贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黔02民终46号上诉人（原审原告）：四川长城建筑（集团）有限公司，住所地四川省成都市金牛区槐树街79号6层，统一社会信用代码：915100002018964720。法定代表人：蒲菲。委托诉讼代理人：代世亮，男，1984年10月15日生，汉族，住四川省成都市温江区。被上诉人（原审被告）：蒲绍光，男，1975年9月20日生，汉族，住贵州省盘县。上诉人四川长城建筑（集团）有限公司因与被上诉人蒲绍光劳动争议一案，不服贵州省盘县人民法院（2016）黔0222民初3857号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月12日立案后，依法组成合议庭，于2017年2月15日公开开庭进行了审理。上诉人四川长城建筑（集团）有限公司的委托诉讼代理人代世亮、被上诉人蒲绍光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人四川长城建筑（集团）有限公司上诉请求：一、撤销贵州省盘县人民法院（2016）黔0222民初3857号民事判决书；二、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一审法院对赔偿费用计算有误。上诉人认为本案一审中计算的一次性伤残补助金和停工留薪期工资过高，被上诉人于2015年10月进入上诉人的工地进行挖孔桩工作，当时约定每月工资2000元，包吃包住。根据《工伤保险条例》第三十七条第一项“一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资”及第六十四条“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”规定，涉案中被上诉人的本人工资为2000元，低于社平工资的60%的，应按统筹地区职工平均的60%计算，一审法院根据社平3955.5计算被上诉人的一次性伤残补助金和停工留薪期的工资明显错误。被上诉人蒲绍光辩称，该案从仲裁到一审判决在适用法律及事实认定上并无不当，上诉人的上诉理由不能成立，请求法院公平裁决。四川长城建筑（集团）有限公司向一审法院起诉请求：一、判令原告无需向被告蒲绍光支付停工留薪期工资18986.40元、护理费2400元、一次性伤残就业补助金23733元、一次性伤残补助金21359.7元、一次性工伤医疗补助金23733元、伙食费600元、鉴定费520元；二、由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2015年10月16日，被告蒲绍光到原告四川长城建筑（集团）有限公司承建的盘县红果经济开发区（两河新区）东西2号路上跨镇胜高速大桥项目从事人工挖孔桩工作，原告未为被告购买社会保险。2015年10月27日，被告蒲绍光在工作中受伤。2016年3月8日，六盘水市人力资源和社会保障局以市人社盘工认字[2016]017号认定工伤决定书认定被告蒲绍光所受之伤为工伤。被告蒲绍光之伤于2016年5月19日经六盘水市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，无生活自理障碍，盘县社会保险事业局于2016年6月23日对被告蒲绍光的停工留薪期进行了鉴定，鉴定结果为停工留薪期240天，其中创伤治疗期60天，康复治疗期180天。被告蒲绍光因鉴定开支鉴定费520元。被告蒲绍光于2016年6月28日向盘县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：一、裁决解除蒲绍光与四川长城建筑（集团）有限公司的劳动关系；二、裁决四川长城建筑（集团）有限公司支付蒲绍光各项费用共计118229.5元（其中一次性伤残补助金35599.5元，一次性工伤医疗补助金23733元，一次性伤残就业补助金23733元，伙食补助600元，护理费2400元，停工留薪期工资31644元，鉴定费520元）。盘县劳动人事争议仲裁委员会于2016年7月15日作出盘劳人仲案字（2016）第373号仲裁裁决书，裁决蒲绍光与四川长城建筑（集团）有限公司自2016年6月28日起解除劳动合同关系，由四川长城建筑（集团）有限公司一次性支付蒲绍光停工留薪期工资18986.4元，住院期间护理费2400元，一次性伤残就业补助金23733元、一次性伤残补助金21359.7元、一次性工伤医疗补助金23733元、住院期间伙食补助费600元，鉴定费520元，合计91332.1元。原告四川长城建筑（集团）有限公司不服仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。另查明，2014年度六盘水市的在岗职工月平均工资为3955.5元。一审法院认为，本案的争议焦点是，1、原被告双方的劳动关系是否应当解除，2、原告是否应向被告支付一次性伤残补助金等工伤保险待遇。关于原被告双方的劳动关系是否应解除的问题。