湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长中民二终字第00935号
上诉人（原审第三人）易某某。
委托代理人钟某某，湖南光韵律师事务所律师。
委托代理人张某，湖南光韵律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）湖南省××工程集团总公司。
法定代表人刘某某董事长。
委托代理人唐某某，湖南天地人律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）北京××软件有限公司。
法定代表人欧阳某某，总经理。
委托代理人金某某湖南华麟律师事务所律师。
上诉人易某某因与被上诉人湖南省××工程集团总公司（以下简称湖南省××集团）、北京××软件有限�司（以下简称北京××公司）民间借贷纠纷一案，不服湖南省长沙市天心区人民法院（2013）天民初字第123号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：2009年5月湖南省××集团与易某某合作以湖南省××集团名义向宁夏某某建设管理局与北京中交建设工程甲有限公司投标承接宁夏道某某展项目同沿高速土建工程第A17合同段，双方约定投标费用由易某某自行承担，中标后易某某向湖南省××集团交纳管理费。湖南省××集团要求易某某交纳120万元投标保函保证金。易某某因资金紧张，通过其朋友（北京××公司公司副总）向北京××公司借款。2009年5月26日，北京××公司依照易某某的指示向湖南省××集团账户汇款120万元。2009年8月18日，易某某向北京××公司出具一张借款单位为湖南省××集团宁夏同沿高速公路A17标项目部的借条“今借到北京天阳宏业软件技术有限公司人民币壹佰贰拾万元整（￥1200000.00元），月利息按借款本金的3%计算。借款期限为六个月。（注：原2009年5月20日的借条作废）如到期未偿还，双方同意诉至北京市海淀区人民法院解决”，借条借款单位处加盖湖南省建筑总公司同沿高速A17合同段项目部公章。后因借款未还，酿成纠纷。
又查明，2009年6月26日，宁夏某某建设管理局同沿高速公路建设管理处向建设局办公室申请为同沿高速公路什沿段土建工程A15-A18合同段的中标单位刻制项目部公章，2009年7月3日，为湖南省××集团中标的同沿高速公路A17合同段刻制的项目部公章名称为湖南省建筑总公司同沿高速A17合同段项目部。易某某领取湖南省建筑总公司同沿高速A17合同段项目部公章后，自行在2009年8月18日出具给北京××公司的借条上加盖该公章，以后该枚公章未对外�用。湖南省××集团得知宁夏某某建设管理局同沿高速公路建设管理处未经其同意刻制了A17合同段项目部公章，立即将该公章收回并重新刻制公章，新刻制的公章名称为湖南省××工程集团总公司同沿高速A17合同段项目部。2009年8月20日，湖南省××集团向同沿高速A17合同段项目经理部各业务往来单位发出一份同沿高速A17合同段项目部印某某用公告。
又查明，2009年7月11日，易某某与胡某某就银川至武汉高速公路同心至沿川同沿段A17标的签订合作协议，约定：易某某同意不参与项目部日常工作的管理。但胡某某必须付给易某某保证金陆佰万元。其支付方式为：以胡某某的名义与湖南省××集团签订内部承包合同时，胡某某支付叁佰万元给易某某，余下叁佰万元待业主支付的预付款到帐后十五日内，胡某某必须支付给易某某。上述陆佰万元等工程乙后自动转为胡某某支付给�某某的利润。胡某某所获利润多少，易某某无权过问和干涉。易某某不得以任何方式和借口要求胡某某额外支付任何款项，胡某某不得以任何方式和借口要求易某某退还任何款项等。
2009年7月21日，湖南省××集团中标宁夏道某某展项目同心至沿川子高速公路土建工程A17合同段。2009年8月6日，胡某某与湖南省××工程集团总公司路桥工程有限公司就亚行贷款宁夏道某某展项目同心至沿川子高速公路第A17合同段签订项目经济责任某包合同，约定：湖南省××工程集团总公司路桥工程有限公司乙将承接的亚行贷款宁夏道某某展项目同心至沿川子高速公路第A17合同段工程丙给胡某某承包施工。胡某某按照“确保上交、照章纳税、保进度、保安全、保质量、保文明施工、保企业信誉”实行全面风险承包。自垫所需资金，依法经营，独立核算，自负盈亏，自担风险等。2009年8月6日，易某某为胡某某提供连带责任担保，担保期限为《项目责任某包合同》履约完毕为止。
