广东省东莞市第三人民法院
民 事 判 决 书
（2013）东三法民一初字第5840号
原告（同时为被告）丁丽丽，女，汉族，1989年10月10日出生，住河南省邓州市。
委托代理人谢青云，广东智顺律师事务所律师。
被告（同时为原告）东莞市大朗泰和货架制造厂，住所地：东莞市。
法定代表人廖勇财。
委托代理人张伟、陈泽飞，广东海法（东莞）律师事务所律师。
原告丁丽丽诉被告东莞市大朗泰和货架制造厂（以下简称泰和厂）以及泰和厂诉丁丽丽劳动争议一案，本院于2013年10月24日立案受理后，依法由代理审判员罗简荣适用简易程序审理。后本案进入鉴定程序，依法暂缓审限。后因人事调动，本案依法由审判长尤中琴、人民陪审员骆红招、利见弟组成合议庭于2015年6月10日公开开庭进行了审理。原告丁丽丽的委托代理人谢青云，被告泰和厂的委托代理人陈泽飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告丁丽丽诉称，2010年9月份，原告进入被告经营的东莞市万俪会俱乐部工作。东莞市万俪会俱乐部未办理营业执照和取得相关的经营资质，是非法用工单位。原告在该非法用工单位担任推广助理的职务，和被告形成了非法用工关系。2011年10月24日，原告在上班期间头部受伤，造成了伤残四级的严重后果。原告认为，原告和被告已经形成了非法用工关系，被告对于原告在上班期间受到的伤害应当承担法律责任。请求法院判令：1.被告立即支付生活费21744元、医药费281816.12元，后续治疗费108480元，成人纸尿裤尿片以及湿巾的费用103570元，轮椅费865元、护理费78482元、交通费3000元，住院伙食补助费13250元，一次性赔偿金256580元。二、被告立即承担伤残鉴定费4844.5元。后原告于2014年10月8日申请追加诉讼请求，要求支付：1.生活费增加到了82698元；2.护理费增加到133538元；3.一次性赔偿金增加到了360804元；4.要求被告支付劳动能力鉴定费2011元。
被告泰和厂答辩并起诉称，一、泰和厂不是非法用工单位。1.万俪会俱乐部在经营期间是有相关经营资格的，是在合法经营。2.万俪会俱乐部只是原告承包裕元酒店名下的一个项目，且又是以裕元酒店的名义对外宣传的，不是独立的法人机构，从而不需要办理营业执照。3.万俪会俱乐部只是酒店配套服务中一个配套项目，不是独立的法人机构，从而不需要办理营业执照，而且原告作为实际经营者，也是有独立法人资格的。4.社保局作出的《关于不作责任期限改正决定的回复》中也明确了无法查证非法用工事实和伤害事实，故我局决定不作相关的责令期限改正决定。二、原告和被告之间不存在劳动关系和雇佣关系，其是王卉个人聘请的，和王卉形成了个人之间的雇佣关系。三、本案最大的争议焦点是“本次事故是否在工作时间、发生在万俪会俱乐部内”。丁丽丽在2011年10月24日晚上23时9分在万俪会俱乐部根本没有受伤，只是喝醉了而已。被告在仲裁时提供的证据，只是以视频证据来证明摔倒的时间，被告本人并没有提到过第二次的摔倒。丁丽丽的受伤和万俪会俱乐部无关，和被告无关，不能以此索赔，单凭欠费证明，没有任何具体的药物清单等，无法证实医疗费是否为该次事故的发生。请求依法判令：泰和厂无需支付一次性赔偿金217390元、2011年10月25日至2012年10月20日的生活费21442元、医疗费248711.5元、轮椅费865元、伤残鉴定费4844.5元、伙食费9275元、护理费9607元、一次性计发10年的生活护理费60000元给原告。
原告丁丽丽的答辩意见和起诉意见一致。
经审理查明：
一、基本情况：原告丁丽丽于2010年9月入职东莞市万俪会俱乐部任职推广助理，双方未签订劳动合同，也没有参加社会保险。（2012）东三法民一初字第576号生效民事判决书认定原告丁丽丽是东莞市万俪会俱乐部的员工，该俱乐部是被告开办，且没有营业执照，对外不具备独立的法人资格，不能独立的承担民事责任，该俱乐部的民事责任应当由被告承担。原告丁丽丽称于2011年10月24日晚在东莞市万俪会俱乐部工作期间头部受伤，因当时没有太剧烈的疼痛感觉故没有立即去医院治疗，至次日9时左右才被发现处于昏迷状态，随后被送往黄江医院治疗。被告主张丁丽丽的受伤和被告无关。原告丁丽丽后向东莞市劳动人事争议仲裁院黄江仲裁庭申请仲裁，申诉请求为要求被告支付：1.2011年10月至2012年10月的生活费21744元；2.