湖北省武汉市武昌区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂武昌刑初字第00396号
公诉机关湖北省武汉市武昌区人民检察院。
被告人朱某，无职业。因本案于2013年10月29日被抓获，同年10月30日被刑事拘留，同年11月14日被逮捕。现羁押于武汉市第一看守所。
辩护人郑青松，系湖北仁义律师事务所律师。
被告人黄某，无职业。因本案于2013年10月29日被抓获，同年10月30日被刑事拘留，同年11月14日被逮捕。现羁押于武汉市武昌区看守所。
被告人孙某，无职业。因本案于2013年10月29日被抓获，同年10月30日被刑事拘留，同年11月14日被逮捕。现羁押于武汉市武昌区看守所。
湖北省武汉市武昌区人民检察院以武昌检刑诉（2013）1398号起诉书指控被告人朱某、黄某、孙某犯贩卖毒品罪，于2014年4月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2014年4月22日、6月27日二次开庭，公开审理了本案。武汉市武昌区人民检察院指派检察员高敏出庭支持公诉，被告人朱某及其辩护人郑青松，被告人黄某、孙某均到庭参加诉讼。本案经合议庭评议并提交审判委员会讨论决定。现已审理终结。
湖北省武汉市武昌区人民检察院指控，被告人朱某于2013年10月29日，在本市武昌区栅栏口16号2楼其开设的麻将室内，以人民币460元的价格将6颗麻果和1袋冰卖给他人。当日20时许，被告人黄某、孙某按事前约定，在上述麻将室内，以人民币11700元的价格将298颗麻果卖给被告人朱某。随后，被告人朱某、黄某、孙某被公安人员抓获，当场收缴毒品麻果298颗。经鉴定，上述毒品均为甲基苯丙胺，净重27.93克。
公诉机关指控上述事实，有1、公安机关出具的抓获、破案经过；2、扣押物品清单及物证照片；3、证人刘某某、吴某的证言；4、武汉市公安局毒品检验鉴定书；5、辨认笔录；6、被告人朱某、黄某、孙某的供述等证据予以证实。
公诉机关认为，被告人朱某、黄某、孙某违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺27.93克，其行为均已构成贩卖毒品罪。据此，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款的规定，对三被告人追究刑事责任。
被告人朱某对公诉机关指控的犯罪的事实没有意见，其辩护人认为，公诉机关指控被告人朱某以人民币460元的价格贩卖6颗麻果和1袋冰的事实仅有被告人朱某的供述，无其他证据证实，故公诉机关指控被告人朱某犯贩卖毒品罪的证据不足。
被告人黄某、孙某均对公诉机关指控的基本事实没有意见，但申辩他们是帮助被告人朱某购买毒品的，其行为均应构成非法持有毒品罪，公诉机关指控二被告人犯贩卖毒品罪定性错误。
经审理查明，2013年10月29日下午18时许，被告人朱某与被告人黄某联系让其帮忙购买毒品。随后，被告人黄某将被告人朱某需要购买毒品的事实告知了被告人孙某。被告人黄某、孙某一起先到武汉市武昌区栅栏口16号2楼被告人朱某开设的麻将室内从朱某处取得购毒的人民币11700元后，被告人黄某、孙某一起乘“的士”到武昌区三层楼附近找他人以人民币11100元购得毒品。
当日19时许，吸毒人员汪金波在向公安机关举报他人有贩卖毒品的行为后，携带毒资到武汉市武昌区栅栏口16号2楼麻将馆内欲购买毒品。
当日20时许，被告人黄某、孙某携带刚购得的毒品再次到武汉市武昌区栅栏口16号2楼麻将馆将毒品交给被告人朱某后，被公安人员抓获。公安人员当场收缴毒品麻果298颗。经鉴定，所搜缴的上述毒品均为甲基苯丙胺，净重27.93克。
上述事实，公诉机关提供的下列证据予以证明：
1、武汉市公安局武昌区分局白沙洲派出所出具的抓获、破案经过，2013年10月29日，我所接到群众“金波”（男性）举报称位于武昌区栅栏口16号2楼的一间房间里有人贩卖毒品。当晚19时许，“金波”进入该麻将馆后，我所民警在外秘密守候，约40分钟后，“金波”发出信号，民警立即进入，当即在麻将馆内一张桌子上查获毒品麻果298颗。并将该房间内黄某、孙某、朱某等6人带回派出所审查。
