河南省济源中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）济中刑终字第12号
原公诉机关济源市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李国才，男，1966年7月16日出生于河南省济源市。
辩护人周合新，河南凌峰律师事务所律师。
济源市人民法院审理济源市人民检察院指控原审被告人李国才犯贪污罪一案，于2013年5月2日作出（2012）济刑初字第290号刑事判决。宣判后，李国才不服，提出上诉。本院以事实不清为由裁定发回重审。济源市人民法院重审后，于2013年12月30日作出（2013）济刑初字第382号刑事判决。宣判后，李国才不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年3月11日公开开庭进行了审理，河南省人民检察院济源分院指派检察员卢岳芹、黄红梅出庭履行职务，上诉人李国才及辩护人周合新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2010年，台资企业济源台翔化工有限公司作为济源市招商引资项目落户济源市玉川工业园区，占用济源市克井镇南庄村土地。被告人李国才作为济源市克井镇南庄村党总支书记和村委主任，具体负责土地征收、征用及补偿费用的对外协调工作。经济源市玉川管委会及济源市克井镇政府出面协调，南庄村与土地收购储备中心达成补偿协议，并于2011年上半年赔偿完毕。
2010年12月17日，玉川管委会财税所通过济源农村商业银行，将台翔公司大门建设奖励款10万元汇入济源市轵城财税所，同日轵城财税所以转账方式将该款支付给台翔公司，台翔公司收到该款后，为解决南庄村群众阻拦台翔公司施工问题，于2010年12月20日以现金形式将10万元交给李国才。李国才将该10万元用于村务支出和个人日常开支。案发后，李国才于2011年12月15日将10万元缴付给济源市纪检委。
另查明，济源市轵城镇人民政府向南庄村包括李国才在内的6名村干部每人发放了1000元协调费。李国才2011年1月份经手发放时，付给李X德、葛X军、赵X智每人1500元，谢X龙、李X旺每人3000元。多付的款项未向南庄村报账。
2009年秋天，南庄村安排谢X生参与玉川三号线在南庄村修路的协调工作，李国才于2009年底付给谢X生5000元，2010年底又付12000元。该17000元未向南庄村报账。
南庄村让村民李X枪和李X套砍伐树木，李国才独自承诺砍伐后给二人补5000元，该5000元尚未支付。
认定上述事实的证据有：
1、被告人李国才的供述与辩解，证实其以李X德核桃地赔偿款过低的名义，向玉川管委会协调了10万元赔偿款，2010年12月20日从台翔公司打条领走该款，没有付给李X德。
其负责村委会的对外协调工作，主要是协调镇政府、玉川管委会与村里之间的关系。当时镇里关于土地征用赔偿的问题，都是由各村的村长或支书负责对外协调工作。
2、证人李X德的证言，证实其不知道李国才以其名义让有关部门再补偿10万元的事，后葛X乐、张X义、李X亮、李X才找其说情，要求其改口供，其未答应。
另证实，台翔公司在南庄村施工时，村里研究决定让谢X龙、李X旺、葛X军、赵X智和其配合村里做好农户工作，李国才给每人补助了1500元。
3、证人杨X林（原玉川管委会主任）的证言，证实2010年台翔公司开工前，李国才向其提出，有家农户嫌赔偿低，要求额外赔偿15万元，解决了台翔公司就能顺利开工，后以奖励台翔公司修大门的名义赔偿给南庄村10万元。
4、证人郑X忠（玉川管委会副主任）的证言，证实李X德家的核桃树经国土局已经赔偿过了，没有听李X德讲过其赔偿的标准低。当时主要由王X梁和李国才等人协调，项目征地都是和李国才协调，不直接对群众。
5、证人王X梁（轵城镇副镇长）的证言，证实2010年，其与王X非、程X年、李国才参加了台翔公司占地协调会，李国才在会上提出额外增加赔偿李X德的事，没有定下具体赔偿数额。2010年年底，王X非告诉其李X德家占地赔偿工作做好了，以玉川管委会的名义额外拿出10万元转到轵城镇，镇里将款转到台翔公司，让台翔公司将该10万元作为额外给李X德的占地赔偿款。2010年12月份，李国才将该10万元从台翔公司领走。其参加协调额外补偿李X德工作时，李X德从未到场。
