云南省大理白族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）云29刑终223号
原公诉机关云南省祥云县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨必休，男，1972年3月8日生,汉族,云南省祥云县人,初中文化,农民，住祥云县云南驿镇龙洞村***号。2000年11月9日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币1万元，于2007年5月5日刑满释放。2016年3月3日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留,2016年4月7日被逮捕。现羁押于祥云县看守所。
辩护人罗珍国，云南兴祥律师事务所律师。
云南省祥云县人民法院审理祥云县人民检察院起诉指控原审被告人杨必休犯贩卖毒品罪一案，于2016年9月12日作出（2016）云2923刑初97号刑事判决。原审被告人杨必休不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了原审被告人，听取了辩护人的意见，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年3月2日,祥云县公安局巡特警大队根据线索获悉,云南驿镇龙洞村杨必休有贩卖毒品嫌疑。当日获悉情况后公安民警在云南驿镇龙洞村269号被告人杨必休住宅将其抓获归案。当场在其身上、住宅客厅和卧室内查获粉色毒品冰毒可疑物(片剂和粉未状)共计16.3克。并查获黄色粉末状毒品海洛因可疑物0.25克。经检测,粉色毒品冰毒可疑物中检出甲基苯丙胺(冰毒),黄色粉末状毒品海洛因可疑物中检出咖啡因。
杨必休于2000年11月9日因犯贩卖毒品罪被大理州中级人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金一万元。2014年2月至2016年3月2日被抓获前,被告人杨必休向曹XX、邹XX、梁XX、王X、顾X、刘XX、曹XX、毕XX、李XX、金XX、王XX、周XX、张XX、张XX等十四人多次贩卖毒品甲基苯丙胺。案发后，公安机关扣押了从杨必休家中查获的毒品甲基苯丙胺16.3克、含咖啡因粉末0.25克、多功能电子秤一台、手机二部。
原判根据本案事实、情节及危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条、第四十七条之规定，认定被告人杨必休犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币4万元。罚金限于判决生效后十日内缴纳。扣押在案的毒品甲基苯丙胺16.3克（片剂和粉末）、含咖啡因的粉末0.25克、多功能电子秤一台、手机二部予以没收。宣判后，原审被告人杨必休以“原判认定事实不符，量刑偏重”等为主要理由，提出上诉。其辩护人亦提出相同的辩护意见。
经审理查明，原判认定公安民警根据线索在上诉人（原审被告人）杨必休的家中,查获冰毒片剂、粉未（甲基苯丙胺）等毒品的时间、地点、数量、后经称量净重克数，并当场抓获杨必休和此前杨必休向吸毒人员曹XX、邹XX等十四人多次零星贩卖毒品甲基苯丙胺以及杨必休曾因犯贩卖毒品罪被科处刑罚等具体事实成立。
上述事实，有经一审庭审质证、认证及二审确认有效的以下证据证实:
1、被告人正、侧面照片，证实被告人杨必休的体貌特征。
2、受、立案文书，证实公安机关对本案的受理、立案情况。
3、户口证明、前科判决及释放证明，证实被告人杨必休的身份信息、前科判处及服刑情况。
