安徽省霍山县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）霍民一初字第00081号
原告：杨义春。
委托代理人：何志扬，安徽省霍山县南岳法律事务所律师。
被告：杨体斌。
被告：张成。
委托代理人：李君君，女，汉族，农民，1985年10月22日生，户籍地安徽省霍山县。
被告：安徽六安市飞宇建设工程有限公司。公司住址：霍山县衡山镇。
法定代表人：王登堂，董事长。
原告杨义春诉被告杨体斌、被告张成、被告安徽省六安市飞宇建设工程有限公司地面施工损害责任纠纷一案，本院于2014年1月22日立案，同日受理后，依法适用简易程序。后于2014年3月3日转为普通程序，于2014年3月25日组成合议庭公开开庭进行了审理。原告杨义春及其委托代理人何志扬，被告杨体斌、被告张成的委托代理人李君君等到庭参加诉讼。被告安徽六安市飞宇建设工程有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨义春诉称，2013年8月19日06时30分，被告杨体斌在安徽六安市飞宇建设工程有限公司承建的省道318线改造施工路段，由于利用挖掘机清理边沟中，挖掘机向路中间摆臂时，遇原告杨义春驾驶皖NMC9**号二轮摩托车由道士冲往漫水河方向行驶，碰挂杨义春，致杨义春驾驶摩托车失控与对向行驶的张绪言驾驶的皖NMS0**号二轮摩托车碰撞，造成杨义春、张绪言受伤，摩托车损坏的交通事故，事故发生后，杨义春被送往霍山县中医院治疗，后转省医科大第一附属医院治疗，住院29天，诊断为肩关节脱位，肩胛骨折，骨盆骨折，复位铆钉固定。伤经安徽正源司法鉴定所鉴定，右肩关节丧失功能，右髂骨翼粉碎性骨折畸形均构成“道标”十级，行二次手术费用8000元、住院20天，三期费：休息180天，营养期90天，护理期90天。事故经霍山县公安局交通管理大队认定，被告杨体斌承担主要责任，被告安徽六安市飞宇建设工程有限公司承担次要责任，张绪言无责任，挖掘机系被告张成所有，现请求法院判令被告立即赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费、施救费、二次手术费等经济损失合计161567.59元及诉讼费用。
原告向法庭提供了下列证据：1、原、被告身份信息，旨在证明诉讼主体资格；2、原、被告驾驶证、行驶证，旨在证明原被告具有合法驾驶；3、事故认定书，旨在证明事故经过、责任分担、车辆损失；4、中医院、省立医院出院证、用药清单，旨在证明原告受伤及治疗情况；5、医疗费票据，旨在证明原告花去的费用；6、鉴定意见书，旨在证明伤残等级、三期时间及二次手术费用；7、鉴定费，旨在证明花去的鉴定费用；8、施救费、停车费，旨在证明花去的费用；9、交通费用，旨在证明花去的费用；10、车损，旨在证明花去的费用；11、劳动合同、工资表、租房协议、居委会证明，旨在证明原告在城镇居住、工作应按城镇居民标准计算；12、霍山县公安局交通管理大队四中队的询问笔录8份，旨在证明事故发生的时间、地点、经过及施工挖掘机系被告安徽六安市飞宇建设工程有限公司租赁、施工工程有被告安徽六安市飞宇建设工程有限公司承建、工地负责人胡朝圣；13、现场图，旨在证明施工场地是允许车辆通行及施工挖掘机在事故时的位置；14、安徽省公路局网上招投标信息，旨在证明被告安徽六安市飞宇建设工程有限公司承建道士冲至中界岭路面改善工程，系事故施工单位。
被告杨体斌辫称，发生事故是事实，但是对交警部门责任认定有意见，我是正常施工操作，应该没有责任，是公司的责任，原告也有一定的责任。我是被告张成雇请的挖掘机驾驶员。
被告杨体斌没有提供证据。
被告张成辫称，事故发生无异议，但对责任认定有异议，因本案属于施工工地事故，不属于道路交通责任事故。被告安徽六安市飞宇建设工程有限公司施工时没有明显标志。挖掘机是正常施工，而且该挖掘机是租给被告安徽六安市飞宇建设工程有限公司使用的，属租赁关系，这是公司责任，故应该由被告安徽六安市飞宇建设工程有限公司承担赔偿责任。我已经垫了7000元整。
被告张成向法庭提供了下列证据：1、便条，旨在证明被告张成从2013年8月5日至8月25日期间租赁给被告安徽六安市飞宇建设工程有限公司使用及租用的时间、金额；2、收条，旨在证明被告张成支付7000元；3、证明三份其中杨立和出庭，旨在证明被告张成与被告安徽六安市飞宇建设工程有限公司的租赁关系。
