云南省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）云高刑终字第1376号
原公诉机关云南省迪庆藏族自治州人民检察院。
上诉人（原审被告人）张中华，又名阿中，男，1968年10月1日生，壮族，云南省红河哈尼族彝族自治州河口瑶族自治县人，小学文化，农民。2013年11月21日因本案被刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现羁押于云南省德钦县看守所。
辩护人李志春，云南合发律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）果基那合，曾用名沈金华，又名果基那哈、那合，男，1979年8月5日生，彝族，四川省凉山彝族自治州冕宁县人，初中文化，农民。2013年11月21日因本案被刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现羁押于云南省德钦县看守所。上诉人（原审被告人）伍小勇，曾用名倮伍补坡，又名小伍，男，1979年8月16日生，彝族，云南省迪庆藏族自治州香格里拉县人，小学文化，农民。2013年11月21日因本案被刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现羁押于云南省德钦县看守所。
云南省迪庆藏族自治州中级人民法院审理迪庆藏族自治州人民检察院指控原审被告人张中华犯贩卖毒品、非法买卖枪支罪；原审被告人果基那合犯贩卖、运输毒品罪；原审被告人伍小勇犯运输毒品罪一案，于2014年8月13日作出（2014）迪刑初字第8号刑事判决。原审被告人张中华、果基那合、伍小勇不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：（一）2013年10月，瓦扎伟古（在逃）与果基那合、伍小勇在四川省凉山州冕宁县相遇，瓦扎伟古邀约果基那合与其一同出资购买鸦片，承诺将鸦片卖出后给果基那合一定好处，同时瓦扎伟古让伍小勇运输鸦片并承诺给其运费人民币5万元。后瓦扎伟古与被告人张中华联系向其购买鸦片，之后张中华告知瓦扎伟古有10千克鸦片，每千克为人民币23000元，并让其到云南省红河州河口县提货。瓦扎伟古便将购买鸦片的资金存入张中华指定的帐户中，其中果基那合出资70000元。同年11月14日瓦扎伟古与果基那合、伍小勇驾驶川WCL2**的红色福特轿车从四川省西昌市出发，于16日下午到达河口县。其间，果基那合出资1万元作为三人在河口的生活开支。瓦扎伟古与被告人张中华商量后，让果基那合与伍小勇到张中华家中验货。同月20日，应瓦扎伟古的要求，张中华将购买到的鸦片交给伍小勇，并驾驶摩托车送伍小勇绕过河口县南溪镇边防检查站，到达高速公路口后返回。瓦扎伟古与果基那合驾驶川WCL2**福特轿车经过南溪镇检查站。在高速路口接到伍小勇，三人将鸦片放进轿车后备箱内后往西昌方向行驶。至21日O时20分，当三人行至红河州蒙屏二级路屏边县玉屏镇零开路段时，被在此公开查缉公安民警当场抓获，从该轿车后备箱内查获2块鸦片，净重8915克（含有可待因、吗啡、那可汀、蒂巴因、罂粟碱等成分）。同日被告人张中华被强制传唤到案。
（二）2013年10月中旬，被告人张中华在云南省红河州河口县以人民币18000元的价格卖给刘业次仁（已判刑）一支未组装的枪。同月28日，公安民警在迪庆州经济开发区松园桥旁进行查缉时，从刘业次仁驾驶的云GU02**奇瑞牌小轿车前排驾驶座坐垫下方查获疑似枪支散件（分别为枪管部分一件；枪机部分一件；弹匣一件）。经鉴定该枪支散件组装后是国产制式1956年式7.62MM半自动步枪，具有致伤力。
原审法院根据上述事实，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第五十七条、第一百二十五条、第六十九条、第二十五条、第二十六条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，作出如下判决：
