广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤19民终2861号
上诉人（原审被告）：ＸＸ友，男，汉族，住河南省息县，公民身份号码：×××0430。
委托代理人：段有太，广东尚智和律师事务所律师。
委托代理人：黄田富。
被上诉人（原审原告）：保全世纪（北京）保安服务有限公司。住所地：北京市大兴区。
法定代表人：孙风雨，该公司总经理。
委托代理人：陈兴华，男，汉族，××年××月××日出生，住安徽省宿州市萧县。该公司员工。
上诉人ＸＸ友因与被上诉人保全世纪（北京）保安服务有限公司（以下简称保全世纪公司）合同纠纷一案，不服广东省东莞市第二人民法院（2015）东二法民二初字第801号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
保全世纪公司向原审法院起诉称：2011年5月1日，保全世纪公司、ＸＸ友签订了为期10年的《绩效考核责任协议书》，约定由ＸＸ友作为被考核人，保全世纪公司授权ＸＸ友依法经营（承包）保全世纪公司所属的保全世纪（北京）保安服务有限公司东莞长安分公司（以下简称长安分公司）；保全世纪公司提供管理、指导与监督，向ＸＸ友提供长安分公司的营业执照、组织机构代码证、税务登记证等证照以及经营管理的有关规章制度；ＸＸ友独立核算、自主经营、自负盈亏、独自承担民事责任；ＸＸ友按月向保全世纪公司上缴服务费总额3%的管理费；ＸＸ友自行决定本部人员工资、经费使用分配，保证员工享受不低于当地法定最低工资标准和法律规定的各项社会保险及福利待遇；协议书终止时，长安分公司的所有有效合同中的项目和人员归保全世纪公司所有。协议书的第六条第二款特别约定“双方自本责任书签订之日起，乙方均不得再与第三方合作展开双方责任书约定的同类业务；乙方须严格保守考核单位商业秘密，自觉维护考核单位声誉，不得接受任何组织或个人挂靠经营保安服务业务以外的责任书。如有违反，考核单位有权视情节没收风险保证金并按照考核单位相关管理规定对有责方作出相应处罚，直至解除本责任书”。协议签订后，保全世纪公司严格履行“管理、指导、监督”义务，但ＸＸ友并未严格履行协议约定义务，至今尚欠保全世纪公司管理费93239.02元（注：该费用根据ＸＸ友截至2013年10月提交的财务依据按合同约定进行计算，ＸＸ友尚未提交的财务依据部分待ＸＸ友提交或查证后另行计算），同时，ＸＸ友并不配合保全世纪公司的指导和监督，并逐步发展到拒绝接受保全世纪公司管理、指导和监督，拒不将长安分公司证照、印章、账务交由保全世纪公司管理，置长安分公司处在ＸＸ友管控下的失控状态，严重侵害保全世纪公司的合法权益。且2014年5月27日，ＸＸ友在东莞市长安镇成立了以其为自然人股东的广东精诚卫士保安服务有限公司（以下简称精诚公司），经营与长安分公司同类业务。综上，ＸＸ友的行为已构成根本违约，严重损害了保全世纪公司的合法权益，双方签订《绩效考核责任协议书》将长安分公司交由ＸＸ友进行经营管理目标已经无法实现，故保全世纪公司诉至法院，请求判令：1.解除保全世纪公司、ＸＸ友签订的《绩效考核责任协议书》；2.ＸＸ友向保全世纪公司返还长安分公司的营业执照、组织机构代码证、税务登记证、开户许可证正副本等原件及发票专用章、财务专用章；3.ＸＸ友向保全世纪公司给付2013年1月至2013年10月欠缴管理费93239.02元、滞纳金93239.02元（滞纳金按欠缴管理费同额计算），合计186478.04元；4.ＸＸ友所交保证金100000元不予退还；5.ＸＸ友交还经营管理长安分公司所有财务资料，包括凭证、总账、明细账、现金日记账、银行日记账、银行对账单、资产负债单、利润表、现金流量表、企业询证函、纳税申报表、固定资产盘点表、成本费用调查表、已开发票查询信息表等；6.本案诉讼费用由ＸＸ友承担。保全世纪公司在案件审理过程中将前述第三项诉讼请求变更为：判令ＸＸ友向保全世纪公司给付2013年1月至2014年4月2日欠缴的管理费119324.82元、滞纳金119324.82元（滞纳金仅以ＸＸ友所欠管理费同额计算），合计238649.64元。
