湖南省邵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）邵中民一终字第831号
上诉人（原审原告）周某某。
委托代理人魏永东。
委托代理人欧阳山城。
上诉人（原审被告）徐某甲。
上诉人周某某与上诉人徐某甲离婚纠纷一案，双方均不服湖南省新宁县人民法院于二○一四年十月十日作出的（2014）宁民一初字第804号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，周某某与徐某甲上中学时相识，后双方自愿建立恋爱关系，1995年双方登记结婚。1996年生育女孩徐某乙（现已上大学），2002年1生育男孩徐某丙（现随周某某生活）。周某某与徐某甲婚后的主要生活来源为周某某在外的工作收入，徐某甲则以在家打理家务及管理周某某的经济收入为主。由于周某某与徐某甲长期分居及双方的性格差异等原因，造成夫妻常为家庭琐事及小孩教育问题发生矛盾，最后导致矛盾不可调和。2011年，徐某甲与周某某磋商协议离婚，双方对此前的夫妻共同财产及债务进行了清算和分配，对子女的抚养问题也做了安排，但因种种原因，双方未能在民政部门办理完离婚手续。此后，周某某与徐某甲一直处于分居状态。2013年，徐某甲提起离婚诉讼。2013年，法院判准徐某甲与周某某离婚，周某某对判决中的财产处理不服提起上诉，二审以财产未查清为由发回重审，在重审过程中，徐某甲于2014年提出撤诉申请，2014年，法院裁定准许徐某甲撤回起诉。2014年，周某某提起离婚诉讼。
2011年，徐某甲与周某某清算出双方在婚姻存续期间的共同财产有：广东省惠州市住房一套12万元（庭审中双方议定作价15万元），新宁县城住房一套26万元（含室内家电、家具等，庭审中双方议定作价40万元），小轿车一辆11万元（徐某甲于2014年9月初转让给他人），现金77700元，存款11万元，双方共同债权有665000元，股票246000元，周某某的住房公积金108000元，预付款27000元，小件物品6000元，工资4000元。清算时约定：新宁县城住房（26万元），债权中的55000元，股票121000元，住房公积金及预付款135000元，现金34000元，小件物品6000元，工资4000元，合计615000元，归周某某所有；广东省惠州市周某某住房（12万元），小轿车（11万元），债权中的61万元，股票125000元，存款12万元，现金43700元，合计1128700元，归徐某甲所有。按此方案，徐某甲尚应补付周某某256850元。2011年5月5日，徐某甲向周某某付款116850元。2012年2月3日，周某某向徐某甲出具了一张65000元的收条，注明从欠款中扣除，从附加说明来看，为周某某赔偿徐某甲的精神损失费5万元及医疗费5000元等，未发生实际付款行为。另查明，2011年5月至2014年7月，周某某有住房公积金及养老保险金合计340917.99元。周某某与徐某甲无共同债务。徐某乙与徐某丙明确表示愿意随母亲一起生活。
原审法院认为，周某某与徐某甲均同意离婚，依法应予准许。父母离婚后，婚生子女随父或随母生活应尊重子女本人意见，现徐某乙与徐某丙均明确表示愿意跟母亲一起生活，为有利于小孩成长，尊其意愿徐某乙与徐某丙宜以随周某某一起生活为宜，并由周某某负担小孩的抚养费。2011年的离婚协议应视为徐某甲与周某某已对当时的夫妻共同财产进行了全面的分割，该协议由徐某甲主导起草协定，周某某予以认可，对协议中涉及到的财产清单，依法可作为周某某与徐某甲夫妻实际共同财产的依据，其中的2套房产现已增值，双方同意分别作价15万元及40万元，依法予以认可。周某某认为2012年2月3日所写65000元的收条是在徐某甲的胁迫下所写，从书写内容来看可以推定该抗辩理由成立，不能认定付款内容存在。周某某2011年5月以后的住房公积金及养老保险金340917.99元应为夫妻共同财产。周某某与徐某甲对夫妻感情的破裂均负有不可推卸的责任，根据该案的实际情况，可对周某某与徐某甲的夫妻共同财产均等分配。周某某与徐某甲均要求对方赔偿精神抚慰金的依据不足，不予支持。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：（一）准予周某某与徐某甲离婚；（二）徐某乙、徐某丙随周某某生活，并由周某某承担抚养费；（三）夫妻共同财产价值共计2254617.99元，双方各可得1127309元，具体分割如下：广东省惠州市住房（作价15万元），债权中的55000元，股票中的121000元，2011年5月以前的住房公积金及预付款135000元，现金34000元，小件物品6000元，工资4000元，2011年5月以后的住房公积金及养老保险金340917.99元，合计845917.99元，归周某某所有；新宁县城住房（作价40万元），小车（作价11万元，徐某甲已于9月初转让），债权中的61万元，股票中的125000元，存款12万元，现金43700元，合计1408700元，归徐某甲所有。徐某甲多分财产281391元，已付周某某116850元，还应补付164541元，限在判决生效后7天内付清；（四）驳回周某某与徐某甲的其他诉讼请求。
周某某上诉并答辩称，原审将双方婚生小孩均判归其抚养，需要巨额教育费与抚养费，却未判由徐某甲承担错误，住房公积金与养老保险金被重复计算135000元，应予纠正，房产处理不当，显失公正。请求撤销原判，改判徐某甲补付周某某236000元或将新宁县城住房判归周某某。
