四川省江油市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）江油刑初字第388号
公诉机关江油市人民检察院。
被告人张捷，男，1968年12月10日出生于四川省广元市，汉族，函授本科文化，原广元市中级人民法院执行局综合处副处长，现已退休。因涉嫌滥用职权于2013年11月4日被刑事拘留，因涉嫌执行判决、裁定滥用职权罪于同月22日被逮捕，现羁押于江油市看守所。
辩护人吕绿化，四川中玉律师事务所律师。
辩护人郭亮，四川鼎天律师事务所律师。
江油市人民检察院以江检诉刑诉（2014）365号起诉书指控被告人张捷犯执行判决、裁定滥用职权罪，贪污罪，受贿罪，于2014年9月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年10月30日、2015年6月2日公开开庭审理了本案。江油市人民检察院指派检察员曹良德出庭支持公诉，被告人张捷及其辩护人吕绿化、郭亮均到庭参加诉讼。现已审理终结。
江油市人民检察院指控：被告人张捷在担任广元市中级人民法院（以下简称广元中院）执行局综合处副处长期间，于2005年1月承办广元市第一建筑有限责任公司（以下简称一建司）与中国建设银行广元市分行（以下简称建行广元分行）371万元贷款纠纷执行案件时，明知一建司的办公楼等可供执行财产已被查封并有偿还能力，在未经申请执行人同意及评估、委托拍卖和询价的情况下，于2005年1月24日以（2002）广执字第46-2号执行裁定书，将一建司位于广元市利州东路3号的办公楼1979.64平方米，一层营业房约20平方米，架空层仓储用房2000余平方米等已抵押给建行广元分行价值为275.62万元的办公楼等财产以140万元的价格变卖给广元市城南物业有限公司（以下简称城南公司）。次日张捷便以无可供执行的财产为由违法裁定该案执行终结。后被告人张捷违反规定，把城南公司支付的购房款存放在一建司财务人员个人账户上，其中80万元由张捷以广元中院的名义冻结，最后被一建司占有；另60万元由张捷实际控制，其中43.144万元被张捷先后取现，非法占为己有。与此同时，一建司又将位于广元市利州东路3号的6号楼、7号楼以及建材市场1号楼架空层仓储用房等已抵押给建行广元分行的房屋私自以40万元价格卖给城南公司，后城南公司将该房屋与上述广元中院裁定变卖的房屋一起转让给广元市中阳投资有限公司（以下简称中阳公司）。被告人张捷于2006年6月在明知建行广元分行未收到执行款的情况下，向广元市房管处发出《协助执行通知书》，通知解除对一建司抵押财产的查封，并协助办理过户。2008年6月，被告人张捷以替一建司代收取房款为由从中阳公司收取9.4万元并占为己有。后中阳公司在张捷的协助下顺利办理了相关房屋的过户手续，导致建行广元分行371万元债权至今无法追偿。
2006年4月，被告人张捷以“郭某某”的名义在仅支付5万元的情况下按75万元的价格购买了一建司两处共计432.42平方米价值达158.74万元的门面房，2012年张捷才在多方催促下将所欠70万元支付给一建司。
2013年10月，已经退休的被告人张捷将自己非法占有的资金共52.544万元退给一建司。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了相关的被告人供述与辩解、证人证言、书证等证据证实。公诉机关认为，被告人张捷作为国家司法人员，在执行判决、裁定活动中，严重不负责任、滥用职权，不履行法定执行职责，致使申请执行人遭受重大损失，其行为应当以执行判决、裁定滥用职权罪追究其刑事责任；张捷利用职务上的便利，以明显低于市场的价格向请托人购买房屋，为他人谋取利益，其行为应当以受贿罪追究其刑事责任；张捷利用职务上的便利，将法院执行款52.544万元非法占为己有，其行为应当以贪污罪追究其刑事责任。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百九十九条、第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条、第三百八十二条、第六十九条之规定，对被告人张捷予以惩处。
