广东省广州市南沙区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）穗南法岗民初字第375号
原告：广东某工程装备股份有限公司。
委托代理人：冯梅，系广东金联律师事务所律师。
委托代理人：黄某，系公司员工。
被告：徐某，。
第三人：河源市某人力资源有限公司。
委托代理人：黄玉麟，系广东志南律师事务所律师。
委托代理人：刘某，系公司员工。
原告广东某工程装备股份有限公司（以下简称“广东某公司”）诉被告徐某以及第三人河源市某人力资源有限公司（以下简称“河源某公司”）劳动合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员郭志峰适用简易程序独任审判，公开开庭进行了审理。原告广东某公司的委托代理人冯梅、黄某，被告徐某，第三人某公司的委托代理人黄玉麟、刘某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告广东某公司起诉称：被告徐某于2008年3月3日入职原告，工作岗位为打磨工，双方签订了劳动合同。2011年2月20日，双方经协商一致解除了劳动关系，并签订了书面的解除劳动关系协议书。根据该协议书的约定，原告向被告徐某支付解除劳动关系经济补偿金2880元，被告徐某确认原告未拖欠亦未克扣其任何费用，原告除支付该经济补偿金2880元外，不再向被告徐某承担基于劳动关系产生的其他法律责任，被告徐某亦自愿放弃其他经济赔偿要求，双方均同意了结所有劳动权利义务关系且互不追究责任。之后，原告依据约定向被告徐某支付了经济补偿金2880元。2010年7月10日，原告与第三人签订劳务派遣服务合同，双方从该时起一直有劳务派遣往来。2011年2月21日，已从原告离职并获得经济补偿金的被告徐某自愿入职第三人，与第三人签订了期限从2011年2月21日至2014年2月20日的劳动合同，成为第三人的员工，并被第三人作为劳务派遣人员派遣至原告提供劳务。被告徐某与第三人的劳动合同于2014年2月20日到期后，第三人通知被告徐某续签劳动合同，但被告徐某拒绝续签，且从2014年2月26日开始，被告徐某在未办理任何请假手续的情况下干脆一直旷工，经第三人快递通知后，仍然拒绝出勤。根据第三人的员工手册第十五条的规定，连续旷工达3天者第三人可解除其劳动合同，此种情况亦视作员工自动离职，因此被告徐某的行为不但严重违反了第三人的规章制度，且其行为也构成自动离职。但在此情况下，被告徐某却反打一耙于2014年3月6日向广州市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求原告支付其加班工资、解除劳动关系的经济补偿金及高温费等。2014年5月27日，该仲裁委作出穗劳人仲案（2014）第XXX号仲裁裁决书，裁决原告向被告徐某支付解除劳动关系经济补偿金17853.63元，并驳回被告徐某其他仲裁请求。对于仲裁委驳回被告徐某其他仲裁请求，原告没有异议，认为该项裁决认定事实清楚，适用法律正确；但对于裁决要求原告向被告徐某支付解除劳动关系经济补偿金17853.63元，原告认为该裁决完全罔顾事实，既错误认定原、被告之间在2011年2月20日之后还存在劳动关系，又错误地认定劳务派遣为“假派遣”，更是罔顾2011年2月20日之前的工作年限原告已经向被告徐某支付经济补偿金的事实，从而作出错误裁决。原告对该项裁决不服，理由如下：1.原、被告已经协商一致解除劳动关系，双方确认了结全部权利义务关系且互不追究责任，且原告向被告徐某支付了2011年2月20日之前的经济补偿金，因此从2011年2月21日起，双方不存在劳动关系。2.从2011年2月21日起，原告与第三人存在劳动关系，第三人作为有资质的劳务派遣公司，将被告徐某作为劳务人员派遣至原告提供劳务符合法律规定。3.第三人与原告都没有向被告徐某违法解除劳动合同，被告徐某与第三人劳动关系的解除是基于被告徐某拒绝续签劳动合同且被告徐某旷工严重违反第三人规章制度造成自动离职。此种情况下，不应由原告向被告徐某支付经济补偿金。原告为维护自己的合法权益，特向法院起诉，请求：1．判决原告不予支付经济补偿金17853.63元给被告徐某；2．由被告徐某承担本案诉讼费用。
