江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）通中民终字第1751号
上诉人（原审原告）周久龙。
委托代理人施长松。
被上诉人（原审被告）王质稳。
被上诉人（原审被告）朱国建。
两上诉人委托代理人陈建。
被上诉人（原审被告）福建省升元建筑工程有限公司，住所地福建省福州市罗源县北大路2号。
法定代表人黄新武。
被上诉人（原审被告）季昌余。
上诉人周久龙因与被上诉人王质稳、朱国建、季昌余、福建省升元建筑工程有限公司（以下简称升元公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服如皋市人民法院（2013）皋开民初字第0868号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年8月1日立案受理后，依法组成合议庭并于2014年9月17日公开开庭进行了审理。上诉人周久龙的委托�理人施长松，被上诉人季昌余，被上诉人王质稳、朱国建及其委托代理人陈建到庭参加诉讼。被上诉人升元公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院查明，2011年11月6日，升元公司以如皋万豪臻品项目部的名义与朱国建签订《模板班组承包施工合同》一份，双方约定，由升元公司将位于如皋市城北新区的万豪臻品项目工地16、17、18号楼的框剪结构工程分包给朱国建，合同约定：承包单价按照模板与砼接触面的展开面积42.5元／平方米计算。朱国建承接该向工程后与王质稳合伙进行施工，并将其中的木工工程分包给季昌余，双方按照22元／平方米的单价进行结算。此后，季昌余又将该工程以20元／平方米的单价交给许帮友，并由许帮友召集周久龙等工人一起进行实际施工作业。许帮友不仅与其他工人一起参与劳动�也在向季昌余统一领取劳动报酬后，与其他工人一起进行分配。季昌余、朱国建、王质稳等人均无相应的建筑施工资质。
2012年5月3日，周久龙站在三层楼面上准备接二层的模板上来的过程中不慎摔落。事故发生后，周久龙被送至如皋市人民医院住院治疗，于2012年5月29日出院，出院诊断为腰3、4椎体爆裂性骨折伴不全性瘫痪，左臀部、左足背皮肤软组织挫裂伤，在此住院期间花费医疗费74374.1元。2012年7月2日，周久龙在如皋市人民医院门诊治疗，花费医疗费589.8元。2012年7月4日，周久龙再次入院治疗，其中出院记录载明：“为2月前外伤所致创伤性膈疝”，2012年7月7月行膈疝修补术（花费镇痛泵225元），于2012年7月18日出院，出院诊断为：“膈疝、上消化道出血、胆囊结石、腰椎固定术后”，住院期间花费医疗费20732.68元＋镇痛泵费用225元。2012年7月31日周久龙在如皋市�民医院门诊治疗花费375.2元。事故发生后，朱国建、王质稳垫付83000元的费用。
2013年4月16日，南通大学附属医院司法鉴定所作出司法鉴定意见：被鉴定人周久龙腰4椎体爆裂性骨折至椎管狭窄伴脊髓损伤术后、腰3椎体压缩性骨折、膈肌破裂至膈疝修补术后、多处软组织伤的诊断成立，目前其构成九级伤残。周久龙为此花费检查费373元与鉴定费840元。
另查，周可俊（1940年7月10日生）与钱美兰（1937年9月18日）分别系周久龙的父母，二人共生育三子一女，即周久龙、周久华、周久凤（女）、周久红。
原审认为，公民的生命健康权受法律保护，公民由于过错侵害他人人身造成损害的，应当承担民事赔偿责任。侵害公民造成人身损害的，赔偿义务人应当赔偿医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费。受害人因伤致残的，其因增加�活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。
关于周久龙与季昌余之间的法律关系问题。季昌余以22元／平方米的价格承接工程后又以20元／平方米的单价将交由许帮友、周久龙等工人实际施工，可见季昌余从中存在获利。个人合伙之间一般除具备合伙经营、共同劳动的外观特征外，还应当具有共享收益、共担风险的内涵。许帮友与周久龙等工人一起参与劳动，共同分配是自身劳务的相应对价，并非盈余；许帮友与周久龙等工人内部也没有共担风险的预期和约定，故许帮友、周久龙等工人之间并非合伙关系。证人许帮友除召集工人、某领取工资外也实际参与劳动，其与周久龙均陈述工资为平均分配（按照工作量），周久龙对于20元／平方米的价格也事先知晓，且现有证据亦不能证明许帮友有从其他工人的劳动中获取额外利润，故对朱国建、王质稳、升元建筑公司关于许帮友系周久龙雇主的辩称，不予采信。综上，许帮友等工人以包工的形式与季昌余进行集中议价结算并不改变双方之间系劳务关系的事实。具体到本案中，周久龙系提供劳务者的一方，季昌余系接受劳务的一方。
