贵州省金沙县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）黔金刑初字第201号
公诉机关贵州省金沙县人民检察院。
被告人谢某某，男，汉族，大专文化，贵州省金沙县人，原金沙县清池镇财政所会计。现因本案于2014年3月11日由金沙县人民检察院决定刑事拘留，次日由金沙县公某局刑事拘留，2014年3月26日由毕节市人民检察院批准逮捕，同日由金沙县公某局执行逮捕。2014年5月7日经金沙县人民检察院决定取保候审。
辩护人刘国军，贵州恒发律师事务所律师。
贵州省金沙县人民检察院以金检公诉刑诉（2014）150号起诉书指控被告人谢某某犯贪污罪，于2014年5月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年6月13日公开开庭审理了本案。金沙县人民检察院指派代理检察员邱晶出庭支持公诉，被告人谢某某及其辩护人刘国军到庭参加诉讼。现已审理终结。
贵州省金沙县人民检察院指控：2011年9月28日，蔡某与清池镇人民政府谈妥租赁镇民政福利院开办金沙县利民医院，双方签订了《租赁合同》，约定租期为10年，每年租金60000元，付款方式为签订合同之日蔡某暂付保证金5000元；合同签订后，蔡某于2011年10月8日前支付第一年租金余款55000元。2011年10月15日前支付后9年租金540000元。合同签订的当天，蔡某将5000元保证金交予清池镇财政所会计谢某某，被告人谢某某当场出具了收条给蔡某，谢某某收到款后，未按照规定将该款存入清池镇信用社财政所专用账户入账，而是将该款用于其个人的生活开支。2011年10月18日，蔡某按照合同约定，将第一年租金余款55000交给清池镇人民政府，镇领导某排仍由谢某某收款入账，谢某某收取55000元款后，以便签的形式出具收条给蔡某，让蔡某以后凭借此收条调换正式收据，后因蔡某事务繁忙一直未更换正规收据。2011年10月19日谢某某分两次将收取的租金55000元存入自己在清池镇信用社的个人账户，当时谢某某与前妻婚姻关系已破裂，与另一女子简某关系密切，且二人商定在县金都国际订购一套商品房，由于资金紧张，谢某某便确定将自己收取的租金用于购买金都国际的商品房。同月25日，谢某某通过刷卡消费的方式，将50000元用于购买商品房，余款5000元用于其家庭生活开支。2012年3月，被告人谢某某因违反国家计划生育政策被停职，在交接工作的过程中，其隐瞒了收取租金60000元未入账的事实。同年9月镇领导向财政分局（原财政所）了解利民医院交纳租金情况时，发现谢某某未将收取的60000元租金入账，随即镇领导安排财政分局局长黄某与谢某某联系了解情况，谢某某承认蔡某提供的两张金额分别为5000元和55000元的收据是其本人出具给蔡某的，但谎称钱未在其手中。之后谢某某就拒绝与镇相关人员联系，以致将该款60000元侵吞。
2011年被告人谢某某当时负责全镇干部职工医疗保险代扣代缴业务，谢某某从金沙县人力资源社会保障局将全镇干部医疗卡领出并发放，因退休干部陈某某、韩某某二人没有及时领取，医保卡一直交由谢某某保管。2012年8月31日谢某某因违反计生政策被“双开”，在移交工作时，谢某某将其保管的陈某某、韩某某医保卡隐瞒未交。其在用这两张医保卡购买药品刷卡消费的过程中，发现卡上的资金量大，又由于被双开后经济紧张，便萌生了将陈某某、韩某某二人医保卡上的钱套现的想法。2012年的9月17日，谢某某来到金沙县城关镇老车站附近的普惠药行找到销售员夏某某，谎称自己家的两个老人病重在床，两个医保卡上有钱，让夏某某帮助把医保卡上的钱转为现金，夏某某虽同意，但要求给予刷卡金额30%作为手续费。随后谢某某从韩某某的医疗卡中刷卡套现2000元，从陈某某的医疗卡中刷卡套现4500元，谢某某给了夏某某2000元的手续费，自己实得4500元现金，全部用于个人生活开支。2012年10月，陈某某、韩某某的家人发现医疗卡被人盗刷，便到公某机关报案，经调查发现，二人的医疗卡系被谢某某盗刷。公诉机关移送了相关的证据。公诉机关认为被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条的规定，构成贪污罪，提请本院依法判处。
被告人谢某某对事实及罪名无意见。辩护人对涉案金额有意见，其认为应扣除被告人未报销的票据金额及尚欠被告人工资的数额才是本案的犯罪金额，对罪名及其他事实无意见，并称被告人系初犯，且自首，并已缴清赃款，认罪态度好请求从轻处罚。
经审理查明：被告人谢某某系金沙县清池镇财政所工作人员，于2009年7月至2012年3月负责金沙县清池镇财政所总会计工作，并负责全镇干部职工医疗保险代扣代缴业务。2012年3月，被告人谢某某因违反国家计划生育政策被停职，于同年7月28日因违反国家计划生育政策被金沙县人民政府开除公职；同年8月31日被开除党籍。具体犯罪事实如下：
