山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济民一终字第1100号
上诉人（原审被告）济南山化化肥有限公司，住所地济南市。
法定代表人吕杰，总经理。
委托代理人张治国，山东才有律师事务所律师。
委托代理人吴树涛，山东才有律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）张春丽，女，1986年4月5日出生，汉族，无业，住济南市。
委托代理人杜明君，山东正唐律师事务所律师。
上诉人济南山化化肥有限公司（以下简称为山化化肥公司）因与被上诉人张春丽劳动争议一案，不服济南市槐荫区人民法院（2014）槐民初字第1955号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭于2015年1月15日公开开庭审理了本案。上诉人山化化肥公司的委托代理人张治国、吴树涛，被上诉人张春丽的委托代理人杜明君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定：张春丽为证明其与山化化肥公司存在劳动关系，提供《公司通讯录》复印件、《销售工资表》复印件、《业务员考核一览表》复印件、有刘某签名的工作安排清单、张春丽与刘某的录音资料以及刘某、吕某某、李某某三人的《社会保险个人权益记录单》原件，其中《公司通讯录》、《销售工资表》、《业务员考核一览表》三份表中的人员名单及顺序基本一致，且均有刘某的签名，山化化肥公司提出异议，认为刘某虽系山化化肥公司单位员工，但经调查核实刘某并未签字。山化化肥公司为此申请刘某出庭作证。2014年10月17日开庭时，刘某未出庭接受质询。张春丽诉称录音资料的录制时间为2014年2月22日，系其与刘某通话的记录，录音中有其陈述“今天下午不让我来了”，刘某陈述“你被开除了”等内容。山化化肥公司对该录音未提出相应的反驳证据。根据张春丽提供的《销售工资表》记载，张春丽2013年5月出勤25.5天，基本工资1700元，出勤工资1666元，应发工资1666元，实发工资1666元。2013年9月出勤24天，基本工资2000元，出勤工资2200元，应发工资（含住房补贴100元）2300元，实发工资2300元。2013年10月出勤25天，基本工资2000元，出勤工资2280元，应发工资（含住房补贴100元）2380元，实发工资2380元。2013年11月出勤26天，基本工资2000元，出勤工资2200元，应发工资（含住房补贴100元，话费补助30元）2330元，扣款：话费补助30元、请假扣款10元，实发2290元。2013年12月出勤26天，基本工资2000元，出勤工资2200元，应发工资（含住房补贴100元、话费补助30元）2330元，扣款：话费补助30元、夏季工装-360元，实发工资2660元。2014年7月，张春丽向济南市槐荫区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求山化化肥公司：1、支付2013年5月至2014年2月双倍工资33693元。2、支付2013年4月至2014年2月期间周末上班的双倍工资13144元。3、支付经济赔偿金6663元。4、支付2014年1月2月份工资4600元。2014年7月11日，济南市槐荫区劳动人事争议仲裁委员会作出济槐劳人仲案（2014）31号仲裁裁决书，查明：张春丽2013年4月进入山化化肥公司工作，2014年1月离职。双方没有签订劳动合同。张春丽每周工作6天，另查明：张春丽的平均工资2259.20元。认为：张春丽2013年4月进入山化化肥公司工作，该公司未与张春丽签订书面劳动合同，山化化肥公司应向张春丽支付双倍工资。山化化肥公司没有按时提供现金凭证及考勤，应承担不利后果。张春丽提供的考勤及工资表予以采信。张春丽没有证据证明2014年1月2月为山化化肥公司提供劳动，张春丽要求该公司支付2014年1月2月份（原裁决如此），不予支持。张春丽没有证据证明山化化肥公司违法解除劳动合同的证据，张春丽要求山化化肥公司支付赔偿金，不予支持。张春丽每周工作6天，山化化肥公司应向张春丽支付加班费。遂裁决：一、山化化肥公司自本裁决书生效之日起十五日内向张春丽支付未签订劳动合同的双倍工资11296元。二、山化化肥公司自本裁决书生效之日起十五日内向张春丽支付加班费2701.40元。三、驳回张春丽的其他仲裁请求。
