上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第37527号
原告肖洪根。
委托代理人钱徐，上海中沃律师事务所律师。
被告施维邦。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人周丹妮，上海市华通律师事务所律师。
委托代理人贺贤昌，上海市华通律师事务所律师。
原告肖洪根与被告施维邦、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年10月15日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年11月13日公开开庭进行了审理。原告肖洪根及其委托代理人钱徐、被告施维邦、被告平安保险公司的委托代理人周丹妮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告肖洪根诉称，2014年4月8日12时，被告施维邦驾驶牌号为浙FJXX**号机动车行驶至本市浦东新区羽山路近源深路东约50米处，与原告相撞，导致原告受伤的交通事故。经事故责任认定，被告施维邦承担本次事故全部责任。事故发生后，原告至上海交通大学医学院附属仁济医院就医，经诊断：原告左锁骨粉碎性骨折，脑震荡。经上海华医司法鉴定所鉴定，原告肢体交通伤，后遗左上肢功能障碍，构成XXX伤残，伤后休息期210日、营养期60日，护理期60日。为维护原告的合法权益，特诉至法院，要求判令被告赔偿原告医疗费人民币（以下币种同）43，114.29元、住院伙食补助费270元、营养费2，400元、护理费3，600元、残疾赔偿金87，702元、精神损害抚慰金5，000元、交通费600元、鉴定费1，900元、残疾辅助器具费167.50元、车损费650元、衣物损失300元、误工费24，500元，上述费用要求被告平安保险公司在交强险及商业三者险责任限额范围内承担先行赔付责任，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付，超出及不属于保险赔付范围的损失由被告施维邦承担全部赔偿责任。
被告施维邦辩称，交警认定事故责任时认为原告行驶的非机动车道受阻，可以借机动车道行驶。但本被告当时表示原告借道前应当先确保安全，故本被告不应被认定为全责。后原告与本被告协商，原告表示若本被告认可全责，则原告不会向本被告主张赔偿。鉴于此，双方签订了一份协议，而本被告则认可全责。对超出及不属于交强险或商业险的部分，不同意承担赔偿责任。保险范围内的各项赔偿意见同被告平安保险公司的意见。
被告平安保险公司辩称，原告与被告施维邦相撞的地点在机动车道上，请求根据事发情况重新划分责任比例。同意在保险责任限额范围内承担赔付责任；对于原告支出的医疗费金额无异议，但是要求扣除非医保部分的医疗费；认可原告提出的住院伙食补助费、残疾赔偿金、车损费；营养费，认可1，800元；护理费，认可2，400元；精神损害抚慰金，要求按责任比例承担；交通费，酌情认可200元；鉴定费，要求在商业三者险范围内按责任比例承担；残疾辅助器具费，不予认可；衣物损失，酌情认可200元；误工费，要求按照每月1，820元的标准计算7个月。
经审理查明，2014年4月8日12时，被告施维邦驾驶牌号为浙FJXX**号机动车行驶至本市浦东新区羽山路近源深路东约50米处时，未避让因非机动车道受阻而驶入机动车道的原告骑行的燃气助动车，导致原告受伤、车辆受损的交通事故。后原告至上海交通大学医学院附属仁济医院进行治疗，共支出医疗费43，114.29元。受上海市公安局浦东分局交通警察支队的委托，2014年9月27日，上海华医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，意见为：被鉴定人肖洪根肢体交通伤，后遗左上肢功能障碍，构成XXX伤残，损伤后手术治疗休息期150日、营养期30日，护理期30日；若后期行内固定取出术治疗，酌情休息期60日、营养期30日，护理期30日。事故发生后，原告为此支付鉴定费1，900元、车辆修理费650元、残疾辅助器具费167.50元。
另查明，本案事故车辆在被告平安保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险，保险期间均自2014年2月7日零时至2015年2月6日二十四时止。机动车交通事故责任强制保险责任限额为死亡伤残赔偿限额110，000元，医疗费用赔偿限额10，000元，财产损失赔偿限额2，000元。机动车商业第三者责任保险赔偿限额为500，000元，不计免赔率。本案事故发生于保险期内。
再查明，原告肖洪根系非农家庭户口。2014年4月18日，原告与被告施维邦达成协议，约定：“经双方协商发生在2014年4月8日的交通事故，由施维邦认全责，肖洪根无责。由肖洪根承担保险以外的费用。其余费用与施维邦无关。后遗症由保险公司负责。”
上述事实，有经庭审质证的交通事故责任认定书、机动车驾驶证及行驶证、机动车交通事故责任强制保险单及商业第三者责任保险单、门诊病历、医疗费收据、户口簿、鉴定意见书、鉴定费发票、车辆修理费发票、残疾辅助器具发票、协议等证据材料及当事人的陈述在案佐证。
本院认为，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，如系机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。本次交通事故中，因肇事车辆在被告平安保险公司投保了交强险和商业三者险，上海市公安局浦东分局交通警察支队认定此次交通事故由被告施维邦承担全部责任，原告与被告施维邦约定由原告承担保险以外的费用，故对原告的实际损失，应由被告平安保险公司在交强险和商业三者险保险责任范围内依次承担，仍有不足的由原告自行承担。二被告认为原告应承担本次事故部分责任的主张，依据不足，本院不予采纳。审理中，原、被告对住院伙食补助费、残疾赔偿金、车损费没有异议，本院依法予以确认。对原、被告有争议的赔偿项目，本院认定如下：1、医疗费：原、被告对医疗费金额43，114.29元没有异议，本院予以确认，被告平安保险公司要求在医疗费中扣除非医保部分的医疗费，于法无据，本院不予采纳；2、护理费：根据鉴定意见，护理期为60日，原告住院期间聘请护工共支付护理费840元，本院予以确认。原告出院后的护理费，本院酌定以每天40元的标准计算46日，计1，840元，故护理费的赔偿金额共计2，680元，其余部分不予支持；3、交通费：原告提交的交通费发票与就诊记录不能一一相对应，故本院根据原告的伤情及就医情况，酌定交通费为400元；4、残疾辅助器具费：原告购买的残疾辅助器具，有相关发票予以证明，本院予以确认；5、营养费：根据鉴定意见，营养期为60日，本院酌定以每天30元计算，故营养费的赔偿金额应为1，800元，其余部分不予支持；6、误工费：因原告未能提供充分证据证明其因本次事故产生误工损失24，500元，本院采纳被告的意见，按照上海市职工最低工资每月1，820元的标准，计算210日，确认原告的误工费为12，740元；7、衣物损失：虽原告未提供衣物损失的相关证据，但根据原告的伤情及事故发生情况，原告衣物损失的发生实属合理，本院酌情确定为200元；8、精神损害抚慰金：根据原告的伤情，原告提出的精神损害抚慰金5，000元并未超过有关的规定，本院予以确认；9、鉴定费：原告支出的鉴定费1，900元系原告因本次交通事故产生的合理经济损失，本院予以支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条的规定，判决如下：
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在保险责任限额内赔偿原告肖洪根交通费400元、误工费12，740元、残疾赔偿金87，702元、残疾辅助器具费167.50元、护理费2，680元、精神损害抚慰金5，000元、医疗费43，114.29元、住院伙食补助费270元、营养费1，800元、车损费650元、衣物损失200元、鉴定费1，900元，合计156，623.79元。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，220元，减半收取计1，610元，由原告肖洪根负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 贾 丹
二〇一四年十一月十九日
书 记 员 侯素青
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
……
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
……
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
……
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
……
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。