安徽省歙县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）歙刑初字第00023号
公诉机关歙县人民检察院。
附带民事诉讼原告人张某甲，男，汉族，退休职工，住歙县，系本案被害人。
诉讼代理人吴跃庭，安徽久安律师事务所律师。
诉讼代理人胡莉莉，安徽久安律师事务所实习律师。
被告人吴某甲，男，汉族，私营企业主，住歙县。被告人吴某甲因涉嫌故意伤害罪，于2014年9月10日被歙县公安局取保候审。
辩护人王亦文，安徽久安律师事务所律师。
歙县人民检察院以歙检刑诉（2014）193号起诉书指控被告人吴某甲犯故意伤害罪，于2014年12月25日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人张某甲向本院提起附带民事诉讼。期间，被告人吴某甲申请对附带民事诉讼原告人张某甲的治疗用药是否与治伤有关进行鉴定。本院依法组成合议庭，于2015年4月17日公开开庭进行了合并审理，歙县人民检察院指派检察员汪鹏飞出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人张某甲及其诉讼代理人吴跃庭、胡莉莉、被告人吴某甲及其辩护人王亦文等到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
公诉机关指控：2014年8月18日16时许，被告人吴某甲与被害人张某甲在歙县北岸镇北岸村吴某乙的小店门口相遇，双方发生口角，继而相互拉扯，吴某甲将张某甲推倒在地，致张某甲右侧肩胛骨骨折。经鉴定，被害人张某甲的损伤程度为轻伤二级。
为证明上述事实，歙县人民检察院向本院移送了现场勘验笔录、被害人陈述、证人证言、伤情鉴定意见、被告人供述与辩解等证据。该院认为，被告人吴某甲故意伤害他人身体致轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，应当以故意伤害罪追究被告人吴某甲的刑事责任。诉请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人张某甲提出：对被告人吴某甲不谅解；请求法院对被告人吴某甲判处实刑；要求被告人吴某甲依法赔偿各项经济损失共计196594.06元，其中：医疗费44079.46元、住院伙食补助费3090元（30元／天×103天）、营养费3860元（20元／天×193天）、护理费22820元（140元／天×163天）、交通费2600元、残疾赔偿金90144.60元、精神抚慰金3万元。
被告人吴某甲对起诉书指控的犯罪事实不持异议，自愿认罪。对附带民事诉讼原告人的诉讼请求表示该赔的费用愿意赔偿。其辩护人提出：一、轻伤后果的发生，被告人不属直接故意；二、被告人吴某甲的犯罪情节显著轻微；三、公安机关在口头传唤作一般性排查时，被告人即主动如实交代了自己的犯罪事实，具有自首情节；四、被告人悔罪态度较好；五、被告人平时表现较好。
经审理查明：2014年8月18日16时许，被告人吴某甲与附带民事诉讼原告人张某甲在歙县北岸镇北岸村吴某乙的小店门口相遇，双方发生口角，继而相互拉扯，吴某甲将张某甲推倒在地，致张某甲右侧肩胛骨骨折。经鉴定，附带民事诉讼原告人张某甲的损伤程度为轻伤二级。
事发当天，张某甲便到歙县昌仁医院住院治疗，诊断为：1.右肩胛骨骨折；2.急性颅脑损伤；3.心脏病。期间共用去医疗费33085.36元。出院后不久，附带民事诉讼原告人又因胃溃疡、重度贫血等疾病先后两次到歙县人民医院住院治疗。经安徽蓝天司法鉴定所鉴定，张某甲在歙县昌仁医院住院属治伤费用为23650.96元，其余9434.40元属治疗自身疾病的费用，随后在歙县人民医院的两次住院费用10994.10元均属治疗自身疾病，因外伤的护理期为90天。
审理中，本院曾多次征求附带民事诉讼原告人意见，是否愿意就民事赔偿进行调解，因其不同意协商，致无法调解。2015年4月16日，被告人主动到本院预交了4万元，用于赔偿附带民事诉讼原告人的经济损失。
在诉讼中，本院委托歙县司法局对被告人吴某甲作社区影响评估，该局经调查，认为被告人吴某甲符合矫正监管条件，可纳入社区矫正。
上述事实有经庭审举证质证的下列证据证实，本院予以确认：
1.附带民事诉讼原告人张某甲的门诊病历、出院记录、住院费用清单、医药费发票、被告人的到案经过、本院资金往来票据、被告人的户籍证明、前科情况查询证明等书证；
