山西省闻喜县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋0823刑初167号
公诉机关山西省闻喜县人民检察院。
被告人张波，男，1987年3月15日出生，汉族，小学文化，户籍所在地夏县村，农民。2006年12月8日因犯强奸罪被孝义市人民法院判处有期徒刑三年零六个月。2012年8月27日因盗窃经闻喜县公安局决定被行政拘留15日，2013年7月21日因盗窃经闻喜县公安局决定被行政拘留5日，2013年12月13日因盗窃经闻喜县公安局决定被行政拘留15日。2014年8月29日因犯盗窃罪被闻喜县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金1000元。2015年9月24日因犯盗窃罪被闻喜县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。2016年4月5日因涉嫌犯诈骗罪被闻喜县公安局列为网上在逃人员，同年7月31日被临汾铁路公安处运城车站公安派出所民警抓获，8月3日经闻喜县公安局决定被刑事拘留，8月17日经闻喜县人民检察院批准逮捕，8月18日宣告逮捕，现羁押于闻喜县看守所。
山西省闻喜县人民检察院以闻检公诉刑诉[2016]147号起诉书指控被告人张波犯诈骗罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。闻喜县人民检察院指派检察员梁学斌出庭支持公诉，被告人张波到庭参加诉讼。现已审理终结。
山西省闻喜县人民检察院指控，2016年3月27日下午16时许，被告人张波窜至运城市某某钢材公司，以闻喜龙港建材市场某某钢材经销处采购员的身份到某某钢材公司订购二十吨钢材，双方约定好价格后，某某钢材公司将钢材运到闻喜龙港建材市场某某钢材经销处，被告人张波对经销处老板郭某某声称钢材是其囤积的货，要将这批钢材卖给郭某某，郭某某信以为真，第一车钢材卸下来后，郭某某将18000元货款给了被告人张波，某某公司货车司机向张波索要货款时，张波携款逃窜，并将诈骗所得赃款用于个人挥霍。
针对起诉书指控的犯罪事实，公诉机关向法庭提供了被害人郭某某的陈述，证人战某、周某某、张某某的证言，被诈骗钢材、建材市场现场图，户籍证明，刑事判决书，羁押证明及被告人张波的供述等证据证实。
公诉机关认为，被告人张波虚构事实，骗取他人数额较大的财物，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。鉴于其属累犯，依据《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定，应从重处罚。
被告人张波对起诉书指控的犯罪事实供认不讳，庭审中表示认罪。
经审理查明，2016年3月27日16时许，被告人张波窜至运城市某某钢材公司找到销售员战某，以闻喜龙港建材市场某某钢材经销处采购员的身份订购二十吨钢材，并约定好价格，某某钢材公司找到司机杜某某、周某某将钢材运到闻喜龙港建材市场某某钢材经销处，被告人张波对经销处老板郭某某声称钢材是其囤积的货，要将这批钢材卖给郭某某，第一车钢材卸下来后，郭某某将18000元货款付给被告人张波，某某公司货车司机杜某某向张波索要货款时，发现张波已携款离开，并联系不上，遂到公安机关报案。被告人张波将所得赃款用于个人开销。
认定上述事实的证据有：
1、受案登记表、立案决定书，主要内容为：2016年3月27日晚9时许，杜某某报案称当天17时许，运城某某钢材公司销售员战某打电话让自己送钢材到闻喜龙港建材市场某某钢材经销处，并收取货款，其将钢材送到后，建红钢材经销处的负责人称钱已经付过，认为被诈骗2万余元，闻喜县公安局于当日受案，同年4月1日决定立案侦查。
2、被害人郭某某的陈述，主要内容为：2016年3月27日14时许，有一名男子到钢材经销处询问线材价格，是河底中申村的，称其手中有十几吨去年锁的货要出售，我们约定连运费每吨2000元，他就回家取货了。17时许，他乘坐一辆灰色小轿车，并带两辆拉线材的货车到经销处，验货时司机说线材是从厂里拉的，过完磅约9.5吨，验完货就让工人开始卸货，我和这名男子约定卸一车货付一笔货款。卸货过程中，我怕是偷来的，就提出要看这名男子的身份证，他说没有带，并说压5000元货款，明天送身份证，第一车货卸完后，我付给这名男子18000元。他拿上钱后上了一辆货车，准备下第二车货的时候，一个光头的司机来我这儿找那个人，我们就打电话联系，但他已经关机了，我察觉被骗了。给钱时没有其他人在场，没有出具手续，那名男子穿一身运动服，175cm，35岁左右，身材偏瘦。共卸了五件线材，9余吨，都是“6个”型号的线材，每吨2100元。事发后大约半个月，有两个人找我谈过此事，说要还钱，并让我到公安局撤案，我说还钱后可以出具谅解书，但没有能力撤案，他们走后没有再来过。
