广西壮族自治区柳州市柳南区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）南民初（一）字第489号
原告杨晓玉，女，汉族。
委托代理人江平，柳州市正源法律服务所法律工作者。
委托代理人林好云，男，汉族。（系原告杨晓玉之丈夫）
被告广西柳工机械股份有限公司。
组织机构代码：19822914-1。
法定代表人王晓华，董事长。
委托代理人黄岳吉，男，壮族。
原告杨晓玉诉被告广西柳工机械股份有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2012年3月19日受理后，依法组成由审判员李超担任审判长，人民陪审员黄柳明和人民陪审员谭惠文参加的合议庭，于2012年6月21日开庭，之后本院依法重新组成由代理审判员赵祎担任审判长，人民陪审员黄柳明和人民陪审员谭惠文参加的合议庭，2013年6月4日公开开庭审理了本案。代书记员何慎十担任记录。原告杨晓玉及其委托代理人江平、林好云、被告广西柳工机械股份有限公司之委托代理人黄岳吉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨晓玉诉称，其于1993年10月至今在被告处工作，2008年10月1日与被告签订无固定期限劳动合同。2001年在被告薄板分厂担任油漆工工作，月平均工资5500元。2006年9月其在职业健康体检发现白细胞减少，平时头晕、乏力、身体抵抗力下降，2009年病情加重，被告不是依法积极为其治病并办理职业病工伤申请，而是在其尚未进行职业病工伤认定、鉴定时，就以其于2010年9月8日已达到退休年龄为由，欲违法办理退休手续。原告还在治疗职业病并强烈的抗议要求下，被告才出具相关证明，使原告终于在2010年11月11日被广西壮族自治区职业病防治研究所诊断为：职业性慢性轻度苯中毒（白细胞减少症、中性粒细胞减少症）。2011年4月21日经柳州市人力资源和社会保障局认定原告为工伤，2011年10月25日经广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会再次鉴定原告职业病工伤残等级为柒级。被告的行为严重违反了我国《职业病防治法》第五十六条“……用人单位应当及时安排对疑似职业病病人进行诊断；在疑似职业病诊断或者医学观察期间，不得解除或终止与其订立的劳动合同…”的规定，即使原告已达到法定退休年龄，在原告职业病尚未进行诊断，被告是不能以原告已达到法定退休年龄而与原告终止劳动合同，应当依据我国《劳动合同法》第四十五条规定“…劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止”。由于被告没有依法在原告退休前及时进行职业病检查、诊断，导致原告超过了法定退休年龄时才得到职业病诊断和工伤认定书以及劳动能力鉴定书，被告应依法承担全部责任。被告至今不但不依法按工伤待遇给原告享受，而且还非法剥夺原告职工应享受的待遇，故原告诉至法院要求：1、被告支付原告2010年12月至2011年9月7日职业病治疗期间的在职工资62270元（5500元／月×11个月十5500元／月÷21.75天×7天）；2、被告支付原告2010年10月1日至2011年9月7日期间拖欠的特殊工种营养费480元（120元／季×4季度）；3、被告支付原告2011年元旦过节加菜津贴100元、春节过节加菜津贴200元、五一过节加菜津贴100元；4、被告支付原告2011年9月生日福利津贴100元；5、被告支付原告2011年5月至9月清凉饮料票100元（25元／月×4月）；6、被告支付原告2010年10月1日至2011年9月7日期间每月餐费补贴968元（88元／月×11月）；7、被告支付原告2010年10月1日至2011年9月7日期间交通补贴660元（60元／月×11月）；8、被告支付原告2010年度薄板分厂年终绩效工资500元；9、被告支付原告2010年度双薪绩效工资6500元，以上请求金额共计71978元；10、案件受理费由被告负担。
