江苏省南京市六合区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）六刑初字第301号
公诉机关南京市六合区人民检察院。
被告人吕云飞，男，1986年9月4日出生，汉族，无业。因涉嫌犯传播淫秽物品牟利罪，于2014年6月11日被刑事拘留，同年6月25日被逮捕。现羁押于南京市大厂看守所。
南京市六合区人民检察院以宁六检刑诉（2014）562号起诉书指控被告人吕云飞犯传播淫秽物品牟利罪，于2014年10月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南京市六合区人民检察院代理检察员向肖出庭支持公诉，被告人吕云飞到庭参加诉讼。现已审理终结。
南京市六合区人民检察院指控，2013年12月至2014年6月11日间，被告人吕云飞利用互联网开设网址为www.520avw.com及www.zuoxiaosan.com的色情网站，并在上述网站上传播淫秽视频共计324部，并利用在上述网站悬挂广告的方式牟利。为证实所指控的犯罪事实的成立，公诉人当庭出示了被告人吕云飞在侦查阶段的供述和辩解，证人刘某、周某等人的证言，被告人基本信息、查询记录、扣押清单、立案决定书、发破案经过、羁押情况说明等书证，并认为被告人吕云飞的行为构成传播淫秽物品牟利罪，应适用《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款的规定，追究其刑事责任。
被告人吕云飞对公诉机关的指控辩解称：1、自己网站上提供的只是虚拟的在线播放的网站的链接，登录网站的用户需要下载快播软件才能观看，自己的行为不构成传播淫秽物品；2、自己并未向自己开设的网站上传淫秽视频，系网站设定程序自动搜集取得，而且网站上的广告招租信息是网站上本来就有的，自己没有传播淫秽物品牟利的故意，自己跟别人在网上联系投放广告是自己开玩笑的，3000块钱也是别人主动打给自己的，自己在侦查阶段所作有罪供述是公安机关刑讯逼供、诱供所致；3、网址为www.zuoxiaosan.com的网站与网址为www.520avw.com的网站是同一个网站，上面不可能有300多部淫秽视频。
经审理查明：
2013年12月至2014年6月11日间，被告人吕云飞利用互联网开设网址为www.520avw.com及www.zuoxiaosan.com的网站，并在上述网站上传播淫秽视频共计324部，并利用在上述网站悬挂广告的方式牟利。2014年6月9日，被告人吕云飞收到网名为“随缘”的客户的广告费人民币3000元。2014年6月11日，被告人吕云飞被公安机关抓获，其归案后未做如实供述。
认定上述事实的证据如下：
（1）被告人吕云飞在侦查机关供述称：自己在淘宝网上通过代购买的域名和源码程序，开了“做小三”网站，域名www.zuoxiaosan.com，除此之外自己还开了域名www.520avw.com的网站。这些网站上都有淫秽图片、黄色小说和色情视频，主要是快播形式的色情视频。自己通过在网上浏览色情网站，感觉能赚钱，并知道色情网站赚钱主要靠做广告。自己所开设的网站上有广告和广告位出租信息，并有自己的联系QQ（QQ号一个是19×××51，昵称：电影站站长；另一个是5XXX6，昵称：网站广告合作，均为自己所用）。
（2）证人刘某的证言称，自己在网吧上网时，在一家名称是“做小三AV网”，网址是www.zuoxiaosan.com的网站上看到有黄色视频。网上有图片、小说和视频，网站的黄色视频是提供链接，用快播播放器在线播放的。网站上还有很多广告，是关于赌具、成人性用品的。
（3）证人周某的证言称，有人在网吧看黄色网站，网站名是“做小三AV网”，网址是www.zuoxiaosan.com。网站上有赌具的广告，还有广告招租信息。网站上有黄色图片，还有黄色视频链接。
（4）南京市公安局网络安全保卫支队制作的电子证据检查笔录、截图、情况说明证实，在扣押的吕云飞电脑硬盘中提取本案涉及的色网“源码备份”文件夹，包括520avwXXXXX.rar、zuoxiaosan.rar内容，其中有关于色情服务、赌具等广告图片。提取被告人QQ：19×××51（昵称：电影站站长）、513XX（昵称：网站广告合作）聊天记录，其中有5133XX与22929XX关于广告投放的聊天记录。
