四川省丹棱县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）丹民初字第661号
原告周兴全，男，汉族。
委托代理人詹志刚，丹棱县城区法律服务所法律工作者。
被告四川联发陶瓷有限责任公司,。
法定代表人宋勋，该公司董事长。
委托代理人夏冲，该公司副总经理。
委托代理人彭家孝，该公司法律顾问。
原告周兴全与被告四川联发陶瓷有限责任公司劳动争议一案，本院于2015年5月28日立案受理后，依法由审判员郑静瑶适用简易程序公开开庭进行了审理。原告周兴全的委托代理人詹志刚和被告四川联发陶瓷有限责任公司的委托代理人夏冲及彭家孝到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告周兴全诉称，原告于2012年5月4日到用人单位上班，担任窑炉班班长。但被告从用工之日起，一直拒绝与原告签订书面的劳动合同，也未与原告交纳社会保险。三年来，各节假日加班，用人单位都未按假日二倍、节日三倍的规定计发工资，仅仅支付过1330元的春节加班费。2015年清明节，被告未安排休假,因原告家中有事，请同岗位的班长郑炎平帮助顶班（郑炎平是轮休日）。由此，厂长缪吉飞以未向他请假为由叫车间主任干建林，电话责令原告不用再去上班了，但又拒绝发书面通知。更为气人的是，被告拖欠原告3-4月份35天的工资也拒不支付。为此，原告于2015年4月9日找到丹棱县劳动部门请求解决，被告负责人夏冲盛气凌人，叫被告向他书面保证不告他，就发工资给我。否则免谈。万般无奈，原告于2015年5月9日向到丹棱县劳动仲裁委申请劳动争议仲裁。由此，被告恼羞成怒，于2015年4月10日，在未通知原告申辩的情况下，单方面做出一个开除原告的处理决定，并且未送达给原告签收。2015年5月25日，仲裁委违法作出裁决，仅裁决由被告支付拖欠的550元工资，驳回了原告的其他请求事项。原告认为：由于被告不与劳动者签订劳动合同，不与原告交纳社会保险，过错在于被告，依照劳动合同法第三十八条之规定，劳动者可以提出解除劳动合同，同时应给予劳动者的经济补偿。被告在原告已经申请劳动仲裁的情况下，作出开除处分决定，是单方行为，剥夺了原告申辩和申请仲裁的权利，是无效的。被告自用工之日起不与劳动者签订书面劳动合同，不是劳动者的责任。因此，依照劳动合同法第八十二条之规定，应当给劳动者支付二倍的工资。用人单位未与劳动者交纳社会保险金，违反了法律强制性规定，应当补交。原告节假日加班，被告应按劳动法规定支付加班工资，依照法律规定，劳动争议案件，举证责任倒置，被告掌握了加班的工资发放证据，应当由被告向法庭提供，否则，应承担不利的后果。丹棱县仲裁委在仲裁中，认定事实错误，适用法律也错误，为此，请求法院撤销，支持原告的诉讼请求：1.撤销丹棱县劳动仲裁委作出的丹劳人仲案字（2015）第24号裁决；2.解除劳动关系；3.判令被告向原告支付：（1）所欠申请人35天的工资5500元；（2）由被告补缴原告三年的养老保险金；（3）按眉中发联（2012）3号文件规定，向原告支付11个月的双倍工资48950元；（4）支付原告的三年经济补偿金13350元；（5）支付节假日加班工资46620元。
被告四川联发陶瓷有限责任公司辩称，1.关于原告的工资问题，被告都是同意按原告的实际工资支付，经核算，实际工资为4675元；2.原告的养老保险金，被告应原告的要求已按月支付给原告，同时社会保险费的缴纳不属于法院审理的范围；3.原告如果加了班，其加班费已在当时及时结清；4.原告私自找人顶班，后旷工，因此原告解除劳动关系要求支付经济补偿金和双倍工资不符合法律规定。
经审理查明，2012年5月4日，原告周兴全到被告四川联发陶瓷有限责任公司上班，担任窑炉班班长，双方未签订书面劳动合同。2015年清明节，原告周兴全自行请同岗位的班长郑炎平代班，于2015年4月4日下午4时许离厂回家。2015年4月6日，原告周兴全到公司来领取2015年2月份的工资，后一直未到被告四川联发陶瓷有限责任公司上班。2015年4月9日，原告周兴全向丹棱县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.被申请人支付所欠申请人35天的工资5500元，补缴申请人三年的养老保险金，因不与申请人签订劳动合同，按眉中法联（2012）3号文件规定，支付11个月的二倍工资48950元、支付申请人3年的经济补偿13350元、支付申请人节假日的加班工资46620元；2.