辽宁省营口市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2018）辽08行终100号
上诉人（原审原告）温明乙,男，汉族，1963年9月5日出生，现住营口市鲅鱼圈区东环小镇*号1-103。
被上诉人（原审被告）营口经济技术开发区公安局，所在地：营口市鲅鱼圈区。
法定代表人刘显君，系局长。
委托代理人王前，营口经济技术开发区公安局法制大队副大队长。
委托代理人张恩冰,营口经济技术开发区公安局芦屯派出所民警。
被上诉人（原审被告）营口市鲅鱼圈区人民政府，所在地营口开发区日月大道8号。
法定代表人田文阁，常务副区长。
委托代理人刘思畅，营口市鲅鱼圈区人民政府办公室法制办工作人员。
委托代理人齐杰，辽宁华君律师事务所营口分所律师。
原审第三人董庆辉，男，汉族，1971年2月16日出生，现住营口市鲅鱼圈区滨海花园。
上诉人温明乙因与被上诉人营口经济技术开�区公安局、营口市鲅鱼圈区人民政府、原审第三人董庆辉治安行政处罚一案,不服营口市鲅鱼圈区人民法院(2017)辽0804行初77号行政判决向本院提出上诉，本院受理后,依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。上诉人温明乙，被上诉人营口经济技术开发区公安局的委托代理人王前、张恩冰，被上诉人营口市鲅鱼圈区人民政府的委托代理人刘思畅、齐杰到庭参加诉讼，原审第三人董庆辉经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
营口市鲅鱼圈区人民法院经审理查明，营口经济技术开发区公安局依据一般程序于2017年7月13日对原告温明乙作出营公开（治）行罚决字[2017]649号行政处罚决定书。该决定认定：2017年5月20日8时许，在辽宁省营口市鲅鱼圈区芦屯镇东环小镇小区，东环小镇小区物业经理董庆辉与东环小镇小区业主温明乙因琐事发生口角，后东环小镇小区业主温明乙将东环小镇小区物业经理董庆辉殴打。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，给予温明乙拘留十日的行政处罚。并告知了复议权、诉权及其期限。
营口市鲅鱼圈区人民法院认为：被告作为本行政区域内负责治安管理的部门,有职权对违反治安管理的人员进行行政处罚。鲅鱼圈区人民政府作为县级以上地方人民政府有职权依据原告的申请对被告公安局作出的行政处罚决定进行审查并作出复议决定。原告主张被告为董庆辉作笔录的时间与董庆辉在医院就诊时间重合，董庆辉的门诊病志是虚假的，以及公安局民警给报案人和证人同时作笔录程序不合法。被告公安局对笔录时间存在笔误的情况以及对报案人和证人做笔录的顺序进行了说明。被告公安局在作出处罚决定的笔录和适用法律中存在笔误，但未构成严重的程序违法，也未影响案件的事实认定和具体行政行为的有效成立，亦未对行政相对人的实体权益造成损害，故原告以该理由请求撤销处罚决定，本院不予支持。另，原告主张其向被告申请行政听证，被告未举行行政听证，被告程序违法。在《中华人民共和国行政处罚法》、《中华人民共和国治安管理处罚法》以及《公安机关办理行政案件程序规定》中均未将行政拘留列为相对人可以申请听证之列。故原告以此为由，主张被告行政行为违法的请求本院不予支持。被告公安局依据当事人陈述以及证人证言，经过调查取证，认定事实并无不当之处。被告鲅鱼圈区人民政府依据公安行政卷宗和案件事实作出维持被告公安局行政行为的复议决定亦无不当之处。综上，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原�温明乙的诉讼请求。案件受理费50元，由原告负担。
上诉人温明乙上诉请求1、撤销一审判决，2、撤销营口经济技术开发区公安局营公开（治）行罚决字[2017]649号行政处罚决定书；3、撤销营口市鲅鱼圈区人民政府作出的鲅政复决字[2017]7号行政复议决定书；4、判令被告向原告支付经济损失2588.90元、判令被告向原告支付精神损失费人民币5万元；5、诉讼费由营口经济技术开发区公安局承担。
