广西壮族自治区北海市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂05刑终76号
原公诉机关广西壮族自治区北海市银海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨锡清，男，1953年4月20日出生于广西壮族自治区北海市，汉族，高中文化，北海市铁山港区国土资源执法监察大队工作人员，住北海市铁山港区。因犯贪污罪于2001年7月24日被北海市铁山港区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑三年。因涉嫌犯受贿罪于2014年9月20日被刑事拘留，同月30日被逮捕。
辩护人李其艺，广西圆非律师事务所律师。
广西壮族自治区北海市银海区人民法院审理广西壮族自治区北海市银海区人民检察院指控原审被告人杨锡清犯受贿罪一案，于2016年5月13日作出（2015）银刑初字第8号刑事判决。原审被告人杨锡清不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审查了全部的卷宗材料，讯问了上诉人杨锡清，听取了北海市人民检察院的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。北海市人民检察院于2016年9月14日向本院申请延期审理，本院经审查，决定同意延期审理。现已审理终结。
原判认定：
被告人杨锡清于2013年5月至7月间，在其担任北海市铁山港区兴港镇国土资源所负责人、北海出口加工区B区及配套项目征地组技术人员时，在国家征用北海出口加工区B区项目搬迁工作的过程中，利用职务之便，与项目回建区征地搬迁组联络员李勇（另案处理）商量，并经李勇出面与被征户商谈好处费事宜后，由李勇收受谢某1、谢某5、谢某4、谢某2、谢某3等五名被征户的好处费共计人民币200000元，被告人杨锡清从中分得人民币80000元。
1、2013年5月，在与北海市铁山港区兴港镇谢家村二队村民小组长谢某4商定虾塘补偿价格的过程中，由李勇收受谢某4的好处费人民币20000元，被告人杨锡清分得其中的10000元；
2、2013年6月，在与北海市铁山港区兴港镇谢家村六队村民小组长谢某5商定虾塘补偿价格的过程中，由李勇收受谢某5的好处费人民币20000元，被告人杨锡清分得其中的10000元；
3、2013年6月，在与北海市铁山港区兴港镇谢家村九队村民小组长谢某2商定虾塘补偿价格的过程中，由李勇收受谢某2的好处费人民币20000元，被告人杨锡清分得其中的10000元；
4、2013年6月，在与北海市铁山港区兴港镇谢家村十队村民小组长谢某1商定虾塘补偿价格的过程中，由李勇收受谢某1的好处费人民币50000元，被告人杨锡清分得其中的20000元；
5、2013年7月，在与北海市铁山港区兴港镇谢家村村民谢某3商定虾塘补偿价格的过程中，由李勇收受谢某3的好处费人民币90000元，被告人杨锡清分得其中的30000元。
案发后，被告人杨锡清主动向侦查机关退赃人民币80000元。
原判认定上述事实，有暂扣押款专用票据，户籍证明，付款审批表及征地青苗、附着物补偿费计算表，工作经历证明，刑事判决书，证人谢某1、谢某2、谢某3、谢某4、谢某5的证言，同案人李勇的供述，被告人杨锡清的供述等证据予以证实。
原判认为，被告人杨锡清身为国家工作人员，伙同他人利用职务上的便利，共同非法收受他人人民币200000元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。在共同受贿犯罪活动中，被告人杨锡清起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人杨锡清在案发后如实供述自己的罪行，认罪态度较好，且主动向侦查机关退赃人民币80000元，依法可对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款之规定，认定被告人杨锡清犯受贿罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十万元。上诉人杨锡清上诉提出，其事前没有和李勇商谋，李勇在本案中具体负责联络和操作，其应构成从犯；公诉机关在一审阶段没有出具证据证实办案机关事前已掌握其犯罪事实，其是主动投案后如实供述自己的罪行，应认定其具有自首情节。原判量刑过重，请求本院撤销原判，对其改判更轻的刑罚。
北海市人民检察院认为，原判认定杨锡清犯受贿罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，程序合法，请求本院驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的犯罪事实及采信的证据与原判一致。本案证据来源合法，均经一审庭审质证、认证，查证属实。各证据相互之间印证、吻合，已形成证据链，足以证实原审被告人杨锡清实施受贿犯罪的事实，本院予以确认。
