河北省衡水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）衡民一终字第372号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司。住所地：沧州市解放西路18号。代表人：李良，任该公司经理。委托代理人：张引朋，河北傲宇律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王敬朵。法定代理人：李西跃。委托代理人：李娜。委托代理人：李海涛，饶阳县利群法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：韩金亮。被上诉人（原审被告）：邱建坤。委托代理人：王殿明，肃宁县肃宁镇忠明法律服务所法律工作者。委托代理人：卢万增，肃宁县肃宁镇忠明法律服务所法律工作者。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司肃宁支公司。住所地：河北省肃宁县石坊路。代表人：马俊峰，该公司经理。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司（以下简称太保财险沧州公司）因与被上诉人王敬朵、韩金亮、邱建坤、原审被告中国人民财产保险股份有限公司肃宁支公司（以下简称人保财险肃宁公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省安平县人民法院（2014）安子民一初字第59-2号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年7月21日询问了本案。上诉人太保财险沧州公司的委托代理人张引朋、被上诉人王敬朵的委托代理人李娜、李海涛、被上诉人韩金亮、邱建坤的委托代理人王殿明、卢万增到庭参加询问。原审被告人保财险肃宁公司经本院传票传唤无正当理由没有到庭。本案现已审理终结。原审法院查明：2013年12月7日8时38分，在正港路83公里加180米处，韩金亮驾驶冀J×××××重型仓栅式货车由东向西行驶时，碰撞公路北侧头西尾东停驶李西跃的无牌农用三马车，后又碰挂三马车左侧站立的行人王敬朵，造成两车不同程度损坏及王敬朵受伤的交通事故。2013年12月18日，经安平县公安局交通警察大队认定，在韩金亮与王敬朵的事故中，韩金亮承担事故的主要责任，王敬朵承担事故的次要责任。韩金亮系邱建坤雇佣司机。事故发生后，王敬朵被送往河北医科大学第二医院安平分院住院治疗89天，花去医疗费152534.81元（其中包括被告邱建坤垫付的医药费57000元）。王敬朵被诊断为：双颞脑挫裂伤、左颞脑出血、蛛网膜下脑出血、双侧锁骨骨折。2014年12月12日，经法院依法委托衡水市法医鉴定中心对伤残等级及护理依赖程度进行了鉴定，结论为：车祸致王敬朵重型颅脑损伤、完全性失语、右侧肢体肌力0级，为二级伤残；左侧额颞顶颅骨缺失12×11平方厘米，为十级伤残；日常生活完全不能自理，完全依赖他人完成，为完全护理依赖。为此花去鉴定费1400元。王敬朵在治疗期间还花去交通费510元。另查明，肇事车在中国人民财产保险股份有限公司肃宁支公司投保了交强险，在中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司投保了300000元的商业第三者责任险及不计免赔特约，事故发生在有效保险期间。2015年1月30日，经法院主持调解，王敬朵与中国人民财产保险股份有限公司肃宁支公司达成在交强险限额内赔偿120000元的协议，并作出了（2014）安子民一初字第59-1号民事调解书，现已发生法律效力。原审法院认为：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，机动车双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案的交强险双方已达成全额赔付的协议。故超过该责任限额的部分，由于韩金亮负事故的主要责任，因此应由太保财险沧州公司按80%赔偿。关于王敬朵主张的营养费，按住院期间每天30元计算。关于王敬朵主张的误工费，考虑到年龄偏大，不予支持。关于王敬朵主张的护理费，住院期间的护理费考虑到王敬朵的伤情，可按居民服务业标准二人护理每人每天78元计算；出院后至评残前一日的护理费，可按居民服务业标准一人护理每天78元计算；后期护理费因王敬朵生活完全不能自理，可参照河北省上年度职工月平均工资的50%计算，护理年限考虑到王敬朵的年龄及身体状况可先支持5年，超过确定的护理期限，被侵权人可继续请求给付护理费。关于王敬朵主张的住院伙食补助费，因其住院期间是在2014年6月25日之前，应按每天50元计算。关于王敬朵主张的精神损害抚慰金，因本次交通事故精神遭受痛苦，故此项诉讼请求应予支持。关于精神损害抚慰金的数额，综合考虑当事人的过错程度、造成的损害后果等多种因素，以45000元为宜。综上，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定计算，王敬朵的损失数额确定如下：医药费152534.81元、住院伙食补助费4450元（50元／天×89天）、住院期间护理费13884元（78元／元×89天×2人）、出院后至评残前一日的护理费21840元（78元×280天）、后期护理费106330元（42532元／年×50%×5年）、营养费2670元（30元／天×89天）、交通费510元、鉴定费1400元、伤残赔偿金132525.12元（9102元×16年×91%）、精神损害抚慰金45000元。以上共计481143.93元，扣除交强险应赔偿的120000元后，王敬朵应得赔偿361143.93元的80%即288915元（其中包括邱建坤垫付的医疗费57000元）。关于邱建坤垫付的医疗费57000元，为避免诉累，可由太保财险沧州公司直接返还。