江苏省扬州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）扬民终字第0905号
上诉人（原审被告）仪征市水利工程总队。
法定代表人曹松宝，总经理。
委托代理人陈图斌，男，1966年3月25日生，汉族，居民，系仪征市水利工程总队员工。
委托代理人孙晓祥，仪征市方圆法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）刘义勇，男，1971年1月2日生，汉族，居民。
委托代理人惠金阳，江苏征远律师事务所律师。
上诉人仪征市水利工程总队因与被上诉人刘义勇生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服仪征市人民法院（2014）仪民初字第0052号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年6月23日受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。
刘义勇原审诉称：2013年4月20日23时左右，原告驾驶普通二轮摩托车沿仪征市滨河路由北向南行驶至先进村立新组路段时，不慎跌落到被告仪征市水利工程总队占道挖掘的深坑中，致原告腰椎骨折。被告未经道路主管部门同意占道施工，事发时未设置明显警示标志，是造成原告受伤的直接原因，应承担赔偿责任。事发后，原告仅仅赔偿了45000元，其余费用拒绝赔偿。现请求判令被告赔偿原告损失178816.96元并承担本案诉讼费用。
仪征市水利工程总队原审辩称：对原告受伤的事实没有异议，但是被告不应当承担责任，理由是被告已经设置了警示标志，尽到了相应的注意义务，原告受伤是由其酒后驾车造成的，应由原告自行承担责任。
原审查明，2013年4月20日晚9时许，刘义勇驾驶苏K×××××号二轮摩托车沿仪征市滨沙路由北向南行驶至先进村立新组路段时，连人带车坠落至被告仪征市水利工程总队占道施工挖掘的土坑中，致刘义勇受伤。当晚，刘义勇被送入仪征市人民医院西区分院住院治疗，后于2013年4月24日转入江苏省苏北人民医院住院治疗至5月7日出院。次日凌晨，仪征市交通巡逻警察大队接警后受理调查，并于2013年5月8日，以刘义勇饮酒后（血液中酒精含量为78.7毫克每毫升）驾驶机动车，未按规定投保交强险、两次逾期未接受定期安全技术检验为由，作出罚款2712元，扣12分的行政处罚。事故发生后，被告已经预付原告赔偿款45000元。2013年11月12日，应原告诉前申请，原审法院于2013年11月12日，委托南京金陵司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定，意见为：刘义勇腰3椎粉碎性骨折构成九级伤残，误工期限以伤后180天为宜，护理期限以伤后90天为宜，营养期限以伤后90天为宜，后续取腰椎内固定手术费用约10000元。
原审另查明，仪征市公安局、仪征市水务局、仪征市城管局等四部门于2012年12月13日发出通告，因胥浦河整治工程中立新涵拆除重建的需要，2012年12月20日至2013年5月31日期间对该处道路实行半幅路面施工、半幅路面交通管制，施工期间途经车辆经可通行的半幅路面慢速通过，注意安全。
原审又查明，被告在事发现场采取的措施有：在路段两侧设置警示通告，在土坑一侧挂有一盏白炽灯，在土坑周围设置有钢管围挡，围挡内间隙稀疏不牢固。
原审法院认为，在公共场所或道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。被告经有关部门许可，在道路上挖坑施工，给途经此处的车辆和行人带来了安全风险，其负有设置明显标志和采取安全措施的注意义务，且被告应对其尽到该注意义务承担举证责任。综合现有证据，被告虽然在事发现场采取了一些安全措施，但是上述措施并不充分、可靠，足以使任何途经此处的车辆和行人在任何时间以通常的注意就可避免损害的发生，表现在：警示通告在事发夜间并不能为原告看到，白炽灯亮度有限、数量过少，照明效果不足以使原告清楚观察到现场地貌的改变，钢管围挡内间隙稀疏不牢固，不能有效起到防撞防坠的效果，故原审法院认定被告存在过错，应当对原告的损害承担侵权责任。地面施工损害责任纠纷采取过错推定原则，同样适用过失相抵原则，即被侵权人对损害的发生有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告存在饮酒后驾驶机动车等三项违反道路交通安全法规的行为，尤其血液中酒精含量几近醉驾标准，有重大过失，可减轻被告的赔偿责任。综上，结合原、被告的过错程度，原审法院酌情确定被告承担60%的赔偿责任。
对于原告主张的各项损失，原审法院作如下认定：（1）医疗费35754.96元，应扣除其中伙食费52.5元，故认定医疗费为35702.46元；（2）后续治疗费10000元，有鉴定意见佐证其今后发生的必然性，故予以认定；（3）住院伙食补助费340元（17天×20元／天）予以认定；（4）营养费900元（90天×10元／天）予以认定；（5）护理费5400元（90天×60元／天），酌情认定为2955元（17天×45元／天＋73天×30元／天）；（6）交通费1500元，根据原告治疗的实际情况，酌情认定为500元；（7）鉴定费3214元予以认定；（8）残疾赔偿金118708元，因原告虽属农村户籍，但是其所在村委会证实，原告长期从事建筑水电安装工作，主要收入来源于非农行业，应当按照城镇居民人均可支配收入计算，故予以认定；（9）精神损害抚慰金10000元，根据原、被告的过错程度及伤残等级等因素，确定为6000元；（10）误工费36000元（180天×200元／天），可参照江苏省2012年建筑安装业在岗职工平均工资计算，认定误工费为22800.33元（180天×46234元／年÷365天）；（11）财产损失2000元，因原告未提供证据证实损失的存在，故不予认定。综上，原审法院认定原告的总损失为203119.79元。被告已给付原告的赔偿款可在其承担赔偿责任时予以扣减。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第九十一条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：被告仪征市水利工程总队于本判决生效之日起10日内赔偿原告刘义勇79271.87元［（203119.79元-6000元）×60%＋6000元-45000元］。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1294元，依法减半收取647元，由原告负担360元，由被告负担287元。被告负担的部分原告已垫付，由被告于本判决生效之日起10日内给付原告。
宣判后，仪征市水利工程总队不服，向本院提起上诉称：1、上诉人在施工期间设置了必要的安全防护措施，被上诉人醉酒驾车发生事故，且在事故发生后自己不报警也拒绝他人报警，应自行承担全部责任。请求二审法院依法改判。
二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。
经审理查明，原审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。
本院认为：仪征市水利工程总队上诉称其施工期间已设置了必要的安全措施，但现有证据尚不足以证实其主张。相反，仪征市公安局交通巡逻警察大队出具的说明载明“2013年4月20日23时左右，刘义勇……不慎跌落到由仪征市水利工程总队因占道进行涵洞施工而挖掘的坑中，事故致刘义勇受伤。经调查，仪征市水利工程总队因工程建设需要占用挖掘道路，未事先征得道路主管部门同意，事发时施工现场未设置明显警示标志”；另外，发现刘义勇掉入坑中的路人臧振祖在公安机关也陈述事发当晚没有看见警示标志、路面也没有灯光照明。上述证据均可以证实上诉人未能尽到安全提示和保障义务，因此上诉人对刘义勇所受损害应承担赔偿责任。但由于刘义勇酒后驾驶未经年检的二轮摩托车过错明显，依法可以减轻上诉的部分赔偿责任。原审法院根据过错相抵的原则确认相应责任比例并无不当。上诉人仪征市水利工程总队上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1294元，由上诉人仪征市水利工程总队负担（已交）。
本判决为终审判决。
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审 判 长 周冰
代理审判员 柏鸣
代理审判员 韩凯
二〇一四年七月十八日
书 记 员 谌莹
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。