辽宁省沈阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）辽01刑终504号
原公诉机关沈阳市皇姑区人民检察院。
上诉人（原审被告人）韩绍波，男，1973年1月25日出生于沈阳市，汉族，高中文化，无职业，捕前住沈阳市皇姑区，户籍所在地沈阳市皇姑区。因犯故意伤害罪于2010年被免于刑事处罚。因本案于2017年3月3日被刑事拘留（同年3月1日被抓获），同年4月8日被逮捕。现羁押于沈阳市皇姑区看守所。
辩护人赵东宁，辽宁冠维律师事务所律师。
沈阳市皇姑区人民法院审理沈阳市皇姑区人民检察院指控原审被告人韩绍波犯贩卖毒品罪一案，于2017年7月28日作出（2017）辽0105刑初324号刑事判决书。宣判后，原审被告人韩绍波不服原判，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。沈阳市人民检察院指派检察员郝爱军、靳博阳出庭履行职务，上诉人韩绍波及辩护人赵东宁到庭参加诉讼，辩护人申请的证人信某某出庭作证。现已审理终结。
原审判决认定，1.2017年1月27日19时许，被告人韩绍波在沈阳市皇姑区崇山西路30号东北大药房附近，以人民币600元向曲某某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）一袋，约重0.7克。2.2017年2月14日18时许，被告人韩绍波在沈阳市皇姑区昆山西路46号消防队附近，以人民币600元向曲某某贩卖毒品甲基苯丙胺一袋，约重0.7克。3.2017年2月24日21时许，被告人韩绍波在沈阳市皇姑区崇山西路30号东北大药房附近，以人民币600元向曲某某贩卖毒品甲基苯丙胺一袋，约重0.7克。4.2017年2月9日18时许，被告人韩绍波在沈阳市皇姑区汾河街29号教师新村小区门前，以人民币600元向康某某贩卖毒品甲基苯丙胺一袋。经检验，毒品净重0.62克，检出甲基苯丙胺成分。5.2017年3月1日22时许，被告人韩绍波在沈阳市皇姑区太白山路44号安然牛肉面饭店门口，以人民币600元向康某某贩卖毒品甲基苯丙胺一袋。交易完成后，被告人韩绍波被公安机关当场抓获。经检验，毒品净重0.68克，检出甲基苯丙胺成分。
原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据被告人韩绍波的具体犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第(一)项之规定，认定被告人韩绍波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元。
上诉人韩绍波的上诉理由为:1.其没有贩卖过毒品给曲某某；2.关于第四起贩卖毒品行为，其没有收受康某某钱款。其辩护人提出以下辩护意见：1.原审法院认定韩绍波贩卖给曲某某三次毒品证据不充分，不应认定；2.原审法院认定韩绍波贩卖毒品给康某某的犯罪事实系特情人员犯意引诱，应从轻处罚；3.上诉人韩绍波于2017年3月1日20时被公安机关抓获，第一次讯问笔录形成于2017年3月3日11时30分，严重超越拘传时间，该口供应依法排除。
经审理查明，原审判决认定上诉人韩绍波上述犯罪事实清楚，有下列证据予以证明：
1.证人康某某的证言证实，我和韩绍波认识，2016年10月份左右，我去沈阳市皇姑区崇山西路汾河街交通岗附近的一个大众洗浴内洗澡的时候，我碰见了韩绍波，韩绍波问我是否吸食冰毒，我告诉他吸食，韩绍波称他手中有冰毒，让我以后找他买。2017年3月1日19时30分许，我给韩绍波打电话问他手中是否有冰毒，韩绍波告诉我他现在在外地，晚上回沈阳给我打电话。当天晚上21时许，韩绍波给我打电话称回沈阳了，让我去沈阳市皇姑区太白山路上的安然牛肉面去交易冰毒。随后我就去了皇姑分局舍利塔派出所举报，在派出所民警的安排下，我去了安然牛肉面跟韩绍波交易毒品，我进安然牛肉面后，韩绍波在跟几个人吃饭，韩绍波看见我到了，他到门口将一个烟盒交给了我，烟盒内装的是一小袋冰毒（大约0.8克左右），我将600元人民币购买毒品的钱给了韩绍波后我就走了，之后警察进屋就将韩绍波抓获。我以前在韩绍波手中购买过一次冰毒。2017年2月9日17时许，我给韩绍波打电话问其手中是否有冰毒，韩绍波告诉我有，并告诉我到沈阳市皇姑区舍利塔派出所对面教师新村小区门前交易，过了大约30分钟左右，我到了沈阳市皇姑区舍利塔派出所对面的教师新村小区门前，我到的时候韩绍波就在等我，韩绍波将一个烟盒（我打开烟盒看见一小包冰毒）交到我手中，我给韩绍波通过微信转了600元人民币，之后我就走了。韩绍波卖我的冰毒我交到了派出所。大约0.8克左右。我就在韩绍波手里买过这两次冰毒。韩绍波的电话号是xxxx，我有给韩绍波转账600元人民币的记录。
