江西省赣州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣07民终1476号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司临沂中心支公司。住所地：山东省临沂市兰山区北城新区环球汇金湾国际商务中心*号楼。
负责人：黄诗江，该公司总经理。
委托诉讼代理人：凌青，江西明理律师事务所律师。特别授权代理。
委托诉讼代理人：徐笑怡，江西明理律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审原告）:张现成，男，1982年7月15日出生，汉族，住河南省中牟县。
委托诉讼代理人：黄秋南，广东国晖（广州）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）:吴桂良，男，1977年7月29日出生，汉族，住山东省沂水县。
被上诉人（原审被告）:临沂市奥翔运输有限公司，住所地：山东省临沂市兰山区临西十三段北段。
法定代表人：杨纪军，该公司经理。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司临沂中心支公司（以下简称临沂太平洋财险公司）因与被上诉人张现成、吴桂良、临沂市奥翔运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省大余县人民法院（2016）赣0723民初527号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
人临沂太平洋财险公司上诉请求：撤销一审判决第一、二判项，改判上诉人在交强险及第三者责任险限额内赔偿被上诉人张现成235663.56元，判令二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院判决部分事实认定不清、证据不足，应当予以改判：1、关于护理费：一审法院将被上诉人张现成出院医嘱全休三个月认定为护理天数无事实及法律依据。韶关市第一人民医院在《出院记录》的“出院医嘱”一栏内记载“4，出院后继续加强功能锻炼，需继续护理。5、全休三个月”，上诉人认为，全休三个月是医生对被上诉人休息时间的建议，并非对其出院之后护理天数的建议，出院医嘱虽记载出院后需继续护理，但未明确具体的护理天数，被上诉人在一审时也并未提交出院后护理期的证据，因此，一审法院直接按全休三个月计算出院后护理期不合理，请求二审法院按被上诉人住院天数计算护理期。（上诉金额：3170.5元／月÷30天×90天＝9511.5元）2、关于鉴定费：根据交强险及第三者责任险条款，上诉人不负责赔偿。《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条“下列损失和费用，交强险不负责赔偿和垫付：（三）被保险机车发生交通事故，致使受害人停业、停驶、停电、停水、停气、停产、通讯或者网络中断、数据丢失、电压变化等造成的损失以及受害人财产因市场价格变动造成的贬值、修理后因价值降低造成的损失等其他各种间接损失”，《机动车第三者责任保险条款》第九条“下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿：（六）律师费、诉讼费、仲裁费、罚款、罚金或惩罚性赔款，以及未经保险人事先书面同意的检验费、鉴定费、评估费”，上诉人对于上述免责条款已经向被上诉人临沂市奥翔运输有限公司尽到提示及明确说明义务，并且经赣南医学院司法鉴定中心重新鉴定，被上诉人张现成伤残等级变更为一处九级，四处十级伤残，根据上述规定，被上诉人张现成自行鉴定产生的2000元鉴定费，不应由上诉人承担，应当改判由被上诉人吴桂良及临沂市奥翔运输有限公司承担。被
被上诉人张现成、吴桂良、临沂市奥翔运输有限公司均未提交书面答辩意见。
被上诉人张现成向一审法院起诉请求：1、判令原审被告向其赔偿各项费用279792.62元，2、本案诉讼费用由原审被告承担。在一审审理过程中，增加请求赔偿金额14978.32元。
一审法院认定事实：2015年9月16日，案外人卢思全驾驶粤Ａ×××××／粤Ａ×××××号重型半挂车沿赣韶高速公路由西往东方向行驶，行至43Km+253m处，撞上前方同车道由被告吴桂良驾驶的鲁Ｑ×××××/鲁Ｑ×××××号重型半挂车，造成粤Ａ×××××／粤Ａ×××××号重型半挂车的乘车人张现成受伤，鲁Ｑ×××××/鲁Ｑ×××××号重型半挂车所载货物以及两车受损的交通事故。事故发生后，原告分别在大余县人民医院、赣州市立医院、韶关市第一人民医院住院治疗共计131天，共计花费医疗费243674.49元；原告住院期间由其妻子张静护理，在韶关市第一人民医院住院期间共有2名陪护人员（含张静）。2015年10月23日，江西省公安厅交通管理局高速公路交通警察总队直属八支队第三大队作出第3638031201500003号《道路交通事故认定书》，认定案外人卢思全负事故主要责任，吴桂良因驾驶机动车在高速公路上低于规定最低时速行驶，负事故次要责任，张现成无事故责任。2016年3月3日，广东法正司法鉴定所作出粤法正司鉴所〔2016〕临鉴字第024号《司法鉴定意见书》认为：张现成的伤残等级为1处九级伤残、5处十级伤残，为此，原告花费鉴定费2000元。