甘肃省天水市麦积区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）麦民一初字第894号
原告潘元生，男，生于1959年12月25日，汉族。
委托代理人潘景春（系原告潘元生之子）。
被告柳明，男，生于1987年8月8日，汉族。
委托代理人张碧伟。
被告李桐，男，生于1988年9月3日，汉族。
被告中国大地财产保险股份有限公司天水中心支公司，住所地天水市秦州区藉河北路东方红小区综合楼二楼3－2－1室。
负责人仲志强。
委托代理人张舵。
被告李喜存，男，生于1967年12月10日，汉族。
原告潘元生与被告柳明、李桐、中国大地财产保险股份有限公司天水中心支公司（以下简称大地天水公司）、李喜存机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员曹天恩独任审理，公开开庭进行了审理。原告潘元生及其委托代理人潘景春，被告柳明的委托代理人张碧伟，被告李桐，被告大地天水公司的委托代理人张舵，被告李喜存均到庭参加诉讼。本案现已审理结终。
原告潘元生诉称，2013年5月10日下午19时，原告潘元生乘坐被告李喜存驾驶的二轮摩托车途经麦贾公路什字坪村路段时，遇被告柳明驾驶、被告李桐所有的甘E457**号小型客车在该路段由南向西掉头过程中，二车发生相撞，致原告受伤。原告先后在甘肃省慈善总会天水广济医院（以下简称天水广济医院）、天水市第一人民医院（以下简称市一院）住院治疗，诊断为左髌骨粉碎性骨折、右下肢皮肤软组织挫伤、颅脑损伤、头面部皮肤软组织挫伤等。上述交通事故责任，经天水市公安局交通警察支队麦积大队（以下简称麦积交警大队）认定，由被告柳明承担主要责任，被告李喜存承担次要责任。后原告又到市一院做了二次手术。
原告为维护合法权益，现提起诉讼，诉讼请求如下：一、由被告柳明、李桐赔偿原告医疗费26333.46元、误工费28552.50元、护理费10293元、交通费1645元、住院伙食补助费2920元、营养费2920元、伤残赔偿金68627.60元、伤残鉴定费1500元，以上合计142791.56元；由被告大地天水公司在交强险范围内承担赔偿责任。
被告柳明辩称，本案事故发生后，其与李桐给原告垫付医疗费1.5万元左右，既给原告垫付过现金，又在医院交过住院费押金，交钱的票据都交给原告办出院手续了。现在其没有赔偿能力。
被告李桐辩称，其同意柳明的答辩意见，其现在也没有赔偿能力。
被告大地天水公司辩称，对本次事故，该公司同意在交强险范围内承担医疗费、住院伙食补助费、营养费共计1万元；对于误工费、护理费根据实际情况及住院天数认定；对于交通费请法院酌定；对伤残赔偿金予以认可；对鉴定费不予承担。
被告李喜存辩称，对于原告的诉讼请求不予认可，其没有主动邀请原告坐其车，其没有赔偿的义务。
经审理查明，2013年5月10日19时30分许，被告柳明驾驶甘E457**号小型普通客车沿麦贾公路行驶至天水市麦积区马跑泉镇什字村路段在由南向西掉头过程中，遇被告李喜存驾驶的无号牌二轮摩托车搭乘着原告潘元生在该路段由南向北行驶时，二车避让不及发生碰撞，致二车受损，原告潘元生和被告李喜存受伤，形成交通事故。本案的交通事故责任，经麦积交警大队认定，由被告柳明承担主要责任，被告李喜存承担次要责任，原告潘元生不承担责任。
当日，原告潘元生被送到天水广济医院住院治疗，诊断为左髌骨粉碎性骨折。次日，原告潘元生又被转入市一院住院，诊断为左髌骨粉碎骨折、右下肢皮肤软组织损伤等，并行切开复位内固定术。2014年6月2日，原告潘元生又入住市一院行左髌骨骨折切开取内固定术。原告潘元生的伤情，经甘肃中荣司法鉴定所鉴定为十级伤残。
原告潘元生因本案侵权责任，应当计算的损失项目和数额经本院逐项审核认定为：
1.医疗费26882.23元。包括2次在天水广济医院的住院费9074.73元（3704.48元＋5370.25元）＋2次在市一院支付的住院费14698.05元（8560.48元＋6137.57元）＋市一院门诊费2051.77元＋广济医院门诊费1057.65元=26882.23元。
2.误工费16426.50元。误工期限包括2次在天水广济医院住院48天（1天＋47天）＋2次在市一院住院23天（12天＋11天）＋从市一院出院之后至天水广济医院住院之前的按医嘱休息的20天＋从广济医院出院后按医嘱16周即112天＋从市一院作二次手术出院后按医嘱30天，共计233天；参照2013年甘肃省农林牧渔业年人均收入标准25733元／年÷365天×233天=16426.50元。
3.护理费5005.50元。护理期限按住院天数71天计算，护理人数原则上确定为1人，参照2013年甘肃省农林牧渔业年人均收入标准25733元／年÷365天×71天=5005.50元。
4.交通费1140元。本院根据原告伤情、住院就医地点、护理人数等，酌情确定为1140元。
5.住院伙食补助费2840元。按照原告住院71天参照甘肃省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准省内40元／天计算为2840元。
6.营养费1420元。按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称人身损害赔偿案件解释）第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，根据原告潘元生十级伤残情况及天水广济医院加强营养的医嘱，本院确定按住院期间71天×20元／天=1420元。
