广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤20民初97号原告：明阳智慧能源集团股份有限公司（原广东明阳风电产业集团有限公司），住所地广东省中山市。法定代表人：张传卫，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘海星，广东广瀚律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑雅铟，广东广瀚律师事务所实习律师。被告：新疆万邦能源发展有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市乌鲁木齐县。法定代表人：何志勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵辉，北京市铭基律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯丽静，北京市铭基律师事务所实习律师。被告：何志勇，男，1967年11月5日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区。委托诉讼代理人：赵辉，北京市铭基律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯丽静，北京市铭基律师事务所实习律师。原告明阳智慧能源集团股份有限公司（以下简称明阳公司）与被告新疆万邦能源发展有限公司（以下简称万邦公司）、何志勇企业借贷纠纷一案，本院于2016年10月17日立案后，被告万邦公司、何志勇在提交答辩状期间对管辖权提出异议，本院审查后作出（2016）粤20民初97号之一民事裁定，驳回万邦公司、何志勇的管辖权异议。万邦公司、何志勇不服，提起上诉。广东省高级人民法院审理后于2017年4月7日作出（2017）粤民辖终156号民事裁定，驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。原告明阳公司的委托代理人刘海星、郑雅铟，被告万邦公司、何志勇的委托代理人赵辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告明阳公司向本院提出诉讼请求：判令被告万邦公司、何志勇连带向原告明阳公司偿还借款本金4371万元，利息及违约金3629万元（暂计至2016年10月13日，要求计至被告实际清偿之日）；诉讼过程中，原告明阳公司变更借款本金为71923382.3元，利息及违约金暂计11090125.15元（暂计至2017年4月1日，实际计至被告清偿全部借款本息之日止）。事实和理由：1.2014年9月15日，明阳公司与万邦公司签订编号为MYWB001的《借款协议》，万邦公司向明阳公司借款1380万元，用于偿还到期融资租赁本金及利息，借款利率为10%，借款期限为一年。2.2014年12月12日，明阳公司与万邦公司签订编号为MYWB002的《借款协议》，万邦公司向明阳公司借款711万元，用于偿还到期融资租赁本金及利息，借款利率为10%，万邦公司应自2015年2月4日每月归还本金237万元及相应利息，最迟还款日不晚于2015年5月15日。3.2015年3月14日，明阳公司与万邦公司、何志勇签订编号为MYWB003的《借款协议》，万邦公司向明阳公司借款900万元，用于偿还到期融资租赁本金及利息，借款利率为10%，万邦公司最迟还款日不晚于2015年4月15日。计息方式为：借款金额×借款天数×10%／360,万邦公司逾期还款的，应按未偿还金额1%／天支付违约金，何志勇对该笔借款及利息承担连带责任保证。4.2015年6月15日，明阳公司与万邦公司、何志勇签订编号为MYWB004的《借款协议》，万邦公司向明阳公司借款9105120.5元，用于偿还到期融资租赁本金及利息，借款利率为10%，其中2105120.5元应于2015年6月16日归还。剩余700万元应在2015年12月15日前归还。计息方式为：借款金额×借款天数×10%／360,万邦公司逾期还款的，应按未偿还金额1%／天支付违约金，何志勇对该笔借款及利息承担连带责任保证。5.2016年3月14日，明阳公司与万邦公司、何志勇签订编号为MYWB005的《借款协议》，万邦公司向明阳公司借款750万元，用于偿还到期融资租赁本金及利息，借款利率为10%，万邦公司应在2016年4月10日前归还。计息方式为：借款金额×借款天数×10%／360,万邦公司逾期还款的，应按未偿还金额1%／天支付违约金，何志勇对该笔借款及利息承担连带责任保证。6.2016年4月8日，明阳公司与万邦公司、何志勇签订编号为MYWB006的《借款协议》，万邦公司向明阳公司借款520万元，用于偿还到期贷款本金及利息，借款利率为10%，万邦公司应在2016年5月10日前归还。计息方式为：借款金额×借款天数×10%／360,万邦公司逾期还款的，应按未偿还金额1%／天支付违约金，何志勇对该笔借款及利息承担连带责任保证。