湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）郴刑二终字第63号
原公诉机关湖南省临武县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴某，男，1965年2月21日出生。2012年12月3日因涉嫌犯受贿罪被刑事拘留，同年12月13日被逮捕；2013年9月3日，经临武县人民法院决定被取保候审，现在家。
辩护人刘期湘，湖南岳林律师事务所律师。
湖南省临武县人民法院审理湖南省临武县人民检察院起诉指控的被告人吴某犯受贿罪一案，于二○一三年九月三日作出（2013）临刑初字第47号刑事判决。原审被告人吴某不服，提出上诉。湖南省临武县人民法院于2013年9月25日将该案卷宗移送本院。本院于同日立案后，依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。本案二审审理时间为42天。
原判认定：
一、2010年和2011年春节前，被告人吴某利用职务之便，在办公室两次收受湖南环宇建设工程监理公司郴州部负责人伍某所送人民币共计4000元。该款吴某用于其个人日常开支。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人伍某的证言证明：2010年春节前的一天，为感谢吴某将桂阳县六合乡石龙、白田村土地综合整治项目、城郊乡洞水村蒋家改善农业生产条件项目、东城乡春养村土地开发项目等工程监理交给他做，同时考虑到他在桂阳县搞的项目吴某都有监督的权力，跟吴某搞好关系不会在项目上为难他。在吴某的办公室，他送了2000元给吴某。2011年春节前的一天，为感谢吴某将雷坪乡桐木峰村土地开发项目交给他做以及平时对他的业务、项目上的关照。在吴某办公室，他送了2000元给吴某。
2、桂阳县六合乡石龙、六合、白田村土地综合整治项目监理合同证明：桂阳县土地开发整理中心与湖南环宇建设工程咨询监理有限责任公司郴州监理部负责人伍某监理合同的相关义务权利及责任事实。
3、记账凭证证明：桂阳县六合乡石龙、白田村土地综合整治项目的记账凭证情况。
4、被告人吴某的供述及视听资料证明：⑴他安排伍某在桂阳做了一些项目的工程监理。他安排给伍某的项目有桂阳县六合乡石龙、白田村土地综合整治项目、城郊乡洞水村蒋家改善农业生产条件项目、东城乡春养村土地开发项目。为感谢他在业务上的关照，伍某在2010年和2011年春节前各送了一个2000元的红包给他，共4000元；⑵被告人吴某供述其收受伍某4000元贿赂的同步录像。
二、为感谢吴某在桂阳县樟市镇茅铺、浩塘乡扫村村土地开发等工程监理项目的关照，邓某分别于2011年和2012年春节前，分别在吴某的办公室送给吴某红包2000元和1000元，共计3000元。该款吴某均分别用于其个人日常开支。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人邓某的证言证明：2010年他在云盛监理公司任副经理。云盛公司与桂阳县国土局土地整理中心签订了几个土地整理项目，他负责项目现场监理。2011年春节前，他在吴某办公室，送给吴某一个装有2000元现金的红包，感谢吴某在业务上对他的关心。2012年春节期间，他又到吴某的办公室送给吴某一个1000元现金的红包。吴某时任桂阳县国土资源局分管土地开发整理项目的局领导，他送钱给吴某是希望吴某关照他所在的云盛公司在桂阳的监理业务。
2、桂阳县浩塘乡扫村村土地开发项目监理合同证明：桂阳县土地开发整理中心与郴州云盛建设工程监理有限公司负责人邓某监理合同的相关义务权利及责任事实。
3、被告人吴某的供述及视听资料证明：⑴郴州云胜监理公司邓某分两次共送给他3000元钱。2011年春节前的一天，邓某到他的办公室，送给他一个装有2000元的红包，说是感谢他在业务上的关照。2012年春节期间，邓某又到他办公室送给他一个1000元的红包，希望他在土地开发整理项目工作中对云盛公司多关照。他将这3000元钱用于个人开支了；⑵被告人吴某供述其收受邓某3000元贿赂的同步录像。
三、被告人吴某利用职务之便，分别于2011年中秋节前和2012年春节前二次在办公室收受长沙宏运土地规划咨询有限公司技术总监石某所送人民币共计4000元。该款吴某均分别用于其个人日常开支。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人石某的证言证明：他在桂阳县做土地开发整理项目时，为感谢桂阳县国土局分管土地开发整理的副局长吴某将部分土地开发整理项目的规划设计交给他做及对工程上的关照。他先后于2011年和2012年春节前，二次共送给吴某4000元红包，每次都是送2000元。
2、设计合同证明：桂阳县土地开发整理中心与长沙宠运土地规划咨询有限公司签订合同的相关条款及责任。
3、被告人吴某的供述及视频资料证明：⑴他利用自己是分管土地开发整理项目领导的便利，将桂阳县四里长冲、城市高岭的土地整理项目的规划设计交给石某做。为感谢他的照顾，在2011年中秋节前的一天和2012年春节期间的一天，石某两次到他的办公室送给他2000元红包，一共是4000元。他收下并将该款用于其个人开支。⑵被告人吴某供述其收受石某3000元贿赂的同步录像。
