安徽省合肥市包河区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）包刑初字第00387号
公诉机关合肥市包河区人民检察院。
被告人吕某（外号“老五”、“五哥”），男，汉族，1988年8月28日出生，安徽省寿县人，中专文化，无固定职业，户籍地寿县。2013年11月23日因涉嫌犯贩卖毒品罪被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年12月26日被依法逮捕。现羁押于合肥市第二看守所。
辩护人许光培、刘纬，安徽繁星律师事务所律师。
被告人张某（外号“阿文”），男，汉族，1991年11月15日出生，安徽省肥西县人，初中文化，务工，户籍地蜀山区。2011年1月因犯诈骗罪、盗窃罪被合肥市蜀山区人民法院判处有期徒刑两年。2013年11月22日因涉嫌犯贩卖毒品罪被合肥市公安局包河分局刑事拘留。同年12月26日被依法逮捕。现羁押于合肥市第二看守所。
辩护人李磊磊，安徽高速律师事务所律师。
辩护人彭超，安徽高速律师事务所实习律师。
合肥市包河区人民检察院以包检公诉刑诉（2014）第231号起诉书指控被告人吕某、张某犯贩卖毒品罪，于2014年4月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。合肥市包河区人民检察院指派代理检察员鲁锋出庭支持公诉，被告人吕某、张某及各自辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
合肥市包河区人民检察院指控：
1、2013年7月份以来，被告人吕某在本市包河区、蜀山区等地多次贩卖毒品冰毒，其中：
（1）2013年10月至11月间，吕某在合肥市潜山路龙凤家园，以每包（0.5克）300元的价格先后七次向李某出售3.5克冰毒；
（2）2013年10月至11月间，吕某在张某位于合肥市宁国路青年小区4-505室的住处，先后四次向张某出售共计14.4克左右的冰毒。
2013年11月22日17时许，吕某携带29.8克冰毒准备出售给张某时被现场抓获。
2、2013年11月18日至11月21日间，被告人张某从吕某处购买毒品后，除用于自己吸食之外，先后四次在合肥市双岗、蒙城北路金海棠、华孚城隍庙等地，以每包（0.3克）300元的价格向杨某出售1.2克冰毒。
2013年11月21日22时许，张某携带2.5克冰毒准备出售给杨某时被现场抓获。
公诉机关向法庭提供了两被告人供述、证人证言、辨认笔录、毒品称重记录及照片、现场检测报告书、毒品鉴定结论、公安机关收缴毒品专用收据、现场勘验材料、户籍证明、归案经过等证据。公诉机关据此认为，两被告人的行为分别触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三、四款之规定，构成贩卖毒品罪。其中：被告人吕某贩卖毒品甲基苯丙胺47.7克；被告人张某贩卖毒品甲基苯丙胺3.7克，其归案后协助公安机关抓获同案犯吕某，具有立功表现，但其曾被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯本罪，且应当被判处有期徒刑以上刑罚，系累犯。提请本院依法惩处。
庭审中，出庭支持公诉的公诉人提出量刑建议，依法判处被告人吕某有期徒刑14-15年，并处罚金；判处被告人张某有期徒刑10个月至1年，并处罚金。
被告人吕某、张某对指控的事实和罪名均不持异议。
被告人吕某的辩护人提出：1、指控吕某向李某先后七次出售冰毒3.5克与事实不符，吕某每次向李某出售的每小包冰毒实际只有0.4克，合计应为2.8克；2、吕某系应已被公安机关控制之下的张某所引诱携带29.8克冰毒前往交易，被当场抓获，存在数量引诱，且属于贩卖未遂；3、吕某归案后认罪态度较好，自愿认罪；4、吕某贩卖毒品对象仅有李某、张某两人，其主观恶性及社会危害性相对较小。建议对吕某从轻处罚。
