广东省汕头市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）汕中法民一终字第226号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司。
负责人苏大存，总经理。
委托代理人戴木耀，广东赛博律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）黄锐锋。
委托代理人丁涌，汕头市龙湖区法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）杨旭思。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司（下称财产保险汕头公司）与被上诉人黄锐锋、杨旭思因机动车交通事故责任纠纷一案，不服汕头市龙湖区人民法院（2013）汕龙法民一初字第332号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年9月2日受理后，依法组成合议庭，于同年9月19日公开开庭进行了审理。上诉人财产保险汕头公司的委托代理人戴木耀和被上诉人黄锐锋的委托代理人丁涌、被上诉人杨旭思到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2012年11月9日17时50分，黄锐锋驾驶粤DHZ7**二轮摩托车沿汕头市天山路西侧摩托车专用道内自南往北逆向行驶至天山路与长江路交界处时，杨旭思驾驶粤DR85**小货车沿天山路自南往北行驶至该路口实施掉头，摩托车左前至中部与小货车左前角发生碰撞，黄锐锋在该事故中受伤。事故发生当日，黄锐锋被送往汕头市龙湖人民医院治疗，支付医疗费319.9元。同日，黄锐锋被转至汕头市中医院住院治疗，至同年12月5日出院，住院26天，医疗费为9633.35元。2013年4月8日，黄锐锋到汕头市中心医院门诊治疗，支付医疗费357.8元。2012年11月20日，汕头市公安局交通警察支队龙湖大队作出道路交通事故认定书，认定黄锐锋和杨旭思各负本事故的同等责任。2013年12月31日，广东韩江法医临床司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，认定黄锐锋伤残程度为十级伤残；护理期为30天，每天配护理人员1人；康复费1000元，营养费为450元。原审法院另查，根据《广东省2013年度人身损害赔偿计算标准》，汕头经济特区城镇居民人均可支配年收入为20023.54元，汕头经济特区在岗职工年平均工资为43147元，汕头经济特区国家工作人员出差伙食补助费每天为50元。原审法院再查，黄锐锋为非农业户口。汕头市×茶叶有限公司于2013年10月10日出具证明证实黄锐锋自2011年3月至今在该公司任业务经理，月工资4800元，黄锐锋自2012年11月9日发生交通事故至今未上班，该公司未发给黄锐锋工资。诉讼期间，财产保险汕头公司确认其系粤DR85**小货车交强险、第三者责任险和不计免赔保险的保险人，保险期间自2012年4月24日零时至2013年4月23日24时，其中第三者责任保险的保险金额为200000元。
黄锐锋在一审请求法院判令：1．杨旭思、财产保险汕头公司共同赔偿黄锐锋人身损害各项经济损失合计126894.07元；2．本案的诉讼费用由杨旭思、财产保险汕头公司共同承担。
案经原审法院审理认为，黄锐锋因交通事故造成包括医疗费用、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、康复费和残疾赔偿金等损失，应当得到赔偿，心理创伤应当得到抚慰。根据黄锐锋的住院病历和收款收据，黄锐锋的医院医疗费用为10311.05元。考虑到黄锐锋的康复费1000元和营养费450元，系鉴定结论确定为必然发生的费用，依法可予支持。参照鉴定结论确定的护理期限和护理人数，考虑到汕头市护工报酬情况以及住院期间与出院后护理程度的差异等情况，原审法院酌定黄锐锋的护理费合计为4380元（150×26×1＋120×4×1）。黄锐锋住院治疗26天，参照汕头经济特区国家工作人员出差伙食补助标准，黄锐锋的伙食补助费为1300元（50×26）。因黄锐锋系非农业户口，而黄锐锋提供的证据不足以证明黄锐锋的误工费标准为每月4800元，故原审法院酌定黄锐锋的误工费赔偿标准可按汕头经济特区在岗职工年平均工资为43147元计算。因黄锐锋的误工时间为417天，故原审法院酌定其误工费为49293.97元（43147÷365×417）。根据黄锐锋被评定为十级伤残等情况，原审法院酌定其残疾赔偿金为40047．08元（20023.54×20×10％），精神损害抚慰金为5000元。