甘肃省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）甘刑终73号
原公诉机关甘肃省白银市人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴涛，男，汉族，1980年2月23日出生，甘肃省西和县人，高中文化，无业，住甘肃省白银市。2005年10月24日因犯抢劫罪、强奸罪、敲诈勒索罪被白银市白银区人民法院判处有期徒刑十二年，2014年5月18日刑满释放。2015年3月11日因本案被白银市公安局白银分局刑事拘留，同年4月13日被依法逮捕。现羁押于白银区看守所。
上诉人（原审被告人）王继峰，男，汉族，1982年11月8日出生，甘肃省白银市人，初中文化，无业，住甘肃省白银市。2003年4月23日因犯抢劫罪被白银市白银区人民法院判处有期徒刑十三年，2012年6月2日刑满释放。2015年1月17日因本案被白银市公安局白银分局刑事拘留，同年1月30日被依法逮捕。现羁押于白银区看守所。
甘肃省白银市中级人民法院审理甘肃省白银市人民检察院指控原审被告人吴涛、王继峰犯贩卖毒品罪一案，于2015年12月21日作出（2015）白中刑二初字第3号刑事判决。原审被告人吴涛、王继峰均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、审查上诉理由、提审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年12月底，被告人吴涛、王继峰从云南昆明购买毒品海洛因并携带至白银准备贩卖谋取利益。2015年1月15日，王继峰联系吸毒人员李某甲（另案处理）欲贩卖毒品，并给李某甲一个用塑料纸包的小包包用于李某甲吸食，2015年1月16日，李某甲联系被告人王继峰购买毒品，当日17时许，在白银市白银区红太阳宾馆307房间内，王继峰与李某甲商量好以1.6万元的价格向李某甲贩卖海洛因50克，后王继峰联系吴涛，由吴涛携带毒品至白银区红太阳宾馆的大门处交给王继峰，吴涛在该宾馆大门处等待，由王继峰携带毒品到该宾馆307号房间内向李某甲贩卖毒品海洛因并得款1.6万元。遂公安人员将王继峰抓获，并从其身上查扣贩毒的赃款1.6万元，从李某甲处缴获毒品可疑物一包。经鉴定，该包毒品可疑物净重54.3克，从中检出毒品海洛因成分。
被告人吴涛案发后外逃，于2015年3月10日被上海市公安局闵行分局鲁汇派出所抓获。
原判认定上述事实的证据有：证人证言、扣押物品清单及照片、辨认笔录及照片、鉴定意见、抓获经过、前科材料、户籍证明、被告人供述等证据证实。
原审法院认为，被告人吴涛、王继峰违反国家关于毒品管理的相关规定，向他人贩卖毒品海洛因，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人吴涛、王继峰系累犯，应当从重处罚。根据本案具体情况，二被告人认罪悔罪，大多数毒品未流入社会，社会危害性较小，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第六十五条第一款之规定，以被告人吴涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产3万元；被告人王继峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产2万元。
吴涛上诉提出：一审量刑过重，本案存在特情引诱；毒品交给原审被告人王继峰后，曾打电话劝其放弃毒品交易，属犯罪中止；其曾被判过重刑，出狱后无一技之长，生活困难从而走上了违法犯罪道路，请求二审法院对其从轻处罚。
王继峰上诉提出：本案存在特情引诱，且应区分主从犯，毒品含量低，请求二审法院对其从轻处罚。
