宁波市海曙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙0203刑初569号
公诉机关浙江省宁波市海曙区人民检察院。
被告人张其琥，绰号“小虎”，男，1994年7月10出生于江西省鄱阳县，小学文化，无业，户籍所在地江西省鄱阳县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年4月24日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同年5月21日被逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。
辩护人俞俊辰，浙江贞信律师事务所律师，宁波市海曙区法律援助中心指派。
被告人向成科，男，1993年11月7日出生于湖南省永顺县，土家族，初中文化，无业，户籍所在地湖南省永顺县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年9月22日被宁波市公安局海曙分局刑事拘留，同年10月22日被取保候审。2018年8月13日由本院决定逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。
辩护人宋欣成，浙江亿站律师事务所律师，宁波市海曙区法律援助中心指派。
浙江省宁波市海曙区人民检察院以甬海检公诉刑诉[2018]513号起诉书指控被告人张其琥、向成科犯聚众斗殴罪，于2018年7月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省宁波市海曙区人民检察院指派检察员陈某出庭支持公诉，被告人张其琥、向成科及辩护人俞俊辰、宋欣成到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省宁波市海曙区人民检察院指控：
2017年5月8日下午，孙某3、曹某1先后纠集被告人张其琥及孙某1、毛某、孙某2、余某2、余某3及孙某4（均已判决）等人，与余某4先后纠集的被告人向成科及余某1、张某等人，至本市海曙区古林镇陈横楼村斗殴，各持鱼叉、大刀、砍刀、匕首等工具斗殴。期间，被告人张其琥持鱼叉与对方斗殴。
为证明以上事实，公诉机关提供了相关证据材料，认为被告人张其琥、向成科的行为已构成聚众斗殴罪，被告人张其琥系持械，被告人向成科系从犯，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二十七条之规定，予以惩处。
被告人张其琥对指控的犯罪事实无异议，请求从轻处罚。其辩护人认为，被告人张其琥在斗殴中并非主要参与人，且归案后认罪态度较好，也愿意对本案中砸坏的面包车进行赔偿，请求从轻处罚。
被告人向成科辩称,其没有叫覃某，去现场也不知道是去打架，只是帮朋友去撑个场面。其辩护人认为，被告人向成科并不是斗殴行动的策划者、布局者，系从犯，且无前科劣迹。
经审理查明：2017年5月8日下午，在本市鄞州区姜山镇朝阳高架桥下曹某1、黄某与徐某2等人开设的赌场内，孙某3与余某4因在赌场内卖香烟“生意”发生争执。后孙某3、曹某1方先后纠集被告人张其琥及孙某1、毛某、孙某2、余某2、余某3及孙某4（均已判决）等人，准备鱼叉、大刀、砍刀、匕首等器械在本市海曙区古林镇陈横楼村聚集。余某4先后纠集被告人向成科及余某1、张某，向成科另纠集覃某（另案处理），至本市海曙区石碶街道华美家私市场门口聚集，后由被告人余某1、余某4分别驾车携带钢管、榔头等器械带领上述人员前往陈横楼村。先到达的余某1等人持钢管等器械与事先等候的曹某1、孙某3方人员，各持鱼叉、大刀、砍刀、匕首、钢管等工具斗殴。期间，被告人张其琥持鱼叉与对方斗殴。斗殴导致余某1腹部、右前臂、左手分别受伤，经鉴定分别构成重伤、轻伤、轻微伤；曹某1面部受伤，经鉴定构成轻伤。后被告人张其琥与毛某等人将余某1的面包车砸坏，财物损失人民币2000元。
随后，余某2（已判决）带领余某3（已判决）携带砍刀、钢管等工具赶到上述地点与曹某3、孙某3等人会合，并持刀棍等工具追赶到达斗殴现场的被告人向成科及余某4、张某、覃某等人。张某遂持榔头与对方打斗，期间张某左手受伤，经鉴定为轻微伤，后被告人向成科、余某4等人逃离现场。
以上事实有检察机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.证人彭某、王某、徐某1、舒某、覃某、李某、曹某1、孙某3、孙某1、孙某2、毛某、余某2、余某3、余某4、余某1、张某、徐某2、黄某、曹某2、袁某的证言材料、辨认笔录、行政处罚决定书、刑事判决书，证实事情的起因及被告人张其琥、向成科在斗殴过程中的作用等事实。
2.缴获的作案工具鱼叉二把、钢管三根、大刀一把、匕首一把、榔头一把、砍刀两把等，证实了双方持械斗殴的事实。
3.法医学人体损伤程度鉴定意见书、损伤照片、相关病历资料，证实在斗殴过程中，曹某1、余某1、张某受伤的事实及程度。
4.宁波市价格认证中心价格认定结论书，证实在案发过程中的财物损失情况。
5.现场勘验检查工作记录，证实了案发现场情况。
6.现场视频资料及其说明，证实各被告人张其琥、向成科的参与情况。
7、户籍证明、常住人口登记表等，证实被告人张其琥、向成科的身份情况。
8.归案情况说明、到案经过等，证实本案的案发及被告人张其琥、向成科的归案经过。
9.被告人张其琥、向成科的供述和辩解在案。
针对被告人张其琥、向成科及其辩护人提出的相关意见，本院综合评判如下：
1.被告人张其琥到现场后，持鱼叉积极参与打斗，其辩护人认为被告人张其琥在斗殴中并非主要参与人的辩护意见，不予采信；其辩护人提出的其他意见，可予采信。
2.证人余某4证实其打电话给被告人向成科时已告知在赌场被“三毛”用刀指着头欺侮、要打架，到华美家私碰面后被告人向成科叫了覃某到场；证人覃某证实接到被告人向成科的电话后，与被告人向成科一起到华美家私门口和其他人见面，得知是去打架的事实；被告人向成科也曾供认余某4在电话中，告知被人用刀指着头欺侮，让其到华美家私门口碰面找对方麻烦，其打电话给覃某一起到华美家私门口，后一起乘坐余某4的车至斗殴现场去找对方的事实，故被告人向成科提出没有叫覃某，去现场也不知道是去打架，只是帮朋友去撑个场面的辩解意见，与事实不符，不予采信。其辩护人认为被告人向成科系从犯的辩护意见，可予采信。
本院认为，被告人张其琥、向成科与他人合伙，藐视国家法纪和社会公德，逞强好胜，在公共场所聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，系共同犯罪，其中被告人张其琥系持械。公诉机关指控被告人张其琥、向成科的罪名成立。在聚众斗殴共同犯罪中，被告人张其琥系主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚；被告人向成科起次要作用，系从犯，对被告人向成科从轻处罚。案发后，被告人张其琥能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。作案工具予以没收。对被告人张其琥应当依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十四条、第六十七条第三款之规定，对被告人向成科当依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张其琥犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月24日起至2021年10月23日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳）。
二、被告人向成科犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月13日起至2020年1月12日止。）。
三、作案工具鱼叉二把、钢管三根、大刀一把、匕首一把、榔头一把、砍刀两把予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王凤国
人民陪审员 蒋伟成
人民陪审员 张爱华
二〇一八年八月十三日
代书 记员 陈 露
本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人张其琥、向成科和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。