上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0104民初23784号
原告：尹某，男，汉族，住上海市奉贤区。法定代理人：马某某(系尹某之妻)，住同尹某。委托诉讼代理人：张辉，上海勤周律师事务所律师。被告：赵士桢，男，1983年9月25日出生，汉族，住上海市徐汇区。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市静安区。主要负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：周靖鲁，上海盛沃律师事务所律师。委托诉讼代理人：任保玲，上海盛沃律师事务所律师。原告尹某与被告赵士桢、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称平安产险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年7月12日立案后，依法适用简易程序，于2016年7月20日公开开庭进行了审理。原告尹某的委托诉讼代理人张辉、被告赵士桢、被告平安产险公司的委托诉讼代理人任保玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。【尹某诉称】交通事故的基本事实时间2014年7月21日晚地点上海市徐汇区龙州路丹棱路交叉口事故的尹某步行当事方赵士桢驾驶车牌号为沪A7XX**的雪佛兰牌小型轿车(以下简称肇事轿车)相关的赔偿义务人平安产险公司肇事轿车在事故发生时机动车交通事故责任强制保险(以下简称交强险)和商业第三者责任保险(以下简称商业三者险)的承保人交警部门责任认定赵士桢承担本起事故的主要责任鉴定机构鉴定意见伤残程度颅脑外伤遗留继发性癫痫、脑损害致精神障碍，分别构成XXX伤残三期期限休息240日、营养和护理各180日尹某向本院提出诉讼请求：下列损失合计592,480.38元，由平安产险公司在交强险范围内先行赔偿121,500元，超出部分除律师代理费外按责计算80%的比例为372,784.30元，�平安产险公司在商业三者险内再行赔偿，仍有不足部分及律师代理费5,000元由赵士桢承担。具体赔偿项目金额计算方式/计算依据残疾赔偿金423,696元按2015年度上海市城镇居民标准精神损害抚慰金20,000元在交强险范围内优先赔偿误工费18,468.08元事故发生前12个月每月平均收入为5,242.70元，事故发生后10个月每月平均收入为2,934.19元，按每月差额2,308.51元计算8个月护理费12,120元按每月2,020元计算6个月交通费800元为就诊、鉴定支出酌情主张医疗费95,896.30元凭据主张住院伙食补助费550元按每日20元计算27.5日营养费7,200元按每日40元计算180日衣物损失1,500元酌情主张伤残鉴定费7,250元凭据主张律师代理费5,000元凭据主张【赵士桢、平安产险公司辩称】关于尹某诉称赵士桢平安产险公司交通事故基本事实均无异议交警部门责任认定肇事轿车投保情况鉴定机构鉴定意见对伤残等级持有异议，认可伤残系数0.32具体赔偿责任承担同意按责承担保险范围之外的律师代理费同意在保险范围内对尹某的合理损失承担先行赔偿责任为尹某垫付费用急救医疗费199元、急诊医疗费43.50元无住院医疗费1万元关于尹某主张具体赔偿项目的意见残疾赔偿金同意平安产险公司的意见酌情认可338,956.80元精神损害抚慰金酌情认可16,000元，同意在交强险范围内按责承担误工费对于尹某主张的计算方式不持异议，但在休息期内每月平均收入应为2,957.75元，请求法院依法认定护理费按每日40元计算180日交通费酌情认可300元医疗费均应属于平安产险公司的保险范围凭据在医疗保险可报销范围内承担，自费部分和分类自负部分不属于保险范围，上海XXXX**康复治疗中心(以下简称XX治疗中心)的治疗与本案无关，相应支出应当予以扣除住院伙食补助费同意平安产险公司的意见无异议营养费按每日30元计算180日衣物损失酌情认可300元伤残鉴定费金额无异议，同意在商业三者险范围按责承担5,800元律师代理费请求法院依法判决不属于保险范围【本院认定事实】(一)查明事实交通事故基本事实时间2014年7月21日23时12分许地点上海市徐汇区龙州路进丹棱路南约50米事发经过赵士桢驾驶肇事轿车与步行的尹某发生碰撞事故结果尹某头部受伤肇事轿车投保情况平安产