云南省永善县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云0625民初1073号
原告杨兴祥（反诉被告），男，1968年6月18日出生，住永善县。
委托代理人周顺富（特别授权），云南滇东北（永善）律师事务所律师。
被告刘清明（反诉原告），男，1972年8月3日出生，住永善县。
委托代理人周志贵（特别授权），永善县宏宇法律服务所法律服务工作者。
被告陈朝平，男，1966年5月2日出生，住永善县。
原告杨兴祥与被告刘清明、陈朝平提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理，依法由审判员向荣春适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨兴祥及其委托代理人周顺富，被告刘清明及其委托代理人周志贵、被告陈朝平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨兴祥向本院提出了以下诉讼请求：1、请求判令被告赔偿医疗费14414.14元、误工费39574.00元、护理费27448.00元、住院伙食费5600.00元、营养费9000.00元，共计96036.14元，交通费、住宿费、残疾赔偿金、后期治疗费及司法鉴定等费用待鉴定后再计算；2、本案诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告杨兴祥变更诉讼请求为：1、判令被告刘清明、陈朝平连带赔偿原告医疗费14414.14元、误工费39574.00元、护理费27448.00元、住院伙食费5600.00元、营养费9000.00元、交通费320.00元、住宿费150.00元、残疾赔偿金158238.00元、被抚养人生活费6628.13元、后续治疗费16000.00元、鉴定费1500.00元，共计278872.27元；2、本案诉讼费用由二被告承担。
事实和理由，原告于2016年4月24日经被告陈朝平介绍去被告刘清明家做工修建住房从事木工架合子，约定以36.00元／平方米计算工资。2016年4月25日早上，原告在架一楼到二楼的楼梯时摔下，导致腰部及腿部受伤，受伤当日，刘清明、陈朝平等人将原告送往永善县人民医院，经医生诊断原告的伤情为“L1压缩性骨折并椎管狭窄腰椎骨折”，需立即住院治疗并进行手术。原告为疗伤共住院56天，用去医疗费42414.14元，被告刘清明在支付了28000.00元医疗费后，就拒绝再支付任何费用，原告及其家属曾多次找被告要求被告承担赔偿责任，被告一直拒绝履行，原告因无力支付高昂医疗费用不得已回家休养，以致伤情没有得到完全有效的治疗，现在原告行动不便，生活不能自理。原告杨兴祥认为他是受被告刘清明的雇佣为其修建房屋，在从事雇佣活动中遭受人身损害，在修建房屋的过程中，被告刘清明没有为原告提供任何安全设施，所以原告不存在过错和重大过失，被告刘清明作为雇主和修建房屋的主人，应当对原告受伤造成的损失承担赔偿责任。永善县人民法院于2016年9月22日委托云南鼎丰司法鉴定中心对他的伤情进行鉴定，该鉴定中心于2016年10月12日作出云鼎[2016]临鉴字第70396号《法医学活体检验鉴定意见书》，该意见书的鉴定意见是杨兴祥此次损伤伤残评为八（捌）级；后续治疗费需人民厂币壹万陆仟（￥16000）元。
