重庆市高级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）渝高法刑终字第00003号原公诉机关重庆市人民检察院第一分院。上诉人（原审被告人）周正良，男，1965年3月1日出生于重庆市江北区，汉族，小学文化，无业，住重庆市江北区。因犯强奸罪、盗窃罪于1990年被判处无期徒刑，2006年11月1日被假释，假释考验期至2009年7月8日；因犯贩卖毒品罪，合并前罪没有执行的刑罚，于2008年10月16日被判处有期徒刑三年，剥夺政治权利五年，2011年8月10日刑满释放。因本案于2013年4月24日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月22日被逮捕。现羁押于重庆市江北区看守所。辩护人陈小丽、尚晓宁，重庆睿渝律师事务所律师。上诉人（原审被告人）汪洪丽，女，1973年11月21日出生于重庆市沙坪坝区，汉族，初中文化，无业，住重庆市沙坪坝区。因犯贩卖毒品罪于2004年10月9日被判处有期徒刑一年六个月；因犯贩卖毒品罪于2011年3月21日被判处有期徒刑八个月，2011年8月9日刑满释放。因本案于2013年4月25日被刑事拘留，同年5月22日被逮捕。现羁押于重庆市江北区看守所。辩护人施云，重庆智策律师事务所律师。重庆市第一中级人民法院审理重庆市人民检察院第一分院指控原审被告人周正良、汪洪丽犯贩卖毒品罪一案，于2013年11月7日作出（2013）渝一中法刑初字第00182号刑事判决。原审被告人周正良、汪洪丽对判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年4月15日公开开庭进行了审理。重庆市人民检察院指派代理检察员钟华锋出庭履行职务，上诉人周正良及其辩护人陈小丽、尚晓宁和上诉人汪洪丽及其辩护人施云等到庭参加诉讼。现已审理终结。重庆市第一中级人民法院判决认定，2013年4月24日2时许，被告人周正良、汪洪丽在其租赁的重庆市江北区某小区一房间被民警抓获，民警当场查获毒品海洛因54.27克、冰毒3.75克、麻古0.93克，海洛因中均检出海洛因成分，冰毒中均检出甲基苯丙胺成分，麻古中均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。原审法院认定前述事实的证据有证人证言、捉获经过、毒品称量、毒品鉴定、被告人供述等。重庆市第一中级人民法院认为，被告人周正良、汪洪丽的行为构成贩卖毒品罪，二人均系毒品再犯，又系累犯，依法应从重处罚。周正良因前罪被判处刑罚，主刑已执行完毕，其在执行附加刑剥夺政治权利期间又犯本罪，依法与前罪尚未执行完毕的附加刑剥夺政治权利并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十六条、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第五十七条第一款、第七十一条、第六十九条、第六十四条的规定，认定被告人周正良犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；与前罪没有执行的刑罚剥夺政治权利三年三个月十六天并罚，决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；被告人汪洪丽犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；对扣押在案的毒品以及犯罪工具电子秤予以没收。上诉人周正良提出，房间内查获的毒品不知是谁所有，其身上查获的毒品系非法持有，一审量刑过重，请求从轻处罚。其辩护人提出，认定周正良的行为构成贩卖毒品罪的证据不足，周正良的行为构成非法持有毒品罪。