山西省临汾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）临民终字第1361号
上诉人（原审被告）：郭某某，女，1967年9月10日出生，汉族。
委托代理人：许江，山西金贝律师事务所律师。
委托代理人：韩晶，山西金贝律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李某某，男，1966年8月6日出生，汉族。
上诉人郭某某因与被上诉人李某某离婚纠纷一案，不服山西省临汾市尧都区人民法院（2015）临尧民初字第663号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人郭某某及其委托代理人许江、韩晶，被上诉人李某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明，李某某向一审法院诉称，原、被告1984年相识，1985年结婚。婚后二十多年来，双方经常吵架、打架。婚后第七、八年的时候，双方因琐事争吵，被告在原告睡着以后，将一壶开水浇到原告腿上，使原告卧床两个多月。还有一次被告带领其亲属把原告的母亲打得头破血流，被告还扬言要用硫酸、汽油对原告进行人身损害，致使原告整天提心吊胆，惶惶不可终日。现在原、被告分居五年时间，期间只见过四次面，其中有两次被告对原告进行了辱骂、殴打。2013年8月27日原告诉至蒲县人民法院要求解除婚姻关系，判决不准予离婚。判后原、被告仍然分居，没有任何和好的可能，夫妻感情已经完全破裂，为此请求解除双方婚姻关系。郭某某在一审中辩称，同意与原告离婚，但是造成感情破裂是因为原告在外面有重婚行为，原告在2013年购买尧都区莱茵半岛＊号楼＊＊层＊＊＊＊号房屋一套。2014年冬天购买蒲县黑龙关＊＊村村里盖的商品房一套。均要求分割，原告应少分或者不分。尧都区临浮路电机厂家属院＊楼＊单元＊层＊户，是共同财产但是已于5年前卖了，卖了30万元用于了日常生活。李某某在一审中针对起诉提交了以下证据：1.户口本、身份证复印件；2.黑龙关村委会出具的证明；3.蒲县人民法院制作的（2013）蒲民初字第174号民事判决书。原告提供的以上证据均用以证明原告的身份和认定夫妻感情已完全破裂。由于郭某某一审当庭表示同意离婚，因而证据的证明目的，已经取得了郭某某的认可；4.2015年3月10日冯银海出具的证明一份；5.2015年3月10日许文爱出具的证明一份；6.2015年3月李玉平出具的证明一份。三份证人证言用于证明二人共同生活期间有借款，应共同偿还。郭某某在一审中的质证意见是：李某某提供的三份证人证言，没有在举证期限内提交证据，且提供的都是复印件不是原件，对其真实性有异议。证人应当出庭作证，没有出庭，其证言不予认可。仅有证人证言而没有借据不能证明借款的真实性。一审法院认证意见是：郭某某的质证意见成立，李某某提供的证人证言不能说明证人不能出庭作证的原因，仅凭证人证言不能证明借款事实的客观存在。郭某某在一审中对答辩主张提交了以下证据：1.2011年11月4日原告李某某与铁路职工郭建成签订的房屋租赁协议书；2.郭建成的证明材料。证明2011年11月至2013年10月李某某与任玲玲以夫妻名义共同租住郭建成的房屋；3.莱茵半岛＊号楼＊＊＊＊室房屋装修票据，证明该房屋为李某某购买并装修的；4.临汾市妇幼保健儿童生长发育报告单。证明孩子许某为李某某与任玲玲所生孩子；5.照片。证明李某某与任玲玲长时间共同居住并生育孩子；6.许小某（李某某女儿）的证明材料，证明李某某多年以来对家庭不负责任，与任玲玲共同生活并生育孩子；7.借条。证明2012年5月18日郭某某向投资公司借款10万元，现已归还；8.房屋所有权转让协议书。证明华州路电机厂家属院2号楼2单元202室房屋已于2014年8月20日转让给雷晓伟；9.银行交易明细，证明买房人雷晓伟已于2014年8月20日将房款30万转账给付郭某某；10.许大某证明材料，证明李某某不顾及家庭，郭某某已将售房款用于家庭生活。李某某的质证意见是：被告提供第1至6份证据没有证明力，不需要详细说明。第7至10份证据向投资公司借款的用途不明确，借款不予认可。关于被告出售华州路电机厂房屋的两份证据是虚假的。被告出售房屋，原告不知情，也没有签字。许大某的证明材料不认可，女儿许大某上学及生活开支都是原告出的。一审法院认证意见是：被告提供的第1至6份证据其证明目的主要是针对原告在被告婚姻关系存续期间，与婚外异性同居生活。有日常生活的照片，有房屋出租人的证明材料，有原、被告女儿许二某的证明材料，足以证明原告与婚外异性同居事实的存在。关于这一节事实，被告还申请了原告承租房屋的所有权人郭建成出庭作证。郭建成证实，原告与婚外异性任玲玲一起租赁了自己位于铁路大宿舍的房屋，居住近两年时间。关于被告提供的向投资公司借款的证据原告的质证意见成立。被告未能提供借款的用途和借款的相关证据进一步证明，因而该份证据缺乏真实性没有证明力。许大某的证言内容与夫妻共同财产之间缺乏关联性，同样不具有证明作用。
一审法院通过对原、被告提供证据的质证、认证，结合庭审调查双方共认的部分，确认以下案件事实：
