浙江省平湖市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）嘉平刑初字第1174号
公诉机关平湖市人民检察院。
被告人郑某甲，个体经营户。因本案，于2015年8月9日被平湖市公安局刑事拘留，同年9月14日被依法逮捕。现羁押于平湖市看守所。
辩护人张宠根，浙江威信律师事务所律师。
被告人郭某，外来务工人员。因本案，于2015年9月1日被平湖市公安局刑事拘留，同年9月14日被依法逮捕。现羁押于平湖市看守所。
被告人张玉禄，个体经营户。因嫖娼，于2005年2月被上海市公安局金山分局行政拘留十五日；因寻衅滋事，于2005年3月被上海市劳动教养管理委员会劳动教养一年；因犯寻衅滋事罪，于2010年2月被上海市金山区人民法院判处有期徒刑二年二个月，2012年1月4日刑满释放。因本案，于2015年9月21日被平湖市公安局刑事拘留，同年10月21日被依法逮捕。现羁押于平湖市看守所。
辩护人张金连，浙江威信律师事务所律师。
被告人练现卫，外来务工人员。因犯寻衅滋事罪，于2010年5月被上海市金山区人民法院判处有期徒刑一年（2011年3月8日刑满释放）；因犯开设赌场罪，于2014年7月被本院判处拘役六个月、缓刑十个月，并处罚金3000元（缓刑考验期限至2015年5月14日止）。因本案，于2015年9月15日被平湖市公安局刑事拘留，同年10月21日被依法逮捕。现羁押于平湖市看守所。
被告人凌某，外来务工人员。因犯开设赌场罪，于2014年7月被本院判处拘役五个月、缓刑八个月，并处罚金2000元。因本案，于2015年8月9日被平湖市公安局刑事拘留，同年9月14日被依法逮捕。现羁押于平湖市看守所。
被告人苏某，外来务工人员。因本案，于2015年7月28日被平湖市公安局刑事拘留，同年9月3日被取保候审。
平湖市人民检察院以平检公诉刑诉（2015）1103号起诉书指控被告人郑某甲、郭某犯寻衅滋事罪、开设赌场罪，被告人张玉禄、练现卫、凌某、苏某犯寻衅滋事罪，于2015年12月30日向本院提起公诉。本院于同日受理，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。平湖市人民检察院指派检察员徐琼微出庭支持公诉。上述六被告人及辩护人张宠根、张金连到庭参加诉讼。现已审理终结。
平湖市人民检察院指控：被告人郑某甲、郭某设置赌博机组织赌博活动，共设置赌博机13个，其行为均已构成开设赌场罪，系共同犯罪；被告人郑某甲、郭某、张玉禄、练现卫、凌某、苏某随意殴打他人，致四人轻微伤，情节恶劣，其行为均又构成寻衅滋事罪，系共同犯罪。为证实指控的犯罪事实，公诉机关当庭提供了被害人陈述、证人证言、辨认笔录及照片、法医学人体损伤程度鉴定书、现场勘查资料、扣押及收缴物品清单、电子游戏设备认定意见书、赔偿协议、收条及谅解书、到案经过、抓获经过、前科材料、情况说明、身份证明等证据，诉请本院予以惩处。
被告人郑某甲当庭对寻衅滋事罪没有异议，但辩称设置的赌博机只有8台，获利只有2000余元；被告人郑某甲的辩护人提出，指控被告人郑某甲构成开设赌场罪证据不足，同时被告人郑某甲在寻衅滋事共同犯罪中系从犯，请求本院对被告人郑某甲适用缓刑。
被告人郭某当庭对寻衅滋事罪没有异议，但辩称其没有参与开设赌场犯罪。
被告人张玉禄、练现卫、凌某、苏某对指控的寻衅滋事犯罪没有异议，并表示自愿认罪。
经审理查明：
一、开设赌场罪
2015年4月至5月间，被告人郑某甲以营利为目的，先后在平湖市独山港镇的鸿佳超市、白沙湾好又多超市、金桥好又多超市、穗轮平价水果店、跨世纪超市、穗轮村老村部水果店、衙前港丽超市、永康旅馆、芜湖超市、宙辉福利店、金根商店、金沙超市、寿州超市共设置13台赌博机组织赌博活动，由被告人郭某负责赌博机的日常维护工作，共计违法所得达2万余元。
另查明，上述13台赌博机已被公安机关扣押并收缴。
认定上述犯罪事实的证据如下：
1、证人符某的证言及辨认笔录证实：其系平湖市独山港镇鸿佳超市业主，2015年4月下旬，被告人郑某甲到其超市内，承诺给其每天10元电费，要在其超市门口摆放一台香烟机，香烟也准备从其超市购买，其同意了，之后被告人郑某甲带着郭某推着香烟机过来安装，被告人郑某甲每天能从香烟机内拿硬币的，然后到其超市内换取整钱，多的时候一天有300多元，少的时候一天有100多元。
2、证人李某甲的证言及辨认笔录证实：其系平湖市独山港镇白沙湾好又多超市的业主，2015年5月中旬的时候，被告人郑某甲和郭某在其超市门口摆放了一台香烟机，承诺每天给其10元电费，并且会在其超市购买香烟，之后被告人郑某甲和郭某每天都会来一趟，要么补香烟，要么换硬币，每天可以赚100多元。
3、证人徐某甲的证言及辨认笔录证实：其系平湖市独山港镇金桥好又多超市的业主，2015年5月份时，被告人郑某甲和郭某在其超市门口摆放了一台香烟机，每个月给其300元电费，香烟也都是从其超市购买并放进机器的，机器放了一个多月后被查获了。
4、证人周某、展某的证言证实：其等人均在平湖市独山港镇的超市门口玩过香烟机，香烟机和以前的水果机是一样的，放进硬币之后可以上分下注，按启动键可以赌博，达到一定的分数可以兑换香烟，香烟还可以去超市换钱。
5、扣押及收缴物品清单证实：平湖市公安局从平湖市独山港镇的鸿佳超市、白沙湾好又多超市、金桥好又多超市、穗轮平价水果店、跨世纪超市、穗轮村老村部水果店、衙前港丽超市、永康旅馆、芜湖超市、宙辉福利店、金根商店、金沙超市、寿州超市共计扣押香烟机13台，并已全部收缴。
6、平湖市公安局电子游戏设施设备认定意见书证实：扣押的13台机器均可押分退分，具有以小博大功能。
被告人郑某甲、郭某在侦查阶段均有供述在案，证实摆放赌博机数量、地点等具体情况，并证实共计获利在2万余元左右，且该犯罪事实还有证人辛某、黄某、倪某、谢某、陈某、李某乙、余某甲、缪某、冯某、余某乙的证言及辨认笔录证实，故被告人郑某甲、郭某的辩解与事实不符，本院不予采信，辩护人提出被告人郑某甲构成开设赌场罪证据不足的意见，本院亦不予采纳。
