广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）惠中法刑二终字第86号
原公诉机关广东省惠东县人民检察院。
上诉人（原审被告人）林某福，男，1969年12月13日出生，汉族，小学文化，户籍所在地：广东省惠东县平山城西居委大新街，身份证号：442＊＊********。曾因犯非法拘禁罪于2006年3月1日被惠东县人民法院判处有期徒刑九个月，又因涉嫌诈骗于2013年8月8日被惠东县公安局刑事拘留，同年9月12日被依法逮捕。现羁押于惠东县看守所。
广东省惠东县人民法院审理广东省惠东县人民检察院指控原审被告人林某福犯诈骗罪一案，于2014年3月5日作出（2014）惠东法刑二初字第5号刑事判决。宣判后，被告人林某福不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷并提审上诉人，认为事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。
原判认定：2012年1月21日，被告人林某福得知被害人周某连的儿子林某志因涉嫌毒品犯罪被惠东县公安局抓获，就骗周某连说其在公安局有关系，可以花钱将林某志从公安局放出来。周某连听后信以为真，并于同月分三次将现金人民币共5万元交给林某福。同年2月1日，林某福到周某连家中拿了15万元，并说过几天就能放出来，如果不能放人就将钱全额退还。2012年3月，周某连收到林某志的判决书后才发现自己被骗，就要求林某福还钱，但林一直躲避。2013年8月8日，公安机关在惠州市惠阳区将林某福抓获归案。另查明，本案开庭后，被告人林某福的弟弟与被害人周某连达成和解协议：1、被告人林某福的弟弟退赔给被害人周某连15万元，其中2014年1月16日林某福弟弟退赔12万元给周某连，余款3万元林某福弟弟以欠款方式在2014年12月1日前归还。2、周某连可以谅解被告人林某福的犯罪行为，请求法院从轻判处林某福。
原判认定上述事实，有原公诉机关提交，并经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、接受刑事案件登记表，证实侦查机关启动侦查程序的过程。
2、证人张某国的证言，证实2012年1月22日，张某国接到岳母电话，叫张拿钱给林某福。张某国当天拿了1万元给林某福，1月24日又拿了2万给林某福。2月1日，张某国的岳母叫张某国借15万给她，张某国打了15万到前妻林某叶的账上。2012年5月份，张某国的岳母打电话给张说拿到了儿子的逮捕书，他们才知道被骗了。
3、证人林某叶的证言，证实2012年1月底，林某叶的前夫张某国借钱给她帮弟弟办事。2月1日，林某福到她家拿走了15万元，林某福叫他们放心，事办不好退钱。2013年5月份接到了弟弟的逮捕书，才知道被骗了。
4、证人林某强的证言，证实林某强的弟弟林某志被抓，林某福到他家说有办法把林某志搞出来，2012年2月1日，林某福到他家拿了15万元并说过几天就能出来，2013年5月份，收到逮捕书才知道被骗了。
5、被害人周某连的陈述：林某志是我儿子，因涉毒被抓获后，林某福在晚上到我家问我小孩叫什么名字。年前向我们拿了5万元，年后向我们拿了15万元，说很快会放出来，不要急。年前的5万是张某国拿给他的。15万是他到我家拿的，当时林某强、林某叶、林某平等在场。他说人找不到钱还给我。后来我收到判决书，我打电话给他，说判决书已收到了。他还说不要急、不要乱说他还会找人。我向他要钱，他说要钱没有要命有一条。林某福是共姓的，叫我叔婆，所以我相信他。
6、抓获经过，证实被告人林某福到案过程。
7、户籍信息，证实被告人林某福的身份情况。
8、刑事判决书，证实2013年3月，被告人林某志因犯非法持有毒品罪和非法持有枪支罪，被惠东县人民法院一审判处有期徒刑八年六个月。
9、被告人林某福的供述，证实其有拿周某连20万元，周某连叫其办事。周某连的儿子林某志因涉嫌毒品犯罪被抓获，其有帮他们找关系。其中15万给了中间人，另外5万用于赌钱用掉了。后来林某志被轻判，家属不满就报警。
另有一审期间，被害人周某连与被告人亲属林升雄达成的和解笔录、欠条、收条等材料在卷佐证。
原判认为，被告人林某福采用虚构事实骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪，公诉机关指控被告人犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，予以支持。虽然林某福有前科劣迹，但视被告人林某福的家属在开庭后积极退赃，取得了被害人的谅解，对被告人林某福可从轻判处。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，作出一审判决：
被告人林某福犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。
上诉人林某福上诉提出，原判认定上诉人诈骗事实认定有误，证据不足。理由是：1、是周某连的儿子林某志因涉嫌毒品犯罪被惠东县公安局抓获。周某连的前女婿主动找到上诉人并拿钱给上诉人让上诉人想办法找人把人放了，并非上诉人主动找上门要求办事。2、被害人报案后，上诉人积极退赔，赔偿了被害人经济损失，并得到受害人谅解，此案对社会未造成影响。请二审法院重新审判。
本院经审理查明，认定上诉人林某福以可以找人把林某志放出来为由，分多次向周某连收取人民币20万元，一审期间上诉人亲属与被害人达成和解并获得被害人谅解的事实，以及据以认定事实的证据均与一审法院认定的事实和采信的证据相同。证据均经一审法庭当庭质证，证据之间能相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人林某福虚构事实骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人林某福有犯罪前科，可以酌情从重处罚。一审期间，上诉人的亲属代上诉人退赔大部分款项并取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。关于上诉人提出不是其主动提出帮被害人找人办事的意见，经查，林某志因犯罪被抓获后，上诉人以可以找人把人放出来为由收取被害人款项的事实，有被害人的陈述、证人证言以及上诉人到案后相关供述内容可以证实，嫌疑人是否有罪、罪重罪轻应经司法程序处理，岂能说放就放。即使上诉人有找人帮忙的打算，也因上诉人的行为动机本身违法，法律上无实现的可能，况且上诉人到案后或辩解收取的钱被自己花掉了，或辩解交给中间人了，但又不能提供中间人的身份信息，其主观上有非法占有他人财物的故意，是否是其主动提出帮人办事不影响案件定性。综前分析，上诉人的行为符合我国刑法关于诈骗罪的相关规定，原判定罪准确，上诉人的相关意见，没有事实依据，不予采纳。
综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人上诉提出的意见不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 罗书勇
审 判 员 马世海
代理审判员 冯丹宁
二〇一四年八月十一日
书 记 员 张 帆
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。