山西省襄汾县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋1023刑初189号
公诉机关襄汾县人民检察院。
被告人张XX，男，1983年7月23日出生，汉族，初中文化程度，农民。2016年8月23日因涉嫌犯盗掘古文化遗址、古墓葬罪被襄汾县公安局刑事拘留，2016年9月30日经襄汾县人民检察院批准逮捕。现羁押于襄汾县看守所。
被告人薛XX，男，1976年8月17日出生，汉族，高中文化程度，农民。2016年8月23日因涉嫌犯盗掘古文化遗址、古墓葬罪被襄汾县公安局刑事拘留，2016年9月30日经襄汾县人民检察院批准逮捕。现羁押于襄汾县看守所。
辩护人张春虎，山西如山律师事务所律师。
辩护人裴晶晶，山西如山律师事务所律师。
被告人卫XX，男，1963年7月16日出生，汉族，小学文化程度，农民。2016年8月23日因涉嫌犯盗掘古文化遗址、古墓葬罪被襄汾县公安局刑事拘留，2016年9月30日经襄汾县人民检察院批准逮捕。现羁押于襄汾县看守所。
襄汾县人民检察院以襄检公诉刑诉(2016)164号起诉书指控被告人张XX、薛XX、卫XX犯盗掘古墓葬罪，于2016年11月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。襄汾县人民检察院指派检察员宋俐出庭支持公诉，被告人张XX、被告人薛XX及其辩护人张春虎、裴晶晶、被告人卫XX等到庭参加诉讼。现已审理终结。
襄汾县人民检察院指控，2016年8月22日晚，被告人张XX驾车将被告人薛XX、杨XX（另案处理）、张一X（另案处理）拉到被告人卫XX果园处后，五人一起走到新城镇赵曲村赵四线路南梨树地，用探杆、铁锹等工具盗掘古墓葬，挖出直径1.5米的洞口，并挖出部分墓砖。经鉴定，被盗掘墓葬为宋元时期古墓葬，具有一定的历史考古研究价值。公诉机关当庭出示和宣读的证据有书证、物证、被告人供述及辩解、现场勘验笔录、鉴定意见等，以证明三被告人的行为触犯法律，构成盗掘古墓葬罪，提请本院依法惩处。
被告人张XX对起诉书指控的事实及罪名无异议。
被告人薛XX辩称当时张XX说是有宝贝，并没有说是古墓葬。辩护人提出的辩护意见是：被盗挖的地方不能确定是古墓葬，司法鉴定机构及鉴定人员没有相应的业务和资质，其出具的结论没有依据；本案应认定为未遂，且薛XX所起作用较小，应认定为从犯，有坦白情节，系初犯，建议对薛XX从轻处罚。
被告人卫XX对起诉书指控的事实及罪名无异议。
经审理查明，被告人张XX与被告人卫XX在闲聊时谈到有人在卫XX承包地附近盗墓的事情，被告人张XX产生盗墓的意图，二人遂互相留下电话号码以便联系。2016年8月22日下午，被告人张XX通过电话和薛XX联系好，被告人张XX又联系的杨某某，然后被告人张XX驾车拉着杨某某，在襄汾县新城镇鸡鸣山北区拉上被告人薛XX及薛XX联系的张某某，驾车去往赵曲，途中被告人张XX打电话给被告人卫XX，说要去他承包地附近挖古墓，并把车放到他地里。四被告人驾车到达被告人卫XX的承包地时，被告人卫XX已经在那里等着，被告人张XX将车停在卫XX地里，并打开后备箱，五被告人从后备箱拿出盗墓工具朝案发的梨树走去，在梨树地实施了盗墓的行为，挖出直径1.5米，深度近2米的盗洞，并挖出部分墓砖。经鉴定，被盗掘的墓葬为宋元时期古墓葬，具有一定的历史考古研究价值。
证明上述事实的证据如下：
1、抓获经过证实，2016年8月以来，襄汾县公安局工作人员对多处可能被盗挖古墓的地区进行蹲点守候，于2016年8月23日0时许在赵曲村东一果树地内，将正在盗掘古墓葬的张XX、薛XX、卫XX抓获。
2、被告人张XX的供述证实，案发前一个月左右的一天，其一个战友家中过事，听卫XX说他家果园附近有人盗挖古墓，其就产生盗挖的想法，因卫XX是本地人，熟悉地形，遂联系的卫XX把他们四人领到案发地寻找并盗挖古墓。2016年8月22日下午，其与薛XX电话联系好见面的时间和地点，然后其联系的杨XX，天黑后其开车在转盘附近接上杨XX，然后一起到鸡鸣山接上薛XX和张一X，由其驾车去往赵曲，途中给卫XX打了一个电话，说要去他地边附近盗挖古墓，并说要把车放到他的地里，他们四个人到了卫XX的果园时，卫XX在那里等着，几个人见面后，卫XX打开果园的围栏门让把车停在里面，然后五个人从后备箱取出盗墓工具朝卫XX的果园的西南方向走去，在案发地开始盗挖古墓。
