江西省湖口县人民法院民 事 判 决 书（2014）湖民一初字第248号原告张连喜，男。委托代理人张杨，江西惟民律师事务所律师。委托代理人黄细友，江西惟民律师事务所律师。被告周荷林，男。被告周敏，男。被告周荷林、周敏的委托代理人徐宇清，江西天康律师事务所律师。被告张锋平，男。原告张连喜诉被告周荷林、周敏提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，于2014年6月17日公开开庭进行了审理。同月25日，被告周荷林以张锋平是原告张连喜的雇主，应对原告的损害承担赔偿责任为由申请追加张锋平为本案被告。次日，本院依法通知张锋平为被告参加诉讼，并于2014年7月29日组成合议庭再次公开开庭进行审理。原告张连喜及其委托代理人张杨、黄细友、被告周荷林及其委托代理人徐宇清、被告张锋平到庭参加诉讼，被告周敏经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张连喜诉称：2013年年底，原告接受被告周荷林与周敏的雇请，粉刷两被告位于湖口县舜德乡南湾村房屋的墙面，工钱每天150元，粉刷所用材料、工具均由两被告提供。12月31日，按照进度原告粉刷高处的墙面，被告周荷林找来自家木料为其搭建了木台。木台由于虫蛀腐蚀，原告登上木台后，木台立即垮掉，原告从高处摔下，身体多处受伤，在湖口县中医医院治疗19天。原告等人共做了21个工。经鉴定，原告L3椎体爆裂性骨折伴椎管占位构成九级伤残，左跟骨粉碎性骨折构成十级伤残。现诉请被告周荷林、周敏赔偿损失共计114295.93元（其中残疾赔偿金38636.40元、交通费800元、护理费9500元、住院伙食补助费380元、营养费570元、鉴定费1300元、医疗费34560.21元、后续治疗费10000元、精神抚慰金5000元、误工费13549.32元）。为支持其诉请，原告张连喜提交了以下证据材料：（1）原告身份证复印件，拟证实原告身份。（2）湖口县中医医院入院记录、出院记录、手术记录、疾病证明书，拟证实原告受伤住院治疗19天，以及计算护理费与误工费的依据。（3）司法鉴定意见书，拟证实原告两处分别构成九级与十级伤残，需后续治疗费10000元。（4）湖口县中医医院医疗费票据3张及费用明细单，鉴定费票据1张，拟证实原告花去医疗费34560.21元、鉴定费1300元。（5）证人张国华当庭证言，证实张国华与原告系同一自然村村民，原告系张国华的姨父，张国华帮张锋平做事，约定每天160元。原告出事当天，张国华和张锋平在一起做事时接到原告电话后赶到被告周荷林家，看到原告躺在地上表情很痛苦，但没看到原告受伤经过，事故现场位于被告周荷林家三楼，2米长的的木料已断，木台已散架。（6）证人王恒当庭证言，证实王恒不认识被告周荷林与周敏，到被告周荷林家粉刷墙面是原告张连喜叫去的，基础性工具是自带，每天中午在被告周荷林家吃一餐饭，发一包烟。工作时间为每天早上8点到下午5点，工资每天150元，在原告张连喜手上领取，王恒做了4天领了600元工资。木台谁搭的不清楚，原告与被告如何结算也不清楚。（7）证人杨鹏（原告儿子张锋平的小舅子）当庭证言，证实杨鹏不认识被告周荷林与周敏，到被告周荷林家粉刷墙面是原告张连喜叫去的，材料是房东的，刮板自带，每天中午在被告周荷林家吃一餐饭，发一包烟。工作时间为早上7点半到中午11点半，工资每天150元，在原告张连喜手上领取，杨鹏做了4天领了600元工资。柳正风也是在张连喜处领工资，150元一天。木台是周荷林搭的。张连喜受伤后张锋平叫杨鹏和柳正风一起去被告周荷林家领工钱，房东周荷林在拉皮尺量，柳正风将领到的工钱3200元交给了原告张连喜，至于张连喜与周荷林怎么结算不清楚。