重庆市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝二中法民终字第00119号
上诉人（原审被告）华安财产保险股份有限公司重庆分公司万州支公司。
负责人刘敏，公司总经理。
委托代理人赵玲。
被上诉人（原审原告）张书琼。
委托代理人万从林。
原审被告熊祖杰。
上诉人华安财产保险股份有限公司重庆分公司万州支公司（以下简称华安财保万州支公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市万州区人民法院（2013）万法民初字第05232号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审经审理查明，2012年10月25日19时05分，蒋其彬驾驶车牌号为渝F066**小型客车，沿站前路行驶至站前火车站广场路段100米时，与横过道路的行人即本案原告张书琼相撞，致张书琼受伤。事故发生后，原告张书琼被送往重庆万州中医院住院治疗，并于2013年4月29日出院，共计住院186天，为此花费医疗费62452.3元。出院后原告张书琼又到重庆三峡中心医院和重庆市万州区中医院进行了复查，并为此支付医疗费共计833.51元。原告张书琼的出院医嘱为1、康复科门诊随访；2、脊柱外科门诊随访；3、休息叁月；4、出院后戴支具下床活动，避免外伤、暴力、不正确功能锻炼等引发再骨折及内固定物松动、断裂；5、出院后定期来院复查X片（1月、3月、6月），根据骨折愈合情况酌情取出内固定物；6、畅情志，避风寒，忌辛辣油腻食物，按医嘱行腰背肌功能锻炼，加强钙质营养物质吸收，勿高枕入睡。原告于2013年6月25日委托重庆市渝东司法鉴定中心对其伤残程度进行鉴定，对内固定物取出费用、出院后的康复费用进行评估，并对营养时限进行评定。重庆市渝东司法鉴定中心于2013年7月3日作出渝东司鉴中心（2013）临鉴字第500号司法鉴定意见书，鉴定意见为1、被鉴定人张书琼腰2椎体压缩性粉碎性骨折的伤残程度系九级伤残；2、被鉴定人张书琼腰2椎体压缩性粉碎性骨折内固定物后期手术取出的住院手术医疗费用及定期复查X片的费用预估约壹万元人民币，住院时间约三周，出院后尚需休息壹月；3、被鉴定人张书琼因交通事故致腰2椎体压缩性粉碎性骨折等损伤出院后的康复费用预估约叁仟元人民币；4、被鉴定人张书琼因交通事故致腰2椎体压缩性粉碎性骨折等损伤出院后的营养时限综合评定为三个月为宜。在庭审过程中，被告华安财保万州支公司对原告因本次交通事故所致伤的伤残程度提出异议，并向本院提交申请要求对原告因本次交通事故所致伤的伤残程度进行重新鉴定，本院根据其申请依法委托重庆法正司法鉴定所对原告张书琼因本次交通事故所致伤的伤残程度进行鉴定。该所于2013年9月15日作出渝法正（2013）医鉴字第960号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为张书琼腰2椎体损伤构成交通事故Ⅸ（九）级伤残。
另查明，原告张书琼系非农业家庭户口，事故发生前在四川省岳池电力建设总公司做驾驶员，月收入为2200元。被扶养人张诗友（城镇居民家庭户口）系原告之父，于1931年1月2日出生，育有七个子女。渝F066**肇事车的登记车主为被告熊祖杰，蒋其彬系被告熊祖杰雇请的驾驶员。该肇事车在被告华安财保万州支公司处投保交强险，且事故发生在保险责任期间内。事故发生后被告熊祖杰为原告垫付了住院期间的医药费44450元、护理费7420元（70元／天×106天），并支付给原告张书琼现金5000元，被告华安财保万州支公司在交强险医疗费限额项下支付了医药费10000元。
张书琼在原审诉称，2012年10月25日19时05分，蒋其彬驾驶牌号为渝F066**小型客车，沿站前路行驶至站前火车站广场路段100米时，因未注意观察前方道路情况，与横过道路的我相撞，致我受伤。受伤后，我在重庆市万州区中医院住院治疗，经手术后治愈出院。经鉴定我的伤残等级为九级。重庆市万州区公安局交通巡逻警察支队对本次交通事故作出道路交通事故认定书认定蒋其彬负事故全部责任。肇事车渝F066**号小型客车归被告熊祖杰所有，蒋其彬为被告熊祖杰雇请的驾驶员。同时该肇事车在被告华安财保万州支公司投保交强险。现诉请：依法判决被告赔偿原告因交通事故产生的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、康复治疗费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金、被扶养人生活费等共计190887元；由被告承担本案诉讼费用。
熊祖杰在原审辩称，交通事故属实，责任认定没有异议。肇事车渝F066**号小型客车系我所有，蒋其彬系我聘请的驾驶员，因他造成的交通事故的责任由我承担。渝F066**号小型客车在被告华安财保万州支公司投保了交强险，应先由保险公司在交强险范围内承担赔偿责任，要求精神损害抚慰金在交强险限额范围内先行支付。事故发生后我垫付了医药费44450元、护理费7420元（70元／天×106天），并支付给了原告张书琼现金5000元，请求在本案中一并处理。
