河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）冀01民终2919号上诉人（原审原告）：杨发奎，男，汉族，1950年11月26日，住元氏县。委托诉讼代理人：马文博，河北冀华（赞皇）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：元氏县公安局，住所地元氏县槐阳镇向阳街向安里1号。法定代表人：陈志刚，系该局局长。委托诉讼代理人：王君法，河北晟舜律师事务所律师。上诉人杨发奎因与上诉人元氏县公安局劳动争议纠纷一案，双方均不服河北省元氏县人民法院（2016）冀0132民初第01550号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人杨发奎的上诉请求：1、依法撤销河北省元氏县人民法院(2016)冀0132民初第01550号民事判决书；2、请求依法改判；3、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：原判决认定事实清楚，适用法律错误，请求依法改判。一、本案中，上诉人已经构成工伤，一审法院认定事实清楚。上诉人杨发奎在被上诉人处工作期间被人打伤，石家庄市人力资源和社会保障局于2014年9月2日对上诉人的伤情作出了工伤认定，2015年9月11日石家庄市劳动能力鉴定委员会作出了十级伤残的结论，一审法院认定事实清楚，上诉人对此无争议。二、一审法院适用法律错误。根据《劳动法》和其他法律、法规的相关规定还有一审的事实认定，上诉人与被上诉人双方已经成立事实上的劳动合同关系，上诉人直到现在也没有收到被上诉人解除劳动合同的书面通知，因此双方的劳动关系也还没有解除，上诉人请求确认维持劳动关系是符合法律规定的。自从上诉人工伤事故发生以后，被上诉人就停发了上诉人的全部工资，现在被上诉人也没有安排上诉人力所能及的工作。所以上诉人要求被上诉人支付停工留薪期期间的工资和治疗出院后至今的全部工资，合情合理合法。一审法院只支持了上诉人的部分请求，驳回了上诉人的其他诉讼请求，是不符合法律规定的。上诉人的诉讼请求是一个整体，具有不可分性，就此劳动争议，上诉人已经在元氏县劳动仲裁委员会申请仲裁，一审法院应当全部支持上诉人的诉讼请求。上诉人元氏县公安局的上诉请求：1、依法撤销河北省元氏县人民法院（2016）冀0132民初第01550号民事判决书；2、请求依法改判；3、上诉费由被上诉人负担。事实和理由：原判决认定事实不清，请求依法改判。一、本案中，我局认为“石人社伤险认决字【2014】5917号认定工伤决定书”中，将工伤受伤部位认定为右眼、左手不符合客观事实，不申请认定工伤，杨发奎眼部本来就有疾病，与本次伤害案件无关。二、一审法院判决元氏县公安局给付被上诉人杨发奎伤残补助金等合计10590元，不是以清楚的事实为依据。杨发奎向一审法院起诉请求：1.请求判令被告支付原告一次性伤残补助金9660元，一次性工伤医疗补助金34940元，一次性伤残就业补助金17470元，共计62070元。2.判令被告支付原告停工留薪期工资4000元，二次手术费约10000元。3.判令被告支付原告医药费、护理费、交通费、伙食补助金、鉴定费6510元。4.判令被告足额支付原告养伤治疗至今工资。5.依据国家老有所养的法律理念，结合本人客观实际情况，判令被告承担原告今后生活所需，保障晚年生活稳定。6.判令被告承担一切诉讼费用及其他。举证期间内变更诉讼请求为1.判令被告支付原告一次性伤残补助金9660元，一次性工伤医疗补助金34940元，共计44600元；2.判令被告支付原告停工留薪期工资4000元，二次手术费10000元；3.判令被告支付原告医药费、护理费、交通费、伙食补助费、鉴定费及其他共计6510元；4.判令被告足额支付原告养伤治疗至今工资；5.判令维持原被告劳动关系；6.一切诉讼费用由被告承担。庭审中再次变更诉讼请求为放弃一次性工伤医疗补助金34940元，养伤工资按照2015年河北省最低工资标准计算自2013年5月份到2016年10月份共计40个月，主张55180元（一审卷正卷72页）。一审法院认定事实：原告杨发奎系元氏县公安局聘用的临时门岗人员。2013年4月29日23时许，原告在单位门岗值班期间被被告单位协警宋玉聪打伤。原告在元氏县医院、河北医科大学第三医院住院治疗38天。2013年8月12日原告与宋玉聪达成和解协议书“1.宋玉聪赔偿原告治疗期间各种经济损失共计21000元；2.