湖南省长沙市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）长中刑一终字第00320号
原公诉机关湖南省浏阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）伍勇，农民。因犯故意伤害罪、非法持有枪支罪、非法拘禁罪，2009年5月5日被湖南省长沙县人民法院判处有期徒刑四年六个月，2012年5月4日减刑释放。因本案，于2014年7月4日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月12日被逮捕。现押浏阳市看守所。
原审被告人谢某（曾用名谢向玲），农民。因本案，于2014年7月4日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月12日被逮捕。现押浏阳市看守所。
原审被告人涂某，农民。因犯非法拘禁罪，2006年12月30日被湖南省长沙县人民法院判处拘役四个月，宣告缓刑六个月。因本案，于2014年7月4日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月12日被逮捕。现押浏阳市看守所。
原审被告人杨亮，无业。因犯故意伤害罪、非法持有枪支罪、非法拘禁罪，2009年5月5日被湖南省长沙县人民法院判处有期徒刑三年六个月，2011年9月20日减刑释放。因本案，于2014年7月4日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月12日被逮捕。现押浏阳市看守所。
原审被告人张某甲（曾用名张丰），农民。因本案，于2014年7月4日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月12日被逮捕，同年11月11日由浏阳市公安局决定监视居住。
湖南省浏阳市人民法院审理湖南省浏阳市人民检察院指控原审被告人伍勇、谢某、涂某、杨亮、张某甲犯开设赌场罪一案，于2015年3月2日作出（2015）浏刑初字第105号刑事判决。宣判后，原审被告人伍勇不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省浏阳市人民法院经审理查明：2014年6月上旬，巴西世界杯足球赛开赛后，长沙县春华镇村民胡广提出坐庄赌球，先后邀集被告人伍勇、谢某参加，被告人伍勇、谢某先后各自交给胡广赌资5万元，合伙在长沙县星沙镇香槟小镇4栋2单元1705房内开设赌场，参照互联网hc5088.con赌球网站的赔率进行赌博，并在赌场内配置了2台笔记本电脑、2台手机。由被告人伍勇负责关照赌场的输赢情况，并向胡广报告；被告人谢某负责管理赌场的赌资。2014年6月上旬、下旬，胡广先后雇请被告人杨亮、张某甲在赌场接听投注电话，记录投注，并在互联网上搜索相应的赌球赔率，然后计算输赢；雇请被告人涂某接收投注，按其所接收投注额的2%给付报酬。2014年7月4日下午，被告人伍勇在浏阳市的朋友找其投注赌球，便打电话给胡广，提出到浏阳市城区开设赌场接收投注，并要求带赌资20万元，胡广表示同意并吩咐被告人谢某拿20万元给被告人伍勇。当日下午，被告人伍勇、谢某、张某甲到达浏阳市城区，并在解放路故乡精品商务酒店408房间开设赌场接收投注。当日晚8时许，公安机关在该酒店408房间将被告人伍勇、谢某、张某甲抓获，当场收缴3人携带的赌资20万元，收缴被告人伍勇的个人现金7900元，收缴作案工具笔记本电脑1台，手机2台。同时在长沙县星沙镇香槟小镇4栋2单元1705房间，将被告人杨亮、涂某抓获，并收缴作案工具笔记本电脑2台，手机2台，收缴被告人涂某的违法所得14000元，收缴被告人杨亮的违法所得1000元。随后又在被告人谢某位于长沙县星沙镇凤凰城小区9栋310室住所，查获赌资和违法所得共计646400元。查明，自2014年6月上旬至7月4日，五被告人及同案人接收张某乙投注12000元、黄一术投注21700元、冯某投注15000元、王某投注8万元、黄某乙投注7900元、陈某投注6500元、彭锦尚投注2640元、石某投注2万元、邓爱达投注25000元、卿浩彬投注8000元、郭某投注40余万元、任某投注1万元，尹某投注1万元，共计618740元。在开设赌场期间，被告人涂某获取违法所得3万余元，被告人杨亮获取违法所得8000元，被告人张某甲获取违法所得2000元。