2.证人曲某某的证言证实，我吸毒，我和韩绍波是在微信红包群里认识的，我没在其他人手中购买过冰毒，就在一个叫“波哥”手中买的，来到派出所之后民警告诉我“波哥”叫韩绍波。我一共在韩绍波手中买过三次毒品。第一次是2017年1月27日19时许，我在微信上问韩绍波是否有冰毒，韩绍波告诉我有，之后我和韩绍波约定在沈阳市皇姑区崇山西路汾河街交通岗东北大药房附近交易，过了十分钟左右，我到了约定的地点，我将600元人民币交给韩绍波，韩绍波给了我一小袋冰毒（大约6、7分左右），之后我就回家了；第二次是2017年2月14日18时许，我用微信联系韩绍波问他是否有冰毒，韩绍波告诉我有，让我去沈阳市皇姑区昆山西路小白楼附近的消防队附近交易，大约过了10分钟左右，我到了约定的地点，我用微信给韩绍波转了600元人民币，韩绍波给了我7分左右的冰毒，之后我就回家了；第三次是2017年2月24日21时许，我通过微信联系韩绍波问他是否有冰毒，韩绍波告诉我有，我俩约定在沈阳市皇姑区崇山西路汾河街交通岗的东北大药房附近交易，大约过了10分钟左右，我到了和韩绍波约定的地点，我将600元人民币交给了韩绍波，韩绍波给了我6分左右的冰毒。
3.辨认、指认笔录及照片证实，被告人韩绍波与证人曲某某、康某某能够相互辨认；被告人韩绍波、证人曲某某、康某某对贩卖毒品地点的指认情况。
4.扣押笔录、称重笔录证实，2017年3月1日22时许，舍利塔派出所民警张雨石、王根纪接到康某某举报有人在沈阳市皇姑区太白山路44号安然牛肉面馆贩卖毒品后赶到了案发现场，对正在进行毒品交易的犯罪嫌疑人韩绍波实施抓捕，在将犯罪嫌疑人韩绍波抓获后，民警将犯罪嫌疑人韩绍波和证人康某某带回所内，证人康某某交出两袋涉案物品（疑似冰毒）,该涉案物品呈白色晶体状，都由透明塑料袋包装，一袋放在一ESSE香烟盒内，重量约0.84克；第二袋重量约0.78克。证人康某某向公安机关交代，第一袋冰毒是犯罪嫌疑人韩绍波被抓获时贩卖给自己的冰毒，第二袋冰毒是犯罪嫌疑人韩绍波于2017年2月9日在沈阳市皇姑区汾河街29号教师新村小区门前贩卖给自己的冰毒。为了查清此涉案物品与此案的关系，进一步固定证据，侦破此案，在所内，民警对康某某所持有的疑似冰毒的涉案物品进行了现场扣押，由张雨石保管。
5.案件来源、抓捕经过、侦破报告证实，本案案件来源及被告人到案情况。
6.人口基本信息、电话查询记录、刑事判决书、户籍证明证实，被告人韩绍波，证人康某某、曲某某，见证人杨某某的自然情况及被告人韩绍波的前科劣迹情况。
7.扣押决定书、扣押清单证实，公安机关扣押毒品两袋，毒资人民币600元。
8.指认照片证实，被告人韩绍波、证人康某某对扣押的毒资、毒品的指认情况。
9.微信交易记录截图证实，2017年2月9日康某某向被告人韩绍波支付毒资的微信转账记录。
10.中国医科大学法医司法鉴定中心毒品检验报告书、中国医大法医司鉴中心[2017]毒检字第0262号证实，被告人韩绍波相关的白色结晶体（2.5cmX3cm透明塑料袋盛装）1袋，净重0.62克，检出甲基苯丙胺毒品成分；被告人韩绍波相关的白色结晶体（2.5cmX3cm透明塑料袋盛装）1袋，净重0.68克，检出甲基苯丙胺毒品成分。
11.鉴定资质证实，鉴定人均具备鉴定资质。
12.入所体检表证实，被告人韩绍波入所体检无外伤。
13.被告人韩绍波在侦查机关的供述证实，我向康某某、曲某某贩卖过毒品，是白色晶体状的冰毒，用一个小透明塑料袋包装，重约7分左右（0.7克）。我是以人民币600元一小袋冰毒（7分左右）的价格贩卖的。毒品是一年前，我有个姓白的狱友（真实姓名不知道）来我家留下来的。姓白的是我在皇姑看守所里认识的，白姓狱友留下5袋冰毒，每袋重量在7、8分左右，送给我的。第一次是2017年2月9日17时许，康某某给我打电话问我有没有东西（冰毒），我说有，在电话里我俩约定的地点在皇姑区舍利塔派出所对面的教师新村小区门前交易，当日18时左右，在约定的地点，我见到了康某某，把一个装有一小袋冰毒的烟盒交给了他，他用微信转账人民币600元给我，交易后各自离开。