福建省龙岩市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）岩刑终字第201号
原公诉机关福建省连城县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）黄某某，女，1964年1月16日出生于福建省连城县，汉族，农民，住连城县。系本案被害人。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）李某乙，男，1965年11月5日出生于福建省连城县，汉族，农民，住连城县。系本案被害人。
诉讼代理人戴永生、华盛南，福建坤朗律师事务所律师。
被上诉人（原审被告人）李某甲，男，1978年6月28日出生于福建省连城县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地：连城县。因涉嫌故意伤害犯罪于2014年2月19日被刑事拘留，同年3月5日被逮捕。2014年5月23日经连城县人民法院决定采取取保候审，现在家。
福建省连城县人民法院审理福建省连城县人民检察院指控原审被告人李某甲犯故意伤害罪暨附带民事诉讼原告人黄某某、李某乙提起附带民事诉讼一案，于2014年5月22日作出（2014）连刑初字第75号刑事附带民事判决。在法定期限内，刑事判决部分没有提出上诉、抗诉，已发生法律效力。附带民事诉讼原告人黄某某、李某乙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，询问上诉人和被上诉人，听取诉讼代理人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判审理查明的事实和证据如下：
一、刑事部分
被害人李某乙、黄某某将房屋的墙脚紧贴在被告人李某甲房屋外墙而砌。2014年1月14日晚，被告人李某甲因担心被害人李某乙家新砌的墙脚在下雨天会对自己家有影响，且多次与被害人李某乙协商未果，遂决定于次日把墙脚挖掉。次日早上8时许，被告人李某甲抬了一把山锄头至被害人李某乙家新砌墙脚处，并持山锄头挖被害人李某乙家新砌的墙脚。此时，被害人黄某某正抬一把山锄头外出做事，在看到被告人李某甲正在挖墙脚后上前制止，并先用手中的山锄朝被告人李某甲打去，但被被告人李某甲用手中山锄挡掉，未致伤被告人李某甲。随后，被告人李某甲持山锄头将被害人黄某某的左腿殴打致伤。被害人李某乙听到被害人黄某某哭喊声后从家中跑出来，看到被害人黄某某被打即冲上前，期间，被告人李某甲持山锄头殴打被害人李某乙致伤。经龙岩市公安局法医鉴定，被害人黄某某的左股骨骨折，损伤程度属轻伤二级，被害人李某乙的损伤程度属轻微伤。案发后，被告人李某甲在现场等候处理，被告人李某甲在连城县公安局新泉派出所接受第一次询问时如实供述自己的犯罪事实。
上述事实，被告人李某甲在一审庭审过程中无异议，且有经庭审举证、质证的连城县公安局出具的立案决定书、户籍证明、到案经过、违法犯罪前科查证经过、证据保全清单；山锄头一把；证人李某丙、李某丁、李某戊、李某己、李某庚的证言；被害人黄某某、李某乙的陈述；被告人李某甲的供述；龙岩市公安局出具的法医学人体损伤程度鉴定书、连城县公安局制作的现场勘验检查工作记录、现场照片等证据证实，足以认定。
二、附带民事诉讼部分
原告人黄某某、李某乙系夫妻关系。2014年1月15日，原告人黄某某、李某乙受伤后均被送至龙岩市第一医院住院治疗。原告人黄某某于2014年2月23日出院，住院治疗40天，2014年3月26日在龙岩市第一医院门诊治疗。原告人李某乙于2014年1月21日出院，住院治疗7天。原告人黄某某个人的损失有：医疗费34847.96元、误工费7970.4元、住院伙食补助费800元、护理费3542.4元、护理物品及租赁用具费1574元、营养费2000元、鉴定费2100元，共计人民币52834.76元。原告人李某乙个人的损失有：医疗费1452.72元、误工费531.36元、住院伙食补助费120元、护理费531.36元，共计人民币2635.44元。原告人黄某某、李某乙共同损失有：交通费245元、救护车费用640元，共计人民币885元。2014年5月21日，被告人李某甲主动提存至法院账户人民币98000元。
原判认定上述事实有原告人提供的户口簿、疾病证明书、龙岩市第一医院入院记录、出院小结、收费票据、住院费用汇总清单、收据、发票、车票、调解笔录、调查笔录、转账凭证等证据予以证实。
原判认为，被告人李某甲故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。案发后，被告人李某甲在现场等候处理，且在接受第一次询问时就如实供述自己的犯罪事实，视为自首，可以从轻或减轻处罚；本案因邻里矛盾引起，被害人对本案的发生存在明显过错，均可对被告人李某甲酌情从轻处罚。被告人李某甲故意伤害原告人黄某某、李某乙，除依法承担刑事责任外，仍应承担民事侵权赔偿责任。原告人黄某某、李某乙未经依法审批且将房屋墙脚紧贴被告人李某甲房屋外墙而砌，是引发本案的直接原因，原告人黄某某、李某乙有明显过错，依法减轻被告人民事侵权赔偿责任，原告人黄某某、李某乙各自承担民事赔偿30%的责任。原告人黄某某于2014年2月23日出院，2014年3月26日在龙岩市第一医院门诊治疗。原告人黄某某于2014年4月15日委托福建正泰司法鉴定中心鉴定，该鉴定中心于2014年4月16日作出鉴定。该鉴定距原告人黄某某2014年3月26日进行门诊治疗的时间才21天。原告人黄某某委托司法鉴定机构鉴定伤残等级、护理期限、后续医疗费，系未遵循鉴定应在伤及并发症经治疗达到临床治疗终结或状态稳定后进行的鉴定原则，属鉴定时机不适时。对于出院后的护理费主张应按护理期限及护理依赖程度来认定，原告人黄某某未能提供护理依赖程度的依据。