海口市龙华区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）龙债初字第74号
原告（反诉被告）海南浩铭房地产开发有限公司。
法定代表人王金铭，董事长。
委托代理人曾德程，海南日新律师事务所律师。
被告（反诉原告）海口宝光源贸易有限公司。
法定代表人夏惠琼，经理。
委托代理人王光色，海南宝岛律师事务所律师。
委托代理人王军芳，海南宝岛律师事务所实习律师。
被告江苏辉煌太阳能股份有限公司。
法定代表人韩抒怀，董事长。
委托代理人张威，该司法律部职员。
委托代理人季小燕，该司法律部职员。
原告海南浩铭房地产开发有限公司（以下简称原告）与被告海口宝光源贸易有限公司（以下简称宝光源公司）、江苏辉煌太阳能股份有限公司（以下简称辉煌公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人曾德程、被告宝光源公司的委托代理人王光色、被告辉煌公司的委托代理人张威和季小燕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，被告宝光源公司与被告辉煌公司系关联企业，被告宝光源公司负责销售和安装被告辉煌公司生产的太阳能产品。2013年5月22日，被告辉煌公司出具委托书，委托被告宝光源公司与原告签订《合同书》，约定被告宝光源公司承揽原告位于万宁市心悦建院花苑的太阳能热水工程。发包方式为一次总价包干，总价为1296297元。工程期限为2013年6月20日至2013年8月20日。2014年8月7日，原告支付了工程款人民币460875元，被告宝光源公司将一小部分太阳能材料进场，但工人和其他材料迟迟未能进场，无法施工。2014年8月14日，双方签订《补充协议》，约定：1、2014年8月16日上午前�告宝光源公司派人进场施工；2、2014年8月18日前工程材料设备全部进场；3、2014年8月27日前工程全部安装完毕，达到一次性验收通过条件，交付甲方使用。第四条违约责任约定：如逾期未完工，每逾期一天宝光源公司承担违约金人民币5000元，直到工程交付使用；如逾期十天工程未能完工交付，则原告有权单方解除合同，造成原告损失由被告宝光源公司承担赔偿责任。但随后被告宝光源公司玩起了“失踪”，店里安排个员工一问三不知，项目负责人符盛的电话要不关机，要不不接。后了解到被告将原告的货款挪作他用，无资金进货施工。2014年10月1日，被告同意解除双方合同，被告撤场，至此被告已逾期33天。双方对被告已进场的设备进行估价，价款为7万元，从原告的已付货款中冲抵，冲抵后被告尚欠原告工程款390875元至今未退还。因原告面临着项目验收交付的紧迫�，原告被迫高价将工程另行发包安装，造成经济损失。综上所述，原、被告双方所签的合同合法有效，应受法律保护。双方解除合同后，被告应将多收取的工程款退还给原告，并应依约承担违约责任。被告宝光源公司作为委托人依合同法之规定应共同承担上述责任。现原告特向法院起诉，请求判令：1、被告宝光源公司、被告辉煌公司退还工程款人民币390875元给原告，并支付违约金人民币150000元。两被告之间互负连带清偿责任（合计540875元）。2、由两被告承担本案诉讼费用。
被告宝光源公司辩称及反诉称，2013年5月22日，我司与原告签订了一份《合同书》，由原告将位于海南省万宁市礼江镇海南万宁心悦建院花苑江苏辉煌太阳能玻璃真空管（三高管）立式模块3.6㎡太阳能中央热水器发包给我司施工，工程总价921175.00元，工程期限：2013年6月20日至2013年8月20日；该合�第十三条明确约定：“甲方为乙方提供必要的施工方便，水电、吊装等条件（其中费用由乙方承担）”双方在合同中还约定了各自的权利义务（详见该合同书）。合同签订后，我司已依约将太阳能全部设备材料进场，我司曾50多次组织施工人员到施工现场准备施工，但由于原告并未依约为我司提供必要的施工条件（包括水电、吊装等条件），导致我司多次组织的施工人员均无法施工，造成我司人工费损失5万元。我司只能等待原告为我司依约提供必要的施工条件、水电、吊装等条件后方能继续进场施工。可见，双方所签订的《合同书》依法依约并不具备解除条件，原告于2014年9月24日出具的《关于解除合同的函》依法依约并不具备解除的法律效力，双方所签订的《合同书》依法依约应继续履行。我司现依法提起反诉，请法院依法判决：1、确认原告2014年9月24日的《关于解除合同的函》不发生合同解除的法律效力，并依法判令原告继续履行我司与原告于2013年5月22日所签订的《合同书》；2、原告赔偿我司损失5万元；3、诉讼费用由原告承担。
