重庆市九龙坡区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）九法民初字第13684号
原告：唐友昆，男，1951年8月13日生，汉族，住重庆市合川区.
委托代理人：王海龙，重庆龙创律师事务所律师。
委托代理人：唐兵，女，1977年4月24日生，住重庆市九龙坡区。
被告：九龙坡区九龙园区金宴饭店，住所地：重庆市九龙坡区九龙园区红狮大道6号4栋1号，组织机构代码：L7562664-1。
经营者：杨华，男，1965年10月14日生，汉族，住四川省雅安市雨城区南二路**号，公民身份号码：5102261965********。
委托代理人：谢秒，重庆法缘律师事务所律师。
被告：重庆国光海鲜有限公司，住所地：渝中区西三街水产市场一楼35号，组织机构代码：62197577-5。
法定代表人：何国光，职务董事长。
委托代理人：吴波，北京大成（重庆）律师事务所律师。
原告唐友昆诉被告九龙坡区九龙园区金宴饭店（以下简称：金宴饭店）、重庆国光海鲜有限公司（以下简称：国光海鲜）健康权纠纷一案，本院于2015年8月31日立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告唐友昆及其委托代理人王海龙、唐兵，被告金宴饭店的委托代理人谢秒，被告国光海鲜的委托代理人吴波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告唐友昆诉称：原告于2015年3月1日在被告金宴饭店工作，工作岗位为保安，月工资1600元。同时，从2015年4月1日起，被告国光海鲜聘请原告为其搬运向金宴饭店提供的海鲜产品至金宴饭店厨房，国光海鲜每月支付搬运费150元。2015年5月1日上午9时许，原告在用饭店内的传菜电梯搬运海鲜时，当原告按下下行键后，电梯门打开，于是原告一脚踏进去，准备将海鲜拉进电梯，但因电梯的轿厢并未到达该楼层，因此踏空摔至底楼受伤。后金宴饭店的其他工作人员将原告送至医院救治。原告认为金宴饭店电梯存在故障导致原告受伤，应当承担赔偿责任，原告与国光海鲜建立了雇佣关系，也应当承担赔偿责任。现原告起诉来院，请求：判令二被告立即赔偿原告医疗费74189.5元、住院伙食补助费2550元、营养费3000元、护理费15000元、误工费15750元、交通费1000元、续医费10000元、残疾赔偿金183046元、精神损害抚慰金8000元、鉴定费3736.48元、残疾器具费共计316477.68元，扣除金宴饭店已垫付的58649元，还应赔偿257828.68元。
被告金宴饭店辩称：原告于2015年3月2日起到我方上班，担任夜班保安，工资每月1400元。原告下班后为国光海鲜搬运海鲜时受伤，其行为与我方无关，我方不应承担赔偿责任。原告受伤时搭乘传菜电梯，该电梯只有135厘米，是严禁载人，我方已经尽到了告知义务和电梯维护保养义务。原告是入职2个月的员工，熟悉我方的各种规章制度，在明知电梯严禁载人的情况下，违规操作，强行搭乘传菜电梯受伤，其应当自行承担责任。我方已尽到了相关的义务，不存在过错，不应当承担责任。
被告国光海鲜辩称：我公司与原告无任何雇佣关系，我公司给金宴饭店送海鲜是送货上门，但海鲜只负责送至饭店门口，运费是包含在海鲜货款中的。原告受伤系电梯本身存在故障以及原告没有注意，与我公司无关。请法院驳回原告对我公司的诉讼请求。
经审理查明：2015年5月1日上午9时许，原告唐友昆在被告金宴饭店用小推车搬运海鲜时，从传菜电梯踏空摔至负一楼受伤。事发后，原告被送往重庆市九龙坡区中医院住院治疗，被诊断为：1、左肩脱臼；2、左肱骨大结节骨折；3、骨盆骨折……，经住院治疗28天，于2015年5月29日出院。出院医嘱载明：1、继续按医生指导行双下肢功能锻炼，继续卧床休息……2、在骨折初步愈合前禁下地负重行走、活动……3、全休壹月，伤后满2、3、半年分别来院复查X片了解骨折愈合情况，根据复查情况由医生决定取出外固定时间及下地双下肢负重、行走时间及程度……期间，原告产生了住院医疗费35459元，门诊医疗费2413.74元。后因原告受伤部位仍疼痛，2015年7月20日，原告到重庆医科大学附属第一医院住院治疗23天，被诊断为：1、左肱骨大结节陈旧性骨折；2、左侧腋神经损伤；3、左肩关节脱位手法复位术后……治疗过程中，就诊医院对伤者使用肩关节外展包制动保护等治疗措施。期间，原告产生住院医疗费36760.12元，门诊医疗费542.98元。其中，被告金宴饭店垫付医疗费57345.34元，护理费3200元。
