广东省珠海市斗门区人民法院
民 事 判 决 书
（2011）斗法民二初字第578号
原告李付增，男，汉族，1974年2月5日出生，住河南省方城县。
原告张开琴，女，汉族，1979年3月15日出生，住河南省方城县。
委托代理人李芳，广东尚智和律师事务所律师。
委托代理人马俊峰，广东尚智和律师事务所律师助理。
被告黄雄坚，男，汉族，1976年10月4日出生，住珠海市斗门区。
委托代理人任文远，男，汉族，1966年2月2日出生，住珠海市斗门区。
被告杨爽，男，汉族，1977年11月28日出生，住珠海市香洲区。
委托代理人任文远，男，汉族，1966年2月2日出生，住珠海市斗门区。
原告李付增、张开琴诉被告黄雄坚、杨爽合伙纠纷一案，本案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托理人李芳，被告黄雄坚、杨爽及其共同委托代理人任文远到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告李付增、张开琴诉称，两原告是夫妻关系。2010年10月8日，两原告作为丙方与黄雄坚、杨爽签订《合资经营PCB成型加工合同书》，约定三方各出资40万元，联合成立一间经营PCB成型加工的股份有限公司，合同对投资款缴付日期、各方的权利义务、财务管理、利润分配及亏损分担、违约责任等进行了明确的约定。合同签订后，原告履行合同的出资义务，将出资款交付给黄雄坚，黄雄坚出具收据，确认收到原告投资款40万元。但两被告未按照约定履行出资义务，至今没有办理合资公司的工商登记，未开展经营。由于两被告的严重违约，导致三方签订的合同无法履行。原告现提起诉讼，请求法院判决：解除原、被告签订的《合资经营PCB成型加工合同书》；二、被告黄雄坚、杨爽返还原告合伙投资款40万元及投资款利息（以本金40万元，按中国人民银行同期同类贷款利率自起诉之日起计算至实际付清日止）；三、被告黄雄坚、杨爽承担案件诉讼费。
原告为证明其主张提交了如下证据：
1、合资经营PCB成型加工合同书，该合同是三方共同订立，证明三方合伙约定成立公司经营PCB成型加工，合同中对各方的投资款，投资比例及投资期间的权利义务进行了明确的约定。
2、收款收据，证明被告黄雄坚收取原告投资款40万元的事实。对于原告的投资款40万元的构成，其中10万元是转账，大概有三、四万元是原告经营的东莞市宝华数据有限公司，收取了被告经营的珠海正宏电子科技有限公司公司的货款后，将货款作为投资款交付给被告黄雄坚，剩余22万元，是原告分数次以现金形式交付给原告黄雄坚。最后一次给付投资款的日期是在2010年12月22日当天或前几天。而被告黄雄坚在确认原告40万元出资到位后，一次性向原告开具收款收据。
被告黄雄坚答辩认为，1、黄雄坚同意解除双方的合资经营PCB成型加工合同，但必须对合资经营公司的资产进行清算，才可以解除合同。对原告要求返还40万元有异议，法律依据不足。因原告在2010年5月初就把投资设备拖走，这台设备作为合伙的投资款项，作价22万元，原告主张两被告返还40万元投资款不合理，应扣除其已拉走的机器的费用。在合伙经营期间，不是只有盈利，无亏损，则只有进行清算，才能最终确定利润。2、三方签订的合同书，对三方的权利义务已明确约定，原告主张的事实理由提出，两被告未按照合同约定履行出资义务，无事实及法律依据，投资的款项，三个合伙人已将各自应出资的40万元款项出资到位。原告称被告未办理登记手续，未开展经营，对此说法不认可。三方签订合伙协议后，就已开展经营，有账可查。至今未到工商部门办理工商登记，领取营业执照的原因，是三方对登记的名称未协商一致。综上，被告不存在违约的情况。
被告黄雄坚提交如下证据：
1、合资经营PCB成型加工合同书，证明两被告与原告合资经营前合作伙伴的事实。
2、股本构成，证明原告与被告之间合资经营PCB成型加工合作各自出资的明细记录。
3、银行进账单，证明原告在合作经营期间出资现款转账的事实。
4、收款收据，证明原告与两被告合作经营各自出资的事实。
5、收据、购货合同，证明被告黄雄坚在合作经营期间个人出资购买设备作投资合作之用的事实依据。
6、对账单，证明原告与被告黄雄坚对2010年10月至12月送货明细进行对账并确认原告合作出资的明细记录。
7、投资款及营业收入、费用支出余额明细，证明原告与两被告合作投资经营，营业收入，费用支出，余额明细记录。
8、5轴成型机，证明5轴成型机是原告投资合作经营折抵投资款之用，作价人民币22万元，该设备长期出现质量问题，现原告已把该设备拉回其东莞名下公司维修至今未拉回。
