温州市龙湾区人民法院
行 政 判 决 书
（2017）浙0303行初36号
原告邵茂进，男，1949年8月9日出生，汉族，住温州市龙湾区。
原告邵友弟，男，1965年9月30日出生，汉族，住温州市龙湾区。
原告委托代理人王静（特别授权），北京中师律师事务所律师。
被告温州市龙湾区综合行政执法局（原温州市龙湾区城市管理与行政执法局），住所地温州市龙湾区永中街道永昌路466号高新大楼。
法定代表人郑祥迪，局长。
委托代理人邵和畴、郑忠朝（特别授权），浙江东瓯律师事务所律师。
被告温州市龙湾区人民政府，住所地温州市龙湾区行政管理中心大楼11楼。
法定代表人周一富，区长。
委托代理人王庭奎、叶信静（特别授权），浙江庭奎律师事务所律师。
第三人邵五虎，男，1962年12月6日出生，汉族，住温州市龙湾区。
原告邵茂进、邵友弟不服被告温州市龙湾区综合行政执法局（以下简称龙湾区执法局）城建行政决定及被告温州市龙湾区人民政府（以下简称龙湾区人民政府）行政复议决定，于2017年3月15日向本院提起行政诉讼，本院于同日受理后，分别于2017年3月21日、2017年3月22日向两被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2017年5月11日公开开庭审理了本案。原告邵茂进、邵友弟及其委托代理人王静，被告龙湾区执法局的诉讼负责人林丽及委托代理人郑忠朝，被告龙湾区人民政府的诉讼负责人梁彬及委托代理人王庭奎到庭参加诉讼。第三人邵五虎经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，不影响案件的审理。本案现已审理终结。
被告龙湾区执法局于2016年12月26日作出温龙城法限拆字[2016]第070011号《限期拆除决定书》，内容如下：被告龙湾区执法局查明原告邵茂进、邵友弟、第三人邵五虎于2010年4月至10月期间未按照建设工程规划许可证的规定，在龙湾区瑶溪街道××号建设3间4层、1间3层，占地面积223.09平方米，总建筑面积948.94平方米建筑物。当事人取得的建设工程规划许可证上许可建筑为3间4层，总建筑面积为480平方米，超建468.94平方米。被告龙湾区执法局认为原告的上述行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》（以下简称《城乡规划法》）第四十三条第一款的规定，已构成违法，遂根据《城乡规划法》第六十四条的规定，责令原告自收到限拆决定之日起五日内自行拆除上述违法建筑，超建面积468.94平方米。原告邵茂进、邵友弟及第三人邵五虎不服，向被告龙湾区人民政府申请行政复议，被告龙湾区人民政府于2017年2月22日作出温龙政行复[2016]69号《行政复议决定书》，维持被告龙湾区执法局作出的温龙城法限拆字[2016]第070011号《限期拆除决定书》。
原告邵茂进、邵友弟诉称，原告在底岭下村拥有合法权利的房屋，很早以前已经建成，于2010年重建。原告及家人长期在此生活，原告房屋应属合法建筑。被告龙湾区执法局作出的被诉限拆决定违反了法不溯及既往的原则，严重损害原告合法权益，属程序、实体违法，应予撤销。被告龙湾区人民政府作出维持的复议决定，属于事实认定不清，法律适用错误，故请求撤销被告龙湾区执法局作出的温龙城法限拆字[2016]第070011号限期拆除决定及确认被告龙湾区人民政府温龙政行复[2016]69号行政复议决定违法。
原告在举证期限内向本院提交的证据：
1、身份证、户口簿、土地证、房产证、建设工程规划许可证、公证书，以证明原告主体资格及涉案房屋权属。
2、温龙城法限拆字[2016]第070011号《限期拆除决定书》，以证明被诉限拆决定的具体内容。
3、温龙政行复受字[2016]69号《行政复议受理通知书》、温龙政行复[2016]69号《行政复议决定书》及邮递单，以证明被诉行政复议决定的具体内容以及原告收到决定书的时间，符合法定起诉期限。
被告龙湾区执法局辩称，根据《城乡规划法》之相关规定，在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的且无法采取改正措施消除影响的，限期拆除。结合本案事实，被告通过现场勘察结合温州市规划局龙湾分局作出的复函确定原告未按照建设工程规划许可证的规定，在龙湾区瑶溪街道××号进行建设3间4层、1间3层，占地面积223.09平方米，总建筑面积948.94平方米建筑物。当事人取得的建设工程规划许可证上许可建筑为3间4层，总建筑面积为480平方米，超建468.94平方米，属违法建筑，事实清楚，证据充分，且其违法建筑属于《城乡规划法》第六十四条规定的“无法采取改正措施消除影响的情形”，依法应当予以拆除。涉案违法建筑物自始至终未取得建设工程规划许可证，其违法状态一直处于持续状态，本案被诉限拆决定系在法定期限内作出，结合浙江省人民政府关于温州市城市总体规划的批复，涉案房屋处于城市规划区内，故适用2008年1月1日实施的《城乡规划法》，法律适用正确。被告作出被诉决定前已经告知原告作出限拆决定的事实、理由及依据，并告知其依法享有的权利，被告行政程序合法，请求驳回原告的诉讼请求。
被告龙湾区执法局在举证期限内向本院提交的证据：
