陕西省铜川市耀州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）耀刑初字第00063号
公诉机关铜川市耀州区人民检察院。
被告人张某甲，又名张某甲，男，汉族，初中肄业，农民。2012年1月12日因犯盗窃罪被河南省扶沟县人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币2000元。2015年6月8日因涉嫌诈骗罪，被铜川市公安局耀州分局刑事拘留，2015年6月19日被依法逮捕，现羁押于铜川市耀州区看守所。
铜川市耀州区人民检察院以铜耀检诉刑诉[2015]第58号起诉书指控被告人张某甲犯诈骗罪，于2015年8月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。铜川市耀州区人民检察院指派检察员张欣、代检察员姬莉出庭支持公诉，被告人张某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
铜川市耀州区人民检察院指控，2015年3月以来，被告人张某甲虚构其在某医院有搭大棚工程的事实，以需要建筑型材为由，先后多次从被害人李某某经营的型材店内以赊账的形式拉走型材，后张某甲又向张某乙、郝某某谎称是别人顶账的型材，将型材分别低价卖给某正辉彩钢厂和信达彩钢厂，部分型材自己干活消耗，共得款3万余元，后用作个人花费。经耀州区价格鉴定中心认定，上述型材价值共计63708元。
铜川市耀州区人民检察院认为，被告人张某甲虚构事实，诈骗他人财物共计63708元，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人张某甲具有法定从重处罚情节前科，建议判处被告人张某甲三年又六个月至四年又六个月有期徒刑。
被告人张某甲当庭对检察院指控的犯罪事实及罪名无异议。辩称不能以他有前科就从重处罚，希望法庭能考虑他的身体原因，对他从轻处罚。他愿意对被害人进行赔偿。
经审理查明，被告人张某甲假称自己承包了某医院大棚工程，与被害人李某某达成口头协议。由被害人李某某为被告人张某甲提供一批建筑型材，待大棚工程完工后，由被告人张某甲按照约定支付相应价款。2015年3月3日起，被害人李某某按照被告人张某甲的要求，分七次共向被告人张某甲提供型材。被告人张某甲将被害人李某某提供型材一部分低价卖于鑫达彩钢厂、正辉彩钢厂，卖了18000余元，一部分自己干活使用了。其中，2015年3月3日所拉的型材是被告人张某甲以其哥张某丙的名义拉走的。几次低价转卖货款，被告人张某甲均用于日常花销。2015年6月7日，被害人李某某将被告人张某甲找到后，将被告人张某甲带至铜川市公安局耀州分局。
经耀州区价格鉴定中心认定，被告人张某甲从被害人李某某处骗取的货物、运费及加工费共计63708元。
2012年1月12日被告人张某甲因犯盗窃罪被河南省扶沟县人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币2000元。
上述事实,经当庭举证、质证，有下列证据证实，足以认定：
1、受案登记表、立案决定书证明，2015年6月8日，李某某报案情况及公安机关立案情况。
2、被害人李某某陈述证明，2015年3月1、2号，张某甲（又名张某甲）到他店里来说其哥张某丙让自己来定一批材料，给某医院改造搭一个大棚。因为张某甲和张某丙是亲兄弟，他和张某丙有合作，就按照张某甲的要求备料。2015年3月3日开始，他按照张某甲的要求共给其拉了7车料，总计约6万4千元。4月25日左右，他给张某甲打电话说料已经拉完了，让张某甲付钱。张某甲答应了，但一直没到他店里来，电话也关机了。他就联系张某甲的哥哥张某丙，张某丙说自己没让张某甲拉过料，也没有在某医院接过工程。他就联系给张某甲送货的司机，司机说七车料被送到了青岗岭的正辉彩钢厂和鑫达彩钢厂。据他了解送的料被张某甲低价变卖了。
３、证人张某丁证言证明，2015年3月份的一天，张某甲给他打电话说让接一下自己。他开着出租车接了张某甲。张某甲说别人给自己顶了些钢材，他准备卖给正辉彩钢厂的老张。他欠老张的钱，怕老张用钢材顶账，让卖的时候说是他的钢材。他答应了。他总共帮张某甲向正辉彩钢厂卖了三次钢材。第一次卖了三四千元，第二次卖了二三千元，第三次卖了一万一千元左右。
