广西壮族自治区梧州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）桂04刑终305号
原公诉机关广西壮族自治区藤县人民检察院。
上诉人（原审被告人）覃楠，男，1992年12月10日出生于广西壮族自治区藤县，汉族，高中文化，无业，住藤县。因涉嫌犯强奸罪，于2016年4月24日被刑事拘留，同年5月7日被逮捕。现羁押于藤县看守所。
辩护人黄敏强，广西桂江律师事务所律师。
广西壮族自治区藤县人民法院审理广西壮族自治区藤县人民检察院起诉指控原审被告人覃楠犯强奸罪一案，于二〇一六年九月三十日作出（2016）桂0422刑初222号刑事判决。原审被告人覃楠不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，因涉及个人隐私，于2016年11月30日不公开开庭审理了本案。梧州市人民检察院指派检察员何济猛出庭履行职务，原审被告人覃楠及其辩护人黄敏强到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年12月27日22时许，被告人覃楠通过QQ与被害人梁某1相约到藤县东荣镇思排村附近聊天，后覃楠驾驶摩托车搭乘梁某1去到藤县太平镇。次日1时许，覃楠登记入住太平镇高雅宾馆6018号房间。在宾馆房间内，覃楠欲与梁某1发生性关系但遭到拒绝未能得逞，覃楠遂使用梁某1外套的腰带将梁某1的双手捆绑并将其裤子脱掉，再欲与梁某1发生性关系，但遭到被害人激烈反抗也未得逞。
原判还认定，被害人梁某1出生于2002年2月16日，案发时是未满十四周岁的幼女。
原判认定上述事实，有书证户籍信息、藤县第二人民医院疾病证明书、抓获经过、临时羁押证明、儿童预防接种证及东荣镇斯排小学证明、藤县太平镇高雅宾馆住宿记录台账，被害人梁某1的陈述，证人黄某、梁某2的证言，现场勘查笔录及照片，辨认笔录以及被告人覃楠供述等证据证实。
原判认为，被告人覃楠为发泄性欲，明知梁某1是未满十四周岁的幼女而与其发生性关系，属奸淫幼女行为，构成强奸罪。覃楠奸淫未满十四周岁的幼女，依法应当从重处罚。本案因被告人意志以外的原因致使强奸的犯罪行为未能得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。综合考虑被告人的犯罪事实、性质、法定量刑情节和对社会的危害程度等，依法对被告人从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一、二款，第二十三条的规定，判决被告人覃楠犯强奸罪，判处有期徒刑四年二个月。
覃楠上诉称其与被害人认识，没有使用暴力，遭到被害人反抗后主动停止实施强奸行为，原判量刑过重。其辩护人提出覃楠构成犯罪中止，归案后如实供述其犯罪行为，具有坦白情节，建议对覃楠减轻处罚。
出庭履行职务的检察人员认为原判认定事实清楚，采信的证据确实、充分，定性和适用法律正确，审判程序合法，量刑恰当，上诉人的上诉理由不成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致。二审采信的证据如下：
1.户籍信息，证实被告人覃楠，出生于1992年12月10日，作案时已达到刑事责任年龄。被害人梁某1，出生于2002年2月16日，案发时系未满14周岁的幼女。
2.藤县第二人民医院疾病证明书，证实经藤县第二人民医院对被害人梁某1进行检查，其外阴发育正常，处女膜未见新鲜裂伤，处女膜外缘4点及7点外粘膜少许潮红。
3.抓获经过，证实被告人覃楠于2016年4月23日被深圳市公安局松岗派出所民警在深圳市宝安区松岗街道江边社区工业三路14号永发制品厂宿舍楼抓获归案。
4.临时羁押证明，证实被告人覃楠因涉嫌强奸罪在2016年4月24日至4月27日期间被临时羁押在深圳市宝安区看守所。
5.儿童预防接种证及小学证明，证实梁某1出生于2002年4月16日。
