广东省广州市黄埔区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）穗萝法民一初字第389号
原告：杨喜园，住广州市天河区。
委托代理人：余意，广东粤胜律师事务所律师。
被告：广东威创视讯科技股份有限公司，住所地广州高新技术产业开发区。
法定代表人：KenZhengyuHE（何正宇）。
委托代理人：邓莉梅，该公司员工。
委托代理人：郑瑜，该公司员工。
原告杨喜园诉被告广东威创视讯科技股份有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2015年8月6日立案受理后，依法由代理审判员芮雪春子适用简易程序于2015年9月9日公开开庭进行了审理。原告杨喜园及其委托代理人余意，被告委托代理人邓莉梅、郑瑜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告起诉称：原告于2002年1月进入被告公司，任职行政助理职位；被告在2003年2月才为原告购买社保。2011年12月23日被告与原告签订了无固定期限劳动合同。2003年9月原告被调往被告上海办事处，任职技术文某职位，2004年3月离职返回广州；2004年6月再度入职被告公司广州总部，任职中国区业务部华南区销售部门技术文某职位，在同一部门多年工作期间，担任的职位分别有：技术文某、行政商务文某、运营支持专员、运营分部经理等，并且在被告公司的任职资格认证中获得三级管理者的等级。2012年2月调入中国区业务部LCD产品线，担任该部门运营支持经理职位，负责LCD产品线日常行政、合同商务管理、市场推广等重要工作，期间多次在季度、年度的绩效考评中得到S的优秀等级。2014年LCD产品线拆分后与原技术支持部合并组建产品行销部，原告在产品行销部任职公共管理分部主管至今。原告在2014年度公司调薪后的月度基本工资为10,000元，2015年度被告公司调薪后的月度基本工资为10,700元，统计后最近十二个月的平均工资为12,361元。2015年5月15日被告突然通知原告领取解除劳动合同通知书，理由是：1.由他人代理刷卡；2.上班时间干与工作无关的事情、上网聊天；3.没有履行请假程序未到工作岗位。严重违反用人单位的规章制度。原告也觉得相当突然，被告对所列举的原告的行为从来没有给过任何的警告与处分，原告的直接领导也从未有过提醒及沟通，甚至是在原告与其领导沟通后，原告领导才知晓此事；之后被告的人力资源部门相关负责人拒绝赔偿并不作任何解释就解除了原告的劳动合同。原告认为被告系违法解除与原告的劳动合同，理由如下：一、被告制订的《员工手册》并未进行有效公某，未对原告有效送达，原告并未收到员工手册。二、原告存在一次他人代理刷卡行为，但不足以构成严重违反公司规章制度。三、原告不存在不履行请假程序未到工作岗位或擅自离岗的行为，原告所有因公或因私外出均有向其上级通过电话或者信息的进行请假，并获得批准。四、原告上班使用网络是合理的行为，所产生的链接不足以证明原告工作时间干与工作无关的事情、上网聊天。五、被告内部存在裁员计划，原告部门是属于裁员部门之一，被告存在以违法解除与原告签订的劳动合同代替裁员的恶意行为。六、假设《员工手册》是有效的，即使原告存在被告解除通知上所述的行为，亦不应该被定性为严重违反用人单位的规章制度。对“严重”程度的界定应当具有合理性。如果原告的行为如此“严重”必然给被告造成了经济上和工作上的巨大损失，但事实上，原告就在上一季度的综合绩效中仍然是B+的良好评价，被告的解除理由明显是不符合法律规定。原告即使有违规行为也明显是较轻的，根本未达到一般意义上的“严重”程度，也即使被告所说的规章制度有明确规定，但该规定也因不具有合理性及对原告不公平而认定为无效规定。请求判令：被告支付原告解除劳动合同赔偿金333747元（12361元/月×13.5个月×2倍）。原告当庭变更诉讼请求为被告支付解除劳动合同赔偿金284303元（12361元/月×11.5个月×2倍）。
