新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）乌中民五终字第37号
上诉人（原审原告）：新疆华凌建筑装饰设计工程有限公司。住所地：乌鲁木齐市水磨沟区。
法定代表人：米恩华，该公司经理。
委托代理人：刘莹，女，1982年8月22日出生，汉族，新疆华凌建筑装饰设计工程有限公司法律顾问，住乌鲁木齐市沙依巴克区。
被上诉人（原审被告）：马丽，女，1985年9月12日出生，回族，无固定职业，住乌鲁木齐市二钢祥和湾家园C区。
上诉人新疆华凌建筑装饰设计工程有限公司（以下简称华凌建筑公司）因与被上诉人马丽劳动争议一案，不服乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2014）水民一初字第785号民事判决，向本院提出上诉。本院于2015年1月5日受理后，依法组成合议庭，于2015年1月21日公开开庭审理了本案。上诉人华凌建筑公司的委托代理人刘莹、被上诉人马丽到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2009年5月21日，马丽到华凌建筑公司工作，双方签订劳动合同，约定劳动合同期限为2009年5月21日至2012年5月20日，试用期为三个月，马丽担任办公室内勤工作，实行每天八小时工作制，每周一至周五为工作日。2012年5月22日，双方续签劳动合同，期限为2012年5月22日至2015年5月21日。马丽在华凌建筑公司工作期间，华凌建筑公司未给其缴纳2009年5月21日至2009年10月的社会保险费。马丽2014年4月23日向华凌建筑公司提交申请，申请中载明因孩子太小没人照料，申请续假2个月，该申请经华凌建筑公司批准同意。2014年5月16日，马丽向新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2014年8月1日作出新劳人仲字（2014）382号仲裁裁决书，裁决；一、解除华凌建筑公司与马丽之间的劳动关系；二、华凌建筑公司支付马丽加班费19227.99元；三、华凌建筑公司支付马丽解除劳动合同的经济补偿金12985元（2597元／月×5个月）；四、华凌建筑公司返还2012年7月至2014年4月扣除的押金2243.12元。华凌建筑公司对仲裁裁决不服，遂向原审法院提起诉讼。
另查明，华凌建筑公司的工资支付方式为当月工资次月发放，工资表显示月份的工资数额均为马丽的前一月工资。马丽2009年5月至2009年7月试用期工资为800元／月，2009年8月至2010年4月应发工资为1300元／月，2010年5月至2011年2月应发工资为1600元／月，2011年3月至2012年7月应发工资为1900元／月，2012年8月至2013年6月应发工资为2273元／月，2013年7月至2013年12月应发工资为2597元／月。马丽的工资华凌建筑公司支付到2013年12月，自2014年1月起由社保向马丽支付产假工资。2013年1月至2013年12月马丽12个月应发工资月平均数额为2435元／月。
另查明，华凌建筑公司与马丽提交的考勤表显示，2009年5月至2012年1月马丽双休日加班共计133天（其中2009年5月至7月为11天、2009年8月至2010年4月为29天、2010年5月至2011年2月为42天、2011年3月至2012年1月为51天），法定节假日加班共计9天，为2009年10月4日（中秋节）、2010年9月22日（中秋节）、2010年10月3日（国庆节）、2011年2月3日至4日（春节）、2011年6月6日（端午节）、2011年10月2日至3日（国庆节）、2012年1月22日（春节）。
同时查明，华凌建筑公司提交的工资表显示，华凌建筑公司在马丽工资中扣除统筹金共计2659元，其中2009年扣除统筹金292元，2010年扣除统筹金898元，2013年扣除统筹金1356元，2014年扣除统筹金113元。双方均认可工资表中的“统筹”一项就是马丽主张的押金。
原审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。本案中，马丽在华凌建筑公司工作期间，华凌建筑公司有漏缴马丽社会保险费及未及时足额支付加班工资的情形，马丽可以提出解除劳动合同。对华凌建筑公司要求不予解除劳动关系，继续履行劳动合同的诉讼请求，不予支持。马丽2014年5月16日申请仲裁时提出与华凌建筑公司解除劳动关系，确认双方之间的劳动关系于2014年5月16日解除。
对于华凌建筑公司要求不予补缴马丽2009年5月至2009年10月的养老、失业保险费的诉讼请求，《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。马丽在华凌建筑公司工作期间，华凌建筑公司未给其缴纳2009年5月21日至2009年10月的社会保险费，应当为马丽补缴。对华凌建筑公司该诉讼请求，不予支持。因社会保险费为按月缴纳，马丽2009年5月在华凌建筑公司工作不足15日，确认由华凌建筑公司为马丽补缴2009年6月至2009年10月期间的养老、失业保险费，并承担期间的利息。
对于华凌建筑公司要求不予支付马丽加班费19227.99元的诉讼请求，《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。根据双方提交的考勤表显示马丽存在加班事实，华凌建筑公司应当按照法律规定向马丽支付加班费。马丽2009年5月至2012年1月期间双休日加班共计133天、法定节假日加班共计9天，华凌建筑公司应当支付马丽加班费21475.86元（其中双休日加班：11天×800元／月÷21.75天×200%﹢29天×1300元／月÷21.75天×200%﹢42天×1600元／月÷21.75天×200%﹢51天×1900元／月÷21.75天×200%，法定节假日加班：1天×1300元／月÷21.75天×300%﹢4天×1600元／月÷21.75天×300%﹢4天×1900元／月÷21.75天×300%）。马丽申请仲裁时要求华凌建筑公司支付加班费19227.99元未超过法定数额，依法予以确认。华凌建筑公司主张给员工发放的奖金中已明确包含了加班费，但未提交证据予以证实，对华凌建筑公司的该项诉讼请求，不予支持。
