河南省郑州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）郑刑二终字第300号
原公诉机关郑州高新技术产业开发区人民检察院。
上诉人（原审被告人）贺嘉军，男，46岁，汉族。因涉嫌犯诈骗罪，于2012年2月26日被郑州市公安局中原第四分局刑事拘留，同年3月23日被郑州市公安局高新技术产业开发区分局逮捕。现羁押于郑州市第三看守所。
辩护人刘德弼，河南郑大律师事务所律师。
郑州高新技术产业开发区人民法院审理郑州高新技术产业开发区人民检察院指控原审被告人贺嘉军犯受贿罪、诈骗罪、敲诈勒索罪一案，于二○一三年九月二十二日作出（2012）开刑初字第698号刑事判决。被告人贺嘉军不服，提出上诉。本院于二○一四年一月二十三日作出（2013）郑刑二终字第271号刑事裁定，撤销原判，发回郑州高新技术产业开发区人民法院重新审理。郑州高新技术产业开发区人民法院于二○一四年九月十八日作出（2014）开刑初字第131号刑事判决。被告人贺嘉军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。郑州市人民检察院指派检察员张海舰、李鲤出庭履行职务，被告人贺嘉军及其辩护人刘德弼、被害人宋某乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
2008年，宋某乙通过拍卖获得德亿时代城小区77套房，后成立业主委员会并担任主任。2008年9月份又注册成立了“郑州市美林湾物业公司”（以下简称“美林湾物业公司”）。2010年8月份，郭正军等人与美林湾物业公司的宋某乙发生冲突，宋某乙即找到被告人贺嘉军让其帮忙协调公安机关立案抓人。后被告人即找到孙某（另案处理）帮忙处理此事。
一、关于受贿的事实
（一）2010年9月6日上午，被告人贺嘉军以立案抓人需找领导朱某协调关系为名，收受宋某乙人民币10万元。后被告人给朱某打电话，朱某又给郑州市公安局金水分局领导打电话让安排人处理此事。后郭正军等人被公安机关抓捕。
原判认定上述事实的证据，有被害人宋某乙的陈述，证人朱某、宋某甲、张某甲、杨某、王某的证言，中信银行取款回单等。
（二）2010年9月10日上午，被告人贺嘉军以处理郭正军等人闹事需到省公安厅找领导批督办文件为由向宋某乙索要人民币10万元。但贺嘉军并未去办理该事项。
原判认定上述事实的证据，有被害人宋某乙的陈述、证人宋某甲的证言、中信银行取款回单等。
（三）2010年9月26日上午，被告人贺嘉军与孙某以处理郭正军等人在小区闹事的案件需到公安部办督办文件为由收取宋某乙80万元，宋某乙将80万元转到孙某账户。第二日，贺嘉军提出暂停到公安部办理督办文件先活动其他关系为由从孙某处要走35万元。2011年1月15日，被告人贺嘉军再次以活动其他关系为名从孙某处要走30万元。被告人与孙某并未到公安部办理督办文件。案发后，孙某将上述80万元退还宋某乙。
原判认定上述事实的证据，有被害人宋某乙的陈述，证人孙某、宋某甲、胡某、郭某、南某的证言，银行凭证、收条等。
二、关于敲诈勒索的事实
2010年8、9月份以来，贺嘉军、孙某与宋某乙商量，为了让孙某介入郭正军等人与宋某乙之间冲突有借口，由孙某与宋某乙签订了借款200万元的假借条（“如不能按时偿还200万元借款，自愿用美林湾物业公司股份偿还”），并由孙某保管此借条。后来，宋某乙对此事不放心，多次找到贺嘉军让其帮忙要回该假借条。2011年2月份前后，贺嘉军找到宋某乙称如想要回200万元假借条，须给其15.3万元人民币。2011年2月21日，宋某乙为了能够要回假借条即安排宋某甲为被告人转款15.3万元，但贺嘉军仍未将借条还给宋某乙。
原判认定上述事实的证据，有被害人宋某乙的陈述，证人孙某、宋某甲、张某乙、黄某、许某的证言，银行凭证、借条、协议等。
根据上述事实和证据，原审法院认定被告人贺嘉军犯受贿罪，判处有期徒刑十二年；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元，决定执行有期徒刑十四年，并处罚金人民币二万元；继续追缴违法所得。
上诉人贺嘉军上诉称，原审法院重审后增加了其受贿罪的量刑，违反了“上诉不加刑”原则；原判认定其第一、二起受贿犯罪的事实不清，证据不足；第三起受贿中，孙某汇给其的65万元系归还欠款，不是受贿款；敲诈勒索罪中，其前期付给宋某乙19万元用以代购房产，后宋某乙将其中15.3万元归还其，不是敲诈勒索所得。请求宣告其无罪。其辩护人还辩护称，贺嘉军没有利用职权或者地位形成的便利条件，不符合受贿罪的主体要件。
经二审审理查明：
2008年，宋某乙通过竞拍获得德亿时代城小区77套房产权，并担任该小区业主委员会主任。2008年9月份，宋某乙以弟弟宋某甲的名义与他人合伙成立美林湾物业公司对德亿时代城小区进行物业管理。2010年8月份，因物业管理纠纷，郭正军等人前往德亿时代城小区与宋某乙发生冲突，宋某乙遂找到时为郑州市公安局民警的被告人贺嘉军让其帮忙协调公安机关立案抓人，后贺嘉军又向宋某乙介绍孙某（另案处理）一并处理此事。在此过程中，贺嘉军单独或者伙同他人先后收受宋某乙贿赂人民币100万元。具体如下：
