河南省驻马店市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫17刑终375号
原公诉机关驻马店市驿城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李艳玲，女，1981年10月15日出生，汉族，高中文化，无业，户籍地河南省宝丰县，捕前租住驻马店市驿城区。因涉嫌犯诈骗罪于2016年8月31日被驻马店市公安局东高分局抓获，当日被该局刑事拘留，同年10月1日被执行逮捕。
辩护人熊浩，河南平胜律师事务所律师。
驻马店市驿城区人民法院审理驻马店市驿城区人民检察院指控原审被告人李艳玲犯诈骗罪、招摇撞骗罪一案，于2017年7月25日作出（2017）豫1702刑初417号刑事判决。宣判后，原审被告人李艳玲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年9月21日公开开庭审理了本案。驻马店市人民检察院指派检察员李丹、袁莉出庭履行职务，上诉人李艳玲及其辩护人熊浩到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，诈骗事实：一、2015年12月份，被告人李艳玲谎称是驻马店市公安局某领导表妹，以能帮助涉嫌犯罪的吕某1办理取保候审为由，分两次骗取被害人赵某29700元。
上述事实有被告人李艳玲供述，被害人赵某陈述，证人殷某、张某1、祝某、景某证言，辨认笔录，视听资料，短信记录等证据予以证实。
二、2016年7月15日，被告人李艳玲在没有偿还能力的情况下，以办事需要购买手机送礼为由，从被害人杨某2处骗取两部价值9800元的“三星”牌手机，后李艳玲将手机卖出，所得款项被个人占有。
上述事实有被告人李艳玲供述，被害人杨某2陈述，欠款凭条一份等证据予以证实。
招摇撞骗罪：一、2016年6月份，被告人李艳玲谎称自己是驻马店市公安局某领导的表妹，任东风派出所副所长，将调任县公安局局长，到被害人王某经营的美容店消费4679元，后又以购买衣服及请客吃饭为由骗取王某共2460元。
上述事实有被告人李艳玲供述、被害人王某陈述、证人李某证言、辨认笔录、欠费清单一份等证据予以证实。
二、2016年7月份，被告人李艳玲谎称自己是驻马店市公安局某领导的表妹，将调任县公安局局长，以办事需要购买手机向领导送礼为由，骗取张某210000元。
上述事实有被告人李艳玲供述、被害人张某2陈述、证人杨某1证言等证据予以证实。
三、2016年4月至6月份期间，被告人李艳玲谎称自己是驻马店市公安局某领导的表妹，任派出所副所长，先后两次让某母婴店店长张某3垫资购买店内价值4094.3元的母婴用品，并两次骗取张某3共5500元。案发前，李艳玲归还2000元。
上述事实有被告人李艳玲供述、被害人张某3陈述、某母婴店购物付款凭条等证据予以证实。
针对指控李艳玲招摇撞骗的事实，公诉机关还提供有证人肖某、董某证言予以证实。
公诉机关针对指控李艳玲诈骗和招摇撞骗的事实，还提供被告人李艳玲供述、视听资料、抓获经过、户籍证明等综合证据予以证实。
根据上述事实和证据，驻马店市驿城区人民法院认为，被告人李艳玲以非法占有为目的，采取虚构事实，隐瞒真相的方法，骗取他人财物，价值人民币共39500元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。李艳玲还冒充人民警察招摇撞骗，骗取他人钱财24733.3元，其行为又构成招摇撞骗罪。对李艳玲冒充人民警察骗取他人钱财26733.3元，因李艳玲在案发前已归还被害人2000元，应从中扣减。李艳玲一人犯数罪，依法应数罪并罚。李艳玲多次冒充人民警察招摇撞骗，依法应从重处罚。当庭李艳玲对主要犯罪事实予以供认，在对其量刑时可予酌情考虑。
根据被告人李艳玲犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百七十九条、第六十九条第一、三款、第六十四条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条之规定，判决：一、被告人李艳玲犯诈骗罪，判处有期徒刑二年零二个月，并处罚金人民币六千元；犯招摇撞骗罪判处有期徒刑一年零十个月。决定执行有期徒刑三年零八个月，并处罚金人民币六千元（罚金限本判决生效后十日内一次性缴纳）。二、责令被告人李艳玲向被害人赵某退赔违法所得29700元、向杨某2退赔违法所得9800元、向王某退赔违法所得7139元、向张某2退赔违法所得10000元、向张某3退赔违法所得7594.3元。
