山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济民四终字第641号
上诉人（原审原告）王明友，男，1944年3月14日出生，汉族，住济南市长清区张夏镇纸坊村。
委托代理人王子忠（系王明友之子），男，1969年10月30日出生，汉族，农民，住济南市长清区张夏镇纸坊村。
委托代理人郝健，男，1963年5月19日出生，汉族，济南长清求实法律服务所法律工作者，住济南市。
被上诉人（原审被告）靖新建，男，1971年11月10日出生，汉族，医生，住济南市长清区张夏镇纸坊村。
原审第三人段耀军，男，1970年10月19日出生，汉族，住济南市。
原审第三人段耀玲，女，1972年1月14日出生，汉族，住济南市。
上诉人王明友因与被上诉人靖新建、原审第三人段耀军、段耀玲农村土地承包经营权纠纷一案，不服济南市长清区人民法院（2012）长民重字第9号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年11月11日公开开庭审理了本案，上诉人王明友及其委托代理人王子忠，原审第三人段耀军、段耀玲到庭参加诉讼，被上诉人靖新建经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，王明友、靖新建及第三人均系长清区张夏镇纸坊村村民，1999年元月，王明友以家庭联产承包的方式与纸坊村委会签订《土地承包合同》，该合同约定王明友人口6人，每人平均旱田亩数0.21，每人平均水浇地亩数0.47，承包范围约定4部分地，其中2、西寺下地三块地，类别为水，等级为1级，一块面积为0.81亩，一块面积为0.12亩，一块西寺下地里小地，面积为0.18亩。该合同约定的承包期限为30年，自1999年1月1日至2028年12月31日，后政府为王明友颁发了《土地承包经营权证》。在西寺里地北面有一块该“产10斤瓜干”的小地，该“产10斤瓜干”的小地没有登记在王明友家庭联产承包合同的范围中。纸坊村委会于2006年9月6日出具证明证实西寺大地里边有一块“产10斤瓜干”的小地，同时提供地形图中载明西寺大地中存在“产10斤瓜干”的小地，地形不规则边界不明。纸坊村委会及村主任江玉山证实：分地时“产10斤地瓜干”的土地分给王明友，因该块地产量少、没有地名故没有记载在合同和土地承包经营权证中，但该“产10斤瓜干”的小地及北侧至坝堰间荒坡地也归王明友占有使用，长清区张夏镇纸坊村村委会也多次出具证明证实。王明友提供的2012年12月24日的纸坊村委会证明证实王明友于2000年在“产10斤瓜干”小地中种植杏树20棵，槐树9棵。2003年春，靖新建在给王明友看病时提出，占用王明友管理的“产10斤瓜干”的小地和荒坡修建大棚，王明友口头表示同意，但双方就具体事宜未做进一步协商确定。靖新建于2003年5月占用“西寺下地里小地”以北“产10斤瓜干”小地和荒坡修建一大棚，此后又将北侧的坝堰整平，修建了第二个大棚，并紧贴第二个大棚西侧修建平房两小间，该两座大棚南北相邻。靖新建自认其修建的南侧大棚占用归王明友使用的“产10斤瓜干”的小地面积约2分地，该块地有王明友种植杏树20棵、槐树9棵，靖新建将其刨除，北侧大棚是挖掘平整的荒坡修建。2004年春，王明友以靖新建修建大棚未经其允许为由，要求靖新建拆除所建大棚，并经纸坊村委会、纸坊办事处、张夏镇司法所等部门多次调解未果。调解过程中，王明友认可，2003年春季靖新建提出占用王明友承包地建大棚，当时双方说好建大棚“一年一说、一年一算”，但未约定具体数额。诉讼中，王明友申请法院对被砍伐20棵杏树、9棵槐树的价值及损失进行评估，原审法院依法委托济南新业价格评估有限公司于2013年1月8日作出评估结论书，价格评估结论为，1、被砍伐杏树20棵砍伐时的树木价值为4000元。2、被砍伐槐树（国槐）9棵砍伐时的树木价值为90元。3、被砍伐杏树2003年～2022年二十年正常生长情况下的收益为30864元；国槐的二十年收益无法估算。4、杏树的盛果期可从2010年开始算起至2049年；国槐不存在盛果期。另查明，靖新建与第三人段耀玲原是夫妻关系，靖新建是纸坊村的村医，第三人段耀军、段耀玲是亲兄妹关系，靖新建所建大棚一直由第三人段耀军管理使用。2009年4月28日，靖新建与第三人段耀玲到民政局协议离婚时约定：所有财产归女方和孩子所有，无债务。所有财产中含两座大棚，仍由第三人段耀军管理使用。2013年6月20日，纸坊村村民委员会主任江玉山明确表示“产10斤瓜干”的小地及地边至坝堰下的偏坡归王明友使用收益。2014年5月25日，纸坊村村民委员会出具证明，证实王明友承包土地西寺里小地、荒坡包括大棚、西侧房屋的土地。
