上海市宝山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）宝刑初字第2020号
公诉机关上海市宝山区人民检察院。
被告人顾某某，2004年9月因盗窃行为被上海市公安局普陀分局处治安拘留十日；2005年6月因盗窃行为被上海市劳动教养管理委员会决定收容劳动教养一年。现因本案于2013年7月2日被刑事拘留，同年8月2日被取保候审，同年8月27日被逮捕。现羁押于上海市宝山区看守所。
指定辩护人车某，上海某某律师事务所律师。
上海市宝山区人民检察院以沪宝检刑诉（2013）2022号起诉书指控被告人顾某某犯非法经营罪，于2013年11月25日向本院提起公诉。2013年12月9日，上海市第二中级人民法院指定本案由本院审判。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市宝山区人民检察院指派代理检察员徐晨诚出庭支持公诉。被告人顾某某及其辩护人车某到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市宝山区人民检察院指控：被告人顾某某为谋取非法利益，在无经营许可资质的情况下，于2012年6月起，在上海市普陀区对外销售液化石油气。2013年7月2日2时许，民警在上海市嘉定区某高速公路出口处将被告人顾某某当场抓获，同时查获46瓶有气的液化石油气钢瓶。经查，至案发被告人顾某某向某某（上海）餐饮管理有限公司（以下简称：某某公司）、上海西上海某某汽车销售服务有限公司（以下简称：某某公司）销售液化石油气共计金额达人民币（以下币种均为人民币）131，555余元。
公诉机关以被告人顾某某的供述、证人王某某、沈某某的证言及辨认笔录、某某公司的《费用报销单》及《送货单》、某某公司的记账单、上海市燃气管理所出具的《情况说明》及《证明》、公安机关的《搜查笔录》、《扣押笔录》、《扣押清单》及《工作情况》、账簿等证据，指控被告人顾某某的行为构成非法经营罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，追究其刑事责任。
被告人顾某某辩称，其从2013年4月起向某某公司销售液化石油气，4月份之前是“某某”送货收款的，某某公司其是从2012年12月至2013年2月销售的，12月份之前也是某某送货收款，其仅代“某某”签收。
辩护人提出如下辩护意见：1、某某公司提供的《费用报销单》中有两张没有顾某某的签名，不应计入销售金额。2、2013年4月之前及2012年12月之前系某某向某某公司和某某公司销售液化石油气。3、被告人顾某某向某某公司销售液化石油气的事实，仅有沈某某的证言，没有其他证据印证，故认定其销售金额2万元的证据不足。
经审理查明：被告人顾某某为谋取非法利益，在无燃气经营许可证的情况下，于2012年6月起，在上海市普陀区对外销售液化石油气。2013年7月2日2时许，民警在上海市嘉定区某高速公路出口处将被告人顾某某当场抓获，同时查获46瓶有气的液化石油气钢瓶。经查，至案发被告人顾某某向某某公司销售液化石油气金额达74，510元，向某某公司销售液化石油气金额约2万元。
上述事实，有以下证据证明：
1、被告人顾某某的供述证实，其在无液化气经营资质的情况下，于2012年6月起将从他人处批发的钢瓶液化气销售给饭店和居民等，大瓶50公斤，小瓶12公斤。其雇佣老孙、王某某开车送货。2013年1月，其联系某某公司以400-450元／瓶的价格每两三天为某某公司送一次液化气，送三四次后至财务处以送货单上的钢瓶数结账，其在《费用报销单》上签字并拿钱。2012年至2013年2月，其向某某公司销售液化石油气，每七八天送一次，一次两瓶，每瓶50公斤，单价420元，约送了五六个月。2013年7月22日22时许，其与王某某驾车至浏河附近站点充完气回上海时被抓获。经辨认，某某公司的《费用报销单》系被告人顾某某销售液化气的结账单。
2、证人王某某的证言证实，其从2013年4月起受顾某某雇佣为顾开车运输、装卸液化石油气。期间，其还曾多次与顾某某一起将液化石油气送至某某饭店。
3、证人夏某某的证言及辨认笔录证实，某某公司于2013年1月至6月期间从顾某某处购买液化石油气，每次均厨师长接待，到财务室后由其对送货数量进行确认，由顾某某在《费用报销单》上签字并结账，期间没有其他人向某某公司销售过液化气。
4、某某公司出具的《费用报销单》、《送货单》、上海市公安局物证鉴定中心出具的《鉴定书》证实，经鉴定，某某公司提供的系顾某某签名的《费用报销单》中液化气销售金额共计74，510元。
5、证人沈某某的证言、辨认笔录及某某公司提供的记账单证实，沈某某是某某公司食堂负责人，2012年3月至2013年2月期间，顾某某以大瓶每瓶400元、小瓶每瓶100元的价格向某某公司出售液化石油气并在记账单上签字，期间没有其他人来销售过液化气。
6、上海市宝山区燃气管理所出具的《情况说明》及《证明》证实，顾某某不具备个人从事瓶装燃气经营的资质。
7、上海市公安局宝山分局出具的《搜查笔录》、《扣押笔录》、《扣押清单》、《工作情况》、上海市宝山区建设和交通委员会《先行登记保存通知书》及相关照片证实，2013年7月2日查获装有液化石油气钢瓶的牌号为皖AXX**白色面包车一辆，对上海市普陀区某路某号进行搜查，查获账本四册、调拨单八张，对涉案的40瓶15KG装有液化石油气的有气钢瓶、6瓶50KG装有液化石油气的有气钢瓶予以先行登记保存。
8、上海市公安局宝山分局出具的《工作情况》证实，被告人顾某某于2013年7月2日被抓获。
9、上海市劳动教养管理委员会《劳动教养决定书》、上海市公安局《行政处罚决定书》证实被告人顾某某的劣迹情况。
以上证据经庭审查证属实，本院予以确认。
本院认为，被告人顾某某违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营物品，情节严重，其行为已构成非法经营罪，应予处罚。公诉机关指控的主要犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人顾某某在公安机关多次供述自2013年1月起向某某公司销售液化石油气，该事实亦有证人夏某某的证言及某某公司的《费用报销单》、《送货单》予以印证，被告人顾某某关于2013年1月至3月期间系他人向某某公司送货收款的辩解没有事实依据，本院不予采信。关于被告人顾某某向某某公司销售液化石油气的金额，本院认为，应当以《鉴定书》中确认系顾某某签名的《费用报销单》上的金额来确定销售金额，故被告人顾某某向某某公司销售液化石油气的金额应为74，510元。关于被告人顾某某向某某公司的销售金额，被告人顾某某在审查起诉阶段供述的销售数量、销售时间和频率与某某公司记账单的记录能够相互印证，公诉机关结合记账单以及被告人顾某某的供述就低指控销售金额约2万元并无不当，本院予以确认。辩护人关于指控被告人顾某某向某某公司销售金额2万元一节事实证据不足的意见，本院不予采信。被告人顾某某关于其仅在2012年12月至2013年2月向某某公司销售液化石油气、其余时间段均系他人销售的辩解没有事实依据，本院亦不予采信。据此，为维护社会主义市场经济秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人顾某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月27日起至2014年7月25日止。罚金自判决生效之日起十日内付清。）
二、扣押的液化石油气钢瓶依法没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 万 枝
代理审判员 马逸龄
人民陪审员 周月霞
二〇一四年一月六日
书 记 员 陆 丹
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
……
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。