江西省上饶市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣11刑终122号
原公诉机关上饶县人民检察院。
上诉人（原审被告人）舒秀勇，男，1975年4月30日出生于浙江省玉环县，汉族，高中文化，系江苏金铭阀业科技有限公司股东、江苏威特凯铜业有限公司实际负责人，户籍所在地浙江省玉环县，住浙江省玉环县；因涉嫌犯诈骗罪于2014年11月12日被上饶市公安局刑事拘留，同年12月19日，上饶县人民检察院以虚开增值税专用发票批准逮捕，同日由上饶市公安局执行逮捕；。
原审被告人赵如华，男，1972年7月2日出生于浙江省玉环县，汉族，初中文化，江苏金铭阀业科技有限公司股东，户籍所在地浙江省玉环县，住玉环县；2001年8月20日，因犯贩卖毒品罪被四川省成都市中级人民法院判处有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产；2009年10月13日刑满释放；因涉嫌犯诈骗罪于2014年12月19日被上饶市公安局刑事拘留，2015年1月23日，上饶县人民检察院以虚开增值税专用发票批准逮捕，同日由上饶市公安局执行逮捕；。
上饶县人民法院审理上饶县人民检察院指控原审被告人舒秀勇、赵如华犯虚开增值税专用发票罪一案，于2016年4月5日作出（2015）饶刑初字第187号刑事判决。原审被告人舒秀勇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问了上诉人舒秀勇，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，江苏威特凯铜业有限公司于2012年9月10日依法成立，有效期至2016年9月10日止，法定代表人舒某，实际负责人，股东系被告人舒秀勇；江苏金铭阀业科技有限公司于2012年11月1日依法成立，有效期至2016年10月31日，法定代表人彭某，被告人舒秀勇占股份50%，被告人赵如华和张银海各占股份25%，公司投资均为舒秀勇，赵如华系干股，负责公司的产品生产。2013年9月下旬，被告人舒秀勇、赵如华因江苏金铭阀业科技有限公司欠税款176万余元，便想到上饶市富隆实业有限公司购买增值税专用发票抵扣税款。被告人舒秀勇打电话给上饶市经济技术开发区锦裕公司董事长徐某1联系。同月27日，被告人舒秀勇、赵如华来上饶找到徐某1，由舒秀勇和徐某1洽谈确定购买增值税专用发票事宜后，由上饶市富隆实业有限公司以江苏威特凯铜业有限公司和江苏金铭阀业科技有限公司为购货方开具了增值税发票31张。开具完发票后，富隆实业有限公司财务人员通过网上QQ邮箱传递了该增值税发票的扫描件给江苏两公司财务人员张斌。张斌于2013年9月30日将全部发票予以网上认证。江苏金铭阀业科技有限公司认证增值税发票17张，销售金额12799504.33元，税额2175915.71元，实际抵扣税额1754584.21元；江苏威特凯铜业有限公司认证增值税发票14张，销售金额11346519.50元，税额1928908.32元，实际抵扣税额1914287.19元。两公司实际虚开增值税发票税额共计人民币4104824.06元，实际抵扣税额共计人民币3683456.40元。
2001年8月20日，被告人赵如华因犯贩卖毒品罪，被四川省成都市中级人民法院判处有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产；2009年10月13日刑满释放。
原审判决认为，被告人舒秀勇、赵如华身为公司股东，为了抵扣公司拖欠税款，采取购买虚开的增值税专用发票税额共计人民币410余万元，实际抵扣公司税款共计人民币368万余元的行为已构成虚开增值税专用发票罪，且数额巨大。公诉机关指控罪名成立，予以支持。在共同犯罪中，被告人舒秀勇起主要作用系主犯；被告人赵如华起次要作用系从犯。被告人赵如华曾因故意犯罪被判处有期徒刑，且刑满释放后五年内又故意犯有应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应依法从重处罚。鉴于本案系单位犯罪，被告人舒秀勇自愿认罪，依法可从轻处罚；被告人赵如华自愿认罪，且系从犯，依法可以减轻处罚。
