甘肃省酒泉市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）酒刑一初字第6号
公诉机关甘肃省酒泉市人民检察院。
被告人姚天鹏，男，汉族，生于1971年5月29日，甘肃省会宁县人，大专文化，个体工商户。因涉嫌非法买卖、储存枪支罪，于2013年7月23日被刑事拘留，同年8月30日被依法逮捕。现羁押于金塔县看守所。
辩护人田顺舟，甘肃神舟律师事务所律师。
被告人郭某，女，汉族，生于1977年12月5日，甘肃省临洮县人，初中文化，个体工商户。因涉嫌非法买卖、储存枪支罪，于2013年10月19日被监视居住，同年10月31日被取保候审。
辩护人章金喜，甘肃金章律师事务所律师。
甘肃省酒泉市人民检察院于2014年7月24日以酒检刑诉（2014）9号起诉书，指控被告人姚天鹏、郭某犯非法买卖枪支、弹药罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。酒泉市人民检察院代检察员齐伟出庭支持公诉。被告人姚天鹏及其辩护人田顺舟、被告人郭某及其辩护人章金喜到庭参加诉讼。现已审理终结。
起诉书指控：2013年7月23日，姚天鹏、郭某经营的金塔县航天镇河东里新区劳保专卖店及库房内，被当场查获各类疑似枪支45支、金属弹丸24700粒、弓弩7支、管制刀具294把。经鉴定，33支属枪支。姚天鹏、郭某将订购的枪支通过物流，先后向吴某、刘某、陈某销售3支，另向湖南的张达核出售金属弹2700粒。认定上述事实的证据有被告人供述、证人证言、辨认、检查笔录、书证、物证、鉴定意见书。公诉机关认为，被告人姚天鹏、郭某违反法律规定，非法买卖枪支36支，弹药27400粒，情节严重，其行为构成非法买卖枪支、弹药罪。
姚天鹏、郭某辩称，所买卖的枪形物使用塑料弹丸，是仿真枪，鉴定不科学，钢珠不属弹药。姚天鹏的辩护人辩称，姚天鹏所出售的金属弹丸并非涉案枪支配套用弹丸，无专门的机构鉴定是否弹药，其没有非法买卖弹药，部分枪支检验鉴定报告存在矛盾，且不予重新鉴定，依据不足，仿真枪虽被鉴定为枪支，但其社会危害性、致伤力均与真正的枪支有巨大差别，没有造成实际的社会危害，主观上没有贩卖枪支的故意，人身危险性小，认罪态度好，可从轻判处。郭某的辩护人辩称，郭某有自首情节，金属弹丸与枪并不配套，郭某系从犯，可从轻处罚。
审理查明，2012年11月至2013年7月期间，被告人姚天鹏、郭某先后多次通过QQ、电话等联系方式，向广东省汕头市澄海区自称“阿文”（在逃）的人订购枪支，后利用为物流公司代办物流业务的便利，向山东的吴某、刘某，广东的陈某销售疑似枪支3支。经鉴定，出售给吴某、刘某、陈某疑似枪支属于枪支。2013年7月23日，侦查人员在姚天鹏、郭某经营的金塔县航天镇河东里新区劳保专卖店及库房内，当场查获各类疑似枪支45支、弓弩7支、管制刀具294把。经鉴定，所查获的45支疑似枪支中，33支属以压缩气体为动力能有效发射弹丸的枪支。2013年10月17日郭某自动投案。
认定上述事实的证据有：
1、受案登记表，证实案发时间、地点及过程。
2、房屋租赁合同及证人赵某的证言，均证实郭某于2012年10月10日承租赵某位于航天镇东岔开发区的一间房屋放货。
3、尾号0257的建设银行卡交易明细、尾号5052的工行卡明细清单，证实该卡（部分买枪、卖枪）交易情况。
4、大物通物流信息中心货运单，证实被告人姚天鹏通过物流向吴某、刘某年、陈世彬（陈某之父）各发送枪支一支。
5、户籍证明，证实姚天鹏、郭某的身份情况。
6、证人于某的证言，证实2012年初，大物通物流信息中心在金塔县航天镇有信息分点，由一对夫妻经营管理，女的叫郭某，男的姓姚。
7、证人苑某、吴某、刘某、陈某的证言，证实买枪的事实。
8、被告人姚天鹏、郭某的供述与辩解，证实通过QQ、电话从网上联系，购买枪支并销售的情况。
9、鄂尔多斯市公安司法鉴定中心检验鉴定报告及照片，证实在姚天鹏劳保专卖店及库房内查获的枪形物体45件，其中33件属于枪支，以压缩气体为动力能有效发射弹丸，10件属于仿真枪，2件不能确定是否属于枪支。
