重庆市第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）渝二中法刑终字第00181号
原公诉机关重庆市万州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈骄，男，汉族，重庆市万州区人。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年5月13日被重庆市万州区公安局刑事拘留，同年6月10日执行逮捕。现羁押于重庆市万州区看守所。
重庆市万州区人民法院审理重庆市万州区人民检察院指控被告人陈骄犯贩卖毒品罪一案，于2014年5月22日作出（2013）万法刑初字第00851号刑事判决。原审被告人陈骄不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，重庆市人民检察院第二分院指派代理检察员陈书敏出庭履行职务，上诉人陈骄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2013年4月至5月期间，被告人陈骄多次向吸毒人员李某、周某某出售毒品，获毒资1590元，具体事实如下：
1.2013年4月22日，被告人陈骄在家中以300元的价格卖给周某某约0.5克冰毒，获利60元。周某某将冰毒卖给吸毒人员黄某某。
2.4月12日，被告人陈骄在家中以500元的价格卖给李某约1.6克冰毒，获利80元。
3.4月28日，被告人陈骄在家中以250元的价格卖给李某约0.8克冰毒，获利40元。李某将冰毒带至周某某家中分成2小包，将其中1小包卖给吸毒人员冉某。
4.5月4日，被告人陈骄在家中以240元的价格卖给周某某4颗麻古（约0.4克），获利40元。周某某将麻古卖给吸毒人员黄某某。
5.5月11日23时许，被告人陈骄在万州区沙龙路一巷道以300元的价格卖给李某约0.95克冰毒。李某将冰毒交给郑某与其女友冯某某，后他们将冰毒分成3小包，冯某某将其中1小包卖给吸毒人员黄某某。
5月12日凌晨，公安民警将被告人陈骄抓获，并从陈骄挂在卧室墙上的挎包内小铁盒中查获12.4587克冰毒。经重庆市万州区公安局物证鉴定所鉴定，从被告人陈骄处查获的冰毒中检出甲基苯丙胺成分。
原判认定上述指控事实的证据有受案登记表，立案决定书，拘留、逮捕文书，户籍信息，尿液提取笔录、现场检测报告，抓获经过，通话清单，勘验、检查笔录及照片，扣押清单，理化检验报告，证人周某某、李某、黄某某、郑某、冉某、吴某甲、吴某乙、罗某的证言，被告人陈骄的供述等。
原判认为，被告人陈骄违反国家毒品管理法规，向他人多次贩卖毒品甲基苯丙胺，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪，在其家中被查获的毒品数量应认定为贩卖毒品的数量，考虑被告人陈骄有吸食毒品的情节，量刑时予以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款，第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、被告人陈骄犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年九个月，并处罚金人民币五千元；二、扣押在案的毒品甲基苯丙胺12.4587克予以没收销毁；毒资1590元予以追缴，上缴国库。
原审被告人陈骄上诉提出，他没有使用183×××××050的手机号码；证人周某某、李某的证言不属实，其没有贩卖毒品给周某某和李某；在其家查获的毒品是他的，但公安机关搜查程序不合法，其行为应构成非法持有毒品罪，请求二审法院公正判决。
重庆市人民检察院第二分院认为，公安机关搜查时出具搜查证，在王某某的见证下进行搜查，程序合法。原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2013年4月至5月期间，上诉人陈骄多次向李某、周某某贩卖毒品，具体事实如下：
1.2013年4月12日，陈骄在家中以500元的价格卖给李某约1.6克冰毒。
2.2013年4月22日，陈骄在家中以300元的价格卖给周某某约0.5克冰毒。周某某将冰毒卖给黄某某。
3.2013年4月28日，陈骄在家中以250元的价格卖给李某约0.8克冰毒。李某将冰毒带至周某某家中分成2小包，将其中1小包卖给冉某。
4.2013年5月4日，陈骄在家中以240元的价格卖给周某某4颗麻古。周某某将麻古卖给黄某某。
5.2013年5月11日23时许，陈骄在重庆市万州区沙龙路一巷道处，以300元的价格卖给李某约0.95克冰毒。李某将冰毒交给郑某等人。
