云阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝0235民初6309号
原告：陈远贵，男，1956年4月1日出生，汉族，住重庆市云阳县。
委托诉讼代理人郭可明，重庆市云阳县法律援助中心法律工作者。代理权限：一般代理。
被告:文家全，男,1974年11月11日出生，汉族，住重庆市云阳县。
委托诉讼代理人沈小平，重庆四正律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被告:肖前松，男,1988年12月4日出生，汉族，住重庆市云阳县。
被告：李国顺，女,1989年3月25日出生，汉族，住重庆市云阳县。
上述两被告共同委托诉讼代理人李钦白，重庆龙脊律师事务所律师。代理权限：特别授权。
原告陈远贵诉被告文家全、肖前松、李国顺提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年11月15日受理后，适用简易程序于2016年12月7日公开开庭进行了审理。原告陈远贵、被告文家全、李国顺到庭参加诉讼，被告肖前松经传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。庭审后被告肖前松、李国顺对原告陈远贵的伤残等级、后续治疗费、护理期限申请重新鉴定，后本院适用简易程序于2017年2月15日公开开庭进行了审理。原告陈远贵及其委托诉讼代理人郭可明，被告文家全及其委托诉讼代理人沈小平，被告肖前松、李国顺及其委托代理人李钦白均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈远贵向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告一次性赔偿原告后续医药费8000.00元、残疾赔偿金54478.00元（27239元/年×20年×10%）、误工费30000.00元（200元/天×150天）、住院护理费9400.00元[100元/天×（31天+42天+21天）]、住院伙食补助费2600.00元(50元/天×52天)、鉴定检查费2933.00元、交通费952.00元、精神抚慰金3000.00元、餐饮住宿费519.00元、门诊医药费218.90元，各项损失共计112100.90元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：被告文家全承包了被告肖前松、李国顺夫妻在云阳县水口场镇住房的装修工程，被告文家全雇请原告到该房从事装修工作。2016年9月5日下午一时许，原告在砸墙过程中被倒下的砖头砸伤。原告入住云阳县人民医院住院治疗至2016年10月6日出院，共计31天。2016年11月9日，原告被鉴定为十级伤残、取体内固定物需人民币8000.00元左右，住院3周；护理期限评定为60日、误工期限评定为150日。原告伤后，被告文家全支付了原告住院期间的医药费。现原、被告就赔偿事宜协商未果，原告诉至法院要求处理。庭审中，原告主张其与被告文家全之间系雇佣关系，被告文家全与被告肖前松、李国顺之间系承揽关系，被告肖前松、李国顺在发包过程中承担选任过错，剩余责任由被告文家全承担;原告认可其住院期间的医疗费除医保报销的费用外剩余15100.00元由被告文家全支付，被告肖前松、李国顺已先行支付原告现金3100.00元。
被告文家全辩称，其受被告肖前松嫂嫂叶培兰的邀请为被告肖前松、李国顺装修房屋。原告经王怀成介绍到该工地，被告文家全征得被告肖前松、李国顺同意后，原告以200元/天的工资标准在该工地做小工，被告文家全告知原告和王怀成在做工时需按其要求工作。事发前一天，原告和王怀成在被告文家全的指导下进行了半天拆墙工作。事发当天，原告因未按照被告文家全的要求站在架子上从上往下拆墙而受伤，故原告自身存在过错。因该装修工作系熟人介绍，被告文家全除了从事木匠工作外还受邀在装修工程中承担管理工作，但被告文家全从中不赚取差价获利。被告文家全虽经手了装修材料的购买工作但仅是查看材料质量等，并不与材料出售方结算货款，故被告文家全与另外两被告之间并非原告诉称的承包关系。另，被告文家全已为原告垫付的医疗费共计15100.00元要求不在本案中一并处理。综上，被告文家全与原告仅为工友关系，被告文家全与被告肖前松、李国顺之间无任何关系，故被告文家全在本案中不承担赔偿责任。
被告肖前松、李国顺共同辩称，其水口房屋的装修工程已承包给被告文家全，除装修材料的花色及样式由两被告决定外，其他装修事宜均由被告文家全决定。原告等所有工人均不是由两被告雇请，两被告事前不认识原告也未与工人商谈过做工事宜和工资金额。装修材料单上明确购买方为被告文家全，可证实被告文家全与装修材料出卖方之间的买卖关系。现该单之所以由两被告持有，是因工程完工后，被告文家全为进行结算提供给二被告的。综上，原告系被告文家全雇请从事劳务的工人，两人之间形成劳务关系；被告文家全与两被告之间系承揽关系。因原告在务工过程中存在过错，原告应自担10%-20%的责任，两被告承担不超过20%的选任过失责任，其余责任由被告文家全承担。另两被告已支付给原告的3100.00元要求在两被告应赔偿的费用中予以扣除。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。