福建省龙岩市新罗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）龙新刑初字第694号
公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。
被告人张建生，农民。2003年6月16日因犯抢劫罪被龙岩市中级人民法院判处有期徒刑十六年，2012年4月23日刑满释放。因本案于2014年4月4日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留，同年4月16日被逮捕。现羁押于龙岩市看守所。
辩护人段金焕，福建至信律师事务所律师。
福建省龙岩市新罗区人民检察院以龙新检公刑诉（2014）1341号起诉书指控被告人张建生犯生产、销售不符合安全标准的食品罪，于2014年9月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。龙岩市新罗区人民检察院指派检察员李裕强出庭支持公诉，被告人张建生及其辩护人段金焕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
福建省龙岩市新罗区人民检察院指控：
1、2013年9月11日22时30分，被告人张建生驾驶闽F×××××五菱面包车运载死猪欲贩卖给他人，在途经龙岩市新罗区北城石埠灯控路段时被公安机关当场抓获，现场还查获大小死猪共34头，重量为1160公斤。经龙岩市新罗区动物疫病预防控制中心诊断，上述查获死猪为病死或死因不明的猪。经龙岩市价格认证中心鉴定，上述被查扣的死猪价值人民币14980元。
2、2014年3月28日10时许，被告人张建生驾驶闽F×××××五菱面包车运载死猪欲贩卖给他人，在途经龙岩市新罗区雁石镇后路村路段时被当场查获，被告人张建生弃车逃跑。经查该五菱面包车内装有死猪2头，重量为290公斤。经龙岩市价格认证中心鉴定，上述被查扣的死猪价值人民币2900元。
上述事实，有1、被告人张建生的身份证明、抓获经过等书证；2、证人陈某、林某、王某、张某等人的证言；3、被告人张建生的供述和辩解；4、龙岩市价格认证中心出具的价格鉴定结论书；5、龙岩市新罗区动物卫生监督所出具的现场勘验、检查笔录等证据为证。公诉机关认为，被告人张建生明知是不符合食品安全标准的食品仍进行销售，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾患的，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十三条，应当以销售不符合安全标准的食品罪追究其刑事责任。被告人张建生在刑罚执行完毕后五年内重新故意犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条规定，是累犯，应当从重处罚。请依法判处。
被告人张建生辩称，起诉书指控的第一起，其是帮别人拉货并且不知道拉的货是猪；第二起其是帮别人把猪拉去扔掉；其不构成生产、销售不符合安全标准的食品罪。辩护人提出如下辩护意见：1、本案证据不足以证明被告人张建生构成生产销售不符合安全标准的食品罪；2、起诉书指控的第一起犯罪，被告人张建生已经区畜牧水产局给予行政处罚20000元，根据一事不再罚的原则，不应再对被告人进行刑事处罚。
经审理查明：
1、2013年9月11日22时30分，被告人张建生驾驶闽F×××××五菱面包车运载死猪欲贩卖给他人，在途经龙岩市新罗区北城石埠灯控路段时被公安机关当场抓获，现场还查获大小死猪共34头，重量为1160公斤。经龙岩市新罗区动物疫病预防控制中心诊断，上述查获死猪为病死或死因不明的猪。经龙岩市价格认证中心鉴定，上述被查扣的死猪价值人民币14980元。
2、2014年3月28日10时许，被告人张建生驾驶闽F×××××五菱面包车运载死猪欲贩卖给他人，在途经龙岩市新罗区雁石镇后路村路段时被当场查获，被告人张建生弃车逃跑。经查该五菱面包车内装有死猪2头，重量为290公斤。经龙岩市价格认证中心鉴定，上述被查扣的死猪价值人民币2900元。
另查明，龙岩市新罗区动物卫生监督所暂扣被告人张建生20000元。
上述事实，有公诉机关出示的以下证据予以证实：
一、书证
1、户籍证明，证实被告人张建生的身份情况。
2、福建省龙岩市中级人民法院（2003）岩刑初字第17号刑事判决书及释放证明书，证实2003年6月16日被告人张建生因抢劫罪被判处有期徒刑十六年，经减刑后2012年4月23日刑满释放。
