太原市迎泽区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）迎商初字第124号
原告，住所地太原市杏花岭区。
法定代表人孔某，经理。
委托代理人姚俊生、贾志兵。
被告某，住所地太原市北城区新民二条**号。
法定代表人王庆林，董事长。
委托代理人张燕。
原告某与被告某合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告某的委托代理人姚俊生、贾志兵，被告某的委托代理人张燕均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结
原告某诉称，1997年我公司对桥东街191号院进行危房改造，建设职工住宅小区项目，因原告缺少建设资金，遂委托被告进行垫资建设。为此，双方于1997年6月23日签订了《垫资建设合同》，后又就合同未尽事宜相继签订了《抵押协议》和《垫资补充协议》。根据《垫资建设合同》及补充协议的约定，被告负责我公司桥东街191号院职工住宅小区改造项目的施工及各项手续的办理工作，并负责垫付1560万元工程建设款及办理各项手续的费用，为确保垫资费用的收回，我公司同意用所建楼房在具有部分产权的基础上抵押给被告。合同签订后，被告垫付了少量资金（对垫资数额双方有异议），并开始进行项目的动迁工作，但在随后的动迁工作中被告与动迁户发生冲突，影响了项目建设，导致《垫资建设合同》及其补充协议无法继续履行，至今已经近15年了。在此期间，我公司曾经多次与被告协商合同履行的相关事宜，但均无果。直至2012年5月10日，我公司从山西省工商行政管理局查档得知，被告因两年未参加年检，已于2012年3月13日被山西省工商行政管理局吊销企业法人营业执照。依据法律规定，被告在被吊销企业法人营业执照后，已经不能够正常开展经营活动，在清算完毕后将被注销从而丧失主体资格，双方签订的《垫资建设合同》及补充协议从事实上已经无法履行。为此我公司于2012年5月28日向被告发函，要求解除与被告签订的《垫资建设合同》及其补充协议。被告于2012年6月11日收到我公司要求解除合同的函件。故诉至法院，请求判令：1、依法确认原、被告于1997年6月23日签订的《垫资建设合同》及其补充协议（具体包括《抵押协议》和《垫资补充协议》）已经解除。2、诉讼费用由被告承担。
被告某辩称，一、营业执照的吊销不代表权利义务的灭失，不是一方解除合同的法定理由，营业执照被吊销后其民事主体资格依然存在，仍可以独立承担民事责任。虽然我公司被吊销了营业执照，但为妥善处置营业执照吊销后的后续事宜，我公司正与其他的开发公司积极协商合作，将合同的部分权利义务转让，或者通过与第三方的合作共同完成，以确保合同顺利履行，只要原告按合同约定完成拆迁，我公司可以按合同约定即刻开工建设，有继续履行合同的能力，以维护合作人、购房人的合法权益及社会稳定。二、合同的履行情况，双方签订合同后，我公司于1998年10月初即办理好拆迁手续，根据双方约定，原告动迁是合同正常履行的关键环节，原告动迁顺利完成，我公司才能进行项目建设，我公司连年续办拆迁手续，并多次督促原告履行拆迁义务，但是至今原告没有完成拆迁义务，致使我公司不能正常开工建设，履行合同。三、合同签订后的15年来，我公司投入大量人力、物力，严格按照合同约定，办理各种手续，并且进驻了拆迁队伍，为了确保拆迁任务，签署了协议书，并与有关建设单位预售了一部分房屋，一直履行义务，原告无权单方解除合同。四、冒然解除合同，会出现社会群体事件的发生，购房人的利益和承包商的利益无法得到保护。
经审理查明，1997年6月23日原、被告签订《垫资建设合同》及《抵押协议》，同年9月21日双方就未尽事宜又签订《垫资补充协议》。2012年3月13日被告被山西省工商行政管理局吊销营业执照。2012年5月28日原告向被告发出《公函》，主要内容为，原告以被告被吊销营业执照，已经不再具有经营能力和开发房地产的合法资格为由，通知被告从即日起解除双方的合作开发关系。2012年6月15日被告给原告《复函》，主要内容是不同意原告单方解除合同，并称营业执照一事，正在年检中，其不影响双方于1997年6月23日签订和续订的合同执行。
双方争议的焦点：原告可否单方解除双方签订的协议及补充协议，原告主张确认双方合同已解除的事实及法律依据。
针对以上焦点，原告提供如下证据。
1、原、被告于1997年6月23日签订的《垫资建设合同》；
2、原、被告就《垫资建设合同》未尽事宜签订的《抵押协议》；
3、原、被告于1997年9月21日就《垫资建设合同》未尽事宜签订的《垫资补充协议》；
以上证据均为复印件，证明本案要求解除合同的内容。
4、原告在山西省工商行政管理局调取的被告《企业档案信息卡》，证明被告因两年未年检已于2012年3月13日被吊销营业执照。
5、2012年5月28日原告发给被告的《公函》，证明原告已经向被告要求解除合同的意思表示。
6、2012年6月15日被告发给原告的《复函》，证明被告于2012年6月11日收到之日起三个月内，未提起诉讼，应视为解除了合同。
被告质证认为证据1-3原告未提供原件，对真实性有异议，对于其他情况不予质证，应该视为无证据。对证据4-6的真实性无异议，但认为原告无权单方解除合同，合同也没有约定可以单方解除。合同法虽规定了法定解除的条件，但吊销营业执照应该不属于法定解除的情形。
针对以上焦点，被告提供如下证据：
1、并房拆许字(2000)第179号房屋许可证（复印件），证明双方签订合同以后，被告已经开始履行合同。
2、2004年3月9日、2006年4月26日、2007年7月16日被告三次向原告发函的原件，证明原告严重违约，经多次催告仍未能完成合同约定的拆迁义务，给被告带来巨大损失；
3、并计基字1997第205号太原市计划委员会《关于下达我市1997年第四批自筹投资基建计划的通知》的文件（复印件）；
4、固定资产投资项目《投资许可证》两份（分别为1号楼、2号楼）；
5、太原市住宅建筑审批表（复印件）；
6、并规（1997）124号太原市城市规划设计管理局的文件--《关于太原市汽运五公司改造桥东街191号建设职工住宅的批复》一份（复印件）设计图一份（原件）；
