广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤08民终1313号上诉人（原审被告）：湛江市赤坎区正忠建材经营部。住所地：湛江市赤坎区海田国际建材交易中心*楼***号店铺。经营者：林正中，男，1974年6月17日出生，汉族，住湛江市赤坎区。委托诉讼代理人：陈宏彰，汉族，1968年10月29日出生，住雷州市。被上诉人（原审原告）：罗莹莹，女，1986年11月28日出生，汉族，住湛江市霞山区。上诉人湛江市赤坎区正忠建材经营部（以下简称正忠经营部）因与罗莹莹买卖合同纠纷一案，不服广东省湛江市赤坎区人民法院（2016）粤0802民初104号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年8月18日受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人正忠经营部的经营者林正中及其委托诉讼代理人陈宏彰、被上诉人罗莹莹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。正忠经营部不服一审判决，向本院上诉请求：撤销一审判决，重新做出公正的判决。事实与理由：正忠经营部是主营品牌“合生雅居”衣柜的专卖店及其它的家具。2015年10月1日，罗莹莹到正忠经营部定购样板家俱，包括两个衣柜、一个电视柜、一个书柜、一个茶几和两张凳子。大理石橱柜（地柜）（按860元／米计价）、吊柜（橱柜的吊柜，按820元／米计价）、鸿升牌H11型号木地板—根据实际两个房间及客厅的使用量按88元／平方米计价，不包脚线，罗莹莹回来还要求从样板串里拿了一块样板回去）。另外，罗莹莹以100元现金购买VIP卡并参与了10000元的现金抽奖活动，正忠经营部承诺该100元在双方结算时从总价款中扣除。当时双方口头上都认同了货物和定金不退。罗莹莹通过转账形式支付了10000元定金，正忠经营部给她开具了一张收据。订购时双方并不约定具体的交货和安装时间，只是口头商定按照罗莹莹根据自己房子的装修进度作具体安排，由罗莹莹通知，但是，要在2016年春节前交货及处理，样板如果在高度上的尺寸与实际需要的尺寸有出入时，正忠经营部负责改矮。2015年12月初，正忠经营部向罗莹莹交付并安装了橱柜的地柜部分共3.19米，由于存在色差，双方协议同意更换，并同意等多10多天，到了2015年12月18日，罗莹莹到正忠经营部档口商谈安装木地板事宜。正忠经营部告诉罗莹莹：已在生产厂家为罗莹莹订制好木地板了，为她订制了52平方米，比她的地面面积47平方米要多些；木地板要从物流公司直接送到她的家，到时请她签收；安装完成后，再根据实际用的数量（块）计价。本来，正忠经营部这样安排，是符合行规，合情合理的，交易的双方也要建立在互信的基础上才能做交易，可是，就在木地板的数量和要求她签收的这两个问题上，罗莹莹就有异议了。她说：“地板面积只有46.56平方米，为什么要运52平方米木板去？还要我签收？如果安装师傅用完了52平方米的板，那我就亏大了。”就在这件事上，不管正忠经营部怎样解释，罗莹莹就无法接受，并怀疑正忠经营部在欺诈她，不接受正忠经营部给她送地板，这样情况就急转直下，合同履行受阻。而且，罗莹莹当天就到别的店重新订购了木地板，通知正忠经营部不再给她送木地板了。到了12月21日上午约9时，原双方商量更换的橱柜门已制好。正忠经营部打电话跟罗莹莹联系，想把橱柜门送去。她开始接电话时答应，后却到消委会去投诉正忠经营部，罗莹莹定购的是正忠经营部档口的特价样板，所以正忠经营部当时就根据功能区和新的款式另外定制了新的柜体，并将罗莹莹订购的衣柜样品拆下打包暂时存放在档口。因这些货品占着正忠经营部店铺的空间及正忠经营部订购木地板时已给厂家付了全部货款，所以，正忠经营部多次通过打电话、发短信和在门上写通知的方式，多次催促罗莹莹出来履行合同及接收已订购的木地板和罗莹莹已定购正忠经营部档口样板家具货物。但是，罗莹莹一直不接正忠经营部的电话，一直不同意出来解决这些问题，并向一审法院起诉，要求解除买卖合同，要求判令正忠经营部退还除了已安装的橱柜外的其它订购物的订购款等等。一审法院无视正忠经营部多次催促罗莹莹履行合同的事实，作出的判决书，竟认定双方均以实际行为表明不再履行合同，并根据合同法的第九十四条第（二）项规定认定“应视为双方业已协议解除”，判决解除合同，并判令给罗莹莹退还除已安装橱柜外的订购物的资金等等。原审判决这样认定事实和适用法律显然是错误的。罗莹莹答辩称：收据上写明是订单，没有收到的货款应退款给我，正忠经营部至今没有安装橱柜门，不同意正忠经营部的上诉请求，请求维持原判。罗莹莹向一审法院起诉请求：1、判令解除合同；2、判令正忠经营部即时将橱柜门返还罗莹莹；3、判令正忠经营部根据约定单价860元／米，共3.19米，收取已安装橱柜费用2749.78元（含橱柜门），将剩余订金7250.22元返还罗莹莹；4、将罗莹莹代替正忠经营部支付的购买活动券的100元人民币返还给罗莹莹；5、判令正忠经营部支付罗莹莹违约金1600元；6、由正忠经营部承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2015年10月1日，罗莹莹到正忠经营部位于湛江市赤坎区海田国际建材交易中心2楼B89号合生雅居衣柜商铺订购家居装修产品，并支付了10000元，正忠经营部向罗莹莹出具一份《收款收据》，载明：1、主房衣柜3000元／套；2、客房衣柜3700元／套；3、书柜3000元／套；4、电视柜500元／套；5、茶几和两张凳子合计800元；6、大理石橱柜（地柜）860元／米；7、吊柜820元／米；8、木地板88元／平方米，不包脚线。另，罗莹莹以100元现金购买VIP卡参与抽奖活动，正忠经营部承诺该100元在双方结算时从总价款中扣除。