河南省南阳市中级�民法院
民 事 判 决 书
（2015）南民二终字第01380号
上诉人（原审被告）李德广。
委托代理人张振祥，南阳市宛城区瓦店镇街道法律服务所工作人员，特别授权。
被上诉人（原审原告）高进川。
委托代理人徐明伦，南阳市宛城区司法局黄台岗司法所工作人员，特别授权。
原审被告被告郑雪彦。
上诉人李德广因与被上诉人高进川、原审被告郑雪彦为健康权纠纷一案，不服河南省南阳市宛城区人民法院（2014）宛民初字第1447号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人李德广及其委托代理人张振祥、被上诉人高进川及其委托代理人徐明伦、原审被告郑雪彦到庭参加诉讼，本案现己审理终结。
原审法院确认以下事实：李德广系农村从事扒房子工作工头，并成立了扒房子队，其负责联系业务但不参与劳动，原告高进川等40人自愿参加扒房子队，然后根据工程款的数额按照参加劳动的人数发放工资，数额不等。2014年3月12日，李德广联系了新野县焦店乡一处业务；因工作需要，其联系了从事吊运工作的郑雪彦一起参与扒房子，并约定吊运费在工程款里支付。在当天的施工过程中，高进川及其工友李晓阳一起站在郑雪彦操作的吊运机上拆卸楼板。后由于郑雪彦操作不当，造成高进川及其工友从吊机上摔下致伤。原告与李晓阳于当日被送往新野县中医院治疗，经诊断为：1、胸腹部闭合伤；2、右侧多发肋骨骨折；3、右�液气胸、左侧胸腔积液。原告住院至2014年3月25日出院，住院14天，支出医疗费9640.94元。2014年5月5日，原告在南阳市第二人民医院为检查身体支出费用195.50元。2014年3月19日，郑雪彦找到证人梁某请其与原告协调赔偿事宜，后双方达成协议，内容如下：甲方郑雪彦、乙方高进川。甲方有以吊车，乙方系建筑队施工人员。2014年3月12日在沙堰焦店扒房子过程中，因不小心造成施工人员高进川从高处摔下，胸部骨折。现甲乙双方本着平等互利协商一致的原则，达成如下协议，（1）双方一致同意由甲方再补偿给乙方各项费用人民币贰万伍仟元整（25000元）。自本协议签字生效起，甲方不再承担任何责任，后果乙方自行承担。证明人洪旭、梁某。高进川在协议上签名。2015年1月23日南阳宛衡法医临床司法鉴定所对高进川伤残等级进行鉴定，鉴定意见为：高进川多发肋骨骨折评定�九级伤残，原告为做鉴定支出检查费1784.77元，支出鉴定费700元。
2014年6月18日原告提起起诉，请求被告赔偿医疗费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、鉴定检查费等合计25000元。在审理过程中，高进川当庭增加诉讼请求64350.11元，李德广当庭提起反诉要求被告返还垫支医疗费5030元，后高进川未在规定时间内补缴诉讼费；李德广未缴纳反诉费。另查明：1、原告在参加扒房子队时自愿在一份协议书上签名，协议内容为：王广桥成立一个扒房子队都是自愿结合起来才成立这个扒房子队。扒房子是担风险的，自己没有什么本事，为了挣钱养家糊口与生存，才自愿加入扒房子队的。协议说明如下：参加扒房子都是有规定的，在扒房子期间各操各的心，如在干活中出现大小事故，都由本人负责。如有经济损失也是由自己本人承担一切责任，与别人无任何关系，参加扒房子人员签字生效。
原审法院认为：一、李德广作为扒房子队的发起人，其联系业务，收取工程款，并向原告等工人平均发放工资，其不参与劳动，李德广属实际意义上的组织者、工程施工负责人，双方形成了雇佣关系；按照法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，故李德广作为高进川的雇主，应当承担民事赔偿责任。关于李德广与原告等工人所签订的协议书，虽明确约定出事故后均由本人负责，与他人无关，但李德广所组织的扒房子队在无任何资质的情况下，组织原告等工人进行施工，应对施工安全负责，故该协议属无效协议，不予采信；二、郑雪彦作为事故机械的所有人，因管理、操作不当造成事故的发生，根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十五条的规�，郑雪彦应当承担赔偿责任；但原告在住院期间与被告郑雪彦签订协议书，协议约定郑雪彦在支付原告25000元后，郑雪彦不再承担任何责任，后果乙方自行承担，系原告放弃了自己的权利；原告称在协议书上签名属实，但不知道协议内容，原告系有民事行为能力人，且未提供证据证实存在欺诈、胁迫的手段或者乘人之危的行为，应当对自己的行为承担责任，故郑雪彦不再承担赔偿责任；三、高进川作为成年人，在施工过程中未按照施工安全要求，自身也存在一定的过错，可以减轻二被告的赔偿责任。