河南省开封市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）汴民终字第126号
上诉人（一审被告）开封青年国际旅行社有限责任公司。法定代表人夏丰，董事长。
委托代理人李书成，河南世纪行律师事务所律师。委托权限系特别授权。
委托代理人焦罡。委托权限为特别授权。
被上诉人（一审原告）王红，又名王秀荣。
委托代理人贺培政。委托权限为特别授权。
一审被告开封青年国际旅行社有限责任公司杞县金城大道营业部。负责人邵世萍。
一审被告中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司。
负责人杨文胜，总经理。
委托代理人樊春亚。委托权限为特别授权。
上诉人开封青年国际旅行社有限责任公司与被上诉人王红、一审被告开封青年国际旅行社有限责任公司杞县金城大道营业部、一审被告中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司健康权纠纷一案，王红于2011年5月18日向杞县人民法院起诉，杞县法院请求本院指定管辖，本院指定本案由兰考县人民法院管辖。王红起诉要求开封青年国际旅行社有限责任公司、开封青年国际旅行社有限责任公司杞县金城大道营业部、中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司赔偿各项损失52120.5元。兰考县法院于2012年9月21日作出（2011）兰民初字第3244号民事判决，开封青年国际旅行社有限责任公司不服，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2010年10月2日，王红一家四口在开封青年国际旅行社有限责任公司杞县营业部报名参加国庆两日游，路线为皇城相府、九女仙湖，王红四人共交了旅游费1190元。2010年10月3日清晨，其按开封青年国际旅行社有限责任公司杞县营业部要求登车随团前往，途经开封东郊炼锌厂门口的早餐地摊，中巴车停下，让游客吃早餐，游客依序下车。王红在下车吃饭时因踩到所停车旁边的路边石而将右脚崴伤。早饭后，其上车，因脚部受伤无法继续旅行，与导游联系后下车。丈夫刘广献找车送王红回到杞县。经杞县人民医院X光检查，右脚远端腓骨骨折，支付放射费90元。于当天下午14时，入住距离家较近的五里河卫生院住院治疗，于2010年11月27日办理出院手续，支出医疗费5017.5元。2010年12月29日，在杞县人民医院支出放射费60元。2011年9月6日，经杞县司法局148法律服务所委托，开封金杞法医司法鉴定所做出了金杞司法鉴定所（2011）临鉴字第107号伤残鉴定书，鉴定意见为：王红右下肢的损伤已构成十级残。王红提交的鉴定费票据为收据，不是正规发票，放射费45元。在杞县支出交通费40元。受伤后，因需退旅游费用及赔偿问题与旅行社发生争议，开封青年国际旅行社有限责任公司杞县营业部退给王红600元，但拒绝赔偿王红的其他受伤损失。另查明，开封青年国际旅行社有限责任公司在中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司为王红投有保险，根据旅游人身意外伤害保险协议第三条第二项规定：每一被保险人二日至四日游，保险金额为83000元，其中，意外伤害保险80000元，意外伤害医疗保额3000元，每一被保险人保费1.5元。开封青年国际旅行社有限责任公司杞县营业部是开封青年国际旅行社有限责任公司杞县金城大道营业部的简称，该机构是开封青年国际旅行社有限责任公司的内部派出机构。本案中，王红的损失有：医疗费5212.5元、交通费40元、营养费560元、住院伙食费1680元、误工费2444元、护理费2444元、残疾赔偿金31860.52元，共计44241.02元。
一审法院认为，王红于2010年10月3日受伤属实。本案争议的关键是，王红所受的伤是否是在旅行过程中发生。王红在庭审中提交的证据证明当天在开封旅行过程中受伤、离团前往杞县人民医院拍片、后住院治疗、进行伤残鉴定等已经形成完整的证据链条，对此，其主张的在旅行过程中受伤的事实予以确认。开封青年国际旅行社有限责任公司对此辩称为王红的伤是去旅游前所造成的理由，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明”，庭审中，开封青年国际旅行社有限责任公司提交的证据不足以证明王红的伤是在旅行前所造成，故对该辩解意见，不予采纳。在民事责任分担方面，旅游服务的经营者应当提供符合保障人身安全要求的旅游服务，即旅游服务的经营者应当保障游客在旅游过程中的人身安全。王红系在接受提供的旅游服务即按照旅行社的安排下车吃早餐时受伤，对此，旅行社所用的车辆停放在距路边石较近的地点，导致其踩在路边石上崴住脚部受伤，旅行社所用的车辆没有停放在确保旅客人身安全的地方，故旅行社对造成人身损害具有过错，依法应当承担侵权责任。对开封青年国际旅行社有限责任公司提出的王红住院票据虚假及没有住院的辩解，因其有住院病历及一日清单在卷佐证，对住院天数及费用支出数额情况能够相互印证，在开封青年国际旅行社有限责任公司没有其他证据证明的情况下，对其辩解，亦不予支持。王红主张的医疗费数额5202.5元在其支出的数额范围之内，予以确认。对其主张的交通费，经核查票据，对在杞县的出租车票据40元予以认定，其他票据不予认定。其司法鉴定应支出有鉴定费，但没有提交正规票据，不予认定。开封青年国际旅行社有限责任公司不及时报案的原因是因为与王红对是否属于在旅行中发生的伤害产生争议，故中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司不能以没有在出险后24小时内及时报案为由拒赔，中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司应在意外伤害医疗保额3000元的保险范围限额内对王红予以赔偿。