浙江省嘉兴市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）浙嘉刑终字第225号
原公诉机关平湖市人民检察院。
上诉人（原审被告人）范祥根，无业。因犯开设赌场罪于2012年7月19日被平湖市人民法院判处有期徒刑一年七个月，并处罚金28000元。因本案于2014年1月17日被刑事拘留，同年2月18日被逮捕。现羁押于平湖市看守所。
上诉人（原审被告人）陈某，无业。因犯盗窃罪于1995年1月3日被原嘉兴市郊区人民法院判处有期徒刑十年三个月，剥夺政治权利二年；因赌博于2013年10月被平湖市公安局行政拘留四日，追缴违法所得140元。因本案于2014年1月17日被刑事拘留，同年2月18日被逮捕。现羁押于平湖市看守所。
原审被告人张雪山，无业。因犯开设赌场罪于2012年7月19日被平湖市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金10000元。因本案于2014年1月17日被刑事拘留，同年2月18日被逮捕。现羁押于平湖市看守所。
原审被告人何某，职工。因赌博于2006年1月20日被平湖市公安局罚款2000元，没收赌资1600元。因本案于2014年2月23日被取保候审。
原审被告人谢某甲，职工。因本案于2014年2月17日被取保候审。
原审被告人谢某乙，职工。因本案于2014年2月17日被取保候审。
原审被告人朱某，职工。因提供赌资于2011年9月28日被海盐县公安局行政拘留十日，并处罚款500元，收缴赌资41400元。因本案于2014年1月17日被刑事拘留，同年2月11日被取保候审。
原审被告人邹某，职工。因赌博于2010年12月10日被平湖市公安局行政拘留五日。因本案于2014年1月28日被取保候审。
原审被告人武某，职工。因殴打他人于2008年2月26日被平湖市公安局行政拘留十日，并处罚款500元。因本案于2014年1月17日被刑事拘留，同年2月18日被取保候审。
原审被告人马某，职工。因本案于2014年1月24日被刑事拘留，同年2月13日被取保候审。
平湖市人民法院审理平湖市人民检察院指控被告人范祥根、陈某、张雪山、何某、谢某甲、谢某乙、朱某、邹某、武某、马某犯开设赌场罪一案，于2014年6月16日作出（2014）嘉平刑初字第612号刑事判决。被告人范祥根、陈某不服，分别提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：
2014年1月间，被告人范祥根、陈某、张雪山经事先商量，先后在平湖市钟埭街道久保田4S店东面民房、钟埭街道正和棋牌室、当湖街道金色华庭小区16幢1单元1402室、钟埭街道宏建小区84幢2单元101室等地开设赌场。其中被告人范祥根负责联系参赌人员并安排被告人朱某、邹某在赌场“放炮子”，安排被告人何某、武某、陶元（另处）在赌场抽头、理牌；被告人陈某负责联系参赌人员及后勤保障工作；被告人张雪山负责理牌、联系场地及安排被告人谢某甲、谢某乙、葛泽朋（另处）等人望风；被告人马某提供赌博场所。
1.2014年1月上旬连续三晚，被告人范祥根、陈某、张雪山等人在平湖市钟埭街道久保田4S店东面民房开设赌场，纠集章陈等人以“筒子功”的形式进行赌博，抽头获利2000余元。
2.同年1月10日晚，被告人范祥根、陈某、张雪山、何某、谢某甲、谢某乙、武某等人在平湖市钟埭街道久保田4S店东面民房开设赌场，纠集谢在良、章陈等人以“筒子功”的形式进行赌博，抽头获利2300余元。
3.同年1月11日晚，被告人范祥根、陈某、张雪山、何某、谢某甲、谢某乙等人在平湖市钟埭街道久保田4S店东面民房开设赌场，纠集章陈等人以“筒子功”的形式进行赌博，抽头获利3300余元。
4.同年1月12日晚，被告人范祥根、陈某、张雪山、何某、谢某甲、谢某乙等人在平湖市钟埭街道正和棋牌室开设赌场，纠集谢在良、计进根等人以“筒子功”的形式进行赌博，由被告人马某提供赌博场所，抽头获利2000余元。
5.同年1月13日晚，被告人范祥根、陈某、张雪山、何某、谢某甲、谢某乙、武某等人在平湖市钟埭街道正和棋牌室开设赌场，纠集谢在良、章陈等人以“筒子功”的形式进行赌博，由被告人马某提供赌博场所，抽头获利3500余元。
6.同年1月14日晚，被告人范祥根、陈某、张雪山、何某、谢某甲、谢某乙等人在平湖市当湖街道金色华庭小区16幢1单元1402室开设赌场，纠集谢在良、计进根、赵士丰等人以“筒子功”的形式进行赌博，抽头获利1500余元。
7.同年1月15日晚，被告人范祥根、陈某、张雪山、谢某甲、谢某乙、武某等人在平湖市钟埭街道宏建小区84幢2单元101室开设赌场，纠集谢在良、计进根、赵士丰等人以“筒子功”的形式进行赌博，抽头获利600余元。
在1月10日至1月15日期间，被告人朱某、邹某共在赌场内提供赌资79000余元。
原判另查明：公安机关从被告人范祥根、陈某、朱某、武某处扣押赌资及非法所得计52320元；被告人张雪山、何某、谢某甲、谢某乙、邹某先后至平湖市公安局巡特警大队投案自首。
原判认为，被告人范祥根、陈某、张雪山、何某、朱某、谢某甲、谢某乙、邹某、马某、武某以非法营利为目的，开设赌场，各被告人参与的抽头获利数额分别为15200余元、15200余元、15200余元、12600余元、13200余元、13200余元、13200余元、13200余元、5500余元、6400余元，其行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人何某、谢某甲、谢某乙、朱某、邹某、武某、马某起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人范祥根、张雪山在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人陈某、何某、朱某、邹某、武某均曾受刑罚处罚或行政处罚，酌情从重处罚。被告人张雪山、何某、谢某甲、谢某乙、邹某有自首情节，依法可从轻处罚；被告人马某归案后能如实供述自己罪行，依法可从轻处罚；被告人范祥根、陈某、张雪山、何某、谢某甲、谢某乙、朱某、邹某、武某、马某认罪态度均可，均可酌情从轻处罚。