陕西省咸阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）陕04刑初27号
公诉机关陕西省咸阳市人民检察院。
被告人刘军，职工。2016年1月17日因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪被乾县公安局刑事拘留，同年2月4日被逮捕。现羁押于乾县看守所。
辩护人殷锋英，乾县法律援助中心律师。
被告人吴亚生,个体业主。2016年1月17日因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪被乾县公安局刑事拘留，同年2月4日被逮捕。现羁押于乾县看守所。
辩护人王远鹏，陕西奉天律师事务所律师。
被告人刘军、吴亚生犯贩卖、运输毒品罪一案，咸阳市人民检察院于2016年4月15日以咸检刑诉（2016）15号起诉书，向本院提起公诉。本院于2016年4月26日立案并依法组成合议庭，2016年5月17日公开开庭进行了审理。咸阳市人民检察院指派检依法察员杨卫涛、曹蓓出庭支持公诉，被告人刘军及其辩护人殷锋英、被告人吴亚生及其辩护人王远鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
咸阳市人民检察院指控，2015年底，被告人刘军提供甘肃省临夏市广河县一名外号为“小马”的贩毒男子的手机号码，二被告人联系后，商议由被告人刘军筹资10万元，被告人吴亚生筹资6万元，共筹毒资16万元，用于从该男子处购回毒品海洛因回乾县后伺机向外贩卖。2016年1月16日，二被告人驾驶被告人吴亚生之弟吴某购得的一辆陕A号黑色大众牌轿车前往甘肃省临夏市广河县。当日下午在广河县高速公路附近处联系并见到外号“小马”的男子，从其处以每克450元的价格购买毒品海洛因，被告人吴亚生拿到毒品后，被告人刘军付款157500元。购得毒品后，二被告人即驾车返回，途经福银高速长武收费站时，被守候的乾县公安局民警抓获。当场从二被告人驾驶的轿车副驾驶座位处查获大小不等的3包毒品海洛因疑似物，经称量净重367.45克。经鉴定，查获的3包毒品海洛因疑似物中均检出毒品海洛因成分。
公诉机关根据物证、高速路票据等书证、吴某的证人证言、被告人刘军、吴亚生的供述与辩解、毒品称量、鉴定意见、检查、辨认等笔录、视听资料等证据，认为被告人刘军、吴亚生的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖、运输毒品罪。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。
被告人刘军对起诉书指控的犯罪事实没有异议。
被告人刘军的辩护人殷锋英对公诉机关指控刘军所犯罪名无异议。辩护人提出，侦查机关于2015年11月份已掌握二被告人有贩毒嫌疑，但直到2016年1月17日在被告人贩毒时才将其抓获，未及时制止犯罪；被告人吴亚生提供车辆并驾驶，毒品交易是吴亚生具体完成，刘军只起辅助作用，系从犯；被告人所购买毒品未流入社会造成危害；刘军始终如实供述犯罪事实，认罪态度好，系初犯、偶犯。建议对被告人刘军减轻处罚。
被告人吴亚生辩解其与刘军商议共同购买的毒品数量是一整板330克，买到的毒品中有20克是刘军捎给别人的，不应计入其贩卖数量。
被告人吴亚生的辩护人王远鹏对公诉机关指控吴亚生的罪名不持异议。辩护人提出，公安机关立案在先，未及时制止犯罪预备，导致犯罪既遂；共同犯罪犯意的提起及策划安排均为被告人刘军，吴亚生仅起辅助作用，属于从犯；二被告人事前口头约定，330克毒品之外的20克毒品系刘军代人购买，不应计入共同贩卖数量之中；所买毒品未流入社会造成危害；吴亚生始终如实供述犯罪事实，认罪态度好，系初犯、偶犯。建议对被告人吴亚生减轻处罚。
