海南省第一中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）海南一中刑初字第64号
公诉机关海南省人民检察院第一分院。
被告人李必卫。
辩护人李其钊，海南中海律师事务所律师。
海南省人民检察院第一分院以琼检一分公诉一刑诉（2014）13号起诉书，指控被告人李必卫犯故意伤害罪，于2014年7月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年8月14日公开开庭审理了本案。海南省人民检察院第一分院检察员ＸＸ川、书记员冯源长出庭支持公诉，被告人李必卫及其辩护人李其钊到庭参加诉讼。现已审理终结。
海南省检察院第一分院指控：被告人李必卫在陵水县隆广镇宏荔公司荔枝园任保安队长。2013年5月13日23时许，李必卫听说有人在四区荔枝园偷荔枝，便通过电话和对讲机召集荔枝园保安员到荔枝园总寮处集合。四、五十名保安员持木棍、钢管、长镰刀等工具集合后，李必卫拿一条钢管，黎某坤、黎某贤（均另案处理）等人持火药枪，同其他保安员一起冲入四区荔枝园。途中，保安员喊打并开枪追打进入荔枝园里的人。其中李必卫、黎某坤、黎某贤等人追打林某，致林某掉进四区荔枝园的一处旱沟里。李必卫用钢管往林某身上连捅数次后，又从黎某贤的手上接过火药枪，朝林某开了一枪。之后，李必卫叫保安员将林某抬到四区荔枝园公路上，不久林某死亡。经法医鉴定，林某系右肩胛区被他人用装填钢珠的火药枪击伤肺脏、肝脏，造成肺脏、肝脏出血及不规则的钝器打击头部，造成颅脑损伤致死。
针对上述指控之事实，公诉机关提供了相关的证据加以证实，并据此认为，被告人李必卫无视国法，因怀疑被害人进入荔枝园偷摘荔枝，组织召集保安员采用非法方式追打被害人，具体实施了伤害行为，致被害人死亡，后果严重，应以故意伤害罪追究刑事责任。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。
被告人李必卫辩称，其没有召集保安员，且仅仅持钢管捅了被害人的脸部和胸口，未持枪也未开枪。
辩护人提出，荔枝园内有多个队长，被告人李必卫仅是其中之一，无证据证实其有组织保安集中的行为。证人黎某坤的证词前后矛盾，系虚假陈述，不能作为定案依据。被害人的枪伤是被他人从背后开枪打到，弹孔间距达约30厘米，指控被害人近距离开枪不符合事实。从尸检报告和现场勘验情况看，被害人系被多人殴打，相关的凶器没有提取也未鉴定，部分证人未作证。被告人为履行职责，在抓小偷过程中持钢管捅到被害人的伤仅成立轻伤，其行为不是造成被害人死亡的原因，本案指控的事实不清，证据不足。被害人裤袋内装有石头，系前来盗窃的小偷，其存在过错。被告人在案发后一直在现场，到案后如实供述，即使成立犯罪，其应当构成自首。
经审理查明：被告人李必卫系陵水县隆广镇宏荔公司荔枝园保安队长之一。2013年5月13日23时许，荔枝园四区出现数十人偷盗荔枝，园内保安通过电话和对讲机得知消息后，约四、五十名保安员持木棍、钢管、长镰刀等工具到荔枝园总寮处集中。后，被告人李必卫拿一条钢管，黎某坤、黎某贤（均另案处理）等人持火药枪，同其他保安员一起前往荔枝园四区。途中，保安队伍与入园盗窃人员相遇，保安员中有人喊打并开枪追打对方，对方即行逃窜。被告人李必卫、黎某坤、黎某贤等人追打逃跑的被害人林某，致林某掉进四区荔枝园的一处旱沟里。李必卫用钢管往林某身上连捅数次。之后，李必卫叫保安员将林某抬到四区荔枝园公路上，不久林某死亡。经法医鉴定，林某系右肩胛区被他人用装填钢珠的火药枪击伤肺脏、肝脏，造成肺脏、肝脏出血及不规则的钝器打击头部，造成颅脑损伤致死，且林某前额的伤口系不规则钝器伤，该创伤与中颅顶打击伤共同作用形成左右前颅窝骨折。林某左颧部内侧及胸部的类圆形创口非致命伤，其直径与隆广镇宏荔公司配发给保安员的钢管管口直径一致。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证的下列证据证实：
