广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）惠中法民三终字第173、178号
上诉人（原审被告）：谢铭。
被上诉人（原审原告）：惠州华卓塑胶制品有限公司。
法定代表人：罗汉祖。
委托代理人：张小山。
上诉人谢铭与被上诉人惠州华卓塑胶制品有限公司劳动合同纠纷一案，不服广东省惠州市惠城区人民法院（2013）惠城法陈民初字第791、800号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人谢铭、被上诉人惠州华卓塑胶制品有限公司的委托代理人张小山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
当事人原审的意见
2013年7月31日，惠州华卓塑胶制品有限公司向原审法院提起诉讼，请求：1、判决原告无需向被告支付解除劳动合同经济补偿金116010元；2、判决原告无需向被告支付2012年8月至2013年6月工资差额1150元和2012年未休年休假工资6001.6元、2013年未休年休假工资3600.96元；3、判决原告无需向被告支付2013年7月份工资5956.4元和2013年8月份工资862.38元；4、判决原告无需向被告支付2013年绩效工资3470元和工衣费160元。事实与理由：经被告提出，原被告双方于2013年8月6日解除了劳动合同。合同解除后，被告提起劳动仲裁，惠州仲恺高新区劳动人事争议仲裁委员会于2013年9月26日作出了惠仲劳人仲字（2013）0289号《仲裁决书》，裁决原告向被告支付：1、解除劳动合同经济补偿金116010元；2、2012年8月至2013年6月工资差额1150元；3、2012年未休年休假工资6001.6元，2013年未休年休假工资3600.96元；4、2013年7月工资5956.4元，2013年8月工资862.38元；5、2013年绩效工资3470元；6、工衣费160元。原告认为以上裁决没有法律和事实依据，具体理由如下：第一，虽然原告支付给�告的工作津贴比合同约定的少了50元，但原告向被告支付的工资总额并没有低于合同约定的工资总额，因合同约定的工资包括了所有加班费，以1800元为基数，结合考勤记录，我们可看出原告支付的工资总额并没有低于合同约定的工资总额，可见原告只是对工资结构进行了调整，并不存在未足额支付工资的问题，故裁决原告向被告支付差额工资和以原告未足额支付工资而裁决原告向被告支付经济补偿金没有事实依据。第二，从考勤记录可看出，被告每年都有休年休假，故原告无需向被告支付年休假工资。即使需要支付年休假工资，亦应当以基本工资1800元／月作为计算基数，而不是以包括加班费的实领工资作为计算基数。第三，因在仲裁裁决书出来之前，原告已向被告支付了2013年7、8月份的工资（有银行回单为证），故裁决原告向被告支付该两个月份的工资没有事实�据。第四，因绩效工资在劳动合同上并没有约定，亦没有法律上的强制性规定，故裁决原告向被告支付绩效工资既没有事实依据，亦没有法律依据。第五，因工衣费已退还给被告，裁决被告向原告支付工衣费没有事实依据。
被告谢铭辩称：自从我知道少了50元工资后我都有向上级领导反映过；因为原告没有及时支付足额的工资，所以我才要求与原告解除劳动关系及支付赔偿金；我要求原告支付年休假的工资，原告说我有休假，但实际我是没有休的。原告上述说了已支付2013年7-8月份工资和2013年的绩效工资，我之前去银行查过是没有此笔钱到帐，故请原告提供相关银行打款凭证。在没有让员工预知及同意的情况下，原告惠州华卓塑胶制品有限公司在员工（包括本人）每月应得的工资中违法克扣治安卫生费5元／银行手续费2元。所有员工对此两项扣款非常不满，本人及�他同事多次提出异议，但公司完全不理会。公司的行为违反了《广东省工资支付条例》第十四条项，在此要求被告返还违法克扣的工资（5＋2）＊24月=168元。2．要求被告支付2011年8月至2013年7月的加班工资。原告在职时每月上班26天，平日上班为9小时／天，休息日上班时间为8小时／天，因相关规定只能追讨过去24个月的劳动报酬，除去每年国家法定的假期等，最少也应得到正常时间之外二十个月的加班费。虽与原告签订的合同上有“所得工资已包含所有加班费”条项，但是此项不是原告和其他同事的真实意愿，是被告为了免去其的法定责任强加条项。为了得到目的，当时被告召集所有主管，语言威胁要求主管带头签下有此项不合理的条约。原告行为违反了《劳动合同法》第二十六条。因此提出起诉请求，希判如所请：1．撤销惠仲劳人仲案字（2013）0289号第七条裁决�2．判令被告返还2011年8月至2013年7月克扣的工资l68元。3．判令被告支付2011年8月至2013年7月加班工资68400元。在庭审中，被告谢铭撤回其第一项诉讼请求。
