广西壮族自治区桂林市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）桂市刑一终字第86号
抗诉机关（原公诉机关）广西壮族自治区兴安县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）李某某，男，系本案被害人。
诉讼代理人陈钢，广西中司律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）马忠文，男，2008年因犯故意伤害罪被兴安县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。又因涉嫌犯故意伤害罪于2013年9月13日被刑事拘留，同年9月25日被逮捕。现羁押于兴安县看守所。
辩护人张家财，广西嘉合律师事务所律师。
广西壮族自治区兴安县人民法院审理广西壮族自治区兴安县人民检察院指控原审被告人马忠文犯故意伤害罪原审附带民事诉讼原告人李某某提起附带民事诉讼一案，于二〇一四年三月二十七日作出（2014）兴刑初字第3号刑事附带民事判决，宣判后，原公诉机关兴安县人民检察院提出抗诉，原审附带民事诉讼原告人李某某、原审被告人马忠文不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年6月4日公开开庭审理了本案，桂林市人民检察院指派检察员郭根立出庭支持抗诉，原审附带民事诉讼原告人李某某及其诉讼代理人陈钢，原审被告人马忠文及其辩护人张家财到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年6月23日11时，被告人马忠文的儿子马某某在兴安县兴安镇三台路阳光大酒店对面横过马路时，被刘某某驾驶柳微车刮伤。被告人马忠文到现场后，误认为前来围观的李某某是肇事司机，便朝其面部打了一巴掌将其打倒在地，致使李某某头部受伤，送兴安县人民医院抢救后，转入中国人民解放军181医院治疗。经司法鉴定，李某某损伤程度为重伤，残疾程度属一级残疾，护理依赖程度为完全护理依赖。
附带民事诉讼原告人李某某的经济损失为人民币564635.9元，其中医药费121681元（不含被告人马忠文已付兴安县人民医院医药费23159.63元）、误工费7938.3元［（1天＋77天＋63天）×56.3元／天］、住院伙食费3120元［（1天＋77天）×40元／天］、护理费15876.6元［（1天＋77天＋63天）×（56.3元／天×2人）］、营养费1560元［（1天＋77天）×20元／天］、交通费980元、后期护理费410680元（20534元／年×20年）、鉴定费1300元、轮椅费1500元。
被告人马忠文已赔偿附带民事原告人李某某医药费35519.63元（其中付兴安县人民医院医药费23159.63元、付解放军181医院医药费12000元）。
原判认定上述事实的证据有：被告人的户籍证明、证人刘某某等人的证言、法医学人体损伤鉴定书、现场勘验、检查笔录及照片、侯云庄等人的辨认笔录、被告人马忠文的供述、医院诊断证明及医药费发票等。
原判认为，被告人马忠文故意伤害他人身体，致人重伤，一级残疾，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪，应当处三年以上十年以下有期徒刑。被告人马忠文曾因故意伤害罪被刑事处罚，可酌情从重处罚。被告人能当庭认罪，并已赔偿了被害人的部分经济损失，可酌情从轻处罚。由于被告人的犯罪行为，给附带民事诉讼原告人造成了损害，根据《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，参照《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》（2013年度），被告人马忠文应当赔偿附带民事诉讼原告人的经济损失人民币564635.9元。附带民事诉讼原告人提出的伤残补助费120160元不属刑事附带民事诉讼赔偿范畴，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条之规定，作出如下判决：一、被告人马忠文犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年。二、被告人马忠文赔偿附带民事诉讼原告人李某某经济损失人民币五十六万四千六百三十五元九角（已赔付一万二千元）。
