安徽省铜陵市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）铜中刑终字第00123号
原公诉机关安徽省铜陵市铜官山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴某，绰号“小涛“，男，1994年3月7日出生于安徽省铜陵市，汉族，务工人员，户籍地铜陵市铜官山区，住铜陵市铜官山区。2015年1月23日因犯寻衅滋事罪被判处拘役三个月，缓刑八个月。2015年5月15日因涉嫌犯寻衅滋事罪被铜陵市公安局铜官山分局刑事拘留，同年6月18日经铜陵市铜官山区人民检察院批准被逮捕。现羁押于铜陵市看守所。
上诉人（原审被告人）钱某，绰号“小海”，男，1990年11月14日出生于安徽省铜陵县，汉族，务工人员，户籍地铜陵县，住铜陵县。2015年5月24日因涉嫌犯寻衅滋事罪被浙江省温岭市公安局抓获临时羁押，同年5月28日被铜陵市公安局铜官山分局刑事拘留，同年6月18日经铜陵市铜官山区人民检察院批准被逮捕。现羁押于铜陵市看守所。
上诉人（原审被告人）程某，绰号“小杰”，男，1992年8月27日出生于安徽省铜陵县，汉族，务工人员，住铜陵县。2015年5月24日因涉嫌犯寻衅滋事罪被浙江省温岭市公安局抓获临时羁押，2015年5月28日被铜陵市公安局铜官山分局刑事拘留，同年6月18日经铜陵市铜官山区人民检察院批准被逮捕。现羁押于铜陵市看守所。
原审被告人徐某，绰号“阿雷”、“小雷”，男，1994年12月8日出生于安徽省铜陵县，汉族，农民，户籍地铜陵县，租住铜陵市铜官山区露采新村付**栋***室。2013年5月因经营赌博机被铜陵市公安局铜官山分局行政拘留五日。2015年5月11日因涉嫌犯寻衅滋事罪被铜陵市公安局铜官山分局刑事拘留，同年6月18日经铜陵市铜官山区人民检察院批准被逮捕。现羁押于铜陵市看守所。
原审被告人胡某甲，绰号“小蚊子”，男，1983年11月3日出生于安徽省铜陵县，汉族，务工人员，住铜陵县。2015年5月24日因涉嫌犯寻衅滋事罪主动向浙江省温岭市公安局投案后被临时羁押，同年5月28日被铜陵市公安局铜官山分局刑事拘留，同年6月17日被取保候审。
安徽省铜陵市铜官山区人民法院审理安徽省铜陵市铜官山区人民检察院指控原审被告人徐某、吴某、程某、钱某、胡某甲犯寻衅滋事罪一案，于2015年10月22日作出（2015）铜官刑初字第00190号刑事判决。被告人吴某、程某、钱某不服，提出上诉。本院于2015年11月19日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定：2014年1月10日晚，被告人徐某、吴某、钱某、程某、胡某甲一起在本市铜庄大排档吃饭时，徐某接到周某甲的电话，称其不愿意和男友胡安相处，要徐接她。徐某以女友周某甲被人欺负，邀吴某、钱某、程某、胡某甲一同去教训胡安，吴某等四人均表示同意。五人遂携带砍刀、匕首前往本市华缘KTV。途中，徐某向周某甲电话询问胡安的相貌。在华缘KTV门口，徐某等人误以为被害人周某乙是胡安，程某首先冲上去用手臂挽住周某乙的颈部将其摔倒在地，徐某、吴某、钱某、胡某甲冲上前，持刀朝周某乙身体乱砍并用脚踢打，致周某乙左肩峰骨折、左肩袖损伤。周某乙损伤程度，经铜陵市公安司法鉴定中心鉴定为轻伤一级；经安徽蓝天司法鉴定所评定为八级伤残。2015年5月24日，胡某甲经浙江温岭市公安局电话通知后到案。在原审期间，被告人徐某、吴某、钱某、程某、胡某甲与被害人周某乙就民事赔偿达成调解协议，取得被害人周某乙谅解。
原判认为：被告人徐某、吴某、钱某、程某、胡某甲，持凶器随意殴打他人并致一人轻伤，情节恶劣，其行为均构成寻衅滋事罪，应依法追究刑事责任，公诉机关指控罪名成立。在共同犯罪中，被告人徐某虽首先提起犯意，其他四被告人均积极参与，配合默契，并且对于由谁持刀伤害被害人致轻伤后果的事实无法查清，故不划分主从犯。但被告人徐某纠集多人持凶器殴打他人，所起的作用相对较大，依法酌情从重处罚；被告人吴某、钱某、程某、胡某甲所起的作用相对较小，依法根据各被告人的犯罪行为所起的作用酌情从轻处罚。