浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浙杭民终字第249号
上诉人（原审原告）：汪俊。
法定代理人：唐腊娥。
被上诉人（原审被告）：杭州萧山华东医院有限责任公司。
法定代表人：翁天佑。
委托代理人：蔡利娟、金梅芳。
上诉人汪俊因与被上诉人杭州萧山华东医院有限责任公司劳动争议一案，不服杭州市萧山区人民法院（2013）杭萧民初字第5187号民事判决，向本院提出上诉，本院于2013年12月31日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院根据有效证据及双方当事人的庭审陈述认定事实如下：
2010年1月29日，汪俊进入杭州萧山华东医院有限责任公司检验科工作，双方未签订劳动合同。汪俊与杭州萧山华东医院有限责任公司口头约定，汪俊试用期工资为2300元／月，试用期三个月，2010年5月开始调整为2500元／月。2010年7月1日，杭州萧山华东医院有限责任公司派遣汪俊到临安市泌尿专科医院代班5天。2010年7月3日，汪俊突然昏倒，经临安市人民医院急诊后，诊断为：重度药物中毒、心跳呼吸骤停，原因为自服药物。汪俊住院治疗10天。2010年7月13日，汪俊转至湖北省黄冈市中心医院治疗，于同年8月5日出院，出院诊断为：1、重度药物中毒；2、心肺复苏术后，缺血缺氧性脑病。2011年6月，汪俊经司法鉴定为伤残程度评定为一级，护理依赖评定为一级，至今仍处于植物人状态。2011年6月28日，汪俊向杭州市萧山区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求杭州萧山华东医院有限责任公司支付未签订劳动合同的双倍工资71900元；请求裁决杭州萧山华东医院有限责任公司补缴2010年2月至今的养老、社会保险；请求裁决补签无固定期限劳动合同；请求裁定医疗费50000元及赔偿金12000元；请求裁决赔付因杭州萧山华东医院有限责任公司未办理汪俊的合同及相关保险而造成汪俊的各项损失800000元。2011年8月26日，杭州市萧山区仲裁委员会作出萧劳仲案字（2011）第514号仲裁裁决，裁决杭州萧山华东医院有限责任公司支付汪俊没有签订劳动合同的双倍工资中的另一倍工资9850元，自裁定书生效之日起10日内一次性付清；杭州萧山华东医院有限责任公司于裁决书生效之日起10日内按规定为汪俊补缴从2010年2月1日至同年10月3日的社会养老保险和社会医疗保险（具体按社保中心规定办理），其中个人缴纳部分由汪俊自负；驳回汪俊的其他仲裁请求。汪俊对该裁决不服，在法定期限内向法院起诉，法院经审理于2011年11月25日作出（2011）杭萧民初字第3946号民事判决，判决汪俊与杭州萧山华东医院有限责任公司间存在无固定期限劳动合同关系；杭州萧山华东医院有限责任公司支付汪俊未签订书面劳动合同的双倍工资27100元；杭州萧山华东医院有限责任公司为汪俊补缴自2010年1月29日起至双方劳动合同关系终止日止的社会养老保险、医疗保险，其中人个应缴部分由汪俊自行承担；驳回汪俊其余诉讼请求。后汪俊不服该判决上诉于杭州市中级人民法院，杭州市中级人民法院经审理于2012年3月28日作出（2012）浙杭民终字第565号民事判决，依法维持原判，驳回上诉。2012年4月20日，杭州萧山华东医院有限责任公司向汪俊发送《解除劳动关系函》，以汪俊非因工负伤、不能工作为由要求于2012年5月20日解除与汪俊的劳动关系。汪俊于2013年4月18日向杭州市萧山区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求撤销杭州萧山华东医院有限责任公司作出的《解除劳动关系函》、《解除劳动合同证明书》，完善订立无固定期限劳动合同，继续履行劳动合同；杭州萧山华东医院有限责任公司自2010年7月起至今按月工资2500元每月支付工资或依规定支付待遇；杭州萧山华东医院有限责任公司为汪俊补缴2010年2月至今的社会保险费；杭州萧山华东医院有限责任公司依照本单位职工同类标准为汪俊缴纳公积金。2013年8月1日，仲裁委经审理作出萧劳仲案字（2013）第423号仲裁裁决，裁决杭州萧山华东医院有限责任公司支付汪俊医疗期工资3750元；驳回汪俊其他仲裁请求。