河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）洛民终字第280号
上诉人（原审被告）：孙万兴，男，汉族，1968年7月30日出生。
委托代理人：赵兴武，洛阳市吉利区148法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：孙绍通，男，汉族，1974年6月19日出生，。
委托代理人：秦林静，女，汉族，1977年9月28日出生，住址同上，系孙绍通之妻。
委托代理人：田德刚，河南永晖律师事务所律师。
原审被告：张振伟，男，汉族，1978年2月15日出生。
上诉人孙万兴因与被上诉人孙绍通、原审被告张振伟雇员致人损害赔偿纠纷一案，不服洛阳高新技术产业开发区（2013）洛开民初字第118号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人孙万兴及其委托代理人赵兴武、被上诉人孙绍通的委托代理人秦林静、田德刚、原审被告张振伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年2月8日，在洛阳高新区孙旗屯乡前五龙沟村3组孙万兴家，孙绍通受邀帮忙给孙万兴家建厂房。同时孙万兴还找来张振伟驾驶自带的豫CE10**吊车为其建厂房，双方约定每天1000元台班费。当天上午9时30分左右，因张振伟操作不当，豫CE10**号吊车在运行过程中吊装物碰撞到孙绍通，造成孙绍通受伤。孙绍通自2013年2月8日至2013年3月17日在中国人民解放军第一五Ο中心医院住院治疗，共计37天，共支出医疗费12716.43元。张振伟交给孙万兴20000元钱支付该医疗费。出院诊断：1、左手环指毁损伤；2、右侧肋骨骨折（右侧第3、4、5肋骨骨折）。出院医嘱为：全休一个月后来院复查X光片；病情变化，及时复诊。受洛阳高新技术产业开发区人民法院委托，2013年7月8日洛景华司鉴所（2013）临鉴字第116号鉴定意见书中鉴定意见是孙绍通的伤残等级为九级。受洛阳高新技术产业开发区人民法院委托，洛阳景华法医临床司法鉴定所转托，洛阳市第六人民医院对孙绍通的后续治疗费用进行了评估，2013年7月8日洛阳市第六人民医院（2013）医评字第9号评估意见书中评估意见为孙绍通的伤情不需要继续治疗。孙绍通共花费鉴定费1300元。2013年6月25日，孙绍通在洛阳市第六人民医院花费放射费360元。孙绍通提交的其他费用票据为出租车发票200元。
又查明，孙绍通为农村户口，现居住于洛阳高新区孙旗屯乡前五龙沟村。2013年3月18日，洛阳八佳电器科技股份有限公司出具证明，该公司员工孙绍通年薪加提成2012年1月至11月14日平均工资每月2451元。2012年2月1日至2013年6月7日，洛阳银行普通存折对账单一份，户名孙绍通，显示2012年2月至2013年1月孙绍通工资额在552元至3030元之间浮动，该期间孙绍通平均工资2234.67元。2013年2月至2013年6月7日孙绍通账户上未有工资进账。
另查明，孙绍通兄妹二人，妹妹孙玲果，1976年11月20日出生，父亲孙元胜，1949年12月8日出生，母亲张润兰，1955年3月22日出生，长子孙晨迪，2004年4月4日出生，次子孙奕菲2011年8月12日出生。上列孙绍通父母、二子均为农村户口，且均居住于洛阳高新区孙旗屯乡前五龙沟村。
原审法院认为：孙万兴找张振伟驾驶自带的豫CE10**吊车为其建厂房，双方构成雇佣关系。孙绍通受孙万兴邀请为其帮工，与孙万兴构成了义务帮工关系。张振伟无证驾驶特种车辆，且没有尽到注意义务致雇佣关系外孙绍通伤残九级，依法应由作为雇主的孙万兴予以赔偿。作为雇员的张振伟由于操作存在重大过失，依法应对孙万兴赔偿部分承担连带赔偿责任。关于孙绍通主张应按城镇居民标准计算残疾赔偿金，由于孙绍通为农村户口且在农村居住，依法应按上一年度农村居民人均纯收入标准7524.94元计算，共计30099.76元。关于孙绍通诉求精神抚慰金10000元，依据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第九条规定，孙绍通的诉求并无不当，该院予以支持。关于孙绍通主张误工费，孙绍通平均工资为2234.67元／月，误工时间从2012年2月8日起计算至定残前一日2013年7月7日止，共150天，故误工费应为11173.35元。关于护理费问题，因医院并末出具陪护证明，该院根据本案实际情况，酌定住院期间陪护人员为一人，护理期限为住院期间共计37天；孙绍通称陪护人员为秦林静，孙绍通虽然提供了秦林静工资证明，但该证明中只有秦林静一人工资情况，并未附同时间段单位其他人员的工资情况，该院不予认可；护理费应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准年平均工资25379元计算；孙绍通护理费诉求2220元未超过标准，该院予以支持。