广东省佛山市高明区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）佛明法刑初字第281号
公诉机关广东省佛山市高明区人民检察院。
被告人磨某某，男，1983年11月7日出生，广西壮族自治区宾阳县人，汉族，小学文化，农民。因涉嫌非法经营，于2014年3月19日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月22日被取保候审，同年4月30日被逮捕。现羁押于佛山市高明区看守所。
佛山市高明区人民检察院以明检公诉刑诉（2014）236号起诉书指控被告人磨某某犯非法经营罪，于2014年7月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年8月5日、8月18日公开开庭审理了本案。佛山市高明区人民检察院指派检察员丁波、代理检察员麦幸景、刘崇根出庭支持公诉，被告人磨某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：被告人磨某某从2014年2月前后，开始通过互联网购买配件，自行组装具有发送功能的“伪基站”。截至2014年3月19日，被告人磨某某共组装“伪基站”四台，并将其中两台出售（得款共计人民币19900元），现有三台“伪基站”已被扣押。
针对上述指控，公诉机关向法庭出示了物证，书证，证人杨某等人的证言，被告人磨某某的供述和辩解，现场勘验、辨认笔录，鉴定意见等证据。
公诉机关认为，被告人磨某某无视国家法律，违反国家规定，非法经营，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。建议对被告人磨某某判处六个月至一年六个月有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚金。提请本院依法判处。
被告人磨某某辩解：我只组装三台“伪基站”，另一台不是半成品，只是一个我准备丢弃的铝机箱。我只销售了一台“伪基站”，是以人民币12400元的价格销售给杨某的。归案后，我主动向公安机关交代自己的犯罪经过，并向警方提供了张某团伙涉嫌生产、销售“伪基站”的犯罪线索，构成立功，故请求法院对我从轻处罚。
经审理查明：被告人磨某某从2014年2月前后，开始通过互联网购买配件，自行组装具有发送功能的“伪基站”。2014年3月初，被告人磨某某以约人民币12400元的价格将其组装的一套“伪基站”（已被扣押）销售给杨某。2014年3月19日，公安人员在被告人磨某某租住的出租屋内查获其组装的“伪基站”设备成品两套、半成品一套。经鉴定，从杨某处扣押的一套“伪基站”及从被告人磨某某处扣押的两套成品“伪基站”均可发射无线电信号，具有发送信息功能。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
一、物证
1.扣押物品清单。证实：民警从磨某某处扣押物品情况，扣押了两台无线发射器、两台移动电话，三台短信群发器（两台成品、一台半成品）、一台拷贝机等物品。从证人杨某处扣押一台短信群发器。
2.物证照片。证实：被扣押的物品的照片，并经磨某某在照片所在页码上按了指膜确认。
二、书证
1.户籍材料。证实：被告人磨某某犯罪时已满18周岁。
2.抓获经过。证实：2014年3月19日16时，公安人员将被告人磨某某抓获，并在其租住出租屋内查获成品“伪基站”设备两套，半成品一套，并提取其网购“伪基站”配件的买家信息、聊天记录等数据，并扣押了涉案的物品。磨某某没有自首、立功、抗拒抓捕等情节。
3.交易记录。证实：被告人磨某某从网上购买制造“伪基站”的零部件的情况。
4.佛山市公安局高明分局荷城派出所出具的情况说明。证实：被告人磨某某称其向警方提供了张某团伙涉嫌生产、销售“伪基站”的犯罪线索。经查证，磨某某没有向公安机关提供该团伙的犯罪线索。
三、被告人的供述和辩解
被告人磨某某的供述和辩解。主要内容：磨某某是利用工作的空余时间通过淘宝网购买了短信群发器的配件，自己组装了短信群发器（伪基站）并出售。磨某某是通过自己的qq号与想要购买的人联系交易。已经出售了两台短信群发器，其中一台在其出租屋内以价格人民币12000元出售给杨某，另一台以价格人民币7500元出售给一个姓张（后改称为姓王）的人。民警又在其家中扣押了两套短信群发器成品，一套短信群发器半成品。磨某某提供了两名买家的姓名和联系方式，称其没有出售过短信群发器的零件。
