新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院
民 事 判 决 书
（2015）伊州民终字第86号
上诉人（原审被告）：新源县固强建筑安装工程有限责任公司，住所地：新源县卡普河路（011-01号）。
法定代表人：王建玉，该公司董事长。
委托代理人：罗福明，系该公司项目经理。
被上诉人（原审原告）：严家云。
委托代理人：赵成启，新疆博源律师事务所律师。
上诉人新源县固强建筑安装工程有限责任公司（下称固强公司）因与被上诉人严家云劳动争议一案，不服新源县人民法院（2015）新民初字第1839号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人固强公司的委托代理人罗福明，被上诉人严家云及其委托代理人赵成启到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，原告严家云与被告新源县固强安装有限责任公司经劳动仲裁认定存在劳动关系。被告未给原告办理工伤保险。2014年4月21日上午，原告严家云在被告新源县固强安装有限责任公司承建的新源县草原明珠小区作业时发生事故。2014年10月9日，新源县人力资源和社会保障局作出新劳工伤决字（2014）第35号工伤决定书，认定原告所受伤害为工伤。工伤损害诊断结论为左眼穿通伤、左眼前庭积血、左眼外伤性白内障、左眼玻璃体积血、右眼视网膜裂伤。2015年1月22日，经伊犁州劳动能力鉴定机构初次鉴定原告为六级伤残。原告于2014年4月21日至5月11日，2014年8月14日至8月25日，两次住院31天，住院医疗费27356.84元。2014年4月21日至8月14日，被告向原告支付医疗费42000元。经原告严家云提起劳动仲裁，新源县劳动人事争议仲裁委员会于2015年4月25日作出新劳人仲字（2015）第5号仲裁裁决书，裁决新源县固强建筑安装工程有限责任公司向原告支付一次性伤残补助金16月×3817元=61072元、停工留薪期待遇6月×3817元=22902元、住院伙食补助费25元×31天=775元、护理费3817元、交通费819元，共计90015元。原告严家云不服劳动仲裁裁决，诉至法院。
原审另查明，2013年自治区城镇单位从业人员月平均工资为3817元。
严家云在原审的诉讼请求为：解除原告与被告的劳动关系，判令被告支付原告一次性医疗补助金3817元×10=38170元；一次性伤残补助金3817×16=61072元；一次性就业补助金3817×24=91608元；停工留薪补助金3817×12=45804元；误工费120元／天×30天×9月=32400元；护理费32天×120元／天=3840元；住院伙食补助费32天×25元／天=800元；交通费829元；鉴定费80元；后续治疗费50000元；精神抚慰金30000元，共计354603元。诉讼费用由被告承担。
原审认为，劳动者的合法权益受法律保护。劳动者所受伤害经有关劳动行政部门依法认定为工伤，依法享有工伤保险待遇的权利。职工因工致残被鉴定为六级伤残的，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，原告严家云要求解除与被告新源县固强建筑安装工程有限责任公司的劳动关系，有事实根据和法律依据。解除劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。因被告未为原告办理工伤保险，原告的工伤保险待遇应由被告承担赔偿责任。原、被告对仲裁裁决认定的一次性伤残补助金61072元并无异议，予以认定；原告要求被告支付一次性伤残就业补助金91608元（24个月×3817元／月）、一次性工伤医疗补助金38170元（10个月×3817元／月）、停工留薪期待遇34353元（自2014年4月21日因工受伤起至2015年1月22日工伤职工评定伤残等级止，9个月×3817元／月）、护理费3817元、住院伙食补助费775元（31天×25元／天）和交通费759元的诉讼请求，有事实根据和法律依据，予以支持；被告同意支付5000元精神抚慰金视为对自己权利的处分，予以认定，上述各项费用合计235554元。原告二次住院实际产生医药费27356.84元，被告提出医疗费中应扣除原告已报销的1203.39元医疗费部分之抗辩成立，原告二次住院自费医疗费支出是26153.45元，被告已向原告支付现金42000元用于原告治疗，对被告多支付的医疗费15846.55元（42000元-26153.45元）应予以冲减。被告新源县固强建筑安装工程有限责任公司尚应支付原告严家云工伤保险待遇赔偿费用219707.45元（235554元-15846.55元）。原告要求被告承担误工费的诉请，没有法律依据且包含停工留薪期，不予支持。原告要求被告承担的鉴定费和后续治疗费的诉讼请求，没有事实根据和法律依据。原审依据《中华人民共和国工伤保险条列》第三十条、第三十三条、第三十六条、第六十二条第二款、《新疆维吾尔自治区实施《工伤保险条列》办法》第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、原告严家云与被告新源县固强建筑安装工程有限责任公司之间的劳动关系解除；二、被告新源县固强建筑安装工程有限责任公司自本判决生效之日起十日内向原告严家云支付工伤保险待遇费用219707.45元；三、驳回原告严家云的其他诉讼请求。
