河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）冀09民终5756号上诉人（原审原告）：垫富宝投资有限公司。住所地：河北省邢台市新河县新兴街东侧。统一社会信用代码：9113053030821104XL。法定代表人：耿君彩，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵晓帅，该公司员工。委托诉讼代理人：曹胜利，河北远曌律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河间市惠山塑料造粒有限公司。住所地：河间市沙河桥镇。统一社会信用代码：91130984777722002A。法定代表人：董志轩，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：董志轩，男，1977年2月16日出生，汉族，住河间市。。被上诉人（原审被告）穆玉霞，女，1979年7月15日出生，汉族，住河间市。。上诉人垫富宝投资有限公司（以下简称垫富宝公司）因与被上诉人河间市惠山塑料造粒有限公司（以下简称惠山公司）、董志轩、穆玉霞合同纠纷一案，不服河北省沧州市新华区人民法院（2017）冀0902民初415号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人垫富宝公司的委托诉讼代理人赵晓帅、曹胜利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。垫富宝公司的上诉请求：1、撤销一审判决第一项，发回重审或依法改判为被上诉人向上诉人偿还欠款99998.55元及违约金；2、诉讼费用由被上诉人承担。主要事实与理由：垫富宝（垫付卡）领用合约第三项第一款约定了被上诉人惠山公司同意按照垫富宝网站的还款期限及还款方式，按时足额偿还上诉人代其垫付的消费款及第四条约定惠山公司应按垫富宝双方达成的垫富宝账户账单日、还款日及约定的时间、方式核对账单，并按时足额还款等。惠山公司于2016年12月12日在商户处消费11笔，共计99999.7元，交易规则中服务费为上诉人向商户收取，与用户无关，用户会员还款时应一并偿还，而不是在本金中扣除。惠山公司向上诉人还款时应还款99999.9元，减去已偿还的1.15元，应再偿还99998.55元及合同约定的违约金。垫富宝公司向一审法院起诉请求：判令惠山公司偿还其垫付本金99998.55元及违约金12599.59元（欠款额10%的当月违约金，及按欠款额日千分之一计算至2017年2月8日的迟延履行违约金，并要求计算至实际付清之日止)；董志轩、穆玉霞对还款义务承担连带担保责任；诉讼费用由三被告承担。一审法院认定事实：2016年7月1日，垫富宝投资有限公司与惠山公司签订编号为垫000162377/冀沧州市000195号《垫付宝（垫付卡）领用合约》，约定：惠山公司自愿注册成为垫付宝网站会员，垫富宝投资有限公司授予惠山公司垫付宝账户，并根据惠山公司向垫付宝网站提供的资料，向惠山公司授予一定的信用额度，该额度用于惠山公司到垫付宝会员处消费使用。惠山公司在会员间使用额度进行消费，垫富宝投资有限公司替惠山公司垫付消费款项支付给垫付宝卖方会员，惠山公司按约定将垫付款定期归还原告。惠山公司应当按照垫付宝网站上的垫付宝账户账单日、还款日及垫付宝网站上约定的时间、方式等核算账单，并按时足额还款。未按时足额还款的，应按欠款总额的10%缴纳当月违约金，每逾期一日按欠款额的千分之一支付违约金。同日，董志轩、穆玉霞向垫富宝投资有限公司出具承诺函2份，承诺对领用合约项下债务人的所有未清偿债务承担无限连带保证责任。2016年12月12日，被告惠山公司在卖方会员处分11笔消费共计99999.7元，原告扣除2.4%的手续费后替其垫付了97599.7元，被告一仅仅偿还了1.15元，剩余97598.55元未偿还。被告惠山公司还款日为2017年1月12日。以上事实有原告当庭陈述，原告提交的《垫付宝（垫付卡）领用合约》一份、《不可撤销连带担保承诺函LS2》两份、欠款明细一份、交易明细一份、网站交易截图一份予以证实。一审认为：本案所涉及的垫付卡领用合约、承诺函均系当事人在平等自愿基础上签订的，并不违反相关法律法规的规定，应为有效合同。