连云港市连云区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）港商初字第00868号
原告连云港诚智成冶金炉料有限公司，住所地：江苏省灌云经济技术开发区孙腾路6号。组织机构代码：66130548-5。
法定代表人王玉平，该公司总经理。
委托代理人李刚，江苏永信律师事务所律师。
被告厦门兴晟辉贸易有限公司，住所地：厦门现代物流园区象屿路91号厦门国际航运中心B栋4层09、10单元。组织机构代码：69990219-7。
法定代表人林娇炜。
原告连云港诚智成冶金炉料有限公司诉被告厦门兴晟辉贸易有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2015年9月1日立案受理后，依法由审判员强劲适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人李刚到庭参加诉讼，被告厦门兴晟辉贸易有限公司经本院送达开庭传票无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。
原告连云港诚智成冶金炉料有限公司诉称，2015年4月28日原、被告签订合同号为15SC001-NX-01合同，根据合同约定，原告于2015年4月28日向被告支付合同约定货款1306991元，被告于2015年5月4日向我公司放货权，原告在5月5日开始提货，其中因天气原因，9日至12日没有提货，到5月13日提货完毕。后被告提供的结算单标注结算日期为2015年6月9日，该结算单载明被告在6月14日前应退原告65378.81元款项，同时被告于6月25日向原告开具增值税发票780吨，价税合计990000元，余票在7月23日开具，197.871吨，价税合计251612.19元。但被告至今没有按合同约定如期退回多付的尾款65378.81元。2015年5月12日原、被告签订合同号为15SC001-NX-08合同，根据合同，原告于2015年5月13日向被告支付合同约定货款388386.6元，被告于2015年5月13日向原告放货权，原告在5月14日开始提货，已提货完毕。后被告提供的结算单标注结算日期为2015年6月10日，该结算单载明被告在6月15日前应退原告22658.5元款项，同时被告于6月25日向原告开具增值税发票230吨，价税合计290000元，余票7月23日开具，60.925吨，价税合计75728.1元。但被告至今没有按合同约定如期退回多付的尾款22658.5元。2015年6月2日原、被告签订合同号为15SC007-NX-05合同，根据合同，原告于2015年6月2日向被告支付合同约定货款327744.3元，被告于2015年6月3日向原告放货权，原告在6月7日开始提货，已提货完毕。后被告提供的结算单标注结算日期为2015年7月2日，该结�单载明被告在7月7日前应退原告3642.89元款项，同时被告于7月23日向原告开具增值税发票241.586吨，价税合计290000元，余票7月23日开具，60.925吨，价税合计324101.41元。但被告至今没有按合同约定如期退回多付的尾款3642.89元。2015年6月29日原、被告签订合同号为15SC003-NX-04合同，根据合同，原告于2015年6月30日向被告支付合同约定货款325598.9元，被告于2015年6月30日向原告放货权，原告在7月1日开始提货，已提货完毕。但被告拒不提供磅单、水份单以及CIQ报告，并要求案外人连云港美瑞货运代理有限公司也不出具相应的报告，原告再三要求进行结算，被告不提供相关报告，拒不结算，被告已构成违约。2015年7月14日原、被告签订合同号为15SC008-NX-02合同，根据合同约定，原告于2015年7月16日向被告支付合同约定保证金274372.8元，合同约定最迟到货日期为2015年8月5日，但至今被告没有向原告交付货权，据了解，该合同项下的货物被告已无权销售。为此，特诉至法院，请求1、判令被告退还多收的货款91680.2元，违约金在合同第七条第二项约定时按合同总额的5%计算，原告现自愿按应退款金额的百分之五计算，被告应承担违约金4584元。2、退还履约保证金274372.80元，并按合同总金额1371864元的百分之五承担违约金68593元。3、对合同号为15SC003-NX-04合同的诉求根据被告提供的结算资料，被告应退还其多收货款3662.71元。4、被告应向原告开具票面金额为239.401元*1385.28元=331637.42元的增值税发票（税率为17%）。5、本案诉讼费用由被告承担。后在本案审理过程中因被告已向原告开具相关增值税发票，原告向本院申请撤回要求被告向其开具票面金额为331637.42元增值税发票（税率为17%）的诉讼请求。
