湖北省长阳土家族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂长阳刑初字第00070号
公诉机关湖北省长阳土家族自治县人民检察院。
被告人余祥容，无业。2010年11月1日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年，缓刑五年。因涉嫌贩卖毒品于2014年12月26日被本县公安局刑事拘留，2015年1月30日被依法逮捕，现羁押于宜昌市第一看守所。
辩护人向超，湖北博真律师事务所律师。
被告人陶萍，无业。2012年9月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑六个月，2013年4月7日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品于2014年12月25日被本县公安局刑事拘留，2015年1月30日被依法逮捕，现羁押于宜昌市第一看守所。
辩护人马俊，湖北百思特律师事务所律师。
被告人向希建，无业。因涉嫌贩卖毒品于2014年12月25日被本县公安局刑事拘留，2015年1月30日被依法逮捕，现羁押于本县看守所。
被告人余祥容被控贩卖毒品、被告人陶萍、向希建被控非法持有毒品一案，湖北省长阳土家族自治县人民检察院于2015年7月7日以长检公诉刑诉（2015）42号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于2015年7月20日公开开庭审理了本案。本县人民检察院指派检察员何海东出庭支持公诉，被告人余祥容及辩护人向超、被告人陶萍及辩护人马俊、被告人向希建到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：被告人余祥容向被告人陶萍、向希建及孙某等人多次贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人陶萍、向希建非法持有毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任，提请法院依法判处。建议对被告人余祥容在有期徒刑十五年以上适用刑罚，对被告人陶萍在有期徒刑八年至十年间适用刑罚，对被告人向希建在有期徒刑七年至八年间适用刑罚。
被告人余祥容承认非法持有毒品，辩称其没有贩卖毒品，不构成贩卖毒品罪。辩护人认为，公诉机关指控被告人余祥容贩卖毒品事实不清，证据存在疑点。
被告人陶萍对公诉机关指控的罪名和事实不持异议，辩称其行为不构成贩卖毒品罪。辩护人认为，认定被告人陶萍犯贩卖毒品罪缺乏证据，被告人陶萍归案后供述了另一名同案犯的租住地点，应认定为立功；被告人持有毒品仅为了自己吸食，社会危害性相对较小；归案后如实供述犯罪事实并自愿认罪，请求法院对其从宽处罚。
被告人向希建对公诉机关指控的罪名和事实不持异议，辩称其行为不构成贩卖毒品罪。
经审理查明：2014年11月至12月间，被告人陶萍以每片50至60元的价格给吸毒人员方某出售甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）4片；同年12月24日下午，被告人陶萍在本县原烟草公司对面的麻将馆内以60元的价格给吸毒人员熊某乙、吴某出售甲基苯丙胺片剂一片。
2014年11月中旬，被告人向希建在本县人民医院附近以100元的价格给吸毒人员方某出售甲基苯丙胺片剂2片；同年12月上旬，被告人向希建以150元的价格给吸毒人员方某出售甲基苯丙胺片剂3片。被告人向希建还多次以每片50至60元的价格给吸毒人员熊某乙、孙某出售甲基苯丙胺片剂。
2014年12月24日下午，被告人陶萍和向希建在本县原烟草公司对面的麻将馆相遇协商后，被告人向希建电话联系被告人余祥容购买毒品，被告人余祥容答应当晚送毒品到长阳来。当天14时16分，被告人向希建给被告人余祥容发短信：“嫂子，大概什么时候过来？”15时04分，被告人向希建给被告人余祥容发短信：“嗯，好苹果（质量好的麻古）二，矿泉水（质量好的冰毒）二，在（再）把烧水（质量差的冰毒）带点！尽量早点过来！”17时52分，吸毒人员满某得知被告人余祥容欲到长阳贩毒的信息后，用其女朋友孙某的电话给余祥容发信息：“两瓶红酒，十斤白酒（200片麻古，10克冰毒）”。接着发信息：“为了你我都好，切记，莫言”。18时24分，向希建再次给余祥容发短信：“嫂子！你大概什么时候到！我这时在屋里等你，陶就在我楼下打牌，你快到了我跟陶打电话一起上来！”