河南省原阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）原刑初字第49号
公诉机关原阳县人民检察院。
被告人郭凯，男，1990年3月12日出生，汉族，大专文化，农民。因涉嫌犯非法经营罪，于2014年9月13日被新乡市公安局平原分局刑事拘留，2014年10月17日经原阳县人民检察院批准，同日被新乡市公安局平原分局逮捕。现押于新乡市看守所。
辩护人朱胜利，河南裕禄律师事务所律师。
原阳县人民检察院以新原检公诉刑诉（2015）51号起诉书指控被告人郭凯犯非法经营罪，于2015年1月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了此案。原阳县人民检察院指派检察员尚道林、代理检察员梁丽媛出庭支持公诉，被告人郭凯及其辩护人朱胜利等到庭参加诉讼。现已审理终结。
原阳县人民检察院指控，2013年2月份至案发，被告人郭凯在未办理工商营业执照、农药登记证、农药生产许可证等相关证照的情况下，租用新乡市平原新区桥北乡李涛庄村吉派服饰有限公司的仓库，通过购买农药原液等原料，采用私自勾兑的方法非法生产百草枯等农药，并在不具备农药经营资质的情况下通过鸿泰物流非法销售百草枯等农药至四川、新疆、重庆等地，销售数额达3553348元。
针对上述事实，公诉机关提供了书证户籍证明、到案经过、鸿泰物流托运单、电子物流信息、银行明细，证人査某某、温某某、左某某、刘某某、罗某某、范某某、陈某某、蒋某某、熊某某等人的证言，被告人郭凯的供述与辩解，检验报告，辨认笔录等证据证实，认为被告人郭凯违反国家规定，未经有关部门许可，私自生产、销售农药，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。提请在有期徒刑五年以上依法判处。
被告人郭凯对起诉书指控的罪名无异议，但对销售数额有异议。
辩护人的辩护意见是，市场上人员借用被告人郭凯银行卡发货及太康农药厂的部分农药应从数额中扣除。郭凯生产假农药虽然没有证件，但没有造成社会危害，“情节特别严重”没有法律予以界定。郭凯主观恶性较小，自愿认罪，有悔罪表现，可以对郭凯从轻处罚。郭凯是从学校刚毕业的学生，缺乏社会经验，法律意识淡薄。对被告人惩罚为辅，教育挽救为主，建议对其适用缓刑。
经审理查明，2013年2月份至案发，被告人郭凯在未办理工商营业执照、农药登记证、农药生产许可证等相关证照的情况下，租用新乡市平原新区桥北乡李涛庄村吉派服饰有限公司的仓库，通过购买农药原液、增稠剂、工业盐等原料，采用私自勾兑的方法非法生产百草枯等农药，并在不具备农药经营资质的情况下通过鸿泰物流非法销售百草枯等农药至四川、新疆、重庆等地，销售数额达3553348元。
上述事实有经当庭出示、质证查证属实的下列证据证实：
（一）书证
1、在逃人员登记信息表、在逃人员信息登记／撤销表、出所登记表
证明2014年6月28日郭凯被上网追逃，2014年9月12日郭凯在河南省商丘市睢阳区被抓获并于当日被羁押于商丘市看守所，于2014年9月13日出所。
2、户籍证明
证明被告人郭凯的身份信息情况。
3、兰考县公安局红庙派出所证明
证明被告人郭凯在其辖区内无违法犯罪记录。
4、到案经过
证明2014年9月12日，被告人郭凯在商丘市香君路多多双语幼儿园门前被抓获。
5、辨认笔录
证明2014年9月27日，郭凯到新乡市平原新区李涛庄村指认其生产农药的地点及仓库。
6、自述书
证明2014年9月24日郭凯书写其生产假农药的过程，并对自己的行为感到后悔，希望宽大处理。
7、新乡市公安局平原分局扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片、物流公司托运单
证明2014年4月30日，从査某某处扣押寸草不留百草枯7箱，每箱为12＊1200克／瓶；2014年5月6日从温某某处扣押百草枯农药25箱、豪翔托运单2张（代收货款22500元，发货人白某乙，125件周转箱）、鸿泰托运单1张、南昌市万顺货运凭证1张；2014年10月20日，从刘某某处扣押百草枯6瓶。
8、接受证据材料清单、物流公司托运单
证明査功堂提供鸿泰托运单第二联、第三联，刘某某提供豪翔托运单一张、迪丰运输托运单一张。
9、新乡市公安局平原分局调取证据通知书、调取证据清单、接受证据材料清单、电子物流信息、物流托运单
证明2014年4月29日，从鸿泰物流阿克苏公司调取93874099托运单的物流信息。2014年5月6日从万顺物流货运部调取鸿泰物流托运单1份、万顺货运凭证1份。2014年5月4日，从鸿泰物流南昌分公司调取的白某乙的运单号为93874201的发货信息。
