四川省绵阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）绵刑终字第444号
原公诉机关绵阳市涪城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）蒋某某，男，生于1971年2月5日，汉族，安徽省利辛县人，小学文化，无业。因本案于2015年5月3日被刑事拘留，2015年6月5日被逮捕。现押绵阳市看守所。
辩护人胡昭，四川联衡律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）王某某，男，生于1978年8月25日，汉族，安徽省利辛县人，小学文化，无业。曾因犯诈骗罪，2011年6月24日被山东省平阴县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元，2013年6月5日刑满释放。因本案于2015年5月3日被刑事拘留，2015年6月5日被逮捕。现押绵阳市看守所。
上诉人（原审被告人）何某某，女，生于1963年7月12日，汉族，四川省成都市人，初中文化，无业。因本案于2015年6月9日被取保候审。经绵阳市涪城区人民法院决定，2015年11月24日被逮捕。现押绵阳市看守所。
辩护人陆涛，四川弘风律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）刘某某，女，生于1974年1月22日，汉族，四川省罗江县人，初中文化，无业。因本案于2015年6月9日被取保候审。经绵阳市涪城区人民法院决定，2015年11月24日被逮捕。现押绵阳市看守所。
辩护人冯茂，四川法丛律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）任某某，女，生于1974年10月30日，汉族，四川省阆中市人，初中文化，无业。因本案于2015年6月10日被取保候审。经绵阳市涪城区人民法院决定，2015年11月24日被逮捕。现押绵阳市看守所。
辩护人胡萍，四川真道律师事务所律师。
绵阳市涪城区人民法院审理绵阳市涪城区人民检察院指控原审被告人蒋某某、王某某犯诈骗罪，原审被告人何某某、刘某某、任某某犯购买假币罪一案，于2015年12月2日作出（2015）涪刑初字第417号刑事判决。原审被告人蒋某某、王某某、何某某、刘某某、任某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年1月21日、2016年3月30日公开开庭审理了本案。四川省绵阳市人民检察院指派检察员刘婧出庭支持公诉，上诉人蒋某某及其辩护人胡昭、上诉人何某某及其辩护人陆涛、上诉人刘某某及其辩护人冯茂、上诉人任某某及其辩护人胡萍、上诉人王某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判查明：
1、2014年11月2日，被告人刘某某通过微信聊天认识自称“李子漠”的被告人王某某，被告人王某某自称可以按照1:4的比例兑抉假币给刘某某，并提供几张真的100元、50元面值人民币给被告人刘某某，谎称是假币，让其试用，骗取被告人刘某某的信任。后被告人刘某某要求以8万元人民币购买32万元假币。2014年11月10日11时许，被告人王某某、蒋某某在绵阳市涪城区安昌路17号“良木缘”咖啡店与被告人刘某某交易后，被告人刘某某发现其购买的假币除上层和底层各是一张印有100元面额图案的包装纸外，其余全是冥币。被告人刘某某随即向公安机关报案，如实供述了自己购买假币的犯罪事实。
2、2015年1月，曹某（另案处理）以上述相同的方式骗取了被告人何某某信任，后被告人何某某要求以5万元人民币购买20万元假币。2015年4月7日11时许，被告人蒋某某伙同曹某在绵阳市涪城区南河路40-1号“塞洛尼”咖啡店与被告人何某某交易后，被告人何某某发现其购买的假币除上层和底层各是一张印有100元面额图案的包装纸外，其余全是冥币。被告人何某某随即向公安机关报案，如实供述了自己购买假币的犯罪事实。
3、2015年4月28日，被告人王某某采取上述相同的方式骗取被告人任某某信任，后被告人任某某要求以5万元人民币购买20万元假币。2015年5月2日18时许，被告人蒋某某伙同王某某在绵阳市涪城区南河路40-1号“塞洛尼”咖啡店与被告人任某某交易时，被公安机关挡获。
上述事实，有收集在卷并经当庭出示、辨认、质证的户籍资料、到案经过、前科材料、扣押决定书等书证、辨认笔录、被告人蒋某某、王某某、何某某、刘某某、任某某的供述与辩解等证据予以证实。