经审理查明,被告人刘军和吴亚生合谋从甘肃购回毒品海洛因伺机向外贩卖挣钱。二人共筹得毒资16万元，其中刘军筹得10万元毒资，吴亚生筹得6万元毒资。2016年1月16日，被告人吴亚生、刘军驾驶陕A黑色大众牌轿车前往甘肃省临夏市广河县购买毒品海洛因，并于当日下午在广河县联系一名外号为“小马”的男子购买350克毒品海洛因，每克450元钱，在高速公路附近，被告人刘军和吴亚生二人分工合作，花费157500元购到毒品后驾车返回乾县，途经福银高速长武收费站时，被乾县公安局守候的民警抓获。公安机关当场从刘军和吴亚生驾驶的陕A黑色大众牌轿车副驾驶座位处查获二人购回的大小不等的三份毒品海洛因。经陕西省宝鸡市公安司法鉴定中心鉴定，三份毒品海洛因疑似物中均检出毒品海洛因成份，其中，一整板的毒品海洛因净重345.70克，经鉴定海洛因的含量为94.14mg／100mg；较大一包毒品海洛因净重19.77克，经鉴定海洛因的含量36.07mg／100mg；较小一包毒品海洛因经鉴定，净重1.98克。
上述事实有经过当庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书、110接处警工作记录（卷2P61），证明乾县公安局接群众匿名举报吴亚生伙同刘军贩毒，2015年11月12日乾县公安局受理该案,2015年11月27日决定对吴亚生、刘军贩毒案立案侦查。
2、户籍证明信,证明被告人刘军及吴亚生的身份情况。
3、毒品收据、罚没收据，证明2016年3月9日乾县公安局对在福银高速长武高速收费站当场查获的3包净重345.70克、19.77克、1.98克的毒品疑似物及毒资予以没收。
4、手机通话详单及短信清单，证明被告人刘军所用1348789、被告人吴亚生所用1359296、1582438手机通话情况及短信收发情况。
5、乾县公安局情况说明，证明刘军、吴亚生贩卖毒品案中的马姓上线未抓获。
6、乾县城市管理局证明，证明刘军系乾县城市管理局事业编制职工。
7、陕A轿车购车协议，证明2015年10月29日吴某购买徐少娃的陕A轿车。
8、高速路收费专用票据及照片，证明公安机关在刘军、吴亚生所驾驶的陕A轿车查获2016年1月16日至1月17日甘肃、宁夏高速路收费票据6张。
9、毒品称量笔录，证明2016年1月17日乾县公安局干警对查获毒品的毛重进行称量。
10、陕西省宝鸡市公安司法鉴定中心公(宝)鉴化字［2016］061号毒品检验报告，证明经鉴定人员检验，公安机关在福银高速长武收费站从刘军、吴亚生驾驶陕A轿车副驾驶位置查获的毒品疑似物三包，均检出海洛因成分。其中检材1净重345.70克，海洛因含量94.14mg／100mg；检材2净重19.77克，海洛因含量36.07mg／100mg，检材3净重1.98克。
11、毒品鉴定意见宣布笔录、鉴定意见通知书，证明乾县公安局已对吴亚生、刘军通知毒品定性定量鉴定结果。
12、尿液提取检测笔录、现场检测报告书，证明2016年1月17日侦查人员对吴亚生、刘军进行尿检，结果均呈阴性。
13、提取笔录、扣押物品清单及照片，证明2016年1月17日凌晨公安人员对在福银高速长武收费站，从刘军、吴亚生驾驶的陕A轿车内副驾驶座位下查获毒品3包，在中控台储物盒内查获高速路收费票据6张，当场予以扣押。同时扣押手机3部，银行卡、身份证、现金等物品。
14、辨认笔录及照片，证明①、2016年1月17日吴亚生、刘军对同案犯进行了辨认，吴亚生辨认出6号即刘军；刘军辨认出8号即吴亚生。②、2016年1月17日、2016年1月18日刘军、吴亚生分别对陕A车辆内藏匿毒品的位置进行了辨认。
15、证人吴某（系被告人吴亚生之弟）证言，证明他给吴亚生20000元由其替自己购买了陕A黑色桑塔纳二手轿车，由于车要修理，暂时存放在吴某处。
16、被告人刘军的供述与辩解，证明他以前在乾县跑车时候认识了一个小伙，那小伙说认识甘肃一个叫“小马”的人，想要毒品可以联系，并把“小马”电话号码给他。他上班工资较低，平时花费又大，知道贩卖毒品很赚钱，想在年前通过贩卖毒品赚一些钱。他朋友吴亚生和他聊天时说想通过贩卖毒品挣钱，问他有没有想法，当时他也很想赚钱，而且他想可以在“小马”处购买到毒品海洛因，就同意了吴亚生的提议，并告诉吴亚生可以通过甘肃“小马”购得毒品，把“小马”的电话号码告诉吴亚生。之后吴亚生和“小马”联系了，“小马”告诉吴亚生每克毒品450元，“一整板”的毒品海洛因质量好，要的话来甘肃临夏州的广河县交易。吴亚生和“小马”联系完了，他俩当时就商量他出10万元，吴亚生出6万元，总共带16万元现金开着吴亚生的桑塔纳轿车去甘肃广河县找“小马”买毒品海洛因，如果质量好的话准备购买350克。