湖北省襄阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂襄阳中民二终字第00596号
上诉人（原审被告）宋香生，男。
委托代理人毛国权，襄阳市明正法律服务所法律工作者，代理权限为一般代理。
被上诉人（原审原告）吴桂兵，男。
委托代理人王长河，襄阳市襄州区鹿门法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。
原审被告湖北利龙源实业有限公司（以下简称利龙源公司）。
法定代表人何洪志，利龙源公司总经理。
委托代理人张国平，湖北长久律师事务所律师，代理权限为一般代理。
原审被告何洪武，男。
原审被告何红才，男。
上诉人宋香生因与被上诉人吴桂兵及原审被告利龙源公司、何洪武、何红才提供劳务者受害责任纠纷一案，不服襄阳市襄州区人民法院（2014）鄂襄州民一初字第00265号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人宋香生及其委托代理人毛国权，被上诉人吴桂兵及其委托代理人王长河，原审被告利龙源公司的委托代理人张国平，原审被告何红才到庭参加诉讼，原审被告何洪武经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，2013年，何红才在襄阳市襄州区伙牌镇原伙牌总支废弃的院子内的土地上建单元房。何红才将建房的土建工程以单包工方式发包给没有资质的宋香生，约定一平方底价为150元。经何红才介绍，宋香生将土建工程中钢筋活以一平方18元的价格分包给了吴桂兵。吴桂兵请董雪林、吴俊权等工人做钢筋活，约定工钱为一天200元。2013年10月5日，宋香生让董雪林、吴俊权等工人将升降机拉至建房工地。安装升降机不属于钢筋活。2013年10月6日，宋香生让没有安装资质的吴桂兵和董雪林将升降机安装好，并承诺安装好后另外给工钱600元。吴桂兵和董雪林也向宋香生陈述不会安装新款升降机，但宋香生却坚持让两人慢慢安装并在现场指挥操作。吴桂兵和董雪林均是自备安全帽，宋香生未向工人们提供安全带和高空作业的防护网和其它防护设施。吴桂兵和董雪林将升降机安装后，技术人员来看发现最上面带滑轮的那一截安装反了让其改正，吴桂兵和董雪林将那一截的螺丝下了下来，准备调头再上螺丝时，技术人员说有事要走，让吴桂兵下来看网线如何安装，吴桂兵没有再安装螺丝就下来看网线如何装，看完后又爬上去安装，爬上九米高的位置时，吴桂兵忘记了最上面那一截的螺丝还没安装，用手去抓那一截，随后吴桂兵与那一截一同从高处坠落摔伤。吴桂兵受伤后被送往襄阳市襄州区人民医院住院治疗24天，医疗费61500元已由宋香生支付，吴桂兵经诊断为：双侧肋骨骨折，左侧气胸，左侧肱骨骨折，左侧尺桡骨骨折，左侧股骨骨折，右侧桡骨骨折，头部外伤。吴桂兵出院时医嘱载明：1、休息3月，未经医嘱禁止患肢负重及行走；2、每月来院复查，依据复查结果决定何时行何种功能锻炼及去除上肢夹板等；3、告知有伤肢长期肿胀、疼痛、活动受限等可能，必要时需行相应处理；4、上肢夹板固定时间多为3-6周，骨折愈合多需3月，具体时间以复查为准；5、不适随诊。宋香生另支付吴桂兵7500元。2014年1月8日，吴桂兵的伤残程度、后期治疗费数额经襄阳公正司法鉴定所鉴定，意见为：被鉴定人吴桂兵胸部及左上肢的伤残属8级，右上肢及左下肢的伤残均属10级，其综合赔偿指数为38%；其后期治疗费需人民币18500元。吴桂兵为此支出鉴定费1100元。
原审另认定，吴桂兵与妻子李红华居住在襄阳市襄州区伙牌镇李食店村，家中未有承包地，靠在工地上做建筑活挣钱为生活来源。
根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和2014年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》的规定，吴桂兵因本案事故遭受的经济损失为：医疗费61500元、后期治疗费18500元、误工费9771.16元（建筑业38766元÷365天×92天，计算至定残前一日）、护理费1710.12元（服务业26008元÷365天×24天）、残疾赔偿金174085.6元（城镇居民人均可支配收入22906元×20年×38%）、营养费480元（24天×20元）、交通费260元、鉴定费1100元，合计267406.88元。
