湖南省衡阳市蒸湘区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0408刑初124号
公诉机关湖南省衡阳市蒸湘区人民检察院。
被告人周建民，无业。2016年3月15日因涉嫌犯诈骗罪被衡阳市公安局刑事拘留，同年4月21日经衡阳市人民检察院批准由衡阳市公安局执行逮捕。现羁押于衡阳市看守所。
辩护人邓沼利，湖南衡州律师事务所律师。
衡阳市蒸湘区人民检察院以衡蒸检公诉刑诉[2016]124号起诉书指控被告人周建民犯诈骗罪、合同诈骗罪，于2016年7月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。衡阳市蒸湘区人民检察院指派检察员唐聪出庭支持公诉，被告人周建民及其辩护人邓沼利到庭参加诉讼。现已审理终结。
衡阳市蒸湘区人民检察院指控：2015年3月，被告人周建民通过户外活动认识被害人周某乙，二人发展成为男女朋友关系。在交往过程中，周建民虚构转让悠悠网咖股份等事实为由，骗取周某乙人民币共计12.5万元，被其挥霍。
2015年12月3日，被告人周建民虚构转让网酷网吧股份为由，在衡阳市华新开发区“燃吧”小酒吧内，与被害人周某乙和李某签订网吧资金入股合作协议，骗取周某乙和李某人民币11万元，被其挥霍。
公诉机关认为，被告人周建民的行为已构成诈骗罪与合同诈骗罪，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百二十四条第五项、第六十九的规定，判处被告人周建民四年六个月以上六年六个月以下有期徒刑，并处罚金。
被告人周建民辩称，对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议，且自愿认罪。被告人周建民的辩护人邓沼利提出的辩护意见是,对公诉机关指控的罪名无异议，但对诈骗罪认定的金额为12.5万元有异议，其中有3.5万元属被告人向被害人周某乙借款，其性质为民间借贷，不应认定为犯罪金额。被告人自愿认罪，如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，且没有前科劣迹，具有法定从轻、减轻情节，公诉机关量刑建议过重，请求法院判处被告人周建民三年以下有期徒刑，并适当处以罚金。
经审理查明：
1、诈骗罪
2015年3月，被告人周建民通过户外活动认识被害人周某乙后，二人发展成为男女朋友关系。在交往过程中，周建民虚构转让“悠悠网咖”股份给被害人周某乙及需还钱给其父母等事实为由，骗取周某乙人民币共计12.5万元，被其挥霍。
2、合同诈骗罪
2015年12月3日，被告人周建民谎称转让“网酷网吧”股份给被害人周某乙与李某，在衡阳市华新开发区“燃吧”小酒吧内，与被害人李某签订《资金入股合作协议》，骗取周某乙和李某人民币11万元，被其挥霍。
2016年3月15日13时许，公安民警在衡阳市西外环路城市风尚酒店812房将被告人周建民抓获。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实,且经当庭质证，证据之间能相互印证，本院予以确认：
1、报警登记表、立案决定书、抓获经过、拘留证、逮捕证。证实公安机关接到报警，即立案展开调查及被告人到案及被采取强制措施的情况。
2、资金入股合作协议、帐户明细单、聊天记录、银行流水。证实被告人骗取被害人的资金往来情况。
3、证人刘某的证言。证实2015年3月，周建民与她小姑周某乙认识后开始谈朋友。12月左右，她婆婆李某跟她说周建民的“网酷网吧”有人要退股，周建民可以把股份接过来，她和周某乙准备各出资5.5万元共11万元购买周建民说的那个股份。2015年12月3日上午，李某和周某乙将11万元钱交给周建民，当天下午，她写了一份协议，周建民和李某分别签名。
4、证人许某的证言。证实她与周建民系母子关系，周建民是个整天不务正业的人，他没有钱开网吧，所以没有在任何网吧有股份。
5、证人何某的证言。证实她与周建民系夫妻关系，她从来没听周建民说他在网吧有股份。
6、证人周某甲的证言。证实他系周建民哥哥，其与他人合伙经营了“悠悠”“网酷”“蓝田”三个网吧，周建民只是曾在“悠悠网咖”打过工，并没有持有上述三个网吧的股份。
7、证人万某的证言。证实周某乙于2015年12月20日从其处借款2万元给周建民帮周某乙投资网吧，2016年2月14日周某乙再次从他处借款2万元。
8、证人谢某的证言。证实周某乙于2015年12月2日以投资开网吧为由从其处借款2.3万元，2016年2月15日又从其处借3万元，听说是帮周建民借款急用。
9、证人唐某的证言。证实周某乙于2016年1月找他借款3万元给周建民入股网吧，具体日期记不清了，只记得是下午5时许在他车内直接拿3万元给周建民。