原告惠州华卓塑胶制品有限公司辩称：针对原告诉请第二项原告要求被告返还克扣工资168元，被告每月从员工工资扣除卫生费5元、银行手续费2元已实施多年，应视为原告同意支付这笔费用。2011年8月-2013年7月的加班工资问题，原告每月上班26天，平日工作9个小时，休息日上班8个小时是事实，但是我方已以津贴的形式支付了加班费，且这个津贴的数额远远超过加班工资数额（在劳动合同中的第11条体现）。原告认为被告强迫威胁其签合同，也是没有事实依据的。
原审法院查明的事实
原审法院经审理查明：被告谢铭于1995年9月18日入职原告惠州华卓塑胶制品有限公司处工作，任装配科主管，双方签订了从2008年1月1日起至法定终止条件出现时止的无固定期限劳动合同，合同约定被告谢铭正常工作时间工资为1800元／月，津贴、补贴的发放标准为不定时工作津贴4150元／月、伙食补贴200元／月，被告谢铭的绩效薪酬或奖金的计发办法为年终加发一个月工资，劳动合同第十一条第（三）项双方约定显示：“本人（即被告谢铭）知悉所得工资已包含所有加班工资。”原告惠州华卓塑胶制品有限公司有为被告谢铭缴纳社会保险。被告谢铭实际每月发放的工资结构为工资率1800元＋不定时工作津贴4100元＋伙食补助200元＋其他津贴5元-治安卫生费5元-银行手续费2元-伙食费（按天计算）-保险费。被告谢铭主张，原告惠州华卓塑胶制品有限公司存在未足额支付其劳动报酬的情形，其中不定时工作津贴未按劳动合同约定支付，每月少支付50元，治安卫生费5元／月及银行手续费2元／月属不正当扣款。�告惠州华卓塑胶制品有限公司主张，实际发放的不定时工作津贴4100元／月与劳动合同约定的4150元／月的差额部分50元／月已通过现金方式发放，银行手续费2元／月系原告惠州华卓塑胶制品有限公司为了员工利益通过银行发工资由银行收取，治安卫生费5元／月系用于饭堂的治安卫生支出。被告谢铭主张在职期间未休过带薪年休假，原告惠州华卓塑胶制品有限公司主张在春节已统一安排被告谢铭休当年度带薪年休假。
2013年8月6日，被告谢铭向被原告惠州华卓塑胶制品有限公司提交《终止合同申请书》，以原告惠州华卓塑胶制品有限公司克扣工资、未按劳动合同约定足额支付工资为由请求解除劳动合同，双方劳动合同于即日解除，被告谢铭尚有2013年7月至8月工资未结算，2013年绩效工资3470元未发放。
2013年8月9日，被告谢铭向惠州仲恺高新区劳动人事争议仲裁委员会�请劳动仲裁，请求裁决：1、解除劳动合同经济补偿金116010元；2、返还克扣工资1368元；3、2012年度未休年休假工资8250元；4、2013年度未休年休假工资4878元；5、加班工资68400元；6、2013年7月至8月工资6995元；7、2013年绩效工资3470元；8、工衣费160元。该会于2013年9月26日作出惠仲劳人仲案字（2013）0289号《仲裁裁决书》，裁决：一、自本裁决书生效之日起五日内，被申请人应当一次性向申请人支付解除劳动合同经济补偿金人民币116010元。二、自本裁决书生效之日起五日内，被申请人应当一次性向申请人返还2011年8月至2013年6月工资差额人民币1150元。三、自本裁决书生效之日起五日内，被申请人应当一次性向申请人支付2012年未休年休假工资人民币6001.6元，2013年未休年休假工资人民币3600.96元。四、自本裁决书生效之日起五日内，被申请人应当一次性向申请人支付2013年7月工�人民币5956.4元，2013年8月工资人民币862.38元。五、自本裁决书生效之日起五日内，被申请人应当一次性向申请人支付2013年绩效工资人民币3470元。六、自本裁决书生效之日起五日内，被申请人应当一次性向申请人返还工衣费160元。七、驳回申请人其它仲裁请求。原告、被告均以不服仲裁裁决为由向本院提起诉讼。要求判如所请。
