安徽省宿州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）宿中刑终字第000241号
原公诉机关安徽省泗县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某，男，1984年3月12日出生于安徽省泗县，汉族，农民，初中文化。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2010年12月21日被泗县公安局批准刑事拘留，同年12月23日被江苏省太仓市公安局抓获，12月30日被泗县公安局执行刑事拘留；2011年1月19日被泗县公安局决定取保候审，同年5月12日被泗县人民检察院批准逮捕（在逃），同年9月16日到泗县公安局投案，当日被决定取保候审；2014年4月18日被泗县人民法院决定取保候审，同年4月18日被泗县人民法院决定逮捕，同年5月6日被泗县公安局执行逮捕。现羁押于泗县看守所。
安徽省泗县人民法院审理泗县人民检察院指控原审被告人陈某犯聚众斗殴罪一案，于2014年4月17日作出（2014）泗刑初字第00266号刑事判决。宣判后，原审被告人陈某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。
原判认定，2009年12月3日下午，泗县泗城镇居民黄某甲、樊某等人酒后到泗城东关温州发廊洗头，发廊服务员孟某某不同意跟黄某乙出去玩，被黄某甲打了一巴掌。孟某某遂将被打情况告诉邓某（已判刑），邓某又联系于某某、位某某（均已判刑），于当天下午在发廊老板带领下辨认出打人的黄某甲，邓某上前与黄某甲发生争执继而厮打，被位某某拽开。后于某某联系其好友被告人陈某、李某（已判刑）找人帮忙打架，陈某与李某则分别联系尤某甲、李某某、刘某某、舒某、尤某乙（以上五人均已判刑）等十余人，部分人员手持铁棍等工具，于当晚分乘两辆出租车到达泗城，找到正在泗县鑫汇美食城吃饭的黄某甲等人，双方发生殴斗，黄某甲被打倒在地，造成右肩胛骨骨折，经鉴定黄某甲伤情为轻伤。案发后，被告人陈某、李某共赔偿黄某甲医药费等经济损失1.5万元。
上述事实，有下列证据予以证明：
1、户籍证明证明，陈某的出生日期等自然信息。
2、接受刑事案件登记表证明，2009年12月3日20时23分，泗县公安局城关派出所接到报案人姜某某报案记录。
3、伤情证明证明，黄某甲右肩胛骨骨折。
4、到案经过证明，陈某到案及被采取强制措施情况。
5、无违法犯罪前科证明载明，截止案发未发现陈某有违法犯罪前科。
6、泗县公安局出具的情况说明证明，陈某、李某已与被害人黄某甲达成赔偿协议并履行。
7、泗县公安局刑事科学技术室关于黄某甲伤情补充鉴定书认定，黄某甲被人打伤右肩胛骨骨折，其伤情为轻伤。
8、被害人黄某甲陈述，2009年12月3日下午，他酒后到泗城桃园路温州发廊洗头，把隔墙扣板弄坏，同老板吵架，又让发廊小姐跟他出去玩，小姐不愿意，被他打一巴掌。晚上，他和樊某、罗某某等人到鑫汇美食城吃饭，吃饭期间有几个人到房间辨认他。他妻子不停打他手机，他要出去，罗某某等人认为他要去打架，就拿啤酒瓶和他一起出去。刚到门口，他就被人打趴在地上。
9、证人罗某某证言证明，2009年12月3日是他结婚一周年纪念日，晚上他邀请朋友黄某甲等人吃饭。饭前，他在菜场看到王某某开车带樊某，说是黄某甲和站在菜场南边四五个小伙子闹矛盾，找樊某说说的。吃饭后，黄某甲在饭店北大门被十几人围住打，那十几人手里拿木棍或砍刀。
10、同案犯于某某供证，2009年12月3日下午，单某某打电话给他说，孟某某在东关洗头房被和樊某在一起的人打了。他就联系陈某、李某帮忙找人打樊某等人，后来他们在菜场门口与对方打了起来，对方有罗某某、樊某等七八个人，他们这一方有陈某、李某和他俩联系去的尤某甲、李某某、刘某某、舒某、尤某乙等十几个人。在殴斗中，对方有一个酒喝多的人跑跌倒了，被他们十几个人用脚踩和棍打的。