6.藤县太平镇高雅宾馆住宿记录台账，证实该宾馆6018号房间在2015年12月28日1时10分登记入住，当日中午12点退房，房租70元。
7.被害人梁某1陈述，于2015年12月27日晚上，其与网友外出见面，双方在吃完宵夜后到太平镇某宾馆6楼房间住宿。在宾馆房间内其被对方强行发生性关系，后其将事情告诉家人，经查证强奸其的人真名叫覃楠。
8.证人黄某证实，2015年12月28日1时许，其在太平镇高雅宾馆上班期间，一个20多岁的男子带着一名身高一米五几的女孩子来到宾馆开房，当时登记了入住信息。
9.证人梁某2证实，2015年12月某天，其将堂妹梁某1接回家，回到家后，通过其妻子与梁某1的对话得知，梁某1被覃姓男青年带到太平镇宾馆开房，且在房间内被该男子强行发生性关系。后其及家人通过多方查证证实该覃姓男子为覃楠。
10.证人梁某3证实，其女儿梁某1出生于2002年4月16日。2015年12月26至27日晚梁某1没有回家，事后其询问梁某1得知，梁某1在26日晚上被覃姓男网友带到太平镇高雅宾馆开房，并被覃姓男子强行发生性关系。事后，其通过多方查证，得知该覃姓网友真名叫覃楠。
11.现场勘查笔录及图片，证实案发现场位于藤县太平镇泰州北路百兴四街高雅宾馆6018号房间。
12.辨认笔录，证实原审被告人覃楠和被害人梁某1互相辨认出对方。
13.原审被告人覃楠供述，其与梁某1在2015年通过QQ认识并互相加为好友。于2015年12月27日晚两人相约外出吃宵夜后，其提议去太平镇高雅宾馆开房入住6018号房间。在宾馆房间内其因性冲动便通过抚摸梁某1身体并欲强行与梁某1发生性关系，但在此过程中遭到梁某1的强烈反抗而没有得逞。
本院认为，原审被告人覃楠明知梁某1是未满十四周岁的幼女，而与梁某1发生性关系，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十六条之规定，构成强奸罪，依法应在“处三年以上十年以下有期徒刑”的幅度内量刑。覃楠奸淫未满十四周岁的幼女，依法从重处罚。本案因覃楠意志以外的原因致使强奸的犯罪行为未能得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。原判认定上述情节均有事实和法律依据，本院予以确认。
对于上诉人覃楠提出其主动停止实施强奸行为，以及其辩护人提出覃楠构成犯罪中止的意见，经查，案发当晚覃楠先后多次企图实施强奸行为，均因被害人强烈反抗而未能得逞，覃楠主观上不具备主动放弃实施强奸的意图，不符合犯罪中止的规定，该辩护理由缺乏法律和事实依据，不予采纳。
对于辩护人提出覃楠归案后如实供述其犯罪行为，具有坦白情节的意见，经查，覃楠被抓获归案后对其犯罪行为的供述避重就轻，一审庭审中也否认其实施强奸犯罪，不符合坦白的构成要件，该辩护意见缺乏法律依据，不予采纳。
对于上诉人覃楠及其辩护人认为原判量刑过重的建议，经查，原判根据原审被告人的犯罪事实、性质、情节、悔罪表现及对社会危害程度等，对其所判处的刑罚是在法定刑幅之内，符合罪责刑相适应的刑法原则，并无不当，二审期间，检辩双方均没有提供新的证据供法庭审查，上诉人再以此请求对其减轻处罚缺乏事实和法律依据，不予采纳。
据上，原判定性准确，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，依法应予以维持。出庭履行职务的检察人员的意见正确，予以采纳。上诉人的上诉理由不成立，依法予以驳回。劝告上诉人覃楠要吸取教训，积极改造，以法纪为重，做一个遵纪守法的好公民。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 钟康安
审 判 员 谭巧华
代理审判员 李 勉
二〇一六年十二月十二日
书 记 员 伍智莹
裁定书援引的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。