石家庄市新华区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）新民二初字第329号
原告某某集团有限公司，住所地XX县XX大街X号。
法定代表人孙某某，系该公司总经理。
委托代理人曲某某，男，19XX年X月X日出生，汉族，住XX县XX家园X-X-X室，系该公司职工。
被告张某某，女，19XX年X月X日出生，汉族，住石家庄市XX区XX路XX宿舍X-X-X室，系石家庄某某房地产开发有限公司股东、法定代表人。
委托代理人高某，河北姜钟律师事务所律师。
被告成某，男，19XX年X月X日出生，汉族，住石家庄市XX区XX小区X-X-X室，系石家庄某某房地产开发有限公司股东。
委托代理人高某，河北世纪方舟律师事务所律师。
被告张某某，男，19XX年X月X日出生，汉族，住石家庄市新华区市庄路X号楼X-X-X室，系石家庄某某房地产开发有限公司股东。
原告某某集团有限公司（以下简称某某建设公司）与被告张某某、成某、张某某与公司有关的纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告某某建设公司的委托代理人曲某某，被告张某某的委托代理人高某，被告成某及其委托代理人高辉到庭参加诉讼，被告张某某经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，三被告系石家庄某某房地产开发有限公司股东，原告与石家庄某某房地产开发有限公司承揽合同纠纷一案，已由双滦区人民法院做出（2008）双滦民初字第247号民事判决书，判决石家庄某某房地产开发有限公司于判决生效后五日内给付原告工程款876000元及利息（自2008年1月27日判决书生效之日止），如不按期履行给付金钱义务加倍支付迟延履行的付款利息，诉讼费用17560元由被告承担。判决书生效后，被告石家庄某某房地产开发有限公司未能履行生效判决书义务。原告向双滦区人民法院申请执行，在执行过程中发现，石家庄某某房地产开发有限公司故意不参加年检，公司执照早在2007年已经被吊销，吊销后，三被告未能依据《公司法》第一百八十一条：“公司因下列原因解散：（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；”及第一百八十四条：“公司因本法第一百八十一条第（一）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算”履行清算义务。由于三被告的恶意讨债行为，致使原告只执行实现355000元的债权，其余521000元根本无法实现。经调查，石家庄某某房地产开发有限公司在双滦区金色家园项目至少盈利1500万元，该款由于三被告不进行清算，已经流失，造成原告巨大的经济损失。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条：“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、损毁或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”之规定，为维护原告的合法权益，特提起诉讼，要求依法判令：1、被告赔偿原告工程款521000元（后变更为37.5万元）；2、被告赔偿原告876000元的利息（自2008年1月27日至双滦区人民法院（2008）双滦民初字第247号民事判决书生效之日止，按银行同期贷款利息计算）；3、被告支付迟延付款利息；4、本案诉讼费用由被告承担。
被告张某某辩称，1、被告不应该承担赔偿责任，公司营业执照被吊销以后，没有成立清算组的事实存在，但原告需要提供证据证明，因没有成立清算组导致公司的财产贬值、流失、毁损或者灭失，如果没有相关的证据，即便因未成立清算组进行清算违反行政法规，却不应对公司债务承担赔偿责任；2、原告在诉状中主张某某房地产公司在金色家园项目至少盈利1500万元，因未清算导致财产流失，应提供充分的证据证明。
