深圳市罗湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）深罗法刑一初字第527号
公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。
被告人王某，男，汉族。因本案，2013年12月20日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
辩护人林国强、林秀，广东国晖律师事务所律师。
被告人李某甲，女，汉族。因本案，2013年12月20日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕。现羁押于深圳市罗湖区看守所。
辩护人吴文莉，广东开野律师事务所律师。
深圳市罗湖区人民检察院以深罗检刑诉（2014）1058号起诉书指控被告人王某犯盗窃罪、被告人李某甲犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2014年4月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市罗湖区人民检察院指派代理检察员谢庆静出庭支持公诉，被告人王某及其辩护人林秀，被告人李某甲及其辩护人吴文莉到庭参加诉讼。现已审理终结。
深圳市罗湖区人民检察院指控：被告人王某系深圳市某某有限公司派遣到深圳市某某有限公司工作的员工。2013年9月15日17时许，王某来到位于深圳市罗湖区首饰有限公司，收取了该公司邮寄至江苏省常州市的包裹（内有两包黄金首饰）。之后被告人王某将该包裹内的部分黄金首饰窃取，用水管、石头等替代窃取的黄金首饰，将包裹封好后送至公司继续邮递。经鉴定，被告人王某盗窃的黄金首饰价值人民币920224元。
被告人王某盗窃得手后，将窃得黄金首饰的情况告知其妻子被告人李某甲，并将部分赃物交给李某甲保管。期间，被告人王某于2013年10月份将约246克黄金首饰销赃得款人民币60500元；被告人李某甲分别于2013年10月20日、11月17日、12月1日分别销赃黄金首饰371.54克、38.81克、74.52克。经鉴定，被告人李某甲销售的上述黄金首饰价值人民币160492元。
2013年12月20日，公安人员将被告人王某、李某甲抓获，并在二人位于罗湖区住处缴获王某藏匿的黄金项链58条、黄金手链27条、黄金戒指28个、黄金项链扣5个等，查获李某甲藏匿的黄金项链3条、黄金戒指8个、黄金项链扣8个等。经鉴定，被告人李某甲藏匿的黄金首饰价值人民币109660元。
为证明上述事实，公诉机关提交了下列证据：1.物证：缴获的赃物照片；2.书证：搜查笔录及照片，扣押及发还物品清单，劳动合同及员工登记表，深圳市某某有限公司法人法人执照，被害人提供的被盗物品清单、保险单、快递单，入库单，涉案银行账户开户资料及交易明细，情况说明，抓获经过，被告人王某、李某甲的身份材料等；3.证人证言：证人朱某甲、张某艳、陈某清、张某、王某、赵某、彭某、李某乙、杨某、谈某、金某庭的证言：4.被害人陈述：被害单位法定代表人金某益的陈述；5.被告人的供述与辩解：被告人王某、李某甲的供述与辩解；6.鉴定意见：涉案物品价格鉴定；7.勘验、检查、辨认等笔录：现场勘查笔录和照片；8.视听资料、电子数据：监控录像。
公诉机关认为，被告人王某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，且数额特别巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人李某甲明知是他人犯罪所得的赃物，而予以窝藏、销售，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百一十二条，应当以掩饰、隐瞒犯罪所得罪追究其刑事责任。被告人王某、李某甲归案后能如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，可以从轻处罚。诉请本院依法判处。
被告人王某对指控的上述犯罪事实及上述证据无异议，承认控罪，但认为其行为应认定属职务侵占。被告人王某辩护人辩称，1、本案的被告人事实上是深圳市某某有限公司的员工，该公司派遣王某到邮政物流上班，被告人王某利用在邮政物流公司上班当揽收员一职的便利，将客户深圳市某某有限公司收寄的黄金物品侵占为己有，并将其中一部分卖出的行为，不应认定为盗窃罪，而应认定为职务侵占罪。2、被告人王某案发后主动向公安机关、检察院如实坦白所有犯罪经过、认罪态度较好、十分配合侦查机关，使得侦查机关及时了解所有案情并破案、减少涉案被害公司财物进一步损失，可以视其有自首情节。4、两被告人卖出其中一小部分黄金，得来的款项全用于购房首付，并无用于生活挥霍，剩余大部分黄金归案后如数退还受害公司，并无半点隐藏、损害，对已造成受害方公司损失的部分黄金也进行积极退赃、赔偿损失，使受害公司财产不受到损害，并且已取得受害公司谅解。综上，认为被告人王某主观恶意较小，无犯罪前科，是一时糊涂才犯下罪行，考虑到其有小孩和老人要照顾，希望法庭对初犯、偶犯者能从宽处理，建议对被告人从轻判决，给予被告人重新做人的机会。并当庭向法庭提交了被害单位的刑事谅解书。