2、办案机关出具的情况说明，2013年10月29日，我所接到一群众来所举报称位于武昌栅栏口16号2楼的一间麻将室内有人贩卖毒品。该群众自称叫金波，男性，民警正要给他做笔录时，他提出时间晚了，贩毒人员可能会离开，于是民警决定先去把贩毒人员抓获。于是要求金波进入武昌栅栏口16号2楼的一间麻将馆向毒贩购买毒品，然后发信号给民警进入将其抓获。当晚19时许，金波进入该麻将馆后，我所民警在外秘密守候，约40分钟后，金波发出信号，民警立即进入，当即在麻将馆内一张桌子上查获毒品麻果298颗。并将当时在场的人员全部带回所审查。在这个过程中，举报人向民警提出为避免人报复，自己不和其他人一起乘警车来派出所，而是自己打车去派出所。民警同意后，他一去不返，民警多次联系他不到。审问其他人，也没有人当日承认找嫌疑人朱某购买毒品。因此在本案中，我们未能找到犯罪嫌疑人供述中提到的分两次卖给毒品的那个人。
3、证人汪金波的证言：2013年10月的一天，我到白沙洲派出所找到了他们刑侦队的安保队员，告诉他们武泰闸栅栏口菜场二楼上的一个麻将馆有个女人贩毒。后来他们其中一个人就给了我400元钱，要我去买毒品，买到以后发信息给他。晚上20时许，我到了麻将馆，进去以后见到有一些人在里面打麻将，我找到女老板问她有没有麻果卖？她说要我等一下。于是我就在屋里一间小房间里等，等了很久突然听到外面有很吵闹的声音，我开门看到有很多人从大门冲了进来，还有些穿制服的警察。我当时很疑虑，因为我还没买到毒品而且没有给他们发信息，由于害怕，我当时就从小房间翻窗跑了，并且关了手机。我怕他们找我就把手机号码也换了，一直也没回家，后来又过了两个月，我因为贩毒被青山的派出所抓了，一直到现在都关在看守所里。
我只知道那个麻将馆有人贩毒，因为我之前和别人来的时候看到过，那个麻将馆有几个贩毒的，都是女的，年纪也差不多。我找你们来举报的时候，是想抓着谁就是谁。
4、证人刘文学的证言：2013年10月29日晚上，我、雷道安、吴飞在武泰闸菜场的麻将室进门第一间包房谈事，在谈事的过程中麻将室的老板娘（即被告人朱某）进房间做卫生，做了卫生她就在房间里坐着，大概20时30分，有二个年轻男子进入包房，其中一个穿白色衣服的将一样东西交给老板娘，当时老板娘将这样东西倒在房间桌子上的一个盘子内，我看见那是两包麻果，分别是一个蓝色袋子跟一个白色袋子装着，老板娘将蓝色袋子拆开把麻果倒出，对吴飞说她有事要忙，叫吴飞帮着数下，吴飞在数的时候警察冲进来，将麻将室的人都带到派出所了。
送麻果的年轻男子，我不认识他们，其中穿白色衣服的将麻果交给老板娘。这两个男子当时都被警察抓了。当时房间有我、吴飞、雷道安还有同事周伟，再加上那两个年轻男子。
5、证人吴飞的证言：2013年10月29日20时左右，我与同事刘文学、周伟、雷道安约着在武昌区武泰闸蔬菜批发市场门面2楼一间麻将室谈事，过了一会，麻将室老板凤姐也进了房间，她进来不久，大概是20时30分，有个穿白衣服的年轻男子进房间找凤姐，将一样东西交给凤姐，凤姐当时将这样东西往房间桌子上的盘子一倒，我看见是一包麻果，当时凤姐说他有点忙，要我们帮忙数下数量，我们就帮凤姐数，在数麻果的时候，警察冲进麻将室，将房间的麻果都收了，并把我们都带到派出所来。
凤姐，女，名字好像叫朱某凤，年龄我估计超过40岁。给麻果凤姐的年轻男子大概20岁左右，穿白色衣服，他后来就坐在房间里，也被警察带到派出所了。我看见凤姐将年轻男子交给他的东西倒在盘子里才知道是麻果，刘文学、雷道安应该也看见了的，周伟是在年轻男子之后到的，他没看见。
6、证人吴飞的辨认笔录，证实将毒品给朱某的人是黄某、孙某的事实。
7、扣押决定书、扣押清单及物证照片，证实公安机关搜缴毒品的事实经过。
8、武汉市公安局毒品检验鉴定书，证实公安机关查获毒品的种类及数量。
9、被告人朱某的供述：我老公在武泰闸大市场里承包了一个麻将室，我就住在麻将室里并帮着照看麻将室。10月29日晚上，具体时间我不知道，只知道天黑不久，就有二个人来麻将室里玩，来玩的时候，他就找我要果子，我当时就以280元的价格卖给他三颗麻果，一袋冰。麻果是60元钱一颗，冰是100元钱一小袋。那个人给我三百元钱，我找了20元钱他，那个人把麻果和冰拿过去后，就在麻将室里面拿个壶把麻果吸食了。后来他又找我要货，这次他只要麻果不要冰，我又以180元钱的价格卖了他三颗麻果。他给了我200元钱，我找了20元钱给他，后来你们警察就来把我抓了，并从我身上找到了那个卖麻果给我的500元钱。
