上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪01民终8444号
上诉人（原审原告）：童莲，男，1974年9月27日出生，汉族，户籍地安徽省凤台县。
委托诉讼代理人：史梦哲，上海合勤律师事务所律师。
委托诉讼代理人：蒋芸，上海合勤律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：上海万嘉餐饮有限公司，住所地上海市闵行区莲花南路1147号1层、1149号。
法定代表人：陈健辉，董事长。
委托诉讼代理人：姚传高，男，该公司员工。
委托诉讼代理人：苏传喜，男，该公司员工。
上诉人童莲因与被上诉人上海万嘉餐饮有限公司（以下简称万嘉公司）劳动合同纠纷一案，不服上海市闵行区人民法院（2017）沪0112民初7809号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月4日立案后，依法组成合议庭，排期于2017年8月3日公开开庭进行了审理。上诉人童莲及其委托诉讼代理人史梦哲，被上诉人万嘉公司的委托诉讼代理人姚传高、苏传喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
童莲上诉请求：撤销原审判决主文第四项，改判万嘉公司支付违法解除劳动关系的赔偿金人民币3,300元（以下币种相同）。事实与理由：童莲于2016年12月8日找财务报销医疗费，财务称找厨师长。次日，童莲找到厨师长，厨师长不予报销医疗费。2016年12月11日上午，厨师长给了童莲劝退书让其不要干了，童莲认为该劝退书未加盖公章系无效故未接受。当日下午童莲继续上班，但已无法打卡考勤。故童莲认为万嘉公司系违法解除双方间的劳动关系，应当支付其赔偿金。
万嘉公司辩称，不同意童莲的上诉请求，认为万嘉公司并未解除双方的劳动合同，而是因童莲生病建议其回去休养，然童莲之后未再上班也未办理任何请假手续，故万嘉公司不同意支付童莲赔偿金。原审法院的判决正确，请求维持原判。
童莲向原审法院起诉请求：1、万嘉公司支付2016年11月17日至同年11月25日期间的医疗费15,000元；2、万嘉公司支付2016年11月、12月工资4,620元；3、万嘉公司支付2016年10月期间的法定节假日加班工资660元、2016年10月2日至同年12月12日期间的休息日加班工资2,500元及平时延时加班工资3,600元；4、万嘉公司支付违法解除劳动关系的赔偿金3,300元；5、万嘉公司退还服装费100元；6、万嘉公司返还打碗费18元。
原审法院认定事实：童莲系外省市户籍来沪从业人员，于2016年10月2日进入万嘉公司工作，从事海鲜池杀鱼工作。双方签订有期限为2016年10月2日起至2017年10月1日止的劳动合同。就童莲的工作时间，劳动合同载明因万嘉公司属于餐饮行业，故万嘉公司安排、童莲同意每周工作六天。除上述固定加班外，确因工作需要必须加班的，需由公司进行安排或由童莲向公司所在部门办理确认手续后，方可作为加班时间计算。就劳动报酬，该劳动合同约定童莲每月基本工资为3,300元。童莲每月应得工资由基本工资、固定加班工资和其他加班工资（如有）构成。童莲加班工资计算基数为基本工资。万嘉公司支付童莲工资至2016年10月。
2017年1月3日，童莲向上海市闵行区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求万嘉公司支付其2016年11月至同年12月12日期间的工资、2016年10月2日至同年10月3日期间的法定节假日加班工资、2016年10月2日至同年12月12日期间的休息日加班工资及平时延时加班工资、违法解除劳动合同的赔偿金，并由万嘉公司返还童莲打碗费18元、2016年服装费押金100元。
原审庭审中，就工作时间，童莲陈述，其每天9:30吃饭，吃完饭就开始工作；下午15:30吃饭，吃完饭即投入工作。下班时间规定为21:30，如果没有客人则21:00多一点即可下班。万嘉公司的午市营业时间为10:00开始，晚餐营业时间为16:30开始。就解除劳动关系一节，童莲陈述，其于2016年12月8日找财务报销医疗费，财务称找厨师长。次日，其找到厨师长。厨师长不予报销医疗费。之后其申请劳动争议调解。2016年12月11日上午，厨师长给了其劝退书让其不要干了，其认为该劝退书未加盖公章系无效故未接受。当日下午其继续上班，但已无法打卡考勤，故认为万嘉公司违法解除了双方间的劳动关系。2017年2月22日该仲裁委员会作出裁决，由万嘉公司向童莲支付2016年10月的法定节假日加班工资606.90元、2016年10月2日至同年12月12日期间的休息日加班工资440元、2016年11月工资2,609.66元、2016年12月1日至同年12月11日期间的工资1,320元，并返还童莲打碗费18元及服装押金100元，对童莲的其他仲裁请求，未予支持。童莲对此不服，遂诉至原审法院。
原审法院还认定，2016年11月17日下午至同年11月26日，童莲因病住院治疗。
原审庭审中，童莲陈述，其在万嘉公司处工作期间，实行做六休一的工作制度。其每天工作时间为9:30至14:00，其中10:00就餐；下午15:30就餐，吃完饭继续上班至21:30；其每餐花费时间为半小时。万嘉公司则陈述，餐饮工作属于特殊行业，童莲每天的有效工作时间不超过8小时。童莲正常上班时间为9:30至14:00，15:30吃饭，16:30起工作至21:00，下班前童莲有一顿夜宵。万嘉公司提供了厨房上班打卡制度表、考勤记录、休假表以印证。对于考勤记录的真实性，童莲不持异议。对于其余证据，童莲均不予认可，并称其在职期间未看到过此厨房上班打卡制度表。
