陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西中民四终字第00274号
上诉人北京都市时空装饰设计有限公司西安分公司，住所地陕西省西安市雁塔区长安中路89号阳明国际1101号。
负责人胡晓峰，该公司总经理。
委托代理人张建，陕西畅洋律师事务所律师。
被上诉人杨启汉，男，汉族。
委托代理人孙世民，陕西齐信律师事务所律师。
委托代理人拜瑞璟，陕西齐信律师事务所实习律师。
上诉人北京都市时空装饰设计有限公司西安分公司（以下简称都市时空公司）因装饰装修合同纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2013）雁民初字第05418号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人都市时空公司委托代理人张建、被上诉人杨启汉委托代理人孙世民、拜瑞璟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
杨启汉向西安市雁塔区人民法院起诉称，2012年4月6日，其与都市时空公司签订《西安市家庭居室装饰装修施工合同》，都市时空公司进驻工地施工，其一直按约定支付工程进度款，累计支付220000元。后其发现该装饰装修工程弄虚作假，偷工减料，质量低劣，整个工程造价不值238000元，存在严重的商业欺诈。请求判令：1、都市时空公司退还多收取的装饰装修工程款37933元，赔付其修复工程费用7558元；2、都市时空公司承担本案的诉讼费及鉴定费。
原审法院查明，2012年4月6日，杨启汉与都市时空公司就水土保持局前楼301室签订《西安市家庭居室装饰装修工程施工合同》，该合同约定都市时空公司包工并部分包料，杨启汉提供其余部分材料，工程装饰装修面积169平方米，工期未约定，工程造价为238000元。合同约定施工期间对约定的工程内容如需变更，双方应协商一致，由合同双方共同签订书面变更协议，同时调整相关工程费及工期，施工过程中，双方对工程质量发生争议，可委托有关行政主管部门及质量技术监督部门认证的专业检测单位，对工程质量予以检测。合同第十四条约定：“本合同履行期间，双方如发生争议，应协商解决，或凭本合同向西安市工商行政管理局或西安市家庭装饰协会投诉，请求调解处理。如协商、调解不成时，可选择以下方式解决：（只能选择其中一种）。A、西安仲裁委员会仲裁。B、人民法院提起诉讼。”其中“西安”为手写字样。2012年4月22日，都市时空公司开始对该房进行装修，施工过程中因装修项目变更增加工程造价5302元。同年8月1日，该房装修各项施工全部完工并经双方验收，杨启汉共支付工程款220000元。后杨启汉认为都市时空公司未严格按照设计方案及预算表施工，卫生间的门已经开裂掉漆，认为都市时空公司的装修工程存在质量问题、工程造价存在欺诈，故申请法院对该房屋的工程造价及房屋是否存在质量问题、如存在质量问题所需维修费用等三项事项进行司法鉴定。都市时空公司表示同意鉴定，但在鉴定机构组织双方查勘现场时，其认为杨启汉已使用该房屋视为该房屋已验收合格并拒绝在鉴定单位的确认笔录上签字。在法院多次向其告知不配合鉴定要承担的法律后果后，其仍拒绝参与鉴定现场勘查。陕西兵器建设监理咨询有限公司于2013年5月20日作出的陕兵监检字（2013）-JGS-13-006号建筑工程司法鉴定报告显示该房屋客厅电视墙饰面存在裂缝、崩角，大卧室墙面壁纸未贴密实等问题，鉴定结论为：1、该项目装饰装修工程质量存在缺陷；2、该项目装饰装修工程造价总计人民币182067元；3、该项目修复工程费用总计人民币7558元。鉴定结论注明工程造价部分未考虑设计费，水电路因未提供改造的图纸，暂按6000元计算，个别施工项目的内容因不清楚未考虑，装修公司保修期内并不计取的费用的修复在费用内可予以扣除。杨启汉对以上鉴定结论无异议，都市时空公司认为鉴定报告部分项目计算过低，且隐蔽工程估计与实际不符，5100元设计费系双方约定且在报价中已标明，客厅电视墙的损坏系杨启汉自己造成，门框下角部的裂缝及起皮系遇水浸泡所致，以上部分的修复费用应由杨启汉自行承担。都市时空公司表示对鉴定中隐蔽工程及未涉及的部分工程申请补充鉴定，后又放弃。杨启汉认可报价单中确实包含设计费5100元，并承认电视墙上的接线口系其自开，破坏了壁纸，但否认卫生间的门系水浸泡所致。
原审法院认为，杨启汉与都市时空公司签订的《西安市家庭居室装饰装修工程施工合同》，双方意思表示真实，且未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，依法应予保护。都市时空公司辩称本案应仲裁处理，但根据双方在合同中的约定，双方就仲裁、诉讼未作出明确的选择，故法院对本案有管辖权。本案中，双方对房屋的装修工程是否存在质量问题及工程造价等存在争议，都市时空公司辩称杨启汉在施工手册中已对该工程分部验收合格，但根据施工惯例，杨启汉的验收只是对工序已完的确认，现根据鉴定结论可以确定该工程质量存在质量缺陷，工程造价为182067元，都市时空公司虽辩称隐蔽工程估价与实际不符、部分工程未纳入鉴定范围，但在鉴定过程中，都市时空公司作为设计单位并未提交水、电改造前后等隐蔽工程的图纸且拒不配合鉴定机构现场勘查，应自行承担举证不利的法律后果，对其辩称本院不予采信。关于设计费5100元，因双方在报价单中已明确约定，法院予以确认，该房屋工程造价应为187167元。关于都市时空公司辩称客厅电视墙的损坏系杨启汉自己造成，门框下角部的裂缝及起皮系遇水浸泡所致，以上修复费用应由杨启汉自行承担一节，杨启汉在庭审时自认电视墙上的接线口系其自开，破坏了壁纸，但鉴定报告中修复费用并未包含电视墙壁纸的修复，而基于卫生间的特殊性，卫生间的门也应具备一定的防水防潮功能，都市时空公司未能提交证据证明门框下角部的裂缝起皮系杨启汉自行造成，故对以上辩称不予采纳。遂判决：一、都市时空公司于判决生效之日起十日内返还杨启汉装修工程款32833元及修复费用7558元，共计40391元。二、驳回杨启汉其余的诉讼请求。案件受理费850元及鉴定费用16600元，杨启汉承担170元，都市时空公司承担17280元。
