上海市闸北区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）闸民一（民）初字第2946号
原告陈继风。
委托代理人张建成，上海福湾律师事务所律师。
委托代理人李灵芝，上海福湾律师事务所律师。
被告上海邮福国际旅行社有限公司。
法定代表人谢宛敏。
委托代理人蓝丹。
委托代理人辛剑飞，上海市华通律师事务所律师。
原告陈继风与被告上海邮福国际旅行社有限公司（以下简称邮福旅行社）旅游合同纠纷一案，本院于2015年5月29日受理后，依法适用简易程序，由代理审判员宋东来独任审判，于2015年7月7日公开开庭进行了审理，原告陈继风及其委托代理人李灵芝，被告邮福旅行社的委托代理人辛剑飞、蓝丹到庭参加诉讼。后经双方当事人自愿协商，同意简易程序适用期限延长三十日。本案现已审理终结。
原告陈继风诉称，2014年4月2日，原、被告签订《旅游合同》，约定被告于2014年4月11日至2014年4月22日组织原告前往丽江等地旅游。2014年4月17日，原告跟随旅游团在游览拉市海茶马古道过程中参加骑马项目时，因被告联系的马场未确保原告安全，导致原告在骑马过程中从马上跌落受伤。原告被送往丽江市人民医院就诊，医疗费由当地马场全额支付。后经鉴定原告的伤情分别构成XXX伤残，休息期为210日、营养期为90日、护理期为120日。原告认为，被告作为旅行社应确保原告的人身安全，对于原告在旅游过程中的人身伤害承担赔偿责任。故为维护自己的合法权益，请求判令：1、被告赔偿原告医疗费人民币（以下币种均为人民币）1467.38元、营养费3600元、护理费8000元、残疾赔偿金188931.60元、交通费500元、衣物损失费500元、鉴定费2000元；2、被告退还原告旅游费1200元。
被告邮福旅行社辩称，被告已经按约履行了合同义务，且在履行合同过程中没有违约和侵权行为。原告受伤是因为其自身原因导致，与被告无关。故不同意原告的诉请。
经审理查明，2014年4月2日，原、被告签订旅游合同一份，约定原告参加被告组织的团号为SHAXXXXXXXXXXXXB的昆明等地双卧12日游，原告应支付旅游费1680元，保险费20元，合计1700元。后原告实际支付旅游费1200元。该合同还约定原告在自行安排活动期间，应在自己能够控制风险的范围内活动，选择自己能够控制风险的项目，对自己的安全负责。2014年4月17日，原告在参加自费的骑马项目过程中，从马上跌落受伤。原告被送往当地医院救治，直至2014年5月9日出院。在此期间的医疗费由当地马场支付。原告返回上海后，自行去医院复查，共计支付医疗费1467.38元。2014年8月22日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心接受委托对原告的伤残情况及营养、护理、休息期限进行鉴定。2014年10月13日，该鉴定机构出具鉴定意见，为“陈继风因交通事故所致右侧九根肋骨骨折及右锁骨肩峰端粉碎性骨折，遗留右上肢功能障碍，已分别构成XXX伤残。遵医嘱择期行内固定拆除术。陈继风伤后可予休息180日，营养60日，护理90日，其取内固定术后可予以休息30日，营养30日，护理30日。”为此，原告支付鉴定费2000元。
另查明，原告的户口性质为非农业家庭户口。
审理中，原告称，2014年4月17日早上，原告前往湿地公园游览时，被随行导游动员参加自费的骑马项目，原告支付了150元费用给当地马场。原告在骑马过程中摔倒受伤，被马场工作人员送往当地医院治疗，医疗费用由当地马场支付。原告在报名参加骑马项目前，导游没有告知任何注意事项，在原告骑马过程中，导游不在现场。原告受伤后，被告也没有提供相应救助服务。之后的旅游行程，原告未再参加。当天导游直接将原告等人送往马场，没有给原告等人选择其他旅游景点的机会，也没有告知原告可以参加其他旅游项目。关于各项损失，原告主张营养费按照40元／天计算90天，护理费按照2000元／月计算4个月，残疾赔偿金按照47710元／年，伤残系数22%，计算18年。交通费和衣物损失费系原告估算。
被告称，原告参加的骑马项目并非旅游行程中的项目，导游并没有强迫原告参加骑马项目。原告支付的150元费用也是给当地马场而并非交给被告。湿地公园并非只有骑马一个项目，原告可以选择参加其他游览项目。被告对原告受伤事实无异议，但原告受伤并非被告所造成。导游将游客送到湿地公园后，由游客自行安排活动，导游并不知道原告会去参加骑马项目，故无法告知注意事项。原告在骑马过程中，导游确实不在现场。原告受伤后，被告没有提供任何救助，也没有垫付任何费用。被告对于原告的伤残等级予以认可，营养费同意按照30元／天进行计算，护理费同意按照40元／天进行计算，衣物损失费认可为200元。
