四川省大英县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川0923刑初103号
公诉机关大英县人民检察院。
被告人欧波，男，生于1981年8月5日，汉族，出生地四川省大英县，初中，无业。因本案，于2016年3月10日被大英县公安局抓获。次日，因涉嫌贩卖毒品被大英县公安机关刑事拘留。因涉嫌贩卖毒品、非法持有毒品，经大英县人民检察院批准，于2016年4月14日被大英县公安局逮捕。现羁押于大英县看守所。
辩护人陈术林，四川华夏之光律师事务所律师。
大英县人民检察院以大检公刑诉[2016]97号起诉书指控被告人欧波犯贩卖毒品罪，于2016年7月28日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于2016年8月22日公开开庭审理了本案。大英县人民检察院指派代理检察员谭婷婷出庭支持公诉，被告人欧波及其辩护人陈术林到庭参加诉讼。现已审理终结。
大英县人民检察院指控：
1.2016年1月10日左右的一天，被告人欧波在大英县蓬莱镇阳光丽城小区10栋1单元楼下，卖给吕某某约0.2克甲基苯丙胺（冰毒）和2颗甲基苯丙胺片剂（麻古），获取毒资200元人民币。
2.2016年1月20日左右的一天，被告人欧波在大英县蓬莱镇阳光丽城小区正大门外面，卖给何某约0.2克冰毒和4颗麻古，获取毒资300元人民币。
3.2016年1月20几号，被告人欧波在大英县蓬莱镇阳光丽城小区10栋1单元602号房屋内，卖给唐某某约0.2克冰毒，获取毒资100元人民币。
4.2016年2月10几号左右的一个下午，被告人欧波在大英县蓬莱镇阳光丽城小区10栋1单元楼下，卖给吕某某约0.2克冰毒，获取毒资100元人民币。
5.2016年2月10几号，被告人欧波在大英县蓬莱镇阳光丽城小区10栋1单元楼下，卖给罗某约0.2克冰毒，获取毒资100元人民币。
6.2016年2月20几号的一天，被告人欧波在大英县蓬莱镇阳光丽城10栋1单元楼下，卖给何某约0.2克冰毒和4颗麻古，获取毒资300元人民币。
7.2016年2月20几号，被告人欧波在大英县蓬莱镇阳光丽城小区正大门外，卖给罗某约0.2克冰毒，获取毒资100元人民币。
8.2016年3月几号，被告人欧波在大英县蓬莱镇阳光丽城小区10栋1单元602号房屋内，卖给唐某某约0.2克冰毒和2颗麻古，获取毒资200元人民币。
9.2016年3月10日16时许，被告人欧波在大英县蓬莱镇阳光丽城小区正大门外，卖给罗某约0.2克冰毒，获取毒资100元人民币。
10.2016年3月10日，民警在大英县蓬莱镇将被告人欧波抓获，从其携带的挎包内搜出毒品疑似物（白色粉末、红色颗粒）净重21.29克。经鉴定，从白色粉末中检出甲基苯丙胺，红色颗粒中检出甲基苯丙胺和咖啡因。
认定上述事实有物证：扣押在案的毒品；书证：受案登记表、立案决定书等；证人罗某、何某等人的证言；被告人欧波的供述与辩解；鉴定意见：遂宁市公安局物证鉴定所理化鉴定书、称重报告；搜查及辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人欧波违反国家毒品管理法规，多次向他人贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人欧波到案后如实供述其罪行，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定。建议对被告人欧波判处九年以上十一年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人欧波对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。
辩护人对公诉机关认定欧波多次向他人贩卖毒品，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任无异议。针对量刑认为：1.欧波贩卖毒品9次4人，属多人多次，应当在三年至七年量刑，公诉机关的量刑过重；2.2016年3月10日被挡获这次，公诉机关无证据证实欧波有贩卖毒品的意图，不应定性为贩卖毒品。如果认定为贩卖毒品也是犯罪的预备阶段，应当减轻处罚；3.公诉机关没有指控贩卖数量，应当从次数上来量刑；4.公安机关发现被告人形迹可疑，未发现有贩卖毒品的事实而对其盘问时交待了自己的犯罪事实，应当适用《刑法》第六十七条第二款的规定，是自首。同时，检举了他人犯罪事实，公安机关已立案侦查，是立功；5.无犯罪前科。综上，被告人具有自首、立功情节，建议对欧波判处七年左右的有期徒刑。
经审理查明：
1.2016年1月10日左右的一天，被告人欧波在大英县蓬莱镇阳光丽城小区10栋1单元楼下，以200元的价格卖给吕某某约0.2克甲基苯丙胺（冰毒）和2颗甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）。
