湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘10民终2045号
上诉人（原审被告、反诉原告）：周小文，男，1979年10月28日出生，汉族，个体户，住湖南省嘉禾县。
委托诉讼代理人：孙水林，湖南人和人（郴州）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：邱丹，湖南人和人（郴州）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：周康，男，1991年4月8日出生，汉族，农民，住湖南省嘉禾县。
委托诉讼代理人：周辛旺（系被上诉人周康之父），男，住湖南省嘉禾县。
上诉人周小文因与被上诉人周康合同纠纷一案，不服湖南省嘉禾县人民法院（2016）湘1024民初第204号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人周小文及其委托诉讼代理人孙小林、被上诉人周康及其委托诉讼代理人周辛旺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
周小文上诉请求：1、撤销原判一、三项；2、判决周康返还周小文4万元并赔偿经济损失8万元或将本案发回重审；3、案件受理费由周康负担。事实和理由：一、周小文、周康与周辉雄合伙在嘉禾中伟神农步行街经营小型游乐场，2013年6月18日三合伙人与湖南省中伟神农管理有限公司嘉禾分公司（以下简称中伟公司嘉禾分公司）签订《中伟神农步行街租赁合同》。2013年底周辉雄退伙将股份转让给周康，因此合伙项目周小文占40%的股份，周康占60%的股份。周辉雄退股后，周康以周小文还有其他游乐项目为由，一再要求周小文将股份转让给周康经营，周小文不同意。为达到独家经营目的，周康趁续签合同之机，于2014年7月24日擅自以周康个人名义与中伟公司嘉禾分公司签订《场地使用协议》，该协议规定，周康不得私自转租、转让、转借给第三人，否则中伟公司嘉禾分公司有权单方解除协议，并支付中伟公司嘉禾分公司违约金5000元。后周康邀请其父周辛旺出面讲情，要周小文将股份转让给周康，周小文在无奈情况下，同意将股份转让给周康，并于2015年4月2日签订《合约》，约定小型游乐场作价20万元，其中周康占12万元，周小文占8万元，周小文以7万元将设备转让给周康独自经营。该合约签订后，周康即反悔，要求周小文接管，并且威胁周小文，周小文被迫无奈于2015元4月3日与周小康签订《合约》，该合约变更为周康的股份以11万元转给周小文。由于周康隐瞒了其与中伟公司嘉禾分公司签订的《场地使用协议》约定周康不得私自将场地转让、转借给第三方经营，中伟公司嘉禾分公司以周康私自转让为由切断营业场所电源，致使周小文无法经营。而且中伟公司嘉禾分公司单方解除协议，导致2015年4月3日周小文与周康签订的《合约》无法履行。因此，周康应将周小文给付周康的4万元退还给周小文。由于周小文投入了8万元不能产生价值和效益，给周小文造成了8万元损失，周康应予以赔偿。二、中伟公司嘉禾分公司起诉周康要求交纳的租金是2015年8月1日至2016年1月31日的租金，而中伟公司嘉禾分公司在2015年7月发现周康私自转让后，就单方解除了协议，不准周小文经营，之后周小文就没有再使用租赁场地，因此场地租金及物业费24,000元周小文不应承担。
周康辩称，一、嘉禾中伟神农步行街的小型游乐场，在2013年底至2015年3月系周康与周小文合伙经营。2015年4月3日周康将股份转让给周小文，是股东之间的转让，不存在转租。二、2014年7月24日，周康与中伟公司嘉禾分公司签订的场地使用协议，是为继续合伙经营游乐场之需，虽然增加了租金，是因为游乐场增加了冲气堡游乐项目，周康的行为并无过错，且事前与周小文进行了协商，事后交纳租金时周小文并无异议，显然周小文既知晓又认可。三、2015年4月3日签订《合约》是周康、周小文真实意思表示，应合法有效，且周小文从2015年4月至2015年7月一直在按《合约》履行。四、2015年4月3日，周康将股份转让给周小文，并未违反周康与中伟公司嘉禾分公司签订的《场地使用协议》的约定，根据中伟公司嘉禾分公司向周小文下达的租金催缴通知及周小文的承诺书，现中伟公司嘉禾分公司认可2014年7月24日签订的《场地使用协议》持续有效。五、中伟公司嘉禾分公司中止协议是因周小文既没有按协议的约定交纳租金，又没有履行自己所写的承诺书所致，与周康无任何关系。六、2015年4月3日周康、周小文签订合约后，嘉禾中伟神农步行街小型游乐场的经营管理权均属周小文，在经营过程中的权利义务均应由周小文承担，因此租赁场地的租金及物业管理费均应由周小文支付。综上，周康已支付给中伟公司嘉禾分公司的租金、物业费24,000元，违约金5000元，应由周小文给付周康，周小文还应按照《合约》的约定给付周康7万元。
