湖南省津市市人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0781民初865号原告：祝小芬，女，1979年11月29日出生，汉族，住湖北省武汉市。委托诉讼代理人汪辉，湖南鼎鸣律师事务所律师。被告：苏娟，女，1975年6月15日出生，汉族，住湖南省澧县。委托诉讼代理人：胡振华，湖南劲鸣律师事务所律师。被告：贾丽，女，1980年4月30日出生，汉族，住湖南省津市市。原告祝小芬与被告苏娟、贾丽劳动争议纠纷一案，本院于2016年12月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告祝小芬及其委托诉讼代理人汪辉、被告苏娟的委托诉讼代理人胡振华到庭参加诉讼。被告贾丽经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。祝小芬向本院提出诉讼请求：1、确认祝小芬与苏娟、贾丽经营的原津市市极速通手机连锁移动专营店（以下简称津市市极速通手机店）存在事实劳动关系；2、判令苏娟、贾丽共同为祝小芬补建社会养老保险账户和补缴单位应缴纳的保费；3、判令苏娟、贾丽共同支付未依法签订劳动合同的一倍工资18766元（1706元/月×11个月）；4、判令苏娟、贾丽共同支付解除劳动合同经济补偿金2559元(1706元/月×1.5个月)；5、判令苏娟、贾丽共同支付因未办理失业保险而造成的祝小芬失业保险金损失（含失业期间的月失业保险金的门诊医疗费）4200元(1050元/月×4个月)；6、判令苏娟、贾丽共同补偿祝小芬的加班工资16705元。事实与理由：2014年7月15日，祝小芬进入津市市极速通手机店担任营业员，双方未签订劳动合同，口头约定实行底薪加提成的工资发放形式，每月休息2天，节假日及星期六、星期天不能休息，也不依法支付节假日加班工资。2015年7月31日，因没有依法办理社会保险等原因，祝小芬提出解除劳动合同并经苏娟同意。至此，双方劳动合同关系解除。贾丽是津市市极速通手机店的名义登记业主，苏娟是实际经营人。苏娟于2015年11月26日将津市市极速通手机店注销了工商登记。2016年7月18日祝小芬就确认劳动关系纠纷向津市劳动仲裁委提起仲裁申请。2016年11月30日，津市劳动仲裁委作出（2016）津劳人仲字第12号裁决书。2016年12月12日，祝小芬对该仲裁裁决不服，特提起诉讼。苏娟辩称，津市市极速通手机店于2014年6月11日核准登记，2015年11月26日注销工商登记。其申请者为贾丽，实际经营者为苏娟。对于祝小芬主张与津市市极速通手机店存在事实劳动关系没有异议。祝小芬提出苏娟、贾丽共同为祝小芬补建社会养老保险账户和补缴保费的诉讼请求，不是法院的审理范围，不予认可。祝小芬要求苏娟、贾丽共同支付未依法签订劳动合同的一倍工资的诉讼主张，已经超过仲裁时效，不予认可。本案系祝小芬主动提出解除劳动合同所引起，苏娟不同意支付解除劳动合同经济补偿金。祝小芬在解除劳动合同后，自己另有工作安排，不是失业，不存在失业损失，对祝小芬主张失业保险金损失的诉讼请求不予认可。祝小芬未提交相关证据证实存在加班事实，对祝小芬提出补偿加班工资的诉讼请求不予认可。苏娟没有为祝小芬购买社会保险。综上，请求驳回祝小芬的诉讼请求。贾丽未到庭答辩及举证、质证。本院依法组织当事人进行了庭审质证，贾丽未到庭质证，本院对证据认证如下：一、对祝小芬提交的申请者为贾丽的个体工商户登记基本信息、津市市人民法院（2016）湘0781民初230号民事判决书、津市劳动仲裁委（2016）津劳人仲字12号仲裁裁决书和送达证明、户名为祝小芬的交通银行交易清单，苏娟质证后无异议，本院经过审核均具有客观真实性，故本院均依法予以采信。二、对祝小芬提交的津市劳动仲裁委（2016）津劳人仲字12号庭审笔录，苏娟质证后对证据真实性无异议，对祝小芬的举证目的不予认可。本院经过审核后认为，从该证据中无法证实苏娟认可祝小芬述称的每月只休息两天和法定节假日不能休息的举证目的，本院对该证据不予采信。三、对祝小芬提交的加班时间及加班工资表书面材料，苏娟质证后不予认可。本院经过审核认为，该证据仅是祝小芬单方书写，无法核实证据真实性，本院对该证据不予采信。四、对祝小芬提交的《关于未签订劳动合同双倍工资仲裁时效的思考的理论文章》、《湖北省高级人民法院民事审判工作座谈会纪要》、《常德市中级人民法院（2015）常民一终字第506号民事判决书》，苏娟质证后不予认可。本院经审核后认为，该证据与本案无关联，本院不予采信。五、对苏娟提交的苏娟个人网银下祝小芬转款记录、苏娟就加班工资核发问题向贾丽所发邮件内容截图，祝小芬质证后对该证据的真实性、关联性有异议，不予认可。本院经审核后认为，无法核实该证据真实性，本院不予采信。根据当事人陈述与经审查确认的证据，本院认定事实如下：津市市极速通手机店于2014年6月11日核准登记，申请者为贾丽，2015年11月26日注销。该店经营场所在津市市三洲驿办事处后湖社区建设路电信局对面，经营范围为移动业务代办、手机及配件零售、手机维修服务。该店的实际经营者为苏娟。2014年7月15日，祝小芬进入津市市极速通手机店担任营业员，双方未签订劳动合同，亦未办理社会保险。苏娟为祝小芬办理了用于发放工资的银行卡，并通过银行转账方式支付祝小芬的工资报酬和祝小芬2015年2月18日至2月23日春节期间加班工资692元。2015年7月31日，祝小芬离职。祝小芬在津市市极速通手机店的月平均工资为1706元。2016年7月18日祝小芬就确认劳动关系纠纷向津市劳动仲裁委提起仲裁申请。2016年11月30日，津市劳动仲裁委作出“第三人苏娟向申请人祝小芬支付解除劳动合同经济补偿2559元；第三人苏娟向申请人祝小芬赔偿失业保险待遇损失3150元；驳回申请人祝小芬的其他仲裁请求”裁决，并于2016年12月2日将该仲裁裁决书送达给祝小芬。2016年12月12日，祝小芬对该仲裁裁决不服，向本院提起诉讼，遂成本案。本院认为，本案属劳动争议纠纷。祝小芬在庭审中提交的工资发放记录，苏娟在庭审中对祝小芬提出存在事实劳动关系诉讼请求予以认可，故本院对祝小芬的第一项诉讼请求予以认可，即确认祝小芬在2014年7月15日至2015年7月31日之间与津市市极速通手机店存在事实劳动关系。