陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西中民二终字第02375号
上诉人（原审被告）西安海楠建筑劳务有限公司，住所地：西安市大明宫遗址区太元路华远君城小区10号楼601室。
法定代表人陈仲海，该公司总经理。
委托代理人吴志强，陕西帝意律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杨跃常。
委托代理人冯光辉，陕西达明行律师事务所律师。
上诉人西安海楠建筑劳务有限公司（以下�称“海楠公司”）与被上诉人杨跃常因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2014）未民初字第00985号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，杨跃常于2013年7月16日进入海楠公司承包位于西安市未央路与北二环十字西南角“名京九合院”项目部，从事瓦工工作。7月26日下午6时许，杨跃常在8号楼16层楼梯处做楼梯墙，因楼梯上没有灯，光线较暗，杨跃常在施工过程中导致右眼受伤。事故发生后，杨跃常被海楠公司现场管理人员李英杰送往西安市第四医院进行治疗，经诊断为右眼角膜通伤、右眼外伤性白内障、右眼前房异物等症状，医院对其进行“右眼角膜穿通伤清创缝合＋晶体切除＋前房异物取出术”治疗，杨跃常住院6天于8月1日出院。8月12日，杨跃常又以“右眼胀痛伴头痛2天”在西安市第四医院治疗，经诊断为：继发性青光眼（右眼），右眼无晶体眼，右眼晶体皮质残留，右眼角膜穿通伤缝合术后，右眼屈光不正。医院对其进行右眼晶体切除、玻璃体切除术治疗，住院7天于8月19出院。出院后，杨跃常定期进行门诊检查、治疗。期间，共产生医疗费11270元。2014年2月27日，杨跃常在西安市第四医院经门诊B超检查为1、右眼玻璃体混浊（点团状）；2、右眼视网膜脱离。遂于2月28日住院治疗，经诊断为：视网膜脱离（右眼），右眼无晶体眼，右眼玻璃体切除术后，右眼角膜穿通伤清创缝合术后，医院对其进行“右眼剥膜＋光凝＋住硅油术”治疗，杨跃常住院10天于3月10日出院，产生医疗费7925.75元。出院后杨跃常又定期进行门诊检查、治疗、共产生医疗费536.6元。后因双方对其他损失协商未果，遂诉至法院，酿成诉讼。诉讼中，杨跃常申请对其伤残等级、后续治疗费进行鉴定，海楠公司申请对杨跃常右眼角膜穿通伤，是否是因施工中钢筋弹起造成，以及在施工过程中的过错程度，右眼视力低下是否因角膜穿通伤造成，是否原有疾病及其他疾病所致等进行鉴定。未央区人民法院遂委托西安市中级人民法院司法技术室，由该室统一对外委托西北政法大学司法鉴定中心进行鉴定。2014年6月3日，西北政法大学司法鉴定中心经过鉴定后作出西法大司鉴中心（2014）临鉴字第338号法医学鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人杨跃常，2013年7月26日在劳动中导致右眼外伤与右眼角膜穿通伤、右眼视力底下之间存在因果关系，外伤参与度为100%。2、被鉴定人杨跃常右眼外伤，评定为七级伤残。3、被鉴定人杨跃常，右眼晶体缺如，右眼玻璃体切除术后，右眼硅油眼，右眼视网膜脱离。后续若硅油眼出现并发症则需要取出硅油�病情好转可植入人工晶体；病情恶化致使右眼萎缩、丧失功能则需眼球摘除并装配义眼。后续治疗费应以实际发生费用计算。杨跃常支付鉴定费1600元，海楠公司支付鉴定费1000元。鉴定意见书送达后，双方在指定的期间内均未提出书面异议。诉讼中，杨跃常增加诉讼请求：医疗费8462元，住院伙食补助费300元、残疾赔偿金182864元，精神损害赔偿金15000元。海楠公司认定鉴定人作出的受伤时间及原因没有依据，超出范围，鉴定人没有到事故现场查看，当时杨跃常未在其公司的工地上参与劳动，故对鉴定结论不予认可。另查明，杨跃常受伤后，为住院治疗共向海楠公司借资5000元。