再查明，易某某退出同沿高速公路第A17合同段项目后，于2009年8月28日向湖南省××集团直属工程丁出具一份借款承诺书，申请借款80万元，承诺：1、承担从借款之日起至归还之日止的利息，按月利率千分之十五计算。2、借款期限30天，若逾期未还清，每逾期一天承担借款余额千分之一的滞纳金。同时，确保在本工程预付款到位后，归还全部借款。3、捌拾万元借款请汇入本人湖南建兴工程管某某限公司账户。同日，湖南省××集团向湖南建兴工程管某某限公司转账捌拾万元整。
2009年8月28日，易某某出具领款凭单，今领到建总路桥公司宁夏同沿高速投标保函押金20万元整。
2009年10月9日，易某某向湖南省××集团直属工程丁出具一份退回保证金甲请：2009年10月9日路桥公司退同沿高速A17标投标保函押金玖拾万元整，请扣除本人借支和罚息计捌拾壹万陆仟肆佰元整，余款捌万叁仟陆佰元整，请付支下列指定账号：湖南建兴工程管某某限公司，账号：43001705061052501206，建行新世纪支行。同意承担伍仟元整的逾期利息。同日，湖南省××集团直属工程丁实付78600元，易某某出具领款凭单，今领到路桥公司单位退投标保函押金款合计人民币玖拾万元整。至此，湖南省××集团向易某某实际退还保证金110万元。
另查明，湖南省××集团出具收款单位为内部银行、付款单位为路桥公司如下转账单：2009年5月27日金额为26000元，其内容为付宁夏项目中英文投标保函手续费26000元（300万×4份）；2009年8月27日金额为2000元，其内容为付宁夏道某某展项目同心至沿川子高速A17段履约保函重办手续费；同日，还出具一份金额为2000元，其内容为付宁夏道某某展项目同心至沿�子高速A17段开工预付款保函重办手续费；2009年8月28日金额为52632元，其内容为付宁夏道某某展项目同心至沿川子高速开工预付款保函手续费（12908124×2‰×2年＋1000）。湖南省××集团将上述费用算至易某某实际领取保证金款项中。
原审法院认为，本案归纳的争议的焦点为：1、本案所涉120万元是否是湖南省××集团的不当得利。2、120万元借款应由湖南省××集团偿还还是由易某某偿还。
1、本案所涉120万元是否是湖南省××集团的不当得利。不当得利是指没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失，应当将取得的不当利益返还受损失的人。本案中，易某某因需向湖南省××集团交纳投标保函保证金向北京××公司借款120万元，北京××公司依据易某某的指示将该款转账至湖南省××集团账户。湖南省××集团收到的120万元系易某某交纳的投标保函保证金，不是不当得利。
2�120万元借款应由湖南省××集团偿还还是由易某某偿还。2009年5月，易某某与湖南省××集团就同沿高速土建工程第A17合同段项目前期投标合作，易某某因需向湖南省××集团交纳投标保函保证金向北京××公司借款。2009年5月26日，北京××公司依据易某某的指示向湖南省××集团账户汇款120万元，易某某于2009年8月18日就此借款向北京××公司出具借条并加盖湖南省建筑总公司同沿高速A17合同段项目部公章，该公章系宁夏某某建设管理局同沿高速公路建设管理处未经湖南省××集团同意自行刻制，易某某在本案借条中使用湖南省建筑总公司同沿高速A17合同段项目部公章的行为系其个人行为。在易某某与湖南省××集团合作中标后，易某某将工程转包给胡某某，湖南省××集团与胡某某签订承包合同，易某某与湖南省××集团合作关系实际终止。易某某已陆续从湖南省××集团处领�投标保函保证金110万元，至此争议120万元的实际借款人及领用人均为易某某。故本案借款应由易某某偿还，北京××公司要求支付资金占用费221250元（按照一年期年利率5.31%，自2009年5月27算至2012年11月16日），原审法院予以支持。