4、抓获经过，证实杨必休于2016年3月2日14时5分许在其位于云南驿镇龙洞村269号的家中被抓获，并在其身上搜查出毒品冰毒可疑物一小塑料壶，又在其家中搜查出毒品冰毒可疑物一塑料袋（100颗）、四小塑料袋（40颗）、粉色粉末状毒品冰毒可疑物一小塑料袋、紫色粉末状毒品冰毒可疑物一小塑料袋、黄色粉末状毒品海洛因可疑物一小塑料袋。
5、搜查证、搜查笔录，扣押决定书、扣押笔录，扣押清单，发还清单。证实公安机关依法对位于云南驿镇龙洞村269号被告人杨必休家搜查的情况，对搜查出的硬盘机1台、汽车钥匙1把、刷卡器钥匙1把、别克凯越牌汽车1辆、摄像头4支、手机2部、电子秤1台、毒品冰毒可疑物16.3克（粉色颗粒、粉色粉末）、紫色粉末毒品冰毒可疑物0.51克、黄色粉末毒品海洛因可疑物0.25克予以扣押的情况，后将硬盘机1台、汽车钥匙1把、刷卡器钥匙1把、别克凯越牌汽车1辆、摄像头4支、紫色粉末状物品（经鉴定未检出毒品成分）发还被告人杨必休家属的情况。
6、提取笔录，证实公安机关依法提取了从杨必休家查获的粉末状及颗粒状毒品冰毒可疑物16.3克、紫色粉末状毒品冰毒可疑物0.51克、黄色粉末状毒品海洛因可疑物0.25克。
7、现场平面图、现场勘查笔录及现场勘查照片，证实杨必休贩卖毒品的农宅的具体方位情况、现场勘查情况等。
8、现场辨认笔录及照片。证实杨必休对其家中安装的用于贩卖毒品的视频监控的指认，对其家中查获的毒品可疑物的辨认、指认情况。
9、称量笔录及照片，称量记录表，证实公安机关当着被告人杨必休的面对查获的毒品冰毒可疑物一袋、四小袋、一小塑料壶、粉色粉末状一小袋进行称量，净重为16.3克；对查获的紫色粉末状毒品冰毒可疑物进行称量，净重为0.51克；对查获的黄色粉末状毒品海洛因可疑物进行称量，净重为0.25克。
10、取样笔录及取样照片，证实公安机关在杨必休确认下对查获的毒品可疑物分别取样0.2克。
11、鉴定文书，证实经委托鉴定，查获的16.3克毒品冰毒可疑物送检检材中检出了甲基苯丙胺，查获的0.51克紫色粉末状毒品冰毒可疑物送检检材中未检出毒品成分，查获的0.25克黄色粉末状毒品海洛因可疑物送检检材中检出了咖啡因。
12、现场检测报告及检测照片，证实经现场检测，被告人杨必休的尿液检测样本吗啡、冰毒均呈阳性。
13、手机通话清单及来源说明，证实杨必休的号码为1512XXX****的手机从2016年2月24日至3月2日间的通话情况。
14、辨认笔录及辨认照片，证实曹XX、邹XX、梁XX、王X、顾X、刘XX、曹XX、毕XX、李XX、金XX等吸毒人员通过照片辨认出杨必休就是曾向他们贩卖毒品的人。
15、社区戒毒决定书，行政处罚决定书，强制隔离戒毒决定书，吸毒人员动态管控详细信息，证实张XX、曹XX、毕XX、李XX、金XX、刘XX等吸毒人员因为吸食毒品被行政处罚的情况，顾X系吸食毒品人员的情况。
16、立案决定书、逮捕证，证实本案中向杨必休购买毒品的王XX、邹XX、周XX、曹XX、张XX、梁XX等人因为涉嫌贩毒被立案侦查或逮捕的情况。
17、证人证言。
（1）顾X的证言，证实其系下庄人，绰号叫“杯罐”，其曾于2015年3、4、5月份向龙洞村的杨必休购买过毒品冰毒用于吸食。
（2）金XX证言，证实其小名叫“金X顺”，其曾数次向龙洞村的杨必休购买过毒品冰毒用于吸食。其去到杨必休家门前时按门铃后，杨必休通过客厅里的监控视频看清人后就用遥控将自动门打开放其进去。
（3）梁XX的证言，证实其系旧站人，绰号叫“长毛”，其曾多次向龙洞村的杨必休购买过毒品冰毒用于吸食或贩卖，杨必休家门口有摄像头、门是自动门。
