浙江省温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙温民终字第3409号
上诉人（原审被告）：华东不锈钢集团有限公司，住所地：温州市龙湾区机场大道1487号。
法定代表人：张建平，该公司总经理。
委托代理人：张炘、白福阳，浙江永上律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：魏海。
委托代理人：黎斌，重庆市云阳县青龙法律服务所法律工作者。
上诉人华东不锈钢集团有限公司因劳动争议一案，不服温州市龙湾区人民法院作出的（2015）温龙状民初字第208号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年12月15日受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原判认定，2004年8月魏海开始在华东不锈钢集团有限公司从事铸造浇钢工作，华东不锈钢集团有限公司除为魏海办理工伤保险外，未办理其他的社会保险。2014年5月5日上午8时许，魏海在工作时不慎左手被机器绞伤，被送往温州王侨骨伤医院门诊治疗，被诊断为左环小指绞伤、环指挫裂伤、小指末节骨折、皮肤软组织缺损甲床缺损。经手术后于2014年5月19日伤口拆线，魏海支付医疗费用共计1970.12元。2014年7月4日，华东不锈钢集团有限公司向温州市龙湾区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。2014年9月19日，温州市龙湾区人力资源和社会保障局作出温龙人社工认（2014）C-398号《工伤认定决定书》，认定魏海受伤为工伤。2014年10月29日，温州市劳动能力鉴定委员会作出温劳鉴工（2014）2279号《劳动能力鉴定结论》，确定魏海因工致残等级为十级。2014年12月9日，温州市龙湾区人力资源和社会保障局核定一次性工伤医疗补助金7420元、一次性伤残补助金15582元，合计23302元，该款已由魏海领取。2015年3月26日，魏海向华东不锈钢集团有限公司邮寄《解除劳动关系通知书》，次日华东不锈钢集团有限公司收到后未作答复。2015年3月31日，魏海向温州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2015年5月15日，温州市劳动人事争议仲裁委员会出具一份内容为“案件未审理，不存在中止和延期审理及浙江省劳动争议仲裁委员会关于印发《关于劳动争议案件处理若干问题的指导意见（试行）》的通知第26条之规定的情形”的《证明》交由魏海。2013年度浙江省在岗职工年平均工资为44513元，2013年浙江省城镇私营单位就业人员年平均工资为35302元。
原判认为，魏海与华东不锈钢集团有限公司对曾存在劳动关系并无异议，双方之间因工伤保险待遇及解除劳动关系经济补偿金、失业保险金发生的争议属于劳动争议。魏海就该劳动争议已依法向温州市龙湾区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，但该委逾期未作出仲裁裁决，其依法可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。关于解除劳动关系问题，依据法律规定，用人单位和劳动者建立劳动关系后，必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费，是用人单位和劳动者的法定义务。因华东不锈钢集团有限公司未为魏海参加除工伤保险外的其他社保，魏海已在2015年3月26日以华东不锈钢集团有限公司未为魏海办理参加社保为由向华东不锈钢集团有限公司邮寄《解除劳动关系通知书》，次日华东不锈钢集团有限公司工作人员已收件，故确认此日双方已解除劳动合同。依据法律规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。魏海主张其月工资6500元，但其提供的基础证据尚不足以证明，故参照2013年浙江省城镇私营单位就业人员年平均工资为35302元标准计算。