福建省光泽县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）光刑初字第71号
公诉机关光泽县人民检察院。
被告人吴美林，男，1982年4月13日出生于福建省光泽县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌贩卖毒品罪于2013年11月20日被抓获，次日被拘留，同年12月25日被逮捕，现羁押于光泽县看守所。
辩护人颜端森，福建杉城律师事务所律师。
被告人陈小庆，男，1991年9月14日出生于福建省光泽县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌贩卖毒品罪于2013年11月20日被抓获，次日被拘留，同年12月25日被逮捕，现羁押于光泽县看守所。
辩护人王洪清，福建杉城律师事务所律师。
光泽县人民检察院以光检公刑诉（2014）44号起诉书指控被告人吴美林、陈小庆犯贩卖、运输毒品罪，向本院提起公诉。本院于2014年6月9日立案后，依法组成合议庭，2014年6月24日公开开庭审理了本案。光泽县人民检察院指派检察员林水印出庭支持公诉，被告人吴美林、陈小庆及其辩护人颜端森、王洪清到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，
一、运输毒品罪。
2013年10月至11月期间，被告人吴美林、陈小庆先后二次驾车从光泽到建瓯，向一个绰号“兄弟”的男子购买了579.62克氯胺酮（俗称“K粉”）运回光泽，具体犯罪事实如下：
1、2013年10月底11月初的一天，被告人吴美林驾驶小车载着陈小庆从光泽到建瓯，在建瓯高速路口附近，吴美林向“兄弟”支付人民币9000元购买了一包茶叶袋包装的K粉，随后陈小庆将K粉放置在副驾驶座前的工具箱内，由吴美林驾车返回光泽。回到光泽后，吴美林在其位于光泽县杭川镇武林路皇庭丹郡1栋409室的住处将K粉分装成若干小袋。2013年11月20日，公安民警在吴美林住处搜查出23袋疑似毒品的粉末265.3克、从吴美林身上搜出1袋疑似毒品粉末2.96克、从陈小庆身上搜出2袋疑似毒品粉末18.73克，经鉴定均检出氯胺酮。
2、2013年11月20日14时许，被告人吴美林驾驶小车载着陈小庆从光泽到建瓯，在建瓯高速路口附近，吴美林以人民币9000元的价格向“兄弟”购买一包茶叶袋包装的K粉，陈小庆从中取出一点K粉试吸食后，吴美林支付了4000元给“兄弟”，陈小庆将K粉放置在副驾驶座前的工具箱内，随后由吴美林驾车返回光泽。当日19时许，二人驾车到邵武高速路口时被公安民警现场查获，民警在车内搜查出一包茶叶袋包装的疑似毒品白色粉末292.63克，经鉴定检出氯胺酮。
二、贩卖毒品罪。
2013年10月以来，被告人吴美林在光泽县内先后7次将124克K粉贩卖给陈小庆、周某等人，�告人陈小庆先后3次将5克K粉贩卖给周某、傅某等人，具体犯罪事实如下：
1、2013年10月以来，被告人吴美林在皇庭丹郡住处楼下、官家巷陈小庆租住处、二一七路东关桥附近等地，先后6次以每袋650元价格将11袋K粉（每袋11克合计121克）贩卖给陈小庆。其中最后一次是2013年11月20日中午，吴美林在二一七路东关桥附近将2袋K粉贩卖给陈小庆，当日19时许，公安民警抓获陈小庆时，从其身上搜出已被其部分吸食的2袋K粉。
2、2013年10月的一天晚上，被告人吴美林在光泽县凯旋城KTV门口将3克K粉贩卖给周某，得赃款200元。
3、2013年10月的一天晚上，被告人陈小庆在光泽县新时代网吧将1克K粉贩卖给周某，得赃款100元。
4、2013年10月的一天晚上，被告人陈小庆在光泽县凯旋城KTV将2克K粉贩卖给周某，得赃款200元。
5、2013年10月底的一天晚上，被告人陈小庆在光泽县钱柜KTV将2克K�贩卖给傅某，得赃款200元。
