山东省即墨市人民法院
行 政 赔 偿 判 决 书
（2012）即行初字第45号
原告于怀芝（李克敬妻子）。
原告李青华（李克敬长子）。
原告李国华（李克敬次子）。
原告李黎华（李克敬三子）。
原告李黎华委托代理人于怀芝（李克敬妻子、李黎华母亲）、李国华（李克敬次子）。
被告即墨省级高新技术产业开发区管理委员会（原即墨市华山镇人民政府）。住所地：即墨市华阳路**号。
法定代表人衣服坡，主任。
委托代理人解川功，即墨通济法律服务所法律工作者。
李克敬诉被告即墨省级高新技术产业开发区管理委员会行政赔偿一案，于2012年7月9日向本院起诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，原告、被告委托代理人到庭参加诉讼。审理期间，因李克敬去世，其近亲属即四原告申请参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（李克敬）诉称，因被告违法强制征地拆迁，给原告造成财产损害，要求被告赔偿财产损失：1、地上附着物损失690019元；2、停产、停业损失96万元；3、行李、家具、生产设备、生产饲料、生产设施等财产、物品价值110000元；4、畜禽200余只，价值40000元；5、强迁时造成人身损害医疗费125.7元；6、上访交通费、复印费、邮寄费、评估费、聘请律师费31740元；7、强迁引发诉讼的诉讼费450元；8、延期支付赔偿款同期贷款6.31%利率计息693720元（1832334.7元×6.31%×6年＝693720元）；共计总额2526054.7元。本案审理过程中，原告变更诉讼请求，增加要求判决被告履行征地拆迁安置补偿法定职责和义务；判决被告公开当年审批给原告260万征地拆迁补偿款文件，返还被告截留的260万补偿费并负担利息1640600元；判决被告赔偿精神抚慰金200万元；交通费、旅差费、误工费等160000元；律师费、邮寄费、资料费评估费等120000元；行政赔偿3241835.7元；共计9762435.7元。
被告辩称，一、根据最高人民法院《关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》中规定，赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼必须以赔偿义务机关先行处理为前提，而本案中被答辩人从未向答辩人提起正式的赔偿申请，因此，依法应驳回答辩人的起诉。二、根据被答辩人李克敬与即墨市华山镇梁家疃村民委员会签订的土地承包合同第六条第八项约定，合同履行中，如遇国家建设需要征地，乙方必须服从。根据上述约定，答辩人因为国家立项的重点工程威乌高速公路进行征地拆迁，被答辩人应积极配合，所以，答辩人不存在被答辩人陈述的违法强迁问题。三、对被答辩人的拆迁问题，答辩人连同相关部门经过法定程序，对被答辩人涉及拆迁的财产进行了清点登记，并且委托青岛元盛房地产评估事务所进行了价值评估，经评估被答辩人各项价值为219173元，因此，答辩人的诉讼请求明显夸大了法定拆迁需补偿的数额。而且评估部门虽然对地上物进行了评估，但被答辩人在未办理任何建设审批手续的情况下私自建设房屋，违反了《青岛市村镇规划条例》的规定，应属于违法建筑，而对违法建筑在拆迁后不应得到补偿。
原告就赔偿请求提供了以下证据：证据一、土地承包合同书。二、土地承包公证书。三、2004年5月31日原告要求对“红宝石庄园”（承包的土地）给予300万元的征地补偿申请。四、2004年6月8日，原告要求即墨市公路局对“红宝石庄园”补偿260万元的申请。五、原告提交的土地征收程序。六、即墨市公路局、华山政府、梁家疃村委三方签字的“红宝石庄园”地上附着物清单。七、对公路局工作人员王培峰、华山政府徐昌礼的录音整理材料。八、青岛市青房评估事务所有限公司的《青房估字06-XW011号评估报告书》。九、原告列出的华山镇政府暴力强制拆迁强抢全部财产的清单。十、律师王亚宁调查高延玉录音整理的材料。十一、被告于2006年6月22日的建设行政案件处罚案件立案表。十二、华山政府6月20日送达的“红宝石庄园”的平面图。十三、青岛市中级人民法院（2009）青行终字第62号和青岛市市南区人民法院（2008）南行重字第50001号行政判决书两份。十四、华山镇政府2006年5月9日的补偿通知。十五、华山镇梁家疃村委会与村民签订的征用土地补偿协议。十六、2006年6月23日，原告对华山镇政府于2006年6月22日送达的评估结果明细表的答复意见。十七、2005年12月14日，华山镇政府委托青岛元盛房地产评估事务所评估财物价值的委托书及2006年6月21日的评估报告。十八、青岛市中级人民法院（2007）青行终字第137号行政裁定书。十九、2006年7月6日华山镇政府撤销限期拆除通知书的决定。