被告人张捷对指控其犯执行判决、裁定滥用职权罪的犯罪事实无异议，仅辩解是自己主动到侦查机关说明犯罪事实。对指控其构成贪污罪辩解：将28万余元执行款转到其账户是为了保护特困企业一建司，钱的每笔支出一建司都有账目记录。一建司与南方信用社80万元的诉讼结束后其欲与一建司算账将剩余执行款全部交给一建司，其没有贪污执行款的意图，在执行款中支出了律师费和评估费共7.5万元有收据为证；对指控其构成受贿罪辩解：2006年4月3日其在外地出差，没有参与签订合同。门面房是郭某某购买的，也是郭某某在收益、处分。因郭某某与其合伙挖金的红利可能有70、80万，因此其代郭某某付了70万元购房款。
被告人张捷的辩护人吕绿化、郭亮对指控张捷构成执行判决、裁定滥用职权罪无辩护意见；对指控张捷构成贪污罪提出以下辩护意见：1、执行款转入一建司指定的个人账户是为了保护本地特困企业，该做法经合议庭讨论、分管领导同意，原执行卷材料中的情况报告、合议笔录、民事裁定书等能证明法院相关人员知道此事，同时一建司的经理、财务人员均知情并具体参与，并非张捷隐秘实施了侵吞该款的行为；2、张捷在执行过程中发现部分执行款被公安机关冻结后，曾要求购买人退还该资产，由法院重新组织拍卖，如果这样做，则张捷保管的执行款就要全部退还原购买人，这也说明其没有侵吞该款的主观想法；3、由张捷保管的存入个人账户执行款36.244万元的具体数额、使用情况等一建司的相关人员都很清楚，客观上张捷也侵吞不了；4、张捷未及时移交该笔款项是由于执行款中另有80万元正在进行民事诉讼，后又由于张捷调换部门，办理退休手续等未能及时移交，后有关80万元的民事判决已经下达，故张捷在2013年与一建司人员核对账目后将其保管的全部执行款移交给一建司；综上，张捷对执行款没有贪污的主观故意，该款始终处于法院和一建司的监控之下，虽然部分执行款被张捷控制但属事出有因，执行款的所有权性质始终没有改变，且案发前张捷已与一建司对账并交付了全部款项，也不存在贪污的客观行为。同时公诉机关指控张捷只在执行款中支付了评估费0.61万元而出具支付5万元律师费、2.5万元评估费的票据，贪污6.9万元不实，应当根据证据认定张捷实际支付7.5万元；指控张捷以代一建司收取房款为由从中阳公司处收取9.4万元并占为己有不实，中阳公司梁某某所交的9.4万元是该公司应当向一建司交付的办证费，而非执行款，张捷只是代收，也没有将该款据为己有。故张捷不构成贪污罪。
对指控张捷构成受贿罪提出以下辩护意见：1、相关证据证实郭某某2006年购买一建司房屋6间后，在2007年出卖2间并收取卖房款，之后8年的房租也是郭某某收取。郭某某在检察机关第一次询问时陈述其只是在合同上签了个名字，转卖2间也只是签字，没有收房款，剩余4间也不是由其出租及收取房租。在有书证及其他证人在检察机关证实门面房系郭某某出卖并收取卖房款后。郭某某在第二次陈述中才承认收取40余万元卖房款但给了张捷。显然郭某某第一次说的是谎话，而在说谎的这次笔录中，郭某某说他2010年左右挖金给张捷投资了10万元与张捷说的投资数额不一致。由于郭某某的证言不仅自相矛盾，且与其他证人证言及书证矛盾，因此郭某某的证言不应作为定案依据；2、第一次庭审时张捷陈述其2006年4月3日在外地出差，不可能到一建司参与签订房屋买卖合同，休庭后公诉机关补充了部分证据，但补充的证据不能否定张捷的辩解。本案中如果不能证明郭某某将卖房款40余万元及8年的房租交给张捷，就不能证明该门面房系张捷购买，也不能认定张捷利用职权以他人名义为自己在一建司低价购买门面房，指控张捷犯受贿罪不能成立。
经审理查明：一、被告人张捷系广元中院工作人员，2002年4月至2009年10月期间任该院执行局综合处副处长，2012年12月退休。
2001年11月30日，广元中院作出（2001）广经初字第29号民事判决书，判决一建司偿还建行广元分行借款167万元及逾期付款利息，并承担建行广元分行支付的律师代理费4万元。
2002年7月24日，广元中院作出（2002）广民初字第18号民事判决书，判决一建司偿还建行广元分行贷款本金200万元及资金利息，并赔偿建行广元分行经济损失4万元。