被告徐某答辩称：（一）仲裁裁决对原告已经发生法律效力，原告提起诉讼没有法律依据，请求法院予以驳回。广州市劳动人事争议仲裁委员会作出的穗劳人仲（2014）XXXX号仲裁裁决书裁决原告一次性支付被告徐某经济补偿金17853.63元，没有超过广州市月最低工资标准12个月金额18600元，根据《劳动争议调解仲裁法》第五十四条的规定，该仲裁裁决为终局裁决，裁决自作出之日对原告发生法律效力。因此，只有原告有证据证明存在《劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定的情形，且向广州市中级人民法院申请撤销该裁决后，才能向基层人民法院起诉。（二）被告徐某自2008年3月至2014年2月一直在原告打磨车间工作，但原告自2008年9月起就未依法与被告徐某签订劳动合同，现又违法解除劳动合同，请求法院依法判令原告向被告徐某支付下列费用。1.判令原告自2008年10月3日起向被告徐某每月支付二倍的工资。被告徐某自2008年3月至2014年2月一直在原告打磨车间工作，但原告只与被告徐某签订了一份合同期限为2008年3月3日至2008年9月3日的有固定期限劳动合同。原告为逃避用工责任，于2011年2月20日强迫被告徐某签订解除劳动关系协议书和一份合同期限为2010年3月1日至2011年2月28日的有固定期限劳动合同（该合同显示签订时间为2010年3月1日，被告徐某电话为151××××，实际上被告徐某在2010年3月1日根本没有启用该电话号码），并伪造变更劳动合同协议书（签名不是被告徐某所签），同时强迫被告徐某与第三人签订劳务派遣劳动合同。因被告徐某从事的工种（打磨）不属于临时性、辅助性或者替代性的工作岗位，根据《劳动合同法》第六十六条的规定，已经由广州市劳动人事争议仲裁委员会确定为“假派遣”，从而否认了其法律效力。因此，自2008年9月3日原告与被告徐某签订的劳动合同到期后，原告违反法律规定不与被告徐某签订劳动合同，根据《劳动合同法》第八十七条的规定，应自2008年10月3日起每月支付二倍的工资。2.原告单方违法解除劳动合同，请求判令支付双倍的经济补偿金。如上所述，根据《劳动合同法》第四十条第三款的规定，应视为自2009年9月3日起原告与被告徐某已订立无固定期限劳动合同。即使法院确认原告提交的变更劳动合同协议书和2010年3月1日的劳动合同的效力，根据《劳动合同法》的相关规定，也应确认原、被告已经订立无固定期限劳动合同。原告称被告徐某于2014年2月26日后一直旷工，却没有提供被告徐某于2014年2月20日签收的关于续签劳动合同的通知。第三人于2014年2月28日后向被告徐某发出的通知、通告，都是原告违法解除劳动合同后，为逃避法律责任而作出的，该通知、通告不具有真实性、合法性和关联性。退一步讲，即使第三人向被告徐某于事后发出了通知、通告，因其不是原告，该通知、通告也没有关联性；再退一步讲，即使第三人可以代表原告向被告徐某发出通知、通告，因合同已经于2014年2月26日解除，也只能视为新要约。退一万步，即使原告与第三人的劳务派遣合同有效，因该合同的有效期至2014年2月20日，被告徐某于2014年2月26日离开公司，也已经不在合同期内，故不存在旷工。事实上，原告为逃避法律责任，再次强迫被告徐某先写辞职申请书，再与一个名为“广州市XX船舶配套设备有限公司南沙支公司”的公司签订劳动合同，被告徐某于2014年2月24日在原告领取相关范本后打算考虑两天，原告便于2014年2月26日强制被告徐某离开工作岗位。因原、被告已经形成无固定期限劳动合同，而该合同被原告违法解除，根据《劳动合同法》第八十七条的规定，应支付双倍经济补偿金。3.原告未足额支付被告徐某工资，请求判令原告支付拖欠的工资。（1）基本工资：原告提交的劳动合同及工资明细表显示，被告徐某的基本工资为2008年3月份至2009年度690元／月，2010年1、2月份为690元／月，2010年3月份至2011年2月份为770元／月，2011年3月份至2013年4月份为1100元／月，2013年5月份以后为1550元／月。根据广州市的最低工资标准进行计算得知，原告自2008年3月份至2013年4月份期间克扣被告徐某基本工资14120元。（2）加班费：因被告徐某的基本工资低于广州市最低工资标准，因此加班工资基数也应按照广州市最低工资标准进行计算，即2012年3月份至2013年4月份应按照7.47元／小时，而不是原告的6.32元／小时进行计算。（3）原告于2014年1月和2月克扣被告徐某工资1000元。
