广东省韶关市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤02民终1308号
上诉人（原审原告）：杨群香，女，1960年1月27日出生，汉族，住广东省韶关市武江区。
上诉人（原审原告）：杨金根，男，1950年3月10日出生，汉族，住广东省韶关市武江区。
以上上诉人共同委托诉讼代理人：杨婷英（系杨群香、杨金根的女儿），住广东省韶关市武江区。
被上诉人（原审被告）：韶关市武江环境卫生管理所。住所地：广东省韶关市武江区吉祥路*号。
法定代表人：钟爱明，所长。
委托诉讼代理人：欧阳楚平，广东山外山律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张海星，广东山外山律师事务所实习律师。
上诉人杨群香、杨金根因与被上诉人韶关市武江环境卫生管理所（以下简称武江环卫所）劳动争议纠纷一案，不服韶关市武江区人民法院（2016）粤0203民初60号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月17日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，认为本案各方当事人没有提出新的事实、证据或者理由，决定不开庭审理本案。上诉人杨群香、杨金根及其委托诉讼代理人杨婷英、被上诉人武江环卫所的委托诉讼代理人欧阳楚平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
杨群香、杨金根的上诉请求：1、撤销一审判决。2、依法确认杨群香、杨金根与武江环卫所之间的劳动关系。3、判令武江环卫所向杨群香、杨金根支付从2008年10月1日至2015年12月2日拖欠的劳动报酬，星期六日、法定节假日加班工资，社保赔偿金，经济补偿金共计849836元；4、支付杨金根的社保赔偿金及补缴杨群香在武江环卫所工作时未补缴的社保年限。5、上诉费由武江环卫所负担。事实及理由：一审判决认定事实不清，适用法律不当，依法应当予以撤销，事实和理由如下：杨群香、杨金根自2008年10月1日至2015年12月2日招聘入武江环卫所，安排在沙湖又一村至韶州宾馆门前负责清扫保洁，清运垃圾的工作，期间杨群香、杨金根已经与武江环卫所先后签订了劳动合同，合同约定：1、基本工资额为380元；2、根据工作需要，经双方约定，每月8天休息，按加班（每天按基本工资）计发，有事不加班者可自行请人顶班，但遇问题则双方自行解决。杨群香、杨金根一年只有年休假5天，用人单位的规章制度已经严重违反了国家法律法规，用人单位为了免除自己的责任，严重损害了劳动者的利益。2010年国家，区委，区政府决定分期解决历年来拖欠环卫工人养老保险的历史遗留问题，杨群香、杨金根均为第一期的解决对象。但是武江环卫所阻止杨群香、杨金根购买养老保险，导致杨群香没有缴足工作年限内的养老保险，杨金根没有购买到养老保险。2015年3月24日，武江环卫所提出解除劳动合同，但是，杨群香、杨金根多次请求办理离职手续以及支付工资，一直被拒绝。2015年9月17日，武江环卫所又提出终止劳动合同的要求，杨群香、杨金根同样也请求办理离职手续以及支付工资，但是均被拒绝。同时也不支付星期六日的工资，法定节假日工资，社保赔偿金，还有增加工作量的工资，拖欠工资及经济补偿金。一审法院以杨群香、杨金根分别在2010年1月28日、2010年3月11日已经达到法定退休年龄为由，认为劳动合同终止，转为形成劳务关系。杨群香、杨金根不服。因为杨群香、杨金根自2008年10月至2015年12月2日一直未间断在武江环卫所工作，已经7年3个月。杨群香、杨金根进入武江环卫所工作时并没有达到法定退休年龄，自武江环卫所提出解除劳动合同，但拒绝为杨群香、杨金根办理相应的离职手续，说明武江环卫所还有继续招用杨群香、杨金根的意图。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。”《中华人民共和国劳动合同法》第五十条：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。”的规定，武江环卫所从未履行解除和终止劳动合同的义务，所以，一审法院以杨群香、杨金根分别在2010年1月28日、2010年3月11日已经达到法定退休年龄，劳动合同终止，转为形成劳务关系，没有事实与证据。