四川省南充市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川13民终3198号
上诉人（原审原告）：苏保仲，男，汉族，生于1971年4月9日，住河北省石家庄市长安区。
委托诉讼代理人：李凤鸣（特别授权），广东深信律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：南充康健生物科技有限责任公司，住所地四川省南充市嘉陵区。
法定代表人：林加胜，董事长。
委托诉讼代理人：杨雷，四川张小友律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘攀，四川张小友律师事务所律师。
上诉人苏保仲因与被上诉人南充康健生物科技有限责任公司（以下简称康健生物公司）劳动争议纠纷一案，不服四川省南充市嘉陵区人民法院（2017）川1304民初1837号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人苏保仲及其委托诉讼代理人李凤鸣、被上诉人康健生物公司的委托诉讼代理人杨雷、刘攀出庭参加诉讼。本案现已审理终结。
苏保仲上诉请求：一、撤销一审判决；二、确认双方的劳动合同于2017年3月24日解除，并判令被上诉人出具解除劳动合同的证明，并在十五日内为上诉人办理档案和社会保险关系转移手续；2.判令被上诉人支付未签书面劳动合同的双倍工资差额145833.35元（2015年11月份至2016年3月份）；3.判令被上诉人支付2015年3月1日至2017年3月24日拖欠工资累计669666.67元；4.判令被上诉人加发相当于工资报酬25%的经济补偿金167416.68元；5.支付上诉人2015-2016年度、2016-2017年度30天未休年假的工资42006.73元；6.支付上诉人被迫解除劳动合同的经济补偿金72916.6元。事实与理由：一、一审法院对上诉人在被上诉人处的劳动合同期限认定错误。上诉人是2015年3月入职被上诉人公司，2017年3月24日劳动关系解除。被上诉人提供的考勤表是被上诉人单方制作并存在虚假，应当受到相应处罚。二、一审法院对上诉人工资认定为4500元每月存在严重错误。上诉人在被上诉人处工作前月薪为42000元，提供了证据予以证明。被上诉人还另行转账向上诉人支付了7万元，如果上诉人工资为月薪4500元，被上诉人再向上诉人转账不合常理。上诉人提供的谈话录音中，林加胜确认了上诉人年薪为税后35万元，并未说明支付年薪附有条件。被上诉人没有提供证据证明其直接损失1000多万元，造成被上诉人经营困难的主要原因是其资金未落实、贷款不到位。三、一审法院未支持上诉人双倍工资差额不当。上诉人于2016年11月7日向劳动监察大队进行了投诉，应当引起诉讼时效中断。上诉人主张加发工资报酬25%的经济补偿金属于劳动争议的受理范围，人民法院应当予以支持。四、一审法院认为加发相当于工资报酬25%的经济补偿金应由劳动行政部门处理属于适用法律错误。
康健生物公司辩称：上诉人于2016年5月自动离职导致双方劳动关系解除。上诉人称年薪35万元没有证据支持，被上诉人即使说到年薪问题也是附条件的。上诉人主张双倍工资超过诉讼时效。上诉人主张25%的经济补偿金应当先由行政部门处理。一审认定事实清楚，请求维持原判。
苏保仲向一审法院起诉请求：1.确认双方的劳动合同于2017年3月24日解除，并判令康健生物公司出具解除劳动合同的证明，并在十五日内为苏保仲办理档案和社会保险关系转移手续；2.判令康健生物公司支付未签书面劳动合同的双倍工资差额145833.35元（2015年11月份至2016年3月份）；3.判令康健生物公司支付2015年3月1日至2017年3月24日拖欠工资累计669666.67元；4.判令康健生物公司加发相当于工资报酬25%的经济补偿金167416.68元；5.支付苏保仲2015-2016年度、2016-2017年度30天未休年假的工资42006.73元；6.支付苏保仲被迫解除劳动合同的经济补偿金72916.60元。
一审法院认定事实：康健生物公司因为业务需要，邀请了苏保仲等人入职该公司,苏保仲于2015年3月10日开始在公司上班。2015年5月18日，康健生物公司在公司内发布了《关于高层管理人员聘任的通知》，通知聘任苏保仲为常务副总经理，任期一年（2015年5月1日-2016年4月30日）。在职期间，公司按4500元/月的标准向发放工资至2016年1月，并分别于2016年6月3日转帐支付3万元，2016年7月21日转帐支付2万元、2016年8月3日转帐支付2万元。公司考勤纪录显示苏保仲2016年5月5日上午有出勤记录，从下午起记旷工，此后一直显示旷工。2016年1月至2016年5月5日苏保仲有24天事假。