2.2016年1月20日左右的一天，被告人欧波在大英县蓬莱镇阳光丽城小区正大门外面，以300元的价格卖给何某约0.2克甲基苯丙胺和4颗甲基苯丙胺片剂。
3.2016年1月二十几号，被告人欧波在大英县蓬莱镇阳光丽城小区10栋1单元602号房屋内，以100元的价格卖给唐某某约0.2克甲基苯丙胺。
4.2016年2月十几号左右的一个下午，被告人欧波在大英县蓬莱镇阳光丽城小区10栋1单元楼下，以100元的价格卖给吕某某约0.2克甲基苯丙胺。
5.2016年2月二十几号的一天，被告人欧波在大英县蓬莱镇阳光丽城10栋1单元楼下，以300元的价格卖给何某约0.2克甲基苯丙胺和4颗甲基苯丙胺片剂。
6.2016年3月10日16时许，被告人欧波在大英县蓬莱镇阳光丽城小区正大门外，以100元的价格卖给罗某约0.2克甲基苯丙胺。
2016年3月10日，民警在大英县蓬莱镇江南中路巡逻时发现欧波等人神情可疑，遂对其进行盘问，并从其携带的挎包内搜出冰毒疑似物（白色晶体）四包、麻古疑似物（红色片剂）三包。同月17日，遂宁市计量检定测试所作出2016120016号称量报告，称量结果为白色晶体、红色片剂净重分别为17.82克、3.47克。2016年3月24日，遂宁市公安局物证鉴定所作出（遂）公（物）鉴（理）[2016]045号理化鉴定书，鉴定意见为，所送白色晶体检材中检出甲基苯丙胺；红色片剂检材中检出甲基苯丙胺和咖啡因。
上述事实，有公诉机关移送并经庭审举证、质证的如下证据：
（一）物证
扣押在案的毒品系从欧波处搜查出的毒品。
(二)书证
1.受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、延长拘留期限通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、案件移送审查起诉告知书、起诉意见书，证实侦查机关依法办理了本案及对被告人采取强制措施的时间和种类。
2.犯罪嫌疑人基本情况表、常住人口基本信息，证实被告人欧波的基本身份信息。
3.抓获经过，证实2016年3月10日16时许，大英县公安局回马派出所民警在对江南中路进行巡逻检查时发现两名男子神情可疑，遂对该两名男子进行盘问，经对该两名男子的人身进行搜查，发现两人身上有疑似冰毒、麻古的物品，该所民警遂将该两名男子口头传唤至太吉派出所接受进一步调查。
4.检测样本提取笔录、20160311号和20160330号现场检测报告书、现场尿液检测结论告知笔录、检测员资质证，证实2016年3月30日民警依法分别提取何某、唐某某的新鲜尿液进行甲基安非他明成分检测，检测结果呈阴性，并将检测结果依法告知何某、唐某某。
5.大公(禁毒)搜查字（2016)57号搜查证，2016年3月10日侦查人员对欧波的身体依法进行搜查。
6.扣押清单，证实2016年3月10日从欧波处扣押冰毒疑似物(序号01、02、03、04)和麻古疑似物(序号05、06、07)分别为18.3克、4.7克。
7.大公(回)调证字（2016)10号调取证据通知书、通话清单，证实2016年3月21日大英县公安局依法调取电话号码1354778****从2016年1月1日至2016年3月10日的通话单，反映2016年1月7日、14日、18日和2月12日、13日、14日、15日该号码与吕某某(--)有通话记录；2016年1月18日、20日、22日、27日及3月1日该号码与唐某某(--)有通话记录；2016年1月19日、20日、21日、22日、26日和2月25日、27日该号码与何某(--)有通话记录；2016年2月16日、18日、20日、21日、24日、28日、29日和3月7日至9日该号码与罗某(--)有通话记录。
8.钟某某、郭某某、“三门龙”未到案说明，证实未查实欧波向钟某某、郭某某、“三门龙”贩卖毒品。
9.前科说明，经查询未发现欧波有违法犯罪前科。
10.关于罗某购买毒品时间未说清楚的说明，证实侦查人员在对罗某进行询问时，其交代在欧波手上购买了三四次毒品，但未说明具体时间，后电话联系罗某一直无法接通，电话联系罗某父母，对方称罗某一直没有回家，现在也无法联系到罗某，所以现在一直无法核实罗某在欧波手上购买毒品的具体时间。
11.欧波到案说明，证实2016年3月10日上午，大英县公安局回马派出所民警在办理“钱某某容留他人吸毒案”中发现，家住大英县蓬莱镇阳光丽城小区10栋的欧波具有重大贩卖毒品的嫌疑。当日16时许，该所民警在该小区布控，将欧波在江南中路阳光丽城小区外面挡获。
12.情况说明、受案登记表、立案决定书，证实大英县公安局缉毒禁毒大队在办理欧波贩卖毒品案过程中，对其进行讯问时如实主动供认自己的犯罪事实，供述代某某贩卖毒品的犯罪行为。经该局初查，认为代某某有向他人贩卖毒品的嫌疑（2016年3月初，代某某将50克毒品冰毒以2500元的价格贩卖给欧波），已于2016年3月24日立案侦查，犯罪嫌疑人代某某未到案，该案正在侦查中。
