汕头市潮阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）汕阳法刑二初字第122号
公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。
被告人卢老捌，男，1958年7月14日出生于广东省汕头市，汉族，初中文化，住汕头市潮阳区贵屿镇。因涉嫌犯挪用公款罪于2012年12月26日被刑事拘留，2013年1月11日因涉嫌犯挪用公款罪和贪污罪被取保候审，2014年1月12日被监视居住。
辩护人李锦忠，系广东东沙律师事务所律师。
汕头市潮阳区人民检察院以潮阳检诉刑诉（2014）27号起诉书指控被告人卢老捌犯职务侵占罪，于2014年8月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕头市潮阳区人民检察院指派检察员马俊盈出庭支持公诉，被告人卢老捌及其辩护人李锦忠到庭参加诉讼。现已审理终结。
汕头市潮阳区人民检察院指控，被告人卢老捌在担任潮阳区贵屿镇凤港村村委会主任期间，于2011年10月至12月，凤港村向村民收取捐赠的水改款，截止12月30日，经被告人卢老捌等人在场清点核算合计收入共873168元。因之前已先行记账收入50万元，在2011年12月31日，该村会计员同案人卢志丰（另案处理）填写好最后一笔水改款373168元收据，交给出纳员同案人卢如莲（另案处理）对账并转交给被告人卢老捌审批。同案人卢如莲在清点手头保管现金时，发现短款1.4万元，因担心自己要赔付该笔款，经与同案人卢志丰商量后，决定向被告人卢老捌提议将收入少记6万元并私分，约定由同案人卢如莲、卢志丰各分赃1.5万元，被告人卢老捌分赃3万元。当日，在被告人卢老捌审批该水改款373168元收据后，同案人卢如莲向被告人卢老捌提出上述少记6万元并私分的想法，被告人卢老捌表示同意，并将原收据退回。随后，同案人卢如莲将同案人卢志丰重新填写的金额分别为213168元和100000元合计为313168元的两份收据交给被告人卢老捌审批并由同案人卢志丰作记账收入，后再次由被告人卢老捌审核后结入月账，原373168元收据被同案人卢志丰记“作废”。
2012年1月3日，被告人卢老捌向同案人卢如莲借款10万元，同年1月13日，被告人卢老捌归还同案人卢如莲借款7万元，余欠3万元用先前约定的分赃款3万元抵除。同日，同案人卢如莲在其家中将1.5万元分赃款交给同案人卢志丰，其本人抵除原亏欠短款的1.4万元，实际分得赃款1000元。
同年10月底，被告人卢老捌担心其分得3万元一事被同案人卢志丰要挟，遂将3万元退还同案人卢如莲，后同案人卢志丰、卢如莲分别到贵屿镇人民政府坦白交代参与私分公款的事实，并退还赃款6万元。
检察机关对指控的事实向法庭宣读出示了证人卢某成、卢某龙、卢某奴的证言，同案人卢如莲、卢志丰的供述，被告人卢老捌原在检察机关的供述，关于卢老捌同志的基本情况，扣押物品、文件清单，存款单，贵屿镇农村经联社统一收款收据，收据，收款收据，凤港村村民乐捐水改款确认表，破案经过和户籍证明等证据材料。
检察机关认为被告人卢老捌的行为构成职务侵占罪，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条的规定判处。
被告人卢老捌对被指控的事实作了供认。辩护人提出被告人卢老捌犯罪情节较轻，案发前已退清赃款，且当庭能自愿认罪，有悔罪表现，请求对被告人卢老捌从轻处罚并适用缓刑的辩护意见。
