广西壮族自治区大新县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）桂1424刑初43号
公诉机关广西壮族自治区大新县人民检察院。
被告人龚建华，绰号“阿华”，男，1974年1月5日出生于广西壮族自治区大新县，壮族，初中文化，农民，住广西大新县。因犯贩卖毒品罪，于2001年2月5日被本院判处有期徒刑一年零六个月；因犯非法持有毒品罪，于2014年8月13日因被本院判处有期徒刑一年零三个月。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2017年11月18日被大新县公安局指定居所监视居住；2018年2月24日被大新县人民检察院指定居所监视居住；经本院决定，于2018年4月25日被大新县公安局执行逮捕。现羁押于大新县看守所。
指定辩护人赵爱群，广西得天律师事务所律师。
广西壮族自治区大新县人民检察院以大检刑诉〔2018〕36号起诉书指控被告人龚建华犯贩卖毒品罪，于2018年3月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大新县人民检察院指派检察员何春雷出庭支持公诉，被告人龚建华及其辩护人赵爱群到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区大新县人民检察院指控，2017年11月16日，被告人龚建华到越南境内以人民币6000元购买了22克毒品海洛因，当晚在大新县某某镇某某街李某1家吸食毒品。次日，吸毒人员黄某1、梁某2、黄某2、陈某、梁某1等五人先后来到李某1家。之后梁某1在李某1家中向龚建华购买了180元的毒品海洛因供自己注射用的外，还分给陈某、黄某1注射，梁某2也向龚建华购买了20元的毒品海洛因供自己吸食。当天下午15时30分左右，龚建华等7名吸毒人员在李某1家中被大新县公安局民警查获，当场从龚建华身上查获疑似毒品海洛因三小包和五小粒以及现金人民币780元、微型电子秤一台。经称量，从龚建华身上查获的疑似毒品海洛因净重20.95克。经送检，从所送检材中均检出海洛因。
对指控的犯罪事实，公诉机关在法庭上出示了相关的证据，并据此认为，被告人龚建华贩卖毒品海洛因，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人龚建华辩解称，其没有贩卖毒品，公诉机关指控其犯贩卖毒品罪证据不足，指控的罪名不成立，其的行为构成非法持有毒品罪；其身患疾病，家里年迈的父母需要照顾，要求对其从轻处罚。
辩护人提出的辩护意见是：1、从毒品数量上看，龚建华买来22克毒品，龚建华供述吸毒人员每次吸毒使用量为0.5克，其中龚建华、李某1吸食用了1克，如按照证人证实向龚建华购买毒品供多人吸食，那吸食的量应该超过3克，但公安民警从龚建华身上查获20.95克，其毒品数量存在疑点；2、从案件证据上看，公诉机关提供指控被告人龚建华贩卖毒品的事实只有证人梁某1、陈某的证言证实，没有其他证据佐证，也没有证据证实龚建华以营利为目的；3、龚建华吸毒成瘾，吸食量大，其购买来的毒品供自己吸食。综上，公诉机关指控龚建华犯贩卖毒品罪的罪名不成立，应当以非法持有毒品罪对龚建华定罪量刑。如果法院认定龚建华犯贩卖毒品罪，在量刑时应当考虑龚建华以贩养吸，且涉案的毒品绝大部分没有流入社会，危害性较小，建议法院公正判决。
经审理查明，被告人龚建华及李某1、黄某1、梁某2、黄某2、陈某、梁某1均系吸毒人员。2017年11月16日，龚建华出境到越南以人民币6000元购买了22克毒品海洛因。当晚，龚建华携带买来的毒品海洛因来到李某1位于大新县某某镇某某街的家中，从中取出一小粒毒品用于注射。次日上午，龚建华在李某1家中分给李某1一小粒毒品用于注射。当天下午，黄某2、梁某1、陈某、黄某1、梁某2等5人先后来到李某1家中。期间，梁某1分四次共向龚建华购买了价值人民币180元的毒品海洛因供自己注射外，还从中分给陈某、黄某1注射，梁某2也向龚建华购买了20元的毒品海洛因供自己吸食。当天15时许，大新县公安局民警在联合行动中，在李某1住处抓获龚建华、李某1等7名涉毒人员，公安民警当场从龚建华的人身起获疑似毒品海洛因3小包（分别编为1号、2号、3号）和5小粒（编为4号）、现金人民币780元、已用于注射毒品的注射器3支及微型电子秤一台。经称量，从龚建华身上查获的毒品海洛因净重为1号1.06克、2号10.98克、3号8.52克、4号0.39克，合计20.95克（从中取样送检后，剩余16.54克）。经崇左市公安局物证鉴定所检验，从所送的4份检材中均检出海洛因。经提取被告人龚建华及李某1、黄某1、梁某2、陈某、梁某1的尿液进行胶体金法（吗啡、甲基安非他明）检测，结果均呈阳性。
