湖北省武汉市东西湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂东西湖民初字第00221号
原告暨被告武汉某某物流有限公司。
法定代表人邓某某，董事长。
委托代理人郭某，湖北某某律师事务所律师。
委托代理人祁某某，湖北某某律师事务所律师。
被告暨原告金某某。
委托代理人吕某某，湖北某某律师事务所律师。
委托代理人翁某，湖北某某律师事务所律师。
武汉某某物流有限公司与金某某均不服武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会作出的东劳人仲裁字（2015）第13号仲裁裁决，分别诉至法院，本院分别立案后合并审理，由审判员殷璇独任审判，于2015年3月11日公开开庭进行了审理。某某公司的委托代理人郭某，金某某的委托代理人翁某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
某某公司诉称，金某某的工伤待遇应当从社保机构承担，不应由我公司承担。武汉市汉某某汽运一公司为金某某的工作单位，一直在为其缴纳社会保险（包括工伤保险），在他们双方没有终止社保关系的情况下，我公司无法给金某某缴纳社会保险，金某某发生工伤后应当由社保机构承担赔偿责任，即应由为其缴纳社保费的单位武汉市汉某某汽运一公司向社保机构为其申请领取，而不是由我公司承担赔偿责任。金某某的工伤系第三人侵权所致，应先索取民事赔偿。金某某的工伤系武汉某某集团汉阳钢厂琴台钢材市场货场（以下简称货场）侵权所致，依据《湖北省工伤保险实施办法》的相关规定，金某某应先向货场索取民事赔偿，不足部分才由我公司补足。即使我公司承担工伤赔偿责任，但相应赔偿项目也不符合法律规定。我公司无需承担金某某第二次住院产生的相关费用。金某某第二次住院未提供相应证据证实与工伤有关，故第二次住院对应的住院费、住院伙食补助费、护理费均不应该由我公司承担；我公司无需承担辅助器具费。根据《工伤保险条例》的规定，工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫正器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。本案中，劳动能力鉴定委员会并未确认金某某需要安装辅助器具，因此我公司无需承担该费用；我公司无需承担停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》及《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》的规定，金某某的停工留薪期应由单位或者劳动能力鉴定委员会予以确认，在没有相关部门确认的情况下，我公司无需支付其停工留薪期工资。同时，金某某于2011年7月5日受伤，而2012年1月18日其达到法定退休年龄，与我公司劳动关系终止，即使我公司承担停工留薪期工资，最多只能从2011年7月5日至2012年1月18日止共计6个月，达到法定退休年龄后则无停工留薪期，就谈不上停工留薪期工资了，综上，我公司不服仲裁裁决，诉至法院，请求判令：某某公司不予向金某某支付医疗费4，053元、辅助器具费418元、住院伙食补助费710元、停工留薪期工资16，775元、护理费2，450元、一次性伤残补助金26，775元、一次性工伤医疗补助金21，585.80元、工伤体检费916元。
金某某辩称，某某公司应向我支付工伤保险待遇、辅助器具费、停工留薪期工资、第二次住院费。因为我受伤时与某某公司存在劳动关系，我是为某某公司工作时发生工伤，某某公司未为我缴纳社保，应该由某某公司承担工伤保险责任；我所受伤为工伤，无论我所受伤是否是由第三人所致，我均可以提起工伤赔偿；我第二次住院是因为我工伤恶化所导致的，除了第一次住院存在的伤情外，又有其他恶化症状，这显然与工伤有关，某某公司在我第二次住院派人看护，与某某公司不应支付第二次医疗费的观点相矛盾；辅助器具是帮助我身体恢复的，所以某某公司应该支付辅助器具费用。我的伤情根据相关法律规定，应该有9个月的停工留薪期，我虽然是2012年1月18日达到特殊工种的退休年龄，但是4月才办理退休金，所以与某某公司支付停工留薪工资的时间不矛盾，某某公司应支付9个月的停工留薪工资。故请求驳回某某公司的全部诉讼请求。