余祥容回短信：“马上出发”。随后，余祥容联系出租车司机熊某甲从宜昌城区出发，经夷陵长江大桥在联棚站上高速，在白氏坪站下高速，于当晚20时50分到达本县龙舟坪镇。途中，向希建和余祥容联系后，余祥容要求到陶萍家里交货，向希建便去陶萍家里等候。余祥容到长阳后，先给孙某打电话：“我已经到长阳了，叫伟伢子（满某）出来拿东西，在北山超市处”。并说没有那么多货，还要给陶萍和向希建留一部分货，今天先给100片，下次再多带点。余祥容将一包毒品放进出租车副驾驶位前的储物箱后来到陶萍家中，在其寝室内以每片37元的价格给陶萍出售甲基苯丙胺片剂400片，陶萍给付购毒款14800元；以3200元的价格给向希建出售甲基苯丙胺片剂264片、甲基苯丙胺（冰毒）13袋。
被告人陶萍购买毒品后外出时，在其住房楼下的人行道上被民警抓获，并从其身上搜出甲基苯丙胺片剂440片、净重40.91克，甲基苯丙胺7小袋、净重1.55克，现金3199元、银行卡3张、三星牌和华为牌手机各一部，还从其住房内搜出甲基苯丙胺片剂220片、净重20.21克，甲基苯丙胺11袋、净重35.04克，粉末状毒品一小瓶、净重0.10克。
随后，民警将被告人余祥容抓获，从其身上搜出甲基苯丙胺片剂68片、净重6.27克，现金23325元、三部手机、银行卡七张。12月25日1时许，民警在押解余祥容的车辆上发现一铁盒，内有甲基苯丙胺片剂100片、净重9.31克，甲基苯丙胺3袋、净重23.75克。
同时，民警根据被告人陶萍的供述，在本县原烟草公司宿舍楼301室将向希建抓获，从其衣袋和客厅茶几上搜出甲基苯丙胺片剂264片、净重24.16克，甲基苯丙胺13袋、净重33.06克，自制吸食毒品用壶4个、三星牌和酷派手机各一部，一并抓获正在吸食毒品的人员吴某、熊某乙、方某。
吸毒人员孙某接到余祥容的电话后，让其男朋友满某来拿毒品。满某到北山超市后给余祥容打电话，余祥容称正在别人家中，将出租车车牌号告诉满某，让其直接找司机拿货，把钱给司机。满某找到出租车后，将1万元现金给司机熊某甲，熊某甲当场给余祥容打电话，余祥容叫熊某甲帮忙把钱收下，告知货在车辆副驾驶前的储物箱内。满某将毒品拿回家后交孙某，孙某清点确认是100片甲基苯丙胺片剂。在孙某、满某得知余祥容等被抓获后，将购买的100片甲基苯丙胺片剂丢进卫生间下水道。参考本案查获的同类毒品的平均重量计算，其重量为9.22克。
民警扣押了出租车司机熊某甲代收的毒资10000元，从扣押的余祥容、向希建、陶萍的手机中提取了买卖毒品的相关信息，并已将收缴的现金36524元上缴到本县非税收收入管理局。
同时查明，2010年11月，被告人余祥容因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年，缓刑五年，本案案发时正在缓刑考验期间内。被告人陶萍于2012年9月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑六个月，2013年4月7日刑满释放，属于累犯和毒品再犯。
上述事实，有下列证据证实：
1、三被告人的身份证明，证实余祥容、陶萍、向希建均达到刑事责任年龄。
2、（2010）西刑初字第147号、（2012）鄂长阳刑初字第00104号刑事判决书、长看释字（2013）005号刑满释放证明书、在押人员表现鉴定卡、行政事业单位结算票据，证实被告人余祥容、陶萍受刑事处罚的事实，被告人向希建在押期间表现较好和扣押在案资金已上缴国库的事实。
3、搜查陶萍人身及住宅、熊某甲人身及其车辆、余祥容人身及物品、向希建人身及住所的笔录及扣押清单、照片，证实从被告人余祥容、陶萍、向希建处查获的毒品被依法扣押的事实，以及扣押陶萍、余祥容持有的现金、手机、银行卡和向希建的手机及吸毒工具等事实。
4、提取被告人余祥容、向希建、陶萍手机短信及通话内容的笔录及照片，证实余祥容贩卖毒品的事实。
5、三被告人间的通话记录及余祥容银行卡的交易记录，证实三被告人之间的交易往来，同时证明陶萍于2014年10月23日和11月28日通过银行给余祥容支付购毒款的事实。
6、抓获经过及情况说明，证实三被告人均系被抓获归案、陶萍归案后如实供述向希建的住所、余祥容被抓获时极不配合以及从押解余祥容的车辆上搜出毒品的事实。