7.2016年6月12日，明阳公司与万邦公司、何志勇签订编号为MYWB007的《借款协议》，万邦公司向明阳公司借款1120万元，用于偿还到期贷款本金及利息，借款利率为10%，万邦公司应在2016年7月15日前归还。计息方式为：借款金额×借款天数×10%／360,万邦公司逾期还款的，应按未偿还金额1%／天支付违约金，何志勇对该笔借款及利息承担连带责任保证。8.2016年9月13日，明阳公司与万邦公司、何志勇签订编号为MYWB008的《借款协议》，万邦公司向明阳公司借款1170万元，用于偿还到期贷款本金及利息，借款利率为10%，万邦公司应在2016年10月15日前归还。计息方式为：借款金额×借款天数×10%／360,万邦公司逾期还款的，应按未偿还金额1%／天支付违约金，何志勇对该笔借款及利息承担连带责任保证。综上，万邦公司一共向明阳公司借款74615120.5元，但仍有本金4371万元及利息、违约金3629万元未偿还，何志勇应对前述本金、利息及违约金承担连带责任保证。另，诉讼过程中，2016年12月15日，明阳公司与万邦公司、何志勇签订编号为MYWB009的《借款协议》，万邦公司向明阳公司借款11594284.63元，用于偿还到期贷款本金及利息，借款利率为10%，万邦公司应在2016年12月30日前归还。计息方式为：借款金额×借款天数×10%／360。2017年3月15日，明阳公司与万邦公司、何志勇签订编号为MYWB0010的《借款协议》，万邦公司向明阳公司借款11519039元，用于偿还到期贷款本金及利息，借款利率为10%，万邦公司应在2017年3月30日前归还。计息方式为：借款金额×借款天数×10%／360。上述借款与本案中所涉的万邦公司、何志勇多次向明阳公司借款用于经营支出属同一法律关系，双方针对借贷的约定亦类同。同时，由于万邦公司、何志勇在借款期间亦有履行部分的偿款义务，根据明阳公司的核对与计算，并结合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，现万邦公司、何志勇仍拖欠明阳公司的借款本金为71923382.3元，利息及违约金暂计11090125.15元（暂计至2017年4月1日，实际计至被告清偿全部借款本息之日止）。原告明阳公司为支持其诉讼请求，向本院提交的证据有：1.编号为MYWB001至MYWB0010的《借款协议》共10组；2.每份《借款协议》对应的《汇款凭证》共10组；3.《企业核准变更登记通知书》。被告万邦公司辩称：（一）关于明阳公司主张的借款本金、利息，万邦公司不予认可。明阳公司主张的本金是71923382.3元，根据法庭证据交换及质证的情况，万邦公司认为明阳公司主张的7000多万元里面有相当部分缺乏证据支持的。其中《借款协议》中约定支付给工银金融租赁有限公司的与万邦公司无关，所以应该在总额中予以扣减；其中编号为MYWB005的《借款协议》因为明阳公司没有盖章而没有生效，编号为MYWB007的《借款协议》有明显裁剪拼接痕迹，真实性不确认，对应的款项即750万，1120万元也应该予以扣减。（二）关于利息、违约金问题，明阳公司请求的11090125.15元的数额，万邦公司也不予认可，理由有：1．万邦公司提交的证据中，证明已转账支付61333.33元,明阳公司认可并同意扣减，但在实际计算中并没有体现；2．明阳公司主张编号为MYWB001、MYWB002、MYWB009、MYWB0010的《借款协议》中的利息按照10%计算，万邦公司认为有失公平，明阳公司是万邦公司大股东，在公司经营困难中，强加给万邦公司如此高的利息，明显不公平；编号为MYWB003-MYWB008的《借款协议》计算的利息和违约金，万邦公司认为也是过高。（三）明阳公司在编号为MYWB001的《借款协议》履行过程中存在违约的情况，也应该承担违约责任。因为按照MYWB001《借款协议》的第五条约定，明阳公司以股东借款的方式借给万邦公司，并同时启动银行委托贷款，由明阳公司以委托贷款的方式在5个工作日内再借给万邦公司1380万元，委托贷款资金到达万邦公司账户后，万邦公司应立即偿还明阳公司1380万元股东借款，但是，银行实际到账是在约定到账时间1个月后，所以明阳公司已经违约，应该承担万邦公司的损失，而不应该要求万邦公司支付贷款利息。被告万邦公司就其抗辩意见，向本院提交的证据有：1.《国内支付业务付款回单》；2.《公章交接单》。被告何志勇辩称：（一）同意万邦公司关于本案借款本金及违约金、利息的答辩意见。（二）明阳公司主张何志勇承担担保责任的事实不成立。编号为MYWB001、MYWB002、MYWB009、MYWB0010的《借款协议》中没有设定担保，要求何志勇承担担保责任没有事实依据；编号为MYWB003、MYWB004、MYWB005的《借款协议》，明阳公司未在保证期间要求何志勇承担保证责任，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，明阳公司没有在主债务到期后的6个月内要求何志勇承担保证责任，保证责任已经免除。被告何志勇就其抗辩意见未向本院提交证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.