陕西省咸阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）咸中民终字第01524号
上诉人（原审原告）何希望，村民。
委托代理人王志今，陕西致易衡律师事务所律师。
上诉人（原审被告）周创创，村民。
委托代理人郭晖，陕西五功律师事务所律师。
委托代理人曹明，咸阳市司法局148法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）王辉，村民。
委托代理人王兴战，武功县司法局148法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）张卫周，村民。
委托代理人崔团飞，武功县司法局148法律服务所法律工作者。
上诉人何希望、周创创因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服武功县人民法院（2014）武民初字第00439号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人何希望及其委托代理人王志今，上诉人周创创及其委托代理人郭晖、曹明，被上诉人王辉及其委托代理人王兴战，被上诉人张卫周及其委托代理人崔团飞到庭参加了本案诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，被告张卫周系被告周创创妹夫的弟弟。被告张卫周家需要建砖墙楼板结构的二层楼房，被告周创创系工头，原告何希望系被告周创创工队里的工人。被告张卫周与被告周创创商定由被告周创创包工不包料承建被告张卫周家的二层房屋。2014年公历3月2日（农历2月2），被告周创创为被告张卫周家建的房屋要架一层楼板，被告张卫周经被告周创创同意后叫来被告王辉的吊车为自己家吊楼板。当吊第一块楼板时，原告何希望从站立的墙顶坠落，工地因此停工一小时。被告张卫周叫来车辆由张卫周之兄及被告周创创之妻共同将原告何希望送至武功县人民医院治疗，被告张卫周家给付治疗费1000元，被告周创创给付治疗费2000元，因病情复杂、治疗困难，3月3日原告何希望转至西安市红会医院治疗，在武功县人民医院治疗花费2200元，剩余800元及原告何希望在武功县人民医院治疗的相关票据由被告周创创之妻持有。2014年3月3日原告何希望转至西安市红会医院治疗时，被告周创创方给付原告方治疗费10000元整。3月3日至3月25日，原告何希望在西安市红会医院被诊断为1、腰椎压缩骨折l1、l5；2、骨盆骨折；3、右跟骨粉碎性骨折；4、肺挫伤；5、胸腔积液。住院治疗22天，共花费医疗费137655.10元。原告何希望在治疗期间，原告何希望之妻向被告张卫周和被告周创创各自索要治疗医药费5000元。原审认为，公民享有生命健康权。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案原告何希望受伤所受损失一节，其在武功县人民医院住院治疗花费2200元，在西安市红会医院住院治疗花费137655.10元，医疗费共计139855.10元；住院共计23天，误工费每天计算100元，共计2300元；住院23天，伙食补助费县内每天30元县外50元，共计1130元；住院23天护理费县内每天30元县外50元，共计1130元；住院23天营养费每天计算20元共计460元；交通费酌情考虑900元；以上合计为145315.10元。原告何希望诉请被告王辉、被告周创创、被告张卫周共同承担赔偿责任，但其证据不足以支持其受伤系被告王辉的吊车所致，故对原告何希望请求由被告王辉承担赔偿责任的主张不予支持；承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。被告张卫周自建的房屋由被告周创创带领的工队承建，故对原告何希望请求由被告张卫周承担赔偿责任的主张不予支持；而应由被告周创创承担原告何希望受伤的全部赔偿责任，即145315.10。综上，本案案由应为提供劳务者受害责任纠纷为妥。至于原告要求三被告承担连带责任一节，因于法无据，故不应支持。遂判：一、原告何希望的治疗费139855.10元、误工费2300元、住院伙食补助费1130元、护理费1130元、营养费460元、交通费900元共计145315.10元，由被告周创创承担（被告周创创己承担16200元）；二、驳回原告何希望其他诉讼请求。以上给付内容，限判决生效后10日内付清。
