江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁民终字第4647号
上诉人（原审被告）南京江南光电仪器有限公司，住所地南京市浦口区石桥镇桥北路8号7－77。
法定代表人刘书友，南京江南光电仪器有限公司董事长。
委托代理人张琳、颜景泉，江苏和忠律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）邵则翠，女，1980年5月24日生，汉族。
委托代理人裴传宝，江苏德善律师事务所律师。
上诉人南京江南光电仪器有限公司（以下简称江南光电仪器公司）与被上诉人邵则翠劳动合同纠纷一案，南京市浦口区人民法院于2015年6月8日作出（2014）浦民初字第2423号民事判决，江南光电仪器公司对该判决不服，向本院提起上诉，本院于2015年8月7日立案受理。本院依法组成合议庭于2015年8月31日公开开庭审理了本案，上诉人江南光电仪器公司的委托代理人张琳与被上诉人邵则翠的委托代理人裴传宝到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院查明，邵则翠于1995年8月入职江南光电仪器公司。2008年3月，双方签订书面劳动合同并缴纳社会保险。2010年2月28日，邵则翠从江南光电仪器公司转入桥浦公司工作，江南光电仪器公司支付邵则翠合同未到期补偿金2546元，邵则翠签字领取。邵则翠在桥浦公司工作期间，其社会保险由桥浦公司缴纳。2011年5月，邵则翠重新回到江南光电仪器公司工作，并与江南光电仪器公司签订期限为2011年5月31日至2015年3月1日的劳动合同。邵则翠由江南光电仪器公司转至桥浦公司，再回到江南光电仪器公司工作，其工作岗位、工作地点并未变化。在邵则翠回到江南光电仪器公司工作时，江南光电仪器公司与邵则翠签订协议，并支付邵则翠8000元。邵则翠与江南光电仪器公司签订的劳动合同约定，邵则翠在光学岗位从事抛光工作；实行标准工时制，每天工作8小时，每周休息2日。邵则翠的工资为计件工资，工资发放至2014年7月。2014年6月，江南光电仪器公司发放邵则翠工资为基本工资1480元、计件工资584元，扣除6月及7月社会保险各238元，实发工资为1588元。2014年7月，江南光电仪器公司发放邵则翠工资145元。江南光电仪器公司继续为邵则翠缴纳社会保险至2014年7月。邵则翠于2014年7月22日就工资、加班工资、赔偿金等争议向南京市浦口区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会于2014年7月30日作出宁浦劳人仲案（2014）840－845号仲裁决定：对卢圣兰等6人诉江南光电仪器公司工资、加班工资、赔偿金等争议一案，依法终止审查。
邵则翠于2014年8月1日向法院起诉，请求判决江南光电仪器公司支付其经济赔偿金72000元、2014年6月和7月工资3067元、延时加班工资4500元、休息日加班工资10760元；为其补缴自1996年至2009年社会保险。江南光电仪器公司辩称，邵则翠连续多日旷工，江南光电仪器公司对其作出开除决定，符合法律规定，且已向其提前支付8000元经济补偿。故请求法院驳回邵则翠的诉讼请求。邵则翠于一审中述称，江南光电仪器公司于2014年7月16日不让其工作，因此，邵则翠离职。江南光电仪器公司则称邵则翠2014年7月仅工作2天，之后就罢工，旷工12天后，江南光电仪器公司在多次劝说无效的情况下，于2014年7月14日开除了邵则翠，并将开除结果邮寄给邵则翠，邵则翠于2014年7月16日收到该解除通知。江南光电仪器公司与邵则翠解除劳动合同，系经厂领导和工会领导多次开会研究决定，无需报请工会。一审中，江南光电仪器公司还提交了考勤表，该考勤表部分有邵则翠签字。根据考勤表统计，邵则翠离职前十二个月，休息日加班26天，存在延时加班201天；2014年6月、7月，邵则翠分别工作19.5天、2天。邵则翠述称，其每天至少工作9小时。江南光电仪器公司认可邵则翠有每天工作9小时的情况存在。另江南光电仪器公司提交的公司规章制度规定，未经公司批准而集中不上班的，按旷工处理，3天以上未上班的按自动离厂处理。该规章制度有邵则翠的签名确认。
另查明，江南光电仪器公司系江南光电集团公司与原江浦县石桥镇人民政府共同出资兴建。2001年，江南光电仪器公司改制，将原江浦县石桥镇人民政府投资部分整体出售给刘香林，但并未对职工作任何安排，也没有支付职工经济补偿金。邵则翠离职前月平均工资为2048.7元，邵则翠主张其加班工资与经济赔偿金的计算基数均为2000元。