原判认为，被告人蒋某某、王某某以非法占有为目的，采用隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。被告人蒋某某、王某某在共同犯罪中作用相当，不宜区分主从犯。被告人蒋某某、王某某2015年5月2日已经着手实施诈骗犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是未遂，可以从轻或减轻处罚。被告人刘某某、何某某、任某某购买伪造的货币，数额特别巨大，其行为均已构成购买假币罪。被告人王某某在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人刘某某、何某某、任某某已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是未遂，可以从轻或减轻处罚。被告人刘某某、何某某在犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百七十一条、第二十五条、第二十三条、第六十五条、第六十七条、第六十四条、第五十三条之规定，判决：一、被告人蒋某某犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五万元；二、被告人王某某犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五万元；三、被告人刘某某犯购买假币罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元；四、被告人何某某犯购买假币罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万元；五、被告人任某某犯购买假币罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元；六、随案移送的作案工具纸币三扎予以没收。七、对被告人蒋某某、王某某的违法所得十三万元人民币予以追缴。
上诉人蒋某某及其辩护人提出以下上诉理由及辩护意见：原判没有区分王某某与蒋某某在犯罪中的主从关系，量刑过重，请求从轻处罚。
上诉人王某某提出以下上诉理由：原判对其量刑过重，请求从轻处罚。
上诉人何某某及其辩护人提出以下上诉理由及辩护意见：何某某除属犯罪未遂，具备自首情节外还具有检举、揭发他人犯罪的立功表现；何某某符合缓刑适用条件，原判量刑过重，请求从轻处罚并适用缓刑。
上诉人刘某某及其辩护人提出以下上诉理由及辩护意见：其购买假币基于王某某的利诱，主观恶性不大；王某某以冥币冒充假币，刘某某属犯罪未遂；刘某某存在自首情节，应减轻处罚；原判量刑过重，请求判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。
上诉人任某某及其辩护人提出以下上诉理由及辩护意见：任某某的犯罪行为为犯罪预备而非未遂，可减轻处罚；有自首情节，可减轻处罚；一审认定“任某某要求以5万元人民币购买20万元假币”的证据不足；任某某认罪态度好，社会危害性不大，系初犯、偶犯；原判量刑过重，请求从轻处罚并适用缓刑。
二审经审理查明的事实和证据与一审认定的一致，本院予以确认。二审庭审中，上诉人何某某、刘某某、任某某的辩护人提交了三上诉人所在社区出具的同意该三上诉人纳入社区矫正的书面意见函，并经当庭出示、质证。
本院认为，上诉人蒋某某、王某某以非法占有为目的，采用隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，均已构成诈骗罪。上诉人王某某属累犯，依法应当从重处罚；上诉人蒋某某、王某某2015年5月2日诈骗任某某5万元人民币因意志以外的原因而未得逞，二人针对该5万元人民币的诈骗犯罪属犯罪未遂。在本案的诈骗犯罪中，同时存在既遂和未遂形态，依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条的规定，诈骗犯罪同时存在既遂、未遂时，应以既遂部分和未遂部分分别对应的法定刑幅度择一重处，在既遂未遂对应的法定刑幅度一致的情况下，以诈骗罪既遂处罚。故本案中上诉人蒋某某的诈骗犯罪应以诈骗13万元人民币既遂认定，上诉人王某某的诈骗犯罪应以诈骗8万元人民币既遂认定。原判定罪正确，在量刑时已充分考虑上诉人蒋某某、王某某的各量刑情节，量刑适当，本院予以支持。上诉人蒋某某、王某某及其辩护人所持原判量刑过重的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳；上诉人蒋某某及其辩护人所持蒋某某应认定为从犯的上诉理由及辩护意见与查明的事实、证据及法律规定不符，不能成立，本院不予采纳。
上诉人何某某、刘某某、任某某主观上明知对方提供伪造的货币而予以购买，数额特别巨大，由于意志以外的原因而未得逞，均已构成购买假币罪（未遂），可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。上诉人刘某某、何某某在犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或减轻处罚。依照《最高人民法院关于审理伪造货币等案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第一条的规定，“伪造货币”是指仿照真货币的图案、形状、色彩等特征非法制造假币，冒充真币的行为。因此，刑法中“伪造的货币”应当具备仿照真货币的图案、形状、色彩等特征，并具有在现实生活中冒充真币流通使用的能力，本案中上诉人蒋某某、王某某向上诉人刘某某、何某某、任某某提供的绝大部分为冥币，少量为单面复印有100元人民币图案的纸张，本案中的假币并不具备在现实生活中冒充真币流通使用的能力，社会危害程度低，量刑时应当区别于购买具备冒充真币流通使用的假币的行为。本案的诈骗犯罪与购买假币犯罪实质上属对合犯罪，上诉人何某某在供述其购买假币犯罪时必然涉及上诉人蒋某某的诈骗犯罪事实，在认定上诉人何某某具备自首情节的同时，不宜再将其如实供述犯罪事实的行为评价为检举、揭发他人犯罪的立功表现，上诉人何某某及其辩护人所持其应认定为立功的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。上诉人任某某及其辩护人所持其为犯罪预备及一审认定任某某以5万元人民币购买20万元假币证据不足的上诉理由及辩护意见与查明的事实、证据及法律规定不符，不能成立，本院不予采纳。
