广东省高级人民法院
民 事 裁 定 书
（2013）粤高法立民终字第439号
上诉人（原审原告）：黄少联，男，香港特别行政区居民，住香港。
委托代理人：曾令武，广东中元律师事务所律师。
上诉人（原审原告）：黄惠珍，女，香港特别行政区居民，住香港。
委托代理人：曾令武，广东中元律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中山市惠振制衣有限公司。住所地：广东省中山市。
法定代表人：黄英伟。
委托代理人：谭顺宁，广东邦仁律师事务所律师。
委托代理人：翁琦，广东金丰华律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：黄英伟，男，香港特别行政区居民，现住广东省中山市。
委托代理人：谭顺宁，广东邦仁律师事务所律师。
委托代理人：翁琦，广东金丰华律师事务所律师。
上诉人黄少联、黄惠珍为与被上诉人中山市惠振制衣有限公司（下称中山惠振公司）、黄英伟与公司有关的纠纷一案，不服广东省中山市中级人民法院（2013）中中法民四初字第3-2号民事裁定（下称原审裁定），向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院认为：本案属涉港与公司有关的纠纷。由于被告中山惠振公司的住所地在中国内地的中山市，原告黄少联、黄惠珍向原审法院起诉，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二十一条的规定，原审法院对本案具有管辖权。由于在诉讼中，黄少联、黄惠珍与中山惠振公司、黄英伟均选择适用内地法律作为解决本案争议的准据法，根据《中华人民共和国民法通则》第一百四十五条第一款关于“涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律”的规定，故应适用中国内地法律作为准据法。
原告黄少联、黄惠珍以其既为中山惠振公司的董事，又是香港惠振制衣厂有限公司（下称香港惠振厂）的股东双重身份提起本案诉讼。首先，黄少联、黄惠珍在本案的诉讼请求是要求中山惠振公司及其法定代表人停止转让诉争房地产的行为，并确认中山惠振公司及其法定代表人转让诉争房地产的行为违反公司章程且无效。其次，根据《中华人民共和国公司法》第一百五十二条的规定，赋予了股东在法定的情形下，为了公司的利益以股东自己的名义直接向法院提起诉讼的权利，即股东代表诉讼。本案中，黄少联、黄惠珍并非中山惠振公司的股东，而是中山惠振公司股东的股东，因此不符合股东代表诉讼的主体条件。再次，虽然中山惠振公司的章程规定董事会有权决定公司的重大事宜，但黄少联、黄惠珍以董事的身份为中山惠振公司的利益提起上述请求的诉讼没有法律依据。综上，本案的诉讼请求是针对中山惠振公司及其法定代表人黄英伟转让诉争房地产的行为提出的，而黄少联、黄惠珍不论是作为中山惠振公司的董事还是作为香港惠振厂的股东，均与本案的处理结果没有直接的利害关系，黄少联、黄惠珍提起本案诉讼属于主体不适格，故依法应予以驳回。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（一）项、第一百五十四条第（三）项的规定，裁定驳回黄少联、黄惠珍的起诉。
黄少联、黄惠珍不服原审裁定，向本院提出上诉，请求撤销原审裁定，并裁定本案依法发回重审；或依法改判为：责令中山惠振公司、黄英伟立即停止转让中山惠振公司名下房地产的行为，并依法确认中山惠振公司、黄英伟转让中山惠振公司名下房地产的行为无效。主要事实和理由：（一）原审法院遗漏追加本案当事人。香港惠振厂、中山市荣耀房地产开发有限公司（下称“荣耀公司”）与本案具有法律上的利害关系，依法应当追加香港惠振厂和荣耀公司作为本案的第三人，而原审法院却没有同意或依职权追加。（二）原审法院认定提起本案诉讼的主体不适格是错误的。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（一）项规定的“原告与本案有直接利害关系”，是指当事人自己的民事权益受到侵害或者与他人发生争议，为保护自己的民事权益而提起诉讼的人是本案的合格原告。本案中，两上诉人作为原告，是中山惠振公司的董事，依法享有中山惠振公司的重大经营管理决策权，同时原告也是中山惠振公司独资股东香港惠振厂的股东，依法享有香港惠振厂的资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利，因此，中山惠振公司及其法定代表人非法转让中山惠振公司名下房地产的行为有直接的利害关系，两上诉人的原告主体资格适格。（三）原审诉讼过程中，上诉人已经提供了相关的证据证实了黄英伟滥用法定代表人的职务，利用法定代表人职务和掌控中山惠振公司公章等便利条件，与荣耀公司恶意串通，谋取非法经济利益。
被上诉人中山惠振公司、黄英伟未提交书面答辩意见。
本院查明，中山惠振公司是外商独资企业，它的全资股东是香港惠振厂。中山惠振公司的现任董事为黄英伟、黄少联及黄惠珍，其中黄英伟为董事长。香港惠振厂的股东是黄少联、黄惠珍、黄英伟。
