福建省晋江市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0582民初10836号
原告：叶清武，男，1962年5月15日出生，汉族，住四川省达县。
委托诉讼代理人：黄铭沂，福建侨声律师事务所律师。
被告：刘平安，男，1975年3月25日出生，汉族，住福建省晋江市。
委托诉讼代理人：王金龙，福建景天律师事务所律师。
被告：周吕政，男，1959年10月5日出生，汉族，住四川省平昌县。
原告叶清武与被告刘平安、周吕政提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年10月10日立案受理后，依法由审判员林文晋适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告叶清武及其委托诉讼代理人黄铭沂，被告刘平安委托诉讼代理人王金龙、被告周吕政到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告叶清武向本院提出诉讼请求：被告刘平安赔偿原告各项经济损失53702.39元。事实和理由：2016年6月6日，被告周吕政打电话给原告称其在被告刘平安处进行室内装修，刘平安嫌他进度慢，要再多找几个人，要原告一起前去进行打墙工作，周吕政称每日工钱为200元。原告与周吕政、王某于2016年6月6日当天一起前往晋江市罗山街道华泰社区36幢107、108号店铺进行施工。被告刘平安的房间里有一个夹层，要把夹层打掉。原告先打夹层里的厕所，因为厕所的内侧贴有瓷砖，在内侧打比较危险，因此原告就从外向内敲打厕所的墙壁。在墙壁被敲打只剩下差不多1米的时候，因为两边都落下了残渣，而外边会落的比较多，若没有清理废渣无法继续施工，但是被告刘平安的哥哥要求原告等人赶工，原告就站在墙垠上从内向外敲打墙壁。因为敲打到了一片瓷砖上，导致瓷砖碎片飞溅出来割破原告右脚踝。事故发生之后，被告刘平安的哥哥将原告送往华泰小区卫生所，但卫生所称原告伤势过重需转送至大医院，因此由刘平安的哥哥开车将原告送往晋江市中医院进行治疗。原告因本案事故依法有权获得如下的赔偿：1.医疗费部分，原告进行治疗共计支付医疗费7172.39元；2.原告住院共计14日，可按每日20元的标准予以确定为280元；3.交通费可按1000元予以确定；4.原告因事故受伤，应当加强营养，因此原告主张营养费710元；5.误工费部分，原告经鉴定误工时间共计120日，并按每日200元的误工损失计算，共计24000元；6.护理费部分，原告经鉴定护理期限为60日，并按每日100元的标准，共计6000元；7.鉴定费部分，原告为进行鉴定而支出了鉴定费1860元，被告应当予以赔偿；8.精神损害抚慰金应按5000元计算。被告刘平安在本案事故发生前就已雇佣了被告周吕政从事打墙施工，是因要求周吕政赶工才要求周吕政帮忙再找人参与施工，周吕政在找到原告的时候也跟原告说明是为刘平安工作，给刘平安的房子打墙，因此刘平安才是实际雇佣原告的雇主，被告刘平安应对原告的损失承担赔偿责任。
被告刘平安辩称：被告确实向他人购买了晋江市罗山街道华泰社区第36幢107、108号店铺，但被告是在2016年12月份的时候才向原房主曾榕城购买的，刘平安与原告及被告周吕政都不认识，刘平安也没有请人来打夹层，因此原告主张被告赔偿其损失没有依据。原告所主张的赔偿项目及数额存在于法无据之处：1.对原告所主张的医疗费、营养费、住院伙食补助费没有异议；2.护理费，每日同意按照100元进行计算，因为原告住院时间是14日，只能以此认定原告的护理期限；3.误工费，每日的误工费只能按100元计算，重新鉴定原告的误工时间为150日过长，原告是右脚踝受伤，经鉴定并没有构成伤残，因此结合原告的伤情，原告的误工时间最多按60日计算；4.原告鉴定费中的残疾赔偿金部分的鉴定费应由原告自行负责；5.交通费应以200元计算；6.精神损害抚慰金没有依据，不应当支持。按照原告的说法，原告是由被告周吕政雇请的，因此本案原告的雇主是周吕政，原告的本案损失应由周吕政予以承担。原告在本案事故中也存在过错，按照原告本人的陈述，原告在打墙的时候是站在墙上砸，在砸墙的时候也没有先把废渣先行清理，这才导致自己受伤，因此原告对自己的受伤也存在过错，应自行承担30％的责任。
