辽宁省营口市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）辽08刑终134号
原公诉机关辽宁省大石桥市人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某，男，1987年5月3日出生，大石桥市人，汉族，初中文化，无业，捕前住大石桥市。因本案于2015年9月29日被大石桥市公安局刑事拘留，同年11月3日被逮捕。现押于大石桥市看守所。
辩护人刘宝文，辽宁金正律师事务所律师。
辽宁省大石桥市人民法院审理辽宁省大石桥市人民检察院指控原审被告人王某犯贩卖毒品罪一案，于2016年1月19日作出（2016）辽0882刑初字58号刑事判决。宣判后，原审被告人王某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人王某，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年11月至2015年8月间，被告人王某在大石桥市永安镇，先后多次向吸毒人员牟某某、汤某某、刘某某、常某某等人贩卖毒品冰毒。2015年9月29日被公安局抓获，其身上携带的毒品被一并收缴。经营口市公安司法鉴定中心检验：从王某身上搜出的白色晶体检出甲基苯丙胺，重11.8克。
原审法院认定上述事实，有书证、证人牟某某、汤某某、张某某、刘某某、常某某、王某甲、赵某等人证言、检验报告等证据在卷佐证。
原审法院认为，被告人王某多次向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，故公诉机关指控的事实及罪名成立，应予惩处。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币5000元（限判决生效后五日内缴纳）。
上诉人王某的上诉理由是：一审判决认定事实不清，适用法律不正确，上诉人没有贩卖毒品行为，认定上诉人多次向其他吸毒人员贩卖毒品毫无事实依据，请求证人在二审开庭期间出庭接受质询，查明事实，上诉人冤枉。一审将在其身上搜出的11.8克毒品认定为贩卖行为毫无事实依据，上诉人身上搜出的并非是真正的甲基苯丙胺，而是仿毒品物品。上诉人的女朋友马某现场亲眼看过，申请其出庭接受质询，证实这一事实，而营口市公安局司法鉴定中心检验的毒品并非是在上诉人身上搜出的，纯属栽赃陷害。上诉人冤枉。上诉人有检举他人犯罪情节，构成立功，应当从轻、减轻处罚。
辩护人的辩护意见是：扣押物品清单的真实性和合法性存在问题，本案扣押物品、文件清单显示王某拒绝签名，但是根据被告人王某讯问笔录等证据材料，并无显示在扣押物品时办案单位会同在场见证人和被告人查点这一环节，无法排除在被告人身上搜出的11.8克物品是否为毒品，不能以被告人之前有过贩卖行为，据此认定是毒品。一审判决的罪名有问题，从被告人王某本人的供述和证据材料看，没有证据证明被告人王某有贩卖毒品的行为，一审法院认定王某的罪名存在问题，二审法院应当予以纠正。
二审审理查明：2014年11月至2015年8月间，被告人王某在大石桥市永安镇，先后多次向吸毒人员牟某某、汤某某、刘某某、常某某等人贩卖毒品冰毒。2015年9月29日被公安局抓获，其身上携带的毒品被一并收缴。经营口市公安司法鉴定中心检验：从王某身上搜出的白色晶体检出甲基苯丙胺，重11.8克。
二审法院认定上述事实，有经原审庭审举证质证的下列证据予以证明：
（一）被告人王某的供述与辩解：我经常去王某甲家，赶上这一次就吸了（吸毒）。就是我和刘某某还有刘某某的朋友一起在王某甲家西屋吸食的这一次。某号码是我的。警察抓我时从我兜里搜出的一包白色晶体是一包假冰毒，是小某某要卖给我的，我正看呢，警察进来了我就揣兜里了。警察抓我时从我身上查获的14个密封袋我不清楚是谁的，我看“某某”家桌子上放着的，我看警察进来了，我没看是什么，我就直接揣兜里了。