原审法院认为：张春丽所提供的《公司通讯录》、《销售工资表》、《业务考核表》虽系复印件，但上述表中的人员名单及顺序基本一致，且均有刘某的签名，张春丽另提供的工作安排清单系原件，亦有刘某的签名。张春丽还诉称提供录音资料的录制时间为2014年2月22日，录音中体现出该日张春丽“被开除”等内容。而山化化肥公司确认刘某系其公司员工，但刘某作为山化化肥公司的员工，并未出庭接受质询，根据以上证据的分析，原审法院认为张春丽与山化化肥公司自2013年4月2日至2014年2月22日存在事实劳动关系。山化化肥公司辩称与张春丽不存在劳动关系的理由不成立。张春丽主张解除劳动关系的时间为2014年2月26日，但其没有证据证明在2月22日以后继续在山化化肥公司工作，因此原审法院对张春丽所述劳动关系解除的时间为2月26日不予采信。关于张春丽的工资标准。张春丽诉称2013年4月至2013年6月每月基本工资1700元，2013年7月至2014年2月每月基本工资2200元。山化公司不予认可。经审查，由于山化公司没有提供张春丽的全部工资表，而张春丽只提供了2013年5月、9月、10月、11月、12月共计5个月的工资表，根据该5个月工资表的记载，张春丽月平均工资2193.20元。张春丽要求山化化肥公司支付因未签订劳动合同的双倍工资33252元，山化化肥公司提出异议。经审查，《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款规定：“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”根据上述有关规定，结合张春丽诉称于2013年4月2日到山化化肥公司工作、山化化肥公司又否认与张春丽之间存在劳动关系的事实，可以确认双方之间未签订劳动合同。张春丽主张因未订立书面劳动合同，山化化肥公司应当向其每月支付二倍工资的时间为2013年5月2日至2014年4月1日。因原审法院确定张春丽与山化化肥公司于2014年2月22日解除劳动关系，故山化化肥公司应支付张春丽自2013年5月2日至2014年2月22日的双倍工资的差额。张春丽主张的每月工资应按照基本工资与加班费之和计算双倍工资差额，没有提供充分的依据，不予支持。由于张春丽未能提供工作期间的全部工资表，山化化肥公司不提供张春丽的工资表。原审法院认为应按照张春丽每月平均工资2193.20元计算10个月双倍工资的差额，经核算，张春丽双倍工资的差额为21932元。张春丽要求山化化肥公司支付违法解除劳动合同的赔偿金6542元，山化化肥公司提出异议。张春丽诉称在山化化肥公司工作11个月，每月平均工资3271元，山化化肥公司违法解除劳动合同，应按照2个月工资标准计算赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年按一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿；”第三款规定：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。结合本案的审理情况，根据张春丽提供录音资料，山化化肥公司提出要求张春丽不要再继续在其单位工作，表明山化化肥公司作为用人单位提出了解除与张春丽之间的劳动关系。但山化化肥公司在本案审理中未就解除劳动关系之合法性进行举证，因此应认定其是在没有法律依据及事实根据的情形下单方面违法解除与张春丽之间的劳动关系，其行为严重违反《劳动合同法》等相关法律法规的规定，属违法解除劳动合同的行为。在此情形下，张春丽要求山化化肥公司支付违法解除劳动合同的赔偿金有理有据，原审法院对张春丽的此项诉讼请求予以支持。同时，原审法院经审理查明并确认张春丽的月平均工资为2193.20元，其要求的赔偿金应为4386.40元。张春丽要求山化化肥公司支付2014年1月、2月工资4600元，山化化肥公司不予认可。经审查，根据张春丽提供的录音资料，张春丽在2014年2月尚在山化化肥公司工作，山化化肥公司未提供证据证实已经发放2014年1月、2月工资，张春丽要求山化化肥公司支付2014年1月、2月工资合法有据，予以支持，其要求按每月2300元支付依据不足，应按照其月平均工资2193.20元支付，经核算为4386.40元。张春丽要求山化化肥公司支付加班费12485元，并提供了2013年4月至9月《考勤表》复印件，山化化肥公司不予认可。原审法院经审查认为，由于张春丽提供的《考勤表》复印件不能证实来源，故对该《考勤表》不能采信。对于张春丽主张的加班费用，山化化肥公司提出异议，但未提供相应的反驳证据，且山化化肥公司应系《销售工资表》的掌握人，故张春丽2013年4月至2014年2月的加班时间应以张春丽提供的《销售工资表》为准，根据张春丽提供《销售工资表》，张春丽2012年5月出勤25.5天、9月出勤24天、10月出勤25天、11月出勤26天、12月出勤26天，共计加班17.75天，张春丽主张的其余加班时间没有证据予以证实，不予支持；由于不能确定具体日期，故加班费应按照休息日的标准计算。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款第（二）项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。”