陕西省铜川市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)铜中民二初字第00010号原告西安丰禾工贸有限公司,住所地西安市碑林区长安北路11号。法定代表人刘平川，董事长。委托代理人赵平哲，陕西鸿辰律师事务所律师。委托代理人吕亚芹，陕西鸿辰律师事务所律师。原告铜川同安药业有限公司,住所地铜川市印台区铜官路15号。法定代表人石景峰，董事长。委托代理人赵平哲，陕西鸿辰律师事务所律师。委托代理人吕亚芹，陕西鸿辰律师事务所律师。被告兰州伟慈制药有限公司,住所地兰州市城关区安定门外116号甘霖大厦513室。法定代表人腾道法，总经理。委托代理人朱西江，陕西朱西江律师事务所律师。委托代理人宋林科，陕西宋林科律师事务所律师。原告西安丰禾工贸有限公司(以下简称丰禾公司)、铜川同安药业有限公司(以下简称同安公司)与被告兰州伟慈制药有限公司(以下简称伟慈公司)股权转让纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。丰禾公司、同安公司的委托代理人赵平哲，伟慈公司的委托代理人朱西江、宋林科,到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告丰禾公司、同安公司诉称：2008年9月19日，二原告与被告三方签订了资产转让合同。约定：将丰禾公司的资产转让给被告，转让价11000000元。被告在合同签订后3日内支付2000000元，合同签订后15日内办理变更登记手续。在政府相关部门受理后3日内，被告支付剩余9000000元。之后被告支付了部分价款，剩余4000000元至今未付。按照合同约定，如违约应按照合同总价款每日千分之一支付违约金。自2008年10月5日至2013年5月20日，被告共计逾期1727天,请求判令被告支付违约金18897000元。原告提供的证据如下:1、资产转让合同一份。证明双方存在资产转让的事实。2、铜川市中级人民法院（2012）铜中民二初字第00001号民事判决书，陕西省高级人民法院（2013）陕民二终字第00021号民事判决书，中华人民共和国最高人民法院（2013）民申字第1582号民事裁定，证明被告违约事实已经生效裁判确认。对于上述证据，被告认为:对证据的真实性无异议，对证明目的不认可。被告伟慈公司辩称，1、被告未支付转让款4000000元是合法行使不安抗辩权，没有违约。双方在《资产转让合同》中约定，转让前的债权债务由原告负担，但原告至今拖欠税款4800000元。税务机关向被告多次催要，并停发发票，导致被告无法正常开展经营活动；2、原告系重复起诉，且已超过诉讼时效期间。在2012年原告第一次起诉时已要求被告支付违约金，人民法院已作出处理，原告不能以相同事实再次起诉。自前案一审判决作出后，至今已超过2年诉讼时效期间。请求驳回原告的诉讼请求。被告提供的证据:1、铜川市国有资产监督管理委员会文件，证明铜川市制药厂拖欠税款4801875.84元。2、西安丰禾工贸有限公司、铜川市制药厂承诺书，证明西安丰禾工贸有限公司应对资产移交前的债务负清偿责任。3、税务局文件三份，证明欠地方税收732178.94元、国家税收2876950.72元及国家税务局向陕西丰禾制药有限公司催收2876950.72元税款的事实。对上述证据，原告认为:对证据的真实性无异议，与本案争议事实无关，对证明目的不认可。综合上述证据，可以认定下列事实:原陕西丰禾制药有限公司系丰禾公司与铜川市制药厂共同出资设立的制药企业。2008年9月19日，陕西丰禾制药有限公司与伟慈公司签订《资产转让合同》。约定将陕西丰禾制药有限公司资产及铜川市制药厂生产用地整体转让给伟慈公司，转让价款11000000元；第十二条的约定，如任何一方违约，违约方应当按照合同总价款的千分之一每日向对方支付违约金。合同履行过程中，铜川市制药厂破产清算，该厂的债权由同安公司享有，资产亦归同安公司所有。2012年，丰禾公司、同安公司作为上述《资产转让合同》的承继方向本院提起诉讼，以伟慈公司拖欠转让款4000000元为由，要求伟慈公司移交原材料、支付转让款4000000元、返还代收的货款91864元。伟慈公司提起反诉，以丰禾公司、同安公司未依约移交资产和办理证照变更手续构成违约为由，要求丰禾公司、同安公司支付违约金8360000元（以合同总价款11000000元为基数，按照约定的日千分之一支付2008年9月26日至2011年12月6日期间的违约金），用伟慈公司拖欠的转让款4000000元与丰禾公司、同安公司未付的4029324.66元税款抵销。该案审理中，丰禾公司与同安公司当庭增加诉讼请求，要求伟慈公司支付违约金3220000元（从2009年11月1日至2012年3月底，按每日万分之五计算，基数是4000000元。）但未在本院规定的期限内交纳增加部分的诉讼费用。该案经审理，2012年12月27日，本院作出（2012）铜中民二初字第00001号民事判决如下：一、伟慈公司向丰禾公司与同安公司支付转让款4000000元；二、丰禾公司与同安公司连带支付伟慈公司违约金1441000元；三、驳回丰禾公司与同安公司的其他诉讼请求；四、驳回伟慈公司主张违约金不实部分的反诉请求。丰禾公司与同安公司不服上述判决，提起上诉。