大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2015）甘民初字第5956号原告（反诉被告）大连升华电力能源集团有限公司。委托代理人刘涛，系辽宁华爵律师事务所律师。委托代理人候某某，女。被告（反诉原告）山东华建仓储装备科技有限公司。委托代理人殷志强，系山东万航律师事务所律师。委托代理人郭某某，男。原告（反诉被告）大连升华电力能源集团有限公司与被告（反诉原告）山东华建仓储装备科技有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）大连升华电力能源集团有限公司的委托代理人刘涛、候某某，被告（反诉原告）山东华建仓储装备科技有限公司的委托代理人殷志强、郭某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告大连升华电力能源集团有限公司诉称，2012年10月5日，原、被告签订了《钢板库工程承包合同书》，约定由被告承建原告华建福仓项目工程，合同同时对工程规格和范围、施工工期、工程总造价及延期竣工违约金等内容进行了约定。在合同履行过程中，由于被告施工能力欠缺，导致已经完成的部分工程出现诸多质量问题且工期一再拖延，双方施工负责人为此于2013年3月5日召开会议，就工期延误、工程存在的质量问题及因此给原告造成的损失进行了确认。在此之后，被告仍不能依约完工，已经完成施工的部分无法投入使用，直至2014年4月28日被告方施工负责人等全体施工人员在未经通知原告的情况下擅自离场，造成现场设备无人操作无人调试，致使原告损失进一步扩大。截至起诉之日，工期已经拖延长达两年半之久。故原告诉至法院，请求：1、判令被告向原告支付违约金15,607,800元;2、诉讼费由被告承担。被告山东华建仓储装备科技有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求。答辩人于2012年10月5日与原告签定的《钢板库工程承包合同书》，工程总造价为1740万元,在合同第2.1条约定了原告在工程开工前做到施工现场三通一平，因道路不畅影响材料进场、工程施工，甲方要顺延工期，并承担窝工损失；第4.2条约定了因停电停水连续4小时及雨雪等不可抗拒的自然因素影响造成停工,工期相应顺延；第4.3条约定因甲方未按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议的，导致施工无法进行的，乙方可停止施工，工期顺延，由甲方承担违约责任；因甲方资金到位不及时，耽误了正常施工，甲方承担乙方窝工费用，工期顺延。合同第六条工程价款拨付及结算约定了每批工程进度款的具体付款时间。合同签订后，答辩人组织人员、机械等进场施工。由于原告的建设手续、施工现场场地等原因，造成工程中途停工被迫延期17天，给答辩人造成机械费、人工费等误工损失。同时，因为原告从未按照合同约定的付款节点及时支付工程进度款，逾期付款严重，按约原告应当承担违约责任,工期顺延。其中:第一次付款约定为合同签订5日内（即2012年10月10日）甲方支付合同总额的10%定金（174万元），但原告至2012年10月19日才付清，延期付款9天；第二次付款节点为工程开工十日内（即2012年10月16日）再付合同总额的20%即348万元，但原告至2012年12月3日才付清，延期达48天；第三次付款节点为环形基础完成后（即2012年12月5日）再付合同总额的30%即522万元，总计应付款为1，044万元，但原告至2013年6月6日才累计支付工程款907万元，延期付款已达182天，至今尚未足额付清第三个付款节点的款项。此后，答辩人屡次催促付款，并自行筹资为其施工完毕并入料运行投入使用，但原告未再支付任何款项。根据合同约定，工程完工入料前应付至合同总额的95%即1,653万元。但至今原告仅付907万元，付款比例不足53%，尚欠工程款合计833万元。《合同法》第二百八十三条规定：“发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。”同时根据双方签订的《钢板库工程承包合同书》第4.3条约定，原告未按约支付工程款已经构成先期违约，应当承担违约责任，工期相应顺延。原告要求答辩人支付工程延期的违约金没有任何事实和法律依据。综上所述，请求人民法院依法驳回原告的全部诉讼请求。即使原告主张工期延误理由成立，但其主张违约金也过分高于损失，应予以调整为已付款的贷款利率损失。