山西省长治市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）长刑终字第24号
原公诉机关平顺县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某甲，中共党员，平顺县公安局民警。2006年9月15日至2009年1月20日任平顺县苗庄派出所内勤。2011年7月6日因犯故意伤害罪被本院判处免予刑事处罚。2013年5月14日因涉嫌犯滥用职权罪被平顺县人民检察院决定刑事拘留，同日被平顺县公安局执行拘留，同年5月28日经长治市人民检察院决定逮捕，并于同日由平顺县公安局执行逮捕。现羁押于平顺县看守所。
辩护人牛永兵，山西雷风律师事务所律师。
辩护人郭丽华，山西雷风律师事务所律师。
平顺县人民法院审理平顺县人民检察院指控原审被告人李某甲犯滥用职权罪一案，于2013年12月6日作出（2013）平刑初字第34号刑事判决，判后，李某甲不服，提出上诉，本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原判认定，被告人李某甲2006年9月至2009年1月20日任平顺县苗庄派出所内勤，并负责户籍管理工作。期间，被告人李某甲违犯新生儿随父、随母上户登记的规定，在村委没有出具上户证明的情况下，违规为83名（其中违反计划生育14名）非本村新生儿上户；违反规定为非所上户村村民秦某某、桑清华、胡悦三人补录户口。造成户口管理严重混乱，并严重影响了社会抚养费的征收。
上述事实有经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、平顺县公安局证明、被告人李某甲的户籍证明、首次评定授予人民警察警衔审批表、高等、中等专业学校毕业分配指标卡、98年度机关、事业单位增人计划卡、吸收人民警察审批表、行政事业单位人员变动工资通知单，证明被告人李某甲系平顺县公安局正式民警。2006年9至2009年1月任平顺县公安局苗庄派出所内勤兼户籍民警及被告人李某甲的基本情况。
2、《中华人民共和国户口登记条例》、山西省公安厅《关于解决当前户口管理工作中几个突出问题的意见》、山西省《出生医学证明》管理办法、公安部三十项便民利民措施、公安部公通字（1998）56号文件、公安部关于进一步严密户口登记和居民身份证管理工作若干问题的通知、平顺县公安局情况说明，证明公安部门对新生儿上户规定：1998年7月22日以后出生的婴儿，既可以在父亲也可以在母亲常住户口所在地及收养人所在地的户口登记机关申报常住户口，户口登记机关凭《出生医学证明》办理出生登记。出生登记，只要符合政策规定，证明材料齐全，公安派出所民警应当当场办理。平顺县公安局2006年以来，根据省公安厅的文件，对新生儿上户要求提供个人申请、《婴儿出生医学证明》、父或母单位或村（居）委会证明，抱养的应提供民政部门出具的收养证明等材料。出生上户由责任区民警调查走访后出具调查报告，并由户籍民警审核签字，再由户籍民警呈报派出所所长审核签字后方可上户。
3、证人岳某某的证言、情况说明，证明岳某某自2008年1月至今任平顺县苗庄派出所所长，李某甲自2006年9月至2009年1月20日被平顺县公安局任命为苗庄派出所内勤，并负责户籍管理工作。上户登记需要登录专门的程序，只有李某甲的密码才有权登录，岳某某没有安排过其他人办理过上户登记。上户需要个人申请、出生医学证明、夫妻双方单位或村委证明，审批程序公安部门有具体要求；补录户口需要本人申请、村委证明、户口薄等，并经审批后录入系统。李某甲从苗庄派出所调离后关于户口档案只是大类移交，没有具体登记册数和页数。
4、证人曹某甲、沈某某、曹某乙、杨某甲的证言，证明他们在苗庄派出所工作期间，户口办理由内勤李某甲负责。上户的章和电脑密码都由李某甲保管。其他民警没有替李某甲办理过户口手续，所长也没有指派过其他人代办过户口手续。
5、平顺县公安局苗庄派出所出生登记信息、平顺县苗庄镇西安善村等九个村民委员会的证明、平顺县苗庄派出所的说明、出生上户无档案上户清单、补录上户无档案资料清单、出生登记表、补录户口信息、上户人员档案资料人员不完整名单，证明李某甲在任苗庄派出所内勤期间，违反随父、随母上户的规定，在村委没有出具证明的情况下，为朱勇慧等82名新生儿上户，该82名新生儿不是西安善等九个村的村民，该村也没有为他们出过上户证明。其中申伟红等人户下的18人不是他们的家庭成员；岳来顺无子无女，也没有找村委给岳雯汀上过户；李南岗（户下1人）、王淑珍（户下7人）、郝志云（户下1人）、胡悦（户下5人）、桑清华（户下2人）、尚永刚（户下1人）、王秀平（户下2人）不是该村村民，他们户下的19人也不是本村村民。秦某某也不是岭底村村民。
