湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂武汉中民商初字第00262号
原告：湖北湘鄂情餐饮投资有限公司，住所地湖北省武汉市黄陂区武湖街立山头队综合办公楼二楼。
法定代表人：訚肃，该公司总经理。
委托代理人：刘虎，湖北华隽律师事务所律师。
委托代理人：黄薇，湖北华隽律师事务所律师。
被告：蔡仕瑾，男，汉族，1959年4月6日出生。
委托代理人：温伟君，男，汉族，1971年10月29日出生。
原告湖北湘鄂情餐饮投资有限公司（以下简称湘鄂情公司）诉被告蔡仕瑾股权转让纠纷一案，本院于2014年9月11日立案受理后，依法适用普通程序，组成由审判员ＸＸ担任审判长，审判员邓万杰、代理审判员杨玲参加的合议庭，于2014年12月10日公开开庭进行了审理。原告湘鄂情公司的委托代理人黄薇到庭参加诉讼，被告蔡仕瑾经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告湘鄂情公司诉称，2013年7月，湘鄂情公司与蔡仕瑾签订《广东富斯凯餐饮管理有限公司股权收购意向协议》（以下简称《股权收购意向协议》），约定因蔡仕瑾仅持有广东富斯凯餐饮管理有限公司（以下简称富斯凯公司）67%股权，蔡仕瑾于协议签订后完成对富斯凯公司剩余33%股权的收购，其后由湘鄂情公司收购蔡仕瑾持有的富斯凯公司70%股权；湘鄂情公司同意在协议签订后的五个工作日内向蔡仕瑾支付股权收购订金1400万元，蔡仕瑾保证在收到订金后的30日内持有富斯凯公司100%股权；如湘鄂情公司对富斯凯公司进行尽职调查和审计评估过程中发现富斯凯公司存在不符合协议第三条和第四条规定的情况或富斯凯公司提供的资料存在虚假、误导信息、重大疏漏等，蔡仕瑾应在收到湘鄂情公司通知后三日内退还1400万元订金及相应利息，并向湘鄂情公司支付400万元违约金。《股权收购意向协议》签订后，湘鄂情公司向蔡仕瑾支付了1400万元订金，而蔡仕瑾一直未能持有富斯凯公司100%股权。2013年11月12日，双方签订《股权出质合同》，约定将蔡仕瑾持有的富斯凯公司95.5%股权质押给湘鄂情公司。次日，双方办理了股权出质登记手续。湘鄂情公司委托的会计师事务所出具的审计报告表明，至2013年8月富斯凯公司已严重资不抵债，与蔡仕瑾承诺的富斯凯公司2012年1月1日至2012年12月31日净利润不低于1200万元的情况大相径庭。因此，双方于2014年3月27日签订《关于终止收购广东富斯凯餐饮管理有限公司项目之备忘录》（以下简称《备忘录》），同意终止《股权收购意向协议》，由蔡仕瑾返还湘鄂情公司1400万元定金和利息，并支付400万元违约金。《备忘录》签订后，经湘鄂情公司多番催促，蔡仕瑾对前述债务均不予履行，故湘鄂情公司诉至本院，请求判令：1.蔡仕瑾向湘鄂情公司返还股权收购订金1400万元及利息（以1400万元为本金，按年利率6%从2013年7月12日计算至本息全部还清之日）；2.蔡仕瑾向湘鄂情公司支付违约金400万元；3.湘鄂情公司对蔡仕瑾出质的富斯凯公司95.5%股权享有优先受偿权；4.本案诉讼费由蔡仕瑾承担。
被告蔡仕瑾辩称：1.双方在《股权收购意向协议》中约定的400万元违约金是以一方违约为前提的。事实上，在协议签订之前，湘鄂情公司的母公司北京湘鄂情集团股份有限公司就已派员对富斯凯公司的经营及债权债务情况进行详尽调查。协议签订后蔡仕瑾安排公司上下积极配合审计工作，由于审计未达要求而终止《股权收购意向协议》不构成违约。2.为履行收购协议，蔡仕瑾在收到1400万元订金后，积极收购其他股东所持有的股权，最终持有了富斯凯公司99%股权。另外1%股权为蔡兴元所持有，由于前期办理了质押，蔡兴元的股权没有转到蔡仕瑾名下。3.为给股权收购提供保障，2013年11月12日蔡仕瑾与湘鄂情公司签订《股权出质合同》，将蔡仕瑾持有的富斯凯公司95.5%股权质押给湘鄂情公司，并办理了工商股权出质登记手续。4.2014年3月27日，蔡仕瑾与湘鄂情公司签订《备忘录》，协商终止原股权收购意向。因此，《股权收购意向协议》终止的时间应为《备忘录》签订之日，湘鄂情公司主张从2013年7月12日起算利息缺乏依据，应从2014年9月27日起算。综上，蔡仕瑾确认收到1400万元订金的事实，对湘鄂情公司要求对富斯凯公司95.5%股权享有优先受偿权亦无异议，但对利息起计时间和违约金提出异议，请求驳回湘鄂情公司要求支付400万元违约金的诉讼请求，并从2014年9月27日起算1400万元订金的利息。
