江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏02民终3669号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司无锡分公司，住无锡市崇宁路8号。
负责人：范帆，该司总经理。
委托诉讼代理人：华芳，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：周策，男，1937年2月17日生，汉族，住无锡市锡山区。
委托诉讼代理人：乔晓峰，无锡市锡山区张泾法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：鲍卫庆，男，1969年4月26日生，汉族，住无锡市滨湖区。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司无锡分公司（以下简称太平洋保险公司）因与被上诉人周策、鲍卫庆机动车交通事故责任纠纷一案，不服无锡市锡山区人民法院（2017）苏0205民初222号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人太平洋保险公司上诉请求：撤销原判，依法改判或者发回重审；诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一审法院未扣除非医保用药费用；一审判决该公司承担70%的赔偿责任没有依据，认可承担50%的赔偿责任；精神损害抚慰金应为15000元，超过部分不予认可。
被上诉人周策辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人鲍卫庆辩称，确实是由于其超速驾驶导致撞车，周策已80岁了，反应比较迟钝，一审判决正确，应予维持。
周策向一审法院起诉请求：1、判令鲍卫庆、太平洋保险公司承担医疗费51283.44元、住院伙食补助费380元、残肢火化及安葬费用3495.5元、可靠护理垫276元、湿巾120元、辅助器具3050元、营养费2400元、护理费7200元、残疾用具费74556元、残疾用具维修费2750元、大腿凝胶套8000元、残肢用车服务费1500元、残疾赔偿金122463.6元、精神损害抚慰金30000元、康复训练住宿费1800元、修理费1570元、交通费2000元；2、由鲍卫庆承担全部赔偿责任，太平洋保险公司在交强险和商业三者险范围内承担赔偿责任。
一审法院认定事实：2016年6月19日，鲍卫庆驾驶苏Ｂ×××××号小轿车，沿限速60公里/小时的锡山区锡北镇泉山路超速（经鉴定苏Ｂ×××××号小轿车制动速度为每小时78-83公里）由南往北行驶至设有交通信号灯控制的周家阁二路交叉路口直行通过时，遇周策未依法取得机动车驾驶证，驾驶未经公安机关交通部门登记的轻便摩托车由北往东左转弯行驶，结果发生碰撞，致周策受伤、二车损坏。该事故因无法查证事发时双方当事人驾车通过设有交通信号灯控制的交叉路口按照交通信号灯指示通行的事实，公安交警部门仅出具道路交通事故证明，载明上述事实。一审法院调取道路交通事故案卷，鲍卫庆在询问笔录中陈述其直行通过时交通信号灯系绿灯，周策在询问笔录中陈述其已想不起来事发时的情况。太平洋保险公司为苏Ｂ×××××号小轿车承保了交强险、商业三者险及不计免赔率特约条款等险种，其中商业三者险责任限额为100万元，事故发生在保险期间内。
周策因本次事故门诊住院治疗产生医疗费共计51271.44元（鲍卫庆垫付30000元，保险公司垫付10000元），期间住院治疗19天，购买拐杖、助行器、轮椅花费共计3050元，另为运输火化残肢花费殡葬费用共计5315元。无锡中西医结合医院司法鉴定所作出鉴定意见书，评定周策右下肢损伤伤残等级评定为五级，右上肢损伤伤残等级评定为十级；误工期为自受伤之日起至评残前一日，营养期为120日，护理期为120日。2017年3月15日，江苏省伤残人康复中心作出鉴定意见书，认为周策需配置普通适用型特殊装置大腿假肢，价格为55000元，此假肢使用年限为4年，每年维修费为产品总造价的5%；另需配置大腿凝胶套，凝胶套价格为8000元，凝胶套使用年限为1年，无维修费；由于患者初次安装假肢，为更好地适应及穿戴、使用假肢，需住院康复训练30天，康复训练住宿费用为每天60元，住院康复训练期间需陪护一名；患者配置假肢的使用年限建议为当地人均平均寿命，后周策实际购买骨大腿假肢花费74556元。
周策事发时驾驶的车辆经评估损失为1570元，后实际产生修理费1570元。
一审法院认为：周策因本起交通事故所致受伤，其依法应当获得赔偿。本案中，双方存在以下争议：一、双方的赔偿责任比例；二、周策因本起事故产生的损失应如何认定。
