广东省东莞市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东一法碣民一初字第201号
原告陈林祥，男，XX年XX月XX日出生，汉族，住XXX，身份证号码：XXX。
委托代理人利汉威，广东砝码律师事务所律师。
委托代理人刘相虹，广东砝码律师事务所律师助理。
被告东莞市石碣帝星铝钢装饰配料销售行，住所地：广东省东莞市石碣镇唐洪村崇焕东路（煤场北边临时铺**号）。
经营者叶广登。
委托代理人唐伟成，广东名道律师事务所律师。
委托代理人达芳甜，广东名道律师事务所律师。
原告陈林祥与被告东莞市石碣帝星铝钢装饰配料销售行（以下简称“石碣帝星销售行”）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈林祥的委托代理人利汉威、刘相虹，被告石碣帝星销售行的委托代理人唐伟成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈林祥诉称，陈林祥于2010年9月1日入职石碣帝星销售行处，任杂工一职，双方未签订劳动合同。原告于2011年1月2日发生工伤事故后，石碣帝星销售行才于2011年7月25日按最低社平工资为陈林祥补缴社会保险，导致陈林祥从入职至今并未能完全享受社会保险的待遇。2013年3月14日经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为二级伤残，二级护理，建议安装康复器具轮椅。陈林祥自发生工伤至今，需持续治疗，产生的医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通食宿费应由石碣帝星销售行支付。且相关工伤保险待遇应按同行业指导价位2733元/月计算。为了维护原告的合法权益，请求判令石碣帝星销售行支付陈林祥：1、医疗费4214.36元；2、2011年1月3日-2014年1月26日住院伙食补助费30415元；3、2011年1月3日-2014年1月26日护理费89520元；4、2011年1月3日-2014年1月26日交通食宿费5000元；5、2011年1月3日-2013年3月14日停工留薪费76524元；6、二级伤残的一次性伤残补助金差额34156.25元；7、二级伤残的一次性工伤医疗补助金差额19127.5元；8、伤残津贴差额278714.4元；9、违法解除劳动合同经济赔偿金19131元；10、违法解除劳动合同额外经济补偿金9565.5元；11、代通知金2733元；12、营养费30000元。在庭审过程中，陈林祥放弃对违法解除劳动合同经济赔偿金、额外经济补偿金及代通知金的诉讼请求。
被告石碣帝星销售行辩称，1、2011年7月25日，被告依法为原告补缴工伤保险，故2011年7月25日后产生的医疗费、住院伙食补助费应由工伤保险基金支付；《东莞市工伤医疗个人支付清单》、《东莞市工伤康复费用结算单》显示的个人支付项目金额2021.5元实际是被告支付的；2011年7月25日前的住院伙食补助费以仲裁裁决为准；2、停工留薪期应为2011年1月2日至2013年1月1日，此期间的护理费按50元/天计算，停工留薪期工资按1433.33元/月计算；3、原告诉请交通食宿费没有依据；4、一次性伤残补助金差额即伤残津贴差额应以原告实际工资1433.33元/月计算，而非同行业指导价位；5、一次性工伤医疗补助金差额、违法解除劳动合同的经济补偿金、代通知金没有依据；原告为东莞市户籍，应由社保基金缴纳基本医疗保险费，而不再支付一次性工伤医疗补助金；6、营养费没有法律依据。
经审理查明，陈林祥于2010年9月1日入职石碣帝星销售行处，任杂工一职，双方没有签订书面劳动合同。陈林祥主张每月工资为1500元。石碣帝星销售行于2011年7月25日为陈林祥购买工伤保险。2011年1月2日，陈林祥在作业时发生受伤事故，先后被送往广东省中医院、石龙博爱医院、东莞市虎门医院及东莞市桥头医院住院治疗，双方确认陈林祥住院时间共计869天。2011年7月7日，东莞市社会保障局认定陈林祥上述事故属工伤。2013年3月14日，陈林祥经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残二级，生活自理障碍等级为护理二级，建议安装康复器具轮椅。2013年4月24日，东莞市社会保险基金管理中心决定支付陈林祥一次性伤残补助金34168.75元，从2013年4月起，按月支付陈林祥伤残津贴1161.74元/月、生活护理费906元/月，直到陈林祥死亡为止。陈林祥提交的医疗费发票、工伤医疗个人支付清单、工伤康复费用结算单显示陈林祥2013年6月3日至2013年12月27日花费的医疗费中自付金额为4214.36元。石碣帝星销售行主张其已支付陈林祥95000元，提交仲裁笔录及收据佐证。在庭审过程中，陈林祥主张未解除与石碣帝星销售行的劳动关系。
