上海市嘉定区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0114民初4062号原告鲁茗，女，1977年3月28日生，汉族，户籍地上海市徐汇区，住上海市嘉定区。原告潘湘成，男，1970年9月18日生，汉族，住上海市徐汇区。上列两原告的共同委托代理人魏玉、饶思，上海旭泽律师事务所律师。被告顾军民，男，1967年8月23日生，汉族，户籍地上海市。被告平澄，女，1973年10月31日生，汉族，户籍地上海市。被告平乃权，男，1942年6月17日生，汉族，住上海市。上列两被告的共同委托代理人和晓科，上海市嘉华律师事务所律师。原告鲁茗、潘湘成与被告顾军民、平澄、平乃权民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，于2016年7月22日公开开庭进行了审理。原告鲁茗、潘湘成的共同委托代理人饶思、被告顾军民、被告平澄、平乃权的共同委托代理人和晓科到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鲁茗、潘湘成诉称，两被告系夫妻关系。三被告于2013年5月15日与两原告签订了房地产抵押借款合同，并在上海市东方公证处办理了公证，三被告向两原告借款人民币180万元，借款期限6个月，同时由三被告名下位于上海市普陀区XX路XXX弄XXX号XXX室房产作为抵押，并办理了房产抵押手续。合同签订后，原告于当日向被告顾军民交付36万元。同时，为涤除上述房产的原抵押，两原告向原抵押权人郭某某支付64万元，共计100万元。另原告通过银行本票的方式，向被告顾军民支付80万元。嗣后，借款到期后，经原告多次催讨被告均未予归还。故诉至法院要求：1、要求被告顾军民、平澄共同归还借款180万元，并按月息1.7%支付自2013年5月15日至2016年4月14日的利息107.1万元；2、如被告顾军明、平澄未按期履行债务，原告对折价或者拍卖所得的房屋(位于上海市普陀区XX路XXX弄XXX号XXX室)价款优先受偿；3、要求被告顾军民、平澄共同支付原告罚息、违约金及其他费用共计12.9万元(按本金180万元为基数，自2013年5月15日至2016年4月14日按罚息每月0.03%计算)；4、要求被告顾军民、平澄支付律师代理费6万元；5、要求被告平乃权对上述款项承担连带责任。被告顾军民辩称，确实向原告借款180万元，原告分三笔支付的，分别为64万元、36万元、80万元，均通过本票支付。2015年10月21日其就此曾向原告出具还款计划，其妻子对该笔借款是清楚的，并办理了房产抵押。当时借款为了其开设的旅行社的资金周转，但利息约定一事未向其妻子说过。其认为原告主张的月息1.7%过高，对利息其一直有异议，要求法院依法处理。被告平澄、平乃权辩称，利息约定月息1.7%过高，且利息起算日应按照其实际收款之日起计算。罚息和违约金不能并用。且本案借款发生时间距今已超过两年诉讼时效。借款中64万元本票交付案外人郭某某，并未交付被告顾军民。原告主张的律师代理费未提供证据予以证实，其亦不予认可。被告平澄同时提出，其知晓被告顾军民挂靠旅游公司承包旅游项目，借款是为了旅行社资金周转，但投资收益并未用于夫妻共同生活，故上述借款不能作为夫妻共同债务，其不应承担共同还款之责。经审理查明，两原告与被告顾军民系朋友关系。被告顾军民、平澄系夫妻，被告平乃权系被告平澄的父亲。被告顾军民系挂靠旅行公司承包经营旅游项目，因其经营的旅游项目需资金周转向原告借款。2013年5月15日，原告鲁茗、潘湘成(抵押权人：甲方)与被告顾军民(借款人：乙方)、平澄、平乃权(抵押人：丙方亦包含被告顾军民)签订房地产抵押借款合同一份，约定被告顾军民向两原告借款180万元，其中原告鲁茗出资80万元，原告潘湘成出资100万元，借款期限6个月，自2013年5月15日起至2013年11月14日止，约定月利率为1.7%。同时，三被告将坐落于上海市XX路XXX弄XXX号XXX室房屋作为偿还借款本金、利息、逾期利息、罚息、违约金、损害赔偿金和诉讼费、保全费、公证费、执行费、律师费、差旅费、抵押财产处置费用等其他费用的抵押担保。三方对违约责任约定如下：(一)借款期限届满，乙方未按合同约定归还借款本金的，借款期限届满的次日起，每逾期一日，乙方应依照未偿还借款本金的0.5%向甲方支付违约金；(二)乙方未按合同约定支付利息的，每逾期一日，乙方应依照合同的借款利率水平加收100%的逾期罚息；(三)乙方未按合同约定归还本金或支付利息的，逾期超过五日，乙方除需归还借款本金、支付利息、罚息、违约金外，还应按照本合同项下借款本金总额的20%向甲方支付赔偿金；(四)若甲方的人数多于一人的，则甲方任意一人的债务未被清偿(包括归还本金和支付利息)，均视为乙方违约。两原告在甲方一栏签字，被告顾军民在乙方一栏签字，被告顾军民、平澄、平乃权在丙方一栏签字，被告平乃权的妻子王佩娟在抵押物共有人一栏签字。2013年5月16日，上述借款合同在上海市东方公证处办理了公证。原告于2013年5月15日通过本票形式交付被告顾军民36万元，于2013年5月21日同样通过本票形式交付被告顾军民80万元。因上述抵押房屋当时存在其他抵押权人郭某某，故原告通过本票形式支付郭某某64万元用以涤除郭某某的抵押权。2013年5月15日，被告顾军民向原告出具收条一份，确认收到原告鲁茗100万元，同年5月21日，被告顾军民再次出具收条一份，确认收到原告陆鲁茗本票80万元。之后，被告顾军民未按约归还借款，经原告多次催讨，2015年10月21日，被告顾军民向原告出具还款协议一份，内容如下：言明共计向原告借款310万元，其中180万元有抵押(即本案借款)，130万元无抵押【详见(2016)沪0114民初4058号】，截止2015年10月30日应付利息161.7万元(其中期间已归还40万元)，现协商决定于2015年11月30日归还本金及利息共计431.7万元。