关于争议一，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。根据法律规定，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。因事发时双方当事人通过设有交通信号灯控制的交叉路口按照交通信号灯指示通行的事实对本起交通事故责任认定存在重大影响，而双方均无法证明系对方违反交通信号灯导致本次事故发生，在此基础上本应平均分担责任，但考虑到鲍卫庆驾车行经设有交通信号灯控制的交叉路口时，未减速慢行，注意路面情况，确保安全行驶，反而超速行驶，对本起事故的发生及损害后果的扩大存在较大过错，而周策未依法取得机动车驾驶证驾驶未经公安机关交通部门登记的轻便摩托车左转弯通过上述交叉路口时，未注意路面情况，避让直行车辆，也存在一定过错，故根据双方当事人过错行为与事故发生及损害结果之间的关联度大小酌定由鲍卫庆承担70%的赔偿责任，由周策自负30%责任。
关于争议二，根据周策的主张及现有证据，确认其主张的损失中医疗费51271.44元、住院伙食补助费342元、残疾辅助器具3050元、营养费2160元、护理费7200元、护理用品（护理垫、湿巾）396元、残疾用具费55000元、残疾用具维修费2750元、大腿凝胶套8000元、残疾赔偿金122463.6元、精神损害抚慰金21350元、康复训练住宿费1800元、修理费1570元、交通费800元，超出部分依据不足，不予支持。关于周策主张的残肢火化及安葬费用3495.5元、残肢用车服务费1500元，该费用不是交通事故产生的必要支出，且于法无据，不予支持；关于周策主张的残疾用具费74556元、残疾用具维修费2750元，根据鉴定意见，周策需配置普通适用型特殊装置大腿假肢价格为55000元，而周策使用了价格更高的产品，但未提供必须购买使用该型号假肢的相关依据，故应当按照鉴定价格进行认定，另该产品使用年限为4年，每年维修费为产品总造价的5%，周策现主张一年的维修费并无不妥，应予以确认；关于周策主张的护理用品396元，与其伤情相符，予以确认；关于周策主张的精神损害抚慰金应根据责任比例承担；关于周策主张的康复训练住宿费系根据鉴定意见购买使用假肢后所要产生的必要支出，应予支持。
综上，因太平洋保险公司为苏Ｂ×××××号小轿车承保了交强险，太平洋保险公司应当在该险责任范围先行承担包括精神损害抚慰金在内的赔偿责任，太平洋保险公司已在医疗费用赔偿限额内赔偿周策10000元，故应在死亡伤残赔偿限额内赔偿周策111570元。超出交强险部分的医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金共计156583.04元，由鲍卫庆按70%责任承担即109608.13元，其他部分由周策自负。太平洋保险公司为苏Ｂ×××××号小轿车承保了限额为100万元的三者险，故鲍卫庆承担的赔偿金额应由太平洋保险公司在三者险中予以理赔，鲍卫庆垫付的30000元，由周策在太平洋保险公司的赔偿款中予以返还。对于太平洋保险公司提出扣除非医保用药的抗辩意见，因其未提供证据予以证明，不予采纳。对于太平洋保险公司不承担诉讼费鉴定费的抗辩意见，于法无据，不予采纳。
一审法院判决：一、太平洋保险公司于判决生效后十日内在交强险和三者险范围内赔偿周策221178.13元，其中支付周策191178.13元，支付鲍卫庆30000元。二、驳回周策的其他诉讼请求。
二审中，当事人均未向本院提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为：关于非医保用药，上诉人太平洋保险公司未能举证证明涉案用药中哪些药物为非医保用药，也未能举证证明非医保用药的替代用药及两类用药之间的差价，故上诉人应当承担举证不能的法律后果，其关于扣除非医保用药的上诉请求，本院不予支持。
关于民事赔偿责任认定的问题。交警部门根据现场勘查所出具的《道路交通事故证明》，虽未对案涉事故作出责任认定，但可结合其他证据作为确认事故责任的依据。本案事故的发生，鲍卫庆的过错在于其驾车行经设有交通信号灯控制的交叉路口时超速行驶；周策的过错在于左转弯时未注意路面情况和避让直行车辆，比较双方过错大小，鲍卫庆的过错明显超过周策的过错，一审法院认定鲍卫庆承担70%的赔偿责任并无不当。
精神损害的赔偿数额应根据侵权人的过错程度、侵害的手段、场合、行为方式等具体情节、侵权行为所造成的后果、侵权人的获利情况、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地平均生活水平等因素确定。本案中，依据周策的伤情及当事人的过错程度等因素，一审法院认定周策的精神损害抚慰金为21350元，并无不当。
综上所述，太平洋保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2060元，由太平洋保险公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 姚旭斌
审 判 员 仓 勇
代理审判员 唐广征
二〇一七年十一月二十八日
书 记 员 庄茂根