黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黑02民终1958号
上诉人（原审被告）：田长江，个体工商户，住黑龙江省富裕县，公民身份号码：×××。
委托诉讼代理人：任强波，黑龙江任强波律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：耿健，快吉客中式快餐经营者，住黑龙江省富裕县，公民身份号码：×××。
委托诉讼代理人：赵冬梅，住黑龙江省富裕县。
上诉人田长江因与被上诉人耿健房屋租赁合同纠纷一案，不服黑龙江省富裕县人民法院(2015)富裕民初字第1437号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员周虹担任审判长，审判员李颖莉、审判员王红娜参加的合议庭，对本案进行了审理，书记员王宝亮担任记录。本案现已审理终结。
田长江上诉请求：一、一审判决认定事实错误。在田长江提供了充分的证据证明耿健在实际经营过程中存在多处违约行为的情况�，一审却支持了耿健的诉求，实属违法。耿健在经营过程中存在如下违约行为：1.根据《经营管理公约》第35条的规定：未向田长江书面申请，连续歇业超过7天，特殊情况累计歇业超过15天的，田长江有权解除租赁合同。而耿健在履行合同的过程中在没有书面和口头通知田长江的情况下，却连续歇业16天，明显违约。一审中田长江向法院提交交易系统未有任何收入证明，及耿健的录音予以证实。田长江自认连续歇业14天。2.双方签订的《经营管理公约》第8条规定，耿健在经营过程中应当办理《营业执照》和《税务登记证》，但耿健却没有办理，田长江向法院提交双方签订的《经营管理公约》予以证实。3.根据《经营管理公约》第17条规定，双方应当遵守统一的刷卡制度。但耿健却没有遵守该规定，私自收费。4.根据《商铺租赁合同》第3条第4款第2项规定，耿健应当承担商铺租赁范围内的取暖费，也就是说2015年10月15日之前耿健就应当缴纳2015年度的取暖费，但是耿健却违约，分文取暖费未缴纳。一审法院却在耿健未提交任何证据的情况下认定耿健缴纳了合同期限内的取暖费，耿健没有提交各项费用的收据予以证实。5.耿健拖欠田长江餐具洗涤费、取暖费等费用没有给付田长江，田长江将耿健营业收入予以留置，田长江同意将拖欠耿健的费用扣除后，剩余的营业收入田长江同意给付耿健。一审法院在耿健没有任何证据上述费用已经给付，支持耿健已经将上述费用已经给付，判决书的内容没有道理。一审中田长江对于耿健的上述违约行为已经提供充分证据予以证明，但一审法院对田长江提供的证据没有予以确认有效。田长江因耿健的违约行为而被通知耿健解除合同并且不存在违约行为，根据双方签订的租赁合同和管理公约，田长江无�何义务返还房屋租金，支付耿健违约金和营业款。田长江已经在2015年11月20日正式告知耿健迁出金佰利美食城，耿健拒不迁出金佰利美食城，田长江被逼无奈将水电全部断掉，耿健才迁出金佰利美食城。因耿健的违约原因解除租赁合同，是合法合理行为。二、原审法院适用法律错误，田长江不存在任何违约行为，耿健依法应当承担违约责任。原审人民法院认为，耿健、田长江解除合同应当通知对方，认为田长江没有履行通知义务，但田长江已经通知了耿健，并且通知当天耿健拒不迁出金佰利美食城才停水断电，以表示通知耿健解除租赁合同，取消耿健的经营权。原审人民法院错误的把停水断电的自力救济行为认定为违约行为。根据《合同法》第九十六条规定：当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到�对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。田长江已经履行了法定的通知义务，由于耿健数次违约没有先履行合同义务，田长江通知耿健解除合同是正当合法行为，并非违约行为，应当认定通知解除租赁合同合法有效，耿健承担违约的合同责任。综上，田长江请求二审法院查明案件事实，撤销一审判决，改判或发回重审。
耿健辩称，一、1.田长江称耿建自己承认歇业14天，根据《商铺经营管理公约》第35条规定，是属于特殊情况，歇业理由是由于耿健父亲得了膀胱癌，耿健陪父亲到天津治疗，耿健已提交了天津肿瘤医院看病的诊断书，住院病志。2.田长江称耿建没有办理营业执照和税务登记证，耿建有营业执照，没有税务登记证，税务登记证和卫生许可证是由于田长江家没有安全通道，没有保洁柜，房屋棚顶不合格，导致耿建办不下来。3.取暖费应该由取暖有关部门收取，田长江未提供供暖部门代收的证据。4.耿建并没有拖欠洗涤餐具，有小票为证，现在耿建手里有1到6月份的小票，7月份田长江没有给结算，7月到11月份耿建没有收到结算款，现在耿建手里有一张卡，卡上有余额。5.耿建已经刷卡，刷卡的结算单田长江没有给结，耿建没有私自收费。二、耿建没有接到田长江解除合同的通知，合同是2015年1月1日至2015年12月31日，合同没有履行完，田长江私自解除合同，断电、断水，导致耿建无法正常经营，应当按照商铺租赁合同第四条4.11项，赔偿40天经营损失，每天最低盈利150.00元，共6，000.00元，10%违约金600.00元，合计6，600.00元，田长江违反了商铺租赁合同第4条第4.1.2项不能提供本合同约定的各项服务，应当向耿健支付当年年度总额5万元日千分之五的违约金，30天合计7，500.00元，5万元日千分之八的违约金。10天合计4，000.00元，总计11，500.00元。田长江违约撕毁合同，无条件退还保证金1万元，退还40天未到期租金5，550.00元。根据耿建提供的记账本，田长江应该退还其保管的耿建2015年7月14日至2015年11月20日营业收入5，185.00元，所有证据都在一审时已提供。
