河南省郑州市二七区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）二七少民初字第79号
原告贾必升。
法定代理人贾宝同。
委托代理人李全岭、赵中原，郑州市二七区淮河法律服务所法律工作者。
被告魏子平。
被告魏静源，系被告魏子平的父亲。
被告马丽君，系被告魏子平的母亲。
委托代理人魏静源，男，汉族，1973年9月26日出生，住址同上。
被告郑州市二七区实验小学，住所地郑州市。法定代表人李亚，该学校校长。
委托代理人张烈星。
委托代理人王军霞，河南天地律师事务所郑州分所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司，住所地郑州市。
法定代表人赵瑞，该公司总经理。
委托代理人王子万，河南经东律师师事务所律师。
原告贾必升诉被告魏子平、魏静源、马丽君、郑州市二七区实验小学、中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司（以下简称保险公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告贾必升的委托代理人李全岭，被告魏子平的法定托代理人暨被告魏静源、被告马丽君的委托代理人暨被告魏静源、被告郑州市二七区实验小学的委托代理人张烈星、王军霞、被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司的委托代理人王子万到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告贾必升诉称，2012年10月12日，原告在单杠上锻练时，被其他同学弄倒在地致使左孟氏骨折并桡神经损伤。经住院及两次手术，现仍留下功能性障碍。经与学校和肇事方进行多次协商，但就赔偿问题无法达成共识。为维护原告合法权益，故诉至法院，请求判令：1、被告赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、××赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金共计148133.88元；2、被告承担诉讼费。
原告提交的证据：1、医疗费票据；2、郑州市骨科医院住院患者费用汇总表；3、住院病历两份；4、护理证明；5、郑州市二七区五里堡街道办事处菜王社区证明；6、鉴定费发票；7、鉴定意见书。
被告魏子平、魏静源、马丽君辩称，1、原告并非在锻炼身体时被魏子平弄下来受伤，而是在和另外一个同学在云梯上相互用脚踢踹，在前后荡的时候，踢到了跟在贾必升后面的魏子平，魏子平先告知贾必升不要再踢后，贾必升还继续和对方同学互踢，魏子平为了防止贾必升再次踢到他，才用两脚放在贾必升腿的两侧，并非故意把他从云梯上弄下来的；2、原告在课间与同学在云梯上打闹，错误在先，应对产生的后果承担相应的责任；3、学校的云梯下方是水泥地，并未进行软化处理和防护措施，这也是原告受伤的原因之一，且事故发生在课间，属于学校的职责期间，学校没有发现学生行为具有危险性，更未进行必要的管理、告诫或者制止，被告郑州市二七区实验小学应承担相应的责任。
被告魏子平、魏静源、马丽君提供的证据有，1、借条一份；2、照片两张；3、喻琦、马一鸣证言两份。
被告郑州市二七区实验小学辩称，1、原告诉状中所述部分与事实不符，原告的受伤胳膊经过治疗，已无任何功能障碍，2013年4月在学校组织的运动会上，原告在立定跳远项目比赛中获得全校第二名。郑州市骨科医院的出院证和鉴定意见书均显示原告左肘关节活动正常，无功能障碍；2、原告贾必升违反学校纪律，擅自在课间去玩体育器材，也应承担一定的责任；3、学校已经尽到了教育、管理职责。学校有严格、全面的安全教育管理制度和实施措施，班主任经常性地采用多种形式对学生进行安全和法制教育，并规定体育器材活动要在体育老师的组织下，有安全防护措施的情况下集体活动，禁止私自在体育器材上玩耍等。学校在事故发生后的处理措施并无不当，事故发生后，老师在第一时间报告给学校领导，学校立即安排老师送原告去郑大三附院检查治疗。医生建议住院手术时，学校又立即将原告送往郑州市骨科医院住院。原告提出家庭困难时，校长李亚和教导主臧娜各自垫付2000元，使原告第一时间得到了治疗。4、即使法院判决学校有一定的过错，学校的经济赔偿责任也应有保险公司承担。
被告郑州市二七区实验小学提供的证据有：1、视频资料及记录；2、宋某、石东平证言、借条两份；3、学校的相关管理制度六份和日常安全教育照片四张；4、保险单、保险条款、投保学生名单、出险通知书、索赔申请书、赔付协议、赔偿收据各一份。
