兰州新区人民法院民 事 判 决 书（2017）甘0191民初287号原告韩玉。委托诉讼代理人：刘正霞，甘肃康台律师事务所律师。被告常小强。被告：兰州百全生物科技股份有限公司，住所地兰州新区。法定代表人：张全，该公司董事长。委托诉讼代理人：马瑛，甘肃中立源律师事务所律师。原告韩玉与被告常小强、兰州百全生物科技股份有限公司（以下简称百全公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年2月23日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告韩玉委托诉讼代理人刘正霞、被告常小强、被告百全公司委托诉讼代理人马瑛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。韩玉向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项费用共计192601.54元；2.判令被告对上述债务承担连带赔偿责任；3.本案诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，韩玉将残疾赔偿金由142602元变更为154158元，误工费由16428.9元变更为17979.45元；增加诉讼请求为：要求两被告承担本案保全费1721元、保险费700元。事实与理由:被告常小强从被告百全公司处承包工程后，雇佣韩玉从事电工工作。2016年7月17日16时左右，韩玉在百全公司工作时，由于缺乏安全防护措施从高处坠落，致左肘部受伤。韩玉病情稳定后，委托甘肃金轮司法鉴定所就伤残等级及后续治疗费进行司法鉴定，2016年12月27日甘肃金轮司法鉴定所作出甘金鉴（法医临床）字（2016）第021号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人韩玉左肘关节功能障碍达到七级伤残；后续治疗费为12151.59元。韩玉认为常小强作为个人没有承包工程的资质，百全公司违法出包，导致工地安全防护措施不到位，致使韩玉在没有安全防护措施下进行高空作业，发生意外受伤。现诉至法院，望判如所请。常小强辩称，韩玉是经人介绍来自己工地干活，上班十几天就发生了事故，事故发生后自己将韩玉送到医院进行了及时治疗，并在医院垫付了22000元医疗费，后来由于自己经济状况有限，就没有继续支付医疗费。韩玉请求的赔偿数额太高了，自己无力承担。百全公司辩称：1.百全公司和常小强之间形成的是承揽合同关系。百全公司与常小强口头约定由常小强承揽百全公司的彩钢厂房建设，工期是2015年3月至2017年3月，约定由常小强以自己的设备、技术和劳力完成定作人的工作，虽然双方是口头约定，但常小强已实际履行了合同义务，百全公司也已经接受，故承揽合同是成立的。百全公司与常小强约定工程款为1000002元，至今已支付875000元，后期因发生了两起事故就没有再支付。在承揽合同中，承揽人的工作通常不属于定作人从事的工作内容，承揽人常小强雇佣韩玉从事工作和百全公司没有关系，韩玉从事的工作也不是百全公司从事的工作范围，百全公司对韩玉的人身损害不承担赔偿责任。2.韩玉和百全公司不存在劳动合同关系，韩玉和常小强形成雇佣关系。从人身依附性来看，雇员在雇佣期间要服从雇主监督和指挥，雇员韩玉从事工作的设备、工作内容和地点都是常小强安排的，他们之间形成雇佣关系，常小强作为雇主理应承担赔偿责任。韩玉和百全公司之间不存在劳动合同关系，依照相关法律规定，韩玉的人身损害百全公司不承担赔偿责任。当事人围绕诉讼请求、抗辩理由依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据举证、质证。韩玉向法庭提供了如下证据：1.工资收条一张，证明韩玉在常小强工地工作的事实；2.甘肃省中医院住院病历及出院证明书各一份，证明韩玉受伤后进行检查、治疗的事实；3.甘肃省中医院医疗门诊及住院收费票据共8张，证明韩玉支付医疗费用的事实；4.（甘金）鉴（法医临床）字（2016）021号伤残等级司法鉴定意见书、伤残等级鉴定费发票各一份，证明韩玉的伤残等级被评定为七级并支付鉴定费3000元的事实；5.保全费用票据及保险单发票各一张，证明韩玉为申请本案诉讼保全支付保全费1721元及保险费700元的事实。常小强对韩玉提供的上述证据除收条外都不予认可。百全公司对韩玉提供的上述证据都不予认可，认为其不清楚韩玉受伤的过程。常小强、百全公司提供的证据双方当事人均无异议，本院在卷予以佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.韩玉提供的工资收条本质上在证明常小强与韩玉为雇佣关系，常小强对该事实也予以认可，百全公司虽不认可该证据，但在答辩状及向法庭陈述中也认为常小强与韩玉为雇佣关系，故该证据能证明常小强与韩玉之间存在雇佣关系，本院予以认可。2.韩玉提供的甘肃省中医院住院病历、出院证明书、甘肃省中医院门诊及住院收费票据能够相互印证韩玉受伤后接受治疗及支付医疗费的事实，上述证据来源合法，与本案关联性强，本院予以认可。3.韩玉提供的（甘金）鉴（法医临床）字（2016）021号伤残等级司法鉴定意见书常小强与百全公司不予认可，并于2017年3月8日向我院提交重新鉴定申请，2017年7月28日甘肃集天司法鉴定所作出（2017）甘集天司鉴字第A260号司法鉴定意见书，鉴定意见为：韩玉之损伤为八级伤残。故本院对韩玉单方委托鉴定意见中的伤残等级鉴定不予认可，伤残等级以我院委托鉴定机构作出的鉴定意见为准。本院根据当事人陈述和经审查确认的证据认定事实如下：2016年7月17日，韩玉在常小强承包的百全公司兰州新区混凝土结构厂房工地上从事电路安装工作时从脚手架上摔下受伤，韩玉受伤后被送往甘肃省中医院住院治疗，被诊断为主病骨折，主证气滞血瘀。韩玉共住院23天，期间一直由其母亲照料，共支付医疗费25715.76元。常小强在韩玉住院期间垫付医药费22000元。