重庆市忠县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）忠法民初字第03400号
原告朱代明，男，1972年9月24日出生，汉族，住重庆市忠县。
委托代理人王海龙，重庆泰源律师事务所律师，系一般代理。
被告王洪斌，男，1971年9月3日出生，汉族，住重庆市忠县。
委托代理人杨方文，重庆开颜律师事务所律师，系一般代理。
原告朱代明与被告王洪斌健康权纠纷一案，本院于2014年11月17日立案受理后，依法由代理审判员刘秋菊独任审判，适用简易�序于2014年12月5日、2015年5月11日公开开庭进行了审理，原告朱代明及其委托代理人王海龙、被告王洪斌及其委托代理人杨方文到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告朱代明诉称，2013年12月2日，原告在停靠忠县某镇码头鸿发某号货船上作业。杨某甲（系被告王洪斌雇请的员工）在枝江浮某号作业船上驾驶起重机将川北某号散装沙船上的河沙转运到鸿发某号货船上。当作业到13时左右，由于杨某甲操作失误，将一斗河沙倾倒在鸿发某号自卸船上，河沙正好倾倒在原告身上，并将原告掩埋在河沙里面。随后，原告的儿子见状后将原告从河沙里面施救出来并送往忠县人民医院抢救。忠县人民医院诊断为：左股骨上段粉碎性骨折。原告在该院住院治疗78天后出院。原告的损伤程度于2014年9月18日经重庆市忠县司法鉴定所评定为Ⅹ级伤残。综上，杨某甲在作业过程中因操作�误给原告造成损失，依法应当承担赔偿责任；因杨某甲系被告王洪斌雇请的员工，因此应由被告王洪斌对原告的损失承担赔偿责任，为维护自身合法权益，原告诉至本院，请求判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费等十项费用共计155879.65元（不含被告已经支付的3万元）并由被告承担本案的全部诉讼费用。
被告王洪斌辩称，原告受伤是属实的，但其本身有重大过失，应当承担主要责任，杨某甲系听从原告指挥操作，其本身操作没有失误。事故当天有三艘船在作业，且三个船只都没有安全员。被告已经按照原告的要求及任家镇政府的调解承担了相应的责任，并支付了3万元，一开始原告不准被告开船，忠县任家镇组织双方调解，被告是支付了钱的。某号船是原告的船，原告是船主之一，但是对外的船主是谁被告不知情，故请求人民法院驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2013年12月2日，原告在停靠忠县某镇码头鸿发某号货船上作业。杨某甲（系被告王洪斌雇请的员工）在枝江浮某号作业船上驾驶起重机将川北某号散装沙船上的河沙转运到鸿发某号货船上。当天双方采取同时操作模式，即“同时出、同时放”的方式，当作业到13时左右，将一斗河沙倾倒在鸿发某号自卸船上，河沙正好倾倒在原告身上，并将原告掩埋在河沙里面，致原告受伤。
原告受伤后被送入忠县人民医院住院治疗，入院诊断为：1、左股骨上段粉碎性骨折；2、右肱骨、尺桡骨骨折术后。原告实际住院78天后于2014年2月18日出院，出院诊断为：1、左股骨上段粉碎性骨折；2、右肱骨、尺桡骨骨折术后；3、尿道狭窄原因待查？出院医嘱为：1、促进骨折愈合，在床上行左髋、膝关节功能锻炼；2、按月回院随诊摄片了解骨折愈合情况，在医生指导下行左上、下肢功能锻炼；3、待骨折骨性愈合后回院解除内固定物；4、连续3月未回院随诊摄片视为自动放弃治疗；5、门诊随诊；6、尿道狭窄到泌尿科外科诊疗。原告住院期间共花费医疗费44462.35元，其中被告王洪斌垫付了3万元医疗费用。
2013年12月5日，被告王洪斌向原告朱代明出具《承诺书》，写明：由于枝江某号浮吊船在任家渡口码头下河沙不慎造成操作失误，造成朱代明左脚（大腿）粉碎性骨折需要花费医药费由肇事方垫了30000.00（大写叁万元正）医药费。枝江9号船浮吊船保证朱代明医院账有钱。承诺人：枝江9号浮吊船；负责人：王洪斌。
