重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书（2018）渝0106民初5578号原告：周金平，男，1975年11月14日出生，汉族，住长春市绿园区。委托诉讼代理人：王全林，重庆杰义律师事务所律师。被告：重庆华昂能源有限公司，住所地重庆市沙坪坝区小龙坎新街5号15-15，统一社会信用代码91500106696578635E。法定代表人：祁剑，董事长。被告：祁剑，男，1979年8月24日出生，汉族，住陕西省泾阳县。被告：西安科宇置业控股有限公司，住所地西安市高新区唐延南路十一号3幢10720室，统一社会信用代码9161013MA6U0UTR2N。法定代表人：曾令伟，执行董事。委托诉讼代理人：祁剑，西安科宇置业控股有限公司总经理。被告：重庆市万州区医药（集团）有限责任公司，住所地重庆市万州区太白路256号，统一社会信用代码9150010120790084XD。法定代表人：王天甫，董事长。委托诉讼代理人：刘苏，重庆广普律师事务所律师。被告：重庆知溥企业管理咨询有限公司，住所地重庆市北部新区金开大道1113号2幢1单元5-10，统一社会信用代码91500000339546088D。法定代表人：周忠国，执行董事。原告周金平与被告重庆华昂能源有限公司（以下简称华昂公司）、祁剑、西安科宇置业控股有限公司（以下简称科宇公司）、重庆市万州区医药（集团）有限公司（以下简称万州医药公司）、重庆知溥企业管理咨询有限公司（以下简称知溥公司）民间借贷纠纷一案，本院于2018年4月13日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周金平的委托诉讼代理人王全林，被告祁剑（暨被告华昂公司的法定代表人、被告科宇公司的委托诉讼代理人），被告万州医药公司的委托诉讼代理人刘苏到庭参加了诉讼。被告知溥公司于开庭前向法庭递交了书面答辩状，但经本院传票传唤无正当事由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。原告周金平向本院提出诉讼请求：1、判令被告华昂公司偿还原告借款本金655259.79元、截至2018年1月30日的利息26210.39元，此后的利息从2018年1月31日起，以655259.79元为基数，按照月息2%的标准计算至付清时止；2、判令被告祁剑、科宇公司、万州医药公司、知溥公司对被告华昂公司的债务承担连带清偿责任；3、判令五被告赔偿原告诉前财产保全保险费680元；4、由五被告承担本案诉讼费。事实和理由：2017年9月13日，原告借给被告华昂公司借款1100000元，约定月息5%，被告祁剑自愿为被告华昂公司的上述借款承担连带保证责任。截至2018年1月30日，被告华昂公司尚欠原告借款本金655259.79元、利息261210.39元未还。被告祁剑应当对上述借款承担连带清偿责任。被告科宇公司、万州医药公司、知溥公司作为被告华昂公司的股东，有依法及时足额出资的义务，目前，被告科宇公司、万州医药公司、知溥公司没有完全足额出资，故应当在各自出资范围内对被告华昂公司的债务承担连带清偿责任。为维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定，原告特向贵院起诉，请贵院依法支持原告的诉讼请求。被告华昂公司、祁剑、科宇公司辩称，三被告并不认识原告，华昂公司向原告的借款实际上是华昂公司小股东被告知溥公司的实际控制人周明所借，该款当时是用来支付华昂公司油罐租赁费用，后来该油罐又转租给了周明实际控制的另一家公司，实际上是又回到了周明自己手中。现在华昂公司印章及营业执照、银行账户均在周明控制之中。祁剑作为周明指定的华昂公司的法定代表人没有借款，不应当承担责任，祁剑是科宇公司在华昂公司的股东代表，根据科宇公司与知溥公司的合同约定，科宇公司不投资，不应对华昂公司债务承担连带责任。被告万州医药公司辩称，本案漏列主体，应当将担保人周凤玲列为本案被告。被告万州医药公司何华昂公司签订的合作协议约定，华昂公司自负盈亏、独立经营、独立核算，并且万州医药公司不享受分红，万州医药公司缴纳出资的时间是2016年12月30日，同时万州医药公司与华昂公司的合作协议约定如果华昂公司经营管理不善，万州医药公司有权随时解除合作协议。因此，万州医药公司对华昂公司的债务不承担连带责任。被告知溥公司辩称，被告华昂公司于2017年9月12日向原告借款1100000元属实。按照华昂公司章程，被告知溥公司第三次出资时间未到，知溥公司不应对华昂公司的债务承担连带责任。本院经审理认定事实如下：被告华昂公司的前身为重庆隆通油料供应有限公司，该公司于2009年11月20日登记设立，股东为周明和周成龙，各持股50%。后该公司股东几经变更，至2017年3月，股东变更为周金平和李ＸＸ，其中周金平为公司法定代表人。2017年3月25日，该公司申请将公司名称变更为华昂公司，股东变更为科宇公司和知溥公司，法定代表人变更为祁剑。2017年4月14日，该公司名称经变更登记为华昂公司。2017年4月19日，被告华昂公司召开股东会，决议将科宇公司持有的该公司50%的股份转让给被告万州医药公司，将知溥公司持有的该公司30%的股份转让给被告万州医药公司，被告万州医药公司进入股东会，承认并遵守公司修正后章程，免去周金平的监事职务，部分变更公司的经营范围。