湖北省通山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂1224刑初189号
公诉机关通山县人民检察院。
被告人林庆康，男，1967年1月6日出生。2014年6月19日因本案被通山县人民检察院决定并由通山县公安局执行刑事拘留，2014年7月2日经咸宁市人民检察院以涉嫌行贿罪决定逮捕，次日由通山县公安局执行逮捕。2014年8月26日经通山县人民检察院决定并由通山县公安局执行取保候审。
辩护人易大文，湖北宁华律师事务所律师。
辩护人晏兴，湖北宁华律师事务所实习律师。
通山县人民检察院于2015年11月19日以通检公诉刑诉（2015）183号起诉书指控被告人林庆康犯行贿罪向本院提起公诉。本案经湖北省咸宁市中级人民法院指定本院管辖。本院受理�于2015年12月28日依法组成合议庭公开开庭审理了本案。
被告人林庆康因患有严重疾病，并于2015年12月31日申请对其病情及是否适宜羁押进行法医司法鉴定；本院于2016年1月4日决定同意其提出的法医司法鉴定申请，并于当天对其法医司法鉴定申请移送至本院司法技术科依法处理。法庭于2016年6月27日收到本院司法技术科提交的由咸宁市中心医院法医司法鉴定所作出的咸中心司法鉴定所X，并于2016年7月6日继续依法组成合议庭公开开庭审理了本案。
通山县人民检察院指派检察员习芳出庭支持公诉，被告人林庆康及其辩护人易大文、晏兴到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
通山县人民检察院指控：2010年3月，原咸宁市经济开发区建设局局长杨某（已判决）将该区内金城家居、黄鹤楼酒业建设用地的土方工程发包的招标信息告知被告人林庆康，并希望被告人林庆康与咸宁市咸安区官埠桥镇栗林村党支部书记彭某（另案处理）合伙参与招标，后被告人林庆康与彭某两人商定合伙承建。同年4月，被告人林庆康与彭某采取围标的方式，中标承建金城家居、黄鹤楼酒业建设用地的土方工程。为感谢杨某提供工程信息和进一步得到杨某在结算工程款等方面的继续关照，二人决定送给杨某三分之一的干股，并将此情况告知杨某，杨某表示同意。施工期间，被告人林庆康在2011年春节前和同年10月两次在杨某家中，每次送给杨某现金5万元，合计10万元。工程完工后，被告人林庆康和彭某结算工程利润90余万元，两人决定送给杨某30万元（含之前已送的10万元）。2013年1月，杨某告知被告人林庆康，其购置房产急需资金，同月16日，被告人林庆康在温泉岔路口邮政银行门口，将余下的20万元送给杨某。此外，被告人林庆康在2010年至2013年春节、中秋节及杨某生病、亲人去世之际，在医院、殡仪馆、杨某家中等地分十一次送给杨某现金6.6万元。
并当庭提供了如下证据：1、书证；2、证人证言；3、被告人林庆康的供述与辩解。
从而认为，被告人林庆康为谋取不正当利益，给予国家工作人员财物，共计36.6万元，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十九条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以行贿罪追究其刑事责任。被告人林庆康到案后如实供述自己的罪行，是坦白。依法建议对被告人林庆康判处四年以下有期徒刑。被告人积极退缴30万元至法院，在量刑时可予以考虑。
被告人林庆康辩称：他没有参与围标，认罪；做工程获利90万元，他与彭某、杨某各分得30万元，他又支出了18万元的利息，实际个人获利12万元。其辩护人的辩护意见：指控被告人林庆康犯行贿罪无异议，但其中的20万元是杨某主动索贿，不应计算；其身患强直性脊柱炎，属保外就医疾病伤残范围，不适宜羁押；其能坦白认罪，无前科劣迹，系初犯，并积极缴纳罚金和退赃，建议对被告人适用缓刑。
经审理查明：2010年3月，原咸宁市经济开发区建设局局长杨某（已判决）将该区内金城家居、黄鹤楼酒业建设用地的土方工程发包的招标信息告知被告人林庆康，并希望被告人与咸宁市咸安区官埠桥镇栗林村党支部书记彭某（另案处理）合伙参与招标，后被告人与彭某两人商定合伙承建。同年4月，被告人林庆康与彭某采取围标的方式，中标承建金城家居、黄鹤楼酒业建设用地的土方工程。为感谢杨某提供工程信息和进一步得到杨某在结算工程款等方面的继续关照，二人决定送给杨某三分之一的干股，并将此情况告知杨某，杨某表示同意。施工期间，被告人林庆康分别于2011年春节前和同年10月在杨某家中送给杨某现金各5万元，合计10万元。工程完工后，被告人林庆康和彭某结算工程非法获利90余万元，两人决定每人分得赃款30万元，另送给杨某30万元（含之前已送的10万元）。
