山西省长治市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）长刑终字第128号
原公诉机关长治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）闫秀龙,男。2011年11月30日因涉嫌职务侵占罪被长治县公安局取保候审。2012年7月16日被长治县人民法院取保候审。2012年10月31日长治县人民法院决定逮捕,2015年l月30日,长治县公安局执行逮捕,因闫秀龙患有双肺间质病,肺部重度弥散功能减退,长治县看守所暂不收押，长治县人民法院于当日对闫秀龙取保候审。
长治县人民法院审理的长治县人民检察院指控原审被告人闫秀龙犯职务侵占罪一案，于2015年1月30日作出（2012）长刑初字第69—2号刑事判决书。判后，原审被告人闫秀龙不服提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审查明:l、20l0年12月,被告人闫秀龙与贾淑锋（另案处理）在分别任职长治县苏店镇王董村党支部书记、村委主任期间，以王董村村委名义向山西潞安集团司马煤业有限公司申请了470吨慰问煤，将270吨发放给村民和供村委、学校使用,剩余200吨煤，贾淑锋以每吨650元的价格卖掉,得款130000元，并与闫秀龙平分占为已有。
2、2009年春天，贾淑锋在任职长治县苏店镇王董村村委主任期间,借本村修建拦水坝之机,以给装载机加油为名,虚开柴油发票共计人民币14651.29元,后将发票在本村财务报销,并将报销款占为己有。
综上，贾淑锋职务侵占两起，共计人民币144651.29元,被告人闫秀龙职务侵占一起，共计人民币130000元。
案发后,被告人闫秀龙及同案犯贾淑锋将赃款退还。
一审于2012年10月3l日决定逮捕被告人闫秀龙，被告人闫秀龙逃跑,2015年1月,被告人闫秀龙被抓获。
上述事实,有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证明:
（一）公诉机关提交的证据有:
1、接受刑事案件登记表、立案决定书证明:2011年l1月29日，长治县纪检委移送到长治县公安局相关材料,反映长治县苏店镇王董村村委书记闫秀龙、村长贾淑锋将司马煤矿给王董村民供应的冬季取暖用煤200吨,以650元的价格卖掉,得煤款13万元，二人将此款平分。长治县公安局2011年11月29日决定对贾淑锋、闫秀龙职务侵占一案立案侦查。
2、户籍证明:被告人闫秀龙基本情况与起诉书指控内容一致。
3、中共长治县纪律检查委员会移送材料证明:中共长治县纪律检查委员会2011年11月3日至11月28日对群众举报的王董村贾淑锋、闫秀龙有关问题进行调查落实,经查,王董村村委主任贾淑锋与支部书记闫秀龙私分售煤款13万元,每人分得6.5万元据为已有;贾淑锋虚报油票14651.29元,在村财务报销后据为已有。2011年11月28日，中共长治县纪律检查委员会将贾淑锋、闫秀龙一案移送长治县公安局。
4、山西潞安集团司马煤业有限公司证明三份、过磅单证明:该公司为支持王董村新农村建设和学校冬季取暖,2009年向王董村供应200吨慰问煤,2010年供应470吨慰问煤。该公司过磅单只保存一年,经多次查找,找见部分过磅单,共计303.92吨。
5、长治县苏店镇王董村发放福利煤情况登记表证明:2010年长治县苏店镇王董村冬季发放煤情况。
6、证人成海滨谈话记录、询问笔录证明:其绰号叫“黑猪”,从事煤炭生意。2010年12月的一天，贾淑锋说有200吨煤,每吨650元，问其要不要。其说要。其向秦玉龙要了13万元现金，在司马煤矿外将13万元煤款给了贾淑锋,后到司马煤矿拉上煤,运到顺发洗煤厂。其不知道贾淑锋卖的煤是司马煤矿给王董村的慰问煤。
7、证人贾小平询问笔录证明:其2009年7月至2011年担任长治县苏店镇王董村出纳。2010年12月至2011年9月,村委账上一直有存款,没有垫支的情况，201l年9月以后,村里经济比较紧张,2011年重阳节时,村委给60岁以上村民每人发100元现金、一小袋大米、一壶油、一份蛋糕和两桶奶。重阳节过后,村委组织60岁以上的老人去晋城皇城相府旅游。其不知道去皇城相府、买大米和油的钱是谁支付的，也没有见过相应手续。2011年中秋节时,村委给村民发放了月饼和苹果,闫秀龙负责联系的。买月饼的钱已经在村委报销，其不知道谁支付的买苹果的钱,也没有见过买苹果的手续。
