四川省夹江县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川1126民初69号
原告：周加英，女，住四川省洪雅县三宝镇。
委托代理人（特别授权委托）：韩祯祥，四川恒初律师事务所律师。
委托代理人（特别授权委托）：王燕，四川洪迈律师事务所律师。
被告：姜迅，男，住四川省夹江县漹城镇。
委托代理人：金博文，男，被告姜迅同事，住四川省夹江县漹城镇。
被告：中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司。
负责人：熊晓军，经理。
委托代理人（特别授权委托）：严丹麦，女，公司员工，住四川省夹江县漹城镇。
原告周加英与被告姜迅、中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司（以下简称平安财保乐山公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年1月12日立案受理后，依法由代理审判员彭元木适用简易程序公开开庭进行了审理。原告周加英及其特别授权代理人韩祯祥、王燕、被告姜迅及其代理人金博文、被告平安财保乐山公司的代理人严丹麦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周加英诉称：2015年6月25日，被告姜迅驾驶川LJ50**号轿车由夹江县城区经省道305线向乐山市市中区方向行驶，8时25分，该车行至夹江县境内省道305线236KM交叉路口，遇原告乘坐沈禄超驾驶的电动三轮车在前方道路通向行驶。被告姜迅车行至交叉路口处在未与沈禄超的电动三轮车保持安全距离、未鸣喇叭和开启左转向灯提示沈禄超的情况下违法超越沈禄超驾驶的电动三轮车。被告姜迅超越沈禄超驾驶的三轮车时，沈禄超驾驶电动三轮车在未提前驶入交叉路口左转弯车道、未提前开启左转向灯、未向左伸手示意其要驾车左转弯向左侧路口行驶的情况下，沈禄超驾车左转弯往左侧路口行驶，沈禄超驾车向右避让过程中其驾驶的电动三轮车侧翻，造成沈禄超和原告受伤，电动三轮车受损的交通事故。由于本次道路交通事故部分成因无法查清，2015年7月15日，夹江县公安局交通警察大队（以下简称夹江交警队）出具道路交通事故证明书。交通事故发生后，原告即被送往夹江县中医医院住院治疗，2015年7月17日好转出院。2015年11月10日，原告经四川西南司法鉴定中心鉴定为精神智力障碍伤残等级为七级，颅骨缺损伤残等级为拾级伤残。因同一事故中沈禄超系领取养老金的退休人员，其赔偿标准应按城镇标准计算，因此本案原告的残疾赔偿金也应按城镇标准计算。本次事故给原告造成以下损失：1、住院费和门诊费70619元；2、营养费22天×30元=660元；3、住院伙食补助费22天×30元=660元；4、后续治疗费3万元；5、护理费22天×100元×2人＋90天×100元×1人=13400元；6、残疾赔偿金24381元×9年×42%=92160元；7、精神抚慰金15000元；8、交通费500元；9、鉴定费2780元，上述损失共计225779元，被告应承担（225779-12万）×80%＋12万=204623元，属于沈禄超的责任部分原告自愿放弃。事故发生时川LJ50**号轿车在被告平安财保乐山公司购买了交强险和商业三者险。请求判令：1、被告姜迅赔偿原告因交通事故造成的各项损失共计204623元；2、被告平安财保乐山公司在交强险和商业三者险限额内承担赔偿责任；3、本案诉讼费由被告姜迅承担。
被告姜迅辩称：道路交通事故证明书记载的我的违法行为并不属实，在交通事故发生时我是正常的合法驾驶，我的车与原告乘坐的电动三轮车并没有接触，原告受到的侵害不是我的驾驶行为导致，而是原告所乘坐的电动三轮车驾驶员沈禄超无证驾驶且不按道路交通安全法的规定合法行车所致，因此原告应向沈禄超要求赔偿，不应来找我承担责任，请求驳回原告的诉讼请求。即使法院认定我要承担责任，我的车在被告平安财保乐山公司购买了交强险、50万元商业三者险和不计免赔，应该由保险公司对原告损失作出赔偿。关于原告的损失计算，除不同意扣除自费药和免赔鉴定费外，其余意见与保险公司一致。
被告平安财保乐山公司辩称：姜迅所驾车辆在我公司的投保情况属实。我公司不同意赔偿原告损失，除了被告姜迅答辩的理由外，在本次事故发生后，交警队并没有出具交通事故认定书认定我公司承保的车辆有责任。即使法院认定我公司承保车辆有责任，此次事故的主要责任方也是电动三轮车的驾驶员沈禄超。在被告有责任的前提下，对原告损失的意见是：住院费及门诊费以票据为准，住院费扣除20%自费药；营养费不予认可，医嘱上没有；住院伙食补助费20元／天×22天=440元；后续治疗费医嘱3万元的金额过高，并且原告并未按医嘱在出院后3月做颅骨修补手术，并且其年龄已超过70周岁存在赔付后续治疗费后不做颅骨修补手术可能，所以后续治疗费应待实际发生后赔付；护理费住院期间认可86元／天×（住院22天＋出院90天）×1人=9632元；残疾赔偿金8803元／年×9年×32%=25352.64元；精神抚慰金一个等级3000元，再按过错比例进行赔偿；交通费500元；原告支出2780元鉴定费无异议，但不属于保险公司理赔范围。
