组成合议庭于同年10月13日公开开庭进行了审理。上诉人宏康医院的委托代理人孙某到庭参加诉讼，被上诉人黄奕经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，黄奕系演员，具有一定的知名度。宏康医院在其经营的网页中登载了《十大女星疑似隆胸前后对比照》的文章，上述文章中使用了黄奕的两张照片作为配图。经双方确认，黄奕指称的宏康医院网站中的涉案页面已经停止使用涉案的肖像照片。
2015年5月，黄奕诉至法院称，其系中国大陆著名女演员，具有很高的知名度和美誉度。经调查，宏康医院在其经营的宣传网站www.shhk120.cn上，未经黄奕许可擅自利用其肖像照片在《十大女星疑似隆胸前后对比照》的文章中作为配图，对相关医疗项目进行商业宣传，其行为已构成对黄奕肖像权的侵害。同时，宏康医院使用黄奕肖像照片的位置以及涉嫌侵权网页的内容，对黄奕商业形象及个人声誉造成极大的负面影响，降低了黄奕的社会评价，宏康医院的行为亦侵犯了黄奕的名誉权。故请求法院：1、判令宏康医院立即删除使用在www.shhk120.cn网站中的黄奕照片以停止侵害；2、判令宏康医院在《法制日报》全国公开发行的报纸及其经营的www.shhk120.cn网站中均连续一个月刊登、发布经法院审查的道歉信以向黄奕公开道歉；3、判令宏康医院向黄奕赔偿经济损失70，000元（人民币，以下同）、精神损害抚慰金30，000元、公证费2，000元、差旅费2，000元。
宏康医院辩称，www.shhk120.cn网站确系宏康医院的网站，但认为标题是十大女星，而公证书中黄奕的编号是11，与标题不符，网站中是否存在黄奕这部分无法确认；涉案图片所在的文章属于最新动态，是对娱乐行业最新动态的转引、报道，没有涉及到宏康医院的服务项目介绍，无任何商业性字样，没有直接营利性，宏康医院系合理使用；涉案图片所在文章标题及配图下方文字均使用“疑似”、“也被指”等不确定语言表述；即便如公证书记载，在公开的报道中已经表明黄奕接受过相关整容服务，宏康医院只是转述事实或现象，不存在贬低性评价；黄奕的商业形象和个人声誉并未因此降低。故请求驳回黄奕的所有诉请。
一审审理中，因双方调解方案相距甚远，致调解不成。
原审法院审理后认为，公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像；公民的肖像权受到侵害的，有权要求停止侵害，恢复名誉，消除影响，赔礼道歉，并可以要求赔偿损失。宏康医院在其网站网页中所登载的《十大女星疑似隆胸前后对比照》文章，其内容涉及宏康医院的经营范围，属于营利性的宣传活动，宏康医院在上述文章内未经黄奕同意使用黄奕的照片，侵犯了黄奕肖像权，宏康医院应当承担侵权责任。对于黄奕主张宏康医院侵犯了其名誉权，原审法院认为，宏康医院使用黄奕照片作为文章的配图，根据文章内容，不足以使他人认为黄奕接受过相关诊疗，且黄奕未能就其社会评价降低提供证据，故黄奕主张宏康医院侵犯其名誉权无事实依据，法院不予支持。
对于黄奕的具体诉请：1、现宏康医院已停止使用黄奕的肖像照片，黄奕申请撤回要求“判令宏康医院立即删除使用在www.shhk120.cn网站中的黄奕照片以停止侵害”的诉讼请求，法院依法予以准许；2、考虑到宏康医院侵权行为的情节较轻，黄奕要求宏康医院在《法制日报》全国公开发行的报纸及其经营的www.shhk120.cn网站中均连续一个月刊登、发布经法院审查的道歉信以向黄奕公开道歉并不合理，根据本案的实际情况，可由宏康医院在其经营的网站首页www.shhk120.cn上刊登道歉信；3、关于黄奕主张的经济损失及精神损害抚慰金，其中经济损失根据黄奕的知名度、代言费用的情况，宏康医院的侵权时间，综合宏康医院网站的性质、登载黄奕肖像照片的位置、内容，以及营利性企业使用公民肖像照片应支付使用费等情况，酌定为12，000元。关于精神损害抚慰金，从所用黄奕照片来看，是展示黄奕健康、美好的形象，因此宏康医院侵犯黄奕的肖像权未达到严重后果，故对黄奕要求宏康医院赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求，法院难以支持；4、关于公证费及差旅费，其中公证费根据公证费发票确认为2，000元；其中差旅费系属黄奕的合理支出，法院根据本案实际情况，酌定为1，000元。
据此，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百条、第一百二十条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款、第十条第一款之规定，于二○一五年六月二十三日作出判决：一、上海宏康医院有限公司应就其侵害黄奕肖像权的行为在www.shhk120.cn网站首页连续一个月刊登向黄奕的书面道歉函（内容需经法院审核），于判决生效之日起十日内履行完毕；二、上海宏康医院有限公司应赔偿黄奕公证费人民币2，000元、差旅费人民币1，000元、其他经济损失人民币12，000元，以上共计人民币15，000元，于判决生效之日起十日内履行完毕；三、驳回黄奕其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币820元，因适用简易程序，减半收取计人民币410元，由黄奕负担人民币260元，上海宏康医院有限公司负担人民币150元。
一审判决后，宏康医院不服，上诉至本院称：首先，上诉人是对社会上已经存在的娱乐新闻信息的转述，属于合理使用范畴，没有侵犯被上诉人黄奕的肖像权。其次，原审法院支持被上诉人的公证费、交通费、经济损失等诉请也缺乏事实依据。故宏康医院请求撤销原审判决，改判驳回被上诉人原审的全部诉讼请求。
被上诉人黄奕未作答辩。
本院经审理查明，原审认定事实无误，本院依法予以确认。
本院认为，本案的争议焦点在于：上诉人宏康医院在其网站登载涉案文章《十大女星疑似隆胸前后对比照》并使用被上诉人黄奕照片的行为是否侵害了被上诉人的肖像权。一般而言，肖像权侵权责任的构成要件包括：行为人是否存在侵权行为、行为的营利性、受害人肖像权是否确被损害、侵权行为与损害后果之间是否存在因果关系、侵权人是否存在主观过错等。本案中，原审法院结合宏康医院登载涉案文章并使用黄奕照片的行为所具有的宣传营利性特征以及事先并未征得黄奕同意等情形，对宏康医院的行为是否构成对黄奕肖像权的侵害进行了详尽的分析和论述，理由充分，结论明确，本院予以认同，不再赘述。此外，原审法院对于被上诉人公证费、交通费、经济损失的核定也在法律允许的合理范围之内，并无不当。故上诉人提出的改判驳回被上诉人原审诉请的上诉请求，事实和法律依据不足，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。被上诉人黄奕经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币820元，由上诉人上海宏康医院有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 毛海波
代理审判员 胡起达
代理审判员 洪可喜
二〇一五年十一月十一日
书 记 员 程剑峰
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条
被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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