江西省上饶县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）饶民一重初字第02号
原告丁天生，男，汉族。
委托代理人王郁平。
被告丁大生，男，汉族。
被告杨烟财，男，汉族。
被告杨烟发，男，汉族。
原告丁天生诉与被告丁大生、杨烟财、杨烟发提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年6月4日作出（2013）饶民一初字第558号民事判决。被告丁大生不服，向上饶市中级人民法院提出上诉。上饶市中级人民法院于2013年9月30日作出（2013）饶中民一终字第446号民事裁定，撤销本院原一审判决，发回本院重审。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告丁天生及其委托代理人王郁平到庭参加诉讼，被告丁大生、被告杨烟财、被告杨烟发经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告丁天生诉称，2012年12月7日，原告受被告丁大生雇佣替被告杨烟财建房，由于建房设施存在瑕疵木板断裂，致原告不幸从四米多高的房梁上坠落。事故发生后，原告被送到上饶市人民医院抢救。住院40天共花费医疗费38，118元，除被告丁大生支付少量医疗费外，其余费用都是原告亲属东拼西凑的。后经江西铭志司法鉴定中心鉴定，原告构成十级伤残。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，要求：1、判令两被告连带赔偿原告医疗费38，118元、残疾赔偿金7，828元／年×20年×10%=15，656元、误工费120天×60元／天=7，200元、护理费40天×80元／天=3，200元、交通费40天×20元／天=800元、营养费40天×20元／天=800元、住院伙食补助费40天×20元／天=800元、鉴定费700元、精神抚慰金5，000元，以上各项共计人民币72，304元；2、本案的诉讼费用由被告承担。
原告向法院提交了以下证据：
1、原告身份证、残疾人证复印件各一份；
2、原告代理人对证人罗某、丁某和敖某所做的调查笔录各一份；
3、上饶市人民医院疾病证明书一份；
4、上饶市人民医院出院记录一份；
5、上饶市人民医院住院医疗费用专用收据及用药清单各一份；
6、江西铭志司法鉴定中心法医学活体检验鉴定报告书一份；
7、伤残鉴定费发票一张。
被告丁大生未到庭参加诉讼，但其向本院提交追加当事人申请时辩称，其并非本案实际雇主，实际雇主为被告杨烟发，是被告杨烟发打电话让其叫人到被告杨烟财家做事，共给15根柱子浇注水泥，按20元一根柱子算钱。工钱系由被告杨烟发付给被告丁大生，被告丁大生按每人每天60元向其他工人给付工钱。
被告杨烟财、杨烟发未提供答辩意见。
经审理查明，被告丁大生一直在农村从事建房水泥浇注工作，不具备两层（含两层）以上建房施工资质。2012年12月，被告杨烟财在上饶县石人乡苏桥村徐家建新房，通过其兄即被告杨烟发联系被告丁大生完成房屋柱子的水泥浇筑工作。12月7日，依被告丁大生通知，原告丁天生等人到被告杨烟财新建房屋处进行水泥浇注工作。当日被告丁大生因另有工作未到场，到场工作的有原告丁天生、罗某、敖某、丁某及被告丁大生的妻子共五人，工作内容由被告丁大生的老婆安排，其中原告丁天生负责从下往上吊运水泥，罗某负责铲水泥到吊桶，敖某负责拌水泥，丁某负责在下面钩吊桶，丁大生的妻子负责将吊运上来的水泥倒到钢筋柱子里。原告丁天生以及罗某、敖某、丁某工资为每人每天60元，从被告丁大生处领取。当日下午1时左右，原告丁天生站在铺在墙两边三角处的木板上吊运水泥时木板断裂，原告从4米高处摔下受伤。事故发生后，罗某等人立即打电话通知被告杨烟财和丁大生，原告的亲属及罗某等人立即到石人乡卫生院请医生为原告查看伤情。由于石人乡卫生院医疗水平有限，医生建议将原告转到上饶大医院去医治。当天下午，被告丁大生与原告家属等人一起将原告送往上饶市人民医院治疗，原告入院伤情诊断为：1、右肾挫裂伤；2、右肾周血肿。经过医院治疗，原告丁天生于2013年1月15日出院，共住院39天。原告共花费医疗费38，118元，其中被告丁大生为原告垫付了医疗费10，500元。出院医嘱为：1、多饮水，注意休息；2、加强营养，适量运动；3、定期检查B超、尿常规、血常规和CT等；4、若有不适，请随诊。2013年2月25日，原告伤情经江西省铭志司法鉴定中心鉴定，构成十级伤残，鉴定费为700元。
