山西省闻喜县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）晋0823刑初110号
公诉机关山西省闻喜县人民检察院。
附带民事诉讼原告人李某某，男，1960年3月20日出生，汉族，住闻喜县桐城镇，农民。
委托代理人秦爱心，山西凰凯律师事务所律师。
委托代理人贾坤坤，山西凰凯律师事务所律师。
被告人杜军辉，绰号兔娃，男，1974年5月24日出生，汉族，初中文化，闻喜县桐城镇西官庄村人，农民。2013年9月24日因犯危险驾驶罪被本院判处拘役一个月，并处罚金人民币1000元。2004年10月18日因涉嫌犯故意伤害罪经闻喜县公安局决定被刑事拘留，同年11月17日被宣告逮捕，2005年2月8日经闻喜县公安局决定被监视居住，2015年12月8日因涉嫌犯故意伤害罪被闻喜县公安局列为网上刑拘在逃人员，2016年3月6日被闻喜县公安局民警抓获，次日被刑事拘留，同年3月17日经闻喜县人民检察院批准并宣告逮捕，现羁押于闻喜县看守所。
辩护人齐卫玉，山西德明律师事务所律师。
山西省闻喜县人民检察院以闻检公诉刑诉（2016）96号起诉书指控被告人杜军辉犯故意伤害罪，向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人李某某向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。闻喜县人民检察院指派代理检察员任水龙出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人李某某及其诉讼代理人秦爱心、贾坤坤、被告人杜军辉及其辩护人齐卫玉等到庭参加诉讼，现已审理终结。
山西省闻喜县人民检察院指控，1、2004年7月24日下午，被告人杜军辉伙同邱某某等人到闻喜县桐城镇某某村学校工地找被害人李某某解决其与邱某某之间的经济问题，在商谈中因言语不和而发生打斗，李某某持铁铣打在杜军辉身上，后被告人杜军辉持砖块砸在李某某头部，将其打倒在地受伤。经山西省运城市法医检验中心闻喜县检验所鉴定：李某某因外力作用致头部颅内血肿，损伤程度为重伤。案发后民事部分已调解。
公诉机关针对上述事实向法庭提供了被害人李某某的陈述，证人邱某某、邱某某1、吕某某、邱某某2、吕某某1、张某某、张某某1、张某某2、张某某3的证言，鉴定意见书，被告人杜军辉供述与辩解等证据予以证实。
2、2015年10月1日晚上21时许，被告人杜军辉与被害人杜某某及他人在闻喜县桐城镇苗圃某某大烧烤店吃饭时，因言语不和发生口角，被告人杜军辉用酒瓶将杜某某打倒，后又持酒瓶砸在被害人杜某某的头部，致杜某某受伤。经闻喜县公安司法鉴定中心鉴定，被害人杜某某因双侧鼻骨骨折，损害程度鉴定为轻伤二级。案发后民事部分已调解，取得被害人的谅解。
公诉机关针对上述事实向法庭提供了被害人杜某某的陈述，抓获情况说明，证人赵某某、晁某某、张某某4、王某某、白某某的证言，法医学人体损伤程度鉴定书，辨认笔录，调解协议书、谅解书，户籍证明，被告人杜军辉供述与辩解等证据予以证实。
公诉机关认为，被告人杜军辉在与被害人发生矛盾后，不能冷静处理，故意殴打伤害被害人身体，致被害人重伤、轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。鉴于民事部分已赔偿，取得被害人谅解，可酌定从轻处罚。
附带民事诉讼原告人李某某诉称，一、要求追究被告人杜军辉故意伤害罪的刑事责任，并从重处罚。二、判令被告人杜军辉赔偿医疗费5324元，误工费22800元，护理费2052元，住院伙食补助费1800元，营养费900元，交通费1000元，精神抚慰金100000元，共计133876元。
