广东省韶关市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）韶中法刑一终字第131号
原公诉机关广东省韶关市武江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁海华，男，壮族，1980年5月15日出生于广西壮族自治区钦州市，小学文化，无业。2008年10月8日因犯盗窃罪被广东省鹤山市人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金二万元，2011年8月18日刑满释放。2014年6月27日因本案被抓羁押，次日因吸食毒品被行政拘留十五日、强制戒毒二年，同年8月27日因涉嫌犯盗窃罪、非法持有毒品罪被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现羁押于韶关市看守所。
上诉人（原审被告人）梁某甲，男，壮族，1975年10月27日出生于广西壮族自治区钦州市，小学文化，无业。2014年6月27日因本案被抓羁押，次日因吸食毒品被行政拘留十五日、强制戒毒二年，同年8月27日因涉嫌犯盗窃罪、非法持有毒品罪被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现羁押于韶关市看守所。
原审被告人苏某，男，壮族，1977年11月5日出生于广西壮族自治区钦州市，小学文化，无业。2007年3月26日因犯盗窃罪被浙江省义乌市人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四千元，2009年12月9日刑满释放，2014年8月13日因本案被抓羁押，同年8月20日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年9月22日被逮捕。现羁押于韶关市看守所。
原审被告人梁某乙，男，壮族，1975年11月6日出生于广西壮族自治区钦州市，小学文化，无业。2014年6月27日因本案被抓羁押，次日因吸食毒品被行政拘留十五日、强制戒毒二年，同年8月27日因涉嫌犯盗窃罪、非法持有毒品罪被刑事拘留，同年9月10日被逮捕。现羁押于韶关市看守所。
广东省韶关市武江区人民法院审理广东省韶关市武江区人民检察院指控原审被告人梁海华犯盗窃罪、非法持有毒品罪，梁某甲、梁某乙、苏某犯盗窃罪一案，于2015年5月12日作出（2015）韶武法刑初字第56号刑事判决。原审被告人梁海华、梁某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年6月25日，被告人苏某驾驶车牌号为桂N×××××的蓝色面包车，搭载被告人梁海华、梁某甲、梁某乙及“阿大”、“十二”、“阿狼”共七人从深圳来到英德市，并商议到韶关实施盗窃。当天晚上，梁海华、梁某甲、梁某乙三人用梁某乙的身份信息登记入住英德市某商务宾馆307房，苏某及“阿大”、“十二”、“阿狼”入住某大酒店。26日，由苏某驾车一行七人从英德来到韶关寻找作案目标，当车行驶至韶关市武江区西联镇沐溪农贸市场1-2档某家电百货附近时，“阿大”让苏某将车停在离某家电百货不远处的路边负责接应，“阿大”则进入某家电百货假装挑选货物进行观察，发现店中只有店主吴某乙及其妻子张某与一小孩在店里，觉得容易得手，遂返回苏某驾驶的车上安排分工，由“阿大”和梁某甲负责望风，梁某乙先到某家电百货挑选货物并购买，以帮忙送货为名将吴某乙引出店外，梁海华和“阿狼”则以挑选货物为名拖延时间，吸引张某的注意，并故意用身体遮挡张某的视线，“十二”趁机从超市后门溜入超市二楼实施盗窃。“十二”盗窃得手后，与梁某甲、梁海华、“阿大”、“阿狼”等人迅速回到苏某所驾驶的面包车，梁某甲打电话通知梁某乙已盗窃得手，梁某乙随即将所购买的货物丢弃在路边的草丛里，逃回面包车上，一起逃至英德市东华镇。在逃往英德的路途中，“十二”将窃得的人民币41000元交给“阿大”进行分赃，梁某甲分得5600元、梁海华分得5600元，梁某乙分得5200元，苏某分得6600元（其中有1000元是支付汽油费和房费）。经痕迹鉴定，在西联镇沐溪七路西侧草地上丢弃的砧板密封塑料袋上提取的一枚汗液指印为梁某乙左手中指所留。当天晚上，“十二”来到某商务宾馆307房吸食毒品海洛因后，将一包毒品海洛因交给梁海华保管，梁海华将海洛因藏匿在该房卫生间的天花板上，并告诉梁某甲，如有需要可以以100元一针的价格提供给他们使用。6月27日，公安民警在某商务宾馆307房抓获梁海华、梁某甲、梁某乙。7月1日，公安民警根据掌握的线索在某商务宾馆307房卫生间天花板内搜出一包用黑色塑料袋包装的疑似毒品物。经鉴定，搜出的疑似毒品物一包，净重45.3克，检出海洛因成分。
2014年8月13日，苏某在钦州市被抓获归案。
原审判决认定的上述事实，有到案经过，户籍证明，扣押、发放物品清单，前罪刑事判决书及释放证明，现场检测报告书，行政处罚决定书，强制隔离戒毒决定书，被害人吴某乙、张某的陈述，证人吴某甲、王某、钟某、曾某、谢某、李某的证言，辨认笔录，被告人梁海华、梁某甲、梁某乙、苏某的供述，现场勘验检查笔录及照片，指认现场照片，鉴定意见，视听资料等证据证实。
原审判决根据上述事实和证据认为，被告人梁海华、苏某、梁某甲、梁某乙以非法占有为目的，伙同他人，盗窃公私财物41000元，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。梁海华明知是毒品海洛因而非法持有，数量达45.3克，其行为已构成非法持有毒品罪。梁海华一人犯数罪，依法应当数罪并罚。梁海华、苏某在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。梁海华、梁某甲、梁某乙归案后，如实供述其盗窃的犯罪事实，对于盗窃罪，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十五条、第六十七条第三款的规定，作出如下判决：
