河北省沧州市运河区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）运刑初字第56号
公诉机关河北省沧州市运河区人民检察院。
被告人马某某，沧州市运河区街道办事处工作人员。2013年7月16日因涉嫌犯诈骗罪被沧州市公安局运河分局刑事拘留，同年8月7日被取保候审。2014年4月29日经本院决定被取保候审，同年10月15日经本院决定被逮捕。2015年1月21日经本院决定被取保候审。
沧州市运河区人民检察院以沧运检刑诉字（2014）第88号起诉书指控被告人马某某犯合同诈骗罪，于2014年4月22日向本院提起公诉。本院受理后，已于2014年10月17日作出（2014）运刑初字第108号刑事判决。宣判后，被告人马某某不服，提出上诉。沧州市中级人民法院裁定发还本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。沧州市运河区人民检察院指派检察员付媛媛出庭支持公诉。被告人马某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
沧州市运河区人民检察院指控，2012年7月29日，马某某将自己名下的运河小区8号楼6单元602室楼房以30万元的价格卖给了其大舅肖某戊，双方签订了房屋买卖协议且肖某戊支付了全部房款。2013年6月15日，马某某在未退回肖某戊购房款或者征得肖某戊同意取消原购房协议的情况下，再一次将运河小区的楼房以30万元的价格卖给于某某、肖某乙夫妇，并签订了房屋买卖合同，肖某乙、于某某夫妇先后将28万元购房款以现金形式交给马某某，马某某将该款占为己有。为此指控被告人马某某的行为构成合同诈骗罪并向法庭提供了被告人马某某的供述，证人武某、肖某甲等人的证言、购房合同等证据。
被告人马某某对指控的事实没有异议，辩称本案是其与亲戚之间的矛盾，不知道为什么发展到成这样。
经审理查明，2012年7月29日，马某某的大舅肖某戊委托弟弟肖某甲以30万元的价格与被告人马某某签订了楼房买卖协议，马某某将自己名下的运河小区8号楼6单元602室经济适用房售予肖某戊。2012年7月29日，肖某戊通过妹妹张某交付购房款25万元，2012年底，肖某戊再次通过张某交付购房款5万元，马某某写下了收到肖某戊购房款30万元的收条。2013年1月，马某某经张某之手向肖某戊支付了半年共3000元的房租。2013年6月15日，马某某在未退回肖某戊购房款或者征得肖某戊同意取消原购房协议的情况下，再一次将运河小区8号楼6单元602室楼房以30万元的价格卖给于某某、肖某乙夫妇，并签订房屋买卖合同，肖某乙、于某某夫妇先后将28万元购房款以现金形式交给马某某，马某某将购房合同及钥匙交予肖某乙。2013年7月15日，肖某乙、于某某夫妇发现有他人住到运河小区8号楼6单元602室并对该房屋主张权利，遂打电话报警。
另查明，案发后肖某乙、于某某夫妇与被告人马某某、武某夫妇及肖某戊、杨某某夫妇三方就运河小区8号楼6单元602室楼房达成协议，肖某戊、杨某某自愿放弃该房的购买权，原购买协议无效，马某某、武某自愿认同与肖某乙、于某某签订的“房屋买卖合同”有效，并严格按照合同约定内容履行责任和义务。
又查明，被告人马某某与肖某戊、杨某某亦达成协议，马某某、武某于2013年7月21日归还肖某戊夫妇9万元，剩余21万元自2013年7月22日起十五年内还清。肖某戊、杨某某夫妇及肖某乙、于某某夫妇均为被告人马某某出具了谅解书，恳请公安机关对被告人免予追究法律责任。
上述事实有下列证据，经当庭举证、质证，本院予以确认：
