天津市蓟县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）蓟刑初字第0284号
公诉机关蓟县人民检察院。
被告人闻××，农民，群众。因涉嫌犯盗窃罪于2014年5月27日被公安蓟县分局刑事拘留，同年7月3日因涉嫌犯盗窃罪、故意伤害罪被逮捕。现羁押于蓟县看守所。
辩护人蒙海霞，天津光明律师事务所律师。
被告人郝××，农民，群众。因涉嫌犯盗窃罪于2014年5月27日被公安蓟县分局刑事拘留，同年6月26日被取保候审。
蓟县人民检察院以津蓟检公诉刑诉（2014）第575号起诉书指控被告人闻××犯盗窃罪、聚众斗殴罪，被告人郝××犯盗窃罪，于2014年10月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。蓟县人民检察院指派代理检察员贺冷松出庭支持公诉，被告人闻××及其辩护人蒙海霞，被告人郝××出庭参加了诉讼。现已审理终结。
蓟县人民检察院指控：
（一）盗窃
被告人闻××伙同郝××于2014年4月22日22时许，到蓟县孙各庄满族乡北太平庄村西刘××的养殖场内，趁无人看管之机，将两只蓝孔雀、八只澳洲鸵鸟和一只狗盗走。经蓟县价格认证中心鉴定，被盗蓝孔雀、澳洲鸵鸟价值人民币19000元。后被公安机关传唤到案。
赃物已扣押并发还被害人。
（二）聚众斗殴
被告人闻××于2013年4月份，因李海河（另案处理）怀疑肖××与李海河前妻韩××有不正当关系，李海河指使其找人“教训”已避嫌辞职的肖××，并向其提供指认用的“健康证”，后闻××为此纠集闻春生、胡建雄、孔继轩、李立宝四人（均另案处理）。该四人经事先预谋于2013年11月30日21时许，在蓟县穿芳峪镇玖庄饭店门口蹲守跟踪下班回家的肖××，到天桥附近持搞把、木棍等工具将其殴打致伤，后闻春生等人逃离现场，并多次挟此向李海河索要钱财。经公安蓟县分局物证鉴定所鉴定，被害人肖××左胫骨髁间棘损伤程度为轻伤一级；右侧髌骨损伤程度为轻伤二级。后被公安机关传唤到案。
就指控事实，蓟县人民检察院向本院提交了相关的证据，认为被告人闻××的行为已构成盗窃罪、聚众斗殴罪，被告人郝××的行为已构成盗窃罪，应予惩处。
被告人闻××对公诉机关指控的罪名和事实均无异议，无辩解意见。其辩护人蒙海霞发表如下辩护意见：1、对公诉机关指控被告人闻××犯盗窃罪没有异议，被告人闻××已经将全部赃物退还给受害人，取得了被害人的谅解，应酌情从轻处罚。2、对公诉机关指控被告人闻××犯聚众斗殴罪有异议，被告人闻××的主观故意是伤害他人，是对特定人的伤害，因此根据主客观相一致的原则，被告人闻××只能构成故意伤害罪，即使认定闻××构成聚众斗殴罪，被告人闻××也不存在从重处罚的持械情形。已经对被害人肖××进行了赔偿，取得了被害人的谅解，被告人闻××到案后如实供述，属于坦白。
被告人郝××对公诉机关指控的罪名和事实均无异议，无辩解意见。
经审理查明：
一、聚众斗殴
被害人肖××在李海河（另案处理）前妻韩××经营的饭店工作期间，李海河怀疑肖××和韩××有不正当男女关系，曾多次威胁肖××，肖××为避嫌而辞职。2013年4月份的一天，李海河谎称肖××偷钱，让闻××找人教训肖××，并提供了带有肖××姓名和照片的健康卡。后闻××找到闻春生（另案处理），将健康卡交给闻春生，让闻春生找人打肖××。闻春生纠集胡建雄、孔继轩、李立宝（均另案处理），经事先踩点，于2013年11月30日21时许，持镐把等工具，乘坐出租车到蓟县穿芳峪镇玖庄饭店外，跟踪下班回家的肖××，在穿芳峪镇天桥附近，持镐把、木棍等工具将肖××打伤。经诊断，肖××右髌骨粉碎性骨折，左胫骨髁间棘骨折。经公安蓟县分局物证鉴定所鉴定，肖××左胫骨髁间棘损伤程度为轻伤一级；右侧髌骨损伤程度为轻伤二级。后闻春生多次向李海河索要钱财，并与胡建雄、孔继轩、李立宝俵分。
被告人闻××被公安机关传唤到案。民事赔偿问题，双方已自行调解，被告人闻××的近亲属赔偿肖××各项经济损失人民币8000元，已兑现人民币5000元。被害人肖××对被告人表示谅解，希望法院对其从轻处罚。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、被害人肖××陈述，证实2013年11月30日晚上9点30分，其下班从玖庄大酒店骑自行车回家，行至蓟县穿芳峪镇天桥往北拐，肖庄户村西侧第三个胡同附近，被三四个小伙拿砍刀、棍子殴打。五个月前，其在蓟东饭店当厨师，蓟东饭店老板李海河怀疑其和他老婆有外遇，曾和其闹过矛盾，其辞职了。辞职后李海河曾多次给其发过威胁短信，还开车将其从家中接走，拿菜刀对其进行过威胁，其怀疑这次被打是李海河找的人。后来李海河的家属赔偿了其33万元，其不追究李海河的刑事责任了。
