山西省长治市郊区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）郊刑初字第173号
公诉机关长治市郊区人民检察院。
被告人刘某甲，男，出生于长治市郊区，汉族，无业，1993年4月15日出生。2015年4月1日因吸食毒品被长治市公安局郊区分局罚款500元。2015年4月21日因涉嫌犯盗窃罪被长治市公安局郊区分局刑事拘留，同年4月29日被逮捕，现羁押于长治市看守所。
长治市郊区人民检察院以郊检公诉刑诉（2015）109号起诉书指控被告人刘某甲犯盗窃罪，于2015年6月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长治市郊区人民检察院指派检察员刘梅梅、焦颖丽出庭支持公诉，被告人刘某甲到庭参加了诉讼。现已审理终结。
长治市郊区人民检察院指控：2015年4月17日12时许，被告人刘某甲在本区长北某网吧以借用手机为由，将被害人刘某乙的苹果5S手机盗走。经鉴定，被盗手机价值2864元。
针对以上事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人刘某甲以非法占有为目的，以借用为名窃取他人财物数额较大的行为，已构成盗窃罪。公诉机关同时提出被告人刘某甲有以下量刑情节：被告人刘某甲如当庭自愿认罪，并退赔被害人损失，可以从轻处罚。建议对被告人刘某甲以盗窃罪判处有期徒刑六个月至一年六个月，并处罚金。要求我院依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，对被告人刘某甲予以判处。
被告人刘某甲在法庭上对拿了被害人刘某乙苹果手机的事实不持异议，但辩称他拿被害人刘某乙手机的目的就是打电话，因为当时比较着急去找人，没有给被害人刘某乙说就拿走了手机，当时刘某给他打通电话要手机并让他一会送回去，他说行，没有及时送回手机的原因他想的是先去找人，但是当时没有找到人；当时他拿着刘某的手机找人时，有一个车追他，他就跑，把手机丢了；他丢了手机没有告诉被害人刘某乙，原因是没有能力还被害人刘某乙手机。
经审理查明：2015年4月17日12时许，被告人刘某甲在本区长北某网吧以借用手机为由，将被害人刘某乙的苹果5S手机盗走，经鉴定，被盗苹果（iphone）4S手机价值2864元。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、被害人刘某乙的《报案材料》和陈述，证实2015年4月17日12时58分，他在长北某网吧上网，这时被告人刘某甲过来借他的手机打电话，他就借给了被告人刘某甲手机，后被告人刘某甲拿着手机来回走动着打电话，也没还他手机，再过了一会人就不见了，他就赶紧到楼下追并没有找到被告人刘某甲，他就给自己的手机打电话，被告人刘某甲说一会儿回去给他手机，又过了一会儿，他给被告人刘某甲再打电话时，他自己的手机已关机了，当天就报警了；他联系了董某，让董某给他的手机号码打电话联系被告人刘某甲，但董某也没有联系上被告人刘某甲，董某联系被告人刘某甲时，他的手机已关机了；他同被告人刘某甲是朋友关系，他的手机是苹果4S牌子土豪金颜色的，手机号码是152××××5257。
2、证人董某的证言，证实被告人刘某甲是他在铁三局上学时小一届的同学，称为“胖刘某”；被害人刘某乙是他同届的同学；2015年4月17日中午13时许，被害人刘某乙用别人的手机给他打电话，告诉他因“胖刘某”借用被害人刘某乙的手机打电话，然后“胖刘某”将手机拿走了，现在“胖刘某”找不到了；他就给被害人刘某乙的手机打电话，该手机已关机了；由于被害人刘某乙说“胖刘某”去找张某了，他就给张某打电话问“胖刘某”是否找过张某，张某说“胖刘某”没有找，张说手机肯定被“胖刘某”卖了；他认识叫一个王佳乐的男子，但他没有给王佳乐打电话让王佳乐帮被害人刘某乙找手机。
3、证人张某的证言，证实他同被告人刘某甲是初中同学，被害人刘某乙是比他大一届的同学，他同“胖刘某”平时联系比较多，同被害人刘某乙关系一般；2015年4月17日下午董某打电话问他是否同“胖刘某”在一起，他说不在，董某问能不能联系上“胖刘某”，他说联系不上，后董某告诉他自己朋友的一部手机被“胖刘某”拿走了，现在联系不上了；当天“胖刘某”没有同他联系；他不认识一个叫王佳乐的男子。
4、长治市公安局马厂派出所干警的出具的《到案经过》，证实2015年4月21日上午8时许，被告人刘某甲到马厂派出所让民警帮其找母亲，后发现被告人刘某甲是2015年4月17日盗窃被害人刘某乙手机的犯罪嫌疑人，就口头对其传唤并调查讯问。
