四川省遂宁市安居区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）安居刑初字第113号
公诉机关遂宁市安居区人民检察院。
被告人刘某某，女，汉族，初中文化，农民。2015年4月12日，因涉嫌诈骗罪被遂宁市公安局安居区分局刑事拘留；同年5月15日经遂宁市安居区人民检察院批准，次日由遂宁市公安局安居区分局执行逮捕。现押于遂宁市看守所。
辩护人刘文春，四川贤博律师事务所律师。
遂宁市安居区人民检察院以遂安检公刑诉（2015）96号起诉书指控被告人刘某某犯诈骗罪，2015年11月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭,于2015年12月22日、2016年4月1日公开开庭审理了本案。遂宁市安居区人民检察院指派代理检察员孙星林出庭支持公诉，被告人刘某某及其辩护人刘文春均到庭参加诉讼。审理中，公诉机关申请延期审理一次。现已审理终结。
遂宁市安居区人民检察院指控，2014年10月，被告人刘某某以“华夏房产有限公司”名义，在为其客户介绍二手房买卖过程中，编造“房主急需用钱”等借口，骗取吴某某购房款人民币6万元，用于归还个人债务。2015年4月12日，被告人刘某某在成都市锦江区被抓获。对此有书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述等在卷为证。
公诉机关认为，被告人刘某某以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人刘某某到案后如实供述自己的罪行，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。建议判处被告人有期徒刑三年至五年。
被告人刘某某辩解没有想骗任何人，只是当时确实存在资金短缺问题。
辩护人辩护认为，本案主要事实是真实的，被告人刘某某不是以非法占有为目的，其有履行承诺的实际能力，现已将6万元退还给吴某某，并取得了吴某某的谅解，请求宣告被告人刘某某无罪。
经审理查明，被告人刘某某在“华夏房产有限公司”并未在工商部门依法注册登记的情况下，仍以华夏房产有限公司名义对外从事房产中介业务，2014年10月，其在为客户吴某某介绍二手房买卖过程中，编造“房主急需用钱”的借口，骗取吴某某购房定金人民币6万元，用于归还个人债务，后在明知房主不卖房和在被害人再三催问的情况下，仍拒不退还购房定金。2015年4月12日，被告人刘某某在成都市锦江区被公安机关抓获。案发后，被告人的亲属已代被告人退赔被害人吴某某被骗款项，被告人获得被害人的书面谅解。
上述事实，公诉机关当庭出示对被告人刘某某定罪方面的证据有：
1、受案登记表、受案回执、立案决定书、拘留证、拘留通知书、延长拘留期限通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书，证明本案立案和对被告人采取强制措施的情况。
2、收据，证实了2014年10月18日，被告人刘某某收取被害人吴某某购买安居印象A2-1-601号住房购房定金6万元的事实。
3、扣押清单，证实公安机关依法扣押“华夏房产有限公司”印章一枚。
4、证明、个体工商户登记请况、查询证明,证实被告人刘某某所开办的华夏房产有限公司不存在，但其以“安居区安居镇华夏房产”在工商局进行个体工商户登记的事实。
5、证人冯某甲（华夏房产员工）的证言，安居华夏房产有限公司是一家专门从事二手房中介的公司，在2014年我刚上班10多天开始就有客户找刘某某要钱，公司负责人刘某某在2014年12月10日左右离开公司，直到公司关她都没有回来过，到2014年12月30日的时候因为公司租住的门面房租到期，所以公司就关门了。
