山西省长治市城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋0402刑初257号
公诉机关山西省长治市城区人民检察院。
被告人李平，女，1980年10月6日出生，汉族，初中文化，无业。2014年7月29日曾因犯聚众斗殴罪被山西省长治市中级人民法院判处管制六个月。2015年5月2日因吸毒被长治市公安局城区分局行政拘留十五日。2015年5月15日因涉嫌容留他人吸毒罪被长治市公安局城区分局刑事拘留，同年6月19日被逮捕。现羁押于长治市看守所。
辩护人王雪伟，山西麟绛律师事务所律师。
山西省长治市城区人民检察院以城检公诉刑诉[2015]406号起诉书指控被告人李平犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2015年12月25日向本院提起公诉。本院于2016年4月13日作出（2015）城刑初字第469号刑事判决书。宣判后，被告人李平不服，提出上诉。山西省长治市中级人民法院于2016年7月12日作出（2016）晋04刑终237号刑事裁定书：1、撤销长治市城区人民法院（2015）城刑初字第469号刑事判决书；2、发回长治市城区人民法院重新审判。本院于8月12日受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。山西省长治市城区人民检察院检察员张钰浛、被告人李平及其辩护人王雪伟到庭参加了诉讼。在诉讼过程中，本院于2016年9月1日建议山西省长治市城区人民检察院补充侦查，同月22日该院将相关材料移送本院。本案现已审理终结。
山西省长治市城区人民检察院指控：
一、贩卖毒品罪
2015年4月，被告人李平在其租住的长治市城区府西街某某公寓北单元19楼1913房间以80元的价格卖给吸毒人员李某某约冰毒1克。2015年5月1日，公安人员在李平位于长治市城区府西街某某公寓北单元19楼1913房间的租住处查获疑似毒品共计25包，重541.40447克。经鉴定：含有甲基苯丙胺成分的毒品15.2466克、含有甲卡西酮成分的毒品1.9033克、含有咖啡因成分的毒品413.3371克，其中有35.085克的疑似毒品中未检出海洛因、甲卡西酮、甲基苯丙胺、氯胺酮及咖非因等毒品成分。另有75.8324克疑似毒品未检验。李平共计贩卖含有甲基苯丙胺成分的毒品16.2466克、含有甲卡西酮成分的毒品1.9033克、含有咖非因成分的毒品413.3371克。
二、容留他人吸毒罪
2015年4月至5月，被告人李平在其租住的长治市城区府西街某某公寓北单元19楼1913房间容留吸毒人员李某某吸食毒品共计3次，容留吸毒人员刘某吸食毒品1次。
证据有：到案经过、身份证明等书证；鉴定意见；证人李某某等人的证言；被告人李平的供述与辩解等。据此，被告人李平的行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十四条、第六十九条之规定惩处。
被告人李平否认其犯有贩卖毒品罪，辩称公安机关在其住处查获的毒品是因为其患有头疼病，吸毒是为了缓解其头疼病，其没有向他人贩毒的故意；对公诉机关指控其犯容留他人吸毒罪无异议。
辩护人王雪伟的辩护意见是：一、被告人李平与李某某是朋友关系，为其提供毒品吸食，并非以牟利为目的，且公诉机关未提供其他证据证明李平向其他人贩卖过毒品，根据《大连会议纪要》的规定，被告人李平不构成贩卖毒品罪，应以非法持有毒品罪定罪量刑。二、李平被公安机关传唤到案，在公安机关不知情的情况下，供述了其容留他人吸毒的犯罪行为，对容留他人吸毒罪应当构成自首。三、李平归案后认罪、悔罪，希望法庭能综合以上意见，对其从轻处罚。
经审理查明：
一、贩卖毒品罪
2015年4月，被告人李平在其租住的长治市城区府西街1+1公寓北单元19楼1913房间以80元的价格卖给吸毒人员李某某约冰毒1克。2015年5月1日，公安人员在李平位于长治市城区府西街某某公寓北单元19楼1913房间的租住处查获疑似毒品共计25包，重541.40447克。经鉴定：含有甲基苯丙胺成分的毒品15.2466克、含有甲卡西酮成分的毒品1.9033克、含有咖啡因成分的毒品413.3371克，有35.085克的疑似毒品中未检出海洛因、甲卡西酮、甲基苯丙胺、氯胺酮及咖非因等毒品成分，另有75.8324克疑似毒品未检验。李平共计贩卖含有甲基苯丙胺成分的毒品15.2466克、含有甲卡西酮成分的毒品1.9033克、含有咖啡因成分的毒品413.3371克。
