安徽省淮南市田家庵区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）田刑初字第00464号
公诉机关淮南市田家庵区人民检察院。
被告人张某，女，回族，1963年1月11日出生于安徽省寿县，个体工商户，住淮南市田家庵区。2015年1月13日因出售淫秽音像制品经淮南市公安局田家庵分局决定行政拘留十二日，3月3日因涉嫌犯贩卖淫秽物品牟利罪经该局决定刑事拘留，3月17日经淮南市田家庵区人民检察院批准，该局于当日执行逮捕。2015年8月20日经本院决定取保候审。现不在押。
辩护人管克凤，安徽志高律师事务所律师。
辩护人宫宏伟，安徽志高律师事务所律师。
淮南市田家庵区人民检察院以田检刑诉（2015）359号起诉书指控被告人张某犯贩卖淫秽物品牟利罪�于2015年4月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。淮南市田家庵区人民检察院指派代理检察员张一驰出庭支持公诉，被告人张某及其辩护人管克凤到庭参加诉讼。2015年6月30日本院建议该院补充侦查，该院于7月3日建议本院延期审理，7月27日建议本院恢复审理，本院依法组成合议庭，再次公开开庭审理了本案。淮南市田家庵区人民检察院指派代理检察员张一驰出庭支持公诉，被告人张某及其辩护人管克凤、宫宏伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
淮南市田家庵区人民检察院指控：2015年1月13日10时许，淮南市公安局新淮村派出所民警进行日常检查时发现位于田家庵区青年路东头五一商场“怡美家纺”店旁，被告人张某经营的音像店内贩卖疑似淫秽音像制品，依法对该店进行检查，现场扣押疑似淫秽光碟共计216套共432张，空盒21张，�经淮南市公安局淫秽物品审查鉴定，其中370张光碟系淫秽音像制品。
针对以上指控，淮南市田家庵区人民检察院提供被告人户籍证明、证据保全清单、行政处罚决定书、抓获经过等书证；被告人张某的供述与辩解；勘验笔录；淮南市公安局淫秽物品审查鉴定书等四组证据予以证明。
淮南市田家庵区人民检察院认为，被告人张某以牟利为目的贩卖淫秽物品，其行为已违反了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。
被告人张某对淮南市田家庵区人民检察院指控的贩卖淫秽物品牟利事实没有异议，表示认罪。辩称贩卖的数量没有起诉书指控的那么多。
被告人张某的辩护人辩称：公诉机关指控被告人张某贩卖淫秽物品牟利的光盘数量370张，事实不清、证据不足，公安机关出具的“证据保全清单”中没有张某本人签字，而张某当天就在现场，根据辩护人到文化局了解和被告人当庭陈述，当时收缴的光盘没有封口，且当天同时检查多家，无法证明派出所清点的碟片都是从张某店内收缴的，该份证据不客观、不真实，无法排除合理怀疑，被告人在2015年3月17日的供述证实当天收缴光盘240盘，这与淮南市文化广电新闻出版局出具的“证据先行登记”证明收缴的241盘数量是基本一致的，与被告人当庭辩解也是一致的，应当予以认定该份证据；被告人认罪态度较好，对本人犯罪事实不予否认，仅对光盘数量不服，这是法律赋予的合法正当的辩护权的行使，被告人贩卖数量较小，且没有销售出去没有造成实际危害。综上几点，建议法庭给予被告人四个月拘役处罚或者适用缓刑，先行行政拘留12天应当折抵刑期。
被告人张某及其辩护人为�明自己的主张，向法庭举证淮南市文化广电新闻出版局出具的一份“证据先行登记物品清单”予以证明。
经审理查明：2015年1月13日10时左右，淮南市文化市场综合执法大队会同公安机关及田家庵区相关单位对田家庵区音像制品市场进行联合检查，在对位于青年路东头五一商场“怡美家纺”店旁被告人张某经营的音像制品店进行检查时，检查人员发现该店涉嫌销售盗版光碟，经清点登记光碟241张、光碟包装盒27个，检查人员向被告人张某出具盖有淮南市文化广电新闻出版局印章的“证据先行登记物品清单”一份收执。后检查人员在店内又发现疑似淫秽音像制品，遂通知辖区派出所派员到场处理，现场扣押疑似淫秽光碟共计216套共432张，光碟包装盒21个，经淮南市公安局淫秽物品审查鉴定，其中185套370张光碟系淫秽音像制品。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明，证据来源合法、有效，所证内容客观真实，本院依法予以确认：
（一）勘验检查笔录
2015年1月13日现场制作并经被告人张某签字确认的勘验检查笔录对“过程与结果”的记载，证明现场查扣的疑似淫秽音像制品数量与审理查明的事实一致。
（二）鉴定结论
淮南市公安局淫秽物品审查鉴定书，证明从被告人张某经营的音像制品店扣押的疑似淫秽光碟共计216套共432张，经审查鉴定，其中的淫秽音像制品数量与审理查明的事实一致。
