广东省化州市人民法院
行 政 判 决 书
（2014）茂化法行初字第5号
原告：A，男。
诉讼代理人：B，女，是原告妹妹。
被告：化州市国土资源局。
法定代表人：张俊青，局长。
诉讼代理人：C，男。
诉讼代理人：D，男。
第三人：E，男。
诉讼代理人：F，男。
第三人：G，男。
诉讼代理人：H（又名I），男。
原告A以被告化州市国土资源局行政不作为，于2014年2月24日具状向本院提起行政诉讼，请求判决被告立即拆除第三人E违法建设的1800平方米豪宅和围墙，恢复流转责任田原状给原告耕种。本院立案后，依法组成合议庭，依法追加了G为第三人参加诉讼，于2014年3月19日公开开庭进行了审理，原告A及其诉讼代理人B，被告化州市国土资源局的诉讼代理人C、D，第三人E的诉讼代理人F，第三人G的诉讼代理人H到庭参加诉讼。本案现在已审理终结。
原告诉称：第三人于2011年建的1800平方米豪宅，将我位于“桩头”的一块0.62亩的农田围蔽，不准我耕种，我依法找被告职能部门解决。第三人的违法建设，违法用地，违法施工，经广东电视台新闻台、珠江台、公共台于2013年7月20日已经曝光，我除了向化州、茂名各级政府、纪检、人大、监督、监察部门投诉、信访，还通过有关单位指导，于2013年9月28日向被告提出了书面的《关于要求依法拆除E违法建筑的请求书》，该请求书送达到被告的法定代表人，信访办公室，土地监察大队等。我依照《国土法》第六十二条、第四十四条，第六十七条、第七十五条、第七十六条的有关规定提出请求，同时第三人所使用的1800平方米土地，未经任何的合法手续，倚着黑社会头子霸占使用，经我投诉和提出合理请求后被告还包庇纵容黑社会，还让第三人侵害我的农田不能耕种，被告是主管我们辖区国土的职能部门，根据《国土法》的有关规定，第三人的违法用地是被告拆除的法定职责，是被告不可推卸的责任。我于2013年9月28日向其送达的合理请求却一直置之不理，可见被告已经构成行政不作为，为维护我的合法权益和法律尊严。特具状起诉，恳请依法判决支持我的诉求。原告提供以下证据：一、请求书，二、影碟，证实土地是买卖，两第三人都是属于买卖收购，并不是什么新农村；三是化州市人民检察院的查实，证明我有0.62亩的土地在争议地内，整个地名是桩头，我的田称坡尾垌；四是作儿草田和照片，证明我有地在争议地内。五是信访回复单，证明化州市人大转去国土局促处理，但他们一直没有给我答复，也没有办理。
被告辩称：一、第三人E占地建设的基本情况。原告反映属其所有的0.62亩土地及第三人所使用的土地，位于谢白村内，该地符合同庆镇土地利用总体规划和村镇建设规划。2008年经谢白村申请，广东省建设厅下发了《关于印发2008年省级村庄规划试点村名单的通知》（粤建村函（2008）339号）等文件，批准该地作为该村的新农村建设用地，并不是原告所说的农田。桩头（地名）新规划的15块地中有9块地经本局批准办理了《建设用地批准书》，其中E的房屋是E与其父亲共同建房，同庆镇政府已办理了报建手续，E所持的《建设用地批准书》（化同集字第245号），批准面积120平方米；E父亲G所持《建设用地批准书》（（2010）化同集字第218号），批准面积120平方米。经现场勘查，E父子实际建房使用土地面积超出批准用地面积约50平方米，属于违法占用土地行为。第三人围墙内使用的土地包括了谢白村新规划成的5.6.7.13.14.15号地，这六块地是该地块使用人同意第三人作为当时临时用地，没有办理用地手续，属于违法占地行为。二、在第三人占地建屋一案中，本局已依法履行了职责。被答辩人A向本局和多个部门信访反映的问题，本局高度重视，派出局执法监察队到现场会同同庆镇相关部门人员认真调查，依法处理。2013年10月23日，本局作出《关于制止、查处谢白E超面积建房和违法占地建围墙的函》（化国土资（函）字（2013）23号）送达同庆镇政府和同庆镇国土资源所，要求他们加强监管，依法制止、查处谢白村E违法用地行为。对于第三人E超面积建房和违法占地建围墙的行为，本局先制止后再依法立案并依法定程序处理。于2013年9月11日向第三人发出了《责令停工通知书》（化国土资执法（停工）字（2013）47号）、《责令改正违法行为通知书》（化国土资执法（责改）字（2013）47号）。