被告厦门兴晟辉贸易有限公司未到庭，但向本院提交了书面答辩状，其辩称，一、被告确实尚欠原告尾款共91680.2元。但是被告是因正当事由（公司经营出现问题，没有资金，连被告公司部分职工的工资也未支付）未支付，不应承担违约责任。按照历来原、被告签订的销售合同第七条的约定，被告只有在无正当理由不按合同约定的时间供货、结算、退款、开票的情况下才支付违约金。而本案中，被告公司是按时发货、结算、开票，且因原告与被告还有其他业务合作，原告没有向被告提出计算尾款。因此，对于原告提出的违约金要求被告不予认可。二、就15SC003-NX-04合同被告在收到原告325598.9元货款后，按照合同约定立即将货权转移给原告，原告所说的被告拒不提供磅单、水份单及CIQ报告、结算单等说法被告不予认可。首先，原告没有向被告催要磅单、水份单、CIQ报告及结算单之类的文件。其次，连云港美瑞货运代理有限公司是否出具相应的报告，不应由被告承担责任。再次，被告在收到法院传票的时候，才得知原告要求做结算，被告于次日（2015年9月8日）向原告传真了本合同项下的磅单、水份单、CIQ报告及结算单。最后，原告在收到被告发送的磅单、水份单、CIQ报告及结算单后并没有同意是否进行结算。因此，被告不构成违约，不应承担违约责任。被告传真给原告的15SC003-NX-04结算单显示：被告的交货数量为239.401干吨，货物总值为331936.19元，原告支付货款335598.9元。因此，被告尚欠原告尾款3662.71元，而不是50000元，该部分尾款待双方都确认结算单后再进行相应的结算。三、原告仅支付15SC008-NX-02合同项下的保证金，没有按时支付预付款，被告没有收原告的保证金，不转移货权是符合约定的。原、被告于2015年7月14日签订的编号为15SC008-NX-02的销售合同。按照该合同约定，原告须在2015年7月17日前向被告支付274372.8元的保证金，并预付95%货款总额，合计1303270.8元。但原告在支付保证金后并没有按时支付预付款，被告没有发货是在履行不安抗辩权，不应承担违约责任。而且，经被告催告后，原告仍然没有支付货款，被告有权没收原告的保证金，无需承担返还责任。综上，被告并不存在违约行为，请求法院驳回原告诉讼请求。
经审理查明：2015年4月28日，原、被告签订《销售合同》（编号为15SC001-NX-01），约定由原告向被告购买南非原矿，该合同第二条约定价格为1375.78元/干吨（含税）95%的总金额约为1306991元。该合同签订后，原告于同日向被告支付货款1306991元。被告于2015年5月4日向案外人连云港美瑞国际货运代理有限公司出具通知函，将该合同项下的南非原矿货权转移给原告。后被告向原告出具对内�算单，该结算单载明被告应退还原告货款65378.81元，原告对此予以签字并加盖合同专用章确认。
2015年5月12日，原、被告签订《销售合同》（编号为15SC001-NX-08），约定由原告向被告购买南非原矿，该合同第二条约定价格为1362.76元/干吨（含税）95%的总金额约为388386.6元。该合同签订后，原告于2015年5月13日向被告支付货款388386.6元。被告于2015年5月13日向案外人连云港美瑞国际货运代理有限公司出具通知函，将该合同项下的南非原矿货权转移给原告。后被告向原告出具对内结算单，该结算单载明被告应退还原告货款22658.5元，原告对此予以签字并加盖合同专用章确认。
2015年6月2日，原、被告签订《销售合同》（编号为15SC007-NX-05），约定由原告向被告购买南非原矿，该合同第二条约定货款总金额合计344994元。该合同签订后，原告于同日向被告支付货款327774.3元。被告于2015年6月3日向案外人连云港美瑞国际货运代理有限公司出具通知函，将该合同项下的南非原矿货权转移给原告。后被告向原告出具对内结算单，该结算单载明被告应退还原告货款3642.89元，原告对此予以签字并加盖合同专用章确认。
2015年6月29日，原、被告签订《销售合同》（编号为15SC003-NX-04），约定原告向被告购买南非铬精粉，该合同第二条约定价格为1413.048元/干吨（含税），原告须预付95%货款总金额合计335598.9元。该合同签订后，原告于2015年6月30日向被告支付货款335598.9元。被告于2015年6月30日向案外人连云港美瑞国际货运代理有限公司出具通知函，将该合同项下的南非铬精粉货权转移给原告。被告在庭前向本院提供该合同对内结算单，该结算单载明被告应退还原告货款3662.71元。原告在�审中对该结算单的真实性没有异议，但其认为结算单中标注的应退款金额3662.71元是开具税票后的余款。
2015年6月29日，原、被告签订《销售合同》（编号为15SC008-NX-02），约定原告向被告购买南非铬精粉（船名：MVDoubleProvidence，提单号：03-RCBLYU），该合同第二条约定价格为1371.864元/干吨（含税），原告须在货物通关之日起4个工作日内预付95%货款总金额合计1303270.8元，最迟到货日期为2015年8月15日。第五条约定合同签订后，原告应于2015年7月17日前向被告指定账户现汇合同20%的保证金，即274372.8元。被告在收到合同约定金额货款后两个工作日内向原告办理全部货物的货权转移手续。若原告未能按期付款，被告有权终止合同，同时原告承担相应违约责任。若被告未能按期放货，原告有权终止合同，同时原告承担相应违约责任。该合同签订后�原告于2015年7月16日向被告支付保证金274372.8元。随后原告未再向被告支付货款，被告也未向原告发货。被告认为原告在支付保证金后并没有按时支付预付款，被告没有发货是在履行不安抗辩权，不应承担违约责任。原告称被告本来准备放货，但由于被告未能与其供货方履约，该供货方直接将该批货物另行销售，故被告实际没有该批货物的货权，不可能向其交付货物。原告在庭审中向本院提供提货单两份、被告员工陶沙提供的证人证言以及银行卡客户交易明细，证明编号为15SC008-NX-02《销售合同》项下的标的物货权实际已由案外人泉州五矿华亿贸易有限公司销售给上海翌坤实业有限公司（船名：MVDoubleProvidence，提单号：03-RCBLYU），因被告已没有该批货物的货权，故不可能履行交货义务。本院认为，原告提供的两份提货单能够证明被告并没有该合同项下标的物的货权，�可能向原告交付货物，原告未继续向被告支付预付款是履行不安抗辩权，因此违约责任在被告。
