湖南省衡阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）衡中法民三终字第25号
上诉人（原审被告）中航长城大地建工集团广州工程有限公司。
法定代表人韩进战，该公司董事长。
委托代理人韩祥露，该公司股东。
被上诉人（原审原告）刘运禄。
被上诉人（原审被告）廖金保，系中航长城大地建工集团广州工程有限公司耒阳分公司负责人。
上诉人中航长城大地建工集团广州工程有限公司（以下简称大地建工广州公司）因与被上诉人刘运禄、廖金保民间借贷纠纷一案，不服湖南省耒阳市人民法院（2013）耒民三初字第123号民事判决，向本院提起上诉。本院2014年2月11日受理后，依法组成合议庭，于2014年3月11日公开开庭进行了审理。上诉人大地建工广州公司的委托代理人韩祥露、被上诉人刘运禄到庭参加诉讼，被上诉人廖金保经本院传票传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审查明，被告大地建工广州公司为在湖南省耒阳市开展业务，于2011年7月7日经耒阳市工商行政管理局登记，注册成立了中航长城大地建工集团广州工程有限公司耒阳分公司（以下简称大地建工耒阳分公司），被告廖金保为负责人。2012年5月9日，大地建工耒阳分公司因工程急需资金，向原告刘运禄借款。原告刘运禄遂向耒阳市农村信用社贷款80万元，将其中30万元转借给大地建工耒阳分公司。被告廖金保收到借款后，当场向原告刘运禄出具借条，并加盖了大地建工耒阳分公司的印章，约定借款期限一年，没有书面约定利息，仅口头约定由大地建工耒阳分公司及被告廖金保承担原告刘运禄80万元贷款的利息。之后，大地建工耒阳分公司及被告廖金保确实承担了原告刘运禄的80万元贷款利息至2013年3月底止，但到期后，未向原告刘运禄返还借款，经原告催讨无效，从而引起纠纷。
原审认为，借款人应当按照约定的期限返还借款、支付利息。借贷双方对有无约定利率发生争议，又不能证明的，可参照银行同类贷款利率计息。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。该案中，被告廖金保系大地建工耒阳分公司的负责人，其出具的借条加盖了分公司印章，因此，被告廖金保的该次借款行为系职务行为，即大地建工耒阳分公司向原告借款30万元。又由于大地建工耒阳分公司不具有独立承担民事责任的民事权利能力，故应由成立耒阳市分公司的被告大地建工广州公司承担民事责任。原告刘运禄要求被告大地建工广州公司返还借款30万元，符合法律规定，予以支持。原告刘运禄要求被告廖金保共同返还借款，不符合法律规定，不予支持。大地建工耒阳分公司虽未与原告刘运禄书面约定利息，但需为原告承担其他借款的利息，可见，大地建工耒阳分公司未约定可无偿使用该借款，既然未明确约定借款利率，可参照银行同类贷款利率确定本案借款的利率。中国人民银行2011年7月7日公布的一年起贷款基准月利率为5．05‰，因此，被告大地建工广州公司应按此利率自2013年4月1日起向原告支付利息。被告大地建工广州公司关于已与耒阳分公司自动解除合同，该案借款系被告廖金保个人借款的主张，与法律规定不符，不予采纳。根据《中华人民共和国合同法﹥第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院﹤关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第八条第一款的规定，判决：一、被告中航长城大地建工集团广州工程有限公司返还原告刘运禄借款30万元，并按月利率5.05‰自2013年4月l日起支付利息至借款清偿之日止，限本判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告刘运禄的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5800元，减半收取2900元，由被告大地建工广州公司负担。原告已垫付2900元，被告大地建工广州公司应在执行中清偿。
宣判后，原审被告大地建工广州公司不服上述判决，向本院提起上诉称：大地建工耒阳分公司虽系上诉人大地建工广州公司注册成立，但其经营范围并无“借款”内容，本案所涉借款亦未经上诉人同意，所借款项亦未进入大地建工耒阳分公司账户，该借款并非为了分公司的利益，且廖金宝向刘运禄借款时，大地建工耒阳分公司因未缴纳管理费双方的合同已自动解除，廖金保亦表示愿意偿还本案借款，故廖金宝的借款并非职务行为。
被上诉人刘运禄答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。
经审理查明，原审查明事实基本清楚，本院予以确认。另查明，原审判决第一项“被告中航长城大地建工集团广州工程有限公司返还原告刘运禄借款30万元，并按月利率5.05‰自2012年4月l日起支付利息至借款清偿之日止”已经由原审法院于2014年1月2日下了补正裁定为“并按月利率5.05%自2013年4月l曰起支付利息至借款清偿之曰止”。该份补正裁定书已经湖南省耒阳市人民法院以邮寄方式送达上诉人大地建工广州公司。
本院认为，廖金保以大地建工耒阳分公司名义向刘运禄借款30万元并出具借条，双方之间的借款关系依法成立，应受法律保护。廖金保作为大地建工耒阳分公司负责人，并在借条上加盖了大地建工耒阳分公司印章，应认定廖金保的借款行为系职务行为，大地建工耒阳分公司应为本案的实际借款人。因大地建工耒阳分公司是大地建工广州公司分公司依法成立的分公司，并不具备独立法人资格，根据我国《公司法》的相关规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，故大地建工广州公司应依法承担偿还本案借款的民事责任。大地建工耒阳分公司作为大地建工广州公司依法成立的分支机构，无论其经营范围、有无“借款”内容，与大地建工广州公司间的承包合同是否解除，还是对所外所借款项是否进入分公司账户，分公司是否因此获利，均系大地建工广州公司的内部管理问题，刘运禄作为借款相对人，对上述问题并无审查的义务，在大地建工广州公司并无证据证明的情况下，应视为善意的借款相对人，在廖金保以大地建工耒阳分公司负责人的身份向刘运禄借款，并在借据上加盖该公司的印章之时，刘运禄完全有理由相信廖金保的借款行为系职务行为，至于廖金宝在庭审中表示本案借款系其个人借款，愿意负责偿还的自认行为，并不能消除大地建工广州公司应依法承担的法律责任，亦不能对抗刘运禄作为善意借款相对人的合理诉求。大地建工广州公司在承担本案偿还借款的民事责任后，能否向廖金宝主张追偿权可依合同约定另案提起诉讼。故原审判决认定事实清楚，适用法律和实体处理正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5800元，由上诉人中航长城大地建工集团广州工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄志英
审 判 员 严 君
助理审判员 肖琳芳
二〇一四年四月八日
书 记 员 王晓冬
校对责任人：严君打印责任人：王晓冬
附：本案适用的法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭
的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……
。《》第规定：公司可以设立分公司。设立分公司、应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。《》第：企业法人对它的法定代表人和其它工作人员的经营活动，承担民事责任。故杨某某、兴宇公司鼎城分公司的借款及担保行为均系履行职务行为，其民事责任应由兴宇公司承担。即使依照《》第规定：企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的，该合同无效或者超出授权范围的部分无效，债权人和企业法人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任；债权人无过错的，由企业法人承担民事责任。《最高人民法院关于﹤﹥若干问题的意见（试行）》第：不具有法人资格的企业法人的分支机构，以自己的名义对外签订的保证合同，一般应认定无效。但因此产生的财产责任，分支机构如有偿付能力的，应当自行承担；如无偿还能力的，应由企业法人承担。故兴宇公司亦应承担还款责任。
一、秦臻浴场于判决生效后十日内向劳某某归还借款100万元；二、秦某某、茅某、通州二建上海分公司、徐某某对上述第一项给付承担连带共同保证责任。