重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝一中法民终字第00613号
上诉人（原审被告）：重庆禾禾宠物医院有限公司，住所地重庆市北部新区经开园金童路72-2号。
法定代表人：魏红，经理。
委托代理人：赵延龙，重庆聚兴律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：尚劲，住重庆市渝中区。
上诉人重庆禾禾宠物医院有限公司与被上诉人尚劲追索劳动报酬纠纷一案，重庆市渝北区人民法院于2014年10月15日作出（2014）渝北法民初字第05370号民事判决，重庆禾禾宠物医院有限公司不服该判决，向本院提起上诉。本院依法由审判员李立新担任审判长，代理审判员张薇、代理审判员朱华惠组成合议庭，由代理审判员张薇主审本案，于2015年2月12日对本案进行了二审询问。上诉人重庆禾禾宠物医院有限公司的法定代表人魏红及其委托代理人赵延龙，被上诉人尚劲参加了询问。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：2010年9月8日，尚劲与重庆禾禾宠物医院有限公司的现任法定代表人魏红的妹妹曾雪涛签订《合作协议》，协议约定二人合伙经营重庆谐和动物医院（拟定，公司成立后名称为重庆禾禾宠物医院有限公司）；曾雪涛以现金方式出资160000元；尚劲以现金方式出资30000元，以实物方式出资折合20000元。该协议同时约定：（一）尚劲为合伙负责人，其权限包括：1、对外开展业务、订立合同；2、对合伙实业进行日常管理；3、出售合伙的产品（货物），购进常用货物；4、支付合伙债务；5、动物医疗。（二）其他合伙人的权利：1、参与合伙事业的管理；2、听取合伙负责人开展业务情况的报告；3、检查合伙账册及经营情况；4、共同决定合伙重大事项；5、合伙事业账务以及资金管理。2011年5�1日，尚劲与“禾禾宠物医院有限公司”签订《劳动用工合同》一份，约定“禾禾宠物医院有限公司”分配尚劲担任动物医生职务（实际担任院长职务），每月工资为1500元，合同期限自2011年5月1日至2013年4月30日止，试用期为1个月。魏红作为“禾禾宠物医院有限公司”的“法定责任人”在合同上签字。2011年11月28日，重庆禾禾宠物医院有限公司经工商行政管理部门批准成立并正式开展经营活动，由尚劲、曾雪涛、魏红三人任股东。
2012年1月至2012年12月，尚劲月工资分别为3000元、3000元、2986元、2962元、3000元、2985元、3000元、3400元（包含加班工资400元）、3182元（包含加班工资200元）、3100元（包含加班工资100元）、3000元、2969元。尚劲作为主管在重庆禾禾宠物医院有限公司工资表上签字。
2012年12月29日，尚劲与重庆禾禾宠物医院有限公司解除了劳动关系。
一审庭审中�尚劲举示2012年1月及2012年12月考勤表各一份。该考勤表显示：2012年1月，尚劲6、7、31日休公假，19日休事假；2012年11月，尚劲4、5、8、26日休公假。重庆禾禾宠物医院有限公司陈述：尚劲每周至少休息一天半，休息半天在考勤表上不予记载，且重庆禾禾宠物医院有限公司认为每周休息一天半符合法律规定，另外半天不属于加班，未支付加班工资。关于其他月份的考勤，重庆禾禾宠物医院有限公司称单位有考勤表，但由于尚劲是负责考勤及工资发放的，由于尚劲工作期间管理不善，造成考勤表丢失。关于尚劲在2012年8、9、10月的工资中的“加班工资”，尚劲称是在每周休息一天的时间里如果还要加班，重庆禾禾宠物医院有限公司支付的加班工资；重庆禾禾宠物医院有限公司称是每个月做的笼统的计算，无法明确是何时加的班。
2013年12月17日，尚劲以重庆禾禾宠物医院�限公司为被申请人向重庆北部新区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求重庆禾禾宠物医院有限公司支付2011年11月至2012年12月休息日加班工资14344元，节假日加班工资4553元。该委于2014年2月17日作出《超时未审结案件证明书》，尚劲遂提起本案诉讼。
一审原告尚劲诉称：尚劲于2011年11月开始在重庆禾禾宠物医院有限公司工作，担任院长一职至2012年12月31日，月平均工资为3000元。在此期间，尚劲每周只休息一天，即每个月有4个休息日加班，休息日共加班52天。另有2012年元旦、春节、清明节、劳动节、端午节、中秋节和国庆节共计11天节假日加班。即尚劲休息日加班工资为14344元（3000元／月÷21.75天／月×52天×200%），节假日加班工资为4553元（3000元／月÷21.75天／月×11天×300%）。2013年12月17日，尚劲向北部新区劳动争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁。2014年2月17日，该委向尚劲送达了《超时未审结案件证明书》，故尚劲起诉至一审法院，请求判令：1、重庆禾禾宠物医院有限公司支付尚劲休息日加班工资14344元；2、重庆禾禾宠物医院有限公司支付尚劲节假日加班工资4553元。
