河北省廊坊市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）廊民一终字第1384号
上诉人（原审原告、原审被告）：北京宏志星房地产经纪有限公司，住所地北京市密云县花园小区综合楼333室。
法定代表人：唐洪元，该公司董事长。
委托代理人：王磊，系该公司法律顾问。
被上诉人（原审被告、原审原告）：刘春贺。
委托代理人：高瑛，香河县县城鸿鹄法律服务所法律工作者。
上诉人北京宏志星房地产经纪有限公司与被上诉人刘春贺劳动争议纠纷一案，上诉人北京宏志星房地产经纪有限公司不服河北省香河县人民法院（2014）香民初字第1650号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院经审理查明，2008年3月12日，北京宏志星房地产经纪有限公司注册成立，系有限责任公司（自然人投资或控股）。2012年10月2日，刘春贺到北京宏志星房地产经纪有限公司处工作，月工资为保底工资1500元加佣金，佣金的提取方式为销售商品房总价款的5?。2013年7月22日，刘春贺辞职，双方解除了劳动关系。2013年9月3日，双方之间签订了说明（保证书），该保证书上写明刘春贺离职后尚有200余套房屋的佣金未结算，刘春贺尚欠北京宏志星房地产经纪有限公司4055.88元。北京宏志星房地产经纪有限公司未支付刘春贺佣金的商品房总价款为80050000元。2014年9月3日后，北京宏志星房地产经纪有限公司支付了被告佣金4180元。另查，双方的该劳动争议已经过仲裁前置程序。
一审法院认为，北京宏志星房地产经纪有限公司具备合法的用工主体资格，刘春贺到北京宏志星房地产经纪有限公司处工作，是在北京宏志星房地产经纪有限公司管理、指挥、监督下完成的固定、有报酬的劳动，是北京宏志星房地产经纪有限公司业务的组成部分，故双方之间建立了事实劳动关系。刘春贺于2013年7月22日辞职，双方之间劳动关系已经解除，故对刘春贺要求与北京宏志星房地产经纪有限公司解除劳动关系的主张不予支持。刘春贺主张，因北京宏志星房地产经纪有限公司未依法为刘春贺缴纳社会保险和未足额发放工资，刘春贺解除了与北京宏志星房地产经纪有限公司的劳动关系，故北京宏志星房地产经纪有限公司应支付刘春贺解除劳动合同经济补偿金。但在北京宏志星房地产经纪有限公司提交的劳动人事争议调解仲裁申请书上，刘春贺自述的离职原因为“工作时间较长，压力较大”。该自述系刘春贺真实意思表示，双方劳动关系的解除并非是北京宏志星房地产经纪有限公司存在违法情形导致，故对刘春贺请求北京宏志星房地产经纪有限公司支付解除劳动关系经济补偿金的主张不予支持。2012年10月2日至2013年7月22日期间，刘春贺在北京宏志星房地产经纪有限公司处工作，北京宏志星房地产经纪有限公司未与刘春贺签订书面劳动合同，北京宏志星房地产经纪有限公司应支付刘春贺2012年11月1日至2013年7月22日期间的未签订书面劳动合同双倍工资。但劳动争议申请仲裁的时效期间为1年，刘春贺于2014年4月15日向香河县仲裁委申请劳动仲裁，故北京宏志星房地产经纪有限公司应支付刘春贺的未签订书面劳动合同双倍工资的期间为2013年4月16日至2013年7月22日。用人单位对劳动者工资数额负举证责任，北京宏志星房地产经纪有限公司未提供有效证据证明刘春贺离职前的月平均工资数额，应承担举证不能的不利后果。刘春贺主张按照月工资1600元计算其未签订书面劳动合同双倍工资，不违反法律规定，一审法院予以支持。故北京宏志星房地产经纪有限公司应支付刘春贺未签订书面劳动合同双倍工资为5241.38元（1600元／月×3个月＋1600元／月÷21.75天／月×6天，2013年7月15日至7月22日期间的法定工作日为6天）。按照营业额提成或利润提成方法支付给个人的工资是工资总额的一部分，且工资必须在用人单位与劳动者约定的日期支付，故北京宏志星房地产经纪有限公司应向刘春贺发放200余套房屋的佣金。刘春贺主张其佣金提点为销售房屋总价款的5?，北京宏志星房地产经纪有限公司认为刘春贺的佣金提点为3?。因北京宏志星房地产经纪有限公司未提供有效证据证明刘春贺佣金的具体提点数，故以刘春贺主张的提点5?计算其佣金。