被告人杜军辉辩称，公诉机关指控的第一起犯罪事实中，自己参与了打架，但被害人李某某的重伤不是自己造成的。对公诉机关指控的第二起犯罪事实和罪名无异议，表示自愿认罪。
辩护人认为，公诉机关指控被告人杜军辉持砖头致李某某重伤的证据不足，即使是杜军辉造成的伤害，因李某某持铁锹先要殴打杜军辉，杜军辉持砖头伤害李某某也属正当防卫。认定被告人杜军辉故意伤害杜某某致其轻伤的证据不足，应宣告被告人杜军辉无罪。
经审理查明：
第一起犯罪事实：2004年7月24日下午，被告人杜军辉与张某某3、邱某某等人到闻喜县桐城镇某某村学校工地找被害人李某某解决其与邱某某之间的经济纠纷，在商谈中因言语不和而发生打斗，李某某持铁铣打在杜军辉身上，后被告人杜军辉持砖块砸在李某某头部，致李某某受伤。经山西省运城市法医检验中心闻喜县检验所鉴定：李某某因外力作用致头部颅内血肿，损伤程度为重伤。
另查明，被害人李某某受伤后当即被送往闻喜县人民医院住院治疗，自2004年7月24日至8月10日在该院住院18天，支出医疗费5324元。
认定第一起犯罪事实的证据有：
1、接受刑事案件登记表、立案决定书，主要内容为：李某某报案称，2004年7月24日18时许，我在某某村学校干活，西官庄村的兔、邱家庄村的邱某某等先后来工地找我说我和邱某某之间的事，说话不和发生打架，打斗中我的头部受伤。2004年7月28日闻喜县公安局决定对邱某某故意伤害案立案侦查。
2、被害人李某某的报案材料,主要内容为：2004年7月24日18点左右，我在某某村学校工地干活，西官庄村的“兔”到工地用砖块砸伤我头部，致我重伤，请求严惩凶手。
3、李某某的陈述，主要内容为：2004年7月24日18时许，西官庄村的兔骑摩托带一个人到某某村学校干活的工地找我，当时我和邱某某在房内说话，兔给邱某某说这里没你事，邱某某就出去了。兔问我：“你和邱某某的事情怎么回事”。我说：“派出所正在处理”。说话中邱某某跟两个人进来说：“你想咋呢”。我说：“只想要回我自己的钱和小麦种子400多斤”。邱某某骂道：“要你妈，你这个坏蛋，打这个坏蛋”。骂着照着我的头就是一拳，兔也下手打在我右眼上，我转身往出跑，院子里有堆石子，我跑时摔倒了，起来邱某某从背后抱住我的腰，兔和邱某某侄子拿着砖块绕石子堆从对面到我跟前，兔在我左前方，邱某某侄子在我右前方，都用砖朝我头砸下来，我晕倒在地后发生什么事不清楚，我不知道是谁把我打成重伤的。在场的还有张李某和一个不认识的娃。
4、证人邱某某1的证言，主要内容为：2004年7月24日，我在某某村学校的工地干活，18时左右，邱某某开车来到工地，低个胖的骑摩托车也来到工地，他们总共5人走到李某某在的教室内，10分钟后我看到李某某从教室跑出来，那几个人在后面追。大个子手里拿了半块砖，朝李某某的头上砍。当时李某某手中拿了一把铁铣，那几个人一齐扑上去，把李某某按倒在地，乱打脚踢，用砖块乱砍。李某将大个子拉住后，大个子手中还拿着半块砖，之后众人把他们拉开，邱某某和李某就走了
5、证人吕某某的证言，主要内容为：2004年7月24日下午，我在某某村学校的工地干活，下午6点左右，邱某某带了四个人到工地上找李某某，不知说了什么，邱某某带来的人中有一人把李某某往外推并说：“算了，你还不走”。这时，有两个人手拿砖头和李某某打起来了，不知是谁把李某某放倒，那两个人就拳打脚踢，后来被拉开后，我看见李某某满脸都是血。当时在场的有邱某某2、邱某某1、吕某某1还有其他村民。