本院在庭审中查明，贾丽系津市市极速通手机店的营业执照登记经营者，苏娟是津市市极速通手机店的实际经营者。在津市市极速通手机店注销后，贾丽和苏娟应作为本案赔偿义务主体，承担连带赔偿责任。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”。因此，用人单位与劳动者就欠缴或者拒缴社会保险费及缴费年限等发生的争议，属于社会保险费征收机构行政管理的范畴，并非人民法院民事诉讼所解决的平等主体之间因财产关系和人身关系发生的纠纷。故本院对祝小芬第二项诉讼请求“判令苏娟、贾丽共同为祝小芬补建社会养老保险账户和补缴单位应缴纳的保费”不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，祝小芬自2014年7月进入津市市极速通手机店工作后一直未签订书面劳动合同，故祝小芬只能请求2014年8月至2015年7月期间未签订书面劳动合同的二倍工资18766元（即1706元/月×11个月）。因祝小芬与津市市极速通手机店一直未签订书面劳动合同，祝小芬的劳动权益受到侵害的状态也一直在持续当中，故祝小芬申请劳动仲裁或提起诉讼的时效的起算点应为劳动争议发生之日，在本案中劳动争议的发生之日为祝小芬解除劳动合同的2015年7月31日，而祝小芬于2016年7月18日申请劳动仲裁及2016年12月12日提起诉讼没有超过仲裁时效和诉讼时效。对苏娟抗辩祝小芬请求未签订书面劳动合同的二倍工资已过诉讼时效的主张本院不予支持。本院对祝小芬的第三项诉讼请求予以支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”在本案的审理过程中，苏娟没有提供证据证明祝小芬系自动离职，应承担不利后果，即向祝小芬支付经济补偿。按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月平均工资，不满6个月的支付半个月的平均工资。祝小芬的工作年限为12.5个月。故苏娟、贾丽向祝小芬支付经济补偿2559元（1706元/月×1.5个月）。本院对祝小芬的第四项诉讼请求予以支持。依法参加社会保险，缴纳社会保险费是用人单位和劳动者的法定义务。因未依法缴纳社会保险费，导致劳动者在非因本人意愿中断就业后，不能依法享受失业保险待遇，用人单位需赔偿劳动者失业保险待遇损失。参照津市市2015年9月失业保险金发放标准904元/月，祝小芬的失业保险待遇损失为3796.8元（失业保险金904元/月×4个月+失业期间门诊医疗费904元/月×5%×4个月）。对祝小芬第五项诉讼请求中超出上述数额部分，本院依法不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”在本案中，祝小芬未对加班提供充分的证据予以证明，故本院对祝小芬的第六项诉讼请求不予支持。贾丽经本院传票传唤未到庭参加诉讼，依法承担举证、质证不能的法律后果。综上，劳动者与用人单位的合法权益均应当得到依法保护。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《失业保险条例》第十四条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《湖南省实施办法》第九条、第十条规定，判决如下：一、确认祝小芬与苏娟、贾丽经营的原津市市极速通手机连锁移动专营店在2014年7月15日至2015年7月31日期间存在事实劳动关系；二、苏娟、贾丽于本判决生效之日起十日内一次性向祝小芬支付未签订书面劳动合同期间的二倍工资18766元；三、苏娟、贾丽于本判决生效之日起十日内一次性向祝小芬支付解除劳动合同经济补偿金2559元；四、苏娟、贾丽于本判决生效之日起十日内一次性向祝小芬支付因未办理失业保险而造成的祝小芬失业保险金损失（含失业期间的门诊医疗费）3796.8元；五、驳回祝小芬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由苏娟、贾丽负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审判员  江海兵二〇一七年三月六日书记员  韩昌鹏附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《失业保险条例》第十四条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。第十七条失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满１年不足５年的，领取失业保险金的期限最长为１２个月；累计缴费时间满５年不足１０年的，领取失业保险金的期限最长为１８个月；累计缴费时间１０年以上的，领取失业保险金的期限最长为２４个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可以与前次失业应领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，但是最长不得超过２４个月。《湖南省实施办法》第九条失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间不满1年，不领取失业保险金;满1年的，领取失业保险金的期限为4个月，以后每增加1年增加2个月的失业保险金，但最长不得超过24个月。失业人员在领取失业保险金期间就业的，剩余的失业保险金停止发放。重新就业后再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可以与前次失业期间应领取而尚未领取失业保险金的期限合并计算，但是最长不超过24个月。本办法实施前，按照国家和省人民政府规定不参加失业保险的用人单位的职工，其工龄视为本人和用人单位缴纳社会保险费的年限。第十条失业人员每个月领取失业保险金的标准，为当地最低工资标准的80%。