贵州省镇远县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔2625民初116号
原告欧秀伟，男，1981年6月5日出生，侗族，贵州省三穗县人，中专文化，农民。
被告贵州省祥云建材有限责任公司。
法定代表人王玉贵，系该公司总经理。
委托代理人张光华，贵州洲联合律师事务所律师。代理权限为特别授权。
委托代理人宋玺，贵州洲联合律师事务所实习律师。代理权限为一般授权。
原告欧秀伟诉被告贵州省祥云建材有限责任公司（以下简称“祥云公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2016年2月24日立案受理后，依法由本院审判员邓怀兰适用简易程序于2016年3月29日在本院第二审判庭公开开庭审理，原告欧秀伟、被告的委托代理人张光华、宋玺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告欧秀伟诉称，2013年8月26日，原告应聘于被告祥云公司从事驾驶员工作，每月平均工资3100元，但被告没有按照法律规定与原告签订书面劳动合同和书面无固定期限劳动合同。被告也没有为原告缴纳养老、失业、工伤、医疗等社会保险。原告从2013年9月1日起至2015年11月15日止双休日加班共计136天，被告没有依法支付原告双休日加班的加班费共计39219元。从2015年10月起，被告突然无故每月克扣原告的工资1300元。被告的上述行为严重违反了我国相关法律、法规，侵害了原告的合法权益。现特向人民法院起诉，请求依法判决：1、原告与被告事实劳动关系成立；2、被告支付未与原告签订书面劳动合同的双倍工资11个月差额34100元；3、被告支付克扣原告2015年10月、11月工资共计2600元；4、被告支付原告加班费39219元。
为支持自己的主张，原告向本院提供了以下证据材料：
1、原告身份证复印件，证明原告身份信息。
经质证，被告无异议，本院予以采信。
2、祥云公司新进人员登记表，证明原告的入职时间、试用期工资及职务。
经质证，被告无异议，本院予以采信。
3、2015年10月25日考勤记录复印件，证明上班记录。
经质证，被告无异议。本院认为，该组证据仅能够证明原告2015年10月25日当天的出勤情况。
4、原告自行制作的时间表及周六、周日加班记录复印件共八页，证明加班的事实。
经质证，被告对该组证据的合法性、关联性、客观性有异议。本院认为，该组证据虽系原告自行制作，但与原告提交的第8组、第11组证据能够互相印证，能够证明原告从2013年到2015年期间存在周末运送混凝土的事实，本院予以采信。
5、2013年--2015年工资总额表复印件，证明原告的实发工资。
经质证，被告无异议。本院认为，该组证据虽系原告自己制作，但每月的实发工资总额得到被告的认可，本院对其证明内容予以确认。
6、祥云公司2015年10月份工资表复印件，证明被告给原告降薪。
经质证，被告无异议。本院认为，该组证据能够证明原告2015年10月份的实发工资为1800元。
7、证明复印件，证明原告所在的部门属于需要加班的部门。
经质证，被告对合法性、真实性、关联性有异议，认为证人证言必须要证人出庭接受询问。本院认为，该份证明系个人出具的书面证言，证人未出庭作证接受质询，不能作为定案的依据，故对该组证据不予采信。
8、祥云混凝土对外销售结算清单复印件38页，证明2013年至2015年原告所属工作部门双休日加班的事实。
经质证，被告对关联性有异议。本院认为，该组证据与第11组证据能够互相印证，能够证明原告周末有运送混凝土的事实。
9、祥云公司罐车、泵车驾驶员处罚规定附表复印件，证明原告没有达到被辞退条件。
经质证，被告对关联性有异议。本院认为，该组证据与本案不具有关联性，对该组证据不予采信。
10、驾驶员管理制度及职责复印件，证明被告对原告要求过于苛刻。
经质证，被告对合法性、客观性、关联性有异议，认为不能达到原告的证明目的。本院认为，该组证据与本案不具有关联性，对该组证据不予采信。
11、祥云公司驾驶员部分出车票据原件，证明加班事实。
经质证，被告对合法性、真实性、关联性有异议。本院认为，该组证据每张单据上有收货人的签字，对其真实性予以确认，该组证据与第8组证据能够互相印证，能够证明原告有周末运送混凝土的事实。
12、镇劳人仲案字[2015]第86号仲裁裁决书复印件，证明本案争议已经过劳动仲裁。
经质证，被告无异议，本院予以采信。
