湖南省永州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）永中法刑一终字第142号
原公诉机关湖南省永州市零陵区人民检察院。
上诉人（原审被告人）唐某甲，男，1937年8月4日出生，汉族，湖南省永州市零陵区人，小学文化，农民。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年8月1日被永州市公安局零陵分局决定对其取保候审并执行。现在家。
辩护人骆争光，湖南云虹律师事务所律师。
被上诉人（原审附带民事诉讼原告人）涂某甲，女，1943年12月28日出生，汉族，湖南省永州市零陵区人，农民。
湖南省永州市零陵区人民法院审理湖南省永州市零陵区人民检察院指控的原审被告人唐某甲犯故意伤害罪暨附带民事诉讼原告人涂某甲提起附带民事诉讼一案，于二○一五年四月三日作出（2015）零刑初字第229号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人唐某甲不服，于2015年6月4日提起上诉。本院于2015年6月23日收到一审法院移送的案卷材料并于同日立案受理。永州市人民检察院于2015年7月2日至7月22日调阅案卷。本院依法由审判员卢勇担任审判长，与审判员黄宁、周艳君组成合议庭，于2015年7月28日在本院刑事审判庭公开开庭进行了审理。代理书记员刘海艳担任记录。永州市人民检察院指派检察员文彦娟出庭履行职务。上诉人唐某甲及其辩护人骆争光、原审附带民事诉讼原告人涂某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：被告人唐某甲家庭居住地与被害人涂某甲相邻，双方之前因为被害人侵占了被告人家的土地产生过矛盾。2014年6月16日，唐某甲找人修房挖地基，遭到涂某甲的劝阻，涂某甲从其家中厕所里用尿勺子舀起屎往唐某甲家新挖的基脚里浇灌，唐某甲见状上前制止，而后二人发生扭打，涂某甲倒在地上，致涂某甲右手第五掌骨骨折。永州市柳子司法鉴定所法医学鉴定意见：被害人涂某甲的损伤程度已构成轻伤，评定属轻伤二级。2014年7月30日，被告人唐某甲到永州市公安局零陵分局投案。
另查明，刑事附带民事诉讼原告人涂某甲受伤后，在永州市第四人民医院治疗，共住院24天，共花费医疗费18，132.6元（包括门诊费用）。2014年10月30日，永州市柳子司法鉴定所对被害人涂某甲的伤势进行复查，并作出补充鉴定，结论是：1、复查情况：右手背第五掌骨处见0.2×4cm术后疤痕，掌指关节屈曲功能受限；2、被鉴定人右第五掌骨骨折切开复位，钢板内固定术后，四月余复查：掌指关节功能受限，参照《劳动能力鉴定
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职工工伤与职业病致残等级》附录Bi23条之规定，评定属九级伤残；3、补充鉴定与原鉴定书联合使用。同时建议：①受伤后至2014年7月10日止，伤情治疗费（含门诊及鉴定费）参照医院正式发票，今后继续治疗复查费用预计贰仟元；②伤后休息壹佰天；③住院期间壹人护理；④再次手术费用预计伍仟元，术后休息叁拾天，壹人护理壹拾伍天；⑤考虑营养费捌佰元。
还查明，本案在该院审理过程中，经该院主持被害人与被告人调解，未达成协议。涂某甲因受伤造成的经济损失参照《湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（2014--
2015）》及法医鉴定，附带民事诉讼原告人伤后的经济损失有：1、医疗费18，132.6元；2、鉴定费1300元；3、护理费2504.65元（23，441元／年÷365天×39天）；4、住院补助伙食费1170元（39天×30元／天）；5、营养费酌情考虑1000元；6、交通费酌情考虑500元；7、继续治疗复查费2000元；8、再次手术费5000元；9、残疾赔偿金15，069.6元（8372天×9年×20％），共计人民币46，676.85元。
原判认定上述事实的证据有：《到案经过》、《户籍证明》、《刑事照片》、《鉴定意见通知书》等书证；法医学鉴定意见书及补充鉴定意见书；现场勘验笔录；证人谢某甲、涂某乙、贺某甲、唐某甲的证言；被害人涂某甲的陈述；被告人唐某甲的供述及辩解等。
原判认为，被告人唐某甲因邻里建房土地引发纠纷，在争吵过程中故意伤害他人身体，致一人轻伤，并构成九级伤残，犯罪事实清楚，证据确实、充分，被告人的行为已构成故意伤害罪。纵观本案事实，双方当事人系邻里矛盾引发的纠纷，在伤害过程中先是被害人将用尿勺子舀起屎往被告人唐某甲家新挖的基脚里浇灌，在被告人唐某甲上前制止时双方扭打在一起致被害人受伤，因此，附带民事诉讼原告人在矛盾的起因及激化上存在一定的过错，故可相应的减轻被告人唐某甲的刑事及民事责任；由于被告人唐某甲犯罪行为给附带民事诉讼原告人涂某甲造成经济损失，被告人唐某甲除应当承担刑事责任外，还应承担民事赔偿责任，但附带民事诉讼原告人提出的民事赔偿的诉讼请求应按照法律规定的范围的计算标准给予赔偿，对于超出法律规定范围的诉请，该院不予支持；本案应按《湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（2014
