广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）珠中法刑一终字第225号
原公诉机关珠海市斗门区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴某，男，汉族，初中文化，户籍地广东省珠海市斗门区，现住广东省珠海市斗门区，身份证号码×××2753。2013年10月13日因吸毒被行政拘留十五日，并被责令社区戒毒三年。因本案于2014年5月30日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月4日被逮捕，现羁押于珠海市第二看守所。
原审被告人梁某甲，女，汉族，初中文化，户籍地及居住地广东省珠海市斗门区，身份证号码×××8021。因本案于2014年5月30日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月4日被逮捕，现羁押于珠海市第一看守所。
珠海市斗门区人民法院审理珠海市斗门区人民检察院指控原审被告人吴某犯贩卖毒品罪及容留他人吸毒罪、原审被告人梁某甲犯贩卖毒品罪一案，于2014年10月31日作出（2014）珠斗法刑初字第778号刑事判决。原审被告人吴某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷和提讯上诉人吴某，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定，2014年5月29日，吸毒人员陈某甲、梁某乙、黄某（三人均己被行政处罚）先后到原审被告人吴某位于珠海市斗门区井岸镇坭湾南新村8巷9号501房的出租屋，由吴某提供毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）以及自制的水壶、锡纸，然后三人一起以“煲猪肉”的方式吸食毒品。
2014年5月30日18时许，吸毒人员梁某乙、黄某、陈某甲、李某（己行政处罚）聚集到吴某位于珠海市斗门区井岸镇坭湾南新村8巷9号501房的出租屋，由吴某提供毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂以及自制的水壶、锡纸，然后吴某、梁某乙、黄某、李某四人一起以“煲猪肉”的方式吸食毒品。
2014年5月30日晚22时许，吸毒人员林某（另案处理）打电话给吴某要求购买人民币180元的毒品甲基苯丙胺，两人约定在珠海市斗门区井岸镇坭湾南新村8巷9号楼下交易。吴某准备好一小袋毒品甲基苯丙胺放到一个红色五叶神烟盒里，交给在场的其女朋友原审被告人梁某甲，让梁某甲到楼下收钱后把毒品甲基苯丙胺交给林某。梁某甲到楼下与林某见面后，林某将人民币250元交给梁某甲同时向梁要求再购买一粒甲基苯丙胺片剂。梁某甲将装在烟盒内的毒品甲基苯丙胺交给林某后，打电话给吴某询问甲基苯丙胺片剂的价格。两人正交易时被民警抓获。民警当场从梁某甲身上查获毒资人民币250元和一台手机，从林某身上查获一袋毒品（经鉴定，系甲基苯丙胺，净重0.83克）。随后，公安民警在井岸镇坭湾南新村8巷9号501房将吴某、梁某乙、黄某、陈某甲、李某抓获，在房内缴获毒品甲基苯丙胺1.83克、毒品甲基苯丙胺片剂净重2.1克、毒品氯胺酮2.37克、毒品亚甲二氧基甲基苯丙胺片剂净重1.80克、毒品麻黄素2.31克及吸毒过滤瓶2个、手机2台。
上述事实，原审被告人吴某、梁某甲在原审开庭审理过程中均无异议，并有搜查笔录、扣押物品清单及吸毒工具、毒品、毒资、作案工具照片，证人陈某甲、李某、梁某乙、黄某、陈某乙的证言及辨认笔录，证人林某的证言及辨认笔录，原审被告人吴某、梁某甲在侦查阶段的供述及辨认现场照片，通话记录清单，现场照片，执勤经过，理化检验报告书，现场检测报告书，行政处罚决定书，原审被告人身份信息材料等证据证实。
依据以上事实和证据，原审法院认为原审被告人吴某、梁某甲明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪；原审被告人吴某还容留他人在其家中吸食毒品，其行为又构成容留他人吸毒罪。本案中原审被告人吴某涉及贩卖毒品的数量为甲基苯丙胺2.66克、甲基苯丙胺片剂2.1克、氯胺酮2.37克、亚甲二氧基甲基苯丙胺片剂1.80克、麻黄素2.31克；原审被告人梁慧珍涉及贩卖毒品的数量为甲基苯丙胺0.83克，应按各自所涉及贩卖毒品的数量、种类予以相应的处罚。原审被告人吴某、梁某甲归案后能如实供述自己的罪行，当庭认罪，可予从轻处罚。原审被告人吴富强犯数罪，应对其数罪并罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条第一款、第三百五十四条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，作出如下判决：一、原审被告人吴某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币四千元；二、原审被告人梁某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；三、缴获的上述毒品及扣押在案的犯罪工具OPPO牌手机一台、苹果牌5C手机一台、Iphone5手机一台，吸毒工具过滤瓶二只，予以没收。
原审被告人吴某上诉称，在其房间查获的毒品是其用来自己吸食的，不是用来贩卖的，不应计入贩卖毒品的数量。
经审理查明，原判决认定的事实清楚，采信的证据确实、充分。本院对原判决认定的事实和采信的证据予以确认。
关于上诉人吴某所提上诉理由。经查，案发当天，上诉人吴某的女朋友即原审被告人梁某甲受上诉人吴某指使贩卖毒品时被人赃俱获，查获交易的毒品甲基苯丙胺0.83克，后公安机关又在上诉人吴某的住处查获多种毒品及吸毒工具一批。根据相关规定，上诉人吴某有贩卖毒品的事实，同时在其住处查获的毒品应一并计入其贩卖毒品的数量，其从中吸食的部分只是作为酌情考虑因素在量刑时体现。原判认定正确，上诉人吴某所提上诉理由不成立，不予支持。
本院认为，原判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李晓琦
代理审判员 侯静晶
代理审判员 邹 勇
二〇一四年十二月十二日
书 记 员 赵璐芝
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
理由福曾经供述过该宗犯罪事实，买毒人员吴添华证实，原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。