河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）平民劳终字第335号
上诉人（原审原告、被告）张玉周，男，1963年3月29日出生。
委托代理人司建设，河南科序律师事务所律师。
上诉人（原审被告、原告）天瑞集团铸造有限公司。
法定代表人杨永前，总经理。
委托代理人陈宜洛，男，1985年11月14日出生。
上诉人张玉周与上诉人天瑞集团铸造有限公司（以下简称天瑞铸造公司）劳动争议纠纷一案，汝州市人民法院作出（2015）汝民劳初字第6、56号民事判决后，双方均不服，提出上诉。本院于2015年11月10日受理此案后，依法组成合议庭于2015年12月4日公开开庭进行了审理。张玉周及其委托代理人司建设，天瑞铸造公司的委托代理人陈宜洛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，张玉周于2003年5月进入天瑞铸造公司工作，工种是造型工等。2005年12月天瑞铸造公司收到张玉周押金300元，天瑞铸造公司给张玉周出具了收据。双方之间分别于2008年7月30日、2010年9月30日、2012年9月20日签订有《劳动合同书》。天瑞铸造公司作为甲方，张玉周作为乙方，合同期均为2年，其中，2012年9月20日签订的《劳动合同书》，合同有效期限为2012年9月20日至2014年9月19日。合同约定，实行计件工资制，非乙方原因造成乙方停工待工的甲方按每月400元支付乙方生活费等内容。张玉周在天瑞铸造公司工作期间，天瑞铸造公司为其办理有职工医疗保险、失业保险、基本养老保险等。2014年8月20日，张玉周等15人以天瑞铸造公司违法解除劳动合同、没有及时缴纳各项社会保险为由向汝州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、依法裁决天瑞铸造公司支付张玉周违法解除劳动合同的经济赔偿金；2、支付加班工资、低于同期最低工资标准的差额部分、解除劳动合同前未发工资，并加发25%的经济补偿金；3、裁决天瑞铸造公司为其补缴各项社会保险；4、裁决支付其未休带薪年休假工资；5、裁决返还押金及利息；6、裁决被申请人对申请人进行离岗前职业健康检查等。天瑞铸造公司辩称意见是要求驳回张玉周等的全部仲裁请求。仲裁委对张玉周案件查明的事实有：张玉周的工种是造型工，2003年5月开始工作，最后一次缴纳社保费时间是2014年10月，双方合同中止日期是2014年9月19日，最后一次工资发放时间是2014年8月，不存在放假情形等。另查明，张玉周、王莉敏、张钦等15申请人一致表示自己全年无休，每天工作12小时，并出示自己制作的加班工资明细。被申请人提供了王莉敏、张钦二人2014年4月的热处理工票台账，该台账显示王莉敏、张钦二人于2014年3月28日至4月27日期间分别出勤16天和9天。张玉周低于同期最低工资标准的工资数额为144.95元，解除劳动关系前的月平均工资为2174.94元等事实。之后于2014年12月8日，汝州市劳动人事争议仲裁委员会下发汝劳人仲案字（2014）119号仲裁裁决书，对张玉周裁决如下：1、天瑞铸造公司为张玉周缴纳2003年5月至2014年8月的各项社会保险费单位应当承担的部分，个人缴纳个人承担的部分，具体数额以社会保险经办机构核算为准。2、天瑞铸造公司支付张玉周经济补偿金25011.81元（2174.94元×11.5年）。3、天瑞铸造公司支付张玉周工资差额144.95元。4、天瑞铸造公司对张玉周进行离岗前职业健康检查。5、天瑞铸造公司与张玉周之间的劳动关系自2014年8月20日（张玉周申请仲裁之日）解除。6、张玉周的其他仲裁请求不予支持等。天瑞铸造公司及张玉周双方接到裁决书后均表示对裁决不服，并在法定期限内均提起诉讼，即本案合并审理的二案。本案查明的案件事实与仲裁委查明的事实相一致，双方也均没有提供新的证据。
原审认为，张玉周及天瑞铸造公司对双方存在劳动关系的事实没有异议。对于张玉周的工作时间有天瑞铸造公司给张玉周办理的医疗保险，注明参加工作时间为2003年5月，与张玉周称其本人是2003年5月到天瑞铸造公司工作相符合，故张玉周与天瑞铸造公司于2003年5月形成劳动关系的事实，予以确认。张玉周与天瑞铸造公司签订劳动合同的有效期限为2012年9月20日至2014年9月19日。2014年8月20日，张玉周等15人以天瑞铸造公司违法解除劳动合同、没有及时缴纳各项社会保险为由向汝州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请仲裁之日劳动合同并未到期，张玉周没有提供天瑞铸造公司违法解除劳动合同的证据，天瑞铸造公司也没有提供解除劳动合同证明书，同时，根据双方提供的工资发放记录、社会保险经办机构出具的参保情况，能够证明双方于申请仲裁之日仍然存在劳动关系。故张玉周要求支付赔偿金的诉讼请求不符合法律规定，依法不予支持。张玉周申请仲裁之日即2014年8月20日应当认定为与天瑞铸造公司解除劳动合同关系之日。故认定双方劳动关系起始应为2003年5月至2014年8月，天瑞铸造公司应当按照法律规定支付张玉周经济补偿金25011.81元（2174.94元／年×11.5年），工资差额144.95元，押金300元，因押金没有约定利息，故对利息不予支持。
