辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沈中民五终字第1187号
上诉人（原审原告）：王韬，男，1967年4月9日出生，汉族，住址沈阳市和平区。
被上诉人（原审被告）：深圳市赢时通汽车服务有限公司沈阳分公司，住所地沈阳市沈河区。
法定代表人：戴亮，该公司经理。
委托代理人：孙朋，该公司员工。
被上诉人（原审被告）：深圳市赢时通汽车服务有限公司，住所地深圳市罗湖区。
法定代表人：汪人泽，该公司董事长。
委托代理人：孙朋，该公司员工。
上诉人王韬因与被上诉人深圳市赢时通汽车服务有限公司沈阳分公司、深圳市赢时通汽车服务有限公司劳动争议一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2014）沈河民四初字第1042号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员石瑷丹担任审判长并主审，审判员董莉、代理审判员张春韬参加的合议庭公开审理了本案。现已审理终结。
王韬向原审法院诉称：原告于2011年4月7日成为深圳市赢时通汽车服务有限公司沈阳分公司的员工至今，发现被告没有给原告缴纳足额的社会保险，并且2011年4月7日至2011年5月15日的工资至今没发，2013年4月7日本应签订书面无固定期限劳动合同，被告也没有签订，而且存在休息日及节假日加班的情形，故原告依法向法院提起诉讼，请求法院判令：1、被告支付给原告由于未签订无固定期劳动合同的双倍工资27，865元；2、被告返还原告2011年4月7日至2011年4月30日以及2014年4月1日至2014年4月18日期间的工资2，928元；3、被告支付给原告3个月的经济补偿金6，684元；4、被告赔偿由于没有给原告缴纳失业保险造成的经济损失34，713.6元；5、被告给予3年未休年休假的补偿3，605元；6、给予3年周六、周日加班费补偿共计49，998元；7、被告赔偿原告提起诉讼而产生的一切损失，包括诉讼费、交通费�请律师费等。
被告深圳市赢时通汽车服务有限公司辩称：原告于2011年4月7日入职我公司，于2014年4月18日因其连续旷工超过5天，我公司与其解除劳动关系。1、原告与我总公司一共签订3份劳动合同，都是合法有效的，关于原告提出未签订无固定期限劳动合同的问题，我公司分别与原告2011年4月7日、2012年4月7日、2013年4月8日签订了三份劳动合同，期限都是一年，我公司认为连续签订两份固定期限劳动合同后，王韬与我公司协商一致后签订固定期限劳动合同，双方签订第三次固定期限劳动合同，是双方协商的，是真实意思表示，是合法有效的，应当受到法律保护，所以王韬第一项诉讼请求没有依据的，2014年4月8日至4月18日双方虽然没有签订劳动合同，但是视为双方存在无固定期限的劳动合同，原告按照原来的工资待遇继续工作，视为双方存在无固定期限劳动合同，再�求双倍工资没有法律依据，应予驳回。2、关于原告要求拖欠的工资问题。首先，我方拖欠原告是2011年4月7日至2011年4月30日的工资，5月份的工资并没有拖欠原告，每月工资1500元，但是2011年4月7日至2011年4月30日的工资超过诉讼时效，应予驳回。对2014年4月16至18日的工资因原告未予我公司交接，工资没有发放，当时月工资2228.16元。3、原告提出失业保险问题，王韬非深圳市常驻人口，不能按照深圳市待遇领取失业金，根据相关规定，原告最多领取3个月的失业金，我们没有给原告交纳失业保险。4、王韬在职期间2014年4月8日之后连续旷工5天，给我公司带来经济损失，我们依照公司规定有权与原告解除劳动合同，所以王韬不属于领取经济补偿金的情形。5、原告在我公司工作期间，是代驾司机，但是在2014年4月18日因其旷工，原告将车辆交给中联重科，中联重科提出投诉，与我公司解除租赁合同，给我公司带来了经济损失。原告严重违反公司规定，与其解除劳动合同，不应当赔偿其经济补偿金。6、关于未休年休假问题，原告并没有向公司提出年休假申请，所以没有休息过年休假。7、关于加班的问题，因为原告工作性质的时间不固定，如果客户有需要才上班，如果客户不需要就可以不上班，所以不存在加班问题，原告具体工作都是由客户进行管理的。
被告深圳市赢时通汽车服务有限公司沈阳分公司辩称：同被告深圳市赢时通汽车服务有限公司的答辩意见。
原审法院查明：被告深圳市赢时通汽车服务有限公司沈阳分公司为被告深圳市赢时通汽车服务有限公司分公司，原告王韬的日常工作均由被告深圳市赢时通汽车服务有限公司分公司调派管理，但其工资发放和保险缴纳均由被告深圳市赢时通汽车服务有限公司负责。2011年4月4日，原告�韬与被告深圳市赢时通汽车服务有限公司签订固定期限劳动合同，合同期限自2011年4月7日起至2012年4月7日止。合同约定，原告的工作内容为司机，工作地点为全国范围内，被告安排原告执行标准工时制，即每日工作8小时（不超过8小时），每周工作40小时（不超过40小时），每周至少休息一日。2012年4月7日，双方续签劳动合同，合同期限自2012年4月7日起至2013年4月7日止，合同约定内容同上。2013年4月8日，双方再次签订劳动合同一份，合同期限自2013年4月8日起至2014年4月7日止，合同约定，原告的工作内容为司机，工作地点为全国范围内，双方执行标准工时制，原告每月工资为人民币1600元。
