湖北省武汉市洪山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂洪山刑初字第00776号
公诉机关湖北省武汉市洪山区人民检察院。
被告人何某，教师。因吸食毒品于2015年3月15日被行政拘留十五日，因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪于同年3月18日被刑事拘留，同年4月23日被逮捕。现羁押于武汉市洪山区看守所。
辩护人项中楠、王欢，北京盈科（武汉）律师事务所律师。
武汉市洪山区人民检察院以洪检刑诉（2015）731号起诉书指控被告人何某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2015年8月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。武汉市洪山区人民检察院指派助理检察员郭薇出庭支持公诉。被告人何某及其辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
武汉市洪山区人民检察院指控，2015年3月14日晚，被告人何某在本市洪山区江宏花园C区7栋1单元101室家中，以人民币200元的价格贩卖甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）4颗给方某、杨某，以人民币50元的价格贩卖甲基苯丙胺片剂1颗给邬某，并提供自己家中房间及吸毒工具给方某、杨某、邬某、蔡某等人吸食毒品，被公安机关当场查获，并从其家中查获甲基苯丙胺晶体（俗称“冰毒”）2包、甲基苯丙胺片剂4包、卧室窗外查获甲基苯丙胺晶体1包。经鉴定，上述毒品均为甲基苯丙胺，净重29.95克。
针对上述指控，公诉机关当庭出具了相关证据予以证实，公诉机关认为，被告人何某明知是毒品而予以贩卖并提供场所、工具供他人吸食毒品，该行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。故提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十四条之规定予以惩处。
在庭审过程中，被告人何某对起诉书指控其犯容留他人吸毒罪、贩卖毒品罪的罪名不持异议，但否认公安人员从其住所窗外搜出的大包甲基苯丙胺晶体为其持有。
被告人何某的辩护人对起诉书指控何某犯容留他人吸毒罪部分不持异议，对指控何某犯贩卖毒品罪部分提出异议，认为侦查机关查获、收缴涉案部分毒品的程序违法，现有证据无法证实公诉机关指控何某贩卖毒品的事实及罪名，理由如下：
其一、案发当日，仅有一名公安人员在案发现场侧卧室窗户下面搜出大包疑似毒品，且未在该外包装上提取指纹，导致该毒品的来源、归属不明。公安人员未对现场扣押的全部毒品进行称重，亦未责令何某签字确认。公安人员于案发次日才开具涉案毒品扣押清单。公安机关将涉案毒品送交武汉市公安毒品司法鉴定中心鉴定的送检人仅为一人。其二、何某系无偿转让赠与他人毒品，其主观上不存在牟利为目的“贩卖”故意。
被告人何某的辩护人针对其辩护意见未向法庭提交相关证据。
经审理查明，2015年3月14日晚，被告人何某在其居住地（位于武汉市洪山区江宏花园C区7栋1单元101室），以人民币200元的价格向吸毒人员方某、杨某贩卖甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）4颗，以人民币50元的价格向吸毒人员邬某贩卖甲基苯丙胺片剂1颗，另提供吸毒工具容留方某、杨某、邬某、蔡某在该居住地房间内吸食毒品，后被当场查获。公安人员从该处房间内查获甲基苯丙胺晶体（俗称“冰毒”）2包、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）4包及黑色笔记本一本。经鉴定，涉案甲基苯丙胺片剂4包均为毒品甲基苯丙胺，净重5.97克。
上述事实，有经当庭质证、认证的控方提供的下列证据所证实：
一、被告人何某的供述与辩解、辨认笔录
