浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙01民终5329号
上诉人（原审被告）：福州开发区永旺贸易有限公司。住所地：福建省福州市马尾区儒江东路**号名城港湾A地块**#***单元。
法定代表人:林华森。
被上诉人（原审原告）：周致正，男，汉族，1985年3月1日出生，住安徽省巢湖市无为县。
上诉人福州开发区永旺贸易有限公司（以下简称贸易公司）为与被上诉人周致正网络购物合同纠纷一案，不服浙江省杭州市江干区人民法院（2016）浙0104民初244号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月17日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：买方：周致正。
卖方：贸易公司。
所购商品情况：AASKINCARE英国AA网尤加利精油,净含量10ml，数量15瓶，总价为810元。
所购商品网店宣传内容包括有消炎杀菌，预防感冒、止咳化痰、控油、清除阻塞毛孔等内容。
原审法院审理认为：周致正与贸易公司之间的买卖合同关系证据确凿，合法有效。消费者因经营者利用虚假广告或者其他虚假宣传方式提供商品或者服务，其合法权益受到损害的，可以向经营者要求赔偿。经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍。本案中，贸易公司提供的商品尤加利精油属于化妆品，但贸易公司在网店中却使用了宣传医疗作用或者使用医疗术语的语言加以描述，其行为存在欺诈，故周致正要求贸易公司作出三倍于商品价款的赔偿，原审法院予以支持。因贸易公司邮寄给周致正的邮包内无商品，故周致正无需向贸易公司退还商品。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条第一款、第六十条第一款，《中华人民共和国消费者权益保护法》第四十四条第一款、第四十五条第一款、第五十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，原审法院于2016年6月30日作出如下判决：一、福州开发区永旺贸易有限公司于判决生效之日起十日内退还周致正购物款810元；二、福州开发区永旺贸易有限公司于判决生效之日起十日内支付周致正损失赔偿款2430元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，由福州开发区永旺贸易有限公司负担。福州开发区永旺贸易有限公司应负担的诉讼费用应在判决生效之日起三日内交纳原审法院。
上诉人贸易公司不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：一审法院认定事实不清，适用法律错误。一、一审法院认定贸易公司存在虚假宣传证据不足、与事实不符。周致正主张的贸易公司在网店宣传茶树精油具有“预防感冒止咳化痰控油清除堵塞毛孔消炎杀菌”与事实不符，针对周致正购买的“AASKINCARE英国AA网尤加利精油10ml”该款产品，贸易公司的商品介绍中仅使用“控油调理、净化毛孔等字眼对其护肤功效及熏香有助于舒缓情绪进行了描述。贸易公司针对商品使用的上述用语不存在虚假宣传，并不足以让周致正对该款产品的使用功能产生误解，作出错误的购买意思表示，事实上，周致正也未提供证据证明其因使用该款产品而造成损失。关于证据方面，在一审中，周致正提交的用于证明贸易公司存在虚假宣传的证据均为周致正单方制作的模糊不清的网络截图，并非专业的电子取证单位和电子取证专业设备所完成，也未经公证机关公证，不足以证明其主张且与实际情况不符。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条规定：“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：(三)存有疑点的视听资料”，贸易公司已在书面答辩状中对周致正提交的上述证据的合法性、真实性、关联性均提出异议，但一审法院不顾贸易公司提出的异议，在没有对周致正提交的证据证明力进行进一步调查核实的情况下，直接对周致正提供的证明力存在疑点的证据直接予以认定，将存在疑点的证据单独作为认定案件事实的依据，由此认定贸易公司存在虚假宣传，对周致正构成欺诈，有失公平。二、一审法院认定贸易公司寄给周致正的邮包内无商品无证据支持、与事实不符。一审法院在一审判决中认定贸易公司寄给周致正的邮包内无商品与事实不符，事实上贸易公司已于2015年10月22日通过中通速递向周致正寄出10瓶“AASKINCARE英国AA网尤加利精油10m1”，包裹重量为0．15kg，该重量与10瓶10m1精油的重量也是相匹配的，物流显示周致正于2015年10月23日签收该包裹，贸易公司可以提供当时的物流记录证明这一事实。且周致正在签收包裹后从未就该包裹内无商品向贸易公司进行过任何沟通、索赔、要求退货等，即便在一审的起诉状中也未曾提到过其收到的包裹内无商品，一审法院庭审时单凭周致正的一面之词就认定包裹内无商品，无证据支持且与事实不符，应予以纠正。三、一审法院判决适用法律错误。贸易公司的行为不属于欺诈行为，欺诈是指以使人发生错误认识为目的的故意行为，贸易公司无欺诈的故意，也未对商品进行虚假宣传，事实上贸易公司的宣传用语并不足以让周致正对爽肤水的使用功能产生误解，作出错误的购买意思表示，不应适用欺诈赔偿规定，所以贸易公司的行为不构成欺诈。《消费者权益保护法》第五十五条规定“经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍；增加赔偿的金额不足五百元的，为五百元。法律另有规定的，依照其规定”，贸易公司不存在欺诈行为，周致正也没有因为此次购买行为及使用产品受到任何损失，所以周致正要求三倍赔偿的请求没有法律依据。综上，请求二审法院撤销原判，改判驳回周致正的全部诉讼请求；一、二审案件诉讼费用由周致正负担。
