江西省萍乡市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）萍刑一终字第160号
原公诉机关江西省莲花县人民检察院。
上诉人（原审被告人）肖绍熊，绰号“熊鱼”，男，1978年4月22日出生，汉族，农民，初中文化。因犯贩卖毒品罪，2009年12月22日被萍乡市安源区人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金六千元，于2013年2月25日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年11月6日被刑事拘留，2014年12月12日被逮捕。现羁押于莲花县看守所。
原审被告人甘某，女，1985年1月12日出生，汉族，农民，初中文化。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年11月7日被刑事拘留，2014年12月12日被逮捕，2015年11月6日被取保候审。
江西省莲花县人民法院审理江西省莲花县人民检察院指控原审被告人肖绍熊、甘某犯贩卖毒品罪一案，于2015年10月10日作出（2015）莲刑初字第99号刑事判决。宣判后，原审被告人肖绍熊不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人肖绍熊、甘某于2014年10月16日20时许贩卖100元甲基苯丙胺给吸毒人员朱某，于2014年10月18日贩卖100元甲基苯丙胺给吸毒人员贺某。2014年11月5日20时许，肖绍熊与吸毒人员刘某某交易毒品时被民警当场抓获，并从肖绍熊身上依法扣押一小包净重0.9克的甲基苯丙胺。
原审法院认为，被告人肖绍熊、甘某违反国家毒品管理法律法规，贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪，依法应当追究两被告人的刑事责任。被告人肖绍熊向多人多次贩卖毒品，属情节严重的情形，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。在共同犯罪中，肖绍熊与他人联系毒品交易的价格和地点，并提供毒品，起主要作用，系主犯；被告人甘某帮助肖绍熊送毒品给买家，起次要作用，系从犯，对甘某依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。归案后，被告人肖绍熊如实供述了自己贩卖毒品给刘某某的犯罪事实，对该起事实可认定为坦白；被告人甘某如实供述了自己的罪行，系坦白，对两被告人依法可从轻处罚。被告人肖绍熊在刑罚执行完毕后五年内又故意犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。根据本案的犯罪事实、情节，决定对被告人甘某从轻处罚。依法判决：1、被告人肖绍熊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二千五百元。2、被告人甘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千五百元。
上诉人肖绍熊上诉提出：1、他没有卖毒品给朱某、贺某，而是与他们合伙购买毒品，由其买回来后平分的；2、他没有卖毒品给刘某某，而是赠送给他；3、一审量刑过重。
经本院审理查明：
1、2014年10月16日20时许，吸毒人员朱某与肖绍熊电话联系购买100元的甲基苯丙胺，二人约定在莲花县“精品旺江酒店”处交易，后甘某到约定地点将肖绍熊提供的甲基苯丙胺给了朱某。
2、2014年10月18日，吸毒人员贺某与肖绍熊电话联系购买100元甲基苯丙胺，二人约定在莲花县长途汽车站门口交易，后甘某到约定地点将肖绍熊提供的甲基苯丙胺给了贺某。
3、2014年11月5日20时许，肖绍熊与吸毒人员刘某某通过短信联系约定了毒品交易的价格和地点，两人在莲花县新建街武装部附近准备进行毒品交易时，被民警当场抓获，并从肖绍熊身上扣押一小包甲基苯丙胺（净重0.9克）。经鉴定，在肖绍熊身上扣押的白色晶体中检出甲基苯丙胺。同日晚22时许，甘某在其租房内被抓获归案。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、莲花县公安局刑事警察大队归案说明，证实2014年11月5日21时许，肖绍熊与刘某某在莲花县新建街武装部附近正在毒品交易时被当场抓获。2014年11月5日22时许，甘某在莲花县二环路昌盛大药房上面的租房内被抓获。
2、证人朱某（绰号老二）的证言、辨认笔录：2014年10月16日晚8时许，我给“小肖”188＊＊＊＊****的号码打电话向他购买100元冰毒，他叫我去老地方旺江宾馆等，他女朋友拿货给我。我开车在路上时，接到了一个182＊＊＊＊****的电话，对方是个女的，问我到了哪里。我打“小肖”188＊＊＊＊2543号码问182＊＊＊＊****是否是他女朋友的号码，“小肖”说是他的号码，他女朋友在用，他不在的时候，打号码182＊＊＊＊****是一样的。我到了旺江宾馆后打电话给那个女的，她叫我到国土资源局下面的小坪里来，我过去后，一个女的给了我一小包冰毒，我给了他100元钱。
经朱某辨认，辨认出肖绍熊就是卖毒品给他的“小肖”，甘某是“小肖”的女朋友，帮“小肖”送毒品给他。
3、证人贺某的证言、辨认笔录：2014年10月份的一天，我打电话给“熊鱼”说要购买100元钱毒品，“熊鱼”叫我到长途汽车站处等，他叫了一个萍乡女子送毒品。我等了十分钟左右，萍乡女子过来了，我们在路边交易，我拿了100元钱给她，她给了我一包用烟盒外面的塑料袋装着的冰毒，约0.3克左右。
经贺某辨认，辨认出肖绍熊就是卖毒品给他的“熊鱼”，甘某就是帮“熊鱼”送毒品的女子。
4、证人刘某某（绰号“眼镜”）的证言：2014年11月5日晚七时许，“萍乡佬”（指肖绍熊）发短信告诉我他来了萍乡，我问他是否带了毒品来，他说带了一小袋冰毒。我和他谈好，他拿300元钱冰毒给我，我拿一条黄芙蓉王香烟给他，在我经营的烟酒店门口交易。我到了店门口后，“萍乡佬”已经在等我，我走过去准备交易的时候，被公安民警抓获，民警从肖绍熊的裤脚处搜出了一包冰毒。