经审理查明：2015年6月25日，被告姜迅驾驶本人所有的川LJ50**号轿车由夹江县城区经省道305线向乐山市市中区方向行驶，8时25分，该车行至夹江县境内省道305线236KM交叉路口，遇原告乘坐沈禄超驾驶的电动三轮车在前方道路同向行驶。被告姜迅车行至交叉路口处在未与沈禄超的电动三轮车保持安全距离、未鸣喇叭和开启左转向灯提示沈禄超的情况下违法超越沈禄超驾驶的电动三轮车。被告姜迅超越沈禄超驾驶的三轮车时，沈禄超驾驶电动三轮车在未提前驶入交叉路口左转弯车道、未提前开启左转向灯、未向左伸手示意其要驾车左转弯向左侧路口行驶的情况下，沈禄超驾车左转弯往左侧路口行驶，沈禄超驾车向右避让过程中其驾驶的电动三轮车侧翻，造成沈禄超和原告受伤，电动三轮车受损的交通事故。原告随即被送往夹江县中医医院住院治疗，于2015年7月17日出院，共住院22天，支出住院医疗费70179.95元、门诊费439.18元。出院诊断：1、双侧额、颞叶脑挫裂伤，2、右侧额、颞叶脑内血肿；3、右侧额、颞部硬膜下血肿；4、外伤性蛛网膜下腔出血；5、急性脑肿胀；6、应激性溃疡大出血；7、左额部、顶部头皮血肿；8、右足背皮肤裂伤；9、全身多处皮肤擦伤等。出院医嘱：1、出院后休息3月，2、住院期间需2人护理，出院休息期间需1人护理；3、术后3月到我院行颅骨修补术，总费用约：30000.00（叁万元整），4、如有不适，门诊随访治疗。2015年6月26日，四川华大科技司法鉴定所作出华科所（2015）机鉴字司法援助074号司法鉴定意见书，鉴定意见：川LJ50**号小型轿车与无号牌三轮车（电机号：ZW48VJS11011400RA）没有接触可以成立。2015年7月15日，夹江交警队出具道路交通事故证明书，载明了交通事故事实，并依据《道路交通事故处理程序规定》第五十条“道路交通成因无法查清的，公安机关交通管理部门应当出具道路交通事故证明，载明道路交通事故发生的时间、地点、当事人情况及调查得到的事实，分别送达当事人。”的规定，未作出事故责任划分。2015年10月20日四川西南司法鉴定中心作出川西南鉴（2015）精鉴字第0953号司法鉴定意见书，检验过程：……查体右颞部颅骨缺损7×8cm区域，……2015年10月20日智力测试示IQ45（检查欠合作），2015年10月20日脑电图检查示：中度异常EEG／BEAM，鉴定意见：被鉴定人周加英脑外伤后精神智力障碍伤残等级评定为Ⅶ（七级），颅骨缺损伤残等级评定为Ⅹ级（十级），原告支出鉴定费2780元。
本案审理过程中，被告平安财保乐山公司以原告未经事故相关当事人和保险公司同意自行委托鉴定鉴定结论的客观性和合理性不能保证，并且被告在四川西南司法鉴定中心以智力障碍评定七级伤残的间隔时间不符合《道路交通事故受伤人员精神伤残评定规范》第4.2.2条精神伤残评定一般在脑外伤6个月以后进行的规定，申请对原告的伤残等级进行重新鉴定和对原告二次手术费进行鉴定，本院予以准许，并于2016年3月21日移送鉴定部门组织鉴定，后因被告平安财保乐山公司自愿撤回鉴定申请，鉴定部门于2016年4月5日将鉴定材料退回。
另查明：1、原告周加英系农村居民，生于1944年2月7日，至2015年6月25日此次交通事故发生年满71周岁；2、原告周加英明确表示放弃向沈禄超主张权利；3、被告姜迅驾驶的川LJ50**号车在被告平安财保乐山公司投保了交强险、50万元限额的商业三者险及不计免赔险，本次事故发生在保险期间；4、本案当事人一致同意原告周加英的伤残等级按七级计算；5、本案当事人及此次事故另一伤者沈禄超一致同意川LJ50**号车的交强险和商业三者险由本案原告周加英优先使用；6、此次事故另一伤者沈禄超未构成伤残等级。
上述事实，有原告身份证、道路交通事故认定书、出院证明书、医疗费发票、用药清单、鉴定意见书、鉴定费发票、驾驶证、行驶证、保单及原、被告的当庭陈述等证据证实。
本院认为，根据双方的诉辩主张，本案的争议焦点在于：