（5）南京市公安局网络安全保卫支队制作的远程勘验笔录、截图、情况说明证实，网址是www.zuoxiaosan.com的网站与网址是www.520avw.com的网站均含有涉嫌淫秽视频在线观看服务，且二网站均有广告招租信息：前者有“站长唯一广告联系QQ：19×××51”，后者有“站长唯一广告联系QQ：19×××51、51XXX6”。网址为www.zuoxiaosan.com的网站与网址为www.520avw.com的网站服务器类型、站点物理路径、服务器名均不同，不属于同一网站。
（6）南京市公安局淫秽物品审查鉴定书证实，公安机关对从网址为www.zuoxiaosan.com网站上调取的视频211部以及从网址为www.520avw.com网站调取的视频113部进行了鉴定，结论是以上视频为淫秽物品。
（7）电脑截图及说明证实，2014年6月9日被告人吕云飞51331XXX号QQ（昵称：网站广告合作）与22XX66814号QQ（昵称：随缘）聊天约定：“随缘”在“网站合作广告”管理的www.520avw.com等5个网站投放广告，月租3000元，“随缘”向“网站合作广告”提供的存款3000元。“网站合作广告”向“随缘”提供广告图片与网站www.520avw.com上的广告图片一致。
（8）公安机关调取证据清单、银行交易清单证实，2014年6月9日现存收入3000元，该卡持有使用者为被告人吕云飞。
另有被告人基本信息、查询记录、立案决定书、发破案经过、羁押情况说明、扣押清单等证据相互印证，足以认定。
本院认为，一、被告人吕云飞以牟利为目的，传播淫秽物品，情节严重，其行为已构成传播淫秽物品牟利罪，应依法予以惩处。二、南京市六合区人民检察院的指控，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。三、关于被告人的辩解意见：1、被告人所开设的网站上有淫秽视频和图片，并向不特定的人提供观看服务，一般上网用户登录网站可以观看，而且在该网站上提供广告位来牟利，其行为即已构成传播淫秽物品牟利罪，而上网用户需要下载快播软件观看淫秽视频，并不影响被告人的行为构成传播淫秽物品牟利罪的定性；2、被告人作为网站的所有人，具有对网站进行管理的义务，且对网站传播淫秽物品以及发布广告招租信息是明知的，故不论淫秽物品的是被告人自己搜集取得还是软件自动搜集取得，被告人的行为均属于传播淫秽物品，且被告人存在牟利的主观故意；3、被告人的网站上有广告招租信息，而且公安机关远程勘验笔录中的聊天记录证实，被告人与网名为“随缘”的客户就进行协商并达成协议，随后的银行交易清单显示被告人所实际持有的银行卡收到来自“随缘”的3000元人民币，被告人聊天记录与银行交易清单共同印证被告人实施了牟利的行为，被告人关于与别人开玩笑、别人主动打钱给自己的辩解不能成立，应认定被告人实施了牟利的行为；4、公安部门的淫秽物品审查鉴定书证实被告人两个网站上调取的视频共324部均为淫秽物品。而且两个网站服务器类型、站点物理路径、服务器名均不同，不属于同一网站，且公安机关取证程序合法，所以被告人关于部数的辩解不能成立。因此对被告人提出的其行为不构成传播淫秽物品牟利罪的辩护意见不予采纳。本院为维护社会管理秩序，保障良好的社会风尚，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第六十四条、第五十二条之规定，判决如下：
一、被告人吕云飞犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑四年，罚金人民币六千元。
（刑期从本判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月11日起至2018年6月10日止。罚金款于本判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人吕云飞犯罪所得人民币3000元予以收缴，上交国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 谢叶萍
助理审判员 吴春俊
人民陪审员 陈淑梅
二〇一五年一月五日
书 记 员 陈 莉