接受明阳公司直接付款的工银金融租赁有限公司，是对应《借款协议》中明确约定的收款人，万邦公司主张相应借款与其无关理据不足，本院不予采纳；2.明阳公司另行提供了加盖公章的编号为MYWB005的《借款协议》原件，并有《汇款凭证》予以佐证，万邦公司主张该协议因为明阳公司没有盖章而没有生效，理据不足，本院不予采纳；3.编号为MYWB007的《借款协议》为装订折叠痕迹，并非裁剪拼接，万邦公司对该协议真实性的异议，本院不予采纳。经审理查明：2014年9月15日，明阳公司与万邦公司签订编号为MYWB001的《借款协议》，万邦公司向明阳公司借款1380万元，用于偿还到期融资租赁本金及利息，借款利率为年利率10%，利率固定不变，借款期限为一年。该《借款协议》第五条约定：因到期融资租赁本息偿还时间紧急，明阳公司先将1380万元以股东借款的方式借给万邦公司，并同时启动银行委托贷款，由明阳公司以委托贷款的方式在5个工作日内再借给万邦公司1380万元，委托贷款资金到达万邦公司账户后，万邦公司应立即还偿明阳公司1380万元股东借款。同日，明阳公司通过中国农业银行股份有限公司中山火炬高技术产业开发区支行的账户转款1380万元至万邦公司中国银行股份有限公司乌鲁木齐市碱泉街支行账户。2014年12月12日，明阳公司与万邦公司签订编号为MYWB002的《借款协议》，万邦公司向明阳公司借款711万元，用于偿还到期融资租赁本金及利息，借款利率为年利率10%，利率固定不变，借款期限不超过5个月，最迟还款日不晚于2015年5月15日。还款方式为万邦公司应自2015年2月4日每月归还本金237万元及相应利息，如万邦公司可再生能源电价附加补助在借款期内到位，万邦公司应提前一次性偿还本次借款本金和利息以及双方签订的其他借款合同项下（包括委托贷款合同）所有未偿还本金和利息。同日，明阳公司通过中国工商银行股份有限公司中山张家边支行的账户转款711万元至万邦公司中国银行股份有限公司乌鲁木齐市碱泉街支行账户。2015年3月14日，明阳公司与万邦公司、何志勇签订编号为MYWB003的《借款协议》，万邦公司向明阳公司借款900万元，用于偿还到期融资租赁本金及利息，借款利率为年利率10%，利率固定不变，借款期限1个月，万邦公司最迟还款日不晚于2015年4月15日。还款方式：到期一次还本付息。计息方式为：借款金额×借款天数×10%／360。该《借款协议》第九条第1款约定：万邦公司逾期还款的，应按未偿还金额1%／天支付违约金；第2款约定：万邦公司在2015年4月15日前一次性偿还双方签订的编号为MYWB002的《借款协议》项下所借711万元本金及相应利息，如不能如期偿还，按照未偿还金额的1%／天收取违约金；第3款约定：万邦公司在2015年4月15日前一次性偿还明阳公司、万邦公司以及中国农业银行股份有限公司中山火炬高技术产业开发区支行签订的《中国农业银行一般委托贷款合同》（合同编号：44010620140000244）项下所借1380万元委托贷款本金及相应利息；第5项约定：何志勇为本协议的履行提供连带责任保证。同日，明阳公司通过中国建设银行股份有限公司中山恒信支行的账户转款900万元至万邦公司中国银行股份有限公司乌鲁木齐市碱泉街支行账户。2015年6月15日，明阳公司与万邦公司、何志勇签订编号为MYWB004的《借款协议》，万邦公司向明阳公司借款9105120.5元，用于偿还在工银金融租赁有限公司到期融资租赁本金及利息，借款利率为年利率10%，利率固定不变。其中2105120.5元的借款期限为1天，万邦公司应于2015年6月16日归还；剩余700万元的借款期限最长不超过180天，万邦公司应在2015年12月15日前归还。还款方式：到期一次还本付息。计息方式为：借款金额×借款天数×10%／360,万邦公司不能如期还款的，应按未偿还金额的1%／天支付违约金。该《借款协议》第五条约定：明阳公司将借款汇至工银金融租赁有限公司账户；第九条第3项约定：何志勇为本协议的履行提供连带责任保证。同日，明阳公司通过中国工商银行股份有限公司中山张家边支行的账户转款9105120.5元至工银金融租赁有限公司账户。2016年3月14日，明阳公司与万邦公司、何志勇签订编号为MYWB005的《借款协议》，万邦公司向明阳公司借款750万元，用于偿还到期融资租赁本金及利息，借款利率为年利率10%，利率固定不变，借款期限为1个月，万邦公司应在2016年4月10日前归还。还款方式：到期一次还本付息。计息方式为：借款金额×借款天数×10%／360,万邦公司不能如期还款的，应按未偿还金额的1%／天支付违约金。该《借款协议》第九条第3项约定：何志勇为本协议的履行提供连带责任保证。同日，明阳公司通过中国工商银行股份有限公司中山张家边支行的账户转款750万元至万邦公司中国银行股份有限公司乌鲁木齐市碱泉街支行账户。2016年4月8日，明阳公司与万邦公司、何志勇签订编号为MYWB006的《借款协议》，万邦公司向明阳公司借款520万元，用于偿还到期委托贷款本金及利息，借款利率为年利率10%，利率固定不变，借款期限为1个月，万邦公司应在2016年5月10日前归还。还款方式：到期一次还本付息。计息方式为：借款金额×借款天数×10%／360,万邦公司不能如期还款的，应按未偿还金额的1%／天支付违约金。