四川省广元市利州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川0802刑初163号
公诉机关广元市利州区人民检察院。
被告人刘光明，男，1984年6月20日出生于四川省江油市，汉族，大学文化，原系广元市千城百货有限公司总经理。2015年6月26日因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪被广元市公安局利州区分局刑事拘留，同年7月30日被依法逮捕。现羁押于广元市看守所。
辩护人郭良，四川中玉律师事务所律师。
广元市利州区人民检察院以广利检公刑诉﹝2016﹞113号起诉书指控被告人刘光明犯非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪，于2016年4月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭,公开开庭进行了审理。广元市利州区人民检察院指派检察员马明曦出庭支持公诉，被告人刘光明及其辩护人郭良均到庭参加了诉讼。期间,因公诉机关需要补充侦查建议本院延期审理二次。本案现已经审理终结。
广元市利州区人民检察院指控：
非国家工作人员受贿罪
2014年11月至2015年5月期间，被告人刘光明利用担任广元市千城百货有限公司（以下正文中简称“千城百货”）总经理、负责千城百货商场招商的职务便利，以自己可决定“对进驻商家有利的装修补贴款金额、或者取消商家与千城百货的合作谈判，商家进驻商场后被收取保证金、扣点等管理费用的比例”作为条件，向入驻该商场的商家负责人索要贿赂共计48万元：
1、2014年10月，被告人刘光明在与“艾诺雅”商家彭某甲商谈合作过程中，帮其提高装修补贴费用，并要求彭某甲事后给自己5万元回扣。同年11月4日，彭某甲在收到千城百货支付的装修补贴款后，安排徐某甲向刘光明指定的银行账户上转账5万元，被刘光明非法收受。
2、2014年11月8日，被告人刘光明在与“ELLE”品牌代理商方某甲商谈合作过程中向方某甲索要25万元“赞助费”，方某甲为入驻千城百货获得装修补贴，在刘光明车上从王某甲处借得现金17万元送给刘光明。同月18日，方某甲在收到千城百货装修补贴款后，按刘光明的要求向其银行账户转账5万元，被刘光明非法收受。
3、2014年11月10日，“宝莎”服饰商家游某甲在收到千城百货支付的装修补贴款后，被告人刘光明以今后在合作中对其在扣点等方面给予关照为由，向其索要好处费10万元。次日游某甲向刘光明的银行账户转账5万元，被刘光明非法收受。
4、2014年12月，“艾格”代理商张某甲在收到千城百货公司支付的装修补贴款后，被告人刘光明以今后在合作中对其在扣点等方面给予关照为由，向其索要好处费。当月26日，张某甲安排曹某甲向刘光明指定的银行账户上转账5万元，被刘光明非法收受。
5、2014年12月31日，化妆品代理商杜某甲在收到千城百货公司支付的装修补贴款后，被告人刘光明以帮其争取到高额补贴为由，向其索要回扣7万元。2015年1月1日，杜某甲按刘光明的要求，将7万元转账至刘光明银行账户，被刘光明非法收受。
6、2015年5月12日，“商务男装”商家王某乙在收到千城百货支付的装修补贴款后，被告人刘光明向其索要回扣10万元。王某乙当日即安排张某乙向刘光明指定的银行账户上转账4万元，被刘光明非法收受。
二、职务侵占罪
1、2014年11月，被告人刘光明利用职务便利，在招商过程中给钟表代理潘某甲设定10万元装修补贴款的条件，在潘某甲收到款项后，刘光明又以公司不同意补贴需要退款为由，让潘某甲将其装修补贴款退至自己的私人银行并占为己有。
2、2014年11月，被告人刘光明在与四川烨然服装有限公司法定代表人李某甲商谈为千城百货定购工作服的过程中，将原本只需定购80余套的服装数量定为324套，并提出：按李某甲所报最低价每套560元的基础，合同中价格签为每套680元，并约定每套服装定价中多出的120元作为给公司的“返还款”。后李某甲收到千城百货向其支付的22.072万元服装款，并于2015年1月19日将40000元返还款转至刘光明指定的其私人银行账户，被刘光明占为己有。
