广东省江门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）江中法民四终字第32号
上诉人（原审被告）：柳鹏。
被上诉人（原审原告）：江门市新会区会城侨发家私厂。（土名）。
经营者：余国祥。
委托代理人：谭文正，广东圭峰律师事务所律师。
上诉人柳鹏与被上诉人江门市新会区会城侨发家私厂（下称“侨发家私厂”）劳动争议一案，不服广东省江门市新会区人民法院（2013）江新法劳初字第460号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
原审原告侨发家私厂一审的诉讼请求是：1、判决侨发家私厂无须向柳鹏支付住院伙食补助费595元和未签订劳动合同的另一倍工资5553元；2、判决侨发家私厂支付柳鹏一次性伤残就业补助金6168元、一次性工伤医疗补助金1542元、一次性伤残就业补助金10794元，合共18504元；3、本案诉讼费用均由柳鹏承担。
原审法院经审理查明：柳鹏是侨发家私厂的员工，侨发家私厂没有为柳鹏参加社会保险。2012年5月30日，柳鹏在工作过程中，被机锯伤左手，经新会区中医院诊断为“左手第2、3、4指电锯伤”，2012年10月15日经江门市新会区人力资源和社会保障局认定为工伤，于2012年11月23日经江门市劳动能力鉴定委员会鉴定柳鹏的劳动功能障碍程度为伤残十级，于2013年5月22日经江门市劳动能力鉴定委员会确认柳鹏的停工留薪期为2012年5月30日至2012年8月29日，于2013年1月15日经广东省劳动能力鉴定委员会再次鉴定柳鹏的伤残等级为十级。柳鹏的住院时间为2012年5月30日至2012年6月17日，共17天。柳鹏2012年4、5月份的工资分别为：1230元、1270元。
2013年3月26日，柳鹏向江门市新会区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求侨发家私厂支付停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、未签订劳动合同的另一倍工资、住院期间伙食补助费、护理费。江门市新会区劳动人事争议仲裁委员会于2013年7月31日作出新劳仲案字（2013）第232号仲裁裁决书，裁决双方解除劳动关系；侨发家私厂给付柳鹏住院伙食补助费595元、停工留薪期待遇3750元、一次性伤残就业补助金7596.6元、一次性工伤医疗补助金1899.15元、一次性伤残补助金13294.05元、因未签订劳动合同的另一倍工资5553元，合计32687.8元。侨发家私厂不服裁决，在法定期间向原审法院提起诉讼。
原审法院认为：柳鹏是侨发家私厂的员工，双方建立了劳动关系。根据《广东省工伤保险条例》第二条第一款“职工有依法享受工伤保险待遇的权利。本省行政区域内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当在生产经营所在地依法参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费”及第五十七条“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用”的规定，柳鹏因工受伤，依法有享受工伤保险待遇的权利。侨发家私厂没有为柳鹏缴纳工伤保险费，柳鹏的工伤保险待遇应当由侨发家私厂支付。
关于柳鹏的入职时间，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条“劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任”的规定，用人单位对其员工的工作期限负有举证责任，即用人单位对其员工的入职时间负有举证的义务，本案中侨发家私厂没有履行举证义务，应承担举证不能的不利后果，因此，原审法院采纳柳鹏的主张，即于2012年3月17日入职侨发家私厂。
