南宁市西乡塘区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）西民二初字第168号
原告农某。
原告罗某。
委托代理人农某某。
被告农某。
委托代理人刘某。
被告周某。
第三人广西南宁某机械制造有限公司。
委托代理人刘某。
原告农某、原告罗某与被告农某、被告周某，第三人广西南宁某机械制造有限公司（以下简称某公司）民间借贷纠纷一案，本院于2013年3月12日受理后，依法组成合议庭，于2013年5月29日公开开庭进行了审理。原告农某，原告罗某的委托代理人农某，被告农某与第三人某公司的共同委托代理人刘某到庭参加诉讼；被告周某经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告农某、原告罗某诉称：因被告周某拥有生产液压抓斗的专利技术，为开展生产、制造、销售液压抓斗赢利，原告农某和原告罗某与广西南宁某林业机械有限公司（以下简称某林业公司）于2010年3月10日签订一份《战略合作协议书》，约定原告农某和原告罗某负责投资以被告农某为法人、被告周某为股东的某林业公司，以被告周某的专利技术为基础生产液压抓斗的林业机械，以及在钦州承包林场的采伐作业等。由原告农某和原告罗某负责项目的财务，被告农某和被告周某负责组织生产和销售。《战略合作协议书》签订后，两原告才知道某林业公司（2010年9月21日变更为第三人广西南宁某机械制造有限公司）的股东除被告农某（公司法人、占公司60%股份）外，其妻子周某也是股东（占公司40%股份），被告周某是周某的父亲、也是农某的岳父，其非该公司股东。
《战略合作协议书》签订后，原、被告各方在执行过程中产生了一系列的分歧，收支、合同、生产和销售全部由两被告控制并隐瞒，两被告还挪用了项目的资金购买了商品住房及偿还个人债务等，且两被告未经原告同意又另寻新的合作方。因此，原、被告各方已无法正常合作，各方经协商于2012年2月18曰另签订一份《协议书》［两原告作为甲方，某林业公司与周某（被告周某曾用名）作为乙方，被告农某注明为某林业公司法定代表人并签字］，就原告农某、原告罗某与被告农某、被告周某于2010年3月10日所签订的《战略合作协议书》的效力、投资款、收益款及借款等的归还作出约定：《战略合作协议书》自本《协议书》生效之日起终止；截至2012年2月18日，乙方尚欠甲方本金300000元，甲方收益150000元，欠农某的费用50000元及借款90000元，乙方共欠590000元，该款项自本《协议书》签订之日起转变为乙方两个股东农某和周某的个人对甲方农某、罗某个人的借款，并由农某和周某以个人财产承担连带偿还责任；乙方同意上述欠款在2012年12月30日前全部偿还给甲方；其中，农某和周某应在2012年4月10日向甲方支付人民币100000元，在2012年12月30日前付清余款490000元；如农某和周某不能按期付清上述款项，则自愿承担未付款按月利息5%计算的违约金。上述《协议书》签订后，被告农某和被告周某经原告农某和原告罗某多次催促都没有偿还任何款项，己对原告农某和原告罗某构成违约。为了维护两原告的合法权益，两原告特诉至人民法院，请求依法判令：1、被告农某和被告周某共同归还原告农某和原告罗某借款本金590000元；2、被告农某和被告周某共同支付原告农某和原告罗某逾期还款违约金112100元（分段计算如下：1、以100000元为基数，按月息5%计算，暂从2012年4月10日计算到两原告起诉的2013年3月10日止；2、以490000元为基数，按月息5%计算，暂从2012年12月30日计算到两原告起诉时的2013年3月10日止。截至2013年3月10日止的违约金为112100元，以后的违约金应计算至两被告欠款付清之日止）；3、本案诉讼费用由被告农某和被告周某承担。
被告农某与第三人某公司共同答辩称：1、被告农某与第三人某公司认为《协议书》是无效的，《协议书》不是各方之间的结算，对盈利和亏损都没有体现出来，如果是解散的话应该要进行散伙清算，并且被告农某在2011年12月29日已经向两原告还了100000元；2、被告农某与第三人某公司认为两原告要求违约金按月息5%计算过高，应该按《合同法》的规定来算。
原告农某和原告罗某在举证期限内提供以下证据：1、《协议书》；2、《战略合作协议书》；3、被告某公司的《电脑咨询单》；4、《企业变更通知书》；5、两原告的身份证复印件；6、两被告的身份证明。
原告农某和原告罗某当庭提供以下证据：南宁市房地产档案局出具的材料。
被告农某和第三人某公司对原告所提交证据中的被告某公司的《电脑咨询单》、两原告的身份证复印件、两被告的身份证明、南宁市房地产档案局出具的材料的真实性、合法性、关联性均无异议，本院对前述证据的三性均予以认可。