1、被告人马某某的供述，其卖的房子位于沧州市运河小区8号楼602室，是单位分配的经济适用房，没有房产证，自己是房主。2012年6、7月份，其想干点买卖手头没有资金想把房子卖了，其大舅肖某戊在青海西宁想回沧州安家，其当时急于用钱就同意了，最后卖房签协议时是签的30万元，由其二舅和老姨代替大舅夫妻签的字，卖房子时老姨先后给了25万元现金，后来剩下的5万一直没有给，老姨让其给打了30万元的收条，今年四月，因急需给女儿看病用钱，剩下的5万元房款大舅一直没给，其就不想把房子卖给大舅了并跟老姨和父母都说过，当时说前边打给其的25万元做生意都赔了，后面慢慢还给大舅。这样其就把运河小区的房子登在了网上销售，到6月初其又将房子以30万元的价钱卖给了于某某，对方给其28万元现金，押了2万元等办完房产证再给付，其和妻子给于某某打了收条，而且房子的正式发票、合同、经济适用房的审批表等物品都给了于某某。
被告人马某某另一次供述称，后期的5万元大概是在2013年年前年后的那段时间给的，结清之后其给打的30万元的收条。
2、证人武某的证言，2013年6月，其和马某某商量把运河小区的房子卖了，后来听马某某说大舅肖某戊在青海西宁想回沧州安家，房子准备卖给大舅。2013年7月29日，其和马某某同二舅肖某甲、老姨张某在老姨家签订了楼房买卖协议，房子以30万元的价格卖给大舅肖某戊，当时其公公马恩升、婆婆肖某丙都在场，后来马某某说钱收了25万，剩下的5万元房款年底给付，到了年底一直没有收到剩下的房款，马某某说房款没有到位房子不想卖给大舅了，当时他还说25万元慢慢还给大舅，然后二人就把卖房子的信息登到了互联网上，今年6月15日，于某某、肖某乙夫妻与他们签订了房屋买卖合同，房款一共给了28万元。
3、证人肖某乙的证言，2013年6月初，其在网上看到有人刊登了运河小区8号楼6单元602室的房屋出售信息，就和登记的房主马某某联系并以30万元的价格购买了该房屋，先付了28万元，剩余的2万元等房证下来再给。马某某和其签订了购房合同，并出具了经济适用房的购销合同和购房发票。6月28日，马某某将房屋钥匙交给其。到7月15日下午，其到运河小区发现房屋内有人后就打电话报警了。
4、证人肖某甲证言，2012年6月，其外甥马某某因生意赔钱向亲戚们借钱，当时其和亲戚们商量让西宁的大哥肖某戊购买这栋房子，因为大哥想回沧州老家，最后肖某戊以30万元的价格购买了这栋房子，买房手续是其给代签的，2012年7月29日，其代替大哥和外甥签订了购房买卖协议，当时付了25万元，剩余5万在2012年年底结清。其大哥购房后，马某某说没地方住就一直在大哥的房子里住了半年多。2012年12月大哥将所有购房款全部付清，付款时其和张某、马某某都在场。付清房款后，马某某在2013年1月象征性的付了半年3000元的房租。到了2013年7月初，其听说外甥将大哥的房子卖了。
证人肖某甲另一次证言称，五万元钱交付的情况其不太清楚，在公安局录证词的时候给张某打电话问了一下，说都给了马某某本人，实际情况是四万元交给了马某某的母亲肖某丙，一万元交给了马某某。
5、证人肖某丁的证言，2012年7月底其父肖某戊从马某某手中买了沧州市运河区运河小区8号楼6单元602室的房子，由于家人都在西宁，所以一切购房手续都是由二叔肖某甲和五姑张某代签的，购房款是分两次付清的，2012年7月29日交付25万元，2012年12月交付了剩余的5万元，当时二叔肖某甲和五姑张某都在场。2013年7月初二叔肖某甲打电话告诉其父马某某把房子又卖给了别人。
