天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）津02民终587号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司天津分公司，住所地天津市南开区白堤路1号。
代表人王然，副总经理。
委托代理人邓宝征，上海锦天城（天津）律师事务所律师。
上诉人（原审原告）苏继祥，男，1959年11月17日出生，汉族，无职业，住天津市津南区葛沽镇太平庄西里**号，公民身份号码1201121959********。
法定代理人苏刚，男，1987年1月27日出生，汉族，无职业，住同上，公民身份号码1201121987********。
委托代理人王荣贵，天津击水律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）马路遥，男，1992年5月5日出生，汉族，农民，住河北省石家庄市深泽县桥头乡乘马村小康路**排*号，公民身份号码1301281992********。
委托代理人封丽媛，河北天捷律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）天津市圣特源铝制品有限公司，住所地天津市津南区咸水沽镇米兰花园13-5号。
法定代表人李树祥，董事长。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司天津分公司（以下简称平安公司）、上诉人苏继祥因机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市津南区人民法院（2015）南民二初字第1222号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月18日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院查明，2015年4月1日17时50分，被告马路遥驾驶车牌号为津MNM9**号小型普通客车，在津南区沿津沽公路由西向东行驶，行至津南区葛沽镇津沽路与福滨路交口时，马路遥因躲闪情况，向右打轮，车辆失控侧翻过程中，其车前部撞到沿路边同方向顺行苏继祥驾驶的电动自行车后尾部，造成原告苏继祥受伤，双方车辆受损的交通事故。经交管部门认定，被告马路遥承担事故的全部责任，苏继祥不承担责任。事故发生后，原告苏继祥先后在天津市咸水沽医院、天津市海河医院、天津市环湖医院就医，花费门诊医药费14496.62元，原告因伤住天津市海河医院至今尚未出院。原告自2015年4月1日至2015年8月1日的住院医药费为392340.17元。医院出具的诊断证明书，证明原告的伤情为：1、急性重型开放性颅脑损伤；2、多发皮肤软组织挫擦伤；3、休克；4、右肱骨粉碎性骨折；5、头皮伤口感染；6、长期植物状态生存，从伤后一直处于住院中，需加强营养及加强护理，建议高压氧治疗。原告因高压氧治疗用急救车费用共计10000元。原告因需护理，与天骥家政签订服务合同，约定自2015年4月1日至2015年7月1日期间，由该公司提供护理服务，费用共计18400元。
另查明，被告马路遥在被告天津市圣特源铝制品有限公司工作，从事的工作是为董事长开车。此次交通事故发生时，被告马路遥未经该公司同意，私自驾驶该公司车辆（车牌号津MNM9**号）外出，发生交通事故。事故车辆在被告平安公司投保了交强险及商业第三者责任险200000元，两份保险期间均为2014年8月6日至2015年8月5日止。
再查明，被告马路遥为原告垫付医药费171800元，被告天津市圣特源铝制品有限公司为原告垫付医药费40000元。
原告苏继祥请求法院依法判令：1、三被告赔偿原告医药费407148.27元，护理费18400元、交通费10000元，共计435548.27元，其中先由第三被告在交强险内承担保险责任，不足部分由第三被告在商业三者险范围内承担保险责任，仍有不足的，由第一被告、第二被告承担连带责任。2、诉讼费由三被告承担。
原审法院认为，公民的人身权益受法律保护，侵害他人身体健康造成的损害，应承担相应的民事赔偿责任。被告马路遥驾驶的车辆（津MNM9**号）在被告平安公司投保了交强险及商业三者险，故原告的损失应当首先由被告平安公司在交强险责任限额内赔偿。原告损失为：医药费共计406836.79元（14496.62＋392340.17=406836.79，截止到2015年8月1日）。护理费，原告提交的证据能够证明其护理费用，故予以支持18400元（2015年4月1日至2015年7月1日）。交通费，因原告伤情需要高压氧治疗，其所花费的交通费10000元，予以支持，上述金额合计435236.79元。被告马路遥及平安公司抗辩称交通费真实性不予认可，但未提交反驳证据予以反驳。综上，原告的上述损失，被告平安公司在交强险限额内赔偿原告医药费10000元、护理费18400元、交通费10000元。余额部分，因事故车辆在平安公司投保了商业三者险200000元，故先由平安公司在商业三者险项下赔偿原告医药费200000元。平安公司抗辩其不承担商业险赔偿义务，原审法院认为，被告平安公司主张免责条款，但未能提供证据证实其就该免责条款向投保人作出了明确说明，故该条款不产生效力，平安公司应当承担理赔义务。不足部分，因被告天津市圣特源铝制品有限公司在车辆管理上存在过错，其对车辆的保管和管理负有必要的注意义务，但其未能妥善保管车辆，从而促成了被告马路遥擅自驾驶情形的发生，故应承担过错责任，赔偿比例按20%承担，马路遥承担80%的赔偿责任。综上所述，马路遥赔偿原告的费用为157469.43元【（435236.79-10000-10000-18400-200000）×80%，】。