原告针对被告宝光源公司反诉辩称，一、我司与被告宝光源公司2013年5月22日签订《合同书》已依法解除，被告宝光源公司要求继续履行合同没有事实和法律依据。1、依《合同法》第六十条之规定：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。双方约定的被告宝光源公司承揽位于万宁市心悦建院花苑的太阳能热水工程，2014年8月14日双方签订《补充协议》明确约定2014年8月16日上午前被告宝光源公司的工人进场开始施工，同月18日工程材料设备全部进场，同月27日前工程全部安装完毕，达到一次验收通过条件，交付甲方使用。但被告宝光源公司既无工人施工，也无材料设备进场。我司面临着竣工验收�限的压力，依《补充协议》第四条第三款之约定，逾期十天工程未能完工交付，甲方有权单方解除合同。以及《合同法》第九十四条之规定，我司有权单方解除合同。2、解除合同通知已依法送达被告宝光源公司，我司已履行通知义务。根据双方合同约定和《合同法》第九十六条之规定，2014年9月24日我司作出《关于解除合同的函》，通知被告宝光源公司双方的合同解除，要求被告宝光源公司将工程款退还我方。该函于当日通过万宁市公证处公证邮寄送达给被告宝光源公司，被告宝光源公司收到该函后，并没有异议。3、被告宝光源公司与我司已办理退场手续，对解除合同并无异议。被告宝光源公司收到解除合同的函后，并无异议，双方于2014年10月1日到工地现场清理被告宝光源公司已进场的材料，经双方清点和友好协商，签订《材料估价协议》，被告宝光源公司同意将已进场的太阳能水箱十个和镀锌太阳能集热板支架两项材料交由我司处理，作价为人民币7万元整，从我司已支付给被告宝光源公司的工程款中减除冲抵。签订协议材料交接后，被告宝光源公司退出我司工地。4、我司的太阳能工程重新与第三人签订新的合同，已施工完毕。我司与被告宝光源公司解除合同后，2014年10月12日另与广东恒辉建设有限公司签订合同，由恒辉公司承揽该太阳能工程，目前已施工完毕。客观上不可能与被告宝光源公司继续履行合同。二、被告宝光源公司要求我司赔偿损失5万元无事实和法律依据。从上述所知，该合同签订后，被告宝光源公司根本不依约履行义务，构成违约，造成我司经济损失。双方的《补充协议》明确约定工程完工期限，以及被告宝光源公司违约的责任。被告宝光源公司没有工人进场，材料仅进了一部分，且已作价转给我司�被告宝光源公司无任何损失。综上所述，被告宝光源公司应当将多收取的工程款退还给我司，且被告宝光源公司违约事实清楚，证据确凿，应当依约依法承担违约责任。双方的合同已依法解除，反诉要求继续履行和赔偿损失无事实和法律依据。请求驳回被告宝光源公司的反诉请求，以维护我司的合法权益。
被告辉煌公司辩称，我司不存在退还工程款的情况，更不存在违约。与被告宝光源公司之间也不存在连带清偿责任，请求法院驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2013年5月20日，被告辉煌公司出具一份《委托书》给被告宝光源公司，内容为：现全权委托海口宝光源贸易有限公司签约海南省万宁礼纪镇心悦建院花苑太阳能热水器销售和安装工程。2013年5月22日，原告与被告宝光源公司签订一份《合同书》，内容为：工程名称：海南万宁心悦建院花苑；工程类型：江苏辉煌太阳能玻璃真空管（三高管）立式模块3.6平方米太阳能中央热水器；工程期限：2013年6月20日至2013年8月20日；工程总造价：1296297元；付款方式：合同签订后，将太阳能全部设备材料进场，由原告派代表验收，验收确认后原告付被告宝光源公司总工程的50%（648148.50元）；被告宝光源公司主材安装完毕原告验收合格后由原告支付被告宝光源公司总工程款的20%（259259.40元）；全部工程验收合格后原告支付被告宝光源公司工程款的27%（350000.19元）；留3%（38888.91元）作为质量保证金；正常运作一年无任何问题原告将全部质保金付给被告宝光源公司。