宁夏回族自治区中卫市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）宁05刑终55号
原公诉机关宁夏回族自治区中宁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）马生春，男，1956年3月5日出生于宁夏海原县，身份证号：6421241956********，回族，大专文化，系宁夏回族自治区渠口太阳梁生态移民管理委员会原副主任（正处级）、宁夏农垦西夏王实业有限公司太阳梁葡萄分公司原经理，住宁夏回族自治区中宁县长山头农场砖厂000号，现住宁夏回族自治区银川市兴庆区京能天下川小区92号楼3单元402室。因涉嫌犯贪污罪、受贿罪于2015年5月27日被宁夏回族自治区中宁县人民检察院依法刑事拘留，同年6月12日经宁夏回族自治区中卫市人民检察院批准被宁夏回族自治区中宁县公安局依法执行逮捕，同年8月7日被宁夏回族自治区中宁县人民法院决定监视居住，2016年2月7日被宁夏回族自治区中宁县人民法院决定取保候审，2016年7月28日被本院决定取保候审。
辩护人武某某，宁夏方和圆律师事务所律师。
宁夏回族自治区中宁县人民法院审理的宁夏回族自治区中宁县人民检察院指控原审被告人马生春犯贪污罪、受贿罪、行贿罪一案，于2016年6月29日作出（2015）中宁刑初字第137号刑事判决。原审被告人马生春不服，提出上诉。本院2016年7月20日受理后，于当日通知宁夏回族自治区中卫市人民检察院阅卷，该院于同年8月18日阅卷完毕。后本院依法组成合议庭，于2016年9月6日公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区中卫市人民检察院指派检察员孙海婧出庭履行职务，上诉人马生春及其辩护人武某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
（一）贪污犯罪事实
1.2011年7月，被告人马生春在担任宁夏回族自治区渠口太阳梁生态移民管理委员会（以下简称太阳梁管委会）副主任期间，指使他人在砂石路工程施工中，虚报工程量，从中套取工程款人民币6万元，归个人使用。
2.2014年4月，被告人马生春在担任太阳梁管委会副主任期间，指使时任太阳梁管委会办公室主任、项目站站长温某某（另案处理）以渠道维修名义虚编工程施工合同，从中套取工程款，在缴纳税款26774.02元后，套取工程款人民币471810.98元，由被告人马生春与温某某私分，其中，被告人马生春分得30万元，温某某分得17万元，送给取款人1810.98元。
3.2014年8月，被告人马生春在担任太阳梁管委会副主任期间，指使时任太阳梁管委会办公室主任、项目站站长的温某某以渠道维修名义虚编工程施工合同，扣除税款18751.24元后，套取工程款人民币187517.76元，除给付他人零星款517.76元外，剩余款项18.7万元，由被告人马生春与温某某私分，其中被告人马生春分得15万元，归个人使用。
（二）受贿犯罪事实
1.2010年至2014年，被告人马生春利用担任太阳梁管委会副主任的职务之便，为白某某（另案处理）承揽实施太阳梁管委会所属建设工程、拨付工程款等方面提供支持帮助，先后五次收受白某某现金人民币共计10万元。
2.2010年至2014年，被告人马生春利用担任太阳梁管委会副主任的职务之便，为任某某、杨某某（均另案处理）承揽实施太阳梁管委会所属建设工程、拨付工程款等方面提供支持帮助，先后收受任某某、杨某某现金人民币共计15万元。
3.2011年被告人马生春利用担任太阳梁管委会副主任的职务之便，为任某某承揽太阳梁管委会所属修砂路建设工程、拨付工程款等方面提供支持帮助，收受任某某现金人民币4万元。
4.2014年被告人马生春利用担任太阳梁管委会副主任的职务之便，为任某某承揽太阳梁管委会所属商品房建设工程、拨付工程款等方面提供支持、帮助，向任某某索要现金人民币10万元。
5.2011年至2013年，被告人马生春利用担任太阳粱管委会副主任的职务之便，为吴某（另案处理）承揽实施太阳梁管委会所属工程提供支持帮助，先后三次收受吴某现金人民币共计3万元。
6.2012年被告人马生春利用担任太阳梁管委会副主任的职务之便，为杨某某等人承揽实施太阳梁管委会所属区域内生态移民日光温棚工程提供支持帮助，向杨某某等人索要现金人民币15万元。