原审法院认为，关于江南光电仪器公司提交的考勤表，邵则翠对有其签名的表示认可。经法院审查，没有邵则翠签名的考勤表与经其签字确认的考勤表大致相同，且邵则翠没有证据证明无其本人签名的考勤表系虚假。因此，法院对于江南光电仪器公司提交的考勤表，依法予以确认。
关于江南光电仪器公司是否违法解除与邵则翠劳动合同的问题。法院认为，江南光电仪器公司对邵则翠旷工的事实提交了考勤表、会议记录、交工单等证据予以证实，但该开除决定未履行法律规定的民主程序。因此，江南光电仪器公司开除邵则翠的程序违法，属违法解除。
关于邵则翠的工龄问题。法院认为，2001年江南光电仪器公司改制时，邵则翠继续在江南光电仪器公司工作，应当连续计算工龄，但2010年邵则翠转入桥浦公司及2011年回到江南光电仪器公司工作时，江南光电仪器公司已分别支付了两笔经济补偿金，应当视为对邵则翠之前的工龄已作出补偿，故邵则翠的工龄应自其第二次入职江南光电仪器公司时即自2011年5月31日起算。
关于江南光电仪器公司主张邵则翠回到公司工作时，其与邵则翠签订协议，并支付邵则翠的8000元系其向邵则翠提前支付的经济补偿金的问题。法院认为，经济补偿金系劳动关系解除时，用人单位向劳动者支付的补偿。因此，对于江南光电仪器公司该项意见，不予采信。
关于邵则翠主张：1.江南光电仪器公司支付经济赔偿金72000元。法院认为，用人单位违反劳动合同法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。江南光电仪器公司违法解除邵则翠的劳动合同，邵则翠不要求继续履行劳动合同，江南光电仪器公司应当支付违法解除劳动合同赔偿金。邵则翠的平均工资为2048.7元，其按2000元的标准主张，符合法律规定。邵则翠工龄自2011年5月起算，至2014年7月解除劳动合同时止。因此，江南光电仪器公司应当支付邵则翠经济赔偿金14000元（2000元／月×3.5个月×2）。
2.江南光电仪器公司支付2014年6月和7月工资3067元。法院认为，劳动者提供了正常劳动，用人单位应当按照劳动合同约定的工资标准支付劳动者工资。2014年6月，江南光电仪器公司发放邵则翠工资为基本工资1480元、计件工资584元，扣除6月及7月社会保险各238元，实发工资为1588元；2014年7月，江南光电仪器公司发放邵则翠工资145元。根据江南光电仪器公司提交的考勤表，2014年6月、7月，邵则翠分别工作19.5天、2天，邵则翠主张其月工资为2000元，因此，江南光电仪器公司应当支付邵则翠2014年6月、7月工资1977元（2000元／月÷21.75天×19.5天＋2000元／月÷21.75天×2天）。2014年6月、7月，邵则翠的应发工资分别为2064元、145元，共2209元。因此，江南光电仪器公司已足额发放邵则翠工资，无须另行支付。
3.江南光电仪器公司支付延时加班工资4500元。法院认为，用人单位安排劳动者延时加班的，应当按劳动者本人工资的150%支付加班工资。邵则翠主张其每天至少工作9小时，主张1小时／天的延时加班工资，江南光电仪器公司亦认可其存在工作9小时的情形。因此，对于邵则翠主张每天1小时的延时加班工资，予以支持。邵则翠离职前平均工资为2048.7元，其主张加班工资计算基数为2000元，符合法律规定。根据考勤表统计，邵则翠离职前十二个月存在延时加班的工作日为201天，邵则翠实行计件工资。因此，江南光电仪器公司应当支付邵则翠延时加班工资1155.2元（2000元／月÷21.75天÷8小时×1小时×201天×（150%－100%）］。
4.江南光电仪器公司支付休息日加班工资10760元。法院认为，用人单位安排劳动者在休息日劳动又不能在六个月之内安排同等时间补休的，按照不低于劳动者本人工资的百分之二百支付加班工资。根据江南光电仪器公司提交的考勤表，邵则翠离职前十二个月休息日共加班26天。邵则翠离职前平均工资为2048.7元，其主张加班工资计算基数为2000元，符合法律规定。邵则翠实行计件工资，每天工作9小时，因此，江南光电仪器公司应当支付邵则翠休息日加班工资2690元（2000元／月÷21.75天÷8小时×9小时×26天×（200%－100%）］。
5.江南光电仪器公司补缴自1996年至2009年的社会保险。因该项诉讼请求不属于人民法院劳动争议案件审理范围，不予理涉。
