舟山市普陀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0903刑初392号
公诉机关舟山市普陀区人民检察院。
被告人彭某，男，1985年1月1日出生于安徽省阜阳市，汉族，小学文化，个体劳动者，住安徽省阜阳市颍泉区。曾因殴打他人，于2016年4月被舟山市公安局普陀区分局行政拘留七日并罚款五百元；现因本案，于2016年4月12日被刑事拘留，同年5月13日被逮捕。现羁押于舟山市普陀区看守所。
辩护人郭行舟，浙江星舟律师事务所律师。
被告人王某，男，1995年7月7日出生于安徽省濉溪县，汉族，小学文化，个体劳动者，住安徽省淮北市烈山区。因本案，于2016年4月21日被刑事拘留，同年5月13日被逮捕。现羁押于舟山市普陀区看守所。
辩护人沈枫，浙江星舟律师事务所律师。
被告人张某某，男，1989年2月4日出生于安徽省利辛县，汉族，小学文化，务工人员，住安徽省利辛县。曾因犯抢劫罪，于2009年被判处有期徒刑二年；又因犯抢劫罪，于2012年3月被天津市河北区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一千元，2015年11月9日刑满释放；现因本案，于2016年8月12日被刑事拘留，同年9月9日被逮捕。现羁押于舟山市普陀区看守所。
辩护人周琪（法律援助），浙江星舟律师事务所律师。
被告人蒋某某，男，1992年8月8日出生于安徽省阜阳市，汉族，小学文化，个体劳动者，住安徽省阜阳市颍东区。因本案，于2016年4月19日被刑事拘留，同年5月13日被逮捕。现羁押于舟山市普陀区看守所。
辩护人王维和（法律援助），舟山市普陀区法律援助中心律师。
被告人余某某，男，1993年8月30日出生于山东省泗水县，汉族，初中文化，无业，住山东省泗水县。曾因犯故意伤害罪，于2010年8月被本院判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月；又因猥亵他人，于2014年3月被舟山市公安局定海区分局行政拘留五日；现因本案，于2016年4月6日被刑事拘留，同年5月13日被逮捕。现羁押于舟山市普陀区看守所。
辩护人俞宏波，浙江星舟律师事务所律师。
被告人张某某，男，1994年5月18日出生于吉林省长春市，汉族，小学文化，务工人员，住吉林省长春市。因本案，于2016年6月6日被刑事拘留，同年7月1日被逮捕。现羁押于舟山市普陀区看守所。
辩护人郑成（法律援助），舟山市普陀区法律援助中心律师。
被告人陈某某（曾用名金良），男，1993年12月2日出生于安徽省阜阳市，汉族，初中文化，无业，住安徽省阜阳市颍东区。曾因犯危险驾驶罪，于2016年3月被本院判处拘役一个月，缓刑六个月，并处罚金人民币四千元（缓刑考验期限自2016年4月5日至2016年10月4日）。现因本案，于2016年4月6日被刑事拘留，同年5月13日被逮捕。现羁押于舟山市普陀区看守所。
辩护人俞英超（法律援助），舟山市普陀区法律援助中心律师。
舟山市普陀区人民检察院以舟普检公诉刑诉（2016）398号起诉书指控被告人彭某、王某、张某某、蒋某某、余某某、张某某、陈某某犯聚众斗殴罪，被告人彭某犯故意伤害罪，于2016年10月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。舟山市普陀区人民检察院指派代理检察员顾某出庭支持公诉，被告人彭某、王某、张某某、蒋某某、余某某、张某某、陈某某及辩护人郭行舟、沈枫、周琪、王维和、俞宏波、郑成、俞英超到庭参加诉讼。现已审理终结。
舟山市普陀区人民检察院指控：（一）聚众斗殴罪。2016年4月4日早上，被告人蒋某某和王某1（另案处理）与被告人彭某在普陀区沈家门街道舟山国际水产城为争抢水产生意发生纠纷，被告人彭某被王某1打了一耳光。被告人彭某遂电话联系被告人王某，要求帮忙解决此事。当日，被告人王某纠集了被告人张某某等30余人驾车从宁波赶至普陀与被告人彭某碰面。之后，被告人王某、彭某、张某某与被告人蒋某某及王某1在新海亮茶室谈判未果，被告人彭某一方声称要通过打架解决此事。被告人蒋某某及王某1亦纠集了被告人余某某及张某3（另案处理）等人员斗殴。次日早上，被告人王某与王某1一方相约在国际水产城2号码头见面。