苏州市吴中区人民法院 民 事 判 决 书 （2014）吴开商初字第0196号 原告苏州祥荣宏新型建材有限公司，住所地江苏省苏州市吴中区横泾街道泾苑北路******。 法定代表人吴有荣，总经理。 委托代理人王辉。 委托代理人张天广，江苏达源律师事务所律师。 被告苏州力帆混凝土有限公司，住所地，住所地江苏省苏州吴中经济开发区河东工业园iv> 法定代表人吴见，董事长。 委托代理人张建林，江苏华海中天律师事务所律师。 委托代理人乔扬，江苏华海中天律师事务所律师。 第三人谢开东。 委托代理人汪萌之、李晓燕，江苏力信律师事务所律师。 原告苏州祥荣宏新型建材有限公司（以下简称祥荣宏公司）与被告苏州力帆混凝土有限公司（力帆公司）、第三人谢开东运输合同纠纷一案，本院于2014年6月19日立案受理。本案依法由审判员龚伟亚适用简易程序公开开庭进行了审理，后因案情复杂，裁定转为普通程序公开开庭进行了审理。原告祥荣宏公司法定代表人吴有荣及其委托代理人王辉、张天广，被告力帆公司委托代理人张建林、乔扬，第三人谢开东及其委托代理人汪萌之、李晓燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告祥荣宏公司诉称，2011年12月8日，其与被告签订了期限2年的搅拌车运输合同。其依约履行合同，但至2012年5月，经其多次催促，被告仍不履行合同。造成其损失699138.27元。被告还拖欠其运费55427元。故请求法院判令被告支付其违约损失699138.27元及运输费55427元，本案诉讼费用由被告负担。 被告力帆公司辩称，原告无道路运输许可证，无运输主体资格，签订的运输合同无效，原告主张的违约损失不应得到支持。第三人谢开东承包经营了力帆公司，承包经营期间的债权债务应由谢开东享有并承担。运输合同中加盖的印章为销售合同章，为销售专用，不应用于签订运输合同，第三人谢开东擅自与原告订立合同，后果应由第三人承担。 第三人谢开东述称，其与被告系承包经营关系，应由被告对外承担合同债务，其不应承担责任。第三人与被告的承包期于2012年4月28日到期，原告之前的运输费用已结清，此后第三人不再参与被告公司的经营管理，也无法继续履行合同，对此原告是明知的。第三人对此无过错，不应承担违约责任。2012年4月28日之后，原、被告继续保持业务关系，可见被告对此合同也予以认可并自愿承担合同义务。结欠的运输费发生期间是在2012年4月29日之后，应由被告付款。原告所主张的违约金过高。 经审理查明，2007年4月7日，本案被告力帆公司（甲方）、第三人谢开东（乙方）及被告法定代表人吴见（丙方）签订承包经营协议书一份，约定：1、承包期限为五年，自2007年3月28日至2012年3月28日。2、关于承包费，2007年6月10日，乙方直接支付丙方人民币100万元；2008年1月31日前，乙方支付丙方180万元；2008年2月起乙方每月支付丙方承包费28万元。3、甲方所有及挂靠的资产（以2007年3月28日三方确认的为准）自协议签订后归乙方使用；2007年3月28日后乙方在承包期间投入的固定资产承包结束后作价转移给甲方。4、丙方自协议签订后不再参与被告的经营和管理，但丙方有权对公司的财务和公章进行监管。单笔财务支出超过80万元必须由董事长认可；甲方的公章由乙方、丙方共同保管，双方各持钥匙一把。5、承包经营期间的收入归乙方所有，丙方及其他股东不得享有；对外新增的债权由乙方享有，新增的债务乙方承担，以及其他约定。2012年5月6日，被告（甲方）与第三人（乙方）又签订公司交接备忘录，该备忘录载明：乙方为收取砼款所需印章由甲、乙双方共同保管，在优先偿还乙方承包经营期间水泥、黄砂、石子等材料款债务的前提下甲方必须确保乙方自由支配前述账户内的资金，保障进出顺畅。后自2007年3月28日至2012年4月28日，被告实际由第三人承包经营和管理。 原告祥荣宏公司原名苏州必得建筑加固工程有限公司，2012年8月9日更名为苏州荣庆建设工程有限公司，2013年7月8日更名为现有名称。 2011年12月8日，谢开东持被告销售合同专用章以被告名义（甲方）与原告（乙方）签订《搅拌车运输合同》1份，约定甲方将生产的混凝土委托乙方运输，车辆类别为12立方，型号、车数详见附件，附件清单双方签字与本合同法律效力相同。基础价为每车次120元；公里价为按照甲方到公司的实际里程每方0.8元，不满5公里按5公里计算；浮动价为柴油价格在6元／升的基础上涨跌0.5元／升公里价相应增加或减少每方0.03元／公里。运费总价为（基础价＋公里价±浮动价-柴油款／车）车辆数。甲方未按期付款部分可以在乙方销售的混凝土砼款中抵扣。乙方承诺搅拌车全面出勤天数不低于312天即7488小时，每天为24小时，在此基础上甲方承诺每车全年方量不低于15000方，若低于保底方量，低于部分甲方按实际运费减去耗油金额支付乙方。双方在合同履行期间均不得随意解除合同，如遇特殊情况，须提前2个月书面通知对方，经对方同意才能解除合同，如未经对方同意擅自解除合同，甲方违约应承担2个月的保底方量运输费，乙方如违约，甲方可将所欠运输费作为违约金不予支付。