湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘01民终7887号
上诉人（原审被告）：长沙县星沙星夜金爵娱乐会所
经营者杨海林
委托诉讼代理人：熊宪宁，长沙县经开法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：福州大德文化传播有限公司
法定代表人李辉，董事长。
委托诉讼代理人：易姿，湖南麓和律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）长沙经济技术开发区天成实业发展有限公司天成国际大酒店
法定代表人林政伟，董事长。
委托诉讼代理人：邓中黄，系酒店副总经理。
被上诉人（原审被告）长沙经济技术开发区天成实业发展有限公司
法定代表人林政伟，董事长。
委托诉讼代理人：邓中黄，系公司副总经理。
上诉人长沙县星沙星夜金爵娱乐会所（简称星夜金爵会所）因与被上诉人福州大德文化传播有限公司（简称大德公司）、长沙经济技术开发区天成实业发展有限公司天成国际大酒店（简称天成大酒店）、长沙经济技术开发区天成实业发展有限公司（简称天成公司）著作权权属、侵权纠纷一案，上诉人星夜金爵会所不服湖南省长沙县人民法院（2016）湘0121民初2415号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年11月25日受理后，依法组成合议庭，于2016年12月15日公开开庭进行了审理。上诉人星夜金爵会所的委托诉讼代理人熊宪宁、大德公司的委托代理人易姿、天成大酒店及天成公司共同委托诉讼代理人邓中黄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人星夜金爵会所上诉请求：撤销湖南省长沙县人民法院（2016）湘0121民初2415号民事判决，驳回被上诉人大德公司的诉讼请求。事实和理由：1、一审法院认定事实不清，证据不足，上诉人星夜金爵会所是经长沙县广播电视局同意许可的正规会所，曲库是上诉人向长沙市新楚网络科技有限公司购买安装，上诉人对大德公司享有涉案77首歌曲著作权不知情。此外上诉人并无盈利，无证据证明上诉人收取了点个费。2、一审判决上诉人赔偿上38500元没有任何证据支持。大德公司通过湖南省公证协会公证对其上诉人曲库里的77首歌曲享有著作权的时间是2016年4月22日，而大德公司公证取证的时间是2016年2月29日，即大德公司在没有取得著作权的情况下的取证是无效证据。被上诉人的损失未到38500元。因此，为了正确适用法律，依法维护法律尊严，特向二审法院提出上诉。
被上诉人大德公司答辩称：1、上诉人星夜金爵会所构成侵权，原审判决事实清楚，证据确凿。公证视频显示侵权发生在上诉人的场所，上诉人以营利为目的，放映大德公司享有权利的作品，应当承担侵权责任。2、上诉人主张其使用的点播系统支付了对价，从而不构成侵权，但是上诉人购买的是设备，并未证明取得了歌曲的对价，应当承担侵权责任。3、一审认定的赔偿数额符合著作权法的规定，认定标准合法合理。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人天成大酒店和天成公司共同答辩称：一审判决与其无关。
一审法院认定事实：
一、双方当事人无争议的事实。
1、天成大酒店、天成公司均无经营KTV场所的资质，星夜金爵会所的营业场所在天成大酒店的三楼。
2、2015年6月30日，华特国际音乐股份有限公司（简称华特公司）向大德公司出具《授权证明书》及授权音乐电视作品（MV/MTV）清单，依法授权大德公司在授权期内就华特公司享有完整著作权的《寂寞惹的祸》、《给我几秒钟》、《谁人了解我》、《练舞功》等1109首音乐及音乐电视作品（详见作品清单）的复制、放映、信息网络传播、获得报酬等权利在中国大陆地区就卡拉OK经营行业及卡拉OK点播设备制造或提供商（VOD）行业独家行驶相应的专有权，包括许可卡拉OK经营者复制音乐电视作品并保存在其自用的存贮设备中，但其不得传播发行；许可或授权卡拉OK经营者或其他娱乐场所经营者按上述方式使用并向卡拉OK经营者收取费用；许可卡拉OK点播设备制造或提供商（VOD）复制以安全的方式向卡拉OK经营者提供音乐电视作品；在行驶上述权利范围内，大德公司可以自己的名义向任何第三方主张权利。该授权的期限自2015年6月30日至2018年6月30日止，大德公司已向华特公司支付了授权期内的全部款项。