在二审审理期间，上诉人杨锡清的亲属代其向本院缴纳罚金人民币二万元。
关于上诉人杨锡清提出其应构成从犯的上诉意见，经查，根据上诉人杨锡清的供述，同案人李勇的供述，付款审批表，征地青苗、附着物补偿费计算表等证据，可以证实杨锡清作为技术员负责审核把关，其在明知通过在被征户的补偿费中增加数额的方式获取好处费的情况下，没有如实审核被征户的补偿面积和补偿金额等情况，并作为经办人在相关表格上签字确认，该行为对之后可以领取到虚假的补偿费具有重要作用，事后杨锡清分得赃款8万元。杨锡清和李勇分工合作、密切配合，均积极参与受贿犯罪活动，均起主要作用，均构成主犯，上诉人杨锡清提出的该项上诉意见无事实及法律依据，本院不予采纳。
关于上诉人杨锡清提出应认定其具有自首情节的上诉意见，经查，根据刑法第六十七条第一款的规定，成立自首需同时具备自动投案和如实供述自己的罪行两个要件。在一审庭审时已举证、质证的指定管辖决定书和侦查机关出具的侦破经过证明证实侦查机关对杨锡清进行传讯前同案人李勇已作出其伙同杨锡清利用职务之便，多次收受被征户给予的好处费的供述，且北海市人民检察院已指定北海市银海区人民检察院对杨锡清涉嫌受贿罪一案进行管辖，杨锡清是在侦查机关传讯其后才如实供述其罪行。可见，侦查机关在传讯杨锡清之前就已掌握其犯罪事实，杨锡清没有在侦查机关传讯其之前就主动向办案机关投案，其行为不具有投案的主动性，不符合自动投案的要件，依法不构成自首，其归案后如实交代犯罪事实的行为属于归案后如实供述的范畴。上诉人杨锡清提出的该项上诉意见无事实及法律依据，本院不予采纳。
本院认为，上诉人杨锡清身为国家工作人员，利用职务上的便利，结伙非法收受他人财物共计人民币20万元，数额巨大，为他人谋取利益，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款的规定，已构成受贿罪。在受贿共同犯罪中，上诉人杨锡清积极参与受贿犯罪活动，起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。上诉人杨锡清归案后如实供述主要犯罪事实，并退出其分得的全部赃款共人民币8万元，依法可以从轻处罚。原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，唯原判认定杨锡清构成主犯，却遗漏适用《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十六条的相关条款不当，本院予以纠正，且鉴于杨锡清在二审审理期间通过其亲属缴纳罚金人民币2万元，认罪、悔罪态度较好，可对杨锡清判处更轻的刑罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款第（二）项、第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款，第十九条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项，第二百三十三条之规定，判决如下：
一、维持广西壮族自治区北海市银海区人民法院（2015）银刑初字第8号刑事判决第一项的定罪部分和第二项，即“一、被告人杨锡清犯受贿罪；二、被告人杨锡清所退赃款人民币八万元，予以没收，上缴国库”。
二、撤销广西壮族自治区北海市银海区人民法院（2015）银刑初字第8号刑事判决第一项的量刑部分，即“一、判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十万元”。
三、上诉人（原审被告人）杨锡清犯受贿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月20日起至2017年9月19日止；已缴纳罚金人民币二万元，其余未缴纳的罚金自本判决生效次日起一个月内向广西壮族自治区北海市银海区人民法院缴纳，逾期未缴纳的，强制缴纳）。
本判决为终审判决。
审判长 廖辉凯
审判员 沈晓晓
审判员 彭 湘
二〇一六年十一月二十二日
书记员 曾 娜
附：本刑事判决书引用的法律条文
1、《中华人民共和国刑法》
第三百八十五条
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条
第二十五条
第二十六条
第五十二条
第五十三条
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条
2、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条
贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为
受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为
第十九条
对对
3、《中华人民共和国刑事诉讼法》
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。