江苏省无锡市崇安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）崇刑二初字第146号
公诉机关无锡市崇安区人民检察院。
被告人钱红妹，无锡市崇安区广益街道办事处财政所工作人员，住无锡市锡山区。2014年2月28日被立案审查，2014年3月1日被刑事拘留，2014年3月14日被逮捕。现羁押于无锡市第二看守所。
辩护人吴向东，江苏欣林律师事务所律师。
辩护人华庆宏，江苏瑞莱律师事务所律师。
无锡市崇安区人民检察院以锡崇检诉刑诉（2014）261号起诉书指控被告人钱红妹犯贪污罪，于2014年9月5日向本院提起公诉。2014年10月20日本院依法将本案由简易程序转为普通程序重新审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。无锡市崇安区人民检察院指派检察员刘国军出庭支持公诉，被告人钱红妹及其辩护人吴向东、华庆宏到庭参加诉讼。因公诉机关提出补充侦查，建议延期审理，本院于2015年1月20日决定延期审理，于2015年2月15日决定恢复审理。现已审理终结。
无锡市崇安区人民检察院指控，被告人钱红妹于2011年6月至2013年7月，利用经办私房出租税款收缴、结报事项等职务之便，采用截留部分私房出租税款，再用银行账户中的公款向税务机关缴纳税款的方式，侵吞公款人民币449324.08元，后在移交银行账户时隐匿了侵吞公款的事实。公诉机关认为，被告人钱红妹的行为已构成贪污罪，其归案后如实供述罪行，可依法从轻处罚。
被告人钱红妹对公诉机关的指控无异议。辩护人提出的辩护意见是：1．税款收缴是税务局的公务，不是广益街道的公务。被告人钱红妹不是税务局的工作人员，在街道又不是公务员和事业编制，无街道任命书，长期是临时工性质，不具有国家工作人员身份；2．其没有采取任何票据骗取钱款，代征站只要将收入与支出对账就能发现账面不平，不符合贪污的客观行为表现。其有能力偿还侵占的公款，也曾经归还过部分公款，也想把侵吞公款还上，其行为不是贪污是挪用资金或挪用公款；3．其在检察机关立案前主动向纪检部门交代，纪检部门并不掌握其犯罪线索，所有证据都在其交代后获取，其是自首；4．其系初犯，家属变卖房产为其退赃，街道表示谅解。应予减轻处罚，处以五年以下有期徒刑。
经审理查明，被告人钱红妹于2011年6月至2013年7月，在无锡市崇安区广益街道财政所工作期间，利用经办无锡市崇安区广益街道个体及零星税收委托代征站（以下简称代征站）私房出租税款收缴、结报事项以及管理代征站银行账户的职务之便，采用截留部分私房出租税款，再用该代征站银行账户中的公款向税务机关缴纳税款的方式，侵吞公款人民币449324.08元。2013年7月15日，被告人钱红妹在移交其管理的代征站银行账户时，隐匿了侵吞公款的事实。
另查明，2013年9月，侦查机关在侦办其他案件中获知被告人钱红妹有贪污嫌疑，可能存在经济问题，经初查发现被告人钱红妹将代收的私房租赁税款存入自己的工资卡中，又从工资卡中取款来向税务机关结缴私房出租税款，且部分工资卡取款少于缴纳的税款。侦查机关在与被告人钱红妹正面接触后，其如实供述了自己贪污的犯罪事实。现其家人代为退出了全部赃款。
上述事实，经庭审举证、质证，有下列证据予以证明：
1．管某某的证言笔录，证明被告人钱红妹的工作职责、代征站的设立、代征税收的流程、发现其将私房租赁税款解入自己工资卡后的整改、代征站专用账户查账等情况。
2．吴某某的证言笔录，证明其开出私房租赁发票收取税款后，再将税金与发票存根等交给被告人钱红妹，由被告人钱红妹再去交给税务部门，其根据私房租赁现金完税证汇总出每月完税表等情况。
3．华某某的证言笔录，证明其与其妻被告人钱红妹的家庭经济情况。
4．陈某甲的证言笔录，证明被告人钱红妹的工作职责、代征站设立、税收代征流程等情况。
5．浦某某的证言笔录，证明被告人钱红妹与其进行代征站银行账户移交等情况。
6．陈某乙的证言笔录，证明被告人钱红妹的工作职责、代征站的设立、代征税收的流程、被告人钱红妹公款私存的整改、代征站专用账户移交、查账等情况。
7．范某某的证言笔录，证明被告人钱红妹的工作职责、代征站的设立运作、代征站银行账户资金性质等情况。
8．案发经过说明，证明被告人钱红妹的到案经过情况。