（一）物证
现场提取的钢管等物证（照片）经被告人当庭辨认无误。
（二）书证
1、《常住人口信息表》证实：被告人李必卫本次作案时已成年。
2、《受案登记表》、《破案经过》证实：2013年5月14日0时20分，符亚山电话向隆广派出所报警称，其所在的隆广荔枝园里有人偷荔枝，已被园内保安抓到。派出所出警到达现场后，发现小偷已被打死，遂封锁现场，对园内的68名安保人员进行排查。
（三）证人证言
1、黎某坤在侦查阶段多次证称：2013年5月13日晚23时许，我在工地巡逻看管荔枝园时，符某政打电话说有贼进了四区的荔枝园，我就到总部工棚处，已有40多名保安集中在那里了，他们分别拿着钢管、镰刀等，我就到工棚边上拿了原先放在那里的火药枪，跟着大家一起往四区荔枝园里走去，刚下斜坡就遇到十几名小偷，我们保安就追赶他们，追到四区的篱笆边，就听到篱笆外面响起了枪声，于是我知道对方也持有枪支，他们距离我约几米处，我就朝天开了一枪，然后就沿着篱笆往回走，其间，篱笆外边的小偷也连开两枪。我继续走就看见李必卫正持一根钢管往沟里的小偷身上插了几下后，又从站在旁边的黎亚同（黎某贤）手中拿过一把火药枪走到沟边朝沟里开了一枪，我不确定他打没有打到这个小偷。听到枪响我就回到总部工棚，途中遇到黎亚同（黎某贤）跟了上来，我就将手中火药枪交给他一起拿着，叫他拿回总部工棚处放。事后我听说那名被打死的小偷是由内地籍的保安抬到路边的，我认为那被打死的小偷应当就是李必卫开枪打的那个。我没有亲眼见过那名被打死的小偷尸体。
荔枝园有四十几名保安负责看守管理，分为十二个区，每个区由2-4名保安负责，每个区配一部对讲机，联系一般用对讲机，也有手机联系的情况。我看见李必卫在沟边打人的时候，我距离他约有10米远。
该证人从两组共二十张不同男性正面免冠照片中，认出李必卫、黎某贤（黎亚同）。
2013年11月26日，黎某坤在审查起诉阶段证称：我当晚追赶小偷时，因小偷朝我们开枪，我由于害怕也朝天开了一枪。后在追赶的过程中，在距李必卫十米处，我看到李必卫拿钢管殴打水沟里的一名小偷，然后过不久我就听到了枪声。
2014年1月2日，黎某坤又供称：我追赶小偷到四区时，听到有保安说小偷掉沟里跑不了了，我看到李必卫站在水沟边上，手上拿一约一米二左右的水管，从上往下，朝水沟里插了几下，当时我离李必卫有七、八米，过了一会，我听到水沟那里响了一枪，但我没有看见是谁打的枪，后来我的枪就给了黎某贤叫他帮我放好。
2、黎某贤证称：我家里名叫黎亚同。案发当天有五十多个保安参与抓二十多个小偷，我拿了火药枪，是家里的，公司发的是钢管、镰刀、黑色的胶管。2013年5月那天晚上23点左右，我在七区，接到黎某坤电话叫我去总寮抓贼，于是我就和黎亚雄、林亚金、黎亚瘦等人去总寮，其它人是谁叫来的我不知道，当时拿枪的有我、黎某坤、林亚文、亚六、黎亚雄，拿钢管的有黎亚瘦、黎亚琼、黎亚帐、林江鹏、黎亚成、吴某、李必降等，剩下的没注意了。我不知道是谁指挥，分成了两拨到四区抓小偷，当我们走到大路往四区里走到一半时，发现两个小偷，有人喊抓贼，于是我们就冲上去，场面一下就混乱了，我发现有二十多个小偷。