关于柳鹏工伤前的工资情况，柳鹏在2012年3月的实际工作天数少于月法定工作天数，该月份的工资情况不作为计算工伤前月平均工资的依据，柳鹏工伤前的4、5月份工资为1230元、1270元，即柳鹏工伤前的月平均工资1250元，根据《广东省工伤保险条例》第六十六条第一款“（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算”的规定，侨发家私厂没有为柳鹏缴纳社会保险，应以柳鹏的实际工资收入作为计算依据，柳鹏工伤前的月平均工资为1250元，低于2012年度江门市在岗职工平均工资3165.25元／月的60％，原审法院采纳柳鹏工伤前月平均工资为1899.15元（3165.25×60%＝1899.15）的标准，以下柳鹏的工伤保险待遇涉及以本人工资为基数计发的项目，均以1899.15元／月为基数计发，又根据《广东省工伤保险条例》第六十六条第二款“（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇”的规定，以下柳鹏的工伤保险待遇涉及以原工资福利待遇为基数计发的项目，均以1250元／月为基数计发。
根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付”及参照《省直党政机关和事业单位差旅费管理办法》第十四条“出差人员在省内出差不发放伙食补助费，可以凭出差地的餐饮发票，按自然（日历）天数，每人每天50元以内的标准据实报销”的规定，侨发家私厂应支付柳鹏住院17天的伙食补助费595元（50×70%×17＝595）。
根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月”的规定，柳鹏的停工留薪期为2012年5月30日至2012年8月29日，侨发家私厂应支付柳鹏上述停工留薪期待遇3750元（1250×3＝3750）。
对于侨发家私厂主张双方的劳动关系因柳鹏在2012年8月16日后连续旷工而解除，根据江门市劳动能力鉴定委员会作出的江劳鉴工确（2013）79号《江门市工伤职工停工留薪期确认书》，柳鹏的停工留薪期为2012年5月30日至2012年8月29日，即在侨发家私厂主张劳动关系解除关系之时，柳鹏仍在停工留薪期内，因此对侨发家私厂的主张原审法院不予采纳。
根据《广东省工伤保险条例》第三十四条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：……十级伤残为七个月的本人工资……七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：……十级伤残为一个月的本人工资……（二）一次性伤残就业补助金。标准为：……十级伤残为四个月的本人工资……”的规定，侨发家私厂应支付给柳鹏一次性伤残补助金13294.05元（1899.15×7＝13294.05），柳鹏要求解除与侨发家私厂的劳动关系，因此侨发家私厂应支付给柳鹏一次性工伤医疗补助金1899.15元（1899.15×1＝1899.15）、一次性伤残就业补助金7596.6元（1899.15×4＝7596.6）。
对于柳鹏主张因未签订劳动合同的另一倍工资的请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，柳鹏于2012年3月17日入职侨发家私厂，侨发家私厂一直未与其签订书面劳动合同，应当支付柳鹏从2012年4月17日起至停工留薪期结束之日（即2012年8月29日）的另一倍工资5553元（1230÷30×（30－17）＋1270＋3750＝5553）。
对于柳鹏主张的护理费850元的请求，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，柳鹏应就其主张承担举证责任，本案中，柳鹏没有提交证据证明需要后续治疗，应承担举证不能的不利后果，因此，柳鹏的该项请求缺乏事实依据，原审法院不予支持。
综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条，《广东省工伤保险条例》第二条第一款、第二十五条第二款、第二十六条第一款、第三十四条、第五十七条、第六十六条第一款、第二款，《省直党政机关和事业单位差旅费管理办法》第十四条的规定，判决如下：一、双方解除劳动关系；二、江门市新会区会城侨发家私厂在本判决生效之日起三日内一次性给付柳鹏住院伙食补助费595元、停工留薪期待遇3750元、一次性伤残就业补助金7596.6元、一次性工伤医疗补助金1899.15元、一次性伤残补助金13294.05元、因未签订劳动合同的另一倍工资5553元，合计32687.8元；案件受理费10元，减半收取5元，由江门市新会区会城侨发家私厂负担。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