2014年9月18日，重庆市忠县司法鉴定所作出渝忠司法鉴定所（2014）司鉴字第300号司法鉴定意见书，鉴定朱代明目前左髋关节活动功能丧失评定为Ⅹ级伤残。同日，重庆市忠县司法鉴定所作出渝忠司法鉴定所（2014）司鉴字第301号司法鉴定意见书，鉴定朱代明左股骨骨折骨性愈合取出其内固定器械的医疗费需人民币壹万元（10000元）左右。朱代明共花费医疗费1300元。后被告王洪斌对原告的伤残等级鉴定不服，提出重新鉴定申请，本院依法予以准许，双方一致选择西南政法大学司法鉴定中心作为重新鉴定机构。2015年4月27日，西南政法大学司法鉴定中心作出西政司法鉴定中心（2015）鉴字第0539号司法鉴定意见书，鉴定朱代明未构成残。被告申请重新鉴定花费鉴定费1000元。庭审中原、被告双方均认可在重庆市忠县司法鉴定所鉴定所花费的伤残等级鉴定费由原告自行负担，在西南政法大学司法鉴定中心鉴定所花费的鉴定费由被告负担。
上述事实，有原、被告及其委托代理人的庭审陈述以及原告提交的身份证、户口簿、病历资料、住院病人费用清单、医药费专用收据、承诺书、渝忠司法鉴定所（2014）司鉴字第300号、第301号司法鉴定意见书、鉴定费发票及经被告申请重新鉴定的西政司法鉴定中心（2015）鉴字第0539号司法鉴定意见书等证据在案佐证，足以认定。
结合本案庭审及双方的举证质证，本案的争议焦点在于：原告朱代明的具体损失？双方的责任划分？
一、原告朱代明的损失费用。
原告主张其损失费用为：医疗费54462.35元（含后续医疗费10000元）；住院伙食补助费2496元；护理费6240元；误工费36000元；营养费1950元；交通费200元；残疾赔偿金50432元；被扶养费人生活费28799.3元；鉴定费1300（已明确700元由其自负）；精神抚慰金4000元，以上共计185879.65元，扣除被告已经支付的3万元，余155879.65元。
被告认为原告主张的损失后续治疗费过高、伙食费、护理费标准过高，误工费标准及天数均过多，营养费应遵医嘱且标准过高，不应当主张精神损害赔偿。
依照《中华人民共和国侵权责任法》及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的有关标准和项目，对原告朱代明的损失费用本院确定为：
1、医疗费。原告朱代明主张医疗费为54462.35元，其中包含1万元后续医疗费，并提交了医疗费发票和鉴定意见书予以佐证。被告对住院期间的医疗费用没有异议，但主张其垫付的3万元应纳入本案一并处理，本院认为其主张符合法律的规定，本院予以支持。被告虽对后续治疗费有异议，但并未就该项鉴定结论提出重新鉴定，应视为对鉴定结果的认可，故对原告的后续治疗费，本院认定为1万元。故对原告的医疗费，本院认定为54462.35元。
2、住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费为32元／天×78天=2496元，被告对其标准有异议。本院认为，原告主张的住院天数符合法律规定，但其标准过高，本院参�本地实际经济状况认定为15元／天，即对原告的住院伙食补助费损失，本院认定为15元／天×78天=1170元。
3、护理费。原告主张护理费为80元／天×78天=6240元，被告对其护理费标准有异议。本院认为，原告没有提交证据证明具体护理人员及护理人员的误工费用，本院结合本地的实际护理人员收入等确定为70元／天，即原告的护理费应为70元／天×78天=5460元。
4、误工费。原告主张其误工费为200元／天×180天=36000元，被告对标准及天数均有异议。原告为证明其误工损失，向本院提交了重庆某砂石采运有限公司出具的《证明》及其本人的中华人民共和国内河船舶船员适任证书、船员服务簿，被告对《证明》的效力不予认可，且认为公民个人工资超过3500元的应当附加个人所得税缴款书，被告主张原告的误工费只能按照同行业的标准进行计算。本院认为，原告仅提交《证明》，但未提交该公司的注册信息及营业执照，且无每月的工资单及超过个人所得税部分的缴款记录，故对其证明效力本院不予认可，对原告要求按照6000元／月计算误工费的请求，本院不予支持。考虑到原告确系从事船舶航业，被告要求的按照其所从事的行业标准计算误工损失的请求符合法律规定，本院予以支持。结合原告所从事的行业，参照上一年度交通运输行业的平均收入，对其误工损失本院认定为111元／天，由于其并未构成残疾，故其误工费仅计算住院天数，即其误工费损失本院认定为111元／天×78天=8658元。