汪俊不服该裁决，在法定期限内向法院提起诉讼，请求判令：一、撤销萧劳仲案字（2013）第423号仲裁裁决书；二、撤销杭州萧山华东医院有限责任公司作出的《解除劳动合同关系函》以及《解除劳动合同证明书》，依（2011）杭萧民初字第3946号民事判决订立无固定期限劳动合同，继续履行劳动合同；三、杭州萧山华东医院有限责任公司按每月2500元支付汪俊自2010年7月起至汪俊法定退休时止的工资和福利待遇；四、杭州萧山华东医院有限责任公司为汪俊补缴2010年2月至法定退休时应承担的社会保险费（已缴部分扣除）；五、杭州萧山华东医院有限责任公司依照本单位职工同类标准为汪俊缴纳住房公积金。
另查明：杭州萧山华东医院有限责任公司已为汪俊补缴2010年1月至2012年5月的社会保险。汪俊在医疗期届满后至今未至杭州萧山华东医院有限责任公司工作，现仍处于昏迷治疗状态。
原审法院认为，关于汪俊要求撤销《解除劳动合同关系函》、《解除劳动合同证明书》，继续履行劳动合同的诉讼请求，经审查后认为汪俊与杭州萧山华东医院有限责任公司虽未书面订立无固定期限劳动合同，但生效判决认定汪俊与杭州萧山华东医院有限责任公司间存在无固定期限劳动合同，故双方应当按照无固定期限劳动合同的要求履行各自的义务。汪俊于2010年7月受伤，在三个月法定医疗期届满后仍无法至杭州萧山华东医院有限责任公司工作，未实际履行劳动合同，事实上根据汪俊的现状也无法再从事任何工作，现杭州萧山华东医院有限责任公司以“劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事用人单位另行安排的工作”为由解除与汪俊之间的劳动合同关系，符合劳动合同法关于单位解除与劳动者劳动关系的相关规定，故对汪俊撤销《解除劳动合同关系函》、《解除劳动合同证明书》的诉讼请求不予支持。关于汪俊要求杭州萧山华东医院有限责任公司按2500元／月支付2010年7月至法定退休止的工资的诉讼请求，经审查后认为，依据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条的相关规定，汪俊实际享有的医疗期有三个月，依据《浙江省劳动厅关于转发劳动部〈企业职工患病或非因工负伤医疗期规定〉的通知》（浙劳险（1995）231号）关于病假工资计发问题的相关规定，汪俊享有的病假工资为本人工资级别的百分之五十，即1250元／月（2500元／月×50%），故认定杭州萧山华东医院有限责任公司应支付汪俊三个月的医疗期工资3750元。医疗期届满后汪俊未能至杭州萧山华东医院有限责任公司工作，故此后工资不予支持。关于汪俊要求杭州萧山华东医院有限责任公司补缴2010年2月至法定退休年龄止的社会保险的诉讼请求，审查后认为，庭审中汪俊认可杭州萧山华东医院有限责任公司已为汪俊补缴2010年1月至2012年5月的社会保险，因2012年6月之后杭州萧山华东医院有限责任公司依法解除与汪俊之间的劳动合同，双方之间不再存在劳动合同关系，杭州萧山华东医院有限责任公司无须再为汪俊补缴社会保险，故对于汪俊的该项诉请，不予支持。关于要求缴纳公积金的请求，因劳动者与用人单位因住房公积金产生的争议，不属于劳动争议，故该项请求不予处理。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款第（一）项、《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条、《浙江省劳动厅关于转发劳动部〈企业职工患病或非因工负伤医疗期规定〉的通知》第二条之规定，判决：一、杭州萧山华东医院有限责任公司在判决生效后十日内支付汪俊医疗期工资3750元；二、驳回汪俊其余诉讼请求。如杭州萧山华东医院有限责任公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由杭州萧山华东医院有限责任公司负担，予以免交。