2015年3月14日18时许，我和方某、蔡某、杨某、邬某在我家江宏花园C区7栋1单元101室中间一个房间里面吃麻果，我们五个人吃了四颗麻果。我卖给他们的麻果是一个二十多岁的小伙子送过来的，这次卖给方某的麻果是2015年3月13日晚上送过来的，总共送了100颗，总价是3700元左右，因为身上钱不够，准备下次拿货的时候一起给。卖给杨某四颗麻果，每颗50元。方某拿了一百元说拿两颗麻果请杨某吸食，后来杨某看到人多了，杨某请蔡某他们吸食，他又赊了两颗麻果一百元，总共四颗麻果，方某那一百元是放到我房间的一个桌子上，说请杨某吃麻果，让我拿几颗麻果出来，我们一起先在我家里客厅吃完饭，我拿出了四颗麻果交给他们，就回房间睡觉去了，回房间我看到那一百元钱，我就收起来了。他们四个人吃完饭拿着麻果进了我家中间一个房间吸食，我就回到我睡觉的房间，也吸了一颗麻果，过了一会儿，我家里的电停了，警察就冲进来了。
我们是用烫吸的方式吸食，吸食麻果的工具是我以前做的，放在家里，这次就拿出来给他们用了，有的是他们自己现场做的。从我家里搜出来的那四小袋麻果是我自己以前买的，留着自己吸食的，那三小包“冰”是从我家里搜出来的，但我不知道三小包“冰”是哪来的，可能是以前给我送货的那个小伙子丢在我家里的。那天我出去了，我也不知道是不是那个小伙子丟进来的，以前那个小伙子给我送货，有时我不在家，他就直接丢在我家里，事后再结账。我回来这后，也没有发现那三小包“冰”，直到最后你们警察出来搜查，我才知道家里还有三小包“冰”，其中一包你们从我家窗外搜到的，不是我的，我也不清楚是谁的。方某他们四个人到我家里原来带过毒品，但是这次我就不是很清楚了。江宏花园这处房子平时都我一个人住，就我一个人有钥匙。警察进门的时候，我们没有往窗户外面扔东西。
（公安人员出示的）黑色笔记本是从我家搜出来的，上面记录3月3日（方某2个100）是方某到我家来，他给了两个“麻果”我，我给他100元钱，我自己记的账。笔记本上记录3月8日，蔡某2克水200，代表的意思是，我从蔡某手上拿了两克毒品“冰”我给他200元钱，自己记的账。笔记本上的其他记录，都是别人给我“麻果”的数量，然后我给别人钱。案发当天，邬某没有在我手里买“麻果”。从我家窗外搜到的一大包毒品，不是我的。
何某经辨认后指认，2015年3月14日在江宏花园C区家中向其购买毒品并在其家中吸食毒品的吸毒人员方某。
二、证人证言及辨认笔录
1、证人杨某（涉案吸毒人员）的证言、∷2∷0∷1∷5∷年∷3∷月∷1∷4∷日∷晚∷上∷”）\'﹥某甲11点多钟，我在江宏花园勇子哥（何某）家里吸食一颗麻果，一起吸食的有方某、勇子哥，一个女的，一个姓蔡的男的。毒品是勇子给的，一共给我四颗，还没有给钱，刚开始吸就停电了，警察就进来了。以前在他家吸过，每次都是勇子卖给我的，每颗五十块钱。吸食麻果的工具是勇子哥的房间里面本来就有的。
杨某辨认后指认2015年3月14日在江宏花园C区何某家中一起吸食毒品的人员包括方某、蔡某、邬某；另辨认后指认被告人何某即证言中所称勇子哥，于2015年3月14日在江宏花园C区向其贩卖毒品并提供场所供其吸食毒品。
2、证人方某（涉案吸毒人员）的证言、∷2∷0∷1∷5∷年∷3∷月∷1∷4∷号∷晚∷上∷8∷时∷许∷”）\'﹥某乙，我在江宏花园何某的家中吸食毒品。和我一起吸食麻果的人有杨某，蔡某、邬某。我在桌子上放了100元钱，后来杨某还找何某赊了100元钱，一共是200元，杨某就找何某买了4颗麻果。何某跟我讲，杨某不是第一回在他那赊账了，之前也有赊账，我才知道杨某找他赊账买麻果。这段时间杨某天天去何某家吸毒，他知道我们来就是吸毒的。何某把他家提供给我们作为吸毒的场所就是为了赚钱，也是为了好卖毒品。何某在主卧里面睡觉，我们在中间的房间里吸毒。
方某辨认后指认2015年3月14日在江宏花园C区何某家中一起吸食毒品的人员包括杨某、蔡某、邬某；另辨认后指认何某于2015年3月14日在江宏花园C区向其贩卖毒品并提供场所供其吸食毒品。
3、证人邬某（涉案吸毒人员）的证言、∷2∷0∷1∷5∷年∷3∷月∷1∷4∷日∷下∷午∷1∷7∷时∷、∷1∷8∷时∷”）\'﹥某丙，我去洪山区江宏花园C区7栋1单元101室，里面三个房间，每个房间都有人吃麻果，每个房间里面都有吃麻果用的壶。麻果是何某提供的，我们在他那里吸食麻果每颗人民币50元，我今天花了50元。我是先给的钱。有时我们几个凑份子交给何某，他再出去拿毒品。我一去他家就给他钱，当时我们几个人（一起被带到派出所的另外三个男子和我）凑份子，是何某上来收的，我只给了他50元。然后何某就出去了，大约半个小时左右回来，他带了外卖，我们几个一起吃了饭，喝了酒之后我们就开始吸食毒品麻果。我是在中间房吸食的。我在何某家吸食几次毒品。每次都是给了钱之后他出去，然后回来我们再吃。他出门带外卖回来招待我们，吃完之后何某说多少钱，然后我们平摊。
