广东省湛江市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）湛中法刑一终字第79号
原公诉机关广东省湛江市霞山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）余某某，曾用名：余准，男，1986年10月21日出生于湛江市市辖区，汉族，小学文化，无业，户籍所在地广东省湛江市市辖区东简镇极角村***号，捕前住湛江市霞山区谢屋村一出租屋。因本案于2013年10月28日被羁押，同日被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现羁押于湛江市霞山看守所。
广东省湛江市霞山区人民法院审理湛江市霞山区人民检察院指控原审被告人余某某犯非法拘禁罪一案，于2014年2月28日作出（2014）湛霞法刑初字第65号刑事判决。宣判后，原审被告人余某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷和讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2013年3月29日16时许，因被害人陈来在打麻将过程中出千，被告人余某某伙同吕文光、蔡有晓、吴景就（均已判决）在湛江市霞山区工农西二路旧太平车站附近，将被害人陈来强行拉上一辆车牌号为湘D68**（套牌）的皮卡小汽车，并带到湛江市麻章区湖光镇蔡屋村某虾塘附近进行殴打和恐吓，期间蔡有晓还将鞭炮缠绕在被害人陈来的身上燃烧，导致陈来身上大面积烧伤。直至当天19时许，被害人陈来被逼迫交出4000元现金后才被释放。被害人陈来因被非法拘禁导致其停放在路边的电动车丢失。经鉴定，被害人陈来的损伤程度为轻伤；陈来丢失的电动车价值为3150元人民币。
原判认定以上事实的证据有：被害人陈来的陈述，证人黎凤连、黎业的证言，同案犯蔡有晓、吕文光、吴景就的供述与辩解，照片辨认笔录，通讯记录，扣押物品清单，湛霞公（刑）勘（2013）P150号现场勘验检查笔录、现场图及现场照片，湛霞价认字（2013）146号销售单据及价格鉴定结论书，粤湛公（司）鉴（活）字（2013）639号法医学人体损伤鉴定书，银行取款记录，网上追逃登记表及撤销表，（2013）湛霞法刑初字第256号同案人的刑事判决书，公安机关关于被害人陈来不愿说出其如何出千的说明，被告人余某某的供述与辩解，人口信息资料及到案经过等证据。
原判认为，被告人余某某无视国家法律，以强制方法非法剥夺他人人身自由，其行为均已构成非法拘禁罪。公诉机关指控被告人犯非法拘禁罪事实清楚，证据确实、充分，应予支持。被告人余某某归案以后，如实供述所犯罪行，有悔罪表现，可以从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，作出如下判决：被告人余某某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年。
上诉人余某某上诉提出：1、我受吕文光的指使，仅在湛江市霞山区工农西二路旧太平车站附近处参与将被害人陈来挟持上车，然后我就回家了。我没有参与在湛江市麻章区湖光镇蔡屋村某虾塘附近处殴打和恐吓被害人，事后也没有分到钱。因此，我在本案中所起作用轻微，是从犯。2、霞山区人民法院判决同案人吕文光等人分别六至七个月有期徒刑，却判决我有期徒刑一年，量刑畸重。请求二审法院依法改判。
经审理查明，原审判决认定上诉人余某某犯非法拘禁罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
