安徽省桐城市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖0881刑初75号
公诉机关安徽省桐城市人民检察院。
被告人姚振哲，绰号拐子，男，汉族,1985年8月26日出生，江西省南昌市人，初中文化，无业，户籍地江西省南昌市青山湖区，家住江西省南昌市青山湖区。2015年2月5日因犯非法持有毒品罪被南昌市东湖区人民法院判处有期徒刑七个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年6月26日被江西省南昌市公安局东湖分局豫章派出所民警抓获，并于同日日临时羁押于江西省南昌市第一看守所，同月28日被桐城市公安局刑事拘留，2017年8月2日经桐城市人民检察院批准逮捕，同日由桐城市公安局执行逮捕。现羁押于桐城市看守所。
安徽省桐城市人民检察院以桐检公诉刑诉[2018]67号起诉书指控被告人姚振哲犯贩卖毒品罪，于2018年2月23日向本院提起公诉。2017年12月6日安庆市中级人民法院指定本案由本院依照刑事第一审程序进行审理。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。桐城市人民检察院指派检察员韦奇兵出庭支持公诉。被告人姚振哲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2016年8月27日，开某（另案处理）通过李某（姚振哲的女朋友，另案处理）获得被告人姚振哲的微信后，遂通过微信联系姚振哲准备从其处购买毒品，并坐火车前往江西南昌会见姚振哲，从姚振哲处购买了5000元（已付3000元）共40克的冰毒。购买好后，开某将此40克冰毒带回放在自己位于安庆市大观区华茂1985小区单身公寓C4栋2608室租住房里。后开某将此购买的毒品吸食并贩卖了一点，其余的仍放在租住房内。2016年9月9日，桐城市公安局侦查人员在该租住房里将被告人开某抓获，并对该租住房进行搜查，在室内右手冰箱上层冷藏柜门内隔断内，发现用塑料封口袋包装的无色透明的颗粒状晶体一袋；在粉色塑料盒内发现塑料封口袋包装的无色透明颗粒状晶体一袋；在冷藏柜下端抽屉里发现一红色塑料盒内用塑料封口袋包装的无色透明颗粒状晶体一袋；在房间的木质懒人桌子上发现一淡蓝色瓶盖的小塑料瓶，瓶内装有无色透明颗粒状晶体若干。上述搜查到的无色透明颗粒状晶体经国家质检中心工作人员进行称重，净重为39.09克；经安庆市公安局科学技术研究所鉴定，此无色透明颗粒状晶体中均检出甲基苯丙胺成份，含量为70%以上。
公诉机关认为：被告人姚振哲贩卖四十克甲基苯丙胺给他人，十克以上不满五十克，数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人姚振哲在被判处有期徒刑刑罚执行完毕五年以内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，具有《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款规定的量刑情节。特提起公诉，请依法判处。
被告人姚振哲辩称：我对犯罪事实有意见，公安机关没有提供我现金转账记录或者两人以上指认我，我是吸毒人员，我的确想骗开某的钱，他没有给我一分钱，我没有给毒品给他，我自愿认罪。
经审理查明：被告人姚振哲与李某（另案处理）系男女朋友关系，后姚振哲通过李某与开某（另案处理）认识，并且二人平时通过电话和微信联系。2016年8月底，开某在合肥光大银行办理了一张信用卡，后回到安庆透支了8000元现金，估算扣除路费后，开某微信联系李某准备从其处购买7000元的冰毒，李某告诉其自己因生孩子不在南昌，让开某联系被告人姚振哲，并把姚的微信给了开某，同时李某把开某要购买冰毒的事告诉了姚振哲。2016年8月27日，开某通过微信联系被告人姚振哲购买冰毒事宜并前往南昌市与姚振哲会见。开某到达南昌与被告人姚振哲会面后，从姚振哲手中购买了5000元（下欠2000元，实际支付3000元）共40克的冰毒。购买好后，开某将此40克冰毒带回放在自己位于安庆市大观区华茂1985小区单身公寓C4栋2608室租住房里。后开某将此购买的毒品吸食了并贩卖了一点，其余的仍放在租住房内。2016年9月9日，桐城市公安局侦查人员在该租住房里将被告人开某抓获，并对该租住房进行搜查，在室内右手冰箱上层冷藏柜门内隔断内，发现用塑料封口袋包装的无色透明的颗粒状晶体一袋；在粉色塑料盒内发现塑料封口袋包装的无色透明颗粒状晶体一袋；在冷藏柜下端抽屉里发现一红色塑料盒内用塑料封口袋包装的无色透明颗粒状晶体一袋；在房间的木质懒人桌子上发现一淡蓝色瓶盖的小塑料瓶，瓶内装有无色透明颗粒状晶体若干。上述搜查到的无色透明颗粒状晶体经国家质检中心工作人员进行称重，净重为39.09克；经安庆市公安局科学技术研究所鉴定，此无色透明颗粒状晶体中均检出甲基苯丙胺成份，含量为70%以上。
证明上述事实的证据如下：
一、物证。扣押的OPPO牌手机一部，从中提取的信息证明被告人姚振哲于2016年8月27日与开某联系过购买毒品的事实。
二、书证。
（1）归案经过，证实被告人姚振哲是抓获归案的。
（2）户籍证明，证实了姚振哲的身份情况。
（3）开某在中国光大银行合肥分行信用卡中心的开户信息及交易流水，证实了开某用此卡消费了8000元，与开某的陈述相吻合。
（4）姚振哲的刑事判决书，证实了被告人姚振哲于2015年5月2日因犯非法持有毒品罪被江西省南昌市东湖区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元的事实。
（5）称量、提取笔录及桐城市质量检测中心检验报告单，证实从开某家扣押的疑似毒品即无色透明颗粒状晶体净重为39.09克。
（6）受案登记表、指定管辖决定书。
（7）住院收费票据、出生医学证明及出院记录。证实李某于2016年8月底在江西省丰城市妇产医院生小孩的事实。
三、证人证言。