另证实，2010年底前后，轵城镇政府发给南庄村负责土地协调工作的6名村干部每人1000元左右的协调费。
6、证人王X非（原轵城镇镇长）的证言，证实台翔公司占用南庄村的土地协调工作由李国才等人负责，轵城镇发给李国才等人每人1000元左右协调费。
2010年下半年，玉川管委会领导、克井镇领导、轵城镇领导及南庄村李国才等人开会研究占用南庄村的土地附属物赔偿问题时，李国才提出李X德的土地附属物赔偿有点少，要求再额外给李X德补偿，当时会上没有形成决议。后来经过管委会与李国才具体协调，决定以奖励台翔公司修大门10万元奖金的名义，额外支付给李X德10万元土地附属物补偿款。考虑到南庄村村民知道此事后，也提出额外补偿要求，给台翔公司施工造成阻碍，所以以奖励台翔公司修大门的名义拨付。
7、证人苗X青（克井镇经济发展办公室主任）的证言，证实李国才牵头负责协调南庄村征地工作。
8、证人张X伟（台翔公司经理）的证言，证实因南庄村群众阻拦公司施工，轵城镇政府决定出资10万元给南庄村用于解决此事。因轵城镇不能直接将钱转到南庄村，所以提出以奖补台翔公司10万元修大门的名义支付，再由公司将款付给南庄村。轵城镇2010年12月18日将10万元转到其公司账户上，李国才2010年12月20日将款领走。
9、证人谢X龙、李X愈、李X旺、李X力、李X义、李X枪、李X套、王X鲁、刘X林（均系南庄村村支两委成员）的证言，证实台翔公司2010年占用南庄村的土地，不知道李国才协调增加李X德补偿款10万元。
另，谢X龙、李X旺证实其因协调征地工作，从李国才处领取补助3000元。李X枪、李X套证实南庄村让其二人砍伐树木，李国才承诺砍伐后给二人补5000元，尚未支付。
10、证人赵X智（南庄村会计）的证言，证实李国才任支书期间替村里垫付的钱，已经结算清楚。李国才家的水泥厂自2008年交了2万元租赁费后没有再交过，水泥厂还欠村里钱，除此之外李国才与村里没有其他经济往来。2010年初开始说台翔公司占地的事，六七月份开始统计补偿数额，年底基本补偿到位。
另证实，村里决定由其和李X德、谢X龙、李X旺、葛X军5人配合村里征地工作，其2011年1月份从李国才处领取了1500元补助，不知道是谁出的钱。村里研究谢X生每月工资1000元，但村里未付。
11、证人葛X军的证言，证实其收到过李国才支付的1500元协调费。
12、证人李X（李X德的儿子）、李X才（李国才的三哥）、李X亮（李国才的大哥）、葛X乐、张X义的证言，证实在李国才被纪委调查后，李X才、李X亮、葛X乐、张X义曾先后问过李X德是否收到了补偿款，李X德均予以否认。
13、证人韩X红的证言，证实其帮李国才的水泥厂拉水泥熟料，2011年春节前李国才付给其3万元运费。
14、证人李X利的证言，证实其带领工人给李国才的水泥厂干活，2011年元月份李国才支付其8000元工资，快过年的时候给了其几万元。
15、证人卢X社的证言，证实其带领工人给李国才的水泥厂干活，2011年元月份李国才结算了近1万元工资。
16、证人范X虎的证言，证实2011年春天，一辆拖拉机将其位于南庄村的水泥厂的电力专用线挂断，经李国才协调，其找人将线路修好，维修费约13000元至15000元，是李国才支付的。被挂断的线路和南庄村没有多大关系，因为厂在南庄村，工人也是南庄村的，每年还给他们村交租金，开三轮车的人不赔偿，所以找李国才处理。
17、证人刘X成的证言，证实2010年10月16日，范X虎让其帮忙抢修大社水泥厂的专用线，其临时进行了抢修送电，未收取任何费用，后为范X虎出了个改造方案，不清楚怎样改造的。
18、证人李X福（克井供电所所长）的证言，证实2010年10月份李国才让其帮忙修复南庄水泥厂的专用线，其找人协调维修，李国才支付相关费用共计8000元。
19、证人谢X生的证言，证实2009年秋天李国才安排其参与玉川三号线在南庄村修路的协调工作，每个月工资1000元，2009年底李国才给其5000元，2010年底李国才给其12000元，没有出具任何手续。
