白山市江源区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）吉0605刑初62号
公诉机关白山市江源区人民检察院。
被告人邴丽莹。户籍所在地及居住地：吉林省白山市浑江区宜宾小区。因涉嫌盗窃于2016年1月13日被江源区公安局刑事拘留，因涉嫌挪用公款，于2016年1月20日被江源区人民检察院刑事拘留，因涉嫌犯挪用公款罪，于2016年2月1日被执行逮捕，现羁押于白山市看守所。
辩护人刘卫东，吉林汲润律师事务所律师。
吉林省白山市江源区人民检察院以白江检刑检刑诉（2016）65号起诉书指控被告人邴丽莹犯贪污罪于2016年06月06向本院提起公诉。本院受理后，依法由审判员孙丽华承办并担任审判长，与人民陪审员杨秀丽、贾梦雪共同组成合议庭，于2016年7月5日、8月19日公开开庭审理了本案。江源区人民检察院指派检察员于文平、刘玉杰出庭支持公诉，被告人邴丽莹及其辩护人刘卫东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
吉林省白山市江源区人民检察院起诉书指控：被告人邴丽莹于2014年3月份被吉视传媒股份公司江源分公司任命为出纳员，2014年11月至2015年12月间，被告人邴丽莹利用掌管该公司收视费存折及经费账户的便利条件，私自多次从收视费账户提现98万余元；私自多次从公司经费账户转到其个人及丈夫陈某某名下共计205万余元，其中用于美容消费774，800.00元、购买首饰201，912.00元、国内、外旅游消费192，780.00元、其父邴圣贤海南一龄医院药费210，600.00元、支付宝消费222，347.89元、京东消费48，191.60元、携程消费41，718.00元，剩余钱款用于其他个人支出。经该公司财务审核，被告人邴丽莹贪污公司钱款2，818，085.00元未能归还。
吉林省白山市江源区人民检察院指控上述事实所列举的证据有：1、书证：证明、劳动合同书、营业执照、出入境记录查询结果、银行对账单、截留收入户占用情况说明、银行交易明细、旅行社旅游费用预收单、消费情况、调取证据通知书、交易明细、携程网消费记录、办案说明、常住人口登记表；2、证人李某甲、杜某某、王某甲、卢某某、陈某某、王某乙、丁某某、张某某、李某乙、李某丙证言；3、被告人邴丽莹供述与辩解；4、视听资料（讯问同步录像）。
吉林省白山市江源区人民检察院认为：被告人邴丽莹无视国法，利用职务便利，非法占有公司财物。被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，应当以贪污罪追究被告人刑事责任，系自首。
被告人邴丽莹对公诉机关指控的犯罪事实无异议。
辩护人刘卫东认为，被告人自首，当庭认罪，无前科劣迹，女儿尚小，父母年老，依法应对其从轻处罚。
本院经审理查明：被告人邴丽莹于2014年3月份被吉视传媒股份有限公司江源分公司（国有控股）任命为出纳员，2014年11月至2015年12月间，被告人邴丽莹利用掌管该公司收视费存折及经费账户的便利条件，私自多次从收视费账户提现98万余元，私自多次从公司经费账户转到其个人及丈夫陈某某名下205万余元，上述款项用于美容消费774，800.00元、购买首饰201，912.00元、国内、外旅游消费192，780.00元、其父邴圣贤海南一龄医院药费210，600.00元、支付宝消费222，347.89元、京东消费48，191.60元、携程消费41，718.00元，剩余钱款用于其他个人支出、支配。其中，被告人邴丽莹采取挪用公司经费账户资金补其挪用收视费的资金、挪用至个人名下的资金转入公司经费账户的形式，以后次挪用的资金归还前次挪用的资金，被告人邴丽莹于2016年1月13日在公司追查资金下落时到公安机关投案自首。经该公司财务审核，被告人邴丽莹挪用的款项中仍有2，818，085.00元未能归还。
