广东省广州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤01刑终1098号
原公诉机关广州市番禺区人民检察院。
上诉人(原审被告人)谭伟东，户籍地广西壮族自治区桂平市。2012年8月24日因赌博被广州市公安局番禺区分局处以行政拘留十四日。因本案于2016年5月25日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月28日被逮捕。现被羁押于广州市番禺区看守所。
上诉人(原审被告人)谢有明，户籍地广西壮族自治区桂平市。因本案于2016年5月25日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月28日被逮捕。现被羁押于广州市番禺区看守所。
原审被告人颜彰龙，户籍地广西壮族自治区桂平市。2014年1月7日因犯贩卖毒品罪被广西壮族自治区桂平市人民法院判处有期徒刑八个月。因本案于2016年5月25日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月28日被逮捕。现被羁押于广州市番禺区看守所。
广州市番禺区人民法院审理广州市番禺区人民检察院指控原审被告人谭伟东、颜彰龙犯非法持有毒品罪、原审被告人谢有明犯容留他人吸毒罪一案，于2017年5月5日作出（2017）粤0113刑初120号刑事判决。原审被告人谭伟东、谢有明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷和讯问上诉人，认为本案事实清楚，依法不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定：×××年5月中旬，被告人谭伟东向“阿某甲”购买100多克冰毒后交由被告人颜彰龙持有保管。×××年5月25日凌晨，被告人谭伟东、李宇（另处理）去到被告人谢有明租住的番禺区市桥街沙圩二村西大街9号三楼一出租屋，与被告人谢有明共同吸食由被告人谭伟东提供的冰毒。同日15时许，被告人谭伟东、颜彰龙、李某（另处理）去到被告人谢有明上述出租屋共同吸食由被告人谭伟东提供的冰毒。其后，被告人颜彰龙将代为保管的冰毒交还被告人谭伟东。随后，民警到场对上址进行检查，当场抓获被告人颜彰龙、谭伟东、谢有明等四人，缴获白色晶体3包（分别净重0.10克、50.84克、53.88克，均检出甲基苯丙胺成分）及吸毒工具等物品一批。
原判认定上述事实的证据有：
一、检查笔录、证据保全清单、扣押清单、移交清单，证实从被告人谭伟东、谢有明处扣押手机各一台；从被告人颜彰龙处扣押手机一台、挂包一个。在现场卧室床头墙壁平台上的储物箱上一个黑灰色塑料袋内的一个纸盒内有两包白色晶体，床板上靠床尾处有一小包白色晶体，床板中间位置有一盒锡纸、该盒子旁边有一张锡纸、床下有一个插有吸管的脉动饮料瓶。上述物品被依法扣押。
二、现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实现场方位及现场情况。
三、鉴定意见
1、广州市番禺区公安司法鉴定中心穗番公（司）鉴（化验）字[×××]180号化验检验报告，证实：经检验，白色晶体1包，净重0.1克，检出甲基苯丙胺成分；白色晶体1包，净重50.84克，检出甲基苯丙胺成分；白色晶体1包，净重53.88克，检出甲基苯丙胺成分。
2、现场检测报告书、检验报告单，证实：被告人谭伟东吗啡测定阳性、甲基安非他命测定阳性；被告人谢有明、颜彰龙、李某吗啡测定阴性、甲基安非他命测定阳性。
四、书证
1、户籍证明、行政处罚决定书、前科判决，证实各被告人的户籍信息及前科劣迹情况。
