安徽省萧县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖1322民初3289号
原告：吴井民，男，1945年9月19日生，农民，住安徽省萧县。
委托代理人：黄翠兰，萧县龙城镇法律服务所法律工作者。
被告：张灿，男，1985年2月10日生，农民，住安徽省萧县。
委托代理人：吴斌，萧县庄里乡法律服务所法律工作者。
被告：中国人民财产保险股份有限公司萧县支公司（以下简称人财保险萧县支公司），住所地萧县。
负责人：石峰，职务：经理。
委托代理人：王耀弘，系该公司员工。
委托代理人：郑权长，安徽汇龙律师事务所律师。
原告吴井民诉被告张灿、人财保险萧县公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员刘永适用简易程序于2016年7月20日、9月28日公开开庭进行了审理，原告委托代理人黄翠兰、张灿及委托代理人吴斌、人财保险萧县支公司委托代理人王耀弘、郑权长到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告吴井民诉称：2015年10月5日5时许，被告张灿驾驶机动车在淮北市××矿与吴井民驾驶的电动三轮车发生交通事故，造成吴井民受伤，两车损坏的交通事故。事故经萧县公安局交警大队处理认定，张灿负事故的全部责任，吴井民无事故责任。原告受伤后，被送至东南大学医学院附属徐州医院住院治疗35天，花费医疗费17万余元（已另案处理）。经司法鉴定构成伤残，且需后续治疗取出内固定。张灿的车辆在被告保险公司投保了交强险和商业第三者责任险，且事故发生在保险期内。吴井民虽年满60周岁，但是一直在家从事农业生产劳动，其配偶是××人，原告在家庭中是主要的劳力，故有误工费损失。原告的损失如下：医疗费750.40元、护理费12528元(104.40元/天×120天)、交通费600元、住院伙食补助费3500元（100元/天×35天）、营养费2700元（30元/天×90天）、误工费22350元（300×74.50元/天）、××赔偿金24888.30元、后续治疗费24000元、精神抚慰金35000元、鉴定费2200元、××器具辅助费340元，合计129428.70元，扣除被告已经支付的23900元，被告应赔偿105528.70元，原告主张的精神抚慰金应在交强险内先行赔付。
被告张灿辩称：原告在取出内固定之前进行伤残鉴定，故鉴定时机不成熟，事故车辆在第二被告处投保了交强险和20万元不计免赔的商业三者险，应由其在责任限额内赔付。原告要求赔偿的项目及计算标准不完全合理合法，原告有子女，不可能依农业劳动为主要收入来源，因此误工费不应支持。张灿已垫付40500元，原告第一次起诉时已扣除16600元，剩余23900元请求在赔付总额中扣除支付给张灿。
被告中国人财保险萧县支公司辩称：张灿的皖L×××××机动车在该公司投保了交强险及20万元商业三者险且不计免赔，公司已对原告的医疗费进行了调解，调解金额为159000元，公司已垫付10000元，如在上次诉讼调解中已经扣除该款，本次诉讼不再扣除。否则应一并扣除。原告伤残鉴定时机不成熟，内固定在位，对伤残赔偿金、后续治疗费不支持，其他项目要求过高，伤者实际年龄71岁，不应支持误工费，不承担诉讼费、鉴定费。同意张灿的垫付款在本案中一并处理。
被告人财保险萧县支公司未向法庭提交证据。
本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无争议的证据（原、被告身份证、交通事故责任认定书、萧县人民法院﹙2015﹚萧民一初字第05214号卷宗中调解笔录、民事调解书），本院予以确认并在卷作证。
对当事人有争议的证据，本院认定如下：
吴井民的证据。××证、户口本复印件、萧县永固镇吴庄村民委会员证明各一份，欲证明原告虽年龄超过60岁，但在家一直从事农业生产劳动，妻子为四级××人，原告以劳动收入为家庭生活来源。二被告认为原告年满71岁，在家从事农业生产劳动与事实不相符。本院认为该证据不能证明原告依农业劳动为主要收入来源，对此不予认定。医疗费票据三张，欲证明原告在第一次医疗费用调解后产生医疗费及为鉴定所支出检查费用750.4元，该笔费用与本起事故有关，理应由赔偿义务人承担。二被告认为对真实性无异议，但应提供治疗过程的病历佐证。本院认为该票据为原告检查治疗伤情支出的费用，予以认定。鉴定意见书及鉴定费发票一组，欲证明经鉴定原告的伤情因事故造成三处十级伤残、一处九级伤残、后续治疗费一处钢板内固定取出约需8000元、误工期300日、护理期120日、营养期90日、支付鉴定费2200元。二被告认为鉴定时机不成熟，需取出内固定，营养费、护理费应以住院天数为计算依据，后续治疗费用并不确定；本院认为依据相关法律规定，结合吴井民的伤情，对鉴定机构做出的吴井民胸部损伤、骨盆损伤均构成（道标）十级伤残等级、护理期120日、营养期90日的鉴定意见予以认定。对吴井民右上肢损伤构成《道标》十级伤残、右下肢损伤构成《道标》九级伤残、及误工期300日、后续治疗费的鉴定结论不予认定（在本院认为部分详述认定理由）。