广东省中山市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤2071刑初673号
公诉机关中山市第一市区人民检察院。
被告人胡庭，男，1990年3月22日出生于湖南省衡南县，汉族，大专文化，中山市和鑫精密金属有限公司员工，户籍所在地广东省中山市火炬开发区。因本案于2016年9月18日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕。现押于中山市看守所。
辩护人梁勇辉、包小娟，广东言泰律师事务所律师。
被告人吴灶林，男，1982年3月15日出生于广东省中山市，汉族，初中文化，农民，户籍所在地中山市。因本案于2016年9月18日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕。现押于中山市看守所。
被告人廖春贵，男，1983年1月4日出生于湖南省常宁市，汉族，初中文化，农民，户籍所在地常宁市。因本案于2016年9月18日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕。现押于中山市看守所。
辩护人林宏帆，广东威格信律师事务所律师。
被告人庞善军，男，1990年12月1日出生于湖南省汝城县，瑶族，初中文化，农民，户籍所在地汝城县。因本案于2016年9月18日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕。现押于中山市看守所。
辩护人房树志，广东洋航律师事务所律师。
中山市第一市区人民检察院以中检一区刑诉〔2017〕678号起诉书指控被告人胡庭、吴灶林、廖春贵、庞善军犯盗窃罪，于2017年3月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。中山市第一市区人民检察院指派代理检察员周子茹出庭支持公诉，被告人胡庭及其辩护人梁勇辉、被告人吴灶林、被告人廖春贵及其辩护人林宏帆、被告人庞善军及其辩护人房树志均到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2016年8月23日，被告人胡庭提议盗窃后伙同被告人吴灶林、廖春贵、庞善军共谋，由胡庭负责提供厂服、仓库钥匙等作案工具，由吴灶林、廖春贵负责租车开至位于中山市东区长江路80号的中山鑫和五金制品有限公司，以要拉货为由，骗过门口保安而进入公司内。期间，胡庭来到该公司后门围墙处扶梯子让庞善军攀爬进入该公司仓库，后庞善军利用仓库钥匙开锁进入库房并打开仓库前门，让吴灶林、廖春贵进入仓库，胡庭则在该公司大门外望风。后吴灶林、廖春贵、庞善军等人在该仓库内将盗得的重约4.95吨的钨钢粉（无法鉴定价格）搬运上货车并运出该厂，后又将该批钨钢粉转至胡庭租赁的另一辆货车，运抵中山市民众镇三川农贸市场附近处以人民币227140元的价格销赃给曾某（另案处理）。次日，曾某经与下家对上述钨钢粉重新检验称重后，以人民币325705元的价格再次转卖。销赃后，胡庭分得赃款人民币63500元，吴灶林、廖春贵、庞善军各分得赃款人民币53500元。
2016年9月18日，公安民警到位于中山市板芙镇的中山市和鑫精密金属有限公司将被告人胡庭抓获；胡庭将其身上存有涉案赃款的中国邮政储蓄银行卡1张交给公安机关予以扣押，后公安机关冻结该银行卡内的赃款人民币54636.37元。同日，公安民警到中山市开发区小引南岗街五巷1号门口附近将被告人廖春贵抓获；廖春贵将其身上存有涉案赃款的中国农业银行卡1张、中国建设银行卡1张交给公安机关予以扣押，并在公安民警的带领下从上述银行卡内取出26000元，交给公安机关予以扣押后发还被害单位。同日，公安民警到中山市民众镇锦标村胜利路25号门口附近将被告人吴灶林抓获。随后，吴灶林打电话给被告人庞善军，与公安民警一起劝说庞善军投案。同日，庞善军自行到公安机关投案并将其身上存有涉案赃款的中国交通银行卡1张交给公安机关予以扣押，且在公安民警的带领下从上述银行卡内取出9000元，交给公安机关予以扣押后发还被害单位。归案后，胡庭、吴灶林、廖春贵、庞善军均如实供述了自己的主要罪行。
破案后，被告人胡庭家属自愿代为退赃人民币10000元给被害单位；被告人廖春贵的家属自愿代为退赃人民币27500元给被害单位；被告人庞善军的家属自愿代为退赃人民币44500元给被害单位。被害单位表示对胡庭、廖春贵、庞善军予以谅解。
上述事实，被告人胡庭、吴灶林、廖春贵、庞善军在开庭审理过程中基本无异议，并有被害单位中山鑫和五金制品有限公司员工田川的陈述，中山市公安局东区分局紫马岭派出所出具的抓获经过及缴获经过、协助冻结财产通知书、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、发还清单，现场勘验检查笔录及现场照片、物证照片，中山市发展和改革局价格认证中心的中价认函〔2016〕394号复函，中国邮政储蓄银行股份有限公司中山市分行、中国农业银行股份有限公司中山分行运营管理部、中国建设银行股份有限公司中山市分行、交通银行中山分行账务中心提供的开户信息及交易明细，被盗单位中山鑫和五金制品有限公司出具或提供的营业执照复印件、关于钨钢粉被盗说明、采购订单复印件及被盗钨钢粉照片、收据、谅解书及证明，全电子汽车衡称量单、支付宝转账记录照片及手机银行转账记录照片、聊天记录照片，中国移动通信集团广东有限公司中山分公司、中国联合网络通信有限公司中山市分公司提供的通话清单，证人梅某、郭某、王某、唐某、曾某、庞某的证言，辨认笔录，胡庭、吴灶林、廖春贵、庞善军的供述及户籍证明等证据证实，足以认定。
关于被告人胡庭的辩护人提出本案犯罪数额应以本案四被告人销赃所得的金额认定的辩护意见，经查，虽然被害单位报案称被盗钨钢粉价值每吨10万元，而估价机构未能对本案被盗钨钢粉作出鉴定价格，但本案四被告人将盗得的4.95吨钨钢粉销赃给曾某得款227140元（单价约46元/公斤）后，曾某又转手得款325705元（单价约66元/公斤）。与被害单位有多年买卖硬质合金磨削粉源料交易往来的湖南省安化县高明矿产品供贸有限公司则证明按照2016年的行情，上述源料以是否扣水和油区分，到厂提货的单价为每公斤55元、65元（不含运杂费）。可见，曾某将被盗钨钢粉又转手的价格更接近市场价格。故本案应以曾某再次转手的价格325705元认定为本案的犯罪数额。本院对上述辩护意见不予采纳。