保全世纪公司为其主张向原审法院提交了以下证据：保全世纪公司组织机构代码证、分公司组织机构代码证（复印件）、保全世纪公司营业执照、分公司营业执照（复印件）、《绩效考核责任协议书》、长安分公司2013年1月至2013年10月财务明细统计、广东省地方税务电子通用发票、查询工商公示信息、2013年11月起ＸＸ友转移未到期服务客户员工队伍基本情况表、2013年10月ＸＸ友瞒报服务客户基本情况表。
ＸＸ友向原审法院答辩称：一、同意解除保全世纪公司、ＸＸ友所签署的《绩效考核责任书》，并办理相关交接手续。对于保全世纪公司第二项和第五项诉请要求ＸＸ友返还的资料，ＸＸ友同意返还。二、ＸＸ友无需向保全世纪公司支付管理费、滞纳金，理由如下：（一）保全世纪公司于2013年10月单方要求修改双方签署的《绩效考核责任书》并增加签署《保全世纪（北京）保安服务有限公司分公司负责人协议制度》，已严重违反双方原签署协议之约定，损害了ＸＸ友的合法权益，导致双方的合作无法继续进行；（二）保全世纪公司并未履行原协议所约定的到东莞市公安部门为长安分公司进行备案之义务，导致长安分公司长期处于非法经营状态；（三）保全世纪公司于2013年10月强行收回了长安分公司的公章及财务印章等，并拒绝提供给ＸＸ友使用，导致ＸＸ友已无法正常运营长安分公司，长安分公司已名存实亡；（四）关于保全世纪公司所主张的滞纳金，根据法律相关规定，滞纳金是逾期向国家缴纳各种费用而需额外缴纳的金钱，其并不适用于一般民间合同，且合同约定的滞纳金标准明显过高。三、保全世纪公司已严重违反合同约定并导致合同无法继续履行，为此保全世纪公司应足额退回风险保证金。双方约定的100000元保证金为风险保证金而并非履约保证金。该风险保证金设立的目的在于防止、防范ＸＸ友在运营长安分公司过程中可能发生突发事件而造成对总公司损失而设定，其与履约保证金有本质区别。
ＸＸ友为其主张向原审法院提交了以下证据：《关于协商修改绩效考核责任书的通知》、《保全世纪（北京）保安服务有限公司分公司负责人协议工资制度》、《保全世纪（北京）保安服务有限公司绩效考核责任书》、电子邮件附件、《终止绩效考核协议书》、《绩效考核责任书终止协议书》、电子邮件附件、《联络函》、《协议书》、《账户明细查询表》、公证书。
原审法院经审理查明：保全世纪公司、ＸＸ友于2011年5月1日签订《绩效考核责任协议书》，约定：由ＸＸ友具体负责经营管理长安分公司，保全世纪公司对此进行绩效考核，合同期限为10年，自2011年5月1日起至2021年4月30日止；按照“统一工作标准、统一财务审计、统一教育培训、统一考核验收、统一规范合同、统一装备管理”和ＸＸ友“独立核算、自主经营、自负盈亏、独自承担民事责任”的责、权、利相统一的经营管理模式，保全世纪公司、ＸＸ友各自履行职能；保全世纪公司需向ＸＸ友提供办理长安分公司的营业执照、税务登记手续、报请公安机关备案书及经营管理有关规章、制度；ＸＸ友需接受保全世纪公司的领导、管理、指导与监督，向保全世纪公司及时报送真实的企业管理、财务情况及开展经营业务的信息；自协议签订起，ＸＸ友需按月向保全世纪公司交纳管理费，管理费为ＸＸ友服务费总额的3%（如使用北京发票则新发展项目按照10.5%缴纳，含所有税费），管理费用缴纳时间为每月的五个工作日之前缴纳上月的管理费用，逾期不缴纳的，保全世纪公司以延迟每日追加总额度1%的比例追偿滞纳金；自协议签订之日起，ＸＸ友不得再与第三方合作开展双方协议约定的同类业务，如有违反，保全世纪公司有权按照有关管理规定对有责方予以处罚，直至解除本协议；为有效管控ＸＸ友经营风险，保全世纪公司向ＸＸ友交纳风险保证金，总额为100000元，双方协议期满，如未发生因ＸＸ友原因造成的违约事件，给保全世纪公司造成的名誉及经济利益损失的事件，则风险保证金在合约期满一年内全额退还给ＸＸ友。