安徽省芜湖市鸠江区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）鸠民一初字第01784号
原告：许志祥，男，1956年1月1日出生，汉族，住芜湖市镜湖区，身份证号3402111956********。
被告：芜湖市中兴机械技术开发有限公司，住所地芜湖市，组织机构代码71990405-1。
法定代表人：钟华山，董事长。
委托代理人：陈新，1962年9月2日出生，汉族，该公司总经理，住芜湖市镜湖区。
委托代理人：谭啸，安徽纬纶律师事务所律师。
原告许志祥诉被告芜湖市中兴机械技术开发有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2012年9月27日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告许志祥，被告委托代理人陈新、谭啸到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：2003年6月5日，原告被聘为被告员工，一直在被告单位工作。2007年12月12日，原告与被告续签了有固定期限劳动合同，期限自2007年12月12日起至2015年12月11日止。此外，被告还承诺，公司总监级以上高层管理人员年收入不低于10万元。2011年7月8日，被告单方面通知原告解除合同并要求原告立即办理离职交接手续。被告在没有法定事由的情况下单方面解除劳动合同的行为已严重损害了原告的合法权益，被告应依法给予原告经济补偿金和违约赔偿金。原告在被告单位工作期间，被告一直实行每周六天工作制。被告还要求高管人员周日加班开会以及处理有关事务，却未依法支付双倍工资。被告应依法给作为企业高管的原告补发2003年6月5日至2011年7月14日期间每周六的加班工资以及周日加班应享有的加班工资。此外，2006年9月30日前，被告一直实行每天8.75小时工作制，但对于8小时以外的加班时间，没有依法给予1.5倍的加班工资，被告应依法补发原告2003年6月5日至2006年9月30日期间、每天加班0.75小时的加班工资。现诉请法院判令被告：1、支付原告解除劳动合同经济补偿金70833元以及因单方面解除劳动合同按经济补偿标准的二倍支付原告赔偿金141667元。2、补发原告周六双倍加班工资计340800元、补发周日双倍加班工资208000元、补发2003年6月5日至2006年9月30日期间的每日加班0.75小时的1.5倍加班工资计58200元。
原告为证明其主张，向本院提交了下列证据：
1、仲裁裁决书，证明该劳动争议已经仲裁程序。
被告无异议。
2、《芜湖市中兴机械技术开发有限公司招聘人员登记表》，证明原告的入职时间等情况。
被告对该证据真实性无异议，但认为无法达到原告的举证目的。
3、《劳动合同书》，证明原告与被告之间建立的劳动合同关系。
被告对真实性无异议，认为该证据只是原告在其律师事务所没有购买社保，签署这份劳动合同的目的是为了购买社保。
4、《管理人员离岗交接单》及其附件，证明原告已于2011年7月12日从被告单位离职。
被告对真实性无异议，原告在被告公司担任人力资源顾问，原告不是被告公司的正式员工，仅为法律顾问和人力资源顾问。此交接单是原告自己制作并交给了陈新总经理，系原告主动办理的离职手续。
5、芜湖市中兴机械技术开发有限公司《人事管理制度》，证明按照该制度规定，中兴公司职工辞职须提交《员工辞职申请单》，而原告并未提交该申请单，证明被告属违法终止与原告的劳动合同。
被告对真实性无异议，但无法达到原告的证明目的，该制度第43条规定若是公司辞退员工的话，原告处应持有我司的员工辞退报告。
6、2010年1月至2011年7月被告单位考勤表，证明原告部分时段在被告单位出勤及加班情况。
被告对2010年10月份之后的考勤表无异议，对之前的无法核实。
7、芜湖市中兴机械技术开发有限公司《考勤管理规定》，证明被告中兴公司实行每周6天工作制，周六属正常上班。
被告认为《考勤管理规定》第5条说明被告方工作时间为每天8小时工作制。周六确实正常上班，员工加班工资在年终的绩效考核中支付绩效工资。
8、《关于调整工作时间的建议》及《工作时间调整的通知》各一份，证明被告中兴公司2006年9月30日前实行每天8.75小时工作制的情况。
被告认为原告所述不属实，无法达到原告的证明目的。
9、芜湖市鸠江区劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录，证明被告对原告加班的事实已予认可。
被告对真实性无异议，原告有加班的情况存在，但被告并没有认可原告所主张的全部的加班。
被告辩称：1、原告与被告之间未建立劳动关系，原告系安徽天谛律师事务所专职律师，其自2003年执业至今，期间从未中断。被告每年向安徽天谛律师事务所支付法律顾问费，该所指派原告为被告提供法律服务，在此期间被告每月另行向原告支付劳务费用。2、原告离开被告公司系其自己主动辞职，而非被告将其辞退，被告不应支付经济补偿金。3、原告所主张的加班工资事实上被告已经在每月的工资中支付了，不存在拖欠加班工资的事实。4、2003年6月5日至2006年9月30日被告公司实行每日8小时工作制，不存在每日加班0.75小时。
被告为支持自己的抗辩，向本院提交了下列证据：
1、辞职申请书、员工离职交接单，证明申请人主动提请辞职。
原告认为该组证据只能说明原告从被告单位离职的事实。
2、ＸＸ书写的情况说明，证明员工离职交接单是原告授意ＸＸ代为其办理的。
