湖南省怀化市鹤城区人民法院
民 事 判 决 书
（2009）怀鹤民一初字第968号
原告向某某，女，1977年11月8日出生，汉族。
委托代理人（特别授权）欧阳巧云，女，汉族。
委托代理人刘安发，中方县霞光法律服务所法律工作者。
原告赵甲某，男，汉族，1978年9月12日出生。
原告赵甲乙，男，汉族，1975年12月19日出生。
原告杨某某，女，汉族，1933年5月4日出生。
委托代理人（特别授权）向福安，男，汉族，1957年5月16日出生。
被告佘某某，女，1953年6月24日出生，汉族。
委托代理人（特别授权）肖菊花，女，1974年7月4日出生，汉族。
委托代理人麻宗信，湖南正发律师事务所律师。
原告向某某、赵甲乙、赵甲某、杨某某与被告佘某某遗嘱继承纠纷一案，本院于2009年12月14日受理后，依法组成由审判员陈发林担任审判长，人民陪审员丁伟、倪勇参加的合议庭，代理书记员曾群担任法庭记录，于2011年7月6日、2011年12月28日、2014年9月24日三次公开开庭进行了审理。原告向某某及委托代理人欧阳巧云和刘安发、原告赵甲乙、原告杨某某的委托代理人向福安、被告佘某某及委托代理人肖菊花和麻宗信到庭参加诉讼，原告赵甲某经本院传票传唤未到庭参加诉讼（本案起诉时，当事人仅为向某某、佘某某两人，本院于2011年7月6日开庭后发现赵甲某，赵甲乙，杨某某三人可能是向长生的第一序列继承人，故在第二次开庭前，本院将该三人追加为原告，并通知了该三人可以在限定时间内向本院提交新的诉讼请求，至举证期限届满后，该三人未提交新的诉讼请求。），本案现已审理终结。
原告向某某诉称，被继承人向长生生前系怀化市水利水电工程队职工，1996年单位房改时购买了一套61.49平方米的住房，并以向长生的名义办理了房产登记手续，产权证号为怀房字439**号。向长生因与原配妻子欧阳巧云性格不合而于1980年离婚，但离婚不离家，还是一家人。1985年后因本案被告插手而使向长生离家并与其生活在一起。当时，原告向某某还处在童年，向长生没有尽到养育义务。1995年向长生得鼻咽癌多次住院，又到长沙住院治疗，每次都是原告向某某陪护。1999年8月份向长生病情加重住怀化市第一人民医院肿瘤科还是由原告护理，其说，还是自己的女儿靠得住。因此向长生多次对单位派去看望他的人说：“我这一辈子对不起我女儿向某某，在我死后，请单位出面帮忙把我唯一的一套住房遗赠给我女儿向某某”，并在其好友罗淑庆于1999年8月3日去医院看他时（当时向长生单位办公室的何革新主任也在病室看望向长生）向长生提出：“要罗淑庆执笔写遗嘱将该房产由女儿向某某继承”，但罗认为，这就是写遗嘱，要向长生自己写，因向长生病重不能执笔，后由罗淑庆要向某某代为执笔，遗嘱写好后，向长生自己签了名并注明了时间，盖了手印，然后复印两份，一份交单位办公室何主任存档，一份交罗淑庆保管，原件由向某某存放，以便在他死后作为遗嘱证据。向长生为了保证女儿得到遗产，2000年3月30日去世前几个小时，女儿为了给其治病去外面打工挣钱，不在身边，又专门要其母亲杨某某给其弟向福安打电话，向福安于当天即2000年3月29日下午赶到怀化，当时，罗淑庆也在场看望向长生，向长生交待向福安和罗淑庆说：“我不行了，我走后，单位还欠我几千元的工资，还有发票未报，约有10000多元，就用这些钱按排我的后事，我还欠单位梁文跃、万达生各200元钱，你们给我还一下，我的这套住房，请你们帮忙作证，是我遗嘱给我女儿向某某的，其他任何人都不能给。”2000年3月30日凌晨1：30时，向长生去世，其作为遗产的一套住房被被告的儿子赵甲乙长期占用。原告多次要其搬走，其不肯，后于2007年10月21日闹到单位，单位调解无效，致使原告无法继承父亲的遗产。现原告诉至人民法院请求判令：1、被继承人向长生生前在单位购买的一套61.49平方米住房按被继承人的口述和去世前口头交待的遗嘱由原告依法继承。2、被告承担本案的诉讼费用。2010年8月2日，原告向某某向本院提交《增加诉讼请求申请书》，增加的诉讼请求为：被告佘某某委托肖菊花领走的房屋搬迁费6000元，各种政府补助费29962元，共计35962元返还给原告。2012年2月22日，原告向某某向本院提交《变更诉讼请求申请书》，变更的诉讼请求为，请法院依法判决：1、原继承标的物61.49平方米的房产和搬迁后政府补偿房屋面积一半给原告向某某；2、该标的物在搬迁过程中政府补发的过渡费一半数额给原告向某某：3、鉴于被申请人已在洪江果品公司买了住房，其儿子赵甲乙系怀化市水利水电工程队职工，并申报了一套住房，而申请人向某某无住房的情况，请法院判决该标的物搬迁后新建的住房给申请人向某某，由向某某承担新房的补偿差额费和另一半标的物的费用；4、被申请人承担本案一半的诉讼费用。