事实与理由为，一审程序违法，违反证据规则，一审法院允许营口经济技术开发区公安局在逾期的情况下出具情况说明，并且采纳采信是违反证据规则的。一审法院认定事实错误，营口经济技术开发区公安局提供的证据中调查时间出现矛盾，不能证明当时的事实，被上诉人营口经济技术开发区公安局查明的纠纷�间是2017年5月20日8时许，实际时间是9时，地点也只写了东环小镇小区，不明确。邱忠臣的证言由于没有出庭作证，不可以作为证据使用。一审判决适用法律错误，判决显失公平。
被上诉人营口经济技术开发区公安局答辩称，2017年5月20日8时许，在鲅鱼圈区东环小镇小区内物业经理董庆辉与业主温明乙因疏通下水道发生争执，后温明乙用拳头将董庆辉殴打，董庆辉被打后报警。该案经芦屯分局接警后经调查了解认定温明乙的行为触犯了《中华人民共和国治安管理处罚法》并涉嫌殴打他人。根据《治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，对温明乙处以行政拘留10日的处罚。认定上述违法事实的证据有当事人的陈述、证人证言等。本案对温明乙的处罚程序完全合法，既对处罚进行了告知，又履行了通知程序。证据也充分。本案中对�明乙的处罚是行政拘留，根据法律规定，行政拘留并不适用听证程序，因此温明乙提出要求听证是不合法的。纵观本案，温明乙殴打他人的事实非常清楚。公安局依据《治安管理处罚法》作出的行政处罚，认定事实清楚，证据确实充分，且程序合法，量裁适当，适用法律正确，请求法院驳回原告的诉讼请求。
被上诉人营口市鲅鱼圈区人民政府答辩称，一审判决事实清楚，证据充分、程序合法、适用法律正确，应予以维持；答辩人依据《中华人民共和国行政复议法》第十二条、第十五条依法具有行政复议的法定职权；答辩人行政复议行为认定的事实清楚，复议程序合法。请求驳回上诉，维持原判。
原审第三人董庆辉未答辩。
本院经审理查明，在公安处罚卷宗的记录中，原审第三人董庆辉于2017年5月20日向营口经济技术开发区公安局芦屯派出所报案，称上诉人温明乙殴打了他，并于同日在芦屯派出所作了调查笔录，之后到惠民中医院就诊，同日芦屯派出所对于证人邱忠臣进行了调查询问。但是出现了董庆辉的询问笔录与门诊病志就诊时间相重复的情况，同时也出现了相同民警同时给董庆辉和证人邱忠臣作笔录的情况。营口经济技术开发区公安局芦屯派又先后对证人吕忠金、于成铭、刘洪军进行调查，但营口经济技术开发区公安局却是在2017年7月13日作出的受理案件表，并于同日对温明乙进行调查后，告知其陈述申辩的权利，于当日作出营口经济技术开发区公安局营公开（治）行罚决字[2017]649号行政处罚决定书，决定书文书中对于证据部分并没有写明。在一审法院第一次庭审后，营口经济技术开发区公安局提供了多份情况�明，被告公安局对笔录时间存在笔误的情况以及对报案人和证人做笔录的顺序进行了说明。
本院认为，被上诉人营口经济技术开发区公安局有作出治安处罚的职权依据，但是在调查程序中存在着时间记录相互矛盾之处，在2017年5月20日接到报案，但在2017年7月13日才予以受理立案，以上行为属于程序违法。上诉人上诉理由中关于程序违法的理由有事实依据，对于具体行政行为的上诉请求应予支持，被上诉人所作营公开（治）行罚决字[2017]649号行政处罚决定书应予撤销，因为治安处理涉及到原审第三人董庆辉的利益，应重新调查处理，在处理时亦应考虑到温明乙与董庆辉系民间纠纷引起的治安纠纷，应履行相应的调解程序。对于上诉人提出的赔偿的上诉请求，现不具备判决条件。不予支持。被上诉人营口市鲅鱼圈区人民政府的复议决�也应撤销。综上，一审判决认定事实不清，应予撤销。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项、第七十条、第七十九条之规定，判决如下：
一、撤销营口市鲅鱼圈区人民法院(2017)辽0804行初77号行政判决；
二、撤销营口经济技术开发区公安局营公开（治）行罚决字[2017]649号行政处罚决定书；责令重新作出行政行为。
三、撤销营口市鲅鱼圈区人民政府鲅政复决字[2017]7号行政复议决定书。
一二审案件受理费各50元，由被上诉人营口经济技术开发区公安局承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕兴汉
审 判 员 刘文婷
审 判 员 王 娣
二〇一八年六月十九日
法官助理 韩祖伟
书 记 员 钱姗姗