河南省延津县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）延民初字第1275号
原告靳新义，居民。
委托代理人郑其明、侯淑芬，河南思远律师事务所律师。
被告靳殿明，居民。
被告蔡冬海，司机。
原告靳新义诉被告靳殿明、蔡冬海健康权纠纷一案，于2013年10月23日向本院提起诉讼，本院受理后，向被告送达了起诉书副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票，依法组成合议庭分别于2月11日公开开庭进行了审理，原告靳新义及代理人郑其明、侯淑芬，被告靳殿明、蔡冬海均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，2012年4月13日，原告为靳殿明压货，蔡冬海驾车发生交通事故。经公安机关认定蔡冬海负事故的全部责任。原告受伤后住院治疗，就损失协商未果，主张由二被告赔偿医疗费、误工费、护理费等费用62164.15元。后变更诉讼请求为231752.88元。
被告靳殿明未作书面答辩，庭审中口头辩称，肇事车辆登记在本人的名下，但该车辆是与原告合伙购买的车辆，挂靠在封丘县振兴汽车运输公司名下。事故发生时本人不在场，不认识蔡冬海，是靳新义找的司机，不应承担责任。
被告蔡冬海辩称，作为靳殿明雇佣的司机，与原告均为靳殿明雇佣人员。在雇佣活动中雇员受到损害，雇主应承担责任，原告的损失应该由靳殿明负担。原告主张已经超诉讼时效。原告的损失已经由保险公司进行了赔偿，不应再予以主张。
原告靳新义向本院提交的证据材料有：1、责任认定书复印件一份，证明事故发生蔡冬海承担全部责任，靳殿明作为合伙人是受益人，亦应承担。2、封丘县人民法院民事判决书及新乡市中级人民法院判决书各一份，证明事故原处理情况。3、新乡医学院第一附属医院病例复印件三份、诊断证明复印件两份、原件一份，入院证复印件两份，出院证复印件两份、原件一份，证明原告的治疗过程及伤情。4、治疗医疗费票据三张（一张原件13535.56、两张复印件24303.96＋14294.63元），第一次治疗门诊费票据复印件12张（计款4254.5元），第二次治疗门诊费票据两张（75.84元），在县医院复查门诊费票据一张（280元）；第一次、第二次的医疗费票据及门诊费票据原件给靳殿明了，第三次住院的费用总清单一份，门诊票据一张（280元），证明医疗花费。5、交通费票据122张及租车费证明一张，证明交通费6825元。6、新乡医学院司法鉴定中心双方鉴定意见书一份，鉴定费票据一张，证明伤残及评残费用。7、户口本两份，证明原告及被抚养人身份情况。8、车辆挂靠复印件两份，9、封丘县振兴运输有限公司证明一份，证明与靳殿明合伙购买车辆情况。10、王尚全证明一份，证明继续治疗花费情况。11、河南天牛汽车贸易有限公司及延津县东升名优轮胎销售服务站证明各一份，活期明细两份，证明系与靳殿明合伙购买的车辆。
被告靳殿明未向本院提交证据材料。
被告蔡冬海向本院提交的证据材料有；1、协议书一份，证明靳殿明承诺在保险公司理赔后把相关费用支付。
本院依职权调取的证据材料有：1、调查封丘县振兴运输有限公司负责人石金礼笔录一份，该单位提供挂靠协议一份。2、阳光财产保险股份有限公司新乡中心支公司赔款计算书一份。
庭审中，被告靳殿明对原告提供的证据1无异议；对证据2无异议，对证据3、4无异议，但称第一次和第二次的医疗费均给挂靠公司去报销了，具体是否报销不知道；对证据5、6、7、8、9、10、11无异议。被告蔡冬海对原告提供的证据1有异议，认为认定程序违法；对证据2、3、4无异议；对证据5、6无异议，对证据7有异议，认为没有通知；对证据8中靳新义的协议有异议，认为原来案件审理中不涉及该协议；对证据9有异议，认为原来案件的审理中不涉及该证明；对证据10有异议，认为没有加盖公章；对证据11无异议。对蔡冬海提供的证据1原告有异议，认为与本案无关。被告靳殿明无异议，但认为封丘法院的判决已经确认。
