新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）伊民初字第4546号
原告：伊犁哈萨克自治州财信融通融资担保有限公司，住所地伊宁市。
法定代表人：林峰，该公司董事长。
委托代理人：胡晓岸，新疆盛业（伊宁）律师事务所律师。
委托代理人：杨涛，新疆盛业（伊宁）律师事务所实习律师。
被告：新疆恒强投资有限责任公司，住所地霍尔果斯口岸。
法定代表人：段洁茹，该公司总经理。
委托代理人：国宏，新疆博源律师事务所律师。
被告：伊犁天怡房地产开发有限责任公司霍尔果斯苏通分公司，住所地霍尔果斯口岸。
负责人：肖志斌，该分公司经理。
委托代理人：马梅芳。
被告：伊犁天怡房地产开发有限责任公司，住所地新疆伊犁州。
法定代表人：张健，该公司总经理。
委托代理人：肖志斌。
被告：滕有国。
被告：段洁茹。
原告伊犁哈萨克自治州财信融通融资担保有限公司（以下简称财信担保公司）诉被告新疆恒强投资有限责任公司（以下简称恒强公司）、伊犁天怡房地产开发有限责任公司霍尔果斯苏通分公司（以下简称天怡分公司）、伊犁天怡房地产开发有限责任公司（以下简称天怡公司）、滕有国、段洁茹追偿权纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员刘刘连平适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告财信担保公司的委托代理人胡晓岸、杨涛，被告恒强公司的委托代理人国宏，被告天怡分公司的委托代理人马梅芳，被告天怡公司的委托代理人肖志斌，被告滕友国，被告段洁茹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告财信担保公司诉称：2014年6月，被告新疆恒强投资有限责任公司与中国建设银行股份有限公司伊犁哈萨克自治州分行签订了合同编号为2014GL-189的《人民币流动资金贷款合同》，借款总额为800万元，借款期限为壹年，自2014年6月26日至2015年6月25日，原告为被告恒强公司该笔借款向贷款银行提供连带责任保证。就原告为被告恒强公司向贷款银行提供的该笔担保，被告滕有国、段洁茹自愿对恒强公司2012年12月13日起至2015年12月12日期间，原告承担担保责任的一系列融资活动，实际发生的最高担保债权折合人民币贰仟伍佰万元提供反担保。此外，被告伊犁天怡房地产开发有限责任公司霍尔果斯苏通分公司与原告于2014年6月25日签订了伊州财信融通（2014）反担房地抵字第（14062）号房地产反担保抵押合同，被告天怡房地产苏通分公司自愿以名下坐落于霍尔果斯口岸亚欧路的房产（房产证号：伊房权证霍尔果斯口岸字第00087XXX号）进行抵押反担保。但被告天怡分公司未按合同约定配合原告到房产部门办理抵押登记，应承担相应违约责任，其总公司天怡公司对该债务应承担清偿责任。根据借款合同约定，被告恒强公司应于2015年6月26日之前向贷款银行偿还借款及利息，因其无偿还能力故申请原告代为偿还。2015年6月26日，原告向贷款银行履行保证责任，代偿人民币800万元。原告代偿后，被告恒强公司至今未偿还。为维护自身合法权益，原告依法行驶追偿权，特诉至法院。请求判令：1、被告新疆恒强投资有限责任公司偿还原告代偿资金8000000元；2、被告新疆恒强投资有限责任公司支付自2015年6月26日至实际还款日的代偿资金占用费（代偿资金占用费=代偿资金8000000元×5‰0/日×占用天数）；3、被告新疆恒强投资有限责任公司承担原告为实现代偿债权所支出的律师代理费146300元；4、被告滕有国、段洁茹对上述新疆恒强投资有限责任公司的全部债务承担连带清偿责任；5、被告伊犁天怡房地产开发有限责任公司霍尔果斯苏通分公司在其提供的抵押房产评估值范围内对原告承担补充清偿责任；6、被告伊犁天怡房地产开发有限责任公司对伊犁天怡房地产开发有限责任公司霍尔果斯苏通分公司的所负债务承担清偿责任；7、本案涉诉费用由各被告连带承担。
