甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）兰民一终字第281号
上诉人（原审原告）兰州金阳房地产开发有限责任公司（以下简称金阳公司），住所地：兰州市西固区。
法定代表人翟树坤，金阳公司董事长。
委托代理人岳明全，甘肃昶泰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）陈刚，男，汉族，1962年12月26日出生，无固定职业，住兰州市城关区。
委托代理人刘兴怀，甘肃为公律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）陈丽萍，女，汉族，1964年1月26日出生，无固定职业，住兰州市七里河区。
委托代理人郭云海，上海市汇业律师事务所兰州分所律师。
被上诉人（原审被告）兰州涮江湖餐饮有限责任公司（以下简称涮江湖公司），住所地：兰州市西固区。
法定代表人陈刚，涮江湖公司经理。
委托代理人刘兴怀，甘肃为公律师事务所律师。
上诉人金阳公司因租赁合同纠纷一案，不服兰州市西固区人民法院（2014）西福民初字第33号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人金阳公司的委托代理人岳明全，被上诉人陈刚及涮江湖公司的委托代理人刘兴怀，被上诉人陈丽萍的委托代理人郭云海到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2008年5月10日，原告与被告陈丽萍及案外人刘文平签订了房屋租赁合同一份，约定将其所有位于兰州市西固区西固巷118-194号1-2层出租给被告陈丽萍及案外人刘文平从事商业经营使用，租赁期间为2008年6月9日至2014年6月9日。2008年7月8日被告陈丽萍与案外人刘文平成立兰州乐思福餐饮有限公司，该公司经兰州市工商行政管理局西固分局核准设立，其注册地为涉诉房屋所在地，性质为有限公司（自然人投资和控股），出资人为陈丽萍与案外人刘文平。2010年3月16日，被告陈丽萍、案外人刘文平与被告陈刚签订了股权转让协议，将公司90%的股份转让给被告陈刚，并于2010年11月29日将兰州乐思福餐饮公司名称变更为兰州涮江湖餐饮有限公司，公司法定代表人由陈丽萍变更为陈刚。因原告与他人有法律文书确定的履行义务未按时履行，自2008年10月起，兰州市中级人民法院、兰州市西固区人民法院、兰州市公安局西固分局均向兰州乐思福餐饮有限公司（兰州涮江湖餐饮有限公司）发出协助执行通知及便函，要求该公司将每月应支付给原告的租金交付法院及指定账户。2012年12月，被告涮江湖公司以其名义向原告交纳了2010年11月至12月的租金，原告亦出具了收条对交款人及金额进行确认。2012年12月16日，租赁房屋因司法拍卖导致所有权发生变更，被告涮江湖公司因无法与新房东就房租问题协商一致，无法继续经营，在撤出该承租房屋时，以涮江湖公司的名义向原告出具了经营期间所欠房租的欠条一份，认可拖欠房租相关事实，2014年2月，原告金阳公司起诉被告陈刚、陈丽萍主张拖欠房租350000元，并承担相关诉讼费用。以上事实，有庭审笔录，原、被告提交的证据在案佐证。
原审法院认为，依法成立的合同受法律保护，对双方当事人均具有法律约束力，双方当事人应依合同约定履行自己的义务。本案中，被告陈丽萍与案外人刘文平作为兰州乐思福餐饮有限公司（后更名为兰州涮江湖公司）设立时的股东，其与原告签订的房屋租赁合同系双方当事人真实意思表示，对当事人具有法律约束力。由于我国法律规定公司进行工商注册登记时必须具有相应的住所作为公司营业地，为设立兰州乐思福餐饮有限公司，被告陈丽萍及案外人向原告租赁了涉诉房屋作为公司住所地，并以该租赁场地作为住所地申请了营业执照，原告在庭审过程中也认可该事实。根据法律规定，在公司设立阶段发起人为了公司利益，对外订立合同，该合同中的责任应当由公司承担，本案中被告陈丽萍与案外人刘文平为设立公司而从事的民事行为，其法律后果在公司设立后应由设立后的公司予以承继。2008年7月8日，被告兰州乐思福餐饮有限公司办妥工商行政登记手续并取得营业执照后，开始以兰州乐思福餐饮有限公司的名义向原告交纳房租，即表明兰州乐思福餐饮有限公司接受了该合同，愿意承担原租赁合同的权利与义务，而且兰州乐思福餐饮有限公司已实际租赁使用了该房屋，所以应当作为承租人承担合同的权利与义务，被告陈丽萍不应再承担相应责任。被告陈丽萍及案外人刘文平与陈刚之间仅进行了公司股权部分转让，股权转让后，公司性质及经营地并未发生改变，故对原告认为被告陈丽萍与陈刚之间存在转租行为的主张，本院不予采纳。