被告祥云公司辩称，一、原告要求支付11个月双倍工资差额的请求已超过一年的时效期间，不应得到支持。原告2013年8月26日入职，2014年8月25日入职满一年，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定，用人单位应在2013年9月25日以前与原告签订书面劳动合同。用人单位不签订书面劳动合同的违法行为结束之日为2014年8月26日，诉讼时效应从次日起算，一年的时效期间应到2015年8月27日。原告于2015年11月底才向劳动仲裁委员会主张权利，已超过诉讼时效。二、被告没有克扣原告2015年10月、11月、12月的工资。2015年，黔东工业园区周边基础建设工程锐减，对砼的需求量降低，公司经营状况发生变化，公司现在唯一的股东贵州省黔东南州交通建设工程公司（以下简称“州交建公司”）结合实际情况，决定2015年11月、12月只发放基本劳动报酬，并未克扣劳动者的劳动报酬。三、被告没有欠原告加班费用。被告经营的业务具有特殊性，因此从成立之日至2015年10月以来，从未实行过考勤制度，不是定时工作制。且对于周末或者晚上运送混凝土的，都已按1.4元/立方米或2.9元/立方米的提成兑现给驾驶员，不存在拖欠加班费的问题。且原告提供的证据不能够证明其存在加班的事实，如果从对外销售清单记载的销售时间能够推定原告存在加班事实，那么同理可以推定对外销售清单中未记载的时间驾驶员均处于休息放假状态。综上，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。
被告为支持自己的主张，向本院提供了以下证据：
1、营业执照、组织机构代码证复印件，证明被告的主体资格。
经质证，原告无异议，本院予以采信。
2、《会议纪要》【祥云建材会议（2014）2号】复印件，证明2014年末，祥云公司就已经受到全国经济形势下行的影响，公司已经出现难以运营的情况，公司4位股东就已经开始商讨股权转让的事实。
经质证，原告认为该组证据系被告股东之间的问题，与本案不具有关联性。本院认为，该组证据与本案不具有关联性，对其证据效力不予确认。
3、《会议纪要》【祥云建材纪要（2015）1号】复印件，证明2015年7月，迫于没有订单祥云公司难以生存的现状，公司4位股东达成协议，由州交建公司一个股东独自支撑祥云公司，其他三位股东协议退股的事实。
经质证，原告认为与本案不具有关联性。本院认为，该组证据与本案不具有关联性，对其证据效力不予确认。
4、《会议纪要》【州交建纪要（2015）19号】复印件，证明股东州交建公司接管祥云公司后，组织祥云公司高管召开会议，为积极稳妥处理祥云公司接不到生产订单难以生存发展的现实问题，出于对员工负责的态度，公司并没有进行裁员，而是对祥云公司全体员工（包括高管）的薪酬发放标准作了适当调整。并鼓励员工积极开拓销售，制定了拉单提成制度。
经质证，原告对真实性无异议，但认为减少劳动报酬的只是公司股东的决定，并未经过祥云公司职工代表大会或工会讨论，对公司职工不发生效力。本院认为，该组证据来源及形式合法、内容客观真实，能够证明州交建公司作为被告祥云公司的股东对于公司职工劳动报酬进行了调整。
5、《关于核定祥云公司人员工资的通知》【州交建（2015）99号】复印件，证明祥云公司薪酬制度作出调整后，于2015年10月21日印发《通知》，把具体调整方案告知全体员工的事实。
经质证，原告认为该决定未经过职工代表大会同意，对公司职工不发生效力。本院认为，该组证据能够证明州交建公司于2015年10月19日给被告祥云公司下发通知，核定公司职工的工资待遇。
经审理查明，原告于2013年8月26日进入被告祥云公司工作，岗位为驾驶员，试用期工资为3000元/月。双方未签订书面劳动合同，被告也未为原告缴纳社会保险。原告在2015年10月之前每月工资为3100元。因生产经营困难，被告祥云公司的股东州交建公司于2015年10月19日下发通知给被告祥云公司，核定祥云公司在职职工工资为：1、基本工资1500元/月；2、岗位工资：……一般职工200元/月；3、通讯补贴：……一般职工100元/月。该方案未经祥云公司职工大会或职工代表大会通过。根据该方案，被告2015年10月、11月每月给原告发放的工资为1800元。
另查明，被告根据原告运送的混凝土的方量及路程，每立方米另外给原告1.4元或2.9元的提成，原告每月已按照实际运送的数量及里程领取提成。
2015年12月7日，原告向镇远县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、依法确认原告与被告事实劳动关系成立；2、依法裁决被告支付未与原告签订书面劳动合同及书面无固定期限劳动合同的双倍工资11个月差额34100元；3、依法裁决被告支付克扣原告2015年10月、11月工资共计2600元；4、依法裁决被告支付原告加班费45857元；5、依法裁决被告为原告缴纳从用工之日起至劳动关系终止时止的养老、失业、工伤、医疗等社会保险费。镇远县劳动人事争议仲裁委员会于2015年12月31日作出镇劳人仲案字[2015]第86号仲裁裁决书，裁决：1、确认原告与被告事实劳动关系成立；2、驳回原告要求被告支付未与原告签订书面劳动合同及书面无固定期限劳动合同的双倍工资11个月差额35200元的申请；3、被告自裁决书生效之日起十五日内支付原告2015年10月、11月工资差额部分共2600元整；4、驳回原告请求裁决被告为原告缴纳从用工之日起至劳动关系终止时止的养老、失业、工伤、医疗等社会保险费。该裁决书于2016年1月29日送达给原告。原告对该仲裁裁决不服，在法定期限内向本院起诉，请求判决：1、原告与被告事实劳动关系成立；2、被告支付未与原告签订书面劳动合同的双倍工资11个月差额34100元；3、被告支付克扣原告2015年10月、11月工资共计2600元；4、被告支付原告加班费39219元。