上述事实，有经原审庭审时质证、认证的下列证据证实：
1、被害人陈来的陈述：2013年3月29日上午10时许，我到霞山区龙划村小学后面的一间麻将档打麻将。在打麻将的过程中，我暗中动了手脚，赢了150元左右，我就说不打了，输钱的人就很不高兴。当天16时许，我在湛江市霞山区工农西二路旧太平车站附近，被和我一起打麻将的男子（指吕文光）纠集几名男青年将我强行拉上一辆小汽车，然后带到麻章区湖光镇某虾塘附近进行殴打和恐吓，其中一人用鞭炮绕在我身上点燃，导致我上身大面积皮肤被烧伤。后我被迫同意付4000元给吕文光。因我身上没有这么多钱，我就打电话叫我妻子筹钱赎我。当天19时许，我妻子筹到3000元，加上我身上的1000元，我共交出人民币4000元之后才被释放。当天我停放在路边的电动车已丢失。
经对混杂照片进行辨认，陈来辨认出上诉人余某某和同案人吕文光、蔡有晓、吴景就等四人就是绑架其的人。
2、证人黎凤连的证言：2013年3月29日16时许，我丈夫陈来打电话说他被别人绑架了，对方威胁要交钱才能放人。我叫侄女黎业借钱给我，黎业到工商银行取了人民币3000元交给我。后我将这3000元加上陈来身上的1000元共4000元交给对方，对方才把陈来释放。
3、证人黎业的证言内容与黎凤连的证言内容一致。
4、到案经过，反映上诉人余某某于2013年10月28日10时许，在霞山区人民法院三楼审判庭被公安民警抓获归案。
5、人口信息资料，反映上诉人余某某基本身份情况，余某某作案时已年满十八周岁。
6、扣押物品清单，反映公安机关扣押吕文光手机一台和蔡有晓的皮卡小汽车一辆。
7、同案人吕文光的手机（号码：1367145****）的通话记录反映，同案人吕文光与蔡有晓于2013年3月29日下午16时11分至17时07分之间共有11次通话记录，上诉人余某某与同案人吕文光于2013年3月29日下午15时52分至21时28分之间共有8次通话记录。
8、湛霞公（刑）勘（2013）P150号现场勘验检查笔录、现场图及现场照片，反映被害人陈来被挟持的现场位于湛江市霞山区工农西二路与工农路交界处“冯丽熟食店”门前路段。
9、湛江市霞山区价格认证中心湛霞价认字（2013）146号《关于凯骑牌TDMH801BGZ（60V）型电动车的价格鉴定结论书》反映，被害人陈来丢失的电动车经鉴定价值为3150元人民币。
10、广东省湛江市公安司法鉴定中心粤湛公（司）鉴（活）字（2013）639号《法医学人体损伤鉴定书》反映，被害人陈来的损伤程度为轻伤。
11、银行取款记录，反映黎业于2013年3月29日从其丈夫陈道寿的银行卡里取款3000元的事实。
12、广东省霞山区人民法院（2013）湛霞法刑初字第256号刑事判决书，反映霞山区人民法院以非法拘禁罪分别判处同案犯吕文光有期徒刑七个月、蔡有晓有期徒刑七个月、吴景就有期徒刑六个月。
13、同案犯吕文光的供述和辨认材料：2013年3月底的一天，我到湛江市霞山区龙划村一间麻将档内打麻将，我输了五百多元。我怀疑和我一起打麻将的男子（指陈来）有“出千”的嫌疑，于是我一边跟踪陈来一边打电话叫蔡有晓、余某某过来帮我将陈来带走。陈来驾驶着电动车来到霞山区工农西二路路口附近处，与另一名打麻将的男子在路边分钱，我就肯定陈来因“出千”才能够赢我的钱，于是我将摩托车停在旁边，上前抓他们，但被另外那名男子跑掉。此时，蔡有晓驾驶着一辆墨绿色的“的士头”汽车和吴景就一起来到，余某某也骑电动车来了，我就和余某某、蔡有晓一起将陈来挟持上车，余某某随后骑电动车离开，我则骑摩托车尾随蔡有晓的汽车来到麻章区蔡屋村附近一虾塘处。因我赶到蔡屋村附近的虾塘时比较迟，没有看见蔡有晓、吴景就和余某某殴打陈来的经过，但看见陈来的手臂和脸部是黑黑的，同时闻到陈来身上有火药味道。后陈来主动说给我4000元，我就同意了。到了19时许，陈来的家人打电话说筹到钱，蔡有晓负责驾驶小车，我坐在后排和余某某将陈来夹在中间，吴景就坐在副驾驶座位置，一起来到湛江市霞山区工农路和湖光路花圈附近的路段，我们收到陈来的家人交来的4000元后，就将陈来放了。我取了其中500元，剩下的钱全部给蔡有晓他们了。另外，余某某从霞山区工农西二路开电动车离开后，我不知道他是怎么赶到蔡屋村附近的虾塘的。
