贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）黔东民终字第480号
上诉人（原审原告、反诉被告）杨通英，女，……。
被上诉人（原审被告、反诉原告）凯里市湾溪街道岩头村二组。
负责人杨松明，组长。
委托代理人兰银龙，贵州兄弟律师事务所律师。
上诉人杨通英因租赁合同纠纷一案，不服凯里市人民法院（2014）凯民初字第2080号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，2013年7月8日，以凯里市湾溪街道岩头村二组（以下简称“岩头村二组”）（村民代表：姜敏、杨通国、李黔贵）为甲方、杨通英为乙方就倒土场租地事宜签订了一份《集体荒山与农户耕地租用协议书》。内容为：“根据合同法规定，经甲乙双方平等协商达成以下出租协议，双方必须共同遵照执行：一、甲方将垮冲、长冲及岩头村二组所管辖的地段租给乙方经营倒土（禁止倒生活垃圾、填平后不允许乙方出租）。租期为五年，乙方将便道修通开始算（从2013年8月7日至2018年8月7日止）。二、付款方式：1、垮冲、长冲的辖区租金为（捌拾万元整），￥：800000.00元整。2、协议签订后，先付贰万元定金，如有乙方违约加倍赔偿。3、公路修通后，一个星期内一次性付给甲方壹年的租金费捌拾万元整（￥800000.00元），其中包括订金。每年提前2个月交清第二年的租金给甲方，乙方才能经营。4、按甲方指定的账户倒款。三、所有一切办证由乙方执办，甲方不负责一切费用……5、本合同在租赁期内，如遇到国家建设征用，乙方在收到甲方书面通知时，再无条件解除合同，应按实际天数征收乙方租金。余下的金额也按实际的天数返还给乙方，甲方不给予任何赔偿。以上条款双方无条件执行，未尽事宜，由双方协商解决，本合同自签字之日起具有法律效力……。甲方签字姜敏，乙方签字杨通英。并附有凯里市岩头村二组93户村民签名并盖有手印”。协议书签订后，杨通英依约于同年8月15日支付岩头村二组第一年租金80万元，岩头村二组出具的收条内容为：“今收到杨通英付长冲租金捌拾万元整。￥（800000）元整。岩头村二组代表签字如下：杨胜明、赵珍雄、李黔贵、杨松明、杨通国、姜敏”。事后，岩头村二组将租用协议书约定的土地交由杨通英经营倒土场使用。合同履行期间，杨通英按照岩头村二组的要求，在经营的倒土场背面修建堡坎。2013年11月，双方因土地租赁事宜发生纠纷，岩头村二组将通往倒土场的道路堵塞，阻止杨通英使用倒土场。双方在多次协商未果的情况下，杨通英于2014年10月10日提起诉讼，岩头村二组在举证期限内提起反诉。庭审中，因双方当事人意见分歧较大，案经调解未果。另查明：岩头村二组收取第一年的租金后，已按照各户所占的份额分别支付给各农户。同时查明：2013年7月16日，凯里市规划管理局、凯里市国土资源局作出凯规呈（2013）276号《关于龙头河片区凯施二级公路北侧九道河东侧弃土场选址意见的请示》及2013年8月23日，凯里市人民政府作出的凯府专议（2013）258号《市人民政府关于研究鸭塘片区青虎冲等七个弃土场管理有关问题的专题会议纪要》中载明：选址作为弃土场的土地包含有凯里市岩头河村二组跨冲、长冲的土地，且均已明确要求选址土地应先通过土地征收程序。
原审法院认为，合同是平等主体的自然人、法人和其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。《中华人民共和国土地管理法》第四十三条规定：“任何单位和个人进行建设，需要使用土地的，必须依法申请使用国有土地……前款所称依法申请使用的国有土地包括国家所有的土地和国家征收的原属于农民集体所有的土地”。第六十三条规定：“农民集体所有的土地使用权不得出让、转让或者出租用于非农业建设……”。《中华人民共和国合同法》第五十二条规定：“有下列情形之一的，合同无效：……（五）违反法律、行政法规的强制性规定的”。本案杨通英向岩头河村二组租赁位于跨冲、长冲经营倒土场的土地属于集体土地，且未经依法征收，故双方2013年7月8日签订的《集体荒山与农户耕地租用协议》违反了法律的禁止性规定，属于无效协议。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”故杨通英应当将位于岩头河村二组的垮冲坡、长冲坡的集体荒山和土地返还给岩头河村二组。凯里市人民政府在双方签订租用协议时尚未明确诉讼所指的土地可以用于经营倒土场，即便事后凯里市人民政府已予以确认，但杨通英在明知土地需要通过合法征收方能租赁的前提下，仍与岩头河村二组签订租赁协议书；作为集体土地使用权人的岩头河村二组在明知杨通英租用的土地性质仍为集体所有，且是用于经营非农建设的倒土场，仍将土地出租并收取租金，结合本案的证据及诉辩主张来看，导致协议书无效双方当事人均有过错责任。