福建省莆田市秀屿区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）秀民初字第283号
原告许玉森，男，1953年3月9日出生，汉族，农民，住所地莆田市秀屿区。
委托代理人吴贞霞、苏秀云，福建壶兰律师事务所律师。
被告方樟富，男，1968年10月17日出生，汉族，驾驶员，住所地江西省德兴市。
被告莆田市成业运输有限公司（以下简称成业运输公司），组织机构代码59347467-3，住所地莆田市秀屿区笏石镇坝津村林厝92号。
法定代表人林智明，总经理。
委托代理人张硕，莆田市涵江区新涵法律服务所法律工作者。
被告中国人民财产保险股份有限公司莆田市秀屿支公司（以下简称人民财保秀屿支公司），组织机构代码70516668-4，住所地莆田市秀屿区笏石镇坝津村。
代表人林爱文，经理。
委托代理人陈德明、林韩，福建聚华律师事务所律师。
原告许玉森与被告方樟富、成业运输公司、人民财保秀屿支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告许玉森的委托代理人吴贞霞、苏秀云，被告成业运输公司的委托代理人张硕及被告人民财保秀屿支公司的委托代理人林韩到庭参加诉讼。被告方樟富无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行审理。本案现已审理终结。
原告许玉森诉称：2013年8月4日17时许，原告驾驶闽BEL5**普通二轮摩托车途中，遇被告方樟富驾驶的闽B097**重型自卸货车向左避让过程中，连人带车摔倒，致原告受伤及车辆损坏。本事故经莆田市公安局秀屿分局交警大队（以下简称秀屿交警大队）认定，被告方樟富负事故主要责任，原告负次要责任。原告受伤后随即被送往医院住院治疗55天。经查，肇事的闽B097**重型自卸货车为被告成业运输公司所有，并由被告人民财保秀屿支公司承保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和商业第三者责任险。本事故给原告造成的损失包括医疗费人民币（以下币种同）92297.85元、后续治疗费50000元、营养费15000元、误工费88.6元／天×127天＝11252.2元、住院伙食补助费20元／天×55天＝1100元、交通费20元／天×55天＝1100元、护理费88.6元／天×75天＝6645元、伤残赔偿金11184.2元／年×20年×45%＝100657.8元（一审辩论终结前变更）、精神损害抚慰金35000元、鉴定费700元、车辆损失费300元、外购药费3000元。扣除已付赔偿款70000元，根据被告事故主要责任的比例承担情况，现请求判令三被告共同赔偿给原告各项经济损失总额的80%计195690元。
被告方樟富未作书面答辩，亦未到庭应诉。
被告成业运输公司未作书面答辩，庭审时辩称：一、被告方樟富系其雇佣的驾驶员，其愿意承担替代赔偿责任。二、肇事车辆已由被告人民财保秀屿支公司承保交强险和商业第三者责任险，故应由保险人承担赔偿责任。三、事故发生后，其已经垫付给原告医疗费60000元，扣除应负赔偿款后剩余部分应予以返还。四、原告部分赔偿项目诉求过高，其中有六张医疗费发票出具时间是在原告出院后的时间，且外购药品并无其它医嘱建议，应当不予支持。五、根据交警部门事故责任认定及双方都是机动车的事实，商业第三者责任险部分被告方仅承担70%的责任。六、非医保免责条款系格式条款，签订保险合同时，被告人民财保秀屿支公司并未尽到特别提示和说明的义务，故保险公司免赔主张不成立。
被告人民财保秀屿支公司辩称：一、闽B097**重型自卸货车投保有交强险和保险限额为500000元并附不计免赔率的商业第三者责任险，其愿意按照法律规定和合同约定承担相应的赔偿责任。二、本案交通事故中非医保费用经鉴定为7144.37元不应由其承担，且商业第三者责任险部分其只承担70%的赔偿责任。三、事故发生后，其已经预付给原告医疗费10000元。四、原告诉求的赔偿项目及金额部分不合理。1.医疗费应以医疗机构出具的发票金额为准，结合相关病历及费用清单等认定；2.后续治疗费应待实际发生后另案主张；3.营养费诉求偏高；4.原告已超过60岁，无劳动能力，误工费应不予支持；5.住院伙食补助费应按10元／天的标准认定；6.交通费无票据支持，不应认定；7.护理费应按农村居民的标准88.59元／天和实际住院天数55天计算；8.原告诉求的伤残等级与实际伤情不符，故残疾赔偿金应结合重新鉴定的结果、实际伤残年限19年4个月及41%的赔偿系数计算，原告于第二次开庭时才当庭变更诉讼请求不符合法律规定；9.精神损害抚慰金诉求过高，应结合原告实际所负伤残等级酌情认定；10.鉴定费不属于保险赔偿范围；11.车辆损失费无票据支持，应不予认定；12.外购药费无相关医嘱证明，应不予支持。
