河北省邯郸市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)冀04民终1275号上诉人（原审被告）：河北锦魁房地产开发有限公司，住所地:河北临漳县城金凤大街北段西侧。法定代表人:郭志民，该公司总经理。委托代理人：杨华，河北浩博律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杜成义，男，1959年2月21日生，汉族，原籍河北省磁县岳城镇钟里村，现住磁县世纪城Ａ区。上诉人河北锦魁房地产开发有限公司（以下简称锦魁公司）因民间借贷纠纷一案，不服临漳县人民法院（2015）临民初字第1203号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审经审理查明，2014年6月10日，原、被告签订编号为NO.FS020《锦尚龙城VIP认购预约协议书Y》一份，主要内容有：“预约方式：第一条预约人确定购买意向应交纳认购金人民币壹佰贰拾万元整（1200000元）；第三条VIP升值额为年升值率36%，月升值额为人民币叁万陆仟元整（36000元），升值的金额于每月5号支付；项目开盘时，所购VIP卡总额可作为认购金充抵房款，持本VIP认购协议的预约人在签订认购协议时，在售楼中心门市价的基础上可享受200元／平米的购房优惠；预约条款：第一条VIP升值认购金属于预约人自愿交纳，不存在买卖行为；第三条VIP升值期满一年后，预约人可选择解约或继续升值，继续升值额度按认购金年率36%计算升值额，按原有约定支付升值额。升值日截止至开盘日；第四条认购金缴纳满6个月后，开发公司可退还认购金给预约人，并以年率36%结合实际缴款天数计算升值额，预约人可继续享受项目开盘时购房的优惠政策。开发公司：签章为锦魁公司售房财务专用章，日期：2014年6月10日，经办人郭迎迎，预约人：杜成义。”当日，原告向被告转账120万元，同时，被告为原告出具收据一张，内容为“收据入账日期：2014年6月10日交款单位杜成义收款方式转人民币壹佰贰拾万元整收款事由诚意金2014年6月10日经手人郭迎迎签章为锦魁公司售房财务专用章”。2014年7月5日、2014年8月6日，被告向原告支付升值金额25200元和36000元后，就再未按照协议约定向被告支付升值金。截止目前，下欠认购金120万元及升值金。另查明，被告锦魁公司注册地为临漳县金凤大街北段路西。原审法院认为，2014年6月10日，原、被告签订编号为NO.FS020《锦尚龙城VIP认购预约协议书Y》一份，该协议预约条款第一条明确约定VIP升值认购金属于预约人自愿交纳，不存在买卖行为；同时该协议约定了交纳升值金的数额、年升值率，以及给付升值金额的时间，并约定了签署本协议后在开盘时购房享有优惠政策。但没有约定具体的购房价格、房号，故该协议名为认购协议实为借款合同。双方对认购金数额、年升值率的约定，实为对借款本金和利率的约定，系双方真实意思表示，合法有效。依法成立的合同对双方当事人具有约束力。该协议预约条款第三条约定VIP升值期满一年后，预约人可选择解约或继续升值，继续升值额度按认购金年率36%计算升值额，按原有约定支付升值额。升值日截止至开盘日；第四条认购金缴纳满6个月后，开发公司可退还认购金给预约人，并以年率36%结合实际缴款天数计算升值额，预约人可继续享受项目开盘时购房的优惠政策。故原告杜成义要求解除双方之间的认购协议以及要求被告给付现金120万元及利息于法有据，应予支持。原告杜成义要求被告按年利率36%给付利息，不符合法律规定，不予支持。被告河北锦魁房地产开发有限公司辩称，原审对本案没有管辖权，经审查，被告注册地为临漳县金凤大街北段路西，故原审对本案享有管辖权。被告辩称本案案由为商品房预售合同纠纷、该合同合法有效不应撤销，没有依据，不予采信。综上，遂依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条之规定，判决：一、解除原告杜成义与被告河北锦魁房地产开发有限公司签订的编号为NO.FS020《锦尚龙城VIP认购预约协议书Y》。二、被告河北锦魁房地产开发有限公司于本判决书生效后十日内给付原告杜成义人民币120万元及利息，利息按年利率24%计算，自2014年8月6日起计算至本判决确定的给付之日止。二、驳回原告杜成义的其它诉讼请求。如果被告未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18452元，由被告锦魁公司负担。宣判后，锦魁公司不服，向本院提起上诉，其理由主要是：一审法院判决解除双方签订的协议，则协议内容中关于履行的约定不应再适用，双方的权利、义务终止，根据《合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行”的规定，协议约定利息应当终止，合同解除具有回溯效率，将会恢复到合同签订之前的状态。但一审法院判决解除合同后又依据协议约定的利息标准判决上诉人按照24%的年利率支付利息，出现了按照解除的合同条款履行的情形，判决自相矛盾，违反法律规定。请求依法改判原审判决第二项“利息按年利率24%计算”为“利息按中国人民银行公布的同期贷款利率计算”。杜成义服判。二审经审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，锦魁公司与杜成义签订的《锦尚龙城VIP认购预约协议书Y》名为认购协议，实为借款协议。协议履行期内，锦魁公司未按协议约定向杜成义给付利息（升值金），杜成义要求解除协议符合法律规定，原审判决解除双方签订的协议无不当，本院予以确认。协议解除后，锦魁公司依法应偿还杜成义本金并支付利息。双方约定的年息36%超过了银行同期贷款利率的四倍，已经给付的利息，超过四倍部分，应抵顶本金，未给付的利息，应按同期银行贷款利息的四倍计算。原审认定下欠本金仍为120万元，并判决下欠本金的利息按年利率24%不当，本院予以纠正。杜成义于2014年6月10日向锦魁公司转款120万元，中国人民银行2014年六个月至一年贷款年利率为6.00%，2014年6月10日至2014年7月5日，共计26天，锦魁公司应给付利息为20800元（6.00%×4÷12÷30×26×1200000），实际给付25200元，多给付的4400元抵顶本金，自2014年7月6日锦魁公司下欠杜成义本金为1195600元（1200000-4400）；2014年7月6日至2014年8月6日，共计32天，锦魁公司应给付利息为25506元（6.00%×4÷12÷30×32×1195600），实际给付36000元，多给付的10494元抵顶本金，自2014年8月7日锦魁公司下欠杜成义本金为1185106元（1195600-10494）。因双方签订的认购协议实为借款协议，考虑该协议的性质，及协议解除的原因，对双方约定的利息在不超过法律规定限额的前提下，本院予以保护。故对锦魁公司所称，合同解除后，应按同期银行贷款利率计算利息的理由，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持临漳县人民法院（2015）临民初字第1203号民事判决的第一、三项；二、变更临漳县人民法院（2015）临民初字第1203号民事判决的第二项为：河北锦魁房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内给付杜成义1185106元及利息（自2014年8月7日起至本判决确定的履行期限届满之日止，以1185106元本金为基数，按同期银行贷款利率的四倍计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费18452元，由锦魁公司负担18000元，杜成义负担452元，二审案件受理费1075元，由锦魁公司负担900元，杜成义负担175元。本判决为终审判决。审 判 长  霍金喜审 判 员  宋世忠代理审判员  郭晓丽二〇一六年三月二十三日书 记 员  王 琨