另查明，于2001年2月5日，被告人龚建华因犯贩卖毒品罪，被大新县人民法院判处有期徒刑一年零六个月；2014年8月13日，因犯非法持有毒品罪，被大新县人民法院判处有期徒刑一年零三个月。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、证据保全决定书、证据保全清单、收缴物品清单、毒品存放证明、暂扣财物收据、指认物证照片,证实大新县公安局从被告人龚建华的人身缴获的毒品海洛因20.95克、微型电子秤一台、现金人民币780元及从李某1住所地板上提起的注射器等情况；龚建华指认从其身上搜查获的毒品海洛因并称量、提取样品送检等情况（从中取样送检后，剩余16.54克）；梁某1、陈某、黄某1指认自己注射毒品后丢弃在现场的注射器。
2、受案登记表、立案决定书、抓获经过、抓获现场照片、指认物证照片，证实2017年11月17日15时30分许，大新县公安局禁毒大队联合辖区派出所，在某某镇开展收戒活动中，在位于大新县某某镇某某街的李某1家中查获李某1、龚建华、黄某1、梁某2、黄某2、陈某、梁某1七名吸毒人员，并从被告人龚建华的人身缴获的毒品海洛因、微型电子秤、现金人民币的事实，并于当日决定对龚建华涉嫌贩卖毒品案立案侦查；李某1、龚建华、梁某2、陈某、梁某1、黄某2、黄某1指认涉毒的现场情况。
3、违法犯罪记录查询情况说明、大新县人民法院（2001）新刑初字第1号、（2014）新刑初字第62号刑事判决书，证实被告人龚建华于2001年2月5日因犯贩卖毒品罪，被大新县人民法院判处有期徒刑一年零六个月；于2014年8月13日因犯非法持有毒品罪，被大新县人民法院判处有期徒刑一年零三个月；因吸食毒品，多次被大新县公安机关强制隔离戒毒。
4、行政处罚决定书7份，证实2017年11月17日，被告人龚建华及吸毒人员李某1、黄某1、梁某2、黄某2、陈某、梁某1因吸食毒品分别被大新县公安局行政拘留。
5、户籍证明，证实被告人龚建华于1974年1月5日出生，作案时已达到完全刑事责任年龄。
6、证人李某1的证言，证实其住大新县某某镇某某街。2017年11月17日13时许，其睡觉起来时看到龚建华、黄某2在其房间里，就问龚建华是否有毒品海洛因，龚建华就给其一粒海洛因，其用注射器注射海洛因后，就到厨房煮饭了。其煮好饭后，梁某1来到其家，问谁在其房间里，其回答说龚建华和黄某2在，梁某1就进其房间去了。过了十几分钟后，其进房间看见梁某1、黄某2在里面。过了一会儿，龚建华回到其房间了就叫其去买糖拿来煮粥，这时，其见陈某、黄某1也来到其家。随后，其就去买糖了。其买糖回到家时，看到公安民警正好在其家里抓住那些人，其也被抓获了。公安民警找来见证人后，对其几个人逐一搜身，在龚建华身上搜出毒品。之后，大家都被公安民警带走了。其注射毒品用的注射器已扔掉了。其与龚建华、黄某2、梁某1、陈某、黄某1、梁某2已认识十几年了，大家都是长期吸毒的人员，当天其见到厨房的地面上有几支注射器，应该是这些人吸的，但不知道是谁使用的。
7、证人梁某2的证言，证实其住大新县。2017年11月17日15时许，其毒瘾发作了，就到某某街的李某1家里找毒品吸食，因为李某1也是吸毒人员，他平时让吸毒人员聚在他家里面吸毒，近段时间其得去到李某1家里吸毒多次。当天，其到李某1家里看到李某1，就问他是否有毒品，李某1就指着房间说龚建华那里有毒品，其就进入房间向龚建华买了20元的海洛因，然后就在房间内以“追龙”的方式吸食海洛因。当时，其还看见两个雷平街上的吸毒人员和某某街的吸毒人员黄某1也来到李某1家，两个雷平街的吸毒人员进入房间向龚建华购买毒品海洛因，共买了100多元，然后他们在李某1家厨房里注射毒品。过了十多分钟后，公安人员就冲进李某1家里来将其几个人控制住，并对现场的7个人进行检查，公安民警在龚建华身上发现了几包毒品海洛因、电子秤及现金数百元。
8、证人梁某1的证言，证实其住大新县。其因吸毒曾多次被公安机关处罚过。2017年11月17日13时许，其和陈某一起从大新县某村前往某某镇某某街。15时许，其两个人来到某某街的李某1家时，看见龚建华、黄某1与李某1在那里，其知道龚建华有毒品海洛因，于是就向龚建华买了50元的海洛因，在用注射器注射完后，觉得不过瘾，又向龚建华买了50元海洛因，当时其见陈某和黄某1还没有得吸食海洛因，再次向龚建华买了50元和30元的海洛因，然后三个人一起在李某1家里注射毒品。其和陈某、黄某1注射毒品使用的注射器都是龚建华提供的。公安民警前来检查时，在李某1家共有7个人，还从龚建华的身上检查到数包用塑料袋来包装的毒品，经过现场检测，其7人都已吸过毒品。