（8）证人柳正风当庭证言，证实过了正月，柳正风到被告周荷林家拿梯子时认识周荷林，周荷林将剩下的墙面粉刷工程包给柳正风做，完工后结算了3600元左右，还剩2400元没付。张连喜受伤后其子张锋平叫柳正风和杨鹏一起去周荷林家帮他代领工钱3000元，房子的面积柳正风没量，是按周荷林量的来算，结算是张连喜和周荷林之前结算好的，领了3200元，柳正风打了领条给周荷林，柳正风自己的工钱当天没结。对上述证据，被告张锋平均无异议。被告周荷林、周敏对证据1无异议，对证据2、3、4的真实性与关联性有异议，所提交病历显示的“张莲喜”与原告张连喜是否为同一人需医院出具证明加以证实。绝对卧床3个月护理应出具护理证明，应以住院天数为护理依据。原告主张全休140天应有鉴定依据，应计算至定残前一天或出院后3个月。对4位证人，原告张连喜与被告周荷林均予以发问。被告周荷林、周敏辩称：本案为健康权纠纷。该房屋是周荷林所建，与周敏无关，周敏不是本案诉讼主体，不应承担连带责任。张连喜是受雇于其子张锋平，不是受雇于周荷林，原告应找张锋平承担责任，周荷林只承担选任过失责任。搭建木台的木料是周荷林提供，但木台是原告张连喜搭建。原告伤残等级与后续治疗费过高，精神抚慰金、误工费、护理费过高，交通费需提供发票。为支持其答辩观点，被告周荷林、周敏提交了以下证据材料：（1）被告周荷林、周敏身份证复印件，拟证实被告身份。（2）证人周新颜谈话笔录与当庭证言，证实2013年12月31日木器店安排自己在周荷林家装门，中午在周家吃饭，发一包烟。那天只有张连喜一个人在做事，他在上面搭架子，周荷林在下面帮忙搬木料，架子有2米多高。“快到吃中饭的时候，周荷林叫我们匠人吃饭，我从二楼下到一楼来，我下楼时，还叫了张连喜同去周荷林老屋里吃饭。但他还是没有歇，继续在挑上做事，我和周荷林就在楼下等他。正在等的时候，只听见楼上‘咚’的一声响，我就猜到了张连喜出事了，我们马上赶到二楼，看到他坐在楼步上（他在二楼到三楼的休息台上批灰）。当我靠近他时，他说大腿受伤了。我和周荷林将他抬到一楼，张连喜就打电话给他儿子，他儿子就在舜德街上叫了一辆微轻货车，将张连喜送往县医院治疗。”“周荷林说是张连喜的儿子问上门来做事的，他是包给张连喜儿子的，是按每批一遍灰（刮腻子粉）每平方米2元，以这个价发包的。张连喜是他儿子叫来的，至于他儿子给他多少钱，周荷林不清楚。”“周荷林说油漆的材料是张连喜儿子叫人送过来的，周荷林支付材料款。”“张连喜装腻子粉的灰桶有八十斤以上，好重。”搭架子的横条断了，踩的木板掉下来了，张连喜就从架子上摔下来。（3）证人张求祖谈话笔录与当庭证言，证实在张锋平父子到周荷林家做事之前，周荷林介绍张锋平父子在自己家做事，是采取包工的形式，墙面每平米2元，顶每平米3元，由于没人做饭，就另加300元饭钱。张锋平说行规是包工，做了好几个村子都是包工。自己与周荷林是亲家，不清楚原告与周荷林之间的交易方式。（4）结算单及收条，拟证实原告与被告周荷林之间不是雇佣关系，而是承揽关系，是被告周荷林与原告儿子张锋平之间的承揽关系。（5）余燕景出具的证明一份，拟证实张锋平承包周荷林家的墙面粉刷，腻子粉是由张锋平购买的。对证据1，原告张连喜与被告张锋平无异议。对证据2、3，原告张连喜与被告张锋平异议称与本案无关联，达不到证明目的。张锋平异议称木工周新颜所说是听周荷林所说，他并不清楚两人之间关系，木工做事看到原告摔下时桶并未掉下来。对证据4，原告对结算单的真实性不予认可，对收条无异议。被告张锋平异议称被告周荷林家工程已结算，共21个半工，每个工150元，结算了3200元，是自己让柳正风去拿的。没做完的事就介绍柳正风去做了。对证据5，原告张连喜对真实性与关联性有异议，该证据无法证明张锋平承包周荷林家工程，腻子粉的交易双方是周荷林与老板。被告张锋平异议称自己没有承包周荷林家工程，只是帮忙介绍并问价格，是周荷林与老板交接，自己没有参与其中。