广西壮族自治区百色市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂10民终1316号
上诉人（原审原告）梁定乐，自由职业。
上诉人（原审被告）鼎和财产保险股份有限公司百色市支公司。
负责人梁伟，该公司经理。
原审被告黄辉明，司机。
原审被告平果县新龙公共汽车运输有限公司。
法定代表人邓国仕，该公司执行董事。
上诉人梁定乐、上诉人鼎和财产保险股份有限公司百色市支公司与原审被告黄辉明机动车交通事故责任纠纷上诉一案，平果县人民法院审理作出（2016）桂1023民初字第317号民事判决。原审原告梁定乐及原审被告鼎和财产保险股份有限公司百色市支公司均不服，在法定时间内上诉至本院，本院依法组成合议庭审理本案。本案现已审理终结。
上诉人梁定乐上诉称，原判认定误工300天是错误的，应计算至伤残鉴定前一天；其他费用，包括营养费、交通费、精神损害抚慰金、车损等，原判均计算错误，依法应予纠正。故此上诉请求二审法院依法撤销原判，支持上诉人的一审诉讼请求。
上诉人鼎和财产保险股份有限公司百色市支公司上诉称，1、原判认定梁定乐误工费按居民服务业标准计算，缺乏事实和法律依据。梁定乐的收入证明及电工证均是事故后出具，不应认定，根据其户籍，其误工费应以农林牧渔业标准计算，即74元／天；2、原判以城镇居民标准计算梁定乐的残疾赔偿标准不当。其只有一份房产证明，无法证实其居住在城镇，故残疾赔偿金应按农村居民计算，即7565元／年；3、被抚养人生活费也应按农村居民人均消费支出标准计算。故请求二审依法改判梁定乐实际经济损失为117930.1元，由上诉人在交强险医疗赔偿限额内赔偿10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿102935元；超出交强险医疗赔偿限额的4995.1元，由上诉人在第三者责任保险限额内赔偿给梁定乐。
原审原告梁定乐向一审法院起诉称，2012年10月4日22时许，被告黄辉明驾驶的桂Ｌ×××××客车由于失控碰撞原告，造成原告左股骨中下段骨折等。事发后，原告被送到平果县人民医院住院治疗，做了骨折内固定手术，12月31日才出院。2014年9月15日再次入院，经检查分析，由于骨折线尚未完全消失，此时取出内固定物仍有骨折再发可能，建议半年后复查。2015年9月21日，原告住院取出内固定物，由妻子李丽芬全日护理。后经伤残鉴定为9、10级伤残。交警部门认定被告黄辉明负事故全部责任，原告不负事故责任。被告黄辉明是肇事人，被告平果新龙公司是车辆所有人，被告鼎和财保百色支公司是车辆保险人。原告在此次事故中有8处骨折，伤情愈合差，有严重后遗症，遭受巨大的身体和精神痛苦，导致3年多时间无法工作，造成巨大的经济损失，为此特诉至法院，请求判令：1、被告黄辉明、平果新龙公司连带赔偿原告的经济损失388940.02元［1、医疗费5395.10元；2、误工费138223.22元（建筑行业标准45032元／年÷360天／年×1105天）；3、护理费9700元（100元／天×97天）；4、交通费175元；5、住院伙食补助费9700元（100元／天×97天）；6、营养费9700元（100元／天×97天）；7、残疾赔偿金123345元（24669元／年×20年×25%）；8、被扶养人生活费75381.70元（大女儿17年5个月、小女儿18年：15045元／年×35年5个月×25%÷2人＋母亲15045元／年×7年×25%÷3人）；9、财产损失3500元；10、鉴定费1320元；11、精神损害抚慰金12500元（50000元×25%）］；2、被告鼎和财保百色支公司在强制险责任范围内赔偿上述经济损失中的120000元；3、由被告鼎和财保百色支公司在第三者责任险范围内赔偿剩余268940.02元；4、三被告负担本案诉讼费。
