山西省阳泉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）阳民终字第159号
上诉人（原审原告）：冯玉国，男，1974年12月11日生，汉族，农民工，现住山西省昔阳县。
被上诉人（原审被告）：阳泉煤业（集团）有限责任公司劳动力管理中心。
负责人：许晓剑，职务董事长。
委托代理人：王宝金，阳煤集团二矿人力部职工。
委托代理人：许娟，山西国润律师事务所律师助理。
上诉人冯玉国因与被上诉人阳泉煤业（集团）有限责任公司劳动力管理中心（以下简称阳煤劳动力管理中心）劳动争议纠纷一案，不服阳泉市矿区人民法院（2014）矿商初字第214号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人冯玉国，被上诉人阳煤劳动力管理中心委托代理人王宝金、许娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2010年前，原告冯玉国（系农民工）与原阳泉市兴盛劳务有限公司签订劳动合同，原告被派遣至二矿多营公司从事井下采掘等工种。阳泉煤业（集团）有限责任公司（简称阳煤集团）依照上级机关安排，依法清退劳务派遣工，为此原告等人进行上访。为解决原告的诉请，2011年2月27日，甲方阳煤劳动力管理中心与乙方冯玉国签订《农民工劳动合同书》，合同期限从2011年3月1日起至2014年2月28日止。合同约定：甲方作为阳煤集团农民工主管单位，根据集团公司所属单位生产经营和工作需要，安排和调整乙方到指定用人单位工作。由用人单位负责对乙方进行必要的岗位安全和技术培训，合理安排和调整乙方工作岗位，并定期考核乙方劳动合同履行情况。乙方接受甲方安排，到指定单位工作，同意按用人单位生产（工作）需要，通过培训达到国家或用人单位规定的专业技术资格或职业技能标准，从事所确定岗位的工作，遵守规章制度和劳动法律，认真履行岗位职责，并按时、按质、按量完成生产（工作）任务。合同同时约定，在劳动合同履行期间，甲乙任何一方出现《中华人民共和国劳动合同法》中有关解除或者终止劳动合同的约定条件，或用人单位对乙方劳动合同履行情况考核不合格时，双方均有解除或终止劳动合同的权力……。合同签订后，原告冯玉国于2011年3月10日被安排到山西世德孙家沟煤矿从事井下工作。原告冯玉国等人认为，该矿不符合国家煤矿安全规程和安全生产条件，于2011年3月14日回到国阳二矿，后到省、国务院有关部门反映情况，均未给予解决。2011年5月，原告又回到孙家沟煤矿下井工作。2011年7月29日，因工作原因，原告与所在单位发生矛盾，原告被停工，此后，原告再未上班。被告依据《劳动合同书》、阳煤集团文件规定，以原告冯玉国2011年出勤不正常，自2012年1月至12月，多次通过打电话寻找等方式无法联系到本人，无故不上班，长期旷工，严重违反了煤矿公司的劳动纪律，于2013年9月27日在矿工报公告通知冯玉国因长期旷工，通知其到单位办理解除劳动合同的相关手续。庭审中，被告提供工资台账，称已支付原告2011年7月份工资。原告冯玉国于2014年1月8日向阳泉市劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁委以申请人冯玉国的仲裁请求不属于劳动（人事）争议处理范围及申请人冯玉国的仲裁请求超过仲裁申请时效为由，下达阳劳（人）仲案字（2014）15号不予受理通知书；2014年3月20日，原告冯玉国以被告指派的单位不合法、安排劳动者不合理、违法事实清楚、侵权明显，造成原告各方面的损失，要求被告支付原告2011年8月到现在的经济、精神和社会损失；要求支付2011年7月工资；要求取消不合理条款，继续履行劳动合同等为由，诉讼在案。
为支持其主张，原告冯玉国向法庭提交如下证据材料：
1、上访信复印件一份。
2、山西省郭某某来访事项复印件一份。
3、阳泉煤业（集团）有限责任公司劳动力管理中心农民工劳动合同书复印件一份。
4、关于阳煤集团国阳二矿公司安排郭某某等二十个农民合同工到山西省忻州市保德县孙家沟煤矿从事井下工作实际情况的反映报告复印件一份。
5、山西省人力资源和社会保障厅信访事项移送通知单复印件一份。
6、关于对群众集体上访反映孙家沟煤矿安全问题的答复一份。
7、特快专递邮件详情单。
8、山西世德孙家沟煤矿REM管理员工工作日卡一份。
9、董某某出生医学证明复印件一份。
10、阳泉市劳动人事争议仲裁委员会2014年1月8日不予受理通知书一份。
11、劳动侵权诉讼状一份。
12、书证一组共114页（除包括上述证据外，还有其子董某某、其妻董某某的住院病案、董某某的户籍卡、结婚证复印件、医疗单、车票、郭某某的民事判决书）。
13、媒体报道的《共和国总理接待上访群众》。
14、刘某某妻子和孩子的病历共106页。
15、与省政府谈话内容的光碟一张。
