文书内容内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）内04民终304号上诉人（原审被告）赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司。住所地赤峰市新城区和美商贸城A2号楼9层。组织机构代码11486XXXX。法定代表人：魏占山,总经理。委托代理人：崔广学。被上诉人（原审原告）刘国福,50岁,住赤峰市。委托代理人:全大胜,赤峰市元宝山区元宝山镇法律服务所法律工作者。上诉人赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司因劳动争议一案,不服元宝山区人民法院(2015)元民初字第3268号民事判决向本院提起上诉,本院受理后依法组成合议庭审理了本案,本案现已审理终结。原审法院经审理查明，刘国福自1998年到原元宝山区元林煤矿从事保安工作，后期从事地下采煤工作。该矿属元宝山镇马架子村民委员会所有的集体所有制企业。2010年4月19日，元宝山镇马架子村民委员会与赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司签订了1份企业转让合同书，将村委会所有的元宝山区元林煤矿一次性转让给赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司。元宝山区元林煤矿转让给赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司后，更名为赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司通达煤矿，刘国福继续在该矿工作。2014年10月22日，刘国福在下班途中发生交通事故，刘国福为次要责任。2014年10月23日，刘国福入住赤峰宝山中医院住院治疗，诊断为：左锁骨骨折，左胸第肋骨骨折；右足踇趾末节趾骨及第2跖骨骨折；右膝关节软组织肿胀。2014年11月18日出院，实际住院27天。经赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司申请，2014年12月31日，赤峰市人力资源和社会保障局以赤人社(元)工伤认字【2014】266号认定工伤决定书，认定刘国福为因工负伤。2015年4月22日，赤峰市劳动能力鉴定委员会以劳鉴2015年G1260号劳动能力鉴定结论书，认定刘国福构成九级伤残。刘国福在赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司工作期间，赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司未为刘国福缴纳工伤保险以外的其他社会保险。后刘国福向赤峰市元宝山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：一、与赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司解除劳动关系；二、要求赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司支付：1.一次性伤残补助金36000元(4000×9个月)，一次性工伤医疗补助金35813.25元(3979.25元×9个月)，一次性伤残就业补助金35813.25元(3979.25元×9个月)；2.停工留薪期待遇24000元(4000元×6个月)；3.解除劳动合同经济补偿金32000元(4000×8个月)；4.伙食补助费2700元(100元×27天)；5.交通费1000元；6.第二次手术费10000元，总计177326.50元。2015年8月4日，该委员会作出元劳人仲裁字【2015】153号裁决书，裁决：一、双方当事人终止劳动关系；二、自本裁决书生效之日起5日内，赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司到工伤保险经办机构按规定办理领取一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费，并在收到该工伤保险待遇之日起15日内一次性转交给刘国福；三、赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司给付刘国福停工留薪期待遇17282元(3840.43元×4.5个月)，一次性伤残就业补助金35813.25元，以上合计53095.25元，此款于本裁决书生效之日起5日内赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司一次性支付给刘国福；四、刘国福治疗工伤第二次手术所需一切费用，按照实际发生的数额由赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司承担；五、驳回刘国福其他仲裁请求。刘国福不服裁决，诉至本院并提出诉称请求。另经庭审查明，2010年以后，赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司每年均与刘国福签订劳动合同。其中，2014年的合同期限为2014年1月1日至2014年12月3l日。2015年双方未重新签订劳动合同。庭审中，刘国福、赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司双方对刘国福受伤前12个月的平均工资为3840.43元无异议。2013年赤峰市统筹地区职工月平均工资为3979.25元。