山东省淄博市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁03民终726号
上诉人（原审被告）：淄博永新化工有限公司。住所地:山东省淄博市淄川区洪山镇车宋村。统一社会信用代码：91370302164212034C。
法定代表人：蒲铂，总经理。
委托诉讼代理人：李亮，山东联亨律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：凯膜过滤技术（上海）有限公司。住所地：上海市青浦区北盈路***号。统一社会信用代码：91310000756982294F。
法定代表人：熊康祺，董事长。
委托诉讼代理人：张亮敏，北京市天公诚律师事务所上海分所律师。
原审第三人：淄博永大化工有限公司，住所地:山东省淄博市周村区恒星西路。统一社会信用代码：913703066601880459。
法定代表人：蒲国心，董事长。
上诉人淄博永新化工有限公司因与被上诉人凯膜过滤技术（上海）有限公司、原审第三人淄博永大化工有限公司买卖合同纠纷一案，不服山东省淄博市淄川区人民法院(2016)鲁0302民初2452号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月14日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人淄博永新化工有限公司的委托诉讼代理人李亮，被上诉人凯膜过滤技术（上海）有限公司的委托诉讼代理人张亮敏到庭参加诉讼，原审第三人淄博永大化工有限公司经合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
淄博永新化工有限公司上诉请求：一、依法撤销一审判决第一项，改判上诉人支付被上诉人货款50000.00元。二、依法撤销一审判决第二项，改判上诉人支付被上诉人的违约金以50000.00元为基数，按照同期中国人民银行贷款基准利率计算。三、本案一、二审诉讼费均由被上诉人承担。事实和理由：一、开具增值税专用发票是卖方的法定义务，其与买卖合同的履行具有密不可分的关系，双方合同约定了合同履行的先后顺序，其中开具合同总价100％的增值税发票是先于支付质保金的，被上诉人未能够开具发票之前，上诉人对于质保金207000.00元享有抗辩权，被上诉人仅能就50000.00元主张权利。二、上诉人现在应当支付的款项仅为50000.00元，应当以50000.00元为基数计算违约金；一审法院按照日千分之一的标准计算违约金过高，应当按照同期中国人民银行贷款基准利率计算。
凯膜过滤技术（上海）有限公司辩称，一、根据合同约定，上诉人支付完总货款的90％之后，被上诉人才有开具发票的义务。本案中，上诉人没有支付90％货款中的50000.00元，因此即使被上诉人开具发票也应当是上诉人支付50000.00元之后。上诉人没有就开具发票在一审中提出反诉，二审对此不应予以处理，剩余10％质保金并不以开具全额发票为前提条件。二、关于违约金的计算标准，上诉人确实拖欠被上诉人257000.00元货款，故应以257000.00元为基数计算。该违约金计算方式是双方当事人真实的意思表示，上诉人在一审中没有明确向法院提出关于违约金过高要求调整的请求，根据相关司法解释，人民法院不应作出调整。因此，一审裁判认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。
淄博永大化工有限公司未到庭，也没有提交书面陈述意见。
凯膜过滤技术（上海）有限公司向一审法院起诉请求：一、请求依法判令被告永新公司偿付货款257000.00元；二、请求依法判令被告永新公司支付自货款应当付清之日起至本案生效判决确定支付之日止，按照合同约定的每天千分之一标准，以欠款额257000.00元为基数计算的违约金。
