湖南省娄底市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）娄中民一初字第34号
原告吴昊，男，1978年12月26出生，汉族，居民。
委托代理人王双明，男，1963年6月3日出生，汉族，娄底市娄星区湘中法律服务所法律工作者。
被告湖南文诚房地产开发有限公司。
法定代表人吴文初，系该公司经理。
原告吴昊与被告湖南文诚房地产开发有限公司（以下简称文诚公司）合同纠纷一案，原告吴昊于2014年5月30日向本院提起诉讼，本院于2014年6月9日立案受理后，依法组成由审判员童赞辉担任审判长，审判员张朝华、陈友红参加的合议庭，于2014年7月31日公开开庭进行了审理。原告吴昊及其委托代理人王双明到庭参加诉讼，被告文诚公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴昊诉称，2014年2月28日，原、被告双方签订了建筑工程施工承包协议，原告按照协议先后分多次通过银行汇款支付给被告公司履约保证金295万元、现金11万元，合计306万元。被告拿到履约保证金后，既不按协议安排工程动工，又不按月支付利息，应视为被告违约。同时，原、被告签订的“文诚·御景新城”由于被告没有启动资金，被涟源市人民法院查封，已无法再履行协议，因此为维护原告的合法权益，特向贵院提出诉状，请求人民法院：1、判令被告退回保证金306万元；2、判令被告补偿原告违约金50万元；3、判令被告支付原告利息，（从缴纳保证金之日起到本案判决生效之日止利息按月息3分计算）；4、诉讼费、保全费由被告支付。
原告吴昊为支持其诉讼主张向本院提交如下证据：
1、原告的身份证复印件，用以证明原告的主体资格；
2、被告的营业执照，用以证明被告的主体资格；
3、承包协议，用以证明原、被告签订了承包协议，并在协议第九条对履约保证金有特别约定；
4、收据三张，用以证明被告公司收到原告的资金306万元；
5、中国工商银行回单7张，用以证明原告通过银行汇款295万元给被告，同时佐证证据4的客观事实；
6、原告个人网上银行查询单，用以证明原告通过银行汇款295万元给被告，同时佐证证据4的客观事实；
7、文诚·御景新城被查封的依据，用以证明被告无法再履行协议的客观事实。
被告文诚公司未到庭质证。
根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十六条之规定，对原告提供的证据分析认定如下：原告所提交的证据客观真实，且与本案具有关联性，本院予以采信。
根据对原告的陈述及对其所提交的相关证据的综合分析、本院认定本案如下基本事实：
2014年2月28日，原、被告经协商签订《建筑工程施工承包协议》，约定由原告承包被告开发的文诚·御景新城三栋高层（31＋1）的主体工程、外墙装饰工程（不含室内二次装修）、室内给排水和电气照明安装工程。该协议第九条还约定支付履约保证金共400万元整，协议签字当天原告向被告账号打入合同履约保证金100万元整，原告拿到施工图纸二十天之内，再打入余款300万元整（如二十天内未打款，则之前所打的诚意金不予退还，协议自动失效），履约保证金在完成基础后返还40％，主体完成十层后返回10％，主体竣工后返还45％，竣工验收合格后返还5％，履约保证金不计利息。本协议签订后如二个月内不能开工，保证金按月利息3分计算给原告（利息从保证金打入甲方账号日开始计算至被告通知开工日止）。如六个月内不能动工则视为被告违约，履约保证金与利息全额返回被告，原告除计息外另外补偿被告50万元。上述协议签订后，原告通过其在中国工商银行的帐号（×××1502）向吴文初（系被告文诚公司的法定代表人）的中国工商银行帐号（×××9507）分别在2014年2月28日汇款100万元、3月17日汇款50万元、3月18日汇款50万元、3月19日汇款50万元、3月20日汇款20万元、3月21日汇款15万元、3月24日汇款24万元，原告另支付被告现金11万元，合计306万元。被告分别于2014年3月8日出具“兹收到吴昊交来工程保证金250万元”收据1张、2014年3月20日出具“兹收到吴昊交来文诚公司开发项目保证金50万元”收据1张，吴文初2014年3月30日出具“兹收到吴昊现金6万元”收据1张。被告收到款项后，未按协议约定安排原告动工。因登记在被告名下的文诚·御景新城小区土地（娄国用字2012-05559）已被法院依法查封，导致原告与被告的协议无法履行，原告遂诉至本院。
本院认为，被告文诚公司将其开发的文诚·御景新城相关工程发包给没有建筑企业资质的原告吴昊个人，并与其签订《建筑工程施工承包协议》，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等的；……”、《中华人民共和国合同法》第五十二条“有下列情形之一的，合同无效：……（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”之规定，被告文诚公司与原告吴昊签订的合同可认定为无效合同。对于无效合同的处理，根据《中华人民共和国合同法》第五十六条“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。”、第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”之规定，被告文诚公司因合同取得原告吴昊306万元的保证金，应当予以返还。被告文诚公司将工程发包给没有资质的个人，存在过错，应当由其适当赔偿原告吴昊因此受到的损失。鉴于原告吴昊在签订合同时亦存在主观过错的实际情况，本院对原告的损失酌情予以认定。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第五十二条、第五十六条、第五十八条、第六十条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、由被告湖南文诚房地产开发有限公司在本判决生效后10日内返还原告吴昊306万元，并按上述款项月利息1.5%赔偿原告吴昊的损失（从2014年3月24日计算至执行之日止）；
二、驳回原告吴昊的其他诉讼请求。
上述款项限本判决生效之日起10日内付清，如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费35280元，由被告湖南文诚房地产开发有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院或者直接向湖南省高级人民法院提出上诉，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省高级人民法院。
审判长 童赞辉
审判员 张朝华
审判员 陈友红
二〇一四年九月五日
书记员 黄邵勋
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定
第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人约定遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。