广西壮族自治区玉林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）玉中刑二终字第37号
原公诉机关广西壮族自治区兴业县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某某，唐某某。
法定代表人李培新，局长。
诉讼代表人赵某某。
广西壮族自治区兴业县人民法院审理广西壮族自治区兴业县人民检察院指控原审被告人李某某犯受贿罪、贪污罪及单位受贿罪，原审被告人唐某某犯贪污罪和单位受贿罪，被告单位兴业县粮食局犯单位受贿罪一案，于二０一三年二月七日作出（2012）兴刑初字第109号刑事判决。原审被告人李某某、唐某某不服，提出上诉。本院于2013年3月11日受理后，依法组成合议庭，于同年5月7日公开开庭进行审理。广西壮族自治区玉林市人民检察院指派代检察员李某出庭履行职务，上诉人李某某、唐某某及被告单位兴业县粮食局的诉讼代表人赵某某到庭参加诉讼。
原判认定：
（一）受贿
2009年至2012年间，李某某在担任兴业县粮食局局长期间，利用职务之便，收受该局下属单位职工覃某某等人，个体业主陈某某等人，兴业县石南镇庞村支书陆某某，贵港市通达米业有限公司法定代表人徐某某等人好处费共计15.75万元。
原判认定的上述事实，有兴业县委员会的兴党干（2009）26号文件，兴业县人大常务委员会兴人发（2009）10号文件，兴业县粮食局兴粮发（2009）18号文件，证人证言，粮食购销合同，现金缴款单，发票，会议记录，会计明细账，记账凭证，李某某自书收材料及供述等证据证实。
（二）贪污
2011年至2012年的春节前夕，李某某利用其担任兴业县粮食局局长的职务便利，纠集副局长唐某某、党组书记范某某与兴业县粮食储备管理公司法定代表人王某某、会计谭某阳等人经密谋后，由唐某某指令兴业县粮食局下属的石南粮库、石南粮所、蒲塘粮所和小平山粮所从该局下拨的专项仓库维修款套取6.5万元，及通过虚开发票等手段从兴业县粮食储备管理公司账户中套取3.5万元，共贪污10万元予私分，其中李某某、唐某某各分得1万元。
原判认定的上述事实，有兴业县委员会的兴党干（2009）26号文件，兴业县人民政府兴政干（2009）7号文件，兴业县粮食局兴粮发（2009）18号文件，兴业县粮食储备公司设立登记申请书，公司章程，变更登记申请书，公司变更审核表，公司股东会议决定，公司章程修正案，公司（企业）法定代表人登记表，兴业县人民政府关于同意成立兴业县粮食储备管理公司的批复，企业国有资产产权登记表，兴业县石南粮库的证明，企业法人营业执照副本，王某某任免职通知，2010年粮仓维修补费会计凭证，兴业县粮食局会计凭证，兴业县石南粮库、石南粮所、蒲塘粮所和小平山粮所等四个基层粮库（所）虚开发票套取仓库维修款的会计凭证，证人证言，鉴定意见书，李某某、唐某某的供述等证据证实。
（三）单位受贿
2011年初，李某某纠集唐某某、范某某、兴业县粮食储备公司法定代表人王某某、会计谭某阳等人密谋，在兴业县粮食局下属单位兴业县粮食储备管理公司销售优质谷时，按照0.16元／公斤的标准向购买优质谷的粮贩索要回扣，共收受粮贩黄某某回扣款10.8428万元和卢某某回扣款8.006576万元，合计18.849376万元，所得赃款私分给兴业县粮食局在编人员及供兴业县粮食储备管理公司使用。
原判认定的上述事实，兴业县人民政府兴政办发（2011）63号文件，兴业县粮食局（2009）18号文件，证人范某某等的证言，李某某、唐某某的供述等证据证实。
原判还认定，2012年3月中旬起，中共玉林市纪律检查委员会对兴业县粮食局存在的违纪问题进行初查，向兴业县粮食局局长李某某了解兴业县粮食直补问题，并于同年4月6日至27日对李培新采取“两指”措施，在此期间李某某主动如实供述办案机关尚未掌握其的受贿、套取公款及收受粮商回扣私分的行为，并于同年4月23日至26日分六次向中共兴业县纪律检查委员会退出违纪款35.5043万元；在玉林市纪律检查委员会查办李某某案件过程中，唐某某主动找到该委交了两份自书材料，说明兴业县粮食局在下属企业兴业县粮食储备管理公司以发放福利名义发钱的情况，并于同年4月23日、27日两次向该委退出违纪款3.98347元，同年5月9日向兴业县检察院退出赃款1万元。该事实有中共玉林市纪律检查委员会的证明材料，退款票据，暂扣押款专用票据等证据证实。
