浙江省临安市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）杭临昌民初字第94号
原告陶红祥。
委托代理人临安市昌华法律服务所法律工作者。
被告王飞。
原告陶红祥诉被告王飞提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年2月19日立案受理。因被告王飞下落不明，本院组成合议庭于2014年5月21日、12月12日二次公开开庭进行了审理。二次开庭，原告陶红祥及其委托代理人均到庭参加诉讼，被告王飞经本院公告送达传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陶红祥诉称：2011年11月1日，被告以每天200元的租金租用原告所有的浙a×××××号货车，以每天100元的工资雇佣原告驾驶该车。车辆在18省道9km＋100m处侧翻造成原告头部外伤、右顶枕叶裂伤、环池舟积血、颈7右侧横突骨折、右第6－8后肋骨折、左侧6后肋骨折、胸6椎体骨折、多处软组织挫伤伴深3度烫伤7%等伤害。原告住院治疗41天，花去医疗费57698.74元，经评定为10级残疾。事故发生后，被告外出至今未归。原告的经济损失至今未得到赔偿。被告将原告的医疗费去保险公司理赔后，保险赔偿款也未给原告。原告认为，被告雇佣原告，原告在做工过程中造成人身伤害，被告对原告的经济损失依法应予赔偿，为此，特诉至法院，请求法院判令被告赔偿原告医疗费57698.74元、残疾赔偿金28550元、误工费38440.5元（350天×109.83元）、住院伙食补助费1230元（41天×30元）、精神损害抚慰金5000元，合计人民币135422.27元；本案诉讼费被告负担。审理中，原告将诉讼请求变更为：判令被告赔偿原告医疗费52161.79元、残疾赔偿金29104元（14552元×20年×10%）、误工费38440.5元（350天×109.83元），住院伙食补助费1500元（50天×30元），精神损失费5000元，共计126206.29元；本案诉讼费被告负担。
为支持其主张，原告向本院提供的证据有：
1、临安市昌化人民医院住院病历二份、浙江大学医学院附属第二医院门诊病历、住院病历各一份，证明原告受伤后治疗的情况。
2、医疗费收据一组、费用清单一组，证明原告因伤治疗花费医疗费的事实。
3、司法鉴定意见书一份，证明原告受伤构成十级伤残等级的事实。
4、道路交通事故认定书一份，证明被告租用原告车辆干活，发生交通事故的事实。
5、刘银平、周世仁的证明各一份，证明被告雇佣原告并租用原告的车辆干活，支付原告租金及工资的事实。
6、临安市河桥镇聚秀村村民委员会的证明一份，证明原、被告均是河桥镇聚秀村村民，2011年11月1日，原告为被告打工挖树返回途中因交通事故受伤，治疗结束后，原告就赔偿事宜每年要求村里调解，因被告长期外出解决无果。
被告王飞在规定期限内未作答辩亦未提供证据。
为查明事实，本院向吴相标做了调查笔录，吴相标陈述他与陶红祥、刘银平、周世仁均是受王飞雇佣为王飞挖白果树，工资每天100元，陶红祥所有的一辆车也是王飞租用的，王飞另付给陶红祥租车费用。
因被告王飞经本院公告送达传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，对原告向本院提供的上述证据及本院制作的调查笔录，视为被告放弃质证的权利，上述证据经审核，本院认为，在被告未提交反驳证据的情况下，原告提供的证据1、2、3、4、6及本院制作的调查笔录真实、合法，对其证明力本院予以确认，根据原告提供的医疗费收据、费用清单，原告治疗期间花去医疗费为52161.79元；原告提供的证据5属证人证言，证人应当出庭作证，故对该证据本院不予确认。
根据上述有效证据及原、被告的陈述，本院认定事实如下：
