河北省唐山市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）冀02民终7029号
上诉人（原审被告）：李敬龙，男，1976年5月26日出生，汉族，农民，现住滦南县。
被上诉人（原审原告）：杨广珍，女，1953年11月15日出生，汉族，农民，现住滦南县。
被上诉人（原审被告）：李尚银，男，1977年5月29日出生，汉族，农民，现住滦南县。
上诉人李敬龙因与被上诉人杨广珍、李尚银提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省唐山市曹妃甸区人民法院（2017）冀0209民初857号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
李敬龙上诉请求：撤销（2017）冀0209民初857号民事判决，依法改判。事实和理由：一审法院认定，原告的赔偿费用应由我皮卡车完全承担及不合理，又不合法，因为这次事故是由多方造成的，因为原告的损失是交通事故造成的，加害方是与大车潘东东相撞发生的损害，交警大队已经明确责任，潘东东为主要责任，我与李尚银承担次要责任。另外我与我的司机并无雇佣关系，我找的司机手续齐全。一审应依交警大队事故认定的主次责任进行审理，以雇佣关系由上诉人一人承担不合理。被上诉人已近70岁，早已超过法定误工年龄，对其误工请求不应支持。护理人员是农民，不应认定91元。被上诉人没有证据证明李敬龙在曹妃甸大学城没有工程处，只是在工地做临时工。
杨广珍答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请二审维持原判。
李尚银未答辩。
杨广珍向一审法院起诉请求：要求被告赔偿损失36058.43元并承担诉讼费用。
一审法院认定事实：被告李敬龙的岳母找原告到李敬龙承包的工程处做保洁工作，工资80元/天，原告于2016年2月12日开始此工作，工作5天后，又于2016年3月14日开始此工作，原告每天乘坐被告李敬龙安排的车辆往返其家与工作地点。被告李敬龙临时雇佣被告李尚银为其工作，没有约定工资。被告李尚银于2016年3月17日正式上班。3月18日17时许，原告乘坐被告李尚银驾驶的皮卡车(被告李敬龙临时决定让其驾驶该车)，在曹妃甸工业区大学城渤海大道与通海路交叉口，与潘东东驾驶的无号牌重型自卸货车相撞，发生交通事故，导致原告受伤。事故经唐山市曹妃甸区公安交通警察支队第二大队道路交通事故认定，潘东东承担此事故的主要责任，被告李尚银承担次要责任，原告无责任。原告受伤后自2016年3月18日-2016年3月20日在曹妃甸区医院住院（出院诊断为胸部外伤，右侧第2-5前肋骨折等），共计住院2天，总计医疗费用3306.31元；原告自2016年3月20日至2016年4月6日在唐山市工人医院住院（出院诊断为右侧锁骨粉碎性骨折、多发肋骨骨折等），共计住院17天，总计费用22926.02元。原告两次住院共计花费26232.33元，被告李敬龙曾给原告垫付了医疗费用5000元。本院另查明，原告因受伤导致误工费损失6000元，护理费损失1746.1元，住院伙食补助费损失760元，交通费损失700元。一审法院认为，被告李敬龙对其岳母找原告到李敬龙承包的工程处做保洁工作，及原告于2016年2月12日开始上班，上下班由被告李敬龙安排的车辆接送且工资80元/天无异议，应认定被告李敬龙与原告存在雇佣关系。被告李敬龙在庭审中承认与被告李尚银是临时雇佣关系。2016年3月18日17时，原告杨作珍乘坐被告李敬龙安排的上下班车辆及被告李尚银作为临时司机发生的交通事故，应视为从事雇佣活动范围之内。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(法释［2003］20号)第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任之规定，第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任之规定，在本案中，原告杨广珍和被告李尚银的雇主均为被告李敬龙，故雇主李敬龙应当承担原告的损失赔偿责任。