二、容留他人吸毒罪
2015年4月至5月，被告人李平在其租住的长治市城区府西街某某公寓北单元19楼1913房间容留吸毒人员李某某吸食毒品共计3次，容留吸毒人员刘某吸食毒品1次。
上述事实，有公诉机关当庭举证，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、李某某询问笔录主要内容，我是通过一个朋友认识李平的，我找李平是觉得她家应该有毒品，想去那看看能不能吸上几口。我在李平的租住地长治市城区府西街某某公寓北单元19楼1913房间吸过三次毒品”冰”。第三次去的时候买过一次毒品。好像是4月24、25号，19时左右，我给李平打电话说去她那坐会儿，她正好在家。我一个人开车到了某某公寓找她。当时房间里就李平和”小军”两个人，当时桌子上摆的有毒品，我就吸了两口，后来我准备离开的时候，我问她有”冰”没有，能不能给我拿点，我就把一百元钱放到了茶几上，她就从楼上给我拿了一小塑料包”冰”，大概有一克左右，后来我就拿上”冰”离开了，回家就吸食了。
2、刘某询问笔录主要内容：2015年5月1日19时左右，我在李平的租住地长治市城区府西街某某公寓北单元19楼1913房间吸过一次冰毒。
3、路某某询问笔录主要内容：2015年5月1日19时左右，我与李某某一起到了李平租住长治市城区府西街某某公寓北单元19楼1913房间，我未在该处吸毒。
4、郭某某询问笔录主要内容：2015年5月1日晚，先是刘某和有一个四十多岁的哥一起来的，具体找李平什么事我不知道，那个四十多岁的哥身高大概一米六几，中等身材，戴着一副近视眼镜，口音听起来既不是普通话也不是本地话，我住到这儿以后见过他来过两三次，每次都是找李平，来了呆几分钟就走了，具体干什么我不清楚，5月1日晚上来坐了几分钟就走了，把包也落下了。李平平时在房子里耍电脑，也见过李平吸毒，没有见过李平在这个房间里买卖毒品，她平时没有工作，生活来源是什么我也不清楚。
5、搜查笔录、毒品称重过程、扣押物品清单，证实2015年5月1日22时10分长治市公安局城区分局西街派出所工作人员在长治市城区西斜街某某公寓北单元19楼1913户房屋进行搜查，发现该房间为李平所租住，后在该房间卧室衣柜内搜出大小25包疑似毒品，大号塑料包装袋33个，中号塑料包装袋64个，小号塑料包装袋105个，小电子称一个，交通银行卡一张、吸毒工具两套、塑料吸管6根，在卧室沙发上的一个挎包内发现一包疑似毒品、在卧室地上的两张纸板上糊状的疑似毒品，吸毒工具一套。并对在李平居住处搜出的毒品进行了称重并予以拍照固定证据，对上述物品进行了扣押。
6、现场检测报告，证实李平经尿检，甲基安非他明呈阳性。
7、情况说明，证实从李平处搜查的毒品标识为1--25包毒品系犯罪嫌疑人李平持有，标识为27的检材经调查系卖给李平的男子持有，该男子身份暂未查清。
8、情况说明，证实李平供述刘某在其居住地吸食过2次毒品，因一直未找到刘某，故无法对其另一次吸毒情况进一步核实。
9、情况说明，证实在现场查获一张交通银行卡，经调取该卡已于2015年1月4日注销，未发现有异常情况。
10、情况说明，证实长治市公安局毒品鉴定部门工作人员称按照工作规程对数量较大的毒品，只对毒品抽样检测，不全部检测。在补充侦查后，长治市公安局城区分局办案人员辛路路、倪以仁出具情况说明：关于对涉案疑似75、8324克毒品进行鉴定及进一步查明案件毒品克数及成分（的问题），经联系长治市公安局毒品鉴定中心人员，其称”根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部于2016年5月24日制定颁布的《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题规定》第二十五条第一款第（二）项之规定，不对该案剩余的75.8324克毒品另行鉴定。”
11、行政处罚决定书，证实李平、李某某、路某某、刘某因吸毒，被行政拘留十日。