在追小偷时我曾听见五声枪响，然后有人喊小偷在这边，我就跑过去，见李必卫站在水沟边用钢管捅水沟里的小偷，当时就他一个人在，身边没有人，捅了一会就听见旁边有人说将小偷拉出水沟。我就往园外边走，快到大路上时，黎某坤就到我身边将他的火药枪交给我，后来由林江鹏拿走去放，我的枪就藏到总寮后30多米处的草堆里，没过一会，公安的人到了，然后对我们进行调查，接着四区保安和队长都被带走了。第二天我们到了总寮，发现五枝枪都还在，就统一放到鱼塘边上，又过了一天，枪就被黎亚成、吴亚斌两个队长拿走了。平时我们的枪都放在家，案发前几天，有小偷进园还将我们的摩托车砸烂，我们担心打不过小偷，就拿枪来防身，自己保管。
3、林某文证称：我是荔枝园四区的保安。2013年晚上，我和三十多个工友在总大棚（平时一起吃饭洗澡的地方）吃完饭后，就和符某政一起到四区睡觉，到晚上23时许，黎某坤给符某政打电话说有人“攻园”（有人偷荔枝的意思），叫我们赶紧到总大棚。于是我和符某政一起赶到总大棚处，已有四五十个保安在大棚外面的土路上，这时保安队长吴某叫现场的保安去拿钢管、镰刀和手电筒，等下看到贼就把他们打出去。接着我们一群人一起往四区方向沿路走去，借着手电筒光，我们看到在同一条路来偷荔枝的小偷们，约有数十人。吴某就对保安说：“他们在那里，快去围住他们，把他们抓了”。偷荔枝的人见状就跑散了，在荔枝园里乱窜，我们一起大声喊：“打死、打死”，一边朝二、三区及四区的荔枝园里追赶小偷。我追了几分钟后就听到枪响了，连续响了四声。接着就听到我们的人用海南话说：“中一个、中一个了，他掉沟里面了”。该声音是从二区方向的排水沟传来的，当我赶到排水沟附近，看到我们很多保安约40人都围在那里，我见到吴某、李必卫、黎某坤、黎某贤等人都在场，有四个大陆保安将一男子从沟里抬上来放在沟旁边的草地上。有人说这人还有气，赶快叫120，由于他所在的位置太窄了，车进不来，于是我们的人又将该男子从二区旁边的土路上抬到四区园的路边。
4、符某政证称：2013年5月13日晚，我在荔枝园看守荔枝，刚吃过晚饭就听说8区有20多个人偷荔枝，等保安过去时，人都已经跑掉了。保安队长吴某就告诉大家，各自到负责的区域看守。于是我就和林某文到四区荔枝园里守荔枝了。睡至23点左右，黎某坤打电话问我们有没有看到荔枝园外有手电光，我说没有看到，黎亚坤说那边的人都看到了，你们还没看到？人都进来了，叫我们注意点。约半小时后，听到我们身旁边约三四米远的地方有石头从园外面扔进来打到荔枝树的声音，由于夜晚较黑，看不到什么人扔石头。我走到下面远一点的地方悄悄通过电话告诉黎某坤可能有人要进来偷荔枝，黎某坤听后叫我们赶紧撤回来。我和林某文就撤回去，途中，我听见四区荔枝园公路上我们有人大喊：“打！打！抓起来打！”。于是我和林某文就不再往工棚去，而直接往四区、五区的路上赶去，这时就听到枪响，总共十次左右，前面的两声是连续的，后面的每两枪响声大约间隔约一分钟这样，后来我看见很多工友用手电照着四区排水沟的位置打架，同时有人跑动和喊打的声音。这时我听见我们这边有人叫从荔枝园上面绕到对方的后面去把人围住，于是我就和几个大陆人从上面绕过去，等我们绕上去时，又听到下面打架的人说叫上面的人全部下来帮忙，于是我们又立马往回，等到打架的地方时，架已经打完了。我听说有个偷荔枝的被打掉在荔枝园土沟里面。当时我看见黎某贤拿着两把枪挨着我站着，我问他怎么有两把枪，他说有一把是黎某坤的。我当时拿一根一米多长的钢管，林某文拿一米多长的黑色塑料橡胶棍。
