云南省楚雄彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2017）云23民终69号上诉人（原审原告）杨有琴，女，1971年11月26日生，汉族，云南省禄丰县人，小学文化，居民。上诉人（原审原告）冯俊，男，1999年5月16日生，汉族，云南省禄丰县人，学生。法定代理人杨有琴，系冯俊母亲。上诉人（原审原告）杨连发，男，1946年6月30日生，汉族，云南省禄丰县人，小学文化，农民，系杨有琴父亲。上诉人（原审原告）李有秀，女，1948年4月14日生，汉族，云南省禄丰县人，小学文化，农民，系杨有琴母亲。四上诉人共同委托代理人：杨宏伟，云南延德律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。上诉人（原审被告）中国人寿财产保险股份有限公司禄丰县支公司。负责人：李鸿梅，系该公司经理。委托诉讼代理人：许佩，云南荣楚律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审被告）祝玉华，男，1979年3月6日生，汉族，云南省禄丰县人，住禄丰县金山镇黑泥桥村*号。上诉人杨有琴、冯俊、杨连发、李有秀及上诉人中国人寿保险股份有限公司禄丰县支公司（以下简称人寿保险禄丰支公司）因与被上诉人祝玉华机动车交通事故责任纠纷一案，不服禄丰县人民法院（2016）云2331民初1792号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。上诉人杨有琴、冯俊、杨连发、李有秀的上诉请求：1、维持禄丰县人民法院（2016）云2331民初1792号民事判决第一、三项。2、撤销禄丰县人民法院（2016）云2331民初1792号民事判决第二项。改判上诉人杨有琴其余经济损失25998.36元由祝玉华赔偿70%即18198.85元，剩余经济损失7799.51元由上诉人杨有琴自行承担。3、一、二审案件受理费由人寿保险禄丰支公司和祝玉华承担。事实与理由：一审判决认定事实清楚，但适用法律错误。认定上诉人经济损失208061.2元，并判决该损失由被上诉人人寿保险禄丰县支公司在交强险限额内赔偿上诉人120000元，其余经济损失86661.2元由被上诉人祝玉华赔偿70%即60622.84元，由被上诉人人寿保险禄丰县支公司在商业第三者责任险保险责任赔偿限额内赔偿上诉人60662.84元，该部分判决无误，但对于超过交强险和商业第三者责任险限额的经济损失25998.36元由上诉人自行承担适用法律错误。按照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”的规定，对于超过交强险和商业三者险责任险限额的经济损失，因被上诉人祝玉华承担此次交通事故的主要责任，被上诉人祝玉华应承担该损失70%即18198.85元的赔偿责任，剩余经济损失7799.51元由上诉人杨有琴自行承担。上诉人人寿保险禄丰支公司上诉请求：1、撤销对被抚养人生活费、营养费的赔偿数额，改判上诉人不承担被抚养人生活费、营养费；2、撤销对住院伙食补助费的赔偿数额，并依法改判上诉人承担5040元的住院伙食补助费。3、判决上诉人在商业三者险范围内依法赔偿34801.34元；4、诉讼费由杨有琴、冯俊、杨连发、李有秀、祝玉华承担。事实及理由：一审判决适用法律错误，一、根据《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被抚养人生活费是指抚养人丧失劳动能力，根据抚养人丧失劳动能力的承担，按受诉法院所在地上一年度城镇或农村消费支出的标准计算，对被抚养人的一种补偿，被上诉人杨有琴并未做丧失劳动能力的鉴定，如何证明其丧失劳动能力，一审法院在无证据支持的情况下做出判决，支持被抚养人生活费不顾法律规定。2、依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条之规定：“营养费应按照医疗机构的意见确定。”也即必须有医院出具的加强营养之医嘱，在一审中杨有琴未提交任何加强营养的医嘱。一审法院依据鉴定结论的营养期判决上诉人承担赔偿责任完全不顾法律规定。3、住院伙食补助费应根据当地生活水平以及实际发生的金额进行确定，以30元/天计算，乘以出院证明上载明的住院天数168天。而一审法院却于当地生活水平不顾，违背了客观事实。被上诉人祝玉华答辩称：驳回上诉，维持原判。杨有琴、冯俊、杨连发、李有秀向一审法院起诉请求：判令人寿保险禄丰支公司、祝玉华赔偿杨有琴、冯俊、杨连发、李有秀经济损失250910元，人寿保险禄丰支公司在交强险和商业第三者责任险限额内赔偿且先行赔付，超过交强险和商业第三者责任险限额的部分由祝玉华承担80%的赔偿责任（具体损失计算：医疗费14415.2元、住院伙食补助费16800元、营养费5040元、护理费15755元、误工费55892元、后期治疗费、康复治疗费、复查费16000元、残疾赔偿金129177元、鉴定费1400元、电动车修理费2000元、交通费430.5元，以上合计256910元，扣除已支付的第二次住院的医疗费6000元，杨有琴一方的经济损失为250910元）；诉讼费由人寿保险禄丰支公司、祝玉华承担。