江西省萍乡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）萍刑一终字第50号
原公诉机关萍乡市安源区人民检察院。
上诉人（原审被告人）林国斌，绰号“林坨子”，男，1972年4月5日出生，汉族，萍乡市人，初中文化，无业。2004年因复吸毒被劳动教养三年。2009年1月4日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年。2012年12月27日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年三个月，并处罚金三千元（未执行）。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年9月17日被刑事拘留，次日被监视居住。
萍乡市安源区人民法院审理萍乡市安源区人民检察院指控原审被告人林国斌犯贩卖毒品罪一案，于2015年1月16日作出（2015）安刑初字第1号刑事判决。宣判后，原审被告人林国斌不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年9月16日20时许，吸毒人员漆某甲（另案处理）通过电话联系，在本市安源区大有宾馆398号房间从被告人林国斌处以100元的价格购得海洛因0.1克，随即将所购毒品吸食。之后，侦查人员在该房间将林国斌、漆某甲抓获，当场从林国斌身上及其挎包内查获疑似毒品物品共计81.85克。其中，白色结晶状物品净重61.76克，从中检出甲基苯丙胺；白色粉末状物品净重10.54克，从中检出二乙酰吗啡；红色药片103片净重9.27克，从中检出甲基苯丙胺、咖啡因；黑色胶体状物品净重0.28克，从中检出甲基苯丙胺、麻黄碱。另查明，被告人林国斌因犯贩卖毒品罪于2009年1月4日被萍乡市安源区人民法院判处有期徒刑三年，2011年1月17日减刑七个月被释放；因犯贩卖毒品罪于2012年12月27日被萍乡市安源区人民法院判处有期徒刑三年三个月，并处罚金三千元，但2012年判决生效后林国斌因患严重疾病未被收监执行。
原审法院认为，被告人林国斌违反国家关于违禁品的管理规定，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。归案后，被告人林国斌如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人林国斌曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，系累犯及毒品再犯，应当从重处罚。被告人林国斌在2012年判决宣告后，刑罚执行完毕以前又犯罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，数罪并罚，决定执行的刑罚。被告人林国斌以贩养吸且查获的大量毒品未流入社会，可酌情对其从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第七十一条、第六十九条、第五十五条第一款、第五十三条、第五十九条之规定，判决被告人林国斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处剥夺政治权利二年，没收个人财产人民币三万元，与前罪所判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币三千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十六年，并处剥夺政治权利二年，罚金人民币三千元，没收个人财产人民币三万元。
上诉人林国斌提出量刑过重的上诉意见。
经审理查明，2014年9月16日20时许，吸毒人员漆某甲（另案处理）通过电话联系，在本市安源区大有宾馆398号房间从上诉人林国斌处以100元的价格购得海洛因0.1克，随即将所购毒品吸食。随后，侦查人员在该房间将林国斌、漆某甲抓获，当场从林国斌身上及其挎包内查获疑似毒品物品共计81.85克。其中，白色结晶状物品净重61.76克，从中检出甲基苯丙胺；白色粉末状物品净重10.54克，从中检出二乙酰吗啡；红色药片103片净重9.27克，从中检出甲基苯丙胺、咖啡因；黑色胶体状物品净重0.28克，从中检出甲基苯丙胺、麻黄碱。
上述事实，有下列证据证实：
