江西省全南县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣0729民初571号
原告：徐泽年，男，1952年12月28日出生，汉族，住赣州市全南县。
委托诉讼代理人：钟洪优，男，1968年1月1日出生，汉族，住赣州市全南县，系原告亲属。
委托诉讼代理人：陈红华，江西桃江律师事务所律师。
被告：缪以华，男，1977年7月20日出生，汉族，住赣州市全南县。
委托诉讼代理人：钟富明，男，1974年10月6日出生，汉族，住赣州市赣县，由全南县金龙镇员山村村民委员会推荐。
被告：温小灵，男，1967年9月26日出生，汉族，住赣州市全南县。
委托诉讼代理人：沈坤勇，全南县城厢法律服务所法律工作者。
被告：温房东，男，1977年10月13日出生，汉族，住赣州市全南县。
原告徐泽年与被告缪以华、温小灵、温房东提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年7月24日立案后，依法适用普通程序，于2017年9月7日公开开庭进行了审理。原告徐泽年的委托诉讼代理人钟洪优和陈红华、被告缪以华及其委托诉讼代理人钟富明、被告温小灵及其委托诉讼代理人沈坤勇、被告温房东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐泽年向本院提出诉讼请求：要求三被告共同赔偿380937.32元[（医疗费150305.41元+残疾赔偿金185456.96元+误工费106805.54元+护理费110051.83元+住院伙食补助费2700元+营养费15560元+交通费235元+定残后护理费229880元+精神抚慰金13000元+鉴定费1900元）×70%-（95500元+7055.5元+10000元）]；庭审后，原告更正了其计算数据，表示计算错误，故诉讼请求数额最后变更为458570元。事实和理由：温房东在老家新建住房，将工程以530元/㎡的单价包工包料给温小灵承建，温小灵以1000元的价格将房屋二楼浇楼面的劳务分包给缪以华。缪以华接受分包后，以140元/天的工价请徐泽年做工。2015年7月3日上午11时半左右，徐泽年在二楼工作面上不幸摔下，当天在全南县人民医院抢救后送赣州市人民医院治疗92天，除新农保补偿外，原告方支付医疗费135595.44元。2017年3月19日至5月1日，徐泽年因伤再在全南县人民医院住院治疗43天，除新农保补偿外，原告方支付医疗费9942.82元。原告方因徐泽年的伤情还支付了赣州市人民医院生活护理费9450元，其他门诊开支4767.41元、交通费235元，原告方现有开支合计159990.68元，其中，缪以华、温小灵已支付95500元（庭审后，原告重新核对被告支付的数额为112555.5元），因徐泽年残疾严重，涉及伤残等级赔偿、残后护理、定残前误工、护理的费用，原、被告一致要求通过法院依法处理。为此，特诉至法院。
被告缪以华辩称，一、答辩人与原告均属于提供劳务者，双方不属于雇佣关系。1、原告与答辩人等7名工人的工作内容为拌水泥浆，并把水泥浆送到楼面，温小灵及其雇请的工人温东兴一同在楼面上负责把拉上来的水泥浆抚平。由此可见，答辩人与原告提供的是劳动力，并非劳动成果。2、温小灵口头上提出浇楼面的工资合计1000元，答辩人两夫妻与其他工人共计7人按照工作强度及劳动能力分配这1000元工资报酬，答辩人没有赚取利润。3、原告的工作并非答辩人调度、指挥，答辩人不是原告的雇主，仅仅是此次劳务活动的牵头人、联系人。二、原告提出的赔偿数额过高。1、原告属于农村居民，其伤残赔偿金应当按照农村居民标准计算。2、原告提出的误工费计算标准过高。原告属于农村居民，并且已超过退休年龄，应当根据其实际情况酌情计算误工费。