（1）开某的证言。证实”2016年8月底的一天，我当时用自己在光大银行的信用卡透支了8000元钱出来，估计扣除1000元路费，我想找李某购买7000元的”货”（指冰毒），我们用微信联系，我跟李某说买7000元钱的货，她刚开始说130元一克，我跟她讲价，后来她同意120元一克，李某说她生小孩，不在南昌，让我到南昌找她老公拐子，我就用微信跟拐子联系了，告诉其我想购买7000元的冰毒，拐子让我直接去南昌找他，并说了一个地址。我从安庆出发去南昌之前，还了借别人的4000元，身上只剩下4000元钱，这事我没有跟拐子说，我从安庆坐火车到九江，再从九江坐火车到南昌，到南昌之后，发微信给拐子说我已到了，拐子把我带到一个类似于公寓一样的高层楼房里，房间里没有其他人，我给了拐子3000元钱，因为之前说好了是7000元，我跟他解释了，说出发时已还了朋友4000元，除掉路费只能购买3000元的货，他拿着3000元钱走了，我在房间里等了1个多小时，拐子回来了，拿了两个封口袋装着的冰毒给我，拐子说一袋20克，一共是40克，拐子说他已准备了这么多货，先把货给我，算我欠他3000元，我当时说6000元买40克太贵了，跟他还价，最后我说算我欠他2000元，他同意了，后来他说有事一个人先走了，我把两袋子冰毒分别藏在我穿的两双袜子里，坐火车回到了我位于安庆市大观区华茂1958小区单身公寓C4栋2608室出租房内，把冰毒藏在冰箱里，这次购买回来的冰毒，除了我自己吸的一点外，还卖了300元钱的冰毒给了沈某（音）的朋友，其余剩下的冰毒都被公安搜查出来了。”
2、证人李某的证言。证实”大概在2016年8月27日左右，开某联系我要购买7000元钱的冰毒，我跟开某说自己生孩子不在南昌，让他到南昌联系我老公拐子，同时我也跟拐子说了开某要买冰毒的事，至于事后开某怎么跟拐子联系购买冰毒的事，我就不知道了。”
四、被告人姚振哲的供述。
被告人姚振哲在侦查机关共作了6次供述，在第二次和第六次供述中，供述了自己通过李某认识了安庆的”胖子”（即开某）后，两人平时通过电话和微信联系，在2016年8月份的时候，”胖子”找不到李某，因为他与李某是男女朋友关系，就到南昌找他欲购买7000元的冰毒，但开某到南昌后，自己并未卖冰毒给开某，同时供述自己的微信聊天记录是他本人与”胖子”之间的聊天记录，2016年8月27日他通过微信向胖子发送”6000元50个”的意思就是6000元能拿25克冰毒，”拿去的东西有问题”就是问胖子拿到的冰毒有没有问题。
五、鉴定意见。
安庆市公安局刑事科学技术研究所的理化检验报告。证实了当晚从开某家搜查到的无色透明颗粒状晶体中含有甲基苯丙胺成分，含量为70%以上。
六、勘验、检查、辨认笔录。
（1）搜查笔录及照片、扣押决定书、封装笔录。证实：侦查人员在安庆大观区华茂1958小区单身公寓C4栋2608室房间将开某抓获，并对该屋进行搜查，发现三袋无色透明颗粒状晶体、装在蓝色瓶盖小塑料瓶的无色颗粒状晶体若干等其他物品。侦查人员依法对上述物品进行扣押，并对疑似毒品进行封装。
（2）开某辨认”拐子”及”小雪”的真实身份。
（3）姚振哲辨认”胖子”身份。
七、电子数据、视听资料。
侦查人员对被告人姚振哲讯问时制作的同步录音、录像；被告人姚振哲与开某的聊天记录刻成的光盘。
以上证据，均经庭审质证，具有证据的客观性、合法性和关联性，足以认定。
本院认为：被告人姚振哲以牟利为目的，向他人贩卖甲基苯丙胺40克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关对其指控罪名成立。对被告人姚振哲辩解公安机关没有提供其贩卖毒品的现金转账记录或者两个以上证人对其的指认，其没有贩卖过冰毒给开某的辩护意见，经查，开某从中国光大银行合肥分行信用卡上套取8000元现金后，将其中的3000元现金直接交给姚振哲用于购买冰毒，无需转账，且开某陈述其于2016年8月底先联系李某购买冰毒，因李某回老家生孩子，就让开某联系姚振哲，后开某到南昌市找姚振哲购买了40克的冰毒，其陈述与李某的陈述基本相吻合，并且有被告人姚振哲与开某的微信聊天记录、李某生孩子的住院记录、开某在光大银行信用卡开户信息及交易流水记录、侦查人员从开某家搜查到的39.09克冰毒等证据相印证，能形成证据锁链，证实被告人姚振哲贩卖40克冰毒给开某的事实，被告人姚振哲的行为符合贩卖毒品罪的犯罪构成，已构成贩卖毒品罪，故对被告人姚振哲的此节辩护意见不予采纳。被告人姚振哲曾因非法持有毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人姚振哲当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。结合本案的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度及被告人姚振哲认罪、悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十四条、第六十五条第一款、第三百五十六条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人姚振哲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年三个月，并处罚金人民币二万元；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二〇一七年六月二十六日起至二〇二五年九月二十五日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
二、扣押在案的一部OPPO牌手机予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黎俊秀
审 判 员 叶险峰
人民陪审员 王红云
二〇一八年四月二十三日
书 记 员 鲍黎蕾
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，应当从重处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。