广西壮族自治区百色市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）桂10刑终316号
原公诉机关广西壮族自治区百色市右江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）伦伟，男，1984年11月18日出生于广西壮族自治区百色市右江区，壮族，小学文化，农民，住百色市右江区。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年11月6日被逮捕。
广西壮族自治区百色市右江区人民法院审理右江区人民检察院指控原审被告人伦伟犯故意伤害罪一案，于2016年8月22日作出（2016）桂1002刑初52号刑事判决。宣判后，原公诉机关不抗诉，原审被告人伦伟对判决不服，提出上诉。本院于2016年10月9日立案并将案卷移送百色市人民检察院阅卷。本院经依法组成合议庭，于2016年11月7日公开开庭审理了本案，百色市人民检察院指派检察员陆慧妹、黄爱茜出庭履行职务，上诉人伦伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2011年1月2日1时许，马红庆（已判刑）为向被害人黄某2追债，召集了被告人伦伟和黄红干等人携带砍刀、牛角刀等刀具到百色市右江区城北一路金都美食城内的“英皇KTV”门口与黄某2及其朋友文某、黄某3等人会面，后双方发生争执，马红庆、黄红干和被告人伦伟即持刀朝被害人黄某2、文某、黄某3等人追砍，致使被害人文某、黄某3、黄某2三人全身多处受伤。案发后经百色市公安局右江分局刑事科学技术室人体损伤程度鉴定书鉴定：文某、黄某3的伤为重伤，黄某2的伤为轻微伤。被告人伦伟于2015年11月6日2时许，在东合一路与城乡路交界处，被百色市公安局向阳派出所民警抓获。
原判认定上述事实的证据有：
1、被害人黄某2的陈述证实，2011年1月2日凌晨1时许，其在金都美食城的“英皇KTV”106包厢玩，接到马红庆的电话，叫其还欠他的2000元钱，因当时已是半夜，其答复现在还不了，第二天再还。马红庆即约他在“英皇KTV”门口见面，其与朋友黄某3、文某到“英皇KTV”门口，见到马红庆与5、6个人在一起，黄某2又重复之前的话，但是没说几句马红庆的同伴中有个瘦高的男子就用一把牛角刀捅了一刀到其左手肘上，接着其他人也拿出砍刀来想砍他，黄某3和文某见状就上去拦住他们，被他们几个人用刀捅了，当时马红庆两手各持一把日本刀和一把菜刀大喊“杀，杀他们”，其见状就跑回“英皇KTV”的106包厢内躲，黄某3和文某被捅伤后跑不动跌倒在包厢外面。106包厢里的朋友见状追出去帮黄某2抓马红庆等人，当晚黄某2的朋友抓到了一个与马红庆一起去的人。过不久110警察和120的医生都赶到，其被送到医院抢救。其被马红庆的同伴捅伤左手手肘部位，黄某3的腹部被捅，大肠和肾都被捅伤，文某的头部受伤，小肠被捅穿。2、被害人文某的陈述证实，2011年1月2日凌晨1时许，其与朋友黄某2、黄某3在百色市右江区城北一路金都美食城“英皇KTV”106包厢玩，因为黄某2欠马红庆2000元钱，马红庆来向黄某2讨债，其与黄某2、黄某3一起到“英皇KTV”门口与马红庆见面，见面的时候其看见马红庆与另一男子在一起。马红庆要黄某2立即还钱，黄某2说当时没有钱，次日再还。这时马红庆就马上拔刀出来，其劝马红庆不要冲动，与马红庆一起来男子即用刀砍了他头部一刀。其被打后突然出现6、7个人一起来追打他与黄某2、黄某3。黄某3被他们用刀捅伤了，其和黄某2跑回106包厢里躲，106包厢里的朋友看见了就冲出去帮忙抓马红庆那帮人。后文某因失血过多晕过去了，醒来时已经在医院里了。2、被害人黄某3的陈述证实，2011年1月2日凌晨1时许，其和黄某2、文某等朋友一起在“英皇KTV”106包厢玩，后其在英皇门口对面的路边打电话，打完电话后发现文某与黄某2在KTV门口。其走到文某旁边问文某还回不回包厢喝酒。突然从旁边冲出来5、6个人来殴打他。黄某2和文某跑了，他也跟着往“英皇KTV”106包厢跑去，在跑的过程中就被一个人用刀捅了腹部，还被砍了一刀到右手拇指上，其继续跑，背部又被捅了一刀，跑到英皇KTV的门口不远处就晕倒在地上，醒来时已经躺在医院里了。
4、证人黄某1的证言证实，2011年1月1日晚11时许，其接到朋友马红庆的电话说有急事，叫其到金都美食城找他。他即从百家汇打的到金都美食城后面找到马红庆，马红庆跟其说他刚在金都美食城里跟人打架。其与马红庆刚聊了两句，突然有一群人冲过来，马红庆跑了，其被他们打翻在地，其倒地还被继续殴打，头部不知道是被什么东西打到并受伤流血，直至110民警来到将其送到医院。
5、辨认笔录证实，被告人伦伟在二组各12张不同照片中，辨认出第一组3号照片为马红庆，第二组7号照片为黄红干；
马红庆在二组各12张不同照片中，辨认出第一组11号照片为伦伟，第二组8号照片为黄红干。被害人黄某2在三组12张不同照片中，辨认出是第一组3号是马红庆；第二组7号是伦伟，第三组11号是黄红干；文某在一组12张不同照片中，辨认出5号是马红庆。
6、现场勘查笔录、现场平面图、指认现场笔录、指认现场照片证实案发现场情况及被告人马红庆指认现场的情况。
7、百色市公安局右江分局刑事科学技术室人体损伤程度鉴定书百公右（刑）鉴（法）字（2011）020号、021号、022号鉴定结论通知书证实，被害人黄某2的损伤程度为轻微伤，被害人黄某3、文某的损伤程度均为重伤。鉴定结论已通知被告人伦伟。