医药费281816.12元、后续治疗费108480元、轮椅费865元、成人纸尿裤、尿片以及湿巾的费用103570元；3.护理费69607元；4.交通费3000元；5.住院伙食补助费13100元；6.一次性赔偿金256580元；7.伤残鉴定费4844.5元。仲裁庭于2013年10月12日裁决如下：1.被申请人支付申请人一次性赔偿金217390元；2.被申请人支付申请人2011年10月25日至2012年10月20日的生活费21442元；3.被申请人支付申请人医疗费248711.5元；4.被申请人支付申请人轮椅费865元和伤残鉴定费4844.5元；5.被申请人支付申请人住院期间的伙食补助费9275元；6.被申请人支付申请人住院期间护理费9607元和一次性计发10年的生活护理费60000元；七、驳回申请人提出的其它申诉请求。原、被告均不服，遂分别向本院起诉，并提出上列诉求。
二、丁丽丽的受伤经过：双方当事人均确认事发时的视频资料，即2011年10月24日23时09分左右，丁丽丽在被两名人员扶入东莞市万俪会俱乐部的一间房时，丁丽丽在该房门位置倒地，丁丽丽头部当时有撞击房门框的情形，后丁丽丽在该房门处躺坐于地面约2分钟，之后在该两名人员的搀扶下才勉强起身进入该包房。另东莞市公安局黄江分局黄江派出所向万俪会俱乐部进行了调查，制作了询问笔录，其中一名为“余丹”的人员反映丁丽丽于2011年10月25日凌晨0时3分许，在东莞市万俪会俱乐部的216房一边哭一边闹，后一下子倒在了地板上，头部先着地。
三、医疗费用：双方当事人确认丁丽丽受伤后在东莞黄江医院花费248711.5元，南方医科大学珠江医院检查费79元，在东莞市人民医院花费27799.01元，在东莞市东华医院花费285.5元，东莞市光明眼科医院花费318.1元，共计277193.11元。
四、鉴定情况：2012年10月20日，丁丽丽自行到广东琏信司法鉴定所进行伤残等级的鉴定，鉴定结果为伤残四级，原告支出了鉴定费4844.5元。原告提起诉讼后，经法院释明，丁丽丽重新提起劳动能力鉴定，东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定丁丽丽的伤残等级为三级，本次鉴定支出了鉴定费2011元。被告泰和厂不服，再次提起劳动能力鉴定，东莞市劳动能力鉴定委员会依然作出了伤残三级的鉴定结果。
五、其他：双方当事人在庭审中确认“同意按照1812元／月的标准作为计算赔偿的基数，被告对仲裁认定的生活费期间为2011年10月25日至2012年10月20日没有异议，被告对仲裁认定的护理费9607元以及一次性计发10年的生活护理费没有异议，对原告提供票据的成人尿片的费用11220元没有异议，双方当事人对于仲裁认定的住院期间的伙食补助费没有异议”。
以上事实有原告提供的（2012）东三法民一初字第576号民事判决书、录像光碟、司法鉴定意见书、医疗费票据、交通费票据、住宿费票据，被告提供的娱乐经营许可证、裕元酒店夜总会租赁合同、问话笔录、关于不作责令限期改正决定的回复、询问笔录等证据以及东劳人仲院黄江庭案字（2013）113号仲裁裁决书和本院庭审笔录附案证实。
本院认为，（2012）东三法民一初字第576号生效民事判决书认定原告丁丽丽是东莞市万俪会俱乐部的员工，该俱乐部是被告开办，且没有营业执照，对外不具备独立的法人资格，不能独立的承担民事责任，该俱乐部的民事责任应当由被告承担。本院根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条第五项的规定，确定以上事实。根据双方确认的视频光盘记载的内容以及黄江派出所的询问笔录，可以证实丁丽丽在东莞市万俪会俱乐部倒地及头部被撞击的事实，在被告不能提供有效反证的情况下，本院根据证据规则确认丁丽丽在2011年10月24日23时9分至25日0时3分在东莞市万俪会俱乐部受到事故伤害的事实。另因东莞市万俪会俱乐部没有营业执照，对外不具备独立的法人资格，属于非法用工单位，因此，被告泰和厂应当承担非法用工的责任，本案应当依照《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的规定进行处理。
本院依照原告的申诉请求核算如下：
