云南省云县人民法院民 事 判 决 书（2015）云民初字第71号原告姚才良，男，1970年4月30日出生，汉族，小学文化，务工，住云县。委托代理人倪志刚，云南任通律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告邱云维，男，1980年12月2日出生，汉族，高中文化，个体户，户籍地云南省文山壮族苗族自治州砚山县，住昆明市官渡区。委托代理人尹文样，云南建雄律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告赵震，男，1976年10月14日出生，汉族，初中文化，户籍地云县，住云县。委托代理人任磊，云南康哲律师事务所律师。代理权限：一般授权代理。原告姚才良与被告邱云维、赵震提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年12月29日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年3月10日公开开庭进行了审理。原告姚才良及其委托代理人倪志刚、被告邱云维委托代理人尹文样、被告赵震及其委托代理人任磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告姚才良诉称：被告赵震系原告的包工头。2014年2月14日赵震带领原告到大理州下关市凤仪镇云南建工基础工程有限责任公司邱云维的工地做工。原告具体从事房子基础桩施工。2014年2月22日，在施工过程中螺旋钻杆泥土掉下来砸伤原告，经大理州医院诊断为：1、右股骨骨折；2、腰椎骨折；3、不完全性截瘫，住院治疗21天，后因无病房出院，住院期间医疗费由邱云维支付。2014年3月18日，被告邱云维与原告签订护理协议，约定由其支付4000元护理费至鉴定之日。2014年9月24日，原告再次到中国人民解放军成都军区昆明总医院（以下简称解放军昆明总医院）治疗，医院诊断为双侧周围神经损伤，于10月20日入院治疗14天后好转出院，住院期间所有费用原告自付。现原告伤情已鉴定，特向法院提起诉讼，请求判令两被告连带共同赔偿原告：1、医疗费14615元；2、护理费10716元【（120天+21天）×76元/天】;3、误工费16642元【50622元/年÷365天×120天】;4、住院伙食补助费3500元【100元/天×(21天＋14天)】;5、营养费4500元(50元/天×90天);6、残疾赔偿金139416元(23236元/年×20年×0.3);7、后续治疗费38000元;8、鉴定费3160元,共计230594元。2、本案诉讼费由被告负担。被告邱云维辩称：1、关于原告的请求，原告在解放军昆明总医院治疗的费用14615元是在后期治疗费鉴定后产生的，应包含在后期治疗费里；护理期、营养期、休息期无全国统一鉴定标准，护理期可酌情考虑，营养费没有医院出具的加强营养医嘱，但可酌情考虑，误工期以医院出院证的注意事项：三个月不能负重，确定为90天，标准应按农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资计算；住院生活补助费在大理住院期间已由被告支付，并且还单独支付了生活费5000元，护理费、营养费应在支付的生活费中扣支，多余的返还被告。原告身份是农民，残疾赔偿金应按农村居民标准计算；后期治疗费予以认可；鉴定费无发票不予认可。2、本案中原告受被告赵震的邀约务工，由赵震具体管理支付工资，赵震是雇主，应承担赔偿责任。被告邱云维将工程分包给没有安全生产条件和相应资质的赵震应承担连带赔偿责任。上述意见请法院给予采纳。被告赵震辩称：1、本案中赵震不应承担连带赔偿责任，其与原告一起到邱云维的工地打工，并非原告的包工头，双方都是同工同酬，请法庭驳回原告对赵震的诉讼请求。2、护理费以鉴定的120天为准，计算标准应以76元/天计算；误工费、营养费都应以鉴定的天数计算；残疾赔偿金应以农村居民标准计算。原告为证明其主张，向本院提交了下列证据材料：1、身份证。欲证明原告的身份信息；2、护理协议。欲证明在伤残鉴定前邱云维每月支付原告生活费、护理费等共4000元，履行了部分义务；3、司法鉴定意见书3份。欲证明原告伤残等级为八级，误工期120天、营养期90天、护理期120天，后续治疗费为38000元；4、解放军昆明总医院住院诊断证明、病人费用清单、收费票据、出院证、出院记录。欲证明原告在解放军昆明总医院治疗及费用支出情况；5、云县大寨镇龙潭村委会证明。欲证明原告18岁起就进城务工。经质证，被告邱云维对证据1无异议，但认为原告是农村户口；对证据2无异议；对证据3的伤残等级鉴定、后期治疗费评估都无异议，但认为三期鉴定无全国统一标准，亦无云南省标准，应根据医院医嘱确定营养期、护理期；对证据4认为是在鉴定后产生的费用，应包含在后期治疗费中，不应再单独计算；对证据5认为庭审已结束，举证期限已过，不能证明原告在城镇务工及在城镇连续居住生活满一年。被告赵震对证据1、3、4的质证意见同被告邱云维的意见，对证据2的护理协议认为被告邱云维是本案适格的被告，对证据5无异议，综合原告的举证，被告赵震不是本案赔偿的主体。被告邱云维为反驳原告的主张，向本院提交了下列证据材料：1、身份证。欲证明邱云维的身份信息；2、银行流水账单明细。欲证明邱云维将工程发包给赵震，其直接支付给赵震工程款，邱云维没有支付给原告工资；3、收据。欲证明邱云维支付原告住院生活费共5000元；4、鉴定费发票。欲证明邱云维支付原告鉴定费790元；5、云南省大理州人民医院收费收据及医院出院证。