四川省内江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）内民终字第934号
上诉人（一审被告）张夕华，男，汉族，住四川省内江市。
委托代理人阳本俊，男，汉族，住内江市。
被上诉人（一审被告）胡常泽，男，汉族，住四川省威远县。
被上诉人（一审原告）杜维清，男，汉族，住四川省内江市。
委托代理人鄢俊，四川朴治律师事务所律师。
上诉人张夕华因与被上诉人胡常泽、杜维清提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省威远县人民法院（2015）威民初字第447号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年11月11日公开开庭审理了本案。上诉人张夕华及其委托代理人阳本俊，被上诉人杜维清及其委托代理人鄢俊到庭参加了诉讼，被上诉人胡常泽经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：1.2014年2月，胡常泽与张夕华口头商定，胡常泽以包工不包料的方式将其两层房屋修建承包给张夕华，修建房屋的工人由张夕华负责召集，人工报酬按人均130元／天计算由胡常泽与张夕华结算。口头商定后，张夕华便组织原告等多人为胡常泽建房，张夕华按160元／天向杜维清支付报酬。2014年5月，房屋修建基本完工。2014年7月10日，胡常泽因其烟囱漏水便打电话给张夕华叫其安排工人修烟囱，张夕华在庭审中陈述：胡常泽打电话叫我安排工人修烟囱，在电话中，我先说上午不行（有露水），后我在电话中对胡常泽说，你愿喊哪个工人就喊哪个工人。后胡常泽就在其房屋临近找到杜维清（杜维清当时正在张夕华承包的另一家房屋修建工地干活），叫杜维清为其修烟囱，杜维清在修烟囱的过程中不慎从房顶坠地受伤。庭审中，胡常泽对此未提出异议。2.杜维清受伤当日，被送往内江市中医医院抢救治疗，诊断为：（1）失血性休克；（2）外伤性脾破裂；（3）肋骨骨折伴血气胸；（4）肺挫伤；（5）锁骨骨折；（6）肩胛骨骨折；（7）肾挫伤，杜维清的伤经治疗好转后，于2014年9月1日好转出院，住院共计54天，花去医疗费用229，086.11元，该费用中张夕华已支付116，700元，胡常泽已支付53，500元。3.2014年11月25日，杜维清自行委托四川谨诚司法鉴定所对其所受伤进行鉴定，其鉴定意见为：（1）被鉴定人杜维清伤残等级评定为六级；（2）被鉴定人杜维清人身损害误工损失日评定为受伤住院之日起200日；（3）被鉴定人杜维清人身损害护理时限为为出院之日起140日，杜维清为此支付了鉴定费用2450元。诉讼中，胡常泽对杜维清自行委托鉴定的伤残等级提出异议，认为其伤残鉴定不应适用工伤标准，同时，胡常泽申请对杜维清的伤残等级进行重新鉴定；对杜维清治疗低蛋白血症、继发性癫痫发作与本案是否存在因果关系进行鉴定，对杜维清治疗低蛋白血症、继发性癫痫的医疗费用在医疗费229，086元中的具体金额进行区分鉴定。一审法院根据胡常泽的申请委托成都蓉城司法鉴定中心对申请鉴定的事项进行鉴定。2015年3月28日，成都蓉城司法鉴定中心出具的鉴定意见为：（1）杜维清所受损伤的伤残等级分别评定为：八级、八级、九级；（2）杜维清的低蛋白血症与本案外伤存在直接因果关系，继发性癫痫发作与本案外伤没有因果关系；（3）杜维清本次受伤的合理医疗费用为229，082.10元。为此，胡常泽支付了鉴定费2900元。庭审中，杜维清自愿承担自行委托支付的鉴定费用1000元，剩余1450元杜维清、张夕华及胡常泽亦同意按责任比例承担。4.庭审中，对杜维清的医疗费计算229，082.10元；误工费计算18，900元（135元／天×140天）；护理费计算8000元（80元／天×100天）；残疾赔偿金计算53，686元（7895元×34%×20年）；住院伙食补助费计算795元（15元／天×53天）；交通费计算1500元；杜维清自行委托鉴定费计算1450元、精神抚慰金计算10，200元，杜维清、张夕华、胡常泽经协商均无异议。同时，杜维清亦自愿放弃对营养费的请求主张。5.事故发生前，张夕华为杜维清购买了意外伤害保险，事故发生后，保险公司将6000元保险金赔付给了杜维清，后杜维清将该款给付张夕华。
