成都高新技术产业开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）高新刑初字第128号
公诉机关成都高新技术产业开发区人民检察院。
被告人田勇刚。
成都高新技术产业开发区人民检察院以成高新检刑诉字（2014）第22号起诉书指控被告人田勇刚犯贩卖毒品罪（未遂），于2014年4月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年6月13日公开开庭审理了本案。成都高新技术产业开发区人民检察院指派代理检察员卢佩雷出庭支持公诉，被告人田勇刚到庭参加诉讼。现已审理终结。
成都高新技术产业开发区人民检察院指控，2010年12月14日18时许，被告人田勇刚在双流县香榭美邻小区4栋3单元33号的租住地，将八袋共计12.44克甲基苯丙胺提供给郁强（已判决）、王平（已判决），要二人带至四川省茂县贩卖牟利，并约定所获利润三人平分。当日21时许，郁强、王平驾乘藏AE52**的绿色“奇瑞QQ”轿车行至成都高新区成灌高速检查站时，遇警察盘查，警察从乘客王平携带的挎包中查获该宗毒品。2011年3月21日，田勇刚在四川省泸州市江阳区被警察抓获。检察院认为田勇刚系贩卖毒品的共犯，由于警察挡获了郁强、王平，使得郁强、王平由于意志以外的原因没有成功贩卖毒品，可认定田勇刚系贩卖毒品未遂。
被告人田勇刚对指控的事实及罪名予以否认，但承认自己对本案有责任。田勇刚辩解称，1、田勇刚知道郁强、王平一直在做从成都买毒品然后到茂县去出卖的生意。2、郁强、王平在案发当日来到田勇刚的家中，向田勇刚借车说是要回茂县，郁强没有明说是回茂县卖毒品，田勇刚考虑到朋友关系而且郁强差自己一些钱，所以将藏AE52**的绿色“奇瑞QQ”轿车借给了郁强。3、郁强没有归还所借车辆，田勇刚向公安机关报案称该车出借未还。4、田勇刚没有见到过本案中所查获的毒品。
针对指控事实，公诉机关出示如下证据予以证实：
1、接受刑事案件登记表、到案经过、检查笔录、扣押物品清单、毒品疑似物称量记录、公（成）鉴（化）字（2010）2427号鉴定书。用以证实，2010年12月14日21时30分许，警察在成灌高速110警务站对藏AE52**“奇瑞QQ”轿车进行检查，从乘客王平放于车后座的棕色单肩包搜出卫生纸包裹的塑料袋包装的疑似毒品8包。王平现场承认疑似毒品系冰毒，是驾驶员郁强交给他保管的。警察扣押毒品并将王平、郁强控制。后经称量和鉴定，该8包疑似毒品含有甲基苯丙胺成分，净重12.44克。
2、郁强的供述和辨认笔录。用以证实，（1）郁强的第一次和第二次供述均称不知道当日车上查获的冰毒是谁的，驾驶的“奇瑞QQ”车是从朋友田勇刚处借得，该车行驶证上是次仁旺堆，该车是田勇刚从次仁旺堆处买的，只是田勇刚没有过户。王平是郁强的表叔，郁强系1982年出生。（2）郁强的第三次供述称（2010年12月17日，地点为成都市看守所，此后均为在成都市看守所进行供述及辨认），郁强已记不清楚自己和王平具体何时来到成都，当时是王平坐郁强的哈飞路宝车前来成都的，这个车子也是田勇刚的。到成都后的2010年12月12日中午时分，田勇刚打电话问郁强“茂县冰毒好不好卖”，郁强说“不清楚”。田勇刚就叫郁强于12月14日下午到他那里拿冰毒去试试好不好卖。当日下午，郁强和王平到了双流香榭美邻小区的一栋楼的9楼，找到了田勇刚。田勇刚拿了8袋冰毒，又拿了几张卫生纸包好冰毒后分成两个纸团交给郁强，郁强又转手递给了王平，让王平放在挎包里。然后郁强与王平开着田勇刚的藏AE52**的“奇瑞QQ”车离开，返回茂县。田勇刚是郁强2002年左右在拉萨打工时认识的朋友，他的右手好像两根手指断了，有个女儿在双流读书，他是离了婚的。