原告对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：1、送达回证原件1份；2、（2011）柳劳人仲裁字第913号仲裁裁决书原件1份；3、柳劳人仲决字（2011）第913号仲裁决定书原件1份；证据1-3拟证明原告的请求已经仲裁前置程序，法定时间提起诉讼。4、工作证及劳动合同书复印件各1份（与原件核对一致），拟证明原告与被告签订无固定期限劳动合同，原告从事的油漆工作为有毒有害工种。5、2006年9月18日柳州市工人医院体检报告和结论复印件各1份（与原件核对一致），拟证明原告2006年体检白细胞偏低，被告对原告没有提供积极防治。6、2009年9月25日、2010年10月17日广西职业病防治研究院职业健康体检结果复印件各1份（与原件核对一致），拟证明原告2009年起职业病明显加重。7、2009年11月23日至2010年9月30日柳工职工医院病假证明单复印件14张，拟证明被告从2009年对原告按职业病因工休假，但在原告退休前被告仍不为原告进行职业病鉴定和工伤认定。8、2010年8月17日、2010年10月27日广西工人医院疾病证明书及出院记录复印件4张（与原件核对一致），拟证明原告在2010年7月8日至2010年8月18日期间已初步诊断为苯作业医学观察期，被告不能为原告办理退休手续，不能终止劳动合同。9、2010年10月14日调解记录表打印件1份，拟证明被告2010年10月14日并没有为原告办理退休手续，也没有进行疑似职业病鉴定。10、2010年12月23日协商会决议复印件1份（与原件核对一致），拟证明在原告强烈要求下，被告才同意原告进行工伤认定。11、2011年1月31日、2011年4月2日广西工人医院疾病证明书复印件1份（与原件核对一致），拟证明原告2011年1月9日至2011年1月31日住院的情况，已被诊断为职业性慢性轻度苯中毒。12、2009年10月至2010年9月杨晓玉薪资单复印件6页（与原件核对一致），拟证明被告没有按工伤支付停工留薪期工资。13、2009年11月至2010年11月杨晓玉工伤停工留薪期工资补发报告和工资表打印件4份，拟证明被告在参照与原告同工种员工已经补齐了2009年11月至2010年11月的工资，原告在此期间享有半年奖、年终奖、绩效工资。14、2010年10月至2011年6月被告为杨晓玉缴纳社会保险金台帐打印件4份，拟证明原告与被告没有终止劳动合同，仍是被告在职职工，被告在该期间仍然为原告缴纳社会养老保险，原告的医疗保险被告一直缴纳至今。15、2011年1月19日杨晓玉营养补贴报告、处方签、台帐复印件5页，拟证明原告与被告没有终止劳动合同，仍与被告存在劳动关系，营养补贴至今仍支付给原告。16、2010年11月11日职业病诊断证明书复印件1份（与原件核对一致），拟证明原告在2010年11月11日诊断为职业病，劳动仲裁部门2010年9月8日仲裁终止劳动合同，是不符合办理退休手续的违法行为。17、2011年4月21日工伤认定决定通知书复印件1份（与原件核对一致），拟证明原告2011年4月21日因为职业病才被认定为工伤。18、2011年10月25日劳动能力再次鉴定结论通知书复印件1份（与原件核对一致），拟证明2011年10月25日原告通过再次鉴定，原告的伤残等级为柒级。19、2009年1月23日至2012年3月6日建设银行交易清单复印件6份（与原件核对一致），拟证明原告与被告没有终止劳动合同，被告在2009年1月23日到2012年3月6日该期间仍然支付原告2011年9月以前的部分工资和营养待遇费用。20、柳州市工伤保险职工伤残待遇审批表复印件1份，拟证明被告从工伤保险基金领取原告一次性伤残补助金在2012年3月6日支付给原告。21、2012年6月20日的职业病诊断证明书复印件1份（与原件核对一致），拟证明原告的病情在逐渐加重，在2012年6月20日被诊断为中度苯中毒。
原告当庭提供的证据有：1、柳州市职工劳动能力鉴定申请表、柳州市职工劳动能力鉴定表、柳劳工鉴字（2013）128号劳动能力鉴定结论通知书复印件各1份，拟证明原告仍是被告职工，只有是被告的职工才能进行劳动能力鉴定，原、被告仍然存在劳动关系，原告的伤残等级由原来的7级变为5级，原告已经大部分丧失劳动能力，且该鉴定已经发生法律效力。2、广西壮族自治区人民政府关于杨晓玉同志信访事项的复核意见【桂信核字（2013）24号】复印件1份，拟证明确定在2010年9月为原告办理退休手续是违法错误的，2010年11月11日诊断职业病后至今被告和劳动部门没有再为原告办理任何退休手续。3、柳州市人民政府关于对杨晓玉信访事项重新复查意见的函（柳信查字（2013）6号）复印件1份。4、《声明》复印件1份，拟证明该声明系原告为办理工伤向广西工人医院书写的，被告之所以要求写成2010年7月25日是为了减轻自身的责任和成本，使原告退休年龄前享受工伤待遇。