6、证人邱某某2的证言，主要内容为：2004年7月24日下午6点左右，李某某告诉我说有两个人找他可能说他和邱某某的事，过了一会有两人找李某某，李某某叫他们到房子里说，我也跟过去，邱某某到了后跟我说没我的事，我就出来站在门口。他们说着话就吵起来了，我看到先到的那两个人和李某某打开了，其中一人手里拿了抹灰用的木靠杆打李某某，李某某就往外走，我上去挡住那个人，那个人说不管我的事，让我不要管。那个人追，李某某跑，跑了20多米远，外面又有一个陌生男子也围上来打李某某。我没看清是谁拿了一块砖头砸在李某某的头上，李某某倒地后，邱某某和另外三个人围上去，用脚踢李某某，踢到李某某的胸部，李某某躺在那里不会动，这时张李某拉那四个人不让打，后来他们就走了。追李某某的四个人手里都拿着砖头往李某某头上砸，都砸在李某某的头上。拿靠杆的那个小伙子最高，他把靠杆扔了后拿的砖头。李某某因为花钱给邱某某办了个文凭，邱某某认为没有那么多，不认账，就争执这个事。
7、证人吕某某2的证言，主要内容为：2004年7月24日下午6点左右，邱某某等人将李某某叫到教室，我看到李某某从教室内跑出来，后面几个人追，李某某在院子中石子堆处绊倒，李某某爬起来时，追李某某的两个娃手持黄色的半块砖头朝李某某头部砸，李某某被打倒在地，邱某某在李某某身后用拳头打李某某，几个人拳打脚踢，我看见李某某头上脸上都是血，用砖头砸李某某的有一个高个，一个低个。
8、证人张某某5的证言，主要内容为：2004年7月24日我在某某村小学工地上刷白石灰，16时许，一个30来岁长方形脸个子很高的小伙骑着摩托车来到工地上，问我李某某在哪里，我告诉他后，他和李某某到新盖的房子里去了，两个小时后，李某某拿了一把铁铣乱抡，抡到小伙身上，小伙非常生气，用砖头砸在李某某的头上，李某某头部流血了躺在地上，小伙和几个人把李某某扶着离开了工地。
9、证人张某某2的证言，主要内容为：2004年7月24日我在某某村小学工地上干活，听见有人在院子里吵架，过去后看到李某某拿了一把铁铣和一个高个子小伙打架，李某某用铁铣砍刀那小伙身上，小伙用砖块砸伤了李某某头部，周围群众就拉架，李某某的朋友邱某某2扶着李某某去医院了。
10、证人张某某3的证言，主要内容为：2004年7月24日下午，杜军辉骑上摩托车叫上我，我说去他家午休，快到他村口时，他说到某某村学校说个事。我们到了学校后，那里有人施工，我在院子里等着，他去教室和人说事，等了二十分钟，我叫他走，他说等会，我又在院子里等，这时来了一辆小轿车，车上下来的人进到教室，没多久，我听见吵闹声，像是打起来了，我进去后看见他们打架，我见一个人手里拿着铁铣，我拽住了拿铣的人说：“你们说事呢，别打了”。有人跑出教室，杜军辉追出去，在院子里打乱了，我看见杜军辉手里拿着砖，朝着倒了的那人打，没看清打到头上还是身上，其余的人有的打，有的拉，打完后被打的人头捂着，脸上净是血。
11、证人邱某某2004年7月25日的证言，主要内容为：2004年7月24日我让我表哥张李某去找李某某说我和李某某之间的事情，18时许，张李某打电话叫我过去，我到那里后看到邱某某2也在，我就让邱某某2给我们说和，李某某说我欠他780元和400斤小麦种子，我说还有什么，今天全部说清，李某某没说话从教室出去了，过了一会邱某某2把李某某叫回来，他说这么长时间了，有的他马上想不起来，我说咱们今天把事情解决了，李某某又出去了。邱某某2问李某某欠我多少钱，我说他欠我一千多元，你出去再和他说说，我欠他的全部给清，他欠我的就没事了。李某某进来后说780元和400斤小麦种子今天给他，以后的事他想起来再说。张李某拍李某某的肩膀说：“今天你俩的事说不成，但你以后不要骚扰我姑父”。李某某认为张李某打他了，从地上捡起一块砖，邱某某2劝说李某某把砖头扔了同时把他推出去，李某某在外面拿了一把铁铣，我愣住后，有几个人夺李某某手中的铁铣。
