贵州省遵义市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔03民终3003号
上诉人（原审原告）：遵义市楚源建筑物资租赁站，注册号：520302600133988，住址：遵义市长征镇颜村磷肥厂内。
经营者：杨威。
委托诉讼代理人：杨晓明，公司法律顾问。
委托诉讼代理人：梁东梅，公司法律顾问。
被上诉人（原审被告）：浙江顺通建设有限公司，统一社会信用代码：913303277210364337。住址：苍南县灵溪镇仁英路*******号（*楼）。
法定代表人：陈通潮，公司经理。
委托诉讼代理人：吴正彦，贵州贵达律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：向远兵，男，汉族，1972年4月24日生，重庆市人，住重庆市云阳县，
上诉人遵义市楚源建筑物资租赁站因与被上诉人浙江顺通建设有限公司（以下简称浙江顺通公司）、向远兵建筑设备租赁合同纠纷一案，不服贵州省遵义市汇川区人民法院（2016）黔0303民初4310号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
上诉人遵义市楚源建筑物资租赁站的上诉请求是：一、撤销原判，依法改判解除双方于2014年10月18日签订的《周转材料租赁合同》签订的依法公正判决；二、依法改判由被上诉人连带承担违约责任。一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人发现和搜集到新的证据，证明被上诉人浙江顺通建设有限公司在承建桐梓县狮溪煤业有限公司总部经济项目部项目时，雕刻和使用了本案中上诉人提供的《周转材料租赁合同》中加盖的“浙江顺通建设有限公司驻狮溪煤业土建工程项目部”的印章，且向远兵是浙江顺通建设有限公司指定的项目经理，因被上诉人浙江顺通建设有限公司在之前的诉讼中的虚假陈述及故意隐瞒对其不利的证据，导致一审判决事实不清，认定事实错误，以致作出了错误的判决。根据新的证据，浙江顺通建设有限公司和向远兵均应当承担连带责任。
二被上诉人在二审中未提交书面答辩意见。
遵义市楚源建筑物资租赁站向一审法院提出的诉讼请求是：1、解除原告与被告于2014年10月18日签订的《周转材料租赁合同》；2、被告连带支付原告从2014年10月至2016年8月25日尚欠租金及其他费用共计379,038.16元；3、被告连带退还原告钢管154.1184吨、扣件24960套、顶托626根，套筒140根，若不能退还，则按合同约定价款（按照钢管每米10元，每吨钢管为260.417米，扣件每套4元，顶托每根15元，套筒每根5元）赔偿原告511,280.51元，以上材料未退还或未予赔偿前，被告参照租金标准（钢管每吨每天2.63元、扣件每套每天0.008元、顶托每根每天0.04元、套筒每根每天0.04元）每日635.64元赔偿原告从2016年8月26日至材料退清或全部赔偿款付清时止的损失；4、被告连带支付原告违约金100,000.00元；5、诉讼费用由被告连带承担。
一审法院认定的事实是：2014年10月18日，原告楚源租赁站（甲方）与署名为“浙江顺通建设有限公司驻狮溪煤业土建工程项目部”（乙方）签订《周转材料租赁合同》，合同约定如下事项：乙方向甲方租赁周转材料时必须持单位介绍信及营业执照或有效证件复印件方可签订租赁合同。由甲方出租周转材料给乙方使用，租赁时间从2014年10月25日至2015年5月25日，超期以实际时间为准；租赁费以甲方出据的物资租赁原始凭证为准，同时作为租金结算的有效依据，每月底乙方派人至甲方结算租金一次，最迟不超过十天，否则甲方收取乙方租金总额按天计算3%的滞纳金。租赁材料日租金：架管2.63元/吨、扣件0.008元/套、顶托0.04元/只。赔偿价格：架管20元/米（260.417米为1吨）、扣件7.00元/套（800套为1吨）、顶托25.00元/只（200只为1吨）。乙方应按租赁物资的用途使用并爱护和保管，归还是按租用材料规格、型号，保持干净、平整、无掉件、不损坏归还给甲方，如没有修复好的周转材料甲方将收取乙方维修费（按退货凭证为依据），架管校正1.00元/根、扣件清洗0.05元/套、顶托洗油0.30元/只、顶托底板4.00元/个、扣件欠丝杆0.60元/套，如因乙方造成不能修复好的材料，丢失损坏的按合同单位价值作100%赔偿。乙方租金未付清，差额部分材料不能进行赔偿。甲方供货地点、归还地点均在遵义市××大修厂斜对面（××神祠堂组），运输费及上车费、下车费和堆码费由乙方自理，上车费每吨10.00元，下车费和堆码费每吨10.00元。乙方指定经办人为向远兵、向远明。违约责任约定：如乙方未按合同规定向甲方交纳租金或滞纳金，甲方有权解除合同并同时收取租用材料总价值20%的违约金等内容。