《中华人民共和国劳动法》第七十三条规定：“劳动者有下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休：……”、《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（二）项规定：“劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。”所谓的是劳动者开始依法享受基本养老保险待遇是指劳动者达到法定退休年龄或丧失劳动能力而办理退休手续，开始依法享受基本养老保险待遇。劳动者具备退休条件但未开始依法享受养老保险待遇的，劳动合同不可终止。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”根据上述规定，劳动者达到法定退休年龄，享受养老保险待遇或领取退休金之后，与用人单位之间的用工关系不再属于劳动关系。因此，已达到法定退休年龄，未开始依法享受基本养老保险待遇的人员，与用人单位的用工关系仍为劳动关系，属于《中华人民共和国劳动法》的调整范围。即，劳动者达到法定退休年龄并不意味着其与用人单位的劳动合同自动终止，在办理完退休手续，开始享受养老保险待遇或者领取养老金之前，劳动者与用人单位之间仍为劳动关系。而《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》“用人单位招用已达法定退休年龄但未享受养老保险待遇或退休金的劳动者，双方形成的用工关系按劳务关系处理。”是指劳动者在招用之时就已经达到法定退休年龄按劳务关系处理。杨群香、杨金根与武江环卫所发生劳动争议的日期为2015年10月1日，双方终止劳动的日期为2015年12月2日。因此，杨群香、杨金根主张星期六日加班费、法定节假日加班工资、增加工作量的工资、办理离职手续、赔偿金等并没有超过诉讼时效。一审法院对杨金根主张武江环卫所未为其购买社会养老保险而要求赔偿损失及补缴杨群香未补缴的社保年限的问题，以无社保部门的明确答复不能补办的情况下，暂不作审查处理。杨群香、杨金根不服，为劳动者参加社会保险是用人单位的一项法定基本义务，用人单位不缴纳或者不足额缴纳社会保险费的行为均为法律所禁止的违法行为。用人单位该违法行为，不仅违反了自身应当承担的法定义务，而且还严重损害了劳动者的合法权益，必须就此所造成的后果承担责任，如因该行为给劳动者造成损失的，还应当赔偿劳动者的损失。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。根据上述法律规定，用人单位必须为劳动者购买社会保险，购买社会保险是用人单位必须履行的法定义务。用人单位没有履行法定义务为劳动者购买社会保险，使劳动者丧失了社会保险待遇，丧失了从国家和社会获得物资帮助的权利。
武江环卫所的答辩意见：一、杨群香、杨金根主张2008年10月至2015年12月的星期天、法定节假日的加班费以及增加工作量的报酬，没有事实和法律依据。杨群香、杨金根于2008年10月开始为武江环卫所服务，期间的服务时间和服务内容均按合同约定进行，如遇有星期天和节假日加班的也已严格按照劳动法的规定增加服务报酬，武江环卫所是按照路段、面积计付环卫人员的报酬，杨群香、杨金根的工作量和报酬与环卫所聘请的其他合同制人员是同等报酬的，杨群香、杨金根如果有异议应当在当时就提出，并且杨群香、杨金根也没有证据证明其主张，因此杨群香、杨金根的上诉主张没有事实和法律依据。二、杨群香、杨金根声称武江环卫所未为杨金根办理社会保险手续，要求赔偿损失，没有事实和法律依据。1、根据《中华人民共和国社会保险法》、《中华人民共和国劳动法》、《社会保险费征缴暂行条例》、《最高人民法院研究室关于王某与某公司劳动争议纠纷申请再审一案适用法律问题的答复》的有关规定，征缴社会保险费用属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围。2、杨群香、杨金根没有办理社会保险手续的原因不在武江环卫所。2010年初按照韶关市的指示，由两区政府组织人事、财务、劳动局、监察等部门汇同市社保组成工作组到环卫所进行调研，经市协调，由各区统一为环卫所未参保的工人补买养老保险。当时300多名环卫工人因各种因素向环卫所提交了申请不参加单位统一参保社会养老保险的报告（报告签署了姓名并按了指模），杨金根也在其中。