内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）内04刑终35号
原公诉机关内蒙古自治区宁城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张海军，男，1981年3月11日出生于内蒙古自治区宁城县，蒙古族，高中文化，个体户，住宁城县天义镇泰和家园小区**号楼*单元****室。2011年5月4日因犯合同诈骗罪、诈骗罪被宁城县人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元。现因涉嫌诈骗罪于2016年9月5日被宁城县公安局刑事拘留，2016年9月30日被执行逮捕。现羁押于宁城县看守所。
辩护人齐日格，内蒙古蒙和律师事务所律师。
宁城县人民法院审理宁城县人民检察院指控原审被告人张海军犯诈骗罪一案，于二○一六年十二月二十六日作出（2016）内0429刑初392号刑事判决书。宣判后，原审被告人张海军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人张海军，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2016年8月，被告人张海军以帮助李某办理×××号黑色迈腾轿车过户、消除违章、偿还车贷为由先后四次骗取李某人民币105000元。之后，被告人张海军又以借车为由将李某的×××号黑色迈腾轿车开走，并伪造”车辆买卖合同”，诈称该车系其自己所有，将该车抵押给朱某，骗取朱某人民币50000元。
案发后，被告人张海军朋友偿还被害人朱某人民币20000元；公安机关将×××号黑色迈腾轿车发还给被害人李某。
上述事实，被害人李某、朱某陈述，证人吕某、张某证言，书证车辆买卖合同、借款协议、汇款凭证，被告人供述等证据予以证实。
原审法院认为：被告人张海军以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人张海军在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人张海军如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人张海军退还部分账款，可以酌情从轻处罚。被告人张海军违法所得，应予追缴，发还被害人。根据被告人张海军犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决，一、被告人张海军犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币三万元。二、追缴被告人张海军违法所得人民币十三万五千元，发还被害人。
张海军不服原审判决，以”原审法院量刑过重”为由，提出上诉。
经二审审理查明：2016年8月，上诉人张海军以帮助李某办理×××号黑色迈腾轿车过户、消除违章、偿还车贷为由先后骗取李某人民币105000元。之后，张海军又以借车为由将李某的×××号黑色迈腾轿车开走，称该车系其自己所有，将该车抵押给朱某，骗取朱某人民币50000元。
案发后，上诉人张海军亲友退还被害人朱某人民币20000元。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、受案登记表证实：2016年9月3日，宁城县一肯中乡烧锅地村村民李某来宁城县公安局刑侦大队报案称：其在2016年8月份被一名叫张海军的男子以能办理车辆过户为由骗取人民币十万五千元、黑色迈腾轿车一辆。
2、立案决定书证实：2016年9月5日，宁城县公安局决定张海军涉嫌犯诈骗罪一案立案侦查。
3、被害人李某陈述证实：我在北京从事倒卖鸡蛋的工作，北京有个叫张卫东的人经常在我这里收购鸡蛋，后来因为张卫东拖欠我鸡蛋款十九万九千元，他就把他的一辆×××黑色迈腾轿车转让给了我。今年7月30日张卫东将车送到我岳父家。因为这辆车是北京的户，而且户名是张卫东的，所以我就想找一个人把车转户到我的名下。后来我通过张某的介绍认识天义街里一个叫张海军的人，想把车户转到我名下的事情和他说了，张海军说他能办。后来张海军说我这辆车有违章需要处理，如果不处理违章的话不能过户，而且张海军还跟我说我的车还有抵押贷款八万三千元，还完贷款后才能拿大绿本进行过户，张海军说处理违章和过户需要二万二千元的费用，如果想让他帮着过户的话就把车的贷款和处理违章费用都给他，他再帮着办理，张海军共计在我手里拿走十万零五千元，其中八万三千元是还车款的，二万二千元是处理车辆违章和过户费用的，另外张海军还和我借了二万一千块钱。在北京我给张海军一万元的现金，给他转账五万元，在天义镇泰和家园小区对面的农村信用社自动取款机给张海军转账二万三千元钱，在一肯中农村信用社给张海军转了二万二千元。他以帮我把车贷还清了，再把车辆的违章给处理了，车户转到我的名下，以这些理由从我这里把钱给拿走的。张海军说车贷还清了，违章处理完了，车户已经转到我名下了，不知道是不是真的。在8月14、15日，张海军给我打电话说要借我车去给他哥们接媳妇去，把我的黑色迈腾车开走了。过几天没见张海军把车还给我，我打电话要车的时候他就找各种理由不把车还给我，后来我找张某，张某给张海军打电话时张海军对张某说车在别人的手里。2016年9月3日我去平庄找到了张海军要车，他说车在别人手里。我就来报案了。
