广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）深中法房提字第7号
申请再审人（一审原告）：郑永录。
委托代理人：郝海涛，广东国晖律师事务所律师。
被申请人（一审被告）：深圳耀华创建房地产发展有限公司。住所地：深圳市福田区水贝深南大道以南、泰然九路以西耀华创建大厦3102。组织机构代码：791703596。
法定代表人：张耀华，该公司董事长。
委托代理人：陈玉辉。
郑永录因与深圳耀华创建房地产发展有限公司（以下简称耀华公司）商品房预售合同纠纷一案，不服深圳市福田区人民法院（2011）深福法民三初字第1782号民事判决，向本院申请再审。本院于2014年1月9日作出（2013）深中法房申字第111号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。申请再审人郑永录的委托代理人郝海涛及被申请人耀华公司的委托代理人陈玉辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
郑永录一审诉讼请求：1、请求判令耀华公司自2010年12月1日起按合同总价款日万分之四的标准支付逾期交房违约金，直至实际交房之日止；2、耀华公司负担本案的诉讼费用。
深圳市福田区人民法院一审查明，2010年3月4日，郑永录与耀华公司签订了两份《深圳市房地产买卖合同（预售）》，约定郑永录向耀华公司购买耀华创建大厦第一栋1座07层702号房产，价款为2185457元，房屋用途为办公。上述合同约定，耀华公司应当于2010年11月30日前将合同项下的房地产交付给郑永录，交付前应取得法律、法规规定的相应工程竣工验收合格证明文件；耀华公司向郑永录交付时，应发出《入伙通知书》，耀华公司书面通知郑永录入伙后，郑永录经验收同意收楼的，房地产的交付时间为耀华公司交付房地产的钥匙之日，耀华公司通知郑永录入伙后，郑永录无正当理由拒绝验收或无正当理由拖延验收时间的，房地产的交付时间为耀华公司《入伙通知书》中的入伙期限届满之日；郑永录应在收到《入伙通知书》之日起5日内按《收楼意见书》内容对房产进行验收，如有异议，应当在验收期限届满之日起1日内以书面形式提出，逾期不提出，视为同意接受房产；耀华公司逾期交房在90日之内的，自约定的交付期限届满日次日起至实际交付之日止，耀华公司按日向郑永录支付本房地产总价款万分之三的违约金，合同继续履行；耀华公司逾期交付房地产超过90日的，郑永录有权在约定的交付期限届满之日起半年内解除合同，郑永录解除合同的，耀华公司应当自郑永录解除合同通知到达之日起10日内退还全部已付购房款并支付按中国人民银行公布的同期贷款利率计算的利息，同时按房地产总价款的10%向郑永录支付违约金，违约金不足以补偿黄银华实际损失的，耀华公司应补偿其差额；郑永录要求继续履行合同的，合同继续履行，自约定的交付期限届满日之日起至实际交付之日止，耀华公司按日向郑永录支付房地产总价款万分之四的违约金。
合同附件第十五条约定：买方的联系方式以本合同所载明的电话、地址为准，若买方的联系方式发生变化，买方应在5天内以书面形式通知卖方，如因买方原因导致卖方发出的通知等文件无法送达，或买方无正当理由拒绝签收卖方发出的相关文件的，由买方承担由此导致的一切法律责任。
合同附件五第十六条约定：房产交付、房产证的办理及有关文件的交付时间，卖方若遇到下列情况之一的，可相应延期：1）政府部门延迟批准有关文件；2）由于市政配套批准及安装延误导致项目延期；3）不可抗力或意外事故，如台风、暴雨、山崩、火灾、地震、战争、罢工等；4）法律、法规、规章及政府部门有关规定的修订等而令工程设计施工、验收等延误；5）买方未按合同约定的时间给付房款或办妥银行贷款手续；6）其他非卖方所能控制的事由出现导致施工、竣工和验收延迟。第十七条约定，本合同的补充条款、附件及补充协议均为本合同不可分割的组成部分，补充条款与合同条款有异议时，以补充条款为准。
合同签订后，郑永录向耀华公司付清了所购耀华创建大厦房屋的购房款。2011年7月4日，耀华公司开发建设的耀华创建大厦取得深圳市房屋建筑工程项目竣工验收备案收文回执。
