山西省运城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）晋08刑终76号
原公诉机关山西省河津市人民检察院。
上诉人（原审被告人）师伟强，绰号“老四”“四哥”，男，1985年7月28日出生于河津市城区，汉族，初中文化，无业，住。2014年9月24日因犯容留他人吸毒罪被本院判处拘役五个月。2015年10月30日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年二个月，2016年6月27日刑满释放。2017年5月8日因涉嫌犯贩卖毒品罪被运城市公安局禹门分局抓获，次日被刑事拘留，同年5月24日被执行逮捕。现羁押于河津市看守所。
河津市人民法院审理河津市人民检察院指控原审被告人师伟强犯贩卖毒品罪一案，于2017年12月22日作出（2017）晋0882刑初159号刑事判决，被告人师伟强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2017年5月7日20时许，被告人师伟强在河津市东方明珠KTV门口卖给张某约1克冰毒，张某通过微信向师伟强转账200元。2017年5月8日师伟强在绿苑宾馆5楼楼梯口卖给玉婷10克冰毒（编号为1号），每克200元，玉婷通过微信向师伟强转账1000元。2017年5月8日运城市公安局禹门分局民警在绿苑宾馆429房间抓获师伟强，并从师伟强处查获自制吸毒工具一套、匕首一把，疑似毒品一袋，编号为4号；抓获吸毒人员原某，并从原某处查获自制吸毒工具一套；在绿苑宾馆512房间抓获吸毒人员张某，并从张某处查获自制吸毒工具一套及师伟强藏匿的电子秤。经称量，1号毒品净重9.73克，4号毒品净重0.31克。经运城市公安司法鉴定中心鉴定：送检的1号检材中均检出甲基苯丙胺成分；送检的4号检材中检出咖啡因成分。综上，师伟强贩卖毒品折算为海洛因共10.73克。
另查明，被告人师伟强2014年9月24日因犯容留他人吸毒罪被本院判处拘役五个月，2015年10月30日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年二个月，2016年6月27日刑满释放。
原判采信的证据有：
到案经过，证明2017年5月8日20时许，运城市公安局禹门分局在河津市欧式一条街绿苑宾馆429房间内将涉嫌贩卖毒品的被告人师伟强抓获，并在房间内抓获吸毒人员原某，查获吸食毒品工具及冰毒2.8克，“面面”0.31克。
物证电子秤一台，证明被告人师伟强贩卖毒品称量所用的工具。
扣押清单五份、扣押笔录三份、扣押决定书四份，证明2017年5月8日从玉婷处扣押毒品疑似物，编号为1号，重9.73克；从师伟强处扣押毒品疑似物1袋，编号4号，匕首一把，自制吸毒工具一套、电子秤、毒资1000元；从张某处扣押自制吸毒工具一套。
照片五张，证明在绿苑酒店429房间内查获的吸毒工具、匕首、512房间自制吸毒工具及师伟强遗留的电子秤实物照。
称量笔录一份、照片，证明运城市公安局禹门分局对扣押毒品分别进行称量，1号净重9.73克，4号净重0.31克。
手机微信聊天记录七张，证明从玉婷手机上提取的师伟强微信号及昵称、师伟强贩卖给玉婷毒品的聊天内容及转账，张某从师伟强处购买毒品的转账记录。
行政处罚决定书一份，证明原某2017年5月9日因吸食毒品被运城市公安局行政拘留十五日。
证人“玉婷”的证言，证明师伟强平时大家都叫他“老四”或“四哥”。2017年5月8日下午4点多，根据警方安排，我通过微信和师伟强联系，谎称有个朋友要东西，问师伟强有么，他说有，问我要多少，我说要10个东西（冰毒，10克），他说一个200元，总共2000元。他又问我买的人靠谱么，还问我什么时间要，我对他说绝对靠谱，等到晚上8点左右我下班了拿。晚上7点半左右，我给他说钱到位了，问他在哪里，他说让我往欧式一条街走，我带着警察到了欧式一条街，再给师伟强打电话，他说在绿苑酒店四楼。我根据警察的安排一个人到了绿苑酒店四楼，但是没有见到他，我再给他打电话，他说在五楼楼梯口。我到五楼后先通过手机微信给他转了1000元，因为手机没电自动关机了，我就对师伟强说买货的人在楼下等着，我先把手机放他房间充电，下楼送完毒品后再给他转剩下的1000元。师伟强把我带到绿苑酒店429房间，当时还有一个小名叫“阳阳”的女孩也在房间，我把手机放在房间充电，然后我下楼找警察上来抓捕师伟强，并把购买的毒品全部交给了警察。最后，警察在绿苑酒店429房间抓了师伟强和那个叫阳阳的女孩。这些钱是办案机关提供的，剩下的1000元已经还给公安机关了。
证人原某的证言，证明2017年5月8日上午，我一个人到绿苑宾馆开了一间房，住进429房间给“老四”打电话，“老四”进来后，从口袋里拿出冰毒和吸毒工具开始吸毒，我看见后拿过来也开始吸，然后我俩一直在房间，中间还吸食过两次冰毒，后来警察进来把我们抓了。我和“老四”在429房间，中间有一个叫玉婷的女孩进来转了一圈就走了，在玉婷来之前，“老四”出去过一次，随后他俩一起进来。