另查，原告于2013年9月2日通过银行转账的方式支付被告人民币10231元。原告认为该款系支付被告2013年7月、8月工资、工衣费及2013年绩效工资等。
再查，被告谢铭每月上班26天，平日上班时间为9小时／天，休息日上班时间为8小时／天。
原审判决的理由和结果
原审法院认为：本案系劳动合同纠纷。用工单位应及时足额支付劳动者的工资报酬。本案中，原、被告约定不定时工作津贴为4150元／月，原告实际支付给被告的不定时工作津贴为4100元，每月少支付50元。原告称其向被告支付的工资总额并没有低于合同约定的工资总额的主张不能成立。原告要求无需向被告支付2012年8月至2013年6月工资差额1150元的诉讼请求，缺乏相应的事实与法律依据，本院不予支持。原告应支付该工资差额给被告。
劳动合同解除时，用工单位应与劳动者结清并一次性支付劳动者工资。本案中，原、被告的劳动合同于2013年8月6日解除，原告尚未支付被告2013年7月、8月的工资，经核算，原告应向被告支付2013年7月份工资5956.4元、8月份工资862.38元，该工资原告应支付给被告。双方认可原告尚有2013年绩效工资3470元未发放给被告。此外，被告没有提供相应的证据证明其退还被告工衣费160元，对该款或费用，原告亦应支付给被告。上述工资及工衣费合计人民币10448.78元。扣除原告在被告提起劳动仲裁后通过银行转账向被告支付人民币10231元，�告还应支付被告人民币217.78元。
劳动关系建立后，双方均可依法解除。因原告存在未及时足额支付被告劳动报酬的情形，被告以此为由提出解除劳动合同，并要求原告支付经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条规定的情形。原告要求无需向被告支付经济补偿金的诉讼请求，缺乏相应的事实与法律依据，本院不予支持。但根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款，《违反和解除及终止劳动合同的经济补偿办法》相关规定，原告应支付给被告经济补偿金的年限应从2008年1月1日开始起算。根据被告提供的工资条及结合被告2013年7月份的应得工资，被告离职前12个月的平均工资为6115元，原告应支付给被告的经济补偿金为36690元（6115元×6个月）。
根据《企业职工带薪年休假实施办法》第九条的规定，用人�位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假。本案中，原告主张其在春节期间已统一安排被告休当年度带薪年休假，被告对此予以否认，原告没有提供相应的证据证明其春节期间统一放假已包含了被告当年度的应休年休假，且已征询了被告的意见。故，原告要求无需支付被告2012年至2013年未休年休假工资的诉讼请求，因缺乏相应的证据予以佐证，本院不予支持。原告应支付被告2012年应休未休年假工资5622.99元（6115元／月÷21.75×10天×2倍）、2013年应休未休年假工资3373.79元（6115元／月÷21.75×6天×2倍）。
原、被告在劳动合同中关于：“本人知悉所得工资已包含所有加班工资。”的约定未违反法律的强制性规定，内容合法有效，本院予以确认。根据被告提供的工资条显示，原告每月除支付被告正常工作时间工资为1800／月外，还支付其不定时工�津贴4100元及伙食补贴200元。结合被告每月上班26天，平日上班时间9小时／天，休息日上班时间8小时／天，经核算，原告不存在未足额支付被告加班工资的情形，故，对被告请求原告支付加班工资的主张，因缺乏事实依据，本院不予支持。
用人单位应当按照法律规定及双方约定向劳动者支付劳动报酬，无正当理由不得克扣或者拖欠。用人单位向劳动者发放的工资条属于劳动合同的有效组成部分。本案中，被告提交的经原告确认真实性的工资条显示，原告长期、连续性地从被告的工资中扣减固定份额的治安卫生费及银行手续费，被告没有提供相应证据证明其在职期间对此提出过异议，应视为双方补充约定被告同意原告每月从其工资中扣减治安卫生费及银行手续费。故，对被告要求原告返还2011年8月至2013年7月克扣的工资l68元的诉讼请求，本院不予支持。
