福建省龙岩市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）闽08民终825号
上诉人（原审原告）:郑啸白，男，1975年1月25日出生，汉族，经商，住福建省漳州市芗城区。
委托诉讼代理人：何国伟，福建凡华律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：黄行隆，男，1981年12月16日出生，汉族，居民，住福建省龙岩市新罗区。
委托诉讼代理人：李东来，福建博益律师事务所律师。
上诉人郑啸白因与被上诉人黄行隆房屋买卖合同纠纷一案，不服福建省龙岩市新罗区人民法院（2016）闽0802民初8266号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月3日立案后，依法组成合议庭，开庭审理了本案。上诉人郑啸白的委托诉讼代理人何国伟、被上诉人黄行隆的委托诉讼代理人李东来到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
郑啸白上诉请求：依法撤销福建省龙岩市新罗区人民法院(2016)闽0802民初8266号判决书第二项，并依法改判黄行隆履行协助郑啸白办理位于龙岩市新罗区产的过户登记手续。事实和理由：一审法院经审理认定了黄行隆与郑啸白所签订合同有效，合法有效的合同应确实予以履行，在确定合同有效并且在郑啸白占有使用该房屋的多年以后，一审法院以该房按揭抵押给中国建设银行股份有限公司为由，认定郑啸白诉请过户不合法不符合法律和审判实践的理论，其判决理由不能成立，敬请二审法庭依法查明本案事实，支持郑啸白的上诉请求。
黄行隆辩称，一、原审判决认定事实错误，判决无事实依据。1.诉争《房地产经纪买卖合同》并非黄行隆所签。2.黄行隆并未实际收到郑啸白支付的购房款。《房地产经纪买卖合同》是虚假的，双方不存在真实的房屋买卖意愿和行为事实，房款收条也是虚假的。3.黄行隆从未自愿交付诉争房屋给郑啸白。诉争房屋是郑啸白叫一帮年轻人未经黄行隆同意擅自侵占黄行隆的房屋，以致黄行隆及家属尚有许多个人物品不能取走而至今尚留在诉争房屋中。二、即使《房地产经纪买卖合同》是双方真实房屋买卖所签订，依据《担保法》规定，依法应当认定无效。诉争房屋是黄行隆以按揭贷款形式购买的房产，该房屋已抵押给建设银行且依法登记，至今还属抵押期间。因诉争合同不是黄行隆签订，黄行隆从未就诉争房屋买卖事宜通知抵押权人建行龙岩分行第一支行，由此，诉争合同依法应当认定无效。三、诉争房屋已被龙岩市中级人民法院和新罗区人民法院依法执行查封，未经法院许可，黄行隆事实上不能对其作包括转移产权登记在内的任何处分。综上，一审判决认定事实错误，判决既无事实依法，也违反《担保法》规定，郑啸白上诉请求依法应予驳回。黄行隆因经济困难，无法预交上诉的诉讼费用，故而没有提起上诉，但不表明黄行隆服从一审判决。根据上述三条的答辩意见，黄行隆认为一审判决无事实依据，违反法律规定，本案依法应发回重审。
郑啸白向一审法院提出诉讼请求：1.判决确认郑啸白与黄行隆于2011年10月28日签订的《房地产经纪买卖合同》合法有效；2.判令黄行隆协助郑啸白办理位于龙岩市新罗区产的过户登记手续；3.判令中止对位于龙岩市新罗区水韵华都是三期19幢18层1705房产的强制执行措施。
一审法院认定事实：2011年10月28日，黄行隆（甲方）与郑啸白（乙方）签订了一份《房地产经纪买卖合同》，该合同约定，乙方以300万元购买甲方所有的位于龙岩市新罗区水韵华都三期19幢18层1705房，该套房的房屋所有权证号为龙房权证字第××号，建筑面积为254.93平方米，19幢02号附属用房一个，建筑面积为32.57平方米；签订合同时，由甲乙双方签订定金协议的定金100万元转为本合同定金，原定金协议失效，该笔定金直接给甲方；在签订本合同时，乙方支付甲方80万元作为购房首付款，该款直接付给甲方；余款120万元于2012年1月10日前支付并适用补充条款；甲方同意在2011年12月3日前将上述套房交付乙方使用，并将房屋所有权证一并交付给乙方；甲方有义务处理银行抵押款的偿还事务，贷款余额的偿还由乙方在2012年1月10日前向甲方交付余款后，由甲方向银行办理解除抵押事项，抵押解除后，甲方有义务协助乙方办理房屋产权证及土地使用证的过户手续等内容。该合同签订后，黄行隆于2011年11月1日出具收到郑啸白定金现金壹佰万元（该款由原定金协议的定金壹佰万元转为本合同定金）的收条一份。黄行隆于2011年12月3日出具收到郑啸白购房款现金捌拾万元的收条一份。黄行隆于2012年1月8日出具收到郑啸白购房余款现金壹佰贰拾万元的收条一份。郑啸白于2016年12月5日诉至一审法院，请求判如所诉。