6、证人张某的证言，2012年6月，其外甥马某某说做生意赔了钱向亲戚们借钱，因借不到钱马某某又说要卖房子，价格30万，亲戚们商量着让在青海居住的大哥肖某戊购买这套房子，因大哥在西宁，所以买房的事情就全权委托二哥肖某甲代办，自己是证明人。2012年7月29日，二哥肖某甲代替大哥和外甥签订了购房买卖协议，当时先支付了25万元，剩余5万在2012年年底结清。这些钱都是大哥肖某戊打到其卡上，其又以现金方式交给马某某，最后5万马某某的母亲拿了4万，马某某拿走剩下的1万，这个情况马某某也知道，随后马某某打的30万元的收条。马某某卖完房没地方住了，在大哥的房子里住了半年多，2012年12月，大哥将所有购房款全部付清后，2013年1月，马某某象征性的交了半年3000元的房租，经其手将钱交给了大哥。
证人张某另一次证言称，最后的5万元，4万元是经其手直接给了马某某的母亲，1万是马某某收到后又给其母亲的，当初马某某不同意给其母亲，因为这件事母子起了冲突，最后他母亲打了马某某逼他写了30万元的收据。
7、证人肖某丙的证言，其是马某某的母亲，自己从张某手中拿了马某某卖房款四万元，马某某当时不知道，过了两天才知道，知道以后他不干，其还打了马某某，马某某才签的收款三十万元。
8、马某某、武某与杨某某、肖某戊签订的楼房买卖协议及马某某收到购房款30万元的收条。
9、马某某、武某与肖某乙、于某某签订的房屋买卖合同及马某某、武某收到购房款28万元的收条。
10、沧州市公安局运河分局刑警大队到案经过，2013年7月15日15时许，民警接肖某乙报警后让其给马某某打电话，让马某某来南陈屯派出所解决房子问题，马某某应允，当日17时许马某某赶到南陈屯派出所被民警抓获。
11、肖某戊、杨某某委托肖某甲为代理人的授权委托书。
12、马某某、武某与肖某戊、杨某某委托人肖某甲签订的还款协议书及委托人肖某甲写的谅解书，已还清现金9万元，剩余21万元欠款日后还清。
13、肖某乙、于某某与武某、马某某及肖某戊、杨某某签订的协议书一份，肖某戊、杨某某自愿放弃房屋的购买权，原协议无效，武某、马某某自愿认同与甲方签订的就该房“房屋买卖合同”有效，并严格按照原合同约定内容履行责任和义务。
14、肖某乙出具的谅解书，被告人马某某已于7月21日晚将房屋钥匙及使用权提供于肖某乙，被告人积极赔偿、态度诚恳，已取得谅解。
15、被告人马某某户籍证明。
本院认为，被告人马某某将涉案房产售予被害人肖某戊并取得购房款30万元后，在未征得肖某戊同意或退还购房款的情况下，又将该房产售予肖某乙，其行为符合以非法占有为目的，在签订、履行合同的过程中，骗取他人财物，即合同诈骗罪的犯罪构成。公诉机关指控罪名成立。被告人马某某将涉案房屋售予肖某乙后，将该房屋的购房合同及钥匙等交予肖某乙，该买卖合同已经履行完毕，且在案发后的调解协议中确认房屋由肖某乙购买，故被告人马某某并无占有肖某乙28万元的犯罪故意，公诉机关指控该事实不当。被告人马某某与被害人肖某戊签订房屋买卖合同并收到购房款30万元后，未征得被害人肖某戊同意，亦未将购房款退还肖某戊或将房产交付被害人，且未能举证证实购房款的具体去向，又将该房屋售予他人，应认定其对该30万元购房款具有非法占有的故意。鉴于被告人马某某对上述事实没有异议，且在案发后与被害人肖某戊达成还款协议并已取得其谅解，可酌情从轻处罚。被害人肖某戊系被告人马某某舅父，二人虽不属于法定近亲属，但是本案发生在有共同生活背景的亲属之间，且被害人表示谅解，不希望追究马某某的刑事责任。综合以上情节，被告人马某某犯罪情节轻微，不需要判处刑罚。故依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第三十七条之规定，判决如下：
被告人马某某犯合同诈骗罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向沧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 马永胜
人民陪审员 赵冬梅
人民陪审员 张忠民
二〇一五年三月三十日
书 记 员 董 媛