被告杨爽答辩认为，两被告于2010年8月20日签订协议共同经营PCB成型加工项目。后黄雄坚在购买二手成型机过程中，原告李付增要求加入合伙，被告同意。李付增出资18万元，另提供一台二手五轴全自动CNC数控成型机（折算投资款22万元），合计40万元。2010年10月8日，原、被告签订《合资经营PCB成型加工合同书》，约定股东应于2010年12月30日前支付投资款。在履行合同过程中，三方为尽快接收订单，节约开支，口头约定：合资公司暂不租用场地登记公司，在珠海正宏公司内设立成型部，由珠海正宏公司统一管理结算，每季度召开一次董事会，进行财务对账。另因李付增提供的二手五轴全自动CNC数控成型机精度性能一直不能达到要求，导致客户投诉、扣款，严重影响合资公司接收订单，原、被告经协商约定：李付增将二手五轴全自动CNC数控成型机运回东莞改装、返修，在2011年5月30日前完成修理并运回成型部工作；如李付增不能按时修理机器，则应另出22万元，补足投资款40万元，重新购置新机器。后李付增取回机器，至今没有归还，也没有补缴投资款。
被告杨爽提交如下证据：
1、收款收据，证明被告黄雄坚收取杨爽投资款40万元的事实。
2、手机电话录音全段及光盘录音节选（该录音是在被告的财产被查封后，与原告及原告的律师沟通时录下），证明原告知道两被告投资款到位的事实，原告的40万元投资款包括现金、还有劳务及机器作价22万元，三方一直协商原告退伙事实，但未达成协议。
庭审过程中，原、被告对上列证据进行了质证。
根据上述采信的书证及当事人的法庭陈述，本院认定事实如下：
2010年8月20日，黄雄坚与杨爽签订《合资经营PCB成型加工合同书》，约定，两方共同出资成立股份有限公司（名称未确定），黄雄坚为法定代表人；公司投资总额80万元，暂时采购两台大量两轴全自动CNC数控成型机；被告黄雄坚投资40万元，占投资总额50%，杨爽投资40万元，占投资总额50%；黄雄坚负责公司的业务开发、经营管理及货款的回收，杨爽不参与公司的经营管理，但有提出权和建议权，并拥有随时对公司经营状况和财务状况稽查的权利；在合作期间，都不允许撤销投资，抽回资本；黄雄坚负责财务管理，双方每个季度共同对账一次；利润分配比率为黄雄坚占51%，杨爽占49%。
2010年9月4日，黄雄坚与案外人马木雄签订购货合同，约定黄雄坚向马木雄购买锣机两台，价值36万元。
2010年10月8日，原告李付增、张开琴作为丙方，与被告李付增（甲方）、杨爽（乙方）签订《合资经营PCB成型加工合同书》，约定：三方共同出资成立股份有限公司（名称未确定），黄雄坚为法定代表人；公司投资总额120万元，暂时采购一台大量四轴全自动CNC数控成型机和两台大量五轴全自动CNC数控成型机；原告李付增、张开琴共同投资40万元，占投资总额33.3%，被告黄雄坚投资40万元，占投资总额33.3%，杨爽投资40万元，占投资总额33.3%；投资缴付日期2010年10月10日；黄雄坚负责公司的业务开发、经营管理及货款的回收，杨爽、李付增、张开琴不参与公司的经营管理，但有提出权和建议权，并拥有随时对公司经营状况和财务状况稽查的权利；三方在合作期间，都不允许撤销投资，抽回资本；黄雄坚负责财务管理，三方每个季度共同对账一次；利润分配比率为黄雄坚占40%，杨爽占30%，李付增、张开琴占30%；亏损分担为黄雄坚占33.3%，杨爽占33.3%，李付增、张开琴占33.3%；由于一方不履行合同规定的义务或严重违反合同，造成本公司无法经营或连年亏损，视作违约方片面违反本合同规定，另两方除有权向违约方索赔相关的损失费，并有权终止联营合同，清算最终的资产和个人股份金额；如有两方需继续经营，违约方在合同期内不得抽走股本，但经营的两方须付违约方清算后股本的利息费（按当时银行的利息计算），在合同期到期的一个月内付清给违约方；三方不得私自挪用本公司的公款，如有挪用必须在规定时间内偿还，如在规定时间内未偿还的必须缴20%的滞纳金。
2010年10月11日，原告张开琴通过银行转账支付给黄雄坚10万元。
2010年12月16日，黄雄坚出具收据，确认收到杨爽投资款40万元。
2010年12月21日，原、被告经对账确认：原告提交二手五轴全自动CNC数控成型机作为出资，折算投资款22万元；黄雄坚、杨爽欠原告维修款30400元，转为原告的出资款；原告以现金出资49600元，银行汇款10万元。以上合计原告共出资40万元。
2010年12月22日，黄雄坚向原告李付增出具收款收据，确认收到李付增投资款40万元。