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2015）》的相关标准再结合法医鉴定计算赔偿费用，经计算附带民事诉讼原告人的经济损失共计为人民币46，676.85元，结合本案的实际情况及过错责任，确定被告人唐某甲赔偿被害人经济损失的70％为宜，即32，673.8元。被告人唐某甲犯罪时已年满75周岁，属于老年人犯罪，可对被告人从轻或减轻处罚，且被告人在案发后能主动到公安机关投案，到案后能主动交待自己的犯罪事实，属自首，可对其从轻或减轻处罚。考虑到被告人的犯罪性质、主观恶性及社会危害性，对其适用缓刑，不致再危害社会，也对其所居住的社区无不良影响。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第十七条之一、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第三十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、被告人唐某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；二、被告人唐某甲赔偿附带民事诉讼原告人涂某甲医疗费、后续治疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费等费用共计32，673.8元，此款限被告人唐某甲在判决生效之日起十日内一次性付清。
宣判后，被告人唐某甲不服，提起上诉，请求二审改判其无罪并驳回附带民事诉讼原告人涂某甲的诉讼请求，其具体理由为：原判对本案事实没有查清证据不足是误判，原告人严重侮辱其人格伤害其人身，其被迫正当防卫。
其辩护人骆争光当庭提出如下辩护意见：一、本案上诉人的行为是正当防卫的行为；二、被害人具有重大过错。
原审附带民事诉讼原告人涂某甲请求维持一审判决。
二审出庭检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪量刑准确，适用法律正确，审判程序合法，民事判赔合理，应予维持。
二审查明的事实和证据与一审查明的事实和证据相一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人唐某甲因邻里建房土地引发纠纷，在争吵过程中故意伤害他人身体，致一人轻伤，并构成九级伤残，其行为已构成故意伤害罪。上诉人提出其行为系正当防卫的观点，本院认为，本案虽系被害人行为引发的刑事案件，原判也认定被害人在矛盾的起因及激化上存在过错，但双方在扭打过程中上诉人致伤被害人，主观上系互殴的故意而非正当防卫的意图，故对其就此提出的辩护观点不予采纳。原判根据本案的犯罪事实、性质和对于社会的危害程度，结合被害人有过错、上诉人犯罪时已年满75周岁且具备自首等情节，对其从轻判处有期徒刑一年，缓刑二年，量刑适当。其民事部分虽计算无误，但残疾赔偿金不是刑事附带民事诉讼赔偿的范围，故应依法予以扣减。因而核定原告人的经济损失为人民币31，607.25元，确定上诉人应赔偿的金额为22，125.075元。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第九十九条、第一百零一条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法若干问题的解释》第一百五十五条第一、二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省永州市零陵区人民法院（2014）零刑初字第229号刑事附带民事判决的第一项；
二、撤销湖南省永州市零陵区人民法院（2014）零刑初字第229号刑事附带民事判决的第二项；
三、上诉人（原审被告人）唐某甲赔偿被上诉人（原审附带民事诉讼原告人）涂某甲医疗费、后续治疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费等费用共计22，125.075元，此款限上诉人唐某甲在判决生效之日起十日内一次性付清。
本判决为终审判决。
审 判 长 卢 勇
审 判 员 黄 宁
审 判 员 周艳君
二〇一五年八月四日
代理书记员 刘海艳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第九十九条被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。
第一百零一条人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定。
《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法若干问题的解释》
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。