险公司承保肇事轿车在事故发生时的交强险和100万元不计免赔商业三者险交警部门责任认定赵士桢承担事故主要责任，尹某承担次要责任诊疗情况治疗经过尹某伤后诊断为车祸伤、头外伤，经上海市第六人民医院住院治疗后又门诊复查十余次，诊断出现继发性癫痫和外伤性ED，至XX治疗中心进行检测一次，治疗截至2015年6月12日医疗支出医疗费合计96,138.55元(已扣除分币误差0.25元，其中赵士桢垫付10,242.50元)、住�陪护费900元(15日)及交通费若干鉴定经过鉴定机构上海长兴医学交流研究所司法鉴定所(2015年6月18日XXX伤残鉴定)、华东政法大学司法鉴定中心(2016年3月28日XXX伤残鉴定)鉴定意见尹某颅脑损伤后癫痫构成XXX伤残，精神障碍构成XXX伤残，休息期240日、营养期180日、护理期180日(按两次鉴定的就高标准计算)鉴定费用两次鉴定合计7,250元户籍情况定残年龄尹某系上海市非农业家庭户口，截至华东政法大学司法鉴定中心XXX伤残鉴定意见出具之日，尚未年满五十周岁工作情况尹某于2013年1月至2015年6月期间由上海XXX电梯有限公司缴纳个人所得税，事故发生前12个月每月平均收入为5,749.25元，事故发生后8个月收入合计28,154.52元诉讼支出2016年7月20日，尹某为诉讼支出律师代理费5,000元(二)当事人达成的一致意见尹某认可赵士桢垫付的医疗费10,242.50元，同意在本案中一并折抵赵士桢应负赔�款项，另与平安产险公司协商一致确定残疾赔偿金按338,956.80元、精神损害抚慰金按16,000元的标准计算。【本院认为】尹某主张的赔偿主体、顺序及项目无误，本院予以采纳。平安产险公司未举证证明已履行保险条款中关于医疗费理赔范围的提示告知义务，结合辩称意见和保险限额，应当对尹某主张除律师代理费外的其他损失按责予以赔偿。赔偿项目认定意见确认标准相应保险范围残疾赔偿金当事人达成一致意见，本院予以准许338,956.80元交强险承担11万元，商业三者险按责承担219,517.02元精神损害抚慰金16,000元误工费综合当事人的计算方式及收入变化17,839.48元护理费参照住院期间标准10,800元交通费尹某主张标准合理800元医疗费凭据确认关联性96,138.55元交强险承担1万元，住院伙食补助费平安产险公司认可550元商业三者险按责承担75,110.84元营养费尹某主张标准合理7,200元衣物损失尹某未提供相关证据，本院酌情考虑事故的冲击力、突发性及其伤残程度500元交强险承担500元伤残鉴定费凭据并结合平安产险公司的辩称意见7,250元商业三者险按责承担5,800元律师代理费凭据属合理必要支出，但应按责计算5,000元不属于保险范围，按责计算4,000元综上所述，平安产险公司应在交强险范围内赔偿尹某损失120,500元(含精神损害抚慰金16,000元)，在商业三者险范围内按责赔偿尹某损失300,427.86元，合计承担420,927.86元。赵士桢应按责赔偿尹某律师代理费4,000元，折抵垫付费用10,242.50元，尹某尚须返还赵士桢6,242.50元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故�害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿尹某损失420,927.86元；二、尹某于本判决生效之日起十五日内返还赵士桢6,242.50元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7,574.40元，减半收取计3,787.20元(尹某已预交)，由尹某负担32.70元，赵士桢负担3,754.50元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 汪 健
二〇一六年十月十一日
书记员 吴妙琦
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任�》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下�规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《中华人民共和国保险法》第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。