福建省邵武市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）邵民初字第3552号
原告李林阳，男，1973年10月5日出生，汉族。
委托代理人郭金虎，福建维理律师事务所律师。
被告张群光，男，1976年2月26日出生，汉族。
被告福建省邵武市雪力酒业有限公司。
法定代表人池小林，总经理。
委托代理人陈永忠，福建欣开元律师事务所律师。
被告卢重球，男，1954年10月12日出生，汉族。
原告李林阳与被告张群光、福建省邵武市雪力酒业有限公司（以下简称“雪力公司”）、卢重球提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年10月31日立案受理。依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李林阳及其委托代理人郭金虎，被告张群光、卢重球，被告雪力公司的委托代理人陈永忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李林阳诉称，被告雪力公司为拆除本厂的生产设备，将拆除工程项目交由被告卢重球。被告卢重球与被告张群光于2013年5月25日签订协议约定，将承接的该拆除工程交由被告张群光。后被告张群光雇佣原告为其将雪力公司的生产设备切割拆解。2013年6月5日，原告在拆解设备时，不慎被切割的钢管砸到脚部。后被送往南平市第二人民医院救治，被诊断为：右胫腓骨下段开放性粉碎性骨折并大面积皮肤缺损；右小腿不全离断伴跟腱缺损、胫后神经、胫后动脉完全断裂。原告于2013年8月7日从南平市第一医院出院时，医嘱：每月医院复查、必要时摄片、如有不适及时到医院处理、继续口服营养神经药物、不适时及时来院求诊、加强营养。后原告回四川省南部县家中休养。因不适，原告于2013年11月7日入住阆中樊恩胜医院住院治疗至2014年1月5日，住院行右胫腓骨粉碎性骨折内外固定取出术，同时被诊断为：骨不连、骨髓炎。2014年9月10日，因不适，原告入住中国人民解放军180医院继续住院治疗，被诊断为：右胫腓骨骨折术后骨不连。2014年10月13日，经福建武夷司法鉴定所鉴定，原告构成八级伤残。在原告住院治疗期间，被告张群光、卢重球支付原告100，800元医疗费后就拒绝为原告继续支付医疗费。原告认为，被告张群光雇佣原告为其将雪力公司的生产设备切割拆解，构成雇佣关系，被告雪力公司将其拆除本厂的生产设备工程项目交由被告卢重球，被告卢重球又将该工程项目交由被告张群光，均存在选任、指示上的过错。为此，请求人民法院判令：一、三被告连带赔偿原告各项损失共计458，782.9元（具体详见赔偿清单）；二、本案诉讼费用由三被告承担。
被告张群光辩称，原告在操作前没有经过其同意才导致本案事故发生，原告在操作过程中存在过错。因个人经济困难，只能承担对被告损失的部分赔偿。
被告雪力公司辩称，答辩人原系生产经营啤酒的企业，2011年10月停产后，邵武市国土部门拟收储答辩人的工业用地，用于商住开发，答辩人遂将原部分废旧生产设备和其他地上附着物陆续变卖给他人，其中部分废铁出卖给经营邵武市重球废品回收站的被告卢重球，并于2013年5月19日签订协议予以明确。在买卖合同履行过程中，被告卢重球为便于装卸、运输废铁，需进行切割作业，并自行将废铁切割事宜发包给他人。因此，被告雪力公司与被告卢重球之间系废铁买卖合同关系，而非原告诉称的“拆除工程发包给被告卢重球”的承揽合同关系，被告雪力公司在本案中并无过错，依法不应承担本案责任。
被告卢重球辩称，其与雪力公司确有签订废铁买卖协议，后其又将切割废铁的工程交由被告张群光具体实施。
经审理查明，原告李林阳为证明自己的诉讼主张，向本院举有以下证据：
书证1、购房合同、居委会证明书、购房款收据六张。拟证明原告于2010年3月22日购买XX省XX县XX房产，已居住在XX省XX县XX社区XX花园，属城镇居民的事实。
书证2、中华人民共和国特种作业操作证一张。拟证明原告具有熔化焊接与热切割作业的资格的事实。
书证3、协议书一张。拟证明被告卢重球将邵武市雪力酒业有限公司的生产设备切割拆解工程项目交由被告张群光施工的事实。
书证4、疾病证明书、住院病历、医嘱单、门诊病历、手术记录、出院小结合计七十二张。拟证明原告被诊断为：右腓骨下段开放性粉碎性骨折并大面积皮肤缺损；右小腿不全离断伴跟腱缺损、胫后神经、胫后动脉完全断裂。出院医嘱：每月医院复查、必要时摄片、如有不适及时到医院处理、继续口服营养神经药物、不适时及时来院求诊、加强营养。原告于2013年11月7日入住樊恩胜医院住院治疗至2014年1月5日，住院行右胫腓骨粉碎性骨折内外固定取出术，同时被诊断为：骨不连、骨髓炎。2014年9月10日，因不适，原告入住中国人民解放军180医院继续住院治疗，被诊断为：右胫骨骨折术后骨不连的事实。
书证5、现场照片与原告伤残照片六张。拟证明事发现场邵武市雪力酒业有限公司与原告受伤时的现状的事实。
书证6、住院治疗费、门诊收费发票六张。拟证明原告住院治疗、门诊治疗共支付医疗费184，081.50元的事实。
书证7、车票一张。拟证明原告从南平医院出院后回四川老家休养，支付交通费813元的事实。
书证8、福建武夷司法鉴定所司法鉴定意见书。拟证明原告构成八级伤残的事实。
书证9、福建武夷司法鉴定所收费票据一张。拟证明原告为进行伤残鉴定支付鉴定费800元的事实。
被告雪力公司为证明其抗辩主张，向本院提供以下证据：
