黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黑01民终214号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司，住所地哈尔滨市南岗区赣水路21号。
主要负责人：李臻，该分公司总经理。
委托诉讼代理人：王玉，黑龙江金马律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：耿孝杰,男，1963年7月20日出生，汉族，农民,住黑龙江省尚志市。
委托诉讼代理人：贾兴华，黑龙江鼎铎律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王洪声,男，1974年4月12日出生，汉族，黑龙江省高速公路管理局尚志管理处亚布力收费站职员,住黑龙江省尚志市。
委托诉讼代理人：于丽娟（系王洪声妻子）,住黑龙江省尚志市尚志镇富民委*组**号。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人耿孝杰、王洪声机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省尚志市人民法院(2016)黑0183民初1218号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月16日受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安保险公司的委托诉讼代理人王玉、被上诉人耿孝杰的委托诉讼代理人贾兴华、被上诉人王洪声及其委托诉讼代理人于丽娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
平安保险公司上诉请求：撤销（2016）黑0183民初1218号民事判决书第一、二项，并依法改判。事实和理由：1.医疗终结期与误工期限并非同一概念，二者鉴定依据不同，一审法院依据医疗终结期计算耿孝杰误工期限属于适用标准错误，根据耿孝杰伤情，其误工期限应不超过五个月。2.一审判决平安保险公司在商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）范围内承担赔偿责任违反民法及合同法中的意思自治原则。一审庭审后，平安保险公司以邮寄方式向一审法院提交由被保险人王洪声亲笔签字确认的《机动车交通事故责任强制保险/机动车综合商业保险投保单》及《投保人声明》，证明平安保险公司已按法律规定履行了说明义务。且根据法律规定，商业三者险是按照保险合同约定予以赔偿，《机动车综合商业保险条款》（以下简称《商业三者险条款》）第二十四条明确约定，事故发生后在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场的，保险人不负责赔偿。平安保险公司在商业三者险范围内不应承担赔偿责任。3.一审判决由平安保险公司给付给王洪声垫付的医疗费2000元，并未在耿孝杰总的医疗费中扣除，导致重复赔付耿孝杰医疗费2000元。4.一审判决平安保险公司承担鉴定费、案件受理费，违反合同约定及法律规定。保险公司承担的是保险责任，并非侵权责任，不应承担因侵权之诉产生的诉讼费。《机动车交通事故责任强制保险条款》（以下简称《交强险条款》）第十条约定，因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，交强险不负责赔偿和垫付。《商业三者险条款》第二十六条明确约定，律师费、未经保险人事先书面同意的诉讼费、仲裁费，保险人不负责赔偿。平安保险公司与王洪声签订的《交强险条款》、《商业三者险条款》对诉讼费用保险公司不负责赔偿和垫付均有明确约定，属于《保险法》第66条中“合同另有约定”的除外情形，因此诉讼费用即鉴定费、案件受理费不应由平安保险公司承担。
耿孝杰辩称，一审判决认定事实清楚、证据充分、适用法律正确，请求二审法院驳回上诉请求，维持原判。理由：1.《司法鉴定意见书》中明确耿孝杰的医疗终结期为7个月，根据法律规定，误工时间以医疗机构出具的治疗时限证明为准，鉴定机构已对医疗终结期作出鉴定，以此鉴定意见作为误工费的计算标准并无错误。2.平安保险公司作为保险人，应承担赔偿责任，其提出在商业三者险中承担赔偿责任，违反合同法的主张，与本案无关，应另行起诉。且《投保单》和《声明》是其在庭后提交，非在举证期限内提交，没有经过质证，真实性、合法性、关联性无法核实。3.耿孝杰在一审之初主张的赔偿总额为108227.52元，在一审庭审中经与王洪声、平安保险公司核实后已将平安保险公司支付的10000元医疗费和王洪声垫付的2000元予以扣除，赔偿总额变为96227.52元，而一审判决也是在赔偿总额变更后的基础上再次进行计算。因此，一审判决中不存在重复给付医疗费问题。4.平安保险公司应承担鉴定费、案件受理费。《保险法》第六十四条规定“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”鉴定费属于必要费用，应由保险公司承担，并且鉴定费用系机动车交通事故受害人因本次交通事故而产生的损失，是为了查明案件事实，确认案件的损失而产生的费用。《诉讼费用缴纳办法》第二十九条规定，诉讼费用由败诉方承担，胜诉方自愿承担的除外。一审判决由平安保险公司承担此部分费用具有法律依据。而平安保险公司所列举的交强险条款及商业三者险条款均为其内部制定，并不具备法律效力。
