山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）烟民一终字第554号
上诉人（原审原告）由君波。
委托代理人陈卫良，山东文济律师事务所律师。
上诉人（原审被告）莱州建设集团有限公司，住所地莱州市文化东路348号。
法定代表人李秉良，该公司董事长。
委托代理人原聚柏，山东文景律师事务所律师。
上诉人由君波、上诉人莱州建设集团有限公司因劳动争议一案，不服莱州市人民法院（2013）莱州民重初字第38号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
由君波向原审法院起诉称，由君波系莱州市建筑工程公司职工。2005年3月，莱州市建筑工程公司改制为莱州建设集团有限公司，该公司克扣由君波2010年8月至2012年3月工资49094元。请求解除双方的劳动合同关系，由莱州建设集团有限公司办理�关档案和社会保险关系的转移手续，支付：1、经济补偿金27384元（2282元／月×12月）；2、2010年8月至2011年2月的工资15974元；2011年9月和10月的工资4564元；3、未及时支付工资的赔偿金20538元（计算方法为请求2项的工资之和20538元）。
原审法院查明，由君波自1987年即在莱州市建筑工程公司工作。2005年3月，莱州市建筑工程公司改制为莱州建设集团有限公司，由君波转入该公司继续工作。2005年6月11日，莱州建设集团有限公司内部成立莱州建设集团有限公司二公司（以下简称二公司）。
2005年6月11日，莱州建设集团有限公司作为甲方与莱州建设集团贰公司（乙方）签订企业内部经营协议，协议约定，由甲方及乙方员工共同出资组建“莱州建设集团贰公司”，募集资金132万元，甲方出资51%（含对乙方投入的办公设施及其它资产）67.65万元，乙方员工出资49%（根据自愿的原则�在甲方所参股份保留或撤回）65万元，乙方为甲方的分支机构。其中二、乙方权利与义务的第2条约定：“乙方独立承担员工工资、奖金、福利、办公费用、房屋租赁、培训、保险、医疗、伤病假等一切经营费用，并按甲方规定列支，接受甲方的审计、审批”。五、帐户及资金管理的第3条约定：“乙方工资、奖金的发放需通过甲方的审核批准。”2005年6月11日，双方又签订了补充协议，约定：“甲方对乙方投入的资产经评估作价为487.5万元，其中67.3万元作为甲方的出资，其余420.20万元作为乙方的借款，乙方按银行同期贷款利率向甲方支付利息，利息由甲方在乙方帐户中扣除”。2005年6月11日，双方还签订房屋租赁合同一份，由乙方租赁甲方座落于文化东路348号房屋一处，面积18.6平方米。上述协议由由君波代表乙方签字。二公司成立后由君波担任二公司的执行董事，兼�经理，但未办理工商登记手续，不具备法人资格。
二公司经营期间，拖欠由君波自2010年8月至2011年2月期间的工资15974元。由君波自2011年3月份回莱州建设集团有限公司上班，莱州建设集团有限公司为由君波发放了2011年3月至8月份工资，2011年9月后再未给由君波发放工资。由君波停止工作前12个月的月平均工资为2282元。
2011年8月，由君波等人就莱州建设集团有限公司拖欠职工工资、赔偿金、收取风险抵押金等问题向莱州市劳动和社会保障局投诉。2011年10月30日，莱州市劳动和社会保障局作出莱劳社监令字（2011）第207号劳动保障监察责令改正指令书，责令莱州建设集团有限公司自收到指令书之日起十日内依法支付拖欠职工的工资报酬以及收取的押金。莱州建设集团有限公司收到上述指令书后与部分投诉职工达成协议，并支付了部分款项，与由君波未能达成协议。
2012�2月8日，任国栋（已另案告诉）等43人（含由君波）因工资、经济补偿金等作为申请人申诉至莱州市劳动人事争议仲裁委员会，要求被申请人莱州建设集团有限公司付给申请人工资368125元；未及时支付工资的赔偿金368125元；解除与申请人的劳动合同关系，并办理档案转移手续；支付经济补偿金150000元。该委员会于2012年2月9日作出了莱劳仲案字（2012）第55号决定书，对申请人的仲裁请求不予受理。由君波不服仲裁决定，诉至原审法院。
原审审理中，由君波主张其在莱州建设集团有限公司一直工作至2011年10月份。对此，莱州建设集团有限公司不予认可，主张由君波自2011年9月后再未在公司上班，并向原审法院提交了公司打卡的考勤记录，以证明由君波2011年8月、9月、10月均未在公司上班，但认可为由君波发放了2011年8月份的工资。经当庭质证，由君波认为考勤记录系莱州建设集团有限公司单方制作，不予认可。
原审审理中，由君波提供了莱州市劳动保障监察大队出具的说明一份，证明2011年8月由君波等43名职工投诉，要求莱州建设集团有限公司给付未及时支付工资的赔偿金等款项。经质证，莱州建设集团有限公司未提出异议。
