广东省江门市江海区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）江海法劳初字第110号
原告：陈志端，男，1988年3月14日出生，汉族，住广东省江门市蓬江区。
委托代理人：张兆奇，广东锟翔律师事务所律师，特别授权代理。
被告：金羚电器有限公司，住所地：广东省江门市江海区云沁路15号。
法定代表人：ALDOFUMAGALLI。
委托代理人：杨健强，广东中权律师事务所律师，一般授权代理。
原告陈志端诉被告金羚电器有限公司（以下简称金羚公司）劳动合同纠纷一案，本院于2013年4月3日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。后因案情复杂，本院依法转为普通程序组成合议庭，于2013年8月5日公开开庭进行了审理。原告陈志端的委托代理人张兆奇，被告金羚公司的委托代理人杨健强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2008年3月1日，原告入职被告处工作。2013年1月10日，被告以原告旷工4天为由违法解除双方的劳动合同。另，原告每月延时加班36小时，日工资63元。原告在被告处月平均工资为2300元。因被告违法解除双方的劳动合同，原告申请仲裁提出诉求；但仲裁机构却违法认定事实，错误适用法律，做出既不合法，又不合理的裁决。为了维护原告的合法权益，特诉之贵院，请求法院判令被告支付：一、违法解除劳动合同的经济赔偿金13800元（2300元／月×6月）；二、4个月（每月950元）违约金3800元；三、2013年1月1日至10日期间的工资305元；四、2008年4月至2012年12月共56个月加班工资15876元（63÷8×36×56）；五、本案诉讼费。
原告对其所诉称的事实在举证期限内提供如下证据予以证明：
1、身份证和机读资料，证明原、被告主体资格。
2、仲裁裁决书和送达证明，证明本案经过劳动争议仲裁，符合起诉条件。
3、劳动合同书，证明双方劳动关系和双方权利义务关系的约定。合同约定被告因生产经营需要调整原告的工作岗位必须经过双方协商一致，另外还约定变更劳动合同的内容必须书面形式通知对方。就是说劳动合同的任何变更都需要经过双方协商一致，并办理相关手续。
4、人员参保历史查询，证明劳动关系和参保情况。
5、银行明细，证明解除劳动关系前12个月的平均工资。
6、解除劳动合同通知书、关于催促到岗的通知、邮政快递单和查询单，证明原告在2013年1月14日才收到解除劳动合同通知书，解除劳动合同通知书及关于催促到岗通知是同一天收到的，被告违法解除双方劳动合同。
7、2011年修订的金羚电器有限公司员工奖惩制度（复印件）和金羚员工手册，是被告在劳动仲裁提供的版本，证明被告在仲裁委提供的规章制度内容与其在法院提供的奖惩制度不一样。被告发给原告的员工手册规定连续旷工15天才可单方解除劳动合同。
8、通知和手写的考勤记录、车间公布的电子邮件复印件，综合证明了原告在2013年1月3日到1月10日原告按照公司行政部有关人员的要求在旧厂劳动合同约定的工作地点一直上班，并不存在旷工。且公司同意原告以手写的方式来记录考勤记录。电子邮件是被告人力资源部员工发的电子邮件。
9、仲裁裁决书，证明韦杨荣与原告情况一样，也是以旷工4天被开除，但韦杨荣的赔偿金已经得到支持，被告属无故解除劳动关系，该仲裁裁决书已经生效。
被告辩称：一、原仲裁裁决认定事实清楚，适用法律正确，请法院予以支持；二、被告无故旷工，严重违反用人单位的规章制度，被告根据劳动合同法的规定解除劳动合同关系合理合法，原告要求支付经济赔偿金和违约金没有法律和事实依据；三、被告并没有拖欠原告工资；四、没有拖欠原告的加班工资。
被告对其所辩称的事实在举证期限内提供如下证据予以证明：
1、劳动合同书，证明原告与被告签订劳动合同。
2、催岗通知书，证明被告向原告发出催促上岗通知及通知的具体内容。
3、解除劳动合同通知书，证明被告向原告发出解除劳动合同通知及通知的具体内容。
4、《公证书》，证明公证期间的现场情况。