证人邱某某2004年11月19日的证言，主要内容为：2004年7月24日中午，我和我妻子在闻喜县某某饺子馆吃饭准备回运城，她给侄子张某某打电话想让其照顾我父母，张某某便和杜军辉一起到我们吃饭的地方，我们在和张某某闲聊的过程中，杜军辉知道我和李某某有经济纠纷，遂主动提出要帮我解决和李某某的矛盾，说他和李某某很熟，一定能调解好，我没有同意，杜军辉说他有时间先问问李某某情况。杜军辉和李某某打完架后我没有见过杜军辉，也没有帮杜军辉在运城找房子躲藏。听说杜军辉把李某某打成重伤，已经触犯法律，我多次给侄子打电话让他劝杜军辉自首。
12、证人张某某的证言，主要内容为：2004年7月24日12时许，我大姑张成娥给我打电话让我过去说事，我和杜军辉骑摩托车到某某饺子馆，我姑说让我照顾我姑父的爸妈，警惕李某某到我姑父家胡闹。杜军辉问发生什么事，我姑父把和李某某打架的事告诉了杜军辉，杜军辉提出能解决这件事。下午我去西官庄村找我姑父，到了西官庄村路口听说他去上邱村，我就去上邱村，在某某村小学看到许多人，进去看到李某某拿着铁铣打杜军辉，杜军辉胳膊被砍伤后用砖块砸李某某，李某某头部被砸破后躺在地上。我姑父用车拉着杜军辉走了，我骑杜军辉的摩托回家。
13、闻喜县公安局扣押物品清单、处理物品清单、随案移交物品清单及照片，主要内容为：2004年7月24日，闻喜县公安局民警提取位于某某村学校工地李某某被打伤现场的红砖半块，上面有血迹和毛发。
14、山西省运城市法医检验中心闻喜县检验所法闻公法检字（2004）第246号医学鉴定书，主要内容为：受检人李某某因外力致头部颅内血肿，损伤程度为重伤。
15、闻喜县公安局情况说明，主要内容为：因找不到李某本人，故未取到其证言；多次通知李某某，李某某均无故不到，不配合做红砖上的血迹鉴定。
16、被告人杜军辉2004年10月18日的供述，主要内容：2004年7月24日中午，邱某某打发侄儿姚某叫我吃饭，吃饭过程中他说和李某某之间有经济帐算不清，我准备吃晚饭后给他们说和，我喝酒不少。我骑摩托车接上朋友黑军军，来到某某村学校，李某某在那里施工，我和李某某说他和邱某某之间的事情，李某某和邱某某说的不一致，我又把邱某某叫来，还是说不成，说反了，李某某和邱某某在一起撕拽，我上去拉架，李某某打了我一下，我准备打他他窜出教室门，拿了一把铁锹，黑军正好在外面，把铁锹拽住，李某某又拾了一块砖打我，我避开后拾起砖砍李某某，只记得砍了两下，记不清砍在什么部位，后来旺虎拖住我推倒在石子堆上。打停了后我有人扶着李某某，他满脸是血。当时邱某某、姚某都拿着砖头打乱了，没注意他们是怎么打的。第二天邱某某开车拉我到运城安排我住了20多天，然后我就打工去了。
2004年10月19日的供述，主要内容：我是为了邱某某的事情打的李某某，当时打的时候李某某在我前面，我是左手拿的砖。
庭审中供述，案发后我在公安机关2004年10月份的供述属实。案发前我和李某某认识，我们之间没有什么矛盾，我是为了邱某某的事情才打的李某某。当时是邱某某打电话说他在学校让我过去一下，我当天喝了酒，但还能骑摩托车，我骑摩托车带着朋友俊俊到了学校。是邱某某的侄子张某某先动手，我拉的偏架，拉李某某，李某某找了一把铁锨打我，我拿手挡，打在我手上，王某把我腰抱住，李某某拿砖要砸我，我把砖夺过来砸到李某某头部左侧两下，我是左手抓住李某某的手，用右手持砖砸的李某某，砸到李某某的左侧，张某某也拿砖砸了，张某某在李某某的右后方。我记不清邱某某是否动手，李某某说邱某某抱住他的腰没有这回事。我也愿意赔偿李某某但家里困难，赔不起。
