重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）渝05民终5510号
上诉人（原审被告）重庆一能燃具有限公司，住所地重庆市渝中区。
法定代表人张国茜，总经理。
委托代理人姚旭，女，该公司员工，住重庆市南岸区。
委托代理人秦建容，女，该公司员工，住重庆市渝北区。
被上诉人（原审原告）陈柯，男，1983年10月21日出生，汉族，住重庆市铜梁县。
委托代理人向廷中，上海和华利盛（重庆）律师事务所律师。
上诉人重庆一能燃具有限公司（以下简称一能公司）因与被上诉人陈柯追索劳动报酬纠纷一案，不服重庆市渝中区人民法院（2017）渝0103民初3628号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
一审法院查明，2011年4月16日，陈柯入职一能公司，从事销售工作，双方签订了书面劳动合同，陈柯每月工资由底薪加提成组成。2016年11月16日，陈柯向一能公司提出离职并办理了离职交接手续。
2016年11月24日，陈柯向重庆市渝中区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称渝中区仲裁委）申请仲裁，取得《收件回执》一份，载明的请求事项为：请求一能公司支付陈柯2011年4月至2016年11月期间未足额支付的法定节假日的工资53010元。渝中区仲裁委逾期未作出决定，于2017年1月5日出具编号2017-32号《证明》，证明陈柯的仲裁申请无《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十二条第一款所规定的情形。陈柯提起诉讼。
一审庭审中，陈柯和一能公司一致确认：一、陈柯2013年月平均工资4000元、2014年月平均工资4167元、2015年、2016年月平均工资5957元，并以此作为计算陈柯当年度法定节假日加班工资的标准；二、2015年、2016年一能公司分别向陈柯发放了法定节假日加班工资1368元、2622元。一能公司确认陈柯在2013年1月至2016年11月期间的法定节假日加班天数分别为：2016年度加班八天（元旦节一天、清明节一天、五一节一天、端午节一天、中秋节一天、国庆节三天），2015年度加班七天（元旦节一天、清明节一天、五一节一天、中秋节一天、国庆节三天），2014年度加班十天（元旦节一天、清明节一天、五一节三天、端午节一天、中秋节一天、国庆节三天），2013年度加班六天（清明节一天、端午节一天、中秋节一天、国庆节三天），一能公司对陈柯主张法定节假日加班天数中超出上述加班天数部分不予认可，并称已足额向陈柯发放了法定节假日加班工资。
陈柯一审诉称，请求一能公司支付陈柯2013年1月至2016年11月期间未足额支付的法定节假日工资44314元。事实和理由：陈柯于2011年4月16日入职一能公司，从事销售工作，双方签订了书面劳动合同。陈柯每月工资是由底薪加提成构成。2016年11月16日，陈柯向一能公司申请离职，双方办理了交接手续。因一能公司在2013年1月至2016年11月期间的法定节假日均要求陈柯强制加班，加班天数：2016年元旦节三天、清明节三天、五一节三天、端午节三天、中秋节三天、国庆节七天，2015年元旦节三天、清明节三天、五一节三天、中秋节三天、国庆节七天，2014年元旦节三天、清明节三天、五一节三天、端午节三天、中秋节三天、国庆节七天，2013清明节三天、端午节三天、中秋节三天、国庆节七天。根据相关法律规定，一能公司应当支付陈柯法定节假日的加班工资，请求判决支持诉请。
一能公司一审辩称，一能公司已经足额支付了陈柯法定节假日的加班工资，并对陈柯主张的加班天数不认可，请求法院驳回陈柯的诉讼请求。
一审法院认为，陈柯与一能公司之间存在劳动关系，应受劳动法及相关法律的调整，劳动者依法享有休息休假的权利。《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条规定：“用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费”。《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”《最高人民法院关于适用〈中华人共和国民事诉讼法〉的解释》第九十二条：“一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。”