2016年1月16日早9时左右，他俩开着吴亚生的车从乾县出发，从乾县乾陵高速入口进入福银高速，快到广河县的时候吴亚生给“小马”打电话联系见面地方，打完电话后吴亚生还给“小马”发了个短信。到晚上8点左右，他们在广河县出了高速，把车停在离高速路口不远的地方等“小马”，过了几分钟，一名男子走过来拉开车门坐在车的后排说：“小马”在前面等他们，那男子带着他们往前走了一段路停下，另一名40岁左右的男子拉开车门坐上车说其就是“小马”，然后拿出一包120克毒品，吴亚生问那个男子怎么拿这么少，他们要的是一整板再加20克。“小马”说把短信看错了，然后就下车去拿毒品。“小马”走后，吴亚生给他说，他们的车牌不是本地的，容易暴露，让他先开车去加油，吴亚生和带路的男子在原地等“小马”，他在加油站正加油的时候吴亚生打电话说“货''已经拿到手了，让他赶紧过去。他加完油后就开车回到刚才的地方，“小马”对他说“货”已经给和你一起来的那个人了，他把之前准备好的装有157500元毒资的紫色布袋子给了“小马”。交易完后，吴亚生把刚买到的350克毒品海洛因给他，他看了一下，有一整板毒品，还有两小包散装的，他把毒品装进一个黑色塑料袋，放在车的副驾驶座位下面，吴亚生开车，他们原路返回。1月17日凌晨4点多的时候，他们从福银高速长武收费站出站时被公安民警抓获，并当场查获了从广河县购买的全部毒品海洛因。乾县吸毒的比较多，他准备将买回的毒品找乾县城关镇铁炉村的“老婆”、城关镇郭家巷的吴明利、城关镇的“兰兰”，他们都是常年吸毒的，有的人还在贩卖毒品。准备再寻些其他一些吸毒人员，在过年前后卖给他们，过年公安人员大都放假，他想贩卖毒品可能会安全一点。他们是以每克450元的价格购买，准备以每克七、八百元的价格卖出去，也许还能卖到更高的价钱。如果贩卖出去了赚了钱他和吴亚生每人分一半。他没有帮别人捎着买毒品，没有给吴亚生说过发短信时多发20克的话。
17、被告人吴亚生的供述与辩解，证明2016年1月13日，刘军给他说认识一个甘肃兰州的人可以买到毒品海洛因，想和他一起去兰州买一些毒品海洛因，趁着过年的时候可以向外贩卖，他也想趁马上过年的时候向外贩卖些毒品挣些钱，他俩都给甘肃临夏姓马的上线打过电话，上线说质量好的不零卖，要一整板才卖，一整板330克，每克450元，他俩打算多买些质量好的毒品，这样就能多挣些钱。然后他就和刘军约定回家各自筹钱，根据他俩准备的钱，决定从上线处购买一整板再外加20克毒品海洛因。2016年1月16日早上8点左右，刘军来到他家，让他一起当天去兰州购买毒品海洛因。9点左右，他在家找到一个紫色布袋子将他准备的60000元装在里面揣在怀里，然后开着黑色桑塔纳2000轿车和刘军一起从乾陵入口上了福银高速。在车上他将钱袋子交给刘军，刘军也将自己装在黑色塑料袋的100000元钱装进袋子，放在副驾驶位置的脚下。他一路驾车到了甘肃境内，在甘肃境内又上了青兰高速到了兰州，从兰州上高速到了临夏市广河县，快到广河收费站时，他俩和上线进行了联系，刘军给上线打电话说他们到了，他给上线发了一条信息，内容是“一柏20”，是两层意思，一个意思是要一整板外加20克毒品，另一层意思是要120克，他俩害怕上线作假才这样说的。出了广河收费站后左拐前行了约300米在土路边停下，有一个男子敲车玻璃并坐上车，说是老马让来接他俩的，后带他们到高速路下面的一条小路上，在那里等了一会儿姓马的上线来了，坐上车后就从身上拿出白色塑料纸包着的毒品海洛因给他，他接过毒品后问多少，姓马的说是120克，刘军说他们要一整板350克，姓马的说他马上去换。姓马的走后，他让刘军给车把油加满，刘军走后，他和那个领路的男子在原地等侯。大约30分钟后，他给刘军打了个电话，刘军说他刚把油加完马上过来，又过了10分钟后，他先看见刘军将车开上了高速路，回头一看姓马的也来了，姓马的上线将一个黑色塑料袋缠成了一个方块的东西交给了给他们领路的男子，然后问他老刘呢，他说刘军在高速路上，姓马的就过去和刘军说了一会话，具体说什么他没有听见，然后姓马的上线又和领路男子说了句本地话，他也没懂，那个领路男子就将那个黑色塑料袋交给他，他用手一摸是一个长方体的块状里面还有两个不一样大的小包，接着他就来到车跟前，将装有毒品的袋子交给刘军，他开车，刘军坐在副驾驶位置，将装有毒品的黑色塑料袋放在副驾驶位置的脚下。在车上，他问刘军付给上线多钱，刘军说买了350克毒品海洛因，付了157500元。他俩一路没停原路返回，当车行驶到福银高速长武收费站时被抓获了。买到毒品海洛因后他也准备向外卖，主要是贩卖给吸毒人员。他给上线发信息时刘军让多发个20克，说是捎给别人的。陕A黑色桑塔纳轿车是他弟吴某让他帮着购买的二手车，暂时存放在他这。
