广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东中法民五终字第2598号
上诉人（原审原告）：张正。
上诉人（原审被告）：东莞市尚鑫纸业有限公司，住所地：广东省东莞市万江区新村社区上滘村。
法定代表人：江敏。
委托代理人：尹恒，公司员工。
委托代理人：陈慧君，公司员工。
上诉人张正、东莞市尚鑫纸业有限公司（以下简称尚鑫公司）劳动合同纠纷一案，均不服东莞市第一人民法院（2015）东一法南民一初字第670号民事判决，分别向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：张正于2014年7月9日入职尚鑫公司，担任普工一职。2014年9月11日发生受伤事故，2014年11月27日东莞市社会保障局认定张正该次受伤事故为工伤，2014年12月15日东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定张正该次受伤未达伤残等级。张正受伤后没有再回到尚鑫公司工作。尚鑫公司没有为张正参加社会保险。
双方签订的《劳动合同》对以下内容有明确约定：关于工作时间及休息时间，采取标准工时工作制，即每日工作8小时，每周工作6天，每周至少休息一天；关于劳动报酬，采取计时工资标准，正常工作时间工资按考勤管理制度执行，初始工资额为1310元／月，每月30日发放上月工资。另外，“第十一条其他”备注：“考勤管理制度规定的正常工作时间：白班7：30-19：30，晚班19：30-7：30，十天一换班（每班午餐、夜餐用餐及休息时间每次1小时，共计2小时）”字样。
庭审中，关于考勤天数，张正主张双方约定每月工作28天，每天上班12小时，且7月实际上班21天，8月实际上班29天，9月实际上班10天。另外，张正、尚鑫公司均确认2014年7月至10月期间张正领取的工资分别为1961元、2947元、1467元、2440元；尚鑫公司没有向张正支付2014年11月、12月、2015年1月的工资。
关于离职原因。张正主张尚鑫公司在张正停工留薪期发布通知称张正已自动离职，并拒绝支付相应的工资，故于2015年1月15日提起仲裁，该时间应为解除劳动关系的时间；尚鑫公司则主张其于2014年11月13日出具自离通告只是为了寻找张正，2014年11月20日，双方已经在社保部门参与下达成协议，张正即日起到尚鑫公司考勤，但2014年11月21日打卡后离开尚鑫公司，故双方劳动关系应在2014年11月21日解除。
张正曾就加班工资、工资、未及时足额支付劳动报酬经济补偿金、未购买社会保险的经济补偿金、代通知金、违法解除劳动合同赔偿金、补缴社保等问题向东莞市劳动人事争议仲裁院万江仲裁庭申请劳动仲裁，请求尚鑫公司向张正支付：1.2014年7月445元、8月876元、9月2218元、10月1285元、11月3685元、12月3685元、2015年1月1665元；2、未及时足额支付劳动报酬的经济补偿金3464元；3、未购买社保的经济补偿金3685元；4、代通知金3685元；5、违法解除劳动关系赔偿金7370元；6、补缴2014年7月至2015年1月的社保。仲裁庭于2015年3月3日作出东劳人仲院万江庭案字（2015）248号裁决书，裁决：一、确认双方的劳动关系已解除；二、尚鑫公司向张正支付9月工资差额1480元、10月工资差额507元、11月工资2947元、12月工资1473.5元；三、尚鑫公司向张正支付经济补偿金1473.5元；四、驳回张正的其他请求。张正不服该仲裁裁决，诉至原审法院，诉如所请。
原审法院认定以上事实的证据有张正提交的《东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书》、《认定工伤决定书》、仲裁裁决书及送达回证，尚鑫公司提交的劳动人事争议仲裁答辩书、道滘医院诊断证明书、张正不予参加社保申请书、劳动能力鉴定委员会鉴定书、仲裁裁决书、劳动合同、劳动仲裁院庭审笔录、原审法院庭审笔录等。
原审法院认为，张正、尚鑫公司双方存在劳动关系，双方有义务自觉遵守劳动法律、法规。对于张正、尚鑫公司没有争议的事实，原审法院依法予以确认。
关于2014年7月和8月加班工资及受伤前月份的工资差额。张正主张其每天上班12小时，但没有提交证据予以证明。尚鑫公司提交的《劳动合同》已经注明张正每天上班12小时，中间有1小时的吃饭时间，故原审法院依法认定按照合同约定张正应每月上班28天，每天上班11小时。判断尚鑫公司应否支付张正工资差额的关键在于根据张正的实际正常上班时间和加班时间（7月上班21天，共21天×11小时／天=231小时，8月上班29天，共29天×11小时／天=319小时），尚鑫公司工资的支付是否违反了法律法规的强制性规定即是否低于东莞市同期最低工资标准。因7月上班时间低于法定工作时间，故不存在休息日加班的情形。2014年7月最低工资应为7.53元／小时（即东莞市同期最低工资标准）×［21.75天×8小时／天＋（231小时-21.75天×8小时／天）×150%］=1954.04元；2014年8月最低工资应为7.53元／小时×［21.75天×8小时／天＋21.75天×3小时×150%＋（29天-21.75天）×11小时×200%=3248.25元。2014年9月上班10天，工作110小时，不存在休息日加班的事实。2014年9月最低工资为7.53元／小时×（7天×8小时／天＋7天×3小时／天×150%＋2天×11小时／天×200%＋1天×11小时／天×300%）=1238.69元，结合张正已领取2014年7月、8月、9月的工资分别为1961元、2947元、1467元，故尚鑫公司还需补足8月的工资差额为301.25元。
