湖南省华容县人民法院
民 事 判 决 书
华民再字第02号
原审原告余某某
原审被告熊某某，男，汉族，居民，某县某有限责任公司董事长兼总经理，现在服刑。
原审被告华容县东盛油脂有限责任公司
诉讼代表人张某某，华容县东盛油脂有限责任公司清算组组长。
委托代理人唐某某，湖南三湘律师事务所律师。
原审原告余某某与原审被告熊某某、华容县东盛油脂有限责任公司民间借贷、侵权责任纠纷一案，本院于2013年12月22日作出（2013）华民初字第1242号民事判决书，该判决已经发生法律效力。2014年5月19日，本院以（2014）华民监字第2号民事裁定，决定对本案再审。本院依法另行组成由审判员蔡远卿担任审判长，与审判员刘中全、邓绚华参加的合议庭，于2014年5月29日公开开庭进行了审理。原审原告余某某、原审被告熊某某及原审被告华容县东盛油脂有限责任公司委托代理人唐某某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审原告余某某诉称，原审被告华容县东盛油脂有限责任公司原法定代表人熊某某以公司经营缺少资金为由，于2011年4月24日向原审原告借款210000元，约定月利率1.9%，借期六个月，由原审被告熊某某出具借条并加盖原审被告华容县东盛油脂有限责任公司的印章。2011年5月17日，原审被告熊某某再次找原审原告余某某借款410000元，约定月利率1.9%，借期六个月，由原审被告华容县东盛油脂有限责任公司作担保。上述两笔借款均未按期偿还。现原审被告熊某某已因非法吸收公众存款罪被判刑入狱。对于原审被告熊某某所借210000元并由原审被告华容县东盛油脂有限责任公司加盖公司印章的借款，两原审被告均有偿还的义务；对于原审被告华容县东盛油脂有限责任公司担保的400000元借款，该公司应承担连带责任。原审原告为此诉至法院，要求两原审被告共同偿还210000元借款及利息、原审被告熊某某偿还原审原告400000元借款及利息并由原审被告华容县东盛油脂有限责任公司承担连带责任。本案在再审过程中，原审原告余某某自愿放弃所有利息。
原审被告熊某某辩称，原审原告所诉均属实，但原审被告熊某某已因犯罪判刑入狱，无能力偿还原审原告借款。
原审被告华容县东盛油脂有限责任公司辩称，原审被告熊某某所借原审原告210000元是个人借款，虽加盖了公司印章，但借款未入公司财务，公司亦未知情。因此，公司没有义务偿还。另外一笔借款400000元，以公司名义作担保是无效的。法院应依法驳回原审原告要求公司承担债务的诉讼请求。
原审查明，2004年6月28日，被告熊某某与吴某某、谢某某出资成立了华容县东盛油脂有限责任公司，被告熊某某担任公司董事长兼总经理，负责公司工作并负责公司财务。2011年4月24日，由被告熊某某出具借条，根据原告余某某的要求加盖某县某某有限公司的印章，向原告余某某借款210000元，约定月利率1.9%，借期六个月。2011年5月27日，被告熊某某又向原告余某某借款400000元，约定月利率1.9%，借期六个月，被告华容县东盛油脂有限责任公司作担保。2011年6月，被告熊某某因涉嫌非法吸收公众存款罪被判处有期徒刑三年六个月，现正在湖南省某监狱服刑。上述两笔借款均未偿还，并被本院（2012）华刑初字第56号刑事判决确定为被告熊某某非法吸收公众存款。
原审认为，本案争议焦点有以下两个方面，分述如下：
一、被告熊某某借款210000元，借条上盖有被告华容县东盛油脂有限责任公司的公章，公司应否承担借款的清偿责任。首先，借条上的公司行政公章是应原告的要求，由被告华容县东盛油脂有限责任公司的法定代表人熊某某加盖，熊某某是公司法定代表人，并且在借条上加盖了公章，作为原告余某某，有理由相信熊某某的借款行为系公司行为。因此可认定在公司与余某某之间设立了民间借贷关系，双方应依约定各自履行自己的义务。公司行政公章是用于内部管理及外部往来的证明，公司在一份书面文件上使用行政公章，不仅表明该书面文件内容是公司的意思表示，而且表明公司愿为该意思表示承担责任。其次，公司内部管理混乱导致行政公章使用不规范应由公司承担相关后果。被告华容县东盛油脂有限责任公司辩称被告公司财务上未体现该借款情况（未入账），公司未使用该借款，这属于公司内部管理漏洞，不能以此要求不知情且无过错的原审原告来为被告华容县东盛油脂有限责任公司的管理不当买单。同时，被告华容县东盛油脂有限责任公司也没有提供证据证明借条上加盖公司行政公章系被告熊某某与原告余某某存在恶意串通。因此，被告华容县东盛油脂有限责任公司内部管理混乱导致行政公章使用不当，不能对抗原告。第三、被告熊某某借款后未入公司财务，借款归其个人所使用，本院刑事判决虽将此借款作为被告熊某某非法吸收公众存款的犯罪行为，但并不影响被告华容县东盛油脂有限责任公司应对此承担的民事责任。故被告华容县东盛油脂有限责任公司应当对熊某某非法吸收的原告余某某的210000元存款及利息承担民事清偿责任。