一审被告重庆禾禾宠物医院有限公司辩称：重庆禾禾宠物医院有限公司已足额向尚劲支付了工资（包含加班工资），不存在尚劲诉称的未支付加班工资的事实。1、重庆禾禾宠物医院有限公司依法实行标准工时制，并保障了尚劲享受了法定节假日（年休假除外），不存在尚劲诉称的工作期间每周加班一天及未享受法定节假日的事实。尚劲在重庆禾禾宠物医院有限公司工作期间（除2012年7-10月存在休息日加班情况外），重庆禾禾宠物医院有限公司每周至少保障了尚劲休息一天且另外一天休息半天（该日工作时间不超过四小时）、每周工作时间不超过四十四小时的工时制度，且重庆禾禾宠物医院有限公司依法给予了尚劲法定节假日。2、对于尚劲在2012年7、8、9、10月超过标准工时的劳动，重庆禾禾宠物医院有限公司已向其足额支付了相应的加班工资，重庆禾禾宠物医院有限公司在工资表中也予以签字认可并同时领取。综上，应驳回尚劲的诉讼请求。
一审法院认为，关于休息日加班工资，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，重庆禾禾宠物医院有限公司陈述其每周安排尚劲至少休息一天半，另外半天上班符合法律规定，未打考勤且不需支付加班工资，据此可以认定尚劲每周至少存在半天休息日加班的情形，�该半天重庆禾禾宠物医院有限公司未支付加班工资。尚劲陈述其每月休息四天，即每周加班一天，并举示了2012年1月及2012年11月的《职工考勤表》，由考勤表的内容可以看出，尚劲在2012年1月及11月每月最多休息四天，与尚劲的陈述相符。同时，对于其他月份的考勤表，重庆禾禾宠物医院有限公司称公司有考勤表但是由于尚劲管理不善造成遗失，但对此未举示证据予以证明，因此，重庆禾禾宠物医院有限公司应对其未提供考勤表的行为承担不利后果。综上，一审法院采信尚劲关于其休息日加班时间的陈述，认定尚劲每月休息日加班4天，重庆禾禾宠物医院有限公司应支付尚劲2011年11月28日至2012年12月29日共计52天的休息日加班工资。关于尚劲的工资标准，2012年1月至2012年12月，尚劲月工资分别为3000元、3000元、2986元、2962元、3000元、2985元、3000元、3400元（包含加班工资400元）、3182元（包含加班工资200元）、3100元（包含加班工资100元）、3000元、2969元，剔除加班工资后，尚劲的月平均工资为2990元［（3000元＋3000元＋2986元＋2962元＋3000元＋2985元＋3000元＋3000元＋2982元＋3000元＋3000元＋2969元）÷12个月］。因此，重庆禾禾宠物医院有限公司应支付尚劲休息日加班工资14297元（2990元／月÷21.75天／月×52天×200%）。
关于节假日加班工资，根据尚劲举示的2012年1月及2012年11月的《职工考勤表》，尚劲节假日并未休息，如前所述，由于重庆禾禾宠物医院有限公司未举示证据证明其考勤表系由尚劲的原因遗失，故重庆禾禾宠物医院有限公司应对其未提供考勤表的行为承担不利后果。一审法院认定尚劲关于其在2011年11月28日至2012年12月29日的法定节假日存在加班的陈述。因此，重庆禾禾宠物医院有限公司应支付尚劲节假日加班工资4537元（2990元／月÷21.75天／月×11天×300%）。
综上，重庆禾禾宠物医院有限公司应支付尚劲休息日加班工资14297元、节假日加班工资4537元。2012年8至10月，重庆禾禾宠物医院有限公司支付尚劲加班工资共计700元（400元＋200元＋100元），尚劲称该加班工资是在每周休息一天的时间里如果还要加班，重庆禾禾宠物医院有限公司支付的加班工资，重庆禾禾宠物医院有限公司称是每个月做的笼统的计算，无法明确是何时加的班。由于尚劲、重庆禾禾宠物医院有限公司均无证据证明该笔加班工资对应的加班时间，一审法院酌情将该笔加班工资从尚劲应得的上述休息日及节假日加班工资中予以扣除，因此，重庆禾禾宠物医院有限公司应支付尚劲休息日加班工资、节假日加班工资差额共计18134元（14297元＋4537元-700元）。2014年10月15日重庆市渝北区人民法院作出一审判决：一、被告重庆禾禾宠物医院有限�司于本判决生效之日起七日内支付原告尚劲2011年11月28日至2012年12月29日休息日加班工资、节假日加班工资差额18134元；二、驳回原告尚劲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，本院不予收取。