9、证人陈某的证言，证实其住大新县。2017年11月17日13时许，其和其朋友梁某1从大新县某村前往某某镇某某街，想找人购买毒品，梁某1知道某某街一个名叫“阿某”的男子经常在“勇某”家里卖毒品。其两人到某某街“勇某”家后，进入屋内看见“勇某”、某某街的“阿某”、黄某1、还有一个不认识的男子也在那里，因为梁某1跟“阿某”购买过毒品海洛因多次，于是梁某1就问“阿某”有没有货（指海洛因），“阿某”说有，梁某1就向“阿某”购买了50元的毒品海洛因来注射，然后“阿某”就拿一点海洛因和一支注射器给梁某1，梁某1接过海洛因和注射器后，就当场注射到大腿上了，但他可能觉得还不过瘾，又向“阿某”购买了50元的海洛因，随后又注射到自己的大腿上，梁某1在注射的时候，看见其和黄某1未得注射毒品，再次向“阿某”购买了50元和30元的海洛因分别拿给其和黄某1。随后其和黄某1也在那里注射毒品海洛因，梁某1拿给“阿某”购买海洛因所用180元。其几个人在注射毒品的时候，又有一名硕龙镇隘江村的吸毒人员来到“勇某”家。随后，公安民警突然来到“勇某”的家里将其几个人控制住，当场检查时，从“阿某”身上查到十几克毒品。
10、证人黄某1的证言，证实其住大新县。20多年来，其一直吸食毒品，曾多次被公安机关处罚。2017年11月17日15时许，其在自家门口看见大新县的吸毒人员梁某1、陈某进入吸毒人员李某1的家里，就知道他们是来吸毒的，因为近段时间经常有吸毒人员聚集在李某1家里吸毒，于是其也跟着来到李某1家。随后，其看见李某1和本街的龚建华、黄某3、那涯屯的“小弟”在房间里面，当时黄某2和“小弟”正在房间内用烫吸的方式吸食毒品。陈某、梁某1进到房间内向龚建华购买毒品海洛因，然后到厨房那边注射毒品，其也跟在陈某、梁某1后面，也想注射毒品，但当时毒品不够，其就问梁某1是否可以分一些毒品给其，梁某1又进房间内向龚建华购买了一点毒品给其，其也在厨房内注射毒品。不一会儿，公安民警前来查处，屋内的7个人都被控制住了，公安民警在龚建华的身上发现有几小包毒品海洛因及现金等物品。随后，公安民警将查获的毒品和现金装入物证封装带后，将其几个人带走调查。
11、被告人龚建华的供述与辩解，其住大新县。其曾因犯贩卖毒品和非法持有毒品罪两次被判处有期徒期，还因吸毒多次被公安机关处罚。2017年11月16日，其到越南境内以人民币6000元向一名叫“老哥”的人购买22克毒品海洛因。当晚10时许，其带毒品到李某1家里，从中取一些来注射毒品，并在李某1家睡觉过夜。次日下午，其被公安民警查获时身上带有毒品，当天在李某1家一起被查获的人员共7个人，其认识的有硕龙的李某1，黄某1、黄某2，另外三人其不认识。被抓获的几个人都是吸毒人员，经过尿检，结果都呈阳性，都是因吸毒才被抓的。其在李某1家吸毒有三次了。
12、检查证、检查笔录、证据保全决定书、提取可疑毒品送检笔录、证据保全清单、收缴物品清单、毒品存放证明，证实大新县公安局依法对龚建华的人身、李某1位于大新县某某镇某某街的住所进行检查，其中从龚建华的人身查获疑似毒品海洛因20.95克，黑色小型电子称一台，现金人民币780元；对查获的毒品依法取样送检；从李某1家中提起3支已使用的注射器和多支未使用的注射器。
13、毒品称量笔录及指认照片等，证实大新县公安局从被告人龚建华的人身缴获的毒品海洛因3小包（分别编为1号、2号、3号）和5小粒（编为4号），经称量，缴获的毒品净重分别为1号1.06克、2号10.98克、3号8.52克、4号0.39克，合计20.95克，称量过程并经被告人现场指认。
14、辨认笔录及照片，证实被告人龚建华及吸毒人员黄某2、陈某、梁某2等人的辨认，均能够辨认出参与吸毒的相关人员情况。
15、鉴定委托书、鉴定聘请书、鉴定事项确认书、崇左市公安局物证鉴定所崇公物鉴（毒品）字[2017]259号检验报告、鉴定意见通知书，证实从被告人龚建华的人身缴获的毒品经抽样送检，四份样品中均检出海洛因，该鉴定意见已告知李某1、龚建华。
16、尿液检测样本提取笔录、现场检测报告书及照片，证实经检测，李某1、龚建华、梁某2、陈某、梁某1、黄某2现场尿检吗啡、甲基安非他明均呈阳性，黄某1吗啡呈阳性。
上述证据来源合法，内容客观真实，能形成完整的证据锁链，足以证实被告人龚建华贩卖毒品的事实，本院予以确认。