欲证明邱云维支付原告在大理就医的医疗费75535.85元；6、发票单据。欲证明邱云维支付原告在大理和昆明治疗期间的交通费、住宿费、伙食费等共计8832元（庭审结束后被告代理人已取回）；7、证人张某证实。欲证明2014年2月22日早上9点至10点左右，原告在大理州下关市凤仪镇云南建工基础工程有限责任公司邱云维的工地上在打钻的机械底下挖泥土，原告站在机械底下休息抽烟时，打钻带起的泥土掉下砸伤原告，受伤后被送往大理州人民医院医治；8、证人李某证实（系邱云维妻子）。欲证明证人与原告不熟悉，邱云维将打钻的工程发包给赵震，工程款按米进行计价结算，工资用网银支付给赵震，有时到工地支付，让赵震写收条。我们为工人购买了不记名的保险，保险只是记人数和期限的保险合同。经质证，原告对证据1、3、6无异议；对证据2无异议，但认为证明对象错误，工程是邱云维与建筑公司承包的，而原告是被告方找去做工；对证据4的真实性无异议，但认为邱云维支付的鉴定费与本案没有直接关系，因本案原告的鉴定费由其支付；对证据5认为出院的遗嘱只是医生单方出于自己的认识出具，原告到现在还拄着拐杖，不能从事之前的工作，故不认可该医嘱；对证据7、8无异议。被告赵震对证据1无异议；对证据2无异议，但认为邱云维确实是支付给赵震工钱，但赵震只是代班工人，因邱云维不经常在工地，有时工人工资是让赵震代发，这并不能证明赵震是本案的赔偿主体；对证据3、4、5、6、7无异议，对证据8不认可。被告赵震未向本院提交证据材料。本院认为，原告提供的证据1、2、3、4被告无异议，予以采信；证据5为村委会出具，来源真实、合法、能与被告赵震的陈述相互印证，予以采信。被告邱云维提交的证据1、2、3、4、5、6经被告质证无异议及无相关证据予以反证，予以采信。证据7、8能证明被告邱云维将工程发包给赵震，赵震雇佣原告及原告受伤的过程。本案经过审理，查明以下法律事实：原告自18岁起就进城务工，偶尔回家。被告邱云维将所承包的部分劳务分包给被告赵震完成。2013年8月，赵震雇佣原告到大理州下关市凤仪镇云南建工基础工程有限责任公司邱云维承包的工地做工，春节期间，原告回家过年。2014年2月14日，原告返回被告邱云维工地继续做工。原告具体从事房子基础桩施工。同年2月22日，原告在打钻的机械台上挖泥土，休息时被螺旋钻杆掉下的泥土砸伤。经大理州人民医院诊断为：1、右股骨骨折；2、腰椎骨折；3、不完全性截瘫。住院治疗21天。被告邱云维支付医疗费及鉴定费76325.85元。2014年3月18日，被告邱云维与原告签订护理协议，并支付5000元护理费、伙食费。2014年9月25日，原告的伤情经昆明法医院司法鉴定中心鉴定：伤残等级八级，后期治疗费38000元，误工期120日，营养期90日，护理期120日，用去鉴定费3160元。2014年10月20日，原告又到解放军昆明总医院住院治疗14天，医院诊断为周围神经损伤，脑供血不足，用去医疗费14615.31元。原告特向本院提起诉讼，请求判如所请。本院认为，被告邱云维将工程分包给没有取得相应建筑从业资格的被告赵震，被告赵震雇佣原告施工，且在施工过程中没有采取安全防范措施导致原告受伤。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”。被告邱云维对休息期，营养期，护理期的鉴定意见提出异议，但未提供相反证据证明，被告的抗辩本院不予采纳。原告主张的在解放军昆明总医院的医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费，因原告在后期治疗费鉴定后住院所产生的费用，应属后期治疗费38000元的范围，本院不予支持。原告主张的各项损失按照法庭辩论终结时上一统计年度数据确定，即《2014年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》。1、护理费按照农、林、牧、渔业在岗职工平均工资27867元，日平均为76元，计算为9120元（120天×76元/天）;2、误工费按照建筑业在岗职工平均工资计算，16642元符合法律规定，予以支持;3、住院生活补助费按照云南省省级国家机关、事业单位工作人员出差补助费开支标准每人每天100元，计算为2100元（21天×100元/天）；4、营养费4500元符合计算标准,予以支持;5、原告姚才良虽为农民,但长期在城镇务工,残疾赔偿金可按照城镇居民标准计算,139416元符合计算标准,予以支持;6、后期治疗费38000元,有证据证明,予以支持;7、鉴定费3160元,被告赵震当庭认可,予以支持。以上共计212938元，扣减被告邱云维已支付的5000元。两被告还应赔偿原告207938元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款之规定，判决如下：被告邱云维、赵震连带赔偿原告姚才良各项费用共计207938元，于本判决生效之日起一个月内履行；案件受理费4759元，由原告负担476元，由被告邱云维负担2141.50元，被告赵震负担2141.50元。如负有义务的当事人未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省临沧市中级人民法院。双方当事人均服判决的，本判决即发生法律效力。若负有义务的一方当事人不自动履行本判决，享有权利的一方当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  王家跃审 判 员  李丕光代理审判员  彭新美二〇一五年五月十一日书 记 员  王绍俊