3、由三辰影库音像出版社出版的版号为“ISBN978-7-88074-795-9”《华特流行经典合辑》DVD专辑的外包装、封面和内含的三十七张光盘上均载明著作权人为华特公司，三十七张光盘收录了《寂寞惹的祸》、《给我几秒钟》、《谁人了解我》、《练舞功》等1109首音乐电视作品。该DVD专辑外包装上标注的监制方为大德公司。
4、2016年1月26日，申请人大德公司湖南分公司向长沙市麓山公证处申请保全证据公证。2016年1月26日18时56分，公证员黄某和公证人员晏某及申请人的委托代理人周某来到星夜金爵会所，以普通消费者的身份进入该会所的V928包房消费，点播了《寂寞惹的祸》、《给我几秒钟》、《谁人了解我》、《练舞功》等262首歌曲，对所点歌曲进行了节选播放，并用符合证据保全要求的摄像机对歌曲播放画面、取证环境进行了摄像。取证结束后，周某支付了消费费用后，并获得《湖南省长沙地方税务局税控发票》一张，发票代码为243001470463，发票号码为22431667，金额为884元。周某将上述摄像机内的内存卡及发票交给公证员黄某保管。2016年1月28日，黄某携带保管的上述发票及摄像机内存卡，与晏某及周某在长沙市佳明电脑耗材商行将上述过程中摄像的内容刻录光盘，并在支付刻录费后取得了《湖南省国家税务局通用机打发票》一张，发票代码为143001510128，发票号码为17412273，金额为85元。大德公司支付公证费1500元。
二、双方当事人有争议的事实。
1、天成大酒店、天成公司是否系本案适格被告。大德公司认为，天成大酒店、天成公司是本案适格被告；天成大酒店、天成公司认为其不是本案适格被告。原审法院认为，天成大酒店、天成公司不具有经营KTV的资质，未实际经营KTV,星夜金爵会所系办理了营业执照的独立商事主体，仅是租用天成大酒店、天成公司的场地进行经营，与天成大酒店、天成公司仅系租赁关系，故本院认定天成大酒店、天成公司不是本案的适格被告。
2、星夜金爵会所是否侵害了大德公司合法权益。大德公司认为星夜金爵会所侵害了其合法权益，星夜金爵会所认为其向第三方购买附带歌曲的点歌系统，并不清楚歌曲是否存在版权问题，不是有意实施侵权行为，并未侵害大德公司的合法权益，并提交其与第三方签订的电脑点歌系统的购销合同、点歌系统方案及报价表等证据拟与以证实。原审法院认为，经对公证处封存的取证光盘进行拆封并予以播放，并同时按照取证光盘中所录制的涉案音乐电视作品的顺序播放权利光盘中对应的权利作品，通过对播放画面、歌词字幕内容、词曲作者和演唱者信息以及著作权人标识的比较对照，取证光盘播放的《寂寞惹的祸》、《给我几秒钟》、《谁人了解我》、《练舞功》、《谁谁谁》、《独一无二》、《秋风探戈》、《男欢女爱》、《深深思恋》、《心碎》、《回心转意》、《这个男人曾经是我的》、《一帆风顺》、《醉情歌》、《靠站》、《你不是不在乎了吗》、《妈妈你无对我讲》、《伤心泪》、《魅力四射》、《爱情惹的祸》、《心爱的别走》、《云中月圆》、《拼出头》、《传奇》、《甲你跳舞》、《命中注定》、《一片天》、《再会啦心爱的人》、《雪中花》、《无缘的牵挂》、《灵感》、《心愿》、《爱过头》、《冷冷的相思》、《铁枝路的两条线》、《谁人替阮想》、《情难忘》、《甘愿孤单》、《爱甲流目油》、《因为你》、《岸》、《普通男人》、《一生为着你》、《十八相送》、《泡沫珍珠茶》、《有个性》、《风飞沙》、《爱你爱甲心痛》、《爱哭爱跟路》、《阿弥陀佛》、《相欠债》、《浪子情》、《闪亮的节奏》、《情茫茫心茫茫》、《潘朵拉》、《甘愿》、《有影美》、《红色玫瑰》、《南台湾小姑娘》、《让你不讨厌》、《疼命命》、《来去帕一下》、《重温旧梦》、《人在江湖》、《愿望》、《默契》、《好好做人》、《我抹辜负你的爱》、《酒国恋歌》、《囡仔拳》、《情深似海》、《日日思夜夜梦》、《绝情风雨》、《打断嘴齿含血吞》、《梦醒心也醒》、《香榭大道》、《爱你到最后》77首涉案音乐电视作品与权利作品系相同的作品。根据我国著作权法及相关法律的规定，上述涉案的《寂寞惹的祸》、《给我几秒钟》、《谁人了解我》、《练舞功》等77首音乐电视作品属于以类似摄制电影的方法创作的作品，其著作权由制片者享有。涉案的77首音乐电视作品所署著作权人为华特公司，且部分作品播放画面中不定时出现相应著作权人的标识，根据我国著作权法第十一条之规定，在无相反证据的情况下，本院确认华特公司对上述77首涉案音乐电视作品享有著作权。大德公司通过书面授权许可并支付报酬的方式从华特公司取得了上述77首涉案音乐电视作品的放映权、复制权等权利，同时还取得管理音像节目带来的收益的权利，并有权以自己的名义提起诉讼。星夜金爵会所未经许可在其经营的KTV场所放映大德公司享有著作权的77首涉案音乐电视作品，未向大德公司支付报酬，应当认定星夜金爵会所侵犯了大德公司对77首涉案作品所享有的著作权中的放映权，并侵害了大德公司根据放映权可获得的财产权益。星夜金爵会所所提交的其与第三方签订的电脑点歌系统等证据仅能反映其与第三方之间的买卖关系，不能达到其证明目的，本院在本案中不予认定。