原告住院期间的护理费已由答辩人支付，应当据实剔除。另外，出院以后的护理期限过长。4、原告受伤2年后才申请司法鉴定，没有及时进行鉴定，间隔时间过长。答辩人对原告的司法鉴定结论有异议，同时对原告用药的合理性也存在疑义。为此，答辩人要求法院启动重新鉴定程序，同时对原告用药的合理性也一并进行司法鉴定。三、原告医保报销的医疗费应当据实剔除。具体数额按照医保报销结算表进行核实。四、答辩人出于人道主义先行支付的医疗费等费用合计142599元，其中温房东垫付10000元，温小灵垫付30750元，缪以华垫付101849元。五、原告受伤至起诉已超过2年，超过了诉讼时效。综上，请法院充分考虑答辩人的实际情况，依法作出公正的判决。
被告温小灵辩称，一、答辩人将楼面浇筑部分施工分包给缪以华施工，缪以华为分包施工并具有独立承揽人的法律性质。答辩人自承揽被告温房东房屋建设后，在对二楼楼面浇筑施工时将水泥搅拌、吊运等施工作业分包给缪以华，由缪以华独立承揽并组织施工人，所需施工人数、报酬约定和支付、工作时间安排、施工作业的机器设备等均由缪以华自行提供和决定调配。分包承揽报酬由答辩人与缪以华自行结算，缪以华在作业期间与答辩人并不存在控制、支配以及从属关系。全南县公安局城厢派出所对相关人员的讯问笔录也可证实缪以华是独立分包承揽人。二、缪以华与原告存在雇佣关系的事实。缪以华在分包承揽后因需对楼面浇筑施工，于是临时雇佣了原告等多人到施工现场，报酬约定和给付方式由缪以华与原告自行商定达成，期间由缪以华来指示、安排原告等人完成施工作业。三、对此事故发生，原告自身存在着重大过错行为。1、根据讯问笔录得知，原告从事房屋建筑行业时间较长，本身有着丰富的实践经验，应当比一般人更具有高空作业的风险防范意识。2、（1）作业吊机为原告与缪以华共同安装完成，在施工期间原告未对吊机转进行有效视察，以致吊机在作业行程主要受力的支撑脚架松脱未察觉而导致事故发生。（2）违背安全作业规范，使用吊机在升降作业过程中，身上未系安全带等高空作业安全防护措施，导致吊机发生事故后被拽出摔下引发伤害事故。四、有关赔偿诉求应根据各方责任划分担责，对于答辩人已垫付的费用应给予扣除。1、依据法律规定，原告受缪以华雇佣，应由雇主来承担由此产生的相关民事赔偿责任。原告本人有过错，对事故后果的赔付也应担责。2、因缪以华多年从事建筑行业，答辩人在分包行为时未尽到对分包人有关资质的审查核实，对于原告的合理损失，答辩人同意按在划分责任后的10%来担责，对于答辩人已经垫付的费用应给予扣除。
被告温房东辩称，我的房子是承包给温小灵了，包工包料的方式。我方已支付了10000元给原告。我认为主要责任在原告本人，其年龄较大。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告徐泽年提交：被征地农民证复印件（与原件核对无异）四本，金龙镇员山村村委会关于原告未享受社保待遇的证明一份，全南县城厢派出所对温房东、温小灵、缪以华、钟院娣所作的笔录四份，补充协议一份，第一次住院（全南县人民医院）的入出院记录、报告书、票据及费用清单等材料计十四页，第二次住院（赣州市人民医院）的入出院记录及报告单等计十一页，第三次住院（赣州市人民医院）的入出院记录、报告书及费用清单等计二十四页，第四次住院（全南县人民医院）的入出院记录、票据及费用清单等计九页，生活护理收款收据四张，赣州市人民医院门诊收据七张，赣州市医疗急救中心门诊收据一张，全南县人民医院门诊收据十九张，全南县东方大药房手工发票一张，车票及乘客人身意外伤害保险单各三张，全南县定点医疗机构参合农民住院费用补偿结算表等相关材料计八页，赣康司临鉴字[2017]第2-017号司法鉴定意见书一份，鉴定发票一份，金龙镇员山村村委会关于原告家所有田地被征收的证明（加盖全南县金龙镇人民政府印章）一份，全南县社会保险事业管理局证明一份。被告缪以华提交：相片打印件一份、收条复印件一份、江西省农村信用社回单复印件四张、江西省农村信用社流水复印件一份、客户账户信息一份。被告温小灵提交：全南县农村社会养老保险事业管理局证明一份。被告温房东未提交证据。