庭审中，被告李尚银主张2016年3月18日被告李敬龙让其临时开车，开车前其不知车没有手续，被告李敬龙主张当时车没有牌照已告知被告李尚银，并交代其慢点开。本院认为，被告李敬龙没有提供充分证据证实其主张，故本院认定被告李尚银肇事前不知车无手续。唐山市曹妃甸区公安交通警察支队第二大队道路交通事故认定书（曹公交认字[2016]第02096）事实清楚，程序合法且当事人双方均无异议，本案予以认定，原告杨作珍无事故责任，被告李尚银承担事故的次要责任，综合上述事实，故本院认为被告李尚银不构成重大过失，被告李尚银不与被告李敬龙承担原告损失赔偿的连带责任。原告诉请被告李尚银对其承担赔偿责任，理据不足，本院不予支持。关于原告医疗费诉请，本院对原告26232.33元医疗费的主张予以支持，被告李敬龙在赔偿原告时需扣除被告李敬龙曾给原告垫付的医疗费用5000元，即26232.33元-5000元＝21232.33元。关于原告误工费诉请，原告主张6320元（每天80元，共计79天），被告李敬龙主张原告受伤时已年满50周岁，根据公安部法制局的公发[1998]28号批复，原告已达到丧失劳动能力的年龄，误工费不应得到支持。本院认为，达到法定退休年龄不意味着就一定丧失劳动能力和合法的劳动权利，原告做保洁工证明其未丧失劳动能力，其因损害而减少的合法的误工收入应当予以支持。经审查，原告主张80元/日的误工费不违反法律规定，本院予以支持，但对原告主张的误工时间不予支持。原告的唐山市工人医院出院证中显示前臂吊带悬吊6-8周，加之原告住院2天+17天＝19天，原告误工费天数最多为7天/周×8周+19天＝75天，故本院酌定被告李敬龙应赔偿原告误工费80元/天×75天＝6000元，对原告主张的超出部分不予支持。关于原告护理费诉请，原告主张住院19天，每天按服务业91.9元计算，被告在庭审中主张护理费应按农林牧渔业标准，每天54元给付，本院认为，护理费应参照河北省服务业工资标准91.9元/天计算，故本院对被告李敬龙抗辩理由不支持，对原告主张护理费91.9元/天予以支持，即被告李敬龙应赔偿原告护理费91.9元/天×19天＝1746.1元。关于原告住院伙食补助费诉请，原告主张住院19天×40元/天＝760元，本院予以支持。关于原告交通费诉请，原告主张1000元，被告书面答辩主张过高，本院认为，综合原告的治疗实际，酌定支持原告交通费700元，原告诉请超出部分，理据不足，本院不予支持。关于本案追加被告事项，被告李敬龙曾在书面答辩中申请法院追加潘东东为被告，并判决潘东东与答辩人、李尚银共同承担对原告的赔偿责任。本院认为，本案为提供劳务者受害纠纷，与被告李敬龙所主张的追加潘东东为被告的交通事故纠纷属不同法律关系，故对被告李敬龙的主张不予支持。判决：一、被告李敬龙于本判决生效后十日内赔偿原告杨广珍损失30438.43元，其中医疗费21232.33元，误工费6000元，护理费1746.1元，住院伙食补助费760元，交通费700元。二、驳回原告其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费300元，减半计收150元，由原告杨广珍负担69元，被告李敬龙负担81元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院对一审法院查明的案件事实予以确认。
本院认为，被上诉人杨广珍受雇于上诉人李敬龙，其损失虽因交通事故造成，但其有选择赔偿义务人的权利，本案被上诉人杨广珍向上诉人李敬龙主张权利有法可依，上诉人李敬龙以他人系实际侵权人抗辩理据不足，上诉人李敬龙实际赔偿后可依法向实际侵权人追偿。上诉人其他上诉理由亦理据不足，本院不予支持。综上所述，李敬龙的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人李敬龙负担。
本判决为终审判决。
审判长李贵志
审判员任素霞
审判员邹辉平
二〇一七年十一月二日
书记员李杰