7.2012年至2013年，被告人马生春利用担任太阳粱管委会副主任、宁夏农垦西夏王实业有限公司太阳梁葡萄分公司，（以下简称葡萄分公司）经理的职务之便，为杨某某（另案处理）承揽太阳梁管委会、葡萄分公司所属工程提供支持帮助，先后二次收受杨某某现金人民币共计3万元。
（三）行贿犯罪事实
2014年4、5月份的一天，被告人马生春将其与他人共同贪污的20万元，送给时任太阳梁管委会主任的刘某某（另案处理）并将所送现金的来源告诉了刘某某。
同时查明，被告人马生春在被追诉前如实交代了其行贿行为。归案后，被告人马生春如实供述了自己的罪行，并上缴涉案款人民币15万元。
上述事实，被告人马生春在一审开庭审理过程中亦无异议，且有证人任某某、王某某、窦某某、温某某、蒋某某、王某、刘某、陈某某、胡某某、吴某某、姚某某、刘某某、王某某、梁某某、王某、周某某、王某、刘某某、白某某、杨某某、张某某、魏志阳、金某某、李某某、吴某、杨某某、张某某的证言，宁夏回族自治区中宁县人民检察院交办案件通知书、立案决定书、调取证据通知书，宁夏农垦事业管理局《关于马生春同志职务聘任的通知》文件、《关于成立渠口太阳梁生态移民安置管理委员会的通知》文件、《关于调整渠口太阳梁生态移民管理委员会体制的通知》文件，干部任免审批表、工作指示牌复印件、关于宁夏农垦集团子公司干部职级问题的说明、宁夏农垦集团公司结构图、人力资源部出具的情况说明，宁夏农垦集团有限公司营业执照、组织机构代码、中共宁夏回族自治区委员会文件、国营渠口农场营业执照、组织机构代码，宁夏农垦2011年渠口太阳梁生态移民多孔砖厂道路工程合同、道路工程施工组织设计、施工现场平面图、进度图、工程量报价表、结算表、拨付工程款的请示、记账凭证、发票、拨款收据、宁夏东杰建筑工程有限公司建筑企业取费类别资质证书、职业技术资质证书、授权委托书，太阳梁渠道及水利配套施工工程承包合同书复印件、工程预算表、决算书、财务授权委托书、渠口农场太阳梁项目工程指挥部资金账目明细账、付款凭证、记记账凭证、转账支票存根、介绍信、发票、身份证复印件、转账支票复印件、进账单、太阳梁渠道及水利配套工程预算表、计算表、决算书、决算表、财务授权委托书、账目启用表其他应收款项记录、凭证汇总表、发票，太阳梁灌区渠道支渠维修工程施工工程承包合同书复印件、工程预算表、记账凭证、凭证汇总表、转账支票存根、介绍信、发票、合同复印件、身份证复印件、转账支票复印件、进账单、农行账户明细、转账支票、取款凭条，2014年太阳梁水毁及建设工程承包合同书复印件、记账凭证、凭证汇总表、发票、转账支票存根、转账支票复印件、进账单、宁夏农垦事业管理局移民办出具关于农垦实施移民项目有关情况的说明、宁夏农垦事业管理局文件、太阳梁工程分类汇总造价表、渠口太阳梁移民工程统计表，同案犯温某某的立案决定书、同案犯温某某提供的收条、搜查笔录、扣押决定书、扣押及发还物品清单、现金缴款单、结算票据，太阳梁养殖区（牛羊圈舍）2标段施工工程承包合同书、预算表、记账凭证、付款凭证、工程进度及资金使用审批表、太阳梁水毁新建水利配套工程承包合同书、记账凭证、转账支票存根、付款凭证，太阳梁机井管理房工程、温拱棚管理房工程、温棚防洪工程承包合同书、山洪沟过北路面加固工程、水利配套水毁新建工程共五份承包合同书、太阳梁大塘沟过水路面施工工程承包合同书、太阳梁灌区渠道水工建筑物维修工程承包合同书、工程预算表、结算表、工程图、记账凭证、转账支票存根、付款凭证、财务授权委托书、工程决算书、工程决算表、支斗渠水毁工程抢修付款申请、建筑业统一发票（代开），太阳梁2011年林带水利配套工程付款证明、2011年太阳梁林带水利配套工程预算汇总表、太阳梁2012年生态移民二期工程附属水利工程付款申请、付款凭证，太阳梁新二村城镇营业房工程合同及相关财务凭证复印件、太阳梁生态移民管理委员会沿路南北两侧营业房建设工程合同及相关财务凭证复印件、太阳梁管委会会议记录、议标会记录、投标文件，记账凭证及附件、太阳梁工程承包合同书复印件及记账凭证及附件，宁夏农垦2012年渠口太阳梁生态移民安置区拱棚工程合同书、中标通知书、温棚工程明细账目及付款凭证、砼板预制工程拨付款财务凭证、砼板预制工程合同复印件、记账支票、转账支票存根，宁夏回族自治区渠口太阳梁建材厂注册登记档案资料，企业法人营业执照、组织机构代码证、工程承包合同书、付款证明、进账单复印件、冻结被告人金融财产通知书，被告人马生春的供述及户籍证明等证据予以证实。
