山西省长治市郊区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）郊民初字第0688号
原告长治市郊区电务汽车修理厂。
地址长治市郊区长北漳电路口北200米高庄村西侧。
经营者汝某，职务厂长。
被告李某，男，汉族。
委托代理人彭某，长治市郊区法律援助中心法律工作者。
原告长治市郊区电务汽车修理厂诉被告李某劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告长治市郊区电务汽车修理厂的经营者汝某、被告李某及其委托代理人彭某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告的企业性质为个体工商户，成立于2007年7月，经营者为汝某，汝某与被告李某系战友关系。在原告扩大经营期间，汝某了解到被告的家庭情况后，于2009年8月聘用被告在原告处工作。被告从开始工作一直在原告的工厂里居住。2009年8月至2010年3月期间，被告的月工资为1800元；2010年4月至2011年2月期间，被告的月工资为2000元；2011年3月至2012年2月期间，被告的月工资为2300元；2012年3月至2013年6月期间，被告的月工资为3000元；后双方协商一致，今后不再为被告增加工资。原被告于2013年1月1日签订了劳动合同，期限为2013年1月1日至2013年12月31日，约定被告的工种为维修工，日工资为100元；在劳动合同履行的过程中，双方对劳动合同进行了变更，即在被告正常工作的基础上，如果原告安排被告在节假日进行加班，则支付被告补助费用。在劳动合同履行的期间内，原告都按时足额发放了被告的工资及相关的补助费用。被告因病于2013年6月15日住院，出院后由于其身体状况的原因，无法继续从事重体力的工作，原告为此调整了被告的工作岗位，每月支付工资2000元，但被告表示不愿继续在原告处工作了，并提出了解除劳动合同的要求，后经双方协商一致，于2013年8月6日协议解除了劳动合同并就医疗救助费用一事达成一致，主要内容为：1、从2013年8月6日起，原告与被告终止劳动关系。2、原告支付被告4000元作为医疗救助费用。原告按照协议支付了被告4000元。原告认为，原被告达成的解除劳动合同协议符合法律规定，合法有效，被告在双方已经实际履行了和解协议的情况下，违背诚实信用原则，提出劳动仲裁，系滥用诉权，为了维护其合法权益，现诉至人民法院，请求：一、撤销长治市郊区劳动仲裁委员会郊劳仲裁字（2014）第15号裁决书。二、确认原被告达成的解除劳动合同协议及双方实际履行的行为合法有效。三、原告无需支付被告2012年1月至2013年8月期间的加班费15136元。四、诉讼费用由被告承担。庭审中汝某补充陈述，被告在原告处工作期间取得了从业资格证和上岗证，但培训费用980元均由原告出资。被告利用双休日时间给汝某的合伙人干活，但同时也在他人处干活，原告对此事知情也同意。在被告因病住院期间，原告给被告发放了部分工资。被告所述原告单方辞退被告一事并不属实，原告曾与被告进行了口头协商，被告表示同意。
被告辩称，被告于2009年8月27日左右开始在原告处工作，双方于2013年1月1日签订了期限为一年的劳动合同。对原告所述向被告发放2009年8月至2013年6月期间工资的情况无异议。被告自从在原告处工作以来一直在原告的工厂里居住，每年最多回家十天左右，原告没有规定休息日，被告于2013年7月份出院之后，原告才规定了休息日。在双休日的时候，被告也在汝某的合伙人处干活，但并不是干私活。原告给被告发放过一些节假日的福利，但没有发放生活补助。双方对加班工资金额一事未进行约定，从2013年四、五月份开始，原告的工厂每修理一辆车，被告从中抽成100元，该抽成是由三、四个人平分的。在被告住院期间，原告未全额发放工资，而是扣除了住院期间的工资。原告未给被告交纳过任何社会保险，也未报销过医疗费用。2013年8月6日前后，被告出院后，汝某和原告处的其他管理人员告知被告：因被告身体状况的原因，或者被告继续在原告处工作、由原告每月发放工资2000元，或者双方解除劳动合同；当时被告不同意原告的意见，表示愿意工作至2013年年底，然后解除劳动合同；双方未协商一致，故未达成解除劳动合同的书面协议，也无口头协议，后被告也未在原告处继续工作。2013年8月20日，原告主动给付了被告4000元医疗救助费用。原告申请进行劳动仲裁时，请求加班工资为16833元、医疗补助为18000元、代通知金为被告一个月的工资。现被告不同意撤销仲裁裁决，要求原告归还被告的从业资格证和上岗证。被告取得从业资格证和上岗证的培训费用均由原告出资。
本案当事人争议焦点是：一、原被告之间是否存在解除劳动合同的协议。二、原告的诉请是否有事实和法律依据。三、原告是否应向被告支付加班费用。