二、被告华容县东盛油脂有限责任公司为被告熊某某借款400000元提供担保是否有效。首先，因原告余某某与被告熊某某之间的借款，依本院刑事判决已认定为非金融机构非法吸收公众存款，违反了法律的强制性规定，行为无效。根据担保法的规定，主合同无效，担保合同无效。其次，公司为股东提供担保的，必须经股东会或股东大会决议，被告熊某某是公司股东之一，利用其担任该公司董事长的职务，以公司名义为其个人债务提供担保，未经股东会决议，违反了法律的强制性规定，应属无效。因此，被告华容县东盛油脂有限责任公司为被告熊某某借款400000元提供担保是无效的。根据担保法的规定，主合同无效导致担保合同无效的，担保人有过错的，担保人承担担保责任的范围不应超过债务人不能清偿的三分之一，现熊某某在服刑期间，亦无财产可供还债，故被告华容县东盛油脂有限责任公司对于被告熊某某所非法吸收的原告余某某存款400000元及利息应承担三分之一的部分的赔偿责任。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第五项，第五十八条，第二百零五条，第二百零六条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第四条第一款，《最高人民法院适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第八条、第九条之规定，判决如下：一、华容县东盛油脂有限责任公司于本判决生效后5日内偿还余某某借款210000元，并从2011年4月24日起按月利率1.9%支付利息至清偿之日止；二、熊某某于本判决生效后5日内返还余某某借款400000元并赔偿利息损失（利息从2011年5月17日起按银行同期贷款年利率5.6%支付利息至清偿之日止），逾期不能清偿，华容县东盛油脂有限责任公司赔偿余某某借款400000元及利息的三分之一，华容县东盛油脂有限责任公司承担上述赔偿责任后可向债务人熊某某追偿；三、驳回余某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费9900元，由熊某某和华容县东盛油脂有限责任公司各负担4950元。
判决生效后，经本院院长提交审判委员会讨论认为该判决确有错误，应予再审。
原审原告余某某在再审过程中向本院提交了下列证据：1、借条两张，拟证明原审被告熊某某向原审原告借款及原审被告公司作担保的事实。2、（2012）华刑初字第56号刑事判决书一份，拟证明原审被告因非法吸收公众存款罪被判刑的事实。3、余某某出具的承诺书，拟证明原审原告自愿放弃本案中所涉及的所有利息。
原审被告熊某某在再审过程中未向本院提交证据。
原审被告华容县东盛油脂有限责任公司在再审过程中未向本院提交证据。
对原审原告提交的三份证据的真实性，原审被告熊某某无异议，原审被告华容县东盛油脂有限责任公司对证据的真实性无异议，但是认为原审被告熊某某个人向外借钱并由公司担保的行为，因不属于公司行为，其他股东均不知晓，是其个人行为，应由其个人承担。原审原告借钱给原审被告公司没有经过财务室办理手续，应该自己承担风险。因此，原审被告熊某某向原审原告借款加盖公司公章的行为无效，因此不应认可两份证据的证明效力。对原审原告余某某自愿放弃利息的承诺书及法院的刑事判决书，原审被告华容县东盛油脂有限责任公司不持异议。
对原审原告提交的证据的真实性，原审被告熊某某无异议，原审被告华容县东盛油脂有限责任公司对证据1的真实性无异议，仅对证明目的有异议，因此对上述证据，本院予以采信。
根据本院采信的证据，结合各当事人的陈述，本案经再审查明，2004年6月28日，原审被告熊某某与吴某某、谢某某出资成立了华容县东盛油脂有限责任公司，原审被告熊某某担任公司董事长兼总经理，负责公司工作并负责公司财务。2011年4月24日，原审被告熊某某出具借条，根据原审原告余某某的要求加盖原审被告华容县东盛油脂有限责任公司的印章，向原审原告余某某借款210000元，约定月利率1.9%，借期六个月。2011年5月27日，原审被告熊某某又向原审原告余某某借款400000元，约定月利率1.9%，借期六个月，原审被告华容县东盛油脂有限责任公司作担保并加盖公章。2011年6月，原审被告熊某某因涉嫌非法吸收公众存款罪被判处有期徒刑三年六个月，现正在湖南省某某监狱服刑。上述两笔借款均未偿还，并被本院（2012）华刑初字第56号刑事判决确定为原审被告熊某某非法吸收公众存款。
