吉林省松原市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）吉07民终414号上诉人（原审原告）：长春市新弘达电子工程有限公司。被上诉人（原审被告）：刘德军。被上诉人（原审被告）：袁景海。上诉人长春市新弘达电子工程有限公司（以下简称新弘达公司）因与被上诉人刘德军等合同纠纷一案，长岭县人民法院于2017年11月2日作出（2017）吉0722民初935号民事判决，新弘达公司不服提出上诉，本院于2018年2月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人新弘达公司的法定代表人梅玉树及其诉讼委托代理人朱琢、被上诉人李青松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人新弘达公司上诉请求：一、请求撤销吉林省长岭县人民法院（2017）吉0722民初935号判决。二、请求判决二被上诉人支付2015年（包含2015年）之前的加盟费欠款本息和以及2016年新发生的加盟费欠款。三、请求判决解除上诉人与被上诉人之间签订的《长岭县有线电视村村通建设经营加盟协议》。四、请求判决由被上诉人承担一审和二审的诉讼费用。事实和理由：一、被上诉人截止2015年及之前欠上诉人的加盟费被上诉人应当清偿。就三青山部分，一审庭审中，被上诉人袁景海确认在2015年年底出具欠条，但是主张全部清偿完毕。事实上仍然欠上诉人90300元未清偿。被上诉人主张清偿，应当提供证据支持，否则应当承担不利后果，而一审中被上诉人完全没有证据支持其已经全部清偿的说法。就三青山部分截止2016年底，累计欠款本息和为90300+90300*330天*2‰=149898元。就太平山部分，一审庭审中，被上诉人刘德军确认在2015年年底出具欠条，后经过清偿后仍欠12万元没有清偿。并且袁景海为此债务的保证人。就太平山部分截止2016年底，累计欠款本息和为120000+120000*330天*2‰=199200元关于此部分费用，在一审中，关于三青山部分，被上诉人虽然不认可最后仍然有欠款未清偿，但是举证不能，应当承担不利后果；关于太平山部分，上诉人和被上诉人都是完全承认并认可的。基于欠条，上诉人取得对被上诉人的请求权，此部分费用应当被支持。二、2016年被上诉人应当向上诉人支付的加盟费的数额清楚且证据充分。根据《长岭县有线电视村村通建设经营加盟协议》赋予上诉人的权利，上诉人有权利请求2016年新发生的加盟费用。首先，就加盟费的比例是45%而言，是合同中的明文约定，而且上诉人与被上诉人都是承认的。其次，就2016年有线电视的户数而言：三青山为3226户，上诉人已经举证完成了证明责任。判决书已经写明被上诉人主张2016年有线电视用户数为三青山为2200余户，其应当承担举证责任。太平山为2749户，上诉人已经举证完成了证明责任。判决书已经写明被上诉人主张2016年有线电视用户数为太平山为2000余户，其应当承担举证责任。再次，就每户240元收视费/每年的问题，合同中有清楚的约定。虽然被上诉人主张曾经与上诉人一起开会约定按照132元每户收取收视费，但是上诉人完全不知此事，被上诉人也不能举证，应当承担举证不能的责任。最后，就机顶盒管理费和光缆租金的费用，此两项费用属于合同中的明文约定。被上诉人主张上诉人免除其此两种费用，应当举证证明，否则应当承担不利后果，事实上，上诉人从未免除被上诉人此两种费用，被上诉人应当按照15元每台每年的管理费和2万元的光缆租金向上诉人交付此两种费用。三、一审法院事实认定不清，法律适用错误。判决书最后一页本院认为内容中，一审法院认为，上诉人与被上诉人2016年以后未按照协议约定进行结算，所以不予支持上诉人的诉讼请求，这完全没有道理。从事实上来看，上诉人和被上诉人所谓的”结算”就是被上诉人应当每年向上诉人支付有线电视收视费、智能卡管理费和光缆租赁费。上诉人不需要向被上诉人支付任何费用。从合同中也可以看出，被上诉人没有对上诉人的关于任何费用方面的请求权存在。所以上诉人的起诉行为，就是”结算”行为，而且是在法院主持下的结算行为，此处一审法院事实认定不清。退一步，就算上诉人另外欠被上诉人的钱，也属于其他的法律关系，被上诉人应当一审提出反诉或者另行起诉处理，在被上诉人没有提出反诉的情况下，即没有向上诉人主张还款的情况下，一审法院不能以双方没有结算作为理由驳回上诉人的诉讼请求，一审法院在这里属于适用法律不当。