原审法院认为，公民的健康权受法律保护。何红才以单包工方式将自建单元房的土建工程发包给没有相应资质的宋香生，宋香生又将土建工程中钢筋活分包给吴桂兵。安装升降机不属于钢筋活，宋香生却让无安装资质的吴桂兵与董雪林安装升降机，并承诺安装好后另外开点工钱，吴桂兵与宋香生之间形成劳务关系。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”宋香生作为接受劳务一方，在明知吴桂兵与董雪林不会安装升降机的情况下，未向两人提供安全带及高空作业的防护措施是吴桂兵在安装升降机过程中受伤的主要原因，对吴桂兵受伤造成的损失应当承担主要民事赔偿责任。吴桂兵在距离地面9米左右的升降机上安装，其应认识到高空作业的危险性，却不慎手抓没有安装螺丝的钢架导致从高空坠落，吴桂兵对损害的发生也有一定的过错，应适当减轻宋香生等人的赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中何红才作为土建工程的发包人将工程发包给没有相应资质及安全生产条件的宋香生，何红才依法应与宋香生承担连带赔偿责任。吴桂兵的诉讼请求符合法律规定的部分，予以支持。吴桂兵主张精神损害抚慰金10000元过高，综合考虑本地平均生活水平及被告的过错程度等因素，酌情予以支持8000元。吴桂兵主张被扶养人吴晨阳的生活费95760元，由于吴桂兵陈述吴晨阳是收养来的，却未提供相应的收养手续，对此不予支持。吴桂兵要求利龙源公司、何洪武承担赔偿责任，由于无相应的证据予以证明，不予支持。宋香生已支付的69000元应从赔偿总额中予以扣减。利龙源公司、何洪武经本院合法传唤未到庭参加诉讼，不影响本案的审理。依据《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、吴桂兵因本案事故造成的经济损失：医疗费61500元、后期治疗费18500元、误工费9771.16元、护理费1710.12元、残疾赔偿金174085.6元、营养费480元、交通费260元、鉴定费1100元，合计267406.88元，由宋香生赔偿70%即187184.82元，另赔偿精神损害抚慰金8000元，共计赔偿195184.82元，扣减宋香生已支付的69000元，宋香生还应赔偿126184.82元，何红才承担连带赔偿责任，上述赔偿款限于本判决生效之日起十日内付清；二、驳回吴桂兵对湖北利龙源实业有限公司、何洪武的诉讼请求；三、驳回吴桂兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1500元，减半收取750元，由吴桂兵负担250元，宋香生、何红才负担500元。
上诉人宋香生不服原审上述判决，向本院提出上诉称：（一）原审判决认定事实错误，吴桂兵承包了该工程的全部钢筋工工程，也是该工程的单包工包工头，吴桂兵明知自己不具备安装资格，其为了上下运输钢筋方便，吴桂兵主动去安装升降机的，其受到伤害，自己应当承担责任，与宋香生没有法律上的因果关系。（二）吴桂兵不是宋香生雇请的钢筋工，而是由何红才雇请的，是何红才将钢筋工程发包给了吴桂兵，吴桂兵的工资是由何红才发放的，期间宋香生只是按照何红才的安排，给吴桂兵发放过部分工资。（三）吴桂兵居住、生活、消费均在农村，其残疾赔偿金应当按照农村居民人均纯收入计算，吴桂兵的后期治疗费18500元太高，且没有实际发生，应当等实际发生后，另行主张权利。请求二审法院依法撤销原判；驳回被上诉人的诉讼请求。本案诉讼费用由被上诉人吴桂兵承担。
被上诉人吴桂兵辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决适当。请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
原审被告利龙源公司辩称：对原审判决我方不承担责任无意见，由宋香生赔偿70%责任过高，残疾赔偿金应当按照农村居民人均纯收入计算。
原审被告何红才辩称，吴桂兵的户口是农村，残疾赔偿金应当按照农村居民人均纯收入计算。
经二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，根据一、二审查明的事实可以确认，宋香生以单包工方式承建何红才房屋施工，宋香生又将钢筋工分包给吴桂兵，但升降机安装不属于钢筋工范畴，且宋香生安排吴桂兵、董雪林安装升降机，并另外支付报酬，故应当认定宋香生与吴桂兵之间系劳务关系，故上诉人称吴桂兵受伤与宋香生没有法律上的因果关系，吴桂兵不是宋香生雇请，与事实不符，上诉理由不成立，本院不予支持。关于吴桂兵的残疾赔偿金计算标准，吴桂兵虽是农村户籍，但襄州区伙牌镇李食店村村民委员会及证人石秀德、何峰均证实，吴桂兵长期从事建筑施工，其主要收入来源于城镇，故原审判决吴桂兵的残疾赔偿金按照城镇居民标准计算并无不当。吴桂兵的后期治疗费18500元属必然发生的费用，为了减少案件的诉累，根据襄阳公正司法鉴定所司法鉴定书的鉴定意见，原审判决支持吴桂兵的后期治疗费18500元并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条之规定，缺席判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费930元，由上诉人宋香生承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 毛 新 宇
代理审判员 张 敏 杰
代理审判员 海飞二0一四年十一月十七日
书 记 员 路 丹