上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第16821号
原告汪红叶。
委托代理人林汞勤，上海致格律师事务所律师。
被告马夏萍。
被告英大泰和财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人汪媛。
委托代理人郭军，上海郭军律师事务所律师。
委托代理人赵慧，上海郭军律师事务所律师。
原告汪红叶诉被告马夏萍、英大泰和财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年5月6日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年6月10日公开开庭进行了审理。原告汪红叶及其委托代理人林汞勤、被告马夏萍、被告保险公司的委托代理人郭军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告汪红叶诉称，2013年10月31日17时50分，被告马夏萍驾驶牌号沪KBXX**轿车行驶至上海市浦东新区蓝天路进云山路西约100米处，与原告驾驶的电动自行车相撞，造成原告受伤。本起交通事故，经上海市公安局浦东分局交警支队认定，被告马夏萍负事故全部责任，原告无责任。原告的伤情经复旦大学上海医学院司法鉴定中心司法鉴定，原告因交通事故构成XXX伤残，给予休息期180日、营养期90日、护理期90日，后期行内固定取出术，给予休息期30日、营养期30日、护理期30日。被告马夏萍驾驶的车辆在被告保险公司投保了交强险和商业三者险，起诉要求被告赔偿原告医疗费人民币（币种下同）56，903.48元、住院伙食补助费290元、营养费4，800元、护理费6，000元、误工费23，800元、残疾赔偿金175，404元、鉴定费2，000元、交通费500元、衣物损失费500元、修车费500元、精神损害抚慰金10，000元（在交强险内优先赔偿）、律师费7，000元，被告保险公司在交强险和商业三者险责任限额范围内承担赔偿责任，不足部分由被告马夏萍承担赔偿责任。
被告马夏萍辩称，对事发经过及责任认定无异议。原告主张的律师费过高，其余费用无异议。
被告保险公司辩称，对事发经过及责任认定没有异议。被告马夏萍是在被告保险公司投保了交强险和商业三者险，同意依法在保险范围内承担责任。
经审理查明，2013年10月31日17时50分，被告马夏萍驾驶牌号沪KBXX**轿车行驶至上海市浦东新区蓝天路进云山路西约100米处，与原告驾驶的电动自行车相撞，造成原告受伤。本起交通事故，经上海市公安局浦东分局交警支队认定，被告马夏萍负事故全部责任，原告无责任。原告的伤情经复旦大学上海医学院司法鉴定中心司法鉴定，原告因交通事故构成XXX伤残，给予休息期180日、营养期90日、护理期90日，后期行内固定取出术，给予休息期30日、营养期30日、护理期30日。被告马夏萍驾驶的车辆在被告保险公司投保了交强险和商业三者险，其中商业三者险的保额为50万元。
因本次交通事故，原告腰1椎体粉碎性骨折，在上海市浦东新区公利医院住院手术治疗，出院后骨科门诊随访。医疗费共计57，522.98元，其中被告马夏萍垫付了医疗费25，816.50元，被告保险公司垫付了医疗费10，000元。为本次诉讼，原告支付了鉴定费2，000元、律师费7，000元。
原告是城镇居民，与上海依仡仔餐饮管理服务有限公司订有《劳动合作协议书》，被聘为该公司采购员，月工资为3，400元，交通事故发生后，该公司证明原告停发工资。审理中，被告保险公司对复旦大学上海医学院司法鉴定中心司法鉴定意见书中伤残等级有异议，申请重新鉴定，本院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心重新鉴定伤残等级，鉴定意见与前次鉴定意见相同。被告保险公司对原告主张的误工费，认为原告提供的证据不真实，要求按每月1，820元计赔，对原告主张的护理费要求按每天40元计赔，对原告主张的营养费要求按每天30元计赔，同时，被告保险公司要求只计算前期的误工费、护理费、营养费，对后期取内固定的误工费、护理费、营养费不同意在本案中赔偿。原告对要求赔偿的交通费、衣物损失费、车损费未提供证据证明。
以上事实，由道路交通事故认定书、机动车驾驶证、行驶证、交强险保单、商业三者险保单、病史记录、出院小结、医疗费单据及清单、司法鉴定意见书和重新鉴定意见书、鉴定费发票、误工证明、劳动合作协议书、工资单、户籍资料、律师费发票、收据及当事人的陈述在案佐证。
本院认为，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告保险公司是被告马夏萍驾驶车辆的交强险和商业三者险的保险人，对于该车辆在本起交通事故中造成的原告合理损失，首先由被告保险公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分由被告保险公司根据商业三者险保险合同的约定承担赔偿责任，仍有不足的或不属于保险范围内的费用，由被告马夏萍承担赔偿责任。鉴定意见书已经明确原告二次手术（取内固定）所需要的休息期、护理期、营养期，故为避免讼累，原告要求本案中先行处理，可以支持。
原告提出的赔偿费用中，医疗费共计57，522.98元，其中被告马夏萍垫付了医疗费25，816.50元，被告保险公司垫付了医疗费10，000元，鉴定费2，000元，有相应的证据证明，予以确认。原告提出的营养费4，800元、护理费6，000元、残疾赔偿金175，404元、精神损害抚慰金10，000元，均在合理范围内，予以确认。原告主张的误工费23，800元，有相关的证据证明，本院予以采信，被告保险公司否认，没有依据。原告提出的交通费，本院根据原告的伤情，结合原告的就诊次数，酌定为300元。原告主张的住院伙食补助费，应按实际的住院天数14.5天，每天按20元计赔，共290元。原告主张的律师费，被告马夏萍认为过高，本院结合本案的获赔金额及原告的伤情，酌情确定为5，000元。原告提出的衣物损失费、车辆损失费，没有事实依据，不予支持。
被告保险公司在交强险的死亡伤残费用限额内赔偿原告110，000元，其中残疾赔偿金175，404元、精神损害抚慰金10，000元、误工费23，800元、交通费300元、护理费6，000元，合计215，504元，超出交强险限额105，504元，由被告保险公司在商业三者险的赔偿范围内赔偿原告；被告保险公司在交强险的医疗费用赔偿限额内赔偿原告10，000元，其中医疗费57，522.98元，营养费4，800元，住院伙食补助费290元，共计62，612.98元，超出交强险限额52，612.98元，由被告保险公司在商业三者险的赔偿范围内赔偿原告。鉴定费2，000元、律师费5，000元，不属于保险范围，应由被告马夏萍承担。被告马夏萍垫付的25，816.50元和被告保险公司垫付的10，000元，在本案中一并处理，在赔偿款中扣除，其中被告马夏萍多支付的部分，由原告退还被告马夏萍。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告英大泰和财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额范围内赔偿原告汪红叶120，000元（扣除被告英大泰和财产保险股份有限公司上海分公司已垫付的10，000元，被告英大泰和财产保险股份有限公司上海分公司尚应赔偿原告汪红叶110，000元）；
二、被告英大泰和财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险责任限额范围内赔偿原告汪红叶158，116.98元；
三、被告马夏萍赔偿原告汪红叶7，000元（扣除被告马夏萍已垫付的25，816.50元，原告汪红叶于本判决生效之日起十日内退还被告马夏萍18，816.50元）。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5，615元，减半收取计2，807.50元，由被告马夏萍负担；（重新）鉴定费2，600元，由被告英大泰和财产保险股份有限公司上海分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 赵文龙
二〇一四年八月二十日
书记员 董旭峰
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和死亡赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。