福建省长乐市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）长刑初字第293号
公诉机关长乐市人民检察院。
被告人翁某某，男，1983年10月24日出生于福建省福安市，汉族，初中文化，代驾员，住福建省福安市。因本案于2015年1月16日被长乐市公安局刑事拘留，同年2月16日经长乐市人民检察院批准逮捕，次日由长乐市公安局执行逮捕。现羁押于长乐市看守所。
辩护人陈辉辉、林开华，福建华巍律师事务所律师。
长乐市人民检察院以长检公诉刑诉（2015）267号起诉书指控被告人翁某某犯贩卖毒品罪，于2015年5月4日向本院提起公诉。本院于同日立案，并适用普通程序，依法组成合议庭，于2015年6月9日公开开庭审理了本案。长乐市人民检察院指派检察员陈春华出庭支持公诉，被告人翁某某、辩护人陈辉辉到庭参加诉讼。现已审理终结。
长乐市人民检察院指控：
1、2015年1月14日晚上，被告人翁某某在长乐市金峰商业街一汉堡店附近将约5克的氯胺酮（俗称K粉）以人民币500元的价格卖给陈某某。
2、2015年1月15日中午，被告人翁某某在长乐市金峰商业街一汉堡店附近将约5克的氯胺酮以人民币500元的价格卖给陈某某。
3、2015年1月15日晚上，被告人翁某某在长乐市金峰商业街皇朝KTV附近，欲将约5克氯胺酮卖给陈某某时被公安民警当场查获。
针对指控的事实，公诉机关提供了被告人翁某某的供述，证人陈某某的证言，抓获经过，户籍证明，扣押物品物品清单及照片，毒品实物缴交收据，通话清单，辨认笔录，指认现场笔录及照片，尿液现场检验报告书，毒品司法鉴定检验报告书等证据。公诉机关认为，被告人翁某某违反国家禁毒法规，多次非法贩卖毒品氯胺酮约15克，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法惩处，并建议对被告人翁某某犯贩卖毒品罪在有期徒刑三年至五年幅度内处刑，并处罚金。
被告人翁某某对指控的罪名无异议，但辩称起诉指控的贩毒数量与其实际贩卖毒品的数量不符，其每次仅贩卖约4克的氯胺酮，请求法院依法认定。其辩护人的辩护意见是：1、指控被告人翁某某贩卖毒品数量不准确，应以被告人供述为准；2、指控第三起贩毒中，被告人翁某某尚未将毒品实际交付购毒人员陈某某，该起犯罪系犯罪未遂；3、被告人翁某某实施的第三起贩毒行为，存在特情引诱介入的情况，依法应当从轻处罚；4、被告人翁某某归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。综上情节，请求对被告人翁某某从轻处罚。
经审理查明：
1、2015年1月14日晚上，被告人翁某某在长乐市金峰商业街一汉堡店附近，将4克的氯胺酮（俗称K粉）以人民币500元的价格卖给陈某某。
2、2015年1月15日中午，被告人翁某某在长乐市金峰商业街一汉堡店附近，将4克的氯胺酮以人民币500元的价格卖给陈某某。
3、2015年1月15日晚上，被告人翁某某在长乐市金峰商业街皇朝KTV附近，欲将4克氯胺酮卖给陈某某时被公安民警当场查获。
上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了下列证据：
1、证人陈某某的证言及辨认笔录，证实2015年1月14日晚上、2015年1月15日中午，他均以500元的价格向“阿龙”（系翁某某）购买了一小袋（用3CM×4CM塑料袋包装）氯胺酮。2015年1月15日晚，他因吸毒被查获，公安民警从其身上还查扣氯胺酮（K粉）一袋。后来，他协助公安民警抓获贩毒人员“阿龙”。他先通过电话联系“阿龙”，要求再购买500元的氯胺酮。“阿龙”同意了，并约在某KTV附近交易。当“阿龙”赴约到指定地点准备交易毒品时，被预伏的公安民警当场抓获。其辨认出被告人翁某某系向其贩毒的人员“阿龙”。
2、户籍证明，证实被告人翁某某的身份情况。
3、抓获经过，证实被告人翁某某的到案经过。