上诉人李艳玲上诉称，原判对部分事实认定不清，其没有将赵某的29700元据为己有，而是转给了祝某；向杨某2、王某、张某2、张某3赊账、消费或借款均发生在案发前几个月时间内，其愿意还款，不应认定为具有非法占有他人财物的主观故意。其离异，独自抚养患有脑瘫疾病的儿子，作案具有特定原因。在二审审理期间，其亲属已经与大部分被害人签订调解协议书，取得大部分被害人谅解，请求二审对其从轻处罚。其辩护人辩护称，鉴于在二审审理期间，李艳玲亲属已经与大部分被害人达成调解协议并取得谅解，建议二审法院对李艳玲从轻处罚。
出庭检察员意见，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。鉴于李艳玲亲属与大部分被害人达成调解协议，建议二审综合考虑犯罪情节，依法公正裁判。
经本院二审审理查明的事实、证据与一审认定一致，且经一审庭审举证、质证，二审核实无误，予以确认。另查明，二审审理期间，上诉人李艳玲亲属与被害人赵某、杨某2、张某2、张某3达成调解协议并已履行。赵某、杨某2、张某2、张某3对调解协议书予以确认，并出具书面刑事谅解书，对李艳玲的犯罪行为表示谅解。
二审查明的事实有下列经举证、质证、查证属实的证据证实：
1、李艳玲亲属李某2与被害人赵某达成调解协议，李某2自愿赔偿赵某15000元，赵某出具书面刑事谅解书，对李艳玲的犯罪行为表示谅解，并出具收到李某2现金15000元的收条。
2、李艳玲亲属李某2与被害人杨某2达成调解协议，李某2自愿赔偿杨某29800元，杨某2出具书面刑事谅解书，对李艳玲的犯罪行为表示谅解，并出具收到李某2现金9800元的收条。
3、李艳玲亲属李某2与被害人张某2达成调解协议，李某2自愿赔偿张某22000元，张某2出具书面刑事谅解书，对李艳玲的犯罪行为表示谅解，并出具收到李某2现金2000元的收条。
4、李艳玲亲属李某2与被害人张某3达成调解协议，李某2自愿赔偿张某35000元，张某3出具书面刑事谅解书，对李艳玲的犯罪行为表示谅解，并出具收到李某2现金5000元的收条。
另外，经本院询问，被害人赵某、张某2、张某3表示，其与李艳玲亲属李某2达成调解协议和出具谅解书，只是对李艳玲刑事犯罪行为进行了谅解，请求不再追究李艳玲的刑事责任，但对李艳玲亲属未退赔的14700元、8000元、2594.3元，要求继续追偿，希望二审判决书能够对此予以明确说明。
本院认为，上诉人李艳玲以非法占有为目的，采取虚构事实，隐瞒真相的方法，骗取他人数额较大的财物，其行为已构成诈骗罪。李艳玲冒充人民警察招摇撞骗，骗取他人钱财24733.3元，其行为又构成招摇撞骗罪。李艳玲一人犯数罪，依法应数罪并罚。李艳玲多次冒充人民警察招摇撞骗，依法应从重处罚。在一、二审审理过程中，李艳玲均对主要犯罪事实予以供认，在对其量刑时可予酌情考虑。关于上诉人李艳玲上诉称“原判对部分事实认定不清”的意见，经查，李艳玲犯诈骗罪、招摇撞骗罪，有被告人供述、被害人陈述、证人证言、辨认笔录、视听资料、短信记录、欠款凭条、欠费清单、购物付款凭条等证据予以证实，并能相互印证，足以证明李艳玲犯诈骗罪、招摇撞骗罪的事实，上诉人的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。鉴于二审审理期间，李艳玲亲属与被害人赵某、杨某2、张某2、张某3达成调解协议并取得四被害人谅解，二审可依法对其从轻处罚。李艳玲及其辩护人请求依法改判的部分上诉理由成立，本院予以采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二百七十九条，第六十九条第一、三款，第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持驻马店市驿城区人民法院（2017）豫1702刑初417号刑事判决第一项对李艳玲犯诈骗罪、招摇撞骗罪定罪及诈骗罪罚金刑部分。
二、撤销驻马店市驿城区人民法院（2017）豫1702刑初417号刑事判决第一项对李艳玲犯诈骗罪、招摇撞骗罪有期徒刑的量刑及决定执行部分、第二项。
三、李艳玲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币六千元；犯招摇撞骗罪，判处有期徒刑一年零五个月。决定执行有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币六千元（罚金限本判决生效后十日内一次性缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月31日起至2019年2月28日止。）
四、责令李艳玲退赔被害人赵某违法所得14700元；退赔王某违法所得7139元；退赔张某2违法所得8000元；退赔张某3违法所得2594.3元。
五、对李艳玲亲属李某2与被害人赵某、杨某2、张某2、张某3达成的调解协议予以确认。
本判决为终审判决。
审判长 阮景海
审判员 傅云峰
审判员 程自强
二〇一七年九月二十五日
书记员 陈 醒