2013年1月，杨某告知被告人林庆康，其购置房产急需资金，同月16日，被告人林庆康在温泉岔路口邮政银行门前将从工程非法获利中的20万元送给了杨某。此外，被告人林庆康在2010年至2013年的春节、中秋节及杨某生病、亲人去世之际，在医院、殡仪馆、杨某家中等地分十一次送给杨某现金共计6.6万元。
经法医鉴定，被告人林庆康目前患有强直性脊柱炎疾病。
诉讼中，被告人林庆康已退缴违法所得30万元至法院。
认定上述案件事实的证据有：
1、书证：①户籍证明，�实了被告人林庆康的真实身份和年龄的事实。
②到案经过，证实了被告人林庆康系传唤到案的事实。
③通城县人民法院（2014）鄂通城刑初字第176号《刑事判决书》，证实了林庆康与彭某按杨某要求合伙承包了咸宁市经济开发区内金城家居、黄鹤楼酒业建设用地的土方工程，非法获利90万元，分给杨某30万元；后林庆康在2010年至2013年的春节、中秋节及杨某生病、亲人去世之际，在医院、殡仪馆、杨某家中等地分十一次送给杨某现金共计6.6万元的事实。
④湖北省咸宁经济开发区建设管理局提供的书证：金城家居项目用地土方平整施工合同2010、黄鹤楼项目用地土方平整施工合同三份2010、金城家居项目（甘鲁四组及南楚公司范围内）建设用地石方爆破施工合同2010，及验收报告四份，证实了该开发区管委会将金城家居项目的土方工程发包给�北南楚建筑工程有限公司，将黄鹤楼项目的土方工程大部分发包给咸宁市宏鑫建筑工程有限公司，项目完工后经时任咸宁经济开发区建设局局长杨某验收签字，金城家居项目施工代表为林庆康，黄鹤楼项目施工代表为彭某的事实。
⑤经咸宁经济开发区管委会、咸宁荣盛投资发展有限公司确认的黄鹤楼土石方工程及金城家居土石方工程的付款记录，证实了该二项工程的收款人均为林庆康的事实。
⑥宏鑫公司杜平出具的证明，证实了他将宏鑫公司资质借给彭某参加金城家居、黄鹤楼两个项目竞标，并中标黄鹤楼项目土石方工程，项目工程由林庆康负责结算的事实。
⑦湖北桂乡公司钱中南出具的证明，证实了他将宏鑫公司资质借给彭某参加金城家居、黄鹤楼两个项目竞标，均未中标的事实。
⑧湖北咸宁经济开发区管理委员会提供的书证：关于要求支付金城家居、黄鹤楼酒业的工程款报告、支付审批单、转账支票存根、建筑业统一网络代开发票等记账凭证、黄鹤楼项目用地土方平整施工合同及补充协议，证实了黄鹤楼项目签订了补充协议增加了工程量，黄鹤楼项目、金城家居项目的工程款结算均有杨某的签批，领款人均为林庆康的事实。
⑨由程某提供的借条两份，证实了杨某为逃避法律责任，将林庆康行贿的35万元伪造成借款，并出具借条的事实。
2、证人证言：①证人杨某的陈述，证实了案发的时间、地点的事实。
②证人彭某的陈述，证实了案发的时间、地点的事实。
③证人程某的陈述，证实了案发的时间、地点的事实。
3、咸宁市中心医院法医司法鉴定所作出的咸中心司法鉴定所（2016）临鉴字第05号《法医学鉴定书》，证实了被告人林�康目前患有X的事实。
4、被告人林庆康的供述与辩解，证实了他对自己的犯罪事实作了如实供述的事实。
上列证据，均经庭审质证、认证，能相互印证，可作为定案依据。
诉讼中，本院委托咸宁市咸安区社区矫正工作管理局对被告人林庆康进行审前调查。该工作管理局书面回函，建议能对被告人林庆康适用非监禁刑。
本院认为：被告人林庆康为谋取不正当利益，给予国家工作人员财物，共计36.6万元，其行为已构成行贿罪。检察机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，予以确认。被告人林庆康到案后，能如实供述自己的犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚。对被告人林庆康的非法获利依法应予以追缴。被告人林庆康已退缴全部赃款，依法可酌情从轻处罚。对被告人提出的“分得工程获利30万元后又支付利�18万元，实际只获利12万元”的辩解意见，本院认为，被告人提出的从非法获利中支付的利息不能扣减其非法获利的数额；对被告人的辩护人提出的“指控行贿36.6万元中的20万元为索贿”的辩护意见，与本院查明的事实不相吻合，不予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条、第三百九十条第二款、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条、第七十三条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款、第十二条、第十四条第一款、第十八条的规定，判决如下：
