安徽省阜阳市颍东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖1203刑初143号
公诉机关安徽省阜阳市颍东区人民检察院。
被告人闫某某，男，1971年4月11日出生于安徽省阜阳市，汉族，初中文化程度，经商。2016年3月1日因涉嫌犯伪造国家机关公文、证件罪被阜阳市公安局颍东分局刑事拘留，同年3月15日被宣布逮捕。现羁押于阜阳市看守所。
辩护人钮成浩，安徽民扬律师事务所律师。
被告人高某甲，男，1972年12月16日出生于安徽省阜阳市，汉族，初中文化程度，案发前系阜阳市颍东区河东办事处闫前社区居委会主任助理。2016年3月6日因涉嫌犯贪污罪被阜阳市颍东区人民检察院决定刑事拘留，次日被阜阳市公安局颍东分局执行刑事拘留，同年3月18日被宣布逮捕。现羁押于阜阳市看守所。
辩护人赵永亮，安徽淮都律师事务所律师。
阜阳市颍东区人民检察院以东检公诉刑诉（2016）127号起诉书，指控被告人闫某某犯贪污罪、诈骗罪、被告人高某甲犯贪污罪，于2016年7月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。阜阳市颍东区人民检察院检察员王灼娟出庭支持公诉，被告人闫某某及其辩护人钮成浩、被告人高某甲及其辩护人赵永亮均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
阜阳市颍东区人民检察院指控：
（一）贪污罪
被告人高某甲利用协助阜阳市颍东区拆迁指挥部拆迁工作的职务便利，与被告人闫某某共谋，在被告人闫某某家拆迁范围内的空地上突击建房，骗取国家拆迁赔偿金100835元及安置还原房面积220.8平方米。被告人闫某某得到赔偿款后，将其中100000元现金转入被告人高某甲的徽商银行卡中。经鉴定，安置还原房面积220.8平方米，折合现金价值507840元。2015年11月底，经群众举报，中共阜阳市颍东区纪律检查委员会调查后，责令被告人高某甲、闫某某将骗取的国家拆迁赔偿金退缴，并撤销签订的拆迁赔偿协议书。
（二）诈骗罪
2015年7、8月份，被告人闫某某为了使其未经营的养殖场被政府拆迁时获得赔偿金，购买了伪造的工商营业许可证及税务登记证各一张，并临时进购一批小鸡放入其养殖场内，骗取国家征迁补偿养鸡场经营损失费200000元。经鉴定，被告人闫某某向阜阳市颍东区征迁办公室提供的工商营业许可证及税务登记证上的“印章”系伪造。2016年3月15日，被告人闫某某将骗取的赃款200000元缴至中共阜阳市颍东区纪律检查委员会。
为证实上述事实，公诉人当庭讯问了二被告人，宣读了二被告人在侦查机关的供述、证人证言，出示了伪造的个体工商营业许可证及税务登记证，立案决定书、户籍证明、会议纪要、聘用合同、到案经过、阜政办（2015）30号阜阳市人民政府办公室关于进一步规范阜城集体土地上房屋征收补偿安置工作的通知、房屋征收协议书、验收单、购鸡协议、领款凭证，鉴定意见书等相关证据。据此，公诉机关认为，被告人闫某某以非法占有为目的，骗取国家拆迁补偿经营损失款200000元，数额巨大；被告人高某甲身为阜阳市颍东区人民政府拆迁指挥部的工作人员，利用职务之便，与被告人闫某某勾结，以非法占有为目的，二被告人共同骗取国家拆迁赔偿金100835元及安置还原房面积220.8平方米，数额巨大；被告人闫某某的行为分别触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（二）项、第三百八十三条第二款、第二十五条第一款的规定，应当以贪污罪、诈骗罪，数罪并罚追究其刑事责任；被告人高某甲的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（二）项、第三百八十三条第二款、第二十五条第一款的规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。庭审中，公诉人认为，被告人闫某某在诈骗罪中，具有坦白情节，主动退出全部赃款，可从轻处罚，建议对其在有期徒刑三年至四年的幅度内量刑，并处罚金；二被告人在贪污罪中，共同骗取的安置还原房面积220.8平方米未实际控制，系未遂，二被告人主动退出骗取的国家拆迁赔偿金100835元，并具有坦白情节，建议对二被告人依法判处刑罚。
被告人闫某某对公诉机关指控其犯诈骗罪的事实、贪污罪的罪名及事实均无异议，对公诉机关指控其犯诈骗罪的罪名提出异议，辩解称其行为应为买卖国家机关证件罪。其辩护人认为：（1）公诉机关指控被告人闫某某构成诈骗罪罪名不当，应为买卖国家机关证件罪；（2）被告人闫某某在贪污罪中作用较小，系从犯；（3）被告人闫某某在上述二项犯罪中均具有自首情节，并主动退出全部赃款，确有悔罪表现。综上，建议对其减轻处罚。
被告人高某甲对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议，并表示认罪、悔罪，请求从轻处罚。其辩护人认为：被告人高某甲系初犯、偶犯、主观恶性较小，其主要犯罪事实系未遂，且其具有坦白情节，并主动退出全部赃款，建议对其减轻处罚。
经审理查明：
（一）贪污的事实
