呼和浩特市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）内01民终字第73号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司。住所地：呼和浩特市新城区哲里木路天骄年华小区**号综合楼。
负责人刘文英，系该公司总经理。
委托代理人郝文曌，女，汉族，现住包头市东河区。
被上诉人（原审原告）郑栓春，男，现住呼和浩特市金川开发区。
委托代理人温润丽，内蒙古若辉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）石玉村，男，现住呼和浩特市。
原审被告张明松，男，住呼和浩特市玉泉区。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司（以下简称人保财险呼市分公司）因与被上诉人郑栓春、原审被告石玉村、张明松机动车交通事故责任纠纷一案，不服呼和浩特市回民区人民法院（2015）回民一初字第00166号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年3月2日公开开庭审理了本案。上诉人人保财险呼市分公司的委托代理人郝文曌，被上诉人郑栓春的委托代理人温润丽，原审被告石玉村到庭参加诉讼。原审被告张明松经本院依法传唤，未到庭。本案现已缺席审理终结。
原审法院经审理查明，2014年5月5日6时40分许，石玉村驾驶蒙AU13**号小客车沿县府西街由西向东行驶至万惠农副产品批发市场门前路段时，与同方向郑栓春驾驶的电动自行车发生碰撞，造成郑栓春受伤及电动车损毁的交通事故。2014年5月19日，呼和浩特市公安局交通警察支队回民区大队作出呼公交认字[2014]第083号《道路交通事故认定书》，认定石玉村承担该次事故的全部责任。事故发生后，2014年5月5日，郑栓春前往呼和浩特市第一医院进行治疗，被诊断为：头部外伤、多发性颅骨骨折、创伤性硬膜外血肿、创伤性蛛网膜下腔出血，并于2014年8月1日出院，实际住院88天，并在内蒙古医科大学附属医院进行复查，花费医疗费61567.97元，上述医疗费由保险公司垫付1万元，石玉村垫付6000元。并支出交通费377.80元。2014年10月20日，经呼和浩特市公安局物证鉴定所鉴定，郑栓春为Ⅹ级伤残，并支出鉴定费600元。
原审另查明，郑栓春系内蒙古青松嘉禾装饰工程有限公司职工，从事室内装潢工作，日收入为300-400元,自2014年5月5日停发其工资。石玉村为其所有的蒙AU13**号小轿车在人保财险呼市分公司投保了交强险及第三者责任保险，医疗费用赔偿限额1万元，死亡伤残赔偿限额11万元、财产损失赔偿限额2000元。保险期间自2013年10月9日0时—2014年10月8日24时。第三者责任保险责任限额10万元。保险期间自2013年10月9日0时—2014年10月8日24时。
原审再查明，张明松于2014年5月20日签署道路交通事故担保书，为石玉村提供担保。郑栓春的诉讼请求：1、石玉村、张明松、人保财险呼市分公司赔偿郑栓春医疗费、误工费、陪护费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金、财产损失等共计194711元，以上损失由人保财险呼市分公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿郑栓春，对交强险赔偿不足部分，在第三者责任保险限额内赔偿，第三者责任保险限额内不足部分，由石玉村及张明松承担连带赔偿责任。
原审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，其争议焦点为郑栓春的诉讼请求有无事实及法律依据能否得到支持。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”在本案的审理过程中各方当事人对本次交通事故发生的事实及公安机关作出的交通事故认定书均无异议，该事故的责任应按照公安交警部门作出的责任划分予以认定，故此石玉村应承担此次事故的全部责任。石玉村为其所有的蒙AU13**号小轿车向人保财险呼市分公司投保交强险和第三者责任保险，并交纳保险费用，人保财险呼市分公司同意承保。本案中，该交通事故发生在保险期间内，属于人保财险呼市分公司应承担保险责任的保险事故，故人保财险呼市分公司应当根据约定负责赔偿。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定：原告的损失应先由保险公司在承保交强险的责任限额范围内予以赔偿，不足部分根据商业三者险保险合同予以赔偿，仍有不足的由被告予以赔偿。本案中，郑栓春共花费医疗费61567.97元，郑栓春主张61353元，其中保险公司垫付1万元，石玉村垫付6000元。故人保财险呼市分公司应支付郑栓春医疗费61353元-16000元＝45353元，为减少诉累，人保财险呼市分公司应返还石玉村垫付医疗费6000元。郑栓春共计住院88天，故对于其主张的营养费88天×40元＝3520元，住院伙食补助费88天×40元＝3520元，陪护费88天×101元/天＝8888元，该院予以支持。郑栓春经鉴定为Ⅹ级伤残，故对于其主张的伤残赔偿金50994元，精神抚慰金3000元，鉴定费600元，该院予以支持。对于郑栓春主张的误工费，自受伤之日至定残之日共计169天，故对于郑栓春主张的误工费169天×300元/天＝50700元，该院予以支持。对于郑栓春主张的被扶养人生活费，虽然郑栓春向法庭出示一定的证据，但无法证明郑栓春的妻子丧失劳动能力，并没有相应的生活来源，故此该院不予支持。