河南省巩义市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫0181刑初337号
公诉机关河南省巩义市人民检察院。
被告人张治升，男，1965年11月18日出生，汉族，大专文化程度，农民，户籍所在地河南省巩义市，住巩义市。因涉嫌犯挪用资金罪，于2016年4月19日被巩义市公安局刑事拘留，2016年5月4日被逮捕。
辩护人刘卫丽，巩义市法律援助中心律师。
河南省巩义市人民检察院以巩检公诉刑诉（2016）290号起诉书指控被告人张治升犯挪用资金罪，于2016年8月11日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河南省巩义市人民检察院指派检察员李新、助理检察员贺晓莹出庭支持公诉，被告人张治升及其辩护人刘卫丽到庭参加诉讼。现已审理终结。
河南省巩义市人民检察院指控，被告人张治升在河南开元金属制品有限公司担任业务员、销售副总经理期间，于2012年11月1日、2013年3月18日安排往南阳市淅川县大石桥乡销售预应力钢绞线三批共计99.107吨，共计46.97907万元。后买受方按照被告人张治升要求于2012年11月17日、2014年2月6日分三次向张治升农村信用社账户汇货款共21万元；并按照被告人张治升要求于2013年2月7日、2013年5月8日分两次向王某1农村信用社账户汇货款共30.1673万元。后张治升将该批货款挪作他用，至今未退还河南开元金属制品有限公司。
针对上述指控，公诉机关向本院提供了户籍证明、无前科证明、到案经过、银行卡交易明细等；证人王某1等人的证言；被告人张治升的供述等证据材料，认为张治升的行为已构成挪用资金罪，提请本院依法判处。
被告人张治升对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议。
辩护人辩称：被告人张治升构成自首；挪用资金的数额应为36.77066万元；被害人管理存在瑕疵，为张治升犯罪提供了机会，长期拖欠工资和提成，也有一定的过错。张治升认罪悔罪，无前科，希望从轻处罚。
经审理查明，被告人张治升在河南开元金属制品有限公司担任业务员、销售副总经理期间，于2012年11月1日、2013年3月18日安排河南开元金属制品有限公司往南阳市淅川县大石桥乡销售预应力钢绞线三批共计99.107吨，共计46.97907万元。后买方按照被告人张治升的要求于2012年11月17日、2014年2月6日分三次向张治升农村信用社账户汇货款共21万元；并按照张治升的要求于2013年2月7日、2013年5月8日分两次向王某1农村信用社账户汇货款共30.1673万元。后张治升将该批货款46.97907万元挪作他用。
案发后，被告人张治升于2016年4月19日到巩义市公安局投案；第一次庭审后，张治升等以工资、奖金、汽车抵款20万元，还现金6万元，共计26万元。
上述事实，有法庭查证属实的下列证据证明：
1.户籍证明、无前科证明、到案经过，证实被告人张治升的姓名、年龄住址等基本不情况，无前科，张治升于2016年4月19日到巩义市公安局投案，供述了涉嫌挪用资金的案件事实。
2.员工应聘登记表、任命文件证实2012年2月1日张治升应聘河南开元金属制品有限公司，2012年1月10日任命张治升为销售处副处长，直接负责销售处内部管理工作，主抓销售办公室及成品库。2012年8月12日张治升任销售处副处长，主抓销售外勤。2013年4月7日任命张治升为大项目部部长，享受公司中层正职待遇。
3.情况说明、货物清单及运输协议，证实2012年11月1日至2013年3月18日，张治升让河南开元金属制品有限公司向自称范工的客户先后供应钢绞线共计99.107吨，货款总价值46.97907万元。
4.被告人张治升、王某1农村信用社交易明细，证实买方于2012年11月17日、2014年2月6日分三次向张治升农村信用社账户汇货款共21万元，2013年2月7日、2013年5月8日分两次向王某1农村信用社账户汇货款共30.1673万元。
5.河南开元金属制品有限公司出具的“张治升挪用资金及在开元公司提成和其他报酬算账情况”，减去旅差费，扣除奖金、提成等，张治升应退还开元公司挪用资金36.77066万元。