被告人李某甲对指控的上述犯罪事实及上述证据无异议，承认控罪，但认为涉案赃物的鉴定价格过高。被告人李某甲辩护人辩称，1、被告人李某甲归案后如实供述，在侦查阶段、起诉阶段及庭审中，其认罪态度较好。2、被告人李某甲系初犯、偶犯，没有犯罪前科，一贯表现良好，其走上犯罪道路完全是一念之差，其社会危害程度及主观恶性与惯犯有差别，其有小孩要抚养和老人要照顾，希望法庭对其从轻处罚。3、案发后其积极退赃并将赃款退回了受害公司，得到了受害公司的谅解。综上，辩护人认为被告人李某甲的犯罪行为和主观恶性都不大，其悔罪态度良好，考虑到其的家庭情况，建议法庭对被告人李某甲适用缓刑。
经审理查明，公诉机关指控被告人王某的上述基本犯罪事实、被告人李某甲犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的上述事实客观、真实，上述证据来源合法且经当庭质证，本院予以采信。
另查明，二被告人对本案涉案所有赃物、赃款均已退赔，并取得被害公司的谅解，请求法院对二被告人从轻处罚。
本案争议的焦点是，被告人王某的行为应认定为盗窃罪还是职务侵占罪。经查，被告人王某系深圳市某某有限公司派遣到深圳市某某有限公司工作的员工。案发当日，王某作为该物流公司的包裹收取员，到被害单位收取了该公司的邮寄包裹，在非法占有了包裹内的部分财物后，将该包裹送回物流公司，与同事进行了交接。本案的关键是看被告人王某取得并非法占有的财物，是完全秘密窃取的盗窃行为，还是有利用职务上的便利条件而实施的职务侵占行为。根据法律规定，利用职务上的便利，是指利用职务所赋予的直接便利或者因职务权限所具有的法律影响力形成的便利，利用的就是单位赋予其的经手、管理、经营一定财物的便利。职务侵占中的侵占行为，是指采用侵吞、窃取、骗取或者其他非法行为，将本单位财务占为私有。被告人身为人力资源管理公司派驻、物流公司的快递人员，其利用的是对包裹接收的暂时经手和管理的便利条件，而将他人财物非法占有，其行为应以职务侵占罪论处。
另被告人李某甲对本案的价格鉴定提出异议，经查，本案涉案财物的价值，是由深圳市价格认证中心根据国家的相关政策和法律依法作出的价格鉴定结论，合法有效，应予以采信。
本院认为，被告人王某身为公司、企业的工作人员，以非法占有为目的，利用职务上的便利，将由其经手和管理的他人财物非法占为已有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。被告人李某甲明知是他人犯罪所得的赃物，而予以窝藏、销售，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。公诉机关指控被告人王某的基本犯罪事实清楚，证据确实、充分，但指控罪名不当，本院依法予以变更；公诉机关对被告人李某甲犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的指控，事实清楚，证据确实、充分，应予以支持。被告人王某、李某甲归案后能如实供述自己的罪行，配合公安机关查清事实，退赔赃款，其行为不属自首，应认定为具有坦白情节，可以从轻处罚。被告人王某、李某甲积极退赔全部赃物及赃款，挽回了被害单位的损失，并取得了被害单位的谅解，均可酌情从轻处罚。鉴于被告人李某甲属初犯、偶犯，认罪态度较好，并积极赔偿被害单位损失，取得被害单位的谅解，具有悔罪表现，可对其适用缓刑。被告人王某及其辩护人关于被告人属职务侵占罪、被告人认罪态度好，建议从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳；其辩护人关于被告人王某的行为构成自首的辩护意见，与事实和法律不符，本院不予采纳。被告人李某甲关于鉴定价格的异议，不予以采纳。被告人李某甲的辩护人的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第三百一十二条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人王某犯职务侵占罪，判处有期徒刑六年（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年12月20日起至2019年12月19日止）；并处没收财产人民币10000元，上缴国库。
二、被告人李某甲犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年（缓刑考验期自判决确定之日起计算）；并处罚金人民币2000元（罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 裴 斐
人民陪审员 李瑞嫦
人民陪审员 朱国萍
二〇一四年五月十四日
书 记 员 黄丽英