云南省大理市人民法院刑 事 判 决 书（2015）大刑初字第344号公诉机关云南省大理市人民检察院。被告人任美清，女，1972年6月27日出生，籍贯山东省，汉族，大专文化，中共党员，大理市市场管理服务中心紫云管理所副主任（主持工作），户籍所在地大理市，家住大理市。因涉嫌犯贪污罪，于2015年6月13日被大理市人民检察院取保候审，2015年10月27日被本院取保候审。辩护人杨嘉宝，云南安华律师事务所律师。大理市人民检察院以大检公诉刑诉﹝2015﹞291号起诉书指控被告人任美清犯贪污罪，于2015年10月23日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2015年12月21日、2016年5月3日两次公开开庭审理了本案。大理市人民检察院指派检察员赵凤飞、苏平、杨羽婕出庭支持公诉，被告人任美清及其辩护人杨嘉宝到庭参加诉讼。本案经大理白族自治州中级人民法院批准延长审限三个月一次，报最高人民法院延长审限三个月一次。现已审理终结。大理市人民检察院指控，2010年至2015年2月间，被告人任美清作为大理市市场管理服务中心（国有独资企业法人）紫云管理所副主任（主持工作），经单位安排保管该中心账外资金。2013年11月，被告人任美清受时任大理市市场管理服务中心总经理的张某1（另案，已起诉）指使，从其保管的该单位账外资金中支出人民币（以下币种均同）20000元，用于支付张某1与其本人到瑞丽购买玉手镯的部分费用，每人占有10000元。任美清在其经管的单位账外资金收支记录上虚列为“支业务费”的名目对该款进行了列支。2014年11月，被告人任美清受张某1指使从其保管的账外资金中支出人民币20000元，张某1与任美清每人分得10000元，用于支付张某1与其本人到台湾个人旅游的部分费用。任美清在其经管的单位账外资金收支记录上虚列为“支业务费”的名目对该款进行了列支。2014年11月，被告人任美清还私自从其保管的账外资金支出12000元予以侵吞，并在其经管的单位账外资金收支记录上虚列为“支业务费（花瓶）”的名目对该款进行了列支。针对指控，公诉机关提供了证人证言、书证、物证、归案经过、被告人的身份证明及其供述等证据，据以证实指控的事实存在。公诉机关认为被告人任美清的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第二项的规定，应当以贪污罪追究被告人的刑事责任。被告人在犯罪中起次要作用，属从犯，应当从轻或减轻处罚;被告人自动投案，如实供述犯罪事实，属自首，对其可从轻或减轻处罚；积极退赃，对其可酌情从轻处罚。建议对被告人任美清在有期徒刑一年以下判处，并处罚金。被告人任美清及其辩护人对公诉机关指控的事实、罪名均无异议。但被告人及其辩护人提出被告人有自首情节，系从犯，犯罪情节较轻，认罪态度好，积极退赃。请求对被告人免予刑事处罚。经审理查明，2010年至2015年2月间，被告人任美清作为大理市市场管理服务中心（国有独资企业法人）紫云管理所副主任（主持工作），经单位安排保管该中心账外资金。2013年11月，被告人任美清受时任大理市市场管理服务中心总经理的张某1（另案，已起诉）指使，从其保管的该单位账外资金中支出人民币（以下币种均同）20000元，用于支付张某1与其本人到瑞丽购买玉手镯的部分费用，每人占有10000元。任美清在其经管的单位账外资金收支记录上虚列为“支业务费”的名目对该款进行了列支。2014年11月，被告人任美清受张某1指使从其保管的账外资金中支出人民币20000元，张某1与任美清每人分得10000元，用于支付张某1与其本人到台湾个人旅游的部分费用。任美清在其经管的单位账外资金收支记录上虚列为“支业务费”的名目对该款进行了列支。2014年11月，被告人任美清还私自从其保管的账外资金支出12000元予以侵吞，并在其经管的其经管的单位账外资金收支记录上虚列为“支业务费（花瓶）”的名目对该款进行了列支。2015年6月大理市人民检察院根据大理市纪委提供的银行往来记录等书面材料对任美清进行查账调查的过程中，任美清主动向大理市人民检察院交出了其保管的账外资金相关记录，并主动交代了在账外资金管理过程中，张某1安排其共同侵吞部分账外资金的问题。2015年6月12日大理市人民检察院对该案立案侦查。另查明，事发后被告人任美清已将全部赃款退清。上述事实，有下列的证据证实：1、归案经过、决定书。证实2015年6月大理市人民检察院根据大理市纪委提供的银行往来记录等书面材料对任美清进行查账调查的过程中，任美清主动向大理市人民检察院交出了其保管的账外资金相关记录，并主动交代了在账外资金管理过程中，张某1安排其共同侵吞部分账外资金的问题。2015年6月12日大理市人民检察院对该案立案侦查。2、扣押决定书及清单。证实2015年6月15日被告人任美清退缴赃款32000元，大理市人民检察院对该款予以扣押。3、大理市市场管理服务中心的营业执照。证实该中心的性质为国有企业。4、大理市市场管理服务中心的劳动用工初次登记花名册、文件任命。证实2010年3月15日，被告人任美清经大理市市场管理服务中心发文，被任命为紫云市场管理处副主任（主持工作），被告人的身份为国有企业中负有经手管理国有资产职权的工作人员。5、大理市审计局审计核实报告。证实经大理市审计局对大理市市场管理服务中心的账外资产进行核实，总收入734742元，总支出624028元，结余110714元。6、大理市国有资产监督管理委员会复函。证实大理市市场管理服务中心属国有独资企业，大理市审计局审计核实报告中所涉及的大理市市场管理服务中心账外资产均为国有资产。7、记录账外资金收支情况的八本笔记本、收据、工商银行存折及农合行存折的流水记录。证实被告人任美清和张某1共同侵吞了国有资产人民币共计40000元，个人独自侵吞国有资产人民币12000元。上述款项均为大理市市场管理服务中心所有的国有资产，上述款项在账务记录上虚列为业务支出。8、被告人任美清所有的工商银行信用卡银行查询记录。证实被告人任美清和张某1在瑞丽购买玉手镯是用被告人任美清的信用卡进行消费。