辽宁省本溪市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）本审刑提字第00001号
抗诉机关本溪市人民检察院。
原公诉机关桓仁满族自治县人民检察院。
原审被告人张某甲，男，1987年9月2日出生，满族，初中文化，农民，住辽宁省本溪满族自治县。因本案被判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币六万元，现缓刑考验期内。
辽宁省桓仁满族自治县人民检察院指控原审被告人张某甲生产不符合安全标准的食品罪一案，桓仁满族自治县人民法院于2014年4月11日作出（2014）桓刑初字第63号刑事判决。该判决已经发生法律效力。2014年8月6日，本溪市人民检察院以本检刑抗（2014）13号刑事抗诉书向本院提出抗诉，本院依法组成合议庭，于2014年9月9日作出（2014）本审刑抗字第00014号再审决定书，决定由本院提审本案。2014年10月10日公开开庭审理了本案。本溪市人民检察院检察员王冠楠出庭履行职务，原审被告人张某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，被告人张某甲于2012年11月至2013年3月，在本溪满族自治县某某牛羊屠宰场内，多次收购朱某甲、朱某乙、张某乙、于某某（以上四人均另案处理）送去的山羊共计243只。并在未经检疫部门检疫的情况下，将该批山羊屠宰，羊肉存于冷库中欲对外销售，后被公安机关查扣。经鉴定，该批山羊皆为死因不明羊，食用该批羊肉对人体健康有威胁，足以造成严重食物中毒事故或其他严重食源性疾病。案发后，被告人张某甲于2013年3月20日主动到公安机关投案。
原判认定上述事实的证据有：被告人张某甲在开庭审理过程中无异议，且有案件来源、抓捕经过等书证，证人张某乙、于某某等人证言，被告人张某甲供述，鉴定意见等证据证实。
原审法院认为，被告人张某甲无视国家法律，生产不符合安全标准的食品，其行为已构成生产不符合安全标准的食品罪，应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人张某甲案发后能主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。鉴于被告人认罪态度较好，积极交纳罚金，可酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十三条、第六十七条一款、第七十二条、第七十三条之规定，认定被告人张某甲犯生产不符合安全标准的食品罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金人民币六万元（已交纳），上缴国库。
本溪市人民检察院抗诉认为，原审判决对原审被告人张某甲适用法律错误，导致判决不当。具体理由是：根据2013年5月2日最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第18条之规定：“对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，对于符合刑法规定的缓刑适用条件的可以适用缓刑，但是应当同时宣告禁止令。”及2011年4月28日最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《关于对判处管制、宣告缓刑的犯罪分子适用禁止令有关问题的规定》第8条之规定：“人民法院对判处管制、宣告缓刑的被告人宣告禁止令的，应当在裁判文书主文部分单独作为一项予以宣告。”被告人张某甲犯生产不符合安全标准的食品罪，在适用缓刑的同时，应当同时宣告禁止令，而原审判决没有判决书主文部分单独作为一项予以宣告，属适用法律错误，导致判决不当。
经再审查明，原审被告人张某甲于2012年11月至2013年3月，在本溪满族自治县某某牛羊屠宰场内，多次收购朱某甲、朱某乙、张某乙、于某某（以上四人均另案处理）送去的山羊共计243只。并在未经检疫部门检疫的情况下，将该批山羊屠宰，羊肉存于冷库中欲对外销售，后被公安机关查扣。经鉴定，该批山羊皆为死因不明羊，食用该批羊肉对人体健康有威胁，足以造成严重食物中毒事故或其他严重食源性疾病。案发后，原审被告人张某甲主动到公安机关投案。
本院认定上述事实，原审被告人张某甲在原审、再审开庭审理过程中均无异议，且有案件来源、抓捕经过等书证，证人张某乙、于某某等人证言，被告人张某甲供述，鉴定意见等证据证实。
本院认为，原审被告人张某甲无视国家法律，生产不符合安全标准的食品，其行为已构成生产不符合安全标准的食品罪。原公诉机关指控的罪名成立。原审被告人张某甲案发后能主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。鉴于原审被告人认罪态度较好，积极交纳罚金，可酌定从轻处罚。对于抗诉机关提出的“原审判决对原审被告人张某甲适用法律错误，导致判决不当”的抗诉理由，经查，原审认定原审被告人张某甲犯生产不符合安全标准的食品罪，在适用缓刑的同时，应当在判决书主文部分将禁止令单独作为一项予以宣告，原审判决在判决书主文部分没有宣告禁止令，属适用法律错误，导致判决不当，抗诉意见成立。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十三条，第六十七条第一款，第七十二条，第七十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百八十九条之规定，判决如下：
一、维持桓仁满族自治县人民法院（2014）桓刑初字第63号刑事判决中对原审被告人张某甲的定罪和附加刑刑罚部分。即“被告人张某甲犯生产不符合安全标准的食品罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金人民币六万元（已交纳），上缴国库”。
二、原审被告人张某甲在缓刑考验期限内严禁从事食品生产、销售及相关活动。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵丽梓
代理审判员 谢添禛
代理审判员 李 淼
二〇一四年十月十五日
书 记 员 叶芷君
附：本案所适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百四十三条生产、销售不符合食品安全标准的食品，足以造成严重食物中毒或者其他严重食源性疾病的，处三年以下有期徒刑，或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；后果特别严重的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑。
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；
（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；
（四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。