湖南省郴州市北湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）郴北刑初字第92号
公诉机关湖南省郴州市北湖区人民检察院。
被告人蒋家成，男。因涉嫌犯诈骗罪于2014年12月28日被北京市通州分局抓获归案，于2014年12月29日寄押于北京市通州区看守所，2015年1月1日被郴州市公安局北湖分局刑事拘留，同年1月9日被逮捕。现羁押于郴州市看守所。
辩护人黄荣，湖南奋斗者律师事务所律师。
湖南省郴州市北湖区人民检察院以郴北检公诉刑诉（2015）74号起诉书指控被告人蒋家成犯诈骗罪于2015年3月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年6月3日公开开庭审理了本案。湖南省郴州市北湖区人民检察院指派助理检察员李杨杨出庭支持公诉，被告人蒋家成及辩护人黄荣到庭参加诉讼。庭审中，被告人蒋家成当庭拒绝其亲属聘请的辩护律师黄荣为其辩护。期间，因被告人蒋家成对指控的犯罪事实有异议而转为普通程序。本案现已审理终结。
湖南省郴州市北湖区人民检察院指控称：2010年被告人蒋家成谎称有“五岭国际”楼盘的指标房，并取得了被害人何某甲与何某乙的信任，2010年至2014年间分别骗取被害人何某甲430000元购房款、何某乙500000元购房款。得手后，被告人蒋家成将所骗购房款全部用于购买彩票和日常消费挥霍掉。
对上述指控的事实，公诉机关提供了抓获经过、被害人何某甲及何某乙的陈述、证人王某某等人的证言、视听资料、电子数据和被告人蒋家成的供述等证据证明。公诉机关认为，被告人蒋家成以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物930000元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，并向本院提出对被告人蒋家成处十年以上十二年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议。提请本院依法判处。
被告人蒋家成对公诉机关指控的犯罪事实及罪名有异议，认为其无罪，并辩解称：1、被告人蒋家成未向被害人何某甲、何某乙虚构事实，未骗取两被害人的信任；2、即使构成犯罪亦是合同诈骗罪；3、取得何某甲、何某乙的购房款后并未用于购买彩票等个人消费。
经审理查明：2010年，被告人蒋家成在未报名参加“五岭国际”楼盘团购房的情况下，向被害人何某甲谎称其能分到“五岭国际”楼盘的指标房，被告人蒋家成骗取被害人何某甲信任后谈好以40000元的指标转让费将一个团购房指标转让给何某甲，何某甲于2010年至2012年期间，分多次付给被告人蒋家成共计430000元购房款。2012年3月，被害人何某乙通过何某甲认识了蒋家成，蒋家成向被害人何某乙谎称其有“五岭国际”楼盘的团购房指标，蒋家成骗取何某乙信任后与何某乙谈好以40000元的指标转让费将一个团购房指标卖给何某乙，并由双方签订了房屋买卖协议。何某乙于2012年至2013年间，分多次付给蒋家成共计500000元购房款。蒋家成获得被害人何某甲、何某乙的购房款后并未帮两名被害人购买“五岭国际”楼盘的团购房，而是将钱用于购买彩票、日常开销等。当何某甲向蒋家成询问购房事宜时，蒋家成谎称房已购买，并带着何某甲至“五岭国际”楼盘现场，随意指了在建的房子告知何某甲所购房就在其中。
2014年10月，何某甲、何某乙拨打蒋家成电话时已无法接通，同年11月5日、12月22日，何某甲、何某乙分别向公安机关报案，同年12月28日蒋家成在北京被北京市通州分局民警抓获。
上述事实有下列经过庭审质证并查证属实的证据证明：
1、接受刑事案件登记表、立案决定书证明：2014年11月5日11时许，被害人何某甲报警称，2010年蒋家成将一套郴州“五岭国际”楼盘的指标房以430000元的价格卖给何某甲；2014年12月22日14时许，被害人何某乙报警称，2012年3月至2014年，蒋家成以出售五岭国际指标房为名，向其诈骗500000元。2014年12月22日，郴州市公安局北湖分局决定对该案立案侦查。
2、抓获经过证明：2014年12月28日，北京市通州分局永顺派出所民警接线报称蒋家成在北京市丰台区东大街43号院综合楼北楼三层家乐和顺宾馆办理住店手续，后民警在该宾馆325房将被告人蒋家成抓获。