被告保险公司辩称，原告的医疗费用部分保险公司已经赔付过，原告在本次事件中也存在过错，原告家长也有监护不周的责任，魏子平对贾必升存在侵权，保险公司愿意在合理合法的范围内承担赔偿责任。
被告保险公司提供的证据有：1、郑州市骨科医院住院患者费用汇总单；2、郑州市骨科医院诊断证明书三份；3、郑州市骨科医院出院证二份；4、医疗费票据五张。
经庭审质证，本院对原告提交的证据认证如下：关于证据3、6、7，被告魏子平、魏静源、马丽君、郑州市二七区实验小学、保险公司对其真实性均无异议，本院依法予以确认；关于证据1，被告魏子平、魏静源、马丽君、郑州市二七区实验小学、保险公司对其真实性无异议，本院依法予以确认；关于证据2，被告魏子平、魏静源、马丽君、郑州市二七区实验小学对其真实性无异议，被告保险公司称其需要核实，本院认为，该证据与被告保险公司提交的证据4相互印证，本院依法予以确认；关于证据4，被告魏子平、魏静源、马丽君、郑州市二七区实验小学、保险公司对其真实性均有异议，认为该证据未加盖正规的公章，也没有证明人的签名及完税凭证等相佐证，不能作为认定护理费的依据，本院认为被告异议成立，本院不予采纳；关于证据5，被告魏子平、魏静源、马丽君、郑州市二七区实验小学对其真实性无异议，被告保险公司对其真实性有异议，但未提出予以反驳的证据，本院认为，该证据客观真实，且与本案有关联，本院依法予以确认。
本院对被告魏子平、魏静源、马丽君提供的证据认证如下：
关于证据1，原告、被告郑州市二七区实验小学、被告保险公司均无异议，本院依法予以确认；关于证据2，原告不发表质证意见，被告郑州市二七区实验小学、被告保险公司有异议，称云梯下方地面系塑胶地不是水泥地，本院认为郑州市二七区实验小学、被告保险公司虽有异议，但未提出予以反驳的证据，本院依法予以确认；关于证据3，原告有异议，被告郑州市二七区实验小学、被告保险公司有异议，本院于2014年6月24日依法对喻琦、马一鸣等10名同学就原告贾必升受伤一事进行了调查，喻琦的证言与在场学生于浩然、张峻珲、胡瀚文的证言能够相互印证，本院依法予以确认，马一鸣的证言与在场学生于浩然、张峻珲、胡瀚文的证言有相互矛盾之处，本院依法不予确认。
本院对被告郑州市二七区实验小学提供的证据认证如下：关于证据1，原告、被告魏子平、魏静源、马丽君对其真实性有异议，被告保险公司无异议，本院于2014年6月24日依法对于浩然、张峻珲、胡瀚文等10名同学就原告贾必升受伤一事进行了调查，证据1中与本院调查结果相一致的部分，本院予以确认，对不一致的部分本院不予确认；关于证据2中的证人证言，原告、被告魏子平、魏静源、马丽君，对其真实性均有异议，被告保险公司无异议，本院认为证人宋某、石某未出庭，对其二人证言本院不予确认；对证据2中的借条，原告、被告魏子平、魏静源、马丽君、被告保险公司无异议，本院依法予以确认；关于证据3，原告、被告保险公司对其真实性无异议，被告魏子平、魏静源、马丽君对其真实性有异议，本院认为学校的六份相关管理制度系原件，来源合法、与本案有关联性，对该证据本院予以确认；关于证据4，原告、被告魏子平、魏静源、马丽君、被告保险公司均无异议，本院依法予以确认。
本院对被告保险公司的证据认证如下：关于被告保险公司提供的证据1-4，原告、被告魏子平、魏静源、马丽君、被告郑州市二七区实验小学均无异议，本院依法予以采纳。
经审理查明，原告贾必升、被告魏子平系被告郑州市二七区实验小学的学生。2012年10月12日下午，原告贾必升、被告魏子平在学校的一处体育设施--
云梯上玩耍时，魏子平从贾必升的背后用腿夹住贾必升的身体往下拽，致使贾必升从云梯上摔下来。事故发生后，原告贾必升被送至郑州市骨科医院住院治疗，被诊断为左孟氏骨折并桡神经损伤，2012年10月27日出院，花费医疗费23895.58元。2013年1月28日，原告再次到郑州市骨科医院住院进行左孟氏骨折术后内固定存留，2013年2月6日出院，花费医疗费9627.81元。2012年12月至2013年2月期间，原告先后三次到郑州市骨科医院复查，花费医疗费170.2元（原告诉讼请求不包括该款）。原告贾必升及其父母贾某、张某于2009年10月至今在郑州市二七区菜王西街11号楼租住。
另查明，1、被告郑州市二七区实验小学的校长李亚、老师臧娜，已分别垫付原告医疗费2000元。原告的父亲贾某向被告魏子平的家长借款2000元。
2、郑州市二七区实验小学为原告在被告保险公司投有地方性校（园）方责任保险，保险期间为2012年9月25日至2013年9月24日，每个学生每年赔偿限额为300000元。中国人民财产保险股份有限公司河南省分公司校（园）方责任保险条款第六条第三项规定，保险人不负责赔偿精神损害赔偿。
3、被告保险公司已因本案事故向郑州市二七区实验小学理赔16892.04元，原告尚未到郑州市二七区实验小学领取该款。