关于张玉周要求补缴养老保险费、医疗保险费和赔偿失业保险金、医疗补助金的请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。但是，本案中天瑞铸造公司已为张玉周缴纳有社会保险，虽然存在欠缴现象，但征缴社会保险费系社会保险费征收机构的法定职责，失业保险金和医疗补助金亦应由失业保险基金支付，故对该项请求劳动者应通过行政途径解决，本案不予处理。
关于延长工作时间工资、双休日加班工资、法定节假日加班工资、带薪年休假工资等的诉请，张玉周只是提供相关证人的证言，但证人多数亦属本系列案件当事人，与天瑞铸造公司存在利害冲突；劳动者所说工作期间全年365天每天都上班，每天工作时间都在十二个小时以上甚至更长缺乏合理性；根据《劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，申请人就加班事实的存在负有举证义务。仲裁时，申请人一致提供自己制作的加班明细证明其主张，其中，显示的王莉敏、张钦二人于2014年3月28日至4月27日期间分别出勤16天和9天，不能充分证明加班事实的存在，诉讼中也没有提供新的证据予以证实，故对该项诉讼请求不予支持。张玉周没有证据证明，其向单位提出带薪年休假申请单位不准许的事实，张玉周要求支付带薪年休假工资没有事实依据，故对该项请求不予支持。依据《中华人民共和国劳动法》第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《失业保险条例》第十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，参照原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第四条的规定，原审判决：一、张玉周与天瑞集团铸造有限公司于2014年8月20日解除劳动关系；二、本判决生效后十日内，天瑞集团铸造有限公司支付张玉周经济补偿金25011.81元，工资差额144.95元，押金30元，共计25456.76元；三、天瑞集团铸造有限公司在判决书生效后一个月内对张玉周进行离岗前职业健康检查；四、驳回天瑞集团铸造有限公司、张玉周的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由天瑞集团铸造有限公司负担。
张玉周上诉请求撤销原审判决，改判支持张玉周的诉讼请求，一、二审案件受理费由天瑞铸造公司负担。其主要理由及对天瑞铸造公司的上诉请求的答辩意见是：张玉周在天瑞铸造公司的工作年限为2003年5月至2014年8月，原审判决天瑞铸造公司向张玉周支付费用、退回押金、进行健康检查正确，但是所支付的应当是“赔偿金”，而不应该是经济补偿金。计算赔偿的月工资标准偏低，最后发放工资时间认定错误。同时还存在举证责任分配错误，适用法律错误等问题。一、原审认定最后发放工资时间错误。张玉周工资存折上显示的是2014年6月的工资，实际上是2014年5月的工资，还应当补发2014年6、7、8月的工资。二、关于赔偿金。《劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”天瑞铸造公司违法解除劳动合同，必须依照劳动者在本单位工作的年限，向张玉周支付赔偿金。张玉周工作期间天瑞铸造公司存在如下违法行为：1.不能按时足额支付劳动报酬；2.不能按时交纳社会保险费；3.不能每年进行健康检查。在此种种违法行为存在情况下，天瑞铸造公司又以厂里效益不好为由单方撵走劳动者，显然属于违法解除劳动关系。故劳动者依照《劳动合同法》第四十八条规定，不要求继续履行合同。这不是劳动者单方自愿解除合同，而是天瑞铸造公司将张玉周逼上绝路，否则张玉周是不会放弃工作机会的。所以天瑞铸造公司应当支付经济补偿标准二倍的赔偿金。三、天瑞铸造公司应支付张玉周被拖欠的工资，并加发经济补偿金。根据《劳动法》第三条、第五十条的规定，张玉周作为劳动者，有获得报酬的权利。