黑龙江省大庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）庆商终字第57号
上诉人（原审被告）江苏禧跃建设实业有限公司，住所地江苏省南京市栖霞区尧化街道甘家边东108号楼。
法定代表人杨福达，该公司董事长。
委托代理人邓学生，黑龙江海天庆城律师事务所大庆分所律师。
被上诉人（原审原告）杜志国，男，1978年12月1日出生，汉族，大庆市萨尔图区庆冠物资经销处负责人。
委托代理人孙爱民，黑龙江衡平律师事务所律师。
上诉人江苏禧跃建设实业有限公司因与被上诉人杜志国买卖合同纠纷一案，不服大庆市萨尔图区人民法院（2014）萨商初字第28号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人江苏禧跃建设实业有限公司委托代理人邓学生、被上诉人杜志国委托代理人孙爱民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，原告杜志国系大庆市萨尔图区庆冠物资经销处（系个体工商户）业主。2011年9月21日，大庆市萨尔图区庆冠物资经销处与江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司签订《钢材购销合同》，双方约定：供方（大庆市萨尔图区庆冠物资经销处）向需方（江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司）供应钢材；钢材价格锁定遇涨不涨、遇降不降，发货完毕按照实际发生量结算，需方于2011年10月1日前一次性付清货款，逾期不按照约定付款，需方须向供方支付每天总货款的1‰作为违约金。合同签订当日，江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司负责人顾德祥将江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司中国建设银行转账支票一张及自己的身份证复印件一份交给原告杜志国。自2011年9月21日至2011年10月7日，大庆市萨尔图区庆冠物资经销处累计五次向江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司供应钢材，货款总计1884745.86元。江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司负责人顾德祥以现金的方式于2012年5月6日给付货款60万、于2012年5月9日给付货款20万、于2012年5月14日给付货款10万，剩余货款984745.86元一直未给付。原告杜志国诉至法院，要求被告江苏禧跃建设实业有限公司给付货款984745.86元、给付自2011年10月1日至本案第一次开庭之日每日按未给付货款984745.86元的千分之一计算的违约金10万元并承担本案诉讼费用。
另查，2011年8月4日，江苏禧跃建设实业有限公司在大庆日报发布一份《通知》，《通知》内容为：江苏禧跃建设实业有限公司驻黑龙江（江苏禧跃建设实业有限公司）安达分公司不服从总公司管理，不按公司规章制度办事，自公告之日起暂停安达分公司对外一切业务，原负责人顾德祥不得与其它单位或个人发生一切业务，由此所造成的一切损失，由安达分公司原负责人顾德祥承担一切责任和法律后果。2012年7月20日，齐齐哈尔市公安局铁峰分局工作人员对顾德祥进行讯问时，顾德祥承认：江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司公章由马兴国保管，2011年7月份，顾德祥持江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司营业执照在大庆市萨尔图区经五路一刻章的店内刻了一枚江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司的公章，后自己又刻了一枚江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司财务专用章。
齐齐哈尔市公�局铁峰分局刑事侦查大队于2012年7月28日出具一份《情况说明》，该《情况说明》载明：“我大队侦办的顾德祥涉嫌诈骗案件，由于江苏禧跃建设实业有限公司在2011年8月1日前撤销顾德祥一切委托。并决定撤销江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司。顾德祥自安达分公司成立之日起，安达分公司所有的公章全部都在总公司马兴国手里保管。顾德祥本人接触不到公章，在这种情况下，顾德祥在2011年7月份自己私刻了江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司所有的公章。”
2011年3月22日，江苏禧跃建设实业有限公司向安达市工商行政管理局申请设立江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司，江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司负责人为柴玉兰。2011年3月30日，江苏禧跃建设实业有限公司申请将江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司负责人由柴玉兰变更为顾德祥。2012年9月20日�江苏禧跃建设实业有限公司向安达市工商行政管理局申请注销江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司。
另查，原告江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司负责人顾德祥因犯合同诈骗罪于2013年9月29日被黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区人民法院判处有期徒刑十三年、并处罚金人民币20万元。顾德祥不服并提出上诉，黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院于2014年1月22日作出（2013）齐刑二终字第64号刑事裁定书，裁定：驳回上诉，维持原判。该判决已发生法律效力。
原审认为，本案系买卖合同纠纷。江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司与大庆市萨尔图区庆冠物资经销处签订《钢材购销合同》并从大庆市萨尔图区庆冠物资经销处购买了价值1884745.86元的钢材，大庆市萨尔图区庆冠物资经销处与被告江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司之间买卖合同成立。原告杜志国系大庆市萨�图区庆冠物资经销处负责人，原告杜志国作为诉讼主体资格适格。被告江苏禧跃建设实业有限公司向安达市工商行政管理局申请设立江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司并获得核准，江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司不具有法人资格，其民事责任应由公司即被告江苏禧跃建设实业有限公司承担。江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司负责人顾德祥在支付货款90万元后，剩余货款984745.86元一直未予支付。被告江苏禧跃建设实业有限公司应承担给付剩余货款984745.86元的责任。