1、现场检查（勘验）笔录、违法建筑现场照片、建设工程规划许可证、房屋权属登记信息查询证明、建筑面积测量测绘报告、1999年版地形图、人员信息、证明，以证明涉案建筑物经查证未按照建设工程规划许可证内容擅自建设，系违法建筑的事实。
2、浙江省人民政府关于温州市城市总体规划批复，以证明涉案房屋坐落于温州市城市规划区内的事实。
3、温龙城法限拆告字[2016]第070011号《限期拆除告知书》及送达回证、申辩意见书、温龙城法限拆字[2016]第070011号《限期拆除决定书》及送达回证，以证明程序合法。
4、《城乡规划法》第二条、第四十三条、第六十四条，《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条、第三十一条、第三十二条，《浙江省违法建筑处置规定》第三条、《温州市区整治查处违法建筑暂行办法》第七条第二款，《温州市区违法建筑认定标准》，作为被告龙湾区执法局作出被诉行政行为的法律依据。
被告龙湾区人民政府辩称，被诉行政复议决定认定事实清楚、适用法律正确，复议程序合法，复议结果正确，请求驳回原告的诉讼请求。
被告龙湾区人民政府在举证期限内向本院提交的证据：
5、行政复议决定书，以证明被诉行政复议决定的具体内容。
6、行政复议受理审批表，以证明行政复议受理审批程序。
7、行政复议申请书，以证明原告提起行政复议申请。
8、申请行政复议材料，以证明原告申请行政复议时提交的相关证据材料。
9、行政复议受理通知书，以证明被告受理行政复议申请。
10、行政复议提出答复通知书，以证明被告通知龙湾区执法局提出行政复议答复。
11、龙湾区执法局提交的行政复议答复书及证据材料，以证明龙湾区执法局的答辩意见及证据材料。
12、行政复议决定书审批表，以证明行政复议决定书审批程序。
13、行政复议结案审批表，以证明复议案件结案审批。
14、送达回证，以证明复议文书送达情况。
15、《城乡规划法》、《中华人民共和国行政复议法》，作为被告龙湾区人民政府作出被诉复议决定的法律依据。
经庭审质证，原告对被告证据5-10、12-14没有异议，认为被告其他证据均不具有合法性，现场检查笔录没有原告的签字，房屋权属登记信息、土地登记记录、地形图、街道证明不具有合法性，测绘公司及人员的资质未记载，对房屋面积的认定有异议，被告履行告知程序后没有对原告的陈述申辩进行回复，程序违法，综合被告的证据不能证明涉案房屋的建成时间，即不能证明原告涉案房屋属违法建筑。被告对原告证据1中公证书有异议，认为无法查证是否客观属实，应当以房管出具的相关证明为准，其余原告证据未提出异议。
本院对上述证据认证如下：
原告对被告证据5-10、12-14没有异议，被告对原告证据除公证书外未提出异议，本院予以确认。被告证据1-2、11并结合原被告的当庭陈述证明被告龙湾区执法局对原告涉案房屋进行现场检查勘验并经权属信息、航拍信息及规划信息调查，确定原告和第三人于2010年4月至10月期间未按照建设工程规划许可证的内容，在龙湾区瑶溪街道××号建设总建筑面积948.94平方米房屋，规划许可面积为480平方米，超建468.94平方米，该房屋坐落温州市城市规划区内且经规划部门确认属无法采取改正措施消除对规划实施影响的情形；证据3证明龙湾区执法局作出被诉限拆决定前向原告履行告知程序并听取原告的陈述申辩后作出被诉限拆决定并送达原告，故对上述被告证据本院予以采信。原告证据1中公证书出具时间在涉案房屋建造之前，与本案不具有关联性。
原告对两被告作出被诉行政行为及被诉复议决定的法律依据提出异议，认为适用法律错误。
经审理查明，原告邵茂进、邵友弟与第三人邵五虎在温州市龙湾区瑶溪街道××号建有房屋。2015年12月29日，被告龙湾区执法局对原告邵茂进、邵友弟和第三人邵五虎涉嫌未按照建设规划许可证的规定擅自进行建设行为予以立案调查，经现场检查勘验并调查取证，被告龙湾区执法局于2016年12月20日作出温龙城法限拆告字[2016]第070011号《限期拆除告知书》并于同日送达原告及第三人。原告及第三人于2016年12月21日向被告龙湾区执法局进行陈述申辩并递交书面申辩意见书，认为涉案房屋不属于违法建筑。2016年12月26日，被告龙湾区执法局作出温龙城法限拆字[2016]第070011号《限期拆除决定书》，认定原告邵茂进、邵友弟和第三人邵五虎于2010年4月至10月期间未按照建设工程规划许可证的规定，在龙湾区瑶溪街道××号进行违法建设，总建筑面积948.94平方米，规划许可面积480平方米，超建468.94平方米。被告龙湾区执法局认为原告和第三人的上述行为违反了《城乡规划法》第四十三条第一款的规定，已构成违法，遂依据《城乡规划法》第六十四条的规定，责令原告和第三人自收到限拆决定之日起五日内自行拆除上述违法建筑，面积468.94平方米。原告邵茂进、邵友弟及第三人邵五虎不服，于2016年12月28日向被告龙湾区人民政府申请行政复议，被告龙湾区人民政府予以受理，被告龙湾区执法局于2017年1月13日向其提交行政复议答复书及相关证据材料，被告龙湾区人民政府于2017年2月22日作出温龙政行复[2016]69号《行政复议决定书》，维持被告龙湾区执法局作出的温龙城法限拆字[2016]第070011号《限期拆除决定书》。原告不服，遂诉至本院。
另查明，2016年11月10日，原温州市龙湾区城市管理与行政执法局更名为温州市龙湾区综合行政执法局，负责龙湾区全区综合行政执法和城市管理工作，包括城乡规划管理方面的行政处罚及相关行政监督检查、行政强制等职权。
