广东省佛山市顺德区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）佛顺法刑初字第1469号
公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
被告人冯健华，男，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省广州市南沙区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年10月30日被羁押，同年10月31日被刑事拘留，同年12月5日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人张国堂，广东道邦律师事务所律师。
辩护人樊启彪，广东星凯律师事务所律师。
佛山市顺德区人民检察院以佛顺检公诉局刑诉（2015）1268号起诉书指控被告人冯健华犯贩卖毒品罪，于2015年4月29日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派检察员肖某出庭支持公诉，被告人冯健华及其辩护人张国堂到庭参加诉讼。现已审理终结。
佛山市顺德区人民检察院指控称，被告人冯健华两次贩卖毒品，具体犯罪事实如下：
1、2014年10月29日晚，被告人冯健华接到梁某购买毒品氯胺酮电话后，去到佛山市顺德区××五沙顺番路高士达药业有限公司对面马路向梁某贩卖毒品氯胺酮5包共4克，收取梁某人民币400元。
2、2014年10月30日15时许，梁某用手机与被告人冯健华通话购买300元的毒品氯胺酮后，被告人冯健华答应并驾驶粤A×××××本田雅阁汽车到大良五沙顺番路高士达药业有限公司对面马路准备前来交易毒品时被民警抓获，起获手机一台、粤A×××××套牌的小汽车一辆，在该汽车内起获白色粉末1包、白色晶体共22包、白色粉末共17包、白色晶体共8包。
经鉴定，上述起获白色粉末1包，净重23.54克，检验出3，4-亚甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）成份；白色晶体共22包，净重13.98克，检验出氯胺酮成份；白色粉末共17包，净重62.2克，检验出氯胺酮成份；白色晶体共8包，净重6.03克，检验出甲基苯丙胺成份。
公诉机关提供了下列证据：抓获经过；被告人的供述及辨认笔录、指认材料；证人证言及辨认笔录、指认材料；现场勘查笔录及照片；搜查笔录；扣押物品清单；化验检验报告及告知书；毒品现场检测报告；户籍材料；通话清单；收缴清单等。
公诉机关据此认为被告人冯某无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺、氯胺酮等毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人冯健华及其辩护人辩护称公诉机关指控被告人冯健华犯贩卖毒品罪事实不清，证据不足，应以非法持有毒品罪定罪处罚。
经审理查明，本院不予认定公诉机关指控被告人冯健华的第1宗贩卖毒品事实；认定公诉机关指控被告人冯健华的第2宗贩卖毒品事实，第2宗事实有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明，本院予以确认：
1．被告人冯健华在公安机关的供述及辨认笔录、指认材料：2014年10月30日15时许，“阿某”用手机打我号码为138××××8331的电话，称要拿300元人民币的K粉到佛山市顺德区××五沙顺番路高士达药业有限公司对面马路卖给他，我答应后从广州市番禺区东涌镇简中西街12号家里开一辆粤A×××××套牌本田雅阁汽车到佛山市顺德区××五沙顺番路高士达药业有限公司对面马路，到了之后停在路边并用手机打电话给“阿某”叫他过来拿K粉，当我在路边等待“阿某”过来时，被警察抓获，民警在我驾驶的小车内搜出毒品一批及手机。其中民警在汽车内搜出的红色小利是封住的五小包K粉是打算卖给“阿某”的。另外在车上还搜出一个大袋白色塑料袋包装的K粉、一个大的白色塑料袋包装的冰毒、一个灰色铁盒子有26小包毒品、黄色铁盒子有14小包毒品、优乐美奶茶袋装住的毒品一袋。被告人冯健华通过照片辨认出“阿某”系梁某；对贩毒地点、抓获地点、手机、起获毒品进行了指认。
2．证人吴某的证言及辨认笔录：2014年10月30日15时许，我与民警李某、彭某等人去到佛山市顺德区××五沙顺番路高士达药业有限公司对面马路预伏。发现一辆粤A×××××号牌的小汽车来到上述地点，民警一前一后围住小汽车，驾车男子从驾驶室冲下来弃车逃跑，大约跑了5、6米自己摔倒在地上，我和预伏人员将他抓获，在他身上搜出一部手机，在小车上搜出电子称、白色粉末7包、白色晶体31包。证人通过照片辨认出贩毒男子系冯健华。
3．证人彭某的证言及辨认笔录：与证人吴某的证言基本一致。证实2014年10月30日15时许，与民警李某等人在佛山市顺德大良五沙顺番高士达药业有限公司对面马路预伏，并抓获一名男子。该男子自己逃跑时摔倒在地。证人通过照片辨认出贩毒男子系冯健华。
