陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）西中民二终字第00796号
上诉人（原审原告）陕西惠森物业管理有限公司。
法定代表人吕冬青，该公司总经理。
委托代理人董新峰，该公司办公室主任。
被上诉人（原审被告）李小刚。
委托代理人韩剑锋，陕西邦维律师事务所律师。
上诉人陕西惠森物业管理有限公司（以下简称陕西惠森公司）与被上诉人李小刚因劳动争议纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2014）未民初字第03482号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2009年3月9日，被告开始在原告陕西惠森公司陕北分公司担任司机，工作地点位于榆林市神木县柠条塔，被告在原告处工作期间，原告为被告办理了养老和医疗保险，其余社会保险并未办理。2012年7月24日被告在工作中因交通事故受伤，被送至神木县第二人民医院治疗，住院治疗11天，出院诊断为：右足第1蹠骨基底部粉碎性骨折，右足第2蹠骨基底部近端纵行线样骨折，被告受伤后未在原告公司上班。2013年9月20日，西安市人力资源和社会保障局市人社工通（2013）1510号关于李小刚工伤认定决定通知书对李小刚所受伤害认定为工伤。2013年12月20日，西安市劳动能力鉴定中心评定伤残等级为10级，部分丧失劳动能力，确定停工留薪6个月（自2012年7月24日至2013年1月24日止）。双方因社会保险发生争议，被告李小刚申请仲裁，向劳动人事争议仲裁委员会请求：1、请求解除双方之间的劳动关系；2、请求陕西惠森公司支付未签订劳动合同双倍工资差额35200元；3、请求陕西惠森公司支付2013年5月1日至2014年1月31日期间的工资25600元；4、请求陕西惠森公司支付解除劳动合同经济补偿金16000元；5、请求陕西惠森公司支付一次性伤残补助金22400元，一次性工伤医疗补助金22923元，一次性伤残就业补助金22923元；6、请求陕西惠森公司支付住院期间的伙食补助费330元，营养费550元，护理费1100元，劳动能力及停工留薪期的鉴定费400元；7、请求陕西惠森公司补缴2009年3月9日至2014年1月31日期间的工伤、失业保险。劳动人事争议仲裁委员会裁决：解除双方之间的劳动合同关系；陕西惠森公司一次性支付李小刚未签订劳动合同双倍工资差额35200元、解除劳动合同经济补偿金16000元、一次性伤残补助金22400元、一次性工伤医疗补助金22923元、一次性伤残就业补助金22923元，住院期间伙食费220元、护理费506元，劳动能力鉴定费400元，以上合计120572元；陕西惠森公司补办补缴2009年3月9日至2014年1月31日期间的工伤、失业保险。原告不服西安市未央区劳动争议仲裁委员会作出未劳人仲裁字（2014）89号裁决书裁决，故诉至本院。庭审中，双方对劳动关系的存在没有异议，对是否签订书面劳动合同，是否有休息时间等争议较大，原告称其与被告签订有书面的劳动合同，月工资刚开始为2500元，逐年增加到3200元，故其不认可被告平均工资为3200元，其公司规定每月休息4天，加班费是在工资中包含，原告提供考勤表、工资单、借条、医疗费票据、修理费票据等证明其要求扣减各项支出共计100970元；被告不予认可，称其是经熟人介绍到原告公司上班，口头约定月工资为3200元，且裁决书已经确认其平均工资为3200元，其与原告并未签订书面劳动合同，没有加班费和休息时间，不同意扣减原告要求的100970元的各项费用。双方均不申请对原告提交的《劳动合同书》中“李小刚”的签名进行笔迹鉴定。经查，在仲裁阶段，原告并未向劳动仲裁机构提交《劳动合同书》。本院依法主持调解，双方各持己见，致调解未果。以上事实，有原告提交的劳动合同书、考勤表、工资单、借条、医疗费票据、修理费票据等，被告提交的陕西惠森公司柠条塔矿区招聘表、神木县第二人民医院的病案、工伤认定申请书、工伤认定决定通知书、西安市职工工伤与职业病致残程度鉴定表、停工留薪鉴定表等证据，以及原、被告陈述附卷佐证。