3、2015年5月21日，被告人刘光明向千城百货董事长陶某甲谎报“为争夺商家、需向百丽鞋业公司副总苏某甲支付10万元公关费”，并在当日收到千城百货向其转账支付的10万元后，将该款占为己有。
被告人刘光明将上述非法所得于2014年11月、2015年5月，在江油市三和轿车有限公司购买丰田RAV4越野汽车和丰田凯美瑞轿车各一辆，其余款项被其个人挥霍。案发后，已扣押丰田凯美瑞轿车一辆，并对丰田RAV4越野汽车手续予以查封。
公诉机关出示了相关书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解等证据支持其指控，提请本院以非国家工作人员受贿罪、职务侵占罪追究被告人刘光明的刑事责任。
被告人刘光明辩称，第一，我认可非国家工作人员受贿罪，不认可职务侵占罪；第二，对非国家工作人员受贿罪我没有索要，是他们自己送的；起诉的第二笔不予认可，其余都认可。第二笔中的17万元我没有收到，5万元是方某甲打牌时找我借的钱，后来还给我的；第三，职务侵占罪中潘某甲的钱是我向她借的，没有打借条；李某甲的部分可以算我受贿；苏某甲是陶某甲让我送的。其辩护人辩护意见是，第一，对指控非国家工作人员受贿罪的罪名无异议，但是对指控的数额48万元有异议，应该是26万元，不应指控有索贿的情节。1、受贿这部分不应认定方某甲的22万元。本案行贿人他自己的装修补贴不到20万元，与客观事实是不一致的。其中王某甲这17万元现金没有形成证据锁链，资金来源的问题公诉方没有解决，装补也没有证据。方某甲和王某甲之间有矛盾，这部分证据不应认定。2、索贿的情节证据不足，没有其他证据来印证本案被告人有索贿的情节，因此证据不足。第二，职务侵占罪方面，指控证据不足，不构成职务侵占罪。1、关于潘某甲这10万元在财产性质方面，侵害客体方面是潘某甲的财产，目前公诉机关没有任何证据公司要收回的意思；被害人的陈述中也没有提到要把这个钱要回来，如果这10万元要定性的话，应该定为受贿；2、起诉书指控被告人占有了公司4万元的返点费，被告人自始至终都说收受的是李某甲的钱。李某甲与被告人之间虚高合同的价格，仅仅只有李某甲和合伙人之间的说法，没有其他证据证明，因此李某甲的证言是不准确的，因为刑事案件证据要具有唯一性和排他性。根据交易习惯，这笔也应该定为受贿；3、指控的苏某甲这10万元。根据指控证据，就是公司向其他单位的主管和高层进行行贿的问题，而且陶某甲说的也很清楚这10万元就是向苏某甲行贿的。目前状态上被告人所有，但是这部分财产是非法财产。辩护人不同意公诉机关认定是装补这一观点，根据被告人供述与被害人的陈述与公司法和刑法是有冲突的，这一笔应是非法得利，如果法院按此认定，应当上缴国库。
经审理查明：
一、非国家工作人员受贿罪
2014年11月至2015年5月期间，被告人刘光明担任千城百货总经理，其利用负责千城百货商场招商的职务便利，以自己可决定“对进驻商家有利的装修补贴款金额、或者取消商家与千城百货公司的合作谈判，商家进驻商场后被收取保证金、扣点等管理费用的比例”作为条件，以及利用负责订购千城百货员工服装的职务之便，收受入驻该商场的商家负责人以及员工服装供应商贿赂共计47万元，其具体事实如下:
（一）、2014年10月，被告人刘光明在与“艾诺雅”商家彭某甲商谈合作过程中，帮其提高装修补贴费用。同年11月4日，彭某甲在收到千城百货公司支付的装修补贴款后，安排徐某甲向刘光明银行账户上转账5万元，被刘光明非法收受。
上述事实，有经当庭举证并经质证的下列证据予以证实:
1、书证。（1）、经营管理合同书及其补充协议。证实千城百货向彭某甲提供“艾诺雅”品牌的销售经营活动，并向其支付25万元的装修补贴款；（2）、徐某甲身份证复印件、证明。证实徐某甲系成都渝诚商贸有限公司的出纳；（3）、彭某甲身份证复印件、账户明细清单。证实2015年11月4日，千城百货向彭某甲账户转入人民币25万元；2014年11月5日，徐某甲向刘光明账户转入人民币5万元。
2、证人证言。证人彭某甲的证言。其证实与千城百货签订了经营管理合同书，双方对装修补贴款进行了约定后由千城百货向其支付了装修款，当天安排其妻子徐某甲向刘光明转账人民币5万元。
3、被告人刘光明的供述与辩解。被告人刘光明当庭对指控收受贿赂5万元的事实无异议，但称自己没有向商家索取，是对方自愿给的。
