安徽省铜陵市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）铜中刑终字第00009号
原公诉机关安徽省铜陵市狮子山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）芮某，男，1970年4月7日出生于安徽省铜陵市，汉族，无业，户籍地铜陵市铜官山区，现住铜陵市铜官山区。2013年10月22日因涉嫌犯盗窃罪被铜陵市公安局狮子山区分局刑事拘留，同年11月13日被取保候审，2014年11月14日经铜陵市狮子山区人民法院决定由铜陵市公安局狮子山区分局执行逮捕。现羁押于铜陵市看守所。
辩护人江锡安，安徽铜鼎律师事务所律师。
辩护人黄思程，安徽铜鼎律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）汪某，男，1970年1月2日出生于安徽省铜陵市，汉族，个体工商户，户籍地铜陵市狮子山区，现住铜陵市狮子山区。2013年10月22日因涉嫌犯盗窃罪被铜陵市公安局狮子山区分局刑事拘留，同年11月13日被取保候审，2014年11月14日经铜陵市狮子山区人民法院决定由铜陵市公安局狮子山区分局执行逮捕。现羁押于铜陵市看守所。
辩护人项多章，安徽众佳律师事务所律师。
辩护人余永阳，安徽众佳律师事务所律师。
原审被告人崇某，男，1970年3月13日出生于安徽省枞阳县，汉族，铜陵有色金属集团股份有限公司冬瓜山铜矿（以下简称冬瓜山铜矿）动力车间班长，户籍地铜陵市狮子山区，现住铜陵市狮子山区。2013年10月22日因涉嫌犯盗窃罪被铜陵市公安局狮子山区分局刑事拘留，同年11月13日被取保候审，2014年11月14日经铜陵市狮子山区人民法院决定由铜陵市公安局狮子山区分局执行逮捕。现羁押于铜陵市看守所。
原审被告人张某，男，1966年10月30日出生于安徽省庐江县，汉族，冬瓜山铜矿动力车间副班长，住铜陵市狮子山区。2013年10月22日因涉嫌犯盗窃罪被铜陵市公安局狮子山区分局刑事拘留，同年11月13日被取保候审。
铜陵市狮子山区人民法院审理铜陵市狮子山区人民检察院指控原审被告人崇某、芮某、汪某、张某犯职务侵占罪一案，于2014年11月13日作出（2014）狮刑初字第00089号刑事判决。被告人芮某、汪某不服，提出上诉。本院于2014年12月26日受理、立案后，依法组成合议庭，于2015年3月4日公开开庭审理了本案。安徽省铜陵市人民检察院指派代理检察员张佩如出庭履行职务，上诉人芮某及其辩护人江锡安、黄思程和上诉人汪某及其辩护人项多章到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：被告人崇某系冬瓜山铜矿动力车间班长，被告人崇某事先与被告人芮某商量将冬瓜山铜矿动力车间润滑油窃出予以出卖，并约定每桶价格为700元，后被告人芮某找到被告人汪某商谈该事，并约定每桶价格为1400元。
2012年4月至2013年10月间，被告人崇某、芮某、汪某联系好后，由汪某驾车到冬瓜山铜矿，被告人崇某一人或伙同张某（该班副班长）将事先准备的油品搬至车上窃出，事后再按照约定付款。具体事实如下：
2012年4月份，被告人崇某将冬瓜山铜矿动力车间3桶18升螺杆式空压机油窃出，放在汪某店内，未出售。
2012年11月份被告人崇某、张某伙同被告人芮某将冬瓜山铜矿动力车间的3桶润滑油卖给被告人汪某。
2012年12月份被告人崇某伙同被告人芮某将冬瓜山铜矿动力车间的5桶润滑油卖给被告人汪某。
2013年1月份被告人崇某、张某伙同被告人芮某将冬瓜山铜矿动力车间的2桶润滑油卖给被告人汪某。
2013年2月份被告人崇某伙同被告人芮某将冬瓜山铜矿动力车间的2桶润滑油卖给被告人汪某。
2013年3月份被告人崇某伙同被告人芮某将冬瓜山铜矿动力车间的3桶润滑油卖给汪某。
2013年7月份被告人崇某伙同被告人芮某将冬瓜山铜矿动力车间的9桶润滑油卖给被告人汪某。
2013年9月份被告人崇某、张某伙同被告人芮某将冬瓜山铜矿动力车间的6桶润滑油卖给被告人汪某。
2013年10月6日被告人崇某、张某伙同被告人芮某将冬瓜山铜矿动力车间的3桶润滑油卖给被告人汪某。
2013年10月21日被告人崇某伙同被告人芮某将冬瓜山铜矿动力车间的2桶长城牌空气压缩机油卖给被告人汪某。汪在运输油品出厂区时，因形迹可疑，被有色公司保卫部盘问，汪如实交代了上述事实，后本案其余三被告人被有色公司保卫部通知到案，亦如实交代了上述事实。经鉴定，当日长城牌空气压缩机油2桶价值4772元。
案发后，四被告人分别退出人民币16250元，合计65000元。上述款项和长城牌空气压缩机油2桶、螺杆机油3桶全部发还被窃单位。