另查明：庭审中原、被告确认，原告王韬与被告解除劳动合同的时间为2014年4月18日，原告王韬2011年4月7日至2013年4月15日期间的工资为人民币1500元／月，2013年4月16日至2014年4月18日期间的工资为人民币2228.16元。劳动关系存续期间，原告未休过带薪年休假，其社会保险均由被告深圳市赢时通汽车服务有限公司缴纳。
再查明：根据《广东省失业保险条例》及《深圳经济特区失业保险若干规定》之规定，失业人员缴费时间一至四年的，每满一年，失业保险金领取期限增加一个月。对经审核认定符合法定条件的失业人员，市社保机构应当从受理后的下月开始支付失业保险金，失业保险金领取期限自支付失业保险金之月起计算，失业保险金由社会保险经办机构按照失业保险关系所在地级以上市最低工资标准的百分之八十按月计发。深圳市2014年最低工资标准为人民币1808元／月。
原告于2014年5月26日到沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委作出沈河劳人不字（2014）44号不予受理通知书。原告王韬不服该仲裁结果，起诉至法院。
上述事实，有当事人陈述、沈河劳人不字（2014）44号不予受理通知书、《劳动合同书》、原告银行卡交易明细、原告参加社会保险清单、《赢时通汽车服务有限公司行政制度汇总》、《遵守集团规章制度承诺确认书》等证据，经庭审质证，原审法院予以确认，在卷佐证。
原审法院认为：劳动者的合法权益受法律保护。关于未签订无固定期限劳动合同双倍工资的问题。原告王韬分别于2011年4月4日、2012年4月7日及2013年4月8日与被告深圳市赢时通汽车服务有限公司签订三次固定期限劳动合同，原告虽主张其应签订无固定期限劳动合同，但原告并没有证据证明其与深圳市赢时通汽车服务有限公司于2013年4月8日签订的固定期限劳动合同存在欺诈、胁迫等情形，故该份固定期限劳动合同合法有效，可以认定为系双方协商一致的结果，故对原告要求未签订无固定期限劳动合同双倍工资�诉讼请求不予支持。
关于支付工资的问题。因被告庭审中承认对于原告2011年4月7日至4月30日期间的工资没有支付，而且因原告没有与被告进行工作交接，故原告2014年4月1日至2014年4月18日的工资亦未支付。劳动者为用人单位提供劳动，用人单位应当支付相应的工资报酬，故根据原告王韬的工资数额，被告应支付原告工资人民币2606.63元（1500÷21.75×17＋2228.16÷21.75×14）。
关于支付经济补偿金的问题。根据原告与被告签订的劳动合同以及《赢时通汽车服务有限公司行政制度汇总》，所有员工请假需通过单位规定的请假审批流程，连续旷工三天或累计五天者用人单位可以予以解除劳动合同。原告王韬并未按照单位规定的请假流程予以请假且未得到领导批准，连续旷工超过5天，故被告按照法律规定及合同约定，与其解除劳动合同，不属于应当支付经济补偿金之情形，故对�告的该项诉讼请求不予支持。
关于失业金的问题。根据相关法律规定以及合同约定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，如违反上述规定，给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。现被告单位未按照法律规定及时为原告出具解除或者终止劳动合同的书面证明，导致原告在符合领取失业保险金条件的情况下未能依照有关规定领取失业金，故根据原告王韬的工作期限以及深圳经济特区失业保险金标准，应领取的失业金数额为人民币4339.2元（1808元×80%×3个月）
关于原告要求被告支付未休年休假工资报酬的问题。依据《中华人民共和国劳动法》、《职工带薪年休假条例》及《企业职工带薪年休假实施办法》的相关规定，安排劳动者休年休假是用人单位的义务，劳动者连续工作一年以上的，享受带薪休年假，未安排休年休假的，�由用人单位给予相应的补偿。因原告与被告劳动关系存续期间未休过带薪年假，故对原告王韬的该项诉讼请求本院予以支持，根据原告王韬的工作年限及月工资数额计算为人民币1531.53元。（1500÷21.75×5×（269÷365）×200%＋（1500×4＋2228.16×8）÷12÷21.75×5×200%＋2228.16÷21.75×5×（108÷365）×200%］
关于休息日加班费的问题。当事人应对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的法律后果。现原告并未提供证据证明其加班事实的存在以及具体的加班时间，故对原告的该项诉讼请求不予支持。
原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十六条、第八十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告深圳市赢时通汽车服务有限公司于本判决书生效之日起十五日内支付原告王韬的工资报酬人民币2606.63元；二、被告深圳市赢时通汽车服务有限公司于本判决书生效之日起十五日内支付原告王韬未休年休假工资报酬人民币1531.53元；三、被告深圳市赢时通汽车服务有限公司于本判决书生效之日起十五日内支付原告王韬失业金人民币4339.2元；四、驳回原告王韬的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由被告深圳市赢时通汽车服务有限公司负担。