一审法院认定的法律事实：2014年12月27日下午，祝玉华驾驶自有的云E210**号中型货车，由中村往禄丰方向行驶，15时27分，行驶至禄中线K10+600M弯道处时，与对向杨有琴驾驶的无号牌电动二轮摩托车碰撞，造成杨有琴受伤，摩托车受损的道路交通事故。经交通警察大队认定祝玉华负事故的主要责任，杨有琴负次要责任。后杨有琴被送往禄丰县人民医院住院治疗，住院149天后于2015年5月25日病情好转出院，伤情诊断为：1、右胫骨骨折；2、右足碾压伤；3、右足第五趾骨远节骨折；4、右足底第3跖趾关节皮肤挫、裂伤；5、全身多处软组织挫伤。该次住院产生医疗费48096.45元，杨有琴自行支付5413.9元，剩余部分医疗费由祝玉华支付。出院后，因伤情未康复，杨有琴自2015年7月至10月期间，分别到中国人民解放军昆明总医院、禄丰县金山镇卫生院、禄丰县人民医院门诊就诊治疗。2016年4月12日，杨有琴到禄丰县人民医院住院治疗，期间行右胫骨骨折内固定取出术，经住院19天后于2016年5月1日病情好转出院，产生医疗费5512.14元，祝玉华支付杨有琴6000元。2016年8月12日，经楚雄中大司法鉴定中心作出司法鉴定，意见为：1、杨有琴的伤残为九级伤残；2、误工期200天，护理期100天，营养期100天；3、后期治疗费、康复治疗费、复查费需16000元。2016年8月26日，杨有琴到昆明医科大学第二附属医院门诊进行治疗。另查明，祝玉华驾驶的车辆在人寿保险禄丰支公司投保了交通事故责任强制保险和不计免赔限额为50万元的第三者责任商业保险，事故发生时在交强险和第三者责任商业险的保险有效期限内。一审法院认为，祝玉华驾驶的车辆行经弯道路段遇对向电动二轮摩托车时未减速靠右行驶；杨有琴驾驶摩托车时行经弯道路段未减速慢行，操作不当，两人的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》和《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》的有关规定，祝玉华应承担此次道路交通事故的主要责任，依法应承担本案的主要民事赔偿责任；杨有琴应承担此次道路交通事故的次要责任，依法应承担本案的次要民事责任，相应的可减轻祝玉华的民事赔偿责任。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿;(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。本次交通事故致杨有琴受伤，故应由保险公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内对原告先行予以赔偿，超过限额部分应在商业第三者责任险限额内按责任划分后对杨有琴予以赔偿，仍有不足的按事故责任划分由祝玉华承担。结合本案实际，杨有琴一方的具体经济损失，应当以符合法律、法规规定和有效证据能够证实的部分为准。主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、后期治疗费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费等有充分证据证实，符合法律法规的有关规定予以支持。医疗费部分以正式医疗票据为准。主张的营养费、护理费、误工费、交通费，符合法律法规的有关规定，结合本案实际予以支持，但计算金额和计算标准、时间过高部分，依法予以调整。营养费按营养期100天，以每天15元计算。护理费按杨有琴母亲从事的农业在岗职工平均工资34229元，以100天计算。误工费参照农、林、牧、渔业在岗职工工资标准，按每人每天94元标准，以200天计算。交通费依据杨有琴一方提交的证明材料，结合杨有琴到医疗机构就诊的日期、地点，能够相互印证的交通费发票金额部分，支持260元。对购买拐杖、坐厕椅所支出的费用，该费用系杨有琴为实现生活自理而购买、配备相应辅助器具而支出的合理费用，故对杨有琴所主张的坐厕椅、拐杖费合计309元予以支持。对主张的电动车修理费2000元，因事故发生时未对该车辆定损，双方也未对车辆的修理事宜达成一致意见，其后杨有琴自行对车辆修理，对该费用不予支持。