黄少联、黄惠珍以其既为中山惠振公司的董事又是香港惠振厂的股东双重身份，于2013年1月24日以中山惠振公司在没有香港惠振厂的授权，也没有经过公司董事会决议的情况下，违反公司章程的规定，擅自转让中山惠振公司的土地和房产；黄英伟作为香港惠振厂的股东和中山惠振公司的法定代表人，没有召开股东会、董事会而擅自决定转让中山惠振公司的土地和房产；黄英伟、中山惠振公司转让房地产的行为严重损害了黄少联、黄惠珍和香港惠振厂的合法权益为由向原审法院提起本案诉讼，请求法院判令：1.中山惠振公司、黄英伟停止转让位于中山市的土地［证号为中府国用（2010）170422号、粤房地权证中府字第01100133**号、粤房地权证中府字第01100133**号］和房产（总价值1270.79万元）的侵害行为。确认上述转让土地和房产的行为违反公司章程，该行为无效。2.中山惠振公司及黄英伟承担本案的诉讼费用。
本院经审理认为，根据原告黄少联、黄惠珍诉请事项及所依据的事实理由，本案为与公司有关的纠纷。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十九条规定：“起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；……”，《中华人民共和国公司法》第一百五十二条、第一百五十三条赋予了有限责任公司、股份有限公司的股东在法定的情形下，对董事、高级人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，可以书面请求监事会或不设监事会的有限责任公司的监事通过董事会（执行董事）向人民法院提起诉讼，即股东代表诉讼；对董事、高级人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可直接向人民法院提起诉讼，即股东直接诉讼。本案中，黄少联、黄惠珍并非中山惠振公司的股东，而是中山惠振公司股东的股东，又无提交其是中山惠振公司执行董事等相关证据，而以其既为中山惠振公司的董事又是香港惠振厂的股东双重身份提起本案诉讼，不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十九条第一项和《中华人民共和国公司法》第一百五十二条、第一百五十三条规定的条件，属原告的诉讼主体不适格，即不符合对中山惠振公司及董事提起股东直接诉讼或股东代表诉讼的主体条件，应予驳回。原审法院在立案受理本案诉讼后，经审理发现黄少联、黄惠珍的起诉不符合受理条件，根据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》第139条关于“起诉不符合受理条件的，人民法院应当裁定不予受理。立案后发现起诉不符合受理条件的，裁定驳回起诉”的规定，裁定驳回黄少联、黄惠珍的起诉正确，本院予以维持。上诉人黄少联、黄惠珍请求撤销原审裁定并裁定发回重审或依法改判的上诉理由不成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款、第一百七十一条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原裁定。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘孟浪
代理审判员 邵静红
代理审判员 符 容
二〇一四年一月十日
书 记 员 吴 利
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》（2012年修正）
第一百一十九条起诉必须符合下列条件：
（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；
（二）有明确的被告；
（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；
（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷和调查，询问当事人，在事实核对清楚后，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……
第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。
《中华人民共和国公司法》
第一百五十条董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。
第一百五十二条董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百五十条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。
监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。
他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。
第一百五十三条董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。
最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》
139起诉不符合受理条件的，人民法院应当裁定不予受理。立案后发现起诉不符合受理条件的，裁定驳回起诉。