被告农某和第三人某公司认为《协议书》是真实的，但是没有体现出各方的盈利和亏损，不是原、被告及第三人各方之间的结算，如果是解散合伙则要进行散伙清算。本院认为原、被告及第三人各方之间在《协议书》中已经对清算做出了相应的约定，该《协议书》乃各方之间真实意思表示，能够证明相应债务已经转移给了两被告，故本院对该《协议书》的三性予以认可。
被告农某和第三人某公司认为《战略合作协议书》是真实的，但是却反映了各方之间是合伙关系。本院认为从该《战略合作协议书》的形式和内容来看，均非各方对于合伙的约定，乃是保持各方之间相对独立性的合作关系。故本院认为各方在《战略合作协议书》中所约定的乃合作经营关系。
被告农某和第三人某公司认为《企业变更通知书》的真实性无法判断。但该份证据乃两原告取自南宁市西乡塘区工商行政管理局且加盖该局公章，故本院对该证据的三性予以认可。
被告农某和第三人某公司当庭共同提供以下证据：1、《收条》复印件；2、《中国农业银行银行卡取款业务回单》复印件。
原告农某和原告罗某对被告农某和第三人某公司提供的两份证据的真实性无异议，但认为与本案无关。结合原告提供的证据《协议书》，本院认为被告农某和第三人某公司所提供的证据中所反映的还款均在该《协议书》签订之前发生，与《协议书》约定的款项无关，故本院对被告农某和第三人某公司提供的这两份证据的合法性认可，但对其关联性不予认可。
被告周某未作答辩，也未提供证据。
本案争议焦点为：1、原、被告各方之间是否经过了清算？两被告是否拖欠两原告借款本金，拖欠多少，应否偿还？2、两被告是否存在逾期还款的情况，是否应向两原告支付逾期违约金？原告的违约金计算有何依据？
经审理查明：被告周某曾用名周某。
2010年3月10日，原告农某与原告罗某作为甲方和某林业公司（注明股东为农某、周某，法定代表人为农某）作为乙方签订了一份《战略合作协议书》，各方约定：甲方与乙方长期合作进行各种农林业机械的新产品研发、制造、销售、市场营销、工程承揽经营等达成协议，各方以乙方拥有的第1217061号实用新型专利证书的专利为基础进行合作；甲方的责任为辅助筹集乙方进行新产品和新技术的研发和进行各种农林业机械产业化试验及进行林业采伐等工程的承揽经营所需要的资金、负责双方在合作范围内所涉及到的财务管理，负责管理双方在合作范围内所涉及到的利益分配，负责组建双方在合作范围内所涉及到的各种农林业机械科学技术产业化及公司化发展的企业的具体工作、负责双方在合作范围内属于甲方责任范围内的成本和费用；乙方的责任为自行负责甲、乙双方合作前乙方所有的债权债务、负责进行新产品及新技术的研发与试验以及生产制造及技术指导、负责进行林业采伐等工程承揽经营的具体实施工作、负责进行林业采伐工程的承揽经营过程中所有外聘人员的招聘并对所招聘人员的人身安全承担责任、负责双方在合作范围内属于乙方的责任范围内的成本和费用；双方合作过程中，各方都无权干涉对方非合作范围的事物的管理；本协议签订后2日内，甲方支付乙方100000元，以便乙方马上进行农林业抓斗机械产业化试验及进行林业采伐工程的承揽经营的具体工作；进行林业采伐等工程承揽经营的纯利润，双方按甲方70%、乙方30%的比例分配；乙方进行的新产品新技术的研发所取得的成果、专利技术及产生的纯收益，双方按甲方50%、乙方50%的比例分配；双方互相保守对方的商业秘密；本协议为长期战略合作协议，自双方签字盖章后生效，自双方协商一致终止时终止。原告农某、原告罗某、被告农某、被告周某（以周某名义）在《战略合作协议书》上签字，某林业公司亦在两被告签字处加盖公章。合同签订后，两原告依据合同进行了投资及经营管理，第三人某公司还向原告农某借款。
2010年9月21日，某林业公司在南宁市西乡塘区工商行政管理局办理了企业变更手续，将名称由“广西南宁某机械制造有限公司”变更为“广西南宁某机械制造有限公司”（即第三人）。
2012年2月18日，原告农某与原告罗某作为甲方和某林业公司（注明法定代表人为农某）、周某（以周某名义）作为乙方签订了一份《协议书》。《协议书》约定：甲、乙双方经协商一致决定2010年3月10日签订的《战略合作协议书》自《协议书》生效之日起终止，各方就终止协议后的事宜达成条款；截至2012年2月18日，乙方尚欠甲方本金300000元（投资款），甲方收益150000元（合作收益），甲方欠农某的费用50000元及借款90000元，乙方尚欠甲方共计590000元；前述款项自《协议书》签订之日起转变为乙方的两个股东农某和周某的个人对甲方农某、罗某个人的借款，并由农某和周某以个人财产担保承担连带偿还责任；乙方同意上述欠款在2012年12月30日前全部偿还给甲方；农某和周某应在2012年4月10日向甲方支付100000元；农某和周某应在2012年12月30日前付清余款490000元；如农某和周某不能按期付清上述款项，则自愿承担未付款按月利息5%计算的违约金。原告农某、原告罗某、被告农某、被告周某（以周某的名义）在落款处签字。之后，因为被告农某、被告周某未按时偿还原告欠款，原告诉至本院，提出以上诉讼请求。
