天津市蓟县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）津0225刑初112号
公诉机关蓟县人民检察院。
被告人周文欣，曾用名周文鑫，男，1992年5月26日出生于天津市蓟县，汉族，中专文化，农民，群众，住天津市蓟县。因涉嫌非法采矿于2015年4月27日被刑事拘留，同年6月4日被逮捕。现羁押于蓟县看守所。
辩护人尹玉华，天津允诚律师事务所律师。
辩护人于添，天津允诚律师事务所律师。
被告人周文欣被控非法采矿一案，蓟县人民检察院于2016年1月28日以津蓟检公诉刑诉[2016]110号起诉书向本院提起公诉，本院于次日立案，依法适用简易程序并组成合议庭，后因发现有不宜适用简易程序的情形转为普通程序，于2016年3月9日、9月20日公开开庭审理了本案，蓟县人民检察院指派代理检察员王某1出庭支持公诉，被告人周文欣及其辩护人尹玉华、于添到庭参加了诉讼。蓟县人民检察院于2016年6月3日建议延期审理，同年7月3日建议恢复审理。蓟县人民检察院于2016年9月30日建议延期审理，同年10月30日建议恢复审理。现已审理终结。
蓟县人民检察院指控，被告人周文欣伙同周某5（另案处理）于2010年至2014年5月，在未取得采矿许可证的情况下，擅自在蓟县南山经营石料场，非法开采建筑石灰岩矿销售并获利。经鉴定：被告人周文欣伙同周某5非法开采建筑用石灰岩石料总量为171343.878立方米，价值人民币3084189.8元。后被告人周文欣于2015年4月27日主动到公安机关投案。
就上述指控，公诉机关向法庭提供了相关证据，指控被告人周文欣犯非法采矿罪，建议判处有期徒刑三年至五年，并处罚金。
被告人周文欣当庭表示认罪，辩称其只是帮助其父亲周某5记过几页采石场的帐。其辩护人尹玉华发表如下辩护意见：第一，周文欣伙同其父周某5是对山体进行修复还是盗采存在争议。其一，该项目由西龙虎峪镇政府向蓟县政府进行了申请，由地矿局进行了相关安排，有关部门现场进行勘验设计，且地矿局认可修建停车场的项目，并收取一万元的审批费，当时对修复的时间和方法都是地矿局批准，虽然没有正式的批文，但事实确实如此；其二，该项目经央视曝光后，上述一万元的手续费作为处罚在网站上进行了公告，称曾对该项目进行了一定的处罚，但处罚不仅没有当事人的签字，而且处罚的发票只是复印件，显然是地矿局为了逃避风险伪造的处罚。第二，被告人的施工行为是按照政府指示进行的，没有采取爆破的方式，且在修建过程中，将没有用的石头供向铁路、水利站等，被告人周文欣也没有收取任何费用；此外，周某5在修建项目时不仅没有收取过费用，反而进行了相关的绿化。第三，公诉机关指控非法采矿17万方与事实不符。其一，该17万方石料的去处及其相对应的非法所得均没有证据证实；其二，当时被告人承包的山体是废山，都是满山的石头废渣，每方价值不到18元。第四，测绘院的鉴定结论不符合法定程序。其一，鉴定主体不是国家规定的鉴定机构，且航拍图是对南山进行航拍，但是被告人开采的是南山附近的付家沟，故即使矿产减少17万方，也不能证实是周文欣开采的；其二，鉴定的委托主体应是司法机关，但本案的委托主体是国土资源局，这亦不符合规定。第五，依据一次违法行为不能做两次处罚的规定，地矿局对周永存的违法行为曾进行过两次处罚，地矿局应属于执法犯法。如法院认定周某5的行为是盗采行为，应依据2013年进行行政处罚确定的盗采数额予以认定较为客观。综上，周文欣只为周某5的石料场记过两页半的账本，所起作用较小，应依法予以从轻或减轻处罚。
其辩护人于添发表如下辩护意见：第一，被告人周文欣缺乏期待可能性，该项目在相关部门准公信力的情况下平整停车场，周文欣不具有其替父亲完成记账工作是属于犯罪的期待可能性；第二，如法庭认为周文欣有罪，辩护人不持异议，但在量刑时请考虑以下情节：其一，被告人周文欣只进行了两页半的账本记录，其应属于从犯；其二，被告人的主观恶性较小；其三，被告人主动投案，并如实供述犯罪事实，属于自首；其四，被告人在本案中没有得到任何利益，且属于初犯偶犯，没有前科劣迹。综上，恳请法庭对被告人周文欣适用缓刑。
