湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）郴民一终字第1111号
上诉人（原审原告）李孟德。
委托代理人雷水英。
委托代理人胡承瑜，嘉禾县东塔法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）湖南省煤业集团嘉禾矿业有限公司。
法定代表人李文军。
委托代理人曾祥英。
委托代理人蒋万红，郴州市北湖区民众法律服务所法律工作者。
上诉人李孟德与上诉人湖南省煤业集团嘉禾矿业有限公司（以下简称嘉禾矿业公司）因工伤保险待遇纠纷一案，均不服湖南省嘉禾县人民法院（2015）嘉民一初字第265号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年1月26日公开开庭审理了本案。上诉人李孟德及其委托代理人雷水英、胡承瑜，上诉人嘉禾矿业公司的委托代理人曾祥英、蒋万红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：李孟德与嘉禾矿业公司均是适格主体。李孟德于2013年3月3日19时30分在嘉禾矿业公司2361南道采区作业时被炸药炸伤。李孟德受伤后即被送往嘉禾县中医院住院治疗至同年5月16日出院，住院74天。出院诊断为右臀部爆炸伤，全身多处异物残留，右髂骨骨折。嘉禾矿业公司支付了嘉禾县中医院的住院费用，并支付李孟德5000元用于继续治疗。住院期间及出院后，李孟德先后前往郴州市第三人民医院和郴州市第一人民医院门诊治疗，共花门诊费324.1元。2013年6月14日，李孟德因全身多处肿胀、疼痛入郴州市第三人民医院住院治疗，同年6月27日出院，住院13天，产生医药费5112.87元。2013年8月9日至同年8月26日，李孟德再次入郴州市第三人民医院住院治疗17天，产生医药费4889.97元。2013年11月12日，李孟德前往郴州市第三人民医院门诊治疗，花门诊费148.8元。2014年1月8日，李孟德因右髋部异物残留，入湖南省地矿医院住院治疗，至同年1月20日出院，住院12天，产生医药费3795.84元。2014年6月18日，李孟德再次入湖南省地矿医院住院治疗，并行右髋异物取出术，术后于同年6月27日出院，产生医药费7138.68元。李孟德先后共住院126天。经嘉禾矿业公司同意，李孟德于2013年6月24日前往郴州市旺昇司法鉴定所进行司法鉴定，花鉴定费760元。2013年12月16日，郴州市人力资源和社会保障局受理李孟德工伤申请，同年12月19日作出郴人社工伤认字（2013）A0897号工伤认定决定书，认定李孟德所受伤为工伤。2014年8月7日，李孟德前往湖南省直劳动能力鉴定委员会进行伤残等级鉴定，花检查费1166元，鉴定费200元，住宿费80元。湖南省直劳动能力鉴定委员会于同年10月8日作出14100810号劳动能力鉴定结论书，李孟德的工伤被鉴定为伤残八级。李孟德因往返嘉禾、郴州、长沙，产生交通费1777.5元。2015年2月14日，嘉禾矿业公司向李孟德支付10，000元赔偿款。2015年3月16日，李孟德向嘉禾县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，申请由嘉禾矿业公司支付李孟德一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、误工工资及医疗期工资、医疗费、交通费及住宿费、鉴定费、护理费、住院伙食及营养补助费等共计217，241.26元。同年4月27日，嘉禾县劳动人事争议仲裁委员会作出嘉劳人仲案字（2015）第019号仲裁裁决。李孟德对仲裁裁决不服，向法院提起诉讼，请求依法判决嘉禾矿业公司支付李孟德一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金共计105，369元，误工工资及医疗期工资74，778元，医疗费17，637.26元，交通费及住宿费1857元，鉴定费960元，护理费10，240元，伙食及营养补助费6400元，以上合计217，241.26元。另查明，嘉禾矿业公司未为李孟德购买工伤保险。李孟德受伤后，双方解除了劳动合同。
原审法院认为，李孟德与嘉禾矿业公司形成劳动关系，李孟德因工受伤致残应享受相应的工伤保险待遇。本案争议的焦点是：一、李孟德赴外地就医是否必要；二、李孟德的工伤保险待遇如何计算。
一、李孟德赴外地就医是否合理和必要。嘉禾矿业公司辩称李孟德在嘉禾县中医院治疗已基本治愈，李孟德赴外地就医治疗只是告知嘉禾矿业公司，双方没有协商，对其合理性和必要性有异议。本案中，根据李孟德提供的病历可知，李孟德因爆炸伤造成右臀部爆炸伤，全身多处异物残留，右髂骨骨折，其赴外地就医均是治疗李孟德的爆炸伤，且嘉禾矿业公司在李孟德从嘉禾县中医院出院时支付李孟德5000元用于继续治疗，亦可知李孟德的伤情在嘉禾县中医院并未完全治愈，李孟德在告知嘉禾矿业公司的情况下，前往郴州市及长沙市治疗并无不当。嘉禾矿业公司的辩解理由不充分，不予采信。
