江苏省宜兴市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0282民初4299号
原告：徐永芳。
委托诉讼代理人：万荣富，宜兴市徐舍法律服务所法律工作者。
被告：冯益君。
委托诉讼代理人：张冠群，江苏天全律师事务所律师。
委托诉讼代理人：储安平，宜兴市大浦法律服务所法律工作者。
原告徐永芳与被告冯益君民间借贷纠纷一案，本院于2016年5月5日立案受理后，依法由代理审判员闫文杞适用简易程序，于2016年7月20日公开开庭进行了审理。原告徐永芳的委托代理人万荣富，被告冯益君的委托代理人张冠群到庭参加诉讼。后依法适用普通程序，于2016年9月23日公开开庭进行了审理，原告徐永芳的委托代理人万荣富，被告冯益君及其委托代理人储安平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐永芳向本院提起诉讼请求：请求判令冯益君归还借款100万元及利息（自2013年3月1日起至实际付清之日止按照月利率2%计算）并承担本案诉讼费。其诉称，其与冯益君系同学关系，因冯益君投资办厂、做生意缺乏资金向其借款，其通过网银汇款200万元给冯益君，因其一直在外地开经营部做生意，冯益君未能及时出具借条。双方口头约定月利率2%，利息按月支付，被告于2012年8-9月份归还了借款100万元，余款100万元及利息经催要后冯益君借故未归还，为此诉至法院，请求依法解决。
被告冯益君辩称，1、双方不存在借贷关系，本案案由应为占有物返还纠纷。从支付凭证来看，其已经足额返还了款项。2、其与徐永芳系同学关系，2010年双方看好一个光电符合项目，当时徐永芳打款100万元给其投资办厂，后考虑到种种原因就没让徐永芳投资。因为资金其已经用了再加上双方关系较好，于是就按月退给徐永芳。后来其买了一套别墅，徐永芳也看重其总经理的权利，就说这个钱也不急用，就又借给其98万元，也没说怎么还，后来一直还清还多了一点，双方不存在利息的约定。3、最高法相关司法解释规定，借贷双方之间没有约定利息，出借人主张支付借期内的利息的，人民法院不予支持。在法律已有明确规定的情况下，法院对此没有自由裁量权。其逐月以固定金额还款，并未违反法律规定，不能以此推定双方存在利息约定。综上，原告主张双方存在2分息的约定没有事实及法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。
原被告双方分别向本院提供了汇款凭证，双方对汇款的真实性无异议，本院予以确认并在卷作证。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
徐永芳分别于2010年8月6日、2011年5月29日、2011年5月31日汇款100万元、50万元、48万元给冯益君，合计198万元。冯益君汇款给徐永芳情况如下：2010年9月29日2万元、10月30日2万元、11月30日2万元、12月30日2万元、2011年2月1日2万元、3月3日2万元、4月6日2万元、5月7日2万元、6月30日4万元、8月4日4万元、9月1日4万元、9月30日4万元、10月11日4万元、11月2日4万元、12月6日4万元、2012年1月17日4万元、2月10日4万元、3月14日4万元、4月9日4万元、5月22日4万元、7月3日8万元、8月21日82万元、9月6日22万元、11月9日4万元、2013年1月4日4万元、3月20日4万元、2014年6月20日15万元。其中2011年3月3日2万元、2011年10月11日4万元系毛某代冯益君汇出。
双方存在的争议事实为：1、2014年6月20日汇款是否为还款？2、涉案款项性质及是否有利息约定？
关于争议事实1，徐永芳陈述双方在2014年协商解决本案借款，但冯益君仅支付15万元，未按约定全额还款，徐永芳就将收到的15万元又还给了冯益君指定的账号，双方借款依然按照约定计算。并提供了2014年8月21日汇款给吕爱清15万元的银行记录。对此本院向吕爱清发出调查函，其陈述收到该款后，就于2014年8月21日给了哈勇。但冯益君不予以认可。