1984年李某某（曾用名许某奎），与郭某某（曾用名王某萍）相识，1985年登记结婚。1986年7月共同生育一个女孩，取名许二某。1991年5月生育第二个女孩，取名许大某，现均已成年。自1995年至2011年的十六年时间里，二人常因原告是否与婚外异性有不正当关系而经常产生争吵。2011年正月二人因此分居生活。2011年11月李某某承租了太原铁路职工郭建成在尧都区车站街铁路大宿舍的楼房一套与婚外异性同居生活至2013年10月。2013年8月李某某向山西省蒲县人民法院提起与郭某某离婚的诉讼，2014年5月28日该院判决不准予离婚。2014年12月22日李某某再次向该院提出离婚请求，郭某某在答辩期间提出管辖权异议，蒲县人民法院将该案移送至尧都区法院审理。一审庭审中郭某某表示同意离婚，但认为李某某存在过错，应予以赔偿。
另查明，李某某与郭某某共同生活期间在蒲县黑龙关镇＊＊村建有两间北房，院内有西房和南房各一间均为现浇顶（砖混结构）。在临汾市尧都区华州路购买了电机厂家属院＊号楼＊单元＊层＊＊＊室楼房一套（面积103㎡，带19㎡地下室）该楼房2014年8月郭某某在未告知李某某的情况下，以30万元售给案外人。一审庭审过程中郭某某还主张位于尧都区莱茵半岛＊号楼＊＊＊＊号房屋一套、蒲县黑龙关镇＊＊村商品楼一套为二人夫妻共同财产，李某某否认。郭某某未能提供有效证据予以证明。以上为本案事实。
原审法院认为，原告李某某要求离婚，被告郭某某同意离婚，本院予以准许。被告主张原告在双方共同生活过程中，与婚外异性共同生活，事实成立。原告对婚姻关系的破裂存在过错。被告要求原告给予赔偿符合《中华人民共和国婚姻法》第四十六条规定，有下列情形之一导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿“（一）重婚；（二）有配偶者与他人同居；（三）实施家庭暴力的；（四）虐待、遗弃家庭成员的”。原告李某某存在本条规定的第二种情形有配偶者与他人同居。因而被告郭某某有权提出损害赔偿。被告提出要求原告给予赔偿10万元。根据原告的过错程度，因同居给被告造成的损害结果，和原告的承担责任的能力，结合尧都区的平均生活水平确定，被告的主张应予支持。关于夫妻共同财产的分割问题，蒲县黑龙关镇＊＊村的两间北房及其院内西房一间、南房一间和位于临汾市尧都区华州路电机厂家属院＊号楼＊单元＊＊＊室，是原、被告的夫妻共同财产。被告未经原告同意将楼房出售给案外人，侵犯了原告对夫妻共同财产的共有权利。对被告处分所得30万元应予分割，被告主张售房款已全部用于日常生活开支，无证据支持不能成立。被告主张由于原告存在过错，在分割夫妻共同财产时应少分或不分，符合《中华人民共和国婚姻法》第三十九条第一款规定：“离婚时夫妻的共同财产，由双方协议处理。协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方的权益的原则判决”。故依照《中华人民共和国婚姻法》第三十一条、第三十九条第一款第四十六条之规定判决如下：“一、原告李某某要求离婚，被告郭某某同意离婚，本院予以照准。二、原、被告夫妻共同财产，位于蒲县黑龙关镇＊＊村北房西一间及西房一间原告所有，北房东一间及南房归被告所有。位于临汾市尧都区华州路电机厂家属院＊号楼＊单元＊层＊＊＊室房屋所售房款归被告所有，被告补偿原告10万元。三、原告李某某赔偿被告郭某某10万元。案件受理费300元，由原告承担。”
判后，原审被告郭某某不服，向本院提起上诉称，一、原审法院忽视上诉人对华州路电机厂家属院＊号楼＊单元＊层＊＊＊室房屋所售房款的用途的主张及提供的证据，对该笔款项进行分割显然是错误的。自2009年分居后，没有了经济来源，迫于生活压力，借高利贷经营生意，并且在高利贷紧逼、亲戚朋友催要借款情况下，选择了卖房还债。另外，对于剩余房款归还了因看病、生活向亲戚朋友的借款的事实，上诉人的女儿予以了证明。该房款不应再进行分割。二、原审法院未将莱茵半岛＊号楼＊＊＊＊号房屋认定为夫妻共同财产，属于事实不清。被上诉人李某某辩称，上诉人称与其分居后没有生活来源不属实，分居后所有存款都由上诉人持有。一审判决偏袒了上诉人，上诉人没有上诉理由，把房屋卖了侵犯其合法权益，且其本身不认可上诉人把房子卖掉。
本院认为，关于上诉人郭某某将夫妻共同财产出卖所得30万元如何分割的问题，经查，上诉人于2014年8月将房屋在被上诉人不知情的情况下出卖，所得价款均由上诉人持有。其提供证据称与被上诉人分居后做净水机生意借款，卖房价款用于还债，其所述债务系其个人在分居后经营所欠，与被上诉人无关，故其以此抗辩不影响被上诉人应分得房屋作为共同财产处置后所得价款的权利。其另主张有看病生活花销无相应证据予以支持。即使生活有实际花销，一审判决在分割该价款时给其分割20万元，被上诉人分割10万元已从法律上照顾了其作为女方利益。故对上诉人上诉称该房款不予分割的主张不予支持。关于上诉人郭某某主张的莱茵半岛＊号楼＊＊＊＊号房屋应认定为夫妻共同财产的问题，其仅提供有被上诉人李某某电话的装修房屋购买材料票据，由此不足以证明该房系被上诉人李某某购买及属上诉人与被上诉人夫妻共同财产的事实，被上诉人也不认可，故上诉人该项上诉主张本院无法支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律准确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人郭某某负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈永渊
审判员 张桂香
审判员 李 立
二〇一五年十一月十七日
书记员 贾 惠