2、证人董××证言，证实其听说肖××被打一事，肖××被打当晚，一个小伙子从西往东走经过其家门口，其怀疑这个小伙子在监视肖××。
3、证人韩××证言，证实肖××曾在其饭店工作，肖××平时有事就去其住的屋子里找其说事，李海河因此和肖××闹得不愉快，后来肖××辞职了。
4、另案处理人周寒峰供述，证实其是出租车司机，2013年11月份的一天晚上，其开车拉着“炮弟”和三个年轻小伙子从商贸街去穿芳峪，“炮弟”拿一根镐把坐在副驾驶，那三个小伙子拿着两根镐把坐在后排，那意思是去打架。到穿芳峪天桥东侧，“炮弟”让其把车停在路北等着，从对面饭店出来一个骑自行车的男子往西走，“炮弟”让其跟着并超过那男子，其超过那男子后将车停在天桥路口北侧20米处，“炮弟”四人拿镐把下车往南跑，之后听见“炮弟”骂了一句，然后听见打架的声音，随后四个人跑回车上，其开车回城里。
5、另案处理人李海河供述，证实其怀疑肖××和其前妻韩××有不正当关系，2013年4月与闻××在一起喝酒时，对闻××说饭店的厨师偷其两万元钱，让闻××找人打肖××，替其出气，闻××找了他们村一个叫“二头”的人。2013年年底的一天晚上，闻××电话告诉其肖××被打的不轻。打完肖××后两三天，闻××让其给“二头”买条烟，其给“二头”一千元钱。之后“二头”又找了其几次，其前后给“二头”一万三千元左右。
6、另案处理人闻春生供述，证实闻××给其打电话称姓李的书记被人欺负了，让其找人帮他出出气，并给其要打的那个人照片，其找胡建雄、孔继轩、李立宝，准备了三根镐把，打车到邦喜公路穿芳峪玖庄饭店对面，盯着要打的那个人，在确定被打的人后，在肖庄户村路口持镐把将那个人打了，然后坐车跑了。事后姓李的书记给其15000元，被几个人分了。
7、另案处理人胡建雄、孔继轩、李立宝供述，均证实在闻春生的纠集下，伙同闻春生、李立宝持镐把、木棍将肖××打伤，事后闻春生给过其钱财的事实。
8、案件来源、抓获经过、居民信息表，证实本案的案发、被告人的到案、被告人身份信息情况。
9、作案工具照片，证实被告人殴打被害人所使用的工具情况。
10、赔偿协议书、问话笔录，证实赔偿及谅解情况。
11、公安蓟县分局刑侦八大队出具的闻××的手机照片，手机短信照片，证实李海河曾于2013年10月4日给闻××发信息，催促闻××早点替其出气。
12、被告人闻××供述，证实2013年，具体几月份记不清了，李海河对其说有个小伙子从饭店偷了两万块钱，让其找人打他一顿，给其出出气，也别打坏了。李海河给其一张带相片的健康卡，上面还有肖××的名字，告诉其要打的人就是肖××。李海河曾多次打电话催其快点把这事办了，还给其发过短信。后来其将健康卡给了闻春生，让闻春生去打这个人。过了几天的一天晚上十点多钟，闻春生给其打电话说事情已经办了。打完肖××的第二天中午，闻春生带了三个小伙子向其要钱，其找来李海河，李海河给闻春生四人1000元。后来闻春生又找其要钱，其让闻春生直接找李海河。
上述证据，经过当庭举证质证，证实公安机关指控被告人聚众斗殴的犯罪事实。
二、盗窃
2014年4月22日22时许，被告人闻××伙同郝××，驾驶郝××的夏利车到蓟县孙各庄满族乡北太平庄村西刘××的养殖场内，将两只蓝孔雀、八只澳洲鸵鸟和一只狗盗走。闻××将被盗动物饲养在其家中。经蓟县价格认证中心鉴定，被盗蓝孔雀、澳洲鸵鸟价值人民币19000元。后二被告人被公安机关传唤到案。
赃物已扣押并发还被害人，二被告人赔偿了被害人的损失，被害人对二被告人的行为表示谅解，请求法院对其从轻处罚。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、被害人刘××陈述，证实其养殖场内的两只孔雀、八只鸵鸟、一条狗在2014年4月22日晚上被盗了。
2、证人王××证言，证实其寄养在养殖场的鸵鸟被盗了。
3、张春华证言，证实王××从其处购买了八只鸵鸟。
4、被告人闻××供述，证实其与郝××在马营公路路南的养殖场内盗窃了两只孔雀，八只鸵鸟、一条狗。