（3）郁强的第三次供述称（2010年12月20日12时20分至13时7分），郁强和王平是2010年12月13日晚上到达成都，也是开的藏AE52**“奇瑞QQ”车。田勇刚在12月10日左右就叫郁强去他那里拿点冰毒来卖。郁强给王平说了后，王平也愿意一起来，顺便去华阳看他弟弟。到华阳后，郁强去看自己的女朋友，王平去看他弟弟。2010年12月14日13时许，王平、郁强再次碰面，然后去的香榭美邻小区找田勇刚，田勇刚还不在家。王平与郁强等到17时30分许，田勇刚才和一名25岁左右的男子（身高约为170cm、中等身材、双流口音，后来郁强吃饭时得知他叫“小勇”）回来，四人一起进了田勇刚的家。之后王平和田勇刚做饭，郁强和“小勇”看电视。18时许，大家吃完饭，田勇刚就进他的房间拿了一个塑料袋出来，从袋子里拿出8袋晶体状物品，给郁强说是冰毒。郁强拿出卫生纸包起来递给了王平。王平当时和“小勇”在喝酒，但是离得近，王平应该看到了田勇刚给郁强毒品的情况，也听得到田勇刚说毒品的事情。郁强转手递给王平毒品后，王平将毒品放入了挎包。田勇刚还给了郁强、王平200元做路费，然后郁强、王平就走了。（4）郁强第五次供述称（2011年1月6日），当天没有给田勇刚冰毒的钱，说的价格是每克200元，总共2000元。田勇刚告诉郁强除开成本，利润由郁强、王平、田勇刚平分。（5）郁强的第六、第七次供述和第四、第五次供述基本一致。第七次供述中提到王平之前也认识田勇刚。（6）郁强于2011年1月6日通过辨认头像照片的方式辨认出田勇刚。
3、王平的供述及辨认笔录。用以证实，（1）王平在公安机关共有五次供述，前两次供述称毒品是郁强上车后交给王平的，用以带回茂县贩卖，郁强称出卖后可以分钱给王平。郁强是王平的侄子，王平系1983年出生。王平的该两次供述中未提及田勇刚。（2）王平第三次供述称（2010年12月20日12时23分至13时42分，地点为成都市看守所，此后均为在成都市看守所进行供述及辨认），2010年12月13日12时许，郁强给王平打电话称成都一个朋友有“药”，叫王平和他一起拿来到茂县去卖，“药”就是冰毒。当天王平和郁强就驾驶一辆哈飞路宝车来到成都，18时许到达华阳，晚上二人分开，王平去看自己的弟弟，郁强去找他的女朋友。12月14日12时许，郁强在华阳客运站把王平接到去双流，到了田某（该男子为38岁左右、圆脸、四川口音、右手无食指，经辨认是田勇刚）居住的小区等田某回来。当日17时30分许，田某和另外一名男子（约27岁、身高约1.72米、偏瘦、瓜子脸、四川口音）回来了，王平和郁强就跟他们进了田某的家（具体位置记不清，只记得是9楼33号）。进去后，王平、郁强和那名男子在看电视，由田某做饭。当日18时许，大家一起吃饭，王平和那名男子喝酒，田某和郁强就往沙发上分毒品去了。由于是背对着，王平没有看清怎么分，但是听到田某对郁强说先拿这么多药，其余的还要送往他处。之后郁强用餐巾纸包好毒品交给了王平。四人就又一起喝酒。当日18时30分，王平和郁强离开，下楼后郁强就开了一辆藏A牌照的“奇瑞QQ”车，并在车上告诉王平餐巾纸内有8包约14克冰毒。然后郁强驾车去华阳取王平父亲的东西，又看了郁强的女友。当日20时许，王平和郁强准备回茂县。郁强告诉王平，除去本钱五五分账。当天也没有给田某钱，卖了赚钱后再把本钱还给田某。当日21时30分在成灌高速出城出口，王平、郁强被警察挡获。（3）王平第四次供述（2011年1月21日）与第三次供述内容基本一致，但是直接指出第三次供述的田某就是田勇刚。郁强告诉王平的内容是，毒品卖完后，除去2000元的成本，由郁强、田勇刚和王平一起平分。（4）王平第五次供述（2011年2月15日）与第三、第四次供述内容基本一致，更为明确指出田勇刚的住地是香榭美邻小区，并称郁强告诉王平毒品的成本是2000元，卖了之后将本钱给田勇刚，剩余的利润是王平、田勇刚、郁强平分。临走前，田勇刚还给了郁强、王平200元路费。（5）王平于2011年1月6日通过辨认头像照片的方式辨认出田勇刚。
