黑龙江省佳木斯市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）黑08刑终17号
原公诉机关黑龙江省汤原县人民检察院。
上诉人（原审被告人）孙忠旺，男，1970年1月4日出生于黑龙江省佳木斯市，公民身份号码×××，汉族，初中一年文化，无职业，住黑龙江省佳木斯市。因犯敲诈勒索罪于2002年12月2日被黑龙江省佳木斯市东风区人民法院判处有期徒刑一年，2003年9月6日刑满释放；因吸食毒品于2006年10月30日被佳木斯市公安局强制戒毒六个月；因犯非法持有毒品罪于2009年5月12日被哈尔滨铁路运输法院判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五千元，2014年5月22日刑满释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2015年10月10日被汤原县公安局刑事拘留,2015年11月18日被逮捕。现羁押于汤原县看守所。
黑龙江省汤原县人民法院审理黑龙江省汤原县人民检察院
指控被告人孙忠旺非法持有毒品一案，于2016年12月15日作出(2016)黑0828刑初104号刑事判决。孙忠旺不服，提出上诉。本院于2017年1月22日受理后，依法组成合议庭，审理了本案。现已审理终结。
原审判决认定，2015年10月9日8时许，被告人孙忠旺接到徐某（另案处理）的电话，称其有毒品卖给孙忠旺，孙忠旺表示同意。当日10时许，孙忠旺与其朋友刘某1租车来到汤原县汤原镇华胜小区徐某租住的家中购买毒品。孙忠旺从徐某处购买三包52.97克甲基苯丙胺（冰毒），并付给徐某毒资人民币6000元。2015年10月9日,被告人孙忠旺在汤原县汤原镇被公安机关抓获。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证的下列证据予以证明：
证人刘某1、谢某、张某、李某、刘某2、徐某的证言；2.被告人孙忠旺在公安机关供述；3.汤原县公安局现场勘查笔录及照片、现场方位示意图；4.汤原县公安局搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单及照片；5.辨认笔录及辨认照片、汤原县公安局关于辨认照片中人员情况的说明；6.汤原县公安局的情况说明及电话记录；7.吸毒人员动态管控详细信息表、汤原县公安局现场检测报告书、吸食毒品检验报告单；8.汤原县公安局关于徐某贩卖（孙忠旺持有）毒品变更包装物的情况；9.说明、审讯涉嫌非法持有毒品的犯罪嫌疑人孙忠旺的监控录像视频；10.扣押被告人孙忠旺持有的毒品照片；11.佳木斯市公安局刑事技术支队（佳）公（刑技）鉴（毒化）字[2015]76号检验报告的检验意见；12.佳木斯市公安局刑事技术支队（佳）公（刑技）鉴（毒化）字[2015]85号检验报告的检验意见；13.汤原县公安局的情况说明；14.佳木斯市公安局刑事技术支队（佳）公（刑技）鉴（毒化）字[2016]99号检验报告的检验意见证实；15.汤原县公安局的情况说明、对毒品块状物与粉末状物进行分装过程的视频；16.汤原县公安局的情况说明；17.哈尔滨铁路运输法院（2009）哈铁刑初字第38号刑事判决书、释放证明；18.户籍证明；19.破案经过、抓获经过。
以上证据经原审当庭质证，公诉机关当庭提出，关于被告人孙忠旺非法持有毒品冰毒数量的认定，由于孙忠旺在公安机关对其审讯过程中有毁灭证据行为，导致被扣押冰毒散落地上与地面灰尘混合，经检验，冰毒与灰尘混合物重量为57.87克，在佳木斯市公安局刑事技术支队（佳）公（刑技）鉴（毒化）字[2016]99号检验报告的检验前，曾三次对冰毒与灰尘混合物取样留检，三次取样留检样品的总重量为4.34克，依据佳木斯市公安局刑事技术支队（佳）公（刑技）鉴（毒化）字[2015]85号检验报告的检验意见，此4.34克混合物中甲基苯丙胺含量为56.17%。2016年11月9日公安机关已将冰毒与灰尘的混合物采用细筛网多次筛分，将混合物分离为冰毒黄色晶体和冰毒与灰尘混合的灰色粉末混合物，冰毒黄色晶体净重43.65克，灰色粉末混合物净重9.92克，灰色粉末中甲基苯丙胺含量为69.79%，综上，根据存疑有利于被告人原则，可以认定被告人孙忠旺非法持有毒品冰毒的数量少于57.87克，但多于冰毒黄色晶体与其他冰毒及灰尘混合物中甲基苯丙胺重量之和，即多于52.97克。
