河北省张家口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）张商初字第5号
原告：候向阳。
被告：商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司，住所地内蒙古自治区。
法定代表人：宋鹏，该公司总经理。
委托代理人：赵东升，河北华研律师事务所律师。
被告：韩福全。
被告：李丽华。
委托代理人：李丽萍，女，1969年5月14日出生。
原告候向阳诉商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司（以下简称众邦公司）、韩福全、李丽华民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告候向阳、被告众邦公司委托代理人赵东升、被告李丽华的委托代理人李丽萍到庭参加了诉讼，被告韩福全经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席开庭进行了审理。本案现已审理终结。
原告候向阳诉称，2012年12月24日，怀来华美新材料有限公司和众邦公司法定代表人韩福全、李丽华与我达成协议，向我借款550万元整，借款期限30天（自2012年12月24日至2013年1月23日），并以众邦亿兴公司的资产及土地作抵押。签订协议后，我委托他人通过农业银行将所借的款全额汇给被告，可被告不守信用，至今未归还借款及利息，请求依法判令：被告韩福全、李丽华偿还借款550万元及利息；被告众邦公司在抵押财产范围内承担连带清偿责任，并对该财产享有优先受偿权。
被告众邦公司辩称，是韩福全和李丽华个人向其借的款，该二人现在和我公司没有任何关系，应当驳回原告对我公司的诉讼请求。
被告李丽华辩称，合同是我和韩福全本人签的，对借款事实和金额认可。
被告韩福全未作书面答辩。
原告候向阳为支持其主张提供如下证据：1、《借款协议》、借条各1份，拟证明被告韩福全和李丽华借款550万元，被告众邦公司提供80004平米的工业用地的国有土地使用证作为抵押。如不能到期偿款，每天支付3万元赔偿经济损失和违约金。2、银行付款凭证，拟证明借款由张振东通过中行张家口市西河沿支行，向韩福全汇款511.5万元。3、众邦公司《国有土地使用证》1份，拟证明被告众邦公司提供土地作为借款的抵押担保。4、《关于向候向阳、李向龙借款建厂的情况说明》，拟证明被告韩福全的借款全部用于被告众邦公司建厂开支费用上，并提供担保。被告众邦公司的质证意见为，借款协议和借条是韩福全和李丽华所签，且款是打给韩福全个人的，我公司没有关系。对土地证的真实性、合法性、关联性无异议，土地抵押需要登记，否则抵押不生效。被告李丽华对上述证据无异议。
根据原告的申请，本院调取了如下证据，1、《公司登记附表、董事、监事、经理信息表》，拟证明宋鹏现在是董事兼经理，赵经营为监事。2、《众邦公司章程修正案》、《新增股东决议书》，拟证明原股东韩福全、李丽华、魏慧强、韩福国，变更后的股东宋鹏、魏慧强、赵经营。3、众邦公司自然人股东身份证明，拟证明有宋鹏、魏慧强、赵经营的签字。4、《变更法人申请》，拟证明众邦公司原法定代表人韩福全变更为宋鹏。5、《股权转让协议书》，拟证明韩福国转让给赵经营众邦公司10%的股权；李丽华转让给宋鹏众邦公司20%的股权；韩福全让给宋鹏众邦公司60%的股权。6、《众邦公司股东会决议》，拟证明同意韩福全、李丽华、韩福国转让所持有的股份，增加新股东宋鹏、赵经营。7、《众邦公司变更登记附表》，拟证明宋鹏、魏慧强、赵经营的信息。8、法定代表人信息，拟证明众邦公司的法定代表人为宋鹏，并持有该公司80%的股权。原告候向阳、被告众邦公司、被告李丽华均对上述证据的真实性、合法性、关联性无异议。
经审理查明，2012年12月24日，原告候向阳（甲方）与怀来华美新材料有限公司的法定代表人韩福全、股东李丽华（乙方）签订《借款协议》，约定：一、乙方因业务需要，急需流动资金。特向甲方借款人民币550万元。二、乙方借款时间为30天，自2012年12月24日至2012年1月23日止。三、乙方借贷愿提供怀来华美新材料有限公司和商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司固定资产、产品及原材料和该公司位于商都县商张公路北侧（工业园区）的80004平米的工业用地的国有土地使用证作为抵押。四、甲方应依约提供资金，乙方应依约归还借款。甲方不能依约提供资金或乙方不能按期归还，属违约。违约方应向对方支付每日3万元的经济损失及违约金作为赔偿。甲方由候向阳签字，乙方由李丽华、韩福全签字，但未加盖上述二公司印章。同日，被告李丽华、韩福全给原告侯向阳出具《借条》1张，载明：今借候向阳现金人民币550万元整，借期共计30天，自2012年12月24日至2013年1月23日止，我愿提供怀来华美新材料有限公司和商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司的所有固定资产、产品及原材料和该公司位于商都县商张公路北侧（工业园区）的80004平米的工业用地的国有土地使用证作为抵押。我应依约归还借款，如不能归还，每超过一天我愿赔偿经济损失及违约金1万元整。同日，侯向阳委托张振东通过中国银行网上银行，汇入被告韩福全的账户（账号为62×××32）人民币511.5万元。其余38.5万元作为利息进行了预先扣除。随后，被告韩福全将商都县国用（土）第2012-134号《国有土地使用证》交付原告侯向阳和李向龙（另案原告）的委托人张振东持有至今。
另查明，韩福全因涉嫌刑事犯罪，被河北省石家庄市公安局经侦支队立案侦查并转捕。经本院与韩福全核实，其对《借款协议》、《借条》中本人的签字和侯向阳511.5万元打入其卡内，以及以众邦公司《国有土地使用证》作为抵押担保的事实无异议，但称上述款项为李丽华所借，其银行卡也为李丽华持有。该《国有土地使用证》载明：土地使用权人为众邦公司，面积80004㎡，座落于商张公路北侧（工业园区）。