关于被告人胡庭的辩护人提出胡庭系从犯的辩护意见，经查，本案四被告人的供述证明胡庭提供被盗钨钢粉的信息并负责提供厂服、仓库钥匙，扶梯子让庞善军攀爬进入仓库后望风，且雇请货车将盗得的钨钢粉运至民众镇，后多分赃款10000元。关于胡庭提出其仅提供被盗钨钢粉的信息，没有提议盗窃的辩解意见，经查，廖春贵的供述证明系由胡庭提起犯意且系组织者，庞善军的供述亦证明胡庭系组织者。吴灶林的供述则证明系由胡庭发现被盗钨钢粉并告诉廖春贵，后该二人才找其讨论如何盗窃钨钢粉，因人手不够，其又邀约庞善军参与。故现有证据足以认定胡庭发现被盗钨钢粉后提起犯意，并积极参与实施盗窃，且多分得赃款10000元的事实。可见，胡庭在本案盗窃共同犯罪中并非仅起次要或辅助作用，不是从犯。本院对上述辩护、辩解意见不予采纳。
关于被告人庞善军的辩护人提出庞善军系从犯的辩护意见，经查，庞善军进入现场，积极实施了搬运钨钢粉上货车并运出该厂的盗窃实行行为。故庞善军在本案盗窃共同犯罪中并非仅起次要或辅助作用。本院对上述辩护意见不予采纳。
关于被告人胡庭的辩护人提出胡庭具有自首的辩护意见，经查，主动投案系成立自首的必要条件之一。而胡庭系公安民警到其工作单位将其抓获归案，并非胡庭自动向公安机关投案。故胡庭不具有自首情节。本院对上述辩护意见不予采纳。
关于被告人胡庭的辩护人提出胡庭具有立功情节的辩护意见，经查，胡庭提出其从杨某某处听说“某某”实施过盗窃行为，但公安机关找杨某某查证时，杨某某否认“某某”实施过盗窃行为。故现有证据不能认定胡庭具有立功情节。本院对该辩护意见不予采纳。
关于被告人胡庭、廖春贵的辩护人分别提出胡庭、廖春贵具有坦白情节及被告人庞善军的辩护人提出庞善军具有自首情节的辩护意见，与公诉机关的指控一致，经查属实，予以采纳。
关于被告人胡庭、廖春贵、庞善军的辩护人分别提出胡庭、廖春贵、庞善军没有犯罪前科的辩护意见，经查属实，予以采纳。
关于被告人胡庭、廖春贵、庞善军的辩护人分别提出其三人已退赃并取得被害单位谅解的辩护意见，经查属实，予以采纳。
关于被告人廖春贵的辩护人提出廖春贵家庭困难，请求从轻处罚及被告人庞善军的辩护人提出庞善军有幼子需要其抚养，请求从轻处罚的辩护意见，于法无据，本院不予采纳。
本院认为，被告人胡庭、吴灶林、廖春贵、庞善军无视国家法律，以非法占有为目的，结伙采取秘密手段窃取他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪，应依法惩处；犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以责令退赔。庞善军具有自首情节，依法可以减轻处罚。胡庭、吴灶林、廖春贵具有坦白情节，均依法可以从轻处罚。吴灶林具有立功表现，依法可以从轻处罚。胡庭、廖春贵、庞善军及其家属主动退出赃款，并取得被害单位的谅解，均可以酌情从轻处罚。公诉机关指控胡庭、吴灶林、廖春贵、庞善军犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。胡庭及三名辩护人所提辩解、辩护意见经上述分析，有理部分予以采纳。根据四被告人在盗窃共同犯罪中的作用及地位，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十三条第一款、第六十七条第一、三款、第六十八条、第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第七条之规定，判决如下：
一、被告人胡庭犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月18日起至2019年9月17日止。罚金于本判决发生法律效力之日起三十日内向本院缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）
二、被告人吴灶林犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万七千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月18日起至2019年9月17日止。罚金于本判决发生法律效力之日起三十日内向本院缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）
三、被告人廖春贵犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月18日起至2019年9月17日止。罚金于本判决发生法律效力之日起三十日内向本院缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）
四、被告人庞善军犯盗窃罪，判处有期徒刑二年七个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月18日起至2019年4月17日止。罚金于本判决发生法律效力之日起三十日内向本院缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）
五、从被告人胡庭处冻结的款项54636.37元予以追缴，依法发还被害单位中山鑫和五金制品有限公司。
（由扣押单位中山市公安局东区分局依法处理。）
六、责令被告人胡庭、吴灶林、廖春贵、庞善军共同退赔被害单位中山鑫和五金制品有限公司人民币154068.63元（325705减去上述冻结及已退赃的金额）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省中山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 龚 凌
人民陪审员 陈学玉
人民陪审员 陈清华
二〇一七年九月十五日
法官 助理 林兆诗
书 记 员 沈 泉