贵州省遵义市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）遵市法民一终字第198、199号
上诉人（原审原告、被告）赵胡明，男，汉族，贵州省习水县人。
被上诉人（原审被告、原告）习水县朝阳煤业有限公司（原习水县向阳煤矿）。
法定代表人李子锡，该公司投资人。
地址：习水县马临工业经济区向阳村。
委托代理人李伟，该公司股东。
上诉人赵胡明因与被上诉人习水县朝阳煤业有限公司（以下简称朝阳煤业）劳动争议一案，不服贵州省习水县人民法院（2014）习民初字2441、2527号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审法院经审理查明，赵胡明于2007年5月到朝阳煤业工作，同年8月13日在井下工作时被矿车撞伤，受伤后在赤水市人民医院住院治疗133天，诊断为左大腿骨折、骨盆多发性骨折。2008年4月3日经习水县人事劳动和社会保障局习人劳社局工认字（2008）085号《工伤认定书》认定为工伤，2008年9月17日经遵义市劳动能力鉴定委员会鉴定为“伤残八级，无生活自理障碍”，同年11月6日，贵州省劳动能力鉴定委员会最终鉴定为“伤残七级，无生活自理障碍”。2011年1月12日，赵胡明申请复查鉴定，经遵义市劳动能力鉴定委员复查鉴定为“伤残七级”。2014年7月15日经遵义市劳动能力鉴定委员会再次复查鉴定为“伤残六级”。赵胡明在朝阳煤业工作期间，朝阳煤业以赵胡明名义在习水县社会保险事业局参加了工伤保险。原习水县向阳煤矿经贵州省人民政府黔函（2006）204号文件批复习水县向阳煤矿和习水县朝阳煤矿整合为习水县朝阳煤业有限公司。赵胡明受伤前的工资为1160元／月。
原审法院认为，赵胡明受伤后，经多次治疗和复查鉴定，确认赵胡明现在的伤残等级为复查鉴定确认的“伤残六级”，应按照“伤残六级”享受工伤待遇。赵胡明受伤时朝阳煤业已为其缴纳了工伤保险，应由工伤保险支付的项目，由赵胡明、朝阳煤业按照规定和程序向工伤保险部门申请支付。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条之规定，赵胡明的停工留薪期工资为1160元／月＊12月=13920元，赵胡明主张178932.60元，予以部分支持；由于赵胡明提供的“司法鉴定意见书”系泸州科正司法鉴定中心出具，并非劳动能力鉴定委员会作出，因此赵胡明要求支付生活护理费255618元的诉请不予支持，由此鉴定所产生的鉴定费、交通食宿费等项目，亦不予支持。依照《工伤保险条例》第三十六条第三款之规定，赵胡明诉讼中提出解除劳动关系，按照统筹地区2013年度平均工资3550.30元／月计算，赵胡明可得的一次性伤残就业补助金为3550.30元／月＊26个月=92307.80元，由朝阳煤业承担。关于赵胡明诉请的护理费201600元，赵胡明住院共133天，因此，支持133天＊80元=10640元，对赵胡明超出部分诉请，不予支持。关于赵胡明诉请要求给付医疗费、交通、食宿费等共5000元，由于赵胡明已经参加工伤保险，属工伤保险基金支付，本案不作处理。对赵胡明在司法鉴定机构支出的鉴定费用，由赵胡明自行承担。对赵胡明要求支付的扶养费、赡养费、精神抚慰金等项目，因赵胡明所受的工伤等级尚无法律规定应当支付该费用，故不予支持。对赵胡明诉请的后续医疗费，待赵胡明今后治疗后，以实际发生的金额按规定处理。综上，朝阳煤业应支付给赵胡明的费用为116867.80元。据此判决：一、解除赵胡明、习水县朝阳煤业有限公司的劳动关系；二、由习水县朝阳煤业有限公司支付给赵胡明停工留薪期工资13920元、一次性伤残就业补助金92306.50元、住院期间护理费10640元，共计116867.80元，限本判决生效后30日内付请；三、驳回赵胡明的其余诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由赵胡明负担。
