河南省商丘市睢阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）商睢民初字第02335号
原告王飞，男，1987年4月11日出生，汉族，住商丘市梁园区。
原告李龙，男，1989年3月22日出生，汉族，住山东省曹县。
二被告共同委托代理人王继忠，河南华豫律师事务所律师。
被告王东，男，1977年5月5日出生，汉族，住商丘市睢阳区。
委托代理人刘怀君，河南睢阳律师事务所律师。
被告永城市宏丰置业有限公司。住所地：永城市东城区。
法定代表人刘杰，系该公司经理。
委托代理人李齐建，系该公司员工。
原告王飞、李龙与被告王东、永城市宏丰置业有限公司（以下简称永城置业公司）建设工程施工合同纠纷一案，原告于2013年11月29日向本院提起诉讼，本院于同日作出受理决定后，依法向被告送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票等文书。原告王飞、李龙于2014年1月16日申请鉴定，于2014年9月2日收到鉴定意见书。本院依法组成合议庭，于2014年9月10日在本院第三审判庭公开开庭进行了审理。原告王飞、李龙及其委托代理人王继忠，被告王东及其委托代理人刘怀君，被告永城置业公司的委托代理人李齐建均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告王飞、李龙诉称：2012年7月22日，二原告与被告王东签订了《睢阳区李口镇祥和社区3号楼和7号楼的建设工程承包合同》，随后经双方协商一致，又于当天签订了变更后的《建设工程承包合同》。合同签订后，原告依约定履行合同义务，但当主体封顶后，因被告王东未依约定给付工程款而产生分歧，经双方多次协商未果，被告仍下欠原告380000元工程款未付。经查，被告永城置业公司系实际发包人，其对被告王东拖欠原告余下的工程款具有偿还责任。原告为维护其合法权益，诉至法院。请求法院依法判令被告支付拖欠原告的工程款380000元，并由被告负担本案的诉讼费用。
被告王东辩称：第一，2012年7月22日，二原告与被告王东签订了《睢阳区李口镇祥和社区3号楼和7号楼的建设工程承包合同》是事实，由于二原告没有完全履行合同义务，在承包工程没有完成时中途停工，在长达5、6个月的时间里，仍没有完成主体工程，严重超越了合同约定的90天的施工期限，应承担相应的违约责任。第二，2013年3月18日，二原告与被告王东因复工问题发生争执，双方到派出所进行了调解，达成一致意见：“王飞到19日让工人施工，王东付1万元生活费；如果在19日下午6点前工人不到位，合同终止”。二原告仍没有按调解协议履行，由于二原告的延期施工，开发商对被告王东多次罚款，被告无奈之下，于2013年3月27日、3月29日、4月16日将二原告未完成工程分别分包给李善兴、李坤领、豆红磊等人施工。并支付工程款460000余元；第三，根据二原告所做工程，被告王东向二原告支付了工程款753100元，已超额支付。又由于二原告的违约行为，导致被告王东支付工程款总额为1278390元，已超出合同约定的总工程款的应付数额，被告对此损失保留另行起诉的权利。综上，请求法院依法驳回二原告的诉讼请求。
被告永城置业公司辩称：2012年7月20日，我公司开发睢阳区李口镇祥和社区工程时，将该工程发包给了具有相应资质的河南广厦建设工程有限公司。在施工过程中，由于河南广厦建设工程有限公司一再拖延施工日期，为此我公司多次对河南广厦建设工程有限公司进行罚款。二原告与我公司不存在合同上的权利义务关系，请求法院依法驳回二原告对我公司的诉讼请求。
根据原、被告的诉辩意见，合议庭归纳本案争议的焦点为：二原告要求二被告支付工程款380000元有无事实和法律依据？
