宁波市北仑区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）甬仑港民初字第361号
原告：黄中根。
委托代理人：李军，安徽舒洲律师事务所律师。
被告：宁波腾森金属制造有限公司，住所地：浙江省宁波市北仑区小港街道顾家桥村中后沈120号2幢。
法定代表人：黄永东，该公司总经理。
委托代理人：宋盛，系该公司员工。
原告黄中根为与被告宁波腾森金属制造有限公司（以下简称腾森公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，于2014年3月26日起诉至本院，本院于同日立预字号案件，后立案受理，依法由审判员郑智杨独任审判，于2014年9月25日公开开庭进行了审理。原告黄中根及其委托代理人李军到庭参加诉讼。被告腾森公司经本院合法传唤，逾期未到庭参加诉讼。依被告腾森公司书面申请，本院依法委托宁波崇新司法鉴定所对原告腰部残疾等级及后续治疗费进行重新鉴定，并形成鉴定结论。本案现已审理终结。
原告黄中根起诉称：被告因厂房楼梯对面的背景墙瓷砖不牢，经人介绍，由原告黄中根负责把瓷砖敲掉并刷涂料。双方约定报酬为每天200元。2013年8月23日上午，黄中根将做活需要的老粉、胶水、涂料买好，脚手架租来，并将脚手架搭好。大概当天十二时左右，黄中根准备好开始干活，因担心敲碎的瓷砖掉地上砸坏地面，于是准备用手一块块拉瓷砖，但一拉整面墙的瓷砖都倒下来，将黄中根砸下来。事发后，原告被送到小港医院，后因病情严重，转至宁波市海龙赛医院住院共21天。原告委托宁波三益司法鉴定所对原告的伤残程度等项目进行鉴定，该所于2013年12月26日出具司法鉴定意见书，意见书认为，原告因外伤致左桡骨远端骨折的残疾等级为十级残疾，腰部2、4、5椎体骨折并经内固定术治疗的残疾等级为九级残疾。现原告起诉至法院，要求判令：被告赔偿原告医疗费60444元、后续治疗费10000元、残疾赔偿金166769元、误工费14436元、护理费7500元、营养费4000元、住院伙食补助费735元、交通费500元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1800元，共计271184元。审理过程中，原告将诉讼请求增加为：被告赔偿原告�疗费60444元、后续治疗费10000元、残疾赔偿金183608元、误工费16309元、护理费7500元、营养费6000元、住院伙食补助费735元、交通费500元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1800元，共计291896元。
原告向本院提交了如下证据材料：
1．病历本一份（共4页）、住院收费收据、出院记录各一份，证明2013年8月23日，原告为被告做活受伤后进行医治，并在龙赛医院住院21天，花费医疗费60444元；
2．宁波三益司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票各一份，证明原告受伤经司法鉴定伤残等级一处十级，一处九级，支出鉴定费1800元；
3．社会保险通知表、养老保险一次性待遇支付核准表各一份，证明原告于2008年6月至2012年10月期间在宁波市北仑时代装饰有限公司缴纳社保，收入来源非农业；
4．暂住证、户口本、房产证各一份，证明原告长期在宁波居住，暂住地为城镇，后于2012年1月在北仑区戚家名庭购买商品房一套，产权人是原告儿子，实际出资为原告，并居住至今，居住地是城镇住宅用地。
本院依据原告的申请，准许证人李某、姜某出庭作证。
证人李某在庭审中陈述称：证人李某是开油漆店的，黄中根于2013年8月23日到其店里买过胶水、水泥、老粉，黄中根当时说他在腾森金属厂干活，做点工200元一天的报酬，要证人将东西送到腾森金属厂厂里。过了两天，底下跟他一起干活的人将胶水桶送回，并跟证人说他摔跤了。
证人姜某在庭审中陈述称：黄中根于2013年8月23日到其店里租了两付脚手架去腾森金属公司干活，黄中根当天还说过做活200元一天。过了几天，和他一起干活的人把架子还回来了，其他事情证人不清楚。
被告腾森公司未到庭答辩，但于2014年7月11日证据交换时曾答辩称：被告和原告是承揽关系，只是没有书面合同，被告不应该承担赔偿责任。被告后又于2014年9月25日提交书面答辩状一份，称：原告所诉的被告主体错误，被告和原告不存在任何关系，厂房产权人是案外人宁波联弘纸业有限公司，故请求法院驳回原告的起诉。
被告腾森公司向本院提供房产证一份，用以证明厂房产权人是案外人宁波联弘纸业有限公司，原告所诉的被告主体错误，被告和原告不存在任何关系。