对于华凌建筑公司要求不予支付马丽经济补偿金12985元的诉讼请求，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；第四十七条第一、三款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。马丽在华凌建筑公司工作期间，华凌建筑公司有漏缴马丽社会保险及未及时足额支付劳动报酬的情形，马丽以此提出解除劳动合同，华凌建筑公司应当向马丽支付经济补偿。故对华凌建筑公司该项诉讼请求，不予支持。马丽2013年1月至2013年12月期间提供正常劳动的12个月平均应发工资为2435元／月，华凌建筑公司应当支付经济补偿金12175元（2435元／月×5个月）。
对于华凌建筑公司要求不予返还马丽押金2243.12元的诉讼请求，《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定，用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。马丽在华凌建筑公司工作期间华凌建筑公司在被告马丽工资中扣除统筹金共计2659元，根据华凌建筑公司的诉称，按照公司的规章制度，每月由员工缴纳一定统筹金作为员工的救济金，在员工离开时给予退回。双方均认可在马丽工资中扣除的统筹金就是其主张的押金，双方劳动关系已解除，华凌建筑公司应当向马丽返还在其工资中扣除的统筹金，马丽申请仲裁时要求华凌建筑公司返还押金2243.12元，未超过法定数额，依法予以确认，对华凌建筑公司的该项诉讼请求，不予支持。原审法院遂判决：一、新疆华凌建筑装饰设计工程有限公司与马丽之间的劳动关系于2014年5月16日解除；二、新疆华凌建筑装饰设计工程有限公司按照社会保险经办机构核定的缴费基数及比例为马丽补缴2009年6月至2009年10月期间应当由企业承担的养老、失业保险费及利息；三、新疆华凌建筑装饰设计工程有限公司向马丽支付加班工资19227.99元；四、新疆华凌建筑装饰设计工程有限公司向马丽支付解除劳动合同经济补偿金12175元（2435元／月×5个月）；五、新疆华凌建筑装饰设计工程有限公司向马丽返还押金2243.12元。
华凌建筑公司不服一审判决，上诉称，1、双方签订的劳动合同终止日期为2015年5月21日，马丽申请仲裁是在其事假期内，劳动关系不能因申请仲裁而终止，且我公司与马丽已有多年的劳动关系基础，有继续履行劳动合同的条件，故要求与马丽继续履行劳动合同。2、2012年5月，双方第一次劳动合同期满，2014年马丽主张2012年之前发生的加班费、未缴纳社保费用的仲裁申请已超过仲裁时效。另外，根据我公司的特殊企业性质，加班费已通过其他方式冲抵，不应再支付。公司未及时缴纳马丽实习期内的社会保险费用，是符合当时社会普遍的用工惯例。3、每月扣除的统筹金，不应认定为押金，所扣统筹金用于公司员工困难救济，劳动关系终止后退还员工，与押金性质不同，不应作为押金处理。综上，我公司认为，双方劳动关系应当继续履行，经济补偿金等应当在今后合同到期后再行处理，故请求撤销原审判决，依法改判。
马丽答辩称，我于2009年5月21日入职，担任办公室内勤工作，签订了2份空白合同，期限为2009年5月21日至2015年5月21日，入职后我经常在双休日加班，但公司未给我发放加班工资。在2014年4月21日休完产假后上班，公司以没有岗位为由要求我继续休假两个月，我同意并写了申请书，但公司让我全额缴纳社保费，也不发放生活费，我申请仲裁要求与公司解除劳动关系、要求公司支付加班费、经济补偿金，缴纳社会保险费、退还押金是维护我的合法权益，原审判决正确，请求二审予以维持。
双方对原审法院判决查明的事实无异议，二审未提交新的证据，本院对原审法院判决查明的事实予以确认。
上述事实有劳动合同书、申请、工资表、考勤表、乌鲁木齐市社会保险管理局个人缴费明细单、新劳人仲字（2014）382号仲裁裁决书、当事人陈述及庭审笔录在卷为证。
本院认为，一、关于补缴社会保险费和支付加班费的问题。为劳动者缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，2009年5月21日，马丽与华凌建筑公司签订劳动合同，建立劳动关系，华凌建筑公司应当自与马丽建立劳动关系起为其缴纳社会保险费，华凌建筑公司未缴纳马丽四个月社会保险费的行为，违反了《中华人民共和国劳动法》的强制性规定，应当予以补缴。华凌建筑公司认可马丽存在加班的事实，但认为根据建筑企业的特殊性，加班费已通过其他方式冲抵，对此上诉理由，华凌建筑公司并未提供证据证明，故其应当支付马丽的加班费。另外，华凌建筑公司上诉提出马丽2014年5月16日申请仲裁超过仲裁时效，但未提供证据证明马丽在2012年5月第一次劳动合同期满时，就应当知道其权利受到侵害，故华凌建筑公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。二、关于是否继续履行劳动合同的问题。因华凌建筑公司未缴纳马丽四个月的社会保险费和未支付马丽加班费的行为违反了法律强制性规定，马丽做为劳动者有权提出解除劳动关系，故华凌建筑公司要求与马丽继续履行劳动合同的理由不能成立，本院不予支持。三、关于扣款的问题。华凌建筑公司认可每月从马丽应领取的工资中扣除相应数额作为企业职工的贫困救助金，在与职工劳动关系终止后予以退还，马丽要求解除与华凌建筑公司的劳动关系，本院根据查明的事实及相关法律规定，对马丽的该项诉讼请求予以支持，故华凌建筑公司应当退还已扣马丽2243.12元的工资。综上，原审判决认定事实清楚，判决正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由华凌建筑公司负担（已付）
本判决为终审判决。
审 判 长 王宏
审 判 员 王晴
代理审判员 谢鹏
二〇一五年一月二十七日
书 记 员 李聃