河南省南阳市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）南刑二终字第00074号
原公诉机关河南省唐河县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某某，男，1986年3月15日出生，汉族，农民。系本案被害人。
上诉人（原审被告人）张某某，男，1982年8月7日出生于河南省南阳市，汉族，农民，住南阳市宛城区金华乡张大坑村中坑。因涉嫌故意伤害于2013年4月11日被河南油田公安局监视居住。2014年1月22日经本院决定逮捕，同年1月27日被唐河县公安局执行逮捕。现羁押于唐河县看守所。
原审被告人来某某，男，1977年3月15日出生于河南省南阳市，汉族，农民，住南阳市宛城区金华乡张大坑村杨营**号。因涉嫌故意伤害于2013年3月26日被洛阳铁路公安处南阳车站公安派出所抓获，2013年3月28日被河南油田公安局监视居住。
唐河县人民法院审理唐河县人民检察院指控原审被告人来某某、张某某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人刘某某提起附带民事诉讼一案，于二○一四年三月十日作出（2014）唐刑初字第84号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人刘某某、原审被告人张某某均不服一审，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问原审附带民事诉讼原告人，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院审理查明，2012年7月21日凌晨1时许，被告人来某某、张某某与刘明刚（已判刑）、蒋宗帅、张海庭等人在南阳市宛城区金华乡一饭店内喝酒时，杨猛接到朋友路景的电话，称自己在河南油田“好乐迪”KTV被人殴打，让杨猛过去，刘明刚听后，遂带杨猛、来某某、蒋宗帅、张某某、张海庭乘坐蒋宗帅的面包车，携带砍刀、钢管赶到“好乐迪”KTV门前，见到路景后，路景说自己给杨猛打电话说被人殴打是开玩笑的，刘明刚、杨猛责怪路景，将路景向蒋宗帅的面包车上推，与路景一起的刘某某上前劝说时与来某某发生口角，二人撕打，刘明刚从蒋宗帅车上拿出一把砍刀，张某某拿出钢管伙同来某某围打刘某某，刘明刚持刀将刘某某左手砍伤。作案后，二被告人外逃，张某某于2013年4月11日到南阳市公安局汉冢派出所投案自首。经河南省南阳油田公安局法医学人体损伤程度鉴定，刘某某左上肢、右上肢条状损伤符合锐性外力作用所致，左上肢创口累计达20.5cm，头部、躯干及右腕部、右下肢损伤符合钝性外力作用所致，鉴定意见为，刘某某左手损伤为重伤。经南阳科威法医临床司法鉴定所司法鉴定，刘某某左手损伤评定为七级伤残。刘某某被致伤后，在南阳市中心医院住院治疗18天，刘明刚、来某某分别先行赔偿刘某某15000元及5000元。本院在审理刘明刚故意伤害一案中，刘某某提起附带民事诉讼，提交医疗费、交通费、鉴定费等条据共计24962.8元，经法庭调解，刘明刚家人与刘某某达成民事赔偿协议，赔偿刘某某医疗费等各项经济损失130000元（不含已支付的1.5万元）。在本次附带民事诉讼中刘某某提交鉴定费票据1300元，经法庭多次调解，刘某某要求来某某、张某某分别赔偿其50000元、100000元，来某某、张某某均表示无力全额支付，调解未果。
上述事实，有以下证据予以证实：
1、刘某某的陈述
2012年7月20日晚9点多，路景、徐子攀、来帅在我开的火锅摊喝酒，12点我收完摊我们到好乐迪歌厅201房唱歌，刚坐一会因路景在到歌厅前给杨猛打电话，杨猛他们就上来把路景叫下去，我刚出歌厅，见来某某、刘明刚几个人拉路景让他上车要打他，我就上前劝他们，来某某骂我一句，我还他一句，他打我一拳，我也捅他一拳，我俩就对打起来，刘明刚从蒋宗帅车上拿把砍刀，新生拿根钢管与海庭他们一起围住我打，新生用钢管朝我头上身上打，刘明刚持刀先用刀背照我身上乱砍，后来我用左手挡了一下，被刀砍住，当时就把左手砍断了，我蹲地上，新生还用钢管对我乱砸，太阳穴后面被打个洞，全身是血，海庭、来某某对我拳打脚踢。我当时不知啥原因，事后听说是路景打电话骗他们了。