3、被告人薛XX的供述证实，2016年8月21日下午，张XX约其一起喝茶，当时聊到最近有人在赵曲一带盗掘墓葬一事，张XX提议咱们明天也去那里看看。2016年8月22日下午四五点，二人通过电话联系，张XX说过一会儿来接他，并商量的各自带一个人，工具由张XX准备。大约晚上9点，张XX开车相跟着一个人到其家门外接上其与张一X，由张XX驾车去往赵曲，在路边见到一个五十多岁的男子，把车停在果园里边，几个人拿着工具，由那名五十多岁的男子把他们领到小果树地里，几个人开始探墓，一会儿就找到一个墓，挖到一米多深的时候，其就被抓获了。
4、被告人卫XX的供述证实，2016年3月份的时候，其在赵康的女儿家认识的张XX，二人说起盗墓的事，因当时人多，没有说太多，张XX要了其电话号码。2016年8月22日下午6时左右，张XX给其打电话说晚上要去赵曲村地里盗墓，把车放你地里，其说行。其吃完饭到了地里，等了半个小时，张XX就开车来了，共4个人，张XX打开后备箱，他们四人从后备箱拿出工具，张XX说要去南边地里找墓，五个人就跟着去了南边的地里，在南边的地里找了半个小时左右，其中一个人在西南方向找到了墓，他们四人就用铁锹挖，挖了一米多深时，见到墓砖，其就去拿撬棍，拿上撬棍出来时就被抓获了。
5、被告人张XX的辨认笔录证实，杨XX、张一X就是与其一起盗掘古墓的其中二人。
6、被告人薛XX的辨认笔录证实，张一X就是与其一起盗掘古墓的其中一人。
7、被告人张XX、薛XX、卫XX的常住人口信息记载了三被告人的基本信息。
8、山西曲沃司法鉴定中心司法鉴定意见书的鉴定意见是襄汾县新城镇赵曲村朱XX家梨园内被盗掘墓葬为宋元时期古墓葬，具有一定的历史考古研究价值。
9、襄汾县公安局扣押决定书及扣押清单记载2016年8月23日扣押张XX、薛XX、卫XX持有的探照灯贰个、探杆壹拾贰根、探杆把陆根、铁锹贰把、撬棒壹根、平铲壹个、吊土袋叁个、绳索贰捆，扣押张XX持有的白色富康轿车一辆。
10、现场勘验笔录及照片描述、展示了案发现场的方位及概貌。
11、襄汾县文化局新城镇赵曲村东盗墓案件调查报告称：盗洞位于赵曲村东800米，距一般文物保护单位赵曲墓群原划定范围约200米。
12、盗墓工具照片、盗墓现场照片及现场抓获三被告人的照片展示了被告人所使用的盗墓工具的大致情况及现场抓获被告人的情形。
本院认为，被告人张XX、薛XX、卫XX等人勾结在一起，未经国家文化主管部门批准，私自掘取具有历史价值的宋元时期的古墓葬，其行为触犯法律，构成盗掘古墓葬罪，公诉机关指控的罪名成立。鉴于三被告人盗掘古墓葬的情节较轻，系初犯、偶犯，且归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。对于被告人薛XX辩称当时张XX说是有宝贝，并没有说是古墓葬的辩解，本院认为，即使当时二人说的是宝贝，在其语境下，应当明知是要盗掘古文化遗址、古墓葬，具有主观犯意，故其辩解本院不予采信。对于薛XX的辩护人提出被盗挖的地方不能确定是古墓葬，司法鉴定机构及鉴定人员没有相应的业务和资质，其出具的结论没有依据以及薛XX系从犯的辩护意见，与本院查明的事实不符，本院不予采信。对于薛XX的辩护人辩称薛XX有坦白情节，又系初犯，建议对薛XX从轻处罚的辩护意见，本院予以采信。根据各被告人在此次共同犯罪中的作用，依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款、第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、被告人张XX犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金五千元（于判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月23日起至2017年4月22日止）。
二、被告人薛XX犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑五个月，并处罚金五千元（于判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月23日起至2017年1月22日止）。
三、被告人卫XX犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑五个月，并处罚金五千元（于判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月23日起至2017年1月22日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向临汾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李文武
人民陪审员 张永奇
人民陪审员 陈 政
二〇一六年十二月二十二日
书 记 员 周 标