被告天津市圣特源铝制品有限公司赔偿原告的费用为39367.36元【（435236.79-10000-10000-18400-200000）×20%】。因被告马路遥与被告天津市圣特源铝制品有限公司在诉讼前为原告垫付的医药费分别为171800元、40000元，故本次诉讼中，此二被告暂不承担给付义务。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十四条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：“被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司于本判决生效后三日内在交强险项下赔偿原告苏继祥医药费10000元、护理费18400元、交通费10000元；在商业三者险项下赔偿原告苏继祥医药费200000元，共计238400元。如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1239元，由原告承担496元，由被告平安公司承担746元。”
原审法院判决后，平安公司和苏继祥不服分别向本院提起上诉，平安公司上诉请求：一、撤销原审法院判决，依法改判上诉人在商业险范围内不承担赔偿责任；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。平安公司上诉理由：在本起事故中，马路遥未经被保险人同意驾驶肇事车辆发生事故，按照保险合同约定，该起事故不属于保险范围，平安公司不应承担赔偿责任。苏继祥上诉请求：一、撤销原审法院判决，发回重审或依法改判；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。苏继祥上诉理由：原审判决认定事实错误，马路遥的驾车行为不属于私自驾车，应属履行职务行为。原审判决适用法律错误，判决天津市圣特源铝制品有限公司承担20%的赔偿责任过轻，天津市圣特源铝制品有限公司作为用人单位应承担侵权赔偿责任。
上诉人苏继祥针对上诉人平安公司的上诉请求辩称，平安公司主张的免责事由不能成立，其未能提供向投保人进行了提示及说明的有效证据，不同意平安公司的上诉主张。
上诉人平安公司针对上诉人苏继祥的上诉请求辩称，同意原审法院认定马路遥在此次事故中是其私自开车驾驶行为。
被上诉人马路遥辩称，同意原审法院判决，不同意上诉人平安公司和上诉人苏继祥的上诉主张。
被上诉人天津市圣特源铝制品有限公司辩称，马路遥发生此次事故不是上班时间，是其晚上下班后私自开车出去，与单位没关系，也不是职务行为。对于平安公司主张的免责事由，投保人并不清楚。
本案双方当事人均没有新的证据向本院提交。本院查明的事实同原审法院查明的事实。
本院认为，马路遥驾驶小客车撞到苏继祥驾驶的电动自行车后尾部，造成苏继祥受伤，双方车辆损坏的交通事故。原审法院根据公安交管部门作出的事故责任认定书，认定马路遥承担事故的全部责任，苏继祥不承担责任，并判决由事故责任方所驾车辆投保的保险公司在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险责任限额范围内，向受害人苏继祥赔偿并无不当。对于上诉人平安公司主张，在本起事故中，马路遥未经被保险人同意驾驶肇事车辆发生事故，按照保险合同约定，该起事故不属于保险范围，平安公司不应承担赔偿责任。根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案上诉人平安公司未能提供对其主张的免赔责任、内容及其法律后果向投保人作出明确的提示及解释说明的有效证据，对其上诉主张，本院不予采纳。对于上诉人苏继祥提出马路遥的驾车行为不属于私自驾车，应属履行职务行为，原审判决确认天津市圣特源铝制品有限公司承担20%的赔偿责任过轻一节，本院认为，原审法院根据本案的事实证据，确认马路遥未经该公司同意，私自驾驶该公司车辆外出，发生此次交通事故，天津市圣特源铝制品有限公司对车辆的保管和管理负有必要的注意义务，承担20%赔偿责任比例并无不妥，现上诉人苏继祥未能提供推翻原审认定的有力证据，故对上诉人苏继祥之主张，本院不予支持。另，原审判决引用迟延履行违约金的法律条款有误，本院予以更正。原审法院判决案件受理费由保险公司即上诉人平安公司承担欠妥且计算有误，应由侵权责任人承担，本院予以调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销天津市津南区人民法院（2015）南民二初字第1222号民事判决；
二、上诉人中国平安财产保险股份有限公司天津分公司于本判决生效后三日内在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿上诉人苏继祥医药费10000元、护理费18400元、交通费10000元；在第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿上诉人苏继祥医药费200000元，共计238400元；
三、驳回上诉人苏继祥的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1239元，由上诉人苏继祥承担496元，被上诉人马路遥承担594元，被上诉人天津市圣特源铝制品有限公司承担149元。二审案件受理费2539元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司天津分公司承担1300元，上诉人苏继祥承担1239元。
本判决为终审判决。
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审 判 长 白玉明
代理审判员 刘爱民
代理审判员 施小雪
二〇一六年三月三日
书 记 员 史凡凡
速 录 员 刘宏玫