2002年4月8日，广元中院收案建行广元分行申请强制执行（2001）广经初字第29号民事判决书的清偿义务，执行案号为（2002）广执字第11号。2002年5月8日作出执行通知书，2002年7月29日，被告人张捷作出（2002）广执字第11号民事裁定书，裁定“冻结、扣划被执行人一建司在银行账户上的存款167万元，或查封、扣押相同价值的财产。”2005年1月25日，张捷作出（2002）广执字第11-3号民事裁定书，裁定“本案在执行过程中，本院依法对被执行人的财产采取强制措施后，确已无可供执行的财产。……本院作出的（2001）广经初字第29号民事判决终结执行”。
2002年8月19日，建行广元分行申请强制执行（2002）广民初字第18号民事判决书的清偿义务，执行案号为（2002）广执字第46号。2005年1月24日被告人张捷作出（2002）广执字第46-2号民事裁定书，裁定“一建司将位于利州东路2号的办公楼十一层、建筑面积1979.64平方米、一层营业房约20平方米、架空层储用房二千余平方米以140万元（以上面积均以产权登记机关核实的为准）变卖给城南公司所有，用以偿还所欠建行广元分行的债务”。2005年1月25日，张捷作出（2002）广执字第46-3号民事裁定书终结该案执行。理由同（2002）广执字第11-3号民事裁定书。
被告人张捷在执行该二案过程中，作出（2002）广执字第11号民事裁定书后，在未对一建司已被抵押的被执行房产进行委托拍卖，并未经申请执行人建行广元分行同意的情况下，于2005年1月24日作出（2002）广执字第46-2号民事裁定书，将一建司部分房产以140万元变卖给城南公司。2005年1月21日，一建司已与城南公司签订买卖合同以140万元出售该民事裁定书载明的一建司办公楼4至11层，建筑面积1979.964平方米；架空层仓储用房，建筑面积297.05平方米；一层营业房面积约20平方米；转盘路职工宿舍楼架空层仓储用房，建筑面积868.989平方米。同日，一建司与城南公司另签订一份买卖合同，将该处的6号楼、7号楼（包括架空层及二层），建筑面积609.77平方米；建材市场1号楼架空层仓储用房，建筑面积1104.83平方米以40万元卖出。后城南公司按张捷的要求将60万元［其中由广元市蜀门市场开发有限责任公司（以下简称蜀门公司）代付40万元］购房款转入一建司会计杜某某在凤凰山信用社的账户，另80万元执行款转入一建司出纳姚某某在南方信用社的账户。城南公司后又将所取得的房产转卖给中阳公司。
现经广元市利州区人民检察院委托评估，评估时点为2005年1月25日的一建司位于利州区利州东路3号综合楼的一层营业用房57.76平方米价值32.44万元，4-11层办公用房1979.964平方米价值148.5万元，架空层仓储用房297.05平方米价值24.12万元。共计价值205.06万元。另位于转盘路的架空层仓储用房868.989平方米评估价值为70.56万元，城南公司以140万元取得了评估价值为275.62万元的房产。
2005年1月25日，张捷作出（2002）广执字第11-3号、46-3号民事裁定书，以无可供执行财产为由裁定中止该二案的执行。2006年6月，张捷向广元市房管处发出内容基本一致的（2002）广执字第11号、第46号协助执行通知书，解除对一建司位于利州东路建材市场房产的查封冻结，协助办理该房产的过户手续。中阳公司于2007年1月办理了利州东路建材市场1幢1101.83平方米，6、7幢609.07平方米房屋的房屋所有权证，2012年8月办理了南方大厦办公用房4-11层1338.43平方米，1层6号营业用房54.59平方米的房屋所有权证。
另查明，一建司房产被变卖所取得的执行款用于支付职工的医药保险等费用，现已无力支付给建行广元分行。
二、城南公司按被告人张捷的要求将60万元购房款转入一建司会计杜某某在凤凰山信用社的账户后，一建司从中支取8万元及职工医药丧葬费3.246万元，凤凰山信用社主任穆某某亦曾趁存折在其处期间从该账户内多次存取现金，后穆某某将存折交给张捷，张捷从中向实云房地产评估有限公司（以下简称实云公司）支付评估费2.5万元及向同方正律师事务所支付代理费5万元，剩余执行款41.254万元被张捷至2007年9月陆续取现用于个人开支。2013年10月，张捷退款41.254万元给一建司。
2008年6月19日，中阳公司法人代表梁某某向被告人张捷交付购买一建司房产的购房款9.4万元，张捷出具收条将该款用于个人使用，2013年10月，张捷退款10万元给一建司。