一审宣判后，赵胡明不服，向本院提起上诉称：原判认定事实不清，适用法律错误。请求二审改判支持上诉人的诉讼请求。理由是：一，上诉人之伤经习人劳社局工认字（2008）085号《工伤认定决定书》认定为工伤，经多次治疗和复查鉴定，遵义市劳动能力鉴定委员会NO：20141861号鉴定结论书鉴定结论为：伤残六级，并告知上诉人不再帮上诉人作伤残鉴定。上诉人出于无奈到泸州科正司法鉴定中心鉴定，泸州科正司法鉴定中心泸科证（2014）临鉴字第618号赵胡明伤残等级、护理依赖的司法鉴定意见书鉴定为：伤残等级六级，需部分护理依赖；泸科证（2014）临鉴字第2240号赵胡明续医费鉴定为39000元或以实际产生费用为准，一审法院不予支持上诉人到泸州科正司法鉴定中心的鉴定结论及相关鉴定费、交通食宿费等项目错误。上诉人自2007年受伤至今，受伤长达7年，因六级伤残无法生活，一直未解除劳动关系，被上诉人也从未向上诉人支付任何费用，一审法院只支持12个月的停工留薪期工资，与事实不符。上诉人受伤后，相关工伤保险支付的项目已被被上诉人领取，一审法院判决由上诉人与被上诉人向工伤保险部门申请支付，属认定事实不清；二、上诉人在被上诉人处因工作受伤，被认定为工伤，且劳动能力委员会鉴定为六级伤残，应享受六级伤残的工伤保险待遇。上诉人自2007年受伤至今，一直未解除劳动关系，被上诉人也从未向上诉人支付任何费用，一审法院只支持12个月的停工留薪期工资，系适用法律错误。《国务院关于修改工伤保险条例》的决定第三十六条第一款第一项“职工因工伤致残被鉴定为六级伤残的，享受以下待遇（一）从工伤保险基金支付一资性伤残补助金，标准为：六级伤残为16个月本人工资”。一审按2007年上诉人受伤的本人工资支付，适用法律错误。
朝阳煤业在二审期间未作答辩。
本院经审理查明，赵胡明之伤经泸州科正司法鉴定中心鉴定，泸州科正司法鉴定中心泸科证（2014）临鉴字第618号赵胡明伤残等级、护理依赖的司法鉴定意见书鉴定为：伤残等级六级，需部分护理依赖；泸科证（2014）临鉴字第2240号赵胡明续医费鉴定为39000元或以实际产生费用为准。赵胡明于2014年8月1日向习水县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，习水县劳动人事争议仲裁委员会于2014年9月22日作出习劳人裁字（2014）第022号裁决书，裁决：一、赵胡明与习水县朝阳煤业有限公司解除劳动关系；二、由习水县朝阳煤业有限公司一次性支付赵胡明工伤六级伤残待遇25万元。包括住院伙食补助费1330元、住院护理费10640元、停工留薪期工资25560元、一次性伤残补助金34080元、一次性工伤医疗补助金92306元、一次性伤残就业补助金92306元、工伤认定和伤残等级鉴定费1687元、医疗费422元等国家规定的全部费用，付款时扣除赵胡明预支费用66000元。三、赵胡明的后续治疗费由习水县朝阳煤业有限公司据实支付。四、驳回赵胡明的其余仲裁请求。赵胡明不服，向一审法院提起诉讼，请求判令朝阳煤业赔偿赵胡明因六级伤残的一次性伤残补助金56804元、一次性工伤医疗补助金92306.50元、一次性伤残就业补助金92306.50元、生活护理费255618元、后续医疗费39000元、部分护理依赖费25168元、停工留薪期工资178932.60元、住院伙食补助费1330元、护理费201600元、医疗费、鉴定费2500元、交通、食宿费2500元、赵坤玉的扶养费64800元、父母的赡养费133200元、精神抚慰金30000元，共计1150897.60元；解除劳动关系，诉讼费由朝阳煤业承担。朝阳煤业不服仲裁裁决，向一审法院提起诉讼，请求判令：一、赵胡明工伤待遇中的住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伤残等级鉴定费、医疗费由工伤保险基金中支付；二、赵胡明工伤待遇中的住院护理费、停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金由朝阳煤业承担。其余事实与一审法院查明无异。
本院认为，本案争议焦点为：一是赵胡明的工伤保险待遇应按几级伤残计算；二是赵胡明的住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、交通费、食宿费、医疗费、后续医疗费等是否应由工伤保险基金支付；三是是赵胡明的一次性伤残就业补助金、生活护理费、部分护理依赖费、停工留薪期工资、住院护理费、鉴定费、扶养费、赡养费、精神抚慰金是否应当支持，由谁支付。
针对本案第一个争议焦点，本院认为，赵胡明所受之伤于2008年9月17日经遵义市劳动能力鉴定委员会鉴定为“伤残八级，无生活自理障碍”，同年11月6日，贵州省劳动能力鉴定委员会最终鉴定为“伤残七级，无生活自理障碍”。2011年1月12日，赵胡明申请复查鉴定，经遵义市劳动能力鉴定委员复查鉴定为“伤残七级”。2014年7月15日经遵义市劳动能力鉴定委员会再次复查鉴定为“伤残六级”。根据贵州省工伤保险条例第二十一条“工伤职工劳动能力复查结论发生变化的，自复查鉴定结论作出的次月起，按照复查鉴定结论享受有关待遇，不再重复享受一次性待遇”的之规定，赵胡明要求享受六级伤残的工伤保险待遇于法有据，应予支持。