原告王飞、李龙向本院提交的证据材料有：1、2012年7月22日原告王飞、李龙与被告王东签订的《建设工程承包合同》1份。证明二原与被告王东之间存在承包关系，并对承包工程的性质、价格、付款方式、违约责任等进行了约定。2、鉴定费发票1张。3、鉴定意见书1份。证据2-3证明：、二原告承建的3#楼和7#楼阁楼部分应计算建筑面积，3#楼阁楼的建筑面积为263.93㎡，7#楼阁楼的建筑面积为232.32㎡；未完成部分的工程造价为416894.29元；挑檐添沟的工程造价为8084.11元（其中3#楼为4165.30元，7#楼为3918.81元）；给排水管道的工程造价为25047.12元（其中3#楼为16883.87元，7#楼为8163.25元）；并为此支付鉴定费8000元。、对于3#楼和7#楼抹灰已施工的79000元，合同价不应包含税金和安全文明管理费；搅拌机、电夯机属原告所有，应当归还原告；原告是清包工，不应计取机械费。4、证人时维义的当庭证言。证明3#楼和7#楼挑檐天沟二原告已施工。另外，搅拌机和电夯机由二原告提供，应予以退还二原告。
被告王东向本院提交的证据材料有：1、2012年7月22日原告王飞、李龙与被告王东签订的《建设工程承包合同》1份。证明双方签订的合同对工程的内容、价格、施工期限、付款方式、违约责任的承担进行了了约定，合同对双方当事人均具有约束力2、2013年2月3日王飞出具的领款凭证1份。证明原告王飞已领取工程款753100元。3、李口派出所调解笔录1份。证明二原告应在2013年3月19日复工，由于二原告没有按时施工，双方的原合同终止。4、照片2张。证明二原告所施工的工程不合格，需重新整改。5、2013年6月18日王东与豆磊签订的补充协议1份。证明王东将二原告未完成的工程发给其他人施工，总工程款为46万余元。6、被告永城置业公司出具的罚款单和通知单10份。证明因二原告的延期施工，导致被告永城置业公司对被告王东罚款83050元。7、鉴定意见书1份。证明未完成工程的价款为450025.52元。
被告永城置业公司未向本院提交证据材料。
庭审中，被告王东、永城置业公司对原告提交的证据1、2、3无异议，但要说明的是，双方约定的合同价包括税金、安全文明管理费、机械费。本院认为，原、被告双方在合同中没有对“税金、安全文明管理费、机械费”特殊作出约定，该部分费用应包含合同价之内，二被告的异议理由本院予以支持。对证据4异议认为证人时维义是原告的工人，与原告存在利害关系，且证明内容不客观、不真实，3#楼和7#楼挑檐天沟该项工程原告没有做，双方对该部分工程已达成共识才做的鉴定。本院认为，原告申请鉴定的范围即是3#楼和7#楼未完成部分的工程造价，且鉴定机构做出的鉴定结论中也包含挑檐天沟该项工程的造价，证人证明的内容不能作为本案定案的依据。
庭审中，二原告对被告王东提交的证据1、2无异议及被告永城置业公司对被告王东提交的证据无异议，其效力本院予以确认。二原告对被告王东提交的证据3、4、5、6、7异议认为：、被告拖欠原告的工程款及工人工资才造成停工，被告违约在先。、原告未完成的工程造价为416894.29元，不是被告所说的450025.52元。本院认为，原告的异议系单方陈述，缺乏证据证明，又与鉴定意见书相悖，原告的异议理由本院不予支持。
根据有效证据，并结合双方当事人的陈述，本院确认以下案件事实：2012年7月20日，被告王东作为河南省广厦建设工程有限公司商丘分公司的委托代理人，以河南省广厦建设工程有限公司商丘分公司的名义与被告永城置业公司签订了一份建设工程施工合同，双方约定被告永城置业公司将位于商丘市睢阳区李口镇李帽头村的“李口镇祥和社区”的土建、水电、装饰、安装等工程承包给河南省广厦建设工程有限公司商丘分公司。两天后，被告王东又将上述工程转包给了原告王飞、李龙，并于2012年7月22日以王东个人的名义与原告王飞、李龙订立了“建设工程承包合同。该合同约定：“一、工程名称：睢阳区李口镇祥和社区；二、工程地点：睢阳区李口镇；三、承包性质及内容：1、承包性质：大清包。2、内容：甲方（王东）只提供原材料，乙方（王飞、李龙）承担土建及内外墙抹灰、楼地面、水电部分，含大小机械、架木、模板、工具、人工及零星材料（如焊条、扎丝、铁钉、胶带、胶水、钢筋焊接所需材料）；四、承包价格：承包总价按实际建筑面积乘以单价，其中含框架按255元／㎡计算，不含框架按205元／㎡计算，建筑面积按现行建筑面积计算规则计算。五、工程质量：工程质量合格。