附带民事原告人李某某提交的证据：
1、闻喜县人民医院住院医药费统一收据，金额5324.2
2、闻喜县人民医院病历，证实被害人李某某2004年7月24日到8月10日在该院住院治疗，诊断为右颞叶脑出血、右侧额颞部及右侧枕部头皮血肿。
第二起犯罪事实：2015年10月1日晚21时许，被告人杜军辉与被害人杜某某等人在闻喜县桐城镇苗圃某某大烧烤店吃饭时，因言语不和发生口角，被告人杜军辉用酒瓶砸被害人杜某某头部，致杜某某受伤。经闻喜县公安司法鉴定中心鉴定，被害人杜某某因双侧鼻骨骨折，损害程度鉴定为轻伤二级。案发后民事部分已调解，取得杜某某的谅解。
认定第二起犯罪事实的证据有：
1、受案登记表、立案决定书，主要内容为：2015年10月1日23时，杜某某报案称当天晚上9点多，其在桐城镇某某大烧烤店被一男子用酒瓶打了，经鉴定，杜某某的损伤程度评定为轻伤二级。2015年11月7日闻喜县公安局决定对本案立案侦查。
2、被告人杜军辉的户籍证明及在逃人员登记、撤销表，主要内容为：2015年12月8日被告人杜军辉被闻喜县公安局列为网上刑拘在逃人员。
3、闻喜县公安局情况说明，主要内容为：2016年3月6日16时许，巡逻民警在巡逻过程中发现一人酷似上网逃犯杜军辉，民警对其盘查，该人确系杜军辉，遂将其抓获。
4、被害人杜某某的报案材料及陈述，主要内容为：2015年4月份，我和晁某某处对象的过程中，发现她和赵某某好了。10月1日中午1点多我和赵某某、晁某某在某某菜馆吃饭，喝了一斤半白酒，赵某某说闻喜有个和我同名的人，我打电话没叫过来，他就说下午带我认识下。吃完饭我们到晁某某的公司，从公司下来后看到赵某某和一个男子在公司楼下门口，赵某某给我介绍说该男子就是杜军辉，我和杜军辉吵了几句就开车回家了。下午17时许，我给赵某某打电话说吃饭，他叫我到闻喜某某大烧烤店，我到了后和赵某某、杜军辉开始喝酒，晁某某来后坐在赵某某旁边，我问晁某某事情怎么解决，赵某某说：什么事请你还不明白，还说求呢。接着杜军辉拿酒瓶在我的头后面连打两三下，我懵了倒在地上，起来往外跑的过程中，赵某某和杜军辉把我拽住，不知是谁拿东西在我后脑勺打了下，我倒地后又爬起来往外跑，杜军辉又拿酒瓶把我打倒在地上，我看到赵某某用脚在我脸部和头部乱踹，我就用双手把头脸护住了，晁某某在旁边拉架，她拉赵某某时，杜军辉用脚在我头部和脸部踢，我跑到外面拿东西进来要打他们，东西被人夺下，之后我就记不得了，醒来时在夏县医院。我脸上和头部的伤是赵某某和杜军辉两个人打的。我记不清在车上和赵某某有没有发生争执或打架，不知道赵某某的伤是怎么形成的。上次陈述头晕的，以这次为准。我被打后，我和杜军辉的家人自愿达成调解协议，杜军辉赔付给我28000元，我写了一份谅解书。
辨认笔录，主要内容为：2015年10月20日10时10分至10时20分，在见证人张某的见证下，杜某某在十张不同男性免冠照片中辨认出1号杜军辉是拿酒瓶打他的人。2015年11月5日10时10分至10时19分，在见证人卫某某的见证下，杜某某在十张不同男性免冠照片中辨认出5号杜军辉是在某某大烧烤店打他的人。同日10时25分至10时40分，在见证人卫某某的见证下，杜某某在十张不同男性免冠照片中辨认出10号是10月1日在某某大烧烤店内打他的人。2016年6月12日16时50分至16时59分，在见证人卫某某的见证下，杜某某在十张不同男子免冠照片中辨认出9号赵某某是参与将其致伤的赵某某。
