福建省莆田市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）莆民终字第68号
上诉人（原审被告）彭建清，男，1972年1月19日出生，汉族，农民，住重庆市潼南县。
委托代理人陈新棋、郭少洪，福建典冠律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）吴喜堂，男，1954年8月3日出生，汉族，农民，住四川省平昌县。
委托代理人甘建明，福建佘云律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）唐庆荣，男，1974年9月6日出生，汉族，农民，住福建省莆田市秀屿区。
被上诉人（原审被告）唐国章，男，1957年10月23日出生，汉族，农民，住福建省莆田市秀屿区。
上诉人彭建清因与被上诉人吴喜堂、唐庆荣、唐国章提供劳务者受害责任纠纷一案，不服莆田市秀屿区人民法院（2014）秀民初字第377号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审认定：2012年11月9日，被告彭建清自被告唐庆荣处分包来的被告唐国章楼房混凝土浇灌工程施工时，所雇佣的原告吴喜堂（每日报酬为150元）在提供劳务过程中被掉下来的混凝土斗车砸伤，即被送到莆田盛兴医院救治，花费医疗费3298.47元（由被告彭建清经手缴纳，结算后所退款项也由被告彭建清所持有）。次日转至九五医院治疗，并施行右手拇指、右肩胛骨骨折、腰1椎体骨折切开复位内固定术，同年12月17日出院，花去医疗费95830.63元，均由三被告支付（其中被告唐国章承担32000元，被告唐庆荣承担25000元，其余38830.63元由被告彭建清承担）。出院医嘱“1、注意休息、加强营养，卧床休养2个月；2、继续对症治疗，渐行功能锻炼；3、定期复查（术后1个月、2个月、3个月、6个月、9个月、1年），骨折愈合后取出内固定物；4、门诊随访”。受原告吴喜堂委托，2012年6月27日，福建正泰司法鉴定中心于2013年5月22日作出正泰司鉴（2013）法临鉴字第629号法医临床司法鉴定意见书，认为：1、原告因外伤致右肩胛骨粉碎性骨折，右腋神经、桡神经损伤，经治疗后遗留右上肢丧失功能50%以上（未达75%），其伤残程度为八级伤残；右第1-7肋骨、左第1肋骨骨折，其伤残程度为九级伤残；腰1椎体粉碎性骨折，其伤残程度为九级伤残；2、后续取内固定物治疗费用约15000元；3、出院后的护理时间为120日；4、误工时间为210日。鉴定费用共计2500元，由原告吴喜堂支付，其中护理时间评定费用为600元。
原审认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方在提供劳务过程中受到伤害的，应根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告吴喜堂受雇于被告彭建清在提供劳务过程中因混凝土斗车脱落导致人身受到伤害，事实清楚，应予认定。原告主张其雇主还有被告唐庆荣，没有证据支持，本院不予认定。被告彭建清辩称其自被告唐庆荣处分包来被告唐国章的楼房混凝土浇灌工程后又转包给李德超，没有证据证实，也与其自己在庭审中的陈述相悖，故被告彭建清的该辩解以及追加李德超为共同被告的主张不能成立，本院不予支持。被告唐国章将建房工程发包给没有相应资质的被告唐庆荣，被告唐庆荣又将混凝土浇灌工程分包给没有相应资质的被告彭建清，均负有相应的过错，应对原告因安全生产事故遭受的人身损害承担赔偿责任。三被告主张原告吴喜堂本身也存在过错，没有证据证实，本院不予认定。根据被告彭建清、唐国章、唐庆荣的过错程度，应分别对原告的损失承担60%、20%、20%的赔偿责任。原告要求三被告承担连带赔偿责任，依据不足，不予支持。关于原告因本案事故造成的损失，医疗费根据医疗机构出具的医疗收费票据，结合病历和诊断证明等相关证据，确定为99129.1元。后续治疗费按照司法鉴定意见书评定的15000元确定。营养费根据原告的损伤和治疗情况，参照医疗机构在原告出院时有关加强营养的医嘱意见，酌定为9913元。住院伙食补助费根据原告住院天数，参照当地国家机关一般工作人员相应的出差伙食补助标准确定为380元。交通费系必然支出，原告虽未提供相关支出凭证，但可结合其就医地点、治疗时间等酌定760元。