综上所述，岩头河村二组反诉要求杨通英消除危险、防止滑坡、修筑倒土场侧面的挡土墙，因导致协议无效双方均有过错，且协议无效之后，原告应当返还租赁的土地并不能再继续经营，故该诉讼请求不予支持。《中华人民共和国农村土地承包法》第三十二条的规定：“通过家庭承包取得的土地承包经营权可以依法采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转。”第三十三条规定：“土地承包经营权流转应当遵循以下原则……（二）不得改变土地所有权的性质和土地的农业用途……”。故杨通英辩称争议的土地可以出租用于非农建设和双方签订的租用协议有效的辩解意见与法律规定不符，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第六条、第一百三十四条第（四）项，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国土地管理法》第四十三条、第六十三条，《中华人民共和国农村土地承包法》第三十二条、三十三条之规定，判决：一、驳回本诉原告杨通英的诉讼请求；二、反诉原告凯里市湾溪街道岩头村二组与反诉被告杨通英签订的《集体荒山与农户耕地租用协议书》无效；三、反诉被告杨通英在本判决生效之日起十日内将位于反诉原告凯里市湾溪街道岩头河村二组的跨冲坡、长冲坡的集体荒山和耕地返还给反诉原告凯里市湾溪街道岩头村二组；四、驳回反诉原告凯里市湾溪街道岩头村二组的其他诉讼请求。本诉案件受理费120元，反诉案件受理费90元，共计210元，减半收取105元，由反诉被告杨通英负担。
一审判决后，杨通英不服，向本院上诉称：1、一审认定事实清楚，但适用法律错误。一审判决只引用了《土地管理法》第六十三条前半部分，而没有引用后半部分。上诉人与岩头村二组签订土地租赁合同，该地属于凯里市总体规划的范围，虽然我们是超前租赁，但《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第9条的规定，上诉人与岩头村二组签订的合同在2013年7月8日后才开始履行，凯里市人民政府专题会议纪要是在2013年8月23日确定岩头村二组垮冲、长冲建弃土场，是在凯里市法院一审法庭辩论终结前就获批准了，《土地管理法》第六十三条规定是可以出租的，《农村土地承包法》第三十二条、第三十三条的规定土地承包经营权也是可以出租的，也符合《物权法》第一百一十七条关于“用益物权”的规定。2、一审法院先入为主，在本案庭审中就归纳了争议焦点为“合同是否有效、若是无效怎么办”，明显透露了是无效合同并否定了我方引用的法律条款。
被上诉人岩头村二组答辩称：1、一审适用法律正确；2、一审判决客观公正。
二审期间，双方均未提交有新的证据。
本院二审查明的事实与一审相同。
本院认为：1、《中华人民共和国土地管理法》第六十三条规定“农民集体所有的土地的使用权不得出让、转让或者出租用于非农业建设；但是，符合土地利用总体规划并依法取得建设用地的企业，因破产、兼并等情形致使土地使用权依法发生转移的除外”，该条后半段是对“企业已依法取得建设用地并符合土地利用总体规划，在因破产、兼并等情形致使土地使用权发生转移”的例外规定，上诉人杨通英所租用之地并不符合上述情形，土地管理法第六十三条后半段并不适用于本案。《中华人民共和国土地管理法》第四十三条规定“任何单位和个人进行建设，需要使用土地的，必须依法申请使用国有土地”、第四十四条规定“建设占用土地，涉及农用地转为建设用地的，应当办理农用地转用审批手续”。虽然本案所涉及的土地有凯里市政府及相关部门的“凯规呈（2013）276号文件”、“凯府专议（2013）258号会议纪要”等相关文件选址为倒土场，但文件要求必须将所涉土地进行征收变更为国有土地后才能作为倒土场使用。很显然，杨通英与岩头村二组签订的租赁合同均不符合上述规定和要求，违反了《土地管理法》的禁止性规定。一审认定合同无效符合法律规定，故杨通英认为“一审适用法律错误”的上诉理由不能成立。2、因本案被告岩头村二组提出要求确认合同无效的反诉，而且作为合同纠纷案件，依职权审查合同效力也是法院审判职责的范围。针对当事人的诉讼请求和本案争议事项，一审法院对双方争议焦点归纳为“合同是否有效、若是无效怎么办”完全符合本案的客观实际，也符合法院对当事人进行释明的一般原则。故上诉人认为“一审先入为主”的上诉理由不能成立。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费210元，由上诉人杨通英承担。
本判决为终审判决。
审判长 龙集东
审判员 王 莉
审判员 李邦华
二〇一五年七月一日
书记员 李维君