金某某诉称，2009年12月，我进入某某公司工作，任货车司机驾驶员一职，入职时工资为3，000元／月，此后每年涨50元。2011年7月5日下午6时左右，我在帮忙落吊车上的螺纹钢时被滑落的螺纹钢压伤，受伤后被送入武汉市某某医院住院治疗30天，后于2011年8月25日进入武汉市某某医院继续住院治疗44天，我的伤情主要被诊断为：左股骨干骨折等，我受伤的事实经武汉市东西湖区人力资源和社会保障局依法认定为工伤，经湖北省劳动能力鉴定委员会审定为九级伤残。因某某公司未给我缴纳工伤保险等各项社保，根据相关法律规定，应由某某公司承担工伤保险责任。我不服仲裁裁决，诉至法院，请求判令：1、解除金某某与某某公司之间的劳动关系；2、某某公司支付医疗费4，584.43元，辅助器具费823元，住院伙食补助费1，110元（50元×74天），停工留薪期工资27，900元（9月×3，100元），住院期间护理费5，920元（74天×80元），一次性伤残补助金34，100元（11月×3，100元），一次性工伤医疗补助金26，217元（10月×2，621.70元），工伤体检费916元，以上共计101，570.43元。
某某公司辩称，武汉市汉某某汽运一公司作为金某某的工作单位一直在为其缴纳社会保险，在他们双方没有终止社保关系的情况下，我公司无法给金某某缴纳社保，也无法为其办理工伤保险，这是政策性的原因造成的，而非我公司主观上不愿意为金某某缴纳社保，故其发生工伤应当由社保机构承担赔偿责任，即应由为其缴纳社保费的单位武汉市汉某某汽运一公司向社保机构为其申请领取，而不是由我公司承担赔偿责任。即使我公司需承担工伤保险责任，我公司无需支付医疗费、伙食补助费、住院期间护理费，因为金某某第二次住院是否是因其2011年7月5日受伤造成，我公司不得而知，而且我公司还为金某某垫付了第二次住院的住院费12，000元、伙食补助费400元、护理费3，000元，上述费用应予以扣除；另根据《工伤保险条例》的规定，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付，即我公司是否需全额承担医疗费用，需要金某某进行举证，否则，其应承担举证不能的后果。我公司无需向金某某支付辅助器具费823元，因为根据《工伤保险条例》的规定，工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。现劳动能力鉴定委员会并未确认金某某需要安装辅助器具，因此，我公司无需承担该费用；我公司还无需支付停工留薪期工资27，900元，因为根据《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》的相关规定，金某某的停工留薪期应由单位或劳动能力鉴定委员会予以确认，在没有相关部门确认的情况下，其该项主张没有事实法律依据。同时，金某某2012年1月18日达到法定退休年龄，则与我公司劳动关系终止，故即使我公司需承担停工留薪期工资，最多只能从2011年7月5日起至2012年1月18日止共计6个月，达到法定退休年龄后则无停工留薪期，就谈不上停工留薪期工资了；我公司还无需支付一次性伤残补助金34，100元、一次性工伤医疗补助金26，217元。因金某某已于2012年4月开始领取退休养老金，因此，其一次性医疗补助金的计算依据应按武汉市东西湖区2011年度职工月平均工资的标准来计算，另金某某2010年8月至2011年7月期间的平均工资为2，975元，而非3，100元；我公司亦无需支付工伤体检费916元。我公司除向金某某支付29，925.58元外，还就治疗事宜借给了其10，000元，以上款项应予以相应扣除。故请求驳回金某某的全部诉讼请求。
某某公司为支持其诉、辩称意见，在举证期限内向本院提交如下证据材料：
证据一：东劳人仲裁字（2015）第13号仲裁裁决书、东劳人仲裁字（2012）第180号仲裁裁决书、（2012）鄂东西湖民初字第00863号民事判决书、（2012）武汉中民商终字第01135号民事判决书，证明武汉市汉某某汽运一公司作为金某某的工作单位一直在为金某某缴纳社会保险，致使某某公司无法为其办理工伤保险，某某公司不应承担工伤赔偿责任；金某某2010年8月至2011年7月期间的月平均工资为2，975元；金某某已于2012年4月办理了正式的退休手续并每月领取退休养老金，某某公司无需向金某某支付一次性伤残补助金26，775元、一次性工伤医疗补助金21，585.80元；本案经过前置程序；
证据二、湖北省医疗单位住院医疗收费收据，证明金某某2011年7月5日至8月4日期间的住院治疗费50，439.80元由某某公司先行垫付，应在相关款项中予以扣除；
证据三、借条、签约单，证明金某某在2011年9月9日对某某公司在其住院期间借给其的30，000元款项予以确认，该金额应在相关的款项中予以扣除；
证据四、湖北省医疗单位门诊收费收据、武汉市某某食品有限公司发票，证明某某公司为金某某垫付了前期治疗的相关费用2，025.78元，该金额应在相应款项予以扣除；