宋玉聪再一次性给付原告62000元；3.原告对宋玉聪的行为表示谅解，并自愿放弃追究宋玉聪的一切刑事和民事赔偿的权利。”。2014年9月2日原告经石家庄市人力资源和社会保障局认定为工伤，被告元氏县公安局不服该认定提起诉讼，经石家庄市长安区人民法院审理后作出（2014）长行初字第65号判决书、石家庄市中级人民法院审理后作出（2015）石行终字第00127号判决书，终审判决维持该工伤认定。2015年9月11日原告经石家庄市劳动能力鉴定委员会鉴定为10级伤残，支付鉴定费600元。2015年9月18日该鉴定结论书由元氏县人力资源和社会保障局以及元氏县总工会工作人员周旭辉、徐晓宇送达元氏县公安局。原告提交了出院后在河北省眼科医院治疗支付医疗费476元票据，在石家庄心脑血管病医院治疗支付147元票据，在石家庄市第一医院治疗支付443元票据,在石家庄市第三医院治疗支付128.99元票据，在槐阳镇西关村卫生所支付医疗费1200元票据。2015年8月24日原告向元氏县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会裁决不予受理。2015年8月29日原告起诉到元氏县人民法院。一审法院认为：原告主张的40个月工资和维持劳动关系的诉讼请求，其在仲裁申请时没有申请仲裁，该两项请求与其他诉讼请求不具有不可分性，属独立的劳动争议，因此原告应当按照仲裁前置程序的规定向仲裁委员会申请仲裁。对该两项诉讼请求不予支持。原告在被告单位门岗值班期间受到伤害，经石家庄市人力资源和社会保障局认定为工伤，该决定书经石家庄市中级人民法院终审判决维持工伤认定，根据最高法院（2010）行他字第10号规定“用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民在工作时间内，因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》有关规定进行”的规定，原告杨发奎应当享有工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定工伤保险项目和标准支付费用”之规定，原告杨发奎没有参加工伤保险，其保险待遇应当由用人单位被告元氏县公安局承担。原告提交的十级伤残鉴定结论书，原审法院调取相关部门的送达回证可以证明该鉴定书已经于2015年9月18日送达元氏县公安局。元氏县公安局不服该鉴定结论的，根据《工伤保险条例》第二十六条规定可以自收到之日起15日内向河北省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，超过上述期限视为放弃重新鉴定申请。元氏县公安局当庭申请重新鉴定不符合上述规定，对此不予准许。根据《工伤保险条例》规定十级伤残一次性伤残补助金为7个月本人工资。原告事故发生在2013年4月29日，根据冀人社（2012）50号规定元氏最低工资标准为1150元，伤残补助金为1150×7=8050元。停工留薪期为原告治疗伤病暂停工作的享受工伤医疗的期限，根据《河北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第四条“工伤职工停工留薪期由统筹地区劳动能力鉴定委员会根据《河北省工伤职工停工留薪期分类目录》与医疗机构出具的诊断证明确认，以书面形式通知工伤职工、用人单位和经办机构”的规定，原告不能提交上述证据，其主张依据不足，该项主张可待原告鉴定确认后另案处理。原告主张的医药费系与案外人宋宇聪达成调解后新发生的费用，该项费用不属于重复赔偿，但原告主张的票据中部分票据为收据，不符合法律规定，因此原告医疗费原审法院认定为1080元。护理费根据《工伤保险条例》第三十四条：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，……”之规定，原告对此提供证据不足，不予认定。伙食补助费、交通费按照《河北省人力资源和社会保障厅关于贯彻落实新修订有关问题的通知》第四条的规定伙食补助费为住院期间每天20元，38天合计760元，交通费为统筹地区以外就医的交通费用，原告符合规定的为邢台就医的交通费，原审法院酌定为100元。鉴定费600元根据《工伤保险条例》的规定应当由工伤保险基金支付，原告没有工伤保险，应当由被告元氏县公安局承担。原告主张的一次性工伤医疗补助金34940元，因该主张为解除劳动关系时，原告才享有的权利，原告不主张解除劳动关系，因此不予支持。