平果县人民法院一审认定，原告于1974年8月30日出生，系桂Ｌ×××××普通二轮摩托车的所有人，与李丽芬于2008年12月3日向广西龙江房地产开发有限公司购买位于平果县马头镇××大道××××江花园住宅小区××单元××房，并居住至今。被告平果新龙公司是桂Ｌ×××××中型普通客车的登记所有人，被告黄辉明是该车的实际所有人，被告鼎和财保百色支公司于2011年12月15日承保了该车的交强险和第三者责任保险，两种险种的保险期间均自2011年12月19日0时起至2012年12月18日24时止，交强险责任限额为122000元（其中，死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元），第三者责任保险赔偿限额300000元，并附有不计免赔条款。2012年10月4日，被告黄辉明驾驶（准驾车型：C1）桂Ｌ×××××客车沿铝城大道由平果县城往铝业公司方向行驶，8时许行至铝城大道（展华世纪城路口）路段，会车过程中客车失控驶过道路中央双黄实线与对向由原告驾驶的桂Ｌ×××××摩托车发生碰撞，造成原告受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。原告受伤后，被送到平果县人民医院住院治疗，同年12月31日出院，住院88天，诊断为：1、左股骨中下段骨折；2、左足第1趾近节、远节趾骨骨折；3、左足第2、3、4跖骨骨折；4、左足第3、4、5趾肌腱断裂；5、左足、左小腿及右小腿软组织撕脱伤；6、全身多处软组织挫伤。出院医嘱：患者住院期间留陪护人员1人，全休1个月，每月回院复查X线片，加强功能锻炼，如有不适，及时就诊。事故发生后，平果县公安局交通警察大队（以下简称平果县交警大队）经现场勘查认为，确定发生事故的原因是：黄辉明逆向行驶、雨天未降低行驶速度，梁定乐正常行驶。2012年11月7日，平果县交警大队作出平公交认字（2012）第1004号《道路交通事故认定书》，认定：1、黄辉明承担事故全部责任；2、梁定乐不承担事故责任。因伤情未痊愈，原告分别于2013年1月30日、2月28日、9月23日、2014年3月28日、8月25日到平果县人民医院门诊治疗，开支医疗费876.40元。2014年9月15日，原告到平果县人民医院住院治疗，同月17日出院，住院2天，诊断为：左股骨骨折术后。经医生分析，由于骨折线尚未完全消失，此时取出内固定物后有骨折再发可能。出院医嘱：建议半年后复查X线，如骨折线仍未见明显改变，可手术取出内固定物，如有不适，及时就诊。2015年8月31日，原告到平果县人民医院门诊治疗，开支医疗费110.10元。同年9月21日，原告到平果县人民医院住院治疗，同月27日出院，住院6天，开支医疗费4143.80元，诊断为：1、左股骨骨折术后骨性愈合；2、G6PD缺乏。期间行取出内固定物手术。出院医嘱：注意休息，近期内避免左下肢剧烈活动，术后12天拆线，门诊换药，如有不适，及时就诊。2015年10月1日、7日、27日、29日，原告到平果县人民医院、广西骨伤医院门诊治疗，开支医疗费264.90元。2015年10月29日，原告委托广西众邦司法鉴定中心对其伤残程度进行鉴定和误工、护理、营养时限评定，开支鉴定费1300元，该中心于同年11月5日作出广西众邦司鉴中心（2015）临鉴字第002号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见：一、被鉴定人梁定乐上述部位的损伤与本次交通事故存在直接因果关系；二、1、被鉴定人梁定乐左股骨骨折损伤构成十级伤残；2、被鉴定人梁定乐左脚足弓损伤构成九级伤残；3、被鉴定人梁定乐伤后误工300日，护理120日，营养90日。原告开支医疗费5395.20元和交通费合计110元。原告定残后，未向被告鼎和财保百色支公司申请理赔，而是直接提起民事诉讼。另查明，原告的父母亲是梁汉兴（已过世）、韦利贞（1944年3月2日出生），二人共生育梁定豪、梁定乐（原告）、梁定欢三个子女。原告住院期间，由李丽芬全日陪护。事故发生后，被告黄辉明垫付原告轮椅车费340元和第一、二次住院医疗费73286.23元，另支付经济损失400元，共计74026.23元。
该院认为，平果县交警大队对本案的交通事故作出责任认定，认定黄辉明负事故全部责任，梁定乐不负事故责任，该责任认定程序合法、结论准确，应予以采纳。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款的规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；。本案中，桂Ｌ×××××客车已向被告鼎和财保百色支公司承保了肇事客车的交强险和第三者责任保险，且事故发生在保险期间，故应由该公司在交强险分项赔偿限额内先行赔偿原告的经济损失根据《机动车交通事故强制保险条款》的规定：死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿残疾赔偿金、护理费、交通费、住宿费。