原被告针对各自的主张提供以下证据，并由对方当庭予以质证。
一、原告提供以下证据。
证据1、长治市郊区劳动仲裁委员会仲裁裁决书1份。证明原告未拖欠被告工资，也未安排被告加班。
证据2、2012年1月至2013年8月期间的工资表复印件1份。证明原告未拖欠被告工资。
证据3、被告领取值班奖金凭证复印件8支。证明原告给被告发放过加班费。
证据4、劳动合同1份。证明原被告签订过劳动合同。
被告质证称对证据1无异议。对证据2的真实性无异议，但可以证明原告并未向被告发放其住院期间的工资。对证据3的真实性无异议，2013年3月7日、2013年3月份、2013年5月、2013年6月9日的四笔款项并非被告一个所得，该款项中包括其他人的奖金。对证据4的真实性无异议，但该合同不规范。
二、被告提供病历首页的复印件2份。证明被告的住院时间。原告质证称无异议。
综合证据的真实性、合法性及关联性，对原被告提供的证据作出以下认证结论。
原告提供的证据1、2、4，被告质证称对真实性无异议，该组证据具备真实性，来源合法，与本案具备关联性，予以采信。证据3，被告质证称对真实性无异议，该证据具备真实性，来源合法，其中2012年1月的单据可以证明被告领取了过节值班费用1500元、其他费用1400元；2012年6月6日的单据可以证明被告领取早晚值班奖金200元；2012年8月31日的单据可以证明被告领取值班奖金300元、国庆节值班补助200元；2013年3月7日的单据可以证明被告领取奖金240元；2013年3月份的单据可以证明包括被告在内的三人在2013年3月份双休日内共修理七辆车，奖金共计700元，由被告领取；2013年5月份的单据可以证明被告在2013年5月份双休日内共修理十辆车，奖金共计500元，由被告领取；2013年6月9日的单据可以证明被告领取2013年4月份休息奖金650元；2013年8月20日的单据可以证明原告给付被告医疗救助费用4000元；予以采信。
被告提供的证据，原告质证称无异议，该证据具备真实性，来源合法，可以证明被告因病分别在2012年6月29日至2012年7月18日期间和2013年6月19日至2013年7月27日期间住院治疗，予以采信。
经审理查明，原告的企业性质为个体工商户，成立于2007年7月，经营者为汝某。自2009年8月起被告到原告处工作，工种为修理工，双方于2013年1月1日签订了为期一年的劳动合同，原告未给被告交纳过各种社会保险。2009年8月至2010年3月期间，被告的月工资为1800元；2010年4月至2011年2月期间，被告的月工资为2000元；2011年3月至2012年2月期间，被告的月工资为2300元；2012年3月至2013年6月期间，被告的月工资为3000元；原告向被告足额发放了工资。原告出资为被告办理了从业资格证和上岗证。被告因病于2012年6月29日在长治医学院附属和平医院住院20天后于2012年7月18日出院；于2013年6月19日在长治医学院附属和平医院住院39天后于2013年7月27日期间曾住院治疗。被告于2013年7月份出院后，双方曾就被告是否在原告处继续工作一事进行过协商，后被告不在原告处工作。被告向长治市郊区劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求原告支付被告解除劳动合同的代通知金3000元、经济补偿金24000元、加班费16833元、医疗补助费18000元、医疗期间的工资8300元。长治市郊区劳动争议仲裁委员会于2014年2月10日做出郊劳仲裁字（2014）第15号裁决书，裁决原告支付被告2012年1月至2013年8月期间的加班工资15136元，对被告的其他请求不予支持。
另查明，被告于2012年1月领取了过节值班费用1500元、其他费用1400元；2012年6月6日领取早、晚值班奖金200元；2012年8月31日领取值班奖金和国庆节值班补助共计500元；2013年3月7日领取奖金240元；2013年3月份领取奖金233元；2013年5月份领取奖金500元；于2013年6月9日领取休息奖金650元；共计领取5223元。
本院认为，被告自2009年8月份起在原告处工作至2013年8月份，双方形成劳动关系，原告对此无异议，故原被告之间的劳动关系应受法律保护。被告因病于2013年6月19日住院治疗，出院后双方于2013年8月6日就被告是否在原告处继续工作一事进行了协商，原告认为被告的身体健康状况不适宜继续从事重体力工作，便告知被告，如果被告继续在原告处工作，原告每月支付工资2000元，或者双方解除劳动合同。被告不同意原告的意见，便没有在原告处继续工作。故对被告辩称原告单方解除劳动合同的主张不予支持，应认定原被告已于2013年8月6日自行解除了劳动关系，对被告要求原告支付代通知金和经济补偿金的请求不予支持。
