河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）平民终字第410号
上诉人（原审原告）丁来军，男，汉族，1967年12月27日出生。
委托代理人王先刚，宝丰县法律援助中心律师。
被上诉人（原审被告）南阳祥达汽车运输有限公司。
法定代表人范春玲，总经理。
委托代理人马党恩，河南达圣律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）李兵，男，汉族，1991年11月10日出生。
委托代理人马党恩，河南达圣律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司南阳市高新技术产业开发支公司。
代表人鲁磊，经理。
委托代理人张宁，河南鼎新律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司。
代表人杜琼，经理。
委托代理人张宁，河南鼎新律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）南阳链兴货运有限公司。
法定代表人陈浩，经理。
上诉人丁来军与被上诉人南阳祥达汽车运输有限公司（以下简称祥达公司）、被上诉人李兵、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司南阳市高新技术产业开发支公司（以下简称人民财险南阳高新公司）、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司（以下简称人民财险南阳卧龙公司）、被上诉人南阳链兴货运有限公司（以下简称链兴公司）机动车交通事故责任纠纷一案，丁来军于2015年1月5日向河南省鲁山县人民法院提起诉讼，请求依法判令：祥达公司、李兵、人民财险南阳卧龙公司、人民财险南阳高新公司、链兴公司赔偿其各项损失共计294822.8元。河南省鲁山县人民法院于2015年6月5日作出（2015）鲁民初字第183号民事判决，丁来军不服，向本院提起上诉。本院于2015年7月24日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年8月13日公开开庭进行了审理。上诉人丁来军及其委托代理人王先刚，被上诉人李兵、祥达公司的共同委托代理人马党恩，被上诉人人民财险南阳卧龙公司、人民财险南阳高新公司的共同委托代理人张宁到庭参加诉讼。被上诉人链兴公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审查明，2014年1月11日23时许，闫中选驾驶李兵所有的豫R897**号重型半挂牵引车牵引豫RH4**挂号重型罐式半挂车在鲁山县鲁阳电厂院内卸车时，将装卸工人丁来军碰伤。丁来军于2014年1月12日零时入住宝丰县人民医院，病历显示共住院257天，但从2014年4月8日至2014年9月26日，丁来军基本没有再用药治疗情况，故丁来军实际住院天数应为86天。经诊断为：1、左内踝骨折；2、胸12椎体压缩骨折。住院期间，医院出具诊断证明，住院前两个月需陪护2人，其余时间需陪护1人，丁来军花费医疗费29922.80元。2014年1月21日，经鲁山县公安交通警察大队作出鲁公交认字（2014）第026号道路交通事故认定书，认定：闫中选驾驶机动车，违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十条第二款之规定，负此事故的全部责任。丁来军无责任。2014年4月11日，宝丰县人力资源和社会保障局作出宝（人社）工伤认（2014）11号决定书，认定丁来军受到的伤害为工伤。在丁来军住院期间，豫R897**号重型半挂牵引车及豫RH4**挂号重型罐式半挂车的实际车主李兵为丁来军垫付医疗费用共计21500元。事故发生后，各方协商无果，引起诉讼。诉讼过程中，丁来军提出伤残等级鉴定及二次手术费鉴定的申请。2015年3月30日，平顶山鹰城法医临床司法鉴定所出具一份“退鉴说明”：认为丁来军的内固定尚未取出，中止鉴定。
原审另查明：1、河南省2014年度城镇居民人均可支配收入24391.45元，居民服务业人均收入28472元。2、丁来军户籍所在地为宝丰县周庄镇丁楼村74号，系宝丰县吉森实业有限公司职工。3、豫R897**号重型半挂牵引车以祥达公司的名义在人民财险南阳高新公司投有交强险及商业三者险（最高赔偿限额为500000元），其中交强险最高赔偿限额为122000元，包括医疗费用赔偿限额为10000元、财产损失赔偿限额为2000元、死亡伤残赔偿限额为110000元。上述保险期间自2013年5月17日零时起至2014年5月16日24时止。4、豫RH4**挂号重型罐式半挂车以链兴公司的名义在人民财险南阳卧龙公司投有交强险及商业三责险（最高赔偿限额为500000元），其中交强险最高赔偿限额为122000元，包括医疗费用赔偿限额为10000元、财产损失赔偿限额为2000元、死亡伤残赔偿限额为110000元。上述保险期间自2013年1月25日零时起至2014年1月24日24时止。
