浙江省绍兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浙绍民终字第1415号
上诉人（原审被告）汤某甲。
委托代理人陈小良。
被上诉人（原审原告）汤某乙。
上诉人汤某甲因离婚纠纷一案，不服浙江省嵊州市人民法院（2014）绍嵊民初字第1238号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年10月23日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审判决查明：原、被告于××××年××月按农村习俗结婚，后于××××年××月××日补办结婚登记手续。××××年××月××日生育一女，名汤某丙，现已成年；××××年××月××日生育一子，名汤某丁，现年11岁。近年来双方多次发生争吵、打架，为此还曾向公安机关报案及去医院就医，后双方于2012年8月开始分居至今。为解除婚姻，原告曾于2013年3月和2013年12月两次向法院提起离婚诉讼。另查明，原、被告现有的共同财产有：车牌号为浙d×××××帕萨特小汽车、电视机、电冰箱、洗衣机、空调各一台。共同债务为从周荣德处借来的3万元。
原审判决认为：婚姻应当以感情为基础。原、被告虽然结婚多年，但双方之间并没有建立起牢固的夫妻感情；双方在生活中发生矛盾时，也没有采取正确的方法进行处理，导致夫妻关系名存实亡；目前双方分居已满二年，且原告为解除婚姻已经两次向法院起诉要求离婚，故可以认定原、被告双方已无和好可能，夫妻感情确已彻底破裂。故对原告要求与被告离婚的诉讼请求，该院依法予以准许。双方的共同财产目前均由原告在管理使用，宜将该部分财产确定归原告所有，由原告支付被告财产补偿款4万元。共同债务由被告负责归还，原告找补被告1.5万元。因被告目前借住在娘家，离婚后在住房上存在困难，宜由原告对被告给予适当的帮助，该院确定由原告支付被告3万元。被告儿子汤某丁目前随原告生活，为有利于小孩的健康成长，汤某丁宜由原告抚养教育成人，被告负担相应的抚养费。关于抚养费的标准，该院根据小孩的实际需要、父母双方的负担能力及本地居民的实际生活水平，确定被告每年承担抚养费6000元至汤某丁成年能独立生活时止。对双方在本案中涉及的宅基地，因目前尚未取得合法的审批手续，双方应按照有关规定另行处理。对被告陈述的存在其余的共同财产、债权并要求分割得到共同财产补偿款20万元及认为原告有外遇、存在重大过错的意见，因被告未提供确切证据，该院依法不予采纳。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条、第四十一条、第四十二条的规定，判决：一、准予原告汤某乙与被告汤某甲离婚。二、婚生子汤某丁由汤某乙负责抚养教育成人；汤某甲在判决生效后十日内支付汤某丁2014年10月至12月的小孩抚养费1500元；自2015年起汤某甲每年支付汤某乙小孩抚养费6000元至小孩成年能独立生活时止，款限于每年的8月15日前付清。三、婚姻关系存续期间的共同财产车牌号为浙d×××××帕萨特小汽车、电视机、电冰箱、洗衣机、空调归汤某乙所有；汤某乙找补汤某甲共同财产补偿款40000元。四、夫妻共同债务在周荣德处的借款3万元由汤某甲负责归还，汤某乙支付汤某甲15000元。五、汤某乙支付汤某甲住房帮助款30000元。以上第三、四、五项，汤某乙合计应支付汤某甲85000元，扣除第二项中汤某甲应支付的2014年10月至12月的小孩抚养费1500元后，汤某乙支付汤某甲人民币83500元，款限于判决生效后十日内付清。判决生效之前，双方当事人不得另行结婚。案件受理费300元，依法减半收取150元，由汤某乙负担。
上诉人汤某甲不服原判，向本院提起上诉称：一、原审认定上诉人与被上诉人没有建立起牢固的夫妻感情错误。被上诉人系为解决非婚生子汤某戊的就学问题提起离婚诉讼，而非与上诉人感情不和。二、被上诉人与上诉人婚姻存续期间，与他人保持不正当的两性关系，涉嫌重婚，原审法院对此不予认定错误。三、原审对双方共同财产处理错误。原审未处理位于三江街道茶坊村茶坊庄283号的房屋错误，被上诉人的父母已相继死亡，故该房屋应由上诉人与被上诉人继承。双方当事人另有沙场10亩及铲车，请求依法分割。四、被上诉人长期用夫妻共同财产抚养汤某戊，对上诉人造成经济损失及精神损害应予赔偿。且被上诉人对上诉人施暴，应承担相应的不利后果。五、被上诉人有隐瞒、转移夫妻共同财产的行为，应依法不分或少分。综上，请求撤销原判，查明事实后依法改判或发回重审，并追究被上诉人重婚罪的刑事责任。
