青海省西宁市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）宁刑一初字第32号
公诉机关青海省西宁市人民检察院。
被告人徐东华，男，汉族，大专文化程度，无固定职业。因涉嫌合同诈骗罪于2012年11月23日被刑事拘留，同年12月26日被依法逮捕。现羁押于西宁市第二看守所。
指定辩护人潘纪宗，青海松海律师事务所律师。
被告人徐忠才，男，汉族，初中文化程度。因涉嫌合同诈骗罪于2012年10月27日被刑事拘留，同年12月1日被依法逮�。现羁押于西宁市第二看守所。
指定辩护人马生海，青海松海律师事务所律师。
西宁市人民检察院于2013年8月29日以宁检刑诉字（2013）第43号起诉书指控被告人徐东华、徐忠才犯合同诈骗罪向本院提起公诉。本院于2013年12月17日作出（2013）宁刑一初字第49号刑事判决书，认定被告人徐东华犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产；认定被告人徐忠才犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产。宣判后，被告人徐东华、徐忠才不服，提出上诉。青海省高级人民法院于2014年3月3日作出（2014）青刑终字第7号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院于2014年3月14日重新立案审理，在审理过程中，西宁市人民检察院以需补充侦查为由，于2014年4月28日建议对该案延期审理，2014年5月28日建议恢复审理，本院依法另行组成合议庭，于2014年6月23�公开开庭审理了本案。西宁市人民检察院指派检察员沙沨出庭支持公诉，被告人徐东华、徐忠才及辩护人潘纪宗、马生海到庭参加诉讼。现已审理终结。
西宁市人民检察院指控，2010年9月至2012年9月，被告人徐东华冒充武警部队军官给相关部门领导当警卫员的身份，以能招揽到青海省玉树州灾后重建工程为名，从互联网上下载相关合同样本并伪造成青海省玉树州灾后重建囊谦县、杂多县农牧民住房工程项目合同，伙同被告人徐忠才以分包工程为由，先后骗取被害人李某甲、廖某某、李某乙、范某甲、邬某某、黎某某、曾某某、加某某等人工程项目保证金共计672.913万元。
针对以上指控，公诉机关当庭出示了证人证言，报案材料，伪造的合同文本等相关证明材料及二被告人供述，证明其指控的犯罪事实和罪名成立。该院认为，被告人徐东华、徐忠才虚构工程，利用�同骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一项之规定，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任，请求依法判处。
庭审中，被告人徐东华辩解只骗取了徐忠才75万元，自己没有与徐忠才共同诈骗。其辩护人提出：1.被告人徐东华案发后认罪态度好，具有一定的认罪表现；2.被告人徐东华案发前一直表现良好，应对被告人从轻处罚。
被告人徐忠才辩解自己没有实施诈骗。其辩护人提出：1.被告人徐忠才主观没有合同诈骗的故意；2.被告人徐忠才在客观方面没有实施合同诈骗的行为；3.被告人徐忠才是在履行职务，造成的损失应由其挂靠单位承担；综上应认定徐忠才的行为不构成合同诈骗罪，依法宣告无罪。
经审理查明，2010年被告人徐东华退役后，向其父徐忠才谎称自己已提升为武警部队警官，在给玉树州地震灾后重建指挥�“冯主任”担任警卫员，能够通过冯承揽到灾后重建项目。同年9、10月间，徐忠才分别给被害人李某甲、廖某某介绍了徐东华的身份及承揽工程等情况。后李某甲、廖某某分别持贵州冶金建设公司西藏分公司及西藏山南雅砻工程公司资质，由徐忠才转交徐东华用于“签订合同”。期间，徐忠才与被害人李某甲商定感谢“冯主任”，由李购买金条8根（每根100克、每克365元，未提供发票）、虫草2两（未提供发票）交给徐忠才。徐忠才将其中4根金条、2两虫草交给了徐东华。而后徐东华从互联网上下载合同样本，伪造青海省玉树州“灾后重建指挥部”与贵州冶金建设公司西藏分公司签订囊谦县农牧民住房工程项目合同；与西藏山南雅砻工程公司签订的杂多县农牧民住房工程项目合同，加盖伪造的“青海省玉树藏族自治州灾后重建指挥部项目专用章”。被告人徐东华将伪�的合同文本交于徐忠才，徐忠才又将合同出示给被害人李某甲、廖某某、李某乙、范某甲、邬某某、黎某某、叶某某、唐某某、曾某某、诸某甲等人，用该合同以分包形式发包不等的工程标的，收取工程保证金。自2010年10月至2011年9月间，徐忠才向上述被害人共收取工程保证金370余万元，徐忠才将其中75万元交给徐东华，后徐东华又以请领导吃饭为由向徐忠才收取现金20万元，所得赃款由被告人徐东华挥霍。