据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）、第四十六条、第四十七条、第九七七条第三款，《企业职工带薪年休假实施办法》第九条、第十条、第十一条、第十二条，《违反和解除及终止劳动合同的经济补偿办法》第五条、第六条、第七条、第八条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，于2014年1月28日作出（2013）惠城法陈民初字第791、800号民事判决：一、原告惠州华卓塑胶制品有限公司应于本判决书生效之日起五日内向被告谢铭支付解除劳动合同经济补偿金人民币36690元。二、原告惠州华卓塑胶制品有限公司应于本判决书生效之日起五日内向被告谢铭返还2011年8月至2013年6月工资差额人民币1150元。三、原告惠州华卓塑胶制品有限公司应于本判决书生效之日起五日内向被告谢铭支付2012年未休年休假工资人民币5622.99元，2013年未休年休假工资人民币3373.79元。四、原告惠州华卓塑胶制品有限公司应于本判决书生效之日起五日内向被告谢铭支付2013年7月、8月工资、2013年绩效工资、工衣费等款项差额人民币217.78元。五、驳回原告惠州华卓塑胶制品有限公司其他仲裁请求。六、驳回被告谢铭其他仲裁请求。
当事人二审的意见
上诉人谢铭不服原审法院判决，向本院提起上诉，请求：1、判令被上诉人支付经济补偿金119610元（1995年～2013年）。2、判令被上诉人支付2012年未休年休假工资6110元，2013年未休年休假工资3666元。3、判令被上诉人返还2011年8月至2013年7月克扣的工资168元。4、判令被上诉人支付2011年8月至2013年7月加工资68380元。事实与理由：1、本人谢铭是1995年9月18日入职到2013年8月6日因被克扣工资与被上诉人解除劳动合同，工作年限为17年11个月（2008年1月1日签订无固定合同）虽然一审判决本人胜诉，但判决被上诉人支付给本人的经济补偿金的年限从2008年1月1日开始计算，一审给出的解释是：2008年之前的年限按1995年实施的劳动法规定不符合经济赔偿款项，判决的依据是《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条。本人就疑问，如果同样的劳动纠纷发生在2008年的6月份前，是否劳动者不能得到任何经济补偿用人单位就可以任意克扣劳动者的劳动报酬这明显是误判，在2001年4月30日最高人民法院公布实施的《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释一》第十五条第三项明确规定“克扣或者无故拖欠劳动者工资的”用人单位迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金。根据以上依据被上诉人需支付本人的经济补偿金的年限应是入职的1995年到2013年的所有年限。但本人也出于多方面考虑，现在只要求合法的经济补偿金，有要求法律条例里写的赔偿金。另外一审在计算本人离职前12个月平均工资时也与事实不符。被上诉人与本人签订的劳工合同明文约定年终加发一个月工资作为绩效奖金，在银行的明细清单很清晰可以看到2013年2月份发放的工资为11835．40元，本人离职时也拿到被上诉人发放的2013年度工作7个月的绩效奖金3470元。这点也得到被上诉人认可的。所以本人离职前的平均工资应为6645元（5950元×13月÷12月＋200元）。所以被上诉人应支付经济补偿金的总额119610元（6645元×18）。2012年的未休年休假工资6110元（6645元／月÷21．75×10天×2倍），2013年的未休年休假工资3666元（6645元／月÷21．75×6天×2倍）。2、在没有让员工预知及同意的情况下，被上诉人在员工的（包括本人）每月应得的工资中还违法克扣治安卫生费5元及银行手续费2元。本人及�他同事多次提出异议，但公司完全不理会，如果此克扣的费用不违反法律，那为什么有员工申请劳动仲裁后，被上诉人就终止了对在职员工此两项费用的克扣很明显被上诉人做贼心虚，此前克扣工资的行为已经违反了《广东省工资支付条例》第十四条项，在此要求被上诉人返还违法克扣的工资（5＋2）×24＝168元。