5、吴某证称：荔枝园里分为南北场，北场共十二区，38个保安，南场我不清楚，只知道南场负责人是黎家成和符亚亲，北场负责人是我和黎某坤。李必卫主管南、北场的保安，平时保安的生活费由李必卫来分发给南场的负责人黎家成和北场的负责人黎某坤，然后再由他们分发给各个保安。公司有严格的奖惩规定，哪个区的荔枝被盗窃过多，该区的负责人和保安取消季度奖金，损失严重还要扣除工资，如果内外勾结盗窃，追究法律责任。如果发现盗窃不报告，要罚款。抓到盗贼，奖励人民币5000元。每个保安有一把铁棍自卫，每个区配一把镰刀用来砍树造围栏。每区的负责人配发一个对讲机、一把手电筒、一顶头盔。
2013年5月13日17时许，我和黎某坤、符某政、林某文等人在总棚吃饭时，黎泽雄用对讲机呼叫黎某坤，说有十来个人冲到八区和九区交界偷荔枝，然后我用对讲机呼叫六区、七区、十区和十二区的人以及大陆籍的十个保安（他们不分片区）去增援，但我们到时，那些偷荔枝的人抬着荔枝跑园外了。晚饭后，我回家洗澡，呆在家直到23时左右，就一个人开摩托车来到荔枝园，在总棚处见大约五、六十人集中在总棚处，李必了、黎家成、符亚亲都在，没见符某政、林某文。李必卫骂我怕事，怕死。他对我说：“你当什么指挥官，人家都冲进园里了，你还不知道”。我说在家洗澡。他对大家说：“有人攻园，今晚决不能走，一定要抓住人。”我被他骂很恼火，就带了帽子拿了一根钢管跟ＸＸ往四区走，到了四区中间没看到什么人，就回到五区，见公司的周总及大陆保安等十来个人从六区过来，周总说六区有人来偷荔枝被赶走了。我和ＸＸ又回到四区。看见李必卫等五六十人还在总棚处，次日凌晨0时30分许，黎亚刊接到电话说符某政说有人来四区偷荔枝了。李必卫就叫大家起来准备，今晚一定要抓到人。我们就拿钢管、塑料棒、砍刀、手电等一起往四区走，李必卫、黎某坤走在最前面，我在人群中间，看见黎某坤、黎某贤、还有一个一区的保安（黎亚向叫来的人），各拿一把枪，接着我就见进来偷荔枝的人向我们扔石头，我们的人就冲上去。我打了110报警，其间就听见枪声，具体响了向声我不记得，就在公路边喊叫大家撤出来，有些人撤回了，但有很多人没有撤回来。我当时见很多人在园里跑动，手电光晃动，并且听到有人喊打。接着我和符亚武、符亚方、ＸＸ等人回到总棚。李必卫等其他人还在四区。过了十几分钟，我见有警车开到公司总部，就和十四五个保安一起往四区走。到四区里面时，我听到李必卫和黄友雄喊：有一个人在水沟里，我到水沟边时，见李必卫、黎家成及南场的十来个保安，还有北场的吴某刚、黄友生等十多人在，我用电筒照了一个水沟，见一男子躺在里面不动弹。这时黎某坤和几个大石村的保安等七八个人走过来，李必卫叫人去将人抬上来，后来几个保安就将人从水沟里抬了上来，先放在水沟边，后又抬到公路上。我们没有人受伤，但有个保安的头盔被打破了。过了一会，警察就到了。
6、吴某刚证称：2013年5月13日23时许，我、王中明、苏光明等七人在荔枝园六区值班，听到对讲机里的海南话声音，说有人进园，叫各区的人准备好都到总寮集中。于是我们就各自拿着工具，我拿镰刀，他们拿钢管，一起到总寮处。距总寮二三十米远的路上有很多人，有人提醒叫把手电关了，防止别人看到自己，期间，我听到阿光、吴某能、吴某、李必卫提醒大家说准备好工具防止别人冲上来打，注意听周围情况，注意别人偷荔枝等之类的话。原地呆了半小时左右，有人提议大家走下四区看看，我跟着一拨约二十多人往四区走去，突然前面的人手电亮起，紧接着有人用海南话喊：“打打”，同时响起混乱的跑步踩树叶发出的沙沙声。紧接着我听到三声枪响，我后面的人跑向四区，有人喊打死，也听到园外有人喊打死、顶住之类。二、三分钟后才平静下来，我就听到有人的对话说是好像打到一个人，过去看打到哪边的人。一会听说被打到的人抬出来了，我跟过去看，那人被抬到四区路边放着，额头上有个洞在流血。