一、责任划分。2015年6月25日，被告姜迅在驾车超越沈禄超的过程中，双方均有违反道路交通安全的驾驶行为，但因双方车辆并未接触，在没有证据进一并证明事故原因和双方责任大小的情况下，交警部门未对事故责任作出划分。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。”的规定，原告周加英在此次交通事故中的合法损失，被告姜迅和沈禄超各承担50%的责任。被告姜迅认为道路交通事故证明书记载的自己的违法行为并不属实，但并未提供证据证实，本院不予采信。被告姜迅驾驶的川LJ50**号车在被告平安财保乐山公司投保了交强险和商业三者险，依照最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，原告的合法损失先由被告平安财保乐山公司在交强险的责任限额范围内予以赔偿；超过交强险部分的50%的损失由被告平安财保乐山公司在商业三者险限额内根据合同约定赔偿，不足部分由被告姜迅赔偿，原告周加英自愿放弃向沈禄超主张权利，属于当事人对自己权利的处分，本院予以确认，故其余50%的损失由原告自行承担。当事人一致同意川LJ50**号车的交强险和商业三者险由原告周加英优先使用，属于当事人对自己权利的处分，本院予以确认。
二、原告的损失。（一）交强险医疗费限额的损失：1、原告主张住院费及门诊费70619元，有正式票据和用药清单证实，本院予以确认，被告平安财保乐山公司要求住院费扣除20%自费药，但并未提供证据证实就相关保险条款向投保人尽到了告知和明确说明义务，本院不予采信；2、营养费，没有医嘱证实本院不予采信；3、住院伙食补助费，原告住院22天，酌定为25元／天×20天=500元；4、后续治疗费，原告右颞部颅骨缺损7×8cm，出院医嘱术后3月行颅骨修补，总费用约30000.00元，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称人身损害司法解释》）第十九条“……器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定，后续治疗费确认为3万元，被告平安财保乐山公司提出的原告未按医嘱时间做颅骨修补，并且其年龄已超过70周岁，存在赔付后续治疗费后不做颅骨修补手术的可能，所以后续治疗费应待实际发生后赔付的主张，本院不予采信。（二）交强险死亡伤残限额的损失：5、护理费，原告住院22天，医嘱出院后休息3月，住院期间需2人护理，出院休息期间需1人护理，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一、二款的规定，参照2014年度四川省居民服务、修理和其它服务业平均工资31642元／年的标准，护理费计算为31642元／年÷12月÷21.75天×22天×2人＋31642元／年÷12月×3月×1人=13244.78元；6、残疾赔偿金，当事人一致同意原告周加英的伤残等级按七级计算，本院予以确认，原告系农村居民，在事故发生时年满71周岁，根据《人身损害司法解释》第二十五条第一款的规定，残疾赔偿金计算为8803元／年×9年×40%=31690.80元，原告以本案另一伤者沈禄超系领取养老金的退休人员主张本人的残疾赔偿金按城镇居民标准计算，因沈禄超在事故中未构成伤残等级，故不予采信；7、精神抚慰金，酌定为12000元；8、交通费，酌定为500元；9、鉴定费2780元，有正式发票证实，且属于原告主张权利的必要支出，本院予以确认，对被告平安财保乐山公司不属于保险公司理赔范围的主张不予采信。
此次交通事故给原告造成的损失共计161334.58元（70619元＋500元＋3万元＋13244.78元＋31690.80元＋12000元＋500元＋2780元），其中属于交强险医疗费限额的损失101119元，由被告平安财保乐山公司在交强险医疗费限额范围内承担1万元，超出交强险限额的91119元（101119元-1万元），由被告平安财保乐山公司在商业三者险限额内承担45559.50元（91119元×50%），其余45559.50元由原告自行承担。属于交强险死亡伤残限额的损失60215.58元，由被告平安财保乐山公司在交强险死亡伤残限额内承担。品迭后，被告平安财保乐山公司共支付原告115775.08元（1万元＋45559.50元＋60215.58元）。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国保险法﹥若干问题的解释（二）》第十一条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司乐山中心支公司在本判决生效之日起十日内，支付原告周加英115775.08元；
二、驳回原告周加英的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1423元，依法减半收取711元，由原告周加英负担211元，被告姜迅负担500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。
代理审判员 彭元木
二〇一六年四月二十一日
书 记 员 周 倩