重庆市永川区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）永法民初字第00858号
原告刘飞，男，1986年11月26日生，汉族，住重庆市永川区。
委托代理人肖健康，重庆市永川区大安法律服务所法律工作者。
被告肖兵，男，1987年10月26日生，汉族，住重庆市永川区。
委托代理人曾令才，重庆市永川区来苏法律服务所法律工作者（特别授权）。
原告刘飞与被告肖兵提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年1月12日立案受理后，依法由代理审判员欧阳毅适用简易程序于2015年2月10日公开开庭进行了审理。原告刘飞及其委托代理人肖健康，被告肖兵及其委托代理人曾令才到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告刘飞诉称，2014年4月1日，被告雇佣原告在西藏芒康县措瓦乡仲日村灾后重建工程工地开挖机，双方口头约定，被告每月支付原告工资7000元包吃住，往返车费由被告承担。2014年8月24日下午，原告上班开挖机作业时给挖机加柴油，因吸油泵损坏无法加油，原告向被告汇报，被告让原告用嘴巴将油吸出，原告遂用嘴巴吸油，在吸油过程中不慎将油吸入口中，造成肺部感染。原告告知被告后，被告未及时安排原告就诊，原告于8月25日上午报警后被民警送往芒康县医院治疗两天，因病情加重，该院建议急转内地上一级医院诊治。原告与重庆医科大学附属永川医院联系好后告知被告，被告拒绝送原告回永川治疗，原告只好自行包车回到重庆医科大学附属永川医院住院治疗。双方因赔偿问题未达成一致意见，故起诉要求被告赔偿：医疗费21242.28元、误工费30756元、护理费3100元、住院伙食补助费992元、营养费1000元、交通费4500元，合计61590.28元的80%，即49272.22元。
被告肖兵辩称，原告系被告的雇佣人员属实，但原告所述的损害与其所从事的工作没有因果关系，被告不承担任何赔偿责任。原告作为挖机驾驶员，理应知道挖机的正常加油方式，且在挖机的经营中被告没有要求驾驶员不按照正常操作程序的加油行为，原告作为多年的挖机驾驶员，知道并掌握一定的修复挖机加油技能，且被告专门安排了他人进行挖机加油，原告所述的被告指使其用嘴巴加油的行为与事实是不相符的。原告当天吸油受损是在下班快两个小时了，即在2014年8月24日晚上8-9点，属于下班时间，原告一个人去吸油，该行为是否为挖机加油还尚待确定，平时加油都是至少两个人在操作，所以原告吸油受损的行为与工作无关。原告受损之后，限于工地条件限制，不是被告不及时安排就诊，而是因为当天生活车已经外出，不能及时赶回，所以不是被告故意不为原告救治。被告在原告受伤之后及时结算了工资，给予相应的帮助。根据原告提供的治疗的病历资料可以看出其在医院治疗并非因为吸油受损，原告自己存在其他的病毒性感染等疾病，其在医院治疗包括了治疗其自身疾病，即使我们在本案中有责任，这些治疗自身疾病的费用应剔除。原告作为一个有经验的成年驾驶员，不仅对嘴巴吸油这个行为应该有充分预见其危害性的能力，且被告也没有这样的安排行为，因此，原告损害的产生应归责于原告自己，所以相应的损失应该由其自己承担。对于原告主张的医药费金额以票据为准，其中三分之二是原告治疗自身疾病的费用其不认可；对于误工费标准认可6000元／月计算住院天数31天；对于护理费认可80元／天计算住院天数31天；对于住院伙食补助费无异议；对于营养费不认可；对于交通费认可700元。综上，被告在原告受损的事情上没有管理责任也无直接侵权的故意，因此不承担任何责任，对原告要求赔偿相应费用的诉求于法无据，请法院驳回原告的诉求。
经审理查明，原告系被告雇佣的在西藏芒康县措瓦乡仲日村灾后重建工程工地开挖机的驾驶员。双方口头约定，被告每月支付原告工资7000元。2014年8月24日下午，原告独自给挖机加油，因吸油泵损坏无法加油，原告遂用嘴巴吸油，在吸油过程中不慎将油吸入口中，造成肺部感染。8月25日，原告被送往芒康县医院诊疗，从8月26日到8月27日在该医院住院治疗2天，被诊断为吸入性肺炎，出院证明书中载明：建议上级医院进一步检查治疗。8月28日，原告包车回到永川，在重庆医科大学附属永川医院住院治疗，被诊断为右下肺吸入性肺炎、低蛋白血症、肺功能不全、慢性病毒性肝炎乙型、呼吸性碱中毒伴代谢性碱中毒。原告住院27天后出院，出院医嘱为：1、院外休息，加强营养；2、门诊随访胸部CT、肝功等；3、院外继续口服巩固抗感染治疗。2014年12月19日，原告到重庆医科大学附属永川医院门诊随访，该院出具的CT诊断报告载明：1、右肺中叶及下叶改变，与2014年9月20日CT片比较明显吸收，右肺中叶支气管扩张；2、右侧胸膜增厚、粘连。该院于同日出具诊断证明书，其中载明：继续治疗、休息半月。原告共用去医疗费用33462.09元，其中医保报销13226.21元。庭审中，被告认为原告转院及转院后有扩大治疗的部分，经本院释明，明确表示不申请对原告转院及转院后是否有扩大治疗的部分进行鉴定。原告出具了收条1张，证明其从西藏回永川的包车费用，被告对该证据不予认可。
