陕西省商洛市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）商中刑一终字第00004号
原公诉机关陕西省丹凤县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴某，女，生于1975年11月7日，汉族，初中文化，江苏省盱眙县人，住该县马坝镇。农民。2012年3月2日因涉嫌交通肇事罪被丹凤县公安局取保候审，同年12月5日经丹凤县人民法院决定对被告人逮捕。现羁押于丹凤县看守所。
辩护人贾清泉，陕西法正平安律师事务所律师。
陕西省丹凤县人民法院审理丹凤县人民检察指控原审被告人吴某犯交通肇事罪一案，于2012年12月7日作出（2012）丹刑初字第00047号刑事判决，以交通肇事罪判处被告人吴某有期徒刑八个月。被告人吴某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭。经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的辩护意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2011年12月7日23时30分许，被告人吴某驾驶A19＊＊＊（临牌）依维柯双排座载货汽车，沿312国道由东向西行驶至1304KM＋894.5M处（丹凤垭岭路段），撞到因故障停靠在路边的豫R89＊**大货车旁的汽车轮胎，汽车轮胎因受撞击将正在车下更换轮胎的大货车车主张某一头部撞伤，张某一后经抢救无效死亡。案发后，被告人吴某未停车检查即驶离事故现场，后在西安中意4S店对肇事车辆进行修理。丹凤县公安局交警大队于2012年3月12日作出的道路交通事故认定书，认定吴某负事故的主要责任；被害人张某一负事故的次要责任。案发后被告人与被害人的家属达成赔偿协议，取得了被害人亲属谅解。据此，原审法院认为，被告人吴某的行为构成交通肇事罪。被告人认罪态度较好，能按照与被害方达成的赔偿协议赔偿因其犯罪行为给被害人所造成的损失，取得被害方的谅解，可酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之规定，判决：被告人吴某犯交通肇事罪，判处有期徒刑八个月。
吴某上诉称，其系初犯，归案后认罪态度好，并积极赔偿被害人亲属经济损失，取得了被害人亲属谅解，而被害人在本案亦有责任，请求二审法院对上诉人从轻处罚，改判其缓刑。
辩护人提出，本案被害人死亡时间存疑、死亡原因未完全排除合理怀疑、证据缺失抢救救治原始病历资料等，加之其他从轻情节，应做出对吴某有利的解释和认定，请求对吴某判处缓刑。
经审理查明，原审判决认定上诉人吴某犯交通肇事罪的犯罪事实清楚、正确。有经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人崔某某（被害人聘用的司机）证言证明，2011年12月7日他和车主张某一（被害人）二人驾驶豫R89＊**大货车从南阳前往成都，当车行驶至丹凤境内垭岭处，车的第三桥左边轮胎没气了，车停下后张某一叫醒他，他二人下车后没有设置啥标志，只是在车前面放了一个工具箱，车开的双闪灯，先将车后的备胎卸下靠在左边四桥外面的轮胎上，然后卸三桥外面没气的轮胎，他和张某一二人蹲在地上正卸三桥轮胎时，不知从哪个方向来了一辆车，只听见“嘭”的一声，他什么都不知道了，也不知道过了多长时间，醒来后发现自己倒在车中间护栏保险杠下面，比原来位置向西移了2米左右，同时张某一也倒在三桥西边距三桥左边1米右，张某一当时头南脚北仰面朝上，靠在四桥外面的备用轮胎被碰地摔在西南方向的路上，距第四桥有2米左右，张某一当时只有呼气声，他旁边还在不停地过车，他怕张某一被车碾了将张某一拖到车的后面，然后电话报警，张某一被拉到医院抢救无效死亡。
2、证人许某某（被告人车上乘客）证言证明，2011年12月上旬他和西安古玩市场的“小孙”一起在河南镇坪进货返回西安时，他们坐了辆从江苏南京前往西安的“依维柯“新车，他坐在副驾驶位置，走到丹凤县城东边一个岭顶附近，车子“颠”了一下，同时也听见“砰”的一声，他往车窗外看了一眼，发现车的右侧有一辆货车，看见一个圆形的东西。当时车上的人都醒了问咋回事，他说大概是把轮胎撞了，司机当时也未停车。过了约20多分钟到丹凤县城东一个加油站，发现车右侧边裙板有缺损、右门下侧的边板有点变形。