被告广西柳工机械股份有限公司辩称：原告已于2010年9月7日达到法定退休条件，所以其与原告间的劳动关系已终止，故无需支付原告2010年10月1日至2011年9月7日期间及此后的工资及福利；原告不配合被告为其办理退休手续和办理领取养老金手续，因此原告应为自己的行为承担责任。虽然原告不配合被告为其办理退休手续和办理领取养老保险金手续，但不影响在补办退休手续和领取养老金手续后享受养老保险待遇，同时不影响原告依法办理工伤待遇手续和享受工伤待遇，事实上原告已经享受依法应该享受的工伤待遇。如果法院确认本案劳动关系存在，被告则需向原告发放2010年10月及其后的工资和福利，最后将造成原告虽不用工作但却既可领取在职工资又可以领取养老保险金的结果，这有悖于相关劳动法律法规的规定，也将损害企业的合法权益。关于工资问题，原告所述请求与客观事实不符。综上，请求依法驳回原告的诉请。
被告为其辩解在举证期限内提供的证据有：1、劳动合同书及其补充协议复印件各1份（与原件核对一致），拟证明原告已到法定退休年龄，原告与被告劳动关系已终止。2、2010年9月退休人员公示名单（网页下载图）1份，拟证明已通知原告办理退休，被告为原告缴纳社保已超过15年。3、职工办理退休应申报的资料复印件1份（与原件核对一致），拟证明原告办理退休所应提交的资料。4、退休申请单复印件1份（与原件核对一致），拟证明原告已申请办理退休，被告已为原告办理职工退休内部手续。5、符合退休人员登记表复印件1份（与原件核对一致），拟证明被告已为原告办理职工退休内部手续。6、企业职工退休审批表复印件1份（与原件核对一致），拟证明柳州市劳动局已批准原告退休，被告已为原告办理退休外部手续。7、养老手册领取登记表复印件1份（与原件核对一致），拟证明原告在退休公示期内已自己带走养老手册。8、2010年职工健康体检结果报告复印件1份（与原件核对一致），拟证明原告已参加退休前体检。9、不予受理基本养老金核定申请通知书复印件1份（与原件核对一致），拟证明被告已为原告办理申请养老金工作，但原告不配合办理相关手续。10、广西医科大学第四附属医院柳州市工人医院体检报告复印件1份（与原件核对一致），拟证明2008年原告体检结果未见异常，原告白细胞总数符合正常指数。11、职业健康体检表复印件1份（与原件核对一致），拟证明2009年原告体检情况。12、疾病证明书复印件1份（与原件核对一致），拟证明被告为原告提供疗养，2010年原告疗养出院证明。13、职业体检白细胞偏低人员名单复印件1份（与原件核对一致），拟证明2009年-2011年原告复查、治疗记录。14、广西工人医院病人明细清单复印件1份（与原件核对一致），拟证明被告2011年仍依法为退休职工提供治疗。15、工伤认定决定通知书复印件1份（与原件核对一致），拟证明已认定为工伤，职业病确诊时间为2010年7月25日，已纳入工伤保险统筹，享受工伤保险待遇。16、柳州市工伤保险职工伤残待遇审批表复印件1份（与原件核对一致），拟证明原告伤残等级为七级，柳州市社会保险结算中心同意支付给原告一次性伤残补助金50817元。17、收条复印件1份（与原件核对一致），拟证明原告已收到一次性伤残补助金50817元。18、2008年10月-2010年9月工资单复印件1份（与原件核对一致），拟证明原告工资福利情况。19、2010年12月补发的2009年10月-2010年9月工资复印件（与原件核对一致），拟证明补发给原告退休前12个月工资，应发24478.36元，实发20233.77元，与原告提交的12、13项证据相互印证。20、中国建设银行柳州和平支行汇款查询单复印件1份（与原件核对一致），拟证明已支付给原告2010年年终绩效奖励，共计应发2157.81元，实发1963.61元。21、营养凭证复印件1份（与原件核对一致），拟证明已支付原告2009年11月至2011年8月每月1475元营养补贴，共计32450元，该营养补贴性质不属于工资，也不是原告诉请的营养费，是被告出于人道而给原告的资助。
经过开庭质证，被告对原告提交的证据1-4没有异议。对于证据5，被告认为只能证明原告白细胞偏低，不能证明被告没有对原告进行积极的治疗。对于证据6，被告认为从2010年10月17日的报告来看，原告WPC白细胞数量是达到标准范围的；对于2009年9月25日的报告真实性无异议，证明目的无异议。对于证据7，被告认为没有原件，对该证据不予认可。对于证据8的真实性认可，但认为被告在2010.7.8-2010.8.18期间没有与原告解除劳动关系，虽然诊断为苯作业医学观察期，但医生没有要求进行职业病诊断。对于证据9，被告认为没有原件，对该证据不予认可。对于证据10的真实性无异议，但被告认为其一直要求原告配合被告办理工伤认定，是原告不配合被告工作。对于证据11予以认可。对于证据12，被告认为之后是有补齐停薪留工期的工资。对于证据13，被告认为2010年9月至2010年10月的停工留薪期工资已经补齐，但是不认可存在劳动关系，对于工资补发报告的真实性不予认可。