安徽省怀宁县人民法院
刑事判决�
（2015）怀刑初字第00004号
公诉机关安徽省怀宁县人民检察院。
被告人方某某，男，1992年2月12日出生于怀宁县，汉族，初中文化，农民，住怀宁县。因盗窃于2007年1月27日被怀宁县公安局行政拘留十日（不予执行）；因盗窃于2008年8月28日被怀宁县公安局行政拘留十日；因寻衅滋事于2008年11月7日被安庆市人民政府劳动教养管理委员会决定劳动教养一年；因犯盗窃罪于2012年12月27日被怀宁县人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币3000元；因犯盗窃罪于2014年5月15日被浙江省桐乡市人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币2500元。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年9月16日被怀宁县公安局刑事拘留，同年10月20日被执行逮捕。现羁押于怀宁县看守所。
辩护人张中胜，安徽文法律师事务所律师。
被告人段某某，男�1994年11月10日出生于怀宁县，汉族，初中文化，农民，住怀宁县。因涉嫌犯盗窃罪于2014年3月27日被怀宁县公安局刑事拘留，同年5月2日被执行逮捕。现羁押于怀宁县看守所。
被告人刘某某，男，1994年7月8日出生于怀宁县，汉族，高中文化，个体工商户，住怀宁县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年4月23日被怀宁县公安局刑事拘留，同年4月28日被该局取保候审，同年7月1日经怀宁县人民检察院决定继续取保候审。
辩护人程希胜，系被告人亲友，男，住怀宁县黄墩镇人民政府职工宿舍。
被告人陈某甲，男，1987年11月15日出生于怀宁县，汉族，初中文化，农民，住怀宁县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年6月12日被怀宁县公安局刑事拘留，同年6月30日被该局取保候审，同年7月1日经怀宁县人民检察院决定继续取保候审。
被告人张某甲，男，1992�6月29日出生于怀宁县，汉族，初中文化，农民，住怀宁县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年5月29日被怀宁县公安局刑事拘留，同年6月13日被该局取保候审，同年7月1日经怀宁县人民检察院决定继续取保候审。
被告人江某某，男，1992年6月15日出生于怀宁县，汉族，中专文化，无业，住怀宁县。因殴打他人于2012年9月25日被怀宁县公安局行政拘留十日，并处罚款人民币1000元。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年5月29日被怀宁县公安局刑事拘留，同年6月13日被该局取保候审，同年7月1日经怀宁县人民检察院决定继续取保候审。
怀宁县人民检察院以怀检公诉刑诉（2014）221号起诉书指控被告人方某某、段某某涉嫌犯盗窃罪及被告人方某某、段某某、刘某某、陈某甲、张某甲、江某某涉嫌犯寻衅滋事罪，于2014年12月19日向本院提起公诉。本院根据怀宁县人民检察院的建�，适用简易程序，依法组成合议庭，于2014年12月30日公开开庭审理了本案。怀宁县人民检察院指派检察员马辉出庭支持公诉。被告人方某某及其辩护人张中胜，被告人段某某，被告人刘某某及其辩护人程希胜，被告人陈某甲、张某甲、江某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2013年11月及2014年1月，被告人方某某、段某某先后两次来到怀宁县高河镇皖河路国际新城小区，由被告人段某某负责望风，被告人方某某采取攀爬入室的手段实施盗窃，窃取被害人朱某某、张某乙两家财物价值共计人民币9548元。2013年12月9日凌晨，被告人刘某某为琐事指使被告人方某某、段某某殴打被害人陈某乙，致被害人鼻骨骨折，经鉴定为轻伤。三人于案发后赔偿了被害人经济损失，取得被害人谅解。2014年3月24日凌晨，被告人刘某某、陈某甲、张某甲、江某某为琐事殴打被害人汪某甲，被告人张某甲、江某某分别持砍刀、甩棍砸坏被害人汪某甲驾驶的皖HAXX**号轿车。皖HAXX**号轿车的损失经鉴定为人民币2150元。四人于案发后赔偿了被害人汪某甲的损失，取得被害人谅解。案发后，被告人段某某主动投案，如实供述了其伙同被告人方某某盗窃犯罪的事实；被告人陈某甲投案自首。
