辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽01民终9779号
上诉人（原审被告）：沈阳市和平区浑河站小学，住所地沈阳市和平区浑河站西街道办事处前进村。
法定代表人：李岩，该校校长。
委托代理人：马强，辽宁欣合律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：商丽丽，女，1988年9月19日出生，满族，住辽宁省铁岭县。
委托代理人：刘建伟，沈阳市和平区新华法律服务所法律工作者。
上诉人沈阳市和平区浑河站小学因与被上诉人商丽丽劳动争议纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2016）辽0102民初4075号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员李春野担任审判长，审判员董莉（主审）、审判员李晓颖参加的合议庭审理了本案，现已审理终结。
商丽丽向原审法院起诉称，商丽丽于2011年3月入职到沈阳市和平区浑河站小学处工作，岗位为教师。每月工资1,500元，商丽丽在沈阳市和平区浑河站小学工作期间沈阳市和平区浑河站小学没有为其缴纳社会保险。2015年9月9日商丽丽在生小孩期间，前三个月每月只支付工资1,300元，第四个月支付1,200元。沈阳市和平区浑河站小学在支付标准支付时间上都违反了法律规定。2015年12月13日商丽丽向沈阳市和平区浑河站小学邮寄了解除劳动合同申请，请求按照《劳动合同法》第38条规定与沈阳市和平区浑河站小学解除劳动合同。一、和平区劳动争议仲裁委依据《女职工劳动保护条例特别规定》第八条，女职工产假期间的生育津贴对已经参加生育保险的，应按照用人单位上年度职工平均工资的标准由生育保险基金支付；对未参加生育保险的按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。女职工生育或者流产的医疗费用，按照生育保险的项目和标准。对已参加生育保险，由生育保险基金支付，对未参加生育保险的由用人单位支付。裁决支付产假前工资1,500元完全是对规定的曲解。该条例是指导性质的规章，本意主要讲的是女职工待遇不应受到损害。并非按照原工资照发。如果按此推论用人单位会考虑是否需要缴纳生育保险，女职工的权益谁来保护。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿而发生争议的，人民法院应当受理。《关于印发〈沈阳市城镇职工生育保险办法实施细则〉》的通知第七条规定：生育生活津贴（产假工资）以上年全市职工平均工资为基数计发即（4,563.5元），分娩的女职工按3个月享受生育生活津贴；符合计划生育的增加2个月。用人单位应按5个月基数即4,563.5元进行赔偿。仲裁委依据商丽丽申请解除日期进行赔偿不符合客观实际。商丽丽在未达到产假其提出解除完全是出于无奈。沈阳市和平区浑河站小学的规定只要是生育一律与学校解除劳动合同。沈阳市和平区浑河站小学校长与商丽丽谈话中已经明确表示下个月你的生育工资不能再支付，给你支付4个月的工资已经是特殊照顾，学校没有先例。事实上沈阳市和平区浑河站小学也停发了商丽丽的工资，商丽丽无奈情况下诉诸法律。二、请求赔偿商丽丽失业保险金损失10,929元。《关于处理劳动争议若干政策性问题的复函》劳办发[1990]322号第三条：职工被开除、除名后企业不给本人通知书也不向待业保险部门转交档案的做法不符合规定。由此导致职工不能享受保险待遇发生的劳动争议，应予以受理，给对方当事人造成的经济损失应有企业负责赔偿。三、请求赔偿商丽丽失业期间的医疗保险损失5,475.6元。《中华人民共和国社会保险法》第五章四十八条规定：失业人员在领取失业保险期间参加职工基本医疗保险享受基本医疗保险待遇。失业人员应当缴纳的基本医疗保险费从失业保险金中支付，个人不缴纳基本医疗保险费。由于沈阳市和平区浑河站小学未缴纳社会保险，商丽丽医疗保险缴费年限及医疗待遇无法享受。鉴于本诉状第二、三条损失事实，请求人民法院依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的解释三》，对商丽丽进行赔偿。四、经济补偿金、医疗损失费坚持仲裁委裁决。综上，请求人民法院查清事实，依法保护商丽丽的合法权益。诉讼请求：1、请求支付商丽丽经济补偿金7,500元；2、请求赔偿商丽丽产假期间的工资差额19,231.8元；3、请求赔偿商丽丽失业保险金损失10,920元；4、请求赔偿商丽丽失业期间医疗保险损失5,475.6元；5、请求赔偿商丽丽医疗费损失2,300元。
