安徽省六安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）六刑终字第00219号
原公诉机关霍邱县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某甲，男，汉族，1980年11月2日出生，安徽省霍邱县人，小学文化，无业，住安徽省霍邱县。2000年10月8日因犯非法持有假币罪被合肥市东市区人民法院判处有期徒刑一年；2001年11月10日因犯寻衅滋事罪、非法持有枪支罪被霍邱县人民法院判处有期徒刑三年零六个月；2006年9月11日因犯寻衅滋事罪被霍邱县人民法院判处有期徒刑一年，2007年5月22日刑满释放；2012年7月30日因犯故意伤害罪被霍邱县人民法院判处有期徒刑一年。2014年6月3日因涉嫌犯开设赌场罪被霍邱公安局刑事拘留，同年6月18日被该局监视居住，2015年3月9日经霍邱县人民检察院决定对其取保候审，2015年8月5日经霍邱县人民法院决定并由霍邱县公安局执行逮捕。现羁押于霍邱县看守所。
辩护人熊义平，安徽大鸣律师所律师。
原审被告人李某，男，汉族，1985年9月22日出生，安徽省霍邱县人，初中文化，无业，住安徽省霍邱县。2011年2月28日因犯寻衅滋事罪被霍邱县人民法院判处有期徒刑七个月，2011年7月15日刑满释放。2014年7月2日因涉嫌犯开设赌场到霍邱县公安局投案，并被霍邱县公安局取保候审。2015年4月8日经霍邱县人民法院决定对其取保候审。
原审被告人杨某某，男，汉族，1983年4月3日出生，安徽省霍邱县人，初中文化，驾驶员，住安徽省霍邱县。2014年6月3日因涉嫌犯开设赌场罪到霍邱县公安局投案，同日被该局取保候审，2015年4月8日经霍邱县人民法院决定对其取保候审。
原审被告人廖某，男，汉族，1982年6月10日出生，安徽省霍邱县人，初中文化，驾驶员，住安徽省霍邱县。2014年7月5日因涉嫌犯开设赌场罪到霍邱公安局投案，同日被该局取保候审，2015年4月8日经霍邱县人民法院决定对其取保候审。
原审被告人朱甲，外号“元元”，男，回族，1982年4月30日出生，安徽省霍邱县人，初中文化，驾驶员，住安徽省霍邱县。2014年7月3日因涉嫌犯开设赌场罪到霍邱公安局投案，同日被该局取保候审，2015年4月8日经霍邱县人民法院决定对其取保候审。
原审被告人陈某甲，女，汉族，1977年2月20日出生，安徽省霍邱县人，小学文化，无业，住安徽省霍邱县。2014年6月7日因涉嫌犯开设赌场罪到霍邱县公安局投案，同日被该局取保候审，2015年4月8日经霍邱县人民法院决定对其取保候审。
霍邱县人民法院审理霍邱县人民检察院指控原审被告人王某甲、李某、杨某某、廖某、朱甲、陈某甲等犯赌博罪一案，于2015年8月18日作出（2015）霍刑初字第00132号刑事判决。原审被告人王某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：1、2011年11月至12月份，吴某甲安排王某乙、陈乙在霍邱县城关镇三里村塘二组吴某乙购买的毛坯房内开设赌场，聚众赌博，赌博方式为“斗牛”，吴某丙看房内没有电，买电线等材料后找到电工余某甲，由余某甲将房屋内的照明安装好；王某乙找到王某丙制作一个赌桌，后陈乙将赌桌、板凳送到吴某乙的房内，赌场的准备工作就绪。同时，陈乙打电话邀约王某丁等人到场赌博，赌场开始的当天晚上，吴某甲与王某丁讲由其与陈乙合伙开设这个赌场，赌场抽头渔利由王某丁与陈乙对半分。王某乙安排孟某每晚开车在进入赌场的建新北路路口放风，吴某甲让陈乙打电话给丰某某到赌场帮忙，陈乙安排丰某某负责购买香烟及矿泉水等物；陈乙购买赌具并负责在赌场内抽头，赌场按庄家赢钱的10%比例抽头，赌场每天晚八九点钟开始、第二天凌晨二三点或四五点结束，每次桌面赌注在数千元至上万元不等，平均每场参赌人员三十人左右，陈某甲、余某乙、黄某某等人在赌场内放高利贷，赌场持续开设约一个月的时间；赌场结束后，吴某甲、王某乙、陈乙、王戊、王某丁等人在赌场内或到美丽家园宾馆房间内分别开抽头箱，赌场抽头渔利少则几万元，多则十几万元，平均每场约5万元，总金额约100万元左右。王某丁在该赌场获利约四万元左右，被告人陈某甲为获取高额利息，在赌场放高利贷，为参赌人员提供赌资约五万元。
2、2011年10月份，王己邀约王某丁、被告人李某、杨某某、王某甲，让他们合伙开设赌场。张某将赌场安排在朱某乙家并联系被告人廖某等人在赌场帮忙，廖某将赌博用的桌子及赌具送到朱某乙家。赌场开始后，王己、李某、王某丁、王某甲与杨某某到赌场轮流坐庄赌博，赌博方式为“斗牛”，按庄家赢钱的10%比例抽头。张某、廖某在赌场内帮忙，朱甲在外放风，赌场结束后，王某丁、李某、王某甲与杨某某、王己等人分抽头渔利款。该赌场在朱某乙家开了约六七天左右，因朱某乙回来不让在其家开设赌场，后张某将赌场移至被告人朱甲家开设约三天左右。赌场抽头渔利总金额约120000元，王某丁分得抽头渔利钱6000元，李某分得抽头渔利钱约30000元，杨某某和王某甲总计从赌场分了22000元左右，廖某违法所得约6000元，朱甲违法所得4500元。