本案已查明，惠山公司自愿成为垫富宝投资有限公司会员，由惠山公司在垫付宝网站上申请在另一会员处消费，消费事项获得垫付宝网站批准后，消费资金由垫富宝投资有限公司汇入到卖方会员账户，后惠山公司在垫富宝投资有限公司规定的期限内偿还，否则应承担一定的违约金，上述情形类似银行信用卡业务，即先消费后还款，逾期还款则承担给付逾期利息的违约责任，故法院将案由确定为借款合同纠纷。本案中，垫富宝投资有限公司已按双方签订的《垫付卡领用合约》的约定，根据惠山公司的申请，先行替其“垫付”在卖方会员处消费共计99999.7元，虽然垫付宝网站上载明原告消费99999.7元，但垫富宝投资有限公司在汇款时预先扣除了2.4%手续费，实际汇款97599.7元，法院认定双方的借款额为97599.7元。另，被告一已经偿还原告1.15元欠款，故被告一应当对剩余97598.55元欠款承担清偿责任。另，双方合同约定的违约金和逾期付款违约金过高，法院参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款的规定，认为二者之和应当不超过年利率24%，自双方约定的还款日次日起即2017年1月13日起计算至本判决确定的自动履行期限届满之日止。被告董志轩、穆玉霞出具《不可撤销连带担保承诺函LS2》，承诺为被告一所欠债务提供连带担保，故被告董志轩、穆玉霞对以上欠款承担连带清偿责任。被告惠山公司、董志轩、穆玉霞经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃抗辩权。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告河间市惠山塑料造粒有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告垫富宝投资有限公司欠款97598.55元及利息（利息自2017年1月13日起至本判决确定的自动履行期限届满之日止，按年利率24%计算）；二、被告董志轩、穆玉霞对以上债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1275.98元，由被告河间市惠山塑料造粒有限公司、董志轩、穆玉霞承担。本院审理过程中，双方当事人均未提交新证据。经本院审理查明的事实与一审一致。本院认为，上诉人垫富宝公司与被上诉人惠山公司签订垫付卡领用合约、承诺函及被上诉人董志轩为此出具的《不可撤销连带担保承诺函LS2》，合法有效，双方均应依约履行。按照垫付卡领用合约第三条约定：甲方（垫富宝公司）替乙方（惠山公司）垫付消费款项支付给垫富宝卖方会员，乙方按约定将垫付款定期归还甲方，故惠山公司应定期归还垫富宝公司为其垫付的消费款项。本案中，垫富宝公司共计为惠山公司垫付消费款项99999.7元，事实清楚，由垫富宝公司提供的垫付交易记录为证，故惠山公司依约向垫富宝公司支付尚欠的垫付款为99998.55元，而一审将垫富宝公司向商户收取的服务费在该尚欠的垫付款中扣除，无事实无据，应予纠正。上诉人的该项上诉理由成立，本院予以支持。关于上诉人主张的违约金问题，本院认为，上诉人主张的违约金数额属于《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定的“过分高于造成的损失”之规定，故一审对此予以调整，并参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款，并无不当。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、变更河北省沧州市新华区人民法院（2017）冀0902民初415号民事判决第一项为：被上诉人河间市惠山塑料造粒有限公司于本判决生效之日起十日内偿还上诉人垫富宝投资有限公司尚欠垫付款99998.55元及利息（利息自2017年1月13日起至本判决确定的自动履行期限届满之日止，按年利率24%计算）；二、维持河北省沧州市新华区人民法院（2017）冀0902民初415号民事判决第二项。一审案件受理费1275.98元，二审案件受理费445元，由河间市惠山塑料造粒有限公司负担，董志轩、穆玉霞承担连带责任。本判决为终审判决。审判长  齐桂苓审判员  胡希荣审判员  刘晓莉审判员  张友僧审判员  李 霞二〇一七年十一月十三日书记员  张 晔