2、调取证据通知书、通话清单，证实被告人颜彰龙、谭伟东、谢有明的手机通话情况。
3、接受证据清单、房屋租用合同，证实位于本区市桥街沙圩二村西大街9号三楼的涉案出租屋系被告人谢有明租住。
4、抓获经过、破案经过，证实各被告人被抓获的时间、地点。
五、电子物证检查笔录，证实被告人谭伟东（139××××0498，微信名万年青）与被告人颜彰龙（132××××8286,微信名龙少）的短信及微信内容，其中：×××年5月25日03:09:41，龙：你拿来；×××年5月25日03:21:42，龙，放好了，你就和哑超过沙某吃宵夜吧！×××年5月25日04:47:17：龙，情况怎样了。微信×××年5月25日05:04:18：龙：在那里，东西你帮我放好吧！睇到信息，回个电话比我吧？
六、证人证言
1、证人李某的证言及辨认笔录，证实：我在顺德从事嘀嘀打车，大约四月份我从广西老乡“鸡头”那里了解到，谭伟东那里可以拿到甲基苯丙胺，后来我就请他帮忙购买，他让我来番禺他租的仓库(大夫山对面横江村)。第一次是大约4月份的某天，之后我去谭伟东的仓库两次，都是通过微信发红包。还有一次是在×××年5月25日凌晨，我来番禺找阿某乙，他带我去“明仔”的出租屋，我们三人在“明仔”的出租屋内吸食了甲基苯丙胺，甲基苯丙胺是谭伟东提供的，吸毒工具是“明仔”在出租屋内拿出来的。吸完毒后我和谭伟东就离开回横江东，谭伟东给我开了一间日租房睡觉。大约11时许，我开车送谭伟东去沙头新村打麻将。大约15时许，谭伟东打完麻将回来跟我讲去“明仔”那里再吸几口。到了“明仔”楼下，谭伟东接了一个电话，要我去接一个人。随后，谭伟东带路去了一个小区接了一个叫“阿某丙”的年轻人。当时“阿某丙”上了我的车，他坐在后面，当时他随身背着一个深色的单肩挂包，比电脑包稍小一点，我们三人就去了“明仔”那里。谭伟东和“阿某丙”是先上去的，我先停好车，后来再上去。我去那里时，没有拿物品，谭伟东也没有带包，只是“阿某丙”拿着一个挂包。包内鼓鼓的，应该装有东西。上车时“阿某丙”没有拿黑色塑料袋，只是背着一个挂包，下车时我就没有留意了，谭伟东下车时没有拿东西。我停好车叫谭伟东下楼带我进了三楼，我们进去房间直接到了卧室，我看见“阿某丙”坐在卧室桌边靠墙壁位置，手里拿着一个黑色的塑料袋，袋内装有物品，“明仔”坐在床尾边上准备吸食冰毒的锡纸，我坐在卧室门口，谭伟东坐在床中间。坐下后，我看见“阿某丙”拿着一个塑料袋，我好奇问他是什么东西，我还用手拿过来并将手伸进塑料袋内摸了一下，感觉袋内带有泡泡的包装，“阿某丙”回答“没什么东西”。我也没有细问，顺手就递出去，谭伟东接过塑料袋拿在手里。后来我们就开始吸食了几口甲基苯丙胺，中途有房东过来一次，当时那塑料袋是谭伟东拿着进了卫生间，还拿着出来。后来有人敲门，有警察过来查房，将我们抓获。我不清楚塑料袋内是何物品，我不知道该黑色塑料袋是谁的，我进入三楼“明仔”房间时，我看见是“阿某丙”拿着这个塑料袋，后来这个塑料袋是谭伟东拿着，直到有警察来查房，“明仔”去开门，塑料袋应该是谭伟东拿着的。我没有看见是谁把塑料袋扔在房间。
其辨认出谭伟东、颜彰龙、谢有明是与其一起吸毒并被抓获的人；辨认出吸毒现场、被抓时缴获的一小包白色晶体、吸毒工具及由颜彰龙拿着其接过来交给谭伟东的黑色塑料袋。
2、证人陈某乙的证言及辨认笔录，证实：我是番禺区市桥沙圩二村西大街9号出租屋的房东。该出租屋三楼是一房一厅的户型，只有一套，于×××年4月15日出租给一个叫谢有明的男子。签订合同后，都是他一个人住。自5月10多号后，我发现出租屋的窗户都被他用布堵住，进入房间后，闻到一些怪味道，我怀疑他们在房间吸毒，后来我将这些情况向社区民警反映。5月25日下午警察在我出租屋抓获四名男子。5月25日我去过出租屋三楼，在进入出租屋之前看见有三名男子进入该出租屋，有一名男子带着一个深色的背包。我就在出租屋门口，三名男子及谢有明共四人在房间内，他们在干什么我没有看到。