经对混杂照片辨认，吕文光辨认出蔡有晓、吴景就、余某某。吕文光还对挟持、殴打陈来的现场、蔡有晓驾驶的小汽车进行了指认。
14、同案犯蔡有晓的供述和辨认材料：2013年3月29日16时许，吕文光打电话叫我帮他抓一名在打麻将时“出千”赢了他的钱的男子，逼那名男子还钱，我听后就同意了，叫吴景就和我一起去看看情况。当我们驾车来到霞山区工农西二路的路口附近时，看见吕文光拉着一名男子（指陈来）的电动车不让他离开。我和吴景就同时下车，和吕文光一起陈来押上“的士头”小车后座的左边，吴景就坐在后排的右边，我则负责驾驶小车往湖光镇方向开去。路上，吴景就威胁陈来不能往车外看，并用他的衣服将那名男子的头盖住。到了麻章镇铺仔某档口，我用50元买了一个鞭炮。后我又接了吕文光的一名朋友上车，吕文光的朋友坐在车后座的左边和吴景就夹着陈来坐在小车的后座。当我们来到蔡屋村某虾塘附近，我们将陈来带下车，我、吴景就和吕文光的朋友对陈来进行殴打，我用一个铁锤朝陈来的身上进行击打，还拿出鞭炮缠绕陈来的全身，用我的外套罩住陈来，然后点燃鞭炮。陈来从身上拿出1000元，接着又说赔偿3000元给我们，叫我们不要打他。我不吭声，又拿起铁锤朝陈来的后背再打了一下。陈来就说再多赔1000元给我们。过了一会儿，吕文光赶到，陈来提出赔偿4000元给吕文光，吕文光听后就同意了。陈来打电话给他妻子，叫他的妻子筹钱。晚上，我们来到湛江市霞山区工农路和湖光路花圈附近的路段，陈来的家人把4000元交给我们，我们拿钱后将陈来放走。事后，我从4000元中取出500元交给吕文光，剩下的钱全部拿去吃饭。
经对混杂照片进行辨认，蔡有晓辨认出同案犯吕文光、吴景就、上诉人余某某。蔡有晓还对挟持、殴打陈来的现场、驾驶的小汽车、购买鞭炮的档口进行了指认。
15、同案犯吴景就的供述和辨认材料：2013年3月下旬的一天下午，蔡有晓接了一个电话后对我说，他的一个朋友在赌钱时因对方“出千”而输钱了，叫我和他一起去看看怎么回事，我同意了。蔡有晓开车载我来到霞山区工农西二路的路口附近，看见蔡有晓的朋友（指吕文光）拉着另一个男子（指陈来）的电动车不让他离开。我和蔡有晓同时下车，蔡有晓和吕文光将陈来押上小车后座的左边，我坐在后排的右边，蔡有晓负责驾车往湖光路花圈方向行驶。在车上，我威胁陈来不能往车外看，并用陈来的衣服盖住他的头。过了一会儿，蔡有晓接了一个电话。不久，蔡有晓在三岭山附近接了另一名我不认识的男子（后称是余某某）上车，我和余某某一左一右夹着陈来坐在小车后座。当我们来到蔡屋村一虾场附近处，蔡有晓就停车，叫我们把陈来带下车，我们对陈来进行殴打，蔡有晓还用一把铁锤恐吓陈来。接着，蔡有晓和余某某将陈来带到车后殴打。不久，我听到一阵鞭炮的响声，看见陈来的男子身上在冒烟，我就知道是蔡有晓等人将鞭炮绑在陈来的身上然后燃烧。过了一会，吕文光驾驶一辆男装摩托车来到现场。又过了半个小时，我们就上车返回霞山，我坐在副驾驶室，吕文光和余某某夹着陈来坐在后排，蔡有晓驾驶小车往霞山方向开去。我听到陈来打电话叫家属带4000元到湖光花圈交钱。后我们来到湖光路花圈附近路段时，陈来的家属就交钱给蔡有晓等人，我们当场将陈来放走了。事后，蔡有晓请我们吃了一顿饭。