二十、华山镇政府2006年7月31日的先予执行申请书。二十一、即墨市人民法院（2006）即行执字第138号行政裁定书。二十二、青岛市中级人民法院司法技术专业机构和拍卖机构名册。二十三、青岛市人民政府办公厅文件：青政办发（2013）31号《关于推进当前重点领域信息公开的通知》。二十四、即墨市人民政府办公室文件：即政办发（2013）67号《关于推进当前重点领域信息公开的通知》。二十五、2008年10月18日，山东天华律师事务所王亚宁律师的代理词及代理合同。二十六、最高人民法院法释（2001）7号《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》。二十七、原告的行政赔偿起诉状。经质证，被告认为，对证据一、二没有异议，原告提交的是复印件，应以原件为准。证据三、四只是原告自己打印的申请材料。证据五与本案无关。证据六、九应以双方签字的明细表为准。证据八不认可，应以被告委托评估的报告为准。证据十的真实性不能确认，需要核实。对证据十一没有异议。对证据十二不认可。对证据十三没有异议，但判决撤销行政处罚的原因是因为程序问题。证据十四的真实性无异议，但原告方只是租赁梁家疃的土地使用，因高速公路建设需要拆迁，补偿原告地上附着物的通知合法有效，并无不当。对证据十五不认可。对证据十六不认可，原告自己列明的评估表及对明细内容的备注无事实依据。对证据十七、十八、十九、二十、二十一无异议。证据二十二、二十三、二十四、二十五、二十六与本案无关联性。
被告就答辩内容提供了以下证据：1、建设行政处罚决定书一份。2、青岛市信访局信访答复意见书一份。3、威乌支线青岛段高速公路建设协调领导小组通知一份。4、青岛元盛房地产评估事务所的评估报告一份。5、青岛市人民政府青政办发（2005）38号文件。6、青岛华山红宝石庄园养殖基地附着物明细表一份。7、拆迁补偿协议一份。8、拆迁现场录像光盘。经质证，原告认为，证据1可以证明被告程序违法，被告的该份证据是伪造的，违反法律规定；被告在2006年7月21日向我送达了该处罚决定，而7月30日就申请强制执行。证据2证明原告多次上访要求赔偿，我方不同意元盛评估事务所的评估报告。证据3只能证明工作小组要求华山镇政府加快征地，征地应当先补偿后拆迁。证据4是非法无效的，没有到现场进行勘察，存在漏项、压价现象，评估人没有评估资格，该报告出现原告有固定电话和有线电视与事实不符。对证据5本身没有异议，但被告违背了该文件规定。对证据6没有异议，该表所列项目只是一部分，表中有备注的羊圈、鸽舍、凉亭、水池、消毒池等不包括在该表中。证据7拆迁补偿协议是被告与青岛市威乌支线海阳至即墨高速公路建设办公室签订的，不是和补偿户签订的，是违法的，拆迁协议应当与拆迁户签订。
本院根据原、被告的申请，调取了原告到青岛市国土资源和房屋管理局的上访申请材料及上访答复意见、国土资源部《关于威乌线海阳至即墨段高速公路工程建设用地的批复》、即墨市国土资源局与华山镇梁家疃村委会的征用土地协议书等。经质证，原告对上访申请材料认可，但对上访答复意见不认可，认为调取的其他证据与本案无关，原告要求调取的是上级批复给原告补偿的批复文件。被告对调取证据的真实性无异议，但认为无法反映原告养殖场的情况。
经庭审质证，本院对证据作如下确认：原告提交的证据一、二证明原告承包了原华山镇梁家疃村的集体土地，被告无异议，可以采信。证据三、四、五、九、十六、二十五、二十七等属于原告的申请材料、自己的意见、代理人的代理意见等，需结合其他证据综合分析认定证明的事实。证据六系当事人签字认可的原告养殖场地上附着物清单，可以采信。证据七、十、十二可以结合其他证据综合分析确定原告主张的事实。证据八是原告自行委托评估单位作出的评估报告。证据十一、十九、二十是被告处理建设行政处罚案件的相关文书。证据十三、十八、二十一是法院法律文书。证据十四的真实性可以确认。证据十七是被告委托评估的委托书和评估报告。证据十五、二十二、二十三、二十四、二十六与本案无关联性。被告提交的证据4与原告提交的证据十七一致，其他证据的真实性可以确认，应综合分析其证明的事实。原、被告提交的录音、录像资料可以结合其他证据综合认定案件事实。原、被告申请本院调取的材料不能证明双方主张的事实。