被告成某辩称，一、在未经法院审理强制清算程序之前，被答辩人无权要求答辩人承担清算赔偿责任。1、被答辩人要求答辩人对石家庄某某房地产开发有限公司的债务承担赔偿责任的依据是《公司法司法解释二》第十八条之规定，而《公司法司法解释二》开宗明义指出，是就人民法院审理公司解散和清算案件适用法律问题作出的规定，因此，适用该解释必以进行强制清算为前提。2、最高人民法院李某某（原副院长）在2001年11月全国民商审判工作会议上的讲话，明确指出如果清算主体不履行清算义务而实际损害了企业债权人的合法权益，人民法院可以判令其在限定期限内承担清算责任，以被清算企业财产为限对该企业债务承担清偿责任。如其在人民法院限定的期限内不尽清算责任，造成企业财产毁损、灭失、贬值，甚至私分企业财产，致使债权人的债权受到实际损失的，则应对债权人因此产生的损失承担侵权赔偿责任。该讲话也明确指定承担清算赔偿责任以强制清算为前提。3、我国《公司法》第一百八十四条规定，公司因依法被吊销营业执照而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。也就是说，在清算义务人不进行清算的情况下，债权人应首先选择提起清算之诉，而非清算赔偿之诉。4、最高人民法院《关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要》第28条、第29条规定，只有经过强制清算程序，经人民法院审查无法清算并终结强制清算程序的，债权人才可以另行依据《公司法司法解释二》第十八条的规定要求被申请人的股东、董事、实际控制人等清算义务人对其债务承担偿还责任。5、反过来讲，如果不经过强制清算程序，对某某公司的财务状况由专业机构进行审查，被答辩人根本不可能获得公司财产是否流失、毁损、灭失，何时流失、毁损、灭失，是否与清算义务人未及时清算有因果关系的证据。被答辩人无法完成其举证责任，必将承担对其不利的后果，无法达到其诉讼的目的。二、被答辩人未提供要求答辩人对某某公司债务承担清算赔偿责任的证据，人民法院依法应驳回其诉讼请求。如前所诉，根据李某某副院长在2001年11月全国民商审判工作会议上的讲话，被答辩人依据公司法司法解释二第十八条要求答辩人承担的赔偿责任是侵权责任。众所周知，侵权责任由三个基本构成要素“侵权行为，损害后果，侵权行为与损害后果之间存在因果关系。”根据我国法律规定，应由被答辩人进行举证。但被答辩人未提供某某公司的财产是否已贬值、流失、毁损、灭失，何时流失、毁损、灭失与清算义务人未及时成立清算组进行清算有因果关系的证据。综上所述，被答辩人未能提供要求答辩人对某某公司债务承担赔偿责任的证据，且被答辩人无权在未经强制清算程序查清相关事实的前提下直接要求清算义务人承担清算赔偿责任，因此，敬请人民法院依法驳回被答辩人的起诉或依法驳回其诉讼请求。
被告张某某未进行答辩。
原告某某建设公司为证明其主张提交证据如下：
一、2008年9月18日工商局的行政处罚决定书，用以证明2008年9月18日石家庄某某房地产开发有限公司营业执照被吊销。
二、石家庄某某房地产开发有限公司2004年10月19日、2006年8月2日的股东会决议，用以证明张某某、成某、张某某是石家庄某某房地产开发有限公司的股东。
三、2009年3月17日双滦区法院对成某的调查笔录，用以证明石家庄某某房地产开发有限公司开发的金色家园项目盈利1500多万元。
经质证，被告成某对证据一的真实性、合法性无异议，但对其关联性有异议，认为该证据不能证明成某应承担赔偿责任，该处罚决定书于承担清算责任之间没有必然联系，公司被吊销营业执照到股东承担清算赔偿责任之间还有很多的程序要走，其中之一就是强制清算程序；对证据二的真实性有异议，股东会决议上成某的名字并非本人签署，对成某是石家庄某某房地产开发有限公司股东且占10%股份的事实无异议；对证据三的真实性无异议，但对关联性有异议，该份调查笔录不能证明某某公司的真实财务状况，也不能证明某某公司的财产已经毁损、灭失。被告张某某对三份证据的真实性无异议，对证据一、证据三的意见同成某质证意见一致；对证据二的真实性无异议，对关联性有异议。
四、承德市双滦区人民法院（2008）双滦民初字第247号民事判决书，用以证明石家庄某某房地产开发有限公司应支付工程款及利息的数额。
经质证，被告成某对证据四的真实性无异议，但对关联性有异议，该笔欠款应由石家庄某某房地产开发有限公司支付，某某公司未经强制清算最终确定无法清算之前，不应由股东支付；被告张某某同成某质证意见一致
被告成某为证明其主张，提交证据如下：
石家庄某某房地产开发有限公司设立时的工商登记资料（申请书、发起人名录、三股东的基本情况、法定代表人身份登记表、2004年10月19日股东会决议、银行寻证函、验资报告、某某公司营业执照），用以证明成某只占10%的股份，对公司的任何事务没有决策权，所以成某不应当承担责任。
经质证，原告某某太阳能公司对该证据的真实性均无异议，但认为成某作为股东，对公司的任何事情都没有决定权是不可能的。被告张某某对该证据无异议。
通过原、被告举证、质证及陈述，经审理查明以下事实：