要求卖腻子粉的老板当庭作证。被告张锋平辩称：张锋平是通过父亲张连喜认识被告周荷林的，是周荷林找到张锋平做墙面粉刷。当时约定如果好做，速度快，就按包工面积计算。但到周荷林家看了现场，泥工还没做完，觉得划不来，就按点工。杨鹏和王恒是父亲张连喜帮张锋平找来周荷林家做事的。2014年3月19日晚上，本是张锋平和柳正风去周荷林家结账，因周荷林要张锋平将剩下的事做完，但张锋平没时间，就叫周荷林拿3000元，但周荷林说钱不够，只有800元，张锋平就叫柳正风做完剩下的事，代领张锋平的工钱。柳正风做时，杨鹏已经没在周荷林家做事了。被告张锋平未提交任何证据材料。针对原告诉请、被告辩称，归纳本案争议焦点如下：原告张连喜受谁雇请，被告周荷林与被告张锋平是何种法律关系。经审理查明：2013年年底，被告张锋平通过父亲即原告张连喜认识被告周荷林，承接了被告周荷林位于舜德乡南湾村六组新建房屋的墙面粉刷工程，被告周荷林每天对每位工人提供中餐及香烟一包。原告张连喜为其子张锋平找来油漆工王恒、杨鹏来被告周荷林家进行墙面粉刷工作，约定王恒、杨鹏工资每人每天150元，在原告张连喜处领取。同年12月31日，原告张连喜在被告周荷林家粉刷墙面，同时还有木工周新颜在周荷林家装门。因高处墙面难以粉刷，原告张连喜就用周荷林提供的木料搭建木台。快吃午饭时，原告张连喜在三楼粉刷，不慎从自搭的木台上摔下，被告张锋平接到原告电话后，立即找来车子将原告送往湖口县中医医院进行救治，入院中医诊断为骨折、气滞血瘀。2014年1月2日，该院对原告张连喜行“腰3椎体压缩性骨折伴椎管占位切开复位内固定术＋半椎板减压术”与“左跟骨骨折切开复位内固定术”，同月18日出院，共花费医疗费34650.21元。出院医嘱“1.术后绝对卧床休息3个月。2.伤后全休140天。3.术后3个月、4个月复查X线，指导功能锻炼。4.有情况随诊。”2014年3月19日晚，被告张锋平安排柳正风和杨鹏一起去被告周荷林家代其领取工钱3200元。2014年4月14日，湖口石钟司法鉴定中心参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，评定原告两处骨折分别构成伤残九级与十级，后续治疗费一万元。原告张连喜为此花去鉴定费1300元。此后，被告周荷林要求被告张锋平将剩下的事做完，被告张锋平因没时间，就介绍柳正风做。被告周荷林就将剩下的粉刷工程包给了柳正风。另查，由于笔误，湖口县中医医院与鉴定机构将“张连喜”误写为“张莲喜”。2013年度江西省农民人均年收入8781元，居民服务业在岗职工年平均工资为32051元，建筑业在岗职工年平均工资为39268元。再查，被告张锋平、原告张连喜均未有从事建筑业施工资质。本院认为：本案性质为提供劳务者受害责任纠纷。由于笔误，湖口县中医医院与鉴定机构将“张连喜”误写为“张莲喜”，故张连喜与张莲喜为同一人。被告张锋平自认工人杨鹏与王恒是其父即原告张连喜帮他找来为被告周荷林新建房屋做墙面粉刷工作。证人杨鹏的证言“柳正风也是在张连喜处领工资，150元一天”与被告张锋平陈述的“柳正风做时，杨鹏已经没在周荷林家做事了”及与柳正风承接剩下工程的事实相矛盾，故本院认定证人杨鹏的证言失真，对证人杨鹏的证言不予采信。原告张连喜所说的在被告周荷林家做了21个工与其子即被告张锋平所说的21个半工不仅不一致，而且无论是21个工还是21个半工，按每个工150元计算，都与结算款3200元不符。房东即被告周荷林为工人提供午餐及烟的待遇符合当地习惯，并不能由此说明法律关系的性质。综合以上事实，本院确认被告张锋平与被告周荷林是承揽合同法律关系，被告张锋平承揽被告周荷林新建房屋的墙面粉刷工程。