长安分公司于2011年6月27日成立，登记的负责人为ＸＸ友，经营范围包括：门卫、巡逻、守护、安全技术防范、安全检查（取得许可后方可经营）；保安信息咨询；提供安全咨询；安防技术开发、咨询；安防、消防工程设计；家政服务（中介除外）；物业管理；劳务派遣；销售电子产品、消防设备、安防设备（法律、行政法规和国务院决定禁止或者规定应当取得许可的项目除外）。2013年10月9日，保全世纪公司通过电子邮件方式向ＸＸ友发出《关于协商修改绩效考核责任书的通知》以及新修订的《绩效考核责任书》、《分公司责任人协议工资制度》，但双方并未就修订《绩效考核责任书》和签订《分公司责任人协议工资制度》达成一致意见。2013年11月13日，保全世纪公司通过电子邮件方式向ＸＸ友发出《终止绩效考核协议书》；2013年11月15日，ＸＸ友对《终止绩效考核协议书》作出修改后发回给ＸＸ友；2014年1月28日，保全世纪公司再次以电子邮件方式向ＸＸ友发出《绩效考核责任书终止协议书》。保全世纪公司、ＸＸ友确认此前未就修改或终止2011年5月1日签订的《绩效考核责任协议书》达成一致意见，而在本案中，保全世纪公司要求解除该协议，ＸＸ友表示同意。
保全世纪公司提交的长安分公司主营业收入票据情况统计表显示，长安分公司2013年1月至2013年10月的营业收入（服务费）总额为3107967.4元，其中2013年1月的营业收入为55432元；ＸＸ友对前述统计表均予以确认。保全世纪公司提交的广东省地方税收电子通用发票列表显示，ＸＸ友于2013年11月1日至2014年4月2日共开具合计金额876786.7元的发票。保全世纪公司主张其中4张为作废票，包括：号码为05160048、金额为-24500元的发票，号码为04091460、金额为24500元的发票，号码为07851019、金额为10560元的发票以及号码为09330368、金额为-3300元的发票，因此保全世纪公司主张长安分公司于2013年11月1日至2014年4月2日期间的营业收入为869526.7元【计算方式：876786.7元-（-24500元-3300元＋24500元＋10560元）】，ＸＸ友对此亦予以确认。综上，双方确认长安分公司于2013年1月至2014年4月2日期间的营业收入总计3977494.1元。ＸＸ友主张其于2013年2月27日向保全世纪公司支付了管理费9169元。根据ＸＸ友提交的账户明细查询表显示，该笔支出的交易用途载明为“12月份、13年1月份管理费”。对此，保全世纪公司认为该9169元是ＸＸ友用于支付2012年12月及2013年1月的管理费，其中2013年1月的管理费为1662.96元【计算方式：2013年1月营业收入55432元×3%】。
ＸＸ友于2013年11月26日通过电子邮件向保全世纪公司发出联络函，联络函载明：长安分公司自2013年10月25日起多次向保全世纪公司申请使用分公司公章未果，已严重影响长安分公司的正常经营，要求保全世纪公司尽快给予长安分公司公章。ＸＸ友主张保全世纪公司收回长安分公司公章并拒绝向ＸＸ友提供的原因是ＸＸ友拒绝修改《绩效考核责任书》及签订《分公司责任人协议工资制度》；保全世纪公司主张其为了便于管理于2013年7月收回了全国各分公司的公章，该决定并非基于ＸＸ友所述原因，亦非仅针对长安分公司作出的。
