江西省安远县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）安刑初字第17号
公诉机关安远县人民检察院。
被告人彭某，原在安远县日豪房地产工作，：江西省赣州市章贡区五道庙2号503室。因涉嫌犯非法采矿罪于2014年1月14日被取保候审。
辩护人苏雄华，江西理工律师事务所律师。
被告人叶某，务工。因涉嫌犯非法采矿罪于2011年7月2日被刑事拘留，同年7月8日被取保候审，于2014年12月10日被逮捕，于2015年1月15日被取保候审。
辩护人彭斌、李滕，江西南芳律师事务所律师。
安远县人民检察院以安检公诉刑诉[2015]第7号起诉书指控被告人彭某、叶某犯非法采矿罪，于2015年1月23日向本院提起公诉。本院于2015年1月29日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。安远县人民检察院指派检察员欧阳志敏出庭支持公诉，被告人彭某及其辩护人苏雄华、叶某及其辩护人彭斌、李滕到庭参加诉讼。其间，本案呈报赣州市中级人民法院申请延长审限三个月，退回检察院补充侦查一次，现已审理终结。
安远县人民检察院指控，2006年下半年至2008年上半年，被告人彭某、叶某在未取得采矿许可证的情况下，与王家祥、李粹红、张流生、钟光文、罗弟科、朱厚权（谐音）、曾令松合伙，其中王家祥、李粹红、张流生的股份挂在彭某名下，钟光文、罗弟科、朱厚权、曾令松的股份挂在叶某的名下，彭某与叶某分别占60%和40%股份。在叶某负责探好矿后，由彭某出面承租了租赁合同，租期4至5年，租金15万元。随后彭某、叶某等人在左排山场先后以堆浸和原山浸矿的方式开采稀土矿，矿点的日常管理由叶某负责，该矿点自2006年下半年至2008年上半年共生产销售稀土氧化物40余吨。2008年3月份，该矿点被安远县矿产资源管理局作出责令停止开采、罚款2万元的行政处罚后，王家祥、李粹红、张流生、朱厚权退出了股份，该矿点也停止了开采，直到2008年10月份，被告人彭某和叶某伙同钟光文、曾令松、罗弟科、曾准、钟骏波（该五人未归案）等人于2008年10月至2011年5月期间在该矿点继续开采稀土矿，并生产销售稀土氧化物约20吨。该矿点因无证开采稀土矿于2010年6月被安远县矿产资源管理局立案查处，并责令停止（停产）开采稀土矿，但该矿点仍未停止，继续在原山浸矿的基础上注液开采，2011年5月26日安远县矿产资源管理局发现该矿点仍在开采稀土，遂将该矿点的设施捣毁，并没收湿稀土80包。
江西省国土资源厅赣国土资函【2013】459号关于安远县新龙乡里田村左排非法稀土矿点非法采矿造成矿产资源破坏价值的鉴定结论如下：安远县新龙乡里田村左排非法稀土矿点因非法开采导致稀土资源破坏为12.45吨，价格85200元/吨，非法采矿造成的矿产资源破坏价值为1060740元。
被告人彭某于2014年1月14日到安远县公安局投案，如实供述犯罪事实，并积极配合公安机关工作及劝投王家祥、李粹红、张流生，退出违法所得28万元人民币。
被告人叶某归案后，如实供述犯罪事实，并退出违法所得10万元人民币。
公诉机关对上述指控提供了相应的证据。据此认为，被告人彭某、叶某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款之规定，应以非法采矿罪追究其刑事责任，请依法判处。
被告人彭某在庭审中对公诉机关的指控不持异议。
辩护人辩称被告人彭某的非法采矿行为情节轻微：破坏价值较小；该矿点在矿管局有备案，做过水保方案，签订了安全生产责任状；该矿点稀土矿全部卖给了安远稀土公司，且缴纳了保证金和税费。非法采矿行为曾被安远县矿管局处以行政处罚，并已执行完结。被告人彭某退出全部违法所得28万元；主动投案自首，并如实供述犯罪事实；具有立功情节，配合安远县公安局，劝说王家祥、李粹红、张流生三人主动投案自首；系从犯；真诚悔罪，已无再犯罪的危险。综上，请求对被告人彭某判处免予刑事处罚。
被告人叶某在庭审中对公诉机关的指控不持异议。
其辩护人辩称：被告人叶某的行为，并没有对国家资源造成重大浪费；相关主管部门对其开采的行为，是默认的态度，销售时已交税费和环保费；有坦白情节；积极退赃；年纪大，身体患有××。综上，建议给其判处缓刑。
