辽宁省朝阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）朝民三终字第00078号
上诉人（原审被告）朝阳市公共汽车公司（以下简称公汽公司）。
法定代表人吴晓辉，经理。
委托代理人张锦华。
委托代理人高玉辉，辽宁明睿律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）曲建国。
委托代理人邓柏艳。
委托代理人张志宏，辽宁东宝律师事务所律师。
上诉人公汽公司因与被上诉人曲建国劳动争议纠纷一案，不服双塔区人民法院（2014）朝双民初字第02814号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月26日受理后，依法组成由法官张九东担任审判长，法官刘永志、贲娜参加的合议庭，于2015年2月12日公开开庭进行了审理。上诉人的委托代理人张锦华、高玉辉，被上诉人的委托代理人邓柏艳、张志宏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审原告曲建国在一审中诉称：原告是被告公汽公司的员工，2008年5月1日入职，工作岗位为公交车驾驶员，签有2年固定期限的劳动合同。2010年4月30日，劳动合同到期终止，被告未及时与原告续签劳动合同，直至拖延到2011年10月12日，被告才与原告签订了无固定期限劳动合同。原告自入职以来，一直被要求长期超负荷加班，休息日、法定节假日从未得到过依法应有的休息，且被告未支付过任何加班费；原告从未享受过带薪年休假待遇。鉴于被告的违法行为，根据法律规定，原告提起诉讼，请求判决被告给付休息日加班费、法定节假日加班费、年休假工资总计65，109.76元。在庭审中，原告曲建国变更请求数额为给付2009年至2012年7月加班费、法定节假日加班费、年休假工资总计38，576.71元。
原审被告公汽公司在一审中辩称：我公司驾驶员工资核算是把加班费算到绩效工资中，在工资表中没有体现加班费，但我公司已经支付了加班费。
一审法院经审理查明：原告曲建国于2008年5月1日与被告公汽公司建立劳动关系，工作岗位为9路公交车驾驶员，执行不定时工时工作制，两人开一辆车，半天班。2012年3月18日前，9路公交车每天最早一班发车时间为6时20分，最晚一班发车时间为19时31分，单程运行时间为42分钟，每天运行时间为13小时53分钟，原告曲建国每天工作时间为6小时56分30秒，每周工作时间为48小时35分30秒；2012年3月19日后，9路公交车每天最早一班发车时间为6时20分，最晚一班发车时间为19时03分，单程运行时间为42分钟，每天运行时间为13小时25分钟，原告曲建国每天工作时间为6小时42分30秒，每周工作时间为46小时57分30秒。原告曲建国2009年平均月工资为1，460.79元，2010年平均月工资为1，424.45元，2011年平均月工资为1，688.38元，2012年平均月工资为1，739.04元，2011年发加班费110.40元，2012年发加班费249.08元。2012年12月18日，原告曲建国与被告公汽公司解除劳动合同。原告曲建国在被告公汽公司工作期间，没有休过法定节假日，也没有享受带薪年休假待遇。2013年12月9日，原告曲建国就加班费、带薪年休假待遇等问题，向朝阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，后又于2013年12月10日撤回仲裁申请。2014年5月28日，原告曲建国再次向朝阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被告公汽公司给付休息日加班费、法定节假日加班费、年休假工资总计49，195.00元。2014年7月10日，朝阳市劳动人事争议仲裁委员会作出朝劳人裁字（2014）110号裁决书，裁决被告公汽公司支付原告曲建国2008年5月1日至2012年12月18日法定节假日加班费和年休假工资6，849.37元、2008年5月1日至2012年8月16日超时加班费11，464.34元，合计18，313.71元。
一审法院判决认为：用人单位与劳动者建立劳动关系后，双方均应当按照有关劳动法律规定，履行相应的法律义务，劳动者履行劳动义务，用人单位履行向劳动者发放劳动报酬和缴纳社会保险费用义务，劳动者享有法定假日休假和带薪年休假的权利。被告公汽公司是为社会提供公共交通服务的单位，根据《中华人民共和国劳动法》第三十九条和劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》（劳部发（1994）503号）第五条的规定，被告公汽公司属于实行综合计算工时工作制的单位。虽然原告曲建国与被告公汽公司签订的劳动合同中，约定执行不定时工时工作制，但根据被告公汽公司的性质以及履行劳动合同的情况，属于双方对不定时工作制和综合计算工时工作制的认识有误。被告公汽公司实行综合计算工时工作制，应当以周、月、季、年等为周期，综合计算工作时间，但平均日工作时间和平均周工作时间应与法定标准工作时间基本相同。《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定，劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时。2012年3月18日前，原告曲建国每周工作时间为48小时35分30秒，超过每周法定工作时间4小时35分30秒，平均每天超时工作39分21秒（约0.66小时），每年超时工作239小时22分45秒（约239.38小时）；2012年3月19日后，原告曲建国每周工作时间为46小时57分30秒，超过每周法定工作时间2小时57分30秒，平均每天超时工作25分21秒（约0.42小时）。