刘德军、袁景海答辩称，1、我们在上诉人处拿了机顶盒，2016年4月上诉人走了，主线信号多次长时间中断，2016年11月份，上诉人回来了，开始组织收取2017年收视费，收了200多万，2017年1月份又消失了，造成长岭县农村电视都瘫痪了，电视台出面解决此事。2、我们从上诉人那里拿机顶盒的时候，每个盒子交190元，每个盒子加价61元。3、上诉人负责东片电视业务，加高定价的事当时也是我们和上诉人一起协商的，有会议记录，在上诉人处，但他不提供。4、2017年上诉人把200多万都拿走了，但是没给机顶盒厂家费用，厂家就控制了机顶盒，导致现在不交费都能看电视，混乱了。5、诉讼费用都应该由上诉人承担。6、机顶盒是保修包换的，可是上诉人不在家，导致我们根本找不到人。7、上诉人在长岭没有分公司，也没有经营资质，技术没有，啥都没有，常年没人在长岭，这都是上诉人违约，他应该赔偿我们，2016年所有销售收入都被他拿走了。8、2015年，上诉人到各个乡镇去告诉用户，不让用户给加盟商缴费，导致我们全年绝收。9、我们从上诉人手里买的前端，从上诉人与福建的合同来看，前端是他买机顶盒赠送的。新弘达公司向一审法院起诉请求：1.请求被告刘德军和袁景海清偿截止2016年12月31日共欠三青山欠款（包括滞纳金）共计579338元。2.请求被告刘德军清偿截止2016年12月31日太平山部分欠款（包括滞纳金）574127元。3.要求保证人袁景海对其中太平山2016年前的欠款与滞纳金216000元承担保证责任。4.要求解除原告与二被告签订的加盟协议。5.要求二被告承担本案诉讼费用。事实与理由：三青山部分：我公司与被告袁景海之子于2011年10月15日签订《长岭县有线电视村村通建设经营加盟协议》，双方约定自2011年至2029年，由我公司作为发包方，被告作为承包方承揽我在三青山的一定的建设、维护、运营以及管理工作。约定用户上交收视费240元的45%归我公司所有，被告应当向我公司交付每年每台15元的机顶盒与智能卡管理费及每年2万元的光缆干线租金。2015年12月13日结算时，袁景海向我公司出具欠据，三青山部分欠我公司23万元，当天交款后欠15万元，应该在2015年12月20日前全部偿清，否则滞纳金为总欠款额的2‰/天。出具欠据后截止2016年2月3日，被告仍欠90300元未还。从2015年11月16日到起诉之日，大约400天，本金滞纳金之和为162540元仍未清偿。2016年三青山有线电视用户数为3226户，每户240元收视费，被告应当向我交付的收视费的45%，总计348408元。智能卡机顶盒的管理费为48390元，光缆干线租金2万元。太平山部分：我公司与刘德军2011年11月15日签订《长岭县有限电视村村通建设经营加盟协议》，双方约定从2011年到2029年，由我公司作为发包方，被告作为承包方承揽我公司在太平山的一定的建设、维护、运营以及管理工作。约定用户上交的收视费45%归我公司所有，被告应当向我公司交付每年每台15元的机顶盒与智能卡管理费及每年2万元的光缆干线租金。2015年10月25日，就太平山部分的债务，刘德军作为欠款人，袁景海作为保证人向我公司出具欠据，太平山部分欠我公司23万元，当天交款后欠15万元，应该在2015年12月20日前全部偿清，否则滞纳金为总欠款额的2‰/天。出具欠据后截止2016年2月4日，被告仍欠12万元未还。从2015年11月16日到起诉日，大约为400天，本金滞纳金之和为216000元。2016年太平山有线电视用户数为2749户，每户240元收视费。被告应当向我公司交付收视费240元的45%，共计296892元。智能卡机顶盒的管理费为41235元。光缆干线租金为2万元。从2016年开始至起诉时，原、被告双方就2016年以后的往来账目没有进行结算。因被告严重违约，我公司要求解除合同。原审法院经审理查明：2011年10月15日，原告长春新弘达电子工程有限公司与袁继先（袁景海之子）签订一份《长岭县有线电视村村通建设经营加盟协议》，双方约定自2011年至2029年，由原告作为发包方，袁继先作为承包方承揽三青山地区有线电视的建设、维护、运营以及管理工作。2015年12月13日结算时，袁景海向原告出具欠据，三青山地区欠原告23万元，当天交款后三青山地区欠15万元，约定于2015年12月20日前全部偿清，否则滞纳金为总欠款额的2‰/天。