吉林省吉林市龙潭区人民法院民 事 判 决 书（2014）龙民一初字第496号原告：中石油昆仑燃气有限公司吉林分公司，住所：吉林高新区。法定代表人：张建秋，该公司总经理。委托代理人：刘东平，吉林横丰律师事务所律师。委托代理人：ＸＸＸ，该公司法律顾问。被告：吉林市大江房地产开发有限责任公司，住所：吉林市湘潭街。法定代表人：王占江，该公司董事长。委托代理人：孟繁印，吉林市明达伟业律师事务所律师。委托代理人：杜林吉，该公司常务副总经理。原告中石油昆仑燃气有限公司吉林分公司（以下简称昆仑燃气公司）诉被告吉林市大江房地产开发有限责任公司(以下简称大江公司)建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告昆仑燃气公司的委托代理人刘东平、ＸＸＸ，被告大江公司的委托代理人孟繁印、杜林吉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告昆仑燃气公司诉称：2011年7月28日，我公司与被告签订《管道燃气建设配套合同》一份，约定由我公司负责为被告开发的吉林市“东方雅苑”小区进行管道燃气配套工程施工。燃气用户为819户，每户2,800元，合计人民币229.32万元。同时约定，在本合同签订之日起3日内，被告应给付我公司配套工程款额的30%，即687，960元；在本项目工程户内或管道具备施工条件前，甲方（被告）再付给乙方（我公司）配套工程款额的40%，即917,280元；余款在竣工验收后，点火供气前付清。同时，合同约定，甲方支付配套费每迟延一天应向乙方支付1000元滞纳金。我公司在合同签订后，积极按照合同约定组织设计和材料采购等施工前的各项准备工作。但是被告从合同履行开始即不按照合同约定履行其义务。首笔工程款直到2011年9月22日才支付15万元，2011年11月28日又付30万元，在施工过程中，虽经我公司多次要求被告按照合同规定履行付款义务，但是，直到2012年12月工程基本完成，被告仅付45万元款项。后经多次催要，被告又于2014年2月-5月陆续支付工程款80万元。现由于被告迟迟以各种理由拒不付清全部工程款，致使收尾部分无法完成，故诉至法院请求判令：1、被告立即给付拖欠的工程款人民币104.32万元及滞纳金97万元（自2011年9月23日起至2014年5月19日止）；2、诉讼费由被告承担。被告大江公司辩称：一、原告主张我公司给付其工程款104.32万元的事实不成立。原告与我公司在合同履行过程中对合同进行了修改，双方应按调整后的合同履行义务，我公司已基本履行了付款义务；二、我公司不存在违约行为，双方已经对付款期限进行了调整，应该调整后的时间进行付款；三、该工程目前没有竣工验收，导致工程无法供气，同时原告的施工行为对地下管网、地面、墙面造成多处损坏，原告的请求无事实及法律依据，请求法院驳回。根据当事人在庭审中的举证、质证和本院的认证，本院可以确认如下事实：2011年7月28日，大江公司（甲方）与昆仑燃气公司（乙方）签订管道燃气建设配套合同，双方约定，由昆仑燃气公司承建“东方雅苑”小区的天然气配套工程，按住宅居民入网配套每户2800元/户为工程费用计算标准，在合同履行过程中双方确认工程款总额为229.32万元。同时该合同约定自合同签订之日起三日内或委托设计前，由甲方支付乙方工程款总额的30%；在工程户内或庭院管道具备施工前，由甲方支付乙方工程款总额的40%；在工程通过竣工验收后、点火供气前甲方以实际挂表数结清剩余工程款。另双方约定，工程质量如不符合验收要求，乙方负责无偿返工。验收虽通过，但有整改要求，乙方负责整改。甲方支付配套费每迟延一天应向乙方支付1000元滞纳金。2011年9月21日，昆仑燃气公司将本案涉案工程委托设计单位设计。2011年11月1日，本案涉案工程被批准开工，计划完工日期为2012年9月10日。合同签订后，大江公司给付工程款的时间及数额如下：2011年9月22日15万元、2011年11月28日30万元、2014年2月25日20万元、2014年4月24日30万元、2014年5月14日30万元、2014年6月26日100万元、2015年9月14日4.32万元，至此该工程所有工程款大江公司已全部支付完毕。另查明：2014年2月，原、被告双方曾就工程款给付问题进行过磋商，但双方未达成一致意见。认定上述事实的证据有：双方提供的管道燃气建设配套合同、原告提供的燃气管道工程设计委托书、开工报告，被告提供的会议纪要3份、建设银行汇款单复印件。对于原告提供的工程完工验收意见书，因该意见书仅有“马显明”签字，没有大江公司加盖的公章，原告亦未提供证据证明马显明具备大江公司的授权，且从大江公司提供的2014年11月19的会议纪要来看，双方就工程竣工验收问题还在进行协商，故本院对该份证据的证明力不予确认。对于被告提供的2014年2月18日、2014年2月22日会议纪要，能够证明双方曾就工程款给付进行过协商，但该两份会议纪要均为原、被告各自的会议纪要，从表述来看未能达成一致意见，故本院对该两份证据要证明的其他问题不予确认。对于被告提供的照片及吉市价字（2012）92号文件，与本案并无关联，故本院对于该两份证据的证明力不予确认。本院认为：一、关于工程款的问题。