湖北省十堰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂十堰中民四终字第00146号
上诉人（原审原告）刘操，个体工商户。
委托代理人吕琴，湖北献真律师事务所律师。代理权限：一般代理。
被上诉人（原审被告）张立云，个体工商户。
委托代理人陈先春。代理权限：和解、调解、上诉。
上诉人刘操因与被上诉人张立云健康权纠纷一案，不服湖北省十堰市茅箭区人民法院（2014）鄂茅箭民一初字第02375号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年3月23日受理后，依法组成由审判员罗云飞担任审判长并主审，审判员王广泉、柏媛媛参加评议的合议庭，于2015年5月15日公开开庭审理了本案。上诉人刘操及委托代理人吕琴，被上诉人张立云及委托代理人陈先春到庭参加诉讼。经合议庭评议，本案现已审理终结。
刘操一审诉称，2014年4月12日17时，其在湖北省十堰市茅箭区彭家沟口摊位经营烧烤时，张立云无故对其实施殴打，并将其推倒致右髋关节严重受损。后其被送至十堰市太和医院治疗，期间住院19天，支出医疗费7827元、住院伙食补助费285元、护理费1900元、营养费4170元、误工费13900元，共计28082元，特请求人民法院依法判令张立云赔偿其各项经济损失共计28082元并承担本案诉讼费用。
一审法院认定，2014年4月12日17时许，在湖北省十堰市茅箭区彭家沟内献珍路与郧西路交汇路口，刘操与张立云因烧烤摊位摆放位置的问题发生纠纷，继而引发厮打，双方均不同程度受伤。刘操于当日到十堰市太和医院治疗，经诊断为：1、右髋关节损伤；2、右髋关节置换术后。刘操住院治疗18天，住院期间需1人护理，出院后休息4个月。刘操共计支付门诊及住院治疗费共计7827.1元。
一审法院认为，公民享有生命健康权，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，张立云与刘操因摊位摆放问题发生纠纷，继而引起厮打，双方均不同程度受伤，双方对其所造成的对方损伤均应承担相应的赔偿责任。综合案件事实认定刘操与张立云各承担50%的责任。刘操要求张立云赔偿护理费、误工费的诉讼请求，因刘操未提交其护理人员的误工证明及本人误工损失的证明，故护理人员的护理费标准按照居民服务和其他服务业标准计算，误工费按照住宿和餐饮业行业标准计算。张立云辩称刘操所治伤情为其本身固有××不应支持，但在诉讼中，张立云对刘操的伤情是否存在治疗其它××未申请鉴定，对此张立云应承担举证不能的责任，该辩解意见不予采信；张立云举证证明刘操在出院休息期间就已工作，其误工时间应当以实际休息时间计算，经查，根据法律规定，误工时间应根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，刘操已提交医疗机构证明，故刘操的误工时间按照4个月计算。对于张立云所称治疗因刘操将其头部打伤而支付的800多元医疗费，其可与刘操协商处理，协商不成另行主张权利。刘操要求支付营养费4170元的诉请，酌情支持1104元。综上，刘操的损失确定为：医疗费7827.1元、住院伙食补助费270元（18天×15元）、护理费1278元（26008元／年÷365天×18天）、误工费9936元（26282元／年÷365天×138天）、营养费1104元，以上共计20415.1元。刘操、张立云各自承担50%即10207.55元的赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、张立云自判决生效之日起十日内赔偿刘操10207.55元。二、驳回刘操的其他诉讼请求。一审案件受理费502元减半收取计251元，刘操承担125.5元，张立云承担125.5元。
宣判后，刘操不服一审判决，向本院上诉称，一、原判认定事实错误，张立云主动挑起事端，过错明显，故公安机关对张立云的行政处罚较重，双方各承担50%的赔偿责任显失公平；二、医嘱证明其需加强营养138天，原判仅酌定支持1104元无依据。
刘操二审提交了十堰市公安局茅箭区分局于2014年5月9日出具的茅公（人民）行罚决字（2014）第05030号行政处罚决定书，内容为因刘操与张立云厮打，决定对刘操处以行政拘留5日并处罚款300元。拟证明其因本案纠纷受到的处罚程度比张立云更轻，其在本案中过错较小。
张立云答辩称，原判认定事实清楚，裁判并无不当。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
张立云二审没有新的证据提交。
张立云对刘操二审提交证据的真实性无异议，但认为公安机关对双方处罚程度不一致并不能证明其在本案中负主要过错。
本院认为，双方当事人对于茅公（人民）行罚决字（2014）第05030号行政处罚决定书的真实性均无异议，故对于该证据，本院依法予以采信。
经审理查明，2014年4月12日17时许，在湖北省十堰市茅箭区彭家沟内献珍路与郧西路交汇路口，刘操与张立云因烧烤摊位摆放位置的问题发生纠纷，继而引发厮打，双方均不同程度受伤。刘操于当日到十堰市太和医院治疗，经诊断为：1、右髋关节损伤；2、右髋关节置换术后。刘操住院治疗18天，住院期间需1人护理，出院后休息4个月。刘操共计支付门诊及住院治疗费共计7827.1元。
另查明，张立云、刘操因本案纠纷均受到十堰市公安局茅箭区分局的行政处罚。该局对张立云处以行政拘留10日，并处罚款500元；对刘操处以行政拘留5日，并处罚款300元。
本院认为：张立云、刘操因琐事发生争执并相互厮打，在本案中均负有相应的过错责任。十堰市公安局茅箭区分局依法对双方当事人进行了程度不同的行政处罚，结合本案其他事实证据，能够证明张立云在事件发生过程中的过错明显，应当承担主要赔偿责任，故刘操关于“原判认定事实错误，张立云主动挑起事端，过错明显，故公安机关对张立云的行政处罚较重，双方各承担50%的赔偿责任显失公平”的上诉理由成立，本院予以支持。刘操上诉提出“医嘱证明其需加强营养138天，原判仅酌定支持1104元无依据”的理由，因其当庭陈述，其先后两次诊断治疗不是同一名医生接诊，而诊断证明书中的“加强营养”医嘱均系其中一名医生书写，故其请求按照138天计算营养费的证据不足，本院不予支持。综上，原审判决认定事实基本清楚，但对于双方的责任承担比例划分不当，应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、撤销湖北省十堰市茅箭区人民法院（2014）鄂茅箭民一初字第02375号民事判决。
二、张立云于本判决生效之日起十日内赔偿刘操因本案产生的经济损失的80%即16332.08元。
如果义务人未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回刘操的其他诉讼请求。
一审案件受理费按照一审判决执行，二审案件受理费300元，由上诉人刘操负担60元，由被上诉人张立云负担240元。
本判决为终审判决。
审判长 罗云飞
审判员 王广泉
审判员 柏媛媛
二〇一五年六月二日
书记员 王 亮
附相关法律规定：
《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担民事责任。
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。