（三）证人证言
1.罗某证实今天（2016.3.10）民警从我身上搜出的毒品是今天下午我在欧波家里购买的200元的毒品(一小包冰毒、三颗麻古)，毒品自己吸食，身上的小秤是欧波喊我拿去丢了，揣在身上走了4、5百米被警察抓住了。我从2月份开始在欧波处拿货，也就买了3-4次，每次都是给欧波打电话，他在家我就过去拿。
2.何某证实我在欧波处购买了2次毒品，第一次是2016.1.20几号22时许，用电话联系，在阳光丽城小区大门外交易，是一小袋冰毒、三四颗麻古，给欧波300元。第二次是2016.2.20几号16时许，通过电话联系，交易在阳光丽城小区里面离小区门口可能100米处，购买一小袋冰毒和三四颗麻古，总共300元毒品，购买的毒品都被我吸食。
3.唐某某证实在爪子处买过冰毒，爪子姓欧，大概三十多岁，个子不高，有点胖，有一只手没有手掌。在他处大概买了十次左右(总共花2000元左右)，大概是2016年春节前，好像是一月份的样子，开始在他那里买，一直到三月份的时候我给他打电话，电话关机结束，有时候买一百的货，有时候两百，每次都是电话联系，到他家交易。
4.吕某某证实在欧波处购买2次冰毒，第一次是2016年1月十几号下午两三点钟，通过电话联系在进阳光丽城大门左边第二栋楼楼下交易，200元钱的冰毒。第二次是2016年2月10日15时许，通过电话联系，也是在阳光丽城小区欧波住的楼下购买100元冰毒，都是自己吸食了。
(四)被告人欧波的供述与辩解，供述向何某贩卖过2次，第一次是2016年1月20多号的一个晚上，通过电话联系，在阳光丽城小区大门口卖给何某300元毒品(0.2克多冰毒和4颗麻古)，收取300元。第二次是2016年2月20几号的一个下午，通过电话联系，在阳光丽城小区10栋1单元楼下卖给何某300元毒品(一小袋冰毒4颗麻古，和上次一样)，收取300元。唐某某具体从我这买了几次我记不清楚了，可能有五六次。只记得第一次是2016年1月20几号，通过电话联系在我家里(--)购买100元的冰毒0.2克多，收了100元。最后一次是2016.3月几号，通过电话联系，在我家里，唐某某购买一小袋冰毒和两颗麻古，收取200元。还向吕某某贩卖2次毒品，第一次2016.1月份，通过电话联系，在我家楼下吕某某购买一袋冰毒和2颗麻古，收取200元。第二次2016.2月份在我家楼下，通过电话联系，吕某某购买一小袋冰毒，收取100元。罗某从我处购买了3次，第一次是2016年2月十几号的一个下午，通过电话联系，在我家楼下，罗某购买0.2克左右冰毒，收取100元。第二次是2016年2月20几号的一个白天，通过电话联系，在阳光丽城小区大门外，罗某购买0.2克左右冰毒，收取100元。第三次是2016年3月10日16时许，通过电话联系，在阳光丽城小区大门外，罗某购买0.4克多冰毒，罗某说他身上没有钱，等两天给我，当时我也同意了。
民警当天从我身上的挎包搜出了四袋冰毒和三袋麻古。具体多少我记不清楚了反正冰毒一共有十几克，麻古有几克。身上搜出来的毒品是我没有卖出去的毒品。
(五)鉴定意见
1.大公(回)鉴聘字(2016)30号鉴定聘请书、大公(回)鉴通字（2016)77号鉴定意见通知书、称重报告、计量授权证书、计量检定员资质，证实2016年3月14日大英县公安局聘请遂宁市计量测试所对欧波持有的毒品疑似物的重量进行称量，经称量，毒品疑似物净重21.29克，及鉴定机构和鉴定人员具有鉴定资质。同年4月1日该局将称量结果告知了欧波。
2.大公(回)鉴通字（2016)75号鉴定意见通知书、遂宁市公安局物证鉴定所(遂)公(物)鉴(理)(20161045号理化鉴定书、鉴定机构资格证书、鉴定人资格证书，证实经检验，所送1号、2号、3号、4号检材中均检出甲基苯丙胺；5号、6号、7号检材中均检出甲基苯丙胺和咖啡因，及鉴定机构和鉴定人员具有鉴定资质。2016年3月31日大英县公安局将鉴定意见告知了欧波。
（六)辨认笔录
1.欧波对贩卖毒品地点的指认，证实欧波对阳光丽城小区正门外“家嘉超市”转角处、阳光丽城小区lO栋1单元外面的路上、--房间等贩卖毒品的地点进行了指认。
2.辨认照片，对欧波指认贩卖毒品的地点进行了拍照固定。
3.何某、吕某某分别辨认出欧波就是贩卖毒品的人。
4.搜查笔录、毒品可疑物现场称重记录、现场称重照片，从欧波单肩棕灰色挎包内搜出毒品冰毒疑似物4包、毒品麻古疑似物3包，经称重从欧波处所查获的毒品疑似物(冰毒疑似物毛重分别为2.1克、2.1克、15克、1.1克；麻古疑似物毛重分别为2.3克、1.3克、1.1克)，及反映从欧波处搜出的毒品的情况以及当面称重的情况。
5.称重及抽样照片，对抽样及称重的过程进行拍照固定，反映抽样及称重过程。