原审法院认为，虽然赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司主张于2010年4月19日收购了原元林煤矿，但刘国福在赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司收购前后均持续在该矿工作，且赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司作为申请人为刘国福作出工伤认定，说明赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司认可双方存在劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第三十四条规定：“用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。”劳动部办公厅对《关于终止或解除劳动合同计发经济补偿金有关问题的请示》的复函(劳办发【1996】33号)第四条规定：“因用人单位的合并、兼并、合资、单位改变性质、法人改变名称等原因而改变工作单位的，其改变前的工作时间可以计算为本单位的工作时间。”故依据上述法律规定，本院确认刘国福、赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司双方自1998年存在劳动合同关系。一、关于刘国福要求解除劳动合同关系。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：(一)劳动合同期满的；(二)劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；(三)劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四)用人单位被依法宣告破产的；(五)用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；(六)法律、行政法规规定的其他情形。”刘国福、赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司2014年签订的劳动合同期限为2014年1月1日至2014年12月31日，2015年双方又未重新签订劳动合同，故本院确认刘国福、赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司双方签订的劳动合同已于2014年12月31日期满终止，刘国福请求解除劳动合同关系，本院不予支持。二、关于刘国福要求赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司支付解除劳动合同经济补偿金30723元(2008年至2015年共8年，3840.43×8个月)，与工伤保险待遇中的一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金一并请求，是否符合法律规定，是否应予支持。本院认为，一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金是法律规定由用人单位向与其解除劳动关系的五到十级的工伤职工一次性支付的费用，分别用于伤残后的医疗、营养费用和对因工伤导致的就业能力损失的补偿。而解除或者终止劳动合同的经济补偿金是用人单位解除或者终止劳动合同时，对符合法律规定的情形，按照法律规定标准或者约定标准向劳动者支付的经济补偿。法律并未限定获取经济补偿金的劳动者的范围，更未将工伤职工排除在获取经济补偿金的劳动者范围之外。虽然一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金的支付时间为劳动合同解除或者终止时，但两项补助金的支付原因和依据为工伤事故，而经济补偿金的支付原因和依据则是劳动合同的解除或终止。故刘国福作为工伤职工按照工伤保险条列享受工伤待遇后，仍有权按照劳动法、劳动合同法的规定享受一般员工应有的劳动权益，包括解除或者终止劳动合同时依法获得的经济补偿。赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司认为刘国福享受一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金后，即不能获得经济补偿金的主张，与劳动合同法及工伤保险条例等法律规定相悖，本院不予采纳。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；(三)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；(四)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；(七)法律、行政法规规定的其他情形。”刘国福、赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司双方签订的劳动合同于2014年12月31日期满终止，赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司应当按照第五项的规定支付刘国福经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”第九十七条第三款规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”第九十八条规定：“本法自2008年1月1日起施行。”刘国福、赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司2014年签订的劳动合同期限为2014年1月l日至2014年12月3l日，2015年双方未重新签订劳动合同，故刘国福要求计算2008年至2015年8个月的经济补偿金，与本院查明的事实不符，本院不予支持，应计算2008年至2014年7个月的经济补偿金。刘国福、赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司双方对刘国福受伤前12个月的平均工资为3840.43元无异议，故刘国福经济补偿金计算为=3840.43元×7个月=26883元。