辨认笔录，主要内容为：2016年3月29日16时50分至17时00分，闻喜县公安局侦查人员将被告人张波的照片与其他九张不同男性免冠照片无规则排列在一起让被害人郭某某进行辨认，其确认编为9号的被告人张波就是2016年3月27日晚八点左右在闻喜龙港建材市场某某钢材经销处诈骗自己的人。
3、证人战某的证言，主要内容为：自己是运城市宏业建材的一名销售员。2016年3月27日下午4点多，一个叫张龙的男子到我公司找到我，说自己是闻喜建材市场的销售人员，他老板明天要给公司送一批钢材，差20吨，我和他约定单价每吨2100元，准备好钢材过磅后，约19余吨，共计4万余元，谈好价格后，将过磅单和发票一起交给张龙，并找了司机杜某某和周某某（真名叫周某某），让他们将20吨钢材送到闻喜钢材市场，并让司机杜某某代收货款，杜某某给我打了一张4万元的欠条。后杜某某打电话说货卸了一车，老板将货款给了那个叫张龙的人，张龙不见了，我就赶紧给张龙打电话，但关机了，觉得被张龙骗了。因为公司也没有收到损失，欠条给了杜某某。张龙30岁左右，身材偏瘦，个子在一米七八左右，长发，坐一辆银灰色的奇瑞QQ轿车，车牌号是晋MS***1。
辨认笔录，主要内容为：2016年3月30日8时30分至8时40分，闻喜县公安局侦查人员将被告人张波的照片与其他九张不同男性免冠照片无规则排列在一起让证人战某进行辨认，其确认编为2号的被告人张波就是在闻喜龙港建材市场某某钢材经销处诈骗郭某某的人。
4、证人杜某某的报案材料及证言，主要内容为：2016年3月27日17时许，我接到某某钢材公司销售员战某的电话，让我找两个车往闻喜龙港建材市场某某钢材经销处送两车钢材，并委托我收取货款4万元。一个自称是闻喜龙港建厂市场建红钢材经销处采购员的人开车将我们两个货车带到闻喜龙港建材市场某某钢材经销处，并跟我约定，每卸一车钢材付2万元货款。我卸完第一车钢材，找闻喜龙港建材市场某某钢材经销处老板结算第一笔货款，老板说货款已经给了那个自称是建红钢材经销处采购员的人，我就赶快找那个人，但是找不见了，感觉被骗了，就报警了。那个人有170cm左右，长脸，偏瘦，闻喜口音。给某某钢材公司打的欠条已经给我了，已经撕毁了。当时第一车货卸完后，郭某某和那个人去了办公室，那人出来后拿了一把钱在我车跟前晃了一下，因为之前就如何结款的事商量了很久，我认为他拿钱晃了一下是让我放心，钱拿上了，我叫他上车，他没有上，我把车倒好找他取钱，就已经找不见人了，当时他手里拿着大约2万元左右，肯定比1万元多。
辨认笔录，主要内容为：2016年3月30日8时45分至8时55分，闻喜县公安局侦查人员将被告人张波的照片与其他九张不同男性免冠照片无规则排列在一起让证人杜某某进行辨认，其确认编为10号的被告人张波就是在闻喜龙港建材市场某某钢材经销处诈骗郭某某的人。
5、证人周某某的证言，主要内容为：016年3月27日下午5时许，杜艳红打电话让我往闻喜送一车钢材，运费350元，我把车开到某某钢材公司并装好货物，听见一名男子跟杜某某交代，他想挣点差价，让我们到闻喜后不要多说话，这名男子乘坐一辆棕色奇瑞QQ轿车带路，将我和杜某某两辆车带到闻喜龙港建材市场，卸货时闻喜建材市场的老板问我货是从什么地方拉的，我随口说是从厂家拉的，卸完第一车货物后，杜某某告诉我可能被骗了。那名男子身高约178cm，身材偏瘦，长发，约30岁，坐一辆棕色奇瑞QQ轿车，车牌记不住了。
辨认笔录，主要内容为：2016年10月9日9时02分至9时27分，闻喜县公安局侦查人员将被告人张波的照片与其他九张不同男性免冠照片无规则排列在一起让证人周某某进行辨认，其确认编为8号的被告人张波就是在闻喜钢材市场诈骗郭某某的人。
