新疆维吾尔自治区
吐鲁番市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新21民终53号
上诉人（原审原告）罗家保，男，汉族。
委托代理人王慧，乌鲁木齐市米东区爱民法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）安徽省宿州市建筑安装工程总公司。
法定代表人邱广华，公司总经理。
委托代理人张兆云，男，汉族。
委托代理人周红侠，公司会计。
被上诉人（原审被告）谢开智，男，汉族。
上诉人罗家保与被上诉人安徽省宿州市建筑安装工程总公司（以下简称宿州建筑公司）、谢开智追索劳动报酬纠纷一案，不服托克逊县人民法院（2015）托民一初字第55号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年1月22日公开开庭进行了审理。上诉人罗家保的委托代理人王慧，被上诉人宿州建筑公司的委托代理人张兆云、周红侠，被上诉人谢开智均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2013年6月10日，安徽省宿州市建筑安装工程总公司将其承包的由新疆西域徽商房地产开发有限公司开发的托克逊县滨河小区集资建房项目中的C1至C10、C12、C13、C19号楼以包人工、包设备的形式承包给被告谢开智，双方签订工程劳务设备承包协议书，并约定：“一、工程承包范围：施工图纸内的所有施工劳务、施工设备，所有材料由甲方宿州建筑公司供应到场，乙方谢开智签收保管使用。凡已进场材料未经甲方同意，一律不得运出现场。否则以运出材料价值的130%进行罚款处罚。二、承包单价付款及结算方式，合同工期质量标准、工程保修等遵照甲方与建设单位所订施工合同及补充协议执行，甲方给乙方一份甲方与建设单位所订施工合同及补充协议的复印件。三、进度管理：甲、乙双方签订合同五日内，乙方将施工进度计划横道图交由甲方审批，审批后的进度计划作为甲、乙双方进度控制的依据，在施工过程中，乙方无法满足此施工进度计划（影响本工程整体交工时）甲方有权将此工程收回重新安排施工队伍，由此所造成的一切损失由乙方承担，以前所干工程量按60%进行计算。四、质量管理：甲方对乙方在施工过程中的所有施工质量进行全方位的监督检查，如发生质量隐患，甲方有权要求其整改或停工整顿，情节严重或对甲方形象造成不良影响者，甲方有权对其进行500-5000元罚款，此款从工程完工结算剩余款项中扣除，返工造成的损失由乙方自理。五、安全管理及文明施工：1、甲、乙双方签订合同后五日内，乙方将工程项目所有劳务合同交由甲方审查批准后方可与务工人员签订劳务协议，并交甲方及劳动监察部门备案生效，所有务工人员必须在当地公安部门办理居住证，无证者甲方不予认可此人为本工程施工人员，否则不作为维权条件。2、乙方必须按规定为本工程项目的所有务工人员购买意外保险，乙方如不购买，甲方从乙方工程款中代扣代买，乙方并承担购买费用的20%作为处罚。3、乙方在施工过程中的现场布置必须服从甲方的统一安排和管理，五牌二图正确挂置，确保文明施工，如造成不良影响和损失，甲方有权对其进行200-2000元罚款。4、在施工过程中，甲方如发现乙方存在安全隐患，甲方有权其整改或停工整顿，拒不执行者，甲方有权对其进行500-5000元罚款，如甲方代为整改，发生费用乙方承担并处以整改费用20%的罚款。六、管理费用及履约保证金：1、甲方收取乙方承包工程总造价的9%（含税）作为甲方的管理费用，此费用从工程进度款中按比例扣除，除管理费用外，甲方不得挪用乙方的任何工程进度款，乙方在工程竣工验收时，未造成质量、安全事故及劳务纠纷，管理费用下浮1%，反之上浮1%。2、为了保质、保量、保安全准时交工，乙方给甲方缴纳履约保证金为100000元／栋，乙方在施工过程中如不出现质量、安全事故并不给甲方造成损失和坏的影响，此款在工程竣工验收合格后，三日内无息退还。七、乙方项目负责人、技术管理人员、必须准时参加建设方、甲方及监理组织的各种例会和协调会议，一次不参加罚款1000元，以后不参加者递增，此罚款从当月进度款扣除。八、工程资料费按图示面积4元／平米，试验费由甲方代缴，从结算扣除。