衢州市柯城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）衢柯刑初字第567号
公诉机关浙江省衢州市柯城区人民检察院。
被告人顾少敏，自由职业。1983年因犯流氓罪被衢州市人民法院判处有期徒刑十五年；1987年被本院改判为六年六个月；1990年6月因犯盗窃罪、流氓罪被本院判处有期徒刑八年；2005年10月8日因吸毒被衢州市公安局柯城分局行政拘留三日并处罚款1800元；2007年6月29日因吸毒被浙江省金华市公安局婺城分局行政拘留十五日；2009年8月18日因犯贩卖毒品罪被浙江省永康市人民法院判处有期徒刑三年二个月，并处罚金2500元；2010年6月28日因犯贩卖毒品罪被浙江省永康市人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金3000元，与前罪并罚决定执行有期徒刑五年三个月，并处罚金5500元，2012年12月27日刑满释放。又因涉嫌犯贩卖毒品罪案于2015年2月27日被衢州市公安局柯城分局刑事拘留，同年3月31日被依法逮捕。现羁押看守所。
辩护人金威，浙江无剑律师事务所律师。
被告人郑某甲，无业。2004年7月30日因吸毒被浙江省杭州市公安局下城分局强制戒毒四个月；2009年9月11日因吸毒被衢州市公安局柯城分局行政拘留十五日；2009年9月25日因吸毒被衢州市公安局柯城分局强制隔离戒毒二年。又因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年2月27日被衢州市公安局柯城分局刑事拘留，同年3月31日被依法逮捕。现羁押看守所。
衢州市柯城区人民检察院以衢柯检刑诉（2015）536号起诉书指控被告人顾少敏、郑某甲犯贩卖毒品罪，于2015年9月11日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭，于2015年9月25日公开开庭进行了审理。衢州市柯城区人民检察院指派检察员裴军出庭支持公诉。被告人顾少敏、郑某甲及辩护人金威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
衢州市柯城区人民检察院指控：2015年2月期间，被告人顾少敏实施贩卖毒品行为四次，贩卖甲基苯丙胺数量约2.2克；被告人郑某甲实施贩卖毒品行为二次，贩卖甲基苯丙胺共计约1.2克。
2015年2月26日，民警在被告人郑某甲的协助下，在衢州市柯城区巨化望柯小区附近将被告人顾少敏抓获，并当场从其随身携带的包内及其所驾驶的浙H×××××号小型轿车内查获十四袋白色晶体、二袋粉末、六颗颗粒（净重10.749克）。经鉴定，上述白色晶体、粉末、颗粒均含有甲基苯丙胺成分。
为证明上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了物证、书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、搜查与辨认笔录等证据，并认为被告人顾少敏、郑某甲明知是毒品而贩卖甲基苯丙胺，其中被告人顾少敏贩卖甲基苯丙胺约12.949克，被告人郑某甲贩卖甲基苯丙胺约1.2克，行为均已构成贩卖毒品罪。本案部分属共同犯罪，被告人顾少敏是主犯；被告人郑某甲在共同犯罪中起次要作用，是从犯；被告人郑某甲归案后如实供述自己的罪行；被告人郑某甲协助司法机关抓捕同案犯，属立功；被告人顾少敏曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯；被告人顾少敏曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，又犯贩卖毒品罪，属毒品再犯。建议判处被告人顾少敏七年以上十年以下有期徒刑、判处被告人郑某甲二年以下有期徒刑，并对二被告人处罚金。提请依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四、七款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十五条第一款、第三百五十六条之规定判处。
被告人顾少敏辩解其没有贩卖毒品，公安机关从其处扣押的毒品，系其从网上购买用于自己吸食，扣押的小袋子、壶、管子、锡纸之类的东西系买毒品的套餐内的物品，电子称是其做微商用的，其行为不构成贩卖毒品罪而是非法持有毒品罪。被告人郑某甲对起诉书指控的犯罪事实无异议，表示认罪。