审理中，被告又表示，原告发生意外时的地点是行程的最后一个景点。原告发生意外并非被告的责任，被告愿意退还原告旅游费300元。对于原告二次手术的三期费用，被告同意在本案中一并处理。
以上事实，除了原、被告当庭陈述外，有原告提供的《上海市境内旅游合同》、行程单、收据复印件、《旅游告知书》，《病情诊断证明书》、出院记录、病历、医疗费发票，《复旦大学上海医学院司法鉴定中心司法鉴定意见书》、鉴定费发票，原告户口簿等证据予以佐证。
本院认为，依法成立的合同受法律保护。本案中，原、被告签订的旅游合同系双方真实意思表示，为有效合同，对双方有法律约束力。原告按约支付了相应的旅游费，被告应按照合同约定提供相应的旅游服务。被告安排的旅游行程中包含了自费项目。被告作为专业的旅游经营者，对于旅游行程中自费项目的选择，应尽审慎注意义务，以保证自费项目的内容、安全措施等符合保障游客人身安全的要求，对于自费项目中可能危及人身安全的事宜，应尽警示说明义务，并对有关注意事项给予游客充分、明确的告知。而游客在参加自费项目时，亦应根据自身情况理智地选择是否参加该自费项目，并遵守自费项目中有关保障人身安全的措施及规定。本案中，原告系在参加自费的骑马项目时摔倒受伤，被告并未提供有效证据证明其已充分尽到了上述审慎注意义务和警示说明义务，在原告受伤后，被告也未提供必要的救助。故被告履行上述义务存在瑕疵，对于原告参加骑马项目遭受损伤存在一定的过错，应承担相应的责任。而本案中的原告在事发时已经年满六十周岁，其作为完全民事行为能力人，理应清楚骑马活动具有的危险性，并根据自身状况决定是否参加骑马项目。原告在选择参加骑马项目时，未考虑其年龄情况，自身存在一定的疏忽，对于其自身的损失也存在过错，亦应承担相应的责任。根据本案案情及被告履约的瑕疵状况，本院酌定被告对于原告的损失承担20%的赔偿责任。关于原告的各项损失，计算如下：1、医疗费，根据病历及费用清单确定为1467.38元；2、营养费，原告主张为3600元，并无不当，本院予以认可；3、护理费，原告主张为8000元，尚属合理，本院同样予以认可；4、残疾赔偿金，原告主张的计算方式，于法不悖，本院予以认可，故残疾赔偿金为188931.60元；5、交通费，考虑到原告的治疗情况，本院酌定为200元；6、衣物损失费，本院酌定为200元；7、鉴定费，原告支付了2000元，本院予以确认。以上各项损失共计204398.98元，被告应赔偿20%，即40879.80元。
对于原告要求被告退还旅游费的主张，因原告未参加全部行程，未实际发生的旅游费用应退还给原告。现被告同意退还旅游费300元，本院予以认可。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第八条第一款、第十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款之规定，判决如下：
一、被告上海邮福国际旅行社有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈继风损失共计人民币40879.80元；
二、被告上海邮福国际旅行社有限公司应于本判决生效之日起十日内退还原告陈继风旅游费人民币300元；
三、原告陈继风的其余诉讼请求不予支持。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取为人民币2176.50元，由原告陈继风负担人民币1761.75元，由被告上海邮福国际旅行社有限公司负担人民币414.75元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 宋东来
二〇一五年九月二十九日
书 记 员 刘晓婕
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
……
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
二、《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》
第八条旅游经营者、旅游辅助服务者对可能危及旅游者人身、财产安全的旅游项目未履行告知、警示义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。
……
第十九条旅游者在自行安排活动期间遭受人身损害、财产损失，旅游经营者未尽到必要的提示义务、救助义务，旅游者请求旅游经营者承担相应责任的，人民法院应予支持。
前款规定的自行安排活动期间，包括旅游经营者安排的在旅游行程中独立的自由活动期间、旅游者不参加旅游行程的活动期间以及旅游者经导游或者领队同意暂时离队的个人活动期间等。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……