重庆市九龙坡区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）九法刑初字第01236号
公诉机关重庆市九龙坡区人民检察院。
被告人牟世维，男，1983年11月12日出生于重庆市某区，公民身份号码×××，汉族，初中文化，重庆某节能技术开发有限公司资产管理员，住重庆市某区。因涉嫌犯职务侵占罪于2015年3月18日被羁押，次日被刑事拘留，4月25日被逮捕。现押于本区看守所。
辩护人陈强，重庆坤源衡泰律师事务所律师。
重庆市九龙坡区人民检察院以渝九检刑诉（2015）1132号起诉书指控被告人牟世维犯职务侵占罪，于2015年9月14日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市九龙坡区人民检察院指派代理检察员吴亮出庭支持公诉，被告人牟世维及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
重庆市九龙坡区人民检察院指控，重庆某节能技术开发有限公司（以下简称某公司）成立于2006年8月27日，公司类型为有限责任公司。被告人牟世维为某公司员工，自2012年2月1日起调至资产管理部工作，担任公司资产管理员，主要负责公司货款的回收事务。自2012年11月9日至2014年12月17日，牟世维利用自己回收货款的职务便利，将付款公司交给某公司的工程款收取后侵吞并用于个人消费，共计侵占公司工程款77.4万元。具体事实如下：
（一）2012年11月9日，牟世维代表某公司到重庆某建设集团有限公司收取工程款，2012年11月9日、12月26日，重庆某建设集团有限公司两次分别转账至牟世维中国农业银行账号为6228480471016287917的银行卡工程款7.7万元、11.5万元，共计19.2万元。牟世维收到该笔款项后，于2012年12月26日交回某公司9万元，其余工程款被侵吞并用于个人消费。
（二）2012年11月28日，牟世维代表某公司到重庆某建设工程有限公司收取工程质保金，2012年12月5日，重庆某建设工程有限公司转账至牟世维中国建设银行账号为6227003762350075227的银行卡工程质保金1.1万元。牟世维收到该笔款项后侵吞并用于个人消费。
（三）2013年年初，牟世维代表某公司到重庆某住宅建设有限公司收取工程款，2013年2月1日、2月5日，重庆某住宅建设有限公司两次分别转账至牟世维中国建设银行账号为6227003762350075227的银行卡工程款20万元、20万元，共计40万元。牟世维收到该笔款项后，于2013年2月5日交回公司25万元，其余工程款被侵吞并用于个人消费。
（四）自2012年3月至2014年12月期间，牟世维代表某公司多次到重庆某建设有限公司收取工程款，2013年2月9日至6月8日，重庆某建设有限公司分四次转账至牟世维中国农业银行账号为6228480471016287917的银行卡工程款共计8.5万元，支付给牟世维现金6000元，共计9.1万元。2014年1月28日、12月17日，重庆某建设有限公司分两次转账至牟世维中国农业银行账号为6228480471016287917的银行卡工程款10万元、12万元，共计22万元。牟世维收到上述款项后侵吞并用于个人消费。
（五）2014年1月21日，牟世维代表某公司到重庆某第九建设有限公司收取工程款，同日重庆某第九建设有限公司转账至牟世维重庆农村商业银行账号为6228671147511340的银行卡工程款10万元。牟世维收到该笔款项后侵吞并用于个人消费。
（六）2014年4月18日，牟世维代表某公司到重庆某建设有限公司收取工程款，2014年4月25日重庆某建设有限公司转账至牟世维中国兴业银行账号为622908346994448414的银行卡工程款10万元。牟世维收到该笔款项后侵吞并用于个人消费。
2015年3月18日，牟世维在重庆市渝北区龙山大道扬子江商务小区2号楼9-4房间内被捉获。2015年3月20日，牟世维女朋友代牟世维向公司归还现金20万元。
针对上述指控，公诉机关向本院提交了被告人供述、证人证言、书证、辨认笔录等证据材料。公诉机关认为，被告人牟世维利用职务上的便利，将收取的本单位的工程款非法占为己有，共计77.4万元，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人牟世维到案后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。公诉人当庭补充指控被告人牟世维于2015年3月14日归还某公司5万元。
被告人牟世维对指控的事实无异议，对罪名有异议，辩解他的行为不构成职务侵占罪，而是挪用资金罪。辩护人认为牟世维的行为构成挪用资金罪，而不是职务侵占罪，因为牟世维收取客户单位的款项后，将大部分款项交回某公司，将少部分款项挪用尚未归还，案发前与某公司协商过归还款项并在案发前归还了5万元，且在收取款项后无虚构事实或隐瞒真相等企图侵占财物的行为，说明牟世维主观上无将本公司款项占为己有的故意，客观上无侵占本公司款项的行为；牟世维案发前归还的5万元应该从犯罪金额中扣除；牟世维到案后如实供述罪行，且在案发后归还了20万元。综上，建议法庭对牟世维从轻处罚，适用缓刑。
经审理查明：
