山东省临沂市兰山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁1302刑初295号
公诉机关临沂市兰山区人民检察院。
被告人余某，男，1988年10月10日出生于贵州省贞丰县，布依族，无业，住贵州省贞丰县。2009年10月16日因犯盗窃罪被常州市武进区人民法院判处有期徒刑三年四个月，2011年11月10日刑满释放；2012年4月28日因犯盗窃罪被浙江省东阳市人民法院判处有期徒刑七个月，2012年8月3日刑满释放；2012年12月3日因犯盗窃罪被浙江省东阳市人民法院判处有期徒刑十个月，2013年6月2日刑满释放；2014年5月5日因犯盗窃罪被浙江省东阳市人民法院判处有期徒刑十个月，2014年10月31日刑满释放；2015年1月14日因犯盗窃罪被浙江省东阳市人民法院判处有期徒刑七个月，2015年7月2日刑满释放。因涉嫌犯抢劫罪于2016年5月13日被刑事拘留，同年6月18日被宣布逮捕。现羁押于临沂市看守所。
临沂市兰山区人民检察院以临兰检刑诉[2017]235号起诉书指控被告人余某犯抢劫罪、盗窃罪，于2017年2月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年3月17日公开开庭审理了本案。临沂市兰山区人民检察院指派检察员王伟出庭支持公诉。被告人余某到庭参加诉讼。现已审理终结。
临沂市兰山区人民检察院指控，
（一）抢劫罪
2016年5月13日1时许，被告人余某到临沂市兰山区祥和家园小区，采用自制开锁工具开锁的方式，进入该小区12号楼2单元301室欲实施盗窃时，被房主张某乙发现后抓住，被告人余某为抗拒抓捕，对张某乙实施暴力击打并在拖拽过程中，与张某乙自三楼楼梯滚下，后被制服。
（二）盗窃罪
2016年4月12日到4月13日，被告人余某与梁德松、韦红、罗江（均已判决）预谋后，从浙江省东阳市乘车至浙江省临安市锦北街道、锦城街道，采用手掰铁栅栏、爬窗等方式，进入陈某甲、陈某乙、吴某等人家中，先后作案三起，窃取现金、香烟等物品，价值共计13000余元。具体事实分述如下:
1、2016年4月12日凌晨，被告人余某与梁德松、韦红、罗江经预谋后，到浙江省临安市锦北街道民主村，由梁德松、罗江望风，被告人余某及韦红趁房门未锁之机，进入该村陈公井16号、17号陈某甲、陈某乙家中，窃取其6800余元现金及利群香烟一条，价值共计7000余元。赃款分肥挥霍。
2、2016年4月13日凌晨，被告人余某与梁德松、韦红、罗江采用掰开铁栅栏的手段，进入浙江省临安市锦城街道吴越山庄小区，由梁德松、罗江望风，被告人余某及韦红趁房门未锁之机，进入吴某家中，窃取其现金5600余元。赃款分肥挥霍。
3、2016年4月13日3时许，被告人余某与梁德松、韦红、罗江为减少作案风险，经商议后分成两组实施盗窃。被告人余某及梁德松一组，二人采用爬窗手段，进入临安市锦城街道吴越山庄60幢105室陈某丙家中，窃取其现金400余元。赃款分肥挥霍。
针对上述指控，公诉机关向法庭提供了被害人的陈述、证人证言、同案犯的供述、被告人的供述及其他相关书证等证据。
公诉机关认为，被告人余某的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十四条之规定，应以抢劫罪、盗窃罪定罪处罚。被告人余某犯数罪，系累犯，还应依照第六十九条、第六十五条之规定处罚。
被告人余某辩称我没有抢劫，我开门进去盗窃被发现后，我准备跑的时候被房主用脚踢，后来被抓住后送到派出所，我没有抢劫，也没有动手，没有用胳膊肘打被害人。对指控的盗窃罪我承认。
经审理查明，2016年4月12日到4月13日，被告人余某与梁德松、韦红、罗江（均已判决）预谋后，从浙江省东阳市乘车至浙江省临安市锦北街道、锦城街道，采用手掰铁栅栏、爬窗等方式，进入陈某甲、陈某乙、吴某等人家中，先后作案三起，窃取现金、香烟等物品，价值共计13000余元。2016年5月13日1时许，被告人余某到临沂市兰山区祥和家园小区12号楼2单元301室欲实施盗窃时，被房主张某乙发现抓获。具体事实分述如下:
1、2016年4月12日凌晨，被告人余某与梁德松、韦红、罗江经预谋后，到浙江省临安市锦北街道民主村，由梁德松、罗江望风，被告人余某及韦红趁房门未锁之机，进入该村陈公井16号、17号陈某甲、陈某乙家中，窃取其6800余元现金及利群香烟一条，价值共计7000余元。赃款分赃后被其挥霍。
2、2016年4月13日凌晨，被告人余某与梁德松、韦红、罗江采用掰开铁栅栏的手段，进入浙江省临安市锦城街道吴越山庄小区，由梁德松、罗江望风，被告人余某及韦红趁房门未锁之机，进入吴某家中，窃取其现金5600余元。赃款分赃后被其挥霍。
3、2016年4月13日3时许，被告人余某与梁德松、韦红、罗江为减少作案风险，经商议后分成两组实施盗窃。被告人余某及梁德松一组，二人采用爬窗手段，进入临安市锦城街道吴越山庄60幢105室陈某丙家中，窃取其现金400余元。赃款分赃后被其挥霍。
经庭审举证、质证，本院予以确认并据以认定上述三起盗窃事实的证据有：
（1）被害人陈某甲、陈某乙、吴某、陈某丙等人的陈述，证实其家中被盗损失财产情况。
（2）同案犯梁德松、韦红、罗江的供述，证实其伙同被告人余某结伙盗窃及分赃情况。
（3）浙江省临安市人民法院（2016）浙0185刑初513号刑事判决书，证实同案犯罗江、韦红、梁德松因与被告人余某共同多次入室盗窃，被浙江省临安市人民法院判处刑罚。
（4）被告人余某的供述，证实其对与同案犯罗江、韦红、梁德松结伙入室盗窃的犯罪事实供认不讳。
4、2016年5月13日1时许，被告人余某到临沂市兰山区祥和家园小区，采用自制开锁工具开锁的方式，进入该小区12号楼2单元301室欲实施盗窃时，被房主张某乙发现后抓住，被告人余某摆脱逃跑中致伤张某乙头部，又在双方拖拽过程中与张某乙自三楼楼梯滚下，后被制服。
经庭审举证、质证，本院予以确认并据以认定上述事实的证据有：
（1）被害人张某乙的陈述，2015年5月13日凌晨3时许，我听见我家房门打开的声音，我觉得可疑，我就起来查看，看见我儿子房间还亮着灯，我就叫了两声“张某甲！张某甲！”没有应声。随后从我儿子的房间里走出来一个陌生男子，当时陌生男子戴着口罩，还带着白色手套，和一副眼镜，我问他“你是谁，干什么的”，那个人不吱声，一直朝门口跑，那陌生男子跑到房门口内侧时被我从身后抱住了，这时那陌生男子用左手把房门打开并扳着门把手，一个劲地想往外跑，我就死死地抱住他向后拉，这时他半转过身来用右胳膊肘朝我的右侧头部狠狠地捣了一下，然后他继续往外跑。我被他带出来了门外，之后我还是抱着他，他就一个劲地抓着楼梯往下挣脱，我被他拖拉到二楼楼梯，并不停地喊抓小偷。这时我儿子张某甲也跑过来和我一起抓着那名小偷，那小偷又从二楼还是抓着楼梯往下挣脱，我和我儿子一起被那个小偷拖拉到一楼楼梯口，在101室门口我抱住他的腰部，我儿子把他上衣从后边翻上来蒙住他的头，并抱住他的肩膀，102室的住户也出来一个青年，我们三个人一起将这名小偷按倒在地。我发现他后就从他后面双手抱住他的腰部，他在挣脱时用右胳膊肘捣了我右侧太阳穴一下，我受伤的部位是右侧太阳穴部位，在我们被他拖拉的时候，还把手、胳膊和脚等部位挫伤了。我和我儿子去了临沂市澳龙服装城内的一个诊所治疗头疼和身体受伤。
（2）证人张某甲证实，2015年5月13日凌晨3时许，我听见父亲一直喊：“你是谁，干什么的？”我觉得情况不对，就从卧室里出来，我看见我父亲和一名陌生男子一起抓挠，我父亲从他身后抱住他向室内拉他，这时他半转过身来用右胳膊肘捣了我父亲的右侧头部一下，然后他就跑出门外，我父亲跟着出去并抱着他，他就抓着楼梯往下挣脱，我父亲被他拖拉到二楼楼梯，并不停地喊抓小偷。这时我跟着跑出去一起抓着小偷，小偷又从二楼抓着楼梯往下跑，我和我父亲一起被小偷拖拽到一楼楼梯口101室门外。在101室门口我把他的上衣从后边翻上来蒙住了他的头，并抱住他的肩膀，我父亲抱住他的腰部，102室的住户也出来一个青年，我们三个人一起将这名小偷按倒在地，接着我们家的人报了警。当时抓获小偷的时候，他还躺在地上装“死”，而后被派出所民警带到医院去了，以后的事情我就不清楚了。我出卧室后看到我父亲双手抱住陌生男子的腰部，陌生男子在挣脱时用右胳膊肘捣了我父亲右侧头部一下，我父亲受伤的部位是右侧太阳穴部位，在我们被他拖拉的时候，还把手、胳膊和脚等部位挫伤了。