一、2010年9月6日上午，被告人贺嘉军以立案抓郭正军等人需找领导朱某协调关系为名，收受宋某乙人民币10万元。后经贺嘉军协调，郭正军等人于2010年9月8日被公安机关抓捕。
上述事实有证人宋某乙、朱某、宋某甲、张某甲、杨某、王某的证言，中信银行取款回单等证据予以证实。
二、2010年9月10日上午，被告人贺嘉军以处理郭正军等人闹事一事需到省公安厅找领导批督办文件为由向宋某乙索要人民币10万元。
上述事实有证人宋某乙、宋某甲的证言，中信银行取款回单等证据予以证实。
三、2010年9月26日上午，被告人贺嘉军与孙某经预谋以处理郭正军等人闹事一案需到公安部办理督办文件为由要求宋某乙支付活动费用，宋某乙遂于当日将80万元转到孙某账户。案发后，孙某将该80万元退还宋某乙。
上述事实有证人宋某乙、孙某、宋某甲、胡某、郭某、南某的证言，银行凭证、收条等证据予以证实。
本院认为，上诉人（原审被告人）贺嘉军身为国家工作人员，利用本人职权、地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，单独或者伙同他人收受请托人财物100万元，其行为已构成受贿罪。
关于贺嘉军不构成受贿罪的上诉理由及辩护意见，经查，贺嘉军身为郑州市公安局民警，利用其职权和地位形成的便利条件，通过公安系统内其他国家工作人员职务上的行为，为请托人宋某乙谋取抓捕郭正军等人并使之成为刑事督办案件等的不正当利益。在此期间，其单独收受宋某乙20万元贿赂的事实，有宋某乙、宋某甲的证言予以证实，且二证人证言之间能够相互印证，并有银行取款回单佐证，足以认定；其又伙同孙某收受宋某乙80万元贿赂的事实，有证人宋某乙、宋某甲、孙某、胡某等人的证言予以证实，并有宋某乙转款给孙某的银行转账凭证印证，足以认定。综上，贺嘉军的行为符合受贿罪的特征，依法已构成受贿罪。至于贺嘉军、孙某对80万元如何分配，属于赃款处置的问题，不影响受贿罪的构成。故该上诉理由及辩护意见均不能成立，不予支持。
关于原审法院重审后增加了受贿罪的量刑从而违反“上诉不加刑”原则的上诉理由及辩护意见，经查，原公诉机关指控贺嘉军犯受贿罪、诈骗罪、敲诈勒索罪，原审法院第一次判决认定贺嘉军受贿20万元，以受贿罪判处有期徒刑十年；诈骗80万元，以诈骗罪判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币3万元；以敲诈勒索罪判处有期徒刑四年，并处罚金人民币2万元，决定执行有期徒刑十五年，并处罚金人民币5万元。本院发回重审后，原审法院经审理认为指控诈骗80万元应改变定性为受贿80万元，鉴于受贿罪有新的犯罪事实，原审第二次判决认定贺嘉军受贿100万元，以受贿罪判处有期徒刑十二年；以敲诈勒索罪判处有期徒刑四年，并处罚金人民币2万元，决定执行有期徒刑十四年，并处罚金人民币2万元。同时，在量刑上，原判第二次判决对受贿罪的量刑低于第一次判决对受贿罪和诈骗罪量刑的总和刑期，且第二次判决的执行刑期也低于第一次判决。综上，原判并未违反“上诉不加刑”原则。故该上诉理由及辩护意见均不能成立，不予支持。
关于贺嘉军不构成敲诈勒索罪的上诉理由及辩护意见，经查，2010年底，贺嘉军委托宋某乙在德亿时代城小区买房，并于2010年12月1日汇款给宋某乙19万元。该事实有被告人贺嘉军的供述、证人宋某乙的证言以及贺嘉军转账19万元至宋某乙账户的银行汇款凭证和交易记录予以证实。对于宋某乙是否已将该19万元归还贺嘉军，双方供证不一，根据现有证据难以确定，故不能排除该19万元委托购房款与其后宋某乙转款给贺嘉军15.3万元房产银行按揭款之间具有关联性这一合理怀疑。原判认定贺嘉军犯敲诈勒索罪的事实不清，证据不足，应予纠正。故该上诉理由及辩护意见均能够成立，予以支持。
原判认定上诉人贺嘉军犯受贿罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，但认定贺嘉军犯敲诈勒索罪的事实不清，证据不足，应予纠正。对上诉人贺嘉军及其辩护人的部分上诉理由及辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十八条、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销郑州高新技术产业开发区人民法院（2014）开刑初字第131号刑事判决第一项中以敲诈勒索罪对上诉人（原审被告人）贺嘉军的定罪量刑部分及并罚部分。
二、维持郑州高新技术产业开发区人民法院（2014）开刑初字第131号刑事判决第一项中以受贿罪对上诉人（原审被告人）贺嘉军的定罪量刑部分及第二项，即贺嘉军犯受贿罪，判处有期徒刑十二年；违法所得继续予以追缴。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年2月26日起至2024年2月25日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 何 军
代理审判员 王新茹
代理审判员 季士方
二〇一五年六月十一日
书 记 员 程 鑫