广西壮族自治区藤县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）藤刑初字第200号
公诉机关广西壮族自治区藤县人民检察院。
被告人覃敏然，绰号“肥特敏”，男，1961年7月23日出生，汉族，广西壮族自治区藤县人，初中文化，个体户，住藤县。因犯故意伤害罪，于1999年3月10日被梧州市中级人民法院判处有期徒刑二年；又因犯故意伤害罪，于2000年4月13日被梧州市中级人民法院判处有期徒刑四年，与原判刑期二年并罚，决定执行有期徒刑六年。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年5月14日被藤县公安局刑事拘留，同月23日被执行逮捕。现羁押于藤县看守所。
被告人马冰，女，1978年7月15日出生，汉族，广西壮族自治区藤县人，初中文化，无业，住藤县。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2015年5月14日被藤县公安局刑事拘留，因涉嫌犯贩卖毒品罪，2015年5月22日被执行逮捕。现羁押于藤县看守所。
广西壮族自治区藤县人民检察院以藤检公诉刑诉〔2015〕179号起诉书指控被告人覃敏然、马冰犯贩卖毒品罪，于2015年8月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行审理。藤县人民检察院指派检察员何燚杰出庭支持公诉，被告人覃敏然、马冰到庭参加诉讼。现已审理终结。
藤县人民检察院指控：
1.2015年5月11日、12日、13日，被告人覃敏然在藤县藤州镇登俊路太平街46号分别贩卖了一次毒品给吸毒人员吴某吸食，每次得款人民币100元。
2.2015年5月1日、11日，被告人覃敏然在藤县藤州镇登俊路太平街46号分别贩卖了一次毒品给吸毒人员徐某吸食，每次得款人民币50元。
3.2015年5月13日7时许，被告人覃敏然在藤县藤州镇登俊路太平街46号贩卖了一小包毒品给被告人马冰吸食，得款人民币100元。当天11时许，马冰又向覃敏然购买毒品时，覃敏然约马冰一起前往藤县太平镇购买毒品，后二人去到藤县太平镇附近的村庄向一名绰号叫“阿某1”（又称“阿某2”，另案处理）的男子购买了五包毒品海洛因，花费人民币15150元。二人购买毒品后，在藤县太平镇太平街被藤县公安局民警当场抓获。公安民警从马冰的手提包中查获海洛因疑似物五包，共重56.5克。经鉴定，所缴获的海洛因疑似物均检出海洛因。
对指控的事实，公诉机关当庭宣读并出示了书证、证人证言、鉴定意见、现场勘查笔录、被告人的供述及辩解等证据予以证实。公诉机关认为，被告人覃敏然、马冰违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而故意贩卖，二被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，并建议对被告人覃敏然判处十五年有期徒刑，对被告人马冰在有期徒刑十年至十二年之间量刑。提请本院依法惩处。
被告人覃敏然在庭审中辩称:1.其是免费给毒品徐某和马冰吸食的，2015年5月13日其和马冰去太平购买毒品并不是用于贩卖的，其没有贩卖毒品的行为；2.其购买的毒品数量是37克，公安称重的56.5克中有19.5克是底粉；3.其是构成非法持有毒品罪，不构成贩卖毒品罪。请求本院对其从轻处罚。
被告人马冰对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，但其认为其只是构成非法持有毒品罪，请求本院对其从轻处罚。
经审理查明：
1.2015年5月11日，被告人覃敏然在藤县藤州镇登俊路太平街46号其家中贩卖了一小包毒品海洛因给吸毒人员徐某吸食，得款人民币50元（以下币种均为人民币）。
2.2015年5月13日，被告人覃敏然在藤县藤州镇登俊路太平街46号其家中贩卖了一小包毒品海洛因给吸毒人员吴某吸食，得款100元。
3.2015年5月13日7时许，被告人覃敏然在藤县藤州镇登俊路太平街46号其家中贩卖了一小包毒品海洛因给被告人马冰吸食，得款100元。当天11时许，马冰又向覃敏然购买毒品时，因覃敏然处已经没有毒品了，覃敏然就叫马冰一起去藤县太平镇购买毒品，后二人去到藤县太平镇的一个村庄向一名绰号叫“阿某1”（又称“阿某2”）的男子购买了五包毒品海洛因。二人购买毒品后，将毒品放在马冰的手提包中，便返回藤县太平镇太平街，在太平街被藤县公安局民警当场抓获。公安民警从马冰的手提包中查获海洛因疑似物五包，共重56.5克，并予以扣押。经广西壮族自治区梧州市公安局物证鉴定所鉴定，扣押的海洛因疑似物均检出海洛因。
