重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝一中法民终字第05088号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司，住所地重庆市渝中区邹容路153号。
负责人曾义，该公司总经理。
委托代理人金欣，重庆融益律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）邓桂荣，农村居民。
委托代理人涂长江，重庆市北碚区水土法律服务所律师。
被上诉人（原审被告）李朝江，农村居民。
被上诉人（原审被告）唐康，农村居民。
委托代理人张程理。
被上诉人（原审被告）重庆合悦运输有限公司。住所地长寿区凤城街道凤中路*幢。
法定代表人胡伟，该公司总经理。
委托代理人许亨华，该公司职工。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司（以下简称太保重庆分公司）与被上诉人邓桂荣诉、李朝江、唐康、重庆合悦运输有限公司（以下简称合悦公司）机动车交通事故责任纠纷一案，重庆市北碚区人民法院于2015年4月7日作出（2014）碚法民初字第07838号民事判决，太保重庆分公司对该判决不服，向本院提出上诉。本院受理后，于2015年10月23日进行了询问。太保重庆分公司的委托代理人金欣，邓桂荣的委托代理人涂长江，唐康的委托代理人张程理，合悦公司的委托代理人许亨华到庭参加询问。本案现已审理终结。
经一审法院审理查明：2014年2月24日，李朝江驾驶渝B×××××号重型普通货车从北碚渝武高速东阳出口方向往北碚碚东大桥方向行驶，9时6分许，当车行驶至北碚区东阳镇向阳路路段时，遇前方在路边同方向行走的邓桂荣，渝B×××××号重型普通货车车头右侧与邓桂荣相撞，造成邓桂荣受伤的道路交通事故。经责任认定，李朝江承担事故全部责任，邓桂荣无责任。之后，邓桂荣被送往重庆市第九人民医院住院治疗（2014年2月24日至2014年5月8日）。入院诊断为：1、车祸多发伤；2、双侧基底节区腔间隙性脑梗死；3、脑萎缩；4、高血压病2级（极高危）。出院诊断为：1、轻型脑内损伤，大脑镰旁薄层血肿……；8、老年性脑萎缩……；15、重度骨质疏松；16、泌尿系统感染（？）；17、冠状动脉粥样硬化性心脏病，稳定型心绞痛。出院医嘱为：1、院外继续卧床休息；2、预防感冒及感染；3、注意后期护理，加强饮食营养。邓桂荣共花费医疗费331555.51元，唐康支付了其中的医疗费80000元，并借支了1000元。
2014年10月24日，经一审法院委托，重庆西南司法鉴定所作出司法鉴定意见书，其意见为：1、邓桂荣后续治疗费约需3000元；2、出院后护理时限为30日。
2015年2月9日，经一审法院委托，重庆市法庭科学司法鉴定所作出司法鉴定意见书，其意见为：重庆市第九人民医院针对邓桂荣创伤及并发症实施检查并行相关治疗，其诊疗措施符合基本医疗常规及交通事故创伤临床诊疗原则，所产生的医疗费合理。其中于康复期使用丹参多酚酸盐（1964.20元）治疗冠心病，使用奥拉西坦注射液（3300.96元）、脑苷肌肽（4726.20元）治疗脑萎缩，使用强力定眩胶囊（218.40元）治疗高血压及动脉硬化，使用鹿瓜多肽注射液（1572.48元）治疗骨质疏松，均系治疗自身疾病，其所产生的费用与本次损害无关联。
另查明，渝B×××××号重型普通货车的登记所有人为合悦公司，该车辆的实际车主为唐康。李朝江系唐康聘请的驾驶员，事发时系履行职务的行为。该车辆的交强险以及商业第三者责任保险的投保单位均为太保重庆分公司，其中商业第三者责任保险的保额为100万元，但未投保不计免赔。
审理中，邓桂荣表示其事发后在住院期间被送往重症监护室的时间为3天。