认定上述事实，有在法庭中举证、质证的下列证据予以证明：
1、吉视传媒股份有限公司江源分公司出具证实一份，证实邴丽莹是吉视传媒股份有限公司江源分公司一名员工，从2014年3月份至今，邴丽莹通过分公司双向选择竞争上岗方案，江源分公司同意其为出纳员。
2、江源区分公司2015年员工双向选择公示表、工作方案、劳动合同书各一份，证实邴丽莹2016年10月1日与吉视传媒股份有限公司江源分公司签订劳动合同，担任出纳员职务，劳动合同期限从2013年10月1日至2016年9月30日。
3、营业执照一份，证实：吉视传媒股份有限公司江源分公司系国有控股公司。
4、出入境记录查询结果，证实被告人邴丽莹于2015年8月21日出境去马尔代夫，8月26日入境回国；2015年10月12日出境去韩国，10月16日入境归国。
5、吉视传媒江源分公司出具的银行对账单，证实吉视传媒股份有限公司江源分公司账户资金被邴丽莹实际挪用2016565元。
6、吉视传媒江源分公司出具的截留收入户占用情况说明，证实吉视传媒股份有限公司江源分公司截留收入户资金被邴丽莹实际占用801520元。
7、交易明细，证实邮政银行邴丽莹名下账号2014年12月23日至2016年1月12日实际交易情况。
8、交易明细，证实2015年收视费，邮政银行李某甲名下账号2015年7月29日至2015年12月29日实际交易情况。
9、交易明细，证实2014年收视费，邮政银行李某甲名下账号2014年8月4日至2015年12月21日实际交易情况。
10、交易明细，证实建设银行陈某某名下账号2015年1月1日至2015年12月31日实际交易情况。
11、交易明细，证实建设银行邴丽莹名下账号2014年12月11日至2015年11月19日实际交易情况。
12、交易明细，证实建设银行胡彦文名下账号2015年1月1日至2015年11月20日实际交易情况。
13、消费情况，证实2015年邴丽莹在京东网站消费48191.6元，在淘宝消费222347.89元。
14、常住人口登记表，证实被告人邴丽莹已达完全刑事责任年龄。
15、旅行社旅游费用预收单，证实2015年邴丽莹在白山市阳光国际旅行社消费共计193030元。
16、调取证据通知书、交易明细，证实2016年3月4日江源区人民检察院调取邴丽莹在白山市合兴周大福金店消费记录，2015年2月6日至2015年12月6日，邴丽莹共消费201912元。
17、邴丽莹携程网消费记录，证实2015年期间邴丽莹携程账户消费共计41718元。
18、吉视传媒股份有限公司江源分公司出具的说明，证实邴丽莹在2015年是吉视传媒股份有限公司江源分公司员工，工作岗位是出纳员，在2015年4月至12月工作期间，私自挪用经费账户公款2016565元（经费全部由省公司拨款）、收入款801520元（户名李某甲），挪用公款共计2818085元。
19、办案说明，证实邴丽莹盗窃金柜一案，于2016年1月20日移交至江源区人民检察院，因警务平台故障，故《移送案件通知书》的生成日期为2016年1月21日。
20、邴丽莹微信聊天记录，证实江源区检察院技术部门通过技术手段从邴丽莹手机中提取的聊天记录。
21、证人李某甲证言，证实：我是吉视传媒股份有限公司江源分公司工作，和邴丽莹是同事关系，2014年、2015年起用我的名义分别在邮政银行开了两个账户，作为单位的小金库使用，把存折和密码都交给了邴丽莹，每个月末和邴丽莹对一下存折上的余额。2015年邴丽莹给我汇过1万元钱，我以为是奖金，后来邴丽莹向我要钱，我就还给邴丽莹了。
22、证人杜某某证言，证实：我是吉视传媒江源分公司的财务部门负责人，兼会计。2016年1月8日，总经理孙兵打电话说总公司没有收到配套工程款100万元，我找到邴丽莹，邴丽莹说已经上缴了，1月11日起到银行查询，我就怀疑邴丽莹挪用了。经我核查邴丽莹挪用收视费997060元。办公经费207万元。