李某甲、廖某某、李某乙、范某甲、邬某某、黎某某、叶某某、唐某某、曾某某、诸某甲等人在与徐忠才签订分包合同后组织设备进场准备施工。徐东华又私刻“玉树州建设局”公章向被害人提供伪造的工程承诺书、建筑施工许可证，开工通知单等，谎称各项工程均即将开工，并以“手续不全、领导忙”为由拖延。2011年11月徐东华谎称“灾后重建指挥部”人员紧张，让徐忠才雇佣工程师，其在玉树州囊谦县、杂多县划定了施工地点。各被害人搭建工棚准备“开工”时，受到当地相关部门阻止，徐忠才谎称由其向政府部门交涉，稳定被害人。在工程仍不能开工的情况下，部分被害人向徐忠才追要保证金退出承包时，被告人徐忠才于2012年6月至9月间又以该工程为名与被害人加某某、张某某、姜某某签订分包合同，收取工程保证金人民币187.0915万元。案发后赃款赃物未能追回。
上述事实有经法庭质证、认证的下列证据证实：
1.被害人李某乙、范某甲报案材料，退款协议、汇款凭证、保证金收据、开工通知书、建筑工程施工许可证、玉树州灾后重建襄谦县农牧民住房工程项目合同证实，被告人徐忠才利用被告人徐东华提供的玉树灾后重建指挥部与贵州冶金建设公司西藏分公司签订的囊谦县农牧民住宅项目假合同及开工通知书、�筑工程施工许可证，收取被害人李某乙、范某甲工程保证金30万元，并与退款协议、汇款凭证、保证金收据相互印证。
2.被害人邬某某报案材料、承诺书、保证金收据、转帐凭条、玉树州灾后重建杂多县农牧民住房工程项目合同证实，2011年5月27日玉树州灾后重建指挥部与西藏山南雅砻工程公司签订的杂多县农牧民住房工程项目合同，工程量为27栋、20250平方米；2012年5月14日、15日被告人徐忠才向被害人邬某某收取保证金60万元。
3.被害人曾某某、诸某甲、诸某乙、罗某甲报案材料、保证金收条、汇款凭条、承诺书、玉树州灾后重建杂多县农牧民住房工程项目合同、开工通知书证实，2011年5月27日被告人徐忠才与玉树州灾后重建指挥部签订的杂多县农牧民住房工程项目合同（27栋、20250平方米）；2011年11月24日收保证金11万元（收条）、2012年1月14日收现金10万元（四被害�证明）、3月8日汇款2万元，共计人民币23万元；徐忠才承诺分包工程标的为6万平方米的事实。
4.被害人李某甲报案材料、欠条、结帐书、工程交底书、开工通知书、直接发包承诺书、徐东华划线照片、工地现场照片证实，徐忠才收取被害人李某甲保证金93万元，礼金50万元。向被害人出示的假合同的文本样式，工地现场概貌及被告人徐东华划线工作场景。2012年1月6日伪造的玉树州政府通知，同年4月27日开工通知书。
5.被害人廖某某、黎某某报案材料、项目直接发包承包审批表书、发包书、开工通知书、工程现场照片证实，徐东华、徐忠才利用杂多县灾后重建农牧民安置住房建设工程量1000套，签订的假发包合同及发包承包审批表书、发包书、开工通知书、工程现场照片基本情况，并向廖某某收取保证金65.9万元、收黎某某保证金29万元的事实。（说明：廖某某报案材�保证金为65.9万元，陈述为71.7万元，其个人统计68.3万元三个不同数字。黎某某陈述为29万元。徐忠才供述收了廖某某50万元，收黎某某30万元，共80万元。）。
6.被害人叶某某报案材料、项目直接发包承包审批表书、发包书、开工通知书、委托书、借条证实，徐东华、徐忠才以玉树州杂多县农牧民住房工程为由，向被害人叶某某收取了工程保证金人民币64万元。
7.被害人唐某某报案材料、委托书、玉树灾后重建项目直接发包承包书、开工通知书样本证实，徐东华、徐忠才以玉树州杂多县农牧民住房工程为由，收取工程保证金71.6万元。
8.被害人姜某某、张某某、加某某报案材料、借条、汇款凭条（部分）、玉树州灾后重建“襄谦”县农牧民住房工程项目合同、建筑工程施工许可证证实，被告人徐忠才以分包青海省玉树州囊谦县灾后重建农牧民住房27栋工程项目为名收�三被害人工程保证金人民币187.0915万元（收条为182万元，汇款凭证为50915元，共187.0915万元）。
9.被害人李某乙的陈述证实：2011年9月份我通过朋友范某乙认识了徐忠才，徐忠才说他是贵州冶金建设公司西藏分公司的项目负责人，手里有一个玉树州囊谦县农牧民住房的工程问我和范某甲有没有意向干。徐忠才和我、范某甲在长江路的上岛咖啡厅商量分包工程的事情，给我们分包100套住房的工程，需要交30万的保证金，并让我们提前垫资把开工前的准备工作做完。还拿出了一本玉树州灾后重建指挥部与贵州冶金建设公司西藏分公司签订的住房工程项目合同，一个建筑工程施工许可证，一套施工的图纸；一张开工通知书，一张工程技术交底同意书，一张贵州冶金建设公司开具的委托授权书。除了委托授权书以外徐忠才将其他的材料复印给了我和范某甲。我和范某甲在2011�9月20日在西宁给徐忠才打了17万元的保证金，又在2011年9月21日给徐忠才打了3万元的保证金。