证据五、武汉市硚口区某某家政服务中心收条、借支单，证明某某公司为金某某请了护工，并支付了护工的费用3，000元，中介费用60元，某某公司不应再承担护理费；
证据六、收条，证明金某某收到某某公司给付的400元，某某公司无需再支付住院伙食补助费710元；
证据七、借条、兴业银行网上回单，证明就金某某治疗事宜某某公司借给了其10，000元，该款项应予以相应扣除；
证据八、出院通知单，证明金某某2011年7月5日至8月4日期间住院治疗的结果是治愈，因此金某某第二次住院与其工伤治疗无关，相应的费用不应由某某公司支付，且在此期间某某公司垫付了相关费用应予以扣除，或由金某某予以返还。
金某某对某某公司所举证据的质证意见为：对证据一的真实性无异议，对证明目的有异议，武汉市汉某某汽运一公司为金某某缴纳社保不能说明某某公司不用支付工伤保险待遇，金某某的工资应该是基本工资加奖金，金某某是2012年4月办理了退休手续，这恰恰证明某某公司应该支付9个月的停工留薪工资；对证据二、三无异议；对证据四中的武汉市某某食品有限公司发票有异议；对证据五的真实性无异议，但只能证明某某公司派人护理了39天；对证据六的真实性无异议，认可支付了400元，但伙食补助费不足；对证据七无异议；对证据八的真实性无异议，但不能证明金某某二次住院与工伤无关。
金某某为支持其诉、辩称意见，在举证期限内向本院提交如下证据材料：
证据一、金某某、某某公司身份信息，证明双方身份适格；
证据二、仲裁裁决书及送达回证，证明本案经过仲裁前置程序；
证据三、病历材料及医疗费发票，证明金某某受伤住院共计74天，花费医疗费4，584.43元（扣除某某公司支付的12，000元之后的费用）；
证据四、认定工伤决定书、武汉市东西湖区人民法院行政判决书、武汉市中级人民法院行政判决书，证明金某某受伤事实被依法认定为工伤；
证据五、鉴定结论书，证明金某某工伤致残程度为九级；
证据六、辅助器具发票，证明金某某花费辅助器具费823元；
证据七、发票，证明金某某花费工伤体检916元；
证据八、银行交易明细，证明金某某的工资收入状况。
某某公司对金某某所举证据的质证意见为：对证据一、二无异议；对证据三的真实性无异议，但对证明目的有异议，金某某第二次住院与工伤无关，对票据中汉某某洲头街社区卫生服务中心治疗的是不是工伤不清楚；对证据四、五无异议；对证据六的真实性无异议，但对证明目的有异议，不能证明是治疗工伤，也没有相应证据证明金某某需要购买辅助器具；对证据七的真实性无异议，但对证明目的有异议，该费用不应由某某公司承担；对证据八的真实性无异议，但只能证明金某某的工资是2，975元。
经庭审质证，对某某公司、金某某均质证无异议的证据本院予以确认。对双方提出异议的证据本院经审查后认为：对某某公司提供的证据四中武汉市某某食品有限公司发票的真实性本院予以确认，对其证明目的综合予以认定；对其他证据的真实性本院均予以确认。对金某某提供的证据三中汉某某洲头街社区卫生服务中心的医疗费票据的真实性本院予以确认，对其证明目的综合予以认定；对证据八的真实性予以确认，金某某的工资以本院核算为准。
经审理查明，金某某于1979年入职武汉市汉某某汽运一公司工作，1996年因企业经营困难下岗。2009年12月金某某入职某某公司从事司机工作，某某公司未为其缴纳社会保险。2012年1月，金某某年满55周岁达到特殊工种退休年龄，武汉市汉阳汽运一公司为其补缴了下岗期间的养老保险后，其于2012年4月办理了正式退休手续并每月领取退休金。
2011年7月5日18：00左右，金某某在吊装纹钢的过程中，脚踩的螺纹钢堆从货位上垮下将其压伤。事故发生后，金某某被送往武汉市某某医院住院治疗至2011年8月4日，共计住院30天，某某公司未派人护理。金某某于2011年8月25日再次住院至2011年10月8日，共计住院44天，某某公司派人护理了39天。2011年8月28日，金某某支出医疗费16，053元（15，576.60元＋476.40元）。某某公司垫付第二次住院期间医疗费12，000元。金某某经诊断为：重物压砸伤；左股骨干骨折；左胫腓骨近端骨折，左外踝骨折；左跟骨、舟骨、第三趾骨基底撕脱性骨折，左下肢多处软组织挫伤。2011年8月2日，金某某支出治疗相关的辅助器具费418元。某某公司于2011年8月31日向金某某支付了伙食补助费400元。2011年8月6日，金某某向某某公司借支10，000元。金某某受伤后未到某某公司上班。