7.残疾赔偿金37930元。按照《甘肃省道路交通安全条例》第七十条规定“对因交通事故造成人身伤亡的，残疾赔偿金、死亡赔偿金按本省城镇居民上年度人均可支配收入标准计算”，应按甘肃省2013年度城镇居民人均可支配收入18965元／年的标准，计算20年，即18965元／年×20年×10%=37930元。
8.伤残鉴定费1500元。按照原告提供的伤残鉴定费票据予以认定。
以上8项合计93144.23元。其中被告柳明、李桐分别在原告住院期间已垫付医疗费3723.61元、5585.42元。
另查明，本案肇事车辆甘E457**号小型普通客车的车主为被告李桐，其将该车出借给被告柳明使用，被告柳明具有合法的驾驶资格。被告李桐为甘E457**号小型普通客车在被告大地天水公司投保了交强险，保险期限从2012年9月23日至2013年9月22日。
因交强险保险合同责任（保险金额为12万2千元）应当计算的赔偿项目和数额认定为：
1.医疗费用赔偿项目（限额为1万元）：医疗费26882.23元＋住院伙食补助费2840元＋营养费1420元=31142.23元，已超出1万元的限额，应按1万元认定。
2.死亡伤残赔偿项目（限额为11万元）：残疾赔偿金37930元＋误工费16426.50元＋护理费5005.50元＋交通费1140元=60502元。未超出11万元赔偿限额，应按60502元认定。
认定上述事故的证据，来源于当事人的陈述及如下其他证据材料：
一、原告潘元生向本院提交如下证据材料
1.事故认定书。拟证明本起事故发生的经过及责任划分情况。
经质证，被告对上述证据材料均无异议。
经本院审核认为，该事故认定书系交警部门依法作出，能够证明本案交通事故责任划分的情况，内容真实，予以采信。
2.原告分别在天水广济医院、市一院的住院病历、用药清单、诊断证明及出院证明。拟证明原告受伤及治疗情况。
经质证，被告对上述证据材料无异议。
经本院审核认为，上述证据内容真实，来源合法，能够证明原告因本案交通事故受伤后分别在天水广济医院、市一院进行治疗的经过和按医嘱在市一院进行内固定取出术的情况，予以采信。
3.天水广济医院、市一院门诊费票据、住院费用结算单。拟证明原告在上述医院支出费用的情况。
经质证，被告大地天水公司、柳明、李桐除对天水广济医院门诊票据提出异议外，对其他证据无异议；被告李喜存对上述证据均无异议。
经审核本院认为，对于市一院2013年6月13日出具的发药清单因不能作为报销赁证，且系重复计算，不予采信；对于2013年6月4日一张金额为50元票据因未写明付款人亦未加盖收款单位印章不予采信；对于上述其他证据予以确认。
4.交通费票据，拟证明原告支出的交通费用的情况。
经质证，被告对上述交通费票据均提出由本院审核确定。
经审核本院认为，原告提供的交通费票据均系出租车票据且部分票号相联，均未记载乘车人及乘车时间，不予采信，但由于原告因本案交通事故受伤治疗，其本人及其护理人员必然支出一定的交通费用，故本院依据原告伤情、就医地点、住院天数等情况，对于原告请求的交通费予以酌情认定。
5.甘肃中荣司法鉴定所伤残等级鉴定意见书及伤残鉴定费票据。拟证明原告因本案交通事故致左髌骨粉碎骨折从而影响左膝关节功能被评定为十级伤残，原告为此支付伤残鉴定费1500元的事实。
经质证，被告对上述证据材料均无异议。
经审核本院认为，原告在本案审理中向本院提出对其伤残等级进行司法鉴定的申请，经本院组织双方当事人抽签选定由甘肃中荣司法鉴定所进行司法鉴定，故上述鉴定程序合法；该鉴定意见依据充分、真实可信，本院予以采信。上述鉴定费票据与鉴定意见书之间相互印证，能够证明原告支出鉴定费的事实，亦予以采信。
二、被告柳明、李桐向本院提交证据材料
本院依被告柳明、李桐申请调取的广济医院医务科证明及门诊交费清单。证明被告柳明、李桐向广济医院垫付门诊费804.55元。
原告及被告柳明、李桐、李喜存对上述证据材实均无异议，被告大地天水公司认为不是交费的原始票据，不予认可。
经审核本院认为，上述证据系本案审理中被告柳明、李桐向本院申请，由本院依法调取，取证程序合法，证据内容真实，能够证明被告柳明、李桐替原告向广济医院垫付门诊费的事实，本院予以采信。
三、被告大地天水公司向本院提交了交强险保单抄件一份。拟证明肇事车辆的保险情况。
经质证，原告及其他被告对上述证据材料的真实性均无异议。
经审核本院认为，上述证据来源合法，内容真实，能够证明本案肇事车辆的保险情况，予以采信。
本院认为，本案当事人争议的焦点问题如下：
关于当事人承担责任的次序和数额的问题
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”
（一）关于交强险合同责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车与非机动车、行人之间发生交通事故，非机动车、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。”据此规定，被告大地天水公司系交强险保险人，是法定在先的赔偿义务人，应当在其承保的交强险的范围内对原告的损失70502元予以赔偿。