打完保证金后，徐忠才让我们上囊谦县去开始准备工作，我们在徐忠才说的工地搭建了工棚，徐忠才的儿子徐东华两次来到我们搭建工棚的地方，说他是代表玉树抗震救灾指挥部来给我们落实具体的施工场地。2012年新年前工程也没有开工，我们多次询问徐忠才，徐忠才以种种理由拖延。最后徐忠才说2012年开春才能开工。后来徐忠才说2012年4月27日工程正式开工。我们就把剩余的10万保证金打给他了。一直等到2012年6月份也没有开工。之后我和范某甲就到囊谦县政府及玉树州建设局了解这个工程的情况，发现这个工程不存在。我和范某甲没有告诉徐忠才。要求他退还保证金和前期垫资的费用，2012年8月份徐忠才退还了20万元给我们。
10.被害人邬某某陈述证实：2012年4月份我通过�友范某乙、黎某某认识了徐忠才，徐忠才说他是贵州冶金建设公司西藏分公司和西藏山南雅砻公司的项目负责人，徐忠才说贵州冶金建设公司承包的玉树州囊谦县农牧民住房工程和杂多县农牧民住房的工程，这两个工程都是徐忠才通过他儿子徐东华从一个中央领导手里要来的，打算将这两个工程分包出去，我就同意分包上部分工作来做，过了几天，徐忠才和我在玉树一个茶馆里商量这事，徐忠才给我复印了一套玉树州灾后重建指挥部与山南雅砻工程公司签订的杂多县住房工程项目合同，一个建筑工程施工许可证复印件，一套施工图纸的复印件。我和徐忠才商定我分包6栋杂多县住房工程来施工，每栋交给徐忠才10万元的工程保证金。2012年5月14日我在玉树的一个建设银行给徐忠才转帐40万元，5月22日又在同一银行给徐忠才转款20万元，交了60万元的保证金后，徐忠才就�我找工人和相关的技术人员到杂多县去开始开工前的准备工作。到6月份，我一再催促问徐忠才还能不能开工，如果不能开工就把我的60万元保证金退给我，徐忠才总是以种种理由拖延，前一阵我和一些同样在徐忠才手里分包了杂多县和囊谦县工程的人前去玉树州建设局询问，建设局的工作人员告诉我们，我们拿的合同和施工许可证都是假的。于是我多次找徐忠才，徐忠才总是躲着不见我。一直要求签订合同，徐忠才说工程的价格还没确定，等到工程开工后再签。在西宁见了一次徐东华，他穿着军装向我们保证工程得过一阵子开工，如果不开工就退还给我们交给徐忠才的工程保证金。他给我们造成巨大经济损失，吃住和工人误工工资都无法挽回。
11.被害人曾某某、诸某乙、罗某甲陈述证实，2011年6月，曾某某、诸某甲、诸某乙、罗某甲与徐忠才商量分包工程事情，徐忠才同意给四人6万平米杂多县农牧民安置房工程，但要求四人每人交6万元工程保证金。后四人先后交给徐忠才共计23万元，其中曾某某5万元、诸某甲6万元、诸某乙6万元、罗某甲6万元。2012年3月由曾某某代表四人与徐忠才签订承包协议书，后徐东华在杂多县给四人指定了施工地点，四人根据划定的地方搭建了工棚、围墙。
12.被害人李某甲陈述证实：2010年9月徐忠才找到我说他的儿子徐东华现在在青海省玉树州担任国务院调研室冯主任的私人勤务，这个冯主任是国务院住玉树灾区工作组的组长，他的儿子可以向这个冯主任要来工程，我当时就同意了，我和徐忠才商定，由我出钱，由他和徐东华找冯主任要点玉树州的工程，工程要来以后，我和徐忠才将工程量平分。徐忠才说要给冯主任送礼，让我出钱买些东西，我就和徐忠才一起在拉萨市购买了八根金条（每克365�、每根100克），还买了些特级虫草共计花费了45万元，购买的这些东西被徐忠才拿走了，他把这些东西交给了他的儿子徐东华，由徐东华给冯主任送过去。过了几天，徐忠才又找到我，说徐东华要请冯主任及相关领导吃饭，让我再出点钱，我就给徐忠才提供的账号上打了5万元钱。2011年的5月，徐忠才说工程拿下来了，囊谦县1000套农牧民的住房工程，合同签订完后我和徐忠才每人500套来施工。2011年5月27日，徐忠才拿着一份《青海省玉树州灾后重建襄（囊）谦县农牧民住房工程》的合同给我看，并对我说他向玉树州抗震救灾指挥部交了300万元的工程保证金，让我向他也交纳工程保证金100万元，因为当时我没有钱了，就向徐忠才交纳了93万元的工程保证金。交完保证金后，我就等着工程开工，2011年9月徐忠才以抗震救灾指挥部的名义让我在囊谦县租场地搭建了近700平米的�棚等待开工。2011年的11月份，徐东华到囊谦县说是代表抗震救灾指挥部来给我们卫星定位放线，划定了施工的具体地点。然后我们很多在徐忠才处分包了工程的人就在囊谦县等待工程的开工，可工程迟迟没有动静，徐忠才总是以种种理由推脱，说开工后才和我签订分包的合同。徐东华说抗震救灾指控部的工程师出了车祸来不来了，他是代表抗震救灾指控部来划线的。当时徐忠才提供了囊谦县农牧民住房合同复印件，开工通知书复印件、一套不齐全的图纸的复印件，徐东华提供了工程技术交底同意书、工程项目建设直接发包承诺书。