反诉原告山东华建仓储装备科技有限公司诉称，2012年10月5日，反诉人与被反诉人签订了《钢板库工程承包合同书》，约定反诉人承建被反诉人的华建福仓工程项目。合同对总造价、工程价款拨付及结算、延期付款违约金等内容进行了约定。合同签订后，反诉人组织人员、机械等进场施工。由于被反诉人的建设手续、施工现场场地等原因，造成工程中途停工被迫延期17天。同时被反诉人从未按照合同约定的付款节点及时支付工程款，逾期付款严重，应承担违约责任，向反诉人支付违约金或赔偿反诉人的经济损失。尽管如此，反诉人本着真诚合作的态度，为被反诉人建设完毕案涉工程，且被反诉人已经入料投入使用。截至2013年6月6日，被反诉人仅支付工程款907万元，尚欠833万元。故反诉原告诉至法院，请求：1、反诉被告偿付所欠工程款833万元；2、反诉被告赔偿因停工造成的各项损失29.58万元；3、反诉被告承担逾期付款违约金500万元；4、反诉全部费用由反诉被告承担。反诉被告大连升华电力能源集团有限公司辩称，对第一项反诉请求不同意给付，截止到目前为止，对方的义务也没有履行完毕。对第二项反诉请求，未见对方的损失是哪些，我方不同意给付。对违约金不同意给付，如果双方都存在违约情况，抵付完之后，应由对方向我们支付违约金。对第四项反诉请求由法院裁决。经审理查明，2012年10月5日，原、被告签订《钢板库工程承包合同书》，约定：原告（甲方）将钢板库工程项目承包给被告（乙方）建设，工程名称为大连升华电力能源集团有限公司华建福仓，工程规格为建设单库储量62，500立方的钢板库2座；施工工期为第一座库99天具备入料条件，第二座库109天具备入料条件，119天全部竣工；工程总造价人民币17，400，000元；如果甲方不能按合同要求支付乙方工程款，应在七天内与乙方达成延迟付款协议，超过合同付款时间15天，甲方不能支付乙方工程款又不能与乙方达成延期付款协议的，乙方有权停止施工，由甲方承担违约责任和停工损失；甲方不能按合同拨付工程款，每拖延一天，按应付金额的5‰支付违约金；因甲方原因导致延期开工或中途停工，甲方应赔偿乙方损失，每耽误一天，甲方赔偿乙方合同总价的千分之一；因乙方原因延期竣工，每逾期一天，乙方向甲方按合同总价千分之一支付违约金。2012年10月5日，原、被告签订《补充协议》，将约定的付款方式调整为：合同签订3日内甲方支付给乙方工程款100万元；乙方人员进场开工10日内甲方支付给乙方工程款100万元；钢板库基础完成甲方支付给乙方工程款300万元；钢板库钢结构库体完成总量的50%甲方支付给乙方工程款200万元；钢板库钢结构库体全部完成甲方支付给乙方工程款300万元；库内气均化出料系统安装完成具备入灰条件甲方付200万元；完成合同所约定的全部工程量，验收合格后甲方支付给乙方工程款100万元；在2013年4月30日前甲方支付给乙方工程款100万元；在2013年5月20日前甲方支付给乙方工程款140万元；在2013年6月30日前甲方支付给乙方工程款160万元；预留40万作为质保金，投入使用满12个月工程无质量问题，付清40万质保金。2015年10月15日，原、被告签订《补充条款备忘录》，约定：补充协议中第七笔付款后如乙方未按约定时间完成全部工程量（拖延超过30天），则余下的440万工程款的支付日期按原支付时间差相应顺延，如拖延未超过30天则按照原协议条款执行。2012年10月7日，案涉工程开工。2012年10月6日、10月9日，原、被告双方召开两次粉煤灰钢板库项目会议，对项目基础及钢结构设计问题进行修改、澄清。2013年3月5日，双方召开在建工程会议，指出：由于原告原因造成工期延误17天；1号库没有完成，给原告造成经济损失；项目存在多种质量问题。2013年5月22日，双方召开会议，原告对工程施工要求进行局部修改。2013年8月20日，双方召开工作协调会，指出目前钢板库无法正常出灰，给原告造成损失，并明确了被告的各项责任。2013年10月6日，双方召开关于钢板库剩余工作量施工时间安排工作的会议，原告要求被告10月末前完成出灰并提出改进硫化出料系统的要求，被告对相关问题作出解释，并承诺从10月7日起15天内完成所有外围剩余工程量。2012年11月25日，被告向原告提交（混凝土工程）报验申请表，要求原告对2#库底板混凝土浇筑工作进行审查验收，原告于同日在建设单位处加盖公章。2012年11月29日，被告向原告提交（模板工程）报验申请表，要求原告对2#库环梁模板工作进行审查验收，原告于同日出具审查意见“符合设计及规范要求”。2012年11月30日，被告向原告提交（混凝土工程）报验申请表，要求原告对1#库底板混凝土浇筑工作进行审查验收，原告于同日出具审查意见“符合设计及规范要求”。