河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）驻民一终字第538号
上诉人（原审被告）王胜利，男，1970年11月9日出生，汉族，住西平县。
委托代理人周顺河，遂平县148法律服务所工作人员。
被上诉人（原审原告）刘彦军，男，1969年5月2日出生，汉族，住西平县。
被上诉人（原审原告）刘畅，女，2010年10月27日出生，汉族，住址同上，系刘彦军之女。
法定代理人刘彦军，男，1969年5月2日出生，汉族，住西平县。
被上诉人（原审原告）吴粉，女，1934年6月9日出生，汉族，住址同上，系刘彦军之母。
委托代理人李桂香，西平县法律援助中心工作人员。
被上诉人（原审被告）河南省恒丰物流有限公司，住所地西平县。
法定代表人赵二丽，该公司董事长。
委托代理人张胜举，男，1963年4月8日出生，汉族，住西平县。
上诉人王胜利因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西平县人民法院（2013）西民初字第621号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王胜利的委托代理人周顺河，被上诉人刘彦军、刘畅、吴粉的委托代理人李桂香，被上诉人河南省恒丰物流有限公司的委托代理人张胜举到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院判决认定，2012年6月份至2012年9月期间，原告刘彦军受被告王胜利的雇佣，驾驶被告王胜利所有的豫Q-226**号水泥罐车给搞运输。2012年9月17日，原告刘彦军受被告雇佣驾驶上述车辆到平顶山水泥厂去拉水泥于2012年9月18日返回，在回来的路途中，因路况不好，油箱被挂坏，卸货之后，原告就到谢永亮的修理厂焊油箱，下午3时15分左右，在焊油箱的过程中，油箱爆炸，造成原告受伤。事故发生后，原告刘彦军被送入解放军159医院住院37天，所化医疗费87946元已由谢永亮支付，原告外购药及被告王胜利按协议赔偿的计6000元已支付。2012年10月24日，甲方刘彦军，乙方谢永亮，丙方王胜利，三方达成赔偿协议，甲方刘彦军烧伤事故，经甲、乙、丙三方协商同意协议如下：一、2012年9月18日下午3时15分左右，甲方驾驶水泥罐车车号为豫Q-226**在乙方修车焊油箱时，油箱意外爆炸造成甲方烧伤在驻马店159医院住院治疗，甲方在治疗期间医疗费已经由乙方支付87946元。丙方在甲方治疗期间负担高蛋白20瓶，甲方同意出院回家治疗，一次性赔偿甲方5000元。甲方出院后一切由甲方负责，与乙方丙方无关。（甲方伤残、后遗症除外）。二、此协议一式三份，甲、乙、丙三方各执一份，即日起签字生效，甲乙丙三方永不反悔，互不追究责任。甲方康秀霞签字，乙方ＸＸ芳签字，丙方王胜利签字。2013年1月22日经驻马店申正法医临床司法鉴定所（2013）临鉴字第8号鉴定意见：原告刘彦军的伤残为六级伤残。鉴定费600元。2013年5月15日，被告王胜利对此鉴定不服，要求重新鉴定，经漯河冠东法医临床司法鉴定所鉴定，2013年6月26日，漯河冠东法医临床司法鉴定所（2013）临鉴字第80号鉴定意见：原告刘彦军的伤残为七级伤残。交通费4730元。2013年1月27日，西平县焦庄乡席王寨村民委员会证明：兹有我村村民刘彦军，男，生于1969年5月2日，住焦庄乡席王寨村委2组，妻子康秀霞，儿子刘权威，母亲吴粉，全家共五口人，母亲低保待遇，吴粉婚后有5个子女，西平县公安局焦庄乡派出所加盖公章属实。河南省上年度农村居民人均纯收入7524.94元，农、林、牧业职工平均工资20732元。农村居民人均消费支出5032元。
