广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）深中法劳终字第4795号
上诉人（原审原告）李小帅。
上诉人（原审被告）深圳金山物流有限公司。
法定代表人马肇撰，董事长。
委托代理人张小伟，广东联睿律师事务所律师。
委托代理人魏晓辉，广东联睿律师事务所实习律师。
上诉人李小帅与上诉人深圳金山物流有限公司（以下简称金山公司）因劳动合同纠纷一案，双方均不服深圳市福田区人民法院（2013）深福法民四初字第708号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审经审理查明，2012年3月23日，李小帅入职金山公司，任体系工程师，工作内容为内部标准化审核等。双方签订了期限从2012年3月23日至2015年3月31日止的劳动合同。合同约定李小帅基本月薪4264元。2013年2月5日，金山公司以公司内部结构调整，需精简岗位及人员为由提出解除与李小帅的劳动合同，并同意支付2个月工资作为赔偿金。后金山公司支付了李小帅2012年2月工资2920元及赔偿金12652元。
另查，金山公司提交了《公司生产经营架构调整通知》及《工会会议记录》。通知称因经营管理需要，需调整部分岗位设置，撤销职安健和体系管理部等内容。会议记录显示经公司内部结构调整，需重新组织公司架构，决定将于2013年2月5日依法解除与李小帅的劳动合同，经工会委员会讨论通过。李小帅对上述文件均不予认可。
李小帅向深圳市福田区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求为：1、恢复劳动关系；2、金山公司支付自2013年2月5日至恢复劳动关系期间的薪金6500元；3、金山公司支付误工费3000元。该会于2013年4月20日作出深福劳仲案（2013）502号仲裁裁决书，裁决驳回李小帅的仲裁请求。李小帅不服该裁决而诉至一审法院。
原审法院认为，李小帅与金山公司之间的劳动合同关系依法成立，双方当事人的合法权益均受到法律保护。
关于解除劳动合同的合法性问题。在李小帅与金山公司劳动合同的履行期内，金山公司以结构调整为由解除劳动合同，但未提交证据证明劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，也未提交证据证明为此与劳动者协商，未能就变更劳动合同的内容达成协议，故金山公司以结构调整为由解除与李小帅的劳动合同于法无据，系违法解除。李小帅要求恢复劳动关系于法有据，依法予以支持。双方应继续履行合同期限为2012年3月23日至2015年3月31日止的劳动合同。
关于2013年2月6日至2013年3月6日期间停工工资问题。金山公司违法解除与李小帅的劳动合同，造成李小帅停工，金山公司应支付李小帅上述期间停工工资4264元。
关于误工费问题。李小帅该项诉讼请求于法无据，依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《深圳市员工工资支付条例》第五条之规定，原审法院判决：一、恢复李小帅与金山公司之间的劳动关系，双方继续履行期限从2012年3月23日至2015年3月31日止的劳动合同；二、金山公司应在本判决生效之日起十日内向李小帅支付2013年2月6日至2013年3月6日期间停工工资4264元；三、驳回李小帅其他的诉讼请求。一审案件受理费5元，由金山公司负担。
李小帅不服上述判决，向本院提起上诉称，李小帅与被诉人在2013年2月23日签订劳动合同时，双方约定李小帅的月工资6500元，并合同意将其分解为：基本工资4264元、绩效工资500元、津贴餐费补助：13元／日（月平均为286元／月）、津贴补助（住宿）450元／月（若住公司则从总工资扣除）。
依照《广东省工资支付条例》的相关规定，工资是指用人单位基于劳动关系，按照劳动者提供劳动数量和质量，以货币形式支付给劳动者本人“全部劳动报酬”一般包括：各种形式工资（计时工资、计件工资、岗位工资、职务工资、技能工资）奖金、津贴、延长工作时间及特殊情况下支付属于劳动报酬性质、收入等。李小帅与金山公司约定的工资符合《广东省工资支付条例》的相关规定，且在实际中考虑加入2013年4、5、6月份因李小帅住宿公司宿舍其从总付工资扣除住宿费（450元）水、电、伙食费部分，结合《广东省工资支付条例》第二十九条的规定，用人单位解除劳动关系决定被裁决撤销或者判决无效的，应当支付劳动者被违法解除劳动关系期间工资，基本工资标准为劳动者本人前十二个月平均正常工作时间工资。因此，李小帅从2013年4月-2012年12月期间9个月平均工资为647518元，故恳请法庭将月赔偿标准更改为6475.8元。综上，请求二审法院依法改判金山公司向李小帅支付2013年2月6日至2013年3月6日期间停工工资6475.8元。
金山公司答辩称，李小帅的上诉请求缺乏事实与法律依据，请求依法予以驳回。
金山公司不服上述判决，向本院提起上诉称，一、一审法院认定金山公司没有证据证明劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化是错误的。金山公司在2013年2月1日发出《公司生产经营架构调整通知》，通知内容涉及取消李小帅所在的职安健＆体系管理部，并且该通知张贴在宣传栏，仲裁及一审中李小帅已承认看到该通知。该通知作为金山公司经营决策层做出改变经营方针、精简组织架构的决定后发出，其本身包含了公司需要经营方针改变，需要人员精简，所以金山公司与李小帅签订劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化，李小帅所在部门将取消，双方将无法继续履行劳动合同。