5、2012年12月19日、2012年12月24日、2012年12月25日贴出公告，证明被告于2012年12月19日、2012年12月24日、2012年12月25日贴出公告，告知全体员工有关搬迁新厂后的交通、食堂、宿舍、人身意外险等公司福利配套措施。
6、2013年1月5日贴出的公告，证明被告于2012年1月5日再次发出公告及公告的内容。
7、《员工奖惩制度》，证明被告制定的员工奖惩制度内容及对旷工认定及处理的规定。
8、部分员工参与培训签到表及相关培训资料，证明被告对员工进行培训，培训内容包括员工奖惩制度。
9、支付2013年1月1日至2013年1月6日工资的凭证，证明被告已支付2013年1月1日至2013年1月6日的工资。
10、支付年休假工资的凭证，证明被告已支付2011年、2012年的年休假工资差额。
11、2008年12月27日的协商会议记录及签到表、2011年3月15日的协商会议记录及签到表，证明被告制订奖惩制度经过法定程序，该制度合法有效。
12、工资单（2011年1月至2012年12月工资台帐），证明本系列案原告的工资发放情况、工资数额及工资发放项目。
13、沟通函，证明被告在解除劳动合同时已发函通知工会。
根据本案当事人提供的证据和对当事人提供证据的认证，本院审理查明如下事实：
原告陈志端于2008年3月1日进入被告单位工作，2012年2月21日，原、被告双方签订一份期限从2012年4月1日起至2013年3月30日的劳动合同，约定工作地点为公司内（当时公司地址是江门市江海区江翠路162号），工资计算方式为正常工作时间工资950元＋绩效奖金。在具体发放工资时，被告将正常工作时间工资950元分为两项，一项为固定工资，一项为浮动工资奖金。2008年12月27日，被告依法制订了《金羚电器有限公司员工奖惩制度》，原告参加了学习，该制度于2011年3月进行了修订，其中关于严重违反规章制度的情形“连续旷工三天”的规定没有改变。2012年11月14日，被告位于江门市江海区云沁路15号的新厂举办了落成典礼，2012年12月19日，被告发出“公司乔迁事宜”的通知，将有关的交通、食堂、宿舍定出方案，并开始逐步搬迁到新厂，因有部分员工未统一到新厂上班，被告于2013年1月5日贴出公告，告知各员工于2013年1月7日（星期一）起到新厂上班，如有困难，需办理请假手续，没有办理请假手续又不到新厂上班的，将按公司制度做自动离职处理。2013年1月9日，被告张贴发出“关于催促到岗通知”（含附表），催促附表中的员工（有原告的名字）即日起到公司新厂地址上班。2013年1月10日，被告向2013年1月9日经催促到岗而实际未到新厂址上班的员工发出“解除劳动合同通知书”，通知本案原告因其自2013年1月7日起至今未到新厂上班已连续旷工4天，已严重违反公司规章制度，公司决定从即日起解除与其的劳动关系。但原告自2013年1月的3日、5日、7日、8日、9日、10日有到旧厂址签到而未到新厂上班。被告将2013年1月2日调为休息，将2013年1月5日和6日休息日调为正常上班。原告在2012年7月至2012年12月的出勤工时分别为：156小时、245.52小时、178.48小时、166.48小时、234.8小时、239.04小时；原告在2011年1月至2012年12月每月已得到的加班费分别为：429.35元、17.29元、44.69元、2.83元、270.54元、240.72元、354.72元、156.74元、35.7元、137.23元、189.18元、239.79元、0元、95.13元、487.79元、105.88元、0元、0元、251.49元、1042.86元、234.89元、225.2元、990.62元、998.16元，合共6550.8元。原告收到被告发出的“解除劳动合同通知书”后，不服被告解除劳动关系的决定，遂向江门市江海区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被申请人（被告）支付：一、经济赔偿金13800元（2300元／月×6月）；二、4个月工资（每月950元）违约金3800元；三、2013年1月1日至10日期间的工资305元；四、2008年4月至2012年12月共56个月加班工资158767元（63÷8×36×56）。仲裁期间被告支付了2013年1月的工资174.71元给原告。该仲裁委员会于2013年3月21日作出江海劳人仲案字（2013）214号仲裁裁决书，裁决：“一、被申请人金羚电器有限公司在本裁决生效后五日内向申请人陈志端一次性支付2013年1月1日至6日期间的工资262.07元；二、驳回申请人陈志端其余诉求”。该仲裁裁决送达被告后，尚未生效，被告便依该裁决补充支付了87.36元给原告。但原告不服仲裁裁决，遂诉至本院。
