.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省长治市中级人民法院p t ; ” > 民 事 判 决 书（2017）晋04民终2440号上诉人（原审原告）：史海涛，男；汉族，1982年12月8日出生，山西省沁源县人。上诉人（原审原告）：李永凤，女，汉族，1986年7月25日出生，山西省沁源县人。二上诉人共同委托诉讼代理人：任尚雯，山西省沁源县法律援助中心法律服务工作者。被上诉人（原审被告）：刘树明，男，汉族，1991年5月2日出生，山西省临县人，现住山西省太原市。系本案车辆驾驶员。委托诉讼代理人：任建荣，山西华炬律师事务所执业律师。被上诉人（原审被告）：刘利利，女，汉族，1982年3月18日出生，山西省临县人，系本案车辆注册人和实际支配人。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司山西分公司，住所地，山西省太原市小店区南内环街98-2亏财富大厦东20层。法定代表人：郭强，该公司总经理。上诉人史海涛、李永凤与被上诉人刘树明、刘利利、中国平安财产保险股份有限公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省沁源县人民法院（2016）晋0431民初244号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人史海涛、李永凤及其委托诉讼代理人任尚雯，被上诉人刘树明及其委托诉讼代理人任建荣到庭参加诉讼。被上诉人刘利利、保险公司经本院合法传唤，无正当理由拒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。史海涛、李永凤上诉请求：一、依法撤销原审错误判决，依法改判史海涛误工费为21364.57元，李永凤误工费为70880.11元，共计92244.68元；二、本案一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决误工天数计算错误，一审判决认定上诉人误工时间为”2015年11月2日至2016年4月20日”，此误工天数为170天，而一审却错误计算为140天，导致误工天数偏差；二、一审误工费参照标准过低，应适用我省国民经济行业中农林牧渔业的标准，每年为45871元予以计算，二上诉人均举证证明其系山西省××县民，在村中承包土地以种植为生，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》”受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”根据此规定，并结合我市各级法院的判例，不能举证证明其最近三年的平均收入状况的农业居民，均参照上一年度相近行业农林牧渔业的标准予以计算误工费，故此上诉人认为误工费应按我省国民经济行业中农林牧渔业的标准，每年为45871元予以计算比较合理；三、上诉人李永凤的误工天数应按564天予以计算，上诉人李永凤在事故发生后经沁源县交通警察大队委托山西省××县司法鉴定中心进行鉴定，被鉴定为十级伤残，被上诉人以上诉人单方委托鉴定为由要求提起重新鉴定，但第二次鉴定结果并未将第一次的结果予以改变，仍为十级伤残，由于被上诉人无故浪费诉讼资源，并给上诉人造成时间上的延误，故此上诉人认为上诉人的误工时间计算至第二次鉴定对间比较合理，应计算564天，金额为70880.11元。被上诉人刘树明答辩称，李永凤不构成伤残，鉴定的损伤是肢体功能丧失10%，李永凤没有一个关节损伤，所以李永凤不构成伤残；今年已经修订了新的标准，按照新规定，其相应的费用不应当得到支持。误工计算没有法律依据，不符合常理，第二次的鉴定不是解决误工期限的问题，定残之日也不符合规定，史海涛的误工期限不应当过长计算。误工费的计算标准应当按照农村的纯收入计算。史海涛、李永凤向一审法院起诉请求：一、三被告承担因刘树明违章驾驶给原告史海涛所造成的一切经济损失：医疗费70006.15元、住院伙食费2950元、营养费2950元、鉴定费1500元、护理费5546元、误工费15322元、伤残费52854元、被扶养人生活费28842元、交通住宿2479元、财产损失费2000元、精神抚慰金15000元，合计199449.15元，除去被告刘树明垫付的54000元，实际为145449.15元；二、请求法院依法判令三被告承担因刘树明违章驾驶给原告李永凤所造成的一切经济损失：门诊医药费2620元（住院发票在被告方）、住院伙食费850元、营养费850元、鉴定费1500元、护理费1598元、误工费15322元、伤残费17618元、被抚养人生活费6992元、交通住宿费1200元、精神抚慰金1000元，二次手术费3000元，合计52550元，以上共计197999.15元；三、本案诉讼费用由被告承担。由于重新鉴定的原因，原告当庭变更诉讼请求：一、原告史海涛的各项损失变更为医药费43636.65元、住院伙食补助费5900元、营养费5900元、误工费70880.11元、护理费：7414.76元、伤残赔偿金24196.8元、被扶养人生活费33480.93元、鉴定费1500元、残疾辅助器费26400元、交通食宿费3120.4财产损失2000元、精神抚慰金2000元，共计226429.65元，减去被告已垫付的54000元，还应赔偿172429.65元；二、原告李永凤的各项损失变更为医药费2772.5元、后续治疗费3000元、住院伙食补助费1700元、营养费1700元、误工费70880.11元、护理费2136.45元、伤残赔偿金20164元、被扶养人生活费7226.1元、鉴定费1500元、交通费232元、精神费抚慰金1000元，共计112311.16元。