上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第22696号
原告朱小军。
委托代理人李莲，上海千志律师事务所律师。
委托代理人潘敏敏，上海千志律师事务所律师。
被告吴明文。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司，住上海市黄浦区中山南路XXX号。
负责人张家庆。
委托代理人李晓瑞，上海捷铭律师事务所律师。
原告朱小军诉被告吴明文、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司（以下简称中保上海市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年6月26日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年7月18日公开开庭进行了审理。原告朱小军及其委托代理人李莲、被告吴明文、被告中保上海市分公司的委托代理人李晓瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告朱小军诉称，2013年10月27日16时47分左右，被告吴明文驾驶沪GDXX**号轿车在上海市浦东新区张江镇祖冲之路、哈雷路路口处与驾驶电动自行车的原告发生交通事故。经上海市公安局浦东分局调查后认定，被告吴明文承担事故次要责任，原告承担事故主要责任。现原告起诉要求在120，776.07元（人民币，下同）范围内由被告中保上海市分公司在交强险理赔限额及商业三者险理赔限额内先予赔付（精神损害抚慰金在交强险内优先赔付），理赔不足部分由被告吴明文赔偿。120，776.07元的具体赔偿项目为：交通费1，053元、误工费23，135元（3，305元／月×7月）、残疾赔偿金38，416元（19，208元／年×20年×10%）、杂费28.50元（便盆、尿壶费用）、护理费4，500元（50元／天×90天）、精神损害抚慰金5，000元（交强险范围内优先赔付）、医疗费34，854.57元、住院伙食补助费240元（20元／天×12天）、营养费2，400元（40元／天×60天）、电动自行车损失费1，500元、衣物损失费300元、手机损失费1，499元、鉴定费2，000元、停车费50元、律师代理费5，000元。
被告吴明文辩称，对事发经过及责任认定无异议，但原告主张的赔偿金过高，具体意见同被告中保上海市分公司的意见一致。
被告中保上海市分公司辩称，对事发经过及责任认定无异议，但原告主张的赔偿金过高，尤其是交通费依据不足，可酌情确认300元，误工费应按1，820元／月计算，二期治疗将会产生的损失不应予以支持，手机损失费不应予以支持，衣物损失认费可100元，医疗费中非医保范围内的费用不应予以理赔，律师代理费、停车费不属保险理赔范围。
经审理查明，2013年10月27日16时47分左右，被告吴明文驾驶沪GDXX**号轿车在上海市浦东新区张江镇祖冲之路、哈雷路路口处与驾驶电动自行车的原告发生交通事故。经上海市公安局浦东分局调查后认定，被告吴明文承担事故次要责任，原告承担事故主要责任。事故发生后，原告进行了治疗，共产生医疗费36，229.75元（原告支付15，457.57元＋被告吴明文垫付20，772.18元），原告及被告中保上海市分公司均同意被告吴明文的垫付款20，772.18元在本案中一并处理。2014年4月8日经上海市公安局浦东分局委托，复旦大学上海医学院司法鉴定中心（以下简称复旦鉴定中心）对原告因交通事故受到的伤害作了鉴定，结论为原告因交通事故右内外踝骨折伴踝关节脱位，右下肢活动功能障碍，已构成XXX伤残，应营养三十日，护理六十日，休息一百五十日。并择期行内固定拆除术，另可营养三十日，护理三十日，休息六十日。
另查明，沪GDXX**号轿车登记的车主为被告吴明文，事故发生时，该车处于被告中保上海市分公司机动车交通事故责任强制保险期间内，其中死亡伤残赔偿限额为110，000元，医疗费用赔偿限额为10，000元，财产损失赔偿限额为2，000元。该车同时也处于被告中保上海市分公司机动车商业保险期间内，其中第三者责任保险限额为100，000.00元。
以上事实，由以下证据在案佐证：原告提供的道路交通事故责任认定书、驾驶证、行驶证、交强险及商业险保单、医院病历、出院小结、病史记录、手术记录单、便盆和尿壶费用票据、急救医疗费发票、曙光医院医疗费票据、司法鉴定意见书及鉴定费发票、误工证明、劳动合同、工商档案、定损单、手机购买发票、停车费发票、出租车费发票、律师代理费发票、特种作业操作证，被告吴明文提供的保单变更批单、曙光医院门急诊医疗费票据、账目清单，被告中保上海市分公司提供的商业险合同条款文本及原、被告在庭审笔录中的陈述。