本案中，被告已将工程款全部给付完毕，故本院对于原告要求被告支付工程款本的诉讼请求不予支持。二、关于合同违约的问题。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等责任”。本案中，双方约定的工程款的给付方式为分三段给付，即签订之日起三日内或委托设计前，由大江公司支付工程款总额的30%；在工程户内或庭院管道具备施工前，由大江公司给付工程款总额的40%；在工程通过竣工验收后、点火供气前，大江公司以实际挂表数结清剩余工程款。因双方约定工程款的总额为229.32万元，结合本院认定的事实，大江公司应在2011年9月21日（委托设计）前支付229.32万元×30%=687960元，在2011年11月1日（批准开工）前给付229.32万元×40%=917280元。结合大江公司的付款金额及时间来看，大江公司确实存在违约行为，虽其主张双方在合同履行过程中就工程款给付事项协商一致，对原合同进行了变更，但并未提供证据予以证明，故本院对大江公司的抗辩不予确认。大江公司应按照合同约定承担违约责任，支付一定的违约金。对于工程的竣工验收时间，原告仅提供了工程完工验收意见书，但该份证据本院已在上文中予以论述，不再赘述，除此之外原告并未在本案中提供其他证据证明工程的验收时间，故对于最后阶段未给付工程款的违约金本院不予支持。另外，本案在审理过程中，被告大江公司向本院提供了相应照片及鉴定申请，意欲证明原告昆仑燃气公司在合同履行过程中存在瑕疵，但双方仅约定了若工程质量不符合验收要求，昆仑燃气公司负责无偿返工，而并未对工程款的给付数额及时间进行制约，而且本院已经对于最后阶段未给付工程款的违约金不予支持，故本院对于本案中的鉴定申请不予准许。三、关于违约金的计算。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释二》第二十九条第一款规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”本案中，双方约定逾期付款的违约金为每天1000元，该数额明显过高，且被告大江公司亦向本院请求降低违约金，故本院根据诚实信用原则，结合违约金的惩罚性，同时考虑到双方单位在今后工作中的面临的再次合作问题，根据中国人民银行发布的同期同类贷款利率酌定违约金计算标准按照年利率6%计算较为适宜。因大江公司分7次支付工程款，因此每支付一次，违约金的计算基数将发生变化，具体计算如下：第一阶段2011年9月21日（委托设计）被告大江公司应支付687960元，故结合被告的付款时间，2011年9月22日15万元、2011年11月28日30万元、2014年2月25日20万元、2014年4月24日30万元，至此被告将第一阶段工程款支付完毕（超出部分在第二阶段违约金给付时冲抵基数），故违约金计算为①2011年9月22日至2011年11月28日，（687960元-15万元）×6%÷12月×2月=5379.60元；②2011年11月29日至2014年2月25日，（687960元-15万元-30万元）×6%÷12月×27月=32124.60元；③2014年2月26日至2014年4月24日（此时第一阶段工程款已全部支付完毕），（687960元-15万元-30万元-20万元）×6%÷12月×2月=379.60元，至此第一阶段延迟付款的违约金计算完毕。第二阶段2011年11月1日（批准开工），大江公司应支付917280元，故结合被告的付款时间2014年4月24日262040元（2014年4月24日大江公司给付了30万元，其中37960元已视为第一阶段的付款，故剩余262040元冲抵本次基数计算）、2014年5月14日30万元、2014年6月26日100万元，故违约金计算为①2011年11月1日至2014年4月24日，917280元×6%÷12月×30月=137592元；②2014年4月25日至2014年5月14日，（917280元-262040元）×6%÷12月=3276.20元；③2014年5月15日至2014年6月26日（此时第二阶段工程款已全部支付完毕），（917280元-262040元-30万元）×6%÷12月=1776.20元，至此第二阶段延迟付款的违约金计算完毕。上述违约金共计180528.20元。原告诉请超出部分本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释二》第二十九条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告吉林市大江房地产开发有限责任公司自本判决生效之日起立即给付原告中石油昆仑燃气有限公司吉林分公司逾期工程款的违约金180528.20元；二、驳回原告中石油昆仑燃气有限公司吉林分公司的其他诉讼请求。案件受理费22905.60元，由原告中石油昆仑燃气有限公司吉林分公司负担20867元，由被告吉林市大江房地产开发有限责任公司负担2038.60元及相关保全费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。审 判 长  李 赞审 判 员  徐修铭代理审判员  黄 巍二〇一六年十一月九日书 记 员  崔晓蕾