16、2011年8月12日班前会录音光碟一张。
17、婚姻协议光碟一张。
被告经过质证认为，原告提供的上列证据，除证据（3）农民工劳动合同书，证据（10）阳泉市劳动人事争议仲裁委不予受理通知书与本案有关外，其他证据均与本案无关。
对以上原告提供的证据，经综合分析后认为，本案为劳动争议纠纷，原告所提供的证据，与本案有关的证据为农民工劳动合同书、不予受理决定书，其余证据均与本案劳动争议无直接关系，故对其所要证明的效力，不予认可。
庭审中，被告阳煤集团劳动力管理中心向法庭提供如下证据材料：
1、解除（终止）劳动合同书审批表。
2、阳煤文件（2012）741号。
3、2011年原告在阳煤二矿的出勤考核统计表。
4、孙家沟煤矿家访材料。
5、2013年9月27日阳泉矿工报公告通知冯玉国因长期旷工，到单位办理相关解除劳动合同的手续。
6、山西世德孙家沟煤矿七月份工资台账。
被告认为，以上前五组证据，证明因原告长期旷工，根据《劳动合同法》及阳煤集团文件，依法解除劳动合同，并通知原告办理解除劳动合同的相关手续；工资台账证明已支付原告2011年7月份工资。
原告经质证认为，1、解除（终止）劳动合同审批表没有法律效力；2、阳煤文件（2012）741号没有法律效力，与有关法律相抵触；3、出勤考核统计表（2012年度），被告给我违法停工，已经违反了《中华人民共和国侵权责任法》且未行使赔偿义务，也无法律效力；4、家访材料没有注明时间，可以说是现用现做；5、我已于2011年8月12日以后被终止劳动合同，非法停工，且被告不按劳动合同办事，已造成侵权，且原告并不在阳泉市常住，阳泉矿工报并不是免费送到我手中，也未用电话通知；从时间上，此证据文件不再适用原告；6、工资台账与本案无关，我第一次见到此证据，单位应承担造假的责任；单位发放工资以现金方式，违反企业法财会条例；工资台账没有本人签字；2011年8月后，多次打电话催要不给。
对于被告提交的以上证据，经综合分析后认为，被告依据与原告签订的《农民工劳动合同书》的约定，对原告进行岗位安全技术培训、工作岗位安排调整、定期考核原告劳动合同履行情况；同时约定，在劳动合同履行期间，甲乙任何一方出现《中华人民共和国劳动合同法》中有关解除或者终止劳动合同的约定条件，或者用人单位对乙方劳动合同履行情况考核不合格时，双方均有解除或终止劳动合同的权利……。被告认为，原告长期旷工，依法解除双方劳动合同关系，符合双方约定和法律规定。被告多次寻找并打电话无法联系上原告，故登报公告送达于法有据。据此，本庭对其效力予以确认。
原审法院认为，原告冯玉国要求被告支付原告2011年8月到现在的经济、精神和社会损失，未列明诉请的具体数额，且本案为劳动争议纠纷，原告的诉请超出本案的诉争适用范围。原告要求被告支付其2011年7月的工资，被告辩称已支付原告工资，但被告提供的原告工资台账，只能证明被告根据原告出勤考核统计出原告应结算的工资，没有证据证明已向原告发放此工资，故原告要求支付2011年7月份工资的请求，予以支持。原告主张取消不合理条款，继续履行劳动合同的诉讼请求，因被告依据法律规定及双方签订《农民工劳动合同书》的约定，原告从2011年8月开始，不回单位上班，也不履行单位病事假请假制度，长期旷工，其行为严重违反公司的规章制度和《农民工劳动合同书》的约定，经考核不合格，公司依法解除劳动合同关系，所以，公司对原告作出解除劳动合同的决定是正确的，公司在无法找到原告的情况下，通过新闻媒介通知的方式，公告向原告送达解除劳动合同通知，其送达程序是合法的，超出法定公告送达期限，即视为送达；在送达后，公司可按规章制度对旷工的员工做出解除劳动合同处理，不存在原告主张的取消不合理条款，继续履行劳动合同的情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条（二）项、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，经本院审判委员会研究决定，判决：一、被告阳泉煤业（集团）有限责任公司劳动力管理中心于判决生效后五日内支付原告冯玉国2011年7月份工资555元。二、驳回原告冯玉国的其他诉讼请求。
案件受理费10元，由原告冯玉国承担8元，被告阳泉煤业（集团）有限责任公司劳动力管理中心承担2元。