还查明，韩福全原任众邦公司法定代表人、李丽华为股东。2013年9月12日。韩福全、李丽华将其持有的众邦公司股份转让给宋鹏。同日，宋鹏任该公司的法定代表人。
上述事实有原告提供的证据及本院依法调取的证据，庭审笔录在卷佐证。
本院认为，原告侯向阳与被告韩福全、李丽华签订的《借款协议》系当事人真实意思的表示，且不违反法律法规的强制性规定，为有效合同，双方均应严格履行。本案争议焦点有二：一、被告韩福全、李丽华向候向阳借款是550万元还是511.5万元；原告主张日3万元违约金是否有法律依据。二、众邦公司是否应在抵押资产范围内承担连带清偿责任，原告侯向阳是否对抵押财产享有优先受偿权。
关于第一个争议焦点。《中华人民共和国合同法》第二百条规定：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息”。原告候向阳与被告韩福全的《借款合同》虽约定借款550万元，而原告实际支付为511.5万元，其余38.5万元被以利息形式扣除，未实际支付。因此，原、被告之间的借款应认定为511.5万元。原、被告将逾期还款违约金约定为日3万元，后修改为日1万元，原告又未提供证据证实因被告逾期还款给其造成的损失，故可认定双方约定的违约金过高。本院兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则，酌定被告应赔偿原告的违约金为，以未偿还的借款本金为基数，按照中国人民银行公布的人民币同期借款利率的的四倍，自2013年1月23日计算至本判决生效之日。
关于第二个争议焦点，被告众邦公司辩称该抵押担保未经依法登记，故抵押无效。本院认为，依法办理土地使用权抵押登记不是抵押合同的生效要件，抵押合同自依法成立时生效。原告侯向阳与被告韩福全、李丽华签订的《借款协议》及借条均约定以被告众邦公司位于商都县商张公路北侧（工业园区）的80004㎡的工业用地的国有土地使用权证作为抵押担保，其中虽未加盖众邦公司的印章，但签订《借款协议》时，被告韩福全为该公司法定代表人，并将该公司的《国有土地使用权证》交付给原告候向阳委托人张振东持有，可视为被告众邦公司与原告侯向阳达成了以上述土地使用权作为借款抵押担保的合意。上述当事人之间签订的抵押担保条款应为有效条款，被告众邦公司应在土地使用权抵押担保范围内对韩福全、李丽华的上述债务承担连带清偿责任。同时，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条的规定，以土地使用权进行抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自抵押登记时设立。原、被告上述抵押行为未经依法登记，因此原告侯向阳没有依法取得抵押权，即不能享有对上述抵押土地使用权的优先受偿权。
被告韩福全经依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，可以缺席判决。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百条、第二百零六条，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七十五条第三款之规定，判决如下：
一、被告韩福全、李丽华于本判决生效后十日内，偿还原告候向阳借款511.5万元及违约金（以本金511.5万元为基数，按照中国人民银行公布的同期人民币借款利率的四倍，自2013年1月24日计算至本判决生效之日）；
二、被告商都县众邦亿兴能源材料有限责任公司在其抵押担保的80004㎡土地使用权范围内对被告韩福全、李丽华的上述债务承担连带清偿责任。其承担担保责任后，有权向被告韩福全、李丽华追偿；
三、驳回原告候向阳的其它诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
案件受理费50300元，由二被告韩福全、李丽华负担（原告预交的案件受理费，本院不再退还，由二被告韩福全、李丽华直接给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之次日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河北省高级人民法院（在递交上诉状之日起七日内，预交上诉案件受理费。款汇至河北省高级人民法院，开户行：河北银行高新支行，账号：（64×××51）。
审判长 王万军
审判员 安东海
审判员 成 进
二〇一四年十一月十日
书记员 李 宁
附：相关的法律条文
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
2、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第二百条，借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。
第二百零六条：借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
3、《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款：债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（二）建设用地使用权。
第一百八十七条：以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。
4、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七十五条第三款：抵押人承担担保责任后，可以向债务人追偿，也可以要求其他抵押人清偿其应当承担的份额。