（二）证人证言。
1.证人牟某某证言证实：第一次（吸毒）是2014年9月份的一天18时许，张某某和一个叫二某的人，到我家，进屋后张某某和一个叫二某的人把溜冰（冰毒）的壶、吸管、锡纸，还有一包冰毒放在我家电脑桌上，就准备溜冰，这时张某某告诉我这玩意减肥，一开始我没溜，张某某后来又说没事，我就跟他们溜了几口。第二天他俩走了。第二次是在第一次之后两天的中午，张某某领盖州市的高某还有二某到咱家，然后他们三人在咱家溜的冰毒，溜完后高某在咱家这住了能有7、8天走了。第三次是高某在咱家住期间，二某去了一次，我们三个在一起溜的，冰毒是二某拿的，前两次冰毒也是二某拿的。第四次是在2014年11月3日18时许，张某某领着詹某某、汤某某到了我家，当时我出去还欠五楼陈某的钱，回来的时候，张某某、詹某某和汤某某他们三人就开始溜上了，张某某叫我几声我就和他们一起溜了。这之后汤某某来我家3、4次，这3、4次都有张某某在，我们都溜了，冰毒是张某某和汤某某拿的。其中汤某某买的这两次，是我给王某打电话买的，王某送到我家来的，其中有一次王某在我家也溜冰了。在这以后，我和汤某某到张某某家溜了2、3次，这2、3次都有张某某的三婶参加，冰毒是张某某的三婶拿的，在这以后我自己在家溜了一次，冰毒是我在王某手里买的350元钱冰毒，最后一次是2014年12月3日7时许，我和汤某某在家睡觉，陈某用微信联系我说，刘某甲回来了，想溜点冰毒，问我有没有冰毒，我说家里剩点，有，一会刘某甲从我家楼上下来，把上次溜剩的冰拿走了，当天晚上9点多，陈某用微信和我说，你早上那点冰什么玩意，一点不好，还有没有，我说有不点。挺了一会我和汤某某从外面办事回来，陈某和刘某甲就敲门进了我家，把我冰毒拿了出来，然后我和陈某、刘某甲三人就开始溜上了，我溜了一口，其余都让陈某、刘某甲溜了。溜完冰他俩坐了一会回家了。
我是2014年7月份开始在微信上认识王某的，是通过我一个小弟叫王某乙认识的，我听说他也溜冰（玩毒品），我加的他微信，那时我还未吸毒呢。我从王某那买毒品，从2014年9月份开始，先后有三次。其中我打电话给王某，汤某某付钱两次，每次400元，当时300元钱1克。后来我从王某手里买了一次350元钱的冰毒，总共能有1150元的冰毒，能有将近4克冰毒。汤某某买的这两次，是我给王某打电话买的，王某送到我家来的，其中有一次王某在我家也溜冰了。在这以后我自己在家溜了一次，冰毒是我在王某手里买的350元钱冰毒。
2.证人汤某某证言证实：2014年11月3日18时左右，张某某找我和詹某甲到博洛铺牟某某家玩一会（指冰毒），我没经得住诱惑，就去了，我去的时候张某某已经在牟某某家，在我之后詹某甲也去了，当时詹某甲在大石桥买的冰毒直接拿去的，我们四个人就在一起溜上了。2014年11月4日15时左右，牟某某给我打电话要玩一会（指溜冰），我在16时左右到的牟某某家，我到的时候，看到张某某也在，牟某某给我联系的永安王某，我拿的钱，买了400元的冰毒，王某给送来了。王某走了以后，我们三个人在牟某某家用上述的工具开始溜冰了，溜完后，我就在牟某某家住下了。在这次吸毒之后的4、5天，牟某某又反复给我打电话，要我去她家玩一会（指溜冰），晚间20时左右，我理完发我去牟某某家，然后牟某某联系了王某。我拿的钱，又买了400元的冰毒，王某给送来的。王某走了以后，我们还是用张某某上次拿来的工具一起溜冰了。在这次之后，也就是2014年11月13日左右，牟某某又给我打电话，说她买彩票中奖了，让我去她家玩一会（指溜冰），并且在当天晚间22时左右牟某某和张某某打的车去我家接的我，我们三个到了牟某某家以后，牟某某给王某打电话买了400元毒品，王某把冰毒送来了，王某送来冰毒以后就走了，不一会又回来了，王某回来以后我们四个人一起溜的冰。我第二天早上走的。
