四川省成都市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）成刑终字第136号
原公诉机关四川省新津县人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱合明，男，1973年4月12日出生于湖北省孝昌县，身份证号码：，汉族，小学文化，农民，住湖北省孝昌县。2013年12月6日因涉嫌犯诈骗罪被绍兴市公安局越城区分局刑事拘留，2014年1月10日被执行逮捕。现羁押于新津县看守所。
辩护人姚志刚，四川卓安律师事务所律师。
四川省新津县人民法院审理四川省新津县人民检察院指控原审被告人朱合明犯合同诈骗罪、诈骗罪一案，于二0一四年十一月二十四日作出（2014）新津刑初字第178号刑事判决。原审被告人朱合明不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都市人民检察院指派代理检察员梁镜、王黎莉出庭履行职务，上诉人朱合明及其辩护人姚志刚到庭参加诉讼，现已审理终结。
原判认定以下事实及证据：
一、关于合同诈骗罪
2013年9月，朱希有、黄亮（均已判决）等人采用欺骗手段设立成都富万农生物科技有限公司（以下简称富万农公司）。其后，被告人朱合明和朱希有、黄亮等人先后招聘湛想兵、李小强（均已判决）、朱某生等多人作为公司业务经理、话务员等，用事先制作的虚假宣传资料对上述人员进行培训后，让上述人员在公司使用化名，并亲自参与，以合作养殖蝎子、蜈蚣和招收电热水龙头代理商的名义，对被害人实施合同诈骗。具体犯罪事实如下：
2011年9月至12月期间，富万农公司从外地购进蝎子和蜈蚣后，通过电视广告等方式进行虚假宣传，谎称“富农九号”蝎子、蜈蚣系由该公司培育的新品种，养殖成本低、繁殖快、成活率高。富万农公司员工在接待和与被害人签订合同过程中，承诺被害人交付一定的技术种虫费，公司即提供相应数量的种虫（即已配种成功的蝎子、蜈蚣），并提供技术培训和跟踪服务，对被害人养殖的成虫高价回收，且被害人返销的成虫达到一定数量后，即返还所交技术种虫费，确保被害人能获取丰厚利润。富万农公司在收取高额技术种虫费后，不按约定品质和数量向被害人供货，不提供技术指导和跟踪服务。被害人养殖的蝎子、蜈蚣不能繁殖，且大量死亡，导致被害人无法养殖出成虫，更不可能领回所交付的技术种虫费。被告人朱合明和朱希有、黄亮等人以富万农公司的名义采用上述手段骗取喇某忠、向某等55位被害人合同款共计人民币（以下币种相同）58万余元。
2011年10月至12月期间，富万农公司从浙江省宁波市等地购进无商标、无合格证、无标志的电热水龙头，在使用未经注册的“速尔洁”商标进行包装后，通过电视广告等方式进行虚假宣传，谎称“速尔洁”电热水龙头系富万农公司自主研发生产，采用国际标准、获得国家专利。同时宣传，富万农公司不作零售，只招收“速尔洁”电热水龙头的代理商。为以高额利润诱骗被害人加盟，富万农公司将“速尔洁”电热水龙头的市场价定为代理价的几倍。富万农公司员工在接待和与被害人签订合同过程中，承诺被害人交付加盟费成为代理商后，即可以代理价从公司购进电热水龙头，且所交的加盟费也以代理价折抵为第一次的货款。在被害人按合同约定交付加盟费后，富万农公司不向被害人发货或以市场价向被害人少量发货，同时以货源不足等各种理由拒绝按合同约定向被害人后续供货。被告人朱合明和朱希有、黄亮等人以富万农公司的名义采用上述手段骗取彭某柱、梁某东等56位被害人合同款共计73万余元。
另查明，富万农公司在经营期间，未开设基本账户，货款一旦以现金或通过员工沈某、吴某怡等人的个人账户方式收取后就及时进行转移，其中50万元转入了朱希望（被告人朱希有的哥哥，在逃）在中国建设银行东莞支行的个人账户。案发后，新津县公安局依法对朱希望上述账户内存款534046.09元予以冻结。新津县公安局在富万农公司查获相关宣传资料和现金17610元，已依法扣押。
还查明，富万农公司退赔被害人许某林、杨某生等12名被害人9万余元。被告人朱合明于2013年12月6日在湖北省孝感市京御苑2幢5单元610室被公安机关抓获。
证明上述事实的证据有：接受刑事案件登记表、立案决定书、指定管辖决定书、移送案件通知书；在逃人员信息登记表、抓获经过；户籍证明；富万农公司工商登记资料、企业法人营业执照、公司账户开户资料、账户明细等；搜查证、搜查笔录；银行账号及开户资料；业绩登记表、业绩补助表、领条、工资表、考勤表；银行账号交易清单、转账凭证；查询存款通知书、开户资料、交易清单、沈某银行账户明细单、转款凭证、朱希望银行账户的清单、冻结存款通知书；银行账户明细清单，银行账户业务凭证及笔记本复印件；退款协议、收条；刑事判决书；证人张某艺、朱某丹、朱某霞、沈某、朱某生、邱某静、吕某霞、沈某菲、龚某兰、陈某、朱某萍、杨某（一）、朱某姑（均为富万农公司话务员）、朱某超、郑某安、陈某明、朱某平、严某坤、吉某荣、杨某（二）、刘某平、夏某华的证言、辨认笔录及照片；被害人喇某忠等人的陈述、辨认笔录及照片、合同书、交款凭据、宣传资料等；同案人朱希有、黄亮、湛想兵、李小强的供述、辨认笔录及照片；被告人朱合明的供述、辨认笔录及照片等。
二、关于诈骗罪