邓桂荣诉称：2014年2月24日，邓桂荣在与李朝江发生的交通事故中受伤，请求一审法院判令李朝江、唐康、合悦公司和太保重庆分公司赔偿医疗费251555.15元、伙食补助费2336元、护理费14080元、续医费3000元、交通费500元、营养费5000元、鉴定费1900元。
李朝江未作答辩。
唐康辩称：事故发生事实及责任划分没有异议。我方已经垫付了8万元的医疗费，并借支了1000元。唐康与合悦公司是挂靠关系，李朝江系唐康请的驾驶员，事发时是履行职务。本案肇事车辆在太保重庆分公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及商业三者险100万元，其中商业三者险未购买不计免赔。邓桂荣诉讼请求属交强险范围内的应当由保险公司直接理赔，超出交强险范围内的应当在商业三者险内赔偿。
合悦公司辩称：同意唐康的答辩意见，但我公司不应与唐康承担连带责任。
太保重庆分公司辩称：对事故事实没有异议。在商业第三者责任保险中因驾驶员全责应当扣减20%的免赔，本案鉴定费及诉讼费我公司不承担。
一审法院认为，公民享有生命健康权。在本案所涉的交通事故中，交管部门对事故发生的作用和双方的主观过错所作的责任认定恰当，应作为本案确定承担民事责任大小的参考依据。李朝江承担事故全部责任，邓桂荣无责任。因李朝江系该车实际车主唐康雇请的驾驶员，事发系履行职务的行为，故其责任应由作为雇主的唐康承担。而该肇事车辆系挂靠在合悦公司名下，故合悦公司与唐康对此承担连带赔偿责任。
就邓桂荣的诉讼请求，一审法院作如下认定：
1、医疗费。结合病历材料，包含唐康支付的80000元，医疗费总额为331555.51元。就其中是否存在扩大治疗的行为，重庆市法庭科学司法鉴定所作出司法鉴定意见书，其意见认为邓桂荣于康复期使用丹参多酚酸盐（1964.20元）治疗冠心病，使用奥拉西坦注射液（3300.96元）、脑苷肌肽（4726.20元）治疗脑萎缩，使用强力定眩胶囊（218.40元）治疗高血压及动脉硬化，使用鹿瓜多肽注射液（1572.48元）治疗骨质疏松，均系治疗自身疾病，其所产生的费用与本次损害无关联。一审法院认为，邓桂荣的入院诊断为：1、车祸多发伤；2、双侧基底节区腔间隙性脑梗死；3、脑萎缩；4、高血压病2级（极高危），证明其自身确有××，其治疗冠心病、脑萎缩、高血压及动脉硬化、治疗骨质疏松花费的费用属于治疗自身疾病，与本次交通事故缺乏关联性，故一审法院对该鉴定意见书予以采信。综上，扣除邓桂荣治疗自身疾病所花费的11782.24元，其实际医疗费为319773.27元。扣除唐康支付的80000元，医疗费最终认定为239773.27元。就唐康垫付的80000元，其可与太保重庆分公司自行结算。
2、伙食补助费。伙食补助费认定为2336元（32元／天×73天）。
3、护理费。就护理期限，邓桂荣住院时间为73天，而其又表示其在重症监护室的时间为3天，因重症监护室属于医护人员特别护理，无需其他人员护理，故该期限的应予以扣除。结合鉴定意见出院后护理时限为30天，故其误工期限为100天。就护理费的标准，唐康、合悦公司、太保重庆分公司均同意按80元／天计算，且结合邓桂荣的伤情以及年龄，一审法院认为合理，予以确认。综上，护理费为8000元（80元／天×100天）。就邓桂荣要求住院期间按2人计算护理费的诉讼请求，因其要求2人护理没有医嘱等证据予以证明，故对该诉讼请求，一审法院不予支持。
4、续医费。续医费认定为3000元。
5、交通费。就交通费为500元唐康、合悦公司、太保重庆分公司均无异议，一审法院予以确认。
6、营养费。结合邓桂荣的伤残以及年龄，对营养费原审法院酌情主张3000元。
7、鉴定费。邓桂荣要求鉴定费1900元，因其伤情未鉴定出伤残等级，故鉴定伤残等级所花费的鉴定费700元，应予以扣除。综上，鉴定费认定为1200元。
综上，邓桂荣的损失共计257809.27元。其中，太保重庆分公司在交强险范围内赔偿限额医疗费10000元，限额残疾赔偿金8500元（护理费、交通费）。