陈林祥就二级工伤待遇、经济补偿金等问题向东莞市劳动人事争议仲裁院石碣仲裁庭申请仲裁，请求裁决：1、维持陈林祥与石碣帝星销售行的劳动关系；2、医疗费4214.36元；3、2011年1月3日-2014年1月26日住院伙食补助费30415元；4、2011年1月3日-2014年1月26日护理费89520元；5、2011年1月3日-2014年1月26日交通食宿费5000元；6、2011年1月3日-2013年3月14日停工留薪费76524元；7、二级伤残的一次性伤残补助金差额34156.25元；8、二级伤残的一次性工伤医疗补助金差额19127.5元；9、伤残津贴差额278714.4元；10、违法解除劳动合同经济赔偿金19131元；11、违法解除劳动合同额外经济补偿金9565.5元；12、代通知金2733元；13、营养费30000元。东莞市劳动人事争议仲裁院石碣仲裁庭作出东劳人仲石碣庭案字[2014]19号裁决书，裁决：一、石碣帝星销售行自2013年4月起按月支付陈林祥伤残津贴差额56.6元。二、驳回陈林祥提出的其他申诉请求。陈林祥不服仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。
以上事实，有原告提交的仲裁裁决书及送达回证、工伤认定书、东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书、支付决定书、康复资格确认书及鉴定书、护理费收据、医疗费发票、个人支付清单及结算单、出院证明书、出院小结、费用清单，被告提交的仲裁笔录以及本案的庭审笔录等附卷为证。
本院认为，石碣帝星销售行为陈林祥投保了社会工伤保险，陈林祥因工致二级伤残，原告陈林祥主张未解除与被告石碣帝星销售行的劳动关系，本院依法认定，维持原告陈林祥与被告石碣帝星销售行的劳动关系。依规定，陈林祥可享受由社保基金支付的一次性伤残补助金和按月支付的伤残津贴。本案的争议焦点主要有以下几点：
一、陈林祥的工资问题。陈林祥主张其月平均工资为1500元，石碣帝星销售行不予认可，但未提交任何证据证明陈林祥的工资情况，应承担举证不能的法律后果，本院依法采纳陈林祥的主张，认定陈林祥受伤前月平均工资为1500元。
二、一次性伤残补助金、伤残津贴差额。根据相关规定，职工因工致残被鉴定为二级伤残，可享受以下待遇：由工伤保险基金支付一次性伤残补助金为二十五个月的本人工资；由工伤保险基金按月支付伤残津贴为85%的本人工资，直至本人死亡。因此，陈林祥因工导致二级伤残可享受相当于其二十五个月本人工资的一次性伤残补助金，可按月享受相当于85%的本人工资的伤残津贴，直至死亡止。由于石碣帝星销售行为陈林祥缴纳工伤保险费的缴费基数低于陈林祥受伤前的工资数额，造成陈林祥工伤保险待遇损失部分，石碣帝星销售行应当支付陈林祥。陈林祥诉请的一次性伤残补助金差额、伤残津贴差额，本院予以支持。一次性伤残补助金差额计算为3331.25元（1500元×25月-34168.75元）。伤残津贴差额计算为113.26元（1500元×85%-1161.74元），石碣帝星销售行应自2013年4月起按月支付，直至陈林祥死亡止。
三、一次性工伤医疗补助金差额。陈林祥户籍在工伤保险统筹地区，且陈林祥未要求解除或终止劳动关系并一次性享受工伤保险待遇，诉请一次性伤残医疗补助金没有依据，本院不予支持。
四、停工留薪期工资。停工留薪期是指工伤职工或者职业病职工需暂停工作接受工伤医疗的期间，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由被告按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。陈林祥2011年1月2日因工受伤，2013年3月14日评定为二级伤残，停工留薪期超过24个月，故，陈林祥停工留薪期的工资按本人工资1500元/月计算24个月为36000元(1500元×24个月)。
五、医疗费、伙食补助费。根据《广东省工伤保险条例》相关规定，治疗工伤的医疗费、康复费用、住院伙食补助费应由工伤保险基金支付。石碣帝星销售行于2011年7月25日为陈林祥补缴社会保险费，陈林祥主张的医疗费4214.36元为2013年6月之后产生的，因石碣帝星销售行已为陈林祥投保了社会工伤保险，医疗费应由工伤保险基金承担，故原告诉求的医疗费，本院不予支持。伙食补助费，因石碣帝星销售行于2011年7月25日为陈林祥补缴社会保险费，故本院支持陈林祥2011年7月25日前的住院伙食补助费，陈林祥自2011年1月3日至2011年1月26日在广东省中医院住院治疗，2011年1月26日转院至石龙博爱医院，住院时间从2011年1月26日至2011年10月14日，故截止到2011年7月25日，陈林祥共计住院203天，住院伙食费按50元/天标准的比例计算为7105元（50元/天×70%×203天）。