11、同案犯邓某供证，2009年12月一天下午，孟某某打他电话说在洗头房被一个醉酒男子打了。他打电话告诉于某某，于某某称单某某已经给其说过了。后他和位某某与洗头房老板一起去找打人的男子，那人打他一拳，他踢了对方一脚。后他把被打之事告诉于某某，于某某让他到万德福超市找李某，在万德福超市他看到李某、陈某带有尤某甲、李某某、刘某某、舒某、尤某乙等十五六个人，其中有五六个人带了铁棍，他们先吃饭，后到鑫汇美食城将黄某甲打了，他用脚踹，又围上来五六人打的。
12、同案犯李某供证，2009年12月份一天下午四、五点钟，于某某打电话让他和陈某带人到泗县帮着打架，他就和尤某甲、尤某、尤某乙、杨某某一起到陈某家门口集合，十几个人分乘两辆车到泗县后，邓某先带他们吃饭后到菜场南门等着，邓某和位某某到饭店找黄某甲，不久，黄某甲拿着空啤酒瓶出来，看样子像是喝醉了，位某某先朝黄某甲脸打一拳，把黄某甲打跌倒，他和陈某拿伸缩棍上去打黄某甲腿。
同案犯李某某、尤某乙、刘某某、舒某等人供证与李某证明一致。
13、被告人陈某供述，案发那天先是于某某打他电话，后来李某又联系他，让他找两个人，他联系了尤某、尤某乙。他联系的人和李某联系的人聚集在他家超市门口，又从超市拿了五六根甩棍及一把口罩。李某拿一根，他装在身上一根，其余被几人拿去，后分乘两辆出租车到泗县，邓某先带他们吃饭后，又带他们到鑫汇美食城对面的泗州菜场等着。过一会，从饭店里出来四、五个人骂骂咧咧的，并用啤酒瓶朝他们这儿扔，于某某、李某等人就从菜场冲出来，对方一看人多，转身朝饭店跑，有一个人跑跌倒，于某某、位某某、李某冲上去用伸缩棍朝那人身上打，还有几个人用脚踩。他到跟前，看见那人躺在地上，两手抱着头，头上都是血。后来听于某某说对方有几个人跑屋里拿刀，他和于某某、李某就朝屋里去堵，他看见墙边有几个拖把，他就拿一根拖把在手里，后来有一个男的在一旁劝说，人都跑散了。
原判认为：被告人陈某结伙持械积极参加聚众斗殴，致人轻伤，其行为已构成聚众斗殴罪，在共同犯罪中，被告人陈某联系他人后积极参加斗殴，系主犯。鉴于其归案后积极赔偿被害人经济损失，对主要犯罪事实亦供认不讳，故对其酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十一条的规定，以被告人陈某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
陈某上诉称，其不是主犯；其自动投案，如实供述犯罪事实，属自首；原判量刑过重。请求二审法院从轻、减轻处罚。
经审理查明，原判认定2009年12月3日晚上，陈某受人邀约后又邀集他人持械参与聚众斗殴的事实，有一审庭审示证、质证的证据证实。二审中，上诉人没有提交新的证据。对原判认定的事实和证据，本院予以确认。
对上诉人陈某提出其行为构成自首，应减轻处罚的上诉理由，经查，上诉人陈某归案后被取保候审，在取保候审期间未做到随传随到，被上网追逃后又主动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实，符合自首的成立要件，构成自首。一审判决虽未认定其系自首，但在具体量刑中已充分考虑其认罪、赔偿等情节，已在法定刑最低刑予以处罚。属于量刑适当。故其自首的上诉理由成立，要求从轻或减轻处罚的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人陈某结伙持械积极参加聚众斗殴，致人轻伤，其行为已构成聚众斗殴罪。在共同犯罪中，陈某受人邀约后又邀集他人，并提供作案工具，持械积极参加斗殴，系主犯。原判根据上诉人陈某的犯罪事实、性质、犯罪情节和对于社会的危害程度在法定量刑幅度内对其作出的处罚并无不当。故上诉人提出其不是主犯及原判量刑过重的理由不能成立，本院不予采纳。原判对上诉人主动投案，如实供述主要犯罪事实，系自首的情节，未予以认定，予以纠正。原判认定事实清楚，定性准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 卜庆永
审 判 员 王晓红
代理审判员 祁 磊
二〇一四年六月二十三日
书 记 员 解飞翔