清远市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤18民终872号
上诉人（原审被告）：清远市皓迪新材料有限公司，住所地：清远市清城区龙塘镇新庄村107国道边168号办公楼地号G22000001。
法定代表人：唐象仕。
委托代理人：阳明，广东大洲律师事务所律师。
委托代理人：刘芳芳，广东大洲律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：何小毛，男，1966年8月16日出生，汉族，住四川省营山县，
委托代理人：杨可照，广东合慧益律师事务所律师。
原审被告：蒋蓬渠，男，1984年12月3日出生，汉族，住四川省蓬安县，
上诉人清远市皓迪新材料有限公司因与被上诉人何小毛、原审被告蒋蓬渠提供劳务者受害责任纠纷一案，不服清远市清城区人民法院（2015）清城法横民初字第1037号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
清远市皓迪新材料有限公司上诉请求：撤销原审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求，由被上诉人承担全部诉讼费用。事实与理由：一、原审法院判决认定事实错误，适用法律不当，判决结果错误。原审认为被上诉人何小毛为上诉人提供劳务，在上诉人处工作，双方之间存在关系是劳务关系是错误的。上诉人将搭仓库铁皮棚工程承包给原审被告蒋蓬渠，双方于2015年4月12日签订了工程承包合同书，上诉人是发包方，原审被告蒋蓬渠是承包方，包工包料施工，双方关系为承揽合同关系。上诉人与被上诉人何小毛之间不存在劳务关系，也不应当承担30%的赔偿责任。另外上诉人交给原审被告承揽的是搭建一个简易的铁皮厂棚，属于临时性建筑，根据《建筑法》的有关规定，建设临时性建筑物不需要资质要求，因此上诉人不存在选任不当的问题。二、上诉人在一审申请了要求重新鉴定，理由充足，原审却不予同意，违反了民事诉讼法的有关规定。三、被上诉人是农村户口，提供的村委会《证明》真实性不足以认定其是城镇户口。再者从被上诉人提供的银行卡来看，开户时间是2014年9月18日，离受伤时间不足一年，无法证明其居住满一年。四、原审对被上诉人的赔偿计算过高，误工费只能以46天计算。五、原审审理程序违法，判决书落款日期2016年9月23日，但上诉人2017年1月16日才收到判决书，原审严重超审限。六、我方是按一审法院判决的金额提起上诉的，二审法院收取诉讼费时按原审原告起诉的总金额来计算，这是错误的。
被上诉人何小毛口头答辩认为：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，恳请二审法院依法驳回上诉人的上诉，维持一审判决。
原审被告蒋蓬渠没有答辩意见。
被上诉人何小毛向一审法院起诉请求：被告清远市皓迪新材料有限公司雇请原告为其搭建厂房，原告因此造成了人身损害，被告理应承担原告的损失。原告的损失包括医疗费22794.20元、残疾赔偿金132848.76元（30192.90元/年×20年×22%）、误工费19345.50元（4299元/月×4.5月）、护理费1530元、住院伙食补助费1700元、鉴定费2000元、精神损害抚慰金22000元、营养费1000元、交通费1000元，合共204218.46元。请求法院判令，1、被告清远市皓迪新材料有限公司赔偿原告损失204218.46元；2、本案的诉讼费用由被告承担。
一审法院经审理查明：2015年5月14日，原告何小毛在被告清远市皓迪新材料有限公司工作时，在搭建成品包时不慎从5米高铁棚上掉下受伤。后原告被送往广州市花都区人民医院接受治疗，住院16天，用去医疗费22794.20元，经诊断为“1、腰1椎体压缩性骨折；2、左跟骨粉碎性骨折”，出院医嘱“1、续卧床休息一个月，一个月后返院复查……；2、加强营养……”。2015年9月29日，广东荆圣司法鉴定所出具鉴定报告，认定原告何小毛腰1椎体压缩性骨折致腰部活动度丧失26.7%，评定为X级伤残；左跟骨粉碎性骨折内固定术后，评定为X级伤残。原告为此支付鉴定费2000元。在庭审中，经询问，原告坚持只要求被告清远市皓迪新材料有限公司承担赔偿责任。
另查明，原告何小毛属于农业家庭户口。对于原告在事故发生前的居住情况，其提供一份由广州市花都新华街新街村村民委员会出具的《证明》，拟证明其自2013年开始暂住广州市花都新华街新街村民钟维文出租屋内；另提供一份银行交易明细清单，拟证明其在城镇居住满一年。
一审法院认为，原告何小毛为被告清远市皓迪新材料有限公司提供劳务，在被告清远市皓迪新材料有限公司工作，被告与原告之间的关系是劳务关系，根据《侵权责任法》第三十五条之规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。在本案中，被告清远市皓迪新材料有限公司未尽到监督及安全保护义务，存在管理上的过失；而原告何小毛在搭建工程的实际操作过程中并未确保安全操作，其行为也存在过失；认定被告清远市皓迪新材料有限公司应当就本次事故导致的损失承担30%的责任。