对于出院后的继续治疗费用，在实际费用发生时，另行主张。因此，原告人黄某某提供的福建正泰司法鉴定中心出具的正泰司鉴（2014）法临鉴字第393号《司法鉴定意见书》及《说明函》，不作为定案依据使用。原告人黄某某主张残疾赔偿金、出院后的护理费及后续治疗费的请求，属证据不充分，依法予以驳回，原告人黄某某可在鉴定时机适时后，予以司法鉴定残疾程度和护理依赖程度，对损失可另行主张。依照相关法律、法规的规定，作出判决：一、被告人李某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。二、对本案的作案工具山锄一把予以没收。三、被告人李某甲应于判决生效之日一次性赔偿原告人黄某某医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、护理物品及租赁用具费、营养费、鉴定费，共计人民币36984.33元。四、被告人李某甲应于判决生效之日一次性赔偿原告人李某乙医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费，共计人民币1844.8元。五、被告人李某甲应于判决生效之日一次性赔偿原告人黄某某、李某乙交通费、救护车费用，共计人民币619.5元。六、驳回原告人黄某某、李某乙其他诉讼请求。
上诉人黄某某、李某乙上诉及诉讼代理人认为，第一、上诉人黄某某事发后3个月进行伤残等级鉴定程序合法，且被告方没有申请重新鉴定，鉴定结论可以作为证据使用，应对黄某某的残疾赔偿金、后续治疗费用、护理费予以支持。第二、上诉人的砌墙脚行为并不必然导致本案的发生，上诉人违建与原审被告人在原告人停工后强行挖墙脚并打伤上前制止的两原告人，没有法律上的直接因果关系，两上诉人不存在过错，无需自行承担部分责任。综上，请求二审法院支持上诉人在一审中的诉讼请求，即要求李某甲赔偿上诉人人民币97671.8元，其中：（1）黄某某医疗费34847.96元、后续治疗费7000元、残疾赔偿金19934.4元、误工费7970.4元、住院伙食补助费800元、护理费14169.6元、鉴定费2100元、护理用品及用具费1574元、营养费4000元；（2）李某乙医疗费1452.72元、误工费531.36元、住院伙食补助费120元、护理费531.36元、营养费1000元；（3）交通费1000元、救护车费640元。
经审理查明，原判认定李某甲的犯罪行为给上诉人黄某某、李某乙造成经济损失的事实清楚，据以认定的证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，证据间能相互印证，可以作为本案的定案依据，本院予以确认。
另查明，上诉人黄某某构成交通事故十级伤残，建议予以护理期限120日，后续医疗费用约需人民币柒仟元，有经原审庭审举证、质证的福建正泰司法鉴定中心出具的正泰司鉴（2014）法临鉴字第393号司法鉴定书予以证实。
本院认为，被上诉人李某甲故意伤害的犯罪行为给上诉人黄某某、李某乙造成的经济损失依法应予赔偿。本案上诉人黄某某、李某乙未经审批紧贴李某甲房屋外墙砌墙脚，且发生纠纷时上诉人黄某某先行动手打李某甲，引发本案的发生，具有一定的过错，原审判决两上诉人自行承担30%的民事责任并无不当。本案案发时间是2014年1月15日，上诉人黄某某于2014年2月23日出院，2014年4月15日委托福建正泰司法鉴定中心对伤残等级、护理期限、后续医疗费进行鉴定，鉴定结论可作为认定赔偿的依据。上诉人黄某某的经济损失为：医疗费34847.96元，误工费7970.4元，住院伙食补助费800元，护理物品及租赁用具费1574元，营养费2000元，鉴定费2100元，残疾赔偿金19934.4元，后续治疗费7000元，护理费14169.6元，共计人民币90396.36元，被上诉人李某甲承担70%，即63277.45元。上诉人黄某某、李某乙的部分上诉理由和诉讼代理人的部分意见成立，予以采纳。原判审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十四条、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第六条第一款、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持连城县人民法院的（2014）连刑初字第75号刑事附带民事判决中的第一、二、四、五、六项的判决，即一、被告人李某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年；二、对本案的作案工具山锄一把予以没收；四、被告人李某甲应于判决生效之日一次性赔偿原告人李某乙医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费，共计人民币1844.8元；五、被告人李某甲应于判决生效之日一次性赔偿原告人黄某某、李某乙交通费、救护车费用，共计人民币619.5元；六、驳回原告人黄某某、李某乙其他诉讼请求。
二、撤销连城县人民法院的（2014）连刑初字第75号刑事附带民事判决中的第三项的判决，即三、被告人李某甲应于判决生效之日一次性赔偿原告人黄某某医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、护理物品及租赁用具费、营养费、鉴定费，共计人民币36984.33元。
三、被上诉人（原审被告人）李某甲应赔偿上诉人黄某某各项损失人民币63277.45元。（限判决生效之日起五日内付清）
本判决为终审判决。
审判长 曾庆泉
审判员 谢林昌
审判员 苏素芬
二〇一四年九月二十八日
书记员 洪 奕