广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤18民终2319号上诉人（原审原告）：沈四斤贵，男，1959年3月10日出生，瑶族，住广东省连南瑶族自治县，现住。委托代理人：蒋文顺，广东沁森律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：国营龙坪林场，地址：连州市龙坪镇郊。法定代表人：张名开。委托代理人：陈健莉，广东正鑫律师事务所律师。委托代理人：简海龙，广东正鑫律师事务所律师。上诉人沈四斤贵因与被上诉人国营龙坪林场劳动争议纠纷一案，不服广东省连州市人民法院（2016）粤1882民初1296号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理查明：1987年7月沈四斤贵被国营龙坪林场属下的工区聘请为临时制护林员，工作任务是巡山。2003年7月29日以国营龙坪林场属下的大东山工区为甲方、沈四斤贵为乙方双方签订了一份《聘用临时制护林员协议书》约定：聘请乙方为甲方的临时制护林员；聘用期间乙方要注意安全生产工作，乙方若聘用期内患病，医疗费用自负（工资已包含医疗费用），因此引起生活困难的，甲方给予适当补助；甲方每月支付乙方工资350元；甲方年终视乙方的工作成绩，分别给予评比一、二等奖的护林人员适当奖金；有效期2003年8月1日至2003年12月31日。该协议履行期满之后,沈四斤贵继续留在国营××林场属下工区，根据2008年10月至2009年12月使用的龙坪林场新丰工区（电站）聘用人员工资补贴发放表记载，沈四斤贵等数名相同性质的聘用制人员仅有应发、实发工资数额，没有扣划社保费显示；根据2010年1月至2011年9月(缺2010年12月)使用的龙坪林场新丰工区（电站）临时工工资表记载，沈四斤贵等数名相同性质的临时工的应发、实发工资数额，亦没有扣划社保费显示。在2004年7月至2005年11月间，沈四斤贵以承包的形式在国营××林场属下工区从事新造林抚育、工棚搭建、幼林抚育和施肥、维修防火线、补植树苗、林道维修等工作，承包工程总价近50000元。2011年6月1日以国营龙坪林场属下的新丰工区为甲方、沈四斤贵为乙方双方签订了一份《非全日制用工劳动合同书》约定：合同期限2011年5月25日至2016年5月25日；甲方雇请乙方为大东山工区/新丰工区/高山工区的护林员；乙方工作时间为每周6日即周一至周六（或周二至周日），每日工作4小时；工资标准每小时8.30元；甲方支付给乙方的劳动报酬已包含甲方应为乙方缴纳的基本养老保险费、基本医疗保险费，乙方依照国家和地方有关规定以自由职业者身份参加基本养老保险、基本医疗保险；甲方依照国家和地方规定为乙方办理工伤保险和缴纳工伤保险费，乙方在合同期内因工负伤或患职业病享受工伤待遇。根据沈四斤贵提供的在该合同签订之后即2011年10月龙坪林场新丰工区非全日制用工工资发放表记载，沈四斤贵等人的工资情况为每小时工资标准8.30元、每日工作4小时、每日工资33.20元、工作26天、工资总计863.20元,与该合同约定的工资情况一致。国营龙坪林场属下的新丰工区因林地出租、护林工作任务减少的原因需解除之前与沈四斤贵签订的《非全日制用工劳动合同书》，并于2014年6月20日将《解除非全日制用工劳动合同通知书》送达沈四斤贵，沈四斤贵拒绝签收，从此引起劳动争议，沈四斤贵曾经向国家各级人力资源和社会保障部门反映、投诉。之后沈四斤贵向连州市劳动人事争议仲裁委员会提出以下仲裁请求：1、国营龙坪林场到社保局补缴1987年8月至2015年11月期间单位应缴部分的社会养老保险；2、国营龙坪林场支付因没签订无固定期限劳动合同的12个月工资；3、国营龙坪林场不能单方面解除合同；4、国营龙坪林场补发2014年7月至2015年11月的工资。在仲裁庭审中，沈四斤贵承认知道国营龙坪林场通知终止用工关系，从2014年7月起执行，之后沈四斤贵再没有上班。2015年12月17日连州市劳动人事争议仲裁委员会以连劳人仲案字[2015]88号仲裁裁决驳回沈四斤贵的仲裁请求。沈四斤贵在收到该裁决书的期限内向一审法院提出如下诉讼请求：一、确认沈四斤贵与国营龙坪林场存在无固定期限劳动合同关系；二、国营龙坪林场向沈四斤贵支付购买（1987年8月至2011年5月）一次性社会养老保险费4.2万元。2016年2月24日，一审法院作出（2016）粤1882民初2号《民事判决书》，其中以“确认存在无固定期限劳动关系”未经劳动仲裁为由驳回沈四斤贵的该项诉讼请求。2016年12月22日，沈四斤贵向连州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁如下事项：一、沈四斤贵与国营龙坪林场存在无固定期限劳动合同关系，二、国营龙坪林场向沈四斤贵支付违法解除无固定期限劳动合同关系的赔偿金65340元；三、国营龙坪林场向沈四斤贵支付没有签订无固定期限劳动合同的12个月工资赔偿金14520元。