经审理查明，2006年下半年至2008年上半年，被告人彭某、叶某在未取得采矿许可证的情况下，与王家祥、李粹红、张流生、钟光文、罗弟科、朱厚权（谐音）、曾令松合伙，其中王家祥、李粹红、张流生的股份挂在彭某名下，钟光文、罗弟科、朱厚权、曾令松的股份挂在叶某的名下，彭某与叶某分别占60%和40%股份。在叶某负责探好矿后，由彭某出面承租了租赁合同，租期4至5年，租金15万元。随后彭某、叶某等人在左排山场先后以堆浸和原山浸矿的方式开采稀土矿，矿点的日常管理由叶某负责，该矿点自2006年下半年至2008年上半年共生产销售稀土氧化物40余吨。2008年3月份，该矿点被安远县矿产资源管理局作出责令停止开采、罚款2万元的行政处罚后，王家祥、李粹红、张流生、朱厚权退出了股份，该矿点也停止了开采，直到2008年10月份，被告人彭某和叶某伙同钟光文、曾令松、罗弟科、曾准、钟骏波（该五人未归案）等人于2008年10月至2011年5月期间在该矿点继续开采稀土矿，并生产销售稀土氧化物约20吨。该矿点因无证开采稀土矿于2010年6月被安远县矿产资源管理局立案查处，并责令停止（停产）开采稀土矿，但该矿点仍未停止，继续在原山浸矿的基础上注液开采，2011年5月26日安远县矿产资源管理局发现该矿点仍在开采稀土，遂将该矿点的设施捣毁，并没收湿稀土80包。
江西省国土资源厅赣国土资函【2013】459号关于安远县新龙乡里田村左排非法稀土矿点非法采矿造成矿产资源破坏价值的鉴定结论如下：安远县新龙乡里田村左排非法稀土矿点因非法开采导致稀土资源破坏为12.45吨，价格85200元/吨，非法采矿造成的矿产资源破坏价值为1060740元。
被告人彭某于2014年1月14日到安远县公安局投案，如实供述犯罪事实，并积极配合公安机关工作及劝投王家祥、李粹红、张流生，退出违法所得28万元人民币。
被告人叶某归案后，如实供述犯罪事实，并退出违法所得10万元人民币。
安远县公安局出具情况说明：该案中涉案人员王家祥、李粹红、张流生三人，2006年至2008年期间参与该矿点稀土开采，由于2008年3月安远县矿产资源管理局对该矿点作出行政处罚并责令停止开采后就主动退出未再参与，其三人行为适用《刑法修正案（八）》之前的《中华人民共和国刑法》第三百四十三条之规定，该三人经矿产部门责令停止开采后，便停止开采退出股份，不属于经责令停止开采后拒不停止开采的行为，因而不予起诉。被告人彭某等人于2010年5月17日至2010年9月18日共销售给赣州稀土矿业有限公司安远分公司湿稀土2880包。
上述事实，有被告人彭某、叶某的供述，证人唐景喜等人的证言，现场勘验检查笔录、现场平面示意图及刑事摄影照片，江西省国土资源厅出具的鉴定结论，责令停止矿产资源违法行为通知书、矿产资源行政处罚决定书、证明，情况说明，新龙乡左排山场林权证，归案情况说明，常住人口信息等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人彭某、叶某违反矿产资源管理法律、法规，未取得采矿许可证擅自开采稀土矿，造成矿产资源严重破坏，情节特别严重，其行为已构成非法采矿罪，公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人彭某有投案自首情节，积极退赃，依法予以减轻处罚。被告人叶某归案后，如实供述自己的罪行，属坦白，积极退赃，依法予以从轻处罚。俩辩护人的该辩护意见予以采信。辩护人辩称该矿点在矿管局有备案，被告人彭某属从犯、有立功表现的辩护意见，与查明事实和法律不符，不予采信。辩护人辩称该矿点稀土矿全部卖给了安远稀土公司，非法采矿行为曾被安远县矿管局处以行政处罚，并已执行完结的辩护意见，与本院查明事实相一致，予以采信。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：
一、被告人叶某犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金八万元。（已缴清。）
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人彭某犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金六万元。（已缴清）
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、安远县公安局追缴的违法所得三十八万元、湿稀土80包（均未移送至本院），予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 汪永华
人民陪审员 刘福胜
人民陪审员 廖远红
二〇一五年八月二十六日
书 记 员 郑琪凡