一种是刘某某代表公司收了买方的购房定金，正常的方式是公司收取买方购房定金就应将购房定金交与卖方，但是刘某某收取购房定金后又没有将购房定金拿给卖方，买方一直没有与卖方签到合同，买方就让公司退还购房定金，刘某某一直拖着不给，所以就有买方来找她要钱，总之就是她收了客户的钱但是又没帮客户办理业务将钱收到自己个人手里；二种是买方与卖方签订购房买卖合同，办理了房产过户手续，买方办理银行按揭贷款，卖方需要填写一张有卖方银行账号的委托书交与银行，但是刘某某是将她自己的银行账号填在了委托书上面，所以银行在放款的时候就将本来是卖方应得的尾款，打入了刘某某的账户，但刘某某未将这些钱拿给卖方，所以就有卖方来找她要钱。
6、证人罗某某（华夏房产员工）的证言，证据摘要：我是从2013年7月至2014年7月在安居华夏房产有限公司上班的，一般二手房购买流程是买方将房屋购买定金和首付交与房屋买卖中介公司，卖方与买方、中介公司签订房屋买卖合同，中介公司再将定金和首付交与卖方，卖方房屋过户给买方后，买方再将剩余尾款交与中介公司，中介公司再把钱交给卖方。赵某甲是将购房首付交给我们公司刘某某，但是刘某某未将购房款交给卖方，卖方没收到钱也没将房屋过户给赵某甲，所以赵某甲没收到房子，首付又让刘某某拿走了。
7、证人刘某甲（房主）的证言，安居印象小区A组团2栋一单元6楼一号是我和老公丁某甲2009年在一个教师那里购来的二手房，当时购买成1880元人民币一个平方，房屋面积110平方，当时购买总价是18.8万元。
在2014年7月份我和我老公闹离婚的时候，我老公就一直想把安居印象小区的房子卖了，后来他就在安居镇找到华夏房产中介公司卖安居印象的房子，我老公在华夏房产中介公司把要卖房的信息登记过后，我在得知我老公要将房子卖的时候我就很反对，我就说将这套房子留给子女住，后来我老公也同意不卖这套房子了，所以就没有将这套房子卖掉。
8、证人丁某甲证实，2014年7月我与我原来的妻子离婚，当时准备卖这套房子，于是我在安居镇一个名叫“华夏房产”房屋中介公司去登记，我与我现在的妻子伍某某一起去的，在该中介公司留了房子的地址，我的电话，当时商谈的是如果有人来买我的房子就直接联系我，联系好了就直接来看房子，没有说具体怎么付款或价格的问题，登记后我就没管这个事了，大约在8、9月份的样子，华夏房产中介还带了两次人来到我家看房子，过后华夏房产的人还给我前妻刘某甲打电话问房子的事情，当时刘某甲说不卖，要把这套房子留给女儿丁某乙和丁某丙住，后我也同意了，所以至今这套房子就没有卖。
9、证人杜某甲的证言，我现住的安居镇琼江明珠二期22栋一单元602号房子是在2014年4月份的样子购买的。通过刘某某的华夏房产中介购买的。在买房的过程中，由于我们钱不够，刘某某就说给我们垫资8.6万元，欠刘某某这8.6万元是在今年的8月10日的样子就还给刘某某的弟弟刘陆了。
10、证人曾某某的证言，华夏小区16栋2单元102号房屋是我在2013年11月份左右通过安居镇“华夏房产”中介公司买的一个叫吴某甲的房子。在买房的过程中，因为我当时的按揭还没有下来，刘某某就私自给我垫了16万元给卖方吴某甲。
11、被害人吴某某陈述，去年我就有买房的想法，我到华夏房产有限公司去咨询过。今年10月份我决定买房，我到华夏房产有限公司去，刘某某接待的我，我给刘说：现在准备买房。刘就带我到安居印象A2栋1单元6楼1号去看房，房主在家，我看了房屋构造和装饰我比较满意。我和刘回到华夏房产有限公司，刘给房主电话谈价谈成38万元，刘将房价38万给说了，同时说定金交2万，刘还说要收房屋价款2%的中介费（买卖双方各1%）。我也同意38万买房。第二天，刘某某给我来电话，叫我到公司去，我就去了。刘给我说：房主急需用钱，定金交六万，房价少两千。当天，我准备了6万元现金交给刘某某，刘给我出具了收到6万元钱的收据（上面注明了房屋地址、价款，加盖了公司印章）。后我联系刘某某要求与房主签订购房合同，刘找各种理由推，致使我至今未能签订购房合同。我现在电话联系刘某某她不接，公司门面又关起。
