江西省新干县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）干刑初字第2号
公诉机关江西省新干县人民检察院。
附带民事诉讼原告人邓某甲，男，1962年4月26日出生于江西省新干县，汉族，高中文化，农民。
委托代理人邓丽萍，江西司达律师事务所律师。
被告人邓某某，男，1965年5月8日出生于江西省新干县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年4月29日被新干县公安局刑事拘留，同年5月8日被新干县公安局决定取保候审，同年5月30日被新干县人民检察院决定取保候审。2013年12月16日被本院决定取保候审。2014年6月13日被本院决定解除取保候审。现羁押于新干县看守所。
辩护人邓小新，江西赣泰律师事务所律师。
附带民事诉讼被告人邓某乙，男，1970年11月12日出生于江西省新干县，汉族，初中文化，农民。
新干县人民检察院以赣干检刑诉（2013）104号起诉书指控被告人邓某某犯故意伤害罪，于2013年12月16日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新干县人民检察院指派检察员林凤清出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人邓某甲及其委托代理人邓丽萍，被告人邓某某及其辩护人邓小新到庭参加诉讼。附带民事诉讼被告�邓某乙经本院合法传唤无正当理由，拒不到庭。本案因涉及附带民事诉讼经江西省吉安市中级人民法院批准延长审限三个月。现已审理终结。
新干县人民检察院指控：2013年4月25日7时30分许，被告人邓某某因做好的“马头墙”被邓某甲损坏之事，与邓某甲发生争吵，并动手将邓某甲打致轻伤甲级。案发后，被告人邓某某投案自首。针对上述指控的犯罪事实，新干县人民检察院向法庭提供了相应证据予以证实，认为被告人邓某某的行为构成故意伤害罪，但具有自首情节，应依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款之规定，予以惩处。
附带民事诉讼原告人邓某甲及代理人诉称，由于被告人邓某某的故意伤害犯罪行为致原告人邓某甲身体受伤造成了损失，要求被告人邓某某赔偿其医疗费25563.7元、误工费57540元、住院伙食补助费4700元、营养费4200元、护理费11954元、交通费5000元、住宿费200元、伙食费2175元、鉴定费2528元、后续治疗费2000元，合计115860.7元，剔出已支付2.5万元，尚差90860.70元，附带民事诉讼被告人邓某乙承担连带赔偿责任。
被告人邓某某对起诉书指控的犯罪事实无异议，对民事赔偿表示依法理赔。
被告人邓某某的辩护人提出的辩护意见是首先对公诉机关指控被告人邓某某犯罪事实和罪名不持异议，但被告人有以下从轻、减轻情节（1）归案后，有悔罪表现积极进行了赔偿；（2）案发后，主动投案自首，依法可以从轻、减轻处罚；（3）本案的发生附带民事诉讼原告人邓某甲有重大过错，请求法庭对被告人从轻处罚，并适用管制刑种。关于民事赔偿问题，被告人表示在划分责任基础上依法承担，不合理的费用由原告人自行承担。
经审理查明，邓某乙承包了新干县七琴镇街面外墙改造工程�目，临街的房子除了外墙粉刷外还需要在楼房顶上铺做“马头墙”（俗称“跺子”）。邓某乙雇请堂兄邓某某对该项工程负责进行监工管理。2013年4月21日，邓某某雇请员工在邓某丙家建好“马头墙”，邓某甲以邓某丙家“马头墙”挨他家墙面太近下雨天会渗雨水到其家墙上为由，将“马头墙”扳掉摔坏。邓某某得知情况后没有吭声便安排员工继续将缺损的“马头墙”补上。2013年4月25日上午7时许，邓某某查看街面改造施工现场时，得知邓某甲又摔坏一个已贴好在邓某丙家墙面的“马头墙”后，在邓某甲的家门口，邓某某与邓某甲为“马头墙”被扳倒摔烂一事发生争吵、斗殴，在争吵的过程中，被告人邓某某用拳头击打邓某甲的胸部和脸部，后被围观的群众劝开。被告人邓某某离开现场来到新干县七琴镇人民政府找到镇政府分管街面改造工程的镇干部徐某某、曾某某反映事发经过，并要求镇政府出面调处发生的纠纷，镇干部徐某某、曾某某告知邓某某等候处理。2013年4月25日10时许，新干县公安局七琴派出所通过邓某乙联系邓某某到所接受询问，邓某某如实供述殴打邓某甲的犯罪事实。2013年4月28日，邓某甲的伤情经法医鉴定为轻伤甲级。2013年4月29日，邓某某接新干县公安局七琴派出所电话通知后主动归案，如实供述犯罪事实。
