吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）吉01民终2177号
上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司长春市中心支公司。住所：长春经济技术开发区仙台大街****号。
负责人：王珉，经理。
委托代理人：韩冲，公司职员。
被上诉人（原审原告）：郭景芳，女，1966年7月8日出生，汉族，住长春市宽城区。
委托代理人：王朱绂，北京大成（长春）律师事务所律师。
委托代理人：杨广安，男，1973年2月3日出生，汉族，住长春市。
原审被告：长春市鼎庆经贸有限责任公司。住所：长春市绿园区铁西街**号。
法定代表人：张兆顺，经理。
委托代理人：任玲，北京天驰君泰（长春）律师事务所律师。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司长春市中心支公司（以下简称“大地保险公司”）因与被上诉人郭景芳、原审被告长春市鼎庆经贸有限责任公司（以下简称“鼎庆公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服长春市宽城区人民法院（2015）宽民初字第92号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
郭景芳原审诉称：2013年10月26日7时20分，被告鼎庆公司员工刘成龙驾驶被告鼎庆公司所有的×××号金杯轻型普通货车，沿长春市北凯旋路由北向南行驶时，与原告丈夫马龙的×××号山羊牌普通二轮摩托车相撞，将原告撞伤。经长春市公安局交通警察支队宽城区大队认定，马龙承担事故的主要责任，刘成龙承担事故的次要责任，郭景芳不承担事故责任。×××号货车在被告大地保险公司投保了交强险和责任限额200000元不计免赔的第三者责任保险。虽然被告大地保险公司赔偿了原告25093.19元，但缺少赔偿项目，且赔偿数额显失公平，应予撤销，应当按照原告的实际损失确定被告的赔偿金额。故原告起诉，请求：1.判令被告赔偿原告医疗费31863.66元、后续治疗费45000元、营养费9000元[100元/天×90天]、住院伙食补助费5000元[住院期间100元/天×20天=2000元，后续治疗期间100元/天×30天=3000元]、误工费61200元[5100元/月×12个月]、护理费30530.80元[受伤后护理费3500元/月×5个月=17500元,后续治疗期间护理费108.59元/日×120日=13030.80元]、残疾赔偿金133647.60元[22274.60元/年×20年×30%]、交通费1000元(含120费用312元)、精神损害抚慰金30000元、残疾辅助器具费960元、鉴定费5400元、律师代理费7000元。2.判令被告大地保险公司在交强险责任限额内承担赔偿责任，不足部分由大地保险公司在商业第三者责任险责任限额内按照40%比例赔偿。大地保险公司已经赔偿的25093.19元以及垫付的医疗费10000元应予扣除。3.鉴定费、律师代理费和诉讼费用由被告承担。
鼎庆公司原审辩称：对发生道路交通事故的事实及事故责任认定没有异议。刘成龙是我们公司的员工。我公司在被告大地保险公司投保了交强险和商业险。本次事故发生后，原告与我公司达成和解，并且大地保险公司已经赔付。原告请求的与和解书相同的赔偿项目不应予以支持。超出和解书范围的其它项目应由大地保险公司在保险赔偿限额内予以赔偿。原告放弃了对事故主要责任人的诉讼请求，鉴定费不应该完全由我公司承担。原告没有提供劳动合同和事故发生前的工资详单，不能确定其工资标准。原告主张我公司按照40%比例承担赔偿责任过高。请求法院对原告合理费用按照法律规定予以裁判。
大地保险公司原审辩称：我公司对事故发生的事实及事故责任认定没有异议。2013年12月20日，原告与鼎庆公司和大地保险公司签定了交通事故和解书，原告同意我公司给其核定的赔偿款的金额，同意我公司将赔偿款付给鼎庆公司，并且赔偿后发生任何纠纷都与我公司无关。医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、误工费和护理费我公司已经赔偿完毕。对以上费用，我公司不同意重复赔偿。原告没有提供有效的证据证明其本人和护理人员实际减少收入情况。原告提供的证据不足以证明其居住情况，残疾赔偿金应该按农业人口标准计算。因没有医嘱，医疗辅助器具费不同意赔偿。原告提供的交通费票据与实际不符。我公司支付的鉴定费应由原告承担。鉴定费、律师代理费和诉讼费不在保险赔偿范围内。