对于证据14的真实性予以认可，但认为被告为原告缴纳养老和医疗保险，是因为原告没有配合被告办理退休，如果现在强制停止的话，原告现在将无法享受医保，正常职工是享受五险一金，而被告只帮原告缴纳养老和医疗保险这两项，足以说明被告已经与原告终止劳动关系。对于证据15的真实性没有异议，但认为营养补贴不是工资，不是以存在劳动关系来发放的，是被告考虑原告工作多年及家庭生活困难，并集体决定后发放给原告的。对于证据16，被告认为原告在2010年7月25日被诊断为职业病，劳动关系在2010年9月8日就应该终止了，即使原告在2010年11月11日诊断有职业病，那么原被告劳动关系也应该在2010年11月11日终止。对于证据17，被告认为双方由于工伤认定无法协商所以才在2011年4月21日做出工伤认定，过错不能由被告单方承担。被告对于证据18、20、21予以认可。对于证据19，被告认为不能证明是由被告将钱款转账进入原告账户。被告对于原告当庭提交的证据1中的柳州市职工劳动能力鉴定申请表、柳州市职工劳动能力鉴定表的真实性不予认可，对于柳劳工鉴字（2013）128号劳动能力鉴定结论通知书的真实性予以认可，但认为工伤鉴定并非只是由单位职工才有资格进行鉴定，个人也可以申请进行鉴定。对于原告当庭提交的证据2的真实性没有异议，但认为作出文件主体无权对法律进行解释，且程序不合法，应该通过行政复议的方式解决，该文件作出时并没有送达被告方，对文件所依据的事实是依据原告单方面提交的材料作出的，程序有瑕疵，且不是被告不为原告办理退休手续，而是原告不配合被告办理退休手续。对于原告当庭提交的证据3予以认可。对于原告当庭提交的证据4的真实性不予认可。原告对被告提交的证据1真实性认可，但认为原告在达到退休年龄前已经属于职业病的医学观察期，依法不能办理退休终止劳动合同手续，补充协议中有营养补助。对于证据2的真实性不认可，认为没有见到公示名单；对于证据3的真实性有异议，原告认为有许多地方有涂改，被告完成材料的时间是2010年10月8日，所以2010年9月份被告不可能为原告办理退休申报手续。对于证据4、5的真实性无异议，但认为被告是在原告不知情的情况下帮助办理的，申请单和登记表虽然是原告签字，但是签字时间是被告要求原告按照2010年9月30日签的，实际上签的时间为2010年10月8日。对于证据6的真实性不认可，认为申请人没有申请的情况下劳动部门不可能在2010年9月14日进行审批。对于证据7的真实性认可，但认为是原告在不知情的情况下把养老手册领回去。对于证据8的真实性无异议，但认为2010年10月20日原告还属于苯中毒的观察对象，还没有确认是职业病。对于证据9的真实性没有异议，认为被告2010年9月21日向柳州市社会保险机构为原告办理养老金的核定申请，社保机构没有受理该申请。对于证据10的真实性没有异议，但认为实际上原告的白细胞已经在临界值。对于证据11的真实性没有异议，认为该体检报告恰恰体现原告白细胞已经低于正常值。对于证据12的真实性认可，但认为2010年8月原告已经诊断为苯作业医学观察期。对于证据13的真实性认可，但认为原告通过治疗病情没有好转，白细胞还是偏低，病情有加重趋势。对于证据14的真实性认可，但认为原告并没有办理退休手续，原告还需要进一步治疗。对于证据15的真实性予以认可，但认为2010年7月25日是第一次在广西壮族自治区工人医院住院（广西壮族自治区职业病防治研究院）初步诊断为苯中毒观察期，而不是第一次职业病确诊时间。对于证据16的真实性予以认可，但认为3909元是缴工伤保险费的基数，实际上原告平均每月应发工资为5500元。对于证据17予以认可。对于证据18的真实性认可，但认为被告并没有依法支付原告的2008年10月-2010年9月期间的福利待遇。对于证据19的真实性认可，但认为其中4244.59元是应由被告承担的个人所得税，原告的工资平均每月为5500元。对于证据20的真实性认可，认为原告有绩效工资。对于证据21的真实性认可，认为该营养补贴现在一直还在支付，是因为原告职业病治疗的需要，而不是所谓的出于人道。
本院认为，当事人向人民法院提供证据，应当提供原件或经人民法院核对无异的复制件或者复制品。因原告对于其提交的《柳工职工医院病假证明单》（2009年11月23日至2010年9月30日）、《调解记录表》（2010年10月14日）、《柳州市职工劳动能力鉴定申请表》（填报时间：2012年10月30日）、《柳州市职工劳动能力鉴定表》及《声明》（2011年4月14日）均未能提交原件，且被告对上述证据的真实性有异议，原告应承担由此导致的法律后果，故本院对上述证据不予采纳。原告提交工资补发报告系其单方制作，且被告对该证据的真实性不予认可，故本院对该证据不予采纳。被告提交的《职工办理退休应申报的资料》系其单方制作，并存在涂改，且原告对该证据的真实性不予认可，故本院对该证据不予采纳。原、被告提供的其他证据来源合法、真实客观，与本案具有关联性，本院均予以采纳。
