云南省玉溪市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）玉中民一终字第516号
上诉人（原审原告）江川县德淼商品混凝土有限责任公司。
法定代表人：ＸＸ淼，该公司董事长。
委托代理人杨正良，云南曲直律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
上诉人（原审被告）石泽贵，男，1968年11月10日生，汉族，农民。
委托代理人刘来生，云南川和律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
上诉人江川县德淼商品混凝土有限责任公司（以下简称德淼公司）与上诉人石泽贵劳动争议纠纷一案，云南省江川县人民法院作出（2013）江民一初字第382号民事判决，上诉人德淼公司与上诉人石泽贵均不服该判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了公开开庭审理，上诉人德淼公司的委托代理人杨正良，上诉人石泽贵的委托代理人刘来生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明，石泽贵于2011年6月24日到德淼公司上班，2011年11月9日德淼公司与石泽贵签订了劳动合同，约定合同期限为2011年11月1日至2012年10月30日，工种为统计室主任兼化验室物检，执行定时工作制，工资为计件工资。期限届满后，双方于2013年3月28日又续签了劳动合同，约定合同期限为2013年4月1日至2014年3月31日，其他内容与前合同一致。期间公司未为石泽贵缴纳过职工基本养老保险和医疗保险。
另查明，2011年6月至2013年4月，德淼公司按月向石泽贵发放的工资为3500元。2013年2月4日，石泽贵从德淼公司领取了15000元，凭证上载明用途为“补贴”，并由公司法定代表人ＸＸ淼在《领（付）款凭证》上签字核准。同年4月30日德淼公司与石泽贵解除了劳动关系。6月25日，石泽贵从德淼公司领取了16000元，《领（付）款凭证》载明用途为“张小兰2500元、石俊工资2000元、石泽贵工资11500元”。另，石泽贵在德淼公司工作期间（2011年6月24日至2013年4月30日），其的工资表载明2012年1月工作天数为20天，休息8天（不含春节已休3天假日）、2013年2月工作天数为16天，休息9天（不含春节已休3天假日），其余应享受的休息日、节假日和年休假日均在公司工作。
2013年7月2日，石泽贵向江川县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、裁决解除申请人石泽贵与被申请人德淼公司之间的劳动关系；2、裁决被申请人给付申请人经济补偿10000元；3、裁决被申请人为申请人补缴2012年4月1日至合同依法解除之日止的基本养老保险和基本医疗保险；4、裁决被申请人给付申请人法定休假日补偿8000元，法定双休日补偿64128元；5、裁决被申请人给付申请人年休假补偿2505元。该委员会于2013年8月14日作出江劳人裁字（2013）第8号仲裁裁决书，裁决：“一、由被申请人支付申请人经济补偿金3500元／月×2个月=7000元。二、由被申请人支付申请人2012年5天、2013年1天共计6天的职工应休未休年休假工资报酬3500元／月÷21.75天×300%×6天=2897元。三、由被申请人支付申请人2011年4天、2012年8天、2013年2天共计14天的法定休假日安排劳动者工作的工资报酬3500元／月÷21.75天×300%×14天=6759元。四、2011年6月24日至2013年4月30日申请人在被申请人处工作期间应享受休息日96天（其中2011年6月24日至2012年6月24日52天，2012年6月25日至2013年4月30日44天），申请人2012年1月休息8天、3月休息1天、5月休息1天、2013年3月休息1天，共计休息了11天。对此被申请人应支付申请人85天休息日工资报酬，即3500元／月÷21.75天×200%×85天=27356元。由于被申请人已于2013年2月4日支付过申请人壹万伍仟元（15000）补贴，于2013年6月25日支付过申请人壹万壹仟伍佰元（11500元）的工资，扣减已支付过的贰万陆仟伍佰元（26500元）补贴及工资报酬，被申请人需再支付申请人壹万柒仟伍佰壹拾贰元（17512元）经济补偿金及各项工资报酬。”德淼公司不服该仲裁裁决，于2013年8月23日向原审法院提起诉讼，主张双方的劳动争议已于2013年2月4日及2013年6月25日协商终结，且石泽贵也实际领取了全部补贴，故请求撤销仲裁裁决，驳回石泽贵的诉讼请求。
