江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）苏中民终字第00045号
上诉人（原审原告）太仓双胞胎饲料有限公司，住所地江苏省太仓市浮桥镇通港东路163-4号。
法定代表人邓书甄，总经理。
委托代理人陆宇峰，该公司行政员。
委托代理人张志余。
被上诉人（原审被告）肖芳燕。
委托代理人张永霞，江苏金太律师事务所律师。
上诉人太仓双胞胎饲料有限公司因劳动合同纠纷一案，不服江苏省太仓市人民法院（2014）太民初字第00834号民事判决，向本院提起上诉，本院于2014年12月22日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明：肖芳燕于2011年2月进入太仓双胞胎饲料有限公司从事收发员工作，双方签订了劳动合同，最后一份劳动合同的期限为2014年2月21日至2017年2月20日。太仓双胞胎饲料有限公司为肖芳燕缴纳了社会保险。2014年4月3日，太仓双胞胎饲料有限公司发出《关于对太仓工厂肖芳燕的处罚通报》，内容为“2014年3月份以来太仓工厂收发班肖芳燕在工作中经常不服从领导工作安排，并脱岗离岗现象时有发生。上班纪律松散，找其谈话态度恶劣，多次受到工厂内部通报并罚款后仍我行我素，经工厂研究决定，对肖芳燕这种严重违反工厂劳动纪律，屡教不改，明知故犯的行为予以罚款200元并开除处理……”。同月9日，太仓双胞胎饲料有限公司再次发出《关于对太仓工厂肖芳燕的开除通告》，通告内容与通报基本一致，同时明确了肖芳燕系违反了《太仓工厂收发班管理规定》第2条、第3条、第4条规定，该通告仅对肖芳燕作了开除的处理。
2014年6月17日，肖芳燕向太仓市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认太仓双胞胎饲料有限公司解除其劳动合同违法，并要求太仓双胞胎饲料有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金20129.34元。该委于2014年8月7日作出太劳人仲案字（2014）第452号仲裁裁决书，裁决确认太仓双胞胎饲料有限公司解除肖芳燕的劳动合同违法，同时裁决太仓双胞胎饲料有限公司支付肖芳燕赔偿金17271.03元。太仓双胞胎饲料有限公司不服仲裁裁决，向原审法院提起诉讼。
太仓双胞胎饲料有限公司主张肖芳燕存在违纪行为，当庭提供了1张内容为肖芳燕坐在电脑桌前的照片以及1份由部分员工共同签字出具的证明，认为肖芳燕上班期间经常玩手机、逛淘宝网，不服从领导工作安排，经常脱岗离岗。太仓双胞胎饲料有限公司同时提供了落款时间为2014年3月1日的《太仓工厂收发班管理规定》，内容为“……2、对不服从公司管理的人员，公司有权做开除处理。3、在规定上班时间内严禁脱岗、串岗、发现有此现象，处罚20元／人／次。4、严禁上班时间做与工作无关的事情：玩手机、打瞌睡、嬉笑打闹等，如发现将会做20元／人／次的处罚……”。太仓双胞胎饲料有限公司主张该规定张贴于工厂门口，但未能提供相应证据，肖芳燕称从未看到过上述规定。
原审审理中，太仓双胞胎饲料有限公司明确其公司未成立工会，也未将解除肖芳燕劳动合同的事由通知公司所在地的工会。
关于肖芳燕的工资水平，太仓双胞胎饲料有限公司未提供相应的工资清单，原审法院根据肖芳燕提供借记卡明细对账单、社会保险缴费明细、生育保险待遇支付表等证据进行核算，肖芳燕离职前12个月的平均工资为2467.29元。
上述事实，有太仓双胞胎饲料有限公司提供的仲裁裁决书、照片、罚款通报、收发班管理规定、证明，肖芳燕提供社会保险缴费明细、借记卡明细对账单、生育保险待遇支付表，太仓双胞胎饲料有限公司、肖芳燕均提供的处罚通报、开除公告以及双方当庭陈述等证据予以证实。
原审原告太仓双胞胎饲料有限公司的诉讼请求为：太仓双胞胎饲料有限公司无需向肖芳燕支付赔偿金17271.03元。
