上海市宝山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宝民一（民）初字第5424号
原告周成龙。
委托代理人童铃，上海天尚律师事务所律师。
委托代理人张颖，上海天尚律师事务所实习律师。
被告阳其建。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司。
负责人段金勇。
委托代理人倪轶敏，上海市中天阳律师事务所律师。
原告周成龙与被告阳其建、中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年7月4日立案受理后，依法由代理审判员张萍萍适用简易程序公开开庭进行了审理。原告周成龙及其委托代理人童铃、被告阳其建、被告保险公司的委托代理人倪轶敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周成龙诉称，2013年11月12日00时30分许，被告阳其建驾驶其所有的牌号为皖HJXX**轿车，行驶至宝山区顾北路顾荻路口处，与驾驶电动自行车的原告相撞，造成道路交通事故，致原告受伤，车辆受损。交警支队出具《道路交通事故认定书》，认定被告阳其建承担全部责任，原告无责任。双方就赔偿事宜无法达成一致，故涉诉。现原告诉请要求赔偿医疗费人民币（以下币种皆为人民币）33，908.60元、住院伙食补助费180元（20元／天×9天）、交通费939元、误工费12，045.80元（一期）、护理费3，600元（40元／天×90天，含二期）、营养费3，600元（40元／天×90天，含二期）、残疾赔偿金87，702元（43，851元／年×20年×10%）、鉴定费2，000元、物损费1，800元、精神损害抚慰金5，000元、律师费5，000元，上述费用要求被告保险公司在交强险和商业三者险范围内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金要求在交强险范围内优先受偿，超出保险范围的项目和金额，由被告阳其建承担赔偿责任。
被告阳其建辩称，对事故发生时间、地点和责任认定均无异议。对具体赔偿项目与金额由法院依法审核。本被告事发后为原告先行垫付了33，672.60元，要求在本案中一并处理。
被告保险公司辩称，对事故发生时间、地点和责任认定均无异议。肇事车辆在本被告处投保有交强险和商业三者险（限额为200，000元，约定不计免赔条款），事故发生在保险期内，对原告主张的合理费用同意在交强险和商业三者险范围内赔付。对具体赔偿项目与金额：医疗费，其中自费部分不属于保险理赔范围；住院伙食补助费，认可160元；营养费，认可30元／天计算60天；残疾赔偿金，没有异议；误工费，应扣除误工期间发放的工资；护理费，认可40元／天计算60天；交通费，认可300元；精神损害抚慰金，没有异议；车辆修理费，未提供修理费发票，故不予认可；鉴定费和律师费，均不在保险范围内，故不予认可。
经审理查明：
一、2013年11月12日00时30分许，被告阳其建驾驶其所有的牌号为皖HJXX**轿车，行驶至宝山区顾北路顾荻路口处，与驾驶电动自行车的原告相撞，造成道路交通事故，致原告受伤，车辆受损。交警支队出具《道路交通事故认定书》，认定被告阳其建承担全部责任，原告无责任。
二、事发当日，原告即就医治疗，并进行数次复诊。为治疗原告伤情，共花费医疗费33，715.80元（不含住院期间膳食费）。另事发后，原告为治疗病情及鉴定、诉讼等所需支付一定数额的律师费和交通费。原告所骑电动自行车经被告保险公司估损，确认损失为1，800元。被告阳其建先行支付原告33，672.60元，原告同意将上述垫付金额在本案中一并处理。
三、复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具司法鉴定意见，认定原告因交通事故受伤，构成XXX伤残，伤后可予以休息120日，护理60日和营养60日。遵医嘱择期行内固定拆除术，可另予休息60日，营养30日，护理30日。为此，原告支付鉴定费2，000元。
四、被告保险公司为牌号皖HJXX**轿车承保了交强险和商业三者险（限额200，000元，约定不计免赔），本次交通事故发生于保险期内。
五、原告在上海市某某公司工作，因交通事故受伤后误工，产生一定误工损失。
六、原告户籍性质系本市非农业户口。
以上事实，有原告提供的《道路交通事故认定书》、机动车行驶证和驾驶证、《机动车交通事故责任强制保险单》、《机动车辆保险单》、相关病史资料、医疗费单据、出院小结、《司法鉴定意见书》、《劳动合同》、户口本、户籍证明、机动车辆估损单、工作单位出具的《证明》、银行卡交易明细、鉴定费发票、律师费发票、被告阳其建提供的医疗费发票、被告保险公司提供的商业三者险保险合同以及各方当事人的陈述等证据予以佐证，并经庭审质证属实，本院予以确认。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。因此，本案中，本院确定原告所受合理损失由被告保险公司先在交强险责任限额范围内赔偿，不足部分由被告保险公司根据商业三者险合同的约定承担相应的赔偿责任，保险赔偿不足的，由被告阳其建予以赔偿。