宣判后，周创创不服提起上诉，上诉的主要理由是：我只是代为付钱，并没有从中额外赚取差价。我不是包工头，与张卫周之间是雇佣关系，受雇于房主张卫周。何希望是工队工人一节事实错误，一审认定何希望是周创创工队工人没有证据能够证明，且与事实不符。何希望干活时吊车因驾驶员操作不当，速度太快，将何希望撞落地下。张卫周叫吊车上楼板一事，是其自己做的决定，王辉与被上诉人张卫周之间是雇佣关系。一审没有将吊车司机追加为共同被告，不利于查清损害事实。应该是房主张卫周、吊车车主王辉及受伤者何希望依据过错责任原则，依据各自过错原则，承担损失赔偿责任。被上诉人张卫周建筑2层房屋未取得相关设计且选用无施工资质的人建房存在过失，应当承担相应的赔偿责任。原审判决让上诉人周创创承担全部责任属于适用法律错误。请求撤销原判，改判自己不承担赔偿责任。
何希望不服，提起上诉的主要理由是：我坠落的真正原因是被楼板撞击从墙上坠落的，完全是因吊车驾驶员操作不当造成的，驾驶员无吊车的驾驶资格。张卫周明知周创创无建房资质，施工无安全保障设施，还选任周创创为自己建房；选任王辉吊车的司机无资质，明显存在过错，张卫周应承担相应的赔偿责任。上诉人出院后至少在半年内无法外出打工，出院后的误工费、营养费原判不予支持是错误的。请求支持自己的上诉请求。
被上诉人王辉辩称：何希望受雇于周创创，本案是提供劳务者受害责任纠纷。一审判决公正合法，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人张卫周辩称：何希望没有证据证明其主张，应承担举证不能责任。周创创是推脱责任。一审没有追加孙光荣，符合不告不理原则。
经查，原判认定事实中除“当吊第一块楼板时，原告何希望从站立的墙顶坠落，工地因此停工一小时”应为“当吊第一块楼板时，何希望被吊车吊运的楼板碰撞从站立的墙顶坠落，工地因此停工一小时”外，原判认定事实基本正确。
认定上述事实的证据为证人证言、本院庭审笔录等。
本院认为，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残疾者生活补助费等费用。本案何希望受伤所受损失一节，何希望虽然住院共计23天，但西安市红会医院诊断何希望为：1、腰椎压缩骨折l1、l5；2、骨盆骨折；3、右跟骨粉碎性骨折；4、肺挫伤；5、胸腔积液。根据何希望的具体伤情，原判对其误工费和营养费只计算23天显属不公，应予纠正，以100天为宜。何希望该上诉理由部分成立，本院予以支持。故何希望损失应为：医疗费共计139855.10元；误工费每天计算100元，共计10000元；住院23天，伙食补助费县内每天30元县外50元，共计1130元；住院23天护理费县内每天30元县外50元，共计1130元；营养费每天计算20元共计2000元；交通费酌情考虑900元；以上合计为154555.10元。何希望受伤系王辉的吊车所致，故王辉应承担主要的赔偿责任。张卫周自建的2层房屋选任无资质的周创创承建，吊车王辉是其选叫的，对吊车资质审查上也存在过错，故其应承担相应的民事责任。周创创没有资质进行施工，虽然和事故的发生无直接责任，但做为承包人应依法承担相应的民事责任。依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持原判第二条。
二、变更原判第一条为：何希望的医疗费139855.10元、误工费10000元、住院伙食补助费1130元、护理费1130元、营养费2000元、交通费900元，以上合计155015.10元。在本判决生效后十日内，由王辉赔偿何希望62006.04元，由张卫周赔偿何希望46504.53元（已付6000元），由周创创赔偿何希望46504.53元（已付16200元）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审诉讼费3400元，二审诉讼费6412元（何希望、周创创各预交3206元），共计9812元，由王辉承担3925元，由张卫周承担2944元，由周创创承担2944元。
本判决为终审判决。
审判长 吕娟芳
审判员 张作儒
审判员 王 亮
二〇一四年十二月三日
书记员 汤小娟