证据3-6证明被告为此付出了很多的人力、物力。
7、被告与黑龙江煤炭基本建设公司山西工程处签订的《联营承包工程协议书》；
8、被告与河南省新乡市封丘县建筑安装有限公司签订的《房地产开发联营协议书》；
9、河南省新乡市封丘县建筑安装有限公司的《承诺书》；
证据7-9证明被告为了履行合同，与其他合作公司签订联建协议，若合同解除，被告则要承担缔约过失责任。
10、原告给被告的函（复印件），证明原告当时同意将合同约定中的房屋自行出售，被告已经收取了五百万的定金。
11、房地产买卖合同一份（购房人白景刚）；
12、房地产买卖合同一份（购房人白志刚）（复印件）；
证据11-12证明已经有很多人集资购买了房屋，如果合同解除了，会引起社会群体性事件。
13、信访局的文件并信发（1989）20号〈关于转发市调查组《关于某拆迁桥东街191号宿舍院纠纷的调查报告及处理意见》的通知〉（共9页，均为复印件），证明合同初期处理调查报告及意见，原告在拆迁当中出现的问题，导致现在拆迁没有完成。
14、《桥东街191号院宿舍楼甲、乙双方分成比例协议书》，证明原告负责拆迁任务，原告的责任到现在都没有完成。
原告质证认为，一、被告所提供的证据都是举证期满后逾期提供的，已经丧失了举证权利，我们不同意对证据进行质证；二、为了说明情况，我们可以对部分证据发表意见，但是不表示我们同意质证；三、被告所提供的全部证据，都与本案没有关联性，营业执照被吊销后，被告不能经营任何活动。
证据1、3、5、6、10、12、13没有原件，对其真实性有异议；证2属于被告单方做出的文件，没有证据证明原告收到该文件，不能作为书证使用，只能作为单方陈述，只有在原告认可的情况下，其内容才能成立。对证4的真实性无异议，只能说明双方有合作，不能证明是被告自己办理的。证据7-9与本案没有关联，与原告没有任何的关系，说明被告没有相应的履行合同的能力。证据11与本案没有关联性，是被告自己的行为，房屋没有建成就买卖，是违法的。证据14虽然有原件，但对真实性需要核实，与本案没有关系。依据合同法第九十四条第一项和第五项、第九十六条，我们认为营业执照被吊销是政府行为，是不能抗力的，丧失了继续履行合同的能力，只能清理债权债务。
本院认为，本案查明的事实表明，原告是基于《垫资建设合同》及补充协议提起的诉讼，虽未能向本院提交合同的原件，而造成被告对原告提供的复印件不发表质证意见的后果，但从原告向被告发出解除合同的《公函》，被告给原告《复函》以及被告答辩、庭审陈述内容看，被告未否认双方合同的存在，故可以确定原、被告之间存在垫资合作关系。
法律对于企业吊销营业执照后的民事法律行为进行了强制性的规范，《公司法》规定：公司依法被吊销营业执照导致的后果是公司被解散，公司因被依法吊销营业执照而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算，清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动，公司清算结束后申请注销公司登记，公告公司终止。本案原告提出诉讼所主张的事实根据是被告被吊销了营业执照，而营业执照被吊销意味着企业将依法解散，应当依照法律规定成立清算组并开始清算，包括被告对与原告之间因合同关系产生的相关权利义务的清算。故原告认为被告吊销执照后致双方合同已经无法实际履行的陈述具有法律依据，本院予以采信。
关于原告请求依法确认原被告签订的《垫资建设合同》及补充协议已经解除的诉讼请求。本院认为，根据《合同法》有关规定，当事人一方主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。也就是法律将当事人依约定或法定条件行使合同解除权规定为一种形成权。形成权作为一种私权范畴，其可以通过单方法律行为形成一定的法律关系，合同法赋予了权利人以其意思表示到达对方时即生效的法律效力。即一旦解除通知到达相对人，合同即行解除。对于行使解除权的法律后果，《合同法》进一步规定“对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”由此可见，本案原告依据有关法定解除的条件行使合同的解除权，其关于解除与被告间合同的意思表示，自通知到达对方时生效。被告未在法定期间向人民法院提起确认合同解除无效的主张，视为放弃对原告有关合同解除主张的抗辩权。根据《合同法》解释（二）的有关规定：当事人对合同解除虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，或当事人没有约定异议期间，在解除合同通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。本案被告在2012年6月11日收到解除合同通知，其对合同解除虽有异议，但未在解除合同通知到达之日起三个月内提出异议并向人民法院起诉，故依据合同法的规定，双方之间的合同已在原告解除合同的通知到达被告方时依法解除,原告无需通过诉讼的方式确认双方合同已解除，原告诉请事项缺乏法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十六条一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十四条的规定，判决如下：
驳回原告某的诉讼请求。
案件受理费100元由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于太原市中级人民法院。
审判长 芦瑞愈
审判员 闫秀萍
审判员 柴 喆
二〇一三年六月二十五日
书记员 徐 洁
相关法律条款：
《中华人民共和国合同法》
法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。
第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）
第二十四条当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持