被告陈刚通过股权转让取得公司股东资格，其不应以个人为责任主体对外承担公司责任，故对原告要求被告陈丽萍、陈刚支付租赁房屋租金的诉讼请求，本院不予支持，因兰州乐思福餐饮有限公司己于2010年11月29日更名为兰州涮江湖餐饮有限公司，并在工商部门进行了变更登记，故应当由被告涮江湖向原告承担租金的给付义务。原审法院依据《中华人民共和国合同法》第八条、第二百二十六条判决如下：一、被告兰州涮江湖餐饮有限公司给付原告兰州金阳房地产开发有限责任公司拖欠房租350000元，于本判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告兰州金阳房地产开发有限责任公司其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费8800元，法院专递资费300元，合计9100元，减半收取4050元，由被告兰州涮江湖餐饮有限公司负担。
宣判后，金阳公司不服，向本院提出上诉，请求撤销原审判决，依法改判被诉人陈刚、陈玉萍对涮江湖公司债务承担连带责任，本案诉讼费由被上诉人承担。理由：一、原审查明陈刚、陈玉萍系涮江湖公司的股东，陈刚系公司法定代表人。涮江湖公司从2012年l2月l6开始停止经营，被上诉人陈刚变卖公司资产后，停止经营至今，处于歇业状态，没有清算、清偿债权、注销登记等行为，而是放任不管。二、被上诉人陈刚、陈玉萍应对涮江湖公司债务承担连带责任。涮江湖公司处于歇业状态，根据《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第二十条的规定，企业法人歇业、被撤销、宣告破产或者因其他原因终止营业，应当向登记主管机关办理注销登记的规定，涮江湖公司歇业后，办理注销登记是股东的法定义务，而不是放任不管。公司要被注销，根据《中华人民共和国公司法》第l89条的规定，要先清算，才能注销。公司清算的义务，根据《中华人民共和国公司法》第l84条的规定是股东的义务，即陈刚、陈玉萍的义务。实际情况是，涮江湖公司歇业后，股东陈刚、陈丽萍怠于履行清算义务，而是把公司的资产低价出让，关门走人。现在债权人根据《中华人民共和国公司法》的规定，要求被上诉人组织清算组进行清算，也已经不可能，公司资产、账册等已经灭失。陈刚、陈玉萍违反《中华人民共和国公司法》第20条第（一）、（三）款的规定，滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害上诉人作为债权人的利益，应当对公司债务承担连带责任。又根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第18条第（一）、（二）款的规定，陈刚、陈玉萍也应当对公司的债务承担连带清偿责任。
被上诉人陈刚、陈丽萍、涮江湖公司服判。
本院认为，本案的争议焦点是陈刚、陈丽萍作为涮江湖公司的股东应否对拖欠租金350000元承担连带赔偿责任。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第十八条第一、二项规定：“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应当依法予以支持。有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。”本案是租赁合同纠纷，涮江湖公司拖欠金阳公司租金350000元未付事实清楚，原审法院判决由涮江湖公司向金阳公司支付租金并无不当，应予维持。金阳公司以陈刚、陈玉萍存在《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第十八条第一、二项规定情形，请求对涮江湖公司的租金承担连带清偿责任，属于二审期间提出的新的诉讼请求，本案不予处理。如果金阳公司认为陈刚、陈玉萍有《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第十八条第一、二项规定的情形，金阳公司可依法向陈刚、陈玉萍另行主张损失或债权。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8800元，由上诉人兰州金阳房地产开发有限责任公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张武生
审 判 员 石 林
代理审判员 王锡东
二〇一四年九月二十六日
书 记 员 宋彩艳