陕西省紫阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）紫刑初字第00028号
公诉机关紫阳县人民检察院。
被告人张某某，男，汉族，生于1973年3月28日，小学文化，重庆市巫溪县人，无业。2007年8月22日因犯盗窃罪被镇坪县人民法院判处有期徒刑二年零六个月，罚金8000元。2009年7月8日刑满释放。2014年3月8日因涉嫌盗窃罪被紫阳县公安局刑事拘留，同年4月11日被依法逮捕，现羁押在紫阳县看守所。
被告人陶某某，男，汉族，生于1972年5月10日，小学文化，重庆市巫溪县人，无业。2014年3月8日因涉嫌盗窃罪被紫阳县公安局刑事拘留，同年4月11日被依法逮捕，现羁押在紫阳县看守所。无前科。
紫阳县人民检察院以紫检公诉刑诉（2014）26号起诉书指控被告人张某某、陶某某犯盗窃罪，于2014年7月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年8月6日公开开庭审理了本案。紫阳县人民检察院指派代检察员高某、李某出庭支持公诉，被告人张某某、陶某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
紫阳县人民检察院指控，2014年2月13日，张某某、陶某某窜至紫阳县城伺机盗窃作案。次日凌晨一时许，二人窜至县城平安家园小区12楼，陶德述在楼道里望风，张某某用自制塑料插片捅开12-2陈明刚家防盗门，进入客厅后被陈某某发现，二人迅速逃离现场。后二人又窜至县城粮贸公司商住楼，陶某某在楼道望风，张某某用同样方法捅开302甘某某家防盗门，将卧室内桌子上钱夹中的9600元现金盗走。后张某某对陶某某谎称盗窃未得手，二人遂逃离现场。
上述事实有物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述和辩解、现场勘查笔录、案件照片等证据证实。
公诉机关认为，被告人张某茜、陶某某秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究二被告人刑事责任。被告人张某某提议、为犯罪制作工具、直接实施盗窃，在共同犯罪中起主要作用，应当认定为主犯。被告人陶某某为张某某望风，在共同犯罪中起次要作用，应当认定为从犯。被告人张某某在刑罚执行完毕五年内再犯可能判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯。提起公诉，请依法判处。
二被告人对公诉机关指控的犯罪事实无异议，被告人张某某表示愿认罪伏法，请求法庭给一次重新做人的机会，从轻处罚。被告人陶某某辩称，第一次盗窃在现场，第二次盗窃未在现场，请求从轻处罚。
经审理查明，2014年2月13日，被告人张某某、陶某某窜至紫阳县城伺机盗窃作案。次日凌晨一时许，二人窜至县城平安家园小区12楼，陶某某在楼道里望风，张某某用自制塑料插片捅开12-2陈某某家防盗门，推开门时被陈某某发现，二人迅速逃离现场。后二人又窜至县城粮贸公司商住楼，陶某某在楼道望风，张某某用同样方法捅开302甘某某家防盗门，将卧室内桌子上钱夹中的9600元现金盗走。后张某某对陶某某谎称盗窃未得手，二人遂逃离现场。归案后，被告人张某某退缴所盗现金9600元，已返还被害人甘某某。
另查明，2007年8月22日被告人张某某因犯盗窃罪被镇坪县人民法院判处有期徒刑二年零六个月，罚金8000元。2009年7月8日刑满释放。
上述事实，有下列证据证实：
第一组证据：物证
黑色尼龙手套一只，手电筒一只，塑料插片三块。证实被告人张某某银自制塑料插片在作案时所使用工具。
第二组证据：书证
1、受理案件登记表、抓捕经过。证明本案案件来源和二被告人到案情况。
2、户籍证明。证实二被告人属完全刑事责任能力的自然人。
3、莆田市公安局扣押物品清单。证实张某某在莆田市被抓捕时扣押物品的情况。
4、领条。证实2014年6月5日被害人甘某某在紫阳县公安局城关刑警中队领款9600元。
5、刑事判决书、释放证明。证实张某某因犯盗窃罪于2007年8月22日被镇平县人民法院判处有期徒刑二年零六个月，罚金8000元；于2009年7月8日被释放。
第三组证据：勘验、检查、辨认等笔录
1、现场勘查笔录、平面图、案件照片。证实现场位于紫阳县城关镇粮贸家属楼一单元302甘体华家，以及被盗现场的地理位置、概貌和特征。
2、辨认笔录。证实张国银通过对一组男子照片进行辨认，确认5号男子为同伙陶某某；通过对民警播放的平安家园视频录像和第二家属楼（甘某某家）作案视频录像的辨认，张某某确认视频中出现的男子为自己和陶某某。陶某某通过对一组男子照片进行辨认，陶某某确认8号男子为其同伙张某某；通过对民警播放的平安家园视频录像和第二家属楼（甘体华家）作案视频录像的辨认，陶某某确认视频中出现的男子为自己和张某某。
第四组证据：证人证言
1、证人甘某甲证言。证实2014年2月13日早上，他到哥哥甘某某家玩，当晚住在他家，2月14日早上，发现他哥哥睡房卧室门开着，听哥哥问嫂子杜大红为啥把钱包放在沙发上，嫂子说她把钱包放在卧室的，她就拿着钱包看，发现钱包里的钱不见了，同时发现他放在客厅微波炉上的挎包也放在沙发上，这时他们才知道嫂子钱包的9600元现金被盗了。那些钱是13日到哥哥家还给他嫂子一万元钱，当天晚上嫂子给两个小孩各封了200元红包，就剩9600元。
2、证人陈某某证言。证实他家住在平安家园二单元十二楼二室，2014年2月14日凌晨1时许，他睡在家中客厅沙发上，迷迷糊糊听到防盗门有动静，就从沙发上起来，接着防盗门就打开了，这时从门口处一束手电光照在他脸上，接着听到一个声音说：“你那么晚睡觉不关门”他当时楞了一下说：“你是干什么的？”那个人说：“我们是来检查安全的”。他转身就走了，他穿上衣服追下楼，并追出小区门口，没有发现人，就回家了。
第五组证据：被害人陈述