关于商业三者险的范围。1、医疗费中的自费部分：被告保险公司提出应据商业三者险保险合同中的条款，对医疗费中的自费部分不予赔偿。本院认为，被告保险公司要求扣除自费部分的抗辩意见缺乏依据，故不予采信。2、鉴定费和律师费：商业三者
险保险合同中机动车第三者责任保险条款第九条第四项约定，律师费和未经保险人事先书面同意的鉴定费不负责赔偿，且明确写入责任免除部分，故本院认定该条款有效。因原告未提交被告保险公司关于鉴定的书面同意书，故本院确认被告保险公司不承担鉴定费和律师费，应当由被告阳其建予以赔偿。
关于原告主张的各项赔偿费用：
1、医疗费，根据原告和被告阳其建提交的医疗费单据，扣除住院期间伙食费后其总金额为33，715.80元，系事故发生后为治疗原告损伤而发生的合理费用，且与相关病史记载相互印证，故本院予以确认。
2、住院伙食补助费，结合原告住院天数，本院酌情支持160元。
3、营养费，根据鉴定结论营养一期期间并结合原告伤情，本院酌情支持1，800元。
4、护理费，根据鉴定结论护理一期期间并结合原告伤情，结合护理依赖程度，本院酌情支持2，400元。
5、误工费，结合原告提交的相关工作证据，按照原告实际的误工期间并扣除事发后误工期间发放的工资后，本院酌情确定原告一期期间的误工费为3，847元。
6、精神损害抚慰金，根据原告的残疾情况及交通事故的过错程度等因素，本院酌情支持5，000元。
7、交通费，结合原告就医治疗等情况，本院酌情支持交通费300元。
8、残疾赔偿金，原告主张87，702元，于法有据，在合理范围，本院予以支持。
9、物损费，原告主张1，800元，受损电动自行车虽未实际修理，但经过被告保险公司定损已能确认损失，故本院支持1，800元。
10、鉴定费，原告主张2，000元，有票据为证，系主张赔偿的合理、必要损失，本院予以支持。
11、律师费，结合案件标的和难易程度，本院酌情支持5，000元。
上述1—11项费用合计143，724.80元，被告保险公司应在交强险责任限额范围内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费三项计10，000元，残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金五项计99，249元，物损费1，800元，以上合计111，049元；被告保险公司应在商业三者险责任限额范围内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费和营养费合计25，675.80元；被告阳其建应在保险范围外赔偿原告鉴定费和律师费7，000元。被告阳其建已先行支付原告的33，672.60元，应予以抵扣。至于原告主张的行内固定拆除术后的误工费、营养费和护理费，可在实际发生后再行主张。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款和《中华人民共和国保险法》第十七条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告周成龙医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金和物损费合计111，049元，此款于本判决生效之日起十日内付清；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告周成龙医疗费、住院伙食补助费和营养费合计25，675.80元，此款于本判决生效之日起十日内付清；
三、被告阳其建赔偿原告周成龙鉴定费和律师费合计7，000元，与其已先行垫付的33，672.60元相抵扣，原告周成龙应返还被告阳其建26，672.60元，此款于本判决生效之日起十日内付清；
四、对原告周成龙的其余诉讼请求不予支持。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取1，000元（已由原告周成龙垫付），由被告阳其建负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 张萍萍
二〇一四年九月四日
书 记 员 陈 蓉
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
……
四、《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。