经质证，原告提供的证据1、2出证机关合法，内容客观，可以作为本案定案的依据。证据3、4被告无异议，与本案有关联，可以作为本案出证事实的依据。证据5数额过高，根据原告治疗及路途，以1000元予以酌定。证据6系双方协商同意对外委托所作鉴定，程序合法，内容客观，可以作为本案定案的依据。证据7内容客观，与本案有关联，可以作为本案定案的依据。证据8、9与本院调取的证据1相互印证反映了车辆的车主及挂靠情况，可以作为本案出证事实经过的依据。证据10不能客观反映原告的治疗花费，不作为本案定案的依据。证据11与证据8、9不能对抗与生效的二审判决认定的事实，不作为本案定案的依据。被告靳殿明提供的证据1已经生效判决所认定，不能证明蔡冬海的主张目的，仅作为本案出证事实经过的依据。
依据上述有效证据及庭审中当事人陈述、质证，可以确认以下案件事实：2012年4月13日，蔡冬海驾驶豫G×××××号重型货车（该车辆挂靠在封丘县振兴运输有限公司）沿卫辉市翟阳公路由南向北行驶至边段庄路段时，与同方向行驶的刘秀勇驾驶的豫E×××××号重型货车发生追尾相撞，造成自身及豫G×××××号车上乘坐人靳新义受伤、两车受损。经卫辉市公安交通警察大队认定，蔡冬海承担事故的全部责任。2012年6月30日，靳殿明出具证明一份，证明蔡冬海的一切治疗费用包括护理费、误工费及后续治疗费用由车主承担。之后，靳殿明反悔，蔡冬海亦不同意其仅仅承担医疗费、误工费和护理费。蔡冬海于2012年12月27日以封丘县振兴运输有限公司、靳殿明为被告提起提供劳务者受害责任纠纷诉讼，封丘县人民法院作出（2013）封民初字第00020号民事判决，认定靳殿明与蔡冬海之间的协议因该承诺未实际履行，且双方均亦反悔，且该承诺内容欠明确，不予采信。蔡冬海在交通事故中自身承担全责，其损失根据过错程度，由雇主承担60%的责任，挂靠公司不是蔡冬海的实际雇主，该公司不承担赔偿责任，判决：靳殿明赔偿蔡冬海各项损失64902元。靳殿明不服该判决，以认定承担比例无依据，肇事车辆系与靳新义合伙购买，挂靠单位应承担责任为由提出上诉。新乡市中级人民法院作出（2013）新中民一终字第604号判决，认为：关于赔偿义务人的确定问题。靳殿明在一审时没有向一审法院提交合伙协议或其它证据证明其与靳新义系合伙关系的相关证据，也没有以存在合伙关系为由请求追加当事人；靳殿明在二审期间提交的盖有振兴公司公章的证明不足以证明其与靳新义系合伙关系，故原审未追加靳新义为共同被告，以靳殿明为赔偿义务人并无不当。驳回上诉，维持原判。靳新义受伤后分三次在新乡医学院第一附属医院住院治疗，第一次住院为2012年4月13日至2012年4月24日（共计11天），花费医疗费24303.96元，门诊花费4254.5元（原告主张3869.3元）。第二次为2012年4月28日至5月30日（共计32天），花费医疗费14294.63元，门诊花费75.84元，出院后检查费140元。第三次为2013年2月4日至3月2日（共计26天）花费医疗费13535.56元，检查费280元。靳新义第一、二次的治疗费手续交靳殿明。其中因肇事车辆在阳光财产保险股份有限公司新乡中心支公司投有保险，已经理赔，理赔款由靳殿明持有，含：车辆损失险、第三者责任险、驾驶员责任险、乘客责任险共计为168465.7元。其中赔偿乘坐人损失费用47722.7元中含医疗费36709.77元，后续治疗费11012.93元。审理期间，经原被告协商，本院委托新乡医学院司法鉴定中心，靳新义构成九级伤残（2014年元月17日作出），花费鉴定费700元。靳新义主张由蔡冬海作为司机按事故责任比例承担责任，由靳殿明作为受益人承担补偿责任。主张赔偿医疗费56499.29元；住院伙食补助费2070元；营养费1800元；误工费35672元（城镇居民每天56元，计算637天）；护理费7728元；交通费6825元；鉴定费700元；检查费320元；残疾赔偿金80770元；被抚养人生活费（女儿靳利娜1997年4月7日生；儿子靳利齐2002年11月8日出生，父亲靳相卿1937年6月10日生；靳新义兄弟姊妹七人）13732.96元；精神抚慰金20000元；共计231752.88元。庭审中，原被告均称肇事车辆系靳殿明与靳新义合伙购买的车辆（无书面合伙协议），蔡冬海并称系靳新义找到蔡冬海让蔡冬海开的车。靳殿明以系贷款买的车辆，司机系靳新义找的，不同意赔偿。