7、证人熊某甲证实，从2014年五六月份开始，余祥容在晚上八九点钟租乘其车辆到长阳二十多次，余第一次说来长阳收账，但来的次数多了后，我就怀疑她不是收账，而是贩毒的。12月24日晚上七点多，二姐（余祥容）打电话叫我送她到长阳，停车后，二姐从随身携带的包里拿出一包东西放进副驾驶前的储物箱后就下车了。我开车到桂花园路口等她时。一个年轻男子拿着一叠钱上车对我说，这是给二姐的一万元钱，我打电话给二姐，二姐说有人送一万元钱过来，叫我帮忙收着，东西在储物箱内，那个男子把储物箱内的一包东西拿走了。
8、证人孙某证实，2014年12月24日，我在男朋友满某家里与宜昌的“冰姐（余祥容）”联系买甲基苯丙胺的事，晚上八点多，冰姐打电话说已到长阳，叫“伟伢子”出来拿东西，在北山超市处，并告知了宜昌出租车车牌号。随后，满某骑车去拿货，给了一万元钱，当天买了4000元的货，原欠冰姐借款5000元，12月22日找冰姐买25片甲基苯丙胺片剂的1000元未付，共给付一万元。满某拿回来交我清点，确认是100片甲基苯丙胺片剂。当晚听说冰姐被抓了，满某就将100片甲基苯丙胺片剂全部冲进卫生间下水道了。冰姐长期到长阳给向希建、陶萍卖毒品，我不知道她名字，有照片可以认出来。我以前吸食的毒品一般都是找向希建以每片60元的价格买的。
9、证人满某证实，2014年12月22日，余祥容来长阳送“毒品”，孙某找她买了25片甲基苯丙胺片剂欠1000元钱。24日，听说她又来送货，我就用孙某的手机给余祥容发短信：“两瓶红酒，十斤白酒”。“为了你我都好，切记，莫言”。当晚8时30分左右，余祥容给孙某打电话，我听她在电话里说今天没有那么多货，要给陶萍和向希建留一部分，今天先只给100片，下次再多带点。我骑车上街取了10000元现金，到桂花园江边给余祥容打电话，她叫我找鄂E号出租车司机拿货，把钱交给司机。我找到车后，将钱交给司机，司机当场给余祥容打电话后，收下钱，从储物箱内拿出一包东西交给我拿回家，经孙某清点确认是100片甲基苯丙胺片剂。后来听说余祥容被抓了，我就把毒品冲进下水道了。
10、证人熊某乙证实其从2013年开始吸毒，毒品一般是找向希建买，找陶萍也买过。他们的毒品都是找宜昌的一个女的（余祥容）买的。2014年12月24日下午，陶萍、向希建在麻将馆打牌时，他找向希建要麻古吸食，向希建说没有，并称陶萍有，陶萍就给了他一片，吴某代付了60元钱，他当场在麻将馆就吸食了。当晚他到向希建家里去玩，向希建说刚到的新货（毒品），他们正准备吸食时，警察就来了。
11、证人吴某证实，2014年12月24日下午，熊某乙在麻将馆内找陶萍买了一片麻古，他帮忙给了60元钱，这片麻古他们几个打牌的共同吸食了。
12、证人方某证实，2014年11月中下旬的一天晚上，我在本县人民医院附近的麻将馆内，以100元的价格找向希建买了2片麻古吸食了。12月上旬的一天晚上，我在商业城附近以150元的价格找向希建买了3片麻古，在附近麻将馆内吸食了。11月和12月间的晚上，我在麻将馆内分两次找陶萍买麻古4片，每次2片，第一次是60元一片，第二次是50元一片。我们圈内都知道向希建、陶萍贩卖毒品，他们的毒品是向宜都的一个女人（余祥容）拿的。12月24日晚，我、熊某乙、吴某在向希建家中吸食毒品时被警察抓获。
13、熊某甲、向希建、熊某乙、陶萍、孙某、满某的辨认笔录，辨认人均能从包含余祥容在内的十二张不同女性正面免冠照片中准确的辨认出余祥容的照片，证实余祥容长期贩卖毒品的事实。
14、鉴定意见五份，证实被告人余祥容、陶萍、向希建所涉毒品的质量及含量。
15、被告人陶萍供述：2014年2、3月间，我通过向希建认识余祥容后，找她买过两次毒品。9月份，我从深圳回来，共找余祥容买过三次毒品，前两次是通过银行给她转的钱。12月24日下午，我和向希建在本县原烟草公司对面的麻将馆打牌，向希建说身上没有货（毒品）了，问我要不要拿货，我说你去联系，顺便给我带点。随后，向希建联系余祥容。晚上，我打电话问向希建是什么情况，他说余祥容送货来，到他家里交货。我说他那里难走，干脆到我家来交货。然后，向希建就到我家来等。晚上八点多，余祥容来后，我以每片37元的价格找余祥容买了400片甲基苯丙胺片剂，共付现金14800元。随后，向希建找余祥容买毒品，我叫他们完成后就离开。我下楼就被抓了，当时我身上有440片甲基苯丙胺片剂和7小袋甲基苯丙胺，这些毒品和我家里的毒品都是找余祥容买的，主要供我自己吸食，有时也加价卖一部分。
16、被告人向希建供述：2014年12月24日下午3点左右，我给余祥容打电话，叫她到长阳来玩，并让她带点毒品过来。之后我多次给她发信息，叫她带点“好苹果、差苹果、矿泉水和烧水”，还问她到了哪里。当晚在陶萍的家里，我以3200元找余祥容买了264片甲基苯丙胺片剂和13袋甲基苯丙胺，回家与方某、吴某、熊某乙一起吸毒时，被警察抓获。