一审法院认定，2006年6月19日，凯膜过滤技术（上海）有限公司与淄博永新化工有限公司签订合同号为HFT060619B的《年产10万吨改性隔膜烧碱盐水精制项目购销合同》（以下简称购销合同）一份，合同约定，淄博永新化工有限公司从凯膜过滤技术（上海）有限公司处购买三台H**膜过滤器及有关配套设备，分两期采购，一期采购两台，二期采购一台。合同总价为207万元，一期合同价格为138万元；在合同生效后7天内支付一期合同总价款的30%，交货时支付一期合同价款的40%，设备开车验收合格后6个月内支付合同总价款的20%，凯膜过滤技术（上海）有限公司收到该货款后开具合同总价100%的增值税发票，合同总价款的10%为质保金，质保期为设备按合同8.7款（性能考核和试运行都应按合同技术附件5进行。如果合同技术附件5中规定的所有保证指标都能在这些考核中得到满足，双方最迟在三天内签署合同货物的验收证明一式四份，双方各执两份，这就意味着合同货物已由买方接受）交接验收后12个月或设备交货之日起15个月；交货地点在买方工厂，卖方负责送货，买方按卖方提供的发货清单现场验收确认，提货时买方派人在卖方厂房内按装箱单对货物规格、数量、制造质量进行检验，无异议后签署提货单；如果因卖方不能按合同规定按时发货，除合同10条规定的不可抗力的情况外，在经过谈判后，卖方同意支付罚款并由付款银行从付款中扣除该罚金。买方同意推迟交货，按每天1‰赔偿滞纳金及违约金；买方未按买卖双方约定时间付款，除按合同10条规定的不可抗力的情况外，在经过谈判后买方同意支付罚款，即按每天1‰支付违约金，卖方同意推迟付款。淄博永新化工有限公司在购销合同签订前，于2006年5月23日和6月7日先后预付货款各20万元。凯膜过滤技术（上海）有限公司自2006年9月20日开始供应一期设备及配件，将设备配件送至淄博永新化工有限公司指定的第三人永大公司厂内，直至2007年全部安装完毕并经验收合格投入正常生产。淄博永新化工有限公司于2007年3月8日、6月3日先后又分别付款20万元、30万元；其后第三人于11月14日付款20万元。2008年6月4日，凯膜过滤技术（上海）有限公司与淄博永新化工有限公司签订合同号为HFT060619B（补）的《年产10万吨改性隔膜烧碱盐水精制项目购销合同》（以下简称补充合同），补充合同约定，根据项目计划，买方二期烧碱已开工建设，开始执行另一台H**膜过滤器及有关配套设备的采购合同，结合原签订的购销合同内容经协商，买卖双方特签订如下补充合同：卖方给买方供应HVM膜过滤器一台套，技术要求执行购销合同约定技术标准价格为固定价69万元，付款方式及条件按购销合同第3款约定执行，交货期为卖方收到预付款后四个月，其他交货条件同购销合同。补充合同签订后，凯膜过滤技术（上海）有限公司于2009年10月26日将二期HVM膜过滤器一台套通过安装调试、运行检验，设备运行正常后正式交付淄博永新化工有限公司投入生产运行。2011年4月13日，凯膜过滤技术（上海）有限公司根据淄博永新化工有限公司的要求开具增值税发票两张，发票总金额为1380000.00元，剩余货款的增值税发票未开具。自2008年9月8日至2012年2月2日期间，第三人先后给凯膜过滤技术（上海）有限公司多次付款共计款713000.00元，加上淄博永新化工有限公司及第三人在签订补充合同前支付的货款，淄博永新化工有限公司及第三人共计付款1813000.00元，淄博永新化工有限公司尚欠凯膜过滤技术（上海）有限公司设备款257000.00元，至今未付款。
一审法院认为，本案双方当事人争议的焦点问题是：一、凯膜过滤技术（上海）有限公司未全额开具发票是否能够抗辩凯膜过滤技术（上海）有限公司主张淄博永新化工有限公司支付所欠货款的问题；二、凯膜过滤技术（上海）有限公司主张的违约金起算时间的问题；三、凯膜过滤技术（上海）有限公司的诉讼主张是否超过诉讼时效的问题。一、关于凯膜过滤技术（上海）有限公司未全额开具发票是否能够抗辩凯膜过滤技术（上海）有限公司主张淄博永新化工有限公司支付所欠货款诉讼请求的问题。尽管凯膜过滤技术（上海）有限公司、淄博永新化工有限公司在购销合同中约定，在淄博永新化工有限公司支付总货款的90%后，凯膜过滤技术（上海）有限公司应当开具合同总价100%的增值税发票，但双方并没有约定支付剩余10%的质保金以全额开具发票为前提，凯膜过滤技术（上海）有限公司交付合同约定的设备与合同约定的开具发票的义务不具有对价和牵连关系，也不影响淄博永新化工有限公司购买设备用于生产的合同目的的实现，且淄博永新化工有限公司也没有按约付够总货款的90%，已经违约在先，因此，淄博永新化工有限公司以凯膜过滤技术（上海）有限公司未全额开具发票不能抗辩凯膜过滤技术（上海）有限公司主张淄博永新化工有限公司支付所欠货款的诉讼请求。二、关于凯膜过滤技术（上海）有限公司主张的违约金起算时间的问题。