辩护人的辩护意见：1、公诉机关指控被告人顾少敏2015年2月24日下午及25日晚共三起贩卖毒品，证据不足，不能成立；2、被告人顾少敏车内扣押的10.749克毒品应定性为持有。
经审理查明，一、顾少敏贩卖毒品部分
1、2015年2月24日下午，黄某甲联系被告人郑某甲欲购买甲基苯丙胺（“冰毒”），并至衢州市柯城区巨化荆江花园门口支付给郑某甲500元钱。后郑某甲至“老陆”（身份不详）家，被告人顾少敏以500元的价格贩卖给郑某甲约0.6克甲基苯丙胺。随后，郑某甲至荆江花园门口将前述甲基苯丙胺交给黄某甲。
2、同月26日下午，刘某电话联系被告人顾少敏欲购买甲基苯丙胺，后顾少敏在衢州市柯城区巨化九号桥菜市场门口附近，以200元的价格贩卖给刘某约0.4克甲基苯丙胺。
二、顾少敏、郑某甲贩卖毒品部分
1、2015年2月25日晚，黄某甲电话联系被告人郑某甲欲购买甲基苯丙胺，之后，郑某甲联系被告人顾少敏购买甲基苯丙胺。在此过程中，二人约定由郑某甲帮顾少敏贩卖甲基苯丙胺，顾少敏以高仿手表作为感谢郑某甲的报酬。随后，顾少敏、郑某甲开车至衢州市柯城区龙腾宾馆附近，由郑某甲下车与黄某甲交易，以400元的价格贩卖给黄某甲约0.6克甲基苯丙胺。
2、同日晚，黄某甲再次联系被告人郑某甲欲购买甲基苯丙胺，被告人顾少敏开车带郑某甲至前述地点，由郑某甲下车与黄某甲交易，以500元的价格贩卖给黄某甲约0.6克甲基苯丙胺。
综上，被告人顾少敏实施贩卖毒品行为四次，贩卖甲基苯丙胺数量约2.2克；被告人郑某甲实施贩卖毒品行为二次，贩卖甲基苯丙胺共计约1.2克。
2015年2月26日，民警在被告人郑某甲的协助下，在衢州市柯城区巨化望柯小区附近将被告人顾少敏抓获，并当场从其随身携带的包内及其所驾驶的浙H×××××号小型轿车内查获十四袋白色晶体、二袋粉末、六颗颗粒（净重10.749克）。经鉴定，上述白色晶体、粉末、颗粒均含有甲基苯丙胺成分。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证，本院确认的下列证据予以证实：
1、户籍证明证实：二被告人的身份情况。
2、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、顾少敏随身包内涉案物品扣押照片、顾少敏随身包内疑似毒品称重照片、顾少敏车辆搜查照片、顾少敏所驾驶车辆上的疑似毒品称重照片证实：公安机关从被告人顾少敏随身携带包内及所驾驶的车辆上扣押物品情况，其中有疑似麻古颗粒6颗，共计1.43克，疑似麻古粉末2包，共计0.44克，疑似冰毒晶体14包，共计13.56克（均含包装重量）以及装有疑似麻古颗粒的口香糖盒子、用于隐藏疑似冰毒晶体的首饰盒、黑色布袋、用于吸食毒品的工具、藏匿于布娃娃内的黑色布袋包裹的电子称、透明封口袋70个等；被告人顾少敏驾驶的是一辆桔黄色的现代轿车。
3、衢州市公安局物证鉴定所检验报告证实：送检的十四袋白色晶体、二袋粉末、六颗颗粒（从被告人顾少敏处扣押），净重10.749克，均检出甲基苯丙胺成分。
4、证人陈某的证言证实：2015年2月25日下午四五点钟，其突然很想吸食冰毒，就打电话朋友给朋友张某问能否买到毒品，后与张某及其女朋友郑小燕（实名为黄某甲）到巨化，郑小燕将430元人民币交给了一名男子，过了几分钟这名男子告知郑小燕现在拿不到东西，其三人回到盛大唯美酒店，过了半小时左右，郑小燕一人走出酒店，郑小燕回到酒店时就将一小包冰毒给了其。
5、证人张某的证言证实：2015年2月25日下午五点左右其接到朋友“华华”（即证人陈某）的电话问能否拿到冰毒，其女朋友“思思”（实名黄某甲，化名郑小燕）说“腊门”（衢州方言即戴眼镜的人，经辨认为本案被告人郑某甲）那里可能拿到，经电话联系，其与“思思”“华华”搭乘“华华”朋友的车至巨化三工地边上，“腊门”过来时“思思”给了他430元钱，过了三四分钟“腊门”来到车前说可以拿冰毒的人撞车了，要晚点将冰毒送过来。其和“思思”、“华华”回到宾馆，过了一段时间“腊门”打电话来说到宾馆楼下了，让“思思”一个人去拿东西。