书证1、雪力公司和卢重球签订的废铁买卖协议及邵武市重球废品回收站的网络公示工商登记信息。拟证明雪力公司将部分废铁出卖给经营邵武市重球废品回收站的卢重球，雪力公司和卢重球系废铁买卖合同关系的事实。
书证2、卢重球出具的欠条。拟证明卢重球结欠雪力公司出卖废铁的部分货款，雪力公司和卢重球系废铁买卖合同关系的事实。
被告卢重球为支持其抗辩主张，向本院提供以下证据：
书证1、协议书。拟证明其与雪力公司签订协议后又将切割废铁的工程交给张群光做。
书证2、缴款凭证若干。拟证明其已支付原告各项费用合计75，000元的事实。
被告张群光、卢重球向本院申请对事发现场的在场人李冬海调查取证，本院依该申请向李冬海作了调查笔录一份。
以上证据经对方当事人质证后，本院认证认为，原告提供的书证9份，除书证1外，被告对其余八份的真实性均没有异议，本院予以确认；以上证据可以证明原告受伤伤情及住院治疗、医疗费用支出等的相关情况，本院予以采信；对于书证1，原告举证拟证明其系城镇居民，结合原告所举的特种作业操作证，并有社区居委会出具证明对其居住状况予以确认，可以证明原告居住生活及收入来源地在城镇的事实，本院予以采信。被告卢重球、雪力公司提供的以上证据，各方当事人对其真实性均没有异议，本院予以确认，以上证据可以证明各被告之间的具体法律关系及被告卢重球支付相应款项的事实，本院予以采信。对于被告卢重球、张群光申请调查取证的李冬海的笔录一份，经各方当事人质证，并结合当事人在法庭上的陈述，李冬海所作陈述与各当事人陈述的事发当时的具体情形并不完全相符，本院对该份调查笔录中李冬海所作陈述不予采信。
根据上述采信的证据及原、被告双方在法庭上的陈述，可以对本案的事实认定如下：被告雪力公司因本厂拆迁，将其厂内部分废铁卖给被告卢重球，由被告雪力公司负责人池小林与被告卢重球签订协议约定，双方同意价格随市场变动，随时面议，每30吨结算一次，其中切割、搬运废铁的费用均由被告卢重球承担。2013年5月25日，被告卢重球与被告张群光签订协议书约定，由被告张群光承接该切割废铁工程，给张群光的工资以过磅为准（每吨230元为准），氧气乙炔装车切割由乙方全负责。后被告张群光雇佣原告为其将雪力公司的相应废铁切割拆解。2013年6月5日，原告在切割废铁设备时，不慎被切割的钢管砸到脚部，受伤后被送往南平市第一医院救治，被诊断为：右胫腓骨下段开放性粉碎性骨折并大面积皮肤缺损、右小腿不全离断伴跟腱缺损、胫后神经、胫后动脉完全断裂。原告于2013年8月7日从南平市第一医院出院时，医嘱：每月医院复查、必要时摄片、如有不适及时到医院处理、继续口服营养神经药物、不适时及时来院求诊、加强营养。后原告回四川省XX县家中休养。因不适，原告于2013年11月7日入住阆中樊恩胜医院住院治疗至2014年1月5日，住院行右胫腓骨粉碎性骨折内外固定取出术，同时被诊断为：骨不连、骨髓炎。2014年9月10日，因不适，原告入住中国人民解放军180医院继续住院治疗18天，被诊断为：右胫腓骨骨折术后骨不连。2014年10月13日，经福建武夷司法鉴定所鉴定，原告构成八级伤残。在原告住院治疗期间，被告张群光、卢重球支付原告100，800元医疗费（其中被告卢重球支付75，000元，被告张群光支付25，800元）后未再继续支付原告医疗费。
同时查明，1、原告李林阳系焊接与热切割作业特种作业操作者，其职业证件初领于2008年8月6日，有效期限从2010年9月1日至2016年8月31日。2、原告李林阳从事热切割作业，被告张群光支付其每日工资230元。3、原告李林阳住院期间由其妻子缪玉秀及其他家人轮流护理。
关于原告李林阳在本案中的损失数额。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”结合原告李林阳的诉请，对原告的各项损失确认如下：1、医疗费。原告主张医疗费184，081.5元，有提供相应的医疗费票据予以确定金额，且结合原告多份住院病历体现的治疗情况，可以证明原告的医疗费损失为184，081.5元，本院予以确认。2、护理费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害解释》）第二十一条的规定，原告因本案右胫腓骨骨折多次住院，其中在2013年6月5日至2013年8月7日在福建省南平市第一医院住院治疗63天，2013年11月7日至2014年1月5日在阆中樊恩胜医院住院治疗59天，2014年9月10日至2014年9月28日在中国人民解放军第180医院住院治疗18天，上述住院天数合计140天，其所治疗的伤情确需护理，原告主张护理期限计算至定残日之前没有依据，本院不予采纳，其住院期间由家人轮流护理，因原告妻子缪玉秀并无具体收入，故原告的护理费损失可按2014年度福建省居民服务业39，512元／年的标准计算，其护理费损失为15，156.4元，本院予以确认。3、住院伙食补助费。根据《人身损害解释》第二十三条的规定，原告因本案受伤住院治疗140天，按邵武市国家机关一般工作人员15元／天的出差伙食补助标准计算，原告的住院伙食补助费为2，100元，本院予以支持。4、误工费。根据《人身损害解释》第二十条的规定，原告于2013年6月5日因本案受伤，后福建武夷司法鉴定所于2014年10月13日评定为八级伤残，故原告的误工时间可计算至2014年10月12日，其误工时间为495天，因原告从事焊接与热切割作业，属于技术服务项目，故按2014年度福建省技术服务业64，811元／年的标准计算，其误工费为87，615元，本院予以确认。