4、被害人朱某陈述证实：两个半月前，我通过朋友认识一个叫张海军的，手里有一辆刚买的大众迈腾车，急用五万元钱，就用七天，七天后还钱。张海军把大众迈腾车抵押在我们公司，车牌号×××，签订了抵押合同。张海军借钱10多天的时候我就联系不上他了，有一女的叫吕某，来到我们公司还给我两万元，给我打了三万元欠条，让我把车给送到宁城县公安局刑侦大队。张海军抵押这辆大众迈腾车户名是张卫东，他是从张卫东手里买的，但是抵押必须以车主的名字为准，张卫东的名字都是张海军签的。
5、证人吕某证言证实：关于Q8VP72黑色迈腾车是张海军抵押在赤峰一个叫良子的人手里借贷款来。我给良子还了两万元钱，并且还打了三万元的欠条。我办完手续后，良子开着×××黑色迈腾轿车和我一起送到刑警队的。
6、证人张某的证言证实：2016年7月李某跟我说想把别人抵押给他的一辆京牌的轿车过户到自己的名下，我就找到张海军，问他能帮办这种业务吗，张海军说可以办，我就把张海军介绍给李某了。后来李某跟我说张海军收了他很多钱，还把李某手里的轿车借走不还，我联系张海军，张海军说他欠别人钱，别人把他手里的李某的车开走了，他还不上钱，也要不回来车。李某的车是一辆黑色迈腾车，车牌号我不清楚。
7、车辆买卖合同、借款协议等证实：2016年7月31日张卫东向李某借款将其车牌号×××号黑色迈腾轿车抵押给李某。双方又协商将此车有偿转让李某。张海军将该车抵押给朱某，借款5万元。
8、×××号黑色迈腾轿车违章处理查询证实：×××号黑色迈腾轿车在2015年11月至2016年6月8次违章未处理。
9、公安机关办案说明证实：涉案×××黑色迈腾轿车系在汇通信诚租赁有限公司按揭购买，2016年9月30日办案民警拨打该公司400881****电话查询该车所欠尾款为82645.15元，该公司拒绝出具书面说明。
10、汇款凭证及交易记录证实：李某给张海军打款情况。
11、扣押清单证实：2016年9月5日从吕某处扣押×××黑色迈腾轿车一辆。
12、刑事判决书证实：2011年5月4日张海军因犯合同诈骗罪、诈骗罪，判决决定执行有期徒刑五年，并处罚金二万元。
13、鉴定意见证实：×××黑色迈腾轿车价值人民币15万元。
14、户籍信息证实张海军自然身份情况。
15、上诉人张海军供述和辩解：2016年8月份的一天，张某给我打电话说有人欠他亲戚李某的钱，那个人抵押给李某一辆轿车，但是这辆轿车是北京牌照的，李某想把这辆车过户到自己名下，顺便把违章也处理了，问我能办不，我说能办，但是需要两万二千元，他们就同意了，过了三四天，李某开着黑色迈腾轿车拉着我去北京办理过户，我们先到顺义的汇通金融公司查询了这辆车的贷款情况，当时我去公司查询，这辆迈腾车还有十万多元的贷款，我出来跟李某说还有八万三千元左右的贷款没还清，因为正常办理的话金融公司能免一万多，过了一段时间李某给我打电话问我办理的咋样了，我说还没办完，具体什么时间办完我也没和他说，之后李某就经常问我这件事。李某前后总共给我十二万六千元，其中银行转账十一万六千元，现金给过我一万，这里有李某借我两万一，这些钱有两万二是办理过户和处理违章用的，八万三是还车贷的。到现在还没有给他办理。李某这些钱我平时自己吃喝花点，还别人点，十万五千元现在已经没有了。李某的迈腾轿车借给我朋友”良子”开走了，我在”良子”手里借了5万元钱，借钱的时候就把迈腾车放到那做个抵押，有借款协议和质押协议，因为当时缺钱，而且不是我的名，就自己写了一个买卖合同，说是车还没过户，当时就用张卫东的名字办理的手续，借出来的五万元钱被我还账了。
本院认为，上诉人张海军以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。张海军在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人张海军如实供述自己的罪行，退还部分赃款，可以从轻处罚。根据上诉人张海军犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，原审法院量刑并无不当，上诉人量刑过重的上诉理由不能成立。综上，原审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杜秀云
审判员 乌 江
审判员 阿 占
二〇一七年三月六日
书记员 杨梦溪