3、扣押物品文件清单及照片证明：2014年12月31日，公安民警扣押被告人蒋家成持有的身份证一张、手机一部、存折四本、银行卡八张、人民币2533元。
4、协助冻结财产通知书证明：郴州市公安局北湖分局协助冻结被告人蒋家成银行账户共计14878.65元。
5、郴州仁大房地产开发有限公司、郴州市北湖区人民法院出具的《证明》证明：被告人蒋家成、何某甲、何某乙均未在五岭国际楼盘购买过房屋、交纳定金及签订购房合同，被告人蒋家成亦未在郴州市北湖区人民法院申请“五岭国际”团购房指标。
6、收条证明：2011年10月30日，蒋家成收到何某甲数次交来的购房款共计270000元；2012年3月28日蒋家成收到何某乙房屋指标转让费40000元及购房款180000元，2012年10月10日、2013年5月7日，蒋家成分别收到何某乙购房款100000元、180000元。
7、证人张某某的证言证明：张某某认识蒋家成十多年了，蒋家成平时喜欢买彩票，买双色球买得很多，基本上每期都买。蒋家成的烟瘾很大，基本上都是抽蓝色软芙蓉王香烟，据其了解蒋家成除了每月一千多元的工资外没有其他的收入。2014年10月初，张某某打电话给蒋家成时提示无法接通，后再未见过蒋家成。
8、证人封某某、资某某、秦某某等人的证言证明：蒋家成经常在封某某等人经营的福利彩票店买彩票，基本上每周都买，一般买双色球比较多，金额从几十元至上千元不等，2007年便开始在秦某某等人经营的彩票店买彩票，蒋家成在秦某某的彩票店买了有300000元左右的彩票。
9、被害人何某甲的陈述证明：2010年，蒋家成告诉何某甲称自己在“五岭国际”有指标房，只收何某甲40000元转让费，后何某甲通过转账、付现金的方式支付给蒋家成共计430000元购房款。2012年，何某乙听何某甲称在“五岭国际”购买了指标房觉得实惠，便亦想购买。何某甲引荐何某乙认识了蒋家成，何某乙与蒋家成谈好每平米2880元、指标转让费40000元后通过转账和现金形式交付给蒋家成共计500000元。2014年，其他业主已逐渐收房，蒋家成却以各种理由搪塞何某甲、何某乙。直到2014年10月8日，蒋家成手机处于关机状态，之后未再联系上蒋家成。
10、被害人何某乙的陈述证明：2012年，何某乙听何某甲称从蒋家成处购买了一套位于“五岭国际”的指标房，何某甲称蒋家成从其他同事处还购买了一套指标房，何某乙觉得该房很实惠，就亦想从蒋家成处买一套。在何某甲的引荐下，何某乙与蒋家成见面并谈好每平米2880元、指标转让费40000元。当日，双方签订了房屋买卖协议书，签完协议后，蒋家成要何某乙付了40000元指标转让费和180000元购房款。2012年9月27日，蒋家成通知何某乙通过邮政储蓄银行转账100000元给了蒋家成。2013年5月7日，何某甲将尾款180000元通过建设银行转账给了蒋家成。2013年底至2014年10月，何某乙一直通过何某甲询问蒋家成交房事宜，蒋家成告诉何某甲、何某乙称目前还没有交房，得继续等。一直到2014年10月8日，蒋家成通知两人去收房，第二日蒋家成的电话无法拨通。
11、辨认笔录证明：被害人何某甲、何某乙均辨认出诈骗两人的被告人蒋家成，证人封某某、资某某、秦某某均辨认出经常在彩票店购买彩票的被告人蒋家成。
12、调取证据通知书、银行明细证明：2009年11月26日，何某甲从邮政储蓄银行内取出100000元现金；2012年10月15日，何某甲从邮政储蓄银行内转入蒋家成卡内100000元；2010年12月20日，蒋家成银行卡内发生30000元现金交易，2010年12月27日，蒋家成上述银行卡内发生65000元现金交易，2011年10月6日，蒋家成上述银行卡内发生75000元现金交易。2013年5月7日，何某乙转入蒋家成的银行账户180000元。
13、房屋买卖协议书证明：甲方蒋家成、何某甲与乙方何某乙于2012年3月28日签订了一份《房屋买卖协议书》，协议约定甲方将位于“五岭国际”的团购房转让给乙方。