兴安县人民检察院抗诉提出：原审被告人马忠文无故打伤他人，致人重伤、一级伤残，案发后仅赔偿被害人经济损失的6%，且马忠文有伤害前科，其在缓刑考验期满不足一年又犯同种罪，主观恶性和社会危害性较大，一审法院判处马忠文有期徒刑六年，系量刑畸轻，请二审法院依法判处。
桂林市人民检察院检察员郭根立出庭支持抗诉，建议二审法院改判原审被告人马忠文有期徒刑八年至十年。
原审附带民事诉讼原告人李某某上诉提出：一审法院对其提出的120160元伤残赔偿金未予判赔，请求二审法院改判，予以支持。
原审被告人马忠文上诉提出：原判量刑过重，其尽力赔偿被害人的经济损失，请求二审法院酌情从轻处罚。
马忠文的辩护人张家财提出的辩护意见是：1、本案被害人有两份不同的伤残鉴定意见，一审法院采用一级伤残，没有作出合理解释。2、案发后马忠文主动将被害人送至医院救治，并赔偿了三万五千元损失，其主观恶性不大。3、本案事出有因。综上，一审法院量刑过重，请二审法院查明事实，依法改判。
经审理查明，原判认定上诉人马忠文掌击上诉人李某某面部，将李某某打倒在地致其重伤、一级伤残，经济损失人民币564635.9元（不含上诉人马忠文已付兴安县人民医院医药费23159.63元）的事实清楚，证据确实、充分。二审期间，上诉人马忠文、李某某没有提交影响本案事实的新证据，原判认定上述事实的证据均经原审庭审举证、质证、查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人马忠文故意伤害他人身体，致人重伤、一级残疾，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪，依照该条第二款的规定，应处三年以上十年以下有期徒刑。上诉人马忠文曾因故意伤害罪被刑事处罚，属有犯罪前科，可酌情从重处罚。上诉人马忠文当庭认罪，依法可以从轻处罚。由于上诉人马忠文的犯罪行为，给被害人造成的经济损失，上诉人依法应予赔偿。被害人受伤后已花费大量医疗费，且因严重残疾，还需大量后期护理费，但案发后上诉人马忠文仅赔偿了被害人小部分经济损失，原判对其量刑确属偏轻，其上诉提出原判量刑过重，理由不成立。
对于上诉人马忠文的辩护人提出的辩护意见。经查：1、一审法院在二份伤残鉴定意见中采信一级伤残，是根据已查明的被害人所受伤害的客观事实，且该份鉴定在一审庭审质证时马忠文并无异议，一审法院据此认定无不当。2、案发后马忠文虽然将被害人送至医院救治，但其在见到被害人伤情严重后即潜逃外地，仅支付被害人少量医疗费。马忠文曾因犯故意伤害罪，被判处缓刑，其在缓刑考验期满不足一年又致人重伤、一级伤残，主观恶性和社会危害性较大。3、上诉人马忠文在没有查实何人撞倒其小孩的情况下，冲动殴打无辜群众，不属于事出有因。故辩护人的辩护意见不成立，本院不予采纳。
上诉人李某某在一审时诉请的伤残赔偿金因不属于人民法院受理刑事附带民事诉讼的范围，一审法院未予支持，其上诉请求二审法院判赔，于法无据，本院亦不予支持。
原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，审判程序合法，民事部分处理合理，唯量刑偏轻，本院予以改判。抗诉机关及出庭检察员的意见正确，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款、第三十六条第一款、最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围的规定》第一条第二款、第二条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一、二款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
一、维持兴安县人民法院（2014）兴刑初字第3号刑事附带民事判决第（二）项，即被告人“马忠文赔偿附带民事诉讼原告人李某某经济损失人民币五十六万四千六百三十五元九角（已赔付一万二千元）”。
二、撤销兴安县人民法院（2014）兴刑初字第3号刑事附带民事判决第（一）项，即“被告人马忠文犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年”。
三、上诉人马忠文（原审被告人）犯故意伤害罪，判处有期徒刑九年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月13日起至2022年9月12日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 张祥林
代理审判员 谢 斌
代理审判员 罗振河
二〇一四年九月二十四日
书 记 员 唐志鹏