医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院伙食补助费、必要的、合理的后续治疗费。原告的医疗费、住院伙食补助费、营养费由被告鼎和财保百色支公司在交强险的医疗费用赔偿限额项下负责赔偿，残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费等在交强险的死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿。超过限额的部分，再由当事人按其事故责任承担赔偿责任。被告黄辉明将肇事客车挂靠被告平果新龙公司名下经营，该公司系车辆运行利益的享受者，应与被告黄辉明承担连带赔偿责任。事故发生后，原告未向保险公司索赔，而是直接向法院提起民事诉讼，由此产生的诉讼费用不属保险公司承担义务的范围。本事故致使原告伤残，其精神确实受到损害，且达到金钱抚慰程度，要求赔偿精神损害抚慰金，符合法律规定，但是请求过高，酌定支持6000元。原告治疗损伤所支出的医疗费属于必要和合理的费用，要求医疗费5395.10元，于法有据，应予支持。根据司法鉴定意见，原告误工时间应为300天。原告与李丽芬在城镇居住3年多时间，无证据证实其从事建筑业，要求按建筑业标准计算误工费，无事实和法律依据，不予支持，误工费应按居民其他服务业标准计算。护理时间为96天，原告请求护理费，依法有据，应予支持。原告前往南宁市定残，确实开支了相应的交通费，数额较为合理，予以支持。医嘱没有加强营养的意见，原告主张营养费，依法无据，不予采纳。原告住院96天，应按该天数计算住院伙食补助费。原告主张残疾赔偿金，被告无异议，予以采纳。3名被扶养人的扶养年限分别为15年、17年和9年，原告请求被扶养人生活费，依法有据，予以支持。关于财产损失，虽然原告没有提供修理发票，但是摩托车确实在本事故中受损，其请求数额过高，酌情支持500元。原告的各项经济损失依照事实以及法律有关规定，并参照2015年《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》的规定计算，数额为：1、医疗费5395.10元；2、误工费31842元（38741元／年／人÷365天／年×300天）；3、护理费9600元（100元／天／人×96天×1人）；4、交通费110元；5、住院伙食补助费9600元（100元／天×96天）；6、残疾赔偿金123345元（24669元／年×20年×25%）；7、被扶养人生活费68956.41元（15045元／年×15年×25%÷2人＋15045元／年×17年×25%÷2人＋15045元／年×7年×25%÷3人）；8、财产损失费500元；9、精神损害抚慰金6000元，共计255348.51元。原告的经济损失已超过交强险死亡伤残和医疗费用赔偿限额135348.51元（255348.51元－120000元），由被告黄辉明负责赔偿给原告，并由被告鼎和财保百色支公司在第三者责任保险赔偿限额内直接赔偿给原告。由于原告的经济损失没有超过交强险和第三者责任保险限额，故被告平果新龙公司不需再承担本案的民事赔偿责任。被告黄辉明已垫付原告经济损失400元，要求原告取得赔偿款后返还，理由充分，予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条和参照2015年《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》之规定，判决：（一）原告梁定乐的经济损失255348.51元，由被告鼎和财产保险股份有限公司百色市支公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿给原告120000元；不足部分135348.51元，由被告黄辉明负责赔偿，并由被告鼎和财产保险股份有限公司百色市支公司在第三者责任保险限额范围内直接赔偿给原告；原告应从上述赔偿款中返还被告黄辉明垫付款400元；（二）驳回原告梁定乐的其他诉讼请求。
一审案件受理费7134元，适用简易程序审理减半收取3567元，鉴定费1300元，共计4867元，由原告梁定乐负担1940元，被告黄辉明、平果县新龙公共汽车运输有限公司共同负担2927元。
二审期间各方当事人均无新证据向法庭提交。
