云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云25刑终139号
原公诉机关云南省金平苗族瑶族傣族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李玉辉，男，1962年8月20日生，汉族，云南省金平县人，大学文化，原金平县商务局局长。因涉嫌犯玩忽职守罪、受贿罪于2015年6月12日被刑事拘留，同年6月29日被逮捕。现押于金平县看守所。
辩护人李林海，云南天方律师事务所律师。
云南省金平苗族瑶族傣族自治县人民法院审理云南省金平苗族瑶族傣族自治县人民检察院指控原审被告人李玉辉犯玩忽职守罪、受贿罪一案，于2016年4月14日作出（2015）金刑初字第104号刑事判决。原审被告人李玉辉不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，认为本案事实清楚，决定对本案进行不开庭审理，经依法讯问上诉人李玉辉，听取了辩护人李林海的意见。现已审理终结。
原判认定：一、玩忽职守的事实
1、2009年，李玉辉在担任金平县商务局局长期间，在万村千乡市场工程项目验收过程中，对工作严重不负责任，未认真履行职责，致使公共财产遭受损失人民币73万元。
2、2010年，李玉辉在担任金平县商务局局长期间，在病害猪无害化处理项目过程中严重不负责任，未认真履行职责，致使公共财产遭受损失人民币45.98万元。
二、受贿的事实
1、2010年春节至2012年中秋节期间，李玉辉利用担任金平县商务局局长、金平县口岸办主任及负责人的职务便利，先后八次收受工程承建人汪某某给予的人民币共计6.8万元（2010年春节前0.4万元、2010年中秋节前0.4万元、2011年春节前0.6万元、2011年中秋节前0.4万元、2012年春节前0.6万元、2012年中秋节前0.4万元、2012年上半年3万元、2012年中秋节前1万元），并为汪某某谋取利益。
2、2012年6、7月，李玉辉利用担任金平县口岸办主任的职务便利，收受杨某给予的人民币3万元，并为杨某谋取利益。
3、2012年中秋节前、2013年6、7月，李玉辉利用担任金平县口岸办主任的职务便利，先后二次收受杨某某给予的人民币共计4万元（2012年中秋节前1万元、2013年6、7月3万元），并为杨某某谋取利益。
4、2012年中秋节前，李玉辉利用担任金平县口岸办主任的职务便利，收受杨某1给予的人民币1万元，并为杨某1谋取利益。
5、2012年12月、2013年3月，李玉辉利用担任金平县口岸办负责人的职务便利，先后二次收受李某某给予的人民币共计2万元（2012年12月1万元、2013年3月1万元），并为李某某谋取利益。
6、2013年3月，李玉辉利用担任金平县口岸办负责人的职务便利，收受苏某某给予的人民币1万元，并为苏某某谋取利益。
7、2013年3月，李玉辉利用担任金平县口岸办负责人的职务便利，收受付某某给予的人民币1万元，并为付某某谋取利益。
原审法院根据当庭质证、认证的相关证据材料，认为李玉辉身为金平县商务局局长、口岸办主任，利用职务上的便利，非法收受他人财物人民币18.8万元，为他人谋取利益；对工作严重不负责任，未认真履行工作职责，致使公共财产遭受重大损失，其行为已构成玩忽职守罪和受贿罪。鉴于李玉辉能投案自首，案发前已退还汪某某受贿款人民币2.8万元，案发后主动退缴了其余全部受贿款项，可依法对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条、第六十九条、第六十七条、第四十七条、第六十四条之规定，判决：一、李玉辉犯玩忽职守罪，判处有期徒刑一年，犯受贿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币2万元，总和刑期三年，决定执行有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币2万元。二、李玉辉及其家属退缴到金平县人民检察院的赃款人民币9万元和退缴到金平县人民法院的赃款人民币7万元予以没收，上缴国库。
宣判后，上诉人李玉辉不服，以“万村千乡工程属州级验收工程，不在其工作责任范围内，其行为不构成玩忽职守罪；其受贿数额未超过20万元，且具有自首、积极退赃和初犯等情节，原判量刑过重”等为由，提出上诉，请求二审对其判处二年以下有期徒刑，并适用缓刑。辩护人李林海以相同的理由提出辩护意见。