原审认为，劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利义务的协议。德淼公司要求撤销江川县劳动人事争议仲裁委员会作出的江劳人裁字第8号仲裁裁决的诉讼请求，最高人民法院对劳动部《关于人民法院审理劳动争议案件几个问题的函》的答复第二项明确，劳动争议当事人对仲裁决定不服，向人民法院起诉的，人民法院仍应以争议的双方为诉讼当事人，不应将劳动争议仲裁委员会列为被告或者第三人。在判决书、裁定书、调解书中也不应含有撤销或者维持仲裁决定的内容。因该案不属于行政案件，故只对双方劳动争议部分进行处理。德淼公司、石泽贵双方于2011年11月9日签订了第一份劳动合同，但从工资表记载石泽贵开始工作的时间是2011年6月24日，德淼公司与石泽贵从当天就建立了劳动关系，双方解除劳动关系后，石泽贵主张其是2013年5月18日离开公司，德淼公司主张石泽贵是2013年4月28日离开公司，因双方未提供相应证据，工资表记载石泽贵是工作至2013年4月30日，因此认定石泽贵离开公司的时间是2013年4月30日。石泽贵要求解除与德淼公司的劳动关系，因双方的劳动关系在2013年4月30日已实际解除，故不再作处理。关于石泽贵劳动报酬是年薪制还是月工资制的问题，双方虽然在合同中约定的是计件工资，但实际执行的月工资制，故根据双方实际履行的事实认定石泽贵每月工资为3500元；关于双方解除劳动关系，石泽贵在领取了公司的部分补偿费后是否还有权要求公司支付其他补偿的权利，公司主张石泽贵在2013年6月25日领取了相应补偿费后，双方的劳动争议已了结，石泽贵无权再要求公司进行其它补偿，对此，石泽贵虽然领取了德淼公司的部分补偿费，但无证据证明石泽贵放弃了要求公司补偿其它费用的权利，因此石泽贵有权依据相关法律法规要求公司补偿。关于补偿金是以年薪工资计算还是应以月工资计算的问题，石泽贵主张应以年薪工资计算，因工资表记载双方执行的是月工资制，所以，应以月工资标准计算补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。石泽贵在德淼公司工作了一年零十个月，应按两年计算，公司应支付其二个月的工资；《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。第五条规定，单位确因工作不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。折算方法为：（当年度在本单位已过日历数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-
当年度已安排年休假天数。日工资根据《关于职工全年度月平均工作时间和工资折算问题的通知》的规定计算，即：日工资=月工资收入÷月计薪天数（21.75）。石泽贵应休未休的年休假为2012年5天、2013年1天共计6天，德淼公司应按300%的日工资支付其6天的工资报酬；《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日。第四十四条第（二）款规定，休息日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；第（三）款规定，法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。石泽贵从2011年6月24日至2013年4月30日在德淼公司工作期间应享受休息日96天（其中2011年6月24日至2012年6月24日52天，2012年6月25日至2013年4月30日44天），石泽贵于2012年1月休息8天、3月休息1天、5月休息1天、2013年3月休息1天，共计休息了11天。扣除石泽贵已休息的11天，公司应按工资200%支付其85天的工资报酬；《全国年节及纪念日放假办法》第二条规定的每年法定休假日共11天。石泽贵应休未休的法定节假日为2011年4天、2012年8天、2013年2天共计14天，德淼公司应按工资300%支付其14天的工资报酬。遂判决：“一、由原告江川县德淼商品混凝土有限责任公司支付被告石泽贵经济补偿金3500元／月×2个月=7000元；二、由原告江川县德淼商品混凝土有限责任公司支付被告石泽贵应休未休年休假工资报酬3500元／月÷21.75天×300%×6天=2897元；三、由原告江川县德淼商品混凝土有限责任公司支付被告石泽贵20**年6月24日至2013年4月30日工作期间应享受休息日85天的工资报酬3500元／月÷21.75天×200%×85天=27356元；四、由原告江川县德淼商品混凝土有限责任公司支付被告石泽贵应休未休法定节假日14天的工资报酬3500元／月÷21.75天×300%×14天=6759元；上述一、二、三、四项共计44012元，扣除2013年2月4日已支付被告的15000元补贴，2013年6月25日已支付被告的11500元，原告江川县德淼商品混凝土有限责任公司还应支付被告石泽贵经济补偿金及各项工资报酬17512元。限本判决生效后15日内付清。”
宣判后，德淼公司、石泽贵均不服，向本院提起上诉。
德淼公司上诉称，原判认定事实清楚，但适用法律错误，首先，本案争议的劳动事实双方已于2013年3月4日和2013年6月25日实际处分履行终结，该实际处分行为完全符合《中华人民共和国民法通则》第71条的规定，请求二审根据上诉人提供的二号、三号证据及《中华人民共和国民事诉讼法》第154条第三项的规定驳回被上诉人的请求；其次，上诉人与被上诉人劳动争议的事实经过双方协商履行终结后，被上诉人又再次提出索要车旅费，上诉人均同意支付，并且也实际支付，请求二审根据上诉人提供的五号证据依法予以确认。综上，请求驳回被上诉人石泽贵的诉讼请求。
