广东省江门市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）江中法刑一终字第124号
原公诉机关广东省开平市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）黄文雪黄某某，男，1951年11月11日出生于广东省台山市，住开平市三埠银禧花园*幢***房。系本案被害人。
被上诉人（原审被告人）陈宝照，男，1945年12月30日出生于广东省台山市，公民身份号码4600271945********，汉族，文化程度小学，职业保安员，住台山市白沙镇冲泮金湾村**号-3。因本案于2013年11月5日被取保候审。
广东省开平市人民法院审理广东省开平市人民检察院指控原审被告人陈宝照犯故意伤害罪一案，于2014年7月24日作出（2014）江开法刑初字第241号刑事附带民事判决书。宣判后，原审被告人陈宝照未提出上诉，原公诉机关未提起抗诉，本案刑事部分判决已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人黄文雪黄某某对附带民事部分判决不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年9月17日公开开庭审理了本案。原审附带民事诉讼原告人黄文雪黄某某、原审被告人陈宝照到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审判决认定，2013年6月19日凌晨5时许，被告人陈宝照在开平市三埠区长沙光明路银禧花园小区内被告人陈宝照在开平市三埠区长沙光明路某小区内，因一张长木凳的归属问题与被害人黄文雪黄某某发生口角并持竹竿互相殴打。打斗造成黄文雪黄某某皮下出血、颅骨骨折，陈宝照头部有多处创伤。经法医鉴定，被害人黄文雪黄某某的损伤程度为轻伤，被告人陈宝照的损伤�度未达到轻伤。
原审另查明，被害人黄文雪黄某某受伤后于2013年6月24日至7月8日在开平市中医院住院治疗，住院费用人民币（下同）21046.50元，住院期间陪护1人，诊断为脑震荡、颅底骨折、枕骨骨折。出院后门诊随诊1个月，全休2个月；被害人黄文雪黄某某在任保安员期间的工资为680元。
原审判决认定上述事实，有被害人黄文雪黄某某的陈述及辨认笔录，证人黄某升的证言及辨认笔录，现场勘查笔录及照片，物证照片，法医学人体损伤程度鉴定意见书、补充说明，被害人黄文雪黄某某的疾病证明书3份、病历1本、出院记录2份、医疗费收费发票13张、社区证明1份，被告人陈宝照的病历、疾病诊断证明书、出院记录、发票、户籍资料、抓获经过及被告人陈宝照的供述等证据证实。
原审法院认为，被告人陈宝照无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。鉴于被害人与被告人之间互相殴打，有一定过错责任，可对被告人陈宝照酌情从轻处罚。附带民事诉讼原告人黄文雪黄某某要求被告人陈宝照赔偿的各项费用及数额，应根据法律的有关规定和赔偿标准来确定。最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百三十八条第二款规定“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理”、第一百五十五条第二款规定“犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具等费用；……”。因此，附带民事诉讼原告人要求赔偿精神损失的请求，不予受理，残疾赔偿金不属刑事附带民事诉讼的处理�围，不予支持；其他请求根据上述解释和《广东省2013年度人身损害赔偿计算标准》及相关证据确定。综上，附带民事诉讼原告人黄文雪黄某某的经济损失有医疗费21046.50元、住院伙食补助费700元（50元／天×住院天数14天）、护理费1120元（80元／天×住院天数14天）、误工费1722.67元（680元／月÷30日×76日），以上费用共24589.17元。鉴于被害人与被告人之间互相打殴，有一定过错责任，应承担该经济损失的50%，即被告人陈宝照应赔偿12294.59元给附带民事诉讼原告人黄文雪黄某某。缴获的竹竿两支属作案工具，应予以没收销毁。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第六十四条和《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二、三款、第一百三十条、第一百三十三条第一款及最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百三十八条、第一百五十五条第二款的规定，判决如下：1、被告人陈宝照犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年；2、被告人陈宝照应在本判决生效之日起三十日内赔偿12294.59元给附带民事诉讼原告人黄文雪黄某某；3、驳回附带民事诉讼原告人黄文雪黄某某的其他诉讼请求；4、缴获的作案工具竹竿两支，予以没收销毁。