经原审法院审理认定：原告郭景芳为农业家庭户口，自2011年1月起在长春市宽城区田园牧歌小区26栋中门405室居住至今。2013年10月26日07时20分，原告郭景芳丈夫马龙驾驶×××号二轮摩托车沿长春市北凯旋路由南向北行驶，行驶至四环桥南侧70米处，遇有被告鼎庆公司员工刘成龙驾驶鼎庆公司所有的×××号货车沿北凯旋路由北向南行驶时，货车右后侧与二轮摩托车前侧接触相撞，后刘成龙因躲避×××号二轮摩托车将×××号货车驶上路西侧路边石，撞上路边施工封闭板，发生致×××号二轮摩托车乘员郭景芳受伤、两车损坏的交通事故。经长春市公安局交通警察支队宽城区大队认定：马龙未取得机动车驾驶证驾驶未按期进行安全技术检验的机动车上道路行驶时，没有靠右侧通行，是导致事故发生的主要原因。刘成龙驾驶机动车在没有交通信号的道路上，没有在确保安全、畅通的原则下通行，是导致事故发生的次要原因。马龙承担事故的主要责任，刘成龙承担事故的次要责任，郭景芳不承担事故责任。原告郭景芳于事故发生当日被120急救车送到中国人民武装警察部队吉林省总队医院门诊治疗，并入住该院住院治疗20天，于2013年11月15日出院。诊断为：左股骨干开放骨折、高血压病1级，于2013年10月28日行“左股骨干开放骨折切开复位内固定术”。出院医嘱：1.继续预防感染、促进创伤修复、接骨治疗，观察病情变化。2.定期复查（每周），有变化随诊。郭景芳支付120急救费312元、门诊医疗费942元、住院费共计30921.66元。郭景芳还提供轮椅和拐杖发票一枚，金额960元。2015年1月15日，经原告郭景芳委托，吉林津科司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，结论为：1.郭景芳此次外伤达1个七级伤残，1个十级伤残。2.郭景芳此次外伤后续治疗费1.3万元人民币。3.郭景芳此次外伤误工损失日365天。4.郭景芳此次外伤护理期限7个月，1个月需2人护理，6个月需1人护理。郭景芳支付鉴定费3300元。被告鼎庆公司所有的×××号货车在被告大地保险公司投保了交强险和责任限额200000元不计免赔的第三者责任保险。2013年12月20日，原告与鼎庆公司和大地保险公司签定了交通事故和解书，原告同意大地保险公司给其核定的赔偿款的金额，同意大地保险公司将赔偿款付给鼎庆公司，并且承诺赔偿后发生任何纠纷都与大地保险公司无关。经大地保险公司核定，原告郭景芳的医疗费为25712.50元、护理费为2414.80元、误工费为8903.40元、住院伙食补助费为1000元、后续治疗费为10000元。后大地保险公司将赔付给原告郭景芳的25093.19元支付给鼎庆公司，扣除原告方应当赔偿鼎庆公司的车损，原告实际收到的赔偿款为20201.95元。另外，大地保险公司在事故发生后还为原告垫付医疗费10000元。原告郭景芳以和解协议显失公平为由于2014年12月4日起诉至原审法院，请求撤销该协议，重新计算赔偿数额。本案在审理过程中，被告大地保险公司申请对原告郭景芳的伤残等级、误工和护理期限重新鉴定。因复查需进行植骨再固定术，原告郭景芳申请对其植骨再固定术的后续治疗费、误工期限、护理期限和护理人数、住院时间、营养费申请司法鉴定。经原审法院委托，吉林大学司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，重新鉴定结论为：1.郭景芳此次交通事故致左股骨干开放骨折、左股神经不完全损伤、左下肢大腿肌力IV级已构成八级伤残。2.郭景芳此次交通事故致左股骨干开放骨折、左股神经不完全损伤，其误工期评定为180-365日。3.郭景芳此次交通事故致左股骨干开放骨折、左股神经不完全损伤，其护理期评定为60-150日。关于郭景芳植骨再固定术的鉴定结论为：1.郭景芳此次交通事故其后续治疗费约为4.5万元人民币。2.郭景芳此次交通事故需进行后续治疗，其护理期应评定为60-120日，需1人护理。3.郭景芳此次交通事故需进行后续治疗，其营养期应评定为60-90日。4.郭景芳此次交通事故后续治疗期间，其住院时间可评定为30日。大地保险公司支付鉴定费2900元，郭景芳支付鉴定费2100元。
原审法院认为：依据鉴定结论，原告郭景芳与被告鼎庆公司和大地保险公司达成的和解协议显失公平，应予撤销。被告鼎庆公司员工刘成龙履行职务行为时发生道路交通事故，且负事故次要责任，故原告郭景芳在保险赔偿范围内的合理经济损失应首先由被告大地保险公司在交强险责任赔偿限额内予以赔偿，不足部分由大地保险公司在商业第三者责任险赔偿限额内按照30%比例赔偿，大地保险公司已经赔付和垫付的部分应从其赔偿数额内扣除。原告郭景芳请求的不在保险赔偿范围内的鉴定费应由被告鼎庆公司赔偿30%。因重新鉴定结论改变了郭景芳自行委托的鉴定结论，大地保险公司支付的鉴定费应由郭景芳承担。郭景芳的合理律师代理费和案件受理费应由被告鼎庆公司赔偿。对于鉴定意见书中区间性结论，本着公平原则，按中间值计算。原告郭景芳提供的社区居住证明和房屋安置证能够证明其在城镇居住的事实，原告郭景芳的残疾赔偿金应当按照重新鉴定结论的伤残等级和城镇居民标准计算，为133647.60元[22274.60元/年×20年×30%]。原告郭景芳请求的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费符合规定，应予支持。营养费应为7500元[100元/天×75天]。原告郭景芳提供的证据不足以证明其本人和护理人员工资收入情况，其误工费和护理费均按居民服务业标准计算，误工费为24106．98元(108.59元/日×222日)，护理费为21175.05元（108.59元/日×195日）。原告郭景芳请求的残疾辅助器具费虽然没有医嘱，但为治疗康复的必要支出，应予保护。根据原告郭景芳的伤残等级、受伤部位和住院治疗情况，其请求的精神损害抚慰金酌情保护15000元，并在交强险赔偿限额内优先赔偿。