票据一组，欲证明原告因不能下床走路为检查病情等支出的救护车及住院治疗的交通费用及为了康复支出部分××器具费用等；二被告认为并非正规票据，请求法庭根据原告伤情酌定。本院认为原告为治疗、检查病情及因受伤配置××器具所支出的费用均是因治疗伤情和康复支出的合理费用，具有真实性，本院予以认定。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年10月5日5时许，被告张灿驾驶皖L×××××号轻型普通货车沿萧县东外环由北向南行驶，途径孟庄矿东十字路口，与由东向西过路的驾驶电动三轮车的原告吴井民发生交通事故，造成吴井民受伤，两车损坏的交通事故。事故经萧县公安局交警大队处理认定，张灿负事故的全部责任，吴井民无事故责任。原告受伤后，被送至东南大学医学院附属徐州医院住院治疗35天，花费医疗费17万余元。原告于2015年11月27日起诉来院，要求被告赔偿医疗费145077.3元并承担本案诉讼费用等，萧县人民法院﹙2015﹚萧民一初字第05214号卷宗中调解笔录记载：保险公司愿意赔偿吴井民医疗费159000元，已付10000元，剩余149000元；民事调解书确认：中国人民财产保险股份有限公司萧县支公司于本调解书生效后二十日内赔偿原告吴井民医疗费149000元﹙不包括先行给付的10000元﹚、张灿于本调解书生效后十日内赔偿原告吴井民医疗费16600元﹙剩余23900元另案处理﹚。2015年11月9日支出××辅助器具费用340元、2015年12月30日原告在徐州市中心医院支出检查、治疗费750.40元、返院复诊救护车费600元。2016年1月28日安徽为民司法鉴定所鉴定吴井民右上肢损伤、胸部、骨盆均构成《道标》十级伤残、右下肢构成《道标》九级伤残、后续治疗费一处钢板内固定取出约需8000元、三处钢板内固定若能同时取出所需费用可相应降低、误工期300日、营养期90日、护理期120日。
另查明：张灿的事故车辆在被告保险公司投保了交强险和200000元的商业第三者责任险且不计免赔，事故发生在保险期内。吴井民为安徽省萧县农业户籍。其妻子张雪英为肢体四级××。张灿在诉前已支付吴井民40500元。
本院认为，公民的身体权和健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。张灿驾驶机动车造成吴井民身体伤害，萧县公安局交通管理大队事故认定书认定张灿负事故的全部责任，吴井民无责任，依据事实清楚，证据充分，适用法律得当，被告无异议，本院予以确认，可作为划分民事赔偿责任的依据。吴井民因事故受伤，其合法的损失依法应得到赔偿。吴井民有权要求侵权人依法承担相应的民事赔偿责任，因事故车辆在人财保险萧县支公司投保了交强险及第三者责任险，保险公司应当按照保险合同的约定承担赔偿责任。
本案受害人受伤造成的损失具体项目适用的赔偿标准问题。因吴井民为安徽省萧县农村居民，故××赔偿金应按照住所地安徽省2015年度农村居民人均纯收入计算。保险人对安徽为民司法鉴定所对原告的右上肢损伤构成《道标》十级伤残、右下肢损伤构成《道标》九级伤残、及误工期300日、后续治疗费的鉴定意见提出异议，鉴定人依据“吴井民右肱骨骨折，伤后行内固定术，由于骨折断端在愈合中的阻挡及周围软组织的纤维粘连、异位骨化等因素的影响，遗留有右肩关节活动功能受限，其右肩关节功能丧失程度，占一枝功能的10%以上”得出右上肢损伤构成《道标》十级伤残的鉴定意见；鉴定人依据“吴井民右股骨干骨折，断端成角错位，虽经治疗由于骨折断端在愈合中的阻挡及周围软组织的纤维粘连、异位骨化等因素的影响，目前遗留有右髋关节活动功能受限，其右髋关节活动功能丧失程度，占一肢功能的25%以上”得出右下肢损伤构成《道标》九级伤残的鉴定结论。本院认为，吴井民在鉴定时内固定仍在体内未取出，可视为内固定所在位置会造成其活动能力受限，对其评残可造成影响，故此两项鉴定时机不成熟，鉴定意见不具有科学性和准确性，保险公司的异议成立，对原告的右上肢损伤构成《道标》十级伤残、右下肢损伤构成《道标》九级伤残的鉴定意见不予认定。依据相关法律、法规规定，参考关于吴井民的伤情及出院时医嘱记载继续抗炎治疗、切口定期换药、继续卧床、禁止下地行走、术后1、2、3、6月返院治疗、加强护理及营养、注意休息…等，本院认为吴井民需要营养期90日、护理期120日的鉴定意见符合法律规定，可作为定案依据；同理原告在徐州市中心医院支出检查、治疗费750.40元、返院复诊救护车费600元本院也应予以支持。但××赔偿金是对定残后误工损失的赔偿，吴井民自2015年10月5日受伤之日至定残前一日2016年1月27日，期间为114日，鉴定机构对误工期300日的评定不符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”的明确规定。根据相关法律规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，吴井民已年满70周岁以上，所提供证据不能证明其在事故发生前从事农业生产劳动并以此为主要生活来源，要求误工费缺乏事实依据，本院不予支持。吴井民依据鉴定结论后续治疗费一处钢板内固定取出约需8000元，要求赔偿后续治疗费24000元，被告持有异议，本院认为因未实际发生后续治疗，相关赔偿数额不能确定，吴井民可待后续治疗结束实际发生费用后另行主张权利，本院对鉴定机构做出的吴井民后续治疗费数额的鉴定意见不予认定，对原告诉求的后续治疗费数额在本次诉讼中不予支持。吴井民诉求赔偿交通费1360元，根据吴井民伤情及就诊情况，本院确定交通费损失为950元；吴井民因事故造成伤残，必然导致一定的精神痛苦，根据张灿承担事故全部责任，吴井民无过错的责任划分、吴井民的伤残等级等因素，吴井民的精神损害抚慰金为8000元。吴井民请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害，本院予以支持。
