广东省佛山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤06民终4703号
上诉人（原审被告）：任ＸＸ，男，汉族，住河南省淮阳县。
委托诉讼代理人：方丹，广东常道律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：周述春，男，1986月2月8日出生，汉族，住湖南省洞口县。
上诉人任ＸＸ因与被上诉人周述春身体权纠纷一案，不服广东省佛山市顺德区人民法院（2016）粤0606民初1821号民事判决，向本院提起上诉。该案经本院依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。
周述春向一审法院起诉请求判令：1.任ＸＸ赔偿周述春医疗费、交通费、误工费、营养费共计10165元；2.本案诉讼费用由任ＸＸ负担。
一审法院认定事实：2016年1月18日，周述春在上班时与案外人饶小波发生口角，饶小波殴打了周述春，致使周述春头部受伤。当天在民警的调解下，饶小波带领周述春到佛山市顺德区北滘医院（以下简称北滘医院）治疗。任ＸＸ因此事打电话给周述春理论，周述春没有与他多说便挂了电话，任ＸＸ就发短信给周述春，双方在短信里产生了口角。2016年1月22日，周述春到工厂要求领导带其到医院复查，厂领导就叫车间安全员崔宇带周述春到医院复查。周述春等人走到厂门口时，任ＸＸ开车到厂门口停下，任ＸＸ下车后走到周述春跟前说了两句话之后，用手拍了一下周述春的胸部，接着用手抓住周述春的衣服，在两人撕扯的过程中，任ＸＸ抬起脚踢了周述春的右腿上部。旁边的工厂保安忙过来把二人分开，分开之后两人理论了几句，任ＸＸ再踢了周述春一脚。发生此纠纷后，周述春被送往北滘医院住院治疗至2016年1月25日，出院诊断为：××右髋部软组织挫伤，头部外伤后反应。”出院医嘱为：××1.休息一个月2.不适随诊3.定期复诊。”在案件审理的过程中，法院向北滘医院发函询问周述春于2016年1月22日至25日住院期间，用于治疗右髋部软组织挫伤的费用金额及针对治疗右髋部软组织挫伤对应的休息天数。北滘医院向法院复函称：××患者住院期间以右髋部软组织挫伤为主，并无额外针对头部治疗，其住院费用为治疗右髋部关节费用。患者右髋部疼痛，经治疗后好转，但患者未完全康复，且不排除韧带及关节囊损伤，故建议休息1个月。”另查明，2016年1月22日，顺德区公安局对任ＸＸ作出扣留五日的行政处罚。
一审法院认为，任ＸＸ出于主观故意，对周述春实施了侵权行为，应根据自身的过错对周述春的损失承担赔偿责任。本次斗殴因任ＸＸ首先打电话和发送短信给周述春，声称要教训周述春而引起，且其在见到周述春时刚说两句话便对周述春动手，周述春在此过程中没有还手。事后，任ＸＸ被公安机关进行行政拘留，而对周述春没有处罚。从以上事实可以认定，任ＸＸ应对周述春的损失承担全部赔偿责任，周述春无需对自身的损失承担责任。经审查，周述春的损失包括：医疗费2781元、交通费100元、误工费4400元，合共损失7281元，由任ＸＸ予以赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条之规定，判决如下：一、任ＸＸ应于判决发生法律效力之日起十日内向周述春支付赔偿款7281元；二、驳回周述春的其他诉讼请求。如果未按判决确定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审受理费减半收取为250元，由周述春承担70元，任ＸＸ承担180元。
上诉人任ＸＸ上诉请求：1.撤销一审判决第一项；2.改判驳回周述春的全部诉讼请求；3.本案一、二审诉讼费由周述春承担。事实和理由：一、周述春应该就其损害事实承担举证责任并承担举证不能的法律后果，一审法院向医院发函询问周述春的损害事实，显然违反××谁主张、谁举证”的法律规则。二、医院《复函》的内容与周述春住院时医院出具的××证明书》、《出院小结》内容相冲突，对《复函》应不予采信。《出院小结》中明确写到××头颅CT检查未见明确异常、DR片示右髋未见异常”，××证明书》、××诊断均是××右髋部软组织挫伤，头部外伤后反应”，且大部分治疗过程（如：心电图、腹部B超、胸片）是与软组织挫伤无关的检查，而《复函》却称周述春××住院费用为治疗右髋关节费用”，两者内容完全冲突。而且，周述春在与任ＸＸ发生纠纷前正准备去医院检查治疗，故不可能到医院后就放弃对其原本准备治疗部份，这显然难以自圆其说。由此可见，医院《复函》的内容与实际情况不符，在上述证据矛盾的情况下，该《复函》不应被采信，应予以排除。三、一审判决对医疗费的采信，适用法律错误。根据人身损害赔偿司法解释的规定，擅自扩大的损失，当事人依法不承担赔偿责任。就本案而言，周述春只是××软组织挫伤”，并没有其他损伤，该损伤自然休息三至五天，也能够自行恢复，但是，周述春却擅自扩大损失，到医院做其他不必要的检查以及扩大治疗，产生费用2781元，该费用属于擅自扩大的损失，不应当由任ＸＸ承担赔偿责任。四、一审判决对××误工费4400元”的认定适用法律错误。根据人身损害赔偿司法解释的规定，对于误工费的计算，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。周述春有固定收入且公司通过银行卡方式支付工资，周述春应该对自己实际减少的收入承担举证责任并承担举证不能的法律后果。周述春有能力举证而不提供证据，是因为其休息期间公司照常发放工资，其并没有误工费的损失。五、周述春出院后于2016年1月30日要求饶小波赔偿其住院治疗的费用，双方在派出所进行调解后，饶小波实际赔偿850元给周述春。由此可知，周述春作为受害人完全有能力判定其住院治疗所受伤害是谁造成的，其在找饶小波未足额追偿的情况下起诉任ＸＸ，至少说明其治疗费用里包含了2016年1月18日受伤的治疗费用，故任ＸＸ不应承担周述春因治疗其它伤害而产生的治疗费用。
