宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）宁0104刑初258号
公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。
被告人温小军，男，1982年10月1日出生，回族，初中文化，宁夏回族自治区同心县人，无业，户籍所在地宁夏回族自治区吴忠市同心县，住宁夏回族自治区银川市金凤区。2016年1月7日因涉嫌犯贩卖毒品罪，由银川市公安局兴庆区分局刑事拘留，2016年2月2日被执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
辩护人李杰，宁夏综义律师事务所律师。
辩护人詹捷富，宁夏综义律师事务所律师。
银川市兴庆区人民检察院以银兴检刑诉字（2016）第207号起诉书指控被告人温小军犯贩卖毒品罪，于2016年3月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年4月26日公开开庭进行了审理。银川市兴庆区人民检察院指派代理检察员张楠出庭支持公诉，被告人温小军及其辩护人李杰、詹捷富到庭参加诉讼。2016年5月25日，本案报请本院审判委员会讨论，现已审理终结。
银川市兴庆区人民检察院指控：
一、2015年12月的一天，被告人温小军在银川市金凤区长城路“长兴苑”小区附近，以350元的价格向贾某贩卖甲基苯丙胺一小包。
二、2016年1月6日，被告人温小军在银川市兴庆区北京路与进宁街交叉口附近，以2300元的价格向贾某贩卖甲基苯丙胺九小包（共计净重4.82克）。
三、2016年1月7日12时许，被告人温小军在银川市兴庆区“红地毯”电影城门前，以3600元的价格向贾某贩卖甲基苯丙胺一大包（净重9.87克），被民警当场抓获。
公诉机关认为，被告人温小军明知是毒品而多次予以贩卖，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪，应适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款的规定定罪量刑。公诉机关向法庭提交了被告人温小军的常住人口详细信息、扣押物品清单等书证、毒品检验鉴定报告、辨认笔录、证人贾某等人的证言、被告人温小军的供述和辩解等证明被告人犯罪的证据，并随案移交作案工具黑色触屏华为牌手机一部及毒资1800元。
被告人温小军辩称，其没有实施公诉机关指控的第一、二起贩卖毒品的行为，对公诉机关指控的第三起犯罪事实及罪名均不表异议，表示自愿认罪。
被告人温小军辩护人的辩护意见是：一、因没有查获毒品和毒资，也没有毒品称重记录及毒品检验鉴定，故对公诉机关指控的第一起犯罪不予认可；二、证人贾某证实从被告人温小军处购买的毒品数量与被告人温小军自己供述的毒品数量不一致，故对公诉机关指控的第二起犯罪不予认可；三、被告人温小军自愿认罪。
经审理查明：
一、2015年12月的一天，被告人温小军在银川市金凤区长城路“长兴苑”小区附近，以350元的价格向贾某贩卖甲基苯丙胺一小包。
二、2016年1月6日，被告人温小军在银川市兴庆区北京路与进宁街交叉口附近，以300元的价格向贾某贩卖甲基苯丙胺一小包。
三、2016年1月7日11时许，被告人温小军用其华为牌手机与贾某联系购买毒品事宜，当日12时许，被告人温小军在银川市兴庆区“红地毯”电影城门前，以3600元的价格向贾某贩卖甲基苯丙胺一大包（净重9.87克），被民警当场抓获。公安机关从被告人贾某处扣押华为牌黑色触屏手机一部及毒资1800元。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（一）常住人口详细信息，证实被告人温小军1982年10月1日出生，案发时系成年人，具有完全刑事责任能力的事实；
（二）抓获经过，证实2016年1月7日12时许，民警在银川市兴庆区绿地二十一城红地毯电影城门口将贩卖毒品的温小军当场抓获，并在温小军身上搜出毒资1800元，当场缴获毒品疑似物一包；
（三）扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、扣押照片，证实2016年1月7日，民警依法对温小军所持有的用透明塑料袋包装的白色晶体颗粒冰毒疑似物一包（毛重10.16克，净重9.87克）、现金1800元（100元面值）、华为牌黑色触屏手机一部（串号：8655128028731226）予以扣押；
（四）称重笔录、称重照片，证实2016年1月7日，经称重查获的毒品疑似物毛重10.16克，净重9.87克；
（五）指认现场，证实2016年1月7日，温小军、贾某指认交易现场的情况的事实；
（六）提取笔录、照片，证实2016年1月7日，民警提取了温小军的手机中保留的其与贾某就贩卖毒品进行电话联系的记录；
（七）银川市禁毒办收据，证实2016年1月15日，民警向银川市禁毒办移交9.87克冰毒，取检材0.16克，实交9.71克的事实；
（八）通话记录，证实2016年1月7日11时至12时51分，温小军与贾某多次通话联系的事实；
（九）扣押决定书、扣押清单，证实公安机关从贾某处扣押了毒品九包的事实；
（十）鉴定聘请书、毒品检验鉴定报告及鉴定意见通知书、提取笔录，证实经银川市公安局物证鉴定所鉴定，从温小军处查获的毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分。后民警将鉴定意见告知被告人温小军，其对此无异议的事实；
（十一）毒品检验鉴定报告，证实经银川市公安局物证鉴定所鉴定，从贾某处查获的购自温小军的毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分的事实；
（十二）温小军辨认笔录，温小军与贾某相互指认情况的事实；
（十三）搜查笔录、搜查证，证实公安机关从贾某住所搜查出的八包毒品疑似物的事实；