周康向一审法院起诉请求：1、判令周小文支付湖南省嘉禾县人民法院（2015）嘉民二初字第596号民事判决书所判决由周康支付中伟公司嘉禾分公司的场地租金和物业费24,000元、违约金5000元，合计人民币29,000元，以及延迟履行判决期间的债务利息；2、由周小文承担（2015）嘉民二初字第596号民事判决书中由周康负担的案件受理费313元；3、案件受理费由周小文负担。
周小文向一审法院反诉请求：1、依法判决周康返还周小文4万元；2、依法判决周康赔偿周小文经济损失8万元。
一审法院认定事实：2013年6月，周康、周小文与周辉雄合伙在嘉禾中伟神农步行街经营小型游乐场，营业内容为旋转木马、旋转飞机、海盗船。同月18日，三合伙人与中伟公司嘉禾分公司签订了为期一年的租赁合同，同月27日，周康、周小文、周辉雄作为乙方，与甲方湖南省中伟商业管理有限公司嘉禾分公司签订游乐场地租赁补充协议，双方对租赁场地、租赁用途、租赁期限、租金及支付方式、双方权利、义务、履约保证金等进行了约定。2013年底，周辉雄退出合伙，嘉禾中伟神农步行街小型游乐场由周康、周小文继续经营，其中周康占股60%、周小文占股40%。2014年7月，租赁合同到期，为继续经营步行街小型游乐场，周康与湖南中伟商业管理有限公司嘉禾分公司续签了租赁期限为2年的场地使用协议，因协议中增加充气堡这一游乐项目，场地使用费（含物业管理等费用）从45,000元/年增至48,000元/年，租金的交纳方式同原租赁合同，同时对协议的解除与违约的具体内容进行了约定。2015年4月，周康、周小文多次协商后，于同月2日签订合约，双方协商嘉禾中伟神农步行街合伙经营的小型游乐场由周康独自经营，游乐场设备折价20万元，其中周康占12万元、周小文占8万元，周小文以7万元将设备转让与周康独自经营。同月3日，周康与周小文另行签订合约，变更约定嘉禾中伟神农步行街合伙经营的小型游乐场由周小文独自经营，所有设备也归周小文所有，周康的股份折价11万元，由周小文按每月补给周康1万元，直至补足11万元为止。之后，周小文独自经营该游乐场，并按合约约定，每月给付周康1万元设备折价款至2015年7月，周小文共计给付周康4万元。2015年7月，周小文在交纳租金前向湖南省中伟商业管理有限公司嘉禾分公司提出将游乐场所的名字由周康变更为周小文未获准许，为此周小文未及时交纳租金。中伟公司嘉禾分公司向周小文下达租金催缴通知，周小文书面向中伟公司嘉禾分公司承诺在2015年8月31日前交纳租金，否则愿接受中伟神农步行街的处罚，并自动解除合约。但周小文一直未在承诺期内交纳租金。2015年12月，中伟公司嘉禾分公司将周康起诉至法院，嘉禾县人民法院（2015）嘉民二初字第596号民事判决书判决由周康于判决生效后十五日内，支付湖南省中伟商业管理有限公司嘉禾分公司场地租金和物业费24,000元，违约金5000元，合计人民币29,000元，并判决由周康负担案件受理费313元。
一审法院认为，执行合伙事务是合伙人的权利，每一个合伙人，不管出资额多少，对合伙事务享有同等的权利。在本案中，必要的经营场地是周康、周小文合伙经营游乐场所的前提条件。周康在合伙经营期间，在原场地租赁合同到期而其他合伙人未在场的情况下，为合伙继续经营游乐场所之需，与中伟公司嘉禾分公司继续签订场地租赁合同，并无不当，在该游乐场增加游乐项目的基础上，适当增加租金亦无不妥。周康、周小文系合伙关系，应当按租赁合同的约定交纳租金。对于周小文提出2014年7月签订的租赁合同是周康擅自所签，本案过错在周康，应由周康承担一切法律后果的辩解意见不予采纳。周康、周小文签订的解除合伙协议，约定嘉禾中伟神农步行街的小型游乐场由周小文独自经营系双方当事人真实意思的表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，应确认有效。合伙关系解除，原合伙人的权利义务应当由继受人享有或承担，本案周小文继续使用场地的行为是正常的解除合伙经营后，周小文为继续经营游乐场所的行为，周康并没有收取租金，也没有将房屋交付他人使用，不存在承租人在租赁期内将租入资产出租给他人的行为。