2011、2012年期间，张捷另陆续退款共20万元给一建司。
三、被告人张捷在执行一建司案件过程中，了解到一建司有部分门面房，2006年4月3日，张捷与其朋友郭某某到一建司，郭某某与一建司经理姬某某签订房屋买卖合同，约定购买“1、利州东路3号建材市场1号楼一层房间六间（图纸标示为2、5、17、18、19、20号），建筑面积190.42平方米；2、广元市汽车配件厂（以下简称汽配厂）综合楼底层门面房242平方米。总合售价75万元，郭某某前期预付5万元，在确认能够办理全部房产手续后付20%，余款领取房屋产权证（利州东路3号6间房屋）手续后付清”。2006年9月12日，一建司出具收取郭某某交付定金5万元的收据。
2007年郭某某将建材市场1楼2号（40.53平方米）、5号（45.6平方米）门面房卖给许某某、姜某甲（以其子姜某乙名义购买），郭某某在买房人与一建司签订的集资建房协议书上签署“情况属实同意将产权办给许某某、姜某乙”的意见并收取卖房款40余万元。建材市场1楼17、18、19、20号门面房至今未办理过户手续，至2013年底前一直由郭某某出租给他人使用，郭某某本人及安排他人收取租金，2014年1月起由一建司出租给他人使用。汽配厂被执行给一建司的门面房一直由汽配厂或一建司出租给他人使用，汽配厂至今未办理过户手续。2012年11月，张捷以郭某某的名义向一建司缴纳70万元集资建房款。
现经广元市利州区人民检察院委托评估，估价时点为2006年4月3日的建材市场6间营业用房190.42平方米价值114.73万元，汽配厂综合楼242.37平方米价值44.01万元。
2013年11月4日，被告人张捷到广元市利州区人民检察院，当日接受讯问时供述了其承办的建行广元分行与一建司借款执行案件的执行经过，承认其在执行过程中违反处置被执行财产的相关规定及不按规定存放执行款、私自收取执行款的事实。
案发后，侦查机关广元市利州区人民检察院扣押蜀门公司现金50万元，现已移送本院。经查，该50万元系中阳公司支付给城南公司的购房款，但城南公司将其用于支付该公司应付的其他案件执行款，而未支付购买一建司房屋的购房款，侦查机关认为城南公司非法所得50万元，故予扣押。侦查机关还查封广元市利州东路3号建材市场17、18、19、20号门面房4间及汽配厂综合楼门面房6间。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
一、案件来源、被告人基本情况及被采取强制措施情况、查封、扣押情况的相关证据
1、广元市利州区人民检察院受理案件登记表、案件线索移送函、案件转办函、立案决定书、四川省人民检察院关于张捷涉嫌受贿案指定管辖的决定，移送案件通知书，承办说明，证明案件来源及张捷主动到检察院接受调查的经过；
2、被告人张捷的户籍证明、干部任免审批表、广元市人大常委会文件、退休报批表，证明张捷的基本情况，工作履历、2012年12月退休等情况；
3、被告人张捷的拘留证、逮捕证，证明其被采取强制措施的时间；
4、利州区人民检察院扣押通知书、查封通知书、查封／扣押财物清单，江油市财政专户划拨款通知书、承办说明，证明侦查机关查封、扣押财物的情况及已向我院移送暂扣款50万元。
二、一建司办公楼被执行、转卖的经过及房款收取情况的相关证据
1、广元市利州区民政局出具的情况说明，证明一建司座落位置利州东路2号、3号实为同一地址；
2、建行广元分行与一建司民事诉讼相关证据材料，广元中院（2001）广经初字第29号、（2002）广民初字第18号民事判决，执行申请书，执行通知书，（2002）广执字第11号、第46号民事裁定书，买卖合同，协助执行通知书，合议庭评议笔录等，证明（2002）广执字第11号、第46号案件的执行经过；
3、转账支票、进账单、记账凭证、收据、收条、现金支票、杜某某活期储蓄存折明细账、承办说明、李明生诉城南公司案件执行相关材料，证明城南公司及蜀门公司代城南公司向一建司支付购房款的情况，中阳公司向张捷、一建司、蜀门公司支付购房款的情况，中阳公司支付到蜀门公司90万元中有50万元被蜀门公司用于向利州区法院支付另案执行款；
