山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）济民终字第1712号
上诉人（原审原告）宋连平。
委托代理人张守纪，居民。
委托代理人魏广存，山东民桥律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）济宁中银电化有限公司，住所地：汶上县寅寺镇政府驻地。
法定代表人常广水，董事长。
委托代理人周井军。
委托代理人王鑫。
上诉人宋连平因劳动争议一案，不服汶上县人民法院（2015）汶民一初字第338号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人宋连平的委托代理人张守纪、魏广存，被上诉人济宁中银电化有限公司的委托代理人周井军、王鑫到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审判决认定，原告宋连平于1987年11月起在被告济宁中银电化有限公司处工作。1987年11月-2009年7月，原告在树脂车间氯乙烯工段转化岗位工作，该岗位接触氯乙烯、氯化氢、乙炔、汞等有害物质。2009年6月22日起，原告因病离岗在家休息。在原告休息期间，被告多次派工作人员到原告家探望原告，鼓励原告积极接受治疗，承诺公司将垫资所有医疗费用，并派工作人员陪同原告到中国石化青岛××监护所、济宁市第一人民医院、山东××防治院、中国医学科学院肿瘤医院看病治疗，被告承担了上述机构的诊疗、交通等费用。原告在病休期间，被告向原告支付了病假工资，其中部分月份工资标准低于济宁市最低工资标准的80%（详见附件）。原被告于2010年7月30日签订无固定期限的劳动合同。2011年7月，原告医疗期届满，被告多次安排单位领导、员工到原告家中探望并通知原告上班，告知了原告公司的管理制度、《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》、《劳动合同法》的相关规定，承诺为原告安排其力所能及的工作，原告未到被告处报到上班。2014年5月13日被告向原告送达了《医疗期满通知书》，通知书载明：“宋连平同志：从2009年12月1日至今您一直病假，按照相关法规及公司规定，您医疗期已经结束，请您自收到本通知后于2014年5月16日前到公司报到上班。否则公司将按旷工处理，届时公司有权解除劳动关系。”原告签收该通知后仍未到被告处报到、上班。2015年5月29日，因原告旷工已超过10天，严重违反公司规定，经被告研究决定并通过被告工会同意，根据《劳动合同法》及公司的管理制度，被告决定与原告解除劳动合同。2014年6月1日，被告向原告送达了《解除劳动合同通知书》，被告解除劳动合同的理由为原告旷工10天，严重违反公司规章制度。被告制定的《严重违章违纪现象处理规定》中第二条第6款规定：累计旷工达到10天以上的一经发现视为严重违纪，予以解除劳动合同。另查明，济宁市市中区、任城区历年最低工资标准为：2010年760元，2011年950元，2012年1100元，2013年1220元，2014年1350元。另查明，原告因本案中的劳动争议曾向汶上县劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请，2014年12月25日汶上县劳动人事争议仲裁委员会作出汶劳人仲案字（2014）第65号仲裁裁决书，裁决如下：“一、维持济宁中银电化有限公司作出的与宋连平解除劳动合同的决定。二、本裁决书生效之日起10日内，济宁中银电化有限公司向宋连平支付下列款项：1、济宁中银电化有限公司未支付完毕的宋连平身份置换补偿金23850元；2、解除劳动合同经济补偿金6012元；3、医疗补助费6012元；4、病假工资低于当地最低工资标准80%的差额部分1882元；三、驳回宋连平的其他仲裁请求。原告宋连平因不服仲裁委的仲裁裁决，于法定期限内向本院提起诉讼。庭审中，原被告均认可“被告下欠23850元身份置换补偿金未支付给原告”，原告要求被告向其支付该款项。
原审法院认为，对于原告要求撤销被告对其作出的《解除劳动合同的通知书》，继续履行劳动合同的诉讼请求，《劳动合同法》规定，从事接触××危害作业的劳动者未进行离岗前职业××检查的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同；《劳动合同法》第三十九条规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度；用人单位可以解除劳动合同。原告虽在被告处从事接触××危害作业，且在原告离岗前未进职业××检查，但是原告于2009年6月起在家休息，2011年7月医疗期届满，被告多次安排领导、员工到家中探望并通知原告上班，告知了原告公司的管理制度、《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》、《劳动合同法》的相关规定，承诺为原告安排其力所能及的工作，原告在被告多次做工作动员其到岗，并下发书面《医疗期满通知书》的情形下，长期未到被告处工作，也未履行请假手续，严重违反了被告的规章制度，被告依照《劳动合同法》第三十九条的规定对原告作出的解除劳动合同的处理决定，并不违背《劳动合同法》的规定，与《劳动合同法》第四十二条第一项的规定也不相冲突，故对于原告的该项诉讼请求，本院不予支持。