湖北省咸丰县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂咸丰刑初字第000127号
公诉机关咸丰县人民检察院
被告人田某，农民。1994年6月20日，因犯抢劫罪，被鹤峰县人民法院判处有期徒刑三年。因涉嫌犯诈骗罪，2014年7月8日被咸丰县公安局刑事拘留，同年7月21日被逮捕。现羁押于咸丰县看守所。
辩护人颜华兵，湖北闳辩律师事务所律师。
辩护人田正华，湖北立鹤律师事务所律师。
咸丰县人民检察院以咸检刑诉（2014）115号起诉书指控被告人田某犯诈骗罪，于2014年11月3日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。咸丰县人民检察院指派检察员任慧敏出庭支持公诉，被告人田某及其辩护人颜华兵、田正华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
咸丰县人民检察院指控，2014年3月初，被告人田某与杨某因在湖北省黄石市铁山区（小地名桃花山）北斜井矿区打工相识。3月上旬的一天，田某与杨某口头约定合伙从该矿区承包人潘希忠处转包该矿区，由田某负责与潘希忠联系承包事宜。同年5月份，田某在电话中向杨某谎称二人合伙转包北斜井矿区的事情已经办好，要求杨某将答应入股的人民币10万元汇入其账户。杨某信以为真，于同月16日在中国邮政储蓄银行咸丰县清坪支行汇给田某人民币10万元，后田洪成将其中一部分资金用于个人及家庭开支。同年7月4日，田某委托其家人退还杨某人民币10万元。
就起诉书指控的事实，公诉机关提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人田某以非法占有为目的，用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，对其科以刑罚。
被告人田某对指控的事实和罪名无异议，请求法庭从轻处罚。
二辩护人的主要辩护意见是：对指控的事实和罪名无异议；田某主动投案，当庭认罪，可认定为自首；全部退赔并取得被害人的谅解，所骗资金仅用去1万余元，主要用于为孩子治病，主观恶性较小，建议对其适用缓刑。
经审理查明，2014年3月初，被告人田某与杨某因在湖北省黄石市铁山区（小地名桃花山）北斜井矿区打工相识。3月上旬的一天，田某与杨某口头约定合伙从该矿区承包人潘希忠处转包该矿区，由田某负责与潘希忠联系承包事宜。后因故未能转包成功，杨某即回到咸丰。同年5月，田某在电话中向杨某谎称二人合伙转包北斜井矿区的事情已经办好，要求杨某将答应入股的人民币10万元汇入其账户。杨某信以为真，于5月16日在中国邮政储蓄银行咸丰县清坪支行转账汇给田某人民币10万元。后田某将其中一部分资金用于个人及家庭开支。
另查明，案发后，2014年7月4日，田某委托其家人退还了杨某人民币10万元，取得了被害人杨某的谅解。同年7月7日，田某主动到鹤峰县公安局太平派出所投案，庭审时如实供述了自己的犯罪事实，当庭自愿认罪。
上述事实，有控辩双方提交，并经法庭举证、质证，本院予以确认的以下证据证实：
（一）公诉机关提交的证据
1、书证
1）受案登记表，立案决定书。证实案件的来源。
2）到案经过。证实被告人田某于2014年7月7日到鹤峰县公安局太平派出所投案。
3）杨某的电话通话详单。证实2014年3月20日至6月30日杨某与田某、王新有多次通话。
4）邮政银行转帐凭证，田某账户交易明细。证实杨某于2014年5月16日在中国邮政储蓄银行咸丰县清坪支行给田某的账户转账汇款人民币10万元。
5）农村信用社回单，杨某的账户信息，收条。证实2014年7月4日，田某委托其家人转账退还了杨某人民币10万元。
6）谅解书。证实2014年8月1日，杨某出具谅解书，对田某的犯罪行为表示谅解，建议司法机关对其从轻处罚。
7）鹤峰县太平镇四坪村证明，武汉同济医院病情证明单，武汉同济医院病人结算证明单，鹤峰县中心医院门诊收费票据、电子胃镜检查报告。证实田某及女儿均患有疾病，进行过治疗，家庭经济困难。
8）刑事判决书。证实被告人田某因犯抢劫罪，1994年6月20日，被鹤峰县人民法院判处有期徒刑三年。
9）户籍证明。证实被告人的户籍、身份情况。
2、被害人杨某的陈述。证实2014年3月初，自己与田某因在湖北省黄石市铁山区（小地名桃花山）北斜井矿区打工相识。3月上旬的一天，田某与杨某口头约定合伙从该矿区承包人潘希忠处转包该矿区，由田某负责与潘希忠联系承包事宜。5月4日，我取款10万元，田某取款1万元，准备交款，因潘希忠没到场，没有搞成，我又把钱存了，回到咸丰。5月15日，田某在电话中称二人合伙转包北斜井矿区的事情已经办好，要我将答应入股的10万元汇入其账户，当时还叫他旁边的王新接了电话，王新也说是真的。我就相信了。5月16日我在中国邮政储蓄银行咸丰县清坪支行转账汇给田某10万元。后来我发现田某根本没有承包到矿区，我被骗了。