4、被告人田勇刚的供述及辩解。用以证实，田勇刚称，2011年春节前的一天，田勇刚和郁强、王平见面。郁强是田勇刚以前在西藏认识的朋友；王平是郁强的朋友，和田勇刚不熟。当天三人在田勇刚家附近的双流县彭镇福田村7组的路边见面，郁强找田勇刚借走了藏AE52**的绿色“奇瑞QQ”车，说是要开回老家茂县。其后又称郁强的借车地点是双流香榭美邻小区的住处。“奇瑞QQ”车是田勇刚在2009年在西藏买的二手车，车主好像叫扎西，没有过户。其后又称藏AE52**的车子是从“建军”那里买的，花了一万六千元。是车主抵债给田勇刚的。田勇刚和“建军”签的协议找不到了，但是田勇刚有机动车登记证书。田勇刚已联系不上“建军”了。田勇刚知道有“小勇”这个人，是以前在西藏认识的，称郁强也认识“小勇”，但田勇刚联系不上“小勇”。
5、双流县棠湖派出所的接（报）处警登记表。用以证实，田勇刚在2010年12月18日报警称，当月15日郁强在其家中借走藏AE58**的“奇瑞QQ”车，并说用“几个小时”，但是至今没还，电话也打不通。
6、证人刘某某的证言。用以证实，刘加富是田勇刚的房东，田勇刚租住在双流县白依上街24号香榭美邻三期4栋3单元9楼33号。刘加富不清楚田勇刚平时做什么，听田勇刚说过他在西藏做生意，他有一辆绿色小车，他和女儿住这里，他女儿读棠湖实验中学。
7、证人田某某的证言。用以证实，田友如是田勇刚的姐姐，田友如不清楚田勇刚平时做什么，香榭美邻的房子是田勇刚、田友如和田勇刚的女儿田佳敏在住。
8、车辆查询信息、机动车登记证书及情况说明。用以证实，藏AE52**的车子的车主是次仁旺堆，该车无被盗抢信息，但无次仁旺堆的联系方式。田勇刚在退查期间提交了该车的机动车登记证书。
9、常住人口信息登记表、四川省双流县人民法院（1998）双刑初字第130号刑事判决书和释放证明。用以证实田勇刚的自然身份及前科情况。
10、抓获经过。用以证实，2011年3月21日21时，泸州市公安局警察在江阳区一宾馆挡获在逃人员田勇刚。
11、郫县人民医院病例材料、看守所因病暂不收所意见书及相关强制措施资料。用以证实田勇刚在2011年3月11日被泸州警方挡获后，在同年3月23日刑事拘留体检时发现其患有尿毒症，看守所对其暂不收所，次日田勇刚被取保候审。
12、公安机关出具的情况说明。用以证实（1）公安机关未能找到涉案人员“小勇”。（2）田勇刚归案后，对其尿检，其不是吸毒人员。（3）因田勇刚系后期归案，未提取通话记录。
被告人田勇刚没有提供辩护证据。
上述证据经当庭质证，被告人田勇刚提出郁强、王平供述中指向其贩卖毒品的交代是该二人与警察编造而成。田勇刚对公诉机关出示的其他证据无实质异议。本院认为，指控田勇刚贩卖毒品的证据中有郁强、王平的供述为直接证据，郁强、王平的言词证据中对于毒品来源、三人为贩毒所需而实施的行为等案件细节交代较为完整，内容也相互印证，没有重大矛盾，也无不符合情理之处。田勇刚在侦查阶段所作交代中细节缺失严重，存在矛盾之处。在庭审中，田勇刚的辩解实质是称自己与查获的毒品无关，自己只是对向两名贩毒人员提供车辆承担责任。郁强、王平的交代的证明力远远优于田勇刚的时而无罪、时而认为自己有责任的辩解，足以认定被告人田勇刚贩卖毒品的事实，田勇刚的辩护意见与事实不符。综上，本院认为指控被告人田勇刚贩卖毒品的证据来源合法、内容真实，互相印证且与案件具有关联性，故予以采信。
本院审理查明的事实和证据与起诉指控的事实和证据一致，本院予以确认。
本院认为，被告人田勇刚明知是毒品而伙同郁强、王平进行贩卖的行为行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以支持。田勇刚与郁强、王平共同贩卖甲基苯丙胺12.44克，依法应当判处七年以上有期徒刑，并处罚金。