被告人张某的辩护人对指控的事实和罪名不持异议，提出：1、张某归案后，协助公安机关抓获同案犯吕某，且吕某可能被判处十年以上有期徒刑，属重大立功；2、认罪态度较好，庭审中自愿认罪，有悔罪表现；3、张某系以贩养吸，被抓获时搜查出随身携带的2.5克冰毒不应计入贩卖数量。建议对张某从轻、减轻处罚。
经审理查明：
一、被告人吕某贩卖毒品事实
2013年7月份以来，被告人吕某在本市包河区、蜀山区等地多次贩卖毒品冰毒，其中：
1、2013年10月至11月间，被告人吕某在合肥市潜山路龙凤家园，以每包（0.45克）300元的价格先后七次向李某出售共计3.15克冰毒。
2、2013年10月至11月间，被告人吕某在被告人张某位于合肥市宁国路青年小区4-505室的住处，先后四次向张某出售共计14.4克的冰毒。
二、被告人张某贩卖毒品事实
2013年11月18日-21日间，被告人张某从吕某处购买毒品后，除用于自己吸食之外，先后四次在合肥市双岗、蒙城北路金海棠、华孚城隍庙等地，以每包（0.3克）300元的价格向杨某出售共计1.2克冰毒。
另查明：2013年11月21日22时许，张某在合肥市蒙城路与固镇路交口准备出售冰毒给杨某时被现场抓获，并查获其随身携带的2.5克毒品疑似物。2013年11月22日17时许，被告人吕某应张某要求携带29.8克冰毒，在合肥市马鞍山路世纪阳光花园小区东门附近准备出售给张某时被现场抓获，并查获其携带的毒品疑似物29.8克、毒资1449元以及手机、银行卡等物。
经鉴定，上述被查获的毒品疑似物均含有甲基苯丙胺成分。
再查明：被告人张某于2011年元月17日因犯诈骗罪、盗窃罪被合肥市蜀山区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金一万元，2012年9月13日刑满释放。
以上事实，有如下证据：
证人李某的证言及辨认笔录、照片，证实其自2013年10月至11月间，在本市潜山路龙凤家园门口先后七次从吕某处每次均以300元的价格购得一小包冰毒，每小包重约0.5克。
证人杨某的证言及辨认笔录、照片，证实其自2013年11月间，在本市双岗、蒙城北路金海棠楼下等地先后四次从张某处每次均以300元的价格购得一小包冰毒，每小包重约三分（即0.3克），合计1.2克。
证人王某某的证言，证实其自2013年11月初至案发，与杨某一起先后三次由杨某联系卖家自己出资，每次均以300元的价格购得一小包约0.3克的冰毒，在本市某宾馆内吸食，一同吸食冰毒的还有杨某的朋友等人。
证人赵某某的证言，证实其曾与杨某等人一起吸食冰毒的时间、地点、经过等。
被告人吕某供述、辨认笔录及照片，证实其为了牟利，以每克250元的价格购进冰毒后再行分包，并以每小包（约0.45克）300元、每大包（约0.8克）500元的价格加价出售，自2013年10月下旬至案发在本市潜山路龙凤家园门口，先后七次向吸毒人员李某每次出售一小包冰毒，并收取300元毒资。另被告人吕某对其于2013年10月上旬至案发先后四次向张某出售冰毒14.4克的事实供认不讳。
被告人吕某通过一组照片，辨认出张某就是向其购买冰毒的“阿文”。
被告人张某的供述、辨认笔录及照片，证实其和吕某通过“陌陌”网上聊天认识，自2013年10月开始，在吕某的住处本市宁国路青年小区4幢505室、清溪路警官职业学院附近，先后四次购得冰毒共计14.4克付款10900元，后分包出售并赚取差价，部分供自己吸食；至案发，在本市双岗、蒙城北路金海棠、华孚城隍庙等地先后四次向杨某出售冰毒，每次一小包大约三、四分货，每小包300元，2013年11月21日晚，准备再次出售冰毒给杨某时被侦察人员当场抓获。
被告人张某通过一组照片，辨认出吕某就是向其出售冰毒的“五哥”。
7、多份人体尿样毒品检测记录证实，涉案被告人张某、证人李某、杨某、王某某、赵某某均尿检呈阳性，被告人吕某尿检呈阴性，表明被告人张某、证人李某、杨某、王某某、赵某某均吸食毒品。
8、搜查笔录、毒品疑似物称重记录及照片、扣押物品清单、收缴毒品专用收据、情况说明，证实从吕某、张某处搜查出毒品、毒资、手机、银行卡等并已被扣押，后经称重，查获毒品疑似物净重计为32.9克。