对以下证据当事人无异议，本院予以确认并在卷佐证：被征地农民证，全南县城厢派出所对温房东、温小灵、缪以华、钟院娣所作的笔录，补充协议，第一次住院（全南县人民医院）的入出院记录、报告书、票据及费用清单等，第二次住院（赣州市人民医院）的入出院记录及报告单等，第三次住院（赣州市人民医院）的入出院记录、报告书及费用清单等，鉴定发票，金龙镇员山村村委会关于原告家所有田地被征收的证明（加盖全南县金龙镇人民政府印章），全南县社会保险事业管理局证明，相片，收条，江西省农村信用社回单，江西省农村信用社流水，客户账户信息，全南县农村社会养老保险事业管理局证明。
对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、金龙镇员山村村委会关于原告未享受社保待遇的证明，三被告均有异议，本院认为是否享受社保待遇不应由村委会出具，故对该证据不予确认；2、第四次住院（全南县人民医院）的入出院记录、票据及费用清单等，生活护理收款收据，赣州市人民医院门诊收据，赣州市医疗急救中心门诊收据，全南县人民医院门诊收据，全南县定点医疗机构参合农民住院费用补偿结算表等相关材料，三被告均对真实性无异议，但认为因糖尿病花费的费用则需剔除，本院认为以上证据可相互印证，故对以上证据予以确认，治疗糖尿病的费用可结合其他证据予以剔除；3、全南县东方大药房手工发票、车票及乘客人身意外伤害保险单，三被告有异议，本院认为药店发票并不能证明购买的什么药品及是否与原告的伤情有关，而车票显示的从全南乘车到赣州的2015年10月10日、2016年8月26日，并无相关的医疗票据等以佐证该车票的发生与本案有关，故本院对以上证据均不予确认；4、赣康司临鉴字[2017]第2-017号司法鉴定意见书一份，三被告均对真实性无异议，但对鉴定意见有异议，本院认为该鉴定意见书程序合法，而被告并未提交足以推翻该鉴定意见的证据，故对该证据予以确认。
根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年，被告温房东因需在老家陂头村倒湾小组新建三层的房屋，以530元/㎡的价格将房屋建设工程发包给无建筑施工资质的被告温小灵，被告温小灵承建后，以1000元的价格将房屋二楼楼面的浇筑工程分包给被告缪以华。2015年7月3日上午八时左右，被告缪以华雇请的包括原告徐泽年在内的五个人（其中原告的报酬是140元，另一男工的报酬是100元，三女工的报酬分别是80元）及被告缪以华俩夫妻到被告温房东新建房屋的二楼楼面进行浇筑工作。被告缪以华与原告在二楼楼面将被告缪以华提供的三角支架吊机安装好后，由原告操作吊机将搅拌好的水泥浆从楼下吊到二楼楼面。至上午十一时三十分钟左右，因吊机安装不牢靠，原告在操作吊机时，吊机的机头甩出，原告也一并摔到楼下，随即，原告被送到全南县人民医院住院1天，用去医疗费5626.69元。2015年7月3日，原告转院至赣州市人民医院住院治疗，入院记录中注明”既往史：既往体健，2008年因肠梗阻在全南县中医院给予手术治疗，2012年高处坠落伤致头部流血在全南县人民医院治疗。”原告住院期间，因资金困难，原告的儿子与被告缪以华、温小灵协商并达成一致意见，先办理原告的出院手续，以取得全南县新型农村合作医疗管理中心补偿款之后用于支付原告的医疗费，故于2015年7月25日为原告办理了出院手续，即住院22天，用去医疗费120173.44元；同日，又为原告办理了住院手续，治疗至2015年10月3日，住院70天，用去医疗费109785.32元，出院诊断：1、高处坠落伤术后；2、双侧股骨骨折：左股骨开放性骨折，右股骨闭合性骨折；3、左膝、右踝开放性损伤、右踝关节开放性骨折脱位，右胫后动脉断裂，右胫神经损伤？