贵州省贵定县人民法院民 事 判 决 书（2017）黔2723民初99号原告（反诉被告）:贵定县非主流网络世界，住所地：贵定县城关镇，注册号：522723000046068。法定代表人:汪益倩，该企业投资人。被告（反诉原告）:贵州都匀市浪人网络文化开发管理有限责任公司，住所地：都匀市筑匀大厦多功能厅4楼，注册号：522701000143105。法定代表人：游东方，该公司总经理。委托诉讼代理人：王云，贵州朝华明鑫律师事务所律师。原告贵定县非主流网络世界诉被告贵州都匀市浪人网络文化开发管理有限责任公司（以下简称都匀浪人网络公司）合同纠纷一案,本院受理后，被告提出反诉，经依法合并审理，于2016年6月12日作出贵州省贵定县人民法院（2016）黔2723民初462号民事判决，被告都匀浪人网络公司不服提出上诉，经贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院审理后作出裁定，撤销本院上述判决，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告贵定县非主流网络世界法定代表人汪益倩、被告都匀浪人网络公司委托诉讼代理人王云到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告贵定县非主流网络世界向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告签订的《承包经营管理合同》，被告承担违约责任并支付原告违约金250000元；2、判令被告支付原告从2015年10月起至2016年3月的承包费78000元；3、诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告变更第二项请求为：判令被告支付原告从2015年11月起至2016年3月的承包费65000元，支付从2015年5月至2015年10月拖欠的承包费6000元，共计71000元。事实和理由：原、被告于2009年5月16日签订《承包经营管理合同》，合同约定：被告承包经营原告位于贵定县城关镇河滨路的贵定县非主流网吧，承包期限从2009年5月21日起至2021年5月20日止。合同签订后，原告依约将网吧及相关手续交由被告经营至今，被告也依约向原告交纳承包费。从2015年10月起至今，被告未向原告支付承包费，原告多次向被告催收未果，为此向法院起诉，请求支持如前诉请。被告都匀浪人网络公司辩称：1、原、被告签订的合同含两个法律关系，即原告以承包的名义将相关证照出租给被告使用和原告将网吧的所有财产转让给被告的买卖关系，双方的第一个法律关系违反法律规定，是无效的，第二个法律关系已经履行完毕，原告的诉请缺乏事实基础和法律依据，不应得到支持；2、即使认定合同有效，原告的诉请也不应得到全部支持。合同解除的时间应为原告提起诉讼的日期，原告主张的承包费71000元计算的基数和时间有误，应为48000元，原告诉请的违约金250000元过高，请求按照实际损失予以减少，原告的损失只能以48000元为基数，从2016年3月底计算至今的银行存款利息，数额不超过1092元。被告都匀浪人网络公司向本院提出反诉请求：1、判决确认反诉人与被反诉人2009年5月16日签订的《承包经营管理合同》中除第三条和第十七条外，其余全部涉及网吧承包经营管理的相应条款无效；2、判决被反诉人退回反诉人已支付的网吧承包费86.40万元；3、本案本诉和反诉的诉讼费由被反诉人承担。事实和理由：反诉人与被反诉人签订《承包经营管理合同》，实质上是被反诉人以“承包”方式出租或者以其他方式转让网吧各相关证照。依据《公司登记管理条例》第六十条、《互联网上网服务营业场所管理条例》第七条、第十二条规定，双方有关网吧承包经营管理的约定，违反了法律法规的强制性规定，依法属于无效约定。合同无效，因该合同取得的财产应当予以返还。请求法庭依法判决，支持反诉人的请求。原告贵定县非主流网络世界针对被告的反诉辩称：双方签订的是承包经营管理合同，并不是出租证照给反诉人，合同有效。请求驳回反诉人的反诉请求。原告提交了自己的营业执照、网络文化经营许可证、承包经营管理合同、借记卡明细清单等证据，被告提交了自己的营业执照、委托付款确认书四份、银行电子回单一组等证据，证明原、被告经营主体资格、合同内容、付款、收款金额等事实，原、被告均无异议，本院经审查予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定本案事实如下：2009年5月16日，原告贵定县非主流网络世界（又名贵定县非主流网吧）作为甲方与被告都匀浪人网络公司作为乙方签订《承包经营管理合同》，合同约定以下主要内容：甲方自愿将其所有的贵定县非主流网吧承包给乙方经营管理，承包经营管理期限从2009年5月21日至2021年5月20日止；承包费及付款方式为：乙方按月每月五日前支付承包费给甲方，承包费每月10000元，两年后每月承包费11000元，再两年后每月承包费为12000元，其中2015年5月21日至2017年5月20日每月承包费为13000元；乙方不能按期支付承包费的（超过15日），甲方有权终止合同；承包经营管理期内，如有以下条件之一的，乙方应支付人民币250000元的违约金给甲方：1、乙方在承包经营期内，超过约定时间十五日，未完全支付承包费给甲方的；2、乙方擅自将网吧转包给他人的；3、乙方无故终止本合同。