四川省宜宾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川15民终2112号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司，住所地：四川省宜宾市翠屏区沿江路树高富邻金沙3-1-2-3、3-2号，组织机构代码74469554-6。
代表人：蒲强，总经理。
委托诉讼代理人：廖道远，公司职工。
被上诉人（原审原告）：唐大彬，男，1965年6月出生，住四川省宜宾县。
委托诉讼代理人：叶振平，宜宾县忠信法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：张伟杰，男，1992年1月出生，住四川省屏山县。
被上诉人（原审被告）：张大田，男，1964年10月出生，住四川省屏山县。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司因与被上诉人唐大彬、张伟杰、张大田机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省宜宾县人民法院（2016）川1521民初310号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司上诉请求：撤销一审判决，对被上诉人唐大彬的伤残等级重新鉴定，以重新鉴定结论计算唐大彬伤残赔偿金和精神抚慰金；诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：1、宜宾金沙司法鉴定所鉴定唐大彬的伤残等级为六级伤残的依据不足，该鉴定主要依据唐大彬妻子的陈述和精神科精神病专家的心理学检查，都是主观方面，没有到有脑科检查资质的医院进行脑科检查，其客观真实性存疑。唐大彬病历记载与鉴定机构检查不一致。2、唐大彬是农村户口，其残疾赔偿金应当按农村标准计算赔偿。3、商业保险条款约定保险车辆负主要责任，保险公司承担事故责任比例不超过70%，一审法院判决上诉人承担80%不符合法律规定。
被上诉人唐大彬答辩称：1、上诉人已经在一审中申请了重新鉴定，且鉴定机构是双方共同选择的，鉴定机构和鉴定人员具备相应鉴定资质，鉴定客观公正，应予以采信。上诉人对鉴定意见存疑，主要是其主观分析，并未提供证据证明。该鉴定没有民事诉讼证据规定第二十七条规定的情况，上诉人在二审中要求重新鉴定，不应准许。2、唐大彬提供了劳动合同，用人单位营业执照，工资收入证明，宜宾县职业技能大赛荣誉证书，二审中再补充工资表予以证实，唐大彬受伤前一直在城镇务工，其损失应当按照城镇标准计算赔偿。3、一审法院判决上诉人承担80%的赔偿责任，符合四川省道交法实施办法52条的规定，上诉人与投保人签订的合同是格式条款合同，根据合同法47条的规定，应是无效合同。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人张伟杰答辩称：同意唐大彬代理人的意见。是否重新鉴定都是保险公司的事情。
被上诉人张大田未答辩。
唐大彬向一审法院起诉请求：1.判决张伟杰、张大田及中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司赔偿唐大彬医疗费、续医费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、依赖护理费、鉴定费、交通费共计396435元；2.诉讼费由张伟杰、张大田及中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司承担。庭审中唐大彬变更诉讼请求金额为438692元。
一审法院认定事实：2015年8月28日20时10分，张伟杰驾驶川Q×号小型轿车从宜宾沿宜屏快速路往新屏山方向行驶，行驶至17km+200m处，与横过道路的唐大彬相撞，造成唐大彬受伤和该车受损的交通事故。唐大彬受伤后被送往屏山县人民医院急诊治疗，当日即转入宜宾市第一人民医院住院治疗，经诊断为：1.重型颅脑损伤（多发脑挫裂伤，蛛网膜下腔出血，左侧枕骨、双侧顶骨骨折，头皮血肿，头皮挫裂伤）；2.左肩关节前脱位，左肱骨头骨折，左喙突骨折；3.左侧外踝骨折；4.肺挫伤；5.全身多处软组织挫擦伤；6.双眼视力下降。唐大彬住院76天好转后，于2015年11月11日出院。唐大彬在屏山县人民医院、宜宾市第一人民医院治疗各花费医疗费1161.93元、101440.69元，共计102602.62元，由中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司垫付23565元，张伟杰垫付23661.93元。2015年9月21日，宜宾县公安局交通管理大队作出公交认字[2015]第00175号道路交通事故认定书，认定：张伟杰负此次事故主要责任，唐大彬负次要责任。四川鑫正司法鉴定所接受唐大彬之女唐小会的委托，于2016年1月5日鉴定后作出川鑫正鉴[2016]临鉴字第04号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.唐大彬本次交通事故致中度智力缺损，日常活动能力明显受限，需要指导，评定为五级伤残；左肩关节活动部分受限评定为九级伤残；2.唐大彬本次交通事故伤后应进行左肩关节前脱位、左肱骨头骨折内固定物取除术，后期医疗费约需人民币9000元；3.唐大彬本次交通事故伤后需要大部分护理依赖，护理时限以10年为宜（自本次交通事故出院之日起）。唐大彬支付鉴定费3100元。
唐大彬自2014年2月1日起在宜宾红楼梦酒业股份有限公司酿造岗位工作。川Q×号小型轿车系张大田所有，张伟杰系张大田之子，张大田一直将该车交由张伟杰使用。中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司承保了川Q×号小型轿车的交强险和限额30万元的商业第三者责任险、不计免赔险等；该机动车交强险条款第十九条载明“根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在交强险的责任限额内核定人身伤亡的赔偿金额”，机动车商业保险单特别约定处载明“4.经保险双方约定，凡涉及车险人伤的医疗费用赔付统一按伤者就诊机构所在地的基本医疗保险规定的项目和标准进行赔偿”，保险的期限为2015年3月11日至2016年3月10日止。
