河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）平民三终字第25号
上诉人（原审被告）许某某，男。
委托代理人陈芳刚，河南金豫律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）何某某，女。
上诉人许某某因与被上诉人何某某变更抚养关系纠纷一案，不服新华区人民法院（2013）新民初字第652号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人许某某及其委托代理人陈芳刚、被上诉人何某某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审查明，何某某与许某某于2011年2月28日经新华区人民法院调解离婚。双方约定婚生子许某甲由许某某抚养，何某某每月有四次探视孩子的权利，每年暑假或者寒假可以带走抚养半个月。何某某与许某某离婚后，许某某将许某甲带回老家南阳市方城县，随许某某家人生活。2011年6月26日何某某去方城县探视许某甲时与许某某及其家人发生冲突，2011年8月1日何某某向新华区人民法院起诉请求变更抚养关系，2011年11月1日，新华区人民法院作出（2011）新民初字第1071号民事判决，驳回了何某某的诉讼请求，何某某不服提起上诉，2012年4月8日，平顶山市中级人民法院作出（2012）平民终字第38号民事判决，驳回上诉，维持原判。2013年5月8日何某某再次向新华区人民法院提起诉讼。
原审另查明，许某某已与他人再婚，月收入二千余元。何某某在河南新世纪亚飞汽车贸易有限公司上班，工作地点在郑州，月平均收入七千余元。
原审认为，抚养关系是指因婚姻家庭关系、非婚姻关系和拟制血亲关系而产生的对未成年子女的抚养、教育义务。因此抚养关系更多的是一种义务而非权利。子女随父随母的抚养问题，应当从有利于子女的身心健康，保障子女的合法权益角度出发，结合父母的抚养能力和抚养条件而确定。本案中，许某某在平顶山市工作，已和他人组成新的家庭，将许某甲带回其老家南阳市方城县，随其家人生活，客观上没有尽到对孩子的监护义务，使孩子没有受到父母有效的抚养教育，况且不能很好地配合何某某对孩子许某甲的探视，这对孩子的健康成长产生了不利影响。何某某在郑州有稳定的收入，为了更有利于孩子的健康成长，对何某某要求变更抚养关系的诉讼请求，应予以支持。关于抚养费的问题，根据最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条第二款的规定，酌定为每月500元为宜。综上，原审依照《中华人民共和国婚姻法》第三十六条、第三十七条，最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条、第十六条之规定，判决：一、何某某与许某某的婚生子许某甲自本判决发生法律效力后的下月起变更为由何某某抚养，许某某自本判决发生法律效力后的下月起每月十日前支付抚养费500元至许某甲18周岁时止。二、驳回何某某的其他诉讼请求。案件受理费50元，何某某负担25元，许某某负担25元。
宣判后，许某某不服上述判决，向本院提起上诉称：我和何某某离婚时，双方充分协商后达成一致协议，婚生子许某甲由我抚养，并协商由我给她经济补偿金60000元。现在她钱到手了，又要孩子，这显然不公平。儿子一直跟随我及父母生活，他在平顶山市上幼儿园，生活和受教育条件非常好，我和家人早晚接送，双休日带他游玩，辅导他学习，我完全做到了尽职尽责的履行监护义务，何某某探视孩子我是很支持的，而且能提供条件，有时发生不愉快，也不是我的责任，原审认定我不能很好的配合违背了事实。何某某要求变更抚养关系不符合最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第十六条规定的几种情形。何某某一直没有正式稳定的工作，而且四处打工，收入时好时坏，没有良好的环境和抚养条件。我有正式的工作、固定的收入，父母退休身体健康，许某甲从小就和爷爷奶奶生活在一起，关系非常融洽，家庭环境良好，儿子由我抚养要比由何某某抚养各方面条件要好得多。我承诺今后保证何某某对儿子的探视权，保证给她提供方便，并给她足够的探望时间。请求二审人民法院查明案件事实，依法改判许某甲由我抚养。
