重庆市渝北区人民法院民 事 判 决 书（2014）渝北法少民初字第00283号原告黄某甲，2000年10月2日出生。法定代理人黄某乙（系原告之父），住重庆市渝北区。被告杨杨，男，1989年11月23日出生，汉族，住重庆市渝北区。被告李伟，男，1982年4月20日出生，汉族，住重庆市江北区。被告重庆市出租汽车有限责任公司第五分公司，住所地重庆市经开区白鹤路126号，组织机构代码70936610-6。负责人童樑，该公司经理。委托代理人王茂，系该公司员工，住重庆市渝中区。被告中国大地财产保险股份有限公司重庆市长寿支公司，住所地重庆市长寿区文苑大道5号42幢11号，组织机构代码79073124-5。负责人吴素荣，该公司总经理。委托代理人刘杰，重庆圣石牛律师事务所律师。被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市江北支公司，住所地重庆市江北区建新北路76号，组织机构代码90285861-2。负责人汤伟，该公司总经理。委托代理人杨文明，重庆康实律师事务所律师。委托代理人李覃政，重庆康实律师事务所律师。原告黄某甲诉被告杨杨、李伟、重庆市出租汽车有限责任公司第五分公司（以下简称“重庆市出租汽车五分公司”）、中国大地财产保险股份有限公司重庆市长寿支公司（以下简称“大地财保长寿支公司”）、中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市江北支公司（以下简称“太平洋财保江北支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年11月24日立案受理后，依法由代理审判员陈俊独任审判，适用简易程序并于2015年1月13日公开开庭进行了审理。原告黄某甲的法定代理人黄某乙，被告杨杨、被告李伟，被告重庆市出租汽车五分公司的委托代理人王茂，被告大地财保长寿支公司的委托代理人刘杰，被告太平洋财保江北支公司的委托代理人杨文明到庭参加了诉讼。后因被告太平洋财保江北支公司申请重新鉴定，本院于2015年4月15日再次公开开庭进行了审理，原告黄某甲及其法定代理人黄某乙，被告杨杨、被告李伟，被告重庆市出租汽车五分公司的委托代理人王茂，被告大地财保长寿支公司的委托代理人刘杰，被告太平洋财保江北支公司的委托代理人杨文明到庭参加了诉讼。审理本案过程中，双方当事人申请庭外和解，本院予以准许，但和解未达成一致。本案现已审理终结。原告黄某甲诉称：2013年9月16日2时50分许，被告杨杨驾驶渝BS70**号两轮摩托车，搭乘原告黄某甲由空港方向往机场方向行驶，当车行驶至渝北区双凤桥下直行时，与汉渝路方向往沙坪方向直行的被告李伟驾驶的渝B5T5**号小轿车相撞，造成两车受损、原告受伤。后经交警认定，被告杨杨负主要责任，被告李伟负次要责任，原告无责任。同时查明，被告杨杨驾驶的渝BS70**号两轮摩托车车主为案外人杨永书，保险公司为被告大地财保长寿支公司；被告李伟驾驶的渝B5T5**号小轿车车主为被告重庆市出租汽车五分公司，保险公司为被告太平洋财保江北支公司。原告受伤后先后到渝北区人民医院治疗，经诊断为右股骨中段开放性粉碎性骨折、弥漫性轴索损伤、外伤性蛛网膜下腔出血、全身多处软组织挫伤等。为此，特起诉至贵院，请求：1、被告赔偿原告医药费为67636.26元、住院伙食补助费1750元、护理费2800元、营养费1050元、交通费840元、鉴定费1400元、残疾赔偿金50432元、续医费8000元、精神损害抚慰金20000元；2、承担主次责任的侵权人按5：5分担赔偿责任，保险公司在保险范围内承担责任；3、请求诉讼费由被告承担。被告杨杨辩称，对事故的事实及责任划分无异议，其他由法院依法认定。被告大地财保长寿支公司辩称，对本案的事实无异议，我方在交强险内承担责任，但原告是我方承保车辆的车上人员，不属于交强险的赔偿范围，故我方不应当承担责任。请法院驳回原告对我方的诉讼请求。