江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）苏中民终字第05126号
上诉人（原审被告）张家港市华菱化工机械有限公司，住所地江苏省张家港市金港镇南沙工业新区长阳路2号。
法定代表人沈晓明，该公司董事长。
委托代理人王佳伟，江苏颐华（张家港）律师事务所律师。
委托代理人刘立臣，江苏颐华（张家港）律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）吕巧生。
委托代理人冯莉，浙江民禾律师事务所律师。
委托代理人周体，浙江民禾律师事务所律师。
上诉人张家港市华菱化工机械有限公司（以下简称华菱公司）因与被上诉人吕巧生劳务合同纠纷一案，不服江苏省张家港市人民法院（2015）张金民初字第00518号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2012年3月5日，华菱公司（甲方）与吕巧生（乙方）签订《销售提成协议》一份，约定：1、合作范围：甲方授权乙方作为甲方的唯一委托代理人（就宁波威瑞泰默赛多相流仪器设备有限公司塔器的招标、谈判、合同的签订等内容，但最终合同成交价及付款方式必须由甲方确认）。甲方应按时、保质、保量地完成合同任务，并配合乙方和客户方到甲方的接待、监督、审查等工作。乙方负责合同的招标、谈判、签订及合同款的回收工作（谈判过程甲方也可以派人参加）。2、销售提成：乙方的销售提成按照签订合同总金额的百分之五（5%）进行提取，乙方个人在销售过程中产生的销售费用由乙方自己承担，如：乙方的差旅费，去客户方的招待费，客户方的提成（如有）。但设备制造过程中产生的费用，如：客户方驻厂、检验、验收及设备售后服务产生的费用由甲方承担。3、提成方式及支付：按照合同的到款比例进行提成。如客户方到款为合同总金额的30%，则销售提成应按照销售提成总金额的30%支付，以此类推；客户方付款金额付到合同总价的90%以上（含90%），甲方付清乙方全部提成。以现金或者存银行卡的形式进行支付，提成的税金由甲方承担（如有）。4、协议生效：甲方与宁波威瑞泰默赛多相流仪器设备有限公司中海油的塔器等容器合同一经签订，合同生效后，本协议也同时生效。5、此协议一式两份，甲、乙双方各执一份，具有同等法律效力。
原审另查明，2012年3月31日，华菱公司与宁波威瑞泰默赛多相流仪器设备有限公司签订《产品购销合同》两份，约定由华菱公司向宁波威瑞泰默赛多相流仪器设备有限公司出售闪蒸塔、脱丙烷塔、脱丁烷塔、凝析油稳塔、重接触塔、脱乙烷塔等设备，合同价款分别为4813000元、13987000元。
2014年11月5日，宁波市北仑区人民法院立案受理了华菱公司诉宁波威瑞泰默赛多相流仪器设备有限公司买卖合同纠纷一案。该案中华菱公司主张自2012年1月至3月与宁波威瑞泰默赛多相流仪器设备有限公司共签订买卖合同三份，共计款项1800余万元。宁波威瑞泰默赛多相流仪器设备有限公司仅支付了16750200元，尚欠2013605元未付，为此起诉。后经该院调解，双方达成调解协议。协议内容如下：一、宁波威瑞泰默赛多相流仪器设备有限公司应支付华菱公司货款2013605元及利息202800元（110万元按中国人民银行同期贷款基准利率计算2012年10月1日至2014年10月30日的利息165000元，90万元按中国人民银行同期贷款基准利率计算2014年4月1日至2014年10月30日的利息37800元），华菱公司同意宁波威瑞泰默赛多相流仪器设备有限公司于2014年12月31日和2015年2月15日各支付1000000元，余款免除；二、如宁波威瑞泰默赛多相流仪器设备有限公司有一期未履行或未全额履行，则另行支付华菱公司逾期付款利息100000元；三、款清后，双方争议终结，今后无涉；四、案件受理费22800元，减半收取为11400元，由华菱公司负担。后宁波威瑞泰默赛多相流仪器设备有限公司未按该协议履行，华菱公司申请法院执行。就2012年3月31日签订的两份合同，双方最终的结算价为18293805元，宁波威瑞泰默赛多相流仪器设备有限公司一共支付了18280200元。
上述事实，由《销售提成协议》、《产品购销合同》、（2014）甬仑商初字第1336号民事调解书及当事人陈述等相关证据予以证实。
原审原告吕巧生的诉讼请求为：1、判令华菱公司支付剩余提成634690元；2、本案诉讼费由华菱公司承担。
原审法院认为，双方当事人争议焦点为：
一、已经支付的业务提成费为28万元还是32万元？