关于争议事实2，冯益君申请证人毛某到庭作证，毛某陈述：其和徐永芳、冯益君一开始是客户关系，后来都是朋友，他们二人经常到我的店里喝茶。喝茶的时候他们经常谈起做生意的事情，我在旁边倒倒茶。期间听他们说起过做生意的事情，然后分期还款，因为他们老说起这件事，我没有听到过双方有借款关系和利息约定，所以知道还的钱不是利息，其中有两次汇款是冯益君让我去的。在发问环节，冯益君问证人：1、我叫你打款的时候，我跟你说清楚这钱是分期退给徐永芳的，不是借的钱，当时是否给你说清楚了？证人回答：是的。2、以我个人能力，你认为是否有必要借2分息的钱？证人回答：没必要。3、如果我当时是以借2分息生活的话，你是否敢帮我还款？证人回答：不敢。
对于证人证言，徐永芳质证认为：根据证人规则需要两个以上和冯益君无利害关系的证人出庭作证，而证人与冯益君之间是朋友关系，根据冯益君向证人发问，完全是此地无银三百两，对证人证言不予认可。冯益君质证认为：证人将自己听到的情况实事求是的向法庭陈述，并无偏袒的意思，证人证言可信度较高，应予以采信。
对于争议事实1，本院认定如下：徐永芳称收到15万元之后又将款还给了冯益君，其应承担举证责任。但其未提供直接汇款给冯益君的相关证据，冯益君也不予认可，故对于该15万元本院视为还款。
关于争议事实2中的证人证言，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，出庭作证的证人应当客观陈述其亲身感知的实施，不得使用猜测、推断或者评论性的语言。证人陈述其因为与本案原被告接触较多，没有听说过双方存在借贷关系及利息约定，所以知道双方没有利息。因证人并非双方就涉案纠纷款项的直接知情人或经办人，其陈述没听到借钱的事情，但具体情况不清楚，故证人证言无法证明涉案款项的具体用途。其又根据自己的亲身感知的情况即听双方谈话而判断双方没有约定利息，但双方没有约定利息这一消极事实，显然无法通过旁人的听说而做出认定。而冯益君是本案被告，即使其要求证人代某时告诉证人是分期退的钱不是借的钱属实，也不得以其告知情况认定事实。至于冯益君是否需要借有利息的钱及如果是借有利息的钱证人是否还敢代他还款，不属于亲身感知的事实。故在无其他证据可以相印证的情况下，对于证人证言本院不予采信。虽本院对证人证言不予采信，但徐永芳仍应对其主张的利息负有举证义务，对涉案借款的性质及是否有约定利息在本院认为部分一并阐述。
审理中，徐永芳指出还款中的部分金额为2010年8月6日100万元的还款本息（具体时间、金额相见附件1），并称在可以支持其利息主张的情况下，按照其指出的还款本息总额计算后如超出该100万元应支付本息金额，则由法院依法调整，如不超过该100万元应支付的本息金额，不足部分予以放弃。
本院认为，原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩转账系偿还双方之前的借款或者其他债务，被告应对其主张提供证据证明。被告提供相应的证据证明其主张后，原告仍应就民间借贷关系的成立承担举证证明责任。本案中，冯益君称涉案款项系需退还的投资款，但提供的证人证言无法证明该事实，故对原告称涉案款项系借款，本院予以采信。
关于本案借款是否存在利息的约定，根据合同法规定：当事人订立合同、有书面形式、口头形式和其他形式。自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明的，视为不支付利息。虽本案借款双方未出具借条，故对利息也无书面约定。但在徐永芳出借款项后，冯益君逐月归还，在增加借款后，归还金额也相应增加，且还款持续时间较长并形成了规律，且该规律性还款与徐永芳所主张的月息2分相吻合。考虑到双方并非亲属关系，根据大额民间借贷一般做法及还款记录的证据高度盖然性原则，对徐永芳主张双方口头约定的月息2分本院予以采信。本院根据证据高度盖然性原则认定相关事实，并非在法律规定之外适用自由裁量权，冯益君据此抗辩涉案借款未约定利息，本院不予采信。
