山西省晋中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）晋中中法民终字第824号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司山西分公司万柏林支公司，地址太原市万柏林区南内环街29号。
负责人温世民，男，该公司经理。
委托代理人张如丘，男，汉族，1983年8月22日生，住太原市。
被上诉人（原审原告）祁县节节高汽车运输有限公司，地址祁县东观村。
负责人张建军，该公司经理。
委托代理人白士旺，男，汉族，1980年10月24日生，住祁县。
被上诉人（原审被告）祁县宏泰汽贸有限公司，地址祁县新建北路247号。
法定代表人李策，该公司经理。
被上诉人（原审被告）郭旗旗，男，汉族，1990年5月3日生。
委托代理人宋万金，男，汉族，1956年11月21日生，住晋中市榆次区，山西省司法工作者协会晋中办事处法律工作者。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司山西分公司万柏林支公司（以下简称太平洋财保山西分公司万柏林支公司）因与被上诉人祁县节节高汽车运输有限公司等人机动车交通事故责任纠纷一案，不服祁县人民法院(2014)祁民初字第651号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。上诉人太平洋财保山西分公司万柏林支公司委托代理人张如丘，被上诉人祁县节节高汽车运输有限公司委托代理人白士旺，被上诉人郭旗旗委托代理人宋万金到庭参加了诉讼，被上诉人祁县宏泰汽贸有限公司经本院合法传唤，无正当理由未出庭应诉。本案现已审理终结。
原审查明，2013年11月22日11时15分许，王中实驾驶郭旗旗从祁县宏泰汽贸有限公司分期付款购买的晋Ｋ×××××（主）和晋Ｋ×××××（挂）重型半挂车，沿国道208线由东向西行驶至964KM+200M处弯道路段(襄垣县夏店镇九龙村），越过道路中心单黄虚线超越同向前方祁县节节高汽车运输有限公司所有王海刚驾驶的晋Ｋ×××××（主）、晋Ｋ×××××（挂）重型半挂车时，遇相向行驶至此由冀慧文酒后驾驶石玉珊所有的冀Ｇ×××××（主）、晋Ｋ×××××（挂）重型半挂车（车内乘坐杜志强）发生碰撞，后又与王海刚驾驶的晋Ｋ×××××（主）、晋Ｋ×××××（挂）车发生擦剐，造成冀慧文当场死亡、杜志强受伤，三方车辆不同程度损坏的道路交通事故。该事故经交警部门处理书认定王中实负事故的全部责任，冀慧文、王海刚、杜志强无责任。祁县节节高汽车运输有限公司因此次事故所遭受损失未能得到赔偿，故起诉要求中国太平洋财产保险股份有限公司山西分公司万柏林支公司、郭旗旗等人赔偿其车损12000元、停运损失10000元，共计22000元。经审查祁县节节高汽车运输有限公司因此次事故所遭受的损失为7910元（经祁县人民法院委托山西省榆次司法鉴定中心鉴定）、车损鉴定费1000元、停运损失费2100元（经祁县人民法院委托山西省榆次司法鉴定中心鉴定每日停运损失700元，酌情考虑3天）、停运损失鉴定费1000元，共计12010元。另查明，郭旗旗所有的晋Ｋ×××××（主）和晋Ｋ×××××（挂）重型半挂车在太平洋财保山西分公司万柏林支公司投保有交强险一份，期限自2013年10月8日至2014年10月7日，商业险两份，其中晋Ｋ×××××号车投有商业第三者险限额1000000元，期限自2013年10月9日至2014年10月8日，晋Ｋ×××××号车投有商业第三者责任险限额200000元，期限自2013年3月30日至2014年3月29日。本事故中其余受害人杜志强因其受伤，石玉珊因其车损，冀慧文家属因冀慧文死亡所遭受损失分别向平遥县人民法院提起诉讼，在郭旗旗所有车辆投保的交强险和商业第三者责任险限额内共计判决太平洋财保山西分公司万柏林支公司赔偿的损失为1187238元。本案事故发生后，太平洋财保山西分公司万柏林支公司对于祁县节节高汽车运输有限公司的车损一直未予定损。上诉事实有祁县节节高汽车运输有限公司提供的事故责任认定书、鉴定费票据、太平洋财保山西分公司万柏林支公司提供的平遥县人民法院民事判决书、郭旗旗提供的保单和祁县人民法院委托做出的车损鉴定结论和停运损失鉴定结论，及当事人庭审陈述予以佐证。