23、证人王某甲证言，证实：我是吉视传媒江源分公司副经理，因总公司相关部门向江源供述询问没有完成任务的事情，后发现邴丽莹将公司的钱款个人挪用了，具体挪用多少我不清楚，因为我不负责管理财务。我和邴丽莹没有经济往来，之前向李某甲借过6000元钱，除此之外也没有经济往来。
24、证人卢某某证言，证实：我在吉视传媒江源分公司工作，和邴丽莹是同事关系，2015年8月份的时候，我和邴丽莹一起去过马尔代夫自由行，费用都是邴丽莹出的，具体花了多少钱我不知道。
25、证人陈某某证言，证实：我和邴丽莹是夫妻关系，邴丽莹所家里床头柜内有首饰，让我帮卖了，但我回家后没有找到首饰，邴丽莹的两个手镯、一条玻璃状项链被公安机关扣押了，邴丽莹投案自首随身戴的耳钉、项链、手链在我家里。2015年4月，我将自己在建行的尾号0773的建行卡交给邴丽莹，之后就没有用过这张卡，也没有用这张卡办理过任何业务。
26、证人王某乙证言，证实：我是白山市匠人美容美发的法人，邴丽莹是店里的VIP客户，会员档案登记邴丽莹在匠人还剩余213380元。
27、证人丁某某证言，证实：我是白山匠人美容美发的经理，邴丽莹是顾客，消费了一共能有七、八十万，其中包括二十七、八万还没有消费。2015年年末的时候，邴丽莹向我借钱，并说给三分利息，我考虑邴丽莹还有二十七、八万没有消费的钱，就打算给邴丽莹退款，但没有办理退款手续，就给邴丽莹汇了30万，邴丽莹让人给我拿了一张借条。2015年11月份，匠人有大客户的优惠活动，邴丽莹让其父母和公公婆婆都去海南的一龄医院做了身体检查，费用由匠人承担，但邴丽莹让其父亲做了一个糖尿病检查，检查和药品共计花费20多万元，这些钱是有邴丽莹承担的。
28、证人张某某证言，证实：我和邴丽莹是朋友关系，2015年10月，邴丽莹提出要去韩国，说她们单位每年有两个出国名额，她两年没有使用就有四个名额，李某乙、李某丙、我和邴丽莹就一起去了，除了个人的购物费用，其他的费用都是邴丽莹办的，花了多少钱我不清楚。
29、证人李某乙证言，证实：2015年10月我和邴丽莹、李某丙、张某某一起去了韩国，邴丽莹说这是我们单位的福利，费用是由邴丽莹一手经办的，具体由谁承担不清楚，我们自己只承担了自己的购物费用。
30、证人李某丙证言，证实：2015年10月，我和张某某、邴丽莹、李某乙一起去了韩国，是邴丽莹说单位给的福利，一年给两个名额出国，两年没去有四个名额，费用不用自己出。我们四个就一起去了，具体花了多少钱，是谁承担的，我不清楚。
31、被告人邴丽莹供述与辩解，证实：我是吉视传媒江源分公司出纳员，利用职务便利，从2014年11月开始，挪用公司经费账户及收视费存折里的公款共计300万元左右，其中用于美容消费70、80万，购买首饰30多万，出国旅游消费大概30多万元、淘宝、京东网站消费多少记不清了，给我单位副经理王某甲了七十八万五千元钱。给我单位大厅经理李某甲一万五千元钱。我父亲在海南一龄医院医药费20多万，剩下的钱用于平时花销了。我是从2014年的11月份开始动用公司收视费里的公款，后从经费账户中挪用资金补上一部分，我曾经以刘明净及个人名义的现金存入公司经费账户里。当初没想那么多，后来挪用的金额越来越大，我就想做点投资把这笔钱给补上，就动用公司另外的公款80万元交给副总王某甲用于投资填补挪用的公款。王某甲答应每年给我20万元的利润。但是从来没给过。我就是寄希望于王某甲的投资，没想过也没有其他途径来偿还我挪用的公款，我希望王某甲能给我最大的投资回报。我现在没有能力偿还。
经补充侦查，公诉机关提交以下证据：
1、白山市江源区人民检察院出具的补查说明一份，证实邴丽莹在周大福消费20万余元，首饰在其家中存放，但经搜查未发现，经询问陈某某（邴丽莹丈夫），陈称未见到邴丽莹所说的首饰，该首饰现在下落不明。美容院返还30万元，邴丽莹已于借款当天上缴至其公司收入账户中。80多万元投资经侦查，未发现相关证据。