关于田勇刚是否构成贩卖毒品罪的问题，现有证据实际上是王平、郁强指认田勇刚，而田勇刚拒不认罪的情况。在言词证据二对一的情况下，本院认为应当采信王平、郁强的指认，认定田勇刚有贩卖毒品的行为，主要理由如下：
1、从程序和形式上看，郁强在2010年12月17日的第三次笔录开始指认田勇刚，王平则是在2010年12月20日指认田勇刚，他们做相应笔录时都已在看守所，不存在被逼供的可能性，串供的可能性也极小。二人均对田勇刚予以指认，可信度较高。
2、从郁强、王平的笔录内容上看，在以下细节上都是一致的：（1）田勇刚交付毒品的时间是2010年12月14日18时许的晚饭后，地点是双流县香榭美邻小区田勇刚的家里，王平和郁强甚至指出田勇刚家的具体楼层和门牌号等。（2）交付毒品时有第四人在场。（3）该毒品没有向田勇刚付钱，约定贩卖之后再付本钱，利润则由三人分配。（4）临走时，田勇刚还给了郁强、王平200元路费。（5）二人一起前往香榭美邻去找田勇刚，田勇刚不在家，之后田勇刚才返回。
3、从法律后果来看，郁强被挡获时辩称不知道毒品是谁的，王平则称毒品是郁强交由其保管，带回茂县贩卖。从当时的证据角度讲，证实二人贩卖毒品的证据是不充分的。正是由于郁强、王平供述了田勇刚情况，才证实二人有贩卖毒品的行为，二人仍然如此供述，更为可信；田勇刚的辩解则有趋利避害的可能性。
4、田勇刚的辩解有漏洞和矛盾，存在故意隐瞒某些事实的情况，表现在如下方面，（1）田勇刚辩解是郁强向其借车，但是借车地点先供述为双流县福田村7组的路边，后供述为香榭美邻的住处。（2）根据田勇刚向棠湖派出所的报警记录，其称郁强借车几个小时，但是讯问笔录却明确郁强是借车回茂县。该证据一方面可能印证田勇刚确系借车给郁强；另一方面则可能是田勇刚因有前科、其反侦察意识较强，在联系不上郁强后故意报警以扰乱侦查视线（从常理分析，借车给朋友后短时间内联系不上，一般人不会以报警的方式解决问题）。（3）故意隐瞒涉案“QQ轿车”的情况，先供述向扎西购买，其后又称是向建军购买。
综上，本案有毒品被查获在案，肯定系涉毒案件，田勇刚也在庭审中交代“知道郁强、王平一直在做从成都买毒品然后到茂县去出卖的生意。”郁强、王平的供述能够在互相印证的基础上解释毒品的来龙去脉，又最终一致地指向毒品的来源系田勇刚，二人的指认没有重大矛盾、细节完整，也无不合情理之处，而田勇刚的交代细节缺失、存在矛盾之处，故郁强、王平的供述证明力远远优于田勇刚的辩解。
本案系共同犯罪，考虑到田勇刚在犯罪中的作用和地位与其他人员之间大致相当，不宜区分主、从犯。本院量刑时还考虑的情节有：1、被告人田勇刚已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，应认定为犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；2、被告人田勇刚具有犯罪前科，酌定从重处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第三款、第五十二条、第五十三条、第二十三条、第二十五条第一款之规定，判决如下：
被告人田勇刚犯贩卖毒品罪（未遂），判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币七千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 谢 纲
人民陪审员 刘 抒
人民陪审员 王少松
二〇一四年七月十四日
书 记 员 刘 佳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。