云南省玉溪市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）玉中民一终字第494号
上诉人（原审原告）易门嘉禾瓷业有限公司。
法定代表人涂翔宇，董事长。
委托代理人苏志宏，诚丰律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
委托代理人金宏平，男，1970年9月24日生，汉族，系该公司员工。代理权限：特别授权代理。
被上诉人（原审被告）张某。
法定代理人张跃红（系张某之父），1973年2月18日生，汉族。
委托代理人李恩顺，易门县龙泉镇法律服务所工作人员。代理权限：特别授权代理。
上诉人易门嘉禾瓷业有限公司（以下简称嘉禾公司）与被上诉人张某工伤保险待遇纠纷一案，易门县人民法院作出（2013）易民一初字第297号民事判决，嘉禾公司不服该判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2014年1月15日公开开庭进行了审理，上诉人嘉禾公司委托代理人苏志宏，被上诉人张某的法定代理人张跃红及委托代理人李恩顺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明，张某系嘉禾公司员工，岗位为印花工。2012年8月21日下午3时许，张某在生产车间处理废砖时被皮带夹伤右手，经易门康达医院诊治，其伤情诊断为：右手中指末节指骨骨折，右手第2、3、4指软组织挫伤。住院治疗7天，张某支付医疗费2264.33元。
另查明，张某受伤前月平均工资为1500元，嘉禾公司为其缴纳了工伤保险费用，出院后张某未再到嘉禾公司上班。
2012年9月24日，玉溪市人力资源与社会保障局以（2012）2207号《工伤认定决定书》认定张某该次事故所受伤害为工伤。2013年5月15日，玉溪市劳动能力鉴定委员会鉴定张某的伤残等级达玖级，张某支出鉴定费300元。同年6月27日，张某向易门县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求终止与嘉禾公司的劳动关系，由嘉禾公司支付其相应的工伤保险待遇73483.81元（一次性伤残补助金17182.80元、一次性伤残就业补助金41366元、一次性伤残医疗补助金9546元、治疗期间的工资2354.68元、医疗费2264.33元、伙食补助费210元、护理费350元、营养费210元），仲裁庭审中增加请求劳动能力鉴定费300元。该仲裁委作出易劳人裁字（2013）11号仲裁裁决书：一、双方于2013年6月27日解除劳动合同关系。二、由易门嘉禾瓷业有限公司在本裁决生效之日起十五日内支付张某一次性伤残就业补助金43823元（3371元∕月×13个月）、工伤医疗期间的工资4045.20元（3371元∕月×60%×2个月）、住院治疗护理费350元（50元∕天×7天）共计肆万捌仟贰佰壹拾捌元贰角整（￥48218.20元）。三、由易门嘉禾瓷业有限公司按照社保机构工伤保险基金支付的金额，在本裁决生效之日起十五日内支付张某一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院治疗期间伙食补助费、劳动能力鉴定费、医疗费。四、其他请求事项不予支持。
2013年8月28日，嘉禾公司向一审法院起诉，请求撤销仲裁裁决，判决驳回张某要求公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费、医疗费的请求，并要求对一次性伤残就业补助金按照劳动合同事实上解除之日的标准判决支付，对工伤医疗期间的工资按照原工资福利待遇判决支付。
原审认为，张某在工作期间受到事故伤害，经法定程序认定为工伤，并经鉴定达九级伤残，嘉禾公司已为张某缴纳了工伤保险费用，张某享有《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第三十条之规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，张某停止工作接受工伤治疗期间，嘉禾公司应当支付其停工留薪期的工资并提供护理，由于嘉禾公司未在张某住院期间为其提供护理，所以应向张某支付护理费，根据当地生活水平及相关规定确定护理费标准为50元／天，护理天数按照张某实际住院的天数7天确定。医疗终结时间按照《云南省原劳动厅、省卫生厅、省总工会关于印发〈职工外伤、职业中毒医疗终结鉴定标准〉的通知》规定，张某医疗终结时间按2个月计算。张某受伤前每月领取的工资1500元高于统筹地最低工资标准，其停工留薪期间的工资应以1500元为标准计算。张某提出应按八个月（算至伤残评定前）计算停工留薪期间工资，因易门县劳动人事争议仲裁委员会仲裁确定的停工留薪期间的工资按两个月计算后，张某并未提出异议，故对其要求按八个月计算停工留薪期间工资的意见不予采纳。张某医疗终结后未到公司上班，双方未办理解除劳动合同的手续，解除劳动合同的时间应按提出仲裁申请的时间确定。根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，结合本案事实，张某因工致残经鉴定为九级伤残，可享受一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十九条规定，用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金，标准为九级13个月。“统筹地上年度职工月平均工资”按玉溪市的统计公报计算，2012年度为3371元∕月，张某的工资低于统筹地社会平均工资的60%，应按照统筹地社会平均工资的60%计算。关于嘉禾公司诉请主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费的支付问题，根据《工伤保险条例》的规定，嘉禾公司已为张某缴纳了工伤保险费用，故上述费用应由参保的工伤保险经办机构在工伤保险基金内支付，但在我国，工伤保险费的缴费主体是用人单位，职工因工受伤，用人单位有及时为受伤职工申报工伤并积极向工伤保险经办机构办理相应手续的义务，用人单位按照工伤保险经办机构核算的金额向受伤职工支付相应费用后，可向工伤保险经办机构报销。