《中华人民共和国劳动法》第四十四条（一）项规定，用人单位安排劳动者延长工作时间的，应当支付不低于劳动者正常工作时间工资的150％的工资报酬。故对原告曲建国要求被告公汽公司支付加班费的诉讼请求，本院予以支持。根据原告曲建国延长工作时间及平均月工资数额计算，原告曲建国2009年延长工时的报酬为1，460.79元÷30天÷（44÷7）小时×239.38小时×150％＝2，781.58元；2010年延长工时的报酬为1，424.45元÷30天÷（44÷7）小时×239.38小时×150％＝2，712.38元；2011年延长工时的报酬为1，688.38元÷30天÷（44÷7）小时×239.38小时×150％＝3，214.95元；2012年1月1日至2012年3月18日延长工时的报酬为1，739.04元÷30天÷（44÷7）小时×0.66小时×78天×150％＝712.14元；2012年3月19日至2012年7月31日延长工时的报酬为1，739.04元÷30天÷（44÷7）小时×0.42小时×135天×150％＝784.35元；合计10，205.40元。扣除2011年已发的加班费110.40元，2012年已发的加班费249.08元，被告公汽公司应支付原告曲建国2009年至2012年7月延长工时报酬9，845.92元。《中华人民共和国劳动法》第四十条、第四十四条（三）项、第四十五条规定，用人单位应当依法安排劳动者在法定假日休假，法定休假日安排劳动者工作的，应当支付不低于劳动者正常工作时间工资的300%的工资报酬；劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。《职工带薪年休假条例》第三条、第五条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。自2009年5月1日至2012年12月18日，原告曲建国应享受4次年休假5天的待遇。因被告公汽公司未依法安排原告曲建国法定假日休假和带薪年休假，应当支付原告曲建国法定休假日工作和未休的年休假的工资报酬，故对原告曲建国要求被告公汽公司支付法定节假日加班费、年休假工资的诉讼请求，本院予以支持。根据原告曲建国的平均月工资数额计算，原告曲建国因法定休假日工作和未休年休假而增加的工资报酬分别为：2009年1，460.79元÷30天×16天×200％＝1，558.18元；2010年1，424.45元÷30天×16天×200％＝1，519.41元；2011年1，688.38元÷30天×16天×200％＝1，800.94元；2012年1月至7月1，739.04元÷30天×12天×200％＝1，391.23元；合计6，269.76元。虽然被告公汽公司辩称其公司驾驶员工资核算是把加班费算到绩效工资中，在工资表中没有体现加班费，已经支付了加班费。但在被告公汽公司提供的驾驶员工资明细表中，不仅有绩效工资，还有单列的加班费，其提供的驾驶员工资明细表与其辩解意见自相矛盾。被告公汽公司提供的其公司《驾驶员工资核算办法（试行）》规定，驾驶员的延时加班工资、休息日加班费、法定节假日加班费、带薪年休假工资等包含在绩效工资中，绩效工资按行驶里程、票款收入、服务质量与安全等方面考核计算。但根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《职工带薪年休假条例》第五条的规定，延时工作、休息日工作、法定节假日工作和未休年休假的工资报酬是按职工工资的百分比计算的，被告公汽公司对延时加班工资、休息日加班费、法定节假日加班费、带薪年休假工资的核算方式，违反法律的规定。故对被告公汽公司辩解意见，本院不予采纳。因原告曲建国在计算加班费、年休假工资时，对延长工作时间及年度平均月工资的计算有误，故对原告曲建国因计算错误而造成的加班费和年休假工资数额错误部分的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十九条、第四十条、第四十四条、第四十五条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，该院判决如下：被告朝阳市公共汽车公司于本判决生效之日起十日内，给付原告曲建国2009年至2012年7月的延长工时报酬9，845.92元、法定休假日工作和未休年休假增加的报酬6，269.76元，合计16，115.68元。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费5.00元，由被告朝阳市公共汽车公司负担。
上诉人公汽公司不服一审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：加班工资计算基数应以合同约定为准，不应以实发工资为标准。请求撤销原审判决，依法改判。
被上诉人曲建国服从一审判决。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。
上述事实有劳动合同书、解除劳动合同登记表、工资账户交易记录、工资明细表、9路公交车发车时刻表、朝阳市劳动人事争议仲裁委员会作出的朝劳人裁字（2014）110号裁决书、当事人的当庭陈述等载卷为凭，上述证据经一审质证和本院审查具有证明力，本院予以采信。
本院认为，上诉人与被上诉人签订的劳动合同规定工资分为基本工资和绩效工资两部分，上诉人提供的职工工资表和被上诉人提供的工资存折均证明被上诉人的实发工资非合同约定的工资780元。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。故计算被上诉人的加班工资应以实发工资为标准，一审法院计算标准正确。上诉人关于加班工资计算标准错误的主张不能成立，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审 判 长 张九东
审 判 员 刘永志
代理审判员 贲 娜
二〇一五年三月三日
书 记 员 高 璐