为证明上述犯罪事实，公诉人当庭出示了六被告人的《归案情况说明》、被害人陈述、证人证言、被盗现场勘验工作记录、鉴定意见书、协议、收条、谅解书、生效的刑事判决书、物证砍刀一把、六被告人供述及户籍证明等证据。公诉机关认为，被告人方某某、段某某盗窃公私财物，数额较大，二被告人行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款之规定，应以盗窃罪追究二被告人的刑事责任。被告人段某某在共同盗窃�罪中系从犯。被告人方某某、段某某、刘某某、陈某甲、张某甲、江某某交叉结伙，随意殴打他人，情节恶劣，六被告人行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款之规定，应以寻衅滋事罪追究六被告人的刑事责任。被告人方某某在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有其他罪没有判决，根据《中华人民共和国刑法》第七十条、第六十九条之规定，应实行数罪并罚，并结合本案犯罪事实、性质、情节和社会危害程度作出公正判决。
被告人方某某、段某某、刘某某、陈某甲、张某甲、江某某对被指控的犯罪事实予以供述，并当庭自愿认罪。被告人方某某的辩护人对公诉机关指控被告人方某某犯盗窃罪的事实、证据不持异议，仅提出，其一，被告人方某某殴打被害人陈某乙是针对特定对象的故意伤害，没有破坏社会公共秩序，致被害人轻伤应定性为故意伤害罪，不构成寻衅滋事罪；其二，2013年12月18日，被告人方某某接受公安机关第一次询问时如实供述了打伤被害人陈某乙的犯罪事实，该询问笔录载明被告人方某某是主动投案，应认定为自首；其三，被告人方某某案发后积极赔偿被害人陈某乙的损失，并取得谅解，可以从轻或者免除刑罚。综上，被告人方某某虽有前科，希望法庭考虑到其因身体多处骨折须进行二次手术，对其从宽处罚。
被告人刘某某的辩护人对公诉机关指控被告人刘某某的犯罪事实及罪名不持异议，仅就量刑提出，其一，被告人刘某某具有自首情节。2013年12月19日15时许，被告人自动到怀宁县公安局高河派出所接受询问，并如实交代了自己的全部犯罪事实，且一直认罪，应认定为自首；其二，被告人刘某某犯罪的主观恶性不大，均因酒后不冷静引发斗殴，且其系初犯、偶犯，犯罪前表现一贯良好，通过教育能够达到挽救目的；其三，被告人刘某某积极赔偿被害人经济损失，真心悔罪，取得了被害人的谅解。综上，建议法庭给被告人刘某某一个悔过自新的机会，对其从轻处罚。
经审理查明：一、方某某、段某某盗窃财物的事实
（1）2013年11月30日凌晨，被告人方某某、段某某窜至怀宁县高河镇皖河路国际新城居民小区，由被告人段某某在楼下负责望风，被告人方某某采取攀爬、钻窗方式进入2号楼1单元502室被害人朱某某家中，从客厅餐桌旁边的椅子上窃取挎包一只，挎包内装有现金8300元和硬中华牌香烟一包。经评估，所盗挎包及香烟价值共计人民币248元。
（2）2014年1月10日凌晨，被告人方某某、段某某窜至怀宁县高河镇皖河路国际新城居民小区，由�告人段某某在楼下负责望风，被告人方某某采取上述相同方式进入5号楼2单元704室被害人张某乙家中，从客厅餐桌旁边椅子上的女式拎包内窃取现金1000元。
综上，被告人方某某、段某某两次窃取财物价值共计人民币9548元。2014年3月27日，被告人段某某主动到怀宁县公安局刑事侦查大队高河责任区中队投案，如实供述了其伙同被告人方某某共同盗窃的事实。2015年1月26日，被告人方某某退出赃款人民币7500元。
二、方某某、段某某、刘某某、陈某甲、张某甲、江某某寻衅滋事的事实
（1）2013年12月9日凌晨，在怀宁县高河镇黄梅桥附近，被告人刘某某看见前女友汪某乙和被害人陈某乙挤坐在张某丙驾驶的轿车副驾驶座位上，心中不悦，当其在该镇皖河路美佳超市附近再次见到被害人陈某乙和汪某乙下车时，遂指使乘坐在自己轿车上的被告人方某某、段某某下车，对被害人陈某乙拳打脚踢，造成被害人鼻骨骨折。经鉴定，被害人陈某乙的人体损伤程度为轻伤。同年12月30日，被告人刘某某、方某某、段某某赔偿陈某乙经济损失人民币22000元，取得了被害人谅解。
（2）2014年3月24日凌晨，被告人陈某甲得知前女友汪某丙随被害人汪某甲驾车前往安庆市区，心生怨恨，遂拨打汪某丙手机要求其回到怀宁县高河镇高河宾馆。不久，被害人汪某甲驾驶皖HAXX**号轿车搭载汪某丙赶到高河宾馆。被告人陈某甲邀集的被告人张某甲、刘某某、江某某等人在该宾馆附近“教训”被害人汪某甲，被告人刘某某上前斥责被害人汪某甲。被告人张某甲、江某某共同殴打被害人汪某甲，并分别手持砍刀、甩棍砍砸被害人汪某甲的皖HAXX**号轿车。经怀宁县价格认证中心鉴定，被砸车辆损失人民币2150元。同年6月20日，被告人�某甲等四人赔偿被害人汪某甲人民币4000元，取得了被害人谅解。
2014年6月12日，被告人陈某甲主动到怀宁县公安局刑事侦查大队高河责任区中队投案，如实供述了其伙同被告人张某甲、刘某某、江某某共同寻衅滋事的事实。
另查明：2007年1月27日，被告人方某某因盗窃被怀宁县公安局行政拘留十日（不予执行）；2008年8月28日，因盗窃被怀宁县公安局行政拘留十日；2008年11月7日，因寻衅滋事被安庆市人民政府劳动教养管理委员会决定劳动教养一年；2012年12月27日，因犯盗窃罪被怀宁县人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币3000元；2014年5月15日，因犯盗窃罪被浙江省桐乡市人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币2500元。2012年9月25日，被告人江某某因殴打他人被怀宁县公安局行政拘留十日，并处罚款人民币1000元。
