西安铁路运输法院
行 政 裁 定 书
（2017）陕7102行初277号
原告白瑜珍，女，1951年7月14日出生。
被告陕西省卫生和计划生育委员会。住所地陕西省西安市莲湖区莲湖路***号。
法定代表人戴征社，主任。
委托代理人孙国社，该委工作人员。
委托代理人闫新盈，北京市炜衡（西安）律师事务所律师。
原告白瑜珍诉被告陕西省卫生和计划生育委员会（以下简称省卫计委）不履行法定职责一案，依法向本院提起行政诉讼。本院于2017年1月16日受理后，于2017年1月22日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2017年5月25日、7月11日公开开庭审理了本案。原告白瑜珍，被告省卫计委的委托代理人孙国社、闫新盈到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告白瑜珍于2015年2月28日向咸阳市卫生局举报陕西中医学院附属医院及其从业人员无证行医。咸阳市卫生局于2015年3月4日受理后，于2015年3月19日移送省卫计委处理。被告省卫计委于2015年7月21日作出来访反映事项及回复意见，并于同年7月27日向原告送达。
原告白瑜珍诉称，2012年10月29日原告因腰部不适，到陕西中医学院附属医院筋伤科就诊。去的时候腰腿都不疼，行走自如。主治大夫看了片子，又给做了检查后说先做牵引，原告不同意，主治大夫一再说“没事，我看了你的腰部严重，别害怕。”还说：“听你的还是听大夫的”“别害怕放心做牵引。”前后三天进行了两次牵引和按摩，最后拔火罐。因为牵引出了问题，大夫去掉火罐，趁原告不备，抓住原告双脚猛的使劲向前推拿，当时双膝剧疼，然后很严肃的，不停地叫着，让原告侧身，把原告的左右肩膀轮流向后推，当时听到骨头的响声，完后说“给你调整好了！”实际是对原告自然人身体实施了破坏性损害致残！造成了再也无法治疗和恢复的严重后果！本案是在我不知情的状态下被非法行医致残。自古以来听说见过被毁容的，没见过把人体骨骼毁了。可是不可能的事情发生了，真真切切实实在在发生在我一个老年妇女身上。原告后来得知陕西中医学院附属医院的主治大夫朱宏无医师执业资格证，依照法律规定，不能从事诊疗活动。朱宏为了多挣钱，在我身体不需要做牵引的情况下，明知牵引有风险，不但不告诉我，反而欺骗，逼迫我做牵引。腰椎从骶骨牵出是明的，眼睛能看到，手能摸到，现在医学发达，腰椎复位，恢复健康的希望很大。可是朱宏怕承担责任，为了掩盖事实，拿我的生命当儿戏，对我自然人身体进行破坏性伤害，他的违法行为是主观故意，因为在拔火罐20分钟，被告是经过深思熟虑故意把我违法致残造成我再也无法治疗和恢复的严重后果，丧失人性！杀人不见血！对于人命关天的医疗行业，医疗事业关乎每一个人的生命。陕西中医学院附属医院把一个无医师执业证，又无医师资格证的技工，却安排在筋伤科非法对患者实施诊疗活动，违反了法律和医疗卫生法规。2015年2月28日原告向咸阳市卫生局实名举报，被告已受理。此后被告并未依法查处，却于7月27日给我一份回复意见复印件建议我继续通过司法渠道解决，见字迹不清，其行政行为明显违法。近日秦都区法院对我诉咸阳市卫生局行政纠纷案作出判决，我才得知被告回复意见的具体内容，故依法起诉。现原告诉至法院，请求：1.依法判令被告履行法定职责，对原告举报陕西中医学院附属医院及其筋伤科朱宏非法行医依法查处；2.诉讼费由被告承担。
原告白瑜珍向本院提交以下证据：
1.2015年2月28日写给向咸阳市卫生局的举报信，证明其提出申请，进行了举报；
2.咸阳市卫生局案件移送书，证明该案件移送到陕西省卫计委；
3.陕西省卫生计生委信访办公室一室来访反映事项及回复意见，证明被告的答复不合法，且答复内容看不清；
4.2015年9月10日的调取证据申请书，证明原告申请调取了陕西中医学院附属医院的医疗机构执业许可证和朱宏的技师证；
5.陕西中医学院附属医院的医疗机构执业许可证，证明该医疗机构执业许可证颁发时间是2013年，发证时间在原告发生医疗事故之后；
6.朱宏的技师证，证明朱宏非法行医。