被告周荷林明知被告张锋平没有相应的建筑施工资质仍将新建三层楼房的墙面粉刷工程交给其承接，被告周荷林作为定做人对承揽人张锋平存在选任过错，且其提供给原告张连喜搭建木台的木料有瑕疵，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，被告周荷林对原告张连喜受害应当承担相应的赔偿责任，以30%为宜。被告张锋平安排其父即原告张连喜与杨鹏、王恒在被告周荷林家粉刷墙面，工资每人每天150元，双方形成劳务关系。根据国务院《村镇和集镇规划建设管理条例》第二十三条规定：“承担村庄、集镇规划区内建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质等级证书或者资质审查证明，并按照规定的经营范围承担施工任务。在村庄、集镇规划区内从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，须按有关规定办理施工资质审批手续”。被告张锋平自认从事服装行业，并没有与从事墙面粉刷相应的建筑施工资质，却承揽被告周荷林私人住宅的墙面粉刷工程（三层），亦未为工人提供安全生产保障，疏于管理，致使为其承揽的工程提供劳务的原告张连喜在工作中受到伤害，亦应承担相应的责任，但原告张连喜未对被告张锋平主张赔偿权利，故本院不予处理。原告张连喜作为完全民事行为能力人，在从事具有一定危险的高空作业中，对自身安全未尽高度安全注意义务，且对所搭木台选材不当，自身存在较大过失，亦是导致损害发生的部分原因，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，亦应承担相应的责任。原告张连喜无证据证实被告周敏系本案讼争标的的主体，故原告对被告周敏的诉请，本院不予支持。原告张连喜应受偿项目有医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金。具体如下：1.医疗费，原告诉请的医疗费34560.21元未超出有效票据金额34650.21元，对此本院予以支持。2.后续治疗费必然发生，依鉴定机构意见，10000元予以支持。3.误工费，自原告受伤计算至定残前一天共104天，按江西省2013年度建筑行业职工平均工资计算，误工费为11344元（39268÷12÷30×104）。4.护理费，医疗机构虽有医嘱术后绝对卧床休息，但并未医嘱必需护理，故护理费依法支持住院期间19天，按江西省2013年度居民服务业职工平均工资计算，护理费为1692元（32051÷12÷30×19）。5.住院伙食补助费为380元（19天×20元）。6.营养费为380元（19天×20元）。7.交通费虽无发票，但确属实际发生，本院酌情支持280元。8.鉴定费1300元。9.残疾赔偿金，原告在农村生活，依原告伤残等级，按江西省2013年度农民年纯收入标准计算为38636.40元（8781×20年×22%）。10.精神损害抚慰金支持4200元。综上，原告张连喜损失共计102772.61元。被告周荷林按其应负30%的责任向原告赔偿30831.78元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告周荷林于本判决生效后十日内赔偿原告张连喜人民币30831.78元。二、驳回原告张连喜对被告周敏的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2586元，原告张连喜负担2016元，被告周荷林负担570元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省九江市中级人民法院。审 判 长  涂 强审 判 员  刘少波审 判 员  李珍荣二〇一四年九月二十四日书记员代  雪 婷