山东省莱芜市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）莱中刑二终字第3号
原公诉机关山东省莱芜市莱城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某甲，男，1967年2月24日出生，汉族，初中文化，中共党员，莱芜市经纬工业滤材厂厂长，莱芜市钢城区人。2013年2月4日因涉嫌诈骗罪被莱芜市公安局经济开发区分局刑事拘留，同年3月13日被逮捕。现羁押于莱芜市看守所。
莱芜市莱城区人民法院审理莱城区人民检察院指控原审被告人李某甲犯诈骗罪一案，2013年12月23日作出（2013）莱城刑初字第533号刑事判决。宣判后，原审被告人李某甲不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅本案卷宗材料、审查上诉人李某甲的上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了李某甲，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。
原审判决认定，2011年6月被告人李某甲与尚某、魏某共同注册成立莱芜市城建鑫科建安工程有限公司，李某甲担任公司的法定代表人，同时负责与任某联系寻找承揽工程的机会。
2011年5月中旬，被告人李某甲以任某搬家为由，向魏某等人提出拿1万元给任某作为恭喜钱，魏某后将1万元交给李某甲。后经核实，任某未搬家也并未收到该恭喜钱。
2011年5月底，被告人李某甲以与任某去淄博找张店特钢厂厂长董杰吉帮忙联系工程，给董杰吉购买名人字画为由，让魏某给其汇款，魏某于2011年5月31日、6月1日分两次向李某甲的工商银行账户汇款3万元。后经核实，任某未与李某甲去淄博张店找董杰吉帮忙联系工程，也不存在购买名人字画送礼的事情。
综上所述，被告人李某甲诈骗数额为4万元。
上述事实，有以下证据证实：
1、被害人魏某陈述，证实2011年5月份，李某甲说任某搬家，要为他恭喜，和我要了1万元，我们通过向任某核实，这1万元根本没给任某；2011年5月31日，李某甲给我打电话让我给他5万元，他要从古玩市场买字画送给淄博钢厂的董厂长。李某甲给我发了一个工商银行账户，账号是×××8549，我分两次给他打了3万元，我们通过向任某核实，任某说他从没有和李某甲去淄博买过古玩，也没有给董厂长送过字画。
2、证人陈某、尚某证言，证实2011年5月份，李某甲以任某搬家需要恭贺为由，向魏某索要现金1万元，当时陈某和尚某都在场，听到了电话内容，魏某给了李某甲1万元钱，当时尚某在场。经与任某核实，任某对此并不知情；2011年5月底，李某甲以与任某找淄博张店钢厂厂长董杰吉寻找承揽工程的机会，给董厂长购买名人字画为由，向魏某索要现金3万元，后经与任某核实，任某对此并不知情；同时证实这4万元并未计入公司账目，属于魏某个人资金；李某甲以给董厂长购买名人字画为由向魏某索要的3万元钱并未归还魏某；同时证实陈某、魏某、尚某、李某甲与任某关于这四万元进行对质时，李某甲说不上什么来，气氛很尴尬。
3、证人任某证言，证实2011年2月份认识的李某甲。2011年5月份任某没搬过家，任某是2008年从孟花园居委会搬到的滨河花苑小区，之后一直住在滨河花苑小区，没再搬过家。任某搬家时，还不认识李某甲。任某并没有收到李某甲1万元的搬家恭喜钱。任某和李某甲在淄博的时候没有给董厂长买过东西，也没有在古玩市场买东西，同时证实2011年年底，任某和魏某、尚某、陈某在莱芜市城建鑫科建安工程有限公司的办公室针对这四万元与李某甲一块对质，李某甲回答不上来，最后不了了之。
4、证人李某乙证言，证实五六年前李某甲和李某乙借过1万元钱，这笔钱两年多之前他就还给李某乙了。
5、证人李某丙证言，证实2011年秋天，李某甲跟李某丙借了5万元钱，大约过了七八个月李某甲把钱还给了李某丙。
6、莱芜市公安局经济开发区分局出具的工作说明，证实办案民警到淄博张店特钢厂找董杰吉了解李某甲是否为其购买名人字画一事，董杰吉拒绝与侦查人员见面，只是在电话中称并不认识李某甲，更未曾收到李某甲所赠送的名人字画等任何财物。