8、黄某2的出院记录、出院证；黄某3的专家会诊意见书、出院记录，文某的专家会诊意见书证实三被害人的伤情。
9、百色市公安局向阳派出所出具的到案经过证实，案发后被告人伦伟于2015年11月6日2时许，在东合一路与城乡路交界处，被告人伦伟被公安民警抓获。
10、户籍证明证实，被告人伦伟在案发时已达负完全刑事责任年龄。
11、同案人马红庆的供述证实，因黄某2借了其的2000元钱。2011年1月1日晚上，经电话联系黄某2得知黄某2在“英皇KTV”喝酒，即打电话叫伦伟、黄红干、黄某1一起去追黄某2要钱，其随身带了一把刀，并让伦伟、黄红干也随身带刀一起过去。其与伦伟、黄红干先会面，三人一起来到金都美食城内的“英皇KTV”门前，发现黄某2和他的三个朋友在“英皇KTV”门外。其叫黄某2还钱，黄某2的一个朋友就打了他一巴掌，并踢了一脚。其被踢倒在地上，站在其后面的伦伟、黄红干即拿出随身携带的刀具朝黄某2等人砍去。其也站起来，抽出砍刀，朝黄某2的其中一个朋友砍去。那名男子见状后马上转身想跑，其一直追着朝该男子身上砍了两刀至三刀，一直追到“英皇KTV”的门口。其看见里面冲出来一帮人，即转身朝金都美食城往汽车总站停车场的斜坡方向跑。其砍人的当时，伦伟、黄红干也拿着刀各自追着人砍。逃跑的时候，他们三人各自跑开。其跑的时候随手将刀扔进路边的草丛内。其和黄红干当时都拿着一把长约50厘米的西瓜刀，伦伟当时拿了一把牛角刀。黄某1是后面才到金都美食城，后被黄某2的朋友打伤了。12、同案人黄红干的供述证实，2011年1月1日22时许，马红庆打我手机叫其去百色市右江区爱新庄园小区门口处见面，说要去追人要钱并叫其带上刀，其带了一把西瓜刀去到爱新庄园小区门口，看见马红庆、伦伟已经在那里，后三人一起打的到了金都美食城在“英皇KTV”附近下车，在离“英皇KTV”门口10多米处的路边有3、4个男子已站在门口处等，马红庆走去和那些人说话，但没说几句就被其中一个男子打了，其和伦伟见后，就冲上去帮马红庆，其抽出西瓜刀砍到对方一个男子的身上，那名男子就往回跑，那些人见到我们拿刀砍也都往“KTV”门口跑去，我们三个人也一直追砍那些人，突然从“KTV”里面冲出来，其转身逃跑，一直跟着马红庆跑到加油站往汽车站停车场的斜坡，但马红庆跑得太快其找不见他，后自己一个人打的走了。13、被告人伦伟的供述证实，2011年1月1日晚，马红庆打电话叫其去商量讨债的事情，随后其与马红庆、黄红干三人决定一起去追债。三人带着刀来到金都美食城“英皇KTV”门口，当时门口站着三人，由马红庆上去和一名男子谈，谈了几分钟，其看见马红庆被一名男子用手打了一巴掌，那名男子打完后就朝KTV里面跑去，马红庆拿出西瓜刀紧追那名男子并与那名男子在KTV门口处扭打起来，其与黄红干见状就冲上去帮忙，各自拿出刀追砍对方的人，三人追进KTV里面时，看见对方冲出来一群人，就分头往外跑，其独自往美食城加油站方向逃窜并把随身携带的牛角刀扔在了路边，其跑到驰程公司办公楼对面的商铺躲了几分钟见没有人追上来，就回到出租房了。
原判认为，被告人伦伟因琐事结伙故意伤害他人身体，致二人重伤，一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人伦伟当庭认罪，可以从轻处罚，根据被告人伦伟犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、二十五条第一款、第六十一条、第四十五条、第四十七条的规定，作出如下判决：被告人伦伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年八个月。
上诉人伦伟上诉提出：1、其到案发现场时，虽随身携带刀具，但并未使用刀具伤害他人；2、一审认定上诉人犯故意伤害罪的证据只有被害人的陈述及同案人的供述，且双方陈述的内容不一致，公安机关也没有提取到上诉人使用的刀具，故一审判决认定上诉人系故意伤害罪主犯的证据不足，一审判决量刑过重。
检察机关认为，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实与一审相同，据以认定的证据经一审庭审示证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人伦伟受人纠集持械伤害他人身体，致二人重伤，一人轻微伤，其行为构成故意伤害罪。对于上诉人伦伟所提上诉意见，经查，同案人马红庆供述案发时其和黄红干拿的是西瓜刀，伦伟持牛角刀追砍对方，同案人黄红干证实伦伟追砍被害人一方，被害人黄某2证实其被持牛角刀的男子捅伤，上诉人伦伟亦供述案发当晚其携带的是牛角刀，综合本案证据，可以认定上诉人伦伟持牛角刀追砍被害人一方，其上诉提出无证据证实其砍伤被害人一方的意见不能成立，不予采纳。上诉人伦伟在与同案人马红庆、黄红干共同伤害他人的犯罪中，持械追砍被害人，表现积极，起主要作用，是主犯。一审判决在适用法律时已引用共同犯罪条款，但未认定伦伟系主犯并导致遗漏适用《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第四款不当，本院予以纠正。原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴文良
审判员 麦珊连
审判员 陈苍山
appoint
二〇一六年十二月二十六日
书记员 黄以凤