该院认定上述事实的证据有，受案登记表、立案决定书、户籍证明、现实表现证明、归案经过、前科刑事判决书、释放证明、扣押物品清单、银行交易明细、一般缴款书、社区矫正评估意见书等书证；证人黄某甲、王某、冯某、陈某、黄某乙、张某乙、郭某、任某、石某、尹某、余某、雷某的证言；辨认笔录、搜查笔录；现场照片；被告人伍勇、谢某、涂某、杨亮、张某甲的供述和辩解等。
该院认为，被告人伍勇、谢某、涂某、杨亮、张某甲以营利为目的，伙同同案人开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。五被告人系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人伍勇、谢某与同案人合伙开设赌场，并积极实施了犯罪行为，起主要作用，系主犯；被告人涂某、杨亮、张某甲受同案人雇请参与开设赌场，起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人伍勇、杨亮在刑罚执行完毕后五年内又故意犯罪，系累犯，应当从重处罚。五被告人归案后均如实供述了自己的罪行，均可以从轻处罚。本案违法所得及赌资均被收缴，可以对五被告人酌情从轻处罚。被告人张某甲具有社区矫正条件，可以适用缓刑，并责令被告人张某甲接受所在基层矫正组织的管理教育。被收缴的违法所得、赌资及开设赌场的作案工具，均应予以没收，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十五第一款，第六十七条第三款，第六十四条，第七十二条第一、三款，第七十三条第一、三款之规定，判决：一、被告人伍勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五万元；被告人谢某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五万元；被告人涂某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元；被告人杨亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元；被告人张某甲犯开设赌场罪，判处拘役六个月，宣告缓刑六个，并处罚金人民币一万元。二、被告人伍勇、谢某被收缴的违法所得、赌资共计人民币八十四万六千四百元，被告人涂某被收缴的违法所得人民币一万四千元，被告人杨亮被收缴的违法所得人民币一千元，以及开设赌场作案工具笔记本电脑三台、手机四台，均予以没收，上缴国库。
判决后，原审被告人伍勇不服，提出上诉称：没有证据证明接受了邓爱达25000元和郭某40万元的投注，其除了前期出资外没有参与经营管理，应当认定为从犯，原审判决量刑过重，请求从轻处罚。
二审查明认定的事实和认定事实的依据均与原审法院一致。本案证据确实、充分，证据之间得以相互印证，足以认定本案事实。
本院认为，上诉人伍勇与原审被告人谢某、涂某、杨亮、张某甲以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，上诉人伍勇、原审被告人谢某与同案人合伙开设赌场，积极实施犯罪行为，起主要作用，系主犯；原审被告人涂某、杨亮、张某甲受雇请参与开设赌场，起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。上诉人伍勇、原审被告人杨亮在刑罚执行完毕后五年内又犯本罪，系累犯，应当从重处罚。对被收缴的违法所得、赌资及开设赌场的作案工具，均应予以没收，上缴国库。上诉人伍勇提出上诉称：没有证据证明接受了邓爱达25000元和郭某40万元的投注，除了前期出资外没有参与经营管理，应当认定为从犯，原审判决量刑过重，请求从轻处罚。经查，关于接受邓爱达25000元和郭某40余万元投注的犯罪事实，有涂某的供述，证人郭某等的证言可以证实，且有被搜缴的赌资等物证，足以认定。上诉人伍勇在侦查阶段的供述足以证明其清楚整个赌博运作并在其中起了主要作用。其系累犯，原审判决综合考虑其到案后能如实供述和相关赌资被搜缴的情况，对其予以了从轻处罚，量刑适当。故对上诉人伍勇提出的上诉理由，本院均不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 梁 锋
代理审判员 肖 玲
代理审判员 王新平
二〇一五年五月五日
书 记 员 许 瑶