20、登封市嵩基水泥有限公司出具的证明，证实济源南庄水泥厂2010年9月份至11月份在该公司购买58万余元的水泥熟料，11月30日后没有发生业务来往。
21、相关书证
（1）中共克井镇委员会“克发（2008）49号”文件、南庄村委会成员花名册、选举结果报告单，证实李国才自2008年5月20日起任南庄村党总支书记，6月29日当选为村委主任。
（2）济源市玉川产业集聚区管委会财税所出具的证明，证实2010年12月17日，玉川管委会给台翔公司修大门的奖励10万元，是从济源市财政局奖励给玉川管委会资金中支付的，该所按照管委会会议纪要，领导签字后支付。
（3）玉川产业集聚区管委会记账凭证、农村信用社转汇凭证、轵城镇经济发展办公室记账凭证、台翔化工公司的收据、李国才出具的收据，证实2010年12月17日，玉川管委会财税所通过济源农村商业银行，将台翔公司大门建设奖励款10万元汇入济源市轵城财税所，同日轵城财税所以转账方式将该款支付给台翔公司，台翔公司于2010年12月20日以现金形式将10万元交给李国才。
（4）国土部门关于玉川产业集聚区征用南庄村土地进行补偿的相关材料，证实台翔公司项目用地征收南庄村土地的补偿情况。
（5）济源市纪委暂予扣押涉案款物登记表，证实李国才在案发后已将10万元缴至济源市纪委。
（6）济源市机构编制委员会文件及工商资料，证实玉川产业集聚区管理委员会是事业法人，前身是“孔山工业集聚区管理委员会”，机构规格、人员编制、经费开支渠道不变。
（7）户籍证明，证实李国才系成年人。
根据上述事实和证据，济源市人民法院认为被告人李国才作为济源市克井镇南庄村党总支书记和村委主任，利用职务上的便利，将台翔公司支付南庄村的l0万元领走，将其中的2万余元用于村务支出，余款非法占为己有，数额较大，被告人的行为已构成职务侵占罪。依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，并经该院审判委员会讨论决定，判决：李国才犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年。
李国才上诉称一审量刑重，没有考虑退赃情节。
辩护人认为涉案的10万元款项不属于土地补偿款，也不属于南庄村集体财产，而是台翔公司交给李国才的个人财产，李国才的行为不构成犯罪。
出庭检察人员意见认为涉案款项是土地补偿款，李国才具有协助管理土地补偿款的职务便利，其行为应定贪污罪。
经本院审理查明的事实和证据与一审相同，并经一审庭审举证质证，本院审核予以确认。
关于检察人员提出“涉案款项是土地补偿款，李国才具有协助管理土地补偿款的职务便利，其行为应定贪污”的意见，鉴于一审宣判后检察机关并未提出抗诉，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十六条第一款的规定，二审不能改变定性，从而加重被告人的刑罚，故对该出庭意见不予审理。
关于辩护人提出“涉案的10万元款项不属于南庄村集体财产，而是台翔公司交给李国才的个人财产，李国才不构成犯罪”的意见，经查，台翔公司支付这10万元是为了解决群众阻拦施工，支付对象是南庄村，而不是李国才个人，该款项已经成为南庄村的集体财产，李国才作为村委主任，将大部分占为己有，其行为构成职务侵占罪。
关于上诉人提出“一审量刑重，没有考虑退赃情节”的意见，经查，一审认定事实中已经明确认定退赃的情节，量刑时综合其悔罪表现予以考虑，量刑并无不当。
本院认为，李国才利用其村支书和村委主任的职务便利，将台翔公司支付给本村10万元领走，并将其中2万余元用于村务支出，余款占为己有的行为已经构成侵占罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，上诉人的上诉理由和辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王纪玖
审 判 员 郝小丽
代理审判员 王艳玲
二〇一四年三月二十七日
书 记 员 王淑蕾