12、被告人的供述，主要证实在2014年10月中旬，吴某某到“华夏房产”找刘某某想买一套二手房，刘某某带吴某某看了安居印象A组团2栋1单元6楼的房子，吴某某觉得这个房子还可以。在房主没有委托刘某某收取定金的情况下，第二天刘某某联系吴某某交定金，吴某某交了6万元定金给刘某某，刘某某开了一张定金收据盖了“华夏房产有限公司”的印章之后给吴某某。后刘某某一直在和房东联系，但那个房东以价格没谈好，工作忙等各种理由推脱。但刘某某心里知道房东不想卖房子了。后吴某某来找刘某某，因为刘某某当时已经将吴某某给的6万元钱用完了，所以刘某某就不见吴某某，刘某某就在安居躲起害怕吴某某来找，吴某某给刘某某打电话，刘某某就骗他说在外面有事，等几天再说，但是吴某某当时每天都要给刘某某打几个电话，后来刘某某干脆就不接吴某某的电话了，这样一直到2014年10月21日，刘某某看实在是拖不下去了就一个人跑了，刘某某当时想挣点钱就跑到甘孜那边去了，结果在那边也没有做成什么事情，刘某某又回到了成都，之后就一直在成都躲起，在2015年4月12日凌晨在成都锦江区被公安机关挡获。
因为刘某某差别人的钱，最开始的时候刘某某想利用这些定金来拆东墙补西墙盘活资金，后来实在是盘不活了，知道别人给了定金也买不到房子，实在是差的太多了，在收到钱后，只有往里填了，没有其他办法。因为差钱用，刘某某想骗他们的钱来周转一下。都是以帮他们买二手房先收取定金的方式骗的他们的钱。都被刘某某以拆东墙补西墙的方式用完了。
前列证据，经与被告人刘某某及其辩护人质证，被告人及其辩护人对证人刘某甲、丁某甲的证言有异议，认为刘某甲、丁某甲的证言不能证明被告人有非法占有的目的，对其余的证据无异议，对无异议的证据本庭予以确认，对于刘某甲、丁某甲的证言，结合证人证言、被害人的陈述、被告人的供述，能证明本案的基本事实，应予采信。
上述事实，公诉机关当庭出示对被告人刘某某量刑方面的证据有：
1、人口信息，证明被告人刘某某具有刑事责任能力。
2、挡获经过，证明被告人刘某某不具有投案自首情节。
3、前科查询,证明被告人没有犯罪前科。
对公诉人出示的量刑证据经与被告人、辩护人当庭质证无异议，本庭予以采信。
辩护人当庭出示的证据有：谅解书、收条、情况说明，证实被告人的亲属已经退还了吴某某的被骗款项，被害人吴某某对被告人进行谅解的事实，经与公诉人质证无异议，本庭予以采信。
本院认为，被告人刘某某以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的事实、罪名成立。被告人刘某某到案后尚能如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。案发后，被告人的亲属已退赔被害人吴某某被骗款项，被告人获得被害人的书面谅解，可酌情从轻处罚。对辩护人认为，刘某某不是以非法占有的目的，请求判决被告人刘某某无罪的意见，经查，被告人刘某某“在华夏房产有限公司”并未在工商部门依法注册登记的情况下，仍以华夏房产有限公司名义对外从事房产中介业务，其在为客户吴某某介绍二手房买卖过程中，编造“房主急需用钱”的借口，骗取吴某某购房定金，后在明知房主不卖房和在被害人再三催问的情况下，仍拒不退还，其应有非法占有的目的，对辩护意见，不予采纳。公诉机关建议判处被告人有期徒刑三年至五年的意见，予以采纳。综合全案的事实、情节，对被告人宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款之规定，判决如下：
被告人刘某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币2000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后10日内交纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省遂宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 阳本军
人民陪审员 朱道斌
人民陪审员 邓芳清
二〇一六年四月七日
书 记 员 王亚文
附：《中华人民共和国刑法》相关条文
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。