河北省保定市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）保民一终字第811号上诉人（原审被告）中国大地财产保险股份有限公司武侯支公司，住所地四川省成都市武侯区人民南路四段27号商鼎国际1栋2单元12楼。负责人李勇，该支公司总经理。委托代理人张志强，河北匡合律师事务所律师。被上诉人（原审原告）安志明。委托代理人安宁。委托代理人王明生，定州市北城区顺达法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）陈慧。上诉人中国大地财产保险股份有限公司武侯支公司（以下简称大地财保武侯公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省定州市人民法院（2014）定民初字第2341号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院查明，2014年3月20日，杨俊驾驶陈慧（杨俊的雇主）所有的川A×××××小型普通客车（在大地财保武侯公司投保了交强险和不计免赔保险金为30万元商业第三者责任险）沿107国道由南向北行驶至定州东丈道口处时，与安志明驾驶的由东向西行驶的电动自行车刮碰，致两车受损，安志明受伤。交警认定杨俊负事故的全部责任，安志明无责任。安志明伤后到定州市人民医院和河北大学附属医院住院治疗，共住院30天。安志明出院后曾起诉已支付的医疗费，原审法院判决大地财保武侯公司给付安志明医疗费39517.45元，判后已履行完毕。2014年8月26日，安志明的伤情经鉴定构成9级伤残。根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》关于赔偿项目和计算方法的规定，参照《河北省2014年度道路交通事故赔偿案件参考数据》的相关数据，安志明的损失项目和数额如下：1.二次手术费鉴定为7000元；2.住院伙食补助费为住院天数30天×国家机关工作人员日出差补助标准100元=3000元；3.营养费（医院建议加强营养）为住院天数30天×日营养费数额40元（酌定）=1200元；4.误工费为误工天数158天（至定残前一天）×年工资数额35498元（安志明从事建筑业工作，按该行业平均工资计算）÷365天=15366.3元；5.在定州人民医院住院期间的护理费为护理人数2人×护理天数4天×年工资数额28409元（居民服务业平均工资）÷365天=622.66元、恢复自理能力前的护理费为护理人数1人×护理天数116天（根据公安部人身损害误工日即受害人恢复自理能力的期限确定）×护理人年工资数额28409元（居民服务业平均工资）÷365天=9028.61元；6.伤残赔偿金为城镇居民人均纯收入额22580元×20年×20%=90320元；7.××辅助器具费为500元；8.交通费为1000元（根据住院天数和入院、转院、出院、鉴定等次数酌定，安志明主张的高于1000元，过高部分不予采信）；9.精神损害抚慰金根据伤残等级等因素酌定为6000元；10.鉴定费为1838.8元。上述各项共计135876.37元。上述事实，有安志明提交的交通事故认定书、住院病历资料、诊断证明、出院证、交通费票据、××辅助器具费票据、鉴定结论、安志明证明经常居住地为城镇的房产证、交水电费的收据、居委会证明和证明以城市劳动收入为主要生活来源的再就业证明、工作证、聘用证明等证据证实。诉讼中，大地财保武侯公司提出安志明的户籍登记的住所为农村，应按农民人均收入标准计算伤残赔偿金，但未对安志明提交的经常居住地与户籍住所地不一致和在城市工作的证明提供反驳证据否定安志明的证据证明力。原审法院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第76条的规定，对于安志明因本案交通事故受到的医疗费损失，首先应由杨俊所驾驶的汽车投保交强险的大地财保武侯公司在交强险医疗费限额范围内进行赔偿（精神损害抚慰金从交强险中优先理赔）。超出交强险理赔范围的医疗费损失，由陈慧替代雇员杨俊按照交警认定的事故责任承担全部赔偿责任。因杨俊驾驶的事故车辆同时还投保了不计免赔的保险金为30万元的商业第三者责任险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第16条的规定，对于陈慧应承担的超出交强险理赔范围的损失应由大地财保武侯公司在商业第三者责任险保险金范围内替代陈慧承担赔偿责任。