华菱公司主张已经支付32万元，其中2012年4月6日支付12000元，2012年5月20日支付28000元。
吕巧生则认为该40000元系其代理华菱公司与宁波威瑞泰默赛多相流仪器设备有限公司于2012年1月4日签订的《产品购销合同》的业务费，该合同金额为47万元，当时约定华菱公司向吕巧生支付业务费4万元。
原审法院认为：吕巧生主张2012年4月6日、5月20日的两笔业务费40000元系之前签订合同的业务费，但并未提供证据证明。且该两笔费用支付时间确系在《销售提成协议》及华菱公司与宁波威瑞泰默赛多相流仪器设备有限公司签订的本案所涉两份《产品购销合同》之后，故原审法院认定华菱公司已经支付的业务费为320000元。
二、差旅费、诉讼费、代理费、执行费等是否应由吕巧生承担？
华菱公司主张：在向宁波威瑞泰默赛多相流仪器设备有限公司催收货款及诉讼中产生的差旅费24051.5元、诉讼费11400元、代理费50000元、执行费23400元，共计108851.5元，应由吕巧生承担。华菱公司提供的差旅费单据为：付款事项为“宁波威瑞泰默赛住宿费”、“招待宁波威瑞泰默赛朱总一行来厂考察”的付款凭证两份；差旅费报销单21份，出差人并非吕巧生，出差事由为“收款”、“宁波签合同”、“购买标书”、“业务”、“催款”等。
吕巧生主张：差旅费系企业正常经营中产生的必要费用，与本案无关联性，《销售提成协议》也未约定上述费用由吕巧生承担。吕巧生在收款过程中积极履行催款工作，但客观原因是宁波威瑞泰默赛多相流仪器设备有限公司确实资金周转紧张且华菱公司在履行合同过程中因质量问题而延迟交货，并非吕巧生怠于回收货款工作。但从公平合理角度出发，吕巧生原则上同意承担适当比例的华菱公司因回收货款在诉讼过程中实际支付的受理费11400元、执行费23400元，律师代理费50000元。
原审法院认为，《销售提成协议》并未约定催收货款及诉讼中产生的差旅费、诉讼费、代理费、执行费由吕巧生承担，故对于华菱公司该主张原审法院不予支持。但因吕巧生表示愿意承担适当比例的受理费、执行费及律师代理费，原审法院酌情确定由吕巧生承担30000元。
三、宁波威瑞泰默赛多相流仪器设备有限公司逾期付款利息是否应由吕巧生负担？
华菱公司主张：由于吕巧生始终没有履行货款回收工作责任，导致宁波威瑞泰默赛多相流仪器设备有限公司逾期付款，给公司造成直接利息损失达597730.80元，应当由吕巧生负担。
吕巧生主张：宁波威瑞泰默赛多相流仪器设备有限公司不能及时付款是因资金周转紧张，且华菱公司在履行合同过程中由于质量问题而延迟交货，并非吕巧生怠于履行催款工作。宁波威瑞泰默赛多相流仪器设备有限公司在达成民事调解书后也没有履行，在执行过程中也是分期履行的，充分说明紧靠吕巧生催款已无法完成。华菱公司应当向宁波威瑞泰默赛多相流仪器设备有限公司主张逾期付款利息损失，而非向吕巧生主张。《销售提成协议》也未明确约定因吕巧生没及时回收货款所应承担的法律后果，所以要求吕巧生承担逾期付款利息损失无事实和法律依据。
原审法院认为，《销售提成协议》并未约定宁波威瑞泰默赛多相流仪器设备有限公司逾期付款产生的利息损失由吕巧生负担，故华菱公司该主张原审法院不予支持。
四、吕巧生是否应当承担华菱公司支付的第三方船级社检测费175000元？
华菱公司主张：吕巧生在签订合同时表态，第三方船级社检测费175000元由吕巧生追加，否则承诺在吕巧生业务费中扣除。
吕巧生主张：吕巧生从未表态或承诺承担第三方船级社检测费175000元。《销售提成协议》约定设备制造过程中产生的费用，如：客户方驻厂、检验、验收及设备售后服务产生的费用由华菱公司承担，故该费用应由华菱公司承担。
原审法院认为：华菱公司并未举证吕巧生表示愿意承担第三方船级社检测费的证据，故对华菱公司该主张原审法院不予支持。
综上，原审法院认为，合同双方应当按照合同约定行使权利，履行义务。吕巧生和华菱公司签订的《销售提成协议》，系双方真实意思表示，亦不违反法律禁止性规定，合法有效。双方均应按照合同行使权利、履行义务。《销售提成协议》约定吕巧生的业务费按照签订合同总金额的5%提取。吕巧生代理签订的合同总金额为18800000元，现吕巧生按照实际结算价18293805元计算，符合双方约定的精神，原审法院予以支持，即华菱公司应当支付吕巧生业务费914690元。合同约定业务费的支付条件是客户付款金额付到合同总价的90%以上，现案涉两份合同宁波威瑞泰默赛多相流仪器设备有限公司已经支付了18280200元，已达90%，故华菱公司应当全额支付吕巧生业务费。扣除华菱公司已经支付的320000元以及吕巧生自愿承担的30000元，华菱公司还应支付吕巧生业务费564690元。