原判认为，被告人马生春在担任太阳梁管委会副主任、宁夏农垦西夏王实业有限公司太阳梁葡萄分公司经理期间，利用职务之便，单独或共同贪污公款共计人民币719328.74元，数额巨大；为他人谋取利益，收受他人人民币共计60万元，数额巨大；为谋取不正当利益，给予国家工作人员人民币20万元，情节严重，其行为已触犯刑律，分别构成贪污罪、受贿罪、行贿罪，应依法追究其刑事责任。被告人马生春在判决宣告以前一人犯数罪，应实行数罪并罚。本案部分贪污犯罪系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人马生春起主要作用，系主犯。被告人马生春在被追诉前如实交代了其行贿行为，可对其行贿犯罪依法减轻处罚或者免除处罚。归案后，被告人马生春如实供述了自己的罪行，积极协助侦查机关追缴赃款，并主动上缴涉案款人民币15万元，依法可以从轻处罚。综合以上法定从轻、减轻、免除处罚情节，根据本案案情，决定对被告人马生春从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十九条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条，1997年修订的《中华人民共和国刑法》第三百九十条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十五条第一款、第十九条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十三条第一款之规定，判决：一、被告人马生春犯贪污罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二十五万元；犯受贿罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二十五万元；犯行贿罪，判处有期徒刑一年。总和刑期有期徒刑九年，并处罚金人民币五十万元，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币五十万元。二、被告人马生春上交的违法所得人民币15万元，予以没收，上缴国库；违法所得的人民币762328.74元，予以追缴。
上诉人马生春上诉提出原判量刑过重，请求本院撤销原判，对其改判六年以下有期徒刑，理由是：1.在侦查机关对其立案侦查前，其自行到侦查机关接受询问，并如实交代了自己的全部犯罪行为，在侦查机关对其立案侦查后，又如实供述了自己的全部犯罪行为，依据相关法律规定，应认定为自首，原判对其自首情节未予认定，致使原判量刑过重；2.其在侦查机关第一次询问时即多次表示自愿退缴全部赃款，其后主动退缴赃款15万元，后准备将银行卡内60多万元款项取出退赃时，发现银行账户被冻结，后其多次提出解除冻结并全额退赃，公诉人也当庭表示同意按退赃处理，应认定其退缴了全部赃款，原判认定退赃数额有误，致使原判量刑过重。
辩护人武某某的辩护意见是：1.上诉人马生春所犯贪污罪、受贿罪、行贿罪均有自首情节；2.上诉人马生春被冻结的赃款数额应计算在退缴的赃款数额之内。
宁夏回族自治区中卫市人民检察院的出庭意见是：1.原判认定上诉人马生春贪污、受贿、行贿犯罪的事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法；2.上诉人马生春不具有自首情节；3.上诉人马生春向任某某索要现金人民币10万元、向杨某某等人索要现金人民币15万元，系索贿行为，原判已认定上述事实，但在判决理由中未认定上诉人马生春有索贿从重处罚的量刑情节，建议二审予以纠正，并依据上诉不加刑原则维持原判刑罚；4.上诉人马生春向刘某某行贿20万元，依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》的规定，不属于情节严重，原判对上诉人马生春行贿情节严重的认定错误，但量刑适当，建议二审予以纠正并维持原判刑罚。综上，建议本院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实和认定的证据均与一审相同。
宁夏回族自治区中卫市人民检察院二审时当庭出示了宁夏回族自治区中宁县人民检察院2016年8月29日出具的《马生春归案经过》、2016年8月18日出具的《马生春案破案经过》，拟证实上诉人马生春系被动投案，不具有自首情节。