被告太平洋财保江北支公司辩称：1、对事故认定与责任划分无异议，事故发生在保险期内，肇事出租车在我方投保有交强险和20万元的商业险（没有不计免赔）；2、商业险保险合同约定次责免赔率为5%；3、因此次事故系主次责任，双方承担责任的比例为7：3；4、我公司已对黄某甲和杨杨在交强险医疗限额内各垫付5000元，其余的医药费我公司要求按15%的比例剔除非医保用药费用；5、关于具体费用，医疗费应扣除治疗贫血的费用；对残疾赔偿金，因经重新鉴定原告不构成伤残等级，故不认可该项费用；对鉴定费无异议，但根据保险合同该费用不应由我公司承担；住院伙食补助为应按32元每天计算；护理费应按60元每天计算；对营养费，因出院证明没有医嘱需加强营养，不认可该项费用；不认可精神抚慰金；对交通费认可100元；诉讼费不应由我公司承担。被告重庆市出租汽车五分公司辩称：1、对事故的事实与责任认定无异议；2、渝B5T5**号小轿车系我公司所有，被告李伟系我公司驾驶员；3、同意保险公司对交强险医疗限额以外的医疗费按15%的比例剔除非医保用药；4、诉讼费和鉴定费应根据主次责任以7：3的比例分担；5、商业险约定次责保险公司免赔5%属实；6、其他的意见同太平洋财保江北支公司一致。被告李伟辩称，对事故的事实及责任划分无异议，我已垫付医疗费5000元，另外还通过道路基金援助中心垫付了2040元。其他意见同重庆市出租汽车五分公司的意见。经审理查明：2013年9月16日2时50分左右，被告杨杨驾驶渝BS70**号两轮摩托车，搭乘原告黄某甲及案外人陈先由空港方向往机场方向行驶，当行驶至双凤桥下直行时，与由汉渝路方向往沙坪方向直行的被告李伟驾驶的渝B5T5**号小轿车相撞，造成两车受损及杨杨、黄某甲、陈先受伤的事故。经交警部门认定，被告杨杨应承担事故的主要责任，被告李伟承担事故的次要责任，原告黄某甲及案外人陈先无责任。原告受伤后被送往重庆市渝北区人民医院住院治疗，至同年10月17日出院，共用去医疗费61699.76元，出院诊断为右股骨中段开放性粉碎性骨折、弥漫性轴索损伤、外伤性蛛网膜下腔出血、全身多处软组织挫擦伤等，出院医嘱为门诊随访、每月复片、骨折愈合后二期取出内固定物等。2014年9月15日，原告再次到重庆市渝北区人民医院住院治疗，至同年9月20日出院，共用去医疗费4570.4元，出院医嘱为右股骨骨折术后股愈合，出院医嘱为院外休息一月、每三天换药一次、术后2周拆线等。此外，原告分别于2013年9月30日及2014年6月4日、9月11日、9月17日、10月24日、11月3日多次到重庆市渝北区人民医院门诊治疗，共花去门诊医药费1337.1元。原告所花费的上述医疗费用中，由原告自行垫付50867.26元，被告李伟垫付5000元，被告太平洋财保江北支公司垫付5000元，道路救助基金垫付6800元。其中道路基金垫付的费用，应向被告李伟追偿2040元，现被告李伟已经偿还；另4760元应向被告杨杨追偿，现被告杨杨尚未偿还。2014年4月2日，经重庆市公安局渝北区分局交通巡逻警察支队委托，重庆法医学会司法鉴定所对原告的伤残等级和后期医疗费进行了鉴定，该司法所于2014年4月15日得出以下的鉴定意见：黄某甲属于十级伤残；黄某甲的后期医疗费约需8000元。原告为此用去鉴定费1400元。庭审过程中，被告太平洋财保认为该鉴定意见系单方委托，申请重新鉴定，本院予以准许。2015年2月3日，本院委托西南政法大学司法鉴定中心对黄某甲的伤残等级、续医费进行重新鉴定，该鉴定中心于同年3月23日得出以下鉴定意见：黄某甲未构成伤残；黄某甲目前后续医疗费约为7000元。为此被告太平洋财保江北支公司用去鉴定费1500元。渝BS70**号两轮摩托车系案外人杨永书所有，在被告大地财保长寿支公司投保有交强险，案发时系借给被告杨杨使用，被告杨杨已取得驾驶资格。渝B5T5**号小轿车系被告重庆市出租汽车五分公司所有，在被告太平洋财保江北支公司投保有交强险和商业三者险20万元（无不计免赔，次责免赔率为5%），案发时系由其职员即被告李伟驾驶。