针对以下证据：原告身份证复印件、被告户口证明、结婚证复印件、病历、医疗费票据、检查费票据、交通费票据、住宿费发票、司法鉴定意见书、鉴定费票据、联建合同、购房款收条复印件、云阳县黄石街道居民委员会和云阳县公安局黄石派出所共同出具的证明，当事人对真实性均无异议，本院依法予以确认。结合已采信的证据和原、被告及其各自委托诉讼代理人的庭审陈述，本院经审理认定事实如下：原告与被告文家全谈妥200元/天的工资后在被告肖前松、李国顺夫妇的家装工程中从事小工工作，工作中受被告文家全的管理和指挥。2016年9月5日下午13时左右，原告未按被告文家全“站在架子上从上往下拆墙”的要求，站在墙角下进行拆墙工作时受伤。伤后原告入住云阳县人民医院住院治疗，于2016年10月6日出院（共计住院31天），共产生医疗费23073.10元，除医保报销费用外，剩余15100.00元已由被告文家全垫付。原告出院诊断为，“1、左足第1、3趾骨开放性粉粹性骨折伴血管、神经损伤；2、左足第2趾骨开放性骨折并血管神经断裂；3、左足第4、5跖骨头骨折；5、左足背皮肤、软组织严重挫裂伤”。出院医嘱为，“1、出院后继续行患者制动，卧床休息4-6周后复查，视骨折愈合情况决定是否下床活动。2、出院后加强创面换药等对症处理，如有感染或皮肤坏死情况立即来院治疗。3、出院后定期复查X-
ray，术后3-4月视骨折愈合情况拆除克氏针内固定以及指导患者行肢体功能锻炼；4、注意保护患肢，适时加强患肢功能锻炼。5、患者愈合较好后可扶双拐缓慢下床活动，但禁忌使用暴力，防止再次出现骨折以及内固定松动断裂；6、门诊随访”。被告肖前松、李国顺在此期间，先行支付原告陈远贵31**.00元。2016年11月9日，重庆市云阳司法鉴定所作出云阳司鉴所[2016]医鉴字第375号司法鉴定意见书，鉴定意见为，“1、被鉴定人陈远贵系十级伤残。2、被鉴定人陈远贵后期取出内固定物需人民币捌仟元左右；住院时间3周；3、被鉴定人陈远贵护理期评定为60日为宜；4、被鉴定人陈远贵误工期评定为150日为宜”。原告为此垫付2800.00元鉴定费。2016年12月13日至2016年12月18日期间，原告在云阳县黄石镇卫生院进行门诊治疗共计产生219.40元医药费。诉讼过程中，三被告均对原告的伤残等级提出异议，但被告文家全在规定时间内未提交重新鉴定的书面申请；被告肖前松、李国顺书面申请对原告陈远贵的伤残等级、后续治疗费、院外护理期限进行重新鉴定。经原、被告共同选择鉴定机构，本院依法委托重庆市八益交通事故司法鉴定中心进行鉴定。2017年1月14日，重庆市八益交通事故司法鉴定中心作出编号：重庆八益[2016]法临鉴字第795号司法鉴定意见书，鉴定意见为，“陈远贵目前为X级伤残，其不存在临床治疗。其护理时限为60天”。原告为此产生鉴定检查费133.00元、交通费460.00元、住宿费396.00元、伙食费123.00元，被告肖前松、李国顺为此支付鉴定费3000.00元。另，原告陈远贵于2010年7月起至今在云阳县黄石镇黄石街道兴旺街164号3幢5-1号居住，平时主要从事房屋装修工作。
本案争议焦点：1、原告为谁提供劳务；被告文家全与被告肖前松、李国顺之间形成何种法律关系。2、原告主张的各项损失是否合法。3、原告在务工过程中是否存在过错，是否应当自担一定责任；三被告应当如何承担赔偿责任。
针对焦点，原、被告均坚持各自的诉辩意见。
本院认为，雇佣关系是指雇佣人与雇工约定，雇工利用雇佣人提供的条件，在雇佣人的指示、监督下，以自身的技能为雇佣人提供劳务，并由雇佣人支付报酬的劳务法律关系。从本案事实来看，被告肖前松、李国顺提交的三棵树漆黄石店货物单和送货单上的购货单位、收货单位均为“文木匠”的名字；被告文家全申请出庭的证人证实三人与被告肖前松、李国顺未商谈过工资事宜，结算工资时也是由被告文家全将三人带至被告肖前松、李国顺家门前后，由被告文家全进屋从被告肖前松、李国顺处取得工钱后再转手于证人。从日常经验法则推论，若被告文家全仅帮忙查看材料质量等，购货单位、收货单位均应为真正购买人即本案被告肖前松、李国顺，被告文家全的该辩称与常理不符；若被告文家全仅为引荐人或管理人，工人应直接与被告肖前松、李国顺商谈做工及工资事宜，被告文家全亦无需次次出面代证人向房主索要工资；另原告及其申请出庭作证的证人王怀成均确认两人是与被告文家全谈好工资后才在该工地做小工，事前与被告肖前松、李国顺并不认识，且开工当日即进行的拆墙工作也是在被告文家全的指导下进行的，做工过程中也是受被告文家全的安排、管理，故原告与被告文家全之间形成了雇佣关系，被告文家全与被告肖前松、李国顺形成房屋装修承揽关系。原告陈远贵受被告文家全雇佣在该装修工作中从事小工工作，系被告文家全指定，并在被告文家全的指示和监督下进行活动，为此作为雇主的被告文家全对雇员的职业活动负有安全注意和劳动保护的职责义务。而原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告文家全亦承担主要赔偿责任；原告作为一名具有完全民事行为能力的成年人，应当具有相应的安全防范和自我保护意识，其在明知工作内容存在一定风险的前提下，应当更加谨慎加倍注意，原告无视安全防范，其自身存在一定过错；被告肖前松、李国顺在庭审中明确表示自愿承担不超过20%的选任过失责任，是其真实意思表示，且该意见不违法法律强制性规定，也不损害他人利益，对该意见本院予以采纳。据此，根据原、被告各自的过错责任，本院酌定原告陈远贵、被告文家全、被告肖前松和李国顺分别承担20%、60%、20%的赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条明确规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