另查明，原告丁天生系聋哑残疾人，是上饶县农村户口。
以上事实调查笔录、上饶市人民医院疾病证明书、出院记录、医疗费用专用收据及用药清单、江西铭志司法鉴定中心法医学活体检验鉴定报告书、伤残鉴定费发票等证据予以证明。
根据查明的事实，本院对原告人身损害赔偿的各项费用核定如下：1、误工费60元／天×80天=4，800元；2、住院伙食补助费15元／天×39天=585元；3、营养费15元／天×39天=585元；4、护理费80元／天×39天=3，120元；5、交通费酌情认定500元；6、残疾赔偿金7，828元／年×20年×10%=15，656元；7、鉴定费700元；8、精神损害抚慰金2，000元；9、医疗费38，118元，以上共计66，064元。
本院认为，本案中原告丁天生是由被告丁大生通知，到被告杨烟财建新房处从事水泥浇注工作，原告丁天生等人分工明确，互相配合，都是按照被告丁大生及其妻子的安排、指示和授意完成工作并且与罗某、敖某等人按每天60元从被告丁大生处领取工资。被告丁大生以完成房屋柱子水泥浇筑为标的向被告杨烟财交付劳动成果，被告杨烟财一次性支付劳动报酬。由被告丁大生召集选派劳务人员，工资由被告丁大生与劳务人员间约定，原告丁天生等人工作依附于被告丁大生，并非以个人独立的主体向房主及被告杨烟财完成工作。故被告丁大生与被告杨烟财间的法律关系属承揽关系，而非雇佣关系。原告在被告丁大生安排下从事劳务活动，由被告丁大生组织和管理，原告与被告丁大生之间形成雇佣关系。被告丁大生主张杨烟发为实际雇主，但庭审中并未提供相应证据证明其主张，故本院对其主张不予采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，原告受被告丁大生雇佣在从事水泥浇筑的工作中受伤，被告丁大生应当承担侵权责任，但原告在施工过程中也未尽到自身合理的安全注意义务，原告应承担的30%的责任以为宜。
根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”农村建房活动具有一定的危险性，在住房建造过程中，房主应当对建房活动尽到高度的安全注意义务，本案中被告杨烟财未到庭应诉导致其是否尽到安全注意义务，是否提供了充分的安全保障等事实无法查清，被告杨烟财应承担相应的不利后果，与被告丁大生各承担35%的赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十四条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告丁大生在本判决生效之日起10日内赔偿原告丁天生各项损失共计人民币66，064元中的35%，即人民币23，122.4元，扣除被告丁大生之前已给付的10，500元医疗费，还应给付12，622.4元；
二、被告杨烟财在本判决生效之日起10日内赔偿原告丁天生各项损失共计人民币66，064元中的35%，即人民币23，122.4元；
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1，608元，由原告丁天生负担482元，由被告丁大生负担563元，由被告杨烟财负担563元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。
本案申请执行的期限为本判决生效后自动履行期限届满之日起二年内，逾期则丧失申请执行的权利。
审 判 长 李 妍
人民陪审员 蒋国兵
人民陪审员 徐军英
二〇一四年六月十六日
书 记 员 陈李偲