2016年11月4日，赣南医学院司法鉴定中心受一审法院委托作出赣医司鉴中心〔2016〕临鉴字第736号《司法鉴定意见书》认为：张现成的伤残等级为1处九级伤残、4处十级伤残。另查明，原告张现成从事交通运输工作。原告的父亲张小四、母亲范新连，均系农村居民，共生育子女3人。原告与妻生育女儿张思蕊，张思蕊出生于2002年8月3日，系非农户口。被告吴桂良驾驶的鲁Ｑ×××××/鲁Ｑ×××××号重型半挂车登记在被告临沂市奥翔运输有限公司名下，鲁Ｑ×××××车辆在被告临沂太平洋财险公司投保了交强险、1000000元的商业第三者责任保险及不计免赔率，鲁Ｑ×××××半挂车在被告临沂太平洋财险公司投保了500000元的商业第三者责任保险及不计免赔率。
一审法院认为，被告吴桂良及案外人卢思全违反交通安全法律法规，造成本案交通事故，交警部门就该事故作出的事故责任认定书，认定案外人卢思全负本起事故的主要责任，被告吴桂良负本起事故的次要责任，符合本案实际情况，责任划分恰当，对此予以认定。对本次事故赔偿责任比例，结合本案实际情况，确定为被告吴桂良承30%，被告吴桂良驾驶的鲁Ｑ×××××/鲁Ｑ×××××号重型半挂车投保了交强险及商业第三者责任险，根据法律规定，同时投保交强险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先在交强险的责任限额范围内予以赔偿，不足部分根据商业三者险的保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿，故被告临沂太平洋财险公司对于原告合理合法的损失在交强险和商业第三者责任保险限额内承担相应的赔偿责任，仍有不足的，依法由侵权人予以赔偿。
关于原告主张的医疗费问题，保险公司要求扣除10％非医保用药，无法律依据，不予采纳。原告提交的医疗费发票载明医疗费为243674.49元，予以支持。关于原告主张的后续治疗费，因法律规定“根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”，而韶关市第一人民医院在《出院记录》的“出院医嘱”一栏内所记载的“1年后到我院骨科拆除右股骨和骨盆内固定（费用大约3万元）”属于上述法律规定的医疗证明，且该医嘱记载的拆除内固定属于必然发生的费用，故对原告30000元后续治疗费的主张，予以支持。关于住院伙食补助费和营养费，因原告实际住院131天，故应按131天计算，结合本案买际情况，酌定本案的住院伙食补助费和营养费分别按30元／天计算。关于护理费，原告依据韶关市第一人民医院在《出院记录》的“出院医嘱”一栏内所记载的“住院期间有陪护2名”来主张住院期间按2名陪护人员计算，根据法律规定“护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”，本案中，医疗机构仅仅是载明原告住院期间有2名陪护人员，并不是认为原告的病情需要2名陪护人员，故本案的护理费按1人计算，原告提交了护理人员张静的收入及离职证明能够证明张静实际减少的收入，张静工作期间的月平均工资为3170.5元，故本案护理费按照3170.5元／月计算；关于护理天数，韶关市第一人民医院在《出院记录》的“出院医嘱”一栏内记载了“4、出院后继续加强功能锻炼，需继续护理。5、全休三个月”，故确认护理天数为：住院天数131天＋90天＝221天。关于误工费，原告未提交证据证明其工资收入情况，原告从事交通运输工作，故误工费应按江西省上－年度“交通运输、仓储和邮政业”在岗职工年平均工资63789元／年计算，超出部分，不予支持；关于误工天数，韶关市第－人民医院在《出院记录》的“出院医嘱”一栏内记载了“全休三个月”，故确认误工天数为：住院天数131天十90天＝221天。关于交通费，原告虽未提交证据证明交通费的支出情况，但考虑到处理事故必然会产生交通费，故酌定交通费为1000元。关于鉴定费，被告临沂太平洋财险公司提出鉴定费不属于保险范围，该意见没有法律依据，不予采纳，故对原告鉴定费2000元的主张，予以支持。关于残疾赔偿金，原告虽系农村居民，但其从事交通运输行业，其主要收入并不是来源于农业，故残疾赔偿金应按照受诉法院所在地即江西省上一年度城镇居民人均可支配收入26500元／年计算，结合原告伤残等级及诉讼请求，按27%的比例计算。关于被扶养人生活费，原告的父亲张小四、母亲范新连系农村居民，依法应按受诉法院所在地即江西省上一年度农村居民人均生活消费支出8486元／年计算；原告的女儿张思蕊系城镇居民，依法应按受诉法院所在地即江西省上一年度城镇居民人均生活消费支出16732元／年计算；事故发生时，张小四63岁、范新连62岁、张思蕊13岁零1个月，故被扶养人生活费的计算年限应分别为张小四17年、范新连18年、张思蕊59个月。关于精神抚慰金问题，原告因本次交通事故造成1处九级伤残、4处十级伤残，这对其造成了一定的精神损害，根据本案实际情况及当地经济生活水平，对原告的精神抚慰金酌定为人民币9000元，超出部分，不予支持。关于残疾辅助器具费，原告购买颈椎固足器及腰椎固定器的行为，符合其颈部、腰部受伤的伤情，且被告对原告提交的残疾辅助器具费发票无异议，故对原告主张的5600元残疾辅助器具费，予以支持。关于重新鉴定产生的交通费1651元、住宿费189元，因被告临沂太平洋财险公司同意支付该费用，故该1840元由被告临沂太平洋财险公司支付。
