湖南省岳阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）岳中刑一终字第87号
原公诉机关湖南省岳阳市岳阳楼区人民检察院。
上诉人（原审被告人）卢四龙，男，1986年2月19日出生于湖南省岳阳市，汉族，小学文化，无职业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2012年7月3日被临湘市公安局决定监视居住；监视居住期间，再次因涉嫌犯贩卖毒品罪，于同月24日被岳阳市公安局岳阳楼分局刑事拘留，同年9月12日移送临湘市公安局继续监视居住；2013年9月29日，又因涉嫌犯贩卖毒品罪和吸食毒品被岳阳市公安局白石岭分局抓获，次日被送强制戒毒，同年12月23日被刑事拘留，2014年1月18日被逮捕。现羁押于岳阳市看守所。
湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院审理岳阳市岳阳楼区人民检察院指控被告人卢四龙犯贩卖毒品罪一案，于二0一四年五月十六日作出（2014）楼刑一初字第99号刑事判决。原审被告人卢四龙不服，向本院提起上诉。岳阳市岳阳楼区人民法院于2014年8月7日向本院移送案件。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院认定，2012年6月至2013年9月期间，被告人卢四龙伙同陈汉兰（另案处理）多次在岳阳临湘市及岳阳楼区向吸毒人员李某、曾某、张某、侯某贩卖毒品海洛因、冰毒。具体事实如下。
1、2012年6月下旬的一天24时许，被告人卢四龙伙同陈汉兰在临湘市一肯德基店内向吸毒人员李某贩卖了100元钱的毒品海洛因。
2、2012年6月26日13时许，被告人卢四龙伙同陈汉兰在其岳阳楼区岳城六队的租住房内向吸毒人员曾某贩卖了500元钱的毒品海洛因。
3、2012年6月28日14时许，被告人卢四龙伙同陈汉兰在岳城六队的租住房内向曾某贩卖了300元钱的毒品海洛因。
4、2012年7月2日7时许，被告人卢四龙伙同陈汉兰在临湘市金源宾馆203房间向曾某贩卖了150元钱的毒品海洛因。
当日10时许，临湘市公安局接到群众举报后，在金源宾馆203房间将被告人卢四龙及陈汉兰抓获，当场扣押净重0.7克的白色晶体状冰毒4小包，净重3.5克的黄色粉末状海洛因1小包。
5、2012年7月23日15时许，被告人卢四龙伙同陈汉兰在岳阳楼区岳城六队的租住房里向曾某贩卖了300元钱的毒品海洛因。
当日16时许，岳阳市公安局岳阳楼分局接到群众举报后，在被告人卢四龙的租住房外将外出购买注射器的曾某抓获，并将租住房里的被告人卢四龙和陈汉兰抓获。公安民警当场从房间里查获净重16.3248克的白色块状海洛因1包、净重1.3321克的黄色海洛因4小包。
6、2013年9月29日20时许，吸毒人员侯某在岳阳经济技术开发区八字门嘉仕顿商务宾馆510房，电话联系吸毒人员张某，要其帮忙联系购买2克冰毒和3粒麻古。张某电话联系上被告人卢四龙，两人在电话中谈好了上述毒品的价格为550元，因张某想从中赚取50元差价，便与被告人卢四龙商定送毒品来时，说购买价格为600元。随后张某赶到嘉仕顿商务宾馆510房。约半小时后，被告人卢四龙来到510房，将2克冰毒、3粒麻古以600元价格交给侯某。正在交易时，被告人卢四龙被接到群众举报的公安机关抓获，公安民警当场在该房间茶几上查获被告人卢四龙向侯某贩卖的塑料袋包装的净重1.5511克的冰毒3小包、净重0.2982克的麻古3粒，从被告人卢四龙身上查获用一绿色“王老吉”牌润喉糖铁皮盒装着的净重5.3731克的冰毒9小包和净重0.0268克的四分之一粒麻古。
