湖南省岳阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘06刑终113号
原公诉机关湖南省岳阳市岳阳楼区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴某，无职业。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2015年5月22日被岳阳市公安局直属分局刑事拘留，同年6月26日被逮捕。现羁押于岳阳市看守所。
原审被告人任某，无职业。因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2015年5月22日被岳阳市公安局直属分局刑事拘留，同年6月26日被逮捕。现羁押于岳阳市看守所。
原审被告人夏某甲，无职业。因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2015年5月22日被岳阳市公安局直属分局刑事拘留，同年7月17日被取保候审。现在家候审。
原审被告人彭方和，曾用名彭芳和，无职业。因犯抢劫罪、盗窃罪、诈骗罪于1983年12月31日被判处无期徒刑；因犯盗窃罪于2013年9月2日被岳阳市君山区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元，2014年3月21日刑满获释；又因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2015年7月1日被岳阳市公安局直属分局刑事拘留，同年7月22日被逮捕。现羁押于岳阳县看守所。
原审被告人郑某，无职业。因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2015年5月22日被岳阳市公安局直属分局刑事拘留，同年6月26日被逮捕，2016年2月4日经岳阳市岳阳楼区法院决定取保候审。现在家候审。
湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院审理湖南省岳阳市岳阳楼区人民检察院指控原审被告人吴某、任某、夏某甲、彭方和、郑某犯生产、销售伪劣产品罪一案，于二○一六年一月二十九日作出（2015）楼刑二初字第172号刑事判决。原审被告人吴某不服，提出上诉。岳阳市岳阳楼区人民法院于2016年4月25日将案卷移送本院。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年10月下旬，被告人夏某甲到福建省云霄县联系购进假冒伪劣卷烟事宜。被告人夏某甲经当地人介绍与自称“方老板”的被告人吴某商谈购进假冒伪劣卷烟事宜。双方约定：吴某以假冒伪劣黄盖芙蓉王卷烟每箱（50条装）2750元的价格向夏某甲供货，吴某将夏某甲所需假冒伪劣卷烟的外包装进行伪装后，通过大巴托运至岳阳市再通知夏某甲提取；双方通过中国建设银行股份有限公司相关网点结算往来款；具体销售事宜，双方通过电话进行联系。2013年12月至2014年10月中旬，被告人吴某采取上述方式，多次向被告人夏某甲销售假冒黄盖芙蓉王伪劣卷烟共计23箱（1150条），销售金额共计63250元。
2014年10月中旬，被告人夏某甲对被告人吴某称自己想转行从事基建业务，遂将被告人任某介绍给被告人吴某。此后被告人吴某采取与被告人夏某甲相同的交易方式，以假冒伪劣卷烟每箱（50条装）2850元的价格向被告人任某供货，至案发共计向任某销售假冒黄盖芙蓉王伪劣卷烟61箱（3050条），销售金额共计173850元。
被告人吴某向被告人夏某甲、任某销售的上述假冒伪劣卷烟均系被告人吴某从当地购进白条烟、壳纸、封皮等半成品后，在自己家中加工包装而成。综上，自2013年12月至2015年5月，被告人吴某向被告人夏某甲、任某销售假冒黄盖芙蓉王伪劣卷烟共计237100元。
被告人郑某在福建省漳州市芝山镇上坂村319国道边经营漳州市汽车联系处，从事长途汽车接客和货物运输中介业务。2014年2月，被告人吴某与被告人郑某口头约定，吴某以每箱200元的价格委托郑某为其运输假冒伪劣卷烟。被告人吴某将销售给被告人夏某甲、任某的假冒伪劣卷烟的外包装进行伪装后，送至被告人郑某所在的漳州市汽车联系处，再由被告人郑某联系开往岳阳市的长途大巴司机以每箱100元的价格托运到岳阳，由大巴司机根据吴某提供的收货人电话通知收货。自2014年2月至2015年5月，被告人郑某为被告人吴某运输假冒伪劣卷烟共计70箱，销售金额共计187600元，被告人郑某从中非法获利7000余元。
2013年10月至2014年10月，被告人夏某甲先后多次以2750元每箱的价格，从被告人吴某处购进假冒黄盖芙蓉王伪劣卷烟共计23箱。被告人夏某甲将上述23箱假冒黄盖芙蓉王伪劣卷烟以每箱3500元的价格向其周边的熟人朋友予以销售，销售金额共计80500元。2015年2月，被告人夏某甲应一刘姓朋友的请托以3500元每箱的价格从被告人任某处购进假冒伪劣卷烟4箱，转手以15000元的价格将上述4箱假冒伪劣卷烟销售给刘姓朋友。综上，被告人夏某甲销售假冒伪劣卷烟金额共计95500元，从中非法获利共计18500元。
2014年10月至2015年5月19日，被告人任某以每箱2850元的价格先后多次从被告人吴某处购进假冒黄盖芙蓉王伪劣卷烟共计61箱，购进价格共计173850元。2015年5月19日前，被告人任某收到被告人吴某假冒黄盖芙蓉王伪劣卷烟共计57箱，被告人任某将其中的56箱均以3500元每箱的价格向周边的熟人朋友销售，共计销售假冒伪劣卷烟金额196000元，被告人任某从中非法获利22150元。2015年5月20日，办案机关从车牌号为F064**的长途客车上查扣被告人吴某发给被告人任某的假冒黄盖芙蓉王伪劣卷烟4箱共计200条，从被告人任某家中查扣任尚未销售的一箱假冒黄盖芙蓉王伪劣卷烟50条。上述被查扣的五箱伪劣卷烟按被告人任某的销售价格计算，货值金额共计17500元。
2014年9月至2015年1月，被告人彭方和分别以3500元至4000元每箱的价格从被告人夏某甲处及通过伍某从被告人任某处购进假冒黄盖芙蓉王伪劣卷烟，并转手以10000元每箱的价格销售给岳阳市君山区许市镇季红超市5箱10条，销售金额共计52000元。
2015年5月20日，被告人吴某、郑某、任某、夏某甲分别在各自住所被公安机关抓获。2015年6月30日，被告人彭方和在华容县城关镇一大桥附近被公安机关抓获。
