福建省莆田市秀屿区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）秀刑初字第235号
公诉机关莆田市秀屿区人民检察院。
被告人郭某甲，男，1971年8月15日出生于福建省莆田市，汉族，大专文化，原任莆田市秀屿区某农场场长，住莆田市。因涉嫌犯贪污罪于2014年3月12日被刑事拘留，同月19日被取保候审。
辩护人范进泉、唐德芳，福建诚毅律师事务所律师。
莆田市秀屿区人民检察院以秀检公诉刑诉（2014）1036号起诉书指控被告人郭某甲犯贪污罪于2014年5月22日向本院提起公诉。本院于同月26日立案并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莆田市秀屿区人民检察院指派检察员黄燕儿出庭支持公诉，被告人郭某甲及其辩护人范进泉、唐德芳到庭参加诉讼。现已审理终结。
莆田市秀屿区人民检察院指控：
1、被告人郭某甲在担任莆田市秀屿区某农场场长期间，利用职务便利，以非法占有为目的，采取截留不入账的方式，侵吞俞某某所交的农场租金共计人民币36500元（以下货币均为人民币），并用于个人开支。
2、被告人郭某甲在担任莆田市秀屿区某农场场长期间，利用职务便利，以非法占有为目的，采取虚报公务开支的方式，套取某农场公款共计28460元，并用于个人开支。
公诉机关指控上述事实，向本院提供了相关证据，认为被告人郭某甲的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款的规定，应以贪污罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人郭某甲对起诉书指控的犯罪事实没有异议，并表示认罪。
辩护人认为：1、被告人郭某甲自查自纠主动向区纪委出具情况说明交代贪污事实并投案，是自首，应当从轻、减轻处罚；2、已主动退出全部赃款；3、配合公安机关抓获在逃人员林某甲，有立功表现，应当从轻、减轻处罚。建议对被告人郭某甲从轻或减轻处罚。
经审理查明：
1、2012年10月及2013年5月期间，被告人郭某甲利用担任莆田市秀屿区某农场场长的职务便利，以非法占有为目的，采取截留不入账的方式，侵吞俞某某两次所交的某农场20亩土地租金共计36500元，并用于个人开支。
2、2013年2月至5月期间，被告人郭某甲利用担任莆田市秀屿区某农场场长的职务便利，以非法占有为目的，采取虚报公务接待谎报支出冒领公款的方式，骗取某农场公款共计28460元，并用于个人开支。
2013年3月12日，被告人郭某甲被检察机关带回并被立案。
被告人郭某甲于2014年3月10日向某农场退还侵吞的租金26000元。2014年3月12日，被告人郭某甲的亲属郭某乙代被告人郭某甲向中共秀屿区纪委上交违纪款103491元。
上述事实，有公诉机关及辩护人提供并经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、证人俞某某的证言、辨认笔录及照片，证明：其于2012年10月和2013年5月两次交给时任某农场场长的被告人郭某甲共计36500元，作为其继续租用农场土地的租金，但被告人郭某甲没有给其出具任何凭证。2014年3月9日，因其租用的土地被确定重新招标，被告人郭某甲欲退还所收钱款，但其不肯收取。并能辨认出被告人郭某甲。
2、证人蔡某某的证言，证明：其曾按照时任某农场场长被告人郭某甲的指示，在郭某甲称用于公务接待的票据共计3000元上签名。2014年2月底，某农场要求重新招标的土地租户搬离并补交自2012年10月租期届满之后的超期租金；次月10日，被告人郭某甲拿给其26000元，称是上述租户的租金，其让陈某甲存入银行。
3、证人曾某某的证言，证明：2014年2月，某农场的20亩被确定重新招标的土地仍由原租户继续租用；2014年3月10日，其听蔡某某称被告人郭某甲交给他上述租户的土地租金26000元。
4、证人陈某甲的证言，证明：时任某农场场长被告人郭某甲曾拿给其称是用于公务接待的票据共计6900元，让其作为经手人签名。
5、证人吴某某的证言，证明：时任某农场场长被告人郭某甲曾拿给其称是用于公务接待的票据共计21560元，让其作为经手人签名。
6、合同书、某农场畜牧舍出租财产工具移接清单，证明：某农场与涉案土地租户陈某乙（证人俞某某之夫）签订的承包期为10年，自2002年10月1日起至2012年9月30日止。
7、莆田市秀屿区某农场关于清退家禽养殖的通知，证明：某农场于2014年2月27日向租户陈某乙作出清退家禽养殖并补交租金的通知；某农场自2012年9月起未收到该租户缴纳的租金。
8、莆田市秀屿区某农场收款收据、中国农业银行现金缴款单，证明：某农场于2014年3月10日就被告人郭某甲代租户陈某乙缴纳的租金26000元开具收款收据；陈某甲于2014年3月10日向某农场银行账户存入养殖场租金26000元。
9、中国农业银行结算业务申请书、抬头为秀屿区某农场的发票，证明：被告人郭某甲用于骗取公款的虚假票据材料。
