杭州市滨江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0108刑初271号
公诉机关杭州市滨江区人民检察院。
被告人吴泳利，男，1989年6月6日出生，汉族，福建省上杭县，小学文化程度，无业，户籍地：福建省上杭县。2015年10月11日因本案被杭州市公安局滨江区分局刑事拘留，同年11月16日被逮捕。
被告人郭富伟，男，1991年1月7日出生，汉族，福建省上杭县人，小学文化程度，无业，户籍地：福建省上杭县。2015年10月11日因本案被杭州市公安局滨江区分局刑事拘留，同年11月16日被逮捕。
被告人苏聪，男，1996年12月10日出生，汉族，福建省龙岩市人，初中文化程度，无业，户籍地：福建省龙岩市新罗区。2015年10月11日因本案被杭州市公安局滨江区分局刑事拘留，同年11月16日被逮捕。
辩护人何强，北京高朋（杭州）律师事务所律师。
被告人李志华，男，1997年6月26日出生，汉族，福建省上杭县人，小学文化程度，无业，户籍地：福建省上杭县。2015年10月11日因本案被杭州市公安局滨江区分局刑事拘留，同年11月16日被取保候审。
杭州市滨江区人民检察院以滨检公诉刑诉（2016）252号起诉书指控被告人吴泳利、郭富伟、苏聪、李志华犯非法获取计算机信息系统数据罪，于2016年7月28日向本院提起公诉。本院于次日受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市滨江区人民检察院指派检察员汤秋静、代理检察员汝毅出庭支持公诉。上列被告人及辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年10月期间，被告人吴泳利、郭富伟、苏聪、李志华伙同苏某（另案处理）等人，以做网店客服工作为名，先后在本区及本市萧山区等地的多家淘宝店种植木马程序，非法获取商家的买家信息，再通过杨强（另案处理）获得报酬。其中，被告人吴泳利作案4起，非法获利12400元；被告人郭富伟作案3起，非法获利7600元；被告人苏聪作案2起，非法获利6200元；被告人李志华作案3起，非法获利5700元。为证实上述所控事实，公诉机关当庭宣读和出示了被告人供述与辩解、被害人陈述、证人证言、电子证物检查工作记录、远程勘验笔录、辨认笔录、接受证据清单、调取证据清单、户籍证明、抓获经过等证据，并认为被告人吴泳利、郭富伟、苏聪、李志华的行为均构成非法获取计算机信息系统数据罪。提请本院依法惩处。
被告人吴泳利、郭富伟、苏聪、李志华对指控的事实均无异议。
辩护人何强提出的辩护意见是，被告人苏聪在犯罪团伙中起次要作用；其刚刚成年，主观恶性较小，有坦白情节，已退赃，又系初犯，请求法庭从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明，2015年10月期间，被告人吴泳利、郭富伟、苏聪、李志华伙同杨强、苏某等人以非法获取淘宝网店买家身份认证信息为目的，以做网店客服工作为由，分别到位于本市滨江区、萧山区等地的多家淘宝网店内，伺机将Boxthing．exe木马程序植入上述淘宝网店的工作电脑中，以获取报酬。在木马程序种植成功后，由他人通过该木马程序劫持商家登录千牛后的session凭证信息，盗取商家的订单数据以非法获取淘宝买家信息，再以订单支付异常需重新付款为名对淘宝买家实施诈骗。被告人吴泳利、郭富伟、苏聪、李志华犯罪事实分述如下：
1.2015年10月1日，被告人李志华到“素派旗舰店”种植木马程序，非法获利人民币2100元。
2.2015年10月3日，被告人吴泳利、苏聪到“小蚊子”淘宝店种植木马程序，非法获利人民币3100元。
3．2015年10月5日至6日，被告人郭富伟先后到“匡吉旗舰店”和“新农哥”种植木马程序，共计非法获利人民币4500元。
4.2015年10月6日，被告人李志华到“依客布朗”淘宝店种植木马程序，非法获利人民币2100元。
5．2015年10月7日，被告人李志华到“davebella”淘宝店种植木马程序，非法获利人民币1500元。
6.2015年10月7日，被告人吴泳利伙同苏某，在“巴拉巴拉旗舰店”淘宝店种植木马程序，非法获利人民币3100元。
7.2015年10月7日，被告人吴泳利伙同苏某，在“西西小可”淘宝店种植木马程序，非法获利人民币3100元。
8.2015年10月8日，被告人吴泳利、郭富伟到“FWF”淘宝店种植木马程序，非法获利人民币3100元。
9.2015年10月8日左右的一天，被告人苏聪到“六品堂”淘宝店种植木马程序，非法获利人民币3100元。
