浙江省慈溪市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）甬慈商外初字50号
原告：宁波市鄞州悦彩进出口有限公司。
法定代表人：黄阿娟。
委托代理人：黄妙，北京大成（宁波）律师事务所律师。
委托代理人：冯锐，北京大成（宁波）律师事务所律师。
被告：宁波罗希雨服饰有限公司。
法定代表人：徐长棠。
委托代理人：周荣伟，浙江达鹏律师事务所律师。
委托代理人：赵彦江，浙江达鹏律师事务所律师。
原告宁波市鄞州悦彩进出口有限公司（以下简称悦彩公司）为与被告宁波罗希雨服饰有限公司（以下简称罗希雨公司）定作合同纠纷一案，于2014年5月28日向本院起诉。本院于同日立案受理后，依法由审判员邹建祥适用简易程序于同年6月25日、7月15日两次公开开庭进行了审理。原告悦彩公司的法定代表人黄阿娟及委托代理人冯锐、被告罗希雨公司的委托代理人周荣伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告悦彩公司起诉称：原告分别于2013年11月21日、同年12月23日将合同号为YC13073、YC13076、YC13077的三份销售合同交付给被告。双方虽未在合同上签字盖章，但双方已按合同的约定开始履行，原告于2013年11月28日、同年12月23日分两次向被告支付了预付款共计80000元。被告依照合同的约定和原告的要求向原告确认了色卡本、里料品质样、主标、侧标、色卡、拉头、标样、面扣、吊牌等色样和产品配饰材料。但被告在确认上述色样和产品配饰材料后没有继续履行合同。合同号YC13073的合同约定大货交期为2014年月1月15日，合同号YC13076、YC13077的合同约定大货交期为2014年2月25日，上述合同均约定所有大货必须在交期日完成，如果推迟20天以上，原告有权取消此订单。基于上述合同约定，被告实际迟延履行合同行为已构成了根本违约。庭审中诉请：一、判令解除合同号为YC13073、YC13076、YC13077的销售合同；二、判令被告返还预付款80000元。
被告罗希雨公司未作书面答辩，庭审中口头答辩称：第一，被告没有与原告签订本案诉争的三份合同，故不存在解除合同的问题；第二，收到原告汇付的80000元款项事实，但该款并不是原告诉称的预付款，因为原告还欠被告价款72000元，故同等金额部分是支付被告相应的价款的；即使如原告所言是预付款，根据合同法第99条的规定，就相等金额部分被告可行使抵销权，且被告已通过特快专递的形式发函给原告，抵销的事实已经形成。综上，请求驳回原告的第一项诉讼请求及第二项诉讼请求中的72000元部分。
原告为证明自己的诉称主张成立，向本院提供如下证据：
1．销售合同三份、宁波市天一公证处出具的（2014）浙甬天证民字第2917号、2918号公证书各一份，拟证明原、被告之间存在定作关系的事实，同时证明合同号为YC13073的销售合同通过电子邮件发送至被告QQ号26×××28对应的邮箱、合同号为YC13076、YC13077的二份销售合同通过发送文件的方式发送至被告QQ号26×××28的事实。
2．2013年11月28日和同年12月23日银行付款回单各一份，拟证明原告向被告预付了本案合同项下的预付价款80000元的事实，其中50000元为合同号YC13073项下的预付款，30000元为合同号YC13076、YC13077项下的预付款。
3．色卡本、里料品值样、加工定作物的商标、里料色卡、拉链的拉头、帽子的吊珠、水洗标标样、前胸皮标、里料色卡、女款的吊牌各一份、被告员工张晓微的社保记录单一份，拟证明2013年11月份、12月份张晓微系被告员工，其代表被告确认了定作产品的款号、颜色、配饰等，被告实际已部分履行了本案讼争的三份合同，同时证明原告支付的80000元系该三份合同的预付款，并非被告辩称的其他款项的事实。
4．律师函复印件一份，拟证明2014年5月6日原告发函通知被告，双方合同解除，要求被告返还80000元预付款，说明双方的三份合同已经于2014年5月6日解除的事实。
被告对原告证据的质证意见为：对证据1真实性有异议，被告并未收到该三份合同。对证据2形式上的真实性没有异议，但对原告要证明的内容有异议，该款实际不是预付款，回单上记载的“合同号及预付”等字样是原告自行填写。对证据3除社保记录单真实性无异议外，其他均有异议，因张晓薇现已离职，无法确认是否系张晓薇真实签名；即使该部分证据是真实的，因原、被告双方之前也有交易，故无法确认是否本案讼争的合同项下的产品款号及相应配饰等。对证据4，被告对收到该函件无异议，但对函件所载明的内容不认可，双方并未签订过三份合同，且80000元是预付款，仅是原告方的描述，该80000元等额部分是用来支付欠被告的72000元价款的，并不是预付款。
