湖南省常德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）常民一终字第96号
上诉人（原审原告）李自仲。
委托代理人曾建国，湖南楚江律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）湖南石门西北建筑工程有限公司。
法定代表人邓文全，该公司经理。
委托代理人吴希冀，石门县法律援助中心律师。
委托代理人龙本初，湖南湘声律师事务所律师。
原审被告岳成华。
上诉人李自仲因与被上诉人湖南石门西北建筑工程有限公司（以下简称西北公司）、原审被告岳成华提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省石门县人民法院作出的（2013）石民简初字第172号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人李自仲的委托代理人曾建国，被上诉人湖南石门西北建筑工程有限公司的委托代理人吴希冀到庭参加诉讼，原审被告岳成华经本院依法传唤，未到庭参加诉讼。本案缺席进行了审理，现已审理终结。
原审审理查明，2012年6月，西北公司在石门县皂市供电所修建办公楼工程时需要小工，即要岳成华邀李自仲到该工程中做小工，工资按每天110元结算。2012年8月17日，在施工过程中，李自仲提灰桶上条架，加上条架上堆放的砖致使条架断裂，李自仲摔到地面构成骨折，于2012年8月17日至2013年8月17日在石门县人民医院住院治疗。经常德市倚天司法鉴定所鉴定，李自仲的伤情构成六级伤残，医疗终结时间为300日，陪护时间为240日，李自仲因右胫骨骨髓炎尚有死骨形成需继行抗感染治疗及必要时手术治疗，可评估后续医疗费用为15000元左右。西北公司不服，经常德市岐黄司法鉴定所进行鉴定，该机构作出了岐黄司鉴（2013）临鉴字第597号司法鉴定意见，认定：李自仲右胫腓骨下段粉碎性骨折致右踝关节畸形，功能完全丧失，符合六级伤残；纵观整个临床医疗过程，李自仲外伤后现存后果（骨髓炎）与其�因素（多次手术、机体抵抗力等）共同形成，但无法分辨主次关系，其损伤参与度宜评定为三级（40-60％）。
李自仲受伤造成的损失为：残疾赔偿金181211.5元、护理费19200元、住院伙食补助费3600元、医药费71357.19元、后续医疗费15000元，合计290368.69元。李自仲受伤后，西北公司共计支付医药费71357.19元，其他费用11500元。李自仲请求判令西北公司、岳成华赔偿其残疾赔偿金181211.5元、鉴定费700元、护理费19200元、住院伙食补助费3600元、营养费3600元、后续医疗费15000元、误工费24000元、交通费1000元，各项经济损失合计248311.5元。
原审法院认为，岳成华根据西北公司的要求邀请李自仲为西北公司承建的工程做小工，工资按天结算，李自仲与西北公司之间形成劳务关系。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据提供劳务一方与接收劳务一方各自的过错承担相应的责任。李自仲在工程现场受伤，在石门县人民医院住院治疗共310天，后经鉴定李自仲的伤情构成六级伤残，李自仲的该伤残系在为西北公司提供劳务过程中受到损害，西北公司安全防护措施不力，李自仲的损失应由西北公司承担赔偿责任。李自仲在提灰桶上条架时条架上堆放了砖，李自仲未谨慎注意条架的承载重量从而条架断裂致使自身受伤，李自仲也有一定过错，对自身损失也应自负20％的责任。西北公司认为李自仲的损坏后果系医院的医疗过错造成，但未提交充分证据予以证明，岳成华仅是李自仲务工的邀约者，西北公司未能提供足够证据证明已将相关工程项目转包给了岳成华，法院对其该答辩主张不予支持。对李自仲损失的具体数额核定：1、关于残疾赔偿金问题，依据2012年湖南省城镇居民人均纯收入为21319元，李自仲构成六级伤残，李自仲的�疾赔偿金应为181211.5元（21319元×17年×50%），故对李自仲提出的残疾赔偿金为181211.5元的诉讼请求予以支持；2、关于鉴定费700元，李自仲未提供证据予以证明，不予支持；3、关于护理费问题，根据常德市倚天司法鉴定所对李自仲伤情鉴定的鉴定意见，陪护240日，故李自仲的护理费应为80元×240日＝19200元，李自仲起诉的护理费为19200元，予以支持；4、李自仲住院治疗300日，住院伙食补助费应为3600元（12元×300天），故对李自仲提出住院伙食补助费为3600元的诉讼请求予以支持；5、李自仲请求营养费3600元，但无证据予以证明，不予支持；6、李自仲请求误工费为24000元，因李自仲已满六十周岁，且未提交足够证据证明因误工减少了收入，故对该项诉讼请求不予支持；7、李自仲请求交通费1000元，李自仲未提交证据予以证明，不予支持；8、后续医疗费15000元，有合法鉴定意�为依据，予以支持。李自仲的各项损失合计为290368.69元，根据常德市岐黄司法鉴定所的鉴定意见分析说明，李自仲外伤后的现存伤残系右胫骨慢性骨髓炎与本次外伤和其他因素（多次手术、机体抵抗力等）共同所致，但无法分辨主次关系，其损伤参与度为三级（40-60%），故酌定李自仲在工地摔伤事故参与度为50%，李自仲在事故发生前，虽有机体抵抗力问题，但并不会引发住院、护理、后续治疗等情况，李自仲住院治疗以及后续治疗完全是因为此次事故所致，故因住院直接支出的医疗费、住院伙食补助费、护理费以及必然发生的后续治疗费，不应考虑事故的损伤参与度，应以各自的事故过错承担赔偿责任，即由西北公司赔偿李自仲护理费、住院伙食补助费、医药费、后续医疗费损失合计87325.75元（（19200元＋3600元＋71357.19元＋15000元）×80%）。而残疾赔偿金非直接性财�损失，应先按照原、被告各自的原因力比例即乘以50%的损伤参与度后，再根据原、被告的事故过错比例确定赔偿责任，即西北公司应赔偿李自仲残疾赔偿金72484.6元（181211.5元×50%×80%）。