2015年12月7日，重庆市法医学会司法鉴定所受本院委托作出渝法医所[2015]临床B鉴字第2754号司法鉴定意见书，认为唐友昆左手单瘫属VI级伤残，骨盆畸形愈合属X级伤残。唐友昆左肱骨骨折内固定需择期取出，约需费用10000元。唐友昆左手正中神经损伤，误工时限300日，护理时限150日。为此，原告花费鉴定费3736.48元。
另查明，2015年2月27日，原告与被告金宴饭店签订《用工协议书》，从2015年3月1日至2015年8月31日在金宴饭店从事值夜的工作，每月收入1600元。
庭审中，被告金宴饭店认为原告第一次住院医疗诊断中无左侧腋神经损伤，而第二次住院治疗诊断中载明了该伤情，因此认为原告腋神经损伤与本次事故无关，故申请对伤病关联性进行鉴定。同时，被告国光海鲜申请对医疗合理性进行审查。2016年3月21日，重庆市法庭科学司法鉴定所受本院委托作出渝法庭[2016]医鉴字第0224号和渝法庭[2016]医鉴字第0225号司法鉴定意见书，认为唐友昆左上肢腋神经损伤为本次外伤致左肩关节脱位后直接导致所致，与第一次住院出院诊断存在直接关联性；认为唐友昆伤后诊疗过程基本合理且具有必要性，结合所提供的重庆九龙坡区中医院住院费用清单，唐友昆治疗过程产生的医疗费无扩大治疗费用。为此，被告金宴饭店花费鉴定费1200元，被告国光海鲜花费鉴定费1500元。
审理中，被告金宴饭店认为重庆法医学会司法鉴定所的鉴定意见中关于原告单瘫的结论与专家会诊左手部分肌瘫肌力三级是明显不一致的，单瘫是针对整个肢体，而不是指手，专家的意见是左手部分肌瘫，应是计算的手的部分关节，而不是左上肢，因此鉴定意见中将左手部分肌瘫扩张为左上肢完全肌瘫，属于偷换概念，并且重庆市法庭科学司法鉴定书中在对原告查体过程中检测到原告左肘、腕关节活动正常范围，左上肢肌力V-级。因此，原告的伤情完全达不到六级伤残。故申请对原告的伤残等级、续医费、护理时限、误工时限进行重新鉴定。同时，原告和被告金宴饭店申请重庆法医学会司法鉴定所和重庆市法庭科学司法鉴定所鉴定人出庭作证。重庆法医学会司法鉴定所的鉴定人童文祥和陈希正出庭作证，鉴定人称单瘫是指单体肢体的瘫痪，鉴定意见中称的左手即为左上肢，单瘫和肢体部分肌瘫实质是一样的，表现出肌力下降，左手部分肌瘫不是全部瘫痪，是分了级数的，本案中，神外科专家的会诊意见是左手部分肌瘫，肌力三级，鉴定意见就是根据专家会诊结果做出的。本案在进行伤残等级鉴定时患者已受伤半年多，且经过治疗，病情是稳定的，达到了进行鉴定的要求。重庆市法庭科学司法鉴定所鉴定人尚学文出庭作证，称该鉴定意见是对伤者伤病关联性的鉴定，侧重点不一样。在检查过程中判定的左上肢肌力V-
级是依据伤者以前的肌电图，根据临床经验判定的等级。本案伤者从受伤到鉴定已经10个多月了，经过两次治疗，伤情有恢复的过程。
本院综合两次鉴定中对原告左手肌力的检查情况，为遵循客观事实，准许被告金宴饭店的重新鉴定申请。2016年9月30日，西南政法大学司法鉴定中心受本院委托作出西政司法鉴定中心[2015]鉴字第2932号司法鉴定意见书，认为唐友昆目前遗留左上肢肌力下降（以平均肌力4级计），伤残等级属VII级残，骨盆骨折，畸形愈合，属X级残，左肱骨内固定在位，需择期取出，约需费用10000元，误工时限为270日，护理时限为150日。为此，被告金宴饭店花费鉴定费3200元,原告花费鉴定检查费205.7元。