3、抓获经过，证实2014年4月4日16时30分许，厦门铁路公安处龙岩车站公安派出所民警，在龙岩站出站口抓获涉嫌生产、销售不符合安全标准的产品在逃人员张建生。
4、关于查获死猪案件出警情况说明，证实2014年3月28日上午10时许，雁石派出所民警接群众举报称在新罗区雁石镇红林村有人运载死猪。10时20分许，民警在新罗区雁石镇后路村大桥过去30米处发现停放在路边的一辆闽F×××××五菱灰白色面包车，民警打开车后门发现车内有两头死猪，铁钩两把，铁锤一把。之后民警依法将涉案物品扣押，并将死猪移交雁石镇畜牧水产部门处理。
5、扣押清单、随案移交清单，证实扣押铁钩两把、圆头锤一把、面包车一辆、死猪两头（一头400斤左右，一头180斤左右，于2014.3.28移送至森宝公司无害化处理）、毛线衣一件。
6、龙岩市公安局雁石派出所出具的调取铁山卡口情况说明、光盘及照片，证实2014.3.1-2014.3.27张建生曾10次驾驶闽F×××××五菱面包车经过铁山卡口。
7、情况说明及现场示意图，证实根据张建生132××××0101和187××××1509两部手机的通信记录得知，2014年3月28日9时29分到11时18分张建生均在案发现场附近村庄。
8、新罗区畜牧水产局关于“9.11”涉嫌销售病死猪案的调查报告，证实经新罗区畜牧兽医水产局调查2013年9月11日在北城石埠灯控截获的五菱小货车，上装的死猪均是病死猪的事实。
9、新罗区动物疫病预防控制中心畜禽疫病诊断，证实2013.9.11晚，北城派出所在闽F×××××车上查获的死猪为病死或死因不明的猪。
10、名片，证实张建生长期收购母猪、淘汰猪、杂猪。
11、新罗区动物卫生监督所出具的说明，证实2013年9月11日晚北城派出所查获张建生运载的一车死猪，后移交该所处理。该所暂扣张建生20000元后，将该案移交区公安分局立案查处，未作做出行政处罚。
二、证人证言
1、证人陈某的证言，证实我于2011年年底把闽F×××××面包车以3000元卖给了我朋友林某。
2、证人林某的证言，证实2011年年底，陈某将闽F×××××面包车卖给我。到了2013年5月份左右，我把车又以6500元卖给了王某。当时该车都没有过户。
3、证人王某的证言，证实2013年5月份，我从林某那里以6500元买了闽F×××××面包车，我开了一个月左右，我又把车以7000元卖给了王某。我没有从林某那里过户过来，我叫王某到林某那里过户，我有把过户的相关证据给王某。
4、证人王某的证言及辨认笔某证实2013年6月份我从王某那里以7000元购买了闽F×××××面包车，2013年9月底我以7500元卖给张建生，当时他只拿走了车辆的行驶证，我有催他过户，但是后来他的电话处于关机状态，后来我就没联系到他了，可能他也不想过户。
5、证人张某的证言，证实我儿子张建生是载生的淘汰母猪的，他有做过两次死猪生意，我叫他不要做。上一次载死猪被罚款一次（具体时间我不清楚），还有一次是现在被你们抓了。上一次载死猪是用一部工具车，什么车我不清楚，这一次是什么车我不清楚。
三、被告人的供述和辩解
被告人张建生的供述，证明我在2013年9月12日从雁石镇上开车回家，在厦老坡顶遇到一人，这个人让我帮他拉货到龙门塔，我不知道拉的是什么货。我的车牌号为闽F×××××，车上的张建生的名片是我本人的，“长期（高价）收购母猪、淘汰猪、杂猪”意思是我有在做收购母猪、淘汰猪、杂猪，淘汰猪意思是不会生了的老母猪和不会配种的公猪，杂猪是就本地养的上杭猪。我是大概4月份的时候开始收的，收了5个月左右。我没有收购病死猪肉；并对2014.3.28在新罗区雁石镇用闽F×××××五菱面包车运载病死猪的事实拒绝供述。
四、辨认现场照片
辨认笔录及照片，证实张建生对案发现场进行辨认；证人王某辨认出张建生就是向其购买闽F×××××面包车的人。
五、鉴定结论
龙岩市价格认证中心价格鉴定结论书，证实经鉴定，两头死猪的价格依基准日生猪价格鉴定合计为人民币2900元；查获的闽F×××××五菱小车上的1160kg死猪肉的价格依基准日生猪价格鉴定为人民币17980元。
上述证据，均经庭审质证，证据取得程序合法，内容真实有效，各证据间能够相互印证，证明本案的事实，可以作为本案的定案依据，本院予以确认。被告人张建生及其辩护人对证人张某的证言、鉴定结论书提出异议，认为被告人张建生没有经营病死猪生意，对死猪的价格按生猪价格认定不客观，价值认定偏高，对其他的证据无异议。本院认为，证人张某的证言取得来源合法，与其他证据能够相互印证，可以证实被告人张建生曾二次经营死猪生意的事实，本院予以确认。对于本案查获的死猪的价值，系经有资质的鉴定机构，按照相关法律、法规及司法解释的规定，依法定程序作出的鉴定，依法应予以确认，故被告人张建生及其辩护人对上述证据所提异议，理由不成立，不予采纳。