5、证人赵某某的证言，主要内容为：2015年10月1日，杜某某打电话叫我去某某菜馆吃饭，我到饭店后看到小娜也在，喝了半斤酒后，我说闻喜也有个叫杜军辉的，杜某某打电话叫来两个年轻人，要了杜军辉的电话后给杜军辉打电话，杜军辉没过来。下午3、4点，不知是小娜还说杜某某打电话叫我去某某羊肉泡馍二楼，我到了后杜某某又给杜军辉打电话叫他过来，杜军辉来了后和杜某某在饭店门口吵了几句，我看像是要打架，就把他俩拉开了。下午5点多，我给杜军辉打电话问他在哪，他说在某面馆，我过去后又喝了不少啤酒。期间小娜来了又回去了，下午6点多杜某某打电话叫我喝酒，我们说好去某某大烧烤店，我和杜军辉一起到某某大烧烤店，在饭桌上我和杜某某碰了一杯白酒，后来的事就不知道了，我醒来时已经在医院，脸上都是伤，不知道怎么形成的。后来我问饭店老板和老板娘，他们说我当时倒在地上，杜军辉和杜某某在打架，随后我坐杜某某的车离开，当时身上没有伤。
6、证人晁某某的证言，主要内容为：2015年10月1日中午1点多，我和赵某某、杜某某在某某菜馆吃饭，他俩喝了一斤半白酒。下午3点多，我到某面馆找赵某某吃饭，他们在喝啤酒，我听到杜某某给赵某某打电话叫他去某某大烧烤店吃饭，我和赵某某、戴眼镜男子下午5点多离开某面馆。我回家后杜某某在我家门口，叫我吃饭我不去就把我的包拿走了。我去某某大烧烤店看见杜某某和赵某某面对面坐着，杜某某旁边坐着眼镜男，我坐下没两分钟，眼镜男子拿白酒瓶或茶碗朝杜某某的后脑勺砸了下，杜某某就倒在地上，桌子翻了赵某某随桌子倒在地上，杜某某从地上捡起东西和杜军辉厮打在一起，我和饭店老板将他俩分开后，杜某某拿着东西又返回来，又和杜军辉厮打在一起，我抱住眼镜男的腿不让他去抓杜某某，他拿起酒瓶朝杜某某的后脑勺砸了一下，杜某某头上流了很多血。五六分钟后我看见赵某某和杜某某不见了，就和眼镜男子打的去找他俩。打架的过程赵某某一直躺在地上，没有参与打架。
7、证人张某某4的证言，主要内容为：2015年10月1日晚上8、9点，三名男子到我饭店吃饭，没多久一名女子也进来和三个男子坐在一起。他们要了一瓶白酒开始吃饭，我炒菜的过程中听到桌子翻的声音，我进来后看到那四个人坐的桌子翻了，有一个叫文的男子坐在地上，高个男子和低个男子在一旁厮打，高个男子从桌子上拿了果啤打。因为汤汁和酒水洒在地上，那三个男子就在地上滑倒在一起。他们被分开后，被打的男子拉着刚开始倒在地上的男子开车走了，被打的男子受伤了。文一直坐在地上，没有参与打架。
辨认笔录，主要内容为：2016年6月16日，在见证人许某的见证下，张某某4在十张不同男子免冠照片中辨认出7号赵某某是其陈述中的文。
8、证人白某某的证言，主要内容为：2015年10月1日20时许，赵某某、兔娃到我的饭店吃饭，一会后一个夏县男子开车过来，之后又来了一个女子。他们四个人在店内吃饭，我在店后面烧烤的时候，听到店内有砸桌子的声音，我进去看到桌子翻到在地上，赵某某在地上卧着，夏县男子在卫生间门口躺着，兔娃用果啤瓶砸夏县男子的头部，砸破一瓶又拿一瓶，砸了好几瓶啤酒瓶。我把兔娃抱着推到店门外，又把夏县男子推倒店门外，接着赵某某从店内出来。兔娃说他手机落店里了，我让他和那个女的进店，赵某某和夏县男子在门口吵了几句，夏县男子上他的捷达车，赵某某也坐上去就走了。赵某某没有打夏县男子。
辨认笔录，主要内容为：2016年6月16日12时00分至12时10分，在见证人许某的见证下，白某某在十张不同男子免冠照片中辨认出2号赵某某就是其陈述中的赵某某。同日12时12分至12时17分，在见证人许某的见证下，白某某在十张不同男子免冠照片中辨认出8号杜军辉是其陈述中叫兔娃的男子。同日12时20分至12时25分，在见证人许某的见证下，白某某在十张不同男子免冠照片中未辨认出被打的下线男子。