王洪声辩称，请求驳回上诉、维持原判。一审判决由平安保险公司在商业三者险中承担赔偿责任，并承担鉴定费、案件受理费，符合法律规定。1.王洪声驾驶的车辆在平安保险公司投保了不计免赔商业三者险，事故发生在保险期内，平安保险公司应履行赔偿义务。2.保险合同是平安保险公司单方提供的格式合同，平安保险公司从未将商业三者险保险合同交给王洪声，王洪声没有在免责事项说明书中签名确认，平安保险公司未尽到明确的告知义务，该免责条款无效。3.王洪声将肇事车辆驶离现场是为了及时救治耿孝杰，不是逃避责任，也不是肇事后逃逸，没有扩大事故损失。平安保险公司以此为由主张免除责任，违反公平原则、诚实信用原则和保险法的规定，属于无效条款。
耿孝杰向一审法院起诉请求：王洪声、平安保险公司赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、鉴定费共计96227.52元。平安保险公司在保险限额内承担赔偿责任，不足部分由王洪声承担赔偿责任。
一审法院认定事实：2015年10月24日，王洪声驾驶黑AXXX**号丰田牌小型普通客车行至尚志市尚志镇一曼路金禧宾馆前时，与耿孝杰驾驶的二轮摩托车相撞，造成两车受损，王洪声受伤的交通事故。尚志市公安局交警大队此对事故责任认定：王洪声负事故的全部责任，耿孝杰无责任。王洪声在尚志市人民医院住院治疗80天，支付医疗费
36363.85元，支付复查费135元。黑龙江省医院司法鉴定中心鉴定：耿孝杰的肩锁关节脱位及骨折内固定术后需内固定取出后评残；伤后7个月行医疗终结并2人护理1个月，之后1人护理3个月（均含内固定取出术）；营养期限60日；内固定取出费用匡算需1.0万元或按实际合理支出计算。支付鉴定费3513元。王洪声驾驶的该事故车辆在平安保险公司投保交强险（医疗费用赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，财产赔偿限额为2000元）及商业险机动车第三者责任险（限额为500000元）。平安保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内已支付耿孝杰10000元。王洪声为耿孝杰垫付医疗费2000元。耿孝杰要求赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、鉴定费共计96227.52元。平安保险公司在保险限额内承担赔偿责任，不足部分由王洪声承担赔偿责任。黑龙江省2015年分行业农林牧渔业在岗职工工资为25816元，居民服务业年平均工资52333元。一审法院认为：根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的机动车一方不承担责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定：因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。王洪声驾驶车辆将耿孝杰撞伤，根据公安交警部门对事故责任认定，王洪声负事故的全部责任，故王洪声应负损害赔偿责任。因王洪声驾驶的该事故车辆在平安保险公司投保交强险及商业三者险，故平安保险公司首先在交强险赔偿责任限额内赔偿，剩余损失在商业三者险赔偿责任限额内赔偿。耿孝杰要求赔偿医疗费36498.85元，有医疗票据及鉴定意见为根据，因平安保险公司已在交强险医疗费用赔偿限额中支付10000元，故平安保险公司应在商业三者险赔偿限额中赔偿耿孝杰医疗费36498.85元。护理费21805.42元
（52333元÷12×2×1+52333元÷12×1×3）请求合理。误工费21810.25元（37389元÷12×7）计算有误，根据黑龙江省2015年分行业农林牧渔业在岗职工工资为25816元标准，误工费应为15059元（25816元÷12×7）。交通费600元，因未提供交通费支出票据，不予支持。住院伙食补助费8000元（100元×80天）请求合理。鉴定费用3513元有票据证明，请求合理。上述各项合理损失为84876.27元，该院予以支持。上述合理损失，因未超出平安保险公司所承保的交强险及商业第三者责任险的赔偿限额，故耿孝杰的各项诉讼请求84876.27元，应由平安保险公司予以理赔。平安保险公司抗辩称：事故发生后，驾驶人王洪声未在依法采取措施的情况下驾驶事故车辆离开事故现场，属于商业三者险免除责任的行为，保险公司在商业险中不承担本次事故的赔偿责任，鉴定费、诉讼费不在保险理赔范围内，其抗辩主张，不符合法律规定，该院不予采纳。王洪声为耿孝杰垫付的医疗费2000元，应由平安保险公司返还给王洪声。耿孝杰请求的伤残赔偿金部分，根据鉴定意见需二次术后内固定取出后评残，可另行主张权利。判决：一、平安保险公司赔偿耿孝杰医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费，共计84876.27元；二、平安保险公司给付王洪声垫付医疗费2000元。上述各项于判决生效之日起五日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：平安保险公司提交的中国平安财产保险股份有限公司机动车交通事故责任强制保险/机动车综商业保险投保单及投保人声明，因王洪声主张该投保单及投保人声明上的字迹非王洪声本人书写，并申请笔迹鉴定。经本院委托，黑龙江远大司法鉴定中心作出黑远大[2017]物鉴32号《黑龙江远大司法鉴定中心物证鉴定意见书》，鉴定结论为：1、投保人声明中“保险人已明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果”、“王洪声”文字不是王洪声书写；2、中国平安财产保险股份有限公司机动车交通事故责任强制保险/机动车综商业保险投保单中“王洪声”签名不是王洪声书写。《黑龙江远大司法鉴定中心物证鉴定意见书》客观真实、来源合法、与本案具有关联性，本院予以采信。因平安保险公司提交的投保单及投保人声明非王洪声本人书写，不具有真实性，对该两份证据不予采信。平安保险公司提交的黑龙江地方税务局通用机打发票真实、合法，与本案具有关联性，予以采信。一审判决第5页第12行“王洪声受伤的交通事故”、第14行“王洪声在尚志市人民医院住院治疗80天”表述错误，王洪声应更正为耿孝杰。对一审查明的其他事实予以确认。