被上诉人汤某乙答辩称：一、位于三江街道茶坊村茶坊庄283号的房屋系被上诉人父亲所批所造，被上诉人家有三兄弟未分家。二、被上诉人未购买铲车，自卸王是被上诉人姐姐贷款买给汤某丙（婚生女）的。三、被上诉人婚外情不是事实。请求驳回上诉，维持原判。
上诉人汤某甲在二审中提供了以下证据：证明1，浙江省出生医学记录及副页1份、新昌县儿童预防接种卡索引及接种卡1份、儿童听力筛查听力表1份，要求证明被上诉人与案外人郑安萍于××××年××月××日生育一子汤某戊。证据2，嵊州市剡湖街道社区卫生服务中心出具的2010年麻疹疫苗强化免疫活动摸底与接种情况登记表1份，要求证明2010年被上诉人尚与案外人郑安萍一起。证据3，剡湖派出所的接警记录1份，要求证明被上诉人与案外人郑安萍通奸；三江派出所的接警记录1份，要求证明被上诉人殴打上诉人。证据4、挖机转让协议一份，要求证明汤某乙以40万元的价格将挖机转让给案外人赵水尧，该40万元款项由被上诉人占有。
被上诉人汤某乙认为上诉人汤某甲提供的证据均不是事实。
本院经审查后认为，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条之规定，二审程序中的新的证据包括：一审庭审结束后新发现的证据；当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据。由于上诉人汤某甲提供的证据不符合法律关于二审中“新的证据”之规定，且上诉人提供的证据1-3尚不足以证实被上诉人重婚或实施家庭暴力的情形，证据4被上诉人出卖挖机时上诉人与被上诉人尚未分居，亦不能据此认定双方当事人具有40万元共同财产或该笔财产现在被上诉人处。综上，本院对上诉人汤某甲提供的证据依法不予认定。
被上诉人汤某乙在二审中未提供新的证据。
本院经二审审理查明的事实与原审法院认定的一致。
本院围绕上诉理由和请求审查认为，本案的争议焦点如下：一、原审判决上诉人与被上诉人离婚是否正确。二、夫妻双方的共同财产应如何分割。
关于第一个争议焦点，原审判决上诉人与被上诉人离婚是否正确。
上诉人与被上诉人已分居满两年，且在本次起诉前被上诉人于2013年3月、2013年12月两次起诉要求与上诉人离婚。故原审判决准予双方离婚并无不当。
上诉人主张被上诉人系重婚，以目前的证据来看，尚不足以认定被上诉人重婚。上诉人主张被上诉人存在过错（重婚、抚养非婚生子汤某戊），应予赔偿，未提供充足证据予以证明，上诉人可待证据充分时再行主张。
关于第二个争议焦点，夫妻双方的共同财产应如何分割。
对于位于三江街道茶坊村茶坊庄283号的房屋，本院认为，考虑到该处房屋未取得土地证和所有权证，且根据双方当事人陈述，该房屋原为被上诉人父亲的（被上诉人父母已亡，但被上诉人尚有兄弟），本院不宜在此予以分割，上诉人可待权属明确后另行主张权利。
对于转让挖机的财产进行分割，本院认为，上诉人与被上诉人在被上诉人转让挖机时尚未分居，上诉人未能证明该笔款项尚存在或该笔款项在现被上诉人处，应承担举证不利的的后果。
对于上诉人主张的沙场、铲车及被上诉人存在隐藏、转移财产的行为，本院认为，上诉人未提供证据予以证明，应承担举证不利的后果。
上诉人主张被上诉人，未提供证据证明，应承担举证不能的不利后果。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人的上诉理由不足，本院依法不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人汤某甲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 毛振宇
审 判 员 吕景山
代理审判员 钟丽丹
二〇一五年一月七日
书 记 员 余建维