四、吴某利用职务之便，分别于2010年、2011年、2012年春节前三次收受湖南省第一测绘院规划中心副主任刘某所送人民币共计6000元。该款吴某均分别用于其个人日常开支。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人刘某的证言证明：2010年春节前的一天，为感谢吴某将桂阳县炎汝高速公路占补平衡等部分土地开发整理项目的规划设计交给他做，他到吴某办公室，送了一个里面装有2000元人民币的信封给吴某，吴某收下了。2011年春节前的一天，为感谢吴某将桂阳县的部分土地开发整理项目的规划设计交给他做，他到吴某办公室，送了一个里面装有2000元人民币的信封给吴某，吴某收下了。2012年春节前的一天，为感谢吴某将桂阳县的部分土地开发整理项目的规划设计交给他做，他到吴某办公室，送了一个里面装2000元人民币的信封给吴某，吴某收下了。
2、桂阳县浩塘乡扫村村土地开发项目可研、设计及预算编制委托合同书证明：刘某曾参与该工程。
3、被告人吴某的供述及视听资料证明：⑴湖南省第一测绘院的刘某分三次共送给他6000元现金，每次2000元。2010年、2011年、2012年春节前，刘某都到过到其办公室，每次都是将装有2000元现金的红包送给他，为了感谢他将桂阳县里的部分开发整理项目的规划设计交给刘某所在的测绘院做。他与刘某没有债权债务关系，并将该6000元全部用于他个人的日常开支。⑵被告人吴某供述其收受刘某6000元贿赂的同步录像。
五、被告人吴某利用职务之便，分四次收受工程老板刘某甲所送人民币共计13，000元。该款吴某用于其个人日常开支。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人刘某甲的证言证明：2010年端午节前的一天，他为感谢吴某对桂阳县六合乡石龙土地综合整治项目工程的关照，他约吴某到郴州君林宾馆打牌，并在打牌时送给吴某5000元现金。2010年8月份的一天，吴某及其妻刘某乙送小孩到长沙读书，他请吴某一家人在长沙一家酒店吃饭。为感谢吴某对他的关照，吃完饭后，他送了2000元钱给吴某。2010年中秋节前的一天，在吴某家的楼下，他送给吴某3000元现金。2011年春节前的一天，为感谢吴某的关照，在吴某家楼下，他送给吴某3000元。
2、《土地综合整治内部承包合同》证明：2009年12月20日永州方达建设有限公司以壹佰捌拾万零陆仟元整把桂阳县六合乡石龙、白田村承包给刘某甲的事实。
3、《工程责任承包合同》证明：湖南省东安县建兴建筑工程有限公司与项目负责人朱某乙、刘某甲的合同及相关条款等情况。
4、《建设工程内部承包合同》证明：桂阳县第二建筑工程公司以叁佰叁拾万零伍佰元承包给刘某甲、朱某丙及合同相关条款等事实。
5、《桂阳县土地开发整理项目工程建设承包合》证明：桂阳县土地开发整理中心与永州市方达建设有限公司的合同工程概况、工期、价款及相关工作等事实。
6、被告人吴某的供述及视听资料证明：⑴2010年端午节前的一天，刘某甲约他到郴州君林酒店玩牌。打牌前刘某甲给了他5000元。这5000元他也一直没还给刘某甲。2010年8月份，他和妻子刘某乙送小孩去长沙读书时遇见刘某甲。刘某甲请他一家人吃饭，并送给他现金2000元。2010年中秋节前和2011年过春节前的一天，刘某甲在他家楼下送给他3000元现金，每次都是拿一个红包装着的，两次共送给他现金6000元。刘某甲送钱给他是因为他当时是桂阳县国土资源局分管土地整理工作的领导，希望得到他在项目上的关照；⑵被告人吴某供述其收受刘某甲13，000元贿赂的同步录像。
六、被告人吴某利用职务之便，先后三次收受工程老板欧某所送人民币共计6000元。该款吴某均分别用于其个人日常开支。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人欧某的证言证明：2010年过春节前的一天，为感谢吴某对桂阳县东城乡春养村土地开发项目的关照，并能顺利地结到工程款。在吴某的办公室，他送给吴某现金2000元。2011年春节前的一天，为感谢吴某的关照，在吴某的办公室，他送给吴某现金2000元。2012年春节前的一天，为感谢吴某的关照，在吴某的办公室，他送给吴某现金2000元。
2、土地整理工程相关书证证明：桂阳县土地开发整理中心与郴州市湘安建筑工程有限公司合同的相关条款及桂阳县市镇仁和、平堂、亭欧村土地综合整治项目（第二标段）的记账证事实。
3、被告人吴某的供述及视听资料证明：⑴2010年和2011年春节前，欧某都到过他的办公室，每次都送给他一个2000元现金的红包，共4000元；⑵被告人吴某供述其收受欧某6000元贿赂的同步录像。
另查明，被告人吴某的家属已清退全部赃款。
原判证明全案的证据还有：
1、职务任免的通知文件证明：2009年4月20日至今，吴某任郴州市桂阳县国土资源局副局长。
2、户籍资料证明：被告人吴某的基本身份情况。