职工因工作原因受到事故伤害，且经过工伤认定的，享受工伤保险待遇，魏海在工作中受伤，已经过相关部门工伤认定，应依法享受工伤保险待遇，应得的赔偿有：1、医疗费用1970.12元（依医疗费发票）；2、依法规定，职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。据此，根据魏海的诉请、受伤接受治疗期间及其伤势程度，酌情给予其工资福利待遇2个月，即停工留薪期工资5883.67元（35302元／12个月×2个月）；3、魏海经评定为十级伤残，依规定其享受一次性伤残补助金为7个月的本人工资，由于华东不锈钢集团有限公司未能按实际月工资标准办理工伤保险，而是以月工资2226元基数参保，造成魏海一次性伤残补助金的实际损失，不足部分按规定仍应由华东不锈钢集团有限公司赔偿5010.83元（35302元／12个月×7个月-
社保部门已理赔15582元）；4、魏海从2004年8月入职至2015年3月26日提出解除劳动合同，期间年限近11年，现魏海以华东不锈钢集团有限公司未按规定为其办理其他社会保险为由解除劳动关系，华东不锈钢集团有限公司应支付经济补偿金32360元（35302元／12个月×11个月）；5、职工与用人单位解除劳动关系，用人单位未为职工办理医疗保险的，由用人单位按所在工伤保险统筹地上年度职工月平均工资计发一次性就业补助金。原告因工致残为十级伤残的，被告应支付一次性伤残就业补助金7419元（44513元／12个月×2个月）；6、依《浙江省失业保险条例》规定，企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、城镇个体工商户，按照本单位全部职工工资总额的百分之二缴纳失业保险费，职工个人按照本人工资的百分之一缴纳失业保险费，其中农民合同制职工本人不缴纳失业保险费；失业人员每月领取失业保险金的标准，由设区的市根据省人民政府确定的企业最低工资的百分之七十至百分之八十确定；失业人员享受失业保险待遇的期限，根据本人及其失业前所在单位累计缴纳失业保险费的时间确定，缴费时间满一年的，领取二个月失业保险金，缴费时间一年以上的，一年以上的部分，每满八个月增发一个月失业保险金，余数超过四个月不满八个月的，按照八个月计算；因用人单位不按照规定参加失业保险、不按照规定缴纳失业保险费等原因，造成失业人员不能按照规定享受失业保险待遇、农民合同制职工不能按照规定享受一次性生活补助的，用人单位应当按照其失业保险待遇损失或者一次性生活补助损失总额的二倍给予赔偿。华东不锈钢集团有限公司未能按规定为魏海办理失业保险、缴纳失业保险费，据此经核算，华东不锈钢集团有限公司应赔偿魏海领取失业保险金的损失39270元（最低工资1650元×70％×17个月×2倍）；7、由于魏海未能提供年休假期间加班的相关证据，诉请年休假加班工资13448元，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十六条、第四十七条，《国务院﹤工伤保险条例﹥》第三十条、第三十三条、第三十七条，《浙江省失业保险条例》第十三条、第二十二条、第二十三条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决：一、确认魏海与华东不锈钢集团有限公司于2015年3月27日解除劳动关系；二、华东不锈钢集团有限公司于判决生效之日起十日内赔付魏海医疗费1970.12元、停工留薪期工资5883.67元、补一次性伤残补助金不足部分损失5010.83元、解除劳动合同经济补偿金经济补偿32360元、一次性伤残就业补助金7419元、赔偿失业保险金的损失39270元，共计91913.62元；三、驳回魏海其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由华东不锈钢集团有限公司负担。