2.歙县公安司法鉴定中心及安徽蓝天司法鉴定所作的司法鉴定意见；
3.歙县公安局制作的现场勘查笔录及现场照片；
4.歙县司法局出具的社区影响评估意见书；
5.证人凌某甲、吴某乙、潘某、查某、孙某、吴某丙、凌某乙、张某乙等人证言；
6.被害人张某甲的陈述；
7.被告人吴某甲的供述和辩解。
针对控辩双方争议的焦点，根据查明的事实和证据，本院综合评判如下：
一、关于被告人是否具有自首情节：2014年8月18日事发不久，被害人之子张某乙电话报警，歙县公安局北岸派出所出警，并以治安案件立案查处，当天17时许，被告人吴某甲作为违法嫌疑人被传唤到案接受调查，在第一份询问笔录中记载：“你因涉嫌殴打他人，现依法口头传唤你来派出所接受询问，听清楚了吗？”，由此可见，公安机关的口头传唤“不属于一般性排查”，被告人依法不构成自首。
二、被告人的犯罪情节是否属于“显著轻微”：被告人与被害人因言语冲突到肢体冲突，相互拉扯，推、挤，其手段并不恶劣，但被告人明知被害人体弱多病，还故意实施伤害行为，且被害人对被告人的行为自始至终不谅解，故被告人的行为虽不属恶劣，但亦非“情节显著轻微”。
本院认为：被告人吴某甲故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应受刑罚处罚，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人吴某甲如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚；本案系民间纠纷引发，诉讼过程中，被告人吴某甲主动向被害人赔礼道歉，并预交了赔偿款，有悔罪表现，均可酌情从轻处罚。辩护人提出的第二、三两点辩护意见因与查明的事实不符，本院不予采纳；对其他三点辩护意见，本院予以采纳。被告人因犯罪行为造成被害人人身损害依法应予赔偿。应赔偿附带民事诉讼原告人医疗费、交通费、护理费的合理费用。附带民事诉讼原告人主张的交通费，因未提供相应证据，可酌情考虑；附带民事诉讼原告人因治疗自身疾病的费用应自行承担。经核定，附带民事诉讼原告人的损失为：医疗费23650.96元、护理费9141.30元（101.57元／天×90天）、交通费1000元，合计33792.26元。对附带民事诉讼原告人主张的住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金等费用，因不属附带民事诉讼赔偿范围，本院不予支持。诉讼中，被告人吴某甲自愿补偿附带民事诉讼原告人在歙县昌仁医院治疗自身疾病的9434.40元，本院依法准许。据此，根据被告人吴某甲犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款、第三十六条第一款、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款、第一百五十七条之规定，判决如下：
一、被告人吴某甲犯故意伤害罪，判处拘役五个月，缓刑六个月；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人吴某甲赔偿附带民事诉讼原告人张某甲医疗费、交通费、护理费等损失共计人民币43226.66元（含被告人自愿补偿的9434.40元），该款在本判决生效后十日内给付；
三、驳回附带民事诉讼原告人张某甲的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省黄山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 汪兰兰
审 判 员 郑润祥
人民陪审员 宋社辉
二〇一五年五月八日
书 记 员 于 佳
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
……
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百零一条人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
……
第一百五十七条审理刑事附带民事诉讼案件，人民法院应当结合被告人赔偿被害人物质损失的情况认定其悔罪表现，并在量刑时予以考虑。