贵州省贵阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）筑刑一终字第210号
原公诉机关贵州省修文县人民检察院。
上诉人（原审被告人）路元方，小名路建国，绰号路老孔，男，1968年6月25日出生于贵州省修文县，汉族，初中文化，农民，系修文县十五届人大代表。2013年8月13日因涉嫌赌博由贵州省修文县公安局决定取保候审。同年11月22日由贵州省修文县人民检察院决定取保候审。2014年1月21日由贵州省修文县人民法院决定取保候审。2014年3月31日由贵州省修文县人民法院决定逮捕，同日被逮捕。现羁押于贵州省修文县看守所。
原审被告人路某某，男，1969年11月24日出生于贵州省修文县，汉族，小学文化，农民。2013年11月20日因涉嫌赌博由贵州省修文县公安局决定取保候审。同年11月22日由贵州省修文县人民检察院决定取保候审。2014年1月21日由贵州省修文县人民法院决定取保候审。
原审被告人高某某，女，1949年6月5日出生于贵州省修文县，汉族，小学文化，农民。2013年11月20日因涉嫌赌博由贵州省修文县公安局决定取保候审。同年11月22日由贵州省修文县人民检察院决定取保候审。2014年1月21日由贵州省修文县人民法院决定取保候审。
贵州省修文县人民法院审理贵州省修文县人民检察院指控被告人路元方、路某某、高某某犯开设赌场罪一案，于2014年4月14日作出（2014）修刑初字第39号刑事判决。原审被告人路元方不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2013年5月至6月中旬期间，被告人路元方、路某某与代方秀在修文县龙场镇步行街电梯楼705室开设赌场聚众赌博。被告人路元方负责邀约许凤英、唐梅、文芳、王成涛等人用扑克牌以赌“金花拱”的方式赌博，被告人路某某则提供赌博工具扑克牌，代方秀负责赌场的卫生，并由被告人路元方、路某某和代方秀轮流在赌场中抽头渔利。其间，被告人路元方、路某某与代方秀在该赌场抽头渔利共计87000元，被告人路元方与代方秀分别分得27000元，被告人路某某分得33000元。
后因被告人路元方认为在修文县龙场镇步行街电梯楼705室的赌场太小，容纳不下参赌的人，便与参赌人员唐梅商量，以每日支付唐梅2000元的场地费的条件，将该赌场搬至修文县龙场镇南门口唐梅家中，聚集赌徒继续用赌“金花拱”的方式进行赌博，并商定仍由被告人路某某提供赌博工具扑克牌，被告人路元方每月支付被告人路某某6000元，在赌场内由被告人路元方、路某某负责抽头渔利，从2013年6月中旬至6月底，被告人路元方、路某某在唐梅家开设赌场期间，聚集文芳、王成涛、许凤英等人进行赌博，并从中抽头渔利达72000元，被告人路元方分得36000元。
2013年7月初，被告人路元方因害怕被公安机关查获其在南门口唐梅家开设的赌场而与参赌人员文芳商量，以每日支付2000元费用给文芳家的条件，将在唐梅家开设的赌场搬到修文县龙场镇油箩街文芳家中，聚集赌徒继续用扑克牌赌“金花拱”的方式进行赌博，并每日支付王怀立400元，让王怀立在附近放哨。被告人路某某仍负责向赌场提供赌博工具扑克牌，被告人路元方按每月支付6000元给被告人路某某，赌场内仍由路元方、路某某负责抽头渔利。从2013年7月初至2013年7月25日左右，被告人路元方、路某某在文芳家开设赌场期间抽头渔利共计88000元，被告人路元方分得40000元。