当日8时许，被告人王某带领李某1（另案处理）等人携带刀、棍驾车从宁波至舟山与被告人彭某、张某某碰面。被告人彭某雇了1辆三轮车先将刀、棍等工具装运到国际水产城。被告人王某、张某某和李某1等人前往2号码头。同日早上，被告人蒋某某和王某1纠集了被告人余某某、张某某与赵某1（另案处理）等40余人从中元大酒店出发前往国际水产城2号码头。被告人蒋某某又指使被告人陈某某前往码头察看情况并随时汇报。被告人余某某、张某某等人从事先停放在水产城东门附近的汽车上取出铁锹携带。被告人张某某见被告人蒋某某等人持铁锹前来，遂从三轮车上拿了1把砍刀冲过去，被对方持铁锹击倒，被告人蒋某某一方的人员追打被告人王某、张某某等人，最终造成被告人张某某轻微伤的后果。（二）故意伤害罪。2016年8月13日19时许，被告人彭某因和其一同羁押在普陀区看守所102监室的梅某违反监规，与梅某发生争吵，被告人彭某踢中梅某腰部，造成梅某重伤二级的后果。公诉机关向本院提供了证人何某1、徐某、孙某等人的证言、法医学人体损伤程度鉴定书及书证等证据予以证实。为此，公诉机关认为被告人彭某的行为已分别构成聚众斗殴罪、故意伤害罪，应数罪并罚，被告人王某、张某某、蒋某某、余某某、张某某、陈某某的行为均已构成聚众斗殴罪，同时认为被告人张某某系累犯，应当从重处罚，被告人陈某某在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚，建议本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第六十九条第一款、第二款、第六十五条第一款、第七十七条第一款之规定予以处罚。
庭审中，被告人彭某提出其系自首。
被告人王某、张某某、蒋某某、余某某、张某某、陈某某对起诉书指控的事实没有异议。
被告人彭某的辩护人提出被告人彭某在聚众斗殴罪、故意伤害罪中均系自首。
被告人余某某的辩护人提出：（1）被告人余某某系从犯；（2）被告人余某某虽持过铁锹，但不应认定持械聚众斗殴。
被告人张某某的辩护人提出被告人张某某系从犯。
经审理查明：
（一）聚众斗殴罪
2016年4月4日早上，被告人蒋某某和王某1（另案处理）与被告人彭某在普陀区沈家门街道舟山国际水产城（以下简称水产城）为争抢水产生意发生纠纷，被告人彭某被王某1当众打了一耳光。被告人彭某被打后心怀不满，遂电话联系被告人王某，要求帮忙解决此事，被告人王某予以答应。当日，被告人王某通过“洪某”纠集了被告人张某某等30余人驾车从宁波赶至普陀与被告人彭某在普陀区东港街道和津广场碰面。被告人彭某招待被告人张某某等30余人在和津广场附近一家餐馆吃饭。
饭后，被告人王某、彭某、张某某与被告人蒋某某及王某1在新海亮茶室谈判，但谈判未果，被告人彭某一方在离开茶室时声称要通过打架解决此事。当晚，被告人王某带人返回宁波，被告人张某某留在舟山。被告人蒋某某及王某1亦决定纠集人员斗殴。被告人蒋某某联系了被告人余某某及张某3（另案处理），要求二人第二天纠集人员去打架，被告人余某某、张某3均予以应允。随后，张某3纠集了张某4（另案处理）。
2016年4月5日早上，被告人王某与王某1一方电话联系相约在水产城2号码头见面。当日8时许，被告人王某带领李某1（另案处理）等人携带刀、棍驾车从宁波至舟山。被告人王某电话联系被告人彭某在水产城附近见面，并让被告人彭某雇1辆三轮车转运刀、棍等工具，以避免被警察查获。被告人彭某驾车搭载被告人张某某在滨港路西段沿海高架桥水产城出口与被告人王某等人汇合。被告人王某等人将刀、棍等工具装上被告人彭某雇来的三轮车，并盖上布遮挡后，让三轮车夫驾驶该辆三轮车自行前往2号码头。被告人王某、张某某和李某1等人前往2号码头。
同日早上，被告人蒋某某、余某某和张某3、“二串”（另案处理）以及王某1和其纠集的被告人张某某与赵某1（另案处理）等40余人先后至中元大酒店集中。被告人蒋某某又指使被告人陈某某前往码头察看情况并随时汇报。当日9时许，被告人蒋某某及王某1等40余人从中元大酒店出发前往水产城2号码头。被告人余某某、张某某等人途经水产城东门附近时，从事先停放在此的汽车上取出铁锹随身携带。被告人张某某见被告人蒋某某等人持铁锹前来，遂从三轮车上拿了1把砍刀冲过去，被对方持铁锹击倒。之后，被告人蒋某某一方的人员追打被告人王某、张某某等人，其中，被告人蒋某某脚踹被告人张某某，被告人陈某某、张某某参与追击被告人王某等人，被告人余某某持械在一旁，最终造成被告人张某某外伤致左颞枕部4.3cm长头皮裂创的轻微伤后果。