上诉人马生春对《马生春案破案经过》不表异议，对《马生春归案经过》提出异议，质证认为，侦查人员并未向其出示过询问通知书，询问通知书是后来补签的，《马生春归案经过》所证实的侦查人员向其出示了询问通知书的内容并不属实。辩护人对上述两份证据的真实性、合法性、与本案的关联性及证明的目的均不表异议，但质证认为，上诉人马生春是2015年5月25日到检察机关接受询问的，《马生春归案经过》所证实的上诉人马生春于2015年5月24日被侦查人员带到检察机关不属实；上诉人马生春在被讯问之前接受过侦查人员的两次询问，但卷中并无上诉人马生春接受询问后被采取过强制措施的任何证据材料，应认定上诉人马生春两次接受询问都是主动到检察机关，上诉人马生春有自动投案的情节；《马生春归案经过》证实检察机关在办理白某某行贿案件过程中发现白某某与上诉人马生春有经济往来，为核实相关证据找到上诉人马生春并将其带到检察机关接受询问，故检察机关仅掌握上诉人马生春的受贿行为，对上诉人马生春的贪污行为和行贿行为并不掌握，而上诉人马生春到案后除了交代其受贿行为，还交代了与受贿行为不属同种犯罪的其行贿行为和贪污行为，应认定有自首情节。
出庭检察人员答辩认为，上诉人马生春是被侦查人员带到检察机关的，是被动到案，而非主动到案；询问通知书签署时间存在矛盾并不影响上诉人马生春被动到案的客观事实。
本院认为，检察机关二审时出示的《马生春归案经过》，证实上诉人马生春是被侦查人员带到检察机关接受询问，而非自行到检察机关接受询问，与上诉人马生春二审当庭供述一致。虽然上诉人马生春在接受询问后至被依法讯问前未被采取过强制措施，但上诉人马生春二审当庭供述其被侦查人员带到检察机关后直到拘留前再未回去过，故不存在上诉人马生春两次接受询问都是自行到检察机关的情形。故应认定上诉人马生春是被动到案，而非自动投案。《马生春归案经过》能够达到检察机关出示该份证据的证明目的，故对其证明效力予以确认。至于该份证据所记载的上诉人马生春到案时间是否正确、侦查人员否给其出示了询问通知书及上诉人马生春签署询问通知书的时间是否正确均不影响该份证据的证明效力。
检察机关二审时出示的《马生春案破案经过》证实，上诉人马生春在接受询问过程中所交代的其收受白某某、任某某等人贿赂款并为他们在承揽工程等方面提供支持和帮助的事实及其利用职务之便指使温某某编造虚假施工合同套取工程款二人私分的事实，是侦查机关根据任某某、白某某等人的交代和温某某等人的证言已掌握的罪行，与证人任某某、白某某、温某某等人的证言及上诉人马生春的供述等证据相互印证；上诉人马生春所交代的其将私分的工程款之中的20万元送给太阳梁管委会主任刘某某的事实，是侦查机关尚未掌握的罪行。且上诉人马生春及其辩护人对该份证据均无异议。故对其证明效力予以确认。
针对上诉人马生春所提上诉理由及其辩护人所提辩护意见以及检察机关所提出庭意见，根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院评判如下：
1.关于上诉人马生春提出“在侦查机关对其立案侦查前，其自行到侦查机关接受询问，并如实交代了自己的全部犯罪行为，在侦查机关对其立案侦查后，又如实供述了自己的全部犯罪行为，依据相关法律规定，应认定其有自首情节，原判对其自首未予认定，致使原判量刑过重”的上诉理由，以及辩护人提出“上诉人马生春所犯贪污罪、受贿罪、行贿罪均有自首情节”的辩护意见。经查，虽然上诉人马生春在被立案侦查之前到宁夏回族自治区中宁县人民检察院接受过询问，但二审时检察机关出示的《马生春归案经过》及上诉人马生春二审当庭供述均证实上诉人马生春是被侦查人员带到检察机关接受询问的，而非自行到检察机关接受询问，故上诉人马生春不具有自动投案的情节。
