河北省邢台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）邢民二终字第60号
上诉人（原审被告、反诉原告）邢台福麟房地产开发有限公司，住所地河北省邢台市桥西区中华西路三超地产3楼1-4-401号。组织机构代码证号56197259-8。
法定代表人贺志强，系该公司董事长。
委托代理人张勇，北京市高润律师事务所律师。
上诉人（原审被告、反诉原告）贺银光，男，1950年3月23日出生，汉族，住河北省临漳县。
委托代理人张勇，北京市高润律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）邢台市鼎顺金属材料有限公司，住所地邢台市桥东区百泉路翔泰实业公司汽修厂院内。组织机构代码69206986-8。
法定代表人甄军风，该公司董事长。
委托代理人甄小强，男，1968年11月23日出生，个体户，住邢台市桥西区。
上诉人邢台福麟房地产开发有限公司（以下简称福麟公司）、贺银光因与被上诉人邢台市鼎顺金属材料有限公司（以下简称鼎顺公司）买卖合同纠纷一案，不服河北省邢台市桥西区人民法院（2013）西民初字第1187号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人福麟公司和贺银光的委托代理人张勇，被上诉人鼎顺公司的委托代理人甄小强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明，2012年10月20日，购方（贺银光）与售方（鼎顺公司）和担保方（福麟公司）签订《购销协议》一份，协议约定贺银光从鼎顺公司采购钢材，用于承建福麟小区项目3#、4#楼工程，钢材款支付及保证责任为：购方每批收到售方钢材数量品种由购方指定梁玉珍确认后开具入库收单，并在售方开具的钢材调拨单上签字确认作为每批钢材的结算依据。在工程施工至正负零完工后，担保方为购方拨付工程款时由担保方将购方当期所欠售方钢材款扣除直接支付给售方。每批钢材款的具体付款日期以购、售双方约定的付款日期为准，不得拖延、逾期支付，如延期支付需经售方同意并在到期应付钢材款时按实际吨数每吨4元／天给付售方资金占用费，直至购方付清所欠全部钢材款。以上钢材款及资金占用费用的支付，由福麟公司提供担保，按合同约定，如购方在承诺的付款日期未给付售方钢材款，由担保方先行支付给售方钢材款及逾期产生的资金占用费，直至购方付清所欠售方全部钢材款及资金占用费。购方或者担保方在约定付款期到期前提前付款时，每提前一天则从约定款项中每吨扣除4元，依此类推。
贺银光分别于2012年11月9日、2012年12月28日、2012年12月22日给鼎顺公司出具福麟小区3#、4#楼钢材价格表3份，注明了所需钢材的品种、规格、数量、单价，并注明以上价格为不含税运到工地价格，以实际提货数量为准，付款日期为1个月（30日）内付清所欠全部钢材款，其他条款及责任按购销协议执行。
鼎顺公司分四批向贺银光交付钢材，1、2012年12月29日至2013年1月5日127.74吨，2、2013年1月6日至2013年1月20日103.692吨，3、2012年12月11日至2012年12月20日119.937吨。以上三批钢材约定货到工地一个月内（30日）付清钢材款。4、2013年4月14日供应钢材202.964吨，贺银光向鼎顺公司出具欠条一份，载明欠鼎顺公司钢材款728928元，鼎顺公司于2013年4月18日向贺银光出具728928元的发票。以上钢材款除已支付的外，尚欠1389950.58元未付。贺银光应付给鼎顺公司的钢材款被福麟公司扣留，但未全部支付给鼎顺公司。贺银光对鼎顺公司计算的钢材款的数额、资金占用费的计算比例无异议，但对部分资金占用费的计算期间有异议。福麟公司对资金占用费的计算期间有异议，并认为资金占用费约定过高，请求降低。
2013年4月2日，通过质检发现鼎顺公司供应的4.4吨钢材质量不合格，该批不合格钢材被及时清退，未用于福麟小区工程，《邢台日报》等报刊刊登了包括该批不合格钢材在内的质量违法典型案例。福麟公司主张公司名誉因此受到严重影响，影响了销售，要求鼎顺公司承担侵权责任、恢复名誉、赔偿损失。
原审认为，贺银光和福麟公司对鼎顺公司提供的钢材数量、主张的钢材款数额、资金占用费的计算比例、福麟公司为贺银光付款担保无异议，予以认可。福麟公司对资金占用费的计算时间有异议，并认为合同约定的资金占用费的计算比例过高，请求降低。根据合同约定，如购方未按合同约定给付钢材款，每延期一天，按每吨4元支付资金占用费；如购方和担保方在约定的付款期到期前提前付款时，每提前一天则从约定款项中每吨扣除4元，鼎顺公司对提前付款的部分已按此约定履行。故资金占用费的约定实际上是附条件的可得利益，而非违约金条款。贺银光主张2013年3月期间，其与鼎顺公司私下达成协议，自2013年4月由其直接向鼎顺公司支付钢材款，鼎顺公司不应再向其收取资金占用费。鼎顺公司对此不予认可，贺银光也不能提交证据证明，不予采纳。鼎顺公司履行了供货义务，而贺银光未按约定履行付款义务，应当继续履行付款及偿付资金占用费的义务。贺银光和福麟公司对贺银光欠付鼎顺公司钢材款共计1389950.58元无异议，鼎顺公司请求给付钢材款1389950.58元予以支持。