湖南省长沙市雨花区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）雨民初字第03298号
原告何益梁。
委托代理人杨鹏，江西明理律师事务所律师。
委托代理人罗亮，江西明理律师事务所律师。
被告何会平，系长沙市雨花区发兴塑料厂的经营者。
委托代理人谭军，湖南正浩法律服务所法律工作者。
被告林子产。
原告何益梁（以下简称原告）诉被告长沙市雨花区发兴塑料厂（以下简称发兴塑料厂）劳动争议纠纷一案，本院于2015年6月23日受理后，根据被告发兴塑料厂的申请，依法通知林子产作为被告参加了诉讼，并转为普通程序，组成合议庭，于同年9月1日第一次公开开庭进行了审理。后经本院释明，原告将本案的案由变更为提供劳务者受害责任纠纷，并将被告发兴塑料厂变更为何会平。本案于2016年3月14日第二次公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人杨鹏，被告发兴塑料厂的经营者何会平及其委托代理人谭军到庭参加诉讼。被告林子产经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告与被告发兴塑料厂的经营者何会平均系江西省上犹县人。受何会平邀请，原告于2012年正月15日应聘至被告发兴塑料厂上班，工种为机器操作工，每月工资2500元。2013年末，被告发兴塑料厂搬迁至长沙市雨花区花桥村，原告的工资增加至每月3300元。2015年3月22日，原告受何会平委派至江西省××江乡协助加工一批被告发兴塑料厂自身的塑料品，并负责对加工过程、进度等进行监督。3月31日中午12时左右，原告在协助塑料品加工时，右前臂不慎被机器锯断。随即被送往定南县人民医院简单包扎后转往赣南医学院第一附属医院接受住院手术治疗，经诊断为：右腕部完全断离。2015年4月30日，原告伤情好转出院，共计住院30天。
2014年6月1日，江西省明理律师事务所依法委托江西赣州司法鉴定中心对原告伤残等级、助残用具，误工时间进行司法鉴定，鉴定结果详见报告。经向长沙市工商局雨花区分局查询，被告发兴塑料厂已于2013年9月2日依法吊销，属无证经营。原告在被告发兴塑料厂处所受的伤属于工伤，因被告发兴塑料厂被吊销营业执照后仍继续经营，应按《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的规定对原告予以赔偿。
因双方对赔偿事宜无法达成赔偿协议。2015年5月28日，原告向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委向原告出具不予受理案件通知书。原告诉至本院，请求判令：1、解除原告与被告发兴塑料厂的劳动关系；2、被告发兴塑料厂赔偿原告各项损失共计人民币670806.25元；3、本案诉讼费由被告发兴塑料厂承担。
被告发兴塑料厂辩称，一、原告只是被告发兴塑料厂雇佣的临时工，2014年在被告发兴塑料厂只工作了七八个月，其中六七月份农忙时候回了老家，九月份又去了林子产那边。被告发兴塑料厂向原告发放工资都是现金结算；双方之间不存在劳动关系。二、被告发兴塑料厂委派原告去被告林子产处负责被告发兴塑料厂产品的清点与质量的检测，但原告在林子产安排清理机器的过程中，林子产的员工违反操作规则启动机器，才导致了该案的发生。被告发兴塑料厂在本案中无过错，原告的损失应当由林子产负责赔偿。三、原告认为被告发兴塑料厂非法用工没有合法依据，鉴定亦是私自委托，相关赔偿项目尚未发生，请求依法判决。
被告林子产书面辩称，一、本案系劳动争议纠纷，原告有充分证据证明其是被告发兴塑料厂的职工，被告林子产与原告之间不存在劳动与雇佣关系，非本案适格的被告，无须对原告承担赔偿责任。二、被告林子产在原告受伤过程中没有任何过错，但出于人道主义精神，及时将原告送往医院进行抢救治疗，且垫付了医疗费43000元，被告垫付的医疗费应由被告发兴塑料厂承担。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求，并判令被告发兴塑料厂返还被告林子产垫付的医疗费。
经审理查明，发兴塑料厂成立于2007年4月17日，经营范围为废旧塑料加工销售。该厂未经工商登记领取工商营业执照，也未制定相关的工作制度、安全制度以及操作规程。
2012年正月15日，原告受发兴塑料厂的承包经营者何献珍的聘请至发兴塑料厂工作。2013年9月2日，发兴塑料厂的营业执照被吊销，何会平将发兴塑料厂另迁他处，继续聘请原告从事塑料袋打包工作。2015年3月22日，因发兴塑料厂的产品需委托被告林子产进行加工，被告何会平委派原告至被告林子产处。对负责的事项，原告主张其任务为协助加工，并对加工的过程、进度等进行监督；何会平则主张仅安排原告负责清点产品数量、跟单。
同年3月31日中午12时许，原告在用手清理甩干机时，林子产的职员未经察看确认，就给甩干机通电运行，导致原告右前臂被锯断。原告被送至赣南医学院第一附属医院住院治疗30天，花费住院医疗费48461.25元（其中林子产支付43000元，原告支付5461.25元），门诊医疗费2211.9元。入院诊断右腕部完全离断，出院医嘱：1、加强营养，注意休息；2、注意保护右前臂残端，避免磕碰和负重，适时对右前臂残端周围肌群进行按摩，条件允许时，重返医院装配上肢功能假肢；3、不适随诊。
受江西明理律师事务所委托，江西赣州司法鉴定中心于6月4日作出赣虔司鉴中心[2015]（伤残）鉴字第639号司法鉴定意见书，认定何益梁构成五级伤残，需配备前臂肌电手假肢26000元每个，每4年一换，每2年维修一次，维修费为安装假肢原价的20%，误工时间为180日。原告支付鉴定费2100元。