结合全案证据，本院确认以下法律事实：被告广西柳工机械股份有限公司于1993年11月8日成立，机构类型为企业法人。原告与被告于2008年10月1日起履行无固定期限劳动合同，从事油漆工作。原告于2010年9月8日年满50周岁。2010年9月30日，原告在退休申请单上申请于2010年9月退休。柳州市劳动保障行政部门于2010年9月14日在企业职工退休审批表中同意原告从2010年9月退休，并加盖柳州市劳动和社会保障局养老保险业务专用章。2011年4月21日，柳州市人力资源和社会保障局作出柳人社工伤字（2011）286号工伤认定决定通知书，内容为“……广西柳工机械股份有限公司油漆工杨晓玉，……于2010年7月25日经广西壮族自治区职业病防治研究院诊断为：职业性慢性轻度苯中毒（白细胞减少症、中性粒细胞减少症）。……杨晓玉职业性慢性轻度苯中毒（白细胞减少症、中性粒细胞减少症）……属于工伤范围，认定为工伤。……”。2011年10月25日，经广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会鉴定，原告的劳动能力鉴定为伤残等级柒级。2011年9月13日，柳州市劳动人事争议仲裁委员会立案受理原、被告劳动人事争议一案，原告向柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请请求裁决：被告支付原告20l0年10月1日至2011年9月7日职业病治疗期间在职工资62270元、特殊工种营养费480元、交通补贴660元、餐费补贴968元，支付原告2011年元旦加菜津贴100元、春节过节加菜津贴200元、五一过节加菜津贴100元、支付原告2011年5月至9月期间清凉饮料费100元，支付原告2011年9月生日福利津贴100元，支付原告2010年度双薪绩效工资6500元、2010年度薄板分厂年终绩效工资500元。柳州市劳动人事争议仲裁委员会于2012年2月27日作出（2011）柳劳人仲裁字第913号仲裁裁决书裁决：申请人提出的诸项仲裁请求均缺乏依据，不予支持。原告对该仲裁裁决不服，于2012年3月19日向本院提起诉讼，要求：1、被告支付原告2010年12月至2011年9月7日职业病治疗期间的在职工资62270元（5500元／月×11个月十5500元／月÷21.75天×7天）；2、被告支付原告2010年10月1日至2011年9月7日期间拖欠的特殊工种营养费480元（120元／季×4季度）；3、被告支付原告2011年元旦过节加菜津贴100元、春节过节加菜津贴200元、五一过节加菜津贴100元；4、被告支付原告2011年9月生日福利津贴100元；5、被告支付原告2011年5月至9月清凉饮料票100元（25元／月×4月）；6、被告支付原告2010年10月1日至2011年9月7日期间每月餐费补贴968元（88元／月×11月）；7、被告支付原告2010年10月1日至2011年9月7日期间交通补贴660元（60元／月×11月）；8、被告支付原告2010年度薄板分厂年终绩效工资500元；9、被告支付原告2010年度双薪绩效工资6500元，以上请求金额共计71978元；10、案件受理费由被告负担。2013年3月4日，本院主持双方当事人进行调解，双方当事人达成调解协议“一、被告广西柳工机械股份有限公司支付原告杨晓玉2010年10月1日至2011年9月7日期间的工资62270元；二、在本调解协议生效之日起两年内，如果无生效判决否定柳州市劳动和社会保障局于2010年9月14日作出的《企业职工退休审批表》上确定的原告杨晓玉于2010年9月退休的事实，则柳州市劳动和社会保障局支付给原告杨晓玉2010年10月1日至2011年9月7日的退休金应返还给被告广西柳工机械股份有限公司；三、被告广西柳工机械股份有限公司支付原告杨晓玉2010年10月1日至2011年9月7日期间的福利待遇共计9708元；四、以上款项共计71978元，被告广西柳工机械股份有限公司应于2013年3月31日前支付完毕给原告杨晓玉；五、原告杨晓玉不得就本案已经提起的诉讼请求再次另行提起诉讼；六、案件受理费10元（原告已预交），调解结案减半收取5元，由原告杨晓玉负担。”并在调解笔录中签字予以确认。2013年4月16日，原告向本院提交书面材料，内容为“……因为调解的第一项内容，完全违背我本人的真实意思，本次调解内容存在重大误解（调解第一项内容与本案诉求第一项内容不一至），调解笔录第二项内容不合理。……不同意2013.3.4日的调解。……要求柳南区人民法院依据相关法律进行公正合理的判决。……”。庭审中，被告不同意原告的全部诉讼请求，但表示原告主张的第三项至第七项诉讼请求中的待遇属实，并表示2010年度没有原告主张的2010年度薄板分厂年终绩效工资500元及2010年度双薪绩效工资6500元两项绩效工资。