被告安徽六安市飞宇建设工程有限公司没有答辩，没有举证。
经庭审举证，各方质证意见如下：一、被告杨体斌、张成对原告所举证据1，2，4，5，6，7，8，9，10，11、12、13、14无异议，对证据3有异议，认为本次事故是发生在道路施工，属于施工工地损害事故，不属于道路交通事故责任，故该责任划分有异议。二、原告杨义春对被告张成所举证据质证意见表示无异议。
被告安徽六安市飞宇建设工程有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭应诉，视为放弃质证权利。
经庭审举证、质证，本院对原、被告提供的证据认证如下：对原告所举证据11中霍山县公安局交通管理大队四中队对被告张成的询问笔录中所陈述与被告安徽六安市飞宇建设工程有限公司租赁关系的事实，因系利害关系人的陈述，该事实不能确认，其余证据的真实性、合法性、关联性予以确认；被告所举证据1、2的真实性、合法性、关联性予以确认，证据3证人证言，虽有证人杨立和出庭，但证人证言缺乏真实性，故不能确认，证据3在本案中不能作为证据采用。
经审理查明，2013年8月5日，被告安徽六安市飞宇建设工程有限公司请被告张成所有的挖掘机在被告安徽六安市飞宇建设工程有限公司承建的路面改善工程漫水河路段施工，8月19日06时30分，被告杨体斌在碎石岭路段，操作挖掘机清理边沟中，当挖掘机往路中间摆臂时，遇原告杨义春驾驶皖NMC9**号二轮摩托车，由道士冲往漫水河方向行驶，挖掘机的挖斗碰到原告杨义春头盔，致杨义春驾驶摩托车失控与对向行驶的张绪言驾驶的皖NMS0**号二轮摩托车发生碰撞，造成原告杨义春、张绪言受伤，摩托车损坏的事故。事故发生后，原告杨义春即送往霍山县中医院住院治疗，诊断为，左髂骨骨折左肩严重挫裂伤，左肘、右前臂、面部擦伤、头额皮肤裂伤；住院期间，医生建议上级医院治疗，8月21日，原告杨义春转安徽省医科大第一附属医院住院治疗，9月3日出院，医嘱：回当地继续治疗及伤口换药，9月4日原告杨义春转回霍山县中医院住院治疗至9月16日出院。两处计住院29天，在霍山县中医院发生的住院费用为11890.80元、门诊费用80元，在安徽省医科大第一附属医院发生的住院费用26371.99元，合计为38342.79元，在霍山县漫水河中心医院门诊费用270元，总合计为38612.79元。2013年11月20日，安徽霍山县南岳法律服务所委托安徽正源司法鉴定所对原告杨义春伤残等级、二次手术费用及三期进行鉴定，同日该所对原告杨义春进行了鉴定，11月25日，作出（2013）临鉴字第B663号评定意见书：被评定人杨义春因事故致右肩胛骨关节盂等损伤，致右关节丧失功能达“道标”十级，右髂骨翼粉碎性骨折畸形均构成“道标”十级；二次手术费用8000元；三期评定：休息180天，营养期90天，护理期90天。花去鉴定费1900元。花施救费80元、停车费170元。原告杨义春所有的皖NMC9**号二轮摩托车修理费800元。
另查，省道318线漫水河镇碎石岭路段路面改善工程，由被告安徽六安市飞宇建设工程有限公司中标承建，胡朝圣是施工工地负责人，施工工地安排有安全负责人，该路段施工过程没有封闭，在施工路面放置有“道路施工，注意安全”的标志牌，事故发生时，施工现场安全负责人未在现场。被告张成系挖掘机所有人，被告杨体斌系被告张成雇请的挖掘机操作员，2012年10月16日，被告杨体斌取得挖掘机特种作业操作证。被告张成与被告安徽六安市飞宇建设工程有限公司约定挖掘机操作报酬为每小时150元，但没有明确约定挖掘机使用方式，8月25日结束，施工操作时间52.6小时。事故发生后，被告张成支付给原告杨义春7000元。
又查，2011年1月1日，原告杨义春在安徽霍山县龙景药业有限公司上班，月工资3254.58元。
本院认为，2013年8月19日06时30分，原告杨义春驾驶皖NMC9**号二轮摩托车在施工复杂路段行驶，理应需安全谨慎行车，由于忽视安全，车速较快，导致事故的发生。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，因此，原告杨义春对损害的发生存在过错，理应承担一定责任。