；4、右跟骨、距骨、足舟骨开放性骨折，右跟骨距骨骨缺损；5、蛛网膜下腔出血；6、双肺挫伤并感染，双侧肋骨骨折；7、左肱骨大结节骨折。出院医嘱：1、加强营养，在专科医师指导下患肢功能锻炼，防止关节僵硬。翻身拍背预防肺部感染，预防褥疮，踝泵运动预防深静脉血栓形成，正规医院每周行外固定架针道换药；2、每月返院拍片复查，待患者炎症指标及感染控制后择期再次手术治疗；3、门诊复诊、4、不适随诊。以上三次住院治疗费用通过全南县新型农村合作医疗管理中心共补偿了100000元。原告从2015年7月3日到2015年9月29日在赣州市人民医院住院期间支付门诊费用291.2元；在2015年10月3日出院支付赣州市医疗急救中心费用合计2031元；从2015年11月8日到2017年3月19日因遵医嘱拍片复查支付诊疗费、放射费合计1321元。2017年3月19日，原告因拆除固定物到全南县人民医院住院治疗至2017年5月1日，住院43天，用去医疗费25749.55元（其中胰岛素注射液、阿卡波糖片、血糖检查费用合计5143.94元），出院诊断：1、双股骨骨折术后；2、2型糖尿病。出院医嘱：1、出院后内科治疗糖尿病；2、术后一个半月拄双拐下地活动；3、不适随诊。此次住院费用通过全南县新型农村合作医疗管理中心补偿了15806.73元。之后，原告因治疗糖尿病分别于2017年5月25日到全南县人民医院治疗用去448.2元（诊疗费14元+一次性无菌注射针18.27元+门冬胰岛素30注射液222.27元+阿卡波糖片193.56元），于2017年6月27日到全南县人民医院治疗用去578.01元（诊疗费14元+门冬胰岛素30注射液370.45元+阿卡波糖片193.56元）。综上，住院费用合计145528.27元[（第一次住院5626.69元+第二次住院120173.44元+第三次住院109785.32元）-补偿100000元+（第四次住院25749.55元-补偿15806.73元）]，其他费用合计4669.41元[住院期间门诊费用291.2元+急救中心费用2031元+复查门诊费用1321元+治疗糖尿病费用1026.21元（448.2元+578.01元）]。原告四次住院期间，均由原告的儿子徐炳明（平时务工）护理，但在赣州市人民医院住院期间，同时雇请了江西瑞泉护理服务有限公司的护工护理，为此支出护理费用9450元，原告主张赔偿数额时未将该9450元计入。原告出院在家休养期间，由其妻子黄长清护理，原告自述其妻子平时打零工收入80~90元/天。原告及其妻子、原告的儿子徐炳明均是被征地农民。
原告受伤后，被告缪以华向原告支付了71805.5元，被告温小灵支付了30750元，被告温房东支付了10000元。
经原告申请、本院委托，赣州康泰司法鉴定中心于2017年8月21日作出鉴定意见，鉴定原告此次损伤致其左、右膝关节活动功能障碍构成七级伤残，右踝关节活动功能丧失构成九级伤残；误工期限、护理期限、营养期限自受伤之日起至伤残评定前一日止；需要大部分护理依赖；不再发生必然的后续治疗费。原告为此支付鉴定费1900元。被告缪以华对鉴定意见不服，为此提出重新鉴定的申请，并要求对医疗费的合理性进行鉴定，但其于2017年10月9日撤回了司法鉴定的申请。
本院认为，关于本案是否超过诉讼时效，被告缪以华主张本案已过诉讼时效，经审查，原告自2015年7月3日受伤后，住院治疗至2015年10月3日，之后遵医嘱定期拍片复查。2017年3月19日，原告因拆除固定物到全南县人民医院住院治疗至2017年5月1日，出院后于2017年7月24日起诉至法院，故本案未超过诉讼时效。