第三人河源某公司答辩称：第三人同意原告的诉讼请求，第三人作为用人单位在与被告徐某合同到期时，向被告徐某发出了续签劳动合同的通知，而且已经送达。被告徐某作为一个完全民事行为能力人，应当知晓在收到相应通知后，仍然不在规定的期限内到第三人办理续签劳动合同的手续，视为拒绝续签劳动合同。由此所造成的法律后果应由被告徐某承担，双方劳动关系因被告徐某拒绝续签劳动合同而在期满后已经终止。被告徐某在仲裁阶段确认其工作是2014年2月26日止，之后未到原告也未到第三人报到，也未向原告和第三人办理任何请假手续。由于在续签合同的过程中，被告徐某一直拒绝回应，因此第三人又向被告徐某发出了自离通知，被告徐某在知悉再不来原告或第三人上班则视为因旷工而达成自离条件。综上，劳动关系的解除在于被告徐某，因此无论是原告还是第三人均不须支付任何经济补偿或经济赔偿。
经审理查明：广东某公司属于其他股份有限公司（非上市），原名称是“广州市番禺XXX有限公司”。河源某公司于2007年4月17日成立，注册资本为人民币50万元，经营范围包括劳务派遣、家政服务、企业劳务事务咨询服务、社区服务。
徐某于2008年3月3日入职广东某公司处，担任打磨工，双方签订了劳动合同。2011年2月20日，广东某公司与徐某签订了解除劳动关系协议书，其主要内容为：双方于2011年2月20日解除劳动关系，由广东某公司向徐某通过银行转账的方式一次性支付解除劳动关系经济补偿金2880元，双方了结所有的劳动权利义务。广东某公司已经将上述款项转账给徐某。
2011年2月20日至2014年2月26日，徐某一直在广东某公司担任打磨工。诉讼中，徐某主张广东某公司于2014年2月26日强迫其离开公司。而广东某公司主张自2011年2月20日开始，其仅是徐某的用工单位，徐某的用人单位是河源某公司，是河源某公司派遣徐某为其提供劳务。河源某公司对广东某公司的主张予以确认，同时主张因徐某旷工，其与徐某于2014年2月28日开始不存在劳动关系。而徐某则主张河源某公司是“假派遣”，其用人单位是广东某公司，坚持要求广东某公司承担用人单位责任。
2010年7月10日，广东某公司与河源某公司签订了《劳务派遣服务合同》，河源某公司作为用人单位，派遣劳务人员前往广东某公司工作，广东某公司作为用工单位。该合同中约定：“甲方：河源某公司；乙方：广东某公司；第二条合同期限本合同有效期为6个月，由2010年7月10日至2011年1月9日止。合同到期时，双方无异议，本合同自动延长一个合同期，并依此类推，具体劳务人员的名册、劳务人员的试用期等依照本合同及合同附件、补充约定以及劳务人员劳动合同内容确定。……第八条劳务派遣费用……2、劳务人员的工资由甲方委托乙方向劳务人员发放。……乙方应在每月15日前（如遇节假日顺延）根据上述工资单代为扣减劳务人员个人社会保险费、个人所得税……”诉讼中，广东某公司和河源某公司均确认上述合同到期后至今，双方一直存在劳务派遣服务合同关系。
2011年2月21日，徐某在河源某公司处填写了某公司劳务人员基本情况登记表，双方签订了劳动合同。该合同中载明：“一、合同期限（一）甲（即河源某公司）、乙（即徐某）双方同意按照以下第1种方式确定本合同期限：1.有固定期限：从2011年2月21日起至2014年2月20日止。二、工作内容乙方的工作岗位（地点、部门、工种或职务）：工作内容为：保洁员、后勤服务人员、车间生产工人、酒店服务员、保安一线的生产服务工作等（初期将暂派驻广州市番禺广东某有限公司从事生产服务相关的工作，后根据实际工作需要可在上述岗位范围内进行工作安排）。工作地点：广东省内地区，含广州十区、增城、从化……三、劳动报酬（一）甲乙双方经协商后确定乙方法定正常工作时间的工资（即基本工资）为用工单位当地最低工资标准。……四、社会保险甲乙双方按照国家和甲方所在地省、市、区有关规定，参加社会保险，缴纳社会保险费……五、劳动保护和劳动条件：（一）甲方根据乙方的工作岗位需要，确定其执行：综合工时制度。……十二、双方需要约定的其他事项……3.乙方已阅读并理解甲方与用工单位签订的《劳务派遣服务合同》，以及甲方和用工单位制订的《员工手册》及其它规章制度，双方均同意《员工手册》及甲方其它规章制度与本合同同时执行。乙方同意自愿遵守《员工手册》和甲方及用工单位制订的其它规章制度，一旦违反，乙方愿意按《员工手册》相应的规章制度接受处罚。……”《某公司外派员工手册》中记载有“以上员工手册的内容本人已仔细阅读，本人同意自愿遵守。确认人签名：徐某（并捺手印）日期：2011年2月27日”等内容，下划线部分为手写部分。