认定上述事实的证据有：1、怀宁县公安局刑事侦查大队出具的六被告人的《归案情况说明》，证实被告人段某某于2014年3月27日主动投案，如实供述了其伙同被告人方某某实施盗窃的事实。被告人陈某甲于2014年6月12日主动投案，如实供述了其伙同他人寻衅滋事的事实，以及其他四被告人被抓获归案的具体时间、地点；2、被害人朱某某、张某乙、陈某乙、汪某甲的陈述。朱某某、张某乙证实自家财物被盗的时间、具体位置及失窃财物的种类、数量等事实。陈某乙、汪某甲证实自己被殴打、车辆被损坏的时间、地点及经过，以及得到赔偿后表示谅解被告人的事实；3、证人张某丙、汪某乙、汪某丙、吴某某、张某丁的证言。张某丙、汪某乙证实被告人方某某、段某某殴打被害人陈某乙的时间、地点、经过，以及被害人陈某乙受到的伤害情况。汪某丙证实被告人张某甲、江某�殴打被害人汪某甲，并砸坏被害人汪某甲驾驶的轿车，轿车修理费用2000余元。吴某某证实被告人张某甲、江某某脚踢被害人汪某甲，被告人张某甲拿了砍刀，被告人刘某某、陈某甲没有动手打人。张某丁证实被告人张某甲使用砍刀砍砸轿车，被告人江某某手里拿着甩棍；4、被害人陈某乙及证人张某丙对被告人方某某、段某某的辨认笔录及照片，证实2013年12月9日凌晨共同殴打被害人陈某乙的人系被告人方某某、段某某。被害人汪某甲对被告人陈某甲的辨认笔录及照片，证实2014年3月24日凌晨被告人陈某甲参与了寻衅滋事；5、被告人方某某指认盗窃现场的笔录及照片，证实被告人方某某实施盗窃的地点是怀宁县高河镇皖河路国际新城居民小区内被害人朱某某、张某乙住宅，窃取钱款及物品的具体位置是两家客厅餐桌旁的椅子上面。被害人张某乙家被盗现场勘验工作记�，证实被害人张某乙家具体方位、室内陈设及格局，以及入户窃取财物的具体位置；6、鉴定意见：（1）怀宁县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度怀公（法医临床）鉴字（2013）115号鉴定书及检查笔录、照片，证实被害人陈某乙的损伤程度为轻伤；（2）怀宁县价格认证中心怀价鉴证（2014）048号、076号鉴定意见书，证实被害人汪某甲的轿车被砍砸后损失为人民币2150元，及被害人朱某某失窃的挎包、香烟价值分别为人民币203元、45元；7、书证：（1）怀宁县公安局怀公（行）决字（2007）第011号、（2008）第277号公安行政处罚决定书、安庆市人民政府劳动教养管理委员会宜劳审字（2008）第45号劳动教养决定书、本院（2013）怀刑初字第00005号刑事判决书、浙江省桐乡市人民法院（2014）嘉桐刑初字第395号刑事判决书，被告人方某某前期因违法犯罪受到的处罚情况，具有前�，且此次被指控的盗窃和寻衅滋事犯罪均属漏罪。怀宁县公安局怀公（刑）决字（2012）第360号公安行政处罚决定书，证实被告人江某某曾因殴打他人受到的处罚情况；（2）协议、收条、谅解书，证实被告人刘某某、方某某、段某某三人案发后已赔偿被害人陈某乙损失，取得谅解，以及被告人陈某甲、刘某某、张某甲、江某某四人已赔偿被害人汪某甲损失，取得谅解；（3）怀宁县看守所羁押人员在押期间表现情况鉴定表，证实被告人方某某、段某某在被羁押期间表现好；（4）安徽省政府非税收入专用收据，证实被告人方某某已退出赃款人民币7500元；8、物证：随案移送的砍刀一把，证实被告人张某甲在滋事时使用了砍刀；9、被告人方某某、段某某、刘某某、陈某甲、张某甲、江某某的供述，证实自己参与犯罪的事实经过，与本案其他证据基本吻合；10、被告人方某某、段某某、刘某某、陈某甲、张某甲、江某某的户籍证明，证实六被告人的身份信息情况。
以上证据经当庭质证、认证，足以认定。
本院认为：被告人方某某、段某某以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额较大，二被告人行为已构成盗窃罪。被告人方某某、段某某为寻求刺激，无事生非，随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣；被告人刘某某、陈某甲、张某甲、江某某借故生非，逞强耍横，持凶器随意殴打他人，情节恶劣，六被告人行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控罪名成立。被告人方某某在缓刑考验期限内，发现其在缓刑判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，并将前后所判处的罪实行数罪并罚。被告人段某某身犯二罪，应实行数罪并罚。被告人方某某、段某某入户盗窃，可酌定予以从重处罚。被告人方某某、段某某在被羁押期间表现好，可酌定予以从轻处罚。被告人方某某具有前科，可酌定予以从重处罚；其在案件审理期间能够退出部分赃款，可酌定予以从轻处罚。