个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告徐泽年在发生事故时已年满63周岁，且曾在2012年因高处坠落伤致头部流血在医院治疗，其在施工过程中更应谨慎注意自己的安全，但其在安装吊机时未认真仔细，也未谨慎施工，且未做好安全措施，致使事故发生，故原告本身应承担相应的责任。被告缪以华雇请原告做工，有义务对原告进行安全教育，对原告的劳务活动采取安全措施及提供安全保障，但被告缪以华没有尽到自己的义务，且被甩出的吊机系由被告缪以华与原告共同组装，故被告缪以华也应承担相应的责任。根据建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第二项、第三项规定，村庄建设规划范围内的农民自建住宅根据高度层数的不同分别属于限额以下工程（高层建筑）和农民自建低层住宅（低层建筑），农民自建两层（不含两层）以上住宅属于农民自建高层建筑。再根据《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款的规定，农民自建高层住宅的建筑活动应适用《中华人民共和国建筑法》调整，即施工单位必须具备建筑施工资质。本案中，被告温房东新建的房屋层数为三层，但其将房屋发包给未取得建筑施工资质的被告温小灵，存在选任不当的过错责任，应承担相应赔偿责任。被告温小灵将二楼楼面浇筑分包给同样未取得建筑施工资质的被告缪以华，亦存在选任不当的过错责任，亦应承担相应赔偿责任。根据各方的过错程度，本院酌情认定原告对其自身的各项合理损失承担35%的责任，被告缪以华对原告的各项合理损失承担40%的赔偿责任，被告温小灵承担15%的赔偿责任，被告温房东承担10%的赔偿责任。
经核算，原告的合理损失如下：关于医疗费，有医院的收费票据及病人费用清单等证实，本院予以确认，原告第四次住院时，因原告患有糖尿病而发生了相关费用，其中胰岛素注射液、阿卡波糖片、血糖检查费用合计5143.94元，由于治疗糖尿病费用也予以了部分报销，则本院酌定扣除3000元；门诊治疗糖尿病的费用1026.21元也应扣除，则合理的医疗费共计146171.47元（住院费用合计145528.27元+其他费用合计4669.41元-住院治疗糖尿病费用3000元-门诊治疗糖尿病费用1026.21元）。关于残疾赔偿金，原告因此次事故造成左、右膝关节活动功能障碍七级伤残和右踝关节活动功能丧失九级伤残，其提供被征地农民证和金龙镇员山村村委会（加盖全南县金龙镇人民政府印章）的证明拟主张应按江西省2016年度城镇居民人均可支配收入28673元/年的标准计算伤残赔偿金，本院认为其虽然是农业户口，但其家庭承包地已经被征收，其主要收入来源已不能依赖土地，其日常生活、收入来源等方面与城镇户口的居民基本一样，故本案中的伤残赔偿金可根据城镇居民的相关标准计算，原告主张赔偿系数为42%，不违反法律规定，本院予以确认，但年限应计算15年，则残疾赔偿金为180639.9元（28673元/年×15年×42%）。关于误工费，原告虽系农业家庭户口，但其系被征地农民，平时从事建筑业，其误工费应参照江西省2016年度建筑业在岗职工平均工资50108元/年、鉴定期限从受伤之日(即2015年7月3日)起至评残前一日(即2017年8月20日)止计778天计算，因原告现已满65周岁，其劳动能力相对会减弱，则本院确定误工费的赔偿系数为60%；又因原告每月领取城乡居民养老金81.91元，则该部分养老金应在误工费中扣除，则误工费为61959.33元（50108元/年÷365天×778天×60%-81.91元/月÷30天×778天）。