原告赵甲乙、赵甲某、杨某某在被本院追加为原告后，未向本院提交具体的诉讼请求，本案开庭时，原告赵甲乙、杨某某当庭陈述要求分割向长生的遗产份额。原告赵甲乙另主张：1、请法院依法判决第一项诉讼请求不能成立，房屋是死者向长生生前的财产，但是向长生留有四个第一顺序继承人，该四人都有继承向长生房屋的权利，向某某只享有八分之一的继承权；2、第二项诉讼请求向某某不成立，拆迁过渡费不属于遗产范围，是谁住谁享有；3、第三项诉讼请求不成立，本案属于遗嘱纠纷，各位继承人均有权继承，不能判给向某某一个人。
被告佘某某辩称，原告要求继承遗嘱的诉讼请求不能成立，原告的遗嘱系虚假遗嘱，向长生的财产应当由向某某、杨某某、佘某某，赵甲乙，赵甲某共同继承。1、请法院依法判决第一项诉讼请求不能成立，房屋是死者向长生生前的财产，但是向长生留有四个第一顺序继承人，该四人都有继承向长生房屋的权利，向某某只享有八分之一的继承权；2、第二项诉讼请求向某某不成立，拆迁过渡费不属于遗产范围，是谁住谁享有；3、第三项诉讼请求不成立，本案属于遗嘱纠纷，各位继承人均有权继承，不能判给向某某一个人。
经审理查明：向长生与被告佘某某于1989年3月13日在安江镇人民政府登记结婚，系再婚，向长生因病于2000年3月30日死亡。向长生的母亲即本案原告杨某某，向长生再婚前有一女即本案原告向某某，佘某某再婚前有未成年二子即本案原告赵甲乙、赵甲某，佘某某、向长生婚后与赵甲乙、赵甲某长期共同生活。
1996年12月11日，向长生取得怀市房证字第43936号房屋（该房以下称旧房）所有权证，房屋座落于怀化市锦溪北路284号，面积为61.49平方米。2011年12月28日开庭时，原告向某某向法庭提交了1999年8月3日署名为“向长生”的遗嘱书，并申请了何革新、罗淑庆二人出庭欲证明该遗嘱书的真实性。罗淑庆当庭证言为：“该遗嘱系向长生口述，向某某书写完毕后由向长生签字，但罗淑庆未以见证人的身份在遗嘱上签字。”何革新当庭证言为：“1999年8月3日，向长生曾经要求何革新写遗嘱，向长生的一个朋友来了后，何革新就走了，遗嘱书在向长生的单位有存档，但是谁交到单位的何革新记不清楚。”2014年9月24日开庭时何革新再次当庭做证，其证言为：“向长生吐了几次血，他当时是让我写，但是我是水利水电工程总队的办公室主任，当时在场的另外一个人也不肯写，后来就是由向某某写，向长生签名，交给了一份复印件给我们放在单位档案室。”遗嘱书的内容为：“我因病即将去世，关于后事，我作如下交代：1、我的住房的房产证原为我女儿向某某的名字，现重申该住房仍为我女儿向某某所有。2、我单位尚欠我的所有工资及补助，一概由女儿向某某认领，其他所有亲属无权领取。3、为什么我要将住房及钱物交女儿向某某所有，因为我欠女儿向某某太多，而且现在她无工作，又无生活来源，因此我将这些特作为对她的补偿。立据人向长生，99.8.3。”对遗嘱的制作情况，向某某的当庭陈述为：“是我爸爸口述，我写的，我爸爸再签字按手印。在场人有我父亲，何革新以及罗淑庆是我们4人在场。我爸爸口述我写完了以后，我就复印了两份，一份给了罗淑庆，一份给了何革新放在单位存档，当时我爸爸在场，是爸爸要求我给他们的。”经法庭询问，原、被告双方对向长生生前名下只有一套住房无异议。
2010年5月23日，案外人肖菊花受佘某某的委托（即本案被告佘某某的代理人肖菊花）与怀化市城市建设投资有限公司（下称城投公司）签订《城市房屋拆迁补偿安置协议书》，双方约定：拆迁怀化市水利水电工程总队303号房屋（面积63.65平方米，房屋产权证号439**号。），城投公司提供怀化市禾塘安置区安置房（下称安置房）。城投公司应支付过渡费、搬家费等共计37975元，安置房暂按100平方米计算，除旧房面积1比1置换安置房面积外，安置房超出旧房面积为36.35平方米，交房时应补超面积差价款54539元，旧房63.65平方米与安置房等面积调换结算差价为16564元（54539-37975），过渡期为旧房移交之日起12个月，过渡期间城投公司每月支付临时安置补助费为500元，过渡期满在2011年3月30日前城投公司应将该安置房交付肖菊花，若因城投公司原因逾期一年不能搬进安置房的，临时安置补助费翻倍计算（1300／月），现旧房已拆除。经法庭询问，肖菊花自认：收到合同第九条第（五）项约定的困难补助及超面积补助29962元，收到过渡费若干，但过渡费具体金额不清楚。
