安徽省宿州市埇桥区人民法院民 事 判 决 书（2015）埇民二初字第00344号原告：四川威寒建筑工程有限公司法定代表人：孔祥芬，系该公司总经理。委托代理人：张永忠，宿州市埇桥区永安镇法律服务所法律工作者。委托代理人：游书奎。被告：安徽蔬源农业发展有限公司法定代表人：李娜，系该公司总经理。委托代理人：王茂军、王启平（实习），安徽君光律师事务所律师。原告四川威寒建筑工程有限公司诉被告安徽蔬源农业发展有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本案于2015年11月13日立案受理。依法由代理审判员董蓓丽适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告四川威寒建筑工程有限公司的代理人张永忠、游书奎，被告安徽蔬源农业发展有限公司的代理人王茂军、王启平（实习）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告四川威寒建筑工程有限公司诉称：2014年12月31日原、被告在安徽宿州市签订安徽蔬源农业发展有限公司蔬菜加工基地建设承包合同。合同约定原告承包钢构大棚二期工程B段12０架，合同价款暂定4000万元，原告应被告要求交了60万元保证金。后双方于2015年3月签订《施工合同补充协议》，约定钢构大棚的规格、工程款的支付以及违约责任进行具体约定，违约方以合同价款的5%为标的。原告按照约定将1号-5号钢构大棚施工完成后，被告于2015年7月16日验收合格，经双方同日结算工程款为360万元。《施工合同补充协议》第四条（2）点约定乙方先垫支五体连棚，五体连棚完工验收后，甲方未支付五体连棚造价的97%款项给乙方，以后的大棚参照主合同实行。工程验收后被告分文未付，经原告多次催要，被告于2015年7月21日承诺支付工人工资105万元，于2015年7月25日预付伍万元，剩余100万元在2015年8月3日付清。甲方此后仅付1万元工资。双方于2015年8月28日签订了还款协议书，协议内容如下：一、甲方于2015年8月31日下午给付给乙方壹拾万元整工资款。二、甲方于2015年9月7日上午付给乙方五万元工资款。三、甲方于2015年10月21日前再付工资款150万元。目前被告完全没有履约能力，而且将原告承包的工程同时发包给其他人施工，为了维护原告的合法权益，根据《合同法》的有关规定，特向贵院起诉，请求依法判决。现原告诉讼请求如下：1、请求解除原、被告双方于2014年12月31日签订的建设工程施工合同。2、请求人民法院判决被告立即支付原告工程款194万元。3、判决被告退还原告保证金60万元。4、判决被告支付违约金（按5%计算）18万元。5、本案诉讼费由被告承担。6、工资保留诉权（补充诉求）。被告安徽蔬源农业发展有限公司辩称：1、原告施工的工程至今没有验收；2、原告施工的工程没有结算；3、原告所述7月21日签订协议，被告不知情，不是被告与原告所签订。原告所述没有经过结算和验收，无法确认具体工程款数额。应驳回原告诉求。原告在诉讼过程中，向法庭提交了以下证据：1、原告的营业执照、组织机构代码、证明原告主体资格；2、企业股市信息；3、原告交付的保证金收据三张；4、建设工程施工合同，证明原、被告签订的合同；5、补充协议；6、4月29日签订的补充协议；7、检验表，证明原、被告认可签收；8、结算书，证明工程款360万元来源；9、8月28日协议书，证明公司给付情况；10、委托书一份，任命赵辉为现场施工人。被告对原告所举证据发表质证意见：证据1、2无异议。证据4、5、6，施工合同均无异议。证据3，三张收据，2015年1月21日，51万元违约金收取是事实，但不应当退回，因原告有违约行为。9万元的评议费，按照法律规定，应在招投标过程中由原告承担。报名费是原告自愿支付的，也不应当退回。证据7，7月16日检验表，没有监理部门和工程师的签字，该项目没有经过检验部门验收，是原告单方协议。证据8，是无效结算书，该工程原告没有按要求进行施工，蔬菜大棚存在质量问题。证据9，8月28日协议书不是被告与原告签署。史伟7月24日已经被刑事拘留。史伟是被告公司的原法人代表，该协议是无效协议。证据10，是复印件，不具有合法性，有关赵辉签字的我们均不认可，应由法定检验部门进行验收。被告在诉讼过程中，向法庭提交了以下证据：1、营业执照、法人代表证明书及身份证，证明主体资格；2、施工合同，与原告提供一致，证明原告没有按合同约定施工；3、施工合同补充协议书，证明原告进行垫资，待验收后支付。原告对被告所举证据发表质证意见：证据1、2无异议.证据3无异议，对证明目的有异议。根据当事人的举证、质证意见，本院对上述证据的证明效力认定如下：对原告举证的证据1、2、3、4、5、6、7、8、9、10的真实性、合法性、关联性予以认定。对被告举证的证据1、2、3的真实性予以认定。经审理查明：2014年12月31日，原、被告签订建设工程施工合同，工程名称为安徽蔬源农业发展有限公司果蔬加工基地，工程地点为宿州宿马产业园区。工程承包范围：钢构大棚二期工程B段120架，合同价款暂定4000万元。合同专用条款约定：“24.工程预付款：发包人向承包人预付工程款的时间和金额或占合同价款总额的比例：承包方进场后先按发包方制定施工做样板工程二栋，样板工程经验收合格后，再按本合同承包内容施工，施工前支付每10架工程3%进场费，施工时15天内付材料费27%以后按月进度付工程款70%，每10架工程完工验收合格后付至97%，剩余3%作保修金。……41.担保……3（1）双方约定其他担保事项：乙方在本合同签订后五日内向甲方支付履约保证金陆拾万元【现保无息】。如乙方逾期支付履约金或不能执行，则属违约属乙方自行放弃该工程承包权，并承担所有经济损失及责任。（履约金每十架大棚工程竣工验收后逐次退还，每月退十万，退完为止）。