江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2014)锡民终字第02379号上诉人（原审原告）张秀芝,女，1975年4月12日生。委托代理人黄勇，上海千志律师事务所律师。被上诉人（原审被告）钱浩，男，1983年4月24日生。委托代理人汤成明，江阴市要塞法律服务所法律工作者。上诉人张秀芝因与被上诉人钱浩提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江阴市人民法院(2014)澄周民初字第0223号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年12月5日受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。张秀芝原审诉称：自2009年11月起，她受雇于钱浩，在钱浩处打工。2013年4月19日下午，她在工作过程中被堆放的纱线包砸倒致腰椎受伤，经鉴定构成九级伤残，但钱浩拒不支付医疗费等各种费用。为维护她的合法权益，故诉至法院，依法判令钱浩赔偿她医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费等各项损失共计170000元。审理中，张秀芝明确她产生的损失为：医疗费9436.13元、营养费5000元（50元/天×100天）、护理费5400元（300元/月×18个月）、误工费36000元（3000元/月×12个月）、残疾赔偿金130152元（32538元/年×20年×20%）、精神损害抚慰金90000元、后续治疗费100000元，合计375988.13元，故将诉讼请求变更为判令钱浩赔偿各项损失375988.13元。钱浩原审辩称：对张秀芝受他雇佣并且在雇佣活动中受伤的事实没有异议。2013年4月19日下午，张秀芝在搬运纱线时因未尽到谨慎安全的注意义务，不慎被纱包砸到，但其所受伤害经医院多次诊断，未见明显骨折。张秀芝诉称其因导致腰椎受伤而构成伤残与事实不符，本案审理中无锡中诚司法鉴定所对张秀芝的伤情进行了司法鉴定，应以该司法鉴定的结论为准。他愿意在法律规定的范围内依法承担责任，但对张秀芝不合理的诉讼请求应当依法予以驳回。原审法院查明：张秀芝原系钱浩雇佣的员工。2013年4月19日，张秀芝在工作中被纱线包砸到受伤。此后，张秀芝前往医院进行了治疗，截至2014年10月11日共产生医疗费9436.13元。另查明：张秀芝受伤前在江阴地区居住生活已满一年以上。2014年4月10日，张秀芝自行委托了商丘商都法医临床司法鉴定所进行伤残等级鉴定。2014年4月15日，该鉴定所出具了司法鉴定意见书，鉴定意见为：张秀芝的损伤已达九级伤残。其中鉴定意见书第二项检案摘要载明：提供材料摘抄为无锡市人民医院门诊病历（2013-12-31）：姓名：张秀芝。主诉：L1椎体横突骨折8个月余。诊断：L1横突骨折。第三项检验过程中的体格检查载明：查阅提供X线片（2012-12-2，X线号：30030）示：腰1椎体两侧横突骨折。第四项分析说明载明：根据门诊病历记载，查阅提供X线片，结合法医临床学检查，张秀芝的腰部外伤客观存在。张秀芝腰1椎体两侧横突骨折后遗腰痛，目前依据现有材料，参照《劳动能力鉴定-职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2006，九级、12）之规定，张秀芝的损伤已达九级伤残。又查明：2014年4月18日，张秀芝以提供劳务者受害责任纠纷为由向法院起诉。本案审理中，因钱浩对张秀芝的伤残等级存在异议，并申请对张秀芝的伤残等级、误工期限、营养期限以及护理期限进行司法鉴定。2014年6月23日，无锡中诚司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：张秀芝损伤尚未达等级残疾；可考虑误工期30日，营养期7日，设置陪护3日。其中鉴定意见书第三项检验过程中的体检载明：被鉴定人拄单拐步行入室，神志清，对答切题。自诉：双侧上下肢、臀部、腰部均有疼痛。查体：头颅无畸形，颈软，无抵抗。胸廓外观无明显畸形，脊柱外观无明显畸形，椎旁未及明显压痛，腰部前屈活动度：90°，余方向因疼痛无法检查，双下肢肌力V级，肌张力不亢，病理征阴性。阅片载明：江阴云亭医院：2013年4月19日X片（13-6760，张秀芝）：胸部肋骨、腰椎所摄部未及明显骨折征象。2013年4月26日X片（13-6760，张秀芝）：胸部肋骨、腰椎所摄部未及明显骨折征象。2013年12月10日X片（2013549，张秀芝）：腰椎未及明显骨折征象。江阴市周庄医院：2013年12月2日X片（30030，张秀芝）：胸部肋骨、腰椎未及明显骨折征象。