6.证人王某1陈述证明，其以自己的名义在信用社办了一张银行卡让张治升使用，卡上转上去的钱和自己没关系。
7.证人刘某陈述证明，2015年3月份其担任公司副总后发现原销售副主任张治升经手的产品货款好多没有收回来，张治升称对方“范工”因施工事故死亡，去要账找不到人。后经公司查证，张治升已经从购货单位将货款取走，但是公司账上没有实际收到。
8.证人焦某的证言证明，焦某系公司销售总经理，证明张治升那批货大概是在2013年年初发出去的，分两次还是三次发的，发出去之后过了三个月其催张治升赶紧给货款结算回来，当时张治升说让我放心，这个月底就能把货款要回来，到了月底之后又催张治升，张治升专门去了一趟南阳淅川，回来之后说淅川的客户“范工”出事故了，摔成植物人了，货款没法要了，后来公司在2014年8月份成立一个讨账小组，派李柏勋去淅川那边核实了，李柏勋去了两次才落实清楚，淅川县的客户“范工”没出问题，人家说货款已经结清了，货款已经根据张治升的安排打到了一个女人的银行账户上，但是张治升未将这笔货款交回公司，也不和公司照头。
9.证人王某2的证言证明，2012年开始经梁板厂的范工介绍才从巩义市购买钢绞线的，货款是按照对方业务员的要求将货款转到了一个叫王某1的账户上了。
10.被告人张治升的供述证明，张治升在河南开元金属制品有限公司担任业务员、销售副总经理期间，于2012年11月1日、2013年3月18日安排往南阳市淅川县大石桥乡销售预应力钢绞线三批共计99.107吨，共计46.97907万元。用户按照张治升要求三次向张治升农村信用社账户汇货款共21万元，分两次向王某1农村信用社账户汇货款共30.1673万元，后张治升将该批货款46.97907万元挪作他用，至今未退还河南开元金属制品有限公司。自己在公司的提成、奖金公司没结算。
11.谅解书、追赃申请书等证明，第一次庭审后，被告人张治升等以工资、奖金、汽车抵款20万元，还现金6万元。
综上，被告人张治升将公司货款46.97907万元挪作他用，有货物清单、运输协议、信用社交易明细、证人证言、被告人供述相互印证，足以认定。
本院认为，被告人张治升利用职务便利，挪用本单位资金归个人使用，数额较大，其行为已构成挪用资金罪。公诉机关指控张治升犯挪用资金罪的部分事实清楚，罪名成立，本院予以支持。
公诉机关指控被告人张治升挪用资金51.1673万元，经查，本案没有证据证明约定货款46.97907万元以外的4.18823万元为应付给河南开元金属制品有限公司的货款，故挪用资金的数额应为46.97907万元。
辩护人关于被告人张治升挪用资金的数额应为36.77066万元的辩护意见，经查，辩护人将河南开元金属制品有限公司出具的“张治升挪用资金及在开元公司提成和其他报酬算账情况”载明的将张治升挪用的货款减去奖金、提成等后的应归还款项36.77066万元作为挪用资金的数额，没有法律依据，该辩护意见不能成立，不予采纳。辩护人关于被害人拖欠提成款项等，有一定的过错的辩护意见成立，可以对张治升酌情从轻处罚。
被告人张治升犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚，辩护人的该辩护意见成立，予以采纳。
被告人张治升等已还款26万元，可酌情从轻处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款，第六十七条第一款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张治升犯挪用资金罪，判处有期徒刑七个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月19日起至2016年
11月18日止。）
二、被告人张治升挪用的资金未退还部分人民币二十万九千七百九十点七元，依法追回后返还被害人河南开元金属制品有限公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 张国正
人民陪审员 白聪芳
人民陪审员 赵秀彩
二〇一六年十一月四日
书 记 员 曹 瑾