本院二审经审理认定的事实及证据与一审一致。但一审所采用的广西众邦司法鉴定中心的《法医临床司法鉴定意见书》确认了梁定乐需营养90日，二审对此予以认定并支持。
本院认为，本案原审判决认定事实清楚，事故责任明确。但在计算医疗费时没有把黄辉明已垫付的医疗费计算入总额内不当，本院二审予以一并计算；另黄辉明因受伤致残确需营养补助，经鉴定为需90天的营养补助，原判不予支持该项费用不妥，本院按20元／天标准予以支持90天；另外，关于精神损害抚慰金，上诉人鼎和财产保险股份有限公司百色市支公司在一审时愿意给付7500元，原判只判付6000元，有违当事人意思自治原则。本案上诉人梁定乐上诉称其误工天数应计算至定残前一天，但因梁定乐本人从受伤至定残时间较长，故对其误工日期应参照公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》或司法鉴定、医学专家意见等予以确定，本案梁定乐本人委托的鉴定部门经鉴定认定其受伤后误工300日，因此，原判按照300日计算其误工损失是正确的。上诉人鼎和财产保险股份有限公司百色市支公司上诉称对梁定乐的损失赔偿应按照农村居民标准计算，但梁定乐在县城购买房子居住多年，原判按照城镇居民标准计算其赔偿数额并无不当。综上所述，本案两方上诉人的上诉意见均不成立。原判认定事实清楚，但在判决中关于营养费、精神损害抚慰金的处理不当，本院予以更正，更正后确认梁定乐的经济损失为：1、医疗费5395.10元加上黄辉明垫付的73286.23元共计78681.33元；2、误工费31842元（38741元／年／人÷365天／年×300天）；3、护理费9600元（100元／天／人×96天×1人）；4、交通费110元；5、住院伙食补助费9600元（100元／天×96天）；6、残疾赔偿金123345元（24669元／年×20年×25%）；7、被扶养人生活费68956.41元（15045元／年×15年×25%÷2人＋15045元／年×17年×25%÷2人＋15045元／年×7年×25%÷3人）；8、财产损失费500元；9、精神损害抚慰金7500元；10、营养费1800元（20元／天×90天），共计331934.74元。对上诉人梁定乐因事故造成的经济损失，应由上诉人鼎和财产保险股份有限公司百色市支公司在交强险限额内予以赔偿，超过部分由被上诉人黄辉明及平果县新龙公共汽车运输有限公司连带赔偿，因黄辉明的车辆投保商业第三者险，故该其承担赔偿责任部分由鼎和财产保险股份有限公司百色市支公司在保险限额内予以赔偿。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项；《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条、第二十二条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条之规定，判决如下：
一、维持平果县人民法院（2016）桂1023民初317号民事判决的第（二）项，即维持关于驳回原告梁定乐的其他诉讼请求的判决；
二、撤销平果县人民法院（2016）桂1023民初317号民事判决的第（一）项；
三、上诉人梁定乐的经济损失为331934.74元，由上诉人鼎和财产保险股份有限公司百色市支公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿给梁定乐120500元；不足部分211434.74元，由原审被告黄辉明及平果县新龙公共汽车运输有限公司负连带赔偿责任。黄辉明及平果县新龙公共汽车运输有限公司应该赔偿的费用，由上诉人鼎和财产保险股份有限公司百色市支公司在第三者责任保险限额范围内赔偿给梁定乐；黄辉明已经垫付的73286.23元医疗费及400元其他费用应从中扣除。
二审案件诉讼费用6715元，由上诉人梁定乐负担3567元；上诉人鼎和财产保险股份有限公司百色市支公司负担3148元。
上述应付款项，义务人应于本判决送达之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起两年内向一审法院申请强制执行。
本判决为终审判决。
审判长 刘 宁
审判员 罗翠航
审判员 覃文艺
二〇一六年十月十八日
书记员 张华丽
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