原告陶红祥和被告王飞均是临安市河桥镇聚秀村村民。被告王飞雇佣陶红祥、吴相标等去安徽省绩溪县挖白果树，挖好后装车于2011年11月1日返回临安，吴相标、刘银平、周世仁乘坐陶红祥所有、由陶红祥驾驶的浙a×××××号轻型普通货车跟在装树的车后面一起押车返回，由临安市岛石镇沿18省道由北向南驶往龙岗镇，06时30分许，行驶至18省道9km＋100m路段时，车辆驶出路外坠入路外水库空地，造成陶红祥、吴相标、刘银平、周世仁受伤、车辆损坏的道路交通事故。事故发生后，原告陶红祥及吴相标等人被送往临安市昌化人民医院治疗，原告陶红祥当日转浙江大学医学院附属第二医院治疗，于2011年11月18日出院，后又去临安市昌化人民医院治疗，共计住院治疗50天，治疗期间花去医疗费52161.79元。该事故经临安市公安局交通警察大队勘察做出临公（交）认字（2011）第29015号道路交通事故认定书，认定陶红祥疲劳驾驶机动车上路行驶，车辆驶出路外坠入路外水库空地的道路交通安全违法行为导致本起事故的发生，应承担事故全部责任，吴相标、刘银平、周世仁无交通安全违法行为，不承担事故责任。2012年10月16日，杭州迪安医学检验中心司法鉴定所出具司法鉴定意见书，评定陶红祥的伤势构成1项十级残疾。
事后，原告陶红祥就赔偿事宜每年要求临安市河桥镇聚秀村村民委员会调解，因被告王飞长期外出而解决无果。
本院认为：根据原告陶红祥提供的临安市河桥镇聚秀村村民委员会的证明、道路交通事故认定书和本院向吴相标做的调查笔录，可以确认原告陶红祥与吴相标等受被告王飞雇佣去安徽省绩溪县挖白果树，挖好后装车返回途中，吴相标等人乘坐陶红祥驾驶的货车驶出路外坠入路外水库空地，造成陶红祥、吴相标、刘银平、周世仁受伤、车辆损坏的道路交通事故的事实。原告陶红祥受被告王飞雇佣，为王飞干活，双方之间构成雇佣关系，王飞是雇主，陶红祥是雇员，而陶红祥在挖好白果树后装车返回，也是从事的王飞授权或指示范围内的劳务活动，应当认定是在从事雇佣活动，陶红祥的工作是受王飞控制、指挥的，但陶红祥的受伤是在从事雇佣活动中因其自身的道路交通安全违法行为导致的，且在该事故中承担事故全部责任，陶红祥对损害的发生具有重大过错，可以减轻王飞的赔偿责任，因此，陶红祥在挖好白果树后装车返回途中因发生道路交通事故受伤造成的损失，应由陶红祥承担主要民事责任，根据本案实际情况，本院酌情确认陶红祥的损失由陶红祥承担70%，王飞承担30%。
原告陶红祥主张的残疾赔偿金29104元、误工费38440.5元（350天×109.83元）、住院伙食补助费1500元（50天×30元）、精神损害抚慰金5000元，有有效证据证明，符合法律规定，本院予以确认；原告陶红祥主张的医疗费，有有效证据证明的是52161.79元，本院予以确认。以上合计为126206.29元。综上，原告陶红祥的损失由被告王飞赔偿37861.89元，其余损失应由陶红祥自负。被告王飞经本院公告送达传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自动放弃抗辩权。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十三条、第二十五条第第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告王飞在本判决生效之日起十日内赔偿原告陶红祥人民币37861.89元。
二、驳回原告陶红祥的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2824元，由原告陶红祥负担2077.5元，被告王飞负担746.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费2824元。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满之日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理（浙江省杭州市中级人民法院开户银行为工行湖滨分理处，账号为12×××68）。
审 判 长 郑ＸＸ
审 判 员 张琼华
人民陪审员 胡婵瑛
二〇一四年十二月十五日
书 记 员 朱颖雯
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
二、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条……前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。