根据上述赔偿规则，1.大地财保武侯公司在交强险伤残赔偿责任限额范围内赔偿安志明误工费、护理费、伤残赔偿金、交通费、××辅助器具费、精神损害抚慰金110000元；2.大地财保武侯公司在商业第三者责任险保险金范围内赔偿安志明超出交强险理赔范围的二次手术费、住院伙食补助费、营养费11200元；赔偿安志明超出交强险伤残赔偿限额部分的12837.57元；赔偿安志明鉴定费1838.8元。上述共计135876.37元。另外，大地财保武侯公司提出安志明户籍登记的住所为农村，应按农民人均收入标准计算伤残赔偿金问题，但安志明已提交在定州市城内的房产证、交水电费票据和所在居委会证明等证据证明经常居住地与户籍登记的住所地不一致，且以城市劳动收入为主要生活来源，安志明的举证责任已完成；大地财保武侯公司在安志明完成举证责任后，应对其反驳主张承担举证责任，但大地财保武侯公司未提供任何证据证实，属于仅主张，不举证，应对其反驳主张承担举证不能的法律后果，故对其抗辩理由，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第15条第6项、第16条之规定，判决：“被告中国大地财产保险股份有限公司武侯支公司赔偿原告损失135876.37元，履行方式为直接将款打入原告安志明在工商银行定州宝塔支行卡号为62×××15的银行卡账户，判决生效后15日内履行。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费3100元，减半收取，由被告陈慧负担。”判后，上诉人大地财保武侯公司不服，向本院提起上诉，其上诉理由主要称，原审认定被上诉人在城镇居住从事建筑业与事实不符；上诉人对伤残等级申请重新鉴定应得到支持；非约定驾驶员出险，商业险应免赔10%未予扣除；鉴定费属于间接损失，上诉人不应承担；原审认定的营养费、护理费、误工费、住院伙食补助费标准错误。请求撤销原判，依法改判。被上诉人安志明答辩主要称，被上诉人多年生活在城镇，为下岗职工，有权按照城镇居民标准计算赔偿费用；上诉人未在法定期限内提交重新鉴定申请及鉴定费，且申请不符合法定条件；上诉人主张免赔10%未提交证据且与已生效判决不符；鉴定费是必然产生的费用，保险公司应当承担；被上诉人就误工费、营养费、护理费已提交证据，伙食补助费标准适用合法。请求驳回上诉，维持原判。被上诉人陈慧未提交答辩意见。经审理查明的事实与原审查明的一致。本院认为，关于上诉人大地财保武侯公司所称被上诉人安志明的各项损失应按农村居民标准计算的上诉主张，因被上诉人安志明已提交其在城镇居住的房产证、生活用水用电票据、居住地居民委员会证明以及再就业证明、工作证、聘用证明等证据，上述证据充分证实被上诉人安志明在城镇居住并工作的事实，上诉人大地财保武侯公司对此不能举证加以反驳，对被上诉人安志明的优势证据应予认定。据此原审认定被上诉人安志明误工费、伤残赔偿金的计算标准理据充分，并无不当。被上诉人安志明伤残程度鉴定意见书系起诉后由原审法院委托鉴定机构所作鉴定结论，上诉人大地财保武侯公司虽有异议，但并无证据证实该鉴定结论存在应重新鉴定的法定情形，故上诉人大地财保武侯公司申请重新鉴定，没有事实依据。上诉人大地财保武侯公司主张商业险应免赔10%，对此并未提交任何证据，且在一审中亦未以此抗辩，故本院对此上诉主张不予采信。被上诉人安志明因事故受伤住院治疗，根据其伤情程度，出院后仍需休养恢复。上诉人大地财保武侯公司主张其营养费按每天15元计算没有依据；原审参照公安部门相关规定确定被上诉人出院后护理天数亦符合客观实际；伙食补助费应以一审法庭辩论终结时已发布施行的标准计算为每天100元。据此原审确定的各项费用均无不当。鉴定费系确定损失所支出的必要、合理费用，属于损失赔偿责任范围，上诉人主张不予赔偿，本院不予支持。综上，上诉人大地财保武侯公司的各项上诉理由理据不足，不予采信。原判决认定事实清楚，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3018元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司武侯支公司负担。本判决为终审判决。审判长霍丽芳代理审判员庞茜代理审判员葛涛二〇一五年八月六日书记员张露