13.被害人廖某某陈述证实：2010年10月徐忠才向我和黎某某说他的儿子徐东华在青海省玉树州灾后重建指挥中心工作，并说国务院调研室冯主任现在是国务院驻青海省玉树州灾后重建工作组组长，他儿子徐东华是冯主任的私人勤务，他还说冯主任能安排玉树州灾后重建援建的一切工程项目。随后徐忠才说能通过他儿子徐东华为我和黎某某安排一些工程项目，叫我和黎某某借一套工程承包资质，后来我和黎某某到西藏山南，找山南雅砻工程公司的法人代表陈某某，并向陈某某领取了一套西藏雅砻工程公司的资质（复印件）交给徐忠才。随即和徐忠才约定于2010年11月24日带上西藏雅砻公司资质一起从拉萨到青海省西宁市见他儿子徐东华。次日上午到达西宁，徐忠才就打电话给他儿子，约定了在西宁市长江路上岛咖啡厅见了面，随后在上岛咖啡厅见到了穿着武警中尉常服的徐东华，并把西藏山南雅砻工程公司的资料交给了他，随后徐忠才让我和黎某某交了1万元人民币给徐东华用于请客，说这样会办的快一点。2010年12月徐忠才说他儿子徐东华把工程承包项目分配书及承诺书办好了。次日徐忠才、我和黎某某�起由西藏拉萨到青海西宁，下午又到了西宁市长江路上岛咖啡厅见到徐东华，并看到了徐东华拿来的工程分配书和承诺书，徐东华说他向领导冯主任要了杂多县1000套的农牧民住房工程。当时徐东华就让黎某某和徐忠才签收，我看了一下有那么多政府的红章，所以就信以为真了。随即徐东华简明的介绍了工程的来历，还要求保密不要申张、不要打听，要不然会影响到相关首长和领导。之后我、徐忠才、黎某某就返回了西藏拉萨等待徐东华说的网上公布该工程，但没有等到网上公布该项目。在这期间徐忠才叫我和黎某某天天请他出去消费，我一个人就用了20多万元。在这段时间里徐忠才叫我和黎某某给徐东华打款多次，合计4.5万元，但是，收款的帐号是一个叫刘某某的，我当时问他卡号怎么不是徐东华的，徐忠才说他儿子是现役武警军官，不方便去取钱。随后不久，�忠才又叫我拿10万元出来，当时我已没有现金了。在徐忠才天天追逼之下，没有办法，黎某某向唐某某借了10万元人民币给了徐忠才。之后，唐某某和叶某某看到了徐忠才手里的那个工程分配书和承诺书，叫黎某某给徐忠才说分一点给他们做，推脱不过，黎某某就和徐忠才说了此事，当时我也在场。徐忠才同意了，并收了叶某某4万元的定金。我们在拉萨等了很长时间，也没有等到网上公布，正在迟疑不定时，徐忠才叫我和黎某某到青海西宁拿施工图纸。我们于2011年1月22日从拉萨到西宁，徐忠才让我和黎某某到阳光宾馆看了施工图纸复印件，看完图纸复印件后我和黎某某一起回四川老家过年了。在2011年春节前，徐忠才天天给我和黎某某打电话要钱，2011年1月30日我给徐忠才农行卡汇款20万元。在2011年2月18日徐忠才和黎某某从西宁到四川成都，我开车到机场接机，一起�彭州黎某某家，后到什邡市我家，徐忠才带了一份施工图和一张施工许可证给了我和黎某某。2011年3月2日，应徐忠才要求，又给徐忠才农行卡中汇入19万元。我和黎某某2011年3月3日到西宁，见到了徐忠才，随后我和黎某某开车去玉树调查建材市场情况，回来后我和黎某某问徐忠才工程相关手续什么时间能办完，他总是说领导开会、有事推延。2011年5月27日徐忠才拿回来《青海省玉树州灾后重建杂多县农牧民安置房工程》施工承建合同，并定于2011年6月23日开工，徐忠才当时说，如到时开不了工，由政府负责赔偿。徐忠才就以各理由让我给他拿钱，2011年3月20日我向徐忠才农行卡汇8.5元。2011年6月9日，我又在西宁邮政储蓄所取现金6万元交给徐忠才；2011年6月18日，从卡上转现金5万元到徐忠才邮政储蓄卡；2011年7月1日，又向我拿现金4000元。2011年7月18日至19日，徐忠才又让�给他农行卡汇了3万元。2011年9月初。徐忠才说马上要开工了，必须要有材料和机械，我们几个在他一次次的催促之下，没有办法出钱买了钢板围挡、木材、发电机等，因为没有进入施工场地，只能先放到一个藏族同胞的院子里。等到了2011年11月13日，徐忠才说他儿子和相关领导协商好了，从甲方工程师那里拿到了相关的数据，让我们自已定位放线，然后由政府相关技术人员来检查核实即可。2011年11月15日，徐忠才又要钱，我在杂多县农行给他汇款3000元整。徐东华代表指挥中心的工程师来用卫星定位效线。随后徐东华代表玉树灾后重建指挥中心分别到囊谦县、杂多县进行校线，说是准确的。2012年4月14日，杂多县当地政府的人说不允许施工，我随后打电话给徐忠才，他说他去和相关政府领导协调。之后就联系不上他了。