（二）关于侵权责任。《中华人民共和国侵权责任法》（以下简称侵权责任法）第六条第一款规定“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”，侵权责任法第四十八条规定“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任”。被告柳明在驾驶甘E457**号小型普通客车行驶的过程中，因观察不够，操作不当，在有禁止掉头标线的地点掉头，经交警部门认定是造成本案交通事故发生的主要原因，应认定其有过错，应承担本次事故的主要责任；被告李喜存无摩托车驾驶证驾驶无号牌二轮摩托车，观察不够，未在确保安全的原则下进驶，经交警部门认定是造成本起事故的次要原因，亦有过错，亦应承担本案事故的相应责任。故对原告的各项损失依法应由被告柳明、李喜存按其过错比例分担责任。
被告柳明、李喜存之间的责任的划分。对于被告柳明的责任。由于被告柳明在本案交通事故中承担主要责任，本院酌情确定其对于原告潘元生的各项损失中超过交强险赔偿限额之外的22642.23元承担70%的赔偿责任，即赔偿15849.56元。对于被告李喜存的责任。由于被告李喜存在本案交通事故中承担次要责任，本院酌情确定其对于原告潘元生的各项损失中超过交强险赔偿限额之外的22642.23元承担30%的赔偿责任，即赔偿6792.67元；
（三）关于车主责任。对于原告提出的由被告李桐承担赔偿责任的主张，本院认为，被告李桐系本案肇事车辆甘E457**号小型普通客车车主，其依法对该车投保了交强险，其将该车出借给具备驾驶资质的被告柳明驾驶，原告未提供证据证明作为车主的被告李桐对本案交通事故的发生有过错，故不符合《最高人民法院关于审理道路事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条所规定的过错情形，故其不应承担责任，原告的损失依法应由侵权人被告柳明、李喜存承担赔偿责任，故对原告的上述意见，不予支持。
二、关于被告柳明、李桐向原告潘元生垫付医疗费的数额及如何处理的问题
本案交通事故发生后，被告柳明积极对受伤的原告潘元生、被告李喜存实施救治，并由被告柳明和被告李桐垫付了一定的医疗费用，但庭审中双方对垫付费用的数额陈述不一致，本院经审核认为，对于被告柳明、李桐陈述的其各自分别向原告潘元生垫付医疗费6000元、9000元的意见，因原告潘元生及其委托代理人不予认可，二被告虽主张但未提供证据足以证明，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款规定的“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”，故不予采信。
对于二被告柳明、李桐已经垫付给原告的医疗费用，本院将根据原告提供的相关住院费和门诊费票据的记载并结合双方在庭审中的一致性陈述进行核算，从而认定被告柳明、李桐分别为原告潘元生垫付医疗费3723.61元、5585.42元。对于该项垫付费用中属于被告柳明垫付的部分，应当用来抵销其应当承担的赔偿款；而对于被告李桐垫付部分，应由被告大地天水公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔付给被告李桐。
三、关于原告诉讼请求的合理合法性问题
关于原告提出的医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金的诉讼请求，依据人身损害赔偿案件解释的有关规定，均于法有据，结合原告提交的证据及本案事实予以确定。
对于原告请求的伤残鉴定费，因按交强险合同约定不属于被告大地天水公司的赔偿范围，应由被告柳明、李喜存按照过错比例予以承担。
对于原告诉讼请求中未获得支持部分的相应案件受理费，应由原告自负。依保险合同的约定，保险公司不承胆。
据此，本院依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条；对于交强险合同责任，还依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款；对于侵权责任部分，还依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条至第二十五条、《甘肃省道路交通安全条例》第七十条之规定，判决如下：
一、由被告中国大地财产保险股份有限公司天水中心支公司在甘E457**号小型普通客车的交强险限额内赔偿原告潘元生各项损失64916.58元。
二、由被告中国大地财产保险股份有限公司天水中心支公司在甘E457**号小型普通客车在交强险医疗费用赔偿限额项目内支付被告李桐5585.42元。
三、由被告柳明赔偿原告潘元生各项损失15849.56元，除已付的3723.61元外，再付12125.95元。
四、由被告李喜存赔偿原告潘元生各项损失6792.67元。
五、驳回原告对被告李桐的诉讼请求。
以上一至四项，于本判决生效之日起三十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3156元，由被告柳明负担1295元，由被告李喜存负担555元，由原告负担1306元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。
审判员 曹天恩
二〇一四年八月十二日
书记员 王 艳