新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）乌中民五终字第754号上诉人（原审原告）：新疆城建（集团）股份有限公司。住所地：乌鲁木齐市南湖路**城建大厦****。法定代表人：刘军，新疆城建（集团）股份有限公司董事长。委托代理人：张向丽，女，1968年6月13日出生，汉族，新疆城建（集团）股份有限公司项目承包人。上诉人（原审被告）：王政军，男，1969年11月18日出生，汉族，无固定职业，住四川省苍溪县。委托代理人：张馨丹，乌鲁木齐市水磨沟区汇信法律服务所法律工作者。上诉人新疆城建（集团）股份有限公司（以下简称新疆城建公司）与上诉人王政军劳动争议一案，均不服乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2014）水民一初字第166号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年5月30日受理后，依法组成合议庭，于2014年6月25日公开开庭审理了本案，上诉人新疆城建公司的委托代理人张向丽，被上诉人王政军及其委托代理人张馨丹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院认定，王政军于2012年7月30日到新疆城建公司承建的龙庭华府12#楼人防工程工地工作，双方未签订劳动合同。2012年10月12日王政军在工地工作时摔伤，被送往解放军第四七四医院住院治疗，于2012年10月30日出院，住院18天，住院期间陪护1人，出院诊断为：右侧肩胛骨骨折、左侧大腿软组织损伤，出院医嘱为半休三个月。解放军第四七四医院于2013年7月4日出具职工工伤停工留薪期备案表，载明王政军停工留薪期为4个月；于2013年9月2日出具职工工伤停工留薪期备案表，载明王政军继续休息时间2个月。王政军向新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2013年10月14日受理后，2014年1月9日作出新劳人仲字（2013）459号仲裁裁决，裁决：一、解除新疆城建公司与王政军之间的劳动关系；二、新疆城建公司支付王政军未签订劳动合同的双倍工资39798元（3618元／月×11个月）；三、新疆城建公司支付王政军一次性伤残补助金36113元（3283元／月×11个月）；四、新疆城建公司支付王政军一次性工伤医疗补助金28944元（3618元／月×8个月）；五、新疆城建公司支付王政军一次性伤残就业补助金65124元（3618元／月×18个月）；六、新疆城建公司支付王政军停工留薪期工资30129.21元（（3618元／月×7.5个月）＋（3618元／月÷21.75天×18天））；七、新疆城建公司支付王政军劳动能力鉴定费300元；八、新疆城建公司支付王政军康复医疗费1275.38元；九、新疆城建公司支付王政军住院期间护理费1720元；十、新疆城建公司支付王政军住院伙食补助费315元（18天×25元／天×70%）；十一、驳回王政军的其他仲裁请求。新疆城建公司、王政军均不服该仲裁裁决，诉至原审法院。原审法院另查明，2012年12月13日经乌鲁木齐市人力资源和社会保障局认定王政军受伤为工伤，2013年7月15日经乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级，王政军支付劳动能力鉴定费300元，2012年11月4日至2013年7月8日期间花费门诊检查及药费共计1273.38元。王政军因出院后治疗及工伤认定等事宜支付了一定的交通费。2012年乌鲁木齐市在岗职工月平均工资为3643元。2012年乌鲁木齐市劳动力市场手工木工工资指导价位中等价位为2480元／月。2012年乌鲁木齐市劳动力市场护理护工工资指导价位中等价位为1720元／月。乌鲁木齐市工伤职工住院期间伙食补助为每天18元。原审法院认为，王政军自2012年7月30日到新疆城建公司承建的工地工作，2013年10月14日申请仲裁时提出与新疆城建公司解除劳动关系，原审法院确认双方之间劳动关系自2013年10月14日解除。关于王政军的工资数额的确定，王政军并未实际从新疆城建公司领取工资，仅提交了公证书、吴青山出具的工资结算单及吴青山的证明用以证明其工资为8062.5元，但该组证据均为吴青山一人书写，工资结算单上的工资数额未经新疆城建公司的确认也没有其他证据佐证，该组证据无法证明吴青山与新疆城建公司的关系，及王政军的收入是否是其在新疆城建公司施工项目中的收入，故原审法院对该组证据的效力不予采信。原审法院按照2012年乌鲁木齐市劳动力市场手工木工工资指导价位中等价位2480元／月确定王政军的工资数额。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。新疆城建公司、王政军未签订劳动合同，王政军在新疆城建公司施工工地实际的工作期间是2012年7月30日至2012年10月12日，新疆城建公司应当向王政军支付2012年8月30日至2012年10月12日期间未签订劳动合同的二倍工资。对新疆城建公司不同意支付王政军未签订劳动合同二倍工资的诉讼请求，原审法院不予支持。