福建省福清市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0181刑初211号
（2016）闽0181刑初211号
公诉机关福清市人民检察院。
被告人林明龙，男，1967年12月16日出生于福建省福清市，汉族，初中文化程度，无固定职业，住福清市。2014年6月23日因犯非法经营罪被本院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。因涉嫌犯非法经营罪于2015年12月18日被刑事拘留，2015年12月24日转取保候审。
福清市人民检察院以融检公诉刑诉（2016）184号起诉书指控被告人林明龙犯非法经营罪，于2016年2月4日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福清市人民检察院指派代理检察员王晓彬出庭支持公诉，被告人林明龙到庭参加诉讼。现已审理终结。
福清市人民检察院指控：
2015年4月份，被告人林明龙在未取得烟花爆竹经营许可证的情况下，向福清市某镇某村某盐场内某养殖户购买一铁皮房存放烟花爆竹，用于销售牟利。之后，被告人林明龙从莆田市购进烟花爆竹存放于该处，期间已售出15件烟花爆竹，售价约人民币1，000元。2015年7月8日，福清市公安局三山派出所民警查获该窝点，当场缴获烟花爆竹1，360件。经福清市价格认证中心价格鉴定，上述缴获的烟花爆竹共计价值人民币138，141元。
2015年12月18日，被告人林明龙向福清市公安局投案，如实供述上述犯罪事实。
针对上述指控，公诉机关向法庭提供了相应的证据。经当庭举证、质证，公诉机关认为，被告人林明龙违反国家规定，未经许可从事烟花爆竹经营活动，经营数额达人民币139，141元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人林明龙在缓刑考验期限内犯新罪，依照《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款的规定，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人林明龙犯罪后投案自首，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条的规定，可以从轻处罚。公诉机关建议对被告人林明龙判处二年以上三年以下有期徒刑，并处罚金，合并原未执行的有期徒刑二年，执行三年六个月以上五年六个月以下有期徒刑，并处罚金。
被告人林明龙对公诉机关所指控的犯罪事实及罪名没有异议。
经审理查明：
2015年4月份，被告人林明龙在未取得烟花爆竹经营许可证的情况下，向福清市某镇某村某盐场内某养殖户购买一铁皮房存放烟花爆竹，用于销售牟利。之后，被告人林明龙从莆田市购进烟花爆竹存放于该处，期间已售出15件烟花爆竹，售价约人民币1，000元。2015年7月8日，福清市公安局三山派出所民警查获该窝点，当场缴获烟花爆竹1，360件。经福清市价格认证中心价格鉴定，上述缴获的烟花爆竹共计价值人民币138，141元。
2015年12月18日，被告人林明龙向福清市公安局投案，如实供述上述犯罪事实。
另查，被告人林明龙于2011年5月12日因非法经营烟花爆竹由福清市人民检察院作相对不起诉处理；于2014年1月7日因非法储存烟花爆竹被福清市公安局行政拘留十五日（不执行），后因涉嫌非法经营罪于2014年1月22日被福清市公安局取保候审，本院于2014年6月23日作出（2014）××刑初字第××号刑事判决，判决被告人林明龙犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元（原已缴纳）。
上述事实，被告人林明龙在庭审中亦无异议，且有证人薛某、田某的证言、接受证据清单、证据保全清单、行政处罚决定书、不起诉决定书、刑事判决书、检查笔录、现场照片、现场辨认笔录及照片、涉案物价格鉴定结论意见书、户籍证明、到案经过证明以及被告人在侦查阶段的供述等证据证实，足以认定。
在审理过程中，被告人林明龙向本院退出赃款人民币1，000元，并预缴纳罚金人民币15，000元。
本院认为，被告人林明龙违反国家规定，未经许可从事烟花爆竹经营活动，经营数额达人民币139，141元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人林明龙犯罪后投案自首，认罪态度好，退出赃款、自愿缴纳罚金，依法予以从轻处罚。被告人林明龙因原犯非法经营罪被判处有期徒刑二年，缓刑三年，在缓刑考验期限内犯本案新罪，依法撤销缓刑，予以数罪并罚。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。根据被告人林明龙犯罪的事实、犯罪的性质、情节及社会危害性程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条的规定，判决如下：
一、撤销本院（2014）融刑初字第532号刑事判决对被告人林明龙宣告缓刑三年的执行部分。被告人林明龙犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万五千元，与原犯非法经营罪被本院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元的刑罚数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万五千元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）
二、被告人林明龙向本院退出的赃款，予以没收，上缴国库；未随案移送由公安机关所缴获的涉案烟花爆竹，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 郑而明
人民陪审员 王开平
人民陪审员 王海花
二〇一六年三月十四日
书 记 员 陈 霞
附：本案适用的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。