7、吴某能证称：2013年5月14日0时许，我在隆广镇家中睡觉，黎家成打电话说抓到一个小偷，我叫他保护好现场，我马上赶去。等我到荔枝园时，警察已在现场，120的医生也来了，我听见医生说那个小偷已经死了。我好像听到黎某坤说有听到6声枪响，但公司没有给保安配备枪支，我也没有见过枪支。
该证人还证实，吴文强、吴仁文、黎亚向、李必卫、吴某、黎某坤均是荔枝园内的保安队长。
8、毕某杰、陈某果、毕某德、毕某卫、毕某军、毕某涛、毕某欢、毕某蒙、毕某新、毕某雪（荔枝园保安）证称：2013年5月14日凌晨，他们或在巡逻或在休息，听到数声枪响后，他们就拿上橡胶棍、钢管等赶到四区，见到有个小偷被从沟里抬出，放在路边，额头流血，他们到达现场时没有看见有人打小偷。
9、王某香证称：我住在文罗镇罗马村委会马岭下村二队，林某常拿橡胶来我的收胶点卖，于是就认识了。昨晚（2013年5月13日）18时左右，林某到我家吃了晚饭就走了。期间只是聊家常，我陪林某喝了一瓶地瓜酒，林喝了约半斤酒，我老公不会喝酒没有喝。
10、郑某雅证称：林某是我丈夫。2013年5月13日中午两点多，林某骑摩托车出门，说要到王某香家里谈橡胶片价格，并在她家吃饭。他出门时没带手机，所以当天半夜的时候，有人打林某的电话，说林某喝醉酒在隆广镇和别人打架。他的摩托车已被人骑回来了，我不记得是谁骑回来的。
（四）被告人的供述和辩解
被告人李必卫供称：2013年5月13日晚上11时左右，符亚政（符某政）来电话说有小偷在四区偷荔枝，并且还用石头砸工棚，所有保安都去四区支援，将小偷赶出去。我当时在总寮（距四区约30米左右）旁边，所有保安就到四区集合。我见符亚山、吴某、林亚斌、符亚强、黎某坤都在总寮集合了约20多人。有人说那些小偷差不多靠近总寮了，于是我们就将总寮的灯关了，接着大家就慢慢走下去约过四区公路十字路口朝四区方向十多米时，我们和小偷碰面了，当时靠近我的小偷有四五个人，我为了壮胆，就用黎话说了“打、打”，然后我就用钢管朝小偷们的头部方向打去，小偷们就开始往四区跑去，所有保安就在后面追，我一直追在小偷后面，我追到上区荔枝园里十多米时，突然听见枪响，那时我的手电筒正好照到黎某坤，见他在四五米远的地方，手里有把火药枪，那些小偷从四区荆棘处的一个洞口朝外边钻，但其中一个没能钻过荆棘，掉在了壕沟里，我就用钢管朝小偷的胸口方向捅去，也捅到脸，当时就是想把小偷制服，不让他跑掉。小偷叫得很大声，捅了几下后，我就退了回来，然后就见有保安朝外边扔鞭炮之类的东西，荔枝园外边有很多人。我当时说快报警，将所有人包围，都抓起来，然后就听见沟里的小偷叫声越来越小，我就想先将他拉上来，但沟太深，我一个人拉不上来，我就叫符亚深帮我一起将小偷抬出了壕沟，发现小偷气息越来越小，好像要死掉的样子，那些大陆保安也正好赶到现场。没过多久，公安局的人就来了。
我捅小偷时，就我一个人，周围没有其它人。当晚在荔枝园里，我听到了三四声枪响，都是在水沟附近响起来的。保安的工具有长镰刀或砍刀、钢管、塑料管，每个区还配有一个对讲机，个别的人有火药枪。我们抓到小偷要交公安机关处理，抓到一个小偷，老板会奖励5000元。
（五）鉴定意见