3、要求被上诉人支付2011年8月至2013年7月的加班工资。本人在职正常每月上班26天，每日上班9小时／天，休息日上班为8小时／天。但因工模工作经常要额外不定时加班加点跟踪加工进度和试模等工作，甚至星期天加班也是常有的事，被上诉人也只是按双方签订的劳动合同的约定支付不定时加班津贴。现在本人要追讨的是每月正常固定的加班工资。每月平日加班费（5950元／月÷21．75天÷8小时）×（22天×9小时—21．75天×8小时）×1．5倍＝1231元。每月休息日加班费（5950元／月÷21．75天÷8小时）×（4天×8小时）×2倍＝2188。因相关规定只能追讨过去二十四个月的劳动报酬，除去每年的国家法定的假期等，最少也应得到正常时间之外二十个月的加班费，（1231元＋2188元）×20月＝68380元。因此提出上诉请求，希判如所请，维护劳动者的合法权益。
被上诉人惠州华卓塑胶制品有限公司辩称：认为一审法院认定的事实清楚，适用法律正确，应该予以维持。
双方当事人在二审期间未提交新证据。
本院查明的事实
本院经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。
本院判决的理由和结果
本院认为，本案系劳动争议纠纷案件。本案争议的焦点是：一、上诉人离职前的平均工资是否应当包含双方约定的“年终加发一个月工资”。二、被上诉人是否未向上诉人支付2011年8月至2013年7月加班工资。三、被上诉人应当向上诉人支付2012年、2013年未休年休假工资的数额。四、2011年8月至2013年7月，被上诉人是否存在每月克扣7元工资的情形。五、劳动合同解除后被上诉人应当支付给上诉人经济补偿金的数额。
关于上诉人离职前的平均工资是否应当包含双方约定的“年终加发一个月工资”的问题。参照《广东省工资支付条例》第五十四条第一项“本条例中下列用语的含义是：（一）工资，是指用人单位基于劳动关系，按照劳动者提供劳动的数量和质量，以货币形式支付给劳动者本人的全部劳动报酬。一般包括：各种形式的工资（计时工资、计件工资、岗位工资、职务工资、技能工资等）、奖金、津贴、补贴、延长工作时间及特殊情况下支付的属于劳动报酬性的工资收入等；但不包括用人单位按照规定负担的各项社会保险费、住房公积金，劳动保障和安全生产监察行政部门规定的劳动保护费用，按照规定标准支付的独生子女补贴、计划生育奖，丧葬费、抚恤金等国家规定的福利费用和属于非劳动报酬性的收入。”的规定，双方当事人在劳动合同中约定“绩效薪酬或奖金的计发办法为年终加发一个月工资”，对于“年终加发一个月工资”，应当视为被上诉人根据上诉人在一年中的工作表现，向上诉人支付的奖金。本案中，上诉人离职时，被上诉人已按约定进行了支付。在计算上诉人离职前十二个月工资时，应包含双方当事人在劳动合同中约定的“年终加发一个月工资”的收入，故上诉人申请离职时的月平均工资应当为6645元（5950元／月×13月÷12月﹢200元／月）。原审法院的认定不当，本院依法予以纠正。
关于被上诉人是否未向上诉人支付2011年8月至2013年7月加班工资的问题。双方当事人于2008年1月1日签订的无固定期限劳动合同是双方当事人的真实意思表示，不存在受胁迫、重大误解等情形，劳动合同的约定也不存在无效或部分无效的情形，故，劳动合同双方当事人的合法权利应当受到法律、法规的保护。上诉人每月上班26天，平日上班时间9小时／天，休息日上班时间8小时／天，参照《广东省工资支付条例》第二十条“用人单位安排劳动者加班或者延长工作时间，应当按照下列标准支付劳动者加班或者延长工作时间的工资报酬：（一）工作日安排劳动者延长工作时间的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之三百的工资报酬。”双方当事人在劳动合同中的定“上诉人谢铭正常工作时间工资为1800元／月”，经核算，上诉人每月的加班工资约为1003.45元（1800元／月÷21.75天÷8小时×150%×22小时＋1800元／月÷21.75天÷8小时×200%×8小时×4天），该数额远低于双方在劳动合同中约定“津贴、补贴的发放标准为不定时工作津贴4150元／月”，同时，上诉人在劳动合同中已明确表示“本人（即谢铭）知悉所得工资已包含所有加班工资。”综上，可以认定被上诉人每月已足额向上诉人支付了加班工资，上诉人请求被上诉人支付2011年8月至2013年7月间的加班工资无事实和法律依据，本院不予支持。
