安徽省芜湖市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖02刑终384号
原公诉机关安徽省无为县人民检察院。
上诉人（原审被告人）被告人叶晓东，男，1985年11月6日出生于安徽省无为县，汉族，初中文化，个体经商，住安徽省无为县。被告人叶晓东曾因犯寻衅滋事罪，于2011年9月27日被无为县人民法院判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年。因涉嫌犯开设赌场罪、故意伤害罪，于2016年7月11日被无为县公安局刑事拘留，同年8月10日经无为县人民检察院批准逮捕，次日由无为县公安局执行逮捕。
安徽省无为县人民法院审理无为县人民检察院指控原审被告人叶晓东犯开设赌场罪、故意伤害罪一案，于2016年11月7日作出（2016）皖0225刑初380号刑事判决。原审被告人叶晓东不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2014年11月5日至11月13日期间，被告人叶晓东与叶某1每天下午在无为县泥汊镇永安行政村李某家中开设赌场，以赌“单双”的方式赌博，赌场设有站岗放哨人员，每场参赌人员均达二十余人，并以赢取赌资的20%抽头渔利。11月13日下午，参赌人员汤某及其妻子余某1与叶晓东因赌博发生矛盾后致双方扭打，叶某1见状后拿出两把砍刀，并交由叶晓东一把，二人遂持砍刀对被害人汤某的头部和背部等处连砍数刀，在被害人汤某妻子向公安机关电话报警后，被告人叶晓东与叶某1又向被害人汤某身上连砍数刀，将被害人汤某砍倒在地后二人逃离现场。经无为县公安司法鉴定中心鉴定，被害人汤某损伤程度为轻伤二级。
2015年4月23日，叶某1被无为县公安局民警抓获归案，并赔偿被害人汤某经济损失70000元，取得被害人谅解，其因犯开设赌场罪、故意伤害罪于2015年9月24日被无为县人民法院判处有期徒刑九个月。2016年7月11日，被告人叶晓东被公安机关抓获归案。
上述事实，有经庭审举证、质证并经法庭认证的下列证据予以证实：
1、书证
（1）户籍证明，证实被告人叶晓东年龄等身份情况。
（2）调解协议书、谅解书，证实叶某1近亲属与被害人汤某已达成调解协议，赔偿被害人汤某人民币70000元，取得了汤某谅解的事实。
（3）抓获经过，证实被告人叶晓东于2016年7月11日被抓获归案的事实。
（4）安徽省无为县人民法院（2011）无刑初字第00174号刑事判决书，证实被告人叶晓东曾因犯寻衅滋事罪，被判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年。
2、证人证言
（1）证人李某的证言，证实有两个小青年在其家中搞赌，赌“单双”，每场都有二十多人参赌，每天给其100元，共给了800元，最后一天因为打架，他们就没有给钱的事实。
（2）证人余某1的证言，证实被害人汤某系其丈夫，案发当日16时30分许，因其不满汤某在被告人叶晓东和叶某1开设的赌场上赌博，引起叶晓东的不满，叶晓东遂在其头上打了一拳，汤某便与叶晓东打了起来，后叶晓东与叶某1各拿一把砍刀将汤某的头、背部等处砍伤了的事实。同时证实该赌场上一次下注输赢在五六千元，叶晓东和叶某1按50元抽10元的方式抽头的事实。
（3）证人范某的证言，证实被告人叶晓东和叶某1在泥汊镇一农户家中开赌场，赌“单双”有半个月时间，他俩在赌场上按20%抽“水钱”，每场能抽三四千元，每天有二十多人赌博，有时有三十人赌博，每次下注有四五千元。赌场上还有两个小青年放哨，并持有对讲机，叶晓东和叶某1每天给他们300元的事实。
（4）证人马某的证言，证实案发当日16时30分许，被害人汤某在被告人叶晓东和叶某1开设的赌场上输了钱，汤某找其借了1000元，汤某的妻子要其以后不要再借了，并对汤某警告以后不准再赌，叶晓东看见后非常生气，便用手揪住汤某妻子的脖子，后与汤某发生揪打，叶某1见状便拿出两把砍刀，给了叶晓东一把，两人用砍刀将汤某头、背部砍伤，在得知汤某妻子报警后非常生气，二人又用砍刀在汤某背部和胳膊上猛砍了几刀的事实。同时证实该赌场是由叶晓东和叶某1负责按50元抽10元、100元抽20元的方式抽“水钱”，每把输赢在五六千元左右的事实。
（5）证人余某2的证言，证实的内容与证人马某证实的内容一致。
（6）证人吴某的证言，证实被告人叶晓东在李某家搞赌场有八九天时间，叶晓东每天给她100元，叶晓东是赌场的组织者，并负责抽“水钱”，每天有二十多人参赌的事实。
