黑龙江省哈尔滨市南岗区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南民一初字第586号
原告杨林霞，女，1963年8月16日生，汉族，哈尔滨市嘉特佳科技防护有限公司职员，住哈尔滨市香坊区。
委托代理人董彬，黑龙江金马律师事务所律师。
被告刘彦玲，女，1972年11月28日生，汉族，无业，住哈尔滨市南岗区。
委托代理人张凤磊，哈尔滨市道里区城乡法律服务所法律工作者。
被告中国人民财产保险股份有限公司哈尔滨市分公司，住所地哈尔滨市香坊区民航路4号。
负责人刘继元，男，职务总经理。
委托代理人陈卓，女，黑龙江友翔律师事务所律师。
原告杨林霞与被告刘彦玲、中国人民财产保险股份有限公司哈尔滨市分公司（下称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，于2014年8月12日、2014年11月5日、2015年1月14日三次公开开庭进行了审理。原告杨林霞及其委托代理人董彬、被告刘彦玲及其委托代理人张凤磊、中国人民财产保险股份有限公司哈尔滨市分公司委托代理人陈卓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2013年9月2日18时30分许，被告刘彦玲驾驶黑A1N3**号小型客车在哈尔滨市香坊区赣水路由西向东行驶至华山路左转时，在华山路口人行横道将由东向西横过华山路的原告撞伤，事故发生后，原告被送至哈尔滨市第五医院治疗，经诊断为右尺桡骨骨折，住院24天，花费医疗费合计约39400元。此次事故经哈尔滨市公安局交警支队南岗大队确认，刘彦玲对事故负全责，原告无责任。原、被告双方就赔偿问题协商未果，故原告起诉至法院要求依法判令被告赔偿原告：1、误工费28944元，护理费4个月16440元，二次手术费1万元，住院伙食费3400元，伤残赔偿金39194元，精神抚慰金5000元，营养费1500元，交通费1000元，垫付医疗费9400元，共计114878元。2、判令由二被告承担本案的诉讼费用。
被告刘彦玲辩称，案件的事实部分有异议，交通肇事无异议，肇事后原告治疗过程中被告刘彦玲为其垫付医疗费39292.34元；被告投保了交强险和商业险，商业险赔偿的限额是20万元，投保的保险公司是中国人民财产保险股份有限公司哈尔滨市分公司，原告主张的精神抚慰金标准过高，营养费应按医嘱或司法鉴定，原告主张误工费应有劳动局备案的劳动合同和在受伤害之前的工资明细及工资条，以及受伤害误工损失证明。护理费首先是护理人员的实际误工损失。二次手术治疗费应在二次手术完成后另行主张。
被告保险公司辩称，保险公司对本次事故的事实部分无异议，保险公司同意按照与被保险人即被告签订的交通事故强制责任保险以及第三者责任保险，所约定的赔偿范围和赔偿限额进行赔付。其中商业三者险的保险限额为20万元，以原告的实际损失为限，赔偿顺序为先在交强险中进行赔付，超出交强险限额则在商业三者险中赔付。根据合同约定因事故引起的鉴定费、诉讼费不在保险责任范围内，应由实际侵权人承担。原告入院治疗的费用，根据我们公司与被保险人的合同约定，我们公司仅承担省医保内的用药。原告其他各项损失待质证后发表质证意见。
原告为证明其主张的事实成立，向本院提供并当庭举示证据及二被告质证意见如下：
证据一、道路交通事故认定书一份以及被告刘彦玲的驾驶证和机动车的行驶证（复印件），意在证明本案事故发生的经过以及交警部门作出的认定结果，被告刘彦玲负事故的主要责任，原告无责任。
被告保险公司对该证据真实性无异议。
被告刘彦玲对该证据无异议。
证据二、病例一份，意在证明原告伤后实际住院24天，原告的伤情经诊断是右尺桡骨骨折，原告治疗共计发生的费用是38844.84元，这其中有原告个人承担的9400元，结算票据在被告刘彦玲处。
被告保险公司对该证据二真实性无异议，该病例并没有出院医嘱要求加强营养，不同意给付营养费。对费用清单的真实性有异议，根据保险合同约定我公司仅承担医保范围内的用药，对四张小票有异议，并不是个人现金支付的费用，经核实如是医保结算则不应得到额外的补偿。
被告刘彦玲对该证据二真实性无异议，证明问题有异议。该病例没有医嘱证明需要加强营养及需要陪护。对费用清单真实性有异议，该证据系流水单，正常医院的流水单明细应有医院公章，原告提供的流水单没有公章，没有单位证明。四张小的清单质证意见同保险公司。