上列证据来源合法，内容客观真实，并能形成证据锁链，且与本案相关联，均予以采信。
关于公诉机关所出示的证人彭某甲陈述其系被告人刘光明向其索取好处费的情节，由于无其他证据印证，且被告人刘光明予以否认，从有利于被告人的原则，故此部分证言内容，本院不予采信。
（二）、2014年11月8日，被告人刘光明在与“ELLE”品牌代理商方某甲商谈合作过程中，方某甲为入驻千城百货获得装修补贴，在刘光明车上将从王某甲处借得的现金17万元送给刘光明，被刘光明非法收受。
1、书证。（1）、经营管理合同及其补充协议。证实千城百货提供“ELLE”品牌的销售经营活动，并向其支付49万元的装修补助款、向王某甲提供“君帛”并向其支付25万元的装修补助款；（2）、收条。证实方某甲于2014年11月7日收到千城百货对“君帛”、“卡得维”、“ELLE”、“ZARA”装修补助款人民币53万元；于2014年11月14日收到千城百货装修补助款49万元；（3）、借单。证实陶某甲向四川省广元市通大道农资有限公司借得70万元；（4）、中国工商银行转账汇款凭证。证实千城百货于2014年11月13日向方某甲转款人民币49万元。方某甲于2014年11月18日向刘光明转款5万元。
2、证人证言。（1）、证人方某甲的证言。其证实为向被告人刘光明送钱，故将王某甲领取的装修补贴款中17万元现金借得后，在千城百货公司楼下，刘光明开的车上，当着王某甲的面交给了刘光明，刘光明马上就放进了副驾驶储物箱里。自己和刘光明打过几次牌，没有借过刘光明的钱，自己还以转款的方式向刘光明支付人民币5万元。（2）、证人王某甲的证言。王某甲证实方某甲向其借得现金人民币17万元，将这17万元现金送给了刘光明，刘光明顺手放进了右手旁的储物箱里，这钱放进去后，还盖不住储物箱盖，还是他把储物箱的东西拿出来，把钱完全放进去，才把储物箱盖盖上的。并证实刘光明与方某甲在一起打过牌，但没听见方某甲与刘光明提过欠钱的事；（3）、证人陶某甲证言。其证实“君帛”、“卡得维”、“ELLE”、“ZARA”品牌在千城百货的装修补助款的数额，刘光明让其提前准备好现金，当天刘光明说对方一定要现金，还出主意叫去母公司广元市通大道农资有限公司去借，当天就借支了70万元现金，还出具了借条。就用这笔款支付给了王某甲和方某甲。当时方某甲和王某甲准备各自写收条的，因方某甲是“君帛”在中国西南的总代理，王某甲只是方某甲的下级经销商，百货服装行业进驻商场的行业惯例是品牌总代理收取装补费，再进行分配。方某甲出具收条公司绑在一起。方某甲同时代理了“君帛”、“卡得维”、“ELLE”、“ZARA”几个品牌，要求其出具收条，就体现实际是方某甲与千城百货合作，确保今后方某甲对千城百货合作业务有足够的重视程度。
上列证据均来源合法，内容客观真实，并能形成证据锁链，且与本案相关联，均予以采信。
关于公诉机关出示证人方某甲陈述其系被告人刘光明向其索取好处费的证言部分，虽然证人王某甲亦有证实，但是该证言是听方某甲说的，系传来证据，且被告人刘光明予以否认，从有利于被告人的原则，故此部分证言内容，本院不予采信。
关于方某甲陈述其因被告人刘光明主动要好处费后向其账户转款人民币5万元的事实，虽交易明细能证明此款确已转入被告人刘光明，被告人刘光明也认可收到此款项，但其辩称系方某甲还其打牌的欠款，证人陶某甲均证实方某甲确与被告人刘光打过牌，但没有看见方某甲欠过刘光明的钱；王某甲证实被告人刘光明与陶某甲、方某甲打过两次左右牌，没有听到刘光明与方某甲提过欠钱的事实，在成都一次打牌，自己看了一会儿就走了。根据证人陶某甲与王某甲的证言，其证实没有看见或听见打牌欠钱的事，此证言不能穷尽方某甲因打牌欠刘光明钱的事实，故公诉机关所提交的证据不能证明此5万元系“好处费”，故此部分证言不予采信。
关于被告人刘光明及其辩护人对收取方某甲现金17万元的证据不予认可的意见及理由，公诉机关所出示的此部分的证据均系公安办案民警依法取得，且证人方某甲和王某甲的证实关于被告人刘光明收受方某甲现金17万元的时间、场所及具体情节均相吻合，其资金来源方面证人陶某甲的证言与方某甲出具的收条、银行交易明细及经营管理合同能形成证据锁链，故此质证意见不予采信。