周久龙从事立模工作，对于从事离地面较高的作业时应具有较高的注意义务，其在施工过程中不注意自身安全，未尽到应有的注意义务，是事故发生的直接原因，故对于损害的发生存在一定的过错。季昌余未能给周久龙施工提供必要的安全保障，也未对周久龙的施工作业进行必要的监督，存在重大过错，应承担赔偿责任。根据双方的过错程度，法院确认对周久龙的合理损失，由季昌余承担80％的赔偿责任，其余损失由周久龙自负。
施工者应当具备相应资质和安全生产条件。升元公司将框剪结构工程发包给没有相应安全生产条件和施工资质的朱国建、王质稳，存在过错。朱国建、王质稳又将该业务部分工程分包给没有施工资质的季昌余，也存在过错。根据共同侵权行为理论，升元公司、朱国建、王质稳对周久龙的损失与季昌余承担连带赔偿责任。
关于周久龙主张的各项损失，结合当事人质证意见和本案现有证据，认定如下：
1、医疗费。周久龙主张医药费97425.29元。周久龙第一次住院花费74374.1元；2012年7月2日花费医疗费589.8元；第二次住院花费医疗费20732.68元＋镇痛泵费用225元；2012年7月31日治疗花费375.2元，合计96296.78元，除第二次住院期�的发生胆宁片42元，与事故无关，应予剔除外，其余96254.78元均有相关病历佐证，予以确认。周久龙在鉴定过程中支出的检查费373元应计入鉴定费中计算。
2、营养费。周久龙主张750元（75天×10元／天），王质稳等人认为其营养期间偏高，只认可住院期间。考虑到周久龙的实际伤情及两次住院的事实，法院认为周久龙的主张并无不当，应予支持。
3、住院伙食补助费。周久龙主张800元，按照18元／天的标准支持40天，为720元。
4、护理费。周久龙主张住院期间需二人护理，出院后一人护理35天，按照护理费60元／天的标准计为6900元。考虑到周久龙的实际伤情及两次住院的事实，法院认为周久龙所主张的护理期间、护理人数以及护理标准，并无不当，应予支持。
5、误工费。周久龙主张139200元（348天×400元／天），王质稳等人对误工工资标准不予认可，认为其误工期间偏长。根据周久龙的伤情并结合司法鉴定报告，酌情支持其误工期间计算至定残之日（2013年3月25日），计为326天。周久龙主张误工工资标准为400元／天，但未能举证证明其最近三年的平均收入状况，参照江苏省2012年土木工程建筑业标准年工资44591元／年的标准计算，故周久龙的误工费应计为39826.48元（44591元／年×326天÷365天）。
6、残疾赔偿金。周久龙主张根据江苏省2012年度城镇居民人均可支配收入29677元的标准计算，但并未举证证明其在事故发生前有在城镇居住、工作或者学习满一年的事实，故对其所主张的城镇标准，不予支持。周久龙构成九级伤残，按照江苏省2013年度农村居民人均纯收入13598元的标准计算残疾赔偿金为54392元（13598元／年×20年×20%）。
7、被扶养人生活费。周久龙主张的父母的被扶养人生活费为5193元（8655元／年×（5年＋7年）÷4被扶养义务人×�疾系数20%），该项主张并无不当，法院照准。该项损失计入残疾赔偿金项目。
8、精神损害抚慰金。周久龙主张精神损害抚慰金10000元。结合事故中各自的过错程度和本案实际，酌情支持7500元。
9、交通费。周久龙主张交通费800元，根据周久龙的治疗所需酌定支持500元。
10、鉴定费。周久龙因伤残鉴定支出检查费373元与鉴定费840元，合计1213元，有票据为证，应予以支持。
综上，周久龙除鉴定费以外的损失核定为：医疗费96254.78元、营养费750元、住院伙食补助费720元、护理费6900元、误工费39826.48元、残疾赔偿金59585元（含被扶养人生活费）、交通费500元，合计204536.26元，由季昌余按80%责任比例赔偿163629元，连同精神损害抚慰金7500元，季昌余共应赔偿171129元，减去已经垫付的83000元，尚应赔偿88129元，由朱国建、王质稳、升元公司承担连带赔偿责任。
原审法院遂依�《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十一条、第十七条第一、二项、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院﹤关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释﹥》第十条、第十一条之规定，判决：一、季昌余赔偿周久龙医药费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、交通费计171129元，扣除朱国建、王质稳已垫付的83000元，尚应赔偿88129元，于判决生效后十日内履行；二、朱国建、王质稳�升元公司对季昌余的上述赔偿义务承担连带赔偿责任；三、驳回周久龙其他诉讼请求。案件受理费1890元，鉴定费1213元，合计3103元，由周久龙负担2183元，由季昌余、朱国建、王质稳、升元公司负担920元。