江阴人民医院：2013年12月12日CT片（429779，张秀芝）：腰椎未及明显骨折征象。无锡市人民医院：2014年1月13日X片（11502961）：腰椎未及明显骨折征象。第四项分析说明载明：被鉴定人2013年4月19日受伤，伤后3+月始有门诊病历记载，载胸腰部疼痛，影像学片（7张）证实其胸部肋骨、腰椎所摄部未及明显骨折征象，故其损伤主要考虑为软组织损伤，本次检查：其神志清，脊柱外观无明显畸形，椎旁未及明显压痛，腰部活动因疼痛无法检查，双下肢肌力V级，肌张力不亢，病理征阴性。参照江苏省高级人民法院《人体损伤致残程度鉴定标准（试行）》相关规定，其损伤尚未达等级残疾。钱浩支付了鉴定费2360元。再查明：无锡中诚司法鉴定所出具司法鉴定意见书后，因张秀芝对鉴定结论不服，无锡中诚司法鉴定所于2014年7月9日出具了答复函，答复内容如下：送检材料中共有影像资料7张，其中X片6张、CT片1张，经专家会诊及本所讨论，其影像学片证实胸部肋骨、腰椎所摄入部分未及明显骨折征象，关于被鉴定人所提出的江阴市周庄医院X线检查报告单所载L1椎体两侧横突骨折，在相应影像学片上未能得到证实，且在其余影像学片（包含CT）上亦未得到证实。2014年7月10日，原审法院司法鉴定室出具了《关于对张秀芝对外委托司法鉴定过程及采用鉴定标准的说明》，就对外委托鉴定相关法律规定、鉴定委托过程、鉴定采用标准进行了说明，并载明：因本案案由为“提供劳务者受害责任纠纷”，故本案适用《人体损伤致残程度鉴定标准（试行）》进行鉴定。一审中，张秀芝表示对鉴定程序没有异议，并最终明确表示既不要求重新鉴定，也不要求鉴定机构人员出庭接受质询。另外，张秀芝、钱浩对医疗费9436.13元达成了一致意见，钱浩明确表示对张秀芝主张的营养费、护理费、误工费计算标准无异议，对计算天数有异议。以上事实，有暂住证、医疗费发票、门诊病历、影像诊断报告单、X线检查报告单、商丘商都法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书、无锡中诚司法鉴定所司法鉴定意见书及答复函、原审法院司法鉴定室《关于对张秀芝对外委托司法鉴定过程及采用鉴定标准的说明》、鉴定费票据及双方当事人的陈述等证据予以证实。本案的争议焦点为：张秀芝的损失应当如何计算。原审法院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，张秀芝在为钱浩提供劳务的过程中受伤，钱浩对其作为张秀芝的雇主应承担全部的赔偿责任并无异议，仅对张秀芝部分损失的计算提出异议，故钱浩应对张秀芝的合法损失予以赔偿。张秀芝认为根据商丘商都法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，其构成九级伤残，故应当按照九级伤残的标准计算各项损失。因本案案由为提供劳务者受害责任纠纷，故应当参照江苏省高级人民法院《人体损伤致残程度鉴定标准（试行）》相关规定进行鉴定，而商丘商都法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书系参照《劳动能力鉴定-职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2006，九级、12）的相关规定作出；其次，根据无锡中诚司法鉴定所出具的司法鉴定意见书及答复函，张秀芝的影像学片未能证实其L1椎体两侧横突骨折，故不构成等级伤残，对此，张秀芝也未能提供其他证据以证明其主张。综上，原审法院对无锡中诚司法鉴定所司法鉴定意见书的鉴定意见予以认定，张秀芝的相关损失应当按照该鉴定意见书的结论进行计算。关于张秀芝的各项损失计算如下：首先，双方对张秀芝的医疗费9436.13元均无异议，法院对此予以确认。其次，关于双方有争议的部分。1.营养费：根据无锡中诚司法鉴定所司法鉴定意见书，张秀芝的营养期限为7天，张秀芝主张营养费50元/天，钱浩对此标准无异议，故张秀芝的营养费应为350元（50元/天×7天）。2.护理费：根据无锡中诚司法鉴定所司法鉴定意见书，张秀芝的护理期限为3天，张秀芝主张护理费300元/月，钱浩对此标准无异议，故护理费应为30元（300元/月÷30天×3天）。3.误工费：根据无锡中诚司法鉴定所司法鉴定意见书，张秀芝的误工期为30天，张秀芝主张误工费3000元/月，钱浩对此标准无异议，故张秀芝的误工费应为3000元（3000元/月÷30天×30天）。4.残疾赔偿金：根据无锡中诚司法鉴定所司法鉴定意见书，张秀芝的损伤尚未达等级残疾，故对张秀芝要求按九级伤残主张残疾赔偿金130152元，法院不予支持。5.