3、证人证言
1）潘希忠的证言。证实自己是湖北省黄石市铁山区（小地名桃花山）北斜井矿区的承包人。田某在我矿区做过工，2014年3月离开的。离开时，他讲过如果有机会，要我转包给他，但他没有正式与我谈过转包北斜井矿区的事，也没有给我钱。之后，我们就没有见过面。
2）王新的证言。证实2014年5月的一天，田某在我处玩，他与杨某通电话，称他们的事情搞好了，叫杨某打钱过来。杨某可能不相信，田某要我接电话，我就说：是真的，交钱了就可以开工。其实，我不清楚他们承包矿区的事情，我是听田某自己讲的。
3）杨作军的证言。证实自己是杨某的弟弟。听杨某说过要与田某合伙包矿，2014年5月十几，杨某打款10万元给了田某。十几天后，他发现被骗了，我们一起到铁山公安分局报警，民警联系潘希忠，潘希忠说没有转包矿区。
4）吴国祥的证言。证实自己是杨某的干亲家，2014年农历2月，为杨某筹钱4万元，他说要与鹤峰的田某合伙承包矿区。
5）雷华文的证言。证实2014年农历2月，自己为杨某借款15000元，他说要到黄石与别人合伙承包矿区。
6）贺明忠的证言。证实自己是杨某的妻弟。2014年6月9号左右，他打电话说：给田某打款10万元合伙承包矿区，现在联系不到田某了，可能被骗了。7月4日，田某的家人到咸丰县城，以打款方式给杨某退款10万元。
7）邓琼的证言。证实自己是田某的妻子，2014年7月2日，田某打电话说：与杨某合伙开矿，杨某给了10万元，已经用了，现在杨某要退钱，咸丰的警察已经在调查此事了，要我筹钱退杨某。我不清楚他们合伙的事情。7月4日，我与田红金等人到咸丰县城，以打款方式给杨某退款10万元，杨某出有收条。
4、被告人田某的供述。证实2014年3月初，自己与杨某因在湖北省黄石市铁山区（小地名桃花山）北斜井矿区打工相识。我与杨某曾口头约定合伙从该矿区承包人潘希忠处转包该矿区，由我与潘希忠联系承包事宜。4月份的一天，我取款1万元，杨某取款10万元，准备现谈并交款，因潘希忠没到场，没有搞成，我们又把钱存了。杨某就回了咸丰。后来我再没有找潘希忠联系承包该矿区的事。5月16日，杨某在银行给我账户汇款10万元。我也没有联系到承包其他矿区。我将其中一部分资金用于个人开支及小孩治病了。
田某在开庭审理过程中还承认了诈骗杨某10万元的具体事实。
（二）法庭出示的证据
审前委托社会调查函，社会调查表，调查评估意见书各一份，调查笔录三份。证实鹤峰县社区矫正领导小组办公室接受本院委托进行审前社会调查，评估意见为：被告人田某有较好的矫正环境，建议对其适用非监禁刑，接受社区矫正。
本院认为，被告人田某以非法占有为目的，采取虚构事实的方法骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关的指控成立。犯罪后，田某主动到公安机关投案，庭审时如实供述了自己的犯罪事实，其自首成立，依法可从轻或者减轻处罚；同时已全部退清赃款，取得了被害人的谅解，可对其酌情从轻处罚；田某有前科劣迹，可酌情从重处罚。辩护人提出田某具有自首情节，积极主动退赔，取得被害人的谅解，有一定悔罪表现，建议对其适用缓刑的辩护意见成立，本院予以采纳。综合上述量刑情节，结合“宽严相济”的刑事司法政策，同时考虑其符合适用缓刑的条件，本院依法对被告人田某减轻处罚，并适用缓刑。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十七条第一款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款的规定，判决如下：
被告人田某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年零六个月，宣告缓刑三年，并处罚金人民币2000元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向恩施土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉；书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 尹寿远
审 判 员 刘文举
人民陪审员 金 琳
二〇一四年十二月十五日
书 记 员 罗 娇
附：法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。