贵阳铁路运输法院
民 事 判 决 书
（2015）筑铁民初字第303号
原告文其林。
被告黄刚。
被告清镇市开元汽车运输服务有限公司。
法定代表人王荣，总经理。
委托代理人韩腾龙，公司员工。
被告中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司。
负责人张小春，总经理。
委托代理人刘柳、金千，贵州心典律师事务所律师。
原告文其林诉被告黄刚、清镇市开元汽车运输服务有限公司（以下简称开元公司）、中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，于2015年9月11日公开开庭进行了审理，原告文其林及其委托代理人范述喜、唐靖，被告开元公司的委托代理人韩腾龙，被告保险公司的委托代理人金千到庭参加诉讼。被告黄刚经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告诉称：2013年6月30日14时许，被告黄刚驾驶贵A684**号货车行驶到贵阳市经济开发区金竹镇市警校路段时，将骑电动自行车的原告撞伤。经贵阳市公安交通警察支队五大队认定黄刚对该次事故负全部责任。事发后，原告被送到贵航贵阳医院治疗，经诊断，左胫骨下段开放性粉碎性骨折，左外踝粉碎性骨折，全身多处皮肤挫擦伤，原告于2013年11月5日出院，回家休养三个月后，发现受伤部位出现浮肿、流浓，经诊断，为术后骨不愈合并伴有感染，根据医院要求于2014年4月3日再次入贵航贵阳医院接受手术治疗至2015年2月8日出院至今生活不能自理并误工在家。黄刚驾驶贵A684**号货车是挂靠在被告开元公司从事运输业务。为此，原告诉讼请求：1.判令三被告赔偿医疗费192804.19元、残疾赔偿金45096.42元、误工费117457元、护理费107100元、住院伙食补助费43900元、营养费23000元、交通住宿费5千元、精神损害抚慰金5千元、司法鉴定费1300元，共计437157.61元；2.本案诉讼费由被告承担。
被告黄刚经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自动放弃答辩、举证和质证权利。
被告开元公司辩称：黄刚驾驶贵A684**号货车只是挂靠在开元公司，该车于2015年5月就已过户给黄刚，黄是实际车主。事故发生后，黄刚与原告协商处理时，一直未与开元公司沟通，待开元公司收到法院开庭传票时才得知发生了交通事故。
被告保险公司辩称：1.在原告住院期间，保险公司垫支医疗费103500元，应从保险赔偿款中予扣除。因不能确认原告第二次住院与交通事故损害有关联性，故对其第二次住院医疗费诉请不予认可。2.关于残疾赔偿金，由法院核实其是否为城镇居民身份。3.交通住宿费及精神损害抚慰金赔偿额过高，由法院酌定。4.对误工费证据及请求不予认可。5.住院伙食补助费和营养费应在扣除黄刚垫支50天费用后，应按30元／天标准计算为合理。5.护理费计算过高，应按上一年度居民服务行业标准和鉴定意见书评定的80天护理期限计算。6.保险公司不是侵权人，不承担诉讼费用。
经审理查明：2013年6月30日14时45分，被告黄刚驾驶贵A684**号重型自卸货车在贵阳市经济开发区金竹镇市警校路段行驶时，与原告骑行的电动自行车碰撞发生交通事故，致原告受伤及电动自行车受损。经贵阳市公安局交通警察支队五大队对事故现场勘查分析，认定黄刚的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶”的规定，对该次事故承担全部责任，原告无责任。原告于事故发生当日被送到贵航贵阳医院救治，进行了双膝及左小腿清创、左胫骨、外踝骨折切开复位，钢板螺钉固定等手术治疗，至2013年11月13日出院，住院128天，支出医疗费94323.10元，出院诊断：1.左胫骨下段开放性粉碎性骨折；2.左外踝粉碎性骨折；3.全身多处皮肤挫擦伤。出院医嘱：1.禁体力劳动一年；2.出院六个月、一年返院复查酌情拆除内固定物；3.必要时随诊。2013年12月16日，贵州警官职业学院司法鉴定中心作出贵警司鉴中心（2013）法临鉴字第1477号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：原告因交通事故致左胫骨下段开放性粉碎性骨折、左外踝粉碎性骨折经行手术等治疗后，现遗留左下肢功能部分丧失的伤残等级为十级；误工期限为180日、营养期限和护理期限评定均为130日。