上述事实，经本院公开开庭审理，原、被告当庭举证、质证及辩论，本院确认，有下列证据予以证实：
1、杨某某的身份证复印件一份，向某某的身份证复印件一份，赵甲某常住人口登记卡一份，赵甲乙身份证复印件、常住人口登记表复印件一份，佘某某的户籍证明一份，证明原、被告的身份。
2、房产证复印件、怀化市房产管理局房屋权属登记信息查询结果证明各一份，证明被继承人向长生生前有一套面积为61.49平方米的住房一套，房产号为43936，位于怀化市锦溪北路284号。
3、向长生与被告佘某某结婚证一份，证明二人于1989年3月13号登记结婚。
4、死亡证明一份，证明向长生已于2000年3月30日病故。
5、常住人口登记表一组，证明原、被告之间的相互关系及自然人身份。
6、何革新、罗淑庆的当庭证言、1999年8月3日署名为“向长生”的遗嘱书原件各一份，证明1999年8月3日遗嘱书的具体制作情况。
7、《城市房屋拆迁补偿安置协议书》一份，证明就旧房拆迁，肖菊花与城投公司签订产权置换协议的有关情况；
8、庭审笔录三份，证明本案的其它事实。
本院认为，首先，被继承人向长生与2000年3月30日死亡，原告向某某系向长生之女，被告佘某某系向长生之妻，原告杨某某系向长生之母，原告赵甲乙、赵甲某系与向长生有抚养关系的继子，按《中华人民共和国继承法》第十条，该五人均系向长生第一顺序的继承人，对向长生的遗产均有法定继承权，本案原、被告主体适格。
其次，根据向某某在法庭的陈述及罗淑庆、何革新的当庭证言：1999年8月3日的遗嘱书系向长生口述，无证据证明向长生在当时处于危急状态，向某某代书完后再由向长生签字所完成，故该遗嘱显然非自书遗嘱、公证遗嘱、口头遗嘱或录音遗嘱，而与代书遗嘱的形式较为相似。《中华人民共和国继承法》第十七条规定：代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。以该法条衡量，1999年8月3日的遗嘱书存在以下瑕疵：1、见证人罗淑庆、何革新均未以见证人的身份在遗嘱书上签名；2、由利害关系人即向长生的继承人本案原告向某某代书而不是由见证人代书。向长生与佘某某于1989年3月13日在安江镇人民政府登记结婚，向长生于1996年12月11日取得43936号房产证，故本院确认：旧房为向长生与佘某某婚姻存续期间的共同财产。1999年8月3日的遗嘱即使真实有效，向长生将该旧房指定为向某某一人继承，也侵犯了佘某某的财产权利，故遗嘱部分内容系无权处分。因1999年8月3日的遗嘱书在形式上有重大瑕疵且部分内容系无权处分，故本院对该遗嘱书的效力不予认可，向长生的遗产应当按照法定继承的规定分割。旧房系向长生与佘某某婚姻存续期间的共同财产，按《中华人民共和国继承法》第二十六条规定：佘某某应当先分得旧房价值的一半，其余的方为向长生的遗产。按《中华人民共和国继承法》第十三条、第二十六条，应对旧房做以下分割继承：将房屋分成十等份，佘某某占份额的十分之六，向某某、杨某某、赵甲乙、赵甲某各占份额的十分之一。但是，旧房现已拆除不复存在，对《城市房屋拆迁补偿安置协议书》的签订，到庭原、被告均未表示异议，协议书中约定：旧房面积与安置房面积按1比1产权置换，旧房价值现已全部融入安置房，故本案遗产分割应以安置房为标的物。因拆迁当时，可选择货币补偿或产权置换，即如选择货币补偿，现可供分割的仅为旧房的货币价值，安置房面积超出旧房面积部分的不是旧房价值的必然增值，故该超出面积不应参与遗产分割。《城市房屋拆迁补偿安置协议书》确认的旧房面积为63.65平方米，按前述的分割方法，佘某某对《城市房屋拆迁补偿安置协议书》中的安置房享有38.19平方米的份额，向某某、杨某某、赵甲乙、赵甲某各享有6.365平方米的份额。因安置房尚未取得产权，为避免诉讼过分延后，故在本案中本院仅确定各当事人享有的继承份额。