经审理查明，2000年7月19日原告与即墨省级高新技术产业开发区管理委员会（原即墨市华山镇人民政府）梁家疃村民委员会签订土地承包合同，原告承包该村土地10.5亩，从事农业综合开发，承包期30年。该合同经被告鉴证后在公证处进行了公证。合同签订后，原告即于当年在其承包的土地内建设了临时用房，但未到规划部门办理相应的审批手续。2006年6月被告对原告在承包土地内所建设的房屋进行了调查，认定原告所建房屋属于违法建筑，于2006年7月18日向原告下达了建设行政处罚告知笔录，告知原告其行政处罚认定的事实及拟作出行政处罚决定的理由、依据、及处罚的内容。同时，被告对原告制作了笔录，在笔录中被告明确告知原告救济的权利。7月21日被告作出华政处字（2006）第4号建设行政处罚决定书，认定被告的行为违反《青岛市村镇规划条例》第二十三条的规定，影响了村镇规划，依据第三十一条的规定，限原告7日内拆除违法建筑，并罚款人民币10万元。由于被告没有自行拆除建筑物，2006年9月20日拆除了原告的建筑物及地上附着物等。原告对被告作出的华政处字（2006）第4号建设行政处罚决定书不服，提起诉讼，经青岛市市南区人民法院和青岛市中级人民法院一、二审判决，以被告的具体行政行为违反法定程序为由撤销了被告作出的具体行政行为。
2005年12月14日，被告委托青岛元盛房地产评估事务所对涉及高速公路项目拆迁补偿数额进行评估，其中包含李克敬的红宝石庄园拆迁补偿金额。2006年6月21日，青岛元盛房地产评估事务所出具评估报告，认定李克敬养殖场价值219173元。
2006年6月，李克敬委托青岛青房评估事务所有限公司对其红宝石庄园财产价值进行了评估，7月3日作出评估报告，认定拆迁补偿费为1193014元（1、土地承包权补偿价值268921元，2、地上附着物补偿价值684219.7元，3、经营性补助费补偿价值226295元，4、搬迁补助费13578元）。
本院认为，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十二条规定，国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。第三十六条第（八）项规定，对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。行政赔偿案件，赔偿的标准应当是违法的行政行为给当事人造成的直接损失。本案原、被告均各自委托相关单位对补偿价值进行了评估，双方互不认可，作出的评估报告均不是因行政行为造成的直接损失。在《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第二十九条规定，原告或者第三人有证据或者有正当理由表明被告据以认定案件事实的鉴定结论可能有错误，在举证期限内书面申请重新鉴定的，人民法院应予准许。第六十二条规定，被告在行政程序中采纳的鉴定结论，原告或者第三人提出证据证明有下列情形之一的，人民法院不予采纳。一、鉴定人不具备鉴定资格；二、鉴定程序严重违法；三、鉴定结论错误、不明确或者内容不完整。经过庭审质证，合议庭认为对双方自行委托作出的评估报告均不能采信，应当重新鉴定评估，但原告拒绝对损失进行鉴定评估。《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五条规定，在行政赔偿诉讼中，原告应当对被诉具体行政行为造成损害的事实提供证据。第三十一条规定，对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在举证期限内无正当理由不提出鉴定申请、不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条规定，原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。第三十三条规定，被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。本案原告对造成的损害负有举证义务，而原告拒绝进行鉴定评估，应承担举证不能的法律后果，因此，对原告的主张本院不予支持。诉讼过程中，原告主张行政补偿和行政赔偿一并审理，但行政补偿和行政赔偿不属同一法律关系，不能合并审理。依据《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第五十六条第（四）项之规定，判决如下：
驳回原告于怀芝、李青华、李国华、李黎华的诉讼请求。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 李新峰
人民陪审员 刘呈昌
人民陪审员 刘成爱
二〇一五年一月二十日
书 记 员 赵彩彩
附法律条文：
《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条，有下列情形之一的，人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求：（一）起诉被告不作为理由不能成立的；（二）被诉具体行政行为合法但存在合理性问题的；（三）被诉具体行政行为合法，但因法律、政策变化需要变更或者废止的；（四）其他应当判决驳回诉讼请求的情形。
（2012）即行初字第45号