以上共计284740.81元。原审法院认定事实：2015年11月2日，被告刘树明驾驶×××号北京现代牌小型普通轿车沿沁北线由西向东行驶至中峪乡东ＸＸ村路段时，因大雾天气在行车路况差的情况下未保持安全距离，与前方同向行驶的原告史海涛骑行的电动自行车（载原告李永凤）发生碰撞，致两原告受伤，造成伤人道路变通事故。事故发生后，原告史海涛被送往长治医学院附属和平医院进行治疗，住院59天。原告李永凤被送往沁源县人民医院治疗，住院17天。经沁源县公安局交通警察大队沁公交认字【2015】第151127号道路交通事故认定书认定，被告刘树明承担本次事故的全部责任，二原告没有责任。另查明，被告刘树明驾驶的×××号北京现代牌小型普通轿车的车辆注册人、实际支配人为被告刘利利。该车辆在被告保险公司投有交强险，且事故发生在保险承保期内。查明，被告刘树明为原告史海涛、李永凤垫付58859.2元，其中包括被告保险公司先行垫付的10000元。又查明，原告起诉被告刘莉莉的名字与其身份证核实后，发现名字出现错误，”刘莉莉”应当为”刘利利”。原审法院认为，公民的生命权、健康权、财产权受法律保护。机动车驾驶员应当按照交通法规的规定驾驶车辆。本案中，被告刘树明违章驾驶机动车发生交通事故，且负事故全部责任，源县公安交警部门对本案所涉交通事故作出的被告刘树明承担事故的全部责任，原告史海涛、李永凤不承担本次事故责任的责任认定，事实清楚，适用法律准确，处理认定恰当，予以采信，可以作为本案确立民事责任赔偿的依据。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项之规定，”机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”根据《道路交通安全法》第七十六条第一款的规定：”机动车辆发坐交通事故造成人身伤亡、财产损失的由保险公司在第三者强制保险责任限额内予以赔偿。”《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：”保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。”据此，原告主张被告保险公司作为赔偿主体的请求予以支持。被告保险公司应在机动车责任强制保险责任限额内向原告承担赔偿责任。保险不足部分，由被告刘树明承担赔偿责任。对于被告保险公司辩称不承担本案诉讼费的意见，符合与被告签订的机动车交通事故责任强制条例约定，原审法院予以采纳。《侵权责任法》第四十九条：”因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”据此，被告刘树明应当承担赔偿责任。被告刘利利是机动车的所有人，但是没有证据证明其对事故的发生存在过错，对原告要求被告刘利利承担连带赔偿责任的意见原审法院未予认可。根据《侵权责任法》第十六条规定：”侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。”依据《最高人民法院》（以下简称《解释》）第十七条的规定：”受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其困增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”故本案中被告应赔偿原告医药费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费等费用。根据《解释》第十九条的规定：”医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。”原告史海涛的相关费用计算：原告主张的医药费为：原告住院医药费一支、门诊医药费38支、外购药费四支，共计43636.65元，原审法院予以认可。原告主张的住院伙食补助费，根据《解释》第二十三条规定：”住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”，原告史海涛在长治医学院附属和平医院住院59天，住院伙食补助费计算为100元／天×59天=5900元。原告主张的营养费，根据《解释》第二十四条规定：”营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，结合受害人的伤情，应适当加强营养。原审法院认为营养费以50元／天×59天=2950元计算比较合理，超出部分不予支持。原告主张的护理费，根据《解释》第二十一条规定：”护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定......护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。”原告史海涛的护理人员计算史海潮一人。原审法院认为护理费按照山酉省2016年居民服务业36307元／年计算比较合理，即36307元／年÷365元×59天=5868.8元。原告主张的误工费，根据《解释》第二十条规定：”误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案原告史海涛第二次鉴定由于鉴定部门的特殊原因，导致鉴定时间过长。原审法院认为原告的误工时间计算至第一次鉴定时间比较合理。