安徽省淮北市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）淮刑终字第00107号
抗诉机关淮北市杜集区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈辉，男，1974年5月24日出生于安徽省淮北市，汉族，无业，高中文化，户籍地淮北市相山区，住淮北市相山区。曾因盗窃于2004年12月29日被劳动教养一年九个月；因犯贩卖毒品罪于2007年7月6日被判处有期徒刑四年，2010年6月11日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2012年1月10日被判处有期徒刑十个月，2012年9月2日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年5月27日被淮北市公安局杜集分局刑事拘留，同年7月3日经淮北市杜集区人民检察院批准逮捕，同日由淮北市公安局杜集分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。
原审被告人陈运祥，曾用名陈满意，男，1971年2月19日出生于安徽省淮北市，汉族，初中文化，无业，户籍地淮北市杜集区，住淮北市杜集区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年5月27日被淮北市公安局杜集分局刑事拘留，同年7月3日经淮北市杜集区人民检察院批准逮捕，同日由淮北市公安局杜集分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。
原审被告人张陈晨，男，1986年5月20日出生于安徽省淮北市，汉族，高中文化，无业，住淮北市杜集区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年5月27日被淮北市公安局杜集分局刑事拘留，同年7月3日经淮北市杜集区人民检察院批准逮捕，同日由淮北市公安局杜集分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。
淮北市杜集区人民法院审理淮北市杜集区人民检察院指控原审被告人陈运祥、陈辉、张陈晨犯贩卖毒品罪一案，于2015年4月21日作出（2015）杜刑初字第00002号刑事判决。宣判后，淮北市杜集区人民检察院提出抗诉，陈辉提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年7月23日公开开庭审理了本案。淮北市人民检察院指派检察员王昌锋、代理检察员刘冬梅出庭履行职务，上诉人陈辉、原审被告人陈运祥、张陈晨到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院依据相关书证、鉴定结论及被告人供述等证据查明：2014年5月25日，被告人陈运祥、陈辉商议并筹得4000元从湖北省孙某某（另处）处购买甲基苯丙胺（冰毒），次日，被告人陈辉、张陈晨在萧县张庄寨高速口接收甲基苯丙胺时被公安机关抓获，当场缴获毒品一包（净重36.97克）。同月上旬的一天，陈运祥从孙某某处购买5000余元的甲基苯丙胺，卖给陈辉17克，陈辉将其中1.3克卖给“洋洋”，由张陈晨将该毒品交付“洋洋”，剩余毒品被二人吸食。同月中旬的一天，陈运祥从孙某某处购买4000余元的甲基苯丙胺，卖给陈辉10余克。
原审法院认为：被告人陈运祥、陈辉、张陈晨违反毒品管理法规贩卖毒品，其中，陈运祥贩卖甲基苯丙胺63.97克，陈辉、张陈晨贩卖甲基苯丙胺38.27克，三被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。三被告人归案后如实供述犯罪事实，属坦白，依法从轻处罚。陈辉系累犯、毒品再犯，依法从重处罚。张陈晨在共同犯罪中起次要或辅助作用，系从犯，依法从轻处罚。张陈晨协助公安机关抓获陈运祥，有立功表现，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三、七款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十八条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决：一、被告人陈运祥犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处罚金五万元；二、被告人陈辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利二年，并处罚金四万元；三、被告人张陈晨犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金二万元；四、被查获的毒品39.09克、冰壶2个、杜冷丁2支、包装袋若干、电子秤一台由公安机关依法予以没收。