九、乙方主要设备必须为自有机械设备（塔吊、钢管等主要设备），设备进场时给甲方出示购买设备发票原件，留复印件备案。大型设备属租赁的不得进场。十、本工程造价暂定1000元／平米，进度款按工程量的80%支付，（扣除甲方供材料工程款）此款不进乙方账户，由甲方财务及劳务部门监督直接发放每个劳务者手中。十一、此协议一式六份，甲、乙双方各持两份，此协议从甲、乙双方签字之日起生效，具有法律效力。”原告罗家保与被告谢开智口头约定，2013年5月-2014年5月在建筑工程项目担任的是施工现场管理工作，管理现场机械、材料和人员等工作。2014年8月23日，被告谢开智向原告罗家保出具欠条，载明尚欠原告工资110500元。2014年8月31日，经新疆天佑工程项目管理咨询有限公司进行工程造价评估，谢开智所承建的C1至C10、C12、C13、C19号楼工程总造价为34164321.68元，安徽省宿州市建筑安装工程总公司与新疆西域徽商房地产开发有限公司均同意该造价，新疆西域徽商房地产开发有限公司所作分析说明，核算后，谢开智实际人工工资发生应为11341029.14元。2014年10月，因拖欠民工工资，引起农民工上访事件。2014年10月28日，托克逊县处理信访突出问题及群体性事件联席会议办公室召集会议协商达成信联办字（2014）26号滨河小区农民工上访问题会议纪要。会议决定如下：“农民工工资支付方法，有合同协议的，按合同、协议进行结算，无合同、协议的，由双方共同委托第三方评估公司对工程量进行评估，按评估报告支付。人力资源和社会保障局负责对农民工工资进行核算发放，住房和城乡建设局负责协调评估公司对有争议部分做好评估工作。”2014年10月16日，托克逊县住房和城乡建设局委托新疆鸿联工程造价咨询有限公司进行结算编制，经结算，托克逊县滨河花园小区集资建房项目工程（C1至C10、C12、C13、C19号住宅楼）人工费总价为12442156.14元。自2013年7月，新疆西域徽商房地产开发有限公司已向被告谢开智支付人工工资15850000元。2014年10月28日，安徽省宿州市建筑安装工程总公司向托克逊县人力资源和社会劳动局缴纳农民工工资1800000元。至今，安徽省宿州市建筑安装公司总公司与被告谢开智未进行工程决算。
原审认为：原告罗家保与被告谢开智系劳务合同关系，原告罗家保提供劳务，被告应当支付工资。原告罗家保与被告谢开智存在劳务合同关系，与安徽省宿州市建筑安装工程总公司并不具有合同关系，根据合同的相对性原则，安徽省宿州市对被告谢开智尚欠原告罗家保工资的行为，不承担连带责任。原告主张的利息应按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息即为8840元。原告主张的索款费用（住宿费）3500元，未向法庭提交正规票据，本院不予认可。依据《中华人民共和国建筑法》第十三条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第五款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，参照《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二条、第十七条、第十八条之规定，判决一、被告谢开智于本判决生效后十日内支付原告罗家保劳务费102000元及利息8840元。二、驳回原告罗家保的其他诉讼请求。
宣判后，罗家保不服，向本院提起上诉，请求依法改判，支持罗家保的上诉请求，一、二审诉讼费用由宿州建筑公司、谢开智承担。罗家保认为，原审判决认定事实不清，证据采信有误，适用法律不当。2013年宿州建筑公司承接了托克逊县滨河花园小区建设工程，2013年5月27日至2014年5月，罗家保在托克逊县滨河花园小区二期工程中从事现场施工、材料、人员管理工作。2013年年薪100000元，2014年每月10000元。2014年8月23日，经项目负责人谢开智结算工资，扣减借支后下欠110500元工资。一审法院采信宿州建筑公司的辩解及其证据，将劳务费用判由谢开智承担，但谢开智履行的是职务行为，是作为宿州建筑公司项目经理，对外是代表宿州建筑公司，其行为后果宿州建筑公司应承担。对于所欠罗家保的工资，宿州建筑公司、谢开智应承担连带给付责任。依据《中华人民共和国民法通则》第四十三条的规定，宿州建筑公司、谢开智应承担连带给付责任，连带给付罗家保管理工资110500元、利息8840元。