9、证人王某某的证言，主要内容为：2015年10月1日下午，杜军辉打电话叫我吃饭我没去，晚上9点多在德克士后门的路上看到我的车停放在那里，车灯开着，驾驶门和副驾驶门都开着，钥匙也在车上，我开到出口的时候，看到副驾驶座上有很多血，驾驶座有几滴血，我准备给杜某某打电话问怎么回事，看到他满身是血从出口出来了，说有人打他，我开车把他送到夏县的医院治疗，第二天听他说是被一个闻喜工商局的人和与他同名的人把他打了。
10、辨认笔录，主要内容为：2016年6月12日21时40分至21时50分，在见证人仇某某的见证下，杜军辉在十张不同男子免冠照片中辨认出10号赵某某是其供述的赵某某。
11、山西省闻喜县公安司法鉴定中心（闻）公（司法）鉴（损伤）字[2015]105号法医学人体损伤程度鉴定书，主要内容为：2015年10月20日，受闻喜县公安局委托对杜某某的人体损伤程度进行鉴定，经鉴定，杜某某因受外力作用致鼻骨双侧骨折，损伤程度评定为轻伤二级。
12、调解协议书、收条、谅解书，主要内容为：2016年3月23日，杜某某与杜军辉家属达成调解协议，由杜军辉方赔偿杜某某方医疗费及其他一切损失28000元，杜某某对杜军辉的行为表示谅解，并希望对其从轻处罚。
13、山西省闻喜县人民法院（2013）闻刑初字第164号刑事判决书，主要内容为：2013年9月24日，被告人杜军辉因犯危险驾驶罪，被闻喜县人民法院判处拘役一个月，并处罚金1000元，2014年3月17日刑满释放。
14、被告人杜军辉的供述与辩解，主要内容为：2015年10月1日12时许，一个男子给我打电话问我是不是叫杜军辉，我说是的，他要和我见面我没去。16时许赵某某给我打电话说有个夏县的男子名字跟我一样，叫我去某某菜馆。我在万福花园门口的某某羊肉泡馍馆处见到赵某某和杜某某。我和杜某某吵了几句，我说要打他，赵某某把我拦住。之后我和赵某某去某面馆吃饭，18时许，赵某某叫来小娜，杜某某给我打电话叫我到苗圃十字路口见面，接着杜某某又给赵某某打电话，赵某某接完电话说：“他也给我打电话，他要找事话就打这个怂”。我和赵某某、小娜到苗圃十字路口，赵某某到杜某某的车上，大约一、二分钟后，赵某某下来跟我们说到某某大烧烤店。我们点菜的时候，杜某某进来，谈话期间我听到他们因小娜发生争吵，二人说话比较激动。赵某某要了一瓶白酒我们三个一人到了一杯，杜某某站起来指着赵某某和我说：“赵某某，包括你杜某某在闻喜你都算求”。赵某某说：“你窝求势，不管在哪，你给我动动”。杜某某撸起衣服说：“不服气，我现在就把你灭了”，抡起胳膊要打我们，我站起一拳打在他的脖子上，杜某某倒在墙角，我两手一手拿一瓶果啤往杜某某头上砸，杜某某头上的血就流到地上了，赵某某和小娜过来，小娜抱着我的腿，赵某某过去用右脚踢杜某某的面部和鼻子，踢了四五脚。白老大和他媳妇进来挡住赵某某，杜某某拿着勺子要砍我们被拦下，之后赵某某和杜某某出去，小娜把我的腿放开，我问白老大赵某某去哪了，白老大说坐杜某某的车走了。小娜说杜某某车上有刀，我就跟小娜去找赵某某和杜某某。当时杜某某头部流血，我右手大拇指处有伤，赵某某离开某某大烧烤店时没有受伤。之后我接到赵某某哥的电话说赵某某在医院抢救，我和小娜到医院后赵某某脸肿的厉害，我和赵某某媳妇对赵某某的脸部伤情拍了照片。我们把杜某某打伤后，赵某某给我说了两三次要我把事情全担了，他负责处理好事情，并给我找个地方上班，后来我听律师说赵某某不管打架的事情，我就不替他担了。
上述证据均经当庭举证、质证，足以认定。