公诉机关认为，被告人吴美林、陈小庆以盈利为目的贩卖、运输毒品，数量较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，应当以贩卖、运输毒品罪追究其刑事责任；被告人吴美林、陈小庆二人共同故意犯罪，依据《中华人民共和国刑法》第二十五条之规定，是共同犯罪；被告人吴美林在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人陈小庆在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。并建议本院判处吴美林有期徒刑十至十二年；判处陈小庆有期徒刑七至九年。
被告人吴美林对公诉机关指控其二次驾车到建瓯购买“K粉”的事实无异议。但辩解称：1、起诉书指控其贩卖毒品部分不属实；2、起诉书指控其系主犯不当，本案只是一般的共同犯罪。被告人吴美林对公诉机关的量刑建议未发表�见。
辩护人颜端森提出辩护意见：1、公诉机关指控被告人吴美林运输毒品的数量与贩卖毒品的数量重复计算了18.73克；2、起诉书指控吴美林贩卖毒品给陈小庆6次共计121克K粉证据不足，只能认定55克；3、起诉书认定吴美林为主犯不当；4、吴美林系以贩养吸，毒品被当场查获，且自愿认罪，可从轻处罚。因此建议本院对吴美林判处有期徒刑七至八年。
被告人陈小庆对公诉机关的指控其辩解称：1、起诉书指控其第一次与吴美林驾车到建瓯购买毒品，其主观上不明知；2、起诉书指控其贩卖毒品给周某、傅某不实，其只是帮助过他们购买；3、公诉机关的量刑建议偏重，应当在三至七年内量刑。
辩护人王洪清提出辩护意见：1、公诉机关指控被告人陈小庆第一起参与运输毒品罪不能成立。因陈小庆不知情也未出资；2、公诉机关指控陈小庆运输毒品的数量重复计算了21.69克；3、公诉机关指控陈小庆贩卖毒品罪不能成立；4、陈小庆归案后有供出第一次陪同吴美林去建瓯的行为，属自首；5、运输的毒品被当场查获，且陈小庆自愿认罪。综上，建议本院对陈小庆判处有期徒刑一至二年。
经审理查明：
一、运输毒品罪。
2013年10月至11月期间，被告人吴美林、陈小庆先后二次驾车从光泽到建瓯向他人共计购买了560.89克氯胺酮（以下称“K粉”）运回光泽，具体犯罪事实如下：
1、2013年10月底11月初的一天，被告人吴美林驾驶从光泽县“日兴汽车租赁服务部”租来的轿车与被告人陈小庆前往建瓯市，吴美林向绰号“兄弟”的人购买了一包用茶叶袋包装的K粉265.3克，当日二人驾车返回光泽后，吴美林在光泽县武林路皇庭丹郡1栋409室的住处将购买的K粉分装成若干小袋。
2、2013年11月20日14时许，被告人吴美林、陈小庆驾驶租来的小车再次到建�市，吴美林向“兄弟”购买了一包用茶叶袋包装的K粉。当日19时许，二人驾车返回途中，在邵武市高速路口被公安民警当场查获，民警在车内搜查出一包重达292.63克的白色粉末。经鉴定该白色粉末检出氯胺酮。
当日，公安民警在吴美林住处搜查出23袋疑似毒品的粉末265.3克、从吴美林身上搜出1袋疑似毒品粉末2.96克、从陈小庆身上搜出2袋疑似毒品粉末18.73克，经鉴定均检出氯胺酮。
上述事实，有下列证据证实：
1、搜查笔录，证实案发后，侦查员在吴美林、陈小庆驾驶的轿车上查获了一袋用茶叶袋包装的白色粉末，从吴美林身上搜出1袋黄色粉末，从陈小庆身上搜出2袋黄色粉末。在吴美林住处搜查出23小袋黄色粉末和一台电子秤以及透明自封口塑料袋若干。在陈小庆租住的房间内搜查出透明自封口塑料袋若干。侦察机关对上述搜查的物品依法予以扣押的事实。
2、�重笔录，证实侦查机关将依法扣押的黄色粉末、白色粉末在当事人及见证人的见证下进行称重，共计579.62克的事实。
3、南平市公安局物证鉴定所检验鉴定书，证实光泽县公安局将依法扣押的白色、黄色粉末送检，经鉴定，均检出氯胺酮的事实。
4、证人李某的证言以及汽车租赁合同，证实2013年11月20日下午，吴美林到其租车行租用一部闽H×××××的小轿车以及在10月下旬和11月上旬均有在其租车行租过车的事实。
5、被告人吴美林的供述笔录，证实2013年11月20日其租了一部小轿车叫陈小庆陪同去建瓯向一个叫“兄弟”的人购买了一包用茶叶袋包装的K粉，约300克，花了4000元，还欠5000元。在返回至邵武市高速路口处被公安机关查获。此外，在2013年10月底或11月初的一天，其租车叫陈小庆陪同还到建瓯向“兄弟”购买过一次K粉，约300克，花了9000元。回来后在其住处将K�分装成若干小袋。公安机关在其家里扣押的23袋K粉就是其第一次到建瓯购买的事实。
