江苏省滨海县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）滨民初字第0034号
原告高月军，男，40岁。
委托代理人梅丛兵，北京市炜衡（南通）律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
被告江苏中柱建设工程有限公司，住所地江苏省滨海县中市中路23号。
法定代表人张仲训，该公司董事长。
委托代理人蒋小平，滨海县城中法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权代理。
被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司，住所地山东省东营市东城商贸城华鑫园。
负责人吕玉俊，该分公司总经理。
委托代理人肖峰，山东正义之光律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
委托代理人彭亦东，该分公司生产经理。代理权限：特别授权代理。
被告东营华凯伟业房地产开发有限公司，住所地山东省东营市河口区河二路北侧。
法定代表人郭玉伟，该公司董事长。
原告高月军诉被告江苏中柱建设工程有限公司、江苏中柱建设工程有限公司东营分公司、东营华凯伟业房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2013年11月8日受理后，本院于2014年4月10日以（2013）滨民初字第1253号民事判决书作出判决：1、被告江苏中柱建设工程有限公司给付原告高月军工程款1358073元并承担此款从2013年11月8日起至实际履行完毕之日止按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算的利息；2、被告江苏中柱建设工程有限公司返还原告高月军押金100000元；3、被告东营华凯伟业房地产开发有限公司在未支付的工程款范围内对被告江苏中柱建设工程有限公司的上述债务向原告承担连带责任；上述第一款、第二款、第三款限本判决生效之日起三日内履行完毕；4、驳回原告高月军对被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司的诉讼请求；并由被告江苏中柱建设工程有限公司承担诉讼费用。被告江苏中柱建设工程有限公司不服判决上诉至盐城市中级人民法院，盐城市中级人民法院于2014年11月5日以（2014）盐民终字第2294号民事裁定书裁定撤销江苏省滨海县人民法院（2013）滨民初字第1253号民事判决，发回江苏省滨海县人民法院重审。本院于2014年12月24日依法重新组成合议庭，于2015年6月23日公开开庭进行了审理。原告高月军及其委托代理人梅丛兵，被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司委托代理人肖峰、彭亦东到庭参加诉讼，被告江苏中柱建设工程有限公司及其委托代理人蒋小平经传票传唤无正当理由拒不到庭，被告东营华凯伟业房地产开发有限公司经公告送达仍未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告高月军诉称：2011年上半年，被告东营华凯伟业房地产开发有限公司将华凯景苑一期工程发包给被告江苏中柱建设工程有限公司施工，其后被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司将该工程的水电安装（含给排水、电器、暖通、消防安装）分包给原告施工并收取原告100000元工程押金，双方主要约定由水电施工人包工包料，分包人按完成的工作量的70%拨付工程款，结算时支付95%的工程款，其余5%作为保修金。2012年12月，该工程施工至主体框架封顶，原告分包的工程完成工程量1600000余元，但被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司未按约定按进度向原告支付工程款530000余元，仅仅支付250000元工程款，2013年1月，被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司与原告解除合同并结算，确认应付原告1608073.33元。原告认为原告与被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司订立的水电工程合同无效，被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司应按法律规定返还押金100000元、支付欠付工程款1358073元及从起诉之日起至给付之日止按同期银行贷款利率计算的欠付工程款利息，被告江苏中柱建设工程有限公司对分公司的债务负连带责任，被告东营华凯伟业房地产开发有限公司在欠付工程款的范围内承担连带给付责任。
被告江苏中柱建设工程有限公司未作答辩。
被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司辩称：原告提供的工程决算书仅是预算书，实际完成的工程价款应按被告东营华凯伟业房地产开发有限公司经审计部门审核确定后经原告和被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司认可才作为最终工程价款，原告未能提供水电工程验收合格或交付使用的相关证据，预算加拨款的申请确定的数额未经被告东营华凯伟业房地产开发有限公司同意，土建部分（不含水电部分）的决算报告已提供给被告东营华凯伟业房地产开发有限公司，审计结论尚未作出，该审计委托了山东东营的正大信项目管理有限公司，需要原告配合去该公司核对有关资料，一般审计结果要在15日左右出来。原告主张的工程保证金与事实不符，要求驳回原告的诉讼请求。
被告东营华凯伟业房地产开发有限公司未作答辩。
