福建省长泰县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泰民初字第1042号
原告余凑保，男，1958年5月10日出生，汉族，务工，住江西省上饶市鄱阳县。
委托代理人计刚霞，福建闽荣律师事务所律师。
被告何杨柳，男，1982年6月26日出生，汉族，农民，住江西省上饶市鄱阳县。
原告余凑保与被告何杨柳机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年5月6日立案受理，依法由审判员赵艺兴适用简易程序公开开庭进行审理。原告余凑保及其委托代理人计刚霞、被告何杨柳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告余凑保诉称，2013年6月7日11时00分左右，林伟强未取得机动车驾驶证驾驶未悬挂号牌大货车自江都往林墩圩方向行驶，至同枋线葡萄园路口时，右转弯过程中，与沿同枋线自江都往林墩圩方向行驶的被告何杨柳驾驶的闽EYJX**号普通二轮摩托车（后载原告余凑保）发生碰撞，造成原告余凑保、被告何杨柳受伤及两车局部受损的交通事故。事故经长泰县公安局交通警察大队认定，林伟强负事故主要责任，被告何杨柳负事故次要责任，原告余凑保不负事故责任。原告受伤后，经送中国人民解放军第一七五医院住院治疗，伤情诊断为：右胫骨远端粉碎性骨折、右踝关节脱位、右腓骨上段骨折、右足第5跖骨骨折，右足舟骨骨折、右足背皮肤挫裂伤、右踝部皮肤烧伤。原告为此共住院130天，花费医疗费144657.65元，现已出院，双方无法就赔偿数额达成一致意见。2014年4月7日，经原告委托，福建明鉴司法鉴定所出具司法鉴定意见书，评定：原告的伤残程度为六级伤残附加一处十级、后续治疗费为人民币8500元、出院后护理依赖程度为部分依赖、出院后护理期限为三年、营养费为总医疗费用的10%。因此，原告的具体损失为：医疗费人民币144657.65元、后续治疗费8500元、住院伙食补助费2600元（20元×130天）、营养费15316元、护理费56800元（100元×130天＋出院护理36500元×3年）、误工费30600元（100元×306天）、伤残赔偿金114078.84元（11184.2元／年×20年×51%）、精神损害抚慰金50000元、交通费1000元、鉴定费3060元。合计人民币426612.49元。原告住院期间，林伟强已支付医疗费119000元，诉讼中亦就自身责任与原告自行达成和解协议并已履行完毕，原告不再要求林伟强承担赔偿责任，同意放弃对林伟强的起诉。为此，原告请求判令被告何杨柳承担其损失超出交强险限额部分30%的赔偿责任，即人民币91983.75，并由被告何杨柳承担本案诉讼费。
被告何杨柳辩称，肇事车辆闽EYJX**号二轮摩托车是原告儿子余利坤所有，余利坤明知被告未取得驾驶资质，仍安排被告做事，安排被告载原告上班，因此被告何杨柳不应负事故责任，亦不同意赔偿，应由余利坤赔偿；被告何杨柳在事故中亦有受伤治疗，花费医疗费4000多元，因林伟强已赔偿3000元，同意放弃追究被告林伟强的赔偿责任，不起诉被告林伟强。
经审理查明，2013年6月7日11时00分左右，林伟强未取得机动车驾驶证驾驶未悬挂号牌大货车自江都往林墩圩方向行驶，至同枋线葡萄园路口时，右转弯过程中，与沿同枋线自江都往林墩圩方向行驶的被告何杨柳驾驶的闽EYJX**号普通二轮摩托车（后载原告余凑保）发生碰撞，造成原告余凑保、被告何杨柳受伤及两车局部受损的交通事故。事故经长泰县公安局交通警察大队认定，林伟强负事故主要责任，被告何杨柳负事故次要责任，原告余凑保不负事故责任。原告受伤后，经送中国人民解放军第一七五医院住院治疗，伤情诊断为：右胫骨远端粉碎性骨折、右踝关节脱位、右腓骨上段骨折、右足第5跖骨骨折，右足舟骨骨折、右足背皮肤挫裂伤、右踝部皮肤烧伤等，并行左胫骨骨折闭合复位钢板插入内固定术等。原告为此共住院129天，现已出院，出院医嘱：加强营养、卧床休息、禁止下地负重行走、积极进行患肢功能锻炼、术后一年视骨折塑形情况取内固定物等。2014年4月9日，经原告委托，福建明鉴司法鉴定所出具法医司法鉴定意见书，评定原告的损伤为：1、伤残程度为六级附加一处十级；2、后续医疗（内固定物取出术等）费用为人民币8500元左右；3、出院后护理依赖程度为部分；4、出院后护理期限暂评定为三年；5、营养费按总计医疗费用的10%左右计算。原告共花费鉴定费3060元。诉讼中，经林伟强申请，本院委托福建寻真司法鉴定所对原告伤残等级、后续治疗费、护理依赖程度及出院后护理期限进行重新鉴定，并对原告医疗费合理性进行鉴定。