浙江省开化县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）衢开巡民初字第60号
原告：程德明。
委托代理人：徐文兴。
被告：汪殿章。
被告：开化县旅游车出租有限公司。
法定代表人：周良友。
被告：中国太平洋财产保险股份有限公司开化支公司。
诉讼代表人：余小军。
委托代理人：李文钧。
原告程德明为与被告汪殿章、开化县旅游车出租有限公司（以下简称开化出租公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司开化支公司（以下简称太保开化公司）机动车交通事故责任纠纷一案，于2014年3月13日向本院起诉，本院立案受理后，被告太保开化公司申请对原告的伤残等级及误工期限进行重新鉴定，后于同年6月9日公开开庭进行了审理。原告程德明及其委托代理人徐文兴、被告汪殿章、被告开化出租公司法定代表人周良友、太保开化公司委托代理人李文钧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告程德明起诉称：2010年4月3日被告汪殿章雇佣童友祥驾驶一辆浙H×××××号出租车，从开化华埠驶往开化城关，17时10分许行至城华线开化县华埠镇金星大桥桥头地段，与对向原告驾驶的一辆浙H×××××号普通二轮摩托车发生碰撞，同时又刮擦到前方同方向由吴富平驾驶的电动自行车，造成原告和吴富平受伤，三车损坏的交通事故。该事故经开化县公安局交通警察大队认定，由童友祥负事故主要责任，原告负事故次要责任，吴富平无责任。受伤后原告持续治疗中，至今仍钢板内固定在位，不能正常行走。2013年11月12日经衢州天恒司法鉴定所鉴定，原告因交通事故致左股骨粉碎性骨折，经治疗后股骨骨折已三年未愈合，被评定为九级伤残，护理期限180日，营养期限180日。受伤前原告已经居住、生活、工作在城镇多年，此次事故对本人及家庭造成严重影响。故起诉请求：一、原告在交通事故中受伤造成的医疗费33654.26元、伙食补助费1020元、陪护费21600元、误工费302000元、残疾赔偿金151404元、营养费5400元、精神损害抚慰金20000元、交通费1475元、鉴定费2180元、继续治疗费20000元，合计558733.26元，要求被告共同赔偿470986.60元，扣除已付的医疗费30854.06元，还应支付440402.54元；其中由保险公司在交强险内赔偿，要求优先赔偿精神抚慰金，余额在商业险内赔付，不足部分由其余被告赔偿。二、诉讼费用由被告承担。
被告汪殿章答辩称：答辩人是车辆的实际车主，在本起交通事故中没有责任；驾驶员由其雇佣，主要责任应由驾驶员承担，由答辩人负连带责任；车辆已经购买保险应由保险公司先行赔偿。事故发生后答辩人交纳了35000元事故押金，除原告诉状自认的已付医疗费外，答辩人还另行支付原告哥哥1000元，并垫付了事故另一伤者吴富平医疗费455.10元，支付了原告摩托车修理费2450元和施救费350元。对于原告诉请的赔偿项目及标准答辩人同意保险公司的意见。
被告开化出租公司答辩称：对事故本身无异议，赔偿方面同意按照保险公司意见处理，另在事故中被告方车辆也存在损失。
被告太保开化公司答辩称：事故双方均为机动车，故对超出交强险部分，保险公司承担70%责任；且交强险应预留另一伤者相应份额；商业险应提供驾驶员的从业资格证及营运证。原告诉请的医疗费中非医保部分应当扣除；伙食费及营养费无异议；护理期限无异议，但护理标准应在50元至100元之间；误工费应按鉴定期限每天75元计算；原告未提供劳动合同、养老保险等证据，残疾赔偿金适用城镇标准依据不足，且应按照2012年标准计算；精神损害抚慰金在6000元左右；交通费为800元至1000元；原告已经定残，且鉴定报告明确原告放弃后续治疗，故后续治疗费不予认可。
原告程德明为支持其诉讼主张，向本院提供了下列证据：
一、道路交通事故认定书一份，用以证明事故发生及责任认定情况。
二、原告身份证、户口簿、结婚证、个体营业执照、华埠镇枫树底社区证明、杨林镇蕉荷村证明、浙江盛华建设安装工程有限公司证明、房屋租赁合同、房屋所有权证、儿子学习证明各一份，用以证明原告一直居住生活工作在城镇的事实。
三、保险单及车辆出险情况信息表各一份，用以证明原被告车辆的投保情况。
四、医院病历、医疗费发票、诊断证明书一组，用以证明原告受伤后支出医疗费、建休期限、后续拆除内固定费用的情况。
五、衢州天恒司法鉴定所鉴定意见书两份及鉴定费发票一份，用以证明原告的伤残等级、护理及营养期限、鉴定费用情况。
六、交通费票据一组，用以证明原告因交通事故产生的交通费用情况。
七、出庭作证的证人徐某、曾某、姚某的证言，用以证明原告居住生活在城镇，收入来源于城镇的事实。
被告汪殿章为支持其诉讼主张，向本院提供了下列证据：
一、医疗费发票一张，用以证明其垫付原告医疗费3202.59元的事实。
二、修理费发票三张、施救费发票一张、定损单一份，用以证明其支付原告摩托车损失2800元的事实。
被告开化出租公司在举证期限内未提供证据。
被告太保开化公司为支持其诉讼主张，向本院提供了金华广福司法鉴定所鉴定意见书两份，用以证明原告经重新鉴定确认的伤残等级及误工期限情况。
双方当事人的质证意见及本院认证意见如下：