经审理查明，2014年12月底，原审被告人吴涛、王继峰从云南昆明购买毒品海洛因并携带至白银准备贩卖牟利。2015年1月15日，王继峰联系吸毒人员“李某甲”（另案处理）欲贩卖该毒品，并给“李某甲”一小包毒品海洛因用于其吸食。同年1月16日，“李某甲”联系原审被告人王继峰购买毒品，当天下午在白银市白银区红太阳宾馆307房间内，王继峰与“李某甲”商量好以1.6万元的价格向“李某甲”贩卖海洛因50克，后王继峰联系吴涛，由吴涛携带毒品至白银区红太阳宾馆的大门处交给王继峰，吴涛在该宾馆大门处等待，由王继峰携带毒品到该宾馆307号房间内向“李某甲”贩卖毒品海洛因并得款1.6万元。随即公安人员将王继峰抓获，并从其身上查扣贩毒的赃款1.6万元，从“李某甲”处缴获毒品可疑物一包。经鉴定，该包毒品可疑物净重54.30克，从中检出毒品海洛因成分。
上诉人吴涛案发后外逃，于2015年3月10日被上海市公安局闵行分局鲁汇派出所抓获。
认定上述事实的证据有：
1、证人李某甲证言证明，2015年1月15日，其通过一个叫“郭哥”的人认识了贩毒的“小王”（王继峰），“小王”给其一小包毒品海洛因，其吸食后感觉品质不好就不想要。1月16日下午，其在公安人员的安排下与“小王”联系并商量以1.6万元的价格从“小王”处购买50克左右的毒品，14时许，其到白银区红太阳商务宾馆307房间并打电话给“小王”说其毒瘾犯了，让拿点毒品来，并告诉了地址，过了半小时，“小王”到宾馆房间给其一小包毒品海洛因让其吸食，吸完后其就将准备好的1.6万元给“小王”，“小王”拿上钱数了数刚好就又将钱给了其，随后“小王”打了个电话，并说“你取你的东西，这个人都要”，过了十几分钟，“小王”接了个电话后下楼，“小王”上来后，从他的上衣口袋内掏出一块用彩色塑料袋包裹着的东西给其，其将外包装打开拿出一包用白色透明的塑料包裹的不规则块状的物质，其一看就是海洛因，估计了一下大概50克，就将1.6万元交给“小王”，“小王”拿上钱出门后就被公安人员抓获了，其就将“小王”贩卖给其的毒品交给公安人员。
证人李某乙证人的见证下通过对公安人员出示的12张照片进行辨认，确认照片中的6号（王继峰）即为2015年1月16日下午在白银区红太阳宾馆向其贩卖毒品的“小王”。
2、扣押物品清单、指认笔录、指认现场笔录、现场查获笔录及指认照片证明，2015年1月16日公安人员在白银市白银区红太阳商务宾馆307房间从一名自称是“山东人”的男子处查扣一袋毒品疑似物，从被告人王继峰身上查扣现金1.6万元；被告人王继峰对查扣的毒品、贩毒所得赃款及贩毒交易地点进行指认；吴涛指认红太阳宾馆就是其伙同王继峰向他人贩卖毒品的地点。
3、辨认笔录及现场辨认照片证明，王继峰在见证人的见证下通过对公安人员出示的12张照片进行辨认，确认照片中的6号（吴涛）是2015年1月16日17时许其伙同在白银区红太阳宾馆307房间内向一个自称山东人男子贩卖毒品的同案人吴涛；
确认照片中的11号（李军）李某甲015年1月16日17时许其在白银区红太阳宾馆307房间内向一个自称“山东人”贩卖毒品的男子；
吴涛在见证人的见证下通过对公安人员出示的12张照片进行辨认，确认照片中的6号（王继峰）是2015年1月16日17时许和其在白银区红太阳宾馆307房间内向一个自称山东人男子贩卖毒品的同案人王继峰。
4、白银市公安司法鉴定中心（白）公（司）鉴（理化）字【2015】19号检验鉴定意见书证实，2015年1月16日17时许，王继峰伙同吴涛在白银市白银区红太阳商务宾馆307房间内贩卖给吸毒人员“李军”李某甲用彩色塑料袋包裹，里面用紫兰州的硬烟盒包装的用白色透明的塑料包裹的灰白色的不规则块状的物质一包，净重54.30克，从中检出毒品海洛因成分。
5、毒品移交清单证明，涉案毒品已向禁毒部门移交。
6、抓获经过证明，吴涛、王继峰被抓获情况。
7、白银市白银区人民法院（2005）白刑初字第213号刑事判决书、释放证明书证实，上诉人吴涛于2005年10月24日因犯抢劫罪、强奸罪、敲诈勒索罪被白银市白银区人民法院判处有期徒刑十二年，2014年5月18日刑满释放。
白银市白银区人民法院（2003）白刑初字第29号刑事判决书、释放证明书证明，上诉人王继峰于2003年4月23日因犯抢劫罪被白银市白银区人民法院判处有期徒刑十三年，2012年6月2日刑满释放。
8、户籍证明，证明二上诉人的个人基本情况。