本院认为，本案争议的焦点，首先在于原审被告熊某某向原审原告余某某借款210000元，借条上盖有原审被告华容县东盛油脂有限责任公司的公章，公司应否承担借款的清偿责任。借条上的公司行政公章是应原审原告的要求，由原审被告华容县东盛油脂有限责任公司的法定代表人熊某某加盖，熊某某是公司法定代表人，并且在借条上加盖了公章，作为原审原告余某某，有理由相信原审被告熊某某的借款行为系公司行为。因此可认定在公司与余某某之间设立了民间借贷关系，双方应依约定各自履行自己的义务。公司行政公章是用于内部管理及外部往来的证明，公司在一份书面文件上使用行政公章，不仅表明该书面文件内容是公司的意思表示，而且表明公司愿为该意思表示承担责任。公司内部管理混乱导致行政公章使用不规范应由公司承担相关后果。原审被告华容县东盛油脂有限责任公司辩称原审被告公司财务上未体现该借款情况（未入账），公司未使用该借款，这属于公司内部管理漏洞，不能以此要求不知情且无过错的原审原告来为被告华容县东盛油脂有限责任公司的管理不当承担责任。同时，原审被告华容县东盛油脂有限责任公司也没有提供证据证明借条上加盖公司行政公章系原审被告熊某某与原审原告余某某存在恶意串通。因此，原审被告华容县东盛油脂有限责任公司内部管理混乱导致行政公章使用不当，不能对抗原审原告。原审被告熊某某借款后未入公司财务，借款归其个人所使用，本院刑事判决虽将此借款作为原审被告熊某某非法吸收公众存款的犯罪行为，但并不影响原审被告华容县东盛油脂有限责任公司应对此承担的民事责任。故原审被告华容县东盛油脂有限责任公司应当对原审被告熊某某非法吸收的原审原告余松林的210000元存款承担民事清偿责任。其次，原审被告华容县东盛油脂有限责任公司为原审被告熊某某借款400000元提供担保是否有效。因原审原告余某某与原审被告熊某某之间的借款，依本院刑事判决已认定为非金融机构非法吸收公众存款，违反了法律的强制性规定，行为无效。根据担保法的规定，主合同无效，担保合同无效。而公司为股东提供担保的，必须经股东会或股东大会决议，原审被告熊某某仅为公司股东之一，利用其担任该公司董事长的职务，以公司名议为其个人债务提供担保，未经股东会决议，违反了法律的强制性规定，应属无效。因此，原审被告华容县东盛油脂有限责任公司为原审被告熊某某借款400000元提供担保是无效的。根据担保法的规定，主合同无效导致担保合同无效的，担保人有过错的，担保人承担担保责任的范围不应超过债务人不能清偿债务的三分之一，现原审被告熊某某在服刑期间，亦无财产可供还债，故原审被告华容县东盛油脂有限责任公司对于原审被告熊某某所非法吸收的原审原告余某某的存款400000元应承担三分之一的部分的赔偿责任。原审原告余某某自愿放弃所有利息，不违反法律规定，本院予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款（五）项，第五十八条，第二百零六条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第四条第一款，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法审判监督程序若干问题的解释》第三十七条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见》第201条，《最高人民法院适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第八条、第九条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2013）华民初字第1242号民事判决书。
二、华容县东盛油脂有限责任公司于本判决生效后5日内偿还余松林借款210000元。
三、熊某某于本判决生效后5日内返还余某某借款400000元，逾期不能清偿，华容县东盛油脂有限责任公司赔偿余松林借款400000元的三分之一，华容县东盛油脂有限责任公司承担上述赔偿责任后可向债务人熊某某追偿；
四、驳回余某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费9900元，由熊某某和华容县东盛油脂有限责任公司各负担4950元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。
审判长 蔡远卿
审判员 刘中全
审判员 邓绚华
二〇一四年五月三十日
书记员 吴芳兰