另查明，原告的2010年年终绩效奖励金额应发为2157.81元，实发为1963.61元，且被告已于2011年2月22日向原告支付完毕。2013年4月2日，经柳州市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告的伤残程度为伍级。2013年4月8日，在《广西壮族自治区人民政府关于杨晓玉同志信访事项的复核意见》中，广西壮族自治区人民政府复核意见为：请柳州市人民政府责成柳州市人力资源和社会保障局及用人单位对杨晓玉同志的退休时间重新予以确认。2013年5月21日，在《柳州市人民政府关于对杨晓玉信访事项重新复查意见的函》中，柳州市人民政府复查意见为：用人单位2010年9月为杨晓玉办理退休手续，市人社局2010年9月4日审批杨晓玉于2010年9月退休，符合《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》、《劳动合同法试行条例》与《职业病防治法》相关规定。
本院认为，全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人，女年满五十周岁，连续工龄满十年的，应该退休。关于原告主张其在2010年7月8日至2010年8月18日期间已初步诊断为苯作业医学观察期，按照《职业病防治法》第五十六条“……用人单位应当及时安排对疑似职业病病人进行诊断；在疑似职业病诊断或者医学观察期间，不得解除或终止与其订立的劳动合同…”的规定，即使原告已达到法定退休年龄，在原告职业病尚未进行诊断，被告是不能以原告已达到法定退休年龄而与原告终止劳动合同，应当依据我国《劳动合同法》第四十五条规定“…劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止”。本院认为，劳动合同终止的情形有劳动合同期满、劳动者开始依法享受基本养老保险待遇、劳动者死亡等情形，故原告主张引用的《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条关于劳动合同的逾期终止之规定是适用于“劳动合同期满”的情形而并非本案中“劳动者开始依法享受基本养老保险待遇”的情形。因柳州市人力资源和社会保障局作出柳人社工伤字（2011）286号工伤认定决定通知书中确认原告于2010年7月25日经广西壮族自治区职业病防治研究院诊断为：职业性慢性轻度苯中毒（白细胞减少症、中性粒细胞减少症），且依据《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条关于“职业病病人的诊疗、康复费用，伤残以及丧失劳动能力的职业病病人的社会保障，按照国家有关工伤保险的规定执行。”之规定及《工伤保险条例》第三十五条关于“……工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇，基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额……”之规定，本院认为，原告的职业病亦属工伤，且劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止，故本案中所查明的原告之情形并不适用原告主张引用的《中华人民共和国职业病防治法》第五十六条关于“……在疑似职业病病人诊断或者医学观察期间，不得解除或者终止与其订立的劳动合同。……”之规定。综上，因原告于2010年9月8日年满50周岁，已达法定退休年龄，且其于2010年9月30日在退休申请单上申请于2010年9月退休，劳动保障部门亦批准原告杨晓玉从2010年9月退休，故对于2010年9月起原告与被告的劳动关系终止，本院予以确认。因原告诉请的2010年12月至2011年9月7日职业病治疗期间的在职工资62270元、2010年10月1日至2011年9月7日期间拖欠的特殊工种营养费480元、2011年元旦过节加菜津贴100元、春节过节加菜津贴200元、五一过节加菜津贴100元、2011年9月生日福利津贴100元、2011年5月至9月清凉饮料票100元、2010年10月1日至2011年9月7日期间餐费补贴968元以及交通补贴660元系基于双方劳动关系于2010年9月后仍然存续的基础上，故本院对原告的上述主张不予支持。