一审庭审过程中，双方当事人确认，耀华公司于2011年7月8日，将耀华创建大厦702号房交付给郑永录。
另查，根据深圳市人居环境委员会的要求，2010年高考期间，6月1日至6月9日每天晚上不得进行施工作业，6月6日至6月9日各高考考场周围的施工项目全天停工。耀华创建大厦属于2010年深圳市高考考场之一福田区高级中学考场周围的施工项目。
深圳市经济特区成立30周年庆典期间，深南大道作为主迎宾大道，庆典期间（2010年8月18日至2010年9月1日）15天内所有泥头车不得出入。
再查，已经发生法律效力的（2011）深中法民五终字第2449-2450号民事判决查明，涉案大厦原名豪都大厦，于2007年7月9日更名为现名耀华创建大厦。2009年1月，深圳市工堪岩土工程有限公司作出了耀华创建大厦新建副楼的《岩土工程勘察报告》。2009年6月10日，深圳市建设工程设计专家组对耀华创建大厦副楼基坑支护工程进行评审，作出评审意见。2009年10月31日，深圳市建设工程设计专家组对耀华创建大厦副楼基坑支护及土方开挖施工方案进行评审，作出评审意见。2009年11月16日，深圳市住房和建设局在涉案大厦原《建设工程开工许可证》上加注涉案大厦增建工程内容为副楼改建工程总承包。2009年11月26日，耀华公司与湛江市第一建筑工程公司签订了建设工程施工合同，工程名称为耀华创建大厦副楼改建工程，内容为拆除原有7层楼房，新建地上4层及地下8层。2010年1月15日，湛江市第一建筑工程公司向耀华公司提交《联系单》，称其在实际施工中发现揭露的部分地层情况与原地勘资料不符，请求耀华公司尽快与勘查单位及设计单位联系作出处理方案。2010年1月25日，深圳市勘察测绘院有限公司作出耀华创建大厦副楼基坑支护连续墙的《工程设计变更（补充）通知单》，表明现场连续墙槽段开挖中揭露的部分地层情况与原地勘资料不符，在保证基坑支护安全的前提下，考虑施工中存在的困难和工期要求等因素，根据实际揭露的坑底地质地层情况，对连续墙实际施工深度进行适当调整。2010年1月26日，湛江市第一建筑工程公司向深圳市勘察测绘院有限公司提交了《工作联系单》，对耀华创建大厦副楼连续墙N8槽段的勘固深度提出建议，深圳市勘察测绘院有限公司对该建议予以同意。2010年7月9日，深圳市勘察测绘院有限公司作出耀华创建大厦副楼基坑支护工程的《工程设计变更（补充）通知单》，表明耀华创建大厦副楼地下连续墙施工中遇到孤石，厚度为2米，经冲桩机冲孔成槽后，已将部分孤石冲去，由于孤石的边缘部分在槽内，因此成槽中冲击锤只有部分冲击到孤石上，造成侵入槽内的孤石部分被冲击成偏孔，要修好孔成槽，必须回填大量的石块和耗费大量的时间，并提出施工建议。槽段开挖中揭露的部分地层情况与原地勘资料不符，在保证基坑支护安全的前提下，考虑施工中存在的困难和工期等因素，根据实际揭露的坑底地层情况，对连续墙实际施工深度进行适当调整。2010年7月15日，由施工单位、勘察单位、监理单位、设计单位及建设单位即耀华公司共同签署耀华创建大厦副楼改建工程的《施工现场签证单》，主要内容是：地下连续墙根据勘察单位出具的勘察报告显示入岩有六个槽段，未入岩的有二十个槽段，而在施工过程中实际入岩有二十一个槽段，未入岩的有五个槽段，合计入岩深度72.505米，比计划工期延迟5个月。2010年7月22日，湛江市第一建筑工程公司向耀华公司提交了《关于顺延耀华创建大厦副楼改建工程工期的申请报告》，请求将总工期顺延5个月。2010年8月25日，耀华公司复函湛江市第一建筑工程公司，对于湛江市第一建筑工程公司的顺延工期申请不予批复。2010年11月5日，深圳市住房和建设局作出了《监督检查意见书》，要求建设单位即耀华公司应慎重考虑施工单位有关工期顺延问题，不得违反质量条例和施工安全管理条例有关规定盲目压缩工期，确保工期质量和施工安全。2010年11月26日，深圳市住房和建设局再次作出《监督检查意见书》，要求基坑施工应确保质量和安全，不得盲目赶工；建设单位应根据《质量管理条例》、《安全生产条例》有关规定，不得盲目赶工。
