新疆生产建设兵团第十三师中级人民法院刑 事 判 决 书（2014）兵十三刑终字第05号原公诉机关新疆生产建设兵团哈密垦区人民检察院。上诉人代××，男，46岁，身份证号码6522011969********，大学本科，原第十三师黄田农场基建科科长，住第十三师红星四场场部***栋*号。因涉嫌受贿，于2014年6月5日被哈密垦区公安局刑事拘留，同年6月19日被哈密垦区公安局逮捕，现羁押于十三师看守所。辩护人凌春，新疆伟民律师事务所律师。哈密垦区人民法院审理哈密垦区人民检察院指控原审被告人代××犯受贿罪一案，于2014年9月24日作出（2014）哈垦刑初字第46号刑事判决。被告人代××不服，提出上诉。本院2014年10月13日受理后，依法由代理审判员胡旭东、买买提·吾尤甫、游乐然组成合议庭，由胡旭东担任审判长，于2014年11月4日公开开庭审理了本案。新疆生产建设兵团人民检察院第十三师分院检察员张少男出庭履行职务，上诉人代××及其辩护人凌春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审判决认定：2010年至2014年5月期间，被告人代××利用职务便利，分十四次收受他人财物共计66400元。1、2010年至2011年期间，被告人代××利用担任第十三师黄田农场基建科科长的职务便利，在工程资料审查盖章、预付工程款等方面，为建筑工程承包商提供便利，两次收受承包商李××两张500元购物券、一张1000元购物卡，价值共计2000元。2、2010年至2013年期间，被告人代××利用担任第十三师黄田农场基建科科长的职务便利，在预付工程款、工程结算方面为建筑工程承包商闫××提供方便，分五次收受闫××五张1000元的购物卡，价值共计5000元。3、2012年至2013年期间，被告人代××利用担任第十三师黄田农场基建科科长的职务便利，给建筑承包商马××在预付、结算工程款等方面提供便利，分四次收受马××送的四张1000元的购物卡，价值共计4000元。4、2013年10月，被告人代××利用担任第十三师黄田农场基建科科长的职务便利，给黄田农场建设项目可研性和初步设计承包商张××在承揽黄田农场建设项目等方面提供便利，收受张××送的四部三星手机，价值12350元。2014年4月，被告人代××向张××索要三部三星手机，价值10050元。5、2014年5月，被告人代××利用担任第十三师黄田农场基建科科长的职务便利，给黄田农场建设项目可研性和初步设计承包商张××在承揽黄田农场建设项目等方面提供便利，收受张××送的一部佳能照相机和配件，价值33000元。认定上述事实的证据有证人李××、闫××、马××、张××等人的证言；被告人代××的供述；归案经过、黄田农场基本建设工程资金申请审批表、干部任免通知等书证；物证照片；辨认笔录等证据。原审法院认为，被告人代××身为国家工作人员，利用职务之便，为他人谋取利益，非法收受他人财物共计人民币66400元，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人与辩护人认为被告人代××不具有索贿10050元的情形没有事实和法律依据，原审法院不予采纳。经查，被告人代××到案后，交代了办案机关掌握的线索即分四次收受马××送的购物卡共计4000元的受贿事实，但未达到受贿罪立案标准，在此范围外被告人代××又交代了其他十次收受款物价值62400元的受贿行为，上述情形可以自首论，依法可以从轻或减轻处罚，对于被告人及其辩护人的此项辩护意见，原审法院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款第（二）项，第九十三条，第六十七条第二款，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人代××犯受贿罪，判处有期徒刑三年零六个月。二、退赔在案的赃款人民币11000元及违法所得的三星牌手机七部、佳能牌照相机一部及配件等予以没收（赃物价值合计55400元），上缴国库。宣判后，被告人代××上诉提出，1、购物券属正常人情往来；照相机不知道价钱，未来得及付款；手机最终是要付钱的，所收上述财物均不属于受贿；2、基建科科长无权决定工程款的拨付，上诉人审核工程量属例行公事，没有利用职务便利，为他人谋取利益；3、上诉人犯罪事实系在侦查人员严厉训斥下被迫承认，上诉人现在才敢讲实话；一审对上诉人量刑过重，请求二审法院查明事实，依法改判免于上诉人刑事处罚或对上诉人宣告缓刑。其辩护人辩护提出，1、11000元购物券分散于过年过节期间，每次不超过1000元，系正常人情往来，与代××在审批表上签字不具有时间上的对应性及数额上的对价性，不属受贿；照相机系代××委托张××帮忙带回，现有证据不能证明代××有不给钱的明示或暗示，不应认定为受贿；第二次所收三部手机系代××委托张××购买，因其未按要求购买4G版，代××提出异议，张××执意给代××留下的，并非“索贿”；2、代××未利用职务便利，为他人谋取利益；3、代××供述与证人证言非正常一一对应，存在虚假成分，不应作为证据使用；综上，代××的行为仅属于违纪问题，未达追究其刑事责任之程度，请求二审法院在查清事实的基础上，免于上诉人代××刑事处罚或对其宣告缓刑。二审庭审中，检察机关发表原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，建议二审驳回上诉、维持原判的出庭意见。经审理查明，原审判决认定的事实所依据的证据，均经原审庭审质证，并经本院审理无变化，本院予以确认。在二审开庭时，上诉人及辩护人也没有提出新的证据。