精诚公司于2014年5月27日成立，法定代表人为丁委，ＸＸ友是该公司的自然人股东之一。该公司登记的经营范围包括：门卫、巡逻、守护，安全检查，秩序维护，随身护卫；安全技术防范，安全风险评估；保安培训；实业投资；劳务派遣；物业管理；清洁服务；园林绿化；水电工程安装与维护；安全咨询；安防产品研发、销售、安装与维护；消防器材销售；消防工程设计、安装与维护；保安服装及器材销售（法律、行政法规、国务院决定规定应经许可的，未获许可不得生产经营）。保全世纪公司主张ＸＸ友与他人合作开展双方协议约定的同类业务，导致长安分公司的客户资源被转移至精诚公司及保全世纪公司在东莞无法开展业务、市场份额被侵占。保全世纪公司为该主张提交了两份其单方制作的表格作为证据，拟证明：ＸＸ友自2013年11月起共转移合同未到期的服务客户9家，造成保全世纪公司营业额减少4941580余元；ＸＸ友自2013年10月起瞒报服务客户3家，每月营业收入42330元，以合同期限1年计算，共造成保全世纪公司营业额减少507960元。ＸＸ友对该两份表格不予确认，并认为精诚公司并非由ＸＸ友所设立，ＸＸ友是于2014年下半年通过收购股权成为精诚公司的股东，且精诚公司成立于2014年6月，而长安分公司于2014年4月就没有业务，此外保全世纪公司在东莞还设立了其他分公司，故保全世纪公司主张ＸＸ友成立精诚公司侵占其客户资源并导致其在东莞无法开展业务缺乏事实依据。
ＸＸ友同意向保全世纪公司返还长安分公司的营业执照、组织机构代码证、税务登记证、开户许可证正副本等原件及发票专用章、财务专用章以及所有财务资料。
以上事实，有保全世纪公司、ＸＸ友向原审法院提交的前述证据、保全世纪公司提交的情况说明以及原审法院庭前证据交换笔录、开庭笔录、调查笔录等附卷为据。
原审法院认为：保全世纪公司、ＸＸ友签订的《绩效考核责任协议书》，系双方的真实意思表示，且未违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方应当按照约定履行义务。由于保全世纪公司在本案中诉请解除该合同且ＸＸ友表示同意，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条的规定，案涉《绩效考核责任协议书》已解除。合同解除后，不影响合同中结算和清理条款的效力。ＸＸ友同意向保全世纪公司返还长安分公司的营业执照、组织机构代码证、税务登记证、开户许可证正副本等原件及发票专用章、财务专用章以及所有财务资料，原审法院依法予以认可。本案的争议焦点在于：第一，ＸＸ友应否向保全世纪公司支付管理费和滞纳金，如需支付，应付数额是多少；第二，保全世纪公司应否向ＸＸ友退还保证金100000元。
关于第一个争议焦点，双方已确认长安分公司于2013年1月至2014年4月2日期间的营业收入总计3977494.1元。根据协议，ＸＸ友应按营业收入3%的标准向保全世纪公司支付管理费119324.82元【计算方式：3977494.1元×3%】。ＸＸ友提交的账户明细查询表显示其已向保全世纪公司支付2013年1月的管理费，且保全世纪公司对此予以确认。双方确认2013年1月的营业收入为55432元，故可以确认ＸＸ友已支付当月的管理费1662.96元【计算方式：55432元×3%】。至于账户明细查询表载明已付12月管理费，由于ＸＸ友付款时间为2013年2月27日，故该12月管理费不可能是指2013年12月的管理费，而应该是指保全世纪公司所诉请期间（2013年1月至2014年4月2日）之前的管理费。综上，ＸＸ友尚欠保全世纪公司2013年1月至2014年4月2日期间的管理费117661.86元。