被告蒲绍光在原告承建的工地工作，双方存在劳动合同关系，现被告蒲绍光提出解除劳动合同关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》的规定，双方的劳动合同关系应从2016年6月28日（提出仲裁申请时）解除。关于原告应否支付被告一次性伤残补助金等工伤保险待遇的问题。本案中，被告蒲绍光之伤被认定为工伤，其应当享受工伤保险待遇。在计算工伤保险待遇的过程中，要以被告蒲绍光受伤前12个月的平均工资为基础，然而被告蒲绍光受伤时其在原告工地工作还不足一月，因此无法统计被告蒲绍光受伤前12个月的平均工资，故一审法院参照2014年度六盘水市的在岗职工月平均工资3955.5元计算被告蒲绍光的相关工伤保险待遇。被告蒲绍光创伤性治疗期为60天，根据《工伤保险条例》第三十条第四款的规定，在此期间产生的住院伙食补助费和护理费应当予以支持。被告蒲绍光要求的伙食补助费600元（10元×60天）、护理费2400元（40元×60天）在合理范围之内，予以支持。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，在停工留薪期内，受伤职工的原工资福利待遇不变，被告蒲绍光经鉴定的停工留薪期为240天，由此被告蒲绍光要求的停工留薪期工资31644元（3955.5元×8个月）在合理范围内，予以支持。根据工伤保险条例第三十七条的规定，被告蒲绍光应当享受一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，被告蒲绍光主张的一次性伤残补助金35599.5元、一次性医疗补助金23733元、一次性伤残就业补助金23733元均在合理范围内，予以支持。被告蒲绍光因鉴定支出鉴定费520元，该费用亦是被告损失的一部分，应当予以支持。上述费用中住院伙食补助费、护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金本应由工伤保险基金支付，但因原告未为被告购买社会保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，被告蒲绍光请求的伙食补助费、护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由用人单位四川长城建筑（集团）有限公司支付。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条第二款，《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六项、第七项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款之规定，判决：一、原告四川长城建筑（集团）有限公司与被告蒲绍光的劳动关系自2016年6月28日起解除。二、原告四川长城建筑（集团）有限公司于判决生效之日起十五日内支付被告蒲绍光一次性伤残补助金35599.5元、一次性工伤医疗补助金23733元、一次性伤残就业补助金23733元、住院伙食补助费600元、护理费2400元、停工留薪期工资31644元、鉴定费520元，共计118229.5元。案件受理费10元，由原告四川长城建筑（集团）有限公司负担5元。上诉人四川长城建筑（集团）有限公司、被上诉人蒲绍光二审中均未向本院提交新证据。除一审认定2014年度六盘水市在岗职工月平均工资为3955.5元本院不作认定外，本院对一审查明的其他事实予以确认。另查明，2015年度六盘水市在岗职工月平均工资为4061.83元。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理，当事人没有提出请求的，不予审理。本案中，上诉人四川长城建筑（集团）有限公司仅对被上诉人蒲绍光一次性伤残补助金和停工留薪期工资适用标准提出上诉，故二审只能审查一审对一次性伤残补助金和停工留薪期工资判决是否正确，对于上诉人未提出上诉请求的部分，本院不作审理。本案中，根据被上诉人蒲绍光因工受伤事实及工伤认定的作出时间，本案计算被上诉人相关工伤保险待遇应适用2015年公布的六盘水市在岗职工月平均工资标准予以计算，通过二审审理查明，2015年度六盘水市在岗职工月平均工资为4061.83元，而一审认定应适用2014年度六盘水市在岗职工月平均工资属认定事实错误，故被上诉人蒲绍光诉请的各项工伤保险待遇计算金额并未超过规定的限额，人民法院应予支持。同时，上诉人认为一审按照2014年度六盘水市的在岗职工月平均工资3955.5元计算被告蒲绍光工伤赔偿标准过高，上诉人与被上诉人约定每月工资为2000元，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”规定，上诉人并未举证证实其与被上诉人约定工资为2000元以及一审按3955.5元计算被告蒲绍光工伤赔偿标准过高，应由上诉人承担举证不能的责任，故对上诉人的上诉理由不予采信，其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人四川长城建筑（集团）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张景强审判员  ＸＸＸ审判员  谭茶芬二〇一七年二月十六日书记员  杨夏榕