法院综合分析以上证据认为，以上证据能够互相印证的内容，能够证实法院认定的本案事实，可以作为认定本案事实的根据，对相关证据内容予以确认。关于被告人孙忠旺非法持有毒品甲基苯丙胺（冰毒）数量的认定，由于孙忠旺在公安机关对其审讯过程中有毁灭证据行为，导致被扣押冰毒散落地上与地面灰尘混合，经民警收集，混有灰尘�经佳木斯市公安局刑事技术支队（佳）公（刑技）鉴（毒化）字[2015]76号检验报告的检验意见，甲基苯丙胺（冰毒）与灰尘混合物重量为57.87克，故认定孙忠旺非法持有毒品甲基苯丙胺（冰毒）数量应当将其中的灰尘重量扣除。在佳木斯市公安局刑事技术支队（佳）公（刑技）鉴（毒化）字[2016]99号检验报告的检验前，佳木斯市公安局刑事技术支队及黑龙江省公安厅共三次对甲基苯丙胺（冰毒）与灰尘混合物取样留检，三次取样留检样品的重量为4.34克（0.67克+1.67克+2克），依据佳木斯市公安局刑事技术支队（佳）公（刑技）鉴（毒化）字[2015]85号检验报告的检验意见，此4.34克甲基苯丙胺（冰毒）与灰尘混合物中甲基苯丙胺含量为56.17%。2016年11月9日公安机关已将甲基苯丙胺（冰毒）与灰尘的混合物采用细筛网多次筛分，分离为甲基苯丙胺（冰毒）黄色晶体和甲基苯丙胺（冰毒）与灰尘混合的灰色粉末混合物，依据佳木斯市公安局刑事技术支队（佳）公（刑技）鉴（毒化）字[2016]99号检验报告的检验意见，甲基苯丙胺（冰毒）黄色晶体净重为43.65克，甲基苯丙胺（冰毒）与灰尘混合的灰色粉末混合物净重为9.92克，该灰色粉末混合物中甲基苯丙胺含量为69.79%。又经查，甲基苯丙胺（冰毒)与灰尘混合物重量，经三次取样留检的重量加上经佳木斯市公安局刑事技术支队（佳）公（刑技）鉴（毒化）字[2016]99号检验报告所检验的重量，甲基苯丙胺（冰毒)与灰尘混合物重量共计为57.91克（0.67克+1.67克+2克+43.65克+9.92克），与佳木斯市公安局刑事技术支队（佳）公（刑技）鉴（毒化）字[2015]76号检验报告所检验的甲基苯丙胺(冰毒)与灰尘混合物重量57.87克之间存在0.04克的误差。综上，根据存疑有利于被告人原则，�定被告人孙忠旺非法持有毒品甲基苯丙胺（冰毒）数量为52.97克[（4.34克×56.17%）+43.65克+（9.92克×69.79%）-0.04克]。
原审判决认为，被告人孙忠旺明知甲基苯丙胺（冰毒）是毒品而非法持有52.97克，其行为构成非法持有毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人孙忠旺曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的非法持有毒品罪，系累犯、毒品再犯，且其还有前科，应当从重处罚。由于公安机关已经掌握本案的线索，且被告人孙忠旺被抓获后向公安机关供述其非法持有的毒品来源情况，属于其应当供述的范围，依法亦不属于有立功表现，故对被告人孙忠旺及其辩护人提出被告人孙忠旺有立功表现的辩护意见不予采纳。被告人孙忠旺提出的其他辩解与查明的事实和证据不符，不予采信。辩护人提出的其他辩护意见与查明的事实和证据不符、于法无据，不予采纳。根据被告人孙忠旺犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人孙忠旺犯非法持有毒品罪，判处期徒刑八年，并处罚金人民币2万元。二、公安机关扣押的毒品甲基苯丙胺（冰毒）及作案工具黑色飞利浦牌手机一部，均依法予以没收。
宣判后，被告人孙忠旺不服，以“原审判决认定其非法持有毒品数量的计算方法有误，属于认定事实不清；原审判决没有认定其为立功，属于适用法律不当”为由提出上诉。
经本院审理查明，原审判决认定孙忠旺犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实充分。对原审�决认定的相关事实及证据，本院予以确认。
本院认为，孙忠旺明知甲基苯丙胺（冰毒）是毒品而非法持有52.97克，其行为构成非法持有毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。孙忠旺曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的非法持有毒品罪，系累犯、毒品再犯，且还有前科，应当从重处罚。由于公安机关已经掌握本案的线索，且孙忠旺被抓获后向公安机关供述其非法持有的毒品来源情况，属于其应当供述的范围，依法亦不属于有立功表现。原审法院根据孙忠旺犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，判决孙忠旺犯非法持有毒品罪，判处期徒刑八年，并处罚金人民币2万元；公安机关扣押的毒品甲基苯丙胺（冰毒）及作案工具黑色飞利浦牌手机一部，均依法予以没收的判�定罪准确、量刑适当。原审判决认定事实清楚，证据确实充分。审判程序合法。上诉人孙忠旺的上诉理由不成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张彦斌
审判员 郭建峰
审判员 周 辰
二〇一七年三月十三日
书记员 项 欣