庭审中，原告陈述了事发经过，称当时自己将用小推车装载的海鲜搬至传菜电梯口，准备通过电梯运送到负一楼的厨房，因电梯地面比门外的地面高，人要进入电梯拉货，电梯门打开后，就踏入电梯，但电梯存在故障轿厢没有下来，就从2楼摔到负一楼。被告金宴饭店对此不予认可，认为原告受伤是因为电梯轿厢还未到达，原告强行将门拉开，违规进入电梯造成。对于交付海鲜的情况，原告称海鲜搬运至厨房后，在厨房过称清点交货，被告金宴饭店予以认可，称海鲜是安排厨房专门的工作人员在厨房过称清点。被告国光海鲜称交货时以送货单载明的重量为准，不需要过称，由金宴饭店自己称重，如果有较大误差，则通知国光海鲜补货。
审理中，被告金宴饭店申请了证人曾圣琼和李树仁出庭作证。证人曾圣琼陈述：自己是金宴饭店的前厅经理，原告是饭店的后勤保安，其搬运海鲜是在下班时间，搬运海鲜不是原告的职务范围。原告使用的电梯是传菜电梯，不能载人，员工培训中是告知了员工的。事发时，听其他员工说，原告在搬运海鲜的时候，电梯轿厢还未到，原告就把电梯门拉开了，踏进去摔下去了。电梯轿厢未到时，使用正常的力度电梯门是打不开的。证人李树仁陈述：自己是金宴饭店股东的兄弟，也在金宴饭店当保安。唐友昆在搬运鱼的时候，搬到电梯的时候，当时电梯坏了，电梯的地板没有下到楼层，唐友昆不晓得怎么回事，就踏进去滚下去了。电梯坏了是贴了告示的，告诉不能使用和坏的程度。电梯坏了有一个多月了，一直没有来修。海鲜老板的海鲜上一个月是我在搬运，一个月100元，是海鲜老板直接将工钱给我，事发这个月是唐友昆搬运。海鲜是在金宴饭店门口接货，然后将海鲜推运到饭店的电梯里面至厨房。
上述事实，有病案资料、医疗费票据、发票、司法鉴定意见书、鉴定费票据、商品房买卖合同、结婚证、用工协议书、工资表、打卡记录、安全条例、债权债务变更通知、电梯日常保养合同、服务报告、杂物电梯定期检验报告、照片、视频资料、证人证言以及当事人陈述等证据在卷为凭，并经当庭质证，足以认定。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，金宴饭店作为传菜电梯的管理人和使用人，应当对电梯进行定期的维护保养和定期的自行检查，当电梯出现故障或者发生异常情况时应当采取有效措施，及时消除事故隐患。但从金宴饭店提供的证人证言以及原告高处坠落摔伤的经过来看，可以确认事发时金宴饭店的传菜电梯存在故障的事实，而金宴饭店对故障电梯并未采取立即停运，设立安全警示标志以及设立隔离带等有效措施排除安全隐患，从而导致了原告受伤的事故，金宴饭店对事故的发生存在过错，应当承担相应的侵权责任。原告唐友昆本人系成年人并且已在金宴饭店从事保安工作，应当了解传菜电梯的情况以及使用方法，但其在利用传菜电梯运送海鲜的过程中，未按传菜电梯操作规程正确使用电梯，且未确保电梯停靠情况，盲目进入传菜电梯，导致自身受伤，其行为亦存在过错，应当自行承担相应的责任。至于被告国光海鲜与原告之间的关系，从海鲜交付过程来看，实际系在金宴饭店的厨房进行过称清点，因此可以认定被告国光海鲜的海鲜货物的实际交付是在金宴饭店的厨房完成，同时结合证人证言，能够确认国光海鲜雇请原告搬运海鲜的事实。虽然国光海鲜对雇请事实予以否认，但并未提供反驳证据证明，故应承担举证不能的责任。被告国光海鲜作为唐友昆的雇主，未对唐友昆尽到了安全教育的职责，同样对事故的发生具有过错。结合各方的过错大小以及过错与事故之间的原因力，本院认定金宴饭店在本次事故中应承担60%的赔偿责任，国光海鲜与唐友昆各承担20%的责任。
关于具体的赔偿费用：
医疗费：原告两次住院产生的医疗费以及门诊医疗费有病案材料、检查报告单以及医疗费票据相印证，同时根据重庆市法庭科学司法鉴定所的鉴定意见，原告两次住院治疗均系医治本次事故造成的伤情，且无扩大治疗的情况，故本院对原告在重庆市九龙坡区中医院产生的住院医疗费35459元、门诊医疗费2413.74元以及在重庆医科大学附属第一医院产生住院医疗费36760.12元，门诊医疗费542.98元，共计75175.84元予以确认。
住院伙食补助费：按每天50元计算，原告住院51天，故其住院伙食补助费为2550元（50元/天×51天）。
营养费：因原告未提供需要加强营养的证据，故对该费用，本院不予支持。