其辨认出谭伟东、颜彰龙、谢有明、李某是当天在其出租屋被抓获的男子。
七、被告人的供述及辩解
1、被告人谭伟东的供述与辩解及辨认笔录，证实：
×××年5月25日供述：×××年5月25日下午4时许，我与李某、颜彰龙一起在谢有明出租屋吸毒，毒品由我提供，后警察到场检查。我曾在谢有明处吸毒两次，第一次是5月15日左右，我与谢有明吸食冰毒，第二次就是今天我们被抓前在谢有明房间吸食冰毒。
×××年6月7日及8月11日供述：×××年5月25日凌晨，我找来李某，带他去谢有明的出租屋（番禺区市桥沙圩二村西大街9号）。我们三个人在屋内吸食了冰毒，冰毒是我提供的，吸毒工具是谢有明在出租屋内拿出的。14时许，我又带李某去谢有明处再吸几口。到了楼下，我接到颜彰龙的电话说要过来，我开车去接他，当时他随身带着一个深色的单肩挂包，我带了一小包冰毒，谢有明准备了工具。进去不久，有人敲门，颜彰龙就打开他随身携带的挂包，拿出一个黑色塑料袋，跟我讲这是上次留下的东西让我藏好。当时李某还问了一下是什么，他拿过去看了一下，我就从李某手上接过了那个黑色塑料袋，拿到出租屋的卫生间，然后听外面情况。房东离开后，我从卫生间出来，将那个黑色塑料袋放在阿某丙身边。再过一会，又有警察过来敲门，不知道是谁将那黑色塑料袋扔到房间塑料箱上。黑色塑料袋内装有冰毒，是一个叫“阿某甲”的男子押在我这里的。大约×××年5月中，我向阿某甲购入大约100克冰毒，大约4000元人民币，我拿到货后，发现一半是假货，去找他要求退钱，对方就押了另外100克冰毒给我，称到时候还钱拿货。我当时拿到这100克冰毒后就交给颜彰龙保管，没想到颜彰龙在5月25日下午打电话给我后会将那包冰毒带到谢有明的出租屋。当颜彰龙在谢有明出租屋拿出那袋东西时，我就知道那袋东西就是“阿某甲”押在我那里的100克冰毒。我购入冰毒是自己和朋友吸食。我是听颜彰龙说可以向“阿某甲”买到冰毒的。我在谢有明家楼下时才知“阿某丙”将冰毒带来，但他没有说明当天交还给我。我与谢有明一起吸食过四次冰毒，第一次是在5月中，在谢有明的租住地，我跟他两个人一起吸食冰毒。第二次是在大夫山对面的横江村我的仓库内，我跟他两个人吸食冰毒。第三次是在谢有明住处，吸食冰毒人员是我、李某、谢有明，冰毒是我提供，工具是谢有明提供。第四次就是抓获前，参加吸毒人员是我、李某、谢有明、颜彰龙。谢有明、李某不知道那个黑色塑料袋情况。
当庭辩称：那两包毒品是“阿某甲”押给我的，我拿回来后放在颜彰龙袋子里，叫他拿回宿舍，后来我有告诉颜彰龙这包东西是毒品。被抓当天我发短信告诉颜彰龙保管好的东西是指这包毒品。缴获的毒品是颜彰龙放在袋子里带过去的，房东敲门的时候颜彰龙就把包里的东西拿出来想丢掉，那时候他知道东西是什么。
其辨认出与其一起吸毒并被抓获的人是颜彰龙、谢有明、李某，辨认出吸毒现场、吸毒工具、吸剩余的一小包冰毒、当天由颜彰龙拿到谢有明出租屋的用黑色塑料袋装住的冰毒、颜彰龙当天装冰毒所背的包及其与颜彰龙的短信对话。
2、被告人颜彰龙的供述及辩解及辨认笔录，证实：
