河南省滑县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）滑刑重字第4号
公诉机关滑县人民检察院。
被告人郑智晖，男，1969年11月19日出生于广东省，汉族，小学文化程度，住广州市荔湾区。1991年4月4日因犯盗窃罪被广州市中级人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利四年。因涉嫌犯诈骗罪于2013年7月13日被抓获，并被羁押，同年7月18日被滑县公安局刑事拘留，同年8月19日被逮捕。
辩护人李华，广东科德律师事务所律师。
滑县人民检察院以滑检刑诉（2014）42号起诉书指控被告人郑智晖犯诈骗罪，于2014年2月18日向本院提起公诉。本院受理后，于2015年1月22日作出（2014）滑刑初字117号刑事判决，宣判后，被告人郑智晖不服，提出上诉。安阳市中级人民法院经二审审理后，于2015年7月28日作出（2015）安中刑二终字第50号刑事裁定书，发回本院重新审理。本院受理后，依法另行组成合议庭，于2016年7月4日公开开庭审理了本案。滑县人民检察院检察员陈威出庭支持公诉，被告人郑智晖及其辩护人李华到庭参加诉讼。现已审理终结。期间，滑县人民检察院建议延期审理，补充侦查二次。
滑县人民检察院指控：2013年3月份，黄某（另案处理）指使被告人郑智晖担任其成立的公司法人，后又指使郑智晖在广州发展银行、广东平安银行和香港恒生银行开设账号，郑智晖利用盗来的河南省开仑化工有限责任公司邮箱密码，以河南省开仑化工有限责任公司的业务员的名义给格鲁吉亚客户发邮件，并让格鲁吉亚客户将货款打到郑智晖在广东发展银行开设的账号上，诈骗格鲁吉亚客户80486欧元（折合人民币60余万元），致使河南省开仑化工有限责任公司损失货款60余万元。
公诉机关为证实上述事实，向法庭提供了被告人供述与辩解，被害人陈述，证人证言及相关书证。认为被告人郑智晖的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪。提请依法判处。
被告人郑智晖当庭辩称：黄某让我担任公司的假法人代表是事实，让我以公司的名义开立了三个离岸账号，但是我没有从事直接的诈骗活动，我也没有在入账的帐单上签字。
辩护人的辩护意见：被告人郑智晖受黄某委托为其开设银行账号，交付相关的手续之后再没有联系过黄某，也没有参与诈骗活动，认定被告人郑智晖犯诈骗罪，事实不清，证据不足。
经审理查明：2013年2月，一自称杜志熊杜某甲的香港人找到做工商中介代理业务的广州人黄某（另案处理），让其找人冒充法定代表人成立名称为“SILVERBIRDLIMITED”的香港公司。黄某找到被告人郑智晖，让其担任法定代表人并许诺给予好处1万余元，被告人郑智晖表示同意。后黄某以郑智晖为法定代表人成立了“SILVERBIRDLIMITED”香港公司（简称银鸟公司），同年3月在黄某指使下，被告人郑智晖持银鸟公司相关注册材料及公司印鉴并填写企业网上银行服务申请表，以该公司的名义在广发银行股份有限公司广州分行申请了17×××08离岸账号。同时在平安银行珠江分行、香港恒生银行也申请了账号。
河南省开仑化工有限责任公司（以下简称开仑公司）与格鲁吉亚PROTECTLLO.CO.公司（以下简称格鲁吉亚公司）签订有供货合同，通过电子邮件的方式进行交易。在交易过程中，格鲁吉亚客户收到冒充开仑公司的邮件，让其将货款80486欧元（折合人民币约60余万元）打到17×××08离岸账号，后被告人郑智晖在银行出具的客户确认套汇入账上亲笔签字，且该入账单上加盖有SILVERBIRDLIMITED公司印章，该笔货款于2013年7月5日以103295.73美元入17×××08账号并被转移，开伦公司损失货款80486欧元（折合人民币约60万元）。案发后，滑县公安局查封17×××08账户，冻结该账户款项95009.74美元。
上述事实，有以下证据予以证实：
（一）、被告人郑智晖供述与辩解：证实其本人开出租车，银鸟公司的情况其不知道，其开出租车的朋友钟子豪钟某甲的前妻黄某让其在银行申请离岸账号，其才知道自己是公司的法人，黄某让其以银鸟公司的名义在广发银行广州分行、平安银行珠江分行、香港恒生银行开立了三个离岸账户，给了12000元钱。银鸟公司董事会会议记录下面郑智晖的签字、企业网上银行服务申请表上填写的全部内容及写有同意套汇入账郑智晖的签名是本人亲笔书写，在银行预留的135××××1083电话开过账号后都交给了黄某。授权管理员蒋宽良蒋某甲的资料以及邓小姐的电话都是黄某提供的。
（二）、证人证言