原告称，截止2016年2月3日，被告仍欠90300元未还。从2015年11月16日到起诉之日，大约400天，本金滞纳金之和为162540元仍未清偿。2016年三青山有线电视用户数为3226户，每户240元收视费，被告应当向原告交付的收视费的45%，总计348408元。智能卡机顶盒的管理费为48390元，光缆干线租金2万元。被告称，其与原告约定收视费132元的45%归原告所有，每年每台机顶盒和智能卡管理费15元，光缆干线租金每年1万元。2016年被告与原告方未进行结算，2016年2月无法联系到梅玉树，因梅玉树欠长岭县广播局的钱且无人对光缆线路等进行维护，导致电视信号中断，用户无法收看电视，所以不同意原告诉讼请求。2011年11月15日，原告长春新弘达电子工程有限公司与刘德军签订一份《长岭县有线电视村村通建设经营加盟协议》，双方约定自2011年至2029年，由原告作为发包方，刘德军作为承包方承揽太平山地区有线电视的建设、维护、运营以及管理工作。2015年10月25日结算时，刘德军向原告出具欠据，太平山地区欠原告23万元，当天交款后太平山地区欠15万元，约定于2015年12月20日前全部偿清，否则滞纳金为总欠款额的2‰/天。此笔欠款袁景海为担保人。原告称，截止2016年2月4日，被告仍欠12万元未还。从2015年11月16日到起诉日，大约为400天，本金滞纳金之和为216000元。2016年太平山有线电视用户数为2749户，每户240元收视费。被告应当向原告交付收视费240元的45%，共计296892元。智能卡机顶盒的管理费为41235元。光缆干线租金为2万元。被告称，其与原告约定收视费132元的45%归原告所有，每年每台机顶盒和智能卡管理费15元，光缆干线租金每年1万元。2016年被告与原告方未进行结算，2016年2月无法联系到梅玉树，因梅玉树欠长岭县广播局的钱且无人对光缆线路等进行维护，导致电视信号中断，用户无法收看电视，所以不同意原告诉讼请求。现原告起诉，1.要求被告刘德军和袁景海清偿截止2016年12月31日共欠三青山欠款（包括滞纳金）共计579338元。2.要求被告刘德军清偿截止2016年12月31日太平山部分欠款（包括滞纳金）574127元。3.要求保证人袁景海对其中太平山2016年前的欠据与滞纳金216000元承担保证责任。4.要求解除原告与二被告签订的加盟协议。5.要求二被告承担本案诉讼费用。二被告以原告违约且未进行清算为由，不同意原告诉讼请求。上述事实，有原告及二被告陈述、书证等证据材料在卷为凭，足资认定。原审法院认为：原、被告双方对2011年签订的协议的真实性均予以认可，该协议是当事人真实意思表示，双方当事人应按协议约定履行各自义务。被告虽然给原告出具了欠据，但原、被告之间并不是借贷关系，该款项是收视费、机顶盒智能卡管理费、光缆干线租金等费用。原、被告双方2016年以后未按协议约定进行结算，原告要求二被告支付至2016年12月31日前收视费、机顶盒智能卡管理费、光缆干线租金等费用，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告长春市新弘达电子工程有限公司的诉讼请求。案件受理费9593元，由原告负担。本院二审期间，上诉人没有提交新证据。被上诉人提供长岭县长岭广播电视台的”情况说明”一份，内容为”2015年10月份，长岭县有线电视东片九个乡镇（流水镇、光明镇、集体乡、巨宝镇、三青山镇、太平山镇、三县堡乡、利发盛镇、海青乡）在梅玉树统一组织下安装机顶盒，2016年3月份，共安装机顶盒一万九千余户，2016年4月份开始，梅玉树离开长岭，一切联系方式中断，主线信号无人管理，坏盒坏卡无法调换，主线信号多次中断，用户长时间无法收看电视节目，造成有线电视用户大量流失。2016年11月份，梅玉树回长岭电视台组织收取2017年的有线收视费，2017年1月份，梅玉树共收取9500余户收视费，总收视费230余万元，2016年4月份至2016年11月份，因为梅玉树的不做为给我们造成了一万余户流失，经济损失240余万元。2017年1月份，梅玉树组织收取完收视费后，携230余万元收视费消失，给所有有线电视承包商造成了巨大经济损失”，用以证明上诉人违约在先，导致被上诉人损失，上诉人认为不是证据，不予质证；被上诉人提供了一份收费明细表，用以证明2017年上诉人收取的收视费金额并全额拿走，上诉人质证认为无法证明资金被其拿走；被上诉人提供了上诉人与福建公司签订的购货合同、对账记录，用以证明上诉人违反约定，将有线电视相关产品加价出售给被上诉人，上诉人质证认为没有约定不许加价。