被告周吕政辩称：被告刘平安自己有开办一家旅游公司，此前也有找过周吕政为其贴砖因此与刘平安相识。这次是因为刘平安在他所开办的旅游公司的隔壁另外要开店，所以就由刘平安的哥哥于2016年6月2日左右到周吕政家里来找周吕政去打墙。后来刘平安嫌周吕政一个人打墙打得太慢，便要周吕政再找几个人手，周吕政便找了王某和原告一起工作。工钱是每个人每天200元，周吕政、王某和原告一共工作了10个工天，工钱一共是2000元，是周吕政和刘平安的哥哥一起去刘平安所开办的旅游公司找财务人员拿的，周吕政拿到钱以后也已经把原告和王某的工钱拿给了原告和王某。周吕政并不是承包刘平安的装修工程的工头，也没有雇佣原告，是刘平安为了赶工期才让周吕政找人手的。对原告所主张的赔偿项目周吕政没有异议。
在本案审理过程中，双方当事人对以下事实没有争议，本院予以认定：
原告于2016年6月6日因被瓷砖划伤在晋江市中医院住院治疗14日。
为证明其主张，原告向本院提供如下证据：1.原告身份证，以证明原告身份情况及原告的经常居住地情况；2.被告户籍证明，以证明被告身份情况；3.医院入院记录、出院记录、手术记录单、诊断证明书，以证明原告伤情；4.鉴定意见书、鉴定费发票，以证明原告自行委托鉴定机构进行鉴定的情况；5.医疗费发票，以证明原告自行进行治疗所支付的医疗费情况；6.不予受理通知书，以证明本案经劳动部门处理的情况，当时原告向劳动部门申请劳动仲裁的时候并没有写书面的劳动申请书，但是劳动部门的工作人员有问原告是怎么去刘平安那工作的，原告就告诉工作人员是由周吕政介绍过去的，该工作人员就说原告不是直接给刘平安请的就必须要把介绍人的名字一起写上去。
被告刘平安质证称，对原告所提供的证据一、二、三、五没有异议。原告所提供的证据四是原告自行委托鉴定机构进行的鉴定，被告刘平安已经申请了重新鉴定，原告的伤残等级的鉴定意见应以重新鉴定为准，原告并不构成伤残。对原告所提供的证据六没有异议，根据该证据的记载，原告在申请劳动仲裁的时候已经提交了书面的申请书，而该申请书是针对两个被告共同申请的，该申请书能够反映原告实际是由被告周吕政所雇佣。
被告周吕政质证称，对原告所提供的证据均无异议。
经原告申请，本院准许证人王某出庭作证。
证人王某作证称，证人与原告及被告周吕政系老乡关系，证人来某已经一、二年了，平时都是谁有工作就和证人说，证人就去上工，没有工作的时候就在家休息。周吕政于2016年6月2日左右通知证人称有人要打楼板，要证人一起去打，每日200元，证人一共工作了5天，工钱一共是1000元，由周吕政拿到证人家里去给证人。本案事故发生的时候证人虽有在现场但没有见到事故发生的具体过程。在施工过程中，具体被告刘平安是否有来过，证人并没有留意，证人也不认识刘平安，有时会有两三个人来工地上看一下，但证人只负责把工作做完就是，并不管老板是谁。
原告叶清武质证称，对证人证言没有异议，证人证言可以证明原告是在给刘平安所有的店铺内工作的时候受伤的。
被告刘平安质证称，证人本人并不认识被告刘平安，且证人的工钱也是找周吕政拿的，可见原告及证人都是受雇于周吕政，与被告刘平安之间没有关系。
被告周吕政质证称，对证人证言没有异议，证人只是干活，对其他事情都没有去理。
经被告刘平安申请，本院委托鉴定机构对原告的伤残等级及误工时间进行重新鉴定，福建三晋司法鉴定所评定原告伤情不构成伤残等级、误工时间为150日。
原告叶清武及被告周吕政均质证称，对该鉴定意见书没有异议。
被告刘平安质证称，对鉴定意见书中关于原告未构成伤残的评定没有异议，但评定原告误工时间为150日过长。
为查明本案事实，本院向耐森物业管理有限公司调取了晋江市罗山街道华泰社区36幢107号、108号的装修申请单，并对该107号、108号进行拍照取证。该装修申请单显示该107号、108号店铺于2016年7月8日申请进行装修施工，所填写联系电话为180××××0891，经本院当庭联系该电话，该电话的彩铃为平安假日旅行社，接电话者表示其为平安假日旅行社人员，姓刘。根据照片显示107号、108号店铺的内部仍在进行装修，其内铺设有夹层。
原告叶清武质证称，对本院调查取证没有异议，目前照片上的装修不是原告等人作的，原告等人只是负责把原有的夹层打掉，现在照片上的夹层是新倒的。