两被告人认为自己的行为构成非法购买增值税专用发票罪的辩解意见与法不符，不予采纳。舒秀勇的辩护人认为舒秀勇向公安机关提供了同案犯赵如华的联系电话的辩护意见经查事实，但舒秀勇并未帮助公安机关抓捕赵如华，故其认为舒秀勇有立功情节的辩护意见不予采纳；其认为舒秀勇系初犯，认罪、悔罪、可从轻处罚的意见予以采纳。赵如华的辩护人认为本案系单位犯罪，对两被告人可以从轻处罚，赵如华为从犯，可依法减轻处罚的意见，经查与事实和法律相符，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第三款之规定，认定被告人舒秀勇犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑十年；被告人赵如华犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑六年。
被告人舒秀勇上诉提出：1、一审法院认定的事实错误。（1）上诉人的行为是增值税发票的买卖行为而非虚开行为。（2）一审法院认定的金额错误，实际抵扣的金额应当为2333744.84元。（3）一审法院未认定上诉人的立功情节。2、一审法院适用的法律错误。上诉人舒秀勇不具备《中华人民共和国刑法》第二百零五条规定的构成要件。请求二审法院作出公正的判决。
经审理查明：2013年9月27日，上诉人舒秀勇、赵如华因其公司欠税款，便来到上饶找到上饶市经济技术开发区锦裕公司的董事长徐某1，洽谈确定向锦裕公司的子公司上饶市富隆实业有限公司购买增值税专用发票事宜后，由富隆实业有限公司以江苏威特凯铜业有限公司和江苏金铭阀业科技有限公司为购货方开具了增值税发票31张，虚开增值税发票税额共计人民币4104824.06元，实际抵扣税额合计人民币3683456.40元。
上述事实有上诉人舒秀勇、原审被告人赵如华的供述与辩解和证人徐某1的证言证明，并有证人舒某、彭某、吕某、徐某2、郑某的证言、证人张斌自书的《情况说明》、代码3600133140的江西增值税专用发票31张、我爱我的江西网QQ邮箱邮件记录、江苏省沭阳县国家税务局稽查局出具的《证明》、《纳税申报表》、《情况说明》、江苏威特凯铜业有限公司和江苏金铭阀业科技有限公司《企业法人营业执照》、《公司章程》、《税务登记证》、《采购合同》、上饶市富隆实业有限公司的《入库单》、《出库单》、辨认笔录、被辨认人照片及身份信息、上饶县京都酒店宾客账单等证据佐证。
另查明，原审被告人赵如华因贩卖毒品罪于2001年8月20日，被四川省成都中级人民法院判有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产；三次合计减刑五年九个月后，于2009年10月13日刑满释放。
上述事实有四川省成都市中级人民法院（2001）成刑初字第176号刑事判决书、（2008）成刑执字第3711号刑事裁定书和四川省成都监狱的释放证明书证明。
上述证据均经一审庭审质证，证据来源合法，证据间相互印证，能证明本案的事实，本院予以确认和采信。
本院认为，上诉人舒秀勇、原审被告人赵如华为了抵扣公司拖欠的税款，购买虚开的增值税专用发票31张，税额合计人民币410万余元，实际抵扣公司税款合计人民币368万余元，其行为均已构成虚开增值税专用发票罪，且属数额巨大。
上诉人舒秀勇上诉提出“其行为是增值税发票的买卖行为而非虚开行为，一审法院认定的事实和适用法律错误。一审法院认定的金额错误，实际抵扣的金额应当为2333744.84元。”的上诉意见，与上诉人舒秀勇、原审被告人赵如华的供述，证人徐某1的证言，查扣的江西增值税专用发票等证据证明的事实不符，本院不予采纳。上诉人舒秀勇向公安机关提供了原审被告人赵如华的联系电话与事实、证据相符，但原审被告人赵如华并非在舒秀勇的协助下被抓获归案，因此，其依法不具有立功的情节。上诉人舒秀勇提出其具有立功情节的上诉意见，与事实、证据和法律不符，本院不予采纳。
原审判决认定上诉人舒秀勇、原审被告人赵如华犯虚开增值税专用发票罪的事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应当予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 林上庆
审判员 周 艳
审判员 许兴江
二〇一六年六月二十一日
书记员 付志超