被害人邓某甲受伤后，当日被送往新干县人民医院住院治疗94天至2013年7月27日出院，共用去医疗费24923.7元。经医生诊断：邓某甲左胸第5、6、7肋骨骨折，左侧血气胸，全身多处软组织挫伤。2014年3月17日，江西求实司法鉴定中心就被害人邓某甲的申请接受本院的委托对邓某甲的伤残等级、后续治疗费及营养期限进行鉴定，司法鉴定意见为：被鉴定人邓某甲胸部损伤不构成伤残，后续治疗费2000元，自损伤之日起营养期限评定为12周。期间用去鉴定费2555元及因鉴定产生的住宿费200元。
2013年5月3日，针对邓某某故意伤害邓某甲事宜，在新干县七琴镇政府干部徐某某、丁永忠及邓某甲的侄子邓军委的调解下，甲方邓某甲，乙方邓某乙、邹某某（被告人邓某某妻子），丙方邓某戊（村委会书记）三方在平等、自愿、协商一致的基础上达成如下协议：（1）乙方自愿替邓某某承担事故的全部民事赔偿责任。（2）邓某某必须向甲方赔礼道歉。（3）甲方不干涉司法程序。在甲方获得法院判决的全部费用后，甲方向邓某某出示谅解书，建议司法部门对邓某某从轻处罚。（4）乙方先行垫付医疗费人民币贰万元给甲方。医疗费不足时，乙方应补交给甲方，以保证甲方痊愈，否则甲方有权拒向邓某某出示谅解书。（5）丙方自愿做担保人，担保的范围为法院判决的除医疗费以外的法律规定赔偿范围的其它费用，一切由邓某戊自愿担保。为履行该协议，邓某某赔偿邓某甲医疗费2.5万元，并另外给予邓某甲补偿1万元。2013年5月7日，本着化解矛盾的原则，邓某甲与邓某乙再次在自愿协商的基础上就此事件达成如下处理协议：（1）邓某某必须承担邓某甲在此次事件中受伤治疗的全部费用等全部民事责任，担保人为邓某乙，具体责任以法院的裁决为准。（2）邓某甲就此事件不追究邓某某的刑事责任，现邓某某已被司法部门拘留，要求司法部门对邓某某从轻处罚。
上述事实，有公诉机关、附带民事诉讼原告人及被告人的辩护人提供并经法庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、被害人邓某甲的陈述材料，证实2013年4月21日左右，其与沙坑人（指邓某某）为邻居家墙面贴“马头墙”没有间隔其家墙体12公分之事经过交涉，但没有人理睬。案发这天，其用木板条�移动“马头墙”时，重心不稳把“马头墙”摔坏。沙坑人知道后很生气，冲到其家将其打伤，其也还手但没有打到人。
2、证人胡某某证言，证实2013年4月25日7时许，其看见沙坑人从邓某甲隔壁的冬梅家楼上下来，对着正站在自家门口的邓某甲大骂，邓某甲也对骂沙坑人，沙坑人便冲过去抓邓某甲的衣领，邓某甲躲闪一下，拳头落在了邓某甲的嘴巴上，接着沙坑人又打了邓某甲的肩部及胸部肋骨。邓某甲也还手了，但没有打到。打架被劝开后，沙坑人说去乡里叫人后就再也未出现。
3、证人邓某己证言，证实2013年4月25日7时40分许，其坐在邓某甲家门口，看见沙坑人因邓某甲扳倒“马头墙”殴打了邓某甲的胸部和肋骨，后被在场的群众劝开。
4、证人邓某丙证言，证实2013年4月25日8时许，其带沙坑人到其家的楼上查看，沙坑人看见已贴其家墙面的“马头墙”掉在了其�的楼面，便下楼了。其因查看“马头墙”是否把楼面打裂，没有及时跟沙坑人下去，所以不知道邓某甲与沙坑人打架了。
5、证人邓某乙证言，证实其承包了新干县七琴镇街面外墙改造工程项目，临街的房子除了外墙粉刷外还需要在楼房顶上铺设建筑用材“马头墙”。邓某乙雇请堂兄邓某某对该项工程进行监工管理。金联人（指邓某甲）把“马头墙”搞掉，邓某某打了金联人。其打电话要邓某某自首。
6、新干县七琴镇人民政府说明材料，证实邓某某在案发当天来到新干县七琴镇人民政府找到镇政府分管街面改造工程的镇干部徐某某、曾某某反映事发经过，并要求镇政府出面调处发生的纠纷，镇干部徐某某、曾某某告知邓某某等候处理。
7、归案经过材料，证实2013年4月25日10时许，新干县公安局七琴派出所通过邓某乙联系邓某某到所接受询问，邓某某如实供述殴�邓某甲的犯罪事实。2013年4月28日，邓某甲的伤情经法医鉴定为轻伤甲级。2013年4月29日，邓某某接新干县公安局七琴派出所电话通知后主动归案，如实供述犯罪事实。
8、新干县人民医院住院病历及住院发票，证实邓某甲受伤后于2013年4月25日送往新干县人民医院住院治疗，同年7月27日出院，住院治疗94天，共用去医疗费24923.7元。经医生诊断：邓某甲左胸第5、6、7肋骨骨折，左侧血气胸，全身多处软组织挫伤。
9、新干县公安局人体损伤检验鉴定意见书，载明邓某甲的身体损伤为轻伤甲级。
10、江西求实司法鉴定中心赣求司（2014）医鉴字第0329号法医学鉴定意见书，载明被鉴定人邓某甲胸部损伤不构成伤残，后续治疗费2千元，自损伤之日起营养期限评定为12周，共用去鉴定费2555元，住宿费200元。