依据被告腾森公司书面申请，本院依法委托宁波崇新司法鉴定所对原告黄中根腰2、4、5椎体骨折经内固定术治疗的残疾等级，后续治疗费（拆腰部内固定费用）进行了重新鉴定。宁波崇新司法鉴定所出具了甬崇司鉴所（2014）临鉴字第1044号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“黄中根于2013年8月23日因故致腰2、腰4、腰5椎体骨折�经内固定术治疗的残疾程度为九级”。附评估意见：具有后续医疗费发生的客观基础。具体后续医疗费可由医院出具相关证明（鉴定人建议后续医疗费累计需10000元）。
经庭前证据交换、质证，被告对原告提供的第一组证据的真实性、合法性、关联性均没有异议，认为确是黄中根在2013年8月23日受伤后的住院相关记录和收据；被告对第二组证据中的鉴定意见书有异议，因此申请重新鉴定。被告对第三组证据，真实性无异议，认为可以证明黄中根的收入来源非农业，但认为从两份表可以明显看出交社保的单位是宁波市北仑时代装饰有限公司，说明黄中根和被告不存在雇佣关系；对于第四组证据均无异议。庭审当日被告未到庭对证人证言进行质证。原告对被告提供的房产证质证称该证据仅为复印件，真实性无法确认，关联性有异议，认为是被告要求原告提供劳�的，被告也在该厂房内生产经营，与厂房产权是谁无关。
鉴于被告对原告提供的第一组、第四组证据无异议，本院对该两组证据予以认定。鉴于被告对第三组证据真实性无异议，本院对第三组证据真实性予以认定。鉴于被告对第二组证据宁波三益司法鉴定所《司法鉴定意见书》中涉及左桡骨骨折、休息期限、护理期限、营养期限的意见未提出重新鉴定申请，本院对相关部分的鉴定意见予以认定。鉴于被告对第二组证据中的鉴定费发票未提出异议，本院予以认定。鉴于原告黄中根对宁波崇新司法鉴定所的鉴定意见书无异议，被告在本院限定的合理期间内亦未提出异议，本院对该鉴定意见书亦予以认定。庭审当天被告未到庭质证，系其自行放弃了对证人证言质证的权利，本院对证人证言中能与其他证据印证及合理的部分予以认定。鉴于被告在庭前证据交换中，已称双方之间存在承揽关系，故其后提供的房产证确与本案缺乏关联性，本院不予认定。据此，结合原、被告陈述，本院认定案件事实如下：
被告因厂房楼梯对面的背景墙瓷砖不牢，经人介绍，由原告黄中根负责把瓷砖敲掉并刷涂料。双方未签订书面协议。2013年8月23日上午，黄中根将做活需要的老粉、胶水、涂料买好，脚手架租来，并将脚手架搭好。大概当天十二时左右，黄中根准备好开始干活，因担心敲碎的瓷砖掉地上砸坏地砖，于是准备用手一块块拉瓷砖，但一拉整面墙的瓷砖都倒下来，将黄中根砸下来。事发后，腾森公司员工宋盛等人将原告送到小港医院，当天腾森公司垫付医疗费1000元左右。后因病情严重，转至宁波市海龙赛医院。原告在宁波市海龙赛医院住院共21天，共花去医疗费60444元。因刚开始做活就受伤了，双方未就报酬进行过结算。�告委托宁波三益司法鉴定所对原告的伤残程度等项目进行鉴定，该所于2013年12月26日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：“原告因外伤致左桡骨远端骨折，腰2、4、5椎体骨折经内固定术治疗的残疾等级为九级残疾（人标）”，同时该鉴定报告还附评估意见：建议原告的休息期限240日、护理期限90日、营养期限90日（均包括住院期间）。在本院审理过程中，经被告申请，本院委托宁波崇新司法鉴定所对原告的腰部伤残等级、后续治疗费进行重新鉴定，鉴定意见为：“原告于2013年8月23日因故致腰2、4、5椎体骨折并经内固定术治疗的残疾程度为九级”、后续医疗费建议累计需10000元。黄中根经常居住地为城镇，收入来源非农业。
关于原告主张的赔偿数额，本院分别分析认定如下：
⒈关于医疗费。根据原告提供的住院收费收据，本院确定为60444元，加上被告在小港医院支付的医疗费1000元，原告的医疗费总额为61444元。
2．关于后续医疗费。根据宁波崇新司法鉴定所对原告的后续医疗费重新鉴定的意见，本院确定为10000元。
3．关于误工费。根据宁波三益司法鉴定所的鉴定意见书，建议原告的休息期限为240日，原告主张的误工期间为2013年8月23日至同年12月23日，共123天，少于鉴定机构的建议时间，本院确认误工时间为123天。根据原告陈述，其无固定工作和收入，原告未能举证证明最近三年平均收入状况；被告亦未提供证据证明原告有固定收入，故参照本案法庭辩论终结时的上一年度宁波市全社会职工平均工资标准计算，本院计算后数额为16482元（134元／天×123天），略高于原告主张的16309元，故本院确认误工费为16309元。
4．关于护理费。根据原告的住院情况并参照鉴定机构的鉴定意见，本院�定原告的住院护理时间为21天，出院护理时间为69天。关于住院期间护理费计算标准，原告主张每月2500元，即每日81元，该主张合理，本院予以认定；关于出院后护理费标准，本院酌情按照45元／天标准计算。综上，本院确定护理费为4806元（住院期间81元／天×21天＋出院后45元／天×69天）。