原告对该证据不予认可，认为ＸＸ应出庭作证。原告委托ＸＸ去相关部门办理手续，但上面原告的签名是ＸＸ代签的，辞职那一栏的勾是被告公司自己臆断划的，是辞退，不是辞职。
3、工资表及薪资管理办法，证明原告月工资数额及被告已经支付加班费的事实。
原告对真实性无异议，但认为绩效工资和加班费是不同的薪酬概念，绩效工资为奖励，加班工资是根据工作时间支付的，绩效工资可给可不给，但加班工资必须支付。
4、芜湖市律师协会证明、安徽天谛律师事务所顾问费发票，证明原告系专职律师。
原告对真实性无异议，认为原告是兼职律师，是被告单位的当然的法律顾问，被告除了支付日常薪酬之外，还需支付原告所在的律师事务所顾问费。
5、社保缴费单，证明被告至今仍在为原告缴纳社保费用。
原告对真实性无异议，认为这是被告辞退原告谈妥的条件。
经庭审举证、质证，本院对原被告提交的证据认证意见为：原告提交的证据1、2、3、4、5、6、7、8、9，被告提交的证据1、2、3、4、5，具有证据的合法性、客观性、关联性，其证明效力本院予以认定。
经审理查明：2003年6月7日，原告被被告聘用，一直在被告公司工作。2007年12月15日，原被告《签订劳动合同书》一份，约定双方劳动合同期自2007年12月12日起至2015年12月11日止，其工作岗位为中心主管。2011年7月11日，原被告进行了离职交接并解除劳动关系。原告在被告公司解除劳动关系前12个月的平均工资为4163.6元。
原告自2003年6月7日至2006年9月30日前再被告处工作实行每天8.75小时工作制（其中2003年加班112.5小时，2004年加班196.5小时，2005年加班195小时，2006年加班146.25小时）。2010年1月至2011年6月止，原告在被告公司月均工作24.78天，双休加班共56天。
另查明：1、原告系执业律师，从2003年至2012年连续执业。
2、原告2003年月均工资为1393元，2004年月均工资为1437元，2005年月均工资为1938元，2006年月均工资为2424元。
本院认为：（一）关于经济补偿金。因原被告对原告系主动辞职还是被告辞退原告各执己见，原告也未提供证据证明被告系违法解除劳动关系，故原告要求被告因违法解除劳动关系应向原告支付两倍的经济补偿金141667元，本院不予支持。由于被告未提供证据证明原告系主动解除劳动关系，故被告应支付原告解除劳动合同经济补偿金，但具体数额结合原告的工资标准及工作年限，本院核定为35390.6元（4163.6元／月×8.5个月）。原告诉称其年收入10万元，无证据证实，本院不予支持。（二）原告主张的2003年6月5日至2011年7月11日期间周六双倍加班工资340800元、周日加班工资208000元，因原被告均未提交原告2003年6月至2009年12月31日期间的考勤表、工资表，故本院难以计算原告此间的周六、周日加班天数。结合原告提交的原告2010年10月1日至2011年6月30日的考勤表看出，此间原告月均工作24.78天，双休加班56天，故此期间的周六、周日加班工资应为9409.72元（4163.6元÷24.78天×56天×（2倍-1倍）］。（三）原告主张的补发2003年6月5日至2006年9月30日期间每日加班0.75小时的1.5倍加班工资计58200元，根据原告每年的月均工资，应分年计算。其中：1、2003年的每日加班0.75小时1.5倍的加班工资为450元【（1393元／月÷21.75天÷8小时×112.5小时×（1.5倍-1倍）】。2、2004年的每日加班0.75小时1.5倍的加班工资为811元【（1437元／月÷21.75天÷8小时×196.5小时×（1.5倍-1倍）】。3、2005年的每日加班0.75小时1.5倍的加班工资为1086元【（1938元／月÷21.75天÷8小时×195小时×（1.5倍-1倍）】。4、2006年的每日加班0.75小时1.5倍的加班工资为1019元【（2424元／月÷21.75天÷8小时×146.25小时×（1.5倍-1倍）】。被告应支付原告2003年6月5日至2006年9月30日期间每日加班0.75小时的1.5倍加班工资计3366元。综上，被告应支付原告所有加班工资共计12775.72元。对于被告提出的“该公司应支付原告的加班工资已包括在原告的绩效工资中，不应再行支付”的意见，不符合法律规定，本院不予采纳。据此，依据《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条之规定，判决如下：
一、被告芜湖市中兴机械技术开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告许志祥经济补偿金35390.6元。
二、被告芜湖市中兴机械技术开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告许志祥加班工资12775.72元。
三、驳回原告许志祥的其他诉讼请求。
减半收取的案件受理费5元，由被告芜湖市中兴机械技术开发有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。
审 判 长 宣 霖
审 判 员 季玲玲
人民陪审员 沈龙桂
二〇一三年三月五日
书 记 员 音 乐
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国劳动法》
第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
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