1、2011年9月28日，金沙县清池镇人民政府与租赁人蔡某签订《清池镇人民政府民政福利院租赁合同》，按合同约定合同签订当日支付5000元保证金，十日后支付第一年租金余额55000元；合同签订当日，蔡某将5000保证金交至清池镇财政所会计谢某某处，被告人谢某某用收款单书写了收条，租赁人蔡某要求加盖公章，因未携带财务章在身上，被告人便在收款单上加盖了清池镇党委政府办公室公章。此后，被告人谢某某未按照规定将钱存入清池镇财政所指定的清池镇信用社指定账户，而将钱用于个人生活开支。同年10月18日，租赁人蔡某到清池镇政府支付第一年租金余额55000元，镇领导通知被告人谢某某收款，被告人谢某某到清池镇党委政府办公室收下55000元租金，并在办公室桌上用信笺书写了收条，加盖了清池镇党委政府办公室公章，其让蔡某凭此收条换取正式收据（此后蔡某未去换取）。被告人谢某某于次日分两次将收取的租金55000元存入自己在清池镇信用社的个人账户，未按照规定将钱存入清池镇财政所指定的清池镇信用社指定账户，并于同年10月25日通过刷卡消费的方式，将其中50000元用于与简某（女）购买“金都国际”商品房，将余款5000元用于家庭生活开支。2012年3月，被告人谢某某因违反国家计划生育政策被停职，在交接工作的过程中，其隐瞒了收取租金60000元未入账的事实。同年9月镇领导发现谢某某未将收取的60000元租金入账，随即安排财政分局局长黄某与谢某某联系了解情况，谢某某承认蔡某提供的两张金额分别为5000元和55000元的收据是其本人出具给蔡某的，但称开具这样的收条多了，钱未在其手中。此后镇里相关人员与被告人谢某某联系均无结果。
2、2011年被告人谢某某负责全镇干部职工医疗保险代扣代缴业务，其从金沙县人力资源社会保障局将全镇干部医保卡领出并发放，因退休干部陈某某、韩某某二人没有及时领取，医保卡一直由谢某某保管。被告人谢某某被“双开”后未将保管的陈某某、韩某某的医保卡进行移交。此后其发现两张卡内有较多医保金，由于其经济困难便想套取卡内现金，2012年的9月17日，被告人谢某某到金沙县城关镇老车站附近的普惠药行找到销售员夏某某，称卡内有些钱想转为现金，让夏某某帮助，夏某某收取刷卡金额的30%作为手续费，为谢某某从韩某某的医保卡中刷卡变现2000元，从陈某某的医保卡中刷卡变现4500元，谢某某支付了夏某某2000元的手续费，实得4500元。该款被谢某某用于个人生活开支。此后陈某某、韩某某的家人发现未领取的医疗卡被人盗刷向公某机关报案。
另查明：被告人谢某某于2014年3月11日到金沙县人民检察院投案，并如实交代了自己的犯罪事实。被告人谢某某家属分别于2014年4月11日、4月14日将60000元现金及4500元现金交至金沙县人民检察院。普惠药行老板唐某某于2014年4月7日将2000元现金交至金沙县人民检察院。
上述事实，被告人谢某某在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关向本院提供以下经庭审质证的证据：户籍证明、拘留证、逮捕证、取保候审决定书等；金沙县财政局清池分局资金监管制度、内部规定及会计基础工作规范；金沙县财政局清池分局证明、中共清池镇委员会情况说明、清池镇党政办情况说明、处分文件；租赁保同、收款单及收条、查询存款、汇款通知书及回执、医疗保险个人账户支出及收入明细表；金沙县人民检察院收款收据、自首材料；辨认笔录；证人蔡某、李某某、吴某等人证词；被告人谢某某的供述等证据，足以认定。
本院认为：被告人谢某某利用职务便利，采取收款不入账，冒名窃取他人医保金的方式非法占有其保管的公共财物，数额共计66500元，其实得64500元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，构成贪污罪，应处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。案发后，被告人谢某某主动到案，并如实交代自己的犯罪事实，系自首，依法可从轻或减轻处罚。侦审中，被告人认罪态度较好，案发后主动上交全部赃款，可酌情从轻处罚。关于辩护人对涉案金额有意见，认为应扣除被告人未报销的票据金额及尚欠被告人工资的数额才是本案的犯罪金额的辩护意见，经查，被告人未报销票据及被扣工资与本案无关联性，故该辩护意见不予采纳，对辩护人的其他辩护意见予以采纳。根据被告人的认罪态度和悔罪表现，对被告人适用缓刑不致再危害社会，可对其适用缓刑。为此，结合被告人的犯罪事实，社会危害程度及其认罪、悔罪态度。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第七十二条、第七十三条、第六十七条、第五十九条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人谢某某犯贪污罪，判处有期徒刑三年缓刑三年，并处没收个人财产人民币五千元（已缴纳）。
二、被告人谢某某及普惠药行所交赃款返还受害单位。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省毕节市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周 发 群
审 判 员 李 燕
人民陪审员 陈 忠 琴
二〇一四年八月二十五日
书 记 员 周曼（代）