青海省西宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宁民一终字第267号
上诉人（原审原告）贾学跟。
被上诉人（原审被告）李国寿。
贾学跟与李国寿土地承包经营权纠纷一案，贾学跟于2014年1月28日向青海省湟中县人民法院提起诉讼，该院于2014年6月9日作出（2014）湟李民初字第28号民事判决。贾学跟不服，向本院提起上诉。本案受理后，依法组成合议庭，于2014年7月30日公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审经审理查明，2010年4月7日，贾学跟、李国寿解除了婚姻关系，贾学跟在离婚时未明确表示放弃家庭承包土地的经营权。贾学跟离婚后分户另过，2013年5月2日，湟中县李家山镇人民政府对贾学跟、李国寿承包土地的权属予以确认，决定家庭承包经营的原12.48亩土地在两人分成两户后均分，各自承包经营6.24亩，其中贾学跟分得两块水浇地中的各一半，一块名为“下十字”，面积为2.27亩，一块名为“圈墙地”，面积为0.5亩。决定作出后向贾学跟、李国寿送达，双方收到决定书后在规定的期限内均未提出行政复议或行政诉讼。2011年10月7日，李国寿与湟中青绿元农产品开发有限公司签订土地流转租赁合同，将6.39亩土地出租，其中包括贾学跟的“下十字”水浇地2.27亩。合同约定租赁期限为2012年1月1日起至2026年12月31日止，租金为每年每亩1200元，每2年后递增100元。
原判认为，贾学跟与李国寿以家庭承包方式，取得湟中县李家山镇董家湾村12.48亩土地的承包经营权，承包经营期为30年。《中华人民共和国农村土地承包法》第三十条规定，妇女离婚或者丧偶，仍在原居住地生活或者不在原居住地生活，但在新居住地未取得承包地的，发包方不得收回其原承包地。所以，李国寿提出贾学跟早就不再拥有在董家湾村的土地承包经营权的辩解意见没有法律依据。公民的土地承包经营权受法律保护。贾学跟、李国寿虽然解除了婚姻关系，但在婚姻关系存续期间依法取得的土地承包经营权依然存在，且贾学跟在新居住地未取得新的承包地，双方在离婚调解书中也未涉及土地承包问题，为保护妇女儿童的合法权益，李国寿应当负有返还贾学跟应得的承包地的义务。土地承包的面积应以湟中县李家山镇人民政府以土地经营权证书记载作出的确权决定为准。贾学跟提出的要求李国寿返还承包土地的诉讼请求中，其中2.77亩土地，有李家山镇人民政府的土地确权处理决定证实，属于30年承包期的土地，请求合理，应予支持。其余0.73亩水浇地，贾学跟没有提供相关证据证明其有承包经营权，故不予以支持。另外，李国寿将贾学跟承包经营的土地2.27亩出租获取收益，侵害了贾学跟的合法权益，应当依法承担相应的民事责任。对贾学跟要求李国寿赔偿因其土地承包经营权受到侵害而造成两年的经济损失的主张，应当以有证据证明贾学跟承包的2.27亩土地被李国寿出租为准，自李国寿签订的土地流转租赁合同生效履行时（2012年1月1日）起，至2013年12月31日，租金按每年每亩1200元计算，对贾学跟提出的租金损失中的3048元，予以支持；对贾学跟没有证据证明其主张的部分租金损失，不予支持。遂判决：一、李国寿于本判决发生法律效力后十日内返还贾学跟承包地2.77亩。二、李国寿于本判决发生法律效力后十日内赔偿贾学跟经济损失3048元。
贾学跟上诉称，因夫妻感情破裂，双方于2010年4月离婚，但对家庭承包经营的土地没有进行分割，双方离婚后，贾学跟家共有承包水浇土地7.315亩，长期由李国寿经营，经营土地的受益自然归李国寿所有。2011年，李国寿将总承包土地中的6.39亩出租给了青海青绿元农产品开发有限公司，租金8640.25元也被李国寿领走，不仅如此，李国寿还将贾学跟现在承包的土地6.24亩政府每年发给的土地直补金1497元领走，又将其承包的围墙地出租给其他村民耕种，每年收取租金200元，三年共收取600元，2013年，镇政府对双方争议的土地承包经营权纠纷作出处理决定，将总承包的水浇地的一半出租承包经营权确定给了贾学跟。2014年1月28日，上诉人向一审法院起诉，一是要求被上诉人返还3.695亩水浇地；二是要求被上诉人赔偿其出租6.39亩水浇地两年，l亩围墙地的租金共计8600元；三是要求被上诉人给付上诉人出租水沟的租金400元。然而一审法院认定事实清楚，可是判决结果错误。请求二审法院判决：一是要求李国寿返还贾学跟的3.695亩水浇地；二是要求李国寿赔偿贾学跟其出租的6.3亩水浇地两年、1亩围墙地的租金共计8600元；三是要求李国寿给付贾学跟出租水沟的租金400元。另外双方离婚后，有两块山地，其应分得1.72亩和1.75亩，结果其分得3.47亩山坡地也由李国寿长期占有，二审法院也应给与追讨返还。
李国寿答辩称，离婚时贾学跟答应只要离婚，土地再不要了。我和贾学跟承包地共12.48亩，其中下十字的水地有4.45亩租给了青海青绿元农产品开发有限公司，青海青绿元农产品开发有限公司征用了6.3亩地，多余的1.85亩地是我自己开垦的，因此1.85亩地的租金，我不同意给贾学跟，4.45亩土地的租金我愿意给贾学跟部分租金。