2009年司马煤矿挖煤将王董村公坟挖塌,水淹了公坟,修建拦水坝为了将公坟内水抽完,然后迁坟,其不知道修拦水坝的钱是谁提供的,贾淑锋将给装载机加油的手续给其，其按手续给贾淑锋钱,然后将手续交给会计王伟入账。2011年村委交新农合医疗保险,没有向村民收钱,是按每人50元的标准交的钱,其不知道交了多少钱,这笔钱没有报销。
8、证人贾双军询问笔录证明:其是长治县苏店镇王董村第三队队长，2011年中秋节,村委要给村民发放苹果,其与闫秀龙联系买的苹果,其支付了22000元的苹果款,随后其在长治县国税局开了一支22000元的发票给了闫秀龙，闫秀龙将22000元给了其。
9、证人王伟证明材料、询问笔录证明:其2006年至2011年担任王董村会计。2009年以来,司马煤矿每年给村委分配慰问煤，其不知道具体数量,2009年元旦、20l0年元旦给村民按每人100多斤发放,全村约1850多人,每年村委将剩余的煤供学校、幼儿园等使用。2011年中秋节,村里发过苹果和月饼，买月饼的钱已经报账,买苹果的钱没有报账，其也不清楚花了多少钱。201l年重阳节时,村里给60岁以上的老人买过蛋糕、组织老年人去晋城皇城相府旅游,其不知道是否发过大米和食用油,其也不知道买蛋糕和旅游花了多少钱。
2009年3、4月,司马煤矿挖煤将王董村的公坟挖塌,水淹了公坟，建拦水坝为了拦住水,搬迁公坟,修拦水坝的钱是司马煤矿提供。
l0、证人李秀丽询问笔录证明:其是长治市方亚国际旅行社有限公司员工。2011年重阳节，王董村联系其旅行社到晋城皇城相府旅游,旅行社给王董村开了一支发票,发票号为00024811,金额为25120元,闫秀龙将上述款给了其。
11、证人郭泽峰询问笔录证明:其在司马煤矿附近经营一家门市部。2011年重阳节前,贾淑锋或者闫秀龙说要给老年人发放福利,想买大米和食用油,让其联系一下,其就从粮油市场进了货,直接拉到王董村，其后在长治县税务局开了发票给了闫秀龙，闫秀龙给了其款。
12、证人晋巧云询问笔录证明:其是长治县苏店镇王董村副书记。2011年重阳节,村委给60岁以上的老人每人发了l00元,80岁以上的老人每人发200元,60岁以上的老人每人还有一份蛋糕和一桶奶。重阳节后，村委还组织60岁以上的老人到晋城皇城相府旅游,如不去,村委给每人20斤大米和1壶油。
2009年村委修建拦水坝，由支村两委干部负责。在修建拦水坝时用了两台装载机,辛利军负责联系加油,装载机用了油后,加油站出具票据，辛利军确认后签字，其负责复核签字。
13、证人晋树林询问笔录证明:其是王董村村民。2011年重阳节,村委给60岁以上的老人发100元，80岁以上的老人发200元钱,还给老人发蛋糕和奶。重阳节后,村委组织老人去晋城皇城相府旅游，村委给没有去的老人发了大米和油。
14、证人暴香则询问笔录证明:其是王董村村民，今年82岁。2011年重阳节,村委发过福利,给其发了200元、蛋糕、大米和油，其还跟着旅游团到晋城皇城相府旅游过。
15、证人辛利军询问笔录证明:王董村在建设拦水坝时,其负责联系加油车给装载机等机械加油.加油的人员在加油后写个清单,然后由村副书记晋巧云签字确认，其后到加油站按照清单上的金额开具发票，后在村委报账,其再与加油站结算。其在长治县黎都公园往南的一个加油站开的油票。
l6、证人贾灵风证明材料、询问笔录证明:2009年贾淑锋说村委建水上公园时给机械加油，没有发票,让其找点发票。其随后联系长治县第一加油站的郭琴琴,郭琴琴后分几次打印了金额为15000元左右的油票给了贾淑锋,贾淑锋没有给过其钱。
l7、证人贾俊林证明材料证明:其2011年1l月给王董村拉煤,其车号为晋D338**。给每位村民发了150斤煤。
l8、证人晋振红证明材料证明:2010年,贾淑锋让其给村里拉煤，其让司机拉了七、八车煤,每车25吨左右，运费没有结算。其车号为晋D259**。
19、证人张欧证明材料证明:2010年12月20曰,其雇佣司机在司马煤矿拉煤23.36吨,其不知道拉到什么地方了。
20、长治县苏店镇王董村记账凭证、苏店镇财务核算中心费用报账单、中油长治县第一加油站发票20支证明:2009年l0月30日，王董村从苏店镇财物核算中心支取装载机加油款15880元,附有中油长治县第一加油站加油发票20支共计l5879.98元。
21、山西省农村信用社资金汇划补充凭证、现金缴款单（贷方凭证）、现金缴款单（回单）、王董村证明材料证明:2011年11月4日王董村交新型农村合作医疗款78300元。王董村从2009年至20l1年的新型农村合作医疗保险款由村委支付,没有向村民收取。