华安财保万州支公司在原审辩称，交通事故属实，事故责任认定无异议。肇事车渝F066**号小型客车在我司投保交强险属实，事故发生在保险期限内。事故发生后，我司已将交强险医疗费限额10000元支付了原告住院期间的医疗费，应当在本案中一并处理。
本案的争议焦点如下：
一、原告张书琼的误工费及残疾赔偿金如何计算？
原告张书琼认为误工天数应当为住院天数与出院医嘱休息叁月之和，共计276天，同时二次手术也会产生误工损失，也应计算误工费用，二次手术的误工天数为51天。误工费计算标准按照其提供的工资收入证明中的3300元／月计算。被告熊祖杰和被告华安财保均认为误工天数应当从受伤之日起计算至定残日前一日，应当为242天，同时误工费标准，原告提供的工资证明是虚假的证明，不应当得到采信，应当按照其实际工资2200元／月予以计算。二次手术后产生的误工费，因为已经定残，有残疾赔偿金，则不应当重复计算。本院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。渝法正（2013）医鉴字第960号法医临床司法鉴定意见书对原告张书琼因交通事故造成的损伤作出的伤残等级鉴定意见同渝东司鉴中心（2013）临鉴字第500号司法鉴定意见书的鉴定意见一致，本院采信第一次鉴定时对原告伤残等级作出的鉴定意见。原告张书琼于2012年10月25日受伤后入院治疗，2013年7月3日重庆市渝东司法鉴定中心作出“被鉴定人张书琼腰2椎体压缩性粉碎性骨折的伤残程度系九级伤残”的鉴定意见，故原告张书琼的第一次的误工天数应为251天。原告张书琼实际工资收入为2200元／月，故其误工费标准应按其收入予以计算，故第一次误工费应为18154.52元（2200元／月×12月÷365天×251天）。关于二次手术后的误工费，本院认为，原告进行后续治疗造成误工损失确实存在，但由于已获得残疾赔偿金，故不能再全额支付定残日之后的误工费，二次手术期间的残疾赔偿金应予相应扣减。故依据渝东司鉴中心（2013）临鉴字第500号司法鉴定意见书载明的“被鉴定人张书琼腰2椎体压缩性粉碎性骨折内固定物后期手术取出的住院手术医疗费用及定期复查X片的费用预估约壹万元人民币，住院时间约三周，出院后尚需休息壹月”，确认二次手术后的误工天数为51天，误工费应为3046.92元（2200元／月×12月÷365天×51天-22968元／年÷365天×20%×51天），两项误工费合计为21201.44元。
二、原告张书琼出院的医疗费应如何认定？
原告张书琼认为该费用是实际发生的费用，应当予以计算，被告对该笔费用不予认可。本院认为，渝东司鉴中心（2013）临鉴字第500号司法鉴定意见书的鉴定意见“被鉴定人张书琼腰2椎体压缩性粉碎性骨折内固定物后期手术取出的住院手术医疗费用及定期复查X片的费用预估约壹万元人民币，住院时间约三周，出院后尚需休息壹月”已经是遵原告张书琼的出院医嘱“出院后定期来院复查X片（1月、3月、6月），根据骨折愈合情况酌情取出内固定物”而得出的鉴定意见，故出院后的医疗费应当包含在后续治疗费中，原告依该鉴定意见主张了后续治疗费后，又另行主张出院后的医疗费833.51元，系重复主张，不应当支持。
三、原告张书琼因本次交通事故造成的损失范围有哪些？
关于原告张书琼因本次交通事故造成的损失，根据庭审查明的事实及证据，结合双方当事人的诉、辩意见，本院综合审查后确认为：1、医疗费62452.3元；2、误工费21201.44元；3、护理费14490元［70元／天×（186天＋21天）］；4、住院伙食补助费6210元［30元／天×（186＋21）天］；5、营养费，结合伤情，参照医嘱，酌情认定2000元；6、残疾赔偿金91872元（22968元／年×20年×20%）；7、后续治疗费10000元；8、康复费3000元；9、交通费及重新鉴定食宿费酌情认定1000元；10、鉴定费2800元；11、被扶养人生活费2367.57元（16573元／年×5年×20%÷7）；12、精神损害抚慰金酌情认定为6000元，合计223393.31元。
原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，原告张书琼因本次交通事故受伤，其合法的主张，依法应予以支持。蒋其彬驾驶机动车与原告张书琼相撞，致使原告张书琼受伤，经交警部门认定蒋其彬承担本次事故全部责任，蒋其彬系被告熊祖杰雇请的驾驶员，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，蒋其彬作为被告熊祖杰雇请的驾驶员，在从事雇佣活动中对原告张书琼造成的损害应当由被告熊祖杰承担赔偿责任。肇事车辆渝F066**的小型客车已在被告华安财保万州支公司处投保交强险，本院对原告主张由被告华安财保在交强险限额范围内承担赔偿责任予以确认。