北京市海淀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）海刑初字第1267号
公诉机关北京市海淀区人民检察院。
被告人何丽颖，女，1971年7月27日。曾因犯盗窃罪，于1994年12月20日被判处有期徒刑五年，1999年1月8日减刑释放；曾因犯盗窃罪，于2000年4月18日被判处有期徒刑四年，罚金人民币五千元，2003年9月22日减刑释放；曾因犯诈骗罪，于2011年7月1日被判处有期徒刑一年六个月，罚金人民币七千元，2012年11月7日刑满释放。现因涉嫌犯职务侵占罪、盗窃罪，于2014年10月24日被羁押，同年11月21日被逮捕。现羁押于北京市海淀区看守所。
北京市海淀区人民检察院以京海检公诉刑诉[2015]933号起诉书指控被告人何丽颖犯职务侵占罪、盗窃罪，于2015年5月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北京市海淀区人民检察院指派代理检察员孙鹏出庭支持公诉，被告人何丽颖、被害人何×到庭参加诉讼。现已审理终结。
北京市海淀区人民检察院指控：
一、被告人何丽颖原系北京天易嘉铭科技有限公司（办公地北京市海淀区清河后屯路专家国际公馆220号）员工，2013年1月6日，其将持有的本公司面额人民币15万元的支票1张通过他人予以套现，造成公司人民币15万元损失，并将其中的人民币11万元非法占为己有。
二、2013年1月初，被告人何丽颖在本市海淀区清河后屯路专家国际公馆220号北京天易嘉铭科技有限公司办公室内，盗窃被害人何×（男，29岁）浦发银行储蓄卡1张（卡号为×××），后于2013年1月7日至8日间，从该储蓄卡中提取现金人民币40000元，持卡消费人民币7844.4元。2014年10月24日，被告人何丽颖被公安机关抓获归案，后如实供述了上述犯罪事实。
针对上述指控，公诉机关向本院提供了相应的证据材料，认为被告人何丽颖的行为已构成职务侵占罪，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，数额较大，应数罪并罚，被告人何丽颖系累犯，到案后能如实供述第一起犯罪事实，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十九条、第六十七条第三款之规定，对被告人何丽颖定罪处罚。
被告人何丽颖对公诉机关指控的第一起事实和罪名不持异议，对公诉机关指控的第二起事实和罪名提出异议，辩称涉案银行卡不是其偷的，而是被害人何×交给其的，卡上的钱系公司备用金，其行为应属于职务侵占。
经审理查明：
一、被告人何丽颖原系北京天易嘉铭科技有限公司（办公地北京市海淀区清河后屯路专家国际公馆220号）员工。被告人何丽颖于2013年1月6日，将其持有的本公司面额人民币15万元的支票1张通过他人予以套现，造成公司人民币15万元损失，并将其中的人民币11万元非法占为己有。
上述事实，被告人何丽颖在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关当庭宣读并出示的被告人何丽颖的供述，证人何×、李×的证言，补发出账证明申请书，浦发银行卡对账单，何丽颖手机通话记录及短信发送详单等证据证实，足以认定。
二、被告人何丽颖于2013年1月初，在本市海淀区清河后屯路专家国际公馆220号北京天易嘉铭科技有限公司办公室内，盗窃被害人何×（男，29岁）浦发银行卡1张（卡号为×××），后于2013年1月7日至8日间，从该卡中提取现金人民币40000元、刷卡消费人民币7844.4元。2014年10月24日，被告人何丽颖被公安机关抓获。
在庭审过程中，针对上述事实，公诉人当庭宣读、出示了由侦查机关依法调取的下列证据材料：
1、被告人何丽颖的供述
（1）被告人何丽颖于2014年12月2日在公安机关的供述，证明2012年年底，其应聘到天易嘉铭科技有限公司负责办公室日常行政工作，并兼任出纳。何×给了其2万元现金和1张透支卡，卡里还有不到3万元额度，让其交公司房租、水电费和购买办公设备。其都办事了，花了不到5万元，票据在其办公桌的抽屉内。年底，公司要成立一家新的公司，何×让其到工商办理相关手续，并给了其3张空白转账支票，其就想把支票换成钱据为己有。2013年1月初，其把透支卡还给何×，他又给其1张浦发银行卡，告诉其里面有5万元。其找了以前购买电脑耗材公司的人办理了支票套现，获得了11万元现金，后到崇文门新世界商场使用银行卡在ATM机上取款，两天共取款4万元，然后按照里面的余额买了1条金项链，拿着钱就跑了。其和公司没有经济纠纷，和何×没有矛盾。浦发银行卡不是其盗窃来的，是何×给其的，他把银行卡放在其桌子上给其打的电话，告诉其密码和里面的余额。
（2）被告人何丽颖于2014年10月28日在公安机关的供述，证明2013年1月初，其把透支卡还给何×，他又给其1张浦发银行卡，告诉其里面有5万元，密码和透支卡是同一个。
2、被害人何×的陈述，证明2012年12月21日，有个叫何丽颖的北京女子到其单位应聘做行政，经过试用于25日正式入职。后因她自称可以找关系办理新公司机构注册一事，将1张空白支票填写15万元后带出公司，后于2013年1月4日约定8日和对方吃饭，但当日她没有上班，手机一直关机，后按她给的地址去了她的住处，从她妹妹那里才知道被骗，回到单位，发现其单位办公桌上黑色笔记本里夹着的浦发银行储蓄卡（卡号×××）不见了，密码也记在那本里。经电话联系银行，发现其卡内的48000元钱只剩下100余元了，被取走了4万元，刷卡消费7000余元。其没有告诉过何丽颖储蓄卡放在哪里，其二人的办公桌是对着的，其没有告诉过她，可能是其放的时候她看见了。何丽颖来上班的第二天，其给过她2万元现金用于支付房租，给了她1张透支卡用于支付水电费，她使用完毕就给其了。被盗的银行卡和这张透支卡是一个密码。