杜维清向一审法院诉称，张夕华承包为胡常泽修建房屋，2014年7月10日，杜维清在为胡常泽修建房屋时，从二层半高处坠落下地伤及胸部、左侧肩背部、腹部。被送往内江市中医院治疗，诊断为：1.外伤性脾破裂；2.失血性休克中度贫血；3.左锁骨骨折；4.左1-12肋骨骨折伴血气胸；5.右边6肋骨骨折；6.外伤性DS；7.皮下气肿；8.纵膈气肿；9.外伤性心肌损伤；10.腰2-4椎体左侧横突骨骨折；11.重症肺炎；12.多脏器功能障碍综合征；13.腹膜炎；14.尿毒血症；15.低蛋白血症；16.继发性癫痫发作等。在ICU重症病房抢救39天后转入外一科，住院共计53天伤情好转出院。杜维清共用去医疗费229，086元（其中杜维清支付了55，600元，张夕华、杜维清支付了170，000元左右）。2014年11月，杜维清自行委托四川谨诚司法鉴定所对其进行伤残等级等鉴定，经鉴定，杜维清的伤残等级为六级、误工损失日为200日、护理时限为出院之日起140日。经与张夕华、胡常泽协商未果。现要求张夕华、胡常泽共同赔偿杜维清各项损失费168，775.67元，诉讼中，杜维清要求张夕华、胡常泽按过错比例承担责任。
一审法院认为，一、关于民事责任。张夕华承包修建胡常泽的低层房屋，二者之间形成承揽合同关系，其主体工程虽于2014年5月已经建好，但因胡常泽的烟囱在修好后短时间漏水，张夕华有义务进行维修。2014年7月10日，胡常泽打电话叫张夕华安排工人修烟囱，张夕华虽先回复胡常泽说上午找人不行，但其后又回复胡常泽说你愿喊哪个工人就喊哪个工人，胡常泽得到张夕华的回复后找杜维清修烟囱，应视为张夕华同意安排杜维清为胡常泽修烟囱，同时，结合张夕华出具的三张收条中均有“我张夕华因工人不小心出了事故交医药费”字样，故可认定杜维清系受雇于张夕华，杜维清与张夕华之间形成了劳务关系。张夕华作为接受劳务一方，应对提供劳务者受到的损害承担赔偿责任。但杜维清作为从事泥水工多年的人，在为胡常泽修烟囱时因忽视安全和安全措施致自身受到伤害，存在一定过错。胡常泽在杜维清上房为其修烟囱时未提供安全防护措施和尽到对杜维清的安全提示义务，亦存在一定的过错。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，根据事故发生时各当事人的过错程度及各自行为对事故发生的作用、事故后果的关联程度，综合评定由张夕华承担50%的民事赔偿责任，胡常泽承担30%的赔偿责任，杜维清自行承担20%的责任。二、关于杜维清损失。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”、第十八条“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定”的规定，杜维清主张医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神抚慰金等项目于法有据，其理由成立，一审法院予以支持。对杜维清的医疗费计算229，082.10元；误工费计算18，900元；护理费计算8000元；残疾赔偿金计算53，686元；住院伙食补助费计算795元；交通费计算1500元；精神抚慰金计算10，200元；杜维清自行委托鉴定费计算1450元，共计323，613.10元，杜维清、张夕华和胡常泽经协商均无异议，一审法院予以确认。对胡常泽申请重新鉴定的鉴定费2900元，其中对杜维清治疗低蛋白血症、继发性癫痫发作与本案是否存在因果关系鉴定费1000元和合理医疗费用鉴定费1000元，因杜维清治疗低蛋白血症与其外伤有直接的因果关系，继发性癫痫发作虽与杜维清外伤没有因果关系，但用于治疗继发性癫痫的医疗费用仅为4.01元，杜维清的医疗费用绝大部分属于合理医疗范围，故对胡常泽申请该两项鉴定的鉴定费2000元由其自行承担；胡常泽申请重新伤残鉴定的鉴定费900元属确定杜维清赔偿费用的合理费用，一审法院予以确认。综上，杜维清的损失依法应认定为：医疗费229，082.10元；误工费18，900元；护理费8000元；残疾赔偿金53，686元；住院伙食补助费795元；交通费1500元；精神抚慰金10，200元；鉴定费2350元，共计324，513.10元。其中：杜维清的医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、交通费、鉴定费共计314，313.10元，张夕华赔偿50％即157，156.55元；胡常泽赔偿30%即94，293.93元。杜维清的精神抚慰金10，200元，张夕华赔偿60%即6120元；胡常泽赔偿40%即4080元。