7、企业法人营业执照、组织机构代码证、税务登记证、开户许可证、莱芜市城建鑫科建安工程有限公司变更情况、莱芜市城建鑫科建安工程有限公司工商注册及变更资料，证实莱芜市城建鑫科建安工程有限公司的相关情况。
8、中国工商银行个人业务凭证两张，证实2011年5月31日、6月1日户名为李某甲尾号为8549的银行账户共汇入3万元人民币。
9、发破案经过、受案登记表，证实本案的案件来源及被告人的到案情况。
10、户籍证明，证实被告人李某甲案发时已达完全刑事责任年龄。
11、扣押清单、随案移送清单，证实扣押物品（银行卡、灰色直板手机、银座贵宾卡）的情况。
12、被告人李某甲的供述，证实李某甲与任某一起到淄博张店找董杰吉厂长寻找承揽工程的机会为由向魏某索要现金3万元，但是回到莱芜后几天便把钱还给了魏某，还钱的时候陈某在场。
原审法院认为，被告人李某甲以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条之规定，以被告人李某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。
宣判后，原审被告人李某甲不服，提起上诉。其上诉称：没有拿过魏某的1万元；曾准备送礼借了魏某3万元，但后来当着陈某的面还给了魏某，没有非法占有的目的。一审法院认定事实不清，请求撤销原审判决，依法改判无罪。
莱芜市人民检察院于2014年3月26日出具莱检刑上【2014】3号审查意见，认为原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判，不开庭审理。莱芜市人民检察院提供证人许某的证言。
证人许某证实其和李某甲关押在同一个监室，曾因李某甲骗魏某钱的事给李某甲打过电话，没有在李某甲的车里见过借条或者收条，也没在监室里告诉过李某甲其见过魏某给李某甲打的收条。该证人证言经过辨认、质证，本院予以确认。
莱城区人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。
针对上诉人李某甲所提上诉理由，根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院评判如下：
关于上诉人李某甲提出的没有拿过魏某的1万元的上诉理由。经查，被害人魏某证实李某甲以给任某搬家恭喜温锅为名向其索要现金1万元，证人陈某证实李某甲向魏某索要1万元时其在场，证人尚某证实魏某给李某甲1万元时其在场，证人任某证实其搬家是在2008年左右，2011年没有搬过家，没有收到过李某甲给的搬家恭喜钱，上述被害人陈述、证人证言相互印证，证实李某甲虚构任某搬家需要恭喜，骗取魏某1万元的事实。故上诉人李某甲的该上诉理由不能成立。
关于上诉人李某甲曾准备送礼借了魏某3万元，但后来当着陈某的面还给了魏某，没有非法占有的目的的上诉理由。经查，被害人魏某的陈述、书证中国工商银行个人业务凭证证实，李某甲的账户在2011年5月31日、6月1日两次收到了3万元，上诉人李某甲亦对魏某借给其3万元的事实认可。被害人魏某同时证实李某甲没有偿还该3万元，证人陈某亦证实李某甲并没有当着其面偿还给魏某。被告人李某甲提供的证人许某证实没有见到过魏某给李某甲打的收条，因此李某甲当着陈某的面还给了魏某3万元，魏某给打了收条的辩解不成立。上诉人李某甲以非法占有为目的，以为公司联系业务为名，骗取魏某3万元的事实清楚。故该上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人李某甲以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。上诉人的上诉理由不能成立，不予采纳。一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李淑芹
审 判 员 郑凤云
代理审判员 孟庆孝
二〇一四年四月十四日
书 记 员 范振英