湖北省宜都市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂宜都民初字第02232号
原告汤建鄂。
委托代理人冯其伟，宜都市宜信法律服务所法律工作者。
被告陈茂才。
被告陈伟才。
二被告共同委托代理人陈瑶。
被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司。
代表人毕伟，该公司总经理。
委托代理人商卫华，湖北百思特律师事务所律师。
委托代理人章晶晶，湖北百思特律师事务所律师。
原告汤建鄂诉被告陈茂才、陈伟才、中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司（以下简称“平安财险湖北分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年12月2日立案受理后，依法由审判员杨潇独任审判，于2016年1月5日公开开庭进行了审理。原告汤建鄂及其委托代理人冯其伟、被告陈茂才、陈伟才的委托代理人陈瑶、被告平安财险湖北分公司的委托代理人章晶晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告汤建鄂诉称，2015年5月1日，被告陈茂才驾驶鄂A×××××号轿车在宜都市城河大道宜都市第一人民医院后门处与原告发生交通事故，造成原告受伤及损失，被告陈茂才垫付部分医疗费，其驾驶的鄂A×××××号轿车在被告平安财险湖北分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险。要求：1、判令被告平安财险湖北分公司在交强险和商业险范围内赔偿原告各项损失91301元（人民币，下同）（已扣除保险公司垫付的医疗费10000元）；2、被告平安财险湖北分公司不予赔偿部分由被告陈茂才、陈伟才连带赔偿；3、由被告陈茂才承担本案诉讼费用。赔偿明细：一、医疗费赔偿项目：1、医疗费31493元；2、住院伙食补助费：25天×50元／天＝1250元；3、营养费：60天×50元／天＝3000元；4、后期治疗费12000元。二、伤疾赔偿项目：1、残疾赔偿金：24852元／年×20年×10%＝49704元；2、护理费：90天×100元／天＝9000元；3、误工费：145天×100元／天＝14500元；4、精神损害赔偿金3000元。三、鉴定费：2000元。
原告汤建鄂为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：
1、宜都市公安局交通警察大队出具的《道路交通事故简易程序认定处理书》一份，证明事故发生经过，被告陈茂才负事故次要责任，原告负主要责任；
2、宜都市第一人民医院出具的出院记录、出院证、出院诊断证明各一份，证明原告住院治疗情况；
3、宜都市第一人民医院出具的住院医疗费发票1张，金额为31146.39元，门诊医疗费发票3张，金额分别为92.70元、127元、127元，证明原告因本次交通事故支出的医疗费；
4、宜都明信法医司法鉴定所出具的鉴定意见书及鉴定费发票各一份，证明原告的伤残等级十级、误工时间180天、护理时间90天、营养时限60天、后期治疗费12000元，支出鉴定费2000元；
5、原告及其妻子李天菊的结婚证复印件及李天菊的身份证复印件各一份，证明原告与李天菊系夫妻关系，原告受伤后由李天菊护理；
6、宜都市圆梦酒家个体工商户营业执照复印件一份，证明原告及其妻子李天菊从事的工作；
7、被告陈茂才的驾驶证、本案肇事车辆行驶证复印件各一份，证明被告陈茂才系合法驾驶；
8、交强险和商业险保单复印件各一份，证明本案肇事车辆投保了交强险和商业险；
9、原告户口簿一份，证明原告为城镇户口。
被告陈茂才、陈伟才辩称，事故发生经过属实，责任划分无异议。赔偿明细无异议，认可，应当由保险公司在交强险和商业险范围内赔偿原告。事故发生后被告陈茂才垫付原告3500元，要求保险公司将垫付的部分理赔后直接赔付给被告陈茂才。
被告陈茂才、陈伟才未向本院提交证据。
被告平安财险湖北分公司辩称，事故发生经过属实，责任划分无异议。被告陈茂才驾驶的肇事车辆在我公司投保了交强险和商业险，保险公司同意在交强险分项限额和商业险范围内按照合同约定进行理赔。商业险根据保险合同约定按照次要责任承担30%。事故发生后保险公司已经垫付医疗费10000元。对赔偿明细意见：医疗费以发票为准，无异议；后期治疗费应待实际发生后另行主张；住院伙食补助费无异议，认可；营养费认可60天×20元／天；护理费认可90天×78.71元／天；误工费认可按照餐饮业标准78.57元／天计算145天；残疾赔偿金无异议认可；精神损害赔偿金不超过2000元；鉴定费不属于保险公司赔偿范围。
被告平安财险湖北分公司未向本院提交证据。
对于原告汤建鄂提交的证据，被告陈茂才、陈伟才经质证认为，证据1-9，无异议，认可。被告平安财险湖北分公司经质证认为，证据1、2、3、5、7、8、9，无异议，认可。证据4，真实性无异议，误工时间认可145天，后期治疗费应待实际发生后另行主张，鉴定费不属于保险公司赔偿范围，对其他鉴定意见无异议。证据6，无异议，认可，原告的误工费应当按餐饮业的标准计算。
经庭审举证质证，对于原告汤建鄂提交的证据，认证如下：证据1、2、3、5、6、7、8、9，三被告均无异议，且具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信；证据4，三被告对其真实性均无异议，且具有合法性、关联性，本院予以采信。
经审理查明，2015年5月1日18时50分许，原告汤建鄂驾驶无号牌二轮摩托车沿宜都市陆城城河大道由宜都市第一人民医院方向往陆逊广场方向行驶，至夜市城门前路段时与被告陈茂才驾驶的鄂A×××××号轿车发生刮擦，造成原告受伤、两车受损的道路交通事故。同日，宜都市公安局交通警察大队作出《道路交通事故简易程序认定处理书》，认定原告准驾不符，未按规定超车，负此次事故的主要责任，被告陈茂才未确保安全，负此次事故的次要责任。原告受伤后被送至宜都市第一人民医院住院治疗，从2015年5月1日至2015年5月26日，共计住院25天，用去住院医疗费31146.39元、门诊医疗费346.70元。出院诊断左侧胫骨上段及平台粉碎性骨折，左膝前交叉韧带损伤，内侧副韧带及后交叉韧带损伤可能，左膝内侧半月板后角损伤或变性，××3级，极高危组，高脂血症。医疗护理建议院外全休4月，加强营养，加强患肢功能锻炼，定期每月来院复诊，摄片复查了解骨折愈合情况，根据骨折愈合情况决定肢体负重时间，院外继续降血脂、降血压治疗，检测血压，定期复查血脂、血糖，骨折愈合后1年至1.5年取出内固定，不适随诊。2015年10月21日，宜都明信法医司法鉴定所作出鉴定，原告因车祸致左胫骨上段及平台骨折临床治愈遗留左膝关节活动受限40%，评定为十级伤残，此次鉴定用去鉴定费2000元。事故发生后，被告陈茂才已赔偿原告3500元，被告平安财险湖北分公司已垫付原告医疗费10000元。