关于被上诉人应当向上诉人支付2012年、2013年未休年休假工资的数额的问题。庭审查明，双方当事人对未休年休假的事实不存在争议，仅对计算未休年休假工资的数额存在争议。从上诉人提供的工资条及结合被告2013年7月份的应得工资，上诉人离�前12个月的平均工资为6645元，但该月平均工资包含上诉人每月的加班工资1003.45元（1800元／月÷21.75天÷8小时×150%×22小时＋1800元／月÷21.75天÷8小时×200%×8小时×4天），根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资…”的规定，被上诉人应当向上诉人支付未休年休假工资的数额分别为2012年度5188元{（6645－1003.45）元／月÷21.75×10天×2倍}、2013年度3113元{（6115－1003.45）元／月÷21.75×6天×2倍}。原审法院虽然计算错误，但是被上诉人对一审法院的计算结果表示认可，故，本院对被上诉人应当向上诉人支付2012年、2013年未休年休假工资的数额予以维持。
关于2011年8月至2013年7月，被上诉人是否存在每月克扣7元工资的情形的问题。被上诉人长期、连续性地从原告的工资中扣减治安卫生费5元及银行手续费2元，上诉人在庭审和上诉状中也明确表示知道该扣减费用用于暂住证、治安卫生费和银行手续费，该扣减费用未被被上诉人恶意占有。上诉人也未提供相应证据证明其在职期间对被上诉人收取相关费用提出过异议。据此，本院认为，被上诉人对该部分费用的扣减行为，不能认定为克扣上诉人工资的情形。
关于劳动合同解除后被上诉人应当支付给上诉人经济补偿金的数额的问题。双方当事人于从2008年1月1日签订了无固定期限劳动合同，该份劳动合同是双方当事人的真实意思表示，劳动合同双方当事人的合法权利应当受到法律、法规的保护。劳动合同约定上诉人谢铭正常工作时间工资为1800元／月，津贴、补贴的发放标准为不定时工作津贴4150元／月、伙食补贴200元／月，上诉人谢铭的绩效薪酬或奖金的计发办法为年终加发一个月工资，劳动合同第十一条第（三）项双方约定显示：“本人（即谢铭）知悉所得工资已包含所有加班工资。”经查实，上诉人谢铭实际每月发放的工资结构为工资率1800元＋不定时工作津贴4100元＋伙食补助200元＋其他津贴5元-治安卫生费5元-银行手续费2元-伙食费（按天计算）-保险费，故，被上诉人实际支付给上诉人的不定时工作津贴每月少支付了50元，上诉人据此要求与被上诉人解除劳动合同并要求被上诉人支付经济补偿金符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条规定的情形，本院予以支持。上诉人于1995年9月18日入职，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条�三款“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”和2001年4月30日施行的《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条“用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：…（三）克扣或者无故拖欠劳动者工资的…”的规定，被上诉人应支付给上诉人经济补偿金的年限应从2001年4月30日开始起算。根据上诉人提供的工资条及结合上诉人2013年7月份的应得工资，上诉人离职前12个月的平均工资为6645元，被上诉人应支付给上诉人的经济补偿金为83062.5元（6645元×12.5个月）。
综上所述，原审在计算被上诉人应当支付给上诉人经济补偿金时，适用法律有误，本院已依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省惠州市惠城区人民法院（2013）惠城法陈民初字第791、800号第二、三、四、五判项。
二、变更广东省惠州市惠城区人民法院（2013）惠城法陈民初字第791、800号第第一判项为，被上诉人惠州华卓塑胶制品有限公司应在本判决生效之日起五日内一次性向上诉人谢铭支付被迫解除劳动合同关系的经济补偿金83062.5元。
