湖北省安陆市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂安陆刑初字第00064号
公诉机关湖北省安陆市人民检察院。
被告人李某甲，无业。于2013年6月25日主动到居住地公安机关投案，因涉嫌非法经营罪于2013年6月27日被安陆市公安局刑事拘留，同年8月2日经安陆市人民检察院批准逮捕，同日由安陆市公安局执行逮捕，现羁押于安陆市第一看守所。
被告人徐某，个体经营。于2013年8月14日在k1073次列车上被抓获归案，因涉嫌非法经营罪于2013年8月16日被安陆市公安局刑事拘留，同年9月12日经安陆市人民检察院批准逮捕，次日由安陆市公安局执行逮捕，现羁押于安陆市第一看守所。
被告人李某甲、徐某非法经营一案，由安陆市人民检察院于2013年12月5日以鄂安检刑诉（2013）179号起诉书，向本院提起公诉。本院于2014年1月15日作出（2013）鄂安陆刑初字第00180号刑事判决。因被告人徐某不服而上诉于湖北省孝感市中级人民法院，湖北省孝感市中级人民法院于2014年4月22日作出（2014）鄂孝感中刑终字第00037号刑事裁定，撤销本院（2013）鄂安陆刑初字第00180号刑事判决，发回本院重新审理。本院于2014年5月14日立案后依法由审判员陈玉华、孙小波、人民陪审员张明仁重新组成合议庭于2014年6月11日公开开庭进行了审理。安陆市人民检察院检察员刘培建出庭支持公诉，被告人李某甲、被告人徐某到庭参加诉讼。本案在审理过程中，安陆市人民检察院于2014年5月22日作出安检公诉刑变诉（2014）1号变更起诉决定书。本案现已审理终结。
安陆市人民检察院变更起诉决定书指控，2012年4月至2013年7月，被告人李某甲非法经营各类卷烟283.3条，价值115500元。2013年8月，被告人徐某非法经营各类卷烟185.9条，价值72592元。具体犯罪事实分述如下：
1、2012年4月至2013年3月，被告人李某甲在安陆市府城办事处府东北路93号“真诚礼品店”非法向陈某甲、程某等人非法收购各类卷烟。后被告人李某甲先后向被告人徐某非法销售各类卷烟194条，价值67970元。软珍品黄鹤楼25条，价505元／条；硬珍品黄鹤楼80条，价325元／条；软中华10条，价545元／条；硬中华5条，价364元／条；软黑芙蓉王10条，价365元／条；硬黑芙蓉王5条，价280元／条；软红黄鹤楼30条，价205元／条；硬红黄鹤楼20条，价170元／条；软1916黄鹤楼2条，价800元／条；硬1916黄鹤楼2条，价850元／条；硬感恩黄鹤楼5条，价640元／条。
2、2013年4月，被告人李某甲将其安陆市府城办事处府东北路93号“真诚礼品店”内未销售完的各类假冒卷烟89.3条无偿转让给贺某（另案处理），价值47530元。其中硬珍品黄鹤楼26.8条，价400元／条；软珍品黄鹤楼27.9条，价600元／条；软中华10条，价700元／条；硬中华7.6条，价550元／条；软苏烟1条，价500元／条；软和天下烟1条，价1000元／条；硬黄芙蓉王8条，价230元／条；软黑芙蓉王2条，价600元／条；软1916黄鹤楼2条，价1000元／条；软漫天游黄鹤楼2条，价1000元／条；硬黑芙蓉王1条，价350元／条。上述卷烟于2013年6月8日被安陆市烟草专卖局稽查人员现场查获。
3、2013年8月14日，被告人徐某非法携带硬中华7条，软中华22条，硬芙蓉王2条，软芙蓉王10条，云烟4条，共计45条卷烟乘火车到湖南岳阳销售，在咸宁市火车站被公安民警现场查获，价值22240元。当日，公安民警依法从被告人徐某的位于武汉市江汉区青年路泰合花园G栋经营门店和一家洗衣店现场查获30个品牌140.9条各类卷烟，价值50352元。
为证实以上指控事实，公诉机关当庭宣读了被告人供述和辩解、证人证言、鉴定意见、书证和其他证明材料。公诉机关认为被告人李某甲、徐某无视国法，在无烟草经营许可证的情况下，非法购买并销售烟草制品，扰乱市场秩序，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。
被告人李某甲辩称，1、卖给被告人徐某的194条各类卷烟价值67970元是事实。2、2013年4月被告人李某甲将“真诚礼品店”内转让给贺某时只有32条卷烟，价值8500元，并非89.3条卷烟。3、被告人李某甲主动投案，如实地供实犯罪事实，认真态度较好，应认定自首，请求从轻处罚。
被告人徐某对公诉机关的变更起诉决定书指控的犯罪事实无异议，当庭自愿认罪，请求从轻处罚。
经审理查明，被告人李某甲的犯罪事实：1、被告人李某甲于2012年4月至2013年3月在安陆市府城办事处府东北路93号“真诚礼品店”非法向陈某甲、程某等人非法收购各类卷烟。后被告人李某甲先后向被告人徐某非法销售各类卷烟194条，价值67970元。软珍品黄鹤楼25条，价505元／条；硬珍品黄鹤楼80条，价325元／条；软中华10条，价545元／条；硬中华5条，价364元／条；软黑芙蓉王10条，价365元／条；硬黑芙蓉王5条，价280元／条；软红黄鹤楼30条，价205元／条；硬红黄鹤楼20条，价170元／条；软1916黄鹤楼2条，价800元／条；硬1916黄鹤楼2条，价850元／条；硬感恩黄鹤楼5条，价640元／条。2、2013年4月，被告人李某甲将其安陆市府城办事处府东北路93号“真诚礼品店”转让给贺某（另案处理），2013年6月8日安陆市烟草专卖局稽查人员对该店现场查获价值47530元各类假冒卷烟89.3条，其中只有被告人李某甲用8500元购买的32条各类假冒卷烟。被告人李某甲共计非法经营各类卷烟226条，价值76470元。