另查明，一审法院于2014年7月22日受理了原告中国建设银行股份有限公司龙岩第一支行与被告黄行隆、马晓静、黄文村金融借款合同纠纷一案，并于2014年12月16日作出（2014）龙新民初字第4285号民事判决，判决主文内容为：一、解除原告中国建设银行股份有限公司龙岩第一支行与被告黄行隆、马晓静、黄文村签订的2007年建岩商贷房借字493号《个人住房借款合同》。二、被告黄行隆、马晓静、黄文村应于本判决生效之日起十日内返还原告中国建设银行股份有限公司龙岩第一支行截止2014年7月14日的借款本金788895.46元、利息100956.97元，并支付自2014年7月15日起至本判决指定的期间届满之日止，以本金788895.46元，按贷款执行利率上浮35%计算的利息。三、被告黄行隆、马晓静、黄文村不能清偿上述债务时，原告中国建设银行股份有限公司龙岩第一支行有权将本案抵押物龙岩市新罗区（水韵华都三期）19幢18层1705室及19幢02号附属用房以折价或者以变卖、拍卖的价款优先受偿。该案进入执行程序后，一审法院于2015年10月10日作出（2014）龙新执行字第79-1号执行裁定书，裁定查封黄行隆名下位于龙岩市新罗区（水韵华都三期）19幢18层1705室及19幢02号附属用房的抵押物，并要求黄行隆限期履行付款义务；如逾期不履行，一审法院将依法强制处置上述已查封的房产。郑啸白得知后，向一审法院提出执行异议，一审法院于2016年11月8日以（2016）闽0802执异43号执行裁定书，裁定驳回郑啸白提出的执行异议。
诉讼中，一审法院依据黄行隆的申请，依法委托福建南方司法鉴定中心对黄行隆提出的（1）《房地产经纪买卖合同》上“黄行隆”三个字的签名和名字上的指模是否黄行隆本人所签和黄行隆本人所按捺（2）2011年11月1日、2011年12月3日和2012年1月8日黄行隆出具的这三份收条的具体时间是否是2012年5月出具的，明确出具收条的具体时间两项鉴定要求进行司法鉴定。在鉴定的过程中，福建南方司法鉴定中心向一审法院发函要求鉴定申请人预交鉴定费。一审法院依据福建南方司法鉴定中心的要求，依法通知黄行隆在指定的时间内缴交鉴定费，但黄行隆接到一审法院通知后，不按通知指定的时间缴交鉴定费，致使福建南方司法鉴定中心无法开展鉴定工作。福建南方司法鉴定中心于2017年6月14日向一审法院发函退回鉴定，并退还本次鉴定的相关鉴定材料。一审法院认为，黄行隆主张其未与郑啸白签订《房地产经纪买卖合同》，未收到郑啸白支付的购房款，其被迫在三张收条中签名，要求对《房地产经纪买卖合同》中落款处签名的“黄行隆”三个字进行字迹鉴定，对三张收条出具的时间进行司法鉴定，但在一审法院依法委托福建南方司法鉴定中心鉴定过程中，黄行隆不按一审法院指定的时间缴交鉴定费，致使鉴定工作无法开展，无法通过司法鉴定查明《房地产经纪买卖合同》中落款处黄行隆的签名是否其本人所签，三张收条是否其2012年5月被迫所写。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条规定，黄行隆应对上述其主张的案件事实承担举证不能的法律后果，对黄行隆的上述主张，一审法院不予采信。黄行隆与郑啸白签订的《房地产经纪买卖合同》未违反法律、法规的禁止性规定，应认定合法有效。郑啸白诉请确认其与黄行隆于2011年10月28日签订的《房地产经纪买卖合同》合法有效，一审法院予以支持。