于2013年9月30日和10月11日以及10月16日分别作出并送达《行政处罚告知书》（化国土资执法（处告）字（2013）19号）、《行政处罚听证告知书》（化国土资执法（听告）字（2013）19号）、《行政处罚决定书》（化国土资执法（决定）（2013）第19号）给当事人E。E已履行了处罚决定书中的罚款，但对违法占地所建的围墙及超建的约50平方米占地建筑未在规定期限内履行处罚，故本局，依法送达《催告书》（化国土资执法（催）字（2014）第3号）给E，若再不履行，将申请法院强制执行。对相关部门转来的A信访件，本局已一一回复。第三人E占地建房所使用的土地，属于村庄规划内的建设用地。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条“在乡、村庄规划内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正，逾期不改正的，可以拆除”的规定，应由镇人民政府处理。根据化州市2013年人民政府令第2号及本局与同庆镇人民政府签订的《化州市国土资源执法授权委托书》的规定及委托事项，同庆镇辖区内的国土资源行政执法权已由同庆镇人民政府行使。综合上述，原告起诉本局行政不作为，是没有任何的事实及法律依据的。本局在E占地建房一案中已尽职责地履行了职责，根本不存在原告起诉的行政不作为。请法院依法驳回原告的诉讼请求。被告提供以下证据：一是责令停止违法行为通知书，二是责令改正违法行为通知书，三是立案呈批表，四是调查、询问笔录十二份，五是调取档案E、G父子申请住房用地呈批表，得知E两父子得到批准建设用地共240平方米，六是一个调查报告，A向人大纪委等多个部门进行投诉E的土地违法行为，转给我们局后，我局形成一个调查报告，我们已经向相关部门进行答复，七是H的身份证明，八是某某户申请住房建设用地图斑图，九是同庆镇谢白村的土地利用总体规划图，红色图斑是属建设用地，两第三人的住房是属于建设用地内的，十是省级村庄规划试点村名单的通知，谢白村是属于试点村庄，原告所说的桩头这个土地是作为试点村用地的地点，其中两第三人各分得一块地，其他村民也分到。证明我局没有存在行政不作为；十一是谢白村委会的规划图，是有资质部门作出的，符合城乡规划法的规定的。证明不是原告所说的耕地，是规划中的建设用地；十二是行政处罚告知书，十三，行政处罚听证告知书，E放弃听证；十四是调查报告，十五是行政处罚决定书，十六是催告书，十七是化州市国土资源执法权下放镇级人民政府的授权委托书，自2013年12月12日后都是由镇级人民政府进行处理查处。
第三人E、G述称：一、原告的诉讼请求内容严重失实，主要表现在如下三点：1、答辩人与父亲G所建的房屋，持有（2010）化国集字第245号、218号《建设用地批准书》，是合法建筑、并不是违法建筑，依法受法律保护。2、答辩人围墙内的土地，分别是谢白村民小组集体有偿安排给村民H、J、K、E、G、L（3块地抵工程款）6户人的宅基地，他们未建暂时借用给答辩人建围墙的。3、答辩人建屋及围墙内的土地，是谢白新农村规划范围内的土地，地名桩头，是村集体长期荒废闲置的废水塘和荒地，并没有原告的什么流转责任田，与原告没有任何的利害关系。二、原告不能证明所诉围墙内有其0.62亩责任田，原告与涉行政行为不存在利害关系，根据最高人民法院《关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第十三条：可以依法提起行政诉讼的，是指与具体行政行为有法律上利害关系的公民、法人或其他组织的规定。原告A不具有行政起诉主体资格，人民法院应予以驳回。三、答辩人超建部份，被告化州市国土资源局已作出了处罚，被告化州市国土资源局不存在行政不作为。综上所述，原告的起诉没有事实依据和法律依据，恳请人民法院依法驳回原告的诉讼请求。第三人提供以下证据：1、E身份证复印件。2、广东省建设厅粤建村函（2008）339号《关于印发2008年省级村庄规划试点村名单的通知》。3、2008年度省级村庄规划试点村名单。4、（2010）化同集字第245号《建设用地批准书》。5、（2010）化同集字第218号《建设用地批准书》。6、《关于利用旧鱼塘和闲散地发展集体经济的表决书》。7、关于集体规划用地的处理决定。
