湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）郴刑一终字第81号
原公诉机关湖南省临武县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某兵，男。
原审附带民事诉讼原告人黄某成，男。
湖南省临武县人民法院审理湖南省临武县人民检察院指控原审被告人黄某兵犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人黄某成提起附带民事诉讼一案，于二○一五年五月四日作出（2015）临刑初字第29号刑事附带民事判决。原审被告人黄某兵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。郴州市人民检察院指派检察员李毅婷出庭履行职务。上诉人（原审被告人）黄某兵，原审附带民事诉讼原告人黄某成等到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原判认定：2014年9月1日17时许，被告人黄某兵与被害人黄某成驾驶货车在路上会车时因堵车发生争执，黄某兵打了黄某成一拳，随后二人扭打在一起，在互殴中黄某成将黄某兵打伤，黄某兵不服气，从路边捡起一块石头将黄某成的头部打伤。经鉴定，黄某成的损伤程度为轻伤一级，伤残等级为十级伤残。黄某兵的损伤程度为轻微伤。案发后，黄某成因在互殴中打伤黄某兵而被行政拘留三天。黄某兵向黄某成支付了医药费8000元。
原判认定上述事实的证据有：
1、现场勘验、检查笔录，现场照片证明：案发现场的情况。
2、郴舜峰所（2014）临鉴字第786号损伤程度鉴定意见书、湖南正宏中心（2014）临鉴字第836号司法鉴定意见书、郴州市舜峰司法鉴定所司法鉴定意见书证明：黄某成的损伤程度为轻伤一级，伤残属十级伤残；黄某兵的损伤程度为轻微伤。
3、湖南省郴州市第一人民医院、临武县人民医院病案证明：黄某成入住到临武县人民医院治疗的情况。
4、医疗费用发票等证明：黄某成到郴州市第三人民医院住院治疗的情况。
5、户籍资料证明：黄某兵作案时已达完全刑事责任年龄。
6、证人李某的证言证明：2014年9月1日下午，他开车经过花塘乡铺下村时，看到黄某兵和黄某成两车交会时，因为路比较窄，黄某兵要黄某成把车让开，黄某成不肯，两人就吵了起来，黄某兵下了车要黄某成也下车，黄某兵就朝黄某成打了一拳，两人随即扭打起来，黄某成从地上捡起一块石头，向黄某兵的头打过去，黄某兵看到黄某成拿石头打他，也从地上捡起一块石头向黄某成的头部砸去，他们就上去把两人拉开了，两人的头部都在出血，黄某兵看到自己的头部出血了，不服气拿着石头又冲过去打黄某成，他们又将两人劝开了。
7、证人胡某青的证言证明：2014年9月1日18时许，他和黄某华、黄某成每人开了一辆越野车去花塘乡泡金山村大坂帮人运矿石，当时黄某成开车走在最前面，在腾龙矿业上去一点的路段，他看到黄某成与黄某华的车停在了路边，他下车去看情况，听黄某华说，黄某成与人在打架了，他和黄某华走过去看见黄某成正和黄某兵在用拳头互相对打，双方的头部都在流血，还有一个李家村的人在旁边劝架，他和黄某华见状也去劝架，他们把两人拉开来。
8、证人邝某军的证言证明：2014年9月1日18时许，他和黄某兵等人开着三辆拖矿的重车经过花塘乡铺下村时，看到黄某成、黄某华等人开着的车从对面驶来，由于路面比较窄，不好会车，他的车先走，黄某兵的车被黄某成的车堵住了，他就开车走了，后来的事情他就不知道了。
9、被害人黄某成的陈述证明：2014年9月1日16时许，他开着货车到花塘乡大坂去拖矿石，途中他的车与黄某兵的车会车，他看到挖机师傅坐在黄某兵的车上，就立即靠边停车，找挖机师傅有事，这时黄某兵就对着他骂，两人吵了起来。黄某兵将他叫下车后，朝他胸口打了一拳，他被打倒在地，黄某兵摁住他的胸部打他，他用拳头抵挡，和他们一起拖矿石的李某见状去拉黄某兵，但是拉不开，后来胡某青和黄某华也去帮着拉才将黄某兵拉开，黄某兵站起来后就从地上捡起一块石块冲过来，打他的头部，他又被打倒在地，黄某兵连续用石块打我的头部几下后才被旁边的人拉开。当时他的头部在大出血，接着他就昏迷了。
10、被告人黄某兵的供述证明：2014年9月1日，他开着货车从花塘乡大坂运矿石，途中他的车与黄某成的车会车，黄某成将车停在路边不走，他的车后面还有两辆空车将他的车堵住了，他就按车喇叭叫黄某成将车开上去，他按了三、四分钟的喇叭，黄某成还是不肯将车开走，他看到黄某成一直在打电话，就对黄某成说，要黄某成把车开走，黄某成不但不开车还骂他，两人争执起来。他推了一下黄某成的肩膀，黄某成就拿起一块石块打他的后脑，他看到自己的头部流血了，就立即在地上捡了一块石块与黄某成对打，后来他们被旁边的人拉开了。
