黑龙江省黑河市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）黑11刑终8号
原公诉机关黑河市爱辉区人民检察院。
上诉人（原审被告人）薛百军，男，汉族，1978年1月10日出生于黑龙江省五大连池市，小学文化，无固定职业，户籍所在地黑河市爱辉区海兰街，捕前暂住辽宁省营口市鲅鱼圈区翔龙国际小区。2014年12月19日因犯诈骗罪、挪用公款罪被爱辉区人民法院判处有期徒刑16年，并处罚金800000元。2014年12月31日因涉嫌犯故意伤害罪被黑河市公安局经济合作区分局刑事拘留，2015年2月4日被逮捕。现羁押于黑河市看守所。
上诉人（原审被告人）张兆磊，男，汉族，1980年11月27日出生于山东省烟台市，初中文化，无固定职业，户籍所在地黑河市爱辉区西岗子镇宋集屯煤矿，捕前暂住黑河市爱辉区天丝小区。2014年9月3日因涉嫌犯故意伤害罪被黑河市公安局经济合作区分局刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于黑河市看守所。
辩护人陈可鑫，黑龙江仲信律师事务所律师。
爱辉区人民法院审理爱辉区人民检察院指控原审被告人薛百军、张兆磊犯故意伤害罪一案，于2015年12月15日作出（2015）爱刑初字第118号刑事判决。原审被告人薛百军、张兆磊不服，提出上诉。本院于2016年1月11日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。黑河市人民检察院指派检察员沙尚飞出庭履行职务，上诉人薛百军、张兆磊及其辩护人陈可鑫，鉴定人于庆虎、李博到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审爱辉区人民法院判决认定，一、张兆磊故意伤害犯罪事实：2013年12月11日4时许，被害人吴岩驾车搭载高雲喜一同来到黑河市爱辉区天丝小区D座六号楼被告人张兆磊家楼下，高雲喜向张兆磊索要一把工艺刀，张兆磊下楼后将工艺刀交给高雲喜，后高雲喜返回车内发现该把工艺刀并非其索要的工艺刀，高雲喜遂电话联系张兆磊，二人在电话中发生争执，高雲喜让张兆磊下楼，张兆磊手拿一把西瓜刀来到楼下，二人见面后厮打在一起。吴岩见状便上前制止，张兆磊持西瓜刀将吴岩右手臂砍伤，后张兆磊与高雲喜将吴岩送往黑河市第一人民医院治疗。经鉴定：吴岩右侧正中神经及尺动脉断裂，均属轻伤二级。2014年9月3日，张兆磊在黑河市经济合作区海岸线网吧被公安机关抓获。案发后，张兆磊的亲属与被害人吴岩自行达成民事赔偿协议，张兆磊并取得了吴岩的谅解。上述事实，被告人张兆磊在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人吴岩的陈述及出具的谅解书，证人高雲喜的证言，公安机关出具的户籍证明、抓捕及破案经过、鉴定书、说明材料、现场勘查笔录及照片等证据证实，足以认定。二、张兆磊、薛百军故意伤害犯罪事实：2014年10月5日8时许，在黑河市看守所第一监舍内，被告人张兆磊与同监舍在押人员汪某洋因使用卫生纸一事发生言语冲突，二人停止争执后，同监舍在押人员被害人张某鑫来到汪某洋身边，并坐在汪某洋的铺位上与汪某洋交谈。被告人薛百军见状便坐在自己的铺位上询问张某鑫来汪某洋身旁做什么，张某鑫称其在劝汪某洋睡觉，薛百军认为张某鑫和汪某洋欲殴打张兆磊，遂起身用脚踹张某鑫右侧肩部一下，随即汪某洋抱住薛百军的腰部，薛百军用肘部殴打汪某洋的头部，并让同监舍的人殴打张某鑫和汪某洋，张兆磊便用拳头殴打张某鑫的面部、眼部数下，致张某鑫眼部受伤。经鉴定，张某鑫左眼外伤性视力损伤，属重伤二级；左眼外伤性视力损伤属伤残六级。2014年12月31日，被告人张兆磊、薛百军在黑河市看守所内被公安机关查获。被害人张某鑫经本院依法通知，未向本院提起刑事附带民事诉讼。上述事实，被告人薛百军、张兆磊在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人张某鑫的陈述，证人汪某洋、周某雨、张某国、黄某军、王某和、孙某、刘某尧、赵某全的证言，（2014）爱刑初字第125号刑事判决书，公安机关出具的户籍证明、抓捕及破案经过、鉴定书、说明材料、现场勘查笔录及照片，视听资料光盘一张等证据证实，足以认定。