原审认为：公民的生命健康权是公民的一项基本权利，侵犯公民的生命健康权应当承担相应的侵权责任。公民因受到侵害而造成损失应当依法获得赔偿。闫中选违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十条第二款之规定，是事故发生的根本原因，并导致丁来军受伤的事实，有公安机关的事故责任认定书予以证明，且李兵等五被告对该事实和上述证据不持异议，足以认定。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。”故丁来军依照法律的相关规定请求赔偿于法有据，其请求的合法部分，予以支持。丁来军系宝丰县吉森实业有限公司职工，在未提供误工损失证明的情况下，故其各项损失均应按照城镇居民的标准计算赔偿数额。结合本案实际情况，核准丁来军因该事故所遭受的损失分别有：1、医疗费按医疗票据确定为29922.80元。2、住院伙食补助费，按照《河南省省直机关和事业单位差旅费管理办法》规定的省内出差补助标准每天30元计算，丁来军住院治疗86天，共计2580元（86天×30元／天）。3、营养费为860元（86天×10元／天）。4、误工费，因丁来军未提供误工证明，故其误工损失应按照河南省2014年度城镇居民人均可支配收入24391.45元计算为5747.03元（24391.45元÷365天／年×86天）。5、护理费，按照医嘱前两个月需陪护两人，其余时间需陪护一人，丁来军所需护理费为11388.8元（居民服务业和其他服务业28472元／年÷365天／年×60天×2人＋居民服务业和其他服务业28472元／年÷365天／年×26天×1人）。以上共计50498.63元，其中前三项费用合计为33362.8元。因肇事的豫R897**号重型半挂牵引车在人民财险南阳高新公司投有交强险及商业三者险，豫RH4**挂号重型罐式半挂车在人民财险南阳卧龙公司投有交强险及商业三者险，事故发生时该保险仍在有效期内。所以，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿……”最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿……”上述损失应由人民财险南阳卧龙公司、人民财险南阳高新公司首先在交强险责任限额内分项向丁来军支付，不足部分，由人民财险南阳卧龙公司、人民财险南阳高新公司在商业三者险限额范围内赔偿。丁来军的前三项损失为33362.8元，扣除李兵给丁来军垫付的21500元医疗费，下余医疗费11862.8元（33362.8元-21500元），由人民财险南阳高新公司在医疗费用赔偿限额10000元及人民财险南阳卧龙公司在医疗费用赔偿限额10000元中分别赔付5931.4元（11862.8元÷2）。丁来军下余损失17135.83元（50498.63元-33362.8元），应由人民财险南阳卧龙公司、人民财险南阳高新公司各自在交强险死亡伤残赔偿限额110000元范围内分别赔付8567.92元（17135.83元÷2）。同时，因李兵垫付医疗费21500元，该垫付款应由人民财险南阳卧龙公司、人民财险南阳高新公司在交强险剩余的医疗费用赔偿限额8137.2元（10000元＋10000元-11862.80元）范围内分别返还李兵4068.6元（8137.2元÷2），在商业三者险范围内分别返还李兵6681.4元{（21500元-8137.2元）÷2}。关于丁来军主张的伤残赔偿金、精神损害抚慰金及二次手术费的问题，因平顶山鹰城法医临床司法鉴定所认为内固定尚未取出，中止鉴定，对此部分，不予支持。关于丁来军主张的交通费1000元，因丁来军未向本院提供正规交通费发票，对此部分，不予支持。链兴公司经原审法院传票传唤未到庭参加诉讼，视为是对自己诉讼权利的放弃。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，原审判决：一、人民财险南阳高新公司、人民财险南阳高新公司于判决生效后十日内在交强险医疗费用赔偿限额内分别赔偿丁来军医疗费5931.4元，在交强险死亡伤残赔偿限额内分别赔偿原告丁来军误工费、护理费8567.92元。二、人民财险南阳高新公司、人民财险南阳卧龙公司于判决生效后十日内在交强险医疗费用赔偿限额内分别返还李兵垫付款4068.6元，在交强险死亡伤残赔偿限额内分别返还李兵垫付款6681.4元。三、驳回丁来军的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5720元，丁来军负担3720元，人民财险南阳高新公司、人民财险南阳卧龙公司分别负担1000元。
丁来军不服原审判决，向本院提起上诉。请求：撤销一审判决，加判截止2014年9月26日的医疗费8422.8元、误工费59400元（截止到2015年5月26日）、护理费25200元、营养费7650元、伙食补助费5140元、交通费1000元等共计106872.8元。事实与理由：1、原审判决认定丁来军实际住院2014年1月12日至2014年4月8日是明显错误的，丁来军的实际住院时间应为257天。2、一审中，丁来军提供了受伤前3个月的工资表，证明丁来军的误工损失，原审判决认为丁来军一审中没有提供误工损失证明明显错误。3、原审判决严重违反法定程序。一审中，丁来军诉讼请求中有伤残赔偿的有关诉讼请求，既然司法鉴定所认为内固定物未取出，中止鉴定，一审法院应中止审理或者释明当事人提出中止审理申请。一审中没有对定残和误工、护理等明确截止时间并释明另行起诉。4、对一审诉讼费的承担有异议。
祥达公司、李兵答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
人民财险南阳卧龙公司、人民财险南阳高新公司答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院维持原判。
链兴公司未到庭，亦未提交书面答辩意见。