经审理查明：2011年6月1日，被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司负责人吕玉俊以被告江苏中柱建设工程有限公司名义与被告东营华凯伟业房地产开发有限公司订立GF-1999-0201号建设工程施工合同，合同文本加盖山东省工商行政管理局合同文本监制章，被告东营华凯伟业房地产开发有限公司法定代表人郭玉伟与被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司负责人吕玉俊在合同文本上签名。合同主要约定被告东营华凯伟业房地产开发有限公司以包工包料的方式将华凯景苑一期工程共计五幢房屋的土建、安装、消防、装饰及用项部分的配合，开工日期2011年6月1日（以开工令为准），竣工日期2012年7月31日，合同价款45498804.84元，合同自双方签字盖章之日起生效。被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司组织承包工程的施工，并提出已于2013年元旦向被告东营华凯伟业房地产开发有限公司交付了主体完工的工程，并于2013年4月因为被告东营华凯伟业房地产开发有限公司未付工程款提前终止合同。被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司向被告东营华凯伟业房地产开发有限公司提交了工程土建部分的决算报告（不含水电部分），被告东营华凯伟业房地产开发有限公司另行完成房屋后期装修建设并对外发放销售宣传资料，出售了部分房屋。
2011年5月9日，被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司工作人员向原告高月军出具借条，借条载明：借到高月军人民币壹拾万元整（中柱建设押金），并由江朝阳签名见证。原告高月军与被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司于2012年5月28日订立水电安装、消防、暖通工程承包合同，原告高月军于2012年5月28日在合同上签名，被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司由张世忠于同日在合同上签名并加盖分公司印章。双方主要约定被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司将东营河口区华凯景苑1#、2#、3#、4#、5#住宅楼的水电安装（含给排水、电气安装、暖通、消防）工程发包原告高月军，由原告包工包料配合土建同步施工，合同总价按照被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司与被告东营华凯伟业房地产开发有限公司最后审定价下浮12%为合同总价，工程款的每个中途拨款期，原告高月军上报已完成的工程量（工程量定额及规费以大合同为准），经被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司和建设单位审核后，按完成工程量的70%拨付，工程结算完成，报审计单位审核确认后，支付到95%，余款5%为保修金，二年后无质量问题全额返还，如出现质量问题原告高月军必须在接到通知24小时内维修，如不及时将由被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司安排人员维修，维修费用按照实际发生的双倍从原告高月军的保修费中扣除。原告高月军完成了房屋框架封顶前框架上的水电安装，被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司向原告高月军出具了加盖分公司印章的《华凯景苑主体框架封顶拨款》表，确认原告高月军1#-5#楼均已完成了主体框架封顶结束的工程量，安装工程造价分别为528882.4元、370506.52元、207143.75元、199404.58元、302136.08元，合计1608073.33元，并附上1#-5#楼的水电安装工程的预算书。被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司后支付给原告工程款250000元。在被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司将终止合同并将工程交付被告东营华凯伟业房地产开发有限公司后，被告东营华凯伟业房地产开发有限公司另行安排完成了墙体部分的水电安装。
在审理中，因被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司提出需要原告到山东东营的正大信项目管理有限公司对本案工程的有关资料进行核对，本院要求原告与被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司于2015年6月26日到山东东营的正大信项目管理有限公司，原告去后，该公司未对原告提出有关要求。
本院认为：建设工程施工合同无效、分包合同无效，实际施工人完成的部分工程未经质量验收被发包人擅自使用的，实际施工人可以参照合同约定的工程款向承包人、发包人主张权利。
被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司与没有施工资质的原告订立水电安装分包合同，违反了法律禁止性规定，分包合同属于无效合同。但被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司经营范围是为隶属企业承揽资质许可范围内的业务提供联络服务，不具备法人资格，在实际经营活动过程中与被告东营华凯伟业房地产开发有限公司订立了建设工程施工合同、与原告订立了水电安装分包合同，因订立、履行合同产生的民事责任应由被告江苏中柱建设工程有限公司承担。