凯膜过滤技术（上海）有限公司主张的设备款257000.00元，主要是购销合同约定的质保金，因双方在购销合同中仅约定了质保期限，但未明确约定质保金在质保期满后的具体付款期限，故应视为双方对质保金的付款期限约定不明确，凯膜过滤技术（上海）有限公司也没有有效证据证明其主张权利的起始时间，因此，凯膜过滤技术（上海）有限公司主张的违约金应自其起诉之日起计算。三、关于凯膜过滤技术（上海）有限公司的诉讼请求是否超过诉讼时效的问题。因双方对质保金的付款期限约定不明，凯膜过滤技术（上海）有限公司可以随时主张权利。因此，凯膜过滤技术（上海）有限公司自起诉之日起主张权利并未超过诉讼时效。综上，凯膜上海公司与永新公司签订的购销合同及补充合同均合法有效，双方均应严格按照合同约定履行各自义务。凯膜上海公司按约将生产设备交付永新公司指定的第三人处，该生产设已经验收并投入使用，凯膜上海公司已经履行了合同义务，永新公司作为合同需方应当按约履行付款义务。因此，凯膜上海公司主张永新公司偿付货款257000.00元，事实清楚，证据充分，予以支持。永新公司欠款不还，已经构成违约，应按约承担违约责任，因此，凯膜上海公司主张永新公司支付自剩余货款应当付清之日起至本案生效判决确定支付之日止，以欠款额257000.00元为基数，按照合同约定的日1‰标准计算所得的违约金，其中自凯膜上海公司起诉之日即2016年7月6日起至本案生效判决确定的履行期限届满前实际欠款本金付清之日止，以257000.00元为基数，按照合同约定的日1‰标准计算的违约金，合法有据，予以支持；超出上述认定部分，不予支持。对于剩余未开具的增值税发票，如凯膜上海公司不予或不能开具，永新公司另行主张权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一、三款、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、淄博永新化工有限公司偿付凯膜过滤技术（上海）有限公司货款257000.00元；二、淄博永新化工有限公司支付凯膜过滤技术（上海）有限公司自2016年7月6日起至本案生效判决确定的履行期限届满前实际欠款本金付清之日止，以257000.00元为基数，按照合同约定的日1‰标准计算的违约金；以上两项应付款，于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5155.00元，由淄博永新化工有限公司负担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审认定事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：一、淄博永新化工有限公司是否应该向凯膜过滤技术（上海）有限公司支付质保金207000.00元；二、一审计算的违约金是否正确。
关于第一个焦点问题，上诉人与被上诉人签订的购销合同中约定，上诉人在支付总货款的90％后，被上诉人应当开具合同总价100％的增值税发票，涉案货款的10％作为设备的质保金，质保期为设备按合同8.7款交接验收后12个月或设备交货之日起15个月。本案中，上诉人并未向被上诉人支付货款至总货款的90%，被上诉人没有义务向其开具100%的增值税发票。且涉案设备的质保期已过，合同并未约定被上诉人开具发票是上诉人支付质保金的前提条件，被上诉人要求上诉人支付质保金的条件已经成就。
关于第二个焦点问题，上诉人与被上诉人签订的购销合同约定，上诉人未按约定时间付款应按每天1‰向被上诉人支付违约金。2009年10月26日上诉人已经对于涉案设备进行验收，一审判决上诉人自一审起诉之日即2016年7月6日开始按照合同约定计算逾期付款违约金不超出法律规定，本院不再对于违约金数额进行调整。
综上，上诉人淄博永新化工有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实正确，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4405.00元，由上诉人淄博永新化工有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 禚慧聪
审 判 员 苏坤明
审 判 员 孙德启
二〇一七年四月十七日
法官助理 葛云雷
书 记 员 徐 岩