本院认为，本案涉及原、被告间劳动合同的法律关系。双方均应依法自觉履行法律、法规及合同约定的义务。对本案双方争议的问题具体分析如下：
一、关于被告是否违法解除劳动合同的问题。
工作地点的变更是在同一个行政区域内，而且被告对工作地点变更制订了交通、食堂、宿舍、人身意外险等公司福利配套措施，减少了因工作地点变更给原告造成的影响。根据省人社、经信、住建、外经贸、地税联合下发的粤人社发（2013）189号《关于妥善解决当前劳资纠纷重点问题的通知》中第一个问题“关于理顺企业转型升级劳动关系问题”的第3点“规范企业与员工劳动合同履约行为”中的规定“……企业在本市行政区域内搬迁变更工作地点的，如职工上下班可乘坐本市公共交通工具，或企业提供交通补贴，免费交通工具接送等便利条件，职工生活未造成明显影响的，劳动合同继续履行。……”，故该工作地点的变更不视为《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项的重大情形变化的情况，就算合同某些内容的变更也应到新厂协商解决，而不是通过旷工来解决。被告于2008年底制订的《金羚电器有限公司员工奖惩制度》有经公司各个层次的代表参加，也包括工会的代表，虽然被告未能提交该制度公布的证据，但从员工有参加学习该制度的情况反映，应采信被告已将该制度公布，故其制订的程序是合法有效的，虽然该2008年的制度经过2011年修订，被告也未能提交修订后员工学习修订的新制度的证据，但该制度的修订也是经过公司各个层次的代表参加而修订的，而且其中关于连续旷工三天公司可无偿解除劳动合同的规定并没有变更。即使员工未参加2011年修订的制度学习而参加了2008年的制度学习，也应视为该员工知晓连续旷工三天的后果。原告经催促到岗而未前往新厂上班，应视为劳动者旷工，被告解除与其签订的劳动合同是符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项规定的情况，是合法解除劳动合同，被告无需支付赔偿金给原告，故原告请求被告支付违法解除劳动合同赔偿金，缺乏理据，本院不予支持。
二、关于被告是否应该支付违约金给原告及其数额的问题。
由上述的分析可知，被告是合法解除劳动合同，不存在违约的情况，所以原告诉请被告支付未履行劳动合同月份部分的违约工资没有事实和法律依据。
三、关于被告是否拖欠原告2013年1月1日至10日的工资的问题。
2013年1月1日为法定节假日，当月2日调为休息，当月5日和6日调为上班，当月7日为被告公告必须到新厂上班的日期，但未见原告到新厂上班。故2013年1月原告在旧厂报到上班的时间只有2日，根据双方签订的劳动合同及被告提交的原告的工资台账，双方约定的正常工作时间工资为950元，因该2日原告只报到上班并没有工作，其绩效奖金应为0，但原告报到上班没工作是因被告没有安排其在旧厂工作所致，也属于正常上班，被告给予原告的工资就不能低于本市的最低工资标准计付正常工作时间工资给原告，所以被告应按950元／月的工资标准计算工资给原告，故原告该2日加上1月1日为法定带薪节假日共同3日的工资应为131.03元（950÷21.75×3=131.03），该款被告已支付174.71元给了原告，故本院对原告的该项请求不予支持。
四、关于被告是否拖欠原告延时加班工资及其数额的问题。