5、扣押物品清单，证实莲花县公安局民警于2014年11月5日在肖绍熊处扣押疑似毒品1包。
6、萍乡市公安司法鉴定中心（萍）公（刑）鉴（毒品检验）字（2014）176号、178号物证检验报告分别证实从甘某尿液中检出甲基苯丙胺。从肖绍熊身上扣押的重0.9克白色晶体中检出甲基苯丙胺。
7、莲花县公安局现场检测报告书，证实贺某、朱某的检测样本经现场检测，M-AMP结果呈阳性，二人均系吸毒人员。
8、原审被告人甘某的供述与辩解、辨认笔录：我帮我男朋友肖绍熊卖过毒品冰毒给莲花县的男子。2014年10月16日左右晚8点，我和肖绍熊在莲花县旺江宾馆对面的一栋房子的五楼租房内吸食冰毒，肖绍熊接到“老二”（指朱某）的电话，“老二”要买100元冰毒，肖绍熊叫“老二”到旺江宾馆，并叫我送毒品给老二，把我的电话18****＊6241给了“老二”。晚9点左右，“老二”打我电话说他到了旺江宾馆，我叫他到宾馆对面昌盛大药房附近的草坪来。下楼后，我打了“老二”电话，看到前面路上停了一辆小车，车内有人接电话，我确定那个人是“老二”，我走到驾驶座窗外，拿毒品给他，他给了我100元钱。毒品是用烟盒子外面的那一层薄膜装好的，约有0.3克重量。之后我回租房，“老二”也开车走了。
2014年10月18日下午3时许，我和肖绍熊准备回萍乡，从租房内出来不久，肖绍熊接到贺某的电话，贺某要买100元冰毒，我说自己也没有多少了，肖绍熊让我把剩余的冰毒卖给贺某。肖绍熊要找人拿钱，叫我送冰毒给贺某，并说好在莲花县长途汽车站附近农业银行取款机旁边等。我看到贺某在农业银行门前的人行道上，过去给了他一小包冰毒，约0.1克。我用烟盒包装薄膜包裹，再用1元纸币包裹那个薄膜。我等了肖绍熊一会后，和他乘车回萍乡，当天晚上我们在宾馆与肖外华等人吸食冰毒被安源分局的民警抓了，被治安拘留15天，2014年11月2日从拘留所出来，11月4日我和肖绍熊来到莲花，11月5日晚被民警带到莲花公安局。
经甘某辨认，其辨认出向肖绍熊买冰毒并由她送毒品的吸毒人员贺某，辨认出肖绍熊。
9、上诉人肖绍熊的供述：2014年10月18日我因为吸毒被拘留了15日，11月3日上午释放的，一起释放的还有我的女朋友甘某、肖外华、“焦别”等几个人，在拘留所大坪里我们说搞点冰毒吃，“焦别”搞来了冰毒，中午我们在宾馆房间吸食了。11月4日我和甘某到莲花县玩，11月5日我发短信给“眼镜”，说到他店里玩，“眼镜”发短信要我拿200元毒品给他，我说只有300元的量，要他拿一条黄芙蓉王香烟，并说好到他的店门口等。他来了后，我还没有将毒品给他，就被公安抓获了，民警从我挽起来的裤脚处搜出了一包毒品冰毒。这包冰毒是“焦别”送给我的。
10、萍乡市安源区人民法院（2009）安刑初字第315号刑事判决书、（2013）赣赣西狱字第101号释放证明书，证实肖绍熊因犯贩卖毒品罪，于2009年12月22日被判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币六千元，于2013年2月25日刑满释放。
11、常住人口信息表二份，证实肖绍熊、甘某的身份信息。
以上证据均经一审庭审举证、质证，本院予以确认。
关于原审判决书将“手机通话清单”作为证据使用，经查，该项证据材料“手机通话清单”缺乏证明其来源和收集过程的相关材料，也没有电信部门的盖章，证据合法性和客观性存疑，不能作为定案的依据，本院依法不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）肖绍熊、原审被告人甘某违反国家对毒品管理规定，向他人贩卖甲基苯丙胺，其行为均构成贩卖毒品罪。在第一、二次贩卖毒品共同犯罪中，肖绍熊与他人联系毒品交易的价格和地点，并提供毒品，起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；甘某帮助肖绍熊送毒品给买家，起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。归案后，肖绍熊如实供述了自己贩卖毒品给刘某某的犯罪事实，对该起事实可认定为坦白；甘某如实供述了自己的罪行，系坦白，对二人依法可从轻处罚。肖绍熊曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，依法应从重处罚。原审判决书第2页倒数第6行“贺某”应为“朱某”、论理部分未表述“肖绍熊系毒品再犯”的内容、未引用《中华人民共和国刑法》第三百五十六条，对上述错漏予以纠正。上诉人肖绍熊向三人三次贩卖毒品的事实清楚，证据确实充分，其上诉提出没有贩卖毒品的意见，本院不予支持，但其贩卖毒品数量较少，不宜认定为情节严重，其提出一审量刑过重的意见，本院予以采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十五条第一款之规定，判决如下：
一、维持莲花县人民法院（2015）莲刑初字第99号刑事判决中的第二项，即：二、被告人甘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千五百元。
二、撤销莲花县人民法院（2015）莲刑初字第99号刑事判决中的第一项，即：一、被告人肖绍熊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二千五百元。
三、上诉人（原审被告人）肖绍熊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币二千五百元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月6日起至2017年1月5日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 李 斌
审 判 员 袁绍萍
代理审判员 刘 薇
二〇一六年一月十九日
书 记 员 彭安琪