被上诉人周述春辩称，任ＸＸ的上诉没有理由，一审判决正确，请求二审法院予以维持。
本院二审期间，上诉人任ＸＸ围绕上诉请求提交了周述春2015年12月、2016年1-2月的工资单、周述春2016年1-2月员工考勤明细表、《关于1月18日钣金分厂员工打架的处理通报（洗营字（2016）008号）》，被上诉人周述春提交了《关于1月18日钣金分厂员工打架的处理通报（制钣字（2016）002号）》，本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：周述春对任ＸＸ二审提交的工资单、考勤表的真实性均无异议，且周述春确认收到工资单中的实发工资，故本院对该两组证据予以确认。任ＸＸ、周述春二审分别提交的处理通报涉及的是周述春与案外人饶小波之间的打架事件，与本案任ＸＸ的伤害事件无关，本院不予采纳。经审查，一审判决认定事实正确，本院予以确认。本院二审另查明如下事实：周述春2016年1月的应发工资为3188.84元，扣除有关费用后，实发工资为2732.41元；周述春2016年2月的应发工资为1278元，扣除有关费用后，实发工资为697.57元；周述春在二审中承认收到上述实发工资。
本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于××第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，针对任ＸＸ的上诉主张，本案二审的争议焦点包括：1.周述春的医疗费应如何认定；2.周述春的误工费应如何认定。
关于第一个争议焦点。2016年1月22日，周述春被任ＸＸ殴打致右髋部受伤，后到北滘医院住院治疗。为了解周述春因该次伤害事件产生的损失，一审法院发函进行调查并得到北滘医院的回复，该次调查是法院为了查明案件争议事实所进行的，并无不当，由此调取的医院复函来源合法，客观真实，应作为定案依据。根据北滘医院的复函可知，周述春住院期间以治疗右髋关节外伤为主，并无额外针对头部治疗，其住院费用为治疗右髋关节费用。因此，本案可以认定周述春该次住院所发生的医疗费均与任ＸＸ的伤害事件有关，应属于任ＸＸ的赔偿范畴。根据医疗费发票，一审法院认定周述春的医疗费损失为2781元并无不当，本院予以维持。任ＸＸ认为该笔医疗费包含了与本案伤害事件无关的其它费用以及周述春擅自扩大损失，但未能提供确凿、充分的证据予以证实，故本院对其主张不予支持。
关于第二个争议焦点。本案中，周述春从事的是制造业工作，由于本案并无充分证据反映事发前周述春较长一段时间内的平均收入水平，而周述春主张其月收入为4000元，该数额低于相近行业职工平均工资标准49478元／年，属于合理范畴，故本院予以采信。关于误工时间，根据住院时间及出院医嘱，周述春共误工33天，时间从2016年1月22日至2016年2月23日，其中1月份误工10天，2月份误工23天。关于误工费的具体数额，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款的规定，误工费按照实际减少的收入计算。经本院二审查明，用人单位在2016年1月、2月均核算了周述春的应发工资，并在扣减合理费用后发放了具体工资，因此，误工费应考虑扣减当月应发工资再予以计算。对于2016年1月的误工费，以4000元／月减去当月应发工资3188.84元得出差额部分；由于本案伤害事件发生前周述春基本正常上班，故根据案件实际情况，本院认定该差额部分是基于本案伤害事件产生的，应作为周述春的误工损失，据此，1月的误工费应为4000元-3188.84元=811.16元。对于2016年2月的误工费，以4000元／月减去当月应发工资1278元得出差额部分；由于根据考勤表，周述春整个2月份均没有上班，而其因本案伤害事件在2月份的误工时间实际应为23天（前文已述），并非整个月误工，故上述差额部分仅考虑该23天的损失作为周述春的误工损失；由于2月份只有29天，故2月的误工费应为（4000元-1278元）÷29天×23天=2158.83元。综上，周述春的误工费总额应为811.16元＋2158.83元=2969.99元。
综上，周述春在本案中的损失包括：医疗费2781元、误工费2969.99元、交通费100元（一审法院根据本案实际情况酌定交通费100元并无不当，本院予以维持），合共5850.99元。根据本次伤害事件发生的过程分析，任ＸＸ应对周述春的上述损失承担全部赔偿责任，故任ＸＸ应向周述春支付赔偿款5850.99元。
综上所述，任ＸＸ的上诉主张部分有理，对其有理部分，本院予以支持；对其无理部分，本院不予支持。本案因当事人提交新的证据导致二审改判，故原审判决不属于错误裁判。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销广东省佛山市顺德区人民法院（2016）粤0606民初1821号民事判决第二项；
二、变更广东省佛山市顺德区人民法院（2016）粤0606民初1821号民事判决第一项为：上诉人任ＸＸ应于本判决发生法律效力之日起十日内向被上诉人周述春支付赔偿款5850.99元；
三、驳回被上诉人周述春的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费250元，由上诉人任ＸＸ负担144元，被上诉人周述春负担106元。二审案件受理费500元（上诉人任ＸＸ已预交），由上诉人任ＸＸ负担402元，被上诉人周述春负担98元并应于本判决发生法律效力之日起十日内付予上诉人任ＸＸ，本院不另作收退。
本判决为终审判决。
审 判 长 舒 琴
审 判 员 王志恒
代理审判员 曾慧元
二〇一六年九月十八日
书 记 员 招玉萍