10、手机截图照片
证明从温某某手机上调取的白某乙的微信资料、白某乙的手机号码、白某乙的聊天内容。
11、情况说明
证明鸿泰物流南昌分公司负责人书写中转物流代收货款回收情况。
12、农药照片
证明刘某某指认其购买白某乙农药的照片。
13、接受证据材料清单、手机截屏照片
证明范某某手机中储存白某乙的两个手机号码。
14、接受证据材料清单、鸿泰电子物流截屏信息
证明从鸿泰物流重庆分部调取的2014年白某乙发给罗经理、左经理的物流信息。
15、现场示意图
证明吉派服饰内仓库布局情况。
16、鸿泰物流托运单
证明从鸿泰物流公司调取的原始托运单信息，共80张单据。
17、鸿泰电子物流清单
证明从鸿泰物流调取的发货人为白某乙的595条物流信息，郭凯签字确认。其中24条显示未收款，其中93875523货款结算时间为2014年5月7日。
18、协助查询财产通知书、银行明细
证明从银行调取的白某乙的银行交易明细，其中显示鸿泰从2013年3月份至2014年4月份共打款571笔，93874099货款分2次打入。
（二）证人证言
1、詹某某
证明其笔记本上记录的郭凯的内容，郭凯是仓库里生产农药的老板，后面是他的电话，郭凯是白某甲的女婿，他老婆是白某乙。其只知道郭凯在吉派服装厂有仓库，因为自己手下有工人，通过郭凯仓库的工人拿到郭凯的电话，想等自己的工人没活时找他干点活，没有在厂区见过郭凯的老婆白某乙。
2、查某某
证明其经营农药和化肥的门市，进货是从全国各地的农药、化肥生产厂家订货，然后再通过物流发过来。之前有个小伙子来农资部推销一种青岛农冠农药有限公司的叫寸草不留的百草枯，当时给的有名片、宣传页、样品，说这种农药很好，而且价格便宜，货到付款，自己用样品在地里试试觉得可以，让把推销农药公司的相关执照发过来。大概3月初，其打电话要了500件百草枯，到物流公司提货，给物流公司运费是8500元，货款是61500元，货运单上发货人是一个叫白某乙的，但没有见过白某乙，还有7箱没有卖完。
3、温某某
证明其在万安县卖农药，2012年12月份在厦门开植保会认识的白某乙。2013年在白某乙处购买30次左右，药品是百草枯和草甘膦，百草枯每件70元，草甘膦每件160元，具体多少件记不清，货款大概是18万元，生产厂家是青岛农冠农药有限责任公司生产的。货款是以现金直接通过物流公司代收的，交给万安物流公司，还有吉水和峡江的。2014年3月份购买50件百草枯，共价值3500元，2014年4月份购买300件百草枯，20件甘草膦，到目前为止只发了25件百草枯，其他的货没有到，产品是青岛农冠农药有限公司生产的，从2014年4月18日联系不上白某乙，现在有25件百草枯被公安机关扣押了。
3、刘某某
证明新乡市平原新区桥北乡姓白的一个女子电话推销过农药，叫白某乙，通过鸿泰物流和豪翔物流购买过白某乙10笔百草枯农药。农药是青岛农冠农药有限责任公司出的，通过物流代收款，还剩几瓶没有卖完。
4、左某某
证明从平原新区一个姓白的女子那进过9次货，生产厂家是青岛农冠，货都卖完了，是通过物流代收款。
5、罗某某
证明2013年2月份至2014年2月份，其从白某乙处进过9次共863箱百草枯，货款为104120元，厂家是山东青岛农冠，牌子是烈火牌、红遍中国牌，她经常换名字，物流代收货款，农药都卖完了。
6、范某某
证明2013年8月份至10月份，其通过电话分6次从白某乙处购买百草枯农药436箱，货款为48412元，货物是通过鸿泰物流公司发货的，每次收到货后将农药货款以现金的方式支付给物流公司。
7、陈某某
证明其和姓白的女子通过电话联系，2013年至2014年从白某乙处购买大约6笔农药，共计511件，货款为66490元，均通过鸿泰物流发货，物流代收货款。
7、蒋某某
证明白某乙上门推销农药，其分6次购进百草枯农药共计311件，货款为36420元，通过鸿泰物流公司发货，物流公司代收货款。
8、熊某某
证明白某乙是电话推销百草枯，其从2014年2月份至4月份，分7次购买农药1309箱，货款为142990元，均通过鸿泰物流公司发货并代收货款。
9、邱某某
证明其在吉水县开一个货物存放部，全国各地的货到了南昌，南昌发到吉水，就送到货物存放部，通知收货人来取货，运送过农药。现在查不到2014年4月份之前的记录。
10、陈某某
证明货运部发给收货人的农药上面显示的名称是周转箱和草甘膦农药以及件数，温某某到物流部提过周转箱和草甘膦农药。
11、刘某某
证明其在万顺物流万安托运部工作，货运部运营过农药，到货交接清单上面显示货物名称有周转箱及件数、代收货款。
（三）被告人郭凯的供述与辩解