6、证人黄某甲（化名郑小燕）的证言证实：其真实姓名为黄某甲，小名“思思”，其因为丢失了身份证，一个叫黄伟的朋友给了她一张郑小燕的身份证，其就一直用着，2015年2月26日因非法持有毒品被公安机关查获，因害怕被处罚，也是用的郑小燕的身份证。2015年2月24日下午，因朋友徐军的请求，其电话联系“腊门”后，其和男朋友张某驾车至巨化，以500元的价格从“腊门”处购得一个冰毒，后转交给徐军。2015年2月25日下午五点左右其男朋友张某接到朋友“华华”（即证人陈某）的电话问能否拿到冰毒，其电话联系了“腊门”，之后乘车去巨化找到“腊门”，其将从“华华”处拿的430元钱给了“腊门”，“腊门”往前走了几步又回来说，他朋友的电话打通了，车子坏在乡下，要晚点来，其三人回到宾馆后，“腊门”电话打到宾馆房间让其一个人到大转盘去，其到了双港大转盘靠近龙腾宾馆的位置后看到“腊门”，其走过去将430元钱递给“腊门”，“腊门”就走到路旁边停着的一辆土黄色车子（与被告人顾少敏所驾驶车辆颜色相符）里，一会儿，“腊门”就走过来拿出用纸巾包着的一小包冰毒给了其。当晚徐军又过来，拿了500元，其电话联系“腊门”后又以500元从“腊门”处为徐军买了一小包冰毒。
7、辨认笔录及照片证实：证人陈某、张某、黄某甲均辨认出将冰毒卖给其的被告人郑某甲；被告人郑某甲辨认出证人黄某甲；被告人顾少敏辨认出被告人郑某甲。
8、证人刘某的证言证实：其2014年1月份在巨化一家火锅店当服务员时认识了被告人顾少敏，其知道顾少敏要吸毒还知道顾少敏贩毒。2014年3月份的时候，其在巨化滨一村“小英”的房间看到顾少敏吸毒。2015年2月25日晚上23点左右其想吸食毒品，就短信联系被告人顾少敏，称要一个东西（××），顾少敏未回复。到了2015年2月26日12时左右，其又短信联系顾少敏称要两个东西，因怕顾少敏认为其没钱就发短信说去取钱，拿了钱去找他，顾少敏回复：来前打电话，带2个小袋子；其回答没有小袋子。经多条短信联系，至当日下午5点左右，其接到顾少敏电话说已在9号桥，其到了巨化9号桥菜场门口上了顾少敏的现代轿车，在车上以200元的价格从被告人顾少敏处购得约0.4克左右的冰毒。其与顾少敏联系时是用小名“露露”的。
9、顾少敏手机号为133××××8230的手机信息聊天记录证实：被告人顾少敏与一个露露的短信内容：2月25日23时有“现在要拿一个东西，你要送过来吗？”，2月26日12时前后又有“拿两个东西”，“你过来”，“我现在去取钱，拿了钱就过来，行不”，“来前打电话，带2个小袋子”，“我没有袋子”等，与证人刘某的证言相互印证。
10、被告人顾少敏所持有的电信SIM卡（号码为133××××8230）2015年2月份的通话详单证实：被告人顾少敏与证人刘某（露露）、老陆及被告人郑某甲之间通话情况；中国移动通信客户详单证实：被告人郑某甲所使用的号码为152××××7219手机2015年2月份与证人黄某甲、老陆及被告人顾少敏之间通话情况。
11、被告人郑某甲的供述证实：2015年2月24日下午，“思思”问其能否弄到冰毒，其电话联系被告人顾少敏确认有冰毒后让“思思”到巨化来拿，“思思”到巨化后给了其500元，其从顾少敏处拿了一小包冰毒给了“思思”。同日顾少敏打其电话说让其帮着出10袋冰毒后就送其一只手表。次日晚上19时许，“思思”又打电话问其要冰毒，“思思”到巨化后给了其430元钱，因当时电话联系不上顾少敏，其让“思思”等人回去等，大约过了20来分钟，其联系到顾少敏后搭乘顾少敏的车将400元冰毒送到龙腾宾馆附近交给“思思”，并把多余的30元钱还给了“思思”，“思思”告诉他还要500元的冰毒，但钱还没有到，其和顾少敏讲了上述情况后，顾少敏说等是不等的，要不开车到四周转一下，大约过了十分钟，其接到“思思”电话说钱到了，顾少敏将车开到龙腾宾馆附近，其下车将500元冰毒交给“思思”，拿回的钱给了顾少敏，其从顾少敏那里拿的毒品是以一小袋为计价单位，一般一小袋是500元，重量大约0.8克，部分供述内容与证人黄某甲、张某的证言相互印证。
12、被告人顾少敏的供述称：其没有贩卖过毒品，其被公安机关缴获的毒品是其花1980元从淘宝上购买的一个套餐，有冰毒和麻古，还有一些吸毒可以用到的工具，毒品用于自己吸食；郑某甲是想到其处买高仿手表才认识联系的。
13、证人郑小燕的证言证实：其于2014年3月丢失了一张身份证，后来补办了一张身份证。
14、抓获经过证实：二被告人归案情况及被告人郑某甲协助公安机关抓获被告人顾少敏情况。
15、情况说明证实：根据被告人顾少敏供述毒品从网上一家“烟鬼名人馆”购买，并多次提供其淘宝登陆账号和密码，经查询，淘宝网无法查询到“烟鬼名人馆”店铺，通过被告人顾少敏提供的淘宝登陆账号和密码无法登陆其淘宝账号。