周正良在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯。一审量刑过重，建议从轻处罚。上诉人汪洪丽提出，其系从犯，认罪态度好，一审量刑过重，请求从轻处罚。其辩护人提出毒品数量应扣除汪洪丽吸食的数量，一审法院认定汪洪丽贩卖毒品的证据不足，建议从轻处罚。重庆市人民检察院出庭意见，原判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，定性准确，量刑适当。建议驳回上诉，维持原判。经审理查明，上诉人周正良、汪洪丽因贩卖毒品于2013年4月24日2时许，在其租赁的重庆市江北区某小区一房间内被抓获，民警从周正良上衣口袋内查获毒品海洛因6包，净重0.76克；从房内一橙色皮包中查获毒品海洛因1块，净重44.32克；从房内一黄色纸盒中查获毒品海洛因15包、净重9.19克，冰毒9包、净重3.75克，麻古2包、净重0.93克。上述事实，有检察机关提交，并经庭审质证、认证，本院予以确认的下列证据予以证明：1.公安机关受案登记表、立案决定书、到案经过载明了本案的案发过程及汪洪丽、周正良的归案情况。2.搜查笔录、提取笔录、扣押物品清单、称量笔录、检材提取笔录、鉴定委托书、毒品检测中心检验报告及照片载明，民警从周正良上身蓝色T恤口袋内提取海洛因疑似物6袋净重0.76克；从周正良居住的重庆市江北区某小区房间床边一橙色皮包内提取海洛因疑似物1袋净重44.32克；从床边一黄色纸盒内提取海洛因疑似物15袋净重9.19克、冰毒疑似物9袋净重3.75克、麻古疑似物2袋净重0.93克。经定性检验，前述海洛因疑似物均检出海洛因成分，冰毒疑似物均检出甲基苯丙胺成分，麻古疑似物均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。民警另从该房内提取了吸毒工具冰壶1把、电子秤1台以及白色塑料袋若干，从周正良处提取到黑色诺基亚手机1部，从汪洪丽处提取到黑色lv手机1部，从宋某某处提取现金50元。民警对前述物品依法予以扣押。3.指认现场笔录及照片载明，周正良指认其上衣左侧口袋内有海洛因6包；周正良、汪洪丽分别指认其居住的重庆市江北区某小区房屋卧室床头侧面的橙色皮包内有海洛因1袋，黄色纸盒内有海洛因15袋、冰毒9袋、麻古2袋。4.房屋租赁协议载明，2012年10月28日，汪洪丽与任某某签订了房屋租赁合同，租赁重庆市江北区某小区房屋，租期为一年。5.证人宋某某《辨认笔录》及证言，2012年11月，她在打麻将时认识了周正良和汪洪丽，后多次向二人购买毒品海洛因。2013年4月22日15时许，她到汪洪丽与周正良租住的重庆市江北区某小区房间向汪洪丽购买了50元的海洛因。同月24日2时许，她带了50元现金来到该房间找周正良和汪洪丽购买毒品，见屋内有民警，还有一个叫刘某的女子。民警提取了她准备购买毒品的50元钱。民警在房内搜查到一些毒品。6.证人刘某《辨认笔录》及证言，她经常在周正良、汪洪丽居住的租赁房里看到有人来买毒品，周正良、汪洪丽都卖过。2013年4月23日22时许，她到汪洪丽家，汪洪丽一边聊天，一边吸食毒品。半小时后，一名男子来到该处找汪洪丽购买毒品后离开，次日凌晨1时许，周正良才回到该处，与汪洪丽一起吸食毒品。2时许，那名男子又来到汪洪丽家中。几分钟后，几名民警进入房间，一会宋某某拿50元现金来买毒品被民警控制。民警从周正良身上及卧室里搜出了毒品。7.证人任某某证言，她儿子左某是重庆市江北区某小区的业主。2012年10月28日，她将房屋租给了一名叫汪洪丽的女子，租期为一年。汪洪丽与一名40多岁、很瘦、个子不高、脸上有很多疤的男子一起住在该房。8.周正良《辨认笔录》及供述，他与女友汪洪丽同居在重庆市江北区某小区租赁房内。该房屋系汪洪丽于2012年10月底租的。