河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫04民终4360号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司平顶山市分公司。住所地：河南省平顶山市湛南东路****号。统一社会信用代码：91410400871751096J。
主要负责人：王琰，经理。
委托诉讼代理人：李军伟，河南金年华律师事务所律师。
委托诉讼代理人：沙海淼，河南金年华律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：臧宝玉，男，1965年1月22日生，汉族，住河南省舞钢市。
委托诉讼代理人：曹绍培，河南广宏律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：舞钢市闯新出租汽车租赁有限责任公司。住所地：河南省平顶山市舞钢市垭口钢城路中段东侧（恒大华府*号楼）**楼110铺。统一社会信用代码：91410481752288262C。
法定代表人：程耀国，经理。
被上诉人（原审被告）：吴建军，男，1972年3月20日生，汉族，住河南省舞钢市。
以上两被上诉人共同委托诉讼代理人：贾亚辉，女，1976年11月15日出生，汉族，住河南省舞钢市，系吴建军之妻。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司平顶山市分公司（以下简称人民财险平顶山公司）因与被上诉人臧宝玉、舞钢市闯新出租汽车租赁有限责任公司（以下简称舞钢闯新公司）、吴建军机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省舞钢市人民法院（2017）豫0481民初2185号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
人民财险平顶山公司上诉请求:请求将一审判决人民财险平顶山公司赔偿臧宝玉的误工费由3541.96元变更为1185.72元，将一审判决人民财险平顶山公司承担的诉讼费1602元变更为由舞钢闯新公司、吴建军负担，本案诉讼费用由舞钢闯新公司、吴建军承担，或者将本案发回重审。主要事实与理由：1、一审法院认定臧宝玉的误工费以农、林、牧、渔行业收入作为标准是错误的，臧宝玉的误工费应以农村居民人均纯收入标准计算。根据臧宝玉提供的证据显示，其家庭饲养3头牛应属于家庭散养，不能证明其从事畜牧业，不能以农、林、牧、渔行业收入作为标准计算其误工费。2、根据保险法及投保人与保险公司签订的《第三者责任保险合同》的约定，诉讼费依法不应由人民财险平顶山公司承担。
臧宝玉辩称：臧宝玉正当壮年在家从事畜牧行业，养殖有耕牛，每头耕牛的市场价格接近2万元，现在有耕牛3头，是循环经济。臧宝玉以此为生，不是纯粹的农民，应按照农、林、牧、渔业标准支持其误工损失。诉讼费承担属于人民法院决定的范围，保险公司与投保人签订的合同约定该事项也是无效的。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。
舞钢闯新公司辩称，同意一审判决的内容，请求二审法院依法判决。
吴建军辩称，同意一审判决的内容，请求二审法院依法判决。
臧宝玉向一审法院起诉请求：请求赔偿臧宝玉医疗费、误工费、护理费、住院伙食补偿费、营养费、交通费、车辆损失费、鉴定费等损失73375.92元，人民财险平顶山公司在保险责任范围内承担赔偿责任，舞钢闯新公司、吴建军在保险责任不足范围内承担连带赔偿责任。
一审法院认定事实：2017年6月3日11时45分许，吴建军驾驶豫Ｄ×××××号轿车沿舞钢市环湖路由东向西行驶至与天池山交叉路口时，与臧宝玉驾驶的沿天池山由北向南行驶的二轮电动车相撞，造成车辆损坏、臧宝玉及二轮电动车乘坐人臧金旺受伤的道路交通事故。2017年6月8日，舞钢市公安交通警察大队舞公交认字［2017］第201号道路交通事故认定书，认定吴建军承担全部责任，臧宝玉、臧金旺不承担责任。事故发生当日，臧宝玉被送往舞钢公司总医院住院治疗37天，被诊断为股骨颈骨折，行全髋关节置换术，于2017年7月10日出院，期间花费医疗费98693.32元。出院医嘱：继续用药，人工关节有一定年限，必要时二次翻修；加强营养，注意休息。
另查明：豫Ｄ×××××号轿车以舞钢闯新公司作为被保险人，在人民财险平顶山公司购买有限额为12.2万元的机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险），其中死亡伤残赔偿限额11万元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失限额2000元。限额为100万元的商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）及不计免赔险。事故发生在保险期间内。事故发生后，河南省道路援助基金向臧宝玉垫付医疗费35859.9元，吴建军垫付医疗费700元。2017年7月27日，臧宝玉申请伤残鉴定，2017年8月3日臧宝玉撤回伤残鉴定申请。河南省农、林、牧、渔业2016年平均收入为34941元/年，居民服务业平均收入为33857元/年。
再查明：本次事故造成臧金旺死亡，臧金旺子女臧赖货、臧玉花、臧宝玉、臧宝存作为原告，将人民财险平顶山公司、舞钢闯新公司、吴建军列为被告诉至一审法院［案号为（2017）豫0481民初1914号］，该案认定因臧金旺死亡造成的损失为126560.17元。
