山西省晋城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
晋市法刑终字第300号
原公诉机关泽州县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李XX，男，1975年2月24日出生，汉族，中专文化，农民，曾因殴打他人，于2012年11月30日被高平市公安局行政拘留5日。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年1月8日被刑事拘留，同年1月28日被逮捕。现羁押于泽州县看守所。
上诉人（原审被告人）朱有生，男，1966年4月5日出生，汉族，初中文化，农民。曾因犯盗窃罪，于1993年7月23日被长治市中级人民法院判处死刑，缓期二年执行，2007年12月27日被释放；曾因犯贩卖毒品罪，于2010年10月21日被高平市人民法院判处有期徒刑三年，2013年8月2日被释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2013年12月25日被刑事拘留，2014年1月28日被逮捕。现羁押于泽州县看守所。
上诉人（原审被告人）苏XX，男，1975年7月17日出生，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年1月13日被刑事拘留，同年1月28日被逮捕。现羁押于泽州县看守所。
上诉人（原审被告人）王XX，男，1976年1月21日出生，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年1月13日被刑事拘留，同年1月28日被逮捕。现羁押于泽州县看守所。
上诉人（原审被告人）郭XX，男，1989年7月5日出生，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年1月9日被刑事拘留，同年1月28日被逮捕。现羁押于泽州县看守所。
原审被告人刘XX，男，1962年11月5日出生，汉族，小学文化，农民。曾因倒卖�物，于1998年5月8日被长治市劳动教养管理委员会劳动教养二年，1999年9月6日被解除劳动教养。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年1月27日被批准逮捕后在逃，同年2月7日被逮捕，次日被取保候审。
原审被告人成XX，男，1973年1月25日出生，汉族，中专文化，农民。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年1月27日经批准逮捕后在逃，同年2月17日被逮捕。现羁押于泽州县看守所。
泽州县人民法院审理的泽州县人民检察院指控原审被告人被告人李XX、朱有生、刘XX、郭XX、苏XX、王XX、成XX犯盗窃罪一案，于2014年11月3日作出（2014）泽刑初字第141号刑事判决。宣判后，被告人李XX、朱有生、苏XX、王XX、郭XX不服，提出上诉。本院受理本案后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。
原审经审理查明：2013年12月24日上午，李XX、朱有生二被告人预谋到泽州县高都镇奎升庄村玉皇庙盗窃石墩，当晚23时许，由朱有生召集苏XX，李XX召集刘XX、王XX、郭XX、成XX并准备车辆、千斤顶、扳手等作案工具，由郭XX驾驶银灰色面包车、成XX驾驶黑色轿车拉乘上述被告人，窜至泽州县高都镇奎升庄村玉皇庙外，由郭XX与成XX在外等候，李XX、朱有生、刘XX、苏XX、王XX五人翻墙入院，将该庙内石柱下的两个石墩和两个石鼓盗走，后在逃离途中被奎升庄村村民发现并报警，朱有生被抓获，李XX、刘XX等六人逃脱。案发后，被告人李XX、郭XX到泽州县公安局投案但隐瞒了刘XX、成XX参与盗窃的事实；王XX、苏XX、成XX投案后供述了全部犯罪事实；刘XX于2014年2月7日被抓获。经泽州县价格认证中心鉴定，被盗两个石墩和两个石鼓价值人民币30000元。破案后，赃物已追回并发还失主。
本案审理期间，被告人李XX、刘XX、郭XX、苏XX、王XX、成XX的近亲属共同代为赔�泽州县高都镇奎升庄村委经济损失4700元。
认定上述事实的证据有：
1、证人张XX的报案材料及证言，证明2013年12月25日凌晨，其与本村村民刘XA、刘XB等人在奎升庄村村口抓获一名盗窃村内玉皇庙里石墩的人，并扣留一辆面包车，在车上发现庙里的两个石墩、两个石鼓和千斤顶、扳手等工具。
2、证人刘XA、刘XC、刘XB、刘XD的证言，证明内容同上。
3、张XX、刘XB对朱有生的辨认笔录。
4、证人焦XX、冯XX的证言，证明2014年12月24日上午，李XX借走了该夫妇的哈飞牌面包车，不知李借车是去偷东西也没给好处。
5、焦XX对李XX的辨认笔录。
6、现场勘查笔录、现场图、现场照片、车辆、工具照片及赃物照片，证明作案现场、车辆、工具及赃物情况。
7、扣押决定书、扣押清单及发还物品清单，证明泽州县公安局将赃物、作案车辆及工具予以扣押、将面包车发还车主焦XX并�被盗石墩、石鼓发还奎升庄村委的情况。
8、晋城市旅游文物局出具的初步鉴定意见，证明被盗石墩、石鼓为清代文物，在盗窃过程中对古建筑形成破坏。