2016年11月2日韩玉委托甘肃金轮司法鉴定所就伤残等级及后续治疗费进行司法鉴定，2016年12月27日甘肃金轮司法鉴定所作出（甘金）鉴（法医临床）字（2016）第021号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人韩玉左肘关节功能障碍达到七级伤残，后续治疗费为12151.59元。2017年2月23日，韩玉状诉本院，要求常小强、百全公司赔偿各项损失。诉讼中，常小强与百全公司对韩玉单方委托的甘肃金轮司法鉴定所作出的（甘金）鉴（法医临床）字（2016）第021号鉴定意见书不服，并于2017年3月8日向我院提交重新鉴定申请，2017年7月28日甘肃集天司法鉴定所作出（2017）甘集天司鉴字第A260号司法鉴定意见书，鉴定意见为：韩玉之损伤为八级伤残。另查明，常小强为百全公司兰州新区修建混凝土结构厂房，常小强没有工程承包施工资质。又查明2017年甘肃省建筑业在岗职工年平均工资为43750元/年；2017年甘肃省农村居民人均纯收入为7457元/年。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，常小强自认其与韩玉为雇佣法律关系，其作为百全公司兰州新区混凝土结构厂房工程的施工方雇佣韩玉在从事电路安装工作时致使韩玉受伤，常小强没有相应的承包施工资质，欠缺安全生产条件，故其应对韩玉的受伤承担主要赔偿责任。韩玉作为电工施工人员，应当具备一定的安全生产意识，对其在施工过程中的安全风险应当有足够的预见，对本次事故的发生，韩玉本身亦具有疏忽大意的过失，故其对自身受伤也有一定的责任。本案中，百全公司作为兰州新区混凝土结构厂房的发包人，将建设工程分包给不具有工程施工资质的常小强个人，没有尽到合理的审查注意义务，缺乏安全生产意识，违反了建设工程发包的相关法律法规规定，自身存在过错，应当与常小强对在其工地上受伤的韩玉承担连带赔偿责任。百全公司辩称其与常小强之间形成的是承揽合同关系，不应承担责任，但通过常小强陈述及本院查明的事实，常小强承包的为百全公司混凝土结构厂房工程而不是百全公司陈述的临时彩钢房搭建工程，且双方之间并没有书面的承揽合同，故对百全公司的抗辩理由本院不予采纳。综上，对于韩玉因伤造成的损失，应当由常小强和百全公司连带承担主要赔偿责任，本院认为，赔偿比例应以80%为宜。关于如何确定韩玉主张的各项经济损失。法律规定侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入;造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金。根据医疗证明或鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。根据以上法律规定并参照司法鉴定意见书，本院对韩玉的各项经济损失核定如下：1.已实际发生的医疗费为25715.76元，扣除常小强已支付的22000元为3715.76元，现韩玉请求数额为3555.76元，本院予以认可；2.误工费：根据2017年甘肃省建筑业在岗职工年平均工资43750元/年计算符合韩玉职业特征，结合韩玉的伤残等级及实际误工情况，应从受伤之日起计算至第一次定残日计较为妥当。现韩玉诉请误工费为17979.45元（43750元/年÷365天×150天）符合法律规定，本院予以支持；3.护理费：韩玉住院期间由其母亲照料，结合韩玉的住院病历及护理人员收入，护理费参照甘肃省2017年农、林、牧、渔业人均工资标准，护理天数以实际住院天数为准，计算为2638元（41861元／年÷365天×23天）；4.营养费：结合住院天数本院认定460元（20元/天×23天）；5.对于韩玉主张交通费1000元，由于其未能提供乘用交通工具的票据，但考虑到交通费为必要开支，本院酌定支持500元；6.韩玉主张住院伙食补助费920元（40元／天×23天）符合法律规定，本院予以认可；7.残疾赔偿金：由于韩玉户籍所在地在农村，且没有提供相应的证据证明其在城市生活，参照其最终伤残等级和2017年甘肃省农村居民人均纯收入计算为44742元（7457元/年×20年×30%）；8.后续治疗费，因常小强和百全公司并未对甘肃金轮司法鉴定所鉴定意见中后续治疗费的鉴定意见申请重新鉴定，故本院对韩玉后续治疗费参照甘肃金轮司法鉴定所鉴定意见，认定为12151.59元；9.韩玉主张鉴定费3000元虽系韩玉直接损失，但该鉴定费用包含对伤残等级和后续治疗费两部分的鉴定，常小强和百全公司申请的重新鉴定推翻了原鉴定对伤残等级的认定，经综合考虑，对其后续治疗费的鉴定费用，酌定支持1500元；10.精神损害抚慰金5000元，考虑到韩玉的伤残等级、职业特点和年龄等因素，本院酌情支持3000元；11.保险费700元是韩玉因诉讼保全支出的费用，本院认定为韩玉损失。综上，韩玉各项经济损失共计88146.8元，按照赔偿比例，常小强应当承担70517.4元（88146.8元×80%），百全公司对此应承担连带责任,韩玉自己承担17629.4元（88146.8元×20%）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、常小强于本判决书生效后三十日内赔偿韩玉医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费、精神抚慰金、保险费等各项经济损失共计70517.4元,兰州百全生物科技股份有限公司对此承担连带赔偿责任；二、驳回韩玉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。已减半收取的案件受理费682元，诉讼保全费1721元，共计2403元。由韩玉负担480.6元，常小强和兰州百全生物科技股份有限公司共同负担1922.4元。如不服本判决可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。代理审判员  基琨二〇一七年九月二十九日书 记 员  张静????????1