2013年5月12日凌晨，公安民警在重庆市万州区沙龙路将陈骄抓获，并从陈骄卧室墙上的挎包内小铁盒中查获疑似毒品12.4587克。经鉴定，从陈骄处查获的疑似毒品中检出甲基苯丙胺成分。
认定上述事实的证据如下：
1．公安机关《受案登记表》、《立案决定书》、《抓获经过》证实，本案受案、立案及抓获上诉人陈骄的情况。
2.公安机关《尿液提取笔录》、《现场检测报告书》、《尿检照片》证实，上诉人陈骄系吸毒人员。
3.《通话清单》证实，陈骄使用手机号183×××××050于2013年4月1日至5月12日期间与周某某使用的手机号186×××××981、李某使用的手机号136×××××918多次通话的情况。
4．公安机关《搜查证》、《搜查笔录》、《现场照片》、《提取笔录》、《称量笔录》、《称量照片》、《扣押清单》证实，2013年5月12日，公安民警对陈骄的人身及住处进行搜查，在王某某（陈骄亲属）的见证下，从位于重庆市万州区沙龙路陈骄住处卧室床头的墙上一个棕色挎包内搜出一个小铁盒（上有王老吉字样），铁盒里有8小包和1大包塑料袋，里面均装有白色晶体颗粒状物质。经称量，白色晶体状物质净重12.4587克。公安民警在吴某甲、谯某的见证下对该物质依法予以提取、扣押。
5．万州区公安局物证鉴定所万州公物鉴（理化）字（2013）第0442号《理化检验报告》证实，从陈骄处查获的白色晶体物质中含有甲基苯丙胺成分。
6.《辨认笔录》、《辨认照片》证实，周某某、李某分别辨认出贩卖毒品的人是陈骄。
7．证人周某某证实，陈骄外号“骄骄”，电话号码183×××××050，家住万州区沙龙路某处。2013年4月二十几号的一天20时许，冉某给他打电话说要买冰毒吸食，他便打电话给李某买200元冰毒。过了约半小时，李某来到他家将200元冰毒卖给冉某。2013年4月底的一天3时许，郑某给他打电话介绍一个人（即黄某某）买400元冰毒，他给陈骄打电话，陈骄叫他到其家里去拿，他乘坐出租车来到陈骄家找陈骄购买了300元约0.5克的冰毒。随后他在高笋塘某酒店以430元钱的价格卖给郑某介绍的人，赚了130元。2013年5月上旬的一天中午，郑某介绍的人打电话说要买4颗麻古并叫他送到童话森林茶馆。他给陈骄打电话买4颗麻古，陈骄叫他去其家里去。他骑摩托车来到陈骄家里，陈骄把用透明小塑料袋装好的4颗麻古递给他，他支付给陈骄240元钱。随后他来到新城路童话森林茶馆，以280元钱卖给郑某介绍的人，赚了40元钱。
8．证人李某证实，陈骄是他的毒品上家，电话号码183×××××050，家住沙龙路某处。2013年4月28日12时许，周某某给他打电话说冉某要买300元钱的冰毒，他坐出租车来到陈骄家，陈骄把一小包透明塑料袋包装的约0.8克冰毒给他，他给了陈骄300元后离开。随后他来到周某某家，将刚买的毒品分成2小包，其中1小包约0.3克以200元的价格卖给冉某。2013年5月11日21时许，郑某给他打电话买300元冰毒，当晚23时许，郑某女朋友冯某某给他300元钱后，他来到陈骄家楼下楼梯间处，给陈骄300元钱后拿到一小包透明塑料袋包装的约0.9克冰毒。回到万州区某招待所，他从中分出约50元的冰毒后交给郑某，当时郑某还找他买了2颗麻古。2013年4月12日左右的一天12时许，他来到陈骄家找陈骄买200元的冰毒，陈骄拿出约0.2克请他一起吸食。陈骄要他帮忙卖冰毒或者介绍其他人来买，并教他将1克冰毒分成三份卖，每份卖200元，可以赚300元左右。他决定先买500元的冰毒，陈骄从卧室拿出一个绿色小铁盒和一个电子秤，从盒子里拿出毒品称量2.4克，除去包装估计有1.5到1.6克左右。陈骄将两小包冰毒和一些分装冰毒的塑料口袋给他，并教他如何分装，他给陈骄500元钱后离开。
9．证人黄某某证实，2013年4月底的一天3时许，他打电话问郑某是否买得到冰毒，郑某把他的号码告诉了卖毒品的人（即周某某）。在某酒店楼梯间，那人给了他400元的冰毒，他支付了430元钱（包括30元的出租车费）。2013年5月上旬的一天中午，他又给上次卖毒品的人打电话买4颗麻古，并叫那人拿到童话森林茶馆。不久那人来到童话森林把用透明塑料袋包装的4颗麻古给他，他支付了300元钱。并证实他的手机号码是158×××××477，卖毒品人的手机号码是186×××××981。2013年5月12日凌晨，他给冯某某打电话买200元冰毒和2颗麻古。不久冯某某来到某酒店将透明塑料袋包装的约0.2克冰毒和2颗麻古给他，他支付了370元钱。
10．证人郑某证实，2013年5月11日20时许，他和女朋友冯某某来到李某开的宾馆房间内，冯某某拿了300元钱给李某叫其帮忙买冰毒。李某回来时，拿出1包冰毒（约1克）并说是在“骄骄”处拿的。李某把冰毒分成3小包交给冯某某，冯某某将1小包还给李某，1小包还给周某某。黄某某给冯某某打电话说要买2颗麻古和200元冰毒，他找李某拿了2颗麻古，冯某某把剩下的1小包（约0.3克）冰毒和2颗麻古给黄某某送去。
