山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济商初字第301号
原告山东三阳家具有限公司，住所地山东省济阳县。
法定代表人王雪广，董事长。
委托代理人张杏坛，男，1979年3月23日出生，汉族，该公司职员，住济南市。
委托代理人于飞，男，1981年10月12日出生，汉族，该公司职员，住济南市。
被告济南齐鲁化纤集团有限责任公司，住所地济南市。
法定代表人秦贵昌，董事长。
委托代理人龚元红，女，1969年1月5日出生，汉族，该公司职员，住济南市。
原告山东三阳家具有限公司（以下简称三阳公司）与被告济南齐鲁化纤集团有限责任公司（以下简称齐鲁化纤公司）担保追偿权纠纷一案，本院于2014年8月5日受理后，依法组成合议庭，于2014年9月22日公开开庭审理了本案。原告三阳公司的委托代理人张杏坛、于飞，被告齐鲁化纤公司的委托代理人龚元红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告三阳公司诉称，2001年11月20日，中国济南化纤总公司（以下简称济南化纤公司）与中国工商银行济南市天桥区支行签订一份编号为2001年流字第0094号《流动资金借款合同》，约定：本合同项下的借款用途用于偿还2000年流字第0739号合同项下借款人所欠贷款人贷款本金。借款金额为人民币1500万元，借款期限为11个月，自2001年11月20日起至2002年10月10日止。同日，三阳公司与中国工商银行济南市天桥区支行签订一份编号为2001年保字第0061号《保证合同》，合同约定：为了确保2001年11月20日济南化纤公司与中国工商银行济南市天桥区支行签订的2001年流字第0094号借款合同项下借款人义务得到切实履行，由三阳公司向银行提供保证担保。借款到期后，济南化纤公司未按借款合同约定到期支付贷款，三阳公司也未履行担保责任。2005年7月23日，中国工商银行山东省分行与中国长城资产管理有限公司济南办事处签订《债权转让协议》，将中国工商银行济南市天桥区支行享有的2001年流字第0094号借款合同项下的债权转让给中国长城资产管理有限公司济南办事处。2009年11月3日，中国长城资产管理有限公司济南办事处向法院起诉。2010年12月22日，经法院调解三阳公司向中国长城资产管理有限公司济南办事处支付款项1100万元后，在实际履行的担保责任范围内，向济南化纤公司追偿。(2009)济民四商初字第60号民事调解书生效后，三阳公司于2010年12月向中国长城资产管理有限公司济南办事处支付l00万元，后中国长城资产管理有限公司济南办事处向法院申请强制执行，2012年9月7日，中国长城资产管理有限公司济南办事处与三阳公司就(2012)济中法执字第122号执行案件达成执行和解，由三阳公司向中国长城资产管理有限公司济南办事处支付人民币1100万元、执行费78500元，三阳公司按照协议履行了付款义务。另2002年5月27日，三阳公司与济南化纤公司签订《股权转让协议书》，该协议第二条第五款约定：因三阳公司为济南化纤公司提供担保引起的剩余或有债务，由济南化纤公司负责在担保到期后更换担保单位。若因或有债务造成三阳公司资产损失，济南化纤公司负责赔偿，不足部分由齐鲁化纤公司赔偿。根据合同及协议的约定，三阳公司作为保证人履行了上述责任后，有权对济南化纤公司、齐鲁化纤公司进行追偿。三阳公司为维护其合法权益，提起诉讼，请求法院判令：（一）济南化纤公司、齐鲁化纤公司偿还三阳公司垫付的(2009)济民四商初字第60号案件的相关费用共计1217140l元；（二）济南化纤公司、齐鲁化纤公司赔偿三阳公司损失1526820.8l元(自20l0年12月28日至2014年7月30日止，以1092901元为基数按中国人民银行同期贷款利率计算；自2012年9月12日至2014年7月30日止，以11078500元为基数按中国人民银行同期贷款利率计算)；（三）济南化纤公司、齐鲁化纤公司赔偿自2014年7月31日起至判决生效之日止，以12l71401元为基数按中国人民银行同期贷款利率计算的利息损失；（四）本案诉讼费、保全费等费用由济南化纤公司、齐鲁化纤公司承担。因济南化纤公司已经进入破产清算程序，三阳公司于2015年1月8日撤回对济南化纤公司的起诉。
