安阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）安刑初字第00268号
公诉机关安阳县人民检察院。
被告人袁志某，男，1982年3月5日出生于河南省安阳县，汉族。
安阳县人民检察院以安县检刑诉（2013）327号起诉书指控被告人袁志某犯盗掘古墓葬罪，于2013年7月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安阳县人民检察院指派代理检察员刘卫明出庭支持公诉。被告人袁志某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
安阳县人民检察院指控：
1、2012年12月份的一天晚上，被告人袁志某伙同袁志某、袁某强、袁某钢、张海某、王某（五人另案处理）在安丰乡木厂屯村窑坑地盗掘古墓葬，盗出三块带花青石，卖掉后每人分得赃款1100元。经河南省文物鉴定委员会鉴定，该墓葬的时代为汉代，对研究豫北一带汉墓的葬制、葬俗具有一定的历史、艺术和科学价值。
2、2012年12月份，被告人袁志某伙同袁志某、袁某强、袁某钢、张海某、王某在安丰乡京广铁路西的杨树林里盗掘古墓，挖了半个多小时，没有盗出文物。
上述事实，公诉机关向本院提供了被告人供述、同案犯供述、鉴定意见及相关物证、书证等证据，认为被告人袁志某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款之规定，构成盗掘古墓葬罪，第二起系被告人意志以外的原因而未得逞，属犯罪未遂，请求本院依法判处。
被告人袁志某对检察机关指控的犯罪事实及罪名无异议并认罪。
经审理查明：2012年12月份一天晚上，被告人袁志某伙同袁志某、袁某强、袁某钢、张海某、王某（五人另案处理）六人在安丰乡木厂屯村窑坑地盗掘古墓葬，盗出三块带花青石，卖掉后每人分得赃款1100元。经河南省文物鉴定委员会鉴定，该墓葬的时代为汉代，对研究豫北一带汉墓的葬制、葬俗具有一定的历史、艺术和科学价值。
另查明，2013年3月15日被告人袁志某主动到安阳县公安局安丰派出所投案，并于当日退出违法所得1100元。
上述犯罪事实，有公诉机关举证的下列证据予以证实：
1、被告人袁志某供述，2012年12月份的一天，我和王某、袁志某、袁某强、袁某钢、及张海某在一起喝酒，喝酒过程中王某说一起去盗墓，我们就同意了。过了几天，王某联系我，我就叫了他们四个人各自拿着绳子，铁锹，和王某碰面后，王某领着我们到太平店村南的一个起土坑内，找到了一个已经盗过的墓子，我们就开始挖，挖出来三块石头，王某开着汽油三轮把石头拉到了我家。过了两天就把石头卖了，卖了7000元钱，每人分了1100元，剩余的钱我们吃了。另供2012年12月份，我们六个人去安丰京广铁路西杨树林里盗墓，挖了半个多小时，没有挖开东西。
2、同案犯袁志某供述，2012年12月份的一天，王某和我哥袁志某、袁某强、袁某刚、张某及我在一起喝酒，王某说有一个墓子去挖。后来一天晚上，王某打电话，我们六个人就在铁路旁等齐，我们各自背着铁锹，拿着绳子，王某领着我们到太平店南地铁路东的一个土坑里。那里原先就有盗洞，有回填的土，我们六个人轮流着挖，就挖开了墓子，挖出三块石头，我们就用绳子拉了上来。王某又回家开了辆汽油三轮，把三块石头拉到了袁志某家。停了两天，王某叫我们吃饭的时候，王某给我们每人分了1100元钱，说一共卖了7000元。另供2012年12月份，我们六个人去安丰京广铁路西杨树林里盗墓，挖了半个多小时，没有挖开东西。
3、同案犯袁某钢供述，2012年12月份的一天，我从外地干活回来，和袁志某等人在一起喝酒时候，王某说有一个墓子，问我们去不去挖，我、袁志某、袁志某、张海某、袁某强就答应了，就这我才认识王某。然后，过了有几天的一个晚上，袁志某叫我去，我就从家里背了一张铁锹跟着袁志某到铁道旁，然后我们六个人等齐之后，王某就领着我们五个人到太平店南地的挖土坑里。那里原先就被盗过，但回填了土，我们六个人就轮流挖土、拔土，干了有一个多小时，就挖开了墓子，王某就进了墓子，他说发现三块石头，我们就用绳子把三块石头拉了上来。我们搬着往回走，后来嫌重，王某就回家开了一辆汽油三轮车，把三块石头拉到了袁志某家，我们就各自回家了，停了有两三天，袁志某叫我们去吃饭，吃饭的时候，我们每人分了1100元钱，王某说一共卖了7000元。另供2012年12月份，我们六个人去安丰京广铁路西杨树林里盗墓，挖了半个多小时，什么也没有挖开。