6、被告人陈小庆的供述笔录，证实其二次陪同吴美林到建瓯购买K粉，案发时其身上搜到的K粉是当天中午向吴美林买的。
7、归案经过说明，证实2013年11月20日，光泽县公安局根据群众举报，侦查人员在邵武高速公路收费站将到建瓯购买毒品返回光泽的犯罪嫌疑人吴美林、陈小庆当场抓获，并从其驾驶的轿车里及二人身上搜出疑似毒品的粉末的事实。
8、户籍证明，证实二被告人的出生年月以及户籍所在地等基本情况的事实。
上述证据经被告人吴美林、陈小庆及其辩护人质证后无异议。本院对上述证据予以确认。
被告人吴美林的辩护人提出，公诉机关指控被告人吴美林运输毒品的数量与贩卖毒品的数量重复计算了18.73克的辩护意见。经查，被告人吴美林、陈小庆二次运输毒品共�579.62克，而公诉机关将2013年11月20日侦查机关在陈小庆身上查获的2袋K粉18.73克，既计算了运输的数量又计算了吴美林的贩卖数量，属重复计算。故辩护人颜端森的该辩护意见有理，本院予以采纳；辩护人王洪清认为公诉机关重复计算了21.69克的辩护意见与事实不符，本院不予采纳。
二、贩卖毒品罪。
（一）被告人吴美林贩卖毒品罪的事实。
1、2013年10月以来，被告人吴美林在皇庭丹郡住处楼下、官家巷陈小庆租住处、二一七路东关桥附近，先后三次以每袋650元价格将5袋K粉（每袋11克合计55克）贩卖给陈小庆。
2、2013年10月的一天晚上，被告人吴美林在光泽县“凯旋城KTV”门口将3克K粉贩卖给周某，得赃款200元。
上述事实，有下列证据证实：
1、被告人陈小庆的供述笔录，证实2013年10至11月间，其共向吴美林购买过K粉11袋，每袋11克。其中在光泽县官家巷其租住房�向吴美林购买2袋，在吴美林住处皇庭丹郡楼下购买了1袋，2013年11月20日中午在二一七路东关桥附近购买了2袋，也就是被公安机关从身上搜出的2袋。并当庭供述，其共向吴美林购买过三次，共5袋55克，支付了1950元给吴美林，最后一次没付钱的事实。
2、被告人吴美林当庭供述笔录，证实其共卖给陈小庆三次K粉，共50多克，共收了陈小庆1700元，一次没有收钱。此外，2013年10月间在“凯旋城KTV”贩卖K粉给周某3克，得200元的事实。
3、证人周某的证言笔录，证实2013年10月份的一天晚上，其与邵武的朋友在“凯旋城KTV”玩，后来其打电话给吴美林送K粉来，不久他拿了约3克K粉，在“凯旋城KTV”门口下坡处交给其，付了吴美林200元的事实。
上述事实经被告人及辩护人质证后提出，陈小庆供述共向吴美林购买了11袋K粉不符合客观事实。本院认为，认定吴美林向陈小庆贩卖K�5袋，计55克的事实有陈小庆在侦查阶段多次供述笔录证实，且该供述与吴美林的当庭供述相吻合。因此，辩护人的该辩护意见有理，本院予以采纳。
（二）被告人陈小庆贩卖毒品罪的事实。
1、2013年10月的一天晚上，被告人陈小庆在光泽县“新时代网吧”将1克K粉贩卖给周某，得赃款100元。
2、2013年10月的一天晚上，被告人陈小庆在光泽县“凯旋城KTV”将2克K粉贩卖给周某，得赃款200元。
3、2013年10月底的一天晚上，被告人陈小庆在光泽县“钱柜KTV”将2克K粉贩卖给傅某，得赃款200元。
上述事实，有下列证据证实：
1、证人周某的证言笔录，证实2013年10月份的一天晚上八、九点钟，其朋友要玩K粉，于是就在“新时代网吧”找到陈小庆向他购买了100元的K粉，大约1克左右。还有一次也是10月份的一天晚上与同学在“凯旋城KTV”玩，于是打电话给陈小庆向他购买200元�K粉，后来陈小庆拿来一小袋，大约2克，其给了陈200元的事实。
2、证人傅某的证言笔录，证实2013年10月底的一天晚上与朋友在“钱柜KTV”玩，陈小庆也在。后来问陈小庆有没有K粉，他说有，过了二十几分钟他就拿来了一小袋塑料袋装的K粉，大概1、2克重，其给了陈200元的事实。
3、被告人陈小庆的供述笔录，证实2013年10月份其有提供二次K粉给周某和一次提供给傅某的事实。
上述证据经被告人及辩护人质证后，陈小庆辩解称，提供给周某和傅某K粉均是帮他们购买，不是自己卖给他们的。辩护人认为陈小庆的上述行为不属贩卖毒品。
