新疆生产建设兵团额敏垦区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）兵0901刑初8号
自诉人暨附带民事诉讼原告人：赵美英，女，汉族，1967年2月6日出生，第九师一六六团四连职工，住第九师一六六团。
委托诉讼代理人:陈玉莲，新疆新额律师事务所律师。
被告人:朱志刚，男，汉族，1974年9月30日出生，第九师一六六团五连职工，住第九师一六六团。
自诉人赵美英指控被告人朱志刚犯故意伤害罪，并提起刑事附带民事诉讼一案，第九师中级人民法院以原审事实不清为由发回本院重审。本院于2018年1月25日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。自诉人赵美英及其委托诉讼代理人陈玉莲、被告人朱志刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
自诉人赵美英诉称，2017年4月20日18时许，被告人朱志刚在第九师一六六团六连因植树不齐一事，与赵美英发生争执。争执过程中，被告人朱志刚用脚踢了赵美英胸部两下，致使其胸部受伤住院治疗。经新疆生产建设兵团第九师公安局司法鉴定中心鉴定，自诉人赵美英的损伤程度构成轻伤二级。经新疆科正司法鉴定所法医学司法鉴定书的鉴定意见为：赵美英伤后误工期限需90日、护理期限需20日、营养期限需60日。现起诉要求：1.依法追究被告人朱志刚故意伤害罪的刑事责任；2.赔偿自诉人赵美英的各项经济损失34663元。
庭审中，自诉人赵美英将诉讼标的数额变更为34007元。赵美英认为当时是隐形骨裂，在九师医院住院时CT没有检查出来，出院之后一直疼痛。自诉人到乌市复查并鉴定骨裂是一个月左右以前造成的，后九师医院纠正了此前的诊断。另外，被告人没有悔罪表现，也没有积极赔偿和取得谅解，其行为构成累犯应当从重处罚，建议判处有期徒刑三年。
自诉人赵美英对证明自己的主张提供如下证据：1.额敏垦区公安局行政处罚决定书1份；2.新疆生产建设兵团第九师公安局司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书及鉴定文书通知书各1份；3.新疆科正司法鉴定所法医学司法鉴定书1份；4.第九师医院诊断证明书2份；5.第九师医院出院证1份；6.第九师医院住院费用发票4张；7.新疆医科大学第一附属医院检查费用发票1份；8.新疆新医司法鉴定所咨询费发票和新疆科正司法鉴定所鉴定费用发票各1张；9.住宿发票1张；10.交通费车票26张；11.额敏垦区公安局奇巴隆边防派出所的询问笔录9份；12.影像学专家医学鉴定证明书1份；13.额敏县人民法院刑事判决书1份。
被告人朱志刚辩称，当时我踢了她两脚，伤在哪里不知道。我觉得胸部受伤不可能，确实动手打她我不否认。原告人住院期间胸部无症状，出院时和九师公安局认定的都是轻微伤，出院后一个月胸部出现异常，我对用5月22日的片子鉴定为轻伤二级有异议，我构不成故意伤害罪。对于自诉人要求赔偿各项经济损失34077.83元的请求，我不同意赔偿。
被告人朱志刚对证明自己的主张未提供证据。
经审理查明，2017年4月20日18时许，自诉人赵美英在第九师一六六团六连给被告人朱志刚植树。朱志刚认为赵美英和赵秀芝种植的树木不齐发生争执，争执过程中，赵美英先辱骂了朱志刚，后朱志刚用脚踢了赵美英胸部两下，致使其胸部软组织挫伤住院治疗。2017年4月20日，赵美英住第九师医院治疗，该院CT检查报告单：胸骨未见明显骨性损伤。2017年5月22日、5月30日，赵美英再次经第九师医院CT检查，报告单诊断意见为：胸骨体部骨折，纠正190398号（此前）住院病例诊断。2017年6月20日，新疆医科大学影像学专家鉴定意见:胸骨体部横行骨折，符合1个月左右影像表现即骨痂形成（5月22日CT）。经新疆生产建设兵团第九师公安局司法鉴定中心鉴定，自诉人赵美英的损伤程度构成轻伤二级。经新疆科正司法鉴定所法医学司法鉴定书鉴定意见：赵美英伤后误工期限需90日、护理期限需20日、营养期限需60日。因此，自诉人赵美英的实际损失确定如下：1.医疗费5191.83元；2.误工费13893元；3.护理费3087元；4.交通费836元；5.鉴定费2820元；6.住院伙食补助费960元；7.住宿费180元；8.营养费7200元，合计34167.83元。
另查明，2007年11月19日，被告人朱志刚犯盗窃罪，被额敏县人民法院判处有期徒刑十年，于2015年1月30日刑满释放。
本院认为，被告人朱志刚以自诉人赵美英于2017年4月20日至2017年4月27日在第九师医院住院治疗期间，经第九师医院出院证诊断证明为：“1.外伤性头痛；2.胸部软组织伤；3.××。”住院期间未诊断出自诉人胸骨体部骨折的情况，提出对自诉人伤害行为未造成轻伤二级的伤害结果，不应该承担故意伤害罪的刑事责任的意见。根据自诉人提供的2017年5月22日第九师医院诊断证明书证据载明：“经2017年5月22日胸骨体进一步检查确诊胸骨体部骨折，纠正190398号住院病历诊断。”结合2017年6月20日新疆医科大学影像学专家鉴定证明书医学专家意见：“赵美英的胸骨体部横行骨折，符合1个月左右影像表现即骨痂形成（5月22日CT）。”以及新疆生产建设兵团第九师公安局司法鉴定中心的鉴定意见为：“赵美英的损伤程度构成轻伤二级。”被告人朱志刚对该鉴定结论虽提出异议，但已经放弃申请重新鉴定，而且该鉴定符合法律规定的程序。因此，对朱志刚抗辩赵美英伤情不构成轻伤二级的意见，本院不予采纳。被告人朱志刚不能正确处理与他人之间的矛盾，故意伤害他人身体并致自诉人赵美英轻伤二级，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，构成故意伤害罪，证据确实、充分，罪名成立，应当以故意伤害罪追究被告人朱志刚的刑事责任。虽然，被告人朱志刚曾因盗窃罪判处有期徒刑十年，但是本院根据公安机关的询问笔录、认定的事实、当事人过错的大小、原因力比例等因素，对被告人朱志刚以判处拘役较为恰当，故朱志刚此次犯罪行为不构成累犯。
被告人朱志刚对其犯罪行为给附带民事诉讼原告人赵美英造成的合理经济损失，应由其承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条之规定，参照新疆科正司法鉴定所法医学司法鉴定书的意见，本院对赵美英的实际经济损失确认为34167.83元，但应以其主张的34007元为依据，其余部分视为放弃。本院根据事实划分双方当事人的民事赔偿责任，认为自诉人赵美英有辱骂被告人朱志刚的行为，应承担20%的次要责任。被告人朱志刚殴打赵美英，应承担80%的主要责任。即被告人朱志刚应赔偿自诉人各项经济损失27206元（34007×80%）。
根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决如下：
一、被告人朱志刚犯故意伤害罪，判处拘役三个月；
（被告人的刑期从判决执行之日起计算）。
二、被告人朱志刚赔偿自诉人暨附带民事诉讼原告人赵美英各项经济损失27206元，于判决书生效后十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向新疆生产建设兵团第九师中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 陆磊勇
审判员 樊向锋
审判员 格日勒
二〇一八年三月十五日
书记员 唐玮帆
新疆生产建设兵团额敏垦区人民法院
刑事判决书附页
判决的法律依据：
1、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
2、《中华人民共和国刑法》第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
4.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。