11、二份民事部分调解协议书，载明（1）乙方邓某乙、邹某某（被告人邓某某妻子）自愿替邓某某承担事故的全部民事赔偿责任。（2）邓某某必须向甲方邓某甲赔礼道歉。（3）甲方不干涉司法程序。在甲方获得法院判决的全部费用后，甲方向邓某某出示谅解书，建议司法部门对邓某某从轻处罚。（4）乙方先行垫付医疗费人民币贰万元给甲方。医疗费不足时，乙方应补交给甲方，以保证甲方痊愈，否则甲方有权拒向邓某某出示谅解书。（5）丙方邓某戊（沙坑村委会书记）自愿做担保人，担保的范围为法院判决的除医疗费以外的法律规定赔偿范围的其它费用，一切由邓某戊自愿担保。为履行该协议，邓某某赔偿邓某甲医疗费2.5万元，并另外给予邓某甲补偿1万元。2013年5月7日，本着化解矛盾的原则，邓某甲与邓某乙再次在自愿协商的基础上就此事件达成如下处理协议：（1）邓某某必须承担邓某甲在此次事件中受伤治疗的全部费用等全部�事责任，担保人为邓某乙，具体责任以法院的裁决为准。（2）邓某甲就此事件不追究邓某某的刑事责任，现邓某某已被司法部门拘留，要求司法部门对邓某某从轻处罚。
12、赔偿收条，证实邓某乙、邓某某赔偿邓某甲医疗费2.5万元。
13、户籍信息，证实邓某某出生于1965年5月8日，具有完全刑事责任能力；邓某甲出生于1962年4月26日，户籍性质为农户。
14、被告人邓某某的供述材料，供认其堂弟邓某乙承包了新干县七琴镇的街面外墙改造工程项目，临街的房子除了外墙粉刷外还需要在楼房顶上铺设建筑用材“马头墙”。其受邓某乙的雇请负责对该项工程进行监工管理。2013年4月25日7时许，其赶到施工现场时，听邓某甲的邻居说已贴墙面的“马头墙”遭到损坏。在邓某甲邻居的楼顶，其看到“马头墙”已摔烂，想到这个月大概21号左右，邓某甲已损坏了一个“马头墙�，其很气愤，便跑到邓某甲家找邓某甲理论，准备拉邓某甲到楼上看“马头墙”时，双方交手打起来，其打了邓某甲，邓某甲也还手了，但被其用手挡住了。事后，经过调解，其承担了邓某甲医疗费2.5万元，另外再补偿了邓某甲现金1万元。
本院认为，被告人邓某某因其堂弟邓某乙承包了七琴街面改造工程，已建好的“马头墙”被邓某甲人为损坏后，而发生冲突，在争吵的过程中，被告人邓某某一时冲动，使用拳头将受害人邓某甲打致胸部肋骨骨折，造成他人轻伤甲级的后果，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人犯罪事实清楚，证据充分，罪名成立。被告人邓某某在承担刑事责任的同时还应当承担相应的民事赔偿责任。附带民事诉讼被告人邓某乙承包了新干县七琴镇的街面外墙改造工程项目，被告人邓某某是受邓某乙的雇请对该项工程负责监工管理，邓某乙与邓某某属法律意义上的雇佣关系。按照法释（2003）20号《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案被告人邓某某在从事雇佣活动监工管理过程中致受害人损伤，给受害人造成的损失应与邓某乙承担连带赔偿责任。在诉讼过程中，受害人提起了附带民事诉讼，对于附带民事诉讼原告人提出赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费、法医鉴定费、交通费、住宿费的诉讼请求，符合法律规定标准的，本院依法予以支持，但超出法律规定的赔偿诉求、标准、项目的，本院不予支持。医疗费数额的认定，要根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭�论终结前实际发生的数额确定，本案受害人邓某甲受伤后，实际发生医疗费24923.7元；但后续治疗费2000元，经鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。对于误工费赔偿问题，按照法律规定，误工费是根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案被害人邓某甲无伤残，不存在持续误工，其误工时间只能根据其接受治疗的医疗机构出具的病历、药费发票确定误工日为94天；对于受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，本案被害人邓某甲无固定收入且又不能举证证明其最近三年的平均收入状况，其诉请210元／天计算误工损失于法无据，本院不予支持，但其有木工手艺其误工标准从有利于受害人出发，本着就高不就低的原则可以参照上一年度即2012年江西统计提要数据与其相近建筑行业职工平均工资计算。