协议约定ＸＸ友应于每月第五个工作日前支付上月的管理费，逾期不支付的按每日1%的标准计付滞纳金。根据该约定，案涉滞纳金实际为逾期付款违约金。按照约定，案涉管理费的清偿期均已届满，ＸＸ友逾期不支付，该行为已构成违约，保全世纪公司有权要求ＸＸ友支付管理费117661.86元以及自逾期之日起支付逾期付款违约金。保全世纪公司诉请与ＸＸ友欠缴管理费等额的逾期付款违约金，即要求ＸＸ友支付逾期付款违约金117661.86元，该数额已低于双方约定的逾期付款违约金标准，属保全世纪公司对自身权利的合法处分，原审法院依法予以认可。双方在协议中约定，ＸＸ友自该协议签订时起按月向保全世纪公司交纳管理费。如ＸＸ友认为保全世纪公司存在单方要求修改协议、未履行备案义务以及强行收回公章并拒绝提供等行为且构成违约，有权主张保全世纪公司承担相应的违约责任，但ＸＸ友以此为由要求迟延履行约定的付款义务缺乏依据，原审法院不予支持。
关于第二个争议焦点，协议约定，协议期满如未发生因ＸＸ友原因造成的违约事件，给保全世纪公司造成的名誉及经济利益损失的事件，则风险保证金在合约期满一年内全额退还给ＸＸ友。本案中，其一，ＸＸ友逾期支付管理费的行为已构成违约；其二，精诚公司的经营范围与长安分公司基本一致，ＸＸ友作为精诚公司的股东之一，其行为已违反了协议中“双方自本协议签订之日起，乙方（即ＸＸ友）不得再与第三方合作开展双方协议约定的同类业务”的规定，至于ＸＸ友通过何种方式入股精诚公司或保全世纪公司在东莞地区是否存在其他分公司，均不构成ＸＸ友免责的理由。由于ＸＸ友在合同期内存在前述违约行为，按照约定，ＸＸ友有权不退还保全世纪公司已缴纳的100000元保证金。
综上，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十八条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认保全世纪公司与ＸＸ友签订的《绩效考核责任协议书》已解除；二、限ＸＸ友于一审判决发生法律效力之日起十日内向保全世纪公司返还长安分公司的营业执照、组织机构代码证、税务登记证、开户许可证正副本等原件、发票专用章、财务专用章以及所有财务账册资料；三、限ＸＸ友于一审判决发生法律效力之日起十日内向保全世纪公司支付2013年1月至2014年4月2日期间的管理费117661.86元及逾期付款违约金117661.86元；四、保全世纪公司无需向ＸＸ友退还保证金100000元；五、驳回保全世纪公司的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费减半收取为3193元，由保全世纪公司负担35元，由ＸＸ友负担3158元。
上诉人ＸＸ友不服原审判决，向本院提起上诉称：一审法院未查明事实，认定事实错误，适用法律错误。一、保全世纪公司未履行协议约定的为长安分公司办理市一级公安机关备案的主要义务，违约在先，且该违约行为已构成了根本违约，严重损害ＸＸ友的利益，ＸＸ友延后支付管理费合理合法。（一）保安服务行业属于行政许可经营行业，按照《保安服务管理条例》第十二条及《公安机关实施保安服务管理条例办法》第十五条的相关规定，保安服务公司设立分公司的，应当到设立分公司所在地的市一级公安机关进行备案，且ＸＸ友与保全世纪公司签署的《绩效考核责任协议书》第三条第（一）项第1款已明确规定了保全世纪公司有义务为ＸＸ友承包经营长安分公司办理备案手续。在长安分公司成立后，ＸＸ友多次提出要求保全世纪公司履行合同约定的办理备案的义务，但ＸＸ友均不予以配合，导致长安分公司成立至今都未取得合法的备案手续。（二）在2011年6月至2013年3月期间，长安分公司的《营业执照》经营范围根本没有《保安服务管理条例》所要求的经营保安服务项目所具备的门卫、巡逻、守护，安全技术防范，安全检查等许可经营项目，导致长安分公司不能正常开展保安服务业务，长期处于严重亏损状态。