在商业第三者责任保险范围内作如下认定：因肇事车辆未投保不计免赔，故依照保险合同，应扣除20%的免赔。就太保重庆分公司要求扣除非医保用药部分以及不承担鉴定费的辩解意见，因商业第三者责任保险合同，系其提供的格式合同，其未提供充分的证据证明其已履行了告知及明确的说明义务，故对该意见不予采纳。综上，在商业第三者责任保险医疗费项下，扣除交强险后，剩余的238109.27元，由太保重庆分公司承担190487.42元（238109.27元×80%），唐康承担47621.85元（238109.27元×20%）。鉴定费1200元，由太保重庆分公司承担960元（1200元×80%），唐康承担元240元（1200元×20%）。综上所述，由太保重庆分公司在商业第三者责任保险范围内赔偿191447.42元。唐康赔偿47861.85元，扣除唐康已借支了1000元，还应赔偿46861.85元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：1、由中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿邓桂荣限额医疗费10000元，限额残疾赔偿金8500元；2、由中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险范围内赔偿邓桂荣各项损失共计191447.42元；3、由唐康于本判决生效之日起十日内赔偿邓桂荣各项损失共计46861.85元，重庆合悦运输有限公司对此承担连带赔偿责任；4、驳回邓桂荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5476元，减半收取2738元，由邓桂荣负担200元，唐康、重庆合悦运输有限公司负担2538元。
太保重庆分公司不服一审判决，向本院提出上诉，请求：1、撤销原判，重新审查邓桂荣医疗费用的合理性和必要性；2、本案的上诉费由被上诉人承担。主要事实和理由：一审法院未充分审查邓桂荣医疗费中不合理、不必要的医疗费用情况，现申请对邓桂荣用药和治疗的合理性、必要性进行鉴定，并依法改判。
邓桂荣答辩称：请求驳回上诉，维持原判。
唐康答辩称：一审法院认定事实清楚，判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
合悦公司答辩称：同意唐康的答辩意见。
李朝江未到庭做答辩。
二审审理查明的案件事实与一审相同。
本院认为，事故发生后，经交警部门认定，李朝江承担事故全部责任，邓桂荣无责任。因李朝江系该车实际车主唐康雇请的驾驶员，事发系履行职务的行为，故其责任应由作为雇主的唐康承担。而该肇事车辆系挂靠在合悦公司名下，故合悦公司与唐康对此承担连带赔偿责任。本案涉案车辆渝B×××××号重型普通货车在太保重庆分公司投保了车辆的交强险以及商业第三者责任保险，其中商业第三者责任保险的保额为100万元，但未投保不计免赔。邓桂荣的损失，应当先由太保重庆分公司在交强险和商业第三者责任险内进行赔付。在一审中，一审法院委托重庆市法庭科学司法鉴定所对邓桂荣因交通事故产生的医疗费的合理性进行了鉴定，并根据重庆市法庭科学司法鉴定所作出的司法鉴定意见书，对邓桂荣治疗自身疾病，与本次损害无关联所产生的费用予以了扣除。该鉴定程序合法，故对上诉人太保重庆分公司要求重新鉴定的申请不予准许。同时，上诉人没有提供证据证明其对保险条款的免责事由“非医保用药不予赔偿”对投保人履行了提示和说明义务。故其请求对非医保用药予以扣除的理由不能成立。综上，上诉人太保重庆分公司的上诉理由不能成立。一审判决认定事实清楚，审判程序合法，应予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5152元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 付永雄
审 判 员 肖怀京
代理审判员 陈 娟
二〇一五年十一月四日
书 记 员 冉梦云