2013年4月18日，武汉市东西湖区人力资源和社会保障局作出东人社工伤认（2013）第103号《认定工伤决定书》，认定金某某所受伤属工伤。某某公司不服上述《认定工伤决定书》，向本院提起行政诉讼，本院于2013年12月10日作出（2013）鄂东西湖行初字第00026号行政判决，驳回某某公司要求撤销武汉市东西湖区人力资源和社会保障局作出的东人社工伤认（2013）第103号认定工伤决定书的诉讼请求。某某公司不服上述行政判决，上诉至湖北省武汉市中级人民法院，该院于2014年3月6日作出（2014）鄂武汉中行终字第00060号行政判决，驳回某某公司的上诉，维持原判。2014年10月29日，湖北省劳动能力鉴定委员会作出鄂武劳鉴字（2014）296号《工伤（职业病）职工劳动能力鉴定结论通知书》，审定金某某工伤致残程度为九级。金某某自行垫付工伤体检费916元。另查明，金某某的工资为2，975元／月。
金某某于2014年8月11日向武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：（一）解除金某某与某某公司之间的劳动关系；（二）某某公司支付医疗费4，584.43元，辅助器具费823元，住院伙食补助费3，700元，停工留薪期工资27，900元、住院期间护理费5，920元、一次性伤残补助金34，100元、一次性医疗补助金46，320元、一次性伤残就业补助金61，760元、工伤体检费466元。以上共计185，573.43元。该委于2015年1月8日作出东劳人仲裁字（2015）第13号仲裁裁决：一、本裁决书生效之日起十日内某某公司支付金某某医疗费4，053元（16，053元-12，000元），辅助器具费418元，住院伙食补助费710元（15元／天×74天-400元），停工留薪期工资16，775元（2，975元／月×9个月-10，000元），护理费2，450元（70元／天×35天），一次性伤残补助金26，775元（2，975元／月×9个月），一次性工伤医疗补助金21，585.80元（2，158.58元／月×10个月），工伤体检费916元，以上共计73，682.80元；二、驳回金某某的其他仲裁请求。某某公司、金某某均不服上述仲裁裁决，诉至本院，双方坚持各自诉、辩称意见，分歧较大，致本案不能调解。
本院认为，关于某某公司是否应当承担工伤保险责任。《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。……”金某某在某某公司工作期间，某某公司未为其缴纳社会保险，金某某发生工伤事故后，某某公司应当支付工伤保险待遇。某某公司虽诉称，武汉市汉某某汽运一公司一直为金某某缴纳社会保险，导致某某公司无法为其缴纳社会保险，但根据查明的事实，武汉市汉某某汽运一公司仅为金某某补缴了基本养老保险，并未缴纳工伤保险，且金某某发生工伤事故时，其系与某某公司形成劳动关系，某某公司作为用人单位未缴纳工伤保险，应承担工伤保险责任，对某某公司的该项诉称意见本院不予支持。某某公司还诉称金某某的工伤系第三人侵权所致，金某某应首先主张侵权赔偿，不足部分由某某公司补足，但根据社会保险法的规定，无论劳动者的工伤是否由第三人侵权所致，劳动者均可以享受工伤保险待遇，因此，本案中即使金某某所受伤确为第三人所致，也不能排除某某公司应承担的工伤保险责任，对某某公司的该项诉称意见本院亦不予支持。
关于医疗费的请求。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；……”金某某申请劳动仲裁时请求某某公司支付医疗费4，584.43元，该费用仅包括其第二次住院治疗期间扣除某某公司垫付的12，000元之后自行支出的医疗费，故某某公司在金某某第一次住院期间垫付的费用不应予以相应扣除，经计算某某公司应当支付的医疗费为4，053元（15，576.60元＋476.40元-12，000元）。金某某提供的一张2011年10月13日武汉市某某医院医疗收费收据无对应的门诊病历予以佐证，该收据本院不予认定。其提供的汉某某洲头社区卫生服务中心门诊医疗收据显示其医疗费均已由医保报销，金某某本人并未实际支出医疗费，故该项费用亦不予支持。金某某还提供了一张2011年10月3日新药特药商店发票，但未举证该项支出与治疗工伤有关，故该项费用亦不予支持。某某公司诉称，金某某未举证证明其二次住院与工伤治疗有关，但金某某第二次住院是从2011年8月25日开始，时间上与第一次住院出院时间（2011年8月4日）存在较为紧密的连续性，且治疗部位亦是其因工受伤的部位，可以认定系与治疗工伤有关，某某公司应当承担金某某第二次住院的医疗费，对某某公司的该项诉称意见本院不予支持。
关于住院伙食补助费、护理费、辅助器具费的请求。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；……“金某某二次住院共计74天，某某公司应支付的伙食补助费为1，100元（15元／天×74天），扣除某某公司已支付的400元，还应支付740元。金某某为治疗工伤支出418元辅助器具费，某某公司应当支付上述费用。某某公司辩称金某某未经劳动能力鉴定委员会鉴定需要佩戴辅助器具，但金某某因骨折购买的辅助器具属于必要的支出，对某某公司的该项辩称意见不予支持。金某某因骨折，住院期间确需护理，本院酌情按70元／天计算护理费，某某公司应支付的护理费为2，450元［70元／天×（74天-39天）］。