淮北市杜集区人民检察院抗诉提出：原判认定张陈晨系从犯不当，对张陈晨量刑畸轻。
陈辉上诉提出：原判量刑过重。
经审理查明：
一、2014年5月25日，上诉人陈辉、原审被告人陈运祥在陈辉租住的淮北市相山区批发市场物资局家属楼308室，商量从湖北省孙某某（另处）处购买甲基苯丙胺（毒品）回来贩卖，用于偿还欠款，原审被告人张陈晨在场。当日，陈运祥、陈辉筹集了4000元汇给孙某某。次日下午，陈运祥联系陈辉，让陈辉到张庄寨高速口接货，并将张陈晨的手机号留给客车驾驶员。18时30分许，陈辉、张陈晨在萧县张庄寨高速口接收甲基苯丙胺时被公安机关抓获，当场缴获毒品一包。经检验，毒品净重36.97克，含有甲基苯丙胺成分。
二、2014年5月上旬的一天，陈运祥从孙某某处购买5000余元的甲基苯丙胺，在其位于淮北市杜集区高岳社区淮北艺校对面租房处出售给陈辉17克，陈辉将其中的1.3克卖给“洋洋”，由张陈晨将毒品交付“洋洋”，剩余毒品被二人吸食。
三、2014年5月中旬的一天，陈运祥从孙某某处购买4000余元的甲基苯丙胺，在其租房处出售给陈辉10余克。后陈运祥以有人用现钱购买为由，从陈辉处要回7克。
另查明，张陈晨被公安机关抓获后，配合公安机关抓获了陈运祥。公安机关从陈运祥住处查获疑似毒品一袋（净重0.73克），从陈辉住处查获冰壶2个、杜冷丁2支、包装袋若干、电子秤一台及疑似毒品四袋（净重1.39克）。经检验，查获的疑似毒品中均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
上述事实，有下列证据证实：
1、淮北市公安局杜集分局出具的抓获经过：陈辉、张陈晨于2014年5月26日被该局在萧县张庄寨高速路口抓获，当晚，公安机关在张陈晨的配合下抓获陈运祥。
2、扣押清单、当面称量笔录、照片、发还清单：2014年5月27日，公安机关在陈运祥居住的淮北市杜集区高岳镇淮北艺校对面的租房内搜查、扣押疑似毒品一袋，经当面称量重约0.9克；在陈辉居住的淮北市相山区批发市场物资局家属楼308室内搜查、扣押了疑似毒品四袋（经当面称量重约2.5克）、冰壶2个、杜冷丁2支、包装袋若干、电子秤1台及皖FJ12**长城牌汽车一辆（已发还车主孙光要）。公安机关在宿州市张庄寨高速口现场抓获张陈晨时，从其身上扣押疑似毒品一袋，经当面称量重约38.3克。
3、淮北市公安局（淮）公刑鉴（理化）字（2014）50号物证检验报告：经检验称重，从张陈晨身上、陈运祥住处、陈辉住处缴获的疑似毒品，净重分别为36.97克、0.73克、1.39克，均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
4、淮北市劳动教养管理委员会淮劳委决字（2004）86号劳动教养决定书、安徽省淮北市相山区人民法院（2007）相刑初字第134号、（2012）相刑初字第00049号刑事判决书、离监犯综合信息表：陈辉因盗窃于2004年12月29日被劳动教养一年九个月。因犯贩卖毒品罪于2007年7月6日被判处有期徒刑四年，2010年6月11日刑满释放。因犯贩卖毒品罪于2012年1月10日被判处有期徒刑十个月，2012年9月2日刑满释放。
5、人体尿样毒品检测报告：经检测，陈运祥、陈辉、张陈晨均为吸毒人员。
6、证人魏某某的证言及辨认笔录：其于2014年5月帮ＸＸ祥送过几次冰毒。有一次，陈运祥安排其到一马路立交桥桥头找人拿东西（冰毒），一名稍胖的男子将一个用卫生纸卷着的小包给其，其送到陈运祥租住处，听说当晚冰毒被抢。其辨认出陈辉系给其冰毒的人。
7、证人李某某的证言：其是陈辉的女朋友。陈运祥于2014年5月25日找其借钱，其将4000元转到陈辉帐户，陈辉将钱交给陈运祥。次日，陈运祥来其家找陈辉时被公安机关抓获。
8、证人赵某某的证言：陈辉驾驶的皖FJ12**轿车是其租来让陈辉去要账的。
9、上诉人陈辉的供述及辨认笔录：2014年5月25日上午，陈运祥到其家商量还款之事，因之前陈运祥找其借钱，其租车抵押借了2万元，钱一直未还。后陈运祥接个电话，说湖北有人急用钱，以每克100元的价格出售冰毒，二人凑钱买点冰毒卖，当时张陈晨在场。后陈运祥向李某某借钱，李某某将钱打到其卡上，其取出3700元给陈运祥。次日14时许，“四哥”租车让其去要账，其开车带张陈晨去车管所补办驾驶证，后其接陈运祥电话说货五六点到张庄寨高速路口，让去接货，还把张陈晨的手机号留给了客车驾驶员。16时许，其带张陈晨到张庄寨高速口，车到后，张陈晨下车去拿冰毒，其在车里等，拿到冰毒后二人被公安机关抓获。在被抓的二十天前，陈运祥让其到张庄寨高速口接他，并说去湖北买冰毒了，还拿了点让张陈晨尝。后三人来到陈运祥在高岳租住处，张陈晨到卧室吸冰毒，其以每克170元的价格从陈运祥处购买17克冰毒，当时未付钱。这些冰毒大部分被其与张陈晨吸食，一小部分其分两次分别卖给“洋洋”0.5克和0.8克，是张陈晨送的货。在被抓的十天前，其带张陈晨到陈运祥在高岳租住处以每克170元的价格买了11克冰毒。后陈运祥联系其说有人要买冰毒，让其送回7克，并安排魏某某找其拿，其用电子秤称出7克冰毒，在一机厂大门口交给魏某某，剩约3.6克。张陈晨帮其联系买冰毒的人并帮其送货，其让张陈晨免费吸冰毒，偶尔也给他几十元零花钱。其辨认出魏某某系找其拿冰毒的人。