原告主张的轻伤鉴定费200元，不属于工伤保险赔偿范围，不予支持。原告符合法律规定的主张为10590元。本案经调解无效，根据《工伤保险条例》第二十六条、第三十条、第三十七条第一款、第六十二条第二款，《河北省工伤保险实施办法》第二十条，《河北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（-）》第六条之规定，判决：一、被告元氏县公安局于本判决生效后十五日内给付原告杨发奎伤残补助金等合计10590元。二、驳回原告杨发奎的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法（2013年）》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告杨发奎负担5元，被告元氏县公安局负担5元。二审中，当事人双方均未提交新的证据证明自己的主张。经查，上诉人杨发奎在仲裁时的申请请求（一审卷17-18页）为：1、请求判令被申请人支付申请人一次性伤残补助金9660元，一次性工伤医疗补助金34940元，一次性伤残就业补助金17470元，共计人民币62070元。2、请求判令被申请人支付停工留薪期工资4000元；3、判令被申请人支付申请人医药费、护理费、交通费、伙食补助金及其他计5910元；4、判令被申请人支付申请人垫付的劳动能力鉴定所需的费用600元；5、判令被申请人足额支付养伤至今工资；6、依据国家老有所养的法律理念，结合本人客观实际情况，请求判令被申请人承担申请人今后生活所需。其他事实和原审查明的事实一致。本院认为，上诉人元氏县公安局上诉称杨发奎眼部本来就有疾病，与本次伤害案件无关，一审法院判决元氏县公安局给付杨发奎伤残补助金等合计10590元不应当赔偿，但没有提供事实依据和法律依据证明，故本院对其上诉理由不予支持。《中华人民共和国劳动法》第79条规定：“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼”。第八十二条规定了提出仲裁请求应当向仲裁委员会提出书面申请。第八十三条规定：“劳动争议当事人对仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起15日内向人民法院起诉。一方当事人在法定期限内，不起诉又不履行仲裁裁决的，另一方当事人可以申请人民法院强制执行。”从上述条款可知，发生劳动关系争议，预向法院提起诉讼时，是必须先经劳动仲裁委员会仲裁，即仲裁前置。本案上诉人杨发奎在未向仲裁机构申请仲裁确认其与元氏县公安局存在劳动关系的情况下，直接向仲裁机构申请各种赔偿不符合法律规定，原审法院予以驳回其应当经过仲裁前置程序处理而未处理的部分请求并无不妥之处。停工留薪期间，是指劳动者遭受事故伤害或者患职业病需暂停工作，接受工伤医疗，并保持原工资福利待遇不变的期间。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”一审法院根据《河北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第四条：“工伤职工停工留薪期由统筹地区劳动能力鉴定委员会根据《河北省工伤职工停工留薪期分类目录》与医疗机构出具的诊断证明确认，以书面形式通知工伤职工、用人单位和经办机构”的规定，在其没有证据证明其经过相关部门确认的停工留薪期情况下，告知其该项主张可待鉴定确认后另案处理并无不当。关于护理费。《工伤保险条例》第三十四条第一款规定：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。”上诉人杨发奎未能提供其需要护理的证据，原审法院予以驳回其请求，依法有据。对于一次性工伤医疗补助金34940元，上诉人在一审庭审当中表示放弃（一审卷正卷72页），本院不再处理。对于二次手术费10000元的主张，可在实际治疗发生后，依据国家相关规定另案解决。其他上诉理由也未提交相关事实依据和法律依据证明自己的主张。综上，上诉人杨发奎与上诉人元氏县公安局的上诉请求均不成立，应当予以驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人杨发奎与上诉人元氏县公安局各负担10元。本判决为终审判决。审判长  刘清振审判员  许毅鹏审判员  秦树军二〇一七年三月二十八日书记员  黙朋立