合同上甲方加盖“楚源租赁站”印章，乙方加盖了“浙江顺通建设有限公司驻狮溪煤业土建工程项目部”字样的印章，乙方负责人有“向远兵”字样的签名。合同签订后，原告楚源租赁站陆续发出建筑材料，周转材料租赁发货凭证上有合同指定经办人“向远明”字样的签字。原告总计发出租赁材料：钢管304.9624吨、扣件40980套、顶托5736根、套筒1492根（0.04元/套）。后被告向远兵陆续归还租赁物资，至2016年4月16日止，已归还钢管150.7937吨、扣件16020套、顶托5110根、套筒1352根，尚欠钢管154.1687吨、扣件24960套、顶托626根、套筒140根未归还。2016年8月25日止，被告应予支付租赁物资租金及其他费用总计为654,099.79元，被告已付租金270,000.00元，尚欠384,099.79元未支付。庭审中，原告明确表示对未退还套筒140根仅主张退还，不主张赔偿。上述事实，有原、被告当庭陈述及《周转材料租赁合同》、周转材料租赁发货凭证、收货凭证等证据在卷佐证，足以认定。一审法院认为：被告浙江顺通公司否认《周转材料租赁合同》中“浙江顺通建设有限公司驻狮溪煤业土建工程项目部”签章的真实性，也否认其授权向远兵对外订立租赁合同，本案不成立有权代理。本案的争议焦点在于是否成立表见代理，被告浙江顺通公司是否系合同相对方，原告要求二被告共同承担责任的主张是否成立及原告主张各项费用是否应予全额支持。根据《中华人民共和国合同法》第四十九条：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”之规定，“有理由相信行为人有代理权”是成立表见代理的客观要件，结合本案情况，原告未举证证明浙江顺通公司设立了项目部并刻制了该项目部印章，也并未举证证明浙江顺通公司在其他民事活动中曾经使用或授权其他人使用该印章，更未举证证明向远兵系浙江顺通公司指派的项目部负责人，表见代理的客观表象形式要素并不具备；另，《周转材料租赁合同》明确约定：“承租人租赁周转材料时必须持单位介绍信及营业执照或有效证件复印件方可签订租赁合同”，但致诚租赁站并未审查向远兵是否持有单位介绍信，也未审查浙江顺通公司或项目部的营业执照，并未尽到合同明确约定的注意义务；原告诉称建筑材料均用于浙江顺通公司的工地上，但其提供的相片，并不能证明其主张事实，故原告主张被告向远兵代表被告浙江顺通公司签订合同，被告浙江顺通公司系合同相对人的意见不成立，本院不予支持。原告与被告向远兵签订的《周转材料租赁合同》，且指定经办人亦有“向远兵”，故合同应系双方当事人的真实意思表示，未违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应恪守履行。被告向远兵未按合同约定支付租金，被告违约，原告有权解除合同，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款：“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”之规定，对原告主张解除租赁合同的诉请，本院予以支持。至2016年8月25日止，被告向远兵尚欠384,099.79元租金用其他费用未支付，且尚欠钢管154.1687吨、扣件24960套、顶托626根、套筒140根未予退还，结合双方合同约定，再根据《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失，”、第九十八条：“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。”之规定，原告仅要求被告支付欠付租金及其他费用379,038.16元，系原告对自己权利的处分，本院予以确认支持，对原告要求被告退还未退还租赁物的主张，本院予以支持。若被告未予退还租赁物资，则原告要求被告按合同约定价款（钢管每米10元，扣件每套4元，顶托每根15元，套筒每根5元）赔偿原告损失，以上材料未退还或未予赔偿前，被告参照租金标准每日635.64元赔偿原告从2016年8月26日至材料退清或全部赔偿款付清时止的损失，原告主张除套筒按每根5元赔偿外，其余主张均符合合同约定，且原告自愿降低标准主张，故本院予以确认支持。因套筒未约定赔偿标准，且原告仅主张被告退还，本院予以支持。原告主张被告支付违约金100,000.00元，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”之规定，原告已根据合同约定进行降低标准主张，故本院予以支持。