上述事实，有双方当事人的陈述、身份证、户口本、道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、收条，重庆市人民法院案款专用收据，太平洋财保江北支公司出险车辆信息表、交强险损失计算书、保险条款，重庆市渝北区人民医院住院病案、出院证、疾病诊断证明书、住院病人费用清单、住院医药费专用收据、门诊医药费专用收据，重庆市法医学会司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票，西南政法大学司法鉴定中心鉴定意见书、鉴定费发票等相关证据材料在案佐证，经开庭质证和审查，予以认定。本院认为，我国相关法律规定，同时投保机动车交强险和第三者商业责任险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿，不足部分由承保第三者商业责任险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿；雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担；对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，被告杨杨驾驶渝BS70**号两轮摩托车与被告李伟驾驶的渝B5T5**号小轿车相撞，造成原告受伤的交通事故，被告杨杨、李伟对事故的发生分别负主次责任。渝BS70**号两轮摩托车在被告大地财保长寿支公司投保有交强险；渝B5T5**号小轿车在被告太平洋财保江北支公司投保有交强险和商业三者险20万元（无不计免赔，次责免赔率为5%），事故发生在保险有效期内。原告因事故产生的费用，应由被告太平洋财保江北支公司在交强险责任限额内先行赔付。交强险赔付后不足部分，本院根据本案的事故责任情况确定主次责任按7:3的比例分担；其中主责方由被告杨杨负担，因原告黄某甲系渝BS70**号两轮摩托车车上人员，故被告大地财保长寿支公司不承担责任；次责方应负担部分由被告太平洋财保江北支公司按照商业三者险合同进行赔付，仍有不足的由被告重庆市出租汽车五分公司负担，被告李伟作为雇员在从事雇佣活动中发生交通事故不承担责任。被告太平洋财保江北支公司依据其向本院举示的保险条款，辩称其不应承担鉴定费，因其未举示证据证明在签订保险合同时已就该免责事项向投保人特别提示和相应解释说明，且该意见与《中华人民共和国保险法》第六十四条规定不符，故本院对该抗辩意见不予采信。根据本案查明的事实，结合原告主张的赔偿项目及数额，对原告产生的费用分别评述如下：1、医疗费。原告因此次事故产生医疗费67667.26元，由原告自行垫付50867.26元，被告太平洋财保江北支公司垫付5000元，道路救助基金垫付6800元。道路救助基金垫付的费用中的2040元已向被告李伟追偿，视为被告李伟垫付的费用；另4760元应向被告杨杨追偿，被告杨杨目前虽未偿还，但该笔费用仍应从被告杨杨应负担的费用中予以扣除。现原告主张医疗费67636.26元，本院将结合责任比例及垫付情况综合评定。2、续医费。原告依据其诉前单方委托的鉴定意见主张续医费8000元，但案件审理过程中经重新鉴定，原告需续医费7000元，故对原告的该项主张支持7000元。3、残疾赔偿金。原告依据其诉前单方委托的鉴定意见主张残疾赔偿金50432元，但案件审理过程中经重新鉴定，原告的伤不构成伤残等级，故对原告的该项主张不予支持。4、住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费1750元，其因此次受伤住院两次共36天，住院伙食补助费应为36天×32元/天=1152元，故本院对该项主张支持1152元。5、护理费。根据原告受伤住院情况，其护理费应为36天×80元/天=2880元，现原告主张护理费2800元，系其对自己权利的处分，符合法律规定，故本院对原告的该项主张予以支持。6、交通费。原告主张交通费840元，虽无交通费票据证明，但根据日常生活经验，有理由相信原告在就医期间花去了一定的交通费，本院结合原告两次住院的实际情况酌情支持500元。7、精神损害抚慰金。