1.天瑞铸造公司在撵走张玉周前，一直没有及时、足额的支付工资；2.张玉周上班至今，每天工作12个小时，每周工作7天。用人单位随意延长劳动时间，休息日安排劳动又不能安排补休，法定节假日安排劳动者工作，按照《劳动法》第四十四条规定，用人单位应当支付张玉周加班和双休日、节假日工作的工资却一直没有支付。故依照原劳动部《关于违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定，用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬25%的经济补偿金。劳动过程中包括工资表、考勤表在内的各项劳动记录由用人单位全面掌握，根据举证责任的法律规定，用人单位应当承担举证劳动者未加班和正常发放工资的证据，否则应承担举证不能的法律后果。特别是根据《工资支付暂行规定》（1994年）第6条第3款规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名及签字，并保存两年以上备查。这表明，用人单位有义务保存已支付工资的证据，而劳动者一般不可能掌握未支付工资的证据，在劳动者提出追索拖欠工资的主张时，如果用人单位不能举证证明已经支付，就应当认定未支付该部分工资，并支持劳动者的主张。四、天瑞铸造公司应为张玉周补缴拖欠的各项社会保险费用。根据法律规定，用人单位必须依法为职工缴纳社会保险费用，而天瑞铸造公司没有按时为张玉周缴纳各项社会保险，侵犯了张玉周的合法权益，所以应为张玉周补缴社会保险金。用人单位不为职工缴纳各项社会保险，既违反了行政法律规范，也违反了劳动法，属于劳动合同履行过程中的事项，当然也属于劳动争议的一种，既可以通过劳动行政部门解决，也可以申请仲裁诉讼解决，法律未规定行政处理前置。五、天瑞铸造公司应根据《职工带薪年休假条例》相关规定支付带薪年休假工资。2008年1月1日带薪年休假制度实施以来，天瑞铸造公司一直未安排张玉周休年假，也未支付未休年假工资，根据《职工带薪年休假条例》第五条第三项规定，应按照该职工日工资的300%支付年休假工资报酬。天瑞铸造公司的上诉请求没有事实和法律依据，职工起诉不超过诉讼时效，故应当驳回天瑞铸造公司的上诉，支持张玉周的诉讼请求。六、原审认定工龄工资13.5年正确，但判决只支持12年经济补偿金明显不符合法律规定，望二审纠正。
天瑞铸造公司请求撤销原审判决，改判天瑞铸造公司不向张玉周支付经济补偿金、工资差额，不退回押金，不为其进行离岗前职业健康检查。天瑞铸造公司的主要理由及对张玉周的上诉请求的答辩意见是：一、原审认定事实错误。根据汝州市社会保险事业局在职职工管理科出具的《河南省平顶山市企业职工基本养老保险个人账户查询单》可知，双方在2008年之前、2008年4月30日至2008年8月19日之间并不存在劳动关系，而原审法院认定双方劳动关系起始时间为2003年5月至2014年8月明显系认定事实错误。张玉周的部分诉讼请求已超过诉讼时效。二、原审适用法律错误。《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日起施行，原审判决天瑞铸造公司向张玉周支付2008年1月1日前的经济补偿金计算时间不正确，适用法律错误。且因张玉周自愿主动解除劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》规定的支付经济补偿金的条件，所以原审判决向张玉周支付经济补偿金适用法律错误。因张玉周的工作岗位不符合《职业病防治条例》规定的离岗前进行职业健康检查的情形，故天瑞铸造公司不应为张玉周进行离岗前健康检查。三、张玉周不存在加班事实，天瑞铸造公司不应向其支付延长工作时间工资、双休日加班公司、法定节假日工资。双方签订的劳动合同中已明确月工资计算方式为计件工资制度，实行多劳多得，天瑞铸造公司已经根据张玉周的实际工作量向其支付工资，不存在加班工资的问题。且加班费举证责任在劳动者，劳动者没有证据证明用人单位掌握有加班事实存在的证据，该证明责任应由劳动者承担。四、天瑞铸造公司已为张玉周缴纳各项社会保险，张玉周没有证据证明其在劳动关系存续期内有医疗费用的实际发生，且是劳动者自己主动提出解除劳动关系，不符合领取失业保险金和医疗补助金的条件，且该费用应由失业保险基金和基本医疗保险基金支付，张玉周要求天瑞铸造公司补缴此类费用没有事实和法律依据。且根据最高人民法院的相关批复，追缴社会保险费用属于社会保险行政机关职责，不属于劳动争议案件受理范围。五、张玉周要求支付未休年假工资没有事实依据，应驳回其该项请求。六、押金问题系劳动行政部门职责，不属于法院民事受案范围。故请求二审法院驳回张玉周的诉讼请求。