5、残疾赔偿金。根据《人身损害解释》第二十五条的规定，原告因本案受伤致残，被评定为八级伤残，其从事焊接与热切割工作，收入来源于城镇且其已在城镇购房居住，故原告的伤残赔偿金可按2014年度城镇居民人均消费性支出30，816.4元／年的标准计算，残疾赔偿金为184，898.4元，本院予以确认。6、营养费。根据《人身损害解释》第二十四条的规定，原告因本案受伤，结合原告的特殊伤情及伤残等级状况，其营养费以3，000元为宜，本院予以确认。7、精神损害抚慰金。根据《人身损害解释》第十八条的规定，原告因本案受伤致一处八级伤残，结合本案实际情况，其精神损害抚慰金以8，000元为宜，本院予以确认。8、交通费。原告主张交通费813元，并提供时间为2013年10月2日，乘车区间为福州至广元的火车票予以证明，本院认为，原告并未证明该项损失与原告就医治疗有关，该项主张本院不予支持。9、鉴定费。原告因伤残等级鉴定花费鉴定费800元，有相应票据为凭，本院予以确认。
综上，原告李林阳在本案中可主张的损失为：医疗费184，081.5元、误工费87，615元、护理费15，156.4元、住院伙食补助费2，100元、营养费3，000元、残疾赔偿金184，898.4元、鉴定费800元、精神损害抚慰金8，000元，以上合计485，651.3元。
关于本案损害赔偿的责任承担。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”庭审查明，被告张群光雇佣原告李林阳从事废铁切割作业，每日工资230元，双方形成个人劳务关系，现原告李林阳在从事劳务过程中自己受到损害，应根据双方各自的过错承担相应的责任。结合当事人在法庭上的陈述，原告李林阳在切割钢管架过程中，确未与周边辅助人员采取相应固定措施以防止所切割钢管架意外倾倒，最终导致钢管架在切割过程中将自己砸伤，自身在此过程中存在一定过错，本院酌定其过错程度为40%，剩余60%的赔偿责任由作为雇主的被告张群光负责赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第三款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害的，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，被告张群光与被告卢重球签订《协议书》商定被告张群光为被告卢重球承担废铁切割拆解工程，据此协议书，双方之间应属于该项废铁切割工程的发包方与承包方，被告卢重球作为发包方，其明知废铁切割工程需要相应的资质，其在发包时并未对被告张群光的相关资质进行审查，而是放任没有废铁切割安全生产条件的被告张群光承包该项作业，应与作为雇主的被告张群光对原告李林阳的损失承担连带赔偿责任。原告李林阳在本案中的损失为485，651.3元，按两被告承担60%的责任，赔偿的金额为291，390.78元，扣除两被告已支付的100，800元，两被告还应连带赔偿190，590.78元。被告雪力公司与被告卢重球之间依其之间的协议，仅属于废铁买卖合同关系，并不属于原告主张的被告雪力公司将废铁切割发包给被告卢重球的情形，原告主张被告雪力公司承担责任，没有依据，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告张群光应赔偿原告李林阳各项损失共计291，390.78元，扣除已支付的100，800元，还应支付190，590.78元，该款定于本判决生效后十日内给付。
二、被告卢重球对被告张群光的上述赔偿义务承担连带责任。
三、驳回原告李林阳的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8，182元，由原告黄衍林承担2，582元，由被告张群光、卢重球承担5，600元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。
审 判 长 张 郑 萍
代理审判员 黄 培 敏
人民陪审员 朱 荣 健
二〇一五年六月十五日
书 记 员 申屠聪琴
本案引用的主要法律条文
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人对及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面、客观地审查核实证据。
2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第三款：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害的，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。
第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
3、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。
第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
执行申请提示
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。