本院经审理查明的证据、事实与原审判决认定的证据、事实一致。另查明：1、该案一审审理中，丁来军提交了其与宝丰县吉森实业有限公司签订的《劳动合同书》和该公司于2014年12月30日出具的《证明》一份及2013年11月、12月、2014年1月的《工资表》，证实丁来军系宝丰县吉森实业有限公司装车工，因交通事故自2014年1月11日工资停发，事故发生前月平均工资3230.95元。2、根据丁来军住院病历中临时医嘱显示，自2014年5月15日至2014年7月27日期间，丁来军有4次开药及拍片治疗行为。根据医疗机构收费票据显示，2014年4月8日至2014年9月26日，丁来军住院共计支出医疗费29922.8元，该数额与丁来军起诉的医疗费数额一致。
本院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷，公安交警部门已就责任问题进行了明确划分，认定闫中选负此事故的全部责任。丁来军无责任，对此结论各方当事人均无异议，本院予以采信。因闫中选驾驶的豫R897**号重型半挂牵引车牵引豫RH4**挂号重型罐式半挂车在人民财险南阳高新公司和人民财险南阳卧龙公司分别投有机动车交通事故强制保险及商业三者险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，对于因本次交通事故造成丁来军的相关损失应首先由人民财险南阳高新公司和人民财险南阳卧龙公司在事故车辆所投保的交强险责任限额范围内分别承担赔偿责任，不足部分按照责任比例在商业三者险责任限额范围内予以赔偿。
一、关于丁来军住院天数问题。本案中，丁来军病历显示共住院257天，但从2014年4月8日至2014年9月26日，丁来军基本没有再用药治疗情况，原审判决据此认定丁来军实际住院天数应为86天符合丁来军的伤情及实际治疗情况，虽然丁来军病历中临时医嘱显示自2014年5月15日至2014年7月27日期间，丁来军有4次开药及拍片治疗行为，但上述内容不足以推翻原审判决关于实际治疗天数的认定，丁来军据此认为原审判决认定住院天数及计算相关损失错误的上诉理由证据不足，对此本院不予采纳。2014年4月8日至2014年9月26日期间，丁来军住院共计支出医疗费29922.8元，该数额与丁来军起诉的医疗费数额一致，且原审判决已予以了全部支持，二审中，丁来军也未提交新的医疗费收费票据，故丁来军上诉要求加判截止2014年9月26日的医疗费8422.8元的理由与事实不符，对其该项上诉请求本院不予支持。综上，原审判决对丁来军医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费的数额认定及在交强险医疗费限额范围内分配医疗费、住院伙食补助费、营养费的处理正确，本院予以维持。
二、关于丁来军误工费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。”本案中，丁来军在一审中提交的《劳动合同书》、《证明》及《工资表》等证据足以证明丁来军系宝丰县吉森实业有限公司装车工，有固定收入，且因交通事故造成实际收入减少的事实，故丁来军上诉请求增加误工费的理由符合法律规定，对其该项上诉请求，本院予以支持，结合丁来军两处骨折的实际伤情，丁来军的误工费应按照月平均工资3230.95元的标准计算176天（住院治疗86天再休息90天），即18954.9元（3230.95元÷30天×176天）。所以，丁来军误工费、护理费损失总额应为30343.7元（18954.9元＋11388.8元），上述数额应由人民财险南阳卧龙公司、人民财险南阳高新公司各自在交强险死亡伤残赔偿限额110000元范围内分别赔付15171.85元（30343.7元÷2）。
三、本案一审中，因丁来军内固定物尚未取出，暂时无法进行伤残鉴定，丁来军可在伤残等级确定后另行主张相关损失。原审判决对此的处理并无不当，丁来军认为原审程序违法的上诉理由不能成立。
综上所述，原审判决关于丁来军误工费问题认定事实及适用法律错误，实体处理不当，本院予以改判。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿若干问题的解释》第二十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持河南省鲁山县人民法院（2015）鲁民初字第183号民事判决第二、三项，即：“二、中国人民财产保险股份有限公司南阳市高新技术产业开发支公司、中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司于判决生效后十日内在交强险医疗费用赔偿限额内分别返还李兵垫付款4068.6元，在交强险死亡伤残赔偿限额内分别返还李兵垫付款6681.4元；三、驳回丁来军的其他诉讼请求”；
二、变更河南省鲁山县人民法院（2015）鲁民初字第183号民事判决第一项为：“中国人民财产保险股份有限公司南阳市高新技术产业开发支公司、中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司于判决生效后十日内在交强险医疗费用赔偿限额内分别赔偿丁来军医疗费5931.4元，在交强险死亡伤残赔偿限额内分别赔偿丁来军误工费、护理费15171.85元。上述赔偿数额共计42206.5元”。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5720元，丁来军负担1720元，人民财险南阳高新公司、人民财险南阳卧龙公司分别负担2000元。二审案件受理费2440元，由丁来军负担440元，人民财险南阳高新公司、人民财险南阳卧龙公司分别负担1000元。。
本判决为终审判决。
审判长 谢 磊
审判员 赵红燕
审判员 杜军伟
二〇一五年十月二十二日
书记员 杨延琼