山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民五终字第552号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司平度支公司（以下简称保险公司）。
负责人李玉光，经理。
委托代理人高蓓，山东亚和太律师事务所律师。
委托代理人江梦洁，山东亚和太律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）林肖肖，居民。
委托代理人郭波，山东现河律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）李淑杰，农民。
委托代理人王丕华，男。
被上诉人（原审被告）刘宝海，居民。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司平度支公司因与被上诉人林肖肖、被上诉人李淑杰、被上诉人刘宝海机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2013）平民三初字第1332号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，由审判长徐奎浩担任本案主审，与代理审判员王燕、审判员杨海东共同组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原告林肖肖在原审中诉称，2013年4月27日17时50分，李淑杰驾驶鲁B×××××号轿车沿三城路由南往北行驶时，与顺行在前的林肖肖驾驶的鲁B×××××号二轮摩托车相撞，致二车损坏，林肖肖受伤。经平度市交警大队认定，李淑杰承担事故的全部责任。请求依法判令被告赔偿损失192067元，诉讼费由被告负担。
被告李淑杰在原审中辩称，我是刘宝海雇佣的驾驶员，不应承担责任。
被告刘宝海在原审中辩称，事故发生属实，我的车辆在保险公司投保交强险和商业第三者责任险，原告的损失应由保险公司承担。
被告保险公司在原审中辩称，我公司同意在交强险及商业第三者责任险法定的限额内承担赔偿责任，不承担鉴定费、诉讼费、施救费、复印费。对于超出医疗保险范围和医疗费用限额的医疗费用，依法不应得到支持。后续治疗费应以实际发生为准，在本诉中不应主张。护理费和精神抚慰金过高。交通费、住院伙食补助费和伤残赔偿金存在不合法之处，不应得到支持。
原审查明，2013年4月27日17时50分，被告李淑杰驾驶被告刘宝海所有的鲁B×××××号轿车沿三城路由南往北行驶时，与顺行在前的原告林肖肖驾驶的鲁B×××××号二轮摩托车相撞，致二车损坏，林肖肖受伤。经平度市交警大队认定，李淑杰承担事故的全部责任。林肖肖伤后到平度市人民医院住院治疗27天，花医疗费49029.12元。被告刘宝海所有的鲁B×××××号轿车在被告保险公司投保交强险和50万元不计免赔的商业第三者责任险，事故发生在保险期内。2013年10月10日，经青岛青大司法鉴定所鉴定：林肖肖左下肢损伤构成十级伤残；后续治疗费需7000-8000元；护理时间建议为60-90日。原告为此支出鉴定费2700元。2013年11月12日，青岛市价格认证中心平度业务部对林肖肖的鲁B×××××号二轮摩托车作出车损评估：总值为900元，原告为此支出评估费100元。事故发生后，被告李淑杰为原告垫付医疗费47796.82元，庭审过程中，被告李淑杰同意原告林肖肖返还42796.82元。被告保险公司要求扣除非医保用药17326.15元，原告林肖肖、被告李淑杰、被告刘宝海均表示不同意。
另查明，原告林肖肖系城镇居民。其父亲林传法，生于1950年6月22日，母亲宋德英，生于1954年6月8日，他们育有三个子女。林肖肖与其夫卢太东育有一女卢某某，生于2008年4月15日。
上述事实，有原告提供的身份证、结婚证、房产证，被扶养人的户籍证明，道路交通事故认定书，被告刘宝海的车辆交强险保单、商业险保单，平度市人民医院的门诊病历、住院病历、医疗费单据、用药明细，伤残鉴定书、鉴定费单据，车损评估报告、评估费单据，交通费单据及本院的庭审笔录在案佐证，业经庭审质证，足以认定。
原审认为，公民的生命健康权及财产权受法律保护，任何人不得侵害。平度市交警大队出具的道路交通事故认定书，双方当事人均无异议，法院予以采信。由于被告李淑杰承担全部责任，且其所驾驶的被告刘宝海所有的肇事车辆在被告保险公司投保交强险和50万元的商业第三者责任险，该商业第三者责任险保险合同已依法成立，保险单载明不计免赔率，故对于原告林肖肖的合理损失，被告保险公司应首先在交强险各分项限额内承担赔偿责任，同时被告保险公司在投保车辆发生保险事故后应按保险合同的约定在保险限额内承担赔偿责任。对于原告主张的超出交强险限额的损失，被告保险公司应在50万元的商业第三者责任险限额内承担赔偿责任。被告保险公司不承担鉴定费、诉讼费、施救费、复印费的抗辩理由于法无据，不予采纳。被告保险公司主张的后续治疗费应以实际发生为准，在本诉中不应主张的理由不成立，不予采纳。被告保险公司要求扣除非医保用药17326.15元，但未提交有效证据予以证实，不予采纳。被告保险公司主张的精神抚慰金过高的理由成立，予以采纳。原告主张的被扶养人生活费，应计入伤残赔偿金。原告主张的医疗费49029.12元，住院生活补助费324元（12元×27天），残疾赔偿金102693.05元（32145元×20年×10%＋被扶养人卢某某的生活费：20391元×13年×10%÷2人＋被扶养人林传法的生活费：20391元×17年×10%÷3人＋被扶养人宋德英的生活费：20391元×20年×10%÷3人），误工费16393.6元（102.46元×160天），护理费7684.5元（102.46元×75天），车损900元，符合法律规定，予以确认。原告主张的后续治疗费8000元过高，依据司法鉴定结论，法院酌定为7500元；主张的精神抚慰金4000元过高，法院酌定为1000元；主张的交通费800元过高，法院酌定为600元。综上，原告的各项损失共计为186124.27元（49029.12元＋324元＋102693.05元＋16393.6元＋7684.5元＋900元＋7500元＋1000元＋600元），被告保险公司应当在交强险医疗费限额内赔偿原告10000元，在伤残赔偿金限额范围内赔偿原告110000元，在财产损失限额内赔偿原告900元，共计120900元。余额65224.27元（186124.27元－120900元），由被告保险公司在50万元的商业第三者责任险限额内赔偿。因原告所主张的损失未超出上述交强险和商业第三者责任险限额，故被告李淑杰、刘宝海不需承担赔偿责任。原告林肖肖同意返还给被告李淑杰42796.82元，予以确认。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告保险公司在交强险限额内赔偿原告经济损失120900元（含精神损害抚慰金1000元），于判决生效后十日内付清。
