上海市闸北区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）闸刑初字第882号
公诉机关上海市闸北区人民检察院。
被告人陈某某，男，1964年8月18日出生，汉族，户籍所在地安徽省。
指定辩护人王争，上海市恒业律师事务所律师。
被告人陆某某，男，1988年7月31日出生，汉族，户籍所在地本市崇明县。
指定辩护人陈镞锋，上海市亚太长城律师事务所律师。
上海市闸北区人民检察院以沪闸检诉刑诉（2015）819号起诉书指控被告人陈某某、陆某某犯诈骗罪�于2015年9月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市闸北区人民检察院指派检察员谈某某出庭支持公诉。被告人陈某某及辩护人王争、被告人陆某某及辩护人陈镞锋到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年4月16日，被害人常某甲之妻王守俊因涉嫌犯罪被上海市公安局静安分局刑事拘留，常某甲遂向被告人陈某某求助。后陈某某伙同被告人陆某某以陆在市公安局有关系、有能力使王守俊在一定期限内释放为由，于2014年4月至6月骗取常某甲钱款共计人民币（以下币种均为“人民币”）5万元。2015年5月21日，公安民警在本市广灵二路水电路路口将陈某某抓获归案；同年5月26日，公安民警至上海高境强制隔离戒毒所将陆某某抓获归案。到案后，两名被告人均如实供述了诈骗他人钱款的基本犯罪事实。
公诉机关以被害人陈述笔录、证人证言笔录、被告人供述以及公安机关工作情况等相关书证，认为被告人陈某某、陆某某虚构事实、隐瞒真相，骗取他人钱款，数额巨大，均应当以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人陈某某辩称：1、系被告人陆某某谎称在市公安局有亲戚，其并没有向常某甲承诺使王守俊在一定期限内释放；2、所得钱款中还有1万3千元交给陆某某打点关系，1万元用于为王守俊请律师，并非全部用于赌博。其辩护人认为被告人陈某某主观上没有诈骗犯意，客观上没有诈骗行为。本案系被害人常某甲主动要求陈某某去找关系，陈并不明知被告人陆某某在市公安局有亲戚的信息是虚假的，陈宴请陆的“大伯”商量解决办法，履行了向常某甲所做的承诺。后陈虽明了陆某某没有市公安局的关系，但在向常某甲索取4万元时对陆“大伯”的能力还抱有希�，且自认为已付出一定劳务并想从中获取好处，固然收取的5万元超出了合理的劳务限度并分文未还，但不应据此认定陈对该钱款具有非法占有的故意。辩护人还认为如认定被告人陈某某构成诈骗罪，应扣除陈经办此事的合理开支及支付的律师费用。同时，本案系因被害人常某甲法律意识淡薄，企图以非法途径解决问题而引起，而陈某某选择聘请律师这一正规途径完成了常某甲的所托，亦可酌情从轻处罚。
被告人陆某某辩称，自己仅是在陈某某向常某甲说其公安局有关系时没有当面否认，且未在5万元中得到钱款，故不构成诈骗罪。其辩护人认为，被告人陆某某的行为构成诈骗罪，但犯罪数额应认定为1万元，属数额较大。理由是：在收取被害人常某甲1万元时，陆某某默认了被告人陈某某所称的其在市公安局有亲戚的谎言，故陆某某对该1万元具有诈骗故意。但在收取常某甲4万元时，陆某某已提出要为王守俊请律师并以为陈某某会向常某甲说明，同时尚无证据证实陆从中分到钱款。故陆某某对该4万元没有诈骗故意。
经审理查明，2014年5月23日，被害人常某甲之妻王守俊因涉嫌犯罪被上海市公安局静安分局逮捕，常某甲遂向被告人陈某某求助，托陈介绍社会关系在六个月以内释放王守俊。陈某某即与搭识的被告人陆某某合谋为王守俊委托律师，并将陆某某带至常某甲家中，谎称陆某某在市公安局有亲戚、有能力将王守俊尽早释放，陆某某在旁未作否认且伙同陈某某向常某甲催要钱款。常某甲信以为真，先后两次将定金5万元交由陈某某保管，约定由陆某某先垫付打点费，事成之后再给予高额好处费。两名被告人骗取5万元后，为向常某甲搪塞，以常某甲的名义与上海市李国机律师事务所的吴钟俊律师签订了委托协议，约定律师费4万元。陈某某垫付1万元后向常某甲索要，常某甲无奈给付。当常某甲向陈某某索回5万元定金支付律师费时，陈某某称已被其用以放高利贷，随后关机逃匿。2014年9月，王守俊因虚开发票罪和持有伪造的发票罪被上海市静安区人民法院判决两罪合并执行拘役八个月。
2015年5月21日，公安民警在本市广灵二路、水电路路口将陈某某抓获归案；同年5月26日，公安民警至上海高境强制隔离戒毒所将陆某某抓获归案，陆某某到案后如实供述了参与诈骗他人钱款的基本犯罪事实。
以上事实，有下列证据证实：
1、被害人常某甲的陈述及辨认笔录，证实其因妻子王守俊涉嫌犯罪被羁押向被告人陈某某求助，陈某某谎称陆某某在市公安局有亲戚、保证王守俊可在三至四个月内出来，并分两次收取其定金5万元，允诺事情未办成即将钱款�还。其时，陆某某在旁未予否认，还伙同陈某某催要钱款。之后，陈某某在其不知情的情况下为王守俊委托了律师，1万元律师费事后已给付陈。当向陈某某索回5万元支付律师费时，陈某某称已放高利贷，随后关机逃匿；
