河南省宁陵县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁民初字第01000号
原告江苏科邦生态肥有限公司，住所地江苏省南京市高淳区。
法定代表人杨雪林，职务：经理。
委托代理人赵杰，河南保航律师事务所律师。
被告宁陵县福万家农业科技有限公司，住所地河南省宁陵县人民路东段。
法定代表人杜团峰，职务：经理。
委托代理人卞德利，河南君盟律师事务所律师。
原告江苏科邦生态肥有限公司与被告宁陵县福万家农业科技有限公司加工合同纠纷一案，原告于2015年7月27日诉至本院，本院同日予以立案并向其送达了受理通知书、举证通知书、开庭传票，向被告送达了民事诉状副本、举证通知书、应诉通知书及开庭传票。本院依法组成合议庭于2015年8月25日公开开庭审理了本案，原告的委托代理人赵杰、被告的委托代理人卞德利均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：在2014年12月30日经原、被告双方协商签订了《委托加工合同》，由原告委托被告加工生产复混肥。合同约定被告按原告提供的配方加工生产复混肥共计1900吨，加工费为2600000元，由原告提供专用包装袋；有效期从2014年12月30日至2015年6月20日；被告在收到加工货款后按合同要求组织生产，产品入库存放，被告于2015年3月10日至4月20日发货完毕，如因被告原因不能按时发货，所造成的经济损失由被告承担（退回货款，并按照每吨200元违约金赔付给原告）等内容，具体详见合同。合同签订后，原告在合同签订前后累计支付给被告260万元的预付货款（附被告出具的总收条），被告收款后也组织了生产，但被告未按合同约定的时间加工生产完毕，只是加工了一部分，也未按约定的时间交付货物，该批货物至今存放在被告仓库，由于被告与他人发生经济纠纷，导致原告至今不能提取货物，为此给原告造成了极大的经济损失和麻烦。根据合同第九条约定被告应当承担每吨200元的违约金付给原告。另双方又在2015年1月10日签订了《委托加工合同》一份，原告向被告借支200万元，然后被告出卖给原告1200吨计款108万元的复混肥废料，原告让其他单位加工后，再让被告进行分装，但被告未按合同约定予以分装，根据合同第5条约定上述款项冲抵后（200万元-108万元），被告尚欠原告92万元至今未退还原告。综上，原告依约及时履行了合同内容，被告未能按照合同约定履行交付货物，实属违约行为。由于委托加工的是专用复混肥，属季节性物品，为不扩大损失，现依据《合同法》的相关规定，依法要求被告将生产的部分复混肥（须合格）立即交付给原告，剩余部分退回货款；如不能交付复混肥，要求被告退回全部的货款260万元及尾款92万元；并承担违约金。因此，请求人民法院依法判令：1、解除与被告签订的《委托加工合同》，返还预付款共计352万元，返还全部货物并按照合同承担违约金。2、诉讼费由被告承担。
被告辩称：被告没有与原告签订过委托加工合同，也没有收到原告的款项，原告的诉请没有事实和法律依据，请依法驳回原告的诉请。
针对原、被告的诉辩观点，本庭归纳本案的争议焦点为：1、原、被告之间是否签订有委托加工合同；2、被告是否收到过原告的预付款，收到多少？拖欠多少？是否应予返还？双方当事人对本庭归纳的争议焦点均无异议和补充，本院依法予以确认。
原告为证明其诉讼请求，向本院提交的证据有：1、2014年12月30日的委托加工合同书，证明双方存在委托加工合同关系；2、2015年1月10日的委托生产分装合同，证明双方存在委托生产分装合同关系；3、被告方出具的2015年1月17日的收条和2014年11月3日的借条，有被告原法定代表人的签名，能够证明被告收到原告460万元，其中260万用于证据1的委托加工生产，另外的200万，用于证据2分装的费用108万，被告尚欠原告92万元，其中原告购买被告的复混肥的废料108万元，故原告要求被告交付生产及分装的复混肥，如不能返还应退还货款，该诉请应予以支持；4、银行的汇款凭证4份，金额共计460万元；5、被告公司法定代表人变更情况表1份。
被告未提交证据。
依原告的申请，本院依职权调取的证据材料有：2015年8月28日被告公司原法定代表人成凤勤的调查笔录1份，该笔录内容显示：原、被告通过协商，从2014年7月份原告陆续给成凤勤汇款460万元，成凤勤在2014年11月3日和2015年1月17日，分别出具了借条和收据，在借条和收据上有成凤勤的签字并加盖有被告公司的印章，后宁陵县福万家农业科技有限公司的会计将钱转入公司账户，用于公司的经营。原、被告分别于2014年11月30日、2015年1月10日签订了委托加工合同和委托生产分装合同，因在合同签订前原告已支付了货款，所以在合同签订前已经进行了实际加工，加工的成品及分装合同中的废料现存放在被告的仓库。200万元的借款与分装合同抵付后再结算。
