江西省景德镇市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣02民终577号
上诉人（原审原告）：邵春妹，女，1967年3月7日出生，汉族，住江西省乐平市。
委托诉讼代理人：潘杰楠，江西护三农律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司乐平支公司，住所地江西省乐平市长寿路382号。
主要负责人：洪萍，该公司经理。
委托诉讼代理人：王胜峰，江西博煜律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王爱崽，男，1977年1月16日出生，汉族，住江西省乐平市。
上诉人邵春妹、中国人民财产保险股份有限公司乐平支公司（以下简称“人保财险乐平支公司”）因与被上诉人王爱崽机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省乐平市人民法院（2016）赣0281民初1880号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
邵春妹上诉请求：1.撤销(2016)赣0281民初1880号民事判决书；2.改判赔偿其各项损失合计141391.82元（扣除王爱崽垫付的医疗费46700元，实际应支付94691.82元）；3.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：（1）误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费的计算明显错误。事故发生之日到定残之日的时间超过鉴定意见作出的210天，结合南昌大学第二附属医院的医嘱，按照210天计算误工期合理合法，一审仅以48天住院天数计算误工期与事实不符，且一审以2014年度农村人均收入计算赔偿违背事实，其一审已经提交其所在公司出具的收入证明及工资表，证明其收入情况。根据南昌大学第二附属医院的医嘱，“术后三个月开始下地不负重锻炼”，一审以80元/天，48天计算护理费明显错误，其主张以105天计算护理费符合实际情况。一审以住院天数48天计算营养期不当，其在住院时和出院后恢复期间均需加强营养，请求二审以105天计算营养期。一审以最低标准30元/天计算住院伙食补助费不当，应以50元/天的标准计算。（2）一审未支持其财产损失的赔偿请求与事实不符。从交警部门出具的道路交通事故认定书可知，此次事故造成上诉人受伤，电动车全部损毁。被上诉人也未否认电动车损毁的事实，一审在未查清事实的情况下，未支持该项赔偿请求明显与事实和法律不符。
人保财险乐平支公司上诉请求：1.撤销原判，在一审判决的基础上改判其少承担14909元；2.诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实和适用法律错误，导致其多承担了赔偿责任。1.事故发生时，王爱崽驾驶的事故车辆超载，依据《机动车辆第三者责任保险条款》第九条（二）的约定，违反安全装载规定的，增加免赔率10%，一审判决其多承担了5575.58元；2.应扣减10%的非社保用药；3.一审判决精神抚慰金过高，判决认定的交通费、住宿费无依据，鉴定费由其承担不当。
王爱崽答辩称，事故车辆加高了一点护栏，只是超载了1-2吨，请求二审法院公正判决。
邵春妹对人保财险乐平支公司上诉理由的答辩意见是，其要求王爱崽与人保财险乐平支公司予以赔偿，王爱崽是否存在超载，是否扣减非社保用药与其无关。其就误工费、护理费的计算标准已充分举证，财产损失已在交警部门的事故认定书中予以认定。
人保财险乐平支公司对邵春妹上诉理由的答辩意见是，邵春妹在一审时没有提供充分的证据证明其误工损失，对工资表的“三性”有异议，证明没有相关人员签字，一审按农村标准计算邵春妹的误工费正确。误工费的计算标准应当按照医嘱计算，如果没有医嘱，请法院酌情考虑，48天应当全额计算误工费，超出的天数应当乘以伤残系数10%计算。电动车没有发票，没有维修票据，因此财产损失不能认定。
邵春妹向一审法院起诉请求：1.依法调解或判决王爱崽赔偿其医疗费等各项损失共计95691.82元（不含王爱崽已经垫付的医疗费46700元）；2.依法调解或判决人保财险乐平支公司在保险限额内承担赔偿各项损失的责任；3.本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2015年8月22日12时30分许，被告王爱崽驾驶赣Ｈ×××××中型自卸货车由毕村向西源村方向行驶至花果山料场附近后，倒车进入料场，因未注意观察，将跟在货车后面的原告邵春妹驾驶的二轮电动车碰撞后碾压，邵春妹跳车后摔倒在地被货车车轮挤压，造成电动车全部损毁，邵春妹受伤的交通事故。邵春妹受伤后住院治疗48天，医疗费55875.82元，邵春妹伤情经鉴定机构鉴定为伤残十级，营养期、护理期、误工期分别为105日、105日、210日。赔偿事宜经有关部门调解未果。该起交通事故经乐平市公安局交通警察大队认定，王爱崽承担全部责任，邵春妹不承担责任，当事人在收到道路交通事故认定书后的法定期限内，均没有向有关机关提出复核申请。涉案车辆所有权人为王爱崽，该车在人保财险乐平支公司投保了交强险和商业险。