陕西省高级人民法院于2013年5月20日作出（2013）陕民二终字第00021号民事判决如下：伟慈公司向丰禾公司、同安公司支付转让款4000000元；丰禾公司、同安公司不承担违约责任；维持原审其他判项。上述判决生效后，伟慈公司又向最高人民法院申请再审。2013年11月18日，最高人民法院裁定驳回伟慈公司的再审申请。该案正在人民法院执行过程中。本院认为，本案争议焦点是：1、是否构成重复起诉；2、是否超过诉讼时效期间；3、关于违约金的数额问题。关于是否构成重复起诉的问题。在2012年的诉讼中，虽然丰禾公司、同安公司已经提起要求伟慈公司支付违约金的诉讼请求，但是未在人民法院规定的时间内交纳该项请求的诉讼费用，视为撤回要求伟慈公司支付违约金的请求。对违约金事项人民法院未予处理，不属于已决事项。丰禾公司、同安公司再次起诉要求伟慈公司支付违约金，符合法律规定，不构成重复起诉。关于是否超过诉讼时效期间的问题。根据《资产转让合同》的约定，伟慈公司应当在合同签订后三个工作日内支付2000000元，在办理资质注册或变更，政府相关部门受理后三日内支付9000000元。2008年9月28日，伟慈公司申请变更法定代表人及股东；2009年12月8日，伟慈公司办理了国有土地使用证；2010年12月20日，伟慈公司办理了税务登记证变更。按照《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第五条，“当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效从最后一期履行期限届满之日起计算。”则本案的诉讼时效应当从2010年12月24日开始计算。2012年2月20日，丰禾公司、同安公司提起诉讼，构成诉讼时效中断。根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十一条，“权利人对同一债权中的部分债权主张权利，诉讼时效中断的效力及于剩余债权，但权利人明确表示放弃剩余债权的情形除外。”因此违约金支付请求权的诉讼时效相应发生中断。因在前案中，伟慈公司提起反诉，主张以其拖欠的4000000元转让款与丰禾公司、同安公司未付的税款4029324.66元抵销。如伟慈公司的反诉主张成立，则不再拖欠丰禾公司、同安公司的转让款。将导致丰禾公司、同安公司要求支付违约金的主张丧失客观基础。因此本案与前案具有牵连关系。本案的诉讼时效应当从前案判决确定之日起计算，至丰禾公司、同安公司起诉时，未超过两年的诉讼时效期间。关于违约金的数额问题。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条规定，“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度、以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”本案中《资产转让合同》的总价为11000000，伟慈公司已经履行7000000元，剩余4000000元未履行。原告主张的违约金数额为18897000元，接近于未履行部分的5倍，明显过高。就实际损失情况，丰禾公司、同安公司不能对因伟慈公司违约给其造成的除流动资金贷款利息损失之外的其他损失进一步举证证明，故应以4000000元被伟慈公司占用期间的流动资金贷款利息为相应参考依据，予以适当调整。具体数额参照同期同类银行流动资金贷款利率酌情确定，期限自2008年10月5日至2013年5月20日。综上，伟慈公司未能依约按时支付转让款，构成违约，应承担支付约定违约金的责任。因丰禾公司、同安公司拖欠税款与伟慈公司拖欠股权转让款，并非在同一合同中所付的对待债务，故伟慈公司并不享有不安抗辩权。伟慈公司主张停止支付拖欠的转让款系行使不安抗辩权的理由，不能成立。伟慈公司不能以丰禾公司、同安公司拖欠税款为由，拒绝支付剩余转让款。伟慈公司关于丰禾公司、同安公司构成重复起诉、起诉超过诉讼时效期间的理由于法无据，亦不能成立。因当事人约定的违约金过高，伟慈公司在本院释明后已请求适当予以减少。本院根据伟慈公司履行义务的情况、违约的程度及造成实际损失的情况予以适当调整。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一、二款，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第五条、第十一条、第十二条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，判决如下：一、兰州伟慈制药有限公司向西安丰禾工贸有限公司、铜川同安药业有限公司支付违约金1100000元，在本判决生效之日起30日内履行完毕；二、驳回西安丰禾工贸限公司、铜川同安药业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费135182元，由西安丰禾工贸有限公司、铜川同安药业有限公司负担67591元，兰州伟慈制药有限公司负担67591元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判长  贺晓华审判员  董 敏审判员  刘坤琪二〇一六年五月十五日书记员  张丽艳