我的微信名叫“独狼”，绑定了交通银行卡，是用曲某某的身份证办的。这次交易的冰毒有七、八分左右重，白色晶体状的，用小塑料袋包装，外面用一个烟盒装的。我的手机号是xxxx，康某某的手机号是xxxx。第二次是2017年3月1日20时许，康某某给我打电话要买冰毒，我同意了，约定的交易地点在皇姑区太白山路44号安然牛肉面饭店门口。当日22时许，我到了约定地点给康某某打电话让他来交易冰毒。我俩在饭店门口见面，康某某给了我人民币600元，我给了他一个烟盒，爱喜牌，内有一小袋冰毒。交易后我进屋吃饭，康某某走了，这时警察进来把我抓住。我还卖给过曲某某。第一次是2017年1月27日19时许，曲某某在微信上问我有没有（指冰毒），我告诉她有，然后我俩约定的交易地点在皇姑区崇山西路与汾河街路口的东北大药房附近，过了十分钟左右，在约定的地点，我俩见的面，她付给我人民币600元，我给了她一小袋冰毒重在7分左右，交易后各自离开。第二次是2017年2月14日18时许，曲某某用微信问我有没有（冰毒），我告诉她有，我俩约定的交易冰毒的地点在沈阳市皇姑区昆山西路46号（小白楼）消防队附近，过了10分钟左右，在约定的地点，我俩见的面，曲某某用微信转账给我600元钱，我付给她一小袋冰毒，重在7分左右，交易后各自离开。第三次是2017年2月24日21时许，曲某某用微信联系的我，问我有没有（冰毒），我说有，我俩约定的交易地点在皇姑区崇山西路与汾河街交叉路口的东北大药房附近，过了10分钟左右，在约定的地点，曲某某给了我人民币600元，我给了她一小袋冰毒，重在7分左右。曲某某的微信号就是手机号是130开头的，具体的忘了，微信名也记不住了。我五次向曲某某、康某某贩卖冰毒共挣了3000元钱，钱被我花了。我贩卖冰毒是为了挣钱花。
上述事实、证据，均经一审庭审质证，本院审理过程中未发生变化，本院依法予以确认。上诉人韩绍波在本院审理期间未提供新的证据。辩护人提出下列证据：1.上诉人韩绍波朋友信某某证言，证实2017年2月14日17时许至21时许，韩绍波在医院看望信某某，韩绍波无作案时间。2.韩绍波的微信聊天、转账、通话记录及酒店录像，以证实韩绍波未向曲某某贩卖毒品及韩绍波与康某某有转账往来。
本院认为，上诉人韩绍波违反国家毒品管理和监管制度，贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。关于上诉人提出其没有贩卖过毒品给曲某某的上诉理由及辩护人提出原审法院认定韩绍波贩卖给曲某某三次毒品证据不充分，不应认定的辩护意见，经查，因有证人曲某某的证言及被告人韩绍波在侦查阶段的供述，足以证明原审判决认定的前三起被告人韩绍波向曲某某贩卖毒品的事实，故对该上诉理由及辩护意见均不予采纳。关于上诉人提出第四起贩卖毒品行为，其没有收受康某某钱款的上诉理由，经查，因有证人康某某的证言、上诉人韩绍波在侦查阶段的供述、微信交易记录截图、扣押清单及笔录、指认照片等证据，能够证明该起贩卖毒品事实，故对该上诉理由不予采纳。关于辩护人提出原审法院认定韩绍波贩卖毒品给康某某的犯罪事实系特情人员犯意引诱，应从轻处罚的辩护意见，经查，因上诉人在第五起贩卖毒品之前，已进行过四起贩卖毒品的犯罪行为，且又持有毒品待售，故不构成贩卖毒品的犯意引诱，故对该辩护意见不予采纳。关于辩护人提出上诉人韩绍波于2017年3月1日20时被公安机关抓获，第一次讯问笔录形成于2017年3月3日11时30分，严重超越拘传时间，该口供应依法排除的辩护意见，经查，上诉人韩绍波于2017年3月2日被公安机关传唤，次日被刑事拘留，并于当日送至看守所羁押。现无证据证实韩绍波第一次讯问笔录制作违法，故对该辩护意见不予采纳。辩护人所提证人信某某证言，因该证言无相关客观证据予以佐证，并与在卷证据相矛盾。此外，该证人所证内容上诉人韩绍波及辩护人在侦查及原审阶段均未提供，且无法说明合理理由，故辩护人提供该证据本院不予采纳。辩护人所提韩绍波与曲某某的微信聊天记录与本案无关联性，故不予采纳。关于辩护人提出由上诉人姐姐韩某某提供的微信聊天、转账、通话记录及酒店录像等材料，因上述材料不能否认原判证据效力，且无法证明韩绍波未向曲某某、康某某贩卖毒品，故本院不予采纳。综上，原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘大勇
审判员 范 哲
审判员 张立伟
二〇一七年十一月三日
书记员 姚鹏翔