本案经本院审判委员会讨论认为，关于肇事车辆是否为靳殿明与靳新义合伙购买问题：虽原被告均认可肇事车辆系靳新义与靳殿明合伙购买，但双方无合伙协议，提供的挂靠协议、银行明细等证据不能客观、充分反映双方是合伙关系，且生效的二审判决未认定合伙关系，故本院认为不应认定靳殿明与靳新义合伙购买车辆。靳新义押车行为认定为提供劳务行为。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”关于蔡冬海应否承担赔偿责任问题：本案蔡冬海作为提供劳务一方因劳务而伤害接受劳务一方的人员的责任应当同提供劳务一方因劳务而伤害自己的情形一样，即根据双方各自的过错承担相应的责任。故认为蔡冬海应按生效的二审判决确认的过错比例40%的标准承担靳新义的损失。靳殿明作为接受劳务一方按生效的二审判决确认的比例60%的标准承担赔偿责任。靳新义的合理损失有：1、医疗费56499.29元，因保险理赔47722.7元，应由持有人靳殿明予以給付，下余8776.59元予以赔偿。2、误工费，因原告系城镇居民，自事故发生的2012年4月13日算至定残前一日2014年元月16日共计637天，按城镇居民人均可支配收入每天56元计算为：56元／天×637天=35672元。3、住院伙食补助费，因原告住院69天，每天按10元计算为690元。4、营养费，同上一项标准为690元。5、护理费，因原告伤情较重，住院期间按两人护理，按当地护工标准每天36.73元，计算为：36.73元／天×2人×69天=5068.74元。6、交通费1000元。7、鉴定费700元。8、残疾赔偿金，因原告系城镇居民，按法庭辩论终结前上一年度收入20442.62元，九级伤残计算为：20442.62元／年×20年×20%=81770.48元。9、被抚养人生活费，女儿靳利娜15岁，城镇居民，计算为：3年×13732.96元／年×20%÷2人=4119.88元；儿子靳利齐，10岁，计算为：8年×13732.96元／年×20%÷2人=10986.37元；父亲靳相卿，75岁，城镇居民，计算为：5年×13732.96元／年×20%÷7人=1961.85元；共计为：17068.1元。上述费用共计为151435.91元均为合理费用。由被告靳殿明按60%的比例赔偿90861.55元，由被告蔡冬海按40%的比例赔偿60574.36元。原告主张的鉴定检查费320元因无提供票据，不能确定，本院不予支持。原告主张的精神抚慰金因该事故系被告蔡冬海作为司机过失造成，且靳殿明作为接受劳务一方承担的是无过错责任，本院不予支持。原告因该事故受伤持续治疗，不超诉讼时效。案经调解无效，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
一、限被告靳殿明赔偿原告靳新义医疗费、误工费、护理费等共计90861.55元。
二、限被告靳殿明給付原告靳新义医疗费理赔款47722.7元。
三、限被告蔡冬海赔偿原告靳新义医疗费、误工费、护理费等共计60574.36元。
四、驳回原告靳新义的其它诉讼请求。
上述（一）、（二）、（三）项于判决生效后十日内履行。
如果被告未按法院指定履行期间给付金钱义务，故根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4776元，由原告负担390元，被告靳殿明负担3072元，被告蔡冬海负担1314元。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于新乡市中级人民法院。
审 判 长 席爱珍
审 判 员 陈香芹
人民陪审员 刘高光
二〇一四年四月十一日
书 记 员 张富民