2013年4月，ＸＸ友通过自身的努力，才得以变更了《营业执照》的经营范围，但仍未取得合法的备案手续。由此可见，保全世纪公司为ＸＸ友提供合法经营的营业执照及备案手续是双方的合作和ＸＸ友承包长安分公司的基础，也是ＸＸ友向保全世纪公司缴纳管理的前提。二、保全世纪公司为了总公司的利益，强行要求变更双方签署的合作文件，在ＸＸ友未能满足其要求的情况下，单方收走长安分公司的公章，导致双方的合作名存实亡，并严重损害了ＸＸ友的合法权益。2013年6月，保全世纪公司单方强行要求修改《绩效考核责任协议书》，保全世纪公司修改后的内容已经背离了原宗旨、严重损害ＸＸ友的合法权益，双方无法达成一致意见。此后，保全世纪公司强行收回长安分公司的公章，ＸＸ友多次申请使用公章保全世纪公司均不予理会，该行为已经构成了根本违约，导致长安分公司在银行、社保局以及税局申报的事务无法处理，无法参加保安服务项目招投标，无法与客户单位签订保安服务合同，多家合作项目流失。2013年11月，保全世纪公司要求提前终止《绩效考核责任协议书》，因相关条款双方未能达成一致协议，一直拖延至今。上述行为致使原协议无法继续进行，长安分公司已无法正常运营，此时该协议已经处于终止状态，持续至2014年2月，长安分公司已经没有任何业务。该些后果均系保全世纪公司单方违约造成的。三、ＸＸ友已于2012年8月至2013年2月期间向保全世纪公司支付3笔管理费，但保全世纪公司不肯出具收款凭证，导致ＸＸ友无法报税，多次索要无果后方暂停支付管理费。2011年5月至2012年6月，长安分公司一直处于停止经营状态，因ＸＸ友无法承受长期亏损的压力，在保全世纪公司的授意下于2012年7月开始尝试开展保安服务业务。此后，分别于2012年8月20日向保全世纪公司支付2012年7、8月份管理费1927元；2012年12月18日向保全世纪公司支付2012年9、10、11月份管理费6649元；2013年2月27日向保全世纪公司支付2012年12月和2013年1月份管理费9169元。保全世纪公司收到上述管理费后为了偷税、漏税未向ＸＸ友出具发票或收款收据，ＸＸ友多次索要未果，方暂停支付管理费。直至2013年6月，在ＸＸ友索要收款发票无果的情况下，保全世纪公司又单方强行要求修改《绩效考核责任协议书》，且于2013年11月要求提前终止《绩效考核责任协议书》。因此，ＸＸ友有权延迟缴纳管理费，所造成的一切责任应由保全世纪公司承担。四、保全世纪公司主张的滞纳金无相关的法律依据，且协议中每日1%的约定明显过高。滞纳金是因逾期向国家缴纳各种费用而需额外缴纳的金钱，是一种行政责任形式，不适用于民间合同。一审判决在无任何说明的情况下修改成为违约金，但是一审判决没有适用违约金的法律规定，而是支持了保全世纪公司在一审中的主张。一审判决违反了《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》关于违约金约定过高情形的规定。五、保全世纪公司已经严重违反合同的约定并导致合同无法继续履行，保全世纪公司应当足额退回风险保证金。双方约定的100000元为风险保证金而并非履约保证金，该风险保证金设立的目的在于防止、防范ＸＸ友在运营长安分公司过程中可能发生突发事件而造成对总公司损失而设定的，其与履约保证金有本质的区别。一审判决仅截取了与风险保证金无关的约定“双方自本协议签订之日起，乙方（即ＸＸ友）不得在与第三方合作开展双方协议约定的同类业务”，而选择性忽视协议中关于风险保证金的约定“如未发生因乙方原因造成的违约事件，给甲方造成的名誉及经济利益损失，则风险保证金在合约期满一年内全额退还乙方”。