关于公诉机关指控被告人杜军辉第一起犯罪事实，经查，被告人杜军辉在说和邱某某与被害人李某某之间的纠纷过程中双方发生争执。被害人李某某在案发后向公安机关报案称，西官庄村的李某某到工地用砖块砸伤自己头部，致自己重伤，请求严惩凶手。证人邱某某1、张某某5、张某某2的证言均证实，双方发生冲突后李某某手持一把铁铣，打在杜军辉的手上，之后杜军辉持砖头砸在李某某头上，被告人杜军辉在2004年10月份供述，冲突过程中李某某拿了一把铁铣，被张某某3拽住，李某某又用砖头砸自己，自己避开后砖头掉地，自己从地上拾起砖头砍了李某某两下，因为喝酒了记不清砍到什么部位。证人张某某3是被告人杜军辉的朋友，与杜某某一起骑摩托车到现场，张某某3证实，自己当时看见一人拿着铁铣，就拽住那人，之后看见杜军辉手里拿着砖头照着那人打，打完了那人头捂着，脸上净是血。综合全案证据，能够证实在冲突过程中李某某先拿了一把铁铣，被张某某3拽住后，接着杜军辉持砖头砸李某某头部，致李某某重伤，杜军辉的行为并不是为了制止正在进行的不法侵害，不符合正当防卫的特征。被告人杜军辉及其辩护人所提相关意见与本院查明的事实和证据不符，不予采纳。
关于公诉机关指控的第二起犯罪事实，经查，被害人杜某某陈述，案发当时被告人杜军辉拿酒瓶在自己头部连打两三下，自己被打倒在地后，赵某某脚踢自己头部和脸部，自己用手挡住，之后杜军辉又脚踢自己脸部。证人晁某某、张某某4证实，厮打过程中赵某某倒在地上，杜军辉和杜某某打在一起，证人白某某证实，自己进到房间看见赵某某在地上卧着，杜军辉用啤酒瓶砸杜某某头部，砸了好几个啤酒瓶。被告人杜军辉对自己致杜某某轻伤的犯罪事实并无异议。对辩护人所提公诉机关指控的第二起犯罪事实证据不足，被告人杜军辉不构成犯罪的辩护意见不予采纳。
关于本案两起犯罪事实中是否还有其他人员涉嫌故意伤害犯罪，公诉机关认为，现有证据不足以证实其他人员参与打架，故不需要补充或变更起诉。
关于民事赔偿部分，附带民事诉讼原告人请求赔偿医疗费5324元，有医疗费单据及相关病例予以证实，本院予以支持。其住院伙食补助费按每天50元计算为900元，根据附带民事诉讼原告人的受伤情况，酌情确定其误工费5000元、护理费1800元、营养费1800元，交通费1000元。以上各项损失共计15824元。其要求赔偿精神抚慰金100000元不属于附带民事诉讼范围，不予支持。
本院认为，被告人杜军辉故意伤害被害人身体，致一人重伤，一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人杜军辉具有前科，可酌情从重处罚，到案后如实供述自己故意伤害被害人杜某某致其轻伤的犯罪事实，属坦白，案发后已赔偿杜某某经济损失，并取得谅解，可酌情从轻处罚。被告人杜军辉致伤附带民事诉讼原告人李某某，给李某某造成了经济损失，应依法承担赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条第三款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条之规定，判决如下：
一、被告人杜军辉犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月6日起至2019年5月15日止）。
二、被告人杜军辉赔偿附带民事诉讼原告人李某某医疗费5324元、误工费5000元、护理费1800元、住院伙食补助费900元、营养费1800元、交通费1000元等费用共计15824元。
三、驳回附带民事诉讼原告人李某某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省运城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张永明
审 判 员 王哲磊
人民陪审员 孙娟芳
二〇一七年一月二十四日
书 记 员 郭 杰