2、大德公司的损失。大德公司认为其损失包括经济损失及维权的合理开支，共计100000元。星夜金爵会所认为大德公司并未受到实际损失。原审法院认为，根据《中华人民共和国著作权法》第四十九条第一款规定，侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。第二款规定，权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。在本案中，基于大德公司的实际损失和星夜金爵会所具体获利均难以确定，本院依法实行法定认定损失。因此，本院综合考虑涉案音乐电视作品数量、类型、星夜金爵会所侵权行为性质、后果及主观过错程度以及大德公司为制止侵权在本案诉讼中确已产生的公证费等合理费用及聘请律师费参加诉讼等因素，认定损失数额为38500元。
3、大德公司的起诉是否超过诉讼时效，星夜金爵会所认为大德公司的起诉超过诉讼时效，大德公司认为其起诉并未超过诉讼时效。原审法院认为，根据《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，侵犯著作权的诉讼时效为两年，自著作权人知道或者应当知道侵权行为之日起计算；权利人超过两年起诉的，如果侵权行为在起诉时仍在持续，在该著作权保护期内，人民法院应当判决被告停止侵权行为，侵权损害赔偿数额应当自权利人向人民法院起诉之日起向前推算两年。本案中，大德公司通过公证机关进行证据保全，知道了星夜金爵会所的侵权行为，故诉讼时效应从公证取证之日即2016年1月26日起计算两年，且星夜金爵会所的侵权行为在大德公司起诉时仍处于持续状态，故大德公司的起诉没有超过诉讼时效。
原审法院认为，未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，除法律另有规定，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任。本案中，星夜金爵会所侵犯了大德公司对《寂寞惹的祸》、《给我几秒钟》、《谁人了解我》、《练舞功》等77首涉案音乐电视作品所享有的著作权中的放映权，应依法承担停止侵权、赔偿损失的侵权责任，故对大德公司要求星夜金爵会所停止侵权、赔偿损失的诉讼请求，本院予以支持，赔偿数额为38500元，对于大德公司超过此数额的赔偿请求，本院不予支持。天成大酒店、天成公司不是本案适格的被告，对大德公司要求天成大酒店、天成公司承担侵权责任的请求，本院不予支持。据此，本院依照《中华人民共和国著作权法》第十条、第十一条、第十五条第一款、第四十八条第（一）项、第四十九条，《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十八条之规定，判决如下：一、星夜金爵娱乐会所立即停止侵犯大德公司的《寂寞惹的祸》、《给我几秒钟》、《谁人了解我》、《练舞功》、《谁谁谁》、《独一无二》、《秋风探戈》、《男欢女爱》、《深深思恋》、《心碎》、《回心转意》、《这个男人曾经是我的》、《一帆风顺》、《醉情歌》、《靠站》、《你不是不在乎了吗》、《妈妈你无对我讲》、《伤心泪》、《魅力四射》、《爱情惹的祸》、《心爱的别走》、《云中月圆》、《拼出头》、《传奇》、《甲你跳舞》、《命中注定》、《一片天》、《再会啦心爱的人》、《雪中花》、《无缘的牵挂》、《灵感》、《心愿》、《爱过头》、《冷冷的相思》、《铁枝路的两条线》、《谁人替阮想》、《情难忘》、《甘愿孤单》、《爱甲流目油》、《因为你》、《岸》、《普通男人》、《一生为着你》、《十八相送》、《泡沫珍珠茶》、《有个性》、《风飞沙》、《爱你爱甲心痛》、《爱哭爱跟路》、《阿弥陀佛》、《相欠债》、《浪子情》、《闪亮的节奏》、《情茫茫心茫茫》、《潘朵拉》、《甘愿》、《有影美》、《红色玫瑰》、《南台湾小姑娘》、《让你不讨厌》、《疼命命》、《来去帕一下》、《重温旧梦》、《人在江湖》、《愿望》、《默契》、《好好做人》、《我抹辜负你的爱》、《酒国恋歌》、《囡仔拳》、《情深似海》、《日日思夜夜梦》、《绝情风雨》、《打断嘴齿含血吞》、《梦醒心也醒》、《香榭大道》、《爱你到最后》77首音乐电视作品著作权的行为；二、限星夜金爵娱乐会所在本判决生效后五日内赔偿大德公司经济损失人民币38500元（含合理维权开支）；三、驳回大德公司的其他诉讼请求。本案受理费2300元，减半收取1150元，由大德公司负担720元，星夜金爵娱乐会所负担430元。