根据被告华昂公司修正后的章程，公司由三名股东共同出资设立，注册资本为人民币3000万元，其中，被告万州医药公司出资2400万元，持股80%，知溥公司出资300万元，持股10%，科宇公司出资300万元，持股10%，股东出资采取认缴资本制，其中被告科宇公司已实际出资70万元，剩余230万元的出资时间为2026年12月30日，被告知溥公司已实际出资10万元，剩余290万元的出资时间为2026年12月30日，被告万州医药公司尚未实际出资，其认缴的2400万元出资应出资时间为2026年12月30日。2017年4月19日，被告华昂公司向工商登记部门提交公司登记（备案）申请书，就股东变更、经营范围变更申请登记，并就监事变更、章程修正申请备案。同年4月28日，工商登记部门向被告华昂公司下发准予变更登记通知书，就被告华昂公司的经营范围变更、股东变更（股权转让）、监事变动备案、章程备案申请准予变更登记。经此次变更登记后，被告华昂公司的股东为科宇公司、知溥公司和万州医药公司，其中科宇公司和知溥公司各持股10%，万州医药公司持股80%。2017年9月12日，被告华昂公司及该公司法定代表人祁剑出具借条一份，载明：“兹借到出借人周金平（身份证号：512226197511114xxxx）现金人民币壹佰壹拾万元整（¥1,100,000.00），期限1个月（以款项到账之次日起计算），按每月5%计息，超期按日承担罚息3‰。本公司法定代表人签署并承担连带保证责任。收款账号：账户名称：重庆华昂能源有限公司，开户行：富滇银行重庆分行，账号7100xxxxxxxxxxxxxx。首期利息55000元于收款当日先支付至出借人周金平指定的委托收息账户（陈忠碧，重庆农村商业银行股份有限公司奉节支行，6215xxxxxxxxxxxx），此据”。被告华昂公司加盖了公章，被告祁剑作为法定代表人在借条上签字并捺印。在被告华昂公司公章及被告祁剑签名下方，另起一行注明：“担保人保证该款项仅用于支付油罐使用费并承担一般担保责任。”周凤玲在该行文字下方以担保人身份签名并捺印。上述借条出具的次日，原告从其民生银行账户向借条中载明的被告华昂公司账户中转账支付1100000元。2017年11月23日，被告华昂公司通过转账方式向原告还款350000元，于2017年11月30日通过转账方式向原告还款83242.93元，于2017年12月1日通过转账方式向原告还款100000元。原告表示，被告华昂公司还款按照先利息后本金的顺序抵充后尚欠借款本金655259.79元，首期利息55000元是在借款当日支付的。审理中，被告祁剑表示其是应周明的要求担任华昂公司的法定代表人，因周明本人上了征信黑名单，华昂公司及知溥公司的实际控制人均是周明，其本人并未使用该笔借款，该笔借款实际用于支付油罐租赁费用，并提供了一份华昂公司与重庆市渝中区石油有限责任公司签订的《油罐使用合作协议》，原告对该份证据的真实性及关联性不持异议。被告祁剑以被告华昂公司法定代表人的身份代表华昂公司参与本案诉讼，被告华昂公司的三名股东被告科宇公司、被告万州医药公司及被告知溥公司均未提出异议。审理中，原告主张其要求被告科宇公司、万州医药公司、知溥公司承担连带责任的法律依据是公司法第三条第二款和《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条的规定。原告在提起本案诉讼之前申请了诉前财产保全，申请对被告祁剑在兴业银行西安分行营业部开设的账户中存款680000元进行冻结。原告为此向中国平安财产保险股份有限公司投保了诉前财产保全责任保险，支付了保险费680元。本院认为，被告祁剑作为被告华昂公司的法定代表人有权代表华昂公司参与民事活动，其所称华昂公司实际控制人另有其人，但华昂公司的三名股东均未对祁剑代表华昂公司参与诉讼的行为提出异议，故本院认定被告祁剑有权代表华昂公司参与本案诉讼。关于原告周金平与被告华昂公司之间的借贷关系，被告华昂公司向原告出具了借条，被告祁剑作为华昂公司的法定代表人在借条上签字并承诺承担连带保证责任，原告于华昂公司出具借条的次日向被告华昂公司账户支付了借条中约定借款，已实际履行出借义务，故原告与被告华昂公司之间的借贷关系依法成立。关于原告周金平与被告华昂公司之间借贷的金额，《中华人民共和国合同法》第二百条规定，借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。被告华昂公司与原告约定首期利息在借款支付当日支付，与预先在本金中扣除首期利息并无实质差异，故被告华昂公司在原告支付借款当日支付给原告的首期利息55000元应当从借款本金中扣除，被告华昂公司实际的借款金额为1045000元。关于本案是否存在遗漏应当参加诉讼的当事人的问题，《最高人民法院关于适用的解释》第六十六条规定，因保证合同纠纷提起的诉讼，债权人向保证人和被保证人一并主张权利的，人民法院应当将保证人和被保证人列为共同被告。保证合同约定为一般保证，债权人仅起诉保证人的，人民法院应当通知被保证人作为共同被告参加诉讼；债权人仅起诉被告保证人的，可以只列被保证人为被告。对本案借款，周凤玲为被告华昂公司提供了一般保证，依照上述规定，法律并未强制要求债权人将被保证人和保证人一并列为共同被告，原告可以只起诉被告华昂公司，故本案不存在遗漏必须参加诉讼的当事人的问题。被告万州医药公司的该项辩解理由不能成立，本院不予采信。关于被告祁剑是否应对被告华昂公司的借款承担连带责任，被告祁剑作为华昂公司法定代表人在借条上签名并承诺连带保证责任，故应当对该笔借款承担连带保证责任。被告祁剑关于其仅是名义上的法定代表人并未使用该笔借款故不应承担连带保证责任的辩解理由于法无据，本院不予采信。关于被告科宇公司、万州医药公司、知溥公司是否应对该笔借款承担连带责任，《中华人民共和国公司法》第三条第二款规定，有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。