上海市金山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金民一（民）初字第3889号
原告余某某。
法定代理人江某某，系原告妻子。
委托代理人丁某某，上海某一律师事务所律师。
被告韩某。
委托代理人吴某某，上海某二律师事务所律师。
被告中国某某财产保险股份有限公司某某市分公司。
负责人张某某，总经理。
委托代理人余某，上海某三律师事务所律师。
原告余某某诉被告韩某（以下称第一被告）、中国某某财产保险股份有限公司某某市分公司（以下称第二被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告法定代理人及其委托代理人、第一被告委托代理人、第二被告委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年11月29日18时35分许，第一被告驾驶牌号为沪X轿车和原告驾驶普通二轮摩托车，在本区漕廊公路、亭卫公路路口处发生交通事故，造成原告受伤。事故发生后，上海市公安局金山分局交通警察支队（下称金山交警支队）认定，第一被告负事故的次要责任、原告负事故主要责任。故原告请求法院判令被告赔偿其各项损失413，693.60元，其中由第二被告在交强险责任限额内及商业三者险中按合同约定承担赔付责任，精神损害抚慰金在交强险责任限额内先行赔付；余额由第一被告按责承担。
第一被告未作书面答辩，庭审中表示对事故发生及责任认定无异议，请求法院依法判决。
第二被告未作书面答辩，庭审中表示对事故发生及责任认定无异议，对原告诉请中护理费计算标准过高，愿在保险范围内承担合理赔付责任，请求法院依法判决。
经审理查明：原告所述的事发经过及责任认定属实。原告的伤情经鉴定，已构成四级伤残；酌情给予休息期自受伤之日起至本次评残前一日止、存在终身部分护理依赖（1人／24小时）、营养180日。事故发生后，第一被告支付了原告83，000元、第二被告支付了原告10，000元。现因双方协商未果，原告遂向本院提起诉讼。
又查明，第一被告系肇事车辆登记所有人，以该肇事车辆作为被保险机动车，向保险公司即第二被告投保了机动车交通事故第三者强制责任保险，责任限额为122，000元；以及商业第三者责任险（不计免赔率特约），责任限额为500，000元；保险期间均自2013年9月4日零时起至2014年9月3日二十四时止。
以上事实，由原、被告基本信息、交通事故认定书、病史材料、医疗费单据、工资证明、司法鉴定意见书、鉴定费单据、保单、车辆行驶证、当事人的当庭陈述等证据所证实。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。侵害他人身体造成伤害的，依法应当根据自己的过错大小承担相应的民事责任。双方对金山交警支队对本起事故的责任认定意见无异议，该认定意见并无明显不当，本院予以认同。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予以支持。因此，本案中原告的损失先由第二被告在交强险限额内负担，再在商业三者险范围内按合同约定赔付，仍有不足的部分，根据事故当事人在事故中过错程度，酌定由第一被告承担30%的赔偿责任。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：
1、医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收据凭证，结合病历和诊断证明等相关证据，该些费用确已实际发生且属合理，本院剔除非本案当事人的医疗费单据后，确定为372，240.10元。根据保险人与被保险人双方签订的商业三者险合同相关格式条款，“保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围……，并根据……和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额”。第二被告对非医保费用不予认可。本院认为，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式一般由医院或医生决定，部分必要的医疗费用并不能被国家基本医疗保险所全部涵盖。医疗费用的多少或采取何种材料医疗应当以病人之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用而衡定。如果对于不属于国家基本医疗保险范围和标准的医疗费用，保险人不承担赔偿责任，就其性质而言，属于保险人的责任免除范围，保险人在订立保险合同时必须向投保人就责任免除条款作明确说明，前述义务是法定义务，也是特别告知义务。但保险人并未在保险人责任免除条款予以体现，在其他条款中也未明确，只是隐含在保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额的条款中，显然是不妥当的。伤者所产生医疗费用均系因本次事故的治疗所产生的合理费用，凡在医疗过程中，以保护病人之利益为目的所发生的合理的、必要的费用，都应当属于保险人赔付的范围，该部分费用亦属于保险法规定的为防止或者减少保险标的的损失所支付的必要的、合理的费用，应当由保险人即第二被告承担。
2、住院伙食补助费，根据原告住院天数为106天，按每日20元计算，为2120元。
3、营养费，原告以每日40元作为计算标准，符合相关规定，本院结合鉴定意见计算180日，为7200元。
4、护理费，应根据护理人员的收入状况、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费计算。护理人员没有收入的，参照本市护工从事同等级别的劳务报酬计算。现原告参照本市上一年度相同或相近行业即居民服务、修理和其他服务行业职工的年平均工资27，840元进行计算，尚属合理，故本院予以支持，并根据原告年龄、健康状况等因素酌定需要护理20年，结合鉴定意见及原告的伤情酌定予以70%护理需要，确定为389，760元。
5、误工费，根据受害人的误工时间及收入状况确定。受害人有固定收入的，按照实际减少的收入计算。现原告未提供因本起事故造成收入实际减少的证据，故本院根据相关规定参照本市职工最低工资予以计算并结合鉴定意见及原告的诉请计算8.7个月，为15，834元。
6、残疾赔偿金233，912元，原告与第二被告确认一致，于法不悖，本院予以确定。
7、精神损害抚慰金，原告因本起交通事故受伤并致残，这不仅给原告的身体带来不良后果，而且势必给其精神造成一定的痛苦，故本院酌情确定为35，000元。
8、交通费，根据原告就诊的情况，酌定1500元。
9、车辆修理费200元，双方确认一致，于法不悖，本院予以确定。
10、鉴定费4000元，因案情需要，原告为此支出的费用，系合理损失，故本院凭据予以确定。
上述1－10项合计1，061，766.10元，属于保险赔付范围，由第二被告在交强险范围内先行赔付120，200元，余额941，566.10元再在商业三者险中赔付30%即282，469.80元。
11、律师代理费3000元，可以作为损失要求第一被告进行赔偿，本院结合支持原告诉讼请求多寡等因素确定。
另，原告同意在本案对第一被告的损失一并进行处理，于法不悖，本院予以准许。本院对第一被告的损失依法确认如下：车辆修理费7850元、施救费1420元等合计9270元，本院凭据予以确定，因原告驾驶的亦系机动车，故由原告除在交强险承担2000元外，还应余额7270元中承担70%即5089元，合计为7089元。
综上，原告的损失由第二被告在交强险及商业三者险责任限额内直接赔付402，669.80元，扣除已支付的10，000元，还应赔付392，669.80元；由第一被告赔偿3000元，鉴于已支付原告83，000元及原告应承担第一被告损失7089元，超过了其应当承担的赔偿金额，故本院对原告要求第一被告赔偿的请求不予支持。第一被告多支付的87，089元在第二被告赔付款中予以扣除，此款由第二被告直接支付第一被告。据此，为保障当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告中国某某财产保险股份有限公司某某市分公司于本判决生效之日起十日内赔付原告余某某各项损失305，580.80元；
二、被告中国某某财产保险股份有限公司某某市分公司于本判决生效之日起十日内支付被告韩某87，089元；
三、驳回原告的其余诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取3752元，由原告负担810元，第一被告负担2942元。第一被告所负之款于本判决生效之日起七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 夏海中
二〇一四年十一月十九日
书记员 苏 玥
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
……
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。