经审理查明：闽B097**重型自卸货车系被告成业运输公司所有，该车由被告人民财保秀屿支公司承保交强险和保险限额为500000元并附不计免赔率的商业第三者责任保险，保险期间均自2012年11月15日至2013年11月14日。
2013年8月4日17时许，原告许玉森驾驶闽BEL5**普通二轮摩托车从秀屿区笏石镇往埭头镇方向行驶至东峤木材园区欣源木业三岔路口路段，遇被告方樟富受雇于被告成业运输公司从木材园区左转弯驶往笏石镇方向的闽B097**重型自卸货车，原告向左避让过程中，连人带车摔倒，造成原告受伤、二轮摩托车损坏的道路交通事故。2013年9月13日，秀屿区交警大队就本事故作出《道路交通事故认定书》，认定被告方樟富驾驶机动车，通过没有交通信号灯控制没有交通警察指挥的交叉路口时，转弯的机动车未让直行的车辆先行，其行为时引起事故发生的主要原因，应负事故的主要责任；原告许玉森驾驶逾期未年检的机动车通过没有交通信号灯、交通标志、交通标线或者交通警察指挥的交叉路口时，未减速慢行，未靠最右侧道行驶，其行为是引起事故发生的次要原因，应负事故的次要责任。
原告受伤后，经由莆田盛兴医院急诊后随即转往解放军第九五医院住院治疗至同年9月28日出院，共住院55天，花去医疗费90373.03元。经诊断，本事故致原告“重型闭合性颅脑伤（左侧额叶、颞叶、右侧顶叶脑出血，双侧额部、颞部硬膜下血肿，创伤性蛛网膜下腔出血，右侧额、顶、颞骨骨折，左顶部皮肤软组织挫裂伤）；全身多处见皮肤挫擦伤”。出院医嘱“继续带药治疗，注意休息，加强营养；加强护理，加强功能锻炼，定期复查；一个月后予以行颅骨缺损修补术；门诊随访”。原告出院后，遵医嘱为行进一步治疗，先后多次前往解放军第九十五医院、福建省立医院门诊检查治疗，花去诊疗费168.46元＋639.95元＋14元＋366.61元＋27元＋461.8元＋250.3元＝1928.12元。2013年11月11日，福建闽中司法鉴定所作出《法医临床鉴定书》，认定原告许玉森的伤残程度评定为七级、十级伤残各一处。原告为此花去鉴定费700元。
本事故发生后，被告成业运输公司已经垫付给原告许玉森医疗费60000元，被告人民财保秀屿支公司已经支付给原告许玉森赔偿款10000元。因就事故损害赔偿协商未果，原告遂于2013年12月25日诉至本院。诉讼过程中，2014年2月20日，被告人民财保秀屿支公司委托福建八闽司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，认定原告许玉森治疗费用中非医保费用为7144.37元。被告人民财保秀屿支公司对原告提供的有关伤残等级的鉴定意见有异议，并在举证期限届满前提出重新鉴定的申请。本院经审查后予以准许，并委托莆田市中级人民法院组织鉴定。福建恒信司法鉴定所接受委托后，于2014年7月14日作出《法医临床司法鉴定意见书》，认定原告许玉森右侧偏瘫构成七级伤残；认知障碍致日常活动能力部分受限构成九级伤残；颅骨缺损构成十级伤残。
案经审理，因原、被告双方各执己见，致本案无法调解。
以上事实，有双方当事人提供的《道路交通事故认定书》、司法鉴定意见书、鉴定费收款凭证、东峤镇田庄村民委会证明、机动车行驶证、驾驶证、保险单、投保单、第三者责任保险条款及医疗机构出具的门诊病历、出院小结、诊断证明书、医疗收费票据、医疗费用清单等有效证据证实，并结合当事人庭审自认和法庭调查，足以认定。