经审理查明，原判认定李玉辉于2009年至2010年担任金平县商务局局长期间，在万村千乡市场工程项目的验收及病害猪无害化处理项目的监管过程中，未认真履行职责，严重不负责任，致使公共财产损失人民币共计118.98万元。2010年至2013年期间，李玉辉利用其担任金平县商务局局长、金平县口岸办主任及负责人的职务便利，收受汪某某、杨某、杨某某、杨某1、李某某、苏某某、付某某的人民币共计18.8万元，并为他人谋取利益的事实存在。
另查明，李玉辉案发前已退还汪某某受贿款人民币2.8万元，案发后主动退缴了其余全部受贿款项。
上述事实有经原审当庭举证、质证和认证的案件线索登记表、立案决定书、到案经过、任职文件、2009年万村千乡市场工程的相关文件资料、2010年屠宰环节病害猪无害化处理补助资金的相关文件资料、相关工程施工合同、拨款凭证等书证，证人汪某某、杨某、杨某某、杨某1、李某某、苏某某、付某某、罗某某、盘某某、王某某、石某某、沈某某等人的证言，李玉辉的供述及辩解等证据予以证实。上述证据来源和表现形式合法，内容客观真实，并能相互印证，足以认定，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）李玉辉无视国法，利用担任金平县商务局局长、口岸办主任等职务上的便利，非法收受他人财物人民币18.8万元，为他人谋取利益；未认真履行工作职责，对工作严重不负责任，致使公共财产遭受损失人民币118.98万元，其行为已构成受贿罪和玩忽职守罪，依法应予惩处，并应实行数罪并罚。金平县商务局是万村千乡市场工程项目的初级验收主管部门，作为时任金平县商务局局长的李玉辉，对工作严重不负责任，不经实地调查核实，便签署验收合格意见上报上级管理部门，致承建企业在万村千乡市场工程项目严重不符合建设标准的情况下，得以套取大额国家专项补助资金，其行为符合玩忽职守罪的犯罪构成要件。
原判认定事实清楚，定性准确，审判程序合法，鉴于李玉辉案发后能投案自首，案发前后已退缴全部受贿款项，依法对其受贿罪、玩忽职守罪均从轻判处的量刑适当，但在二审期间，李玉辉能根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，主动履行罚金刑，有悔罪表现，根据本案的事实情节，可依法对其适用缓刑，本院予以改判。
综上，上诉人李玉辉及辩护人李林海关于“李玉辉的行为不构成玩忽职守罪，对其受贿罪量刑过重”的上诉理由及辩护意见，与案件的事实、证据和相关法律规定不符，不能成立，本院不予采纳；上诉人李玉辉及辩护人李林海关于“对李玉辉适用缓刑“的诉求，合法成立，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第三百九十七条第一款、第六十九条第一款、第三款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持金平县人民法院（2015）金刑初字第104号刑事判决第二项，即李玉辉及其家属退缴到金平县人民检察院的赃款人民币9万元和退缴到金平县人民法院的赃款人民币7万元予以没收，上缴国库。
二、撤销金平县人民法院（2015）金刑初字第104号刑事判决第一项，即李玉辉犯玩忽职守罪，判处有期徒刑一年，犯受贿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币2万元，总和刑期三年，决定执行有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币2万元。
三、上诉人（原审被告人）李玉辉犯受贿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币12万元；犯玩忽职守罪，判处有期徒刑一年，总和刑期三年，并处罚金人民币12万元，决定执行有期徒刑二年零六个月，缓刑四年，并处罚金人民币12万元（已缴交），依法实行社区矫正。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审判长 邢亚明
审判员 何 俊
审判员 李颖訸
二〇一六年八月十七日
书记员 廖 荣