南充市顺庆区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）顺庆民初字第5710号
原告蒲禹恒，男，汉族，1983年1月4日生，住四川省南充市顺庆区。
委托代理人杨丽燕，南充市顺庆区恒宇法律服务所法律工作者。
委托代理人邓文渊，四川辽源律师事务所律师。
被告南充市三星装饰设计工程有限公司，住所地四川省南充市顺庆区什字下街76号。
法定代表人李广林，经理。
委托代理人胡严尹，四川三合律师事务所律师。
委托代理人何正勇，四川三合律师事务所律师。
原告蒲禹恒诉被告南充市三星装饰设计工程有限公司（简称三星公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2015年10月27日立案受理后，依法由审判员庞娅适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蒲禹恒及其委托代理人杨丽燕、邓文渊和被告的委托代理人胡严尹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年12月，原告购买了坐落在南充市顺庆区潆华工业园区二期绿地城XX号商品房一套，交房后需要装修。2015年9月21日，原告与被告签订《设计协议》一份，签订该协议的当天原告即按照协议约定缴纳了设计定金5,000元。按照《设计协议》第二条的约定“被告收到原告定金后，安排人员至施工现场度量尺寸”，可被告收了原告定金后就一直未安排设计人员到现场度量尺寸。被告多次催促未果，遂于2015年10月9日向被告发出《关于南充市三星装饰设计工程有限公司按〈设计协议〉收取定金后不履行义务已构成违约的函》，限被告收到函后三日内派员到现场度量尺寸，可至今被告也未派员出现场，故为维护原告的合法权益，特向法院起诉，请求判令被告双倍返还原告定金10,000元人民币；本案诉讼费由被告承担。
被告辩称，原告诉称的事实不成立，双方签订协议后，被告履行了协议，度量了其房屋并出了平面设计图，双方约定定金不予退还，原告在与被告签订协议后又另行找了其他公司为其装修房屋，原告违约在先，被告不应退还其定金。
为支持其诉请，原告提交了如下证据：
1、原告的身份证复印件、被告营业执照复印件，拟证实原、被告主体适格。
2、设计协议一份、收款收据及转账凭证一份，拟证实原、被告签订了设计协议，当天原告通过POS机给被告交纳了定金5,000元，被告给原告出具了收款收据，协议第二条约定了被告应在收到定金后安排人员到工地现场度量尺寸，量尺一周内出平面图及立面方案图，约原告看图。
3、国内小包邮件详情单及《关于南充市三星装饰设计工程有限公司按〈设计协议〉收取定金后不履行义务已构成违约的函》，拟证实被告收取定金后近二十天都没有安排人员到现场度量尺寸，原告发函催促，被告仍未履行，原告才提起诉讼。
4、《合同书》、《装修管理服务协议》及装饰装修备案登记证，拟证实原告与幸福汇家居签订装修合同进行装修是在起诉之后。
被告质证后认为：
1、对第1组证据无异议。
2、对第2组证据的三性无异议，但被告也按协议履行了相关义务。
3、对第3组证据的真实性无异议，我方是收到了的，收到后到原告处进行解释，但原告并不理会。
4、对第4组证据形式上的真实性无异议，但对其证明的目的有异议，该合同签订时间原告可以掌握，我方有证据证明其签订时间并不是合同上的时间。
为支持其辩称，被告提交了如下证据：
1、《设计协议》一份，拟证实原、被告于2015年9月21日签订的协议约定看双方的权利义务，约定了被告收取定金5,000元，并安排工作人员现场度量尺寸，如原告未与被告签订施工合同，被告收取的定金不予退回。
2、QQ邮件、房屋设计方案及工程报价表各一份，拟证实被告从2015年9月23日至9月25日开始履行协议约定义务，不但为原告房屋作出了平面图、立面方案草图，还对其制作了工程装修报价表。在此期间，被告与原告设计方案沟通中，原告对原设计中客厅和饭厅中间的屏风取消，被告与设计师对此按照原告的要求进行了更改，即证明被告完全按照约定履行了设计义务，不存在任何违约行为。
3、通话详单两份、缴付单一份，拟证实被告的工作人员黄珊在2015年9月21日至10月7日期间与原告通话四次，就设计、装修合同签订等事宜进行了联系沟通。
4、《关于南充市三星装饰工程有限公司按〈设计协议〉收取定金后不履行义务已构成违约的含》及邮件详情单、邮件签收查询单、微信聊天记录各一份，拟证实原告于2015年10月9日通过邮政快件向被告函告，要求原告调整方案，被告10月10日签收后，于10月11日前往被告房屋处解释，被告对此置之不理，进一步证明被告已按约定履行设计等义务。
5、微信照片6张，拟证实原告的住房于2015年10月12日由幸福绘装修公司开工进行装修，原告早已与幸福绘装修公司签订装修合同，已构成根本违约。
6、装修提示公告三份、装修备案登记信息机装修现场监控记录表（均系复印件），拟证实原告的房屋于2015年10月8日由开发商统一交房，原、被告在签订设计协议时原告尚未收房，且合同中并没有约定被告度量尺寸时需要原告。原告于2015年10月11日在物业管理处办理了装修备案登记等手续，结合幸福绘装修公司公示微信内容，充分说明原告不但不愿与被告签订装饰合同，还借口被告违约以达到退还设计费的目的。