经审理查明，2009年5月12日，被告人周文欣之父周永存（另案处理）与同村村民李某1签订转包协议书，约定原由李某1承包的蓟县付家沟荒山转由周某5承包，承包期限至2014年11月1日。2011年6月27日蓟县人民政府以西龙政请[2011]4号文件向蓟县人民政府申请开发建设凤凰岭风景区，蓟县人民政府安排蓟县地质矿产局进行实地考察，但周某5在未经蓟县地质矿产局审批同意建设凤凰岭风景区且在未取得采矿许可证的情况下，擅自在承包的山场开采石料并出售。2012年6月4日，蓟县地质矿产局对周某5的非法采矿行为行政罚款一万元。2012年7月15日，周永存又通过蓟县西龙虎峪镇西龙虎峪村民委员会向蓟县西龙虎峪镇人民政府申请在其承包区域开发建设凤凰岭风景区，但该项目仍未征得蓟县地质矿产局审批。后周某5继续在未取得采矿许可证的情况下，以建设凤凰岭风景区需平整停车场为由，擅自在其承包的山场开采石料并出售，周文欣并长期协助周某5管理采石场，记录账目。2013年，蓟县地质矿产局工作人员发现后对周某5行政罚款五千元，并责令周某5停止违法行为，但周某5不听制止，仍继续在承包的山场开采石料并出售。期间，周某5的石料场为蓟县水利站修建果河桥大埝、老鹿角河村修建迁置水库提供砂石料，获得石料款六十余万，并将所获款项存入被告人周文欣的银行卡内。
2014年5月4日，周某5、周文欣等人的非法采矿行为案发，后周文欣于2015年4月27日主动到公安机关投案。
上述事实，有公诉机关举证并质证的下列证据予以证实，本院予以确认：
（一）物证
账本，证实2014年5月4日，公安民警在周某5的住所搜查出账本八册，账本记载了周某5开采石料并进行出售的情况。
（二）书证
1、案件来源、抓获经过、在逃人员登记表，证实本案的案发、被告人周文欣的到案经过及周某5在逃的情况。
2、传唤证、取保候审决定书，证实周某1、王某2、韩某被取保候审及解除取保候审的情况。
3、常住人口信息表，证实当事人的身份。
4、协助查询财产通知书、协助查询清单，证实周文欣、周某1、马某、周某5、张某10的账户情况。
5、公证书、承包荒山（荒坡）合同、转包协议等，证实周某5承包付家沟荒山的情况。
6、行政处罚缴纳罚（没）款通知书，证实周永存因非法采矿于2012年6月4日被蓟县地质矿产局行政处罚的情况。
7、国土资源执法监察档案，包含2013年5月27日对周某5的询问笔录、责令停止违法行为通知书、行政处罚告知书、行政处罚决定书、矿产资源违法案件结案报告及行政处罚缴纳罚（没）款通知书，证实周永存因非法采矿于2013年6月3日被蓟县地质矿产局行政处罚的情况。
（三）证人证言
1、证人周某1证言：我前夫是的周某5，小名叫“二来”，我儿子是周文欣。我不清楚周某5和周文欣参与我们村南山开采的事情。我今天下午给周某5、周文欣、“老贾”、“小合”打电话了，我给周某5、周文欣打电话都没有打通；我给“老贾”打电话是因为我前几天让他给我留点方管，我告诉他不用了；我给“小合”打电话是因为我听说这事上电视了，但是信号不好，电话断了。
昨天(2014年5月4日)我听别人说在电视上看到我们村南山被开采的报道了，周某5被采访了，但是具体情况不清楚，我也不知道都是谁参与南山开采了。我前夫周某5和我儿子周文欣在我们村南山采石头了，但我没有犯罪。
2、证人王某2证言：我认识周某5，他是我表兄，小名叫“二来”，他在他们村开了一个石料场，我平时在那干点杂活。周某5的石料场在修铁道和护河道的时候运营着，平时石料场不运营。周某5的石料场应该没有开山手续，因为以前地矿局制止过，不让我们开山，但是，他们走了，我们又干上了。周某5的山场由周某5和他儿子负责全面工作，大约三年前就开始干了，开出的石料都卖到龙虎峪镇果河桥大埝的护坡工程了。