被告为证明其辩称成立，向本院提供如下证据：
1．QQ聊天记录一份（附电脑主机并当庭演示），拟证明原告尚欠被告价款72000元的事实。
2．证人施维旦证言，其陈述内容为：2013年6月9日，其通过自己的QQ号17×××98与原告法定代表人黄阿娟的QQ号62×××53网聊，黄阿娟认可尚欠被告价款172000元，先付100000元，要其把增值税发票开好；原告收到增值税发票后，于同年6月13日支付被告100000元；至于QQ聊天记录中提到的“反正你汇十万过来，我开了票，账面上是走平了”的意思是指被告开具的增值税发票金额与原告的汇款合计金额一致；另黄阿娟在QQ中聊到“恩，你问岑厂好了，17万2，缺你们工厂，扣7万2，打10万给你们”，关于该“7万2”其问过岑总，岑总说先挂账，以后还要出货的。拟证明截止2013年6月9日，原告欠被告价款172000元，后原告仅支付被告价款100000元；同时证明QQ聊天记录中的“反正你汇十万过来，我开了票，账面上是走平了”是指被告在2013年6月13日开具给原告的增值税发票金额与原告汇付被告价款金额相等，是为了财务做账的需要，但不代表双方的交易已经结清。
3．被告自行制作的预收账款明细账一份、记账凭证四份、宁波增值税专用发票五十三份，拟证明：（1）截止至2013年6月13日被告开具给原告的增值税发票合计金额与原告汇给被告的合计金额在账面上相等，是为了财务做账的需要，但不代表双方的交易已结清；（2）原告于2013年6月9日确认尚欠被告价款172000元，支付了100000元，至今尚欠被告价款72000元的事实。
4．2014年6月12日的律师函、专递邮件详情单各一份，拟证明原告尚欠被告的价款72000元与原告诉称的80000元款项中的同等金额系原告支付给被告的价款，即使该款是预付款，那么其等额部分也因被告行使抵销权而相互抵销。
原告对被告证据的质证意见为：对证据1真实性没有异议，关联性有异议，该聊天记录只是阶段性的记录，不能仅凭该电子数据证明被告想要证明的内容，反之从聊天内容来看，反而可以证明原、被告之间交易的款项已经平掉，不存在欠款；对证据2施维旦证言无异议，可以说明之前货款双方已经结清，证人也陈述了72000元挂账一事并没有与原告有过提及。对证据3中的收款明细账，系被告自己制作的，真实性不予认可；对记账凭证、增值税发票真实性无异议，关联性有异议，不能证明被告的待证事实，相反可以看出记账凭证的金额与发票金额是一致的，且从发票都是同一天开具可以看出，双方开票行为就是对账行为，特别是针对本案有争议的最后一份0009号记账凭证，所显示的金额并没有72000元的金额，与所对应的发票金额也是一致的，且该组发票也是同一天即2013年6月10日开具的，所以反而可证明之前的货款已结清，不存在没有支付和没有开票的情况；因为之前的交易中被告需承担空运费，所以这72000元作为空运费扣掉了，故不存在被告一再强调的原告还欠其72000元价款的事实。对证据4律师函、邮件详情单真实性没有异议，但关联性有异议，对被告抵销的主张不予认可，债权的抵销要经过双方同意，不能单方就可抵销，且72000元抵销事实前提不存在。
本院认证意见为：
原告提供的证据1，被告虽对合同的真实性有异议，并认为没有收到过该合同，但根据宁波市天一公证处作出的（2014）浙甬天证民字第2917号、2918号公证书，足可证明该三份合同，原告通过QQ号26×××28及该QQ号对应的邮箱发送给被告，且被告对此QQ号又无异议，结合原告提供的证据2、3，故本院对其证明力予以确认。原告提供的证据2，该付款回单凭证显示，其中用途和附言一栏均载明合同号YC13073、YC13076、YC13077预付款，能与原告提供的证据1印证，且被告对收到80000元款项无异议，故本院对其证明力予以确认。原告提供的证据3，色卡本、里料品值样、加工定作物的商标、里料色卡、拉链的拉头、帽子的吊珠、水洗标标样、前胸皮标、里料色卡、女款的吊牌等，均经被告员工张晓薇签名确认，且被告对张晓薇系其员工又无异议，故本院对其证明力予以确认，对被告的质证意见不予采纳。原告提供的证据4，具有真实性，与本案具有关联性，且被告对收到该函件又无异议，故可确认原告已于2014年5月6日通知被告解除合同号为YC13073、YC13076、YC13077的三份合同。
被告提供的证据1、2、3，均为了证明之前原告尚欠其价款72000元，原告虽对关联性有异议，但上述证据经本院审查认为具有真实性，与本案具有关联性，并能相互印证，且原告亦认可原欠被告72000元的价款，但该款已抵作被告应支付的空运费无证据证明，故对原告尚欠被告72000元的待证事实，本院予以确认。被告提供的证据4，具有真实性，与本案具有关联性，故可确认被告已于2014年6月12日通知原告72000元与原告主张的80000元中等额部分予以抵销。