被告刘清明辩称，他与原告杨兴祥不存在任何雇佣关系，依法不应当承担赔偿责任，他修建的房屋是以包工的方式，以每平方米36元的价格，将木工支模承包给了陈朝平，由被告陈朝平完成承揽事务，并交付工作成果，原告杨兴祥到他修建的房屋支模是受何人雇请？工资如何支付？他并不清楚，都是由陈朝平与杨兴祥之间确定，他未雇请过杨兴祥。他与陈朝平之间的关系属于承揽关系，而非雇佣关系，他修建的房屋属于两层房屋，依照《村镇建设管理条例》的规定，不需要承揽人具有相应的资质。他也不存在选人不当，他与陈朝平之间约定是按每平方米36.00元计价，由陈朝平按要求完成工作，交付工作成果，然后他再支付报酬，陈朝平与原告杨兴祥之间是如何约定的，他不知情，更未雇请过杨兴祥。事故发生后，在将杨兴祥送医的过程中，他垫付了医疗费28000.00元，因他与杨兴祥非雇佣关系，也不存在承揽关系，也不存在选人上的过错，依法不应当承担任何赔偿方面的责任，为此，提出反诉，要求原告杨兴祥退还他垫付的医疗费28000.00元，并驳回原告对他的诉讼请求。
在诉讼中，被告刘清明认为本案中木工活是由陈朝平承揽的，原告杨兴祥是由陈朝平雇请的，为了查明事实并确定责任，故特申请追加陈朝平为本案共同被告。
原告杨兴祥对被告刘清明的反诉辩称未作答辩。
被告陈朝平辩称，被告刘清明多次打电话给他，叫他去帮他家做工，他告诉刘清明，他不会做木工，只会做泥工，之后，他在刘清明家做计件活，他给刘清明家做活约定的是包吃住，他没有承包，原告杨兴祥确实是他介绍到刘清明家去做活的，约定好是架合子每平方米36.00元，他没有赚一分钱，钱都是刘清明支付。他只是介绍杨兴祥去刘清明家做活，他不应该承担责任，另外，他给刘清明家做工做了三千多匹砖，刘清明到现在还没有支付他钱。
综合双方诉辩主张，本案双方当事人对以下问题存在争议：1、原告的诉求有无事实依据和法律依据？2、二被告之间是否属于承揽关系？3、原告的合理损失应如何分摊？4、被告刘清明垫付的28000.00元医疗费原告杨兴祥是否应当返还？
针对以上争议，原告杨兴祥向本院提交了以下证据：
1、原告身份证复印件1份，证明原告基本情况与主体资格。
2、永善县人民医院病历1份12页、费用清单1份4页、出院证1张、诊断证明书1份1页、医疗收费收据1份1页，证明原告2016年4月25日受伤到永善县人民医院治疗的情况，住院天数为56天，需要二人护理，出院后3个月内需2人护理，出院后禁不恰当活动，休息半年至一年，加强营养，住院期间共产生医疗费42414.14元。
3、汽油加油发票1张，过路费发票3张，证明原告到昭通鉴定，支付了交通费728.00元，但原告只主张320.00元。
4、住宿费发票2张（金额200.00元），餐饮费发票3张，住宿实际发生150.00元，原告只主张150.00元，餐饮费的主张证明有误餐的事实，去昭通鉴定用了两天时间。
5、鉴定费发票1张，证明原告支付了鉴定费1500.00元。
6、永善县溪洛渡镇玉笋村民委员会证明2份2页、杨某1身份证复印件1份1页，证明原告居住情况；证明杨某1现有子女四个，杨某1与原告杨兴祥系父子关系。
7、职业资格证复印件1份1页，证明原告有从事建筑业的资格，辅助村委会证明证明原告是以建筑劳务为收入来源。
8、房屋租赁协议1份1页、云南省公共租赁住房租赁合同书复印件1份9页、户口薄复印件1份4页，证明租赁的房屋与公租房系杨某2租赁的，杨某2系原告之女，原告经常居住地在杨某2处；并且原告受伤之前收入来源于城市，还证明了原告之父杨某1的基本情况及需何人赡养的情况。
9、鉴定意见书1份，证明原告腰部和盆骨的受伤为八级伤残，后续治疗费为16000.00元。
经质证，被告刘清明对原告杨兴祥提供的证据1、2、3、5、6、8三性均无意见；证据4系餐饮发票，与本案没有关联；认为证据7不真实，村委会证明无法证明原告是以建筑劳务为收入来源；对证据8真实性与来源无异议，但不能证明原告在永善县城住房居住，应由校园社区出证明，不应由玉笋村委会出证明，故原告居住地、生活来源不应按城镇居民计算；认为证据9不真实，鉴定书第一页简案择要内容，“2016年4月25日杨兴祥因受伤住院……到大关县住院治疗”，鉴定书依据的是大关县的病历，内容不客观真实，其后续治疗费不予认可，待实际发生后另行起诉。被告陈朝平对证据8有异议，认为原告在老家，没必要在县城居住；对其余证据无异议。
被告刘清明针对其答辩理由，提供了以下证据：