原告主张精神损害抚慰金20000元，因其在此次交通事故中未构成伤残等级，故本院对原告的该项主张不予支持。8、营养费。原告主张营养费1050元，虽无医嘱表明需加强营养，但因原告系未成年人，处于成长阶段，受伤后加强营养确有必要，故本院根据本案实际情况酌情支持营养费300元。9、鉴定费。原告主张鉴定费1400元，因该费用系确定原告损失所必须产生的费用，且有鉴定费票据为凭，本院予以支持。被告太平洋财保江北支公司在案件审理过程中申请重新鉴定，用去鉴定费1500元，其要求在本案中一并处理，本院予以支持。据此，原告因本次交通事故受伤产生的费用有：医疗费67667.26元、护理费2800元、住院伙食补助费1152元、营养费300元、交通费500元、后续治疗费7000元、鉴定费2900元，合计82319.26元。上述费用中，应当由被告太平洋财保江北支公司在交强险医疗费用赔偿限额内承担医疗费5000元（该5000元已在原告治疗过程中实际支付，另5000元已用于支付被告杨杨的医疗费），在交强险死亡伤残赔偿限额内承担交通费、护理费共计3300元。交强险承担后余下的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费再加上鉴定费共计74019.26元，根据主次责任以7:3比例分担责任；主责方应承担的70%，由被告杨杨全部承担即74019.26×0.7=51813.48元；次责方应承担的30%，因被告太平洋财保江北支公司与被告重庆市出租汽车五分公司在商业三者险合同中约定免赔率为5%，且需按15%比例剔除非医保用药费用，故应由被告太平洋财保江北支公司在商业三者险中承担[（67667.26-5000）×（1-15%）+1152+7000+300+2900]×30%×（1-5%）=18416.46元，由被告重庆市出租汽车五分公司承担承担余下的3789.31元。因道路救助基金为原告垫付的4760元需向被告杨杨追偿，该笔费用应从被告杨杨需承担的费用中予以扣除，加上被告杨杨还应支付的诉讼费959元，故被告杨杨还应承担51813.48-4760+959=48012.48元；因被告李伟已垫付医疗费7040元，应当从被告重庆市出租汽车五分公司与被告太平洋财保江北支公司应承担的费用中予以扣除，加上被告李伟还应当承担本案的案件受理费411元，故被告重庆市出租汽车五分公司不需再支付费用给原告，被告太平洋财保江北支公司还应在交强险和商业三者险内支付原告[3300+18416.46-1500-（7040-3789.31）+411]=17376.77元即可，其余的2839.69元由被告太平洋财保江北支公司在交强险和商业三者险内直接给付被告李伟。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条、第十六条、第二十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第二十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十一条、第十三条之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆市江北支公司在交强险和商业三者险内支付原告黄某甲因交通事故产生的各项损失共计17376.77元（限本判决生效后十日内付清）；二、被告杨杨支付原告黄某甲因交通事故产生的各项损失共计48012.48元（限本判决生效后十日内付清）；三、驳回原告黄某甲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2740元，减半收取1370元，被告杨杨负担959元，被告李伟负担411元（此款原告已经预交，被告杨杨、李伟需负担的诉讼费已经在前面的赔偿款中抵扣清楚，不再另行给付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。代理审判员 陈 俊二〇一五年七月二十七日书 记 员 罗应霞