本院认为，证人周某、傅某均证实是向陈小庆购买K粉，而陈小庆也确实提供了K粉给他们，并且收了毒资。陈小庆的辩解没有证据证实，其也未向侦查机关提供向他人购买毒品的线索。故陈小庆的辩解及辩护人的该辩护意见本院不予采纳。
关于二被告人及其辩护人提出的其他辩护意见，本院综合评判如下：
1、被告人吴美林及其辩护人颜端森提出公诉机关认定吴美林为主犯不当的辩护意见。本院认为，吴美林二次到外地购买毒品，从租车、购买、付款、毒品的归属均是吴美林实施，其在本案中确实起主要作用，公诉机关依法认定吴美林为主犯并无不当。故吴美林及其辩护人的该辩护意见本院不予采纳。
2、被告人陈小庆及辩护人王洪清提出的被告人陈小庆第一次参与运输毒品其不知情，也未出资，因此不构成运输毒品罪的辩护意见。本院认为，吴美林第一次驾车到建瓯购买毒品，被告人陈小庆陪同前往。陈小庆虽然去时不知情，但到了建瓯后明知吴美林是购买毒品，而仍然一同将毒品带回光泽。陈小庆的行为在主观上有帮助吴美林将毒品带回光泽的共同故意。客观上也实施了帮助吴美林的行�。因此，陈小庆构成吴美林运输毒品罪的共犯。故陈小庆的辩解及辩护人的该辩护意见本院不予采纳。
3、被告人陈小庆的辩护人王洪清提出陈小庆归案后有供出第一次陪同吴美林去建瓯购买毒品的行为，属自首的辩护意见。本院认为，吴美林、陈小庆运输毒品被公安机关当场查获后，侦查机关又在吴美林的住处搜出23袋毒品。侦查机关在讯问陈小庆时其如实供述了第一次与吴美林到建瓯购买毒品的事实。供述的犯罪行为属同种犯罪事实，依照法律规定可以认定为坦白。故陈小庆的辩护人提出的该辩护意见本院不予采纳。
本院认为，被告人吴美林、陈小庆违反国家对毒品的管制规定，为牟取非法利益，非法买卖、运输毒品。其中二被告人运输毒品K粉560.89克；吴美林贩卖K粉58克，获利1900元；陈小庆贩卖K粉5克，获利500元。上述二被告人的行为均已构成贩卖、运输毒�罪。公诉机关指控吴美林、陈小庆犯贩卖、运输毒品罪的罪名成立，应当依法追究二被告人的刑事责任。吴美林在运输毒品中是主犯，陈小庆系从犯。鉴于二被告人运输的毒品查获后基本没有流入社会造成进一步的危害，且二被告人当庭自愿认罪，其中陈小庆有坦白情节。因此本院对吴美林酌情从轻处罚；对陈小庆依法予以减轻处罚。二被告人的辩护人要求对二被告人从轻、减轻处罚的辩护意见有理，本院予以采纳。吴美林的辩护人提出吴美林系以贩养吸的辩护意见，因缺乏证据证实，本院不予采纳。公诉机关和辩护人的量刑建议，本院均不予采纳。现依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人吴美林犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币二万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年11月20日起至2022年5月19日止）。
二、被告人陈小庆犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币一万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年11月20日起至2018年9月19日止）。
二被告人的罚金在本判决生效后十日内缴纳。
三、被告人吴美林违法所得人民币1900元；被告人陈小庆违法所得人民币500元予以追缴后没收，上缴国库。
四、扣押的毒品予以没收，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份�副本二份。
审 判 长 何澄林
人民陪审员 官山英
人民陪审员 元梓华
二〇一四年七月二十五日
书 记 员 吴 娴
本案依据的主要法律条款
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款：走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款：组织领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己�行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。