（三）、2014年11月10日，“宝莎”服饰商家游某甲在收到千城百货公司支付的装修补贴款后，被告人刘光明许诺在今后的合作中对其在扣点等方面给予关照。次日游某甲向刘光明的银行账户转款人民币5万元，被刘光明非法收受。
1、书证。（1）、经营管理合同书及其补充协议。证实千城百货向深圳市宝莎服饰有限公司提供“韩菲妮”、“白领风采”品牌的销售经营活动，并向其支付55万元的装修补贴款；（2）、银行交易明细及客户回单。证实2014年11月10日陶某甲向游某甲账户转入装修、保证金55万元，同年11月11日，游某甲向刘光明账户转入人民币5万元。
2、证人证言。证人游某甲的证言。其证实2014年10月左右，千城百货的李某乙联系其到广元，经与刘光明谈入驻商场的条件后，双方签订了合同，后陶某甲按合同约定向其账户转入装修费55万元。因其想在商场扣点等方面得到刘光明的关照，于是向刘光明账户转入人民币5万元。
3、被告人刘光明的供述与辩解。其供述“有一天我账上多了5万元钱，同时李某丙告诉我这5万元钱是游某甲感谢我的钱，我就收下了，他是为了让我在以后对千城百货商场的管理中，在商场对他的扣点、活动收费等方面给他照顾，以及少收他点费用”。
上列证据均来源合法，内容客观真实，并能形成证据锁链，且与本案相关联，均予以采信。
关于公诉机关所出示证人游某甲证言因被告人刘光明向其索要好处费才向刘光明转款的情节，由于无其他证据印证，且被告人刘光明予以否认，从有利于被告人的原则，故此部分证言内容，本院不予采信。
（四）、2014年12月，“艾格”代理商张某甲在收到千城百货公司支付的装修补贴款后，因刘光明许诺在合作中对其在扣点等方面给予关照，当月26日张某甲安排曹某甲向刘光明银行账户上转款人民币5万元，被刘光明非法收受。
1、书证。（1）、经营管理合同书及其补充协议。证实千城百货向成都若芊商贸有限公司提供“艾格”等品牌的销售经营活动，并向其支付200万元的装修补贴款；（2）、曹某甲身份证复印件、证明。证实曹某甲系成都若芊商贸有限公司的出纳；（3）、张某甲身份证复印件、账户明细清单。证实2014年12月8日，陶某甲向张某甲账户转入装补费200万元；2014年12月26日，曹某甲向刘光明账户转入人民币5万元。
2、证人证言。证人张某甲证言。证实其与千城百货签订了经营管理合同书，双方对装修补贴款进行了约定并由千城百货向其支付了装修款，后安排其妻子曹某甲向刘光明转账人民币5万元。
3、被告人刘光明的供述与辩解。被告人刘光明当庭对指控收受贿赂5万元的事实无异议，但称自己没有向商家索取，是对方自愿给的。
上列证据来源合法，内容客观真实，并能形成证据锁链，且与本案相关联，均予以采信。
关于公诉机关所出示的证人张某甲陈述其系被告人刘光明向其索取好处费的情节，由于无其他证据印证，且被告人刘光明予以否认，从有利于被告人的原则，故此部分证言内容，本院不予采信。
（五）、2014年12月31日，化妆品代理商杜某甲在收到千城百货公司支付的装修补贴款后，因被告人刘光明许诺帮其争取高额补贴，2015年1月1日，杜某甲向刘光明账户转款人民币7万元，被刘光明非法收受。
1、书证。（1）、经营管理合同书及其补充协议。证实千城百货杜某甲提供“玉兰油”等品牌的销售经营活动，并向其支付19万元的装修补贴费；（2）、中国工商银行银行转账汇款凭证。证实2014年12月31日陶某甲向杜某甲账户转入人民币24.72万元，2015年1月1日，杜某甲向刘光明账户转入人民币7万元。
2、证人证言。证人杜某甲的证言。证实其与千城百货签订了经营管理合同书，双方对装修补贴款进行了约定并由千城百货以现金方式向其支付了装修款。后双方以约定“欧莱雅”品牌入驻千城百货，装修补助费为24.72万元。后由千城百货向其转账支付了该款项，次日向刘光明转账人民币7万元。
3、被告人刘光明的供述与辩解。被告人刘光明当庭对指控收受贿赂7万元的事实无异议，但称自己没有向杜某甲索取，是对方自愿给的。
上列证据来源合法，内容客观真实，并能形成证据锁链，且与本案相关联，均予以采信。
关于公诉机关所出示的证人杜某甲陈述其系被告人刘光明向其索取好处费的情节，由于无其他证据印证，且被告人刘光明予以否认，从有利于被告人的原则，故此部分证言内容，本院不予采信。