该仲裁委于同年12月26日作出连劳人仲案字（2016）77号《不予受理通知书》以“仲裁请求已超过仲裁时效为由”不予受理。沈四斤贵遂于2016年12月30日向一审法院提起诉讼。原审法院认为，一审法院作出的（2016）粤1882民初2号《民事判决书》以沈四斤贵的“要求确认存在无固定期限劳动合同关系”未经劳动仲裁前置程序为由，判决驳回该项诉讼请求。现沈四斤贵经劳动仲裁程序后提起诉讼并提出如上诉讼请求，不存在违反《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十七条规定的问题。但沈四斤贵诉请的“国营龙坪林场向沈四斤贵支付没有签订无固定期限劳动合同的12个月工资赔偿金14520元”已经连劳人仲案字（2015）88号《仲裁裁决书》裁决驳回该仲裁请求，沈四斤贵在（2016）粤1882民初2号案并未提出该项诉讼请求，依法应视其已经处分自己的民事权利和诉讼权利，《仲裁裁决书》对该项裁决事项已经发生法律效力，因此，一审法院对沈四斤贵的该项诉讼请求不再作审理。根据《劳动合同法》第十四条规定：“无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同；”《劳动法》第二十条第2款规定：“劳动者在同一用人单位连续工作满十年以上，当事人双方同意延续劳动合同的，如果劳动者提出订立无固定期限的劳动合同，应当订立无固定期限的劳动合同”。可见，订立无固定期限劳动合同，首先是用人单位同意与劳动者延续劳动合同关系，并与劳动者协商一致，双方同意续订劳动合同；其次是劳动者提出订立无固定期限的劳动合同；再次是劳动者在同一用人单位连续工作满十年以上。本案中，沈四斤贵在1987年7月起被国营龙坪林场属下的工区聘为临时制护林员，再于2011年6月1日双方签订《非全日制用工劳动合同书》，沈四斤贵并未能提供证据证明其在与国营龙坪林场劳动关系存续期间已提出签订无固定期限劳动合同的要求。因此，沈四斤贵“要求确认与国营龙坪林场存在无固定期限劳动合同关系”的主张不符合法律规定，一审法院依法不予支持。国营龙坪林场属下的工区因林地出租，护林工作任务减少的原因而与沈四斤贵解除《非全日制用工劳动合同书》，符合《劳动合同法》第七十一条“非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿”的规定。沈四斤贵要求“国营龙坪林场支付违法解除无固定期限劳动关系的赔偿金65340元”的主张没有事实和法律依据，一审法院依法亦不予支持。综上，一审法院于2017年6月20日作出（2016）粤1882民初1296号民事判决：驳回沈四斤贵的诉讼请求。本案受理费10元，由沈四斤贵负担。上诉人沈四斤贵不服上述判决，向本院提出上诉，请求：一、撤销原审判决，改判上诉人与被上诉人国营龙坪林场之间存在无固定期限劳动合同关系。二、改判被上诉人向上诉人支付违法解除无固定期限劳动合同关系的赔偿金65340元。三、改判被上诉人向上诉人支付没有签订无固定期限劳动合同的12个月工资赔偿金14520元。事实与理由：1、原审判决错误理解《劳动合同法》第十四条的规定，判决不当。本案中，上诉人在1987年起被被上诉人属下的工区聘为临时制护林员，再于2011年6月1日上诉人同意续订劳动合同关系，根据上述法律规定，除非被上诉人能举证证明上诉人在2011年6月1日主动提出订立固定期限劳动合同，否则，被上诉人应当与上诉人订立无固定期限劳动合同，而不是订立《非全日制用工劳动合同书》。上诉人在2014年6月20日被非法解雇前，曾多次要求签订无固定期限劳动合同，一是2007年11月份信访至中华人民共和国劳动和社会保障部时就已经提出过订立无固定期限劳动合同的要求，劳动和社会保障部已收到上诉人的请求情况；二是在2010年打通了清远市人社局局长接待日的“行风热线”，并反映要求与被上诉人签订无固定期限劳动合同；三是在2012年“三打二建”期间向连州市市长信箱反映诉求；四是在2013年两次向连州市劳动监察大队反映其诉求；也上书给清远市委书记，清远市委书记也作出重要批示。2、一审判决适用法律错误，认定事实不清，被上诉人与上诉人订立的《非全日制用工劳动合同书》是为免除用人单位的法定责任，排除劳动者的权利，根据合同法应属于无效劳动合同，一审判决错误地适用《劳动合同法》第七十一条认定上诉人与被上诉人之间是非全日制用工劳动合同有关系。被上诉人应按《劳动合同法》第八十七条规定向上诉人支付违法解除赔偿金。3、被上诉人应依法向上诉人支付未签订书面无固定期限劳动双倍工资差额。被上诉人至始至终从未与上诉人订立书面的固定期限劳动合同，依法应当向上诉人支付未签订书面无固定期限劳动合同的双倍工资差额，一审判决认定上诉人放弃民事权利和诉讼权利没有事实和法律依据。