石料场都是周某5在那管，周文欣就是他爸让他干什么，他就干什么，就是干点杂活。
3、证人韩某证言：我在周某5的山场开挖掘机，这个山场平时由周某5和他的儿子负责，他们两个也没有和我说山场是谁的，但是我知道这山是国家的，自2008年国家就明确规定严禁开山取矿。周某5父子俩偷偷摸摸的让我开挖掘机杵山，遇到政府或地矿局的工作人员来，我们就停工，等风声不紧了，周某5父子再把我找来干活。我知道错了，我不应该帮助周某5父子俩开采国家矿场资源。
我白天干活的时候，看见周文欣偶尔在石料场，他没有确定的时候，他也不负责卖石料，是周某5负责卖石料。平时，都是由周某5管理石料场。
4、证人张某1证言：我认识周某5，小名叫“二来”，他在我们南山有石料场，平时石料场由周某5和他儿子周文欣管理，我于2013年5月份左右用四不像车从山场往引滦河藏山庄村管理处运送过砂石料。
5、证人王某3证言：我认识周某5，小名叫“二来”，他在我们南山有石料场，平时以卖石料赚钱为生。2011年，周某5的石料场就开始干了。我于2013年4、5月份的时候用我的四不像车从山场往修建果河桥下面的河坡处运送过砂石料。
6、证人高某1证言：我认识周某5，小名叫“二来”。我从“二来”的山场往果河护埝的地方为其拉过两车砂石料，当时是“二来”的儿子小鑫子找的我。
7、证人张某2证言：我认识周某5，小名叫“二来”。他在我们南山有石料场，平时以卖石料赚钱为生。石料场大多数由周某5操持，有时候他儿子也在石料场。2013年4、5月份的时候，我用我的四不像车从山场往果河河坡处运送过砂石料。
8、证人马某证言：周文欣是我丈夫，我的农商银行卡卡号为9062601000100100330789的卡内7万多元钱，是我娘家的钱，与周文欣、周某5没有关系。
9、证人刘某1证言：我是蓟县水利站的副站长，我认识周某5。他于2012年7、8月份左右为我们修建果河桥修大埝供应过石头，周某5供应石头有面石和抛石，面石是53元一方结算、抛石48元一方结算，我们共计给周某5结了60万元左右；于2013年5月份左右老鹿角河村修迁置水库的时候，供应过修路用的石头渣子，修路用的石头渣子给我们拉了有300多方，共计结账6000多元。修大埝和修路供石头，都是周某5和我们谈的，然后周某5用他儿子周文欣的银行卡给领的。
之前，我们二库垫道用过周某5几车石头粪，也就是几千元，具体多少记不清了，也是他主动找的水利站，给我们用车运来的。
10、证人张某3证言：我是西龙虎峪村的村主任，周永存是我们村村民，他的石料场干了三四年了，我不清楚他的石料场有没有手续。
11、证人延洪伟证言：我认识周某5，我们关系不错，我曾经用过周某5山场的八九十车废料，用来填坑了。
12、证人徐某证言：我是藏山村的党支部书记，我认识周某5，他在他们村南山处有石料场。我们村没有用过周某5的石料。
13、证人张某4证言：我认识周某5，我们是一个村的，我平时不在家，我听说周某5在我们村南山有石料场，但这个石料场和我没有任何关系。
14、证人张某5证言：我认识周某5。我于2009年9月23日当上我村村书记，到2014年3月份后辞职不在担任村书记。在我担任村书记的时候，于2009年、2010年的时候，听说周某5在南山处开山采矿，我就带着我村的两名党员高某2、张某13去断过道，不允许周某5开山采矿。那时候周某5就开始采矿，在我担任村书记的时候，就断断续续的一直在干，周某5开山采矿属于村务内的事情，我作为村书记就不再管这事了，至于村主任是否管周某5开山采矿的事情，我就不清楚了。
2011年的时候，地矿局及西龙虎峪的领导到我们村南山处对我说在山里搞开发农家院，怕车停不下，在周某5开山的地方建个停车场，在那时候南山已经被周某5开采了，山体已经形成了创面，他们说创面太大，需要修复一下，当时我见地面放着好多石头，我对他们说地上的石头归个人不行，后来周某5给大队3000元，大队给他开了票，但后来周某5开山的创面越来越大，周某5开矿也越来越多，周某5开山采矿就是为了赚钱。