二、李孟德的工伤保险待遇如何计算。本案中，嘉禾矿业公司辩解鉴定结论未送达嘉禾矿业公司，鉴定结论与实际伤残不符，但嘉禾矿业公司未提供证据予以证明，嘉禾矿业公司的辩解理由不充分，不予采信。李孟德的工伤保险待遇应按八级伤残计算。李孟德与嘉禾矿业公司对李孟德的工资均未提供证据证明，李孟德主张应按2012年湖南省采掘业月平均工资3399元来计算李孟德的工伤保险待遇。《工伤保险条例》第六十四条规定：本人工资为工伤职工因遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。由此可知，在本人工资不明确的情况下，应以统筹地区职工平均工资计算。故李孟德的工伤保险待遇应以李孟德受伤时统筹地区郴州市上一年度职工月平均工资3162元计算，李孟德的主张过高，其超过部分，不予支持。李孟德因工致残应享受的待遇有：1、一次性伤残补助金34，782元（3162元／月×11个月）；2、一次性工伤医疗补助金31，620元（3162元／月×10个月）；3、一次性伤残就业补助金31，620元（3162元／月×10个月）；4、停工留薪期待遇37，944元。嘉禾矿业公司辩称李孟德的停工留薪期应以实际住院时间为准；李孟德主张李孟德从受伤到劳动能力鉴定作出共历时22个月，停工留薪期应为22个月。《工伤保险条例》第三十三条规定，工伤人员需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。李孟德于2013年3月3日受伤后，经多次住院治疗。依据李孟德的伤残等级、治疗的具体情况，本院确定李孟德的停工留薪期为12个月，即2013年3月至2014年2月。2014年3月起，由于李孟德未依法申请延长停工留薪期，自行承担相应的法律后果，李孟德不再享受停工留薪期待遇。李孟德在停工留薪期满后未提供相应休息证明，其后的待遇无法律依据。故李孟德停工留薪期工资为37，944元（3162／月×12个月）；5、医疗费17，576.26元。李孟德医疗费为22，576.26元，嘉禾矿业公司已支付5000元，尚有17，576.26元未支付；6、住院伙食补助费3780元（30元／天×126天），营养费无明确规定，不予支持；7、住院护理费10，080元（80元／天×126天），李孟德工伤住院治疗期间确需人护理，嘉禾矿业公司未安排人员进行护理，则嘉禾矿业公司应承担李孟德的护理费；8、鉴定费960元。嘉禾矿业公司辩称鉴定费960元是不必要开支，应由李孟德承担。本案中，李孟德的伤残鉴定均经嘉禾矿业公司同意，且劳动能力鉴定是给予工伤职工工伤保险待遇的基础和前提条件，是必要开支，应由嘉禾矿业公司承担，嘉禾矿业公司的辩解理由不充分，不予采信；9、交通费、食宿费1857元。以上费用共计170，219.26元。嘉禾矿业公司未为李孟德参加工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，上述费用均应由嘉禾矿业公司承担。嘉禾矿业公司已支付李孟德10，000元赔偿款，故嘉禾矿业公司还需支付李孟德160，219.26元。
综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项，《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，参照《湖南省实施＜工伤保险条例＞办法》第九条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：“一、由被告湖南省煤业集团嘉禾矿业有限公司支付原告李孟德一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、医疗费、住院伙食补助费、住院护理费、鉴定费、交通费、食宿费共计160，219.26元（不含被告已支付的10，000元）。此款限本判决生效后十五日内付清。二、终止原告李孟德与被告湖南省煤业集团嘉禾矿业有限公司的劳动关系。三、驳回原告李孟德的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告李孟德负担。”
