上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第33393号
上海市浦东新区人民法院
民事判决书
（2014）浦民一（民）初字第33393号
原告沈轩。
委托代理人刘鸿珍，上海方英律师事务所律师。
被告陈李雄。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人徐亚琴，上海盛沃律师事务所律师。
委托代理人周靖鲁，上海盛沃律师事务所律师。
原告沈轩与被告陈李雄、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年9月4日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年10月8日公开开庭进行了审理。原告沈轩及其委托代理人刘鸿珍、被告陈李雄、被告平安保险公司的委托代理人徐亚琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告沈轩诉称，2013年9月10日17时37分许，被告陈李雄驾驶牌号为沪J8XX**号车辆行驶至本市浦东新区锦绣路芳甸路时与原告驾驶的轻便二轮摩托车相撞，造成原告受伤、车辆受损的交通事故。经事故责任认定，被告陈李雄承担本次事故主要责任、原告承担次要责任。原告的伤残情况经司法鉴定，评定为：原告构成XXX伤残；给予休息210日，营养75日，护理60日。原、被告就赔偿事宜无法达成一致意见，原告为维护自己的合法权益，特诉至法院，要求判令被告陈李雄赔偿原告医疗费人民币（以下币种同）28，696.10元、住院伙食补助费220元、营养费3，000元、残疾赔偿金38，416元、误工费23，100元、护理费3，794元、鉴定费2，300元、交通费300元、衣物损失300元、精神损害抚慰金5，000元、律师费3，000元、后续治疗费10，000元，上述费用要求被告平安保险公司在交强险及商业三者险责任限额范围内承担先行赔付责任，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付，超出及不属于保险赔付范围的损失由被告陈李雄按事故责任承担70%赔偿责任。对于被告陈李雄给付原告现金12，500元及垫付医疗费2，531.30元，同意在本案中一并处理。
被告陈李雄辩称，对事故发生经过、事故责任认定及鉴定意见均无异议，同意对原告的合理损失进行赔偿；律师费应由原告自行承担，其余赔偿意见同被告平安保险公司的意见；另被告陈李雄给付原告现金12，500元及垫付医疗费2，531.30元，要求在本案中一并处理。
被告平安保险公司辩称，对事故发生经过、事故责任认定及鉴定意见均无异议；同意在交强险限额范围内承担赔偿责任，在商业三者险范围内承担70%的赔偿责任；医疗费金额无异议，非医保范围内的医疗费不予赔偿；认可原告提出的住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费；营养费要求按照每天30元的标准计算75天；护理费要求按照每天40元的标准计算60天；误工费要求按照上海市职工最低工资每月1，820元的标准计算210天；交通费认可200元；衣物损失认可200元；精神损害抚慰金按照责任赔付3，500元；后续治疗费待实际发生后赔付；律师费不属于保险赔偿范围。
经审理查明，2013年9月10日17时37分许，被告陈李雄驾驶牌号为沪J8XX**号车辆行驶至本市浦东新区锦绣路芳甸路路口时与原告驾驶的轻便二轮摩托车相撞，造成原告受伤、车辆受损的交通事故。原告受伤后，被送至上海中医药大学附属曙光医院住院治疗，至2013年9月21日出院。经诊断，其右桡骨远端骨折、右尺骨茎突骨折、左髌骨骨折。2013年9月10日，上海市公安局浦东分局交通警察支队出具道路交通事故认定书，认定被告陈李雄承担事故主要责任，原告承担事故次要责任。受上海市公安局浦东分局交通警察支队的委托，2014年4月24日，华东政法大学司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，意见为：被鉴定人沈轩因交通事故致右桡骨远端骨折、右尺骨茎突骨折、左髌骨骨折，现右腕关节活动受限，评定XXX伤残；酌情给予伤后休息180日，营养60日，护理45日；择期行内固定拆除术，酌情给予休息30日，营养15日，护理15日。
事故发生后，原告为此支付医疗费28，696.10元、鉴定费2，300元，律师费3，000元，被告陈李雄给付原告现金12，500元及垫付医疗费2，531.30元。
另查明，本案事故车辆在被告平安保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险。机动车交通事故责任强制保险责任限额为死亡伤残赔偿限额110，000元，医疗费用赔偿限额10，000元，财产损失赔偿限额2，000元。机动车商业第三者责任保险赔偿限额为500，000元，不计免赔率。本案事故发生于保险期内。