三、驳回上诉人谢铭的其他上诉请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案为劳动争议案件，属于免收二审案件受理费范围。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱莉娜
代理审判员 刘天贞
代理审判员 江 玮
二〇一四年七月二十八日
书 记 员 林晓玲
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《中华人民共和国劳动合同法》
第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。
本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。
本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依�本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》
第十五条用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：
（一）以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；
（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；
（三）克扣或者无故拖欠劳动者工资的；
（四）拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的；
（五）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的。
《广东省工资支付条例》
第二十条用人单位安排劳动者加班或者延长工作时间，应当按照下列标准支付劳动�加班或者延长工作时间的工资报酬：（一）工作日安排劳动者延长工作时间的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于劳动者本人日或者小时正常工作时间工资的百分之三百的工资报酬。
第五十四条本条例中下列用语的含义是：
（一）工资，是指用人单位基于劳动关系，按照劳动者提供劳动的数量和质量，以货币形式支付给劳动者本人的全部劳动报酬。一般包括：各种形式的工资（计时工资、计件工资、岗位工资、职务工资、技能工资等）、奖金、津贴、补贴、延长工作时间及特殊情况下支付的属于劳动报酬性的工资收入等；但不包括用人�位按照规定负担的各项社会保险费、住房公积金，劳动保障和安全生产监察行政部门规定的劳动保护费用，按照规定标准支付的独生子女补贴、计划生育奖，丧葬费、抚恤金等国家规定的福利费用和属于非劳动报酬性的收入。
（二）正常工作时间工资，是指劳动者在法定工作时间内提供了正常劳动，用人单位依法应当支付的劳动报酬。正常工作时间工资不包括下列各项：1.延长工作时间工资；2.中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境、条件下的津贴；3.法律、法规和国家规定的劳动者福利待遇等。
（三）最低工资，是指按照前项规定劳动者在法定工作时间内提供了正常劳动，用人单位依法应当支付的最低劳动报酬。
（四）拖欠工资，是指用人单位无法定理由逾期未支付或者未足额支付劳动者应得工资的行为。
（五）克扣工资，是指用人单位�法定理由扣减劳动者应得工资的行为。
（六）民办非企业单位，是指企业事业单位、社会团体和其他社会力量以及公民个人利用非国有资产举办的，从事非营利性社会服务活动的社会组织。
《企业职工带薪年休假实施办法》
第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。
前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。
职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。