四川省绵阳市游仙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）游刑初字第288号
公诉机关四川省绵阳市游仙区人民检察院。
被告人原某某，男，生于1994年3月5日，河南省武陟县人，汉族，初中肄业。因涉嫌传播淫秽物品牟利罪，于2015年9月16日被绵阳市公安局游仙区分局刑事拘留，经四川省绵阳市游仙区人民检察院批准，同年10月23日由绵阳市公安局游仙区分局执行逮捕，现羁押于绵阳市看守所。
辩护人杨蓉，四川法丛律师事务所律师。
被告人鲜某某，男，生于1995年8月1日，绵阳市游仙区人，汉族，初中文化。因涉嫌传播淫秽物品牟利罪，于2015年8月17日被绵阳市公安局游仙区分局刑事拘留，经四川省绵阳市游仙区人民检察院批准，同年9月23日由绵阳市公安局游仙区分局执行逮捕，现羁押于绵阳市看守所。
被告人雒某某，男，生于1992年6月25日，河南省武陟县人，汉族，初中肄业。因涉嫌传播淫秽物品牟利罪，于2015年9月16日被绵阳市公安局游仙区分局刑事拘留，同年10月23日被取保候审。
被告人和某某，男，生于1994年5月28日，河南省武陟县人，汉族，初中肄业。因涉嫌传播淫秽物品牟利罪，于2015年9月16日被绵阳市公安局游仙区分局刑事拘留，同年10月23日被取保候审。
绵阳市游仙区人民检察院以绵游检诉刑诉〔2015〕237号起诉书指控被告人原某某、鲜某某、雒某某、和某某犯传播淫秽物品牟利罪，于2015年12月18日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年12月30日公开开庭审理了本案，绵阳市游仙区人民检察院指派检察员赵东升出庭支持公诉，被告人原某某及其辩护人杨蓉、被告人鲜某某、雒某某、和某某到庭参加诉讼，现已审理终结。
绵阳市游仙区人民检察院指控：2015年4月，被告人原某某在淘宝上发现有人销售含有色情视频的网盘，遂购买了百度云盘、115云盘等网盘账号以转卖牟利。同年5月，原某某通过网络发布贩卖广告、招收销售代理人，并通过微信号“av999909”、QQ号“562777209”等账号开始转卖所购网盘。同年6月，被告人雒某某、和某某在得知原某某在贩卖淫秽物品牟利后，遂与原某某联系，三人通过共享信息，共同通过网络向他人贩卖含有淫秽物品的网盘。同年7月，被告人原某某向被告人鲜某某贩卖含有淫秽物品的网盘10个。被告人鲜某某又将所购买的部分网盘转卖给王某刚、王某杰。被告人雒某某、和某某分别于同年9月、8月将从原某某处所获得网盘贩卖给李某博、邹某龙。2015年8月，公安机关在对网络监控时发现几人的犯罪事实，后四被告人被抓获归案。经勘查，至案发时止，被告人原某某共贩卖、传播淫秽视频280余部、被告人鲜某某共贩卖、传播淫秽视频120余部、被告人雒某某共贩卖、传播淫秽视频80余部、被告人和某某共贩卖、传播淫秽视频40余部。
公诉机关认为，被告人原某某、鲜某某、雒某某、和某某为牟取利益，向他人贩卖、传播淫秽物品，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款之规定，其中被告人原某某、鲜某某犯罪情节严重，四被告人犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以传播淫秽物品牟利罪追究四被告人的刑事责任。特提起公诉，请依法判处。
被告人原某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议。其辩护人的辩护意见为：1.从侦查机关的卷宗材料中对被告人雒某某、和某某的讯问笔录中可看出，二人均交待了不仅在原某某处买了网盘，还在他人那里买了含淫秽物品的网盘，所以对雒某某、和某某二人贩卖、传播的所有网盘不能全部计算在被告人原某某名下。2.卷宗材料中共有四份关于淫秽物品审查书，04号鉴定书上载明物品持有人是原某某，共有148个视频属于淫秽物品，而02、05号鉴定书没有载明物品持有人，故对原某某的犯罪数量应认定为148部，另两份鉴定书是否与本案有关联性请求法院予以查明。3.起诉书指控数额不明，对涉案视频个数没有特别明确，用了“280余部”这样的写法。4.被告人原某某主观恶性小、法律意识淡薄、家庭经济困难，系初犯，平时表现一贯良好。5.被告人原某某归案后认罪态度较好。6.请求给原某某适用缓刑。
被告人鲜某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议。
被告人雒某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议。
被告人和某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议。
经审理查明，2015年4月，被告人原某某在淘宝上发现有人销售含有色情视频的网盘，遂购买了百度云盘、115云盘等网盘账号以转卖牟利。同年5月，原某某通过网络发布贩卖广告、招收销售代理人，并通过微信号“av999909”、QQ号“562777209”等账号开始转卖所购网盘。同年6月，被告人雒某某、和某某在得知原某某在贩卖淫秽物品牟利后，遂与原某某联系，三人通过共享信息，共同通过网络向他人贩卖含有淫秽物品的网盘。同年7月，被告人原某某向被告人鲜某某贩卖含有淫秽物品的网盘。被告人鲜某某又将所购买的部分网盘转卖给王某某、王某牟取利益。被告人雒某某、和某某分别于同年9月、8月将从原某某处所获得网盘贩卖给李某、邹某某。2015年8月，公安机关在对网络监控时发现几人的犯罪事实，后四被告人被抓获归案。经勘查，至案发时止，被告人原某某共贩卖淫秽视频284部、被告人鲜某某共贩卖淫秽视频124部、被告人雒某某共贩卖淫秽视频83部、被告人和某某共贩卖淫秽视频49部。
上述事实有经质证的以下证据证实：
一、书证
1.受案登记表、立案决定书，证实本案立、受案情况。
2.归案情况说明，证实四被告人均系侦查机关在外抓获。
3.刑事拘留逮捕材料、取保候审材料，证实对四被告人采取强制措施的情况。