根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”以及《广东省工资支付条例》第十六条第一款“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年”，被告已提交了原告近二年的工资台帐，未能提交二年以前的工资台帐依法没有过错，原告如需请求二年以前的加班工资，必须举证证明原告两年前存在加班的事实及被告仍掌握原告二年前存在加班事实的证据，但原告并无2011年以前存在加班事实的证据，也没有证据证明被告仍掌握有原告二年前存在加班事实的证据，因此，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，原告应对二年前存在拖欠原告加班费的事实承担举证不能的不利后果，故本院不确认被告在2011年以前存在拖欠原告加班费的事实。2011年和2012年被告是否存在拖欠原告的加班费问题。根据双方劳动合同的约定，原告每月正常工作时间工资为950元，根据劳社部发（2008）3号《关于职工全年月平均工时作间和工资折算问题的通知》规定，月计薪天数为21.75天；月工作日为20.83天／月。所以原告在正常工作时间的小时工资为5.46元（950÷21.75÷8=5.46）。原告在2011年7月至2012年12月的每月延时加班时间（月实际出勤时数减去月正常工作时间20.83×8）分别为0小时、78.88小时、11.84小时、0小时、68.16小时、72.4小时。原告在2011年1月至6月每月延时加班时间因被告没有提供相关证据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，被告应承担不利后果，故本院确认与原告所说的每月延时加班时数为36小时。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”和广东省关于适用《劳动争议调解仲裁法》、《劳动合同法》若干问题的指导意见第二十八条“劳动者加班工资计算基数为正常工作时间工资。用人单位与劳动者约定奖金、津贴、补贴等项目不属于正常工作时间工资的，从其约定。但约定的正常工作时间工资低于当地最低工资标准的除外”的规定，故原告在2011年1月至2012年12月应得的延时加班费为（小时工资×加班时数×150％）7201.30元【5.46×36×150％×18＋5.46×（0＋78.88＋11.84＋0＋68.16＋72.4）×150％=7201.3】。可见，原告2011年1月至2012年12月已从被告处得到的加班费6550.8元不足原告诉请应得到的加班费7201.30元，差额为650.5元，故此，被告仍要支付给原告650.5元的加班费，所以原告的该项请求本院仅支持650.5元的加班费。
综上所述，原告诉请被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金证据不足，本院不予支持；诉请被告支付未履行劳动合同月份部分的违约工资没有事实和法律依据，本院也不予支持；诉请被告支付2013年1月1日至10日的工资，本院也不予支持，该款被告多支付了43.68元（174.71-131.03=43.68）；诉请被告支付拖欠的延时加班工资本院仅支持650.5元的加班费，扣除被告多支付的43.68元和仲裁裁决后被告依该裁决补充支付的87.36元，实际被告还要支付519.46元（650.5-43.68-87.36=519.46）给原告。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项、第四十条第（三）项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告金羚电器有限公司在本判决发生法律效力后10日内向原告陈志端一次性支付延时加班工资519.46元；
二、驳回原告陈志端的其它诉讼请求。
如果被告未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。
本案案件受理费10元，由原告负担8元，被告负担2元。原告预交的诉讼费不作退回，待本判决发生法律效力之日起10日内由被告迳付2元给原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。
审 判 长 佘夏明
代理审判员 谢颖翔
人民陪审员 莫根泉
二〇一三年八月三十日
书 记 员 刘庆波
书 记 员 周叶翠
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