原判认为，被告人黄某兵故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，并十级伤残，其行为已构成故意伤害罪。案发后，黄某兵如实供述自己的罪行，是坦白，黄某兵能积极赔偿被害人部分经济损失，且被害人黄某成在本案中有一定过错，依法可从轻处罚。因被告人黄某兵的行为给附带民事诉讼原告人黄某成造成了经济损失，故应承担赔偿责任，因被害人有过错可适当减轻被告人黄某兵的赔偿责任，在本案中，被告人黄某兵在本案中应赔偿被害人黄某成经济损失33，600.16元80%即26，880.13元。扣除被告人黄某兵已支付的8000元，还应赔偿18，880.13元。据此，临武县人民法院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条，第二十一条、第二十三条、第二十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，第一百零一条，第一百九十五条第（一）项及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一、二款之规定作出判决：一、被告人黄某兵犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；二、被告人黄某兵赔偿附带民事诉讼原告人黄某成医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费等各项经济损失共计人民币18，880.13元，限被告人黄某兵在本判决生效后十日内付清；三、驳回附带民事诉讼原告人黄某成的其他诉讼请求。
原审被告人黄某兵不服，提出被害人在本案中有过错，且黄某兵已赔偿黄某成经济损失7万元，取得了黄某成的谅解，原判量刑过重，请求二审法院改判缓刑。
经审理查明，本院查明的事实与原审判决认定的事实一致。湖南省临武县人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，所列举的证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证。本院对原审判决书所认定的事实和列举的证据予以确认。
另查明，在二审审理期间，黄某兵与黄某成就民事赔偿达成了调解，黄某兵赔偿黄某成经济损失7万元（含已支付的8000元），黄某成对黄某兵表示谅解，并请求法院对黄某兵从轻处罚。本院委托临武县司法局对黄某兵进行适用社区矫正调查评估，评估意见书认为，黄某兵平时表现良好，能与人和睦相处，建议对黄某兵适用社区矫正。
本院认为，上诉人黄某兵因会车与黄某成产生矛盾，将黄某成打成轻伤，并十级伤残，黄某兵的行为已构成故意伤害罪。关于黄某兵提出，被害人黄某成在本案中有过错，且黄某兵已赔偿黄某成经济损失，取得了黄某成的谅解，原判量刑过重，请求二审法院改判缓刑的上诉理由。经查，原判已认定黄某成在本案中有一定过错，并对黄某兵从轻处罚，原判量刑适当。但在二审审理期间，黄某兵与黄某成就民事赔偿达成了调解，黄某兵赔偿了黄某成经济损失，取得了黄某成的谅解。鉴于黄某兵犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪危险，宣告缓刑对其所居住的社区没有不良影响，故本院决定对黄某兵宣告缓刑。上诉人的上诉理由本院部分采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第七十二条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省临武县人民法院（2015）临刑初字第29号刑事附带民事判决第一项中关于被告人黄某兵的定罪部分，即“被告人黄某兵犯故意伤害罪”；
二、撤销湖南省临武县人民法院（2015）临刑初字第29号刑事附带民事判决第一项中关于被告人黄某兵的量刑部分，即“判处有期徒刑十个月”及第二、三项；
三、上诉人黄某兵犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年；
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 张 波
审 判 员 龙丽莎
代理审判员 张友荣
二〇一五年六月十九日
书 记 员 魏 华
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二百三十四条之一组织他人出卖人体器官的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
未经本人同意摘取其器官，或者摘取不满十八周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
违背本人生前意愿摘取其尸体器官，或者本人生前未表示同意，违反国家规定，违背其近亲属意愿摘取其尸体器官的，依照本法第三百零二条的规定定罪处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。