该《借款协议》第九条第3项约定：何志勇为本协议的履行提供连带责任保证。同日，明阳公司通过中国工商银行股份有限公司中山张家边支行的账户转款520万元至万邦公司中国银行股份有限公司乌鲁木齐市碱泉街支行账户。2016年6月12日，明阳公司与万邦公司、何志勇签订编号为MYWB007的《借款协议》，万邦公司向明阳公司借款1120万元，用于偿还到期融资租赁本金及利息，借款利率为年利率10%，利率固定不变，借款期限为1个月，万邦公司应在2016年7月15日前归还。还款方式：到期一次还本付息。计息方式为：借款金额×借款天数×10%／360,万邦公司不能如期还款的，应按未偿还金额的1%／天支付违约金。该《借款协议》第九条第3项约定：何志勇为本协议的履行提供连带责任保证。同年6月15日，明阳公司通过中国建设银行股份有限公司中山火炬开发区支行的账户转款1120万元至万邦公司中国银行股份有限公司乌鲁木齐市碱泉街支行账户。2016年9月13日，明阳公司与万邦公司、何志勇签订编号为MYWB008的《借款协议》，万邦公司向明阳公司借款1170万元，用于偿还到期融资租赁本金及利息，借款利率为年利率10%，利率固定不变，借款期限为1个月，万邦公司应在2016年10月15日前归还。还款方式：到期一次还本付息。计息方式为：借款金额×借款天数×10%／360,万邦公司不能如期还款的，应按未偿还金额1%／天支付违约金。该《借款协议》第九条第3项约定：何志勇为本协议的履行提供连带责任保证。同年9月14日，明阳公司通过中国工商银行股份有限公司中山张家边支行的账户转款1170万元至万邦公司中国银行股份有限公司乌鲁木齐市碱泉街支行账户。2016年12月15日，明阳公司与万邦公司、何志勇签订编号为MYWB009的《借款协议》，万邦公司向明阳公司借款11594284.63元，用于偿还到期融资租赁本金及利息，借款利率为年利率10%，利率固定不变，借款期限为15天，万邦公司应在2016年12月30日前归还。还款方式：到期一次还本付息。计息方式为：借款金额×借款天数×10%／360，万邦公司不能如期还款的，利息持续计算至实际偿还当日。该《借款协议》第五条约定：明阳公司将借款汇至工银金融租赁有限公司账户。同日，明阳公司通过中国工商银行股份有限公司中山张家边支行的账户转款11594284.63元至工银金融租赁有限公司账户。2017年3月15日，明阳公司与万邦公司、何志勇签订编号为MYWB0010的《借款协议》，万邦公司向明阳公司借款11519039元，用于偿还到期融资租赁本金及利息，借款利率为年利率10%，利率固定不变，借款期限为15天，万邦公司应在2017年3月30日前归还。还款方式：到期一次还本付息。计息方式为：借款金额×借款天数×10%／360，万邦公司不能如期还款的，利息持续计算至实际偿还当日。该《借款协议》第五条约定：明阳公司将借款汇至工银金融租赁有限公司账户。同日，明阳公司通过中国建设银行股份有限公司中山火炬开发区支行的账户转款11519039元至工银金融租赁有限公司账户。诉讼过程中，万邦公司除提供《国内支付业务付款回单》一份外，未提供其他还款证据。该《国内支付业务付款回单》显示万邦公司于2014年11月26日向明阳公司支付61333.33元，附言记载“借款利息”。明阳公司确认该《国内支付业务付款回单》的真实性。同时，明阳公司于2016年10月17日向本院起诉时，提供了一份万邦公司《借款明细》，其中确认万邦公司的其他还款情况为：2014年10月17日偿还编号为MYWB001的《借款协议》项下的借款本金1380万元；2015年6月16日转款2105120.5元，偿还编号为MYWB004的《借款协议》项下的到期借款本金2105120.5元；2015年12月11日转款1000万元，其中100万元用于偿还编号为MYWB002的《借款协议》项下的借款本金，900万元用于偿还编号为MYWB003的《借款协议》项下的借款本金；2015年12月29日转款500万元，用于偿还编号为MYWB002的《借款协议》项下的借款本金。本案审理过程中，明阳公司向本院变更诉讼请求，认为上述还款应先还拖欠的利息，多余部分用于偿还本金，具体明细为：（一）2014年10月17日偿还的1380万元，应还利息120986.3元，实还MYWB001的《借款协议》项下的借款本金13679013.7元，欠付MYWB001的《借款协议》项下的借款本金120986.3元。（二）2014年11月26日偿还61333.33元，应还利息1325.88元，实还MYWB001的《借款协议》项下的借款本金60007.45元,欠付MYWB001的《借款协议》项下的借款本金60978.85元。（三）2015年6月16日偿还的2105120.5元，应还MYWB001的《借款协议》项下的借款利息3374.72元、借款本金60978.85元；应还MYWB002的《借款协议》项下的借款利息362317.81元、借款本金859262.39元、欠付MYWB002的《借款协议》项下的借款本金6250737.61元；应还MYWB003的《借款协议》项下的借款利息816657.53元,欠付MYWB003的《借款协议》项下的借款本金900万元；应还MYWB004的《借款协议》项下2015年6月16日到期的借款利息2529.2元，欠付MYWB004的《借款协议》项下2015年6月16日到期的借款本金2105120.5元。