2、吉视传媒股份有限公司江源分公司出具的说明一份及账户交易明细，证实：邴丽莹在2015年是吉视传媒股份有限公司江源分公司员工，工作岗位是公司的出纳员，在2015年工作期间，私自挪用单位经费账户公款以及收视费收入，她通过工作之便多次将公款通过网上银行转到个人账户及她丈夫名下，此款项均由银行对账明细单可以反映出来。邴丽莹是公司出纳员，只负责公司现金管理及银行业务往来，不负责公司记账及做账工作，所以不存在其他做虚假材料平账，销毁账目凭据等行为。
3、邴丽莹供述两份，证实邴丽莹因挪用单位公款没有钱向单位账户上缴收入，就向丁某某借款30万元，并与当晚上缴单位账户。其请他人美容、旅游就是因为自己不想去想让朋友陪，其他的没有多想。
上述证据，经法庭质证，控辩双方均无异议，系合法有效证据，本庭予以确认并作为定案依据。
关于本案的被告人的主体身份问题。经查，被告人所在的吉视传媒股份有限公司江源分公司系国有控股公司，被告人邴丽莹通过员工双向选择竞争上岗，与江源分公司签订劳动合同，聘用为吉视传媒股份有限公司江源分公司出纳员。据此，被告人既不属于国有公司从事公务的人员也不属于国有公司委派到国有控股公司从事公务的人员，其不具有国家工作人员的身份，其主体身份为公司工作人员。
关于本案能否认定被告人对所挪用的款项具有非法占有目的的问题。经查，现有证据能够证实被告人利用担任单位出纳员的职务便利条件，将单位款项挪用供自己挥霍、使用。但没有证据能够证实，邴丽莹挪用公款后存在采取虚假材料平账、销毁有关账目凭据等行为，使挪用的款项难以在财务账目上反映出来；或存在截取单位收入不入账的行为，使其挪用的款项难以在财务账目上反映出来。因其黄金首饰下落不明，并且其也将从美容院取出的30万元归还单位，也不能证明邴丽莹存在有能力归还所挪用的款项而拒不归还或隐瞒挪用款项去向的行为。被告人行为虽有挥霍、不计后果随意支配、使用公司资金，但其行为不符合《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》中犯罪性质可以转化的四个规定，亦无法律明文规定可推断被告人具有非法占有的主观目的。故被告人在本案中犯罪行为应认定为挪用。
本院认为，被告人邴丽莹作为公司工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用、随意支配、挥霍，数额较大不退还，其行为已构成挪用资金罪。因其多次挪用不还，挪用资金的数额累计计算，多次挪用资金并存在以后次挪用的资金归还前次挪用的资金的情况，挪用资金数额以案发时未还的实际数额认定，即挪用资金的数额认定为2，818，085.00元，且在一审宣判前不能退还，属于挪用资金数额较大不退还的情形。被告人系自首。因现有证据无法认定被告人主观上具有非法占为己有的故意，且其不具有国家工作人员的身份，故公诉机关指控其构成贪污罪的意见不予采信。被告人邴丽莹多次挪用单位资金，且大部分资金不能返还，应予以从重处罚，其具有自首情节，可予以从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条、第六十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人邴丽莹犯挪用资金罪，判处有期徒刑七年；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月13日起至2023年1月12日止。）
二、犯罪所得款物依法予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省白山市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。
审 判 长 孙丽华
人民陪审员 杨秀丽
人民陪审员 贾梦雪
二〇一六年八月二十五日
代理书记员 吴爱平