湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）楼民初字第443号
原告王德保，男，汉族。
委托代理人李雄文，湖南天朋律师事务所律师。
委托代理人陈聪,湖南天朋律师事务所律师。
被告李任凭，男，汉族。
被告湖南省第二工程有限公司。
委托代理人欧阳心泉，男，汉族，湖南省第二工程有限公司法务人员。
原告王德保为与被告李任凭、被告湖南省第二工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，于2015年7月31日向本院提起诉讼。本院受理后，依法公开开庭进行了审理。原告王德保及其委托代理人陈聪、被告湖南省第二工程有限公司的委托代理人欧阳心泉到庭参加了诉讼。被告李任凭经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王德保诉称，原告由被告李任凭雇佣，于2012年9月7日到被告湖南省第二工程有限公司驻岳阳恒大名都工地从事木工工作，同年10月19日下午，原告在工作的过程中，被工友掉落的模板扎到脚上受伤，并送往岳阳市爱康医院治疗，经医院诊断为：右足第一趾骨末节远端骨折，共计住院治疗12天。2013年11月12日，经岳阳市金盾司法鉴定所鉴定，原告构成十级伤残。事故发生后，原告多次与被告协商赔偿事宜，被告拒绝赔偿。原告为维护自己的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求判令二被告共同赔偿原告误工费、残疾赔偿金等损失共计77572元。
被告李任凭未提出答辩意见，也未向本院提交证据。
被告湖南省第二工程有限公司辩称，该公司与原告之间不存在劳务关系，也未对原告实施侵权行为，原告的伤情鉴定适用职工工伤标准不当。该公司即使存在管理责任，也只是补充责任，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
原告王德保为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：
1、湖南省中级人民法院（2013）岳中民一终字第560号民事判决书、（2014）岳中民申字第27号民事裁定书，拟证明原告与被告李任凭之间存在雇佣关系，被告湖南省第二工程有限公司违法将工程分包给不具备用工主体资格的个人，是用工主体。
2、证人刘志龙、李醒子等人书写的证言、岳阳市爱康医院病历资料、岳阳楼区人民法院庭审笔录节选，拟证明原告在被告湖南省第二工程有限公司恒大名都工地上工作时受伤，被送往医院治疗并住院12天。
3、岳阳市金盾司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》、鉴定费发票，拟证明原告所受损伤构成十级伤残，并自受伤之日起需要休息120天，支付了鉴定费700元。
4、吕仙亭街道办事处鄢家冲社区居委会及刘雪梅共同出具的证明，拟证实原告在城镇居住满一年，应按城镇标准计算残疾赔偿金。
被告湖南省第二工程有限公司为支持其答辩意见，向本院提交了如下证据：
5、李任凭出具的证明，拟证明原告是由李任凭叫到工地上上班，工资由李任凭发放，跟李任凭形成了雇佣关系。
法庭质证中，被告湖南省第二工程有限公司对证据1的真实性不持异议，但对原告的证明目的有异议。本院认为该组证据为人民法院的生效判决文书，本院予以采信；对于证据2，被告质证称，证人没有出庭作证，且其身份也未核实；至于岳阳市爱康医院的病历，请求法院进行审查认定。本院认为，依据《最高人民法院民事诉讼证据的若干规定》第五十五条规定，证人未出庭作证，本院对证人书写的证言不予采信。该组证据中的岳阳市爱康医院病历，能够证明原告右足第一趾受伤并接受治疗的事实，本院予以采信；对于证据3，被告质证称，该鉴定结论由原告单方面委托作出，且不能证明原告所受伤与本案是否具有关联性。本院认为，岳阳市金盾司法鉴定所具有相应的鉴定资格，被告虽提出质疑但未提供能够反驳的证据，也未申请重新鉴定。本院对该证据予以采信；对于证据4，被告质证称对该证据的三性均持有异议。本院认为，岳阳楼区吕仙亭街道办事处鄢家冲社区居委会与刘雪梅所出具的证明能够证实原告租住于城镇的事实，且被告未就此提出反证，故本院对上述证据予以采信。
本院依据所采信的证据及当事人的陈述，确认如下案件事实：
被告湖南省第二工程有限公司于2012年承接湖南省岳阳市恒大名都工程项目，并成立了岳阳恒大名都主体及部分配套工程项目经理部，项目经理部负责人为单美娇。同年9月17日该项目工程部与肖国枚签订了模板工程劳务承包合同，约定项目部将恒大名都模板工程发包给肖国枚负责的木工劳务队，肖国枚将其中的施工劳务分包给了被告李任凭，由其组织人员进行施工。原告王德保于2012年9月7日经人介绍到该工地从事木工、装模和拆模工作，