宣判后，华东不锈钢集团有限公司不服，向本院提出上诉称：一、魏海于2004年入职后曾于2013年5月辞职，双方解除了劳动关系，魏海离开了华东不锈钢集团有限公司。之后2014年2月，魏海重新入职，双方重新建立劳动关系。因此，双方劳动关系存续期间应当自2014年2月开始起算，原判认定的经济补偿金和失业保险金损失的计算期限错误。二、魏海的实际月平均工资为1500元，原判参照2013年浙江省城镇私营单位就业人员年平均工资标准计算缺乏依据。在庭审中，华东不锈钢集团有限公司当庭补充称：一、华东不锈钢集团有限公司已为魏海参保工伤保险，医疗费应当由工伤保险基金支付；二、双方约定魏海的月平均工资为1500元，魏海受伤后，华东不锈钢集团有限公司于2014年6月、7月、8月、9月、10月、11月分别支付1500元、677元、2255元、1650元、1650元、1650元，已经足额发放停工留薪期工资。根据魏海的月工资收入，一次性伤残补助金不存在差额，无需补足。综上，请求撤销原判并依法改判或发回重审。
魏海答辩称：一、魏海于2015年8月18日签收一审判决书，11月份才知晓华东不锈钢集团有限公司提起上诉，华东不锈钢集团有限公司的上诉已过法定上诉期限。二、魏海于2004年8月入职华东不锈钢集团有限公司，月工资为6500元，其连续工作至2014年5月发生工伤事故，停工留薪期工资未予支付。关于医疗费，因华东不锈钢集团有限公司未及时向社保部门申请工伤认定，导致社保部门对医疗费不予认定，魏海已无法向工伤保险基金领取医疗费，因此，医疗费应当由华东不锈钢集团有限公司支付。
华东不锈钢集团有限公司在二审期间提供了如下证据：证据1劳动合同书，证明魏海入职时间为2014年1月16日；证据2工资表，证明魏海的月工资为1500元，停工留薪期工资已足额支付；证据3领款凭证，证明华东不锈钢集团有限公司已支付魏海医疗费2400元。魏海认可劳动合同中的落款系其本人所签，但主张其签字时该合同内容为空白且并未交由魏海持有；工资表中的签名确系魏海本人所签，但并非真实工资情况，该份工资表系公司为了应付税务检查需要，公司另存档一份真实的工资情况表；对证据3予以认可，认可魏海受伤后从华东不锈钢集团有限公司领取医疗费2400元。本院认为，关于劳动合同，魏海作为具有完全民事行为能力的劳动者应当知晓在劳动合同上签字所产生的法律后果，鉴于魏海认可签名的真实性且没有证据证明签订劳动合同时存在胁迫欺诈等情形，本院对于该份劳动合同予以采信。关于工资表，鉴于魏海认可工资表上的签字系其本人所签，故本院对工资表的形式真实性予以认定，但该证据能否证明魏海的实际工资情况本院将在说理部分结合其他证据予以阐述。关于领款凭证，鉴于魏海对真实性予以确认，故本院予以采信。
二审经审查当事人提供的证据并结合当事人陈述，对原审判决认定的事实依法予以确认。另认定，华东不锈钢集团有限公司于本案工伤事故发生后已向魏海预支医疗费2400元。
本院认为，经审查华东不锈钢集团有限公司于2015年11月2日签收一审判决书，后于2015年11月17日以邮寄方式提交上诉状，系在法定上诉期限内提起上诉，符合法律规定。魏海辩称上诉已过法定期限的意见，本院不予支持。
关于魏海月工资标准的问题，虽然华东不锈钢集团有限公司在二审期间提供了劳动合同书、魏海签字确认的工资表，其中载明魏海的月工资标准为1500元，但是根据工伤保险记录显示，华东不锈钢集团有限公司为魏海参保工伤保险的缴费基数为2000余元，高于劳动合同及工资表载明的工资标准，另结合当地同行业的工资收入情况，原判依据2013年度浙江省城镇私营单位就业人员年平均工资标准来计算魏海的月平均工资即2942元（35302／12），并无不合理之处。华东不锈钢集团有限公司诉称魏海的月工资为1500元，本院不予采信，故其上诉提出的有关停工留薪期工资已支付完毕以及一次性伤残补助金不存在差额等主张，依据不足，本院不予支持，故对原判认定的该两项赔偿项目不作改动。