关于原告主张的2010年度薄板分厂年终绩效工资500元和2010年度双薪绩效工资6500元，本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。虽然被告自认其于2011年2月22日已经向原告支付了2010年年终绩效奖励1963.61元，但对于原告主张的2010年度薄板分厂年终绩效工资500元以及2010年度双薪绩效工资6500元予以否认，并表示2010年度并没有相应的两项待遇，且原告亦未对被告向薄板分厂职工发放过上述两项待遇提供证据予以证实，因绩效工资不是用人单位必须发放工资范围，故本院采信被告之辩解，对原告的上述两项主张不予支持。
据此，依据《中华人民共和国劳动法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十四条、第四十五条、《中华人民共和国职业病防治法》第五十六条、第五十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《工伤保险条例》第三十五条、《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回原告杨晓玉的全部诉讼请求。
案件受理费10元（原告已预交），由原告杨晓玉负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院或柳州市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于柳州市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（数额视当事人提出的上诉请求数额确定，收款单位：广西壮族自治区柳州市中级人民法院，账号：20-118701040004709，开户银行：中国农业银行柳南支行潭中分理处）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 赵 祎
人民陪审员 谭惠文
人民陪审员 黄柳明
二〇一三年七月三日
代书 记员 何慎十
适用法律条文：
《中华人民共和国劳动法》
第四十七条用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十二条【用人单位不得解除劳动合同的情形】劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十四条【劳动合同的终止】有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十五条【劳动合同的逾期终止】劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。
《中华人民共和国职业病防治法》
第五十六条医疗卫生机构发现疑似职业病病人时，应当告知劳动者本人并及时通知用人单位。
用人单位应当及时安排对疑似职业病病人进行诊断；在疑似职业病病人诊断或者医学观察期间，不得解除或者终止与其订立的劳动合同。疑似职业病病人在诊断、医学观察期间的费用，由用人单位承担。
第五十八条职业病病人的诊疗、康复费用，伤残以及丧失劳动能力的职业病病人的社会保障，按照国家有关工伤保险的规定执行。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第二十一条劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》
第一条全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人，符合下列条件之一的，应该退休。
（一）男年满六十周岁，女年满五十周岁，连续工龄满十年的。
《工伤保险条例》
第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；
（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；
（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。
职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。