枪支鉴定及照片，证实从张娜家查获的枪形物、从吴某处扣押的仿真枪、陈某所买枪形物体为枪支。
10、扣押清单、证据保全清单、收缴、追缴物品清单及照片，证实从吴某（苑某之母）处、从陈某处扣押枪形物体各一支、从张娜（刘某女友）处扣押仿88式狙击步枪等情况。
11、辨认笔录，证实刘某、苑某均辨认出给他们卖枪的人是姚天鹏。
12、检查、搜查笔录及扣押清单，证实检查姚天鹏的劳保专卖店与赵某的库房及肖学栋库房，扣押各类疑似枪支45支，弓弩7支，管制刀具294把及电脑2台，手机4部，银行卡4张，现金1910.5元。
13、行政处罚决定书，证实2011年6月4日，郭某的劳保特产店内非法销售管制刀具，对郭某处以罚款二百元的行政处罚，并收缴管制刀具30把。
14、案件办理情况，证实案发后郭某主动投案情况。
以上证据，均经控方宣读和出示，二被告人及其辩护人除对枪支鉴定报告有异议外，对其余证据均无异议，经合议庭评议予以确认，其他证据当庭确认，作为本案定案依据。
本院认为，被告人姚天鹏、郭某违反国家有关枪支的法律、法规，非法买卖枪支36支，情节严重，其行为构成非法买卖枪支罪。公诉机关指控姚天鹏、郭某非法买卖枪支的罪名成立，唯指控二被告人非法买卖弹药事实不清，经查，查获钢珠型号、材质不清，且未予以鉴定，不能确认是否与被告人贩卖枪支相匹配，故不认定为弹药，该指控不成立。二被告人非法买卖以压缩气体等为动力的其他非军用枪支36支，属情节严重，应在有期徒刑十年以上处刑。案发后，郭某经亲属规劝，自动投案，如实供述自己罪行，是自首，可减轻处罚。在共同犯罪中，姚天鹏首先提出购买枪支，二人通过网络或者电话联系买家，姚天鹏负责销售，起主要作用，系主犯；郭某起辅助作用，系从犯，可减轻处罚。二被告人及辩护人所提被告人行为不构成非法买卖弹药罪的意见成立。关于鉴定问题，经查，枪支鉴定机构、鉴定人均有合法资质，依据公安部相关规定作出，具有客观性，被告人及辩护人该观点不成立。所提姚天鹏主观上没有贩卖枪支的故意的辩解意见，经查，姚天鹏以隐蔽的方式购买枪支，以工艺品的名目通过物流发送枪支，其主观上应当明知买卖的枪支是非法的而故意贩卖，该观点不成立。所提仿真枪虽被鉴定为枪支，但其社会危害性、致伤力均与真正的枪支有巨大差别，没有造成实际的社会危害，人身危险性小的辩护观点，经查，非法买卖枪支的行为本身就是对公共安全的一种潜在的威胁，应依法严惩。所提认罪态度好，可从轻判处的观点及郭某的辩护人所提郭某有自首情节，系从犯，可从轻处罚的观点，与事实相符，予以采纳。作案工具手机、电脑、U盘、非法所得及涉案枪支等应予没收。依据《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第五十六条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十四条、最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项、第二条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人姚天鹏犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2013年7月23日起至2025年7月22日止。）
被告人郭某犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
二、作案工具白色后盖HTC手机一部、黑色苹果手机一部、黑色诺基亚X6手机一部、诺基亚610手机一部、“lenovo”电脑台式一体机、“mouow”摩箭电脑键盘一个、“DELL”笔记本电脑一台、红色上有“AJXH”字样标签U盘一个，非法所得现金1910.5元，予以没收，上缴国库。
三、涉案枪形物48支等由扣押机关负责处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘战玲
代理审判员 杨 勇
人民陪审员 卢国元
二〇一四年十月九日
书 记 员 赵国才