一审诉讼中，中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司在举证期限内申请对唐大彬的伤残等级、续医费、护理依赖及护理时限进行重新鉴定及医疗费按国家基本医疗保险标准进行审核鉴定，一审法院依法委托四川金沙司法鉴定所进行鉴定，该所于2016年5月4日鉴定后作出川金司鉴所[2016]临鉴字第251号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人唐大彬目前因交通事故致颅脑的损伤评定为陆级伤残，其左肩部的损伤评定为拾级伤残；2.被鉴定人唐大彬后期医疗费约需人民币陆仟圆；3.被鉴定人唐大彬本次交通事故后日常生活大部分需要护理，其护理时限考虑为五年；4.被鉴定人唐大彬在宜宾市第一人民医院住院期间有16222.10元人民币不属于医保报销费用。
一审法院认为：双方当事人对公安交通管理部门作出的道路交通事故责任认定没有异议，即张伟杰负此事故主要责任，唐大彬负次要责任，予以采信。因机动车所有人张大田出借车辆无过错，故本次事故损害赔偿应由机动车使用人张伟杰承担主要责任，唐大彬承担次要责任。中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司承保张大田川Q×号车交强险和限额为30万元的商业第三者责任险、不计免赔险等，对于唐大彬因本次交通事所产生的损失，应当首先由中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿。超出交强险部分，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第四款“责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险”及《四川省〈中华人民共和国道路交通安全法〉实施办法》第五十二条第二款第一项“（一）机动车与行人发生交通事故，机动车负主要责任的，由机动车方承担80%的赔偿责任”规定，由张伟杰承担80%赔偿责任，在法律对责任保险的保险标的有明确规定及在地方性法规对机动车一方事故责任比例有明确规定的情况下，中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司应在商业第三者责任险赔偿限额内代张伟杰承担80%赔偿责任，唐大彬自行承担20%责任。唐大彬主张的住院伙食补助费标准过高，酌情确定15元/天。唐大彬主张的误工费、护理费标准均过高，中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司认可均按60元/天计算，予以确认。唐大彬主张的护理依赖护理费标准过高，根据其需护理依赖的程度及当地实际情况，酌情确定为30元/天。唐大彬的出院医嘱“院外继续康复，门诊随访，左肩部病变骨科随访治疗”，属持续误工，其误工时间可以计算至定残前一日（2016年1月5日），即误工时间为131日。双方当事人对四川金沙司法鉴定所川金司鉴所[2016]临鉴字第251号司法鉴定意见书无异议，予以采信。唐大彬虽是农村居民，但唐大彬自2014年2月起在宜宾红楼梦酒业股份有限公司从事酿造工作，其主要生活来源于城镇，唐大彬请求残疾赔偿金按城镇居民标准计算及续医费6000元的诉讼请求，予以支持。唐大彬主张的精神损害抚慰金15000元，请求适当，予以支持。唐大彬为确定其损失程度产生的鉴定费3100元，应计入本案合理损失，依照《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，应属保险人承担范围。主张的交通费过高，酌情确定300元。综上，唐大彬因本次交通事故所产生的合理损失为：医疗费102602.62元、续医费6000元、住院伙食补助费15元/天×76天=1140元、误60元/天×工费131天=7860元、护理费60元/天×76天=4560元、残疾赔偿金26205元/年×20年×52%=272532元、精神损害抚慰金15000元、护理依赖护理费30元/天×5年×365天/年=54750元、鉴定费3100元、交通费300元，合计467844.62元。上述赔偿费用，不属于医保报销费用16222.10元，按照张大田与中国平安财产保险股份有限公司保险合同约定，不属于中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司赔付范围，此费用应由张伟杰承担80%计12977.68元，由唐大彬承担20%计3244.42元。余下损失451622.52元的各项均超出交强险医疗费和死亡伤残赔偿费各分项限额，故应由中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司在交强险限额内赔偿120000元。超出限额的331622.52元，根据事故责任比例，由中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司承担80%计265298.02元，唐大彬自行承担20%计66324.50元。中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司垫付医疗费23565元及张伟杰垫付医疗费23661.93元，应予扣减。综上，中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司实际应赔付唐大彬351048.77元、赔付张伟杰10684.25元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司赔付唐大彬351048.77元，限于本判决生效后十日内履行；二、中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司赔付张伟杰10684.25元，限于本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7247元，减半收取3623元，由张伟杰负担2899元，由唐大彬负担724元。