张春丽2014年5月工资为1700元，按照每月计薪天数21.75天，每日工资为78.16元，加班3.75天，加班费为293.10元；张春丽2013年9月工资为2300元，按照每月计薪天数21.75天，每日工资为105.75元，加班2.25天，加班费为237.94元；张春丽2013年10月工资为2380元，按照每月计薪天数21.75天，每日工资为109.43元，加班3.25天，加班费为355.65元；张春丽2013年11月工资为2290元，按照每月计薪天数21.75天，每日工资为105.29元，加班4.25天，加班费为447.48元；张春丽2013年12月工资为2330元，按照每月计薪天数21.75天，每日工资为107.13元，加班4.25天，加班费为455.30元。经核算，张春丽的加班费为1789.47元。张春丽主张中超出1783.61元的部分，没有提供相应的证据，不予支持。原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款第（二）项，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、被告济南山化化肥有限公司自本判决生效之日起十日内给付原告张春丽双倍工资差额21932元。二、被告济南山化化肥有限公司自本判决生效之日起十日内给付原告张春丽违法解除劳动合同的赔偿金4386.40元。三、被告济南山化化肥有限公司自本判决生效之日起十日内给付原告张春丽2014年1月、2月工资4386.40元。四、被告济南山化化肥有限公司自本判决生效之日起十日内给付原告张春丽加班费1789.47元。五、驳回原告张春丽的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告济南山化化肥有限公司负担。
上诉人山化化肥公司不服原审判决上诉称：1、上诉人单位没有被上诉人张春丽这名员工，双方没有签订劳动合同，也不存在事实劳动关系。被上诉人在原审诉讼过程中所提交证据材料大部分为复印件，依法应不予采信。此外，被上诉人提供的录音资料，由于被录音人未到庭作证，此录音资料的真实性无法核实。原审法院仅就上述证据材料认定上诉人与被上诉人之间存在事实劳动关系明显与事实不符。2、根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十条第一款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第七十八条之规定，书证应当提供证据原件，证据材料为复印件，提供人拒不提供原件或原件线索，没有其他材料可以印证，对方当事人又不予承认的，在诉讼中不得作为认定事实的根据。原审法院仅根据被上诉人提供的证据复印件认定被上诉人工资数额、加班时间以及工作时间，适用法律错误，认定事实不清。综上，原审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院撤销原审判决，依法改判。
被上诉人张春丽答辩称：1、被上诉人在诉讼中提供交了大量证据可以证实，上诉人与被上诉人之间存在事实劳动关系。其中2013年12月销售工资表、工作安排清单、被辞退时的录音、上诉人单位部分员工交纳社保证明、工作短信及邮件往来均为原件，与其他证据相互印证，完全能够证实双方间的劳动关系。2、原审中上诉人否认其员工刘某的签字及录音，申请了刘某出庭作证，但开庭时刘某及上诉人代理人均未到庭，是主动放弃诉讼权利，认可了被上诉人的主张，因此上诉人该项上诉理由不能成立。3、上诉人为了否认与被上诉人之间的劳动关系做了大量明显的虚假陈述，其中本案仲裁期间，上诉人陈述单位是纸质考勤、现金发放工资且均有记录，但在规定期限内未提交任何证据，原审中又称单位从不考勤、工资发放没有记录。因上诉人没有提供任何证据，原审法院根据查明的事实及被上诉人提供的销售工资表等证据来计算被上诉人相关赔偿数额，符合法律规定。上诉人该项理由亦不成立。
经审理本院认定，原审认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为：劳动关系是指用人单位招用劳动者为成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。被上诉人张春丽主张与上诉人山化化肥公司存在劳动关系，其在诉讼中提交的销售工资表、工作安排清单、被辞退时的录音、山化化肥公司部分员工交纳社保证明、工作短信及邮件往来等证据相互印证，足以证实张春丽与上诉人山化化肥公司之间存在劳动关系的事实。上诉人山化化肥公司以张春丽提交的上述证据大部分是复印件，不应作为认定事实的依据为由，主张其与张春丽之间不存在劳动关系与本案查明的事实不符，本院不予采纳。原审判决依据被上诉人张春丽提交的销售工资表、工作安排清单、工作短信及邮件等与其他证据相互印证，认定被上诉人山化化肥公司应当向张春丽支付欠发的工资及因未签订劳动合同应向张春丽支付双倍工资差额以及解除劳动合同赔偿金等并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人济南山化化肥有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵建军
审 判 员 翟 勇
代理审判员 何菊红
二〇一五年三月二十四日
书 记 员 白 雪