三、关于刘国福要求赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司支付一次性伤残补助金34563.87元，一次性工伤医疗补助金43460元，一次性伤残就业补助金43460元。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；(二)工伤职工劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以工伤职工终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同、劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，由工伤保险基金支付工伤职工一次性工伤医疗补助金，标准为：七级伤残的16个月，八级伤残的13个月，九级伤残的10个月，十级伤残的7个月。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述基础上增加20％。由用人单位按照工伤职工终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同、劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资，支付工伤职工一次性就业补助金，标准为：七级伤残的16个月，八级伤残的13个月，九级伤残的10个月，十级伤残的7个月。”依据上述规定，刘国福为九级伤残，刘国福受伤前12个月的平均工资为3840.43元，2014年12月31日劳动合同终止，2013年赤峰市统筹地区职工月平均工资为3979.25元，刘国福一次性伤残补助金计算为=3840.43元×9个月=34563.87元，由工伤保险基金支付；一次性工伤医疗补助金计算为=3979.25元×10个月=39792.50元，由工伤保险基金支付；一次性伤残就业补助金计算为=3979.25元×10个月=39792.50元，由赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司支付。刘国福以2014年度赤峰市统筹地区职工月平均工资4346元请求一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，与本院查明的事实及法律规定不符，本院不予支持。关于赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司认为刘国福申请的一次工伤医疗补助金及一次性就业补助金在仲裁申请书和民事起诉状不相同，刘国福在诉讼阶段增加了诉讼赔偿数额，未经仲裁阶段审理，未经仲裁阶段举证及质证，属程序上的瑕疵和缺失的主张。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”刘国福在诉讼阶段增加请求，只是数额上的变化，而非请求事项的增加，且该请求符合上述法律规定，无需仲裁前置，赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司主张与上述规定不符，本院不予采纳。四、关于刘国福要求赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司支付停工留薪期工资17282元。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期暂行办法》第三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，享受停工留薪期待遇。停工留薪期是指职工发生工伤或者患职业病的，需要暂停工作接受工伤医疗，领取原工资福利待遇的期限。停工留薪期含不稳定期和恢复期。不稳定期是停工留薪期的前期阶段，指工伤或者患职业病人员在初诊医院抢救治疗时间内伤情尚未稳定，可随时发生影响愈后变化的时期。恢复期是指工伤或者患职业病人员经治疗，伤情平稳逐渐恢复好转的时期。”第四条规定：“工伤职工应及时将协议工伤医疗机构出具的诊断证明报给所有用人单位，由用人单位根据协议工伤医疗机构的诊断证明按照《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期分类目录》确定工伤职工的停工留薪期，确认的工伤职工停工留薪期应以书面形式通知工伤职工本人。职工本人对确认停工留薪期应以书面形式通知工伤职工本人。职工本人对确认停工留薪期有异议的，由统筹地区劳动能力鉴定委员会确认。”第五条第一款规定：“对于多部位或组织器官受到损害，以受损部位对应停工留薪期时间长的计算停工留薪期。但各受损部位的停工留薪期时间不得累加。”依据刘国福诊断书，刘国福的身体受损部位为：左锁骨骨折，左胸第3肋骨骨折；右足踇趾末节趾骨及第2跖骨骨折；右膝关节软组织肿胀。《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期分类目录》确定的上述部位的停工留薪期为：锁骨骨折4个月，肋骨骨折3个月，跖骨骨折4.5个月。依据上述规定，刘国福停工留薪期为4.5个月，其停工留薪期工资为=3840.43元×4.5个月=17282元。五、关于刘国福伙食补助费2700元。《工伤保险条例》第三十条第四款规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第二十九条第三款规定：“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。