周康、周小文虽然未将游乐场所由周小文独自经营的事情及时反馈中伟公司嘉禾分公司，但在周小文继续使用该场地经营未交纳租金的情况下，该公司以周小文之名下达租金催缴通知单时，视同对周小文继续使用场地经营游乐场所这一行为的默认，周小文未能按约交纳租金是导致本租赁合同终止的原因，故对周康要求周小文承担嘉禾县人民法院（2015）嘉民二初字第596号民事判决书判决确定由周康承担的租金及物业费24,000元并无不当，对周康的该请求予以支持。因周康、周小文在解散合伙经营时，周康未将该情况及时告知中伟公司嘉禾分公司，同时周康、周小文在合伙解散时，对场地租赁问题交接不清，周康在周小文后期的场地租赁使用过程中产生纠纷亦存在一定过错，且周康对周小文的诉讼请求不是周康迟延履行生效判决确定义务的理由，故对周康要求周小文承担（2015）嘉民二初字第596号民事判决书判决确定由周康承担的违约金5000元，以及延迟履行判决期间的债务利息和案件受理费313元的请求不予支持。周康、周小文系完全民事行为能力人，双方因合伙解散，先后签订两份合约均系双方当事人真实意思的表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，在此情况下，应当以2015年4月3日签订的合约为准，双方当事人应当按约履行义务。本案中，周小文未能继续经营位于嘉禾中伟神农步行街的小型游乐场的原因系中伟公司嘉禾分公司向其下达租金催缴通知单后，未及时交纳相应租金及物业管理费所致，故对周小文反诉请求周康返回40,000元，并承担周小文经济损失80,000元的反诉请求不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第四条、第三十条、第三十四条、第一百零六条、第一百一十一条、第一百一十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：“一、由被告周小文支付原告周康在湖南省嘉禾县人民法院（2015）嘉民二初字第596号民事判决书中确定由原告周康支付给湖南省中伟商业管理有限公司嘉禾分公司的场地租金和物业费24,000元。此款限本判决生效后10日内付清；二、驳回原告周康的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告周小文的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费533元，反诉费1350元，由原告周康承担133元，由被告周小文承担1750元。”
本院二审中，周小文围绕上诉请求向本院提交了2份证据，并申请证人李某、郑某出庭作证。
证据1、湖南省嘉禾县人民法院（2015）嘉民二初字第596号民事判决书，拟证明：①法院判决解除场地使用的唯一理由，系周康一人签订使用协议，未征得出租人同意擅自转租的违约行为，并不是迟延交付租金的行为；②周康对周小文隐瞒不得擅自转租的事实，周康对周小文经营场所被强制终止负有完全过错责任。
证据2、李满香、唐建、郑某、杨翠金出具的证明，拟证明：①出租方中伟公司嘉禾分公司于2015年7月底认定周康私自转租而强行切断周小文经营场所的电源并放充气堡的气，至2015年7月底，周小文就被强制终止经营；②周小文实际自2015年7月就没有使用租赁场地。
周康质证认为：对证据1的真实性无异议，对证人证言的真实性有异议，证人的陈述不是事实，是周小文首先提出由周小文一个人经营，中伟公司嘉禾分公司切断电源是因为周小文拖欠了两个月租金，周小文借承租方的名义强迫中伟公司嘉禾分公司减租金，后来又到办公室拿烟灰缸砸了经理，周小文在拖欠了2个月租金的情况下才断电，但周小文一直未交租金。
本院认证认为：证据1具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信；证据2中关于唐建、杨翠金出具的证明，因唐建、杨翠金未出庭作证，对该两份证明不予采信；关于李某出具的证明，李某虽出庭作证，但由于李某与周小文系亲戚关系，故对李某出具的证明不予采信；郑某出具的证明不具有真实性、合法性、关联性，本院不予采信。
本院二审查明：一、2014年7月24日，中伟公司嘉禾分公司与周康签订《场地使用协议》，其中该协议约定周康不得私自将场地转租、转让、转借给第三方经营，否则中伟公司嘉禾分公司有权单方解除协议，并要求周康支付违约金5000元。二、2015年12月2日，中伟公司嘉禾分公司诉至法院，请求判令：1、解除中伟公司嘉禾分公司与周康签订的《场地使用协议》；2、判令周康向中伟公司嘉禾分公司支付场地租金、物业费、违约金共计33,000元。2016年2月19日，湖南省嘉禾县人民法院作出（2015）嘉民二初字第596号民事判决，该判决认定周康在租赁期间，在未征得中伟公司嘉禾分公司同意的情况下，擅自将租赁场地转让，致使中伟公司嘉禾分公司未能按约收取租金和物业费，周康的行为已构成违约，并判决：“一、解除原告湖南中伟商业管理有限公司嘉禾分公司与周康签订的2014-0018号《场地使用协议》；二、由被告周康于本判决生效后十五日内支付原告湖南中伟商业管理有限公司嘉禾分公司场地租金和物业费24,000元、违约金5000元，合计人民币29,000元；三、驳回原告湖南省中伟商业管理有限公司嘉禾分公司的其他诉讼请求。”该判决已发生法律效力。本院二审对一审法院查明的其他事实予以确认。