另查明，平安保险公司机动车综合商业保险条款第二章机动车第三者责任保险第二十四条约定“在上述保险责任范围内，下列情况下，无论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿：……（二）驾驶人有下列情形之一者：1.事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场……”。第二十六条约定“下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负赔偿责任：……（七）律师费、未经保险人事先书面同意的诉讼费、仲裁费……”。平安保险公司提交的投保人声明写明“保险人已经明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果。”投保人签章处写明“王洪声”。机动车交通事故责任强制保险/机动车综商业保险投保单中投保人声明2.写明“本投保人确认已收到《机动车交通事故责任强制保险条款》和《机动车综合商业保险条款》和《平安驾驶人意外伤害保险（A款），且贵公司已向投保人详细介绍了条款的内容，特别就保险条款中免除保险人责任的条款内容和手写或打印版的特别约定内容作了明确说明，本投保人对免除保险人责任的条款的概念、内容及其法律后果，均因保险人的明确说明已完全理解，并同意投保。”投保人签章（盖章）写有“王洪声”。王洪声否认收到机动车综合商业保险条款，辩称投保人声明及投保单中的签名均不是本人所签，并申请进行笔迹鉴定。经本院委托，黑龙江远大司法鉴定中心作出黑远大[2017]物鉴32号《黑龙江远大司法鉴定中心物证鉴定意见书》，鉴定结论为：1、投保人声明中“保险人已明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果”、“王洪声”文字不是王洪声书写；2、中国平安财产保险股份有限公司机动车交通事故责任强制保险/机动车综商业保险投保单中“王洪声”签名不是王洪声书写。
本院认为，关于误工费问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。……”黑龙江省医院司法鉴定中心司法鉴定意见书确定，耿孝杰伤后7个月行医疗终结。误工时间是受害人接受治疗到康复所需要的时间，医疗终结之前耿孝杰尚未恢复健康，平安保险公司主张耿孝杰的误工期限不应超过五个月，没有证据及法律依据，本院不予支持。
关于平安保险公司应否在商业三者险范围内承担赔偿责任，应否承担鉴定费、案件受理费的问题。《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中，平安保险公司主张根据保险合同的约定，王洪声在事故发生后擅自离开现场，该公司不予赔偿；对诉讼费，不予赔偿。王洪声否认收到过商业三者险的保险单、保险合同和免责事项说明书。平安保险公司提交了投保人声明、投保单，证明其履行了提示、说明义务，王洪声亦收到了保险合同。经鉴定，投保人声明、投保单中王洪声签名不是王洪声本人书写。平安保险公司主张王洪声已交纳保险费，视为王洪声对他人代为签字行为的认可。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第三条规定“投保人或者投保人的代理人订立保险合同时没有亲自签字或者盖章，而由保险人或者保险人的代理人代为签字或者盖章的，对投保人不生效。但投保人已经交纳保险费的，视为其对代签字或者盖章行为的追认。”王洪声交纳保险费仅表明其愿意签订保险合同，对他人代为签订保险合同进行追认，但不能认定平安保险公司对免责条款履行了提示、说明义务，免责条款对王洪声不发生法律效力。平安保险公司关于其已向王洪声履行免责条款的提示、说明义务，不应在商业三者险范围内承担赔偿责任，不应承担鉴定费、案件受理费的的主张，本院不予支持。
关于平安保险公司主张一审判决重复赔付耿孝杰医疗费2000元的问题。王洪声为耿孝杰垫付的2000元医疗费，一审判决并未在耿孝杰的医疗费总额36498.85元中予以扣除，本院予以纠正。
综上所述，平安保险公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持黑龙江省尚志市人民法院(2016)黑0183民初1218号民事判决第二项；
二、变更黑龙江省尚志市人民法院(2016)黑0183民初1218号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司赔偿耿孝杰医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费，共计82876.27元；
上述各项于本判决生效之日起五日内履行。
如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1922元，由中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司负担。二审案件受理费1922元，由中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司负担1877元，由耿孝杰负担45元；二审鉴定费10000元，由中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑家龙
审 判 员 徐 东
审 判 员 姜 艳
二〇一七年四月十二日
法官助理 苏启才
诉人提出的该并非是治疗，康复并不属于医疗依赖的范畴。同时最高院书记员扈冉