湖南省临澧县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）临刑初字第24号
公诉机关临澧县人民检察院。
被告人汪某，男，湖南省临澧县人，高中文化，无业。因本案于2014年9月30日被临澧县公安局刑事拘留，2014年10月11日被临澧县公安局变更为取保候审；2014年10月16日临澧县检察院对其重新办理了取保候审手续；2015年4月20日本院对其办理了取保候审手续。现在居住地。
临澧县人民检察院以湘临检刑刑诉（2015）20号起诉书指控被告人汪某犯开设赌场罪，于2015年4月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员陈爱明担任审判长，审判员黄明才、人民陪审员马显清参加的合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。书记员陈菊玲担任法庭记录。临澧县人民检察院指派检察员杨莉出庭支持公诉，被告人汪某到庭参加诉讼。现已审理终结。
临澧县人民检察院指控：2013年10月13日，被告人汪某因在临澧县安福镇果品街开设动漫城，利用具有赌博功能的捕鱼机招揽玩家进行赌博被临澧县公安局行政处罚一次。后汪某为了牟利，又租赁安福镇朝阳广场一门面经营“都市英雄电游俱乐部”，并于2014年3月在其电游俱乐部设置具有赌博功能的电子游戏设备捕鱼机两组14台，招揽玩家进行赌博。汪某雇用他人收取玩家的现金后，便按比例在游戏机上给玩家上分，此后再由玩家以玩游戏赢取游戏分后兑换现金的方式，吸引玩家参与玩游戏赌博。2014年9月30日11时，临澧县公安局治安管理大队民警接群众匿名举报后，立即赶往该电游俱乐部，当场扣押了具有赌博功能的“猎鱼高手”捕鱼游戏机6台和“疯狂鳄鱼”捕鱼游戏机8台。
2014年9月30日11时许，汪某主动到临澧县公安局投案，并如实供述了自己的犯罪事实。
在法庭审理过程中，公诉人宣读、出示了指控被告人汪某犯罪的证人证言、房屋租赁合同、临澧县公安局行政处罚决定书、汪某开设的“都市英雄电游俱乐部”现场照片、《个体工商户营业执照》、《娱乐经营许可证》、被告人汪某的供述材料等证据。公诉机关以被告人汪某的行为已构成开设赌场罪，但有自首情节为由，提请本院依法判处。
被告人汪某对公诉机关指控的犯罪事实供认属实，对指控的罪名无异议，没有提出辩解意见。
经审理查明，2013年10月13日，被告人汪某因在临澧县安福镇果品街开设动漫城，利用具有赌博功能的捕鱼机招揽玩家进行赌博被临澧县公安局决定行政拘留十二日，并处罚款一千元。后被告人汪某为了牟利，又租赁安福镇朝阳广场一门面经营“都市英雄电游俱乐部”，并于2014年3月在其电游俱乐部设置具有赌博功能的电子游戏设备捕鱼机两组14台，招揽玩家进行赌博。汪某雇用他人收取玩家的现金后，便按比例在游戏机上给玩家上分，此后再由玩家以玩游戏赢取游戏分后兑换现金的方式，吸引玩家参与玩游戏赌博。2014年9月30日11时许，临澧县公安局治安管理大队民警接群众匿名举报后，立即赶往该电游俱乐部，当场扣押了具有赌博功能的“猎鱼高手”捕鱼游戏机6台和“疯狂鳄鱼”捕鱼游戏机8台。
2014年9月30日11时许，被告人汪某主动到临澧县公安局投案，并如实供述了自己的作案事实。2014年10月13日，临澧县公安局对所扣押的捕鱼赌博机进行了销毁。
上述事实，有下列已经庭审举证、质证的证据证明，本院予以确认：
1、证人周某某的证言证明，他自在2013年腊月开始在汪某经营的“都市英雄电游俱乐部”上班。工作情况是：玩家来后，先凭现金找他上分，他收钱后在游戏机的主板上操作给玩家上分，玩家就上游戏机开始玩，玩家可以随时选择退分，退分和上分都用现金结算，除了每天预留1000元钱作为本钱外，其余的钱都交给汪某；
2、证人江某某的证言证明，2014年4月份，她经周某某的介绍到“都市英雄电游俱乐部”给老板汪某打工的。俱乐部里游戏机有好几台，但大部分机子都没有人玩，只有两台捕鱼机有人玩，其中一台“千炮机”可同时供8个人玩，“99炮机”可同时供6个人玩，也就是同时可供14个人玩。她和周某某按天换班，当班期间负责给到店里的玩家收钱上分、退分退钱，每天下班的时候直接跟老板汪某结账，汪某预留1000元的作第二天的本钱。在这里玩就是一种变相的赌博；
3、证人何某的证言证明，他曾到“都市英雄电游俱乐部”玩电子捕鱼机参与了赌博。该俱乐部有两台捕鱼机，一种俗称“99炮机”，一种“1000炮”机，在2014年5月份的样子，他在此连续玩了七八天。大部分时间都输，总共输了五百多元；
4、证人刘某的证言证明，他在2014年8月在临澧县安福镇“都市英雄电游俱乐部”参与了两次电游赌博。该俱乐部有两台具有赌博功能的捕鱼机，一种俗称“99炮机”，一种“1000炮”机，有一台可同时供6个玩家玩，一台可同时供8个人玩。老板叫汪某，腿有点残疾，自己玩了两次输了7000元左右。在俱乐部上分的有两个人，一个叫“周伯”，还有一个30多岁的女的；
5、证人杜某某的证言证明，他于2012年2月22日将位于临澧县安福镇朝阳广场的一间一楼门面租赁给了汪某经营“都市英雄电游俱乐部”；