经审理查明，2010年4月7日，贾学跟、李国寿解除了婚姻关系。婚姻关系存续期间，李国寿、贾学跟及其二人子女贾爱军、李明芳共承包土地12.48亩，其中下十字地（水地）4.55亩、圈墙地1亩、蹄湾地3.43亩、山城地3.5亩。李国寿、贾学跟离婚时未对承包土地进行分割。2011年10月7日，经村委会及村民会议研究决定，李国寿将6.39亩土地出租给青海青绿元农产品开发有限公司建设湟中青绿元农业示范基地。租赁的6.39亩土地中，4.55亩土地有农村土地承包经营权证依法确认，其余1.89亩土地权属不明。双方约定租赁期限自2012年1月1日至2026年12月31日止，2012年租金为1200元／亩，2013年租金为1250元／亩。2012年、2013年租金已由李国寿全部领取。2013年5月2日，湟中县李家山镇人民政府对李国寿、贾学跟承包土地的权属予以确认，决定家庭承包经营的原12.48亩土地在两人分成两户后均分，各自承包经营6.24亩，其中贾学跟分得两块水浇地中的各一半，一块名为“下十字”，面积为2.27亩，一块名为“圈墙地”，面积为0.5亩，蹄湾地1.72亩、山城地1.75亩。贾学跟分得的2.27亩土地，已经村委会及村民会议研究决定，由李国寿出租给青海青绿元农产品开发有限公司。决定作出后向李国寿、贾学跟送达，双方收到决定书后在规定的期限内均未提出行政复议或行政诉讼。
另查明，2010年国家给予农民土地补贴为10元／亩，2011年国家给予农民土地补贴为35元／亩，2012年国家给予农民土地补贴为35元／亩，2013年国家给予农民土地补贴为75元／亩。上述土地补贴款已由李国寿领取。
再查明，李国寿与贾学跟离婚后，于2012年将圈墙地出租给他人，共取得租金600元。蹄湾地3.43亩、山城地3.5亩荒芜至今，无人经营耕种。
本院认为，李国寿、贾学跟虽然解除了婚姻关系，但在婚姻关系存续期间依法取得的土地承包经营权依然存在，且贾学跟在新居住地未取得新的承包地，双方在离婚调解书中也未涉及土地承包问题，现下十字土地4.55亩在土地确权之前，已由李国寿将土地出租给青海青绿元农产品开发有限公司，贾学跟对此并无异议，并据此主张租金，因此贾学跟要求李国寿返还土地之理由不能成立。承包地在未确权之前，土地收益租金应属全体承包经营权人，确权之后，土地收益租金应属承包经营权人。贾学跟要求李国寿给付属于其承包地租金的诉讼请求，应予支持。贾学跟承包下十字土地为2.27亩，应取得租金为5561.5元（1200×2.27＋1250×2.27=5561.5元）。该款项已由李国寿领取，应由李国寿给付贾学跟。贾学跟主张分得1.89亩土地租金的诉讼请求，本院认为，该1.89亩土地未经相关政府部门确认该土地的承包经营权权属，因此贾学跟主张由李国寿给付该土地租金的诉讼请求，不能成立，应予驳回。贾学跟6.24亩承包地，应得土地补贴金为967.2元（6.24×（10＋35＋35＋75）=967.2），李国寿已领取，该款应由李国寿给付贾学跟。李国寿、贾学跟承包圈墙地合计1亩，该地块由李国寿出租给他人经营耕种，共计获利600元，该土地于2013年确权后，二人各获得0.5亩土地，该地块所获收益，亦应由二人平均分配，李国寿应给付贾学跟土地租金300元。贾学跟要求李国寿给付出租水沟租金400元，其未提交相关证据证实，故不予支持，应予驳回。贾学跟要求李国寿返还蹄弯地1.72亩及山城地1.75亩之请求，贾学跟认可上述土地，李国寿并未占有经营，因此不存在由李国寿返还的问题，贾学跟该项上诉请求，不能成立，应予驳回。综上所述，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十九条第二款、《中华人民共和国农村土地承包法》第六条、《中华人民共和国物权法》第一百二十五条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条第一款第（四）项、第（七）项、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湟中县人民法院（2014）湟李民初字第28号民事判决；
二、李国寿于本判决发生法律效力后十日内给付贾学跟下十字土地租金5561.5元、圈墙地租金300元、土地补贴金967.2元，合计6828.7元；
三、驳回贾学跟的其他诉讼请求。
一审案件受理费照一审判决执行；二审案件受理费100元，由贾学跟负担40元，李国寿负担60元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依
照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，
加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审判长 林建平
审判员 王 鹏
审判员 靳 玲
二〇一四年九月十五日
书记员 哈春瑛
本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国婚姻法》
第三十九条离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。
夫或妻在家庭土地承包经营中享有的权益等，应当依法
予以保护。
《中华人民共和国农村土地承包法》
第六条农村土地承包，妇女与男子享有平等的权利。
承包中应当保护妇女的合法权益，任何组织和个人不得剥夺、侵害妇女应当享有的土地承包经营权。
《中华人民共和国物权法》
第一百二十五条土地承包经营权人依法对其承包经营的耕地、林地、草地等享有占有、使用和收益的权利，有权从事种植业、林业、畜牧业等农业生产。
《中华人民共和国民法通则》
第一百三十四条承担民事责任的方式主要有：
（四）返还财产；
以上承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
人民法院审理民事案件，除适用上述规定外，还可以予
以训诫、责令具结悔过、收缴进行非活动的财物和非法所得，
并可以依照法律规定处以罚款、拘留。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。