1、琼陵公司鉴（医）字（2013）第396号《尸体检验报告书》及尸检照片、提取笔录证实：被害人林某前额有一裂创（4.5cm×1.5cm），深及颅骨；左颧部有一类圆形伤口（2cm×2.2cm），深及颅骨；右肩胛区散在13处类圆形创口（均为0.8cm×0.9cm），创缘整齐；左中颅顶有一头皮浅表划伤（1.2cm×0.1cm）；中颅顶有一头皮浅表划伤（1.0cm×0.1cm）；中颅顶头皮下有一广泛出血块（14cm×5cm）；右中颅骨有一骨裂缝（2.5cm×0.1cm），骨折裂隙宽0.1cm，骨折裂缝间隙有血液渗出，可见蛛网膜下腔广泛出血，大脑沟回变平。切开大脑组织，左、右脑室有暗红色积血液，小脑表面血管大量充血，切开小脑，无明显出血。左、右前颅窝骨折（分别为1.5cm×1cm、3.5cm×1.5cm）。从死者右胸部、腹部、肝脏处提取4粒钢珠，均为0.8cm×0.8cm。胸、腹腔内约4000ML暗红色液体；肝脏大叶有一处弹形裂创口（1.2cm×0.8cm）、肝脏小叶有三处弹形裂创口（由里至外为1.2cm×0.8cm、0.9cm×0.5cm、0.8cm×0.5cm），均为贯通伤。左肺下叶有五处类圆形创口（0.9cm×0.5cm、0.8cm×0.5cm、1.0cm×0.6cm、0.9cm×0.5cm、0.8cm×0.7cm），创缘整齐，均为贯通伤。鉴定意见为林某系右肩胛区被人用填装钢珠的火药枪击伤肺脏、肝脏，造成肺脏、肝脏出血及钝器打击头部，造成颅脑损伤致死。
2、法医周渊、法医技术人员林尤敏出具的对于尸体检验报告的补充《说明》证实，该报告中所提及的死者前额处裂创伤，伤及颅骨，因创口形状无规则，边缘不齐，创口边缘周围有面积较大的挫擦伤，推定该处创口是形状无规则的钝器作用形成。左右前颅窝骨折系中颅顶受打击后对冲伤及前额受钝器作用共同形成，右颧部内侧的圆形伤无法形成左右前颅窝骨折。
3、琼公司法（DNA）字（2013）128号《DNA个体识别鉴定书》证实，送检的现场遗留血迹为被害人林某所留；现场提取的木棍擦拭斑迹或者未检出人血反应，或者由于检材原因未能获得DNA图谱，无法比对。
（六）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
1、陵公（刑）勘（2013）230号《现场勘验检查工作记录》及现场照片、现场平面图证实：案发现场们于陵水县隆广镇宏荔公司北场荔枝园内，该园面积1000亩，西北为岭仔村，东北侧为椰浪公司，东南侧为香蕉基地，分十三个区域，均种植荔枝树，树上已挂果，部分荔枝果已成熟。园内自西门往东100米处的中心土路北侧，有一简易工棚，四周未设防护设施，工棚周围遗留钢管22根、砍刀6把、塑胶棒5根、头盔2个，其中工棚东南侧提取一黑色头盔，顶部被打破，破口面积为4cm×4cm。
在第四区西侧路面上发现一男尸，头西脚东仰卧于路面，四肢伸展，额头上有一处明显创伤，头部北侧有一18cm×6cm的血迹。尸体脚部穿鞋，身着迷彩中裤、蓝底条纹短袖上衣。死者裤子右口袋内装有小石头两块、红塔山香烟盒一个、现金人民币四元五角。尸体东南方10米处、南方4米处的荔枝树下发现4根木棍（长度123厘米到227厘米不等）。
尸体东南方向100米处为一排东西走向的排水沟，水沟南临一土路，路东南为东光村方向，路宽3米。水沟底干燥，下底宽130厘米，上底宽200厘米，高160厘米。沟底下发现木棍7根、竹棍2根、帽子2顶及尺码不同的鞋子4双，其中1双为黑色布鞋，其余为拖鞋。水沟有一出口通向南侧土路，出口刺树篱笆有被踩踏迹象，水沟周围未发现血迹。
现场提取的钢管口径与被害人林某身上的圆形创伤口比对，二者的直径基本一致。
2、辨认笔录及辨认照片证实：被告人李必卫认出了从隆广宏荔公司荔枝园提取的保安工具橡胶管、钢管、长镰刀等，认出了钢管与其案发时所持的钢管属同一种类。