综上，恳请二审法院纠正改判，维护劳动者的合法权益。被上诉人国营龙坪林场答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持一审判决，驳回上诉人的上诉请求。1、上诉人的一审诉讼请求违反了一事不再理原则，应当依法驳回其起诉。上诉人在2015年至2016年期间提起的两次劳动仲裁和民事诉讼，理由均为被上诉人应当与其签订无固定期限劳动合同，仲裁请求和诉讼请求均是要求被上诉人支付没有签订无固定期限劳动合同的工资，连劳人仲案字[2015]88号《仲裁裁决书》和（2016）粤1882民初2号《民事判决书》已经驳回了上诉人要求被上诉人支付没有签订无固定期限劳动合同的12个月工资的请求，上诉人本次提起的仲裁申请和民事诉讼只是为否定诉前的结果，违反了“一事不再理”原则，本案应当依法驳回其起诉。2、上诉人与被上诉人之间只是非全日制用工关系，不符合法律关于无固定期限劳动关系的规定。综上所述，上诉人与被上诉人之间只是非全日制用工关系，并不是全日制用工关系，所以不属于可以签订无固定期限劳动合同关系的情形，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，不符合法律规定，请二审法院依法驳回上诉人的上诉。本院经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为：本案系劳动争议纠纷，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕上诉人上诉请求的范围进行审理。根据本案双方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本案的争议焦点是：上诉人与被上诉人之间是否存在无固定期限劳动合同关系，被上诉人是否需要支付违反解除合同赔偿金以及未签无固定期限劳动合同的双倍工资的问题。上诉人提出的“请求判令被上诉人支付上诉人未签订无固定期限劳动合同的12个月工资赔偿金14520元”的诉讼请求，连州市劳动人事争议仲裁委员会于2015年12月17日作出连劳人仲案字[2015]88号仲裁裁决驳回上诉人的仲裁请求，上诉人不服该仲裁向原审法院提起诉讼时，其诉讼请求中并未包括该项诉请，应视其已经处分自己的民事权利和诉讼权利，故《仲裁裁决书》对该项裁决事项已经发生法律效力，原审法院对上诉人该项诉讼请求不再作审理，符合法律规定，本院予以支持。根据本案已查明的事实，1987年7月起，上诉人受聘为被上诉人临时制护林员，其用工形式属于临时用工性质。2011年6月1日，上诉人与被上诉人协商一致签订《非全日制用工劳动合同书》，该合同是双方当事人的真实意思表示，故合同真实有效。该合同约定：上诉人工作时间为每周6日，每日工作4小时，每小时工资8.30元。上述约定内容与被上诉人的工资发放表记载的每小时工资标准8.30元、每日工作4小时、每日工资33.20元、工作26天、工资总计863.20元的事实一致。可以认定该合同约定和实际履行情况，符合《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条“非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式”的规定，故上诉人与被上诉人之间属于非全日制用工关系。另据《中华人民共和国劳动合同法》第七十一条“非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿”的规定，非全日制用工与标准意义上的全日制用工存在差别，非全日制用工是一种较为灵活的用工形式，虽然被纳入《中华人民共和国劳动合同法》的规制范围，但赋予了任何一方都可以随时通知对方终止用工的权利，且终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿。而无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者要求解除无固定期限劳动合同，都有严格的法律规定，这与非全日制用工不同。故上诉人主张按照全日制用工的法律规定，认定被上诉人与其已经订立无固定期限劳动合同及支付违反解除合同赔偿金没有法律依据，且不符合本案的事实。因此，上诉人此节上诉理由不充分，本院不予采纳。综上所述，上诉人沈四斤贵的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈四斤贵负担。本判决为终审判决。审判长  谢伟诚审判员  王 凯审判员  刘永戈二〇一七年十一月十四日书记员  朱丽飘附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。