14.被害人张某某陈述证实：2012年5月23日，徐忠才找到加某某，自称是贵州冶金建设公司西藏分公司法定代表人，承包了玉树囊谦县27栋六层农民住房合同，愿意把四栋分包给我、加某某、姜某某做共计15200平米，单价2650元，工程款共计4028万元。我们同意后徐忠才向加某某要了5000元现金。2012年6月9日又要了1.5万元，并对加某某说过几天就要开工。2012年6月22日徐忠才对加某某说要交60万元的保证金，加某某当天就给了12万元。6月24日又交了45万元，姜某某于2012年7月4日从西宁德令哈路农业银行转账给徐忠才25万元。2012年7月8日加某某跟徐忠才到玉树囊谦工地考察开工情况，徐忠才以领导没有到场为由，说工程推迟7月23日开工，7月4日加某某又从玉树给徐忠才打款5.5万元。加某某在8月4日至9月27日期间陆续以交付现金和银行转账的方式交给徐忠才100万元整。9月27日在西宁解放路金土地宾馆徐忠才将100万元的收条打给了加�某的管理人员罗某乙。在此期间，徐忠才还要求加某某将钱打入其子徐东华卡中，8月17日汇款9900元、8月26日汇款6015元、9月12日汇款2万元、9月19日汇款1.5万元。徐忠才给我们说开工后再与我们签订合同。当时给我们提供的是“襄谦”县农牧住房合同的复印件、施工许可证、一套不齐全的图纸。
15.证人扎某某的证言证实：我是青海省玉树藏族自治州住房和城乡建设局副局长，我单位的公章于2005年启用没有更换过，我们单位没有玉树灾后重建囊谦县农牧民安置住房的工程项目，我单位也没有青海省玉树藏族自治州规划局的公章。
16.证人仁某某证言证实：我是青海省玉树藏族自治州住房和城乡建设局局长，通过查阅所有重建项目的备案，没有玉树州灾后重建“襄谦”县农牧民住房项目工程，也没有玉树州灾后重建杂多县农牧民住房项目工程。
17.青海省玉树地震灾后�建现场指挥部证实，青海省玉树灾后重建现场指挥部公章全称为“青海省玉树地震灾后重建现场指挥部”的事实。
18.青海省玉树藏族自治州建设局的证明证实，玉树州没有设置“玉树州规划局”。
19.青海省玉树藏族自治州建设局的证明证实，青海省玉树藏族自治州建设局的公章为：“玉树藏族自治州建设局”。
20.青海省玉树州建设局的证明证实，玉树州没有名称为《玉树州灾后重建囊谦县农牧民住房工程项目》和《玉树州灾后重建杂多县农牧民住房工程项目》两个灾后重建工程项目。
21.青海省公安厅警卫局、武警青海省总队政治部保卫处证明证实，该单位干部士官中没有徐东华此人。
22.青海省玉树州灾后重建现场指挥部证明证实，青海省玉树地震灾后重建现场指挥部没有中央下派的冯主任在指挥部参与工作。
23.西宁市公安局城中区分局扣押物品、文件清单证实，案发后扣押徐东华所持有的武警部队警官证、武警军官服、作训服等物品。
24.抓获经过证实，2012年9月18日被害人李某乙向公安机关报案后，公安机关侦查后对徐忠才上网追逃，2012年10月27日在西宁市园树巷金九花园小区将徐忠才抓获。2012年11月23日四川省华蓥市公安局双河派出所民警在华蓥市心情网吧将正在上网的徐东华抓获。
25.常住人口基本信息证实，被告人徐东华、徐忠才自然身份情况。
26.被告人徐东华供述：2010年我接到徐忠才电话他说通过玉树州州长的同学要来两个灾后重建工程，要找合伙人一起干，但不能让合伙人知道工程是从哪里来的，让我见他的合伙人，并让我穿军装给合伙人说工程是我通过灾后重建指挥部一个姓冯的女主任处要来的，并让我说是冯主任的警卫员，因为徐忠才是我父亲我就答应了。冯主任实际不存在，是我父亲捏造的。过�几天徐忠才让我到西宁市长江路上岛咖啡厅去见他的合伙人，徐忠才给我介绍这个人叫李某甲，也没有谈工程的事坐了十几分钟我就走了，第二天我父亲打电话让我到滨河路省委后门等他，来后他给我了四根金条，每条写着“中国黄金，100克”字样。徐忠才说这是李某甲给他跑工程用的，又过了一天徐忠才找我把四根金条取走了。2010年12月的一天我父亲又让我在上岛咖啡厅见另外两个合伙人黎某某、廖某某。然后徐忠才就和他们谈杂多县工程分包的事情。我坐了一会就走了。又过了几天我父亲让我到“欧典茶餐厅”，他给了我一个纸袋子，我看了一下是一套图纸和几张文件，徐忠才说一会黎某某、廖某某来，让我把这袋子交给他们，说是冯主任给的，他们来了后我就把袋子给了，他们就谈工程的事我就走了。2011年春节前，我听徐忠才说李某甲交了20万元保证金，�某某、廖某某交了20万元保证金。2011年4月，徐忠才打电话说他搞的工程要延期不知道给合伙人怎么说，让我解释一下，我就答应了，我给李某甲他们打电话说冯主任天天开会，工程的事没有时间过问，囊谦、杂多工程往后延期，让他们不要着急。2011年6月，徐忠才给我打电话说，如果李某甲他们打电话来，就让我以冯主任忙为由推拖工程事情。2011年底我父亲打电话让我去囊谦、杂多县给工程定位放线，让我做个样子。过了几天和徐忠才坐飞机去了玉树，在杂多县徐忠才指着一空地说，你抱着电脑随便走一圈就行，完后我就对黎某某、廖某某说这就是你们的工地。当天下午到了囊谦县同样给李某甲指定了工地。2012年新年前，我父亲说李某甲、黎某某、廖某某来西宁了，让我给他们说“冯主任说手续不全，工程2012年4月开工”，我就按徐忠才说的向他们说了，劝他们�回家过年。2012年4月徐忠才给我一张工程延期通知书、一张开工通知书，让我将文件交给李某甲、黎某某、廖某某，并让我什么也别解释。2012年6月至2012年9月李某甲他们一直给我打电话问什么时候开工，我就一直以冯主任忙或手续没有办下来拖延。
