河南省新郑市人民法院民 事 判 决 书（2017）豫0184民初1282号原告：刘双喜，男，1950年12月4日出生，汉族，住郑州市金水区。被告：赵跃辉，男，1979年9月18日出生，汉族，住新郑市。被告：赵继勇，男，1973年4月16日出生，汉族，住新郑市。委托诉讼代理人：吴玉鸿，河南豫新律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵留喜，河南豫新律师事务所律师。原告刘双喜与被告赵跃辉、赵继勇民间借贷纠纷一案，本院于2017年2月13日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘双喜，被告赵继勇及其委托诉讼代理人吴玉鸿、赵留喜到庭参加了诉讼。被告赵跃辉经本院传票传唤，无正当理由未有到庭，本案现已审理终结。原告刘双喜向本院提出诉讼请求：1、请求被告赵跃辉偿还借款200000元及利息（2014年8月16日笔借款利息按年利率24%计算，自2015年3月16日起至还清借款之日止，2014年10月28日笔债务利息自2015年5月28日起至还清借款之日止）。2、被告赵继勇对以上还款承担连带责任。事实和理由：2015年10月13日，赵跃辉从刘双喜处借款241966元用于经营鸭场，并出具《借条》一张，约定月利率3.5%，于2016年1月11日一次性偿还本息人民币267372元。借款到期后，赵跃辉于2016年1月19日仅偿还本息47000元。2016年8月15日，赵跃辉在赵继勇的担保下出具《欠条暨还款保证书》一份，在《欠条暨还款保证书》中，赵跃辉确认：止2016年8月15日赵跃辉应偿还刘双喜借款本息额人民币275786元，同时赵跃辉保证：（一）于2016年8月16日偿还本息贰万元。（二）于2016年8月25日偿还本息叁万元。（三）于2016年10月15日前全部偿还本息贰拾叁万元。（四）赵跃辉若违反上述三项还款保证中的任何一项，除须偿还本欠条中界定的本息外，违约期内利息照计，另须向刘双喜支付日伍佰元的信用违约金额。此信用违约金额支付至全额还清本欠条所界定的欠款本息额之日为止。2016年8月15日，赵跃辉偿还原告20000元。2016年8月25日至2016年9月28日期间，赵跃辉、赵继勇共向刘双喜支付信用违约金共计17500元。现刘双喜提起本案诉讼，请求判如所诉。被告赵继勇辩称，1、2014年10月28日，李俊峰借款100000元，按月息3.5%提前扣除，扣除四个月，李俊峰向刘龚出具100000元《借条》，但仅收到72000元。因赵跃辉是该笔借款的担保人，刘双喜与赵跃辉协商，由赵跃辉代为履行，向刘双喜打了还款协议；2、2014年8月16日，赵跃辉向刘双喜借款100000元并出具《借条》一份，按月息3.5%提前扣除四个月利息，赵跃辉实际收到72000元；3、赵跃辉已经偿还刘双喜借款153000元，应予扣除；4、赵跃辉已用其车（车牌号豫Ａ×××××）和自己经营的鸭场肉鸭做抵押，刘双喜应先在抵押范围内实现债权；5、赵继勇不是担保人，不应承担责任。被告赵跃辉未作答辩,亦未向法庭提交相关证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、2014年8月16日，赵跃辉向刘双喜借款100000元，约定月息3.5%，用期4个月。刘双喜自认提前扣除一个月利息3500元，赵跃辉仅实际收到96500元。2、2014年10月28日，案外人李俊峰在赵跃辉的担保下向案外人刘龚借款100000元并出具《借条》一份，内容为：借条今借刘龚现金壹拾万元整（￥100000.00）元整月息3.5分用期4个月到期还款。借款人：李俊峰2014年10月28号622991100201863271李俊宝担保人：赵跃辉。后刘龚将该债权转让给刘双喜，刘双喜与赵跃辉协商由赵跃辉代为履行该债务。3、2015年10月13日，赵跃辉就代为履行的100000元债务和2014年8月16日笔债务结算后向刘双喜出具《借条》一份，内容为：借条今郑州市居民刘双喜借给新郑市××河镇三刘村323号居民赵跃辉现金人民币贰拾肆万壹仟玖佰陆拾陆元整即241966.00元自2015年10月12日至2016年元月11日期限为叁个月，月利率为3.5%，利息人民币贰万伍千肆佰零陆元整（小写25406.00元）全部本息合计贰拾陆万柒仟叁佰柒拾贰元即267372.00元）于2016年元月11日一次性偿还。若借款人超期偿还，每逾期一日在利息照计的前提下，借款人情愿另支付日伍仟元的违约金额。借款人此笔借款抵押物为豫Ａ×××××奔驰E300L汽车一部借款人：赵跃辉身份证号：41012319790918631X借款人现住址新郑市××河镇刘楼联系电话：1561769688815036109777说明若借款人提前还款，利息可按实借款时间计收。2015年10月13日。赵继勇质证无异议，刘双喜应先在债务人赵跃辉提供的物保范围内实现债权。4、刘双喜提交赵跃辉出具的2016年1月9日《还款计划》、2016年3月14日《还款保证书》、2016年5月26日《还款保证书》各一份，拟证明赵跃辉对涉案借款所做的保证。其中2016年5月26日《还款保证书》，内容为：“……在此情况下，我情愿以如下方式抵偿此笔债务。……二、本借款人在观音××镇××王村的鸭场的柒仟多只鸭子以肉鸭卖掉以此偿还此笔借款本息。……”赵继勇质证无异议，刘双喜应先在债务人赵跃辉提供的浮动抵押范围内实现债权。