3、郴州市人民检察院交办函证明：郴州市人民检察院以吴某涉嫌玩忽职守、受贿罪，对其立案调查。
4、郴州市人民检察院（批复）郴检刑二复（2013）09号文件证明：郴州市人民检察院同意并指定吴某受贿一案，由临武县人民检察院向临武县人民法院提起公诉。
原审法院认为，被告人吴某身为国家工作人员，利用职务之便多次收受他人财物，其行为已构成受贿罪。因吴某在被查处前已将收受欧某甲的24，000元予以退还，故公诉机关指控吴某收受欧某甲24，000元，依法不予认定为受贿。吴某受贿的总数额应认定为35，000元。遂依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款第（二）项，第六十七条第三款，第七十二条一、三款，第七十三条二、三款，第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决：“一、被告人吴某犯受贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年；二、追缴被告人吴某的犯罪所得人民币三万五千元，予以没收，上缴国库。”
上诉人吴某及其辩护人均提出：⑴吴某收受伍某4000元、邓某3000元、刘某甲2000元、刘某4000元和石某4000元现金是人情往来，不应认定为受贿；⑵吴某收受刘某甲5000元现金系借款，不应认定为受贿；⑶吴某没有为刘某、欧某谋取利益，吴某收受刘某、欧某财物的行为不应认定为受贿；⑷吴某有自首情节，且积极退赃，认罪态度好，请求免于刑事处罚。
经审理查明：原判认定上诉人吴某犯受贿罪的事实清楚，证据确实、充分，所列证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证。二审期间，吴某未提交新的证据，本院对原判认定的事实和所列证据予以确认。
本院认为，上诉人吴某身为国家工作人员，利用职务之便多次收受他人财物，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。
关于上诉人吴某及其辩护人均提出“吴某收受伍某4000元、邓某3000元、刘某甲2000元、刘某4000元和石某4000元现金系人情往来，不应认定为受贿”的上诉理由和辩护意见。经查，吴某收受伍某、邓某、刘某甲、刘某和石某贿赂的事实，有证人伍某、邓某、刘某甲、刘某和石某的证言以及相关书证予以证明，且吴某在办案机关亦有多次一致的供述相印证，足以认定。故该上诉理由及辩护意见不成立，本院不予支持、采纳。
关于上诉人吴某及其辩护人均提出“吴某收受刘某甲5000元现金系借款，不应认定为受贿”的上诉理由和辩护意见。经查，刘某甲为感谢吴某对桂阳县六合乡石龙土地综合整治项目工程的关照，借打牌之际向吴某行贿，该情形符合受贿犯罪的形式要件和构成要件。故该上诉理由及辩护意见不成立，本院不予支持、采纳。
关于上诉人吴某及其辩护人均提出“吴某没有为刘某、欧某谋利，吴某收受刘某、欧某财物的行为不应认定为受贿”的上诉理由和辩护意见。经查，吴某利用职务之便为刘某、欧某谋取利益，并收受刘某、欧某的贿赂的事实，有证人刘某、欧某的证言以及桂阳县浩塘乡扫村村土地开发项目可研、设计及预算编制委托合同书等书证予以证明，且吴某在办案机关亦有多次一致的供述相印证，足以认定，故该上诉理由及辩护意见不成立，本院不予支持、采纳。
关于上诉人吴某及其辩护人均提出“吴某有自首情节，且积极退赃，认罪态度好，请求免于刑事处罚”的上诉理由和辩护意见。经查，吴某如实供述办案机关尚未掌握的同种罪名的罪行，依法不能认定为自首。原判依据吴某在受贿犯罪中的性质、社会危害程度和认罪态度等情节，已在法定量刑幅度内对其从轻处罚。故该上诉理由及辩护意见不成立，本院不予支持、采纳。
综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法。但原判累计吴某受贿数额有误，吴某受贿的数额应认定为36，000元，本院依法应予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款第（三）项，第六十七条第三款，第七十二条一、三款，第七十三条二、三款，第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省临武县人民法院（2013）临刑初字第47号刑事判决的第一项判决；
二、撤销湖南省临武县人民法院（2013）临刑初字第47号刑事判决的第二项判决；
三、上诉人（原审被告人）吴某犯受贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年；
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。）
四、对上诉人（原审被告人）吴某犯罪所得赃款36，000元予以追缴，上缴国库。
本判决为终审判决。
审 判 长 孟晋忠
审 判 员 刘继根
代理审判员 林雪莲
二〇一三年十一月六日
代理书记员 夏国争
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。