根据双方当事人的举证、质证情况，本院认定事实如下：一、关于三青山乡的加盟情况。2011年10月15日，上诉人新弘达公司与被上诉人刘德军签订《长岭县有线电视村村通建设经营加盟协议》，双方约定自2011年10月15日至2029年12月30日，由上诉人新弘达公司作为发包方，被上诉人刘德军作为承包方承揽三青山乡有线电视的建设、维护、运营以及管理工作。2015年12月13日，袁景海为上诉人新弘公司出具欠据一枚，内容为”一、2012年至2015年期间农村有线电视村村通工程建设投入各项资金费用双方已经全部结算完毕。二、结算后，三青山共拖欠新弘达公司欠款贰拾叁万元、今日上缴8万元、其余欠款壹拾伍￥15万元于2015年12月20日前全部缴纳结清。三、拖欠一日欠款，收缴迟纳金按照千分之2每日累计计算，直至3个月不交，新弘达公司可以无条件收回欠款人所加盟乡镇的建设经营等一切所有权”。上诉人称被上诉人截止2016年2月3日止已偿还139700元，尚欠90300元，被上诉人认为已经还清，但没有提供证据予以证明，故应认定尚欠90300元未还。二、关于太平山镇的加盟情况。2011年11月15日，上诉人新弘达公司与被上诉人刘德军签订《长岭县有线电视村村通建设经营加盟协议》，双方约定自2011年11月15日至2029年12月30日，由上诉人新弘达公司作为发包方，被上诉人刘德军作为承包方承揽太平山镇有线电视的建设、维护、运营以及管理工作。2015年10月25日，刘德军为上诉人新弘公司出具欠据一枚，内容为”一、2012年至2015年期间农村有线电视村村通工程建设投入各项资金费用双方已经全部结算完毕（含2015）。二、结算后，刘德军共拖欠新弘达公司欠款贰拾叁万元、今日上缴8万元、其余欠款15万元（壹拾伍万）于2015年12月20日前全部缴纳结清。三、拖欠一日欠款，收缴迟纳金按照千分之2每日累计计算，直至3个月不交，新弘达公司可以无条件收回欠款人所加盟乡镇的建设经营等一切所有权”，落款为”欠款人：刘德军，担保人：袁景海”。上诉人称被上诉人截止2016年2月4日止已偿还110000元，尚欠120000元，被上诉人认为已经还清，但没有提供证据予以证明，故应认定尚欠120000元未还。现上诉人主张上述欠据所欠款项和按照协议约定被上诉人应支付的2016年的分成及相关费用。二审期间，上诉人申请撤回解除加盟合同的诉请。本院认为，一、关于三青山乡的加盟费。上诉人上诉提出请求判决被上诉人支付2015年之前（含2015年）的加盟费欠款本息和以及2016年新发生的加盟费欠款。关于2015年之前（含2015年）的加盟费，因上诉人与袁景海已经进行结算，且袁景海为上诉人出具了欠据，各方当事人均认可应由袁景海承担偿还责任，上诉人认可已经偿还139700元，故袁景海应偿还2015年之前的加盟费90300元，至于双方关于逾期应给付三个月滞纳金的约定，符合当事人意思自治原则，并不违反法律规定，故应自逾期给付之日起按照双方约定的2‰标准给付三个月滞纳金16，254.00元（90，300.00*2‰*90天），仍不能给付的，上诉人可按照合同的约定办理。至于2016年的加盟费。1、收视费分成。双方对2016年三青山有线电视用户存在争议，上诉人提供了购买机顶盒和智能卡的收据证明用户数量为3226户，被上诉人对收据的真实性无异议，只是认为没有安装那么多用户或安装后不好使，但未能提供证据予以反驳，故应认定三青山2016年有线电视用户数量为3226户；双方对应分成的收视费标准存在争议，上诉人认为应按照每户240.00元标准分成，因双方在协议中仅约定了2012年的收视费分成标准为132元，其余年份没有约定，被上诉人认为分成标准应为132.00元，故应按照被上诉人认可的132.00元作为双方的分成标准，被上诉人刘德军作为三青山乡的加盟商，应支付上诉人收视费分成款191，624.40元（3226户*132.00元*45%）；2、机顶盒管理费。双方约定机顶盒管理费为每户15.00元，，虽被上诉人刘德军称经双方协商已经免除，但没有提供证据予以支持，故被上诉人刘德军应给付上诉人机顶盒管理费48，390.00元（3226户*15.00元）；3、光缆干线租金。双方约定光缆干线租金为2万元，虽被上诉人刘德军提出双方协商减为1万元，且已经交给上诉人，但未能提供证据予以证明，故被上诉人刘德军应给付上诉人光缆干线租金2万元。