乙方必须确保各分部、分项及单位工程达到国家规范验收标准。六、工程工期：90天，因不可抗拒的自然灾害除外。八、付款方式：按工程进度付款，一层付10%，二层付20%，其余按照总承包合同拨付。付款时经过中介人检查合格后，从中介人手中付款。·······”。合同签订后，二原告没有将工程全部完成，未完成部分的工程，根据二原告的申请，经河南建兴工程造价咨询有限公司鉴定，结论为：1、商丘市睢阳区李口镇祥和社区3#楼和7#楼阁楼应计算建筑面积。3#楼阁楼的建筑面积263.93㎡，7#楼阁楼的建筑面积为232.32㎡。2、未完成部分的工程造价416894.29元（其中3#楼为235534.32元，7#楼为181359.97元）。3、挑檐天沟的工程造价8084.11元（其中3#楼为4165.30元，7#楼为3918.81元）。4、给排水管道的工程造价25047.12元（其中3#楼为16883.87元，7#楼为8163.25元），并为此支付鉴定费用8000元。以上未完成部分的工程造价合计为458025.52元；原、被告双方对3#楼、7#楼阁楼以下的建筑面积及结构框架已达成共识：3#楼（框架结构）阁楼以下建筑面积为2898.96㎡，3#楼总工程价款为806536.95元（2898.96㎡＋263.93㎡）×255元／㎡。7#楼（非框架结构）阁楼以下建筑面积为2153.64㎡，7#楼总工程价款为489121.80元（2153.64㎡＋232.32㎡）×205元／㎡。3#楼、7#楼合计工程价款为1295658.75元；原告王飞已领取工程价款为753100元；3#楼、7#楼已完成的线管漏摆打墙返工费用14000元；被告永城置业公司以“李口镇祥和社区”3#、7#楼工程在施工过程中违反合同约定为由对河南省广厦建设工程有限公司罚款83050元。
本院认为，被告王东以个人名义与原告王飞、李龙订立的建筑工程承包合同虽然是双方真实意思表示，但由于双方均无建筑资质，签订合同的内容违反《中华人民共和国建筑法》的相关规定，该合同无效。根据最高人民法院《关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”。据此，二原告要求支付拖欠的工程价款被告王东应负责清偿。根据上述查明的事实可以确认，被告王东还下欠二原告工程价款70533.23元，即3#楼、7#楼总工程价款1295658.75元减去未完成部分的工程价款458025.52元，减去原告王飞已领取工程价款为753100元，再减去已完成的线管漏摆打墙返工费用14000元，剩余70533.23元。故二原告要求被告王东支付拖欠的工程款380000元的诉讼请求本院予以部分支持。被告王东答辩称，由于二原告没有按合同约定施工导致被永城置业公司罚款83050元，二原告予以承担。因被告永城置业公司的罚款没有法律、法规的授权，要求二原告承担罚款缺乏法律依据，故被告王东的答辩观点本院不予采信。根据最高人民法院《关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”。本案中，原告王飞、李龙及被告王东均没有证据证明被告永城置业公司拖欠工程价款，二原告要求被告永城置业公司支付工程款的诉讼请求本院不予支持。依照《中人民共和国合同法》第五十二条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十六条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告王东于本判决生效后十日内向原告王飞、李龙支付拖欠的工程价款70533.23元。
二、驳回原告王飞、李龙其他的诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费7000元，由被告王东负担2000元，原告王飞、李龙负担5000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。
审判长 徐长社
审判员 张 敏
审判员 游俊岭
二〇一四年十月八日
书记员 李华伟