本院认为，本案争议的焦点为：一、周康与中伟公司嘉禾分公司签订的《场地使用协议》是否属周康擅自签订；二、周康与周小文于2015年4月3日签订的《合约》的目的是否能够实现，周小文要求周康退还4万元及赔偿8万元经济损失是否应予支持；三、租赁费和物业费24,000元该如何承担。
关于争议焦点一。周小文与周康合伙在嘉禾县中伟神农步行街经营游乐场，2014年7月26日，周康与中伟公司嘉禾分公司签订《场地使用协议》，其中该协议约定周康不得私自将该场地转租、转让、转租给第三人。现周小文提出该协议属周康擅自所签，周康也未将该协议内容告知周小文，根据该协议的内容可知，该协议由周康与中伟公司嘉禾分公司所签，周康也未提供证据证明周康将其个人所签协议告知了周小文，且湖南省嘉禾县人民法院（2015）嘉民二初字第596号民事判决书也认定周康擅自转让租赁场地。故可以认定周康与中伟公司嘉禾分公司所签协议属周康个人行为。
关于争议焦点二。2015年4月3日，周小文与周康签订《合约》，双方约定合伙经营的游乐场由周小文独自经营，所有设备归周小文所有，周康的股份折价11万元，周小文按月补给周康1万元，直至补足11万元为止。合约签订后，中伟公司嘉禾分公司认为周康擅自转让租赁场地违约，遂诉至法院，2016年2月19日嘉禾县人民法院作出（2015）嘉民二初字第596号民事判决，该判决认为周康在未征得中伟公司嘉禾分公司同意的情况下，擅自将租赁场地转让，致使中伟公司嘉禾分公司未能按约定收取租金和物业费，周康的行为违约，并判决解除周康与中伟公司嘉禾分公司签订的《场地租赁协议》。由于该判决已认定周康擅自转让租赁场地，且周康在2015年4月3日签订《合约》时并未将《场地租赁协议》的内容告诉周小文，现《场地租赁协议》已解除，致使周小文与周康2015年4月3日所签《合约》的目的无法实现，该《合约》应予解除，周康应将周小文给付的4万元退股金返还给周小文。至于周小文提出要求周康赔偿其经济损失8万元，由于周小文没有提供证据证实，故周小文的该项上诉理由不成立，本院不予支持。一审判决驳回周小文的全部反诉请求不当，本院予以纠正。
关于争议焦点三，由于周小文在与周康于2015年4月3日签订《合约》后，经营场地一直由周小文占有、使用。因此该场地租金、物业费24,000元应由周小文承担。故一审判决周小文给付周康24,000元，并无不当。周小文的该项上诉理由不成立，本院不予支持。
综上，一审判决认定事实不清，判决不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持湖南省嘉禾县人民法院（2016）湘1024民初字第204号民事判决第一项，即“一、由被告周小文支付原告周康在湖南省嘉禾县人民法院（2015）嘉民二初字第596号民事判决书中确定由原告周康支付给湖南省中伟商业管理有限公司嘉禾分公司的场地租金和物业费24,000元。此款限本判决生效后10日内付清。”
二、撤销湖南省嘉禾县人民法院（2016）湘1024民初第204号民事判决二、三项；
三、由被上诉人周康给付上诉人周小文40,000元；
四、驳回被上诉人周康的其他诉讼请求；
五、驳回上诉人周小文的其他反诉请求。
以上一、三项相抵，被上诉人周康应给付上诉人周小文16,000元，此款限本判决生效后10日内付清。
如果被上诉人周康未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费533元，反诉费1350元，二审案件受理费3180元，合计5063元，由上诉人周小文负担3638元，由被上诉人周康负担1425元。
本判决为终审判决。
审 判 长 蒋向京
代理审判员 刘 扬
代理审判员 欧阳懿
二〇一七年二月七日
书 记 员 唐旭超
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。、
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。