上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第17146号
原告倪宝良。
委托代理人房超建，上海申恒律师事务所律师。
被告彭邦其。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人刘威，上海普盛律师事务所律师。
委托代理人刘卫，上海普盛律师事务所律师。
原告倪宝良诉被告彭邦其、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称平安公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年5月5日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年5月28日公开开庭进行了审理。原告倪宝良及其委托代理人房超建、被告彭邦其、被告平安公司的委托代理人刘威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告倪宝良诉称，2014年7月30日，被告彭邦其驾驶车牌号为沪A5XX**小轿车行驶至上海市浦东新区商城路、松林路路口处时，与骑电动自行车的原告倪宝良相撞，造成原告受伤。上海市公安局浦东分局交通警察支队出具的交通事故认定书认定被告彭邦其负本次事故的全部责任，原告不承担事故责任。原告受伤后，先后被送往上海市东方医院、上海市第九人民医院就诊。2015年4月23日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具《鉴定意见书》，鉴定结论为：被鉴定人倪宝良右下肢交通伤，后遗右下肢功能障碍已构成XXX伤残。伤后一期治疗休息240日，护理90-120日，营养90日；若其今后行二期治疗，酌情休息30日，护理15日，营养15日。经查，肇事车辆在被告平安公司投保了交强险和商业险，事发时在保险期内。原告现向法院提起诉讼，请求对原告的损失：一、医疗费人民币161，621.67元、住院伙食补助费1，450元、营养费4，200元、护理费8，390元、误工费38，142.70元、残疾赔偿金95，420元、精神损害抚慰金5，000元、残疾辅助器具费208元、交通费689元、衣物损失费300元、车辆损失费665元、日用品费91元、鉴定费2，080元、律师费5，000元，以上费用由被告平安公司在交强险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险内优先受偿，超出或不属于交强险的部分由被告平安公司在商业险范围内赔偿，其余不属于交强险和商业险的部分由被告彭邦其赔偿。二、诉讼费由被告彭邦其承担。案件审理中，原告变更诉请：撤回日用品费91元和律师费5，000元的诉讼请求，不要求被告彭邦其在保险范围外承担赔偿责任，诉讼费由原告自行承担，其余诉讼请求不变。
被告彭邦其辩称，对事发经过、责任认定及鉴定结论无异议。因为原告与其曾达成协议，保险范围外的费用不应由其承担，故不同意在保险范围外承担赔偿责任。对原告各项诉请的意见和被告平安公司一致。另外，事故发生后，其还为原告垫付了60，000元，要求在本案中一并处理。
被告平安公司辩称，对事发经过、责任认定及鉴定结论无异议。牌照号码为沪A5XX**的车辆向被告平安公司投保了交强险和商业险。商业险限额为100万元，不计免赔。事故发生在保险期间内。同意在交强险限额内承担赔偿责任，超过交强险的部分在商业险限额内承担赔偿责任。对原告各项诉请的意见如下：对精神损害抚慰金、残疾赔偿金无异议；医疗费，要求根据票据核定，非医保部分不同意赔偿；住院伙食补助费，按照每天20元计算，天数为58.5天，应为1，170元；营养费、护理费，均要求按照每天30元的标准计算；误工费，原告提供的证据不足以证明原告的实际工作情况和误工损失，故要求按照每月1，820元为标准计算；残疾辅助器具费，认可200元；交通费，认可300元；衣物损失费，认可200元；车辆损失费，应以本被告定损金额为准，认可200元；鉴定费，同意在商业险中承担。另外，事发后，被告平安公司垫付了10，000元，要求在本案中一并处理。
原告及两被告均同意被告彭邦其为原告垫付的60，000元钱款以及被告平安公司为原告垫付的10，000元钱款在本案中一并处理。
经审理查明，2014年7月30日11时30分，原告由南向北骑电动自行车至上海市浦东新区商城路、松林路路口时，适逢被告彭邦其驾驶其所有的牌照号为沪A5XX**小轿车由西向南行驶至此，因被告彭邦其违反让行规定，与原告相撞，造成原告受伤及两车损坏的道路交通事故。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，被告彭邦其承担事故的全部责任。原告伤后至上海市东方医院、上海市第九人民医院就诊，共计花费医疗费163，071.67元（包括住院期间的伙食费1，450元）。经原告倪宝良（上海市公安局浦东分局交通警察支队推介）委托，2015年4月23日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具《鉴定意见书》，鉴定结论为：被鉴定人倪宝良右下肢交通伤，后遗右下肢功能障碍已构成XXX伤残。伤后一期治疗休息240日，护理90-120日，营养90日；若其今后行二期治疗，酌情休息30日，护理15日，营养15日。原告为此支付鉴定费共计2，080元。
另查明，原告倪宝良为上海市城镇户籍。牌照号码为沪A5XX**的肇事车辆在被告平安公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险，事故发生时均在保险期限内。机动车交通事故责任强制保险责任限额为死亡伤残赔偿限额110，000元，医疗费用赔偿限额10，000元，财产损失赔偿限额2，000元。商业第三者责任保险责任限额为1，000，000元（不计免赔）。