16、刑事判决书证实：被告人顾少敏前科情况；罪犯档案资料证实：被告人顾少敏刑满释放时间；行政处罚决定书证实：被告人郑某甲及证人张某、黄某甲、陈某被行政处罚情况；强制隔离戒毒决定书证实：被告人郑某甲被强制隔离戒毒情况。
上述证据能够相互印证，形成证据锁链，足以认定。
对被告人顾少敏辩解其没有贩卖毒品，其行为不构成贩卖毒品罪而是非法持有毒品罪的辩解及其辩护人关于公诉机关指控被告人顾少敏2015年2月24日下午及25日晚共三起贩卖毒品，证据不足，不能成立及被告人顾少敏车内扣押的10.749克毒品应定性为持有的辩护意见，经查，证人刘某的证言关于其从被告人顾少敏处购买毒品的时间、地点、经过、价格、数量等情况与其二人间的短信内容相互印证；被告人郑某甲关于其从被告人顾少敏处拿冰毒的供述与证人黄某乙、张某的证言能够相互印证，并有公安机关从被告人顾少敏处扣押的物品等证据佐证顾少敏贩卖毒品的事实。而被告人顾少敏的供述前后不一，其供述从网上购买毒品经公安机关查证，无法查询到其供述的店铺，也无法登陆其淘宝账号，对被告人顾少敏的供述不予采信。被告人顾少敏系贩毒人员，被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，均应认定为其贩卖的毒品。故对被告人的辩解及其辩护人的辩护意见，不予采纳。
本院认为，被告人顾少敏、郑某甲明知是毒品而贩卖甲基苯丙胺，其中被告人顾少敏贩卖甲基苯丙胺约12.949克，被告人郑某甲贩卖甲基苯丙胺约1.2克，其行为均已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。本案部分属共同犯罪，被告人顾少敏在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人郑某甲在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人郑某甲归案后如实供述自己的罪行，可从轻处罚。被告人郑某甲协助司法机关抓捕同案犯，属立功，可以从轻处罚。被告人顾少敏曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。被告人顾少敏曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，又犯贩卖毒品罪，属毒品再犯，从重处罚。公诉机关的量刑建议符合法律规定，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四、七款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人顾少敏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月27日起至2023年2月26日止），并处罚金20000元
二、被告人郑某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月27日起至2016年2月26日止），并处罚金2000元。
上述罚金款限判决生效后一个月内缴纳。
三、随案移送的光盘一张作为证据予以保存；蓝色瓶子、口香糖盒子、黑色布袋、毒品吸食工具、包装袋、电子称各一个、封口袋一包、组合工具一套、首饰盒三个予以没收；现金2850抵作罚金。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 波
人民陪审员 胡志春
人民陪审员 叶建新
二〇一六年一月七日
书 记 员 郑佳佳
附页：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条规定：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款规定：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款规定：对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条：犯罪分子又揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十五条第一款规定：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第三百五十六条：因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。