上海市闵行区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）闵刑初字第3071号
公诉机关上海市闵行区人民检察院。
被告人梁裕奎，男，1970年7月11日出生，汉族，户籍地浙江省。
辩护人李志兵，上海市万方律师事务所律师。
上海市闵行区人民检察院以沪闵检诉刑诉（2015）2895号起诉书指控被告人梁裕奎犯合同诈骗罪，于2015年11月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市闵行区人民检察院指派代理检察员沈某出庭支持公诉。被告人梁裕奎及其辩护人李志兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上海市闵行区人民检察院指控：2014年11月21日，被告人梁裕奎、洪某（另案处理）经事先预谋，在上海市闵行区虹桥镇虹泉路井亭苑XXX号XXX室与被害人尔孜某某签订新疆和田玉原石代销协议，并从尔孜某某处取得和田玉原石23块。被告人梁裕奎、洪某将上述玉石中的16块先后抵押给浙江省台州市的玉器经销商王某某、罗某某，共计得款人民币150余万元。被告人梁裕奎、洪某二人将抵押款用于还债、�博挥霍。经鉴定，上述16块玉石中的3块共计价值人民币90余万元。
2015年2月17日，被告人梁裕奎被公安机关抓获。
为证实上述指控的事实，公诉机关当庭宣读和出示的证据有被害人尔孜某某的报案陈述及辨认笔录，证人麦麦提某某、阿迪力某某、吴某某、罗某某、王某某、朱某某的证言及相关辨认笔录、相关辨认照片，相关《代销协议》，相关《银行汇款凭证》、《借款协议》、《借条》、《银行卡交易明细》，有关《协议书》、《银行汇款凭证》，上海市闵行区物价局出具的《价格鉴定结论书》，上海市公安局闵行分局刑事侦查支队出具的《抓获经过》、《案发简要经过》等，据此，公诉机关认定被告人梁裕奎的行为已构成合同诈骗罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，予以判处。
被告人梁裕奎对公诉机关指控的事实和罪名均予以否认。辩称与被害人之间没有签订代销协议，其向洪知借得和田玉原石与被害人无关。
辩护人提出，一，被告人的主观恶性小，对玉石无非法占有的故意，主观上认为是民间借贷行为，并不是故意犯罪。二，被告人系初犯，偶犯，认罪悔罪态度好。三，被告人愿意赔偿被害人损失，希望法庭能延期判决，予以从轻、减轻处罚。
经审理查明，2014年11月21日，被告人梁裕奎与同案人洪某经事先预谋，在位于闵行区虹桥镇虹泉路的井亭苑小区XX号XXX室，以代销的方式与被害人尔孜古某某成协议，并按约定收取了被害人尔孜某某交付的新疆和田玉原石23块。此后，被告人梁裕奎伙同洪某将上述玉石中的大部分先后抵押给浙江省台州市的玉器经销商王某某、罗某某，共计得款人民币150余万元。二人将该抵押款用于还债、赌博等。
2015年2月17日，被告人梁裕奎被公安机关抓获归案。同年6月30日，由案外人宋某某出资人民币121万，向罗某某赎回涉案的9块和田玉原石。经上海市闵行区物价局鉴定，上述玉石的其中3块价值人民币88万余元。
上述事实，有如下经当庭宣读和出示并经质证的证据予以证实，本院予以确认。
1、被害人尔孜某某的报案陈述及辨认笔录、相关《代销协议》文本证实，2014年11月21日，被害人尔孜某某与被告人梁裕奎、洪某在位于闵行区虹桥镇虹泉路的井亭苑小区XX号XX室达成关于新疆和田玉原石的代销协议。按照协议约定，被告人梁裕奎、洪某收取了被害人尔孜某某交付的和田玉原石23块。在此后一段时间，被告人梁裕奎、洪某既未支付代销货款，也未将和田玉原石返还给被害人，二人先后借机脱身隐匿的事实。
2、证人麦麦提某某、阿迪�某某的证言及相关辨认笔录分别证实，两名证人系从事经销和田玉石的商人。此前均通过“小辛”在北京地区进行代销。2014年11月，两名证人交给“小辛”代销“5小1大”6块和田玉石。至12月中旬，“小辛”称其已将上述6块和田玉石带往上海交给被害人尔孜某某销售。两名证人为此赶至上海，与“小辛”的工作人员、被害人尔孜某某一起在位于闵行区虹桥镇虹泉路的井亭苑小区XX号XX室与被告人梁裕奎、洪某协商索回和田玉石或者代销货款。被告人梁裕奎、洪某承认将部分收取的和田玉原石先后进行了抵押，愿意筹钱赎回。此后，被告人梁裕奎、洪某在既未支付代销货款，也未将和田玉原石赎回返还给被害人尔孜某某等人的情况下，先后借机脱身隐匿的事实。
