湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘10刑终107号
原公诉机关湖南省桂东县人民检察院。
上诉人（原审被告人）谷某，在职研究生，中共党员，湖南省桂东县第十四届人大代表，原桂东县大塘镇党委书记，正科级。因涉嫌犯受贿罪于2014年10月24日被桂东县人民检察院依法取保候审，2015年9月22日被桂东县人民法院被取保候审。现在家。
湖南省桂东县人民法院审理湖南省桂东县人民检察院指控原审被告人谷某犯受贿罪一案，于二〇一六年二月一日作出（2015）桂刑初字第45号刑事判决。原审被告人谷某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，2016年4月21日通知湖南省郴州市人民检察院阅卷，2016年6月1日公开开庭审理了本案，湖南省郴州市人民检察院检察员黄玲娟出庭履行职务，上诉人谷某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2011年9月至2012年9月，被告人谷某在担任桂东县普乐乡党委书记期间，利用职务之便，在普乐镇镇管林场普乐乡联营林场“马王坳”和“梅子皂”两个小班活立木的经营权转让办理相关手续、以及“马王坳”小班变更为“桃树坝”小班的过程中，为郭某甲等人谋取利益，分两次收受郭某甲等人共计人民币6万元，并归其个人所有。其中：
1、2011年9月，被告人谷某在其普乐乡政府的办公室收受郭某甲4万元人民币；
2、2012年中秋节期间被告人谷某在桂东县沤江镇金田社区41号的家中收受郭某甲2万元人民币。
原判认定上述事实的证据有：中共桂东县纪律检查委员会案件移送函，干部职务任免审批表，请求将马王坳伐区变更桃树坝伐区的报告，证人郭某甲、郭某乙、郭某丙等的证言，被告人谷某的供述等。
原判认为，被告人谷某身为国家工作人员，在担任普乐镇党委书记期间，利用职务之便，非法收受他人所送的6万元人民币，其行为构成受贿罪。被告人谷某自动投案，并如实供述的自己的罪行，系自首，且悔罪表现明显，依法予以从轻处罚。被告人谷某在案发前已将全部赃款退还给了行贿人，可酌定从轻处罚。故湖南省桂东县人民法院作出判决：一、被告人谷某犯受贿罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，罚金一万元；二、涉案赃款六万元，予以没收，上缴国库。
上诉人谷某不服提出：原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
湖南省郴州市人民检察院二审出庭意见认为：原判认定事实清楚，证据确实、充分，鉴于谷某二审认罪态度好，有悔罪表现，建议二审法院对谷某酌情从轻处罚。
经审理查明：上诉人谷某于2011年3月份至2012年5月份，任湖南省桂东县普乐乡党委书记，2012年5月至案发时，任桂东县普乐镇党委书记。在任职期间，谷某利用职务便利，为他人谋取利益并接受贿赂款人民币6万元。其中：
1、2011年9月份，谷某在其普乐乡政府办公室内收受郭某甲人民币4万元，为郭某甲等人在办理普乐镇镇管林场普乐乡联营林场“马王坳”和“梅子皂”两个小班活立木的经营权转让中提供便利。
2、2012年中秋节期间，谷某在桂东县沤江镇金田社区41号家中收受郭某甲人民币2万元，为郭某甲等人在办理“马王坳”小班变更为“桃树坝”小班提供便利。
另查明，2014年8月9日，谷某将人民币6万元退给了郭某甲。2014年9月11日，谷某向湖南省桂东县纪委工作人员交代了其收受郭某甲现金6万元的事实。
认定上述事实的证据有：
1、中共桂东县纪律检查委员会案件移送函、移交清单、立案决定书等证明：2014年9月17日，湖南省桂东县纪委决定对谷某的问题予以立案，2014年9月17日至10月17日对谷某的问题进行了调查核实。在调查期间，谷某向主动交待了收受郭某甲6万元的事实。2014年10月17日，桂东县纪律检查委员会将谷某案移送桂东县检察院，检察院于10月24日立案。谷某收受的6万元现金已由桂东县纪委暂扣。
2、干部职务任免审批表、干部履历表、身份证等证明：谷某于1973年10月11日出生，2011年3月至2012年5月，谷某任桂东县普乐乡党委书记，2012年5月任桂东县普乐镇党委书记。
