江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）连民终字第02282号上诉人（原审被告）江苏茂盛建设有限公司，住所地在江苏省溧阳市溧城镇燕山路65号。法定代表人陈建平，该公司董事长。上诉人（原审被告）江苏茂盛建设有限公司连云港分公司，住所地在连云港市连云区新华大厦3号楼9号门面。负责人陈献伟，该公司经理。上述两上诉人共同委托代理人李乃久、丁帅，江苏苍梧律师事务所律师。被上诉人（原审被告）张功纯。委托代理人杨秀云，江苏博事达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）顾云秀，无固定职业。委托代理人罗会阳，江苏兴宇律师事务所律师。委托代理人王军。上诉人江苏茂盛建设有限公司（以下简称茂盛公司）、江苏茂盛建设有限公司连云港分公司（以下简称茂盛公司连云港分公司）因与被上诉人张功纯、顾云秀工伤保险待遇纠纷一案，不服连云港市连云区人民法院（2014）港民初字第00754号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年12月15日受理后，依法组成合议庭于2015年1月21日公开开庭进行了审理。上诉人茂盛公司、茂盛公司连云港分公司共同委托代理人李乃久、丁帅，被上诉人张功纯委托代理人杨秀云，被上诉人顾云秀委托代理人罗会阳、王军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，顾云秀在茂盛连云港分公司承建的山水国际工地上开搅拌机，2013年3月16日13时40分，案外人王明月驾驶苏G×××××号重型专项作业车在工地西门处由北向南倒车时，作业车尾部与山水国际工地西门围墙相撞，围墙倒塌后将正在工地内作业的顾云秀砸伤，该起交通事故经交警部门认定，王明月承担全部责任。顾云秀受伤后，前后两次在连云港市东方医院住院治疗，时间分别为2013年3月16日至5月21日和2013年6月26日至7月9日，两次住院共计发生医疗费112920.35元，该医疗费均由王明月支付。医院出院医嘱：不负重功能锻炼，三月内禁负重。2013年7月17日，连云港市人力资源和社会保障局认定顾云秀2013年3月16日受伤为工伤。2013年10月18日，顾云秀的伤情被连云港市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤七级伤残。顾云秀向连云区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求茂盛公司支付一次性就业补助金242016.13元、一次性残疾补助金57600元、一次性医疗补助金132469.20元、医疗费115278.35元、补血费8000元、停工留薪期工资51279元、营养费7525元、住院伙食补助费2500元、交通费2000元、护理费24482元、辅助器1050元、二次手术费10000元、二次手术误工费3600元。该委于2014年3月21日作出连区劳人仲案字[2014]第19号仲裁裁决书，裁决茂盛连云港分公司向顾云秀支付一次性伤残补助金47801元、一次性伤残就业补助金42456元、一次性工伤医疗补助金109678元及受伤期间停工留薪期工资23410.2元、住院伙食补助费1620元、护理费12960元，合计237925.2元。茂盛连云港分公司收到了连云港市人力资源和社会保障局向其送达的人社工认字[2013]第390号工伤认定书和连云港市劳动能力鉴定委员会向其送达的连劳鉴[2013]1225号鉴定结论书，没有提出复议、提起行政诉讼或者申请重新鉴定。另查明，顾云秀及其丈夫王军的户口性质为非农业家庭户口。顾云秀曾于2014年3月7日以交通事故损害赔偿纠纷诉至本院，要求赔偿，后又撤回起诉。上述事实，有顾云秀提供的人社工认字[2013]第390号工伤认定书1份、连劳鉴[2013]1225号鉴定结论书1份、医疗费票据、入、出院记录、连云港市劳动人事争议仲裁委员会连劳人仲案字[2014]第19号仲裁裁决书以及庭审笔录等在案证实。原审法院认为，茂盛公司及连云港分公司主张其公司将工程承包给了张功纯，顾云秀是张功纯雇佣的，但称其公司与张功纯并未签订书面的承包合同，并提供了连云港瓦工工资结算凭证及公司的财务凭证各一份，共计向张功纯结算瓦工工资835800元，有张功纯签名确认。张功纯对该证据的真实性无异议，但称其只是干活的，领取的工程款和干活的十几个人平均分的。