3.证人张某某证言证实：2014年9月的一天18时许，我和二某（孙某某）到牟某某家，进屋后我和二某把溜冰（冰毒）的冰壶、吸管、冰毒、锡纸放在牟某某家的电脑桌上，我和二某开始溜冰，这时我告诉牟某某玩这玩意（指溜冰）减肥，牟某某也和我、二某一起溜上了，后来牟某某去大石桥了，第二天中午我和二某俩走了。第二次是在第一次之后过两天中午，我领着盖州市的高某还有二某到牟某某家，然后我和高某、二某三人在牟某某家溜冰，溜冰后高某在牟某某家住了几天。前两次冰毒都是二某拿的，第三次是2014年11月的一天18时许，我领着詹某某、汤某某到了牟某某家，当时牟某某出去还钱，回来的时候我和詹某某、汤某某三人就开始溜冰了，我喊牟某某也溜了几口，牟某某就和我一起溜了。这次之后汤某某去牟某某家四次左右，这几次我都在，我们都溜冰了，冰毒是汤某某拿的。其中汤某某买的两次，是牟某某给王某打的电话买的，王某送到牟某某家的。有一次王某在牟某某家也溜冰了，在这以后也就是2014年11月20日左右的一天，当时牟某某对象回来了，牟某某和汤某某在我家住的，我一个网友给我点冰毒，我们三个在家溜了，又停了几天，孙某某拿了点冰毒到我家，当时牟某某、汤某某都在我家，我们四个人就一起溜了。2014年10月份左右，我在去牟某某家陪牟某某，我看到过两次王某卖冰毒，两次都是汤某某想要买冰毒，然后牟某某给王某打电话说要冰毒。然后王某就把冰毒送到牟某某家了。两次都是汤某某付的钱，第一次买的400元的冰毒，第二次也是买的400元的冰毒。当时300元钱一克冰毒，两次加起来共3克左右的冰毒。
4.证人刘某某证言证实：2015年4月中旬，我和刘某乙在刘某乙家待着，刘某乙说要整点（吸冰毒），然后我就给（王某）打电话，我说：“（王某）有没有东西（冰毒）给我拿点。”（王某）开一辆黑色捷达车给我送过来一小袋冰毒（里面是一克冰毒），我把我和刘某乙合伙凑的300元钱给了（王某），然后我和刘某乙一起在刘某乙家西屋吸食的。2015年2月份的一天晚上6点多钟，我在某村看跳广场舞，这时候（王某）开一辆捷达车停在我旁边，然后（王某）让我上车，（王某）对我说：“你是不是鼓弄冰？”我说：“没有。”（王某）对我说：“我都知道了，都是家跟前的，有钱别让人挣了，你帮我联系一下附近谁吸的，有想买的就给我打电话。”然后（王某）就把他手机号码告诉我，我就把（王某）的手机号码存在手机里了。然后（王某）从车里扣手里拿出来了一小包冰毒给我。之后我都是通过电话联系（王某）买的冰毒。在（王某）那能买5、6次，每次都是买300元钱的一克冰毒。最后一次是2015年8月12日晚上8点多钟，常某某在QQ上跟我说要向（王某）买一百块钱的冰毒，我告诉他（王某）不卖。然后常某某说见面再研究吧，我就去常某某家了。然后我和常某某商量常某某拿110元钱，我拿90元钱，我俩一共买200元钱的冰毒，然后我给（王某）打完电话后让告诉常某某去他家门口道边接货（冰毒），我骑车去接刘某乙来常某某家，然后我和常某某、刘某乙一起在常某某家西侧里屋吸食的冰毒。（王某）卖给我的冰毒都是用一个小塑料袋装着的。2015年夏天，大约7、8月份的一天晚上5、6点钟，王某甲给我打电话，让我带刘某乙（刘某）到他家去一趟，然后我和刘某乙就去了。这次吸食冰毒有王某、刘某乙和我。
5.证人常某某证言证实：2015年8月15日晚上7点左右，刘某某来我家送手链，我就把2015年8月12日晚上我和刘某某、刘某乙一起在我家吸食剩下的冰毒拿出来吸食了。这次吸食的冰毒是8月12日那天我和刘某某一起在永安一个叫王某的男的那买的。8月12日那天晚上8点多钟，我在QQ上问刘某某，说让他帮我在王某那买100元冰毒（我通过刘某某知道王某卖冰毒），刘某某说王某100元不卖，我说那我钱不够。过了一会刘某某来我家找我来了，问我啥意思，我说我就100元，没钱了，他说他有90元，我拿了110元，我俩就凑了200元，刘某某打电话联系的王某，然后王某让我上道边等王某买毒品，一会王某开车来了，他没下车，放下车玻璃，我给他200元钱，他给我一小包冰毒，然后我回家，刘某某和刘某乙都在我家了，我们三个人一起吸的。留下一点就是我和刘某某最后一次8月15日那次吸的。