又供：2005年我在青海服役，2007年退役，因为我不敢和家里人说，就骗家人说我因为在部队表现好，被提为了干部并调到了武警部队工作。2010年12月左右，我在西宁见了我父亲徐忠才，我骗徐忠才说玉树地震以后，我被派去给中央来的玉树抗震救灾重建指挥部的冯主任当警卫员，这个冯主任是个女的，主管重建工作。徐忠才就对我说，有机会问问冯主任看能不能给点玉树的重建工程做一下，我就答应了。2011年1月，徐忠才总是打电话问我是否要上工程，我就敷衍说要上了，工程是囊谦县和杂多县的灾后重建农牧民安置房工程，两个地方各1000套的住房工程，但是要花钱感谢冯主任，他说找了两个有工程资质公司一起干这两个工程。我当时想建筑老板应该比较有钱，而且徐忠才还欠其中一个叫李某甲的钱，我干脆就通过假工程骗他们点钱，并把徐忠才欠李某甲的钱还上。我就通过网络下载了一个工程承诺书的模板，把上面的工程名称分别改成了玉树州囊谦县和杂多县灾后重建农牧民住房工程，把承建单位分别改成了贵州冶金建设公司西藏分公司和西藏山南雅砻工程公司，然后我在外面找了一个办假证的人刻了一个玉树州灾后重建指挥部项目专用章的公章盖在了我制作的两份假的工程承诺书上传真给了徐忠才。过了两天徐忠才和一个叫李某甲的人就来西宁找到我，当时我们在长江路的上岛咖啡厅见面，徐忠才给了我贵州冶金建设公司西藏分公司和西藏山南雅砻建设公司的资质，我就说我把公司的资质拿给冯主任看，如果符合要求的话，我就把签好的两个工程的合同拿来。过了几天徐忠才叫我去上岛咖啡厅，徐忠才给我了4根金条和2两特级虫草，说这些东西送给冯主任。我和徐忠才分开后我就变卖了金条和虫草，我记得总共卖了10万多一点。过了一阵子，徐忠才问我工程要上了吗，我就说冯主任忙等一等，过了几天我打电话骗徐忠才说冯主任审查两个公司的资质没问题，冯主任已经把工程合同签了，我让徐忠才来西宁取。我还在路边找了一个设计签名的人花钱让他在假合同上需要写字和签名的地方按我的要求写了字和签了名。我还在网上下载了两套图纸，图纸右下角填写工程名称及设计单位的地方是空的，我还是让那个设置签名的人按我的要求去填写了。我在上岛咖啡厅给了徐忠才两套假合同，还有囊谦、杂多县的施工图纸。给完后我就让徐忠才和那些分包工程的人等开工的消息，向徐忠才要了2万元的图纸押金。因为我说要用钱给冯主任送礼，徐忠才陆续给了我20多万元，让我送礼用。徐忠才一直催促我何时开工，我就说领导忙，这个工程又不是通过正规程序要来的，让他们再等等。2011年6月我通过网络下载了工程施工许可证、开工通知书、技术交底同意书等工程相关文件的模板，把里面的内容都改成了和囊谦县、杂多县两个工程相关的信息，我还在上次那个制作假证的人那又刻制了玉树州建设局、玉树州州政府、玉树州规划局的公章盖在了这些东西上。我把制作的这些假的工程相关文件都交给了徐忠才。2011年6月至2011年11月这段期间，我知道徐忠才收取了工程保证金，并让那些分包工程的人在囊谦县、杂多县两个地方租用了临时场地、雇佣了工人、购买了一些设备等待工程开工。徐忠才多次催促我，我总是以领导忙或是手续不齐全推延徐忠才他们。2011年11月份，我骗徐忠才说抗震救灾重建指挥部没有工程师，我代表指挥部来给他们划定施工的具体地点，我让徐忠才找个工程师，帮我划定施工的具体地点，让工程师把数据算好交给我，我交到指挥部去马上就能开工了。然后徐忠才陪我还有雇佣的工程师在囊谦县和杂多县我随便指定的空地画了红线，立了桩子。我离开玉树后，分包工程的人就在囊谦县和杂多县我随便划定的地点搭建了工棚，制作了围栏板。2011年11月份到2012年7月份徐忠才和分包工程的人多次催促我，我只能编造种种理由骗他们，因为分包工程的人雇佣工人，买建材花费了不少钱，徐忠才又找了新的分包工程的人收取他们的工程保证金添补窟窿，我一看事情严重了，不敢见那些分包工程的人，我就回到了四川华蓥市我妻子家里。在华蓥市期间那些分包工�的人通过电话催促我，我只能欺骗他们，直到2012年11月我被公安机关抓了。徐忠才一直不知道工程是捏造。我骗取100万多一点，其中我以指挥部要收取工程保证金为由向徐忠才要了75万元，变卖金条和虫草10万元，图纸押金2万元，以请客送礼的名义还拿了20万左右，这些钱我都挥霍了。我一人实施的诈骗行为，没有和徐忠才商量过。我给徐忠才说我负责找冯主任要工程和办理工程的相关手续等，他负责和分包工程的人打交道。