2013年7月26日左右的一天，被告人路元方找到被告人高某某商量，将赌场从文芳家中搬到修文县龙场镇建新村三组被告人高某某家中，每日支付被告人高某某2000元费用，继续用扑克牌赌“金花拱”的方式聚集赌徒进行赌博。取得被告人高某某的同意后，被告人将赌场搬到被告人高某某家中，被告人路某某仍为赌场提供赌博工具扑克牌，被告人路元方在开设赌场过程中仍每月支付6000元给被告人路某某，并每日支付王怀立800元放哨费，赌场内由被告人路元方、路某某负责抽头渔利。从2013年7月26日至2013年7月31日，被告人路元方、路某某在被告人高某某家开设赌场期间抽头渔利共计44000元。被告人高某某非法获利12000元。2013年8月1日凌晨2时许，修文县公安局民警在被告人高某某家中将正在进行赌博的齐许木、刘佳林、邹荣鑫、唐梅、孟廷、孟青、许凤英、周国庆、罗文、郑元林、张燕、路言红、尚毅毅、吴双静、周熊、钟继富、ＸＸ、蒋小成、余毅、谢国银、谢刚、李超、文芳、朱永业、王滨、胡磊、张玉乾、刘发菊、梅本勇、王仲雄、郑斌斌、童飞、路绍兵、李声荣、彭波波、李小军、杨艳、潘平、张玉林等人当场查获，并从上述参赌的齐许木等人身上扣押赌资515989.50元，其中无名赌资109307元。
另查明：2013年8月7日，被告人路元方到贵州省修文县公安局自首。2013年8月9日，被告人高某某主动将非法所得的6000元人民币上交于贵州省修文县公安局。
原判决根据上述事实和相关证据，认定被告人路元方、路某某以营利为目的，为赌博活动提供场所和工具，聚集多人进行赌博，并从中抽头渔利，被告人高某某明知他人在进行赌博，仍为其提供场所，三被告人的行为均已构成开设赌场罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人路元方犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元；二、被告人路某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元；三、被告人高某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币五千元；四、被告人路元方、路某某、高某某的犯罪所得，继续追缴，上缴国库。
宣判后，原审被告人路元方不服，以“原判没有考虑投案自首情节，不应当认定为情节严重，量刑过重”为由向本院提出上诉。原公诉机关在法定期限内未对原判决提出异议。
经二审审理查明，原判认定上诉人路元方与原审被告人路某某以营利为目的，为赌博活动提供场所和工具，聚集多人进行赌博，并从中抽头渔利，原审被告人高某某明知他人在进行赌博，仍为其提供场所的犯罪事实清楚。原判决列举了认定本案事实的证据，所列证据已在一审开庭时当庭举证、质证，复经本院查证属实。在本院审理过程中，上诉人路元方未提出新的证据。本院对原判决认定的事实和证据予以确认。
关于上诉人路元方所提“原判没有考虑投案自首情节，不应当认定为情节严重，量刑过重”的上诉理由，经查，上诉人路元方与原审被告人路某某以营利为目的，为赌博活动提供场所和工具，聚众进行赌博，参赌人数众多，现场抓获参赌人员三十余人并当场查获赌资达515989.5元，结合上诉人路元方开设赌场的次数、抽头渔利的非法所得、赌资金额等情节，依法应认定为情节严重，应当判处三年以上十年以下有期徒刑，原判认定上诉人路元方开设赌场的事实清楚、证据充分，足以认定，并根据其具有自首情节，从轻判处有期徒刑五年的量刑适当，故上诉人路元方所提上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人路元方伙同原审被告人路某某、高某某以营利为目的，为赌博提供场所和工具，聚集多人进行赌博，三人的行为均已构成开设赌场罪，上诉人路元方多次开设赌场聚众赌博，参赌人数众多、现场抓获参赌人员30余人并当场查获赌资达50余万元，属情节严重，依法应予惩处。鉴于其有自首情节，依法从轻处罚。原判认定的事实清楚、证据充分、适用法律正确、量刑适当、审判程序合法，依法应予维持。上诉人路元方的上诉理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 弋 玮
代理审判员 杨智勋
代理审判员 马 丽
二〇一四年五月三十日
书 记 员 戴 舒