10、中共秀屿区纪委、秀屿区监察局暂予扣留、封存财物清单，证明：被告人郭某甲于2014年3月12日向中共秀屿区纪委上交违纪款103491元。
11、中共莆田市秀屿区纪律检查委员会驻区农业局纪律检查组作出的情况说明，证明：2014年3月11日15时许，被告人郭某甲的妻子和姐姐主动要求上交郭某甲虚报的接待费，并将上述款项上交至某农场，次日，区纪委通知被告人郭某甲家属上交违纪款，将重复缴纳的部分退还给郭某甲家属。
12、莆田市秀屿区人民政府办公室关于郭某甲同志挂职秀屿区某农场场长的通知、企业法人营业执照、辞职报告，证明：被告人郭某甲自2012年4月9日起挂职全民所有制某农场场长，2013年12月13日提出辞去某农场场长职务。
13、抓获经过，证明被告人郭某甲涉嫌贪污一案，经群众举报，莆田市秀屿区人民检察院于2013年7月11日展开初查，并于2014年3月12日将被告人郭某甲从区纪委办案点带回立案。
14、户籍证明，证明：被告人郭某甲的户籍登记情况。
15、莆田市公安局荔城分局作出的关于郭某甲协助抓获在逃人员林某甲的情况说明、莆田市公安局拱辰派出所作出的在逃人员登记／撤销表，证明：被告人郭某甲协助公安机关抓获涉嫌破坏公用电信设施案刑拘在逃人员林某甲。
16、被告人郭某甲的供述、情况说明、悔过书，证明：2012年10月至2013年5月期间，其两次私自截留俞某某承包某农场的20亩土地的租金共计36500元。2013年2月至5月间，其授意农场工作人员吴某某、蔡某某、陈某甲在虚假的公务开支记账凭证中签名，共计骗取公款28460元。上述钱财均被其用于个人开支。
在审理过程中，本院委托莆田市城厢区司法局对被告人郭某甲进行审前社会调查。莆田市城厢区司法局出具审前社会调查评估报告一份，建议对被告人郭某甲可适用非监禁刑。
关于被告人郭某甲是否有自首的问题。检察机关于2013年7月11日已对本案展开初查，并于2014年3月12日从纪委办案点将被告人郭某甲带回；被告人郭某甲虽如实供述自己的罪行，但缺乏投案的主动性和自愿性，故依法不构成自首；被告人郭某甲的辩护人的相关辩护意见理由不能成立，不予采纳。
关于被告人郭某甲的主体资格问题。依据《中华人民共和国刑法》第九十三条的规定，国有公司中从事公务的人员，以国家工作人员论。另依据《最高人民检察院关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定（试行）》的规定，“受委托管理、经营国有财产”是指因承包、租赁、聘用等而管理、经营国有财产。本案中，被告人郭某甲经莆田市秀屿区人民政府研究决定，挂职担任莆田市秀屿区某农场场长，该农场系全民所有制企业，故被告人郭某甲系国有公司中从事公务的人员，即国家工作人员。公诉机关依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款进行指控不当，应适用该法第三百八十二条第一款。
本院认为，被告人郭某甲作为国有企业中从事公务的人员，以非法占有为目的，利用职务上的便利，侵吞应上交而不上交的农场场地租金36500元，又以虚报公务接待费用的形式谎报支出冒领公款28460元，其行为已构成贪污罪。莆田市秀屿区人民检察院指控被告人郭某甲犯贪污罪成立。被告人郭某甲归案后如实供述自己的罪行；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，是立功，依法予以减轻处罚；已退出全部赃款，在量刑时一并考虑。根据被告人郭某甲的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，可宣告缓刑。被告人郭某甲应自本判决生效之日起十日内到莆田市城厢区司法局报到，接受社区矫正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第九十三条第二款、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条、第七十三条、第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第四条第一款之规定，判决如下：
被告人郭某甲犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
被告人郭某甲向中共莆田市秀屿区纪律检查委员会退出的违法所得三万八千九百六十元，返还给莆田市秀屿区某农场。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郭 亮
人民陪审员 李清庭
人民陪审员 陈永飞
二〇一四年七月十日
书 记 员 林淑晔
附相关法律条文：
一、《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。
三、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》
第四条第一款贪污案件中赃款赃物全部或者大部分追缴的，一般应当考虑从轻处罚。