福建省莆田市涵江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）涵刑初字第598号
公诉机关莆田市涵江区人民检察院。
被告人吴玉森（绰号“狼狗”），男，1981年10月18日出生于福建省莆田市涵江区，住址莆田市涵江区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年8月7日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。
莆田市涵江区人民检察院以莆涵检公刑诉（2014）567号起诉书指控被告人吴玉森犯贩卖毒品罪，于2014年10月11日向本院提起公诉。本院于同年10月13日立案后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。莆田市涵江区人民检察院指派代理检察员陈思出庭支持公诉，被告人吴玉森到庭参加诉讼。现已审理终结。
莆田市涵江区人民检察院指控：
1、2014年7月20日晚，吸毒人员邹某某联系被告人吴玉森，欲以每克250元（人民币，下同）价格向其购买甲基苯丙胺（冰毒）1克，并让其送到莆田市涵江区“某某宾馆”，被告人吴玉森答应后携带甲基苯丙胺驾驶助力车到该宾馆楼下与邹某某的朋友即吸毒人员朱某某交易。
2、2014年7月23日16时左右，朱某某联系被告人吴玉森，欲向其购买3克甲基苯丙胺并让其送到莆田市涵江区“某某鞋厂”附近，被告人吴玉森答应后携带6包甲基苯丙胺驾驶助力车到该厂附近时被公安机关人赃俱获。公安机关当�从被告人吴玉森身上缴获疑似毒品甲基苯丙胺7克。经鉴定，上述缴获的毒品可疑物均检出甲基苯丙胺成分。
指控上述事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人吴玉森为牟取利益非法贩卖甲基苯丙胺二次，计8克，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，提请依法判处。
被告人吴玉森辩称：其贩卖的毒品数量仅为1克，被公安机关查获的7克甲基苯丙胺不应算入贩卖毒品的数量，请求对其从轻处罚。
经审理查明：
1、2014年7月20日晚，吸毒人员邹某某电话联系被告人吴玉森，向其提出购买甲基苯丙胺1克，约定交易价格为250元。后被告人吴玉森应吸毒人员邹某某的要求，驾车携带1克甲基苯丙胺到莆田市涵江区“某某宾馆”，与邹某某的朋友即吸毒人员朱某某进行了交易。
2、2014年7月23日上午9时许，莆田市公安局涵江分局涵东派出所民警在对“某某宾馆”进行检查时，在该宾馆的41＊号房间内抓获吸毒人员朱某某。后吸毒人员朱某某电话联系被告人吴玉森，向其提出购买甲基苯丙胺3克。同日16时许，被告人吴玉森应吸毒人员朱某某的要求，携带6包甲基苯丙胺驾车到涵江区“某某鞋厂”附近，二人准备交易毒品时被公安民警抓获。公安民警当场从被告人吴玉森身上查获并扣押疑似毒品甲基苯丙胺的透明晶体六小包（净重计7克）。经现场检测，被告人吴玉森的尿液呈阳性。同年8月5日，经莆田市公安局物证鉴定所鉴定，上述扣押的毒品可疑物均检出甲基苯丙胺成分。同年8月11日，公安机关将上述毒品依法上缴。
另查明：2010年10月8日，被告人吴玉森因吸食毒品被莆田市公安局涵江分局政拘留十五日，并处罚款二千元。2014年7月23日，被告人吴玉森因吸食毒品被莆田市公安局涵江分局政拘留十五日并处罚款二千元；吸毒人员邹某某因吸食毒品被莆田市公安局涵江分局行政拘留十日并处罚款一千元；吸毒人员朱某某因有立功表现，莆田市公安局涵江分局决定对其吸毒行为不予行政处罚，进行社区戒毒。
上述事实，有公诉机关提交、并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、户籍证明及劣迹材料，证明：被告人吴玉森的基本身份信息及被治安管理处罚情况。
2、人口信息表，证明：吸毒人员朱某某、邹某某的基本身份信息，二人均已满18周岁。
3、抓获经过说明，证明：被告人吴玉森的到案情况。
4、现场提取笔录及扣押清单，证明：2014年7月23日，公安民警从被告人吴玉森身上查扣毒品甲基苯丙胺可疑物6包，经称量，重量分别为3.67克、0.72克、1.16克、1.04克、0.93克、0.97克。
5、检验报告、毒品�物缴交收据，证明：上述被查获疑似毒品甲基苯丙胺可疑物6包的净重分别为3.2克、0.5克、1.0克、0.8克、0.8克、0.7克，共计7克，均检出含甲基苯丙胺成分，已上缴莆田市涵江区禁毒委员会。
6、尿液检测笔录、现场检测报告、行政处罚决定书、不予行政处罚决定书、行政拘留执行回执、情况说明，证明：2014年7月23日，经甲基安非他明尿液检测，被告人吴玉森、吸毒人员朱某某、邹某某的尿液检测样本均呈阳性。同日，莆田市公安局涵江分局决定对被告人吴玉森行政拘留十五日，并处罚款二千元；对吸毒人员邹某某行政拘留十日，并处罚金一千元；吸毒人员朱某某因有立功表现故对其吸毒行为不予行政处罚，进行社区戒毒。
7、指认照片、指认地点笔录，证明：被告人吴玉森指认其被扣押的查获毒品及二次贩卖毒品的地点。