3、证人吴某某的证言及相关辨认笔录证实，2014年11月20日，证人吴某某根据其老板“小辛”的安排，携带23块和田玉石至上海交给被害人尔孜某某代销。至12月中旬，吴某某与麦麦提某某、阿迪力某某、被害人尔孜某某一起在位于闵行区虹桥镇虹泉路的井亭苑小区XX号XX室与被告人梁裕奎、洪某协商索回和田玉石或者代销货款。被告人梁裕奎、洪某承认将部分收取的和田玉原石先后进行了抵押，愿意筹钱赎回。此后，被告人梁裕奎、洪某在既未支付代销货款，也未将和田玉原石赎回返还给被害人尔孜古丽等人的情况下，先后借机脱身隐匿的事实。
4、证人罗某某的证言及相关辨认笔录证实，2014年11月22日，被告人梁裕奎将23块新疆和田玉原石提供给罗某某用于抵押借款，罗某某收取抵押了其中3块，并向对方支付借款人民币664，000元。11月25日，洪知委托他人将6块新疆和田玉原石交给给罗某某用于抵押借款，罗某某收取后，向洪知的银行账户支付借款人民币46万元的事实。
5、证人王某某的证言及相关辨认笔录证实，2014年11月22日，被告人梁裕奎和洪知将13块新疆和田玉原石提供给浙江台州玉石商人王某某用于抵押借款，王某某收取抵押上述玉石后，向洪知的银行账户转账支付借款人民币46万元的事实。
6、相关的《银行汇款凭证》、《银行卡交易明细》、《借款协议》、《借条》等书证证实，被告人梁裕奎伙同洪某将骗取的大部分新疆和田玉原石抵押给罗某某、王某某二人后，共计得款人民币150余万元。
7、证人朱某某的证言证实，位于闵行区虹桥镇虹泉路井亭苑XXX号XXX室系以租赁方式出租给洪某的房屋的事实。
8、有关《协议书》文本及《银行汇款凭证》等书证证实，2015年6月30日，由案外人宋某某（玉石实际所有人）出资人民币121万，从罗某某处将涉案的9块和田玉原石赎回的情�。
9、上海市闵行区物价局出具的《价格鉴定结论书》证实，部分涉案和田玉原石的鉴定价格。
10、上海市公安局闵行分局刑事侦查支队出具的《抓获经过》及《案发简要经过》证实，本案案发及被告人梁裕奎的到案情况。
11、被告人梁裕奎当庭关于实施作案的时间、地点等基本事实经过的供述在案佐证。
以上证据均可相互印证。
本院认为，被告人梁裕奎伙同他人以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人共计价值人民币88万余元以上的财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪，且属共同犯罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以确认。针对被告人梁裕奎否认指控犯罪事实和罪名，辩称与被害人之间没有签订代销协议，涉案和田玉原石与被害人无关的意见，以及辩护人提出被告人主观认为其行为是民间借贷，无非法占有故意的辩护理由，经庭审查证后确认，被告人梁裕奎伙同他人以代销的合同方式骗得被害人信任后，收取了被害人交付的新疆和田玉原石，在没有进行任何代销行为的情况下立即将大部分玉石先后抵押给他人，将所得抵押款用于还债、赌博等。上述行为已经被害人的陈述、多名证人证言及各项书证所相互印证，足以证实指控的事实。因此，被告人否认指控的辩解意见和辩护人的辩护意见，均不符合事实和法律，本院不予采纳。
综上所述，为保障公民的财产权利及市场经济秩序不受侵犯，本院根据被告人的犯罪性质、情节以及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第四项、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人梁裕奎犯合同诈骗罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币二十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月17日起至2023年8月16日止。罚金于本判决生效之日起一个月内缴纳。）
二、追缴被告人梁裕奎的违法所得人民币八十八万一千元予以发还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。通过本院书面上诉的，应当将上诉状正本、副本送（寄）往本院立案庭。
审 判 长 杨 超
人民陪审员 殷 健
人民陪审员 沈青田
二〇一六年二月十六日
书 记 员 邵 立
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
……
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。