（4）邹XX的证言，证实其系北棚村人，小名叫“X云”、绰号叫“大黑”，其曾于2015年4、5月份向龙洞村的杨必休购买过毒品冰毒。杨必休家巷道内安装了3个摄像头，其去到时按门铃，杨必休看到他后就来开门等情况。
（5）王X的证言，证实其曾于2015年4、5月份数次向龙洞村的杨必休购买过毒品冰毒用于吸食，第一次是别人领着去向杨必休购买毒品的，之后双方都是通过电话联系好后在路边交易的。
（6）曹XX的证言，证实其系青海营村人，绰号叫“火杆”，其曾于2015年3、4月份在路边向龙洞村的“老杨”购买过毒品冰毒。
（7）周XX的证言，证实其小名叫“木顺”，其曾向龙洞村的杨必休多次购买过毒品冰毒。
（8）张XX的证言，证实其小名叫“大柱平”，其曾向龙洞村的杨必休购买过毒品冰毒片剂。
（9）刘XX的证言，证实其曾向龙洞村的杨必休购买过毒品冰毒。
（10）王XX的证言，证实其曾向龙洞村的杨必休多次购买过毒品冰毒。
（11）张XX的证言，证实开始他在杨必休家做大门时杨必休曾给过他两颗麻黄素吸食，后来他又向杨必休购买过毒品冰毒。杨必休为了方便贩毒让张XX安装了视频监控系统和门禁系统，其为杨必休家做活期间经常有人去向杨必休购买毒品。
（12）曹XX的证言，证实其小名叫“大双”，其曾向龙洞村的杨必休多次购买过毒品冰毒，杨必休家有监控摄像头。
（13）毕XX的证言，证实其曾向龙洞村的杨必休购买过毒品冰毒。
（14）李XX的证言，证实其小名叫“X林”，其曾向龙洞村的杨必休多次购买过毒品冰毒吸食。
18、被告人杨必休的供述与辩解，供述其小名叫“永生”，号码为1512XXX****的手机是他的，其于2014年2月份左右开始至被抓获时一直在断断续续地贩卖着毒品麻黄素（“小粑粑”，即为冰毒）。其家中安装的4个摄像头一开始是想控制其妻子，装好后其在家里就可以随时观看摄像头的画面，既防止公安机关来家里抓他，也可以看到来其家门口购买毒品的人，看到可信的人其才会刷卡开门。其向旧站的“哎虾”和“老母嘚”、季伍营的“水林”、果城的“小玲”、水口的“哎勇”、刘厂的严XX、电话号码为1512XXX****的一个白屯人、下庄的“背罐”、老张营的董XX、祥城的“小宝山”和亚麻厂的两个驾驶员、祥城的“老宗师”、果城村支书杨XX、龙洞村的“小眼睛”、“长毛”、“哎定”、北棚的“大黑”、旧站的王红（老红）、白屯的“肥猫”、宾川的“毛毛”、住祥城的“哎木”、住祥城的刘厂人“哎强”、下庄的王XX、刘厂的“山东”、龙洞村的“哎炸”、云南驿村的金X顺、云南驿村的刘XX等人贩卖过毒品。其本人吸食毒品。本案事实清楚，证据确实充分，应予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）杨必休无视国家法律，为牟取非法利益，非法多次向多人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法予以处罚。上诉人（原审被告人）杨必休贩卖的数量为十克以上不满五十克，应处七年以上十五年以下有期徒刑，并处罚金。同时杨必休曾因犯贩卖毒品罪被判处过刑罚，现又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法对其从重处罚。鉴于杨必休归案后自愿认罪，可对其酌情从轻处罚。对扣押在案的毒品甲基苯丙胺16.3克（片剂和粉末）、含咖啡因的粉末0.25克、多功能电子秤一台、手机二部应予没收。上诉人（原审被告人）杨必休的上诉理由和辩护意见，均无事实及法律依据，不予采纳。综上，原判定罪准确，量刑及并处罚金适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 高 翔
审判员 赵永进
审判员 杨 涛
二〇一六年十一月十六日
书记员 李晓铨