根据确认的证据及原、被告在庭审中的陈述，本院认定本案事实如下：
2012年始，原、被告双方存在由被告为原告制作服装的业务关系。2013年11月、同年12月，原告向被告定作服装，通过QQ号62×××53向被告的QQ号26×××28发送了合同号为YC13076、YC13077的合同，并向该QQ号对应的邮箱发送了合同号为YC13073的合同。YC13073号合同载明大货交期为2014年月1月15日；YC13076、YC13077号合同载明大货交期为2014年2月25日；上述大货（实指服装）必须在交期日完成，如果推迟20天以上，原告有权取消此订单。同年11月28日、12月23日，原告分两次向被告支付了预付款共计80000元。被告依照合同和原告要求，向原告确认了色卡本、里料品质样、主标、侧标、色卡、拉头、标样、面扣、吊牌等色样和产品配饰材料。后被告未继续履行合同义务，至今仍未向原告交货。2014年5月6日，原告通过律师发函给被告，要求解除合同号为YC13073、YC13076、YC13077的三份合同，并要求被告返还预付款80000元。同年6月12日，被告通过律师发函给原告，认为原告之前的交易中还欠被告价款72000元，即使本案讼争的80000元是预付款，根据合同法第九十九条之规定，针对80000元，与72000元行使抵销权。另查明：双方之前的交易中，原告尚欠被告价款72000元。
本院认为：被告虽未在原告提供的合同号为YC13073、YC13076、YC13077号的三份合同上签字盖章，但双方已实际就该三份合同进行部分履行，故应当确认原、被告之间定作合同关系成立且有效。原告已按约支付了预付款，被告理应按约完成定作、交货义务，现被告至今未能交货，显属违约，且原告已于2014年5月6日履行了解除合同通知义务，故原告要求解除合同并返还预付款的诉讼请求合理合法，本院予以支持。因原告之前欠有被告价款72000元，且又无证据证明该款已抵作被告应支付的空运费；况且被告主张抵销的通知已于2014年6月12日发给原告，原告主张的80000元与其尚欠被告的72000元债务种类、品质相同并均已到期，故原告尚欠被告的72000元价款可从被告应返还原告的预付款中扣除。综上，被告尚应返还原告预付款8000元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十四条、第九十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、解除原告宁波市鄞州悦彩进出口有限公司与被告宁波罗希雨服饰有限公司签订的合同号为YC13073、YC13076、YC13077号的三份合同；
二、被告宁波罗希雨服饰有限公司于本判决生效之日起三日内返还原告宁波市悦彩进出口有限公司预付款8000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1800元，减半收取计900元，由原告负担890元，被告负担90元，均于本判决生效之日起七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费。如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款一律注明原审案号。逾期不交，作自动撤回上诉处理。
（本页无正文）
审判员 邹建祥
二〇一四年七月二十八日
书记员 施雪女
附一：本判决所适用的相关法律及条文
《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。
第九十九条【债务的抵销及行使】当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
附二：相关执行规定：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条
人民法院受理执行案件应当符合下列条件：
（1）申请或移送执行的法律文书已经生效；
（2）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；
（3）申请执行人在法定期限内提出申请；
（4）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；
（5）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；
（6）属于受申请执行的人民法院管辖。
人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。