另查明，1999年3月10日被告人覃敏然因犯故意伤害罪，被梧州市中级人民法院判处有期徒刑二年；2000年4月13日被告人覃敏然因犯故意伤害罪，被梧州市中级人民法院判处有期徒刑四年，与原判刑期二年并罚，决定执行有期徒刑六年。被告人覃敏然被梧州市中级人民法院判刑后在钟山监狱服刑，于2003年9月27日刑满释放。
以上事实有以下证据予以证实：
（一）书证
1.户籍证明，证实：马冰出生1978年7月15日；覃敏然，出生于1961年7月23日生，二人已达完全刑事责任年龄。
2.扣押、发还物品、文件清单，证实：藤县公安局禁毒大队从在马冰手上扣押毒品五包，共重56.5克。
3.抓获经过，证实：公安民警在藤县太平镇太平街办案时，因发现马冰、覃敏然形迹可疑，遂对二人的身体和行李进行检查，在马冰的手提包内发现海洛因疑似物5小包，于是将马冰和覃敏然传唤到城东派出所进行讯问。
4.（1999）梧市刑终字第35号刑事附带民事判决书，证实：1999年3月10日被告人覃敏然因犯故意伤害罪，被梧州市中级人民法院判处有期徒刑二年。
5.（1999）梧市刑初字第17号刑事附带民事判决书，证实：2000年4月13日被告人覃敏然因犯故意伤害罪，被梧州市中级人民法院判处有期徒刑四年，与原判刑期二年并罚，决定执行有期徒刑六年。
6.释放证明，证实：覃敏然被梧州市中级人民法院判刑后在钟山监狱服刑，于2003年9月27日刑满释放。
（二）证人证言
1.证人吴某证言，证实：其绰号叫“高佬”，其吸食的毒品是从一个叫“肥特敏”的人处购买的，其一共向他买过多少次毒品其记不清，其一般与他是电话联系的。最近其于2015年5月11日、12日、13日在覃敏然家中向覃敏然分别购买了价值100元、150元、150元的毒品海洛因。
2.证人徐某证言，证实：其绰号叫“亚海”，其分别于2015年5月1日、11日在“亚敏”家门前向“亚敏”购买毒品海洛因吸食，每次均为50元。
（三）鉴定意见
梧公（刑）鉴（理化）字【2015】181号检验报告及鉴定意见通知书，证实：经梧州市公安局物证鉴定所鉴定，在马冰随身携带的手提包内缴获的疑似毒品海洛因的五包物品共净重56.5克均检出海洛因。鉴定结果已告知被告人覃敏然、马冰。
（四）勘验、检查、辨认笔录
1.现场勘查笔录、现场图及照片，证实：（1）覃敏然贩卖毒品的现场周围的环境及现场特征，经现场勘查案发现场中心位于藤县藤州镇登俊路太平街46号门前；（2）抓获覃敏然、马冰的现场周围的环境及现场特征，经现场勘查案发现场中心位于藤县太平镇正东街137号门前，马冰拿着一个红色手提包，手提包内发现有两个芙蓉王烟盒，烟盒内分别装有2小包和3小包海洛因疑似物。
2.称量毒品疑似物笔录、照片，证实：公安人员在覃敏然、马冰的见证下对从马冰手提包内缴获的毒品进行称量，五包毒品的重量分别为5.3克，17克，10克，17克，7.2克；覃敏然、马冰对称量进行了指认。
3.辨认笔录
（1）覃敏然的辨认笔录，证实：覃敏然能够辨认出和其一起到太平镇购买毒品海洛因的马冰，以及向其购买毒品的“亚海”（徐某）。
（2）马冰的辨认笔录，证实：马冰能够辨认出和其一起到太平镇购买毒品海洛因的覃敏然。
（3）徐某的辨认笔录，证实：徐某能辨认出贩卖毒品给其吸食的“阿某3”即覃敏然。
（4）吴某的辨认笔录，证实：吴某能辨认出贩卖毒品给其吸食的“肥特敏”即覃敏然。
（五）被告人的供述及辩解
1.被告人覃敏然的供述及辩解，证实：其绰号叫“肥特敏”，其是吸毒人员，因没有钱购买毒品吸食所以其贩卖毒品得钱后购买毒品吸食。马冰在其家中住了一个月左右。其行动有些不方便。平时其多次在家中贩卖毒品给马冰、“亚海”、“高佬”等人吸食，其中最后一次贩卖给“亚海”是2015年5月11日得款50元；最后一次贩卖给马冰和“高佬”是2015年5月13日分别得款100元；2015年5月13日中午马冰来向其讨要毒品吸食时，其叫马冰和其一起去藤县太平镇购买毒品，马冰问其是否有钱，其告诉马冰有钱，马冰便答应和其一起去购买毒品。当天14时许，其便和马冰一起去藤县太平镇向“亚非”购买毒品，购买时其叫“亚非”先给了些海洛因试，后其从马冰手提包中拿出5500元，从其钱包拿出2550元，一共8050元交给“亚非”，“亚非”递给其一个烟盒，其打开烟盒看到里面有两包海洛因。后来其又从身上拿出7300元留了200元搭车，给了7100元“亚非”。后来“亚非”给了其一个烟盒，其查看了烟盒里面有两包海洛因。其将两个烟盒放进了马冰的手提包，其叫马冰向“亚非”赊点毒品，马冰听后向“亚非”要求赊货10克，“亚非”只同意赊5克，后来“亚非”又拿来一个烟盒给其，其查看里面有一包海洛因后就交给了马冰，马冰拿出这个烟盒里的海洛因放进了她包内的另外一个烟盒里面。买得毒品后其和马冰返回到太平街被公安人员抓获。
