上海市金山区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）金民一（民）初字第3320号
原告柴XX，男，汉族，1967年3月30日生，住上海市金山区。
委托代理人孙X，上海XX律师事务所律师。
委托代理人李XX，上海XX律师事务所律师。
被告王X，男，汉族，1981年12月14日生，住安徽省蚌埠市。
被告XX保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。
负责人吴X，总经理。
委托代理人吴XX，公司员工。
委托代理人鲁XX，上海XX律师事务所律师。
原告柴XX诉被告王X（以下称第一被告）、XX财产保险股份有限公司上海分公司（以下第二被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人�第一被告、第二被告委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年3月8日8时30分许，第一被告驾驶牌号为皖X**小型轿车，在本区松卫南路、体育场处由北向西转弯行驶时，恰遇原告驾驶轻便摩托车在该处由北向南行驶，二车发生碰撞，造成原告受伤、车辆损坏的道路交通事故。事故发生后，上海市公安局XX分局交通警察支队（下称XX交警支队）认定，第一被告和原告负事故的同等责任。故原告请求法院判令被告赔偿其各项损失236，688.20元，其中由第二被告在交强险责任限额内及第三者商业保险范围内承担赔付责任，精神损害抚慰金在交强险责任限额内先行赔付，余额由第一被告承担50%并扣除已支付的5000元。故二被告合计赔偿原告损失175，844.10元。
第一被告未作书面答辩，庭审中表示对事故发生经过及责任认定无异议，请求法院依法判决。
第二被告未作书面答辩，庭审中表示对事故发生及责任认定无异议，愿在保险范围内承担合理赔付责任；对鉴定意见有异议，要求鉴定人员出庭作证并申请重新鉴定，请求法院依法判决。
经审理查明：原告所述的事发经过及责任认定属实。2013年8月2日，金山交警支队委托华东政法大学司法鉴定中心对原告的伤残等级、休息、营养、护理期限进行评定，该中心于同月12日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告因交通事故致左锁骨中段粉碎性骨折伴移位，现左肩关节活动受限，评定九级伤残；酌情给予伤后休息5个月、营养2个月、护理2个月；择期行内固定拆除术，酌情给予休息1个月、营养2周、护理2周。事故发生后，第一被告已支付了救护车费70元及现金5000元等合计5070元。现因双方协商未果，原告遂向本院提起诉讼。
又查明，第一被告系肇事车辆登记所有人，向保险公司即第二被告投保了机动车交通事故第三者强制责任保险，责任限额为122，000元；以及商业第三者责任险，责任限额为500，000元；基本险不计免赔率特约，保险期间均自2012年10月26日零时起至2013年10月25日二十四时止。
以上事实，由原、被告基本信息、户籍材料、交通事故认定书、病史材料、医疗费单据、司法鉴定意见书、鉴定费单据、保单、车辆行驶证、营业执照、劳动合同、工资发放清单、误工证明及收入情况证明、当事人的当庭陈述等证据所证实。
本院认为，公民的生命健康权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害的，依法应当根据自己的过错大小承担相应的民事责任。双方对金山交警支队对本起事故的责任认定意见无异议，且该认定意见并无不当，本院予以认同。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六�规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神赔偿，人民法院应予以支持。因此，本案中先由第二被告在交强险限额内负担，再在商业三者险范围内按合同约定赔付。仍不足的部分，根据双方当事人在事故中的过错程度确定由第一被告承担50%的赔偿责任。在庭审中，本院根据第二被告的申请，通知鉴定机构派员出庭作证后，另根据该被告申请委托上海市司法鉴定中心对原告的鉴定意见重新鉴定，该中心于2013年10月22日，以不符合司法部《司法鉴定程序通则》第二十九条（重新鉴定）的规定为由，出具不予受理通知书。故本院对被告鉴定意见有异议的辩解意见，不予采纳。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：
1、医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收据凭证，结合病历和诊断证明等相关证据，该费用已实际发生且属合理与必要，故凭据并剔除住院单据中的伙食费后，确定为31，136.50元。根据保险人与被保险人双方签订的商业三者险合同相关格式条款，“保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围……，并根据……和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤�的赔偿金额”。第二被告对非医保费用不予认可。本院认为，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式一般由医院或医生决定，部分必要的医疗费用并不能被国家基本医疗保险所全部涵盖。