原告支付鉴定费1300元。2014年4月3日，原告因左胫骨骨折术后感染（医术语：8月伴流脓6＋月）再次到贵航贵阳医院治疗，至2015年2月8日出院，住院311天，支出医疗费98206.59元，出院诊断：1.左胫腓骨下段粉碎性开放性术后感染；2.左胫骨骨折术后不愈合。出院医嘱：定期复查，功能锻炼，随诊。2015年3月30日至8月7日期间，原告数次到贵航贵阳医院检查治疗，支出医疗费274.50元。至此，原告因交通事故损害共计支出医疗费192804.19元。在原告住院治疗期间，保险公司为其垫支医疗费103500元。减除保险公司垫支款后，原告实际自付医疗费89304.19元。在原告第一次住院期间，被告黄刚支付了护理原告护工50天的护理费。
另查明，事故发生时，被告黄刚驾驶的A68485号车登记在被告开元公司名下。该车在保险公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和不计免赔商业第三者责任保险（以下简称商业三者险），商业三者险保险金额50万元，交通事故发生在保险有效期内。2015年8月31日，该车转移登记到李明能名下。
上述事实，有原告、被告双方陈述，有双方提交的身份证，原告的户口薄，原告在贵航贵阳医院的入院记录、住院病历、检查及诊疗报告单、手术记录、医嘱记录、出院记录、医院收费专用票据，道路交通事故认定书，贵州警官职业学院司法鉴定中心鉴定意见书及鉴定费收据，车辆行驶证及保险单等在卷佐证，证据经过质证核实，本院予采信。
本院认为：被告黄刚驾驶机动车与原告骑行的电动自行车碰撞发生交通事故，致原告受伤，经贵阳市公安局交通警察支队五大队现场勘查分析，认定黄刚的行为违反道路交通安全法律法规负事故全部责任，原告无责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应承担侵权责任”规定，黄刚系侵权人，对交通事故造成原告人身损害应承担民事赔偿责任。黄刚系开元公司的驾驶员，其驾驶开元公司车辆视为履职行为，开元公司亦应依法承担赔偿责任。贵A684**号车是在事故发生之后（2015年8月31日）才转移登记，开元公司以该车辆系挂靠且已过户为由之抗辩不能成立，不予支持。事故发生时，开元公司在保险公司为贵A684**号车投保了交强险和商业三者险，依据《审理道交事故损害赔偿案件司法解释》第十六条规定，先由保险公司在交强险赔偿限额范围内予以赔偿；不足部分，由保险公司根据商业三者险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人黄刚和开元公司予以赔偿。
关于原告诉讼请求。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《审理人身损害赔偿案件司法解释》）第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、……，赔偿义务人也应当予以赔偿”。（1）医疗费。原告因本案交通事故受伤首次在贵航贵阳医院住院治疗出院后，因术后感染再次到贵航贵阳医院住院治疗，共计支出医疗费192804.19元，有医院出具的住院病历、检查报告单、手术记录、出院记录、疾病诊断证明书及医疗费用收费专用票据等证据证明，扣除保险公司垫支的103500元后，原告自支的医疗费金额为89304.19元，其请求赔偿合理有据，符合法律规定，予以支持。虽然被告保险公司质疑原告第二次住院治疗及其费用的关联性与合理性，但未提供相应的证据，故对其辩解意见亦不予采纳。（2）残疾赔偿金。《鉴定意见书》评定因交通事故致原告左胫骨下段开放性粉碎性骨折及左外踝粉碎性骨折构成十级伤残，原告请求残疾赔偿金，符合法律规定，予以支持。原告根据其伤残程度（10%），主张按照贵州省2014年城镇居民人均可支配收入标准计付残疾赔偿金45096.42元（=22548.21元／年×20年×10%），合理有据，符合法律规定，予以支持。（3）误工费。原告系成年人，具有劳动能力，因伤误工减少收入客观存在，其请求赔偿误工费，予以支持。根据《审理人身损害赔偿案件司法解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，……。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，原告误工时间可从其受伤住院之日（2013年6月30日）计算至定残之日（2013年12月15日），共计168天。