关于孙绍通主张的住院伙食补助费，孙绍通住院37日，孙绍通的住院伙食补助费按每天30元计算。孙绍通主张的营养费，孙绍通住院37天，按每天10元计算。关于孙绍通诉求被扶养人生活费问题，因孙绍通母亲张润兰不满六十且无证据证明其丧失劳动能力，不符合被扶养人条件，故孙绍通主张的被扶养人张润兰生活费，该院不予支持。孙绍通父亲孙元胜、长子孙晨迪、次子孙奕菲符合法定被扶养人条件，因三名被扶养人均为农村户口，且居住在农村，因此应按上一年度农村居民人均生活消费支出标准5032.14元计算。关于父亲孙元胜生活费，因孙元胜有孙绍通，女儿孙玲果二名扶养人，因此孙绍通应按照孙绍通应承担二分之一部分计算16年，共计8051.43元。关于孙绍通长子孙晨迪生活费计算至十八周岁，因孙晨迪还有母亲作为扶养人，因此孙晨迪生活费应按照孙绍通应承担二分之一部分计算5年为2516.07元。关于孙绍通次子孙奕菲抚养费计算标准同孙晨迪，计算16年，为8051.13元。三名被抚养人年赔偿总额累计未超过上一年度农村居民人均年生活消费支出额，该院予以支持。依据最高人民法院《关于使用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。关于交通费部分，出租车费200元，结合本案实际情况也无明显不合理，故该院予以支持。关于孙绍通要求孙万兴、张振伟承担鉴定费1300元，有相关正规发票，该院予以支持。鉴于孙绍通医疗费已由张振伟通过孙万兴向医院支付，孙绍通也未向本院提出诉求，该院不予处理。关于张振伟交给孙万兴多余部分医药费及孙万兴向张振伟追偿权也不在本案审理范围，当事人可依法另行处理。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院《关于使用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，经合议庭评议，判决：一、孙万兴赔偿孙绍通残疾赔偿金48718.69元、精神抚慰金10000元、误工费11173.35元、护理费2220元、营养费370元、住院伙食补助费1110元、交通费200元，共计73792.04元；二、张振伟在第一项赔偿范围内承担连带赔偿责任；三、以上第一、二项给付限本判决生效后十日内履行完毕；四、驳回孙绍通的其他诉讼请求。本案受理费1336元，保全费600元，共计1936元，由孙绍通承担646元，由孙万兴张振伟共同承担1290元，本案鉴定费1300元，由孙万兴、张振伟共同承担。
宣判后，孙万兴不服原审判决，向本院提起上诉称：孙绍通的受伤并非上诉人孙万兴所为，孙万兴无侵权行为，且孙万兴与张振伟之间是承揽合同关系，孙万兴不应就孙绍通的损失承担赔偿责任。原审法院计算孙绍通损失数额不当，被抚养人生活费应归入伤残赔偿金中，不应再支付被抚养人生活费。请求二审法院依法撤销原判，依法予以改判。
被上诉人孙绍通辩称：孙绍通受孙万兴之邀为其义务帮工建厂房，期间张振伟驾驶吊车操作不当，吊装物碰撞到孙绍通，致其受到人身损害，张振伟作为侵权人应当承担赔偿责任，孙万兴作为被帮工人，且孙万兴雇佣张振伟建厂房，孙万兴应承担连带责任。孙万兴称其与张振伟系承揽合同关系，无证据支持，也无事实依据，孙万兴以其与张振伟系承揽合同关系，而非雇佣关系提出上诉，应将张振伟列为被上诉人，而非其上诉状中所载原审被告，孙万兴的上诉理由不能成立。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，判决适当，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
原审被告张振伟辩称：张振伟也是给孙万兴干活，孙绍通住院张振伟垫付了20000元费用，孙万兴没有支付任何费用。
本院经审理查明事实与原审法院查明事实一致。
本院认为：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。张振伟受孙万兴雇佣为孙万兴建厂房，期间因张振伟操作不当，吊车在运行过程中吊装物碰撞到孙绍通，造成孙绍通受伤，孙万兴作为雇主应当承担赔偿责任。张振伟作为孙万兴雇佣人员，无证驾驶特种车辆，又没有尽到审慎注意义务，存在重大过失，对孙绍通所受损失应当承担连带赔偿责任。孙万兴上诉称其与张振伟之间是承揽合同关系，且其并非侵权人，不应承担赔偿责任。但张振伟自带吊车为孙万兴建厂房，双方约定每天1000元台班费，张振伟提供劳务，孙万兴支付报酬，张振伟与孙万兴之间雇佣关系成立，孙万兴称其与张振伟之间是承揽合同关系的理由不成立，本院不予支持。被抚养人生活费，孙万兴认为应计入残疾赔偿金中，不应再另行支付，孙万兴该项主张没有法律依据，不应予以支持。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费1336元，由上诉人孙万兴承担。
本判决为终审判决。
审判长 刘龙杰
审判员 祖 萌
审判员 刘耀国
二〇一四年二月二十七日
书记员 高华化