经对混杂照片进行辨认，吴景就辨认出同案犯吕文光、蔡有晓、上诉人余某某。吴景就还对挟持、殴打被害人陈来的现场、蔡有晓驾驶的小汽车进行了指认。
16、上诉人余某某的供述与辨认材料：2013年3月底的一下，我接到吕文光的电话，他叫我到霞山区工农西二路有点事。我就骑上电动车来到工农西二路，看见吕文光抓住一名男子（指陈来）。吕文光告诉我陈来在打麻将时“出千”骗了他几百元。过了几分钟后，吕文光的另外两名朋友也赶到了，我就和吕文光以及吕文光的朋友将陈来带上一辆皮卡车上，吕文光的两名朋友开车将陈来带走了，吕文光驾驶着他的摩托车尾随那辆皮卡车而去，我也驾车回我的出租屋。
一审期间，上诉人余某某当庭认罪，对公诉机关指控的犯罪事实和罪名不持异议。
经对混杂照片进行辨认，余某某辨认出同案犯吕文光、蔡有晓、吴景就。余某某还对挟持、殴打被害人陈来的现场、蔡有晓驾驶的小汽车、霞山区工农西二路监控视频截图中其所处的位置进行了指认。
关于上诉人余某某在本案中的作用地位的问题。经查，上诉人余某某与同伙在霞山区工农西二路将被害人陈来挟持上蔡有晓驾驶的小汽车，后在麻章区湖光镇蔡屋村附近的虾塘旁殴打被害人陈来，并参与收取赎金的犯罪事实，有被害人陈来的指认、同案人吕文光、蔡有晓、吴景就的供述、吕文光与余某某在非法拘禁被害人陈来期间频繁的手机通话记录、上诉人余某某在原审法庭上对起诉书指控其的犯罪事实及罪名均不持异议等证据证实，以上证据互相印证，足以证实余某某全程参与非法拘禁被害人陈来的犯罪事实。综上，余某某积极参加作案，系主犯，但其犯罪作用稍次于吕文光、蔡有晓、吴景就。故上诉人余某某提出自己在本案中系从犯的上诉意见不成立，不予采纳。
关于上诉人余某某提出同案不同判的问题。经查，霞山区人民法院于2013年11月5日作出（2013）湛霞法刑初字第256号刑事判决，认为同案人吕文光、蔡有晓、吴景就归案后均能如实供述自己的罪行，并对被害人陈来进行赔偿，取得被害人的谅解，可从轻处罚。据此，霞山区人民法院以非法拘禁罪分别判处同案人吕文光有期徒刑七个月、蔡有晓有期徒刑七个月、吴景就有期徒刑六个月。而本案中，上诉人余某某并没有对被害人陈来进行赔偿，亦未取得被害人谅解。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款之规定，应对上诉人余某某判处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。原审判决在充分考虑上诉人余某某的犯罪情节、犯罪性质、作用地位的基础上，以非法拘禁罪对上诉人余某某判处有期徒刑一年，量刑恰当，应予维持。因此，上诉人余某某该上诉意见不成立，不予采纳。
本院认为，上诉人余某某无视国家法律，为帮他人索回赌资，非法剥夺他人人身自由，并致一人轻伤，其行为已构成非法拘禁罪，应依法惩处。上诉人余某某积极实施犯罪，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。鉴于上诉人余某某归案后如实供述自己的犯罪行为，有悔罪表现，可从轻处罚。原判认定上诉人余某某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人余某某的上诉理由，经查不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 何素兰
审判员 张春燕
审判员 陈伟兴
二〇一四年四月十一日
书记员 吴清泉
附相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。