职工住院治疗工伤或职业病的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报统筹地区经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的符合规定的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”依据上述规定，赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司已为刘国福缴纳工伤保险，可到经办机构按照统筹地区人民政府制定的标准，为刘国福办理领取伙食补助费事宜。六、关于刘国福要求赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司支付第二次手术所需费用。因该费用尚未发生，刘国福可待实施第二次手术后，以实际发生费用的数额，另行向赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司主张权利。七、关于赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司认为刘国福请求交通事故与工伤赔偿属于双重赔偿的主张，于法无据，本院不予采纳。综上所述，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十七条，《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第二十九条第三款、第三十七条，《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期暂行办法》第三条、第四条、第五条第一款之规定，判决一、刘国福与赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司之间的劳动合同关系终止；二、赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司支付刘国福经济补偿金26883元，于本判决发生法律效力后15日内付清；三、赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司到工伤保险经办机构为刘国福办理领取一次性伤残补助金34563.87元，一次性工伤医疗补助金39792.50元；赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司支付刘国福一次性伤残就业补助金39792.50元，上述款项于本判决发生法律效力后15日内付清；四、赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司支付刘国福停工留薪期工资17282元，于本判决发生法律效力后15日内付清；五、赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司到工伤保险经办机构为刘国福办理领取伙食补助费事宜，于本判决发生法律效力后15日内付清；六、驳回刘国福的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息；案件受理费5元，由赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司负担。一审宣判后，上诉人赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司不服原审判决，上诉至本院，请求撤销原判，发回重审或改判；由被上诉人刘国福承担一、二审诉讼费。事实与理由如下：一、民事赔偿与工伤赔偿双重赔偿及哪些项目属双重赔偿项目，一审法院在判决书中没有具体说明相应的法律依据。一审法院认定被上诉人下班途中发生交通事故且被上诉人为次要责任的事实(一审判决书中九页)，并在判决中支持了被上诉人工伤赔偿项目的诉讼主张。被上诉人在获得民事赔偿后又另行提起工伤赔偿。民事赔偿与工伤赔偿双重赔偿及哪些项目属双重赔偿项目，一审法院在判决中并没有注明相应的法律依据。二、一审法院在判决书判决上诉人给付被上诉人2008年1月l日至2015年7月的经济补偿金没有事实及法律依据。(一)、被上诉人以工伤为申请理由请求工伤赔偿，国务院《工伤保险条例》及《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》工伤赔偿项目中没有经济补偿金项目。(二)、被上诉人在工伤赔偿项目中请求上诉人支付一次性工伤医疗补助金及一次性就业补助金，表明被上诉人不愿与上诉人续签劳动合同，不存在上诉人有拒绝续签劳动合同的情形，上述两项目是以劳动合同终止或工伤职工提出解除劳动合同为前提条件的，所以在仲裁阶段元宝山区劳动仲裁委员会驳回了被上诉人要求上诉人给付其经济补偿金的请求。一审法院改变元宝山区仲裁委员会的正确裁决没有事实及法律依据。(三)、被上诉人在仲裁阶段没有提出上诉人未缴纳基本社会养老保险的理由，元宝山劳动争议仲裁委员没有针对上述内容进行举证及质证，被上诉人在一审诉讼阶段提出新的事实及理由一审法院应告知被上诉人另行提起仲裁申请，一审法院在未经仲裁委员会审理的情况下，直接判决违反了我国劳动纠纷案件“先裁后审”的法定程序。(四)、一审法院判决上诉人承担2008年1月1日至2010年4月19日(上诉人收购原元宝山区元林煤矿资产时间)期间的经济补偿金属认定事实不清、适应法律错误。l、一审法院认定了上诉人提交的元林煤矿的法律效力，在此合同书中明确写明上诉人收购元林煤矿的时点为20lO年4月19日。双方在合同书中明确转让的标的为元林煤矿的相关企业资产，企业转让行为为资产收购行为，资产收购受转让主体没有承担转让主体转让之前债务的法律义务。况且在这份合同书中第三条明确约定转让之前的债权债务均由转让方(元宝山镇马架子村委会)负责。2、一审法院仅凭两个证人就认定原元林煤矿与被上诉人存在劳动关系未免过于草率。劳动关系的认定应该以用人单位与劳动者签订的劳动合同或其它有效证据为准，被上诉人在一审法院审理过程中提供了两个自称原来是元林煤矿职工的证言证实被上诉人在1998年至2004年一直在元林煤矿工作，但没有任何证据能证明这两个证人是元林煤矿的职工，这两个证人的证言其实与被上诉人的自述没有任何区别。