解除与被申请人的劳动关系。2015年5月25日，丹棱县劳动人事争议仲裁委员会作出丹劳人仲案字第（2015）第24号《仲裁裁决书》，该裁决书载明：“1.在本裁决书生效之日起三日内，由四川联发陶瓷有限责任公司一次性支付尚欠周兴全的工资5500元。2.驳回周兴全的其他的仲裁请求。2015年4月10日，被告四川联发陶瓷有限责任公司作出了一份《关于对窑炉车间周兴全严重违规违纪的处理通报》，载明：“原窑炉车间二班班长周兴全在上班期间未认真履行公司的各项安全生产规章制度，长期在工作中自由涣散，未将安全生产放在首位，故意损坏公司利益和员工利益，甚至不假不到，车间主任和管理人员多次对其进行批评、教育和帮助，周兴全屡教不改，置之不理。2015年4月4日周兴全该上夜班时又私自换班，车间主任干建林打电话通知其4月5日必须到厂上班，周兴全回答干建林的是，不来上班了，4月5日周兴全果然未来上班，4月6日其到厂领工资时，生产部厂长繆吉飞对其进行了严厉批评并处罚后，解雇就再没有来上班，也没有履行任何手续，截止4月10日还未到公司正常上班，周兴全对自己的违规违纪行为从未认识到错误，也没有向公司主管部门如实反映情况，而是采取过激行为到丹棱县劳动局反映不真实的虚有之事，故意损害公司名誉。严重违反了公司管理制度，为严肃厂纪厂规，按照公司安全生产管理规章制度及相关规定，报请公司行政部批准，特对周兴全作以下处理：一、处理决定：1.从通报之日起予以开除。2.扣发9天工资。3.公开向公司赔礼道歉回复公司名誉再予以发放2015年3月份工资。二、处理理由：……四川联发陶瓷有限责任公司生产部（加盖公章）2015年4月10日”。2015年5月28日，原告周兴全对丹棱县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书不服提起诉讼。
另查明，被告四川联发陶瓷有限责任公司自2012年起至2015年每年均与所有职工签订了集体合同及女职工专项集体合同等。集体合同中对劳动报酬、工作时间、休息休假等作了明确约定。
2015年4月8日，被告四川联发陶瓷有限责任公司作出了《解除劳动关系通知书》，载明：“周兴全：你于2015年4月4日未得到厂部领导同意便找人顶班，4月5日下午2时左右车间主任干建林打电话通知你必须到厂上夜班，你回答干建林，不来上班了。4月6日到厂领工资后至4月7日还未到公司上班，严重违反了公司管理制度。按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款的规定，从即日起解除你与公司的劳动关系。并请你在接此通知七日内到公司办理工作交接和结算工资。特此通知！四川联发陶瓷有限责任公司（加盖公章）2015年4月8日”。2015年6月11日，被告四川联发陶瓷有限责任公司的工作人员彭学群向原告周兴全邮寄送达了该份解除劳动关系通知书。
上述事实，有原告周兴全和被告四川联发陶瓷有限责任公司的陈述；有原告周兴全向法庭提交的丹棱县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书、通报、报告；有被告四川联发陶瓷有限责任公司向法庭提交的集体劳动合同、2015年2月份考勤表及工资表、员工管理手册、解除劳动关系通知书、邮政特快专递单；证人干建林、繆吉飞、周开全的证人证言等证据证实。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求有责任提供证据，没有证据或证据不足以证明自己主张的事实的，应当承担举证不能的法律后果。原告周兴全自称在被告四川联发陶瓷有限责任公司存在节假日加班事实，但无证据证实，其理由不能成立，不予采信。
被告四川联发陶瓷有限责任公司虽然没有与原告周兴全签订书面劳动合同，但被告四川联发陶瓷有限责任公司与全体职工签订了集体合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十四条第二款：“依法订立的集体合同对用人单位和劳动者具有约束力。行业性、区域性的集体合同对当地本行业、本区域的用人单位和劳动者具有约束力”及《中华人民共和国劳动法》第三十五条：“依法签订的集体合同对企业和企业全体职工具有约束力。职工个人与企业订立的劳动合同中劳动条件和劳动报酬等标准不得低于集体合同的规定”的规定，集体合同是劳动合同的基准，当没有书面劳动合同时，适用于集体合同的规定；而且原告周兴全自2012年5月至2015年4月在被告四川联发陶瓷有限责任公司处上班，原告周兴全也没有提出过与被告四川联发陶瓷有限责任公司签订书面劳动合同。因此，原告周兴全要求被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资的理由不能成立，依法不予支持。