原审法院认为：太仓双胞胎饲料有限公司对肖芳燕作出解除劳动合同的决定是否合法是本案的争议焦点。首先，关于解除的理由。因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。太仓双胞胎饲料有限公司以肖芳燕严重违反用人单位的规章制度为由与其解除劳动合同，应提供证据证明肖芳燕存在违纪事实。但太仓双胞胎饲料有限公司提供的照片反映的是肖芳燕坐在电脑桌前的情形，电脑显示屏处于关闭状态，无法得出肖芳燕在上班时间做与工作无关的事情的结论；由太仓双胞胎饲料有限公司多名员工签字的证明，虽记载了肖芳燕不服从工作安排、不服从管理的相关内容，但签字员工均未到庭接受法庭的质询，证明内容也缺乏其他证据加以印证。故太仓双胞胎饲料有限公司所提供的证据不足以证明肖芳燕存在其所主张的违纪事实。其次，关于解除的依据。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或告知劳动者。太仓双胞胎饲料有限公司依据《太仓工厂收发班管理规定》中的相关条款对肖芳燕作出开除处理，但无法提供证据证明该规定已经公示或已经告知肖芳燕，且肖芳燕也对此予以否认，故太仓双胞胎饲料有限公司的上述管理规定不能作为本案审理的依据。再次，关于解除的程序。用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会；用人单位尚未建立工会的，通知用人单位所在地工会。太仓双胞胎饲料有限公司明确公司未成立工会的，但在对肖芳燕作出解除劳动合同决定前未告知公司所在地的工会，也未在本案起诉前补正相关程序。综上，太仓双胞胎饲料有限公司解除肖芳燕劳动合同缺乏相应的事实和法律依据，也未履行通知工会的程序，属于违法解除劳动合同，太仓双胞胎饲料有限公司应按照肖芳燕的工作年限向其支付违法解除劳动合同的赔偿金17271.03元。
据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《江苏省劳动合同条例》第三十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定判决：一、太仓双胞胎饲料有限公司解除与肖芳燕劳动合同的行为违法。二、太仓双胞胎饲料有限公司于判决生效之日起3日内支付肖芳燕违法解除劳动合同的赔偿金17271.03元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由太仓双胞胎饲料有限公司负担。
上诉人太仓双胞胎饲料有限公司不服上述民事判决，向本院提起上诉称：被上诉人工作期间经常不遵守公司各项规章制度，不服从上诉人工作安排，上班期间玩手机、开小差，经上诉人2014年4月2日、2014年4月3日处罚通报后仍未改变。因此，上诉人于2014年4月9日以被上诉人严重违反企业规章制度为由，依据劳动合同法第39条规定单方解除与被上诉人的劳动关系。上诉人提供的证据足以证明被上诉人存在严重违反公司规章制度的情形，上诉人未建立工会，在解除劳动合同时未通知相关工会单位，虽存在程序性瑕疵，但并未达到违法解除的情形。上诉人系合法解除劳动合同。请求二审法院撤销原判，改判上诉人无需向被上诉人支付赔偿金17271.03元。
被上诉人肖芳燕表示服从原判。
本院查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，有负有举证责任的当事人承担不利后果。在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案中，上诉人以被上诉人严重违反规章制度为由解除劳动合同，被上诉人对上诉人处罚通告内容不予认可。原审中，上诉人提供的照片无法证明被上诉人上班期间从事非工作事情；上诉人提供的五位在职员工的书面证词缺乏其他证据印证，且五位员工未出庭接受质证。上诉人提供的证据不足以证明被上诉人存在严重违纪的行为。上诉人单方解除被上诉人劳动合同缺乏相应的事实依据。综上，应认定上诉人构成违法解除劳动合同，根据劳动合同法第八十七条规定，上诉人应支付违法解除劳动合同赔偿金。上诉人的上诉请求依据不足，本院不予支持。原审判决并无不当。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人太仓双胞胎饲料有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴 宏
审 判 员 祝春雄
代理审判员 林李金
（）二○一五年三月十七日
书 记 员 封雨婷