顾云秀对该证据真实性有异议，认为与本案无关联性，同时认为张功纯不应当承担赔偿责任，其亦不要求张功纯承担赔偿责任。顾云秀称其是由一个叫陈马成的人找到工地干活的，张功纯亦认可陈马成是在其手下干活的。茂盛公司称张功纯承包的瓦工部分系包清工，机械设备包括搅拌机是由公司提供给张功纯使用，但驾驶员由张功纯雇佣。根据茂盛公司提供的连云港瓦工工资结算单，可以确认张功纯承包了茂盛公司的瓦工工程，再根据顾云秀及张功纯的陈述，顾云秀是由张功纯手下的陈马成找到工地为张功纯施工开搅拌机的，故可以认定张功纯系顾云秀干活受伤的工地工程的承包人。顾云秀的各项赔偿费用依法作如下认定：1、一次性伤残补助金，顾云秀的伤情为工伤七级，一次性伤残补助金为13个月的本人工资。因顾云秀在受伤工地工作时间较短，其亦未提供证据证明其实际收入情况，故参照连云港市在岗职工年平均工资44124元计算，金额为47801元。2、一次性工伤医疗补助金，为当地人口平均预期寿命与解除劳动关系时的年龄之差，每满一年发给1个月的当地职工平均工资，连云港市职工平均工资为3538元，人口平均预期寿命为75.98岁，应计算31个月，金额为109678元。3、一次性伤残就业补助金，根据顾云秀的年龄及伤情，应发给12个月的本地职工平均工资，金额为42456元。4、医疗费，顾云秀住院期间发生医疗费112920.35元，均由案外人王明月支付，顾云秀现要求茂盛公司承担无法律依据，不应予以支持。另顾云秀在东方医院住院期间，还发生了补血费等费用，共计8800元，及出院后复查发生费用798元，上述两笔费用合计9598元，由相关票据证实，予以支持。5、停工留薪期工资，顾云秀于2013年3月16日受伤，于2013年7月9日出院，出院医嘱需三月内禁负重，故停工留薪期应为207天，参照连云港市在岗职工年平均工资44124元计算，金额为25024.23元。6、营养费，无相关法律依据，依法不予支持。7、住院伙食补助费，顾云秀共计住院81天，按20元/天计算金额为1620元。8、交通费，因顾云秀未提供相关票据证明不予支持。9、护理费，顾云秀主张其住院期间由其丈夫王军护理，并提供了中共江苏省委组织部于2013年12月8日出具的收入证明一份，证明王军在该部工作，月收入为3480元，自2013年3月16日至今未工作。茂盛公司对该证据的真实性有异议。因该份证据不能证明王军的具体收入情况，对其主张的护理费，参照江苏省2013年度城镇居民人均可支配收入32538元/年计算其护理费。护理期限，因顾云秀两次住院，第一次出院时外固定架及内固定均在位，出院后仍需要护理，故确定其护理期限为自受伤之日至其二次出院时止，共计115天，护理费金额为10252.25元。10、辅助器具费2476元，顾云秀提供了收据三张，金额为2476元，原告虽未提供发票，但考虑确需实际发生的费用，酌情予以支持。11、鉴定费300元，因顾云秀未提供相关票据证实，依法不予支持。12、后续治疗期间的医疗费8500元、误工费3600元、营养费1050元、护理费4800元、住院伙食补助费200元、交通费600元，上述费用均未实际发生，茂盛公司连云港分公司亦不同意一并处理，故暂不予处理，顾云秀可另行主张权利。以上合计248905.48元。具备用工主体资格的承包单位违反法律规定，将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应当承担的工伤保险责任。茂盛公司连云港分公司将其所承包的工程分包给无用工主体资格的张功纯施工，张功纯违法招用顾云秀，顾云秀在施工过程中受伤，应当由茂盛公司连云港分公司承担工伤保险责任。应当参加工伤保险而未参加的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。因茂盛公司连云港分公司未为顾云秀缴纳工伤保险费，故顾云秀的工伤保险待遇应由茂盛公司连云港分公司支付。个人承包经营违反劳动合同法规定招用劳动者，给劳动才造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任，故被告张功纯应与茂盛公司连云港分公司承担连带给付责任。但顾云秀明确表示不要求张功纯承担责任，顾云秀处分自身权益的行为并不违反法律规定，故张功纯在本案中不承担赔偿责任。顾云秀的伤情构成工伤九级伤残，茂盛公司及连云港分公司应当支付顾云秀一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以及受伤期间停工留薪期工资、住院期间的住院伙食补助费、医疗费、护理费等费用。