江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏01民终9105号
上诉人（原审原告、被告）：夏云,女，1972年6月3日生，汉族，住安徽省合肥市庐阳区。
委托诉讼代理人：陈伟民，北京市隆安（南京）律师事务所律师。
上诉人（原审被告、原告）：乐金电子（中国）有限公司南京分公司，住所地南京市傅厚岗1号（富昇大厦03幢5楼G座）。
负责人：冯家祥，乐金电子（中国）有限公司南京分公司总经理。
委托诉讼代理人：李亚婷，康达律师事务所上海分所律师。
委托诉讼代理人：游炯，康达律师事务所上海分所律师。
上诉人夏云因与上诉人乐金电子（中国）有限公司南京分公司（以下简称乐金公司）经济补偿金纠纷一案，均不服南京市玄武区人民法院（2016）苏0102民初3714号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月2日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人夏云上诉请求：依法改判乐金公司支付其违法终止劳动合同赔偿金290870元。事实和理由：夏云于2001年10月入职乐金公司下属的合肥营销部，一直从事微波炉销售督导工作。2004年12月1日前后，夏云的工作内容及性质没有变化。夏云20**年至2004年期间的工资由乐金电子（天津）电器有限公司发放，是乐金公司用工成本分摊的问题所造成，乐金电子（天津）电器有限公司与乐金公司是关联企业，故应当从2001年10月起计算其工作年限，并据此计算赔偿金的数额。
上诉人乐金公司辩称，夏云的上诉请求不能成立，其入职乐金公司的时间为2004年12月1日。
上诉人乐金公司上诉请求：依法改判乐金公司无需支付夏云违法终止劳动合同赔偿金230690元。事实和理由：乐金公司于2016年1月22日向夏云发出书面通知，告知在劳动合同到期后不再与其续签劳动合同，双方之间的劳动关系因劳动合同届满而终止，乐金公司也愿意向夏云支付解除劳动合同经济补偿金，故无需向其支付违法终止劳动合同赔偿金，且应当以夏云离职前十二个月的实发工资作为计算基数。
上诉人夏云辩称，乐金公司应当支付其违法终止劳动合同赔偿金，且应当自2001年10月起计算工作年限。
夏云向一审法院起诉请求：依法判决乐金公司支付其违法终止劳动合同赔偿金290870元，为其补缴2001年10月至2004年12月期间的社会保险费用。
乐金公司向一审法院起诉请求：依法判决乐金公司无需支付夏云违法终止劳动合同赔偿金186200元。
一审法院认定事实：2004年12月1日，夏云入职乐金公司，双方分别于2010年、2013年签订了两期固定期限劳动合同。其中，2013年2月28日签订的劳动合同期限自2013年3月1日起至2016年2月29日止，劳动合同约定夏云在乐金公司安徽支社担任管理岗位工作，工作时间实行标准工时工作制。2016年1月22日，乐金公司向夏云发出终止劳动合同通知书，告知夏云劳动合同至2016年2月29日到期，乐金公司不再与其续签。2016年2月29日，乐金公司终止了双方的劳动合同。2016年3月10日，夏云向南京市玄武区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求同本案一审诉讼请求。2016年5月19日，该仲裁委员会作出宁玄劳人仲案[2016]239号仲裁裁决：乐金公司支付夏云赔偿金186200元，对夏云的其他仲裁请求不予支持。夏云和乐金公司分别于2016年7月5日及7月7日向法院起诉。
一审中，夏云主张其入职乐金公司的时间为2001年10月2日，对此提供了优秀员工证书、工作牌及存折予以证明。该优秀员工证书上加盖的印章为乐金电子（天津）电器有限公司微波炉营业部，载明的日期为2003年4月10日。工作牌载明的单位名称为LG电子，联系电话区号为022。存折于2002年6月25日开户，户名为夏云，开户银行为中国银行天津靖江路支行。夏云还申请证人邓某出庭作证，证人陈述：其于2001年10月4日入职乐金公司，在营销部会议上与夏云一起做入职自我介绍。夏云工作地在合肥，负责微波炉，具体工作是PS，就是督导，人员管理是南京公司，费用是天津公司承担，对于夏云有没有签订劳动合同及与谁签订并不清楚。夏云入职到2004年一直在合肥办事处工作，合肥办事处与南京营销部是隶属关系。2001年至2004年期间，夏云费用属于天津公司，人员属南京营销部管理，夏云没有得到过经济补偿。乐金公司经质证认为，夏云的月平均工资是7448元，证书的印章是乐金电子（天津）电器有限公司微波炉营业部，并非乐金公司，工作牌及存折与本案无关联性，乐金电子（天津）电器有限公司与乐金公司是两个独立的法律主体。对证人邓某证言的真实性不能确认，且该证人与乐金公司存在劳动争议纠纷，与乐金公司有利害关系，其证言也不足以证明夏云与乐金公司在2004年10月前存在劳动关系。