9、上诉人吴涛供述，2014年12月底，其和王继峰有了去云南买些毒品来白银销售的想法，后二人共同出资在云南昆明一个叫“马街”的地方从一个姓陈的彝族男子处以200元每克的价格购买了58克毒品海洛因，花了1.16万元，后回到白银。2015年1月15日，王继峰打电话说有个人想要“东西”（毒品海洛因），先拿了一点毒品让对方看一下货，对方看完货后说他们的“东西”不行，不想要。到第二天下午3点多，王继峰说那个外地人又想要他们的“东西”了，其与王继峰商量后让王继峰用塑料包了一点点毒品先走，其后打车联系王继峰并与王继峰一起到一个宾馆，王继峰拿着毒品进了宾馆，其在宾馆门口待了十几分钟后，王继峰打电话说对方要东西，让把剩下的都拿来，并说对方一共给1.6万元。其就将剩下的毒品都拿来并在宾馆大门处交给王继峰，其在宾馆门口等了五六分钟没有等到王继峰，意识到王继峰可能被抓了，其就坐火车逃到了上海。
10、上诉人王继峰供述，2014年12月底，吴涛联系其说准备去云南弄些毒品来白银卖挣些钱，让其一起去，并答应挣了钱一人一半，其答应了。后与吴涛去云南昆明从一个彝族男子处以每克200元的价格购买了58克的毒品，吴涛给这个男子1万多元钱，拿上毒品后就坐大巴车到了白银。吴涛让其留意一下，如果有合适的人就将毒品卖掉，其答应了；之后其找到一个叫“郭哥”的人，让“郭哥”介绍一个买烟（毒品海洛因）的，2015年1月15日，“郭哥”给其介绍了一个要买烟的“山东人”（“李军”李某甲其就将提前准备好的一小包毒品给自称是山东人的这个男子，该男子吸完毒品说毒品不好，不想要。到1月16日下午3点多，其接到该男子的电话说要毒品，随后其就找到吴涛，并当着吴涛的面和该男子商量好以1.6万元的价格购买吴涛的50克毒品，随后该男子说他毒瘾犯了，让拿点毒品到红太阳宾馆307房间找他，其就带着一小包毒品到红太阳宾馆，该男子当着其面将这一小包毒品吸食了，随后拿出1.6万元，其就通知吴涛将毒品拿来，其下楼到宾馆的马路上从吴涛处取上毒品，并将该毒品拿到宾馆307室交给这个男子，该男子将钱给了其，其将钱装在上衣口袋离开了房间，刚走了几步，就被公安人员抓获了，并从其身上查获了刚交易毒品所得赃款1.6万元。
以上所列证据已在一审开庭时举证、质证，并认证。经本院审查，证据来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。
关于上诉人吴涛、王继峰所提本案存在特情引诱的上诉理由，经查，公安机关在侦查阶段利用特情侦查手段破获本案的情况属实，但上诉人吴涛与王继峰共同从云南买回毒品后持毒待售，公安机关采取特情贴靠、接洽而破获本案，不属于犯罪引诱，故该项上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人吴涛所提犯罪中止的上诉理由，经查，上诉人吴涛明知上诉人王继峰交易该毒品，不但没有主动放弃犯罪，反而积极将毒品送到交易地点，进而使王继峰完成了整个毒品交易过程，犯罪行为已经完成，属犯罪既遂，故该项上诉理由于法无据，不予采纳。
关于上诉人吴涛所提其曾被判过重刑，出狱后无一技之长，生活困难从而走上了违法犯罪道路，请求从轻处罚的上诉意见，经查，上诉人吴涛曾因犯罪被判处十余年刑罚，出狱后不到一年又再次犯罪，主观恶性较深，该项辩解不能成为其再次犯罪的理由。上诉人吴涛伙同上诉人王继峰共同贩卖毒品54.30克，依照法律规定应在十五年有期徒刑、无期徒刑的量刑幅度内判处刑罚，一审法院综合考虑二上诉人犯罪行为、危害后果、毒品数量、悔罪表现、累犯等情节，对其在起刑点上判处有期徒刑十五年，量刑适当。
关于上诉人王继峰所提应区分主从犯的上诉理由，经查，上诉人吴涛、王继峰在购买、销售毒品过程中共同协商、相互配合、作用相当、不宜区分主从犯，故该项上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人吴涛、王继峰违反国家对毒品的管理法规，为赚取非法利益，向他人贩卖毒品海洛因，其行为均已构成贩卖毒品罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。经本院讨论决定，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 艺
代理审判员 李晓春
代理审判员 张传伟
二〇一六年五月五日
书 记 员 张新晗