重庆禾禾宠物医院有限公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1、依法撤销重庆市渝北区人民法院（2014）渝北法民初字第05370号民事判决，依法改判重庆禾禾宠物医院有限公司不支付尚劲休息日及节假日加班工资18134元。主要事实与理由：一审法院认定事实不清。1、上诉人已经向被上诉人足额支付了2012年7、8、9、10月的休息日加班工资，除此之外，被上诉人不存在休息日及法定节假日加班的事实。2、一审庭审中，被上诉人提供的2012年1月、12月两份考勤表，并非上诉人制作，且系复印件，根本不能作为证据使用。3、被上诉人实际负责重庆禾禾宠物医院有限公司的管理事宜，包括财务管理和考勤管理等。在2012年12月29日被上诉人离职时，并未与上诉人对考勤记录进行交接，导致上诉人无法提供相应的考勤记录。4、上诉人未提供证据证明2011年11月28日至2012年12月29日期间的考勤表系被上诉人管理不善造成，应由被上诉人承担举证不能的法律后果。一审法院忽视了被上诉人实际负责上诉人财务、考勤等管理工作并在离职后未进行工作移交事宜的事实，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。
被上诉人尚劲答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求依法维持一审判决。
二审审理查明：尚劲在一审庭审中称其举示的《职工考勤表》的证据来源系从渝新仲裁字（2013）第607号案卷宗里重庆�禾宠物医院有限公司举示的证据复印而来，并加盖有重庆北部新区劳动争议仲裁委员会的印章；重庆禾禾宠物医院有限公司在一审庭审中质证称，当时提供的考勤表上有重庆禾禾宠物医院有限公司的印章，但现在尚劲举示的《职工考勤表》没有公司印章，不予认可，但考勤内容大致一致，具体哪里（不同）记不清了。
二审中，重庆禾禾宠物医院有限公司的法定代表人魏红认可《职工考勤表》复印件上的考勤员、主管两栏签字均系魏红所签。重庆禾禾宠物医院有限公司与尚劲对一审判决计算的尚劲的月平工资为2990元无异议；并同意若支付加班工资，则加班工资按2990元计算。但重庆禾禾宠物医院有限公司坚持认为尚劲不存在加班事实，不同意支付休息日及节假日加班工资。
本院二审查明的其他事实与一审查明的事实相同。
本院认为，一、关于尚劲是否存在加班事�的问题。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，尚劲举示的《职工考勤表》虽系复印件，但该复印件上加盖有重庆北部新区劳动争议仲裁委员会的印章，结合重庆禾禾宠物医院有限公司的法定代表人魏红在二审中认可《职工考勤表》上考勤员、主管两栏处的签名是其本人所签，故本院对《职工考勤表》复印件的真实性予以采信，该证据能够证明考勤工作由魏红负责的事实。重庆禾禾宠物医院有限公司认为考勤工作由尚劲负责，并未举示由尚劲负责考勤工作的证据，故本院对此上诉理由不予采信。
现尚劲举示了初步证据（《职工考勤表》）�明重庆禾禾宠物医院有限公司持有由魏红考勤的考勤表，且重庆禾禾宠物医院有限公司在一审庭审中也表示曾向劳动仲裁委员会提交加盖重庆禾禾宠物医院有限公司的印章的《职工考勤表》，由此可见重庆禾禾宠物医院有限公司持有《职工考勤表》的原件。在重庆禾禾宠物医院有限公司持有《职工考勤表》原件却未举示的情况下，应由重庆禾禾宠物医院有限公司承担举证不能的法律后果。
结合重庆禾禾宠物医院有限公司的陈述：每周安排尚劲至少休息一天半，另外半天上班符合法律规定，未打考勤且不需支付加班工资，可以认定尚劲每周至少存在半天休息日加班的情形，且该半天重庆禾禾宠物医院有限公司未支付加班工资。综合考虑由魏红考勤的《职工考勤表》上载明的对尚劲的考勤记录2012年1月及11月每月最多休息四天，且均存在休息日加班和法定节假日加班�情况，与尚劲的陈述一致。故本院采信尚劲的陈述，认定尚劲每月休息日加班4天，重庆禾禾宠物医院有限公司应支付尚劲2011年11月28日至2012年12月29日期间的休息日加班52天，法定节假日加班11天的加班工资。
二、关于加班工资的金额问题。
由于双方当事人对尚劲的月平工资为2990元无异议，并同意以此工资标准作为加班工资的计算基数，本院对此予以确认。
2011年11月28日至2012年12月29日期间的休息日加班工资为：14297元（2990元／月÷21.75天／月×52天×200%），法定节假日加班工资为：4537元（2990元／月÷21.75天／月×11天×300%），共计18834元（14297元＋4537元）。扣除2012年8至10月工资表上重庆禾禾宠物医院有限公司支付尚劲的加班工资700元（400元＋200元＋100元），现重庆禾禾宠物医院有限公司还应支付尚劲加班工资18134元（18834元-700元）。
综上，重庆禾禾宠物医院有限公司的上诉理由不成立，本院对其上诉请求不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，判决结果得当，应当依法予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由重庆禾禾宠物医院有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李立新
代理审判员 朱华惠
代理审判员 张 薇
二〇一五年三月十七日
书 记 员 张 魏