6、证人段某某、赵某某、常某甲、郭某某、谷某某、路某某、王某甲、申某某、苗某某、李某乙、关某某的证言，证明他们家庭中没有侯元祯等29人，也没有为他们办理过上户申请。
7、证人秦某某的证言，证明秦某某系被告人李某甲的妻子。其户口系非农业户口，在苗庄派出所没有办理过户口登记，所以其苗庄派出所户口下的郝翌焯等十五人都不认识。
8、证人石某某的证言，证明自己家庭中没有叫石浩静的，也没有为石浩静申请过户口登记；
9、证人朱某某、张某甲、魏某某、侯某甲、张某乙、侯某乙、高某某、付某某、辛某某、杨某乙、王某乙、裴某某、栗某某、李某丙的证言，证明他们是河南省林州市人，他们为了逃避超生费、想生二胎和抱养等原因，他们花钱为他们的子女在平顺上户后并将户口迁到了林州。
10、张某丙等60人的户籍证明，证明该60人在平顺上户后，现户口已在林州，以及其父母或户主情况。
11、河南省人口信息系统表、林州市人口和计划生育户口册、林州市人口和计划生育委员会的情况说明、河南省人口和计划生育条例，证明常某乙等人在河南的落户情况和李某丁等人的出生违反河南计划生育政策；而河南省林州市人口和计划生育委员会对照平顺县人民检察院提供的常某乙等60人的资料，在河南的计划生育管理系统中查到既有监护人，又有此小孩信息的有7人（其中有5人是二胎，侯某乙的二孩曾缴纳社会抚养费7000元）。按照《河南省计划人口和生育条例》规定，政策外第二个子女应当征收社会抚养费。
量刑证据有：
（2011）长刑终字第141号刑事判决书，证明被告人李某甲因犯故意伤害罪，被长治市中级人民法院判处免予刑事处罚。
综上分析公诉机关所举的上述证据：
关于上户的相关规定和平顺县公安局的情况说明，证明根据相关规定新生儿上户应当随父或随母上户，并且提供个人申请、《婴儿出生医学证明》、父或母所在单位或村（居）委会证明等资料。
2、平顺县公安局苗庄派出所出生登记信息、平顺县苗庄镇西安善村等九个村民委员会的证明、平顺县苗庄派出所的说明、出生上户无档案上户清单、补录上户无档案资料清单、出生登记表、补录户口信息、上户人员档案资料人员不完整名单、张某丙等人的户籍证明、证人段某某、赵某某、常某甲、郭某某、谷某某、路某某、王某甲、申某某、苗某某、李某乙、关某某、秦某某、石某某、朱某某、张某甲、魏某某、侯某甲、张某乙、侯某乙、高某某、付某某、辛某某、杨某乙、王某乙、裴某某、栗某某、李某丙的证言，能够证明被告人李某甲在担任苗庄派出所内勤期问，违规为83名新生儿上户和违规为秦某某等三人补录户口的犯罪事实。
3、证人岳某某、曹某甲、沈某某、曹某乙、杨某甲的证言，证明他们在苗庄派出所工作期间，没有替李某甲办理过户口手续.
4、河南省人口信息系统表、林州市人口和计划生育户口册、林州市人口和计划生育委员会的情况说明、平顺县人民检察院关于李某甲滥用职权非法上户和迁出户口造成后果调查的情况说明等证据，证明在平顺上户的超生儿应当征收社会抚养费。
5、（2011）长刑终字第141号刑事判决书，证明被告人李某甲有前科。
上述证据之间形成了完整的证据链条，能够互相印证，被告人李某甲违规上户和违规补录户口的犯罪事实。均可以作为本案定案的依据。
但公诉机关所举的下列证据：
1、被告人李某甲与沈某某的移交清单，仅证明被告人李某甲与沈某某移交了2006年9月至2009年1月的档案，由于没有移交明细表，不能证明当时移交了多少档案、哪些资料，所以不能证明李某甲当时上户和补录户口时就没有公诉机关所指控的118名上户档案，64名补录户口档案和78名新生儿迁出的档案。
2、公安部关于实行统一的户口准迁证的通知和关于启用新的户口迁移证、户口准迁证的通知，公安派出所执法执勤工作规范、平顺县人口和计划生育局的情况说明、山西省人口和计划生育条例及其实施方案、河南省林州市统计局出具的河南省农民人均收入情况说明，该规定与本案查明的犯罪事实无关。
3、2000年关于做好第五次人口普查前户口整顿工作的实施意见，不能作为公安机关日常工作的执法依据。
4、山西省公安厅《关于办理户口、居民身份证的若干规定》，从公诉机关提供的证据可以看出，该规定是长治市公安局转发，并要求组织派出所研究、讨论，并对其提出修改意见的征求意见稿，该征求意见稿不能作为公安机关上户的依据。
5、证人许某某的证言，证明其给其二儿子上户时好像没有提供过相关资料。该证言不能证明被告人李某甲有违规为其儿子上户的行为。
上述证据经庭审质证、认证，均不能作为本案定案的依据。
公诉机关所举的河南省社会抚养费，征收管理办法规定：对不符合《条例》规定生育子女的公民，从发现其违法行为之日起，征收男女双方的社会抚养费。所以，公诉机关指控被告人李某甲违规为新生儿上户的行为给河南省林州市损失新生儿社会抚养金809609元的事实，因为根据规定，社会抚养费从发现违法行为之日可以征收，该社会抚养费并不一定无法征收，对该损失的指控不能认定；公诉机关指控平顺县损失新生儿社会抚养金308300元的事实，因证明被告人李某甲违规为平顺的新生儿上户的证据不足，所以该项指控不能认定。