15、证人高某2证言：我认识周某5，我们是一村的。2010年前后，我们村书记张某5带领我和张某13两名党员去断过周某5往外拉石料的道，不允许周某5开山采矿，但是，没有多久，周某5把路清了继续开始采矿，断断续续的一直干到现在。
16、证人周某2证言：我认识周某5，他小名叫“二来”，他在我们村南山有石料场，以买石料赚钱为生。2013年6、7月份的时候，周某5联系我从南山的石料场往果河桥的南埝拉石头，断断续续的拉有七、八十车的石料和碎石头，这些石料和碎石头都是果河护坡用的。
17、证人张某6证言：我认识周某5，他小名叫“二来”，他在他们村南山有石料场，以买石料赚钱为生，我曾经买过他的石头。
18、证人张某7证言：我从2011年3月25日至今一直担任蓟县的镇长。2012年5月份的时候，我们镇里想搞旅游景区需要建停车场，就联系地矿局局长口头协调平整山场的事宜。当时也没有报因建停车场所需要的采矿手续，但要求原则上采下的石头不能外卖，只能用于垫停车场的地面。周某5找的镇里想干这活，镇里同意了。地矿局随后还来工作人员查看要平整的停车场，当时周某5也在场，地矿局说要求尽快完工。之后，过了三个月，地矿局仇局长又去了一趟要建停车场的山场，跟周某5说别干了，但后期听说周某5还在干着呢，但是有时去查，没有抓到采矿的人。后来，周某5采矿的事情被曝光后，我与周某5联系过，严厉的跟他说配合政府工作，配合清理，把工房拆除。
19、证人张某8证言：我是的政法书记。我们镇政府坚决不允许开山采石，但真正的执法主体在蓟县地矿局，我们镇政府没有执法权，对南山被开采的事情，我们镇政府曾扣过周某5的挖掘机，也向地矿局举报过，但地矿局对周永存怎么处理我就不清楚了。周某5开山采石，也没有给过我们镇政府什么好处。
20、证人何某1证言：我于2014年3月下旬开始代理矿产监察所所长，我到矿产监察所的时间比较短，不太了解西龙虎峪这一片。自从2008年之后采矿的就不再办理采矿证了，也不允许采矿了。
21、证人卢某证言：我是蓟县地矿局执法三大队的代理副队长，主要负责等八个镇的非法采矿治理。我们曾于2014年2月份去过西龙虎峪南山处，当时没有人采矿，但是看见与以前的地貌不一样，被人非法开采过，我就告诉在场的周某5的儿子不能再采矿了，否则，就按法律办事，之后我们就走了。周某5曾经于2013年行政处罚过，我见过行政处罚卷宗。
周永存开采的面积是我们地矿局找的蓟县县政府专业测绘队测量的，县政府的测绘队是有专业的资质。测量时，测绘队的人员带着全站仪到现场采集数据，每个高起的地方和低的地方都要采集，采集到数据后他们再汇总，然后我们再交给天津测绘院，测绘院根据航拍图比对2010年和2014年的数据差，然后再按专门的方法计算，最后天津市测绘院计算出周某5开采的矿石方量，我们地矿局又委托天津市蓟县价格认证中心做出的物价鉴定。
22、证人王某4证言：我现在在地矿局执法队第二大队上班，曾从2013年3月至2013年12月负责处理的非法采矿工作。我们曾于2013年处理过一个周某5的人，他大约于2013年5月份在南面山脚下山场里非法采矿，他当时说要建停车场，我们经核实周某5采矿的地点没有县地矿局审批的手续，后来我们根据他提供的非法采矿方量，对他进行处罚，我记得罚款5000元，并向他下达了停采处罚决定书，但是具体情况我记不清了。
23、证人程某1证言：我是蓟县东龙虎峪村的副主任，曾于2014年4月份让周某5从他的石料场拉了二三车废料来垫道。
24、证人李某2证言：我是的党支部书记，我认识周某5，他好像从2009年开始在南山上采石头卖钱，我没有买过他的石头。