2014年2月28日，河源某公司通过EMS向徐某邮寄关于续签劳动合同的通知，其中载明：“但经多次通知，你至今未到本公司签订劳动合同。请你务必在2014年3月19日前到公司续订劳动合同。”2014年3月14日，河源某公司通过EMS向徐某邮寄通告，其记载有：“……自2014年3月3日开始，你既不回公司上班又不办理任何请假手续而一直旷工至今。综上所述，员工徐某的行为违反了《劳动合同》及《外派员工手册》的相关约定，本公司决定给予您警告的处理。”等内容。徐某则主张河源某公司没有要求其续签劳动合同，而是要求其与广州市XXXX船舶配套设备有限公司南沙分公司签订劳动合同。河源某公司对徐某的主张不予确认。
此外，徐某自2011年2月20日至2014年2月26日期间，均由广东某公司发放工资，工资包括基本工资（为广州市最低工资标准）、加班及绩效奖金、高温费、其他补助等，其社保费用也由广东某公司进行扣缴和缴纳。2011年7月至2014年6月30日，广东某公司的“打磨工”等岗位（工种）被批准可以实行综合计算工时制度。徐某在解除劳动关系前的12个月平均工资为2975.63元。
因双方发生劳动争议，徐某于2014年3月6日向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求如下：“一、被申请人支付2014年2月7日至2014年3月6日的工资2660元；二、被申请人支付2008年3月3日至2014年2月24日加班费27360元（包括延长工作时间加班费27360元；休息日加班费41040元；法定节假日加班费4845元）；三、被申请人支付解除劳动关系经济补偿金19380元；四、被申请人支付高温费3600元（2008年6月至10月，2009年6月至10月，2011年6月至10月，2012年6月至10月，2013年6月至10月）。”某公司被列为第三人参加仲裁。2014年5月27日，广州市劳动人事争议仲裁委员会作出穗劳人仲案（2014）xxxx号仲裁裁决书，裁决：“一、本裁决生效之日起三日内，被申请人一次性支付申请人解除劳动关系经济补偿金17853.63元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。本仲裁裁决为非终局裁决。”广东某公司不服该仲裁裁决，于法定期限内向本院提起诉讼，诉求如上；徐某和河源某公司均未在法定期限内提起诉讼。
以上事实，有原告广东某公司提供的证据：仲裁裁决书原件1份、变更工商登记证明复印件1份、应聘登记申请表原件1份、劳动合同原件2份、解除劳动关系协议书原件1份、银行付款凭证原件1份、第三人营业执照复印件1份、劳务派遣服务合同原件1份（其中附确认函1页）、基本情况登记表复印件1份、关于续签劳动合同的通知复印件1份、关于续签劳动合同的通知快递单复印件1份、快递单物流情况截图复印件1份、仲裁申请书复印件1份、徐某签名确认的河源市某人力资源有限公司外派员工手册复印件1份、2014年2月考勤记录复印件1份、通告复印件1份、快递单复印件1份、快递单物流情况截图复印件1份、工资发放的银行凭证原件1份、应诉通知书及开庭通知书复印件1份、综合工时批复原件3份、2012年3月至2014年2月工资签收明细表原件7页、2012年3月至2014年2月工资银行发放凭证原件25页、2012年3月至2014年2月打卡考勤记录表打印件17页、2012年3月至2014年2月的打卡考勤记录汇总表复印件1份、平均工资明细表打印件1份、判决案例复印件2份、（2013）穗中法民一终字第5794号民事判决书原件1分、（2014）粤高法民申字第357号民事裁定书原件1份；被告徐某提供的证据：劳动合同打印件1份；第三人某公司提供的证据：劳务派遣服务合同原件1份、劳动合同原件1份、河源某公司外派员工手册及劳务人员基本情况登记表原件1份、关于续签劳动合同的通知原件1份、关于续签劳动合同的通知的EMS快递单原件1份、关于续签劳动合同的通知快递查询截图复印件1份、通告原件1份、通告的EMS快递单原件1份、通告快递查询截图复印件1份、开庭通知书原件1份；本院依法向广州市劳动人事争议仲裁委员会调取的穗劳人仲案字（2014）1132号仲裁卷宗以及本院的庭审笔录等证据予以证实。