2、来帅的证言
当晚11时，我和朋友刘某某、路景、徐子攀四人在好乐迪KTV201房间唱歌，之前他三已喝过酒了，后杨猛也来了，杨猛说门口还有几个朋友，我和路景就下去，见蒋宗帅五菱面包车停在门口，车边站五个男子，蒋宗帅问我楼上还有谁，我说有刘某某、徐子攀，蒋宗帅就打电话让刘某某下来，刘某某、杨猛先后从歌厅出来，蒋宗帅及车边几个人与刘某某说话，我和杨猛在一边说话，不一会见和蒋宗帅一起的四个人同刘某某打起来，把刘某某摁地上拳打脚踢，蒋宗帅、杨猛、路景、我四人拉架，将刘某某拉到人工湖北门口，打刘某某的四个男子骂刘某某，刘某某还几句，他们就跑过来，其中一个叫小刚的从蒋宗帅车上拿把砍刀朝刘某某身上拍一下，四人围住刘某某打起来，我因害怕站在远处没看清咋打，打后蒋宗帅开车拉住他们走了。我见刘全身是血，右手握住左手也流血，后120来我们把刘松送到油田医院又转南阳治疗。
3、路景的证言
当晚饭后我和刘某某、来帅、徐子攀在好乐迪唱歌，我给朋友杨猛打电话开玩笑说让他到油田我被打了，不一会杨猛来了，让我下去，我一看他带6、7个人，有蒋宗帅、新生、海庭、刚，另几个人不认识，他们在歌厅门口站住，杨猛、小刚问我打我的人在哪，我说走了，他们不愿意，要拉我上蒋宗帅的面包车，刘某某过来劝，来某某骂他，他还一句，来某某打他一拳，他二人就打起来，我们就拉，拉到人工湖北门口，小刚持1米多长砍刀、新生持钢管、海庭持钢管，来某某空手四人围住刘某某打，我和蒋宗帅劝架被他们推开，他们打十几分钟走了，我和蒋宗帅打120，把刘某某送医院。
4、蒋宗帅的证言
当晚8点多，刘明刚打电话让我到金华乡移民村旁一饭店吃饭，到后见有刘明刚、杨猛、张某某、张海庭、来某某及另二个不认识的男子，喝酒快结束时，刘明刚出去一下，又进来给我说用我车到油田去，也没说啥事，刘明刚让我到他家门口等他，其他人骑摩托到刘明刚家，我把车停他家门口，杨猛、来某某、刘明刚、张某某、张海庭五人坐车上。到油田后刘明刚让到好乐迪歌厅，我把车开到歌厅对面人工湖北门口停下，他们下车到歌厅门口不一会见来某某与刘某某打起来，因我和刘某某是远房亲戚，我就拉架，拉开后刘明刚让刘某某道歉，刘某某不道歉，刘明刚不知从哪拿把刀乱午，我拉他他朝我右胳膊砍一刀，肚子上划一刀、嘴上拍一刀，当时就流血了，我就不再拉了，见他持刀追着刘某某砍，新生持钢管、张海庭、来某某也围上去，至于咋打的我没看见，打十几分钟，刘明刚让我开车走，我拉着杨猛、张某某、张海庭、来某某走了。
刀、棍都不是我的，我当时把车开到刘明刚家门口我去解手回来他们已上我车了，后来听刘明刚说刀和棍是他装蛇皮袋内拿车上的。当晚打后将刀、棍又带到车上，到南阳听到刘明刚说在路上把打人的刀、棍都扔了。
5、张海庭的证言
当晚我与刘明刚、张某某、来某某、杨猛、蒋宗帅喝酒时，杨猛接二个电话说他老表挨打了，刘明刚把电话接过来说马上就过去，他就让我们几个把摩托车放他家，他又从家里拿出蛇皮袋放蒋宗帅车上，我们就到油田歌厅门口，后出来几个人，刘某某与来某某对骂几句，刘明刚、张某某、来某某就与刘某某对打，刘明刚从车上拿出一把砍刀对刘某某一阵乱砍，张某某从车上蛇皮袋内拿出一根钢管往刘某某身上打，来某某对刘某某拳打脚踢。
6、刘明刚的供述
2012年7月下旬的一天晚上11点多，我、杨猛、来某某、蒋宗帅、张海庭、张某某在一起喝酒，杨猛接到电话说他老表路景被人打了，让我们去帮忙，我们坐蒋宗帅的车到油田好乐迪歌厅，见路景、来帅三四个人出来，我说路景一句他没吭声。我回头往车边走，刚上车看见他们开始打起来，人乱跑，我就下车见我们坐的车里有人从车上鱼皮袋里拿钢管，我也拿根钢管出来被人抢走了，我就又拿一个东西冲进人群乱午扎，打住谁了我也不知道，后见一年轻人双手抱头坐地上，路景说由他处理，我们就坐车走了，次日听杨猛说昨晚我们把刘某某打伤了。当时我们几个不知是谁和路景、刘某某话不投机就打起来了。我第二次又拿的啥东西我也没看清就对准刘某某乱砍。
7、来某某的供述
当天晚上我和刘明刚、张某某、张海庭、杨猛、蒋宗帅一起喝酒时，杨猛接个电话，刘明刚把电话要走给对方说话，说完就让我们跟他去油田，也没说干啥，我们几个把摩托车放到刘明刚家，坐蒋宗帅的车到好乐迪KTV门口，杨猛与从KTV出来的路景拉扯，我下去说他俩，刘某某从KTV出来，我让他回家，我俩对骂，互相推打，刘明刚拿钢管打刘某某，我怕出事把钢管夺走，他又从车上拿把砍刀拍刘某某的头，让他向我道歉，刘某某用手拦刀被砍伤了，张某某用钢管朝刘某某身上打几下。
