陕西省旬阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）旬阳刑初字第00084号
公诉机关旬阳县人民检察院。
被告人刘某某，男，1972年2月3日出生，陕西省旬阳县人，汉族，农民，初中文化，系该村党支部书记。2015年6月16日因涉嫌贪污罪经旬阳县人民检察院决定予以刑事拘留，同年7月3日经安康市人民检察院决定予以逮捕。无前科。
辩护人沈道广，陕西达衡律师事务所律师。
旬阳县人民检察院以旬检公诉刑诉（2015）65号起诉书指控被告人刘某某犯贪污罪、职务侵占罪，于2015年10月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。旬阳县人民检察院指派检察员师芳娥出庭支持公诉，被告人刘某某以及辩护人沈道广到庭参加诉讼。现已审理终结。
旬阳县人民检察院指控称，（1）2010年6月，被告人刘某某以本村组长卢某某名义，虚构农村闲置房屋买卖协议，申报2010年度易地扶贫搬迁补助，套取补助款9000.00元，予以贪污。
2012年10月，被告人刘某某在自己享受陕南移民搬迁补助同时，分别以村民刘XX、刘XX名义，在棕溪镇街道关山移民小区购买房屋二套，各套取国家移民搬迁补助款3万元、3.5万元，共计6.5万元予以贪污。
（2）2010年7月，被告人刘某某以瓦房村委会名义收取中铁一局襄渝二线胡安段XYS－03标段第二经理部道路恢复补偿费36500元和作价40000元搅拌站一个，被告人刘某某将该搅拌站废旧机器予以变卖；2011年，被告人刘某某以瓦房村委会名义从中电天源电建一队领取网改民工费76608元，以上应缴集体153108.00元，除为村务支出107329.00元外，余款45779.00元予以侵吞。
案发后，被告人刘某某家属已退赔104000元。
旬阳县人民检察院认为，被告人刘某某在担任瓦房村村主任、村支部书记期间，利用协助政府落实陕南移民搬迁工作的便利，采取冒用他人名义，编造移民搬迁资料，骗取国家对移民搬迁户的补助款74000元；又利用职务之便，采用领取集体收入不入账方法，侵吞集体资金，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条，第二百七十一条之规定，构成贪污罪、职务侵占罪。被告人刘某某归案后能如实供述自己的犯罪事实，构成坦白，且犯罪事实清楚，证据确实、充分，请依法判处。
被告人刘某某辩称，对公诉机关指控的罪名无异议，对公诉机关指控的以刘某某名义购买的房屋，虽然办理了手续，领取了移民搬迁款3万元，但后来不想要了，搬迁款交给开发商了，至今也没有办房屋入住手续，该款应当从总数中减去。其他事实无意见，现认罪悔罪，请求从轻、从宽处罚。
辩护人辩护意见为，（1）对公诉机关指控被告人刘某某犯贪污、职务侵占的罪名无异议，但被告人以刘XX名义购买房屋套取三万元补助款不应认定在贪污总额中。理由是该套房屋的基础资料报给关山小区公司后，被告人明确不要该房并告知公司法定代表人华XX，华XX让被告人按已报资料购买，待补助款到账后取交公司即可，以后谁买该房谁享受。就这样，该房屋补助款到账后，公司通知被告人将补助款取出后当日交到了公司账上。因此，被告人的上述行为应属犯罪中止，相应的3万元不应计算在贪污数额内。对中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚。（2）被告人刘某某虽有职务侵占事实，但这一结果的发生主要是村级财务管理混乱，未及时办理交接手续以及公私不分所致。从被告人刘某某担任村主任、村支书期间，为集体办事，自己垫付资金，然后用集体资金扣减，并村后也没有及时监交和核销，导致案件发生。（3）被告人刘某某以卢XX名义套取的异地搬迁费，事先告知了卢XX该款是用于解决水毁公路费用，也是卢XX取出交给被告人的，与政府审核不严有关。（4）被告人刘某某具有法定和酌定的从轻、减轻处罚的情节，被告人到案后，即如实供述自己所犯罪行，构成坦白，又在提起公诉前全部退赔了赃款，未给国家和集体造成损失，依据《刑法》修正案（九）的规定，可以从宽处罚。（5）被告人刘某某犯罪情节较轻，社会危害不大，未造成严重后果，加之被告人在担任村组干部期间，埋头苦干辛勤努力，为集体办了不少实事，一贯表现良好。其本人身患病毒性乙肝、其80多岁的母亲亦身体多病，根据社区矫正机关的评估意见，可以对被告人适用缓刑。