原审法院认为，原告刘彦军受被告王胜利的雇佣，开被告王胜利的车为被告跑运输，双方之间形成雇佣关系，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中原告刘彦军征得雇主王胜利同意后，找到谢永亮修油箱，却在谢永亮焊接修理油箱过程中，在旁围观，自身未注意安全防范义务，对损害后果也应承担相应的责任（即40%）。雇主王胜利承担60%责任。刘彦军的损失有：1、误工费（计算至定残的前一天）2598元。依据上一年度农村居民人均纯收入7524.74元。（7524.74÷365）×126天；2、护理费763元。依据上一年度农村居民人均纯收入7524.74元。（7524.74÷365）×37天；3、住院伙食补助费1110元（30元／天×37天）；4、营养费740元（20元／天×37天）；5、残疾赔偿金60199.5元（依据上一年度农村居民人均纯收入7524.94元∕年×20年×40%）；6、精神损害抚慰金20000元；7、被抚养人生活费（原告之母）2013元（依据上一年度农村居民人均消费性支出5032.14元∕年×5年×40%÷5）、（原告之女）15096元（5032.14元∕年×15年×40%÷2）；8、交通费酌情支持2000元。以上总计104519.5元×60%=62711.7元。原告要求被告河南省恒丰物流有限公司承担责任证据不足，不予支持。被告辩称的合理部分已支持。原审法院判决：一、被告王胜利于本判决生效后十日内赔偿原告误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、营养费、住院伙食补助费、被抚养人生活费共计62711.7元。二、驳回原告对被告河南省恒丰物流有限公司的诉讼请求。如未按本判决确定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3000元，鉴定费600元，计3600元，原告负担1440元，被告王胜利负担2160元。
宣判后，王胜利不服，向本院提起上诉。其上诉称：一、原判认定事实不清。1、刘彦军私自到谢永亮的门市部焊油箱未经其指使，不属于雇佣范围；2、三方达成赔偿协议，足以证明一次性赔偿完毕；3、精神损害抚慰金赔偿数额过高；4、河南省恒丰物流有限公司应承担本案的连带赔偿责任。二、原判适用法律错误。1、本案应适用《中华人民共和国侵权责任法》第二十八条的规定，谢永亮为第三人，应由其承担赔偿责任；2、谢永亮应为提供劳务的一方，刘彦军应为接受劳务的一方，应根据其双方的过错，分摊赔偿责任。请求撤销原判，驳回刘彦军的起诉。
被上诉人刘彦军、刘畅、吴粉辩称，原判认定事实清楚，处理正确，刘彦军与谢永亮、王胜利之间虽有赔偿协议，赔偿的是医疗费，不包括误工费、残疾赔偿金等损失费用。请求驳回上诉，维持原判。被上诉人河南省恒丰物流有限公司辩称，原判认定事实清楚，刘彦军与其公司没有雇佣关系，本案不是道路交通事故，其公司不应承担连带赔偿责任。请求驳回上诉维持原判。
经审理查明，豫Q-226**号水泥罐车的所有人登记为河南省恒丰物流有限公司，实际车主为王胜利，双方之间为挂靠与被挂靠关系。上述事实，有西平县公安交通警察大队出具的“机动车信息查询结果单”在卷为凭。二审审理查明其他的事实与原审法院判决认定的事实一致。
本院认为，上诉人王胜利对被上诉人刘彦军为其驾驶货车经营运输的事实不持异议，应予确认。被上诉人刘彦军在为上诉人王胜利运输过程中因修理车辆油箱受伤，原判认定其在雇佣过程中遭受损害，并无不当。刘彦军及刘畅、吴粉选择向雇主王胜利请求赔偿，本案案由应为提供劳务者受害责任纠纷。原审法院根据本案实际，适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，认定雇主王胜利承担赔偿责任正确。刘彦军与谢永亮、王胜利之间虽有赔偿协议，但赔偿的是医疗费，不包括误工费、残疾赔偿金等损失费用。上诉人王胜利与被上诉人河南省恒丰物流有限公司为挂靠关系，刘彦军与河南省恒丰物流有限公司之间不存在雇佣关系，原判认定河南省恒丰物流有限公司不承担赔偿责任正确。综上，王胜利的上诉理由不足，不予采纳。原判认定事实清楚，处理适当，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3000元，由上诉人王胜利负担。
本判决为终审判决。
审判长 文德群
审判员 丁 辉
审判员 廖化宇
二〇一三年十二月二十日
书记员 刘志刚