河北省承德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）冀08民终952号
上诉人（原审被告）：承德鑫盛源矿业有限公司，住所地平泉市桲椤树镇金杖子村。
法定代表人：李树彬，总经理。
委托诉讼代理人：孟庆泉，河北榆州律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王艳彬，男，1982年1月1日出生，住平泉市。
委托诉讼代理人：张利民，河北张利民律师事务所律师。
上诉人承德鑫盛源矿业有限公司因与被上诉人王艳彬侵权责任纠纷一案，不服平泉市人民法院（2017）冀0823民初2572号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭经过阅卷、询问当事人不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
承德鑫盛源矿业有限公司上诉请求：依法驳回原告的诉讼请求。事实和理由：1、从程序上讲，被上诉人作为原告主体不适格，法院应驳回其起诉。被上诉人诉称2015年5月27日，桲椤树社区村民委员会为建设园区，雇佣其350型挖掘机一台为其修路时被上诉人堵死道路。因而要求上诉人赔偿损失。据被上诉人所诉，其与桲椤树社区村民委员会存在雇佣关系，其在从事雇佣活动中被制止，因而造成损失。不论损失多少，均应由其雇主承担，不应由上诉人承担。《民事诉讼法》第一百一十九条第一款第（一）项：原告是与本案有利害关系的公民、法人和其他组织；上诉人与被上诉人之间没有利害关系，被上诉人无权以“原告”身份起诉，其以原告身份起诉属于主体不适格，人民法院应驳回其起诉。2、从实体上讲，被上诉人或桲椤树社区村民委员会未经上诉人同意，擅自到上诉人矿山范围内开道属于侵权行为，其行为造成的后果因违法不应受到保护。上诉人的前身是承德大山矿业有限公司，后更名为现名称。为了开采矿产资源，上诉人于2006年、2009年与当地村民、村委会协商签订《协议书》，有偿取得矿区范围内荒山的使用权。被上诉人驾驶机械开道所占荒山就是上诉人取得使用权范围内的一部分，确切地讲是上诉人有偿占用赵福岐转让的荒山。不论是被上诉人个人，还是桲椤树社区都无权到山上诉人矿区内施工，谁来施工谁就是侵权。被上诉人或桲椤树社区村民委员会未经上诉人同意，擅自到上诉人矿山范围内开道属于侵权行为。被上诉人到上诉人矿区范围内开道，是侵害了上诉人的合法权益，不是上诉人侵害被上诉人的合法权益，被上诉人行为造成的后果因违法不应受到保护。
王艳彬辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，被答辩人的上诉理由不成立。一、被答辩人认为，答辩人作为侵权责任纠纷的被害人主体不适格，依法不成立。本案系侵权责任纠纷，答辩人在原审起诉后被答辩人曾以答辩人主体资格不适格的理由提出抗辩，平泉市人民法院于2016年11月18日作出(2016)冀0823民初351号民事裁定书，驳回了答辩人的起诉。答辩人不服该裁定，向承德市中级人民法院提出上诉，承德市中级人民法院于2017年3月22日作出(2017)冀08民终1194号裁定，裁定书认定，本案系财产损害赔偿纠纷，系因侵权责任引起的争议，被侵权人依法有权请求侵权人承担侵权责任，原审适用法律错误，指令平泉市人民法院继续审理。由此可见，被答辩人的第一个上诉理由依法不成立。二、被答辩人认为，桲椤树社区村民委员会未经上诉人同意，擅自到上诉人矿山范围内开道属侵权行为，其行为造成的后果因违法不应受到保护。被答辩人的这一观点依法不成立。第一、桲椤树社区村民委员会建万亩经济林工程的合法性不是本案所调查的内容，答辩人去修路是受桲椤树社区的雇佣，如果答辩人为桲椤树社区万亩经济林工程修路损害被答辩人的合法权益，被答辩人应通过正常的法律渠道保护自己的合法权利，而不能使用阻碍钩机撤场的手段对答辩人造成侵害。第二，任何正当合法权利的行使必须建立在合法的基础之上，而不能超越法律用损害他人合法权益的办法来达到自己的目的。答辩人挖掘机上山修路，如被答辩人有异议，也不应该拦住答辩人钩机下山的道，故意给答辩人造成损失。综上所述，被答辩人的上诉理由是侵害答辩人的自白，原审依法判决公平公正，请依法维持原审判决，驳回被答辩人的上诉。