综合本案各上诉人的犯罪情节，社会危害程度，本院认为原判对上诉人任某某量刑过重，应予改判；原判对上诉人何某某降两档法定刑判处没有法律依据，但依照二审上诉不加刑原则，本院对上诉人何某某的量刑予以维持。此外，考虑上诉人何某某、刘某某、任某某系初犯、偶犯、认罪悔罪态度好，犯罪情节较轻，没有再犯罪危险，宣告缓刑对所居住社区无重大不良影响，本院决定对上诉人何某某、刘某某、任某某依法适用缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百二十六条及《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百七十一条、第二十五条、第二十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条、第五十三条、第七十二条之规定，判决如下：
一、维持（2015）涪刑初字第417号刑事判决第一项、第二项、第六项、第七项即：“一、被告人蒋某某犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五万元；二、被告人王某某犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五万元；六、随案移送的作案工具纸币三扎予以没收；七、对被告人蒋某某、王某某的违法所得十三万元人民币予以追缴”；
二、撤销（2015）涪刑初字第417号刑事判决第三项、第四项、第五项，即：“三、被告人刘某某犯购买假币罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元；四、被告人何某某犯购买假币罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万元；五、被告人任某某犯购买假币罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元”；
三、上诉人刘某某犯购买假币罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币五万元（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后三个月内缴纳）；
四、上诉人何某某犯购买假币罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑五年，并处罚金人民币五万元（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后三个月内缴纳）；
五、上诉人任某某犯购买假币罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币五万元（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后三个月内缴纳）。
本判决为终审判决。
审判长 蒋明文
审判员 周 坚
审判员 刘 蕾
二〇一六年四月六日
书记员 甘 霖
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百二十六条第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。
人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受前款规定的限制。
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第一百七十一条出售、购买伪造的货币或者明知是伪造的货币而运输，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金;数额特别巨大的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。
银行或者其他金融机构的工作人员购买伪造的货币或者利用职务上的便利，以伪造的货币换取货币的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金或者没收财产;情节较轻的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处一万元以上十万元以下罚金。
伪造货币并出售或者运输伪造的货币的，依照本法第一百七十条的规定定罪从重处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。