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员的收入状况参照我省农业职工平均工资88.5元／天的标准计算，护理期限按照原告住院天数，认定为3363元。原告请求司法鉴定意见书评定的120日计入护理期限，依据不足，不予支持。误工费根据原告的误工时间和收入状况确定为18585元，其中误工时间按照司法鉴定意见书评定的210天计算，原告受雇于被告彭建清在混凝土浇灌工程施工时虽然每日报酬150元，但该报酬并非原告固定收入，故其收入状况按88.5元／天计算。残疾赔偿金按照原告的伤残程度确定为71763.84元。原告因本起事故致一处八级伤残和两处九级伤残，其身体健康和生活受到一定影响，精神损害抚慰金酌定为25000元。鉴定费中关于护理期限评定的费用600元，应由原告自己承担，其余1900元由三被告负担。综上，原告可获得的赔偿款项包括医疗费99129.1元、后续治疗费15000元、营养费9913元、住院伙食补助费380元、交通费760元、护理费3363元、误工费18585元、残疾赔偿金71763.84元、精神损害抚慰金25000元、鉴定费1900元，共计245793.94元。原告主张三被告各支付医疗费2万元，但对三被告如何支付医疗费不能做出合理的说明，结合原告吴喜堂与其女婿马华平在本院原审中相互矛盾的陈述，应认为原告该主张不具有客观性。相较而言，被告彭建清主张三被告共支付给原告医疗费105000元，其中被告唐国章32000元、被告唐庆荣25000元、其本人48000元，更具有可信度。但原告所花费的医疗费并未达到105000元，而莆田盛兴医院又退了部分预缴款给被告彭建清，按常理推算，应当是被告彭建清所实际支付医疗费未达48000元，故本院认定原告在莆田盛兴医院、九五医院所花费的医疗费均由三被告支付，其中被告唐国章负担32000元、被告唐庆荣负担25000元、被告彭建清负担42129.1元。被告唐国章主张其还在原告出院时交给原告女婿2000元，没有证据支持，本院不予认定。按照上述赔偿责任，扣除各被告已经实际支付的款项，被告彭建清尚应支付赔偿款105347.26元、被告唐国章尚应支付赔偿款17158.79元，被告唐庆荣尚应支付赔偿款24158.79元。被告唐庆荣经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为自动放弃相关诉讼权利。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十八条的规定，判决：一、被告彭建清应在判决生效之日起五日内赔偿原告吴喜堂因本案事故造成的损失十万五千三百四十七元二角六分；二、被告唐国章应在判决生效之日起五日内赔偿原告吴喜堂因本案事故造成的损失一万七千一百五十八元七角九分；三、被告唐庆荣应在判决生效之日起五日内赔偿原告吴喜堂因本案事故造成的损失二万四千一百五十八元七角九分；四、驳回原告吴喜堂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1523元，由原告吴喜堂负担440元，被告彭建清负担758元，被告唐国章负担125元，被告唐庆荣负担200元。
宣判后，彭建清不服，上诉称：一、原审法院认定吴喜堂不存在过错，违背事实，吴喜堂在作业时操作严重不当，存在重大过错，应自行承担50%的过错责任。1、原审法院违背法律规定分配原、被告的举证责任，导致错判。2、从吴喜堂的作业任务和作业时间上看，吴喜堂存在明显过错；本起事故的发生，是因吴喜堂挂混凝土车吊钩不到位，导致吊钩脱落，被混凝土车砸伤，应自行承担部分过错责任。二、原审法院判决上诉人承担60%责任明显过高，即使上诉人需要承担赔偿责任，上诉人的身份与唐庆荣的身份是一致的，均为转包人，承担的责任应与唐庆荣相当，责任应在10%以下。三、吴喜堂的八级伤残鉴定不具有客观真实性，应依法委托重新鉴定，原审法院未委托重新鉴定违背事实与法律。吴喜堂的出院诊断显示，吴喜堂右肩胛骨粉碎性骨折、右腋神经损伤；右手拇指近节指骨粉碎性骨折。以上伤情根本达不到致右肩关节功能丧失61.6%，右腕关节功能丧失46.5%。福建正泰司法鉴定中心鉴定吴喜堂右上肢功能丧失50%以上明显与事实不符。