被告刘平安质证称，对本院调查取证没有异议，但该装修单的申请人是曾榕城，被告刘平安直至2016年12月的时候才向曾榕城购买了该107、108号店铺，而该店铺是在2016年7月8日的时候申请装修，可见原告的受伤与被告刘平安没有关系。
被告周吕政质证称，对本院调查取证没有异议。
对本案证据本院认定如下：原告所提供的证据一、二、三、五经对方当事人质证没有异议，本院予以认定。原告所提供的其自行委托鉴定机构所作的鉴定意见书评定原告伤情构成十级伤残、护理期限为60日、误工时间为120日，现经本院委托鉴定机构重新鉴定评定原告伤情不构成伤残、误工时间为150日，应以本案该重新鉴定意见为准，但原告未变更诉讼请求，仍主张误工时间为120日是对其权利的处分，本院予以认定；被告未对护理期限提出重新鉴定申请，对该60日的护理期限本院予以认定。根据本院的调查取证，虽然该107、108号店铺的装修申请单上所写的申请户主是曾榕城，但其上所填写的联系方式是被告刘平安为法定代表人的晋江市平安假日旅行社有限公司的员工的联系电话，且该107、108号店铺确为被告刘平安本人所购买，该店铺现所进行的装修系刘平安为其经营之需而进行的，可见其购买行为应早于该2016年7月8日，而根据本院对该107、108号店铺的现场照片所示，该店铺内确有夹层，该店铺原为餐饮店铺，且该申请单中并不存在拆除夹层的申请，可见该拆除原有夹层的行为发生于该申请单申请之前，因此与原告所主张刘平安向他人新购得该店铺后为自己经营所需而对店铺内进行翻修而对夹层进行拆除的经过相符，被告刘平安对此一事实进行百般掩饰并对本院进行了虚假陈述，妨碍本院对本案事实的查明，对原告所主张该事实本院予以采信。
本案争议焦点为：1.原告所主张的赔偿项目、数额是否符合法律规定，应否予以支持；2.两被告应如何承担赔偿责任。
关于本案第一个争议焦点，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条之规定，原告因本案事故有如下损失：
1.医疗费部分，原告因本案事故所产生医疗费共计7036.39元，有原告所提供的医疗费发票予以证明，本院予以认定；
2.误工费部分，根据原告陈述，原告并没有固定职业，从事建筑行业系临时工作，其主张按照每日200元认定其误工损失本院不予支持，按照原告的住所地认定，原告系农村居民，可以2015年度福建省农林牧渔业年平均收入35107元予以认定，并以误工时间120日计算，原告的误工费共计120日×35107元/年÷365日/年＝11542.03元；
3.护理费部分，原告因本案伤情经鉴定机构评定护理期限共计60日，其中原告共计住院治疗的14日期间应由他人进行全部护理，原告出院的护理期限内因经过治疗不须完全护理，原告伤情对其生活行动妨碍较轻，本院酌情认定其护理依赖程度为40％，原告未能提供其护理人员的收入证明，可按2015年度福建省农林牧渔业年平均收入35107元予以计算，原告的护理费共计（14日＋46日×0.4）×35107元/年÷365日/年＝3116.35元；
4.交通费部分，原告虽未提供其交通费的证据，但原告住院期间，其陪护人员亦需相应交通往来，本院酌情认定其交通费为300元；
5.住院伙食补助费部分，原告住院治疗14日，其主张按每日20元计算其住院伙食补助费本院予以支持，其住院伙食补助费共计280元；
6.营养费部分，原告未有明确医嘱加强营养，其伤情也愈合较好，并无加强营养必要，其主张营养费本院不予支持；
7.精神损害抚慰金部分，原告并无重大伤势，其主张精神损害抚慰金不符合法律规定，本院不予支持；
8.鉴定费部分，原告为进行本案诉讼而支付鉴定费1860元，该鉴定费应作为原告为进行本案诉讼所必然支出的损失，本院予以认定，但其中关于伤残等级的鉴定意见本院不予采纳，该部分的鉴定费660元应由原告自行负担，其他1200元应作为原告的本案损失。
以上，原告因本案事故所受损失共计23474.77元。