原审认定，本案所涉事故经交警部门作出王中实负事故全部责任，冀慧文、王海刚、杜志强无责任的事故责任认定书合法有据，故予以采信；本案祁县节节高汽车运输有限公司所主张的损失根据事故责任认定书，依法应由车主郭旗旗予以承担，鉴于郭旗旗所有的车辆在太平洋财保山西分公司万柏林支公司投有交强险和商业第三者责任险，故应由太平洋财保山西分公司万柏林支公司在保险限额内予以赔偿。关于太平洋财保山西分公司万柏林支公司本案中三者险保额已用尽和不承担停运损失之辩，经审查，根据太平洋财保山西分公司万柏林支公司所提供的平遥县人民法院民事判决书中交强险和商业第三者责任险限额内赔偿的损失为1187238元，未超过交强险和商业第三者责任险限额1320000元，故对该主张不予采信。对于祁县节节高汽车运输有限公司所主张的停运损失，该损失如太平洋财保山西分公司万柏林支公司在事故发生后30日内定损结果不影响祁县节节高汽车运输有限公司修车，将对该损失依法不予支持，但事故发生后太平洋财保山西分公司万柏林支公司一直未定损，致祁县节节高汽车运输有限公司迟迟不能及时修车，故为此产生的停运损失太平洋财保山西分公司万柏林支公司应予承担。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国合同法》第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，原审判决：祁县节节高汽车运输有限公司因此次事故所遭受的损失为12010元，由太平洋财保山西分公司万柏林支公司在交强险和商业第三者责任险限额内予以赔偿，限于判决生效后五日内履行完毕。案件受理费350元，减半收取175元，由祁县节节高汽车运输有限公司负担125元，由太平洋财保山西分公司万柏林支公司负担50元。
判决后，上诉人太平洋财保山西分公司万柏林支公司不服，上诉至本院。上诉请求：撤销原判，依法改判不应由上诉人多承担4150元；一、二审诉讼费由被上诉人负担。上诉理由：一、停运损失不应由上诉人承担，而是应当由交通事故责任者予以赔偿，且祁县节节高汽车运输有限公司未提供被损车辆正用于货物运输或者旅客运输经营活动的证据，应承担不利后果。受损车辆修理时间应不足一天，700元每天的营运损失没有其他证据支持。二、原审判决上诉人承担诉讼费、鉴定费等间接损失于法无据。根据保险法第六十六条规定，保险人与被保险人所签订的合同另有约定的，诉讼费不由保险人承担。根据上诉人与被上诉人签订的商业三者险条款第九条规定，诉讼费、鉴定费不属于上诉人应当承担的费用。
被上诉人祁县节节高汽车运输有限公司辩称，不是举证不能，事故发生后保险公司就没有勘验损失，起诉后，经榆次司法鉴定每天损失700元，不是被上诉人自己委托鉴定的。
被上诉人郭旗旗辩称，根据上诉状，停运损失让保险公司承担的原因是保险公司未及时定损、理赔，根据保险法超过三十日未定损，过错应由保险公司承担。鉴定费、诉讼费的规定保险公司没有履行告知说明义务，故原审认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。
经本院审理查明，二审查明事实与一审查明事实一致。
本院认为，本案二审争议的焦点是，一、被上诉人祁县节节高汽车运输有限公司诉讼请求的停运损失是否应当由上诉人承担；二、上诉人是否应当承担本案鉴定费及诉讼费。针对以上争议焦点，本院评判如下；一、上诉人主张停运损失、鉴定费及诉讼费属于间接损失，双方合同约定不应由上诉人承担。但该约定作为减轻保险人依法应当承担的责任的条款，规定于保险条款，属于格式条款，上诉人应当尽到足以引起投保人或者被保险人注意和理解的说明告知义务，但上诉人并无此方面的证据，故其主张作为间接损失依约定不应承担的上诉理由本院不予采纳。二、关于停运损失，依法应当由机动车交通事故责任人承担，上诉人作为保险人只根据保险合同，对违反约定未及时定损给被保险人所造成的损失承担赔偿责任。本案因上诉人未提供事故发生后，30日内及时定损理赔的证据，导致被上诉人祁县节节高汽车运输有限公司不能及时修车恢复营运而造成的损失，依法应由上诉人予以承担。关于上诉人认为停运天数不足三天，停运每天损失不足700元的上诉理由，因并无反驳证据，故本院不予采纳。综上，上诉人的上诉请求和理由没有事实和法律依据，不能成立。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，应予维持，故依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司山西分公司万柏林支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张晓军
代理审判员 温志光
代理审判员 杨姣瑞
二〇一五年八月五日
兼任书记员杨姣瑞