上述事实，有经庭审质证的交通事故责任认定书、机动车驾驶证及行驶证、机动车交通事故责任强制保险单及商业第三者责任保险单、出院记录、医疗费收据、鉴定意见书、鉴定费发票、收条、中国工商银行转账凭证等证据材料及当事人的陈述在案佐证。
本院认为，根据法律规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，如系机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本次交通事故中，因肇事车辆在被告平安保险公司投保了交强险和商业三者险，上海市公安局浦东分局交通警察支队认定此次交通事故由被告陈李雄承担主要责任，原告承担次要责任，故对原告的实际损失，应首先由被告平安保险公司在交强险责任范围内承担；超出交强险部分，由被告平安保险公司在商业三者险保险责任范围内承担70%的赔偿责任；仍有不足的，由被告陈李雄承担70%的赔偿责任。审理中，原、被告对残疾赔偿金、住院伙食补助费、鉴定费没有异议，本院依法予以确认。对原、被告有争议的赔偿项目，本院认定如下：1、医疗费：原、被告对原告支出的医疗费28，696.10元、被告陈李雄支出的医疗费2，531.30元没有异议，本院予以确认，被告平安保险公司要求在医疗费中扣除非医保部分的医疗费的主张，于法无据，本院不予采纳；2、护理费：根据鉴定意见，护理期为60日，本院酌定以每日40元计算，故护理费的赔偿金额应为2，400元，其余部分不予支持；3、营养费：根据鉴定意见，营养期为75日，本院酌定以每日30元计算，故营养费的赔偿金额应为2，250元，其余部分不予支持；4、误工费：因原告未能提供充分证据证明其因本次事故产生误工损失23，100元，本院采纳被告的意见，按照上海市职工最低工资每月1，820元的标准，计算210日，确认原告的误工费为12，740元；5、交通费：本院根据原告的伤情及就医情况，酌定交通费为200元；6、衣物损失：虽原告未提供衣物损失的相关证据，但根据原告的伤情及事故发生情况，原告衣物损失的发生实属合理，本院酌情确定为300元；7、精神损害抚慰金：根据原告的伤情，原告提出的精神损害抚慰金5，000元并未超过有关的规定，本院予以确认。被告主张精神损害抚慰金按照责任赔付3，500元，于法无据，本院不予采纳；8、后续治疗费：因原告的后续治疗尚未发生，故该笔费用待实际发生后，原告可另行主张；9、律师费：因原告未提供相关证据证明其律师费损失，故对该项诉请，本院不予支持。被告陈李雄为原告垫付的钱款，本案一并处理。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告沈轩交通费200元、误工费12，740元、残疾赔偿金38，416元、护理费2，400元、精神损害抚慰金5，000元、医疗费10，000元、衣物损失300元，合计69，056元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内根据第三者责任商业保险合同赔偿原告沈轩医疗费21，227.40元、住院伙食补助费220元、营养费2，250元、鉴定费2，300元，合计25，997.40元的70%，计18，198.20元；
三、原告沈轩应于本判决生效之日起十日内返还被告陈李雄垫付款15，031.30元；
四、驳回原告沈轩的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，495元，减半收取计1，247.50元，由原告沈轩负担159.50元，被告陈李雄负担1，088元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 贾 丹
二〇一四年十月十五日
书 记 员 楼子玥
代理审判员 贾 丹
二〇一四年十月十五日
书 记 员 楼子玥
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
……
二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
……
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
……
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
……
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
……
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。