浙江省天台县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙1023刑初354号
公诉机关天台县人民检察院。
被告人张某，农民。2000年3月21日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元。2004年8月11日因赌博被天台县公安局行政拘留三日。2005年9月7日因赌博被天台县公安局罚款1500元。2008年6月2日因赌博被天台县公安局罚款500元。2008年8月31日因赌博被天台县公安局行政拘留12日并罚款2000元。2010年1月7日因殴打他人被天台县公安局行政拘留四日。2010年9月10日因赌博被宁波市象山县公安局行政拘留十日并罚款1000元。2012年7月27日因赌博被天台县公安局罚款500元，收缴赌资1500元。2013年2月5日因赌博被天台县公安局行政拘留1日，收缴赌资4900元。2014年11月4日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑二年二个月，并处罚金20000元，2016年1月27日被释放。2016年5月10日因本案被天台县公安局刑事拘留，同年6月15日经天台县人民检察院批准被逮捕，现羁押于天台县看守所。
辩护人姚锦岳，浙江众安律师事务所律师。
天台县人民检察院以天检公诉刑诉[2016]341号起诉书指控被告人张某犯盗窃罪，于2016年7月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天台县人民检察院指派代理检察员魏民出庭支持公诉，被告人张某到庭参加诉讼。经本院通知，浙江众安律师事务所指派律师姚锦岳到庭参加诉讼。现已审理终结。
天台县人民检察院指控：1、2016年4月11日上午，被告人张某窜至裴某乙家实施盗窃时被裴某乙发现。2、次日10时28分左右，被告人张某窜至玛丽艳美容会所，盗走三楼包内现金5000多元，案发后，已归还被害人5400元。为证明上述事实，控方向法庭提供了相应的证据。综上，公诉机关认为被告人张某的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪。
被告人张某辩称其进入裴某乙家是借草纸上厕所，并非实施盗窃，其认识裴某乙父子，且第二笔其只偷了人民币4800元，另外600元是给他们吃夜宵。其辩护人对起诉书指控的犯罪事实及罪名均没有异议，提出第一笔系犯罪未遂，第二笔被告人退赔了赃款，且自愿认罪，均可从轻处罚。
经审理查明：
1、2016年4月11日上午9点钟左右，被告人张某窜至天台县坦头镇友谊路25号裴某乙家，溜门进入房内，正在二楼卧室内行窃时被裴某乙发现。裴某乙报警后，被告人张某被民警带至派出所进行调查。
2、2016年4月12日10时28分左右，被告人张某窜至天台县坦头镇光明路玛丽艳美容会所附近，趁店内没人之际，溜门进入房内，盗走三楼办公室办公椅上包内的现金人民币5000多元（以下币种同），得手后逃离现场。
案发后，被告人张某已归还被害人李某丙5400元。
证明上述犯罪事实的证据有：
1、被害人裴某乙的陈述，证明2016年4月11日上午，其从外面回家，走到二楼时候，发现一个陌生男子在其卧室准备翻其衣柜，男子喊出其名字，并称认识其和其儿子，但其和其儿子都不认识该男子。该男子称是来借草纸，但其家的厕所在二楼卧室外面，一楼也有厕所，厕所里面均有草纸。该男子可能是通过楼下门口的火表知道其名字的事实。
2、被害人李某丙的陈述，证明4月12日下午，其发现钱包里5000余元被偷了，第二天上午其婆婆说有人到过其店里，其便报警。报案后，其和其兄弟李某甲通过邻居家监控，发现12日到其家里的男子为被告人张某。当晚8点左右，李某甲说已经找到被告人张某，让其到天台城建大厦门口等，其到了后还叫来了妹妹李某乙。被告人张某把一叠100元人民币给其，共计4400元，李某甲说不止这么点钱，于是被告人张某打电话借钱，后来又给了其1000元，并说既然已经把钱还了，让其不要再追究的事实。
3、证人陈某的证言，证明4月12日下午，有一个中年男子走到其家二楼，其看到那个男子直接往其房间的方向走过去，其就追过去问干什么，男子就说找绳子，其说没有绳子，该男子就离开。13日，其得知邻居徐某家钱被偷了，其从监控中看到就是到过其家的那个男子，该男子穿着一件灰色的上衣，年龄大约四、五十岁，身高170cm多，一般胖瘦的事实。
4、证人徐某的证言，证明其家一楼的店面其儿媳李某丙用来开玛丽艳的美容会所，但很早就停业了。4月12日上午，其到马路对面邻居家玩，回来后，其发现一个男子在其店里正准备出来，男子说想和其家合作一起开美容院，其问男子是哪里人，男子说是坦头镇东陈人并借口离开。当天下午，其儿媳发现三楼房间钱少了5000元左右。其仔细回想觉得应该是早上碰到的陌生男子偷的，后来其儿媳就报警的事实。
5、证人李某乙的证言，证明2016年4月13日晚上8时许，其接到姐姐李某丙电话称她找到了偷她钱的小偷，叫张某，让其来天台县城建大厦。其到了后，被告人张某正打电话借钱，好像说还差1000元。过了一会，被告人张某就去拿钱了，他把钱给了李某甲，李某甲把钱给了李某丙，共5000多元的事实。