王艳彬向一审法院起讼请求：1.要求被告赔偿给原告造成的损失91777.42元；2、评估鉴定费5000.00元由被告负担；3.诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2015年5月17日，平泉县桲椤树镇桲椤树社区村民委员会（甲方）与王艳彬（乙方）签订雇佣协议，协议内容：甲方2015年度在桲椤树社区金杖子北山经王家沟至郭杖子一带建设产业园区，需要修筑产业路，雇佣乙方350型挖掘机一台修路作业，约定工时费420元/小时，乙方负责挖掘机油料、维修、司机人员工资等其他费用，乙方要按照甲方要求的时间及作业地点以及质量进行作业，结算方式为2015年年终以前甲方按照乙方工作时间支付给全部工时费。协议签订后，王艳彬按照协议约定进入施工地段开始施工，2015年5月27日王艳彬的挖掘机在施工过程中，被告承德鑫盛源矿业有限公司派出装载机开到修路工地将道堵死，造成原告的挖掘机无法施工，亦无法退出工地，至2015年7月21日下午，被告将其装载机从道路中移开，原告将挖掘机开走。王艳彬的挖掘机自2015年５月27日被迫停工开始至2015年7月21日开走止，计停工55天，庭审中原告要求对其挖掘机停工54天申请评估鉴定，承德燕峰资产评估有限公司出具承燕峰评报字（2017）第220号资产评估报告书，评估结论：王艳彬与被告承德鑫盛源矿业有限公司公民权责任纠纷一案涉及的挖掘机54日的损失86227.42元，折合每天1597.73元/天（每天按10小时计算），折合159.773元/小时。王艳彬因挖掘机被迫停工而雇佣王林看护该挖掘机，计看护55天，每天100.00元，计给付王林看护费5500.00元。根据原告变更后的诉讼请求，其损失情况为91777.42元（挖掘机停工54天按评估报告计算86277.42元+看护挖掘机费用55天5500.00元=91777.42元）。另查明，平泉县桲椤树镇桲椤树社区村民委员会雇佣王艳彬修路地段在被告采矿区范围内。
一审法院认为，原告根据与平泉县郭杖子乡王杖子村委会签订的雇佣协议，在案涉施工地点施工，该案涉施工地点在被告矿区采矿范围之内，但是被告并未使用合法的形式行使其权利，而是将原告挖掘机出行的道路强行堵死，造成原告挖掘机停工，因此被告对原告实施的侵权行为事实清楚，给原告造成的误工、看护损失理应赔偿。河北省承德市中级人民法院（2017）冀08民终1194号民事裁定认为，本案系财产损害赔偿纠纷，系因侵权责任引起的争议，被侵权人依法有权请求侵权人承担侵权责任。因此被告的辩解理由不能成立。综上所述，原告要求被告赔偿经济损失的诉讼请求本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五规定，判决如下：一、被告承德鑫盛源矿业有限公司于本判决生效后五日内赔偿原告王艳彬挖掘机停工损失计91777.42元。二、本案评估鉴定费5000.00元（原告已经交付），由被告承德鑫盛源矿业有限公司于判决生效后五日内给付原告王艳彬。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定事实予以确认。
本院认为，被上诉人王艳彬按照与平泉县桲椤树镇桲椤树社区村民委员会签订的协议，进入上诉人承德鑫盛源矿业有限公司矿区采矿范围之内施工，上诉人未使用合法的形式阻止被上诉人施工，给被上诉人造成的经济损失应予赔偿。但综合考虑被上诉人未经上诉人同意进入其矿区采矿范围之内施工及未采取积极措施避免损失的扩大，对损害的发生也有过错，可以减轻上诉人的赔偿责任，本院酌情由上诉人承担50%的赔偿责任为宜。
综上所述，承德鑫盛源矿业有限公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二款规定，判决如下：
一、撤销平泉市人民法院（2017）冀0823民初2572号民事判决；
二、上诉人承德鑫盛源矿业有限公司于本判决生效后十日内赔偿被上诉人王艳彬挖掘机停工损失计45888.71元。
三、本案评估鉴定费5000.00元（王艳彬已经交付），由上诉人承德鑫盛源矿业有限公司于本判决生效后十日内给付被上诉人王艳彬2500.00元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2093.00元，由王艳彬负担1046.50元，由承德鑫盛源矿业有限公司负担1046.50元。二审案件受理费2093.00元，由王艳彬负担1046.50元，由承德鑫盛源矿业有限公司负担1046.50元。
本判决为终审判决。
审判长 王毓兰
审判员 金小雁
审判员 燕金玲
二〇一八年四月三日
书记员 王君妮