贵州省六盘水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔02民终76号
上诉人（原审原告）：六盘水恒鼎实业有限公司，住所地，贵州省盘县红果镇电信大楼九楼，组织机构代码：789781173。
法定代表人：徐文发，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：程平，系贵州公达律师事务所律师，执业证号：15201201410871544。
委托诉讼代理人：卢思江，系贵州公达律师事务所实习律师，证号：2301160811253。
被上诉人（原审被告）：汤仕礼，男，1976年11月6日生，汉族，住贵州省盘县。
委托诉讼代理人：陇世燕，系贵州忠章律师事务所律师，执业证号：15202200510540701。
上诉人六盘水恒鼎实业有限公司因与被上诉人汤仕礼劳动争议一案，不服贵州省盘县人民法院（2016）黔0222民初3870号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月16日立案后，依法组成合议庭，于2017年3月10日公开开庭进行了审理。上诉人六盘水恒鼎实业有限公司的委托诉讼代理人程平、卢思江，被上诉人汤仕礼的委托诉讼代理人陇世燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人六盘水恒鼎实业有限公司上诉请求：一、撤销贵州省盘县人民法院（2016）黔0222民初3870号民事判决，改判上诉人不支付被上诉人经济补偿金27000元；二、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、汤仕礼于2014年4月与上诉人建立劳动关系后，在上诉人下属盘县民主镇弓角田煤矿工作。被上诉人工作期间，上诉人每月均足额支付被上诉人的工资，偶有几次没有足额支付工资，是因现在煤炭行业体制改革，企业经济效益不好，并非恶意拖欠工资，偶尔拖欠工资，之后都及时补发，并未出现连续拖欠或不足额支付工资的情形。二、被上诉人工作的煤矿于2015年10月被关停后，上诉人公司积极妥善处理员工的就业问题，并做出了“六盘水恒鼎实业【2016】74号关于弓角田煤矿留守人员工作调动的通知”，安排被上诉人到其他工作岗位继续工作，但被上诉人并不服从工作安排，没有到提供的工作岗位工作，上诉人公司无奈做出“关于何发喜等十二位员工解除劳动合同的决定（六盘水恒鼎实业【2016】86号）”，下发给被上诉人，解除劳动合同关系，所以并不存在支付经济补偿金的情形。一审判决的法律适用错误。三、一审法院基于错误的事实认定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第2条、第25条、第37条、第38条的规定，判决支付经济补偿金不符合法律规定。
被上诉人汤仕礼辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉的上诉请求。
六盘水恒鼎实业有限公司向一审法院起诉请求：一、判令原告无需支付被告汤仕礼2007年4月至2016年5月的经济补偿金27000元；二、由被告承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2007年4月，原告六盘水恒鼎实业有限公司聘用被告汤仕礼，并将被告汤仕礼安排在六盘水恒鼎实业有限公司盘县民主镇弓角田煤矿工作。被告汤仕礼在六盘水恒鼎实业有限公司盘县民主镇弓角田煤矿工作期间，原告六盘水恒鼎实业有限公司拖欠被告汤仕礼2015年5月、6月、12月、2016年14月的工资共计21799元。2016年4月28日，六盘水恒鼎实业有限公司作出六盘水恒鼎实业（2016）74号六盘水恒鼎实业有限公司关于弓角田煤矿留守人员工作调动的通知，将被告汤仕礼调往盘鑫选煤厂工作，但未及时通知被告。2016年5月3日，被告汤仕礼向盘县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，1、汤仕礼要求解除与六盘水恒鼎实业有限公司之间的劳动关系；2、请求裁决六盘水恒鼎实业有限公司支付拖欠的工资23299元；3、请求裁决六盘水恒鼎实业有限公司向汤仕礼支付2016年1月至2016年4月未与汤仕礼签订劳动合同的双倍工资12000元；4、裁决六盘水恒鼎实业有限公司向汤仕礼支付解除劳动合同的经济补偿金27000元。2016年5月30日，六盘水恒鼎实业有限公司作出六盘水恒鼎实业（2016）86号六盘水恒鼎实业有限公司关于与何发喜等十二位员工解除劳动合同的决定，以汤仕礼未按六盘水恒鼎实业（2016）74号文件规定，于2016年5月1日到盘鑫选煤厂上班，形成旷工事实，违反公司管理规定，决定与汤仕礼解除劳动合同，该决定原告并未送达给被告，仅在仲裁过程中作为证据向仲裁机构提交。盘县劳动人事争议仲委员会于2016年6月24日作出盘劳人仲案字（2016）第2782号仲裁裁决，裁决汤仕礼与六盘水恒鼎实业有限公司劳动合同关系于2016年5月3日起解除；裁决六盘水恒鼎实业有限公司支付汤仕礼工资21799元，经济补偿金27000元。六盘水恒鼎实业有限公司不服仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。