12、到案经过，李平因被群众举报吸毒，长治市西大街派出所民警赶到现场后将李平、李某某等人口头传唤到所里接受询问。
13、前科材料，证实山西省长治市中级人民法院以李平因犯聚众斗殴罪被判处管制六个月。2015年9月9日山西省高级人民法院(2015)晋刑一终字第11号刑事附带民事裁定书维持了该判决。
14、被告人李平归案后供述与辩解的主要内容：2015年1月14号我开始租住在长治市城区西街附近的某某公寓二号楼北单元1913房间，后来因为生活困难想通过卖点毒品赚点钱，期间有买毒品和吸毒的在这里吸过毒。郭某某见我在家里卖毒品和有人在家吸毒，他也劝过我，我说不干这些我也没法生活。2015年4月的一天，我向”那个哥”买了一克毒品”冰”，我自己吸了。又过了六、七天，向”那个哥”买了二克半”冰”，我分成六个小包，自己吸了两小包，另外四包以每包100元钱的价格卖了。两小包毒品是李某某来我这里吸完毒以后，说还想要点，我说我也不多了，他说他给钱，后来我给他两小包，他给了我80元钱。公安人员从我家柜子里找到装有毒品的盒子，里面有大小25包东西，其中两个袋子装的是毒品”冰”，是卖毒品的”那个哥”卖给我的，其它都装的是石头粉、青粉，是别人在我这里往”筋”里掺的时候剩下的辅料，不是毒品。挎包和包内的一包疑似毒品是”那个哥”的，李某某来吸过三次毒品，李某某的那个朋友去过一次（就5月1日当天），刘某去吸过二次，一个叫”狗蛋”的男孩在我那里吸过一次，还有卖我毒品的那个哥总共在我那里吸过三次。
本院认为，被告人李平违反国家对毒品的管理制度，向他人贩卖含有甲基苯丙胺成分的毒品15.2466克、含有甲卡西酮成分的毒品1.9033克、含有咖啡因成分的毒品413.3371克。其行为已构成贩卖毒品罪；被告人李平多次容留他人在其暂住处吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控罪名成立，本院支持。据本案证据可以认定，被告人李平有贩卖毒品牟利的主观故意，亦实施了贩卖毒品的行为，在其暂住处查获的毒品，应认定为其贩卖毒品的数量。被告人李平及其辩护人对此发表的辩护意见，无事实、法律依据，本院不予采信。根据公安机关出具的到案经过及当场抓获的吸毒人员李某某、刘某的陈述，可认定是在公安机关掌握被告人李平容留他人吸毒的事实后，被告人李平坦白了容留他人吸毒的事实。故被告人李平的行为不构成自首。辩护人之意见无事实依据，本院不予采信。对容留他人吸毒罪被告人当庭自愿认罪，对该罪可酌情从轻处罚。被告人李平曾于2014年7月29日因聚众斗殴罪被判处管制六个月，该判决于2015年9月9日生效。本案犯罪发生在该判决刑罚执行前，属于漏罪。应当对被告人李平在本案中所涉两罪，与聚众斗殴罪数罪并罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十四条、第七十条、第六十九条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人李平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年零六个月，并处罚金10000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年,并处罚金3000元；原判被告人李平犯聚众斗殴罪，判处管制六个月；决定执行有期徒刑九年，并处罚金13000元。有期徒刑执行完毕后，管制仍需执行。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月15日起至2024年5月14日止。罚金自判决生效后第二日起三个月内缴纳。管制刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日)。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省长治市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 黄宝亮
人民陪审员白彦杰
人民陪审员 茹云岭
二〇一六年十一月九日
书 记 员 丁 娟