2015年11月，正忠经营部向罗莹莹交付并安装了橱柜的地柜部分共3.19米，后由于橱柜门存在色差，正忠经营部拆除橱柜门重新制作，但至今未有交付。2015年12月，正忠经营部通过向第三方订货的方式向罗莹莹交付52平方米的木地板，罗莹莹以与其房子实际测量面积46.58平方米不符且不是正忠经营部直接履行交货义务为由拒绝签收。此后，经双方多次协商无果，罗莹莹遂向法院提起诉讼。另查明，罗莹莹已向第三方订购木地板自行安装完毕，正忠经营部亦尚未履行交付其余产品的义务。原审法院认为，本案属买卖合同纠纷，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案中，虽然罗莹莹、正忠经营部双方并没有签订正式的书面合同，但正忠经营部对于罗莹莹提出的购买要约以《收款收据》的方式作出了承诺，双方之间的买卖合同关系成立，《收款收据》的相关内容构成了本案借款合同的内容。该内容是双方当事人的真实意思表示，亦没有违反国家法律、法规的禁止性规定，合法有效，应得到遵照履行。合同成立后，罗莹莹已履行了支付价款的义务。根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”的规定，正忠经营部应向罗莹莹交付合同所约定的全部货物，但其在交付橱柜尚差柜门之后，因与罗莹莹在履行合同过程中产生摩擦，其他订购商品至今未交付未安装，而罗莹莹亦已向第三方订购木地板自行安装完毕，双方均以实际行为表明不再履行合同，且已无继续履行的诚意互信和可能，根据第九十四条第（二）项“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；”的规定，应视为双方业已协议解除，故罗莹莹提出解除合同的请求，予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，正忠经营部应将除橱柜（地柜）价款之外的货款返还给罗莹莹。按照双方约定，橱柜单价为860元／米，正忠经营部已经交付安装3.19米，即总价为2749.78元（860元／米X3.19米），故正忠经营部应返还7250.22元（10000元-2749.78元）并按照《中华人民共和国物权法》第三十四条“无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物”的规定将橱柜门交付给罗莹莹。另，正忠经营部曾经承诺在货款总价中扣除罗莹莹垫付的抽奖券100元，亦应一并返还。鉴于双方均有以实际行为表明不再履行合同的事实，且双方在合同履行过程中都存在一定过错，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”规定，罗莹莹要求正忠经营部承担违约责任于法无据，不予支持。据此，依照上述援引的法律和《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，判决：一、解除罗莹莹与湛江市赤坎区正忠建材经营部于2015年10月1日成立的买卖合同。二、限湛江市赤坎区正忠建材经营部于判决生效之日起十日内向罗莹莹交付案涉橱柜门。三、限湛江市赤坎区正忠建材经营部于判决生效之日起十日内向罗莹莹返还货款订金7250.22元。四、限湛江市赤坎区正忠建材经营部于本判决生效之日起十日内向罗莹莹返还抽奖券100元。五、驳回罗莹莹的其他诉讼请求。如果未按判决确定的期间履行金钱给付义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25元，由湛江市赤坎区正忠建材经营部负担。本院二审期间，双方当事人均没有提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：本案是买卖合同纠纷。罗莹莹与正忠经营部双方虽然没有签订正式的书面合同，但正忠经营部为罗莹莹出具了《收款收据》，双方之间建立了买卖合同关系，双方均应按约定遵照履行义务。本案中，罗莹莹已履行了支付10000元价款的义务。2015年11月，正忠经营部向罗莹莹交付并安装了橱柜的地柜部分共3.19米，后由于橱柜门存在色差，正忠经营部拆除橱柜门重新制作，但至今未有交付。2015年12月，正忠经营部通过向第三方订货的方式向罗莹莹交付52平方米的木地板，罗莹莹以与其房子实际测量面积46.58平方米不符，且不是正忠经营部直接履行交货义务为由拒绝签收，双方在履行合同过程中发生了纠纷。因涉案的商品用作家居装修使用，双方商定要在2016年春节前交货及处理，时效性强，在发生纠纷后，罗莹莹亦已向第三方订购木地板自行安装完毕，正忠经营部亦尚未履行交付其余产品的义务。据此，双方均以实际行为表明不再履行合同义务，原审法院对罗莹莹提出解除合同的请求予以支持并无不当。依据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，原审判决正忠经营部应将将橱柜门交付给罗莹莹，及除橱柜（地柜）价款之外的货款返还给罗莹莹，向罗莹莹返还抽奖券100元并无不妥。正忠经营部上诉主张原审判决认定事实和适用法律错误的，请求对一审判决改判，理据不充分，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律及实体处理正确，本院予以维持。正忠经营部的上诉主张，理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由湛江市赤坎区正忠建材经营部负担。本判决为终审判决。审 判 长  杨伟玲审 判 员  黎振华代理审判员  卢珍桥二〇一六年十一月十八日书 记 员  朱浩光附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第1页共8页