14、被告人蒋家成的供述证明：2010年，蒋家成与何某甲聊天时称可能分到“五岭国际”楼盘的团购房指标，何某甲便想找蒋家成买一个指标，但当时蒋家成根本没有报名参加“五岭国际”的团购房，也没有得到指标，亦未想帮何某甲买团购房。双方谈购房事宜期间，蒋家成拿着他人的“五岭国际”楼盘收款收据及合同给何某甲看，目的是让何某甲拿钱给蒋家成，何某甲在2010年至2012年期间多次通过银行转账给了蒋家成四十余万元。之后何某甲多次问过蒋家成买房的进展事宜，蒋家成每次都是敷衍何某甲说团购房已买好，并带着何某甲至“五岭国际”楼盘现场，随便指了在建的房子告知何某甲所购房就在其中，目的是稳住何某甲，实际是欺骗了何某甲。2012年3月，何某甲带着何某乙找到蒋家成帮何某乙买“五岭国际”的团购房，蒋家成骗何某乙说可以帮何某乙买一套“五岭国际”的团购房，于是何某乙相信了蒋家成。双方谈好团购房按每平米2888元和指标费40000元后签订了房屋买卖协议。签订协议后，何某乙多次通过银行转账给了蒋家成500000元，蒋家成拿到这500000元后没有想过帮何某乙买房，而是将钱用于买彩票和日常开销。蒋家成当时已陷入买彩票的怪圈，一直觉得自己能通过推算购买彩票中到大奖，故虚构帮何某甲、何某乙买团购房的事实取得何某甲、何某乙的信任，用何某甲、何某乙给蒋家成买团购房的钱用来买彩票，若中了大奖后便可将其之前欠的外债还清，再帮何某甲、何某乙买房。
15、户籍资料证明：被告人蒋家成出生于1971年4月17日，犯罪时系完全刑事责任能力人。
本院认为:被告人蒋家成以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人钱财共计930000元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。关于被告人蒋家成提出其未向被害人何某甲、何某乙虚构事实，亦未骗取两被害人的信任的辩护意见，经查，蒋家成在没有“五岭国际”楼盘团购房指标和未想过帮两被害人买指标房的情况下，虚构事实，骗取何某甲、何某乙的信任，使得何某甲、何某乙将购房款交付给蒋家成，没有“五岭国际”楼盘团购房指标的蒋家成收到钱后主观上并无卖指标房给何某甲、何某乙的想法，而是将钱用于买彩票等个人消费，故对被告人的该辩护意见，本院不予采纳。关于被告人蒋家成提出即使构罪亦是合同诈骗罪的辩护意见，经查，合同诈骗罪既侵犯了合同对方当事人的财产所有权，又侵犯了市场经济秩序，犯罪主体须是市场经济主体，被告人蒋家成既无房屋，也与销售房屋无关联，不属市场经济主体，不符合合同诈骗罪的主体要件；被告人蒋家成虚构具有“五岭国际”团购房指标的事实，骗取被害人信任的诈骗行为并未发生在“签订、履行合同过程中”，不符合合同诈骗罪的客观要件；被告人与被害人签订的房屋买卖协议并未明确标的、价款、履行期限、履行方式等情况，不属合同法意义上的合同，综上，故对被告人的该辩护意见，本院不予采纳；关于被告人蒋家成提出其取得何某甲、何某乙的购房款后并未用于购买彩票的辩护意见，经查，证人张某某及秦云华等人的证言、被告人蒋家成的供述能相互印证证明蒋家成平时经常购买彩票，蒋家成将骗得何某甲、何某乙的购房款用于购买彩票等个人消费，故对被告人蒋家成的该辩护意见，本院不予采纳。公诉机关向本院提出对被告人蒋家成处十年以上十二年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议适当，本院予以采纳。综上，对被告人蒋家成适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人蒋家成犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金十万元；剥夺政治权利二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年12月28日起至2025年12月27日止。罚金自本判决生效后三十日内缴清。）
二、依法追缴被告人蒋家成诈骗所得四十三万元发还给被害人何某甲，追缴诈骗所得五十万元发还给被害人何某乙。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗 文
人民陪审员 陈 雄
人民陪审员 李 丹
二〇一五年七月一日
书 记 员 张静林
附相关法律条文：
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
(一)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决;
(二)依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决;
(三)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。