原审庭审中，童莲陈述，其在万嘉公司处实际工作至2016年12月12日14:40。因万嘉公司未及时为其缴纳社会保险费，致使其医疗费无法报销。童莲认为其在投诉该公司，遂当场口头通知其回家不要干了，并要求其写离职报告。其拒绝并在之后报了警。为此，童莲提供了接警单以印证。该接警单显示1582124****的手机号于2016年12月12日14:25因劳务纠纷拨打了报警电话。对上述证据的真实性，万嘉公司不持异议，并陈述确系童莲自己报的警。当日警察过来后与童莲在路边进行了谈话，并未找万嘉公司。万嘉公司另陈述，童莲在其处工作至2016年12月11日上午。双方并非未发生争执，系童莲告知其医生要求其休假，万嘉公司遂告知童莲养好身体再工作，万嘉公司并未做出过解除劳动关系的意思表示。童莲仍系万嘉公司的在职员工。
原审庭审中，万嘉公司提供了童莲2016年10月至同年12月期间的工资单。其中，2016年10月工资单显示童莲该月工资由基本工资1,913元、法定节假日加班工资604元、周末加班工资604元、奖金73元组成，应发工资总额为3,194元。对2016年10月工资单的真实性，童莲不持异议，但认为根据双方劳动合同约定的劳动报酬，万嘉公司对其工资进行了拆分，实际万嘉公司并未支付过其加班工资。对另两份工资单，童莲不予认可。
原审法院认为，根据规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。就童莲有关要求万嘉公司支付其2016年11月、12月工资4,620元之诉请，根据双方签订的劳动合同、童莲的出勤记录及病假情况，原审法院对童莲此项主张之合理部分予以支持。
就童莲主张万嘉公司支付其2016年10月期间的法定节假日加班工资660元之诉请，原审法院认为虽然万嘉公司提供的工资单中载明了法定节假日加班工资及休息日加班工资金额，然双方劳动合同就劳动报酬约定童莲每月基本工资为3,300元。童莲每月应得工资由基本工资、固定加班工资和其他加班工资（如有）构成。从万嘉公司提供的童莲该月工资组成看，原审法院认可童莲有关万嘉公司未支付其法定节假日加班工资及休息日加班工资之陈述。虽然工资单中载明了该两项金额，但实际均属于童莲的基本工资。童莲该月存在2天的法定节假日加班，童莲主张万嘉公司支付其法定节假日加班工资660元，与法不悖，予以准许。同理，就童莲主张万嘉公司支付其2016年10月2日至同年12月12日期间的休息日加班工资2,500元之诉请，原审法院对童莲此项主张之合理部分予以支持。就童莲主张万嘉公司支付其平时延时加班工资3,600元之诉请，童莲系从事餐饮行业，考虑到该行业的特性，结合生活常理，原审法院认为，童莲每天的有效工作时间为8小时，并不存在平时延时加班，故童莲此项诉请，实难支持。
就童莲主张万嘉公司支付其违法解除劳动关系的赔偿金3,300元之诉请，原审法院认为，童莲未能提供充分有效之证据证明万嘉公司做出了解除行为。故童莲此项诉请，因缺乏依据，实难支持。
就童莲主张万嘉公司支付其2016年11月17日至同年11月25日期间的医疗费15,000元之诉请，因未经仲裁前置程序，故于本案中不予处理。就童莲主张万嘉公司退还其服装费100元及返还打碗费18元之诉请，因万嘉公司同意按仲裁裁决履行，与法不悖，予以准许。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款、第三十条第一款、第三十一条之规定，经原审法院审理后遂于二〇一七年五月二十七日作出判决：一、上海万嘉餐饮有限公司于判决生效之日起十日内支付童莲工资4,162.66元；二、上海万嘉餐饮有限公司于判决生效之日起十日内支付童莲法定节假日加班工资660元、休息日加班工资2,660.88元；三、上海万嘉餐饮有限公司于判决生效之日起十日内返还童莲服装费100元、打碗费18元；四、驳回童莲的其他诉讼请求（不包括本案不予处理部分）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计5元，由万嘉公司负担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。
本院经审理查明，原审法院认定事实无误，本院依法予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是万嘉公司是否应当支付童莲赔偿金。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，童莲主张2016年12月11日万嘉公司提出解除双方的劳动合同，万嘉公司未予认可，然童莲亦并未就此提供充分有效的证据加以佐证，故童莲的上述主张，本院难以采纳。现童莲要求万嘉公司支付违法解除劳动关系赔偿金3,300元的上诉请求，缺乏依据，本院不予支持。
综上所述，童莲的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人童莲负担。
本判决为终审判决。
审判长 毛海波
审判员 周 寅
审判员 顾慧萍
二〇一七年十一月二日
书记员 王正叶
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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