被告答辩称：一、原告与被告订立劳动合同关系的时间为2004年7月19日。原告曾经在被告处任职，后来离职，2004年7月19日重新入职被告处，因此原告在被告处工作时间为10年零10个月。二、被告公司规章制度合法。2014年7月11日被告召开职工代表大会通过了《员工手册》（原告作为被告的职工代表之一，已经收到了被告人力资源部和威创股份工会于2014年7月8日发出的邮件通知），其后通过发送邮件及粘贴公告的方式对《员工手册》内容进行了公某（原告有被告公司统一适用的邮箱，原告已经收到被告人力资源部于2014年7月15日发送的公某邮件），并于2014年7月18日向全公司范围公告正式生效。被告的规章制度制订程序合法，且有理由相信原告已经收到相关邮件，了解被告的规章制度内容。三、原告存在连续、重复违反公司纪律的事实。（一）《员工手册》“第三部分公司制度第七章工作行为规范及违纪处理第2条错误行为的分类第1）款违反工作纪律、秩序的行为”明确规定“值班或工作期间，擅自离开工作岗位或工作场所的行为”属于A类错误，给予警告处分；“代理他人或由他人代理刷卡者；上班（值班）时间干与工作无关的事情、干私活、闲谈、睡觉、玩耍、读小说（或其他无关书籍、报刊）、上网游戏聊天、看视频等；没有履行请假程序未到工作岗位的、私自让他人替岗”行为属于B类错误，给予严重警告处分。同时本章第4条累积式纪律处分明确“重犯A、B类过错，或员工犯C类过错时（包括第一次犯），就可解除劳动合同”。（二）原告存在多次“没有履行请假程序未到工作岗位的”和“工作期间，擅自离开工作岗位或工作场所的行为”。1.2015年4月20日，原告于下午三点多擅自离开公司，到下班时间仍未回到公司，直至晚上十点多才开车回公司进行下班刷卡。原告存在“工作期间，擅自离开工作岗位或工作场所的行为”。2.2015年4月21日，原告填写了两个未打卡单，被告公司员工填写未打卡单的适用情况是：实际到岗正常上、下班，但是由于个人原因（忘记带卡、忘记刷卡、卡遗失）造成没有刷卡的。原告当天下午一点左右擅自离开公司，应当按照规定填写请假申请单电子流，但原告不但没有按照实际情况办理请假手续，反而填写未打卡申请单，存在“工作期间，擅自离开工作岗位或工作场所的行为”。3.2015年4月23日早上，原告打电话找同事程某帮忙代打卡，并于上午十点多才开车进入公司。原告存在“由他人代理刷卡”、“没有履行请假程序未到工作岗位”的行为。原告承认“由他人代理刷卡行为”的事实。4.2015年4月24日，原告上班时间不在工作岗位上，存在“没有履行请假程序未到工作岗位的”行为。5.2015年4月28日下午一点多，原告擅自离开公司，且没有填写请假申请单电子流，填写的是未打卡申请单，存在“工作期间，擅自离开工作岗位或工作场所的行为”。6.2015年4月29日下午，原告擅自离开公司，且没有履行请假手续，存在“工作期间，擅自离开工作岗位或工作场所的行为”。此外；原告2015-4-22日上午填写了外勤单；2015-4-30日填写了请假申请单（有薪事假）。2015年4月20日至30日期间，除周末2天、请假1天，外勤0.5天外，原告在剩余应正常工作的7.5个工作日中有6个工作日存在“没有履行请假程序未到工作岗位的”或“工作期间，擅自离开工作岗位或工作场所的行为”，情况之严重，行为之恶劣，一览无遗。（三）另外经查询原告上网记录发现：原告在到岗上班期间每天都浏览与工作无关的网页（网购、看股票、聊QQ、微信等），存在“上班（值班）时间干与工作无关的事情……”行为，且每天花在干与工作不关的事情上的时间占到岗工作时间的50%以上，情况非常严重，且有部分网购（已买到的宝贝、在线支付、评价宝贝等）是必须有人为输入账号登录进入的网页，与原告主张由于电脑自身的原因使用电脑在点击的网页时产生上述与工作无关的网页明显不符。此外，被告有专门的采购部门和财务部门，即使原告基于工作展会打擂需要采购物品，也无需原告通过京东、淘宝等购物网页进行采购，原告只需提供需求给采购部门，由采购部门负责对外进行采购物品，且原告提供的邮件仅能证明程某向采购部门张秦某了解相关采购物品信息事宜，并不能证明原告有工作需要对采购价格进行比较而使用购物网站的事实。