立案决定书及询问、讯问马生春笔录证实，上诉人马生春在被立案侦查之前，即如实交代了其先后五次收受白某某贿赂款共计10万元、收受任某某贿赂款4万元、先后二次收受任某某和杨某某贿赂款共计15万元、先后三次收受吴某贿赂款共计3万元、向任某某索要贿赂款10万元、向杨某某等人索要贿赂款15万元，共计57万元，并为上述人员在承揽工程和拨付工程款等方面提供支持和帮助的事实，并如实交代了其利用职务之便先后二次指使温某某以任某某的名义编造虚假施工合同套取工程款由二人私分的事实，以及将所分得的工程款之中的20万元送给刘某某的事实；上诉人马生春在被立案侦查之后，又如实供述了其先后二次收受杨某某贿赂款共计3万元并为杨某某在承揽工程中提供支持和帮助的事实，并如实供述了其指使他人在砂石路工程施工中虚报工程量套取工程款6万元的事实。但证人任某某、白某某、杨某某、吴某、杨某某、刘某某等人的证言及二审时检察机关出示的《马生春案破案经过》证实，在上诉人马生春所交代和供述的上述事实中，其中收受白某某贿赂款10万元、收受任某某贿赂款4万元、收受任某某和杨某某贿赂款15万元，向任某某索要贿赂款10万元、向杨某某等人索要贿赂款15万元，共计54万元，并为白某某、任某某、杨某某等人在承揽工程和拨付工程款等方面提供支持和帮助的事实、利用职务之便先后二次指使温某某以任某某的名义编造虚假施工合同套取工程款由二人私分的事实，以及指使他人在砂石路工程施工中虚报工程量套取工程款6万元的事实，在上诉人马生春交代和供述之前，侦查机关根据白某某、任某某、杨某某等人的主动交代已经掌握，属于侦查机关已掌握的罪行；上诉人马生春所交代和供述的其先后三次收受吴某贿赂款共计3万元、先后二次收受杨某某贿赂款3万元，并为吴某、杨某某在承揽工程方面提供支持和帮助的事实，以及其将私分的工程款之中的20万元送给刘某某的事实，在上诉人马生春主动交代和供述之前，侦查机关并未掌握，属于侦查机关尚未掌握的罪行。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》（法发【2009】13号）第一条第三款规定：没有自动投案，在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首。上诉人马生春所交代的已被侦查机关掌握的上述罪行，依照该条款的规定，不能认定为自首。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条第四款规定：没有自动投案，但具有以下情形之一的，以自首论：（1）犯罪分子如实交代办案机关未掌握的罪行，与办案机关已掌握的罪行属不同种罪行的；（2）办案机关所掌握线索针对的犯罪事实不成立，在此范围外犯罪分子交代同种罪行的。上诉人马生春所交代的尚未被侦查机关掌握的其收受吴某和杨某某贿赂款共计6万元，并为吴某、杨某某在承揽工程方面提供支持和帮助的罪行，与侦查机关已掌握的其收受白某某等人贿赂款的罪行均属受贿，属同种罪行，不符合该款规定的两种以自首论的情形，不能认定为自首。
对上诉人马生春所交代的尚未被侦查机关掌握的其将私分的工程款之中的20万元送给刘某某的罪行，虽然符合自首的条件，但刑法第三百九十条第二款对行贿人在被追诉前主动交代行贿行为如何处罚已有规定，故对上诉人马生春应直接适用该条款的规定，而不再适用自首的相关规定。
综上理由，原判未认定上诉人马生春有自首情节正确。上诉人马生春及其辩护人所提上诉人马生春有自首情节，原判未予认定，致使原判量刑过重的上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。
2.关于上诉人马生春提出“其在侦查机关第一次询问时即多次表示自愿退缴全部赃款，其后主动退缴赃款15万元，后准备将银行卡内60多万元款项取出退赃时，发现银行账户被冻结，后其多次提出解除冻结并全额退赃，一审时公诉人也当庭表示同意按退赃处理，应认定其退缴了大部分赃款，原判认定退赃数额有误，致使原判量刑过重”的上诉理由，以及辩护人所提“上诉人马生春被冻结的赃款数额应计算在退缴的赃款数额之内”的辩护意见。经查，虽然上诉人马生春曾多次表示自愿退缴全部赃款，但自侦查至一审仅退缴赃款15万元，对其余赃款并未退缴；虽然上诉人马生春曾提出用其银行账户内的60多万元存款退赃，一审时公诉人亦当庭表示同意，但该存款是司法机关冻结的款项，并不是上诉人马生春或者其亲友主动退缴的款项，故被冻结的上述存款依法不能认定为上诉人马生春主动退缴的赃款。原判认定上诉人马生春主动退缴赃款15万元并无不当。上诉人马生春所提原判认定退赃数额有误，致使原判量刑过重的上诉理由及辩护人所提上诉人马生春被冻结的赃款数额应计算在退缴的赃款数额之内的辩护意见不能成立，不予采纳。