2.被告人马冰的供述及辩解，证实：其知道覃敏然平时会贩卖毒品给别人吸食，2015年5月13日7时许，其在覃敏然家中向覃敏然购买了100元的毒品吸食。当天11时许其在覃敏然家中，向覃敏然借毒品吸食，覃敏然说没货了，覃敏然叫其一起去购买毒品。其知道覃敏然叫其去购买毒品是用于贩卖的。下午14时许，其和覃敏然一起去太平镇购买毒品，出发前覃敏然放了钱进其的手提包。在太平镇向“亚四”买毒品时，“亚四”给了覃敏然一个烟盒，覃敏然从其手提包中和他的钱包中拿出了钱给“亚四”。“亚四”给了一小包毒品覃敏然叫试一下货，其拿出注射器接过覃敏然手中的毒品，将这些毒品海洛因注射入体内。后其又看见“亚四”递给覃敏然一个烟盒，覃敏然将钱包内的钱全部给了“亚四”。覃敏然暗示其向“亚四”赊货，其就向“亚四”提出赊货，“亚四”同意赊5克毒品给其便离开去拿货。覃敏然将两个烟盒后放进了其包内。一会“亚四”就回来了，“亚四”与覃敏然谈了一会。其和覃敏然买到毒品后回到太平镇太平街被民警抓获，民警在其手提包中缴获毒品五包，后经称量这些毒品重量为56.5克。
上列证据，均来源于本案的客观事实，并经庭审示证、质证，查证属实，且证据之间均能相互印证，形成了完整的证据链条，客观反映了案件的事实经过，本院予以确认。
关于公诉机关指控被告人覃敏然于2015年5月1日，在藤县藤州镇登俊路太平街46号贩卖了一次毒品给吸毒人员徐某吸食，得款50元的事实。本院认为，该事实只有证人徐某的证言能证实，没有其他证据予以佐证，且被告人覃敏然对上述事实予以否认。故对公诉机关指控的上述事实，因证据不足，本院不予认定。
关于公诉机关指控被告人覃敏然于2015年5月11日、12日，在藤县藤州镇登俊路太平街46号分别贩卖了一次毒品给吸毒人员吴某吸食，每次得款100元的事实。本院认为，该两次事实只有证人吴某的证言能证实，没有其他证据予以佐证，且被告人覃敏然对上述事实予以否认。故对公诉机关指控的上述事实，因证据不足，本院不予认定。
关于被告人覃敏然提出其是免费给毒品徐某和马冰吸食的，2015年5月13日其和马冰去太平购买毒品并不是用于贩卖的，其没有贩卖毒品的行为的辩解意见。本院认为，被告人马冰的供述、证人徐某的证言及被告人覃敏然在侦查阶段的供述等均能充分证实覃敏然2015年5月11日、13日分别贩卖毒品给徐某和马冰，并分别收取了徐某50元、马冰100元的事实。根据《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的规定，对于吸毒者在购买毒品中被查获的，应以其实际实施的毒品犯罪定罪。本案中，被告人覃敏然在侦查阶段供述其是吸毒人员因没有钱购买毒品吸食所以其贩卖毒品得钱后购买毒品吸食；被告人马冰及证人吴某、徐某也证实被告人覃敏然平时有贩卖毒品的行为；马冰供述2015年5月13日其和覃敏然去太平镇购买的毒品覃敏然是用来卖的；案发当天覃敏然贩卖了一次毒品给马冰吸食，当马冰第二次向其购买毒品吸食时，覃敏然因没有毒品了便叫马冰一起去购买毒品，足以证明覃敏然去购买毒品是用于贩卖的。综上，本案有证据证明被告人覃敏然实施了贩卖毒品的行为，其购买毒品用于贩卖的行为，应认定为是贩卖毒品的行为。故被告人覃敏然的该辩解意见与查明的事实、认定的证据不符，本院不予采纳。
关于被告人覃敏然提出其购买的毒品数量是37克，公安称重的56.5克中有19.5克是底粉的辩解意见。本院认为，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的相关意见，对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买毒品的数量认定其贩卖毒品的数量，并且办理毒品犯罪案件，无论毒品纯度高低，一般均应将查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪的数量。本案中，有抓获经过、扣押清单、指认称重照片、鉴定意见等证据证实被告人覃敏然购买了56.5克毒品海洛因并被现场缴获，该56.5克毒品经称量、鉴定，查证属实，应认定为是覃敏然贩卖毒品的数量。故被告人覃敏然的该辩解意见与查明的事实、认定的证据及相关规定不符，本院不予采纳。
关于被告人马冰提出其行为不构成贩卖毒品罪，而构成非法持有毒品罪的辩护意见。本院认为，本案中有证据证明覃敏然为了实施贩卖毒品犯罪而购买毒品，且被告人马冰供述其知道覃敏然购买毒品是用于贩卖的。被告人马冰在明知覃敏然叫其一起去购买毒品是为了实施贩卖毒品犯罪的情况下，仍然合谋一起去购买毒品，帮覃敏然携带毒资，买到毒品后又帮覃敏然携带毒品，被告人马冰积极参与了购买毒品的整个过程，为覃敏然购买毒品用于贩卖提供了帮助，在此次犯罪中，被告人马冰与覃敏然构成贩卖毒品罪的共同犯罪，对被告人马冰应以贩卖毒品罪定罪。故被告人马冰的该辩护意见与查明的事实与相关法律规定不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人覃敏然违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人覃敏然犯贩卖毒品罪罪名成立，依法应追究其刑事责任。