甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2016）甘0102民初4064号原告：甘肃第七建�集团股份有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区。法定代表人：束水龙，该公司董事长。委托诉讼代理人：石晓梅，甘肃和谐律师事务所律师。被告：兰州营辰建筑安装有限公司，住所地兰州市县石洞镇北辰路547号。法定代表人：杨顺彦，该公司经理。委托诉讼代理人：杨庆贤。委托诉讼代理人：赵荣武。原告甘肃第七建设集团股份有限公司与被告兰州营辰建筑安装有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2016年6月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告甘肃第七�设集团股份有限公司的委托诉讼代理人石晓梅，被告兰州营辰建筑安装有限公司的委托诉讼代理人杨庆贤、赵荣武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告甘肃第七建设集团股份有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付拖欠的货款532769元；2.判令被告承担拖欠货款期间的违约金288918.95元（截止到起诉之日）；3.判令被告承担自2016年6月30日以后的拖欠货款违约金直至付清全部款项；4.判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2014年12月22日，原告与被告签订了一份《预拌混凝土供应合同》，约定由原告向被告承建的“陇尚众联段家滩小吃城”项目供应混凝土，按月结算货款，次月10日前支付上月所供总商砼款的70%，余款在工程主体封顶后一个月内付清。该合同同时约定：“合同执行中，甲方（被告兰州营辰建筑安装有限公司）应按约定及时结算并按时付款。结算书送达审核超过5日，即视为认可，若不及时结算或付款，乙方（原告甘肃第七建设集团股份有限公司）有权停止混凝土供应，并由甲方向乙方支付每拖延一天按拖欠款总额2‰计算的违约金”。自2015年1月21日至2015年10月，原告均按约定向被告供应混凝土。截止最后一次结算即2015年11月30日，原告向被告供应价值763440元的混凝土。被告先后向原告支付货款230671元，尚欠532769元，经原告多次向被告催要无果，故起诉至法院，请求判如所请。被告兰州营辰建筑安装有限公司辩称，其公司的第五项目部因承建“陇尚众联段家滩小吃城”项目，与原告于2014年12月22日签订一份《预拌混凝土供应合同》。合同签订之初，双方均按约履行合同义务，之后因其承建的“陇尚众联段家滩小吃城”项目的相对方资金链断裂，致该项目停工，无法按约向原告继续履行货款给付义务。故其公司与原告方李书记协商用其公司所有的砂石料抵偿所欠原告货款。双方亦达成口头协议：若其公司用以抵偿欠款的砂石料经检验合格，则以检验合格的砂石料抵偿欠款；若砂石料经检验不合格，则其公司每月向原告支付100000元货款，半年内付清所欠全部货款。原告第一项诉讼请求判令其公司支付拖欠的货款532769元，其公司并未与原告进行对账结算。且在原告方起诉前，其公司已向原告方支付货款50000元。原告第二项诉讼请求判令其公司承担拖欠款期间的违约金288918.95元（截止到起诉之日）；第三项诉讼请求判令其公司承担2016年6月30日以后的拖欠款违约金直至付清全部款项，事实上其公司当时与原告方李书记达成的口头协议中并未约定违约金，其公司并无向原告支付违约金的义务。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.2014年12月22日，原、被告签订的预拌混凝土供应合同一份。该合同证明原告与被告方之间存在买卖合同关系，被告须按月向其公司结算货款，若被告不及时结算或付款，其公司有权停止混凝土供应，并由被告向其公司承担违约责任，支付每拖延一天按拖欠款总额2‰计算违约金。被告认为其与原告方李书记在达成口头协议时并未约定违约金，故其无向原告支付违约金的义务。2.2015年5月19日（2份）、2015年10月16日、2015年11月30日，原告方分别与被告方签字确认的甘肃第七建设集团股份有限公司预拌砼结算书四份。被告认为该四份结算书并未经双方核对结算，故其不认可。3.兰州营辰建筑安装有限公司分别于2015年4月20日、2015年10月10日、2015年11月18日、2016年6月17日向原告结算货款230671元的付款明细一份。该付款明细证明被告向原告支付部分货款且被告已构成违约。被告认为因其承建的“陇尚众联段家滩小吃城”项目的相对方资金链断裂，致该项目停工，其无法按约向原告继续履行货款给付义务。后其公司与原告方李书记协商用其公司所有的砂石料抵偿所欠原告货款，但在达成口头协议时双方并未约定违约责任，其公司无义务向原告支付违约金。根据《中华人民共和国合同法》的相关规定，违约金是合同当事人在合同中预先约定的当一方不履行合同或不完全履行合同时，由违约的一方支付�另一方一定金额货币的责任形式。它包括法定违约金和约定违约金，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条之规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”。