1、证人黄某证言：证实2013年其挂靠在广州同展商务咨询有限公司做工商中介业务，2月份的一天一自称是香港人的杜志熊杜某甲给其打电话让其代理注册名称是SILVERBIRDLIMITED的香港公司，并让其找人充当法定代表人，许诺给其3.5万元，其即找到郑智晖，在郑智晖同意的情况下，其以郑智晖为法定代表人成立了公司，并根据杜志熊杜某甲的要求让郑智晖申请了三个离岸账号，给了郑智晖1万元钱及一些费用，后将相关材料及郑智晖的电话卡邮寄给了杜志熊杜某甲。申请银行账号时是郑智晖一个人去的银行，申请银行账号所需资料也都是郑智晖填写的，其不认识蒋宽良蒋某甲，没有提供蒋宽良蒋某甲的资料，也不认识邓性小姐。代理注册SILVERBIRDLIMITED的香港公司其是让香港宝龙会计师事务所的周性小姐办理的，周性小姐在香港和深圳都有办公地址，联系电话是150××××6408。
2、证人聂某证言：证实河南省开仑化工有限责任公司与外国客户进行交易的过程中，因有人盗取公司的雅虎邮箱密码，修改公司与客户的交易及付款信息，致使公司的多笔货款被骗。其中冒充其公司的名义将修改过的付款银行信息发送给其格鲁吉亚客户，让格鲁吉亚客户将货款80486欧元打至户名为SILVERBIRDLIMITED的公司账号，账号为17×××08。
3、证人吴某证言：证实其在广发银行广州分行工作，2013年3月一名叫郑智晖的人到银行来办理业务，同事王某进行了接待，后因王某休假将业务转交给其办理，并让与一邓姓的女士182××××1311电话联系。郑智晖注册的公司是SILVERBIRDLIMITED公司（银鸟有限公司）。该公司如有业务，分行将电子报文发至其邮箱，后其与邓小姐联系，把分行的电子报文发给邓小姐提供的邮箱ZZH668888.163.com，他们公司盖上章，郑智晖在上边签名后，以快件的形式发到支行，然后其拿到分行，分行进行办理。
4、证人庞某证言：证实其自2012年12月10日在中州中心南塔C座1310室租房开设广州华紫广告公司，业主为周海波，之前该房没有被租赁过，也不认识郑智晖及邓姓小姐。在7月份曾有一外国男子曾到其公司询问是否有一个电话号码为182××××1311的邓女士。
5、证人王某证言：证实其2007年至2013年底在广发银行广州分行工作，2013年3月一名叫郑智晖的人到银行来办理业务，其进行了接待，开设了一个离岸账户，企业网上银行服务申请表上授权管理员的资料都是郑智晖提供的，邓性小姐的电话也是郑智晖提供的。
6、陈亚军陈某甲证言：证实其是黄某的丈夫，其委托吴律师处理黄某的事，没有让吴律师和杜志雄杜某甲联系，银鸟公司的印章是吴律师提供的。
7、李智莹李某甲证言：证实其自2008年8月份在广州市新东方出租汽车有限公司工作，负责司机档案工作。郑智晖是2010年12月14日开始在该公司开出租车，2013年6月18日缴销，郑智晖驾驶出租车牌号为粤Ａ×××××。郑智晖在辞职前有一段时间不正常工作，原因其不清楚。2013年出租车司机月收入在5000元到5500元左右。
8、蒋宽良蒋某甲证言：证实其不认识郑智晖和黄某，其身份证曾经丢失过。
9、郑振方郑某甲证言：证实其是郑智晖的父亲。郑智晖经济状况不好，开出租车的收入刚够维持生活。郑智晖被羁押后黄某曾提出愿意花20万元钱把郑智晖保出来。
10、王小华王某甲证言：证实其是香港宝龙会计秘书有限公司法人代表。150××××6408的手机号码是公司从2008年开始使用的业务电话，公司员工都可以使用。周小姐是其公司员工，从2008年至2014年12月份在该公司工作，负责联系客户，代客户注册公司。其不知道周小姐是否代理注册过银鸟公司，注册公司的资料公司也找不到了。代理注册香港公司只需要提供注册公司的名字和法人身份证扫描件。其不认识黄某、杜志雄杜某甲，也不认识郑智晖。
11、张庆辉张某甲证言：证实其2011年成立广州市同展商务有限公司，其以前的同事黄某有时借用其公司的办公地点和她的客户谈业务。黄某和公司不存在挂靠关系。
（三）、书证
1、河南省开仑化工有限责任公司与格鲁吉亚客户PROTECTLLC.CO.签订的货物买卖合同。合同编号为2012KL-PROTECT01；
2、格鲁吉亚客户提供的付款凭证：2013年6月27日格鲁吉亚客户根据被篡改的电子邮件依据2012KL-
PROTECT01合同，向SILVERBIRDLIMITED公司账号17×××08付款80486欧元；
3、开仑公司收到的虚假的付款凭证：开仑公司收到的被篡改的格鲁吉亚向其付款的凭证；
4、名称为ｃｏｍ×××＠ｎｉａｓｈｉｒｎｉ.ｃｏｍ的邮箱冒充格鲁吉亚客户的邮箱ｃｏｍ×××＠ｎｉａｓｈｉｍｉ.ｃｏｍ向开仑公司发送虚假的邮件；
5、名称为ｋａｉ×××＠ｇｍａｉｌ.ｃｏｍ的邮箱冒充开仑公司的邮箱ｋａｉ×××＠ｇｍａｉｌ.ｃｏｍ向格鲁吉亚客户发送虚假邮件；
6、广发银行股份有限公司广州分行对滑县公安局冻结通知的回执一份；
2013年7月11日滑县公安局对SILVERBIRDLIMITED公司账号17×××08内的存款95009.74美元予以冻结；
7、被告人郑智晖的身份证明；