再查明，原告倪宝良与案外人王某某系夫妻关系，案外人王某某系字号为上海市浦东新区潍坊街道松竹杂货店的个体工商户的业主。为证明自己事发前的收入情况，原告提供上海市浦东新区潍坊街道松竹杂货店出具的《证明》一份，内容为：“倪宝良（身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX）自2006年起在浦东新区潍坊街道松竹杂货店工作，一直工作到2014年7月30日。月收入壹万伍仟元正。”原告主张，其与案外人王某某共同经营上海市浦东新区潍坊街道松竹杂货店，从事在杂货铺进货、卖货、送货等生意，属于从事批发零售业，因本案交通事故误工而发生误工损失。
以上事实，有原告倪宝良提供的交通事故责任认定书、驾驶证、行驶证、机动车交通事故责任强制保险单、商业险保单、司法鉴定意见书及鉴定费发票、病历、出院记录、医疗费发票、住院费用清单、残疾辅助器具费发票、户口簿、结婚证、证明、营业执照、税收通用缴款书、交通费发票，被告彭邦其提供的情况说明，被告平安公司提供的商业险保险条款及当事人的当庭陈述等，在案佐证。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案交通事故经交警部门认定，被告彭邦其承担本次事故的全部责任。牌照号码为沪A5XX**的肇事车辆在被告平安公司进行了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险的投保。对于原告的各项损失，应由被告平安公司在机动车交通事故责任强制保险限额内先行赔付，精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付，不足部分由被告平安公司在商业第三者责任保险理赔范围内承担赔偿责任。因原告的取内固定手术尚未进行，二期治疗的“三期”费用尚未发生，故本院对本案中原告取内固定手术后的“三期”费用不予处理，原告可待损失实际发生后另行主张。原告在庭审中撤回要求被告彭邦其在保险理赔范围外承担赔偿责任的诉请，系对其自身权利义务的处分，本院依法予以准许。
原、被告双方对原告所主张的精神损害抚慰金、残疾赔偿金无异议，本院依法予以确认。对于原、被告争议的原告其他各项损失认定如下：1、医疗费。经本院核定，原告因本次事故在医疗机构共计花费医疗费163，071.67元（包括住院期间的伙食费1，450元），伙食费不可重复赔偿，应予扣除，被告平安公司要求扣除医疗费中的非医保部分，无相关依据，本院不予支持，故本院确定原告的医疗费损失为161，621.67元。2、住院伙食补助费。原告住院治疗58.5天，根据相关标准，本院确定住院伙食补助费为1，170元。3、营养费。根据司法鉴定确定的营养期，原告因本次事故伤后一期需营养90日，但原告主张的计算标准过高，本院根据其伤情酌情按照每日30元计算，计2，700元。4、护理费。原告住院期间的护理费可据实计算，其余的护理费可由本院根据原告伤情结合司法鉴定确定的护理期限加以确定，计6，250元。5、误工费。原告提供了相应证据证明其从事零售业工作，但考虑到其与案外人王某某的夫妻关系，其提交的证据尚无法证明其在事发前的收入情况和因交通事故误工而减少收入的情况，误工费的赔偿可由本院参考本院所在地相同或者相近行业即零售业上一年度职工的平均工资（41，290元／年）予以计算，结合司法鉴定确定的休息期，本院确定误工费为27，526.67元。6、残疾辅助器具费。该费用系因本案交通事故而支出，有相应发票为依据，金额尚属合理，本院依法予以支持，残疾辅助器具费为208元。7、交通费。根据原告伤情和就诊次数，本院依法酌定为500元。8、衣物损失费。原告就其主张的衣物损失费未提供证据证明，被告平安公司对此同意酌情赔偿200元，并无不当，可以照准。9、车辆损失费。原告提供发票证明因本次事故支付修理费665元，该费用尚属合理，被告平安公司称车辆损失费经定损应为200元，但未提供相应证据予以证明，故本院依法予以确认车辆损失费为665元。10、鉴定费。原告提供发票证明为本案支付鉴定费2，080元，本院依法予以确认，根据保险条款，鉴定费属于商业险理赔范围，应由被告平安公司承担赔偿责任。为减轻当事人讼累，被告彭邦其为原告垫付的60，000元钱款以及被告平安公司为原告垫付的10，000元钱款可在本案中一并处理。综上，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告倪宝良医疗费10，000元、精神损害抚慰金5，000元、残疾赔偿金95，420元、误工费9，580元、衣物损失费200元、车辆损失费665元，合计120，865元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险限额内赔偿原告倪宝良医疗费151，621.67元、住院伙食补助费1，170元、营养费2，700元、护理费6，250元、误工费17，946.67元、残疾辅助器具费208元、交通费500元、鉴定费2，080元，合计182，476.34元（扣除已给付的10，000元，尚需给付172，476.34元）；
三、原告倪宝良应于本判决生效之日起十日内返还被告彭邦其款项60，000元。
负有金钱给付义务的当事人如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6，103元，减半收取计3，051.50元，由原告倪宝良负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 张倩晗
二〇一五年六月十二日
书 记 员 周 阳
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。
本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。……
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权遭受非法侵害，向人民法院起诉请求精神损害赔偿的，人民法院应当依法予以受理：
生命权、健康权、身体权；
……
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵害人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手法、场合、行为方式等具体情节；
侵权行为所造成的后果；
……