经质证，辩护人除到案说明及称量报告中记载的数量与抽样笔录、理化鉴定书中记载的数量提出异议外，被告人、辩护人对公诉人出示的其他证据无异议。经本院审查，到案说明与受案登记表、抓获经过所反映的内容存在矛盾，对到案说明本院不予确认；称量报告中记载的数量与抽样笔录、理化鉴定书中记载的数量虽不一致，但在对从欧波身上搜出的毒品进行称量和毒品抽样过程均是在见证人的见证下当着欧波的面进行，且欧波对以上过程进行了指认、侦查人员拍照固定，故对从欧波身上搜出的毒品数量应当以称量报告为准，即21.29克。对公诉人出示的其他证据系侦查机关依职权调取，具有证据的真实性、合法性、关联性，本院予以确定。
辩护人出示的证据：
户口薄、离婚证及离婚协议书、残疾人证、献血证复印件、请求（居委会签章），证实欧波家庭情况，其父母均已退休，欧波肢体残疾（四级残），现已离异，生育了两个子女由欧波抚养，及献血情况，请求公安机关对欧波从轻处罚。
经公诉人质证认为与本案待证的事实无关联。经本院审查，对证据的真实性予以确认。
本院认为，被告人欧波违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而多次向多人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，即被告人欧波贩卖毒品的数量为22.49克。公诉机关指控被告人欧波2016年2月十几号和二十几号贩卖毒品给罗某和2016年3月几号贩卖毒品给唐某某的犯罪事实仅有欧波的供述，罗某虽证实在欧波处购买了三四次毒品和相互间的通话记录，但未证实具体的交易情况，及唐某某证实从1月份开始在欧波处购买毒品至3月份电话联系欧波关机，但未证实具体的交易情况，同时，罗某、唐某某亦未对欧波进行辨认，对指控的该部分犯罪事实的证据不足，本院不予认定；指控欧波的其他犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人欧波到案后如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。辩护人提出2016年3月10日从欧波身上搜出的毒品不应认定为贩卖毒品或者是贩卖毒品的预备阶段，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈纪要》“二、关于毒品犯罪法律适用的若干具体问题（一）罪名认定问题第一款贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品”的规定，对当日从欧波身上搜出的毒品应认定为其贩卖毒品的数量，其辩护意见不能成立，本院不应采纳；提出欧波具有自首和立功情节并建议判处七年左右有期徒刑的辩护意见，根据最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条第二款“罪行未被有关部门、司法机关发觉，仅因形迹可疑被盘问、教育后，主动交代了犯罪事实的，应视为自动投案，但有关部门、司法机关在其身上、随身携带的物品、驾乘的交通工具等处发现与犯罪有关的物品的，不能认定为自动投案”的规定，及案侦中欧波供述了自己的犯罪事实，并供述了他人贩卖毒品的犯罪行为，侦查机关虽对其交代的他人犯罪事实作出了立案决定（欧波贩卖的毒品来源于该人），但欧波有如实供述自己犯罪事实的义务，且该犯罪事实未查证属实，故辩护人提出的辩护意见不符合法律规定，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议与被告人的罪责刑相符，本院予以采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人欧波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年三个月，并处罚金人民币八千元，限本判决生效后30日内缴纳（2016年3月10日起至2025年6月9日止）；
二、对扣押在案的毒品（净重21.29克），予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省遂宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蒋毅君
代理审判员 王晓荣
人民陪审员 龚永伦
二〇一六年八月二十五日
书 记 员 李春梅
附《中华人民共和国刑法》：
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
……。
……。
……。
……。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条……。……。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。