找我买麻果的两个人我不认识，麻果是我找一个在我麻将室里玩的伢买的，我在他那里是以39元钱一颗麻果的价格拿货，以60元钱的价格卖出去。
2013年10月29日下午，我给黄某打电话，让他找人帮忙买麻果，下午18时左右，黄某带着一个男孩，还有一个女生，我给了他们11700元钱。到晚上黄某和那个人才把麻果送来，我自己还没有数，把他给我的麻果给在我这里玩的吴飞帮我数，他们数没数完，警察就进来了。警察把我桌子上的麻果收缴了。经过警察当面清点有298颗。和黄某一起的人总来玩，以前在他那里买过毒品。
10、被告人黄某的供述：2013年10月29日下午，我和孙某在武昌大东门新宜宾馆里洗澡，16时左右，我接到凤姐的电话，她让我找孙某帮她去找人拿些麻果。当时孙某在睡觉，直到孙某睡醒后，我就将凤姐想要些麻果的事情告诉孙某。我和孙某一起坐“的士”到了武昌区武泰闸，我们一起去了凤姐在栅栏口菜场一栋二楼开的麻将室里，在凤姐睡觉的房间里，凤姐将钱给了孙某，我不知道凤姐给了多少钱。后来我就陪孙某一起坐“的士”到了三层楼一个十字路口，下了车孙某向右转弯进了一条巷子，过了一会他就从里面出来了，我又和孙某坐“的士”到了武泰闸，在路上我给我女朋友刘婕打电话，让她在武泰闸等我。我们下车接到刘婕，我让孙某给了刘婕300元钱，我们三个人一起去了凤姐麻将室，我和刘婕站在房子外间，孙某将麻果给了凤姐。凤姐将麻果拿到正对着大门的那间房间里，里面还有四个在聊天，在麻将桌上有个绿色的纸盒子，凤姐将麻果倒在盒子里，让在里面聊天的吴飞帮忙数数麻果，警察就冲进来了，将麻果查收了，并将我们一起带到了派出所接受审查。
我是通过一个朋友带我到凤姐那里玩过几次，认识的。认识孙某有快一年了，是通过朋友认识的，关系很好。我、孙某和刘婕都吸毒。我和孙某在凤姐那里玩的时候，凤姐跟我聊天问过我有没有认识的人卖麻果。孙某跟凤姐说过他有认识的人，可以拿到麻果。他们交易麻果多少钱一颗我不知道。孙某将麻果给了凤姐后，他们在数麻果，我才知道是300颗。我帮凤姐拿过二次麻果，上次大概是三、四天之前。上次拿麻果之前我手上没有钱用了，孙某给了我100元钱用了，拿麻果后他给了我300元钱。孙某找谁拿的麻果我不知道。
11、被告人孙某的供述：2013年10月29日下午，我和朋友黄某一起在武昌大东门新宜宾馆洗澡休息，我在那里睡到18时左右，醒后黄某跟我说，凤姐打电话来让我去拿钱买东西。随后我和黄某二个人坐“的士”到武泰闸就下了车，并碰到了黄某的女朋友刘婕，我们三个人一起到了凤姐在栅栏口菜场二楼开的麻将室里。凤姐将我和黄某带到她睡觉的房间里，将钱递给黄某，黄某将钱又递给我，说那是11700元钱，当时我没有数，我是在去拿东西的路上坐在“的士”上数的钱，是11700元。我从里面抽出来600元钱放在一边，并跟老徐打电话，告诉老徐要拿3组货，老徐让我在三层楼巷子口那里等着他。我和黄某坐“的士”到了武昌区三层楼十字路口的红绿灯那里下了车，黄某在路边等着我，我往右拐弯进巷子走了几十步，就在那里等老徐。过了一会儿，我就将11100元钱给了老徐，老徐拿了3组货给了我。并告诉我里面有2包，1包200颗，1包100颗。我拿到东西后就出来找黄某，又和黄某一起坐“的士”到了武泰闸，上车后我睡着了，醒来发现刘婕在“的士”上。下车黄某对我说让我给300元钱刘婕，我就从那600元钱里面抽了300元钱给刘婕。下车后我们三个人一起去了凤姐那里。凤姐接过东西后，我和黄某一起跟着凤姐到了麻将室里面正对着大门的那间房里，里面有四个人在说话，凤姐打开用保鲜膜包着的麻果，将里面的一小包麻果打开倒在一个纸盒子里，让里面的一个男子帮忙数，那小包里面是100颗，其中有一颗是绿色的，数完后又重新装到了一个小袋子里。他们在数麻果时我低头在玩手机，没有注意后来大包子是谁倒在盒子里的，那个男子还在数的时候，警察就进来了，并将我们一起都带到了派出所。
我是通过黄某认识的凤姐。一个月前，黄某将我带到了栅栏口菜场里凤姐开的麻将室里。在麻将室我和黄某吸食了几颗麻果，我没有凤姐的电话，她只和黄某联系。我和黄某玩麻果时，跟黄某提到过老徐有麻果卖，有次我和黄某在凤姐那里玩的时候，凤姐和黄某聊天的时候说她那里麻果不好拿，问黄某有没有认识的人有“货”。黄某跟凤姐说我认识卖麻果的人。三天前，具体是那一天不记得了，黄某跟我一起玩，黄某说开麻将室的凤姐想要“货”，让我帮忙拿“货”，我给老徐打电话，问拿“货”拿的多的话是什么价？老徐说要是成组拿37元钱1颗。我就跟黄某说找老徐拿是37元钱1颗，黄某说那卖给凤姐就39元钱1颗。那天我和黄某一起替凤姐拿了2组麻果（200颗）。