2013年4月24日2时许，他和汪洪丽在住处的床上吸食冰毒时被抓，民警从他上衣口袋内搜出6小袋海洛因，从卧室内一黄色纸盒搜出一些已分装好的小袋海洛因、冰毒和麻古，从一橙色皮包中搜出一大块海洛因，还搜出电子秤、冰壶吸管、塑料袋等物。被查获的毒品是他和汪洪丽用于贩卖和吸食的，所有毒品都是汪洪丽用二人的低保金及贩卖毒品赚的钱找一个叫“黄艳”的人买的。案发当时来租赁房的那名女子是宋某某，是来购买毒品的。宋某某每天都来购买50元的海洛因。9.汪洪丽《辨认笔录》及供述，她与周正良是恋人关系，二人同居在重庆市江北区某小区租赁房内。该房屋是她于2012年10月底租的。2013年4月24日2时许，她和周正良在床上吸食冰毒、麻古，一个叫苏东的男子来找周正良购买毒品走后，民警即进入该房。民警从周正良上衣口袋内搜出6小袋海洛因，从卧室内一黄色纸盒搜出一些已分装好的小袋海洛因、冰毒和麻古，从一橙色皮包中搜出一大块海洛因，另搜出电子秤、冰壶吸管、分装毒品的塑料袋等物。被查获的毒品是她和周正良用于贩卖和吸食的，她是用二人的低保金及贩卖毒品赚的钱找“黄艳”买的。被抓获时，住处的那名女子是宋某某，也是来买毒品的。宋某某曾多次来购买毒品，最近每天都来购买50元的海洛因。其他证据：1.刑事判决书、释放证明载明，周正良因犯强奸罪、盗窃罪，于1990年被判处无期徒刑；2006年11月1日被假释，假释考验期至2009年7月8日；因犯贩卖毒品罪，合并前罪没有执行的刑罚，于2008年10月16日被判处有期徒刑三年，剥夺政治权利五年，并处罚金人民币2000元，2011年8月10日刑满释放。汪洪丽因犯贩卖毒品罪，于2004年10月9日被判处有期徒刑一年六个月；因犯贩卖毒品罪，于2011年3月21日被判处有期徒刑八个月，2011年8月9日刑满释放。2.户籍材料载明了周正良、汪洪丽的身份情况。本院认为，上诉人周正良、汪洪丽贩卖毒品海洛因54.27克、含甲基苯丙胺的冰毒3.75克、含甲基苯丙胺和咖啡因的麻古0.93克，二人的行为均已构成贩卖毒品罪，且系共同犯罪，依法应予惩处。二人均系毒品犯罪再犯，又系累犯，依法应从重处罚。周正良在执行前罪附加刑剥夺政治权利期间又犯本罪，依法应与前罪尚未执行完毕的附加刑剥夺政治权利并罚。周正良、汪洪丽在毒品犯罪中，行为积极主动，地位、作用相当，故周正良的辩护人提出的“周正良在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯”和汪洪丽提出的“其系从犯”的辩解、辩护意见均不能成立，本院不予采纳。民警在周正良身上及其与汪洪丽共同居住的租赁房内查获的海洛因54.27克、冰毒3.75克、麻古0.93克，均应认定为二人毒品犯罪的数量。周正良、汪洪丽购买前述毒品主要用于贩卖的事实，有二人的供述，还有证人宋某某、刘某、现场查获的毒品及贩毒工具予以印证，足以认定。故周正良提出的“房间内查获的毒品不知是谁所有，其身上查获的毒品系非法持有”、其辩护人提出的“认定周正良的行为构成贩卖毒品罪的证据不足，周正良的行为构成非法持有毒品罪”和汪洪丽的辩护人提出的“毒品数量应扣除汪洪丽吸食的数量，一审法院认定汪洪丽贩卖毒品的证据不足”的辩解、辩护意见均不能成立，本院不予采纳。根据汪洪丽在审理中的表现，汪洪丽提出的“认罪态度好”的意见不能成立，本院不予采纳。一审法院根据周正良、汪洪丽的犯罪性质、情节及危害后果，对二人的量刑适当，故周正良、汪洪丽及其辩护人提出的“一审量刑过重”的意见不能成立，其请求从轻处罚的意见本院不予采纳。重庆市人民检察院的出庭意见成立，本院予以采纳。原判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  王明皓代理审判员  王桂荣代理审判员  姜圆圆二〇一四年四月二十八日书 记 员  张 帆