上诉人李孟德不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，依法改判嘉禾矿业公司支付李孟德工伤保险待遇217，241.6元。理由是：一、原审法院认定李孟德系在工作期间受伤，但没有按照李孟德的实际工资即2012年湖南省采掘业平均工资3399元计算李孟德因工致残应享受的待遇，而是按郴州市上一年度职工平均工资3162元计算错误。二、李孟德受伤后，曾多次手术，至今仍未痊愈，实际误工22个月，原审判决只计算12个月停工留薪期工资与事实不符。三、李孟德因工受伤后几次手术，体质大幅度下降，原审判决以营养费无明确规定为由不支持李孟德诉请的营养费是错误的。综上，李孟德在工作期间受伤，理应享受一切工伤保险待遇，请求二审法院判决嘉禾矿业公司支付李孟德一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金共计105，369元，误工工资及医疗期工资74，778元，医疗费17，637.26元，交通费及住宿费1857元，鉴定费960元，护理费10，240元，伙食及营养补助费6400元，以上合计217，241.26元。
上诉人嘉禾矿业公司辩称：一、李孟德的一次性医疗伤残补助金、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金应按郴州市上一年度职工平均工资3162元计算。二、依据《工伤保险条例》的相关规定，停工留薪期工资应计算126天而不是12个月。三、上诉人李孟德的其他诉讼请求于法无据，应予以驳回。
上诉人嘉禾矿业公司亦不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，由法院依法确认工伤保险待遇的具体数额。理由是：一、原审判决按照八级伤残计算李孟德的工伤保险待遇缺乏事实依据。（一）根据《工伤职工劳动能力鉴定管理办法》的相关规定，劳动能力的初次鉴定申请应向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出，对初次鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日向省级劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。但李孟德直接向湖南省直劳动能力鉴定委员会申请鉴定，且鉴定结论未及时送达嘉禾矿业公司，致使嘉禾矿业公司无法申请再次鉴定。湖南省直劳动能力鉴定委员会的鉴定依据不透明，鉴定程序不合法。（二）李孟德的伤残根本达不到八级伤残标准，原审法院根据李孟德单位委托鉴定机构作出的鉴定结论认定李孟德的伤构成八级伤残，与事实不符。二、原审判决对多项工伤保险待遇认定过高。（一）应按照李孟德的所有住院天数126天计算李孟德的停工留薪期工资，而不是12个月。（二）医疗费计算不合理。李孟德在嘉禾县中医院治疗已基本痊愈，其后又到湖南省地矿医院等医院继续治疗，李孟德未提交医疗机构建议到统筹地区以外就医的证明，该部分费用应由李孟德自行承担。（三）住院伙食补助费应以每天10元的标准计算，鉴定费不在工伤保险待遇项目范围内应不予支持，护理费、交通食宿费也应不予支持。
上诉人李孟德辩称：一、嘉禾矿业公司属省直管辖公司，该公司的职工劳动能力历来不由市级劳动能力鉴定机构进行鉴定，且嘉禾矿业公司员工在《湖南省直劳动能力（复查）鉴定确认申请表》单位意见栏中签字并加盖了公司公章，说明到省级劳动部门鉴定是嘉禾矿业公司安排的，鉴定程序是合法的。二、湖南省直劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论书由嘉禾矿业公司领回，之后嘉禾矿业公司再通知李孟德领取。三、嘉禾矿业公司对劳动能力鉴定结论不服，应当在收到鉴定结论书15日内向有关部门提出重新鉴定申请，而嘉禾矿业公司在仲裁之前一直未申请重新鉴定，说明嘉禾矿业公司对李孟德构成八级伤残的鉴定结论是认可的。四、李孟德受伤后，由于伤势严重，加上嘉禾县中医院医疗技术有限，伤未痊愈，医嘱继续加强巩固治疗，嘉禾矿业公司在上诉状中也认可李孟德的伤是基本痊愈，没有完全治愈。李孟德在伤情变化后不得不转上级医疗机构继续巩固治疗，李孟德为此所花费的所有医疗费用应由嘉禾矿业公司承担。五、从受伤之日起计算，李孟德实际误工22个月，而原审判决只计算12个月错误。六、原审判决按照每天30元的标准计算李孟德的住院伙食补助费恰当。李孟德受伤严重，确需专人护理，护理费应予支持。伤残鉴定是必需的，鉴定费应由嘉禾矿业公司承担。李孟德到外地治疗，必定会产生差旅费、住宿费和伙食费，上述费用都应予以支持。综上，请求二审法院依法驳回嘉禾矿业公司的上诉请求。
上诉人李孟德为反驳上诉人嘉禾矿业公司的上诉主张，向本院提交一份《湖南省劳动能力（复查）鉴定确认申请表》，申请表“单位意见”一栏中有嘉禾矿业公司的印章及嘉禾矿业公司员工曾祥英的签字，拟证明李孟德到湖南省省直劳动能力鉴定委员会进行劳动能力鉴定嘉禾矿业是知情的。上诉人嘉禾矿业公司对该申请表的真实性无异议，但认为该申请表不能证明嘉禾矿业公司收到了鉴定结果。本院认为，嘉禾矿业公司对该证据的真实性无异议，本院予以采信。