被恒强公司辩称：我公司向中国建行伊犁分行借款8000000元借款周期一年属实，原告为我方提供担保属实，原告已经履行代偿事实，而发生代偿行为并非主观恶意造成，是由于被告的实际控制人受到刑事羁押，公司因资金出现问题导致原告发生代偿。鉴于发生代偿后的资金占用费及律师代理费原告方的主张是否能够从公平合理的角度考虑，以及目前公司的实际偿付能力予以减免。对于原告方主张被告天怡分公司和被告天怡公司承担连带清偿责任和担保责任我公司认为不能成立，被告天怡分公司与原告签订的抵押担保合同未实际履行和依法办理抵押登记，不应承担抵押担保责任。原告要求被告天怡公司承担清偿责任，由于不属于同一法律关系，对于抵押合同未实际履行是否违约或其他原因，应是另一诉讼解决，而不能在本案中合并解决，应当驳回要求被告天怡分公司和被告天怡公司承担连带清偿责任的诉讼请求。对于要求被告滕友国和被告段洁茹承担责任的问题，由于公司实际控制人出现了意外变故而非主观因素造成，不存在恶意违约，请原告方能够在违约金和相关费用的主张上，本着公平角度出发，合理减免。
被告天怡分公司辩称：原告要求我方承担连带清偿责任和担保责任不能成立，因为我方与原告方的抵押担保合同未实际履行和依法办理抵押登记，抵押合同未实际履行，我方不应承担抵押担保责任，驳回原告对我方的诉讼请求。
被告被告天怡公司辩称：我方认为不属于同一法律关系，对于抵押合同未实际履行是否违约或其他原因，应属于另诉讼解决的问题，而不能在本案中合并解决，因此应当驳回要求天怡分公司和我方承担连带清偿责任的诉讼请求。
被告滕友国辩称：由于本人出现特殊变故，导致我所控制和管理的公司资金运作出现危机，鉴于我目前个人保证能力和资金能力都已经丧失，请求法庭和原告考虑我方的现状，希望原告能够将逾期付款或代偿资金占用费进行减免。
被告段洁茹辩称：我从未参与公司经营管理，我方不应承担连带责任，鉴于我目前个人保证能力和资金能力都已经丧失，请求法庭和原告考虑我方的现状。
经审理查明：一、2014年6月，被告恒强公司因经营需要向中国建设银行股份有限公司伊犁哈萨克自治州分行申请贷款。在被告恒强公司申请贷款期间，其向原告财信担保公司申请为其在银行贷款提供担保，2014年6月25日，原告与被告恒强公司签订委托担保合同，约定原告为被告恒强公司就其在2014年6月至2015年6月期间的8000000元贷款提供保证担保。2014年6月，被告恒强公司与中国建设银行股份有限公司伊犁哈萨克自治州分行签订人民币流动资金贷款合同（合同编号2014GL-189），约定为被告恒强公司贷款800万元，借款期限为一年。2014年6月25日，被告恒强公司与原告签订委托担保合同，约定原告为被告恒强公司的该笔8000000元贷款向中国建设银行股份有限公司伊犁哈萨克自治州分行提供连带清偿责任保证；若被告恒强公司在债务履行期届满时不能履行债务，原告代其清偿债务后即取代债权人地位，有权要求恒强公司归还原告垫付的全部款项和自支付垫付款之日起的代偿资金和代偿资金占用费以及原告为实现债权而支出的费用（包括但不限于诉讼费和律师代理费）和所有其他应付费用(包括但不限于逾期担保费)。并约定代偿资金占用费的计算方式为：代偿债务×5‰0×占用天数。根据该委托担保合同，原告与中国建设银行股份有限公司伊犁哈萨克自治州分行签订了《保证合同》，约定，原告为恒强公司在中国建设银行股份有限公司伊犁哈萨克自治州分行的8000000元贷款，承担相应保证责任。2014年6月25日，原告与被告恒强公司、滕友国、段洁茹签订最高额保证合同(伊犁州财信融通（2014）最高反担保证字第（14062）号)，约定被告滕友国、段洁茹对被告恒强公司在2012年12月13日起至2015年12月12期间，由原告承担担保责任的一系列融资活动，实际发生的最高担保债权折合人民币25000000元提供反担保。上述期间以被告恒强公司于原告确定委托担保业务，以被告恒强公司与原告签订委托担保合同时间为准，不包括主合同债务到期时间。