1、通话录音光盘1张，证明被告刘清明修建房屋，将木工支模这部分工作以包工的方式，以每平方米36元的价格，承包给了陈朝平，由陈朝平完成承揽事务，并交付工作成果的事实。
2、证人陈某1证实，被告刘清明是他亲二姐夫，他与被告陈朝平不认识，是他二姐陈某2打电话给他说将木工活包给陈朝平，陈朝平原来帮他家砌砖，砌完后要架木合子了，就将木工活包给陈朝平，原告杨兴祥受伤后，他曾打过电话给陈朝平找他做活，电话号码是刘清明告诉他的，他对通话内容录了音，并当庭播放了通话录音；刘清明找陈朝平砌砖这一事实他知道，但刘清明与陈朝平讲价的时候他不在场。
经质证，原告杨兴祥对证据1有异议，认为录音来源不明，不合法，内容不真实，录音里的声音不清晰，录音的具体地点也不清楚，不能达到被告的证明目的，二被告之间是否是包工关系与本案没有关联性；对证据2有异议，认为该证人证言大部分不真实，包工这一情况不真实，证人是孤证，证人与刘清明妻子是亲兄妹，与本案有利害关系，证人证明能力低。
经质证，被告陈朝平对第1组证据有异议，认为录音不真实；对第2组证据有异议，认为证人所说的都不属实。
被告陈朝平针对其答辩理由，未向本院提交证据。
本院认为，原告杨兴祥提供的证据4符合去鉴定应产生合理食宿的客观情况，予以采信；证据7、8不能达到原告的证明目的，不予采信；虽然证据9载明“2016年4月25日杨兴祥因住院受伤……到大关县住院治疗”，但综合全案证据和庭审查明事实，可以确认“大关”应为“永善”，系笔误，故对证据9也予以采信。对被告刘清明提供的证据，虽然来源上有瑕疵，但录音中被告陈朝平的谈话内容、证人证言和被告刘清明辩称均证明了一个事实，就是被告刘清明与被告陈朝平是包工关系，对这一证明内容本院予以采信。
经审理查明，原告杨兴祥于2016年4月24日经被告陈朝平介绍去被告刘清明家做工修建住房从事木工架合子，约定以36.00元／平方米计算工资。2016年4月25日早上，原告在架一楼到二楼的楼梯时，所踩凹方（木板）断裂，从凹方上摔落地上，导致腰部及腿部受伤，受伤当日，刘清明、陈朝平等人将杨兴祥送往永善县人民医院，经医生诊断杨兴祥的伤情为“L1压缩性骨折并椎管狭窄腰椎骨折”，杨兴祥即住院并进行手术治疗。共住院56天，用去医疗费42414.14元，期间，被告刘清明垫付了28000.00元医疗费。诉至本院后，本院于2016年9月22日委托云南鼎丰司法鉴定中心对杨兴祥的伤情进行鉴定，该鉴定中心于2016年10月12日作出云鼎[2016]临鉴字第70396号《法医学活体检验鉴定意见书》，该意见书的鉴定意见是杨兴祥此次损伤伤残评为八（捌）级；后续治疗费需人民币壹万陆仟（￥16000）元。
另查明，原告杨兴祥住永善县溪洛渡镇玉笋村委会大石一社39号，是户主，系砌筑工。原告杨兴祥之父杨某1生于1940年11月28日，务农职业，现由杨兴祥、杨某3、杨某4、杨某5共同赡养。被告刘清明与被告陈朝平之间是包工关系。原告杨兴祥医治出院时，医嘱上载明住院期间和出院后3个月内需2人护理，出院后禁不恰当活动，休息半年至一年，加强营养。
本院认为，被告刘清明自己修建房屋，以包工的方式，以每平方米36.00元的价格，将木工支模承包给了被告陈朝平，由被告陈朝平完成承揽事务，并交付工作成果，刘清明与陈朝平之间形成承揽合同关系；原告杨兴祥受陈朝平邀请，为陈朝平承包的木工支模工程提供劳务，虽然刘清明也以每平方米36.00元的价格支付报酬，但应视为对陈朝平的木工支模工程支付报酬，因此陈朝平与杨兴祥之间形成了事实上的劳务关系。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，首先，杨兴祥为陈朝平提供劳务，陈朝平为其支付劳务费，双方已形成劳务关系，陈朝平作为长期从事农村私人建房的包工头，应高度注意安全，在施工过程中加强安全防护设施的建设，但疏于对其雇员的管理和注意，导致原告在提供劳务过程中受伤，被告陈朝平理应承担责任。