湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂28民终74号
上诉人（原审被告）：长信建设有限公司，住所地湖北省宜昌市夷陵区平云二路29号。
法定代表人：李长信，董事长。
委托诉讼代理人：刘永镇，湖北久盈律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：周金富，男，汉族，1965年5月16日出生，重庆市奉节县人，住重庆市奉节县。
委托诉讼代理人：龙从河，重庆聚焦律师事务所律师。
原审被告：恩施自治州蓝盾城市建设综合开发有限责任公司，住所地湖北省恩施市施州大道228号。
原审被告：周金贵，男，1968年4月10日出生，土家族，户籍地湖北省宜昌市西陵区。
上诉人长信建设有限公司（以下简称长信公司）因与被上诉人周金富、原审被告恩施自治州蓝盾城市建设综合开发有限责任公司（以下简称蓝盾公司）、周金贵劳务合同纠纷一案，不服恩施市人民法院（2016）鄂2801民初2611号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
长信公司上诉请求：改判长信公司给付周金富294097元，改判蓝盾公司无责任。事实及理由：长信公司已经支付给周金富劳务费2445903元，欠付294097元。且欠付款项没有到付款节点，该项目并未验收，应该留有16万元质保金待验收1年后1个月内支付。本案中周金富不是实际施工人，劳务分包人属于辅助项目分包，不是实际施工人，不应当适用实际施工人的法律规定，故蓝盾公司不应当承担责任。
周金富辩称：长信公司主张已支付了2445903元，但无证据予以证实。一审中一审法院已经指定了举证的期限，长信公司并没有在举证期限内举出证据；涉案工程有证据证实已经验收且住户已经入住，成立了物业公司。根据相关法律规定，发包人已经使用，又以工程质量不合格拒付工程款的，应当不予支持。本案在起诉时质保期就已到期，周金富要求支付16万元质保金以及利息合理合法。周金富是本案的实际施工人，双方签订的劳务分包协议有工程名称、范围、项目、施工时间、质量、工程款支付方式的约定，属于工程承包合同，周金富所承包的工程范围是主体工程，不属辅助性工作，因此，长信公司认为周金富不是实际施工人的理由不能成立，发包人蓝盾公司应在其未付工程款范围内承担责任，综上所述，一审法院认定事实清楚，程序合法，应予以维持。
一审法院认定事实：2012年9月，蓝盾公司将恩施金子寨小区1、2、3、4#楼工程发包给长信公司。2013年1月8日，长信公司将其承包的恩施金子寨小区1、2、3、4#楼工程的瓦工劳务发包给周金富施工，并委托周金贵与周金富签订《工程劳务分包协议》，约定的承包范围为施工图纸及设计变更范围内的混凝土浇筑、砌墙、二次结构、屋面、卫生间、找坡、找平、临时设施、文明施工、基础施工中的泥土清理、砖胎模及砖胎模抹灰、防水保护层、基础混凝土垫层（不包括钢木班、基础锚杆内外墙抹灰、专业保温、天棚处理、所有内外贴面、梯间、室内外装饰装修）。工程结算是按施工图建筑面积以每平方米53元结算，合同金额约329.7万元。工程的进度款是按形象支付即基础至主体三层支付40万元、三层至十层支付15万元、十层至二十层支付15万元、二十层至封顶支付30万元，砌体一至十层支付40万元、十层至二十层支付40万元、二十层至主体验收支付80万元，共260万元。质量质保期为1年，验收合格后2个月内付至95%，扣除剩余5%，共16万质保金，1年后1月内支付完毕。该合同自双方签字之日起生效，尾款结清后自行失效。
合同签订之后，周金富依约组织了瓦工工人进行了施工�工程的实际建筑面积为66167平方米，因案涉工程中砼劳务工程是由案外人刘丰以12元/平方米承包完成的，故周金富与长信公司合同中约定的53元/平方米实际上是以41元/平方米计算的，即案涉工程的总款为2712847元（41元/平方米×66167平方米）。案涉工程的主体已在2014年9月6日完工，在同年的11月验收合格。长信公司在2014年9月6日前支付了工程款2196047元，余款516800元至今未付。
一审法院认为，根据周金富与周金贵签订的《工程劳务分包协议》，因周金富未提供其具有从事建设工程劳务分包的资质，该《工程劳务分包协议》无效。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称最高人民法院建设工程施工合同解释）第二条：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”的规定，周金富作为实际施工人在所涉工程经验收合格后，有权按约定主张工程价款。涉案协议签订之后，周金富已依约将协议中约定的恩施金子寨小区1、2、3、4#楼工程于2014年9月6日完成，面积共计66167平方米，工程款共计2712847元，且工程的主体已于同年11月通过验收。根据案涉协议约定，长信公司应在工程主体验收合格后两个月内工程款应付至95%即2577204.05元（2712847元×95%），扣除剩余5%，共16万元作为质保金，且在一年后一月内（即2015年12月）支付完毕。但是长信公司在2014年9月6日前支付了案涉工程款2196047元，余款516800元至今未付，故对周金富要求长信公司支付案涉工程款516800元的诉讼请求，予以支持；超过部分，不予支持。