本案事实清楚，证据确实充分。二审庭审结束后，上诉人代××于2014年11月6日、11月17日两次向本院递交悔过书，对其受贿的事实自愿认罪、悔罪。针对代××的上诉意见及其辩护人的辩护意见，本院经查后认为：关于上诉人代××及其辩护人所提“代××与李××、闫××、马××系旧友，所收购物券系正常人情往来，与代××在审批表上签字不具有时间上的对应性和数额上的对价性，不属受贿”的辩解和辩护意见，经查，李××、闫××、马××身为黄田农场建设工程项目承包商，与担任基建科科长的代××有着直接的业务往来。三人与代××并无亲属关系等特殊关系，之前亦无密切人情往来。2010年至2014年期间三人以过节为由给代××送购物卡合计11000元。三人证言均证实送购物卡是为和代××搞好关系，希望代××在工程款预付、结算等方面给予照顾。而代××于工程款审批表上签字时间亦发生于此期间内，通过给予方便，令三人顺利拿到工程款，其行为受贿特征明显。代××在本案侦查阶段亦对其利用职务便利收受三人购物券并为三人谋取利益的事实供认不讳，故其行为依法应认定为受贿，有关上诉人代××及其辩护人在本案二审阶段认为代××收受购物卡的行为系正常的理由不能成立。关于上诉人代××及其辩护人所提“第二次所收张××三部手机不构成索贿”以及“所收相机尚未来得及付钱，不属受贿”的辩解和辩护意见，经查，2014年4月，代××主动给张××打电话要求其购买三部手机，在张××将手机买来以后，代××未支付任何款项而予以收取，之后将手机送给其亲友，明显具有索要贿赂的主动性，应认定其构成索贿。至于代××所称“手机系为跑项目而让张××购买，最终是要付钱的”等辩解意见，属于代××对其所索要贿赂财物的使用、分配问题，不影响其行为性质认定。故对上诉人及其辩护人的上述意见，不予采纳。2014年5月，代××授意张××将涉案佳能1DX相机、镜头及相关配件等从郭海成处带回，后张××主动付款并将相机等带回交与代××。通过代××供述可知，其对于相机机身价值25000元是明知的，但至案发时，代××并未向张××支付任何价款。故上诉人所称“其曾多次向张××表达支付意愿被拒，因不知道价款而无法支付”之理由不能成立，不予采纳。其辩护人称“代××忙于工作，未来得及付钱”之意见，无相关事实及证据支持，不能成立，不予采纳。关于上诉人代××及其辩护人所提“代××没有拨付工程款的权利，没有利用职务之便”以及“代××没有为李××、闫××、马××、张××谋取利益”的辩解和辩护意见。经查，黄田农场基本建设工程资金申请审批表必须首先由基建科出具工程竣工验收、可进行支付的主管部门意见，基建科科长代××签字才能层报上级审批，而上级主管机关最终是否同意批准并不影响其行为性质的认定；其利用职务便利，为李××、闫××、马××、张××谋取利益的事实清楚、证据确实充分。上诉人代××及其辩护人的上述辩解和辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人代××所提“其犯罪事实系在侦查人员严厉训斥下被迫承认，现在才敢讲实话”及其辩护人提出“代××供述与证人证言完全契合一致，令人生疑，证人证言不可信，代××供述应以当庭供述为准”的辩护意见，经查，代××归案后不仅交代了检察机关已掌握的其收受马××所送购物卡4000元的问题，还主动交代了收受李××、闫××、张××购物卡及相机、手机的犯罪事实。检察机关对代××涉嫌受贿犯罪一案立案侦查后，侦查人员对代××讯问时，均向其告知犯罪嫌疑人的权利义务，并依照规定对其进行讯问，对讯问过程实行同步录音录像，上诉人代××在此期间，亦主动供述了其先后收受上述人员财物的受贿事实，并得到行贿人证言及其他相关证据的印证，其有罪供述可以作为定案证据。上诉人及辩护人就此所提的辩护意见，不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人代××在担任黄田农场基建科科长期间，利用职务之便，为他人谋取利益，非法收受和索取他人贿赂共计折合人民币66400元的行为，已构成受贿罪。原判事实清楚，定罪准确，审判程序合法。上诉人及其辩护人提出代××的行为尚不构成犯罪，对其应免予刑事处罚的辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。上诉人代××到案后主动交待检察机关尚未掌握的主要犯罪事实，属自首，原审对其予以减轻处罚符合法律规定。鉴于其本人及亲属在案发后积极退缴全部赃款赃物，二审期间，代××真诚悔罪、自愿认罪，可在原判量刑基础上对其再予酌情从轻处罚。根据其犯罪情节及悔罪表现，可适用，相关上诉、辩护意见予以采纳。据此，依照《》第第一款、第、第第一款第（二）项、第二款、第九十三条、第六十七条第二款、第第一款，第七十三条第二款、第三款、第、《》第第（二）项之规定，判决如下：一、维持新疆生产建设兵团哈密垦区人民法院（2014）哈垦刑初字第46号刑事判决第二项，即赃款人民币11000元及赃物三星牌手机七部、佳能牌照相机一部及配件等予以没收（赃物价值合计55400元），上缴国库；二、撤销新疆生产建设兵团哈密垦区人民法院（2014）哈垦刑初字第46号刑事判决第一项，即被告人代××犯受贿罪，判处有期徒刑三年零六个月；三、上诉人代××犯受贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）本判决为终审判决。审 判 长 胡      旭      东代理审判员 买买提·吾尤甫代理审判员 游      乐      然二〇一四年十一月二十日书 记 员 段      婷      婷