本院认为：本案争议一，是案涉的仲裁裁决是终局裁决还是非终局裁决，本院应否受理广东某公司的起诉问题。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第二条第一款规定，仲裁裁决的类型以仲裁裁决书确定的为准。劳动仲裁委员会将案涉的仲裁裁决事项确定为非终局裁决，本院据此予以确认。
广东某公司不服该仲裁裁决并按照仲裁裁决的指引向本院提起诉讼，本院应当受理广东某公司的起诉。
本案的争议二，是广东某公司、徐某和河源某公司三者的法律关系问题。本案徐某主张河源某公司为“假派遣”，其与广东某公司存在劳动关系。广东某公司、河源某公司则确认河源某公司是用人单位，广东某公司仅为用工单位。根据查明的事实：其一，徐某与广东某公司于2008年3月3日建立劳动关系，但双方的劳动合同关系已于2011年2月20日经双方协商一致而解除；其二，2011年2月21日，徐某在河源某公司处办理了入职手续，同时双方签订了为期3年的劳动合同，其中合同中明确约定将徐某派往广东某公司工作；其三，2010年7月10日，广东某公司与河源某公司签订了劳务派遣服务合同，河源某公司作为用人单位，派遣劳务人员前往广东某公司工作，广东某公司作为用工单位，双方的劳务派遣关系在2010年7月10日一直顺延至今。据此，本院认为，一方面，根据2008年1月1日实施的《中华人民共和国劳动合同法》第五十七条“劳务派遣单位应当依照公司法﹤javascript：SLC（60597，0）﹥的有关规定设立，注册资本不得少于五十万元”的规定，以及《中华人民共和国劳动合同法》（2012年修正）第五十八、第五十九条和第六十条的规定，河源某公司具备劳务派遣的资格资质，河源某公司与徐某签订的劳动合同，与广东某公司签订的劳务派遣服务合同，属于当事人的真实意思表示，其内容亦均没有违反法律法规的强制性规定，本院确认其合法有效；另一方面，徐某虽在2011年2月21日开始仍在广东某公司处从事打磨工工作，但其自该日开始已转变为河源某公司派遣至广东某公司工作的劳务人员，河源某公司属于徐某的用人单位，履行其作为用人单位的责任，广东某公司则为徐某用工单位，履行其作为用工单位的责任。
本案的争议三，是广东某公司应否支付徐某经济补偿金的问题。如上所述，河源某公司是徐某的用人单位，广东某公司作为徐某的用工单位，仅需要履行其作为用工单位的法定义务。根据《中华人民共和国劳动合同法》（2012年修正）第六十二条的规定，支付经济补偿金不属于用工单位的法定义务，而是属于用人单位的法定义务。据此，本院对广东某公司请求不予向徐某支付经济补偿金17853.63元的主张予以支持。
此外，徐某在答辩中辩称广东某公司应当向其支付的各项费用，因徐某没有依法向本院提起诉讼，本院在本案中不作审查处理。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》（2012年修正）第五十八、第五十九条、第六十条、第六十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
原告广东某海洋工程装备股份有限公司不需要向被告徐某支付经济补偿金17853.63元。
本案案件受理费10元，由被告徐某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。
当事人上诉的，应按《诉讼费用交纳办法》的有关规定向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
审判员 郭志峰
二〇一四年九月十八日
书记员 廖活年