云南省弥渡县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云2925刑初48号
公诉机关弥渡县人民检察院。
被告人马某某，男，1966年4月15日生于云南省大理市，回族，初中文化。因本案，2016年1月19日被弥渡县公安局取保候审。
辩护人李超，云南榆泰律师事务所律师。
弥渡县人民检察院以弥检公诉刑诉（2016）43号起诉书指控被告人马某某犯虚开发票罪，于2016年5月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年5月30日公开开庭审理了本案，弥渡县人民检察院指派检察员马壮和出庭支持公诉，被告人马某某及其辩护人李超等到庭参加诉讼。现已审理终结。
弥渡县人民检察院指控：大理某某农牧发展公司法定代表人马某某在未与弥渡县信远肉鸡养殖农民专业合作社法人代表张某某有任何往来交易的情况下，以某某公司名义为张某某共虚开总金额为人民币（以下同）103万元的国家税务机打发票12张及提供虚假的销售鸡苗证明，为此，马某某获得1.5万元的好处费。认定上述事实的证据有书证、证人证言、被告人的供述与辩解等证据证实。公诉机关认为，被告人马某某在担任大理立佳农牧发展有限公司的法定代表人期间，在没有与他人发生任何真实交易的情况下，为他人虚开总金额为103万元的国家税务机打普通发票共12张，并从中获利，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百零五条之一的规定，应以构成虚开发票罪追究刑事责任。特提起公诉，请依法判处。
被告人马某某对公诉机关指控的罪名、适用的法律无异议，请求法庭对其从轻处罚。
辩护人李超的辩护意见是：对指控罪名无异议。量刑时请考虑以下情节：1、本案中，被告人马某某为他人虚开发票的行为具有被动性，主观恶性和社会危害性较小；2、案发后，马某某积极退赃，可酌情从轻、减轻处罚；3、马某某系自愿认罪，具有坦白情节，认罪悔罪态度较好，可从轻处罚；综上，请求法庭对被告人马某某在二年以下判处，并适用缓刑。
经审理查明：弥渡县信远肉鸡养殖农民专业合作社法人代表张某某（因合同诈骗罪已被判刑）为了套取弥渡县国家专项扶贫资金，在申请获得2012年、2013年弥渡县共15万羽100万元的土鸡养殖财政扶贫产业建设项目后，在该项目政府采购招标过程中，事先与大理某某农牧发展有限公司法定代表人马某某、总经理杨某某、财务负责人李某某串通，约定由马某某、杨某某、李某某帮忙进行投标，并由中标方提供虚假的销售鸡苗证明及销售发票，尔后某某公司中标，与信远合作社签订弥渡县县级政府采购合同。2013年3月至2014年6月间，弥渡县财政局分6次将100万元的国家专项扶贫资金转入某某公司账户，随后某某公司按张某某事先要求将100万元转交给张某某。被告人马某某作为某某公司法定代表人，未按照政府采购合同履行提供鸡苗，在与信远合作社无任何往来交易的情况下，以某某公司名义为张某某两年共虚开国家税务机打发票12张，发票总金额达103万元。上述发票被张某某用以应付检查验收及到弥渡县财政局报账核销，而马某某从中获得1.5万元的好处费。破案后，被告人马某某已退缴赃款1.5万元。
上述事实，公诉机关当庭出示了下列证据予以证实：
1.受案登记表两份、到案经过、指定管辖决定书，证实2015年12月28日，大理州公安局将该案指定弥渡县公安局管辖，该局于当日立案进行侦查及马某某的到案经过。
2.调取证据通知书（向大理市工商局调取）、调取证据清单、公司设立登记申请书、公司股东出资信息、董事、监事、经理信息、法定代表人信息、指定代表或共同委托代理人的证明、大理某某农牧发展有限公司章程、验资报告、首届股东会决议、公司法定代表人任职文件、房屋租赁协议、证明、动物防疫条件合格证、企业名称预先核准申请书、通知书、身份证、准予设立登记通知书、公司年检报告书、会计报表复印件，证实大理某某农牧发展有限公司的成立情况，马某某系该公司的法定代表人。
3.调取证据通知书、调取证据清单、弥渡县2013年产业扶贫项目5万羽土鸡生态养殖鸡苗采购项目情况报告书、弥渡县政府投资项目采购申请表、政府采购特例批复表、信远合作社文件关于对请求2012年、2013年产业扶贫项目15万羽土鸡生态养殖实行竞争性谈判采购的请示、云南省政府采购项目委托代理合同、弥渡县2012年、2013年产业扶贫项目15万羽土鸡生态养殖鸡苗采购项目竞争性谈判公告、采购清单、报名名单、投标人情况记录表、弥渡县政府采购评审专家抽取登记表、交易保证金确认单、参会记录、谈判会议开标签到表、开标会议纪要、竞争性谈判采购监督邀请书及二次报价表、情况说明、投标文件及递交登记表、采购项目二次投标顺序抽签及报价表、投标文件合法性审查表、承诺书、项目二次招标评标报告、政府采购评标报告表、评标委员会评标报告书、采购项目二次中标公示、定标意见书、成交通知书、评价意见、弥渡县政府投资项目货物采购备案表、弥渡县县级政府谈判文件、县级政府采购合同、弥渡县公共资源交易中心进场交易证明及登记表、信远合作社关于土杂鸡鸡苗采购项目的谈判报告、谈判报价汇总表、资质审查表、单位采购需求申报表，证实弥渡县信远肉鸡养殖农民专业合作社与大理某某农牧发展公司签订弥渡县县级政府采购合同关于购买15万羽100万元土鸡的相关情况。