何某某答辩称，儿子许某甲由我抚养，有利于其健康成长。我有稳定富裕的经济收入，能够为儿子提供良好的生活教育条件；许某某不尽监护责任，没有履行抚养义务。他将儿子交由其父母带至老家方城照料，自己在平顶山重新组建家庭过清闲日子。在我为探视申请法院执行时，许某某多次百般阻挠，侮辱谩骂殴打，扬言“孩子跟你没有任何关系，永远都别想见”。一审判决认定事实清楚，适用法律得当，恳请二审法院站在保护子女身心健康，保障子女合法权益的角度依法判决，驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的基本事实与一审一致外，另查明：1、二审期间，本院依法对平顶山春蕾幼儿园、平顶山沁园幼儿园就许某甲在该两个幼儿园入园情况进行调查，结果显示：许某甲2011年9月至2012年7月在平顶山春蕾幼儿园入园，2012年9月在平顶山沁园幼儿园入园至今。2、本院于2014年3月8日以特快专递的方式向何某某邮寄到庭的质证传票，传唤何某某于2014年3月11日15点30分到庭参加本院对平顶山春蕾幼儿园、平顶山沁园幼儿园的调查情况进行质证，但何某某没有到庭参加质证。经查，何某某本人于2014年3月10日9时零8分签收接到质证传票。
本院认为，上诉人许某某与被上诉人何某某婚生子许某甲自2011年9月至2012年7月在平顶山春蕾幼儿园入园，2012年9月在平顶山沁园幼儿园入园至今，对该事实，上诉人许某某举证出平顶山春蕾幼儿园和平顶山沁园幼儿园出具的入园证明、收费票据予以证明，本院亦就此对该两个幼儿园进行了调查，并依法传唤何某某到庭质证。何某某无正当理由拒绝到庭参加质证，应视为其对诉讼权利的放弃，本院依法对以上事实予以确认。本案中，许某某与何某某在2011年2月28日离婚时的调解协议，对于许某甲的抚养、探视都作了明确的约定，并已实际履行。本案系何某某以许某某把许某甲带回南阳市方城县老家，不尽抚养、监护义务和许某某阻挠其对许某甲探视为由，与许某某发生争执，并提起诉讼请求变更由其直接抚养许某甲，并对此向原审法院提供了录音资料和何某某去南阳与许某某及其家人发生冲突的照片。经本院审查，只能认定许某某在配合何某某对许某甲的探视时有不当之处。但在二审期间，许某某提供了何某某去南阳市方城县探视许某甲时，和与其同去的其他人一起致伤许某某的照片，从而说明，双方在对许某甲进行具体探视问题时均存在不当之处。许某甲是否应当变更为由何某某直接抚养，应当从是否有利于许某甲今后的生活成长来考量。在2011年2月至2011年9月这段时间，许某甲随许某某及其爷爷奶奶回南阳市方城县老家生活过一段时间是事实，但并不违反双方调解协议约定和法律规定，也不能以此证明许某某未尽到对许某甲的抚养、监护责任。抚养、探视孩子事关孩子的健康成长及家庭的亲情。《中华人民共和国婚姻法》第三十六条规定：父母与子女的关系不因父母离婚而消除，离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是双方的子女。子女随父或随母的抚养问题，应当从有利子女的身心健康，保障子女的合法权益角度出发，结合父母的抚养能力和抚养条件而确定。就本案而言，何某某一人在郑州市从事汽车销售工作，没有自己的住房，对于孩子的起居生活、幼儿园的接送等会有诸多不便。而许某某在平顶山有自己的住房和稳定的收入，且有许某某的父母对许某甲进行照顾，就抚养能力和抚养条件而言，许某甲由许某某直接抚养对其健康成长更为有利。况且，许某甲这些年来一直跟随许某某及爷爷奶奶生活，和他们业已建立深厚的感情，随意改变其抚养关系、生活习惯、生活环境对年幼的许某甲今后的成长不利。二审期间，许某某写出保证书，保证履行双方协议内容，为何某某探视许某甲提供方便。综上，本院认为，许某某、何某某应当按照双方在2011年2月28日达成的调解协议书约定，行使各自的权利和履行各自的义务。为保证许某甲生活环境、学习环境相对稳定性和能够使许某甲健康的成长，许某甲仍由许某某直接抚养为宜。原审法院认定事实部分不清，适用法律不当，何某某请求变更许某甲抚养权的理由及证据不足，不符合法律的规定，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十六条，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销新华区人民法院（2013）新民初字第652号民事判决；
二、驳回何某某的诉讼请求。
一审案件受理费50元，由何某某负担；二审案件受理费50元，由许某某负担。
本判决为终审判决。
审判长 梁桂喜
审判员 戴铁牛
审判员 石天旭
二〇一四年三月十七日
书记员 曹焕了