二审中，当事人未提交新证据。本院二审审理查明的事实与原审法院审理查明的事实一致。
依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据上诉人的上诉请求、相应的上诉理由、被上诉人的答辩意见及本案的庭审情况，原审法院认为，本案的争议焦点为：被上诉人大德公司在本案中是否享有对涉案作品进行维权的权利及上诉人星夜金爵会所所主张的免责理由是否成立。
上诉人星夜金爵会所认为，湖南省公证协会公证《授权证明书》的时间是2016年4月22日，而公证被控侵权行为的公证书出具时间是在2016年2月29日。因此，被上诉人大德公司在公证侵权行为时并未获得权利人的授权，大德公司的权属证据属于无效。此外，上诉人星夜金爵会所的作品来源于采购的曲库系统，有合法来源，不应承担38500元的赔偿责任。被上诉人大德公司认为其于2015年6月30日即取得华特公司的授权，故有权提起诉讼。另，上诉人采购的是硬件设备，而且不能确定合同是否履行，并未获得涉案权利作品的著作权，无权提供点播服务，故上诉人构成侵权，原审认定的赔偿数额符合法律规定。
本院认为，根据我国著作权法及相关法律的规定，涉案音乐电视作品属于以类似摄制电影的方法创作的作品，其著作权由制片者享有。上述音乐电视作品所署著作权人为华特公司，根据《中华人民共和国著作权法》第十一条之规定，在无相反证据的情况下，本院确认华特公司涉案77首音乐电视作品的著作权人，依据大德公司与华特公司签订的《授权证明书》可以确认大德公司依据合同约定信托管理涉案作品的复制权及放映权，有权以自己的名义提起侵权之诉。
关于上诉人星夜金爵会所提出异议的公证时间问题，本院认为，根据《中华人民共和国公证法》第二条之规定，公证是公证机构根据自然人、法人或者其他组织的申请，依照法定程序对民事法律行为、有法律意义的事实和文书的真实性、合法性予以证明的活动。本案中，湖南省公证处出具的公证书对台湾省海基会寄来的公证书进行副本公证的时间是2016年4月22日，但《授权证明书》出具时间是2015年6月30日，根据公证法的规定，湖南省公证处的公证行为是对授权行为的真实性予以证明，并非认定华特公司授予被上诉人大德公司权利的时间，大德公司获得授权的时间是在《授权证明书》出具之日，即2015年6月30日。因此，大德公司的公证侵权行为是在获得授权之后，长沙市麓山公证处于2016年2月29日出具的公证书具有法律效力。综上，上诉人星夜金爵会所的该上诉理由不成立，本院不予支持。
关于上诉人星夜金爵会所主张的免责理由，本院认为，上诉人星夜金爵会所提交的《购销合同》是天成国际皇家会所与长沙市新楚网络科技有限公司签订，并非本案当事人，而且未提交该合同履行的证据。此外，《购销合同》第六条约定了设备购买方应与著作权集体管理协会签署著作权许可使用合同，并且支付版权使用费，长沙市新楚网络科技有限公司提供的是技术、安装等服务。上诉人星夜金爵会所未举证证明其所实施的放映行为取得了著作权人的许可且支付报酬，因此，上诉人在其营业场所，未经著作权人或其他权利人许可，以营利为目的，通过放映机等技术设备公开再现他人音乐电视作品，供不特定消费者点播播放，其行为已经构成对大德公司管理的涉案作品放映权的侵犯，应当停止侵权行为，并赔偿因侵权给被上诉人大德公司造成的损失。由于大德公司的实际损失及星夜金爵会所的违法所得均难以确定，原审法院综合考虑各种因素，适用法定赔偿确定赔偿数额为38500元并无不妥。因此，上诉人星夜金爵会所主张的免责理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，上诉人星夜金爵会所的上诉理由均不成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉,维持原判。
本案二审受理费2300元，由上诉人长沙县星沙星夜金爵娱乐会所承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周平平
代理审判员 马光祥
代理审判员 谢 晋
二〇一六年十二月二十九日
书 记 员 柳 强
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。