本院二审查明：2014年3月30日，李孟德向湖南省直劳动能力鉴定委员会申请劳动能力、伤残能力鉴定，填写《湖南省劳动能力（复查）鉴定确认申请表》，嘉禾矿业公司员工曾祥英在申请表上签署“同意”并签名，还加盖了嘉禾矿业公司人力资源部公章。其他事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，本案二审的争议焦点为：一、李孟德的工伤保险待遇是否按照八级伤残计算；二、李孟德的工伤保险待遇项目及具体数额。
关于争议焦点一。嘉禾矿业公司上诉称劳动能力的初次鉴定申请应向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出，且嘉禾矿业公司没有收到湖南省直劳动能力鉴定委员会作出的14100810号劳动能力鉴定结论书。李孟德在二审提交的《湖南省劳动能力（复查）鉴定确认申请表》证实嘉禾矿业公司知晓并同意李孟德向湖南省直劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，在该情况下，嘉禾矿业公司称其没有收到鉴定结论书不符合情理，且嘉禾矿业公司虽主张未收到鉴定结论书，但对鉴定结论书未申请重新鉴定，该鉴定结论书由省级劳动能力鉴定委员会具有鉴定资格的人员作出，鉴定程序合法，依据充分，故本院对该鉴定结论书的证据效力予以认定。经鉴定，李孟德构成八级伤残，原审判决按照八级伤残计算李孟德的工伤保险待遇并无不当。
关于争议焦点二。李孟德可享受的工伤保险待遇项目有：（一）一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第六十四条之规定，在本人工资不明确的情况下，应当以统筹地区职工平均工资计算工伤保险待遇。原审判决以李孟德受伤时郴州市上一年度职工月平均工资3162元计算李孟德的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金并无不当。（二）停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”李孟德受伤后，多次住院治疗，原审判决根据李孟德的伤残等级以及治疗情况确定李孟德的停工留薪期为12个月并无不当。李孟德主张其停工留薪期有22个月，因李孟德延长其停工留薪期，并未经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，故对该上诉主张，本院不予支持。（三）医疗费。李孟德从嘉禾中医院出院时，嘉禾矿业公司支付5000元给李孟德用于后续治疗，说明李孟德的伤情并未痊愈，嘉禾矿业公司是知情的，且李孟德赴外地就医均是治疗爆炸伤，故李孟德赴外地就医是合理且必要的。根据李孟德提供的有效票据，李孟德共花费医疗费22，576.26元，嘉禾矿业公司已支付5000元，尚欠17，576.26元。（四）住院伙食补助费。原审判决以每天30元的标准计算李孟德的住院伙食补助费并无不当。（五）营养费。李孟德没有提交医疗机构关于加强营养费意见的证据，原审判决不支持李孟德营养费的诉请并无不当。（六）护理费。李孟德受伤后多次进行手术，确需专人护理，嘉禾矿业公司未安排人员进行护理，应支付李孟德护理费。（七）交通费、食宿费和鉴定费。《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第九条规定：到统筹地区以外就医的交通食宿费及工伤认定调查和劳动能力鉴定费用，依照国家规定从工伤保险基金支付。第二十二条第一款规定：用人单位已经参加工伤保险的，工伤职工劳动能力鉴定费用从工伤保险基金支付。用人单位未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位承担。本案嘉禾矿业公司未给李孟德购买工伤保险，故李孟德支出的交通费、食宿费和劳动能力鉴定费应当由嘉禾矿业公司负担。综上，原审判决认定工伤保险待遇项目及数额正确，本院予以维持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，本院依法予以维持。上诉人李孟德和上诉人嘉禾矿业公司的上诉理由均不能成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审判长 黄ＸＸ
审判员 谷 敏
审判员 雷金梅
二〇一六年五月三十一日
书记员 资 威
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。