2016年4月5日、19日、21日、6月6日、8月12日，被告人陈某某、余某某、彭某、蒋某某、王某、张某某、张某某等人先后被公安机关抓获。
案发后，公安机关从胡某1处调取了1把其在案发现场捡到的被告人用于斗殴的砍刀，对被告人余某某等人入住的中元大酒店325房间进行了搜查，查获砍刀1把，并予以扣押，从被告人王某处扣押iphone5s手机1部。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证实：
（1）证人张某3的证言证明：2016年4月，其接到蒋某某电话，让其帮忙找7、8个身强力壮的人给他，其猜想可能去打架，其就打电话给“火箭”，让“火箭”帮忙。次日早上7点多，蒋某某给其打电话，让其去中元大酒店。其就和“火箭”、“二串”三人去了中元大酒店。到达中元大酒店后，陆续又有很多人来，总共有30-40人。其就知道是去打架。其还听到有人说今天来的人有200元的“出场费”。之后，蒋某某带了10来个东北人开车走了，其和剩余30余人往水产码头方向走，其看到先到的10来个人在水产城东门处停放的一辆车上拿了铁锹。其到达现场时，看到其这边拿铁锹的人正在打对方一个趴在地上的人，对方的人都跑了，其这边的人去追，但没追上，其没有动过手，“火箭”就在现场拿了2只水桶在那挥舞，后来其离开了；
（2）证人张某4的证言证明：其即为张某3所称的外号为“火箭”的男子。2016年4月的一天晚上，张某3打电话给其，称他朋友在水产码头被人欺负了，让其叫上“二串”第二天跟他一起去给朋友撑场面，其同意了。次日早上6时许，其又接到张某3电话，其就联系了“二串”，让他开车接其一起去给张某3朋友撑场面。“二串”接上其、张某3以及张某3叫来的“蝎子”、“蛋子”等人，一起到了中元大酒店大厅的茶室里。其到后看见茶室里坐着十几个东北人，其听张某3那个被人欺负的朋友叫“小龙”，其跟“小龙”互留了电话号码。期间，其还听张某3说今天过来的人到时候每人都能从“小龙”处拿200元钱。9时许，“小龙”说出发了，在酒店门口的时候，张某3还跟其说就是去撑撑场面，到时候不要动手，其也同意了，其也是这样跟“二串”交代的。然后他们一起从中元大酒店出发向水产码头走去，走到水产码头附近的时候，其看到有4、5个人拿着铁锹和对方的人打架，对方的一个人已经被他们这边的人打趴下了，然后其就跑过去从一旁的1辆三轮车上拿了两个水桶上去挥了几下想吓唬对方的人。后来我看见对方的人跑的差不多了，他们前面冲的人也都走回来了，于是其就把水桶放下和他们一起回来了。当日11时许，张某3打电话给其让其到大干加油站那边去，然后给其200元钱，这个钱应该就是“小龙”给的“出场费”；
（3）证人王某3的证言证明：2016年4月初的一天，阳阳打电话给其，称堂哥在舟山的水产码头因为生意上的事情和别人吵架了，准备和一些朋友去舟山找对方谈判，让其一起去舟山其就同意了。次日9时许，其和他们一起到了舟山，当时一起去的是2辆车，阳阳坐着1辆马自达6轿车过来和其汇合。到了水产码头那边停车场后，阳阳打电话过来让他们都下去，然后车上的10几个人就下车到了码头那边，和他们一起过来的叫王某的人指着停在旁边的1辆三轮车说车上有砍刀、木棍，万一到时候打起来的话要用的。十余分钟后，阳阳看到对方有人过来了，于是就大叫一声人来了，接着他就自己一个人拿着砍刀冲上去了，其看到在三轮车旁边的几个人也拿了几根棍子，正当其他的人准备拿棍子的时候，对方有很多人冲过来，手里都拿着铁锹，他们一看打不过对方，于是连棍子都没来得及拿走就逃走了。其跑到停车场的时候和阳阳碰了面，看见他头上都是血，于是就把他送到医院，在医院里其见到马自达6轿车的驾驶员，听人说他就是阳阳的堂哥彭某；
（4）证人李某2的证言证明：其系水产码头现场管理部工作人员。2016年4月4日，其因水产市场2号小店附近有人被扇巴掌的事情报警。4月5日上午，其在上班时，看到东门岗有二三十人进来，其中10多人手持铁锹，其同事张勇看到后立即报警。其在水产城活品2弄南边地段附近看到一小伙子蹲在地上，旁边有一大群人看着，打人的那帮人离开了现场，之后被打的小伙子也离开；