4、证人张某乙证言证明，他在青岗岭开办了一家正辉彩钢厂。2015年3月份，张某甲给他打电话说自己一个朋友做钢构活剩了一些钢材，问他要不要。他答应了，并说好2750元一吨。张某甲和那个小伙共向他卖过三次钢材，都是方管，还有两幅脚手架。第一次付了一千多元，第二次付了三千多元，第三次付了九千多元钱，都付给那小伙了。
5、证人郝某某证言证明，2015年3月份左右，张某甲给他打电话，问他要不要钢材,可以便宜一点。他问张某甲是不是偷的，张某甲说给别人干活顶的帐。后他要了三件钢材，付给张某甲五六千元。三件都是5*10的钢管，每根都是六米长。第二次张某甲送过来小管子七八十根，他没有要。
6、证人张某丙证言证明，张某甲是他弟弟，又名张某甲。具体时间他记不清了，他去李某某处对账，发现有他弟弟6万多元的送料清单。他就联系他弟弟，他弟弟说在某医院旁的汽修厂搭个棚。后来李某某给他打电话说联系不上他弟弟，他也去找过他弟弟几次，没有找见。他还去某医院附近找过，没有见他弟弟说的汽修厂盖大棚的工程。
７、证人袁某某证言证明，他是某医院执行院长，他不认识张某甲，他们医院和张某甲没有签过工程协议。2015年2、3月份，他们医院也没有什么工程。
8、送料清单证明，李某某向张某甲从2015年3月3日至2015年3月29日共七次运送钢材型号、数量及金额情况。
９、估价委托书、价格鉴定结论证明，经铜川市耀州区价格认证中心估价，张某甲诈骗李某某钢材等物品的价值为63708元。
10、被告人张某甲供述证明，2015年3月份，他给李某某假称自己承包了某医院的大棚工程，让李某某给自己送一批型材，待工程完后结清货款。从2015年3月3日起，李某某按照他的要求先后共给他送去7批型材，总价值64000元。2015年3月3日、2015年3月21日的两次型材以及2015年3月26日的花纹板都是他自己用了。其中，2015年3月3日那批型材他给李某某说他哥张某丙让他去拉料，其实他哥没有让他拉过料。他欠正辉彩钢厂的钱，正辉彩钢厂要债要的紧，加之家人催他订婚，手头没有钱，他就将其余四次从李某某处拉的型材，一次他以自己的名义低价向鑫达彩钢厂出售了，一次向正辉彩钢厂顶了帐，两次假借张某丁的名义向正辉彩钢厂出售了。卖了有2万元，卖的钱他日常花销了。
11、办案说明证明，关于张某甲诈骗一案，2015年6月7日，张某甲随该案被害人李某某一同到耀州公安分局反应情况。听取情况后，公安机关于次日对该案进行立案侦查，并对张某甲采取强制措施。
12、扶沟县刑事判决书证明，2012年1月12日，张某甲因盗窃被河南省扶沟县人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金2000元。
13、户籍证明信证明，张某甲，男，已达完全刑事责任年龄。
本院认为，被告人张某甲以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，虚构自己承包其他工程的事实，取得被害人信任，骗取被害人财物，价值63708元，数额较大，其行为构成合同诈骗罪。被告人张某甲辩称自己有前科，不应从重处罚的观点，本院不予支持。被告人有前科，酌情应从重处罚。被告人张某甲归案后，能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（一）项、第（五）项、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二和第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金5000元。（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人张某甲的刑期自2015年6月8日起至2017年6月7日止。罚金于判决发生法律效力的第二日起三十日内缴纳。）
二、责令被告人张某甲向被害人李某某退赔经济损失63708元。
三、被告人张某甲违法所得18000元依法予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省铜川市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 冯玉超
审判员 闫 翠
审判员 杨 博
二〇一五年十一月二日
书记员 焦会宁