上述证据经当庭质证，证据客观真实，来源合法，被告人的供述与证人证言、书证、现场搜缴并提取的物证、鉴定意见等证据均能相互印证，本院予以采信。
本院认为：被告人余祥容贩卖毒品，有购买毒品人员陶萍、向希建、孙某、满某和出租车司机熊某甲的证言、被告人间为购买毒品的短信内容、陶萍通过银行给付购毒款的记录、现场查获的毒品等证据证实，事实清楚，证据确实充分，公诉机关指控的罪名和事实成立。被告人余祥容虽拒不承认贩卖毒品的事实，但其辩解与本案查明的事实不符，不能成立。辩护人关于被告人犯贩卖毒品罪的证据不充分的辩护意见与本案查明的事实不符，不能成立。
被告人陶萍曾因贩卖毒品受刑事处罚，本案查获时，其已经持有大量毒品，还一次性购买大量毒品；被告人向希建一次性购买大量毒品，明显超过其吸食需要，且吸毒人员熊某乙、方某、吴某、孙某等均证实其向被告人陶萍、向希建购买过毒品。由此足以证明，被告人陶萍、向希建购买、持有的大量毒品，不单是为了自己吸食，也是为了贩卖。因此，被告人陶萍、向希建的行为均构成贩卖毒品罪，公诉机关指控二被告人犯非法持有毒品罪的罪名不当，被告人陶萍及其辩护人、被告人向希建关于其不构成贩卖毒品罪的辩解及辩护意见不能成立。
被告人陶萍归案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人向希建自愿认罪，在羁押期间表现好，均可酌情从轻处罚。被告人陶萍因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且系毒品再犯，依法应当从重处罚。三被告人多次贩卖毒品，均应酌情从重处罚。三被告人贩卖甲基苯丙胺毒品的数量均在50克以上，依法应在有期徒刑十五年以上适用刑罚。被告人余祥容在缓刑考验期限内又犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。被告人陶萍归案后提供其在犯罪前掌握的被告人向希建的住所，公安机关据此抓获向希建，不属于协助司法机关抓获同案犯的行为，不能认定其有立功情节，但属于坦白情节，可依法从轻处罚。辩护人关于被告人陶萍具有立功情节的辩护意见不成立。公诉机关对被告人余祥容的量刑建议符合本案事实和法律规定，本院予以采纳；对被告人陶萍、向希建的量刑建议与本案事实和法律规定不符，本院不予采纳。
经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十七条第一款之规定，判决如下：
被告人余祥容犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币50000元；撤销宜昌市西陵区人民法院（2010）西刑初字第147号刑事判决对被告人余祥容宣告的缓刑，与原判有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑十八年，并处罚金人民币50000元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月26日起至2032年12月25日止；罚金限本判决生效后三十日内缴纳）。
被告人陶萍犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币40000元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月25日起至2029年12月24日止；罚金限本判决生效后三十日内缴纳）。
被告人向希建犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币20000元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月25日起至2029年12月24日止；罚金限本判决生效后三十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖北省宜昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 田开文
审 判 员 周德武
人民陪审员 刘立华
二〇一五年八月二十七日
书 记 员 张慧玲
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》：
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。