河南省安阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）安中民二终字第155号
上诉人（原审被告）安阳市人民医院。
法定代表人宋先忠，该院院长。
被上诉人（原审原告）陶玉芹，女。
安阳市人民医院因与陶玉芹医疗损害责任纠纷一案，不服安阳市北关区人民法院（2011）北民一初字第933号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院查明，2011年1月3日，原告入住被告安阳市人民医院住院治疗，入院诊断：1、脑梗塞；2、短暂性脑缺血发作；3、冠心病、心律失常房颤；4、高血压病。原告于2011年1月25日出院，住院22天，出院医嘱：继续上级医院进行治疗；花费住院医疗费16162.40元。2011年1月26日，原告到中国人民解放军总医院住院治疗，入院诊断：1、左下肢动脉血栓；2、脑梗死后遗症，出院医嘱：1、注意休息，加强营养；2、定期复查，不适随诊。原告于3月7日出院，住院40天，花费门诊费1377.80元、住院医疗费64527.01元，社会医疗保险中心报销31234.51元，剩余34670.30元，由原告支付。2011年9月14日，原告入住安阳市人民医院心内三科，于10月12日出院，住院29天，出院医嘱：1、避免劳累着凉情绪激动；2、低盐低脂饮食；3、坚持用药；4、定期复查，不适随诊；花费住院医疗费8063.62元。2012年6月8日，原告在安阳地区医院呼吸内科住院，于2012年6月15日出院，住院8天，花费住院医疗费6236.30元，社会医疗保险中心报销4815.54元，剩余1420.76元，由原告支付。原告花费住院医疗费104592.82元，花费门诊医疗费1377.80元，共计105970.62元，原告实际支付了62816.32元。2012年6月11日，河南同一法医临床司法鉴定所作出豫同一司法鉴定所（2012）临鉴字239号司法鉴定意见书，鉴定意见，被告安阳市人民医院对原告的医疗行为存在过错；该过错与原告左下肢截肢的损害后果之间存在因果关系，过错参与度40%-50%。原告花费鉴定费4300.00元。2011年12月6日，安阳威校法医临床司法鉴定所作出安威校司鉴所（2011）临鉴字第548号司法鉴定意见书，鉴定意见为，原告的伤残等级为四级。该所并于同日作出安威校司鉴所（2011）临评字第362号司法评估意见书，评估意见为，原告住院期间属于大部分护理依赖，所需护理人数2人；出院后3个月属于部分护理依赖，所需护理人数1人。2012年10月26日，安阳威校法医临床司法鉴定所对原告所需护理期限评估作出补充意见，补充�见为，原告出院后至假肢装配前均属部分护理依赖，所需护理人数1人。原告花费鉴定费1300.00元。2012年6月21日，河南豫民假肢矫形器司法鉴定所作出豫民司鉴所（2012）假鉴字第36号鉴定意见书，鉴定意见1、原告陶玉芹安装国内普通型左下肢骨骼式钛合金多轴膝关节储能脚大腿假肢，需人民币31000元；2、原告陶玉芹假肢使用年限为四年；3、原告陶玉芹假肢每年需本假肢价值2%的维护保养费用。2012年6月22日，河南豫民假肢矫形器司法鉴定所作出对豫民司鉴所（2012）假鉴字第36号鉴定意见书的说明，在装配假肢过程中所发生的陪护、住宿往返次数等。原告陶玉芹安装假肢每次需往返两次，住宿十天，陪护一人。原告花费鉴定费3000.00元。原告共计花费鉴定费8600元。原告提供交通费票36张、高速发票及邮寄费等共计7045元。
原审认为，原告在被告安阳市人民医院住院治疗�双方形成医疗服务合同关系，被告安阳市人民医院应当提供良好的医疗服务，对原告的疾病进行治疗，被告安阳市人民医院在对原告的诊疗过程中存在一定的过错，其过失与原告的损害后果存在因果关系。本院参照鉴定机构的意见，酌定被告安阳市人民医院对原告的损失的合理部分承担45%的民事责任。原告要求赔偿的各项损失的合理部分，本院应予支持。医疗费以医疗机构出具的医疗费票据为准，原告花费住院医疗费104592.82元，花费门诊医疗费1377.80元，共计105970.62元，因社会医疗保险中心已为原告报销了43154.30元，原告实际支付医疗费62816.32元，原告要求被告赔偿按所花费的医疗费，本院不予支持；住院伙食补助费，原告共住院124天，原告要求按62天计算，本院应予支持，按每天30元计算，计款1860.00元；原告要求营养费按至护理期限评估的补充鉴定之前，每天30元计算的请求，原告提供的证据不能支持自己的主张，故本院不予支持，本院根据实际情况，确定原告的营养费按120天计算，每天10.00元，计款1200.00元；经鉴定原告住院期间属于大部分护理依赖，所需护理人数2人；出院后至假肢装配前均属部分护理依赖，所需护理人数1人。