江苏省扬州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）扬民终字第01747号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司仪征支公司，住所地仪征市真州镇大庆南路251号。
负责人吴健，总经理。
委托代理人谈再明，该公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）徐爱琴。
委托代理人经修麟，仪征市法院离退休工作者协会法律服务部法律工作者。
原审被告赵有青。
原审被告张德兵。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司仪征支公司（以下简称人保仪征支公司）因与被上诉人徐爱琴、原审被告赵有青、张德兵交通事故损害赔偿纠纷一案，不服仪征市人民法院（2015）仪马民初字第0261号民事判决，向本院提起上诉，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审查明：2014年10月21日10时30分，原告徐爱琴驾驶电动自行车沿仪征市汉金大道由南向北行驶至红光铁路桥北100米左右路段时，与被告赵有青由南向北停放的皖16030**号变型拖拉机相碰撞，事故致原告徐爱琴受伤，电动自行车损坏。2014年11月4日，仪征市公安局交通巡逻警察大队作出道路交通事故认定书，认定：赵有青、徐爱琴负事故同等责任。2015年5月25日，经仪征市法院离退休工作者协会法律服务部委托，原告徐爱琴的伤情经仪征市人民医院司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：构成道路交通事故十级伤残。被告张德兵系皖16030**号变型拖拉机实际车主和投保人，被告赵有青系其雇佣的驾驶员，事发时系履行职务行为。事故发生后，被告张德兵垫付15000元，并于原告徐爱琴达成协议，自愿在保险责任以外赔偿原告徐爱琴2000元。皖16030**号变型拖拉机在被告人保仪征支公司投保有交强险和50万元商业三者险（未投保不计免赔，同等事故责任时免赔率为10%），事故发生在保险期间内。
原审原告诉讼请求判令被告赔偿各项损失共计111580.58元。
原审认为：公民的生命健康权受法律保护。本案中，被告赵有青雨天在道路上临时停车妨碍其他车辆通行，车身右侧距道路边缘超过30厘米，未开启后尾灯；原告徐爱琴驾驶非机动车上道路行驶对路上情况观察不够，未能确保安全，二人应各负该起事故同等责任。因皖16030**号变型拖拉机在被告人保仪征支公司投保有交强险和50万元商业三者险（未投保不计免赔），事故发生在保险期间内，故根据相关规定，同时投保交强险与商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照相关法律规定由侵权人予以赔偿。因被告赵有青系被告张德兵雇佣的驾驶员，事发时其系履行职务行为，故应由被告张德兵对超出交强险和商业三者险责任范围外的损失按责任比例承担相应的责任。对于原告徐爱琴主张的各项损失，原审按照相关法律、司法解释规定的赔偿范围、项目和标准，结合原告提供的相关证据，分别认定为：医疗费25966.58元、住院伙食补助费504元（28天＊18元／天）、营养费600元（60天＊10元／天）、护理费1400元（28天＊50元／天）、误工费4400元、交通费300元、残疾赔偿金68692元、精神损害抚慰金2500元、鉴定费3458元、财物损失100元，其中，被告人保仪征支公司要求在医疗费中扣除20%的非医保费用，因其未提供证据证明，故不予支持；被告人保仪征支公司对原告实际误工时间提出异议，并要求原告补充提供工资清单，根据原告提供的仪征市铜山环仪草莓园营业执照、该个体工商户出具的证明及证人刘某、余某证言，足以认定原告徐爱琴从事草莓种植工作及具有固定的收入，且原告主张的标准并不明显过高，结合出院医嘱，故对原告的误工费主张予以支持；被告人保仪征支公司对原告的伤残等级持有异议，申请重新鉴定，原告徐爱琴的伤情系经具有相应资质的专业性鉴定机构作出，且鉴定时被告人保仪征支公司工作人员殷丽在场监督，被告人保仪征支公司认为鉴定结论与原告实际的伤情不符，未能提供相应的证据证明，故对其抗辩意见不予采信；同时，根据原告提供的相关误工证据，足以证明原告在个体工商户性质的草莓园从事除草、采摘等相关种植工作，尽管仍属农业生产，但系以劳务方式受雇于他人获得报酬，结合仪征市铜山办事处枣林村村委会出具的关于原告承包土地已于2010年全部流转的证明，足以认定应按城镇居民标准计算残疾赔偿金。