一审法院认为，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。事发前，豫Ｄ×××××号轿车已在人民财险平顶山公司投保交强险和商业三者险，事故发生时，处于保险合同期限内，故对于臧宝玉的合理合法损失，首先应由人民财险平顶山公司在交强险范围内承担责任，不足部分按照事故责任的划分在商业三者险的范围内予以赔偿。因本次事故吴建军承担全部责任，故对于臧宝玉的全部损失，由人民财险平顶山公司在保险限额内予以赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。臧宝玉因该事故造成的损失有：1.医疗费98693.32元，以医疗费票据结合住院病历、费用清单为准；2.误工费3541.96元，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。臧宝玉未提交证据证明其收入状况，考虑目前农村劳动力就业现实状况，结合其年龄及村委会证明，本院认定其误工费以农、林、牧、渔行业收入作为标准，误工费为3541.96元（34941元/年÷365天×37天）；3.护理费3432.08元，《解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。臧宝玉未提交证据证明护理人员的收入，按照居民服务业计算，护理费为3432.08元（33857元/年÷365天×37天）；4.住院伙食补助费1850元，按照每天50元计算37天；5.营养费370元，按照每天10元计算37天；6.交通费500元，按照住院天数、距离等酌定。以上损失共计108487.36元，该损失加上因臧金旺死亡造成的损失126560.17元，未超出事故车辆投保的保险限额，应由人民财险平顶山公司向臧宝玉支付。因河南省道路援助基金已经垫付35859.9元，吴建军已经垫付700元，该部分扣减后，人民财险平顶山公司应向臧宝玉支付赔偿款71927.46元。就垫付费用人民财险平顶山公司应向垫付人支付。人民财险平顶山公司未被采纳的辩称，缺乏事实依据，不予支持。因臧宝玉的损失已经由人民财险平顶山公司赔偿完毕，臧宝玉再要求舞钢闯新公司和吴建军赔偿，缺乏法律依据，不予支持。臧宝玉诉讼请求中的过高部分，缺乏事实和法律依据，不予支持。
综上所述，臧宝玉要求人民财险平顶山公司赔偿71927.46元的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。臧宝玉诉讼请求中未被确认的部分，缺乏事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司平顶山市分公司于本判决生效之日起十五日内向臧宝玉支付赔偿款71927.46元；二、驳回臧宝玉的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1634元，由臧宝玉负担32元，中国人民财产保险股份有限公司平顶山市分公司负担1602元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审一致。
本院根据当事人的诉辩陈述，并征得各方当事人同意，归纳本案纠纷二审的争议焦点为：1、臧宝玉的误工费应否按农、林、牧、渔业就业人员平均工资标准计算。2、人民财险平顶山公司应否承担本案案件受理费。对一审判决认定事实及处理的其他部分，双方当事人均未提出异议。关于臧宝玉的误工费标准，本院认为，臧宝玉虽为农村居民，但根据其向人民法院提供的所在村委会出具的证明及其在二审审理时的陈述，能够证实臧宝玉的收入来源不仅仅限于农业生产，养殖业也是其收入的重要来源，故一审法院按农、林、牧、渔业就业人员平均工资标准计算臧宝玉的误工费符合本案客观实际，较为公平，并无不当。人民财险平顶山公司关于臧宝玉的误工费计算标准应按农村居民人均纯收入的上诉理由不能成立，本院不予采信。关于案件受理费的负担，一审法院根据本案当事人的胜、败诉情况判决人民财险平顶山公司负担一定的案件受理费，符合法律规定，且人民财险平顶山公司对本案纠纷的发生也有责任，故人民财险平顶山公司上诉称其不应承担案件受理费的理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，人民财险平顶山公司的上诉请求不能成立。但一审法院对臧宝玉医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等各项损失总额的计算有误，应予纠正。经审查，臧宝玉各项损失的总额为108387.36元，扣除河南省道路援助基金已垫付的35859.9元和吴建军垫付款700元，人民财险平顶山公司应赔偿臧宝玉各项损失的数额为71827.46元。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销河南省舞钢市人民法院（2017）豫0481民初2185号民事判决；
二、中国人民财产保险股份有限公司平顶山市分公司于本判决生效后十内赔偿臧宝玉各项损失71827.46元；
三、驳回臧宝玉的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1634元，由臧宝玉负担34元，中国人民财产保险股份有限公司平顶山市分公司负担1600元；二审案件受理费50元，由中国人民财产保险股份有限公司平顶山市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王会军
审判员 翟建生
审判员 梁 东
二〇一七年十二月二十六日
书记员 陈紫竹