一审法院作出判决后，冯玉国不服，向本院提起上诉。其理由：2011年1月24日，我同郭某某因阳煤集团国阳二矿不合理清退我们井下劳务派遣工到国务院来访接待司上访，遇到ＸＸＸ总理接待，面对面座谈提出的问题。2月22日，山西省人力资源和社会保障厅劳动监察处处长王某、煤炭厅法规处处长和省社会保险中心主任等六位领导代表省政府在阳泉市人力资源和社会保障局同我们协商解决我们上访反映的问题，为达到其“消除总理接访的影响”，要求我们签字“服从分配”。2月28日，阳煤集团同我们签订农民工劳动合同书，要求我们在劳动合同书上写下“本人服从分配，自愿到孙家沟煤矿从事井下工作。”3月11日，我们二十个农民工到山西省忻州市保德县孙家沟煤矿，下井后发现该煤矿不符合国家煤矿安全监察局发行的《煤矿安全规程》和《中华人民共和国矿山安全法》所规定的安全生产条件，3月14日，我们回到阳泉市国阳二矿和阳煤集团，到山西省人力资源和社会保障厅、国务院来访接待司、中华人民共和国人力资源和社会保障部反映情况，将反映材料寄往国家信访局，要求回原工作岗位上班。而以上单位均未予以解决。5月3日迫于生活经济压力又到孙家沟煤矿下井。7月28日上班后，班前会安排我和王某某、梁某某三人将井下二部皮带尾外面大巷的水泥道枕运到二部皮带头即为完成当班任务，我们完成任务后上井。29日班前会工友告知我们三人每人记六分工分（完成任务应该得十分），为此，我们要求管理人员出示班报单，遭到拒绝后发生争吵，上诉人被勒令停工。8月12日停工15天还是不让上班。回到阳泉市国阳二矿找到矿长田某某和人力资源部部长张某某，二人都明确的口头告知我们上访惹怒领导，已经进入黑名单，让我打辞职申请报告。7月工资没有发给我，从此，二年多一直没让我上班，没有给过我一分钱，没有给过我一点点财物。孩子2013年7月20日出生，在胎儿孕期和哺乳期，妻子和孩子都未能得到合理科学的营养补充和适宜的生活环境，上诉人于2012年6月也被确诊为腰间盘突出症。综上，请求判令被上诉人：1、支付原告2011年8月到现在的经济、精神和社会损失，2、支付2011年7月工资。3、取消不合理条款，继续履行劳动合同。4、一审法院案号用词不当，应变更矿区人民法院（2014）矿商初字第214号中“商”字用词；5、请求对一审法院先予执行裁定进行复议；另外，请求案外人郭某某等第三人参加诉讼，并判令被上诉人向第三人赔偿经济和精神损失。
经本院审理查明，原审查明的事实存在，本院予以确认。
另查明，2013年3月1日，山西世德孙家沟煤矿有限公司（山西世德孙家沟煤矿）以冯玉国无故不上班，长期旷工为由，解除双方合同关系，并经阳泉煤业（集团）有限责任公司人力资源部审核批准。
二审庭审中，冯玉国要求被上诉人赔偿从2011年8月至今的精神损失、各类损失共计24亿余元，但未提供具体计算方法和依据。
本院认为，上诉人冯玉国与阳泉煤业（集团）有限责任公司劳动力管理中心签订的《农民工劳动合同书》并不违反法律规定，为合法有效。根据合同的约定，上诉人接受阳泉煤业（集团）有限责任公司劳动力管理中心安排到指定企业山西世德孙家沟煤矿有限公司从事井下工作后，应遵守法律规定和企业规章制度。但上诉人于2011年7月29日因工作原因被停工后，于2012年1月至12月期间，公司无法联系到上诉人，上诉人冯玉国无故不到单位上班。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条（二）项规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。山西世德孙家沟煤矿有限公司以上诉人冯玉国长期旷工，其行为严重违反公司的规章制度和《农民工劳动合同书》的约定，经考核不合格，作出了解除双方劳动合同决定，该行为并不违反法律规定。且在无法找到上诉人冯玉国的情况下，通过登报形式公告通知冯玉国，已履行了告知义务。山西世德孙家沟煤矿有限公司与冯玉国解除合同关系行为不存在违法情形。因此，上诉人冯玉国主张取消不合理条款，继续履行劳动合同的理由，不能成立。上诉人冯玉国要求被上诉人赔偿损失，不予支持。对于停工前，即2011年7月的工资，应予支付。但被上诉人未提供上诉人实际工作出勤日的明细及扣除费用的依据，故按被上诉人提供的2011年7月工资台账反映的出勤13天，应发工资1772元，计算日工资为136.31元。参照职工全年月平均工作时间的规定，以工作日20.83天计算应发工资2839.29元。
对于上诉人在一审中提出先于执行的申请，一审法院作出（2014）矿商初字第214号裁定后，上诉人可在一审法院申请复议。现本院对上诉人提出的复议申请不再进行复议，其请求不予支持。对于上诉人主张案外人郭某某等第三人参加诉讼，并判令被上诉人向第三人赔偿经济和精神损失理由，于法无据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销阳泉市矿区人民法院（2014）矿商初字第214号民事判决；
二、被上诉人阳泉煤业（集团）有限责任公司劳动力管理中心于本判决生效后五日内支付上诉人冯玉国2011年7月份工资2839.29元；
三、驳回上诉人冯玉国的其他诉讼请求。
一、二审案件受理费10元，均由被上诉人阳泉煤业（集团）有限责任公司劳动力管理中心负担。
本判决为终审判决。
审判长 张卫华
审判员 胡旭辉
审判员 贾志强
二〇一五年六月十日
书记员 霍乐乐