经审理查明，2011年10月至12月，被告人卢老捌在担任潮阳区贵屿镇凤港村委会主任期间，该村向村民收取捐赠水改款共计873168元，其中50万元作记账收入。2011年12月31日，该村会计员同案人卢志丰（另案处理）填写水改款余款373168元的收款收据交给该村出纳员同案人卢如莲（另案处理）对账并准备转交给被告人卢老捌审批，同案人卢如莲在清点其保管的现金时，发现短款1.4万元，便与同案人卢志丰商量向被告人卢老捌提议将收入的水改款少记6万元并私分，约定由同案人卢如莲、卢志丰各分1.5万元，被告人卢老捌分3万元。当日，当被告人卢老捌在审批该笔水改款373168元的收款收据时，同案人卢如莲向被告人卢老捌提出少记水改款6万元并私分，被告人卢老捌表示同意。随后，同案人卢如莲将同案人卢志丰重新填写的金额分别为213168元和100000元合计为313168元的二份水改款收款收据交给被告人卢老捌审批作记账收入，原金额为373168元的水改款收款收据被同案人卢志丰以“作废”处理。
2012年1月3日，被告人卢老捌向同案人卢如莲借款10万元，同年1月13日，被告人卢老捌归还同案人卢如莲7万元，余款3万元以之前约定从少记水改款6万元中分得的3万元予以抵除。同日，同案人卢如莲、卢志丰各分得赃款1.5万元。
2012年10月底，被告人卢老捌将分得的赃款3万元退还给同案人卢如莲，后同案人卢志丰、卢如莲分别到贵屿镇人民政府交代参与私分水改款的事实，并退还赃款6万元。
上述事实，有检察机关及辩护人提交的下列证据予以证明：
1、证人卢某成（村党支部书记）的证言，证明他在潮阳区贵屿镇凤港村任党支部书记。2012年10月份的一天，该村会计卢志丰对他说2011年12月31日，村收到村民捐款373168元后，村委主任卢老捌对出纳卢如莲说他们工作很辛苦，待遇低，不如将该笔款收入改少6万元，他们三人分点钱过春节，卢如莲听后表示同意，并叫其将原单据作废，重新制作单据收入313168元。后来卢如莲从该款中拿出6万元，其中分给卢老捌3万元，其与卢如莲各分得1.5万元。2011年12月，他们三人将少记后的313168元结入凭证。他听后便叫卢志丰向镇领导反映此事。2012年11月27日，卢志丰将1.5万元交给他，同年12月6日，卢如莲将4.5万元交给他，其中3万元是卢老捌的，1.5万元是卢如莲的。他收到卢志丰、卢如莲共6万元后以其名义存入凤港信用社。该村根据镇政府的要求决定发动村民捐赠水改款，2011年10月至12月期间，共收取村民乐捐款873168元，2011年12月底先入账50万元，余款373168元于2011年12月31日被卢老捌、卢志丰、卢如莲合伙少记60000元，并将该60000元私分。2012年1月初，卢如莲对他说卢老捌从其保管的水改款中借款10万元给卢老捌儿子卢伟勇做生意，后来该款已经还给卢如莲。
2、证人卢某龙（村治保主任）的证言，证明他在潮阳区贵屿镇凤港村任治保主任。据卢志丰说，该村收到水改款共87万多元，将其中50万元记账收入，2011年12月31日，会计与出纳在对账时，余373168元水改款，但出纳手头的现金只有359168元，少了1.4万元，出纳卢如莲担心自己要赔付该1.4万元，卢志丰便叫卢如莲找卢老捌要求少记6万元。当卢志丰写好373168元的收据由卢如莲交给卢老捌审批后，卢如莲便提出上述要求，卢老捌表示同意，并叫会计、出纳改写单据，卢如莲便将单据交给卢志丰，卢志丰将原来的单据存根联涂掉并盖作废章。重新填写的单据金额分别为213168元和100000元，合计313168元，少记6万元。重新填写的收据由卢如莲交给卢老捌审批作记账收入。卢如莲对卢志丰说他们二人各分1.5万元，卢老捌分3万元，卢志丰表示同意。过了十几天，卢如莲拿1.5万元给卢志丰，并说卢老捌的3万元已经在向其借款10万元付还7万元中抵除，卢如莲分得现金1000元，加入之前短款1.4万元，卢如莲实际分得1.5万元。