4、证人蔡某（涉案吸毒人员）的证言、∷2∷0∷1∷5∷年∷3∷月∷1∷4∷日∷晚∷上∷”）\'﹥某甲，我在江宏花园何某家里吸食毒品，有老杨、何某、还有一个女的，另外一个我不知道叫什么。吸食的工具房间里本身就有，毒品是何某那里拿的，我才吸了两口警察就来了。我和何某谈完生意准备走，老杨把我留在何某家里说，吃两口麻果再走，吃饭的时候方某拿了100元出来，后来不知道被谁收了。
5、证人丁某（武汉市公安局洪山区分局北港派出所民警）的证言∷2∷0∷1∷5∷年∷3∷月∷1∷5∷日∷”）\'﹥某丁，我们在武汉市洪山区江宏花园C区七栋1单元101室内将何某、邬某、杨某、方某、蔡某抓获。抓捕前我们对何某家周边进行了检查，何某家是一楼，为了防止犯罪嫌疑人翻窗逃走，窗户外面都有民警守候，我和协警周某在何某家侧卧室的窗户下面守候。我们去的时候那里很黑，我们用警用手电照亮，我们走过去的时候没有发现窗户下面有一包塑料袋封装的白色晶体。
我们当时在屋外，听到屋内有嘈杂的声音，我所民警在喊‘房内有很多人’我们就迅速进入了房间。我们在房间内搜查，发现一个笔记本，内有贩卖毒品的相关记录，我们询问何某还有没有其他毒品，当时何某神色比较慌张，并且眼神不时往窗处看，我就再次对房屋周边进行检查，发现窗外有一大包塑料袋封住的白色晶体，然后我把毒品带回了屋内。
6、证人陈某（武汉市公安局洪山区分局北港派出所民警）的证言∷2∷0∷1∷5∷年∷3∷月∷1∷5∷日∷”）\'﹥某丁，我、丁某、周某及其他协警参与了在武汉市洪山区江宏花园C区七栋1单元101室抓捕何某，还抓获了吸毒人员邬某、杨某、方某、蔡某。在执行抓捕时，我在何某家1楼客厅窗户外，我旁边卧室窗户安排的是丁某、周某。我们在执行抓捕之前对房屋周边进行了检查，我们打手电，沿着墙根走，并没有发现地上有毒品。前门的同事进入房屋以后，房屋内声音变得很嘈杂，我们马上进入房间对相关人员进行控制，这时何某站在侧卧的窗户旁边徘徊，神色紧张，丁某看出他神色不对，就出去再次对房屋周边进行检查，过了会，我看见丁某拿了一大包塑料袋装的白色晶体进了房间，我们在房间内控制吸毒人员，没有参与丁某在窗外检查。我不清楚丁某在什么位置找到的毒品。
三、武汉市公安局洪山区分局出具书证、物证
1、抓获、破案经过，证实涉案人员何某、方某、杨某、邬某、蔡某的归案经过。
2、工作情况说明，证实2015年3月14日22时30分左右，公安人员在武汉市洪山区江宏新村C区7栋1单元101室附近布控，通过拉电闸、守候窗台等手段进入该房，现场查获吸毒人员方某、杨某、邬某、蔡某、何某。经搜查，在房内主卧（何某房间）搜到毒品六小包（经鉴定为甲基苯丙胺）及黑色笔记本一个。对房屋周边检查时，在该房内侧卧室窗户下面搜到疑似毒品的白色晶体物质一大包（经鉴定为甲基苯丙胺）。何某当场称其不清楚该毒品来源。
3、办案说明及收押人员健康状况表、病历、入所健康检查表，证实该局于2015年3月15日对何某采取行政拘留入所健康检查时，武汉市洪山区拘留所对其检查状况体态无异常；2015年3月18日对何某采取刑事拘留入所健康检查时，武汉市武昌医院检查其左手第4、5指近节指骨近端骨折。
4、洪公（北）搜查字（2015）25号搜查证，证实2015年3月14日23：30公安人员依法对何某位于武汉市洪山区江宏花园C区7栋1单元101室家中进行搜查，见证人邬某签字予以确认。
5、搜查笔录，证实公安人员于2015年3月14日23时20分至40分在洪山区江宏花园C区7栋1单元101室查获何某持有七小袋疑似毒品及黑色笔记本一个进行扣押（侦查人员周成、丁某；记录人封昌东；当事人何某；见证人周某；在场人员邬某均签字确认）。
6、扣押清单，证实公安人员于2015年3月15日出具扣押何某持有的疑似毒品透明塑料包装白色晶体三小包、疑似毒品四袋（透明塑料包装，其中一袋29颗红色圆形药丸，一袋26颗红色圆形药丸，一袋4颗红色圆形药丸，一袋4颗红色圆形药丸）、黑色笔记本一本的清单（见证人周某、邬某、保管人李文伟、办案人丁某、陈某均签字确认）。
7、扣押照片，证实公安人员于2015年3月15日扣押透明塑料袋装毒品七包的事实，何某签字确认6小袋系从其家中搜出的毒品，另外一大包白色晶体是警察从其屋外找到。
