辽宁省本溪市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）本刑二终字第00186号
原公诉机关本溪市南芬区人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁某某，女，1975年1月19日出生，满族，捕前住凤城市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年11月19日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕。现羁押于本溪市看守所。
辩护人赵永智，辽宁维康律师事务所律师。
原审被告人胡海波，男，1976年3月27日出生，汉族，捕前住凤城市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年11月19日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕。现羁押于本溪市看守所。
原审被告人王兆生，男，1986年8月17日出生，满族，捕前住本溪满族自治县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年11月19日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕。现羁押于本溪市看守所。
原审被告人李生光，男，1983年9月11日出生，满族，捕前住本溪满族自治县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年11月19日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕。现羁押于本溪市看守所。
原审被告人王某甲，女，1972年11月22日出生，汉族，捕前住本溪满族自治县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年11月19日被刑事拘留，同年12月18日被取保候审，2015年9月9日被逮捕。现羁押于本溪市看守所。
原审被告人崔某某，女，1995年3月16日出生，汉族，捕前住本溪满族自治县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年11月19日被刑事拘留，同年12月18日被取保候审，2015年9月9日被逮捕。现羁押于本溪市看守所。
本溪市南芬区人民法院审理本溪市南芬区人民检察院指控原审被告人胡海波、王兆生、李生光、王某甲、崔某某、梁某某犯贩卖毒品罪一案，于2015年9月23日作出（2015）南刑初字第00058刑事判决。原审被告人梁某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、被告人胡海波、王兆生、李生光、王某甲、崔某某、梁某某于2014年11月17日贩卖毒品的犯罪事实
2014年11月初，胡某某、邵某某请托被告人王某甲、崔某某母女二人帮助联系购买冰毒，王某甲、崔某某找到被告人李生光，并帮助双方传递毒品交易信息，约定每克冰毒的交易价格为人民币（以下币种相同）400元。2014年11月17日上午，被告人李生光找到被告人王兆生请其帮助购买冰毒，王兆生电话联系上线被告人胡海波，定于当晚在本溪满族自治县，以每克260元的价格向李生光贩卖冰毒50克。当日下午，被告人胡海波驾驶辽F8＊＊**号白色捷达轿车，同被告人梁某某在凤城市某某宫附近向其上线“大杨子”（在逃）购买冰毒50克，当晚8时许驾车到达本溪满族自治县某某村，与被告人王兆生见面，并承诺以每克240元的价格将冰毒贩卖给王兆生。期间，被告人李生光指使王兆生与王某甲电话联系交易信息。随后，被告人王某甲、崔某某带着邵某某前往交易地点，因邵某某中途离开，王某甲、崔某某将胡海波、王兆生、梁某某带回其位于本溪满族自治县的家中。在等待邵某某前来交易时，被公安机关全部当场抓获。现场缴获白色晶体一包，经鉴定，净重47.82克，含有甲基苯丙胺成分。
二、被告人胡海波其他两次贩卖毒品的犯罪事实
1、2014年11月7日左右，被告人胡海波在“大杨子”家楼下向其购买冰毒2克，并驾驶辽F8＊＊**号白色捷达车前往凤城市某某镇，在王兆生驾驶的微型面包车内，向其贩卖冰毒2克，非法获利700元。
2、2014年11月10日左右，被告人胡海波在“大杨子”家楼下向其购买冰毒3克，后驾驶辽F8＊＊**号白色捷达车，带着梁某某一同前往本溪满族自治县某某村，在王兆生驾驶的微型面包车内，向其贩卖冰毒3克，非法获利800元。
三、被告人王兆生其他三次贩卖毒品的犯罪事实
1、2014年5月，被告人王兆生在本溪满族自治县，向李生光贩卖冰毒0.25克，非法获利200元。
2、2014年5月，被告人王兆生在本溪满族自治县，向李生光贩卖冰毒2克，非法获利600元。
3、2014年9月，被告人王兆生在本溪满族自治县，向李生光贩卖冰毒2克，李生光欠付毒资700元。
综上，被告人胡海波贩卖冰毒累计52.82克，被告人王兆生贩卖冰毒累计52.07克，被告人李生光、王某甲、崔某某、梁某某贩卖冰毒47.82克。
案发后，被告人胡海波、王兆生、李生光、王某甲、崔某某、梁某某被抓获归案。
原判认定上述事实的证据有被告人胡海波、王兆生、李生光、王某甲、崔某某、梁某某的供述，证人胡某某、邵某某的证言，鉴定报告，现场勘验检查笔录及辨认笔录，扣押清单，案件来源及抓获经过等。
