宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）吴民终字第690号
上诉人（原审被告）吴忠市太阳山珑翔煤业有限责任公司，住所地：宁夏回族自治区吴忠市太阳山开发区。
法定代表人黄秀珍，系该公司经理。
委托代理人韩智，宁夏诚托律师事务所律师。特别授权代理。
委托代理人王小宇，宁夏诚托律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审原告）司秀兰，女，1951年12月27日出生，汉族，住宁夏回族自治区吴忠市利通区。
委托代理人王小华，宁夏清瞳律师事务所律师。特别授权代理。
上诉人吴忠市太阳山珑翔煤业有限责任公司因与被上诉人司秀兰劳务合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院（2015）吴红民初字第679号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭于2015年12月16日公开开庭审理了本案，上诉人吴忠市太阳山珑翔煤业有限责任公司的法定代表人黄秀珍及其委托代理人韩智、王小宇，被上诉人司秀兰的委托代理人王小华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审经审理查明，2011年10月至2014年11月，被告吴忠市太阳山珑翔煤业有限责任公司雇佣原告司秀兰从事会计工作，但双方未签订劳动合同，并且对月工资数额及支付方式等内容没有书面约定。在此期间，原告是被告公司的兼职会计，被告已向原告支付了劳务费25000元。
一审法院认为，被告吴忠市太阳山珑翔煤业有限责任公司雇佣原告司秀兰从事会计工作，双方形成劳务合同关系。首先，原、被告未签订书面的劳动合同，致使对原告每月应付多少工资产生争议，从原告提供的证据可以证明，当地企业聘任一名会计行业的工资每月3000元左右，因此，结合证人证言及其他企业向原告支付工资的情况，认定被告每月应当向原告支付工资3000元；其次，我国劳动合同法明确要求，用工企业应与劳动者签订书面劳动合同，而被告怠于履行，造成产生工资难以说清，责任在被告；再次，被告只是口头陈述原告工资每月1200元，但未提交证据证明，对其辩解不予采纳。2011年10月至2014年11月，共计38个月，月工资3000元，所以原告工资共计114000元，扣除被告已支付的25000元，被告应再支付原告89000元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条之规定，判决：被告吴忠市太阳山珑翔煤业有限责任公司于本判决生效后十日内一次性支付原告司秀兰剩余劳务费89000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2025元，由被告吴忠市太阳山珑翔煤业有限责任公司负担。
宣判后，吴忠市太阳山珑翔煤业有限责任公司不服向本院提起上诉，其上诉的事实、理由和请求是：一、一审法院在审理本案中存在两处程序错误。第一，按被上诉人所述，上诉人与其形成了事实上的劳动合同关系，依据《劳动争议调解仲裁法》的规定，被上诉人因工资问题发生争议应当向用人单位所在地的劳动争议部门申请仲裁，而被上诉人没有申请仲裁，直接向红寺堡区人民法院提起诉讼，违反了《劳动争议调解仲裁法》的相关规定；第二，本案一审法院先适用简易程序审理，但第二次开庭审理没有按照法律规定履行送达手续，剥夺了上诉人参加庭审的诉讼权利。二、一审判决认定事实不清。1.被上诉人司秀兰是民营企业聘请的兼职会计，其只是在每月报税前两天到公司做账，给兼职会计支付的工资行业惯例是每月500-1000元；按照被上诉人的陈述，其兼职几家企业的会计，每月的兼职收入达18000元，加上其退休收入3000元，是否存在偷税、漏税的问题。由此证明，上诉人每月给被上诉人支付的工资为1000元；2.一审法院依据被上诉人的陈述及三个有利害关系的证人证言认定案件事实，属于查明事实不清。三、双方当事人之间形成的是事实上的劳动合同关系，应当适用《中华人民共和国劳动合同法》，一审法院适用《中华人民共和国合同法》错误。综上，请求撤销一审判决，依法将本案发回重审，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人司秀兰答辩称：上诉人的第一、二项上诉请求不明确；一审中，被上诉人的委托手续在开庭前已经向法庭提交，上诉人陈述被上诉人一审未提交委托手续，应提供相应证据证明；一审判决并无不当，请求二审法院予以维持。