上述事实，有当事人的陈述和住院病历、出院证、诊断证明、诊断报告、医药费发票、证人证言等证据在卷佐证，经庭审质证，可以作为认定本案事实的依据。
本院认为，根据法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原、被告对双方之间形成个人劳务关系无异议，因为双方对于劳务合同进行的是口头约定，对于原告的工作是否包含给挖掘机加油约定不明，但原告给挖掘机加油的行为其利益获得者属于被告，也符合驾驶挖掘机的附属义务的情形，故原告在此过程中所受到的伤害属于给被告提供劳务时因劳务受到的损害；被告作为雇主，应对原告提供劳务的行为进行监督和管理，被告未在现场的行为对于原告的受伤具有管理失职之处，在本案中具有过错，故应当承担赔偿责任，本院对于被告不承担责任的辩称意见不予支持。原告作为成年人，不论是否收到被告的指示，应对用嘴吸油这一行为的危险性有充分认识，其不顾自身的安全用嘴吸油，并在吸油过程中不慎将油吸入口中，故原告对于其自身受伤有重大过错，也应承担相应的责任。根据本案的实际情况，本院确认为原告承担本案承担60%的过错责任，被告承担40%的过错责任。
关于医疗费，原告共用去33462.09元，被告认为其中有扩大治疗的部分，但经本院释明后未申请进行鉴定，故对于被告的意见本院不予采纳。原告的医疗费中医保报销了13226.21元，该部分不作为原告的实际损失，本院对于原告的损失支持20235.88元（33462.09元-13226.21元）。
关于误工费，原告受伤前与被告协商的劳务报酬为7000元／月，故应按照此标准计算其住院期间的天数31天，计算为7233.33元（7000元／月÷30天／月×31天）。原告的出院证中并未载明具体的休息天数，其提交的诊断证明书及诊断报告不足以证明其因病需要休息，故对于原告主张的休息天数超出31天的部分本院不予支持。
关于护理费，虽然原告举示的证据不足以证明护理人员的护理情况及收入情况，但该费用系原告的实际损失，故本院酌情予以支持2480元（80元／天×31天）。
关于住院伙食补助费992元（32元／天×31天），被告对原告主张的金额无异议，本院予以支持。
关于营养费，原告的出院医嘱中有加强营养的内容，原告主张的费用符合客观实际和法律规定，故本院对于原告的该项诉讼请求予以支持。
关于交通费，原告举示的收条不足以证明其从西藏包车回来的费用，但原告从西藏返回永川治疗以及原告在永川治疗期间均需要交通费用，被告未举证也未申请鉴定，不能确定原告从西藏回永川治疗属于扩大治疗，故本院对于原告主张的交通费酌情支持1000元。
原告刘飞受伤所造成的损失为：医疗费20235.88元、误工费7233.33元、护理费2480元、住院伙食补助费992元、营养费1000元、交通费1000元，合计32941.21元，此费用应当由被告肖兵按照其在本案中的过错比例赔偿原告13176.48元（32941.21元×40%）；其余损失，由原告自行承担。
综上所述，原告要求被告肖兵承担相应赔偿责任的诉讼请求本院予以支持，对原告诉讼请求中过高部分不予支持，对于合理部分予以支持。对于被告辩称意见中合理部分予以采纳，不合理部分不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第三十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、由被告肖兵于本判决生效后15日内赔偿原告刘飞各项损失13176.48元；
二、驳回原告刘飞的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1030元，减半收取515元，由原告刘飞负担315元，由被告肖兵负担200元（此款原告刘飞已预交，由被告肖兵在给付上述款项时一并给付原告刘飞）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
代理审判员 欧阳毅
二〇一五年三月五日
书 记 员 孙彦彦