同年四月，武江环卫所向未参保的环卫工人发出《关于补缴养老保险金的通知》，通知书清楚计算出每一位未参保环卫工人需参保的年数及需补缴的养老保险金额（含个人应缴部分），通知书明确指出在一定期限内将个人应缴部分交到武江环卫所财务室，以便为其统一补交所欠的养老保险，逾期不缴交的则视为其本人放弃缴交养老保险的权利。杨群香、杨金根均向武江环卫所递交了申请不参保报告，在补交参保期限内也没有把参保个人部分交到武江环卫所财务室。因此，不存在不买保险的问题。3、杨群香、杨金根的诉讼请求已超过了仲裁申请时效。三、杨群香、杨金根主张经济补偿没有法律依据。根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条规定，杨群香于2010年1月27日、杨金根于2010年3月10日即达到法等退休年龄，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条的规定，劳动者达到退休年龄的，劳动合同终止，因此杨群香、杨金根与武江环卫所之间的劳动关系从2010年1月27日和2010年3月10日就已经终止，双方不存在劳动关系，又根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条、《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议若干问题的座谈会纪要》第11条的规定，杨群香、杨金根与武江环卫所之间从2010年1月27日和2010年3月10日开始只是劳务关系，不存在经济补偿的问题。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。杨群香、杨金根提交韶关市社会保险服务管理局武江分局出具的《证明》一份及韶关市社会保险服务管理局翁源分局出具的《证明》两份，拟证实杨群香、杨金根一直未购买社保。武江环卫所对上述证据的质证意见为：对杨群香的证明无异议，领取城乡居民养老保险待遇要到60岁，而杨群香未到60岁，故没有领取符合法律规定。对于杨金根的证明也没有异议，但其中一份证明证实其有领取城乡居民养老保险待遇。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院对于杨群香、杨金根所提交证据的真实性、合法性予以确认，同时对于一审法院审理查明的事实予以确认。
本院认为，本案系劳动争议纠纷，根据杨群香、杨金根在二审中的上诉，本案争议焦点为：一、杨群香、杨金根与武江环卫所之间是劳动关系还是劳务关系。二、武江环卫所是否应向杨群香、杨金根支付2008年10月1日至2015年12月2日拖欠的劳动报酬、星期六日、法定节假日加班工资及经济补偿金。三、武江环卫所应否为杨群香、杨金根支付社保赔偿金、补缴社保。
一、关于杨群香、杨金根与武江环卫所之间是劳动关系还是劳务关系的问题，杨群香是1960年1月27日出生，杨金根是1950年3月10日出生，2008年10月进入武江环卫所工作时，杨金根58岁，杨群香48岁，至2010年3月11日，杨金根年满60周岁、至2010年1月27日，杨群香年满50周岁。根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条第（一）项：“全民所有制企业、事业单位和国家机关、人民团体的工人，符合下列条件之一的，应该退休：（一）男年满六十周岁，女年满五十周岁，连续工龄满十年的。”及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”的规定，武江环卫所与杨群香、杨金根的劳动合同应分别于2010年1月28日、2010年3月11日终止。但杨群香、杨金根在达到退休年龄后仍继续在武江环卫所工作，应认定武江环卫所在杨群香、杨金根达到退休年龄后继续招用其工作。杨群香、杨金根认为其未享受养老保险待遇，与武江环卫所之间属于劳动关系。参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第11条：“用人单位招用已达到法定退休年龄但尚未享受基本养老保险待遇或领取退休金的劳动者，双方形成的用工关系按劳务关系处理。”的规定，一审法院认定武江环卫所与杨群香、杨金根之间的用工关系为劳务关系并无不当，本院予以维持。杨群香、杨金根要求确认其与武江环卫所之间为劳动关系，本院不予支持。