本院认为，被告人张建生明知是病死、死因不明的猪肉仍进行销售，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病，其行为已构成生产、销售不符合安全标准的食品罪。公诉机关指控的罪名成立，予以采纳。被告人张建生曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内又故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法予以从重处罚；但其在销售过程中即被公安机关当场查获，属未遂，依法予以从轻处罚。被告人张建生提出其为他人拉货且不知货物为死猪、不构成犯罪的辩解，理由不成立，不予采纳。辩护人提出被告人因本案已受行政处罚，不应再受刑事处罚的辩护意见，与所查事实不符，不予采纳；提出本案证据不足以证明被告人构成生产、销售不符合安全标准的食品罪的辩护意见，理由不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十三条，第二十三条，第六十一条，第六十二条，第六十五条第一款，第四十五条，第四十七条，第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十二条、第十七条的规定，判决如下：
一、被告人张建生犯生产、销售不符合安全标准的食品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三万元（限判决生效之日起三个月内缴清）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月4日起至2016年10月3日止）。
二、扣押在龙岩市公安局新罗分局的闽F×××××五菱面包车一辆、属作案工具，予以没收，由龙岩市公安局新罗分局上缴国库。
三、随案移送铁钩、圆头锤一把，属作案工具，予以没收；光盘一张，属视听资料，随案存查。
四、暂扣在龙岩市新罗区动物卫生监督所的被告人张建生20000元，由龙岩市新罗区动物卫生监督所移送本院执行刑罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向龙岩市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本一份。
审 判 长 崔 秀 闽
人民陪审员 刘 心 强
人民陪审员 谢 环
二〇一四年十一月六日
书 记 员 罗云（代）
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第一百四十三条生产、销售不符合食品安全标准的食品，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；后果特别严重的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条生产、销售不符合食品安全标准的食品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第一百四十三条规定的“足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病”：
（一）含有严重超出标准限量的致病性微生物、农药残留、兽药残留、重金属、污染物质以及其他危害人体健康的物质的；
（二）属于病死、死因不明或者检验检疫不合格的畜、禽、兽、水产动物及其肉类、肉类制品的；
（三）属于国家为防控疾病等特殊需要明令禁止生产、销售的；
（四）婴幼儿食品中生长发育所需营养成分严重不符合食品安全标准的；
（五）其他足以造成严重食物中毒事故或者严重食源性疾病的情形。
第十二条违反国家规定，私设生猪屠宰厂（场），从事生猪屠宰、销售等经营活动，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。
实施前款行为，同时又构成生产、销售不符合安全标准的食品罪，生产、销售有毒、有害食品罪等其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第十七条犯生产、销售不符合安全标准的食品罪，生产、销售有毒、有害食品罪，一般应当依法判处生产、销售金额二倍以上的罚金。