关于停工留薪期工资的请求。《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条第二款规定“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）停工留薪期工资福利待遇及生活护理费；……”根据金某某的伤情，结合《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》及《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》S82的规定，金某某依法可以享受9个月的停工留薪期，某某公司应当支付的停工留薪期工资为26，775元（2，975元／月×9个月），扣减金某某向某某公司借支的10，000元，某某公司实际还应支付16，775元。某某公司虽辩称金某某于2012年1月已达到特殊工种的法定退休年龄，其只应支付从2011年7月至2012年1月期间的停工留薪期工资，但根据查明的事实，金某某从2012年4月才正式办理退休手续并领取养老保险金，即从2012年4月开始金某某才不享受停工留薪期，而金某某9个月的停工留薪期于2012年4月才届满，故某某公司的该项辩称意见本院不予支持。
关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的请求。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：……（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；……（九）劳动能力鉴定费。”《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：九级伤残为9个月的本人工资，……”《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条第一款规定“五级至十级工伤职工与用人单位解除劳动合同、聘用合同或者七级至十级工伤职工劳动合同、聘用合同期满终止的，分别由工伤保险基金、用人单位支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金标准：……九级伤残为8个月，……；一次性伤残就业补助金标准：……九级伤残为12个月，……。”第五十三条第二款规定“……本办法施行前已完成工伤认定的，本办法施行后发生的工伤保险待遇按照本办法规定执行。”金某某工伤致残程度被鉴定为九级，某某公司应当支付一次性伤残补助金26，775元（2，975元／月×9个月）、一次性工伤医疗补助金17，268.64元（2，158.58元／月×8个月）、工伤体检费916元。因金某某于2012年4月开始享受养老保险待遇，故其不再享受一次性伤残就业补助金。
另，因金某某已于2012月4月正式办理退休手续并开始享受养老保险待遇，故其与某某公司的劳动关系自然终止。
综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十七条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条、第五十三条之规定，判决如下：
一、驳回原告暨被告武汉某某物流有限公司的诉讼请求；
二、原告暨被告武汉某某物流有限公司于本判决生效之日起十五日内向被告暨原告金某某支付医疗费4，053元、辅助器具费418元，住院伙食补助费710元、停工留薪期工资16，775元、护理费2，450元、一次性伤残补助金26，775元、一次性工伤医疗补助金17，268.64元、工伤体检费916元，以上共计69，365.64元；
三、驳回被告暨原告金某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费交纳办法》第十三条第一款（一）项的规定预交案件受理费10元汇入武汉市中级人民法院帐户。户名：武汉市财政局非税收入汇缴专户武汉市法院诉讼费分户；帐户：079501040000393；开户行：农行武汉市民航东路分理处832886；上诉人在上诉期满后七日内未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。
审判员 殷璇
二〇一五年四月二十七日
书记员 王明