对于原告要求被告补发2009年6月-2014年6月期间低于法定标准的差额工资210000元的诉讼请求，2009年6月后原告一直因病在家休息，根据原告在被告处的工作年限，原告应享受的医疗期为24个月，原告医疗期满后，仍在家休息，被告向原告发放工资的标准，参照医疗期的工资为宜，根据劳动部关于印发《关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》的通知第59条规定：“职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期内由企业按照有××救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%。”根据《山东省企业工资支付规定》第十九条：“企业应当编制工资支付表，记载工资支付对象姓名、支付时间、支付项目、加班工资、应发金额、扣除项目、实发金额和劳动者签名等事项。工资支付表应当按照国家会计档案管理的规定至少保存15年的时间备查。企业应当在支付工资时向劳动者提供工资支付单，工资支付单应当载明工资支付表中的事项。劳动者有权查询本人的工资支付记录，企业应当及时为查询人提供相关资料。”原告提交的工资存折时间期间为2010年2月-2014年3月，有部分月份的工资低于济宁市最低工资标准的80%（详见附件），被告应向原告补发不足部分。2014年4月-2014年5月的工资，被告主张其已按照济宁最低工资标准的75%足额向原告发放，对于该期间的工资，被告亦应按照济宁最低工资标准的80%的标准向其发放，被告未能提交证据证明足额向原告发放了工资，应承担举证不能的法律责任，对于该期间的工资应参照2014年1月-2014年3月被告给原告发放的平均工资予以认定，对于不足济宁最低工资标准的80%的部分，被告应予补齐。原告主张被告未足额向其发放2009年6月-2010年1月这一期间工资，被告不予认可，主张2009年6月-2010年1月这一期间的工资已经按照济宁市最低工资标准的80%向原告发放，但未能提交证据予以证明，对于该期间的工资应参照2010年2月-2010年12月被告给原告发放的平均工资予以认定，对于不足济宁最低工资标准的80%的部分，被告应予补齐。对于原告要求被告补发2014年7月至2014年12月的工资21000元的诉讼请求，被告已于2014年6月1日向原告送达了《解除劳动合同通知书》，该行为不违背法律规定，原被告之间的劳动关系已于2014年6月1日解除，原告该项诉讼请求，没有事实依据和法律依据，本院不予支持。对于原告要求被告承担原告××诊断、医学观察期间发生的费用的诉讼请求，原告因病在家休息期间，被告曾派工作人员陪同原告到医疗机构诊治疾病，且被告支付了诊疗期间产生的费用，原告在庭审中对此亦予以认可，庭审中，原告没有举证证明存在其他需要被告承担的花费情况，原告该项诉讼请求，本院不予支持。对于被告现尚欠原告宋连平身份置换补偿金23850元的事实，原被告均无异议，被告应向原告支付其身份置换补偿金23850元。对于原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金及医疗补助费的诉讼请求，被告依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定与原告解除劳动合同，不具有向原告支付解除劳动合同经济补偿金、医疗补助费的法定情形，对于原告的该项诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告济宁中银电化有限公司于本判决生效后十日内一次性向原告宋连平支付2010年2月-2014年5月的工资差额共16896.98元。二、被告济宁中银电化有限公司于本判决生效后十日内一次性向原告宋连平支付身份置换补偿金23850元。三、驳回原告宋连平的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告济宁中银电化有限公司负担。（原告已预交本院案件受理费10元，被告在履行本判决所确定的给付义务时，应一并与原告结清）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宣判后，宋连平不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判被上诉人继续履行劳动合同或者判决解除劳动合同，被上诉人补发上诉人工资差额199500元、补发工资21000元、支付医疗费4844元、交通费404元、餐费80元、给付解除劳动合同经济补偿金24000元、医疗补助费48000元、身份置换金23850元，给上诉人疑似××待遇，为上诉人诊断治疗。理由是：一审认定上诉人旷工10日，依据《劳动合同法》第三十九条解除劳动关系认定事实错误，适用法律错误。1987年11月，上诉人被招录到被上诉人处工作，分配到树脂车间氯乙烯工段转化岗位工作，并连续工作22年，该岗位长期接触氯乙烯、氯化氢、乙炔等有毒有害物质。2010年签订无固定期限劳动合同，上诉人在被上诉人委托中国石化青岛××监护所组织的接触××危害因素作业人员职业××检查时，2008年检查结果及评价报告发现：肝梅花瓣状低回声光团。2009年9月检查结果及评价报告发现：肝右叶占位病变（呈三角形4.2×4.3cm）并双肺散在点状节影（性质等排）。