原判认定上述事实的证据有：
1、缴获的冰毒、麻古、海洛因的照片及扣押、收缴物品清单。证明公安民警抓获卢四龙、陈汉兰时对缴获的毒品冰毒、麻古、海洛因拍照并予以收缴的情况。
2、岳阳市公安局物证鉴定所岳公物鉴（理化）字（2012）1137号、1203号、（2013）736号毒品鉴定书及尿检报告等鉴定意见。证明公安民警于2012年7月2日从卢四龙、陈汉兰处收缴的冰毒疑似物4包，净重0.7克，检出含甲基苯丙胺成分；海洛因疑似物1包，净重3.5克，检出含海洛因成分。于7月23日从卢四龙、陈汉兰处收缴的白色块状疑似毒品海洛因1包，净重16.3248克；黄色块状疑似毒品海洛因4包，净重1.3321克，均检出海洛因成分；其余疑似毒品均末检出甲基苯丙胺、海洛因、氯胺酮成分。于2013年9月29日从卢四龙、陈汉兰处收缴的疑似毒品冰毒3小包，净重1.5511克；疑似毒品冰毒9小包，净重5.3731克；疑似毒品麻古3粒，净重0.2982克；疑似毒品麻古四分之一粒，净重0.0268克；均检出甲基苯丙胺成分。卢四龙尿样检测呈阳性。
3、卢四龙手机通话详单及与张某的短信内容。证明卢四龙与吸毒人员李某、曾某、张某为毒品交易进行电话联系的情况。短信内容证明张某发信息向卢四龙求购2克冰毒、3粒麻古，毒资600元，卢四龙允诺的事实。
4、临湘市公安局城东派出所民警张良、陈岳临，岳阳市公安局岳阳楼分局禁毒大队民警张松柏、马武生，岳阳市公安局白石岭分局康王派出所民警刘演军、王武平关于抓获被告人卢四龙的证言。证明他们根据举报，于2012年7月2日、23日，2013年9月29日，分别在临湘市金源宾馆203房、岳阳楼区岳城六队将卢四龙及陈汉兰抓获和在岳阳经济技术开发区八字门嘉仕顿商务宾馆510房将被告人卢四龙抓获的情况。
5、证人张某、侯某的证言。证明2013年9月29日20时许，因毒瘾发作，侯某让张某帮其联系购买毒品。张某电话联系卢四龙，约定交易550元的毒品。随后，卢四龙在岳阳经济技术开发区八字门嘉仕顿商务宾馆510房将2克冰毒、3粒麻古以600元的价格贩卖给侯某，刚交易完毕，他们即被公安民警抓获，交易的毒品及卢四龙身上的毒品都被公安民警查获。
6、证人曾某的证言及辨认笔录。证明他于2012年4月，通过绰号“游子”的人认识了卢四龙。6月下旬，他在临湘市长安街遇到卢四龙及其女朋友“兰兰”即陈汉兰，卢四龙说能贩卖毒品给他，并将号码为182××××7779的手机号留给他。同月26日下午，他与卢四龙电话联系后，卢四龙让他到岳阳楼区岳城六队，他与“小兵”跟随卢四龙到了其在岳城六队的租住房内，当时陈汉兰也在房内，他交给卢四龙500元钱，几十分钟后，卢四龙与陈汉兰从外面拿回1小包毒品海洛因交给他。6月28日15时许，他与卢四龙电话联系后，来到卢四龙的租住房内，卢四龙与陈汉兰坐在床上，他把300元钱放在床上，陈汉兰收钱后，卢四龙揭开枕头，陈汉兰从枕头下拿出1小包海洛因交给他，他在房内采用静脉注射的方式吸食了约100元的毒品后离开。7月2日6至7时许，他电话联系卢四龙后，在临湘市金源宾馆203房从卢四龙、陈汉兰处购买了150元钱的毒品海洛因并当场吸食，当时还有李某在房间里休息。当天10时许他们被公安民警抓获。7月23日15时许，他与卢四龙电话联系后，在卢四龙的租住房内从卢四龙、陈汉兰处购买了300元的海洛因，他下楼购买注射器时被公安民警抓获。曾某通过辨认，指认被告人卢四龙及陈汉兰是多次向他贩卖毒品的人。