针对上述事实，原审判决列举了下列经庭审举证、质证、认证的证据予以证明：被告人吴某、任某、夏某甲、彭方和、郑某的户籍证明；公安机关出具的抓获经过；扣押物品、文件清单、扣押的假冒卷烟照片等书证；湖南省烟草质量监督检测站湘烟鉴检20151939号、20151940号、20150612号卷烟鉴别检验报告；证人夏某乙、姜某、颜某、彭某、姚某、王某、龙某、伍某、陈某、季某、李某的证言；被告人吴某、任某、夏某甲、彭方和、郑某的供述。
原审法院认为，被告人吴某生产、销售伪劣卷烟、被告人任某、夏某甲、彭方和销售假冒伪劣卷烟，其中被告人吴某生产、销售金额237100元，被告人任某销售金额196000元，被告人夏某甲销售金额95500元，被告人彭方和销售金额52000元；其中被告人吴某生产、销售假冒伪劣卷烟销售金额二十万元以上不满五十万元，被告人任某、夏某甲、彭方和销售金额均在五万元以上不满二十万元；被告人郑某明知被告人吴某委托其托运的是假冒伪劣卷烟，而仍然为被告人吴某提供运输帮助，帮助运输假冒伪劣卷烟，且销售金额187600元。故被告人吴某的行为已构成生产、销售假冒伪劣产品罪；被告人任某、夏某甲、彭方和、郑某的行为均已构成销售假冒伪劣产品罪。被告人吴某、郑某属共同犯罪，被告人吴某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人郑某在共同犯罪中起次要作用，系从犯。此外，被告人任某尚有货值金额为17500元的假冒伪劣卷烟未销售，即被公安机关查获，应对被告人任某尚未销售的假冒卷烟行为酌情处罚。五被告人到案后均能如实供述自己的罪行，并自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人彭方和在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之故意犯罪，属累犯，应从重处罚；根据被告人夏某甲、郑某的犯罪情节及悔罪表现，可认为对二被告人适用缓刑不致再危害社会，可对被告人夏某甲、郑某适用缓刑。据此，对被告人吴某依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款之规定；对被告人任某依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第六十七条第三款之规定；对被告人夏某甲依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款之规定；对被告人彭方和依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定；对被告人郑某依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款之规定，判决如下：被告人吴某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十二万元；被告人任某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币十万元；被告人夏某甲犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，缓刑三年，并处罚金人民币五万元；被告人彭方和犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元；被告人郑某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币五万元。
原审被告人吴某上诉提出自己是初犯，且已经充分认罪悔罪，请求对其从轻处罚。
经审理查明，原审判决认定上诉人吴某生产、销售伪劣卷烟金额237100元；原审被告人郑某帮助上诉人吴某运输假冒伪劣卷烟，且销售金额187600元；原审被告人任某销售假冒伪劣卷烟金额196000元，被查扣未销售伪劣军演，货值金额17500元；原审被告人夏某甲销售假冒伪劣卷烟金额95500；原审被告人彭方和销售假冒伪劣卷烟金额52000元的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人吴某生产、销售以假充真的假冒劣质卷烟，金额达237100元;原审被告人郑某明知是假冒卷烟，仍帮助运输，销售金额达187600元；原审被告人任某、夏某甲、彭方和销售假冒伪劣卷烟，其中原审被告人任某销售金额196000元，原审被告人夏某甲销售金额95500元，原审被告人彭方和销售金额52000元；综上，上诉人吴某的行为已构成生产、销售假冒伪劣产品罪，原审被告人任某、夏某甲、彭方和、郑某的行为均已构成销售假冒伪劣产品罪。原审被告人郑某明知上诉人吴某委托其托运的是假冒伪劣卷烟，而仍然为上诉人吴某提供运输假冒伪劣卷烟的帮助，故上诉人吴某、原审被告人郑某属共同犯罪，上诉人吴某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，原审被告人郑某在共同犯罪中起次要作用，系从犯。原审被告人任某尚有货值金额为17500元的假冒伪劣卷烟未销售，即被公安机关查获，应对被告人任某尚未销售的假冒卷烟行为酌情处罚。上诉人吴某及原审被告人任某、夏某甲、彭方和、郑某到案后均能如实供述自己的罪行，并自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人彭方和在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之故意犯罪，属累犯，应从重处罚；根据原审被告人夏某甲、郑某的犯罪情节及悔罪表现，可认为对二被告人适用缓刑不致再危害社会，可对原审被告人夏某甲、郑某适用缓刑。上诉人吴某提出自己是初犯，且已经充分认罪悔罪，请求其对其从轻处罚，经查，原判已充分考虑此情节，给予其从轻处罚，原审法院根据上诉人吴启明的犯罪情节、认罪态度等综合考虑，对其判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十二万元，属量刑适当，故该上诉意见本院不予采纳。原审法院判决原审被告人郑某罚金五万元，经查，根据《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，“销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下的罚金”。原审被告人郑某的销售金额为187600元，应判处其销售金额百分之五十以上的罚金，即罚金最低93800元。但根据上诉不加刑的原则，本院不再加重对原审被告人证明的罚金刑。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 敏
审 判 员 黎小忠
代理审判员 漆 晟
二〇一六年五月十六日
书 记 员 蒋文韬