二审期间，当事人未提交新的证据。二审查明的事实与一审查明的事实基本一致，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，唐大彬因本次交通事故致重型颅脑损伤，左肱骨头骨折，左喙突骨折，左侧外踝骨折；肺挫伤，双眼视力下降等伤情。交警部门认定张伟杰负本次交通事故的主要责任，唐大彬负次要责任。因此，唐大彬在本次交通事故造成的损失应当由侵权人张伟杰承担民事赔偿责任。张伟杰驾驶的车辆系其父亲张大田所有，张大田为该车在中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司投保了交强险，商业第三者责任险，不计免赔险。本次交通事故发生在保险期间。故张伟杰应承担的赔偿责任，应由中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司首先在交强险责任限额内赔偿唐大彬各项损失。超出交强险责任限额的损失，按照责任比例承担赔偿责任。对张伟杰承担的责任比例，由中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司在商业第三者责任保险限额内赔付唐大彬。
本案争议的焦点，1、宜宾金沙司法鉴定所的鉴定意见是否应当作为本案的定案依据。2、唐大彬的残疾赔偿金是否应当按农村标准计算赔偿。3、上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司在商业第三者责任险限额内承担民事赔偿责任的比例。
针对焦点一，上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司对唐大彬在一审中提交的自行委托的鉴定意见存在异议，申请重新鉴定。一审法院依法组织双方当事人选择鉴定机构，由四川金沙司法鉴定所鉴定，唐大彬的颅脑损伤评定为六级伤残，左肩部评定为九级伤残；护理期限考虑5年。对此鉴定意见，上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司仍然存有异议，但未提供充分的证据证明该鉴定意见存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的应当重新鉴定的情形，对上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司要求在二审中再次鉴定不予支持。
针对焦点二，唐大彬在本次交通事故受伤前，一直在宜宾红楼梦酒业股份有限公司从事酿造工作。此事实有唐大彬提交的劳动合同、工资表、职工技能大赛荣誉证书、单位营业执照等证实，唐大彬的残疾赔偿金应当按照城镇标准计算。上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司主张唐大彬系农村户口，应按农村标准计算赔偿唐大彬的损失，但未提供证据推翻唐大彬提交的证据，故对上诉人的该上诉意见不予采纳。
针对焦点三，关于本案争议的超出交强险限额的损失，上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司承担的责任比例问题。根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第四款“责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险”及《四川省<中华人民共和国道路交通安全法>实施办法》第五十二条“机动车与非机动车、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内予以赔偿。超过责任限额的部分，由机动车一方承担赔偿责任。但有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车一方按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车负事故主要责任的，由机动车一方承担80%的赔偿责任”，在法律对责任保险的保险标的有明确规定及在地方性法规对机动车一方事故责任比例有明确规定的情况下，保险公司应在法律法规规定的范围内承担赔偿责任。张大田与中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司签订的第三者责任保险合同中对事故比例的约定为“被保险机动车方负主要事故责任的，事故责任比例70%”，加重了被保险人10%责任，免除了自身10%赔偿责任。保险合同作为格式合同，该条款符合《中华人民共和国合同法》四十条“……提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效”及《中华人民共和国保险法》第十九条第一款第（一）项“采用保险人提供的格式条款订立的保险合同中的下列条款无效：(一)免除保险人依法应承担的义务或者加重投保人、被保险人责任的”的情形，应认定为无效条款。同时，该条款约定会造成被保险车辆驾驶人全责的情况下保险公司全赔、主责的情况下保险公司仅赔付部分被保险人赔付其余部分的不合理现象，形成了不良的社会导向，因此，本次交通事故中超出交强险责任限额的损失部分按照责任比例由张伟杰承担的80%的赔偿责任，即超出交强险限额的80%，应由中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司承担赔付责任。
综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司的上诉理由不成立，对其上诉请求不予支持。原判认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6726元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈淑玉
审判员 张问桃
审判员 陈志彬
二〇一六年十一月二十三日
书记员 贾琳玲