（5）证人季某、蒋某、胡某1的证言证明：其均系水产城的工作人员。2016年4月5日凌晨2时30分许，季某和蒋某在值班时，看见有1辆悬挂浙B牌照的白色轿车从东门门岗进入水产城，蒋某称车前排的2个人像是4日在水产城闹事的人。当日9时40分许，季某和胡某1在办公室里听见外面有人在喊“打了打了”，季某就从办公室的窗户朝外看，看见有两个人举着铁锹往前冲，季某和胡某1就往楼下跑，季某一边跑一边给水产所的所长打电话告知有人打架了。其二人跑到现场发现有6、7个男子拖着铁锹从西往东走，胡某1脚踩着1把砍刀，看到有个小伙子头上有血，趴在地上，一会儿其发现那小伙子不见了，季某未看到那个被打的小伙；
（6）证人何某1的证言证明：其是在水产码头开门市部的，已经开了十多年了。在水产码头这边有一些人是没有门市部的，专门收购死螃蟹死皮皮虾的，他们会跟其联系好，然后其把鱼货卖给他们。其有一个关系比较好的安徽人，他就是做这个的。2016年3月底，这个安徽人向其要求帮他介绍几家门市部，其就给他介绍了几家门市部，其中一家是65号门市部。2016年4月初的一天，这个安徽人到65号门市部去收货，当时那边还有另外一个安徽人小彭在那边收货，当时阿挺就表示说让其介绍的这个安徽人和小彭两个人轮流收购好了。其介绍的这个安徽人看见小彭在收，就硬要把小彭的鱼货抢过来，小彭当然是不肯的，于是那个安徽人就叫来几个人打了小彭一巴掌，后来到了第二天，自己听说那个安徽人叫人和小彭叫的人在水产码头打了起来；
（7）证人徐某的证言证明：水产码头有个叫彭某的人一直在其门市部里收购死水产品。2016年4月1日，其隔壁门市部的阿三跟其提出过几天把其处的死螃蟹、死富贵虾等都卖给吴某的女婿，其表示同意。同年4月4日早上8、9时许，其门市部里进来了10箩筐，大概四五百斤的死富贵虾，这时彭某过来说把这些货都卖给他，其同意了。同时，阿某1店里的一个工人拿着他们店里的空箩筐过来把这些死富贵虾倒走了，其想想自己前几天答应过阿某1要把死富贵虾卖给吴某的女婿，就向彭某提出今天先不要买了，彭某当时也没说什么就离开了。过了一会，其看到来了10几个混社会的人，其中一个是吴某的女婿，彭某被那群人里的一个人打了一耳光。后来在第二天，其听码头上的人说彭某和吴某的女婿各自叫来一群人在码头打了一架；
（8）证人孙某的证言证明：2016年4月4日晚上，被告人蒋某某打电话向其要张某3的电话号码，其便将张某3的联系方式发给蒋某某了；
（9）证人彭某的证言证明：其系彭某的父亲。其儿子彭某被“阿某2”那边的人打了的当天下午，其听说以前跟彭某一起干活的叫王某的人到舟山来了。其就打电话问彭某怎么回事，彭某说两边的人在下午已经谈过了，说是第二天的时候就给彭某赔不是。到了第二天早上，其在干活的时候听说王某的人和“阿某2”的人打起来了，于是其就给彭某打电话，他说他也不知道这事情。到中午的时候，王某打电话给其，说他那边有个叫阳阳的人被对方打伤了，向其要3万元。王某给其打完电话之后其就给彭某打电话了，告诉他王某问其要3万元钱，彭某说给他2万就够了，于是其就从家里拿了2万元叫其女婿李某3把钱打到王某的卡里去。过了1、2天，王某又打电话给其，说是钱不够，问其再要1万元，于是其就又拿了1万元给王某的父亲；
（10）证人李某3的证言证明：系被告人彭某的姐夫。2016年4月4日，彭某在65号门市部收死富贵虾与人发生纠纷，被人打了一巴掌。当日中午，其应彭某的要求汇了2000元给1个叫王某的人。3时许，其在水产码头干活时，其看到王某和10来个混社会的人出现在水产码头2号码头附近。次日10时许，其正在水产码头2弄和3弄这一带干活，王某带着10几个混社会的人走过来，在离其不远处围着说话，其也不知道他们在说些什么。大概过了20几分钟，其看到东边路上走过来四五十人，前面的十几个人拿着铁锹，王某他们那边的人看到后其中1个男的拿着1把刀朝对方冲过去了，然后那个人很快就被对方的人用铁锹打倒在地了。之后王某那边的人就跑掉了，而另一方的人则追上去，那个被打倒的人也从地上爬起来逃走了，他头上都是血；
（11）证人王某2的证言证明：其系王某的父亲。其儿子王某和人打架后就去了宁波。过了几天，彭某的父亲彭某交给其人民币10000元，让其送去给受伤的阳阳，其问彭某为何不亲自送去，彭某表示他最恨那些混社会的，是他们害了他儿子，看见他们就来气，但是不拿钱过去对方又会找他的麻烦，于是让其转交一下；