11．证人冯某某证实，2013年的一天晚上，黄某某给她打电话说要毒品，郑某把黄某某的电话号码通过短信发给周某某。2013年5月11日下午，黄某某给她打电话买冰毒，郑某给了李某300元钱。李某买回来后将冰毒交给她，她将冰毒分成3小包，将其中1小包冰毒和向李某买的2颗麻古卖给黄某某。
12．证人冉某证实，2013年4月份一天晚上，他到周某某家中买毒品，并给了周某某200元钱。十几分钟后李某来到周某某家，周某某交给他一包毒品。
13．证人吴某甲（陈骄母亲）证实，2013年2月份开始，陈骄经常带人到家里吸毒。陈骄没有工作，要吸毒或者卖毒就会把卧室门锁上或者将她赶出去，她经常从陈骄卧室扫出一些装满水的塑料瓶、吸管、锡箔纸等吸毒工具。
14．证人吴某乙、罗某证实，陈骄在监室告诉他们其是因为贩卖毒品被抓，还从家中搜出十多克冰毒。后陈骄听说认罪要判七八年，便不敢承认贩卖毒品的事和身上查出的毒品，想逃避处理。
15．上诉人陈骄在侦查阶段供述，他给周某某卖过两次毒品，第一次是2013年4月底的一天3时许，周某某给他打电话说要买300元钱的冰毒，他叫周某某到他家来拿。20分钟后周某某来到他家，他把用透明小塑料袋包装的约0.5克冰毒用卫生纸包好交给周某某，收到300元钱。第二次是2013年5月上旬的一天中午，周某某又打电话说要买4颗麻古，10多分钟后周某某来到他家，他把用透明小塑料袋包装的4颗麻古交给周某某，收到240元钱。他给李某卖过三次毒品，第一次是2013年4月10日左右的一天12时许，李某给他打电话要买冰毒，他让李某来他家。10多分钟后李某来到他家，他先请李某吸了点冰毒并教李某分装毒品再卖可以赚钱，李某同意并购买了500元冰毒，他拿出两小包用透明塑料袋包装的约1.6克冰毒给李某。第二次是2013年4月底的一天中午，李某给他打电话说要买1克冰毒，随后李某来到他家给了他250元钱。他把用透明小塑料袋包装的约0.8克冰毒交给李某。2013年5月11日24时许，李某打电话说要买1克冰毒，他将李某约到他家楼下巷道内，将约1克冰毒用透明塑料袋装好后交给李某，收到300元钱。2013年5月12日2时许，他从“江儿”处购买了11克冰毒，加上原来剩下的1克多冰毒，总共分成23小包，装进标有“王老吉”字样的绿色铁盒后放进棕色挎包中。次日8时许他被公安机关查获。并证实，他使用183×××××050的号码与李某的136×××××918号码和周某某186×××××981的号码联系。每次贩毒都是在万州区沙龙路他家中，他吸毒并卖点毒品赚钱。
上列证据均经庭审质证，收集程序合法，内容客观、真实，相互印证了本院审理查明的事实。
关于上诉人陈骄提出搜查程序不合法的意见。经查，公安民警于2013年5月12日对陈骄的人身及住处进行搜查，依法出具了搜查证，在王某某的见证下搜查出疑似毒品的情况，有搜查证、搜查笔录、扣押清单等证据印证，公安机关搜查程序合法。故上诉人陈骄的该上诉意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人陈骄提出他没有使用183×××××050手机号码的意见。经查，陈骄在侦查阶段供述自己使用手机号183×××××050与李某的手机号136×××××918、周某某的手机号186×××××981联系，其供述内容与李某、周某某的证言、通话清单能够相互印证，可以证实陈骄使用183×××××050的手机号码与李某、周某某从2013年4月1日至2013年5月12日有多次通话的情况。故上诉人陈骄的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人陈骄提出周某某、李某的供述不属实，其没有贩卖毒品给周某某、李某，不构成贩卖毒品罪，其行为应构成非法持有毒品罪的意见。经查，上诉人陈骄在侦查阶段供述了五次贩卖毒品给周某某、李某的犯罪事实，与李某、周某某的证言相互印证，且有证人冯某某、郑某、黄某某、冉某的证言、搜查笔录、通话清单等证据佐证，足以认定陈骄贩卖毒品的事实，陈骄的行为构成贩卖毒品罪。故上诉人陈骄的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人陈骄违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺16余克，其行为已构成贩卖毒品罪。鉴于陈骄以贩养吸，予以酌情从轻处罚。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。重庆市人民检察院第二分院建议驳回上诉，维持原判的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 谭卫华
代理审判员 张义勇
代理审判员 余伶俐
二〇一四年八月五日
书 记 员 蒲金军