4、2005年1月21日一建司与城南公司签订的买卖合同，证明一建司将涉案房产签订140万元及40万元的买卖合同出售给城南公司；
5、办理房屋产权证的登记材料、房屋产权证，一建司出具的说明，证明中阳公司已将取得的部分房产办理了房屋产权证，另有二处架空层297平方米、868平方米因其他原因未能通过房产管理部门的确权登记；
6、中阳公司梁某某签名的说明，载明其2005年购买由法院裁定给城南物业（原一建司）资产后未建帐记录付款情况；
7、证人姬某某证言，证明一建司房产执行经过，卖房款收取情况；
8、证人穆某某的证言，证明其在任凤凰山信用社主任期间，曾经保管过客户杜某某的存折，张捷告诉了密码，穆某某曾在其中支取现金用于个人开支，2007年将钱补齐后全部交给张捷。2013年，穆某某将张捷给的40多万交给一建司；
9、证人方某某的证言，证明其找城南公司买一建司的房屋及购房款的支付情况，后城南公司原价转卖给中阳公司；
10、证人杜某某的证言，证明一建司卖房款收取经过及以自己名义在凤凰山信用社开户收取卖房款等；
11、证人梁某某的证言，证明中阳公司从城南公司处购买一建司办公楼，去拿一建司房产证的时候，给法院张捷付了9万多元，张捷出具了收据；
12、证人李某某的证言，证明城南公司、蜀门公司均由其负责，2003年至今任蜀门公司总经理，城南公司2006年没有年审。城南公司以180万元购买一建司房屋，后原价转卖给中阳公司。当时张捷提供了2个账号，要求分别转40万、50万。其认为转入利州法院的50万元也是向一建司支付的执行款；
13、证人张某甲、胡某某、曾某某、张某乙的证言，证明2011年、2012年间张捷向一建司退款20万元，2013年10月张捷、穆某某向一建司退款51.254万元，一建司出纳胡某某应张捷要求将收据时间写成2013年7月；
14、信达公司接受建行广元分行转让一建司债权的协议；证人马某某、郑某某、王某某的证言，证明建行将一建司的债权转让给信达公司，信达公司于2005年3月转让给东方公司，二公司均不知道法院执行了一建司的财产；
15、证人何某甲的证言，证明2012年曾有资产公司的代理人找法院要求恢复对一建司的执行，2013年8月从张捷家中拿出执行卷宗；
16、证人何某乙、马某某的证言，证明对抵押资产的处置程序。
三、评估费、代理费支付情况的相关证据
1、实云公司出具的（2005）第256号房地产估价报告，对一建司部分房产评估价值为149.985万元，报告落款时间为2005年1月23日，报告后附的房地产价格评估机构资格证书有效期限从2006年5月起；
2、营业收入明细账、记账凭证，证明2006年6-12月实云公司无收取一建司评估费的入账记录；
3、收款人为罗，时间为2006年7月31日的收据留底联，载明收取一建司评估费0.61万元；
4、证人魏某某、罗某某、韩某某的证言，证明张捷2006年找魏某某所在的实云公司出具评估报告，要求落款时间在2005年1月，评估费按计费标准收取0.61万元，未入账；
5、2006年12月11日开具的一建司向实云公司付评估费2.5万元的税务发票；
6、建行广元分行出具的说明，证明该行诉一建司借款合同纠纷2案，委托同方正律师事务所律师徐某某及该行员工赵某某代理，诉讼及执行过程中均未委托广元中院代该行支付律师费；
7、证人徐某某、赵某某的证言，证明同方正律师事务所给广元中院开过收代理费5万元的收据，由于没有拿到钱，所以没开发票，所里也没有入账记录。建行没有授权可以从执行款中收取律师费，也没有给律所交代理费，属于风险代理；
8、收款人为李，同方正律师事务所盖章，时间为2005年6月7日的收据，载明收到广元中院转来市建行诉市一建公司代理费5万元。
四、一建司建材市场、汽配厂门面房被出售、出租的相关证据
1、2006年4月3日一建司与郭某某签订的出售建材市场1号楼6间门面房及汽配厂综合楼的房屋买卖合同；
2、2006年9月，一建司收取郭某某交定金5万元的收据；
3、一建司与许某某、姜某乙签订购买建材市场2号、5号门面房签订的集资建房协议书；
4、郭某某收取部分卖房款的收条；
5、2012年11月14日交款人为郭某某向一建司付集资建房款30、40万元的现金交款单；同日交款人为张捷的作废的40万元现金交款单；