25、证人时某证言：我是西龙虎峪镇藏山庄村的村主任，我认识周某5，他从2009年在南山上采石头卖钱。我们村曾于2013年4、5月份从周某5的石料场买了约13方的石头，大概一方三、四十元。我把石料钱都给周某5了，我认识周文欣，但是不知道周文欣在石料场负责什么工作。
26、证人耿某1证言:今天（2014年5月4日）下午三点多，蔡二庄的张某10让我开着我的装载机将张某10的亲戚周某5开山时盖的彩钢房推倒。当我到山上时，小何让我把路堵上了，我就把道堵上了。
我早就听说周某5采矿，也听说他儿子“小鑫子”参与采矿。
27、证人贾某1证言：“二来”的媳妇找我让我把西龙虎峪村南山上的彩钢房拆了，我就让我们村的徐宏伟，还有王家街的大超和我一起去的。
28、证人周某3证言：张某10是我对象，但是我现在也不知道他在哪。
29、证人刘某2证言：我认识韩某，他是我对象的叔伯兄弟，但是我现在也不知道他在哪。
30、证人仇某证言：我清楚周某5在凤凰岭建停车场的事情。当时给县里打了申请，县领导批示地矿局协调，我亲自到现场看的。我们的意见是：一是请示县领导批准立项；二是搞一个完整的景区规划，包括建停车场多大规模、多大面积、四至边界以及建停车场的时间需要多久，这些都需要县政府批准；三是在建停车场工程中，如果产生矿产资源应由西龙虎峪镇政府和地矿局共同商议意见报县政府批准。但他们规划一直没有做出来，我们根本没有批准建停车场。后来，我们发现他们假借搞旅游开发，偷采矿产资源，这不符合之前我们在现场查看的时候，跟的书记、镇长说的，在建停车场时产生的矿产，不允许外运和变卖。我当时看见现场有一个小房子，就要求赶紧拆了；并告诉他们设备撤出去，没有县政府批准及规划不允许进场。他们根本就没有平整土地，就是借机变卖矿产资源，坑也没有填。我们地矿局就建停车场没有收过审批费，2012年交的一万元是采矿罚款，我们已经统一交到县财政。
31、证人何某2证言：我从2009年10月到2012年6月5日在蓟县任党委书记。当时蓟县西龙虎峪镇政府想在周某5的采矿地点发展旅游，就由村里请示到镇里，镇里请示到县政府，并由县领导批示地矿局负责此项工作，地矿局也派人到现场勘查，镇政府没有投入一分钱，也没有得到一分钱。我于2012年调走后，后期的事情就不清楚了。
32、证人郭某证言：我和周某5认识，我知道周某5在南山采矿的事情，他在那干有三四年了。我知道周某5与朱某有债务关系，当时朱某在修大秦铁路的时候从周某5那拉过土方，欠了周某520万左右。后来周某5找到我说河沿那要用石头护坡，然后我就从朱某处买了6万元的石头，这些石头都是朱某修大秦铁路时开山开的石头，肯定不是从周某5山场拉的。后来这些石头卖给水利站护坡用了，买了60万元左右。
33、证人朱某证言：我和周某5不是很熟，就知道他叫“二来”，我是在2008年左右干大秦铁路提速工程时用过“二来”的土方。不是2012年，就是2013年，我卖给过周某5和郭某他们两个一些石头，是我干大秦铁路工程时，铁路需要经过西龙虎峪镇燕各庄村的一个山，从那个山上开下来的石头，放了好几年，大约有1万多方，后来估堆卖了6万元。
（四）被告人的供述和辩解
被告人周文欣于2015年4月27日的供述：我来投案，我于2014年5月的一天，在我爸承包的石料场呆着，后来就知道我和我爸周某5上中央电视台了，我不知道我爸的石料场有没有手续，我爸让我去看石料场，我就看着，我爸也不给钱。
于2015年4月29日的供述：我去过我爸承包的南山，为水利站拉的石料记过帐，当时送到鲁家峪修桥、果河桥护坡、藏山庄村西河北等地了。我在山上记了每个人的车数与方数，我父亲告诉我别把数弄错了，我记录车数与方数就是为了算账使。我和王某2只是在山上看着、打杂，平时一些开支都是我爸解决的，有事的时候我们找我父亲。
于2015年5月8日的供述：我没有去水利站结过账。写有Notebook字样的账本，最后面写有“鲁家峪修桥”字样的一页是我写的，其余的不是我写的；红皮的账本中前面写有“水利站”字样的前两页半是我写的，其余不是我写的。