18、光盘1张，证明侦查人员讯问刘军、吴亚生的过程。
上述证据来源合法，客观真实，经庭审质证，所证内容相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人刘军、吴亚生违反国家毒品管理规定，以贩卖为目的，从甘肃省购买毒品海洛因运回陕西省境内，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖、运输毒品罪。咸阳市人民检察院指控被告人刘军、吴亚生所犯罪名成立，应予支持。被告人刘军伙同被告人吴亚生贩卖、运输毒品海洛因的数量以公安机关现场查获的毒品净重计算，总计为367.45克。被告人刘军与被告人吴亚生二人共同商议、分别筹资、互相配合至甘肃省购买毒品并运回陕西，构成共同犯罪，均系主犯，且涉案毒品数量较大，应予严惩；被告人刘军、吴亚生到案后，能如实供述犯罪事实，认罪态度较好，且涉案毒品尚未流入社会，未造成实际危害，可酌情从轻处罚。关于被告人刘军、吴亚生的辩护人提出公安机关于2015年11月份已掌握二被告人有贩毒嫌疑，但未及时制止犯罪，应对二被告人从轻处罚的辩护理由，经查，公安机关接到群众匿名举报后对刘军、吴亚生立案侦查，鉴于毒品案件的特殊性，公安机关是在侦查过程中才逐步掌握二被告人实施的买进、运输毒品的具体犯罪事实，二人在运输毒品的途中即被公安机关抓获并缴获大量毒品，阻止毒品流入社会，起到了预防、制止犯罪的作用，刘军、吴亚生的辩护人所提的辩护理由与客观事实不符，不能成立，不予采纳。关于被告人刘军、吴亚生的辩护人提出刘军、吴亚生在共同犯罪中分别系从犯的辩护理由，经查，刘军、吴亚生共同商议决定买进毒品进行贩卖，并欲将所得利润平分，经共同策划二人分头筹措毒资，共同驾驶车辆至甘肃省购买毒品海洛因，在此过程中，二人都与上线保持联系，在共同犯罪均为主要实行者，起主要作用，均应认定为主犯，二被告人的辩护人所提的辩护理由不能成立，不予采纳。关于被告人吴亚生及其辩护人所提其与刘军事前口头约定购买330克毒品，另外的20克毒品系刘军代人购买，不应计入其贩卖数量的辩解及辩护理由，经查，被告人刘军对吴亚生所述并不认可，二人供述不一，没有其他相关证据可以印证，吴亚生贩卖、运输毒品的数量应以公安机关查获的实际数量认定，吴亚生及其辩护人所提的辩解及辩护理由不能成立，不予采纳。对被告人刘军、吴亚生的辩护人所提的其他辩护意见予以部分采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十五条、第二十六条、第五十五条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘军犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币20000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月17日起至2030年1月16日止）。
二、被告人吴亚生犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币20000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月17日起至2030年1月16日止）。
三、作案工具手机三部予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 冯 义
审判员 刘煜阳
审判员 李 俊
二〇一六年六月七日
书记员 赵晓霄
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。……
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十五条【剥夺政治权利的期限】剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。