对于原告在本案中的损失，根据原告的诉讼请求和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，参照《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》的相关标准确定如下：1、对于医疗费，凭据认定为22794.20元；2、对于住院伙食补助费，应按原告实际住院16天及每天100元确定，为1600元（100元/天×16天）；3、对于护理费，可根据原告的伤情程度及参照受诉法院所在地国有居民服务业在岗职工年平均工资58431元计算16天，为2561.36元（58431元/年÷365天×16天）；4、对于误工费，根据查明的事实，原告生活工作在城镇，故参照城镇居民人均可支配收入30192.90元/年的标准计算至定残日前一天，为11415.40元（30192.90元/年÷365天×138天）；5、对于交通费，原告没有提供相关票据予以证明，但鉴于其治疗的实际情况，本院酌情支持300元；6、对于营养费，根据医院医嘱以及原告的伤情，酌情支持500元；7、对于残疾赔偿金，被告清远市皓迪新材料有限公司对鉴定意见书提出异议，但并无提供其异议成立的相关证据，且不存在鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足等情形，故对被告的上述意见，不予采纳。对广东荆圣司法鉴定所作出的鉴定意见，予以采信。残疾赔偿金可参照城镇居民人均可支配收入30192.90元/年的标准计算20年，为126810.18元（30192.90元/年×20年×21%）；8、鉴定费凭据认定为2000元；9、对于精神损害抚慰金，根据原告的伤残程度和双方的过错责任，酌定支持5000元。综上，原告的损失有医疗费22794.20元、伙食补助费1600元、护理费2561.36元、误工费11415.40元、交通费300元、营养费500元、残疾赔偿金126810.18元、伤残鉴定费2000元，以上款项合计167981.14元，由被告清远市皓迪新材料有限公司承担30%的赔偿责任即50394.34元，再加上精神损害抚慰金5000元，合共55394.34元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条第一款、第二十条、第二十五条的规定，原审法院判决如下：限被告清远市皓迪新材料有限公司于本判决生效之日起10日内向原告何小毛支付赔偿款55394.34元。本案受理费2182元，由原告何小毛负担1590元，被告清远市皓迪新材料有限公司负担592元。
本院二审期间当事人均没有提供新证据。经开庭审理，对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人清远市皓迪新材料有限公司(下称皓迪新公司)与原审被告蒋蓬渠于2015年4月12日签订了《工程承包合同书》，合同上约定，皓迪新公司将厂区内搭仓库铁皮棚工程承包项目发包给蒋蓬渠，蒋蓬渠包工包料施工，按68元/平方米计算，工程期为30日，于2015年4月16日起至2015年5月15日止，竣工验收后付总金额的95%，总金额的百分之五作为质保金，在验收合格之日起三个月后付清。另约定，“承包人应遵守工程建设安全生产有关管理规定，严格按安全标准组织施工，采取必要的安全措施，消除事故隐患。凡在施工过程中造成事故的责任和因此发生的费用，均由承包方承担。”皓迪新公司分别于4月10日、14日、22日、30日支付了四笔搭棚款共200000元，其中三笔款项共160000元汇到蒋蓬渠个人账户。事故发生当天，皓迪新公司让蒋蓬渠维修被水槽砸坏的铁皮棚，约定维修费用为300元/天/人，蒋蓬渠叫何小毛等人去维修。事故发生后，蒋蓬渠将何小毛的完成工程的工资及当天维修的工资一并支付给何小毛，皓迪新公司于2015年7月24日将工程尾款26000元支付给蒋蓬渠。
本院认为，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕上诉人上诉请求的范围进行审理。根据双方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本案的争议焦点可归纳为：上诉人皓迪新公司应否对何小毛的损失承担赔偿责任，赔偿的数额是多少。
根据查明事实，上诉人皓迪新公司与原审被告蒋蓬渠构成承揽合同关系，原审被告蒋蓬渠与何小毛构成雇佣关系。事故发生在《工程承包合同书》上约定的工程承包期间，即使工程实际上已竣工验收，也处于合同约定的三个月的质保期内，所以事故当天的维修工作应该看作是整个合同工程的一部分，而不是额外的劳务。上诉人认为与被上诉人何小毛之间不存在劳务关系理由充分，本院予以支持。上诉人皓迪新公司认为被上诉人何小毛的伤势不严重，鉴定时机尚未成熟，根本够不上九级伤残，要求对被上诉人的伤残进行重新鉴定，但是其并没有提供相应的需要重新进行鉴定的依据，因此对上诉人的该项要求不予支持。被上诉人何小毛虽然是农村户口，但其有花都新华街新街村委会出具的证明，以及一年的银行卡交易明细清单，可证明其在花都生活工作超过一年，所以对上诉人认为被上诉人应按农村居民标准计算残疾赔偿金、护理费等不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条第2款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。因此一审法院计算误工费时间为被上诉人何小毛定残的前一天共计138天并无不当，上诉人认为应按46天计算理由不充分，本院不予支持。涉案工程是搭建仓库铁皮棚，属于比较简易的临时建筑，根据《中华人民共和国建筑法》的有关规定，建设临时性建筑物不需要资质要求，因此上诉人不存在选任不当的问题，不必对事故发生承担过错责任。
综上所述，原审判决认定事实不清，适用法律不正确，本院予以纠正。对于上诉人清远市皓迪新材料有限公司的上诉请求，理据充分本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销清远市清城区人民法院（2015）清城法横民初字第1037号民事判决；
二、驳回何小毛的诉讼请求。
一审受理费2182元，二审案件受理费1385元，合共3567元，由何小毛负担。
本判决为终审判决。
审判长 苏永术
审判员 钟莹莹
审判员 管宋英
二〇一七年六月六日
书记员 林 花