汉中市汉台区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）汉民初字第01208号
原告马旭华，女，回族，生于1946年8月24日。
委托代理人杨卫玲，汉台法律服务所法律工作者。
委托代理人黄保健，汉台法律服务所法律工作者。
被告柴涛，男，汉族，生于1984年3月22日，陕西省勉县人。
被告汉中人民路出租汽车有限责任公司，住所地：兴汉台宾馆院内。
组织机构代码22259659-1。
法定代表人屠汉生，系该公司执行董事。
委托代理人冯玉林，男，汉族，生于1950年2月2日。
被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司，住所地：汉台区武侯路华夏建材城正门左侧。
组织机构代码：73535215-4。
法定代表人ＸＸ新，该支公司总经理。
委托代理人张振华，该公司法律顾问。
原告马旭华诉被告柴涛、被告汉中人民路出租汽车有限公司、被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告马旭华及其委托代理人杨卫玲，被告柴涛，被告汉中人民路出租汽车有限责任公司的委托代理人冯玉林，被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司的委托代理人张振华均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告马旭华诉称，2013年1月21日下午15点，原告步行至汉台区秦龙路中心血站时，被第一被告柴涛驾驶的出租车撞倒在地，使原告无法站立。后被送往汉中市中心医院住院治疗。经诊断为：1、左胫骨平台粉碎性骨折；2、左腓骨小头骨折。住院治疗110天。交警一大队事后作出认定书认定：被告柴涛负事故的全部责任。汉中市汉航法医司法鉴定所鉴定原告左膝部损伤内固定术后，伤残评定为九级伤残，内固定手术费评估为5000元，住院时间20天。后双方意见分歧大，不能达成赔偿协议。综上，故原告起诉要求被告赔偿原告医疗费、误工费、伤残赔偿金等损失93908.4元，诉讼费由被告承担。
被告柴涛辩称，事发当日，我驾驶出租车行至汉台区秦龙路中心血站时，原告突然横穿公路，与我车相撞，致其受伤，但在第一时间内将原告送往医院救治。车辆投保有交强险及商业险，应在交强险范围内先行赔偿，不足部分在商业险范围内赔偿，请法院公正裁决。原告在住院期间我共计垫付医疗费37538.63元、护理费11300元，应在保险理赔款中予以退还。
被告汉中人民路出租汽车有限公司辩称，对交通事故责任认定的事实和结论无异议，车辆在永安财险投保有交强险及商业险，本案损失经人民法院确认后，应由保险公司予以赔偿，若还有不足，由柴涛承担全部责任。
被告永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司辩称，我公司并非交通事故的侵权人，被告柴涛与原告之间是侵权赔偿，是法定责任。人民路出租汽车有限公司与我公司是约定的保险合同责任，但不能将侵权责任与保险责任混为一谈。因此，柴涛与马旭华之间的侵权赔偿约定对我公司并不当然有效，我公司只能按保险合同约定承担赔偿责任。首先在交强险中进行赔偿，超出部分应按事故责任比例承担，被保险人分担后，我公司才依据商业险合同约定依法承担赔偿责任。原告诉请中的项目应符合合同约定和法律规定，不符合的法院应依法剔除。鉴定费不属于保险理赔范围，此费用应由原告和被告柴涛按事故责任比例承担，诉讼费我公司不予承担。
经审理查明，2013年1月21日下午15时许，被告柴涛驾驶陕FB02**号小轿车，沿汉台区秦龙路由东向西行驶至汉台区秦龙路中心血站路口路段直行时，与原告马旭华由北向南横过道路发生相撞，发生致马旭华受伤的交通事故。该事故发生后，伤者马旭华被送往汉中市中心医院进行救治，经诊断为：1.左胫骨平台粉碎性骨折；2.左腓骨小头骨折。住院治疗110天，花费医疗费37538.63元，其中住院费32925.12元，门诊费4613.51元，另有护理费11300元，共计48838.63元均由被告柴涛垫付。汉中市公安局交通警察支队一大队经现场勘定及调查，于2013年2月3日作出陕公交认字（2013）第0021号道路交通事故认定书，认定被告柴涛负本次事故全部责任，原告马旭华无责任。2013年5月27日汉中汉航法医司法鉴定所接受交警一大队委托，对原告马旭华的伤残等级进行评定，后续治疗费用进行评估，后作出陕汉航司所（2013）法临鉴字第466号法医学司法鉴定意见书，其结论为：伤者马旭华左膝部损伤内固定术后，其伤残等级评定为九级伤残；二次手术治疗费用评估为5000元；住院时间评估为20天。