虽然郭景芳只提供了事故发生当日的120票据，但交通费为必然发生费用，根据其住院治疗情况，酌情保护500元。按照原告郭景芳获得赔偿的数额，参照吉林省律师收费标准，其请求的律师代理费7000元符合规定,予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十四条第（二）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，原审判决如下：一、原告郭景芳在保险赔偿范围内的经济损失共计284753.29元（其中医疗费31863.66元、后续治疗费45000元、住院伙食补助费5000元、营养费7500元、误工费24106.98元、护理费21175.05元、残疾赔偿金133647.60元、残疾辅助器具费960元、精神损害抚慰金15000元、交通费500元），由被告中国大地财产保险股份有限公司长春市中心支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿110000元[其中医疗费用赔偿限额10000元已付，死亡伤残赔偿限额110000元（精神损害抚慰金15000元在此限额内优先赔付）]；在商业第三者责任险责任限额内赔偿24332.80元（大地保险公司已赔付的25093.19元已经扣除）；被告中国大地财产保险股份有限公司长春市中心支公司支付的鉴定费2900元由原告郭景芳承担；二、郭景芳支付的鉴定费5400元的30%，即1620元和律师代理费7000元，由被告长春市鼎庆经贸有限责任公司赔偿;三、驳回原告郭景芳的其他诉讼请求。案件受理费4007元（原告已预交），由被告长春市鼎庆经贸有限责任公司负担3200元，原告郭景芳自行承担807元。上述款项于本判决发生法律效力后十日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宣判后，大地保险公司不服，向本院提起上诉，其上诉请求为：撤销原审判决，驳回郭景芳的全部诉讼请求；由郭景芳承担本案的上诉费用。事实与理由为：一、原审判决郭景芳与鼎庆公司签订的协议有失公平，并予以撤销是错误的。首先，鼎庆公司并没有以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危使郭景芳在违背真实意思的情况下订立合同，该合同的订立是双方真实意思表示。二、根据法律规定，具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权，那么撤销权灭失。二审诉讼中，大地保险公司表示放弃事实与理由第二项。
郭景芳二审辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依据原审查明的事实，郭景芳先期所取得的赔偿缺乏应得的项目及金额，在郭景芳不具备相关专业知识的情况下，据此直接认定郭景芳应当获得的赔偿即为协议约定的金额明显对郭景芳不公平。且郭景芳因急于用钱治疗，处于弱势一方，不得已接受先期赔偿金额。因此，该协议显失公平，应当撤销，并应以郭景芳实际受到损害程度确定其应当获得的赔偿金额。
鼎庆公司二审述称：大地保险公司的上诉理由成立，赔偿协议是双方真实意思表示，未被依法撤销前对双方均有约束力。
本案经二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为：一、关于和解协议是否显失公平，应否撤销的问题。首先，在签订和解协议之时，郭景芳因本次事故所致的损害后果并未完全确定，在未经鉴定的情况下，郭景芳无法预见自身的伤情已经构成伤残。其次，签订和解协议之后，经鉴定，客观上郭景芳所受经济损失远远高于和解协议所确定的赔偿数额。基于以上两点考虑，和解协议中所确定的赔偿数额明显对郭景芳不利，不能认为是郭景芳真实意思表示，原审判决认为该和解协议显失公平应予撤销并无不当。郭景芳虽未在起诉状中要求撤销和解协议，但在原审庭审中，郭景芳提出和解协议显失公平应予以撤销，故二审诉讼中，大地保险公司认为郭景芳未提出撤销协议的诉讼请求与事实不符。二、关于护理费、精神损害抚慰金数额是否适当的问题。关于护理期限，原审法院委托了二次司法鉴定，分别为吉林大学司法鉴定中心[2015]临鉴字第JX021号及第JX025号鉴定意见，其中第JX021号鉴定意见将郭景芳因交通事故行骨折切开复位内固定手术治疗所需的护理期限评定为60-150日，而第JX025号鉴定意见认为郭景芳需行植骨再固定后续治疗所需的护理期限应为60-120日，该二次鉴定所评定的护理期限分别针对不同的区间，并不重合，原审判决同时采信该二次鉴定并取中间值确定护理期限为195日并无不当。关于精神损害抚慰金，本次交通事故致郭景芳八级伤残，给其造成了一定的身体和精神痛苦，原审判决酌定赔偿精神损害抚慰金15000元并无明显不公。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2929元由上诉人中国大地财产保险股份有限公司长春市中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 溪
代理审判员 陈大为
代理审判员 王君伟
二〇一六年七月二十七日
书 记 员 庞 娟