本院查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，一、关于张玉周工作时间的问题。天瑞铸造公司给张玉周办理的医疗保险，注明参加工作时间为2003年5月，张玉周亦主张此时间为其工作时间，故应当认定张玉周自2003年5月开始在天瑞铸造公司工作。至2014年8月20日，张玉周共在天瑞铸造公司工作11年4个月。
二、关于时效问题。本案中天瑞铸造公司与张玉周双方最后一份劳动合同于2014年9月19日到期，故原审认定双方劳动关系存续至张玉周申请仲裁时并无不当，张玉周提出仲裁申请时并未超出诉仲裁时效。
三、关于解除劳动合同经济补偿金、健康检查及经济赔偿金的问题。天瑞集团铸造有限公司未足额支付劳动报酬，欠缴张玉周社会保险金，违反了用人单位的劳动保障义务。张玉周请求解除劳动关系，天瑞铸造公司应当按照该工作年限向张玉周支付经济补偿金并进行离岗前健康检查。张玉周上诉称原审计算经济补偿金标准、年限错误缺少事实依据，对其该项上诉主张不予支持。关于经济赔偿金问题，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。本案张玉周主动提出解除劳动关系，故其主张天瑞铸造公司向其支付赔偿金于法无据，本院不予支持。
四、关于张玉周主张的社会保险金的相关问题。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案中天瑞铸造公司已为张玉周缴纳有社会保险，虽然可能存在欠缴现象，但征缴社会保险费系社会保险费征收机构的法定职责，失业保险金和医疗补助金亦应由失业保险基金支付，故对张玉周的该项请求原审不予处理，并无不当。
五、关于最低工资差额及经济补偿金、押金问题。张玉周的工资低于当地同期的最低月工资标准，原审确定的工资差额114.5元，有事实和法律依据，天瑞铸造公司应当支付。张玉周的月差额工资为114.5元，故天瑞铸造公司应支付张玉周月差额工资25%的经济补偿金28.63元。张玉周提供天瑞铸造公司出具的收据一份，证明天瑞铸造公司于2005年12月7日收到张玉周押金300元。天瑞铸造公司收取该押金无法律依据，应予退还。
六、关于张玉周主张的加班工资、法定节假日工资、带薪年休假工资问题。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。张玉周等人提供了相关证人的证言，但证人多数亦属本系列案件当事人，与天瑞铸造公司存在利害冲突；劳动者所说工作期间全年365天每天都上班，每天工作时间都在12个小时以上甚至更长缺乏合理性；劳动者也未能举证证明单位明确规定不准享受年休假，其向单位提出年休假申请时单位不准许；双方在解除劳动合同前一年，劳动者经历了长时间的放假，劳动者放假期间生活费的请求也得到了法院的支持，劳动者再要求支付带薪年休假工资不符合法律规定；按照双方的劳动合同实行的是计件工资制度，故对张玉周的该项请求因证据不足，原审不予支持适当。
七、关于最后发放工资的时间及经济补偿金月工资标准偏低的问题。张玉周主张实际上工资只发放到2014年5月，应当补发其2014年6、7、8月份的工资，并主张经济补偿金月工资标准偏低。对张玉周的上述主张，张玉周应当提供相应的证据加以证明，但其仅有陈述，天瑞铸造公司又不予认可，故因其证据不足，对张玉周的该项上诉请求，本院不予支持。
综上，原审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，但处理不当，参照原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第四条，依据《中华人民共和国劳动法》第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持汝州市人民法院（2015）汝民劳初字第6、56号民事判决；
二、天瑞集团铸造有限公司于本判决生效之日起十日内向张玉周支付工资差额部分经济补偿28.63元；
三、驳回天瑞集团铸造有限公司和张玉周的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由天瑞铸造公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈亚超
审 判 员 张新兰
审 判 员 李新保
审 判 员 李 勇
审 判 员 石天旭
审 判 员 韦艳歌
助理审判员 李华亮
二〇一五年十二月八日
书 记 员 李 甦