27.被告人徐忠才供述：2010年12月左右，我在西宁见了我儿子徐东华，徐东华说玉树地震以后，他被派去给中央来的玉树抗震救灾重建指挥部的冯主任当警卫员，冯主任是个女的，主管重建工作。因为我一直在西藏搞工程方面的生意，就对徐东华说，有机会问问冯主任看能不能给点玉树的重建工程做一下，徐东华说有机会了向冯主任提一下，然后我回拉萨了。2011年1月的一天，徐东华给我打电话说冯主任给了他囊谦县和杂多县的灾后重建农牧民安置房工程，两个地方各1000套的住房工程，但是得要钱感谢冯主任，我说一个人没能力做这么大的工程，而且我没有工程资质，然后我就找了李某甲说了这个事情，李某甲答应提供公司的资质（贵州冶金建设公司西藏分公司），我当时给李某甲说囊谦县的1000套我两每人500套，并由李某甲出资去感谢冯主任。然后我又找到了黎某某、廖某某、叶某某、唐某某四人，我、黎某某、廖某某、叶某某、唐某某五人借到了西藏山南雅砻建设公司的资质，我们商定用西藏山南雅砻建设公司的资质承接杂多县的1000套工程，我、黎某某、廖某某，叶某某、唐某某五人每人200套，感谢冯主任的钱由黎某某、廖某某、叶某某、唐某某四人出资。我让徐东华把工程相关文件传真来我要给大�看看，过了几天徐东华传真给我囊谦县和杂多县两个工程由抗震救灾重建指挥部出具的工程承诺书并对我说让我准备给领导送礼还有拿上公司的资质给他。我就将工程承诺书拿给了李某甲、黎某某、廖某某、叶某某、唐某某。2011年2月左右我和李某甲在拉萨购买了8根金条（每根100克）和2两特级虫草用于给冯主任送礼，这些东西价值将近30万元都是由李某甲出资的。买完东西后我和李某甲、黎某某、廖某某、叶某某、唐某某就一起到了西宁找徐东华。我和李某甲在西宁市长江路的上岛咖啡厅见了徐东华，我把贵州冶金建设公司西藏分公司和西藏山南雅砻建设公司的资质给了徐东华，徐东华说他把公司的资质拿给冯主任看，如果符合要求的话，徐东华就把两个工程的合同拿来。过了几天，我把徐东华叫来，还是在上岛咖啡厅，我给了徐东华4根金条和2两特级虫草，还让�东华抓紧把工程要来。我们就一直等徐东华说的冯主任审查两个公司的资质，在这期间我、李某甲、黎某某、廖某某都见了徐东华几次，工程的事徐东华就说领导忙让我们耐心等着，李某甲、黎某某、廖某某三人都给了些现金给徐东华，让徐东华自己花或是请领导吃饭，具体给了多少我不知道。2011年的5月份，徐东华打电话告诉我说两个公司的资质没问题，冯主任已经把工程合同和这两个公司签了，让我来西宁取。然后我去西宁找到徐东华，在上岛咖啡厅徐东华给了我一个《青海省玉树州灾后重建囊谦县农牧民安置工程》、一个《青海省玉树州灾后重建杂多县农牧民安置工程》两个合同。两个合同上都盖有玉树抗震救灾重建指挥部的公章和一个人的签名，我看不懂签的是什么还问徐东华谁的签名，徐东华告诉我是冯主任的签名。除了两个合同徐东华还给了我两套图纸原件，一套囊谦的，一套杂多县的。我拿上这些东西后就给李某甲、黎某某、廖某某、叶某某、唐某某看了，并提出要他们向我缴纳工程保证金。李某甲、黎某某、廖某某、叶某某、唐某某几人分几次给我缴纳了工程保证金。我收到保证金后就一直等徐东华那边的消息，并让李某甲、黎某某、廖某某、叶某某、唐某某等人把工人、技术人员、设备联系好。过了一阵子徐东华几次问我要钱说要给领导送礼请客吃饭让领导把工程赶紧落实下来，我用收来的工程保证金多次给徐东华了现金或通过银行转账给了他40多万元。2011年6月至2011年11月徐东华拿来了工程的施工许可证、开工通知书、技术交底同意书等相关文件。这段期间，我还让李某甲、黎某某、廖某某、叶某某、唐某某、邬某某、范某甲、李某乙等人在囊谦县、杂多县两个地方租用了临时场地、雇佣了工人、购买了一些设备等待工程开工。分包工程的人看工程迟迟不能开工总是催促我，我又催促徐东华，徐东华每次总说冯主任忙让我们等等。2011年11月份，因为工程迟迟不开工，我多次催促徐东华，然后徐东华就说抗震救灾重建指挥部没有工程师，他代表指挥部来给我们划定施工的具体地点，徐东华让我找个工程师，说他划定施工的具体地点，让工程师把数据算好交给他，他交到指挥部去马上就能开工了。然后我陪徐东华还有雇佣的工程师在囊谦县和杂多县徐东华指定的地方画了红线，立了桩子。徐东华走后，分包工程的人就在囊谦县和杂多县徐东华划定的地点搭建了工棚，制作了围栏板。就这样工程到2012年7月份还不能开工，分包工程的人都不愿意等了，要求我退钱，可是我没有钱退给他们。我问徐东华到底有没有这个工程，徐东华说工程肯定有，因为是冯主任通过私人�系要来的所以手续很罗嗦让我们再等等。这时候我找到了张某某、姜某某、加某某三人，又让他们交工程保证金给我，他们三人交了105万元给我。然后就一直等徐东华的消息，直到2012年10月我被公安机关抓了。