关于尚欠借款本息的确认，因涉案借款已认定存在月利率2%的利息约定，冯益君的相关还款应当先行支付利息，有超出部分视为归还本金。徐永芳所指出的部分还款归还2010年8月6日借款100万元的借款本息，相关金额经计算后不超过该款应付的本息总额（详见附表1），故按照其陈述计算不损害冯益君的权益，本院予以确认。其余还款系归还涉案另外两笔总金额98万元的借款本息，经计算后截至2014年6月20日冯益君尚欠徐永芳借款本金95.358万元、结息15.9568万元。（相见附表2）
综上，徐永芳与冯益君之间存在合法有效的借贷关系，冯益君未按约全额履行还款义务，现徐永芳要求冯益君归还借款依法有据，对所欠借款本息合理的部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第十条、六十条、第二百零五条、都二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款之规定，判决如下：
一、冯益君于本判决发生法律效力之日起十日内归还徐永芳借款本息111.3148万元及利息（以本金95.358万元为基数自2014年6月21日起至实际付清之日止按照月利率2%计算）
二、驳回徐永芳的其他诉讼请求。
如果冯益君未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费15180元、财产保全费5000元，合计20180元，由徐永芳负担937元，由冯益君负担19243元。冯益君应负担部分已由徐永芳垫付，冯益君于本判决发生法律效力之日起十日内将该款直接支付给徐永芳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。
审 判 长 盛 熹
代理审判员 闫文杞
人民陪审员 许媛媛
二〇一六年十月十日
书 记 员 孔东寒
附表1：徐永芳陈述2010年8月6日借款100万元的还款情况。
还款时间
当月计息时间
还款金额
结息
2010.9.29
9月6日
2万
＋
10月6日
2万
＋
11月6日
2万
＋
12月6日
2万
＋
2011.2．1
1月6日
2万
＋
3．3
2月6日
2万
＋
3月6日
2万
＋
4月6日
2万
＋
5月6日
2万
＋
6月6日
2万
＋
7月6日
2万
＋
8月6日
2万
＋
9月6日
2万
＋
11．2
10月6日
2万
＋
11月6日
2万
＋
2012．1.17
12月6日
2万
＋
1月6日
2万
＋
2月6日
2万
＋
3月6日
2万
＋
4月6日
2万
＋
5月6日、6月6日
4万
＋
8．21
7月6日
82万
＋
9．6
20万
＋
注：1、该附表所列还款情况系徐永芳指出的归还2010年8月6日借款100万元本息，其中8月21日82万元中2万元还利息，80万元还本金，9月6日中的20万元归还本金。2、每次还息时间均在当月计息时间之后，故不存在扣除本金的情形。3、＋是指在还息当日金额尚不足清偿实际发生的全部结息。
附表2：2011年5月31日借款98万元还款计算情况
实际还款时间及金额
经历时间（天）
应付金额（元）
结息（元）
尚欠本金（元）
2011.6.30日2万
979332
8.4日2万
同上
9.1日2万
同上
9.30日2万
978574
10.11日2万
-12922
965652
11．2日2万
959621
12．6日2万
同上
2012.1.17日2万
同上
2.10日2万
同上
3.14日2万
同上
4.9日2万
同上
5.22日2万
同上
7.3日4万
953580
9.6日2万
同上
11.9日4万
同上
2013.1.4日4万
同上
3.20日4万
同上
2014．6.20日15万
286544
159568
同上
注：1、利息按照月利率2%计算，根据实际还款情况酌情按天计算，利息为（应付本金×0.02/月×12月÷365天×发生天数）。2、计算时四舍五入取整数，小数点不再记取。3、所还款项先归还结息，再归还应付利息，超出部分归还本金。4、结息一栏为正数的金额为当期还款后的结欠利息，为负数的金额为归还结息及应付利息后的金额，该金额归还本金。