4.调取证据通知书（向弥渡县财政局调取）、调取证据清单、弥渡县财政专户资金拨款申请表、付款委托书、委托书、汇款单、农村信用社信汇凭证、收据，证实2013年3月至2014年6月间，弥渡县财政局分6次将100万元的国家专项扶贫资金转入某某公司账户。
5.调取证据通知书（向弥渡县农村信用合作社调取）、调取证据清单、张某某信用社账户（5100005287256889）交易明细查询记录、刘某账户（6210178002009384075）查询结果、某某公司账户（4900006425696012）开户信息、交易明细及网上银行交易详情单，证实大理某某公司在收到弥渡县财政拨款100万元后转给张某某的相关情况。
6.调取证据通知书、调取证据清单、大理某某农牧发展有限公司领苗单、云南省国家税务局通用机打发票联、存根联，证实大理某某农牧发展有限公司为张某某的信远肉鸡养殖农民专业合作社虚开了103万元的发票。
7.接受证据材料清单、云南省行政事业单位资金往来结算票据、弥渡县人民检察院扣押决定书、扣押财物清单，证实马某某已将从张某某处获取的好处费1.5万元退缴给弥渡县人民检察院。
8.财政部、发改委、国务院扶贫办财农（2011）412号关于印发《财政专项扶贫资金管理办法》的通知、云南省政府扶贫办、省财政厅云贫开发办【2011】160号关于印发《云南省财政扶贫资金产业项目管理暂行办法》的通知，证实财政专项扶贫资金的用途情况。
9.云南省弥渡县人民法院（2015）弥刑初字第66号刑事判决书、云南省大理州中级人民法院（2016）云29刑终6号刑事裁定书，证实张某某因犯合同诈骗罪，已被判处有期徒刑八年，并处罚金5万元的刑罚。
10.户口证明、证明，证实被告人马某某的身份情况，其犯罪时已达到刑事责任年龄，具备刑事责任能力，之前无违法犯罪记录。
11.证人证言，李某某证实其与杨某某、马某某受张某某之请托，帮忙进行投标，后由中标的大理某某农牧发展有限公司为张某某出具虚假的销售鸡苗证明及销售发票，但其不清楚某某公司具体开了多少金额的发票。杨某某证实其也参与了帮张某某对2013年和2014年的鸡苗采购的竞标，中标的是大理某某农牧发展有限公司，合同签订后没有按照合同约定购买过鸡苗，但其不清楚某某公司是否为张某某开着发票。芮某某证实2011年11月至2013年11月间，其在大理某某公司担任出纳时，财务总监李某某让其开发票，其写过张某某的名字，发票开了要经李某某确认才盖公司的章，然后才做账。袁某某证实其在担任大理某某发展有限公司的会计期间，某某公司在2014年未与张某某所经营的公司有具体的业务往来，其向张某某提供过国家税务局通用机打发票，某某公司竞标和转账给弥渡县信远肉鸡养殖农民专业合作社账上没有收取过相关费用。李明某证实弥渡县财政局分别于2013年和2014年打给某某公司账上总的100万元，某某公司没有实际卖过鸡苗给弥渡县信远肉鸡养殖农民专业合作社，只是开给张某某领苗单。刘某证实其借过给张某某信贷卡转账。张某某证实其用大理某某公司的名义把国家扶贫资金100万元套出来，每次其都是与马某某联系，其要虚假发票和领苗单是为了通过扶贫资金验收。张某A证实其是信远合作社的成员，其以鸡舍折算出资，具体由张某某去操作，免费发的鸡苗是立佳公司发来的14000只土杂鸡，寄养在别人那里，鸡苗已经发完了。
12.被告人马某某供述，其供述受张某某请托，其经营的大理某某公司为张某某经营的弥渡信远肉鸡养殖农民专业合作社提供了面值为103万元的虚假发票及销售鸡苗证明，其从中得到好处费1.5万元。
经质证、认证，上述证据相互印证，足以证明审理查明的事实，依法应确认为定案依据。
本院认为，被告人马某某无视国法，在担任大理某某农牧发展有限公司的法定代表人期间，在没有与他人发生任何真实交易的情况下，为他人虚开总金额为103万元的国家税务机打普通发票共12张，并从中获利，情节严重，其行为已构成虚开发票罪，公诉机关认定事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。量刑时应考虑以下情节：被告人马某某归案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好，有明显悔罪表现，且退清了全部涉案赃款，依法可从轻处罚，并适用缓刑。辩护人提出对被告人马某某从轻处罚并适用缓刑的辩护意见，有事实及法律依据，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条之一、第六十七条第三款、第四十五条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条、第六十四条之规定，结合被告人马某某的犯罪事实、犯罪情节、社会危害程度和认罪、悔罪表现，判决如下：
一、被告人马某某犯虚开发票罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金20000元。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算，罚金限期判决生效后30日内缴纳。）
二、扣押在案的涉案赃款1.5万元由扣押机关依法没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张鸫霞
审 判 员 李祖睿
人民陪审员 罗金娟
二〇一六年六月十三日
书 记 员 向春雪