其次，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失，应当承担相应的赔偿责任。被告陈朝平没有取得相应的资格证书，不具有合法的资质，被告刘清明未尽合理注意义务，将木工支模工程交由没有相应资质和安全生产条件的陈朝平实施，故被告刘清明在选任人选上有一定的过错，对造成原告受伤而产生的损害后果应承担相应的责任。最后，杨兴祥作为一个长期从事木工工作的成年人，并且获得了砌筑工资格证，在施工过程中缺乏安全生产意识，且不够注意自身安全，选用踩踏木板末进行严格检查，其自身存在过错，对事故的发生应承担部分责任。原告杨兴祥认为其残疾赔偿金按城镇居民标准计算赔付、原告杨兴祥之父杨某1的被扶养人生活费按城镇居民标准计算赔付的请求与查明事实不符，本院不予支持。
综上所述，原告杨兴祥要求二被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、于法有据，本院予以支持。原告主张的医疗费42414.14元，有云南省医疗住院收费票据为证，本院予以认可；误工费按云南省2016年度农、林、牧、渔业人均年平均工资收入34229.00元的标准，误工56天（住院）＋365天（出院后休息）=421天计算，应为39480.57元；护理费按云南省2016年度农、林、牧、渔业人均年平均工资收入34229.00元的标准，2人护理56天（住院）＋90天（出院后需护理）=146天计算，应为27383.20元；住院伙食补助费按56天×100.00元／天计算，为5600.00元；营养费结合原告伤情和医疗机构意见，酌情考虑为5000.00元；鉴定费为1500.00元，有鉴定费票据为证，本院予以认可；残疾赔偿金按云南省2016年度农村居民人均纯收入8242.00元／年的标准计算，根据原告的伤残程度八级伤残，按二十年计算，为49452.00元；原告杨兴祥之父杨某1的被扶养人生活费按云南省2016年度农村居民人均年生活消费支出6830.00元／年的标准计算，有4个扶养人，七十五周岁以上的，按5年计算，为8537.50元；交通住宿费结合鉴定需合理支出、庭审查明事实、原告提供票据，支持470.00元。被告刘清明之前向原告杨兴祥垫付的赔偿款28000.00元依法应在其应赔偿数额中予以扣除。原告请求二被告承担连带责任，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条第二款、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：
一、原告杨兴祥（反诉被告）的医疗费42414.14元、误工费39480.57元、护理费27383.20元、住院伙食补助费5600.00元、营养费5000.00元、鉴定费1500.00元、残疾赔偿金49452.00元、被扶养人生活费8537.50元、交通住宿费470.00元，共计人民币179837.41元，由被告（反诉原告）刘清明赔偿53951.22元，扣除已支付的28000.00元，被告刘清明还应赔偿25951.22元，由被告陈朝平赔偿107902.45元，其余损失由原告自行承担。以上赔偿金额定于判决书生效后15日内给付。
二、驳回原告杨兴祥的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取947.00元，反诉费150.00元，原告杨兴祥负担195.00元、被告刘清明负担334.00元、被告陈朝平负担568.00元
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。
双方当事人均服判，本判决即发生法律效力。若被告刘清明、陈朝平不自觉履行本判决，原告杨兴祥可在本判决规定履行期限届满后两年内向本院申请强制执行。
审判员 向荣春
二〇一六年十一月二十一日
书记员 杨 梅