2012年12月5日，被告向原告提交（模板工程）报验申请表，要求原告对1#库环梁模板工作进行审查验收，原告于同日出具审查意见“符合设计及规范要求”。2013年12月10日，被告向原告提交（2#库库体板）报验申请表，要求原告对2#库自上而下第九节板的制作安装焊接工作进行审查验收，原告于同日出具审查意见“合格”。2013年1月11日，被告向原告提交（1#库库体板）报验申请表，要求原告对1#库体第九节板安装焊接工作进行审查验收，原告于同日出具审查意见“合格”。2013年1月8日，被告向原告提交（2#库库体板）报验申请表，要求原告对2#库整个库体的制作安装焊接工作进行审查验收，原告于同日出具审查意见“合格”。2013年1月22日，被告向原告提交（1#库体板）报验申请表，要求原告对1#库全部库体焊接安装工作进行审查验收，原告于同日出具审查意见“合格”。原告向被告支付案涉项目工程款情况如下：2012年10月11日支付342，930.50元，2012年10月15日支付500，000.00元，2012年10月18日支付300，000.00元，2012年10月19日支付700，000.00元，2012年10月24日支付157，069.50元，2012年12月3日支付2，100，000.00元，2012年12月3日支付900，000.00元，2013年1月15日支付300，000.00元，2013年1月17日支付1，331，040.00元，2013年1月支付368，960.00元，2013年2月6日支付20，000.00元，2013年4月1日支付50，000.00元，2013年6月6日支付2，000，000.00元。以上已支付全部工程款合计人民币9，070，000.00元。本院所确认的上述事实，有钢板库工程承包合同书及其补充协议、补充条款备忘录、开工报告、会议纪要、工作联系单、工作联系函、质量验收记录表、报验申请表、大连升华回款明细等证据材料及庭审笔录等在案为凭，这些证据材料已经本院开庭质证和本院审查，可以采信。本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。原、被告签订的《钢板库工程承包合同书》系双方真实意思表示，合法有效，对双方均有拘束力，双方均应按约履行,原告应按照合同约定按时足额向被告支付工程进度款，被告应按合同约定的工期完成施工、向原告交付符合质量标准的工程。本案中，被告未向法庭提交充分的证据材料以证明其已完成了合同约定的全部工程量并交由原告验收合格，如经原告签章的竣工验收申请表、竣工验收报告等，仅提供了经公证的原告公司网站宣传文章，不足以证明案涉工程已经验收合格交付给原告使用的事实，根据被告提交的报验申请表、质量验收记录表等相关工程文件，仅能证明被告完成了钢板库钢结构库体的施工，原告在相关报验申请表上予以验收合格。故被告未在合同约定的竣工期限内完成全部工程施工，存在延期竣工的情况。根据原、被告双方在2013年3月5日、2013年8月20日、2013年10月6日召开的会议记录显示，案涉工程在施工过程中存在多种质量问题，被告对此负有责任，应当向原告承担延期竣工的违约责任。另一方面，原告在合同履行过程中亦存在一定的过错。根据被告提供的证据材料，被告分别于2013年1月8日和2013年1月22日完成2#库和1#库全部库体的制作安装焊接工作，并向原告方提交了相关报验申请表，原告在报验申请表上出具审查意见“合格”，由原告方代表任尚福签字确认并加盖了原告工程部公章，即视为对被告已全部完成钢板库钢结构库体施工事实的认可，原告应当依照《补充协议》中关于付款方式的约定向被告累计支付阶段性工程款合计人民币1，000万元（100万+100万+300万+200万+300万）。然而截至2013年1月31日，原告向被告实际支付的工程款合计仅为700万元；截至2013年6月6日，原告向被告实际支付的工程款合计仅为907万元，其后直至庭审之日再未向被告支付过任何工程款。据此，原告存在未按合同约定向被告及时足额支付工程款的情况，其对于工程的延期竣工亦应负有一定的责任。鉴于被告明确提出合同约定的按合同总价日千分之一支付延期竣工违约金的比例过高，考虑到本案中原、被告双方对于延期竣工均负有责任之事实，本院将被告方应支付的延期竣工违约金予以酌情调整为合同总价的10%，即174万元（1，740万元×10%）。故对于原告的该项诉讼请求，本院予以部分支持。关于反诉原告要求反诉被告偿付所欠工程款833万元的反诉请求。