本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告周某经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已经放弃答辩和质证的权利。
原告农某、原告罗某和某林业公司签订的《战略合作协议书》是各方对合作经营进行的约定，系各方真实意思的表示，不违反法律、行政法规的强制性、禁止性规定，合法有效，各方之间形成合作经营合同关系。原告农某、原告罗某与被告农某、被告周某之间签订的《协议书》亦系各方真实意思的表示，不违反法律、行政法规的强制性、禁止性规定，合法有效，各方均应严格履行。被告农某与第三人某公司虽认为《协议书》并非原告与被告之间的结算，各方并未进行散伙清算，但是《协议书》中包括投资款、收益款、借款的归还及债务的承担等内容；且原、被告各方在《协议书》中亦约定“经双方协商一致，决定终止双方的战略合作协议（2010年3月10日签订），并就终止协议后的事宜达成如下条款……”、“该款项自本协议签订之日起转变为乙方的两个股东农某和周某的个人对甲方农某、罗某个人的借款”，故该《协议书》系各方之间为终止《战略合作协议书》履行而签订之合作清算协议，同时也是第三人某公司将其对两原告的债务进行转让的约定。按照《中华人民共和国合同法》第八十四条“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意”的规定，在两原告与两被告签订该《协议书》后，第三人某公司对两原告的债务已经转移给了两被告作为借款存在，此时两原告与两被告之间的关系已经转变为民间借贷关系，两被告应依《协议书》之约定按时偿还相关欠款。但签订《协议书》后，两被告没有偿还过两原告任何款项，其行为已经构成了违约，应当承担违约责任，共同偿还两原告的借款本金590000元和相应的逾期还款违约金。
被告农某和第三人某公司主张其已经向两原告还过100000元借款，但结合原告提供的证据《协议书》，本院认为被告农某和第三人某公司所提供的证据中所反映的100000元还款均在该《协议书》签订之前发生，无证据证明该还款系《协议书》约定的款项之一部分，故本院对被告农某和第三人某公司的主张不予认可。
关于逾期还款违约金的计算问题。两原告要求两被告按未付款项的月息5%支付逾期还款违约金，但其并无证据证明其损失达到所述之数，且被告农某亦在庭审时认为逾期还款违约金过高要求减少，故本院依法调整为应按银行同期流动资金贷款基准利率上浮30%的标准计算逾期还款违约金。又因为原、被告各方约定两被告在2012年4月10日向两原告支付欠款100000元，两被告在2012年12月30日向两原告支付欠款490000元。故逾期还款违约金应分段计算：1、以100000元为基数，按银行同期流动资金贷款基准利率上浮30%从2012年4月11日计算至本案生效判决规定的履行期限最后一日止；2、以490000元为基数，按银行同期流动资金贷款基准利率上浮30%从2012年12月31日计算至本案生效判决规定的履行期限最后一日止。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第八十四条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告农某、被告周某共同偿还原告农某、原告罗某借款590000元；
二、被告农某、被告周某共同支付原告农某、原告罗某逾期还款违约金（计算方式：1、以100000元为基数，按银行同期流动资金贷款基准利率上浮30%从2012年4月11日计算至本案生效判决规定的履行期限最后一日止；2、以490000元为基数，按银行同期流动资金贷款利率上浮30%从2012年12月31日计算至本案生效判决规定的履行期限最后一日止）。
本案受理费10821元，财产保全费3820元，合计14641元，由被告农某、被告周某负担。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或南宁市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，并在上诉期满之日起七日内向南宁市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期未预交又不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。
审 判 长 滕 骞
代理审判员 傅 强
代理审判员 陈 实
二〇一三年七月十二日
书 记 员 王立兵
附法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。