宣判后，上诉人王韬不服原审法院判决，向本院提出上诉称：1、原审法院不予支持上诉人要求被上诉人支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额，属于适用法律错误。根据《劳动合同法》第十四条第三项规定，被上诉人应该与上诉人签订无固定期限劳动合同，但上诉人在不知情和被骗的情况下签订了为期一年的劳动合同，该劳动合同是不合法的；2、被上诉人应支付上诉人2011年4月7日至4月30日及2014年4月1日至2014年4月18日及诉讼期间的工资，并加付25%的赔偿金；3、被上诉人应支付上诉人违法解除劳动合同赔偿金；4、被上诉人应支付上诉人失业金损失34713.6元而非一审认定的4339.2元；5、被上诉人应支付上诉人未休年假工资3605元而非一审认定的1531.53元；6、被上诉人应支付上诉人加班费。
二被上诉人答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为：关于上诉人主张被上诉人应支付其未签订无固定�限劳动合同二倍工资差额的问题。上诉人与被上诉人连续订立二次固定期限劳动合同后，2013年4月8日，双方第三次签订了为期一年的固定期限劳动合同，该合同系上诉人本人签字，可以认定双方已就劳动合同期限达成一致意见，上诉人主张该合同是在其不知情及被欺骗的情况下签订的，但未能举证证明，本院不予采信。被上诉人与上诉人已签订劳动合同，无需向上诉人支付二倍工资差额，本院对于上诉人的该项主张不予支持。
关于上诉人提出被上诉人应支付其2011年4月7日至4月30日、2014年4月1日至4月18日的工资及加付25%的赔偿金的诉讼请求。经查，双方对于该期间拖欠工资的事实及月工资数额并无异议，2011年4月7日至4月30日期间工作日共计17天，2014年4月1日至4月18日期间工作日共计14天，现上诉人主张该期间工资应按24天及19天计算无事实和法律依据，本院不予支持�关于上诉人主张被上诉人加付25%赔偿金的诉讼请求，属于二审新增加的诉讼请求，本院不予审理。原审法院判决被上诉人支付上诉人该期间工资2606.63元并无不当。
关于上诉人主张被上诉人应支付其解除劳动合同赔偿金的诉讼请求。上诉人在仲裁及一审过程中均要求支付解除劳动合同经济补偿金，本院亦针对上诉人经济补偿金的请求进行审理。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：…（二）严重违反用人单位的规章制度的…”。本案被上诉人公司的规章制度明确规定了员工请假的审批程序，同时规定：“连续旷工三天或月旷工累计五天者予以解除劳动合同”。上诉人在遵守《集团规章制度》承诺确认书上签字，确认已阅读并理解规章制度内容，故上述规章制度可以作为被上诉人管理劳动者的依据。上诉人于2014年4月18日至2014年4月25日期间未到被上诉人处工作，其未能证明曾按公司规章制度履行请假手续，被上诉人依据公司规章制度的规定解除与上诉人的劳动合同并无不当，无需支付上诉人经济补偿金。对上诉人的该项诉讼请求本院不予支持。
关于失业金的问题。由于被上诉人未按法律规定及时为上诉人出具解除或终止劳动合同证明，导致上诉人无法领取失业金，由此造成的损失应由被上诉人承担。经查，上诉人的社会保险由深圳市赢时通汽车服务有限公司在深圳为其缴纳，《深圳经济特区失业保险若干规定》第七条第一项规定：“失业人员符合法定条件的，享受下列失业保险待遇：（一）按月领取失业保险金。失业保险金标准为本市月最低工资标准的百分之八十”，第八条第一项规定：“失业人员领取失业保险金的期限根据其缴费年限核定：（一）缴费年限一至四年的，每满一年，领取期限增加一个月”。因此，原审法院判决被上诉人赔偿上诉人失业保险金损失的数额亦无不当。
关于未休年假工资。根据《职工带薪年休假条例》及《企业职工带薪年休假实施办法》的相关规定，被上诉人未安排上诉人休年假，按应休未休年假天数应支付上诉人正常工作时间的三倍工资，但由于被上诉人已支付上诉人一倍工资，所以尚需支付二倍工资。一审判决被上诉人支付上诉人未休年假工资1531.53元并无不当。
关于休息日加班费。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。现上诉人并未举证证明其休息日加班事实的存在，对上诉人的该项诉讼请求本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人王韬负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 石瑷丹
审 判 员 董 莉
代理审判员 张春韬
二〇一五年七月七日
书 记 员 李长贤
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