针对本案第二个争议焦点，本院认为，原习水县向阳煤矿经贵州省人民政府黔函（2006）204号文件批复习水县向阳煤矿和习水县朝阳煤矿整合为习水县朝阳煤业有限公司。原习水县向阳煤矿为赵胡明交纳了2007年的工伤保险费，赵胡明于于2007年5月到朝阳煤业工作，同年8月13日在井下工作时被矿车撞伤，赵胡明受伤时，朝阳煤业已为其缴纳工伤保险费，由此产生的住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、交通费、食宿费、医疗费、后续治疗费等应由工伤保险基金支付，赵胡明可直接向工伤保险基金申请支付。
针对本案第三个争议焦点，本院认为，因赵胡明要求与朝阳煤业解除劳动关系，依照《工伤保险条例》第三十六条第三款“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”和贵州省关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见（黔人社厅发（2011）27号）第五条“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金从2011年1月1日起执行，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付”、第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度平均工资为基数，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月……”之规定，赵胡明所受之伤为六级，原审法院按照统筹地区2013年度平均工资3550.30元／月由朝阳煤业支付赵胡明一次性伤残就业补助金92307.80元（3550.30元×26个月）正确。关于赵胡明的停工留薪期工资，依照《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位支付。停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月”的规定，因赵胡明未提供证据证明其伤经市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长停工留薪期，结合其受伤前月平均工资为1160元，原审法院原据此支持其停工留薪期工资13920元（1160元×12个月）正确，本院予以确认。关于赵胡明的护理费，因赵胡明共计住院133天，原判支持其133天的护理费10640并无不当，本院予以确认。关于赵胡明的生活护理费，依照《工伤保险条例》第三十四条“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费”之规定，赵胡明应经提供劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的证据，才能得到支持。本案中，赵胡明只提供泸州科正司法鉴定中心泸科证（2014）临鉴字第618号司法鉴定意见书证明其需部分护理依赖，未提供劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的证据，不符合上述规定。原审对其生活护理费及由此产生的鉴定费、交通食宿费不予支持并无不当，本院予以确认。关于赵胡明主张的扶养费、赡养费、精神抚慰金等，因其所受之伤系工伤，享受的工伤保险待遇，没有相关法律规定应支持其扶养费、赡养费、精神抚慰金等，原审法院不予支持并无不当，本院予以确认。关于赵胡明的后续治疗费，可待实际发生后向工伤保险基金申请支付。赵胡明上诉认为，其应由工伤保险基金支付的费用已被朝阳煤业领取，一审法院判决由其与朝阳煤业向工伤保险部门申请支付错误。经本院审查，原向阳煤矿于2009年11月5日在工伤保险基金领取了赵胡明的一次性伤残补助金9936元、鉴定费320元。赵胡明的其他费用工伤保险基金尚未支付，一审法院判决由赵胡明与朝阳煤业向工伤保险部门申请支付并无不当，本院予以确认。原向阳煤矿已领取的部分在赵胡明与朝阳煤业向工伤保险部门申请支付时另行结算。
综上，赵胡明所持上诉理由不成立，原判事实清楚，证据充分，判决恰当。为此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由赵胡明负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周亚琼
审 判 员 张 洁
代理审判员 马天彬
二〇一五年三月二十六日
书 记 员 杨 静