本合同债权人代借款人向主合同债权人清偿的全部债务（主合同项下本金、利息、复息、违约金和贷款人实现债权的费用等），按约定应由借款人支付给债权认得代偿资金占用费，代偿资金占用费以代偿的全部债务为基数，从代偿之日起按日5‰0计算，计算方式为代偿债务总额×5‰0/日×占用天数，委托担保合同中约定的借款人应向债权人支付的违约金、赔偿金、担保费等，担保费以委托担保合同约定方式计算；本合同债权人为实现代偿追债权而产生的费用，如：诉讼费、律师费、咨询费、差旅费等相关费用；保证方式为连带责任保证。同时，原告与被告天怡分公司签订房地产反担保抵押合同，约定，被告天怡分公司以其名下位于霍尔果斯口岸亚欧路，房屋建筑面积为：1、689.95平方米，结构：框架，设计用途为：住宅，2、379.54平方米，结构：框架，设计用途为：住宅，2、687.04平方米，结构：框架，设计用途为：住宅，房产证号为：伊房权证霍尔果斯口岸字第00087XXX号）为被告恒强公司向原告提供反担保抵押，双方约定暂定抵押物价值为696万元，抵押担保范围为：代偿本金（借款本金及利息）、主合同担保人因代偿而造成的经济损失，损失计算方法为：代偿本金×5‰0/日×违约天数（主合同约定期限届满日的次日至债务清偿日）。以及本合同保证人行使代偿权的所有费用（包括但不排除诉讼费、律师代理费等相关费用）。在原告履行了代偿义务之日起15日未受被告天怡分公司清偿的，原告可依照法律规定的形式法以抵押物折价或者拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿；抵押物折价或者拍卖、变卖该抵押物所得的价款仍不足以清偿的，原告有权就不足部分向被告天怡分公司继续追偿。2014年6月24日，被告天怡分公司委托伊犁安新房地产评估有限责任公司对其位于霍尔果斯口岸亚欧路、房产证号：伊房权证霍尔果斯口岸字第00087XXX号项下的房地产进行评估，确定估价对象房地产在估价时间点2014年6月24日的现时价值为696万元整。2014年5月30日，被告天怡分公司向原告出具承诺书“我公司承诺将霍尔果斯口岸亚欧路，产权为：伊犁天怡房地产开发有限责任公司霍尔果斯苏通分公司，房产证伊房权证霍尔果斯口岸字第00087XXX号，面积1685.53平方米的房产解压后，为新疆新疆恒强投资有限责任公司在贵公司做抵押担保。特此承诺。”合同签订后，被告天怡分公司未在房产部门办理该不动产的抵押登记。被告天怡分公司属于被告天怡公司下设分公司。
二、合同签订后，2014年6月26日，原告向中国建设银行股份有限公司伊犁哈萨克自治州分行下达贷款放款通知单（伊州财信融通字第（2014）14062号），通知中国建设银行股份有限公司伊犁哈萨克自治州分行向被告恒强公司发放贷款8000000元，期限12个月；当日，中国建设银行股份有限公司伊犁哈萨克自治州分行向被告国强环保公司发放贷款8000000元。2015年6月25日，借款期限届满后，被告恒强公司未能按期向国建设银行股份有限公司伊犁哈萨克自治州分行履行偿还贷款义务。原告根据中国建设银行股份有限公司伊犁哈萨克自治州分行的催收通知并按照保证合同的约定向中国建设银行股份有限公司伊犁哈萨克自治州分行履行担保代偿义务，代偿金额8000000元。同日，被告恒强公司向原告出具还款承诺“新疆恒强投资有限责任公司在中国建设银行伊犁州分行的贷款800万元已又贵公司代为垫付，在此我们深表感谢！现因建筑行业整体开工不足，市场疲软赊销回收期限长且存在一定困难，以致该笔贷款偿还也随之受到相应影响，加之其他特殊情况，我公司目前正积极处置财产，所得资金优先偿还该公司代偿款。望贵公司给予理解和支持。”在合同履行过程中，被告恒强公司的实际控制人藤有国因出现特殊变故，导致其所控制和管理的公司资金运作出现危机，致使公司逾期不能偿还贷款。原告为行使代被告恒强公司垫付款项追偿权，原告委托律师代理诉讼，为此支出律师代理费146300元。现原告以其履行了代偿义务而诉至本院，要求被告偿还借款及履行相关保证和抵押担保责任。