北京宏志星房地产经纪有限公司未提供有效证据证明未支付刘春贺佣金的200余套商品房的总价款，故按照刘春贺提供的商品房总价款计算其佣金数额。经核算，刘春贺提供的住宅总价款为76418698元，商铺的总价款为26930029元。但刘春贺主张按照其应提取佣金的住宅总价款为71050000元（350000元／套×203套），商铺总价款为9000000元（1800000元／套×5套），故按照其主张的商品房总价款80050000元计算刘春贺应得佣金。因此，北京宏志星房地产经纪有限公司应支付刘春贺的佣金为40025元（80050000元×5?］。扣除刘春贺所欠北京宏志星房地产经纪有限公司款项4055.88元，以及北京宏志星房地产经纪有限公司在2013年9月3日后支付刘春贺的佣金4180元，北京宏志星房地产经纪有限公司应支付刘春贺佣金为31789.12元。刘春贺要求北京宏志星房地产经纪有限公司为其补缴2012年10月至2013年7月的各项社会保险或给付其相应数额的赔偿，因社会保险征收由社会保险费征收机构负责，不属于人民法院民事审理范围，故一审法院不予处理。依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、四十六条、第八十二条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《工资支付暂行规定》第七条、《关于工资总额组成的规定》第四条、第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、北京宏志星房地产经纪有限公司支付刘春贺未签订书面劳动合同双倍工资5241.38元。二、北京宏志星房地产经纪有限公司支付刘春贺佣金31789.12元。三、驳回北京宏志星房地产经纪有限公司和刘春贺的其他诉讼请求。以上一、二项合计37030.5元，于判决生效后五日内履行。北京宏志星房地产经纪有限公司的案件受理费5元，由北京宏志星房地产经纪有限公司负担，刘春贺的案件受理费5元，由刘春贺负担。
判决后，上诉人北京宏志星房地产经纪有限公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，依法改判，被上诉人承担诉讼费。其理由是上诉人已全额支付了被上诉人佣金，仲裁裁决和一审法院对支付佣金及工资调查不清，计算错误。
被上诉人刘春贺辩称，上诉人上诉理由主要是对仲裁裁决有异议，但仲裁裁决已通过一审法院作出了新的判决。上诉人对一审法院判决不服，并未提出具体的理由，故被上诉人认为一审法院判决并无不当，请求二审法院维持一审法院的判决。关于发放工资有打的卡，有签字，卡和签字加起来是一月1600元。关于刘春贺佣金提点，因其是主秘书，按万分之五提成。
本院审理查明的事实与一审判决认定事实一致，本院予以确认。二审期间双方均没有提供新的证据。
本院认为，一审中，上诉人北京宏志星房地产经纪有限公司提交了香河【金鼎府邸】员工薪酬表，以证明被上诉人刘春贺2012年10月和11月的工资1300元，以后每月工资1500元，补助300元，被上诉人刘春贺主张按照月工资1600元计算其未签订书面劳动合同双倍工资，一审法院予以支持并无不当。一审法院依据被上诉人刘春贺申请到香河县仲裁委调取的香劳仲案字（2014）第87号仲裁案卷中的商品房销售明细表、香河【金鼎府邸】员工薪酬表，以证明上诉人北京宏志星房地产经纪有限公司拖欠被上诉人刘春贺佣金的200余套房屋的具体价格，被上诉人刘春贺佣金提成为万分之五计算，上诉人北京宏志星房地产经纪有限公司认为被上诉人刘春贺佣金提成应按万分之三计算，且被上诉人刘春贺交接后，其他与被上诉人刘春贺交接人员亦应就被上诉人刘春贺的佣金予以分成，但未提交有效证据支持其主张，一审法院依据上述证据计算被上诉人刘春贺佣金提成并无不妥，且在二审中其亦未提交证据支持其主张，要承担对其不利的法律后果，故上诉人的上诉理由不能成立，上诉请求本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人北京宏志星房地产经纪有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 叶振平
代理审判员 张振波
代理审判员 杨 莉
二〇一四年十一月十八日
书 记 员 倪芳华