重庆市涪陵区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）涪法民初字第02873号
原告张建军，男，1986年9月6日出生，汉族，农民，住重庆市涪陵区。
委托代理人罗雪，重庆万忠律师事务所律师。
被告邓兴强，男，1968年5月27日出生，汉族，个体工商户，住重庆市涪陵区。
委托代理人王朝中，重庆新合律师事务所律师。
被告汪孝福，男，1966年9月18日出生，汉族，农民，住重庆市涪陵区。
委托代理人石颖，重庆天亿律师事务所律师。
原告张建军与被告邓兴强、汪孝福提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年5月12日受理后，依法由代理审判员刘光波适用简易程序，分别于2014年6月24日和7月31日公开开庭进行了审理。原告张建军及其委托代理人罗雪，被告邓兴强及其委托代理人王朝中，被告汪孝福及其委托代理人石颖均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张建军诉称：我于2013年2月24日到被告邓兴强的家具加工厂跟着被告汪孝福学习木工手艺。2013年7月31日我在被告邓兴强承包的位于重庆市涪陵区新妙镇车站兴渝超市门面上5楼住户家安装家具时，不幸被手提锯锯伤。之后，我被送到涪陵区郭昌毕骨伤科医院治疗，共住院26天，诊断为拇指I缺损、示指皮肤挫裂伤、中指远节指骨开放性骨折伴甲床裂伤、左环指远节完全离断、左小指近节完全离断。经重庆市涪陵司法鉴定所鉴定，我的左手损伤评定为九级伤残、受伤之日起30天需大部分护理依赖、误工期可至本次定残日前一天为限、营养补助30天左右。我和二被告曾多次为赔偿事宜协商，但未果，特诉至法院。请求法院判令被告邓兴强、汪孝福赔偿我各项费用共计95751.28元。其中，1、医疗费36401.08元；2、护理费1560元；3、住院伙食补助费520元；4、营养费600元；5、残疾赔偿金33328元；6、被扶养人生活费8694元；7、误工费9748.20元；8、鉴定费1300元；9、交通费600元；10、精神抚慰金3000元。
被告邓兴强辩称：我是经营家具生意的一名个体工商户。我和被告汪孝福之间是加工承揽关系，汪孝福为我定作家具，我们之间不是管理与被管理的关系，他接不接我的木工活儿，都是他自己说了算，我和他协议定价，他可以做，也可以不做。原告张建军不是我请的工人，跟我没有任何关系。这一点，可以从之前一份生效民事判决书的认定以及我的代理人给被告汪孝福所作的调查笔录中得到印证。因此，我不应当承担原告受伤的赔偿责任。
被告汪孝福辩称：原告张建军是我带的徒弟，是事实。但我和张建军都是受雇于被告邓兴强，接受邓兴强的管理，是在他的家具厂里上班，服从他的工作安排。因此，我认为，我和张建军都与被告邓兴强形成了事实劳动关系，原告受伤的赔偿责任不应由我来承担。同时，原告在事发时，违规操作电锯，自己也有重大过错。
经审理查明，原告张建军于2013年2月24日起跟着被告汪孝福学习木工手艺，汪孝福按照每天50元的标准不定期支付给原告作为报酬。被告邓兴强系经营家具加工和销售的个体工商户，当需要制作家具时，邓兴强便与汪孝福协商价格或者是按照之前约定的价格，由后者在约定的时间内加工完成并交付。2013年7月31日，原告和汪孝福一起到一业主家安装家具时，原告被电动手锯割伤左手，遂即被送往重庆市涪陵区郭昌毕骨伤科医院住院治疗。原告住院26天，花去医疗费用共计36401.08元（该费用包含出院后的复查费382元），并被诊断为拇指I缺损、示指皮肤挫裂伤、中指远节指骨开放性骨折伴甲床裂伤、左环指远节完全离断、左小指近节完全离断。后经重庆市涪陵司法鉴定所鉴定，其鉴定意见为：张建军左手损伤评定为九级伤残、受伤之日起30天需大部分护理依赖、误工期可至本次定残日前一天为限、营养补助30天左右。在本案庭审中，被告汪孝福对原告单方鉴定中的伤残等级和误工期限持有异议，请求第二次鉴定，原告也愿意配合。经第二次鉴定，其结果较之于前一次鉴定，除误工期限变为100日以外，其他的结果未发生变化。原、被告对第二次鉴定均表示认可。
另查明，原告系农村户籍，生育一子张某某（系未成年）。
还查明，截止到本案一审辩论终结前，重庆市2013年度农村居民人均收入为8332元，农村居民消费性支出为5796元，城镇私营单位制造业年平均工资为35398元。