耿建向一审法院起诉请求，要求法院判决：一、解除耿建、田长江签订的《商铺租赁合同》；二、判决田长江退还收取耿建的经营保证金10,000.00元；三、判决田长江退还耿建未到期部分的房屋租金5,555.00元；四、判决赔偿耿建违约金及营业损失款17,600.00元；五、判决给付耿建经营款收入5,818.00元；六、判决田长江承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：2014年11月29日，耿建、田长江签订了一份《商铺租赁合同》约定：耿建租赁田长江位于富裕县百利美食广场的13平�米商铺，用于经营“快吉客中式快餐”，合同期限自2015年1月1日至2015年12月31日止，共计12个月。年租金为50,000.00元。同日，耿建、田长江另行签订了《经营管理公约》和《商铺经营管理合同》两份合同书。同时，耿建按合同约定向田长江交纳了经营保证金10,000.00元。2015年11月20日，田长江对耿健租赁的商铺进行断水、断电。田长江未给付耿健营业款收入5,818.00元。耿建、田长江在合同中约定如田长江方违约，违约金前30日按租金总额日5‰计算，之后按日8‰计算。田长江给耿建断水、断电日至合同到期日为40天。
一审法院认为，耿建、田长江解除合同，应按法律规定行使解除权，法律规定解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除，对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。本案中，田长江在未履行书面通知义务的�况下，擅自对耿建经营的商铺断水、断电等行为，致使耿建无法正常营业，田长江的行为已构成违约，对于耿建要求田长江赔偿违约金、退还未到期房屋租金和退还保证金的诉求应予支持。耿建要求解除与田长江签订的合同，因其合同期限已到故无需解除。耿建要求田长江给付营业损失款的诉求因未提供证据予以证实，故对其诉求不予支持。田长江认为耿建违约在先，但未提供充分的证据予以证实，故对其抗辩理由不予支持。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十六条、第一百零七条之规定，判决：一、田长江给付耿健营业款5,818.00元和违约金11,500.00元，共计人民币17,318.00元。二、田长江退还耿健房屋租金5,479.00元和经营保证金10,000.00元，共计人民币15,479.00元。三、耿健的其它诉讼请求不予支持。上述第一、二项于本判决书发生法律效�后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。本案受理费629.00元，由耿健承担50.00元，由田长江承担579.00元。财产保全费352.00元，由田长江负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院经二审审理，对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十六条规定，当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。本案中，在耿建承租田长江商铺租赁期限内，如果耿建违反合同约定，无正当理由停业，田长江可以有权依合同约定及法律规定，依法行使解除权。原审时耿建承认因家中父亲有病住院出现特殊情况歇业，但并未违反双方《经营管理公约》约定。田长江对耿建父亲有病住院治疗的事实没有异议，但认为耿建是私自歇业，违约在先，因未提供充分证据予以证实，本院不予采信。田长江在合同期内违反合同约定，未履行书面通知义务，擅自对耿建经营的商铺采取断水、断电等行为，致使耿建无法正常营业，田长江的行为已构成违约，对于耿建造成的经济损失应予赔偿，原判对耿建要求田长江赔偿违约金、退还未到期房屋租金和退还保证金等合理诉求予以支持，并无不当。
综上，田长江的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理�620.00元，由田长江负担。
本判决为终审判决。
审判长 周 虹
审判员 李颖莉
审判员 王红娜
二〇一六年十二月六日
书记员 王宝亮