一审法院认为，公民的身体权、健康权等合法权益受法律保护。本案的争议焦点为：邵春妹因交通事故受伤造成的经济损失如何分担。针对该争议焦点，本案中，在发生交通事故后，乐平市公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定王爱崽承担此次事故的全部责任，邵春妹不承担责任，当事人在收到道路交通事故认定书后的法定期限内，均没有向有关机关提出复核的申请，因此，本院认定道路交通事故认定书符合证据的客观性、关联性、合法性、科学性的特征，在法律上具有证明力，可作为此次交通事故划分责任的依据。为此，邵春妹因伤造成的全部经济损失，由王爱崽承担赔偿责任。人保财险乐平支公司应当根据保险合同的约定承担理赔责任。邵春妹诉请医疗费55875.82元、后续治疗费7000元、残疾赔偿金22278元、鉴定费800元、精神损害抚慰金5000元，由于邵春妹提供了相关的证据材料，对上述诉请，本院予以支持。邵春妹诉请住院伙食补助费2400元、营养费3150元、误工费29730元、护理费10500元，虽然邵春妹提供了三期鉴定意见书及工资证明，但是上述证据材料不符合证据的相关规则，本院不予认可。由于邵春妹属于农村村民，根据全省2014年度的人均收入标准，邵春妹诉请的上述费用计算标准偏高，本院予以酌情调整，结合农村的消费水平既经济状况，本院认定邵春妹的营养费为1440元、住院伙食补助费1440元、误工工资为6420元、护理费为3840元。邵春妹诉请交通费2550元、住宿费408元，由于邵春妹在省城医院住院治疗，必然会产生相应的交通费及住宿费，本院对上述诉请予以支持。至于邵春妹诉请财产损失费3500元，由于其没有提供与此相关的证据材料，本院对该项诉请不予支持。
综上，邵春妹因伤住院产生的经济损失总额为107051.82元，对此损失，王爱崽应当承担全部的赔偿责任。人保财险乐平支公司对上述损失在保险合同约定的限额内承担理赔责任。至于人保财险乐平支公司辩称应当扣除非社保用药的百分之二十，因该公司没有提供证据证实其与王爱崽签订保险合同时，已经尽到特别提示义务，因此，本院对人保财险乐平支公司的辩称请求不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条以及最高人法院《关于确定民事侵权精神损失赔偿责任若干问题的解释》第九条的规定，判决：王爱崽在本判决发生法律效力后十日内赔偿邵春妹各项经济损失107051.82元；中国人民财产保险股份有限公司乐平支公司对本判决第一项确定的赔偿数额，在保险合同约定的限额内承担理赔责任；邵春妹在收到中国人民财产保险股份有限公司乐平支公司理赔的全部款项后的当天应当将46700元返还给王爱崽；驳回邵春妹的其他诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。一审判决认定事实部分将医疗费55875.82元写为555875.82元，判项的第（一）、（三）项将原告邵春妹的名字写为王爱崽系笔误，二审予以纠正。本院对一审查明的其他事实予以确认。
本院认为，本案二审争议焦点为：1.应否依据保险条款关于违反安全装载规定，增加10%的免赔率，应否依据保险条款的约定，扣减10%的非社保用药；2.一审判决认定的误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、精神抚慰金、交通费、住宿费等费用是否正确，鉴定费由人保财险乐平支公司承担是否恰当；3.一审未支持邵春妹财产损失赔偿请求是否正确。
1.关于应否依据保险条款关于违反安全装载规定，增加10%的免赔率，应否依据保险条款的约定，扣减10%的非社保用药的问题。江西省乐平市公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书记载的事故形成原因是，王爱崽驾车倒车未注意观察车后情况，未确保行车安全。即交通事故的发生并非事故车辆超载所致。故人保财险乐平支公司以超载为由要求增加免赔率10%的请求不能成立。另外，双方虽然在保险条款中有“违反安全装载规定的，增加免赔率10%”的约定，但保险公司并未提供证据证明对该免责条款尽到了特别提示、说明义务，故该免责条款不能成为保险公司免责理由。关于应否扣减10%的非社保用药的问题，保险公司亦未提供证据证明对相关免责条款尽到了特别提示、说明义务，不应扣减10%的非社保用药。故人保财险乐平支公司该项上诉请求不成立。
2.关于一审判决认定的误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、交通费、住宿费等费用是否正确，鉴定费由人保财险乐平支公司承担是否恰当的问题。