3.关于检察机关所提“上诉人马生春向任某某索要现金人民币10万元、向杨某某等人索要现金人民币15万元，系索贿行为，原判已认定上述事实，但在判决理由部分未认定上诉人马生春有索贿从重处罚的量刑情节，建议二审予以纠正，并依据上诉不加刑原则维持原判刑罚”的二审出庭意见。经查，原判确在审理查明的第四起受贿事实中认定上诉人马生春向任某某索要现金人民币10万元，在审理查明的第六起受贿事实中认定上诉人马生春向杨某某等人索要现金人民币15万元，但在判决理由部分并未认定上诉人马生春有索贿从重处罚的量刑情节，属遗漏了该量刑情节，二审予以纠正。鉴于上诉不加刑原则，原判对上诉人马生春所犯受贿罪的量刑二审予以维持。故检察机关的该二审出庭意见成立，予以采纳。
4.关于检察机关所提“上诉人马生春向刘某某行贿20万元，依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》的规定，不属于情节严重，原判对上诉人马生春行贿情节严重的认定错误，但量刑适当，建议二审予以纠正并维持原判刑罚”的二审出庭意见。经核，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条第一款规定：犯行贿罪，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十条第一款规定的“情节严重”：（一）行贿数额在一百万元以上不满五百万元的；（二）行贿数额在五十万元以上不满一百万元，并具有本解释第七条第一项至第五项规定的情形之一的；（三）其他严重的情节。上诉人马生春行贿20万元，依照该《解释》的规定，不属于情节严重，原判对上诉人马生春行贿情节严重的认定错误，二审予以纠正。鉴于原判对上诉人马生春所犯行贿罪的量刑并无不当，二审不再改判。故检察机关的该二审出庭意见成立，予以采纳。
本院认为，上诉人马生春在担任宁夏回族自治区渠口太阳梁生态移民管理委员会副主任和宁夏农垦西夏王实业有限公司太阳梁葡萄分公司经理期间，利用职务之便，单独或者伙同他人，采取虚报工程量、编造虚假施工合同等手段，套取工程款共计719328.74元，其行为构成贪污罪，且数额巨大；非法收受他人财物共计人民币60万元，为他人在承揽实施工程和拨付工程款方面谋取利益，其行为构成受贿罪，且数额巨大；为谋取不正当利益，给予国家工作人员人民币20万元，其行为构成行贿罪。原判定罪准确。上诉人马生春犯数罪，依法应当数罪并罚。在第二起和第三起共同贪污犯罪中，上诉人马生春起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部贪污犯罪处罚。上诉人马生春有索贿情节，对其所犯受贿罪依法应当从重处罚。上诉人马生春在追诉前主动交代其行贿行为，对其所犯行贿罪依法可以减轻处罚或者免除处罚。上诉人马生春如实供述自己的全部罪行，对其所犯贪污罪、受贿罪、行贿罪依法均可以从轻处罚。上诉人马生春积极协助侦查机关追缴赃款，并主动退缴赃款15万元，对上诉人马生春所犯贪污罪、受贿罪、行贿罪均可以酌情从轻处罚。综合上诉人马生春的犯罪情节、犯罪数额及上诉人马生春所具有的上述法定从重量刑情节、法定从宽及酌定从宽量刑情节，对上诉人马生春所犯贪污罪、受贿罪、行贿罪均应从轻处罚。原判虽然对认定上诉人马生春行贿情节严重的认定错误，但对上诉人马生春所犯行贿罪的量刑并无不当，二审不再改判；原判虽然遗漏了上诉人马生春具有索贿从重处罚的量刑情节，但鉴于上诉不加刑原则，原判对上诉人马生春所犯受贿罪的量刑二审予以维持。本案在一审法院审理期间，涉及贪污贿赂犯罪的相关法律被修改，故本案除了原判适用的法律外，还应适用刑法第十二条第一款的规定，原判未适用该条款，二审予以纠正。
综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，但对上诉人马生春行贿情节严重的认定错误，遗漏了上诉人马生春有索贿从重处罚的量刑情节，未适用刑法第十二条第一款，二审予以纠正。上诉人马生春及其辩护人的上诉理由、上诉请求及辩护意见不能成立，不予采纳。宁夏回族自治区中卫市人民检察院的出庭意见成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李树田
审 判 员 陈淑霞
代理审判员 杨 威
二〇一六年九月十八日
书 记 员 张宇薇
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。
《中华人民共和国刑法》
第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。