2016年5月9月、10日，苏保仲等人与康健生物公司法定代表人林加胜就欠薪问题进行了会商。苏保仲提供的会议录音和会议记录显示，林加胜认可商谈的是苏保仲年薪为35万元，苏保仲工作期间为2016年2月底为一整年，后面如何待定。林加胜认为年薪可以，但工艺、实验结果该给的要给，要进行考核等。2016年11月7日，因与公司就工资发放问题发生争议，苏保仲向南充市嘉陵区劳动和社会保障执法监察大队进行投诉，称公司欠薪。康健生物公司向嘉陵区人力资源和社会保障局出具了情况说明,称反映的工资问题,在他们上班期间,公司按职级标准按月发放了工资,苏保仲为4500元/月。考虑到他们三人是公司请来的高级人才，平常回家，有事耽搁，都没有因出勤不够而扣减过工资。新项目主导人喻红忠退场，作为公司高级管理层的他们，负责具体运行的整个项目失败，在没有任何请假手续的情况下，各自离职。就项目而言，公司没有得到书面的技术方案、工艺方案、管理方案，项目搞死了，直接经济损失上1000多万元。劳动保障监察部门备注，根据已获取证据，该工资金额及情况存在争议，建议当事人通过仲裁处理。
2017年3月24日，苏保仲向康健生物公司发出《被迫解除劳动合同关系通知书》，称由于公司在用工和管理行为上严重违反劳动法律法规的规定，长期拖欠其工资，并且未参加社会保险，本人多次向公司反映情况，但公司至今未解决前述情况，本人依法解除劳动关系；从本通知发出之日起，与你单位的劳动合同关系予以解除。通知书于2017年3月28日由康健生物公司签收。
2017年4月18日，苏保仲向南充市嘉陵区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委作出嘉劳人仲案字（2017）第12-2号仲裁裁决书，认为双方的事实劳动关系清楚，申请人的入职时间为2015年3月，双方建立劳动关系的存续期间为2年零1月；申请人主张的年薪35万并没有直接证据予以证实，在申请人提供的电话录音中被申请人的法定代表人对申请人年薪35万元答复并不清晰明确，且表示在新项目启动后再谈年薪、股权问题，因此，对申请人要求按年薪35万的标准支付工资的诉求不予支持，申请人的工资待遇确定为4500元/月，除去被申请人已付工资，被申请人还应支付申请人的工资余额为5.3万元；申请人主张未签订书面劳动合同的二倍工资应当按月分别计算时效，十一个月未签书面劳动合同的二倍工资现均已超过一年的仲裁时效，因此对该项仲裁请求不予支持；被申请人在用工期间未按时支付劳动报酬，未依法为申请人申报、缴纳社会保险的行为违法，申请人单方要求被申请人支付经济补偿金的诉求符合相关法律规定，予以支持；拖欠工资的经济补偿金应由劳动保障行政部门处理，不属于仲裁受理范围，故对其主张工资报酬25%的经济补偿金不予处理；关于年休假工资的诉求，因双方均未提供是否休假的证据，本委无法核实相关情况，因此对申请人主张未休年假工资42006.73元的诉求不予支持。综上所述，裁决：一、双方劳动关系于2017年3月24日解除，被申请人在本裁决生效后3日内向申请人出具解除劳动合同的证明，并在15日内为申请人办理档案和社会保险关系转移手续；二、被申请人于本裁决生效后10日内向申请人支付被拖欠的工资余额5.3万元；三、被申请人于本裁决生效10日内向申请人支付解除劳动合同的经济补偿金11250元；四、驳回申请人的其他仲裁请求。
一审法院认为，苏保仲与康健生物公司之间存在事实劳动关系，予以确认。1.关于劳动关系解除时间及档案、社会保险关系的转移。根据公司文件，苏保仲聘期为2015年5月1日至2016年4月30日。据考勤表反映，苏保仲在康健生物公司工作至2016年5月5日上午，之后为旷工，没有上班记录。因此，苏保仲在聘任期满后未与公司续聘，5月5日后也未到公司上班，视为苏保仲于2016年5月5日单方解除了与康健生物公司的事实劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款的规定“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”苏保仲请求康健生物公司出具解除劳动合同的证明，并在十五日内办理档案转移手续的请求，予以支持。因社会保险系苏保仲自行购买，因此对苏保仲要求转移社会保险关系的请求不予支持。2.关于未签书面劳动合同的双倍工资差额，苏保仲于2015年3月入职康健生物公司，于2017年4月18日申请劳动仲裁，已超过一年的仲裁时效,不予支持。3.关于苏保仲要求支付2015年3月1日至2017年3月24日拖欠的工资累计669666.67元。虽然康健生物公司法定代表人认可年薪为35万元，但双方在工作成果的给付、考核方面存在争议，康健生物公司也表示作为公司高级管理层的苏保仲等人负责具体运行的整个项目失败，直接经济损失1000多万元。因此，双方对年薪35万元发放标准存在争议，苏保仲要求按35万的标准支付工资不予支持，苏保仲的工资待遇按工资表中的4500元/月确定，根据现有证据，康健生物公司已付清工资，对苏保仲要求支付拖欠工资的诉请不予支持。4.关于加发相当于工资报酬25%的经济补偿金167,416.68元的请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”对于企业违反本条规定的，应当由劳动行政部门处理，对于该项请求，依法不予支持。