长春市绿园区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）绿民二初字第401号
原告吉林省金旭商品混凝土有限责任公司，住所地长春市汽车产业开发区西新村。
法定代表人王延阳，总经理。
委托代理人王海静，吉林创一律师事务所律师。
被告长春建工新吉润建设有限公司，住所地长春市前进大街2552号。
法定代表人徐达泉，董事长。
委托代理人袁丽萍，女，1979年2月17日生，汉族，系该公司职员，住长春市绿园区。
被告长春建工新吉润建设有限公司润林分公司，住所地长春市朝阳区前进大街2552号308室。
负责人金雷，经理。
委托代理人王欣，吉林开晟律师事务所律师。
原告吉林省金旭商品混凝土有限责任公司诉被告长春建工新吉润建设有限公司（以下简称新吉润公司）、被告长春建工新吉润建设有限公司润林分公司（以下简称润林分公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告吉林省金旭商品混凝土有限责任公司的委托代理人王海静、被告新吉润公司的委托代理人袁丽萍、被告润林分公司的委托代理人王欣到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：2012年6月21日原告吉林省金旭商品混凝土有限公司与被告长春建工新吉润建设有限公司润林分公司签订了商品混凝土购销合同，并由吉林金旭商品混凝土有限公司如期保质的供应了被告长春建工新吉润建设有限公司润林分公司商品混凝土并经被告签字接收，原告已经如约履行了合同确定的义务，按合同约定，我方已经供货终止进行最后结算，如被告不能结清全部货款，应按混凝土总价款的5%向原告支付违约金。经双方结算，被告长春建工新吉润建设有限公司润林分公司在2013年12月10日给我公司出具了还款计划，尚欠原告混凝土款1172863.00元，于2014年1月30日之前还清，几个月以来，我公司多次催款，现诉至法院，要求1、判令二被告立即给付欠款1172863.00元及利息；2、判令二被告支付违约金156534.75元；3、本案的诉讼费、保全费由二被告承担。
被告润林分公司辩称：对欠款的事实表示认可，但是现在企业困难，没有资金，有调解的意向，想用物来抵债，原告在供应混凝土的过程中，有1万元的质量不合格的罚款单，应扣除，原告要求的违约金过高，原告要求的违约金按发生的总计的混凝土作为违约金的基数，我们只欠100多万元，不应以300多万元的总额来计算违约金，而且原告违约金的计算比例也过高，请求法庭适当的予以减少。
被告新吉润公司辩称：同分公司意见，需要补充，润林分公司作为我公司的分公司，其有独立的财产，应由其独立承担给付责任。
开庭审理时，原、被告为证实自己的主张，进行了陈述、举证、质证及辩论。原告当庭提供了如下证据：1、合同书一份，证明根据合同第8项第2款规定我方要求支付违约金156534.75元应予支持。二被告质证称有异议，我们认为过高，根据合同法解释二第29条规定，我方认为我们的欠款只有110多万元，而原告的违约金达15万元，根据年利率达到40%、50%，所以我方认为过高，请求减少。2、2013年12月10日长春建工新吉润建设有限公司润林分公司出具的还款计划一份，证明该公司总欠款为3130695.00元，至今尚欠1172863.00元。二被告没有异议。被告润林分公司当庭提供了如下证据：1、罚款单一份，证明关于原告向被告送的商混含土高的罚款，罚款数额1万元，上面有原告方工作人员王亮的确认。原告质证称真实性有异议，证明的问题有异议，王亮不知道是否是原告公司的人，而且罚款单上面也没有原告公司的公章。被告新吉润公司没有异议。被告新吉润公司没有证据向法庭提供。
经审理查明：2012年6月21日，原告与被告润林分公司签订《商品混凝土购销合同》，约定由原告为被告润林分公司供应混凝土，并约定被告润林分公司如不能向原告按期结清混凝土款，原告有权停止供应混凝土，被告润林分公司应向原告支付混凝土总价款的5%作为违约金。2013年12月10日，被告润林分公司为原告出具了还款计划，即被告润林分公司于2012年5月至2013年8月用原告单位混凝土总款为3130695.00元，现余款1172863.00元于2014年1月30日之前还清。
本案争议的焦点是：原告请求被告承担156534.75元的违约金是否应予全部支持，被告提出原告在供货中有不合格的罚款应在欠款中扣除的请求是否应予支持。
根据本案争议的焦点，结合本案实际，本院综合评判如下：
本院认为，一、关于原告要求二被告立即给付欠款1172863.00元的诉讼请求。根据《中华人民共和国合同法》第一百三十条规定，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案中，原告提供了与被告润林分公司签订的《商品混凝土购销合同》以及由该公司为其出具的还款计划，并且被告润林分公司对于欠款事实以及数额均予以认可，故对于润林分公司欠原告混凝土款1172863.00元的事实本院予以认可。至于被告润林分公司抗辩称因原告向其送的商品混凝土含土高而罚款10000.00元，应在欠款数额中予以扣除。因原告对此不予认可，并且该罚款单上没有原告单位的公章，被告润林分公司也没有证据证明罚款单上签字的人“王亮”是原告单位的工作人员，故对于该项抗辩主张本院不予采信。
二、关于原告要求二被告支付违约金156534.75元的诉讼请求。二被告抗辩称违约金比例过高，并且违约金应按照实际欠款计算。本院认为，虽然原告与被告润林分公司签订的《商品混凝土购销合同》中约定，如果不能按期结清混凝土款，应向原告支付混凝土总价款的5%作为违约金。但是根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。因被告润林分公司实际欠款为1172863.00元，故违约金应以实际欠款数额为基础，应为58643.15元（1172863.00元×5%）。
三、关于原告要求二被告支付利息的诉讼请求。原告要求二被告支付欠款和违约金的利息，本院认为，违约金是属于二被告承担的违约责任，如不按时给付违约金才会产生违约金的利息，故原告要求违约金的利息没有依据。因被告润林分公司欠原告1172863.00元，故利息应从还款期限届满之日即2014年1月30日起至判决生效之日止按中国人民银行同期贷款利率计算。
《中华人民共和国公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。虽然被告润林分公司不具有法人资格，但是以自己的名义与原告签订的合同，故应由被告新吉润公司与被告润林分公司共同承担上述给付义务。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、《中华人民共和国公司法》第十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条之规定判决如下：
一、被告长春建工新吉润建设有限公司与被告长春建工新吉润建设有限公司润林分公司于本判决生效后立即共同给付原告吉林省金旭商品混凝土有限责任公司欠款1172863.00元及利息（利息自2014年1月30日起至判决生效之日止按中国人民银行同期贷款利率计算）；
二、被告长春建工新吉润建设有限公司与被告长春建工新吉润建设有限公司润林分公司于本判决生效后立即共同给付原告吉林省金旭商品混凝土有限责任公司违约金58643.15元；
三、驳回原告吉林省金旭商品混凝土有限责任公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
案件受理费16765.00元由原告吉林省金旭商品混凝土有限责任公司承担1124.00元，被告长春建工新吉润建设有限公司与被告长春建工新吉润建设有限公司润林分公司承担15641.00元，保全费5000.00元由被告长春建工新吉润建设有限公司与被告长春建工新吉润建设有限公司润林分公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。
审 判 长 李永泰
代理审判员 邵 汀
人民陪审员 郭 力
二〇一四年八月二十日
书 记 员 ＸＸ恒