宣判后，都市时空公司不服，向本院提起上诉称：一、都市时空公司完全履行了施工义务，并经杨启汉验收合格，即便工程质量有问题，根据双方合同第十二条第四项（1）的约定都市时空公司承担的也是维修责任，一审法院判决都市时空公司返还工程款及修复费用，于法无据。二、陕兵监检字（2013）—JGS—13—006号建筑工程司法鉴定报告是一审认定案件事实的主要证据，但该鉴定报告却在程序上严重违法，西安市中级人民法院司法技术室对外鉴定委托书委托内容为装修工程质量、修复费用两项内容，但鉴定报告鉴定意见却得出三项结论；无论从现场勘查情况还是从鉴定分析情况看，均是对工程质量部位的记载，根据相关鉴定规范均不能得出工程造价及修复费用的结论。请求判令：1、撤销（2013）雁民初字第05418号民事判决书，驳回杨启汉的诉讼请求或发回重审；2、一、二审诉讼费用由杨启汉承担。
杨启汉答辩称，一、都市时空公司关于陕兵监检字（2013）—JGS—13—006号建筑工程司法鉴定报告严重违法的说法明显错误。因都市时空公司存在价格欺诈，杨启汉申请对该房屋的工程造价、质量及维修费用三项内容进行鉴定，都市时空公司拒绝配合鉴定工作，鉴定报告得出的工程造价及工程修复费用客观合法有效，都市时空公司虽对鉴定报告提出异议申请补充鉴定，但后又放弃，其应承担不利的法律后果。二、都市时空公司作为施工方，弄虚作假、以次充好，本案装修工程实际造价显著低于双方合同约定的工程价款，已经超出市场正常的利润范围，杨启汉要求都市时空公司减少价款即返还不合理的装修款，一审判决认定事实清楚、适用法律正确。请求驳回都市时空公司的上诉请求，维持原判。
经审理查明，原审判决关于杨启汉与都市时空公司之间装饰装修工程施工合同法律关系的相关事实认定正确，本院予以确认。另查明，杨启汉与都市时空公司签订的《西安市家庭居室装饰装修工程施工合同》第五条第二项约定：施工中严格执行施工规范、安全操作规范、防火规定、质量标准，按期、保质、安全完成本合同约定的工程内容。第十二条第四项（1）约定：“对工程质量部合格的部位，乙方（都市时空公司）必须进行彻底返工修理。因返工造成工程的延期交付视同工程延误，按本条第三项的标准支付违约金”。2012年7月28日，杨启汉在都市时空公司工程中期验收单上签字并注明“优良”，2012年8月1日，杨启汉在工程竣工验收单上签字并注明“做工精细认真”。再查明，2013年11月10日，西安市中级人民法院司法技术室出具的西中法司技鉴（2013）第28号对外鉴定委托书中的委托内容为装修工程质量、修复费用。陕兵监检字（2013）—JGS—13—006号建筑工程司法鉴定报告中“委托鉴定事项”亦为涉案的装修工程质量、修复费用的鉴定。
本院认为，本案涉及的焦点问题是：都市时空公司是否应当返还杨启汉工程款32833元，是否应当支付修复费用7558元。本案中，杨启汉与都市时空公司签订《西安市家庭居室装饰装修工程施工合同》，约定由都市时空公司包工并部分包料为杨启汉进行房屋装修，都市时空公司即负有按照合同约定的质量要求完成装修工程的义务，现杨启汉主张该装修工程存在质量问题，经陕西兵器建设监理咨询有限公司鉴定，涉案房屋装饰装修工程质量存在缺陷，修复费用为7558元。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十二条“承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任”之规定，杨启汉要求都市时空公司支付修复费用7558元，事实和法律依据充分。双方合同第十二条第四项（1）意在约定若工程质量不合格都市时空公司应予返工修理的违约责任，都市时空公司据此抗辩其仅应承担修复责任而非赔偿责任，缺乏依据，本院依法不予支持。但是，西安市中级人民法院司法技术室出具的鉴定委托书并未委托陕西兵器建设监理咨询有限公司就涉案工程造价进行鉴定，陕西兵器建设监理咨询有限公司对工程造价进行的鉴定超出委托范围，该项鉴定结论不应采信，原审判决依据该鉴定结论认定都市时空公司应返还杨启汉装修工程款32833元不当。
综上，都市时空公司上诉理由部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”之规定，判决如下：
一、维持西安市雁塔区人民法院（2013）雁民初字第05418号民事判决书第二项；
二、变更西安市雁塔区人民法院（2013）雁民初字第05418号民事判决书第一项为：“北京都市时空装饰设计有限公司西安分公司于本判决生效之日起十日内支付杨启汉修复费用7558元”。
一审案件受理费850元，二审案件受理费850元，鉴定费用16600元，共计18300元，由杨启汉负担650元，北京都市时空装饰设计有限公司西安分公司负担17650元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 熠
审 判 员 史 琦
代理审判员 陈 晶
二〇一四年九月二十九日
书 记 员 ＸＸＸ