浙江省永嘉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）温永刑初字第30号
公诉机关浙江省永嘉县人民检察院。
被告人杨金龙，经商。曾因殴打他人，于2005年9月13日被永嘉县公安局行政拘留十日；又因犯寻衅滋事罪，于2011年3月2日被本院判处有期徒刑一年四个月。现因本案，于2014年10月22日被抓获，同日被刑事拘留，同年11月18日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
指定辩护人朱毓飞，浙江双塔律师事务所律师。
被告人杨某甲，经商。曾因无证驾驶，于2012年2月9日被永嘉县公安局行政拘留十日；又因犯交通肇事罪，于2012年6月28日被本院判处拘役三个月。又因吸毒，于2014年2月10日被永嘉县公安局行政拘留十一日。现因本案，于2014年10月23日被抓获，同日被刑事拘留，同年11月18日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
指定辩护人麻建春，浙江品嘉律师事务所律师。
永嘉县人民检察院以永检公诉刑诉（2014）2245号起诉书指控被告人杨金龙、杨某甲犯开设赌场罪，于2014年12月23日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2015年1月6日公开开庭审理了本案。永嘉县人民检察院指派代理检察员夏如出庭支持公诉，被告人杨金龙、杨某甲及辩护人朱毓飞、麻建春到庭参加诉讼。现已审理终结。
永嘉县人民检察院指控，2014年3月至4月初，被告人杨金龙、杨某甲和王某甲（已判决）、杨某乙、杨某丙（均另案处理）等人在永嘉县巽宅镇杨庄村老人协会内开设赌场，纠集周边人员以牌九形式进行赌博，抽取头薪从中牟利。同时，董某甲、董某乙、杨某丁、叶某（均已判决）和王某乙、徐某、董某丙（均另案处理）等人在永嘉县巽宅镇界坑村、泥坑村等地开设赌场，纠集周边人员以牌九形式进行赌博，抽取头薪从中牟利。至2014年4月初，上述两个赌场进行合并。在赌场开设期间，廖某甲、余某、廖某乙（均已判决）等人在赌场内从事看场事务，曹某在赌场内帮助董某甲打理杂事及倒卖香烟牟利。至被公安机关查获时为止，该赌场累计抽取头薪达5万元以上，累计参赌人数达200人次以上。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应证据。公诉机关认为，被告人杨金龙、杨某甲的行为已构成开设赌场罪，属情节严重。被告人杨金龙系累犯，应当从重处罚。诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十五条第一款的规定，予以判处。
被告人杨金龙辩解称，与董某甲等人的赌场合并后，自己只合作了三、四天，就退出不再参与。对其他指控的事实没有异议。
被告人杨某甲辩解称，二个赌场合并后，自己就没有分到钱。自己在赌场的股份是搭在杨金龙的名下，杨金龙退出后，自己也就没有了股份。
辩护人朱毓飞提出，1、指控被告人杨金龙参与开设赌场期间抽头5万元以上，参赌人数200人次以上证据不足；2、被告人杨金龙归案后如实供述自己的罪行，又自愿认罪，悔罪态度好，又是家中的顶梁柱，请求法院对其从轻处罚。
辩护人麻建春提出，1、指控被告人杨某甲参与开设赌场期间抽头5万元以上，参赌人数200人次以上证据不足；2、被告人杨某甲在共同犯罪中与其他同案犯相比情节较轻，没有出资和要股份，也没有参与赌场的管理，且有坦白情节和自愿认罪，请法院综合被告人杨某甲的犯罪情节予以从轻处罚。