（1）关于误工费的计算问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第（二）款的规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。邵春妹发生交通事故的时间为2015年8月22日，景德镇市公安司法鉴定中心对其作出伤残鉴定的时间是2016年2月29日，故误工时间为192天。一审以住院天数48天计算误工时间与法相悖，应予纠正；邵春妹以乐平华正法医学司法鉴定所评定的误工期为210天的鉴定意见主张误工费于法无据，不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第（三）款的规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。邵春妹一审提供的乐平市元昶膨润土有限公司出具的收入证明和12个月工资表，没有出具该书证的相关经办人签字，且没有劳动合同、社保缴费凭证等证据相印证，人保财险乐平支公司亦不认可该证据的真实性，故邵春妹提供的证据不能证明其有固定收入，亦不能证明其近三年的平均收入。因邵春妹系农村户口，依照上述规定，可以参照相近行业即江西省农牧渔林行业上一年度（2015年）在岗职工平均工资32849元/年计算邵春妹的误工费，综上，邵春妹的误工费为17279元（192天×32849元/年÷365天）。故邵春妹所提一审计算误工费天数有误，标准偏低的上诉请求予以部分支持。
（2）关于护理费的计算问题，邵春妹发生交通事故的时间为2015年8月22日，于2015年8月28日在南昌大学第二附属医院进行骨盆骨折切开复位术手术，出院医嘱“术后2周拆线，术后3月开始下地不负重锻炼”。按照该医嘱，邵春妹手术后三个月需卧床休息，故该期限内需要人员护理，邵春妹的护理天数应该为97天。一审法院以实际住院天数48天计算护理天数不当，应予纠正。邵春妹以乐平华正法医学司法鉴定所评定的护理期为105天的鉴定意见主张护理费于法无据，不予支持。一审判决认定的护理费80元/天偏低，根据当地护理行业的工资标准，酌定按100/天计算护理费更为恰当。综上，邵春妹的护理费为9700元（97天×100元/天）。故邵春妹所提一审计算护理费天数有误，标准偏低的上诉请求予以部分支持。
（3）关于住院伙食补助费、营养费的计算问题。关于住院伙食补助费，一审以30元/天的标准计算住院伙食补助费偏低，参照本市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，酌定为50元/天更为恰当，即住院伙食补助费为2400元（48天×50元/天）。关于营养费，一审以30元/天的标准，按照住院天数48天计算并无不当。故邵春妹所提住院伙食补助费偏低的上诉请求予以支持，所提营养费偏低的上诉请求不予支持。
（4）关于精神损害抚慰金、交通费、住宿费等费用是否正确的问题。一审法院根据侵权人的过错程度、当地平均生活水平、伤残等级等因素确定邵春妹的精神损害抚慰金5000元并无不当。考虑到邵春妹在南昌医院住院15天，往返交通费用及住宿费用较高，一审法院按照邵春妹的诉讼请求酌定交通费2550元、住宿费408元并无不当。故人保财险乐平支公司的相关上诉请求不能成立。
（5）关于鉴定费由人保财险乐平支公司承担是否恰当的问题。根据《诉讼费用交纳办法》第六条的规定，诉讼费用包括鉴定费，即鉴定费应作为诉讼费用一并处理，由败诉方承担。故人保财险乐平支公司关于鉴定费不应由其承担的上诉请求予以支持。
3.关于一审未支持邵春妹财产损失赔偿请求是否恰当的问题。虽然邵春妹未提供证据证明电动车的具体损失，但乐平市公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书记载“造成电动车全部损毁”，双方当事人对电动车受损的事实亦无异议，故对邵春妹主张的财产损失，可酌定支持500元。邵春妹上诉所提3500元的财产损失予以部分支持。
综上，邵春妹、中国人民财产保险股份有限公司乐平支公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损失赔偿责任若干问题的解释》第九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销江西省乐平市人民法院（2016）赣0281民初1880号民事判决；
二、中国人民财产保险股份有限公司乐平支公司于本判决生效之日起十日内赔偿邵春妹人身损害各项损失77730.82元；
三、中国人民财产保险股份有限公司乐平支公司于本判决生效之日起十日内支付王爱崽垫付款46700元；
四、驳回邵春妹、中国人民财产保险股份有限公司乐平支公司的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费3148元，鉴定费800元，由王爱崽承担；二审案件受理费3321元，由邵春妹承担1400元、中国人民财产保险股份有限公司乐平支公司承担1921元。
本判决为终审判决。
审判长 周寿林
审判员 陈苾铃
审判员 程丽君
二〇一七年十一月一日
书记员 吴维波