依照原、被告双方在《补充协议》及《补充条款备忘录》中关于付款方式的约定，乙方完成合同所约定的全部工程量，验收合格后甲方支付工程款至1,300万元；案涉工程投入使用满12个月工程无质量问题，付清40万质保金；如乙方未按约定时间完成全部工程量（拖延超过30天），余下的440万工程款支付日期按元支付时间差相应顺延。庭审过程中，反诉原告未向法庭提交充分的证据材料以证明其已完成了合同约定的全部工程量并交由反诉被告验收合格，根据反诉原告提交的报验申请表、质量验收记录表等相关工程文件，仅能证明反诉原告完成钢板库钢结构库体的施工，反诉被告在相关报验申请表上予以验收合格，故反诉被告向反诉原告支付全部剩余工程款的条件尚未成就，反诉原告的该项请求应予以部分支持，反诉被告应向反诉原告支付截至“钢板库钢结构库体全部完成”阶段尚欠的工程款人民币93万元（100万+100万+300万+200万+300万-907万）。关于反诉原告要求反诉被告赔偿因停工造成的各项损失29.58万元的反诉请求。依照原、被告双方《钢板库工程承包合同书》第9.2条之约定，因甲方原因导致延期开工或中途停工，甲方应赔偿乙方损失，每耽误一天，甲方赔偿乙方合同总价的千分之一。案涉工程开工后，由于甲方原因造成工期延误17天，应赔偿乙方损失。故反诉被告应向反诉原告赔偿因停工造成的损失人民币295,800.00元（17，400，000.00元×1‰/日×17日）。关于反诉原告要求反诉被告承担逾期付款违约金500万元的反诉请求。依照原、被告双方《钢板库工程承包合同书》第六条第一款、第9.4条之约定，如果超过合同付款时间15天，甲方不能支付乙方工程款又不能与乙方达成延期付款协议的，乙方有权停止施工，由甲方承担违约责任和停工损失；每拖延一天，按应付金额的5‰支付违约金。该条款关于延期付款违约金的支付比例约定过分高于实际损失，本院依法予以调整为造成损失的百分之一百三十，即按应付金额中国人民银行同期同类人民币贷款利率的1.3倍计算。本案中，反诉原告于2013年1月22日完成钢板库钢结构库体的施工，反诉被告应于该日向反诉原告支付工程款累计人民币1,000万元，扣除反诉被告已支付的907万元工程款，尚欠93万元工程款应自该日起计算逾期付款违约金至实际支付之日。故对于反诉原告的该项反诉请求，本院予以部分支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起十日内，被告（反诉原告）山东华建仓储装备科技有限公司向原告（反诉被告）大连升华电力能源集团有限公司支付延期竣工违约金1，740，000.00元；一、自本判决生效之日起十日内，原告（反诉被告）大连升华电力能源集团有限公司向被告（反诉原告）山东华建仓储装备科技有限公司支付拖欠工程款930，000.00元；二、自本判决生效之日起十日内，原告（反诉被告）大连升华电力能源集团有限公司赔偿被告（反诉原告）山东华建仓储装备科技有限公司因停工造成的损失295,800.00元；三、自本判决生效之日起十日内，原告（反诉被告）大连升华电力能源集团有限公司向被告（反诉原告）山东华建仓储装备科技有限公司支付逾期付款违约金（以拖欠工程款930，000.00元为基数，按照中国人民银行人民币同期同类贷款利率的1.3倍计算，自2013年1月22日起计算至拖欠工程款930，000.00元实际支付之日）；四、驳回原告（反诉被告）大连升华电力能源集团有限公司的其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）山东华建仓储装备科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币115，450元及其他诉讼费50元，合计115,500元（原告已预交），由原告（反诉被告）大连升华电力能源集团有限公司承担94,990元，由被告（反诉原告）山东华建仓储装备科技有限公司承担20,510元；反诉费51,777元，由原告（反诉被告）大连升华电力能源集团有限公司承担9,060元，由被告（反诉原告）山东华建仓储装备科技有限公司承担42,717元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。如在递交上诉状之日起7日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审 判 长 黄 健代理审判员 王 璐人民陪审员 由舒莹二〇一六年八月五日书 记 员 胡淞岚附相关法条：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。