3、证人卢某奴（卢如莲之夫）的证言，证明他听妻子卢如莲说卢老捌向其保管的公款借款10万元。农历2011年12月20日，卢老捌到他家里向卢如莲还款7万元，卢如莲对卢老捌说：“那要给你的3万元就相抵。”卢老捌表示同意。后来卢如莲对他说其与卢志丰、卢老捌商量村的收入少记6万元，准备分给卢老捌3万元，其与卢志丰各分1.5万元。2012年10月底，卢老捌将3万元交给卢如莲，并对卢如莲说其分得的3万元不要了，叫卢如莲暂时保管。后来卢志丰到镇政府坦白交代。过了三、四天，卢老捌到他家里对卢如莲说上级如果来调查，就将少记的6万元说成是记账记错了，没有私分的事，这3万元是向其借钱后还的。他和卢如莲听后表示不同意。2012年12月6日，卢如莲到镇政府反映此事，并拿1.5万元及卢老捌退来的3万元交给村书记卢某成。
4、同案人卢如莲（村出纳员）的供述，证明她在潮阳区贵屿镇凤港村任出纳员。2011年10月至12月期间，该村发动村民捐赠水改款，截止2011年12月30日，她和卢志丰、卢老捌、卢某成进行核实，确认收到水改款共873168元，其中50万元于2011年12月20日作记账收入。当她和卢志丰准备将余款373168元记账收入时，她发现少了1.4万元，因担心自己要赔付该1.4万元，便找卢志丰商量，卢志丰说由她向卢老捌提议将水改款少记6万元，约定她和卢志丰各分1.5万元，卢老捌分3万元。2011年12月31日，她将卢志丰填写好的水改款373168元的收据交给卢老捌审批时，向卢老捌提出上述想法，卢老捌听后表示同意，并说将原单据作废，重新填写。随后她将卢老捌审批好的收据退给卢志丰，卢志丰将该收据作废，重新开具金额分别为213168元和100000元合计为313168元的单据，她将该二份单据交给卢老捌审批并记账收入。2012年1月3日，卢老捌向她借款10万元，该10万元是村的水改款。同年1月13日向她还款7万元，当时她向卢老捌说：“你欠的3万元是不是与之前分给你的3万元相互抵除？”卢老捌说是。当晚卢志丰到她家里拿了1.5万元，她分得1.5万元，并将其中1.4万元作为短款赔付给村集体，实际只分得1000元。2012年10月底的一天，卢老捌将3万元交给她，并说分给他的这3万元不要了，叫她暂时保管。2012年11月27日，卢志丰到镇政府交代此事，并将1.5万元交给村书记保管。过了三、四天，卢老捌到她家里对她说上级如果来调查，就将少记的6万元说成是记账错了，这3万元是向其借钱后还的，她听后表示不同意。2012年12月6日，她到镇政府向镇领导反映此事，并将卢老捌退来的3万元和自己分得的1.5万元交给村书记处理。
5、同案人卢志丰（村会计员）的供述，证明他在潮阳区贵屿镇凤港村任会计员。其供述印证了同案人卢如莲的供述。
6、被告人卢老捌原在检察机关及当庭的供述，证明他于2011年4月6日在潮阳区贵屿镇凤港村任村委会主任。2011年10月至12月期间，该村发动村民乐捐水改款873168元，并先后记账收入50万元。同年12月31日，他在审批最后一笔水改款373168元的收据后，该村出纳员卢如莲对他说其保管的资金少了1.4万元，担心自己要赔付该1.4万元，卢如莲和该村会计员卢志丰商量后，请求他同意将收入少记6万元，卢如莲和卢志丰各分1.5万元，他分3万元。他听后批评卢如莲，并说不要这3万元，但在卢如莲一再要求下，他考虑卢如莲经济较差，让卢如莲负担该1.4万元有困难，故他就不再说什么。大约过了半小时，卢如莲拿重新制作的另两张收据给他审批，金额分别为213168元和100000元，事由是“乐捐水改款”，随后他在该两张收据上签名。金额为373168元的收据被卢志丰作废。后来卢如莲对他说其与卢志丰各拿了1.5万元，但他没有拿卢如莲准备分给他的3万元，直到他还卢如莲欠款3万元时，才知道卢如莲已经先从中抵除。2011年农历12月初的一天，他因儿子卢伟勇做生意进货缺资金，便向卢如莲个人借款10万元，约过了10天，他拿7万元还给卢如莲，2012年农历七月底，他才将余款3万元还给卢如莲。他不清楚向卢如莲个人借款10万元的来源，也不清楚卢如莲借给他10万元是公款还是卢如莲的私人存款。当庭供述他从少记水改款6万元中分得3万元。