被害人甘某某陈述，证实他家住在县城粮贸公司商住楼302号，2014年2月14日8时许，他起床后在客厅里打扫卫生，发现媳妇的钱包和自己的挎包、兄弟甘某甲的挎包都放在客厅沙发上，当时他就说怎么把钱包放在沙发上，媳妇还说钱包是放在卧室写字台上，他就打开钱包看，发现里面的9600元现金不见了，他们就肯定是被盗了。被盗的钱就是弟弟甘某甲还给他们的一万元，他们拿了400元给小孩红包，还剩9600元。
第六组证据：被告人供述和辩解
1、被告人张某某供述和辩解。2014年2月13日上午他和陶某某乘坐汽车到紫阳县城，到紫阳县城转了一会就到网吧上网，他就给陶某某说等晚上实施盗窃，陶某某就同意，当晚12点钟的时候，他们顺着街道走了一会，来到一个居民楼，顺着楼梯逐层观察防盗门情况，寻找门缝较大容易插片开锁的住户，一直走到楼顶他们待了一阵子，他们发现一家住户防盗门容易插片，他就用插片一下把防盗门捅开，用手电往客厅照，客厅一个人问是谁，他回答说怎么晚上睡觉不关门，问他是干什么的，他说是搞检查的，说完他们就从楼梯下楼走了。他们又在街上转了一阵子，又来到另一个居民楼，同样找了一户防盗门门缝比较大的住户，他就用插片捅开了防盗门，在进客厅发现一个男士挎包，没有发现有钱把包放在沙发上，又进入一间卧室柜子上发现了一个挎包有钱包取出后，把挎包拿到客厅沙发上和第一个包放在一起，然后把防盗门关上出来了，当时他对陶某某说没有偷到钱。后来他背过陶某某数了钱，一共是9600元，他们作案用的插片是用装洗碗精的塑料瓶自己制作，是黄颜色，一共三个，其中一个有缺口，作案时他实施盗窃，由陶某某负责望风。
2、被告人陶某某供述和辩解。他与张某某于2014年2月13日上午5点左右从重庆市巫溪县白鹿镇做班车，当天中午12点左右到了陕西安康，然后又坐班车到了紫阳县城。在紫阳县城转了一会，下午3点左右到县城一家网吧上网，张某某对他说身上没有钱了，晚上出去搞钱，他点头同意，晚上11点多从网吧出来之后，遇到有住宅楼就伺机作案，张某某用一个自制塑料插片挨家挨户插人家的门锁，刚试第一家就打开了那家，他站在楼梯道上望风，门打开后里面有个男人喊了一声“你们是搞啥的”，张某某说他们是搞检查的，然后就从楼梯往楼下跑了，之后他们继续寻找作案目标，前几层张某某都没有用插片去开别人家的门，后来张某某用塑料插片打开了一户人家的门，他还是站在楼梯道里望风，张某某一个人进入那户人家里，5分钟左右出来说没有找到啥东西，他也没有多问，就和他一起走了。
以上证据经当庭举证、质证、认证，证据来源合法，证据之间能够相互印证，相互关联，足以认定，本院予以确认。
本院认为，被告人张某某、陶某某秘密窃取他人现金9600元，数额较大，其行为已构成盗窃罪，紫阳县人民检察院指控二被告人的犯罪事实及罪名成立。二被告人合伙实施盗窃，属共同犯罪，被告人张国银提议、为犯罪制作工具、直接实施盗窃，在共同犯罪中起主要作用，亦为本案的主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人陶某某在作案中负责望风，在共同犯罪中起次要作用，应当认定为从犯，依法应对其从轻或减轻处罚。被告人张某某在刑罚执行完毕五年内再犯可能判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。但被告人张某某归案后，如实供述自己犯罪事实，认罪态度好，构成坦白，可对其从轻处罚。被告人张某某退缴全部赃款，具有认罪悔罪情节，且当庭认罪，可酌情对其从轻处罚。二被告人趁夜深人静入户盗窃二次（其中一次未遂），其社会危害性大，可酌情从重处罚。对于被告人陶某某辩称第二次未到作案现场的辩护意见，经查，陶某某和张某某第一次盗窃时被人发现逃离后，二人又找到第二家实施盗窃既遂，归案后，公安机关调取两处作案现场监控视频录像，通过辨认二被告人均已相互证实在作案现场，且当庭公诉人举证出示，第二家（甘某某家）实施盗窃的监控视频录像，陶某某对自己在作案现场的视频无异议，故被告人陶某某的辩护意见与案件事实不符，本院不予采纳。本着惩罚与教育相结合的原则，以及宽严相济的刑事政策，根据本案全部量刑情节、结合二被告人的犯罪行为，危害后果、严重程度和二被告人的悔罪表现，决定对二被告人从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款第三款、第二十七条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条，最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金3000元。罚金限本判决生效后十日内缴纳。
（有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年3月8日起至2015年11月7日止）。
二、被告人陶某某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金3000元。罚金限本判决生效后十日内缴纳。
（有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年3月8日起至2014年11月7日止）。
三、作案工具黑色尼龙手套一只，手电筒一只，塑料插片三块，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省安康市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 施恒峰
人民陪审员 王永富
人民陪审员 王安义
二〇一四年八月二十七日
书 记 员 刘继卫
附：法律条款
一、《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
二、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
三、最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》
第二条一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金最低数额不能少于一千元。