六、精诚公司于2014年5月27日成立，并且ＸＸ友于2014年下半年通过股权收购成为精诚公司的股东。保全世纪公司根本违约致使长安分公司的经营无法为继，直至2014年2月长安分公司已经没有任何业务，ＸＸ友已无任何收入来源，迫于生计入股其他公司合情、合理、合法。根据长安分公司业务收入显示：保全世纪公司列举的9家客户于2013年11月份就已与长安分公司终止合作，而精诚公司则成立于2014年5月27日，不存在转移的可能性。正是保全世纪公司的一系列违约行为造成长安分公司业务无法开展、市场份额萎缩等经济利益损失，导致长安分公司于2013年年底就已停止了经营，双方的合作及《绩效考核责任协议书》均已名存实亡。综上，ＸＸ友请求二审判令：1.撤销原审判决第三项、第四项，并改判ＸＸ友无需向保全世纪公司支付管理费以及滞纳金，保全世纪公司退还ＸＸ友风险保证金100000元；2.由保全世纪公司承担本案一审及二审全部诉讼费用。ＸＸ友于2016年5月24日的庭审中增加上诉请求为：请求解除《绩效考核责任协议书》及办理营业执照组织代码等资料移交的同时办理长安分公司负责人变更手续，理由为：双方解除《绩效考核责任协议书》后，ＸＸ友就没有义务再担任长安分公司的负责人。
被上诉人保全世纪公司向本院口头答辩称：一、本案内部承包合同核心利益是经营权的承包，保全世纪公司未为ＸＸ友办理备案手续并不影响ＸＸ友的承包经营。二、ＸＸ友应当交管理费，保全世纪公司获取管理费，这是保全世纪公司在承包合同中的核心利益，ＸＸ友没有按约定上交管理费，构成了根本违约。三、ＸＸ友承包的长安分公司持续经营到成立精诚公司之前，保全世纪公司没有影响到ＸＸ友的经济利益。四、ＸＸ友与保全世纪公司之间有上下级的隶属关系，在承包经营过程中，改变承包合同约定以及改变管理方式并不影响ＸＸ友独立自主经营长安分公司。《关于协商修改绩效考核责任协议书的通知》已经明确是不影响ＸＸ友的经济利益且可以协商的，但最后双方是没有形成一致意见，所以ＸＸ友的经济利益不受任何影响。五、关于ＸＸ友违约的主要事实，保全世纪公司在一审中已经作出多次阐述。根据ＸＸ友向保全世纪公司交管理费的时间可以看出ＸＸ友逾期交费。管理费是随着营业额的增长而增加的，从ＸＸ友交管理费的金额可以看出，保全世纪公司提出修改《绩效考核责任协议书》并不影响ＸＸ友的经济利益。六、ＸＸ友成立精诚公司是2014年5月27日，但工商登记显示股东出资截止时间是2014年2月28日，由此可以看出股东在2013年已经开始出资，ＸＸ友已经违背了《绩效考核责任协议书》的约定，并且精诚公司的营业范围与长安分公司的营业范围基本一致。七、关于ＸＸ友转移长安分公司客户以及员工队伍的问题，从工商查询的应税信息可以看出客户重复支付管理费，这些问题均发生在精诚公司成立后。八、《保安服务管理条例》第五十一条规定，保安行业统一进行行政许可，需要总公司变更经营范围后，才能变更分公司的经营范围。九、ＸＸ友主张交管理费后保全世纪公司未开具收据是不符合事实的，是ＸＸ友要求不开票，开票就要收税。十、双方约定滞纳金不违反法律强制性规定。
本院经审理对原审法院查明的事实予以确认。二审另查明：二审庭审中，双方表示对原审判决第一、第二判项无异议，双方对原审判决认定ＸＸ友向保全世纪公司支付2013年1月至2014年4月2日期间的管理费117661.86元数额本身无异议。保全世纪公司明确表示不同意二审法院一并审理ＸＸ友有关要求办理长安分公司负责人变更手续的诉请。
以上另查明的事实，有二审庭审笔录附卷为证。