即2015年11月2日至2016年4月20日，共140天。原告系农村户口，误工费标准按照山西省2016年农村居民人均可支配收入10082元／年计算比较合理，即10082元／年÷365元×140天=3867.07元。原告主张的残疾赔偿金，根据《解释》第二十五条规定”残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之曰起按二十年计算。”本案原告1982年12月8日出生，系农业户口，经鉴定原告的伤残构成两个十级伤残，等级系数为0.12，参照2016年度农村居民人均可支配收入10082元的标准计算，残疾赔偿金为10082元／年×20年×12%=24196.8元。根据《解释》第二十八条规定”被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的．计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。””被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”原告史海涛一共兄妹4人，被扶养人有原告史海涛的父亲史天义，1951年4月14日出生，现年66周岁，应计算14年，即8029元／年×14×0.12÷4人=3372.18元；母亲范小变，1956年7月12日出生，现年61周岁，应计算19年，即8029元／年×19×0.12÷4人=4576.53元；女儿史飞彩，2006年5月29日出生，现年11周岁，应计算7年，即8029元／年×7×0.12÷2人=3372.18元。儿子史飞圣，2010年12月9日出生，现年7周岁，应计算11年，即8029元／年×11×0.12÷2人=5299.14元；因年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。史海涛的被抚养人生活费显然已超出年累计总额标准，因此前7年应为8029元／年×7年×0.12=6744.36元，中间4年8029元／年×4×0.12÷4人=963.48元，8029元／年×4×0.12÷4人=963.48元，8029元／年×4×0.12÷2人=1926.96元；中间3年8029元／年×3×0.12÷4人=722.61元，8029元／年×3×0.12÷4人=722.61元；后5年8029元／年×5×0.12÷4人=1204.35无。原告史海涛被扶养人生活费共计13247.85元。鉴定费1500元，有国家正式票据，原审法院予以认可。残疾辅助器具26400元，有正式票据，原审法院予以认可。食宿费票据三支632元，系正规发票，原审法院予以认可。交通费票据中有部分票据形式不合法，但是原告受伤在长治和平医院住院59天，产生交通费用是必然的，原审法院酌情认定1500元。精神损害抚慰金2000元过高，原审法院酌情认定1500元。《侵权责任法》第十九条规定”侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。”原告主张财产损失费2000元，提供了交警队事故科出具的事故现场照片。本次事故造成原告车辆损坏，受到的财产损失应予赔偿，原审法院予以认可。原告李永凤的相关费用计算：原告主张的医药费为：原告住院医药费六支，共计2772.5元。原告主张的后续治疗费3000元在诊断证明书中有体现，原审法院予以认可。医疗费共计5772.5元。原告主张的住院伙食补助费，根据第二十五条规定”残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。”本案原告李永凤1986年7月25日出生，系农业户口，经鉴定原告的伤残构成十级伤残，等级系数为0.1，参照2016年度农村居民人均可支配收入10082元的标准计算，残疾赔偿金为10082元／年×20年×10%=20164元。根据《解释》第二十八条规定”被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。””被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生浯来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分......”原告李永凤被扶养人有女儿史飞彩，2006年5月29日出生，现年11周岁，应计算7年，即8029元／年×7×0.1÷2人=2810.15元。儿子史飞圣，2010年12月9日出生，现年7周岁，应计算11年，即8029元／年×11×0.1÷2人=4415.95元。原告李永凤被扶养人生活费共计7226.1元。鉴定费1500元，为国家正式票据，原审法院予以认可。交通费232元，票据中虽然有部分票据形式不合法，但是原告受伤在沁源县人民医院住院17天，产生交通费用是必然的，原审法院予以认可。精神损害抚慰金1000元，符合法律规定，原审法院予以认可。因在本起事故中受害人有原告史海涛、原告李永凤，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条，同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。在本起事故中受伤的史海涛、李永凤在本案中已经同时起诉，所以本院依法确定二人共同使用交强险的赔偿数额。综上，原告史海涛的费用如下，医疗费用包括医疗费、住院伙食补助费、营养费等，医疗费43636.65元，住院伙食补助费5900元，营养费2950元，合计52486.65元。