（3）证人朱某证实，2016年5月12日晚上我睡觉后，听到楼内有很大的吵闹声音，我就起床了，一看防盗门开着，门里侧地板上有一堆衣服，我掏了掏裤子后口袋里的钱没有了，裤子前左口袋里的钱包还在，我掏出钱包看了看，钱包内的单据还有，但三百多元的现金不见了。接着我问我母亲门口的衣服怎么回事，我母亲说不知道，我才知道家里进小偷了，我就往楼下走了，走到一楼101室门口，发现我楼下301室的张某甲和他父亲，保安队员以及派出所的工作人员抓了个小偷，当时小偷就躺在101室门口处，派出所把小偷带走后我就回家了，检查了下发现我父母住的那间卧室里，我父亲放在窗户下缝纫机桌上的一块手表不见了，价值2000余元。到了早上5时许，派出所的工作人员带我去了祥和家园小区监控室去查看视频监控，在视频监控中，于2016年5月13日凌晨1时50分许我发现两名小偷（其中一名被抓获的），被抓获的小偷戴着口罩将12号楼北侧的监控摄像头转移方向，其后两名小偷进了12号楼2单元。我被盗现金2150元，其面值为21张100元面值的人民币，一张50元面值的人民币；双狮牌男士机械手表一块，价值2000余元。
（4）证人周某证实，我在王存法诊所干主治医生，2016年5月14日上午九时左右，××，说刚才抓小偷让小偷打了。通过检查我发现张某乙的右侧太阳穴处呈现红肿，肘部及脚部不同程度有些破皮，我用碘酒将他受伤部分擦了擦，××药，他没有住院就走了。我问张某乙时，他说右侧太阳穴处是抓小偷时被小偷用胳膊肘捣的，其他伤是他和他儿子与小偷一起从楼梯拖拉造成的。
（5）现场照片一宗，证实被告人余某于2016年5月13日在祥和家园小区的盗窃的具体地点情况和作案工具情况。
（6）视频截图，证实2016年5月13日凌晨1点50分左右，被告人余某及其同伙在祥和家园小区的情况。
（7）办案说明，证实大学派出所案件主办人已对被告人余某采集DNA血样、指纹、照片；收集通信号码、并录入《刑侦综合信息系统》“人员信息”。
大学派出所案件主办人经对被告人余某讯问、微机及户籍地派出所查询，被告人余某前科查询：第一次于2009年6月份因犯盗窃罪被判处有期徒刑三年四个月；第二次于2011年1月份因犯盗窃罪被判处有期徒刑七个月；第三次于2011年12月份因犯盗窃罪被判处有期徒刑十个月；第四次于2013年9月份因犯盗窃罪被判处有期徒刑十个月；第五次于2014年12月份因犯盗窃罪被判处有期徒刑七个月。
（8）扣押清单，证实临沂市公安局兰山分局大学派出所民警于2016年5月13日在见证人王某的见证下，对被告人余某持有的口罩一个（白色）、手套一副（白色）、钩子一个（粉红色、塑料）、打火机一个（黑红相间）、眼镜一副（黑色、塑料镜架）、iPhone手机（白色，型号A1332）进行扣押。
（9）办案说明，证实2016年10月18日，大学派出所民警对被害人朱某进行讯问，其陈述证实：2016年5月13日3时30分许，祥和家园南区12号楼2单元401室正在睡觉的朱某，听见有吵闹的声音，起床后发现其房门被打开着，随后到同单元101室门口处发现被抓获的被告人余某。后回到家中发现被盗现金2150元及“双狮”牌手表一块。后同派出所民警一起查看视频监控发现，被告人余某及同案犯于2016年5月13日凌晨1时56分许出现在祥和家园南区，凌晨2时02分余某戴着口罩将12号楼北侧的两个监控摄像头转移方向。经审讯，被告人余某拒不供述犯罪事实且同案犯个人信息至今无法落实，故无法查证赃物去向以及无法继续追捕同案犯。