8、广发银行的企业网上银行申请表：被告人郑智晖以法定代表人的名义在广发行申请离岸账号；
9、广发银行对郑智晖申请离岸账号的见证书；
10、郑智晖在广发行所留印鉴的印鉴卡；
11、入汇凭证：2013年7月5日经盖章、郑智晖签名，格鲁吉亚客户于2013年6月27日向SILVERBIRDLIMITE公司账号17×××08所付的80486欧元，以GDBOSJF130000172凭证号于2013年7月5日以103295.73美元入账；
12、SILVERBIRDLIMITED公司的相关书证；
13、17×××08账号的业务明细；
14、广东省广州市中级人民法院（1991）穗法刑二字第16号刑事判决书一份：1991年4月4日被告人郑智晖因犯盗窃罪被判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利四年；
15、安徽省临泉县姜寨派出所证明一份：证实蒋宽良蒋某甲曾补办过身份证；
16、情况说明两份：证实在香港湾仔轩尼诗道250号卓能广场16／FD未找到SILVERBIRDLIMITED公司；该广场工作人员没有听说过SILVERBIRDLIMITED公司在该广场办公；
17、香港湾仔轩尼诗道250号卓能广场相关照片；
18、情况说明：证实在香港干诺道中111号永安中心12楼未找到杜志雄杜某甲，也未找到SILVERBIRDLIMITED公司，黄某提供的杜志雄杜某甲电话00852539××××7未能接通；
19、香港干诺道中111号永安中心相关照片；
20、滑县公安局情况说明：证实邓小姐的电话182××××1311的2013年的机主资料和通话记录情况无法调取。
21、中国移动通信集团广东有限公司广州分公司出具查询单：电话号码182××××1311机主陈振加陈某乙，2015年4月7日激活该号码。
22、17×××08账号的业务明细及对手信息：证实17×××08账号资金去向绝大部分为香港或美国；
23、黄某农业银行开户资料及2012年以来交易明细。
（四）、鉴定意见
1、安阳市公安局物证鉴定所（安）公（物）鉴（文检）字（2014）26号鉴定文书
鉴定意见：套汇入账确认单和“企业网上银行服务申请表”上“郑智晖”签名字迹与样本上郑智晖字迹均是同一人书写；
2、河南中允司法鉴定中心豫中允司鉴中心（2014）文鉴字第394号司法鉴定意见书
“套汇入账确认单”上的“郑智晖”签名与附件第3页上“企业网上银行服务申请表”及两份手写的说明材料上的“郑智晖”签名是同一人所写。
以上证据已经当庭质证，事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人郑智晖为贪图小利，用自己的身份证件为他人做假法定代表人设立虚假公司，申请专为过账的银行账号，并在其直接签名下将犯罪所得通过银行转账的方式予以转移，且大部分被转往境外，其行为已构成掩饰隐瞒犯罪所得罪，情节严重。滑县人民检察院指控被告人郑智晖犯诈骗罪罪名不当。
对被告人辩解其只是担任公司的假法人代表，开立了三个离岸账号，没有从事直接的诈骗活动，也没有在入账的帐单上签字的意见及辩护人提出指控郑智晖犯诈骗罪事实不清，证据不足的意见，经查被告人供述与辩解，证人证言及相关书证，被告人郑智晖假冒法人代表开设银行账号，并在其直接签名下将犯罪所得套汇入账，致使犯罪所得赃款得以转移，现有证据无法证明被告人郑智晖与他人合谋共同实施诈骗，其行为不符合诈骗罪的构成要件，故对其不构成犯诈骗罪的辩解，本院予以采纳；
被告人郑智晖作为完全刑事责任能力人，其应该认识到以自己的身份注册虚假公司并在他人授意下为公司开设多个银行账号存在的潜在风险，该公司及银行账号有可能被用于犯罪活动，且亦被实际用于犯罪活动，其本人又直接签名确认套汇入账，致使犯罪所得通过该账户被转移至境外，被告人郑智晖协助资金转移的行为依法构成掩饰隐瞒犯罪所得罪。对被告人及其辩护人提出的郑智晖不构成犯罪的意见，本院不予采纳。
为打击犯罪，依据《中华人民共和国刑法》第三百一十二条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人郑智晖犯掩饰隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币50万元；
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月13日起至2018年1月12日止；罚金限于判决生效后十日内缴纳。）
二、涉案赃款予以追缴，退赔被害单位。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省安阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。
审判长 郭选让
审判员 徐振坤
审判员 李庆兵
二〇一六年八月二十五日
书记员 李玉杰