四川省苍溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）苍溪刑初字第59号
公诉机关苍溪县人民检察院。
被告人张某甲，男，生于1958年7月11日，汉族，四川省苍溪县人，初中文化，农民，住苍溪县。2013年8月10日因涉嫌贪污罪经苍溪县人民检察院决定，由苍溪县公安局执行刑事拘留，同年8月13日经苍溪县人民检察院决定，由苍溪县公安局执行取保候审。
被告人张某乙，男，生于1962年11月10日，汉族，四川省苍溪县人，初中文化，农民，住苍溪县。2013年8月10日因涉嫌贪污罪经苍溪县人民检察院决定，由苍溪县公安局取保候审。
苍溪县人民检察院以苍检公诉刑诉（2014）40号起诉书指控被告人张某甲、张某乙犯职务侵占罪，于2014年4月29日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍溪县人民检察院指派检察员罗欢出庭支持公诉，被告人张某甲、张某乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
苍溪县人民检察院指控，2009年下半年，苍溪县月山乡洪山村五组出现地质滑坡裂缝，2010年下半年，苍溪县国土资源局将洪山村五组侯某甲等6户村民确定为地质灾害避险搬迁户，并决定给予必要补助。2011年上半年，苍溪县国土资源局将每户2.2万元的避险搬迁补助款拨付到侯某甲等6户村民的银行帐户上。2011年9月10日至12月1日期间，被告人张某甲、张某乙作为村支部书记、村主任陪同侯某甲等6户村民到银行领取搬迁补助款时，以给国土所相关人员辛苦费及解决村务开支为名，从侯某甲等6户村民领取的搬迁补助款中截留7.5万元，其中1.2万元以辛苦费名义送给国土所工作人员，余下6.3万元以村“小金库”形式交由被告人张某乙保管。2012年初，被告人张某甲、张某乙将“小金库”中的6.3万元私分，被告人张某甲分得4万元，被告人张某乙分得2.3万元。案发后，二被告人已退赔全部赃款。
公诉机关认为，被告人张某甲、张某乙利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，数额较大，应当以职务侵占罪追究刑事责任，请依法判处。
被告人张某甲辩称，对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。自己作为洪山村村支部书记，为改善洪山村的面貌付出了很大的艰辛和努力，请求法院从轻处罚。
被告人张某乙辩称，对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。自己开始因家庭原因并未参与搬迁补助款的申请和发放，后来被告人张某甲告诉我后，我同意了，在这件事情中我所起的作用较小，请求法院从轻处罚。
经审理查明，2009年下半年，苍溪县月山乡洪山村五组出现地质滑坡裂缝。2010年下半年，苍溪县国土资源局将洪山村五组侯某甲、张某丙等6户村民确定为地质灾害避险搬迁户，并决定给予必要补助。之后，被告人张某甲与原苍溪县国土局歧坪国土所驻月山乡国土员崔某某（已判刑）一起商量并完成了申报地质灾害的相关资料的报送工作，期间崔某某向被告人张某甲、张某乙提出要从中抽取辛苦费用。2011年上半年，苍溪县国土资源局将每户2.2万元的避险搬迁补助款拨付到侯某甲等6户村民的银行帐户上，崔某某将此情况通知了被告人，并再次提出要从每户农户中抽取2000元辛苦费，二被告人商量后，同意了崔某某的要求并决定从每户农户中分别抽取10000、15000元不等的费用解决村上的债务。
2011年9月10日至12月1日期间，被告人张某甲、张某乙作为村支部书记、村主任先后四次陪同侯某甲等6户村民到苍溪县白驿镇邮政储蓄所领取搬迁补助款，二被告人采用“崔某某陪同去储蓄所签字取款、二被告人在门外等候，村民取出现金后二被告人向村民索要”的方式，以给国土所相关人员辛苦费及解决村务开支为名，从侯某甲等6户村民领取的搬迁补助款中共索要7.5万元，其中1.2万元以辛苦费名义送给了崔某某，余下6.3万元由被告人张某乙保管，但一直未记入村务开支帐。2012年初，被告人张某甲见无人举报和过问这笔钱，便提出将6.3万元私分，被告人张某甲分得4万元，被告人张某乙分得2.3万元，二被告人将分得的赃款用于了个人生活开支。案发后，二被告人已退赔全部赃款。
上述事实，有经庭审举证、质证，合议庭予以确认的下列证据证实：
1、受案登记表、立案决定书、到案情况说明，证明本案的案件来源和二被告人的到案情况。
2、户籍证明、中国共产党月山乡委员会证明，证明二被告人均系完全刑事责任能力人，张某甲、张某乙自2007年开始分别任月山乡洪山村支部书记、村主任。
3、涉案款物扣押通知书、扣押财物、文件清单、现金缴款单，证明2013年8月10日张某甲退赃款4万元，8月11日张某乙退赃款23000元。