原告湘鄂情公司为支持其诉讼请求，向本院提供以下证据：1.股权收购意向协议，证明湘鄂情公司与蔡仕瑾签订协议以收购富斯凯公司的股权。2.电汇凭证，证明湘鄂情公司已向蔡仕瑾支付1400万元订金。3.收条，证明蔡仕瑾确认收到1400万元订金。4.审计报告，证明富斯凯公司已资不抵债，不符合收购要求。5.备忘录，证明因不符合收购要求，湘鄂情公司与蔡仕瑾协商终止收购意向，原协议条款继续有效。6.股权出质合同，证明蔡仕瑾向湘鄂情公司出质其持有的富斯凯公司95.5%股权。7.股权出质设立登记通知书，证明股权出质已办理工商质押登记手续。
被告蔡仕瑾为证明其答辩意见，向本院提交以下证据：1.股权收购意向协议，证明因审计未达要求而终止收购意向不构成违约。2.备忘录，证明终止股权收购意向协议的时间应为备忘录签订之日。
针对原、被告双方提交的证据，本院认为，鉴于被告蔡仕瑾提交的证据1和证据2与原告湘鄂情公司提交的证据1和证据5相吻合，且其在答辩意见中确认收到1400万元订金和将富斯凯公司95.5%股权向湘鄂情公司出质的事实，本院对原、被告双方提交的全部证据均予以采信。
经审理查明：2013年7月湘鄂情公司与蔡仕瑾签订《股权收购意向协议》，约定：鉴于蔡仕瑾持目标公司富斯凯公司67%股权，其他股东持富斯凯公司33%股权，在意向协议签订后，由蔡仕瑾收购其他股东持有的富斯凯公司33%股权；湘鄂情公司或其指定的公司拟收购富斯凯公司70%股权。双方还约定：如湘鄂情公司委派的审计机构出具的审计报告确定富斯凯公司2012年1月1日至2012年12月31日的净利润不低于1200万元，则双方同意富斯凯公司100%股权的总价值为6000万元。湘鄂情公司同意在意向协议签订后五个工作日向蔡仕瑾支付股权收购订金1400万元，蔡仕瑾在收到此订金后应在30日内完成收购其他股东持有的富斯凯公司33%股权全部事宜。蔡仕瑾保证按照上市公司财务会计的标准，富斯凯公司2012年1月1日至2012年12月31日的净利润不低于1200万元；同时保证在收到湘鄂情公司支付的订金后30日内完成对富斯凯公司的股权收购及股权变更工商登记手续，持有富斯凯公司100%股权，且该等股权上不存在任何留置权、质押权、抵押权及其他第三方权益或主张。如湘鄂情公司对富斯凯公司进行尽职调查和审计评估过程中发现富斯凯公司存在不符合尽职调查和蔡仕瑾承诺中规定的情况或富斯凯公司提供的资料存在虚假、误导信息、重大疏漏等，蔡仕瑾应在收到湘鄂情公司通知后三日内退还1400万元订金及相应利息（按中国人民银行同期贷款利率计算），并向湘鄂情公司支付400万元违约金以赔偿湘鄂情公司为本次股权收购活动支出的费用和损失。
2013年7月12日，湘鄂情公司向蔡仕瑾汇款1400万元。2013年7月19日，蔡仕瑾出具收条确认收到湘鄂情公司股权转让订金1400万元。2013年11月21日，瑞华会计师事务所出具的《审计报告》中载明：截至2013年8月31日，富斯凯公司期末净资产为-47913729.09元，资产总额28176970.14元不足以偿还负债76090699.23元。2014年3月27日，湘鄂情公司与蔡仕瑾签订《备忘录》，就终止股权收购意向协议和收购合作相关事宜达成协议：经双方认可的审计事务所审计，审计结果未达到湘鄂情公司收购要求，因此原收购意向终止，但原协议相关条款继续有效。《备忘录》中同时记载了湘鄂情公司的开户行、开户名及账号等信息。
另查明：2013年11月12日，蔡仕瑾与湘鄂情公司签订《股权出质合同》，约定为保障股权转让的顺利进行，蔡仕瑾以其持有的富斯凯公司95.5%股权作质押，出质股权数额为700.1467万元。2013年11月13日，双方就股权质押事项在广州市工商行政管理局萝岗分局办理股权出质登记手续。蔡仕瑾目前持有富斯凯公司99%股权，另外1%股权为蔡兴元所持有。
本院认为，湘鄂情公司为收购富斯凯公司70%股权，与蔡仕瑾签订《股权收购意向协议》，后因富斯凯公司不符合收购条件，双方协商签订《备忘录》以终止收购意向。《股权收购意向协议》和《备忘录》均为双方当事人真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，应为合法有效。鉴于蔡仕瑾对收取湘鄂情公司1400万元订金，及以富斯凯公司95.5%股权向湘鄂情公司进行出质的事实不持异议，本院对湘鄂情公司要求蔡仕瑾返还1400万元股权收购订金及就富斯凯公司95.5%股权享有优先受偿权的诉请予以支持。