5、被告人郝××供述，证实其与闻××在马营公路路南的养殖场内盗窃了两只孔雀，八只鸵鸟、一条狗。
6、搜查笔录、扣押清单、发还清单、接受证据材料清单、谅解书，证实涉案物品已经发还被害人，被害人对二被告人的行为表示谅解的事实。
7、现场勘验检查笔录、现场示意图、现场照片、辨认笔录、案件来源、抓获经过、常住人口信息表等，证实涉案地点、案发情况、当事人身份等情况。
上述证据。经过当庭举证质证，证实公诉机关指控二被告人盗窃的犯罪事实。
本院认为，被告人闻××公然藐视国家法纪和社会公德，纠集他人聚众斗殴，致一人轻伤的后果，其行为妨害了社会管理秩序，已构成聚众斗殴罪，应予惩处。被告人闻××、郝××以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均侵犯了公民的财产所有权，均已构成盗窃罪，应予惩处。被告人闻××持械聚众斗殴，应在相应的法定刑幅度内处罚。被告人闻××在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应依法处罚。被告人闻××犯有数罪，应依法并罚。被告人闻××、郝××当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人闻××及其近亲属赔偿了被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。被告人郝××赔偿了被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。被告人闻××的辩护人发表的闻××的行为构成故意伤害罪，即使闻××构成聚众斗殴罪，也不存在从重处罚的持械情形的意见，本院认为，被告人闻××受他人委托，抱着对犯罪方式和犯罪后果放任的态度，通过闻春生纠集多人在公共场所持械殴打被害人，是本次犯罪的组织、领导者，应对全部犯罪后果承担刑事责任，故其行为应定性为聚众斗殴罪，并应在持械聚众斗殴的法定刑幅度内处罚。被告人闻××的辩护人发表的辩护意见，与事实和法律不符，本院不予采纳。对闻××的辩护人发表的其他辩护意见，酌情予以采纳。蓟县人民检察院指控事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。根据本案具体情节，依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款，第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、四款，第六十九条，第七十二条第一款、三款，第七十三条第二、三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条之规定，判决如下：
一、被告人闻××犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币10000元，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月27日起至2017年11月26日止。罚金于判决生效后十日内缴清。）
二、被告人郝××犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月缓刑一年，并处罚金人民币10000元。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 张建新
代理审判员 赵 卿
人民陪审员 何庆伟
二〇一四年十二月十八日
书 记 员 马 铮
附：本裁判文书所依据的法律规定的具体条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
第二百六十四条：盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十六条第四款：对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款：有期徒刑的缓刑考验期为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第七十三条第三款：缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。