（12）证人胡某2、方某的证言证明：其均系普西医院的医生。2016年4月5日上午，有1个自称是阳阳的男子因头部受伤前来就诊，根据经验判断该伤势是钝器所致；
（13）接受证据清单、搜查证、搜查笔录、扣押清单、照片证明：胡某1将其在案发现场捡到的1把被告人用于斗殴的砍刀上交给公安机关。公安机关依法对被告人余某某等人入住的中元大酒店325房间进行了搜查，查获砍刀1把，并予以扣押；
（14）扣押决定书、扣押笔录、照片、随案移送清单证明：公安机关从被告人王某处扣押手机1部以及扣押的刀具、手机已随案移送的情况；
（15）调取证据清单、病历材料、舟山市普陀区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书证明：被告人张某某头部的伤势为轻微伤；
（16）中国农业银行卡交易明细清单证明：被告人王某所持银行卡钱款存取情况；
（17）现场勘验检查笔录、现场照片、现场图证明：公安机关对本案的案发现场进行了相关的勘验、检查并拍摄了照片；
（18）牌照为浙Ｌ×××××的小型汽车行车轨迹证明：2016年4月4日-5日被告人彭某驾驶该车的行动轨迹；
（19）通话清单证明：被告人彭某、王某、蒋某某的手机通话记录；
（20）辨认笔录、视听资料、电子数据制作说明、光盘证明：本案的各被告人、证人对相关涉案人员的辨认情况；
（21）视听资料、电子数据制作说明、光盘证明：被告人蒋某某及王某1一方纠集的人员众多且有人手持铁锹的情况，在9时49分时，视频显示被告人彭某一方有人从一旁的1辆三轮车上拿起1把砍刀朝对方冲去，6秒后被王某1一方的人持铁锹击倒等本案中斗殴双方在水产城东门斗殴的事实；
（22）行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明书、执行通知书、票据证明：被告人彭某、余某某、张某某、陈某某的前科劣迹以及陈某某在缓刑考验期内重新犯罪以及前罪缴纳罚金情况；
（23）抓获经过、抓捕经过、破案经过、情况说明证明：被告人彭某、王某、张某某、蒋某某、余某某、张某某、陈某某的归案情况；
（24）常住人口基本信息证明：被告人彭某、王某、张某某、蒋某某、余某某、张某某、陈某某的身份情况，具有完全刑事责任能力；
（25）情况说明证明：对本案其他涉案人员未到案的说明；
（26）被告人彭某、王某、张某某、蒋某某、余某某、张某某、陈某某的供述及辩解。
关于被告人彭某及其辩护人提出被告人彭某在聚众斗殴罪系自首的辩解和辩护意见。经查，被告人彭某因涉嫌殴打他人被治安传唤期间，民警询问了彭某本案的相关情况，彭某未如实交代，后在公安机关掌握一定证据的情况下，再次询问彭某，彭某才交代了其参与聚众斗殴的部分事实，被告人彭某的行为不符合自首的构成条件，故被告人彭某的该辩解及其辩护人的辩护意见，本院不予采纳。
关于被告人余某某、张某某的辩护人提出被告人余某某、张某某系从犯的辩护意见。经查，被告人余某某、张某某在聚众斗殴中持铁锹参与，行为积极，应认定为聚众斗殴的积极参加者，不应认定为从犯，故对被告人余某某、张某某辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。
关于被告人余某某的辩护人提出被告人余某某虽持过铁锹，但不应认定持械聚众斗殴的辩护意见。经查，在本案中，双方发生聚众斗殴，被告人余某某持铁锹参与斗殴，应认定为持械聚众斗殴，故辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。
（二）故意伤害罪
被告人彭某因涉嫌聚众斗殴罪被羁押在舟山市普陀区看守所102监室。2016年8月13日19时许，被告人彭某因同监室的梅某违反监规，与梅某发生争吵，后被告人彭某用脚踢梅某腰部，造成梅某外伤致脾破裂，并因此行手术治疗的重伤二级后果。
案发后，被告人彭某在亲属的协助下已赔偿被害人梅某经济损失并取得谅解。
上述事实，被告人彭某在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人梅某的陈述，证人叶某、郭某、杨某、何某2、赵某2、陈某、廖某、石某、赵某3、倪某等人的证言，破案经过，情况说明，常住人口基本信息，视听资料、电子数据制作说明，光盘，舟山市普陀区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书和协议书、收条、谅解书、医疗费发票等证据予以证实，足以认定。
