宁夏回族自治区固原市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）宁04刑终106号
原公诉机关宁夏回族自治区固原市原州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某，男，1992年10月22日出生，汉族，小学文化，农民，住宁夏彭阳县。2013年9月30日因犯故意伤害罪被内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院判处有期徒刑四年零六个月，2016年9月13日刑满释放。2017年1月18日因涉嫌盗窃罪，被固原市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，2017年2月22日经固原市原州区人民检察院批准，同年2月23日由固原市公安局经济技术开发区分局执行逮捕。现羁押于固原市看守所。
原审被告人张某，男，1998年7月20日出生，汉族，初中文化，餐厅厨师，住固原市。2017年1月18日因涉嫌盗窃罪，被固原市公安局经济技术开发区分局取保候审。2017年4月25日由固原市原州区人民检察院决定继续取保候审，2017年6月1日经固原市原州区人民法院决定被取保候审。2017年9月1日经本院决定被取保候审。
宁夏回族自治区固原市原州区人民法院审理宁夏回族自治区固原市原州区人民检察院指控上诉人陈某及原审被告人张某盗窃一案，于2017年7月3日作出（2017）宁0402刑初186号刑事判决，原审被告人陈某不服，提出上诉，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。固原市人民检察院指派代理检察员梁艳清出庭履行职务，上诉人陈某到庭参加诉讼，原审被告人张某未提出上诉，上诉人陈某未申请其出庭，依法不传唤到庭。现已审理终结。
原审法院审理查明，2017年1月17日2时许，被告人陈某、张某伙同李某某（另案处理）在××区附近，被告人陈某安排被告人张某及李某某在一旁看人，自己将被害人刘某某的停在路边的一辆雪佛兰轿车（×××号）车窗玻璃敲碎，进入车内后用车上的备用钥匙将车启动拉上被告人张某及李某某逃离现场。驾驶所盗车辆前往销赃途中在××区发生交通事故，被告人张某逃离现场，被告人陈某、李某某被交警当场抓获。经鉴定：被盗雪佛兰轿车价值42000元。破案后，公安机关将车辆发还被害人刘某某。后被告人张某自动投案，其亲属向被害人刘某某赔偿损失11000元，并取得被害人谅解。
认定上述事实，有受案登记表、立案决定书，被害人刘某某的陈述、报案材料，抓获经过，固原市价格认证中心价格认定结论书，现场勘验笔录、辨认笔录、现场指认照片，同案被告人李某某证言，情况说明，刑事判决书、释放证明，被告人陈某、张某的供述和辩解，收条及谅解书，户籍证明予以证实，证据来源合法、内容客观真实并与本案具有关联性，予以确认，作为定案的依据。
原审法院认为，被告人陈某、张某以非法占有为目的，盗窃私人财物，数额巨大，应当以盗窃罪追究刑事责任。公诉机关指控的罪名成立。被告人陈某在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。本案系共同犯罪，被告人张某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应从轻、减轻处罚。被告人张某犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以减轻处罚。被告人陈某如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。为打击刑事犯罪，保护公民合法财产不受侵犯，维护社会治安秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人陈某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零十个月，并处罚金人民币5000元；二、被告人张某犯盗窃罪，判处有期徒八个月，宣告缓刑一年零六个月，并处罚金人民币4000元；三、被盗小轿车一辆发还被害人。
上诉人陈某的主要上诉理由是：1.上诉人有自首行为，犯罪行为并未造成严重后果，且认罪态度良好，依法应当从轻或减轻处罚；2.涉案车辆估价过高，要求重新评估；3.在本案中，上诉人未安排张某、李某某望风，不存在上诉人在共同犯罪中发挥主要作用的事实；4.一审判决量刑过重。
出庭履行职务的检察人员认为：1.本案部分犯罪事实不清，从上诉人陈某的供述以及交警部门出具的情况说明均证实上诉人陈某具有自首情节，一审判决对该事实未予认定，建议二审依法予以改判；2.案件诉讼程序合法；3.案件中，涉案车辆的评估价格系由专业机关作出的评估，且该价格认定结论书作出后侦查机关已依法告知了相关当事人，上诉人陈某未对该价格认定结论书提出异议，无充分理由质疑该评估报告；4.关于上诉人陈某提出未安排张某、李某某望风，不存在上诉人在共同犯罪中发挥主要作用的事实，该事实有同案犯李某某、张某的在侦查阶段的供述以及上诉人的供述证实。综上，一审法院部分事实认定不清，导致量刑不当，建议二审法院依法改判。