2015年10月份，被告人高某甲身为阜阳市颍东区河东办事处闫前社区居委会主任助理及拆迁第六组组长，在协助阜阳市颍东区人民政府拆迁指挥部拆迁工作期间，与被告人闫某某计议后，于2015年10月9日由其出资52000元在被告人闫某某家拆迁范围内的空地上突击建房，并利用职务之便，对该建房面积现场勘查、测量、复合并予以确认。同年10月27日，被告人闫某某以妻子赵美的名义同颍东区国有土地上房屋征收与补偿管理办公室签订了《阜阳市城中村改造房屋征收协议书》，骗取国家拆迁赔偿金100835元及安置还原房面积220.8平方米。被告人闫某某于2015年11月17日领取了拆迁赔偿金100835元，并于当日将其中100000元存入被告人高某甲的徽商银行卡中。经估价鉴定，被骗取的安置还原房面积220.8平方米，折合现金价值507840元。协议签订后，被告人闫某某尚未获得该拆迁安置房，遂案发。
另查明，2015年11月26日，经颍东区老城区改造工作指挥部河东街道征迁现场推进组会议决定，撤销赵某所签订的征收补偿协议书，追缴赵某领取的拆迁赔偿金100835元。
2015年12月1日，赵美将二被告人骗取的拆迁赔偿金100835元退至颍东区棚户区改造訾营安置区二期工程项目管理办公室账户，后该资金被中共阜阳市颍东区纪律检查委员会暂扣。
2016年2月26日，中共阜阳市颍东区纪律检查委员会工作人员将被告人高某甲带至该委调查，其如实供述了贪污的事实。同年3月6日，中共阜阳市颍东区纪律检查委员会将被告人闫某某涉嫌贪污一案移送至阜阳市颍东区人民检察院后，被告人闫某某在阜阳市看守所接受讯问时，如实供述了阜阳市颍东区人民检察院已掌握的贪污的事实。
上述事实，二被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有立案决定书、户籍证明、到案经过、会议纪要、聘用合同、阜政办（2015）30号阜阳市人民政府办公室关于进一步规范阜城集体土地上房屋征收补偿安置工作的通知、阜阳市颍东区人民政府颍东政秘（2015）32号关于颍东区棚户区（城中村）改造闫前片区骆家沟路、济河路国有土地上房屋征收决定通知等书证，证人张某、闫某甲、闫某乙等人的证言，阜阳市颍东区东价证鉴（2016）26号关于对颍东区杨庄安置区220.8平方米房屋增购价格的价格鉴定结论书等证据证实，足以认定。
（二）诈骗的事实
2015年8月份，被告人闫某某为了使其位于阜阳市颍东区闫前社区未经营的养殖场被政府拆迁时获得赔偿金，购买伪造的阜阳市工商行政管理局颍东区分局个体工商营业执照及安徽省阜阳市地方税务局税务登记证各一张，并临时进购一批小鸡放入其养殖场内。其将伪造的上述证件提供给阜阳市颍东区拆迁办公室在骗得该办公室的摸底确认后，将其购置的小鸡予以处理。2015年10月13日，颍东区棚户区改造訾营安置区二期工程项目管理办公室将200000元赔偿款转入被告人闫某某账户。经阜阳市公安局刑事科学技术研究所鉴定，被告人闫某某向阜阳市颍东区征迁办公室提供的工商营业许可证及税务登记证上的“印章”系伪造。
另查明，阜阳市公安局颍东分局民警在办理中共阜阳市颍东区纪律检查委员会移交案件中，发现被告人闫某某有伪造、买卖国家机关公文、证件的行为，后经多次讯问，其如实供述了购买伪造国家机关证件进行诈骗的事实。
2016年3月15日，被告人闫某某将骗取的赃款200000元缴至中共阜阳市颍东区纪律检查委员会。
上述事实，被告人闫某某在开庭审理过程中亦无异议，且有物证伪造的个体工商营业许可证及税务登记证，受案登记表、到案经过、购鸡协议、阜阳市颍东区人民政府颍东政秘（2015）32号关于颍东区棚户区（城中村）改造闫前片区骆家沟路、济河路国有土地上房屋征收决定通知及补偿方案、阜阳市颍东区地方税务局及阜阳市颍东区畜牧兽医局出具的证明各一份、房屋征收协议书、领款凭证、徽商银行进账单、退款凭证等书证，证人李某、马某、高某乙等人的证言，阜阳市公安局刑事科学技术研究所（阜）公（文检）鉴字［2016］19号印章检验鉴定书，视听资料（光盘二张）等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人闫某某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方式，骗取国家拆迁补偿经营损失款200000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；其与依照法律从事公务的被告人高某甲勾结，以非法占有为目的，共同骗取国家拆迁赔偿金100835元及价值507840元安置还原房220.8平方米，数额巨大，其行为已构成贪污罪，应以贪污罪、诈骗罪数罪并罚，公诉机关指控的被告人闫某某的两项罪名均成立，本院予以支持。
被告人高某甲身为社区基层组织人员，在协助政府从事土地征收补偿费用的管理工作中，属于依照法律从事公务的人员，其与被告人闫某某勾结，利用职务上的便利，共同骗取国家拆迁赔偿金100835元及价值507840元安置还原房220.8平方米，数额巨大，其行为已构成贪污罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人高某甲主要犯罪事实系犯罪未遂，其到案后，如实供述犯罪事实，具有坦白情节，且骗取的国家拆迁赔偿金已退回；结合上述情节，依法可对其减轻处罚，对其辩护人建议对其减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。