原审法院认为，李某某身为兴业县粮食局局长，利用职务上的便利，非法收受他人财物15.75万元，为他人谋取利益，其行为已触犯刑律，构成受贿罪；李某某、唐某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，套取、骗取公款10万元，其行为亦触犯了刑律，构成了贪污罪；兴业县粮食局作为国家机关，通过领导开支决定的方式，索取他人财物18.849376万，为他人谋取利益，情节严重，构成单位受贿罪，李某某作为兴业县粮食局的法定代表人，召集决策人员开会决定受贿方案并布置实施，是直接负责的主管人员，唐某某具体执行，是直接责任人员，李某某、唐某某的行为亦构成了单位受贿罪。李某某、唐某某均为一人犯数罪，依法应当数罪并罚。李某某、唐某某伙同他人故意实施贪污行为，是共同犯罪。在共同犯罪中，李某某起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；唐某某起次要作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。李某某、唐某某在办案机关尚未掌握其犯罪事实的情况下，主动如实供述其所犯的罪行，以自首论，依法可以从轻或者减轻处罚。李某某、唐某某积极退赃，确有悔罪表现，依法可以酌情从轻处罚。综上，根据李某某、唐某某犯罪的事实、情节以及悔罪表现，对李某某所犯受贿罪、贪污罪及唐某某所犯贪污罪予以减轻处罚；对兴业县粮食局及李某某、唐某某所犯单位受贿罪予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款，第三百八十二条第一款，第三百八十七条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款第（一）项，第六十七条第二款，第六十九条，第二十五条第一款，第二十六条第一款和第四款，第二十七条，第六十三条第一款，第五十九条第一款，第六十四条的规定，作出判决：一、被告人李某某犯受贿罪，判处有期徒刑九年，并处没收财产五万元；犯贪污罪，判处有期徒刑七年，并处没收财产五万元；犯单位受贿罪，判处有期徒刑一年；决定执行有期徒刑十五年，并处没收财产十万元。二、被告人唐某某犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处没收财产五万元；犯单位受贿罪，判处有期徒刑六个月；决定执行有期徒刑三年。三、被告单位兴业县粮食局犯单位受贿罪，判处罚金一万元。四、没收被告人李某某、唐某某及被告单位兴业县粮食局的违法所得，上缴国库。
李某某上诉提出，原判认定其共同贪污10万元的事实不清，证据不足，且其有自首情节，主动退赃，原判量刑过重，请求二审法院从轻判决。
唐某某上诉提出：1、其参与共同贪污的数额只有7.3万元，原判认定其共同贪污10万元的事实不清，证据不足；2、粮食局是法定代表人负责制，不应该追究其单位犯罪的责任；3、其有从犯、自首的情节，原判量刑过重。
广西壮族自治区玉林市人民检察院的出庭意见是，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，建议本院驳回上诉人李某某、唐某某上诉，维持原判。
经本院二审审理查明的事实与原判认定的事实相同，原判认定事实的证据来源合法，内容客观、真实，且经原审法院庭审质证、认证属实，本院予以确认。本院二审审理期间，上诉人李某某、唐某某均没有提交新的证据。
对于上诉人李某某、唐某某提出的上诉理由，本院综合评析如下：