9、物证照片。证实被告人任美清和张某1用公款所购买的花瓶和玉手镯。10、证人证言。（1）证人张某1的证实，大理市市场管理服务中心是国有独资企业法人，中心的财务报表要报给大理市财政局、大理市国资委。我是国有公司的正式职工。2004年，我们单位召开中层干部行政会议，决定从紫云市场收取的临时摊位费用中拿出部分资金，不入单位的账，设立账外资金，用于慰问相关部门，如有结余可在过节时发给单位职工。单位账外资金先后由孙某、任美清、张某3晋保管，我平时也不监管，只是在开行政办公会时，过问一下结余。2013年到瑞丽出差时，我和任美清一人看中一个玉手镯，每个15000元。任美清用她的卡支付了30000元。回来后，我在办公室拿给她5000元，并对她说“买镯子的30000元，我们每人出5000元，其他的20000元就从你保管的账外资金中支出。”当时我想单位的账外资金，能占用就占用算了。2014年周庆，我和家人到台湾旅行，任美清也报名了，我听说她的钱有点紧，我就告诉她“先从你保管的账外资金的钱里取20000元，你我一人拿10000元。等用后再还”，但之后一直没有还，我没还这笔钱的原因主要是因为太忙忘记了。在台湾旅游时购买花瓶6000元，是任美清帮我用卡支付的，这钱回来后，我就还给她了。2015年春节后，因国家出台了相关规定，我、董某、朵卫江、徐某、任美清五人就商量账外资金不设了，余款全部交单位入账。在行政会议上，任美清汇报经过统计后她保管的账外资金余额有7万元左右。（2）证人朵卫江证实，保卫科保管的“科室提成”，主要用于保卫科个人、集体吃饭支出。自从我担任副经理后，认为由保卫科保管这笔钱不科学，就经集体研究后由任美清统一保管，各科室加班吃工作餐就从中支出。我不知道该笔钱的具体数目。（3）证人张某2证实，保卫科集中收取临时菜摊、水果摊的费用后自行支配，主要用于购买办公用品、加班误餐。2008年后单位决定这些费用归单位，给保卫科一定提成。2011年后单位决定这些费用由紫云管理处的全部科室使用，由任美清统一保管。我不知道该笔钱的具体数目。11、被告人任美清的供述。证实紫云市场下设收费股，我从1998年开始任收费股的股长。其他同事收取费用后将收费收据及所收费用交给我结算，我收到后将款项存入单位规定的银行账户后与单位财务进行结算。2009年，中心召开中层干部行政会议，会上决定设立账外资金账户，指定由我来保管并在账外开支。2013年，我们单位到瑞丽出差，我和张某1两个以30000元的价格购买了一对玉手镯。回来后，张某1叫我从我保管的账外资金中拿出20000元，每人分10000元，用来弥补买手镯的钱。2014年11月，我和张某1在去台湾旅行前，张某1叫我从我保管的账外资金中拿出20000元，一人用10000元。在台湾旅行时，张某1用我的卡刷了6000元用于购买花瓶。我想张某1可能不会还我这6000元，就从保管的账外资金中拿出12000元并把账做平了。后来张某1把这6000元还给了我。我想着如果把他还的这6000元钱还进账外资金中，那么我拿的另外6000元也要补回去，我想既然账上已经作平了，干脆我就自己拿着用。这12000元的事，张某1不知道。这三笔账，在我的收支记录中是以支出业务费的名义做账的。在2015年中心决定取消账外资金账户，将结余款上交单位财务时，我和张某1分得的钱，均未退还。被告人及其辩护人对上述证据均无异议。本院认为上述证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，予以采信。针对指控事实，被告人任美清的辩护人杨嘉宝当庭提交由大理市市场管理服务中心出具的证明一份，欲以证明被告人任美清一贯表现良好，并无前科。公诉人对此份证据予以确认。本院认为此份证据与本案无关联性，不予采信。本院认为，被告人任美清作为国家工作人员，利用职务便利贪污国有资产共计人民52000元，其个人分得32000元，其行为构成贪污罪。大理市人民检察院指控的事实和罪名成立。被告人任美清在贪污40000元的犯罪事实中起次要作用，属从犯，应当从轻处罚;自动投案，如实供述犯罪事实，属自首，对其可从轻处罚；积极退赃，酌情从轻处罚。被告人及辩护人提出对被告人任美清免予刑事处罚的量刑建议不当，本院不予采纳。根据被告人任美清犯罪的事实、性质、情节、对社会的危害程度以及悔罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第一项、第二十七条、第六十七条第一款、第四十二条、第七十二条一款、第七十三条二款和第三款、第六十一条、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：一、被告人任美清犯贪污罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币120000元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日起30日内缴纳。）二、扣押在案的违法所得，依法予以没收，由大理市人民检察院予以处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。（此页无正文）审 判 长  李 兰人民陪审员  赵宏宇人民陪审员  杨汝厚二〇一六年五月二十三日书 记 员  李 敏李丹妮附页《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻从犯或者免除处罚。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。第四十二条第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。第七十三条第一款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。第十九条第一款对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。