2013年11月下旬至12月6日期间，被告人朱合明伙同其女儿朱某园、朱某子（均另案处理）等人，在湖北省孝感市京御苑2幢5单元610室，通过互联网发布虚假珍珠加工加盟广告，在骗取被害人信任后，以收取押金、保证金等名义骗取于某冬、沈某琳、郑某超、张某明、闫某、陈某涛等6名被害人共计6000元。
证明上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书；朱某园、朱某子的取保候审决定书；转款凭证；朱合明等人在网上发布的广告图片；朱合明等人所用手机短信内容照片；银行卡交易明细；被害人于某冬、沈某琳、郑某超、张某明、闫某、陈某涛的陈述；证人朱某华、张某琴的证言；同案人朱某园、朱某子的供述；被告人朱合明在侦查阶段的供述和当庭供述等。
原判认为，被告人朱合明以非法占有为目的，伙同他人，在以富万农公司的名义签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物共计132万余元，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。被告人朱合明以非法占有为目的，采用虚构事实的手段，骗取他人财物共计6000元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人朱合明在判决宣告前，一人犯数罪，应数罪并罚。被告人朱合明在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人朱合明归案后，如实供述自己的诈骗犯罪事实，自愿认罪，依法可以从轻处罚。据此，为维护市场经济秩序，保护公私财产权利不受侵犯，惩罚犯罪，原判依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项、第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十四条之规定，判决：一、被告人朱合明犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币50000元；犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币52000元；二、对扣押、冻结在案的违法所得人民币551656.09元及其孳息依法予以追缴，退赔被害人，对被告人朱合明的其余违法所得继续予以追邀。
宣判后，原审被告人朱合明不服，提出上诉。上诉人朱合明及其辩护人所提上诉、辩护意见为：1、朱合明不是富万农公司股东及主要负责人，在整个犯罪活动中并未从事组织、领导、策划、指挥工作，没有起到主要作用，应系从犯；2、朱合明在富万农公司仅负责水龙头销售，养殖销售的金额与其无关，故养殖所犯罪58万余元不应计入朱合明的犯罪金额，且富万农公司销售水龙头的业务员不止朱合明一人，该公司销售水龙头犯罪所得的73万余元不应全部算在朱合明名下；3、朱合明认罪态度好，有悔罪表现，退回了客户部分资金。综上，请求二审依法改判。
二审审理查明的事实和证据与原判认定一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人朱合明伙同他人，以非法占有为目的，虚假宣传加盟富万农公司水龙头销售和养殖药蝎可获丰厚利润，在签订、履行合同过程中，采取少付货物及蝎种的方式骗取对方当事人财物共计132万余元，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪，且属共同犯罪；朱合明以非法占有为目的，伙同他人发布虚假珍珠加工加盟广告，以收取押金、保证金的名义，骗取他人财物6000元，数额较大，其行为还构成诈骗罪，且属共同犯罪。上诉人朱合明犯数罪，依法应当数罪并罚。在共同犯罪中，朱合明积极参与对涉案公司的管理工作，起主要作用，系主犯。上诉人朱合明归案后，如实供述自己的诈骗犯罪事实，自愿认罪，依法可以从轻处罚。
针对上诉人朱合明及其辩护人所提朱合明应系从犯及其在富万农公司仅负责水龙头销售，养殖业务所的58万余元不应计入朱合明的犯罪金额，且富万农公司销售水龙得的73万余元不应全部算在朱合明名下的辩解、辩护意见，本院认为，在案证据中，同案人的陈述及证人的证言均相互印证，证实朱合明系富万农公司负责人及管理人员之一，并分管水龙头销售业务，故朱合明在以富万农公司名义实施的诈骗犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照该公司实施的全部犯罪对其予以处罚，其对富万农公司销售水龙头和蝎子养殖的犯罪所得均应承担责任。综上，上诉人及其辩护人所提前述意见不能成立，本院不予采纳。
针对上诉人朱合明及其辩护人所提朱合明认罪态度好，有悔罪表现，退回了客户部分资金的上诉、辩护意见，本院认为，上述情节原判已作认定，并在量刑时对其予以了从轻处罚。
综上，原判审判程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 于 忠
代理审判员 查 理
代理审判员 傅 超
二〇一五年四月十日
书 记 员 刘梦云