（10）被告人余某的供述，2016年5月13日凌晨两三点钟，我和一个四川的男子到临沂市临西七路与聚才路交汇处西侧路南的一个居民小区，进到小区之后我俩就分开了。我到了一栋楼的中间单元301室，我用事先带好的作案工具（插片是塑料制作的）将301室的门打开，之后我的上半身刚伸进门内就被房主一下抓住前胸外衣了，我紧接着往后缩，抓住楼梯扶手，一个劲儿地往楼下跑，那房主就抓住我不放了。我俩从三楼一直拖拉到二楼，这时又过来一个青年和房主一起抓我，我们三个人又一起拖拉到一楼101室房门口处时，我被他们摁住了，那个青年男子还用我的上衣从后掀起来套住我的头，又过一会，派出所民警就到现场将我送往医院进行查体。这次我和“四川籍男子”没有分工，各自偷各自的。我与301室的一个户主、户主的儿子，一起从楼梯起往下拖拉的。我打开301室门被发现后，没有与房主厮打，我只顾逃跑了,我没有打房主。
综合证据：
（1）户籍证明，证实被告人余某，1988年10月10日生。
（2）抓获经过，证实2016年5月13日03时56分接到110指令称抓获一个小偷。出警人员到达临沂市兰山区王庄路祥和家园小区案发现场后，民警出示证件将涉嫌盗窃的被告人余某依法口头传唤到大学派出所。
（3）前科材料，证实被告人余某于2009年10月16日因犯盗窃罪被常州市武进区人民法院判处有期徒刑三年四个月，2011年11月10日刑满释放；于2012年4月28日因犯盗窃罪被浙江省东阳市人民法院判处有期徒刑七个月，2012年8月3日刑满释放（浙江省东阳市人民法院刑事判决书-（2012）东刑初字第460号）；于2012年12月3日因犯盗窃罪被浙江省东阳市人民法院判处有期徒刑十个月（浙江省东阳市人民法院刑事判决书-（2012）东刑初字第1504号）；于2014年5月5日因犯盗窃罪被浙江省东阳市人民法院判处有期徒刑十个月，2014年10月31日刑满释放（浙江省东阳市人民法院刑事判决书-（2014）东刑初字第623号）；于2015年1月14日因犯盗窃罪被浙江省东阳市人民法院判处有期徒刑七个月，2015年7月2日刑满释放（浙江省东阳市人民法院刑事判决书（2015）东刑初字第74号）。
本院认为，被告人余某以非法占有为目的，单独或与人结伙入户盗窃，其行为已构成盗窃罪。临沂市兰山区人民检察院指控被告人余某犯盗窃罪的罪名成立。
公诉机关虽还指控被告人余某在祥和家园小区盗窃犯罪中构成转化抢劫罪，但被告人余某否认有为抗拒抓捕使用暴力手段。经审查，被告人余某入室盗窃被房主张某乙发现后转身逃跑，被张某乙追上并从其身后拦腰抱住，被告人余某挣脱转身时右胳膊肘捣到张某乙右侧太阳穴部位，双方拉拽至一楼后将被告人余某抓获，在该事实过程中系被告人余某的摆脱拖拽行为致使被害人张某乙磕碰挫伤，对此被害人张某乙的陈述及证人张某甲证言均已明确证实，根据《最高人民法院关于审理抢劫刑事案件适用法律若干问题的指导意见》中“对于以摆脱的方式逃脱抓捕，暴力强度较小，未造成轻伤以上后果的，可不认定为使用暴力，不以抢劫罪论处。”的规定，对被告人余某行为不应认定构成转化抢劫罪，还应以其实施的盗窃罪论处。因此，公诉机关关于被告人余某该起盗窃行为构成转化抢劫罪的指控定性不当，本院依法不予支持。
被告人余某有多次盗窃前科，系累犯，依法应当从重处罚，鉴于被告人余某归案后能够供述其主要犯罪事实，对其依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第二百四十一条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
被告人余某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年5月13日起至2017年8月12日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
被害人的相关财产损失由被告人余某与其同案共同退赔。随案移交的被告人余某作案工具等赃证款物依法没收或处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省临沂市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 曹雪峰
代理审判员 于晓娜
人民陪审员 王福义
二〇一七年五月十日
书 记 员 徐守丽