关于1400万元股权收购订金的利息应如何计算的问题。《股权收购意向协议》中约定，如富斯凯公司不达收购要求，蔡仕瑾应在收到湘鄂情公司通知后三日内返还1400万元订金及按中国人民银行同期贷款利率计算的相应利息。针对该利息，湘鄂情公司请求从2013年7月12日即其向蔡仕瑾电汇汇款之日起开始计算；蔡仕瑾则抗辩双方于2014年3月27日签订《备忘录》终止收购意向，利息计算时间应于2014年9月27日起算。对此本院认为，2014年3月27日，湘鄂情公司与蔡仕瑾签订《备忘录》，协议终止收购意向。自《备忘录》签订之日起，蔡仕瑾即应清楚明了其负有返还股权收购订金之义务。《备忘录》中同时载明了湘鄂情公司的账户信息，其具有湘鄂情公司通知蔡仕瑾返还订金的同等效力。蔡仕瑾应于《备忘录》签订后三日内返还1400万元订金，故该利息应于2014年3月31日起开始计算。
关于蔡仕瑾应否承担400万元违约金的问题。《股权收购意向协议》中约定：若湘鄂情公司对富斯凯公司进行尽职调查和审计评估过程中发现富斯凯公司存在不符合尽职调查和蔡仕瑾承诺中规定的情况或富斯凯公司提供的资料存在虚假、误导信息、重大疏漏等，蔡仕瑾应退还1400万元订金及相应利息，并向湘鄂情公司支付400万元违约金以赔偿湘鄂情公司为本次股权收购活动支出的费用和损失。蔡仕瑾在《股权收购意向协议》中承诺：按照上市公司财务会计的标准，富斯凯公司2012年1月1日至2012年12月31日的净利润不低于1200万元；在收到湘鄂情公司支付的订金后30日内完成股权收购及股权变更工商登记手续，持有富斯凯公司100%股权，且该等股权上不存在任何留置权、质押权、抵押权及其他第三方权益或主张。根据瑞华会计师事务所出具的《审计报告》，截至2013年8月31日，富斯凯公司期末净资产为-47913729.09元，已严重资不抵债，不符合2012年度净利润不低于1200万元的要求。同时，蔡仕瑾也未按照协议要求在规定时间内持有富斯凯公司100%股权。富斯凯公司的资产状况和蔡仕瑾未全额收购富斯凯公司股权的行为已违背了蔡仕瑾在《股权收购意向协议》中所作的承诺，符合协议中关于支付400万元违约金的约定。蔡仕瑾认为因富斯凯公司审计未达要求而终止收购意向不构成违约的答辩意见不能成立，本院不予采纳。
综上，被告蔡仕瑾存在《股权收购意向协议》中约定的违约行为，且未按照《备忘录》的约定返还1400万元股权收购订金及利息，应当承担返还订金、利息及按照协议约定支付违约金的责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第七十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四之规定，判决如下：
一、被告蔡仕瑾于本判决生效后十五日内向原告湖北湘鄂情餐饮投资有限公司返还股权收购订金1400万元及利息（以1400万元为基数，自2014年3月31日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际付清之日）；
二、被告蔡仕瑾于本判决生效后十五日内向原告湖北湘鄂情餐饮投资有限公司支付违约金400万元；
三、原告湖北湘鄂情餐饮投资有限公司对于被告蔡仕瑾质押的广东富斯凯餐饮管理有限公司95.5%股权享有优先受偿权；
四、驳回原告湖北湘鄂情餐饮投资有限公司的其他诉讼请求。
如被告蔡仕瑾未按本判决指定的期间履行上述给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费134840元，由被告蔡仕瑾负担。因此款湖北湘鄂情餐饮投资有限公司已垫付，蔡仕瑾随上述判决款项一并给付湖北湘鄂情餐饮投资有限公司。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省高级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定预交上诉案件受理费，款汇至湖北省高级人民法院，开户银行：中国农业银行武汉市东湖支行，户名：湖北省财政厅非税收入财政专户，帐号：052101040000369-1，并在银行凭据用途栏内简要注明“湖北省高级人民法院”或者湖北省高级人民法院单位编码“103001”。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 王 勇
审 判 员 邓万杰
代理审判员 杨 玲
二〇一四年十二月三十一日
书 记 员 何鑫敏