原审法院认为，原告从2009年3月9日开始到被告公司工作，双方之间的劳动关系从2009年3月9日开始建立，原、被告对双方之间存在劳动关系无异议。庭审中，被告对原告提交的《劳动合同书》不予认可，称其与原告只是口头约定工作事宜，并未签订书面劳动合同。经审查，该《劳动合同书》缺乏劳动合同必备之工资条款，并不因此导致合同无效。被告对原告提供的证据不予认可，原告不申请对《劳动合同书》中“李小刚”的签字进行笔迹鉴定，原告并未提供其他证据佐证，故原告称其已与被告签订书面劳动合同的主张，本院不予支持。对于仲裁查明的被告平均工资3200元／月，原告不予认可，未提供证据证明其主张，故仲裁查明的平均工资本院予以采信。原告依据《西安市工伤办法》第32条认为，本案应中止审理，先处理交通事故的民事赔偿部分，等交通事故案件赔偿事宜处理完毕后再继续审理本案。本院认为，本案属于劳动争议，与交通事故的赔偿不属于同一法律关系，两者不存在赔偿事宜的重叠，《西安市工伤办法》为西安市人民政府颁布，仅在西安市区域适用，本案中劳动者工作地点为榆林市神木县，事故发生地亦在榆林市神木县，交通事故的案件正在榆林市中级人民法院审理中，故原告所称适用法律错误不能成立。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。原告仅为被告办理养老、医疗保险，并未办理其余社会保险，原告行为违反法律规定，西安市未央区劳动人事争议仲裁委员会未劳人仲裁字（2014）89号裁决书解除原、被告之间的劳动合同，裁决正确，应予以支持；原告认为第二项裁决书错误，要求予以纠正，原告并未与被告签订合法有效的书面劳动合同，原告依法应向被告支付双倍工资，劳动关系确立之日为2009年3月9日，从次月起算，即从2009年4月8日计算11个月，原告应向被告支付35200元；被告申请解除劳动合同，于法有据，原告依法应向被告支付解除劳动合同经济补偿金，从2009年3月9日至2013年7月24日止，按五个月工资标准，共计16000元，予以支持；被告经工伤鉴定为十级，原告未给被告办理工伤保险，原告应向被告支付停工留薪期间的工资，以及一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。被告经鉴定确定停工留薪6个月，从2012年7月24日至2013年1月24日，原告应依法支付停工留薪期间的工资，每月工资3200元，计19200元。一次性伤残补助金为被告7个月的工资，计22400元，一次性工伤医疗补助金为被告6个月的工资，计19200元，一次性伤残就业补助金为被告6个月的工资，计19200元。原告称其已支付被告住院期间的伙食补助费、营养费、护理费，对于伙食补助费，原告提供的票据均为在外就餐时出具的便条，不是正式发票，不能证明其向被告垫付住院期间的伙食补助费，故原告称其向被告垫付伙食补助费的主张不予支持，原告应按每天30元的标准，支付11天，共计330元；对于营养费，神木县第二人民医院的长期医嘱单上并无加强营养的医嘱，故不予支持；对于护理费，神木县第二人民医院的长期医嘱单表明需留陪人，护理费应按每天80元，计算11天，计880元。原告称被告从2012年7月后未在其公司上班，原告为被告发放11个月工资共计25300元，提供9月份、10月份、11月份的工资表以及银行打款回单予以证明，此三个月的工资表及打款回单不能证明其向被告已支付11个月的工资，证明其向被告支付2012年9月、10月、11月的工资，以上三个月工资共计7465元，应在赔偿数额中予以扣减。被告因做工伤鉴定，支付鉴定费400元，应由被告承担。原告要求扣减为被告垫付的医疗费，原告未为被告办理工伤保险，原告作为用人单位，应当承担被告工伤住院期间的医疗费，原告主张不予支持；原告要求扣减被告在其公司的借款、车辆维修费用、诉讼费、律师费，该费用均与本案不属同一法律关系，不宜一并处理。综上，原告应向被告支付未签订劳动合同双倍工资35200元，支付解除劳动合同经济补偿金16000元，一次性伤残补助金22400元，一次性工伤医疗补助金19200元，一次性伤残就业补助金为19200元，停工留薪6个月的工资19200元，被告住院期间的伙食补助费330元，护理费880元，鉴定费400元，扣除原告向被告已发放的工资7465元，共计125345元。原告称裁决书第三项错误，不同意补办补缴2009年3月9日至2014年1月31日期间的工伤、失业保险，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，本案不予处理。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十八条（第三款）、第四十六条、第四十七条、第八十二条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、笫六十二条，《陕西省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十四条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《社会保险费征缴暂行条例》第十三条之规定，判决：一、解除原告陕西惠森物业管理有限公司与被告李小刚之间的劳动关系。