被告人段某某在共同盗窃过程中负责望风，其犯罪作用和地位是次要、辅助性的，系从犯，依法应当予以从轻、减轻处罚或者免除处罚；其主动投案，如实供述自己伙同被告人方某某实施盗窃的罪行，系自首，在庭审中亦自愿认罪，依法可予以从轻或者减轻处罚。被告人刘某某、陈某甲、张某甲、江某某不仅持凶器殴打他人，而且损毁被害人汪某甲轿车致经济损失人民币2150元，可酌定予以从重处罚。案发后，被告人陈某甲主动投案，如实供述自己伙同被告人刘某某、张某甲、江某某共同寻衅滋事的罪行，系自首，在庭审中亦自愿认罪，依法可予以从轻或者减轻处罚。被告人江某某在殴打他人受到行政处罚后再次犯罪，可酌定予以从重处罚。六被告人赔偿了被害人陈某乙、汪某甲损失，取得了二被害人谅解，均可酌定予以从轻处罚。被告人方某某与被害人陈某乙不存在纠纷和宿怨，事出无因殴打被害人，对殴伤他人的时间和地点不加选择，对伤害后果亦持放任态度，呈现出“随意性”特点，其殴打他人是寻求不正常的精神刺激或者不健康的心理需要，违背了生活中人们应当遵守的共同准则，其行为符合寻衅滋事犯罪构成，不是故意伤害犯罪，故被告人方某某的辩护人提出的被告人方某某殴打被害人陈某乙属故意伤害犯罪的辩护观点，不予采纳。被告人方某某虽于2013年12月18日到怀宁县公安局高河派出所交代其与被告人段某某殴打被害人陈某乙一事，但未如实供述同案犯被告人刘某某的共同犯罪事实，不能认定为自首，故被告人方某某的辩护人提出�被告人方某某具有自首情节的辩护意见，不予采纳；其他辩护意见，可予采纳。2013年12月19日，被告人刘某某在接受怀宁县公安局高河派出所警察询问时，未如实供述被告人方某某、段某某殴打被害人陈某乙是自己指使的事实，不能认定为自首，故被告人刘某某的辩护人提出的被告人刘某某具有自首情节的辩护意见，不予采纳；其他辩护意见，可予采纳。结合本案犯罪事实、性质、情节和社会危害程度，对被告人方某某根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条之规定；对被告人段某某根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十九条、第六十四条之规定；对被�人刘某某、张某甲、江某某根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定；对被告人陈某甲根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销浙江省桐乡市人民法院（2014）嘉桐刑初字第395号刑事判决中“被告人方某某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金二千五百元”的缓刑部分；
二、被告人方某某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币6500元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；原判盗窃罪有期徒刑八个月，总和刑期二年三个月，决定合并执行有期徒刑一年八�月，并处罚金人民币9000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2014年9月16日起至2016年5月15日止。前罪罚金人民币2500元已缴纳。）
三、被告人段某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币5000元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月；总和刑期一年三个月，决定合并执行有期徒刑十一个月，并处罚金人民币5000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2014年3月27日起至2015年2月26日止。）
四、被告人刘某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
五、被告人陈某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；
（缓刑�验期限，从判决确定之日起计算。）
六、被告人张某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
七、被告人江某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
八、对被告人方某某、段某某的犯罪所得人民币2048元予以追缴，返还被害人。没收被告人张某甲在犯罪过程中使用的砍刀一把。
以上所处罚金，限于本判决生效后三日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孙 伟
代理审判员 陈流水
人民陪审员 吴支宏
二〇一五年一月二十八日
书 记 员 徐小丽