按合同约定计算资金占用费如下：①从2013年2月5日起按127.74吨×4元／吨计算至给付之日止；②从2013年2月20日起按103.692吨×4元／吨计算至给付之日止；③从2013年2月21日起按119.937吨×4元／吨计算至给付之日止；④从2013年4月18日起按202.964吨×4元／吨计算至2013年7月19日止。福麟公司未将扣留的钢材款直接支付给鼎顺公司，应当承担付款及资金占用费的连带保证责任。福麟公司以鼎顺公司提供了4.4吨不合格钢材作为其延迟付款的理由不能成立，在2013年4月2日以前，福麟公司就已将贺银光应付鼎顺公司的钢材款扣留，未及时支付给鼎顺公司，已违约在先；鼎顺公司在钢材检验不合格后，及时进行了更换，已承担了相应的责任。在施工前对钢筋的检测，是施工人应履行的法定责任，施工人应当对钢筋的购买、检测进行合理的安排，制定防范措施。按常理该工程不应因此停工、窝工，因此，对贺银光的反诉请求，不予支持。钢材检测不合格事件，不构成对福麟公司的侵权，本案为买卖合同纠纷，福麟公司的反诉事实依据不足，不予支持。原审判决：一、贺银光于本判决十日内给付鼎顺公司钢材款1389950.58元，并按合同约定从应付钢材款之日起每日按实际吨数每吨4元计算资金占用费至实际给付之日止（①从2013年2月5日起按127.74吨×4元／吨计算至给付之日止；②从2013年2月20日起按103.692吨×4元／吨计算至给付之日止；③从2013年2月21日起按119.937吨×4元／吨计算至给付之日止；④从2013年4月18日起按202.964吨×4元／吨计算至2013年7月19日止）。二、福麟公司对上述钢材款及资金占用费承担连带保证责任；三、驳回贺银光的反诉请求；四、驳回福麟公司的反诉请求。案件受理费17310元、保全费5000元，由贺银光负担。反诉费11531元，由贺银光负担6196元，福麟公司负担5335元。
上诉人福麟公司、贺银光上诉称，合同履行过程中贺银光曾与鼎顺公司达成协议，由贺银光向鼎顺公司直接支付钢材款，福麟公司和贺银光不再支付资金占用费，原审不予采纳是错误的，对202.964吨钢材不应再计算资金占用费。鼎顺公司供应4.4吨不合格钢材后，无权主张2013年4月2日以后的资金占用费。对由此给上诉人造成的停工、窝工损失不予支持有失公正，不认定鼎顺公司构成侵权是错误的。请求发回重审或改判。
被上诉人鼎顺公司答辩称，鼎顺公司与贺银光只签订了一份《购销协议》，合同履行后期有一部分钢材款由贺银光直接支付给鼎顺公司，但合同中并没有约定就免除其资金占用费，故仍应依照合同约定计算资金占用费，原审判决对202.964吨钢材仍计算资金占用费是正确的。4.4吨不合格钢材并未造成停工、窝工，未用于施工中，因而鼎顺公司不应赔偿损失。福麟公司要求免除2013年4月2日以后的资金占用费没有事实和法律依据。请求维持原判。
本院认为，鼎顺公司依照协议约定履行了供货义务，而贺银光、福麟公司未按协议约定付款，应当继续履行合同约定的付款及偿付资金占用费的义务。贺银光主张2013年3月期间与鼎顺公司私下达成协议，自2013年4月由其直接向鼎顺公司支付钢材款，鼎顺公司不应再向其收取资金占用费。鼎顺公司对此不予认可，贺银光未提交充分证据证明其主张，本院不予支持，原审判决贺银光对202.964吨钢材支付资金占用费并无不当。
鼎顺公司及时更换了4.4吨不合格钢材，按照建筑行业的规定，施工前应当对钢筋进行检测，检测合格后方能使用，施工人应当对钢筋的购买、检测、使用进行合理的安排，制定防范措施，合理备料。贺银光称因此导致窝工、停工，未提供充分的证据证明，原审对贺银光的反诉请求不予支持并无不妥。福麟公司称钢材检测不合格事件在媒体上报道后，造成了负面影响，福麟公司主张鼎顺公司构成侵权没有法律依据，对其上诉请求，本院不予支持。至于福麟公司以鼎顺公司提供了不合格钢材作为其延迟付款的理由，综合全案考虑，本院酌情免除其两个月的资金占用费，四笔钢材款的资金占用费的起算时间均延后两个月。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持河北省邢台市桥西区人民法院（2013）西民初字第1187号民事判决第二、三、四项；
二、变更河北省邢台市桥西区人民法院（2013）西民初字第1187号民事判决第一项为：上诉人贺银光自本判决生效之日起十日内给付被上诉人邢台市鼎顺金属材料有限公司钢材款1389950.58元并给付资金占用费（127.74吨钢材从2013年4月5日起、103.692吨钢材从2013年4月20日起、119.937吨钢材从2013年4月21日起按每吨每天4元计算资金占用费至给付之日止，202.964吨钢材从2013年6月18日起按每吨每天4元计算资金占用费至2013年7月19日止）。
一审案件受理费17310元、保全费5000元，由贺银光负担；反诉费11531元，由贺银光负担6196元，邢台福麟房地产开发有限公司负担5335元。二审案件受理费28841元，由上诉人邢台福麟房地产开发有限公司和贺银光负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 史勤书
审 判 员 孙士英
代理审判员 燕 鸣
二〇一四年四月一日
书 记 员 陈勇铮