综上，西北公司共应赔偿李自仲损失159810.35元，扣除已支付的82857.19元（医药费71357.19元、其他费用11500元），西北公司还应赔偿李自仲76953.16元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、湖南石门西北建筑工程有限公司赔偿李自仲因受伤所致损失159810.35元，扣除已支付的82857.19元，湖南石门西北建筑工程有限公司还应赔偿李自仲76953.16元，限于判决生效后十�内给付；二、驳回李自仲的其他诉讼请求。案件受理费1542元，减半收取771元，由李自仲负担491元，湖南石门西北建筑工程有限公司负担280元。湖南石门西北建筑工程有限公司应负担的款项李自仲已经垫付，执行中由湖南石门西北建筑工程有限公司一并支付给李自仲。
判决后，李自仲不服原审判决，认为：1、一审程序遗漏必要诉讼参与人即石门县人民医院，石门县人民医院与西北公司构成共同侵权。2、一审确定西北公司承担李自仲损失时计算方法自相矛盾：即原审在计算西北公司应承担的医疗费、住院伙食补助费、护理费、后续治疗费时，认为不应考虑事故的损伤参与度；但在计算残疾赔偿金时确认为应当考虑事故的损伤参与度，于理不公，于法无据。3、一审判决采信岐黄司鉴（2013）临鉴字第597号司法鉴定意见书不当，应予纠正。请求撤销原判，将本案发回重�或依法追加石门县人民医院为本案的诉讼当事人，并判决西北公司和石门县人民医院共同承担李自仲的人身损失费用共计248311.5元，其中西北公司承担30%的责任，石门县人民医院承担50%的责任。
湖南石门西北建筑工程有限公司答辩称一审判决事实认定清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。理由为：1、在提供劳务这受害责任纠纷案中，医院并不是一方当事人，原审法院未追加医院参加诉讼，不属于遗漏当事人；2、原审法院对李自仲损失的计算方法并无不妥；3、常德市岐黄司法鉴定所是受石门县人民法院委托，根据李自仲的治疗资料依规定程序作出的鉴定意见书并无不妥，应予采信。
岳成华未予答辩。
二审期间，双方当事人均未提交新证据。
本院查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：一、原审法院�理时是否遗漏了必要的诉讼当事人？二、李自仲的损失西北公司应承担多少？三、原审法院采信依据的常德市岐黄司法鉴定所出具的鉴定意见是否正确？
关于争议焦点一，李自仲系受岳成华邀请到在石门县皂市供电所办公楼工程做小工，在施工过程中，李自仲摔到地面构成骨折，导致伤害发生。李自仲作为雇员，在其提供劳务活动中自身受到伤害，而向接受劳务方主张损害赔偿责任，原审法院将李自仲诉岳成华和西北公司案确定为提供劳务者受害责任纠纷，而判决西北公司作为接受劳务者承担相应的责任，该案并未遗漏案件当事人。原审原告李自仲在起诉中并未将石门县人民医院列为被告，请求其在本案中承担责任。二审中要求追加当事人并提出新的诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持，李自仲可另行主张。对李自仲的一审遗漏必要诉讼参与人的上诉请求�本院依法不予支持。
关于争议焦点二，在多种原因造成受害人损害的案件中，赔偿责任是依据事故责任和损害责任来予以确定。损害责任是损害事故对被害人损伤的责任比例，确定损害责任主要依据司法鉴定机构出具的有关损伤参与度的鉴定意见。而事故责任则是指在损害事故中责任方对损害事故发生及后果的产生所承担的过错，确定事故责任就是确定各方当事人在事故中的过错程度。因此原审法院从保护受害人权益出发，对与被害人因事故责任直接相关的直接财产性损失，即直接支出的费用或实际遭受的损失含被害人直接支出的护理费、住院伙食补助费、医药费、后续医疗费，按各方当事人在事故中存在的过错比例承担赔偿责任，而未考虑损伤参与度因素，即由西北公司赔偿李自仲护理费、住院伙食补助费、医药费、后续医疗费损失合计87325.75元【（19200元＋3600元＋71357.19元＋15000元）×80%】的处理，依法应予维持。残疾赔偿金因不是受害人遭受的直接财产性损失则根据常德市岐黄司法鉴定所的鉴定意见分析说明，考虑了李自仲在工地摔伤事故参与度和责任比例来判决西北公司赔偿李自仲残疾赔偿金为72484.6元（181211.5元×50%×80%）并无不当，应予维持。对李自仲上诉提出原审判决西北公司承担李自仲损失时计算方法自相矛盾的主张，依法不予支持。
关于争议焦点三，原审法院根据西北公司申请，委托常德市岐黄司法鉴定所进行的鉴定程序合法，且与李自仲提交的常德市倚天司法鉴定所出具的李自仲构成六级伤残的司法鉴定意见一致。又鉴于李自仲在收到常德市岐黄司法鉴定所出具的鉴定意见后又未对申请重新鉴定，因视为对该鉴定意见予以认可。因此原审法院依据常德市岐黄司法鉴定所出具的鉴定意见进行判决，并无不�，依法予以支持。
综上所述，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，实体处理适当。李自仲的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案案件受理费1542元，由上诉人李自仲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 金春明
审 判 员 彭 炜
审 判 员 孙 晖
二〇一四年七月十六日
代理书记员 江 南
附法律条款：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁�认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。