根据《中华人民共和国劳动法》第一百条：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”和《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”的规定及最高人民法院《关于王某与某公司劳动争议纠纷申请再审一案适用法律问题的答复》（法研[2011]31号）：“……征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围……”的答复，原告周兴全要求被告四川联发陶瓷有限责任公司补缴原告周兴全三年的养老保险金的诉讼请求，不属于人民法院受理民事案件的范围，故不属本案审理范围。
原告、被告均主张解除劳动关系，双方没有争议，应当予以确认。虽然原告周兴全在诉讼中认为劳动关系自2015年5月28日解除，但其在2015年4月9日申请劳动仲裁时就主张了解除劳动关系，故对原告周兴全主张解除劳动关系的时间应当确定为2015年4月9日；被告四川联发陶瓷有限责任公司虽然在2015年4月8日就作出于当日解除与原告的劳动关系的《解除劳动关系通知书》，但其是在之后才向原告送达。因此，解除双方劳动关系的时间应当确定为被告四川联发陶瓷有限责任公司在2015年4月8日作出于当日解除与原告周兴全的劳动关系的《解除劳动关系通知书》后与原告周兴全主张解除劳动关系最早重合的时间即2015年4月9日。
对于原告周兴全主张的35天工资5500元，被告四川联发陶瓷有限责任公司认为只有4675元，但没有依据。因此，对原告周兴全的主张，依法予以支持。
对于原告周兴全主张的三年的经济补偿金13350元，被告四川联发陶瓷有限责任公司认为原告周兴全严重违反用人单位的规章制度，私自找人顶班，而且连续旷工3天以上，不应该支付经济补偿金。被告四川联发陶瓷有限责任公司制定的《员工管理守则》中第六条载明：“严格执行请假制度，有事必须提前一天向本部门领导请假，必须由本人书面写请假条，经主管领导批准后方可离开，无特殊原因不可电话、捎话请假，并作好休假期间的工作交接，不得有无组织、无纪律的行为在公司出现，病、事假期间无工资。”及第七条载明：“如辞职离厂，一线生产员工必须向主管部门申报辞职情况，并完善相关手续，待批准30天后，才可离岗。班长以上管理人员经批准连个月，技术科负责人和生产厂长必须经总经理批准三个月后，方可离岗，否则视为无故旷工。旷工三天以上者视为自动离职。”该《员工管理守则》于2012年4月18日制定，且在该公司大门处、生产车间、办公室等地方向劳动者公示。本院认为，该规章制度应该为劳动者知晓且熟悉，原告周兴全有事请假应该按照该规章制度执行。2015年4月6日，原告周兴全到被告四川联发陶瓷有限责任公司领取工资时不仅没有回公司上班而且没有办理相关离职手续，应属无故旷工，违反了该公司规章制度，不应支付经济补偿金。因此，对于原告周兴全的主张不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十九条第二项、第五十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，之规定，判决如下：
一、原告周兴全与被告四川联发陶瓷有限责任公司自2015年4月9日起解除劳动关系。
二、被告四川联发陶瓷有限责任公司在本判决生效之日起十日内支付原告周兴全工资5500元
三、驳回原告周兴权的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的履行期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5元，由被告四川联发陶瓷有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省眉山市中级人民法院。
审判员 郑静瑶
二〇一五年七月三十一日
书记员 夏明星