对王政军要求新疆城建公司支付未签订劳动合同二倍工资88687.5元的诉讼请求中合理部分，原审法院予以支持。经乌鲁木齐市人力资源和社会保障局于2012年12月13日作出认定王政军受伤为工伤的决定已生效，故根据《工伤保险条例》第二条第二款的规定，王政军有依法享受工伤保险待遇的权利。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，王政军在新疆城建公司承建的龙庭华府工地工作期间，为王政军缴纳工伤保险费是新疆城建公司的法定义务，新疆城建公司未给王政军缴纳工伤保险，应当由新疆城建公司承担工伤保险责任。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《新疆维吾尔自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十九条规定，七级至十级伤残职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或解除劳动（聘用）关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金。七级伤残职工一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金分别按21个月和9个月计发，八级伤残职工分别按18个月和8个月计发，九级伤残职工分别按15个月和7个月计发，十级伤残职工分别按12个月和6个月计发。患职业病的，一次性工伤医疗补助金在此标准基础上增发20%。王政军经乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级，根据上述规定，可享受一次性伤残补助金为11个月的本人工资，新疆城建公司应当支付王政军一次性伤残补助金27280元（2480元／月×11个月），对王政军要求新疆城建公司支付一次性伤残补助金88687.5元的诉讼请求中合理部分，原审法院予以支持。新疆城建公司、王政军于2013年10月14日解除劳动关系，新疆城建公司应当支付王政军一次性伤残就业补助金65574元（3643元／月×18个月）、一次性工伤医疗补助金29144元（3643元／月×8个月），因王政军要求新疆城建公司支付一次性工伤医疗补助金28944元、一次性伤残就业补助金65124元的诉讼请求，未超过法定数额，原审法院依法予以确认。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。王政军住院18天，解放军第四七四医院分两次出具了停工留薪期备案表，载明停工留薪期为6个月，该停工留薪期备案表中确定的停工留薪期已经包含了王政军出院医嘱休息的时间，故新疆城建公司应当支付王政军停工留薪期工资16932.41元（（2480元／月×6个月）＋（2480元／月÷21.75天×18天））。对新疆城建公司不同意支付王政军停工留薪期工资的诉讼请求，原审法院不予支持。对王政军该诉讼请求中合理部分，原审法院予以支持。《新疆维吾尔自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第十八条规定，劳动能力鉴定的费用由工伤保险基金支付；未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，由用人单位支付。根据该规定，新疆城建公司应当支付王政军劳动能力鉴定费300元。故对新疆城建公司该诉讼请求，原审法院不予支持。对王政军该诉讼请求，原审法院予以支持。《工伤保险条例》第三十条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。王政军因工作遭受事故伤害，可以享受工伤医疗待遇，其出院后为治疗工伤支付门诊检查费及药费共计1273.38元，应当由新疆城建公司支付。故对新疆城建公司该诉讼请求，原审法院不予支持。对王政军该诉讼请求，原审法院予以支持。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。王政军住院期间陪护一人共计18天，新疆城建公司应当承担护理费。王政军以其妻子月工资8062.5元主张陪护费，无事实和法律依据，原审法院按照2012年乌鲁木齐市劳动力市场护理护工的工资指导价位中等价位1720元／月为标准计算王政军的护理费为1423.45元（1720元／月÷21.75天×18天）。故对新疆城建公司该诉讼请求，原审法院不予支持。对王政军该诉讼请求中合理部分，原审法院予以支持。《工伤保险条例》第三十条第四款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。王政军住院18天，新疆城建公司应当支付其住院伙食补助费324元（18元×18天）。故对新疆城建公司该诉讼请求，原审法院不予支持。对王政军该诉讼请求中合理部分，原审法院予以支持。因王政军进行后续治疗和办理伤残事宜中支付了一定的交通费用，对王政军要求新疆城建公司支付交通费3115元的诉讼请求，原审法院酌情支持200元。