经审理查明，2014年3月至4月初，被告人杨金龙、杨某甲和王某甲（已判决）伙同他人在永嘉县巽宅镇杨庄村老人协会内开设赌场，纠集周边人员以牌九形式进行赌博，抽取头薪从中牟利。同时，董某甲、董某乙、杨某丁、叶某（均已判决）伙同他人在永嘉县巽宅镇界坑村、泥坑村等地开设赌场，纠集周边人员以牌九形式进行赌博，抽取头薪从中牟利。2014年4月初，上述两个赌场进行合并。赌场合并后约四天左右，因重新分股问题，被告人杨金龙与董某甲发生争执，并表示自己不要赌场的股份，此后二被告人没有再参与赌场相关事务。二被告人参与开设赌场期间，经统计累计参赌人数达200人次以上。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、被告人杨金龙在侦查期间的供述，供认自己是2014年3月20日左右开始在永嘉县巽宅镇杨庄村老人亭里伙同王某甲、杨某甲、杨某戊等人开设麻将牌九的赌场。赌场分十股，自己和王某每人占二股，杨某戊、杨某乙占五股，因为杨某甲是几个人的朋友，又是赌客，可以给赌场招揽赌客，所以分一股给杨某甲。赌客都是附近的村民，每场都有二十到三十来个赌客过来参赌，杨某甲也有在边上飞注赌博。自己入股后赌场总共开了十来天不到，总共十来场（后供述赌场开设了七天，总共开了12至13场，每场约20来人，参赌人次大约有200人次左右）。在4月初时，董某甲找自己商量将赌场合并，后自己的赌场与董某甲的赌场就合并了，合并后赌场设在界坑村，由董某甲管理，赌场的股份是自己和王某甲、杨某甲占四成，其中自己和王某甲都占1.5股，杨某甲占一股。合并后赌场每天开设二场，但因为自己不参与管理，所以就回瓯北了，分头薪时，王某甲会将自己的头薪分过来。几天后的一天晚上，王某甲打电话给自己说董某甲不肯给自己几个人这么多股份，并将电话给董某甲接，董某甲说给自己一股、王某甲一股、杨某甲没有，自己听了后说不同意，并说股份不要了，这样在电话里争执起来，后来就不管赌场的事了。赌场合并后自己只参与了四、五天，自己总共参与赌场的时间有十几天的事实。
2、被告人杨某甲在侦查期间的供述，供认王某甲、杨金龙开设赌场后，自己打电话给杨金龙，说在杨庄村开赌场，要给自己股份，不然赌场就不用开了。这样，杨金龙他们商量好了后就给了自己一股。自己不知道赌场的抽头情况，反正上去几次总共分到就只有800元。杨庄村的赌场与界坑的赌场合并后，王某甲从界坑下来，给了自己1400元。合并后界坑赌场的股份是绑定在杨金龙身上分钱的，是杨金龙分到的股份金额中分出部分给自己的事实。
3、同案犯王某甲的供述，供认（1）2014年3月20日前后的一天，自己和杨金龙等人商量在杨庄村开设麻将牌九的赌场，赌场分十股，自己占二成，杨金龙占二成，杨某甲占一成，杨某戊等人占一半。赌场开了十多天，一般每天二场。赌场开了十多天后，与董某甲开在界坑的赌场合并了，具体合并的事情都是杨金龙谈的，自己和杨某甲搭在杨金龙身上各分到一股。合并后的赌场每天开设二场，到第五天晚上，董某甲等人重新分股份，说给杨金龙的股份太多了。分好后自己和董某甲都打电话给杨金龙，将重新分股的情况告诉杨金龙，杨金龙嫌弃一股太少，生气起来说自己不要股份了，董某甲就说，“嫌弃一股太少，那就给我自己了。”（2）杨庄村的赌场参赌的都是附近的村民，开始二天人少点，只有十几个人，后来多起来，至少有二三十人。
4、同案犯董某甲的供述，供认自己等人开设的赌场于2014年4月初时与杨金龙等人开设的赌场合并，合并后自己和盘龙占7股，杨金龙占三股。开了十多天，每天二场的事实。
5、同案犯董某乙的供述，供认（1）杨金龙等人的赌场与董某甲等人的赌场合并后，杨金龙、王某甲、杨某甲三人占四成股份。合并后约四、五天，董某甲等人重新分股份，只给杨金龙一股，杨金龙不同意，并在电话里与董某甲吵起来，杨金龙嫌弃股份太少，说宁可不要。（2）赌场分下午场和夜场，赌客基本都是本地人，每场都是有几十个人围着赌桌赌博。
6、同案犯杨某丁的供述，供认（1）界坑的赌场与杨庄的赌场合并后，杨庄那边占四成股份，过了几天的一个晚上，董某甲等人一起商量认为给杨庄那边的股份太多，要重新分股，但后来电话通知杨金龙的时候，金龙嫌弃股份太少，在电话里争执起来，所以分股份的事情就闲置下来，而且接下来抽取的头薪也都放在那里。（2）赌场的赌客都是附近的村民，还有一些外地人，每天都是下午场和夜场二场，偶尔一二次是只有一场，赌客在二三十人以上，都是不固定的，每场基本上有二十来人参与赌博。