5、被告人刘某甲《现场指认照片》，证实被告人刘某甲盗窃苹果手机的地点是某网吧。
6、长治市公安局郊区分局的《行政处罚决定书》，证实被告人刘某甲2015年4月1日因吸食毒品被长治市公安局郊区分局罚款500元。
7、长治市公安局郊区分局马厂派出所办案民警的《情况说明》，证实针对被告人刘某甲辩称的是在遭到他人报复将手机丢失的情况，经过调查，并没有发现被告人刘某甲供述的遭人报复而受殴打的事实证据。
8、长治市郊区价格认中心的《价格鉴定结论书》和《收款收据》，证实被盗苹果（iphone）4S手机价值2864元。
9、被告人刘某甲2015年4月21日的两次供述，证明他拿了刘某的一部苹果5S手机，当时他一个人到网吧找张某，张某不在网吧，被害人刘某乙在，他就借被害人刘某乙的手机给张某打电话，当时就着急离开网吧找张某，在路上，被害人刘某乙打电话问手机的事，他说一会回来给被害人刘某乙手机，到了水泥厂没有找到张某，碰见了王佳乐，王佳乐给他说：“董某打电话让你把手机放在这里，我一会儿还给刘某”，他就将手机给了王佳乐返回了市里，后来的事情就不知道了；他从刘某手中借手机的事不知王佳乐是如何知道的，他没有将给王佳乐手机的事给被害人刘某乙说；他拿走手机后，手机是一直开着机的，他用被害人刘某乙的手机给王佳乐和谷啸打电话，但是没打通，张某确实不知道他拿了刘某的手机。
10、被告人刘某甲2015年4月22日的供述，证明他拿被害人刘某乙的手机没有给王佳乐，是2015年4月17日15时许，他拿着被害人刘某乙的手机到铁三局水塔附近找张某，走到东北一家人饭店门口时，他发现有一辆车追他，还叫他的名字，他怕挨打就跑，当时手机装在口袋，跑的时候手机丢了，丢在了什么地方不知道，他跑回去后又找张某，但是碰到了王佳乐，王佳乐也确实给他要过被害人刘某乙的手机，前边询问时说把手机给了王佳乐是怕追究他的责任，他没有钱赔给被害人刘某乙；他跑的原因是前段时间举报过郭鹏飞等吸毒和开捕鱼机店，郭鹏飞等报复他。
11、被告人刘某甲2015年4月29日的供述，证明他拿刘某的手机真的丢了，当时他拿刘某的手机目的就是打电话；被害人刘某乙给他联系时，他没有及时归还被害人刘某乙的手机是有错误的。
上述证据经庭审质证、认证，能够作为认定本案事实的证据。
本院认为，被告人刘某甲以非法占有为目的，以借用为名窃取他人财物数额较大，其行为已构成盗窃罪，应当依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条：“盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金……”的规定，对被告人刘某甲予以判处。
公诉机关指控被告人刘某甲犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。
本案中，被告人刘某甲打以电话名义借用手机后不告而别，在接到索要手机的电话后关掉手机，辩称将手机丢失，也不向被害人刘某乙说明，且被告人刘某甲对“借用手机”后手机的去向前后供述不一致，同时本案的证据对被告人刘某甲关于手机的三种供述均做了否认：一是被告人刘某甲辩称当天借用手机是给张某打电话，张某的证言证实被告人刘某甲当天并没有联系张某；二是被告人刘某甲辩称把手机给了王佳乐，是董某让王佳乐向其要手机的，为的是把手机还给被害人刘某乙，但董某在证言中对此事予以否认，同时被告人刘某甲在后面的供述中自己也对把手机给了王佳辉的事实予以否认；三是被告人刘某甲辩称是遭他人报复跑开时丢失了手机，但公安机关并没有查实这方面的证据。综上所述，本案的证据足以证实被告人刘某甲前后不一致的虚假供述掩盖不了其非法占有被害人刘某乙手机的主观故意，故被告人刘某甲构成了盗窃罪。
被告人刘某甲盗窃所得赃物苹果（iphone）4S手机一部，应当继续予以追缴。
综上所述，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从二○一五年四月二十一日起至二○一五年十月二十日止），并处罚金人民币1000元（本判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人刘某甲盗窃所得赃物苹果（iphone）4S手机一部，继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省长治市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 魏志忠
审 判 员 王苏玲
人民陪审员 曹海玉
二〇一五年九月二十二日
书 记 员 白 洁