精神损害抚慰金：根据无锡中诚司法鉴定所司法鉴定意见书，张秀芝的损伤尚未达等级残疾，其主张精神损害抚慰金90000元并无法律依据，法院对此不予支持。6.后续治疗费：张秀芝主张后续治疗费100000元，但未能提供相应证据。对此，张秀芝可待后续治疗费实际产生后另行主张权利，本案中对此不予理涉。综上，张秀芝因受伤造成的各项损失为：医疗费9436.13元、营养费350元（50元/天×7天）、护理费30元（300元/月÷30天×3天）、误工费3000元（3000元/月÷30天×30天），合计12816.13元。据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十四条、第二十五条第一款，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款之规定，作出判决：一、张秀芝因劳务受害造成的损失12816.13元，该款由钱浩赔偿，于判决发生法律效力之日起十日内向张秀芝给付；二、驳回张秀芝其他的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2380元、鉴定费2360元，合计4740元，由张秀芝负担4578元；由钱浩负担162元（张秀芝已预交2380元、钱浩已预交2360元，张秀芝还应负担的2198元于本判决生效之日起十日内直接向钱浩支付）。张秀芝不服原审判决，向本院提起上诉称：张秀芝在钱浩处工作过程中受伤，因江阴市骨伤专科医院医生称是肌肉损伤，没有大碍，让其回家休养。张秀芝在家休养期间，钱浩不顾张秀芝有伤在身，多次要求其去上班，一个月后腰部又继续疼痛难忍。期间钱浩多次告知医生不给张秀芝看病，致使贻误最佳治疗时间，伤情日益严重。2013年12月2日，江阴市周庄医院X线检查报告单诊断意见显示：L1椎体两侧横突骨折(陈旧性可能)。而一审查明事实中，阅片载明：江阴市周庄医院：2013年12月2日X片(30030，张秀芝)：胸部肋骨、腰椎未及明显骨折征象。综上，一审查明事实有误，无锡中诚司法鉴定所依据的检查报告、影像学片与事实不符，请求二审法院查明事实，依法改判支持张秀芝的原审诉请。被上诉人钱浩辩称：事发后，将张秀芝送到江阴市骨伤专科医院治疗，拍片没有问题，第二天张秀芝要求再去医院拍片，结果仍然没有问题，钱浩让其在家休养，没有要求张秀芝上班。休养期间，张秀芝自己到江阴市周庄医院拍片，结果是疑似骨折，建议到上级医院CT检查，张秀芝就到江阴市人民医院做CT检查，结果是没有骨折，而其仍不相信这个结果，又自行到无锡市人民医院做核磁共振，结论仍旧是未见异常。结果出来后，张秀芝也通过亲戚要求协商，钱浩表示基于张秀芝不存在骨折的前提下同意协商，但张秀芝不同意，后协商未果。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。本院查明的事实与原审法院查明的事实相同。二审中，本院向无锡市中诚司法鉴定所咨询，要求其对鉴定意见书中关于江阴市周庄医院X片的情况予以说明，无锡市中诚司法鉴定所作出书面函复：关于被鉴定人所提出的江阴市周庄医院X线检查报告单所载L1椎体两侧横突骨折，在相应影像学片上未能得到证实，且在其余影像学片(包含CT)上亦未得到证实。张秀芝认为无锡市中诚司法鉴定所的意见与事实不符，且鉴定程序违法，不予认可，要求重新鉴定。上述事实，有无锡市中诚司法鉴定所的回函、当事人的陈述等在卷佐证。二审中，双方的争议焦点为：无锡市中诚司法鉴定所的鉴定意见书是否能作为认定本案事实的依据。本院认为：张秀芝受雇于钱浩，在提供劳务过程中受伤，钱浩应当对张秀芝受伤造成的损失承担赔偿责任。关于张秀芝的受伤程度及损失，原审法院按照法定程序委托无锡中诚司法鉴定所对张秀芝的伤残等级及三期进行鉴定，无锡中诚司法鉴定所作出鉴定意见为：张秀芝损伤尚未达等级残疾，可考虑误工期30日，营养期7日，设置陪护期3日。一审中，钱浩同意重新鉴定，但经原审法院向张秀芝释明后，张秀芝表示在一审判决后，其要最高人民法院处理，张秀芝的代理人向其解释后，张秀芝仍坚持自己的意见，因此，张秀芝在一审中放弃了重新鉴定的权利，其在二审中又要求重新鉴定，不符合法律程序，本院不予支持。无锡中诚司法鉴定所系具有专业资质的鉴定机构，其出具的鉴定意见书具有较高的证明效力，张秀芝对鉴定意见不予认可，但未提供充分的足以反驳的证据，故原审法院依据鉴定意见书所作认定正确，本院予以确认。综上，张秀芝的上诉意见缺乏依据，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2380元，由上诉人张秀芝负担。本判决为终审判决。审 判 长  吕杰明代理审判员  王静静代理审判员  景 鑫二〇一五年二月二十六日书 记 员  杜凤君