上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第34897号
原告易可芹。
委托代理人段永玺，上海方锐律师事务所律师。
委托代理人段鹤野，上海方锐律师事务所律师。
被告上海益流客运有限公司。
法定代表人陆志达。
委托代理人宋乐。
委托代理人康佳炜。
被告永诚财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人杨桦。
委托代理人施哲明，上海和联律师事务所律师。
委托代理人于素玲，上海和联律师事务所律师。
原告易可芹与被告严军、上海益流客运有限公司（以下至判决主文前简称益流公司）、永诚财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称永诚保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年9月22日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年10月27日公开开庭进行了审理。原告易可芹及委托代理人段永玺、被告益流公司的委托代理人宋乐及被告永诚保险公司的委托代理人施哲明到庭参加了诉讼。审理中，原告易可芹申请撤回对被告严军的起诉，本院口头裁定予以准许。本案现已审理终结。
原告易可芹诉称，2013年12月16日，被告益流公司员工严军驾驶沪CVXX**轿车在上海市浦东新区惠南镇大川公路、人民西路路口，与案外人王某某驾驶的电动自行车（载乘原告）相撞，致原告受伤。经交警部门认定，王某某与严军负事故同等责任。原告主张其损失为：医疗费1，733.20元（人民币，下同）、住院伙食补助费180元、营养费1，800元、护理费3，640元、误工费20，010元、残疾赔偿金87，702元、精神损害抚慰金5，000元、交通费729元、衣物损失500元、车损680元、鉴定费2，300元、律师费4，000元。请求判令上述损失由被告永诚保险公司在交强险责任限额内向原告承担赔偿责任，超出责任限额的损失，由被告益流公司承担60%（其中律师费全额承担），被告永诚保险公司在商业三者险责任限额内向原告承担赔偿责任。
被告益流公司辩称，对事故经过及责任无异议，严军系其公司员工，事发时正在从事工作任务，故同意由公司依法承担赔偿责任。对原告的鉴定费认可，律师费认可2，000元。其为原告垫付过医疗费38，334.20元，要求一并处理。
原告对被告益流公司垫付的医疗费无异议，同意一并处理。
被告永诚保险公司辩称，对本起事故的经过及责任认定无异议，同意承担保险赔偿责任。对原告的医疗费应扣除伙食费及非医保费用；对住院伙食费无异议；对原告的鉴定结论有异议，申请重新鉴定；原告的证据不足以证明其事发时在城镇连续工作及居住满一年的事实，故残疾赔偿金不能按城镇标准计算；原告误工方面的证据不足，误工费按最低工资计算；护理费、营养费分别按每天40元、30元计算；交通费认可300元；衣物损失不认可；车损认可600元；鉴定费、律师费不属于保险赔偿范围。
经审理查明，2013年12月16日，被告益流公司员工严军驾驶沪CVXX**轿车在上海市浦东新区惠南镇大川公路、人民西路路口，与案外人王某某驾驶的电动自行车（载乘原告）相撞，致原告受伤。经交警部门认定，王某某与严军负事故同等责任。后原告被送往上海市浦东医院、中国人民解放军第四五五医院门诊、住院治疗。经华东政法大学司法鉴定中心鉴定，认为原告因交通事故致髌韧带断裂，胫骨骨折、腓骨长、短肌部分断裂，大隐静脉、隐神经断裂，局部软组织内异物等，现左膝关节活动受限，构成XXX伤残，伤后给予休息150天、营养45天、护理60天。经被告永诚保险公司申请，本院委托上海市司法鉴定专家委员会对原告的伤残等级及“三期”进行重新鉴定，该中心审阅相关材料后决定不予受理。
另查明，原告为农村居民。沪CVXX**轿车在被告永诚保险公司处投保有机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任保险（责任限额为500，000元，并附加不计免赔率险），本次事故发生在保险期间内。
上述事实，由当事人的陈述、道路交通事故认定书、医疗病史、司法鉴定意见书、保险单、收据、发票、不予受理通知书等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人作相应赔偿。根据交通事故责任认定、肇事机动车的交强险及商业三者险投保情况，本院确认被告永诚保险公司在交强险责任限额内向原告承担赔偿责任，超出责任限额的损失，由被告益流公司承担60%；被告永诚保险公司在商业三者险责任限额内向原告承担赔偿责任。
对原告的各项损失，本院确认如下：1、医疗费，经当庭核对原、被告提供的医疗费收据，扣除伙食费172元，本院确认为40，067.40元。2、住院伙食补助费180元、护理费3，640元、鉴定费2，300元，原告的主张尚在合理范围，本院予以确认。3、营养费，根据原告的伤情，本院酌情按每天30元计算45天为1，350元。4、交通费，本院酌定300元。5、误工费，原告主张其2004年2月4日至2013年8月在上海森大木业有限公司工作，2013年9月1日起在上海山晟太阳能科技有限公司工作，要求按2012年上海市制造业职工年平均工资48，021元计算5个月为20，010元。为此，原告提供了上海森大木业有限公司与原告签订的协议书、上海市单位退工证明，原告与上海山晟太阳能科技有限公司签订的劳动合同，参保个人城镇基本养老保险缴费情况。本院认为，原告的证据能够证明其工作情况，但不足以证明其主张的误工损失，故本院认同被告永诚保险公司的意见，按每月1，820元计算5个月为9，100元。6、残疾赔偿金，原告主张其2013年9月25日搬到上海市浦东新区惠南镇城南村XXX号居住，之前居住在上海森大木业有限公司的宿舍内，要求按城镇标准计算为87，702元。为此，原告还提供了上海森大木业有限公司出具的居住证明、上海市浦东新区惠南镇城南村民委员会出具的证明、来沪人员居住登记表。本院认为，原告提供的证据能够证明其事发时主要收入来源于城镇且居住于城镇，故对其主张予以支持。7、精神损害抚慰金，本院酌定3，000元。8、车损，本院认同被告永诚保险公司的意见，确认为600元。9、衣物损失，本院酌定200元。10、律师费，本院酌定3，000元。上述损失合计151，439.40元，由被告永诚保险公司在交强险责任限额内先行赔偿114，542元（其中医疗费赔偿项目下10，000元、死亡伤残赔偿项目下103，742元、财产损失赔偿项目下800元），余款36，897.40元中律师费3，000元及鉴定费2，300元中的60%，合计4，380元由被告益流公司赔偿，其已给付38，334.20元，故原告应返还33，954.20元；其余31，597.40元由被告永诚保险公司在商业三者险内赔偿60%为18，958.44元。合计被告永诚保险公司应赔偿原告133，500.44元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告永诚财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告易可芹133，500.44元；
二、原告易可芹于本判决生效之日起十日内返还被告上海益流客运有限公司33，954.20元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，827元（原告易可芹已预交），减半收取计1，413.50元，由被告上海益流客运有限公司负担，于本判决生效之日起七日内交本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 张志军
二〇一四年十一月二十八日
书记员 石 媛
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿医疗生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
三、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
机动车交通事故责任强制保险责任限额由保监会会同国务院公安部门、国务院卫生主管部门、国务院农业主管部门规定。
四、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害的，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。