10、证人费某的证言。证实周某乙因投资网吧资金短缺，于2016年1月底将其湘D×××××小车以3.8万元的价格卖给他，他分二次在小霞北街鸿隆茶业将钱交给周某乙。
11、被害人李某的陈述。证实2015年3月，被告人与她女儿周某乙谈恋爱。2015年12月，被告人谎称与他人合伙经营的“网酷网吧”有人要退股，被告人可以把股份接过来，要周某乙投资赚钱，并与她签了个《资金入股合作协议》，她就与周某乙各出资5.5万元共11万元交给被告人。
14、被害人周某乙的陈述。证实2015年3月通过户外群“走起”与被告人认识后成为男女朋友关系。2015年11月上旬，被告人称“悠悠网吧”要扩展，找她借了3.6万元。2015年12月，被告人对她说“网酷网吧”有人要退股，骗她入股，后她和她妈共出资11万元交给被告人。2016年1月初，被告人又跟她说“悠悠网吧”有人退股，她想办法给了被告人9万元（含之前借她的3.6万元），加上上个月“网酷网吧”利润1万，共10万元。2016年1月中旬，被告人说要和他哥在“大利网咖”开鱼场从她身上拿走1万元。同年2月被告人说没钱过年，从她身上拿走1.5万元；以与她老婆离婚为由从她身上拿走3万元；以问她有没有朋友是放高利贷的骗她从万某处借2万元给他。中间还骗了她1万元。
15、被告人周建民的供述。供述2015年3月通过参加户外“走起”认识周某乙后，同年7月发展成为男女朋友关系。2015年9月，他跟周某乙讲因为开网吧从父母处拿了16万元钱，现在他父母要要回来这些钱，以此为由从周某乙处借了3.5万元。2015年底，他谎称江辉辉要转出“网酷网吧”10%的股份，要周某乙转下来，骗了周某乙11万元。大约1个月后，他又以要将自己在悠悠网吧的10%的股份以6万元的价格转出为由拿了周某乙2.5万元，包括之前周借的3.5万元，共6万元。2016年2月，他又以遇到困难要钱用为由从周处借5.5万元。2016年2月15日，周某乙通过支付宝转给他1万元。
16、户籍资料信息。证明被告人的出生年月日等个人基本情况。
本院认为，被告人周建民以非法占有为目的，通过虚构事实的方式骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；被告人周建民以非法占有为目的，在签订合同的过程中，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。衡阳市蒸湘区人民检察院指控被告人周建民犯诈骗罪、合同诈骗罪，事实清楚，定性准确，证据确实充分，其指控的意见成立，本院予以支持。被告人周建民辩护人提出被告人周建民诈骗犯罪涉案金额中有3.5万元属被告人向被害人周某乙借款，属民间借贷，应从犯罪金额中予以扣除。经查，被告人曾向被害人周某乙借款3.5万元属实，但被告人在虚构转让10%的“悠悠网吧”股份给周某乙时，该3.5万元已被周某乙从其应付给被告人的转让款中扣除，该款不应再认定为民间借贷款项，故对被告人辩护人的上述辩护意见本院不予支持。被告人归案后能如实供述自己的犯罪事实，庭审中自愿认罪，依法可从轻处罚。被告人周建民犯数罪，依法应当数罪并罚。公诉机关的量刑建议符合法律规定，本院予以支持。为打击刑事犯罪，保护市场秩序及公民的财物所有权不受侵犯，根据被告人周建民的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百二十四条第（五）项、第六十七条第三款、第六十九条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人周建民犯诈骗罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金三万元；犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二万元，决定执行有期徒刑四年九个月，并处罚金五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月15日起至2020年12月14日止。罚金限判决生效后三十日内缴纳）。
二、责令被告人周建民将违法所得分别退赔给被害人周燕、李开莲。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 曾佑荣
审 判 员 杨海波
人民陪审员 蒋海燕
二〇一六年八月二十六日
代理书记员 夏 欣
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
(五)以其他方法骗取对方当事人财物的。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。