本院认为：公民由于自身过错侵害他人民事权益的，应当承担相应的法律责任。秀屿交警大队对本案交通事故作出的事故认定事实清楚、责任划分恰当，双方当事人亦无异议，应予确认。被告方樟富因其过错致原告损害，应承担因此给原告造成损失的赔偿责任；但因其系受雇被告成业运输公司并在执行工作任务过程中致人损害，应由用人单位即被告成业运输公司替代承担侵权赔偿责任；原告对其自身损害的发生也有过错的，应自行承担相应的责任。原告许玉森系被告方樟富驾驶的闽B097**重型自卸货车的第三者，而该车由被告人民财保秀屿支公司承保交强险和商业第三者责任险，应由保险人承担相应的保险赔偿责任。
关于原告许玉森是在第二次开庭时提出增加残疾赔偿金金额的诉讼请求能否得到支持的问题。首先，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第35条“上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度”之规定，即便原告在起诉的时候没有对标的额数据予以变更，但因为本案立案时间是2013年底，在本案审理过程中，新的统计数据也必然会予以发布，原告上述变更依据并未违背法律规定；其次，退一步讲，虽然本案中原告变更诉求按照通常理解已经超过举证期限，但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第19条规定，只有后期治疗费等尚不确定的损失才能在损失发生后另案起诉主张赔偿，原告变更诉讼请求中增加的那部分残疾赔偿金也不符合另案起诉条件，这将导致原告变更诉讼请求中增加的那部分残疾赔偿金利益得不到程序保障而处于无法救济的尴尬困境。最后，被告人民财保秀屿支公司申请启动重新鉴定程序在事实上对另一方当事人产生了一种举证期限延长的法律效果，但此时保险公司却以此为由去限制原告行使变更诉讼请求的权利，这明显违背了我国民事诉讼法的“程序公平、公正”原则，损害了当事人的程序利益。?综上，原告变更诉讼请求的行为有效。
关于原告许玉森主张的各项损失。一、医疗费应根据就诊医疗机构出具的医疗票据，结合病历、诊断证明等相关证据确定，原告主张医疗花费92297.85元，合法有据，予以支持。二、原告主张的后续治疗费尚未实际发生，具体数额无法确定，可待实际发生后另行主张。三、营养费根据原告的损伤和治疗情况，参照医疗机构相关医嘱意见，可予以酌定9000元。四、误工费根据原告的误工时间和收入状况确定。原告在本事故发生时逾职工法定退休年龄仅五个月，其所在村委会出具的证明证实其在事故发生前从事有劳作，且根据原告诊疗的病案记录未见其原身体健康状况无法从事相关劳作的病症记录，故原告主张因本事故造成实际收入减少的事实成立，应予支持；误工时间根据原告的具体损伤、治疗情况，参照公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》的规定，可至长计算至定残日前一天，计98天，此后的误工损失以残疾赔偿金的方式补偿；故此，结合原告诉求，应确定误工费为88.6元／天×98天＝8682.8元。五、住院伙食补助费根据原告的实际住院天数，参照当地国家机关一般工作人员相应的出差伙食补助标准确定，应为10元／天×55天＝550元。六、交通费系必然支出，原告虽未提供相关支出凭证，但可结合其就医地点、治疗时间等因素确定，原告主张交通费1100元合理，予以照准。七、护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员的收入状况参照我省上年度农业职工平均工资计算；护理期限结合原告的损伤情况、有关“加强护理”的医嘱意见及其伤残程度、年龄等因素，原告主张出院后需专人护理20天合理，可予支持。故此，原告主张护理费88.6元／天×75天＝6645元合理有据，应予支持。八、残疾赔偿金根据原告的实际伤残等级及首次定残时年龄（60周岁又8个月），参照我省上年度农村居民人均可支配收入的标准，应认定残疾赔偿金为11184.2元／年×（19＋4／12）年×（40%＋2%＋1%）＝92977.98元。九、原告因本起事故致七级、九级、十级伤残各一处，给其身体健康、生产和生活造成一定的影响，但其主张精神损害抚慰金35000元偏高，可予酌定25000元。十、原告主张因伤残等级鉴定支出700元，有鉴定机构出具的相关收费凭证为据，予以支持。十一、原告主张车辆损失费300元，但未提供任何证据证实其实际损失情况，该主张无据，不予认定。十二、原告主张外购医药花费3000元，经本院释明诉讼风险及举证责任后，原告既未提供医疗机构出具的相关意见佐证，也未提供相应医疗发票证实，该主张无法认定。综上，本院核定原告的损失包括医疗费92297.85元、营养费9000元、误工费8682.8元、住院伙食补助费550元、交通费1100元、护理费6645元、残疾赔偿金92977.98元、精神损害抚慰金25000元、鉴定费700元，合计236953.63元。