四、证人证言
1.证人甘某某的证言。主要内容：甘某某因在网上销售短信群发机涉嫌非法经营被刑事拘留。甘某某的手机号码与磨某某提供的自称从广州过来的王姓男子的手机号码相同。甘某某的手机号码为＊＊＊＊，其受聘于一个叫李某的男子，帮其销售短信群发器。短信群发器由天线、主机、电脑三部分构成。如果有人想要购买这样的机器，甘某某就将购买人的相关联系方式告诉李某，由李某出面联系。甘某某工作了两个月左右，收了约5000元的工资。约推销了五台短信群发器，但其没有购买过短信群发器。刚开始接这个工作时，办公室地址先位于深圳，半个月后搬到广州市，其办公室除了李某之外，还有其他四名工作人员。
2.证人杨某的证言。主要内容：杨某向磨某某购买过一台短信群发器，杨某的手机号码与磨某某提供的买家的号码一致，杨某的基本情况也与磨某某反映的买家的情况一致。杨某的手机号码为＊＊＊＊。2014年3月上旬，杨某到磨某某的住处以12500元的价格购买了一台短信群发器。二人在交易前都是通过qq联系，交易后也是通过电话联系的。
五、勘验、检查、辨认等笔录
1．现场勘验、检查笔录。证实：民警搜查了磨某某的出租屋，收集磨某某的犯罪证据，扣押一批涉案物品。
2．证人杨某的辨认笔录。证实：杨某辨认出磨某某就是向其出售短信群发器的人。
六、鉴定意见
无线电发射设备测试报告。证实：从被告人磨某某处扣押的两套短信群发器设备及从证人杨某处扣押一台短信群发器，经鉴定，三套短信群发器（伪基站）均可以发射无线电信号，具有发送信息功能。
关于被告人磨某某提出被扣押的一套半成品“伪基站”是其丢弃的物品，不应认定是其组装“伪基站”数量的辩解意见。经查，被告人磨某某通过互联网购买配件，自行组装具有发送功能的“伪基站”予以销售获利。公安人员从其租住的出租屋内押两套成品“伪基站”、一套半成品“伪基站”，虽该套半成品“伪基站”尚未组装完毕，但属于涉案物品，且该套“伪基站”为半成品，有扣押物品清单、物证照片、抓获经过等证据予以证实，足以认实。被告人磨某某提出的上述辩解意见不能成立，本院不予采纳。
关于被告人磨某某提出其只销售了一套“伪基站”的辩解意见。经查，虽被告人磨某某在侦查阶段自认其销售了两“伪基站”的事实（其中一套是以价格人民币12400元出售给杨某，另一套是以价格人民币7500元出售给一个姓王的人），其对出售给杨某其的事实供认不讳，但对于出售给一个姓王的人的事实则在庭审中予以否认。因被告人磨某某的上述自认事实，公诉机关没有提供相关证据予以印证，故本院不予认定。公诉机关指控被告人磨某某已销售两套“伪基站”的事实，因证据不足，本院不予支持。被告人磨某某提出的上述辩解意见成立，本院予以采纳。
本院认为，被告人磨某某无视国家法律，违反国家规定，非法经营，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人磨某某犯非法经营罪的犯罪事实基本清楚，证据确实充分，罪名成立。鉴于被告人磨某某归案后能如实供述自己的罪行，故本院依法对其从轻处罚。关于被告人磨某某提出其向警方提供了张某团伙涉嫌生产、销售“伪基站”的犯罪线索，具有立功表现的辩解意见。经公安机关查证，被告人磨某某并未提供上述犯罪线索，其辩解意见不能成立，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议合理，本院予以采纳。将涉案被扣押的三套成品“伪基站”及一套半成品“伪基站”依法予以没收。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人磨某某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币20000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月30日起至2014年9
月25日止，已扣减先行羁押的一个月四日。罚金于本判决发生法律效力之日起30日内向本院缴纳）。
二、将涉案被扣押的三套成品“伪基站”及一套半成品“伪基站”予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 卢 军
审 判 员 关燕霞
人民陪审员 张小英
二〇一四年八月二十日
书 记 员 陈红红