湖南省茶陵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）茶法刑初字第82号
公诉机关湖南省茶陵县人民检察院。
被告人毛国平，绰号“平来”。因犯寻衅滋事罪，于2009年被本院判处有期徒刑一年六个月，2010年9月刑满释放。因涉嫌开设赌场罪，于2015年1月29日被茶陵县公安局刑事拘留，同年3月6日被执行逮捕。现羁押于茶陵县看守所。
被告人陈某甲，绰号“麻子”。因犯开设赌场罪，于2009年被本院判处拘役六个月，缓刑一年。因涉嫌开设赌场罪，于2015年1月29日被茶陵县公安局刑事拘留，经本院批准，同年3月6日被执行逮捕。2015年5月14日经茶陵县人民检察院决定被取保侯审。同年6月8日，经本院决定取保候审。
被告人刘某甲，绰号“兵来矮子”。因涉嫌开设赌场罪，于2015年3月17日被茶陵县公安局刑事拘留，同年4月17日被执行逮捕。同年6月26日，经本院决定取保候审。
被告人毛某甲，绰号“大肚子”。因涉嫌开设赌场罪，于2015年1月29日被茶陵县公安局刑事拘留，同年2月27日被该局取保候审。同年6月8日，经本院决定取保候审。
被告人曾某，绰号“茉莉”。因犯赌博罪，于2011年被炎陵县人民法院判处有期徒刑6个月，缓刑1年。因涉嫌开设赌场罪，于2015年1月29日被茶陵县公安局刑事拘留，同年3月6日被该局监视居住。同年6月8日，经本院决定取保候审。
茶陵县人民检察院以茶检公刑诉（2015）61号起诉书指控被告人毛国平、陈某甲、刘某甲、毛某甲、曾某犯开设赌场罪，于2015年6月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，于2015年6月17日公开开庭审理了本案。茶陵县人民检察院指派代理检察员刘婧出庭支持公诉，被告人毛国平、陈某甲、刘某甲、毛某甲、曾某均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
茶陵县人民检察院指控：
1.2014年10月以来，被告人毛国平、陈某甲、曾某、毛某甲以营利为目的，结伙在茶陵县马江镇长远村等地开设赌场，召集人员以发三张牌比点数大小的形式（俗称“打比”）进行赌博，赌注为100元起，上不封顶。被告人毛国平、曾某、陈某甲负责联系赌博场地和参赌人员，毛某甲负责抽取“水资”，每手牌抽取水资50至100元不等。赌场开设两天后，曾某退出。期间，四人共非法获利1万余元。
2.曾某退出后，被告人毛国平、陈某甲、刘某甲、毛某甲与肖甲某、谭甲某（均另案处理）继续以“打比”的方式在马江镇开设赌场。被告人毛国平、陈某甲、刘某甲等人负责联系赌博场地和参赌人员，毛某甲负责抽取“水资”，每手牌抽取“水资”100元至300元不等，每场可抽取“水资”1万元以上。赌场断断续续开设达十余天，共从中非法获利10余万元。
案发后，被告人毛某甲退缴非法所得3万元；陈某甲退缴非法所得2万元，被扣押赌资1万元；刘某甲退缴非法所得7200元；曾某退缴非法所得5千元。
另在本院审理期间，毛国平退缴非法所得1万元。
经委托社区矫正部门调查评估，社区矫正部门愿意对毛某甲、刘某甲进行社区矫正。
上述事实，被告人毛国平、陈某甲、刘某甲、毛某甲、曾某在开庭审理中亦无异议，且有被告人毛国平、陈某甲、刘某甲、毛某甲、曾某的供述；证人毛某乙、毛某丙、谭某甲、陈某乙、陈某丙、陈某丁、刘某乙、彭某、谭某乙、周某、郭某、陈某戊、毛某丁的证言；辨认笔录；湖南省非税收入一般缴款书、抓获经过、户籍证明、刑事判决书、社区矫正调查评估报告等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人毛国平、陈某甲、刘某甲、毛某甲、曾某以营利为目的，结伙开设赌场聚众赌博，其行为已构成了开设赌场罪，公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人毛国平、陈某甲、刘某甲、曾某均系股东，均起主要作用，均系主犯，均应按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人毛某甲系从犯，应当从轻处罚。公诉机关指控毛某甲系主犯与审理查明的事实不符，应予纠正。被告人毛国平被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人毛国平、陈某甲、刘某甲、毛某甲、曾某被动到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人毛国平、陈某甲、刘某甲、毛某甲、曾某具有退缴违法所得的情节，可酌情从轻处罚。根据被告人陈某甲、刘某甲、毛某甲、曾某的认罪、悔罪表现，可对其适用缓刑。据此，对被告人毛国平适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条之规定，对被告人陈某甲、刘某甲适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款之规定，对被告人毛某甲适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条，第七十二条第一、三款，第七十三条第一、三款之规定，对被告人曾某适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条，第七十二条第一、三款，第七十三条第一、三款之规定，判决如下：
一、被告人毛国平犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币四万元（已缴纳）；
二、被告人陈某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币四万元（已缴纳）；
三、被告人刘某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元（已缴纳二万元）；
四、被告人毛某甲犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币一万五千元（已缴纳）；
四、被告人曾某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币一万（已缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人毛国平的刑期自2015年1月29日起至2015年7月28日止。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所处罚金限在本判决生效后十日内缴纳。）
五、被告人毛国平退缴的非法所得人民币一万元，被告人陈某甲退缴的非法所得人民币二万元，被告人毛某甲退缴的非法所得人民币三万元，被告人刘某甲退缴的非法所得人民币七千二百元，被告人曾某退缴的非法所得人民币五千元，由暂扣单位上缴国库。对扣押的被告人陈某甲的赌资一万元，依法予以没收，由暂扣单位上缴国库。被告人毛国平尚未退缴的非法所得人民币二万元，被告人刘某甲尚未退缴的非法所得人民币一万二千八百元，依法继续予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李温鑫
人民陪审员 梁金根
人民陪审员 谭 斌
二〇一五年六月二十六日
书 记 员 刘 昀
附相关法律条文
一、《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。