李某某、唐某某提出其二人参与共同贪污的数额只有7.3万元，原判认定其二人共同贪污的数额为10万元的事实不清，经核查，根据李培新、唐永友某某某某某的供述，2011年和2012年春节前，李某某、唐某某其二人与证人范程瑜、王永广、谭鸿阳等人经商量一致，分别决定从兴业县粮食局下拨给石南粮库、石南粮所、蒲塘粮所、小平山粮所的仓库维修款中套取出6.5万元；从兴业县粮食储备管理公司帐户中套取3.5万元，两项合计10万元，用于发放给局领导、储备公司经理及财务人员，某某李某某、唐某某其二人的供述与证人范程瑜、王永广的证言相吻合，且有相关粮库（所）的工作人员和兴业县粮食储备公司的会计谭鸿阳、出纳罗宇的证言，鉴定意见以及有关会计凭证等证据，证明上述10万元已通过虚假平帐等方法套取出来使用，李某某、唐某某李某某、唐某某某某某某单位对该笔款项已失去控制，李某某、唐某某等人实际上已经是非法占有了这笔款项。李培新、唐永友供述只发放了7.3万元，但是，对于余下的2.7万元，没有证据证明已重新计入兴业县粮食局或者下属粮食储备管理公司的会计帐和实际用于该局或储备管理公司正当的公务开支。李某某、唐某某本案中，李某某、唐某某等人的行为属共同犯罪，应以共同犯罪的数额来追究其二人的法律责任。故此，原判认定李培新、唐永友共同贪污10万元的事实清楚，证据确实、充分。
唐某某提出，兴业县粮食局是法定代表人负责制，不应该追究其单位犯罪的责任，经核查，根据李某某、唐某某的供述及证人范某某、谭某某等人的证言，证明李某某作为兴业县粮食局局长，召集该局及下属粮食储备管理公司的决策人员开会决定并布置收取粮商的的回扣款，唐某某作为分管储备管理公司的副局长，参与会议并具体执行会议的决定。《刑法》第三百八十七条规定，国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，索取、非法收受他人财物，为他人谋取利益，情节严重的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。原判根据查明的事实及相关的法律规定认定李培新是单位受贿中直接负责的主管人员，唐某某是其他直接责任人员，并以此追究其二人的法律责任，有事实和法律依据，是正确的。
李某某提出其有自首情节，主动退赃；唐某某提出其有从犯、自首的情节，原判对其二人的量刑过重，经核查，某某某某某某某某根据李培新犯受贿罪以及李培新、唐永友犯贪污罪的数额，依法均应判处十年以上有期徒刑。李培新有自首、退赃；唐永友有从犯、自首的情节均属实，原判已认定并对其二人予以减轻处罚，判处低于十年的有期徒刑。二审期间，李某某、唐某某再以此为由请求法院予以更为从轻的处罚，没有事实和法律依据。
综上，李某某、唐某某的上诉理由没有事实和法律依据，依法不予采纳。广西壮族自治区玉林市人民检察院建议驳回上诉人李某某、唐某某的上诉，维持原判的意见正确，依法予以维持。
本院认为，上诉人（原审被告人）李某某身为国家人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为已触犯刑律，构成受贿罪；上诉人（原审被告人）李某某、唐某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，套取、骗取公款用于个人私分，其行为亦触犯了刑律，构成了贪污罪；兴业县粮食局作为国家机关，通过领导开支决定的方式，索取他人财物，为他人谋取利益，情节严重，其行为构成单位受贿罪，李某某作为兴业县粮食局的法定代表人，召集决策人员开会并布置实施，是直接负责的主管人员，唐某某作为分管兴业县粮食储备管理公司的副局长，具体执行，是直接责任人员，其二人的行为亦构成单位受贿罪。李某某、唐某某均为一人犯数罪，依法应当数罪并罚。李某某、唐某某伙同他人故意实施贪污行为，是共同犯罪。在贪污的共同犯罪中，李某某起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；唐某某起次要作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。李某某、唐某某在办案机关尚未掌握其犯罪事实的情况下，主动如实供述其所犯的罪行，以自首论，依法可以从轻或者减轻处罚。李某某、唐某某积极退赃，确有悔罪表现，依法可以酌情从轻处罚。原审法院对李某某所犯受贿罪、贪污罪及唐某某所犯贪污罪予以减轻处罚；对兴业县粮食局及李某某、唐某某所犯单位受贿罪予以从轻处罚符合法律规定。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，适用法律正确，依法予以维持，本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨扩成
审 判 员 粟春雄
助理审判员 何俊强
二〇一三年五月二十八日
书 记 员 方 晓