二审法院经审理查明，上诉人陈某、原审被告人张某犯盗窃的犯罪事实与一审法院查明的事实一致，二审予以确认，有经一审法院庭审质证、认证，并经二审审查的下列证据在案证实：
1.受案登记表、立案决定书，证明本案的来源及公安机关立案侦查的事实。
2.被害人刘某某的陈述、报案材料，证明2017年1月16日20时许，其停放在固原市区泰和嘉园人寿保险公司门口的一辆×××号橘黄色”雪佛来”小轿车被盗的事实。
3.抓获经过，证明被告人陈某被抓获，被告人张某自动投案的事实。
4.固原市价格认证中心固市价认〔2017〕2号价格认定结论书，证明涉案被盗车辆价值为42000元的事实。
5.现场勘验笔录、辨认笔录、现场指认照片，证明公安机关对被盗车辆现场进行勘验以及上诉人陈某、原审被告人张某对其实施盗窃作案现场指认的事实。
6.同案被告人李某某证言，证明2017年1月17日2时许上诉人陈某、原审被告人张某伙同李某某在固原市××区附近盗窃他人一辆小轿车的事实。
7.固原市公安局交通警察支队直属二大队情况说明，证明公安机关破案后追回被盗车辆发还被害人等事实。
8.机动车档案资料（×××号），证明涉案被盗车辆的所有人为刘静雯的事实。陈某因故意伤害罪被内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院判处有期徒刑四年零六个月，于2016年9月13日刑满释放的事实。
10.被告人陈某、张某的供述和辩解，证明2017年1月17日2时许被告人陈某、张某在××区附近盗窃他人一辆小轿车，后在销赃途中发生交通事故的事实。
11.收条及刑事谅解书，证明原审被告人张某家属赔偿被害人刘某某损失并取得其谅解的事实。
12.户籍证明，证明被告人陈某、张某的个人基本情况及二被告人案发时达到法定承担刑事责任年龄的事实。
二审中，检察机关向本院提交以下新证据：
上诉人陈某在交警部门的询问笔录一份，证明上诉人陈某在发生交通事故后，交警部门询问有关交通事故情况时主动向办案单位交待了其肇事车辆系盗窃他人的事实。
该笔录经上诉人陈某当庭质证，无异议。对检察机关提交的上述新证据，本院认为，该份证据具备证据的客观性、合法性和关联性，可作为定案的依据。
本院认为，上诉人陈某、原审被告人张某以非法占有为目的，盗窃私人财物，数额巨大，应当以盗窃罪追究刑事责任。上诉人陈某在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。本案系共同犯罪，上诉人陈某在共同犯罪中起主要作用，系主犯。上诉人陈某到案后，如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。原审被告人张某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应从轻、减轻处罚。被告人张某犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以减轻处罚。
上诉人陈某提出其有自首行为，犯罪行为并未造成严重后果，且认罪态度良好，依法从轻或减轻处罚的理由。经查，上诉人陈某在盗窃他人车辆销赃的过程中，发生交通事故后，在交警部门处理交通事故时主动如实供述盗窃他人车辆的罪行，视为自动投案，符合自首的法定条件，依法构成自首。上诉人提出构成自首的上诉理由成立，予以采纳。
上诉人提出涉案车辆估价过高，要求重新评估的上诉理由，经查，案中涉案车辆的评估价格系由有合法资质的专业机构作出，且该价格认定结论书作出后侦查机关已依法告知了相关当事人，上诉人陈某也未对该价格认定结论书提出异议。因此，该上诉理由无事实依据，亦无重新鉴定的必要，不予采纳。
上诉人陈某提出未安排张某、李某某望风，不存在上诉人在共同犯罪中发挥主要作用的事实的上诉理由，经查，该上诉人陈某在共同犯罪中起主要作用的事实有同案犯李某某、张某的在侦查阶段的供述以及上诉人陈某的供述能够相互印证。故该上诉理由亦不能成立，不予采信。
上诉人陈某提出一审量刑过重的上诉理由，经查，一审法院在量刑时已综合上诉人陈某犯罪的事实、量刑情节以及对社会的危害性予以充分考虑，量刑适当。一审虽未认定上诉人陈某有自首情节，但认定上诉人陈某具有坦白情节并在量刑时予以体现，自首的认定不影响量刑。该上诉理由不能成立，不予采纳。
对出庭履行职务的检察人员认为上诉人陈某具有自首情节的意见予以采纳。
据此，原审判决认定上诉人陈某、原审被告人张某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，审判程序合法。一审法院漏用《中华人民共和国刑法》第二十六条之规定，二审予以补正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 姜丽华
审 判 员 赵 奇
代理审判员 陈继国
二〇一七年十月十八日
书 记 员 杨晓霞