8、辨认笔录，证明：吸毒人员朱某某、�某某辨认出被告人吴玉森，被告人吴玉森辨认出吸毒人员朱某某、邹某某。
9、证人朱某某的证言，证明：2014年7月20日20时许，她和“老包”（指邹某某，下同）在涵江区“某某宾馆”休息。“老包”提出要拿点东西（指毒品甲基苯丙胺）玩玩，于是用她的手机联系一个叫“狼狗”（指被告人吴玉森，下同）的本地人，让他送毒品甲基苯丙胺到宾馆。过了一会儿，“狼狗”到达宾馆，“老包”给了250元让她到宾馆门口与“狼狗”进行交易。“狼狗”交给她一小包甲基苯丙胺，她把250元给了“狼狗”。之后她把甲基苯丙胺带回宾馆413号房间，与“老包”一起用自制的冰壶吸食甲基苯丙胺。吸食完后，“老包”离开宾馆，她和朋友林某某一直住在宾馆。同年7月23日上午9时许，涵东派出所民警对该宾馆进行查房时，在房间内发现吸毒工具，便把她和林某某带到派出所进�调查。之后，她想立功，打电话联系“狼狗”，向他提出购买3克甲基苯丙胺，并让其将毒品送到涵江“某某鞋厂”附近。“狼狗”依约把甲基苯丙胺送到该厂附近准备与她交易时，被公安民警当场抓获，民警在“狼狗”身上搜到五六包甲基苯丙胺。
10、证人邹某某的证言，证明：2014年7月20日晚，他认识的一个女孩“小菲”（指朱某某，下同）在涵江“某某宾馆”开房，他过去玩。“小菲”说要“溜冰”，就是吸食毒品甲基苯丙胺的意思，他就用“小菲”电话联系“狼狗”说要买1克甲基苯丙胺，并让其把毒品送到“某某宾馆”门口。不知道过了多久，“狼狗”打电话通知他已经到该宾馆门口，他拿出250元让“小菲”到宾馆楼下与“狼狗”进行交易。之后他跟“小菲”就在宾馆房间里使用自制的冰壶吸食毒品甲基苯丙胺。他吸了几口就走了。
11、被告人吴玉森在侦�阶段的供述，供认：2014年7月20日晚，他在家里接到“老包”的电话，要向他购买1克甲基苯丙胺，他说1克250元，“老包”便让他把毒品送到涵江“某某宾馆”。他骑助力车到宾馆后电话通知“老包”，其接完电话叫了一个女的（指朱某某）下来。那女的给他250元，他便把一小袋甲基苯丙胺交给那女的，之后便离开。同年7月23日16时许，之前向他买过毒品的“老包”女朋友（指朱某某）打电话给他，提出购买3克甲基苯丙胺。他原先说不认识对方，但对方自称是“老包”的女朋友，他就答应了。他们约在“某某鞋厂”附近见面，他从家里带着甲基苯丙胺骑助力车到该鞋厂，刚到不久就被公安民警抓获。公安民警从他身上搜出一大包和五小包甲基苯丙胺，共计8克多。他没有贩卖毒品给其他人。他自己吸毒开销很大，想通过贩卖毒品赚钱供自己吸食毒品。他所吸食和贩卖�甲基苯丙胺都是向一个叫“阿雄”的外地人购买。“阿雄”有到莆田就会联系他，他每次去莆田以每克170-180元价格向“阿雄”购买了三四次甲基苯丙胺，总的数量约十几克。
上述证据收集程序合法，客观真实，相互印证，能够证明指控的事实，本院依法予以确认。
本院认为：被告人吴玉森违反国家毒品管理法规，以营利为目的，两次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺计8克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人吴玉森归案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚；被告人吴玉森“以贩养吸”，酌情予以考虑。被告人吴玉森提出其贩卖的毒品数量仅为1克，被公安机关查获的7克冰毒不应算入贩卖毒品数量的辩解，经查，对于“以贩养吸”的被告人，被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，且被告人吴玉森在其毒品甲基苯丙胺被查获之前曾贩卖过毒品，可以认定被告人主观上有贩卖毒品的故意，公安机关从被告人吴玉森身上查获的7克毒品应计入贩卖毒品的数量，故被告人吴玉森的辩解不予采纳。公诉机关提出对被告人吴玉森判处三年以上五年以下有期徒刑的量刑建议，符合法律的规定，予以采纳。据此，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款以及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第一项之规定，判决如下：
一、被告人吴玉森犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月7日起至2017年11月6日止），并处罚金人民币八千元（款限于本判决生效之日起十日内缴纳）；
二、追缴被告人吴玉森违法所得款人民币二百五十元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄鹏程
人民陪审员 林少聪
人民陪审员 郑莺萍
二〇一四年十一月二十日
书 记 员 陈清清
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
�六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。