×××年5月25日供述：我第一次吸毒是×××年5月16日在番禺市桥黄编村一出租屋内。最后一次是5月25日15时许，我和“阿东”、“阿宇”三人一起去市桥沙圩二村西大街9号三楼一出租屋。我看见房内台面上有用于吸毒的饮料瓶及锡纸，一小密封袋装着的冰毒，住在那里的男子（经辨认为谢有明）就开始吸食冰毒，我和“阿某丁”、“阿某乙”也一起吸食冰毒。这时有人敲门，谢有明把锡纸和小包冰毒藏好后去开门。不久他回来将上述物品放在台面，我们准备继续吸食，又有人过来敲门，谢有明就又把东西放好去开门。民警进来检查房间，我当时在大厅靠房门蹲着，“阿某乙”、“阿某丁”就在大厅中蹲着，谢有明在房间内蹲着。民警在出租屋内搜查到一个插有两根吸管的饮料瓶、一条锡纸、一小盒锡纸、一小包密封袋装着的甲基苯丙胺。我是第一次到该出租屋吸食甲基苯丙胺。
×××年6月6日供述：我进入该出租屋时，随身携带一个深色的挂包，包内装着我的随身衣服。包内没有装着一个黑色的塑料袋。我没有看见民警查获一个装有毒品的黑色塑料袋。
×××年8月11日供述：到出租屋后，我与谭伟东下车时，他将一包黑色塑料袋东西交给我拿。上了三楼房间后，李某也上来，谭伟东拿了一小包冰毒出来准备吸食，我将谭伟东让我拿的那袋东西交还给谭伟东。之后李某、谭伟东、谢有明吸食了毒品，我正想吸的时候有人敲门，他们把吸毒的东西藏起来，谭伟东拿着那袋东西进了厕所。敲门的是房东，房东走后，谭伟东拿着那袋东西从厕所出来。不久，李某伸手拿过谭伟东手上的塑料袋，看里面的东西。此时又有人敲门并自称派出所，李某便把袋抛到房间壁柜上的一只胶箱里。后警察查房，当时我还不知道袋中是冰毒，到派出所辨认时才知道是冰毒。
当庭辩称：黑色塑料袋是我带上去的，但是是谭伟东在去出租屋的路上放进去的，我不清楚袋子是谁的。上了出租屋，谭伟东就叫我把东西拿出来。被抓前谭伟东发信息说放好他的东西是让我放好他的摩托车。我与谭伟东从小认识，经朋友介绍认识“阿某甲”，不知道他干什么的，谭伟东问我要“阿某甲”的电话，我不知道他要来干什么。谭伟东和“阿某甲”有纠纷，谭伟东向“阿某甲”购买毒品，叫我去“阿某甲”那里拿回钱给他。我不清楚被抓当天他叫我保管的东西是否就是这些毒品。
其辨认出谭伟东、谢有明、李某是与其一起吸毒并被抓获的人；辨认出吸毒现场、在房间内查获的一小包毒品、吸毒工具、其所背的挂包及其与谭伟东的短信对话。称不知道黑色塑料袋中的冰毒。
3、被告人谢有明的供述与辩解及辨认笔录，证实：
×××年5月25日供述：×××年5月25日15时许，谭伟东微信说去我出租屋吸毒。16时左右，谭伟东和一名我不认识的较矮的老乡（经辨认为颜彰龙）、一个较胖的老乡（经辨认为李某）到了我的出租屋。谭伟东从裤袋拿出一小包塑料袋包装的冰毒，我拿出工具。正准备吸毒时房东敲门，我藏好东西开门，房东离开后，我们继续吸毒。较胖的老乡与谭伟东吸了一两口，民警就进屋将我们四人抓获。我不知道黑色塑料袋内的冰毒是谁的，是他们三人中的一个的，我没看见谁扔上去的。我没有留意他们谁拎着黑色塑料袋，就看见较矮的老乡背一个棕色的单肩袋进来。
×××年6月6日及8月11日供述：我于×××年4月开始租住番禺区市桥沙圩二村西大街9号出租屋三楼。×××年5月25日凌晨，谭伟东电话联系我，要来我出租屋吸食冰毒，后来就带着一名较胖的男子过来。谭伟东从裤子口袋内拿出一小包冰毒，我准备了自制冰壶和锡纸，我们三人一起在房间内吸食冰毒，吸完后他们离开。×××年5月25日16时左右，谭伟东跟一名较矮的男子过来(他随身背一黑灰色挂包，手中有一提包，装的是衣服。挂包一直由他背着，提包放在他身边。后来知道他叫“阿某丙”)，等较胖的老乡进来后(就是上次和谭伟东一起来过的男子)，谭伟东拿出一小包塑料包装的冰毒，我拿出吸毒工具。有人敲门，我们匆忙收拾一下，走去开门的路中，我听到房间内有拉开挂包拉链的声音，有从包内拿出一个塑料袋的声音，我回头看见谭伟东从“阿某丙”随身带的包内拿出一包东西，从房间出来走到卫生间关上门，卫生间有撕包装胶带的声音，我以为谭伟东去卫生间是处理那一小包冰毒，我还随口问了一句“卫生间有没有纸巾”，他没有回声。