关于嘉禾公司提出重新鉴定的申请，因其未提供在法定期限内已向云南省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请、只因归责于张某行为而未能鉴定的证据，故对其主张重新鉴定的意见不予采纳。据此判决：“一、原告易门嘉禾瓷业有限公司与被告张某间的劳动关系于2013年6月27日终止。二、被告张某的医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金和劳动能力鉴定费由原告易门嘉禾瓷业有限公司按照所参保的工伤保险经办机构核算金额进行支付，支付后向参保的工伤保险经办机构报销。三、由原告易门嘉禾瓷业有限公司向被告张某支付一次性伤残就业补助金43823元（3371元∕月×13个月）。四、原告易门嘉禾瓷业有限公司向被告张某支付停工留薪期间工资3000元（1500元∕月×2个月）。五、原告易门嘉禾瓷业有限公司向被告张某支付护理费350元（50元∕天×7天）。六、驳回原告的其他诉讼请求。”
宣判后，嘉禾公司不服，向本院提起上诉，请求撤销原判第一、二、三项，维持第四、五、六项，改判驳回张某要求其支付医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金和劳动能力鉴定费的请求，对第三项确定的一次性伤残就业补助金，要求重新对张某的伤残等级进行鉴定后，按照张某仲裁时主张的2012年的标准计算。理由为：1、根据《劳动能力鉴定—职工工伤与职业病致残等级》（GB∕T16180-2006）分级标准，张某的损伤不符合上述标准九级伤残中的任何一项，仅达到十级伤残，玉溪市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论背离了该标准，依据明显不足。其在一审举证期限内申请重新鉴定，一审法院不予准许，剥夺了其诉讼权利，二审要求重新进行鉴定。2、张某医疗终结后就没有再到公司上班，故双方的劳动关系自医疗终结之日起已事实上终止，原判认定于2013年6月27日终止没有事实和法律依据。3、自医疗终结之日起，双方的劳动合同已实际解除，故一次性伤残就业补助金标准应当按照劳动合同解除之日的标准、即2012年的标准支付，张某在仲裁时也是申请按照2012年的标准支付，即41366元，仲裁委裁决结果为43823元超出了张某的请求，裁决错误，一审法院依然予以维持，违反了法定程序。4、其公司已为张某购买了工伤保险，根据《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十四条、第三十七条的规定，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费、医疗费支付的法定主体是社会保险机构，公司没有预先垫付的义务，一审判决由公司先行支付没有法律依据。请求二审改判。
被上诉人张某答辩同意原判。
二审中，双方当事人均未提交新证据。
本院认为，《工伤保险条例》第二十三条规定，劳动能力鉴定由用人单位、工伤职工或者其近亲属向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出申请，并提供工伤认定决定和职工工伤医疗的有关资料。第二十六条规定，申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。根据该规定，职工工伤后伤残等级应由专门的劳动能力鉴定委员会进行鉴定。本案中，经玉溪市劳动能力鉴定委员会鉴定，张某的伤残等级达九级，之后，嘉禾公司并未在法定期限内向云南省劳动能力鉴定委员会提出重新鉴定申请，直到诉讼中才提出，故一审法院对其申请未予准许并无不当。现嘉禾公司上诉再次申请由其他有资质的鉴定机构对张某的伤残等级进行重新鉴定，缺乏法律依据，本院对其申请不予准许。关于张某与嘉禾公司解除劳动关系的时间如何确定的问题，《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十九条第一款规定，七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或者终止劳动关系。本案工伤事故发生后，双方一直未就解除劳动合同的事宜进行协商，也未办理过解除劳动合同的相关手续，2013年6月27日，张某申请仲裁时请求终止双方的劳动关系，仲裁部门裁决双方的劳动关系于张某提出申请时终止，一审法院对此予以维持并无不当。嘉禾公司上诉认为双方的劳动关系自张某医疗终结时起事实上已解除的主张不能成立，本院不予支持。关于张某的一次性伤残就业补助金如何认定的问题，《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十九条第二款规定，由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金，标准为九级13个月。本案中张某与嘉禾公司的劳动关系于2013年6月27日终止，原判按照2012年度统筹地区职工月平均工资标准计算一次性伤残就业补助金并无不当。至于一审判决由嘉禾公司按照社保机构核算的金额先行向张某支付工伤保险待遇是否正确的问题，因嘉禾公司为张某缴纳了工伤保险费，相关待遇本应由工伤保险基金支付，但根据《工伤保险条例》第十条第一款“用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费”之规定，工伤保险的缴费主体是用人单位，职工因工受伤后，用人单位有及时为其申报工伤并积极向所参保的工伤保险经办机构办理相关支付手续的义务，从有利于及时保护工伤职工的合法权益，原判判由嘉禾公司按照社保机构核算的金额先行向张某支付、过后再向工伤保险经办机构报销的处理并无不当。综上，嘉禾公司的上诉主张均不能成立，原判正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人易门嘉禾瓷业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄延林
代理审判员 龚 辉
代理审判员 赖欣吟
二〇一四年二月二十日
书 记 员 段 娟