虽然原告称其伤前在贵阳云岩三道洗浴中心瑞金店任锅炉工并提供该店出具的《工资证明》（证明原告为聘用制员工，月工资4千元，已于2013年7月10日离职），但未提供原劳动合同（或聘用合同）及工资收入证明（工资册或工资条）等相关证据佐证，对其工作及收入的真实性难以确认，故参照贵州省2014年居民服务及其他服务业职工平均工资标准计算其误工费为15747.81元（=34214元／年÷365日×168日）。原告请求赔偿误工费117475元无依据，不予采纳。（4）护理费。原告系左下肢受伤，住院期间行动不便需人护理亦属实情，其主张护理费，予以支持。因其第二次在贵航贵阳医院住院治疗后未作护理期限评定，其出院后的护理依赖程度难以确定，故以《鉴定意见书》评定的护理期限（130日）及其第二次住院治疗期间（311日）确定其需护理期限共计441日，因黄刚在原告第一次住院期间支付了护理原告护工50日费用，扣除该50日护理时间后原告护理期限应计为391日，并参照贵州省2014年居民服务及其他服务业职工平均工资计算其护理费为36651元（=34214元／年÷365日×391日）。原告称其住院期间雇请护工罗琴和蒋友定护理并提供两人出具的收费护理证明，因罗、蒋两人未到庭质证，该证明的真实性不能确认，原告主张护理费107100元无依据，本不予采纳。（5）住院伙食补助费。原告两次住院共计439日，其主张住院期间伙食补助费43900元（=439日×100元／日），符合法律规定，予以支持。（6）营养费。原告第二次住院治疗后未作营养期限评定，且无必要营养之医嘱，故以《鉴定意见书》评定的营养期限（130日）为依据计算其必要营养费为13000元（=130日×100元／日）。原告主张营养费23000元无事实依据，不予以采纳。（7）交通费。原告主张交通费但未提供相关证据，不能确认实际发生金额，但考虑到原告两次住院治疗及其住院期间家人到医院照顾或探视支出交通费的情况客观存在，本院酌定支持其交通费500元。（8）精神损害抚慰金。原告因本案交通事故受伤致残，身心受到一定损害在所难免。依据《审理人身损害案件司法解释》第十八条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款规定，对于原告要求精神损害赔偿并先于交强险中优先赔付之请求，本院予以支持。精神损害抚慰金数额由本院酌定支持2000元。（9）鉴定费。原告第一次住院治疗出院后进行伤情鉴定，有鉴定机构出具的收费凭证，属合理支出费用，原告请求赔偿鉴定费1300元，予以支持。
综上所述，原告诉讼请求赔偿项目及金额核定为：医疗费89304.19元、残疾赔偿金45096.42元、误工费15747.81元、护理费36651元、住院伙食补助费43900元、必要的营养费13000元、交通费500元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费1300元，共计247499元，由保险公司在交强险赔偿限额内抵扣其垫支的103500元医疗费后赔付原告18500元，剩余的228999元，由保险公司根据商业三者险合同予以理赔。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第二款、《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款和第十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿原告文其林精神损害抚慰金、必要的营养费、交通费、鉴定费及医疗费共计18500元；在商业第三者责任保险限额内赔偿原告文其林医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费及住院伙食补助费共计228999元；
二、驳回原告文其林的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取3929元，由原告文其林负担1689元，被告中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司负担2240元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。
审判员 张健
二〇一五年九月二十一日
书记员 李娜