二、关于武江环卫所是否应向杨群香、杨金根支付2008年10月1日至2015年12月2日拖欠的劳动报酬、星期六日、法定节假日加班工资及经济补偿金的问题。如前所述，杨群香、杨金根因达到法定退休年龄，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条的规定，其与武江环卫所的劳动合同终止。该情形，属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款第（六）项：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（六）法律、行政法规规定的其他情形。”杨群香、杨金根因达到法定退休年龄而导致其与武江环卫所的劳动合同终止，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第一款第三项：“劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日”的规定，杨群香、杨金根与武江环卫所发生劳动争议的日期分别为双方终止劳动关系之日即2010年1月28日、2010年3月11日，因此杨群香、杨金根申请劳动仲裁的时限应自劳动关系终止之日起一年内提出，杨群香、杨金根并未提交证据证明在上述劳动仲裁期限内存在仲裁时效中止或中断的事由，因此杨群香、杨金根主张的2008年10月起至2010年1月27日、2010年3月11日止的拖欠的劳动报酬、星期六日、法定节假日加班工资、经济补偿金等诉讼请求已超过了诉讼时效，
至于2010年1月27日、2010年3月11日之后拖欠的劳动报酬、星期六日、法定节假日加班工资，如前所述，杨群香、杨金根分别在2010年1月27日、2010年3月11日之后与武江环卫所之间的用工关系为劳务关系而不是劳动关系，因此不适用《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》等劳动法律法规的规定，根据武江环卫所提供的工资发放表显示，武江环卫所支付了数额不等的加班工资给杨群香、杨金根，且杨群香、杨金根每月所获取的报酬亦高于合同所约定的报酬，在杨群香、杨金根未提交证据证实劳务关系存续期间，武江环卫所存在未按约定足额支付劳务报酬的情形下，一审法院对于杨群香、杨金根主张的加班工资、额外增加工作量工资不予支持并无不当。
至于杨群香、杨金根所主张的2015年10月1日至2015年12月2日的工资问题，因武江环卫所已经先后于2015年9月17日、2015年10月1日明确告知杨群香、杨金根无需其二人提供劳务，故杨群香、杨金根要求武江环卫所继续支付上述时间段的报酬没有事实和法律依据，一审法院未予支持并无不当。至于杨群香、杨金根主张的环卫节津贴800元，因双方之间对津贴发放问题并无明确约定，并无证据证明发放津贴系武江环卫所的法定义务，一审法院未予支持亦并无不当。
三、关于武江环卫所应否为杨群香、杨金根支付社保赔偿金、补缴社保的问题。根据《社会保险费征缴暂行条例》第二十三条、第二十七条以及《广东省社会养老保险条例》第三十五条、第三十六条的规定，征缴社会保险费属于社会保险部门的行政权，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”的规定，劳动者要求用人单位办理并缴纳用工期间的社会保险，不属于人民法院民事审判的审理范围，人民法院民事审判审理的范围限于用人单位未为劳动者购买社会保险，经社保经办机构处理后明确不能补办，而导致劳动者经济损失的，才属于人民法院民事审判审理的范围。故杨群香、杨金根要求用人单位武江环卫所办理并缴纳社会保险费的诉讼请求本院不作审理。另外，由于杨群香、杨金根也未提供社保经办部门明确表示不能为其补办社会保险的证据，故一审法院对其要求武江环卫所赔偿损失不予支持，并无不妥，本院予以维持。
综上所述，杨群香、杨金根的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由杨群香、杨金根负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 茜
代理审判员 邓小华
代理审判员 邹征衡
二〇一六年九月二十一日
书 记 员 胡仕忠