耀华公司提交的深圳市气象服务中心出具的《2009年10月至2011年4月竹子林逐日雨量和2009-2010年台风资料》显示，自2010年7月16日至2011年5月4日暴雨以上的天气有42天。
深圳市福田区人民法院一审认为，在郑永录与耀华公司签订的《深圳市房地产买卖合同（预售）》项下，作为买房人郑永录负有向耀华公司支付购房款的义务，作为卖房人的耀华公司负有向郑永录交付房产的义务。合同签订后，郑永录已向耀华公司付清了所购耀华创建大厦房屋的购房款，履行了自己在合同项下的付款义务，耀华公司应履行向郑永录交付房产的义务。
已经发生法律效力的（2011）深中法民五终字第2449-2450号民事判决认为，合同附件五是合同不可分割的组成部分，补充条款与合同条款有差异时，以补充条款为准，判断耀华公司是否构成延期交房的违约行为以及耀华公司从何时承担延期交房的违约责任应适用合同附件第十六条的约定。合同附件五第十六条约定，房产交付、房产证的办理及有关文件的交付时间，卖方若遇到下列情况之一，可相应延期：1）政府部门延迟批准有关文件；2）由于市政配套批准及安装延误导致项目延期；3）不可抗力或意外事故，如台风、暴雨、山崩、火灾、地震、战争、罢工等；4）法律、法规、规章及政府部门有关规定的修订等而令工程设计施工、验收等延误；5）买方未按合同约定的时间给付房款或办妥银行贷款手续；6）其他非卖方所能控制的事由出现导致施工和竣工、验收延迟。在耀华创建大厦的建设中，耀华公司依据深圳市住房和建设局于2009年11月16日的开工许可对副楼的改建进行建设，与湛江市第一建筑工程公司签订了建设工程施工合同。在耀华创建大厦副楼改建工程施工过程中，出现了连续墙槽段开挖中揭露的部分地层情况与原地勘资料不符，由施工单位、勘察单位、监理单位、设计单位与建设单位即耀华公司于2010年7月15日共同签署的耀华创建大厦副楼改建工程的《施工现场签证单》，显示地下连续墙根据勘察单位出具的勘察报告显示入岩有6个槽段，而在施工过程中实际入岩有21个槽段，未入岩的有5个槽段，合计入岩深度72.505米，比计划工期延迟5个月。并且，深圳市住房和建设局对此作出的监督检查意见要求建设单位即耀华公司应慎重考虑施工单位有关工期顺延问题，不得违反质量条例和施工安全管理条例有关规定盲目压缩工期，确保工程质量和施工安全；基坑施工应确保质量和安全，不得盲目赶工；建设单位应根据《质量管理条例》、《安全生产条例》有关规定，不得盲目赶工。因此，耀华创建大厦副楼改建工程施工过程中出现的工期延误系因地层情况与原地勘资料不符所致，该事由不是耀华公司所能控制，符合合同附件五第十六条有关可相应延期事由的约定，即耀华公司依据该事由可顺延交付5个月，计150日，扣除因上述事由影响工期的时间。自2010年7月16日至2011年5月4日暴雨以上天气有42天，亦符合合同附件五第十六条有关可相应延期事由的约定，耀华公司依据该事由顺延交付42天。2010年8月18日至9月1日期间，深圳市举办特区成立30周年庆典，在此期间15日内深南大道范围的工地不得施工。因在此15日期间有2日的暴雨记录，结合之前有关雨天的计算因素，30周年庆典期间应当顺延13天。同时高考期间市政府6月6日至9日下令工地不得施工，计4天。
根据上述（2011）深中法民五终字第2449-2450号民事判决的认定，耀华公司可顺延交付房屋的天数为209天，即耀华公司交房的期限应从2010年11月30日顺延至2011年6月27日。耀华公司未能在2011年6月27日前将郑永录购买耀华创建大厦的房屋交付给郑永录，构成逾期交房的违约行为，应自2011年6月28日起按房地产总价款日万分之四的标准向郑永录支付延期交房违约金至耀华公司交房之日。郑永录1702号房的延期交房违约金为7212元（2185457元×万分之三×11天）；1703号房的延期交房违约金为8635.08元（2616692元×万分之三×11天）。根据（2011）深中法民五终字第2449-2450号民事判决，耀华公司交房的期限至2011年6月27日届满，在此日之前未交房不构成延期交房的违约行为，郑永录要求耀华公司支付在该日前的延期交房违约金，依据不足，该院不予支持。