（四）2015年12月11日偿还的1000万元，应还MYWB002的《借款协议》项下的借款利息304830.49元、借款本金6250737.61元；应还MYWB003的《借款协议》项下的借款利息1580054.79元、借款本金1494798.69元,欠付MYWB003的《借款协议》项下的借款本金7505201.31元；应还MYWB004的《借款协议》项下2015年6月16日到期的借款利息369578.42元，欠付MYWB004的《借款协议》项下2015年6月16日到期的借款本金2105120.5元。（五）2015年12月29日偿还500万元，应还MYWB003的《借款协议》项下的借款利息133243.03元、借款本金3469274.29元,欠付MYWB003的《借款协议》项下的借款本金4035927.02元；应还MYWB004的《借款协议》项下2015年6月16日到期的借款利息37373.1元，欠付MYWB004的《借款协议》项下2015年6月16日到期的借款本金2105120.5元；应还MYWB004的《借款协议》项下2015年12月15日到期的借款利息1360109.59元，欠付MYWB004的《借款协议》项下2015年12月15日到期的借款本金700万元。基于上述诉讼请求变更，明阳公司主张万邦公司欠付的借款本金为71854371.15元、利息为11090125.15元，具体计算明细为：（一）MYWB003的《借款协议》项下的尚欠借款本金4035927.02元、MYWB004的《借款协议》项下的尚欠借款本金2105120.5元、MYWB004的《借款协议》项下的尚欠借款本金700万元,自2015年12月30日计至2017年4月1日，按约定年利率24%计逾期还款利息分别为1218075.95元、635342.67元、2112657.53元。（二）MYWB005的《借款协议》项下的尚欠借款本金750万元、MYWB006的《借款协议》项下的尚欠借款本金520万元、MYWB007的《借款协议》项下的尚欠借款本金1120万元、MYWB008的《借款协议》项下的尚欠借款本金1170万元,分别自2016年3月14日、2016年4月8日、2016年6月15日、2016年9月14日计至2017年4月1日，按约定年利率24%计逾期还款利息分别为1888767.12元、1224065.75元、2135671.23元、1530936.99元。（三）MYWB009的《借款协议》项下的尚欠借款本金11594284.63元、MYWB0010的《借款协议》项下的尚欠借款本金11519039元，分别自2016年12月15日、2017年3月15日计至2017年4月1日，按约定年利率10%计算逾期还款利息分别为344607.90元、54395.46元。万邦公司确认上述还款时间及金额，但主张借款和还款应累积计算，先款先还，相应的计息天数和利息应以实际欠款金额从欠款之日起计算，具体计算明细为：（一）2014年10月17日支付1380万元，用于偿还MYWB001的《借款协议》项下的借款本金，该《借款协议》项下本金不再拖欠，因明阳公司工作懈怠未及时划转，利息不应由万邦公司承担。（二）2014年11月26日支付61333.33元，属于提前还款。（三）2015年6月16日支付2105120．5元，加上2014年11月26日支付的61333.33元，用于偿还MYWB002的《借款协议》项下711万元的利息367350元及其余本金，尚拖欠该《借款协议》项下本金5310896.17元。（四）2015年12月11日支付1000万元，用于偿还MYWB002的《借款协议》项下尚欠利息261119.06元及本金5310896.17元，该《借款协议》项下本金不再拖欠；余款用于偿还MYWB003的《借款协议》项下借款900万元的利息675000元及其余本金，尚拖欠本金5247015.23元。（五）2015年12月29日支付500万元，用于偿还MYWB003的《借款协议》项下尚欠利息24777.57元及其余本金，尚拖欠该《借款协议》项下本金271792.80元。综合上述还款，扣除万邦公司不确认的编号为MYWB005、MYWB007的《借款协议》项下的借款本金，加上编号为MYWB004、MYWB006、MYWB008、MYWB009、MYWB0010的《借款协议》项下的借款本金，万邦公司实欠明阳公司借款本金49390236.93元，按对应的计息天数及约定利率10%计算利息共计为3256597.85元。另查，明阳公司原名称为广东明阳风电产业集团有限公司，于2017年3月30日经工商行政管理部门核准，变更为现名称，双方确认，明阳公司为万邦公司的控股公司。诉讼过程中，明阳公司向本院提出财产保全的申请，请求对万邦公司、何志勇价值人民币8000万元的财产采取保全措施，并由案外担保人中国人民财产保险股份有限公司中山市分公司提供担保。本院依法于2016年10月21日作出（2016）粤20民初97号民事裁定，对万邦公司、何志勇价值人民币8000万元的财产采取保全措施。