3、桂东县普乐镇人民政府招标公告证明：桂东县普乐镇将镇管林场普乐乡联营林场“马王坳”和“梅子皂”两个小班活立木的经营权公开招标。
4、请求将马王坳伐区变更桃树坝伐区的报告证明：2012年9月19日，郭某甲向普乐乡联营林场申请将马王坳伐区变更桃树坝伐区，谷某在报告上签字原则上同意变更。
5、湖南省桂东县纪委调查笔录证明：2014年9月11日，湖南省桂东县纪委找谷某谈话，谷某交代了在担任普乐镇党委书记期间，两次收受郭某甲6万元现金的事实。
6、证人郭某甲的证言证明：2011年8月份，他和郭某乙、张某、郭某丙合伙，以124万元成功竞拍买下了普乐镇联营林场“梅子皂”、“马王坳”两块活立木的经营权。竞买成功后，郭冠波说买林场木材这事怕今后有麻烦，要花些钱去打理一下关系，于是决定送4万元钱给镇党委书记谷某。他原来不认识谷某，是竞拍成功后，乡政府请参加竞标的人员吃饭的时候才认识谷某的，因为竞标后的指标和砍伐问题找过谷某几次后才慢慢熟悉。
2011年9月份的一天中午，他提着装有4万元现金的黑色所料袋子和郭某乙来到普乐镇政府三楼谷某书记办公室。三个人坐了几分钟后，他说现在林场那两块林木已经标下，请谷书记今后多关照。郭某乙起身走出办公室后，他便把装钱的袋子放到了与书记办公室相连的后间卧室床上就离开了。
第二次送钱给谷某的原因是因为中标的“马王坳”小班是在路边，县林业部门不准砍伐，所以需要谷某帮忙变更小班砍伐。他们砍完“梅子皂”小班后进行了造林，乡政府领导对造林质量比较满意，2012年９月中旬的一天，在沙田大酒店特意请他们４个合伙人吃饭，并初步确定了把原“马王坳”小班改为“桃树坝”小班，但由于他们有其他事情而没有及时去乡政府办理相关手续。后他们得到消息说谷某会调离普乐，认为如果谷某调走了，换其他人来普乐当党委书记的话，“马王坳”小班的问题会很难办理，于是决定送笔钱给谷某尽快办理此事。2012年中秋节前的一天，他与郭某乙到了谷某家里，聊了会天后，郭某乙就先离开了，他将2万元现金以及中秋月饼给谷某并对谷某说，“马王坳”小班变更的事还请帮忙尽快办理。谷某不肯接钱，并说他马上要调离普乐政府了，“马王坳”小班变更的问题已经研究了不用再担心。他见状就将袋子放在谷某家茶几上后离开了。事后普乐镇政府将“马王坳”更换成了“桃树坝”小班。
2014年8月9日下午，谷某打电话约他到沙田汽车站见面。见面后谷某给他一个红色塑料袋说：“这是你原先送给我的6万元钱，现在退回给你”。他到家后清点了一下，共有100元面额的人民币6扎，共6万元。
7、证人郭某乙的证言证明：2011年8月份，他与郭某甲、张某、郭某丙四人合伙出资以124万元价款成功竞买了普乐林场的“梅子皂”、“马王坳”两块活立木的经营权。竞买成功后，他们决定送4万元钱给普乐镇党委书记谷某。2011年9月的一天，他和郭某甲带着装有4万元现金的塑料袋到普乐镇政府谷某的办公室找到谷某。他们聊了一会儿后，他就先离开了办公室，郭某甲过了一会儿才离开。事后，郭某甲对他说那4万元放在了谷某办公室里间卧室的床上。
第二次送钱给谷某是因为他们中标的“马王坳”小班是在公路边，县林业部门不准砍伐，当时镇政府决定把原“马王坳”小班变更到“桃树坝”小班，但因为他们没有及时去普乐镇政府办理相关手续，后他们得到消息说谷某要调离普乐镇，他们担心谷某调走换其他人来当书记的话，“马王坳”小班变更问题会很难办理。于是决定送钱给谷某，让谷某尽快办理此事。2012年中秋节前的一天，他与郭某甲到谷某家送了2万元给谷某，请谷某帮忙尽快落实好变更小班一事。谷某从普乐镇调到大塘镇任党委书记后，还与新任党委书记罗某说了“马王坳”小班林木一事，并在他们“关于请求将马王坳变更为桃树坝伐区的报告”上签字认可。事后普乐镇政府将“马王坳”小班更换到了“桃树坝”小班。
8、证人郭某丙的证言证明：2011年8月份，他与郭某甲、张某、郭某乙四人合伙出资以124万元价款成功竞买了普乐林场的“梅子皂”、“马王坳”两块活立木的经营权。竞买成功后，他们怕林木采伐的事有麻烦，决定送给谷某送4万元钱。当时是郭某甲与郭某乙去送的。送钱的具体情况他不清楚。
9、证人张某的证言证明：他和郭某乙、郭某甲、郭某丙在桂东县普乐乡竞标购买普乐林场的活立木后，分两次送给当时普乐镇党委书记谷某总计６万元人民币。
