辽宁省葫芦岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）葫民终字第00095号
上诉人（原审原告）：胡礼建。
委托代理人：李晓东。
委托代理人：胡天翔。
被上诉人（原审被告）：刘孝春。
委托代理人：于庆新。
上诉人胡礼建因医疗损害责任纠纷一案，不服葫芦岛市龙港区人民法院（2012）龙民一初字第00512号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人胡礼建的委托代理人李晓东、胡天翔，被上诉人刘孝春及其委托代理人于庆新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，胡礼建是一名脑血栓患者，2011年8月1日胡礼建到刘孝春所经营的丁氏中西诊所进行住院治疗。2011年10月12日，胡礼建在刘孝春经营的诊所内摔伤，后被送至葫芦岛市中心医院二部进行治疗，入院诊断为右股骨粗隆间骨折，骨质疏松。胡礼建先后住院3次，共计住院90天，二级护理90天。2013年3月29日山东永鼎司法鉴定中心对胡礼建的伤情进行了鉴定，意见为：胡礼建右髋关节功能完全丧失符合八级伤残。胡礼建的经济损失有，医药费49，868.89元，住院伙食补助费2，700.00（30.00元／天×90天＝2，700.00元），护理费5，725.80（63.62元／天×90天＝5，725.80元），伤残赔偿金111，470.40元（23，223.00×16年×30%＝111，470.40元），精神抚慰金8，000.00元，二次手术费8，000.00元，交通费500.00元，复印费184.50元，鉴定费5，400.00元，残疾辅助器具费720.00元，合计192，569.59元。刘孝春已垫付第一、第二次医疗费用共计35，037.69元。另查明，刘孝春所经营的诊所并无收治病患进行住院治疗的资质。
一审法院认为，胡礼建作为患者在刘孝春处治疗，刘孝春有合理的看护义务，因刘孝春未能尽此义务致使胡礼建摔伤，且刘孝春并无收治病人住院的资质，刘孝春应承担相应的赔偿责任。但胡礼建作为一名脑血栓患者，长期生活不能自理，其家人的长时间外出及胡礼建自身身体状况也是致使胡礼建摔伤的一个重要原因。结合本案实际情况，对胡礼建的经济损失以刘孝春承担70%的赔偿责任，即134，798.71元，胡礼建自行承担30%的赔偿责任为宜。胡礼建关于医药费的主张，对于其中仅注明药品的收据，因胡礼建未能提供相关证据证明该药品是用于治疗腿部骨伤，故依法不予支持；胡礼建关于住院伙食补助费的主张，按每天30元的标准予以给付；胡礼建关于营养费的主张，因胡礼建的长期医嘱中并未注明流食及加强营养，故依法不予支持；胡礼建关于护理费的主张，按我地区城镇居民人均可支配收入，即每天63.62元的标准予以给付；胡礼建关于后续护理费的主张，因胡礼建并未提供相关证据证明其骨伤部分需要后续护理及其依赖护理的程度，故依法不予支持；胡礼建关于精神抚慰金的主张，结合胡礼建伤情，酌定给付8，000.00元。刘孝春关于胡礼建伤残鉴定等级及二次手术费用均过高的主张，因刘孝春并未提供相关证据证明该鉴定的程序及结果存在瑕疵及过错，故依法不予支持。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第五十四条、第五十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条之规定，经审判委员会研究决定判决：刘孝春于本判决生效后30日内赔偿胡礼建各项经济损失合计192，569.59元的70%即134，798.71元（已垫付35，037.69元）。案件受理费2，355.00元，鉴定费5，400.00元，邮寄费40.00元，合计7，795.00元，由刘孝春承担5，456.50元，胡礼建承担2，338.50元。
宣判后，胡礼建不服原审法院上述判决，向本院提起上诉，请求：一、二审法院支持胡礼建关于后续护理费的请求。二、改判刘孝春承担伤残赔偿金为82，906.11元。其上诉理由：关于后续护理费，一审判决认为胡礼建没有提交相关证据证明需要后续护理及其护理依赖的程度。关于胡礼建需要后续护理及其护理依赖程度的鉴定，只能通过法院指定鉴定机构来解决。一审法院没有明示胡礼建需要相关鉴定。故请求二审法院允许并接受胡礼建做护理依赖鉴定的申请，来完成胡礼建的举证责任。一审法院按照16年计算胡礼建伤残赔偿金错误，应按17年计算。经责任划分后，刘孝春承担70%的责任，从而刘孝春应承担的伤残赔偿金为82，906.11元（23，223.00元／年×17年×30%×70%＝82，906.11元）。综上，请求二审法院依法判决。
刘孝春答辩称，一、胡礼建在一审中要求刘孝春给付后续护理费，其没有任何法律依据及相关证据，一审未予支持是正确的。若胡礼建要在一审中要求法院判决刘孝春给付胡礼建后续护理费，其必须向一审法院提出对其后续护理费的鉴定申请，法院没有义务明示胡礼建做与不做后续护理费鉴定，这个鉴定申请必须由其自己主动提出，否则视为其对此项权利的放弃。一审过程中，胡礼建确未申请法院委托鉴定机构对其后续护费事项进行鉴定，因此胡礼建未行使一审中申请鉴定的权利，胡礼建在二审中申请鉴定是违反《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第41条及《民事诉讼法》相关法律规定的，所以恳请对胡礼建的申请不予准允，驳回其申请。二、一审法院在计算胡礼建的伤残赔偿金按照16年计算过高，根据《医疗事故处理条例》规定残疾生活补助费超过60岁以上的，计算不超过15年，按照这部条例胡礼建的残疾生活补助费应计算11年方为正确。胡礼建至一审鉴定日期2013年8月13日已将近63.5岁，所以一审法院对胡礼建年龄按64岁计算并无不当。恳请驳回胡礼建的上诉请求。
二审经审理查明，胡礼建伤残赔偿金为118，437.30元（23，223.00元／年×17年×30%＝118，437.30元），各项损失合计199，536.49元。其它事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，关于胡礼建伤残赔偿金一项，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，本案中，胡礼建在定残日的实际年龄已满63周岁，不满64周岁，故其残疾赔偿金应按17年计算，一审按16年计算有误，应予纠正。关于胡礼建后续护理费一项，因胡礼建在一审中并未提供相关证据证明其骨伤部分需要后续护理及其依赖护理的程度，故一审未予支持胡礼建后续护理费的主张，并无不当。胡礼建该项上诉请求没有事实依据和法律依据，依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款之规定，判决如下：
变更葫芦岛市龙港区人民法院（2012）龙民一初字第00512号民事判决主文“刘孝春于本判决生效后30日内赔偿胡礼建各项经济损失合计192，569.59元的70%即134，798.71元（已垫付35，037.69元）。”为“刘孝春于本判决生效后30日内赔偿胡礼建各项经济损失合计199，536.49元的70%即139，675.54元（已垫付35，037.69元）”。
一审案件受理费2，355.00元，鉴定费5，400.00元，邮寄费40.00元，合计7，795.00元，由刘孝春承担5，456.50元，胡礼建承担2，338.50元。二审案件受理费2，355.00元，由刘孝春、胡礼建各承担1，177.50元。
本判决为终审判决。
（此页无正文）
审判长 陈 瞳
审判员 谭西杰
审判员 钟金芹
二〇一四年五月四日
书记员 曹靖宇
本判决书援引的相关法律条款：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
……