原审法院认为，本案所涉的“产10斤瓜干”的小地和荒坡虽未记录在承包合同和经营权证中，但根据纸坊村村委会2006年9月6日出具的证明以及该村分地记录和分地地形图可以证实，该地已实际分配给王明友使用，2003年5月，靖新建建大棚时找到王明友，王明友同意靖新建占用“产10斤瓜干”的小地和荒坡建塑料大棚，但双方没有签订书面合同书，约定“一年一清、一年一算”也没有具体数额，因此，王明友、靖新建已经达成转包本案所涉土地和荒坡的合意，但在双方未就合同内容达成一致意见的情况下，靖新建私自将王明友种植在本案所涉土地中的杏树和槐树清除并修建大棚及房屋的行为，给王明友造成一定经济损失，应予赔偿，故王明友要求靖新建清除塑料大棚及附属物并要求赔偿树株损失4090元的诉讼请求合理合法，原审法院予以支持，因靖新建修建大棚及房屋时，系靖新建与第三人段耀玲夫妻关系存续期间，故应当由第三人段耀玲与靖新建共同承担清除义务，但诉讼中，王明友明确放弃要求第三人承担赔偿责任，故第三人段耀玲不再承担赔偿责任。靖新建清除王明友树株的行为，是经王明友允许后实施的，因此，靖新建清除树株的行为不构成侵权行为，故王明友要求靖新建赔偿树株收益损失的诉讼请求，于法无据，原审法院不予支持。原审法院依照《中华人民共和国物权法》第四条、第七条，《中华人民共和国合同法》第十三条、第十四条，《中华人民共和国农村土地承包法》第三十七条、第三十九条之规定判决：一、限靖新建、第三人段耀玲本判决生效之日起三十日内清除建在王明友管理使用的“产10斤瓜干”地和荒坡上的塑料大棚及房屋。二、由靖新建赔付王明友被砍伐的树株损失4090元，于判决生效之日起三十日内付清。三、驳回王明友的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费674元，由王明友负担297元，靖新建负担377元。
上诉人王明友不服原审判决上诉称：1、一审法院认定事实不清，2003年春季时，被上诉人提出的是在上诉人的责任田里建大棚，上诉人只是与被上诉人达成了意向，双方并未商定具体的使用期限、费用、如何处理树株等事宜，但被上诉人未经上诉人许可，就强行将上诉人的20棵杏树、9棵槐树刨除，将上诉人有使用权的土地、荒坡推平，建起了大棚和房屋。但一审法院却错误地认定：“原、被告已达成转包本案所涉土地和荒坡的合意，被告靖新建清除王明友树株的行为，是经原告王明友允许后实施的”。即使被上诉人在历经五次庭审时，也从未认可其清除树株的行为是经上诉人许可的，一审法院由于认定事实不清，做出了错误的判决。2、本案自2004年9月16日由一审法院受理至今已十年了，本案仅是一件极其普通的案件，却经历了三次一审、二次二审，经过了三次鉴定，使上诉人身心俱疲。在本案一审中，上诉人明确表示损失的数额为34954元及评估费5000元，一审法院却仅对被上诉人砍伐的20棵杏树、9棵槐树的价值作出了判决，却对砍伐树株收益及评估费未做裁判，理由是“被告靖新建清除树株的行为不构成侵权行为”。一审却在判决书中认定：“被告靖新建私自将原告王明友种植在涉案土地中的杏树和槐树清除”，显然认定事实前后矛盾，且与本案事实及法律规定相违背，做出了不切合实际的判决。请求依法改判。
被上诉人靖新建未作答辩。
原审第三人段耀军、段耀玲述称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
经审理本院认定，原审认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为：被上诉人靖新建将上诉人王明友所有的树木砍伐，但未将树木收益支付给王明友，故不论靖新建砍伐树木是否经过王明友的同意，均构成对王明友财产权益的侵害，靖新建应当承担相应的侵权责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十九条规定，侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。故一审判决按照砍伐树木时的评估价格认定树木损失符合法律规定。靖新建应当按砍伐时的树木价格赔偿王明友树木损失，并应赔偿相应的利息损失，利息起算时间自王明友主张之日，即2004年9月15日起，按中国人民银行同期流动资金贷款利率计算。上诉人王明友要求赔偿树木可得利益没有法律依据，本院不予支持。上诉人王明友在本案诉讼过程中所支出的评估费5000元，应当由侵权人靖新建负担。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持济南市长清区人民法院（2012）长民重字第9号民事判决第一、二项；
二、撤销济南市长清区人民法院（2012）长民重字第9号民事判决第三项及一审案件受理费的负担；
三、被上诉人靖新建于本判决生效之日起10日内赔偿上诉人王明友利息损失（以4090元为基数，自2004年9月15日起，按中国人民银行同期流动资金贷款利率计算至本判决生效之日止）；
四、被上诉人靖新建于本判决生效之日起10日内赔偿上诉人王明友评估费5000元。
五、驳回上诉人王明友的其它诉讼请求。
二审案件受理费674元，上诉人王明友负担264元，被上诉人靖建新负担410元；一审案件受理费674元，亦按上述比例负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周 明
审 判 员 王云春
代理审判员 曹 强
二〇一四年十一月十九日
书 记 员 姜 梵