重庆某节能技术开发有限公司（以下简称某公司）成立于2006年8月27日，公司类型为有限责任公司。被告人牟世维为某公司员工，自2012年2月1日起调至资产管理部工作，担任公司资产管理员，主要负责公司货款的回收事务。自2012年11月至2014年12月，牟世维利用自己负责回收公司货款的职务之便，将付款公司交给某公司的工程款侵吞并用于个人消费等。具体事实如下：
1、2012年11月9日，被告人牟世维代表某公司到重庆某建设工程有限公司收取工程款。2012年11月9日、12月26日，该公司分两次转账共计19.2万元至牟世维的银行账户。牟世维收到该笔款项后，于2012年12月26日交回某公司9万元，其余款项被其侵吞并用于个人消费等。
2、2012年11月28日，被告人牟世维代表某公司到重庆某建筑工程有限公司收取工程质保金。2012年12月5日，该公司转账1.1万元工程质保金至牟世维的银行账户。牟世维将上述款项侵吞并用于个人消费等。
3、2013年年初，牟世维代表某公司到重庆某住宅建设有限公司收取工程款。2013年2月1日、2月5日，该公司分两次共计转账40万元至牟世维的银行账户。牟世维于2013年2月5日交回某公司25万元，其余款项被其侵吞并用于个人消费等。
4、2012年3月至2014年12月，牟世维多次代表某公司到重庆某建设有限公司收取工程款。2013年2月9日至6月8日，该公司多次转账共计8.5万元工程款至牟世维的银行账户及以现金方式支付6000元工程款给牟世维，共计9.1万元。2014年1月28日、12月17日，该公司分两次共计转账22万元工程款至牟世维的银行账户。牟世维将上述款项侵吞并用于个人消费等。
5、2014年1月21日，牟世维代表某公司到重庆某第九建设有限公司收取工程款。同日，该公司转账10万元工程款至牟世维的银行账户。牟世维将上述款项侵吞并用于个人消费等。
6、2014年4月18日，牟世维代表某公司到重庆某建设（集团）有限公司收取工程款。2014年4月25日，该公司转账10万元工程款至牟世维的银行账户。牟世维将上述款项侵吞并用于个人消费等。
2015年初，某公司发现被告人牟世维没有向公司交回上述款项后要求被告人牟世维向公司交回。2015年3月14日，被告人牟世维交回某公司5万元。2015年3月18日，某公司向公安机关报案。公安机关于同日立案，并于同日捉获被告人牟世维。2015年3月20日，被告人牟世维的女朋友代牟世维交回某公司20万元。综上，被告人牟世维在公安机关立案时侵吞某公司共计72.4万元。
上述事实，被告人牟世维在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表、立案决定书、户籍信息及强制措施材料，报案材料，捉获经过，辨认笔录，营业执照、组织机构代码证，关于牟世维岗位调动的通知、劳动合同书，关于收款账号的通知，财务收款管理制度，收款说明，借款、还款明细表，施工合同，补充协议，承诺书，委托书，介绍信，身份证复印件，进度款支付申请表，进度款审批表，领（借）款申请单，劳务借款单，工程结算单，费用报销单，明细帐，收据，领条，收条，汇款凭证，银行账户明细，情况说明，证人黄某某、卜某某、吴某某、包某某、别某某、罗某某、夏某、周某的证言，被告人牟世维的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人牟世维身为公司人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪，依法应予处罚。被告人牟世维到案后如实供述自己的犯罪事实，依法可对其从轻处罚。被告人牟世维在公安机关立案之前交回某公司5万元，故此5万元不应计入犯罪金额之中，被告人牟世维职务侵占的金额为72.4万元。公诉机关指控的主要事实和罪名成立。被告人牟世维在案发后交回公司部分款项，可予酌情从轻处罚。
关于被告人牟世维辩解他的行为不构成职务侵占罪，而是挪用资金罪及其辩护人认为牟世维的行为构成挪用资金罪，而不是职务侵占罪的辩解、辩护意见，经查，牟世维将侵吞的款项用于个人消费等，在长达2年多的时间里未交回公司，且在公司发现其侵占公司款项并要求其归还后，仅在公安机关立案前归还5万元，案发后归还20万元，足见其主观上有非法将本单位资金据为己有的故意，故牟世维及其辩护人的上述辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。辩护人认为牟世维案发前归还的5万元应该从犯罪金额中扣除及牟世维到案后如实供述罪行，且在案发后归还了20万元，建议法庭对牟世维从轻处罚的意见成立，本院予以采纳，但根据本案的犯罪性质、情节等，应在五年有期徒刑以上量刑，故不能对牟世维适用缓刑，辩护人建议法庭对牟世维适用缓刑的意见不能成立，本院不予采纳。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人牟世维犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月18日起至2020年3月17日止。）
二、责令被告人牟世维于本判决生效之日起30日内退赔被害单位重庆某节能技术开发有限公司经济损失人民币五十二万四千元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向重庆市第五中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王善祥
人民陪审员 邓 培
人民陪审员 俞 蓓
二〇一五年十二月七日
书 记 员 夏菁菁