广西壮族自治区河池市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂12民终1521号
上诉人（一审被告）：覃铁军，男，1972年10月30日出生，壮族，住河池市金城江区。
委托诉讼代理人：韦菊华，女，壮族，1981年3月15日生，广西河池市金城江区。
被上诉人（一审原告）：周荫似，男，1967年12月5日出生，汉族，住广西贵港市港北区。
委托诉讼代理人：周振华，广西荷城律师事务所。
一审被告：杨素珍，女,1960年06月15日出生，汉族，住贵港市港北区。
一审被告：林彩姿，女，1969年08月09日出生，汉族，住贵港市港北区。
一审被告：吴沛祥，男，1961年3月13日出生，汉族，住贵港市。
一审被告：黄亮，男，1979年01月24日出生，汉族，住贵港市港北区。
一审被告：欧伟雄，男，1969年05月22日出生，汉族，住广西贵港市港北区。
一审被告：何挺，男，1970年01月10日出生，汉族，住贵港市。
一审被告：刘琪，男，1965年12月22日出生，汉族，住贵港市港北区。
上诉人覃铁军因与被上诉人周荫似，一审被告杨素珍、林彩姿、吴沛祥、黄亮、欧伟雄、何挺、刘琪执行分配方案异议之诉纠纷一案，不服广西壮族自治区河池市金城江区人民法院（2016）桂1202民初1973号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人覃铁军上诉称：一、被上诉人的本次起诉已逾期，其诉权已丧失。2016年1月21日，金城江区人民法院作出《刘琪房产拍卖款分配方案》，该方案未将被上诉人列入参与分配。同年4月18日，金城江区人民法院向被上诉人发出(2015)金执异字第46号《通知书》，告知被上诉人：未提出异议的债权人对其提出的分配方案异议提出反对意见，被上诉人可在接到通知后十五日内向执行法院提起诉讼。2016年5月12日，被上诉人向金城江区人民法院起诉，该案于2016年6月30日开庭审理，因被上诉人经人民法院依法传唤后未到庭参加诉讼，金城江区人民法院依法作出(2016)桂1202民初1273号民事裁定，该案按撤诉处理。2016年7月27日，被上诉人再次向金城江区人民法院起诉，遂产生本案。《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）的解释》第五百一十二条、《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）执行程序若干问题的解释》第二十六条均规定，异议人可以自收到通知之曰起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向执行法院提起诉讼；异议人逾期未提起诉讼的，执行法院按照原分配方案进行分配。本案中，被上诉人向金城江区人民法院提起诉讼，因其未依法参加诉讼，金城江区人民法院依法裁定被上诉人撤回起诉，现被上诉人于2016年7月27日再次提起诉讼，明显已超过前述法律及通知规定的起诉期限，对被上诉人的本次起诉依法应裁定不予受理。二、被上诉人的债权只涉及刘琪，与李伟升无关。上诉人与刘琪、李伟升、杨益球、胡维、广西富盛物资有限公司、贵港市华隆房地产开发有限公司民间借贷纠纷一案中，刘琪是借款人，该借款在刘琪与李伟升婚姻关系存续期间发生，属于夫妻共同债务，上诉人申请执行所依据的生效法律文书金城江区人民法院(2014)金民再字第2号民事判决中，也认定并判令李伟升与刘琪对上诉人的借款承担共同清偿责任，上诉人亦将李伟升列为被执行人。被上诉人申请执行所依据的生效法律文书是贵港市港北区人民法院(2013)港北民初第1903号民事判决，该判决认定的借款人是贵港市华隆房地产开发有限公司，刘琪是该借款债务的保证人，承担的是连带保证责任，该判决并没有将李伟升列为当事人。基于刘琪只是对该借款债务承担保证责任，保证责任依法不应由夫妻共同承担。三、涉案分配款属刘琪、李伟升夫妻共同财产，被上诉人无权请求分割该财产受偿。诉争的分配方案款项系拍卖刘琪与李伟升共有房产拍卖款，该款项在性质上仍属于刘琪与李伟升夫妻共有财产。对于夫妻共有财产，不能简单认定夫妻各自对共有财产享有一半的权利，依照《婚姻法》及《物权法》的规定，只有在共同共有关系终止时，才可对共有财产进行分割，确定各自的份额。现刘琪与李伟升夫妻关系仍然存续，财产的共有关系未终止，二人各自的财产份额无法确定。故在涉案分配财产未分割的情况下，被上诉人无权要求参与分配，获得受偿。综上，被上诉人的起诉没有事实依据和法律依据，依法应予以驳回，请二审支持上诉人的上诉请求：1、撤销金城江区人民法院(2016)桂1202民初1973号民事判决，依法驳回被上诉人的诉讼请求。2、案件一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