另查明：2014年7月2日，被告人李某到霍邱县公安局投案；
2014年6月3日，被告人杨某某到霍邱县公安局投案；2014年7月5日，被告人廖某到霍邱县公安局投案；2014年7月3日，被告人朱甲到霍邱县公安局投案；2014年6月7日，被告人陈某甲到霍邱县公安局投案。
原判依据现场勘查笔录、现场图、现场照片，相关书证，证人证言及被告人供述等证据认定上述事实后认为：被告人王某甲、李某、杨某某、廖某、朱甲、陈某甲以营利为目的，聚众赌博，其行为均构成赌博罪。在共同犯罪过程中，被告人王某甲、李某、杨某某起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人廖某、朱甲、陈某甲起辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人王某甲系累犯并有犯罪前科，依法应当从重处罚；被告人李某有犯罪前科，可酌定从重处罚。被告人李某、杨某某、廖某、朱甲、陈某甲犯罪后能主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，系自首，并自愿认罪，依法可从轻处罚；被告人王某甲归案后能如实供述自己罪行和自愿认罪，依法可酌定从轻处罚。被告人违法所得依法予以追缴。对被告人王某甲依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条，第六十五条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十七条第三款，第六十四条之规定；对被告人李某、杨某某依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款之规定；对被告人廖某、朱甲、陈某甲依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条，第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款之规定，认定被告人王某甲犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，罚金20000元；被告人李某犯赌博罪，判处拘役六个月，缓刑一年，罚金20000元；
被告人杨某某犯赌博罪，判处拘役六个月，缓刑一年，罚金20000元；被告人廖某犯赌博罪，判处拘役五个月，缓刑一年，罚金10000元；被告人朱甲犯赌博罪，判处拘役五个月，缓刑一年，罚金10000元；被告人陈某甲犯赌博罪，判处拘役五个月，缓刑一年，罚金10000元；被告人李某违法所得款30000元、杨某某违法所得款10000元、王某甲违法所得款10000元、廖某违法所得款6000元、朱甲违法所得款4500元依法予以追缴。
王某甲上诉称自己在共同犯罪中作用较小，原判量刑过重，请求二审法院从轻判决。其辩护人除提出与王某甲基本相同的辩护意见，还提出王某甲具有自首情节，建议二审法院从轻判决。
经审理查明：上诉人王某甲及原审被告人李某、杨某某、廖某、朱甲、陈某甲以营利为目的，在霍邱县内聚众赌博的事实，已被一审判决书所列各项证据证实，且所列证据均经一审庭审举证、质证，并能相互印证，本院予以确认。
关于王某甲的辩护人提出王某甲具有自首情节的辩护意见，经查，王某甲到案后接受公安机关讯问时，否认自己伙同他人在赌场轮流坐庄赌博及参与抽头渔利的事实，未能在公安机关掌握其主要犯罪事实之前如实供述，故不能认定王某甲具有自首情节，其辩护人此节的辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为：上诉人王某甲及原审被告人李某、杨某某、廖某、朱甲、陈某甲以营利为目的，聚众赌博，其行为均构成赌博罪。在共同犯罪过程中，王某甲、李某、杨某某起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；廖某、朱甲、陈某甲起辅助作用，系从犯。王某甲系累犯，依法从重处罚。李某有犯罪前科，酌情从重处罚。王某甲自愿认罪，依法从轻处罚。李某、杨某某具有自首情节，依法从轻处罚；廖某、朱甲、陈某甲系从犯，并有自首情节，依法从轻处罚。各被告人违法所得依法予以追缴。原判已根据上诉人王某甲的犯罪情节对其从轻处罚，故王某甲及其辩护人关于原判量刑过重的上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张本山
审 判 员 张笑琳
代理审判员 王 欣
二〇一五年十月十日
书 记 员 吴章谊
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；