本院认为，本案所涉借款发生于明阳公司与万邦公司两企业法人之间，上述借贷行为并不存在《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条、第十四条所规定的合同无效的情形，故双方企业借贷行为合法有效，双方均应依约履行各自义务。综合双方的诉辩意见，本案争议的主要焦点有：一、被告万邦公司尚欠原告明阳公司的借款本金金额是多少？二、被告万邦公司拖欠借款的利息及违约金如何确定？三、被告何志勇应承担的连带保证责任如何确定？现分析如下：一、关于被告万邦公司尚欠原告明阳公司的借款本金金额问题。首先，关于明阳公司支付的借款本金总额问题。明阳公司提供了编号为MYWB001至MYWB0010的10份《借款协议》及对应的10份《汇款凭证》，证明其先后向万邦公司支付借款1380万元、711万元、900万元、9105120.5元、750万元、520万元、1120万元、1170万元、11594284.63元、11519039元，共计97728444.13元，该借款本金总额本院予以确认。其次，关于万邦公司已还款金额问题。1.万邦公司于2014年11月26日向明阳公司支付61333.33元，对应的《国内支付业务付款回单》上明确附言记载“借款利息”，当时双方仅发生编号为MYWB001的《借款协议》项下的借款，故，应认定该款系用于支付MYWB001的《借款协议》项下的借款利息，万邦公司主张该款系提前还款，理据不足，本院不予采纳；因双方约定编号为MYWB001的《借款协议》项下的借款应由明阳公司通过委托贷款的方式予以偿还，委托贷款资金到达万邦公司的账户时间与还款时间密切相关，故，本院认定，对于已经支付的利息款61333.33元，双方真实的意思表示是用于结算编号为MYWB001的《借款协议》项下所有的借款利息，明阳公司主张该《借款协议》项下的利息为120986.3元，未考虑明阳公司在委托贷款过程中应承担的责任，本院对超出61333.33元的部分利息不予支持。2.虽然明阳公司在诉讼过程中变更诉讼请求，主张万邦公司的还款应先扣除拖欠的利息，余款用于偿还拖欠的本金。但万邦公司于2014年10月17日支付的1380万元与编号为MYWB001的《借款协议》项下的借款本金1380万元完全一致；2015年6月16日支付的2102120.5元与编号为MYWB004的《借款协议》项下的借款本金2102120.5元完全一致，还款时间也完全符合该《借款协议》的约定。结合上述事实，考虑明阳公司为万邦公司的控股公司，明阳公司对万邦公司偿还借款的真实意思应当知道，因此，本院认为，明阳公司于2016年10月17日向本院起诉时提供的《借款明细》对万邦公司还款情况的确认，是双方当事人的真实意思表示，本院予以确认。即本院确认万邦公司的还款情况为：2014年10月17日偿还编号为MYWB001的《借款协议》项下的借款本金1380万元；2015年6月16日转款2105120.5元，偿还编号为MYWB004的《借款协议》项下的到期借款本金2105120.5元；2015年12月11日转款1000万元，其中100万元用于偿还编号为MYWB002的《借款协议》项下的借款本金，900万元用于偿还编号为MYWB003的《借款协议》项下的借款本金；2015年12月29日转款500万元，用于偿还编号为MYWB002的《借款协议》项下的借款本金。明阳公司在诉讼过程中变更诉讼请求，主张先还利息再还本金，系单方意思表示，加重了万邦公司的还款义务，未得到万邦公司的确认，本院不予支持。综上，编号为MYWB001的《借款协议》项下的借款本金及利息已经全部归还；编号为MYWB002的《借款协议》项下的借款本金分别于2015年12月11日偿还100万元、2015年12月29日偿还500万元，尚欠本金111万元；编号为MYWB003的《借款协议》项下的借款本金900万元于2015年12月11日全部偿还；编号为MYWB004的《借款协议》项下的借款本金2105120.5元于2015年6月16日已经偿还，尚欠本金700万元；另尚欠编号为MYWB005至MYWB0010的《借款协议》项下的借款本金分别为750万元、520万元、1120万元、1170万元、11594284.63元、11519039元。因此，本院确认，万邦公司尚欠明阳公司的借款本金共计为66823323.63元（111万元+700万元+750万元+520万元+1120万元+1170万元+11594284.63元+11519039元）。二、关于被告万邦公司拖欠借款的利息及违约金问题。万邦公司向明阳公司借款后，部分款项未能按照《借款协议》的约定偿还，已构成违约，因双方在编号为MYWB003至MYWB008的《借款协议》中约定了逾期还款违约责任，万邦公司除应当承担借款期间的利息外，还应当按照上述《借款协议》的约定，承担逾期还款违约金。双方在各《借款协议》中约定的借款期间的利率为固定年利率10%，并不违反相关法律法规，本院予以确认，万邦公司主张借款期间的年利率10%过高，理据不足，本院不予采纳；因编号为MYWB003至MYWB008的《借款协议》中约定逾期还款违约金为1%／天，明显过高，诉讼过程中，明阳公司已自行将违约金的计算标准调整为年利率24%，该年利率标准符合法律规定，本院予以支持；未约定逾期还款违约金的《借款协议》，本院按双方约定借款期间利率核定利息至实际清偿之日。