被告齐鲁化纤公司答辩称，（一）三阳公司作为原告的主体不适格。三阳公司起诉齐鲁化纤公司依据的是2002年5月27日三阳公司工会职工持股会与齐鲁化纤公司签订的《股权转让协议书》，而非三阳公司。职工持股会是由工会设立的从事内部职工股管理，代表持有内部职工股的职工行使股东权利的社团组织，显然与三阳公司不是同一法律实体。因此，三阳公司依据《股权转让协议书》起诉齐鲁化纤公司的诉讼主体不适格。（二）齐鲁化纤公司对三阳公司反担保保证方式的认定问题。《股权转让协议书》第二条第五款约定“…若因或有债务造成三阳公司资产损失，化纤总公司负责赔偿，不足部分由化纤集团赔偿”。也就是说三阳公司对济南化纤公司用尽法律赋予的所有手段后仍未得到清偿时，方可要求齐鲁化纤公司承担其不足部分的责任，系一般保证。因此，在济南化纤公司没有主动履行义务，而三阳公司对济南化纤公司也未尽诉讼和强制执行措施之前，无权对齐鲁化纤公司提起诉讼。（三）齐鲁化纤公司对三阳公司的反担保保证期间的认定问题。《中华人民共和国担保法》第二十五条规定：“一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任。”本案中，反担保保证期间依法应从三阳公司实际承担了赔偿责任或代济南化纤公司履行了主债务之日起算。由于协议中没有约定保证期间，故反担保保证期间适用法律规定的六个月。三阳公司于2010年10月、2012年9月共两次为济南化纤公司代偿债务，从最后一次即20l2年9月11日履行债务起算，至2013年3月12日止届满六个月，三阳公司在六个月保证期间届满前，既未对济南化纤公司提起诉讼或者仲裁，也未要求齐鲁化纤公司承担反担保保证责任。因此齐鲁化纤公司对三阳公司的反担保保证责任依法应当免除。（四）三阳公司提交的特快专递存根、催款函是否产生法律效果问题。特快专递存根对齐鲁化纤公司没有法律效力。加盖在特快专递存根上的邮戳显示寄发时间为2013年3月28日，这显然已经超过六个月的保证期间的届满日。另外，齐鲁化纤公司从未收到过所谓“特快专递及其中的催款函”，签收人“王建民”与齐鲁化纤公司无任何法律关系。三阳公司提交的催款函对齐鲁化纤公司没有法律效力。催款函中没有齐鲁化纤公司的任何签字或盖章，也与三阳公司的诉讼请求无任何法律关系，对本案不产生任何法律效果。综上所述，三阳公司所诉无事实及法律依据，应当依法予以驳回。
经审理本院认定，2001年11月20日，济南化纤公司与中国工商银行济南市天桥区支行签订一份编号为2001年流字第0094号《流动资金借款合同》，约定：本合同项下的借款用途用于偿还2000年流字第0739号合同项下借款人所欠贷款人贷款本金。借款金额为人民币1500万元，借款期限为11个月，自2001年11月20日起至2002年10月10日止。
同日，三阳公司与中国工商银行济南市天桥区支行签订一份编号为2001年保字第0061号《保证合同》，合同约定：为了确保2001年11月20日济南化纤公司与中国工商银行济南市天桥区支行签订的2001年流字第0094号借款合同项下借款人义务得到切实履行，由三阳公司向银行提供保证担保。
借款到期后，济南化纤公司未按借款合同约定到期支付贷款，三阳公司也未履行担保责任。
2005年7月23日，中国工商银行山东省分行与中国长城资产管理有限公司济南办事处签订《债权转让协议》，将中国工商银行济南市天桥区支行享有的2001年流字第0094号借款合同项下的债权转让给中国长城资产管理有限公司济南办事处。