合同有效期2年，自2011年1月8日至2013年1月7日。该合同后附租赁清单中列明车辆10辆，其中9辆有谢开东及吴有荣2人签名确认，1辆仅有吴有荣1人签名确认。 2012年4月28日承包期满后，第三人退出被告公司经营。第三人称其认为在承包期满后可以继续经营故在与原告签订《搅拌车运输合同》时约定的有效期超出其承包期间。原告称被告于2012年5月即不再履行合同，被告表示不清楚谢开东在承包期内有无使用原告车辆，其不需用车。 2012年7月9日，雷某某等人在《苏州力帆混凝土有限公司吴有荣搅拌车运费表（4月29日至5月11日）》（核算实付款为118887.625元）上签名确认“扣除混凝土63460.55元，实际应付人民币55427元”。关于雷某某的身份，经查询，力帆公司自2007年10月至2014年6月期间均为雷某某交纳了社会保险。原告称其为被告做混凝土业务，其中部分运费以其收取的业务货款扣除，雷某某为被告员工。被告认为雷某某为第三人招聘，其代交社保，但不在其公司工作。第三人认为被告所述不属实，雷某某为被告员工。 以上事实，由原告提供的《承包经营协议书》及其补充协议、《搅拌车运输合同》、《民事判决书》及庭审笔录等材料在卷证明。 原告提供了其出具的借条、《力帆混凝土有限公司暂支单》、《苏州力帆混凝土有限公司借款单》，证明力帆公司曾支付过运费。其中2011年5月21日原告出具的借条载明“今借到公司50000元（预付4月运输费）”。暂支单的暂支事由为“预付运输费”、“伙食费”、“暂借运费”等，借款单的暂支事由为预付运费，部分暂支单及借款单有谢开东签名。另提供力帆公司向原告出具的100000元的转帐支票，用途为劳务费。 原告提供了其自行统计的2012年1月至5月期间的运费表，上述运费表除5月份有雷某某等人签名，其余均只加盖原告公章。原告称其在此期间内合计为被告运输混凝土100521方，合计运费1420735元（已扣油费），平均每方实际运费（扣除油费）为14.13元，按照合同约定10车1年保底方量应为150000方，差49479方，现被告未完成保底方量，应按照每立方14.13元补偿为699138.21元。被告对上述运费表均不予认可。第三人认为进场车辆为9辆，第三人在履约过程中无过错，不应承担债务。 又，原告还提供了《道路运输经营许可证》1份，证明其具备运输主体资格。 本院认为，第三人谢开东系被告力帆公司的承包人，其在承包期内持被告的销售合同专用章与原告签订《搅拌车运输合同》，该合同合法有效，原、被告双方理应依照合同约定全面履行合同义务。被告力帆公司称原告无道路运输许可证，无运输主体资格，签订的运输合同无效。鉴于原告已提供了《道路运输经营许可证》，且对合同效力有影响的是法律法规的效力性规定，在无《道路运输经营许可证》的情况下从事运输经营系违反管理性规定，不影响合同效力，遂本院对被告的上述答辩意见不予采纳。根据原告所提供的有雷某某等人签名确认的2012年7月9日运费表，被告力帆公司结欠原告运费55427元。力帆公司自2007年10月至2014年6月期间均为雷某某交纳了社会保险费。被告力帆公司称雷某某为第三人谢开东招聘并非其员工，第三人予以否认，被告未能就此举证证明，本院对被告所述上述事实不能采信。原告主张被告结欠运费55427元，有运费表为证，被告理应支付原告。原告以被告未达到每车全年15000方的保底方量，低于部分应按实际运费减去耗油金额支付其违约损失计699138.27元。根据《搅拌车运输合同》约定，被告承诺每车全年保底方量是建立在原告所提供的搅拌车出勤天数不低于312天（即7488小时，每天为24小时）基础之上的，现原告并无证据证明其提供的搅拌车已满足上述出勤天数，故本院对于原告要求被告赔偿违约损失的诉讼请求不予支持。被告要求由第三人谢开东承担责任。鉴于第三人与被告之间的内部承包经营关系属另一法律关系，双方可另行处理，本案中不予理涉。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第六十二条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百九十二条之规定，判决如下： 一、被告苏州力帆混凝土有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告苏州祥荣宏新型建材有限公司运费人民币55427元。 二、驳回原告苏州祥荣宏新型建材有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币11977元，由原告苏州祥荣宏新型建材有限公司负担人民币10791元，由被告苏州力帆混凝土有限公司负担人民币1186元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州工业园区支行营业部，帐号：10×××99。 审 判 长  龚伟亚 代理审判员  江 伟 人民陪审员  朱圣宏 二〇一四年十一月二十七日 书 记 员  沈 歆