截止2017年4月1日，结合万邦公司的还款情况，根据双方约定的利息标准及上述调整后的违约金计算标准，本院核定万邦公司应承担的利息及违约金如下：1.编号为MYWB002的《借款协议》项下的711万元借款本金，约定固定年利率10%，其中本金711万元从2014年12月12日起计至2015年12月11日止的利息为711000元（711万元×10%／年），本金611万元从2015年12月12日起计至2015年12月29日的利息为30550元（611万元×10%／年×18天／360），本金111万元从2015年12月30日起计至2017年4月1日的利息为139366.67元［111万元×10%／年×（1年＋92天／360）］；自2017年4月2日起的利息，以本金111万元为基数，按年利率10％计至实际清偿之日止（按明阳公司的诉请）。2.编号为MYWB003的《借款协议》项下的900万元借款本金，约定借款期限1个月，固定年利率10%，逾期还款按年利率24%计收违约金，其中借款期间的利息从2015年3月16日起计至2015年4月15日为75000元（900万元×10%／年×1个月／12），逾期违约金从2015年4月16日起计至2015年12月11日为144万元（900万元×24%／年×240天／360）。3.编号为MYWB004的《借款协议》项下的9105120.5元借款本金，其中本金2105120.5元约定借款期限1天，按固定年利率10%计利息为584.76元（2105120.5元×10%／年×1天／360），本金700万元约定借款期限最长不超过180天，按固定年利率10%计利息为35万元（700万元×10%／年×180天／360），逾期还款违约金按年利率24%从2015年12月15日起计至2017年4月1日为2179333.33元［700万元×24%／年×（1年＋107天／360）］；自2017年4月2日起的违约金，以本金700万元为基数，按年利率24％计至实际清偿之日止。4.编号为MYWB005的《借款协议》项下的750万元借款本金，约定最迟还款日为2016年4月10日，按固定年利率10%计利息为56520元（750万元×10%／年×27天／360），逾期还款违约金按年利率24%从2016年4月11日起计至2017年4月1日为1775000元（750万元×24%／年×355天／360）；自2017年4月2日起的违约金，以本金750万元为基数，按年利率24％计至实际清偿之日止。5.编号为MYWB006的《借款协议》项下的520万元借款本金，约定最迟还款日为2016年5月10日，按固定年利率10%计利息为46222.22元（520万元×10%／年×32天／360），逾期还款违约金按年利率24%从2016年5月11日起计至2017年4月1日为1126666.67元（520万元×24%／年×325天／360）；自2017年4月2日起的违约金，以本金520万元为基数，按年利率24％计至实际清偿之日止。6.编号为MYWB007的《借款协议》项下的1120万元借款本金，约定最迟还款日为2016年7月15日，按固定年利率10%计利息为93333.33元（1120万元×10%／年×30天／360），逾期还款违约金按年利率24%从2016年7月16日起计至2017年4月1日为1941333.33元（1120万元×24%／年×260天／360）；自2017年4月2日起的违约金，以本金1120万元为基数，按年利率24％计至实际清偿之日止。7.编号为MYWB008的《借款协议》项下的1170万元借款本金，约定最迟还款日为2016年10月15日，按固定年利率10%计利息为100750元（1170万元×10%／年×31天／360），逾期还款违约金按年利率24%从2016年10月16日起计至2017年4月1日为1310400元（1170万元×24%／年×168天／360）；自2017年4月2日起的违约金，以本金1170万元为基数，按年利率24％计至实际清偿之日止。8.编号为MYWB009的《借款协议》项下的11594284.63元借款本金，约定最迟还款日为2016年12月30日，未约定违约金，按固定年利率10%计至2017年4月1日的利息为344607.90元（11594284.63元×10%／年×107天／360）；自2017年4月2日起的利息，以本金11594284.63元为基数，按年利率10％计至实际清偿之日止。9.编号为MYWB0010的《借款协议》项下的11519039元借款本金，约定最迟还款日为2017年3月30日，未约定违约金，按固定年利率10%计至2017年4月1日的利息为54395.46元（11519039元×10%／年×17天／360）；自2017年4月2日起的利息，以本金11519039元为基数，按年利率10％计至实际清偿之日止。