关于被告人张兆磊的辩护人提出的，张兆磊到案后如实供述其犯罪事实，对其可以从轻处罚；且其实施的第一起伤害犯罪，张兆磊的亲属已与被害人吴岩自行达成民事赔偿协议，张兆磊并取得了吴岩的谅解，对其可以酌情从轻处罚的辩护意见，符合本案事实和法律规定，予以采纳。关于被告人薛百军提出的，其在监舍内对同监舍的其他人喊“干他”并没有明确指出殴打张某鑫，张兆磊殴打张某鑫是因为二人先前有矛盾，并非在其喊话之后张兆磊受其指使所实施的辩解理由，经查，根据在案证据举证、质证，张兆磊与汪某洋因使用卫生纸一事发生言语冲突，二人争执停止后，薛百军先对张某鑫实施了用脚踹张某鑫右侧肩部的行为，在汪某洋抱住薛百军时，薛百军用肘部殴打汪某洋头部，并对同监舍的人喊“干他”，随后张兆磊将张某鑫打伤，上述行为是一个连续的过程，根据薛百军所实施的行为，足以认定其具有伤害汪某洋、张某鑫的概括故意，故对张某鑫损害结果应担承担责任，而张兆磊实施殴打张某鑫的行为，是在薛百军喊话之后所实施的，此事实有张兆磊的供述、证人汪某洋、周某雨、张某国、黄某军、王某和、孙某、刘某尧、赵某全的证言予以佐证，故对被告人薛百军提出的辩解理由，不予采纳。
爱辉区人民法院认为，被告人张兆磊持械故意损害他人身体健康，致一人轻伤的行为，已构成故意伤害罪；被告人薛百军、张兆磊在黑河市看守所羁押期间，故意损害他人身体健康，致一人重伤的行为，已构成故意伤害罪，均应依法惩处。公诉机关指控二被告人所犯罪行成立，定罪及适用法律正确，应予支持。本案第二起故意伤害犯罪系共同犯罪。鉴于案发后，被告人薛百军能够如实供述自己及同案犯的主要犯罪事实，对其可以从轻处罚。被告人薛百军在前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现有漏罪，应数罪并罚。据此，根据二被告人的犯罪事实、性质、情节、悔罪表现和对于社会的危害程度，对被告人薛百军依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第七十条的规定；对被告人张兆磊依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第一款、第二十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十七条第三款的规定，判决认定，一、被告人薛百军犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年十个月；与前罪犯诈骗罪、挪用公款罪被决定执行的刑罚有期徒刑十六年，并处罚金800000元并罚，决定执行有期徒刑十九年六个月，并处罚金800000元。二、被告人张兆磊犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年二个月。
宣判后，原审被告人薛百军、张兆磊不服，认为原审判决所采信的黑河市公安局刑事技术支队所作的鉴定书意见不科学。其理由，1、张某鑫当时眼伤不重；2、张某鑫取保后眼睛也没有那么严重；3、张某鑫不主张民事权利，也说明眼伤有问题，故申请对被害人张某鑫的眼伤重新鉴定为由提出上诉。上诉人张兆磊的辩护人认为黑河市公安局刑事技术支队所作的鉴定书不应采信。其理由1、鉴定机构委托不符合程序；2、鉴定要求超出其鉴定机构技术条件和鉴定能力；3、黑河市第一人民医院的眼科检验结果不客观；3、医院在查体过程中被害人亲属陪同，不排除作弊可能；4、在医院查体过程中仅有一名未参与鉴定的法医参加；5、医院查体后出具的病志第三页无医师签字；6、鉴定人在医院查体时未向医务人员进行说明，导致医务人员对被害人的眼睛全盲的主诉完全信任，进而对检验结果不能作出客观判断。综上，检验鉴定机构在鉴定过程中存在的诸多问题，无法排除被害人伪盲问题，故该鉴定不可采信，申请重新鉴定。并申请鉴定人员出庭。