22、山西省服务业发票一支、山西省国家税务局通用机打发票三支、苏店镇财务核算中心费用报销单、山西省增值税普通发票一支、长治县苏店镇王董村201l年中秋节、重阳节发放福利花名表证明:2011年10月11日王董村支付长治市方亚国际旅行社有限公司老年人参观旅游费25120元。201l年重阳节、中秋节王董村为村民发放月饼、苹果等物品,后王董村2011年11月1曰支付长治市丰美粮油有限公司食用油款7353元、大米款6966元，2011年9月14日支付贾双军苹果款22000元。2011年9月5日支付潞城市美味美食品有限公司月饼款l3000元,后于20l1年l2月30日在苏店镇财务核算中心报销这13000元。
23、山西省20l2年代收罚没款收据两支证明:贾淑锋、闫秀龙20l2年3月20日分别交到长治县纪检委款65000元,共l3万元。
24、长治县农村财务统一收据一支证明:贾淑锋2011年12月l3日交到长治县纪检委违纪款14651元。
25、长治县苏店镇农村财务核算中心证明、苏店镇财务核算中心费用报账单二份、王董村记账凭证、山西农村信用社现金缴款单（回单）、长治县农村财务统一收款收据一支证明:2009年至20l1年,在王董村账务内没有贾淑锋往来账务记载，闫秀龙在2010年向村委借款32700元,后于201l年9月24日归还现金30000元。
26、原审被告人闫秀龙的供述和辩解:其2008年开始担任王董村党支部书记。2010年12月,其与村主任贾淑锋以王董村村委名义向司马煤矿申请了470吨冬季取暖用煤。按照每个村民l50斤的标准发放,实际发放时高于这个标准,发放了200多吨,剩余的煤部分用于村委、学校幼儿园取暖,除此之外,贾淑锋以每吨650元的价格卖给“黑猪”（成海滨）200吨,一共卖了13万元,后贾淑锋分给其6.5万元。20l1年中秋节、重阳节时,村委账上没有钱,其便将这6.5万元垫支用于组织60岁以上老人到晋城皇城相府旅游、给村民发放苹果、重阳节给老人发放大米和食用油，其中到皇城相府支付25l20元、买苹果支付22000元、买大米支付6966元、买食用油支付7353元，共计6l439元。司马煤矿挖煤将王董村公墓挖塌造成进水，经过村委和司马煤矿协商,司马煤矿提供资金建拦水坝,将公墓里的水抽完后,再将公墓迁移。
27、同案犯贾淑锋证明材料、讯问笔录证明:其2008年开始担任王董村村委主任。2010年12月,其与闫秀龙以王董村村委名义向司马煤矿申请了470吨的冬季取暖赞助煤。其将270吨煤用于给村民发放及学校、村委、幼儿园等取暖。其与闫秀龙将剩余的200吨煤以每吨650元的价格卖给了“黑猪”（成海滨）,后其与闫秀龙平分,每人得了6.5万元。20l1年中秋节、重阳节时,闫秀龙说他为村里垫支钱报销问题，闫秀龙说他不想报销了,想顶了他分的6.5万元卖煤款.其就想到自已的事,其于2011年为村民交纳了新农合医疗保险的钱,共78300元。
2009年3月至5月,司马煤矿挖煤将村公墓挖塌，造成积水,经与煤矿协商,司马煤矿提供资金修建一条拦水坝,将公墓内的水抽完,然后迁移。修建拦水坝时,使用了铲车推土,用油量特别大，其平时应酬较多,便想多开油票报账。其便让贾灵风找了油票，其后在村委财务报了账,油票有13支,金额为1465l.29元。修建拦水坝时,没有在中油第一加油站给装载机加过油。
（二）同案犯贾淑锋提供的证据有:
山西省农村信用社现金缴款单（回单）证明:贾淑锋2011年1l月4日为长治县苏店镇王董村村民支付新型农村合作医疗款78300元。
（三）被告人闫秀龙提供的证据有:
山西省服务业发票一支、山西省国家税务局通用机打发票三支证明:闫秀龙为长治县苏店镇王董村2011年10月11日支付老年人参观费25l20元、201l年9月14日支付买苹果费22000元、201l年11月1日支付买大米费6966元、2011年11月1日支付食用油费7353元。
原判认为，职务侵占罪是指公司、企业或者其他单位的人员,利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有,数额较大的行为。本案被告人闫秀龙与同案犯贾淑锋在分别任职长治县苏店镇王董村党支部书记、村委主任期间，利用职务便利，共同故意将山西潞安集团司马煤业有限公司支持王董村新农村建设和冬季取暖用煤200吨,以每吨650元的价格出售,得款l30000元,并平分煤款占为已有,数额巨大,被告人闫秀龙的行为构成职务侵占罪。根据被告人闫秀龙犯罪的事实，犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百七十—条第一款、第六十四条、第六十七条第三款之规定,判决如下:
一、被告人闫秀龙犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年。
二、赃款130000元，返还给山西省长治县王董村村民委员会。
判后，原审被告人闫秀龙提出上诉，其上诉理由为：其将65000元用于组织村里60岁以上的老人旅游、为村民发放苹果、等村事务共支出61439元，其不构成职务侵占罪。且其有自首情节，应依法从轻或减轻处罚。
经二审审理查明:l、20l0年12月,原审被告人闫秀龙与贾淑锋（另案处理）在分别任职长治县苏店镇王董村党支部书记、村委主任期间，以王董村村委名义向山西潞安集团司马煤业有限公司申请了470吨慰问煤，将270吨发放给村民和供村委、学校使用,剩余200吨煤，贾淑锋以每吨650元的价格卖掉,得款130000元，并与闫秀龙平分占为已有。
2、2009年春天，贾淑锋在任职长治县苏店镇王董村村委主任期间,借本村修建拦水坝之机,以给装载机加油为名,虚开柴油发票共计人民币14651.29元,后将发票在本村财务报销,并将报销款占为己有。
综上，贾淑锋职务侵占两起，共计人民币144651.29元,原审被告人闫秀龙职务侵占一起，共计人民币130000元。
案发后,原审被告人闫秀龙及同案犯贾淑锋将赃款退还。
审理中，原审法院于2012年10月3l日决定逮捕闫秀龙，闫秀龙逃跑,2015年1月,闫秀龙被抓获。
上述事实,有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证明:接受刑事案件登记表、立案决定书、户籍证明、中共长治县纪律检查委员会移送材料证明；山西潞安集团司马煤业有限公司证明三份、过磅单、长治县苏店镇王董村发放福利煤情况登记表；证人成海滨、贾小平、王伟、李秀丽、郭泽峰、晋巧云、晋树林、暴香则、辛利军、贾灵风、贾俊林、晋振红、张欧的询问笔录；长治县苏店镇王董村记账凭证、苏店镇财务核算中心费用报账单、中油长治县第一加油站发票20支；山西省农村信用社资金汇划补充凭证、现金缴款单（贷方凭证）、现金缴款单（回单）、王董村证明材料；山西省服务业发票一支、山西省国家税务局通用机打发票三支、苏店镇财务核算中心费用报销单、山西省增值税普通发票一支、长治县苏店镇王董村201l年中秋节、重阳节发放福利花名表；山西省20l2年代收罚没款收据两支；长治县农村财务统一收据一支；长治县苏店镇农村财务核算中心证明、苏店镇财务核算中心费用报账单二份、王董村记账凭证、山西农村信用社现金缴款单（回单）、长治县农村财务统一收款收据一支；原审被告人闫秀龙的供述和辩解；同案犯贾淑锋证明材料、讯问笔录；山西省农村信用社现金缴款单（回单）；山西省服务业发票一支、山西省国家税务局通用机打发票三支。
本院认为，上诉人（原审被告人）闫秀龙与同案犯贾淑锋在分别任职长治县苏店镇王董村党支部书记、村委主任期间，利用职务便利，共同故意将山西潞安集团司马煤业有限公司支持王董村新农村建设和冬季取暖用煤200吨,以每吨650元的价格出售,得款l30000元,并平分煤款占为已有,数额巨大,其行为构成职务侵占罪。
关于原审被告人认为其不构成职务侵占罪的上诉理由：经查，其与同案犯贾淑锋出售山西潞安集团司马煤业有限公司支持王董村新农村建设和冬季取暖用煤200吨的行为，一方面未经村委集体研究，另一方面也未将所得煤款130000元上交村集体入账，而是私下将该煤款平分，充分表明二人有将该煤款占为己有的故意。至于其为村集体垫支的61439元，则可以通过正常的途径解决。且也没有相关证据证明该垫支款与本案具有关联性。因此，其与同案犯贾淑锋将山西潞安集团司马煤业有限公司支持王董村新农村建设和冬季取暖用煤200吨,以每吨650元的价格出售,得款l30000元,并与同案犯贾淑锋平分煤款占为已有行为构成职务侵占罪，该上诉理由本院不予支持。关于其上诉认为其有自首情节，原审未予考量的问题。经查，本案无相关证据证明其具有自首情节，但确有证据证明其在一审期间脱逃二年之久的事实。因此对其该上诉理由本院亦不予支持。
综上，原审认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，量刑适当应予维持。故依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘冠晋
代理审判员 姬国强
代理审判员 刘大疆
二〇一五年三月三十一日
书 记 员 魏 炜