据以上事实及证据，原判认为原审被告人李某甲滥用职权，违规上户和补录户口，严重破坏了户口管理制度、损害了国家机关的声誉，其行为已构成滥用职权罪，综合各量刑情节，故根据《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款之规定，判决：被告人李某甲犯滥用职权罪，判处有期徒刑一年零六个月。
判后，李某甲不服，提出上诉，其上诉理由一是认为原审判决中无直接证据证明自己违规为他人上户和补录户口。二是认为原审判决中平顺县公安局的情况说明不是规范性的文件，不能作为定罪的法律依据。三是认为苗庄派出所的其他人员也知道人口信息管理系统的密码。四是认为自己的行为并未对社会产生恶劣影响，情节比较轻微，应当适用缓刑。
经审理查明，上诉人（原审被告人）李某甲2006年9月至2009年1月20日任平顺县苗庄派出所内勤，并负责户籍管理工作。期间，李某甲违犯新生儿随父、随母上户登记的规定，在村委没有出具上户证明的情况下，违规为83名（其中违反计划生育14名）非本村新生儿上户；违反规定为非所上户村村民秦某某、桑清华、胡悦三人补录户口。造成户口管理严重混乱，并严重影响了社会抚养费的征收。
认定上述事实的证据有：
1、平顺县公安局证明、被告人李某甲的户籍证明、首次评定授予人民警察警衔审批表、高等、中等专业学校毕业分配指标卡、98年度机关、事业单位增人计划卡、吸收人民警察审批表、行政事业单位人员变动工资通知单、《中华人民共和国户口登记条例》、山西省公安厅《关于解决当前户口管理工作中几个突出问题的意见》、山西省《出生医学证明》管理办法、公安部三十项便民利民措施、公安部公通字（1998）56号文件、公安部关于进一步严密户口登记和居民身份证管理工作若干问题的通知、平顺县公安局情况说明、平顺县公安局苗庄派出所出生登记信息、平顺县苗庄镇西安善村等九个村民委员会的证明、平顺县苗庄派出所的说明、出生上户无档案上户清单、补录上户无档案资料清单、出生登记表、补录户口信息、上户人员档案资料人员不完整名单、张某丙等60人的户籍证明、河南省人口信息系统表、林州市人口和计划生育户口册、林州市人口和计划生育委员会的情况说明、河南省人口和计划生育条例。
2、证人岳某某的证言、情况说明、证人曹某甲、沈某某、曹某乙、杨某甲、段某某、赵某某、常某甲、郭某某、谷某某、路某某、王某甲、申某某、苗某某、李某乙、关某某、秦某某的证言、石某某的证言、朱某某、张某甲、魏某某、侯某甲、张某乙、侯某乙、高某某、付某某、辛某某、杨某乙、王某乙、裴某某、栗某某、李某丙等人的证言。
量刑证据有：（2011）长刑终字第141号刑事判决书。
上述证据经一审庭审质证、认证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）李某甲身为国家机关工作人员，滥用职权，违规上户和补录户口，严重破坏了户口管理制度，损害了国家机关的声誉，其行为已经构成滥用职权罪，依法应予惩处。李某甲上诉称原审判决中无直接证据证明自己违规为他人上户和补录户口，对此，经审理查明，依照证人岳某某、曹某甲等人的证言以及平顺县公安局苗庄派出所的说明等书证可以证明，李某甲作为苗庄派出所的内勤负责户口办理工作，且上户的章和电脑密码都由李某甲保管，其他民警没有替李某甲办理过户口手续，所长也没有指派过其他人代办过户口手续，所以该上诉理由与审理查明的事实不符本院不予采纳。李某甲上诉称原审判决中平顺县公安局的情况说明不是规范性的文件，不能作为定罪的法律依据，对此，本院认为，平顺县公安局的情况说明阐述了公安部门办理上户手续的合法程序及依据，李某甲对其违规上户的83名新生儿和违规补录户口的3人也无法提供合法依据，所以，该上诉理由本院不予采纳。李某甲上诉称苗庄派出所的其他人员也知道人口信息管理系统的密码，但该上诉理由无相关证据支持，本院不予采纳。李某甲上诉称自己的行为并未对社会产生恶劣影响，情节比较轻微，应当适用缓刑，对此，经审理查明，李某甲的行为严重破坏了户籍管理制度，损害了国家机关的声誉，已造成恶劣社会影响，该上诉理由本院也不予采纳。综上，原判认定事实清楚。证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，故依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 付丽萍
审 判 员 马艳飞
代理审判员 范 宁
二〇一四年三月二十一日
书 记 员 李 妍