二、关于太平山镇的加盟费。上诉人上诉提出请求判决被上诉人支付2015年之前（含2015年）的加盟费欠款本息和以及2016年新发生的加盟费欠款。关于2015年之前（含2015年）的加盟费，因上诉人与刘德军已经进行结算，且刘德军为上诉人出具了欠据，上诉人认可已经偿还110000元，故刘德军应偿还尚欠的2015年之前的加盟费120000元，至于双方关于逾期应给付三个月滞纳金的约定，符合当事人意思自治原则，并不违反法律规定，故应自逾期给付之日起按照双方约定的2‰标准给付三个月滞纳金21，600.00元（120000.00*2‰*90天），仍不能给付的，上诉人可按照合同的约定办理。因袁景海在欠据的担保人处签名，虽其辩称系证明人，但没有提供证据予以证明，对其辩解不予采信。因欠据中没有约定保证方式，故依照《中华人民共和国担保法》第十九条关于”当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”的规定，袁景海应对所欠12万元及滞纳金21，600.00元承担连带保证责任。至于2016年的加盟费。1、收视费分成。双方对2016年太平山有线电视用户存在争议，上诉人提供了购买机顶盒和智能卡的收据证明用户数量为2749户，被上诉人对收据的真实性无异议，只是认为没有安装那么多用户或安装后不好使，但未能提供证据予以反驳，故应认定太平山镇2016年有线电视用户数量为2749户；双方对应分成的收视费标准存在争议，上诉人认为应按照每户240.00元标准分成，因双方在协议中仅约定了2012年的收视费分成标准为132元，其余年份没有约定，被上诉人认为分成标准应为132.00元，故应按照被上诉人认可的132.00元作为双方的分成标准，被上诉人刘德军作为太平山的加盟商，应支付上诉人收视费分成款163，290.60元（2749户*132.00元*45%）；2、机顶盒管理费。双方约定机顶盒管理费为每户15.00元，虽被上诉人刘德军称经双方协商已经免除，但没有提供证据予以支持，故被上诉人刘德军应给付上诉人机顶盒管理费41，235.00元（2749户*15.00元）；3、光缆干线租金。双方约定光缆干线租金为2万元，虽被上诉人刘德军提出双方协商减为1万元，且已经交给上诉人，但未能提供证据予以证明，故被上诉人刘德军应给付上诉人光缆干线租金2万元。综上，被上诉人刘德军应给付上诉人2016年三青山乡的加盟费共计260，014.40元；给付截止2016年12月31日之前的太平山镇的加盟费共计344,525.60元及滞纳金21,600.00元，合计626，140.00元，被上诉人袁景海对其中2015年之前（含2015年）太平山镇的加盟费120,000.00元及滞纳金21,600.00元,合计141，600.00元承担连带保证责任。被上诉人袁景海应给付上诉人2015年之前（含2015年）三青山的加盟费90，300.00元及滞纳金16，254.00元，合计106，554.00元。至于被上诉人提出上诉人违约并应赔偿损失以及返还2017年的收视费等请求，因一审时没有提出反诉，应另行解决。上诉人的上诉请求部分成立，予以支持。一审判决事实认定不清，适用法律不当，应予撤销。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销长岭县人民法院（2017）吉0722民初935号民事判决；二、被上诉人刘德军于本判决生效之日给付上诉人长春市新弘达电子工程有限公司加盟费和滞纳金共计626，140.00元，被上诉人袁景海对上述款项中的141，600.00元承担连带责任。三、被上诉人袁景海于本判决生效之日给付上诉人长春市新弘达电子工程有限公司加盟费和滞纳金106，554.00元。如被上诉人刘德军、袁景海未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务的，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费19，186.00元，由上诉人长春市新弘达电子工程有限公司承担7,099.00元，由被上诉人刘德军承担10，360.00元，由被上诉人袁景海承担1,727.00元。本判决为终审判决。审判长  于明审判员  刘冲审判员  于航二〇一八年四月二十日书记员  康瑞