关于护理费，根据鉴定意见，原告的护理期限从受伤之日(即2015年7月3日)起至评残前一日(即2017年8月20日)止计778天；其四次住院计135天由其儿子徐炳明护理，徐炳明虽系农业家庭户口，但其系被征地农民，平时务工，住院期间护理费可按原告主张的江西省2016年度在岗其他服务业51631元/年的标准计算135天，即19096元（51631元/年÷365天/年×135天），被告缪以华主张原告在赣州市人民医院住院期间请护工所支出的9450元应在护理费中扣除，但经审查，原告并未将该9450元计入赔偿数额中，而各被告垫付的钱款，本院会在各被告应承担的数额中扣除，故本院认为该9450元不应在该项中扣除；其出院回家后，由其妻子黄长清护理，黄长清现已年满六十四周岁，自述平时打零工80~90元/天，则本院酌定80元/天，休养期间护理费可参照误工费计算643天（778天-135天），即51440元（80元/天×643天）；定残后的护理费，由于原告经鉴定需要大部分护理依赖，现原告主张护理依赖系数为40%，再按江西省2016年度在岗职工平均工资57470元/年计算10年，此不违反法律规定，本院予以确认，则定残后护理费为229880元（57470元/年×40%×10年）；三项护理费合计300416元。关于营养费，原告主张营养费按20元/天的标准、鉴定期限自受伤之日起至伤残评定前一日止计778天计算符合法律规定，本院予以确定，则营养费为15560元（20元/天×778天）。关于住院伙食补助费，原告主张住院伙食补助费按20元/天的标准、住院天数135天计算符合法律规定，本院予以确定，则住院伙食补助费为2700元（20元/天×135天）。关于鉴定费，原告因申请鉴定支付1900元的鉴定费，故鉴定费数额为1900元。关于精神抚慰金，原告因此次事故造成左、右膝关节活动功能障碍七级伤残和右踝关节活动功能丧失九级伤残，其主张精神抚慰金13000元符合法律规定，本院予以支持。
综上，原告徐泽年的赔偿费用共计722346.7元（医疗费146171.47元+残疾赔偿金180639.9元+误工费61959.33元+护理费300416元+营养费15560元+住院伙食补助费2700元+鉴定费1900元+精神损害抚慰金13000元）。被告缪以华应承担的赔偿比例为40%，即288938.7元（722346.7元×40%），扣减被告缪以华已经垫付的71805.5元，被告缪以华还应赔偿217133.2元（288938.7元－71805.5元）；被告温小灵应承担的赔偿比例为15%，即108352元（722346.7元×15%），扣减被告温小灵已经垫付的30750元，被告温小灵还应赔偿77602元（108352元-30750元）；被告温房东应承担的赔偿比例为10%，即72235元（722346.7元×10%），扣减被告温房东已经垫付的10000元，被告温房东还应赔偿62235元（72235元-10000元）。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：
被告缪以华于本判决发生法律效力后十五日内向原告徐泽年赔偿损失217133.2元；
被告温小灵于本判决发生法律效力后十五日内向原告徐泽年赔偿损失77602元；
被告温房东于本判决发生法律效力后十五日内向原告徐泽年赔偿损失62235元；
驳回原告徐泽年的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8178元(原告已预付)，由原告徐泽年负担1812元，由被告缪以华负担3872元，由被告温小灵负担1384元，由被告温房东负担1110元，此款限与上述款项一并支付。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本上诉于江西省赣州市中级人民法院。
审 判 长 谭梦薇
人民陪审员 邓华金
人民陪审员 廖 铭
二〇一七年十二月六日
书 记 员 陈丽娟