4.被告人的户籍信息及基本信息。
5.扣押清单、扣押决定书，证实扣押被告人鲜某某所有的手机一部及卡号为6221886590025320545、6212262308006448018银行卡两张；扣押被告人原某某所有的手机二部；扣押雒某某所有的手机一部；被告人和某某所有的手机一部。
6.远程勘验工作记录、电子物证检查工作记录。
7.鉴定聘请书、鉴定文件列表清单、鉴定意见通知书。
8.情况说明，证实李某甲用微信号QQ号393475878向一个QQ号为1761266523、微信号为zawbwshang的人购买含黄色视频的网盘。
9.证人李某某所持银行卡交易明细，证实该卡在2015年8月4日被汇入100元。
10.被告人鲜某某所持银行卡交易明细。
11.证人王某的支付宝账户往来记录及购买淫秽网盘的交流记录；鲜某某的微信聊天贩卖记录。
二、证人证言
1.证人李某某证言，证实鲜某某借用她的银行卡接收过他人转的100元钱，自己问鲜某某为什么鲜某某没有回答。
2.证人王某某证言，证实自己向微信号为AV950710的人买过带有性爱视频的网盘，转账的银行卡号开户人好像姓李。
3.证人刘某证言，证实鲜某某通过微信转账给他1500元钱，这些钱自己猜测是鲜某某卖网盘得来的，因为在2015年7月份他说过他在卖有黄色视频的网盘。
4.证人王某证言，证实其向鲜某某买过含黄色视频的网盘。
5.证人邹某某证言，证实其向微信号为YC111198的人买过含黄色视频的网盘，自己用支付宝账号为ZJL792489374@qq.com（昵称：傻不啦叽）向他付的款，对方的支付宝昵称是“玥”。
三、电子物证勘验要点刑事照片及说明，证实原某某向鲜某某发送网盘账号的情况。并证实1.鲜某某向王某某出售网盘xxe228@163.com，内含101部淫秽视频；2.鲜某某向王某出售从原某某处购买的网盘338292643，内含23部淫秽视频；3.雒某某向和某某手机发送的百度网盘，内含43部淫秽视频；4.雒某某向原某某发送网盘，内含56部淫秽视频；5.雒某某向李某出售从原某某处购买的115网盘25233940，内含83部淫秽视频。和某某要求原某某发送115网盘给其以便卖给客户，随后和某某将从原某某处发来的115网盘256888728发送给邹某某，该网盘内含49部淫秽视频；百度网盘kex050@163.com中认定淫秽视频28部。
四、被告人供述及辩解
1.被告人原某某供述，供述内容与庭审查明一致。
2.被告人鲜某某供述，供述内容与庭审查明一致。
3.被告人雒某某供述，供述内容与庭审查明一致。
4.被告人和某某供述，供述内容与庭审查明一致。
五、淫秽物品审查鉴定书，证实送检的鲜某某所持有的云盘内的视频下载记录成的28张光盘属淫秽光盘，内含130部视频；鲜某某出售给证人王某的115网盘中的视频文件23部视频为淫秽视频；原某某持有的云盘内的视频下载并记录成的光盘中共148个视频属于淫秽物品；46号光盘中的83部视频属淫秽视频。
以上证据调取合法、具有真实性、客观性、关联性，本院予以确认。
本院认为，四被告人以牟利为目的，贩卖淫秽物品，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条之规定，其中原某某、鲜某某情节严重，均构成贩卖淫秽物品牟利罪。公诉机关指控的犯罪事实成立，其罪名指控不当，予以变更。被告人原某某的辩护人关于原某某的犯罪数量应认定为148部的意见与庭审查明事实不符，本院不予采纳。关于原某某的辩护人关于起诉书指控数额不明的辩护意见，公诉人已于当庭明确了指控数量，本院经核实证据后予以明确。被告人原某某、鲜某某、雒某某、和某某归案后，如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。据社区矫正机构作出的调查评估意见书分别认为被告人原某某、鲜某某、雒某某、和某某案发前表现良好，无其他违法犯罪行为，具备适用社区矫正条件。为维护社会秩序，打击刑事犯罪，根据四被告人的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度以及被告人的认罪、悔罪态度等情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、被告人原某某犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年；并处罚金人民币10000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；所处罚金在本判决生效后三日内缴纳。）
二、被告人鲜某某犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年；并处罚金人民币5000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；所处罚金在本判决生效后三日内缴纳。）
三、被告人雒某某犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑二年；并处罚金人民币4000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；所处罚金在本判决生效后三日内缴纳。）
四、被告人和某某犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年；并处罚金人民币3000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；所处罚金在本判决生效后三日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 王昕怡
人民陪审员 金小平
人民陪审员 刘兴富
二〇一六年一月二十八日
书 记 员 宋黎黎
附相关法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。