本院认为，一、原、被告双方事实劳动关系是否成立的问题。原告在进入祥云公司时填写了《贵州祥云公司新进员工登记表》，进入公司后接受公司统一安排，由祥云公司每月支付工资。可认定双方存在劳动关系，本院对原告该项请求予以支持。二、被告是否应当支付原告未签订书面劳动合同期间双倍工资差额35200元的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定：“用人单位自用工之日起满1年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”法律规定用人单位未与劳动者签订书面劳动合同需支付双倍工资，系对用人单位未履行订立书面劳动合同的法定义务的惩罚。被告于2013年8月26日进入被告祥云公司工作，原告与被告于2014年8月26日起视为已订立无固定期限劳动合同，也就是对被告未履行订立书面劳动合同的法定义务的惩罚已于2014年8月26日结束。而劳动者申请仲裁的时效应当自被告不签订书面劳动合同的违法行为结束之次日计算。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”被告要求原告支付不签订书面劳动合同或无固定期限劳动合同的双倍工资的申请仲裁时效应当自2014年8月27日起至2015年8月27日止。而原告2015年12月7日才向镇远县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告支付不签订书面劳动合同或无固定期限劳动合同的双倍工资，已经超过了法律规定的申请的仲裁时效。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，对于仲裁机构以当事人的仲裁申请超过时效为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理；对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求。故对于原告要求被告支付未签订书面劳动合同期间双倍工资差额34100元的请求，本院不予支持。三、对于被告是否存在克扣原告工资，是否应当支付给原告2015年10月、11月的工资差额2600元的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款规定：“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。”被告对于决定减少劳动报酬的方案未经职工代表大会或者全体职工讨论，不符合法定程序，对职工不发生效力。因此，被告仍应按照原来的工资标准即3100元/月支付原告工资，对于少支付的部分，应该予以补发。故对于原告要求被告支付2015年10月、11月工资差额2600元的请求，本院予以支持。四、对于被告是否应支付原告加班工资39219元的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定：“国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度。”第三十八条规定：“用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日。”原告主张加班费，应就存在加班事实提供证据，原告提供的对外销售清单以及运输凭证虽能够证明原告存在周末工作的事实，但不能证明其每周工作时间超过44小时或者一周七天均在工作。故对原告要求被告支付加班费39219元的诉讼请求，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款、第七条、第十四条第三款、第三十条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条、第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、原告欧秀伟与被告祥云公司存在劳动关系；
二、驳回原告要求被告支付未签订书面劳动合同11个月双倍工资差额34100元的诉讼请求；
三、由被告祥云公司在本判决生效之日起五日内支付原告欧秀伟2015年10月、11月的工资差额2600元；
四、驳回原告欧秀伟要求被告祥云公司支付加班费39219元的诉讼请求。
如义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告祥云公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。
审判员 邓怀兰二○一六年五月二十日
书记员 谢 杰 凰