（六）、2015年5月12日，“商务男装”商家王某乙在收到千城百货公司支付的装修补贴款后，当日即安排张某乙向刘光明的银行账户上转款人民币4万元，被刘光明非法收受。
1、书证。（1）、经营管理合同书。证实千城百货提供“维斯”等品牌的销售经营活动，并向其支付60万元的装修补贴费；（2）、王某乙、苏某甲、张某乙身份证复印件及工作证明。证实证王某乙、苏某甲、张某乙的身份情况；（3）、中国工商银行银行转账汇款凭证及中国农业银行业务凭证。证实2015年5月12日陶某甲向王某乙合伙人苏某甲账户转入人民币60万元；当天，张某乙向刘光明账户转入人民币4万元。
2、证人证言。证人王某乙的证言。证实其与千城百货签订了经营管理合同书，双方对装修补贴款进行了约定并由千城百货向其支付了装修款，因为合同的履行，当日向刘光明转账人民币4万元。
3、被告人刘光明的供述与辩解。被告人刘光明当庭对指控收受贿4万元的事实无异议，但称自己没有向王某乙索取，是对方自愿给的。
上列证据来源合法，内容客观真实，并能形成证据锁链，且与本案相关联，均予以采信。
关于公诉机关所出示的证人王某乙陈述其系被告人刘光明向其索取好处费的情节，由于无其他证据印证，且被告人刘光明予以否认，从有利于被告人的原则，故此部分证言内容，本院不予采信。
（七）、2014年11月，被告人刘光明在与四川烨然服装有限公司法定代表人李某甲商谈为千城百货定购工作服的过程中，将原本只需定购80余套的服装数量定为324套，并提出按李某甲所报最低价每套560元的基础，合同中价格签为每套680元。李某甲收到千城百货向其支付的22.072万元服装款后，于2015年1月19日向刘光明转款4万元，被刘光明非法收受。
上述事实，有经当庭举证并经质证的下列证据予以证实：
1、书证。（1）、证实四川烨然服装有限公司的工作服定购合同、营业执照及身份信息。证实四川烨然服装有限公司与千城百货签订了员工服装合同，其中单价总台为780元、收银员680元、导购员680元。（2）、银行交易明细。证实李某甲于2015年1月19日向刘光明账户转款人民币4万元。
2、证人证言。（1）、证人李某甲的证言。证实其与朋友赵某甲一起来广元与刘光明谈千城百货员工服装，当时谈时是与刘光明单独谈的，单价最底价格是560元，但合同签订是680元，千城百货向其账户转入合同价款后，因考虑以后可能继续合作，就以单价最低价格与合同价格总差3.84万元，按整数4万元转入刘光明账户。（2）、证人赵某甲的证言。证实其与李某甲一起到广元谈千城百货员工服装，主要协助李某甲给员工试衣服，谈合同是李某甲与刘光明单独谈的。后为维护这个关系，向刘光明转款4万元。
3、被告人刘光明的供述与辩解。被告人刘光明供述由其决定订购数量，经报陶某甲同意后才签订了合同。当庭认可此款系李某甲给其个人的款项，是受贿，但不是主动要的。
上列证据来源合法，内容客观真实，并能形成证据锁链，且与本案相关联，均予以采信。
关于公诉机关所出示证人李某甲陈述其系被告人刘光明说单价基数560元提至680元，多出的部分由李某甲返还给千城百货的情节，虽然证人赵某甲亦有证实，但是该证言是听李某甲说的，系传来证据，且被告人刘光明予以否认，故此部分证言内容，本院不予采信。
二、职务侵占的犯罪事实
2015年5月21日，被告人刘光明向千城百货董事长陶某甲谎报“为争夺商家、需向百丽鞋业公司副总苏某甲支付10万元公关费”，并在当日收到千城百货公司向其转账支付的10万元后，将该款占为己有。
上述事实，有经举证并经质证的下列证据予以证实：
（一）书证。银行交易明细。证实2015年5月21日陶某甲向刘光明转款10万元。当天，刘光明将此款用于支付凯美瑞轿车的购买款。
（二）证人证言。1、证人苏某甲的证言。证实其应被告人刘光明之邀在成都商谈百丽鞋业旗下的品牌入驻千城百货，其表示不同意并向其说明了了不能入驻的理由，刘光明邀请其到广元实地考察，其出于礼貌答应了，但一直没有来广元，后再也没有见过刘光明；2、证人李某丁的证言。系刘光明女朋友。其证实于2015年5月20日，应刘光明电话之邀，在成都陪百丽鞋业的苏总吃饭，期间刘光明与苏某甲谈了百丽鞋业入驻千城百货的事，但是没有谈成。刘光明说千城百货的位置一直给留起，有时间来考察的话，之后也没有看见苏总来广元考察过；3、证人龙某甲的证言。其证言内容与证人李某丁的证言一致。4、证人方某乙的证言。证实2015年5月21日被告人刘光明在其所在车行购买丰田凯美瑞轿车及付车款的经过。
