安徽省滁州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）滁民一终字第01112号
上诉人（原审原告）：于秀英，女，1941年12月13日出生，汉族，农民，住安徽省凤阳县。
委托代理人：丁爱先，男，1939年11月23日出生，汉族，农民，住址，系于秀英丈夫。
被上诉人（原审被告）：汤力兰，女，1965年11月13日出生，汉族，农民，住安徽省凤阳县。
上诉人于秀英因身体权纠纷一案，不服安徽省凤阳县人民法院于2014年7月3日作出的（2014）凤民一初字第01008号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院查明：于秀英与汤力兰两家系邻居。2014年4月2日8时许，在武店镇丁圩村汤力兰、于秀英家门前，汤力兰、于秀英因汤力兰家打井堆放泥土占地发生争执继而发生厮打，于秀英用手撕拽汤力兰头发，并用巴掌向汤力兰的面部扇打，汤力兰用手向于秀英的面部抓打，将于秀英的面部抓伤。之后，于秀英在凤阳县武店镇中心卫生院就诊花费133.73元，在中国人民解放军第123医院住院治疗4天，花费3075.48元。2014年4月15日，凤阳县公安局对汤力兰处以行政拘留12日并处500元罚款的行政处罚。
原审法院认为：公民因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人有权请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害赔偿。因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。但是，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，作为邻居关系的双方当事人，本应和睦相处、互谅互让，却因生活琐事发生争执继而打架，以致于秀英在互相厮打过程中受伤并造成一定的经济损失。鉴于凤阳县公安机关已对汤力兰作出了相应的行政处罚，故对此纠纷产生的损害后果，汤力兰理应承担主要责任；而在厮打过程中，于秀英用手撕拽汤力兰头发，并用巴掌向汤力兰的面部扇打。因此，于秀英在此纠纷中也有一定的过错，应承担相应的民事责任。对于秀英的各项损失，作如下认定：于秀英主张的医疗费3209.21元、住院伙食费120元（30元／天＊4天）、营养费120元（30元／天＊4天）符合法律规定，予以支持；其主张的误工费，由于其出生于1941年，未提供具有相对稳定工作及固定收入的证据，根据谁主张、谁举证的原则，不予支持；其主张的护理费，计算标准于法无据，应按照农林牧副渔业人员标准计算为250元（62.5元／天＊4天）；其主张的交通费，确认为120元；其主张的精神抚慰金，结合其入院诊断多处外伤、脑梗塞的实际伤情，又未提供证实致其严重精神损害的证据，故亦不予支持。为此，于秀英的各项损失合计为3819.21元，且双方应按照3：7比例承担责任，汤力兰应当赔偿70%即2673.45元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十九条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《诉讼费用交纳办法》第十六条之规定，判决：一、被告汤力兰于本判决生效之日起十日内赔偿原告于秀英医疗费等各项损失2673.45元；二、驳回原告于秀英的其他诉讼请求。案件受理费50元，减半收取计25元，由原告于秀英负担15元，被告汤力兰负担10元。
于秀英上诉称：于秀英系养殖蜂蜜专业户，于秀英受伤期间正是养蜂收获蜂蜜的黄金时间，故应考虑此期间养殖收获蜂蜜的损失。于秀英遭汤力兰殴打，在家静养期间多次遭骚扰、辱骂，汤力兰应赔偿于秀英精神抚慰金。本次事故于秀英身体多处受伤，于秀英系73岁老人，根本无力去打汤力兰，原判对责任比例的认定错误，汤力兰应承担全部责任。综上，请求撤销原判，依法改判。
汤力兰答辩称：于秀英年龄较大，误工费不存在，即使养蜂也是其丈夫养蜂。精神抚慰金也不存在。打架是于秀英先动手打的，于秀英称其多次遭骚扰、辱骂不是事实。
二审中，于秀英提供凤阳县专业户协会会员证一份，证明于秀英存在误工损失。汤力兰质证认为，只有于秀英丈夫丁爱先养蜂，于秀英并没有养蜂。
本院认证认为，对该证据的真实性予以确认。二审中，双方当事人所举其他证据与一审相同，相对方质证意见也同于一审，本院二审查明的事实与一审一致。
本院认为：本案二审争议焦点是于秀英主张的误工费、精神抚慰金是否应予支持；原判对双方责任的划分是否正确。
根据相关法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，于秀英为证明其主张提供了养蜂专业户协会会员证一份，汤力兰辩称于秀英的丈夫丁爱先是养蜂的，于秀英并没有养蜂。从该证载明情况看，登记业主为丁爱先，从事专业人数为两人，结合本案实际情况，于秀英主张误工损失符合法律规定。于秀英因本次事故住院4天，出院医嘱休息3周，参照农林牧副渔业人员标准，其误工费为1562.5元（62.5元／天×25天）。于秀英的伤情经诊断为全身多处外伤、脑梗塞，根据其伤情，原审法院对其主张的精神抚慰金未予支持并无不当。综上，于秀英的各项损失合计为5381.71元。
根据相关法律规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，作为邻居关系的双方本应和睦相处、互谅互让，却因生活琐事发生争执继而发生厮打。另从凤阳县公安局对汤力兰的行政处罚决定书反映情况看，虽然汤力兰在厮打过程中造成于秀英受伤，但于秀英亦有撕拽汤力兰头发，并用巴掌向汤力兰面部扇打等行为，根据本案情况，就于秀英本次事故损失，原判认定于秀英自身承担次要责任符合法律规定。综上，汤力兰应赔偿于秀英各项损失为3767.2元（5381.71元×70%）。于秀英的上诉理由部分成立，本院予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持安徽省凤阳县人民法院（2014）凤民一初字第01008号民事判决第二项，即“驳回原告于秀英的其他诉讼请求”；
二、撤销安徽省凤阳县人民法院（2014）凤民一初字第01008号民事判决第一项，即“被告汤力兰于本判决生效之日起十日内赔偿原告于秀英医疗费等各项损失2673.45元”；
三、汤力兰于本判决生效之日起十日内赔偿于秀英医疗费等各项损失3767.2元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费50元，减半收取25元，由于秀英负担15元，汤力兰负担10元。二审案件受理费50元，由于秀英负担30元，汤力兰负担20元。
本判决为终审判决。
审 判 长 贺建国
代理审判员 刘先勇
代理审判员 贺 斌
二〇一四年十一月二十七日
书 记 员 宗 娟
附处理本案有关的法律条文：
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。