六、护理费。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。陈林祥主张其在桥头医院住院时由护工护理，提供护工费收款收据佐证，但该收款收据不是正式发票，且没有单位盖章，本院不予确认。陈林祥共住院869天，按东莞市从事同等级别护理的劳务报酬标准50元/天计算为43450元（50元/天×869天），石碣帝星销售行应当支付给陈林祥。
七、交通食宿费和营养费。原告未提交任何证据予以佐证，本院不予支持。
综上，石碣帝星销售行应当一次性支付陈林祥89886.25元（3331.25元+36000元+7105元+43450元），从2013年4月起按月支付陈林祥伤残津贴差额113.26元，直至陈林祥死亡止。陈林祥在仲裁时自认石碣帝星销售行已支付其现金95000元，有仲裁笔录予以佐证，本院予以采纳，该数额高于石碣帝星销售行应一次性赔偿陈林祥的金额，故对陈林祥除伤残津贴以外的诉讼请求，本院不予支持。
综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条、第六十四条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第二十九条、第三十一条、第五十八条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告东莞市石碣帝星铝钢装饰配料销售行自2013年4月起按月支付原告陈林祥伤残津贴差额113.26元，直至原告陈林祥死亡为止。
二、驳回原告陈林祥的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费用10元，由被告东莞市石碣帝星铝钢装饰配料销售行承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
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审 判 长 陈小玲
代理审判员 阳玉佩
人民陪审员 伍年华
二〇一四年十一月三日
书 记 员 曾明珠
附相关法律条文：
《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。
第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。
《广东省工伤保险条例》
第二十五条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第二十九条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残，本人要求退出工作岗位、终止劳动关系的，办理伤残退休手续，享受以下待遇：（一）一次性伤残补助金。由工伤保险基金按伤残等级支付，标准为：一级伤残为二十七个月的本人工资，二级伤残为二十五个月的本人工资，三级伤残为二十三个月的本人工资，四级伤残为二十一个月的本人工资。（二）伤残津贴。由工伤保险基金按月支付，直至本人死亡，标准为：一级伤残为本人工资的百分之九十，二级伤残为本人工资的百分之八十五，三级伤残为本人工资的百分之八十，四级伤残为本人工资的百分之七十五。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额。办理伤残退休手续的工伤职工应当参加统筹地区职工基本医疗保险。按照规定应当由用人单位缴纳的基本医疗保险费，由工伤保险基金承担。一级至四级伤残职工与原单位保留劳动关系，退出工作岗位的，按照《工伤保险条例》的有关规定执行。伤残津贴每年参照基本养老保险金的调整办法调整。第三十一条户籍不在统筹地区的一级至四级伤残职工，本人要求解除或者终止劳动关系并一次性享受工伤保险待遇的，可以与统筹地区社会保险经办机构签订协议，由社会保险经办机构按照以下规定支付工伤保险待遇费用，终结工伤保险关系：（一）一次性伤残补助金。按照本条例第二十九条第一款第一项规定的标准计发。（二）伤残津贴。按照本条例第二十九条第一款第二项规定的标准一次性计发十年。（三）一次性工伤医疗补助金。按照以下标准计发：一级伤残为十五个月的本人工资，二级伤残为十四个月的本人工资，三级伤残为十三个月的本人工资，四级伤残为十二个月的本人工资。（四）生活护理费。经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，按照本条例第二十七条第二款规定的标准一次性计发十年。
第五十八条用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。
第六十六条本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
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