关于支付迟延支付工程款的利息，因为周金富与长信公司对此无约定，故应按照法律规定的以中国人�银行发布的同期同类贷款利率计息，而2014年年末及2015年初中国人民银行发布的贷款基准年利率为6%（一至三年档），故对于周金富要求长信公司按照年利率6%计算利息，予以支持，超出部分，不予支持。故长信公司应自2014年9月6日起按欠付工程款356800元以年利率6%计算利息至付清之日止，并自2016年1月1日起按欠付工程款160000元以年利率6%计算利息至清偿之日止。蓝盾公司是案涉的恩施金子寨小区1、2、3、4#楼工程的发包人，长信公司是该工程的承包人并将案涉工程的瓦工劳务交由周金富承包，故蓝盾公司应在欠付长信公司的工程款范围内对实际施工人即周金富承担责任。周金贵系长信公司的工作人员，其与周金富签订《工程劳务分包协议》的行为为履行职务行为，履行职务行为产生的法律后果即民事责任应由其所属公司即长信公司承担。故周金富要求周金贵承担民事责任的请求，无法律依据，不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第一百零九条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条、第二十六条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定判决：一、长信建设有限公司于判决生效之日起五日内支付周金富工程款516800元，其中356800元工程款按年利率6%支付自2014年9月6日至工程款付清之日止的利息，工程款160000元按照年利率6%支付自2016年1月1日起至工程款付清之日止的利息。二、恩施自治州蓝盾城市建设综合开发有限责任公司在欠付长信建设有限公司工程款的范围内对上述工程款及利息承担支付责任。三、驳回周金富的其他诉讼请求。案件受理费9000元，减半交纳4500元，由长信建设有限公司负担。
本院二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。
经二审审理查明，一审判决查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，综合长信公司的上诉理由及周金富的答辩意见，本案双方争议焦点为长信公司应支付工程款的数额以及周金富是否是实际施工人、蓝盾公司应否承担责任。经审查，周金富与长信公司于2013年1月8日签订《工程劳务分包协议》后，组织工人进行施工，对周金富已施工工程的总造价双方均无异议，长信公司上诉认为其已经支付了2445903元工程款，尚欠294097元。但是对于该主张长信公司无论是在一审还是二审诉讼期间，均未举出任何证据予以证实，一审法院结合工程实际施工情况、工程建筑面积验收单以及周金富�陈述，确定长信公司已支付工程款为2196047元，尚欠工程款516800元并无不当。长信公司称涉案工程并未验收，应当扣留16万元作为工程质保金。但经审查一审双方所提交的证据，可以证实涉案工程已经完工，主体工程已于2014年11月通过验收，且该工程现已投入实际使用，依据最高人民法院建设工程施工合同解释第二条的规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”周金富主张支付下余工程款应当予以支持，涉案工程主体已于2014年11月通过验收，按照双方约定，质保金应当在验收合格一年后的一个月内支付，长信公司抗辩下余工程款未到支付时间的理由不能成立。关于周金富是否为实际施工人的问题，《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）中关于建设工程合同一章就施工主体的规定包�了总承包人、承包人、专业工程分包人、劳务作业分包人，为区别《合同法》中规定的合法施工人，最高人民法院建设工程施工合同解释就违法转包、分包合同的施工人使用“实际施工人”的概念，本案中周金富虽实施的是劳务分包作业，但因其不具备建设工程劳务分包资质，故应属实际施工人，长信公司抗辩周金富不是实际施工人的理由不能成立。依据最高人民法院建设工程施工合同解释第二十六条第二款的规定，发包人蓝盾公司应在欠付工程价款范围内对实际施工人周金富承担责任，故一审判令蓝盾公司承担责任并无不当。
综上所述，上诉人长信公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4641元，由上诉人长信建设有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 郜帮勇
审判员 吴 卫
审判员 侯著韬
二〇一七年四月一日
书记员 韩维娜