（三）书证
1、淫秽光盘统计表，证明经过审查鉴定的光碟名称、内容、数量，确认系淫秽物品的事实。
2、淮南市公安局田家庵分局《鉴定意见通知书》，证明告知了被告人张某，从她处扣押的疑似淫秽音像制品经过鉴定的结论及数量，被告人张某拒绝签字，但也未提出异议或者提出补充鉴定、重新鉴定申请。
3、淮南市公安局田家庵分局《淮田公（治）行罚决字（2015）20号行政处罚决定书》及淮南市拘留所《淮拘收字（2015）090号执行回执》，证明被告人张某因本案行为被处以行政拘留12日，并已实际执行的事实。
4、淮南市文化市场综合执法大队《情况说明》，证明联合检查过程，以淮南市文化广电新闻出版局名义出具的证据先行登记物品清单”，查扣的是盗版光碟数量，与公安机关现场查扣的疑似淫秽音像制品数量无关。
（四）被告人张某供述和辩解
1、2015年1月13日第一次询问笔录：
问：今天文化局和田家庵公安分局的民警到你店内检查时发现的这些淫秽光盘是不是你的？
答：是我进的货。
问：这些淫秽光碟一共有多少张？
答：当着你的面清点的光碟有216套，一共432张。
问：这些淫秽音像制品是多少钱一张进来的，以什么�格卖出去的？
答：是一块五一张进来的，以二块五或三块钱一张光碟的价格卖给顾客。
问：你总共卖出去多少张光碟，什么时候卖出去的？
答：我已经卖出去了有四十张光碟（因为在现场有二十个淫秽光碟的空封套，封套里面本应有两张光碟，现在里面的光碟都已经被我卖给顾客了。这些光碟从昨天下午开始卖的，昨天卖了十几张，今天上午卖了几张。我总共卖了一百二十几块钱。
2、2015年1月13日第二次询问笔录：
问：你是从什么时候开始卖淫秽光碟的？
答：我就是昨天下午有一个骑摩托车的男同志到我店里，问我可要花碟子（淫秽光碟），所以我才进了一些花碟子卖卖试试。从昨天下午到今天上午被查到之前，我总共卖出去四十张光碟，分别是……。
问：你为什么要卖这些淫秽光碟？
答：就是想挣点钱贴补家用。
3、2015年3月3日、3月4日、3月13日、3月17日，公安机关四次讯问被告人张某，被告人张某供述的事实基本一致，包括对鉴定结论表示不需要申请重新鉴定。
（五）被告人张某户籍信息、归案经过
1、被告人张某户籍信息，证明被告人犯罪时为完全刑事责任年龄。
2、淮南市公安局新淮村派出所出具的《抓获经过》，证明被告人张某不具有自动投案情节。
本院认为：被告人张某以牟利为目的，贩卖淫秽物品的行为已构成贩卖淫秽物品牟利罪。公诉机关指控被告人张某犯罪，认定事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以确认。被告人张某对贩卖淫秽音像制品的行为有过多次供述，在接受公安机关第一次询问和现场勘验检查笔录中，均未就扣押疑似淫秽音像制品数量提出异议并签字确认，在被告知鉴定结论时，也没有提出异议或提出补充鉴定、重新鉴定申请，拒绝签字不能视同提出异议。联合检查的牵头单位已就当天检查过程作出说明，理由符合联合检查各职能单位查办案件的客观实际，应当予以采信。被告人张某及其辩护人持文广新闻主管部门出具的“证据先行登记物品清单”，辩称公诉机关指控事实不清、证据不足，是基于公安机关的“证据保全清单”无被告人张某签字这一事实，但本案关联证据相互印证，可以排除被告人张某及其辩护人辩称理由成立。被告人张某当庭自愿认罪悔罪，对贩卖淫秽物品数量的辩解，是法律赋予其辩护权的正当行使，不影响认定其自愿认罪并酌情从轻处罚的结果，公安机关已经给予被告人张某行政拘留的期限应当折抵相应刑期，对其辩护人此节辩护意见本院予以采纳，但量刑建议本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款，《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条第一款之规定，判决如下：
被告人张某犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年3月3日起至2015年8月20日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 鲁仕林
审 判 员 李玲云
人民陪审员 张怀德
二〇一五年十月十二日
书 记 员 吴 丹
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期�刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。
《中华人民共和国行政处罚法》
第二十八条对于被胁迫参加犯罪的，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。