2009年11月3日，中国长城资产管理有限公司济南办事处向法院起诉。
2010年12月22日，本院出具（2009）济民四商初字第60号民事调解书载明：三阳公司作为保证人自愿偿还主债务人济南化纤公司欠付中国长城资产管理公司济南办事处的贷款本金1100万元及相应利息，并保留向济南化纤公司的追偿权。
2012年9月7日，中国长城资产管理公司济南办事处与三阳公司共同签订一份《执行和解协议》，约定：三阳公司应于2012年9月14日前一次性偿还贷款1100元及执行费78500元。2010年12月28日，三阳公司向中国长城资产管理公司济南办事处支付本金100万元，2012年9月11日，三阳公司向本院交付执行过付款11078500元（本金1100万元及执行费78500元）。
2013年3月28日、29日，三阳公司分别向齐鲁化纤公司、济南化纤公司通过特快专递寄送了催款函，要求两公司承担还款责任。
2002年5月9日，三阳公司向齐鲁化纤公司提出书面请示：由三阳公司职工持股会收购公司国有法人股，因三阳公司为济南化纤公司提供了三千余万元贷款担保，济南化纤公司股权退出后，建议齐鲁化纤公司以集团优质资产为三阳公司提供反担保，以便向其他股东做解释说服工作。
2002年5月27日，转让方济南化纤公司（甲方）与受让方三阳公司工会职工持股会（乙方）签订一份《股权转让协议书》，约定：甲方同意将持有的三阳公司600万元股权全部转让给乙方。其中200万股转让后，支付对价200万元；2057491.45股转让后，由乙方代甲方向济南海洋建安公司支付工程款2057491.45元；30222.11股抵顶甲方所欠三阳公司的欠款；剩余1912286.44股用于抵偿三阳公司为甲方提供担保的或有债务，甲方同意今后无论上述或有债务是否存在，不再向乙方要求支付本条所列股权转让款。因三阳公司为甲方提供担保引起的剩余或有债务，由甲方负责在担保到期后更换担保单位。若因或有债务造成三阳公司资产损失，甲方负责赔偿，不足部分由齐鲁化纤公司赔偿。济南化纤公司、三阳公司工会职工持股会、齐鲁化纤公司分别在《股权转让协议书》上加盖了公章。
2002年8月15日，济南化纤公司将所持有的600万元股权变更至三阳公司工会职工持股会名下。
本院另查明，（一）2015年1月6日，三阳公司向本院出具情况说明，在本院（2009）济民四商字第60号调解案件中的案件受理费、财产保全费，共计92901元，三阳公司并未实际支付。（二）2014年11月5日，本院裁定受理济南化纤公司破产清算申请。
上述事实有《民事调解书》、《执行和解协议》、《过付款专用收据》、《处置资产收回款项凭证》、特快专递寄送存根、《催款函》、《股权转让协议书》、《情况说明》、《关于增加股东、转让股权的决议》、《关于三阳家具有限公司法人股退出的批复》、《民事裁定书》、当事人陈述及庭审笔录在案为证。
本院认为，（一）关于三阳公司担保追偿债权的本金数额。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”本案中，作为债务人济南化纤公司的保证人，三阳公司在履行了代偿义务后有权向济南化纤公司追偿。
2002年5月27日，济南化纤公司、齐鲁化纤公司与三阳公司工会职工持股会签订的《股权转让协议书》，系三方当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规的禁止性规定，为有效合同，本院予以确认。三阳公司虽然不是《股权转让协议书》的签订主体，但对本协议书的内容予以认可，并作为己方证据向法院提交，而且《股权转让协议书》也已履行完毕，故三阳公司亦应受《股权转让协议书》的约束。三阳公司所要求的代偿款本金12171401元，包括（2009）济民四商初字第60号调解书所确定的债权1100万元、案件受理费87901元、财产保全费5000元、执行费78500元。