1.生活费，依照《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第四条的规定，原告诉请的生活费应当比照《工伤保险条例》中的停工留薪期间的工资计算，本院核算原告的生活费期间为受伤之日即2011年10月25日至第一次评残的时间2012年10月20日，双方当事人对于按照1812元／月计算没有异议，则生活费的数额为：1812元／月×11个月＋1812元／月÷30天×25天=21442元。原告申诉请求高于该数额的部分，本院依法不予支持。
2.医药费以及后续治疗费，双方当事人确认丁丽丽受伤后在东莞黄江医院花费248711.5元，南方医科大学珠江医院检查费79元，在东莞市人民医院花费27799.01元，在东莞市东华医院花费285.5元，东莞市光明眼科医院花费318.1元，共计277193.11元，以上医疗费数额应当予以支持。原告超出以上部分的请求，依法不予支持。
3.轮椅费、成人纸尿裤、尿片以及湿巾的费用，本院认为，原告主张的轮椅费865元有票据支持，且被告也没有异议，本院予以确认。至于原告主张的成人纸尿裤、尿片以及湿巾的费用，有证据支持的款项为11220元，本院依法予以支持。
4.护理费69607元，该部分包括住院期间的护理费以及出院后护理费。（1）住院期间的护理费：原告住院265天，按照每日50元的标准计算，护理费的数额为：265天×50元=13250元，原告在仲裁阶段的申诉请求数额为9607元，本院以原告的申诉请求数额为准。（2）出院后护理费：《广东省工伤保险条例》第二十七条规定：“工伤职工已经被鉴定为一级至四级伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，由工伤保险基金按照工伤职工生活自理障碍等级支付生活护理费。生活护理费以统筹地区上年度职工月平均工资的一定比例按月计发，标准为：一级为百分之六十，二级为百分之五十，三级为百分之四十，四级为百分之三十。生活护理费每年按照统筹地区上年度职工平均工资增长同步调整，统筹地区上年度职工平均工资负增长时不调整”。依照《广东省工伤保险条例》第三十一条的规定，原告丁丽丽有权要求被告支付十年的生活护理费，数额为：1812元／月×40%×12个月×10年=86976元。原告在仲裁阶段主张的数额为60000元，本院以该项数额为准。
5.交通费，本院认为依照《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第四条以及《广东省工伤保险条例》第二十五条的规定，原告主张的交通费有法律依据，根据原告看病的周期和地点等实际情况，原告主张3000元符合常理，本院予以支持。
6.住院伙食补助费13100元，双方当事人对于仲裁认定伙食补助费9275元没有异议，本院亦予以支持。
7.一次性赔偿金，《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第五条规定：“一次性赔偿金按照以下标准支付：三级伤残的为赔偿基数的12倍，前款所称赔偿基数，是指单位所在工伤保险统筹地区上年度职工年平均工资”，现双方当事人同意按照1812元／月的标准计算，本院予以认可，即一次性赔偿金的数额为1812元×12个月×12倍=260928元。因原告在仲裁阶段的申诉请求为256580元，以不超过原告的申诉请求为准。
8.伤残鉴定费，本院认为，原告第一次申请鉴定的鉴定费用应当由其自行负担，但第二次申请鉴定的费用2011元，应当由被告泰和厂负担。至于第三次鉴定的费用应当由泰和厂自行负担。
综上，本院依照《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第四条、第五条，《广东省工伤保险条例》第二十七条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、限被告东莞市大朗泰和货架制造厂于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告丁丽丽生活费21442元；
二、限被告东莞市大朗泰和货架制造厂于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告丁丽丽医疗费277193.11元；
三、限被告东莞市大朗泰和货架制造厂于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告丁丽丽轮椅费865元，成人纸尿裤、尿片以及湿巾的费用11220元；