以上事实，有原告提供的销售合同、银行结算业务申请书、对内结算单、银行支付款确认书、银行回单、提货单、书面证词、银行卡客户交易明细，被告提供的销售合同结算资料以及原告在庭审中的陈述予以佐证，本院依法予以确认。
本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。关于原告主张的被告应退还其多收货款91680.2元的诉求，被告在答辩状中承认其确实尚欠原告尾款共91680.2元。但其是因正当事由（公司经营出�问题，没有资金，连被告公司部分职工的工资也未支付）未支付，不应承担违约责任。本院对被告该说法不予认可，被告辩称的公司经营出现问题，没有资金并非合同第七条违约责任中约定的正当理由。原、被告签订的涉案五份合同中第七条第二款均约定如被告无正当理由不按合同约定的时间供货、结算、退款、开票、应向原告支付违约金，违约金按合同总额的5%计。故被告一直未向原告退还多收的货款已构成违约，被告应退还原告多收货款91680.2元并承担违约责任，原告主张的按应退款金额的百分之五计算违约金4584元并未超过合同约定，本院依法予以支持。关于原告主张被告应退还其履约保证金274372.8元并按合同总金额1371864元的百分之五承担违约金68593元的诉讼请求，就该合同被告已构成违约，因此被告应向退还原告保证金274372.8元并承担违约责任。该合同第�条第二款约定如被告无正当理由不按合同约定的时间供货、结算、退款、开票、应向原告支付违约金，违约金按合同总额的5%计。故本院对原告要求被告给付其按合同总金额1371864元的百分之五承担违约金68593元的诉讼请求依法予以支持。关于原告主张被告应退还其15SC003-NX-04《销售合同》多付货款3662.71元的诉讼请求，因被告提供的结算单中已认可其应退还原告3662.71元货款，故本院对原告要求被告退还其3662.71元多付货款的诉求予以支持。综上，被告共应退还原告多收货款95342.91元并支付原告履约保证金274372.8元及违约金73177元。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
被告厦门兴晟辉贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向原告连云港诚智成冶金炉料有限公司退还多收货款95342.91元、履约保证金274372.8元、违约金73177元，以上共计442892.71元。
如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8870元由被告厦门兴晟辉贸易有限公司承担（因原告已预交，被告于支付上述款项时将该款项一并支付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费8870元，并将交款凭证一并交于本院。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，�号：44×××94。000
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。
（此页无正文）
审判员 强劲
二〇一五年十月二十七日
书记员 薛锦
法律条文及上诉须知附录
一、法律条文
（一）《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百三十条买卖合同是�卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
（二）《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民�院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
二、上诉须知
根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：
当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法求助申请或者申请司法求助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用<诉讼费用交纳办法>的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。