山东省淄博市淄川区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）川民初字第2644号
原告：张玉新，男，1954年10月5日出生，淄博市淄川区昆仑镇奎四村村民。
委托诉讼代理人（特别授权代理）：刘晓静，女，1971年2月2日出生，淄博淄川律苑法律服务所法律工作者，住淄川区。
被告：孙兆彪，男，1963年8月2日出生，淄博市淄川区。
被告：段义仁，男，1950年7月23日出生，淄博市淄川区。
委托诉讼代理人（特别授权代理）：邹宝峰，山东恒越律师事务所律师。
原告张玉新与被告孙兆彪、段义仁提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年9月23日立案后，依法适用简易程序，后因本案案情复杂，依法裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理。第一次庭审，原告张玉新及其委托诉讼代理人刘晓静，被告孙兆彪到庭参加诉讼；第二次庭审，原告张玉新及其委托诉讼代理人刘晓静，被告孙兆彪，被告段义仁及其委托诉讼代理人邹宝峰到庭参加诉讼；第三次庭审，原告张玉新及其委托诉讼代理人刘晓静，被告段义仁及其委托诉讼代理人邹宝峰到庭参加诉讼，被告孙兆彪经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告张玉新于2015年9月23日向本院提出诉讼请求：请求判令被告孙兆彪、段义仁赔偿原告医药费47592.85元、误工费15600元、护理费1760元、伙食补助费660元、残疾赔偿金23764元、后续治疗费8000元、鉴定费2110元、交通费1000元、精神损害抚慰金1000元。事实与理由：2015年5月4日上午，被告孙兆彪雇佣原告为被告段义仁家提坟。9时许，原告所施工的坟墓塌方，将正在施工的原告埋在下面，导致原告的腿部被砸伤。经入院诊断为右股骨干骨折，原告的经鉴定为十级伤残。此事经淄川区昆仑镇奎四村村民委员会多次调解未果。被告孙兆彪作为原告的雇主，应当承担赔偿责任；被告段义仁作为构筑物（坟墓）的所有人和管理人，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件的若干规定》第十一条及《中华人民共和国侵权责任法》第八十六条的规定，被告段义仁应承担连带赔偿责任。为此请求法院依法支持原告的诉讼请求。
被告孙兆彪辩称，一、2015年5月4日原告在为段义仁家提坟过程中受伤是事实。二、被告孙兆彪并没有雇佣原告，被告孙兆彪一直与原告合作提坟、打坟的工作，双方相互招呼着干。为段义仁家提坟的酬劳是1000元，六个人干每人的酬劳150元，另外100元是被告孙兆彪拉点工具和水的费用。三、原告的伤情构不成十级伤残。被告孙兆彪认为不应承担赔偿责任。
被告段义仁辩称，一、被告段义仁通过淄川区昆仑镇奎四村红白理事会将提坟工作承揽给被告孙兆彪，被告孙兆彪承揽的提坟工作依法不需要任何资质，被告段义仁与被告孙兆彪之间形成承揽关系合法有效。二、被告段义仁事先通过红白理事会向承揽人交代坟墓发碹的事实，并为此多支付了300元的费用，但在提坟过程中，具体的工作人员为图省事，错误提坟，导致原告受伤，而原告受伤时，被告段义仁家的坟墓实际处于承揽人及其工作人员的管理和控制之下。三、原告就其受伤选择的救济方式是提供劳务者受害责任，其不应再以建筑物倒塌责任为由向被告段义仁主张权利。综上，原告要求被告段义仁在本案中承担连带赔偿责任无事实和法律依据。
经审理查明，淄川区昆仑镇奎四村被告段义仁父亲去世需要提坟，其本村负责红白理事会的人员与本村专门从事提坟、打坟的被告孙兆彪联系提坟事宜，经被告段义仁与被告孙兆彪协商，提坟的酬劳为1500元。后被告孙兆彪联系了昆仑镇奎四村孙兆迎，昆仑镇东笠山村刘长龙、程军、吴新华等人，期间孙兆迎又联系了原告张玉新共六人为被告段义仁家提坟，并商定张玉新等五人的日报酬为150元。2015年5月4日早，被告孙兆彪用车载具提坟所需的工具及材料至被告段义仁家坟头，并为原告及其他四人安排工作。上午9时许，原告张玉新在与他人协作提坟过程中因被告段义仁家的坟墓倒塌，将在坟墓中施工的原告张玉新腿部致伤。后被告孙兆彪雇车将原告张玉新送至中国人民解放军第八十九医院治疗，为此被告孙兆彪支付租车费1000元。原告的伤情经中国人民解放军第八十九医院诊断为右股骨干骨折，原告于同日13时在中国人民解放军第八十九医院住院治疗，于2015年5月26日出院，住院治疗22天，花费医疗费47456.85元。原告在住院治疗期间，由其配偶陪护。原告的伤情经山东信源司法鉴定所、淄博博山区医院司法鉴定所鉴定为十级伤残。原告受伤后，被告孙兆彪向原告支付5000元。事后，原告张玉新与被告孙兆彪就其受伤的赔偿问题经淄博市淄川区昆仑镇奎四村村民委员会多次调解未达成一致意见。引发本案诉讼。
另查明，被告段义仁在被告孙兆彪为其提坟完毕后，经淄川区昆仑镇奎四村红白理事会人员向被告孙兆彪支付3500元。被告段义仁在原告张玉新受伤后又经淄川区昆仑镇奎四村红白理事会人员给付被告孙兆彪5000元。原告张玉新自认在其受伤后被告孙兆彪支付其5000元。