被告杨体斌操作挖掘机在允许社会车辆通行的道路上施工理应有公共安全意识，更加注意保护他人的安全，由于被告杨体斌的过失致原告杨义春受伤，被告杨体斌存在过错，应承担事故赔偿责任，但被告杨体斌系被告张成聘请操作员，在执行工作任务时致原告杨义春受伤，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”的规定，被告杨体斌造成他人损害，由被告张成承担侵权责任。在本案中被告张成辫称，挖掘机是出租给被告安徽六安市飞宇建设工程有限公司使用中发生的事故，其抗辩理由证据不足，不予支持。
被告安徽六安市飞宇建设工程有限公司在没有封闭的路段上施工，应该预见道路上具有不特定的行人或车辆的经过，存在不安全因素，但在组织挖掘机清挖道路边沟施工中，未能按规定在来车方向安全距离处，放置明显警示标志，采取安全防护措施，同时事故发生时现场负责指挥安全人员擅自离开现场，因此虽在道路上放置有“道路施工，注意安全”的标志牌，但不足以保障他人的安全，是导致原告杨义春受伤因素之一。被告安徽六安市飞宇建设工程有限公司是施工场地的管理和维护义务者，应当保障他人的安全，依据《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条“在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。”的规定，因此，作为施工人被告安徽六安市飞宇建设工程有限公司明显存在过错，应当承担侵权责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条“二人以上共同故意或者共同过失致人损害，或者虽无共同故意、共同过失，但其侵害行为直接结合发生同一损害后果的，构成共同侵权，应当依照民法通则第一百三十条规定承担连带责任。”的规定，因此被告安徽六安市飞宇建设工程有限公司、被告张成在共同过错范围内对原告杨义春承担连带赔偿责任。
原告杨义春受伤所造成的损失为：1、医疗费38612.79元；2、营养费1800（90天×20元／天）元；3、住院伙食补助费580（29天×20元／天）元；4、误工费，原告杨义春的误工天数依规定最多计算至评残前一日，即2013年8月19日至11月29日122天，其误工标准因原告所提供月误工实际损失3254.58元，即误工费13235.29（122天×3254.58元／30天）元；5、护理费，原告杨义春未提供护理损失证据，因此根据原告的护理天数和相应的损失标准计算，即为鉴定天数为90天，住院期间29天，按居民服务和其他服务业平均工资87.1元／天计算，出院后，按农、林、牧、渔业59.21元／天计算，护理费为6137.71（29天×87.1元／天＋61天×59.21元／天）元；6、伤残赔偿金，原告杨义春虽为农村村民，但在城镇居住满一年且有固定收入，依规定应按城镇居民家庭人均可支配收入21024.21元标准计算，即伤残赔偿金为46253.62（21024.21元／年×20年×11%）元；7、交通费酌定500元；8、鉴定费1900元；9、车损800元；10、施救费、停车费250元；11、精神抚慰金5000元；12、二次手术费用8000元，上述各项合计123069.41元，合法有据，予以确认。
综上所述，原告杨义春因人身伤害事故造成的经济损失为123069.41元。被告张成、被告安徽六安市飞宇建设工程有限公司共同赔偿80%，即98455.53元，原告杨义春自负20%，即24613.88元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第八条、第十一条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，判决如下：
一、被告张成、被告安徽六安市飞宇建设工程有限公司共同赔偿原告杨义春98455.53元，此款比除已付7000元，余款91455.53元于本判决书生效之日起十日内付清（账号184203790673、开户行：中国银行股份有限公司霍山支行营业部、汇款户名：霍山县非税收入征收管理局）。
二、被告张成与被告安徽六安市飞宇建设工程有限公司互负连带责任。
三、驳回原告杨义春其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3530元，由原告杨义春负担530元，被告张成、被告安徽六安市飞宇建设工程有限公司共同负担3000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。
审 判 长 舒益友
审 判 员 李 洁
人民陪审员 曹道俊
二〇一四年四月八日
书 记 员 詹辉荣