本院认为：本案为合同纠纷，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院针对上诉人ＸＸ友上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，ＸＸ友的上诉要求办理长安分公司负责人变更手续的诉请已经超出了保全世纪公司原审诉讼请求范围，且保全世纪公司二审中明确不同意二审法院一并对ＸＸ友的该项上诉请求进行审理，依据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百二十八条“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判”的规定，因此本院对ＸＸ友上诉要求办理长安分公司负责人变更手续的诉请不予审查，ＸＸ友可就该诉讼请求另行起诉。结合双方的诉辩意见，归纳本案二审的争议焦点在于：一、ＸＸ友应否向保全世纪公司支付管理费以及逾期交款违约金；二、保全世纪公司应否向ＸＸ友退回保证金100000元。
关于争议焦点一。案涉协议书第三条第一款第4项、第三条第二款第5项、第六条第3项已经明确约定了ＸＸ友需在每月的五个工作日之前缴纳上月的管理费，逾期不缴纳的，保全世纪公司可要求支付滞纳金。ＸＸ友尚拖欠保全世纪公司2013年1月至2014年4月2日期间的管理费117661.86元未付，ＸＸ友已经构成违约，保全世纪公司依据协议书的约定有权要求ＸＸ友支付管理费以及逾期付款违约金。ＸＸ友上诉主张，保全世纪公司存在单方要求修改协议、未履行备案义务以及强行收回公章并拒绝提供使用等行为且已构成违约，因此ＸＸ友可拒付管理费以及逾期付款违约金。对此本院认为，双方在协议书中并无约定保全世纪公司如存在单方要求修改协议、未履行备案义务以及强行收回公章并拒绝提供使用等行为时，ＸＸ友可拒付管理费，依据《中华人民共和国合同法》第一百二十条规定，ＸＸ友如认为保全世纪公司存在上述行为且已构成违约的，ＸＸ友可另行诉求保全世纪公司承担相应的违约责任，但不能以此为由拒付管理费以及逾期付款违约金。ＸＸ友的该项抗辩理由不成立，原审法院判令ＸＸ友向保全世纪公司支付管理费以及逾期付款违约金并无明显不当。关于逾期付款违约金数额。本院结合合同的履行情况、违约方的过错，按照公平原则和诚实信用原则，认定原审法院认定的逾期付款违约金数额并无明显不当。
关于争议焦点二。案涉协议书第九条约定“为有效管控甲方经营风险，乙方向甲方交纳风险保证金，总额为人民币拾万元整。……。双方协议期满，如未发生因乙方原因造成的违约事件，给甲方造成的名誉及经济利益损失的事件，则风险保证金在合约期限一年内全额退还乙方。”一方面，ＸＸ友逾期未支付管理费已经构成违约，另一方面，ＸＸ友为精诚公司的股东之一，精诚公司的经营范围与长安分公司基本一致，ＸＸ友的行为已经违反了协议书第六条第2项的规定，亦构成违约，基于此，保全世纪公司有权依据案涉协议书第九条约定不予退还保证金100000元。ＸＸ友该项上诉主张缺乏事实与法律依据，本院不予采纳。原审法院对此认定正确，本院予以维持。
综上所述，上诉人ＸＸ友的上诉理由不成立，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费6330元，由上诉人ＸＸ友承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邓潮辉
代理审判员 邹凤丹
代理审判员 邓晓畅
二〇一六年七月十四日
书 记 员 莫雯兰
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》
第三百二十八条在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。
双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判。