5、刘双喜提交2016年8月15日《欠条暨还款保证书》一份，拟证明赵继勇系涉案债务的连带担保人，赵继勇质证刘双喜是让其在空白纸张上所签的字，然后将该空白纸张与《欠条暨还款保证书》主文部分相互拼接而成，不应采信。刘双喜表明之所以拼接是因为该证据共分一大页和一小页，为防止小页丢失，就将两张纸粘结在一起，并且大页上面标注有“上页”，小页上标注有“接上页”字样，说明是一体的。本院认为，赵继勇作为一个完全民事行为能力人，辩称其在空白纸张上以担保人名义签字，不具有合理性。《欠条暨还款保证书》虽然存在明显的拼接痕迹，但根据一般的书写习惯，该证据的“大页”部分已无空白部分可供继续书写，刘双喜的解释合情合理。本院对该证据予以采信。另查明，刘双喜自认就涉案借款按月息3.5%收取赵跃辉利息共计91500元，但仅向赵跃勇出具67000元《收到条》。上述事实，有当事人的陈述，《借条》，《还款计划》，《还款保证书》，《欠条暨还款保证书》，《收到条》，本案庭审笔录等证据证明。本院认为，刘双喜提交的《借条》，《还款计划》，《还款保证书》，《欠条暨还款保证书》可以证明刘双喜与赵跃辉之间债权债务关系成立。（一）借款本金。赵跃辉从刘双喜处实际借款共计96500元，加之代为履行的100000元，由此可以确定双方之间的债务金额为196500元。合法的民间借贷关系受法律保护，赵跃辉未履行还款义务，应当承担相应的民事责任。故刘双喜要求赵跃辉返还借款并支付利息的诉讼请求，于法有据，本院予以支持，但借款本金应以196500元为准。2014年8月16日笔借款利息按年利率24%计算，自2015年3月16日起至还清借款之日止，2014年10月28日笔债务利息按年利率24%计算，自2015年5月28日起至还清借款之日止。（二）担保责任1.债务人赵跃辉提供的物保根据《中华人民共和国物权法》第一百八十八条“以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人”以及该法第一百八十条“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押……（六）交通运输工具……”赵跃辉于2015年10月13日就涉案债务向刘双喜出具《借条》时，在借条上注明“借款人此笔借款抵押物为豫Ａ×××××奔驰E300L汽车一部”。该《借条》不仅是债务人赵跃辉与债权人刘双喜之间的借款合同，亦是债务人赵跃辉与债权人刘双喜之间的担保合同，且抵押权自合同生效时已设立。2、浮动抵押赵跃辉以其在观音××镇菜王村经营鸭场的柒仟多只肉鸭为抵押物与刘双喜签订《还款保证书》，在性质上属于动产浮动抵押担保。鉴于动产浮动抵押是不以特定的动产作为担保标的物，只有因担保权人对担保权的行使、债务人违约等确定事由发生而转换为特定担保时，才以抵押人当时拥有的约定范围内的动产转化为确定的抵押物，抵押权人对于浮动抵押确定时属于抵押人的财产享有优先于其他债权人受偿的权利。本案中，虽然刘双喜在《还款保证书》中已就抵押财产确定的范围及行使抵押权的时间进行约定，但在本案实际要求行使抵押权时，经本院现场勘查，赵跃辉处现已无肉鸭，故对赵继勇辩称刘双喜应在浮动动产抵押担保范围内主张债权的抗辩意见，本院不予支持。3、保证担保赵继勇在《欠条暨还款保证书》以担保人的名义签字，其与刘双喜之间形成保证合同关系。4、担保顺序根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权;第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”之规定，本案中，债务人赵跃辉以其所有的豫Ａ×××××奔驰E300L汽车为债权人刘双喜设定抵押，该抵押权在抵押合同生效时已经设立。债权人刘双喜应先就债务人赵跃辉的汽车实现债权，在豫Ａ×××××奔驰E300L汽车无法实现全部债权的情况下，保证人赵继勇应承担剩余债权的担保责任。故对赵继勇辩称刘双喜应先在债务人赵跃辉提供的物保范围内主张债权的抗辩意见，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关天适用若干问题的解释（二）》第二十四条，《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下:一、被告赵跃辉应于本判决书生效后十日内返还原告刘双喜借款196500元并支付利息（2014年8月16日笔借款利息按年利率24%计算，自2015年3月16日起至还清借款之日止，2014年10月28日笔债务利息自2015年5月28日起至还清借款之日止）。二、被告赵跃辉届期不履行上述第一项付款义务的，原告刘双喜可以与被告赵跃辉协议，以抵押物豫Ａ×××××E300L奔驰车折价，或者申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归被告赵跃辉所有，不足部分由被告赵跃辉清偿。三、原告刘双喜就豫Ａ×××××E300L奔驰车实现抵押权未能实现的债权，由被告赵继勇与被告赵跃辉承担连带责任。四、被告赵继勇承担保证责任后有权向被告赵跃辉追偿。五、驳回原告刘双喜其他诉讼请求。案件受理费4982元，由原告刘双喜负担994元，由被告赵跃辉负担3988元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。判决生效后，当事人应从判决书规定的履行期限的最后一日起二年内向法院申请执行，逾期则不再执行。审 判 长  陈河淼审 判 员  王丽英人民陪审员  梁丽英二〇一七年十一月十日书 记 员  张小平