本案中，原、被告双方于2014年12月22日签订的《预拌混凝土供应合同》第三.A.6条款中明确约定“合同执行中，甲方（被告兰州营辰建筑安装有限公司）应按约定及时结算并按时付款。结算书送达审核超过5日，即视为认可，若不及时结算或付款，乙方（原告甘肃第七建设集团股份有限公司）有权停止混凝土供应，并由甲方向乙方支付每拖延一天按拖欠款总额2‰计算的违约金”。虽然在本案中，原、被告在其双方签订的《预拌混凝土供应合同》中明确约定了违约金，但其双方约定的违约金过分高于给原告造成的实际损失，故本院予以酌情认定。被告主张其与原告当时达成的口头协议并未约定违约金的承担，其无义务向原告支付违约金的抗辩理由无法成立。同时，本案中原告所举证据双方于2014年12月22日签订的《预拌混凝土供应合同》中对合同的标的、数量、质量、价款、履行期限和方式、违约责任等都做了明确的约定，被告亦在合同上签字确认，证明双方已对合同条款达成一致意见，并对合同内容作了认可，针对原告提交的七份甘肃第七建设集团股份有限公司预拌砼结算书，被告对其中四份不认可，但该四份结算书均经被告方签字确认，系双方真实意思表示，内容合法有效，可认定该结算书的证明效力。故被告以该四份结算书未经双方核对结算而其不认可的抗辩亦不成立。上述证据内容真实，来源合法，证据间能相互链接印证，已形成完整证据链，并与案件事实存在内在的关联性，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十四条、第六十五条、第六十六条之规定，本院对上述证据予以采信。事实认定的意见和理由：2014年12月22日，原、被告双方签订了一份《预拌混凝土供应合同》，该合同载明“买方兰州营辰建筑安装有限公司（被告）因承建“陇尚众联段家滩小吃城”项目而向卖方甘肃第七建设集团股份有限公司（原告）购买工程所用的强度等级为C10-C40的混凝土4000立方，用于该工程‘基础、主体及零星部位’的建设；混凝土价格分别为C15-330元/立方米、C20-340元/立方米、C25-350元/立方米、C30-360元/立方米、C35-380元/立方米、C40-400元/立方米；付款方式为按月结算货款，次月10日前支付上月所供总商砼款的70%，余款在工程主体封顶后一个月内付清；违约责任为在合同执行中，甲方（被告兰州营辰建筑安装有限公司）应按约定及时结算并按时付款。结算书送达审核超过5日，即视为认可，若不及时结算或付款，乙方（原告甘肃第七建设集团股份有限公司）有权停止混凝土供应，并由甲方向乙方支付每拖延一天按拖欠款总额2‰计算的违约金”。2015年3月31日、2015年4月17日（2份）、2015年5月19日（2份）、2015年10月16日、2015年11月30日的七份甘肃第七建设集团股份有限公司预拌砼结算书表明原告分别给被告供混凝土78.5立方米、278.5立方米、40立方米、322.5立方米、386立方米、818立方米、128立方米，各份结算书表明的混凝土造价分别为29415元、107085元、14400元、121680元、144720元、300060元、46080元，以上原告共计向被告供应混凝土2051.5立方米，总价款共计763440元。后被告分别于2015年4月20日、2015年10月10日、2015年11月18日、2016年6月17日向原告支付货款30671元、100000元、50000元、50000元，四次共计支付货款230671元，尚欠532769元。本院认为，原告与被告所签订的《预拌混凝土供应合同》系各方当事人的真实意思表示，且不违反国家法律及行政法规的强制性规定，合法有效，本院应予认定。双方当事人应按合同的约定及时履行合同义务，但被告兰州营辰建筑安装有限公司未及时履行付款义务，属违约，应承担相应的民事责任。综上所述，原告要求被告支付货款532769元的事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。但因原、被告双方约定的违约金过分高于给原告造成的实际损失，故本院予以酌情�定。被告辩称双方未经核算，故其不承担违约金的抗辩理由于法无据，且与本案事实不符，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零六条、第一百三十四条第一款（八）项及《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百五十九条、第一百六十条、第一百六十一条之规定，判决如下：一、被告兰州营辰建筑安装有限公司给付原告甘肃第七建设集团股份有限公司货款532769元，违约金51146元，合计583915元，于判决生效后十日内一次性付清。二、驳回原告甘肃第七建设集团股份有限公司的其他诉讼请求。案件受理费12017元，由原告甘肃第七建设集团股份有限公司承担3477元，被告兰州营辰建筑安装有限公司承担8540元，于判决生效�十日内付给原告甘肃第七建设集团股份有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。在上诉期满七日内未缴纳的，按照自动撤回上诉处理。在本判决生效后，如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期限的债务利息。本民事判决书发生法律效力后，在判决书规定的履行期限届满之日起，权利人向本院申请执行的法定期限为二年，未在法定期限内申请的，视为放弃申请执行的权利。审 判 长  张兰生审 判 员  张世华人民陪审员  张繁芹二〇一六年十一月三日书 记 员  杨 兰