一审原告周荫似向金城江区人民法院提出诉讼请求：1.判决原告有权参与刘琪房产拍卖款分配；2.法院按原告的方案制作分配方案分配刘琪的房屋拍卖款；3.由被告连带承担本案的诉讼费用。
金城江区人民法院经审理认定事实如下：原告周荫似于2013年9月6日向贵港市港北区法院起诉，以民间借贷为由，请求法院判决案外人贵港市华隆房地产开发有限公司偿还其借款本金1900万元及利息，案外人广西顺昌汽车销售服务有限公司、广西富盛物资有限公司、杨益球及本案被告刘琪承担连带保证责任。2014年4月30日，港北区法院作出（2013）港北民初字第1903号民事判决，由案外人贵港市华隆房地产开发有限公司向原告周继华偿还借款本金1900万元及支付借款利息，案外人广西顺昌汽车销售服务有限公司、广西富盛物资有限公司、杨益球及本案被告刘琪对前述债务承担连带保证责任。判决生效后，原告周继华于2014年9月16日向港北区法院申请执行。2015年12月7日，原告周荫似以被告刘琪因其他案件有房地产等财产被金城江区人民法院采取了查封、拍卖措施，要求参与分配被执行人刘琪被金城区法院采取了查封、拍卖措施的财产的书面申请。贵港市港北区法院于2015年12月10日向金城江区人民法院发（2014）港北执字第743号函的同时，并将原告周荫似提出申请参与分配材料转交至金城江区人民法院。2016年1月21日，金城江区人民法院作出《刘琪房产拍卖款分配方案》，该方案制定了申请人覃铁军、杨素珍、林彩姿、吴沛祥、黄亮、欧伟雄、何挺对刘琪房产拍卖款参与分配的比例及得款。同时，以直接清偿责任优先于负连带清偿责任，被执行人刘琪对申请人周继华承担的是连带清偿责任为由，未将周荫似列入参与分配。2016年4月18日金城江区人民法院向原告周荫似发（2015）金执异字第46号通知书，告知其对处置刘琪房产款提出异议，可在接到通知书15日内，以未提出异议的债权人作为被告向执行法院提出诉讼。2016年5月12日，原告周荫似以执行分配方案异议为由向金城江区人民法院起诉，金城江区人民法院向其依法送达开庭传票后，于2016年6月30日对案件进行公开开庭审理，原告周荫似未到庭应诉，金城江区人民法院作出（2016）桂1202民初1272号民事裁定，本案按撤诉处理。2016年7月27日，原告周荫似再次诉至金城江区人民法院，提出前述请求。
另查明，被告覃铁军于2013年8月27日以民间借贷为由向金城江区人民法院起诉，要求法院判决刘琪、贵港市华隆房产地开发有限公司、广西富盛物资有限公司、杨益球连带偿还借款本金3000万元、利息40万元、咨询费15万元、逾期还款违约金200万元。经审理，金城江区人民法院作出（2013）金民初字第1092号民事判决：一、由被告刘琪给付原告覃铁军借款3000万元，利息374999.99元；二、被告广西富盛物资有限公司、杨益球对债务负连带清偿责任；三、驳回原告覃铁军诉请被告贵港市华隆房产地开发有限公司共同偿还借款本息的诉讼请求。判决生效后，覃铁军不服，向金城江区人民法院申请再审，同时申请要求追加刘琪的妻子李伟升，胡维为被告参加诉讼。金城江区人民法院经审理，于2014年9月16日作出（2014）金民再字第2号民事判决：一、维持（2013）金民初字第1092号民事判决第一项、第二项；二、撤销第三项；三、被告李伟升与被申请人刘琪共同承担刘琪在本案中的清偿责任；四、被申请人贵港市华隆房产地开发有限公司、被告胡维应对被申请人刘琪、被告李伟升共同承担的清偿款项负连带责任。判决生效后，覃铁军向金城江区人民法院申请执行。
再查明，被告杨素珍以李伟升、刘琪为被申请人向贵港市港北区法院申请执行（2014）港北民初字第578号民事调解书确认的债务。被告林彩姿以李伟升、刘琪为被申请人向贵港市港北区法院申请执行（2014）港北民初字第579号民事调解书确认的债务。被告吴沛祥以李伟升、刘琪为被申请人向贵港市港北区法院申请执行（2014）港北民初字第1265号民事判决书确认的债务。被告黄亮以李伟升、刘琪为被申请人向贵港市港北区法院申请执行（2013）港北民初字第2964号民事判决书、（2014）贵民一终字第222号民事判决书确认的债务。被告欧伟雄以李伟升、刘琪、袁绍华为被申请人向贵港市港北区法院申请执行（2014）港北民初字第27号民事判决书确认的债务。被告何挺以李伟升、刘琪为被申请人向贵港市港北区法院申请执行（2015）港北民初字第912号民事判决书确认的债务。上述事实，有当事人的陈述及提交的证据在卷佐证。