6、证人李某甲的证言，证明2016年4月13日早上，其妹妹李某丙家钱被偷了，其和警察一起在隔壁邻居家看监控时发现嫌疑人就是被告人张某。13日晚上7时左右，其打听到被告人张某住处，并找到他要他还钱，然后被告人张某就去借钱，回来给其4400元，其发现还差1000元，就把钱退给被告人张某。被告人张某就和其一起到城里借钱，并用摩托车载他到城建大厦。路上，其打电话给李某丙，到了城建大厦后，其姐妹李某丙和李某乙也一起来了。被告人张某又拿出4400元，李某丙说不够，被告人张某就打电话给别人，然后骑摩托车去借钱，回来后又拿了1000元。之后被告人张某说，既然钱都已经还了，互相之间也认识，让其帮下忙。之后被告人张某又好几次打其电话，让其不要报警的事实。
7、证人朱某的证言，证明大概在2016年5月10日一个月前的一天晚上，被告人张某打其政府网557888，问其借5000元。然后被告人张某骑摩托车到其家，其借给被告人张某4500元，四五天之后，被告人张某把钱还给其的事实。
8、证人许某的证言，证明2016年4月10日左右的一天晚上，被告人张某用短号735763的电话打其短号626000的电话，问其借钱。其就开摩托车到张某家门口，将4000元借给他。过了个把小时，被告人张某又打电话说再借1000多元，其就开着摩托车送到城建大厦附近和平路口，将1000元给被告人张某的事实。
9、证人裴某甲的证言，证明4月11日早上9点左右，其回到家，发现家里有其父亲裴某乙和一个中年男子，其不认识该男子，该男子说认识其，这次来其家是因为肚子痛来借草纸。因为怀疑该男子来偷东西，就报警。该男子四十多岁，身高1米7多点，有点胖，头发有点秃顶的事实。
10、《辨认笔录》，证明公安机关组织裴某乙、裴某甲辨认4月11日上午，以借草纸名义来他家二楼卧室，准备翻动卧室内衣柜的陌生男子（为被告人张某）；组织徐某辨认4月12日上午10时30分左右，以合作开美容院为理由进入玛丽艳美容会所，之后找借口离开的人（为被告人张某）；组织陈某辨认4月上旬的一天下午，在其家中二楼见到的陌生男子（为被告人张某）的事实。
11、《现场勘验笔录》，证明公安机关对案发现场进行勘验检查的事实。
12、《提取笔录》、《通话记录》，证明公安机关对被告人张某138××××5763的手机卡中提取2016年4月至5月份的通话记录,2016年4月13日晚上，被告人138××××5763号码与朱某（557888）、许某（626000）号码有多次通话的事实。
13、光盘，证明公安机关将天台县坦头镇光明路车敏香家的监控拍到的2016年4月12日10时50分至10时51分，被告人张某从玛丽艳会所出来的视频资料刻录成光盘，将民警对被告人张某的讯问过程的同步录音录像刻录成光盘的事实。
14、《前科劣迹情况说明》、《刑事判决书》、《行政处罚决定书》，证明被告人的前科劣迹的情况。
15、《归案经过》，证明被告人系传唤到案的事实
16、《户籍证明》，证明被告人及本案相关被害人、证人的身份信息情况。
上述证据，均由侦查机关经法定程序取得，其来源、形式合法，内容客观真实，并经庭审质证，能互相印证，具有真实性、合法性、关联性，对其证明效力，本院依法予以确认。关于第一笔犯罪事实，有被害人裴某乙的陈述和证人裴某甲的证言予以证实，且被告人张某亦一直供认到过裴某乙家二楼，上述证据能互相印证，足以认定，故对被告人关于其不是去盗窃，而是去借草纸的辩解，与事实不符，本院不予采纳。关于第二笔犯罪事实，被害人李某丙的陈述及证人李某甲、李某乙、徐某的证言均能证明被害人失窃5000多元，且被告人已归还被害人5400元，上述证据能互相印证，足以认定。故对被告人当庭关于只偷了4800元，另外600元是给他们吃夜宵的辩解，与事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人张某以非法占有为目的，入户秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人的罪名成立。被告人曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人第一笔盗窃系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚；被告人已退赔了赃款，可酌情从轻处罚。其辩护人以上述同样理由要求对被告人从轻处罚的意见，理由正当，本院予以采纳。但被告人在侦查、审查起诉以及庭审过程中均拒不认罪，故对辩护人提出被告人自愿认罪，可从轻处罚的意见，与事实不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第二十三条之规定，判决如下：
被告人张某犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人张某的刑期自2016年5月10日起至2017年4月9日止。）
（以上罚金限判决生效之日起一个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林桂燕
人民陪审员 徐世福
人民陪审员 许芬芳
二〇一六年七月二十九日
书 记 员 陈邦攀
附件：
本案判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。