二、被告保险公司在商业第三者责任险限额内赔偿原告经济损失65224.27元，于判决生效后十日内付清。
三、原告林肖肖返还给被告李淑杰垫付款42796.82元，于判决生效后十日内付清。
四、驳回原告林肖肖对被告李淑杰、刘宝海的诉讼请求及其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4141元，鉴定费2700元，评估费100元，速递费180元，共计7121元，由原告林肖肖负担221元，被告保险公司负担6900元。
原审宣判后，中国太平洋财产保险股份有限公司平度支公司不服，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，依法改判。其主要上诉理由为：一、被上诉人林肖肖医疗费用中，自费药为17326.15元，原审法院未扣除自费用错误；二、原审法院按照2012年青岛市在岗职工的平均工资计算被上诉人林肖肖的误工费、护理费错误。
被上诉人林肖肖辩称，原判正确，请求维持。
被上诉人刘宝海辩称，原判正确，请求维持。
被上诉人李俊杰辩称，原判正确，请求维持。
经审理查明，二审期间，被上诉人林肖肖提交了平度市公安局张戈庄派出所出具的证明，证实被上诉人林肖肖在该单位从事户籍协管工作，月基础工资1800元，加班补贴为1400元。上诉人对该证据的真实性无异议，但对其证明的内容有异议。其他被上诉人请求法院依法认定该证据。上诉人提交了青岛市医疗服务项目价格和青岛市基本医疗保险和工伤保险药品目录实用手册，并根据上述手册计算出被上诉人林肖肖的非医保用药的费用数额，各方当事人对上诉人所提交的证据及其所证明的内容均无异议。原审查明的其他事实属实。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本案争议的焦点问题有以下两个方面：一、被上诉人所花费的非医保用药费用应当如何分担；二、原审按照青岛市在岗职工的平均工资标准计算误工费、护理费是否正确。
关于焦点问题一，本院认为，交强险作为一种强制保险，目的是为了保护因交通事故受伤得不到赔付的受害人的利益，使受害人能及时得到救助。根据交强险合同的公益目的，同时为充分保障被保险人的权益，在同时存在交强险和商业第三者责任险的情况下，受害人的自费药应在交强险的医疗费限额10000元内先行赔付。机动车商业第三者责任保险条款中关于“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。保险事故造成第三者人身伤亡的，保险人按照《交通事故人员创伤临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的标准核定医疗费用”的约定不属于免除保险人责任条款，属于正常的合同约定，即保险公司对于非基本用药目录中的用药（即自费药）在商业三者险中不予赔偿，受害人、侵权人按事故责任比例负担的医疗费中应包含自费药部分。具体到本案，各方当事人对上诉人在上诉状中所主张的自费药的数额均无异议，本院依法认定被上诉人的非医保用药费用为17326.15元。首先由上诉人在交强险医疗费赔偿限额内赔偿10000元，超出交强险医疗费赔偿限额的非医保用药费用7326.15元，因为淑杰驾驶鲁B×××××号轿车负事故的全部责任，所以应由李淑杰的雇主刘宝海承担赔偿责任。
关于焦点问题二，本院认为，从被上诉人林肖肖所提供的证据来看，其月工资收入略高于青岛市在岗职工的平均工资，原审按照青岛市在岗职工的平均工资计算其误工费，被上诉人林肖肖亦未对此有异议，对原审认定的此项费用，本院予以维持。此外，经审查，原审按照青岛市在岗职工的平均工资计算被上诉人林肖肖的护理费亦无不妥之处，对上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。
综上，上诉人的部分上诉理由成立，本院予以支持。根据《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持山东省平度市人民法院（2013）平民三初字第1332号民事判决的第一项、第三项；
二、撤销山东省平度市人民法院（2013）平民三初字第1332号民事判决的第二项、第四项；
三、上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司平度支公司在商业三者险责任限额内赔偿被上诉人林肖肖经济损失57898.12元，于判决生效后十日内付清；
四、被上诉人刘宝海赔偿被上诉人林肖肖非医保用药费用7326.15元，于判决生效后十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4141元，鉴定费2700元，评估费100元，速递费180元，共计7121元，由被上诉人林肖肖负担221元，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司平度支公司负担6628元，由被上诉人刘宝海负担272元；二审案件受理费604元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司平度支公司负担349元，由被上诉人刘宝海负担255元。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐奎浩
审 判 员 杨海东
代理审判员 王 燕
二〇一四年八月十九日
书 记 员 岳峰婷
速 录 员 李 勇