依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百二十八条及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、耀华公司应于该判决发生法律效力之日起十日内向郑永录支付延期交房违约金7212元；二、驳回郑永录的其他诉讼请求。若耀华公司未按判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4286元，由郑永录负担4130.92元，耀华公司负担155.08元。
郑永录不服一审判决，向本院申请再审，请求：撤销一审判决，改判耀华公司向郑永录支付702号房延期交房违约金190571.85元。其理由为：一审认定耀华公司可顺延交付房屋的天数为209天，属于认定事实、适用法律错误。本案的同类型案件已被深圳市中级人民法院（2012）深中法房终字第2861-2865号民事判决依法改判，纠正了部分错误。
耀华公司辩称，一审判决于2012年6月5日发生法律效力，郑永录申请再审时已经超过申请再审的法定期限，请求驳回郑永录的再审请求。
本院再审查明，除“深圳市经济特区成立30周年庆典期间，深南大道作为主迎宾大道，庆典期间（2010年8月18日至2010年9月1日）15天内所有泥头车不得出入”外，一审查明的其他事实清楚，本院再审予以确认。另查明，本院作出的同类型案件（2012）深中法房终字第2861-2865号民事判决认定：“耀华公司顺延交房5个月的免责事由成立，应从2011年5月1日开始承担迟延交房的违约责任。”上述判决于2012年12月20日发生法律效力。
本院再审认为，关于郑永录申请再审是否超过申请再审期限的问题。本院审理的（2012）深中法房终字第2861-2865号案件与本案为同类型案件，于2012年12月20日发生法律效力。民事诉讼法第二百零五条规定，在“有新的证据，足以推翻原判决、裁定的”情形下，当事人申请再审可以在“自知道或者应当知道之日起六个月内提出”。因郑永录并非上述系列案件的当事人，其未能在案件生效时立即知道该系列案件情况属于常理。郑永录在知道该系列案件后向本院申请再审，符合民事诉讼法的上述规定。耀华公司关于郑永录申请再审超过期限的主张不成立，本院不予支持。
关于耀华公司应当向郑永录支付的延期交房违约金数额的问题。根据已经生效的本院（2012）深中法房终字第2861-2865号民事判决的认定，耀华公司顺延交房5个月的免责事由成立，应从2011年5月1日开始承担迟延交房的违约责任。另外，一审认定耀华公司向郑永录交付房产的时间为2011年7月8日，认定准确，本院不予赘述。因此，耀华公司应当支付的702房延期交房违约金44583.3元（2185457×0.3‰×68）。
综上，鉴于再审中出现新证据，导致原审处理不当，本院予以撤销。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条及第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销深圳市福田区人民法院（2011）深福法民三初字第1782号民事判决第二项；
二、变更深圳市福田区人民法院（2011）深福法民三初字第1782号民事判决第一项为：深圳耀华创建房地产发展有限公司应于本判决生效之日起十日内向郑永录支付耀华创建大厦第一栋1座07层702号房延期交房违约金44583.3元；
三、驳回郑永录的其他诉讼请求。
一审案件受理费人民币4286元，由郑永录负担3327.3元，耀华公司负担958.7元；再审案件受理费人民币4286元，由郑永录负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曹 静
审 判 员 张秀萍
代理审判员 刘 真
二〇一四年九月四日
书 记 员 张 威
附法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。