因在萧县人民法院﹙2015﹚萧民一初字第05214号案件中，保险公司在赔偿吴井民医疗费159000元时已扣除诉前支付的10000元（实际赔偿吴井民医疗费149000元），故保险公司在诉前支付的10000元在本次诉讼中不再扣除。
对人财保险萧县支公司辩称不承担鉴定费及诉讼费的主张，本院认为根据保险合同的约定，保险公司不应承担鉴定费及商业第三者责任险限额内赔偿份额的诉讼费，但须承担交强险赔偿份额的诉讼费。鉴定费2200元及商业第三者责任险限额内赔偿份额的诉讼费由张灿承担。
综上，吴井民在本次诉讼应予以支持的损失为：××赔偿金21642元（10821元/年×10年×21%）、精神损害抚慰金8000元、医疗费750.40元、护理费12528元(104.40元/天×120天)，营养费2700元(30元/天×90天)、住院伙食补助1050元（35天×30元/天）、鉴定费2200元、交通费950元、××辅助器具费340元，合计50160.40元。被告人财保险萧县支公司首先在交强险各项限额内赔偿吴井民43460元（护理费12528元、××赔偿金21642元、精神损害抚慰金8000元、交通费950元、××辅助器具费340元）。其次因张灿投保的商业第三者责任险不计免赔，故保险公司应在商业第三者责任险限额内赔偿吴井民医疗费750.40元、住院伙食补助费1050元、营养费2700元，计4500.40元。人财保险萧县支公司共承担47960.40元，鉴定费2200元由张灿承担。因张灿在诉前已支付吴井民40500元，在萧县人民法院﹙2015﹚萧民一初字第05214号案件中赔偿吴井民医疗费16600元，剩余23900元，故张灿在本次诉讼中不须另行给付吴井民。因人财保险萧县支公司同意在该案中一并处理张灿的垫付款问题。故保险公司直接赔偿张灿多支付吴井民的21700元﹙23900元-2200元﹚。人财保险萧县支公司在扣除张灿多支付的21700元后，还应赔偿吴井民26260.40元（47960.40元＿21700元）。故依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条之规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司萧县支公司于本判决生效后十日内在交强险和第三者责任商业险限额内赔偿原告吴井民各项损失26260.40元（户名：吴井民；开户行：中国工商银行萧县支行；帐号：62×××58）；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司萧县支公司于本判决生效后十日内赔偿被告张灿垫付款21700元（户名：张灿；开户行：中国工商银行萧县支行；帐号：62×××01）；
三、驳回原告吴井民的其他诉讼请求。
案件受理费2411元，减半收取1206元，由吴井民承担656元，张灿承担50元，中国人民财产保险股份有限公司萧县支公司承担500元。
如果未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。
审判员 刘永
二〇一六年十月十日
书记员 朱迪
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条、行为人因过错侵害他人民事权益应当担侵权责任。第十五条第一款第（六）项承担侵权责任方式主要有：（六）赔偿损失
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成××的，还应当赔偿××生活辅助具费和××赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。
《最高人民法院，关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。…
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。……
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制××辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条××赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。……
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。