10、原审被告人陈运祥的供述及辨认笔录：2014年5月25日，其到陈辉家商量还钱事宜，其之前找陈辉借钱，陈辉租车抵押借了两万元，钱一直未还。后其收到湖北孙某某短信，得知他急需用钱，以每克100元的价格出售冰毒。其与陈辉商量，二人凑钱买冰毒贩卖还租车利息，陈辉说没钱。当时张陈晨在场但没说话。后其向李某某借钱，李某某把钱汇入陈辉银行卡，陈辉转给其3700元，其加了300元后将4000元转给孙某某买冰毒。次日，孙某某打电话说冰毒放在一个饼干盒里，由长途客车带过去，并把司机的号码告诉其。其与陈辉、张陈晨联系，说湖北的冰毒发来了，让二人到张庄寨高速口接货。当晚七八时，其与陈辉联系后到陈辉家中被公安机关抓获。在被抓的二十天前，其到湖北找孙某某以五六千元的价格购买约40克冰毒，当晚6时许，陈辉、张陈晨到高速路口接其回到其位于高岳的租房处。其以每克170元的价格卖给陈辉十六七克冰毒，购毒款算作还抵押车的利息，剩余冰毒其自己吸食了。在被抓的十天前，其与孙某某联系购买约4500元的冰毒，冰毒放在一个酸奶箱子里，由长途汽车带来，其到高速路口接的货，约有三十四五克。其联系陈辉，陈辉带着张陈晨到其处以每克170元的价格购买约十克冰毒，陈辉未付钱，购毒款算还抵押借款的钱了。陈辉走后，王某某带人来买冰毒，其联系陈辉，并安排魏某某到一马路立交桥找陈辉拿毒品，后魏某某拿回一个用卫生纸包着的小纸包，内有7克冰毒，被王某某抢走。其辨认出张陈晨系2014年5月26日在萧县张庄寨高速口接收冰毒的人，孙某某系向其出售冰毒的人。
11、原审被告人张陈晨的供述及辨认笔录：2014年5月25日，陈辉与陈运祥在陈辉家中商量还贷款之事，并说买冰毒卖钱还贷款，其在旁边听但没说话。后陈运祥找李某某借钱，李某某把钱打到陈辉帐户上，陈辉将3700元转给陈运祥。次日下午，陈辉开车接其到车管所补办驾驶证，陈运祥给陈辉打电话，后陈辉开车带其到张庄寨高速口接冰毒。18时30分许，对方打电话说车到了，陈辉给其40元去接货，其刚拿到货，二人就被公安机关抓获。经当面称量，毒品重38余克。在被抓的二十天前，其与陈辉开车到张庄寨高速口接陈运祥，陈运祥上车后从红色塑料袋里捏了点冰毒让其尝。后三人到陈运祥在高岳的租房处，其去吸冰毒，陈运祥拿了一小包用白色塑料袋装的约一、二十克冰毒给陈辉，大部分被其与陈辉吸食，小部分被陈辉分两次卖给“洋洋”，由其送货，一次0.5克，一次0.8克。在被抓的十天前，陈辉带其去陈运祥在高岳租住处，陈辉从陈运祥处拿了一小包约十一、二克冰毒。其辨认出陈运祥系2014年5月26日安排其到萧县张庄寨高速口接收冰毒的人。
本院认为：上诉人陈辉、原审被告人陈运祥、张陈晨违反国家毒品管理法规贩卖毒品，其中，陈运祥贩卖甲基苯丙胺63.97克，陈辉、张陈晨贩卖甲基苯丙胺38.27克，其行为均已构成贩卖毒品罪。三被告人归案后如实供述犯罪事实，属坦白，依法从轻处罚。陈辉系累犯、毒品再犯，依法从重处罚。原判已综合考虑陈辉系坦白、累犯、毒品再犯等从轻、从重处罚情节，量刑并无不当，陈辉关于原判量刑过重的上诉理由不能成立。对抗诉机关关于原判认定张陈晨系从犯不当的抗诉意见，经查，在共同犯罪中，张陈晨未参与陈运祥与陈辉预谋购买毒品，亦未参与毒资的筹集，仅是在毒品到达后按照陈运祥的安排与陈辉一起接毒，在共同犯罪中起辅助作用，应认定为从犯，故此抗诉意见不能成立。张陈晨系从犯、具有立功表现，依法减轻处罚。原判表述张陈晨系从犯、有立功情节并予以从轻处罚，却在法定量刑幅度以下对张陈晨判处刑罚不当，但综合考虑张陈晨的犯罪情节，原判对其判处有期徒刑四年六个月并无不妥，抗诉机关关于原判量刑畸轻的抗诉意见不能成立。综上，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回抗诉、上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵媛媛
代理审判员 赵 威
代理审判员 朱 磊
二〇一五年八月四日
书 记 员 丁 璐
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；