医疗费用的多少或采取何种材料医疗应当以病人之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用而衡定。如果对于不属于国家基本医疗保险范围和标准的医疗费用，保险人不承担赔偿责任，就其性质而言，属于保险人的责任免除范围，保险人在订立保险合同时必须向投保人就责任免除条款作明确说明，前述义务是法定义务，也是特别告知义务。但保险人并未在保险人责任免除条款予以体现，在其他条款中也未明确，只是隐含在保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额的条款中，显然是不妥当的。伤者所产生医疗费用均系因本次事故的治疗所产生的合理费用，凡�医疗过程中，以保护病人之利益为目的所发生的合理的、必要的费用，都应当属于保险人赔付的范围，该部分费用属于保险法规定的为防止或者减少保险标的的损失所支付的必要的、合理的费用，应当由保险人承担。故由第二被告在交强险责任限额内承担直接赔付责任10，000元外，余款21，066.50元由其在商业三者险中承担50%即10，568.25元。
2、住院伙食补助费，根据原告住院天数为2.5天，按每日20元计算，为50元。
3、营养费，根据原告的伤情，本院酌情予以每日30元，并结合鉴定意见计算2个月零2周，为2220元。
上述2-3项合计2270元，属于交强险医疗费用赔偿限额项目范围，责任限额已在医疗费用中全额赔付，故由第二被告在商业三者险中承担50%即1135元。
4、护理费，应根据护理人员的收入状况、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费计算。护理人员没有收�的，参照本市护工从事同等级别的劳务报酬计算。现原告以每月1897元作为计算依据，未超过本市上一年度相同或相近行业即居民服务、修理和其他服务行业职工的年平均工资26，390元，符合相关规定，故本院予以支持并结合鉴定意见计算2个月零2周，为4679.30元。
5、误工费，根据受害人的误工时间及收入状况确定。受害人有固定收入的，按照实际减少的收入计算。现被告虽对原告所提供的误工证明有异议，但未提供相反的证据予以推翻，故本院依法采信原告所提供的证据，并结合鉴定意见计算6个月，为19，200元。
6、残疾赔偿金，自定残之日起计算20年。根据原告户籍材料系非农人口，故本院根据本市上一年度城镇居民标准进行计算为160，752元。
7、精神损害抚慰金，原告因本起交通事故受伤并致残，这不仅给原告的身体带来不良后果，而且势必给其精神造成一定�痛苦，故本院酌情确定为8000元。
8、交通费，根据原告就诊情况，酌定200元。
上述原告损失第4-8合计192，831.30元，属于交强险死亡伤残赔偿范围，已超过赔偿限额，故由第二被告除在交强险责任限额内直接赔付110，000元（其中含精神损害抚慰金8000元）外，余额由其在第三者商业险中按合同约定承担50%即41，415.65元。
9、鉴定费2300元，因案情需要，原告为此支出的费用，系合理损失，故本院凭据予以确定。该项费用虽不属于交强险赔偿范围，但可在第三者商业险中予以理赔，故由第二被告赔付50%即1150元。
10、律师代理费5000元，可以作为损失要求第一被告进行赔偿，本院结合支持原告诉讼请求多寡等因素确定。
综上，原告的损失由第二被告在交强险及第三者商业险中赔付174，268.90元，由第一被告承担5000元。另，在诉讼中，原告同意在本案中对第一被告的损失一�进行处理，于法不悖，本院予以准许。本院依法对第一被告的损失确认如下：车辆修理费1800元、停车费（含代驾费）130元等合计1930元，原告无异议，本院予以确定，因原告驾驶的亦系机动车，故除应在交强险责任限额内承担1800元外，还应在余额中承担50%即65元，合计1865元，鉴于第一被告已支付5070元以及原告应赔偿第一被告的损失1865元，超过了其所应当承担的赔偿金额，故本院对原告要求第一被告赔偿的请求不予支持。第一被告多支付的1935元在第二被告赔付款中予以扣除，此款由第二被告直接支付第一被告。据此，为保障当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条
一、被告XX财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔付原告柴XX各项损失172，333.90元；
二、被告XX财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内支付被告王X1935元；
三、驳回原告的其余诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取1908元，由原告负担15元，第一被告负担1893元。第一被告所负之款于本判决生效之日起七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 夏海中
二〇一三年十一月五日
书记员 王晓慧
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下�方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
……。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。