原告的住院医疗费23073.10元和门诊费219.40元，系其治疗伤情实际产生的费用，且有加盖收费专用章的医药费专用收据相印证，本院对该医疗费23292.50元依法予以确认，但因该费用经医保报销后被告文家全垫付的15100.00元费用要求不在本案中一并进行处理，故原告的医疗费损失最终确认为219.40元；
原告主张后续治疗费8000.00元，但与重庆八益[2016]法临鉴字第795号司法鉴定意见书上“陈远贵目前为X级伤残，其不存在临床治疗”的鉴定意见不符，本院对该笔费用不予认可；
结合原告的住院治疗时间和重庆八益[2016]法临鉴字第795号司法鉴定意见书的鉴定意见，本院依法确认其住院伙食补助费为1550.00元（50元/天×31天）；
根据原告的住院治疗时间和“……卧床休息4-6周后复查……”的出院医嘱，本院酌定其护理费为7300.00元[100元/天×73天（住院31天+卧床休息42天）]；
原告主张残疾赔偿金54478.00元，结合云阳县黄石街道居民委员会和云阳县公安局黄石派出所共同出具的“原告陈远贵于2010年7月起至今在云阳县黄石镇黄石街道兴旺街164号3幢5-1号居住”的证明和原告2017年1月14日被认定为“X级伤残”的鉴定意见，本院依法确认原告的残疾赔偿金为54478.00元（27239元/年×20年×10%）;
原告未提交其实际减少收入或最近三年平均收入的证据，根据2017年1月14日作出的重庆八益[2016]法临鉴字第795号司法鉴定意见书和原告从事的建筑小工工种，本院酌定原告误工费为16504.92元（45987元/年÷365天×131天）；
本案鉴定检查费共计5933.00元，系其鉴定、检查所必然产生的费用，且有相应票据予以佐证，本院依法予以确认，根据本案案情，酌定由原告承担1700.00元，被告文家全承担2000.00，被告肖前松和李国顺共同承担2233.00元；
原告主张交通费952.00元、餐饮住宿费519.00元，结合其提交的票据、考虑其实际情况，本院酌定其交通费600.00元、住宿费396.00元、伙食费123.00元。
原告主张精神抚慰金，根据其伤残等级和原、被告的过错程度，本院依法确认其精神抚慰金为2000.00元，酌定由被告文家全承担1500.00元、由被告肖前松和李国顺共同承担500.00元。
综上所述，原告因本次事故受伤所产生的损失总额为89104.32元，除鉴定检查费和精神抚慰金之外的其他费用，由原告陈远贵、被告文家全、被告肖前松和李国顺根据赔偿比例分担赔偿责任。被告肖前松和李国顺已为原告垫付的费用6100.00元（3100.00元+3000.00元）在其应承担的份额中予以扣除。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告文家全赔偿原告陈远贵因此次事故受伤所产生的医疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、住宿费、伙食费等共计48702.79元；
二、被告肖前松、李国顺共同赔偿原告陈远贵因此次事故受伤所产生的医疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、住宿费、伙食费等共计16234.26元；
三、鉴定检查费5933.00元，由原告陈远贵承担1700.00元、被告文家全承担2000.00，被告肖前松和李国顺共同承担2233.00元；
四、精神抚慰金2000.00元，由被告文家全承担1500.00元、由被告肖前松和李国顺共同承担500.00元；
上述一、三、四项费用相加后，被告文家全共计支付原告52202.79元；上述二、三、四项与被告肖前松、李国顺已为原告陈远贵垫付的6100.00元相品除后，被告肖前松、李国顺还需支付原告陈远贵128**.26元；
上述款项限本判决生效后十五日内付清。
五、驳回原告陈远贵的其他诉讼请求。
案件受理费减半收取476.00元，由原告陈远贵负担95.20元、被告文家全负担285.60元、被告肖前松和李国顺共同负担95.20元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。
代理审判员 刘 颖
二〇一七年四月二十七日
书 记 员 张本汶
高峰
附相关法条：
《中华人民共和国合同法》第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。
承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条本解释所称”城镇居民人均可支配收入”、”农村居民人均纯收入”、”城镇居民人均消费性支出”、”农村居民人均年生活消费支出”、”职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。