黑河市人民检察院检察员出庭意见认为，首先，一审判决认定张兆磊、薛百军故意伤害罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，上诉人的上诉理由不成立。其次，原审被害人张某鑫的人身损害程度鉴定书是侦查机关委托具有鉴定资格的鉴定机构及鉴定人员作出的，该机构的鉴定是依据相关的法律、法规、规定进行，鉴定合法、规范、有效，该鉴定意见符合《人体损害程度鉴定标准》，对张某鑫作出的重伤二级及伤残六级的鉴定意见并无不当。建议驳回上诉，维持原判。并提交黑河市公安局刑事技术支队鉴定机构资格证书，鉴定人于庆虎、吕岩、李博鉴定人资格证书，黑河市第一人民医院的诊断书，黑河市公安局经济合作区分局情况说明材料。
经审理查明，原审爱辉区人民法院判决认定的原审被告人张兆磊、薛百军犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分。
上述事实除原审判决认定的证据外，还有黑河市人民检察院提交的经法庭质证、认证的下列证据证实：
1、黑河市公安局刑事技术支队鉴定机构资格证书证实，黑河市公安局刑事技术支队具有鉴定资质。
2、鉴定人于庆虎、吕岩、李博鉴定人资格证书证实，黑河市公安局刑事技术支队作出（河）公（刑技）鉴（法临）字（2015）11号鉴定文书的三位法医师具有鉴定资格。
3、黑河市第一人民医院的诊断书证实，黑河市公安局刑事技术支队在对被害人张某鑫作鉴定时，到黑河市第一人民医院对被害人张某鑫眼部伤情作复检的情况。
4、黑河市公安局经济合作区分局情况说明材料证实，黑河市公安局刑事技术支队对被害人张某鑫眼部进行鉴定的经过。
本院认为，上诉人（原审被告人）张兆磊持械故意损害他人身体健康，致一人轻伤的行为，已构成故意伤害罪；上诉人（原审被告人）薛百军、张兆磊在黑河市看守所羁押期间，故意损害他人身体健康，致一人重伤的行为，已构成故意伤害罪。本案故意伤害张某鑫犯罪系共同犯罪。案发后，薛百军能够如实供述自己及同案犯的主要犯罪事实，对其可以从轻处罚，且薛百军在前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，又犯故意伤害罪，对其应数罪并罚。上诉人薛百军、张兆磊所提张某鑫当时眼伤不重及上诉人张兆磊的辩护人所提鉴定机构委托不符合程序、鉴定要求超出其鉴定机构技术条件和鉴定能力、黑河市第一人民医院的眼科检验结果不客观、医院在查体过程中被害人亲属陪同，不排除作弊可能、在医院查体过程中仅有一名未参与鉴定的法医参加等，认为一审所采信的鉴定文书的检验结果不能作出客观判断，申请重新鉴定的上诉及辩护意见，经查，在本案庭审中，检察员向本庭提交了黑河市公安局刑事技术支队鉴定机构资格证书，鉴定人于庆虎、吕岩、李博鉴定人资格证书，黑河市第一人民医院的诊断书，黑河市公安局经济合作区分局情况说明材料，以及二位鉴定人员出庭作证，以上证据均证实原审法院所采信的鉴定文书是侦查机关在被害人医疗终结三个月后，委托具有鉴定资格的鉴定机构及鉴定人员作出的，该机构的鉴定是依据相关的法律、法规、规定进行，被害人张某鑫在黑河市第一人民医院复检后，鉴定人综合张某鑫的住院病历、复检结果，使用瞬目法等方法，对被害人张某鑫的眼部伤情进行科学鉴定，该鉴定合法、规范、有效，该鉴定意见符合《人体损害程度鉴定标准》，因此黑河市公安局刑事技术支队对张某鑫作出的重伤二级及伤残六级的鉴定意见并无不当。且上诉人薛百军、张兆磊及辩护人均无证据证实张某鑫是伪盲或者原审采信的鉴定文书是错误的，故上诉人薛百军、张兆磊及辩护人的该点上诉及辩护意见不成立，不应采信。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，诉讼程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉人薛百军、张兆磊上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王兆江
审 判 员 胡 巍
代理审判员 梁天元
二〇一六年三月十八日
书 记 员 贾丽颖