2014年8月4日，福建寻真司法鉴定所出具司法鉴定意见书，评定原告伤残程度为玖级伤残附加三项拾级伤残、取二处骨折内固定物医疗费用为8500元、护理依赖为部分、出院后护理期限为18个月、原告医疗费不合理部分为1428.01元、地灶普食478.5元和陪护费1430元不属于医药费。另查明，林伟强驾驶的肇事无牌大货车系其所有，未缴纳机动车交通事故责任强制保险和第三者商业保险；肇事车辆闽EYJX**号二轮摩托车系余利坤所有，被告何杨柳没有二轮摩托车驾驶资格证。事故发生后，林伟强已向原告余凑保支付119000元，已向被告何杨柳支付3000元。诉讼中，林伟强就自身责任部分与原告余凑保达成和解协议并已履行完毕，原告表示同意放弃对林伟强的起诉；被告何杨柳表示林伟强已赔偿其因此次交通事故受伤造成的部分损失，同意放弃追究林伟强的其余赔偿责任，不起诉林伟强；本院依职权通知余利坤作为本案被告参加诉讼，原告余凑保表示不要求余利坤承担赔偿责任，不起诉余利坤。
以上事实，有原告提供的长泰县公安局交警大队道路交通事故认定书、交通事故损害赔偿调解终结书、中国人民解放军第一七五医院诊断证明书、病情摘要、出院小结、出院通知书各一份，医疗收费专用票据共十张、福建明鉴司法鉴定所司法鉴定意见书一份、福建寻真司法鉴定所司法鉴定意见书一份和原、被告的陈述、辩解为证。经本院审查，可以认定。
本院认为，公民依法享有身体健康权，侵犯公民身体健康的应依法予以赔偿。林伟强未取得机动车驾驶证驾驶机件不符合技术标准的机动车，通过没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥的交叉路口，转弯车未让直行车先行，是造成本事故的主要过错，应承担事故主要责任；被告何杨柳驾驶与驾驶证载明的准驾车型不符的机动车，未能按操作规范安全驾驶，是造成本事故的次要过错，应承担事故次要责任；余利坤作为肇事车辆闽EYJX**号二轮摩托车所有人，应当知道被告何杨柳没有二轮摩托车准驾资质，而将摩托车交付被告何杨柳驾驶，存在一定过错，应当承担相应赔偿责任；原告余凑保未发现与事故有因果关系的违法行为，不应承担事故责任。林伟强作为肇事大货车的所有人，未依法投保交强险，因此，原告损失应由林伟强在交强险限额范围内先行赔偿，超出部分再按照事故责任由林伟强、被告何杨柳以及余利坤承担。诉讼中林伟强与原告自行达成和解协议并已履行完毕，原告请求判令被告何杨柳承担超出交强险限额部分30%的赔偿责任，符合法律规定，本院给予支持。但原告请求的项目和数额，应当根据法律规定计算，合法有据的部分应予支持，过高的部分应予限制。原告因本事故造成的损失为：1、医疗费144657.65元-不合理用药1428.01元-地灶普食478.5元-陪护水电费1430元=141321.14元。2、后续治疗费8500元。3、住院伙食补助费为15元／天×129天=1935元。4、营养费141321.14元×10%=14132.11元。5、住院护理费88.74元×129天=11447.46元。6、残疾赔偿金、出院后护理费，原告主张依照福建明鉴司法鉴定所出具的鉴定意见，残疾赔偿金以六级附加一处十级，出院后护理期限以三年计算，但诉讼中林伟强提出异议，认为该鉴定系原告单方委托，鉴定结论与住院诊断证明多处不符，该结论不客观不真实，申请重新鉴定。经本院经审查，该鉴定结论与原告住院诊断部分不符、评定依据的标准与规定不符，重新鉴定确有依据。本院为此委托福建寻真司法鉴定所重新鉴定，福建寻真司法鉴定所出具鉴定意见书，评定原告伤残等级为玖级伤残附加三项拾级伤残、护理依赖为部分、出院后护理期限为18个月。因此，原告出院后护理费为32391元／年×1.5年×50%=24293.25，残疾赔偿金为11184.2元／年×20年×23%=51447.41元。7、误工费，原告因伤致残持续误工，主张以100元／天计算至第一次鉴定的定残日前一日，即306天=30600元，因原告经两次鉴定，但重新鉴定结论未改变其构成伤残等级的事实，因此，误工时间应以从受伤时间起计至第一次评残日为准，原告主张的306天，符合法律规定，本院给予支持，但原告未能提供证据证明其收入状况，误工费应标准参照福建省上一年度农、林、牧、副、渔业平均工资，依法确定为88.74元×306天=27154.44元。8、精神损害抚慰金11500元，原告附加三项拾级伤残，精神损害抚慰金按相应比例增加。9、交通费1000元。原告在中国人民解放军第一七五医院住院129天，该请求合理。10、鉴定费属原告举证费用，应由原告自行负担。原告上述损失合计人民币292730.81元。