7、证人李某的证言。证明他经卢四龙介绍认识了陈汉兰。2012年6月下旬，他在临湘市肯德基店内从卢四龙、陈汉兰处购买了100元钱的毒品海洛因。7月2日8时许，他在临湘市金源宾馆203房看见曾某从卢四龙、陈汉兰处购买了毒品。
8、同案人陈汉兰的证言。证明她是湖北人，与卢四龙是朋友关系，租住于本市岳阳楼区岳城六队，二人均吸食冰毒。由她购买毒品后贩卖给卢四龙介绍的人，赚取的钱用于二人生活开支及吸食毒品。2012年6月下旬的一天24时许，她与卢四龙在临湘市肯德基店内与吸毒人员李某交易了100元的毒品海洛因。7月1日中午，她到湖北武汉从“阿达”处购入毒品回到岳阳后，问卢四龙哪里有买毒品的人，卢四龙说去临湘市看有没有人买，二人就到了临湘市，入住金源宾馆203房。次日7时许，二人贩卖了150元的毒品给曾某，她把毒资给了卢四龙。7月23日15时许，她同卢四龙在其租住房内贩卖毒品给曾某后，他们三人被公安民警抓获，公安民警收缴了她房间里的约十六、七克毒品。十几天前，她和卢四龙在其租住房内还贩卖过二次海洛因给曾某。
9、被告人卢四龙的供述。其供认他和陈汉兰是男女朋友关系，二人自2012年6月下旬开始贩卖毒品，贩毒所得用于支付房租和购买毒品吸食。他与陈汉兰于2012年6、7月贩卖毒品给李某以及4次贩卖毒品给曾某的供述与李某、曾某的证言相一致。另供述他于2013年9月29日在岳阳经济技术开发区八字门嘉仕顿商务宾馆510房送给张某3小包毒品时，被公安民警抓获，身上的毒品被公安民警查获。
岳阳市岳阳楼区人民法院认为，被告人卢四龙贩卖毒品海洛因和甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪。在被告人卢四龙与陈汉兰贩卖毒品的共同犯罪中，由陈汉兰购入毒品，由卢四龙联系买毒人员，然后共同贩卖，所赚毒资用于二人日常开支及吸食毒品，在共同犯罪中均起了主要作用，系主犯。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款之规定，以被告人卢四龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元。
原审被告人卢四龙上诉认为他在与陈汉兰共同犯罪中只是帮助犯，应认定为从犯。由此，一审判决对其量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。
经审理查明，岳阳市岳阳楼区人民法院一审判决认定卢四龙与陈汉兰多次共同贩卖毒品和卢四龙单独贩毒给他人的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人卢四龙与陈汉兰共同贩卖或单独贩卖毒品甲基苯丙胺、海洛因十克以上不满五十克，卢四龙的行为已构成贩卖毒品罪。上诉人卢四龙明知外省人员陈汉兰实施毒品犯罪行为，仍数次帮助陈汉兰在临湘市和岳阳楼区联系购毒人员，共同交付毒品，且所得毒资亦用于两人的共同生活开支，其行为与陈汉兰的贩卖毒品行为构成共同犯罪，并在共同犯罪中起了主要作用。一审法院认定卢四龙构成贩卖毒品罪的主犯并无不当，故上诉人卢四龙认为其属于从犯的上诉意见，本院不予支持。一审判决根据上诉人吸食毒品和以贩养吸的情节，结合案件的具体案情，在量刑时已对上诉人从轻处罚。因此，卢四龙认为一审对其量刑过重，请求二审从轻处罚的上诉意见，本院亦不予支持。综上，原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 戴 斌
审判员 王继华
审判员 汤 卫
二〇一四年九月二十八日
书记员 张琼花