4、扣押物品清单两份及指认毒品照片，证实公安民警从被告人翁某某身上当场查扣氯胺酮一袋，毛重5.05克；另外，公安民警从证人陈某某处扣得氯胺酮一小袋。
5、毒品实物缴交收据，证实公安民警从被告人翁某某及证人陈某某处扣的毒品氯胺酮，扣除送检取样后合计净重7.54克。
6、通话清单，证实被告人翁某某与购毒人员陈某某的通话记录情况。
7、指认现场笔录及照片，证实被告人翁某某指认其三次贩卖毒品给陈某某的作案地点，其中第三次贩卖时被公安民警当场抓获。
8、现场检验报告，证实被告人翁某某及证人陈某某的尿液经氯胺酮类检测试剂检测，结果均呈阳性。
9、闽警院司鉴中心（2015）毒检字第166号司法鉴定检验报告书，证实公安民警从被告人翁某某及证人陈某某处扣得的白色粉末，均检出氯胺酮成分。
10、被告人翁某某的供述及辨认笔录，供认他先后三次将毒品贩卖给陈某某。第一次是2015年1月14日晚上，他在长乐市金峰商业街一汉堡店附近，将塑料袋包装的重约4克的氯胺酮以500元价格卖给陈某某。第二次是2015年1月15日中午，陈某某又打电话向他购买氯胺酮。他在上述地点，又将重约4克的氯胺酮以500元价格卖给陈某某。第三次是2015年1月15日晚上，陈某某通过电话向他购买500元的氯胺酮，他就带着一小袋氯胺酮到约定的上述地点准备交易，结果被公安民警当场查获。被告人翁某某在2015年2月3日笔录还供认称500元的一袋氯胺酮重约5克，庭审中其辩称其供述的毒品重量均系其估算，每袋毒品重约4克。其辨认出陈某某是向其购买毒品的人员。
上列证据，业经庭审查对质证，证据来源合法，内容客观真实，各证据间能相互联系、互为印证，足以证实本院认定的上述事实。辩护人关于指控贩卖毒品数量不准确，应就低认定的辩护意见，经查，公诉机关为支持其指控的贩毒数量，提供了扣押物品清单、指认照片、毒品实物缴交收据、被告人翁某某供述等证据。但证据毒品实物缴交收据显示上缴的氯胺酮扣除送检损耗（0.06克）后数量为7.54克，该重量系本案分别查扣两袋氯胺酮的合计数量。因公安民警将两袋混同后称重，故每袋毒品的实际数量现已无法准确查清，而扣押清单及指认毒品照片等证据显示被告人翁某某第三次贩卖的用塑料袋包装的毒品氯胺酮毛重为5.05克，扣除塑料袋重后该毒品的实际净重显然未达5克。被告人翁某某在公安侦讯阶段及庭审中均认可毒品数量为每袋4克。基于有利于被告人原则，应就低认定为每袋毒品数量为4克，故辩护人的该项辩护意见予以采纳。
本院认为，被告人翁某某违反国家禁毒法规，明知是氯胺酮类毒品仍多次非法贩卖，数量计12克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。长乐市人民检察院指控的罪名成立，应依法追究其刑事责任。被告人翁某某归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人翁某某实施的第三起贩卖毒品犯罪，存在特情引诱的情形，对该起犯罪行为予以从轻处罚。辩护人所作与之相关的辩护意见予以采纳。被告人翁某某基于贩卖毒品的犯罪故意而持毒品到达约定地点准备进行交易，其行为已构成贩卖毒品罪的既遂，被告人翁某某的辩护人关于指控第三起系犯罪未遂的辩护意见，与法相悖，不予采纳。综合考虑被告人翁某某的犯罪事实、性质、社会危害程度及以上量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决如下：
一、被告人翁某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月16日起至2018年1月15日止。罚金应于本判决生效之日起一个月内缴纳。）
二、追缴被告人翁某某犯罪所得人民币一千元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 梁棋文
人民陪审员 陈瑜飞
人民陪审员 陈桂英
二〇一五年七月六日
书 记 员 张 钊
主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。