浙江省温州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）浙温刑终字第339号
原公诉机关浙江省平阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）董国令，无业。曾因盗窃于2009年4月1日、2010年7月19日分别被劳动教养一年三个月、一年六个月；2011年5月18日、2013年11月26日因盗窃罪分别被判处有期徒刑三年、一年。因涉嫌犯诈骗罪于2014年7月15日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现羁押于平阳县看守所。
原审被告人刘吉权，无业。曾因犯诈骗罪于2011年7月4日被判处有期徒刑十个月。因涉嫌犯诈骗罪于2014年7月15日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现羁押于平阳县看守所。
原审被告人张建华，无业。曾因犯故意伤害罪于2003年11月20日被判处有期徒刑六年；2012年8月28日因犯抢夺罪被判处有期徒刑一年二个月。因涉嫌犯诈骗罪于2014年7月15日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月19日被逮捕。现羁押于平阳县看守所。
原审被告人李某甲，无业。因涉嫌犯诈骗罪于2014年7月15日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月19日被逮捕。现羁押于平阳县看守所。
原审被告人张某（自报），无业。因涉嫌犯诈骗罪于2014年7月15日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现羁押于平阳县看守所。
原审被告人余某，无业。因涉嫌犯诈骗罪于2014年7月15日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕，2015年2月14日被取保候审。
原审被告人王某，无业。因涉嫌犯诈骗罪于2014年7月15日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕，2015年2月14日被取保候审。
原审被告人张十某，无业。因涉嫌犯诈骗罪于2014年7月15日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕，2015年2月14日被取保候审。
原审被告人潘某，务工。因涉嫌犯诈骗罪于2014年7月16日被刑事拘留，同年8月21日被取保候审，2015年1月20日被逮捕，现羁押于温州市看守所。
浙江省平阳县人民法院审理平阳县人民检察院指控原审被告人刘吉权、张建华、李某甲、张某、余某、王某、董国令、张十某、潘某犯诈骗罪一案，于2015年1月27日作出（2014）温平刑初字第1525号刑事判决。原审被告人董国令不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
1、2014年3月15日9时许，被告人李某甲伙同他人在浙江省瑞安市汀田街道汀七菜场，以“押宝”的方式实施诈骗，骗取林某甲等人人民币200余元。
2、2014年5月24日晚6时30分许，被告人李某甲伙同他人在浙江省温州市瓯海区仙岩镇新丰大桥边以“猜硬币押宝”的方式实施诈骗，骗取祝某的黄金手链一条和黄金戒指一枚。经鉴定，该黄金手链和黄金戒指共计人民币6170元。
3、2014年6月28日6时许，被告人刘吉权、李某甲、张建华、张某伙同邓礼强、杨达（均另案处理）等人在平阳县万全镇郑三村菜场门口以“猜硬币押宝”的方式实施诈骗。
4、2014年6月29日6时许，被告人刘吉权、李某甲、张建华、张某伙同邓礼强、杨达等人在平阳县万全镇郑三村菜场门口以“猜硬币押宝”的方式实施诈骗，骗取卢某等人人民币1000余元。
5、2014年7月1日左右的一天7时许，被告人刘吉权、李某甲、张建华、张某、余某、潘某等人在瑞安市塘下镇鲍田农贸市场以“猜硬币押宝”的方式实施诈骗，骗取人民币600余元。当日晚上，上述人员又在瑞安市飞云镇桥邻菜场以同样方式实施诈骗，骗取人民币700余元。后又驱车到温州市龙湾区海城街道工贸路的梅头菜场以同样方式实施诈骗，骗取人民币1000余元。
6、2014年7月2日下午5时许，被告人刘吉权、李某甲、张建华、张某、余某、潘某等人在瑞安市东山街道瑞光大道947号对面的农业银行旁和瑞安市飞云镇大桥东路东风菜场以“猜硬币押宝”的方式实施诈骗，骗取人民币800余元。
7、2014年7月3日7时许，被告人刘吉权、李某甲、张建华、张某、余某、潘某等人在瑞安汀田菜场以“猜硬币押宝”的方式实施诈骗，骗取康某等人人民币300余元。当日晚7时许，上述人员又在瑞安市孙桥菜场门口以同样方式实施诈骗，骗取人民币500余元。
8、2014年7月4日7时许，被告人刘吉权、李某甲、张建华、张某、余某、潘某等人在平阳县昆阳镇临区菜场边的桥上以“猜硬币押宝”的方式实施诈骗，骗取刘某乙等人人民币1000余元。当日下午，上述人员又先后在浙江省苍南县龙港镇西排村农贸市场门口和新渡街327号旁的菜场以同样方式实施诈骗，共骗取路人人民币1200余元。