对于护理费赔偿数额问题，按照法律规定，护理费是根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，护理人员没有收入的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案护理人员为受害人邓某甲的家属，均无固定收入，属农村家庭妇女，其标准可参照上一年2012年江西统计提要数据中与其相近行业居民服务业职工平均工资计算。其诉请的护理费11954元缺乏依据，对该主张本院不予采信。对于交通费，应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，且交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本案受害人邓某�虽提供了一些交通票据，但该票据发生的费用与受害人邓某甲为解决就医交通问题缺乏关联性，对其主张赔偿5000元交通费的诉讼请求，无事实依据，本院不予采信，但考虑为治病交通费会实际发生的情形，对其交通费可酌情确定赔偿数额为1000元。对于其住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准15元／天计算予以确定。受害人邓某甲主张为治疗误餐2175元的请求，无事实和法律依据，本院不予采信。经核定附带民事诉讼原告人邓某甲的损失为：⑴医疗费24923.7元、⑵误工费35325元／年÷365天×94天=9097.40元、⑶护理费31141元／年÷365天×94天=8019.87元、⑷营养费12周×7天／周×15元／天=1260元、⑸住院伙食补助94天×15元／天=1410元、⑹住宿费200元、⑺法医鉴定费2555元、⑻交通费1000元、⑼后续治疗费2000元，合计人民币50465.97元。案发后，双方就民事部分赔偿问题，达成了两次协议，且就协议的内容履行一部分。庭审中，受害人邓某甲以被告人邓某某不认错为由，要求增加赔偿数额，双方为此未达成调解协议。对于民事赔偿责任问题，本案系民间矛盾激化引发，受害人邓某甲擅自将被告方已施工完好的“马头墙”扳毁，对本案的发生有一定的过错，要承担次要责任。受害人邓某甲受伤的直接原因是被告人邓某某用拳头打击所致，被告人邓某某要承担主要责任。根据本案案情，按责任大小划分二八比例承担为宜，具体由被告人邓某某承担附带民事诉讼原告人损失80%赔偿责任，其余损失20%由附带民事诉讼原告人自行负担。对于精神损害赔偿请求虽于法无据，但该案发生后，经乡、村干部调解，当时在受害人表示谅解的前提下，被告人另外以精神抚慰金的形式再行自愿补偿了邓某甲人民币1万元，予以准许。鉴于案发后，被告人邓某某认罪态度较好，自愿认罪，有悔罪表现，并积极按照双方达成的协议进行了部分赔偿，且有自首情节对其依法可从轻处罚。其辩护人提出对被告人从轻处罚的意见予以采纳，但提出适用管制的意见，本院不予采纳。为此，根据双方达成赔偿协议的实际情况和被告人犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害性，综合考虑对其量刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条及法释（2003）20号《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告人邓某某犯故意伤害罪，判处拘役二个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月29日起至2014年8月1日止。羁押期间取保候审的，刑期终止日顺延。）
二、被告人邓某某应赔偿附带民事诉讼原告人邓某甲各项经济损失医疗费24923.7元、误工费9097.40元、护理费8019.87元、营养费1260元、住院伙食补助1410元、住宿费200元、法医鉴定费2555元、交通费1000元、后续治疗费2000元，共计人民币50465.97元的80%，即40372.78元，其余损失由附带民事诉讼原告人邓某甲负担。扣除案发后被告人邓某某先行支付赔偿款25000元，余款15372.78元，限判决生效后十日内付清，附带民事诉讼被告人邓某乙对此承担连带赔偿责任。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省吉安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审�长喻建平
审 判 员 邹 凤
人民陪审员 鄢飞云
二〇一四年六月十日
书 记 员 张斯良