对于郑栓春主张的财产损失，因没有提供证据证明，损失的具体情况，该院不予支持。对于郑栓春主张的交通费，该院确定为377.80元。综上，人保财险呼市分公司应在交强险和第三者责任保险限额内赔付郑栓春医疗费45353元、护理费3520元、营养费3520元、陪护费8888元、误工费50700元、伤残赔偿金50994元、精神抚慰金3000元，交通费377.80元，以上费用合计166352.80元。石玉村应支付郑栓春鉴定费600元。人保财险呼市分公司应向石玉村退还垫付医疗费6000元。由于张明松签署《道路交通事故担保书》，为石玉村提供担保，故张明松应对上述石玉村赔付款项承担连带责任。现依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司于本判决生效之日起十日内一次性支付郑栓春医疗费45353元、护理费3520元、营养费3520元、陪护费8888元、误工费50700元、伤残赔偿金50994元、精神抚慰金3000元，交通费377.80元，以上费用合计人民币166352.80元；二、石玉村于本判决生效之日起十日内一次性支付郑栓春鉴定费600元；三、张明松对于上述石玉村赔偿费用承担连带责任；四、中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司于本判决生效之日起十日内一次性退还石玉村垫付医疗费6000元；五、驳回郑栓春的其他诉讼请求。案件受理费已减半收取2100元，郑栓春承担280元，石玉村承担1820元。
人保财险呼市分公司不服一审判决，向本院提起上诉称，原审判决判令人保财险呼市分公司承担50700元误工费缺乏事实依据。故请求二审法院撤销原审判决，依法改判。
郑栓春辩称，郑栓春从事的工作是瓦工，收入是每日300元-400元，单位不给出具工资条，有时按月结，有时不按月结，单位不给出具劳动合同，以现金方式发工资单位没有给交税费。请求二审法院维持原审判决。
石玉村辩称，依法判决。
张明松未到庭，未提供陈述意见。
二审中，各方当事人均未提交新证据。经二审审理，本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是一审判决认定郑栓春的误工费是否有事实及法律依据。
根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题的解释》第二十条即“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，本案中，事故发生的时间为2014年5月5日，郑栓春的最终定残日为2014年10月20日。故其误工时间为169天。郑栓春从事的职业为建筑业，因未提供其最近三年的平均收入，故应比照“《2014年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》”中“自治区相同或者相近行业上一年度职工平均工资即建筑业为37548元计算”。郑栓春的误工费为17385元（37548元÷365天×169天）。故原审法院对该项的认定有误，本院予以纠正。
郑栓春因本次事故造成的损失为：医疗费45353元、护理费3520元、营养费3520元、陪护费8888元、误工费17385元、伤残赔偿金50994元、精神抚慰金3000元，交通费377.80元，以上费用合计人民币133037.80元。
综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司的上诉理由成立，上诉请求本院予以支持。原审法院认定事实清楚，但计算误工费有误，本院予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持呼和浩特市回民区人民法院（2015）回民一初字第00166号民事判决的第二项“石玉村于本判决生效之日起十日内一次性支付郑栓春鉴定费600元”；第三项“张明松对于上述石玉村赔偿费用承担连带责任”；第四项“中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司于本判决生效之日起十日内一次性退还石玉村垫付医疗费6000元”；第五项“驳回郑栓春的其他诉讼请求”。
二、变更“中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司于本判决生效之日起十日内一次性支付郑栓春医疗费45353元、护理费3520元、营养费3520元、陪护费8888元、误工费50700元、伤残赔偿金50994元、精神抚慰金3000元，交通费377.80元，以上费用合计人民币166352.80元”为“中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司于本判决生效之日起十日内一次性支付郑栓春医疗费45353元、护理费3520元、营养费3520元、陪护费8888元、误工费17385元、伤残赔偿金50994元、精神抚慰金3000元，交通费377.80元，以上费用合计人民币133037.80元”。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费3170元，由中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司负担367元，郑栓春负担983元，石玉村负担1820元。
本判决为终审判决。
审 判 长 马国民
审 判 员 鄂晓红
代理审判员 韩东妹
二〇一六年三月七日
书 记 员 吴丽诗