合同还约定：原告为被告宝光源公司提供必要的施工方便，水电、吊装等条件（其中费用由被告宝光源公司承担）。同日，原告与被告宝光源公司又签订一份《合同书》，约定的工程名称、工程类型、工程期限、施工条件等均相同，但不同处为：工程总造价为921175元；付款方式为：合同签订后，将太阳能全部设备材料进场，由原告派代表验收，验收确认后原告付被告宝光源公司总工程的50%（460875.00元）；被告宝光源公司主材安装完毕原告验收合格后由原告支付被告宝光源公司总工程款的20%（184350.00元）；全部工程验收合格后原告支付被告宝光源公司工程款的27%（248872.50元）；留3%（27652.5元）作为质量保证金；正常运作一年无任何问题原告将全部质保金付给被告宝光源公司。上述合同签订后，2013年8月6日，被告宝光源公司出具一份收据给原告，内容为：兹收到海南浩铭房地产开发有限公司太阳能热水器款460875.00元。2013年8月7日，原告通过建设银行将460875元转帐汇给被告宝光源公司。2014年8月14日，原告与被告宝光源公司签订一份《补充协议》，内容为：原、被告双方2013年5月22日所签《太阳�合同书》，现就原告万宁礼纪心悦建苑项目太阳能工程安装计划及承诺，双方补签协议如下：一、2014年8月16日上午前被告宝光源公司工人进场开始施工；二、2014年8月18日工程材料设备全部进场；三、2014年8月27日前工程全部安装完毕，达到一次验收通过条件，交付原告使用；四、违约责任：1、如逾期未完工，每逾期一天被告宝光源公司承担违约金人民币5000元，直到工程交付使用；2、如一次验收未通过，由被告宝光源公司承担二次验收的所有费用；3、如逾期十天工程未能完工交付，则原告有权单方解除合同，造成原告损失由被告宝光源公司承担赔偿责任。2014年9月24日，原告出具一份《关于解除合同的函》给被告宝光源公司，并在海南省万宁市公证处作了公证，内容为：2013年5月22日，你方（被告宝光源公司）与我方（原告）签订太阳能《合同书》，约定我方将万宁心悦建院花苑太阳能工程发包给你方施工。签约后我方已支付工程款人民币835997元，但你方迟迟未能完工。2014年8月14日，你我双方签署《补充协议》，约定你方应在2014年8月27日前全部完成工程，交付使用。如逾期完工，每逾期一天违约金5000元；逾期十天我方有权解除合同，并追究你方违约责任。补充协议签署后你方以各种理由推托，仍未购置材料和安排工人进场安装，严重影响了我项目的竣工验收，造成我方经济损失。依双方合同约定，特通知你方：解除双方的太阳能《合同书》，你方在接函后三日内全部撤出工地，将工程款退还我方。因你方违约造成的经济损失，我方将通过司法程序来予以追究。同日，原告将《关于解除合同的函》邮寄给被告宝光源公司。2014年10月1日，原告与被告宝光源公司签订一份《材料估价协议》，内容为：经双方协商，被告宝光源公司同意将万宁礼纪心悦建院花苑项目1号楼、2号楼、3号楼、4号楼楼顶太阳能水箱拾个及镀锌太阳能集热支架两项材料交由原告处理，经双方估价两项材料价值人民币70000元整，此笔款项从原告已支付给被告宝光源公司的工程款中减除。
另查，2014年10月12日，原告与广东恒辉建设有限公司签订一份《海南万宁心悦建院花苑热水项目合同书》，双方就海南万宁心悦建院花苑热水项目的太阳能热水系统统一安装配套工程达成一致，就本项目太阳能热水系统设备安装相关等事宜签订了合同条款。此后，广东恒辉建设有限公司就海南万宁心悦建院花苑热水项目的太阳能热水系统在约定的期限内施工完毕。