9、泽州县价格认证中心出具的价格鉴定意见，证明两个石墩、两个石鼓价值30000元。
10、被告人李XX于2014年1月8日、1月9日的供述，证明2013年12月24日上午，朱有生与其商议去偷石墩，后向焦XX借面包车并在家中准备好千斤顶、扳手等工具，当晚9时许，其开车接上朱有生与苏XX，并打电话叫来王XX与郭XX，由郭XX开车拉乘四被告人一起到高都镇奎升庄村玉皇庙前，郭XX在车内等候，其余四人翻墙进入庙内将两根石柱下的石鼓和石墩盗走并放至面包车上，到奎升庄村村口时被村里的老百姓拦住，朱有生被抓获，其与另外三个人逃跑了，石墩和石鼓留在车上。
11、被告人李XX于2014年1月28日的供述，证明2013年12月25日凌晨�其与朱有生、郭XX、苏XX、王XX、成XX及刘XX七人开一辆银灰色面包车和一辆黑色轿车，带着千斤顶、扳手、槽钢等工具去盗窃，面包车和黑色轿车都是其向朋友借的，工具是自己家里的。盗窃时郭XX和成XX开车在外面等候，其余五人没有分工，一起动手将石墩和石鼓盗出。
12、李XX对苏XX、王XX的辨认笔录。
13、被告人朱有生的供述，证明2013年12月25日凌晨，其与李XX、苏XX还有两个叫不上名字的人（其中一个叫“老胖”）开一辆银灰色面包车，带着千斤顶、扳手、槽钢等工具，一起去高都镇一个村的庙里盗窃石墩、石鼓。盗窃的事是其先找李XX和苏XX，后又让李XX找的其它人，盗窃时没有分工，除了“老胖”是开车的，其余四人一起动手将石墩和石鼓盗走。
14、被告人郭XX于2014年1月9日、1月10日的供述，证明2014年12月24日晚11时许，李XX给其打电话让其开焦XX�银灰色面包车与李XX、朱有生还有两个不认识的人一起到高都镇一个村的庙里盗窃石墩和石鼓，由其在车内等候，李XX、朱有生与另两个不认识的人去庙内盗窃，后开车拉石墩和石鼓出村时被村里的老百姓拦住，其弃车逃跑了。
15、被告人郭XX于2014年1月14日、1月28日的供述，证明2014年12月24日晚11时许，其与李XX、朱有生，苏XX、一个本地人、“老三”和成XX共七人一起去偷石墩和石鼓。其开面包车拉着“老三”，成XX开李XX的大众速腾车拉剩下的人一起到高都镇的一个村子里，其和成XX在车上等候，其余五人从面包车上卸下工具走了，后开面包车拉石墩和石鼓出村时被村里的老百姓拦住，其弃车逃跑了。李XX打电话让其晚上去开车，还说事成后给2000元钱。之前供述五人参与盗窃是因为李XX和他妻子二人教其这样说，不要说成XX和“老三”，还让其说只�一辆面包车，不要说也开李XX家的大众速腾车去盗窃了。
16、郭XX对停车地点及拉石墩地点的辨认笔录。
17、被告人王XX的供述，证明2013年12月25日凌晨，其与李XX和另外五个人开一辆面包车和一辆大众车一起到泽州县高都镇一个村的庙里偷石墩。“老胖”和开大众车的司机在村外等着，其与李XX等五人进庙内盗窃，盗窃后把两个石墩和两个石鼓抬到面包车上，出村时被村里的老百姓拦住，其逃跑，后听李XX说“老朱”被抓了。投案自首前，李XX和他妻子让其只说五个人开一辆面包车去盗窃，不要说那辆大众车及开大众车的人和“老三”。盗窃是李XX叫其去的，说给500元钱。
18、王XX对苏XX、刘XX、成XX、郭XX、朱有生、韩XX及对盗窃石墩、石鼓地点的辨认笔录。
19、被告人苏XX的供述，证明其经李XX介绍认识“老朱”，2014年12月24日晚12时许，其和“老朱”、李XX等共七人开一辆面包车和一辆黑色轿车一起到了一个村里，两个司机在车上等，其与“老朱”、李XX等五人进到庙里盗窃两根石柱下的石墩和石鼓。偷出石墩和石鼓装到面包车上准备出村时被村里的老百姓发现，其逃跑了。盗窃是“老朱”让其去帮他抬东西，事成后给三五百元钱。投案自首前，李XX和他妻子让其只说五个人开一辆面包车去盗窃，不要说那辆大众车及开大众车的人和“老三”。
20、苏XX对成XX、刘XX、朱有生的辨认笔录。
21、被告人刘XX的供述，证明2013年12月的一天晚上，其与李XX、“老胖”等人开两辆车一起到一个不知什么村的庙里偷石墩，后把石墩搬到面包车上，走到村口时被村里的老百姓拦住，其逃跑了，具体去几个人不清楚。
22、刘XX对李XX、郭XX的辨认笔录。
23、被告人成XX的供述，证明2013年12月24日晚12时许，李XX打电话让其开他的黑色大众车去晋城一趟，其开车拉载李XX和三个不认识的人，“老胖”开面包车拉着“老三”一起到高都镇的一个村里，停车后李XX让其与“老胖”一起等候，李与另外四人下车，后李XX等人将石墩和石鼓偷出抬到面包车上，开车出村时被村里的老百姓拦住，其逃跑了。
24、高平市公安局河西中心派出所出具的抓获证明，证明被告人刘XX系被抓获。
25、泽州县人民医院特定体检表、检验报告单及CT检查报告单，证明被告人刘XX在羁押期间患病。
26、泽州县公安局刑事侦查大队出具的到案经过，证明被告人朱有生、刘XX系被抓获，李XX、郭XX系投案，王XX、苏XX、成XX系投案自首。
27、高平市公安局行政处罚决定书，证明被告人李XX曾因殴打他人，于2012年11月30日被高平市公安局行政拘留5日。
28、山西省长治市中级人民�院（1993）长法刑初判字第11号刑事判决书、山西省高级人民法院（1993）晋刑一终字第162号刑事裁定书、高平市人民法院（2010）高刑初字第243号刑事判决书及释放证明书二份，证明被告人朱有生以前被刑事处罚的情况。