依法确定原告的损失合计248905.48元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条、国务院《工伤保险条例》第三十条第一、四款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《江苏省实施办法》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决被告江苏茂盛建设有限公司连云港分公司、江苏茂盛建设有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告顾云秀工伤赔偿248905.48元。如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三的规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告江苏茂盛建设有限公司连云港分公司、江苏茂盛建设有限公司承担。上诉人茂盛公司及茂盛公司连云港分公司上诉称：1、原审法院适用案由错误，本案应属于雇员损害赔偿纠纷；2、上诉人将土建部分的工程承包给被上诉人张功纯，顾云秀系张功纯雇佣，故张功纯应承担赔偿责任。综上，请求二审法院在查明事实后依法予以改判。被上诉人张功纯辩称，1、上诉人没有为顾云秀依法缴纳工伤保险，故应当依法承担工伤保险责任；2、顾云秀一审明确表示不要求其承担责任，上诉人认为应当由其承担责任的理由不能成立；3、顾云秀在工地上是做小工，不是开搅拌机的。被上诉人顾云秀辩称，原审判决对本案的事实认定清楚，请求依法驳回上诉人的上诉，维持原判。本院经审理查明的基本事实与原审判决认定的事实相同，原审判决列举的证据均经庭审举证、质证，原审法院对证据的审查意见正确，本院依法予以确认。本院认为，根据国务院《工伤保险条例》第十四条规定，职工在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的，应当认定为工伤。职工因工伤亡，应当依法享受相应的工伤保险待遇。本案中，茂盛公司连云港分公司将涉案工程的土建项目发包给没有用工主体资格的被上诉人张功纯，张功纯违法招用的工人顾云秀在该工地工作时受到事故伤害。经连云港市人力资源和社会保障局认定顾云秀系因工受伤。故原审法院将本案定性为工伤保险待遇纠纷符合法律规定。因为茂盛公司连云港分公司未为顾云秀缴纳工伤保险，故应当由茂盛公司连云港分公司与张功纯连带承担顾云秀工伤保险待遇的给付责任。虽然顾云秀在原审时明确表示不要求张功纯承担赔偿责任，但是该诉求的放弃侵害了上诉人的合法权益，违反法律规定，且在二审期间，顾云秀称其在一审放弃该项诉求，系建立其不认识张功纯，认为张功纯与本案没有关系的基础上，如果法院查明张功纯依法应当承担赔偿责任，其就仍然要求张功纯承担赔偿责任。故原审法院判决张功纯不承担赔偿责任违反法律规定，本院予以纠正。综上，原审判决认定事实清楚，赔偿数额计算正确，但是责任承担错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条、国务院《工伤保险条例》第三十条第一、四款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《江苏省实施办法》第二十四条、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销原连云港市连云区人民法院（2014）港民初字第00754号民事判决。二、上诉人江苏茂盛建设有限公司、江苏茂盛建设有限公司连云港分公司与被上诉人张功纯于本判决生效之日起十日内连带给付顾云秀工伤赔偿248905.48元。如上诉人江苏茂盛建设有限公司、江苏茂盛建设有限公司连云港分公司与被上诉人张功纯未按本判决指定的期间履行给付义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三的规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费20元，由上诉人江苏茂盛建设有限公司、江苏茂盛建设有限公司连云港分公司负担10元，被上诉人张功纯承担10元。本判决为终审判决。审 判 长  谢善娟审 判 员  王学明代理审判员  张淑媛二〇一五年二月二日书 记 员  苏 洋法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。