9、合肥市公安局刑事科学技术研究所（合）公（刑）鉴（化）字（2013）0461、（合）公（刑）鉴（化）字（2013）0472号检验报告证实，本案查获的毒品，经鉴定含有甲基苯丙胺成分。
10、现场勘查笔录、方位图、照片，证实涉案相关案发现场的地理位置、概貌等。
11、合肥市蜀山区人民法院（2011）蜀刑初字第2号刑事判决书，证实被告人张某曾被受到刑罚处罚等事实。
户籍证明，证实二被告人均已达完全刑事责任年龄。
抓获经过，证实两被告人均系被抓获归案，其中被告人张某协助公安机关抓获同案犯吕某。
以上证据，经庭审举证、质证属实，证据合法有效且相互印证，足以认定。
关于被告人吕某的辩护人提出：指控吕某向李某出售冰毒共计3.5克与事实不符，吕某先后七次向李某出售的每小包冰毒重量仅为0.4克，实际应为2.8克的辩护意见。经查，被告人吕某的供述其购得冰毒后分别以每小包约0.45克、每大包约0.8克的重量予以分装，证人李某证言其从吕某处每次购买的一小包冰毒重约0.5克，被告人张某供述其每次从吕某处购得的一小包冰毒重约0.4余克。综合上述相关证据，并本着存疑有利于被告人的原则，认定被告人吕某每次向李某出售的每小包冰毒重量为0.45克，七次合计出售冰毒为3.15克。
本院认为：被告人吕某、张某以牟利为目的，违反国家对毒品的管理制度，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其中被告人吕某贩卖甲基苯丙胺47.35克，属数量较大；被告人张某贩卖甲基苯丙胺3.7克，属少量毒品，被告人吕某、张某的行为均已构成贩卖毒品罪。从两被告人处分别查获的29.8克、2.5克的冰毒依法应计入该两人各自贩卖毒品的数量。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。唯指控被告人吕某向李某出售冰毒的数量为3.5克不妥，应予纠正。两被告人归案后，如实供述犯罪事实，其中被告人张某归案后协助公安机关抓获同案犯吕某，有立功表现，均可从轻处罚。庭审中两被告人均自愿认罪，另从被告人吕某处查获的29.8克冰毒，存在数量引诱的情形，被告人张某以贩养吸，均可酌情从轻处罚。但被告人张某曾因犯诈骗罪、盗窃罪被判处有期徒刑执行完毕后五年内再犯本罪且应当判处有期徒刑以上刑罚，是累犯，应当从重处罚。相关辩护人所提与以上相同的意见，本院予以采纳。但被告人吕某的辩护人提出吕某与张某准备交易被当场抓获时查获的29.8克的冰毒属贩卖未遂的意见，不符合法律规定；被告人张某的辩护人提出张某有重大立功表现的意见，与法不符，本院均不予采纳。综合以上量刑情节，并根据本案事实、性质、社会危害程度及两被告人贩毒的克数等，分别进行量刑处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四、七款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十五条、第六十四条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：
被告人吕某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月23日起至2026年11月22日止），并处罚金一万元，于本判决生效后十日内缴纳。
被告人张某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月22日起至2014年11月21日止），并处罚金二千元，于本判决生效后十日内缴纳。
三、涉案被扣押的毒品、毒资、作案工具等予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 程 梅 翠
人民陪审员 张明芳人民陪审员张正凤
二〇一四年五月三十日
书 记 员 阮 容
附：相关法律条款
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。