3、辨认笔录及辨认照片证实：被告人李必卫辨认了案发当晚集合拿钢管赶小偷的地方位于荔枝园四号区总工棚处；辨认出与小偷们相遇的地方们于四区与五区之间的土路处；辨认出其用钢管捅被害人的地方位于四区里的水沟处；辨认出将被害人抬出水沟放置到路边的位置位于四区和五区之间的土路上。
4、辨认笔录及辨认照片证实：黎某坤辨认了从从隆广宏荔公司荔枝园提取的保安工具橡胶管、钢管、长镰刀等，认出钢管与李必卫案发时所持的钢管属同一种类。
（七）视听资料、电子证据
讯问录像证实本案被告人李必卫的供述取得程序合法。
上述证据中，对于被告人李必卫追赶入园小偷过程中，持钢管捅伤被害人左颧骨及胸部的事实，被告人供认不讳，且有证人黎某贤、黎某坤的证言、现场勘验检查笔录、被害人身体创口与钢管比对照片、尸检报告等证据加以印证，足资认定。从证人吴某、林某文、黎某贤、黎某坤、吴某刚、吴某能、毕某涛等人的证言可知，荔枝园保安队长不只一人，各区保安关于案发当天得知小偷入园的消息并集中到总寮处的过程的说法不一，而被告人李必卫亦始终否认其有召集、组织保安到总寮的行为，鉴于现有在案证据尚不能证实被告人李必卫在案发当晚存在组织或召集行为，被告人及其辩护人提出被告人无组织、召集行为的辩护理由成立。证人黎某坤关于李必卫是否持枪向被害人开枪的问题，前后证词截然相反。尸体检验报告及尸检照片证实被害人枪伤在背部右肩胛处、捅伤部位在面部及前胸处，该事实与黎某坤所证的李必卫先持钢管捅再向被害人开枪的情况不相吻合，与证人黎某贤的证言也不能印证，且黎某坤后又否定了其看见李必卫向被害人开枪的证言，故黎某坤关于李必卫向被害人开枪的证词不予采信。另，本案被告人李必卫始终否认其向被害人开过枪，故本案中指控被告人向被害人开枪的事实证据不足，现有证据仅可证实被害人林某左颧骨处创伤系被告人李必卫所为，但致被害人死亡的两处致命伤系枪伤及颅脑损伤，而法医学鉴定意见已明确指出左颧骨处的创伤不能导致颅骨损伤，因此，辩护人提出被告人李必卫行为不是致被害人死亡的主要原因，理由成立，但辩护人认为李必卫的行为仅致被害人轻伤的结论无事实及法律依据。鉴于被害人出现在案发现场的时间、地点及其裤袋内装有石头的情况，辩护人推定被害人存在过错的理由成立。
本院认为，被告人李必卫身为宏荔公司荔枝园保安，负有保障该公司财产安全的义务，但其在履职过程中，不计后果地持钢管连续捅被害人的行为，主观上已超出了履职范围，具备了伤害他人的故意，客观上亦出现了被害人伤亡的严重后果，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的基本事实清楚，罪名成立。鉴于本案中被告人李必卫不是致被害人死亡的直接凶手，且归案后认罪态度较好，被害人存在过错等，可酌情对其从轻处罚。被告人李必卫案发当日短暂停留在现场的行为不能被视为主动接受公安机关调查的意思表示，且公安机关在几日后掌握其一定犯罪情况后将其传讯到案，证明被告人系被动到案，尽管其到案后交代了公安机关已掌握的犯罪情况，但鉴于归案过程并未体现其主观自愿性，故辩护人提出成立自首的理由不足，本院不予采纳。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第五十六条第一款、第五十五条第一款之规定，判决如下：
被告人李必卫犯故意伤害罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月21日起至2023年5月20日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张奇志
审 判 员 ＸＸ金
代理审判员 林 哲
二〇一四年九月一日
书 记 员 邹 铭