原审法院认为，被告人胡海波、王兆生分别贩卖甲基苯丙胺52.82克、52.07克；被告人李生光、王某甲、崔某某、梁某某贩卖甲基苯丙胺47.82克，其行为均构成贩卖毒品罪。被告人胡海波、梁某某共同贩卖毒品，系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人胡海波起主要作用，是主犯；被告人梁某某起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人李生光、王某甲、崔某某共同贩卖毒品，系共同犯罪，在共同犯罪过程中，三名被告人均起主要作用，系主犯，但被告人王某甲、崔某某比被告人李生光的地位和作用相对较低、较小，在量刑时予以适当区分。被告人胡海波、王兆生、李生光、王某甲、崔某某、梁某某贩卖毒品47.82克的犯罪行为系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人胡海波、王兆生多次贩卖毒品和各被告人当庭自愿认罪，在量刑时予以综合考虑。综上，对被告人胡海波、王兆生、李生光、王某甲、崔某某、梁某某适用减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条之规定，认定被告人胡海波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币五万元；被告人王兆生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五万元；被告人李生光犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元；被告人王某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；被告人崔某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；被告人梁某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
上诉人梁某某的上诉理由：原判量刑过重。
其辩护人的辩护意见：梁某某没有参与贩卖毒品的上下线联系，具有未遂、从犯、自愿认罪情节，犯罪情节较轻，且本案属于引诱犯罪，请求对梁某某适用缓刑。
本院经审理查明的事实与原判认定事实一致。
认定上述事实的证据如下：
1、证人邵某某、胡某某证言，原审被告人崔某某、王某甲、李生光、王兆生、胡海波及上诉人梁某某供述，证实2014年11月初，王某甲、崔某某母女接受胡某某、邵某某请托，找李生光以每克400元的价格帮助联系购买冰毒；当月17日上午，李生光找王兆生帮着联系冰毒，王兆生找到胡海波，以每克240元的价格购买冰毒50克，又以每克260元的价格贩卖给李生光，双方定于当晚在本溪满族自治县交易；后胡海波驾车与梁某某将从“大杨子”处购买的冰毒50克送到本溪满族自治县某某村，经王兆生与王某甲电话沟通交易信息，胡海波、梁某某又与王兆生一起将冰毒送到本溪满族自治县某某村，王某甲、崔某某带邵某某前去交易时，邵某某离开，王某甲、崔某某将胡海波、王兆生、梁某某带回其家中，等待邵某某前来交易时，被公安机关当场抓获；胡海波还于2014年11月初两次贩卖给王兆生冰毒5克，王兆生于同年5月、9月三次贩卖给李生光冰毒4.25克。
2、现场勘验检查笔录，扣押决定书及清单，本溪市公安局司法鉴定中心检验鉴定报告，指认照片，现场检测报告书，涉案财物交接凭证，证实案发现场情况、涉案冰毒的重量、含量及上诉人梁某某、原审被告人胡海波、王兆生、崔某某、王某甲、李生光的尿检情况。
3、辨认笔录，证实上诉人梁某某及原审被告人胡海波、王兆生、崔某某、王某甲、李生光互相辨认出系贩卖毒品的上下家。
4、户籍信息，证实上诉人梁某某、原审被告人胡海波、王兆生、崔某某、王某甲、李生光的自然情况。
5、本溪市公安局特警支队出具的情况说明、案件来源、抓获经过，证实本案的揭发及上诉人梁某某、原审被告人胡海波、王兆生、崔某某、王某甲、李生光的归案情况。
上述证据均经原审庭审举证、质证及本院审查，在本院审理期间未发生变化，本院予以确认。
本院认为，原审被告人胡海波、王兆生、李生光、王某甲、崔某某及上诉人梁某某贩卖甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人胡海波及上诉人梁某某共同实施故意犯罪，是共同犯罪；原审被告人胡海波在共同犯罪中起主要作用，是主犯；上诉人梁某某起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。原审被告人李生光、王某甲、崔某某共同实施故意犯罪，是共同犯罪。上诉人及各原审被告人在实施贩卖毒品47.82克的犯罪行为时，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。上诉人、各原审被告人自愿认罪，均可以酌情从轻处罚。对于上诉人梁某某所提“原判量刑重”的上诉理由，经查，原审法院根据上诉人梁某某的犯罪事实与情节，对其判处的刑罚适当，该上诉理由无事实及法律依据，本院不予采纳。对于其辩护人所提“梁某某没有参与贩卖毒品的上下线联系，具有未遂、从犯、自愿认罪情节，犯罪情节较轻，且本案属于引诱犯罪，请求对梁某某适用缓刑”的辩护意见，经查，原审法院已经根据上诉人梁某某的犯罪事实、情节、案发等情况，认定梁某某具有从犯及犯罪未遂等情节，对其适用了减轻处罚；视上诉人梁某某的犯罪事实、情节及社会危害程度，对其不宜适用缓刑，因此，该辩护意见，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 熊铁宁
审 判 员 邴妮婷
代理审判员 迟克春
二〇一五年十一月二十五日
书 记 员 王基旭
附：本案所适用的法律规定
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。