以上事实有《合同书》、收据、委托书、《中国建设银行电子转帐凭证》、补充协议、材料估价协议、关于解除合同的函及公证书、邮递快件、《海南万宁心悦建院花苑热水项�项目合同书》、企业机读档案登记资料、当事人陈述及庭审笔录等为证，足以认定。
本院认为，被告辉煌公司出具委托书委托被告宝光源公司销售和安装原告的万宁市心悦建院花苑的太阳能热水器工程，庭审时，原告为此提供了被告辉煌公司出具的委托书予以证明，被告辉煌公司也予以确认，据此，被告辉煌公司与被告宝光源公司之间存在着委托与受托的关系，属于委托代理。被告宝光源公司在被告辉煌公司的授权范围内以自己的名义与原告签订了一份《合同书》，该合同书系双方当事人真实意思表示，内容没有违反国家法律、法规的强制性规定，系有效合同。原告依约向被告宝光源公司支付工程款460875元，被告宝光源公司收到原告支付的工程款460875元后，没有为原告的工程项目进场施工，被告宝光源公司的行为已构成违约。因被告宝光源公司违约行为导致原告提出解除合同，并将《关于解除合同的函》送达给被告宝光源公司签收。为此，原告与被告宝光源公司对被告宝光源公司已进场的设备进行估价，价款为70000元，从原告已付货款中冲抵，冲抵后被告宝光源公司尚欠原告工程款390875元至今未退还。依据《中华人民共和国合同法》第四百零二条“受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，……”的规定，原告与被告宝光源公司在签订《合同书》时，原告是知道两被告的代理关系，且被告宝光源公司作为受托人以自己的名义与原告签订合同，该合同是直接约束原告与被告辉煌公司，而不是约束被告宝光源公司。故被告宝光源公司的违约责任应由被告辉煌公司承担。所以，原告诉请被告辉煌公司偿还其工�款390875元的请求，有事实和法律依据，本院予以支持。原告诉请被告辉煌公司支付违约金每天按5000元的标准过高，应予调整。依照【最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）】第二十九条的规定，违约金应以中国人民银行同期一年期贷款利率上浮30%计付。计算违约金的时间应从2014年8月28日起至2014年9月24日，以460875元为本金计，超过部分不予保护。原告诉请被告宝光源公司与被告辉煌公司对上述债务互负连带清偿责任的请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。因被告宝光源公司的违约行为导致原告与被告宝光源公司签订的合同书解除，且原告已与第三人将涉案工程履行完毕，不可能再继续履行原告与被告宝光源公司签订的合同书，据此，被告宝光源公司反诉请求确认原告2014年9月24日的《关于解除合同的函》不发生合同解除的法�效力，并请求继续履行被告宝光源公司与原告于2013年5月22日所签订的《合同书》，赔偿被告宝光源公司损失5万元的请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第四百零二条、【最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）】第二十九条的规定，判决如下：
一、限被告江苏辉煌太阳能股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内偿还给原告海南浩铭房地产开发有限公司工程款390875元及违约金（违约金的计算方法：自2014年8月28日起至2014年9月24日止，以本金460875元计，按中国人民银行同期一年期贷款利率上浮30%计算）；
二、驳回原告海南浩铭房地产开发有限公司的其他诉讼请求；
三、驳回被告海口宝光源贸易有限公司的反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费4604元，由被告江苏辉煌太阳能股份有限公司负担。反诉费525元，由被告海口宝光源贸易有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。
审 判 长 唐 明
审 判 员 赵春香
人民陪审员 林 录
二〇一五年三月三十日
书 记 员 裴婷婷