本案各被告人犯罪时年龄均在二十多岁，系青少年犯罪，其中徐某、钱某、程某均系初次犯罪，且均能如实供述基本犯罪事实，认罪态度较好，依法可从轻处罚；被告人吴某能如实供述基本犯罪事实，认罪态度较好，本次犯罪系前罪判决之前的漏罪，依法应撤销前罪缓刑，实行数罪并罚；被告人胡某甲经公安机关电话通知后主动到案并如实供述基本犯罪事实，有自首情节且系初犯，依法可从轻处罚并适用缓刑。案发后，被告人徐某、吴某、钱某、程某、胡某甲能积极赔偿被害人的经济损失并取得了被害人的谅解，有悔罪表现，根据各被告人的赔偿金额酌情决定对各被告人从轻处罚的幅度。依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条、第七十二条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）、（四）项之规定，判决：一、被告人徐某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零三个月。二、被告人吴某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，撤销安徽省铜陵市郊区人民法院（2014）郊刑初字第00057号刑事附带民事判决书第七项“被告人吴某犯寻衅滋事罪，判处拘役三个月，缓刑八个月”中的缓刑部分；合并决定执行有期徒刑一年。三、被告人钱某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。四、被告人程某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。被告人胡某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月，宣告缓刑一年。
上诉人吴某提出的上诉理由：其系被人叫去，在共同犯罪中，起次要作用，属从犯，原判量刑过重。
上诉人钱某、程某以量刑过重为由提出上诉。
经审理查明：原判认定上诉人吴某、钱某、程某、原审被告人徐某、胡某甲犯寻衅滋事罪的事实，有经一审庭审出示、质证的书证通话记录、抓获经过、刑事判决书、行政处罚决定书，证人周某甲、胡某乙等人证言，被害人周某乙的陈述，被告人吴某、钱某、程某、徐某、胡某甲的供述和辩解，辨认笔录以及鉴定意见等证据证明，上诉人吴某、钱某、程某在二审期间也不持异议，足以认定，本院予以确认。
本院认为：原审被告人徐某邀上诉人吴某、钱某、程某及原审被告人胡某甲，携带并使用刀具随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，五人行为均构成寻衅滋事罪，应当依法惩处。在共同犯罪中，徐某提起犯意邀约他人，吴某、钱某、程某、胡某甲积极参与并实施殴打他人行为，导致被害人轻伤后果，五人作用基本相当，不分主从。徐某、钱某、程某系初次犯罪，能如实供述基本犯罪事实，积极赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解，依法可从轻处罚。吴某能如实供述基本犯罪事实，积极赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解，依法也可从轻处罚；其本次犯罪系前犯寻衅滋事罪被判处刑罚缓刑考验期内发现的漏罪，依法应当撤销其前犯寻衅滋事罪的缓刑，与新发现的本次犯罪所判处的刑罚合并，实行数罪并罚。胡某甲系初犯，有自首情节，积极赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解，依法可从轻处罚、适用缓刑。原判事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人吴某、钱某、程某提出的原判量刑过重的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郜 源 安
代理审判员 张 宇
代理审判员 刘 伟 玲
二〇一五年十二月十日
书 记 员 李辉（代）
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
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