上海市金山区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）金民一（民）初字第4211号
原告蔡某。
委托代理人濮某。
被告赵某。
委托代理人黄某。
被告某财产保险股份有限公司上海市分公司。
负责人某。
委托代理人于某。
委托代理人张，皮。
原告蔡某与被告赵某（下称第一被告）、某财产保险股份有限公司上海市分公司（下称第二被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人、第一被告及其委托代理人、第二被告委托代理人张金艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年6月2日13时20分，第一被告驾驶牌号为湘D**轿车沿本区沪杭公路由东向西行驶，车辆失控驶入对向车道，与原告驾驶的牌号为鲁NCE**轿车相撞，造成原告受伤，车辆损坏。次日，上海市公安局金山分局交通警察支队（下称金山交警支队）出具交通事故认定书，确认第一被告负本起事故的全部责任。2013年10月25日，金山交警支队委托华东政法大学司法鉴定中心对原告的伤残等级及休息、营养、护理的期限进行法医学鉴定，该中心于同月31日出具鉴定意见：原告因交通事故致右桡骨远端骨粉碎性骨折，右下尺桡关节半脱位，现右腕关节活动受限，评定十级伤残；酌情给予伤后休息4个月，营养2个月，护理2个月。原告为维护自身合法权益，请求判令被告赔付医疗费人民币（下同）4，235.80元、营养费2，400元、护理费4，398元、误工费42，000元、残疾赔偿金80，376元、交通费200元、精神损害抚慰金5，000元、鉴定费2，300元、衣物损200元、律师代理费3，000元等合计144，109.80元；第二被告在交强险及商业三者险责任限额内承担赔偿责任。
第一被告未作书面答辩，庭审中表示对事故发生经过及责任认定无异议。事发后为原告垫付2，000元及原告的车辆修理费、施救费。
第二被告未作书面答辩，庭审中表示对事故发生经过及责任认定无异议。医疗费在医保范围内赔偿。鉴定意见书真实性无异议，但对结论不认可，认为原告的伤情不能构成伤残，申请重新鉴定。休息期认可3个月，营养期、护理期无异议。原告的劳动合同没有本人签字，原告未提供误工损失证明，不能证明其实际损失，认可按照最低工资标准计算误工费。营养费认可每月900元，护理费认可每月1，200元。衣物损失不认可。交通费认可150元。鉴定费、律师费不属于保险范围。
经审理查明：原告所述事故经过、责任�定及其已作出司法鉴定的事实属实。事发后第一被告支付原告2，000元，垫付原告车辆修理费29000元、施救费1，390元，合计32，390元。
又查明：第一被告驾驶的车辆向第二被告投保了交强险（责任限额为122，000元）及不计免赔率商业三者险（赔偿限额为500，000元），保险期间均为2012年11月17日至2013年11月16日。
以上事实，由原、被告基本信息、交通事故认定书、病史材料、医疗费、鉴定费单据、鉴定书、保险单、保险条款、当事人陈述等证据所证实。
本院认为，公民的生命健康权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害的，应当根据过错大小承担相应的赔偿责任。本案中，金山交警支队经调查后确认第一被告负事故的全部责任，双方无异议，且该认定意见并无不当，本院予以认同。而根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释�第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此，本案中，原告的损失先由第二被告在交强险责任限额内赔偿，超过交强险赔偿范围的部分，由第二被告在商业三者险范围内赔付，不足部分由第一被告承担。
关于原告提供的鉴定意见，第二被告有异议，申请重新鉴定，本院委托上海市司法鉴定中心进行重新鉴定，但该中心于2014年1月7日出具不予受理通知书，认为不符合司法部《司法鉴定程序通则》第二十九条（重新鉴定）�定。因此，本院对原告的鉴定意见予以认定，并作为计算原告损失的依据。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：
1、医疗费，本院结合原告提供的病史记录，凭据确认4，235.80元。
2、营养费，按规定每天20-40元，本院根据原告的伤残程度酌情支持每天30元，根据鉴定意见计算2个月为1，800元。
3、护理费4，398元，未超过本市从事居民服务业职工年平均工资26，390元的标准，本院予以支持；
4、误工费，原告虽提供了劳动合同及工资证明，但未提供误工损失证明，本院采纳第二被告的意见按照本市职工最低工资标准每月1，620元的标准，根据鉴定意见支持4个月为6，480元。
5、残疾赔偿金，原告为非农业人口，按照城镇居民�准计算，自定残之日起计算20年，60周岁以上的每增加1岁减少1年。由于原告定残时未满60周岁，且构成十级伤残，故计算为40，188元／年×20年×10%＝80，376元。
6、精神损害抚慰金5，000元，本院根据原告的伤残程度予以支持。
7、交通费，原告未提供相关票据，本院采纳第二被告的意见支持150元。
8、衣物损，原告未提供相关证据，第二被告不认可，本院不予支持。
9、车辆修理费29，000元，第二被告无异议，本院凭据予以确认。
以上第1-7项合计102，439.80元，属交强险医疗费用及死亡伤残赔偿限额项目范围，因未超过责任限额，故由第二被告直接赔付。第9项车辆修理费29，000元，属交强险财产损失赔偿限额项目范围，故由第二被告在交强险责任限额内直接赔付2，000元，余额27，000元在商业三者险范围内赔付。
10、鉴定费2，300元，11、施救1390元，合计3，690元，本院凭据予以确认，不属于交强险赔偿范围，但商业三者险条款未明确约定为免赔范围，故由第二被告在商业三者险范围内赔偿。
12、律师代理费，系原告因本起事故诉讼的实际支出，可以作为损失要求赔偿，本院根据支持原告诉讼请求的金额等因素支持3，000元。因不属于交强险及商业三者险赔偿范围，故由第一被告承担。因事发后第一被告已垫付原告32，390元，故不需另行赔偿，多支付的29，390元从第二被告赔付原告的金额中扣除后予以返还。
综上，第二被告合计赔偿原告135，129.80元，扣除29，390元后为105，739.80元。据此，为维护当事人的合法利益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告某财产保险股份有限公司上海市分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告蔡某损失105，739.80元；
二、被告某财产保险股份有限公司上海市分公司应于本判决生效之日起十日内返还被告赵某29，390元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取1，591元，由原告负担384元，第一被告负担1，207元。第一被告所负之款，于本判决生效之日起七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 陈宝勇
二〇一四年一月十五日
书记员 丁秀峰
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六�行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任�双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
……
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。