江苏省南京市中级人民法院执 行 裁 定 书（2016）苏01执异30号案外人中国建设银行股份有限公司镇江分行，住所地江苏省镇江市正东路29号。负责人朱成，该××行行长。委托代理人王丹。申请执行人宋自力，男，汉族，1976年10月22日生。委托代理人张红玉，江苏××律师事务所律师。委托代理人何之奇，江苏××律师事务所律师。被执行人侍广义。被执行人镇江富力房地产开发有限公司，住所地江苏省镇江市丹徒区世业镇世中路108号。法定代表人侍广义，该公司执行董事。被执行人冯国军，男，汉族，1979年12月18日生。被执行人侍伟，男，汉族，1989年11月17日生。被执行人李坤林，男，汉族，1965年11月12日生。本院在执行申请执行人宋自力与被执行人侍广义、镇江富力房地产开发有限公司（以下简称富力公司）、冯国军、侍伟、李坤林合同纠纷一案中，案外人中国建设银行股份有限公司镇江分行（以下简称建行镇江分行）向本院提出异议。本院立案受理后，依法组成合议庭，公开听证进行了审查。建行镇江分行的委托代理人王丹，宋自力及其委托代理人何之奇到庭参加听证。本案现已审查终结。案外人建行镇江分行异议称：一、案外人与富力公司存在质押关系。理由：为推进个人住房贷款业务合作，富力公司于2011年12月8日在案外人京口支行开立贷款保证金专户32001755236059790297（以下简称0297）。2011年12月25日，富力公司与案外人签订《商品房销售贷款合作协议书》（以下简称《合作协议书》），约定了按揭合作范围、额度及保证金要求。其后，案外人每次发放贷款，富力公司均根据约定按贷款金额5%的比例将保证金划转至保证金专户0297。因此，案外人与富力公司虽然没有订立带有“质押”字样的合同，但双方已达成了质押的合意。二、质权已设立，案外人对保证金专户0297内的资金享有优先受偿权。理由：1、账户0297内转入的资金系富力公司根据贷款额度的一定比例缴存的保证金，该账户不作日常结算使用，符合金钱以特户形式特定化的要求。2、富力公司虽系账户0297内资金的所有权人，但不享有自由支取的权利，案外人对该账户享有实际的控制和管理权，借款人未按约定还款时，案外人有权直接扣划账户0297内的资金。因此，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八十五条“债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后，移交债权人占有作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人可以以该金钱优先受偿”的规定，案外人享有优先受偿权。三、贵院应当解除对保证金专户0297的冻结措施。理由：案外人向富力公司开发的楼盘发放按揭住房贷款21笔，金额合计1814万元，富力公司缴存保证金90.7万元，截止2015年12月底有贷款18笔出现逾期，案外人亟需对保证金专户0297内的保证金行使质权以归还欠息。综上所述，案外人请求贵院解除对富力公司账户0297内的保证金917809.44元的冻结。申请执行人宋自力答辩请求驳回案外人建行镇江分行的异议。案外人建行镇江分行为证明其主张，提交下列证据：1、个贷业务审批决策意见书（2011）房（29）次（7号）1份；2、富力公司与案外人签订的《合作协议书》1份；3、富力公司开立的账户0297活期明细信息1份；4、富力公司转保证金的支款凭证；5、购房贷款拖欠明细1份。经质证，宋自力未能提供足以反驳的相反证据。经审查查明，宋自力与侍广义、富力公司、冯国军、侍伟、李坤林合同纠纷一案，本院于2015年2月6日作出（2014）宁商初字第152号民事判决书，判令：一、侍广义于本判决生效之日起十日内偿还宋自力560万元及利息、885万元及利息、870万元及利息、4314479元及利息；二、李坤林、富力公司、冯国军对侍广义的上述560万元及利息、885万元及利息、870万元及利息承担连带清偿责任；三、富力公司、冯国军、侍伟对侍广义的上述4314479元及利息承担连带清偿责任；四、李坤林、富力公司、冯国军、侍伟在向宋自力承担保证责任后，有权就其实际清偿部分向侍广义追偿，或者要求其他保证人清偿其应当承担的份额。