金城江区人民法院法院认为，根据《中华人民共和国民法通则》第八十七条规定：债务人一方人数为2人以上的，依照法律的规定，负有连带义务的每个债务人，都负有清偿全部债务的义务。债权人有权对负有偿还义务的任一债务人要求履行义务。据此，对原告要求有权参与刘琪房产拍卖款分配的诉请，本院予以支持。对原告提出要求法院按原告的方案制作分配方案分配刘琪的房屋拍卖款的诉请，《根据最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第二十五条规定：多个债权人以同一被执行人申请执行或者对执行财产申请参与分配的，执行法院应当制作财产分配方案，并送达各债权人和被执行人。故，对原告的该项诉请，不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十七条、《根据最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第二十五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，经合议庭评议，判决如下：一、原告周荫似对被告刘琪在夫妻共同财产中属于被告刘琪个人财产的范围内有权参与分配；二、驳回原告周荫似的其他诉讼请求。案件受理费100元（原告已预交），公告费700元，由原告周荫似负担。
本院二审查明除了金城江区人民法院查明“2016年5月12日，原告周荫似以执行分配方案异议为由向金城江区人民法院起诉”应更正为：“2016年5月3日，原告周荫似以执行分配方案异议为由向金城江区人民法院起诉”；“金城江区人民法院作出（2016）桂1202民初1273号民事裁定”应更正为“金城江区人民法院作出（2016）桂1202民初1272号民事裁定”；“贵港市港北区法院于2015年12月10日向金城江区人民法院发（2014）港北执字第743号函”应更正为“贵港市港北区法院于2015年12月10日向金城江区人民法院发（2014）港北执字第744号函”外，其它与金城江区人民法院查明内容相一致。
本院认为，本案是执行分配异议之诉案件，债权人周荫似对债务人ＸＸ的房屋被拍卖后所得款是否享有分配权？根据债权人周荫似提供的港北区法院作出（2013）港北民初字第1903号民事判决书和贵港市港北区法院于2015年12月10日向金城江区人民法院发（2014）港北执字第744号函证据，可以证实债务人ＸＸ负有向债权人周荫似履行支付金钱给付义务，依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五百零八条规定：被执行人为公民或其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。故金城江区人民法院判决原告周荫似对被告刘琪在夫妻共同财产中属于被告刘琪个人财产的范围内有权参与分配正确。因金城江区人民法院在执行阶段，未对所有申请的债权人进行制作分配方案，故先予驳回债权人周荫似自行制作的执行分配方案也是正确定。关于上诉人提出被上诉人的本次起诉已逾期，其诉权已丧失问题。由于金城江区人民法院在执行阶段，未对所有申请的债权人进行制作分配方案，故不存在所谓起诉期限已逾期问题。另外，根据查明的事实：金城江区人民法院于2016年4月20日向周荫似送达（2015）金执异字第46号通知书，周继华于2016年5月3日向金城江区人民法院提起诉讼，并未超过起诉期限。之后，由于周荫似未到庭，该院按撤诉处理。周荫似再次起诉是否应受理问题？根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二百一十四条规定：原告撤诉或者人民法院按撤诉处理后，原告以同一诉讼请求再次起诉的，人民法院应予受理。关于刘琪与李伟升对被拍卖的房产各自占多少份额及权利人周荫似应享有多少数额比例问题，因待金城江区人民法院重新予以确定分配方案后才得以处置，上诉人覃铁军上诉主张刘琪与李伟升夫妻关系仍然存续，财产的共有关系未终止，二人各自的财产份额无法确定。在涉案分配财产未分割的情况下，被上诉人周荫似无权要求参与分配，获得受偿理由不成立。
综上所述，上诉人覃铁军上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决定如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由上诉人覃铁军负担。
本案判决为终审判决。
审判长 曾铁军
审判员 蓝国黎
审判员 谭学政
二〇一七年十一月十三日
书记员 邓淞尹