这是公司法对股东有限责任的规定，是公司人格独立于股东人格，公司财产独立于股东财产的规定，如果认为股东应对公司的债务在出资额范围承担连带责任，显然是对上述法律规定的误读。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条规定，股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。《中华人民共和国公司法》第二十六条第一款规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。可见，我国现行公司法对有限责任公司原则上采取的是认缴资本制，上述司法解释的规定针对的是股东未履行或者未全面履行按照公司章程规定缴纳出资义务时应承担的责任，适用该规定的前提之一是股东没有按照公司章程的约定履行出资义务或履行出资义务有瑕疵。本案中，被告科宇公司、万州医药公司、知溥公司作为被告华昂公司的股东，其缴纳所认缴出资的期限尚未届至，不能认定为三被告未履行或者未全面履行出资义务，不符合上述司法解释规定的构成要件，故原告主张被告科宇公司、万州医药公司、知溥公司对被告华昂公司的债务承担连带责任于法无据，本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定，借款人应当按照约定的期限返还借款。被告华昂公司在借条中承诺的借款期限为一个月，现期限已经届满，原告请求被告华昂公司返还借款的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。关于本案借款的利息，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。原告和被告华昂公司约定的借款利率为月利率5%，已超出上述规定，故对于被告华昂公司已支付的利息应当按照月利率3%计收，未支付的部分应当按照月利率2%计算。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定，借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日其按照借期内利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。故对于逾期利率，已经支付的，应按月利率3%计收，未支付的部分亦应当按照月利率2%计算。关于被告华昂公司应当返还的借款本金及利息，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当依照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。被告华昂公司分别于2017年11月23日、2017年11月30日、2017年12月1日向原告还款350000元、83242.93元、100000元。按照上述先利息后本金的抵充顺序，截至2017年11月22日，应付利息73150元（1045000元×3%×2个月＋1045000元×3%÷30日×10日），被告华昂公司于2017年11月23日还款350000元以后，尚欠借款本金768150元；截至2017年11月29日，应付利息5377.05元（768150元×3%÷30日×7日），被告华昂公司于2017年11月30日还款后，尚欠借款本金690284.12元；被告华昂公司于2017年12月1日还款100000元，扣除1天的利息690.28元后，其余抵充本金，此次还款后尚欠借款本金590974.40元。综上，被告华昂公司尚欠原告周金平借款本金590974.40元以及以该借款本金为基数从2017年12月1日起至借款本金付清之日止按照月利率2%计算的利息。关于原告主张的因采取诉前财产保全支付的保险费，《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。被告华昂公司在出具给原告的付款确认书中并未承诺承担因原告主张债权所产生的所有损失，故原告因申请诉前财产保全而投保支付的保险费违反了可预见性原则，无权要求被告华昂公司及被告祁剑赔偿。被告知溥公司经本院传票传唤，无正当事由拒不出庭应诉，视为对其诉讼权利的放弃，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、限被告重庆华昂能源有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内返还原告周金平借款本金590974.40元，并从2017年12月1日起以上述借款本金为基数按月利率2%支付利息直至借款本金付清时止；二、被告祁剑对被告重庆华昂能源有限公司的上述债务承担连带保证责任；三、驳回原告周金平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10622元，减半收取5311元，财产保全费3920元，合计9231元（原告已预交），由被告重庆华昂能源有限公司负担，此款限被告重庆华昂能源有限公司于本判决生效后十五日内迳付原告周金平，被告祁剑承担连带保证责任。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本,上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件诉讼费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起算。审 判 员 冯振阳二〇一八年六月二十日法官助理 张 岩书 记 员 李 玲