（7）证人张某的证言，证实被告人叶晓东和另外一个小伙子在李某家搞赌场有九天时间了，是以赌“单双”的方式赌博，每天有几十人围赌，赌场上还有两个小青年在放哨，防止公安查的事实。
（8）证人叶某2的证言，证实被告人叶晓东和叶某1在李某家开赌场有七八天时间，是以赌“单双”方式赌博，每把输赢在五六千元，叶晓东和叶某1负责在场子上按50元抽10元的比例抽“水钱”。案发当日16时30分许，因汤某妻子不满汤某赌博，与叶晓东发生争执，进而汤某与叶晓东发生揪打，后叶某1拿出两把砍刀，给了叶晓东一把，二人用砍刀将汤某砍伤，汤某妻子余某1遂报警，叶晓东和叶某1得知余某1报了警后，两人像疯子一样又砍了汤某的事实。
（9）证人叶某1的证言，证实其和被告人叶晓东在泥汊镇永安行政村李某家搞赌场有十天左右的时间，是以赌“单双”的方式进行赌博。自己在场子上拿着对讲机，外面也有人拿对讲机，如果外面有什么情况场子里就第一时间知道。案发当日下午，汤某在赌场上输了钱要找别人借，汤某老婆不给借，因而与叶晓东发生揪扯，汤某也与叶晓东发生争执，后其与叶晓东用砍刀将汤某砍伤了的事实。
3、被害人汤某的陈述，证实2014年11月13日，其与妻子余某1在泥汊镇永安行政村叶晓东和叶某1开设的赌场上赌博，因其妻子余某1不让其继续赌博，引起叶晓东的不满，叶晓东便用手抵住其妻子脖子，后其和叶晓东发生扭打。叶某1见状拿出两把砍刀，并给了叶晓东一把，二人用砍刀将其头、背部等处砍伤了的事实。同时证实该赌场上由叶晓东和叶某1按20%比例抽“水钱”，一场能抽五六千元的事实。
4、被告人叶晓东的供述，证实案发当日，在无为县泥汊镇永安行政村一户家里搞单双，因被害人汤某输钱了，其与汤某发生争吵，后叶某1拿出两把刀，其与叶某1各持一把刀将汤某砍伤的事实。
5、辨认笔录
（1）证人叶某2辨认笔录，证实其于2014年11月14日辨认出叶晓东在李某家开设赌场并持刀砍伤汤某的事实。
（2）证人余某1辨认笔录，证实其于2014年11月14日辨认出叶晓东于2014年11月13日16时30分在李某家持砍刀将汤某砍伤的事实。
6、无为县公安局勘验笔录及刑事摄影照片，证实案发现场方位等情况。
7、无为县公安司法鉴定中心（无）公（法）鉴字（2014）230号法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人汤某损伤程度评定为轻伤二级的事实。
原判认为：被告人叶晓东伙同他人以营利为目的开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，属共同犯罪；伙同他人故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，属共同犯罪。被告人叶晓东判决宣告前一人犯数罪，依法予以数罪并罚。被告人叶晓东当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。被告人叶晓东具有犯罪前科，酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十九条之规定，判决：被告人叶晓东犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币10000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑十个月，罚金人民币10000元。
叶晓东的上诉理由：上诉人家庭困难，请求二审从轻处罚。
经审理查明：原审法院认定叶晓东犯开设赌场罪、故意伤害罪的事实有经原审庭审举证、质证的相关证据在卷证实，本院予以确认。
原判认为：上诉人叶晓东伙同他人以营利为目的开设赌场，其行为构成开设赌场罪，属共同犯罪；伙同他人故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪，属共同犯罪。原判定罪正确，本院予以支持。叶晓东具有犯罪前科，原判酌情从重处罚符合法律规定。叶晓东判决宣告前一人犯数罪，原判依法予以数罪并罚正确。叶晓东在一审庭审中当庭自愿认罪，原判酌情从轻处罚符合法律规定。原判根据叶晓东的犯罪事实、性质，结合其相关量刑情节对其所处刑罚适当，应予维持。上诉人叶晓东以家庭困难请求从轻处罚于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴建平
审判员 吴金华
审判员 张 元
二〇一六年十二月二十八日
书记员 花子建
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。