安徽省巢湖市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）巢民一初字第02652号
原告：巢湖市百容安装工程有限公司。
法定代表人：周光道，该公司总经理。
委托代理人：蒋声朝，安徽格意律师事务所律师。
委托代理人：吴太康，安徽格意律师事务所律师。
被告：广厦建设集团安徽创业建设工程有限公司。
法定代表人：徐飞龙，该公司总经理。
委托代理人：曹维康，该公司法务部主任。
委托代理人：刘本宝，该公司员工。
原告巢湖市百容安装工程有限公司（以下简称百容公司）诉被告广厦建设集团安徽创业建设工程有限公司（以下简称广厦公司）建设工程合同纠纷一案。本院受理后，依法适用简易程序，由代理审判员朱月林公开开庭进行了审理。原告百容公司的委托代理人蒋声朝、吴太康，被告广厦公司的委托代理人曹维康、刘本宝均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告百容公司诉称：2013年10月15日，原、被告签订了两《建设工程施工专业分包合同》，分别约定：被告将其承包的巢湖市山水华庭小区三标段1#楼、2#楼、8#楼、11#楼以及17#楼、20-25#楼、1-3#楼商铺水电、消防安装工程分包给原告施工，合同价款分别为8500000元和10000000元；工期自2012年10月15日至2014年4月13日，工程款的支付方式均为按被告中标合同价的付款方式和付款比例支付分包工程进度款，工程竣工前支付工程款不少于4000000元，竣工后15日内支付部分工程款，余款待结算后支付，但被告在2015年6月30日前应付原告中标合同约定的水电消防工程总价款的80%。上述合同生效后，原告积极履行合同义务，自2014年12月起至2015年4月止，原告施工的工程经被告和业主派委派的机构确认后已交付给被告，所施工的工程已全部交付业主。现被告仅支付原告工程款9850700元，按照合同约定，尚欠原告工程款4949300元未支付，原告多次主张，未果，故提起诉讼，要求判令1、被告立即支付拖欠原告的工程款4949300元；2、被告按月利率6.4‰支付逾期付款利息自2015年6月30日起计算至款付清之日止；3、被告给付原告违约金925000元；4、本案的诉讼费用由被告承担。
被告广厦公司辩称：1、2013年10月15日签订了两份合同，原、被告实际执行的是另一份合同，我方举证时阐述；2、在双方实际执行合同中，约定了按总价款下降19%结算，同时约定了付款条件；3、如果在双方实际执行的合同中约定的付款条件未成就，则原告的诉请无依据。
原告百容公司为支持其诉请，向本院提交如下证据：
1、百容公司营业执照、组织机构代码证，证明原告依法设立，具有诉讼主体机格；
2、被告的工商登记情况及组织机构代码证，证明被告的单位情况及诉讼主体资格；
3、《建设工程施工专业分包合同》二份、《建设工程施工合同》一份，证明被告承建山水华庭三标工程。2013年10月15日，原、被告签订了两《建设工程施工专业分包合同》，分别约定被告将其承包的巢湖市三水华庭小区1#楼、2#楼、8#楼、11#楼水电和消防安装工程分包给原告施工，合同价款为8500000元；以及17#楼、20-25#楼、1-3#楼商铺的水电、消防安装工程分包给原告施工，合同价款为10000000元；两份合同均约定了工程竣工前被告向原告支付工程款不少于4000000元，工程竣工后15日内支付部分工程款，余款待结算后支付，但被告在2015年6月30日前应支付给原告合同约定的水电消防工程的总价款的80%，另被告不按时支付工程款应承担给付工程总价5%的违约责任；
4、涉案1#楼、2#楼、8#楼、11#楼、7#楼、20-25#楼、1-3#楼商铺工程电阻测试报告及室内给水管道水压试验报告，证明自2014年12月至2015年4月止，原告施工的1#楼、2#楼、8#楼、11#楼、7#楼、20-25#楼、1-3#楼商铺水电安装工程经检测合格；
5、被告“广厦创业（2012）24号文件”，证明被告在巢湖成立涉案工程项目部，任命陆斌为项目部负责人；
6、项目部负责人陆斌承诺书两份，证明被告认可1#、2#、8#、11#楼管道井的二次供水立管、表后阀、电表箱属于漏项部分，以及承诺水电安装在2014年12月20日前竣工验收完毕，并于当日移交给被告，此后出现偷盗问题与安装班组无关；
7、被告投标时向业主提交的涉案1#楼、2#楼、8#楼、11#楼及7#楼、20-25#楼、1-3#商铺水电、消防造价表单，证明原告施工的巢湖市三水华庭小区三段1#楼、2#楼、8#楼、11#楼工程预算价为8500000元；7#楼、20-25#楼、1-3#商铺预算价为10000000元，故涉案工程的水电、消防工程总造价达18500000元，不包括实际施工过程中变更增加的工程量；
8、光盘一张，证明涉案工程的楼房和商铺全部交付业主使用。