对原告提供的：第一、三组证据，三被告无异议，本院予以确认。第二组证据，三被告对原告居住于城镇无异议，故本院对相应证据均予以确认；但三被告认为原告收入来源于城镇的依据不足，浙江盛华建设安装工程有限公司证明没有劳动合同、工资清单等其他证据佐证，本院将结合其他证人证言综合予以认定。第四组证据，三被告对证据真实性无异议，但认为误工时间已经鉴定，应按照鉴定结论为准，后续治疗费不应支持，本院认为原告的误工期限已由鉴定机构依法评定，故对相关证明建休时间的诊断证明书不予认定；其他证据予以确认。第五组证据，三被告有异议，认为应按重新鉴定为准，本院认为伤残等级经重新鉴定仍为九级，营养护理期限被告方未申请重新鉴定，视为认可，该组证据予以确认。第六组证据，三被告有异议，认为存在连号情况，本院根据治疗实际，酌情认定1000元。第七组证据，被告方认为证人证言证明原告没有固定工作，打零工为主，证人证言存在相悖之处，本院认为各被告对原告居住于城镇并无异议，结合各位证人证言及相关证明，可以认定原告居住于城镇，从事泥工等零散工作，收入也来源于城镇的事实。
对被告汪殿章提供的两组证据，各方当事人无异议，本院予以确认。
对被告太保开化公司提供的一组证据，其他两被告无异议，原告有异议，认为原告实际误工时间长达四年多，误工期限应当结合医院诊断证明书考虑，本院认为该组证据系有资质的鉴定机构依法作出，予以确认。
根据本院确认的证据及双方当事人当庭陈述，本院认定如下事实：
2010年4月3日童友祥驾驶一辆浙H×××××号出租车，从开化华埠驶往开化城关，17时10分行至城华线开化县华埠镇金星大桥桥头地段，与对向原告程德明驾驶的一辆浙H×××××号普通二轮摩托车发生碰撞，同时又碰刮到前方同向由吴富平驾驶的电动自行车，造成原告和吴富平受伤，三车损坏的交通事故。该起事故经开化县公安局交警大队认定，由童友祥负主要责任，原告负次要责任，吴富平无责任。原告受伤后经医院治疗，住院34天并多次复诊，共支出医疗费36854.35元（含非医保费用7088.99元）。2013年11月12日经衢州天恒司法鉴定所鉴定，原告因道路交通事故致左股骨粉碎性骨折，经治疗后股骨骨折已3年余未愈合，评定为九级伤残；伤后护理期限为180日，营养期限为180日。2014年5月29日经被告太保开化公司申请，金华广福司法鉴定所重新鉴定，评定原告的伤残等级仍为九级伤残，误工时间为24个月。
另查，原告程德明系农村户籍，但在城镇居住多年，以从事泥水等零工为生。浙H×××××号出租车的实际车主系被告汪殿章，童友祥系其雇佣的驾驶员，该车挂靠在被告开化出租公司名下经营，在被告太保开化公司投保了交强险及一百万元的商业第三者责任险，未购买不计免赔险，被保险车辆负主责时免赔率为15%。事故发生后，被告汪殿章已经支付原告医疗费33786.65元、摩托车修理费2450元、施救费350元，共计36586.65元，其余损失未赔。
本院认为，因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依法由侵权人予以赔偿。原告对损害的发生负事故次要责任，依法可以减轻侵权人的责任。原告诉请的赔偿项目中：医疗费经审核为36854.35元（其中含非医保费用7088.99元）；后续治疗费依据诊断证明书，认定12000元；营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费合法有据，本院予以支持；原告诉请的误工费明显不合理，缺乏证据支持，误工期限应按24个月，依据2013年全省全社会职工平均工资每天121.95元计算，认定为89023.50元（730天×121.95元）；交通费酌情认定1000元；护理费应按本地护工工资标准每天100元计算，认定18000元（180天×100元）；原告因交通事故致身体残疾，造成较大的精神痛苦，根据过错程度、经济能力，残疾等级等因素，酌情认定精神抚慰金7000元。综上，原告因本起交通事故造成的合理损失，本院认定如下：医疗费36854.35元、后续治疗费12000元、住院伙食补助费1020元、营养费5400元、残疾赔偿金151404元、误工费89023.50元、护理费18000元、交通费1000元、精神抚慰金7000元、鉴定费2180元、车辆损失2800元，合计为326681.85元。童永祥系被告汪殿章雇请的驾驶员，提供劳务一方因为劳务造成他人损害的，由接受劳务一方即被告汪殿章承担侵权责任。上述损失，先由被告太保开化公司在交强险范围内赔偿122000元（其中优先受偿精神抚慰金7000元）；超过交强险限额的部分，根据事故责任由被告赔偿70%；其中被告太保开化公司在商业第三者责任险限额范围内依据保险合同约定（扣除15%免赔率）赔偿116270.65元；不足部分27006.64元由被告汪殿章赔偿。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、第四十八条、最高人民法院《关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司开化支公司在交强险及商业第三者责任险限额范围内赔偿原告程德明因交通事故造成的各项损失共计238270.65元，限于本判决生效之日起十日内履行完毕。
二、被告汪殿章赔偿原告程德明因交通事故造成的各项损失共计27006.64元。
三、驳回原告程德明的其他诉讼请求。
上述第一、二项款项合计后，扣除被告汪殿章已付的36586.65元，原告程德明实际应得赔偿款为228690.64元，余款返还被告汪殿章。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费7906元，减半收取3953元，由原告程德明负担1976元（申请缓交），被告汪殿章负担1977元，限本判决生效后十日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院。
审判员 王 佳
二〇一四年六月十八日
书记员 汪蒙颖
附：请将生效法律文书确定的执行款项汇入本院指定账号，并在备注栏中写明案号。
户名：开化县人民法院执行款专用存款账户开户银行：中国银行浙江省开化县支行开户帐号：396165950817。