二、寻衅滋事罪
2015年7月27日，被告人苏某在自认为被害人郑某乙欠其债务而其多次讨要未果的情况下，通过电话联系被告人张玉禄帮其讨债，并承诺给好处费。被告人张玉禄随即纠集了被告人郑某甲，郭某、凌某、练现卫，并与被告人苏某碰头商量，后在被告人苏某带领下，开车至平湖市独山港镇全塘路98号被害人郑某乙租房向其讨要债务，后双方发生争执并相互殴打，在此过程中，被害人郑某乙及其家人郑某丙、徐某乙、简某均被打伤。
经平湖市公安司法鉴定中心鉴定：被害人郑某乙、郑某丙、徐某乙、简某所受损伤均属轻微伤。
另查明，被告人张玉禄等人已经与上述四被害人达成民事赔偿协议，共计赔偿四被害人22000元，其中被告人张玉禄支付17000元，被告人苏某支付2000元，被告人练现卫支付2000元，被告人凌某支付1000元；四被害人表示对被告人张玉禄、苏某、练现卫、凌某已经谅解，并请求本院对上述四被告人从轻处罚；另被告人练现卫检举他人犯罪已经查证属实；被告人苏某于2015年7月27日主动至平湖市公安局独山港派出所投案，被告人张玉禄于2015年9月21日主动至上海市公安局金山分局吕巷派出所投案，上述二被告人均如实供述了自己的犯罪事实。
上述犯罪事实，六被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人陈述、证人证言、辨认笔录及照片、法医学人体损伤程度鉴定书、现场勘查资料、赔偿协议、收条及谅解书、到案经过、抓获经过、情况说明、前科刑事判决书、释放证明书、身份证明等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人郑某甲、郭某以非法牟利为目的，设置赌博机13台供他人赌博，共计违法所得2万余元，其行为均构成开设赌场罪，系共同犯罪；被告人郑某甲、郭某、张玉禄、练现卫、凌某、苏某随意殴打他人，致四人轻微伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪，系共同犯罪。公诉机关指控的罪名均成立，应予支持。被告人张玉禄、练现卫均在刑罚执行完毕之后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人练现卫有立功表现，被告人张玉禄、苏某系自首，依法可以对该三被告人从轻处罚，被告人张玉禄的辩护人对此提出的辩护意见，本院予以采纳。被告人郑某甲在开设赌场共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人郭某起辅助作用，系从犯，对于从犯，依法应当从轻处罚。各被告人在寻衅滋事共同犯罪中的地位和作用虽有所区别，但尚不足以区分主从犯，被告人郑某甲的辩护人提出被告人郑某甲系从犯的辩护意见，本院不予采纳。被告人郑某甲、郭某系一人犯二罪，依法应当数罪并罚。鉴于六被告人就寻衅滋事罪认罪态度较好，可酌情对六被告人从轻处罚，同时被告人张玉禄、苏某、练现卫、凌某能积极对被害人进行赔偿并得到谅解，也可酌情对该四被告人从轻处罚，并可依法对被告人苏某适用缓刑，但被告人凌某曾因犯罪被判刑，应当酌情对其从重处罚。被告人郑某甲一人犯二罪，且就开设赌场犯罪避重就轻，悔罪意识不明显，不宜对其适用缓刑，辩护人提出对其适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。据此，为惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十八条、第六十九条，第七十二条第一、三款，第六十四条及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第五条之规定，判决如下：
一、被告人郑某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金2万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月；决定执行有期徒刑十一个月，并处罚金2万元（刑期自2015年8月9日起至2016年7月8日止）；
二、被告人郭某犯开设赌场罪，判处拘役六个月，并处罚金6000元；犯寻衅滋事罪，判处拘役六个月；决定执行拘役九个月，并处罚金6000元（刑期自2015年9月1日起至2016年5月31日止）；
三、被告人张玉禄犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月（刑期自2015年9月21日起至2016年4月20日止）；
四、被告人凌某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月（刑期自2015年8月9日起至2016年2月8日止）；
五、被告人练现卫犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月（刑期自2015年9月15日起至2016年3月14日止）；
上述刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金款限本判决生效后十日内缴纳。
六、被告人苏某犯寻衅滋事罪，判处拘役六个月、缓刑八个月（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）；
七、被告人郑某甲、郭某开设赌场的违法所得2万元予以追缴并上缴国库。
被告人苏某回到社会后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 钱利娟
人民陪审员 金 兰
人民陪审员 蒋锡麟
二〇一六年一月十二日
书 记 员 孔 佩