2014年1月3日，杨跃常将海楠公司诉至西安市未央区人民法院称，海楠劳务公司承包了福建九建陕西分公司发包的位于西安市未央路与北二环西南角“名京九合院”小区8号楼项目部的施工工程。2013年7月16日，海楠公司雇佣其在上述8号楼做瓦工。2013年7月26日下午6点左右，其在8号楼16层楼梯处做楼梯墙，当时楼梯上没有灯，光线较暗，其在做工时被预埋的钢筋弹起伤了右眼。事故发生后，海楠公司李总开车将其送往西安市第四医院进行了手术治疗，经诊断为右眼角膜穿通伤、右眼外伤性白内障、右眼前房异物等症状。之后海楠公司支付了部分医疗费用，对其他损失协商未果。为维护其合法权益，故诉至法院，请求判令被告支付其医疗费6270元、误工费22165元、护理费3600元、交通费1000元、住院伙食补助费360元、营养费600元，并承担本案诉讼费用。
海楠劳务公司辩称，杨跃常并非其公司直接雇佣的，何时进入其工地、干什么活其并不知情。其公司有规定，有安全措施教育，事后才知道这件事，杨跃常是蒋志柏带来的人，而且杨跃常没有戴安全帽，出事是在下班�间，其派工作人员陪同治疗。杨跃常右眼原来就有疾病，受伤时右眼没有出血，没有红肿症状，事发一个月以后才得知其右眼的受伤情况。且杨跃常主张的各项费用过高，应按法律规定计算。即使杨跃常所述事实真实存在，扬跃常在工作中没有尽到注意义务，应承担相应责任。因其公司下班时间为下午6点，杨跃常发生事故的时间在下午6：40，不在上班时间内，杨跃常不遵守我公司的规则。墙体中预埋的钢筋是按施工图预埋，杨跃常应该按规定操作，不应违反施工常识，该危害后果，杨跃常应该预料到，故杨跃常应对其右眼受伤承担过错责任。故请求法院查清事实，依法处理。
原审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应担承担赔偿责任。本案杨跃常主张其为海楠公司提供劳务过程中受伤，海楠公司虽称其将此部分工程承包出去，其对杨跃常在其�地干活并不知情，但从庭审中海楠公司法定代表人陈述可知，杨跃常受伤后即向其报告，其亦派现场负责人李英杰送杨跃常去医院治疗，李英杰在陈述中也认可此事，且海楠公司并未提供其将工程承包出去的证据，故对海楠公司认为杨跃常并未为其公司提供的劳务，其不应承担责任的主张，不予采纳。海楠公司认为杨跃常的右眼视力底下并非因事故造成，但经鉴定后，杨跃常在劳动中导致右眼外伤与其右眼角膜穿通伤、右眼视力底下之间存在因果关系，外伤参与度为100%，故海楠公司应对杨跃常施工中造成的各项损失承担赔偿责任，海南公司称杨跃常在施工中存在过错导致受伤，未提供证据予以证明，不予采纳。杨跃常因该事故造成的各项损失包括：医疗费19732.35元，有票据证明，予以支持；住院伙食补助费690元（23天×30元／天）；根据杨跃常伤情，护理期限酌情认定为30天，对其护理费，酌情按照每天80元计算，共计2400元；对杨跃常主张的误工费，误工期限根据中华人民共和国公安部发布的《人身损害受伤人员误工损失日评定准则（GA／T521-2004）》5.1.9之规定，给合杨跃常的伤情，对杨跃常的误工期限酌情认定为150日，因杨跃常未提供充分的证据证明其有稳定的收入，对其误工收入按照上一年度私营企业职工平均工资22753元／年为标准计算，杨跃常的误工费应为9350.55元（22753元／年÷365天／年×150天）；杨跃常主张交通费1000元，虽提供部分票据，但未提供证据证明该票据因治疗而产生，但考虑杨跃常受伤后治疗确需产生交通费之实际情况，酌情支持300元；该事故造成杨跃常七级伤残，杨跃常虽为农业户籍，但根据其提供的证据显示，其已在西安市连续居住一年以上，应当按照上一年度陕西省城镇居民人均支配收入22852元计算，�杨跃常主张的残疾赔偿金182864元符合法律规定，予以支持；因事故造成杨跃常身体多处骨折并构成七级伤残，对其主张的精神损害赔偿金酌情支持6000元；杨跃常主张的营养费应无医嘱要求，不予支持。上述费用共计221336.9元，扣除海楠劳务公司支付的5000元，海楠劳务公司还应支付216336.9元。杨跃常请求超出部分，因无事实及法律依据，不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告西安海楠建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告杨跃常216336.9元；二、驳回原告杨跃常其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行付款义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4909元，鉴定费2600元，共计7509元（原告预交6509元，被告预交1000元），由被告西安海楠建筑劳务有限公司承担6200元，于履行本判决上述付款义务时一并支付原告，其余1309元由原告承担。