黄锐锋关于交通费的请求，因未提供正式票据为凭，原审法院不予支持。因交通事故造成黄锐锋的上述损失包括医疗费用、住院伙食补助费、营养费、康复费、误工费、护理费、残疾赔偿金和精神损害抚慰金共计111782.1元（10311.05＋1300＋450＋1000＋49293.97＋4380＋40047.08＋5000）。汕头市公安局交通警察支队龙湖大队作出《道路交通事故认定书》，因各方当事人未提出异议，故原审法院确认其证明力。机动车发生事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险保险限额范围内予以赔偿。财产保险汕头公司确认其系杨旭思驾驶的粤DR85**小货车交强险的保险人，故应在交强险赔偿限额内对黄锐锋的损失予以赔偿。黄锐锋的医疗费用、住院伙食补助费和营养费共计12061.05元（10311.05＋1300＋450），超过医疗费用赔偿限额10000元，故财产保险汕头公司应赔偿黄锐锋该项损失10000元；黄锐锋的康复费、误工费、护理费、残疾赔偿金和精神损害抚慰金共计99721.05元（1000＋49293.97＋4380＋40047.08＋5000），不超过死亡伤残赔偿限额110000元，故应由财产保险汕头公司予以赔偿。上述两项合计，财产保险汕头公司应在交强险保险赔偿限额内赔偿黄锐锋109721.05元（10000＋99721.05）。扣除财产保险汕头公司在交强险赔偿限额内赔偿黄锐锋的损失，黄锐锋尚有损失2061.05元（111782.1-109721.05）。黄锐锋和杨旭思负事故同等责任，过错相当，故黄锐锋超过交强险赔偿限额损失部分的50％即1030.53元（2061.05×50％）应得到赔偿。因财产保险汕头公司系粤DR85**小货车第三者责任险和不计免赔保险的保险人，故黄锐锋超过交强险赔偿限额损失部分1030.53元，财产保险汕头公司应予以赔偿。上述各项合计，财产保险汕头公司应赔偿黄锐锋110751.58元。综上所述，黄锐锋关于财产保险汕头公司赔偿损失等请求，符合法律规定，予以支持；黄锐锋关于杨旭思、财产保险汕头公司共同赔偿其损失等请求，不符合法律规定部分，不予支持。杨旭思、财产保险汕头公司的抗辩，符合法律规定部分，可予采纳；不符合法律规定部分，不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（一）项、第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、财产保险汕头公司应于判决发生法律效力之日起五日内赔偿黄锐锋110751.58元；二、驳回黄锐锋的其它诉讼请求。债务人未在上述限定期限内履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2838元和鉴定费2500元，合计5338元，由黄锐锋负担679元，财产保险汕头公司负担4659元。财产保险汕头公司应于判决发生法律效力之日起五日将应负担的上述诉讼费用直接付还黄锐锋。
上诉人财产保险汕头公司不服原审判决，向本院提起上诉认为，原审依据“粤鉴协指（2012）2号”行业指引作出判决，认定事实不清。原审法院委托广东韩江法医临床司法鉴定所对黄锐锋伤情进行鉴定，该所于2013年12月31日出具韩江司鉴所（2013）临鉴字第122602号《司法鉴定意见书》，该意见书采用《道标有关颅脑、脊髓及周围神经损伤与肢体功能丧失程度评残条文的理解与暂行规定（试行）》（下称行标）3.2.72认定黄锐锋左外踝骨折，构成X级伤残。上述鉴定结论认定存在以下严重问题。1、《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》（下称道标）4.10.10.i所确认的十级伤残标准为“一肢丧失功能10％以上”，而行标3.2.72为“四肢六大关节内线性骨折”。两者的认定在本质上存在不同，道标从功能丧失确定残疾等级，而行标则从外部特征确认残疾等级。在行标中并没有就3.2.72足以丧失功能10％以上进行论证，该标准纯属臆测。2、行标不具有科学性、客观性以及权威性，不能作为鉴定依据。（1）道标具有国家级的法律效力，是在充分总结吸收1992年公安部发布的中华人民共和国公共安全行业标准《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GA35-1992）执行的经验和国内外最新研究成果基础上起草形成。该标准是2002年12月1日由中华人民共和国公安部发布的，属于部门规章；（2）道标具有很强科学性，符合医学原理。