2012年10月19日下午，原告王德保在递模板过程中，因位于其上方的人员未接稳，模板坠落砸在原告脚上导致受伤。上述事故发生后，原告王德保于2012年10月20日前往岳阳市爱康医院住院治疗，入院诊断为：1、右足第一趾远端骨折；2、右足第一趾皮肤裂伤，并给予以抗炎、脱水、换药等对症支持治疗，于10月31日出院，共计住院11天，医疗费用由肖国枚支付。2013年11月8日，岳阳市金盾司法鉴定所作出了《司法鉴定意见书》，结论为原告王德保所受损伤构成十级伤残。建议自受伤之日起全休120天。鉴定费700元，由原告王德保支付。上述事故发生之后，原告王德保以其与被告湖南省第二工程有限公司之间存在事实劳动关系为由申请劳动争议仲裁，后又提起诉讼。岳阳市中级人民法院二审和再审均认定湖南省第二工程有限公司是恒大名都项目的施工方，其承包后将恒大剧院模板工程分包给肖国枚，肖国枚又将部分劳务分包给李任凭，并没有违反法律禁止性规定，李任凭与王德保之间形成劳务关系。
本院认为，原告王德保受被告李任凭的雇请，到岳阳市恒大名都工程项目工地从事木工工作，工资报酬由被告李任凭支付，双方之间形成了劳务关系，原告王德保为提供劳务一方，被告李任凭为接受劳务一方。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成的劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告王德保在从事劳务中遭受人身损害，被告李任凭作为劳务施工负责人安全意识不强，忽视现场管理，没有对参与施工的人员严格要求，对未按安全生产规范的操作行为及时发现并加以制止，应负主要责任；原告王德保未注意自身安全，亦具有一定过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定，可适当减轻被告李凭凭的责任。据此，本院酌情认定被告李任凭承担赔偿责任的比例为60%。被告湖南省第二工程有限公司将其承包的岳阳恒大剧院模板工程分包及肖国枚的部分劳务分包行为，经岳阳市中级人民法院认定并不违法，故其对原告王德保的受害没有过错，不应承担责任。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，原告王德保可获得赔偿的范围和标准如下：
1、误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定。原告王德保在建筑工地从事劳务，可按上年度建筑行业平均收入标准（41647元/年）计算。其误工期间依据司法鉴定结论中的医疗建议休息期间认定120天。故其误工费为13692.16元（41647元/年÷365天×120天=13692.16元）。
2、护理费，按上年度居民服务行业平均收入标准（40520元/年）和实际住院时间计算，即1221.15元（40520元/年÷365天×11天=1221.15元）。
3、住院伙食补助费，原告主张按30元/天计算，本院认可，即330元（30元/天×11天=330元）。
4、交通费，接4元/天的标准和实际住院时间计算，即44元。
5、残疾赔偿金，按上年度城镇居民人均可支配收入标准（26570元/年）和伤残等级计算20年，即53140元（26570元／年×20年×10%=53140元）。
6、精神损害抚慰金，本院酌情认定5000元。
7、鉴定费700元。
8、营养费，原告主张240元，因无相在证据佐证，本院不予支持。
上述各项损失共计74127.31元，由被告李任凭按赔偿责任比例赔偿60%，即44476.39元。
综上所述，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、由被告李任凭赔偿原告王德保各项损失共计44476.39元。上述应当赔偿的款项，限被告李任凭在本判决生效后十日内履行。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告王德保的其他诉讼请求。
案件受理费1739元，由原告王德保负担695元，被告李任凭负担1044元。
如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。
审 判 长 余 勇
代理审判员 李钰婷
人民陪审员 缪文文
二〇一六年七月二十八日
书 记 员 胡 凯
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成的劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。