综上，截止2017年4月1日，万邦公司应向明阳公司支付的借款利息共计为2002330.34元（711000元+30550元+139366.67元+75000元+584.76元+350000元+56520元+46222.22元+93333.33元+100750元+344607.90元+54395.46元）,逾期还款违约金共计为9772733.33元（144万元+2179333.33元+1775000元+1126666.67元+1941333.33元+1310400元）。自2017年4月2日起，借款利息以本金24223323.63元（111万元+11594284.63元+11519039元）为基数，按年利率10%计至实际清偿之日止；逾期还款违约金以本金4260万元（700万元+750万元+520万元+1120万元+1170万元）为基数，按年利率24%计至实际清偿之日止。三、关于被告何志勇应承担的连带保证责任问题。《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”第二十一条规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”本案中，被告何志勇作为保证人，为明阳公司与万邦公司之间编号为MYWB001至MYWB008的《借款协议》提供连带责任保证，双方未约定保证期间，被告何志勇应在相应的主债务履行期届满之日起六个月内承担保证责任。现明阳公司作为债权人，于2016年10月17日提起本案诉讼，明阳公司未提供证据证明其在此之前有向被告何志勇主张保证责任，故，被告何志勇承担保证责任的主债务应为主债务履行期在2016年4月17日之后的《借款协议》。上述《借款协议》中，编号为MYWB001至MYWB005的《借款协议》约定的主债务履行期均在2016年4月17日之前（最迟届满日的编号为MYWB005的《借款协议》约定为2016年4月10日），被告何志勇的保证责任依法应予免除；编号为MYWB006、MYWB007、MYWB008的《借款协议》约定的主债务履行期届满日分别为2016年5月10日、7月15日、10月15日，均在法定的保证责任期间之内，该三份《借款协议》对应的借款本金、利息、违约金，被告何志勇依法应承担连带保证责任，即被告何志勇承担连带保证责任的范围为借款本金2810万元（520万元+1120万元+1170万元）及相应的利息、逾期还款违约金，截止2017年4月1日，被告何志勇应承担连带保证责任的利息共计为240305.55元（46222.22元+93333.33元+100750元），逾期还款违约金共计为4378400元（1126666.67元+1941333.33元+1310400元）；自2017年4月2日起，被告何志勇承担连带保证责任的逾期还款违约金以本金2810万元为基数，按年利率24%计至实际清偿之日止。而编号为MYWB009、MYWB0010的《借款协议》，未约定被告何志勇的连带保证责任，被告何志勇无须承担保证责任。故，明阳公司请求被告何志勇对其他《借款协议》形成的债务承担连带保证责任，理据不足，本院不予支持。综上所述，原告明阳公司的诉讼请求，有理的部分，本院予以支持，理据不足的部分，本院予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十三条、第十八条、第二十一条、第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款、第十一条、第十四条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告新疆万邦能源发展有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告明阳智慧能源集团股份有限公司偿还借款本金66823323.63元及相应的借款利息、逾期还款违约金（其中，截止2017年4月1日的借款利息为2002330.34元、逾期还款违约金为9772733.33元；自2017年4月2日起，借款利息以本金24223323.63元为基数，按年利率10%计至实际清偿之日止；逾期还款违约金以本金4260万元为基数，按年利率24%计至实际清偿之日止）；二、被告何志勇对被告新疆万邦能源发展有限公司上述债务中的借款本金2810万元及相应的借款利息、逾期还款违约金承担连带保证责任（其中，截止2017年4月1日的借款利息为240305.55元、逾期还款违约金为4378400元；自2017年4月2日起，逾期还款违约金以本金2810万元为基数，按年利率24%计至实际清偿之日止）；三、驳回原告明阳智慧能源集团股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费456522元，财产保全费5000元，共计461522元，由原告明阳智慧能源集团股份有限公司负担21730元，被告新疆万邦能源发展有限公司负担439792元（被告何志勇对其中的210394元承担连带支付责任）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。审 判 长  李少民审 判 员  姜新林代理审判员  刘运充二〇一七年十月十一日书 记 员  黄 肃何冠涛