对被告人闫某某及辩护人提出公诉机关指控其犯诈骗罪罪名不当，应为买卖国家机关证件罪的辩解、辩护意见。本院认为，被告人闫某某主观上为了骗取国家拆迁补偿经营损失款而购买伪造的国家机关证件，客观上骗取了国家拆迁补偿经营损失款200000元，其行为符合诈骗罪的构成要件，故对被告人闫某某及其辩护人的上述辩解、辩护意见，本院不予采纳。对被告人闫某某的辩护人提出被告人闫某某在贪污中系从犯，且在指控的二项罪名中均具有自首情节的辩护意见，经查，被告人闫某某在贪污中与被告人高某甲分工不同，但作用相当，不宜区分主从；办案机关在已掌握被告人闫某某诈骗、贪污的犯罪线索后，对其讯问时，其先后交代了诈骗、贪污的事实，其不具有到案的主动性，不具备自首的构成要件，但属于坦白，可从轻处罚，故对被告人闫某某辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。鉴于被告人闫某某签订拆迁安置协议后，未实际取得房屋，贪污罪中主要犯罪事实系犯罪未遂，并具有坦白情节，且主动退出骗取国家拆迁赔偿金100835元，可对其减轻处罚；其诈骗罪中，具有坦白情节，并主动退出骗取国家拆迁补偿经营损失款200000元，确有悔罪表现，可对其从轻处罚。
综上，根据二被告人的犯罪事实及情节，对被告人闫某某依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百八十二条第一款、第三款、第三百八十三条第一款第（二）项、第九十三条第二款、第十二条、第二十三条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条第一款的规定；对被告人高某甲依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三款、第三百八十三条第一款第（二）项、第九十三条第二款、第十二条、第二十三条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条第一款的规定，判决如下：
一、被告人闫某某犯贪污罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币100000元；犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币50000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币150000元（已缴纳100000元）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月1日起至2021年2月28日止）。
二、被告人高某甲犯贪污罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币100000元（已缴纳50000元）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月7日起至2018年9月6日止）。
三、对被告人闫某某违法所得300835元予以追缴（已追缴）；对被告人高某甲违法所得100835元予以追缴（已追缴）。
四、对伪造的阜阳市工商行政管理局颍东区分局个体工商营业执照及安徽省阜阳市地方税务局税务登记证各一张，予以没收。
上述罚金于本判决生效后十日内履行完毕。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李 辉
代理审判员 刘雪峰
人民陪审员 李 昭
二〇一六年十月十二日
书 记 员 卢 影
附：相关的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
第三百八十二条第三款与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条第一款第（二）项贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第九十三条第二款国有公司、企业、事业、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志意外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条第一款判决宣判以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数罪中最高刑以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
如果遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收，没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条第一款贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第十九条第一款对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。