7、中共潮阳区贵屿镇委员会出具的“关于卢老捌同志的基本情况”，证明被告人卢老捌于2011年4月任凤港村村委会主任。
8、扣押物品、文件清单，证明汕头市潮阳区人民检察院扣押卢某成金额为6万元的储蓄存单。
9、广东省农村信用社储蓄存单，证明卢某成在该信用社存款6万元的情况。
10、贵屿镇农村经联社统一收款收据，证明汕头市潮阳区贵屿镇凤港村民委员会于2011年12月31日收入村民乐捐水改款373168元，该收款收据予以作废。
11、贵屿镇农村经联社统一收款收据，证明汕头市潮阳区贵屿镇凤港村民委员会于2011年12月24日及31日分别收入村民乐捐水改款213168元及100000元。
12、收据、收款收据和凤港村村民乐捐水改款确认表，证明汕头市潮阳区贵屿镇凤港村民委员会收到该村村民乐捐水改款共计873168元。
13、汕头市潮阳区人民检察院反贪污贿赂局出具的“破案经过”，证明2012年12月25日，汕头市潮阳区人民检察院接到贵屿镇凤港村村民举报称该村村委会主任卢老捌在任职期间存在有关经济问题。该院遂派员进行初查，发现犯罪嫌疑人卢老捌在此期间确有涉嫌贪污及挪用公款的犯罪事实，并于同日将犯罪嫌疑人卢老捌带到该院接受调查。在调查掌握了大量的证人证言、财务凭证的基础上，该院于2012年12月26日对其立案侦查，同日刑事拘留。2013年1月9日，犯罪嫌疑人卢老捌承认其参与了少记收入6万元的犯罪事实。2013年1月11日，该院对犯罪嫌疑人卢老捌取保候审。
14、户籍证明，证明被告人卢老捌于1958年7月14日出生，身份证号码440524195807144236。
15、辩护人出示汕头市潮阳区贵屿镇凤港村民委员会出具的“证明”材料，证明卢老捌在任职期间努力工作，积极完成上级交给的各项任务等，请求对卢老捌从宽处理。
上述证据，均经当庭质证核实，且能够相互印证，本院予以确认，作为定案的根据。
本院认为，被告人卢老捌无视国家法律，利用其担任潮阳区贵屿镇凤港村委会主任职务上的便利，伙同同案人采用收入少记账的手段将本单位集体资金非法占为己有，数额较大，侵犯集体资金的所有权，其行为已构成职务侵占罪。属共同犯罪。公诉机关指控被告人卢老捌犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。辩护人提出的辩护意见有一定依据，可予采纳。鉴于被告人卢老捌在案发前已退清赃款，且当庭能自愿认罪，有悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，故酌情予以从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十四条、第七十二条第一款和第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人卢老捌犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、随案移送的退赃款6万元，返还汕头市潮阳区贵屿镇凤港村民委员会。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林子平
审 判 员 郭汉隆
人民陪审员 林秀华
二〇一四年十月十七日
书 记 员 马廷强
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻：
（二）有悔罪表现：
（三）没有再犯罪的危险：
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。