富力公司对原判决不服，向江苏省高级人民法院提起上诉。江苏省高级人民法院于2015年10月26日作出（2015）苏商终字第182号民事判决书，判令：驳回上诉，维持原判决。原判决生效后，宋自力于2015年11月向本院申请强制执行。另查明，2011年12月８日，富力公司在建行镇江分行开立了存款账户0297。2011年12月25日，富力公司为甲方、建行镇江分行为乙方签订《合作协议书》一份，该协议书第二条约定：乙方对符合贷款条件的购房人购买甲方开发建设的座落于丹徒区世中路108号的商品房发放个人住房贷款。第四条第四项约定：甲方同意在乙方承诺贷款额度内，对每一购房人向乙方借款提供无条件、不可撤销的连带责任保证，保证金额为借款人贷款本金、利息、罚息及乙方为实现债权而发生的有关费用，并随着借款人逐期还款而相应递减；保证期限从乙方与借款人签订的借款合同生效之日起至甲方为购房人办妥所购住房的《房屋所有权证》，并办妥房屋抵押登记，将《房屋他项权证》等房屋权属证明文件交乙方保管之日止。第四条第五项约定：甲方同意在保证期间，如借款人未能依照合同约定按时偿还贷款本息或相关费用，乙方从其在乙方开立的存款账户中直接扣划。第十一条约定：保证金比例按5%扣缴。其后，建行镇江分行向购房人提供按揭贷款，富力公司按贷款金额5%的比例将资金划转至账户0297。2015年6月8日，本院在审理（2014）宁商初字第152号一案中，经宋自力申请，裁定对富力公司账户0297内的资金30000万元进行保全，实际保全资金917809.44元。执行中，建行镇江分行向本院提出异议。本院认为，一、关于建行镇江分行与富力公司是否存在质押关系的问题。建行镇江分行与富力公司虽然没有单独订立带有“质押”字样的合同，但根据双方订立的《合作协议书》约定的条款内容，应当认定建行镇江分行与富力公司订有书面质押合同，因此，建行镇江分行主张其与富力公司存在质押关系成立，本院予以采信。二、关于建行镇江分行对涉案账户0297内的资金是否享有优先受偿权的问题。富力公司于2011年12月８日在建行镇江分行开立存款账户0297后，按《合作协议书》的约定，向该账户内缴存了一定比例的保证金，该账户未作日常结算使用，符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八十五条规定的金钱以特户等形式特定化的要求。另外，富力公司在《合作协议书》约定的条件未成就前，对账户0297内的资金不享有支配权，借款人逾期不归还贷款，建行镇江分行作为债权人有权直接扣划该账户内的资金，建行镇江分行取得了该账户的控制权，实际控制和管理该账户，此种控制权移交符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八十五条规定的出质金钱移交债权人占有的要求。因此，应当认定建行镇江分行与富力公司已就账户0297内的资金设立了质权，建行镇江分行主张其享有优先受偿权成立，本院予以采信。第三，关于本院对涉案账户0297内的资金是否可以采取冻结措施的问题。富力公司与建行镇江分行就账户0297内的资金虽然已设立质权，建行镇江分行享有优先受偿权，但富力公司系该账户内资金的所有权人，因此，本院对该账户内的资金予以冻结并无不当。综上所述，建行镇江分行请求解除对富力公司账户0297内的保证金917809.44元的冻结不能成立,本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条和《最高人民法院》第十六条之规定，裁定如下：驳回中国建设银行股份有限公司镇江分行的异议。本裁定送达后立即生效。如对本裁定不服，认为原判决错误的，可以依照审判监督程序办理；与原判决无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向本院提起诉讼。审 判 长  沈 通审 判 员  于静明代理审判员  金 鑫二〇一六年五月二十四日见习书记员  李 好