（十四）证人贾某的证言，证实2016年1月7日11时许，贾某用155××××2822的手机号给155××××7997（温小军）打电话买甲基苯丙胺，二人约定贾某向温小军购买10克甲基苯丙胺，共计3600元。12时40分许，温小军打电话让贾某到兴庆区绿地21城红地毯影城门口见面，12时50分许，贾某到见面地点看见温小军在一辆黑色轿车跟前站着，贾某说钱不够，先给温小军1800元，剩下的用微信转账。温小军说去车上说，这时贾某看到温小军后面台子上树的旁边有一个蓝黑色的兰州牌香烟盒子，温小军也在看这个香烟盒子，贾某就知道毒品在这个香烟盒子里。贾某把钱交给温小军，准备用微信转账时，被警察抓获。警察当场从温小军的身上搜出毒资1800元，并在兰州烟盒里搜出一个白色方形塑料袋，内装甲基苯丙胺。贾某称2015年12月初，其在金凤区良田新百大卖场从温小军处购买2克甲基苯丙胺，给温小军1000元。2016年1月6日在湖滨小区门口从温小军处购买了九包共计4克左右毒品，给了温小军2300元的事实；
（十五）被告人温小军在公安机关的供述，证实2016年1月7日11时许，小贾（指贾某）用155××××2822的电话号码给温小军155××××7997的手机打电话要10克甲基苯丙胺，温小军说360元一克，总共是3600元，小贾说可以。温小军把10克甲基苯丙胺用白色塑科袋包装后装在一个蓝色的兰州牌烟盒子里，开车到绿地二十一城附近，把准备好的烟盒子放在红地毯电影城门口台阶上种的一棵小树下面。温小军站在台阶前面等小贾。12时30分许，温小军打电话让小贾到银川市兴庆区绿地二十一城红地毯电影城门口。小贾来了后说只带了1800元钱，剩下的用微信转账。温小军说可以，并叫小贾去车上再谈，这时小贾看见温小军放在小树下面的烟盒子，温小军也看了一眼，小贾就给了温小军1800元，正要用微信给温小军转账时，警察过来把温小军和小贾抓了。警察在温小军身上搜出毒资1800元钱，并在烟盒子里搜出了毒品。2016年1月6日下午，温小军在北京路与进宁街交叉口附近，以300元卖了不到一克甲基苯丙胺给小贾；2015年12月的一天，温小军在长城路长兴苑门口以350元卖了大概一克甲基苯丙胺给小贾的事实。
本院认为，被告人温小军明知是毒品甲基苯丙胺而多次予以贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，对被告人温小军应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。对于被告人温小军提出其未实施公诉机关指控的第一起犯罪，以及其辩护人提出的未查获毒品和毒资，也没有毒品称重记录及毒品检验鉴定，对公诉机关指控的第一起犯罪不予认可的辩解、辩护意见，经查证，有证人贾某的证言、被告人温小军在公安机关的供述能够证实2015年12月的一天，被告人温小军在银川市金凤区长城路“长兴苑”小区附近向贾某实施了贩卖毒品的行为，故对被告人温小军及其辩护人提出的辩解、辩护意见，本院不予采纳。对于被告人温小军提出其未实施公诉机关指控的第二起犯罪，以及其辩护人提出的贾某与温小军有关交易毒品数量不一致的辩解、辩护意见，经查证，公诉机关是以贾某的证言认定2016年1月6日被告人温小军以2300元的价格向其贩卖甲基苯丙胺4克左右，但被告人温小军在公安机关供述2016年1月6日其以300元的价格向贾某贩卖了不到一克的甲基苯丙胺，仅以贾某的证言认定2016年1月6日被告人温小军以2300元的价格向贾某贩卖甲基苯丙胺九小包（共计净重4.82克）的证据不足，根据存疑有利于被告人的原则，本起犯罪应认定为2016年1月6日，被告人温小军在银川市兴庆区北京路与进宁街交叉口附近，以300元的价格向贾某贩卖甲基苯丙胺一小包。被告人温小军当庭自愿认罪，酌情可从轻处罚。对辩护人相应的辩护意见，本院予以采纳。随案移交的黑色触屏华为牌手机一部系作案工具，依法应予以没收。随案移交的1800元系被告人温小军违法所得，依法应予以没收。为了维护社会秩序，保障国家对毒品的管理制度和他人的身体××不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百六十五条第一款、第三百六十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人温小军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元（罚金于判决生效之日起十日内缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月7日起至2021年1月6日止）。
二、随案移交的黑色触屏华为牌手机一部、1800元，予以没收。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院，书面上诉的，应当提交上诉状正本五份。
审 判 长 李 超
人民陪审员 李后栋
人民陪审员 张玉凤
二〇一六年五月二十五日
书 记 员 王瑾毅
附：适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
（三）向在校学生贩卖毒品的；
（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（六）其他情节严重的情形。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释
第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。
涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。
第三百六十七条随案移送的或者人民法院查封、扣押的财物及其孳息，由第一审人民法院在判决生效后负责处理。
涉案财物未随案移送的，人民法院应当在判决生效后十日内，将判决书、裁定书送达查封、扣押机关，并告知其在一个月内将执行回单送回。