其不仅对伤残等级进行10级分类划分，更在全面规范人体伤残程度的同时，还建立了多等级伤残和肢体功能丧失的综合计算数学方法，引入了肩关节复合体的概念并建立了功能丧失的计算方法，为解决多处伤残和肢体功能丧失的计算及肩胛带伤残的评定问题提供了依据；（3）行标的来源，是由广东省司法鉴定协会制定的，并不具有法律效力。行标是对道标的一种解释，这种解释权明显是超越权限的行为。广东省司法鉴定协会并没有权限对部门规章进行解释及扩大化的释义，因为其并没有得到公安部的授权，这种解释并不具有法律效力；（4）行标对于人的伤残等级的评定标准在立法口径上不统一会造成人与人的不平等。据此，佛山、中山等地的公检法机构已发函明确不适用行标。该行标只是广东省才有，而其他省份则没有，如果每个省份都颁布一个所谓的行标，这样必然造成全国各省对于人的伤残等级的评定标准在立法口径上不统一，但是人都是平等的，不可能一个人在不同的地方受伤其伤残评定标准会不一致。因此，韩江司鉴所（2013）临鉴字第122602号《司法鉴定意见书》不能作为认定案件事实的依据，原审判决认定事实不清，应发回重审。其次、原审未依法传唤鉴定人到庭出庭作证，违反法定程序，不应将鉴定结论作为认定案件事实的依据。原审审理期间，财产保险汕头公司已向原审法院提出异议并要求重新鉴定。《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条规定：“当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的，鉴定人应当出庭作证。经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为认定事实的根据；支付鉴定费用的当事人可以要求返还鉴定费用”。根据上述的法律规定，当事人对鉴定结论提出异议，法院就必须通知鉴定人出庭作证。原审法院在收到财产保险汕头公司的异议后，未依法要求鉴定人出庭作证，适用程序错误，应发回重审。基于上述的事实和理由，由于原审司法鉴定适用标准不当，造成本案在赔偿额计算标准上出现严重错误，特请求二审法院依法裁定撤销原判，发回重审。本案诉讼费用由黄锐锋、杨旭思承担。
被上诉人黄锐锋、杨旭思在法定答辩期内没有提交书面答辩状，二审开庭时答辩称，原审判决认定事实清楚，证据确凿充分，适用法律准确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原审判决。
本院审理查明，原审判决认定的事实与本案的证据一致，本院予以确认。
本院认为，本案二审审理焦点在于财产保险汕头公司上诉称黄锐锋伤残等级的司法鉴定是否有合法依据的问题。首先，《司法鉴定程序通则》第二十二条规定：“司法鉴定人进行鉴定，应当依下列顺序遵守和采用该专业领域的技术标准和技术规范：（一）国家标准和技术规范；（二）司法鉴定主管部门、司法鉴定行业组织或者相关行业主管部门制定的行业标准和技术规范；（三）该专业领域多数专家认可的技术标准和技术规范。不具备前款规定的技术标准和技术规范的，可以采用所属司法鉴定机构自行制定的有关技术规范。”《道标有关颅脑、脊髓及周围神经损伤与肢体功能丧失程度评残条文的理解与暂行规定（试行）》是在广东省司法厅司法鉴定主管部门指导下，由广东省司法鉴定协会组织法医学专家制定并在2012年7月1日起在全省司法鉴定行业参照执行的行业技术标准规范性文件。鉴定机构根据该文件的技术标准对在广东省范围内的道路交通事故进行伤残评定符合上述规定。况且，《道路交通事故受伤人员伤残评定标准（2002年）》5.1也规定：“遇有本标准以外的伤残程度者，可根据伤残的实际情况，比照本标准中最相似等级的伤残内容和附录A的规定，确定其相当的伤残等级。”财产保险汕头公司提出评定标准超出《道路交通事故受伤人员伤残评定标准（2002年）》的规定，伤残评定不正确的主张缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。其次，本案的司法鉴定是由原审法院依法委托进行，财产保险汕头公司对鉴定结果虽然有异议，但没有提交反驳的证据，二审期间，财产保险汕头公司既不书面申请重新鉴定，又未能提交相关依据，仅要求本案发回重审，对此，本院不予采纳。原审法院采信广东韩江法医临床司法鉴定所作出的“韩江司鉴所（2014）临鉴字第122602号”《司法鉴定意见书》对黄锐锋的残疾等级评定合法有据，本院予以维持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费2838元由中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张丹华
审判员 翁汉光
审判员 吴晓如
二〇一四年十月二十四日
书记员 林鸿瑜