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司在商业第三者责任险限额内赔偿王敬朵医药费等损失231915元；二、中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司在商业第三者责任险限额内返还邱建坤垫付的医疗费57000元；三、驳回王敬朵的其他诉讼请求。以上第一、二项于判决生效后五日内履行。案件受理费5200元，保全费1020元，合计6220元，由王敬朵负担2900元，邱建坤负担3320元。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司不服上述判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判。其上诉理由是：一审判决认定事实不清。伤残赔偿认定数额过高，护理费标准过高，特别是后续护理费不合理，鉴定费不属于保险公司赔偿的范围，精神抚慰金明显过高。被上诉人王敬朵当庭答辩称：一、上诉人的上诉理由不成立。一审法院在审理过程中，委托衡水市法医鉴定中心对王敬朵的伤情作出伤残和护理依赖程度鉴定。经该中心鉴定，为一个二级和一个十级伤残，护理依赖程度为完全护理依赖。王敬朵也提供了护理人员的工资表等证据证明护理人员的收入，所以残疾赔偿金数额、护理期限、后续护理费等都是依法判决，不存在过高问题。精神损害抚慰金数额一审确定的应当是偏低而不是偏高，因为王敬朵是一个二级伤残一个十级伤残，残疾赔偿金应不低于50000元。二、一审法院只先支持了被上诉人王敬朵五年的护理费是没有法律依据的，应当改判为一次性支付十六年的护理费。被上诉人韩金亮、邱建坤当庭答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决公正公平，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院依法维持原判，驳回上诉人的上诉请求。韩金亮是受雇于车主邱建坤，在从事雇佣活动中发生的交通事故。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第9条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任”的法律规定。韩金亮不承担赔偿责任。且冀JF30**重型全棚式货车分别在中国人民财产保险股份有限公司肃宁支公司和中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司投保了交强险和商业三者责任险及不计免赔。故对王敬朵的损失应由二保险公司赔偿。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司诉称“鉴定费不属于保险公司赔偿的范围”的上诉理由不成立。签订的保险合同是格式条款，根据《中华人民共和国保险法》第十七条规定，订立合同时上诉人应就其免责条款以书面或口头形式向投保人说明，投保单没有足以引起投保人注意的提示。因此该免责条款不成立，一审法院判决鉴定费由上诉人承担，适用法律正确。原审被告人保财险肃宁公司提交书面答辩状称：涉案车辆在公司入有交强险，一审已赔偿120000元，赔付义务已履行完毕。二审开庭中，归纳本案无争议事实为原审查明部分。根据当事人的诉辩意见，征得各方当事人同意，确定本案的争议焦点是：被上诉人王敬朵的残疾赔偿金、护理费、精神损害抚慰金数额如何确定；鉴定费1400元，应有谁承担赔偿责任。针对争议焦点，上诉人太保财险沧州公司称：关于护理费，因为被上诉人王敬朵一方一审主张护理费有一项为出院后至评残前一日，这部分护理费应当包括住院期间的护理费，同时对于后期护理费用，保险公司认为护理期限过长，对于鉴定费用，根据保险合同不属于保险公司承担范围。对于精神损害抚慰金，本案中被上诉人王敬朵只是具有伤残情况，所以一审认定的精神损害抚慰金数额过高。针对争议焦点，被上诉人王敬朵称：关于护理费，因为护理是从事故发生之日起到评残，都是有持续性。护理费应当一次性支持16年的。精神损害抚慰金，现在王敬朵二级伤残，完全护理依赖，应当提高到50000元。针对争议焦点，被上诉人韩金亮、邱建坤复述了其答辩状内容，另称：对王敬朵方提出16年的护理费，有异议，应当以一审判决为准，而且王敬朵对于一审没有上诉，等于认可一审判决，二审不应支持其主张。各方当事人一审提交的证据已经庭审质证并随卷移送，二审均未提供新证据。本院经二审审理查明的事实与原审法院查明事实一致。本院认为：关于被上诉人王敬朵的残疾赔偿金、护理费、精神损害抚慰金数额如何确定的问题。衡水市法医鉴定中心接受一审法院委托于2014年12月12日出具衡市法医鉴定中心（2014）临鉴字第665号伤残鉴定意见书，确定被上诉人王敬朵一个二级、一个十级伤残，完全护理依赖。上诉人太保财险沧州公司虽对伤残等级提出异议，但未提出其具体理由，且也未申请重新鉴定，故该鉴定结论可以作为定案依据，一审判决确定残疾赔偿金为132525.12元是正确的。因被上诉人王敬朵被鉴定为完全护理依赖，一审判决确定住院期间可按居民服务业标准二人护理，出院后至评残前一日按居民服务业标准一人护理，后期护理费参照《工伤保险条例》第三十四条的规定，按照生活完全不能自理标准计算，后期护理年限先行判决5年是恰当的，本院予以维持。一审判决根据被上诉人王敬朵的病情及双方责任情况，确定精神损害抚慰金45000元并无不当。关于鉴定费应如何赔偿的问题。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条，“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”之规定，上述损失保险公司应予承担。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费600元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司沧州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长张晓燕审判员李永玮审判员吕国仲二〇一五年八月二十五日书记员王晓娜