上述事实，有原、被告陈述，人民币流动资金贷款合同、委托担保合同，保证合同，贷款放款通知单，贷款转账凭证，最高额保证合同，房地产反担保抵押合同，评估报告，承诺书，进账单，代偿证明，还款承诺等在案佐证，足以认定。
本院认为：原告财信担保公司因被告恒强公司在案外人中国建设银行股份有限公司伊犁哈萨克自治州分行处借款，与被告恒强公司签订了委托担保合同及保证合同，该合同系双方当事人真实意思表示，且不违反法律和行政法规的强制性规定，该合同依法有效。现因被告恒强公司到期未能履行还款义务，原告依据担保合同的约定履行了代偿还款义务，原告据此依法取得了债权人的地位，享有了要求被告恒强公司归还其垫付的全部款项和自支付垫付款之日起的代偿资金和代偿资金占用费以及其他费用和损失的权利，因此对原告主张被告偿还代偿资金8000000元，支付代偿资金占用费600000元（代偿债务×5‰0/日×占用天数计算至2015年11月25日止），于法有据，本院予以支持；由于被告恒强公司未能及时偿还所借资金，并非是其主观恶意不偿还该笔借贷资金导致本案诉讼，原告为此要求被告承担律师代理费146300元的诉请显为不妥，故本院不予支持。因被告滕友国、段洁茹对与原告签订的最高额保证合同无异议，且该保证合同不违反法律和行政法规的强制性规定，该合同依法有效，其辩称无能力承担担保责任的辩解意见不能成为免除其责任的法定事由，故本院不予采纳；对原告主张被告滕友国、段洁茹对上述债务承担连带责任的请求，于法有据，本院予以支持。对于原告与被告天怡分公司签订的房地产抵押反担保抵押合同，虽然被告天怡分公司提出未办理抵押登记，但根据《中华人民共和国物权法》第十五条规定“当事人之间设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有规定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”该分公司与原告签订的抵押合同自成立时生效，抵押权是否成立不影响合同的效力，由于被告未办理抵押权登记，是一种违约行为，应依法承担违约责任，即在抵押房产价值范围内，对原告无法实现的债权承担补充清偿责任；被告天怡分公司作为被告天怡公司设立的分支机构，其不具有法人资格，其民事责任应由公司承担。故对原告财信担保公司主张，对担保的财产依法享有优先受偿的请求，于法有据，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十四条，《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十九条，《中华人民共和国物权法》第十五条、第一百七十六条、第一百七十八条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第五十二条第（五）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告新疆恒强投资有限责任公司于判决生效之日起十日内偿还原告伊犁哈萨克自治州财信融通融资担保有限公司代偿资金8000000元；
二、被告新疆恒强投资有限责任公司于判决生效之日起十日内支付原告伊犁哈萨克自治州财信融通融资担保有限公司代偿资金占用费600000元；
三、被告腾有国、段洁茹对被告新疆恒强投资有限责任公司的上述债务承担连带清偿责任；
四、被告伊犁天怡房地产开发有限责任公司在被告伊犁天怡房地产开发有限责任公司霍尔果斯苏通分公司的房产价值范围内对原告伊犁哈萨克自治州财信融通融资担保有限公司承担补充清偿责任；
五、驳回原告伊犁哈萨克自治州财信融通融资担保有限公司其他诉讼请求。
本案受理费73024元，减半收取36512元由被告新疆恒强投资有限责任公司负担，被告腾有国、段洁茹、伊犁天怡房地产开发有限责任公司承担连带给付责任。
如不服本判决，可在判决书送达次日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。
审判员 刘连平
二〇一五年十二月八日
书记员 李 瑶