四、原告承认工作期间因私事不在工作岗位的事实，主张其已经履行了请假手续，却没有提供有效证据予以证明，应当承担举证不利的后果。五、被告存在违反公司规章制度的主观故意。原告的领导经常不在广州办公，无法有效监督到原告日常工作及出勤情况，原告正是趁此管理空档频繁地上班时间脱岗，高调地违反公司规章制度。另外，原告作为被告公司认证的三级人员，享有公司提供除年假外的每年40个小时的带薪事假的福利，原告有私事外出，完全可以按照公司规定填写请假申请单（休有薪事假或者年假），但是原告并没有按照公司规章制度执行，既没有提前填写请假申请单电子流，也没有事后补填单，可见原告有违反公司规章制度的主观故意。六、由于原告违纪行为严重，被告依据劳动合同法及员工手册的规定解除原告劳动合同，符合法律规定，无需支付赔偿金、请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：原告于2004年7月19日入职被告处，双方最后一份《劳动合同》是从2012年1月1日起的无固定期限劳动合同，第十二条载明“甲方根据国家和省的有关法律、法规通过民主程序制定的各项规章制度，应向乙方公某；乙方应自觉遵守国家和省规定的有关劳动法规、纪律和企业依法制定的各项规章制度，严格遵守安全操作规程，服从管理，按时完成工作任务”。2015年5月15日，被告向原告发出《解除劳动合同通知书》，以原告严重违反用人单位的规章制度为由，当日解除双方的劳动关系。该通知书载明原告多次重复违反《员工手册》中B类错误，情节严重。具体为：1.由他人代理刷卡；2.上班时间干与工作无关的事情、上网聊天；3.没有履行请假手续未到工作岗位。原告于当日签收该解除通知书。双方确认原告离职前12个月平均工资为12361元。
原告确认2015年4月23日曾委托他人代理刷卡一次，但认为其行为不构成严重违纪，且被告公司其他员工也有类似代打卡行为，被告只对原告处分属于恶意处分。
被告主张原告存在上班时间从事与工作无关事情、上网聊天等行为，并提交原告所用电脑的上网记录用以证明，该上网记录显示IP地址为10.1.48.135-10.1.48-136的电脑主机于2015年4月20日至4月30日期间多次登陆QQ、微信、京东、淘宝、阿里旺旺、基金行情、在线影音等网址。原告主张不清楚自己办公电脑的IP地址，但确认上班时间确有浏览新闻，也曾登陆京东和淘宝网站查看与工作有关的物品报价，公司也建立QQ群便于工作交流，记不清有无上网购买物品，但没有从事与工作无关的事情。
被告主张原告在2015年4月20日至2015年4月30日期间有六天时间擅自离岗，具体为：1.2015年4月20日原告下午15:20擅离公司至下班未归；2.2015年4月21日原告下午13:00擅离公司至下班未归；3.2015年4月23日早上10:00才到岗；4.2015年4月24日原告全日未到岗，亦未办理请假手续；5.2015年4月28日原告下午13:40擅离公司至下班未归；6.2015年4月29日原告下午15:15擅离公司至下班未归。被告提交上述时间段的刷卡记录及门岗监控视频截图，证明原告上班时间离开工作场所。原告对上述擅自离岗行为不予确认，主张外出时间均向部门主管请假并获批准，但确认都是通过电话请假后再补电子流请假单。原告提交其2015年4月21日、4月28日的电子流请假单证明其已履行请假手续，但未提交其他日期的电子流请假单。被告主张原告提交的2015年4月21日、4月28日的电子流请假单均是未打卡申请单，属于实际到岗但未刷卡才可以适用的情况，原告擅自离开公司应填写的是请假单电子流。
被告的《员工手册》载明，“值班或工作期间，擅自离开工作岗位或工作场所”属于A类错误，给予警告处分；代理他人或由他人代理刷卡、上班（值班）时间干与工作无关事情、干私活、闲谈、睡觉、玩耍、读小说、上网游戏聊天、看视频等、没有履行请假程序未到工作岗位等行为属于B类过错，给予严重警告处分；重犯A、B类过错，可解除劳动合同。