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。新疆城建公司未与王政军签订劳动合同，未缴纳社会保险费，应当向王政军支付经济补偿金，对王政军要求新疆城建公司支付经济补偿金8062.5元的诉讼请求中合理部分，原审法院予以支持。王政军要求新疆城建公司支付营养费1200元、生活费1000元、出院陪护费32000元、复印费、公证费、档案查询费、照相费共计604元、住宿费1825元、二次手术费50000元的诉讼请求，无事实与法律依据，原审法院不予支持。原审法院判决：一、新疆城建（集团）股份有限公司与王政军之间于2013年10月14日解除劳动关系；二、新疆城建（集团）股份有限公司支付王政军未签订劳动合同二倍工资3848.28元（2480元／月×1个月＋2480元／月÷21.75天×12天）；三、新疆城建（集团）股份有限公司支付王政军一次性伤残补助金27280元（2480元／月×11个月）；四、新疆城建（集团）股份有限公司支付王政军一次性工伤医疗补助金28944元；五、新疆城建（集团）股份有限公司支付王政军一次性工伤就业补助金65124元；六、新疆城建（集团）股份有限公司支付王政军停工留薪期工资16932.41元（2480元／月×6个月＋2480元／月÷21.75天×18天）；七、新疆城建（集团）股份有限公司支付王政军劳动能力鉴定费300元；八、新疆城建（集团）股份有限公司支付王政军医疗费1273.38元；九、新疆城建（集团）股份有限公司支付王政军护理费1423.45元（1720元／月÷21.75天×18天）；十、新疆城建（集团）股份有限公司支付王政军住院伙食补助费324元（18元×18天）；十一、新疆城建（集团）股份有限公司支付王政军交通费200元；十二、新疆城建（集团）股份有限公司支付王政军经济补偿金3720元（2480元／月×1.5个月）；十三、驳回王政军要求新疆城建（集团）股份有限公司支付营养费1200元的诉讼请求；十四、驳回王政军要求新疆城建（集团）股份有限公司支付生活费1000元的诉讼请求；十五、驳回王政军要求新疆城建（集团）股份有限公司支付出院陪护费32000元的诉讼请求；十六、驳回王政军要求新疆城建（集团）股份有限公司支付复印费、公证费、档案查询费、照相费共计604元的诉讼请求；十七、驳回王政军要求新疆城建（集团）股份有限公司支付住宿费1825元的诉讼请求；十八、驳回王政军要求新疆城建（集团）股份有限公司支付二次手术费50000元的诉讼请求。新疆城建公司不服原审判决，向本院提起上诉称，我公司与王政军之间不存在劳动关系，王政军使用假公章伪造证据所做的工伤认定应属无效，王政军每月劳务费应为1200元，原审判决认定王政军工资标准过高。请求二审法院查明事实，依法改判。王政军答辩并上诉称，我与新疆城建公司存在劳动关系，我的月平均工资为8062.50元。原审判决全盘撤销仲裁裁决有误，认定我与新疆城建公司解除劳动关系时间为2013年10月14日有误。新疆城建公司应以月工资8062.50元为标准支付我未签订劳动合同二倍工资、一次性伤残补助金、停工留薪期工资、护理费、经济补偿金，按每天50元支付两人伙食补助费，并支付我营养费、生活费、出院陪护费、复印费、公证费、档案查询费、照相费、住宿费、二次手术费。请求驳回新疆城建公司的上诉，支持我的上诉请求。新疆城建公司答辩称，王政军的上诉请求无事实和法律依据，请求二审法院予以驳回。经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致。上述事实有新劳人仲字（2013）459号仲裁裁决、工伤认定申请表、乌劳工伤字第20123156号认定工伤决定书、劳动能力鉴定表、出院证明、职工工伤（职业病）停工留薪期备案表、劳动能力鉴定费收据、医疗费票据、证人证言、当事人陈述、庭审笔录存卷为证。本院认为，乌鲁木齐市劳动和社会保障局作出的乌劳工伤字第20123156号认定工伤决定书认定王政军为工伤，用人单位为新疆城建公司，新疆城建公司未提起行政诉讼，该认定工伤决定书已发生法律效力，故对新疆城建公司认为其公司与王政军不存在劳动关系及王政军工伤认定违法的上诉理由，本院不予采信。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第九条规定：“工伤保险基金用于下列项目支出：（一）工伤医疗和康复费用；（二）住院伙食补助费……（五）生活护理费；（六）一次性伤残补助金……（八）终止或解除劳动关系，应当享受的一次性工伤医疗补助金……（十）劳动能力鉴定费用……”；第二十九条规定：“七级至十级伤残职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或者解除劳动（聘用）关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金……八级伤残职工分别按18个月和8个月计发……”。本案中，新疆城建公司未为王政军参加工伤保险，王政军在双方存在劳动关系期间发生工伤，并经乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级，王政军支出鉴定费300元，王政军提出解除与新疆城建公司的劳动关系，新疆城建公司应支付王政军一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、生活护理费、工伤医疗费、劳动能力鉴定费、住院伙食补助费。