疑存在××特征，建议到医院做肝、肺CT或肝穿刺检查，确诊原发性肝血管肉瘤，需提交详细职业史到有××诊断机构明确诊断，并需调离氯乙烯作业岗位。2009年6月13日济宁市第一人民医院诊断为疑肝脏占位，建议向上级医院复诊。2009年11月去山东省立医院和山东省××医院进行治疗和办理相关××认定。但由于病情复杂，2009年12月17日到中国医学科学院肿瘤医院诊治。被诊断为肝占位、肝血管肉瘤。氯乙烯岗位职业××检查目标为：（1）职业性慢性氯乙烯中毒，（2）氯乙烯所致肝血管肉瘤。上诉人去山东省××医院进行××认定，因没有病理报告，未受理。上诉人因病重，无法去开病假条，得到了车间主任的许可，被上诉人亦按病休对待至2014年5月。一审认定“2011年7月，原告医疗期满，被告多次安排单位领导、员工到原告家中探望并通知原告上班，告知了原告公司的管理制度、《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》、《劳动合同法》的相关规定，原告未到被告处上班”不属实。上诉人当时给公司要求疑似××待遇，2010年1月28日公司给上诉人送达了《关于宋连平同志继续检查治疗的建议》，并没有说医疗期满。2014年5月13日，被上诉人向上诉人送达医疗期满通知书，上诉人向送达的劳资处长及安全处长说身体无法上班，也不能接受安排去就业中心。上诉人身体状况糟糕，走路说话都困难，确实无法上班。上诉人不符合旷工的条件，被上诉人与上诉人解除劳动关系违反法律规定。2014年6月6日安排上诉人去济宁市疾病控制中心进行所谓离岗前××查体，其建议到有资质的医疗机构进一步复查诊治。在上诉人疑存在××特征，被诊断为氯乙烯岗位职业××检查目标氯乙烯所致肝血管肉瘤，没有进行离岗前××检查的情形下，不顾上诉人因病不能劳动的客观事实，为达到与上诉人解除劳动合同的目的，规避法律，虚设解除劳动合同事由，单方恶意解除与上诉人的劳动合同，该行为严重损害上诉人的合法利益，按法律规定应予以撤销。一审判决按照最低工资标准的80%确定病休工资认定事实错误，适用法律错误。在上诉人疑存在××特征，被诊断为氯乙烯岗位职业××检查目标氯乙烯所致肝血管肉瘤，上诉人在诊疗期内，应确保上诉人的原工资福利待遇不变，按每月4000元的工资标准由被上诉人支付。被上诉人发放的工资仅为每月119元，高的也就600元左右，一审判决16896元过低。被上诉人解除劳动合同不合法，应支付2014年6月1日之后的工资，被上诉人解除劳动合同违背上诉人因疑似××不能提供劳动的事实，且未进行离岗前××查体，程序违法。上诉人发生的医疗费、交通费、餐费，被上诉人应当支付。上诉人在济宁市第一人民医院、济宁中医院、山东省立医院、济宁鲁抗医院治疗已花费4844元、交通费404元、餐费80元。《××防治法》第五十六条第三款规定疑似××人在诊断、医学观察期间的费用，由用人单位承担。因此上述费用由被上诉人支付给上诉人。根据济宁市疾病控制中心建议到有资质的医疗机构进一步复查诊治，被上诉人应给上诉人疑似××待遇，继续为上诉人诊断治疗，继续支付上诉人在××诊断、医疗观察期间发生的费用。上诉人不是旷工，被上诉人依照《劳动合同法》第三十九条解除劳动合同错误，被上诉人应支付解除劳动合同经济补偿金、医疗补助费。即使上诉人患病或非因工负伤，用人单位解除劳动合同也应支付经济补偿金24000元患××或绝症应支付医疗补助费48000元。综上所述，一审判决认定事实错误，适用法律错误，请求二审法院依法改判。
被上诉人济宁中银电化有限公司答辩称，上诉人在医疗期24个月期满后公司通知其上班，上诉人拒不上班，严重违反公司劳动纪律，因此，公司解除劳动合同完全符合法律规定。公司不应当为此支付上诉人要求的各项费用。关于××或者疑似××，应当由省级卫生行政部门指定的机构予以认定，在认定中，应委派具有××认定资格的医师给予认定，但对方所提出的××或者疑似××均不符合上述要求，因此，被上诉人认为上诉人没有提出合理的证据予以证明其符合××或者疑似××。被上诉人在上诉人提出拥有××时多次安排其进行检查，但上诉人以各种理由拒绝，因此，被上诉人已经履行了××告知义务。综上，被上诉人认为，公司解除劳动合同符合法律依据，被上诉人不应再向对方支付任何费用。
二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，上诉人2009年6月在家休息，2011年7月医疗期满，被上诉人通知上诉人上班，并告知上诉人单位规章制度，但上诉人在医疗期满并接到被上诉人到岗通知后，仍未到岗，严重违反了被上诉人单位规章制度。被上诉人与其解除劳动关系，符合法律规定。故上诉人要求继续履行劳动合同的诉讼请求，本院不予支持。上诉人虽称其疑存在××特征，但其并无证据证明其存在××特征，故其要求按照《工伤保险条例》第三十三条以每月4000元的标准发放工资的诉讼请求，本院亦不予支持。因被上诉人与上诉人已解除劳动合同，故上诉人要求2014年6月1日之后的工资不应支持。上诉人花费的医疗费、交通费、餐费等费用，因无法证明其存在××，故对该费用本院不予支持。综上所述，一审判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人宋连平负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 闫先东
代理审判员 张 芳
代理审判员 韩 飞
二〇一五年十一月二十七日
书 记 员 李梦琦