原审审理中，莱州建设集团有限公司主张由君波及其他员工共同出资经营二公司，独立核算，独立设置帐目，因此不同意给付由君波上述款项。莱州建设集团有限公司向原审法院提交了企业内部经营协议、补充协议、房屋租赁合同、二公司设立登记表、全体股东签字的股东会决定、2008年二公司股金明细、2005年二项目部改制核算帐目、2005年5月14日至7月30日会计凭证。上述证据经当庭质证，由君波对其真实性均无异议。
原审审理中，对于由君波要求莱州建设集团有限公司给付经济补偿金以及办理档案和社会保险关系转移手续之诉求，莱州建设集团有限公司主张由君波系擅自离职，不同意给付经济补偿金，但同意配合为由君波办理档案和社会保险关系的转移手续。由君波认可其在离开单位时未办理相关手续，但原因是莱州建设集团有限公司拖欠工资的违约行为导致的。
原审法院认为，由君波在莱州建设集团有限公司工作，事实清楚，双方劳动关系明确。根据莱州建设集团有限公司与二公司所签内部协议，可以看出二公司既未进行工商登记，又不具备法人资格，属莱州建设集团有限公司内部分支机构，并且一直受莱州建设集团有限公司的监督管理，因此莱州建设集团有限公司应给付由君波在二公司工作期间所欠的工资。由君波主张在莱州建设集团有限公司工作至2011年10月份，因此，要求莱州建设集团有限公司给付其2011年9、10月份工资，对此，莱州建设集团有限公司不�认可，并提交了考勤记录，考勤记录显示由君波2011年9、10月份没有出勤，由君波虽不认可，但未提交反驳证据，对莱州建设集团有限公司提交的上述证据予以采信。由君波没有证据证实其系因莱州建设集团有限公司的原因未出勤，对由君波的该项请求，不予支持。由君波要求解除与莱州建设集团有限公司的劳动合同，莱州建设集团有限公司表示同意，应予以准许，莱州建设集团有限公司应当依法及时为由君波办理档案和社会保险关系的转移手续。由君波在莱州建设集团有限公司工作期间，莱州建设集团有限公司存在未及时全额支付由君波劳动报酬的情形，由君波要求莱州建设集团有限公司给付解除合同的经济补偿金符合法律规定，予以支持。由君波就莱州建设集团有限公司拖欠的工资及赔偿金已向劳动监察部门投诉，莱州建设集团有限公司在限期内未支付拖欠由�波的劳动报酬，故由君波要求莱州建设集团有限公司支付拖欠工资的赔偿金，理由正当，予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第八十五条之规定，判决：一、解除由君波与莱州建设集团有限公司的劳动合同关系，限莱州建设集团有限公司于本判决送达之日起十五日内为由君波办理档案和社会保险关系的转移手续；二、莱州建设集团有限公司支付给由君波拖欠2010年8月至2011年2月工资15974元、解除劳动合同经济补偿金27384元（2282元／月×12个月），共计43358元；三、莱州建设集团有限公司支付给由君波未及时支付工资的赔偿金20538元的50%，即10269元。上述二、三项确定的款项共计53627元，限本判决生效后十日内付清。案件受理费10元，由莱州建设集团有限公司负担。
由君波不服向本院上诉称�一审滥用自由裁量权，根据莱州建设集团有限公司违法程度，应适用100%的赔偿标准。请求维持一审判决第一、二项，撤销第三项，改判莱州建设集团有限公司支付给由君波未及时支付工资的赔偿金20538元。
莱州建设集团有限公司向本院上诉称，1、一审认定事实错误，二公司独立承担员工工资，是二公司欠由君波工资；一审法院认定由君波就拖欠工资的赔偿金向劳动监察部门已投诉错误，由君波提供的《说明》不能反映当事职工投诉情况。2、一审适用法律错误，公司不欠由君波的工资，不应给付由君波工资赔偿金和支付解除劳动合同经济补偿金。
经审理查明，一审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。
本院认为，《劳动合同法》规定的加付赔偿金的计算标准是百分之五十以上百分之一百以下，本案原审法院根据用人单位的过错程度和劳动者所受损害的情况，依法确定上诉人莱州建设集团有限公司支付上诉人由君波未及时支付劳动报酬金额百分之五十的加付赔偿金符合法律规定，上诉人由君波的上诉理由不成立，本院不予支持。
上诉人莱州建设集团有限公司所称的二公司没有独立法人资格，只是上诉人莱州建设集团有限公司内部分支机构，因此该公司理应支付上诉人由君波的工资及解除劳动合同经济补偿金。上诉人莱州建设集团有限公司未及时支付上诉人由君波的劳动报酬，在由君波就此向劳动监察部门投诉后，上诉人莱州建设集团有限公司仍未按期支付，原审判决支付加付赔偿金符合法律规定，上诉人莱州建设集团有限公司的上诉理由不成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理共20元，由上诉人由君波�莱州建设集团有限公司各负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 王守远
审判员 姜松诚
审判员 衣振国
二〇一四年九月十九日
书记员 车丽翠