原告质证后认为：
1、对第1组证据的三性无异议，同时证明了被告在收到甲方定金后并未安排人员到现场。
2、对第2组证据的真实性不予认可，因其系复印件，被告没有到原告房屋来过，该文件也可由制作人修改；设计方案系复印件，同时证明被告未履行其约定的义务，设计图与原告的房屋不一致，工程报价与本案无关。
3、对第3组证据的真实性无异议，但只能证明被告给原告打过电话，但通话内容不能确定，不能证明被告的证明目的。
4、对第4组证据中的微信聊天记录真实性无异议，但不能证明被告的目的，对其他证据的三性均无异议。
5、对第5组证据的真实性不予认可，不能证明就是原告房屋的设计图，同时上面也没有标明是原告蒲禹恒。
6、对第6组证据的真实性不予认可，且不具备证据的证明形式，致使电脑表格，其出处无法证实，也没有原告方物业公司加盖印章证实，原告于9月25日收房，被告说10月8日起交房的证据来源应予补正，被告未在原告门口照到备案登记表是因为原告当时并未开始装修。
庭审后，原告提交了《商品房买卖合同》、交房手续、《情况说明》及室内图片（均系复印件），拟证实原告是2015年9月30日办理的房屋交接手续，被告出具的设计图与原告房屋的结构不一致。本院依法通知被告对上述证据进行质证，被告质证后对原告提交的证据不予认可，认为原告现提出交房时间为9月30日，庭审中认可了9月26日到公司看过设计图，现被告无法确认原告是在何时变更的房屋结构，也无法确认是否是在出图后变更的，所以原告的证据不能证明其目的。
审理查明，2015年9月21日，原、被告签订《设计协议》，约定：原告将其绿地XX号房屋室内装饰工程委托被告设计，原告负责提供设计场所的建筑结构平面图、功能及风格要求等，交纳定金5,000元，被告在收到设计定金后负责安排人员至工地现场度量尺寸，量尺寸一周内（或双方约定时间）出平面及立面方案草图，约原告看图后，进行方案调整直至原告满意为止等。协议还约定：如原告未与被告签订施工合同，所收取的定金不予退还，作为被告的设计补偿。协议签订的当日原告即按照约定交纳了5,000元定金，9月23日被告作出设计图，由设计师通过QQ发送给业务员，业务员与原告联系后，对设计图中屏风设计不满意，要求修改，设计师于9月25日将修改后的设计图发送给业务员。9月26日原告到被告公司去看设计图后，发现与其房屋结构不完全一致，认为被告未到现场测量，要求被告测量后再出效果图。2015年10月9日，原告向被告邮寄一份书面函，要求被告在收到后三日内到案涉房屋现场测量，被告于10月10日收到该函，并于10月11日派员到案涉房屋处等候原告，但与原告微信联系后直至10月27号才得到回复。后原告以被告未按约定到现场测量已构成违约为由要求被告双倍返还定金而引发了此纠纷。
另查明，2015年7月30日，原告与南充绿地申川置业有限公司（简称绿地申川）签订《商品房买卖合同》，购买了上海滩花园一区18号楼2单元18层2-1806号房屋一套，绿地申川于2015年9月25日组织入伙仪式，并提前把房屋面向全体业主交付，原告于2015年9月30日办理完成交房手续，验房工程师在当日对其所购买的房屋进行陪同验收，验收过程中，发现原告所购买的房屋进行了私自改造，其次卧窗外镂空为交付房屋标准，而原告所购房屋私自进行了钢筋编植、混泥土浇筑，把次卧窗外镂空改造成生活阳台。2015年11月5日原告与幸福绘家居装饰集团签订《合同书》，对案涉房屋进行装饰装修。
本院认为，原告主张被告双倍返还定金的唯一理由是被告未按约定到现场进行测量，但被告予以否认，称其于2015年9月22日便派员到现场进行了测量。原告认为，根据被告提供的设计图与其房屋实际结构不完全一致，就能证明被告是在未进行实际测量的情况下完成的设计图，但原告不能证明其改造房屋的时间，所以，原告也不能否定被告在签订协议后改造前到现场测量的可能性，原告拟证实被告未到现场测量的证据不足；其次，协议约定效果图会一直修改到原告满意为止，10月9日原告向被告邮寄书面函件要求其三日内到现场测量后重新制作设计图，被告于10月11日派员到现场后与原告联系未得到原告及时回复，由此也可看出并非被告的不作为导致合同无法继续进行履行；再次，从协议约定内容上看，双方并未约定现场测量的具体时间，设计图可以修改到原告满意为止，测量也可以在修改的过程中多次进行，故未到现场测量并不能导致根本性违约，反而协议约定了在双方未能签订施工合同时，定金是不予返还的。综上，对于原告的主张本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”、第三十四条第一款“当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利”之规定，判决如下：
驳回原告蒲禹恒的诉讼请求。
本案案件受理费25元，由原告蒲禹恒负担。
如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。
审判员 庞 娅
二〇一六年七月二十一日
书记员 任芷函