房东离开后，谭伟东还没出来，过了4、5分钟某回到房间。我们就又开始吸食冰毒，过了大约十来分钟，又有人来敲门，我又去开门，问是谁并顺带回头看了下，发现谭伟东有一个拿手抛的动作。警察进来把我们抓获，并在我出租房床头墙壁台上的储物箱上找到一个黑色塑料袋，里面搜出两包冰毒。搜出来的两包冰毒是谭伟东和“阿某丙”两个人的。我当时没有看清楚谭伟东抛的东西，但我根据他们的动作、谈话神情及声音，可以判断那包东西是谭伟东抛出的。我没有看见较胖男子从挂包里拿出一包东西。谭伟东来我这里吸食冰毒没有向我交钱，谭伟东自带冰毒，我只提供地方和工具。谭伟东来我住处共两次，第一次是谭伟东、较胖男子及我三人吸食，第二次是“阿某乙”、“阿某丙”、较胖的男子及我四人。
×××年12月23日供述：当时我从三楼窗望下去，见到“阿某乙”与“阿某丙”从巷子步行过来，“阿某乙”打着手机好像还抽着烟，所以我肯定他手上、身上没有可见的携带物品，而“阿某丙”背着一个单肩挂包，左手还拿着一个黑色胶袋。进入卧室，“阿某丙”把黑色胶袋放在桌上，挂包一直没有脱下，我见到胶袋有衣服和牙膏，结合早两日阿某乙跟我讲过“这边没什么货，我叫人从广西拿货下来”，我猜“阿某丙”应该是“阿某乙”口中讲的那个从广西拿货来的人。房东敲门时，我听到挂包的拉链声，见到“阿某乙”背向我有个像是藏东西在裤里或衣服里的动作，而“阿某丙”坐的位置是面对着“阿某乙”的，所以他应该看到“阿某乙”在做什么。几分钟后又有人敲门，我听到卧室有一种慌张动作的响声，同时又有一声挂包拉链的声音，我看见“阿某乙”将一黑色东西抛上储物箱上。警察搜出一个黑色方形物，外面有很多透明胶布贴着，里面有二包白色晶体。警察从上面扔下来的是方形物与黑色包装物，我没有留意是否从黑色胶袋里拿出来。方形物大约有较大的钱包大小，较软，肯定能放入到挂包里。我之前把“阿某丙”拿着的黑色胶袋当做提包，里面只有一件衫一条裤子，东西不多，还有牙膏、牙刷。我不能确定方形物是在“阿某丙”的挂包还是黑色胶袋里，但我凭所见所闻，特别是两次拉链声发出的时间，我感觉是放在挂包里。
当庭供述：我曾两次容留他人吸毒。毒品是谭伟东叫颜彰龙带来的。敲门之前我没有见过毒品，是颜彰龙把包拉开把东西拿出来给谭伟东的。
其辨认出谭伟东是与其一起吸毒并提供毒品的人，辨认出颜彰龙（较矮的男子）、李某（较肥的男子）是与其一起吸毒并被抓获的人，辨认出吸毒现场、吸食的毒品、吸毒工具、颜彰龙的挂包、由颜彰龙拿到其出租屋交给谭伟东的冰毒。
原判认为，被告人颜彰龙、谭伟东无视国家法律，非法持有毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为均已构成非法持有毒品罪，依法应当适用“七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金”的量刑幅度予以处罚。被告人谢有明无视国家法律，容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪，依法应当对其适用“三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金”的量刑幅度予以处罚。被告人颜彰龙曾某故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人颜彰龙因犯贩卖毒品罪被判过刑，再犯非法持有毒品罪，从重处罚。