9、2014年7月5日6时许，被告人刘吉权、李某甲、张建华、张某、余某、王某、潘某等人在平阳县万全镇下宋路口以“猜硬币押宝”的方式实施诈骗，骗取施某清等人人民币800余元。
10、2014年7月7日晚6时许，被告人刘吉权、李某甲、张建华、张某、董国令、张十某等人在龙湾区海城街道工贸路的梅头菜场以“猜硬币押宝”的方式实施诈骗，骗取人民币800余元。
11、2014年7月9日6时许，被告人刘吉权、李某甲、张建华、张某、董国令、余某、王某、潘某、张十某等人在瑞安市汀田菜市场以“猜硬币押宝”方式实施诈骗，骗取夏岩连等人人民币560余元。同日下午5时许，上述人员又在瑞安市塘下镇罗风工业区瑞欧路“红蚂蚁”公司旁路边，以同样方式实施诈骗，骗取林某乙等人人民币800余元。
12、2014年7月10日、11日左右的一天7时许，被告人刘吉权、李某甲、张建华、张某、余某、王某、潘某伙同江文丽（另案处理）等人在瑞安市仙降菜市场外的中国农业银行旁以“猜硬币押宝”方式实施诈骗，骗取人民币1100余元。
13、2014年7月12日7时许，被告人刘吉权、李某甲、张建华、张某、余某、王某、董国令、张十某、潘某伙同江文丽等人在瑞安市汀田菜场以“猜硬币押宝”的方式实施诈骗，骗取夏某甲等人人民币700余元。同日下午，上述人员又在瑞安市塘下镇罗风塘口农贸市场旁，以同样方式实施诈骗，骗取程某等人人民币1200余元。
14、2014年7月13日，被告人刘吉权、李某甲、张建华、张某、余某、王某、董国令、张十某、潘某伙同江文丽等人在瑞安市汀田菜场以“猜硬币押宝”的方式实施诈骗，骗取夏某乙等人人民币1800余元。同日晚8时许，上述人员又在瑞安市塘下镇场桥菜场内，以同样方式实施诈骗，骗取李某乙、樊某等人人民币800余元。
15、2014年7月14日，被告人刘吉权、李某甲、张建华、张某、余某、王某、董国令、张十某、潘某伙同江文丽等人在平阳县万全镇倪洋村菜场门口以“猜硬币押宝”的方式实施诈骗，骗取肖某等人人民币1300余元。同日下午5时许，上述人员又在瑞安市塘下镇场桥菜场内，以同样方式实施诈骗，骗得朱某等人人民币700余元。当晚7时许，上述人员又在温州市龙湾区海城街道梅头菜场内，以同样方式实施诈骗，骗得冉某、陈某、吴某等人人民币2600余元。
案发后，被告人李某甲、余某家属分别代为赔偿部分被害人经济损失人民币2000元、3500元。被告人潘某、余某家属又分别主动代为退出共同违法所得人民币8500元、4460元。
原审法院以诈骗罪分别判处被告人刘吉权、张建华各有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币2000元；被告人李某甲有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元；被告人张某有期徒刑十个月，并处罚金人民币1000元；被告人董国令有期徒刑九个月，并处罚金人民币1000元；被告人余某、王某、张十某各有期徒刑七个月，并处罚金人民币1000元；被告人潘某拘役六个月，并处罚金人民币1000元；责令被告人李某甲退赔共同违法所得人民币8170元，被告人刘吉权、张建华、张某退赔其中的共同违法所得人民币1800元，被告人董国令、张十某退赔其中的共同违法所得人民币800元，返还给各被害人；随案移送的犯罪工具骗具2套，予以没收。
原审被告人董国令上诉称，其在共同犯罪中不是主犯，分得赃款不足1000元，原判量刑过重，要求二审改判。
经审理查明，原判认定以上事实的证据有被害人林某甲、祝某、卢某、康某、刘某乙、施某清、林某乙、夏某甲、程某、夏某乙、李某乙、樊某、肖某、朱某、冉某、陈某、吴某等人的陈述，证人刘某甲的证言，同案犯江文丽、罗亚辉、梁安领的供述，辨认笔录，领款凭证，扣押及发还物品清单，抓获经过，刑事判决书，票据，九被告人的供述及户籍信息等。以上证据与二审审理查明的证据一致，本案事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人董国令、原审被告人刘吉权、张建华、李某甲、张某、余某、王某、张十某、潘某以非法占有为目的，结伙以押物行骗的方式骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。刘吉权、张建华、董国令系累犯，均应从重处罚。原判鉴于九被告人归案后能如实供述自己的罪行，且李某甲、余某、潘某家属能积极代为退出共同违法所得，对九被告人均已从轻处罚。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。董国令诉求二审改判的理由不足，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项和《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘建国
审 判 员 周永富
代理审判员 王海珍
二〇一五年三月十一日
书 记 员 叶彬彬