2010年12月28日，杨爽向黄雄坚出具收款收据，确认黄雄坚出资40万元。
2011年5月，原告将上述二手五轴全自动CNC数控成型机运回东莞维修，此后一直没有交回给被告。
此后，原告要求两被告退回投资款，但两被告不同意。原告遂于2011年11月17日向本院提起诉讼。
另查明，原、被告确认，自签订《合资经营PCB成型加工合同书》后至今，双方均未办理合同项下拟成立的公司工商注册登记。
诉讼过程中，被告黄雄坚向本院提供正宏成型部财务账册，认为三方一直没有办理合同项下新公司的工商登记，而是在黄雄坚开办的珠海市正宏电子科技有限公司内成立正宏成型部，作为三方合作经营体，要求对正宏成型部的财务账册进行司法审计，确定三方投资的盈亏情况。杨爽予以确认。原告对黄雄坚提供的账册不予认可，并认为两被告没有出资，合同处于出资阶段，没有实际经营，不同意司法审计。
本院依法委托珠海市国睿衡赋会计师事务所对黄雄坚提交的正宏成型部财务账册予以审计。后黄雄坚没有按规定交纳审计费，本院按黄雄坚撤回审计申请处理。
本院认为，原、被告在自愿、协商的基础上签订《合资经营PCB成型加工合同书》，约定各方出资的数额及盈亏比例，没有违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效。
原、被告在签订《合资经营PCB成型加工合同书》后，没有按约定申请成立新公司，现双方因出资问题发生纠纷，本案案由为合伙纠纷，应适用自然人合伙相关法律、行政法规处理。
原告提出解除合同，被告返还投资款的诉讼请求，实际是要求退出合伙。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的解释意见（试行）》第五十二条关于“合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理，书面协议未约定的，原则上应予准许”的规定，对原告退出合伙，本院予以准许。但《合资经营PCB成型加工合同书》是由原告及两被告签订，原告退出，并不影响两被告继续合伙，因此，原告要求解除合同理由不成立。
原告认为双方合伙尚在出资阶段，尚未进入合伙经营，现因两被告未出资且不按约定办理公司成立登记，要求被告返还投资款。两被告认为已出资，并已投入实际经营，原告退出合伙，应承担经营亏损。本院认为，原告退出合伙，因退伙造成合伙人损失的，应承担赔偿责任，另对合伙期间合伙体经营亏损，亦应承担责任。被告认为双方已实际进行了合伙经营，合伙体经营发生亏损，负有举证责任。被告黄雄坚提交财务账册，并要求委托司法审计，拟证明合伙体经营情况。但被告在指定的期限内不预交纳司法审计费用，致使司法审计无法进行，致使其主张的合伙体经营亏损事实无法通过司法审计予以证明，应当承担举证不能的法律后果。另外，被告提交的其它证据无法证明合伙体发生经营行为及出现亏损。对被告提出的答辩主张，本院不予采纳。
原告退出合伙，被告应返还其投资款。原告向被告交付投资40万元（其中实物二手五轴全自动CNC数控成型机折款22万元），扣除已取回的二手五轴全自动CNC数控成型机，被告应退回原告投资款18万元。
本案纠纷发生，源于原告未将出资实物维修好并交付合伙体，两被告亦没有按约定办理公司成立登记，双方均有过错。因此，原告要求被告支付投资款利息的诉讼请求，本院不予支持。
依照《中华人民共和国民法通则》第三十一条、第三十二条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的解释（试行）》第五十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条、第二十五条第二款的规定，本院判决如下：
一、被告黄雄坚、杨爽应于本判决发生法律效力之日起十日内返还给原告李付增、张开琴投资款18万元。
二、驳回原告李付增、张开琴要求解除《合资经营PCB成型加工合同书》的诉讼请求。
三、驳回原告李付增、张开琴要求被告黄雄坚、杨爽支付投资款利息的诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费7400元，诉讼保全费2520元，合计9920元，由原告李付增、张开琴负担7688元，被告黄雄坚、杨爽负担2232元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于珠海市中级人民法院。
审 判 长 陈柏能
审 判 员 杨海勋
人民陪审员 李倩碧
二〇一三年四月十日
书 记 员 韩蕾蕾