关于公诉机关提供证人梁某2的证言，证实其看见梁某1向龚建华购买毒品的陈述，被告人龚建华提出异议，认为其没有贩卖毒品；其辩护人亦提出异议，认为梁某1与梁某2各自先后来到李某1家，梁某2不可能见到先前来到的梁某1向龚建华购买毒品，该部分证言不予采信的意见。经查，证人梁某2本人陈述其到李某1家后向龚建华购买毒品，而后与黄某2一起以“追龙”的方式吸食海洛因。证人梁某2的该陈述有证人黄某1的证言互印证，本院予以认定。被告人及其辩护人提出的该质证意见不符合本案事实，本院不予采信。
关于辩护人提出被告人龚建华购买22克毒品，按照龚建华供述吸毒人员每次吸毒使用量为0.5克，除龚建华、李某1吸食用了1克外，如果认定龚建华贩卖毒品供多人吸食，那用于吸食的量应该超过3克，但公安民警从龚建华的人身查获20.95克，其毒品数量存在出入的辩护意见。经查，在案证据只有龚建华供述吸毒人员每次吸毒使用量为0.5克，但吸毒人员每次吸食毒品的数量因人而异，没有相对固定，且从龚建华的人身起获的毒品除了数量较大的3小包外，还有用塑料薄膜包装的5小粒净重共0.39克，平均每小粒约0.08克，证人李某1、梁某2、梁某1等人证实每次注射、吸食一粒毒品。本院认为，在案证据足以认定龚建华已零包贩卖少部分毒品的事实，辩护人的以上辩护意见不符合本案事实，不予采信。
本院认为，被告人龚建华违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品海洛因20.95克，数量较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款的规定，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人龚建华犯贩卖毒品罪的罪名成立。被告人及其辩护人提出，公诉机关未能提供充分证据证实被告人有贩卖毒品罪行，被告人系吸毒人员，公安机关从被告人的人身查获的毒品海洛因20.95克是被告人用于自己吸食，不应认定为贩卖毒品，应当以非法持有毒品罪追究被告人刑事责任的辩解、辩护意见。经查，被告人归案后，虽未供述自己有贩卖毒品事实，但在案证据即证人梁某1、梁某2、陈某、黄某1等的证言证实被告人从中贩卖毒品给梁某2、梁某1的事实；同时公安机关当场从被告人的人身及现场起获用塑料薄膜包装便于贩卖的毒品颗粒、毒资、电子秤及已用于注射毒品的注射器等物证，又对相关购买毒品吸食的人员进行尿液检验，有充分证据足以证实被告人实施贩卖毒品的事实，其行为符合贩卖毒品罪的构成要件，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，被告人及其辩护人的该辩护意见不符合本案事实和法律规定，本院不予采纳。被告人因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪，是累犯，又是毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人向两人贩卖毒品，从其人身查获的毒品数量应认定为贩卖毒品数量，但其以贩养吸，量刑时综合予以考虑。辩护人提出被告人以贩养吸，绝大部分尚未流入社会，建议对被告人从轻处罚的意见符合本案事实，本院予以采纳。
根据被告人龚建华犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人龚建华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年零五个月，并处罚金人民币九千元；
[刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2018年4月25日起至2026年7月5日止(已折抵自2017年11月18日起至2018年4月24日止被指定居所监视居住的刑期共2个月19日）。罚金部分，限于判决生效之日起一个月内缴清。逾期未缴纳的，强制缴纳]。
二、被告人龚建华贩卖的毒品海洛因余下的16.54克，予以没收；
三、被告人龚建华犯罪所得的赃款人民币二百元，予以没收，由暂扣机关大新县公安局上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区崇左市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 马文忠
人民陪审员 覃爱莲
人民陪审员 黎旭光
二〇一八年五月二十五日
法官 助理 覃婷婷
书 记 员 黄 巍