我分别收取了李某甲160万元，李某乙和范某甲10万元，邬某某58万元，唐某某40万元，叶某某60万元，廖某某50万元，黎某某30万元。这些钱有75万元我给了徐东华让他给了指挥部，还给了徐东华40万元用于请客送礼，剩余的我都用在了囊谦、杂多县两个工地上，我买了一辆本田CRV，后来卖了20万元还给了李某乙和范某甲。买了两辆皮卡车，因为沙子款被杂多县一个卖沙子的老板开去顶帐了。后来工程迟迟不开工，分包工程的人雇佣工人的工资、住宿费，交通费等都是我用这些工程保证金支付的。
上述证据，经法庭质证、认证，并予以确认。
关于公诉机关指控被告人徐东华、徐忠才共同实施合同诈骗，骗取多名被害人工程保证金672.913万元的事实、理由及被告人徐忠才的辩护人提出徐忠才主观上没有合同诈骗的故意，客观方面没有实施合同诈骗的行为，应依法宣告无罪的理由；经查，被告人徐东华在被抓获后曾供述与徐忠才共同预谋诈骗被害人的事实，但在随后的供述中对共同诈骗的事实予以否认，称自己欺骗徐忠才，徐忠才对于工程的真实性并不知情，且被告人徐忠才案发后一直对于合同诈骗的事实予以否认，称一直相信徐东华所说的工程真实存在，故现有证据不能证实徐东华与徐忠才共同实施合同诈骗；被告人徐东华伪造施工合同，徐忠才以此向他人收取工程保证金，应按徐东华实际获取的工程保证金认定犯罪数额，被告人徐忠才利用徐东华提供的虚假合同自2010年9月至2011年9月间向多名被害人收取保证金，主观上虽�明知合同的真实性，但在2011年11月后由徐东华划定施工红线，当地主管部门予以制止，多名被害人对工程的真实性产生疑问，并有多名被害人要求退还保证金的情况下，自2012年6月至9月间，又以玉树灾后重建为由与被害人加某某、张某某、姜某某签订分包合同，收取工程保证金，其行为应认定为合同诈骗罪，公诉机关指控的部分犯罪事实及辩护人提出的部分理由成立。
本院认为，被告人徐东华冒充现役军人，编造建筑施工项目，伪造青海省玉树藏族自治州囊谦县、杂多县灾后重建农牧民住宅合同，交由徐忠才向被害人出示、签订假合同，骗取他人信任，收取现金95万元余元及虫草2两、金条8根（每根100克），其行为已构成合同诈骗罪；被告人徐忠才在合同签订初期主观上对合同的真实性是否明知无证据证实，但在2011年11月后由徐东华划定施工红线，当地主管部门予以制止，多名被害人对工程的真实性产生疑问，并要求退还保证金的情况下，以非法占有为目的，又以玉树灾后重建为由与被害人加某某、张某某、姜某某签订分包合同，收取工程保证金，其行为已构成合同诈骗罪；二被告人合同诈骗数额均属特别巨大，应予依法惩处。公诉机关指控二被告人共同实施合同诈骗及诈骗数额认定不当，应予以更正；被告人徐东华及其辩护人提出不构成合同诈骗罪的理由与事实不符，本院不予采纳。考虑被告人徐东华、徐忠才在犯罪中的具体行为，应分别定罪量刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（一）项、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人徐东华犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币200000元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2012年11月23日�至2023年11月22日止）
被告人徐忠才犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币200000元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2012年10月27日起至2023年10月26日止）
二、随案移送武装警察军官服一套，施工图纸一套依法没收；
三、继续追缴被告人徐东华、徐忠才犯罪所得赃款。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向青海省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 陈海琦
审判员 刘文雄
审判员 刘 萍
二〇一四年八月十四日
书记员 解婷婷
附：本案适用的相关法律条款
《中华人民共和国刑法》第二百二十四条：“有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物…，数额特�巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证据作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
《中华人民共和国刑法》第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。