辽宁省辽阳市白塔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）辽阳白刑初字第244号
公诉机关辽阳市白塔区人民检察院。
被告人张XX，男，1976年4月12日出生。2014年2月15日因本案被刑事拘留，2014年3月10日被依法执行逮捕。现羁押于辽阳市看守所。
辽阳市白塔区人民检察院以辽白检公诉刑诉（2014）270号起诉书指控被告人张XX犯职务侵占罪、诈骗罪，于2014年6月25日向本院提起公诉。本院审查受理后，依法组成合议庭，于2014年8月13日依法公开开庭审理了本案。辽阳市白塔区人民检察院指派检察员黄福宏出庭支持公诉，被告人张XX到庭参加诉讼。期间补充侦查一次。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2013年10月至2014年2月15日，时任□□□□小区物业经理的张XX利用职务上的便利，将□□□□小区居民物业费、车位费、电梯费、车卡等费用共计人民币71926元据为己有；2013年12月至2014年1月，被告人张XX以办理沙场、出卖车位的名义骗取被害人张XX、陈XX共计人民币24000元。案发后被告人主动投案。公诉机关就上述事实向法庭举证，即被告人张XX供述、被害人张XX、陈XX的陈述、证人杜X、苏X、崔XX、张XX、金XX等人的证言、户籍证明、企业法人营业执照、入职申请表、照片、发票、情况说明、账本、印章、案件来源、抓捕经过等证据。公诉机关认为，被告人张XX的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二百六十六条之规定，应以职务侵占罪、诈骗罪追究其刑事责任。被告人张XX主动到案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，应从轻处罚。
被告人张XX对起诉指控的犯罪事实没有异议，但认为罪名应互换。
经审理查明，2013年10月，被告人张XX应聘担任□□□□小区物业经理，负责□□□□小区的安全、物业费收取等工作。2013年10月至2014年2月15日，被告人张XX将收取的□□□□小区居民物业费、车位费、电梯费、车卡等费用共计人民币71926元据为己有。
2013年12月中旬，被害人张XX、王X想要在恒利新城租块地卖沙子，遂找到张XX让其帮忙联系。被告人张XX以好处费和押金的名义收取二被害人人民币2万元后将该款挥霍。
2014年1月，被告人张XX明知□□□□的车位只能有期限的租用，却仍以永久使用的名义骗取被害人陈XX人民币4000元。
案发后，被告人张XX主动投案。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人张XX的供述证实，2013年10月份开始，我在□□□□公司担任□□□□物业经理，我负责收取物业费、车位费、电梯费等费用。期间，我私自刻了1个假的物业印章，购买了2本财务收据，开具假发票收取物业费、车位费等约6万元，开具真发票收取物业费、车位费1万多元，均未上交。以办理沙场及出卖车位为由，骗取张XX、陈XX人民币24000元的事实。
2、被害人张XX的陈述证实，2013年12月，□□□□公司经理张XX以能帮我和王X在恒利新城租地卖沙子为由，骗取我和王X人民币共20000元，给我开了人民币20000元的欠条的事实。
3、被害人陈XX的陈述证实，2014年1月14日，在□□□□，张XX以将车位永久归我使用为由，骗取我人民币4000元，并开了一张收据的事实。
4、证人杜X的证言证实，我是□□□□公司工作人员，我公司经理张XX在担任□□□□公司经理期间刻假公章开假收据，收取小区业主的物业费据为己有的事实。
5、证人王XX的证言证实，张XX担任□□□□物业经理期间负责收取物业费、车位费、电梯费等方面工作，2013年12月15日至今收取的各项费用共人民币11941元没有上交财务，在其办公室发现盖有我们公司财务专用章的两本收据，收据上面提现的是张XX收取的物业费、电梯费、车位费存根共21份。
6、证人崔XX的证言证实，2013年12月30日，在□□□□，我将人民币600元的车位费交给原物业经理张XX，其给我开具一张盖有□□□□公司章的收据，不知道收据真假的事实。
7、证人张XX证言证实，2013年12月15日、2014年1月18日，在□□□□，我将人民币909元、600元的物业费、车位费交给原物业经理张XX，其给我开具一张盖有□□□□公司章的收据不知道真假，刘XX是我丈夫的事实。
8、证人黄X证言证实，2013年12月9日，在□□□□，原物业经理张XX收取我物业费人民币1075元，给我开具一张盖有□□□□公司章的收据，不知道收据真假。贾XX是我妻子。
9、证人赵X证言证实，2013年12月9日，在□□□□，原物业经理张XX收取我停车费人民币600元，给我开具一张盖有□□□□公司章的收据，不知道真假的事实。
10、证人赵XX证言证实，2013年1月18日，在□□□□，原物业经理张XX收取我停车费人民币600元，给我开具一张盖有□□□□公司章的收据不知道真假的事实。