一、被告人梁海华犯盗窃罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币一万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑五年二个月，并处罚金人民币二万元。
二、被告人苏某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元。
三、被告人梁某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币一万元。
四、被告人梁某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。
宣判后，上诉人梁海华提出：1、其是迫于无奈为“十二”保管毒品海洛因的，并非其本意，原审判决过重。2、其因吸食毒品被行政拘留及强制戒毒羁押的时间应折抵刑期。
上诉人梁某甲提出：其因吸食毒品被行政拘留及强制戒毒羁押的时间应折抵刑期。
经审理查明，2014年6月25日，原审被告人苏某驾驶车牌号为桂N×××××的蓝色面包车，搭载上诉人梁海华、梁某甲、原审被告人梁某乙及“阿大”、“十二”、“阿狼”共七人从深圳来到英德市，并商议到韶关实施盗窃。当天晚上，梁海华、梁某甲、梁某乙三人用梁某乙的身份信息登记入住英德市某商务宾馆307房，苏某及“阿大”、“十二”、“阿狼”入住某大酒店。26日，由苏某驾车一行七人从英德来到韶关寻找作案目标，当车行驶至韶关市武江区西联镇沐溪农贸市场1-2档某家电百货附近时，“阿大”让苏某将车停在离某家电百货不远处的路边负责接应，“阿大”则进入某家电百货假装挑选货物进行观察，发现店中只有店主吴某乙及其妻子张某与一小孩在店里，觉得容易得手，遂返回苏某驾驶的车上安排分工，由“阿大”和梁某甲负责望风，梁某乙先到某家电百货挑选货物并购买，以帮忙送货为名将吴某乙引出店外，梁海华和“阿狼”则以挑选货物为名拖延时间，吸引张某的注意，并故意用身体遮挡张某的视线，“十二”趁机从超市后门溜入超市二楼实施盗窃。“十二”盗窃得手后，与梁某甲、梁海华、“阿大”、“阿狼”等人迅速回到苏某所驾驶的面包车，梁某甲打电话通知梁某乙已盗窃得手，梁某乙随即将所购买的货物丢弃在路边的草丛里，逃回面包车上，一起逃至英德市东华镇入住某商务宾馆。在逃往英德的路途中，“十二”将窃得的人民币41000元交给“阿大”进行分赃，梁某甲分得5600元、梁海华分得5600元，梁某乙分得5200元，苏某分得6600元（其中有1000元是支付汽油费和房费）。当天下午，被害人吴某乙发现商场被盗后即向公安机关报案。
当天晚上，“十二”来到某商务宾馆307房吸食毒品海洛因后，将一包毒品海洛因交给梁海华保管，梁海华将海洛因藏匿在该房卫生间的天花板上，并告诉梁某甲，如有需要可以以100元一针的价格提供给他们使用。
6月27日，公安民警在某商务宾馆307房将涉嫌盗窃的梁海华、梁某甲、梁某乙抓获。7月1日，民警又在某商务宾馆307房卫生间天花板内搜出一包用黑色塑料袋包装的毒品。经鉴定，查获的毒品物一包，净重45.3克，检出海洛因成份；公安机关在西联镇沐溪七路西侧草地上丢弃的砧板密封塑料袋上提取的一枚汗液指印，检验为梁某乙左手中指所留。
2014年8月13日，苏某在钦州市被抓获归案。
认定以上事实的证据均经一审开庭查证属实，本院予以采信。
对于上诉人梁海华、梁某甲的上诉意见，综合评判如下，1、认定梁海华非法持有毒品的事实，有查获的毒品物证，证人王某的证言，同案人梁某甲、梁某乙的供述等证据予以证实，足以认定。原审判决在量刑幅度内对其作出判决，并无不当。2、公安机关于2014年6月27日对吴某乙被盗窃一案立案侦查并将梁海华、梁某甲、梁某乙抓获归案，次日公安机关以其吸食毒品处以行政处罚。根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条之规定：“违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。违法行为构成犯罪，人民法院判处罚金时，行政机关已经给予当事人罚款的，应当折抵相应罚金。”其因本案事实被羁押的期间依法应折抵刑期，故上诉人所提应折抵刑期的意见，予以采纳。
本院认为，上诉人梁海华、梁某甲、原审被告人苏某、梁某乙无视国家法律，以非法占有为目的，结伙盗窃他人财物，数额较大，其行为均构成盗窃罪。梁海华明知是毒品海洛因而非法持有，其行为还构成非法持有毒品罪。梁海华一人犯数罪，依法应数罪并罚。梁海华、苏某系累犯，依法应当从重处罚。梁海华、梁某甲、梁某乙归案后，能如实供述其盗窃的犯罪事实，对于盗窃罪，依法可以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，唯对梁海华、梁某甲、梁某乙的刑期折抵不当，在此予以纠正：梁海华的刑期自2014年6月27日起执行至2019年8月26日止；梁某甲的刑期自2014年6月27日起执行至2016年9月26日止；梁某乙的刑期自2014年6月27日至2016年6月26日止。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张新民
审 判 员 李飞洲
代理审判员 张怡婷
二〇一五年七月三十日
书 记 员 陈侦鑫