经审理查明，第三人G与第三人E是父子关系，两第三人于2010年2月9日向化州市国土资源局申领了位于化州市同庆镇谢白村桩头的《建设用地批准书》（具体证号：E是（2010）化同集字第245号，G是（2010）化同集字第218号）。2011年7月两第三人在持证范围建成了一栋二层半楼房。接着，两第三人未经有关部门批准在房屋两边及门前建成了一条长约118米、高2.5米的围墙。从2011年农历7月起，原告以两第三人建屋侵占了其流转责任田为由，引发了双方纠纷.2013年5月28日，原告向被告单位投诉，要求处理。被告依法立案，查实两第三人建房使用土地面积超出批准用地面积约50平方米，围墙内土地没有办理用地手续，属违法占地行为。2013年9月11日，被告向第三人发出了《责令停工通知书》、《责令改正违法行为通知书》，2013年9月30日、10月11日、10月16日，被告分别作出并送达《行政处罚告知书》、《行政处罚听证告知书》、《行政处罚决定书》给当事人E。2013年10月23日，被告作出《关于制止、查处谢白E超面积建房和违法占地建围墙的函》送达同庆镇人民政府和同庆镇国土资源所，要求该职能部门加强监督，依法制止E违法用地行为。第三人E接到原告相关的文书后，履行了处罚决定书中的罚款，但对违法占地所建的围墙及超建房屋部份未在规定期限内履行处罚。2014年2月25日，被告单位依法给第三人送达《催告书》，责令第三人若再不履行相关义务，被告将申请法院强制执行。由于原告认为投诉的问题被告行政不作为，2014年2月24日，原告向本院提起诉讼，请求判决被告拆除第三人豪宅和围墙，恢复土地原状由原告耕种。
另查明，被告根据《化州市人民政府2013年行政审批制度改革事项目录（第二批）》（化州市人民政府第2号），于2013年12月2日与化州市同庆镇人民政府签订了《化州市国土资源执法授权委托书》，对同庆镇辖区内的国土资源行政执法权已授权同庆镇人民政府行使。原告向本院提交了2013年7月12日化州市人民检察院的《答复函》一份和《作儿草田》证据一份，欲证明原告有0.62亩土地被两第三人建房及建围墙占用。但这两份证据均没有内容证实原告有0.62亩的土地在两第三人建房的门楼前及围墙内。第三人建房使用的土地及围墙内的土地，原是谢白村边的废弃鱼塘和闲散土地，地名为桩头。2008年谢白村经申请，广东省建设厅下发了《关于印发2008年省级村庄规划试点村名单的通知》（粤建村函（2008）339号文件），批准谢白村将桩头地作为该村的新农村建设用地。谢白村当年便将该地进行填实平整，规划出15块宅基地，经村民捐资后由捐资人使用，其中，G父子取得了两块，围墙内的土地包括了规划的5、6、7、13、14、15号地，这六块地的地块使用人已口头同意给第三人作为临时用地使用。
本院认为，原告以被告行政不作为向本院提起诉讼，请求判决被告拆除第三人的豪宅和围墙，恢复责任田由原告耕种，而从本案的事实和证据认定，原告没有充分的证据证实原告有0.62亩的责任田被第三人的房屋及围墙侵占。两第三人使用的土地，2008年便已被谢白村集体作为新农村建设统一填土平整进行了规划。原告向被告单位投诉后，被告已依法立案查处，先后向有关单位及第三人发出了《责令停工通知书》、《责令改正违法行为通知书》、《行政处罚告知书》、《行政处罚听证告知书》、《行政处罚决定书》、《关于制止、查处谢白E超面积建房和违法占地建围墙的函》、《催告书》等，被告已按程序作出了相关的行政行为，依法履行了法定的职责，不存在行政不作为。原告诉求被告拆除第三人的住宅及围墙，根据法律的规定，法律没有赋予被告享有该项职权。被告对同庆辖区内的国土资源行政执法权已授权同庆镇人民政府行使。因此，综上，原告的诉讼请求，证据不足，缺乏法律依据，故本院对原告的主张，不予支持。依照《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第五十六条第（一）、（四）项的规定，判决如下：
驳回原告A的诉讼请求。
本案案件受理费50元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于茂名市中级人民法院。
审 判 长 ：戴检侦
审 判 员 ：劳永强
代理审判员 ：杨洪博
二〇一四年五月八日
书 记 员 ：刘丽华