2、证人常某乙的证言笔录，证实被告人陈某某收取被害人常某甲现金1万元后，伙同被告人陆某某来到其家中，以钱款不够为由催促常某甲及家人又凑足现金4万元交给陈某某。其时，陈某某介绍陆某某有亲戚在市公安局，能将王守俊尽早释放。之后，陈某某又到其家中拿过1.1万元；
3、证人常某丙的证言笔录，证实被害人常某甲前后两次将现金5万元交给陈某某，陆某某均在场；
4、证人吴某某的证言笔录及其提供的《委托协议》、律师费发票等证据，证实被告人陈某某以被害人常某甲的名义于2014年6月9日签订委托律师的�议。6月18日，陈某某和常某甲来到律师事务所，其从两人的对话中得知常曾给过陈一笔钱要他想办法将王守俊弄出来，后常得知律师费需4万元，便要求陈在已收取的费用中支付，陈答已用于放高利贷；
5、被告人陈某某的供述笔录，证实被害人常某甲因妻子王守俊涉嫌犯罪被逮捕后向其求助，其告知常被告人陆某某有亲戚在市公安局，保证王守俊可在六个月内释放。常某甲分两次交给其保管定金5万元，约定事情未办成钱款须退还，其时陆某某在旁未予否认。其拿到常某甲的1万元后，曾请陆某某“大伯”吃饭帮忙请律师，其从未见过陆某某市公安局的亲戚，也未确认陆某某是否有市公安局的亲戚。其拿到常某甲的4万元后，第二天即通过陆某某与吴钟俊律师签订了为王守俊担任辩护人的委托协议，并支付了律师费1万元，后由常某甲归还；
6、被告人陆某某的供述笔录，证实2014年6月，其与被告人陈某某商量委托吴钟俊律师为被害人常某甲妻子王守俊涉嫌犯罪一事辩护，陈某某授意其向常某甲谎称在市公安局有亲戚，有能力在六个月内释放王守俊。与常某甲会面后，陈某某谎称其亲戚在市公安局工作，有办法在六个月内释放王守俊，其在旁未予否认，由此骗取了常某甲的信任。后常某甲交给陈某某5万元，陈某某收取钱款后请其朋友吃饭介绍律师。之后，其将陈某某带至律师事务所，陈某某明知王守俊不可能判处六个月以下刑罚，仍与吴钟俊律师签订了委托协议；
5、上海市静安区人民法院《刑事判决书》，证实王守俊因虚开发票罪和持有伪造的发票罪被判决两罪合并执行拘役八个月的情况；
6、上海市公安局闸北分局芷江西路派出所出具的《工作情况》，证实本案案发及两名被告人的到案�过；
7、上海市闸北区人民法院《刑事判决书》、上海市公安局《强制隔离戒毒决定书》，证实被告人陈某某的前科、陆某某的劣迹情况；
8、被告人陈某某、陆某某的户籍资料，证实两名被告人的身份情况。
上述证据均经庭审质证属实，合法有效，本院予以确认。
本院认为，被告人陈某某、陆某某以非法占有为目的，虚构事实骗取他人钱财，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪，依法应予惩处。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。经查，被告人陈某某、陆某某的供述相互印证，在收取常某甲5万元定金之前，两人即已合谋为王守俊委托辩护律师，陈某某请陆某某“大伯”吃饭是求助于其请律师，而后陈某某通过向常某甲谎称陆某某有亲戚在市公安局，保证可以将王守俊释放为由骗取了常某甲的信任，故其在收取常某甲5万元定金之前已存在诈骗故意。同时，从其收取5万元定金之后，即与陆某某前往律师事务所，在明知王守俊可能判处六个月以上刑罚时，仍为王委托了辩护人，随后将钱款占为己有随意处置用于放高利贷，当常某甲要求其支付律师费时，又索性关机逃匿的行为亦可证明其诈骗的主观故意和客观行为。因此，陈某某收取的5万元定金的行为并非仅是收取了超出合理限度的劳务费，之后其将5万元用于放高利贷亦非对钱款的不当处置，其虽支付了1万元律师费，但常某甲事后已归还，其请陆某某“大伯”吃饭系诈骗犯罪的成本，并非合理开支，均不应从诈骗数额中扣除。陈某某关于系陆某某向其谎称在市公安局有亲戚的辩解没有证据证实，相反，被告人陆某某辩解该谎言系由陈某某编造，且授意其共同欺骗被害人常某甲。故对被告人陈某某的辩解及其辩�人的相关辩护意见，本院均不予采纳。被告人陆某某明知自己没有亲戚在市公安局，但在陈某某虚构事实时不予否认，且伙同陈某某共同向常某甲要价高额好处费，当常某甲第二次交给陈某某4万元时，又未向常某甲说明已准备为王守俊请律师，故应认定其对全案钱款均有诈骗故意，至于其是否实际分得钱款，不影响其诈骗犯罪行为的构成。对被告人陆某某的辩解及其辩护人的相关辩护意见，本院均不予采纳。鉴于被告人陆某某到案后能如实供述基本犯罪事实，依法可对其从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款和第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月21日起至2018年8月20日止。罚金自本判决生效之日起三十日内向本院缴纳。）
二、被告人陆某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月26日起至2018年5月25日止。罚金自本判决生效之日起三十日内向本院缴纳。）
三、责令退赔违法所得，发还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 龚 雯
审 判 员 沈玉青
人民陪审员 何品珍
二〇一五年十二月十四日
书 记 员 龚 正
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。