如未能及时归还，愿意承担一切法律责任。被告顾军民在该还款协议上签字确认。之后，被告顾军民仍未按约还款，经原告多次催讨未果。2016年4月1日，原告向本院提起诉讼。查明事实二，上述上海市XX路XXX弄XXX号XXX室房屋登记在被告顾军民、平澄和平乃权名下。2013年5月21日，该房屋根据上述房地产抵押借款合同的约定办理了抵押登记，债权数额为180万元。查明事实三，2016年3月31日，被告顾军民因诈骗罪被江苏省如东县人民法院依法判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金八十万元【详见(2016)苏0623刑初97号刑事判决书】。被告顾军民现在江苏省南京市金陵监狱服刑。上述事实，有有关公证书(含借款合同)、收条、银行转账凭证、还款协议、结婚证、(2016)苏0623刑初97号刑事判决书及当事人庭审笔录等为证，事实清楚、证据确实，本院依法予以认定。本院认为，原告鲁茗与被告顾军民之间借贷法律关系成立。被告顾军民作为借款人，理应按约归还借款，现被告对借款拖欠不还，显属违约，理应承担相应的民事责任。两被告系夫妻，上述债务确实发生在两被告婚姻关系存续期间，且被告平澄对该笔债务协助办理了房屋抵押登记，该笔债务被告顾军民亦确实用于其经营的旅游项目资金周转所需，故该笔债务应当认定为夫妻共同债务，由两被告承担共同还款之责。而原、被告对于借款利息的约定，并不违反国家相关规定，且根据被告顾军民2015年10月21日出具的还款协议，其对上述180万元的利息约定均予以确认，故原告要求被告按月息1.7%自2013年5月15日至2016年4月14日止支付利息107.1万元的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。根据法律规定，出借人与借款人既约定了逾期利息，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息，违约金或者其他费用，也可以一并主张，但应以总计不超过年利率24%为限。现原告已主张被告按月息1.7%支付期内和逾期利息，尚未超出24%的限制规定，故对原告要求被告支付违约金以及2013年5月15日至2016年4月14日的罚息共计12.9万元的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。被告顾军民、平澄、平乃权作为抵押人以其名下的房屋为被告顾军民债务的履行提供抵押担保，所涉房产确已办理了抵押登记，故应对被告顾军民的上述债务承担抵押担保责任。至于原告要求被告平乃权对被告顾军民的债务承担连带责任的主张，于法无据，本院难以支持。被告平澄、平乃权关于本案债务发生时间距今已超过两年诉讼时效的辩解，本院认为，被告顾军民2015年10月21日出具的还款协议系对180万元债务的再次确认，诉讼时效应予重新计算，被告之辩解于法无据，本院难以采信。原告要求被告支付其律师代理费6万元的诉讼请求，因其未向本院提供证据予以证实，被告对此亦不予认可，本院亦不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款、《中华人民共和国担保法》第四十六条、第五十三条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十四条之规定，判决如下：一、被告顾军民、平澄应于本判决生效之日起十日内归还原告鲁茗、潘相成借款人民币1800000元，并支付自2013年5月15日至2016年4月14日止的借款利息人民币1071000元以及违约金、罚息等人民币129000元，共计人民币3000000元；二、被告顾军民、平澄届时不履行上述第(一)项付款义务的，原告鲁茗、潘湘成可以与被告顾军民、平澄、平乃权协议，以坐落于上海市XX路XXX弄XXX号XXX室房产折价，或者申请以拍卖、变卖该房产所得价款优先受偿；上述房产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过上述债权数额的部分归被告顾军民、平澄、平乃权所有，不足部分由被告顾军民、平澄清偿；三、驳回原告鲁茗的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费31280元，由原告鲁茗负担680元，被告顾军民、平澄负担30600元。被告顾军民、平澄负担之款应于本判决生效之日起七日内交付本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  吴红兰人民陪审员  陈 娟人民陪审员  王建良二〇一六年八月二十六日书 记 员  陈莎莎附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算办法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金侯，还应当履行债务。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百一十一条……。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。二、《中华人民共和国担保法》第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿和实现在抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。三、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。四、《最高人民法院关于适用%26lt;中华人民共和国婚姻法%26gt;若干问题的解释》第二十四条债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。