关于被告人覃敏然认为自己构成非法持有毒品罪而不构成贩卖毒品罪的意见，与查明的事实及相关法律规定不符，本院不予采纳。被告人马冰明知覃敏然购买毒品是用于贩卖的，仍为覃敏然提供帮助，被告人马冰的行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人马冰犯贩卖毒品罪罪名成立，依法应追求其刑事责任。被告人覃敏然多次贩卖毒品、且贩卖毒品海洛因数量多达56.5克，贩卖毒品数量大，依法应在“十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产”的刑幅内处以刑罚。被告人马冰与覃敏然共同贩卖毒品海洛因56.5克，贩卖毒品数量大，依法应在“十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产”的刑幅内处以刑罚。在共同犯罪中，被告人覃敏然积极策划、联系卖家、出资购买毒品并叫马冰为其提供帮助，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人马冰为覃敏然贩卖毒品提供帮助，在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人覃敏然曾因犯故意伤害罪被判刑，有前科劣迹，酌情从重处罚。被告人覃敏然庭审中翻供不如实供述其罪行，不具有从轻处罚的情节，故被告人覃敏然请求对其从轻处罚的意见，本院不予采纳。被告人马冰归案后及至庭审中均如实供述其主要的犯罪事实，依法可以从轻处罚。综合考虑被告人马冰的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度等，本院依法决定对被告人马冰减轻处罚，被告人马冰请求对其从轻处罚的意见符合法律规定，本院予以采纳。为了保护国家对毒品的管理制度和人民的生命健康，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十五条第一款，第五十六条第一款，第五十八条，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人覃敏然犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收个人财产人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月14日起至2030年5月13日止。）
二、被告人马冰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年，并处没收个人财产人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月14日起至2025年5月13日止。）
三、从被告人马冰处扣押的毒品海洛因56.5克，由藤县公安局依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向梧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 曦
代理审判员 温云兰
人民陪审员 岳贻林
二〇一五年十一月十八日
书 记 员 梁荣浩
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
第二十五条第一款同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十六条第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯；
对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十五条第一款剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
第五十六条第一款对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利;对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
第五十八条附加剥夺政治权利的刑期，从徒刑、拘役执行完毕之日或者从假释之日起计算;剥夺政治权利的效力当然施用于主刑执行期间。
被剥夺政治权利的犯罪分子，在执行期间，应当遵守法律、行政法规和国务院公安部门有关监督管理的规定，服从监督;不得行使本法第五十四条规定的各项权利。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。