对被告熊祖杰提出将其在本次交通事故中垫付的住院期间的医疗费、护理费和支付的现金在本案中一并处理及被告华安财保万州支公司提出将其已在交强险医疗费限额项下支付的医疗费在本案中一并处理的意见，本院认为，为免去一案两讼之繁，减少当事人诉累，节约司法资源，从而更好地实现实体正义，对被告熊祖杰提出将其垫付的医疗费、护理费和支付的现金在本案中一并处理及被告华安财保万州支公司提出将其在交强险医疗费限额项下已支付的医疗费在本案中一并处理的意见予以采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、原告张书琼医疗费62452.3元、后续治疗费10000元、营养费2000元、住院伙食补助费6210元、护理费14490元、残疾赔偿金94239.57元（伤残补偿金91872元＋被扶养人生活费2367.57元）、误工费21201.44元、康复治疗费3000元、交通费及重新鉴定食宿费1000元、精神损害抚慰金6000元，合计220593.31元，品除被告华安财产保险股份有限公司重庆分公司万州支公司在交强险医疗费赔偿限额项下已支付的10000元和被告熊祖杰垫付的医疗费44450元、护理费7420元和支付给原告张书琼的现金5000元后，被告华安财产保险股份有限公司重庆分公司万州支公司在交强险赔偿限额范围内直接赔偿原告张书琼1100**元，余款43723.31元由被告熊祖杰赔偿给原告张书琼；二、被告熊祖杰赔偿原告张书琼鉴定费2800元。上述赔偿款项限本判决生效后十日内履行完毕。三、驳回原告张书琼的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1322元，减半收取661元，由被告熊祖杰负担。
一审宣判后，华安财产保险股份有限公司重庆分公司万州支公司不服，向本院提起上诉称，请求二审法院撤销一审判决，依法予以改判。其理由如下：首先，一审判决确认张书琼的住院天数有误。虽张书琼入院时间是2012年10月25日，出院时间为2013年4月29日，住院天数为186天。但张书琼在住院后期病情已经好转时，一直赖在医院不出院，医院也是多为张书琼挂床，很少用药，故申请对张书琼的住院时间进行鉴定。其次，因张书琼的住院时间有误，故相应的误工费、护理费、住院伙食补助费等计算天数过多。最后，一审判决张书琼营养费2000元过高，应为1000元较为适宜。
张书琼辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，望二审驳回上诉，维持原判决。
原审被告熊祖杰未作答辩。
二审中，被上诉人张书琼向本庭提交了重庆市万州区中医院疾病诊断证明书三份，拟证明张书琼出院后还在治疗的事实。上诉人质证认为对其真实性无异议，但没有相应的门诊资料佐证，且达不到被上诉人的证明目的。
二审查明的主要案件事实与一审查明的一致，本院对一审查明的案件事实予以确认。
本院认为，一审诉讼中，被上诉人张书琼出示了重庆市万州区中医院出具的住院医疗费专用收据、结帐明细汇总表、疾病诊断证明书、出院证明书及住院病历记录，均证明了被上诉人张书琼因本次交通事故受伤于2012年10月25日入住重庆市万州区中医院住院治疗，2013年4月29日出院，共住院186天的事实。虽上诉人华安财保万州支公司上诉认为被上诉人张书琼在住院的后期病情好转后，赖床不走，有扩大治疗的嫌疑，申请对被上诉人张书琼的住院天数进行鉴定。但一审诉讼中上诉人华安财保险万州支公司并未对被上诉人的住院天数提出异议，也未申请对被上诉人张书琼的住院时间进行鉴定，且二审中，上诉人华安财保险万州支公司亦未举示相应证据证明被上诉人张书琼赖床不出院扩大治疗的事实，故上诉人华安财保险万州支公司在二审中申请对被上诉人张书琼的住院时间进行鉴定，本院不予支持。一审认定被上诉人张书琼因本次交通事故受伤住院186天并无不当。
同理，一审法院依据被上诉人张书琼的住院天数及医嘱判决被上诉人张书琼的误工费、护理费、住院伙食补助费亦并无不当。
营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。也就是说营养费数额确定，是根据受害人的伤残情况及医疗机构出具的意见确定。赔偿义务人对医疗机构出具的意见有异议，可以就受害人不需要营养费或者营养费数额过高举证，由人民法院根据证据规则进行裁判。本案中，被上诉人张书琼系九级伤残，重庆万州区中医院亦出具了被上诉人张书琼需要营养费的意见，而诉讼中，上诉人华安财保险万州支公司未能举示相应证据证明被上诉人张书琼不需要营养费或者营养费数额过高，故其应当承担举证不能的法律后果。一审根据被上诉人张书琼的伤残情况及重庆万州区中医院出具的被上诉人张书琼需要营养费的意见，酌情判决被上诉人张书琼的营养费2000元并无不当。
综上，一审认定事实清楚，适用法律正确。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1502.97元，由上诉人华安财产保险股份有限公司重庆分公司万州支公司负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 杨 超
审 判 员 王全胜
代理审判员 李迪云
二〇一四年三月三日
书 记 员 蹇佳莉