上诉人柳鹏不服原审判决，向本院上诉称：侨发家私厂每月发工资都要签两次名：一种真实工资4500元-4700元，第二种每个人签1000多元。侨发家私厂为逃避真实工资签两次名。1000多元的工资做红木家具就现在来说只是红木家具学徒的工资，刚从学校毕业出来的18岁少年，一天工资70元-80元之间，刚从学校毕业的学徒工一个月也有2400元左右，何况本人做了十几年，又有中级木工证，工伤待遇工资应按4500元来算，因此，一次性伤残补助金为31500元，一次性伤残就业补助金为18000元，一次性工伤医疗补助金为4500元，停工留薪期待遇为13500元，未签订劳动合同另一倍工资为11250元，住院伙食补助费850元，解聘没有提前一个月补偿一个月工资4500元，侨发家私厂伪造合同要求赔偿50000元。综上所述，请贵院依法改判。
被上诉人侨发家私厂答辩称：一、柳鹏再对既是一审的判项又是仲裁裁决的判项“一次性给付柳鹏住院伙食补助费595元、停工留薪期待遇3750元、一次性伤残就业补助金7596.6元、一次性工伤医疗补助金1899.15元、一次性伤残补助金13294.05元”提出上诉是无理的。因为本案一审诉讼是侨发家私厂不服仲裁裁决提起的诉讼，柳鹏没有在法定期限内对仲裁裁决提起诉讼，即柳鹏认可了仲裁裁决。另外，侨发家私厂在庭上撤回对工伤赔偿费用及住院费的诉请，只是剩下一项“无须向柳鹏支付另一倍工资5553元”的诉请，一审法院也只是围绕侨发家私厂的诉请进行审理。其他仲裁裁决侨发家私厂向柳鹏赔偿支付的判项：“一次性给付柳鹏主要伙食补助费595元、停工留薪期待遇3750元、一次性伤残就业补助金7596.6元、一次性工伤医疗补助金1899.15元、一次性伤残补助金13294.05元”，在侨发家私厂撤回诉请后立即生效。而一审法院为了柳鹏今后执行的方便，才将仲裁已生效的没有经过审理的上诉判项在判决中列明出来。柳鹏不能对已经生效的裁决判项不经提出一审而直接提出二审诉讼。二、柳鹏刚来到侨发家私厂做了2个月就发生工伤事故，柳鹏是计时工，每小时约为5.8元，每个月为970元，这有柳鹏所签订的劳动合同为证。由于侨发家私厂在2012年上半年的生产订单少，没什么加班，所以普通工人每月的工资都是1千多元（包括柳鹏），并不是柳鹏所说的每月工资有四五千元。另外，侨发家私厂亦从没有一个月发两次工资给工人（包括柳鹏）。综上，请求驳回柳鹏的上诉请求。
当事人双方在二审期间均没有提供新的证据。
原审法院查明的主要事实基本确实，本院予以确认。
本院认为，本案系劳动争议纠纷，根据最高人民法院《关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》第三十五条“第二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行，当事人没有提出请求的，不予审查”的规定，原审法院对本案判决后，对各方当事人没有提出异议的部分，本院不予审查。本案争议焦点为柳鹏工伤待遇的计算基数应当如何计算的问题。
本案中，柳鹏于2012年3月17日入职侨发家私厂，2012年4月、5月的工资为1230元、1270元，柳鹏工伤前的月平均工资应为1250元，根据《广东省工伤保险条例》第六十六条第一款“（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算”的规定，侨发家私厂没有为柳鹏缴纳社会保险，应以柳鹏的实际工资收入作为工伤待遇的计算基数，柳鹏工伤前的月平均工资为1250元，低于2012年度江门市在岗职工平均工资3165.25元／月的60％，应当以柳鹏工伤前月平均工资为1899.15元（3165.25×60%＝1899.15）的标准，计发柳鹏的工伤保险待遇涉及以本人工资为基数计发的项目。又根据《广东省工伤保险条例》第六十六条第二款“（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇”的规定，柳鹏工伤前的月平均工资应为1250元，因此，柳鹏的工伤保险待遇涉及以原工资福利待遇为基数计发的项目，应以1250元／月为基数计发。原审法院认定并无不当，本院予以维持。柳鹏主张其本人工资为4500元-4700元，但并无相应证据证明其主张，对其诉请，本院不予支持。
综上所述，原审法院判决事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由江门市新会区会城侨发家私厂负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 炜
审 判 员 董 敏
代理审判员 赵 沂
二〇一四年三月五日
书 记 员 林银仲