被告主张医疗补助金，但未提供劳动能力鉴定委员会的鉴定结论，故对被告的该主张不予支持。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条的规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬；用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。”和《中华人民共和国劳动法》第三十六条的规定：“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。”本案的原被告均认可在履行劳动合同的过程中，由于被告常年在原告的工厂居住，存在加班的情形，并约定在被告正常工作的基础上，原告需支付被告加班费用；原告提供的2012年1月至2013年6月的工资发放明细表显示，原告按照双方约定足额发放了被告的工资；原告提供的被告领取奖金及加班费用的凭证显示，原告支付了被告部分加班工资，但存在少付被告加班工资差额的情况；故原告应支付被告加班工资差额，具体数额应根据加班时间、工资标准计算确定，原告已付加班费应予扣除。
根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”根据规定，二年之内的工资发放凭证应由原告承担举证责任，而二年之前的工资发放凭证应由被告承担举证责任。原告提供的被告领取值班奖金凭证可以证明被告从2012年之后进行过加班，而被告未提供证据证明其在2012年之前进行加班，故对被告要求原告支付其在2012年之前加班费的主张不予支持。
按照《中华人民共和国劳动法》第五十一条规定：“劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。”故职工的月计薪天数应按21.75天计算。2012年1月至2012年2月期间，被告的月工资为2300元，其日工资应为105.75元，从2012年3月开始被告的月工资为3000元，其日工资为137.93元。
《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）……；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”2012年1月1日至2012年12月31日期间国家规定的休息日为104天、法定节假日为11天；2013年1月1日至2013年8月6日期间国家规定的休息日为62天，法定节假日为7天。被告在2012年期间住院的20天和2013年期间住院的39天视为补休，故被告在2012年1月1日至2013年8月6日期间休息日加班的天数应为107天、在法定节假日加班的天数为18天。
2012年1月至2012年2月期间，被告在休息日加班天数为18天、在法定节假日加班天数为4天；日工资为105.75元；由于原告支付的月工资中已经包含了休息日和法定节假日的一倍工资，故被告在休息日的加班费计算一倍为1903.5元、在法定节假日的加班费计算二倍为846元。2012年3月至2013年8月6日期间，被告在休息日加班天数为89天、在法定节假日加班天数为14天；日工资为137.93元；由于原告支付的月工资中已经包含了休息日和法定节假日的一倍工资，故被告在休息日的加班费计算一倍为12275.77元、在法定节假日的加班费计算二倍为3862.04元。综上，从2012年1月1日至2013年8月6日期间被告的加班费应为18887.31元，剔除原告已经支付的加班费5223元，原告应支付被告加班费差额为13664.31元。
被告的从业资格证和上岗证是其经过培训并通过考核后获取，原告应予返还。本案经调解无效，依照《中华人民共和国劳动法》《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条、第五十一条、第七十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、原告长治市郊区电务汽车修理厂与被告李某于2013年8月6日解除劳动关系。
二、原告长治市郊区电务汽车修理厂于本判决生效之日起十日内支付被告李某2012年1月至2013年8月6日期间双休日和法定节假日的加班费差额13664.31元。
三、原告长治市郊区电务汽车修理厂于本判决生效之日起十日内返还被告李某的从业资格证和上岗证。
如果原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于山西省长治市中级人民法院。
审 判 长 韩旭辉
审 判 员 郭涵墨
人民陪审员 宋献堂
二〇一四年十月二十八日
书 记 员 武 越