确认的上述事实，有淄博市淄川区昆仑镇奎四村村民委员会证明一份、原告张玉新在中国人民解放军第八十九医院住院治疗的住院病历一份、票号为（2014）济字140300799878中国人民解放军第八十九医院住院收费票据一份、租车费收到条一份、山东信源司法鉴定所川司鉴所[2015]临鉴字第441号鉴定意见书一份、淄博博山区医院司法鉴定所博司鉴所[2016]临鉴字第157号鉴定意见书一份、原告于2015年11月10日提交本院的变更诉讼请求申请书一份、证人证言及当事人的庭审陈述记录在卷佐证，经质证、认证，可以采信。
本院认为，本案被告段义仁与被告孙兆彪系承揽关系。被告段义仁是定做人，被告孙兆彪是承揽人。原告张玉新、被告孙兆彪及其他四名案外人在为被告段义仁家提坟的事务中看似存在松散型合伙关系，但被告孙兆彪实际从中获取了利益，结合当事人的庭审陈述，本院认定原告张玉新与被告孙兆彪之间为雇佣关系。因被告段义仁与被告孙兆彪之间系承揽关系，原告与被告孙兆彪之间系雇佣关系，而原告选择的是提供劳务者受害责任纠纷之诉，故原告要求被告段义仁承担连带清偿责任的诉讼请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告为被告提供劳务，原、被告之间形成劳务关系，被告作为接受劳务方，对雇员的具体作业安全没有进行有效监督，是造成该事故的主要原因，应承担该事故的主要责任。原告张玉新作为具有完全民事行为能力的人，且从事过提坟、打坟工作，在工作中可能发生的意外事件其应当有所预见；在本次提坟事务中其不注意劳动安全，导致其自身遭受损害，其本身具有一定过错，其应当承担次要责任。本院对原告遭受的实际损失认定如下：1.医疗费。医疗费的赔偿数额，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据，按照一审法庭辩论终结前实际发生的医疗费数额确定。根据张玉新治疗的实际情况，张玉新的医疗费损失为47456.85元。对没有住院病历的门诊收费136元，本院不予认定。2.误工费。误工费的赔偿数额根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。原告张玉新的误工时限应当结合原告的住院病历、治疗情况，参照人身损害受伤人员误工损失日评定准则（中华人民共和国公安部GB/T521-2004）综合予以认定为120天，原告未能提供其有固定收入证明，亦未提供其最近三年的平均收入状况的有效证据，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，按照无固定收入的农、林、牧、渔业110.96元／天计算，原告误工费的损失为13315.20元。3.护理费。护理费赔偿数额根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。原告张玉新受伤后，其亲属陪护，护理22天，没有收入，应参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，按照80元／天。护理费的赔偿数额为1760元。4.住院伙食补助费。可以参照山东省省直机关和事业单位差旅费管理办法第十一条，本省内住院伙食补助费为30元／天，住院伙食补助费的数额为660元。5.伤残赔偿金。原告的伤情构成十级伤残，原告又为农村居民，应按农村居民（2015年度农民人均纯收入11882元）计算伤残赔偿金。其受伤时未年满60周岁，按二十年计算，为23764元（11882元×20年×10%=23764元）。6.交通费。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式发票为凭；有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告入院时的交通费用被告孙兆彪已经支付，对原告主张的交通费，本院认定500元。7.鉴定费。原告就其伤残等级及后续治疗费进行两次鉴定，花费鉴定费2110元，对此本院予以认定。8.精神损害抚慰金。原告主张的精神损害抚慰金1000元，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条及第十一条的规定，原告的该项诉讼请求，本院不予认定。9.后续治疗费。经相关鉴定部门的鉴定，原告的后续治疗费为8000元，该请求合法有据，本院予以认定。原告遭受的实际共计97566.05元。结合本案的具体情况，原告遭受的实际损失因原告自身存在过错，由被告孙兆彪承担70%的赔偿责任较为适宜，即97566.05元×70%=68296.24元。扣除被告孙兆彪已支付的5000元，被告孙兆彪尚应赔偿原告63296.24元。
综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条至二十五条、《民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
被告孙兆彪赔偿原告张玉新医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、后续治疗费63296.24元；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告张玉新的其他诉讼请求。
案件受理费2207元，原告张玉新负担825元，被告孙兆彪负担1382元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。
审 判 长 宋元庆
审 判 员 姬荣德
人民陪审员 李 燕
二〇一七年三月三十一日
代理书记员 刘 珂