被告省卫计委辩称：一、被告已经履行了法定职责，原告的诉求与事实不符，于法无据。原告在诉状中承认，2015年7月27日，就原告提出的举报，被告已经给其予以了答复，并确认，被告建议其继续通过司法渠道解决。只是因“字迹不清”而认为被告的“行政行为明显违法”。这显然是原告带有随意性的自我判断，不能成为要求被告履行法定职责的合法理由。也就是说，被告作出的答复，原告已经收到，证明被告已经履行了法定职责，如果原告确有看不清楚的情况，应当及时向被告提出。原告并未提出，说明其认可收到并知悉了答复的内容事实。二、原告提起的诉讼，已经超过了主张权利的时效期间。原告承认，其已收到了被告2015年7月27日作出的答复，直到2017年1月6日提起诉讼，期间已经一年有余。行政诉讼法第四十六条“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出”。如果说原告收到被告的答复之后，无论是对答复内容或者答复形式不服，就应当及时提出异议或者直接向人民法院提起诉讼。而原告自认为被告的答复“字迹不清，行政行为明显违法”，却又怠于行使权力，其行为等于放弃权利，结果只能是丧失了权利。三、本案的发生，反映出陕西中医药大学附属医院（原陕西中医学院附属医院，以下简称陕中附院）的管理存在疏漏。经查，原告因腰部疼痛，先后求诊于咸阳多家医院，均以腰椎间盘突出症进行治疗，但自感疗效都不理想。2012年10月29日，经熟人引荐，在未挂号、未经门诊大夫诊断并提出治疗方案的情况下，直接到骨科朱宏处请求治疗。朱宏询问症状并观看腰椎拍片后，当即为其进行了治疗。之后，原告自感身体不适，认为朱宏的治疗造成了自己身体的损害，要求院方赔偿。医院认为，原告的身体症状与治疗无关。双方发生争议，原告遂向咸阳市人民法院提起诉讼，要求中医院承担赔偿责任。在民事赔偿诉讼无果的情况下，对被告提起了行政诉讼。被告经调查：1、医院规范的就诊流程为，患者凭借挂号单据到门诊大夫诊室就诊，大夫根据诊断结果作出治疗方案，再由相关部门依据医嘱予以实施。在没有医嘱的情况下，相关部门不能直接接诊治疗。但是，查明的事实是，作为患者的原告，并没有挂号，在尚未建立合法医患关系、没有门诊大夫开具合理的治疗建议方案之前，通过熟人介绍直接找到骨科朱宏为其治疗。患者和朱宏的个人行为，不仅违反了医院的就诊规范，而且也是导致此次纠纷的根源。2、朱宏多年以来所采用治疗腰椎间盘突出症的手段就是按摩牵引，原告在熟人的引荐下，慕名找朱宏治疗，对其使用的治疗方法是明知而且认可的，其诉称不同意牵引的说法朱宏并不认可；3、此种违反就医流程规范的问题，反映出省中医院的监督管理存在疏漏，被告已经责成该院予以整改并写出书面检查和整改方案。四、原告与省中医院的纠纷应当通过民事诉讼和司法鉴定予以明确责任。1、经查，陕西中医药大学附属医院所持医疗机构执业许可证（1998年1月5日-2013年1月5日）诊疗科目中，设置有骨科专业，具备诊疗的资质和条件；2、朱宏经过相关教育和培训，获得了陕西中医药大学（原陕西中医学院）颁发的骨伤整复技师技术职称，属于该医院的卫生技术人员。根据2005年卫生部、国家中医药管理局《关于中医推拿按摩等活动管理中的有关问题的通知》（国中医药发﹝2005﹞45号）文件：“医疗机构中开展推拿、按摩、刮痧、拔罐等活动，应当由在本医疗机构中执业的卫生技术类人员实施。”规定，朱宏属于在医疗机构中执业的卫生技术人员；3、原告在诉讼或者控告中提出的因为治疗而发生的身体伤害问题，属于医疗纠纷，医疗行为与伤害后果是否存在因果关系，建议通过民事诉讼和司法鉴定予以确认。
被告省卫计委向本院提交以下证据：
1.被告2015年7月21日给原告作出的答复函，证明被告对原告提出的控告举报已经予以了答复；
2.原告2017年1月6日对被告提起诉讼的诉状，证明原告收到被告的答复已经一年有余，提起诉讼超过了法律规定的时效期间；
3.陕西中医药大学附属医院的执业许可证，证明该医院设置有骨科，具备对原告所患疾病的诊疗的资质和条件；
4.陕西中医药大学（原陕西中医学院）给朱宏颁发的技术称职证书，证明作为骨伤整复技师的朱宏，属于该医院的卫生技术人员；