根据《最高人民法院关于甲理人身损害赔偿案件适用法律若干规定问题的解释》规足及2016年江西省对上一年度的统计数据，结合原告的诉讼请求，依法核定确认原告张现成的合理损失为：1、医疗费245674.49元；2、后续治疗费30000元，3、住院伙食补助费131天×30元／天＝3930元；4、营养费131天×30元／天＝3930元；5、护理费221天×(3170.5元／月÷30天）=23356.02元；6、误工费221天×(63789元／年÷365天）=38622.93元；7、交通费1000元；8、鉴定费2000元；9、残疾赔偿金26500元／年×20年×27%=143100元；10、被扶养人生活费：父亲张小四8486元／年×17年÷3人×27%=12983.58元，母亲范新连8486元／年×18年÷3人×27%=13747.32元，女儿张思蕊16732元／年÷12个月×59个月÷2人×27%=11105.86元，合计12983.58元＋13747.32元十11105.86元二37836.76元；11、精神抚慰金9000元；12、残疾辅助器具费5600元；以上合计544050.2元。上述损失由被告临沂太平洋财险公司在交强险医疗费用赔偿限额(10000元）内赔偿原告张现成的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费计人民币10000元，在死亡伤残赔偿限额(110000元）内赔偿原告张现成的护理费、误工费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、残疾辅助器具费计人民币110000元。超出交强险的部分即424050.2元由被告临沂太平洋财险公司在商业第三者责任保险范围内按事故赔偿责任比例30％计算，应向原告赔偿的数额为424050.2元×30%=127215.06元。原告因重新鉴定产生的交通费、住宿费1840元，由被告临沂太平洋财险公司支付。判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司临沂中心支公司应在机动车交通事故责任强制保险的医疗费用赔偿限额内赔偿原告张现成医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费计人民币10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告张现成护理费、误工费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、残疾辅助器具费计人民币110000元。二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司临沂中心支公司应在机动车商业第三者责任保险限额内向原告张现成支付理赔款计人民币127215.06元。三、被告中国太平洋财产保险股份有限公司临沂中心支公司应向原告张现成支付因鉴定而产生的交通费、住宿费计人民币1840元。四、以上一、二、三项限在判决生效之日起十日内履行完毕。五、驳回原告张现成的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5722元，由原告张现成负担887元、被告吴桂良负担4835元。
二审期间，各方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致。
本院认为，关于护理费的问题。一审期间被上诉人张现成提交的韶关市第一人民医院出院记录的出院诊断中载明：“1、膀胱破裂2、肺挫伤右侧胸腔积血3、干脾挫伤并包膜下出血4、右肾挫裂伤并包膜下血肿5、颈椎骨折6、腰椎骨折7、骨盆骨折8、右股骨骨折9、右足4－5掌趾关节脱位；右第4跖骨近端骨折10、全身多发性软组织挫伤”、出院医嘱中载明：“4、出院后继续加强功能锻炼，需继续护理5、全休3个月”。根据医疗机构的相关意见，结合被上诉人张现成的具体伤情、健康状况等因素，一审判决确定护理期为221天，符合本案实际，并无不当。关于鉴定费的问题。鉴定费是被上诉人张现成为确定其伤残程度的必要合理开支，系本案交通事故给其造成的损失之一，上诉人临沂太平洋财险公司作为责任保险的保险人对该费用应承担赔偿责任。而且上诉人临沂太平洋财险公司提交的现有证据尚不足以证明其已对鉴定费属于免责范围的保险条款履行了提示和明确说明义务的事实，所以，对上诉人临沂太平洋财险公司关于其不承担鉴定费的上诉理由，本院不予采纳。综上所述，上诉人临沂太平洋财险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费89元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司临沂中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡碧华
审 判 员 雷勉励
审 判 员 林欣茹
二〇一七年九月五日
代理书记员 肖利民