1、证人漆某甲证言，证实2014年9月16日20时左右，他在火车站附近诊所购买一支一次性注射器后，到大有宾馆开了398号房间。在该房间，他打电话给林国斌要拿一块钱东西（指100元钱海洛因）来。林国斌说好。半个小时后，林国斌来到房间从挎包里拿了雪碧易拉罐上的一块铝皮子给他。他帮林国斌制作了一根吸管，林国斌用该吸管在旁边开始吸食海洛因。林国斌边吸边从身上裤兜内拿一只蓝色的塑料袋出来，从该塑料袋中拿了一小包约0.1克的海洛因给他。他拿出买来的一次性注射器，将林国斌卖给的海洛因到倒了一小半在注射器里面，用一次性注射器往右手虎口上的静脉注射了海洛因。他拿了100元钱交到林国斌手上，注射完毒品后，林国斌还在吸食海洛因。这时，有人在敲门，他开门后警察进来了，并从林国斌身上和包里搜出一些毒品。
2、称量笔录及照片、扣押决定书、物证照片，证实侦查人员抓获林国斌时，从其身上及其挎包内查获大量疑似毒品物品，经称重，其中的白色结晶状物品及粉末净重61.76克，白色固体状物品及其粉末、浅黄色固体状物品净重10.54克，红色药丸状物品共103粒净重9.27克，黑色胶体状物品净重0.28克。
3、辨认笔录及照片，证实上诉人林国斌通过相片辨认出漆某甲就是向其购买毒品的“铁生”。
4、（萍）公（刑）鉴（毒品检验）字（2014）128号物证检验报告，证实经检验，侦查机关抓获林国斌时从其身上和挎包内搜获的10.54克白色粉末中检出二乙酰吗啡，从61.76克白色晶体中检出甲基苯丙胺，从0.28克黑色胶体中检出甲基苯丙胺、麻黄碱，从9.27克红色药片中检出甲基苯丙胺、咖啡因。
5、尿液检测报告、检测结果照片，证实侦查人员在2014年9月16日晚抓获林国斌后，现场提取其尿液进行吗啡检测实验，结果呈阳性。
6、户籍证明，证实上诉人林国斌出生于1972年4月5日，涉嫌犯罪时已达到完全刑事责任年龄。
7、归案情况说明，证实2014年9月16日晚，洪山派出所在本市安源区后埠街大有宾馆398房间抓捕涉嫌盗窃的犯罪嫌疑人漆某甲时，将同在该房间的林国斌抓获，从其身上及其挎包内查获冰毒61.76克、海洛因10.54克、麻果9.27克、麻黄素0.28克。
8、上诉人林国斌供述，证实2014年9月16日晚20时许，“铁生”打电话说在后埠街大有宾馆开了398号房间，要他过去。于是他从火车站打车到了大有宾馆，进到398房间后，拿出身上携带的一个薄铝片，让“铁生”帮他做了一个管状的吸管。之后，他就当着“铁生”的面掏出口袋里面的海洛因碾碎后放在锡纸上烧吸。这个时候，“铁生”拿出100元钱交给他，要求在他这里买一点毒品。他从口袋中拿出一小包约0.1克重的海洛因给“铁生”，“铁生”要他多拿点，于是他就从自己吸食的这份海洛因里面分出来一点直接放进“铁生”准备好用于吸食毒品的注射器中。“铁生”接过毒品后一个人跑到厕所里面去吸食了。当他们快吸食完毒品时，有人敲门，之后警察就进来了，从他身上搜出了两个蓝色的小塑料袋（其中一个装的是海洛因，20几个包装袋分装，另一个装的是冰毒和麻果）和一个透明的塑料袋（里面装的是白粉），从他的挎包内搜出了两个不同大小的小铁盒，铁盒里面装的是冰毒和麻果。这些毒品都是他从湘东区老关镇与湖南交界的一个叫景德洲的地方买的，卖毒品给他的人叫“花乃”，一共花了8000元钱。
另查明，上诉人林国斌于2009年1月4日因犯贩卖毒品罪被萍乡市安源区人民法院判处有期徒刑三年，2011年1月17日减刑七个月被释放；于2012年12月27日因犯贩卖毒品罪被萍乡市安源区人民法院判处有期徒刑三年三个月，并处罚金三千元，但2012年判决生效后林国斌因患严重疾病未被收监执行。该事实有萍乡市安源区人民法院（2009）安刑初字第7号、（2013）安刑初字第3号刑事判决书证实，足以认定。
以上证据，均已经一审庭审举证、质证，证据来源合法、有效，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）林国斌违反国家关于违禁品的管理规定，明知是毒品而予以贩卖，其行为妨碍社会管理秩序，已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。归案后，上诉人林国斌如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。上诉人林国斌以贩养吸且查获的大量毒品未流入社会，可酌情从轻处罚。上诉人林国斌曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，系累犯及毒品再犯，应当从重处罚。上诉人林国斌在2012年判决宣告后，刑罚执行完毕以前又犯罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，数罪并罚，决定执行的刑罚。关于上诉人林国斌提出量刑过重的上诉意见，与已查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当；审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 彭 竣
审 判 员 袁绍萍
代理审判员 刘 薇
二〇一五年三月十七日
书 记 员 彭安琪