3、银行卡对账单及透支卡消费明细，证明卡号为×××的浦发银行卡于2013年1月7日至8日间，被取现人民币40000元、刷卡消费人民币7844.4元。
4、被害人何×的笔记本，证明被害人何×的笔记本上记载有MSN、淘宝网、支付宝、浦发银行等账号的密码。
5、办案说明，证明经公安机关电话联系滕总（电话号码133XX****XX），该人称不愿作证，事情经过以何×陈述为主。
6、个人凭证项下指定活期账户历史明细清单，证明上海浦东发展银行根据公安机关要求，提供了涉案银行卡开卡以来的交易流水，显示该卡第一笔交易是2013年1月6日续存48000元。
7、到案经过，证明被告人何丽颖于2014年10月24日被公安机关抓获。
8、前科材料，证明被告人何丽颖曾因犯盗窃罪，于1994年12月20日被判处有期徒刑五年，1999年1月8日减刑释放；曾因犯盗窃罪，于2000年4月18日被判处有期徒刑四年，罚金人民币五千元，2003年9月22日减刑释放；曾因犯诈骗罪，于2011年7月1日被判处有期徒刑一年六个月，罚金人民币七千元，2012年11月7日刑满释放。
9、身份证明材料，证明被告人何丽颖的身份情况。
经法庭质证，被告人何丽颖对被害人何×的陈述提出异议，辩称该银行卡不是其偷的，是何×放在其办公桌上的；对被害人何×的笔记本提出异议，辩称其从来没有见过该笔记本，更不知道上面记录的内容，何×从来没有在公司拿出过这个笔记本。上述控方证据均由公安机关在侦查过程中依法调取，形式、来源合法，均可作为定案依据使用；对被告人何丽颖的质证意见，本院将结合其辩护意见一并评述。
庭审过程中，被害人何×出庭接受询问。
被害人何×当庭发表的陈述，证明其原系北京天易嘉铭科技有限公司经理，于2013年1月8日发现其桌上笔记本里自己卡号为×××的浦发银行卡被盗，案发前卡内有4万元以上存款，是其个人存款，与公司无关。其未曾把丢失的银行卡交给被告人，也没有告诉过被告人取款密码，有可能是何丽颖看到了其笔记本上记的密码，这个密码是在其办卡之后、被盗之前写在其笔记本上的。其曾给过何丽颖1张民生银行信用卡让她去交房租和水电费，那张卡没有支付密码，但是有查询密码，查询密码和被盗浦发银行卡的支付密码是一致的。浦发银行卡取款是需要密码的。民生银行卡的查询密码其没有告诉过何丽颖。经法庭质证，被告人何丽颖的质证意见为，第一、何×并不是北京天易嘉铭有限公司的员工，只是对该公司光纤接入项目的服务支持和业务指导，属于中国电信的员工；第二、其没有见过何×记载有银行卡密码的黑色笔记本，他在其公司的时间很少，二人联系基本通过电话；第三，其没有偷何×的银行卡，是他放在其办公桌上的，之前他给过其1张中国银行信用卡用来支付房租和水电费，该卡有支付密码，是他亲口告诉其的，其发现浦发银行卡的时候和他电话沟通，他说两张卡的密码一致。公司业务上何×很少给其现金，只给过其一次，其他都是其从中国银行卡上取现、刷卡支付。公诉人对被害人何×当庭发表的陈述没有提出异议。法庭认为，上述证据形式及来源合法，对其证明效力，本院将结合全案证据予以认定。
本院认为，被告人何丽颖身为公司人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪，应予惩处；被告人何丽颖盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应与其所犯职务侵占罪并罚。北京市海淀区人民检察院指控被告人何丽颖犯有职务侵占罪、盗窃罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。对被告人何丽颖关于其在公诉机关指控的第二起事实中，没有偷窃被害人的银行卡，行为性质系职务侵占的辩解，经查，在案的银行卡资料显示，涉案银行卡开户名为被害人何×，何×当庭确认涉案银行卡上的钱款系其个人存款，并否认其曾将涉案银行卡交予被告人保管及告知过被告人密码，且被害人关于其银行卡密码记录在其黑色笔记本上的陈述能够与其笔记本上反映的内容相印证。根据公安机关的办案说明，被告人何丽颖申请作证的证人滕总不配合公安机关取证，该人称事实以何×的陈述为主。故现有证据不能证明涉案银行卡上的钱款系公司所有。对被告人的相关辩解，本院不予采信。被告人何丽颖曾因故意犯罪被判处有期徒刑，仍不思悔改，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应依法对其从重处罚；鉴于其在公诉机关指控的第一起事实中能如实供述自己的罪行，本院对其依法从轻处罚。综上，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百六十四条、第六十九条、第六十七条第三款、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条第一款之规定，判决如下：
一、被告人何丽颖犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年；犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，罚金人民币五千元；决定执行有期徒刑五年六个月，罚金人民币五千元。
（刑期从本判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月24日起至2020年4月23日止。罚金限自本判决生效之次日起十日内缴纳。）
二、责令被告人何丽颖向北京天易嘉铭科技有限公司退赔人民币十五万元，向被害人何×退赔人民币四万七千八百四十四元四角。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 王昕炜
人民陪审员 朱晓珠
人民陪审员 刘玉华
二〇一五年十二月三十日
书 记 员 刘 冬