山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民五终字第1458号
上诉人（原审被告）王兴光。
委托代理人崔建义，男。
被上诉人（原审原告）王新各。
委托代理人陈成志，山东柏宏律师事务所律师。
上诉人王兴光因与被上诉人王新各提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2013）平民一初字第2929号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年7月18日受理。本案受理后，由代理审判员王燕担任审判长并担任本案主审，与审判员杨海东、代理审判员徐奎浩共同组成合议庭，本院于2014年9月11日依法审理了本案。本案现已审理终结。
原告王新各在一审中诉称，2012年10月4日，被告雇佣原告在平度市华光石材工艺品厂院内从事劳务活动过程中，原告受伤致残，经鉴定构成七级伤残。被告仅支付了原告医疗费用，拒绝支付伤残赔偿金等费用。为维护原告合法权益，请求依法判令被告赔偿原告经济损失180144.60元，本案诉讼费用由被告负担。
被告王兴光在一审中辩称，本案属工伤待遇纠纷案件，依法应当由劳动行政部门专属管辖，本案应采取行政处理前置程序，应先裁后审，法院应裁定不予受理或者驳回原告的起诉。
原审法院查明和认定的基本事实是：被告经营平度市华光石材工艺品厂，雇佣原告为其干活，原告负责操作大锯切割石板。2012年10月4日，石料吊到矿车上后，原告踩着矿车上去，站在石料上为锯片擦油时，不慎踩空掉下摔伤。事发后，原告当即被送到平度市人民医院住院治疗11天，经诊断为脑挫裂伤，左侧髂骨粉碎性骨折，左侧耻骨上、下支粉碎性骨折，左侧髋臼骨折，尾骨骨折，1十冠折，尿道损伤，软组织损伤。2013年6月28日，原告自行委托的青岛正源司法鉴定所出具青正司鉴（2013）法临鉴字第1871号司法鉴定意见书，认定原告骨盆多发骨折明显变形致残程度为七级。原告花法医鉴定费1500元。
原审法院认为，综合双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点是劳动过程中发生的伤害事故未经工伤认定，如何适用法律的问题。本案事故发生后，被告没有为原告申报工伤，而原告向劳动保障行政部门提出工伤认定申请已超过一年的法定时限，因此，劳动保障行政部门对原告作出不予受理工伤认定申请的决定。按照《工伤保险条例》的规定，有权作出工伤认定的机构是劳动保障行政部门，而非人民法院。这种情形下，人民法院在民事诉讼中不能对工伤作出认定，也无权委托劳动保障行政部门进行工伤认定，因此，本案不能适用《工伤保险条例》予以处理，可以按照一般人身损害赔偿案件予以处理。原告为被告提供劳务，被告向原告支付报酬，双方之间形成劳务雇佣关系，原告作为提供劳务的一方因劳务自身受到伤害，被告作为接受劳务一方应当承担相应的侵权责任。同时，原告在工作期间未尽到安全注意义务，对损害事故的发生存在过失。因此，根据本案的实际情况，被告应承担原告损失的80%的民事赔偿责任，其余损失由原告自行承担。
原告主张的残疾赔偿金111920元（2012年度青岛市农村居民人均年纯收入13990元／年×20年×40％）、护理费990元（90元／天×住院11天）、住院伙食补助费132元（12元／天×住院11天），赔偿标准符合法律规定，计算准确，法院予以确认。原告提供的住院病历、司法鉴定意见书证实原告因伤致残，身体活动受限，已造成其持续误工，误工时间可以计算至定残日前一天，原告主张的误工费23760元（90元／天×264天），法院予以确认。
原告因伤致残所承受的肉体痛苦和精神创伤，以及对今后生活的影响非物质可以弥补，其所受的精神损害是客观存在的。原告要求赔偿精神损害抚慰金，理由正当，于法有据。同时，结合侵害的行为方式、侵权造成的后果、当地经济发展水平等因素，原告主张的精神损害抚慰金数额过高，法院酌定为4000元。原告未提供证据证明其与被扶养人之间的身份关系、被扶养人目前状况、抚养人人数等事实，本案对被扶养人生活费不作处理，原告可持据另行主张权利。交通费应当以正式票据为凭，因原告未提交相关票据，本案对交通费不作处理，原告可持据另行主张权利。综上，原审根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决如下：一、被告王兴光赔偿原告王新各误工费19008元（23760元×80％）、护理费792元（990元×80％）、住院伙食补助费105.60元（132元×80％）、残疾赔偿金89536元（111920元×80％）、法医鉴定费1200元（1500元×80％）、精神损害抚慰金4000元，共计款114641.60元，于判决生效后十日内付清。二、驳回原告王新各的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3903元、保全费1470元，共计5373元，由原告王新各负担1954元，被告王兴光负担3419元。宣判后，原审被告王兴光不服，上诉至本院。
上诉人王兴光上诉称：一、依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条之规定，无论用人单位是否参保，劳动者只能提起工伤赔偿，不能对用人单位提起人身损害赔偿。而只能根据《工伤保险条例》确定的标准进行赔偿，对工伤保险赔偿有异议的，属于劳动争议案件，适用仲裁前置程序，对仲裁裁决不服的，才可以向人民法院起诉。二、原审法院先于行政机关立案，属于违法立案，应裁定不予受理。被上诉人在原审法院立案并开庭数月后，又向行政机关申请工伤认定，因被上诉人已过一年诉讼时效而不予受理，并向被上诉人释明，15日内向上一级机关提起行政复议或向法院提起行政诉讼，而被上诉人在法定期限内既未提起行政复议，也未提起行政诉讼，因此，行政机关不予认定工伤的决定已经生效，具有法律效力。三、被上诉人在诉状中也认可为上诉人提供劳务，因此，双方形成劳动关系，而上诉人是经过工商登记的个体工商户，因此，本案属工伤待遇纠纷，应按《工伤保险条例》审理本案。综上，上诉人请求二审法院撤销原判，依法改判支持上诉人的上诉请求。
被上诉人王新各未提交书面答辩状，其在二审庭审时口头答辩称：原判认定事实清楚，适用法律正确，请求依法维持。
经审理查明，原审认定事实属实，本院予以确认。
本案经调解，双方未能达成协议。
本院认为，本案争议的焦点为劳动保障行政部门对被上诉人王新各作出工伤认定申请不予受理通知书后，被上诉人王新各是否可以以一般的人身损害赔偿案件获得赔偿。对此，上诉人王兴光称其系经过工商登记的个体工商户，而无论用人单位是否参保，劳动者只能提起工伤赔偿，不能对用人单位提起人身损害赔偿。本院认为，本案中，上诉人王兴光一、二审过程中均未能提交劳动合同、工资表等证据证明其与被上诉人王新各之间存在劳动关系，且上诉人也未为被上诉人缴纳工伤保险，其在事发后也未积极申报工伤，因此，在劳动保障行政部门对被上诉人王新各作出工伤认定申请不予受理通知书后，一审法院依据一般的人身损害赔偿案件进行审理是正确的，本院予以维持。
本案中，被上诉人为上诉人提供劳务，上诉人向其支付报酬，双方之间形成劳务法律关系。被上诉人因提供劳务致自身受到损害，上诉人应当承担相应的赔偿责任。原审根据双方的过错程度酌情认定上诉人承担80%赔偿责任适当，本院予以维持。
综上，上诉人的上诉理由不当，本院予以驳回。原判正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2593元，由上诉人王兴光负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 燕
审 判 员 杨海东
代理审判员 徐奎浩
二〇一四年十月十七日
书 记 员 岳峰婷
速 录 员 李 勇