关于工作年限的问题，根据工伤保险记录显示，华东不锈钢集团有限公司为魏海连续参保工伤保险至2013年5月后发生中断，并于2014年2月重新参保，时间中断达8个月。魏海辩称该期间未参保的原因系其在此期间发生过工伤事故。本院认为，职工发生工伤事故后除非因劳动者本人提出解除或者劳动合同期满终止等法定事由，否则应当保留用工关系，且职工发生工伤事故后，用人单位可向社保部门申报工伤保险待遇赔偿，无理由因此而中断工伤参保。故魏海该辩解依据不足，本院不予采信。为单位职工参加工伤保险系用人单位的法定义务，华东不锈钢集团有限公司在连续为魏海参保工伤保险数年之后在2013年6月-2014年1月期间中断参保，而后又于2014年2月重新参保直至此次双方解除劳动关系。对于该期间中断参保的原因，在魏海无法做出合理解释的情况下，对华东不锈钢集团有限公司诉称双方于2013年5月解除劳动关系后又于2014年重新建立劳动关系的主张，本院予以采信。根据工伤参保时间以及华东不锈钢集团有限公司二审提供的劳动合同，本院认定双方建立劳动关系的时间为2014年1月16日。原判对该事实认定错误，本院予以纠正。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。魏海于2014年1月16日重新入职，双方劳动关系于2015年3月27日解除，故经济补偿金应为4413元（35302／12×1.5）。关于失业保险待遇赔偿金的问题，根据《浙江省失业保险条例》第二十二条、第二十三条的规定，失业人员每月领取失业保险金的标准，由设区的市根据省人民政府确定的企业最低工资的百分之七十至百分之八十确定；失业人员享受失业保险待遇的期限根据本人及其失业前所在单位累计缴纳失业保险费的时间确定，缴费时间满一年的，领取二个月失业保险金，缴费时间一年以上的，一年以上的部分，每满八个月增发一个月失业保险金，余数超过四个月不满八个月的，按照八个月计算。该条例第二十七条规定，失业农民合同制职工连续工作满一年的，其用人单位已按照规定缴纳失业保险费，劳动合同期满未续订或者提前解除劳动合同的，由经办机构对其支付一次性生活补助。一次性生活补助按照不低于相同缴费时间的城镇职工可以享受失业保险金总额的百分之四十确定。该条例第四十七条规定，用人单位不按照规定参加失业保险，造成农民合同制职工不能按照规定享受一次性生活补助的，用人单位应当按照一次性生活补助损失总额的二倍给予赔偿。综上，依据上述条例规定及温州市人民政府的相关规定，华东不锈钢集团有限公司因赔付魏海1848元（1650×70%×2个月×40%×2倍）。
关于医疗费的问题，《工伤保险条例》第十七条规定，职工发生事故伤害，所在单位应当自事故伤害发生之日起30日之内向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。本案中，华东不锈钢集团有限公司未在事故发生之日起30日内提出工伤认定申请，现社保行政部门核定的工伤待遇中未包含有医疗费一项，故魏海因此次事故产生的医疗费1970.12元应当由华东不锈钢集团有限公司负担，原判处理并无不当，但是华东不锈钢集团有限公司预支的医疗费2400元应当在赔偿总额中予以抵扣。
综上，根据一、二审认定的金额，华东不锈钢集团有限公司应赔付魏海医疗费1970.12元、停工留薪期工资5883.67元、一次性伤残补助金补足部分5010.83、经济补偿金4413元、一次性伤残就业补助金7419元、失业保险待遇损失的赔偿金1848元，合计26544.62元，扣除华东不锈钢集团有限公司已经预支的费用2400元，尚需赔付24144.62元。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持温州市龙湾区人民法院（2015）温龙状民初字第208号民事判决主文第一项、第三项及诉讼费负担部分。
二、撤销温州市龙湾区人民法院（2015）温龙状民初字第208号民事判决主文第二项。
三、华东不锈钢集团有限公司于本判决生效之日起十日内赔付魏海各项损失合计24144.62元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案二审受理费10元，由华东不锈钢集团有限公司、魏海各半负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 蕾
代理审判员 钟志亮
代理审判员 郭阳平
二〇一六年三月四日
代书 记员 戚彬滨