8、武汉市公安毒品司法鉴定中心出具的0053885号上交毒品入库登记单，证实洪山区分局禁毒大队于2015年3月18日上交2015JD502号案件扣押的甲基苯丙胺，分别为塑料袋装白色晶体颗粒叁包，重23.98克；塑料袋装红色片剂肆包，重5.97克（送交人梅光啓；接收人签名单满星、张宏杰；监交人杨道兵均于2015年3月18日签名确认）。
9、洪公（北）鉴通字（2015）012号鉴定意见通知书（副本），证实对何某贩卖的塑料袋装红色片剂肆包（净重5.97克），塑料袋装白色晶体颗粒叁包（净重23.98克）进行了毒品检验鉴定，鉴定意见为所送检材共重29.95克，均为毒品甲基苯丙胺（该局于2015年5月20日制作该鉴定意见通知书（副本），何某于2015年5月25日签字确认）。
10、现场检测报告书，证实2015年3月15日检测吸毒人员杨某、方某、蔡某等人尿样结果呈甲基苯丙胺（阳性），并于当日签字确认。
11、户籍证明，证实何某的身份情况。
12、公安行政处罚决定书，证实何某等人因吸食毒品于2015年3月15日被行政拘留十五日。
13、审讯视频光盘，证实公安机关的审讯经过。
四、鉴定意见
武汉市公安毒品司法鉴定中心出具的武公禁毒技检字（2015）第JD502号毒品检验鉴定书，证实塑料袋装白色晶体颗粒叁包，净重23.98克；塑料袋装红色片剂肆包，净重5.97克，上述毒品共重29.95克，均为甲基苯丙胺（注：委托单位：武汉市公安局洪山区分局禁毒大队；送检人：梅光啓；受理日期：2015年3月18日；鉴定人：助理工程师：单满星，高级工程师：张宏杰；授权签字人：高级工程师：杨道兵；检验日期：2015年3月20日）。
五、公安机关查获何某持有的黑色笔记本内页复印件若干，证实毒品交易记录情况。
综合上述对证据的审查判断，评判如下：
针对公安人员在案发现场卧室窗外查获的甲基苯丙胺晶体的认定问题，经查，有关此节，公安机关在收集调取该证据的程序、方式确有瑕疵，且未作出合理解释，故本院认为，公诉机关有关此节指控的证据不能作为本案定案的根据。
除上述证据外，公诉机关提供的其他证据取证程序合法，所证实的内容客观真实，各证据之间相互关联，并形成锁链，为此，本院依法予以确认并作为本案的定案证据。
关于被告人何某及其辩护人提出其不构成贩卖毒品罪的辩护意见，经查，公诉机关指控何某明知是毒品而予以贩卖及何某被抓获后公安人员从其住所查获的甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）4包（毒品甲基苯丙胺，净重5.97克）、甲基苯丙胺晶体（俗称“冰毒”）2包（毒品甲基苯丙胺，净重克数无法查实）的事实，有何某的供述，证人方某、杨某、邬某、蔡某、丁某、陈某的证言、相关人员的辨认笔录予以证实，且与武汉市公安毒品司法鉴定中心出具的武公禁毒技检字（2015）第JD502号毒品检验鉴定书、公安机关出具的搜查笔录、扣押清单、扣押照片相互印证，足以认定。故被告人何某的辩护人有关此节的辩解意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人何某明知是毒品而予以贩卖并提供场所、工具供他人吸食毒品，该行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，依法应数罪并罚。公诉机关指控的罪名及部分事实成立，本院予以确认。公诉机关指控被告人何某贩卖毒品数额包括案发现场卧室窗外查获的甲基苯丙胺晶体的事实不清、证据不足，本院不予认定，被告人何某及其辩护人有关此节的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十四条、第六十九条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人何某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元，两罪并罚决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币8000元（未缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月18日起至2017年6月17日止；罚金自判决书生效之日起十日内向本院缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 董 菲
人民陪审员 陈连银
人民陪审员 朱燕燕
二〇一五年十一月二日
书 记 员 周 路
马路