石泽贵上诉称，2013年5月16日，公司法定代表人ＸＸ淼突然对上诉人夫妇说不要上诉人在公司继续工作了，上诉人要求公司出具解除劳动合同的证明，但遭到拒绝，对于上诉人应享受的待遇，经上诉人反映后，被上诉人于2013年6月25日补发了5月前的工资，承担了上诉人从湖南至江川的交通费2000元，其它相关补偿则拒绝支付，因被上诉人未出具解除劳动合同证明，导致上诉人离开公司的时间无法确定，举证责任在被上诉人，在被上诉人没有证据证明上诉人离开公司时间的情况下，原判认定上诉人于2013年4月30日离开公司错误；原判没有依法判决解除双方的劳动关系错误，对上诉人应得的经济补偿金，计算的方法是正确的，但每月按3500元计算错误，上诉人与被上诉人约定的是年薪制，为了逃税，被上诉人每月发给上诉人3500元，剩余的1500元年终一次性以补贴名义发放，故应按每月5000元的标准计算；2013年2月4日上诉人领取的是上年度工资15000元，2013年6月25日上诉人领取的是补发的工资11500元（补发2013年2月3500元、3月1500元、4月1500元、5月5000元），上述两笔费用与本案争议没有关系，原判从上诉人应得的经济补偿金中扣除错误。综上，请求二审依法改判解除双方的劳动关系，由被上诉人支付上诉人经济补偿10000元，支付法定休假日补偿11586.21元，法定双休日补偿46896.55元，支付年休假补偿4965.52元。
二审中，各方当事人均未提交新证据。针对2013年6月25日公司支付石泽贵115**元费用的性质，德淼公司陈述，双方解除劳动合同后，石泽贵要求补他两个月的工资，一个月按3500元算，还要求公司给他养老保险的补偿，所以公司最终补了11500元。石泽贵则陈述，因为其工资是每月5000元，2013年2月公司只发了1500元，三月发了3500元，四月也是3500元，5月份的其没有领过，这11500元就是补发2月份未发的3500元，3、4月份的各1500元，5月份的5000元。对于2013年2月4日领取的15000元补贴的性质，德淼公司陈述，2013年2月4日是双方第一次解除劳动合同的时间，解除合同时石泽贵提出相应补偿以及养老保险的补偿，计算后石泽贵和张小兰共补得15000元；第一次解除劳动合同是因石泽贵做化验工作，他不接受公司调配，就和公司解除了劳动合同，但他一直在公司，什么都不做，到3月份又重新和公司签订了劳动合同，所以该劳动合同的时间是从3月份开始；第一次解除劳动合同过程都是口头商量的，没有形成书面协议。石泽贵则陈述，15000元是2013年2月4日之前十个月拖欠的工资，是每个月扣下1500元后，年底一起补足的钱，该笔费用公司出具过一张单据；公司没有出具过任何解除合同的书面材料，至于公司主张的2月4日那次更没有解除过合同，张小兰、石泽贵春节期间实际没有离开公司，只是因为当时是春节，张小兰他们是回家过春节，该假期已经在一审计算加班费时扣除了。另，对于仲裁裁决后石泽贵未向法院起诉的原因，其陈述是因为其不想再扯这个案子了，而且其人在湖南，故没有向法院起诉。
本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款规定：中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。第三十六条规定：用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条第一款规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第四十七条第二款规定：本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，根据双方提交的工资表等书面材料，可以证实石泽贵于2011年6月24日到德淼公司工作，2013年4月30日离开公司，原判根据查明的案件事实确认双方的劳动关系于2013年4月30日解除并无不当，本院予以维持。石泽贵上诉认为其是于2013年5月16日被公司辞退，但未能提供相应证据加以证明，该主张不予采信。对于石泽贵劳动报酬的认定，虽然双方在合同中约定为计件工资，但经查明，石泽贵的工资为月薪制，每月领取一次，每次领取3500元，故原判认定其工资为每月3500元正确。石泽贵上诉认为其每月工资为5000元，也未提供充分证据证实，亦不予采信。在双方劳动关系解除后，石泽贵可根据《中华人民共和国劳动合同法》及相关法律法规主张相应的赔偿权利，对于德淼公司上诉主张本案应适用民法通则及相关规定，石泽贵在2013年2月4日及2013年6月25日领取了相应补偿费后，石泽贵无权再要求公司补偿，经审查，石泽贵在双方解除劳动关系后并未明确表示过放弃对相关赔偿费用主张的权利，故德淼公司的主张不能成立，不予支持。对于石泽贵赔偿费用的认定，因德淼公司根据规定与石泽贵协商一致解除了劳动合同，在此情况下，德淼公司应支付解除劳动合同经济补偿金，石泽贵在德淼公司工作了一年零十个月，公司应按两个月工资标准支付石泽贵解除劳动合同的经济补偿金，原判确认其经济补偿金为7000元（3500元／月×2个月）正确，本院予以维持，石泽贵上诉要求按5000元／月的标准计算经济补偿金依据不充分，不予支持。