广西壮族自治区南宁市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）南市刑二终字第42号
原公诉机关南宁市青秀区人民检察院。
上诉人（原审被告人）蒋ＸＸ。
辩护人杨凯东。
南宁市青秀区人民法院审理南宁市青秀区人民检察院指控原审被告人蒋ＸＸ犯诈骗罪一案，于二○一四年一月二十四日作出（2013）青刑初字第397号刑事判决。原审被告人蒋ＸＸ不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，南宁市人民检察院指派检察员韦恒、代检察员姚望出庭履行职务。上诉人蒋ＸＸ及其辩护人杨凯东到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院根据接受刑事案件登记表、户籍证明，抓获经过，扣押物品、文件清单、银行转帐凭证及借条复印件、情况说明及民事判决书、世纪佳缘网站注册资料、QQ短信聊天记录、开房记录、被害人陈述、证人证言、被告人供述和辩解、辨认笔录及照片等证据认定以下事实：
2011年1月至2012年8月，被告人蒋ＸＸ通过在世纪佳缘网站登记征婚信息，利用自己身为国家机关工作人员的身份，先后与八名女子以谈恋爱为由取得她们的信任，后虚构各种理由向上述女子借款；期间，又虚构借款理由向多名同事借款。具体事实如下：
1、2011年3月至2012年7月间，被告人蒋ＸＸ在世纪佳缘网站上认识被害人莫××，以谈恋爱获取莫××信任，后又以外婆住院需要钱动手术为由，向莫××借款5000元，至案发时未能归还。
2、2011年6月至7月间，被告人蒋ＸＸ在世纪佳缘网站上认识被害人蒋×，以谈恋爱获取蒋×信任，随后虚构其父亲做生意亏本需要钱来周转、被人追债等理由，向蒋×借款107000元。后在蒋×的催还下偿还8000元，余款99000元至案发时未能归还。
3、2011年7月至10月间，被告人蒋ＸＸ在世纪佳缘网站上认识被害人赵××，以谈恋爱获取赵××信任，随后虚构要做矿生意赚钱、做白酒生意被债主追债、父亲住院需要钱做手术等理由，向赵××借款226800元。后赵××到蒋ＸＸ的工作单位反映情况，由蒋ＸＸ的父亲于2012年4月22日代为偿还55000、2500元，余款169300元至案发时未能归还。
4、2011年11月至2012年1月间，被告人蒋ＸＸ在世纪佳缘网站上认识被害人李××，以谈恋爱获取李××信任，随后虚构做白酒生意没有资金周转、父亲住院需要钱做手术等理由，向李××借款74000元，至案发时未能归还。
5、2011年12月至2012年5月间，被告人蒋ＸＸ在世纪佳缘网站上认识被害人朱××，以谈恋爱获取朱××信任，随后虚构升职需要钱跑关系、打伤人需要赔偿、其父亲住院需要钱做心脏手术、需要钱做本金开游戏机室、与朱××结婚需要钱支付定金买房、筹钱放高利贷赚钱等理由，向朱××及其母亲唐×借款共计675000元，至案发时未能归还。
6、2012年2月至5月间，被告人蒋ＸＸ在世纪佳缘网站上认识被害人陈×，以谈恋爱获取陈×信任，随后虚构投资红酒生意资金周转不够、父亲炒股失败欠债等理由，向陈×借款13000元，至案发时未能归还。
7、2012年4月至8月间，被告人蒋ＸＸ在世纪佳缘网站上认识被害人欧阳××，以谈恋爱获取欧阳××信任，随后虚构其父亲住院需做心脏病手术、提拔当副所长需要钱跑关系等理由，向欧阳××借款109500元，至案发时未能归还。。
8、2012年6月至7月间，被告人蒋ＸＸ在世纪佳缘网站上认识被害人唐××，以谈恋爱获取唐××信任，随后虚构升职需要钱跑关系、请领导吃饭等理由，并隐瞒已被停职的事实，向唐××借款115000元，至案发时未能归还。
9、2011年1月25日，被告人蒋ＸＸ虚构其开典当行资金周转不灵为由，向其同事即被害人洪××借款80000元，后偿还6800元，至案发前尚有73200元未能归还。
10、2011年4月8日，被告人蒋ＸＸ虚构倒卖金银首饰的事实，以借款为由向被害人闭××借款50000元；同年4月10日，又虚构做二手房生意需要钱周转的事实，向闭××借款15000元。后在闭××的不断催还下偿还15000元，余款50000元至案发时未能归还。
11、2011年7月17日，被告人蒋ＸＸ虚构做矿产生意需要钱周转的事实，向其同事即被害人梁××借款50000元。后在梁××的不断催还下偿还12500元，余款37500元至案发时未能归还。
另查明，2012年2月至6月，被害人莫××、赵××、李××、朱××等人先后到被告人蒋ＸＸ工作单位南宁市兴宁分局纪委反映蒋诈骗的情况，在相关人员的调解下，蒋ＸＸ与赵××、闭××、洪××、梁××达成还款协议。同年8月10日，公安机关将涉嫌犯诈骗罪的被告人蒋ＸＸ抓获，并从其处扣押了手机3台、银行卡6张、台式兼容机一台、笔记本电脑一台、汽车一辆等物品。
原审法院认为，被告人蒋ＸＸ在2011年1月至2012年8月期间，利用自己身为国家公务员的身份，骗取多名被害人的信任，后虚构借款理由、夸大自己的偿还能力，以借款的名义骗取多名被害人财物，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。被告人骗取多人财物共计1420500元，属数额特别巨大，依法应予以惩处。已扣押在案的电脑、银行卡、汽车等物品，非专为犯罪所用工具或犯罪所得，依法发还被告人。
综上，根据被告人的犯罪情节、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十三条、第六十四条以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗形式案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款的规定，作出如下判决：一、被告人蒋ＸＸ犯诈骗罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币一万元。二、责令被告人蒋ＸＸ分别向被害人莫××、蒋×、赵××、李××、朱××、陈×、欧阳××、唐××、洪××、闭××、梁××赔偿经济损失人民币5000元、99000元、169300元、74000元、675000元、13000元、109500元、115000元、73200元、50000元、37500元。