6、情况说明，证明汽配厂房屋自2014年7月已由一建司与房屋租赁户签订合同，租金由一建司问题处置工作组代保管；建材市场17、18、19、20号房屋自2014年1月起已由一建司与房屋租赁户签订合同并收取租金；
7、广元中院出具的证明，载明：经查2006年的部分财务原始凭证，未找到张捷2006年4月3日出差的报销凭据；
8、广元中院差旅费报销单一张，载明2006年4月3日1人出差旺苍2天，洗车费10元；4月4日-14日5人出差海南；
9、证人马某某的证言，证明广元中院报销单中2006年4月3日到旺苍出差记不清是谁，但该报销单系其填写并有洗车费，当时执行局只有其与何某乙有车，系其出差的可能性较大；
10、证人姬某某的证言，证明其与郭某某签订购买一建司门面房合同的经过；
11、证人张某甲的证言，证明卖给郭某某的门面房是姬某某具体谈的；
12、证人郭某某的证言，证明其与一建司人员签合同购买门面房，买房后郭某某出面出售了2间门面房。大概在2010年郭某某投资10万元与张捷一起挖金，尚未算账；
13、证人拜某某、李某某、戴某某的证言，证明拜某某2006年后从郭某某、吴某某处租房并将房租交给郭某某或应郭某某要求交给吴某某的事实；
14、证人吴某某的证言，证明其从2010年起帮郭某某收取过4间房屋的租金。还持郭某某给的“移交清单”到汽配厂去收房租，使用房屋的人说有事情没解决，不给租金，郭某某就说算了；
15、证人许某某、姜某甲的证言，证明从郭某某处购买门面房并向郭某某支付购房款；
16、证人马某某的证言，证明汽配厂门面虽然判给一建司，但是一直是一建司、汽配厂在使用、出租，汽配厂没有办过户手续。曾经有人来过说交了5万元买的，要收一半房租，汽配厂的人没有答应。
五、被告人张捷的多次供述，供述其承办的建行广元分行与一建司借款执行案件的执行经过，承认其在执行过程中违反处置被执行财产的相关规定及不按规定存放执行款、私自收取执行款的事实；其实际交付2.5万元评估费、5万元代理费，也没有对执行款实施贪污行为；否认找郭某某帮其签合同购买门面房，提出是郭某某要买，委托其居中介绍，2012年交的70万元房款是其帮郭某某代付，因为郭某某与其合伙挖金，有股金和分红在其处。
上述证据，本院予以确认。
本院认为，被告人张捷身为司法工作人员，在执行判决、裁定活动中，滥用职权，违反执行查封、扣押财产的处置程序及执行款管理规定，致使申请执行人的利益遭受重大损失，其行为已构成执行判决、裁定滥用职权罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。张捷犯罪以后主动到办案单位，并如实供述了其在执行判决的过程中违反相关规定的情况，当庭亦对本罪指控无异议，应当认定为自首；对张捷提出自己系主动到案供述该犯罪事实的辩解意见予以采纳。
被告人张捷利用职务上的便利，在执行过程中将执行款违规转入被执行单位个人账户后及将执行款收取后挪用归个人使用的行为已构成挪用公款罪。张捷在立案前已将其挪用的公款全部退出，应视为案发前全部归还，可酌情从轻处罚。公诉机关指控张捷将法院执行款52.544万元非法占为己有的行为应当以贪污罪追究其刑事责任，张捷贪污金额中包括仅有票据但未实际支付的代理费5万元及实际支付0.61万元但开票为2.5万元贪污评估费1.89万元。本院认为，1、关于支付评估费的金额，证人及收款单位实云公司的收据留底联证实仅收取评估费0.61万元，执行卷宗中的税务发票证实评估费为2.5万元。张捷当庭否认见过0.61万元的收据，此份留底联来源于实云公司，其中交款人联在何处未查明。由于收款单位账目中对0.61万元或2.5万元的收取均无记录，故仅凭证言及收据留底联不足以否定实云公司开具并交到执行卷中的税务发票的证明内容，因此应当认定张捷支付评估费2.5万元。同理，证人徐某某、赵某某的证言及建行广元分行出具的说明亦不足以否定由律师事务所开具并交到执行卷中的发票的证明内容，应当认定张捷支付代理费5万元。2、张捷在制作裁定书终结案件执行后陆续收到城南公司支付的购房款140万元，其中60万元按张捷的要求以一建司财务人员姓名开户存入信用社，张捷、一建司及其他相关人员均使用过该款，系擅自将公款移作他用，张捷收到梁某某支付的购房款9.4万元自用的行为亦系擅自将公款移作他用。公诉机关未提交充分证据证明张捷有非法占有公共财物的主观故意和采取虚假手段侵吞公共财物的客观行为，故指控的贪污罪名不能成立。张捷及其辩护人所提张捷不构成贪污罪的辩护意见本院予以采纳。