二、原告陕西惠森物业管理有限公司于本判决生效之日起十五日内支付被告李小刚未签订劳动合同双倍工资35200元，解除劳动合同经济补偿金16000元，一次性伤残补助金22400元，一次性工伤医疗补助金19200元，一次性伤残就业补助金为19200元，停工留薪6个月的工资19200元，住院期间的伙食补助费330元，护理费880元，鉴定费400元，扣除已支付的7465元，共计125345元。三、驳回原告陕西惠森物业管理有限公司其余诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交），由原告负担。
宣判后，上诉人陕西惠森公司不服一审判决提起上诉称，一、上诉人没有解除与被上诉人的劳动关系，2012年8月至2013年6月上诉人给被上诉人发放11个月全额工资，被上诉人自2012年7月24日再未到上诉人处工作，被上诉人是自行离职，上诉人愿意维持与被上诉人的劳动关系，因此上诉人不需支付被上诉人解除劳动合同的经济补偿金16000元。二、原审法院认定事实错误，上诉人与被上诉人签订有书面劳动合同，上诉人无需支付其未签订书面劳动合同的双倍工资35200元。被上诉人是2009年3月9日经人介绍入职，刚开始工资为2500元，逐年增加，最高时为3200元，后上诉人与被上诉人签订有书面劳动合同，被上诉人口头否定书面合同，目的是获得双倍工资的赔偿。三、原审法院认定事实错误，上诉人已支付了被上诉人6个月停工留薪期全勤工资，被上诉人又从上诉人处领取了5个月的工资，原审法院应认定将5个月工资从赔偿金额中扣除。四、该案交通事故与工伤赔偿同时进行中，护理费、伙食补助费不能重复计算，应予以扣减。综上所述，上诉人认为原审判决认定事实错误，请求二审法院撤销原审判决第二项，改判上诉人不支付被上诉人双倍工资，经济补偿金，停工留薪期6个月工资，住院期间伙食补助费、护理费，并由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。
被上诉人李小刚辩称，一、被上诉人在仲裁时请求解除双方劳动关系，理由是上诉人未为被上诉人办理工伤和失业保险。被上诉人要求支付的经济补偿金也是基于这个理由，经济补偿金按5年算的，每月工资3200元。二、上诉人未与被上诉人签订书面劳动合同，其应该支付未签订劳动合同的双倍工资。三、双方劳动关系存续期间上诉人应该支付被上诉人全额工资。四、被上诉人并未提起交通事故的诉讼，原审法院判决的护理费等费用不存在重复计算的问题。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明，原审判决查明的事实属实，双方当事人均无异议，本院依法予以确认。
本院认为，根据本案一审、二审查明的事实可以认定，上诉人与被上诉人于2009年3月9日建立劳动关系，上诉人自用工之日起超过一个月不满一年未与被上诉人订立书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，上诉人应当向被上诉人支付自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日的双倍工资。被上诉人在上诉人处工作期间，上诉人未依法为被上诉人缴纳工伤保险费和失业保险费，被上诉人以此为由要求与上诉人解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条和第四十六条的规定，上诉人应当支付被上诉人经济补偿金。故关于上诉人上诉要求不支付被上诉人双倍工资、经济补偿金的两项诉请，没有事实和法律依据，本院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第六十二条的相关规定，被上诉人因工伤住院期间的伙食补助费、护理费、停工留薪期工资应当由上诉人支付。上诉人在本案一、二审庭审中均未能提供充分有效的证据证明其已经为被上诉人支付过住院期间的伙食补助费及被上诉人停工留薪期6个月的全部工资，故对于上诉人上诉要求不支付被上诉人住院期间的伙食补助费、护理费、停工留薪期6个月工资的诉请，没有事实依据，本院不予支持。原审判决正确，依法应予维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人陕西惠森物业管理有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 石
代理审判员 刘春梅
代理审判员 许 超
二〇一五年六月三日
书 记 员 吴 窕