于2015年7月13日的供述：我爸周某5在我村南山开采石头着，其让我在那给看着，但是卖石头我没有参与。我不清楚我们有没有合法手续，但我看见有一个挖掘机在那开采。我在山上就记过两页帐，写有Notebook字样的账本，最后面写有“鲁家峪修桥”字样的一页是我写的，其余的不是我写的；红皮的账本中前面写有“水利站”字样的前两页半是我写的，其余不是我写的。当时就是记他们上山拉开采的石头，我问叫什么，拉了多少趟，以便后来和我爸结账。我是在中专毕业呆了一年后去的山上，大体是2011年左右，我偶尔去我村南山，是我父亲让我去的，他让我看着石头别丢了。
此外，公诉机关还向法庭提供了以下证据：
1、天津市测绘院“周某5等人涉嫌非法开采建筑用石灰岩储量计算”测绘成果，主要内容为：天津市测绘院根据蓟县地质矿产局的指定，确定盗采边界，计算得出盗采面积为51496.594平方米，根据2010年5月至2014年5月的数字高程模型，计算出周某5等人非法开采建筑用石灰岩资源方量为171343.878立方米。
2、天津市蓟县地质矿产局关于“周永存在西龙虎峪村南山涉嫌非法采矿造成矿产资源破坏价值的鉴定报告”，蓟县价格认证中心评估结论书，主要内容为周某5等人开采的物体属于矿产资源分类细目中规定的建筑用石灰岩矿，开采石料总量为171343.878立方米，价值为3084189.8元。
3、天津市国土资源和房屋管理局关于“周某5涉嫌非法采矿造成矿产资源破坏价值的鉴定报告”的审查意见，主要内容为周某5在蓟县南山涉嫌非法开采的建筑用石灰岩属于《中华人民共和国矿产资源法实施细则》中规定的矿产资源；经核实认定周某5非法开采白云岩造成矿产资源破坏的资源量为171343.878立方米，造成矿产资源的破坏价值为3084189.8元。
4、视频资料，证实韩某辨认现场及周某5等非法采矿的行为经中央电视台曝光的情况。
被告人周文欣的辩护人向法庭提供了以下证据：
（一）书证
1、申请及蓟县人民政府以西龙政请[2011]4号文件复印件，证实蓟县人民政府曾申请开发建设凤凰岭风景区的情况。
（二）证人证言
1、证人郭某证言：我和周某5认识，我是鲁家峪村大队书记，二庄桥洞的石头是周某5找朱某买的，当时把石头拉到水利站河道护坡，大约1.3万方，60多万元，然后钱打到他儿子的账户。周某5除了承包采石场，还开了个砖厂、果园、鱼塘等。
2、证人赵某证言：2012年，经何某2推荐，我给周某5设计过停车场的照片，当时收费1500元。
3、证人李某1证言：我承包的合同是85年签订的，当时是第三大队的采石场，承包时一分为二，小沟以西一家，我承包的是流水沟东坡，实际是山的北面。当时平整停车场时，到处是没有用的石头，大体有30米高。我出具的证明中提到“2011年以前，我和周某7、周某8、张某14等六人开石25年”，指的就是82年以前，虎峪大队第三生产队在小采石场开采25年的石头，当时是第三生产队小集体的副业。82年开采的石头都堆放在哪，这几年水利修路拉石头、石头渣子及土，这块变化肯定大，但这些废石卖不了钱，就是给个运费，没有人愿意买，主要是水利站及大秦铁路用了，个人也有用的。
4、证人何某2证言：2011年至2012年6月份，我在任书记。我们西龙虎峪镇政府于2011年向县政府上报了《关于对西龙虎峪南山创面进行治理的请示》，因为当时附近山茂绿化特别好，整个山体像一尊佛，为了保护环境，我们计划开发休闲凤凰岭风景区，镇政府还立了一块石碑，2014年电视台曝光后，石碑被搬走了。该立项我记不清是否向地矿局做过申请，但当时地矿局仇局长及工作人员，还有村委会的相关人员都到过现场。立项建停车场的承包地，当时是废矿区，由于多年的开采，山体的创面很大，但对于创面如何处理应在有关部门的指导下进行。我们之所以让周某5建设停车场，是因为周某5具有承包权，有便利条件，而且有设备。
5、证人杨某1证言：我是搞运输的，我于2013年曾经为周某5往二庄桥洞子拉过石头，拉了几天有几车。我知道周某5还还开过砖厂。