结合高进川与李德广、郑雪彦在本次事故中的过错程度，承担责任的比例以2：2：6为宜；四、原告的各项损失为：1、医疗费11621.21元，有医疗费票据为证，属实际损失，予以支持；原告在地方卫生室的处方药费，因处方不属于有效票据，故不予支持；2、误工费，高进川为农业户口，按农村误工每天50元，原告自受伤到定残前一天，共计311天，311天50元／天=15550元；3、残疾赔偿金，原告经鉴定为九级伤残，其残疾赔偿金为：9416.10元／年20年20%=37664.40元，其中9416.10元为2014年农村居民人均纯收入，20年为赔偿年限，20%为赔偿系数；4、精神损害抚慰金，原告伤残程度为九级伤残，考虑到原告在本次事故中负有一定责任，故酌情支持6000元，该6000元应由二被告分担，即李德广承担2000元，郑雪彦承担4000元；5、鉴定费700元，系原告为做鉴定所支出的合理费用，予以支持。以上各项除精神损害抚慰金外共计65535.61元，结合高进川、李德广、郑雪彦在事故中的责任比例，李德广应承担65535.61元的20%即13107元，加上其应承担精神损害抚慰金2000元，李德广应赔偿原告高进川151**元。五、李德广当庭提起反诉，但未缴纳反诉费，故其反诉请求�予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十五条、第八十五条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十五条、第三十五条之规定，判决，一、李德广于本判决生效后十日内赔偿高进川医疗费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计15107元；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；二、驳回高进川的其他诉讼请求；三、驳回李德广的反诉请求。案件受理费425元，由高进川、李德广各承担212.50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。
李德广上诉称：上诉人不是发起人，也不是专职联系人，第个人均可联系业务，均参加劳动，工资平均发放，原审认定雇佣关系错误，请求改判原审判令上诉人的赔偿责任，并返还上诉人已垫付的医疗费5030元；一、二审诉讼费由被上诉人负担。
高进川答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，精神损害慰抚金处理适当。请求驳回上诉，维持原判。
郑雪彦答辩称，同意一审判决。
二审中，上诉人提交以下证据材料，1、工资表一份，证明工资平均发放情况；2、证人李某出庭作证，证明当中没有老板，只是房东联系李德广，李德广联系几个人去扒房子。
被上诉人高进川质证意见为，1、工资表不详细，系单方记录；2、证人于事发当天未去干活，不了解情况。
本院对上述证据材料评析如下，1、工资表系单方记录，上诉人在原审中应提交而未提交，依法不属于新证据，且真实性无法确定；2、证人在事发当天未到现场，并不了解事发时情况。本院对该两份证据材料的效力依法不予采信。
二审中，被上诉人均提交新证据。
本院二审查明的事实与一审认定事实相一致。
本院认为，高进川在扒房子过程中摔伤致残的事实属实，各方并无异议，本院对此予以确认。李德广上诉称应返还已垫付的医疗费，因高进川不予认可，上诉人未能提交证据予以证明，亦未提出上诉，对此费用本院不宜处理；关于本案责任主体的确定及责任的承担问题，郑�彦系直接侵权人，其已与高进川达成赔偿协议，就损失的余额高进川提起诉讼于法有据，本案中房东与李德广联系并由上诉人联系工人施工，上诉人称同工、同酬不存雇佣关系的理由缺乏合法、有效的证据支持，上诉人称已垫付医疗费的情形与其上诉理由相互矛盾，不符合一般的常理，原审认定雇佣关系证据充分，判令其承担20％的赔偿责任并无不当。综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，法律适用正确，处理适当，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费180元，由上诉人李德广负担。
本判决为终审判决。
审判长 郭晓普
审判员 王 勇
审判员 张继强
二〇一六年三月一日
书记员 熊巧莉