宣判后，汪俊不服，向本院提出上诉称：2010年7月1日由浙江省杭州市萧山华东医院有限责任公司派汪俊到浙江省临安市泌尿专科代班5天的，受伤时间是2010年7月3日10时左右，地点在临安泌尿专科医院，有视频证明汪俊在工作场所，汪俊是怎样受伤，他是因公出差，出差时间内受的伤不是工伤是什么而且汪俊在2011年6月24日从清泰街已寄﻿过工伤认定申请书，有快递详情单可证明，劳动合同不能解除，要继续为他买社会养老保险，为他发工资，享受其他一样职工的待遇，依法认定工伤，如果单位一定要解除合同，应按照上面提出的请求，合理、合法，按照法律法规维护受伤人的合法权益进行赔偿，汪俊是如何受伤，应由杭州萧山华东医院有限责任公司去确定。汪俊是被派去代班的，穿着工作服去买饮料，离单位不远，造成的伤害是工伤。杭州萧山华东医院有限责任公司否认汪俊是工伤，拒不承担医疗费用。故请求撤销原判，依法改判赔偿汪俊住院工资95000元，请求杭州萧山华东医院有限责任公司赔偿汪俊工资、护理费、交通费、伤残补助金、养老金、精神损失费，共计人民币300万元。
被上诉人杭州萧山华东医院有限责任公司辩称：一、根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》第184条的规定，汪俊的上诉请求中“赔偿汪俊住院工资为95000元，请求杭州萧山华东医院有限责任公司赔偿汪俊：工资、护理费、交通费、伤残补助金、养老金、精神损失费，共计人民币叁佰万元”汪俊增加独立的诉讼请求，不属于本案二审的审理范围。二、汪俊系非因工负伤，杭州萧山华东医院有限责任公司系依法解除劳动合同法律关系，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，汪俊的上诉事实与理由不成立。综上，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人杭州萧山华东医院有限责任公司在二审期间未向本院提交新的证据；上诉人汪俊向本院提交了1、行政申诉案件受理通知书，欲证明汪俊向杭州萧山华东医院有限责任公司要工资、养老保险、医疗保险以及其他福利待遇，双方劳动关系尚未解除。2、萧山区劳动保障局出具的备忘录，欲证明不予受理通知书按照身份证上的地址邮寄给汪俊，汪俊没有收到过。3、孙宝林等三人出具的证明，三证人都不给身份证，因为怕被报复，该证明可以证明汪俊是摔伤的。经质证，被上诉人杭州萧山华东医院有限责任公司认为证据1、2的真实性、合法性无异议，但是与本案无关；证据3，系证人证言，三性有异议，不能证明其真实性。该三份证据都不能证明汪俊的证明目的。本院认为汪俊向本院提交的证据1，该证据是当事人对已生效的判决提出再审，在尚未作出再审判决前，并不改变原判决，故汪俊提交的该证据并不能证明双方劳动关系尚未解除。证据2，也不能证明劳动行政部门已对汪俊所受之伤认定为工伤。证据3，属证人证言，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十五条的规定：“证人应当出庭作证，接受当事人的质询。”但孙宝林等三人均未出庭作证，且证人身份不能确实。故本院对汪俊所提出的证据均不予采纳。
经二审审理查明，原审法院所认定的事实正确，本院予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款第（一）项的规定：劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。现汪俊未能提交有效证据证明其在2010年7月所受之伤已被劳动行政部门认定为工伤。汪俊经过了三个月的法定医疗期届满后，经鉴定伤残程度为一级，护理依赖为一级，至今处于植物人状态，仍无法至杭州萧山华东医院有限责任公司工作，杭州萧山华东医院有限责任公司于2012年4月20日以汪俊非因工负伤、不能工作为由，向汪俊发送《解除劳动关系函》，于2012年5月20日解除与汪俊的劳动关系，具有法律依据。原审法院对汪俊要求撤销《解除劳动合同关系函》、《解除劳动合同证明书》的诉讼请求未予支持并无不当。且汪俊上诉请求已超出一审诉讼请求的范围，不属二审审理范围。汪俊的上诉理由依据不足，不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律和实体处理正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由汪俊负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵为民
代理审判员 盛 峰
代理审判员 睢晓鹏
二〇一四年四月十八日
书 记 员 项 琳