10、证人罗某的证言证明：2012年11月的一天，谷某调离普乐镇后来搬行李时，他和郭某甲、郭某乙到普乐镇政府三楼党委书记办公室，谷某与他交接了关于将“马王坳”活立木小班变更为“桃树坝”小班的相关工作，谷某说：“以前普乐镇的党政联席会议已经研究过变更的事情，研究结果是同意变更，因我去大塘镇任职了，所以我还是当面来跟你讲下这个事情。”同时谷某转交了一份谷某本人签了处理意见的变更申请报告。他接到报告时已经过了办理砍伐证的时间了，于是普乐镇在2013年办理砍伐证的时候才把遗留的变更马王坳林场的事情拿到会议上讨论，讨论的结果是按照《请求将马王坳伐区变更为桃树坝伐区的报告》及报告上签署的意见办理，将郭某甲中标的“马王坳”小班变更为“桃树坝”小班。
11、上诉人谷某的供述证明：2011年8月份，他在桂东县普乐镇人民政府任党委书记期间，组织对普乐联营林场的“马王坳”、“梅子皂”两个小班活立木经营权转让竞拍。起标价为98万元，经过几轮的竞标，最后由郭某甲、郭某乙等四人以124万元竞拍成功。普乐乡联营林场是属于普乐乡乡办的集体所有制企业，林场卖活木需要向乡里打报告经过批准才能卖，而且卖活立木的事情也是由乡政府主持的。
2011年9月的一天，郭某甲和郭某乙来到普乐镇政府三楼他的办公室，郭某乙坐了几分钟就先走了，郭某甲聊天时对他说：“谷书记，林场的那两块林木我们已经竞拍买下来了，今后还要办理手续，还要请你多关照。”坐了一会儿郭某甲进了他办公室内间的休息室上厕所，出来离开时说：“谷书记，我放了点东西在你休息间的床上”。他进休息室后看见一个黑色塑料袋，里面是4扎100元面额的人民币，共4万元。
2012年，郭某甲等人中标的“马王坳”小班在路边，县林业部门不准砍伐，他组织镇政府开会研究决定为郭某甲他们更换了另一块林地小班，由于郭某甲等人没有及时去镇政府办理有关手续，直到其调离普乐前都没有变更。
2012年9月中秋节前，郭某甲和郭某乙来到他家，说：“很感谢谷书记，我们生产经营情况还可以，中秋节买了盒月饼，请你收下。‘马王坳’小班变更的事情现在还没搞好，还请谷书记帮忙尽快办理。”他不肯收，并说：“我要离开普乐镇了，不要讲客气了。‘马王坳’小班变更的问题已经研究过，会换成‘桃树坝’小班，你们不用担心。”郭某甲等人离开后，他把月饼礼盒打开一看，袋子下面放有2扎100元面额的人民币，一共是2万元。
2012年10月份，他到大塘镇任职后，因变更小班的事没落实，郭某甲还到大塘镇找他说要补充一下手续，他在郭某甲小班变更的申请报告上签具了当时的研究意见。并在普乐镇新任党委书记罗某办公室交接工作时说明“马王坳”小班的变更原因。后来怎么处理就不清楚了。
2014年5月份，桂东县纪委到大塘进行财务检查后，他担心收郭某甲钱的事情会被查出来，结合党的群众路线教育，他认识到自己的错误，决定将钱退给郭某甲。同年8月9日晚上，他到沙田找到郭某甲，把一个装有6万元人民币的红色塑料袋交给了郭某甲然后回了桂东县城。
本院认为：上诉人谷某身为国家工作人员，在担任普乐镇党委书记期间，利用职务之便，非法收受他人所送的6万元人民币，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。谷某自动投案，并如实供述的自己的罪行，系自首，可以从轻或减轻处罚。谷某在提起公诉前如实供述自己的罪行、真诚悔罪、积极退赃，依法可以免除处罚。故谷某提出“请求二审法院从轻处罚”的意见及湖南省郴州市人民检察院提出“建议二审法院酌情对谷某从轻处罚”的意见本院予以采纳。综上所述，本院根据本案事实、性质、情节和对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款第（一）项、第二款，第三款，第六十四条，第六十七条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省桂东县人民法院（2015）桂刑初字第45号刑事判决的第一项中关于被告人谷某的定罪部分及第二项；
二、撤销湖南省桂东县人民法院（2015）桂刑初字第45号刑事判决的第一项中关于被告人谷某的量刑部分；
三、上诉人（原审被告人）谷某犯受贿罪，免于刑事处罚。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 波
审 判 员 刘继根
代理审判员 唐俊宇
二〇一六年六月二日
代理书记员 方 芳
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。