湖北省十堰市郧阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂0321刑初145号
公诉机关湖北省十堰市郧阳区人民检察院。
被告人余某甲，女，1971年8月16日出生，湖北省十堰市人，汉族，大专文化，2013年6月任十堰市郧阳区林业科学研究所党支部书记，现在家。
辩护人王崇武，湖北荟才律师事务所律师。
十堰市郧阳区人民检察院以郧检公诉刑诉[2016]148号起诉书指控被告人余某甲犯贪污罪,向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年11月8日公开开庭审理了本案。十堰市郧阳区人民检察院指派检察员杨华出庭支持公诉，被告人余某甲及其辩护人王崇武到庭参加诉讼。现已审理终结。
十堰市郧阳区人民检察院指控，2013年3月，郧阳区经济开发区搞绿化建设，由郧阳区苗木繁育中心负责采购苗木，经被告人余某甲介绍，常某决定从荆州市荆州区苗木供应商舒某处调苗。后常某安排余某甲告诉舒某结算货款时虚加9万元，共开发票36.03万元。2013年4月下旬的一天，常某、余某甲一行到荆州去给舒某结算苗木尾款时，舒某安排其妻王某将虚加的苗木价款9万元现金交给余某甲，其中常某分得6万元，余某甲分得3万元。
公诉机关认定上述事实的证据材料如下：1.余某甲的任职文件等书证；2.证人常某、舒某、王某等人的证言；3.被告人余某甲的供述与辩解等。
公诉机关认为，被告人余某甲在担任郧阳区林业科学研究所党支部书记期间，利用职务之便，伙同郧阳区林业科学研究所所长兼苗木繁育中心主任常某，以虚开发票的方式共同贪污9万元，数额较大，其行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。
被告人余某甲对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议，表示自愿认罪悔罪。
辩护人王崇武提出的辩护意见：一是余某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当减轻处罚;二是有自首情节，依法可以减轻处罚;三是自愿认罪，退清全部赃款，具有悔罪表现，可以从轻处罚。建议对其免除处罚。
经审理查明，2013年3月，郧阳区经济开发区搞绿化建设，由郧阳区苗木繁育中心负责采购苗木，经被告人余某甲介绍，常某决定从荆州市荆州区苗木供应商舒某处调苗。后常某安排余某甲告诉舒某结算货款时虚加9万元，共开发票36.03万元。2013年4月下旬的一天，常某、余某甲一行到荆州去给舒某结算苗木尾款时，舒某安排其妻王某将虚加的苗木价款9万元现金交给余某甲，其中常某分得6万元，余某甲分得3万元。
余某甲在办案机关办理其他案件过程中找其调查询问时，主动交代了办案机关尚未掌握的上述犯罪事实，并退款35000元。
上述事实，被告人余某甲在开庭审理过程中亦无异议，且有下列证据证明：
1、书证
（1）2016年3月22日郧阳区公安分局城关镇派出所出具的户籍证明。该书证证明余某甲的自然人情况。
（2）十堰市郧阳区林业局出具的余某甲工作简历材料。该书证证明余某甲的任职情况。
（3）余某甲自书的悔过书以及交待材料。
（4）郧阳区苗木繁育中心的账页及记账凭证复印件。
（5）退款票据。证实余某甲2016年3月28日向十堰市郧阳区人民检察院退款35000元。
（6）发破案经过。证实2016年3月25日，郧阳区人民检察院职务犯罪侦查部在办理其他案件的过程中，办案组通知余某甲进行询问，余某甲如实、主动交待了检察机关尚未掌握其贪污的犯罪事实，且案发后余某甲能够主动退清全部赃款，真诚悔罪。
2、证人证言
（1）证人常某的证言证实余某甲提议在舒某那儿购苗木，后在荆州结账后余某甲给其6万元。
（2）证人舒某证言证实他与郧阳区苗木繁育中心供一批树苗，结算时同学余某甲给她联系让其多开9万元的发票，后来余某甲与常某到荆州时，他让妻子王某把多开的9万元交给余某甲的事实。
（3）证人王某的证言证实舒某让她把一包钱交给余某甲的事实。
（4）证人余某乙的证言证实余某甲在2013年归还其现金2万元。
3、被告人余某甲的供述证实她根据常某的要求在结算苗木时让舒某虚开9万元苗木款发票，套取9万元公款后常某分得6万元，自己分得3万元的事实。
上述证据，经庭审举证、质证，查证属实，且相互印证，合法有效，足以认定，应予以确认。
本院认为，被告人余某甲身为国家工作人员，利用职务上的便利，伙同他人采取虚开发票的方式骗取公共财物并非法占有，数额较大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以确认。被告人余某甲在办案机关办理其他案件过程中找其调查询问时，主动交待了办案机关未掌握的犯罪事实，以自首论，依法可以从轻或者减轻处罚；自愿认罪悔罪，主动退缴所得赃款，未给国家、集体利益造成其他损失，可酌情对其从轻或减轻处罚。辩护人与此相关的辩护意见，与查明的事实一致，符合法律规定，予以采纳；其他辩护意见，与查明的事实和法律规定不符，不予采纳。鉴于余某甲个人贪污3万元，主观恶性较小，属犯罪情节轻微，综合考虑被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节、对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第六十七条第一款、第六十四条、第六十一条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十八条、第十九条第一款之规定，经合议庭评议并提交本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人余某甲犯贪污罪，免予刑事处罚。
二、对被告人余某甲违法所得的财物人民币3万元依法予以追缴，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 朱 序
审 判 员 钟晓红
人民陪审员 郭 明
二〇一六年十二月十四日
书 记 员 舒君稚
附本案适用的相关法律依据：
1、《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
2、《最高人民法院、最高人民检察院<关于审理贪污受贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释>》
第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的”数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。
第十九条第一款对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。