上述事实，有原、被告在庭审中的陈述，原告举示的住院病历、诊断证明、医疗付款发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、和子女户口登记信息表，被告邓兴强举示的生效民事判决书和调查笔录，被告汪孝福举示的事发时待锯的木条及其照片等证据材料在案为凭，这些证据材料已经本院庭审质证和审查，可以采信。
本院认为，原告张建军接受被告汪孝福的管理和安排，跟随其加工家具，双方形成了事实上的劳务关系。原告为提供劳务一方，被告汪孝福为接受劳务一方，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告张建军跟随被告汪孝福一起去安装家具，接受汪孝福的管理和安排，因操作手提电锯不当，割伤其手，汪孝福未尽到足够的安全警示义务，应承担损害赔偿的主要责任。同时，原告作为完全民事行为能力的人，跟随汪孝福学习木工手艺也有五个多月的时间，应对工具的使用方法以及危险性有一定认知。结合事发经过，可以认定原告也疏于对自身安全的考虑，从而造成了伤害，也应承担相应的责任。
庭审中，被告提及原告的误工费标准应以50元／天计算。本院认为，误工费是受害人因遭受人身损害，不能正常工作而遭受的预期财产利益损失。原告作为完全民事行为能力的人，在没有固定收入，又无法举证证明最近三年平均收入状况的情况下，应当参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工平均工资予以计算，木工行业属制造业一类，因此应以35398元／年计算。并且，被告汪孝福在笔录中也提及原告当时还在从事乐队工作，本院有理由认定其每天的收入应当超过50元。
此外，被告邓兴强作为经营家具加工销售的个体工商户，与被告汪孝福之间形成的是加工承揽关系。原、被告在庭审中都并未举证证明邓兴强作为定作人，存在定作、选任或者指示上的过错。因此，被告邓兴强在本案中不承担损害赔偿责任。
关于原告主张的有关赔偿事项，本院结合本案实际和司法实践，确定如下：1、医疗费36401.08元；2、误工费（35398元／365天）×100天=9698.08元；3、住院护理费60元／天／人×1人×26天=1560元；4、住院伙食补助费20元／天×26天=520元；5、营养费12元／天×30天=360元；6、残疾赔偿金8332元／年×20年×20%＋5796元／年×15年×20%÷2=42022元（残疾赔偿金与被扶养人生活费之和）；7、交通费，本院酌情考虑为400元；8、精神抚慰金，本院根据双方的过错程度、具体情节、造成的后果等因素，酌情确定为1000元。综上，各项费用损失共计91961.16元。再结合原告张建军和被告汪孝福的过错程度，本院确定被告汪孝福应承担70%的责任，即64372.81元；而原告张建军自身应承担30%的责任，即27588.35元。本案另有两次鉴定费共计3400元（其中第一次的1300元鉴定费已由原告张建军支付，第二次的2100元鉴定费已由被告汪孝福支付），原告张建军应承担300元，被告汪孝福应承担3100元。因此，被告汪孝福应当向原告张建军支付已垫付的鉴定费1000元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：
一、被告汪孝福在本判决生效后十日内向原告张建军支付各项损失赔偿费用共计65372.81元（64372.81元＋1000元）；
二、驳回原告张建军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2504元，减半收取1252元，由原告张建军负担375.60元；被告汪孝福负担876.40元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。且应在递交上诉状后七日内，到重庆市第三中级人民法院缴纳上诉费，逾期不交或未按规定办理减、免、缓交手续的，重庆市第三中级人民法院则按自动撤回上诉处理。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。该期限从法律文书规定的履行期间的最后一日起计算。
代理审判员 刘光波
二〇一四年八月二十五日
书 记 员 张冬梅