合同签订后，被告按照合同约定将贵定县非主流网吧内的经营设施使用费50000元支付给原告，被告即经营该网吧，从2009年5月21日至2015年4月按时按约定标准支付了承包费，从2015年5月21日至2015年10月23日，每月支付承包费12000元，共计支付原告承包费864000元。之后被告未继续经营该网吧。2015年11月至今，被告未继续支付原告承包费，原告遂向本院起诉提出如前诉讼请求。诉讼过程中，被告认为双方签订的合同主要内容违反法律规定，向本院提起反诉，并提出如前反诉请求。本院认为：本案原、被告双方争议的焦点为：1、双方签订的《承包经营管理合同》主要内容的效力问题；2、本案合同约定的250000元违约金是否过高，是否应当减少的问题。关于合同效力问题，原告贵定县非主流网络世界与被告都匀浪人网络公司是依法成立的企业，双方均依法取得经营网络文化资格，双方签订的《承包经营管理合同》，从合同的性质和内容来看，属经营权承包合同，网络文化经营权承包经营不属于法律、法规效力性强制禁止的范围，双方签订的《承包经营管理合同》应为有效合同，双方均应按照合同约定履行义务，被告抗辩合同主要内容无效的主张，本院不予采纳；关于本案合同约定的250000元违约金是否过高，是否应当减少的问题。违约金是否过高，应当以违约金是否过分高于造成的损失来判断，约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，可以认定为过分高于造成的损失，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少。本案中，原告诉请被告支付拖欠的承包费为71000元，但未提供证据证明因对方违约给自己造成的其他损失的情况，双方约定的违约金数额明显超过损失的百分之三十，被告抗辩请求减少，依法应当予以支持。被告在2015年11月以后，未按合同约定继续支付原告承包费，违反了合同的约定，应当承担违约责任，原告请求解除双方签订的《承包经营管理合同》，被告在收到原告的民事起诉状后,对该诉请亦无异议，对该诉讼请求，本院予以确认；原告请求判令被告支付2015年11月21日至2016年3月20日的承包费65000元，并支付从2015年5月至2015年10月拖欠的承包费6000元，共计71000元，上述请求符合合同约定和法律规定，依法予以支持；原告请求判令被告给付违约金250000元过高，本案中，被告从2009年5月至2015年4月均按约定支付承包费，2015年5月至10月也支付了绝大部分承包费，后被告因未继续经营该网吧而未继续支付承包费，综合合同履行情况、被告的过错程度等因素，根据公平原则和诚实信用原则，本院对违约金数额调整为：以被告未支付的承包费71000元为本金，从2016年3月20日起按照中国人民银行同期人民币贷款基准利率的四倍计算至付清本金为止的利息数额作为本案违约金，原告超出的违约金请求部分不予支持。被告反诉请求判令合同主要内容无效、判令原告退回已支付的承包费864000元，无法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十六条、第一百零七条、第一百一十四条,《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条之规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）贵定县非主流网络世界与被告（反诉原告）贵州都匀市浪人网络文化开发管理有限责任公司于2009年5月16日签订的《承包经营管理合同》；二、被告（反诉原告）贵州都匀市浪人网络文化开发管理有限责任公司于本判决生效之日起十五日内给付原告（反诉被告）贵定县非主流网络世界承包费七万一千元（￥71000元）；三、被告（反诉原告）贵州都匀市浪人网络文化开发管理有限责任公司于本判决生效之日起十五日内支付原告（反诉被告）贵定县非主流网络世界违约金，违约金数额为：以71000元为本金，从2016年3月20日起按中国人民银行同期人民币贷款基准利率的四倍计算至本判决确定的履行期限届满之日止的利息；四、驳回原告（反诉被告）贵定县非主流网络世界的其余诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）贵州都匀市浪人网络文化开发管理有限责任公司的反诉请求。如果义务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费6220元，原告贵定县非主流网络世界负担3110元，被告贵州都匀市浪人网络文化开发管理有限公司负担3110元；反诉案件受理费6220元，由被告贵州都匀市浪人网络文化开发管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期，本判决发生法律效力。本判决生效后，如义务人未按判决规定的期间履行义务,权利人可在判决确定的履行期间最后一日起二年内向本院申请执行。逾期申请，则丧失申请人民法院强制执行的权利。审 判 长  杜贵平审 判 员  韩菊芬人民陪审员  刘 斌二〇一七年三月二十七日书 记 员  袁双梅