5.卫生部、国家中医药管理局《关于中医推拿按摩等活动管理中的有关问题的通知》（国中医药发[2015]45号）文件，证明医疗机构中开展推拿等活动，应当由在本医疗机构中执业的卫生技术类人员实施，而朱宏属于在医疗机构中执业的卫生技术人员；
6.民事上诉状和民事上诉状的补充材料、咸阳市中级人民法院的传票，证明原告就本案涉及的医疗争议正在咸阳提起民事诉讼，该案件正在审理中。同时证明被告的答复是合法的，根据《信访条例》21条和《医疗事故处理条例》第40条规定，当事人已经提起诉讼的，卫生行政机关就不再处理。
经审理查明，原告白瑜珍于2015年2月28日向咸阳市卫生局举报陕西中医学院附属医院及其从业人员无证行医，要求依法查处并赔偿损失。咸阳市卫生局于2015年3月4日受理后，于2015年3月19日移送省卫计委处理。被告省卫计委于2015年7月21日作出《来访反映事项及回复意见》，主要内容为：“根据《信访条例》第二十一条第一款中：对已经或者依法应当通过诉讼、仲裁、行政复议等法定途径解决的，不予受理，但应当告知信访人依照法律、行政法规规定程序向有关机关提出。您与陕西中医学院附属医院的医疗争议等有关问题，已经咸阳市两级人民法院判决。据了解，咸阳市中级人民法院已于2015年7月9日作出民事裁定书，对您的申诉裁定另行组成合议庭再审（[2015]咸中民监字第00008号）。建议您继续通过司法渠道，主张和维护您的合法权益。”该回复于2017年7月27日向原告白瑜珍送达，原告白瑜珍拒绝接受，并在《来访反映事项及回复意见》上书写“胡说胡弄人据决接收要求：按依法律依据办（原文如此）”。原告白瑜珍认为省卫计委不履行法定职责，将省卫计委诉至本院，诉讼请求如前所述。
本院认为，《医疗机构管理条例》第四十条规定“县级以上人民政府卫生行政部门行使下列监督管理职权：（一）负责医疗机构的设置审批、执业登记和校验；（二）对医疗机构的执业活动进行检查指导；（三）负责组织对医疗机构的评审；（四）对违反本条例的行为给予处罚。”被告省卫计委作为陕西中医学院附属医院的设置批准部门，具有对原告投诉事项进行调查、处理的法定职责。
关于被告省卫计委是否履行法定职责的问题。被告省卫计委虽在庭审中辩称其在2015年4月27日接到咸阳市卫生局转来的投诉材料后，对原告投诉事项进行了调查，确认陕西中医学院附属医院及其从业人员不存在无证行医的情况，但除向法庭提供陕西中医药大学附属医院的执业许可证和朱宏的技术称职证书复印件外，并未向法院提交证实其调查过程的证据，且被告当庭承认并未将该调查结果反馈给原告。卫生行政方面法律法规虽无相应规定，但将调查结果反馈给投诉人属应有之义。被告省卫计委仅以信访回复的方式向原告作出不包含调查处理结果的告知性回复，属于不完全履行职责。但根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条、第四十七条以及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第四条的规定，公民对行政机关不履行法定职责提起诉讼的，应当在行政机关履行法定职责期限届满之日起六个月内提出。本案中，咸阳市卫生局于2015年3月4日受理后，于2015年3月19日移送省卫计委处理。原告至2017年1月16日才向本院提起行政诉讼，已超过行政诉讼法规定的起诉期限，应予驳回。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条、第四十七条以及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第三条第一款第（二）项、第四条之规定，裁定如下：
驳回原告白瑜珍的起诉。
案件受理费50元，退还原告白瑜珍。
如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安铁路运输中级法院。
审 判 员 翟汉卿
审 判 员 王玲莉
人民陪审员 张亚莉
二〇一七年七月十二日
书 记 员 王亚文