从证据的客观性、真实性、关联性角度这两份证言完全不能做为证据使用，一审法院却据此认定被上诉人2008年1月1日与元林煤矿存在劳动关系未免草率。3、一审法院以《中华人民共和国劳动合同法》第34条规定认定被上诉人与原元林煤矿签订的劳动合同后应由上诉人继续履行。事实上，被上诉人是否与元林煤矿签订过劳动合同，合同的期限是什么这些内容上诉人毫不知情，一审法院并没有审理清楚。在《企业转让合同书》中也没有约定原元林煤矿的职工由上诉人安置。事实上本案也并非是上诉人不履行被上诉人与原元林煤矿签订的劳动合同而发生的争议，假设被上诉人曾与元林煤矿建立过劳动关系，也与被上诉人与上诉人所签订的劳动合同没有任何法律关系。因为这是被上诉人与两个不同的法律主体签订的。二者没有任何延续性。原元宝山区元林煤矿是马架子村委会的集体企业，元宝山镇马架子村委会是该企业的主管部门和实际出资人。在工商部门登记的经济类型是集体所有制企业。集体所有制企业适用的法律是《中华人民共和国乡村集体企业所有制条例》。上诉人是公司制企业。公司制企业不能合并、分立或做股权收购非公司制企业，只有资产收购这一条途径，没有其它途径。这是法律的基本常识。上诉人资产收购元林煤矿完全不属于一审法院引用劳动合同法34条中的企业发生合并或分立中的任何一项情形。4、一审法院引用劳动部办公厅对复函(劳办发[1996]33号)，但是这一规定是1996年做出的，是95年实施的的相关配套规定，《中华人民共和国劳动法》及上述劳动部复函所指的经济补偿金均是指用人单位违反解除劳动合同及双方协议解除这两种情形，不包括用人单位不缴纳社会保险而应承担经济补偿金，因为于2008年1月1日才颁布实施，这部法律规定了用人单位不缴纳社会保险要承担经济补偿金。显然一审法院引用没有实施法律时间段1996年的部门复函属适用法律错误。三、被上诉人所请求的一次性工伤医疗补助金及一次性就业补助金额在仲裁申请书中及一审诉讼中是不相同的，较仲裁申请书中的仲裁请求，在一审诉讼状中增加了计算标准和月份，被上诉人在诉讼阶段增加的赔偿数额未经仲裁庭审理，也未经仲裁庭举证及质证，违反了《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条之规定。广东佛山中院第20条规定：“当事人在仲裁阶段放弃的请求，视为该项请求未经过仲裁程序，当事人在诉讼阶段重新提出该请求的，法院应不予支持，告知当事人对该请求重新提起仲裁”。一审法院依据这些相应法律规定应驳回或告知被上诉人重新提起仲裁申请，未经过仲裁程序直接审理并判决违反了劳动纠纷案件“先裁后审”的法定程序。综上，敬请二审人民法院查清本案的基本事实，做出正确的判决。被上诉人答辩服判。本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院直接予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十四条“用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。”的规定，只有用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，本案中，2010年4月19日，村委会将集体所有制企业即原元宝山区元林煤矿一次性转让给赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司，该行为并非《中华人民共和国劳动合同法》第三十四条规定的情形，因此，不应承继原劳动合同的权利和义务，企业转让后，刘国福又在赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司工作，双方并签订劳动合同，因此，双方劳动关系的存续期间为自2010年4月19日开始至2014年12月31日止，共四年，经济补偿金应按照4个月的工资的标准支付，经济补偿金为15361.72（3840.43元×4个月）元。一次性工伤医疗补助金与一次性就业补助金支付的依据为用人单位向与其解除劳动关系的五到十级的工伤职工一次性支付的费用，经济补偿金支付的依据为用人单位解除或者终止劳动合同时，对符合法律规定的情形，按照法律规定标准或者约定标准向劳动者支付的经济补偿。而法律并未限定获取经济补偿金的劳动者的范围，更未将工伤职工排除在获取经济补偿金的劳动者范围之外，因此，刘国福作为工伤职工按照工伤保险条列享受工伤待遇后，仍有权获得经济补偿金。关于赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司主张刘国福在诉讼阶段增加了诉讼赔偿数额，未经仲裁阶段审理，未经仲裁阶段举证及质证，属程序上的瑕疵，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”的规定，刘国福在诉讼阶段增加请求，人民法院可以一并审理，综上，上诉人赤峰元宝山区关于经济补偿金的上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）项之规定，判决如下：一、维持元宝山区人民法院(2015)元民初字第3268号民事判决书一、三、四、五、六项。二、撤销元宝山区人民法院(2015)元民初字第3268号民事判决书第二项，改判赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司支付刘国福经济补偿金15361.72元，与判决生效后15日内付清。二审案件受理费10元，由上诉人赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司承担；邮寄费40元，由上诉人赤峰元宝山区刘家店元通煤业有限公司、被上诉人刘国福各承担20元。本判决为终审判决。审判长  鹿春林审判员  牛占龙审判员  崔明明二〇一六年四月十日书记员  苏日娜