四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川01民终11274号
上诉人（原审原告）：张玉柏，男，1953年9月4日出生，汉族，大学文化，成都铁路局起重运输机械厂退休职工，住四川省成都市龙泉驿区。
被上诉人（原审被告）：成都市金牛区人民医院。住所地：四川省成都市金牛区茶店子安蓉路*号。
法定代表人：刘平，院长。
委托诉讼代理人：罗仁，泰和泰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘莉，泰和泰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：四川省人民医院。住所地：四川省成都市一环路西2段**号。
法定代表人：邓绍平，院长。
委托诉讼代理人：熊巍，男，1980年4月24日出生，汉族。系医院工作人员。
委托诉讼代理人：李晓蓉，四川思创律师事务所律师。
上诉人张玉柏因与被上诉人成都市金牛区人民医院（以下简称金牛区医院）、四川省人民医院（以下简称省医院）医疗损害责任纠纷一案，不服成都市金牛区人民法院（2015）金牛民初字第2555号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月24日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
张玉柏上诉请求：在全国范围内选择鉴定机构并向社会公开案情；申请四川鼎诚司法鉴定所更换鉴定人重新鉴定；对省医院医学伦理过失进行审理。事实和理由：因三家鉴定机构相继退案，一审法院以张玉柏未提交证据证明主张，判决驳回诉讼请求。说明一审法院判决绝对依鉴定结论，法官不对医学专业问题审理，对鉴定人不进行监督。这是四川鼎诚司法鉴定所个别鉴定人当年毫无顾忌作伪鉴定的根源。后来的三家鉴定所因有良知，不愿趟浑水才是退案的真实原因。一审法院不应以无鉴定结论即举证不能的方式裁判。案件的焦点已转移至举证问题，案件的法定证据是就医全过程及最近一次就医的病历。金牛区医院、省医院及成都市第三人民医院的全部病历都已经提交，如果按一审法院认为的只有鉴定结论才是证据，省医院和金牛区医院的过失和成都市第三人民医院的成功记录不是证据，百姓无能力得到一审法院要求的鉴定结论，根本没有胜诉可能。先有病历，才有鉴定，病历原因导致不能鉴定，是医院的过错，由张玉柏承担责任不公平。张玉柏与医院的信息不对等，经过三次审理才得以提供全部病历资料，一审法院还要张玉柏提供什么证据？法律明确规定鉴定结论只是证据的一种，只能作为参考，不是绝对唯一的证据。如果完全依附于鉴定结论，将被鉴定人制约，必造成冤假错案。省医院使用不良药品左氧氟沙星造成患者大出血等违反宪法的过失不需要鉴定即可明确。由于四川鼎诚司法鉴定所某鉴定人曾经公然威胁并且不掩饰伪鉴定行为，导致鉴定同行不愿意接受本案鉴定。鉴定不是张玉柏的要求，是法官的要求，由当事人三方和法院共同委托，不能完成鉴定应该由三方共同承担责任。四川鼎诚司法鉴定所曾经完成过一次鉴定，证明是成都市唯一有能力鉴定的鉴定机构，张玉柏曾多次要求四川鼎诚司法鉴定所补充鉴定或重新鉴定，被一审法官否决，省医院也强烈反对，不能鉴定的后果不应由张玉柏承担。成都福森特司法鉴定所已经明确答复了医学伦理学过失不属于法医临床鉴定范围，说明不是鉴定问题，应当由法官直接判决的法律问题。省医院违背患者及家属意愿，拒绝王某某转出重症监护室的行为违反宪法、世界人权宣言，违反宪法规定的人权必然违反医学伦理，省医院应当进行赔偿。依照当时举证责任倒置的法律规定，医院必然败诉，因为法律变化，判决结果就截然相反是荒谬的，对全人类不公平，经不起历史检验。
金牛区医院辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，举证责任分配合理，请求驳回上诉。
省医院辩称，一审中，法官已经用了很多精力查明案件事实，鉴定机构无法鉴定，根据举证责任要求，张玉柏没有证据证明医院存在过错，一审判决符合法律规定，请求维持原判。
张玉柏向一审法院起诉请求：判令金牛区医院和省医院赔偿下列费用的70%：医疗费20274.75元、护理费1350元、丧葬费28740元、死亡赔偿金167380元；另赔偿精神损害赔偿金50000元。并承担诉讼费。