本案在审理过程中，原告向本院提出申请，要求对其伤残等级、护理期限进行鉴定，本院依法委托郑州豫天法医临床司法鉴定所进行鉴定。2014年1月21日，郑州豫天法医临床司法鉴定所出具豫天司鉴所（2014）临鉴字第012号鉴定意见书，鉴定意见为原告贾必升的伤残等级为九级伤残。护理期限为60日（指自原告受伤之日起计算），原告花费鉴定费用1440元。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。公民享有生命健康权，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金。被告魏子平的行为侵害了原告的健康权，应当承担相应的赔偿责任，因其系无民事行为能力人，应由其监护人魏静源、马丽君承担相应赔偿责任。被告郑州市二七区实验小学对在校未成年学生负有教育管理职责以及保障校内设施安全性能的义务，但在该案中，原告、被告魏子平及其他学生在校内体育设施云梯上玩耍时，学校未有效进行组织、管理，且学校未提供事故发生时，云梯下方地面系塑胶地而非水泥地的证据，学校未尽到充分的管理职责和安全保障义务，故对原告的合理损失应承担相应的赔偿责任。综合全案，本院酌定由被告魏子平承担30%的赔偿责任，由被告郑州市二七区实验小学承担70%的赔偿责任。郑州市二七区实验小学应将被告保险公司已经理赔过的16892.04元支付给原告。因被告郑州市二七区实验小学在被告保险公司处投有校（园）方责任保险，故被告郑州市二七区实验小学应承担赔偿部分由被告保险公司在校（园）方责任保险每人责任限额30万元内予以赔偿，因精神损害抚慰金不属于校方责任保险范围，故精神损害抚慰金应由被告魏子平和郑州市二七区实验小学共同负担。原告的损失有：医疗费为原告诉求的33523.39元扣除被告郑州市二七区实验小学校长李亚、老师臧娜垫付的医疗费共4000元及被告保险公司已理赔的16892.04元，应为12631.35元；因原告未提供护理人员收入完税证明，护理费按照河南省上年度居民服务业和其他服务业平均工资计算为29041元／年÷365天×60天=4773.6元；住院伙食补助费为24天×30元／天=720元；营养费为24天×10元／天=240元；交通费，根据原告伤情和治疗状况，本院酌情支持250元；原告诉请的残疾赔偿金81770.48元，不违反法律规定，本院予以支持。原告贾必升的以上各项损失共计100385.43元。精神损害抚慰金，根据原告构成九级伤残的实际，本院酌情支持10000元，被告郑州市二七区实验小学承担7000元，被告魏子平负担3000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十八条，《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于判决书生效后十日内在校（园）方责任保险限额内赔偿原告贾必升医疗费12631.35元、护理费4773.6元、住院伙食补助费720元、营养费240元、交通费250元、残疾赔偿金81770.48元，以上共计100385.43元的70%，即70269.80元；
二、被告魏子平的法定代理人魏静源、马丽君于判决生效后起十日内赔偿原告贾必升医疗费12631.35元、护理费4773.6元、住院伙食补助费720元、营养费240元、交通费250元、残疾赔偿金81770.48元，以上共计100385.43元的30%，即30115.63元；
三、被告郑州市二七区实验小学于判决生效后十日内将被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司已经理赔的16892.04元支付给原告贾必升；
四、被告郑州市二七区实验小学于判决生效后十日内赔偿原告贾必升精神损害抚慰金7000元。
五、被告魏子平的法定代理人魏静源、马丽君于判决生效后起十日内赔偿原告贾必升精神损害抚慰金3000元。
六、驳回原告贾必升的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十二条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3263元，由被告魏静源、马丽君负担979元，被告郑州市二七区实验小学负担2284元。鉴定费1440元，由被告魏静源、马丽君负担432元，被告郑州市二七区实验小学负担1008元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并提交副本一式十二份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。
审 判 长 张彦鹏
审 判 员 王 潇
人民陪审员 滕红霞
二〇一四年八月十二日
书 记 员 王秀香