关于被告江苏禧跃建设实业有限公司的辩解意见，本院认为，被告江苏禧跃建设实业有限公司于2011年3月22日向安达市工商行政管理局申请设立江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司，后于2012年9月20日申请注销江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司，本案《钢材购销合同》的签订时间及涉案钢�的供货时间均位于江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司存续期间，且江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司负责人顾德祥在与大庆市萨尔图区庆冠物资经销处签订《钢材购销合同》时出具江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司的银行转账支票，使得原告杜志国有充分理由相信江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司乃交易的相对方；被告江苏禧跃建设实业有限公司称已召开股东会议撤销江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司及顾德祥在江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司的职务及相关授权以及在《大庆日报》发布通知等，但此行为并不等同于公司法规定的注销行为，且被告江苏禧跃建设实业有限公司并未及时向工商行政机关申请进行相应登记；江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司在未经注销之前，依然合法存在。基于以上几点，原告杜志国在与江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司签订合同时，已经基于交易习惯及法律规定尽到了审查义务，故其交易行为没有过错，原告杜志国不承担由此带来的法律后果。被告江苏禧跃建设实业有限公司在明知顾德祥伪造江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司公章的情况下，没有及时向工商行政机关申请注销登记，致原告杜志国基于表见代理相信顾德祥并签订合同，被告江苏禧跃建设实业有限公司对此负有相应责任并应当承担由此带来的法律后果。故对于被告江苏禧跃建设实业有限公司的辩解，本院不予采信。原告杜志国请求被告江苏禧跃建设实业有限公司给付剩余货款984745.86元的诉讼请求事实清楚，证据充分，本院予以支持。对于原告杜志国请求被告江苏禧跃建设实业有限公司给付自2011年10月1日至本案第一次开庭之日每日按未给付货款984745.86元的千分之一计算的违约金10万元的诉讼�求，本院认为，尽管江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司与大庆市萨尔图区庆冠物资经销处在双方签订的《钢材购销合同》中约定了“需方于2011年10月1日前一次性付清，逾期不按照约定付款，需方须向供方支付每天总货款的1‰作为违约金”的相关条款，但本案原告杜志国供货时间持续至2011年10月7日，江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司负责人顾德祥认可此供货行为，可视为双方对买卖合同相关内容进行了实质性变更，原告杜志国并未提交相关证据证实双方在对买卖合同进行实质性变更之后对违约条款有相应约定，故对于原告杜志国此项诉讼请求，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六�四条之规定，判决：一、被告江苏禧跃建设实业有限公司于本判决生效后立即给付原告杜志国钢材款984745.86元。二、驳回原告杜志国其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15947元，由原告杜志国负担2300元，由被告江苏禧跃建设实业有限公司负担13647元。
上诉人江苏禧跃建设实业有限公司上诉称，原审判决认定事实不清，适用法律错误，审判程序违法。理由：一、上诉人与被上诉人之间不存在买卖合同关系，上诉人没有给付被上诉人钢材款的义务，一审法院认定上诉人的安达分公司与被上诉人间存在购销钢材的买卖合同，并基于此判令上诉人承担给付被上诉人钢材款的责任，没有事实及法律依据。二、一审法院审判程序违法。一审法院第一次开庭后，到顾德祥服刑场所调查了解，但是调查材料没有经过庭审质证，上诉人认为一审法院存在程序违法情形，希望二审法院予以纠正。综上，请求二审法院依法撤销大庆市萨尔图区人民法院（2014）萨商初字第28号民事判决，判令上诉人不承担给付被上诉人杜志国984745.86元钢材款的责任，以维护上诉人的合法权益。
被上诉人杜志国辩称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，应予维持。
二审期间上诉人与被上诉人均未提供新的证据。
基于原审期间双方举证质证意见及二审中各方诉辩意见，本院认定的法律事实与原审一致。
本院认为，本案的焦点问题是2011年9月21日顾德祥代表江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司与大庆市萨尔图区庆冠物资经销处签订的《钢材购销合同》的法律责任是否由江苏禧跃建设实业有限公司承担问题。�案上诉人江苏禧跃建设实业有限公司虽然于2011年8月4日在大庆日报发布《通知》：暂停安达分公司对外一切业务，原负责人顾德祥不得与其它单位或个人发生一切业务，由此造成的一切损失，由安达分公司原负责人顾德祥承担一切责任和法律后果。但上诉人并未及时到工商行政管理部门办理申请注销登记，因此种通知方式并不能对抗公司法关于公司注销的有关规定，江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司依然具有存在的合法性。被上诉人杜志国在与江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司签订合同时，顾德祥预留了安达分公司转账支票，至使被上诉人完全有理由相信该公司具有合法的营业资格，为案涉合同的相对方，负责人顾德祥代表的是江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司系职务行为，原审判决该分公司承担违约责任并依据合同法第十四条规定由被上诉人承担�任并无不当。故上诉人该上诉理由不成立。关于上诉人上诉称一审法院审判程序违法的问题。本院认为，黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区人民法院（2013）龙刑初字第137号刑事判决书已经生效，江苏禧跃建设实业有限公司安达分公司负责人顾德祥因犯合同诈骗罪被黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区人民法院判处有期徒刑十三年、并处罚金人民币20万元已是事实，该刑事判决顾德祥侵犯的客体未涉及本案合同及本案被上诉人，故该刑事判决与本案没有关联性，且根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第一款第（四）规定，该生效判决无需举证证明，不影响本案原审的判决结果，故上诉人的该上诉理由不成立，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费13647元，邮寄费128元，由上诉人江苏禧跃建设实业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张智源
审 判 员 徐荣红
代理审判员 李越峰
二〇一五年三月二十五日
书 记 员 李美鸥