内蒙古自治区扎兰屯市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）扎刑初字第00276号
公诉机关内蒙古自治区扎兰屯市人民检察院。
被告人涂某某1（绰号吴老大），男，1966年10月23日出生于内蒙古自治区鄂伦春自治旗，鄂温克族，初中文化，中共党员，原村委会党支部书记、主任，户籍所在地同住址内蒙古自治区鄂伦春自治旗。因涉嫌贪污罪于2015年5月25日被扎兰屯市人民检察院决定刑事拘留，同日被扎兰屯市公安局执行刑事拘留，于2015年6月8日经扎兰屯市人民检察院决定逮捕，同日被扎兰屯市公安局执行逮捕。现羁押于扎兰屯市看守所。
辩护人王艳红，内蒙古宣汉律师事务所律师。
内蒙古自治区扎兰屯市人民检察院以扎检公诉刑诉（2015）245号起诉书指控被告人涂某某1犯贪污罪，于2015年11月4日向本院提起公诉。本院于2015年11月5日立案后，依法适用普通程序组成合议庭，于2015年12月4日公开开庭审理了本案。内蒙古自治区扎兰屯市人民检察院指派检察员张冬、刘佳出庭支持公诉，被告人涂某某1及其辩护人王艳红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
内蒙古自治区扎兰屯市人民检察院指控，被告人涂某某1在担任鄂伦春自治旗X村党支部书记兼村委会主任期间，侵吞鄂伦春自治旗民族宗教事务所2012年拨付给X村黑头羊项目款9万元，并用于个人支出。
公诉机关为证明上述事实向法庭提交了书证、证人证言及被告人涂某某1的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人涂某某1利用职务之便，侵吞公私财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。
被告人涂某某1辩称，对公诉机关指控的罪名没有异议，但这9万元中有4万元是自己贪污了，剩余5万元只是挪用了。自愿认罪，请求从轻处罚。被告人涂某某1的辩护人王艳红的辩护意见是，对于公诉机关指控被告人涂某某1犯贪污罪的罪名没有异议。但被告人涂某某1具有以下法定的应当从轻或减轻的处罚情节，应当对被告人涂某某1从轻或减轻处罚。1、被告人贪污的数额应认定为6.8万元，而不是9万元。被告人涂某某1将9万元领取后，有1.2万元用于归还村里向马某的借款及利息1.2万元，有1万元用于归还自己为村里垫付的向蔚某给付的补偿款。上述两笔款项均为X村的公款支出，不应视为被告人涂某某1个人的占有行为。2、被告人涂某某1的贪污行为与同类犯罪行为相比，主观恶性较小，社会危害性也相对较小。被告人自2000年开始任X村委会主任至案发，已有15年时间，因X村系贫困村，收入少，支出大，村里大部分支出都系涂某某1个人垫付，由于该村没有会计及记帐人员，涂某某1垫付款都由其本人掌握，长期积累已经高达10多万元，给被告人家庭造成了巨大经济负担，也使其家庭生活非常困难。被告人涂某某1因外伤记忆受损，且不懂财务制度，手中没有保留相关支出票据，致使其所说的相关款项支出无法核实，只能认定其为个人贪污。因此其贪污行为与同类犯罪有所区别。3、被告人及其亲属积极退赃，在检察机关提起公诉前退还5万元，在开庭前返赃4万元。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十三条及修正案九的规定，可以从轻或减轻处罚。4、被告人涂某某1没有前科劣迹，系初犯，平时工作中受到村民的拥戴，且当庭自愿认罪，有重新改过的可能，应作为酌情从轻处罚情节予以考虑。
经审理查明，被告人涂某某1于2003年6月18日任鄂伦春旗X村委员会主任，2003年8月兼任X村党支部书记。被告人涂某某1在担任鄂伦春自治旗X村党支部书记兼村委会主任期间，按照鄂伦春自治旗诺敏镇政府文件要求，协助镇政府管理、使用“三少”民族发展资金项目，以虚开发票的方式，侵吞鄂伦春自治旗民族宗教事务局2012年拨付给X村黑头羊项目款9万元，并用于个人支出。2015年6月18日被告人涂某某1女儿涂某某2向扎兰屯市人民检察院退缴赃款5万元，2015年12月3日被告人涂某某1女儿涂某某2向本院退缴赃款4万元。
上述事实，被告人涂某某1在开庭审理过程中亦无异议，且书证户籍证明、中共诺敏镇委员会证明材料、鄂伦春旗诺敏镇委员会诺党字（2003）32号文件、鄂伦春旗诺敏镇人民政府关于扶贫及“三少”民族发展资金项目实施程序说明、中国农业银行鄂伦春旗诺敏分理处出具的涂某某1提取现金证明、银行存款账目、记账凭证及拨款票据、借款据、发票、X村2012年-2014年度收入情况、记账凭证及明细、扣押财物清单、内蒙古自治区非税收入一般缴款书、X村证明，证人孟某某、李某某、毛某某、乔某某、领某、阿某、张某某、刘某某、沃某某、马某等人的证言，被告人涂某某1的供述与辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人涂某某1身为村基层组织工作人员，在担任村主任期间，利用协助人民政府从事少数民族发展资金管理、使用工作的职务便利，以虚开发票的方式骗取少数民族发展资金9万元，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立，本院应予支持。关于被告人涂某某1所提自己贪污4万元，剩余5万元用于办公支出属于挪用的辩解及被告人涂某某1的辩护人认为被告人涂某某1贪污数额应扣除由涂某某1为X村垫付的给付蔚某的1万元及偿还X村从马某处的借款本息共计1.2万元，贪污数额应认定为6.8万元的辩护意见，经查被告人涂某某1以虚开发票的方式骗取少数民族发展资金共计9万元，完全在被告人涂某某1个人支配使用下，村委会其他成员均不知情，也未入村收入帐目，被告人涂某某1具有贪污的故意，对于被告人涂某某1非法占有贪污款后，该笔款项的用途不影响贪污罪的认定，但可以作为量刑情节酌情予以考虑，因此对被告人的辩解及辩护人的辩护意见不予采纳。对于被告人涂某某1的辩护人所提被告人系初犯，在提起公诉前积极退赃，在一审开庭前退还全部赃款，且自愿认罪，有悔罪表现的辩护意见，经查与事实相符，依法予以采纳，可以对被告人涂某某1从轻处罚。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第一项、第六十七条第三款、第九十三条第二款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十六条、第十九条第一款及《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》之规定，拟判决如下：
一、被告人涂某某1犯贪污罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月25日起至2016年5月24日止。罚金于本判决生效后三十日内缴纳。）
二、扣押在案的贪污款人民币九万元予以没收，其中由扎兰屯市人民检察院扣押的人民币五万元由扎兰屯市人民检察院上缴国库
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向呼伦贝尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 马维峰
审 判 员 窦 智
人民陪审员 彭丽娟
二〇一六年五月四日
书 记 员 石海娟
附：本判决依据的相关法律
《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。《中华人民共和国刑法》第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚;有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第十六条国家工作人员出于贪污、受贿的故意，非法占有公共财物、收受他人财物之后，将赃款赃物用于单位公务支出或者社会捐赠的，不影响贪污罪、受贿罪的认定，但量刑时可以酌情考虑。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作时，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；（二）社会捐助公益事业款物的管理；（三）国有土地的经营和管理；（四）土地征用补偿费用的管理；（五）代征、代缴税款；（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和第三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。