杭州市萧山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）杭萧民初字第3790号
原告朱良政。
委托代理人陈文亮，杭州市萧然法律服务所法律工作者。
被告杭州五星工艺鞋厂。负责人李伟荣，厂长。
委托代理人王兵，浙江令剑律师事务所律师。
委托代理人白颖，浙江令剑律师事务所律师。
原告朱良政诉被告杭州五星工艺鞋厂劳动争议一案，本院于2015年7月2日立案受理后，依法由审判员崔白洁适用简易程序审理。同年9月28日本案裁定转为普通程序审理。同年12月9日，本案依法组成合议庭公开开庭进行了审理。庭审后，双方当事人申请自行和解一个月，本院予以准许。原告朱良政及其委托代理人陈文亮，被告杭州五星工艺鞋厂的委托代理人白颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告朱良政诉称：原告于2010年2月23日进入被告处工作至2013年4月。2014年1月1日再次进入被告处工作，自进入被告处工作以来，被告没有为原告依法缴纳社会保险。2014年3月12日，原告工作时不幸发生事故，经萧山区第三人民医院28天住院治疗，出院诊断为右前臂挤压伤，正中神经、桡神经损伤，右尺骨干骨折，右前臂桡侧腕伸屈肌断裂，右前臂骨筋膜室综合症。嗣后，因右手功能恢复不佳呈垂腕畸形，于2014年9月26日送上海国龙医院住院治疗13天，行”右前臂桡神经、尺神经探查减压、右前臂屈肌腱松解术”等；2015年4月6日，再次入住萧山区第三人民医院住院治疗4天，行内固定拆除术。该事故，因超过工伤认定法定期限，且没有依法缴纳工伤保险。2015年5月15日，双方依法委托杭州市劳动能力鉴定委员会进行工伤致残程度鉴定，2015年5月27日，该鉴定委员会作出的鉴定结论为因工致残程度6级。2015年6月29日，原告向杭州市××区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，因仲裁委作出不予以受理决定，故向法院提起诉讼，请求判令：一、因被告没有依法为原告缴纳社会保险与被告解除劳动关系，并由被告支付原告解除劳动关系经济补偿金9000元（6000元／月×1.5）；二、由被告支付原告工伤保险待遇386120.85元（工伤医疗补助金4031元×25个月=100775元、伤残就业补助金4031元×25个月=100775元、一次性伤残补助金6000元／月×16个月=96000元、停工留薪期待遇6000元／月×12个月=72000元、伤残鉴定费280元、住院伙食补助费15元／天×45天=675元、护理费132.53元／天×45天=5963.85元、就医交通费2452元、伤残津贴6000元×2个月×60%=7200元）。三、被告为原告依法补缴2010年2月23日至双方解除劳动关系之日的社会保险。
被告杭州五星工艺鞋厂辩称：原告第一次离职是在2013年1月，而不是2013年4月。原告要求被告支付解除劳动关系经济补偿金，无事实及法律依据，被告无需补偿。对工伤医疗补助金、伤残就业补助金、伤残鉴定费、住院伙食补助费、护理费无异议。对一次性伤残补助金计算的基数月工资6000元有异议，原告朱良政和朱某是同胞兄弟，由于下料工作的特殊性，要求兄弟两人配合一起完成厂部下达的生产任务，故工资实施平均分配。原告受伤后，朱某也辞职不做，2014年4月12日由原告老婆代领工资并签字，结清了所有工资。原告月平均工资为2070元（9936元÷2人÷2个月零12天）。原告一次性伤残补助金参照参保工资2418元／月计算，为2418元／月×16个月=38688元。原告的停工留薪期过长，被告认为8个月为宜，停工留薪期工资为2070元×8个月=16560元。对交通费不予认可，应以就医情况为准。对伤残津贴不予认可。原告要求补缴2010年2月23日至双方解除劳动关系之日的社会保险，被告认为原告于2013年1月已擅自辞职，2014年1月1日再次进入被告处工作，已时隔13个月，劳动关系已中断，现原告要求连续，被告不予认可。
原告为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：
1.不予受理决定通知书一份，欲证明本案已经过仲裁前置程序的事实；
2.工伤致残等级鉴定表一份，欲证明原告工伤致残程度为六级的事实；
3.出院小结、住院病历（萧山区第三人民医院、上海国龙医院）一组，欲证明原告先后三次住院治疗45天；
4.鉴定费发票一份，欲证明原告垫付伤残鉴定费280元的事实；
5.解除劳动关系通知书、EMS邮寄凭证各一份，欲证明原告以未缴社保为由向被告提出解除劳动关系的事实；
6.交通费发票一组，欲证明原告及护理人陪同就医支出交通费2452元的事实。
经质证，被告认为：对证据1、2、3、4无异议。对证据5的真实性无异议，但原告“以未缴社保为由与被告解除劳动关系”，被告有异议。对证据6不予认可。本院审查后认为：证据1、2、3、4是客观、真实的，被告无异议，本院对上述证据的证明效力予以确认。对证据5、6的真实性本院予以确认。
被告为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：朱良政、朱良德2014年2月至4月的工资清单一份，欲证明原告月工资为2070元的事实。
经质证，原告认为：对该证据第一页的真实性有异议，原告是2014年3月12日下午1点左右发生事故，何来4月份工资。2014年2月份是春节过年，原告是2014年农历正月二十一（2月20日）开始上班的。第二页是真实的，从2014年2月20日上班至3月12日受伤止，原告的工资应为9936.71元÷2人÷20.5天×30天=7270.76元。对证明对象有异议，被告应提供2014年1月份原告的工资发放的相关证据。本院审查后对该证据形式上的真实性予以确认。