宣判后，原审被告固强公司不服，上诉称：原审判决程序错误，认定事实不清，应依法撤销原判，依法改判核减150046元或发回重审，诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由是：1、原审超出劳动仲裁范围判决解除劳动关系，程序错误。被上诉人在劳动仲裁时未提出解除劳动关系，却在一审中提出该项诉请，其该项请求未申请劳动仲裁，原审判决解除上诉人与被上诉人的劳动关系是错误的；2、原审判决解除双方劳动关系错误，导致判决上诉人支付一次性伤残就业补助金和一次性医疗补助金也是错误的；3、原审判决确定停工留薪期工资的时间标准错误。原审判决按照9个月计算停工留薪工资，即受伤之日到评定伤残等级之日没有法律依据，应按照《新疆维吾尔自治区工伤职工停工留薪期管理办法》及《停工留薪期目录》确定6个月的停工留薪期；4、原审判决护理费过高，应按照护理行业标准来计算护理费，而非按照城镇单位从业人员月平均工资计算；5、原审判决上诉人支付被上诉人精神抚慰金没有法律依据，被上诉人不应承担。
被上诉人严家云答辩称：原审判决认定事实清楚，程序合法，应依法维持。工伤保险条例并没有规定解除劳动关系的时间，被上诉人可以行使诉权，原审认定9个月的停工留薪期及一次性伤残就业补助金和一次性医疗补助金是合法的。
本院查明的事实与原审一致。
本院认为，被上诉人严家云在劳动仲裁时虽未提出解除劳动合同的申请，但提出了要求上诉人支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的申请，仲裁委对此也作出了不予支持的认定，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理”，被上诉人严家云在原审提出的解除与上诉人固强公司之间劳动合同的诉请，与要求支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的诉请具有不可分性，原审合并审理并无不当，故原审程序合法。根据《新疆维吾尔自治区实施＜《工伤保险条例＞的办法》第二十二条的规定，“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期期间住院治疗需要护理的，由所在单位负责或发给本人本单位上年度在岗职工月平均工资标准的护理费……”，上诉人没有提供其单位上年度在岗职工月平均工资标准，原审按照统筹地区上年度职工的月平均工资来计算护理费，符合《工伤保险条例》的精神，并无不当，上诉人主张按照护理行业标准来计算护理费的上诉理由，本院不予支持。
至于上诉人提出的停工留薪期时间标准的问题，被上诉人的眼部伤情为左眼穿通伤、左眼前庭积血、左眼外伤性白内障、左眼玻璃体积血、右眼视网膜裂伤，对照《新疆维吾尔自治区工伤职工停工留薪期管理办法》中《停工留薪期目录》眼和眶损伤分类一项，应当按照6个月计算停工留薪期。被上诉人严家云在原审主张的精神抚慰金，不属于工伤保险待遇的范畴，不应得到支持。综上，上诉人部分上诉理由能够成立，本院予以支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，但计算数额有误，应予以纠正。
据此，上诉人固强公司应当向被上诉人严家云支付的工伤保险待遇费用为：一次性伤残补助金61072元；一次性伤残就业补助金91608元（24个月×3817元／月）；一次性工伤医疗补助金38170元（10个月×3817元／月）；停工留薪期待遇22902元（6个月×3817元／月）；护理费3817元、住院伙食补助费775元（31天×25元／天）、交通费759元；上述费用合计219103元。扣除多支付的医疗费15846.55元，上诉人固强公司应支付原告严家云工伤保险待遇赔偿费用203256.45元（219103元-15846.55元）。依据《中华人民共和民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持新源县人民法院（2015）新民初字第1839号民事判决的第一项、第三项；
二、撤销新源县人民法院（2015）新民初字第1839号民事判决的第二项；
三、上诉人新源县固强建筑安装工程有限责任公司向被上诉人严家云支付工伤保险待遇费用共计203256.45元。
一、二审案件受理费合计20元，由上诉人新源县固强建筑安装工程有限责任公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 关小红
审判员 张学珍
审判员 胡晓丽
二〇一五年十一月二日
书记员 鲁小明