8、张某某的供述
当晚我和刘明刚、来某某、张海庭、杨猛、蒋宗帅一起喝酒，我喝了很多，我不知道刘明刚为啥喊我们去油田，到KTV门口我听见来某某在吵架，我下车见他正在和一个人推打，我怕他吃亏，回到车上从鱼皮袋里拿一钢管道跟就打那人，路景、海庭在中间拉架，刘明刚持刀乱拍，把刘某某的手砍伤了。
9、南阳油田公安局法医学人体损伤程程度鉴定书
10、南阳科威法医临床司法所司法鉴定意见书
11、本院（2013）唐刑初字第426号刑事附带民事判决书
以上证据均经当庭举证质证，予以确认。
据此，原审法院认为，上诉人（原审被告人）张某某、原审被告人来某某伙同他人故意损害公民身体健康，致人重伤，其行为均已构成故意伤害罪。唐河县人民检察院指控罪名成立，予以支持。来某某、张某某持械致人七级伤残，应酌定从重处罚。张某某积极参与对刘某某殴打，不应认定为从犯，对辩护人的该辩护意见不予采纳。鉴于在共同犯罪中来某某、张某某作用相对较小，来某某能够坦白犯罪事实，可从轻处罚，张某某有自首情节，可减轻处罚。对辩护人的该项意见予以采纳。附带民事诉讼原告人刘某某虽然未与来某某、张某某达成民事赔偿协议，不接受来某某、张某某对其进行部分赔偿，但其遭受的物质损失已从共同犯罪人刘明刚处获得足额赔偿，故对刘某某的附带民事诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一、二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款及《最高人民法院﹤关于适用中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一款、第二款、第一百四十六条之规定，判决：一、被告人来某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。二、被告人张某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月。三、驳回附带民事诉讼原告人刘某某的附带民事诉讼请求。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某某上诉称：原判对被告人量刑偏轻。原判驳回上诉人的诉求明显不当。请求二审法院发回重审或者依法改判。
上诉人（原审被告人）张某某上诉称：原判量刑过重。在共同犯罪中持刀将刘某某砍伤的刘明刚才判三缓四。而自己起作用小，有自首情节，仅仅因为赔偿不了刘某某过高的要求，就判处有期徒刑两年半，明显太重。请求二审法院予以改判。
经二审审理查明的事实和证据与一审一致，认定的证据已经一审当庭宣读、出示、质证，查明属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）张某某、原审被告人来某某伙同他人殴打被害人，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪，且系共同犯罪。其中，来某某、张某某作用相对较小，来某某能够坦白犯罪事实，可从轻处罚，张某某有自首情节，可减轻处罚。关于刘某某、张某某的上诉理由，本院认为，原审判决送达后，检察机关没有抗诉，二审法院不能加重被告人的刑罚。在唐河县人民法院审理期间，原告方与刘明刚家属达成调解协议，与张某某、来某某家属没有达成调解协议，原告方强烈要求对张某某、来某某从重处罚，综合考虑各种量刑情节，原判对各被告人的刑罚并无不当。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某某所遭受的物质损失，已从共同犯罪人刘明刚处获得足额赔偿，故对其民事赔偿请求不再支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，附带民事部分处理合理，审判程序合法。刘某某、张某某的上诉理由均不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张庆江
审判员 徐建淮
审判员 刘 乐
二〇一四年五月二十六日
书记员 冯兴民