二、一审法院认定金山公司没有证据证明与李小帅协商过是错误的。金山公司已经履行了《劳动合同法》第40条第3款的协商义务。2013年2月1金山公司向包括李小帅在内所有员工发出《公司生产经营框架调整通知》，通知内容涉及取消李小帅所在的职安健＆体系管理部，应该视为金山公司是向李小帅协商解除劳动合同一个邀约。但李小帅看到该通知并未回应或承诺，没有要求变更岗位或继续履行原来岗位。2013年2月5日金山公司向李小帅发出《劳动合同解除通知》，李小帅拒绝签收。但李小帅没有声明拒绝签收理由，也没有声明要求变更岗位或者继续履行原来岗位。整个过程金山公司发出两个通知，但李小帅没有做出明确回应，应当视为是个协商不成的过程。所以金山公司行为符合《劳动合同法》第40条第3款规定“经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
三、一审法院认定金山公司与李小帅劳动合同能够继续履行是错误的。金山公司与李小帅劳动合同客观上已经无法继续履行。金山公司效益不佳，利润下滑严重，因此生产经营方针改变、撤销相关部门、精简人员，从而终止与李小帅的劳动关系。李小帅原来的工作岗位已精简，没有李小帅岗位，金山公司也无法安排李小帅到其他岗位就业，所以客观上双方已无法继续履行劳动合同，金山公司无法履行一审判决。金山公司经重新组织公司架构，经营管理顺畅。若李小帅非要继续履行劳动合同，金山公司的管理人与李小帅日常工作也将极为不愉快，对金山公司的生产经营不利，对李小帅工作、生活也不利。因此，若按一审判决内容双方继续履行劳动合同双方无疑将产生更多的矛盾，这样的履行效果与法院判决应当追求的当事人关系稳定、定息止争的法律效果背道而驰。若法院非要判决双方可以继续劳动合同，那么金山公司履行判决同时也按照法律规定程序再一次解雇李小帅也是合法的，这样的法院判决有对双方当事人有何意义这种判决无疑损害判决应有和司法应有的权威。
金山公司的员工与李小帅关系已恶化，李小帅已不适合继续履行与金山公司劳动合同。李小帅离职后多次发短讯威胁金山公司的管理人员，甚至威胁其人身安全。
四、金山公司的合法权益已经得到了保障。李小帅2012年3月23日入职金山公司处，金山公司2013年2月5日终止双方的劳动合同。对于李小帅工作年限只有11个月，金山公司支付两个月工资作为经济赔偿金，已经承担法律规定的最大的责任，李小帅的权益也得到了保障。
综上所述，金山公司与李小帅劳动合同已终止，双方无需、无法继续履行，请贵院依法支持金山公司的上诉请求。请求二审法院判令：1、确认金山公司与李小帅劳动合同关系已终止，双方无需继续履行；2、金山公司无须支付李小帅2013年2月6日至2013年3月6日期间的工资4264元。
李小帅答辩称，金山公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，请求法院依法予以驳回。
经二审审理查明，双方当事人认可李小帅在职期间平均工资为6475元。
金山公司主张其作出的《公司生产经营架构调整通知》已通过张贴公告的方式告知李小帅。李小帅对此不予认可。
另查，金山公司主张李小帅以短信的方式向其上级主管进行人身威胁。李小帅对此不予认可。
本案双方当事人对原审判决查明的其他事实均无异议，本院依法予以确认。
本院认为，本案双方当事人劳动关系明确，应当受劳动法律、法规保护及调整。对于双方当事人的上诉请求，本院具体分析认定如下：
一、关于违法解除劳动合同以及是否继续履行劳动合同的问题。金山公司以结构调整为由解除劳动合同，不足以证明双方劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，其通知解除行为也不能证明双方已就劳动合同的解除达成协议。原审判决据此认定系金山公司违法解除劳动合同，符合法律规定，本院依法予以维持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行，且金山公司亦未能就双方劳动合同存在已经不能继续履行的事实完成相关的举证责任，应当承担举证不能的不利法律后果。原审判决据此判令双方继续履行劳动合同（继续履行合同期限至2015年3月31日止），符合法律规定，本院依法予以维持。
二、关于2013年2月6日至2013年3月6日期间停工工资问题。金山公司违法解除劳动合同，造成李小帅停工，金山公司依法应支付李小帅上述期间停工工资。双方当事人在二审期间确认李小帅在职期间平均工资为6475元。因此金山公司应当向李小帅支付2013年2月6日至2013年3月6日期间停工工资6475元。原审判决认定事实存在不清，本院依法予以纠正。
综上，原审判决适用法律正确，但认定事实存在部分不清，本院依法予以纠正。依据《广东省工资支付条例》第二十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持深圳市福田区人民法院（2013）深福法民四初字第708号民事判决第一项；
二、撤销深圳市福田区人民法院（2013）深福法民四初字第708号民事判决第三项；
三、变更深圳市福田区人民法院（2013）深福法民四初字第708号民事判决第二项为：深圳金山物流有限公司应在本判决生效之日起十日内向李小帅支付2013年2月6日至2013年3月6日期间停工工资6475元；
四、驳回李小帅的其他上诉请求；
五、驳回深圳金山物流有限公司的上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费人民币15元，由上诉人深圳金山物流有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 彭 琛
审判员 汪 洪
审判员 张 永 彬
二〇一三年十二月二十日
书记员 刘春阳（兼）
附：相关法律法规
一、《广东省工资支付条例》第二十九条
用人单位解除劳动关系的决定被裁决撤销或者判决无效的，应当支付劳动者在被违法解除劳动关系期间的工资，其工资标准为劳动者本人前十二个月的平均正常工作时间工资；劳动者已领取失业保险金的，应当全部退回社会保险经办机构。
二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条
用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……