6、证人余某的证言证明，汪某在2014年年前就租赁在其望江楼锅饺子店的东边门面经营一家动漫城，门面只有30平米左右，摆放有两台捕鱼机。汪某是临澧县杉板乡的人，他的手和脚都有残疾，被公安机关查了一次，后关门了2个月，2014年7月份开门重新经营。汪某的动漫城请了两个人，一个男的叫“周伯”，还有一个女的，两个人轮班，直到2014年9月30日被公安机关查获；
7、证人赖某某的证言证明，汪某现在临澧县安福镇朝阳广场租赁一家门面经营“都市英雄电游俱乐部”，设置了几台捕鱼机，是可以用现金上分、退分的，玩家可用这种捕鱼机赌博。以前汪某就租赁这间门面来经营的，后将租赁转租两年，大约在今年春节后，汪某将门面收回来自己经营的；
8、证人汪某甲的证言证明，在临澧县安福镇朝阳广场开动漫城的是其哥哥汪某，但在2012年底，做生意差钱，这样和汪某商量，将营业执照上的名字由汪某改成汪某甲，再到银行抵押贷款；
9、房屋租赁合同、《娱乐经营许可证》、《个体工商户营业执照》证明汪某经营的“都市英雄电游俱乐部”的登记情况；
10、临澧县公安局临公（安）决字（2013）第0398号公安行政处罚决定书，证明被告人汪某在临澧县安福镇果品街开设“渔人码头”动漫城（都市英雄电游俱乐部），非法设置具有赌博功能的电子游戏设备，供他人赌博，曾受到过临澧县公安局公安行政处罚；
11、临澧县公安局临澧县公安局扣押决定书、扣押物品、文件清单、销毁物品、文件笔录及汪某开设的“都市英雄电游俱乐部”现场照片和集中销毁赌博机现场照片证明，案发后公安机关扣押了汪某经营的“都市英雄电游俱乐部”两台捕鱼机，一台“猎鱼高手”捕鱼游戏机同时可供6人参与赌博，一台“疯狂鳄鱼”捕鱼游戏机同时可供8人参与赌博，以及赌博机销毁的情况；
12、《关于敦促在我县参与玩游戏机赌博的违法人员自首的通告》及侦查人员书写的情况说明，证明临澧县公安局通过发布《关于敦促在我县参与玩游戏机赌博的违法人员自首的通告》和特情耳目的工作，何某、刘某主动到临澧县公安局投案，并如实陈述了在都市英雄电游俱乐部参与玩捕鱼机赌博的事实；
13、临澧县公安局民警书写的抓获经过材料证明了被告人汪某主动投案的情况；
14、常住人口信息表反映了被告人汪某年龄等基本情况；
15、被告人汪某供述，因为租赁临澧县安福镇朝阳广场46号门面经营“都市英雄电游俱乐部”，摆放了具有赌博功能的游戏机，于2013年9月30日主动到公安机关来接受处理的。“都市英雄电游俱乐部”是在2007年4月份开业经营的，2009年停业，2013年开业不久就被临澧县公安局处罚后停业了。2014年3月份再次开业，7月份的时候，就购进了两台具有赌博功能的捕鱼机，其中一台捕鱼机可同时供6人玩，还有一台可同时供8人玩，直到2014年9月30日被临澧县公安局治安大队的民警查获。“都市英雄电游俱乐部”的法人代表是他本人，只是后来弟弟汪某甲为找银行贷款时，就把法人代表变更成“汪某甲”的，但一直都是他本人在经营。聘请了一名姓周的男子和一名叫江某某的女子，轮流上班，负责收取玩家的现金后上分，玩家退分后按分支付现金。玩家在具有赌博功能的游戏机上玩，整体上玩家赢的少，输得多。
本院认为，被告人汪某在经营“都市英雄电游俱乐部”期间，因设置赌博机被公安机关行政处罚后，两年内再设置赌博机14台（可供14人进行赌博活动操作），其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人汪某犯罪后自动投案，如实供述自己罪行，具有自首情节，可以从轻处罚。根据被告人汪某的犯罪情节和悔罪表现，结合临澧县司法局对被告人汪某适用社区矫正调查评估意见书，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，可以对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第六十七条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条，《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款第（一）项、第（七）项、第三款的规定，判决如下：
被告人汪某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判罚金于本判决发生法律效力后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上
诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈爱明
审 判 员 黄明才
人民陪审员 马显清
二〇一五年七月九日
书 记 员 陈菊玲
附相关法条：
1、《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
2、《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》
第二条关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：
（一）设置赌博机10台以上的；
……
（七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的；
第三款可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。