上诉人黄文雪黄某某上诉提出：1、原审判决对上诉人的住院时间认定有误，对护理费、伙食补助费、误工费计算错误，请求二审法院重新认定。其受伤后于2013年6月24日至7月8日在开平市中医院住院治疗，后又于2013年7月10继续入院治疗，2013年8月14日出院，两次住院时间应是49天。出院时建议全休一个月，住院留陪人一人，因此上诉人的住院伙食补助费应按每天50元、住院49天计算为2450元；护理费按每天80元、住院49天计算为3920元；误工费每月689元、误工80天计算为1813.3元。以上合计上诉人的经济损失应为29229.8元。2、本案是因其值班期间见到被上诉人陈宝照偷拿楚留香某某茶楼的长凳上前追问反而被陈宝照先用手、后又拿来竹棍无理殴打致轻伤，其只是在自卫的情况下才打到了陈宝照的头部，故被上诉人陈宝照应对上诉人的上述损失承担全额赔偿责任，一审判决认定被上诉人只承担百分之五十的赔偿责任是错误的。
被上诉人陈宝照提出：1、上诉人黄文雪黄某某的诊断证明等病历资料部分为手写，其怀疑证据不实；2、其所拿凳子为丢弃物，上诉人黄文雪黄某某先动手殴打其才被迫自卫，其本人亦被黄文雪黄某某打伤治疗花费较多费用，本案应各人自负损失，其不应赔偿上诉人任何费用。
经二审审理查明，2013年6月19日凌晨5时许，被上诉人陈宝照在开平市三埠区长沙光明路银禧花园小区内被上诉人陈宝照在开平市三埠区某小区内，因一张长木凳的归属问题与上诉人黄文雪黄某某发生口角并持竹竿互相殴打。打斗造成黄文雪黄某某皮下出血、脑震荡、颅底骨折、枕骨骨折，造成陈宝照头部左颞部1.5厘米创口，右颞部4.8厘米创口。经法医鉴定，上诉人黄文雪黄某某的损伤程度为轻伤，上诉人陈宝照的损伤程度未达到轻伤。
另查明，上诉人黄文雪黄某某受伤后于2013年6月24日至7月8日、7月10日至8月14日在开平市中医院共住院治疗49天，住院费用21046.50元，住院期间陪护1人，诊断为脑震荡、颅底骨折、枕骨骨折。出院后建议全休1个月；被害人黄文雪黄某某在任保安员期间的工资为680元。依照《广东省2013年度人身损害赔偿计算标准》进行核算，上诉人黄文雪黄某某的经济损失有医疗费21046.50元、住院伙食补助费2450元（50元／天×住院天数49天）、护理费3920元（80元／天×住院天数49天）、误工费1790.67元（680元／月÷30日×79日），以上费用共29207.17元。
上述事实，有经一、二审庭审质证的上诉人黄文雪黄某某的陈述及辨认笔录，证人黄某升的证言及辨认笔录，现场勘查笔录及照片，物证照片，法医学人体损伤程度鉴定意见书、补充说明，上诉人黄文雪黄某某的疾病证明书3份、病历1本、出院记录2份、医疗费收费发票13张、社区证明1份，被上诉人陈宝照的病历、疾病诊断证明书、出院记录、发票、户籍资料、抓获经过及陈宝照的供述等证据证实。
对上诉人黄文雪黄某某、被上诉人陈宝照所提意见，本院评判认为：
1、关于上诉人黄文雪黄某某的住院时间认定问题。一审判决对上诉人黄文雪黄某某住院时间的认定错误，导致对上诉人住院伙食补助费、护理费、误工费的计算错误，应予纠正。从上诉人提交并�一审庭审质证的证据来看，上诉人黄文雪黄某某提交了两份开平市中医院的出院记录证明上诉人黄文雪黄某某被打伤后于2013年6月24日至7月8日、7月10日至8月14日在开平市中医院共住院治疗49天，一审判决只认定了2013年6月24日至7月8日的住院时间共14天，遗漏认定2014年7月10日至8月14日的住院时间共35天不当，应予纠正并重新计算住院伙食补助费、护理费、误工费的数额；被上诉人陈宝照认为有关住院记录不属实没有依据，不予支持。
2、关于双方过错大小及责任划分问题。本案双方均指证对方先动手殴打自己，从本案证据来看，谁先动手无法查清，但被上诉人陈宝照以属丢弃物为由动手拿上诉人黄文雪黄某某工作单位的凳子，且在黄文雪黄某某制止后仍执意将凳子拿走；在双方互相对打过程中，被上诉人陈宝照打人手段没有节制，直接将上诉人黄文雪黄某某打致脑震�、颅底骨折、枕骨骨折等头部较严重的损伤。因此，本案双方对打均有过错，但被上诉人陈宝照的过错较大，应承担黄文雪黄某某经济损失70%的责任，即应赔偿20445元给上诉人黄文雪黄某某。
3、被上诉人陈宝照提出其本人亦被打伤的问题，因其在一审程序中未提出反诉，应另案起诉解决。
本院认为，被上诉人陈宝照无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被上诉人陈宝照故意伤害上诉人黄文雪黄某某致脑震荡、颅底骨折、枕骨骨折，应赔偿上诉人黄文雪黄某某因此所造成的经济损失。被上诉人陈宝照以属丢弃物为由动手拿上诉人黄文雪黄某某工作单位的凳子，且在黄文雪黄某某制止后仍执意将凳子拿走；在双方互相对打过程中，被上诉人陈宝照打人手段没有节制，直接将上诉人黄文雪黄某某打致脑震荡、颅底骨折、枕骨骨折�头部较严重的损伤。因此，本案双方对打均有过错，但被上诉人陈宝照的过错较大，应承担黄文雪黄某某经济损失70%的责任，即应赔偿20445元给上诉人黄文雪黄某某。一审判决认定本案附带民事部分的事实不清，计算有关赔偿数额及责任划分不当，本院予以纠正。经本院审判委员会讨论并作出决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条、第一百五十五条的规定，判决如下：
一、撤销广东省开平市人民法院（2014）江开法刑初字第241号刑事附带民事判决第二项。
二、被上诉人陈宝照应在本判决生效之日起三十日内赔偿人民�20445元给上诉人黄文雪黄某某。
如不按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审 判 长 谢建华
代理审判员 黄凤珍
代理审判员 翁儒科
二〇一四年十月十五日
书 记 员 林燕玲