宣判后，上诉人周久龙不服一审判决，向本院提起上诉称，周久龙系从事木工三十多年的高级木工技师，原审法院亦是按照“土木工程建筑业”标准计算周久龙的误工费，故应当按照城镇居民标准计算周久龙的残疾赔偿金，原审法院按农村居民标准计算周久龙的残疾赔偿金不当。双方系雇佣关系，雇主应当承担严格责任，雇员即便未尽充分注意义务也不应该担责，应当由被上诉人承担全部赔偿责任。请求二审法院撤销一审判决，依法改判。
被上诉人王质稳、朱国建答辩称，周久龙系农村户口，其残疾赔偿金无可以按照城镇标准计算的情形，原审法院对残疾赔偿金�计算并无不当。周久龙在施工过程中未尽安全注意义务，其主观存在过错，原审法院判决其自行承担20%的责任亦无不当。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人季昌余答辩称，对一审判决没有意见，请求二审法院维持原判。
被上诉人升元公司二审中未答辩。
二审中，上诉人周久龙提供了证明一份并申请证人郝某、钱某出庭作证，证明其长期从事木工工作。被上诉人王质稳、朱国建、季昌余质证认为，证明不属于新证据的范畴，不能证明周久龙的残疾赔偿金可以参照城镇标准计算；证人证言仅能证明周久龙曾经从事木工工作，但不能改变周久龙农业户口的性质。被上诉人升元公司未发表质证意见。
本院经审查认为，周久龙提供的证明系在一审判决后形成，可以作为二审过程中的新证据使用，对该证据的真实性、合法性以及与本案的关联性予以确认。证人已经出庭接受当事人的质询，其证言需要结合其他证据予以综合认定。
本院经审理查明，一审法院查明的案件的基本事实属实，本院予以确认。
本院另查明，2014年5月24日，如皋市如城街道钱长村村民委员会出具证明一份，载明：“兹有我村周久龙在2011年3月-2012年5月在本市从事木工立模工作。之前常年在外省市从事木工立模工作，不在村里务农。”如皋市人民政府如城街道办事处在该证明上加盖印章。
根据一审判决以及二审中当事人的诉辩主张，本案的主要争议焦点为：1、周久龙的残疾赔偿金以何种标准计算？2、周久龙是否应当自行承担相应责任？
关于周久龙的残疾赔偿金以何种标准计算的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但若有证据证明受害人长期在城镇居住、工作或者学习的，可以参照城镇居民标准计算。本案周久龙虽系农村居民，但根据证明材料、证人证言以及其在本案中因木工立模而受伤的事实，可以认定其长期从事木工工作而非仅以农村务农为主要收入来源，故其残疾赔偿金可参照城镇居民人均可支配收入的标准计算。原审判决以农村居民人均纯收入计算周久龙的残疾赔偿金不当，应予变更，周久龙的残疾赔偿金应为118708元（29677元／年×20年×20%）。
关于周久龙是否应当自行承担相应责任的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。周久龙作为长期从事木工立模的人员，具有一定的工作经验和安全常识。周久龙在积极作为的动态工作过程中，相对于劳务接受方所提供的静态安全保护措施而言，其更应当注意保护自身的安全。周久龙因未能尽到应有的注意义务而致损害发生，其自身存有过错，可以适当减轻义务人的赔偿责任，应由周久龙自行承担该部分损失的责任，故原审法院确定由周久龙自行承担其损失的20%并无不当。
综上所述，周久龙的部分上诉理由成立，其部分上诉请求应予支持。原审判决部分不当，应予改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持如皋市人民法院（2013）皋开民初字第0868号民事判决第二、三项及诉讼费用负担部分；
二、撤销如皋市人民法院（2013）皋开民初字第0868号民事判决第一项，改判为：季昌余赔偿周久龙医药费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、交通费计222581.8元，扣除朱国建、王质稳已垫付的83000元，尚应赔偿139581.8元，于本判决生效后十日内履行。
二审案件受理费670元，由被上诉人季昌余、朱国建、王质稳、升元公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 秦昌东
代理审判员 卢 丽
代理审判员 郭相领
二〇一四年九月二十四日
书 记 员 陆媛霞
附：《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定的方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回�审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。