被告对原告提交的证据提出异议的有：1、原告提交的两份合同，被告没有与原告签订过委托加工及分装合同，退一步，即使存在该两份合同，该合同也没实际履行；对收据的意见：（1）、尽管该收据盖有被告的公章，但被告的公章与该收据中的印章不是同一枚印章；（2）、收据上加盖的印章，根据公安局的刻章记录显示，该印章的刻章时间是2015年2月9号，而收据是2015年元月份出具的，说明公章刻制前，收据已经加盖了印章；（3）、200万属于大额的现金，原告方也没有提交汇款凭证；2、对借条，本案是委托加工合同纠纷，而原告出具的借条系借贷纠纷，两者不能合并审理，且异议点同收据的质证意见。3、原告提交的汇款记录大部分系复印件，被告对复印件不予质证，对原告提交的原件质证意见为2014年8月25日汇款人田华威汇款150万，田华威与原告什么关系不清，且从该汇款单中不能显示该钱汇给被告；2014年8月14日农行的汇款单，该汇款单仅显示汇款人田华威，同样不显示该钱汇给被告，没显示对方的收款名称及账号。
被告对本院对成凤勤的调查笔录的质证意见为：该证据的调取不符合法律规定，与客观事实严重不符。
原告对本院对成凤勤的调查笔录质证意见为：该证据基本符合事实，与原告的陈述可以印证，能够证明原告的证明目的，证明合同的签订，收条的盖章，包括款项的预付都是客观真实的，同时也能证明200万元的借款条的款项与分装合同相抵付后再行结算，也能证明分装合同中的废料被加工成成品后没有进行分装。
对原告提交的证据，当事人无异议的，本院予以采纳，对有异议的证据本院做如下分析认定：1、原告提交的2份委托加工合同、借条、收据、4份汇款凭证原件，能证明原、被告签订了委托加工合同，原告委托被告加工复混肥，先后给被告汇款460万元，现被告仍欠款352万元的事实，以上证据与本案有关联性，具有客观真实性，可作本案定案的依据，予以认定；被告对以上证据提出异议，但未提交相应的证据予以证明，其异议理由不成立，本院不予支持。2、依原告的申请，本院对成凤勤的调查笔录，该笔录能证实双方签订合同、汇款等事实，可作本案定案的依据，本院予以认定。
通过上述有效证据及当事人相一致的陈述，可以确认以下案件事实：原告分别于2014年7月7日、8月14日、8月25日、11月4日为被告指定的账户汇款共计460万元，被告的原法定代表人成凤勤为原告出具了2014年11月3日的借条、2015年1月17日的收据，借条和收据上加盖有被告的印章。2014年11月30日，原告江苏科邦生态肥有限公司与被告宁陵县福万家农业科技有限公司签订委托加工合同1份，合同约定了产品质量及规格、产品品名为科邦牌、加工数量为1900吨、合计总金额为260万元（约定15个工作日内付款或以原欠款冲抵）、协议约定的有效期为2014年12月30日至2015年6月20日、包装要求等，并在合同中约定：“甲方（原告）所交预付款项，乙方（被告）收到货款后，按照合同要求给甲方组织生产，生产成品入甲方（原告）指定仓库存放。2015年3月10日至4月20日发货完毕，如因乙方问题不能按时发货，所造成的经济损失由乙方（被告）承担（退回货款，并按照每吨200元违约金赔付给甲方）”。2015年1月10日原告、河南省中辉化肥有限公司及被告签订了1份委托生产加工分装合同，合同约定：“丙方（被告）生产中的复混肥废料按每吨900元的价格卖给甲方（原告），总量为1200吨，折合货款108万元。被告在2015年4月10日前必须完成按甲方规定的周转包分装科邦成品包装，包装费按每吨50元，总量为1200吨，共计60000元，由甲方支付给被告。丙方（被告）货款及分装费用共计114万元，冲抵原科邦田华威欠款”。原告在该2份合同上均加盖有印章，被告在该两份合同上均加盖有合同专用章。后双方发生纠纷，原告以被告不能按时交付加工的复混肥、分装的复混肥废料加工品及存在违约为由诉讼来院，请求支持其诉请。因原告委托加工的复混肥部分已基本完工但未发货，在审理过程中，原告申请对存放于被告仓库的成品复混肥予以保全并提供担保，本院依法予以查封。
本院认为：原、被告之间系加工合同关系，原告已经预付460万元，被告应依合同约定按时足额完成加工产品并交付，但被告既未按加工合同约定交付加工后的产品，也未按分装合同的约定将周转包予以分装，故对原告要求解除合同，返还预付款及分装加工合同中未分装的复混肥废料加工品并由被告承担违约金的诉请成立，本院予以支持，依据双方的合同约定扣除原告购买被告的108万元的复混肥废料款后，被告应返还预付款352万元，并将未分装的108万元复混肥废料加工品1200吨返还给原告，违约金的计算应以合同约定的每吨200元为准，即为38万元（1900吨×200元）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百一十四条之规定，判决如下：
一、解除原告江苏科邦生态肥有限公司与被告宁陵县福万家农业科技有限公司之间签订的《委托加工合同》及《委托生产加工分装合同》；
二、被告宁陵县福万家农业科技有限公司返还原告江苏科邦生态肥有限公司预付款352万元及分装合同中未分装的复混肥废料加工品1200吨，并支付违约金38万元，于本判决书生效后十日内履行。
如被告宁陵县福万家农业科技有限公司未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费34960元、保全费5000元，由被告宁陵县福万家农业科技有限公司负担。
如不服本判决，可自本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并提供副本一式五份，上诉于河南省商丘市中级人民法院。
审判长 吕春元
审判员 杨文飞
审判员 赵世魁
二〇一五年十月十二日
书记员 李苗苗