被上诉人周致正答辩称：第一、贸易公司销售的是精油产品。不论何种产品，只要不是药品、医疗器械产品，根据法律法规规定都禁止宣传医疗功效和使用医疗术语。根据《广告法》第十七条除医疗、药品、医疗器械广告外，禁止其他任何广告涉及疾病治疗功能，并不得使用医疗用语或者易使推销的商品与药品、医疗器械相混淆的用语；第二十八条广告以虚假或者引人误解的内容欺骗、误导消费者的，构成虚假广告，(二)商品的性能、功能、产地、用途、质量、规格、成分、价格、生产者、有效期限、销售状况、曾获荣誉等信息，或者服务的内容、提供者、形式、质量、价格、销售状况、曾获荣誉等信息，以及与商品或者服务有关的允诺等信息与实际情况不符，对购买行为有实质性影响的。第二、周致正已经向一审法院提供了未拆封的快递包裹，快递包裹包装整个重量就只有0.15KG，周致正购买的10瓶案涉产品每瓶10ML，10瓶净含量是100KL相当于100克，加上装精油的瓶子和包装重量至少在300克以上，加上快递包裹最少也是450克以上，相当于0.45KG。所以，足以证明贸易公司向周致正邮寄的包裹是空包裹。周致正不得不怀疑贸易公司利用空包裹骗取他人钱财。综上，请求二审法院驳回贸易公司的上诉请求。
二审期间贸易公司向本院提交以下证据：物流记录一份，欲证明贸易公司已按订单要求履行发货义务，且包裹重量与商品重量相匹配，不存在包裹内无商品的情形。
经质证，周致正认为其购买的商品在没有任何包装的情况下重量为0.1KG，而贸易公司提供的该证据显示整个快递包裹重量为0.15KG，显然不符合常理，因此，周致正认为贸易公司提供的证据足以证明其向周致正交付的包裹系空包裹。
本院对贸易公司提交的证据作如下认证：对该证据的真实性予以确认，对贸易公司所主张的待证事实将在本院认为部分予以阐述。
本院审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为：周致正在贸易公司处购买了AASKINCARE英国AA网尤加利精油,净含量10ml，数量15瓶，总价为810元。贸易公司在销售上述产品时提供了“消炎杀菌，预防感冒、止咳化痰、控油、清除阻塞毛孔”等内容的宣传，该宣传内容与快递单上记载的内容相符。本院认为，贸易公司未能遵循诚信经营原则，该宣传呈现的内容不实，使消费者产生错误认识。原审法院根据本案讼争商品的性质，并结合贸易公司提供的上述宣传内容，认定贸易公司在销售案涉产品时提供虚假宣传，并构成欺诈行为，故依据《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条之规定，判令贸易公司赔偿给周致正购买商品的三倍价款，该处理并无不当。贸易公司抗辩其未使用不当用语进行虚假宣传，本院不予采信。贸易公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于周致正有无收取案涉商品的问题。贸易公司基于周致正的购买行为已向其邮寄商品，周致正认可其已收取快递包裹，但认为快递包裹内并无商品。本院认为，周致正在未拆封包裹的情况下，仅依据商品的重量及包裹的总重量，就作出包裹内无商品的结论，有违常理，亦缺乏可信性。况且，周致正在本案诉讼前，从未就未收取商品一事向贸易公司提出异议，故本院对周致正未收取商品的主张不予采纳。再则，双方之间的网络购物合同在未履行交付商品的情况下，周致正要求贸易公司赔偿损失，亦缺乏基础事实依据。据此本院认为，贸易公司已向周致正邮寄送达了案涉商品。鉴于周致正否认收取商品的事实，故显然不存在返还商品之可能性，故贸易公司亦无需退还周致正相应货款。一审法院关于讼争商品有无实际收取处理不当，故本院予以纠正。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条第一款、第六十条第一款，《中华人民共和国消费者权益保护法》第四十四条第一款、第四十五条第一款、第五十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销浙江省杭州市江干区人民法院（2016）浙0104民初244号民事判决第一项。
二、维持浙江省杭州市江干区人民法院（2016）浙0104民初244号民事判决第二项，即福州开发区永旺贸易有限公司于判决生效之日起十日内支付周致正损失赔偿款2430元。
三、驳回周致正的其他诉讼请求。
如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费各50元，均由福州开发区永旺贸易有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄江平
审 判 员 崔 丽
代理审判员 朱晓阳
二〇一七年二月十三日
书 记 员 张 婷