综上，被告人吴泳利作案4起，个人非法获利人民币12400元；被告人郭富伟作案3起，个人非法获利人民币7600元；被告人苏聪作案2起，个人非法获利人民币6200元；被告人李志华作案3起，个人非法获利人民币5700元。其中被告人郭富伟、苏聪、李志华的上述违法所得均由他人通过被告人吴泳利支付。
上述事实，被告人吴泳利、郭富伟、苏聪、李志华在开庭审理过程中亦无异议，且有被害单位员工程运昕、周小康王冬曼、李梅、蔡素祥、刘缓婷、黄梅英、李小英、耿巧玲、余梦遐、黄卓君、刘静等人的陈述；证人苏某的证言；辨认笔录；电子证物检查工作记录；远程勘验笔录；银行查询资料；浙江淘宝网络有限公司数据说明；木马程序分析报告；电子数据光盘；接受证据清单；发还清单；聊天记录；监控录像光盘；照片及说明；情况说明；户籍证明、人口信息；抓获经过等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人吴泳利、郭富伟、苏聪、李志华违反国家规定，伙同他人采用技术手段非法获取计算机信息系统中存储的数据，情节严重，其行为均构成非法获取计算机信息系统数据罪，且系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立。被告人吴泳利、郭富伟、苏聪、李志华归案后均能如实供述其及同案犯的主要犯罪事实，可以从轻处罚。被告人苏聪的家属已代为退出违法所得，可以酌情从轻处罚。各被告人、辩护人据此要求从轻处罚的辩解、辩护意见，本院予以采纳，但辩护人要求对被告人苏聪适用缓刑的辩护意见，依据不足，本院不予采纳。辩护人提出被告人苏聪在共同犯罪中起次要作用的辩护意见，被告人苏聪在本案非法获取计算机信息系统数据共同犯罪中，行为积极、主动，不宜认定为起次要作用，故上述辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴泳利犯非法获取计算机信息系统数据罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币7000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月11日起至2017年6月10日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人郭富伟犯非法获取计算机信息系统数据罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币4000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月11日起至2017年4月10日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
三、被告人苏聪犯非法获取计算机信息系统数据罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币3000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月11日起至2017年2月10日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
四、被告人李志华犯非法获取计算机信息系统数据罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币3000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月9日起至2017年3月2日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
五、现扣押于公安机关的作案工具：从被告人吴泳利处扣押的金色苹果5S手机1部、银行卡1张（卡号62×××40）；从被告人郭富伟处扣押的金色苹果6手机1部；黑色BOWAY手机1部；sim卡1张；笔记本1本；从被告人苏聪处扣押的金色苹果6手机1部；从被告人李志华处扣押的白色苹果5手机1部、黑色标有“LX”字样的手机1部、黑色标有“NAMO”字样的手机1部，sim卡3张，予以没收。
六、责令被告人吴泳利退赔违法所得人民币12400元、被告人郭富伟退赔违法所得人民币7600元、被告人李志华退赔违法所得人民币5700元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张晓平
人民陪审员 陆文伟
人民陪审员 杜文华
二〇一六年九月二十二日
书 记 员 陶 聪