……”2015年3月31日，原、被告又签订了《施工合同补充协议》，协议内容包括：“第一条：承包范围：钢构大棚二期B段120架；果蔬加工生产间4栋。所涉合同中‘架’的数量具体约定为92米8米的单体一个，若是连体棚数量减半。……第三条：甲方责任……（2）每10架大棚开工前，甲方指定有资质的预算人员进行造价预算，确定拨款依据，避免边干边扯。（3）甲方委派的专业工程师及监理工程师必须专人负责制……乙方每10架完成后，甲方组织验收的时间不得超过七日。逾期不验收，视为合格。（4）甲方按约拨付工程款，以现金转账方法打入乙方公司专用账户……第四条：乙方责任：（1）乙方严格按照甲方要求施工，若产生返工现象由乙方负责，并赔偿甲方损失。（2）乙方先垫资五体连棚，五体连棚完工验收后，甲方支付该五体连棚造价的97%款项给乙方，以后的大棚按照主合同实行。……第五条：其他违约责任：该条专门针对双方无法严格按照主合同及该协议履约的其他违约行为（工期及款项违约照前述）作出具体规定：违约方给守约方支付违约金，金额参照主合同P31.35-2条规定以合同价款的5%为标的。以上补充条款同主合同具有同等法律效力。……”合同签订后，原告四川威寒建筑工程有限公司从2015年5月3日开始施工建设钢构大棚1#-5#五体连棚，该部分工程完工后原告于2015年7月9日申请被告进行审查和综合验收，2015年7月16日，该项目由被告方公司审查合格且签订结算书，验收表由原告公司项目负责人签名和公司签章以及被告公司签章及法定代表人史伟和项目工程师赵辉签名，赵辉系被告公司授权委托的现场施工工程师且也是被告公司法定代表人史伟授权的合法代理人；被告方并未委派监理工程师也未提交专业监理机构进行审查；结算书确定被告方应该支付原告方款额为360万元（包含原告公司工人工资款166万元）并且退还原告保证金60万元。结算书签订后被告并未按照约定及时付款，原告方多次催告后，被告仅支付工人工资1万元，工程无法继续进行，后被告公司法定代表人史伟因拖欠原告方公司工人工资被刑事拘留，2015年8月28日，原、被告双方在宿州市宿马园区劳动监察大队和东城派出所的参与下签订协议书，约定被告方分三笔最迟在2015年10月21日前付给原告公司工人工资款共计165万元。经原告多次催告，被告一直未付原告工程款，原告遂诉至法院。另查明，2014年12月11日，原告将1万元现金作为报名费交给被告；2014年12月21日，原告将9万元现金作为评议费交给被告；2015年1月12日，原告通过银行转给被告合同履约金51万元。本院认为，原、被告签订的建设工程施工合同系双方真实意思表示，不违反法律的强制性规定，是有效合同。原告依约完成合同上约定的钢构大棚1#-5#五体连棚施工，合同约定原告先垫资五体连棚，五体连棚完工验收后，被告支付该五体连棚造价的97%款项给原告，被告方组织验收的时间不得超过七日。逾期不验收，视为合格。2015年7月9日原告申请被告进行审查和综合验收，2015年7月16日，该项目由被告方公司审查合格且签订结算书，验收表由原告公司项目负责人签名和公司签章以及被告公司签章及法定代表人史伟和项目工程师赵辉签名，赵辉系被告公司授权委托的现场施工工程师且也是被告公司法定代表人史伟授权的合法代理人；被告方并未委派监理工程师也未提交专业监理机构进行审查；故工程已经验收结算，被告的抗辩理由不能成立，原告要求被告应按结算书约定支付剩余工程价款194万元的诉讼请求本院予以支持，原告要求退还履约保证金及保证金共计60万元的诉讼请求本院予以支持。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条第一款：“发包人未按约定支付工程价款致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持”的规定，被告迟延履行付款义务，拖欠工程款，其中还包含农民工工资款，导致原告方无法正常施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，故对于原告请求解除原被告双方于2014年12月31日签订的建设工程施工合同的诉讼请求本院予以支持。对于违约金的诉讼请求，根据原、被告签订的补充协议，违约方给守约方支付违约金，金额以合同价款的5%为标的，本案中，整个合同只施工了一部分，原、被告双方于2015年7月16日对于完工的五体连棚进行工程结算，结算的工程款为360万元，故被告应支付违约金18万元（360万元5%）。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第、第九十七条第三款、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条第一款、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：解除原告四川威寒建筑工程有限公司与被告安徽蔬源农业发展有限公司于2014年12月31日签订的工程名称为安徽蔬源农业发展有限公司果蔬加工基地的建设工程施工合同。二、被告安徽蔬源农业发展有限公司于本判决生效后二十日内给付原告四川威寒建筑工程有限公司工程款194万元。三、被告安徽蔬源农业发展有限公司于本判决生效后二十日内返还给原告四川威寒建筑工程有限公司保证金60万元。四、被告安徽蔬源农业发展有限公司于本判决生效后二十日内支付原告四川威寒建筑工程有限公司违约金18万元。五、驳回原告四川威寒建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14280元，由被告安徽蔬源农业发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。代理审判员  董蓓丽二〇一六年三月二十日书 记 员  征翔祥