因原告损失中医疗项目下的损失（包括医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费）已超出医疗费用赔偿限额，伤残项目下的损失（包括残疾赔偿金、精神损害抚慰金、护理费、误工费）已超出死亡伤残赔偿限额，林伟强应先行承担交通事故责任强制保险赔偿限额内的120000元。超出部分的损失172730.81元按照事故责任由被告何杨柳和余利坤承担30％即51819.24元的赔偿责任。本院酌情考虑由余利坤承担次要责任部分的20%，也即人民币51819.24元×20%=10363.85元，由于原告表示放弃起诉余利坤，余利坤与被告何杨柳的过错具有可分性，不属共同侵权，因此，被告何杨柳的赔偿额应扣除余利坤应赔偿部分，也即被告何杨柳应赔偿原告各项经济损失人民币51819.24元-10363.85元=41455.39元。被告何杨柳主张余利坤安排其做事，明知其未取得驾驶资质，仍安排其使用摩托车载原告上班，应由余利坤赔偿，被告没有责任，不同意赔偿的主张，但并未提供证据证明其与余利坤存在雇佣关系，本院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第十七条、第七十六条、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第（三）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九、二十、二十一、二十二、二十三、二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条之规定判决如下：
一、被告何杨柳应赔偿原告余凑保因此次交通事故造成的各项经济损失人民币41455.39元，限于本判决生效后十日内付清；
二、驳回原告余凑保的其他诉讼请求。
如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币2099.6元，依法减半收取为人民币为人民币1049.8元，由原告余凑保负担576.67元，被告何杨柳负担473.13元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于漳州市中级人民法院。
审判员 赵艺兴
二〇一四年九月十七日
书记员 徐桂铭
温馨提示：
发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。申请期限为二年。
附本案法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第十七条国家实行机动车第三者责任强制保险制度，设立道路交通事故社会救助基金。具体办法由国务院规定。
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》
第五十二条机动车通过没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥的交叉路口，除应当遵守第五十一条第（二）项、第（三）项的规定外，还应当遵守下列规定：
（一）有交通标志、标线控制的，让优先通行的一方先行；
（二）没有交通标志、标线控制的，在进入路口前停车瞭望，让右方道路的来车先行；
（三）转弯的机动车让直行的车辆先行；
（四）相对方向行驶的右转弯的机动车让左转弯的车辆先行。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条机动车发生交通事故造成损害，机动车所有人或者管理人有下列情形之一，人民法院应当认定其对损害的发生有过错，并适用侵权责任法第四十九条的规定确定其相应的赔偿
责任：
知道或者应当知道机动车存在缺陷，且该缺陷是交
通事故发生原因之一的；
（二）知道或者应当知道驾驶人无驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的；
（三）知道或者应当知道驾驶人因饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品，或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病等依法不能驾驶机动车的；
（四）其它应当认定机动车所有人或者管理人有过错的。
第十九条未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。
投保义务人和侵权人不是同一人，当事人请求投保义务人和侵权人在交强险责任限额范围内承担连带责任的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。