原告分包的水电安装工程中已由原告完成框架部分的水电安装工程随被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司实际承建的土建工程交付给被告东营华凯伟业房地产开发有限公司，被告东营华凯伟业房地产开发有限公司对该部分水电安装工程未经竣工验收即擅自使用，被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司应参照合同约定的价款向原告支付相应工程款，被告东营华凯伟业房地产开发有限公司应在未支付的工程款范围内向原告承担连带责任。
被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司向原告出具的虽为拨款表和预算书，但表格确认了原告终止合同时完成的工作量和对应工程价款，拨款表和预算书的内容实际反映了被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司与原告相互之间对工作量和对应工程款的结算，表格确认的工程款实际数额应作为双方之间的工程款结算依据。而且，被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司提出需要原告到负责本案工程审计的山东东营的正大信项目管理有限公司对本案工程的有关资料进行核对，原告按照本院要求去后，该负责审计的公司没有对原告提出有关要求，故本案工程的审计一直没有结果与原告无关，被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司与被告东营华凯伟业房地产开发有限公司应该配合及时得出审计结果，对审计结果不能举证的后果应由该二被告承担。因原告高月军与被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司约定合同总价按照被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司与被告东营华凯伟业房地产开发有限公司最后审定价下浮12%为合同总价，故在原告举证的结算依据的基础上，本案工程结算价款应该为1608073.33＊（1-12%）=1415104.53元。扣除原告已经收到的250000元，原告还应该得到本案工程款1165104.53元。
原告与被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司对欠付工程款的利息没有约定，欠付工程款的利息应从起诉之日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。
被告东营华凯伟业房地产开发有限公司，对实际履行工程款的情况未向法庭主张权利，应在实际未支付的工程款范围内对被告江苏中柱建设工程有限公司的上述债务向原告承担连带责任。
被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司工作人员收取押金的行为属于职务行为，民事责任应由单位承担，所收押金应予返还。
综上原告在上述范围内主张权利，本院予以支持，超出部分，本院不予支持。被告江苏中柱建设工程有限公司东营分公司的辩解不成立，本院不予采信。被告江苏中柱建设工程有限公司、东营华凯伟业房地产开发有限公司经合法传唤未到庭应诉，视为放弃抗辩权。
综上所述，依照《中华人民共和国建筑法》第二十九条第三款、《中华人民共和国合同法》第四十八条第一款、第五十二条、第五十六条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告江苏中柱建设工程有限公司给付原告高月军工程款1165104.53元并承担此款从2013年11月8日起至实际履行完毕之止按按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算的利息；
二、被告东营华凯伟业房地产开发有限公司在未支付的工程款范围内对被告江苏中柱建设工程有限公司的上述债务向原告承担连带责任。
三、被告江苏中柱建设工程有限公司返还原告高月军押金100000元；
上述第一款、第二款、第三款限本判决生效之日起三日内履行完毕。
四、驳回原告高月军的其他诉讼请求。
如需通过本院交接，标的款可汇至本院标的款帐户（开户行：中国银行股份有限公司滨海县营业部；户名：滨海县人民法院标的款；帐号：50×××72）。
如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费17923元，由原告高月军负担5023元，被告江苏中柱建设工程有限公司负担12900元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费17923元（开户行：盐城市农行中汇支行，帐号：40×××21，收款人盐城市财政局）。
审 判 长 季 东
审 判 员 孙海滨
人民陪审员 刘志祥
二〇一五年七月二十日
书 记 员 郭栩池
附录法律条文
1、《中华人民共和国建筑法》
第二十九条建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。
建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。
禁止总承包单位将工程分包给不具有相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。
2、《中华人民共和国合同法》
第四十八条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。
3、《中华人民共和国公司法》
第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。
4、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。
5、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。