依照《最高人民法院》、《2016年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准》的相关规定，结合杨有琴、冯俊、杨连发、李有秀的诉讼请求，确定其经济损失为：医疗费14415.2元、住院伙食补助费16800元、营养费1500元、护理费9400元、误工费18800元、后期治疗费16000元、残疾赔偿金129177元、鉴定费1400元、交通费260元、坐厕椅及拐杖费309元，合计208061.2元。杨有琴两次在禄丰县人民医院住院时，祝玉华为其垫付医疗费48682.55元；杨有琴第一次在禄丰县人民医院住院期间，祝玉华安排人员对其护理41天并支付了护理费用3690元，在本案中一并处理，在其应承担的赔偿金额中予以扣减，超过其应承担的赔偿金额由杨有琴一方在领取的保险理赔款中予以返还。杨有琴在禄丰县人民医院第一次住院期间，祝玉华为其垫付的医疗费42682.55元，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由祝玉华予以赔偿。因杨有琴未对该部分医疗费的承担提出相应的诉讼请求，一审法院不予评判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决：一、杨有琴的各项经济损失208061.2元，由人寿保险公司禄丰支公司在云E210**号车投保的机动车交通事故责任强制保险责任赔偿限额内赔偿杨有琴医疗费用10000元、伤残费用110000元，合计120000元；二、杨有琴其余经济损失86661.2元，由祝玉华赔偿70%即60662.84元，现由人寿保险公司禄丰支公司在云E210**号车投保的商业第三者责任险保险责任赔偿限额内赔偿杨有琴60662.84元，其余经济损失由杨有琴自行承担；三、杨有琴支付的鉴定费1400元，由祝玉华承担，扣减祝玉华预付的各项费用52372.55元，杨有琴实际应从领取的保险公司理赔款中返还祝玉华50972.55元；四、驳回杨有琴的其他诉讼请求。以上义务，限于本判决生效后十五日内履行完毕。案件受理费减677元（已交），由杨有琴承担186元，祝玉华承担491元。因杨有琴一方已预交，现由祝玉华在履行上述判决时一并支付杨有琴一方。二审中，上诉人、被上诉人均未提交新证据。经征询双方当事人对原审认定事实的意见，上诉人、被上诉人均对原审认定的法律事实未提出异议，故对双方当事人均无异议的原审认定的法律事实，本院予以确认。归纳双方的诉辩主张，本案争议的焦点为：一、原判对杨有琴伤后产生的被扶养人生活费、营养费、住院伙食补助费的认定是否恰当；二、杨有琴伤后产生的各项经济损失在交强险赔付后，如何在投保的商业第三者责任险的范围内赔付。关于本案的第一个争议焦点，本院认为，杨有琴因此次交通事故致九级伤残，其伤情使其在今后生活中劳动能力降低导致收入的损失，杨有琴的父母、子女属于杨有琴负有法定赡养义务人，赔偿义务人对杨有琴伤后导致收入的损失应当赔偿，一审法院认定被扶养人生活费符合相关法律的规定。关于杨有琴伤后产生的营养费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，杨有琴在诉讼中虽未提交医疗机构需加强营养的证明，但其伤已构成伤残，原判根据其伤情认定营养费并无不当。关于杨有琴伤后产生的住院伙食补助费，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”的规定，原判参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准认定杨有琴的住院伙食补助费标准并无不当。关于本案的第二个争议焦点，本院认为，根据《最高人民法院关于道路交通损害赔偿司法解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。原判根据上述规定并结合商业第三者责任保险合同条款的约定，根据本案交通事故的责任认定，由保险公司赔偿70%的损失符合上述规定。祝玉华的赔偿责任已由保险公司替代完成，上诉人杨有琴上诉主张在交强险及第三者责任险赔付完成后还应在祝玉华与杨有琴之间划分责任不具有事实依据。综上所述，上诉人杨有琴、冯俊、杨连发、李有秀及上诉人中国人寿财产保险股份有限公司禄丰县支公司的上诉请求均不能成立。一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉人杨有琴、冯俊、杨连发、李有秀预交的二审案件受理费100元，由上诉人杨有琴、冯俊、杨连发、李有秀负担，上诉人中国人寿财产保险股份有限公司禄丰县支公司预交的二审案件受理费250元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司禄丰县支公司负担。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定的履行期限届满后两年内向原审法院申请强制执行。审判长 纪 艳 茜审判员 杨 培 松审判员 龚 艳 波二〇一七年三月二十四日书记员 姜远云琦