3、证人孙某某（被告人车上乘客）证言证明，2011年12月7日晚上7时许，她和“小许”还有一个30多岁的男子在石佛寺玉石城上了一辆去西安的双排座货车，“小许”坐在第一排，车上的驾驶员是一名中年妇女，上车后他们三人闲谝了会，她就睡觉了。不知道过了多长时间听到“咚”的一声她就醒了，她当时有点不清醒就听到谁说车子撞到了一个轮胎，车那时也未停，第二天凌晨四点多到西安市朱雀大街他们下了车。
4、证人朱某某（被告人表兄）证言证明，他系南京泾交货运有限公司送车队驾驶员，专门给西安送车。他于2011年12月6日在依维柯厂提了两辆依维柯货车，一辆是老款双排座货车由他驾驶，另一辆是新款双排货车由他表妹吴某驾驶，他俩一前一后行使。12月7日，在河南镇坪他的车拉了四个人，吴某驾驶的车拉了三个人。12月8日凌晨两点左右到西安中意车辆销售处，他发现吴某驾驶的车的右边第二门子下边裙边、右前车轮的护罩、车厢右前下方护冲垫没有了，右边的铁护栏也凹了进去，他问吴某咋回事，吴说车在312国道离丹凤县城大约十几公里的地方撞了个车轮胎。后在西安中意4S店修了车。
5、证人任某某（陕西中意南京依维柯4S店员工）证言证明，一天下午，南京依维柯厂下面的送车师傅老朱来找他说：“车在停车厂不知道被谁给挂了，让帮忙给修一下”。他见该车的右侧车门防护栏有破损，右轮骨罩不见了，他问配件咋办，朱说下一趟送车时给捎过来，他就回去了。
6、证人罗某某证言证明，他是三桥4S店前台接待服务经理。2011年12月8日上午，他在处理日常业务时，一个叫朱某某的叫他帮忙对一辆受损伤的车估价维修。当时他看到一辆新依维柯右前轮车轮罩缺失、右后门下部裙边装饰板缺失、大箱下沿右前缓冲块缺失、右后门下部及门框右下部凹陷变形、大箱右前部及下护栏受损变形。后来他们对该车进行了维修，但只是修了右后门框凹陷变形部位及拆卸大箱右侧护栏，其他地方因配件未到未修。
7、证人王某某证言证明，他是南京泾交货运有限公司的经理，专门负责南京依维柯商品车送到陕西片区的。2011年11月29日在南京依维柯车场提车处提了两辆双排座货车，12月6日，他交给了朱某某，朱当时还带来他表妹，并说让他表妹也开一辆，我当时也未反对。老朱在回来时说在送车的途中在河南镇坪与一辆面包车发生，他当时也没问是谁开的车。
8、道路交通事故现场勘察记录及照片十张，证实案发现场的具体位置。现场位于312国道1304KM＋894.5M处，系东西向柏油路面，全宽11.5米，视线良好。在路北停着一辆豫R89＊**红色肇事车，车前后未放置警示标志，车左前轮距中线2.5米，车后轮距中线2.5米，右前轮距路沿85CM，右后轮距路沿80CM，距中线50CM处有一轮胎，轮胎距后轮2.2米，在轮胎周围有黑灰色塑料材质的硬塑料碎片53个和一圆形标有IVECO字样的直径为22CM轮胎侧壳及一直径为4CM圆形黑色软橡胶块（已提取）。
9、现场指认笔录，2012年3月2日上午11时许，丹凤县公安局交警大队工作人员同嫌疑人吴某对“1209”肇事现场进行指认，现场位于312国道1304KM＋890M至1304KM＋900M处，该处位于丹凤县城东3KM处的垭岭顶部。
10、车辆勘察记录记载，2011年12月16日，丹凤县公安局交警大队工作人员在丹凤县古城岭大众汽修厂院内对涉嫌交通肇事车辆苏A19＊**（临牌）依维柯欧霸双排座货车进行现场勘察。车辆为一白色依维柯欧霸双排座载货车，车身长为5.8米，宽为2.1米，后箱长为3.1米，车辆为一新车，车辆左侧车体完好，前脸部及挡风玻璃完好无损。车辆右侧缺失：（1）前轮轮罩（2）右后门下裙装饰板（3）车箱下沿板缓冲块。受损部位：（1）右后门下裙边为20厘米×18厘米变形凹陷有修复打磨痕迹；（2）车箱右前部下侧防护栏变形；（3）右车箱下沿板变形；（4）大箱右侧装饰板歪曲变形。
11、提取笔录，丹凤县公安局交警大队工作人员在西安市中意南京依维柯汽车销售服务有限公司提取该公司于2011年12月8日出具的R02011120000164委托单，上注故障描述为（ZY-
HMZXPQ）后门整形喷漆，右侧门整形喷漆，委托单上有朱某某签名；丹凤县公安局交警大队工作人员在西安市三桥中意依维柯销售有限公司提取临牌为苏A19＊**欧霸双排货车右侧大箱护栏及右侧大箱前导流板各一件。