11、证人李XX的证言证实，2013年12月28日，在□□□□，□□□□物业原经理张XX用假发票骗取我物业费人民币805元、车位费人民币600元的事实。
12、证人韩XX的证言证实，2013年12月31日，在□□□□，□□□□物业原经理张XX用假发票骗取我人民币1650元的事实。
13、证人何XX的证言证实，2013年12月31日，在□□□□，□□□□物业原经理张XX用假发票骗取我物业费人民币1200元的事实。
14、证人吴X的证言证实，2013年12月31日，在□□□□，□□□□物业原经理张XX用假发票、假印章骗取我物业费人民币1110元的事实。
15、证人李XX的证言证实，2013年12月31日10时许，在□□□□，我交给原物业经理张XX物业费人民币1365元，后物业人员告诉我张XX给我开具的发票及发票上的印章系假的事实。
16、证人陈XX的证言证实，在□□□□，我交给原物业经理张XX物业费人民币1059元的事实。
17、证人钟XX的证言证实，2014年初，在□□□□，原物业经理张XX收取我停车费人民币600元、物业费946元，给我开具一张盖有□□□□公司章的收据不知道真假的事实。
18、证人张XX证言证实，2014年1月28日，在□□□□，原物业经理张XX收取我停车费人民币600元，给我开具一张盖有□□□□公司章的收据不知道真假的事实。
19、证人邵X证言证实，2014年1月7日，在□□□□，我交给原物业经理张XX物业费人民币1143元，给我开具一张盖有□□□□公司章的收据不知道真假的事实。
20、证人任XX证言证实，2014年1月6日，在□□□□，原物业经理张XX收取我物业费人民币845元，给我开具一张盖有□□□□公司章的收据不知道真假，刘XX是我丈夫的事实。
21、证人袁X证言证实，2013年12月17日，在□□□□，原物业经理张XX收取我物业费人民币754元、车位费人民币600元，给我开具一张盖有□□□□公司章的收据不知道真假的事实。
22、证人盛XX证言证实，2013年12月28日18时20份许，在□□□□，我交给原物业经理张XX物业费人民币1145元，给我开具一张盖有□□□□公司章的收据是假的的事实。
23、证人谢XX证言证实，2014年1月5日，在□□□□，原物业经理张XX收取我物业费人民币806元、车位费人民币600元，给我开具一张盖有□□□□公司章的收据是假的的事实。
24、证人李XX证言证实，2013年12月12日，在□□□□，我交给原物业经理张XX车位费人民币600元，给我开具一张盖有□□□□公司章的收据不知真假的的事实。
25、证人刘X证言证实，2014年2月8日，在□□□□，我交给原物业经理张XX车位费人民币600元，给我开具一张盖有□□□□公司章的收据不知真假的的事实。
26、证人张XX证言证实，2014年1月7日，在□□□□，我被原物业经理张XX骗取人民币722元的物业费，给我开具一张盖有□□□□公司章的收据不知真假以及陈X是我丈夫的事实。
27、证人李XX证言证实，2014年2月13日，在□□□□，我被原物业经理张XX骗取人民币600元的车位费，给我开具一张盖有□□□□公司章的收据不知真假的事实。
28、证人苗XX证言证实，2013年12月16日，在□□□□，我交给原物业经理张XX物业费人民币763元，其给我开具一张盖有□□□□公司章的收据及其所盖的印章不知真假的的事实。
29、证人岳X证言证实，2014年1月28日，在□□□□，我被原物业经理张XX骗取物业费人民币1066元，其给我开具一张盖有□□□□公司章的收据及其所盖的印章不知真假的的事实。
30、证人蔡XX证言证实，2013年12月，在□□□□，我被原物业经理张XX骗取车位费人民币600元，其给我开具的盖有□□□□公司章的收据及其所盖的印章不知真假的事实。
31、证人姜XX证言证实，2013年11月25日，在□□□□，我被原物业经理张XX骗取物业费人民币778元，其给我开具一张盖有□□□□公司章的收据没有盖章的事实。
32、证人李XX证言证实，2013年12月20日，在□□□□，我被原物业经理张XX骗取物业费人民币775元，其给我开具盖有□□□□公司章的收据及其所盖的印章不知真假的事实。
33、证人曹X证言证实，2014年1月4日，在□□□□，我被原物业经理张XX骗取车位费人民币600元，其给我开具盖有□□□□公司章的收据及其所盖的印章不知真假及吴XX是我丈夫的事实。
34、证人陈XX证言证实，在□□□□，我被原物业经理张XX骗取车位费人民币600元，其给我开具盖有□□□□公司章的收据及其所盖的印章不知真假的事实。
35、证人佟XX证言证实，2014年1月28日，在□□□□，我被原物业经理张XX骗取车位费人民币600元、物业费人民币1572元，其给我开具盖有□□□□公司章的收据及其所盖的印章不知真假的事实。
36、证人朱X证言证实，在□□□□，我被原物业经理张XX骗取物业费人民币765元，其给我开具盖有□□□□公司章的收据及其所盖的印章不知真假的事实。
