浙江省义乌市人民法院民 事 判 决 书（2018）浙0782民初9782号原告：浙江天奢娱乐有限公司，住所地：浙江省义乌市江东街道宾王路299号梅湖体育中心游泳馆一层部分服务用房。法定代表人：陈秀仕，执行董事。委托诉讼代理人：王斌，浙江国权明达律师事务所律师。委托诉讼代理人：王漫兮，浙江国权明达律师事务所实习律师。被告：浙江名鼎文化传播有限公司，住所地：浙江省义乌市稠城街道稠州北路58号。法定代表人：陆海翔，执行董事。委托诉讼代理人：陈大为，浙江宁邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：何义超，浙江宁邦律师事务所律师。原告浙江天奢娱乐有限公司为与被告浙江名鼎文化传播有限公司股权转让纠纷一案，于2018年6月7日向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用简易程序，于2018年7月17日公开开庭进行了审理。原告浙江天奢娱乐有限公司的委托诉讼代理人王斌，被告浙江名鼎文化传播有限公司的委托诉讼代理人陈大为到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告浙江天奢娱乐有限公司向本院提出诉讼请求：1、确认解除原告与被告于2018年1月30日签订的《股权转让协议》；2、判令被告立即归还原告股权转让款150万元（当庭变更为50万元）并赔偿利息损失（从起诉之日起按中国人民银行同期同类贷款利率计付至实际履行之日止）；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年1月30日，原、被告签订《股权转让协议》，约定：1、被告将持有的义乌市鼎极餐饮管理有限公司60%股权转让给原告，股权转让款为2340万元；2、协议签订2日内，原告向被告支付定金100万元；3、协议还对其他事项进行了约定。协议签订后，原告于2018年2月1日向被告支付定金100万元，后因遇春节长假，原告公司放假，假期结束后，原告陆续向被告支付转让款50万元。2018年4月2日，被告委托律师事务所向原告寄送律师函，要求解除双方于2018年1月30日签订的《股权转让协议》。2018年4月4日，原告委托浙江国权明达律师事务所向被告寄送律师函，同意解除并要求退还原告所付款项。被告收函后未同意协商退款事宜，也未退还转让款。无奈，原告诉至法院。被告浙江名鼎文化传播有限公司辩称：本案所涉股权转让协议是由于被告根本违约原告行使解除权。由于被告违约，原告根据协议的第六条第一项的约定行使没收定金的权利。因此，原告无权要求返还150万元款项。对于合同解除事宜本身就是被告所主张的内容，对此没有异议。综上，请求驳回原告的第二、三项诉讼请求。为证明自己的主张，原告向本院提供了下列证据材料：1、律师函一份，证明原、被告双方发生股权转让事宜以及被告收取原告150万元款项的事实，同时律师函中也提及定金是100万元。补充说明一下：原告之所以没有提供股权转让协议，是因为在签订协议之后不久协议就遗失了。2、汇款凭证打印件十份三页，证明原告向被告指定的收款人支付150万元股权转让款的事实。3、律师函复印件一份，证明原告委托律师回函同意解除合同及要求被告退款的事实。4、EMS快递单、邮件查询回执打印件各一份，证明律师函已送至被告指定地址并签收。经庭审质证，被告发表如下质证意见：对证据1真实性无异议，在该律师函中被告方明确所有的已付款都不予退还，该要求符合合同第六条第一项的相关约定。律师函中确实没有将400万款项的性质予以明确的指出，该律师函是本代理人起草，代理人也承认存在一定的粗心大意，没有将事情准确的说清楚，但实际上也是有一个背景的，虽然我们发律师函要求解除要求没收，但是我们内心仍然是希望能有机会和原告合作的，因为不与原告合作对被告而言损失是非常巨大的，所以该律师函虽然比较正式，但是作为被告股东的内心还是存在一定的试探性，该证据可以客观反映交易情况，达不到原告的证明目的。对证据2的真实性无异议，但是从付款的时间来看，可以反映出原告的付款是严重逾期的，金额也不符合合同约定。本案系由原告根本违约而形成的。对证据3的真实性无异议，除了对合同解除这一内容不存在争议以外，其他内容被告方均不予认可，考虑到该争议的不可调和性，被告方决定不再回复。对证据4无异议。为证明自己的主张，被告向本院提供了下列证据材料：《股权转让协议》一份，证明被告有权没收150万元的事实。补充说明一下：第六条第一项手写部分确实是事后添加的，当时由于原告方付款严重逾期而且社会传闻不断，说原告资金链断裂，且被告员工前去催款的时候也经常发现有原告的员工及其他供应商在原告公司催款，为了保障自身权益，在其中一次催款过程中，被告要求添加这句话，由于原告公司当时现场是比较混乱，原告方告知公章当时不在公司保管，说两份协议上都书写上去就代表双方是共同认可的，我们认为该做法也符合常理，于是就在两份协议上都写上去了。