12、丹凤县公安局交警大队交通事故认定书，认定本起事故是由于吴某驾驶机动车未确保安全行驶，肇事后驶离现场；张某一驾驶机动车发生故障时停车不符合规范要求，且未设置警告标志二者共同造成的。吴某违反《中华人民共和国道路交通安全法》第38条之规定；张某一违反《中华人民共和国道路交通安全法》第52条、《陕西省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第39条二项之规定，依据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第92条一款之规定，吴某负事故的主要责任，张某一负事故的次要责任，崔某某无过错责任。
13、商洛市中心医院住院病历记载，2012年12月8日患者张某一入院。6小时前患者张某一被车撞倒，致伤头部，具体受伤机制及经过不详，当时昏迷，叫之不应，伴呕吐，伴双鼻腔出血，小便失禁，无四肢抽搐现象。入院后，经头颅CT复查显示右额颞部硬膜下血肿，双额叶挫裂伤，病变较前明显进展。住院后患者一直处于深度昏迷状态，无发热发冷，呼吸急促，未进饮食，小便失禁。当天对患者进行开颅手术，术后患者双侧瞳孔恢复，直径约3.0mm，对光反射迟钝，病情危重。2012年12月10日患者家属放弃治疗，要求出院。
14、商洛市中心医院断证明书及死亡报告记载，患者张某一被诊断为：1、急性重型内开放性颅脑损伤2、高颅压危象—脑疝形成。患者张某一于2011年12月10日下午6时因中枢性呼吸循环衰竭死亡。
15、赔偿协议、调解笔录、谅解书、领条，证实被告人吴某与张某一的家属就赔偿问题达成赔偿460000元并已履行，取得被害人家属谅解。
16、受案登记表、立案决定书，证实案件的来源情况。
17、被告人的身份证、驾驶证，证实了被告人的基本身份情况及驾驶资格。
18、被告人供述，她是12月6日中午和表哥朱某某在依维柯厂提了两辆依维柯货车，一辆是老款另一辆是新款，都是白色双排座货车，朱某某驾驶老款货车，她驾驶新款货车，他俩一前一后行使。12月7日上午十时许，行驶至镇坪段时，一辆面包车撞了她车的尾部，车的车箱左后角刮了一点漆，停了半个小时后他们私了解决。在镇坪时她的车上了三个去西安的，二男一女。大概晚上11时许，到了她车撞轮胎的那段路，她记得有点下坡距离丹凤县城不远了，当时她在开车，副驾驶上坐了个男的，另外一男一女坐在后排，她看到在公路右边停了一辆大货车，车头和她的方向一样，在这辆货车左侧斜的立靠了两个货胎，没有见人，在她超车时对面来了一辆车在会车的过程中她听见她车右侧和轮胎撞的声音，还听到轮胎弹回来又撞到她车右侧的声音，当时她见周围也没有人，又是个货车轮胎，她的车小自己赔算了，她就没有停车，坐在副驾驶上那个男的问她什么东西撞了，她说是刚才那个轮胎撞了，又走了二、三十分钟在丹凤县城边一个加油站加油中她看见车右侧第二排车门下边的黑色的边板有点破损、车门下边的漆好象刮了点，她未告诉表哥，他们继续前进到陕西中意依维柯4S店，仔细看了她的车，发现车右侧中间护栏凹陷进去了，右侧护栏上方的橡胶黑色护冲垫不见了，她告诉表哥说车在路上撞了个轮胎有点损伤，后来她表哥叫4S店的人给修车。
上述证据，来源合法，内容客观真实，经本院审理予以确认。
本院认为，上诉人吴某违反交通安全法规，在驾驶车辆过程中未尽到安全驾驶义务，造成交通事故，致一人死亡，负事故主要责任，其行为构成交通肇事罪，应予惩处。关于上诉人提出其系初犯，认罪态度好，积极赔偿被害人亲属经济损失，取得了被害人亲属谅解，被害人对案件的发生负有责任，请求改判上诉人缓刑的观点，经查，原审在量刑时已充分考虑到上诉人以上所提从轻情节，原审判处上诉人有期徒刑八个月量刑并无不当，故其上诉理由不能成立，予以驳回。关于辩护人提出因本案被害人死亡时间存疑、死亡原因未完全排除合理怀疑、证据缺失抢救救治原始病历资料，应做出对吴某有利的解释和认定，对吴某判处缓刑的观点，经查，商洛市中心医院的病历及诊断证明证实了被害人张某一发生交通事故后6小时入住商洛市中心医院，入院时被害人已处于病危状态，虽经手术治疗，但仍无法挽回被害人生命，被害人终因颅脑损伤严重，致中枢性呼吸循环衰竭死亡，故被害人的死亡与上诉人的交通肇事行为有直接的因果关系，辩护人的辩解意见不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，定性准确，量刑适当，程序合法，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王战民
审判员 余高奇
审判员 叶 军
二〇一三年二月二十七日
书记员 邓昊宇