被告于2014年7月8日通过电子邮件方式向包括原告在内的职工代表发送邮件通知参加职工代表大会第四次会议的通知，并于7月11日召开了职工代表大会。被告提交的《第四届第四次职工代表大会情况报告》显示到场职工代表表决通过了《员工手册》，并于2015年7月15日和16日在公司公告栏进行了张贴。同时，7月18日，被告通过群发邮件的方式将《员工手册》发送群发各员工的工作电子邮箱。原告主张群发邮件经常丢失，否认收到邮件，也否认在公告栏中看到过《员工手册》。被告工会于2015年6月19日出具的《证明》显示，被告于2014年7月18日通过“HR-
Service”邮箱向全公司员工统一工作邮箱发布《员工手册》内容。2015年5月4日，被告就解除原告劳动关系一事征询工会意见，工会于2015年5月7日回复同意被告的处理意见。被告部门经理、主管总监、业务部、人力资源部均在《员工违纪行为确认表》上批复同意解除原告的劳动关系。
双方发生争议，原告向广州开发区萝岗区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、被告支付违法解除劳动合同赔偿金328802元；二、被告支付2015年5月1日至15日工资8600元；三、被告为原告办理社会保险转移和失业待遇手续。2015年7月20日，广州开发区萝岗区劳动人事争议仲裁委员会作出穗开萝劳人仲案字[2015]492号裁决书，裁决驳回原告的仲裁请求。原告不服仲裁裁决，于法定期限内向本院起诉。
上述事实，有《劳动合同》、《员工手册》、《解除劳动合同通知书》、视频监控截图、上网记录、关于召开职工代表大会通知及签到表、违纪处理意见征询函、穗开萝劳某案字[2015]492号仲裁裁决及当事人陈述等证据证实，上述证据经过庭审质证，本院予以采信。
本院认为：原、被告双方建立劳动关系并签订劳动合同，双方均应诚信、全面履行合同义务，合法权益均受法律保护。
本案争议焦点在于被告解除原告劳动关系的行为是否合法。一、关于员工手册的效力。被告在《员工手册》被表决之前已经通过电子邮件通知原告参加职工代表大会，之后也通过在公告栏和电子邮件的方式向全部员工发布了《员工手册》，被告已经履行了法定的民主程序和公某义务。结合原告2004年7月入职起至解除合同时已在被告处连续工作将近11年的事实，本院对原告关于其不知悉被告《员工手册》规定的主张，不予采信。被告《员工手册》经民主程序制定并公某，对原告具有约束力，可以作为被告用工管理的合法依据。二、关于原告是否存在被告主张的违纪行为。1.原告确认2015年4月23日曾委托他人代理刷卡一次，上班时间曾浏览新闻、登陆购物网站，故本院对被告主张的原告第一、二项违纪行为予以采信；2.被告主张原告在2015年4月20日、4月21日、4月23日、4月24日、4月28日、4月29日上班时间存在擅自离岗的违纪行为并提交相关刷卡记录、监控视频截图予以证明，原告主张均已办理请假手续，但仅能提交2015年4月21日、4月28日的电子流请假单，其余时间未能提交证据证明已履行请假流程，故本院对原告的抗辩不予采信。综上，原告确实存在被告《解除劳动合同通知书》中载明的三类违纪事实。三、被告的违纪行为是否符合解除条件。双方签订的劳动合同约定原告应遵守被告的规章制度，被告《员工手册》亦规定代打卡、上班上网聊天看视频、未请假不到岗等均属于过错行为，重复违反上述过错可解除劳动合同。由于原告确实存在被告《员工手册》规定的可解除劳动合同的违纪行为，故被告据此解除与原告劳动关系并经过工会同意，并无不当。综上，被告合法解除原告的劳动关系，无需支付违法解除劳动合同的赔偿金，原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
驳回原告杨喜园的诉讼请求。
案件受理费10元，由原告杨喜园负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。
代理审判员 芮雪春子
二〇一五年十一月三日
书 记 员 刘 波