公诉机关指控被告人张捷犯受贿罪提交的证据有证人姬某某、郭某某的证言，证实张捷以郭某某名义购买涉案房屋。郭某某曾否认其购买房屋后有出售、出租的行为，但书证及证言均证实郭某某与一建司签订房屋买卖合同后出售部分房屋、收取租金的事实，后郭某某又称卖房款、租金收到后均立即交给张捷，公诉机关亦未提交证据证实，故应认定系郭某某在对房产实施收益、处分权；郭某某证言与张捷供述虽然在金额上存在差异，但均能证实双方有经济往来且未最终结算的事实。郭某某经本院通知未出庭作证，公诉机关亦未能补充证据对郭某某证言中的矛盾及其证言与书证、张捷的供述存在的矛盾予以排除，故虽然张捷在2012年向一建司交付了70万元剩余购房款，但现有证据仍不能排除张捷因与郭某某存在经济往来替其支付剩余购房款的可能性。该指控犯罪事实证据不足，不能认定。张捷及其辩护人所提张捷不构成受贿罪的辩护意见本院予以采纳。
综上，根据被告人张捷犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条、第二百三十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百六十五条、第三百六十九条，《中华人民共和国刑法》第三百九十九条第三款、第三百八十四条、第六十七条、第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人张捷犯执行判决、裁定滥用职权罪，判处有期徒刑三年，犯挪用公款罪，判处有期徒刑六年，总和刑期有期徒刑九年，决定执行有期徒刑八年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月4日起至2021年11月3日止）；
二、广元市利州区人民检察院扣押的现金五十万元，由广元市利州区人民检察院依法处理；广元市利州区人民检察院查封广元市利州东路3号建材市场17、18、19、20号门面房四间及广元市汽车配件厂综合楼门面房六间，由广元市利州区人民检察院负责处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本四份。
审 判 长 马玉萍
审 判 员 蒲 阳
人民陪审员 曹文义
二〇一五年六月十六日
书 记 员 齐彬羽
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。
第二百三十四条公安机关、人民检察院和人民法院对查封、扣押、冻结的犯罪嫌疑人、被告人的财物及其孳息，应当妥善保管，以供核查，并制作清单，随案移送。任何单位和个人不得挪用或者自行处理。对被害人的合法财产，应当及时返还。对违禁品或者不宜长期保存的物品，应当依照国家有关规定处理。
对作为证据使用的实物应当随案移送，对不宜移送的，应当将其清单、照片或者其他证明文件随案移送。
人民法院作出的判决，应当对查封、扣押、冻结的财物及其孳息作出处理。
人民法院作出的判决生效以后，有关机关应当根据判决对查封、扣押、冻结的财物及其孳息进行处理。对查封、扣押、冻结的赃款赃物及其孳息，除依法返还被害人的以外，一律上缴国库。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。
涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。
第三百六十九条查封、扣押、冻结的财物与本案无关但已列入清单的，应当由查封、扣押、冻结机关依法处理。
《中华人民共和国刑法》
第三百九十九条第三款在执行判决、裁定活动中，严重不负责任或者滥用职权，不依法采取诉讼保全措施、不履行法定执行职责，或者违法采取诉讼保全措施、强制执行措施，致使当事人或者其他人的利益遭受重大损失的，处五年以下有期徒刑或者拘役；致使当事人或者其他人的利益遭受特别重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑。
第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。