吴喜堂在莆田当地治疗，却要舍近求远，往厦门福建正泰司法鉴定中心进行伤残鉴定，违背就近和经济原则，应依法对吴喜堂的伤残进行委托重新鉴定。四、福建正泰司法鉴定中心鉴定吴喜堂的内固定物治疗费用15000元、护理时间120日、误工时间210日不合法，应不予认定。五、一审法院认定的吴喜堂各项事故损失明显过高。福建正泰司法鉴定中心鉴定后续治疗费15000元与医疗诊断不符，不合法；即使吴喜堂构成一处八级、两处九级伤残，残疾赔偿金也应为9969.2元／年×20年×34%＝67776.96元；营养费原审判决过高，应依法酌定为2000元；误工37＋60＝97天为准，误工费应为88.5元／天×97天＝8584.5元；精神损害抚慰金应酌情为6000元；鉴定费共计2500元应由吴喜堂自行承担。六、本案上诉人将工程又发包给案外人李德超，由李德超雇佣吴喜堂，并直接分配任务、发放工资给吴喜堂，故应依法追加李德超为本案的共同被告。请求撤销原判，改判驳回吴喜堂对上诉人的诉讼请求。二审中提交照片一张，欲证明，当时事故发生的吊钩是完好无损的，并不是被上诉人所说的吊钩与混凝土一起掉下来，是因吴喜堂自己吊钩没有挂到位，导致事故的发生；申请证人彭某出庭作证，证明内容同上，又证明吴喜堂是由李德超雇佣的。
吴喜堂答辩称：1、原审判决认定事实清楚，证据确凿，本案中本人是上诉人雇佣，原审中，上诉人承认是他雇佣了本人，在秀屿区人民政府有关部门调解时，也承认是上诉人雇佣本人，从支付医药费看，上诉人支付的费用也比其他两人高，至于李德超身份不清楚；2、本人是在地面上被吊在上的混凝土车子砸伤，是吊钩跟混凝土的车子一同掉下来砸到，本人是在地面搅拌机旁边接混凝土时被砸到，根本不可能像上诉人所说的是吊钩没吊好落下来；3、本人受伤后是通过福建省司法厅颁发的一个合法机构进行鉴定的，鉴定结论是符合客观事实的，该鉴定没有违反程序，不能因为地域原因认为鉴定不客观；4、本人受伤后需要取钢板固定物，这费用是不得不花的费用，现已经丧失劳动能力，因没有经济再做二次手术，现在还在家里，一直存在误工；精神损害抚慰金原审认定并不高，鉴定费应由上诉人承担，残疾赔偿金计算由法院依法认定，请求驳回上诉，维持原判。对上诉人彭建清二审提交的证据和证人证言，吴喜堂质证意见为，对照片的“三性”均有异议，吊钩不是当时的吊钩，证人应当在第一次开庭时作证，现已是第三次审理了，双方又是叔侄关系，有串供的可能，不能采信。
唐国章、唐庆荣没有提交书面答辩意见。
经审理查明，双方当事人对原审查明的事实除上诉人对“彭建清雇佣吴喜堂、伤残等级、后续治疗费、护理时间、误工时间的鉴定意见”有异议外，对其他事实没有异议。对没有异议的事实，本院予以确认。
本院认为，因上诉人彭建清雇佣被上诉人吴喜堂有相关的证据证实，原审认定个人之间形成劳务关系并无不当。被上诉人吴喜堂是被吊到4层高的载有混凝土的两轮土车掉到地面搅拌机边被砸伤，上诉人彭建清主张是被上诉人吴喜堂本人没有将两轮土车上的铁钩挂住引起的，从生活常识分析，两轮土车已被吊到4层，不应是因铁钩未挂好而致使两轮土车掉下来的，上诉人彭建清虽在二审中提供了相片和证人，证实是被上诉人吴喜堂未能将土车的钩挂妥，但因相片无法证明是事发的原吊钩，证人叔侄关系，不予采信，上诉人彭建清也无法提交其他的证据证明被上诉人吴喜堂本人有存在过错，故原审法院认定被上诉人吴喜堂不承担责任是正确的；上诉人彭建清申请重新鉴定，因鉴定机构具有资质并对吴喜堂有伤残情况做了详细的分析，上诉人彭建清主张重新鉴定的理由不足，不予支持；后续治疗费是必然发生的，应予以支持；根据被上诉人吴喜堂住院时间、医疗费用等情况，原审认定其误工时间、护理费、营养费、精神抚慰金金额正确；被上诉人吴喜堂经鉴定为伤残等级一个八级、两个九级，原审按多个伤残等级36%比例计算其残疾赔偿金正确。原审法院认定事实清楚，判决正确，应当维持。上诉人彭建清上诉理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币758元，由上诉人彭建清承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑黎明
代理审判员 陈福元
代理审判员 许秋红
二〇一五年二月二日
书 记 员 翁丽芬
附：本案适用的主要法条
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；