被告向远兵经本院合法传唤无正当理由未到庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”之规定，本院依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、解除原告遵义市楚源建筑物资租赁站于2014年10月18日与被告向远兵签订的《周转材料租赁合同》；二、被告向远兵向原告遵义市楚源建筑物资租赁站支付至2016年8月25日尚欠的租金及其他费用共计379,038.16元；三、被告向远兵向原告遵义市楚源建筑物资租赁站退还钢管154.1184吨、扣件24960套、顶托626根，套筒140根，若被告向远兵不能返还上述租赁材料，则由被告按照钢管10元/米（260.417米为1吨）、扣件4.00元/套（800套为1吨）、顶托15.00元/只（200只为1吨）标准予以折价赔偿，以上材料未退还或未予赔偿前，被告参照日租金标准（架管2.63元/吨、扣件0.008元/套、顶托0.04元/只、套筒0.04元/根）向原告支付从2016年8月26日起至材料退清或全部赔偿款付清时止的租金损失；四、被告向远兵向原告遵义市楚源建筑物资租赁站支付违约金100,000.00元。上述第二项、第三项、第四项判决限于本判决生效之日起十日内履行。案件受理费13,700.00元、公告费400.00元，由被告向远兵承担。
本院二审期间，上诉人遵义市楚源建筑物资租赁站向本院提交了其在上诉后向桐梓县建筑施工管理站调取的有关浙江顺通建设有限公司在办理施工许可证过程中向建设部门提交的资料。以证明向远兵确实是该项目经理，双方签订的《周转材料租赁合同》中加盖的“浙江顺通建设有限公司驻狮溪煤业土建工程项目部”印章，浙江顺通建设有限公司在其向有关部门报送的资料中就加盖过这枚印章，这些资料上也有浙江顺通建设有限公司的印章，足以证明是公司行为，其应当承担连带责任。本院在二审中组织双方当事人对上述证据进行了质证。
二被上诉人在二审中未向本院提交新的证据材料。
本院经二审查明的事实与原审认定的事实基本无异，本院予以确认。
本院认为，根据上诉人在二审中提交的证据材料，在浙江顺通建设有限公司向有关行政管理部门报送的资料中，有《安全施工组织设计案报审表》，该表上盖有“浙江顺通建设有限公司驻狮溪煤业土建工程项目部”的印章，且经桐梓县狮溪煤业有限公司盖章并表明意见“同意备案”；有浙江顺通建设有限公司与桐梓县狮溪煤业有限公司签订的《建设工程施工合同》，该合同表明，桐梓县狮溪煤业有限公司在该合同上盖章，作为承包人一方的浙江顺通建设有限公司在合同上也加盖了印章，向远兵作为合同约定的项目经理在代理人栏签名，可以认定向远兵以浙江顺通建设有限公司驻狮溪煤业土建工程项目部的名义与上诉人遵义市楚源建筑物资租赁站签订《周转材料租赁合同》是代表浙江顺通建设有限公司达成的协议，浙江顺通建设有限公司应当承担有关合同责任，对有关违约行为，该公司应当承担相应的违约责任，向远兵作为该项目的实际负责人，其也应当承担相应的责任。故上诉人关于要求浙江顺通建设有限公司承担违约责任的上诉理由成立，本院依法予以支持，因本案的改判是由于上诉人在二审中提交了新的证据，根据国务院《诉讼费用交纳办法》第四十条的规定，增加的诉讼费用由该当事人承担，故本案二审中受理费由上诉人承担。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、维持贵州省遵义市汇川区人民法院（2016）黔0303民初4310号民事判决主文，即“一、解除原告遵义市楚源建筑物资租赁站于2014年10月18日与被告向远兵签订的《周转材料租赁合同》；二、被告向远兵向原告遵义市楚源建筑物资租赁站支付至2016年8月25日尚欠的租金及其他费用共计379,038.16元；三、被告向远兵向原告遵义市楚源建筑物资租赁站退还钢管154.1184吨、扣件24960套、顶托626根，套筒140根，若被告向远兵不能返还上述租赁材料，则由被告按照钢管10元/米（260.417米为1吨）、扣件4.00元/套（800套为1吨）、顶托15.00元/只（200只为1吨）标准予以折价赔偿，以上材料未退还或未予赔偿前，被告参照日租金标准（架管2.63元/吨、扣件0.008元/套、顶托0.04元/只、套筒0.04元/根）向原告支付从2016年8月26日起至材料退清或全部赔偿款付清时止的租金损失；四、被告向远兵向原告遵义市楚源建筑物资租赁站支付违约金100,000.00元。上述第二项、第三项、第四项判决限于本判决生效之日起十日内履行。案件受理费13,700.00元、公告费400.00元，由被告向远兵承担。
二、浙江顺通建设有限公司对上述义务的履行承担连带责任。
二审案件受理费13,700.00元，由上诉人遵义市楚源建筑物资租赁站承担。
本判决为终审判决。
审判长 徐忠显
审判员 蔡一雷
审判员 刘娟娟
二〇一七年六月二十九日
书记员 吴明英