证据三、误工证明和工资明细表、营业执照各一份，意在证明原告伤后因骨折导致无法正常工作发生了误工费，依法应由侵权人承担相应的误工费用。原告在哈尔滨嘉特佳防护科技有限公司工作，每月的月工资为3200元。
被告保险公司对该证据三工资证明真实性有异议，原告未能提供在劳动局的备案合同，且未提供哈尔滨嘉特佳防护科技有限公司的组织机构代码证，无法证实这个公司真实存在，也不能证实原告因车祸导致误工的实际损失是否真实存在。因工资表为复印件不予质证，对营业执照的真实性无异议。
被告刘彦玲对该证据三原告执照的真实性有异议，而且没有哈尔滨市工商行政管理局的确认，而且依据年检的情况只显示2011年的情况，企业是否真实存在均不能证明，只能证明截至到2011年正常年检，所以原告提供的证据并不能证明其误工损失，如果原告要证明其误工损失要提交与该公司的劳动合同，其余质证意见同保险公司意见。
证据四、司法鉴定书一份，意在证明原告伤情经鉴定为十级伤残，医疗终结期为伤后6个月，住院期间需2人护理，余需一人护理两个月，二次手术需要的费用约需12000元至16000元或按实际合理发生计算，营养费用支持一个月。
被告保险公司对该证据四真实性有异议，该证据系原告诉前单方委托，鉴定程序违法，根据鉴定规则的要求对于因交通事故损伤引起的鉴定，鉴定机构应当通知事故双方当事人到场，根据鉴定意见书记载，在场人员仅为原告单方人员，因此鉴定程序违法。另外根据该鉴定无法得出原告构成十级伤残，其诊断因原告受伤处有钢板内固定物，根据黑龙江省司法厅鉴定程序规则的要求，在内固定物未取出时不得对受害人进行伤残等级评定。该鉴定意见书没有鉴定人员的鉴定司法资质证明，鉴定人是否具备职业资格被告不得知。
被告刘彦玲对该证据四质证意见同保险公司。
证据五、录音资料一份，意在证明原告自己垫付了9400元，相应的票据在被告刘彦玲处。
被告保险公司对证据五真实性无异议，在原告录音大概30秒左右，单位为其开具证明3个月左右，与鉴定结果医疗终结期6个月的时间不符，进一步证明其鉴定缺乏客观依据，原告的其他证明事实与我公司无关，不予质证。
被告刘彦玲对该证据五真实性有异议，该份录音证据是谁和谁的录音无法证明，录音中是一个男士的声音，我方当事人是一名女性，特征不符，无法证实真实性、关联性、有效性，应有其他证据相互佐证。
被告刘彦玲为证明其主张的事实成立，向本院提供并当庭举示证据及原告杨林霞、被告保险公司质证意见如下：
证据一、黑龙江省医疗住院费票据五张，证明被告刘彦玲为原告垫付医疗费总计39292.34元。
原告对证据一真实性无异议，证明的内容有异议，这部分票据中的9000元是原告自付的，在出院时按照被告刘彦玲的要求统一结算，办理出院手续，将9000元的缴费收据交付给了被告刘彦玲的爱人杨亮。
被告保险公司对该证据一无异议。
证据二、被告刘彦玲所驾驶车辆的交强险保险单和商业险保险单各一份。证明被告刘彦玲所驾驶车辆投保的保险。
原告对证据二无异议。
被告保险公司对该证据二无异议。
被告保险公司未向法庭出示证据。
本院认为，原告出示的证据一、二，二被告对其真实性均无异议，本院对其真实性均予以采信；原告出示的证据三合法有效，本院予以采信；原告出示的证据四、五，本院不予采信。被告刘彦玲出示的证据一、二合法有效，本院均予以采信。
综上，本院确认事实如下：2013年9月2日18时30分许，被告刘彦玲驾驶车牌号为黑A1N3**号小型客车在哈尔滨市香坊区赣水路由西向东行驶至华山路左转时，在华山路口人行横道将由东向西横过华山路的原告杨林霞撞伤。经哈尔滨市公安局交警支队南岗大队认定，刘彦玲负事故全部责任，杨林霞无责任。杨林霞受伤后在哈尔滨市第五医院住院治疗24天，花费门诊医疗费447.5元，花费住院医疗费38844.84元，合计39292.34元，上述费用由被告刘彦玲垫付。肇事车辆黑A1N3**号小型客车向被告中国人民财产保险股份有限公司哈尔滨市分公司投保了机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险。
在本案审理期间，经被告中国人民财产保险股份有限公司哈尔滨市分公司申请，受哈尔滨市中级人民法院司法技术处委托，黑龙江省农垦总医院司法鉴定所于2014年12月8日出具（2014）黑农鉴字第212号司法鉴定意见书，鉴定意见为：杨林霞损伤：1.伤残等级：评定为十级伤残；2护理时间及人员：伤后1人护理3个月；3.误工时间：伤后9个月；4、二次手术费用：右尺、桡骨骨折内固定术后，可择期行二次手术取出内固物，其费用约合人民币1万元或按实际合理支出计算，并在二次手术期间增加医疗终结时间及1人护理各一个月。