这一次凤姐给了11700元钱，因为她要拿3组麻果，讲好了的每颗39元钱，肯定11700元钱，我在车上数了的。我从里面抽了600元钱给了老徐11100元钱，老徐给了我300颗麻果，我将300颗麻果交给了凤姐。
这次我们赚了600元钱，我和黄某每人分了300元钱，黄某的300元钱是黄某让我给刘婕了。我和黄某替凤姐拿了二次麻果，上一次我们赚了400元钱，那400元钱都给黄某了，因为黄某手上没钱，我手上那时有钱，所以都给了他。
我认识老徐快一年的时间，开始是在一起打麻将，后来慢慢地就熟悉了，并知道他手上有麻果卖。老徐是哪里人我不清楚，他的名字我也不知道，大家都叫他老徐，找他拿东西时，都是电话联系。联系好地方后就在那里等着他，从来没有到他家里去过，口音是武汉口音，身高170公分左右，年龄40多岁，体型不胖。
以上证据均经庭审举证、质证，确认属实，且能够相互印证，吻合一致，足以证实本院审理查明的上述事实成立。
本院认为，被告人朱某违反国家毒品管理法规，指使被告人黄某、孙某为其购买毒品甲基苯丙胺27.93克，被告人黄某、孙某违反国家毒品管理法规，为被告人朱某购买毒品甲基苯丙胺27.93克，三被告人的行为均已构成非法持有毒品罪。对公诉机关指控被告人朱某贩卖毒品的事实，因公诉机关提供的由公安机关出具的情况说明与证人汪金波的证言相矛盾，故证实被告人朱某实施贩卖毒品的行为的事实仅有被告人朱某的供述证实，无其他证据证实，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十三条的规定，只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚，而被告人朱某购买毒品甲基苯丙胺27.93克，其行为构成非法持有毒品罪，故对公诉机关指控被告人朱某犯贩卖毒品罪的公诉意见因证据不足不予采纳。对被告人朱某的辩护人的辩护意见予以采纳。被告人黄某、孙某在本案中实施的是为被告人朱某代购毒品的行为，他们虽在代购毒品的过程中获取少许差价，但不是贩卖毒品的牟利，其主观上没有贩卖毒品的故意，而是一个帮助代购的行为，根据毒品犯罪相关法律规定，明知他人实施毒品犯罪而为其居间介绍、代购代卖的，无论是否牟利，都应以相关毒品犯罪的共犯论处。本案毒品数量超过《中华人民共和国刑法》第三百四十八条规定数量最低标准，对代购者应以非法持有毒品罪定罪。被告人黄某、孙某为被告人朱某代购毒品甲基苯丙胺27.93克，其行为均构成非法持有毒品罪，对公诉机关指控被告人黄某、孙某犯贩卖毒品罪的公诉意见不予采纳。对被告人黄某、孙某申辩其行为均应构成非法持有毒品罪的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第二十五条第一款的规定，判决如下：
一、被告人朱某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币2000元（此款于本判决生效之日起三十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月29日起至2015年10月28日止）。
二、被告人黄某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币2000元（此款于本判决生效之日起三十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月29日起至2015年10月28日止）。
三、被告人孙某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币2000元（此款于本判决生效之日起三十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月29日起至2015年10月28日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 邓 军
人民陪审员 王 维
人民陪审员 刘 静
二〇一四年八月五日
书 记 员 卓明艳