被告人谢有明虽不具有自首情节，但是如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人谭伟东当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十四条、第六十五条、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：（一）被告人谭伟东犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年九个月，并处罚金五千元；（二）被告人颜彰龙犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年三个月，并处罚金三千元；（三）被告人谢有明犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金一千元；（四）缴获的毒品甲基苯丙胺104.82克、吸毒工具等，予以没收销毁；作案工具手机三台、挂包一个，予以没收上缴国库。
宣判后，原审被告人谭伟东、谢某不服该判决，均提出上诉。
上诉人谭伟东提出上诉理由如下：其不清楚毒品的数量，且毒品有部分是假的，原判量刑过重，请求二审予以减轻处罚。
上诉人谢有明提出上诉理由如下：其主观恶性极小，认罪态度良好，积极配合审理；其家中经济困难，经济支柱只有其一人；原判量刑过重，请求二审予以从轻处罚。
本院经二审审理查明的事实与原判认定的事实相同。上诉人谭伟东、原审被告人颜彰龙非法持有毒品甲基苯丙胺、上诉人谢有明容留上诉人谭伟东、原审被告人颜彰龙等人其租住处吸食毒品的事实清楚，原判所采信的证据均经过原审庭审质证，形式合法，确实充分，本院均予以确认。
关于上诉人谭伟东提出的上诉意见，经查：涉案毒品是上诉人谭伟东从“阿某甲”处获得，案发前交给原审被告人颜彰龙代为保管，案发当天原审被告人颜彰龙交还上诉人谭伟东，对此上诉人谭伟东供认在案，证人李某的证言、原审被告人颜彰龙及上诉人谢有明的供述、以及相关微信记录、鉴定意见可与之印证。因此，上诉人谭伟东系涉案毒品的所有者，应对之负相应的刑事责任。原判综合全案案情和上诉人的罪行、地位和作用以及认罪态度等，判处其有期徒刑八年九个月适当，上诉人谭伟东认为原判量刑过重，没有充分的依据，本院不予采纳。
关于上诉人谢有明提出的上诉意见，经查：上诉人谢有明多次容留同案人、证人等人在其出租屋内吸食毒品，并提供吸毒工具，归案后如实供述其罪行，原判判处其有期徒刑一年三个月已经依法从轻，上诉人谢有明上诉认为量刑过重的意见没有新的事由和根据，本院亦不予采纳。
本院认为，上诉人谭伟东与原审被告人颜彰龙共同非法持有毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为均已构成非法持有毒品罪；上诉人谢有明容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。上诉人颜彰龙是累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。上诉人被告人谢有明归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。上诉人谭伟东、谢有明所提上诉意见经查均据理不足，本院均不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，本院予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下:
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 亢爱清
审判员 黄 理
审判员 但振亚
二〇一七年七月十二日
书记员 郑秋如