（三）被害单位陈述。被害单位法定代表人陶某甲的陈述。证实刘光明利用职务之便，将公司资金占为己有。
（四）被告人的供述与辩解。被告人刘光明当庭供述是陶某甲让其送给苏某甲的。
上列证据来源合法，内容客观真实，并能形成证据锁链，且与本案相关联，均予以采信。
被告人刘光明将上述非法所得于2014年11月、2015年5月，在江油市三和轿车有限公司购买丰田RAV4越野汽车和丰田凯美瑞轿车各一辆，其余款项被其个人挥霍。案发后，已扣押丰田凯美瑞轿车一辆，因丰田RAV4越野汽车去向不明，对其手续予以查封。
本案综合证据有丰田凯美瑞轿车等物证；受案登记表、立案决定书、抓获经过、扣押物品清单、银行交易明细、被告人刘光明户籍信息和任职信息、报销费用、购车手续、查封手续等书证，证人李某丁、王某丙、方某乙等的证言，经质证被告人刘光明无异议，足以认定。
本院认为，被告人刘光明利用职务便利，在负责公司商场招商过程中，为他人谋取利益，收受他人财物；以及在订购千城百货员工服装过程中，收取回扣，数额较大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。被告人刘光明利用职务上的便利，骗取公司资金占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控事实清楚、罪名成立，本院予以采纳。本案在2016年4月18日起施行的《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》后进行的审判，根据从旧兼从轻原则，故应当适用该规定。
公诉机关指控被告人刘光明具有索贿情节，缺乏证据证实，故此指控不当，本院不予认定；关于指控被告人刘光明收取方某甲向其转账的人民币5万元系收受的“好处费”，由于其证据欠缺确实性，故本院不予认定。
关于公诉机关指控被告人刘光明“利用职务上的便利，在招商过程中给钟表代理潘某甲设定10万元装修补贴款的条件，在潘某甲收到款项后，刘光明又以公司不同意补贴需要退款为由，让潘某甲将装修补贴款退至自己的私人银行账户并占为己有”，由于千城百货与潘某甲所签订的经营管理合同书，双方约定的装修款补贴款系10万元人民币，该款由千城百货法定代表人陶某甲直接向潘某甲的账户转入，此证据显示补贴款数额是千城百货公司同意的，证人潘某甲陈述“当天下午他（刘光明）问我收到钱没有，我说收到了，说公司认为我这个合同扣点太低，通不过，而且还有装修补贴，让我把10万元的钱退给公司。我当时很气愤，原来谈好的事又要变，不讲信誉，但我的专柜又是下了材料单子的，投入都进去了，不然我肯定不与他合作。他给我说没有关系，他是商场招商和营运的总负责，以后在扣点、费用和回款上照顾我就出来了。我也没有办法，就按他给我发的他本人的账号把那10万元钱当天就汇给他了”的内容无其他证据相印证，而被告人刘光明一直辩称此款系其向证人潘某甲的借款用于赌博，不是侵占千城百货的资金，公诉机关所出示的证据只能证实证人潘某甲向其转账人民币10万元的事实，不能穷尽被告人刘光明的辩解，即未达到其指控被告人刘光明利用职务之便，侵占公司资金10万元的证明目的，故此指控本院不予认定。
关于公诉机关指控被告人刘光明利用职务之便，在与四川烨然服装有限公司法定代表人李某甲商谈定购工作服的过程中，利用职务之便侵占公司4万元的事实，公诉机关所出示的证人李某甲陈述双方约定每套服装定价多出的120元作为公司的“返还款”的内容，无其他证据相印证，且工作服定购合同中，明确记载了所购收银员、导购员服装的单价为680元、总台服装单价为780元，总价款为220720元。后千城百货亦按约定的价格向李某甲所在公司支付价款，李某甲因商场可能要换装以及维系与被告人刘光明的关系以便以后的合作，将以基数560元的单价多出的服装价款3.84万元添整为4万元转入刘光明的账户，被刘光明收取。鉴于上述事实，被告人刘光明虽利用了职务之便，但没有实施骗取公司资金的行为，而是收取他人的财物，其行为更符合非国家工作人员受贿罪的犯罪特征，故指控此次被告人刘光明系职务侵占定性不当，应为非国家工作人员受贿性质,本院予以纠正。