宣判后，海楠公司不服上述民事判决，向本院提起上诉称，一、原审认定杨跃常于2013年7月16日进入其公司项目部从事瓦工工作缺乏证据，事实上其公司从未雇佣过杨跃常，也没有安排其从事瓦工工作；二、原审认定基本事实不清。理由如下：1、原审未查清杨跃常是如何受伤的事实，做楼梯须多人配合才能完成，杨跃常受伤没有提供目击证人，也说不出配合施工人员的姓名。另外，同层楼梯均装有电灯，不存在光线暗的情况；2、楼梯墙中预埋的钢筋直径为20公分，砌墙时不需要敲打，钢筋也不会弹出，不会伤到右眼；3、其公司李英杰出于人道将杨跃常送到医院，医疗费系杨跃常打借条借出，不能因此认定其公司承担责任；三、原审程序违法，伤残等级鉴定中鉴定人没有到现场查看，也没有对钢筋是否会弹起造成杨跃常右眼受伤就给出意见，鉴定人认定的杨跃常在劳动中受伤没有证据，原审法院直接采信该鉴定意见属于程序违法。四、原审对护理期限、误工期限、交通费、精神受害赔偿金的酌情认定没有依据；五、原审没有按过错程度判决杨跃常承担责任错误。请求二审法院：一、撤销（2014）未民初字第00985号民事判决；二、改判驳回杨跃常的诉讼请求或发回重审；三、本案一、二审诉讼费均由被上诉人承担。
被上诉人杨跃常答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，要求驳回上诉，维持原判。
经审理查明，二审查明的事实与原审一致。
本院认为，本案争议的焦点问题�为杨跃常是否与海楠公司之间存在雇佣关系。杨跃常是在“名京九合院”8号楼16层楼梯处做楼梯时受伤，受伤后即向海楠公司报告，海楠公司派现场负责人李英杰送杨跃常去医院治疗，原审法院综合本案实际情况认定杨跃常与海楠公司之间存在雇佣关系并无不妥。海楠公司称其公司将该工程发包给他人，杨跃常与其他人之间存在雇佣关系无证据支持，本院不予采信。对于鉴定结论，海楠公司虽提出异议，但并未提供充足证据推翻鉴定结论，原审法院予以采信并无不妥。海楠公司应当承担相应的赔偿责任。原审核实杨跃常的医疗费19732.35元、残疾赔偿金182864元，住院伙食补助费690元，均符合法律规定，本院予以确认。原审核算杨跃常的护理费2400元、误工费9350.55元、交通费300元、精神损害赔偿金6000元，均符合实际情况，并且数额恰当，本院予以确认。本案争议的另一焦点问题为杨跃常在工作中受伤，其自身是否存在过错，是否应承担相应的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。杨跃常在做楼梯时受伤，与其自身在工作中不慎，未尽到安全注意义务明显有关，故应减轻海楠公司的赔偿责任，以减轻20%责任为宜，原审以海楠公司未提供证据为由判令海楠公司承担全部责任欠妥，应予纠正。杨跃常各种损失合计为221336.9元，海楠公司应承担（221336.9×80%）177069.52元。海楠公司已支付5000元，还应支付172069.52元。杨跃常后续治疗费尚不确定，原审未予处理正确。综上，原审判决应予部分变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持西安市未央区人民法院（2014）未民初字第00985号民事判决第二项；
�、变更西安市未央区人民法院（2014）未民初字第00985号民事判决第一项的内容为：西安海楠建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿杨跃常172069.52元。
一审案件受理费4909元，鉴定费2600元，共计7509元（杨跃常预交6509元，海楠公司预交1000元），由海楠公司承担6007.2元，由杨跃常承担1501.8元；二审案件受理费4909元（海楠公司已预交），由海楠公司承担3927.2元，由杨跃常承担981.8元。该款于上述判项款一并给付。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 浩
代理审判员 肖晓通
代理审判员 侯新省
二〇一五年三月十二日
书 记 员 王 乐