同时查明，被告陈茂才持“C1”型机动车驾驶证，所驾驶的鄂A×××××号轿车车主为被告陈伟才，该车在被告平安财险湖北分公司投保了机动车交通事故责任强制保险、第三者责任商业保险（保险金额200000元）和不计免赔险，保险期间自2014年6月15日至2015年6月14日。机动车交通事故责任强制保险合同约定责任限额为122000元，其中死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元、财产损失赔偿限额为2000元。
另查明，原告及其妻子李天菊自2010年起在宜都市陆城城河大道22号经营宜都市圆梦酒家，为个体工商户，办理了个体工商户营业执照。
上述事实，有当事人在庭审中的陈述及提交的证据在案佐证，本院予以确认。
本院认为，公民享有生命健康权并受法律保护。原告汤建鄂因与被告陈茂才发生交通事故而身体受伤，依法应该得到赔偿。宜都市公安局交通警察大队作出《道路交通事故简易程序认定处理书》，认定被告陈茂才负此次事故的次要责任，原告承担主要责任，本院对该责任认定予以确认。对于责任比例的划分，由被告陈茂才承担30%的责任，原告自行承担70%的责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条的规定“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任”，原告未提交证据证明被告陈茂才所驾肇事车辆的车主即被告陈伟才对事故的发生存在过错，被告陈伟才在本案中不承担责任，本院对原告要求被告陈伟才承担连带责任的诉请不予支持。
原告汤建鄂损失的具体数额认定如下：（一）医疗费赔偿项目：1、医疗费，根据原告提交的证据，原告支出的医疗费为31493.09元（31146.39元＋346.70元），本院对原告主张的医疗费31493元予以认可；2、住院伙食补助费1250元（25天×50元／天）；3、营养费1200元（60天×20元／天）；4、后期治疗费12000元，系原告取内固定物必然发生的费用，本院予以认可；以上合计45943元。（二）伤残赔偿项目：1、残疾赔偿金49704元（24852元／年×20年×10%）；2、护理费，原告主张按照100元／天计算，但未提交证据证明护理人员的工资标准，故本院参照服务业标准计算为7083.86元（90天×28729元／年÷365天／年）；3、误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算的规定，原告从事餐饮业，但其提供的证据不足以证明其工资收入状况，故原告误工费参照餐饮业标准为11392.63元（145天×28678元／年÷365天／年）；4、精神损害赔偿金，原告汤建鄂突遇车祸，造成残疾，客观上给其精神造成了很大的伤害，对于其主张的3000元精神损害赔偿金，本院酌情支持2000元；以上合计70180.49元。（三）其他项目：鉴定费2000元。以上（一）至（三）项合计118123.49元。
被告陈茂才驾驶的鄂EAA3V**号轿车在被告平安财险湖北分公司投保了机动车交通事故责任强制保险、第三者责任商业保险（保险金额200000元）和不计免赔险，且事故发生在保险期内，故根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，被告平安财险湖北分公司应首先在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额（10000元）内赔偿10000元，伤残赔偿限额（110000元）内赔偿70180.49元，合计80180.49元。超出机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额的损失35943元（45943元-10000元），由被告平安财险湖北分公司在第三者责任商业保险范围内承担。关于原告主张的2000元法医鉴定费，是原告为确定损失程度而产生的必要的、合理的费用，被告平安财险湖北分公司辩称不应该由其承担，但未提供充分证据证明其主张，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，由其在第三者责任商业保险内按责任比例承担，本院对其该抗辩主张不予支持。故被告平安财险湖北分公司应在第三者责任商业保险内按照次要责任赔偿原告11382.90元［（35943元＋2000元）×30%］。所以，被告平安财险湖北分公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额和第三者责任商业保险限额范围内应赔偿原告合计91563.39元（80180.49元＋11382.90元），被告平安财险湖北分公司已经赔偿原告的10000元，应予冲抵。被告陈茂才已经赔偿原告的3500元，由被告平安财险湖北分公司支付给被告陈茂才。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司在机动车交通事故责任强制保险限额和第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告汤建鄂各项损失91563.39元，扣除已经赔偿的10000元，还应赔偿原告汤建鄂815**.39元，以上款项由被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司于本判决生效之日起十日内支付原告汤建鄂780**.39元，支付被告陈茂才3500元；
二、驳回原告汤建鄂的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费684元，因适用简易程序减半收取342元，由原告汤建鄂负担42元，被告陈茂才负担300元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。
审判员 杨潇
二〇一六年二月十八日
书记员 王宇