蒋ＸＸ上诉称，对一审法院认定的事实没有异议，其有还款能力，原判量刑过重。请求二审法院改判对其减轻处理。
其辩护人杨凯东提出：（1）被告人蒋ＸＸ向赵××借款后，偿还了部分借款，未偿还部分与赵××达成还款协议，其主观上并不具备诈骗的故意。（2）李××与蒋ＸＸ的借贷关系已经发生法律效力的判决书判定系民间借贷，现就同一借款事实指控构成诈骗罪证据不足。（3）朱××与蒋ＸＸ系未婚夫妻关系，蒋ＸＸ向朱××借的20万元主观上不具备诈骗的故意；蒋ＸＸ向唐×、朱××借47.5万元用于放高利贷，并支付过借款高息，足以证明47.5万元系用于放高利贷，认定蒋ＸＸ构成诈骗罪证据不足。（4）蒋ＸＸ与洪××、闭××、梁××系同事关系，三人应对蒋ＸＸ的个人情况比较了解，三人为了帮助同事以及获得高息向蒋ＸＸ提供借款，蒋ＸＸ出具了相应的借条并分别向三人支付过借款利息，起诉书指控的第9、10、11起犯罪应属民间借贷，认定构成诈骗罪证据不足。综上，原判认定事实有误，请示二审法院依法改判。
南宁市人民检察院认为，原判认定事实清楚，适用法律正确。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，且认定事实的证据均经一审法院庭审举证、质证属实。故本院对一审判决所认定的证据，予以确认。
另查明，2012年4月19日李××到南宁市青秀区人民法院起诉蒋ＸＸ民间借贷纠纷，青秀区人民法院于2012年6月13日作出了（2012）青民一初字第1521号民事判决，判决被告蒋ＸＸ偿还李××借款本金74000元及利息。2012年8月7日李××到南宁市公安局刑侦支队第十大队报案称，被蒋ＸＸ以恋爱结婚为骗了74000元。
本院认为，上诉人（原审被告人）蒋ＸＸ利用自己身为国家公务员的身份，以恋爱结婚为名骗取多名女性被害人的财物，或编造各种虚假理由骗取多名同事钱财，并拒不偿还的行为，已构成诈骗罪。对于蒋ＸＸ的辩护人提出，其行为不构成诈骗罪的辩护意见。经查，（1）在案被害人的陈述及被告人的供述表明，蒋ＸＸ利用其公职人员身份，在一年半的时间内，通过交友网站，同时与多名被害人结交“恋爱”为名，获取好感与信任后，编造各种理由陆续向各被害人提出借款。得款后不久，即与被害人发生矛盾疏远，继而中断恋爱关系，并拒不还款。而蒋ＸＸ向被害人借款时称代父偿还债务、投资生意、升职跑关系或放高利贷等理由，亦查证据无据，系为虚构事实的行为；（2）蒋ＸＸ取得被害人的钱款后，未能在约定期限内还款，在被害人追偿时，仅对部分被害人进行了少量的偿还。或者，在被害人不断催还，甚至到其工作单位投诉，在单位领导的协调下才达成部分还款协议，确无自行归还的意愿，具有非法占有被害人钱款的目的。综上，蒋ＸＸ客观上存在虚构事实、夸大偿还能力的事实的行为，主观上具有非法占有的目的，符合诈骗罪的构成要件。故对上述辩护意见，本院不予采信。
对于被害人李××的74000元损失的问题，因其以蒋ＸＸ为被告向南宁市青秀区人民法院提起民事诉讼，南宁市青秀区人民法院已作出生效民事判决，认定笔款项为民间借贷，并判令蒋ＸＸ还本付息。据此，该款项作为合法的民间借贷，不宜计入本案作为诈骗的数额。辩护人对该事实的辩护意见正确，予以采纳。故原审法院认定本案的诈骗数额有误，本院予以更正。
综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项，及《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十三条、第六十四条以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗形式案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款的规定，判决如下：
一、撤销南宁市青秀区人民法院（2013）青刑初字第397号刑事判决。
二、上诉人蒋ＸＸ犯诈骗罪，判处有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年8月10日起至2026年2月9日止。罚金于判决生效次日起一个月内向本院缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
三、责令上诉人蒋ＸＸ分别向被害人莫××、蒋×、赵××、朱××、陈×、欧阳××、唐××、洪××、闭××、梁××赔偿经济损失人民币5000元、99000元、169300元、675000元、13000元、109500元、115000元、73200元、50000元、37500元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈景光
审 判 员 樊海金
代理审判员 丘 毅
二〇一四年四月十三日
书 记 员 何 丹
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
1、第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
2、第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
3、第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
4、《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。