关于被告人彭某及其辩护人提出被告人彭某在故意伤害罪系自首的辩解和辩护意见。经查，民警对被告人彭某进行讯问时，彭某称梅某不是其打伤，在民警让彭某看了监室内回放录像，彭某才交代了故意伤害的事实，被告人彭某的行为不符合自首的构成条件，故被告人彭某的该辩解及其辩护人的辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人彭某持械聚众斗殴，又故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已分别构成聚众斗殴罪、故意伤害罪。被告人王某、张某某、蒋某某、余某某、张某某在持械聚众斗殴中均起重要作用，属其他积极参加者，各被告人的行为均已构成聚众斗殴罪。被告人陈某某虽未持械，但在聚众斗殴中，行为积极，属其他积极参加者，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控罪名成立。被告人彭某一人犯二罪，依法应数罪并罚。被告人陈某某在缓刑考验期内又犯新罪，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚，但因前罪先行羁押七日应依法予以折抵刑期。被告人张某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人彭某、王某、张某某、蒋某某、余某某、张某某、陈某某在审查中认罪态度较好，可以酌情从轻处罚。被告人彭某已赔偿被害人经济损失并取得谅解，也可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人彭某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年；二罪并罚，决定执行有期徒刑六年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一六年四月十二日起至二0二二年四月十一日止）。
二、被告人王某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一六年四月二十一日起至二〇一九年十月二十日止。）
三、被告人张某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一六年八月十二日起至二〇二〇年二月十一日止。）
四、被告人蒋某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一六年四月十九日起至二〇一九年十月十八日止。）
五、被告人余某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一六年四月六日起至二〇一九年四月五日止。）
六、被告人张某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一六年六月六日起至二〇一九年六月五日止。）
七、撤销舟山市普陀区人民法院（2016）浙0903刑初89号刑事判决书对被告人陈某某宣告的缓刑；被告人陈某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年；与前罪所判处的拘役一个月，并处罚金人民币四千元实行并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元（其中二千元已缴纳，其余款项限本判决生效后一个月内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一六年四月六日起至二〇一七年三月二十九日止。）
八、扣押在案的作案工具刀具、手机予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 庄玲娜
人民陪审员 王玉兴
人民陪审员 李维浙
二〇一六年十二月二十二日
书 记 员 史晓艳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。