供述其从2013年3月份左右在新乡市平原新区李涛庄村生产农药直至案发。其负责对农药的生产，有客户订货便找几个工人加工，没有其他人参与，生产完成后负责向客户发货。手续和资质都没有，不知道生产农药是犯罪行为，见别人干就跟着干，去吉派服饰厂的时候一次性交了一年12288元的租金。生产假农药是用来除草的，药名有百草枯和草甘膦两种。物流信息上显示的草甘膦农药是从太康县一个农药厂进的货。百草枯用的是青岛农冠农药公司的商标，是在郑州刘庄市场附近的一个广告设计公司定做的，跟他说生产哪种农药，广告公司直接设计好，连纸箱上贴的和瓶上的标签，每次订10000套到20000套，一个标签一分多。生产的农药有200克、900克、1100克的，百草枯母液、增稠剂和工业盐从郑州金水市场买的，混合后加水灌装出售，工业盐也从仓库买过一部分，大部分都是从郑州买的。生产农药的工人都是临时喊的，当天按件结算工钱。对外发货用的是鸿泰物流，鸿泰物流有代收款协议，比较方便，可以直接将代收的货款汇入账户。将假农药发往湖南、四川、江西等地，发货时留的是白某乙的名字，白某乙知道其在新乡市平原新区做农药生意，具体生产假农药的事情她不知道。物流单上显示的发货人为白某乙的手机号都是自己的，物流协议及与协议绑定的银行卡号是用白某乙的身份证复印件开通的。利用物流主要是运输自己生产的农药。卡号的中国建设银行账户登记开户姓名白某乙这张卡是在河南省鸿泰物流有限公司签代收款协议时用老婆白某乙的身份证复印件办理的，这张卡一直是自己用，白某乙没有用过。用河南省鸿泰物流有限公司运输农药，鸿泰物流帮其代收款后将货款直接打到这张卡上。河南鸿泰物流提供的协议编号为001772298，发货方名叫白某乙，从2013年2月至2014年4月的物流信息表上面显示2013年2月27日至2014年4月5日，共有交易595笔，是其通过鸿泰物流向外发送农药的记录。595笔交易代收款共3651032元，其中退货19笔，无代收款2笔，扣除退货未收取的代收款，共收取代收款3583653元。河南鸿泰物流有限公司的80张托运单，发货方为白某乙，这些都是其通过鸿泰物流公司向外发送农药的单据。货运单上代收款一栏上的金额是河南省鸿泰物流有限公司代其向收货方收取的农药货款。这些代收款总金额为511160元，鸿泰物流将货款直接汇入其与河南鸿泰物流有限公司签协议绑定的建行银行卡上，基本上是一笔一结算。
（四）鉴定意见：检验报告、鉴定意见通知书
证明将郭凯生产的寸草不留、草克星百草枯水剂送检，经检验，阳离子含量不符合要求，低于标准要求。郭凯对两份鉴定无异议。
（五）辨认笔录
证明2014年9月18日经詹某某辨认，郭凯就是生产假农药的犯罪嫌疑人；2014年9月18日经靳贝贝辨认，郭凯就是生产假农药的犯罪嫌疑人；2014年4月30日经查某某辨认，郭凯就是向其推销寸草不留百草枯的年轻男子；2014年5月6日，经温某某辨认，白某乙就是卖给自己农药的人；
2014年10月21日，经罗某某辨认，白某乙就是向其销售百草枯的女子；2014年10月24日，经蒋某某辨认，白某乙就是向其销售百草枯的女子。
以上证据之间相互印证，足以证明本案定罪量刑的事实，故本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，被告人郭凯违反国家规定，未经有关部门许可，私自生产、销售农药，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。原阳县人民检察院指控被告人郭凯犯非法经营罪的事实清楚，证据确实充分，本院依法予以支持。被告人郭凯及其辩护人关于有他人借用银行卡发货情况的辩解无证据予以印证，本院不予采纳；关于从太康农药厂购进部分农药应从犯罪数额扣除的辩护意见，经查，被告人郭凯并无农药经营资质，故该辩护意见本院不予采纳。根据罪责刑相适应原则，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，判决如下：
被告人郭凯犯非法经营罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币三十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月13日起至2020年9月12日止。罚金于判决生效后十日内缴清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内向新乡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李增军
审 判 员 李卫芹
审 判 员 张志刚
二〇一五年四月十六日
代书记员 胡颖辉