关于2014年9月11日至2015年1月的工资。停工留薪期的工资应计至伤残等级评定之日，本案张正的停工留薪期限为2014年9月11日至2014年12月15日，再根据《广东省工伤保险条例》第二十六条“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月”及第六十六条“原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇”的规定，张正只有2014年8月是全勤，故原审法院依照张正2014年8月工资3248.25元作为受伤前十二个月的平均工资福利待遇。因此，尚鑫公司还需向张正支付2014年9月工资3248.25元-1467元=1781.25元、10月工资3248.25元-2440元=808.25元、11月工资3248.25元、12月工资3248.25元÷31天×15天=1571.73元。张正评残后却没有回到尚鑫公司处上班，故对2014年12月15日以后至2015年1月半个月的工资，原审法院不予支持。另，张正主张的未及时足额支付劳动报酬经济补偿金，由于缺乏事实及法律依据，原审法院不予支持。
张正评残后却没有回到尚鑫公司上班，再结合尚鑫公司亦存在没有为张正缴纳保险及足额支付停工留薪期工资的情形，原审法院依法认定张正在停工留薪期满后以实际行动解除了劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形，尚鑫公司应依照该法第四十六条、第四十七条的规定，向张正支付经济补偿金，金额为3248.25元／月×0.5个月=1624.13元。张正主张的代通知金及违法解除劳动合同的赔偿金，由于缺乏事实及法律依据，原审法院不予支持。
关于补缴保险费的问题，由于该请求不属于法院处理的范围，张正应向相关职能部门提出。
原审法院遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、确认张正与尚鑫公司的劳动关系已解除；二、尚鑫公司于判决发生法律效力之日起五日内向张正支付2014年8月工资差额301.25元、9月工资差额1781.25元、10月工资差额808.25元、11月工资3248.25元、12月工资1571.73元；三、尚鑫公司于判决发生法律效力之日起五日内向张正支付经济补偿金1624.13元；四、驳回张正的其他诉讼请求。本案一审诉讼费5元（已由张正预交），由尚鑫公司负担。
一审宣判后，张正、尚鑫公司均不服，张正向本院提起上诉称：1.原审判决有失公平，其判决说理和判决结果矛盾。原审认定尚鑫公司没有为张正缴纳社会保险和未足额支付停工留薪期间工资，又不予支持张正主张的未及时足额支付劳动报酬的经济补偿金是错误的；2.在尚鑫公司未举证证明劳动能力鉴定后通知张正上班的前提下，认定是张正以实际行动解除劳动合同缺乏依据。3.原审未支持2014年12月15日至2015年1月半个月的工资是错误的。尚鑫公司应当按月支付张正停工留薪期间的工资。张正上诉请求：1.撤销原审判决；2.重新审理本案。
尚鑫公司在法定期限内未对张正的上诉提交书面的答辩意见。
尚鑫公司上诉称：张正于2014年7月入职尚鑫公司，其于2014年9月11日上班时受伤，伤势轻微，从医院的诊断证明可以看出，其在经过一周治疗后就可以从事不需付出太多体力的工作。尚鑫公司在多次与张正协商后，张正拒不从事力所能及的工作，因此，尚鑫公司无需支付张正2014年11月、12月的工资。张正系自动离职，尚鑫公司无需支付经济补偿金。尚鑫公司上诉请求：1.判决尚鑫公司无需支付张正2014年11月工资3248.25元、12月工资1571.73元、经济补偿金1624.13元；2.本案诉讼费由张正承担。
张正答辩称：尚鑫公司的上诉请求没有依据。尚鑫公司在劳动能力鉴定后，未安排张正上班，系尚鑫公司违法解除与张正的劳动关系。原审认定张正以实际行动解除劳动关系是错误的。
二审期间，双方均未向本院提交新的证据。
经二审审理，对原审法院认定的事实，本院予以确认。
本院认为，本案二审的争议焦点为：一、张正2014年7月、8月的工资应如何计算；二、停工留薪期的确定以及尚鑫公司应否支付张正未足额支付劳动报酬的经济补偿金；三、解除劳动关系的时间及原因；四、尚鑫公司是否应当支付张正未购买社保的经济补偿金；
关于焦点一。原审依据双方签订的劳动合同及双方陈述，认定张正2014年7月、8月分别上班21天、29天，每天工作11小时，并以东莞市最低工资标准核算该两月工资并无不当。
关于焦点二。原审结合张正的伤情及伤残等级评定时间认定停工留薪期为2014年9月11日至12月15日并无不当，停工留薪期间原工资福利待遇不变，尚鑫公司主张无需支付2014年11月、12月工资，缺乏依据，本院不予支持。张正在停工留薪期结束后未上班，其诉请2014年12月15日至2015年1月15日期间工资，缺乏依据，本院不予支持。双方对于上述工资数额存在合理争议，尚鑫公司并非故意拖欠张正工资，张正诉请未足额支付劳动报酬的经济补偿金，缺乏依据，本院不予支持。
关于焦点三。张正停工留薪期结束后未回尚鑫公司上班，双方均未能提交充分证据证明张正离职原因，故本院认定是尚鑫公司提出经双方协商一致解除劳动关系，尚鑫公司依法应支付张正解除劳动关系的经济补偿金。张正主张支付违法解除劳动关系的赔偿金，本院不予支持。尚鑫公司主张无需支付解除劳动关系的经济补偿金，本院不予支持。
关于焦点四。张正诉请未购买社保的经济补偿金、代通知金缺乏法律依据，本院不予支持。关于补缴社保的问题，应向社保部门提出。
综上所述，上诉人张正、尚鑫公司的上诉理由均不成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费20元，由张正负担10元（已预交），东莞市尚鑫纸业有限公司负担10元（已预交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 程春华
代理审判员 陈 龙
代理审判员 王 聪
二〇一五年十月二十日
书 记 员 朱伦攀