王红伤残鉴定不符合平安旅行意外伤害保险条款约定的赔偿范围，对中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司辩称其对其伤残不应赔偿的意见予以采纳。除中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司在意外伤害医疗保额3000元外的其他损失，由开封青年国际旅行社予以赔偿。因王红的伤情已经构成伤残，对其精神造成一定伤害，对其主张的精神损害抚慰金4000元予以支持。其主张的护理费，因没有提交护理人员的工资标准，故按城镇居民人均可支配收入标准计算为2444元，对要求的过高部分，不予支持。因开封青年国际旅行社有限责任公司杞县金城大道营业部是开封青年国际旅行社有限责任公司的内部机构，故对王红要求开封青年国际旅行社有限责任公司杞县金城大道营业部承担赔偿责任的诉请予以驳回。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《旅游人身意外伤害保险协议》第三条第二项之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司于判决生效后三日内赔偿王红医疗费3000元；二、开封青年国际旅行社有限责任公司于判决生效后三日内赔偿王红医疗费2202.5元、交通费40元、营养费560元、住院伙食费1680元、误工费2444元、护理费2444元、残疾赔偿金31860.52元，精神损害抚慰金4000元，以上共计45241.02元；三、驳回王红对开封青年国际旅行社有限责任公司杞县金城大道营业部的诉讼请求；四、驳回王红的其他诉讼请求。案件受理费1103元，由王红负担50元，中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司负担1053元。
开封青年国际旅行社有限责任公司不服一审判决上诉称，王红的脚伤不是在旅游过程中造成的，其下车踩在路边石崴住脚不是事实，其未住院治疗，交通费、医疗费不真实，评残鉴定程序违法、鉴定结论依据错误，精神抚慰金4000元明显过多，一审没有通知保险公司参加诉讼是违法的。请求二审法院依法公正判决。
王红答辩称，王红确实在旅行途中受伤，受伤后在杞县五里河医院住院治疗，一审中旅行社虽对鉴定有异议，但经法院明示，其并未提出重新鉴定申请。一审中旅行社并未提出责任保险的问题，也未要求保险公司出庭。故一审认定事实清楚、适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。
中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司答辩称，如确实发生事故，保险公司就赔偿，诉讼费不应由保险公司承担。
开封青年国际旅行社有限责任公司杞县金城大道营业部答辩意见同开封青年国际旅行社有限责任公司意见一致。
本院经审理查明的事实与一审查明的事实相同。
本院认为：王红在庭审中提交的证人证言、杞县人民医院DR检查报告单、住院治疗病历、日清单、伤残鉴定意见书等证据之间相互印证，已形成证据链条，充分证明王红当天在开封旅行过程中受伤的事实。开封青年国际旅行社有限责任公司上诉称王红之伤不是在旅行途中造成的，未提供充分证据，对该上诉理由本院不予支持。王红治疗花费相应的医疗费用由医院出具的票据为证，本院予以认定。开封青年国际旅行社有限责任公司一审中对伤残鉴定意见书有异议，但放弃了重新鉴定申请，现无新的理由再次提出重新鉴定本院不予准许。开封青年国际旅行社有限责任公司称其在其他保险公司为旅客另投有责任保险，但其在一审中未提供相应证据并申请法院追加当事人，现申请追加当事人本院不予准许，可另行主张。一审根据王红伤情及当地生活水平酌定精神抚慰金为4000元并无不当。综上，开封青年国际旅行社有限责任公司的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。但本案中，王红自身未尽到应有的安全注意义务，对事故的发生其有一定过错，也应承担相应的责任，综合本案实际情况，本院认为王红应承担事故的40%责任，开封青年国际旅行社有限责任公司承担60%的责任。开封青年国际旅行社有限责任公司杞县金城大道营业部领取有《营业执照》，可以对外经营业务，且有相应经济能力，对其经营活动的民事后果应当承担责任，开封青年国际旅行社有限责任公司应负连带责任。一审判决不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持兰考县人民法院（2011）兰民初字第3244号民事判决第一、四项；
二、撤销兰考县人民法院（2011）兰民初字第3244号民事判决第二、三项；
三、开封青年国际旅行社有限责任公司杞县金城大道营业部于判决生效后三日内赔偿王红医疗费2202.5元、交通费40元、营养费560元、住院伙食费1680元、误工费2444元、护理费2444元、残疾赔偿金31860.52元，精神损害抚慰金4000元，以上共计45241.02元的60％，为27144.6元。
四、开封青年国际旅行社有限责任公司对以上债务负连带清偿责任；
五、驳回开封青年国际旅行社有限责任公司的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审诉讼费按一审判决执行，二审案件受理费931元，由开封青年国际旅行社有限责任公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 陈文胜
审判员 胡云鹏
审判员 张燕喃
二〇一三年四月八日
书记员 雷松霖