4．证人李某的证言及辨认笔录：与证人吴某的证言基本一致。证实2014年10月30日15时许，与民警李某等人在佛山市顺德大良五沙顺番高士达药业有限公司对面马路预伏，对粤A×××××号牌的小汽车拦截时，该驾驶男子汽车逃跑，逃跑时摔倒在地。民警随后抓获该男子，在车内起获毒品一批。证人通过照片辨认出贩毒男子系冯健华。
5．证人梁某的证言及辨认笔录、指认材料：2015年10月29日20时许，我在网吧上网，民警对我进行检查，从我身上起获了五小包毒品，于是我协助民警去抓获贩毒男子。10月30日14时许我用手机给贩毒男子打电话，约好在大良五沙威王电器厂对开路边交易毒品。15时许贩毒男子驾驶一辆小车到达，民警上前将该男子抓捕。证人梁某通过照片辨认出该贩毒男子系冯健华，对被查获时携带的五包K粉进行了指认。
6．现场勘查笔录及照片，证实公安机关于2014年10月30日依法对案发现场佛山市顺德区大良街道高士达药业有限公司南侧顺番公路往番禺方向勘查，发现一辆粤A×××××黑色小车，驾驶座车门有一个红色利是封（内有五包白色粉末）和一个棕色盒子（内有26包白色晶体）；在驾驶室扶手箱有1个黄色盒子（内有14包白色晶体）、1包白色粉末、1包白色晶体、1个电子称和1个印有“优乐美”字样的包装袋（内有一包白色粉末）。
7．检查笔录，证实民警于2014年10月29日晚20时在顺德区××五沙工业区无牌网吧清查发现梁某涉嫌吸毒，对梁某检查，查获其身上五包白色粉末。
8．抓获经过，证实2014年10月29日20时许，民警在顺德区沙工业园无牌网吧抓获梁某，梁某愿意配合民警抓获贩毒人员。2014年10月30日15时许，梁某使用电话约一名贩毒男子去到佛山市顺德区××五沙顺番路高士达药业有限公司对面马路交易毒品。后民警在上述地点预伏并抓获涉毒人员冯健华，当场在冯健华身上起获手机一部、驾驶的汽车内起获电子称一台、白色粉末7包、白色晶体31包。
9．搜查笔录、扣押清单，证实公安机关依法对冯健华的人身搜查，起获手机一台、对冯健华驾驶的汽车搜查，起获汽车一部、手机及电子称一台、白色粉末7包、白色晶体41包。
10．毒品现场检测报告书，证实梁某氯胺酮检测呈阳性，冯健华氯胺酮检测呈阴性。
11．手机号码为138××××8331（冯健华）的通讯清单，证实该电话与150××××1175（梁某）的电话于2014年10月30日多次通话。
12．户籍材料，证实被告人的身份情况。
13．化验检验报告及告知书，证实起获的白色粉末1包，净重23.54克，检验出3，4-亚甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）成份；白色晶体共22包，净重13.98克，检验出氯胺酮成份。白色粉末共17包，净重62.2克，检验出氯胺酮成份；白色晶体共8包，净重6.03克，检验出甲基苯丙胺成份。
以上证据经庭审质证，查证属实，本院予以确认。
对于被告人冯健华及其辩护人提出的辩护意见，经查，公安人员抓获吸毒人员梁某后，在梁某的协助下抓获毒犯冯健华，并当场起获毒品一批。该事实有证人梁某的证言、被告人冯健华在公安机关的供述、搜查笔录、化验检验报告及告知书、通话清单、抓获经过等证据予以证实，足以认定。被告人冯健华及其辩护人提出的辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。
对于公诉机关指控被告人冯健华于2014年10月29日晚贩卖毒品给梁某的事实，证据不足，本院不予认定。
本院认为，被告人冯某无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺、氯胺酮等毒品，毒品数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人冯健华犯贩卖毒品罪，罪名成立。根据被告人的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人冯健华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币八万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月30日起至2022年10月29日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
二、暂扣于佛山市顺德区公安局禁毒大队的毒品［3，4-亚甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）23.54克、氯胺酮76.18克、甲基苯丙胺6.03克］予以没收，由佛山市顺德区公安局销毁；暂扣于佛山市顺德区公安局大良派出所的被告人冯健华的作案工具手机一台予以没收，由佛山市顺德区公安局上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
（以下空白）
审 判 长 张伟民
人民陪审员 林嘉玲
人民陪审员 梁艳珊
二〇一五年七月七日
书 记 员 李婵娟
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。