根据以上所确认的证据和双方当事人在庭审中的陈述，本院认定以下事实：原告系被告职工，2010年2月23日进入被告处工作至2013年4月，后自行离职。2014年1月1日重新进入被告处工作。被告未为原告缴纳社会保险。2014年3月12日13时左右，原告在工作过程中右手臂被机台压伤，后被送往杭州市××区第三人民医院治疗，经诊断为右前臂挤伤，正中神经、桡神经损伤，右尺骨千骨折，右前臂桡侧腕伸屈肌断裂，右前臂骨筋膜室综合症。2014年9月26日，原告进入上海国龙医院治疗，行右前臂桡神经正中神经尺神经及肌腱探查石膏托外固定术。2015年4月6日，原告再次进入杭州市××区第三人民医院治疗。原告共住院45天。2015年5月15日，原、被告共同委托杭州市劳动能力鉴定委员会对原告进行工伤鉴定。同年5月27日杭州市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论为原告因工致残程度为六级，原告为此支付鉴定费280元。同年6月29日，原告向被告邮寄《解除劳动关系通知书》，原告以被告未为原告缴纳社会保险为由，通知被告于2015年7月29日解除劳动关系。同年6月30日，原告向杭州市××区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员以原告受伤后未作工伤认定，不属于劳动人事争议范围为由，作不予受理处理。
另查明：被告为原告垫付了医疗费等费用，原告向被告出具了借条。
本院认为：人民法院在审理劳动争议案件中，一般不直接作出工伤认定。劳动者请求工伤待遇，但未提供劳动行政部门作出的工伤认定的，人民法院可以裁定驳回起诉。具有下列情形的除外：未为该劳动者办理工伤保险的用人单位对构成工伤无异议的；非法用工单位在用工中导致劳动者伤亡的。本案中，虽然原告未进行工伤认定，但原、被告双方共同委托杭州市劳动能力鉴定委员会对原告的工伤等级进行鉴定，应视为被告认可原告发生工伤的事实。职工因工作遭受事故伤害或者患××进行治疗，享受工伤医疗待遇。原告主张的一次性工伤医疗补助金100775元（4031元／月×25个月）、一次性伤残就业补助金100775元（4031元／月×25个月）、伤残鉴定费280元、住院伙食补助费675元（15元／天×45天）、护理费5963.85元（132.53元／天×45天），被告无异议，本院予以支持。关于原告主张的一次性伤残补助金96000元（6000元／月×16个月），被告认为应按参保工资2418元／月计算，本院认为原告未提供证据证明其月工资为6000元，而被告主张应按参保工资2418元／月计算也无法律依据，同时被告提供的工资单系原告与其兄弟朱良德2015年2月至4月期间两人的工资记录，在难以区分两人工资的情况下，本院酌情以2014年浙江省在职职工平均工资4031元／月计算，一次性伤残补助金为64496元（4031元／月×16个月）。原告主张停工留薪期待遇72000元（6000元／月×12个月），被告认为停工留薪期过长，本院认为原告于2014年3月12日受伤，2015年5月27日被评定为工伤六级，故原告主张12个月停工留薪期符合法律规定，故停工留薪期工资为48372元（4031元／月×12个月）。原告主张就医交通费2452元，本院酌情认定被告应支付原告交通费412元，其余交通费缺乏法律依据，本院不予支持。原告主张伤残津贴7200元（6000元／月×2个月×60%），本院认为职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发放伤残津贴，六级伤残为本人工资的60％，本院认为原告在停工留薪期满后即2015年3月11日后未回到被告处上班，故本院认为双方的劳动关系已于2015年3月11日解除，故原告要求被告支付2015年5月27日至7月27日止的伤残津贴，缺乏法律依据，本院不予支持。原告要求被告为其缴纳2010年2月23日至双方解除劳动关系之日的社会保险，根据原告实际两次工作期间，本院认为被告应为原告补缴2010年2月23日至2013年4月30日，2014年1月1日至2015年3月11日的社会保险。原告要求被告支付经济补偿金9000元（6000元／月×1.5个月），本院认为原告系工伤，有权解除劳动合同并要求被告支付经济补偿金，故被告应支付原告经济补偿金6046.5元（4031元／月×1.5个月）。
关于原告向被告借支的费用，被告认为款项尚未核对完毕，不要求在本案中处理，故本院不予处理。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款，《工伤保险条例》第三十条、第三十六条之规定，判决如下：
一、杭州五星工艺鞋厂在本判决生效后十日内支付朱良政一次性工伤医疗补助金100775元、一次性伤残就业补助金100775元、一次性伤残补助金64496元、停工留薪期工资48372元、住院伙食补助费675元、护理费5963.85元、鉴定费280元、经济补偿金6046.5元、交通费412元，合计327795.35元；
二、杭州五星工艺鞋厂在本判决生效后十日内为朱良政补缴2010年2月23日至2013年4月30日以及2014年1月1日至2015年3月11日的社会保险（补缴的险种、时段、金额依社保政策确定），个人缴纳部分由朱良政负担；
三、驳回朱良政的其余诉讼请求。
如杭州五星工艺鞋厂未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由杭州五星工艺鞋厂负担，予以免收。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。在上诉期满后的次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。（上诉费缴费开户银行：工商银行湖滨支行，户名：浙江省杭州市中级人民法院，账号：12×××68）
审 判 长 崔白洁
人民陪审员 陈玉兰
人民陪审员 瞿 萍
二〇一六年一月二十九日
书 记 员 陈 燕