9．组织机构代码证、代征站开户许可证、设立代征站的相关文件、委托代征税款协议，证明代征站的设立、性质等情况。
10．税收执法督察处理决定书、自查整改情况汇报，证明发现被告人钱红妹将代征税款划入其个人账户及整改情况。
11．银行账户查询明细，证明被告人钱红妹将税款解入自己个人账户情况。
12．现金缴款单，证明被告人钱红妹将现金解入代征站银行账户的情况。
13．税收缴款书、票款（票证）结报单等，证明代征站结缴税务局税款情况。
14．每月私房租赁现金完税凭证情况一览表，证明相关代征税款情况。
15．代征站移交清单及凭证，证明被告人钱红妹移交时制作的清单上未如实注明国地税税额。
16．代征站手续费明细表及记账凭证等，证明代征站手续费收入情况。
17．查账报告，证明代征站账户中经查账与被告人钱红妹实际移交数额少了人民币449324.08元。
18．注册会计师执行商定程序的报告、技术性证据审查意见书，证明查账报告关于被告人钱红妹少移交金额的数据准确。
上述证据能相互印证，具有证明效力。
本院认为，被告人钱红妹身为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞单位公款数额在十万元以上，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控被告人钱红妹犯贪污罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。关于辩护人提出的被告人钱红妹不是国家工作人员的辩护意见，被告人钱红妹虽然不是所在街道的公务员或事业单位编制人员，但其实际在街道中工作，管理街道的相关公款，其执行的是街道的公务，其当属国家工作人员，辩护人认为其是长期临时工不是国家工作人员的意见与事实不符，不予采信。关于辩护人提出的被告人钱红妹的行为不构成贪污的辩护意见，是否使用虚假票据等并非贪污罪的法定客观要件，代征站实际没有建账，被告人钱红妹移交时出具的清单隐瞒了侵吞公款的事实，代征站事后重新核对相关票证后才确认最终被侵吞的数额，而被告人钱红妹至案发时未能归还涉案金额，其亦承认当时无力归还，案发后在家人卖掉一处房屋后才代为退出了赃款，因此其行为构成了贪污罪，辩护人认为其不构成贪污罪的意见于法无据，不予采纳。关于辩护人提出的被告人钱红妹是自首的辩护意见，侦查机关经初查发现被告人钱红妹公款私存，再从自己账户中取款缴纳代征税款，且取款金额少于缴纳的税款金额，在此情况下与其接触后其交代了自己的贪污事实，而此时其所在单位并未发现公款被其侵吞，故被告人钱红妹在犯罪行为并未被侦查机关掌握的情况下如实供述的行为可以认定为自首，依法予以减轻处罚。其退出了全部赃款，酌情从轻处罚。辩护人此两节辩护意见予以采纳，但辩护人要求判处五年以下有期徒刑的意见于法无据，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第一项、第二款、第六十七条第一款、第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第一项第二目、第二项第一目的规定，判决如下：
一、被告人钱红妹犯贪污罪，判处有期徒刑七年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月28日起至2021年2月27日止），并处没收个人财产人民币五万元。
二、被告人钱红妹退出的赃款人民币四十四万九千三百二十四元零八分发还给无锡市崇安区广益街道个体及零星税收委托代征工作站。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本1份，副本2份。
审 判 长 胡健蕾
审 判 员 严海燕
人民陪审员 吴汉烈
二〇一五年三月十九日
书 记 员 陈 焱
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑法》：
第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》：
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。