沈阳市和平区浑河站小学辩称：商丽丽与沈阳市和平区浑河站小学之间签订劳动合同书，工资标准为1,500元/月，以向商丽丽告知该1,500元包含保险，劳动合同当中也写明，因此商丽丽在以沈阳市和平区浑河站小学未为其缴纳社会保险为理由解除劳动合同，请求经济补偿金，不应支持。2012年4月28日公布的《女职工劳动特别保护规定》第八条，明确说明对未参加生育余保险按女职工产假前工资标准由用人单位支付。用人单位已经按照产假前工资1,500元支付完毕，该规定属于国务院行政法规，可以作为裁判的依据。商丽丽请求的失业保险金损失和医疗保险的损失商丽丽不能够证明目前是失业状态，也不能够证明以灵活就业形式缴纳了各项保险。商丽丽不存在实际上的损失。商丽丽请求的医疗费损失，应当提供证据加以证明。因此,被告认为原告的各项请求不具有事实和法律依据。请求法院驳回商丽丽的诉求。
原审法院经审理查明：2011年3月，商丽丽入职沈阳市和平区浑河站小学处，任教师。商丽丽称“2015年12月13日，商丽丽以沈阳市和平区浑河站小学未给其缴纳社会保险为由，通过邮寄的方式向沈阳市和平区浑河站小学发出解除劳动合同申请书，与沈阳市和平区浑河站小学解除劳动关系。”并提供快递单、解除劳动合同申请书予以佐证。沈阳市和平区浑河站小学则称“2015年12月13日，商丽丽不干了，具体情况不清楚，沈阳市和平区浑河站小学与商丽丽沟通过。”沈阳市和平区浑河站小学未提供证据证明其主张。商丽丽解除劳动关系前十二个月平均工资1,500元。沈阳市和平区浑河站小学称1,300元/月工资及200元/月保险补贴。商丽丽以沈阳市和平区浑河站小学为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为经济补偿金7,500元；产假期间的工资差额19,231.8元；失业保险金损失10,920元；失业期间医疗保险损失5,475.6元；医疗费损失2,300元。该仲裁委于2016年3月7日作出沈和劳人仲字[2015]496号仲裁裁决，裁决：一、被申请人沈阳市和平区浑河站小学在本裁决书生效后5日内一次性支付申请人商丽丽经济补偿金人民币7,500元整；二、被申请人沈阳市和平区浑河站小学在本裁决书生效后5日内一次性支付申请人商丽丽产假工资人民币621元整；三、被申请人沈阳市和平区浑河站小学在本裁决书生效后5日内一次性支付申请人商丽丽生育医疗费2,300元整；四、驳回申请人商丽丽其他仲裁请求。商丽丽不服，诉至原审法院。
另查明：沈阳市和平区浑河站小学提供2014年9月1日双方签订的劳动合同一份，合同约定工资为1,500元/月（含保险），工资1,500元中含保险，由商丽丽自行缴纳保险。
还查明：2015年9月8日，商丽丽入辽宁电力中心医院自然分娩生育一女，2015年9月19日出院，住院治疗11天，支出医疗费4,142.43元，其中生育保险自费金额340元。铁岭县新型农村合作医疗为商丽丽补偿400元。2015年9月9日至2015年12月17日期间，商丽丽休产假。产假期间，沈阳市和平区浑河站小学支付商丽丽工资5,700元。
上述事实，有商丽丽向法庭提供的仲裁裁决书、住院病例、住院费收据、银行交易明细、解除劳动合同通知书，沈阳市和平区浑河站小学提供的劳动合同及当事人当庭陈述笔录等证据在卷佐证，经庭审质证，原审法院予以确认。
原审法院认为：关于商丽丽主张的经济补偿金问题。2015年12月13日，商丽丽以沈阳市和平区浑河站小学未给其缴纳保险为由，通过邮寄方式向沈阳市和平区浑河站小学发出解除劳动合同申请书，与沈阳市和平区浑河站小学解除劳动关系。沈阳市和平区浑河站小学应向商丽丽支付解除劳动合同经济补偿7,500元（1,500元×5个月）。
关于商丽丽主张的产假期间的工资差额及医疗费损失问题。《中华人民共和国社会保险法》第五十三条规定：“职工应当参加生育保险，由用人单位按照国家规定缴纳生育保险费，职工不缴纳生育保险费。”《沈阳市城镇职工生育保险办法》第十一条规定：“用人单位及其职工自缴费的次月起按规定享受生育保险待遇。用人单位不按规定缴纳生育保险费的，生育保险经办机构从次月起停止该单位参保人员的生育保险待遇，并由地方税务机关责令限期缴纳；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收2‰的滞纳金。欠费期间所发生的生育生活津贴和生育医疗费，由用人单位自行解决。”本案中，沈阳市和平区浑河站小学未依法为商丽丽缴纳生育保险费，致使商丽丽生育后未能领取到生育生活津贴及生育医疗费，沈阳市和平区浑河站小学应承担赔偿责任。关于生育生活津贴。《沈阳市城镇职工生育保险办法》第十四条规定：“参保人员符合计划生育政策规定生育、流产（包括自然流产、人工流产和药物流产等，下同）、引产的，按照上年度全市职工月平均工资标准，享受下列期限的生育生活津贴（产假工资）：（一）妊娠7个月以上生产的或者妊娠不满7个月早产的女职工，享受3个月的生育生活津贴……”本案中，商丽丽生育方式为自然分娩，依据上述规定，其应享受生育生活津贴，但商丽丽自述沈阳市和平区浑河站小学已支付生育期间工资5，700元。因此，应将该笔工资从生育生活津贴予以扣除。沈阳市和平区浑河站小学支付商丽丽生育生活津贴应为7,990.50元[13,690.50元（上年度社平工资4,563.5元×3个月）-5,700元]。关于生育医疗费。根据《沈阳市人力资源和社会保障局沈阳市财政局关于调整城镇职工生育保险医疗费支付标准及结算方式的通知》（沈人社发[2013]23号）规定的各生育保险定点医疗机构生育保险基金支付标准及个人自付标准，参保人员于其他三级医院正常产单胎的，个人自付标准为400元，故本案扣除商丽丽需个人承担及已补偿金额的医疗费740元（400元+340元），沈阳市和平区浑河站小学应向商丽丽赔偿生育医疗费3,402.43元（4,142.43元-740元），但因商丽丽主张的金额为2,300元，系属对自身权利的处分，并不违反相关法律规定，原审法院准予。