四、限被告东莞市大朗泰和货架制造厂于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告丁丽丽住院期间的护理费9607元，出院后一次性十年的生活护理费60000元；
五、限被告东莞市大朗泰和货架制造厂于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告丁丽丽交通费3000元、伙食补助费9275元、一次性赔偿金256580元、伤残鉴定费2011元；
六、驳回原告丁丽丽的其他诉讼请求；
七、驳回被告东莞市大朗泰和货架制造厂的诉讼请求。
如未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费20元，由被告东莞市大朗泰和货架制造厂负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审 判 长 尤中琴
人民陪审员 骆红招
人民陪审员 利见弟
二〇一五年六月十五日
书 记 员 王 观
书 记 员 郑丽萍
附本案适用法律法规条文：
1.《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第四条职工或童工受到事故伤害或者患职业病，在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费按照统筹地区上年度职工月平均工资标准确定，医疗费、护理费、住院期间的伙食补助费以及所需的交通费等费用按照《工伤保险条例》规定的标准和范围确定，并全部由伤残职工或童工所在单位支付。
2.《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第五条一次性赔偿金按照以下标准支付：一级伤残的为赔偿基数的16倍，二级伤残的为赔偿基数的14倍，三级伤残的为赔偿基数的12倍，四级伤残的为赔偿基数的10倍，五级伤残的为赔偿基数的8倍，六级伤残的为赔偿基数的6倍，七级伤残的为赔偿基数的4倍，八级伤残的为赔偿基数的3倍，九级伤残的为赔偿基数的2倍，十级伤残的为赔偿基数的1倍。前款所称赔偿基数，是指单位所在工伤保险统筹地区上年度职工年平均工资。
3.《广东省工伤保险条例》第二十七条工伤职工已经被鉴定为一级至四级伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，由工伤保险基金按照工伤职工生活自理障碍等级支付生活护理费。生活护理费以统筹地区上年度职工月平均工资的一定比例按月计发，标准为：一级为百分之六十，二级为百分之五十，三级为百分之四十，四级为百分之三十。生活护理费每年按照统筹地区上年度职工平均工资增长同步调整，统筹地区上年度职工平均工资负增长时不调整。
4.《广东省工伤保险条例》第三十一条户籍不在统筹地区的一级至四级伤残职工，本人要求解除或者终止劳动关系并一次性享受工伤保险待遇的，可以与统筹地区社会保险经办机构签订协议，由社会保险经办机构按照以下规定支付工伤保险待遇费用，终结工伤保险关系：（一）一次性伤残补助金。按照本条例第二十九条第一款第一项规定的标准计发。（二）伤残津贴。按照本条例第二十九条第一款第二项规定的标准一次性计发十年。（三）一次性工伤医疗补助金。按照以下标准计发：一级伤残为十五个月的本人工资，二级伤残为十四个月的本人工资，三级伤残为十三个月的本人工资，四级伤残为十二个月的本人工资。（四）生活护理费。经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，按照本条例第二十七条第二款规定的标准一次性计发十年。5.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
6.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
7.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条下列事实，当事人无须举证证明：（五）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；