2015年5月28日，原告向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求发兴塑料厂支付其损失（医疗费暂计5800元，其他损失待鉴定报告结果进行核算），长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会以发兴塑料厂主体不适格为由通知不受受理。原告不服，遂诉至本院要求处理。
庭审过程中，经本院释明，原告变更诉讼请求为：1、要求被告何会平赔偿原告医疗费5500元、误工费19800元（3300元×6月）、护理费3556.6元（42678元÷12月×1月）、营养费900元（30元×30天）、住院伙食补助费900元（30元×30天）、残疾赔偿金121404元（10117元×20年×60%）、交通费3000元、残疾辅助器具费及维修费207740元、鉴定费2100元、精神损害抚慰金40000元，共计人民币404900.5元。被告林子产承担相应责任；2、本案诉讼费由两被告负担。因原告系在提供劳务的过程中受伤，被告林子产的职员未尽注意义务，经本院释明，原告选择向被告何会平主张赔偿责任。
庭审过程中，原告提供工资记录单主张其月工资为3300元，包吃包住，早餐90元，如果出满勤，则当月工资再加算110元。被告何会平则主张为3000元每月。
上述事实，有长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会不予受理案件通知书、病历记录、司法鉴定意见书、鉴定费发票、车票、工资记录单、调查记录及当事人的陈述在卷佐证，足以认定。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民生命健康权、造成公民伤害的，应承担相应的民事责任。
一、关于责任的承担。
“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，被告何会平雇请原告从事打包工作，并向原告发放工资，原告与被告何会平之间已经形成劳务关系。原告受被告何会平委派至被告林子产处处理被告何会平委托加工的产品事宜时，林子产的工人疏于注意，致正在清理甩干机的原告受伤。原告与被告何会平虽对原告受委派的事务存在争议，但因原告清理甩干机的行为与其履行受托事务存在内在联系，本院认为原告系在从事被告何会平指派的劳务活动过程中受伤。故原告要求被告何会平承担赔偿责任，本院予以支持，但原告用手清理甩干机，清理之前不告知他人，对自身安全缺乏谨慎注意义务，亦应承担一定责任。考虑本案具体情况，本院酌情认定原告承担30%的责任，被告何会平承担70%的责任。
二、关于原告可获赔偿的范围及数额。
1、医疗费。原告因伤花费医疗费50673.15元（48461.25元+2211.9元，其中林子产支付43000元，原告支付7673.15元），有医疗发票、收据等证明，本院予以采信。原告只主张48500元，以其主张为准。2、误工费。原告主张其工资为3300元，提供了记录纸证明，被告何会平主张原告工资为3000元每月，但未提供证据证明，本院认定原告的工资为3300元。根据鉴定意见书，原告误工时间评定为180天，误工费为19800元(3300元×6月)。3、护理费。原告受伤住院30天，护理费为3000元（100元每天×30天）。4、住院伙食补助费。原告因伤住院治疗30天，按照30元/天的标准计算，其住院伙食补助费为900元。5、残疾赔偿金。原告住所地在江西省，原告主张按江西省赣州市2015年农村居民人均纯收入10117元支付残疾赔偿金121404元（10117元/年×20年×60%），本院予以支持。6、残疾辅助器具费及维修费。根据鉴定意见，原告需配备前臂肌电手假肢26000元每个，每4年一换，每2年维修一次，维修费为安装假肢原价的20%，原告在本案庭审过程中已安装假肢，至判决前已53岁，计算20年，残疾辅助器具费及维修费为156000元（26000元×5个+26000元×20%×5次），原告主张计算至75周岁，费用为179400元，对超过部分，本院不予支持。原告虽提供票据主张安装假肢费38000元，但费用过高，本院不予支持。7、交通费。原告主张交通费3000元，并提供了部分交通费发票，本院酌情认定为1800元。8、营养费。原告因本次事故构成五级伤残，其主张营养费900元，本院予以支持。9、鉴定费。原告支付了鉴定费2100元，并提供了鉴定费发票，本院予以采信。上述1－9项，共计354404元，由原告承担106321.2元（354404元×30%），被告何会平承担248082.8元（354404元×70%）。被告林子产已支付医疗费43000元，被告何会平还应支付205082.8元。
原告主张精神损害抚慰金40000元，根据原告的伤残程度，结合过错程度，本院酌情认定为20000元。
综上，被告何会平应支付原告225082.8元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十一条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告何会平应于本判决生效后15日内支付原告何益梁损失225082.8元；
二、驳回原告何益梁的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费7374元，由原告何益梁负担2374元，被告何会平负担5000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 杨 芸
人民陪审员 庞昌阳
人民陪审员 胡 南
二〇一六年六月十四日
书 记 员 陈 慧
附：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
第三十条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。