最后，肖菊花已领取困难补助及超面积补助29962元，困难补助有人身属性，超面积补助系采用产权置换方式拆迁的利益，该款虽源于旧房拆迁但其性质不属于遗产，故该款在本案中不予分割。旧房拆迁的过渡费直接源于各继承人的对旧房的居住权，是拆迁人对产权人在房屋拆迁后无法居住又暂时不能提供安置房安置的情况下，对产权人居住利益的货币补偿，故应归于各继承人，因原、被告未提供肖菊花领取过渡费的单据，且因城投公司于2014年9月23日出具的证明中所载过渡费的实际领取数额与安置协议书的约定不符，现有证据不能核实过渡费的具体数额，故在本案中本院仅划分各继承人对过渡费所占份额。其分割方式同上，即佘某某占过渡费总额的十分之六，向某某、杨某某、赵甲乙、赵甲某各占份额的十分之一。综上所述，根据《中华人民共和国继承法》第十条、第十三条、第十七条、第二十六条规定、第二十七条、最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国继承法》若干问题的意见第60条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条之规定，判决如下：
一、对2010年5月23日的《城市房屋拆迁补偿安置协议书》中的安置房，被告佘某某享有38.19平方米的份额，原告向某某、杨某某、赵甲乙、赵甲某各享有6.365平方米的份额；
二、对2010年5月23日的《城市房屋拆迁补偿安置协议书》中确定的过渡费，按实际已领取总金额分成十等份，由被告佘某某享有过渡费总金额的十分之六，原告向某某、杨某某、赵甲乙、赵甲某各享有过渡费总金额的十分之一；
三、驳回原告向某某的其他诉讼请求。
案件受理费100元，由原告向某某、杨某某、赵甲乙、赵甲某、被告佘某某各承担20元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。
审 判 长 陈 发 林
人民陪审员 丁伟人民陪审员倪勇
二〇一四年九月三十日
代理书记员 曾 群
附相关法条：
《中华人民共和国继承法》
第十条遗产按照下列顺序继承：
第一顺序：配偶、子女、父母。
第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。
继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。
本法所说的子女，包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。
本法所说的父母，包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母。本法所说的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父异母或者同母异父的兄弟姐妹、养兄弟姐妹、有扶养关系的继兄弟姐妹。
第十三条同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。
第十七条代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。
第二十六条夫妻在婚姻关系存续期间所得的共同所有的财产，除有约定的以外，如果分割遗产，应当先将共同所有的财产的一半分出为配偶所有，其余的为被继承人的遗产。
第二十七条有下列情形之一的，遗产中的有关部分按照法定继承办理：
（一）遗嘱继承人放弃继承或者受遗赠人放弃受遗赠的；
（二）遗嘱继承人丧失继承权的；
（三）遗嘱继承人、受遗赠人先于遗嘱人死亡的；
（四）遗嘱无效部分所涉及的遗产；
（五）遗嘱未处分的遗产。
最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国继承法》若干问题的意见第六十条
60．继承诉讼开始后，如继承人、受遗赠人中有既不愿参加诉讼，又不表示放弃实体权利的，应追加为共同原告；已明确表示放弃继承的，不再列为当事人。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。