根据《中华人民共和国物权法》第179条“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。”的规定，中国建设银行股份有限公司龙岩第一支行据此规定对讼争套房及附属用房设定了物权抵押担保，并依合同约定发放了贷款，其对讼争套房及附属用房的抵押权合法有效，享有优先受偿权。在中国建设银行股份有限公司龙岩第一支行与黄行隆、马晓静、黄文村金融借款合同纠纷一案的判决进入执行程序后，一审法院于2015年10月10日作出（2014）龙新执行字第79-1号执行裁定书，裁定查封黄行隆名下位于龙岩市新罗区（水韵华都三期）19幢18层1705室及19幢02号附属用房的抵押物。当黄行隆不履行上述判决所确定的偿还义务，上述已被查封的抵押物将被拍卖执行。中国建设银行股份有限公司龙岩第一支行对上述抵押物被拍卖或变卖的执行款，享有优先受偿权。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第十九条规定：“案外人依照民事诉讼法第二百零四条规定提起诉讼的，执行法院应当依照诉讼程序审理。经审理，理由不成立的，判决驳回其诉讼请求；理由成立的，根据案外人的诉讼请求作出相应的裁判”的规定，郑啸白诉请要求中止对位于龙岩市新罗区水韵华都是三期19幢18层1705房产的强制执行措施，不符合上述法律规定，一审法院不予支持。
黄行隆于2011年6月24日已将位于龙岩市新罗区（水韵华都三期）19幢18层1705套房及19幢02号附属用房按揭抵押给中国建设银行股份有限公司龙岩第一支行，并办理了按揭抵押登记手续（他项权证号为：龙房他证字第××号），抵押权已设立，建行龙岩第一支行系上述房产抵押权人。黄行隆虽告知郑啸白已将上述讼争套房及附属用房抵押给他人，但其无法偿还向中国建设银行股份有限公司龙岩第一支行的借款本息，导致郑啸白无法取得所购买的上述讼争套房及附属用房，郑啸白可以请求解除双方达成的房地产经纪买卖合同，返还已付的购房款及相应的利息损失。郑啸白经一审法院释明后仍坚持原诉讼请求，要求黄行隆协助其将上述讼争套房及附属用房过户至郑啸白名下，郑啸白的该项诉请不符合法律规定，讼争套房及附属用房无法办理过户登记至郑啸白名下，因此，对郑啸白的该项诉请，一审法院不予支持。判决：一、郑啸白与黄行隆于2011年10月28日签订的《房地产经纪买卖合同》合法有效；二、驳回郑啸白的其他诉讼请求。案件受理费30800元，由郑啸白负担30700元，黄行隆负担100元。
二审中，当事人没有提交新证据。郑啸白对一审认定的事实没有异议。黄行隆认为合同不是其所签订，也没有收到三份收条中载明的钱。本院经审查认为，黄行隆虽对原审查明的事实提出了异议，但未能提供证据予以证明，故对黄行隆的异议本院不予采信。综上，对于一审判决查明的事实，本院予以确认。
本院认为，关于黄行隆在答辩中提出郑啸白与其签订的《房地产经纪买卖合同》属于无效合同，一审判决无事实依据的主张，因黄行隆并未对一审法院判决第一项确认讼争《房地产经纪买卖合同》合法有效提出上诉，因此，黄行隆关于讼争的《房地产经纪买卖合同》属于无效合同的主张，本院不予审理。
黄行隆于2011年6月24日已将位于龙岩市新罗区附属用房按揭抵押给中国建设银行股份有限公司龙岩第一支行，并办理了按揭抵押登记手续，抵押权已设立，中国建设银行股份有限公司龙岩第一支行系上述房产抵押权人，且讼争房屋已被龙岩市中级人民法院和龙岩市新罗区人民法院依法裁定予以查封。一审法院根据上述查明的事实，认定讼争套房及附属用房无法办理过户登记至郑啸白名下，判决驳回郑啸白要求黄行隆协助其办理位于龙岩市新罗区产的过户登记手续的诉讼请求正确，应予维持。
综上所述，郑啸白的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费30,800元，由郑啸白负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕 敏
审 判 员 刘彬辉
审 判 员 谢 勇
二〇一八年七月九日
法官助理 陈聪聪
书 记 员 朱小燕
附：主要法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
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