4、被告人袁某强供述，2012年冬天的一天，我从外地干活回来，我和本村的袁志某、袁志刚、袁志某、张海某、王某在安丰路口喝酒，王某说有个墓子，问我去不去挖，我说去。停了两天，袁志某给我打电话说王某让去挖墓。吃过晚饭，大约7至8点钟，在安丰太平店南地铁道东边，我们共六个人，有王某、袁志刚、袁志某、袁志某、张海某、我，我们轮流挖土、拔土、干了有两个小时，挖开了两米多深，挖了一个墓子，王某在墓子里拿出来两三块石头，石头上都是泥，也看不清有什么图案，王某开着三轮车拉着石头，放到袁志某家了。在旺达饭店吃饭时，袁志某给了我1100元钱，共卖了7000元钱。另供2012年12月份，我们六个人去安丰京广铁路西杨树林里盗墓，挖了半个多小时，没有挖开东西。
5、同案犯张海某供述，2012年12月份的一天，我、袁志某、王某、袁志某、袁志刚、袁某强在一起喝酒的过程中，王某说去盗墓，然后我们就答应了。没等几天的一天晚上，袁志某给我打电话，叫我去铁路边等他，我就背着铁锹到铁路旁，我们六个人就等齐后，王某领着我们到太平店南地的一个土坑里，然后往西走，快走到铁路的时候，就有一个盗洞，然后我们六个人轮流挖土，挖了有一个小时左右，就挖开了墓子。王某就下去了，他说发现了三块石头，然后就用绳子把三块石头拉了上来，因为比较重，王某就回家开车，他就用汽油三轮车把三块石头拉到了袁志某家。停了有两三天，王某和袁志某叫我们去吃饭，在饭店里把钱分了，王某说一共卖了7000元钱，我们每人分了1100元钱，其余的钱都吃喝了。另供2012年12月份，我们六个人去安丰京广铁路西杨树林里盗墓，挖了半个多小时，没有挖开东西。
6、同案犯王某供述，2012年12月10日左右，我、南丰村的袁伟某，还有四个人我都不认识，是和袁伟某一块的，共六个人夜里在木厂屯村南地，京广铁路东的杨树林里盗墓，这个墓子原先就被盗过，因为有盗洞，我在地面上，和袁伟某一块的人就下到墓子里，他们在墓子里面用铁锹挖出几块石头，石头上面有雕花，我们就用绳子把三块石头拔了上来，后来把三块石头拉到袁伟某家。停了三天，我们六个人在我村北地饭店把卖石头的钱分了，每人分了1100元。我以前在那个墓子旁边拉过土，所以知道那个地方有个墓子，挖这个墓子是我提出的，是我叫袁伟某找人去挖的。还有就是2012年12月14日左右，我叫袁伟某等六人（还是上次我们六个人）夜里去铁路西的杨树林内盗墓，袁伟某五个人也知道这个墓，这个墓没有回填土，我们就下到墓子里用锹挖土，土是下雨流到里面的，挖了有半个多小时，没有挖开东西我们就回家了。
7、被告人户籍证明。
8、罚没票据，证明被告人在侦查阶段退出赃款1100元。
9、指认现场照片。
10、安阳县公安局安丰派出所投案证明。
11、河南省文物鉴定委员会文物鉴定意见书及鉴定意见通知书，证实第一起涉及墓葬经鉴定墓葬时代为汉代，对研究豫北一带汉墓的葬制、葬俗具有一定的历史、艺术和科学价值；第二起所涉经鉴定被盗现场盗洞下没有墓葬。
以上证据均经庭审示证、质证，证据之间能够相互印证，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，被告人袁志某伙同他人盗掘具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，核其行为已构成盗掘古墓葬罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。公诉机关指控被告人参与第二起盗掘古墓葬的行为属犯罪未遂的意见，经查，被告人对盗掘地点进行指认，后经河南省文物鉴定委员会文物鉴定，该盗掘地点没有发现墓葬，被告人的行为没有侵犯国家对古墓葬的管理制度和国家对古墓葬的财产所有权，指控被告人参与第二起事实的行为不符合盗掘古墓葬罪的犯罪构成要件，对该起指控事实不予认定。被告人案发后能主动到公安机关投案，并能如实供述自己的犯罪事实，属自首，并全部退出赃款，对被告人从轻处罚。经走访被告人所在村委会干部及村民，认为对袁志某适用非监禁刑对居住社区无重大不良影响，且其家属和社区组织都愿对其进行监督、教育，对其可依法适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条之规定，判决如下：
一、被告人袁志某犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币5000元。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人袁志某非法所得予以没收，由扣押机关安阳县公安局上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省安阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 燕文光
审 判 员 李贺锋
人民陪审员 陈 雷
二〇一三年九月九日
书 记 员 牛建国
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