4、四川省汶川地震灾后恢复重建地质灾害防治基础数据表，苍溪县财政局关于预拨中央灾后恢复重建资金和加快资金支付进度的通知，苍溪县国土局关于地质灾害避险搬迁工程项目投资计划的函，四川省人民政府办公厅关于进一步明确我省震后地质灾害防治专项规划项目任务的通知，陈某某、侯某甲、罗某某、邵某某、邵某、张某丙六户村民地质灾害避险搬迁安置工程农户申请表，搬迁协议、承诺书、上述人员的户籍资料、苍溪县月山乡洪山村村民委员会证明、陈某某等六户搬迁验收书证等书证，证明侯某甲等六户村民被确定为地质灾害搬迁户的相关文件依据，张某甲与崔某某为获得侯某甲等6户村民的搬迁补助款，假冒上述人员名义填写申请表、签订搬迁协议、书写承诺书，除张某丙的购房合同系张某丙本人提供外，其余所谓购房协议、用地批准书、照片均是伪造。
5、中国邮政储蓄银行苍溪县支行代付业务委托协议、2010年度地质灾害避险搬迁办理邮政储蓄卡农户花名册、陈某某等6户村民银行存取款交易明细、2010年度地质灾害避险搬迁费邮政发放投递清单、邮政银行取款凭单等书证，证明陈某某等6户村民搬迁补助款通过银行发放的经过和具体数目。
6、证人侯某甲、邵某、张某丙的证言，分别证明2009年三农户在月山乡洪山村五组的住房因为暴雨出现地质隐患而受到影响，后来被列为地质灾害避险搬迁补助户，国家拨付了2.2万元的补助款。该村村支部书记张某甲、主任张某乙以要给国土所工作人员付辛苦费和解决村上支出为由分别向三人各索要10000元。
7、证人陈某某、侯某乙、邵某的证言，分别证明2009年三农户在月山乡洪山村五组的住房因为暴雨出现地质隐患而受到影响，后来被列为地质灾害避险搬迁补助户，国家拨付了2.2万元的补助款。该村村支部书记张某甲、主任张某乙以要给国土所工作人员付辛苦费和解决村上支出为由分别向三人各索要15000元。
8、证人崔某某的证言，证明月山乡洪山村五组6户村民被确定的地质灾害避险搬迁户的经过，以及其与张某甲、张某乙帮助村民领取补助款及自己通过张某甲、张某乙从每户村民补助款中扣取2000元作为辛苦费的事实。
9、中共苍溪县月山乡委员会证明、月山乡洪山村村民委员会证明、村民张某、赵某某、胡某某、张某丁等人的证明，证明被告人张某甲、张某乙在担任村干部期间，表现较好，帮助洪山村改变了落后的面貌，深受老百姓的好评。
10、被告人张某甲、张某乙对起诉指控的犯罪事实供认不讳，与证人证言能够相互印证。
本院认为，被告人张某甲、张某乙作为洪山村村民委员会成员，在申报、发放地质灾害避险搬迁补助款的过程中，利用职务上的便利，以给国土所相关人员辛苦费及解决村务开支为名，向侯某甲等六户村民索要现金7.5万元，其中1.2万元支付给了国土所相关人员作为辛苦费，其余6.3万元二人私分，数额较大，二被告人的行为均构成非国家工作人员受贿罪，应当依法追究二被告人的刑事责任。二被告人索要的现金7.5万元系村民的地质灾害避险搬迁补助款，系村民个人财产，二被告人以给国土所相关人员辛苦费及解决村务开支为名索要后，该款并未记入洪山村帐务，不能成为洪山村的合法财产，故苍溪县人民检察院指控二被告人犯职务侵占罪的罪名不当，应予纠正。同时，指控的犯罪事实中认定被告人以“小金库”的形式保管无证据佐证，本院不予采纳。在共同犯罪中，被告人张某甲产生犯意、提出索要方案、具体实施索要、提出私分赃款，起主要作用，系主犯；被告人张某乙同意张某甲的方案、共同实施索要、保管赃款，起次要作用，系从犯，可依法从轻处罚。公诉机关对共同犯罪的被告人不划分主、从犯的意见，本院不予采纳。二被告人归案后，能如实供述犯罪事实，系坦白，可依法从轻处罚。案发后，二被告人退赔了全部赃款，有悔罪表现，可酌定从轻处罚。鉴于二被告人犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，故对二被告人宣告缓刑。根据二被告人犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算）
二、被告人张某乙犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年三个月，宣告缓刑二年。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算）
三、追缴涉案赃款63000元，由扣押机关返还给被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省广元市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 彭代荣
人民陪审员 徐培珍
人民陪审员 张思华
二〇一四年六月十日
书 记 员 任佰安
附：［相关法条］
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。