（一）被告人张中华犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收财产167342.97元；犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑四年零六个月，数罪并罚，决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收财产167342.97元；
（二）被告人果基那合犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币20000元；
（三）被告人伍小勇犯运输毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币10000元；
（四）收缴的毒资人民币185000元、作案工具川WCL2**红色福特轿车一辆依法予以没收，上缴国库。
（五）收缴的毒品及黑色键盘KEBAO手机一台、三星SAMSUNG手机一台、CHANGHONG手机两台、白色直板手机一台、黑色塑料箱子一个、毒品鸦片可疑物包装塑料袋三个依法予以没收作证据留存。
宣判后，原审被告人张中华上诉称其应构成自首，且并处没收财产数额不当，请求二审法院从轻处罚。其辩护人以相同理由为其辩护。原审被告人果基那合上诉称其系从犯，原判量刑过重。原审被告人伍小勇上诉称其系从犯，请求二审法院对其减轻处罚。经审理查明：（一）2013年10月，瓦扎伟古（在逃）邀约果基那合与其一同出资购买鸦片，承诺将鸦片卖出后给果基那合一定好处，同时瓦扎伟古邀约伍小勇运输鸦片，并承诺给其运费人民币5万元。后瓦扎伟古与张中华联系购买鸦片，瓦扎伟古将购买鸦片的资金存入张中华指定的帐户中，其中果基那合出资7万元人民币。同年11月14日瓦扎伟古与果基那合、伍小勇驾驶川WCL2**的红色福特轿车从四川省西昌市出发并于16日下午到达河口县，后果基那合与伍小勇到张中华家中验货。同月20日，张中华将购买到的鸦片交给伍小勇，让其运输并与瓦扎伟古与果基那合会合后，三人将鸦片放进川WCL2**福特轿车后备箱内后往西昌方向行驶，在运输途中被人赃俱获，现场查获鸦片净重8915克（含有可待因、吗啡、那可汀、蒂巴因、罂粟碱等成分）。
上述事实有下列证据予以证实：
1.抓获经过证实：德钦县公安局在侦办其他案件过程中获取线索，于2013年11月21日0时20分在红河州蒙屏二级路屏边县玉屏镇零开路段进行公开查缉时，将果基那合、伍小勇、瓦扎伟古抓获。现场从三人驾乘的川WCL2**福特轿车后备箱查获毒品可疑物2坨。根据三人的交代，公安民警前往红河州河口县蚂蟥堡农场龙田队将张中华抓获。
2.毒品提取、称量笔录及照片、鉴定意见书及告知笔录证实：查获的2坨毒品鸦片（含有可待因、吗啡、那可汀、蒂巴因、罂粟碱成分），净重8915克，三名上诉人指认了查获的毒品，对鉴定意见均无异议。
3.扣押笔录、提取通话清单证实：公安民警依法提取并扣押了张中华、果基那合、伍小勇、瓦扎伟古手机。通话清单证实张中华与瓦扎伟古、伍小勇于2013年10月、11月期间频繁通话的情况。
4.公安机关调取的银行交易明细、出具的情况说明、资金流向图证实：本案中瓦扎伟古向张中华汇款人民币35.5万元，张中华向梁燕汇款人民币17万元。
5.证人阿子某某某证言、机动车行驶证复印件一份证实：川WCL2**车辆所有人为阿子某某某，注册日期是2013年7月11日。瓦扎伟古用其的营业执照抵押贷款按揭买的这辆车。虽然车落户是其的，但事实上是瓦扎伟古的。说好三年后等瓦扎伟古还完贷款后，车子就归阿子某某某。
6.上诉人的供述及辨认笔录：
（1）上诉人张中华供述：2013年10月底，其通过电话与瓦“老万”（瓦扎伟古）电话商定购买鸦片一事。后其答应与每公斤2.3万元的价格卖给瓦扎伟古10千克鸦片。瓦扎伟古共计打款35.5万元人民币给其，说好毒资多退少补。其通过以每公斤1.7万元的价格向梁燕购买10公斤鸦片后再转卖给瓦扎伟古。2013年11月17日，经果基那合和伍小勇验货后，其于同月20日将该批鸦片交由伍小勇运输。张中华辨认出瓦扎伟古、伍小勇、果基那合。