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”、第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”、第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”、第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。本案中，王政军在新疆城建公司施工工地实际工作期间是2012年7月30日至2012年10月12日，新疆城建公司未与王政军订立书面劳动合同，应当向王政军支付2012年8月30日至2012年10月12日期间二倍工资。王政军发生工伤，经乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级后向新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2012年10月14日受理，故原审法院认定王政军与新疆城建公司之间于2013年10月14日解除劳动关系符合法律规定，双方劳动关系自2012年7月30日至2013年10月14日存续期间，新疆城建公司未依法为王政军缴纳社会保险费，应当支付王政军一个半月工资的经济补偿。新疆城建公司不支付王政军未签订劳动合同二倍工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、劳动能力鉴定费、医疗费、护理费、住院伙食补助费、解除劳动关系经济补偿金的上诉请求，无事实及法律依据，本院不予支持。王政军自述其在新疆城建公司工作期间系从吴青山手中承包电梯木工工程施工，王政军又找其妻子、哥哥、嫂子共同从事其承包的工程施工工作，自行安排工作时间，加班加点没有休息日，每人工作量由王政军计算后与吴青山统一结算，王政军的工程款由吴青山向其发放，其哥哥和嫂子自己从吴青山处领取。吴青山出庭作证，称2012年7月30日至10月12日共支付王政军19350余元，但吴青山不确定该款项是王政军一人收入，亦不能证实王政军的月工资为8062.50元。王政军提供证人证言以证明其月工资为8000多元，但无其它证据佐证，本院不予采信。新疆城建公司不认可王政军的月工资为8062.50元，主张王政军的月工资为1200元，但并未提供有王政军签字的工资表证明。由于王政军与新疆城建公司所提供的证据均不能充分证明王政军的月工资标准，原审判决按照2012年乌鲁木齐市劳动力市场建筑业手工木工工资指导价位中价位2480元／月确定王政军的月工资数额并以此为标准计算新疆城建公司应支付王政军的未签订劳动合同二倍工资、一次性伤残补助金、停工留薪期工资、经济补偿金，并无不妥，本院予以维持。王政军2012年10月12日至10月30日住院治疗18天，解放军第四七四医院于2013年7月4日出具职工工伤停工留薪期备案表，载明王政军停工留薪期为4个月，于2013年9月2日出具职工工伤停工留薪期备案表，载明王政军继续休息时间2个月，则王政军的停工留薪期为6个月18天，王政军主张停工留薪期为9个月18天无事实及法律依据，本院不予支持。王政军与新疆城建公司于2013年10月14日解除劳动关系，应以2012年乌鲁木齐市在岗职工月平均工资3643元为标准计算新疆城建公司应支付王政军的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，王政军主张一次性工伤医疗补助金28944元、一次性伤残就业补助金65124元未超过上述标准，本院予以维持。新疆城建公司对劳动能力鉴定费300元、医疗费1273.38元的金额无异议，本院予以确认，对原审法院判决新疆城建公司支付王政军劳动能力鉴定费300元、医疗费1273.38元予以维持。王政军2012年10月12日至10月30日住院治疗18天，住院期间陪护1人，新疆城建公司应支付王政军护理费，王政军主张按月工8062.50元计算护理费无事实及法律依据，本院不予支持。原审判决以每天18元为标准计算新疆城建公司支付王政军住院伙食补助费为324元，符合法律规定，本院予以维持。王政军主张交通费3115元，并未证明是办理工伤事宜所支出，原审判决酌定200元并无不妥，本院予以维持。王政军要求新疆城建公司支付营养费1200元、生活费1000元、出院陪护费32000元、住宿费1825元、二次手术费50000元及复印费、公证费、档案查询费、照相费604元的上诉请求无事实及法律依据，本院不予支持。综上，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元（新疆城建（集团）股份有限公司、王政军各预交10元），由新疆城建（集团）股份有限公司负担，由本院退还王政军10元。本判决为终审判决。审 判 长 王 宏代理审判员 谢 鹏代理审判员 王洪乾二〇一四年八月十一日书 记 员 谭长博