另查明，2013年6月25日被告人李某甲在民警与其电话联系后，主动到案。
被告人徐某的犯罪事实：2013年8月14日，被告人徐某非法携带硬中华7条，软中华22条，硬芙蓉王2条，软芙蓉王10条，云烟4条，共计45条卷烟乘火车到湖南岳阳销售，在咸宁市火车站被公安民警现场查获，价值22240元。当日，公安民警依法从被告人徐某的位于武汉市江汉区青年路泰合花园G栋经营门店和一家洗衣店现场查获30个品牌140.9条各类卷烟，价值50352元。被告人徐某共计非法经营各类卷烟185.9条，价值72592元。
以上事实有经当庭举证、质证的下列证据证明，足以认定。
1、被告人李某甲供述、证人唐某、贺某证言。证明2012年4月至2013年3月，被告人李某甲在安陆市租用府城办事处府东北路93号，以“真诚礼品店”字号，对外收购各类卷烟。
2、被告人李某甲供述、证人陈某甲、程某、梅某、沈某、江某甲、陈某乙、李某乙、蒋某、王某、黄某、万某、江某乙证言以及指认笔录。证明被告人李某甲曾向上述证人收购卷烟。
3、被告人李某甲、徐某供述、湖北省烟草专卖局价格认定书。证明被告人李某甲将收购的各类卷烟194条销售给被告人徐某，价值66970元。
4、被告人李某甲当庭陈述，证明2013年4月，被告人李某甲将其安陆市府城办事处府东北路93号“真诚礼品店”转让给贺某，2013年6月8日安陆市烟草专卖局稽查人员对该店现场查获价值47530元各类假冒卷烟89.3条，其中有被告人李某甲用8500元购买的32条各类假冒卷烟。
5、安陆市烟草专卖局书面证明材料及被告人李某甲相关供述，证明被告人李某甲未在该局办理烟草专卖经营许可证。
7、武汉市烟草专卖局江汉分局书面证明材料及被告人徐某相关供述，证明被告人徐某于2013年5月28日后未在该局办理烟草专卖经营许可证。
8、含山县公安局书面证明材料，证明被告人李某甲主动到案的事实。
本院认为，被告人李某甲、徐某违反国家烟草专卖管理规定，在无烟草专卖经营许可证的情况下，非法购买并销售烟草制品，扰乱市场秩序，情节严重，犯罪事实清楚，证据确实充分，二被告人的行为均构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。公诉机关对被告人李某甲2013年4月将其安陆市府城办事处府东北路93号“真诚礼品店”转让给贺某，2013年6月8日安陆市烟草专卖局稽查人员对该店现场查获价值47530元各类假冒卷烟89.3条的指控，只有证人贺某的证言，而被告人李某甲供述89.3条卷烟中只有32条各类假冒卷烟是他的，共用8500元购买。故其指控证据不足，从有利于被告人的原则，被告人李某甲自行辩护的意见予以采纳。被告人李某甲到案后，如实供述了2012年4月至2013年3月，在安陆市府城办事处府东北路93号开设“真诚礼品店”非法收购卷烟，将非法收购的卷烟全部卖给被告人徐某的事实经过。还供述了2013年4月自己主动不再非法经营卷烟，将“真诚礼品店”中剩余的32条假冒卷烟无偿转让给贺某的事实。结合其自动投案，应认定具有自首情节，对其可从轻处罚。被告人徐某到案后如实供述自己的罪行，系坦白。公诉机关建议对其酌情从轻处罚的意见，本院予以采纳。经合议庭评议，本院审判委员会决定，对被告人李某甲，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第六十七条第一款的规定；对被告人徐某，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第六十七第三款的规定，判决如下：
一、被告人李某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金2万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年6月25日起至2014年7月24日止）。
二、被告人徐某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金2万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年8月14日起至2014年11月13日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向孝感市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈玉华
审 判 员 孙小波
人民陪审员 张明仁
二〇一四年七月三日
书 记 员 韩小红