本院认为，1、《城乡规划法》第四十三条第一款规定，建设单位应当按照规划条件进行建设；确需变更的，必须向城市、县人民政府城乡规划主管部门提出申请。变更内容不符合控制性详细规划的，城乡规划主管部门不得批准。城市、县人民政府城乡规划主管部门应当及时将依法变更后的规划条件通报同级土地主管部门并公示；第六十四条规定，未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。根据上述法律规定，原告应在其取得的建设工程规划许可范围内进行建设。涉案房屋位于龙湾城区内，被告龙湾区执法局查明原告于2010年4月至10月期间未按照规划许可的内容擅自超建，属违法建设行为，且根据规划部门的复函，涉案房屋属无法采取改正措施消除影响的情形，被告龙湾区执法局责令原告限期拆除超建部分符合上述法律规定。2、被告龙湾区执法局认定原告涉案房屋建造时间为2010年4月至10月期间，与原告当庭陈述的建造时间2010年4-5月份基本相符，对该建造时间的认定本院予以认可，对原告诉称房屋建造时间事实不清的意见，本院不予支持。3、《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条规定，违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。前款规定的期限，从违法行为发生之日起计算；违法行为有连续或者继续状态的，从行为终了之日起计算。原告的违法建设行为在涉案房屋被依法处理前，应视为具有继续状态，根据上述规定其追诉时效应从行为终了之日起计算。被告龙湾区执法局作出被诉限拆决定符合上述追诉时效的规定。4、由于原告的违法建设行为已经违反《城乡规划法》，原告诉称的法不溯及既往的意见没有法律依据，被告龙湾区执法局适用《城乡规划法》作为法律依据，法律适用正确。5、被告龙湾区执法局作出被诉限拆决定前已向原告履行告知程序，已依法保障原告的知情权和陈述申辩权，程序合法。原告诉称被告程序违法的意见，因缺乏法律依据，本院不予支持。
综上，被告龙湾区执法局作出的温龙城法限拆字[2016]第070011号限期拆除决定认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，程序合法。被告龙湾区人民政府受理复议申请并审查被诉限拆决定，依法作出行政复议决定，复议程序合法。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十九条之规定，判决如下：
驳回原告邵茂进、邵友弟的诉讼请求。
本案受理费50元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。
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审 判 长 余凌雯
代理审判员 林 宁
人民陪审员 沈慧慧
二〇一七年九月十一日
书 记 员 吴晶晶
附：本判决适用的相关法律依据
《中华人民共和国行政诉讼法》
第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。
第七十九条复议机关与作出原行政行为的行政机关为共同被告的案件，人民法院应当对复议决定和原行政行为一并作出裁判。
《中华人民共和国城乡规划法》
第四十三条建设单位应当按照规划条件进行建设；确需变更的，必须向城市、县人民政府城乡规划主管部门提出申请。变更内容不符合控制性详细规划的，城乡规划主管部门不得批准。城市、县人民政府城乡规划主管部门应当及时将依法变更后的规划条件通报同级土地主管部门并公示。
建设单位应当及时将依法变更后的规划条件报有关人民政府土地主管部门备案。
第六十四条未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。
《中华人民共和国行政复议法》
第二十八条行政复议机关负责法制工作的机构应当对被申请人作出的具体行政行为进行审查，提出意见，经行政复议机关的负责人同意或者集体讨论通过后，按照下列规定作出行政复议决定：
(一)具体行政行为认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确，程序合法，内容适当的，决定维持；
(二)被申请人不履行法定职责的，决定其在一定期限内履行；
(三)具体行政行为有下列情形之一的，决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法；决定撤销或者确认该具体行政行为违法的，可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为：
1.主要事实不清、证据不足的；
2.适用依据错误的；
3.违反法定程序的；
4.超越或者滥用职权的；
5.具体行政行为明显不当的。
(四)被申请人不按照本法第二十三条的规定提出书面答复、提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料的，视为该具体行政行为没有证据、依据，决定撤销该具体行政行为。
行政复议机关责令被申请人重新作出具体行政行为的，被申请人不得以同一的事实和理由作出与原具体行政行为相同或者基本相同的具体行政行为。