原告所谓的协议签订后不久就遗失了的说法完全不符合常理。从举证而言，原告方只要提供其持有的股权转让协议原件，就可以判断该内容是被告单方的意思表示还是双方合意。经庭审质证，原告发表如下质证意见：对真实性有异议，合同第六条第一项手写内容是事后添加的，对打印内容是没有意见的。对于刚才被告代理人所补充的情况，原告补充说明如下：原告公司至今运转正常，不存在被告代理人陈述的管理混乱等情况，原告方持有的合同由于保管不善遗失了，同时对于第六条手写部分，如此重要的内容更改即使没有盖章也应该有添加人的签字，但是都没有，因此，我们认为添加部分是无效的。对原、被告提供的证据材料，本院认证如下：原告提供的证据，被告对真实性均无异议，对其真实性，本院依法予以认定。被告提供的证据，原告对于协议第六条第一项手写添加部分有异议，其余部分没有异议。对于该协议的其他部分的真实性，本院依法予以认定；对于该手写部分内容，双方均认可系事后添加，但对于该部分内容系被告单方添加、还是双方一致同意添加有异议，对此，本院将在本院认为部分另行阐述。综上，本院认定本案事实如下：2018年1月30日，原告浙江天奢娱乐有限公司（乙方）与被告浙江名鼎文化传播有限公司（甲方）签订《股权转让协议》一份，约定：甲方将其持有的义乌市鼎极餐饮管理有限公司的60%股权转让给乙方，股权转让款为2340万元；股权转让款的支付：第一笔：本协议签订后2日内，乙方支付甲方定金100万元；第二笔：2018年2月14日前，乙方支付甲方股权转让款400万元；第三笔：鼎级酒吧正式营业后两个月内，乙方需支付甲方股权转让款840万元；第四笔：鼎级酒吧正式营业后的六个月内，乙方需支付甲方股权转让款1000万元，该笔款项付清之日，乙方支付的100万元定金自动转为股权转让款；违约责任：1、如果乙方未按第三条约定及时、足额支付第二、三笔款项的，则每逾期一日支付应付未付款项万分之八的违约金；任何一项付款逾期或逾期未完成第五条第2款中的付款工作，如逾期超过三十天的，则甲方有权解除本协议，已付款项作为违约金不予退还，且还需将全部股权转让回甲方名下。同时还约定了其他相关权利义务。协议签订后，原告于2018年2月1日支付定金100万元；于2018年3月份共计支付被告股权转让款50万元；后未再付款。2018年4月2日，被告委托浙江宁邦律师事务所向原告发生律师函一份，声明：“一、名鼎公司与贵司于2018年1月30日签订的《股权转让协议》在贵司收到本律师函之日解除。二、贵方已付款将全部作为违约金，不予退还。……”原告收到被告发送的律师函后，于2018年4月4日委托浙江国权明达律师事务所向被告发送律师函一份，函告：一、天奢娱乐对于贵司要求解除双方于2018年1月30日签订的《股权转让协议》深表遗憾，合作本系相互选择，尽管不舍，天奢娱乐仍同意解除该协议；二、天奢娱乐在与贵司签订《股权转让协议》后，本着城市信用的原则，已足额支付协议约定的100万元定金及后续50万元合同款，贵司也已确认足额收到，天奢公司的积极付款行为足以证明其诚意；三、由于贵司单方要求解除，请贵司在收函后3天内退回天奢娱乐所支付的款项，如无法一次性支付，请书面告知还款计划，天奢娱乐将视情予以考虑。被告收到上述律师函后，没有任何回复。为此，原告诉至本院。本院认为，原、被告于2018年1月30日签订的《股权转让协议》系双方当事人真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规强制性规定，应属合法有效。原、被告均应按约履行各自的义务。原告未能按约支付第二笔股权转让款。根据协议的约定：如逾期超过30日的，则甲方有权解除本协议，已付款作为违约金不予退还，因此，在原告逾期超过30日未能足额付款后，被告有权要求解除合同。被告向原告发送律师函要求解除合同，原告对于解除合同没有提出异议，因此，原、被告于2018年1月30日签订的《股权转让协议》于被告发送的律师函到达原告时解除。被告主张原告已付的150万元的定金及股权转让款不予退还，符合双方的约定。因此，原告要求被告返还股权转让款没有依据，本院不予支持。关于150万元款项中100万元定金以外的50万元款项，是否认定为定金，并不影响本案的处理结果。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十六条、第九十八条、第一百零七条的规定，判决如下：一、原告浙江天奢娱乐有限公司与被告浙江名鼎文化传播有限公司于2018年1月30日签订的《股权转让协议》已解除。二、驳回原告浙江天奢娱乐有限公司的其他诉讼请求。案件受理费4400元，由原告浙江天奢娱乐有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。审 判 员 张小燕二〇一八年七月二十七日代书记员 傅俊霞?*ArabicDash?-8-??*ArabicDash?-7-?