综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第九十条的规定，判决如下：（一）限易某某在判决生效之日起10日内偿还北京××公司北京××软件有限公司借款本金乙民币120万元；（二）限易某某在判决生效之日起10日内支付北京××公司北京××软件有限公司120万元自2009年5月27算至2012年11月16日的利息221250元；（三）驳回北京××软件有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17589元，由易某某承担。
上诉人易某某不服原审判决，向本院提起上诉称：（一）原审判决认定事实错误。1、原审判决认定涉案的120万元的实际借款人及领用人均为易某某，这与事实不符。事实是因银行需要湖南省××集团缴纳120万元的投标保函保证金，湖南省××集团让易某某去借钱，易某某就以湖南省××集团的名义向北京××公司借款120万元，北京××公司也正是基于信任湖南省××集团是一家负责人的大公司才同意借款的，2009年8月18日易某某以涉案项目部负责人的身份给北京××公司出具了借条，故该笔借款的借款人应是湖南省××集团。2、为支持涉案项目继续施工，易某某向湖南省××集团借款，湖南省××集团同意将120万元保证金作为工程款打给项目部。易某某从湖南省××集团总计借支了87.86万元，均全部用于了项目建设中，且易某某前期投入到项目的资金以及器材并没有回收，故这120万元的借款的领用人以及受益人都是湖南省××集团，应由湖南省××集团承担还款义务。3、原审判决认定易某某在借条中使用湖南省××集团同沿高速A17合同段项目部公章的行为系易某某的个人行为，系在没有证据情况下的推断。根据用工合同和借款申请书等证据，足以证实易某某在借款时系项目部的负责人。公章领用文件及登记表可证实借条上的公章是真实客观且合法，而湖南省××集团无任何证据证实该公章系易某某私自领取的，易某某出具借条和在借条上盖章的行为均是代表湖南省××集团的代理行为，并非是个人行为。（二）原审判决适用法律错误。本案的证据可以证实易某某系湖南省××集团认可的项目部的负责人，根据《中华人民共和国民法通则》第六十三条第一、二款规定，易某某代理湖南省××集团宁夏同沿高速公路A17合同段项目部出具借条的行为应视为湖南�××集团的行为，应由湖南省××集团承担还款义务。至于易某某在该借款中领用了多少，用于何种用途，易某某与湖南省××集团就该笔借款的责任划分与本案没有任何某接关系，易某某与湖南省××集团可用其他合法途径解决。（三）原审法律程序违法。不论是借款纠纷还是不当得利纠纷，易某某均不是这两个法律关系纠纷中的相对人，原审将易某某追加为第三人是错误的。故上诉请求：依法撤销原审判决，驳回北京××公司对易某某的诉讼请求；并判令湖南省××集团、北京××公司承担本案一、二审诉讼费用。
被上诉人湖南省××集团答辩称：（一）无论是借款人还是实际使用人均是易某某。1、易某某与北京××公司在原审时均确认易某某承担在投标过程某的全部费用并由其筹集投标保证金，易某某因缺资金而以其自身的名义向北京××公司借款，北京××公司应易某某的要求将借款打到了湖南省××集团的账上。2、钱到账后，易某某以各种名义已经领走了110万元，并打了领条，另外8万余元是各种手续费，至于剩余的钱未付是因为易某某违法分包等各种原因没有与湖南省××集团结算。（二）至于加盖公章的问题，从时间上可以看出，该公章是业主方未经湖南省××集团允许私自刻制的，易某某凭借与业主方的关系拿到此公章，易某某在与湖南省××集团终止合作关系之后，利用其掌握公章的契机以湖南省××集团的名义对外出具虚假欠条，又以自己提交了保证金的名义到湖南省××集团领走了该保证金，该行为已构成刑法意义上的侵占，已涉及刑事犯罪。请求法院依法维持原判。
被上诉人北京××公司答辩称：我司同意易某某提出的湖南省××集团应当承担偿还义务的上诉请求，不同意易某某提出的其不应当承担偿还义务的上诉请求�理由，在原审时湖南省××集团提供了易某某使用这笔借款的相关证据，故我司认为易某某与湖南省××集团均应承担偿还义务。请求二审法院公正判决，维护我司的合法权益。
本院二审查明的事实与原审法院认定的事实基本一致，至于易某某从湖南省××集团领取投标保函押金的数额并不属于本案审查的范围。