6、证人张某某的证言，主要内容为：自己于2009年以26800元在运城奇瑞汽车4S店买了一辆银灰色奇瑞QQ两厢轿车用来跑黑车。2016年3月27日下午自己在闻喜车站坡等客人，下午3点左右，一名青年男子带一名女子坐上我的车去建行，到后这名女子就下车了。男子问我来回运城多少钱，我们约定200元一来回。他让我先到闻喜龙港建材市场某某钢材经销处门口，我在车上等着，他进了建红钢材经销处办公室，大约十分钟后上车，让我拉他到运城建材市场。到运城建材市场后，我在门口等着，大约十分钟，他出来坐上车，让我带他去建材市场的另一个门口，他再次下车进了建材市场，大约2小时后，他出来并带了两个拉钢筋的货车，让我带路回闻喜龙港建材市场，到水头后，两辆车没有跟上，我们等了一会儿，那名青年还下车跟后面一辆货车司机交谈了一会儿，后继续坐上车回到闻喜龙港建材市场。回到闻喜龙港建材市场以后，这名男子又进了建红钢材经销处办公室，让我继续等着，过了一会儿，这名男子出来把200元给了我，我就离开了。那名男子约30多岁，穿一身灰色运动服，偏瘦，短发，背一个小包。
辨认笔录，主要内容为：2016年4月27日9时00分至9时10分，闻喜县公安局侦查人员将被告人张波的照片与其他九张不同男性免冠照片无规则排列在一起让证人张某某进行辨认，其确认编为5号的被告人张波就是2016年3月27日乘坐自己的车去闻喜龙港建材市场和运城建材市场的人。
7、证人张某某1的证言，主要内容为：张波是自己堂弟。2016年4月20日左右，张波打电话说自己捅了篓子，他从运城拉回来点钢材卖给闻喜建材市场，还没给运城结款的时候，他把闻喜建材市场老板的18000元钱拿上走了，人家报案了，让我去建材市场找老板问问，要是把钱还给他能撤案吗，谈好后他把钱给我，我给了人家。第二天，我就去了闻喜建材市场，找到那家卖钢材的经销处，跟老板说了，老板说案肯定撤不了，但能写个谅解书，我回来联系张波，但他电话关机了，之后就联系不上了，自己也没有再去找钢材市场的老板。张波一天游手好闲，没有固定工作。
8、现场勘验笔录，主要内容为：2016年3月28日14时33分至15时33分，闻喜县公安局侦查人员对位于闻喜县桐城镇龙港建材市场建红建材经销处的诈骗案现场进行勘验，该经销处位于市场内西北角，南侧为工作场地，北侧为办公室，现场已变动，其他未见异常。
9、闻喜县公安局扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、照片及发还清单，主要内容为：2016年3月31日，闻喜县公安局侦查人员从郭某某处将低碳钢热轧圆盘条五个予以扣押，同年4月1日返还给战某。
10、辨认笔录，主要内容为：2016年10月14日12时36分至40分，闻喜县公安局侦查人员将被害人郭某某的照片与其他九张不同男性免冠照片无规则排列在一起让被告人张波进行辨认，其确认编为1号的是闻喜龙港建材市场的郭某某，但1号系张某某2，郭某某为7号。同日，侦查人员将运城钢材市场老板战某、出租车司机、货车司机杜某某、周某某的照片与不同男性照片无规则排列在一起分别让被告人张波进行辨认，其均辨认不出。
11、闻喜县公安局行政处罚决定书、山西省孝义市人民法院（2006）孝刑字第184号刑事判决书、山西省闻喜县人民法院（2014）闻刑初字第135号、（2015）闻刑初字第104号刑事判决书，主要内容为：2006年12月8日，被告人张波因犯强奸罪被孝义市人民法院判处有期徒刑三年零六个月。2012年8月27日因盗窃经闻喜县公安局决定被行政拘留15日，2013年7月21日因盗窃经闻喜县公安局决定被行政拘留5日，2013年12月13日因盗窃经闻喜县公安局决定被行政拘留15日。2014年8月29日因犯盗窃罪被闻喜县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金1000元。2015年9月24日因犯盗窃罪被闻喜县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。
12、户籍证明，主要内容为：被告人张波出生于1987年3月15日，汉族，籍贯山西省夏县，住山西省夏县胡张乡泊头村。
13、在逃人员登记/撤销表、运城车站派出所出具的归案情况说明、运城市盐湖区看守所临时羁押证明书，主要内容为：2016年4月5日被告人张波因涉嫌犯诈骗罪被闻喜县公安局列为网上在逃人员。2016年7月31日1时30分许，临汾铁路公安处运城车站公安派出所民警利用网上追逃技战法，在运城火车站广场将被告人张波抓获，并临时羁押在运城市盐湖区看守所，同年8月3日被提走。