护理费：原告住院51天，按每天100元计算，故其住院期间的护理费为5100元，根据鉴定意见原告的护理时间为150天，但原告未提供全部护理依赖的证据，故其出院后的护理费按部分护理依赖计算，为4950元（100元×99天×50%）。故其护理费为10050元。
误工费：从原告的用工协议以及工资表，能够确认其从事保安工作，每月固定收入1600元，但原告未能证明其搬运海鲜的实际固定收入情况，故误工费的计算标准本院确定为每月1600元，根据西南政法大学司法鉴定中心的鉴定意见其误工时限为270天，故其误工费为14400元（1600元/月÷30天×270天）。
交通费：考虑到原告就医的事实，本院酌情主张交通费500元。
续医费：根据鉴定意见，原告需择期取出左肱骨骨折内固定，需费用10000元，故对该费用本院予以确认。
残疾赔偿金：从居委会以及物业公司出具的居住证明载明的内容，原告长期居住于九龙坡区创新大道11号协信天骄城，能够确认其居住在城镇的事实，同时从原告事发时的工作地点以及工作情况，也能证明其在城镇生活，收入来源不依靠农业，故原告的残疾赔偿金应当按照上一年度城镇居民可支配收入27239元计算。原告目前为七级伤残和十级伤残，故其残疾赔偿金为167519.85元（27239×15年×41%）。
残疾器具费：原告主张肩关节外展包的费用900元，该辅助器具系治疗医院建议使用，属于合理的费用，故依据购买票据载明的金额，对该费用900元，本院依法予以确认。
精神损害抚慰金：考虑到原告的伤残情况以及过错程度，本院酌情主张8000元。
鉴定费：根据鉴定费票据，对原告花费的鉴定费3942.18元以及鉴定人出庭费1000元予以确认，对被告金宴饭店花费的鉴定费4400元以及鉴定人出庭费300元予以确认，对被告国光海鲜花费的鉴定费1500元予以确认。
综上，原告因本次事故产生的损失为：医疗费75175.84元、住院伙食补助费2550元、护理费10050元、误工费14400元、交通费500元、续医费10000元、残疾赔偿金167519.85元、残疾器具费900元、精神损害抚慰金8000元，共计289095.69元，其中，被告金宴饭店承担60%的责任为173457.41元，被告国光海鲜承担20%的责任为57819.14元，余下的费用由唐友昆自行承担。因被告金宴饭店已垫付60545.34元，故其还应向原告赔偿112912.07元。对于鉴定费共计11142.18元，结合鉴定意见的采信情况，本院确定，由原告承担4142.18元，被告金宴饭店承担4900元，被告国光海鲜承担2100元，因原告已垫付了4942.18元，金宴饭店垫付了4700元，国光海鲜垫付了1500元，故金宴饭店还应向原告支付鉴定费200元，国光海鲜还应向原告支付鉴定费600元。故，被告金宴饭店还应向原告赔偿113112.07元，被告国光海鲜应向原告赔偿58419.14元。
综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告九龙坡区九龙园区金宴饭店于本判决生效后十五日内向原告唐友昆赔偿损失113112.07元；
二、被告重庆国光海鲜有限公司于本判决生效后十五日内向原告唐友昆赔偿损失58419.14元；
三、驳回原告唐友昆的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5166元，由原告唐友昆负担1033元，被告九龙坡区九龙园区金宴饭店3100元，被告重庆国光海鲜有限公司负担1033元（此款原告已预交2583元，被告九龙坡区九龙园区金宴饭店于本判决生效后七日内支付原告1550元，交至本院1550元，被告重庆国光海鲜有限公司于本判决生效后七日内交至本院1033元）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。
本判决当事人必须履行。一方当事人拒绝履行的，对方当事人可以在本判决规定履行期间的最后一日起两年内向人民法院申请执行。
审 判 长 邱 玲
人民陪审员 彭 芳
人民陪审员 崔元良
二〇一六年十一月二日
书 记 员 张宏杰