37、证人苏X证言证实，2013年11月22日，在□□□□，张XX拿走门卡151张、远程车卡31张、近程车卡56张，卖出一部分总价值人民2890元的事实。
38、证人金XX的证言证实，2013年12月份，以40元的价格给一名男子刻过一个印有□□□□的公章的事实。
39、户籍证明证实，被告人张XX的年龄等自然状况。
40、企业法人营业执照、入职申请表证实，□□□□的性质及被告人张XX的职务情况。
41、照片证实，被告人张XX指认出其制作假印章及购买假收据地点的事实。
42、收款收据证实，被告人张XX收取物业费、车位费等费用给业主开具的发票情况的事实。
43、发票存根证实，被告人张XX向业主开具发票收取物业费、车位费的情况的事实。
44、情况说明证实，李X、李X等28名业主，因张XX系□□□□物业经理将物业费、车位费交给张XX，张XX给业主开具了收据；张XX在担任物业经理期间应交公司车卡、门卡合计人民币2890元；□□□□公司已经垫付被骗业主的物业费及车位费。
45、□□□□小区领用门卡、车卡统计表证实，□□□□小区的领卡情况的事实。
46、案件来源、抓捕经过证实，本案系被害人张XX报案，被告人张XX主动投案的事实。
47、调取证据清单证实，调取黄色封皮非经营性专用收款收据一本、蓝色相间封皮收款收据一本的事实。
48、扣押物品文件清单、发还清单、随案移送清单及账本、印章证实，扣押假收款收据四本、印章一枚，并随案移送；手机一部、张XX、张X身份证各一张、张XX驾驶证、中国农业银行卡一张、动漫城会员卡一张，发还张XX父亲张XX的事实。
本院认为，被告人张XX利用其担任物业公司经理的职务之便，将为公司收取的物业费、车位费等费用占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪；其以自己有能力为他人办理租用沙场及出卖车位的名义骗取他人财物，数额较大，其行为亦构成诈骗罪，应实行数罪并罚。公诉机关指控被告人张XX犯职务侵占罪、诈骗罪事实清楚，证据确实、充分，应予支持。被告人张XX关于职务侵占罪与诈骗罪的罪名应互换的辩解，经查，被告人张XX代表物业公司收取小区居民费用的行为，是职务行为，其收到费用后该费用的所有权即属于物业公司，其利用假发票将居民交给物业公司的财物占为己有，侵犯的是公司财物所有权，故其行为构成职务侵占罪而非诈骗罪；其虽然系小区物业经理，但没有出售小区车位及为他人办理租用沙场的权力，其虚构能力使用欺骗手段获取财物，虽然利用了工作便利，但不是职务上的便利，其行为构成诈骗罪而非职务侵占罪，故该辩解本院不予采纳。被告人张XX主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，应依法从轻处罚；系多次职务侵占，酌情从重处罚。根据本案具体事实、情节、社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二百六十六条、第六十七条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张XX犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年七个月；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四万元，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月15日起至2016年8月14日止。罚金自判决生效后三十日内向本院缴纳。）
二、扣押的收款收据四本、印章一枚，依法没收。
三、赃款依法继续追缴，返还给被害单位□□□□人民币七万一千九百二十六元、张XX人民币一万元、王X人民币一万元、陈XX人民币四千元。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向辽阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 刘丽华
人民陪审员 富 皎
人民陪审员 黄桂霞
二〇一四年九月十八日
书 记 员 胡威威
附件：
本判决所依据的相关法律
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条
公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第二百六十六条
诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条
犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条
判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条
犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。