另查明，陕FB02**号出租车系汉中市人民路出租汽车有限公司出租客运车，该车于2012年10月8日在永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司投有机动车交通事故强制责任保险，限额为：死亡伤残赔偿金110000元，医疗费用赔偿10000元，财产损失赔偿2000元，共计122000元，期限从2012年10月13日0时起至2013年10月12日24时止。该车又投有商业险，其中第三者责任险限额为500000元，保险期为2012年10月23日0时起至2013年10月22日24时止。该事故发生时均在保险期内。再查明，原告马旭华在汉中市秦峰液压配件经销部担任会计工作，月收入为1500元。
上述事实有以下证据证实，原、被告身份证复印件；驾驶证复印件；车辆行驶证复印件；汉中市公安局交通警察支队一大队公交认字（2013）第0021号道路交通事故认定书；汉中市中心医院诊断证明书、病历；住院费、门诊费单据；陕汉航司所（2013）法临鉴字第466号法医学司法鉴定意见书；机动车交通事故责任强制保险单；第三者责任险保险单；汉中市秦峰液压配件经销部证明；工资发放表；鉴定费票据以及双方的当庭陈述。
本院认为，公民的健康权受法律保护。被告柴涛在车辆行驶中对路面动态观察不周，采取措施不力，导致交通事故发生，使原告马旭华受伤。交警部门对该事故作出事故责任认定，被告柴涛负事故全部责任，原告马旭华无责任，对此双方均无异议，此证据效力，本院依法予以确认。故原告的请求合理合法，本院予以支持。庭审中，被告对原告主张的误工费标准提出异议，原告系秦峰液压配件经销部会计，应按照其在岗时工资表平均工资予以确认。被告永安汉中支公司抗辩鉴定费不属于交强险理赔范围，因鉴定费是原告为确定损失程度所直接支出的费用，应由被告承担，该费用应在商业险中赔偿。原告主张二次手术费经鉴定部门评定属合理的后续治疗费用，应予支持。二次手术住院时的护理、营养等相关的费用，已经由鉴定部门对后续治疗住院天数进行了评定，应予支持。被告汉中市人民路出租汽车有限责任公司在被告永安汉中支公司投保了机动车强制责任保险及商业险，依照法律规定，应在该机动车强制保险责任限额内承担赔偿责任，超出部分依照法律规定可在该机动车保险责任（商业险）内予以赔偿。原告受伤后，被告柴涛垫支的医疗费用可一并计算后，由原告给予退还被告柴涛。原告马旭华受伤后产生的医疗费用37538.63元（其中住院费32925.12元，门诊费4613.51元），误工费50元／天×（126天＋20天）计7300元，护理费100元／天×（110天＋20天）计13000元，住院伙食补助费30元／天×（110天＋20天）计3900元，营养费20元／天×（110天＋20天）计2600元，残疾赔偿金53908.4元（20734元×13年×20%），交通费200元，鉴定费1300元，精神抚慰金2000元，后续治疗费5000元，合计126747.03元，符合法律规定，本院予以确认。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、原告马旭华因交通事故产生的损失赔偿款126747.03元，由永安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在陕FB02**号车机动车责任强制保险限额内赔偿人民币86408.4元（其中医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元，其他费用76408.4元），其余医疗费34038.63元，鉴定费1300元，后续治疗费5000元，合计40338.63元，在该车第三者责任险限额内由永安保险公司给予赔偿；
二、被告柴涛垫付的医疗费37538.63元，护理费11300元，共计48838.63元，由原告马旭华在保险理赔款中退还于被告柴涛；
三、驳回原告马旭华的其他诉讼请求。
上述款项于本判决生效后三十日内给付清结。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费940元，由被告柴涛负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于汉中市中级人民法院。
审 判 长 牛江明
审 判 员 王汉玉
人民陪审员 席天成
二〇一三年十一月十一日
书 记 员 刘 瑞