原判认定上述事实，有下列经庭审出示、质证的证据证实：
1.报案材料、情况说明证明冬瓜山铜矿的被窃情况和四被告人到案情况；
2.冬瓜山铜矿动力车间材料、备品备件管理补充规定，运转班经济责任制承包合同、被告人崇某、张某的个人简明情况登记表等证明冬瓜山铜矿润滑油仓储及管理以及二被告人的职责情况；
3.银行明细单证实被告人汪某支付给被告人芮某购油款情况；
4.扣押发还清单证实本案赃款、赃物的扣押发还情况；
5.铜陵市价格认证中心的价格鉴定结论书证明，2013年10月21日长城牌空气压缩机油的价值，并有冬瓜山铜矿的内部销售接受入库单予以印证；
6.四被告人对上述事实能予以供认。
原判认为：被告人崇某、张某、芮某、汪某事先通谋，利用被告人崇某使用、管理本单位财物的职务上便利，有分有合窃出单位财物予以出卖，分别价值50972元、19600元、50972元、50972元，均数额较大，其行为构成职务侵占罪。在共同犯罪中，被告人崇某、芮某、汪某共同预谋、积极实施，起主要作用，是主犯；被告人张某起次要作用，是从犯，依法从轻处罚。四被告人自动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法从轻处罚。四被告人案发后积极退赔单位经济损失，酌情从轻处罚。根据各被告人的犯罪情节和悔罪表现，对被告人张某宣告缓刑。案经原审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款的规定，判决：一、被告人崇某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零六个月；二、被告人芮某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零六个月；三、被告人汪某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零六个月；四、被告人张某犯职务侵占罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。
上诉人芮某及其辩护人提出的辩护意见和上诉理由：其在共同犯罪中，只起帮助作用，应认定为从犯；系初犯、偶犯；有自首情节并积极退赔被害单位全部经济损失，请求对其适用缓刑。
上诉人芮某及其辩护人提出的辩护意见和上诉理由：其在共同犯罪中，起次要作用，系从犯；系初犯、偶犯；有自首情节并积极退赔被害单位全部经济损失，请求对其适用缓刑。
检察人员出庭意见：原判认定的事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明：原判认定上诉人芮某、汪某伙同崇某、张某犯职务侵占罪的事实，有经一审庭审出示、质证的书证、价格鉴定意见以及被告人的供述和辩解等证据证明。原判认定的事实和证据，本院予以确认。
针对上诉人及其辩护人的上诉理由、辩护意见以及二审检察员的意见，本院结合审理查明的事实、证据和相关法律规定，评述如下：
对于上诉人芮某、汪某及其辩护人提出的从犯的意见。经查，在共同犯罪中，崇某、芮某事前预谋将崇某所在单位冬瓜山铜矿动力车间润滑油窃出予以出卖后，芮某就销赃事宜与汪某进行了商议，崇某负责实施盗窃单位润滑油，芮某负责联系汪某并将汪带至现场冬瓜山铜矿动力车间附近，汪某驾车将赃物转移。崇某、芮某、汪某三人分工合作，积极实施，利用崇某的职务便利窃取单位财务，所起作用相当，均起主要作用，系主犯。至于二上诉人及其辩护人提出的自首、退赃量刑情节的意见，经查，原判对二上诉人量刑时，已充分考量。二上诉人提出的初犯、偶犯的意见，经查，二上诉人自2012年11月至2013年10月先后多次参与实施共同犯罪行为，二上诉人及其辩护人的此节意见与查明事实不符。综上所述，二上诉人及其辩护人的上诉理由不能成立。
本院认为：上诉人芮某、汪某与原审被告人崇某、张某事先通谋，利用崇某使用、管理本单位财物的职务上便利，盗窃单位财物价值50972元，其中：芮某、汪某、崇某共同犯罪数额50972元，张某参与犯罪数额19600元，均为数额较大，四人行为均构成职务侵占罪，应当依法惩处。原判事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法。检察人员的维持原判的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郜 源 安
代理审判员 陈 晶
代理审判员 张 宇
二〇一五年三月四日
书 记 员 李辉（代）
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
……