二审中，上诉人吴忠市太阳山珑翔煤业有限责任公司申请证人申请顾占虎出庭作证，欲证明被上诉人每月劳务工资为1000元。被上诉人司秀兰质证认为，证人与上诉人之间存在利益关系，证言前后矛盾，不予认可。被上诉人司秀兰提交证明一份，欲证明被上诉人司秀兰的退休时间为2001年12月，是领取退休金的退休人员。上诉人吴忠市太阳山珑翔煤业有限责任公司质证对真实性没有异议，但不属于新证据，与本案诉请没有关联；但该证据却能够证实，一审法院适用劳动合同法对造成工资难以说清的举证责任分配错误。
证人顾占虎曾系上诉人吴忠市太阳山珑翔煤业有限责任公司聘用的劳务人员，与上诉人有一定的利害关系，且其陈述也无其他证据能够印证，对上诉人吴忠市太阳山珑翔煤业有限责任公司的证明目的不予认定。被上诉人司秀兰提交的证明，上诉人吴忠市太阳山珑翔煤业有限责任公司对真实性没有异议，本院对真实性予以认定。
本案二审争议的主要焦点是：1.一审法院审理程序问题；2.每月劳务工资的数额问题。
一、关于一审法院审理程序问题。
本院认为，自2011年10月至2014年11月，上诉人吴忠市太阳山珑翔煤业有限责任公司雇佣被上诉人司秀兰为其提供劳务，担任上诉人公司的兼职会计工作，双方之间形成的是劳务合同关系。在此期间，被上诉人司秀兰确实也为上诉人吴忠市太阳山珑翔煤业有限责任公司提供了兼职会计的劳务工作，上诉人吴忠市太阳山珑翔煤业有限责任公司应当支付被上诉人司秀兰相应的劳务费用。由于没有签订书面合同，现双方对每月应付工资数额发生争议，被上诉人司秀兰因此提起民事诉讼，并不违反法律规定。故上诉人吴忠市太阳山珑翔煤业有限责任公司认为本案为劳动合同纠纷及被上诉人司秀兰应先申请劳动仲裁的理由不能成立，本院不予支持。另，一审法院的第二次开庭审理笔录记载，一审对出庭的当事人及其委托代理人的身份均进行了核实并征求了双方当事人的意见，上诉人对各自出庭人员的身份并没有提出异议，一审卷宗中也存有被上诉人委托代理人的相关委托手续，即使按照上诉人吴忠市太阳山珑翔煤业有限责任公司的陈述，其也是经一审法院电话通知并参加了开庭审理，故上诉人认为一审剥夺了其参加庭审的诉讼权利、程序错误的理由，本院亦不予采信。
二、关于每月劳务工资的数额问题。
根据最高人民法院《关于民事诉讼证据若干规定》的相关规定，诉讼当事人对其提出的主张所依据的事实有责任提供证据加以证明，举证不能时须承担不利后果。本案中，被上诉人司秀兰提供的证据能够证明其担任兼职会计的每月工资是3000元，而上诉人吴忠市太阳山珑翔煤业有限责任公司虽然对此不予认可，并认为当时双方口头协商的每月工资是1000元，但在一、二审法院审理过程中，上诉人吴忠市太阳山珑翔煤业有限责任公司均未能提交有效证据证明被上诉人主张的事实不能成立或其主张的每月1000元成立，故其应承担举证不能的法律后果。一审法院对举证责任的分配正确，认定的事实有相关证据证实，本院予以确认。上诉人吴忠市太阳山珑翔煤业有限责任公司的该上诉理由本院不予支持。
综上，一审判决认定事实清楚，判决结果正确。上诉人吴忠市太阳山珑翔煤业有限责任公司的上诉理由经核不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2025元，由上诉人吴忠市太阳山珑翔煤业有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈秀霞
审 判 员 韩 芬
代理审判员 张 军
二〇一五年十二月二十五日
书 记 员 李 丁
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条?第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。