本院认为，本案上诉争议的焦点在于本案诉争的120万元借款的实际借款人是易某某还是湖南省××集团。易某某上诉提出，其是以湖南省××集团宁夏同沿高速公路A17标项目部负责人的身份代表湖南省××集团向北京××公司借款120万元，应由湖南省××集团承担偿还该借款的责任。本院认为，本院诉争的借款的实际借款人系易某某，应由易某某承担偿还借款的责任，理由如下：1、从借款的时间来看，本案诉争的120万元借款系2009年5月26日由北京××公司通过银行汇�汇至湖南省××集团的账户上的，即该借款实际发生在2009年5月26日。在原审庭审中，易某某与北京××公司均陈述2009年5月份是由易某某经手向北京××公司借款的，虽然易某某陈述其当时是以湖南省××集团宁夏同沿高速公路A17标项目部负责人的身份向北京××公司借款的，但是2009年5月30日湖南省××集团才投标宁夏同沿高速公路A17标项目，同年7月21日，湖南省××集团中标该项目，也就是说在易某某向北京××公司借款时，湖南省××集团宁夏同沿高速公路A17标项目部尚未成立，易某某陈述的其是以宁夏同沿高速公路A17标项目部负责人的名义向北京××公司借款没有事实依据。2、从借款的用途来看，这120万元系易某某向湖南省××集团交纳的投标保函保证金，根据易某某与湖南省××集团的合作约定，投标费用由易某某承担，且易某某在原审庭审时陈述其向湖南省××集团申请退回了部分投标保函保证金，均表明这120万元的借款均是为易某某所需资金而借，而非为湖南省××集团所需而借。3、从易某某与湖南省××集团的关系来看，本案诉争的借款实际发生时，易某某与湖南省××集团系合作关系，易某某要代表湖南省××集团向外借款，应当要有湖南省××集团的授权，现易某某向北京××公司借款120万元，易某某未能提供证据证实湖南省××集团授权其代为向外借款，湖南省××集团也没有对该借款进行追认，易某某所称的其代表湖南省××集团向北京××公司借款没有依据。故本院认为，本案诉争的120万元的借款系易某某个人向北京××公司的借款，易某某的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
易某某上诉提出，其出具借条和在借条上盖章的行为均是代表湖南省××集团的代理行为，并非是个人行为。本院认为，因本案诉争的120万元的借款实�系易某某个人向北京××公司的借款，2009年8月18日易某某就该借款向北京××公司出具借条并在借条上加盖了湖南省××集团宁夏同沿高速公路A17标项目部的公章的行为应当视为易某某的个人行为，易某某的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
易某某上诉提出，原审将其追加为第三人系程序违法。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条第二款规定“对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼”，因易某某对查清北京××公司与湖南省××集团是否存在借贷关系以及本案诉争的债务应由谁承担有着利害关系，故本院认为，原审法院通知易某某以第三人的身份参加诉讼并无不当。易某某的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
至于易某某提出的其从湖�省××集团领取了多少投标保保函押金、用于何种用途等与本案没有任何某接关系的意见，本院认为，本案现已查明本案诉争的120万元的借款实际系易某某个人向北京××公司的借款，而该笔借款汇至湖南省××集团账户后，易某某从湖南省××集团领取的投标保函押金的数额等确不属于本民间借贷纠纷案审理的范围，故对该意见本院予以采纳，但并不影响本案实体的判决。。
综上，原审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，处理适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费17589元，由上诉人易某某承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 欧阳宁
审 判 员 刘朝晖
代理审判员 张芳芳
二〇一四年六月十一日
书 记 员 黄雀艳
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。