关于商丽丽主张的失业保险金损失问题。因沈阳市和平区浑河站小学未为商丽丽缴纳社会保险，因此，造成的损失应由沈阳市和平区浑河站小学承担赔偿责任，故对商丽丽主张的失业保险金损失，予以支持。关于失业保险金损失的数额。相关法律法规规定，失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月，其中累计缴费时间满1年的，可领取3个月的失业保险金。累计缴费时间每增加1年，增加3个月的失业保险金。还规定，失业保险金的标准，按照当地最低工资标准一定比例确定。失业人员失业前所在单位和本人累计缴费满1年不足10年的，按照当地最低工资标准70%发放。失业保险金必须高于当地城镇居民最低生活保障标准。据此，沈阳市和平区浑河站小学应赔偿商丽丽2011年3月至2015年12月期间的失业保险金损失10,920元（1,300元×70%×12个月）。
关于商丽丽主张的失业期间医疗保险损失问题。《中华人民共和国社会保险法》第四十八条规定，失业人员在领取失业保险金期间，参加职工基本医疗保险，享受基本医疗保险待遇。失业人员应当缴纳的基本医疗保险费从失业保险基金中支付，个人不缴纳基本医疗保险费。据此可知，应从失业保险基金中支付相关费用为商丽丽缴纳基本医疗保险，而非支付给商丽丽个人。故对商丽丽该项诉讼请求，不予支持。
原审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十六条、第五十三条、《沈阳市城镇职工生育保险办法》第十一条、第十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告沈阳市和平区浑河站小学于本判决生效之日起十日内一次性支付原告商丽丽支付解除劳动合同经济补偿7,500元；二、被告沈阳市和平区浑河站小学于本判决生效之日起十日内一次性支付原告商丽丽生育生活津贴7,990.50元；三、被告沈阳市和平区浑河站小学于本判决生效之日起十日内一次性支付原告商丽丽生育医疗费2,300元；四、被告沈阳市和平区浑河站小学于本判决生效之日起十日内一次性支付原告商丽丽失业保险金损失10,920元；五、驳回原告其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，则应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，已减半收取5元（原告预交），由被告负担。
宣判后，沈阳市和平区浑河站小学不服原审法院判决，向本院提起上诉称：原审法院适用法律错误，不应向商丽丽支付失业保险金和生育生活津贴。
商丽丽答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原判。
本院经审理查明，原审法院认定事实属实。
本院认为，关于沈阳市和平区浑河站小学提出不应赔偿商丽丽失业保险金损失问题。《社会保险法》第四十四条规定，职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险。本案中，沈阳市和平区浑河站小学未为商丽丽缴纳失业保险，致使商丽丽无法领取失业保险金，沈阳市和平区浑河站小学应承担赔偿责任。故对沈阳市和平区浑河站小学的该项上诉请求，本院不予支持。
关于沈阳市和平区浑河站小学提出不应向商丽丽支付生育生活津贴问题。《沈阳市城镇职工生育保险办法》第十一条规定，用人单位及其职工自缴费的次月起按规定享受生育保险待遇。用人单位不按规定缴纳生育保险费的，生育保险经办机构从次月起停止该单位参保人员的生育保险待遇，并由地方税务机关责令限期缴纳；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收2‰的滞纳金。欠费期间所发生的生育生活津贴和生育医疗费，由用人单位自行解决。本案中，沈阳市和平区浑河站小学未按上述法律规定依法为商丽丽缴纳生育保险费，致使商丽丽生育后未能享受到生育生活津贴待遇，沈阳市和平区浑河站小学应承担赔偿责任。故对沈阳市和平区浑河站小学的该项上诉请求，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人沈阳市和平区浑河站小学承担。
本判决为终审判决。
审判长 李春野
审判员 董 莉
审判员 李晓颖
二〇一六年九月九日
书记员 席红跃