一、张某某、成某、张某某均系石家庄某某房地产开发有限公司股东，公司成立时张某某出资250万元、成某出资50万元、张某某出资200万元，分别占公司股份50%、10%、40%。
二、因石家庄某某房地产开发有限公司未申报企业年检，石家庄市工商行政管理局作出石市工商企分初字（2008）4A0672号行政处罚决定书，于2008年9月18日吊销了石家庄某某房地产开发有限公司的营业执照。
三、承德市双滦区人民法院（2008）双滦民初字第247号生效民事判决书确认，2007年7月，原告某某集团有限公司在被告石家庄某某房地产开发有限公司承德分公司处承建“金色家园商业A”工程。原告施工完毕后，2008年1月26日原告与被告石家庄某某房地产开发有限公司承德分公司在签订工程结算单一份，结算金额为1876000元，被告石家庄某某房地产开发有限公司承德分公司已给付原告工程款1000000元，尚欠原告工程款876000元。并判决被告石家庄某某房地产开发有限公司给付原告某某集团有限公司工程款876000元及利息（自2008年1月27日至本判决生效之日止，按同期银行贷款利率计算）。
四、庭审中，原告自认在上述判决生效后，通过法院执行另案被告石家庄某某房地产开发有限公司支付了35.5万元，后又于2010年4月份支付了14.6万元，现尚欠本金37.5万元及利息尚未支付。被告张某某、成某均认可石家庄某某房地产开发有限公司已被吊销营业执照，以及在被吊销营业执照后公司既未自行清算，也未经过强制清算。
五、2009年3月17日承德市双滦区人民法院在对成某所作的执行笔录中载明，成某称石家庄某某房地产开发有限公司在承德“金色家园”工程项目中挣了1500多万元。庭审中被告张某某、成某对该调查笔录的真实性无异议，但认为该调查笔录不能证明某某公司的真实财务状况，也不能证明某某公司的财产已经毁存、灭失。
本院认为，根据本案查明的事实，原、被告双方对石家庄某某房地产开发有限公司在被吊销营业执照后，未自行清算和经过强制清算的事实均无异议，故本院予以确认。在原告提供的承德市双滦区人民法院的执行笔录中，虽然成某称石家庄某某房地产开发有限公司开发的承德“金色家园”项目挣了1500多万元，但不等于该公司因未及时清算而导致财产流失1500多万元，故对于原告主张的因石家庄某某房地产开发有限公司未在法定期限内及时清算，而导致公司财产流失1500多万元的事实，因证据不足，本院不予认定。
《最高人民法院关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要》规定，债权人申请强制清算，人民法院以无法清算或者无法全面清算为由裁定终结强制清算程序的，应当在终结裁定中载明，债权人可以另行依据公司法司法解释（二）第十八条（有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持）的规定，要求被申请人的股东、董事、实际控制人等清算义务人对其债务承担偿还责任。公司法司法解释（二）系最高人民法院针对人民法院审理公司解散和清算案件适用法律问题作出的规定。由此可见，债权人要求股东对公司债务承担赔偿责任，应是以公司清算、股东不履行清算责任而导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失为前提条件的。而本案原告在没有申请强制清算的前提下，以公司法司法解释（二）第十八条为依据，要求石家庄某某房地产开发有限公司的股东即本案三被告直接承担侵权赔偿责任，缺乏事实和法律依据。
原告可以通过强制清算程序，要求石家庄某某房地产开发有限公司提供公司的财产状况及财务会计等资料，历经清算程序的梳理，以清理公司财产，了解公司的业务，收取公司债权，清算公司债务，并通过强制清算程序审查是否因公司股东未及时清算而造成公司财产贬值、流失、毁损或者灭失的事实后，再另行起诉。
综上，对于原告某某建设公司现要求三被告承担赔偿责任的诉求，因理据不足，故本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，缺席判决如下：
驳回原告某某集团有限公司的诉讼请求。
案件受理费9010元，由原告负担6925元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。
审 判 长 杨庆和
审 判 员 张素华
人民陪审员 黄凤琴
二〇一三年十二月二十八日
书 记 员 李君辉
附：
《中华人民共和国民法通则》
第五条公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。