（2）上诉人果基那合供述：瓦扎伟古、伍小勇和其在冕宁相遇，三人闲谈中，瓦扎伟古邀约果基那合一同出资购买鸦片，并约定等购买鸦片出手后，按出资比例分成，其出资7万元。伍小勇没有出钱，是瓦扎伟古邀约他来背鸦片的，瓦扎伟古答应事成之后给伍小勇5万元。后三人于2013年11月14日驾乘川WCL2**轿车从西昌出发，到达河口后，其又拿出1万元作为三人在河口的生活费。其和伍小勇到张中华家验货。11月20日，其和瓦扎伟古驾车到南溪镇检查站后在高速路口接着拿着该批鸦片的伍小勇后，将鸦片藏在车的后备箱。当三人驾车行驶到屏边时，就被公安抓获了。果基那辨认出张中华就是卖鸦片给他们的“周哥”。（3）上诉人伍小勇的供述：其与瓦扎伟古、果基那合是亲戚关系。2013年10月份，瓦扎伟古告诉其只要帮他去河口运鸦片到西昌，就给其5万元。2013年11月14日，其和瓦扎伟古、果基那合驾车从西昌出发，16日到了河口。后其和果基那合到张中华家验货。20日，张中华骑着摩托车带着其到一片香蕉林将鸦片拿给其，并将其带至路边等候瓦扎伟古、果基那合。三人会和后，驾车行驶直到被公安抓获。伍小勇辨认出张中华就是卖鸦片给他们的“周哥”。
7.犯罪嫌疑人瓦扎伟古的供述及公安机关出具的情况说明证实：其与张中华联系购买鸦片，说好每公斤2.3万元，其大概打了23万元以上给张中华，果基那合出了8万元，其中7万元系毒资，1万元系三人在河口的开销费用。其安排伍小勇、果基那合验货，并让伍小勇接取鸦片，三人会合后驾车运输鸦片过程中被抓获。瓦扎伟古因患有严重疾病，公安机关决定于2013年11月23日对其取保候审。
（二）2013年10月中旬，上诉人张中华在云南省红河州河口县以人民币18000元的价格卖给刘业次仁（已判刑）一支未组装的枪。经鉴定该枪支散件组装后是国产制式1956年式7.62MM半自动步枪，具有致伤力。
上述事实有下列证据予以证实：
1.受案登记表及抓获经过证实：德钦县刑警大队接到群众匿名举报，刘业次仁在迪庆州经济开发区，可能在买卖枪支。公安民警随后在该开发区松园桥油库旁抓获刘业次仁，当场在其驾驶的车内查获疑似半自动步枪部件。
2.枪弹鉴定书、鉴定意见通知书证实：在刘业次仁车上查获的疑似枪支散件是枪支，系国产制式1956年式7.62MM半自动步枪，具有致伤力。上述鉴定意见已告知刘业次仁、张中华，无异议。
3.罪犯刘业次仁的供述及辨认笔录、指认笔录证实：其于2013年8月份左右在河口县南溪镇一个游戏室里认识了张中华。10月中旬张中华问其是否要枪，后其看了枪之后，以1.8万元的价格买了下来，想转手卖了赚点钱。其辨认出张中华就是卖枪给他的男子，指认了查获的枪支。
4.上诉人张中华对将枪支贩卖给刘业次仁的犯罪事实供认不讳，其辨认出刘业次仁就是向其买枪的男子，指认了查获的枪支。5.云南省德钦县人民法院（2014）德刑初字第10号刑事判决书，认定上述犯罪事实，并以非法买卖枪支罪判处刘业次仁有期徒刑三年零六个月。
上述证据经原审庭审质证，来源合法，内容客观真实。本院予以确认。
本院认为，上诉人张中华违反国家对毒品的管制，非法贩卖毒品、非法买卖枪支的行为，分别构成贩卖毒品罪和非法买卖枪支罪，应数罪并罚。上诉人果基那合出资购买、运输毒品的行为，构成贩卖、运输毒品罪。上诉人伍小勇，积极参与运输毒品的行为已构成运输毒品罪。上诉人张中华所提上诉理由及其辩护人所提辩护意见，经查，张中华虽因贩卖毒品被抓获后，主动交代其非法买卖枪支，但该犯罪行为已被司法机关掌握，其行为依法不构成自首。另其所提判处没收个人财产数额不当的上诉理由并无相关证据予以证实。三名上诉人所提量刑过重的上诉理由，经查，原判已根据张中华、果基那合、伍小勇在整个犯罪过程中的地位，作用及三名上诉人归案后，认罪、悔罪，能如实供述自己的罪行，已对三人分别处以适当刑罚。故上诉理由及辩护意见，本院均不采纳。综上，原审判决定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 傅 栗
代理审判员 丁万虎
代理审判员 梵丽英
二〇一四年十一月二十一日
书 记 员 包媛萍