一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理、指挥与监督下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。本案中，夏云提供的证据不足以证明双方之间自2001年10月2日至2004年11月30日期间形成了事实上的劳动关系，且夏云自认此期间的劳动报酬由乐金电子（天津）电器有限公司支付，故对夏云20**年10月2日入职乐金公司的主张，不予支持。法律规定，工资是指用人单位根据国家规定或者劳动合同的约定，依法以货币形式支付给劳动者的劳动报酬，包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资以及特殊情况下支付的工资等，不包括用人单位承担的社会保险费、住房公积金、劳动保护、职工福利和职工教育费用。夏云提供的证据可以证明其终止劳动合同前十二个月月平均工资为10030元，乐金公司未就工资支付进行举证，应承担举证不能的不利后果。夏云20**年12月1日入职乐金公司，2016年2月29日离职，在乐金公司连续工作已满十年，且连续订立了二次固定期限劳动合同，夏云收到终止劳动合同通知书后，即向乐金公司提出了要求订立无固定期限劳动合同的申请，故乐金电子公司以合同期满为由终止劳动合同违反法律规定，乐金公司应支付夏云违法终止劳动合同赔偿金230690元（10030元/月×11.5个月×2）。夏云要求乐金公司补缴社会保险的诉请，因不属于人民法院劳动争议案件审理范围，故不予处理。
据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决：一、乐金电子（中国）有限公司南京分公司于判决生效之日起10日内一次性给付夏云违法终止劳动合同赔偿金230690元；二、驳回夏云的其他诉讼请求；三、驳回乐金电子（中国）有限公司南京分公司的诉讼请求。
经审理查明，乐金公司及夏云在二审中均述称，乐金电子（天津）电器有限公司系乐金电子（中国）有限公司的子公司，而乐金公司系乐金电子（中国）有限公司的分支机构。乐金公司在二审中确认夏云不存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形。夏云与乐金公司于2010年3月16日签订的劳动合同中约定，夏云在乐金公司实际工作起始时间为2004年12月1日。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的其他事实，依法予以确认。
以上事实有南京市玄武区劳动人事争议仲裁委员会宁玄劳人仲案[2016]239号仲裁裁决书、劳动合同、终止劳动合同通知书、证书、工作牌、存折、申请、中国工商银行明细清单及当事人陈述等证据予证实。
本院认为，本案二审争议焦点为：乐金公司是否应当支付夏云违法终止劳动合同赔偿金及数额。
《江苏省劳动合同条例》第十八条规定，在《中华人民共和国劳动合同法》实施后，用人单位与劳动者连续订立了二次固定期限劳动合同，且劳动者没有《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用人单位应当在第二次劳动合同期满三十日前，书面告知劳动者可以订立无固定期限劳动合同。经本院审查，夏云与乐金公司分别于2010年及2013年签订了固定期限劳动合同，且夏云不存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形。因此，乐金公司未根据上述规定，在劳动合同期满三十日前书面通知夏云签订无固定期限劳动合同，而是告知夏云不再与其续签劳动合同，属于违法终止双方之间的劳动关系，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，向夏云支付相应的赔偿金。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第一款规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。经本院审查，虽然乐金电子（天津）电器有限公司系乐金电子（中国）有限公司的子公司，而乐金公司系乐金电子（中国）有限公司的分支机构，但夏云未提供证据证明乐金电子（天津）电器有限公司与乐金公司在人员管理、财务管理、经营业务等方面存在关联性。夏云与乐金公司于2010年3月16日签订的劳动合同中亦载明夏云在乐金公司实际工作起始时间为2004年12月1日。夏云在一审中提供的相应证据仅能证明其在2001年10月至2004年11月期间向乐金电子（天津）电器有限公司提供劳动，由该公司对其进行管理、发放工资，不足以证明其自2001年10月起入职乐金公司，其亦未提供证据证明非因其本人原因从乐金电子（天津）电器有限公司被安排到乐金公司工作。因此，夏云在乐金电子（天津）电器有限公司的工作年限不应合并计算为在乐金公司的工作年限。夏云上诉主张以2001年10月作为其入职时间计算相应的违法终止劳动合同赔偿金，据此要求乐金公司支付其违法终止劳动合同赔偿金290870元，证据不足，本院不予支持。《江苏省工资支付条例》第六十二条规定，本条例所称工资是指用人单位根据国家规定或者劳动合同的约定，依法以货币形式支付给劳动者的劳动报酬，包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资以及特殊情况下支付的工资等，不包括用人单位承担的社会保险费、住房公积金、劳动保护、职工福利和职工教育费用。因此，一审判决以夏云离职前十二个月的平均应发工资10030元作为乐金公司应当支付夏云的违法终止劳动合同赔偿金的计算基数，并无不当。乐金公司上诉主张以夏云离职前十二个月平均实发工资数额作为违法终止劳动合同赔偿金的计算基数，缺乏依据，本院不予支持。
综上所述，乐金公司及夏云的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，实体处理并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人乐金公司及夏云各自负担5元，本院免予收取。
本判决为终审判决。
审判长 崔 民
审判员 蔡晓文
审判员 王 熠
二〇一七年一月十六日
书记员 莫欣欣