6、证人张某9证言：我是搞运输的，我于2013年曾经为周某5往二庄桥洞子拉过石头，拉了好几十车。我知道周某5还开过砖厂，有个小挖掘机。
7、证人周某4证言：我是搞运输的，我于2013年曾经为周某5往二庄桥洞子拉过石头，拉了100多车。我知道周某5还还开过砖厂，有个小挖掘机给公家修道。
8、证人李某3证言：我是搞运输的，我于2013年曾经为周某5往二庄桥洞子拉过石头，拉了好几十车，最低半个月一个月的。我知道周某5还还开过砖厂，有个小挖掘机给公家修道，个人垫房基等。
针对公诉机关的指控，被告人的辩解及辩护人发表的辩护意见，结合控辩双方向法庭提供的证据，本院综合评判如下：
1、关于被告人非法采矿的数量
首先，侦查人员搜查的账本，记载了周某5、周文欣雇用挖掘机和出售石料的情况，但账本上记载的出售石料的计量单位不统一，且记载混乱，故不能以该账本记载的数据确定被告人非法采矿的数量。
其次，公诉机关指控被告人周文欣非法采矿数量的依据是天津市国土资源和房屋管理局出具的审查意见及天津市测绘院的测绘结果，但天津市测绘院确定的开采面积没有进行全部现场辨认，现有证据无法充分证实周某5、周文欣违法开采的面积，故公诉机关指控被告人周文欣非法采矿171343.878立方米、价值人民币3084189.8元事实不清，证据不足，本院不予支持。对被告人周文欣的辩解及辩护人发表的关于被告人非法采矿数量的意见，本院酌情予以采纳。
2、关于被告人行为的定性
被告人周文欣明知周某5违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，仍长期协助周某5管理采石场，记录账本，在因非法采矿行政处罚后，仍违法开采直至案发，造成矿产资源部分毁损，情节严重，构成非法采矿罪。蓟县人民检察院指控被告人犯非法采矿罪成立，本院予以支持。
3、关于被告人具有的量刑情节
关于被告人的辩护人发表的周文欣具有自首、从犯情节的辩护意见。本院认为，周文欣主动投案，但未如实供述自己长期协助其父亲周某5管理采石场的主要犯罪事实，不应认定为自首；周文欣伙同周某5未取得采矿许可证擅自采矿，二人系共同犯罪，但周文欣在共同犯罪中，作用相对较小，可以认定为从犯。
综上，本院认为，被告人周文欣明知周某5违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，仍长期协助周某5管理采石场，记录账本，在因非法采矿行政处罚后，仍违法开采直至案发，造成矿产资源部分毁损，情节严重，其行为侵犯了国家对矿产资源和矿业生产的管理制度以及国家对矿产资源的所有权，已构成非法采矿罪，应在相应的法定刑幅度内处罚。被告人周文欣在共同犯罪过程中作用相对较小，属从犯，依法予以从轻处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款，第二十五条第一款，第二十七条的规定，判决如下：
被告人周文欣犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年四个月；并处罚金人民币十五万元，罚金限本判决生效后十日内缴纳（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月27日起至2017年8月26日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 李 静
审 判 员 张建新
代理审判员 崔军委
二〇一六年十一月二十五日
书 记 员 王 宁
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十三条第一款违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。