根据交强险条例的相关规定，结合原告的损失情况，被告人民财保秀屿支公司应在交强险的责任限额范围内先予赔偿医疗费用赔偿（项下含医疗费、住院伙食补助费、营养费）限额10000元和伤残赔偿项下（项下含误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金）限额110000元，合计120000元。关于商业第三者责任保险条款中有关非医保费用免除保险人责任的约定，被告人民财保秀屿支公司提供的投保单“投保人声明”栏中投保人签章确认保险人已就该免责条款向其作了明确的提示和说明，故被告人民财保秀屿支公司的该免责主张有效，应予支持，非医保费用金额7144.37元亦有鉴定机构作出的相关意见予以确认。据此，原告交强险以外的损失116953.63元扣减非医保费用7144.37元后的其余损失109809.26元属于商业第三者责任险的赔偿范畴，应按责论赔。根据事故责任、肇事双方均系机动车的事实及肇事货车投保等情况，应由保险人即被告人民财保秀屿支公司承担109809.26元×70%＝76866.48元；被告成业运输公司应自负116953.63元×70%－76866.48元＝5001.06元。被告成业运输公司实际已付赔偿款60000元，扣抵其应付赔偿款后，其多支付的54998.94元属垫付性质，可从被告人民财保秀屿支公司应付的赔偿款中扣抵；扣抵后被告成业运输公司可另行向被告人民财保秀屿支公司主张权利。被告人民财保秀屿支公司已付赔偿款10000元，应予扣减；至此，其应再支付给原告赔偿款120000元＋76866.48元－10000元－54998.94元＝131867.54元。被告方樟富经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，又未向本院提出书面异议或提交证据，应视为自动放弃相应的诉讼权利。据此，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第三十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告成业运输公司应赔偿给原告许玉森因本案交通事故造成的损失五千零一元零六分（已实际给付）；
二、被告人民财保秀屿支公司应在判决生效之日起十日内赔偿给原告许玉森因本案交通事故造成的损失十三万一千八百六十七元五角四分（不含已付赔偿款一万元及被告成业运输公司垫付赔偿款五万四千九百九十八元九角四分）；
三、驳回原告许玉森对被告方樟富的诉讼请求；
四、驳回原告许玉森对被告成业运输公司、人民财保秀屿支公司的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1328元，由原告许玉森负担433元，被告人民财保秀屿支公司负担895元。
（被告方负担的诉讼费的指定付款方式为汇款至“莆田市秀屿区人民法院”于中国农业银行莆田市秀屿支行设立的诉讼费专用账户，并注明“实缴诉讼费”及案号）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。
审 判 长 吴雪峰
审 判 员 林瑞荣
人民陪审员 骆美高
二〇一四年八月二十一日
书 记 员 陈 帆
附一：判决适用法律条文如下
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第三十四条第一款当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。
附二：申请执行提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。