一能公司对陈柯举示的2013年度至2016年元旦、清明、五一、端午、中秋、国庆的放假通知中，认可陈柯在2016年元旦节1月1日、端午节6月9日、清明节4月4日、五一节5月1日、中秋节9月15日、国庆节10月1日至10月3日，2015年元旦节1月1日、清明节4月5日、五一节5月1日、中秋节9月27日、国庆节10月1日至10月3日，2014年元旦节1月1日、清明节4月5日、端午节6月2日、五一节5月1日至5月3日、中秋节9月8日、国庆节10月1日至10月3日，2013年端午节6月12日、清明节4月4日、中秋节9月19日、国庆节10月1日至10月3日存在加班的事实，对一能公司的自认，予以确认。对于陈柯主张的其他节假日的加班天数，应当由陈柯承担举证责任，陈柯对此未举示相应证据证明，对陈柯主张的其他加班天数，不予支持。一能公司应当支付陈柯2013年1月至2016年11月期间的法定节假日加班工资金额为20999.58元［2013年法定节假日加班工资（4000元/月÷21.75天/月×6天×300%）＋2014年法定节假日加班工资（4167元/月÷21.75天/月×8天×300%＋4167元/月÷21.75天/月×2天×200%）＋2015年度法定节假日加班工资（5957元/月÷21.75天/月×7天×300%）＋2016年度法定节假日加班工资（5957元/月÷21.75天/月×8天×300%）］，扣除一能公司已向陈柯支付的2015年度和2016年法定节假日加班工资3990元（1368元＋2622元），一能公司还应向陈柯支付法定节假日的加班工资17009.58元，陈柯请求法定节假日加班工资的金额，超过该金额的部分，不予支持。陈柯的诉讼请求部分成立。
一审依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人共和国民事诉讼法〉的解释》第九十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，判决：一、一能公司在本判决生效后立即向陈柯支付法定节假日加班工资17009.58元；二、驳回陈柯的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由一能公司负担。
一审判决后，一能公司不服，提起上诉，请求撤销原判改判，上诉理由：一、陈柯2015年和2016年已领取法定节假日加班工资3990元（1368元＋2622元），陈柯的加班工资是陈柯按照自己制作的工资表分各节日领取的，应当认定陈柯已领取2015年1月至2016年11月的全部加班工资，陈柯再主张该期间的加班工资，不能成立。二、即使一能公司一审自认了2013年至2014年法定节假日存在加班，根据相关规定，追索两年以前的加班工资，应由劳动者举证证明一能公司未足额支付加班工资的事实，陈柯并没有举证证明该事实。
陈柯二审辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉、维持原判。
一能公司对一审陈柯所举2013年、2014年、2015年、2016年法定节假日加班通知复印件的真实性没有异议，但对该证据的关联性有异议，称，该复印件虽可以证明有加班，但不能证明后期没有补休。一能公司一审举示了考勤表拟证明陈柯事后已补休，陈柯以考勤表为一能公司单方制作为由未予认可。
本院认为，一能公司一审称已足额支付陈柯的加班工资，但所举证据只能证明其支付了陈柯2015年、2016年的部分加班工资（1368元和2622元）。根据陈柯2015年、2016年年度平均工资计算出来的节假日加班工资分别是5750余元和6570余元，一能公司未足额支付陈柯2015年、2016年的法定节假日加班工资，不足部分应予补足。一能公司关于陈柯已领取2015年1月至2016年11月全部加班工资的上诉理由不能成立。关于陈柯2013年、2014年的加班工资，一能公司一审以陈柯事后已补休为由予以抗辩，上诉中，一能公司又称，两年以前的加班工资应由陈柯举证证明一能公司没有支付。一能公司一审所持“补休”理由因证据不足未被采纳，但由此却证明了一能公司没有向陈柯发放2013年和2014年的加班工资。一能公司关于“陈柯2013年、2014年加班工资”的上诉理由不能成立。一审判决正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由重庆一能燃具有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张小明
审 判 员 申 威
代理审判员 岳 林
二〇一七年九月十八日
书 记 员 封 蜜