被告人林庆康犯行贿罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，追缴违法所得30万元（已退缴）。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算）
被告人林庆康回到社区后，应遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做有益于社会的公民。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二天起十日内通过本院或直接向湖北省咸宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 冷绪昌
人民陪审员 徐丽莉
人民陪审员 王定忠
二〇一六年九月十二日
书 记 员 成宇璇
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
在经往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。
因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，或者使国家利益遭受特别重大损失的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，对侦破重大案件起关键作用的，或者有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供�自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告�刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
最高人民法院最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
为依法惩治贪污贿赂犯罪活动，根据刑法有关规定，现就办理贪污贿赂刑事案件适用法律的若干问题解释如下：
第七条为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，数额在三万元以上的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责�。
行贿数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任：
（一）向三人以上行贿的；
（二）将违法所得用于行贿的；
（三）通过行贿谋取职务提拔、调整的；
（四）向负有食品、药品、安全生产、环境保护等监督管理职责的国家工作人员行贿，实施非法活动的；
（五）向司法工作人员行贿，影响司法公正的；
（六）造成经济损失数额在五十万元以上不满一百万元的。
第十二条贿赂犯罪中的“财物”，包括货币、物品和财产性利益。财产性利益包括可以折算为货币的物质利益如房屋装修、债务免除等，以及需要支付货币的其他利益如会员服务、旅游等。后者的犯罪数额，以实际支付或者应当支付的数额计算。
第十四条根据行贿犯罪的事实、情节，可能被判处三年有期徒刑以下刑罚的，可以认定为刑法第三百九十条第二款规定的“犯罪较轻”。
根据犯罪的事实、情节，已经或者可能被判处十年有期徒刑以上刑罚的，或者案件在本省、自治区、直辖市或者全国范围内有较大影响的，可以认定为刑法第三百九十条第二款规定的“重大案件”。
具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百九十条第二款规定的“对侦破重大案件起关键作用”：
（一）主动交待办案机关未掌握的重大案件线索的；
（二）主动交待的犯罪线索不属于重大案件的线索，但该线索对于重大案件侦破有重要作用的；
（三）主动交待行贿事实，对于重大案件的证据收集有重要作用的；
（四）主动交待行贿事实，对于重大案件的追逃、追赃有重要�用的。
第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。
第二十条本解释自2016年4月18日起施行。最高人民法院、最高人民检察院此前发布的司法解释与本解释不一致的，以本解释为准。