审理查明的事实除被告人刘某某以刘XX名义套取陕南移民搬迁补助款30000元，在将刘XX基本资料填写后，在棕溪镇关山小区开始销售后即提出不要该房，后经承建单位宏业建筑工程劳务有限公司法定代表人华XX要求，刘某某将到账的补助款30000元交付给该公司，刘XX名下房屋至今仍未销售，该公司已经将30000元上缴公诉机关。其他事实与指控的事实一致。
上述事实，经公诉机关当庭举证、被告人质证，有立案决定书、户籍证明信、旬阳县棕溪镇瓦房村委会证明、旬阳县计划局2010年异地搬迁资料、旬阳县档案局移民搬迁信息、棕溪镇经济发展办公室瓦房村2011－2012年移民搬迁资金兑付花名册、瓦房村磨沟口道路恢复费用补偿协议书、领条和提取笔录、证人关于修路集资、网改的账务记载、协查回执及附件、会议记录、瓦房村2007－2014年村级总账、岳建科记载的村级现金账、被告人刘某某收支统计表、证人卢XX、刘XX、刘XX、陈XX、华XX、岳XX等34位证言、被告人刘某某供述、视听资料光盘5张、旬阳县中医院诊断证明、悔过书、旬阳县司法局社区矫正评估意见等证据在卷可证。
上述证据，来源和形式合法，内容客观真实，相互印证，被告人刘某某亦无异议，可以作为本案定罪量刑的依据，本院予以认定。
本院认为，被告人被告人刘某某在担任瓦房村村主任、村支部书记期间，利用协助政府落实陕南移民搬迁工作的便利，采取冒用他人名义，编造移民搬迁资料，骗取国家对移民搬迁户的补助款44000元；又利用职务之便，采用领取集体收入不入账方法，侵吞集体资金，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条，第二百七十一条之规定，旬阳县人民检察院指控被告人刘某某犯贪污罪、职务侵占罪事实和罪名成立。被告人刘某某将本村村民刘某某陕南移民搬迁基本资料填写后，在棕溪镇关山小区开始销售后即提出不要该房，后经承建单位宏业建筑工程劳务有限公司法定代表人华荣良要求，刘某某将到账的补助款30000元交付给该公司，刘某某名下房屋仍未销售，宏业建筑工程劳务有限公司已经将该30000元上缴公诉机关，被告人刘某某的行为符合犯罪中止的规定，应当认定为犯罪中止。被告人刘某某以及辩护人沈道广关于该三万元属犯罪中止，应剔除在贪污数额之外的辩护意见，符合法律有关规定，予以采纳。鉴于被告人刘某某在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，依法可以从轻处罚。同时根据旬阳县司法局社区矫正评估意见，对其适用缓刑，给所在社区无重大不良影响，依法可以适用缓刑。辩护人辩称被告人刘某某犯罪情节较轻，社会危害不大，未造成严重后果，归案后，如实供述自己所犯罪行，构成坦白，又在提起公诉前全部退赔了赃款，可以对其适用缓刑的辩护意见，符合法律规定，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条，第二百七十一条、第三百八十三条、第六十四条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人刘某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金10000元，犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年零六个月，并处罚金10000元，宣告缓刑，缓刑考验期为四年，从判决确定之日起执行。
二、被告人刘某某违法所得89778.84元予以追缴，由扣押机关旬阳县人民检察院上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省安康市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 肖爱平
人民陪审员 龚建华
人民陪审员 张学明
二〇一五年十二月八日
书 记 员 陈 芳
附本案适用的有关法律规定：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。