徐某甲上诉并答辩称，两个小孩均判归周某某抚养错误，财产分割协议未生效，且财产价值发生了变化，不能作为认定事实的依据，原审作为定案依据违反了婚姻法司法解释三第十四条的规定，周某某隐匿私藏夫妻共同财产，其没有殴打周某某，徐某甲的医药费与精神损害抚慰金65000元应予认定，原审也剥夺了其探视权，请求撤销原判第二、三、四款，财产分割另行计算。
本院经审理查明，2011年5月至2014年7月，周某某的住房公积金及养老保险金340917.99元，其中包括2011年5月以前的住房公积金及预付款累积余额135000元。本院查明的其他事实与原审查明的一致，本院对原判认定的其他事实予以确认。
本院认为，周某某与徐某甲对原审认定夫妻感情破裂并准予离婚未持异议，本院予以确认，双方于2011年5月4日在徐某甲主导下，清算出双方在婚姻存续期间的共同财产并作出了分配方案，虽然该方案因双方未能登记离婚而未生效，但双方经清算而一致认可的财产清单，更能客观反映当时的财产状况，原审并未将财产分配方案作为判决分割财产的依据，亦不违反最高人民法院关于婚姻法司法解释的规定。因2011年5月4日之前的财产经双方清算并为双方认可且双方也按该方案实际履行了部分约定，鉴于上述财产的持有与控制直接影响双方的实际利益，出于公平考虑，原审在组织双方对不动产等价值较大的财产协商作价的基础上，以该财产清单作为认定双方2011年5月4日之前双方实际拥有的共同财产的依据并无不当。周某某于2012年2月3日向徐某甲出具的65000元的收条，因徐某甲控制双方共同财产且根据双方约定其具有金钱支付义务，双方对夫妻感情的破裂均有过错，徐某甲以周某某赔偿徐某甲的精神损失费5万元及医疗费5000元等作为扣款依据缺乏事实基础，双方也未发生实际付款行为，原审不予认定该65000元并无不妥。2014年7月之前周某某有住房公积金及养老保险金340917.99元，其中包括2011年5月之前的135000元，原审在处理该财产时对该135000元重复分配，应予纠正。双方婚生小孩徐某乙与徐某丙均明确表示愿意随周某某一起生活，且周某某具有抚养小孩的条件与能力，原审判归周某某抚养并无不当，但小孩的意愿并不能免除徐某甲对婚生小孩的抚养义务，原审未判由徐某甲承担小孩的抚养费用错误，应予纠正。根据两小孩的生活与教育状况，因徐某乙已成年，但在大学就读，予以酌定3万元教育费用，徐某丙现已年满12周岁，按照湖南省2013年度城镇居民人均消费性支出标准计算其6年的抚养费为95322元，上述生活、教育等抚养费用共计125322元，本院根据法律规定的适当照顾女方与小孩权益的原则，考虑小孩的生活与教育的实际需要，并结合双方的经济来源与经济条件，可以酌定由周某某与徐某甲各自承担50%的抚养费用，即由周某某与徐某甲各承担62661元。原审虽将价值较大的房产判归徐某甲所有，但从整个房产的处理来看，基本上兼顾了双方的居住条件和生活需要，基本合理，周某某主张房产处理显失公正的理由本院不予采纳。徐某甲主张周某某隐匿私藏夫妻共同财产，原审剥夺了其探视权的理由均缺乏事实依据，该理由亦不能成立。综上，周某某的上诉理由部分成立，本院予以部分采纳。徐某甲的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。原判认定事实部分不清，导致实体处理不当，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《中华人民共和国婚姻法》第三十七条第一款、第三十九条第一款之规定，判决如下：
一、维持湖南省新宁县人民法院（2014）宁民一初字第804号民事判决第（一）、（二）项；
二、撤销湖南省新宁县人民法院（2014）宁民一初字第804号民事判决第（三）、（四）项；
三、婚生子女徐某乙、徐某丙由周某某抚养，由徐某甲一次性支付周某某小孩抚养费62661元，小孩成年后随父随母由其自择；
四、周某某与徐某甲价值共计2119617.99万元的夫妻共同财产，双方均等分割。具体分割如下：广东省惠州市住房（作价15万元），债权中的55000元，股票中的121000元，2011年5月以前的现金34000元，小件物品6000元，工资4000元，2011年5月以后的住房公积金及养老保险金340917.99元，合计710917.99元，归周某某所有；新宁县城住房（作价40万元），小车（作价11万元，徐某甲已于9月初转让），债权中的61万元，股票中的125000元，存款12万元，现金43700元，合计1408700元，归徐某甲所有。徐某甲多分财产697782.01元，应补偿周某某348891元，因其已付周某某116850元，还应补偿周某某232041元；
上述第三、四项徐某甲应支付给周某某的款项共计294702元，限在判决生效后15天内付清；
五、驳回周某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费10570元，二审案件受理费6560元，共计17130元，由徐某甲、周某某各负担8565元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘子腾
审 判 员 陈平军
审 判 员 贺显平
二〇一五年一月二十九日
代理书记员 王静雯
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
《中华人民共和国婚姻法》
第三十七条离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担义要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。
第三十九条离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。