对于石泽贵主张的加班工资，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《工资支付暂行规定》第十三条规定：用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：（一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150％支付劳动者工资；（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200％支付劳动者工资；（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300％支付劳动者工资。《职工带薪年休假条例》第三条规定：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。第五条规定：单位确因工作不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。折算方法为：（当年度在本单位已过日历数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-
当年度已安排年休假天数。日工资根据《关于职工全年度月平均工作时间和工资折算问题的通知》的规定计算，即：日工资=月工资收入÷月计薪天数（21.75）。《全国年节及纪念日放假办法》第二条规定：全体公民放假的节日：（一）新年，放假1天（1月1日）；（二）春节，放假3天（农历正月初一、初二、初三）；（三）清明节，放假1天（农历清明当日）；（四）劳动节，放假1天（5月1日）；（五）端午节，放假1天（农历端午当日）；（六）中秋节，放假1天（农历中秋当日）；（七）国庆节，放假3天（10月1日、2日、3日）。经计算，石泽贵应休未休的年休假为2012年5天、2013年1天共计6天，德淼公司应按300%的日工资支付其6天的工资报酬，即2897元（3500元／月÷21.75天×300%×6天）；石泽贵自2011年6月24日至2013年4月30日在德淼公司工作期间应享受休息日96天（其中2011年6月24日至2012年6月24日52天，2012年6月25日至2013年4月30日44天），石泽贵于2012年1月休息了8天、2013年2月休息了9天，共计休息了17天，扣除休息的天数后，公司应按工资200%支付其79天的工资报酬，即25425元（3500元／月÷21.75天×200%×79天）；石泽贵应休未休的法定节假日为2011年4天、2012年8天、2013年2天，德淼公司应按300%的日工资支付其14天的工资报酬，即6759元（3500元／月÷21.75天×300%×14天）。石泽贵上述三项加班工资共计35081元（2897元＋25425元＋6759元）。原判计算错误，本院予以纠正。对于2013年2月4日石泽贵从德淼公司领取的15000元，因《领（付）款凭证》上仅载明用途为“补贴”，且上述费用是在双方劳动关系存续期间领取的，现德淼公司主张该笔款项系解除劳动关系后给予石泽贵的补偿，但公司未提供证据加以证明，该主张不予支持，对于同年6月25日石泽贵从德淼公司领取的16000元，其中石泽贵115**元，《领（付）款凭证》上载明用途为工资，德淼公司主张该笔款项系解除劳动关系后给予石泽贵的补偿，与《领（付）款凭证》上载明为工资的性质不一致，且公司也不能够提供充分证据证明该笔款项系解除劳动关系的补偿，故不予认定，原判处理时对两笔款项予以扣减不当。综上，德淼公司应支付石泽贵解除劳动合同的经济补偿金为7000元，加班工资为35081元，共计42081元，但由于江川县劳动人事争议仲裁委员会作出的江劳人裁字（2013）第8号仲裁裁决书确定由德淼公司支付石泽贵经济补偿金及各项工资报酬17512元后，石泽贵并未向原审法院提起诉讼，应视为其认可并接受了该仲裁结果，故对于仲裁确定的金额17512元，应作为本案定案依据。原判主文表述不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十六条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《工资支付暂行规定》第十三条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条及《全国年节及纪念日放假办法》第二条之规定，判决如下：
一、撤销云南省江川县人民法院（2013）江民一初字第382号民事判决。
二、由江川县德淼商品混凝土有限责任公司于判决生效后十五日内支付石泽贵经济补偿金、加班工资共计17512元。
一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，由江川县德淼商品混凝土有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曹 燕
审 判 员 荆 燕
代理审判员 温衍飞
二〇一四年二月二十日
书 记 员 李潇涵