根据济南化纤公司、齐鲁化纤公司与三阳公司工会职工持股会在该协议的第4条约定，济南化纤公司将用1912286.44元股权用于抵偿三阳公司为其提供担保的或有债务。故上述股权价值应当自追偿总额中减除，即12171401元－1912286.44元＝10259114.56元。三阳公司自认，本院（2009）济民四商字第60号调解案件中的案件受理费、财产保全费，共计92901元，三阳公司并未实际支付，上述费用亦应减除，即10259114.56元－92901元＝10166213.56元。综上所述，三阳公司担保追偿债权的本金数额为10166213.56元。
（二）关于三阳公司担保追偿债权的利息。《中华人民共和国破产法》第四十六条第二款规定：“附利息的债权自破产申请受理时停止计息。”本案中，本院已于2014年11月5日受理了济南化纤公司的破产清算申请。三阳公司对于济南化纤公司担保追偿债权的利息应当止于2014年11月5日。
（三）关于三阳公司作为原告是否适格及齐鲁化纤公司的责任承担。首先，齐鲁化纤公司在《股权转让协议书》中承诺，因三阳公司为济南化纤公司提供担保引起的剩余或有债务，由济南化纤公司负责在担保到期后更换担保单位。若因或有债务造成三阳公司资产损失，济南化纤公司负责赔偿，不足部分由齐鲁化纤公司赔偿。虽然三阳公司不是上述协议的签订方，但是此前三阳公司已经通过书面请示的方式建议齐鲁化纤公司为三阳公司提供反担保，齐鲁化纤公司在《股权转让协议书》中作出承诺后应当视为双方达成了合意。而且，在协议中三阳公司承担了替济南化纤公司偿还欠款的义务。齐鲁化纤公司承担赔偿责任，亦是三阳公司替济南化纤公司偿还欠款的必要条件。故三阳公司可以作为原告要求齐鲁化纤公司按照其承诺承担责任。其次，由上述约定可知，齐鲁化纤公司明确承诺承担的责任形式为赔偿责任，并非保证担保责任。该协议中亦未约定主债务数额、履行期限、保证范围等构成保证的基本要件。齐鲁化纤公司只是附条件的加入到了济南化纤公司的债务中，其应按照承诺即对济南化纤公司不能偿还的债务承担赔偿责任。齐鲁化纤公司抗辩其责任形式应当为一般保证，且保证期间也已经过的理由，本院不予采信。三阳公司要求齐鲁化纤公司直接承担偿还代偿款的诉讼请求，亦不符合协议约定，本院不予支持。齐鲁化纤公司应对济南化纤公司不能清偿的欠款承担赔偿责任。
（四）关于本案债权的诉讼时效问题。本案债权的诉讼时效应当自三阳公司代偿贷款之日起算即2012年9月11日，至本案受理之日2014年8月5日，并未超过两年的诉讼时效。故齐鲁化纤公司辩称，三阳公司的诉讼请求已经超过了诉讼时效的理由，本院不予采信。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国破产法》第四十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告济南齐鲁化纤集团有限责任公司就中国济南化纤总公司所欠原告山东三阳家具有限公司代偿款本金10166213.56元及利息（利息自2010年12月28日起至2014年11月5日止，以100万元为基数、自2012年9月12日起至2014年11月5日止，以9166213.56元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率为标准计算），对中国济南化纤总公司不能清偿部分承担赔偿责任；
二、驳回原告山东三阳家具有限公司的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费103990元，由被告济南齐鲁化纤集团有限责任公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。
审 判 长 王明华
审 判 员 刘 霞
代理审判员 魏希贵
二〇一五年一月二十日
书 记 员 孙桂香