14、被告人张波的供述，主要内容为：2016年3月底的一天，听说钢筋要涨价，且运城的价格与闻喜的价格相比，除去运费每吨还能赚50元，就打算做这个买卖。自己在车站坡的某某某宾馆门口拦了一辆出租车到闻喜建材市场，问一家钢材店的老板要不要钢材，说我有五、六吨，老板说可以，让我拉过去，我就和出租车司机商量来回运城的价格，最后确定150元。出租车司机将我拉到运城的钢材市场，跑了几家，找了一家最便宜的，和老板商量拉10吨线材到闻喜，货到付款，老板要求付2000元的押金，我只有500元，就将500元交给老板，并约定到后将货款给了司机，那老板就安排车把线材装上。我坐上之前打的车带路，后面跟着两辆五轮农用车拉着钢材。到了水头，两辆车没有跟上，我就等了一会儿，并联系闻喜钢材店的老板，告诉他拉了10吨，他说只要5吨，我就跟农用车司机说先回去一辆，司机说他们是一起的，去了闻喜再回去也行，但得算运费，我让他找他们老板算，并告诉司机自己要赚取差价，让他们到闻喜后不要多说话，司机同意了。到了闻喜后，闻喜的钢材老板看了一下钢材就把第一车的钢材卸货了，过磅后说值18000元，并问我是哪来的，我说肯定不是偷的，之后我们就进了办公室，我告诉老板我叫张波，是河底中申村的，他要我出示身份证，我说没带，他就先给了我1万元，说第二天把身份证带来再给剩下的8000元。然后我有朋友打电话，我就打车走了。因为老板还欠我8000元，我没法给农用车司机结账，就走了，也没有跟司机解释。我朋友伟伟打电话叫我去玩，我没有去，直接回家了，伟伟也只是认识，不知道他的具体情况。我的身份证交给朋友办信用卡了，也没法去找老板，就没有去了。从那天之后手机关机，是因为手机没电了，第二天到运城后才给手机充电的，听说他们报案了，就没敢再联系。自己没有把钱还给闻喜建材的老板，已经用于日常花销了。
上述证据均经当庭举证、质证，相互印证，足以认定。
本院认为，被告人张波虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。鉴于被告人张波曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应从重处罚。但被告人张波归案后能够如实供述自己的犯罪事实，庭审中表示自愿认罪，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张波犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月31日起至2018年1月30日止。）
二、责令被告人张波退赔被害人郭某某18000元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省运城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 张永明
审判员 王哲磊
审判员 柴 玲
二〇一七年二月二十二日
书记员 刘晓慧
量刑分析
根据《刑法》第二百六十六条的规定，诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
一、确定量刑起点
根据《细则》关于诈骗罪第一条第一项的规定，诈骗数额达到5000元的，在一年以下有期徒刑幅度内确定量刑起点。本案中，被告人张波虚构事实，骗取被害人郭某某18000元，确定量刑起点为九个月。
二、确定基准刑
根据《细则》关于诈骗罪第一条第一项的规定，数额每再增加2500元，增加一个月刑期，则被告人张波的基准刑为：9+（18000-5000）÷2500=9+5.2=14个月
三、确定宣告刑
1、累犯
根据《细则》关于常用量刑情节的适用第十八条的规定，对于累犯，增加基准刑的10%-30%，从严幅度一般不超出前罪所判刑罚，也不要应少于三个月。本案中，张波因强奸、且多次因盗窃被行政处罚或判处刑罚，其在2016年1月刑罚执行完毕后三个月之内，又故意犯罪，且可能判处有期徒刑以上刑罚，属累犯，确定增加基准刑的30%。
2、认罪
根据《细则》关于常见量刑情节的适用第十二条的规定，对于当庭自愿认罪的，减少基准刑的10%以下。本案中，被告人张波归案后如实供述自己的部分犯罪事实，庭审中表示自愿认罪，减少基准刑的3%。
因此，被告人张波的宣告刑为：
14×（1+30%-3%）=17.8个月，即有期徒刑一年零六个月。