关于被告人刘光明及其辩护人“被告人不具有索贿的情节”的意见及理由成立，本院予以采纳；关于被告人刘光明及其辩护人辩护称“方某甲向其转款人民币5万元，是方某甲打牌借我的钱，后还给我的”意见及理由，由于公诉机关所出示的证据只有方某甲陈述系被告人刘光明向其索取的款项，无其他证据印证，加之公诉机关所提交的证人王某甲、陶某甲证言不能穷尽被告人刘光明的辩解，故此意见成立，本院予以采纳。关于被告人刘光明及其辩护人辩护称“没有收取方某甲现金人民币17万元”的意见及理由，与审理查明的事实不一致，故此意见及理由不成立，本院不予采纳。
关于被告人刘光明及其辩护人“指控被告人刘光明不构成职务侵占罪”的意见及理由，其中关于潘某甲10万元的指控事实不成立以及李某甲4万元属于非国家工作人员受贿罪的意见及理由成立，本院予以采纳；关于“指控向百丽鞋业苏某甲送公关费，是经陶某甲同意的，此10万元是非法资金，不构成职务侵占罪”的意见及理由，由于被告人刘光明在明知苏某甲未同意百丽鞋业旗下品牌入驻千城百货，却向陶某甲谎报需向苏某甲送“公关费”，且在收到千城百货向其转账支付的10万元的当天，将该款占为己有并用于支付凯美瑞轿车的购车款，其占有的故意是明显的。即或此款是受公司指派向苏某甲支付，但在苏某甲未收受的情况下其所有权仍属千城百货，并非非法资金，被告人刘光明应当将此款返还于千城百货，不能占为己有，故此辩护意见及理由不成立，本院不予采纳。
综上所述，被告人刘光明犯数罪，应当实行数罪并罚。对所扣押的“凯美瑞”轿车一辆，因其系被告人刘光明因本案非法所得予以购买，而被告人刘光明在一审庭审完毕后，未退赔非法所得及所侵占的资金，故此车辆将在本判决生效后依法处置。依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第二款，第二百七十一条第一款，第六十四条和经2011年《中华人民共和国刑法修正案（八）》修正的《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条的规定，判决如下
一、被告人刘光明犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑二年五个月；犯职务侵占罪，判处有期徒刑八个月；实行数罪并罚，总和刑期有期徒刑三年一个月；决定执行有期徒刑三年；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之日前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2015年6月26日起至2018年6月25日止。）
二、令被告人刘光明退赔赃款人民币10万元发还被害单位广元市千城百货有限公司；追缴被告人刘光明非法所得人民币47万元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内通过本院或者直接向四川省广元市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 王 敏
人民陪审员 张明华
人民陪审员 卢学晖
二〇一六年十一月三十日
书 记 员 谭巧洪
附相关法律、司法解释条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百六十三条第一款公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第二款公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。
第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
2011年《中华人民共和国刑法修正案（八）》修正的《中华人民共和国刑法》
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数罪中最高刑以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。