综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（五）项、第四十七条、第八十七条，《江苏省工资支付条例》第十二条第一款、第二十条第一款第（一）项、第（二）项的规定，作出判决：一、邵则翠与江南光电仪器公司的劳动关系于2014年7月16日解除；二、江南光电仪器公司于判决生效之日起5日内支付邵则翠经济赔偿金14000元、延时加班工资1155.2元、休息日加班工资2690元，合计17845.2元；三、驳回邵则翠的其他诉讼请求。
宣判后，江南光电仪器公司不服，向本院提起上诉称，因邵则翠连续多日旷工，故江南光电仪器公司对其作出的开除决定，符合法律规定，程序亦无不当。江南光电仪器公司不应支付邵则翠经济补偿金。其次，邵则翠于2011年5月重新至江南光电仪器公司工作时，江南光电仪器公司已支付给邵则翠8000元。此款属于提前支付的经济补偿金。法律并不禁止用人单位提前向劳动者支付经济补偿金。故请求二审法院依法改判驳回邵则翠的原审诉讼请求。
被上诉人邵则翠辩称，江南光电仪器公司述称邵则翠连续多日旷工，不是事实，其也未提供相应的证据予以证明。其次，江南光电仪器公司违法解除与邵则翠的劳动关系，应当支付赔偿金。江南光电仪器公司主张的8000元，双方在协议中已明确是支付邵则翠与桥浦公司合同未到期的补偿款。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，邵则翠于本案一审中提交一份日期为2011年5月27日的协议，该协议由邵则翠等人与江南光电仪器公司签订，内容为：经双方协商一致，补助招回桥浦公司人员合同未到期款捌仟元，于2011年6月1日前先付伍仟元正，三个月后，在8月31日付叁仟元，中途离厂退回补助款捌仟元。双方签字生效，特定协议。江南光电仪器公司于本案一审中亦提交一份由其与邵则翠等人签订的日期为2011年5月27日的协议，内容为：经双方协商一致同意，招回桥浦公司合同未到期的工作人员，给予经济补偿捌仟圆（自2010年3月1日至2015年3月1日止），已于2011年6月4日付伍仟圆，后付叁仟圆。如果中途离开公司需退回捌仟圆补偿金。双方签字生效，特订此协议。另江南光电仪器公司于本案二审中明确，其未就作出开除邵则翠决定的有关程序予以补正。
原审法院查明的其他事实属实，本院依法予以确认。
以上事实，有仲裁决定书、劳动合同、浦口区职工社会关系变动表、银行明细、协议、江南光电仪器公司的规章制度、考勤表、工资表、通知、照片、交工单、2010年2月28日合同到期补偿金领取单、支付凭证、工资明细、产权转让合同、股东协议及当事人陈述等证据证实。
本院认为，本案二审争议焦点为：江南光电仪器公司是否应支付邵则翠违法解除劳动合同赔偿金14000元。
《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）第十二条规定，建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。经查，邵则翠向原审法院起诉时，江南光电仪器公司仍未就其作出开除邵则翠的决定，履行通知工会的程序。故依据上述法律与司法解释的规定，江南光电仪器公司应向邵则翠支付违法解除劳动合同赔偿金。江南光电仪器公司上诉主张其不予支付邵则翠上述赔偿金，缺乏依据，本院不予支持。
另江南光电仪器公司上诉主张其按2011年5月27日的协议支付给邵则翠的8000元，是其提前向邵则翠支付的解除劳动合同经济补偿金。邵则翠对此不予认可。经本院审查，双方提交的2011年5月27日的协议中均已明确是因招回与桥浦公司合同未到期的邵则翠等人，而给予的经济补偿8000元。该两份协议中并无江南光电仪器公司所述提前支付邵则翠解除劳动合同经济补偿8000元的相关内容。江南光电仪器公司亦未能进一步举证证明其主张的上述事实。故江南光电仪器公司该项上诉主张，证据不足，本院不予支持。
综上，江南光电仪器公司的上诉请求，依据不足，理由亦不充分，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，所作判决并无明显不当，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人江南光电仪器公司负担，本院免予收取。
本判决为终审判决。
审 判 长 崔 民
代理审判员 蔡晓文
代理审判员 王 熠
二〇一五年九月十七日
书 记 员 莫欣欣