5．关于住院伙食补助费。根据原告的住院时间并参照相关标准，本院确定为630元（30元／天×21天）。
6．关于营养费。参照鉴定机构的鉴定意见和相关标准，本院认定为2700元（30元／天×90天）。
7．关于残疾赔偿金。根据宁波三益司法鉴定所出具结论为：左桡骨远端骨折、腰部2、4、5椎体骨折并经内固定术治疗的伤残等级为九级残疾（人标），根据宁波崇新司法鉴定所对腰部骨折并经内固定术治疗伤残重新鉴定，结论一致，故伤残等级以最高等级定级为九级残疾，赔偿指数为20%。在证据交换中，被告对原告经常居住地在城镇并无异议，也认为原告提供的证据可以证明其收入来源非农业。本院对原告主张残疾赔偿金按照2013年度宁波市城镇居民人均可支配收入标准计算予以认可。经核算，本院确认残疾赔偿金为166916元（41729／年×20×20%）。
8．关于交通费。考虑原告及其必要的陪护人员因就医及转院治疗需要发生的合理交通费用，本院酌情确定为500元。
9.关于鉴定费。原告主张为1800元。根据原告提供的鉴定费票据，应属合理，本院予以确认。
本院认为：本案所涉劳务为普通劳务活动，由黄中根一人完成，并非建设或装修装饰工程，也无法律法规要求具备一定资格或资质。被告腾森公司未能就其主张的原告与被告之间系承揽关系提供证据证明，结合原告陈述、证人证言，本院认�：原、被告之间已形成劳务关系。对于单位与个人之间形成劳务关系的，参照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，应根据双方各自的过错承担相应的责任。被告腾森公司作为接受劳务一方，对原告负有提示安全隐患、安全注意与劳动保护的义务和责任，故应对原告的受伤事故承担主要责任。原告作为具有一定技能的劳务提供者，在作业前由其自己购买材料、搭设脚手架，在作业前亦应观察了解作业对象的基本情况，而其在作业时未尽到必要的安全注意义务，对此次事故亦存在一定的过错。在具体的过错责任程度上，本院综合考虑本案的具体情况酌情决定被告承担60%的责任，原告自己承担40%的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工�少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿，受害人因伤致残的，还包括残疾赔偿金等费用。因此，被告应赔偿原告医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费合计159063元（61444元＋10000＋16309元＋4806元＋630元＋2700元＋166916元＋500元＋1800元=265105元×60%）。关于原告主张精神损害抚慰金5000元，综合考虑双方过错程度、场合、伤害后果、被告的经济能力，该数额合理，本院予以确认。综上，被告合计应付164063元，扣除已付1000元，实际应付163063元。因此，本院仅对原告诉讼请求中赔偿金163063元予以支持，对其他诉讼请求不予支持。至于被告抗辩提出的被告和原告不存在任何关系，厂房产权人是案外人宁波联弘纸业有限公司，原告起诉主�错误的主张，因与其此前陈述的答辩观点和事实自相矛盾，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告宁波腾森金属制造有限公司于判决发生法律效力之日起七日内向原告黄中根支付医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金合计163063元；
二、驳回原告黄中根的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
本案受理费5678元，减半收取2839元，由被告宁波腾森金属制造有限公司负担1586元，由原告黄中根负担1253元；鉴定费1500元，由被告宁波腾森金属制造有限公司负担。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。
（上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人户名：宁波市财政局非税资金专户，开户银行：宁波市中国银行营业部，账号：37×××92。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。）
本判决生效后，如义务人拒绝履行，权利人可在判决书确定的履行期间的最后一日起二年内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
审 判 员 郑智杨
二〇一四年十月二十八日
代书记员 邱凯特