所以，张夕华应赔偿杜维清163，276.55元，迭扣已付款116，700元，张夕华还应赔偿杜维清46，576.55元；胡常泽应赔偿杜维清98，373.93元，迭扣已付款53，500元，胡常泽还应赔偿杜维清44，873.93元。三、对胡常泽辩称杜维清的医疗费用应迭扣杜维清购买意外伤害保险赔付的保险金6000元，因意外伤害保险是人身保险，具有人身专属性，保险受益人为杜维清，杜维清对该保险金具有处置权，其将该保险金6000元给付张夕华不违反法律规定，故该保险金不应从杜维清的医疗费用中迭扣，对胡常泽的辩称理由，一审法院不予采信。一审法院根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百五十二条的规定，判决如下：一、原告的医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、交通费、鉴定费共计314，313.10元，由张夕华赔偿50％即157，156.55元，胡常泽赔偿30%即94，293.93元；二、原告的精神抚慰金10，200元，由张夕华赔偿60%即6120元；胡常泽赔偿40%即4080元；上列一、二项确定的赔偿款，张夕华应赔偿原告163，276.55元，迭扣已付款116，700元，张夕华还应赔偿原告46，576.55元；胡常泽应赔偿原告98，373.93元，迭扣已付款53，500元，胡常泽还应赔偿原告44，873.93元。均于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告杜维清的其他诉讼请求。案件受理费3675元，原告负担700元，张夕华负担1855元，胡常泽负担1120元，于判决书生效之日起三日内纳清。
张夕华不服一审判决，向本院提起上诉：1.请求依法改判，判令上诉人张夕华不承担对第二被上诉人杜维清受伤的赔偿责任；2.一、二审上诉费用由二被上诉人承担。其主要理由是：原判决判令张夕华承担杜维清50％的赔偿责任，属于事实认定不清。2014年7月10日胡常泽打电话要求张夕华安排工人修理房屋，但不顾张夕华的警示在张夕华不知情的情况下，擅自通知杜维清进行修理，使得张夕华不能有效地保障杜维清的人身安全，才导致事故的发生，因此，该事故的发生与张夕华没有关系。
被上诉人杜维清辩称：1.一审法院认定事实清楚，杜维清是帮张夕华打工的，胡常泽打电话给杜维清是张夕华同意了的；2.胡常泽、张夕华的责任比例划分符合客观事实。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉。
二审中各方当事人均未向本院提交新证据。
本院二审查明的案件事实与一审查明事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是：1.杜维清帮胡常泽修烟囱究竟是张夕华授权胡常泽让其找杜维清修烟囱，还是胡常泽自作主张找的杜维清；2.张夕华是否承担责任，承担的比例是多少。简析如下：
一审已经查明，张夕华承包修建胡常泽的低层房屋，二者之间形成承揽合同关系，其主体工程建好后，有义务对其漏水的烟囱进行维修。胡常泽在向张夕华提出维修要求时，张夕华同意并说你愿喊哪个工人就喊哪个工人，胡常泽得到张夕华的回复后，找到正在附近干活的张夕华的工人杜维清修烟囱，应视为张夕华授权并同意安排杜维清为胡常泽修烟囱。故一审法院结合张夕华出具的三张收条中均有“我张夕华因工人不小心出了事故交医药费”字样，认定杜维清系受雇于张夕华，杜维清与张夕华之间形成了劳务关系。张夕华作为接受劳务一方，应对提供劳务者受到的损害承担赔偿责任。但杜维清作为从事泥水工多年的人，在为胡常泽修烟囱时因忽视安全措施致自身受到伤害，存在一定过错。胡常泽在杜维清上房为其修烟囱时未提供安全防护措施，未尽到对杜维清的安全提示义务，亦存在一定的过错。一审法院根据事故发生时各方当事人的过错程度及各自行为对事故发生的作用、事故后果的关联程度，综合评定由张夕华承担50%的民事赔偿责任，胡常泽承担30%的赔偿责任，杜维清自行承担20%的责任，一审法院以上认定意见是正确的，对各方责任划分以及责任承担比例也是适当的，本院予以认可。
综上所述，上诉人上诉理由因无证据支持，不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费3566元，由上诉人张夕华承担。
本判决为终审判决。
审判长 黄砾平
审判员 杨军力
审判员 马晋川
二〇一五年十一月三十日
书记员 赖思源