5.关于支付未休年假的工资42006.73元的请求，康将生物公司提供了苏保仲在公司任职期间往来的机票，称苏保仲间断性的回家探亲累计天数超过其年休假天数，苏保仲未举证反驳。考勤显示，苏保仲仅在2016年1月至2016年5月5日就有24天事假，已达到或超过主张的年休假天数，因此对该项主张不予支持。6.关于请求支付被迫解除劳动合同的经济补偿金72916.60元，康健生物公司在用工期间未按时支付劳动报酬，未依法为苏保仲申报、缴纳社会保险的行为违法，苏保仲要求支付经济补偿金的请求符合相关法律规定，予以支持,苏保仲工作时间为2015年3月10日至2016年5月5日，以4500元/月为标准，支付一个半月工资的经济补偿为6750元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十一条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条之规定，判决：一、双方劳动关系于2016年5月5日解除，康健生物公司于本判决生效之日起3日内向苏保仲出具解除劳动合同的证明，并在15日内为苏保仲办理档案转移手续；二、康健生物公司于本判决生效之日起10日内向苏保仲支付经济补偿金6750元；三、驳回苏保仲的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由康健生物公司负担。
二审查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，劳动关系自用工之日起建立，即从劳动者实际向用人单位提供劳动，用人单位实际用工之日起建立。审理查明的事实表明，苏保仲于2015年3月10日开始在康健生物公司上班，因而应当认定苏保仲与康健生物公司之间的劳动关系始于2015年3月10日。根据康健生物公司文件，苏保仲总经理聘期为2015年5月1日至2016年4月30日，但2016年4月30日后，康健生物公司仍然向苏保仲转账支付了款项，苏保仲仍然在为康健生物公司工作，应当视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。2017年3月24日，苏保仲向康健生物公司发出《被迫解除劳动合同关系通知书》，应当认定双方劳动关系于2017年3月24日解除。一审确定苏保仲与康健生物公司劳动关系存续期间计算不当，本院应予纠正。劳动者请求用人单位支付未订立书面劳动合同二倍工资差额的，仲裁时效期间从未订立书面劳动合同满一月的次日起计算一年，按月计算，从劳动者主张权利之日起向前倒推一年，对超过一年的二倍工资差额不予支持。苏保仲主张未订立书面劳动合同的二倍工资已超过一年的仲裁时效，对其该项请求不予支持。苏保仲主张其年薪35万元，但根据其提供的证据，只能认定康健生物公司法定代表人对苏保仲年薪为35万元只是一个意向性的表示，双方并未在聘用合同中明确约定。事实上，从康健生物公司提供的工资表载明苏保仲的工资标准为4500元／月，苏保仲也实际按月领取，苏保仲现要求按35万年薪的标准支付工资因其证据不足，不予支持。劳动者请求用人单位支付赔偿金的，应提供劳动行政部门责令用人单位限期支付劳动报酬、经济补偿金等的限期整改指令书和用人单位逾期未履行该指令书的证据。劳动者直接主张加付赔偿金的，不予支持。对苏保仲主张工资报酬25%的经济补偿金不予支持。康健生物公司提供了证据，证明苏保仲工作期间存在间断性的回家探亲以及请事假的情况，苏保仲也未提供证据证明其工作年限的情况，对苏保仲主张年休假工资本院无法核实，不予认定。苏保仲在康健生物公司工作期间两年零14天，工资标准为4500元／月，康健生物公司应当给付两个半月的经济补偿金11250元。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
一、维持四川省南充市嘉陵区人民法院（2017）川1304民初1837号民事判决第三项，即“驳回苏保仲的其他诉讼请求”；
二、变更四川省南充市嘉陵区人民法院（2017）川1304民初1837号民事判决第一项为“双方劳动关系于2017年3月24日解除，南充康健生物科技有限责任公司于本判决生效之日起3日内向苏保仲出具解除劳动合同的证明，并在15日内为苏保仲办理档案转移手续；”
三、变更四川省南充市嘉陵区人民法院（2017）川1304民初1837号民事判决第二项为“南充康健生物科技有限责任公司于本判决生效之日起10日内向苏保仲支付经济补偿金11250元”。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费减半收取5元，由康健生物公司承担；二审案件受理费10元，由苏保仲负担。
本判决为终审判决。
审判长 黄 东
审判员 陈智慧
审判员 刘大轩
二〇一八年一月二十五日
书记员 赵叶兰