江苏省扬州市广陵区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）扬广民初字第2136号
原告鲁邦荣，男，1963年10月29日出生，汉族。
委托代理人李军，江苏唐城律师事务所律师。
被告梁云娥，女，1971年3月26日出生，汉族。
委托代理人王立民、刘晓明，江苏锦登律师事务所律师。
被告张益猛，男，1972年10月8日出生，汉族。
委托代理人丁孝平，江苏乐助律师事务所律师。
原告鲁邦荣与被告梁云娥、张益猛提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由代理审判员郭小东适用简易程序，于2013年12月3日公开开庭进行了审理，原告鲁邦荣及其委托代理人李军，被告梁云娥及其委托代理人王立民，被告张益猛及其委托代理人丁孝平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告鲁邦荣诉称：2013年4月初，原告受被告张益猛雇佣为被告梁云娥的房屋进行室内装修。4月19日，原告在工作时摔倒造成右胫骨下端骨折等伤，后在江苏省苏北人民医院住院治疗37天。原告在受雇佣活动中遭受人身损害应由雇主张益猛承担赔偿责任，被告梁云娥作为发包人明知张益猛没有相应的资质，且没有提供安全生产条件，应当与雇主张益猛承担连带赔偿责任。现起诉至法院要求两被告连带赔偿各项损失合计100951.22元（其中医疗费73445.22元、护理费80元／天×67天＝5360元、住院伙食补助费住院20元／天×37天＝740元、营养费11元／天×127天＝1397元、误工费200元／天×90天＝18000元、交通费2000元）。
原告提供的证据有：1、广陵公安分局文峰派出所出具的调解纠纷登记表、出警记录登记表，证明原告受被告张益猛雇佣，在被告梁云娥处工作并受伤的事实；2、病历、出院记录、出院证、用药清单、医疗费票据三张计73445.22元，证明原告受伤住院治疗及产生的医疗费用。
被告梁云娥辩称：1、两被告系承揽关系，其没有过失，被告张益猛亦无需相应的资质；2、对原告受伤的事实及住院治疗产生的医疗费用不持异议，其已经给付原告5000元，如果调解可以再适当作一些补偿。
被告梁云娥提供的证据有：到庭证人汪某、陆某的证人证言，其中证人汪某证言的主要内容为“其承揽了梁云娥的房屋楼梯工程，之前有两个备用梯子用于上下楼。安装此楼梯时就告之鲁邦荣，尚未安装好不能行走，后来鲁邦荣行走此楼梯时摔了下来”；证人陆某证言的主内容为“当时其正在现场安装、固定楼梯，之前告之鲁邦荣不能行走，鲁邦荣行走时，就拦住他，但鲁邦荣硬要走，后来下楼梯时摔了下来”，共同证明原告鲁邦荣系使用尚未交付使用的楼梯而摔倒的，原告应负全部责任。
被告张益猛辩称：1、对原告受伤的事实及住院治疗产生的医疗费用不持异议，其已补偿给原告5000元，现在即使判决其不承担责任，也愿意再给原告一些补偿；2、其与原告系工友而非雇佣关系，两人相互介绍工作，一起做的点工每天150元，被告梁云娥家庭装潢非包工包料的形式，应当认定张益猛与原告同时受雇于梁云娥；3、案外人制作的楼梯没有安全防护，应负主要责任，原告应负次要责任；且其在案发时并不在现场也没有过错，不应承担责任。
被告张益猛提供的证据：到庭证人石某、张某的证人证言，其中证人石某证言的主要内容为“其与梁云娥系邻居，其家装潢也是请张益猛做的木工，由张益猛找其他人一起做，工资结算给了张益猛，再由张益猛结算给他人，但其也不清楚梁云娥找张益猛做工是如何包工的”；陆某证言的主要内容为“其系梁云娥的邻居，请的张益猛做的木工，张益猛找的鲁邦荣，工资结给了张益猛，由张益猛跟鲁邦荣结算，但其也不知道梁云娥是怎么请张益猛他们做工的”，共同证明原告与其之间不存在雇佣关系，只是点工的模式。
经审理查明：1、被告梁云娥的房屋需装潢，就承包给被告张益猛施工，后张益猛找来原告鲁邦荣一起施工，工程款由梁云娥给付张益猛，再由张益猛同鲁邦荣结算。
2、2013年4月19日下午，原告鲁邦荣在施工的过程中，使用了尚未交付使用的楼梯，不慎从楼梯上摔倒。后被送到江苏省苏北人民医院住院治疗，被诊断为：右胫骨下端骨折、粉碎性脱位；右腓骨骨折、粉碎性；共住院37天（从2013年4月19日至2013年5月25日），产生医疗费73445.22元。出院医嘱：休息三个月，其中卧床一个月；适当加强营养和护理。