本院认为，公民的健康权受法律保护。被告刘彦玲驾驶机动车将原告杨林霞撞伤，经交警部门认定，刘彦玲负事故的全部责任，杨林霞无责任，事实清楚。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条的规定，刘彦玲应承担对杨林霞的赔偿责任。由于肇事车辆同时在被告保险公司投保了机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险，应先由保险公司在交强险的责任限额范围内予以赔偿，不足部分，保险公司根据第三者责任商业保险合同予以赔偿，仍有不足的，由刘彦玲予以赔偿。具体赔偿如下：一、医疗费，杨林霞称医疗费中有9400元是其自行垫付的，但无充分证据加以证明，故杨林霞要求被告刘彦玲支付9400元医疗费，于法无据，本院不予支持。司法鉴定认定二次手术费用约1万元，要求合理，本院予以支持；二、住院伙食补助费，本院按100元／日的标准计算，支持杨林霞实际住院24天的伙食补助费2400元；三、营养费，因为无医嘱也无鉴定意见，本院不予支持。上述三项共计12400元，由被告保险公司在机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险理赔范围内予以赔付；四、误工费，在死亡伤残赔偿限额内，应由保险公司承担。鉴定机构确定的杨林霞的误工时间为伤后9个月，并在二次手术期间增加医疗终结时间1个月，如参照2014年黑龙江省全省职工平均工资40794元的标准计算，则高于原告主张的误工费数额，故本院综合考量，对原告主张的误工费28944元予以支持，由保险公司在交强险理赔限额内赔付原告；五、护理费，参照2014年黑龙江省居民服务和其他服务业平均工资49320元标准计算，应为16440（49320／12＊4）元，由保险公司在交强险理赔限额内赔付原告；六、伤残赔偿金，本院参照2014年黑龙江省城镇居民人均可支配收入19597元的标准计算，应为39194元（19597＊20＊0.1）；七、精神损害抚慰金，因事故导致原告十级伤残，给原告造成了严重精神损害，故原告请求精神损害抚慰金5000元，于法有据，本院予以支持；八、交通费，本院按3.00元／日的标准计算，杨林霞住院24天期间护理人员的交通费数额为72元。误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金及交通费五项共计89650元，由被告保险公司在机动车第三者责任强制保险理赔范围内予以赔付。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条及《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、中国人民财产保险股份有限公司哈尔滨市分公司在机动车第三者责任强制保险理赔范围内给付原告杨林霞医疗费10000元；
二、中国人民财产保险股份有限公司哈尔滨市分公司在第三者责任商业保险理赔范围内给付原告杨林霞住院伙食补助费2400元；
三、中国人民财产保险股份有限公司哈尔滨市分公司在机动车第三者责任强制保险理赔范围内给付原告杨林霞误工费28944元；
四、中国人民财产保险股份有限公司哈尔滨市分公司在机动车第三者责任强制保险理赔范围内给付原告杨林霞护理费16440元；
五、中国人民财产保险股份有限公司哈尔滨市分公司在机动车第三者责任强制保险理赔范围内给付原告杨林霞伤残赔偿金39194元；
六、中国人民财产保险股份有限公司哈尔滨市分公司在机动车第三者责任强制保险理赔范围内给付原告杨林霞精神损害抚慰金5000元；
七、中国人民财产保险股份有限公司哈尔滨市分公司在机动车第三者责任强制保险理赔范围内给付原告杨林霞交通费72元。
八、驳回原告杨林霞的其他诉讼请求。
上述金钱给付义务，被告于本判决生效之日起七日内给付完毕。如逾期不履行，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2598元，邮寄费24元及鉴定费2700元，由被告刘彦玲负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于哈尔滨市中级人民法院。
审 判 长 张 萍
人民陪审员 韩宏晶
人民陪审员 韩志伟
二〇一五年二月四日
书 记 员 吴赛楠