因原告提供的护理人员证明没有公司负责人签名，也未提供完税证明及近三个月的工资单，不足以证明护理人员实际减少的收入，故要求按其护理人员工资证明计算护理费的请求，本院不予支持，故原告的住院期间护理费，参照2012年河南省居民服务业和其他服务业收入标准23650元／年，按原告要求护理费62天计算，计算2人，计款8035.20元；原告出院后至假肢配装前属于部分护理依赖，护理人数1人，原告要求护理费按每月1800元，本院应予支持，原告要求按29个月计算，原告未提供证据证明原告左下肢需要恢复29个月才能安装假肢，因此，原告要求护理时间过长，本院考虑到原告年事已高、身体恢复需要一定的时间，故本院确定为12个月，计款21600.00元；原告经鉴定为四级伤残，原告要求参照2013年河南省城镇居民人均可支配收入20442.62元计算，20442.62×5×70%=71549.17元，被告安阳市人民医院也予认可，故伤残赔偿金计款71549.17元；原告共花费鉴定费8600.00元，是因本次事故支出的合理费用，被告应予以赔偿；经鉴定原告假肢安装需31000.00元；原告要求被告支付残疾人辅助器具3925.00元，原告称购买轮椅是两辆，其中一辆坏了，但未提供证据证明轮椅坏了，因此，轮椅按一辆计算，计款3075.00元；精神损害抚慰金根据侵权人的过错程度、侵害手段、场合、行为方式、侵权所造成的后果、本地平均生活水平确定，原告要求精神抚慰金50000.00元过高，本院确定原告的精神损害抚慰金为35000.00元；原告在北京住院期间，护理人员在北京期间确需住宿，原告虽未提供正式票据，但原告要求住宿费5248.00元较合理，故本院应予支持；根据原告及陪护人员就医或者转院治疗实际发生的费用计算，本院确定原告的交通费为2000.00元；以上共计251983.69元。原告要求安装假肢所产生的护理费、住宿费、交通费，因未实际发生，原告可在发生后另行解决。本次事故中被告安阳市人民医院对原告的损害后果存在因果关系参与度为45%，计款113392.66元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国民侵权责任法》第五十四条、第五十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、被告安阳市人民医院于本判决生效后十日内赔偿原告陶玉芹医疗费等各项费用共计113392.66元；二、驳回原告陶玉芹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6749元，由原告陶玉芹负担3712元，由被告安阳市人民医院负担3037元。
安阳市人民医院不服原审判决上诉称，原审认定事实不清，责任划分不当，被上诉人陶玉芹年势已高，既往已有心脏病史，入院后又并发其他疾病，其在我院住院期间出现左下肢远端麻木，我院采取了相应的治疗措施，之后病情发生变化，我院医疗条件有限，建议到�级医院治疗，我院不存在延误治疗的行为，原审判决我院承担45%的责任过高，改判我院承担5-10%的责任较为合适，请求一审法院撤销一审判决，并依法改判。
陶玉芹答辩称，原审判决人民医院仅承担45%的责任明显太低，对方应承担50%的责任，关于人民医院在治疗过程中有无过错，已有鉴定结论，上诉主张自己没有过错不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实与原审查明的事实相同。
本院认为，被上诉人在安阳市人民医院住院期间出现左下肢动脉血栓，后被上诉人在中国人民解放军总医院做左下肢截肢手术，经鉴定，上诉人的医疗行为存在过错，该过错与被上诉人左下肢截肢的损害后果之间存在因果关系，过错参与度为40-50%，原审依据鉴定结论，判决上诉人承担45%的赔偿责任，在鉴定结论参与度之内，上诉人主张自己医疗行为没有过错，应承�5%-10%的责任，没有法律依据，上诉人上诉请求不能成立，本院不予采信，原审认定事实清楚，证据充分，原判决应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3037元，由上诉人安阳市人民医院负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵红艳
审判员 张国伟
审判员 田 峥
二〇一四年三月七日
书记员 张 莹