本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。民法通则及人身损害赔偿解释规定，受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任；受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。被告张益猛承揽了被告梁云娥的房屋装潢工程后召集原告鲁邦荣一起进行施工，并由张益猛向鲁邦荣结算工资。由此可见，原告鲁邦荣受雇于张益猛，之间形成了事实劳务关系，本院对此予以确认。被告张益猛辩称，其与原告系工友，两人同时受雇于被告梁云娥，且发生事故时不在现场，因张益猛提供的证据不足以证明其主张，且其主张也无事实和法律依据，本院不予采信。原告受伤系其使用尚未建成投入使用的楼梯而不慎摔倒的，原告未能尽到安全注意义务是直接原因；被告张益猛作为雇主，未能尽到安全教育和管理的责任，亦应承担一定的责任，本院根据本案的实际，酌情确定由被告张益猛承担35%的责任。对于原告认为被告梁云娥将工程承包给没有资质的被告张益猛施工，主观上存在过错应承担连带责任的主张，因两被告之间系承揽关系，且法律法规未规定承揽家庭装潢需要有相应的资质，故其主张无事实和法律依据，本院不予支持。对于被告张益猛辩称案外人即楼梯制作方应承担主要责任，经查，楼梯制作方在本案中已尽到提醒及安全管理的义务，故被告的辩称无事实和法律依据，本院不予采信。
对于医疗费73445.22元，有原告提供提供的住院记录、手术记录、出院记录、医疗费票据等为证，两被告也未持异议，本院予以确认。
对于护理费5360元，原告住院37天、出院后医嘱建议卧床休息一个月，原告主张按80元／天计算67天，因原告未提供证据证明按80元／天计算的依据，故参照扬州市护工从事同等级别护理的劳务报酬标准住院期间70元／天、出院后50元／天计算，本院确认为4090元（37天×70元／天＋30天×50元／天）。
对于住院伙食补助费740元，原告主张住院按20元／天计算37天，符合扬州市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，本院予以支持。
对于营养费1397元，原告主张127天（住院37天、出院医嘱建议休息四个月）按11元／天计算，根据原告受伤情况，参照扬州市目前生活水平营养费的标准，原告的主张未超过相应的标准，本院予以支持。
对于误工费18000元，原告主张按200元／天计算90天，因原告未提供的其实际产生的误工损失，但考虑到其产生误工损失的实际，故参照2012年度江苏省分细行业在岗职工建筑装饰和其他建筑业平均工资43916元／年的标准，且原告的主张不超过相关的规定，故本院确认为10828.6元（43916元÷365天×90天）。
对于交通费2000元，原告未提供相应的依据，考虑实际发生的合理性，本院酌情确定为500元。
综上，本院确认原告鲁邦荣的损失为：医药费73445.22元、护理费4090元、住院伙食补助费740元、营养费1397元、误工费10828.6元、交通费500元，合计91000.82元。被告张益猛应赔偿原告鲁邦荣36400.33元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告张益猛于本判决生效后十日内赔偿原告鲁邦荣36400.33元；
二、驳回原告鲁邦荣的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1000元，减半收取500元，由被告张益猛承担（原告已预交，被告张益猛于本判决生效后十日内直接给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省扬州市中级人民法院预交上诉案件受理费1000元（江苏省扬州市中级人民法院开户行：工商银行扬州分行汶河支行，户名：江苏省扬州市中级人民法院，帐号：1108020909000104857）。
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代理审判员 郭小东
二〇一四年一月二十日
书 记 员 张慧慧