另查明，2015年度六盘水市的在岗职工月平均工资为4061.83元。
一审法院认为，本案的争议焦点是：1、原被告双方的劳动关系是否应当解除。2、原告是否应向被告支付工资及经济补偿金。
关于原被告双方的劳动关系是否应解除的问题。被告汤仕礼作为原告的职工，双方存在劳动合同关系，被告汤仕礼在原告处工作期间，原告拖欠被告汤仕礼的工资21799元，应属原告未及时足额向被告支付劳动报酬的情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。本案中，原告虽于2016年5月30日作出六盘水恒鼎实业（2016）86号六盘水恒鼎实业有限公司关于与何发喜等十二位员工解除劳动合同的决定，但该决定原告并未直接送达给被告汤仕礼，因此，原告作出的决定并不产生解除原被告劳动关系的法律后果，被告请求解除劳动关系的理由成立，予以支持，被告汤仕礼于2016年5月3日向盘县劳动人事争议仲裁委员会提出解除原被告之间的劳动关系，原被告的劳动关系应于2016年5月3日予以解除。关于原告是否应向被告支付工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条之规定，用人单位应当向劳动者及时足额支付劳动报酬，原告未及时足额向被告汤仕礼支付劳动报酬，应承担支付劳动报酬的义务。原告尚欠被告21799元工资，应及时足额向被告支付。被告汤仕礼要求判决原告支付工资21799元，予以支持。对于经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，而本案中，被告汤仕礼正是基于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定提出解除劳动合同，因此，原告要求不支付被告汤仕礼经济补偿金的理由不能成立，不予支持。被告汤仕礼要求原告支付经济补偿金的理由成立，予以采纳。经济补偿金按劳动者在用人单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的按一年计算，不满六个月的支付半个月的经济补偿，被告在原告处工作九年，原告应向被告支付九年的经济补偿。本案原告未提供被告汤仕礼离职前12个月的平均工资的证据，该证据为原告掌握，原告未提供则由其承担举证不利的后果，故被告汤仕礼主张其离职前12月的平均工资为3000元的理由成立，由此被告汤仕礼主张的经济补偿金应为27000元（3000元×9年=27000元），予以支持。
综上所述，一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条之规定，判决：一、原告六盘水恒鼎实业有限公司与被告汤仕礼之间的劳动关系于2016年5月3日解除；二、由原告六盘水恒鼎实业有限公司于判决生效之日起十日内一次性支付被告汤仕礼工资21799元，经济补偿金27000元，合计48799元。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由原告六盘水恒鼎实业有限公司承担。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本案在二审的争议焦点：上诉人六盘水恒鼎实业有限公司是否应支付被上诉人汤仕礼经济补偿金27000元。
本院认为，关于上诉人六盘水恒鼎实业有限公司是否应支付被上诉人汤仕礼经济补偿金的问题。首先，上诉人认为被上诉人汤仕礼违反公司的管理规定无故旷工导致解除劳动合同，但上诉人未提供证据加以证实，且上诉人陈述是公司安排被上诉人汤仕礼待岗，故上诉人主张被上诉人汤仕礼无故旷工的理由不成立，即上诉人解除与被上诉人汤仕礼的劳动合同不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的用人单位可直接解除劳动合同的情形。其次，在被上诉人汤仕礼提供劳动期间，上诉人未足额支付被上诉人劳动报酬，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，上诉人应向被上诉人汤仕礼支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，一审判决根据被上诉人汤仕礼的平均工资及查明的劳动者的工作时间即2007年4月起至2016年5月止计算应支付的经济补偿金为27000元，并无不当。综上所述，上诉人六盘水恒鼎实业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人六盘水恒鼎实业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 邓少旭
审判员 刘 靖
审判员 罗 光
二〇一七年三月十三日
书记员 杨夏榕