综上，本次事故给原告徐爱琴造成的损失为107920.58元（医疗费用27070.58元＋伤残赔偿80750元＋财产损失100元），被告人保仪征支公司应在交强险责任限额内赔偿原告徐爱琴90850元，超出交强险限额部分为17070.58元，因原告徐爱琴与被告赵有青在该起事故中负同等责任，根据本案实际情况，酌定机动车方应负超出交强险限额外70%损失的赔偿责任，又因肇事车辆所投保的商业三者险未投保不计免赔，根据被告人保仪征支公司提供的保险条款，在事故同等责任条件下的免赔率为10%，原告徐爱琴、被告张德兵对该条款均无异议，故被告人保仪征支公司对于超出交强险限额外的损失应承担10754.47元（17070.58元＊70%＊90%）的赔偿责任，因原告徐爱琴自愿负担全部商业三者险免赔部分，故其余部分由原告徐爱琴负担，被告人保仪征支公司应在商业三者险范围内承担10754.47元。综上，被告人保仪征支公司应在交强险和商业三者险范围内赔偿原告徐爱琴101604.47元，原告徐爱琴在获得被告人保仪征支公司上述赔偿款的同时应返还被告张德兵13000元。被告赵有青经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃自己的诉讼权利，依法可缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、第四十八条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告人保仪征支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告徐爱琴101604.47元；二、原告徐爱琴在获得被告人保仪征支公司上述理赔款的同时返还被告张德兵13000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1040元，依法减半收取520元，由原告徐爱琴负担。
宣判后，人保仪征支公司不服原审判决，向本院提起上诉，要求改判。其上诉主要理由为：1、原审认定的医疗费未扣除非医保用药，金额过高；2、原审根据司法鉴定认定伤残等级依据不足；3、原审认定的误工费缺乏依据；4、鉴定费不应由上诉人负担；5、原审按70%认定上诉人赔偿比例缺乏依据。
徐爱琴答辩称，原审认定事实清楚，法律适用正确，依法应予维持。
赵有青、张德兵未提出答辩意见。
二审中，各方当事人均未提供证据。
经审理查明，原审查明的基本事实无出入，本院依法予以确认。
本院认为：
1、医疗费问题，上诉人认为应扣除非医保用药，但未能提供具体项目和金额，依法应承担举证不能的法律后果；2、原审据以定案的鉴定意见书系具备鉴定资质的仪征市人民医院司法鉴定所经检验出具，程序合法，结果恰当，上诉人认为不应构成伤残，但未能提供相关反证和充分理由，故对其该项上诉主张依法不予采纳。同时结合原审中徐爱琴提供的营业执照、单位证明、刘某证言，可以认定徐爱琴系受雇从事草莓种植工作，结合基层组织出具的土地流转证明，原审按城镇居民标准认定残疾赔偿金并无不当；3、关于误工费问题，徐爱琴受雇从事草莓种植工作，因本次事故致受伤并致收入损失，原审据实认定误工费依据充分；4、鉴定费。该费用为伤者为证明自身伤情产生的必要花费，应由侵权人承担，原审认定作为侵权人代偿方的上诉人负担依据充分。5、赔偿比例问题，本次交通事故系机动车和非机动车碰撞导致，事故双方各负事故的同等责任，结合双方过错、对道路交通注意义务的轻重、危险性的大小及危险回避能力优劣，原审认定侵权方承担70%赔偿责任依据充分。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由缺乏依据，原审所作判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1040元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司仪征支公司负担（已交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 周 冰
代理审判员 韩凯代理审判员柏鸣
二〇一五年十一月十八日
书 记 员 潘 昕 言