证人张某的证言，证明2017年5月8日上午，一个叫“小丹”的朋友让我去河津市绿苑宾馆512房间，她说让我到酒店以后从前台拿上房卡，我就去房间里了，过了会“小丹”就过来了，她拿了一个冰壶和一个打火机，她在抽，我睡觉起来也抽了几口。“老四”给“小丹”打电话说让给他开个房间，“小丹”就给前台打电话开好房，让“老四”去前台拿卡，过了一会，小丹把门打开，老四进来，拿了两个香蕉，放了一盒烟就走了。老四敲门进来问我小丹，我说走了，他就走了，随后警察就来了。我住的512房间里的电子秤不知道是谁放的，我在东方明珠KTV门口从老四那里买了200元冰毒，在微信里给他转了200元。
河津市质量技术监督检验测试所检定证书一份，证明运城市公安局禹门分局称量使用的YH-C30002电子天平秤合格。
运城市公安司法检定中心鉴定意见一份，证明送检的1号检材检出甲基苯丙胺成份，4号检材检出咖啡因成份。
河津市人民法院刑事判决书二份，证明被告人师伟强2014年9月24日因犯容留他人吸毒罪被河津市人民法院判处拘役五个月，被告人师伟强2015年10月30日因犯贩卖毒品罪被河津市人民法院判处有期徒刑一年二个月。
抓获情况说明一份，证明2017年5月8日运城市公安局禹门分局接到举报人玉婷举报后，安排玉婷作为线人，联系师伟强购买冰毒，并配合民警抓捕，系犯意引诱。
被告人师伟强的供述与辩解，证明：2017年5月8日上午8点多，我让原某去绿苑宾馆开个房间，随后我去了原某开的429房间，到房间后拿出随身带的冰毒和吸食冰毒用的工具开始吸食毒品，原某也抽了。下午5点多的时候，玉婷通过微信联系我说要10个冰毒，我给她说一个200元。晚上7点左右，玉婷给我打电话问我在哪里，我说在绿苑宾馆。她到了后我和她在宾馆五楼楼梯口见的面，我把一袋冰毒给了她，她用手机给我先转了1000元，准备再转的时候她手机没电了。这1000元在我微信零钱包内。我把她领到我和原某住的房间，她说买冰毒的人在楼下等她，她先把冰毒送到楼下，一会再上来，后来警察进来把我和原某抓了。我卖给玉婷不到10个（克）冰毒。我在429房间共出去过两次，第一次是下楼买打火机和打火机的气体，第二次是上到5楼张某住的512房间把要卖的毒品称了一下，等玉婷来了之后，我在五楼把毒品给了玉婷和她一起回到429房间。张某当时在玩电脑，没有看见我称毒品。我微信联系的张某，电子秤是我拿上去的。电子秤就在靠窗户的床头柜上。电子秤是我前一段时间在河津市紫金街如意超市花40元买的。我买这个称是称冰毒用的。我卖给玉婷的毒品是我2017年5月4号左右一天上午我在金鼎大厦对面巷子里，从老王跟前买的，买了10克，2000元。我从老王处购买毒品卖给玉婷，只从里面扣了一点毒品自己吸食了。张某买毒品的时候给我说她欠老王的钱，她把钱微信转账给我，我从老王手给她拿的。
户籍信息，证明被告人师伟强案发时已达刑事责任年龄。
原审法院认为，公诉机关对于在师伟强处查获的2号毒品（净重2.09克）、3号毒品（净重0.71克）的指控，经查，现有证据不足以证明这两袋毒品系师伟强所有，且被告人师伟强对2号毒品（净重2.09克）系其所有也予以否认，故不予认定。原判认为，被告人师伟强违反国家毒品管理法规，明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人师伟强曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且系毒品再犯，应当从重处罚。被告人师伟强贩卖毒品存在犯意引诱情形，其犯罪行为处在公安机关的掌控之中，涉案毒品不会流入社会造成危害，可从轻处罚。综合全案的性质、情节、危害后果，以及被告人的认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十五条、第六十四条之规定，判决：被告人师伟强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元。随案移送的赃物电子秤，予以没收。
宣判后，被告人师伟强不服，以贩卖毒品是公安人员引诱，认罪态度好，量刑重为由，提出上诉。
经审理查明的事实及证据与原审判决一致。所有证据均经原审法院当庭举证质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）师伟强违反国家对毒品管理法规，明知是毒品而贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。关于上诉人师伟强上诉所提贩卖毒品是因为公安人员引诱，认罪态度好等理由，经查属实，但原判在量刑时，已充分考虑了这些从轻处罚的情节，对其作出的判决符合法律规定。故对其上诉量刑重等理由不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王效伟
审判员 周力军
审判员 宁俊龙
二〇一八年三月十五日
书记员 谢梦莹