根据被告人何某、谢某甲、谢某乙、朱某、邹某、武某、马某的犯罪情节和悔罪表现，可依法适用缓刑。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第一、三款，第七十二条第一、三款，第六十四条及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决：一、被告人范祥根犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金18000元；二、被告人陈某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金16000元；三、被告人张雪山犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金15000元；四、被告人何某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金5000元；五、被告人朱某犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑八个月，并处罚金3500元；六、被告人谢某甲犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金3000元；七、被告人谢某乙犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金3000元；八、被告人邹某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑五个月，并处罚金2000元；九、被告人马某犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑四个月，并处罚金2500元；十、被告人武某犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑四个月，并处罚金2000元；十一、侦查机关扣押的赌资及违法所得依法予以没收。
上诉人范祥根上诉提出：1.其未安排何某在赌场抽头，也未安排武某洗牌，证人林某在抓获当日参赌一小时，林操证言不可靠；2.其曾检举他人犯罪，查证属实，应当认定为立功。请求二审公正判决。
上诉人陈某上诉提出：1.一审认定的1月10日、11日的两场开设赌场事实不存在，一审认定何某、武某、陶元在赌场抽头、理牌等不属实；2.其只是参与赌博，未开设赌场，抽头数额其并不知情。请求二审从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人范祥根、陈某及原审被告人张雪山、何某、朱某、谢某甲、谢某乙、邹某、马某、武某开设赌场的事实，有参赌人员赵士丰、方忠良等人的证言以及检查笔录、证据扣押清单、扣押决定书、行政处罚决定书等证据证实，两上诉人在一审庭审中供认不讳，原审被告人张雪山、何某、朱某、谢某甲、谢某乙、邹某、马某、武某亦有供述在案，同案人员的供述能相互印证并与上述证据证明的情况相符。
关于上诉所提，经查：范祥根、陈某、张雪山等人开设赌场九场次，包括在钟埭街道久保田4S店东面民房开设赌场五场次，以及范祥根安排何某、武某、陶元在赌场内抽头、理牌等事实，有张雪山、何某、谢某甲、武某、陶元等人的供述及参赌人员赵士丰、方忠良的证言为证，范祥根亦有部分供述在案，故上诉人范祥根所提其未安排抽头、理牌事宜，以及陈某所提1月10日、11日两场次赌博系重复计算、何某等人在赌场抽头或理牌不属实，均与查明事实不符，不予采信。
综上，本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人范祥根、陈某及原审被告人张雪山、何某、朱某、谢某甲、谢某乙、邹某、马某、武某以非法营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，上诉人范祥根、陈某及张雪山系主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪处罚；原审被告人何某、谢某甲、谢某乙、朱某、邹某、武某、马某起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。上诉人范祥根、张雪山系累犯，依法从重处罚。原审被告人张雪山、何某、谢某甲、谢某乙、邹某有自首情节，依法从轻处罚；原审被告人马某归案后能如实供述自己罪行，依法从轻处罚。原审被告人何某、谢某甲、谢某乙、朱某、邹某、武某、马某符合缓刑条件，可依法适用缓刑。上诉人陈某请求二审从轻处罚，理由不足，不予采纳。在二审审理过程中，平湖市公安局提交了上诉人范祥根检举他人犯罪的材料，经审查，上诉人范祥根检举他人犯罪经查证属实，其行为依法应认定具有立功情节，其据此请求二审从轻处罚，理由成立，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（三）项及《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一、三款，第六十八条，第七十二条，第七十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、驳回上诉人陈某的上诉。
二、撤销平湖市人民法院（2014）嘉平刑初字第612号刑事判决的第一项对范祥根的量刑部分，维持该判决的其余部分。
三、上诉人范祥根犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金17000元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月17日起至2015年3月16日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡永强
代理审判员 朱 凯
代理审判员 李永杰
二〇一四年八月十五日
书 记 员 黄晓琴