本院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。交强险理赔不足的损失由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。仍有不足的，机动车之间发生交通事故的，由有过错方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错比例分担责任。机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方来承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。肇事机动车在被告中保上海市分公司设有机动车交通事故责任强制保险及商业三者险，并就保险期间和赔偿限额等进行了约定，本起交通事故发生在上述合同约定的保险期间内，因此被告中保上海市分公司应当按照合同约定和法律规定在强制保险责任限额范围内对原告的损失承担赔偿责任，不足部分在商业三者险内赔偿，被告吴明文应对交强险、商业三者险理赔不足部分承担赔偿责任。案件审理过程中，本院注意到被告中保上海市分公司关于原告诉称的住院杂费、停车费、律师代理费不予理赔的辩称，但本院认为住院杂费、停车费均是因交通事故而使原告现有利益的损失，并非是如不发生交通事故，原告未来预期可得到的财产收益的损失（间接损失），故住院杂费、停车费应予理赔。现对原告要求赔偿的项目分析如下：1、交通费1，053元依据不足，本院酌情确认800元；2、根据原告的工作技能、岗位，误工费23，135元（3，305元／月×7月）在合理范围内，本院予以酌情确认；3、残疾赔偿金38，416元（19，208元／年×20年×10%）予以确认；4、杂费28.50元（便盆、尿壶费用）是由于原告在骨折伤害治疗期间，因行动不便产生的合理的辅助性器具费用，应归类于残疾辅助器具费项下，本院予以确认；5、护理费4，500元（50元／天×90天）在合理范围内，本院予以酌情确认；6、精神损害抚慰金5，000元（交强险范围内优先赔付）过高，本院支持2，000元；7、根据原、被告提供的医疗费票据，确认医疗费36，229.75元；8、住院伙食补助费240元（20元／天×12天）予以确认；9、营养费2，400元（40元／天×60天）过高，本院调整为1，800元；10、电动自行车损失费1，500元予以确认；11、衣物损失费300元酌情予以确认；12、手机损失费1，499元依据不足，本院不予确认；13、鉴定费2，000元予以确认；14、停车费50元予以确认；15、律师代理费5，800元予以确认。需说明的是原告的内国定拆除术现未实行，故该方面的后续医疗费用本案不作处理，但因内固定拆除术应予赔偿的误工费、营养费、护理费已作处理。上述15项中1至6项68，879.50元可在交强险死亡伤残赔偿限额110，000元范围内赔偿；7至9项38，269.75元可在交强险医疗费用赔偿限额10，000元范围内赔偿（非医保范围内的费用在交强险理赔款内先予赔付）；10至12项1，800元可在交强险财产损害赔偿限额2，000元范围内赔偿。故被告中保上海市分公司应赔付原告交强险理赔款80，679.50元，其余7至9项中不能理赔款28，269.75元及第13、14项2，050元，总计30，319.75元中的40%12，127.90元由被告中保上海市分公司在商业三者险理赔项下赔偿。第15项5，800元由被告吴明文赔偿，但此款应扣除被告吴明文已垫付的20，772.18元，被告吴明文实际不再支付原告款项，差额款14，972.18元由被告中保上海市分公司在上述应支付原告的交强险理赔款80，679.50元中直接给付被告吴明文，故被告中保上海市分公司实际给付原告交强险理赔款65，707.32元。现依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内给付原告朱小军交强险理赔款65，707.32元，给付被告吴明文交强险理赔款14，972.18元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内给付原告朱小军商业三者险理赔款12，127.90元；
三、被告吴明文于本判决生效之日起十日内给付原告朱小军律师代理费5，800元；
四、驳回原告朱小军的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，156元，减半收取计1，078元，由被告吴明文负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 陈 梁
二〇一四年七月二十五日
书记员 孙辉筱
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
三、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方来承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先有承包交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承包商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。