一审法院认定事实：张玉柏的母亲王某某（1928年10月20日出生）于2011年2月26日到金牛区医院诊治，经诊断为：尿路感染、高血压2级极高危、慢性肺源性心脏病、冠状动脉硬化性心脏病、肺部感染、感染性腹泻、消化道出血、疑是肿瘤等。王某某住院21天后转至省医院治疗，金牛区医院出院情况载明：患者精神食欲欠佳，家属要求转上一级医院进一步治疗。2012年3月19日王某某转入省医院，入院诊断为：1、消化道出血原因待查；2、肺部感染；3、冠心病。住院期间，王某某病情加重，省医院抢救期间多次报病危。家属于2011年4月26日签字放弃胸外按压及静脉推注抢救药物，王某某于2012年4月27日死亡。死亡记录死亡原因载明：多器官功能衰竭、心功能不全、肺炎Ⅰ型呼吸衰竭、消化道出血。王某某去世后张玉柏未同意尸检。一审诉讼过程中，根据张玉柏的申请，一审法院委托四川西南司法鉴定中心对金牛区医院和省医院的医疗行为有无过错；如有过错，与王某某死有无因果关系；如有因果关系，其过错参与度是多少进行鉴定。2016年2月15日，四川西南司法鉴定中心出具《退案说明》：“由贵院委托本中心‘关于王某某与成都市金牛区人民医院、四川省人民医院医疗纠纷一案’进行医疗纠纷鉴定，由于该鉴定疑难、复杂，本中心能力有限难以完成，予以退案”。一审法院又委托成都蓉城司法鉴定中心进行鉴定。成都蓉城司法鉴定中心2016年4月22日出具《退案说明》：“我中心鉴定人根据委托人要求，电话与原告张玉柏、被告代理人熊巍进行案情了解、沟通，鉴定人认真分析案情后认为：本案案情复杂，我中心鉴定人能力不足，不能按要求做出鉴定意见。现作退案处理，特此说明。”一审法院再一次委托四川福森特司法鉴定所进行鉴定。2016年6月20日，四川福森特司法鉴定所以“案情复杂，伤者诊治过程冗长，涉及到多个分支临床科别知识，我所当前专家储备尚无法满足鉴定所需，无法继续受理此案。”等为由，作出《退案说明》。王某某在金牛区医院住院21天，花费医疗费16822.08元，在省医院住院40天，花费医疗费102616.99元。一审法院认定以上事实，主要采信了经当事人质证的证据及病历资料和庭审笔录。
一审法院认为，张玉柏主张其母亲王某某入院时状况尚好，经住院治疗后便倒床不起，直至病危去世，这是由于金牛区医院、省医院的过错医疗行为导致病情恶化，依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十七条“医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。”之规定，医院应对此后果承担全部责任。为证明自己的主张，张玉柏申请进行司法鉴定。经依法先后委托四川西南司法鉴定中心、成都蓉城司法鉴定中心、四川福森特司法鉴定所，就金牛区医院、省医院有无过错及过错行为与损害后果之间是否有因果关系等进行鉴定，但三家鉴定机构均作出退案处理，没有得出鉴定结论。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。由于张玉柏未能举证证明金牛区医院、省医院存在医疗过错，以及过错行为与损害后果之间是否有因果关系等，因此，对张玉柏的主张不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回张玉柏的诉讼请求。案件受理费425元，由张玉柏承担。
二审中，双方均未提交新的证据。本院查明的事实及采信的证据与一审法院查明的事实及采信的证据一致，本院对一审判决认定的事实予以确认。
本院认为，张玉柏在民事上诉状中明确提出的请求并不构成诉讼法上的上诉请求，结合其陈述的上诉理由，本院仍以金牛区医院、省医院是否应当承担侵权责任作为本案审理内容。《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”医疗损害侵权责任构成要件为医疗机构和医务人员有过错诊疗行为，患者受到损害，医疗行为与损害结果之间有因果关系。主张受到损害的一方应当对侵权责任构成要件齐备承担举证证明责任，至于是何种证据在所不论，但要求达成民事诉讼法规定的高度可能性的程度。医学为专门学科，诊疗行为与损害结果之间因果关系问题属于专门性问题，因果关系本身并非由法律规定，应当进行司法鉴定。因此《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》中要求医疗机构承担举证责任，只是要求就因果关系专门性问题的鉴定由医疗机构提出申请而已，侵权责任法坚持了谁主张谁举证的原则，现在由主张损害赔偿一方申请鉴定，并不会产生张玉柏所主张的法律变化导致截然相反的判决结果，影响裁判认定的只是因果关系能够得到确认。重审过程中，一审法院已经三次委托鉴定，鉴定机构退案的原因并非因金牛区医院或省医院的过错导致病例资料不能使用，张玉柏申请鉴定的举证行为尚未完成因果关系存在这一结果要求的证明程度，至于张玉柏认为无法进行鉴定的原因由四川鼎诚司法鉴定中心导致，则并非本案所能审理范围。张玉柏在二审辩论终结前仍未能提交医疗行为与损害结果之间存在因果关系的证据，应承担不利后果。
张玉柏另根据宪法和人权宣言主张的医学伦理学损害，因宣誓性权利与民法实体法规定的民事权益并不等同，该项主张的客体不是侵权法确定的可由司法直接保护权利，本院不予审理。
综上所述，张玉柏的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定主要事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费425元，由张玉柏负担。
本判决为终审判决。
审判长 唐 健
审判员 何 昕
审判员 陈丽华
二〇一六年十二月十五日
书记员 童庆勇