由于被告保险公司已经先行垫付10000元的医疗费用，因此剩余42486.65元应当由被告刘树明承担。交通事故责任强制保险责任限额中伤残赔偿限额为110000元，史海涛使用74319.82元。伤残赔偿限额包括护理费、误工费、交通费等，误工费3867.07元、护理费5868.8元、残疾赔偿金24196.8元、被抚养人生活费13247.85元、鉴定费1500元、残疾辅助器具26400元、交通费食宿费2132元、精神损害抚慰金1500元，合计78712.52元。被告保险公司在交通事故责任强制保险限额内赔付原告史海涛74319.82元，剩余的4392.7元由被告刘树明承担。交通事故责任强制保险责任限额中财产损失赔偿限额为2000元，财产损失限额包括因财产损失而产生的相关费用，财产损失2000元，由被告保险公司在交通事故责任强制保险财产损失限额内直接赔付给原告史海涛。原告李永凤的费用如下，医疗费用包括医疗费、住院伙食补助费、营养费等，医疗费5772.5元，住院伙食补助费1700元，营养费850元，合计8322.5元。由于被告保险公司已经先行垫付10000元的医疗费用，因此该费用应当由被告刘树明承担。交通事故责任强制保险责任限额中伤残赔偿限额为110000元，李永凤使用35680.18元。伤残赔偿限额包括护理费、误工费、交通费等，误工费3867.07元、护理费1691.01元、残疾赔偿金20164元、被抚养人生活费7226.1元、鉴定费1500元、交通费232元、精神损害抚慰金1000元，合计35680.18元。被告保险公司在交通事故责任强制保险限额内赔付给原告李永凤。被告刘树明应当赔偿原告史海涛各项费用46879.35元，但是被告刘树明在原告史海涛住院期间已经垫付医药费44000元，因此被告刘树明还应当赔偿原告史海涛2879.35元。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法>第一百四十二条、第一百四十四条、《最高法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法侔若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第二十二条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司山西分公司在伤残赔偿限额赔偿原告史海涛74319.82元，赔偿车辆损失费2000元，共计76319.82元（限判决生效后十五日内付清）；二、中国平安财产保险股份有限公司山西分公司在伤残赔偿限额赔偿原告李永凤35680.18元（限判决生效后十五日内付清）；三、被告刘树明赔偿原告史海涛各项费用2879.35元，赔偿原告李永风各项费用8322.5元，共计11201.85元；四、驳回原告史海涛、李永凤的其他诉讼请求。案件受理费4260元，由被告刘树明承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据质证，二审中当事人没有提交新证据。对当事人争议的事实，本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，赔偿义务人应当予以赔偿。误工费应当根据受害人的误工时间和收入状况确定。关于误工时间应当如何计算的问题。依据《最高人民》第二十条规定：”受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案中第二次的鉴定时间过长，原审法院认定原告的误工时间计算至第一次鉴定时间并无不当，故对二上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。关于误工天数计算错误的问题，根据上诉人史海涛提交的证据，可以确定其误工时间为2015年11月2日至2016年4月20日，原审法院将误工时间计算为140天系计算错误，上诉人史海涛的误工时间应当计算为170天；误工费按照山西省2016年农村居民人均可支配收入10082元计算，史海涛的误工费应计算为10082元/年÷365×170天=4695.73元。关于误工费参照标准的问题。依据《最高人民》第二十条规定：”受害人无固定收入的，误工费按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”上诉人史海涛、李永凤均系农村户口，误工费按照山西省2016年农村居民人均可支配收入10082元/年的标准计算并不不当，故对二上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。综上所述，史海涛、李永凤的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持山西省沁源县人民法院(2016)晋0431民初244号民事判决第一项、第二项、第四项；二、撤销山西省沁源县人民法院（2016）晋0431民初244号民事判决书第三项；三、刘树明赔偿史海涛各项费用3708.01元，赔偿原告李永风各项费用8322.5元，共计12030.51元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共6367元，由刘树明负担4290元，由史海涛、李永凤共同负担2077元。本判决为终审判决。审判长王育玲审判员刘潞攀审判员郭庆菊二〇一七年十二月二十二日书记员李聪