综上，原审法院根据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款的规定，判决：一、张家港市华菱化工机械有限公司支付吕巧生业务费564690元，限张家港市华菱化工机械有限公司于判决生效之日起10日内履行。二、驳回吕巧生的其他诉讼请求。案件受理费减半收取为5073元，由张家港市华菱化工机械有限公司负担。
上诉人华菱公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一审判决认定事实错误。一、根据《销售提成协议》约定，回收合同款项是吕巧生的主要责任之一。吕巧生主张的不能回收合同款项的客观原因并不能作为其免责的理由，其未能按约回收合同款项，已违反协议约定。故在吕巧生存在违约行为的情况下，上诉人不应支付其劳务费。二、首先，由于吕巧生不履行协议约定的回收合同款义务，故宁波威瑞泰默赛多相流仪器设备有限公司逾期付款而产生的利息损失60余万元，应在吕巧生诉请的业务费中扣除。且上诉人自行催收货款及诉至法院向宁波威瑞泰默赛多相流仪器设备有限公司催讨货款而产生的差旅费、诉讼费、代理费、执行费10余万元，也应在吕巧生诉请的业务费中扣除。其次，上诉人与吕巧生在签订协议时，吕巧生明确表态第三方船级社检测费175000元由其追加，否则在吕巧生的业务费中扣除。综上，上诉人特提起上诉，请求二审法院查明事实，撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审；本案一、二审诉讼费用均由吕巧生承担。
被上诉人吕巧生答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审查明的事实与原审查明的事实相一致。
本院认为，吕巧生与华菱公司签订的《销售提成协议》系双方真实意思表示，其内容并不违反法律规定。双方当事人均应按照协议约定，履行各自义务。本案诉讼期间，吕巧生明确其并未怠于履行催款义务，宁波威瑞泰默赛多相流仪器设备有限公司系因资金周转问题不能及时向华菱公司支付货款。华菱公司在原审庭审期间也答辩认可宁波威瑞泰默赛多相流仪器设备有限公司存在逾期付款行为，并为此诉至宁波市北仑区人民法院。且根据合同相对性原则，吕巧生在未取得华菱公司授权的情况下，其无权以自身名义起诉宁波威瑞泰默赛多相流仪器设备有限公司，并要求其支付货款。据此，华菱公司认为吕巧生未能按约回收合同款存在违约行为、其不应再支付吕巧生业务提成费的主张，没有事实及法律依据，本院不予支持。在宁波威瑞泰默赛多相流仪器设备有限公司向华菱公司实际支付的合同款达到合同结算价的90%后，华菱公司理应根据《销售提成协议》的约定，向吕巧生付清全部业务提成费。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。首先，吕巧生与华菱公司签订《销售提成协议》时，并未约定宁波威瑞泰默赛多相流仪器设备有限公司逾期付款而产生的利息损失应由吕巧生承担。且华菱公司在向宁波市北仑区人民法院提起诉讼时，已诉请宁波威瑞泰默赛多相流仪器设备有限公司支付相应的利息损失。故华菱公司要求吕巧生承担前述利息损失的上诉主张，没有事实依据，本院不予采信。其次，吕巧生与华菱公司签订《销售提成协议》时，亦未约定在吕巧生催收货款未着的情况下，华菱公司自行催讨货款或通过诉讼方式催讨货款而产生的差旅费、诉讼费、代理费、执行费应由吕巧生承担。据此，除吕巧生自愿承担的因诉讼而产生的3万元费用外，华菱公司要求在吕巧生诉请的业务提成费中扣除前述差旅费、诉讼费、代理费、执行费的上诉主张，没有事实依据，本院不予采信。最后，根据《销售提成协议》约定，设备制造过程中产生的客户方驻厂、检验、验收等费用均由华菱公司承担。且在本案诉讼期间，吕巧生也否认其向华菱公司承诺第三方船级社检测费175000元由其追加，否则在其业务提成费中扣除。故华菱公司要求在吕巧生诉请的业务提成费中扣除第三方船级社检测费175000元的上诉主张，本院亦不予采信。
综上所述，上诉人华菱公司的上诉请求不能成立，本院不予支持，原审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10146元，由上诉人张家港市华菱化工机械有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曾雪蓉
审 判 员 周 军
代理审判员 沈维佳
二〇一六年一月四日
书 记 员 黄 婷