6、证人王某甲证言证实：王某在我家吸过毒。我帮助刘某某从王某手里买过冰毒。
（三）辨认笔录。
1.张某某辨认笔录：张某某辨认出王某。
2.牟某某辨认笔录：牟某某辨认出王某。
3.刘某某辨认笔录：刘某某辨认出王某，刘某某辨认出刘某乙。
4.常某某辨认笔录：常某某辨认出王某，常某某辨认出刘某乙。
5.王某甲辨认笔录：王某甲辨认出王某。
（四）书证：
1.大石桥市公安局扣押物品、文件清单证实：扣押王某白色晶体1包；密封小袋14个。
2.营口市公安局上交毒品情况表证实:扣押王某的甲基苯丙胺11.8克已经上缴。
3.户籍证明：证明被告人身份情况。
4.刘某某与常某某的QQ聊天记录。
5.刘某某与王某通话记录。
（五）物证照片证实：抓获王某时从其身上左侧裤兜内当场查获的白色晶体粉末一包及小密封袋14袋。
（六）营口市公安局司法鉴定中心检验报告证实：从王某身上搜出的毒品检材检出甲基苯丙胺，检材重11.8克。
针对上诉人王某及其辩护人所提的上诉理由和辩护意见，根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院评判如下：
关于上诉人王某提出的一审判决认定事实不清，适用法律不正确，上诉人没有贩卖毒品行为，认定上诉人多次向其他吸毒人员贩卖毒品毫无事实依据，请求证人在二审开庭期间出庭接受质询，查明事实，上诉人冤枉的上诉理由，经查，认定上诉人贩卖毒品有证人证言、辨认笔录、通话记录、检验报告等证据在卷佐证，足资认定无疑，故上诉人的这一上诉理由不成立，本院不予采纳。
关于上诉人王某提出的一审将在其身上搜出的11.8克毒品认定为贩卖行为毫无事实依据，上诉人身上搜出的并非是真正的甲基苯丙胺，而是仿毒品物品。上诉人的女朋友马某现场亲眼看过，申请其出庭接受质询，证实这一事实，而营口市公安局司法鉴定中心检验的毒品并非是在上诉人身上搜出的，纯属栽赃陷害，上诉人冤枉的上诉理由，经查，上诉人王某身上搜出的毒品经过营口市公安局司法鉴定中心检验报告证实从王某身上搜出的毒品检出甲基苯丙胺成分，检材重11.8克。故上诉人的这一上诉理由不成立，本院不予采纳。
关于上诉人王某提出的上诉人有检举他人犯罪情节，构成立功，应当从轻、减轻处罚的上诉理由，经查，无证据证明上诉人王某有检举他人犯罪的立功行为，故上诉人的这一上诉理由不成立，本院不予采纳。
关于辩护人提出的扣押物品清单的真实性和合法性存在问题，本案扣押物品、文件清单显示王某拒绝签名，但是根据被告人王某讯问笔录等证据材料，并无显示在扣押物品时办案单位会同在场见证人和被告人查点这一环节，无法排除在被告人身上搜出的11.8克物品是否为毒品，不能以被告人之前有过贩卖行为，据此认定是毒品的辩护意见，经查，上诉人王某的供述证实公安机关从其身上搜出了白色晶体粉末一包及小密封袋14袋，且扣押清单有侦查人员及见证人的签字，因此上诉人王某拒绝在扣押清单上签字不影响扣押清单的效力。故辩护人的这一辩护意见不成立，本院不予采纳。
关于辩护人提出的一审判决的罪名有问题，从被告人王某本人的供述和证据材料，没有证据证明被告人王某有贩卖毒品的行为，一审法院认定王某的罪名存在问题，二审法院应当予以纠正的辩护意见，经查，认定上诉人贩卖毒品有证人证言、辨认笔录、通话记录、检验报告等证据在卷佐证，足资认定无疑，故辩护人的这一辩护意见不成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人王某多次向他人贩卖毒品，从其身上搜出的毒品应视为其为贩卖而准备的毒品，上诉人王某贩卖毒品甲基苯丙胺数量超过10克，其行为已构成贩卖毒品罪，应予惩处。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王振宇
代理审判员 傅 尧
代理审判员 刘文婷
二〇一六年四月八日
书 记 员 李洪甫