关于本案第二个争议焦点，本院认为，虽然周吕政称是由刘平安的哥哥通知其前去本案107、108号店铺进行施工，但周吕政此前即已与刘平安相识，且明确知晓该人是刘平安的哥哥，该107、108号店铺也是由刘平安购买用于经营所用，款项也是向由被告刘平安所开办的平安假日旅行社的财务人员领取，据此，原告及被告周吕政主张该店铺的装修的实际委托者是被告刘平安本院予以采信。本案中原告及证人王某虽是由被告周吕政通知前往进行施工，但原告、被告周吕政及证人工钱相同，均是以出工天数计酬，即便没有通知原告及证人王某，被告周吕政独资施工也是以出工天数计酬，与工程完成量无关，被告刘平安也未能提供证据证明其系将该打楼板的工作以承包方式交由被告周吕政承揽，及双方之间存在以完成工程为目的的承揽协议，因此，被告周吕政与被告刘平安就107、108号店铺存在的是劳务雇佣关系而非承揽关系，被告周吕政称是因刘平安要求周吕政赶工而多通知几个人前来帮忙本院予以采信，且根据原告、被告周吕政及证人的一致陈述，在施工过程中，刘平安的哥哥、刘平安等人均有在场，可见刘平安对于周吕政已通知原告等人前来一同施工的事实是知晓的，原告主张其所提供的劳务的接受者系被告刘平安本院予以支持。根据原告陈述，原告明确知晓拆除贴有瓷砖的墙体时，应由外向内拆除方能确认安全，但其在将墙体拆除至不足1米时，为图便利，在未先清除两侧废渣的情况下，采取由内向外的方式进行拆除，这才导致敲碎了内侧瓷砖后，碎片割伤原告右脚踝，原告对本案事故的发生具有较为重大的过错。被告刘平安作为原告的雇主，应当保障原告工作环境的安全，但被告刘平安却未能及时安排人员先行清除废渣，也未能及时制止原告的危险行为，对本案事故的发生亦具有一定的过错，本院酌情认定被告刘平安应对原告的本案损害承担40％的赔偿责任，原告应自行承担60％的赔偿责任，因此被告刘平安应赔偿原告23474.77元×0.4＝9390元。
经审理，除双方无争议事实外，对本案其他主要事实可作如下认定：
被告刘平安因经营之需购买了晋江市罗山街道华泰社区36幢107号、108号店铺，并需对该店铺进行内部装修而委托其兄雇佣被告周吕政从事拆除夹层施工，后为加快施工进度，要求周吕政多介绍几名工人，周吕政通知原告及证人王某进场施工。2016年6月6日，原告在拆除夹层内的厕所墙壁时，在墙体不足1米时，采取站在墙垠上，使用锤子由内向外敲打的方式进行施工，因瓷砖碎片飞溅，导致原告右脚踝被割破。经诊断为“右胫前、足拇长、趾长伸肌腱开放性断裂”，住院治疗14日，共计产生医疗费7036.39元由原告自行支付。原告伤情经评定不构成伤残。原告系农村居民。
综上所述，本院认为，原告受雇为刘平安所购买的店铺进行内部拆墙装修过程中受伤，因此有各项损失共计23474.77元，被告刘平安作为原告所提供的劳务的接受者，应按照双方对本案事故发生所持有的过错对原告的损害承担赔偿责任。原告明知由内向外拆除存在危险的情况下采取危险的施工行为，对本案事故的发生具有主要过错，被告未能确保原告施工环境的安全及及时制止原告的危险施工行为，对本案事故的发生亦有过错，因此，被告刘平安应对原告的损害承担40％的责任，应赔偿原告9390元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告刘平安应于本判决生效之日起十日内赔偿原告叶清武9390元；
二、驳回原告叶清武的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1142元，因适用简易程序结案依法减半收取571元，由原告负担471元、被告负担100元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。
审判员 林文晋
二〇一七年一月二十四日
书记员 黄钟越
附件：本案所适用的法律法规、司法解释
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
法官提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》
第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。
第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。
第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。