被告广厦公司对原告提供的证据经质后，认为：证据6，陆斌的承诺书第二项写明出现偷盗问题与原告无关，并不是一切风险与原告无关。其他证据均没有意见。
被告广厦公司同时向本院提交如下证据：
1、《班组劳务作业经济责任书》，证明原告依据住建局备案的合同起诉，但双方实际执行的是该《班组劳务作业经济责任书》，双方在该经济责任书中约定了原告应上交总价19%的配合费和税费给被告；
2、周光道的领款单十张，证明周光道实际施工的工程是巢湖市山水华庭项目1#、2#、8#、11#楼，与班组劳务作业经济责任书是相吻合的；
3、孔春的领款单、银行交易回执九份，证明案外人孔春承建巢湖市山水华庭部分水电工程的领款，故原告起诉时提交的合同是备案合同，并不是实际履行合同。
原告百容公司经质证后，认为：证据1、被告方应提供原件，对复印件真实性有异议，其中广厦公司的印章与原告方提交的合同中广厦公司的印章大小不一致，对三性不发表质证意见；证据2、3，只要有孔春、周光道签字的领单款我公司都认可，但分别领款，并不说明孔春、周光道分别与被告有合同关系，被告以此追加孔春为第三人不能成立。
经审理查明：2013年10月15日，原、被告签订了两份《建设工程施工专业分包合同》，分别约定：被告将其承包的巢湖市山水华庭小区三标段1#楼、2#楼、8#楼、11#楼以及17#楼、20-25#楼、1-3#楼商铺水电、消防安装工程分包给原告施工，合同价款分别为8500000元和10000000元；工期自2012年10月15日至2014年4月13日，工程款的支付方式为按被告中标合同价的付款方式和付款比例支付分包工程进度款，工程竣工前支付工程款不少于4000000元，竣工后15日内支付部分工程款，余款待结算后支付，但被告在2015年6月30日前应付原告中标合同约定的水电消防工程总价款的80%。同时约定：承包人不按分包合同约定支付工程款（预付款、进度款），导致施工无法进行，分包人可停止施工，由承包人承担总工程价款5%的违约责任。上述合同签订后，原告已按约定履行义务，工程已竣工，并经被告和业主派委派的机构确认后已交付给被告。按照合同约定，至2015年6月30前，被告应支付原告总工程价款的80%即14800000元（18500000元×80%），现被告已支付原告工程款9850700元，尚欠原告工程款4949300元，原告经主张，未果，故提起诉讼，要求判令：1、被告立即支付拖欠原告的工程款4949300元；2、被告按月利率6.4‰支付逾期付款利息自2015年6月30日起计算至款付清之日止；3、被告给付原告违约金925000元；4、本案的诉讼费用由被告承担。
本院认为：原、被告自愿签订《建设工程施工专业分包合同》，系当事人真实意思表示，本院予以确认。合同签订后，原告已按约定施工，工程已竣工并交付给被告和业主使用，被告应当按照合同约定支付下欠工程款。根据双方约定，至2015年6月30日前，被告应支付原告工程款为14800000元，但被告仅支付9850700元，尚欠原告工程款4949300元未支付，对此，本院予以认定，故对原告要求被告支付下欠工程款4949300元，本院予以支持。被告虽辩称，原告依据备案合同起诉，但双方实际执行的合同与备案合同不一致，在双方实际执行的合同中约定了要扣除工程款19%配合费和税费给被告，但仅提供了其与安徽腾马劳务有限公司签订的《班组劳务作业经济责任书》复印件，且该经济责任书也不是原、被告签订，现百容公司又不予认可，本院依法不能认定，故对被告的该辩称意见，本院不予采信。原告要求被告按月利率0.64%自2015年6月30日起支付逾期付款利息、并按约定支付原告工程款5%的违约金925000元，总额已超过中国人民银行同期同类贷款利率的四倍，原告也未举证证明其实际损失，对于迟延付款违约金，本院依法酌定按月利率20‰自2015年6月30日起予以计算，超过部分，本院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条和一款、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第十七条、第二十一条，《最高人民法院〈关于审理民事诉讼证据的若干规定〉》第二条之规定，判决如下：
一、被告广厦建设集团安徽创业建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告巢湖市百容安装工程有限公司工程款计4949300元；并自2015年6月30日起按月利率20‰支付原告逾期付款违约金至本判决确定履行期限届满之日止；
二、驳回原告巢湖市百容安装工程有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费53370元，减半收取26685元，由被告广厦建设集团安徽创业建设工程有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。
代理审判员 朱月林
二〇一五年十月十一日
书 记 员 李 楠