7、同案犯叶某、廖某甲、余某、曹某、廖某乙的供述，证明本案的相关事实。
8、辨认笔录，证明同案犯指认被告人的事实。
9、刑事判决书、行政处罚决定书，证明被告人的前科情况以及同案犯因本案事实已被判处刑罚的事实。
10、人口信息和抓获经过，证明被告人的身份情况和归案情况。
对于二被告人提出自己开设的赌场与董某甲开设的赌场合并后，只参与了三、四天就退出的辩解。经查认为，现有证据可以证明，赌场合并后四天左右，因重新分股问题，被告人杨金龙与董某甲发生争执，并说自己不要赌场的股份，此后二被告人亦没有参与赌场管理事务，因此，应当认定二被告人在赌场合并后参与开设赌场的时间约四天左右。二被告人的相应辩解，本院予以采信。
对于辩护人朱毓飞和麻建春提出认定二被告人参与开设赌场期间参赌人数200人次以上证据不足的意见。经查认为：（1）根据被告人杨金龙和其他同案犯的供述，可以认定二被告人参与开设赌场期间，每场参赌人员平均应当在20人左右；（2）被告人杨金龙供认，在杨庄开设赌场期间，开设时间为十来天，场次在十多场。同案犯王某甲供认，在杨庄开设赌场的时间为十几天，一般每天二场。因此，可以认定，二被告人在杨庄开设赌场的场次至少在十场以上，经计算的参赌人数应当在200人次左右。杨庄的赌场与董某甲等人开设在界坑的赌场合并后，二被告人参与赌场的时间在四天左右，虽然无法统计四天内具体的参赌人数，但与杨庄赌场的参赌人数相加后，可以确信二被告人参与开设赌场期间的参赌人数至少在200人次以上，已达到实践中掌握的认定开设赌场罪情节严重的标准。辩护人的相应意见，本院不予采纳。
关于辩护人麻建春提出被告人杨某甲的犯罪情节与其他同案犯相比要较轻的意见。经查认为，根据公诉机关提供的现有证据证明，被告人杨某甲虽然持有赌场的股份，但并没有具体参与赌场的管理，与被告人杨金龙等人相比，其犯罪情节相对较轻，因此，可以认定其为从犯。辩护人的相应意见，予以采纳。
本院认为，被告人杨金龙、杨某甲以营利为目的，伙同他人开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人杨金龙曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。鉴于被告人杨某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，以及二被告人均能自愿认罪，有悔罪表现，决定对被告人杨金龙予以酌情从轻处罚，对被告人杨某甲予以减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款，对被告人杨金龙还依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款，对被告人杨某甲还依照《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，判决如下：
一、被告人杨金龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币50000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月22日起至2017年10月21日止。）
二、被告人杨某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币40000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月23日起至2017年2月22日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡建武
人民陪审员 戴琼飞
人民陪审员 郑赛娇
二〇一五年三月十二日
书 记 员 李佳儒
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