5、营养费。原告主张营养费为25元／天×78天=1950元，被告对此有异议。本院认为，原告的出院医嘱中并没有加强营养的字样，本院无法核实是否需要营养，故对原告的该项诉求，本院不予支持。
6、交通费。原告主张交通费200元，被告对无异议，对其交通费损失，本院予以支持。
7、残疾赔偿金。原告主张残疾赔偿金50432元，被告对伤残等级鉴定不服，提起重新鉴定，根据重新鉴定结论，原告并未构成残疾，故对原告的该项诉求，本院不予支持。
8、被扶养人生活费。原告主张被扶养人生活费，但根据最后的鉴定结论，原告的伤情并未构成残疾，故对该项诉求，本院不予支持。
9、鉴定费。原告主张鉴定费1300元，在庭审中明确其中700元由其自负，被告予以认可，即被告应当支付的鉴定费为600元。
10、精神抚慰金。原告主张精神抚慰金4000元，但本案无证据证明其精神受到损伤，故对原告的该项诉求，本院不予支持。
综上，对原告朱代明的损失确认为医疗费54462.35元、住院伙食补助费1170元、护理费5460元、误工费8658元、交通费200元、鉴定费600元，以上共计70550.35元，其中3万元由被告王洪斌先行垫付，要求在本案中一并处理。
二、双方的责任划分。
原告朱代明主张其受伤系因为被告王洪斌的雇员杨某甲操作失误导致，原告本身没有过错，杨某甲系受雇于被告，其在工作中因操作失误故应当由被告王洪斌承担全部的责任。
被告王洪斌主张原告朱代明在本案中有重大过错，应当由其承担主要责任，剩下部分的责任由被告、川北某号船只以及某镇码头平摊。被告王洪斌在庭审中提出追加被告申请，但未提供追加的被告的身份等具体信息，经本院释明在指定的期限内没有提交书面申请。
本院认为，根据庭审查明及双方举证质证情况，本案中原告受伤系因为被告雇员杨某甲的操作问题，系侵权行为，被告王洪斌没有证据证明川北某号船只以及任家镇码头在本次案件中存在任何过错，且在指定期限内并没有提出书面的追加被告申请，故对被告要求追加被告并由其分�责任的请求，本院不予支持。被告王洪斌认可杨某甲系受其雇佣，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。……”之规定，杨某甲应当承担的责任部分应当由被告王洪斌负担。根据本案中出事之后忠县某镇社会管理综合治理委员会对在场人和杨某甲的询问笔录，以及原告朱代明在本案中的自认情况，当时是由原告朱代明和杨某甲共同在进行操作，杨某甲在操作中失误造成原告受伤，应当对原告的损失承担主要责任，原告朱代明自认亲自告诉杨某甲“连传连输”即同时操作，原告虽主张不是其一个人要求而且在操作过程中多数采这种方式，但该种同时作业的方式本身存在一定的风险，原告作为从业多年的人员应当认识到这样的风险却不避免，本�有一定过错，应当对自身损失承担一定的责任。结合庭审查明情况及双方过错程度，本院酌情认定原告朱代明对自身损失自负30%的责任，被告王洪斌对原告朱代明的损失负担70%的责任，被告王洪斌先行垫付的3万元医疗费用应当予以减除。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告王洪斌在本判决生效后七日内赔偿原告朱代明医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、鉴定费等各项费用共计49385.25元（被告王洪斌已经垫付的3万元在执行时予以扣减）；
二、驳回原告朱代明的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1180元，由原告朱代明负担780元，被告王洪斌负担400元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定，交纳上诉案件受理费。递交上诉状上诉期满后七日内仍未预交，又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，另一方可向人民法院申请强制执行，申请执行的期限�本判决确定的履行期限届满之日起两年内。
审 判 长 刘秋菊
人民陪审员 刘方武
人民陪审员 田 杰
二〇一五年八月四日
书 记 员 昌金艳