29、长治市劳动教养管理委员会劳动教养决定书及解除劳动教养证明书，证明被告人刘XX以前被劳教的情况。
30、七被告人的户籍证明。
上述证据均由公诉机关提供并当庭举证，经质证，七被告人及辩护人对证据8-9提出异议称鉴定价值过高。本院认为，泽州县价格认证中心出具的鉴定意见系专业鉴定机构依照法定程序作出，上述异议不能成立，公诉机关所举证据之间可以相互印证，证实指控事实，相关证明内容依法予以采信。
原判认为，被告人李XX、朱有生、刘XX、苏XX、王XX、郭XX、成XX以非法占有为目的，采用破坏性手段秘密窃取他人财物，数额�大，其行为均构成盗窃罪，系共同犯罪，公诉机关指控成立。本案中盗窃行为已经完成，被盗财物已脱离现场，被告人系在逃离过程中被当地村民拦截，系盗窃既遂；七被告人所盗物品为寺庙内石柱下面的基础，该行为必然且已实际造成庙宇的变形、毁损，应认定为破坏性盗窃；本案中被告人李XX参与策划并实施盗窃行为，在共同犯罪中起主要作用，案发后虽主动投案，但未如实供述全部同案犯，依法不能认定为自首。被告人李XX、朱有生、刘XX、苏XX、王XX在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人郭XX、成XX在共同犯罪中起次要作用，系从犯。被告人朱有生在有期徒刑执行完毕五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人苏XX、王XX、成XX犯罪以后自动投案并如实供述罪行，系自首，可依法从轻处罚。七被告人当庭自愿认罪，可酌情�轻处罚。被告人李XX、刘XX、苏XX、王XX、郭XX、成XX赔偿被害单位部分经济损失，可酌情从轻处罚。为了保护公民财产权利不受侵犯，打击犯罪，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决：被告人李XX犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金5000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月8日起至2015年9月7日止。罚金于判决生效之日起一个月内交纳）。被告人朱有生犯盗窃罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金5000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月25日起至2016年5月24日止。罚金于判决生效之日起一个月内交纳）。被告�刘XX犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金4000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金于判决生效之日起一个月内交纳）。被告人苏XX犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金4000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月13日起至2015年5月12日止。罚金于判决生效之日起一个月内交纳）。被告人王XX犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金4000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月13日起至2015年5月12日止。罚金于判决生效之日起一个月内交纳）。被告人郭XX犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金3000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑�一日，即自2014年1月9日起至2015年3月8日止。罚金于判决生效之日起一个月内交纳）。被告人成XX犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金3000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月17日起至2015年2月16日止。罚金于判决生效之日起一个月内交纳）。二、所扣押的作案工具予以没收。
原审被告人李XX上诉理由：原判没有充分考虑其可以从轻、减轻处罚情节，量刑重。
原审被告人朱有生上诉理由：其行为属于盗窃未遂，认罪态度好，原判量刑重。
原审被告人苏XX上诉理由：其有从轻情节，原判量刑重。
原审被告人王XX上诉理由：其有从轻情节，原判量刑重。
原审被告人郭XX上诉理由：其系犯罪未遂，从犯，赔偿经济损失，原判量刑重。
二审经审理查明事实及证据与一审一致。
本院认为，原判认定事实清楚�证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。原判在量刑时对各被告人的从轻情节已考虑。原审被告人李XX、朱有生、苏XX、王XX、郭XX上诉所提理由，不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张福祥
审判员 翟春祥
审判员 秦树杰
二〇一四年十二月十六日
书记员 郭红霞