宿州建筑公司辩称：一审法院认定事实清楚，我公司已经提交证据，罗家保给谢开智提供劳务，谢开智理应支付工资，罗家保与宿州建筑公司未建立任何劳务关系，因此，我公司不承担任何责任，请求二审法院查明事实后，依法驳回上诉，维持原判。
谢开智辩称：要求与宿州建筑公司决算，要求支付我方剩余的款项，我方好给工人支付工资，所有的责任我方来承担。宿州建筑公司跟开发商决算的东西不能作为法律依据。我不认可宿州建筑公司跟开发商决算的材料，上面没有我方的签字。
二审查明的事实与一审查明的事实相同。另查明罗家保一审主张宿州建筑公司、谢开智支付管理工资110500元、利息8840元、索款费用3500，合计122840元，并承担本案诉讼费。
本院认为：本案争议焦点为一、罗家保在本案工程中所欠利息的具体数额，索款费用能否予以支持。二、宿州建筑公司是否承担连带付款责任。
一、罗家保在本案工程中所欠利息的具体数额，索款费用能否予以支持的问题。
本案中，罗家保在托克逊县滨河小区集资建房的劳务工程中从事现场管理工作，谢开智于2014年8月23日出具欠条，尚欠罗家保工资110500元的事实清楚，本院予以确认。原审法院在认定工资数额时有误，本院予以纠正，确认尚欠工资110500元。关于罗家保主张的欠款利息，原审法院虽认定应按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，但原审法院对此计算有误，本院现予纠正，确认欠款利息为2062.67元。至于罗家保主张的索款费用，原审法院对罗家保为主张索款费用所提供的证据，按照证据规则的要求予以认定并无不当，故本院对罗家保主张索款费用的上诉请求不予支持。
二、宿州建筑公司是否承担连带付款责任的问题。宿州建筑公司将劳务工程发包给无用工资质的个人谢开智，双方签订的协议约定宿州建筑公司收取谢开智承包工程总造价9%的管理费，双方之间系违法分包关系。虽然宿州建筑公司称已将工人工资全部发放完毕，不存在拖欠行为，但谢开智在收取人工工资15850000元后，将人工工资挪作他用，采用虚列开支、转移财产等方法拒不支付劳动者工资，至今拖欠工人工资未付的这一事实，已经被托克逊县人民法院在2015年9月27日作出的发生法律效力的（2015）托刑初字68号刑事判决书认定，谢开智因此以拒不支付劳动报酬罪被判处有期徒刑两年。宿州建筑公司虽将人工工资15850000元支付给谢开智，并在案发后，再次代偿部分民工工资，但因谢开智的原因，至今仍拖欠部分民工工资。因宿州建筑公司在发包劳务工程中存在过错行为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条规定，个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。故对欠条上工人工资，所欠工资利息，宿州建筑公司、谢开智都有支付义务。本院对罗家保要求宿州建筑公司承担连带责任的此项上诉请求予以支持。综上，原审判决认定事实有误。经本院2016年审判委员会第四次会议研究决定，依据《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销托克逊县人民法院（2015）托民一初字第55号民事判决。
二、谢开智于本判决生效后十日内支付罗家保劳务费110500元及利息2062.67元。
三、安徽省宿州市建筑安装工程总公司对本判决第二项承担连带责任。
四、驳回原审原告罗家保的其他诉讼请求。
一审案件受理费1378.40元，由谢开智、安徽省宿州市建筑安装工程总公司负担1263元，由罗家保负担115.40元。二审案件受理费2757元，由谢开智、安徽省宿州市建筑安装工程总公司负担2526.30元，由罗家保负担230.70元。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 伟
代审判员 南 斐
代审判员 吕春华
二〇一六年三月三十一日
书 记 员 丁 茜