北京市高级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）京行终3411号
上诉人（原审第三人）王军，男,1979年11月22日出生。
委托代理人胡翠琴，北京市中银律师事务所律师。
委托代理人陈诺，北京市中银律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张藤耀，男，1962年8月12日出生。
原审被告国家工商行政管理总局商标评审委员会，住所地北京市西城区茶马南街1号。
法定代表人赵刚，主任。
委托代理人赵罡，国家工商行政管理总局商标评审委员会审查员。
上诉人王军因商标异议复审行政纠纷一案，不服北京市第一中级人民法院（2014）一中知行初字第3015号行政判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月27日受理本案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
北京市第一中级人民法院经审理查明：
第5601725号马蓋先商标（简称被异议商标），其申请人为王军，申请日期为2006年9月12日，指定使用商品为第9类：电暖衣服等。
张藤耀在法定期限内向国家工商行政管理总局商标局（简称商标局）对被异议商标提出异议申请，商标局作出（2012）商标异字第11191号裁定，裁定被异议商标予以核准注册。
张藤耀不服商标局（2012）商标异字第11191号裁定,于2012年5月15日向国家工商行政管理总局商标评审委员会(简称商标评审委员会)提出异议复审申请，主要理由是：被异议商标为张藤耀在先使用的未注册商标，被异议商标的申请注册是对张藤耀在先使用商标的恶意抢注。王军曾与张藤耀签订合同负责推广张藤耀的商标，且王军妻子曾经任职于张藤耀的公司，王军有条件知悉张藤耀商标的情况。综上，依据修改前《中华人民共和国商标法》(简称《商标法》)第十五条、第三十一条的规定，请求不予核准被异议商标的注册。
在商标异议复审行政程序中，张藤耀向商标评审委员会提交了如下主要证据：
张藤耀的马蓋先商标在台湾核准注册的证明；
张藤耀工厂、店铺、商品照片；
展会照片；
相关媒体中的广告；
《网络代理协议书》；
企业财务人员信息。
并称:马盖先国际开发有限公司成立于1996年9月19日，其负责人为张藤耀。马盖先国际开发有限公司主要从事设计、生产、出售户外及军警使用的箱包、多功能包等各类商品。张藤耀（原名张明樵）最早于1993年就在台湾地区注册了马蓋先商标及MAGFORCE商标，后又在台湾、美国、日本、大陆、韩国等地注册了多个马蓋先商标及MAGFORCE商标，商标覆盖户外及军警使用的箱包、多功能包等各类商品。马盖先国际开发有限公司的马蓋先商标及MAGFORCE商标在台湾、日本、美国具有一定知名度，其产品被作为《变形金刚》等好莱坞大片的道具使用，被中国大陆相关公众所熟知。2004年4月16日，张藤耀投资在中国大陆地区设立了麦格霍斯公司，张藤耀任法定代表人。麦格霍斯公司主要负责在大陆地区销售马盖先国际开发有限公司的产品。孙彩芹任麦格霍斯公司的财务人员。2004年11月5日，麦格霍斯公司与苏州金日多媒体信息服务有限公司（简称金日公司）签订《网络代理协议书》，由金日公司负责MAGFORCE产品的网络推广及销售。王军的妻子孙彩芹为金日公司的法定代表人，王军作为金日公司的代表在《网络代理协议书》上签字。
商标评审委员会于2013年11月11日作出商评字〔2013〕第112292号关于第5601725号马蓋先商标异议复审裁定（简称第112292号裁定）,认定:一、张藤耀提交的店铺、商品、广告、展会等证据均为其它品牌的使用证据，其未能提交在被异议商标申请日之前在与电暖衣等类似商品上使用马蓋先商标且有一定知名度的证据。因此，被异议商标未构成对张藤耀在先使用并有一定影响商标的抢注。二、张藤耀提交的证据无法证明王军和张藤耀签订《网络代理协议书》的金日公司的王军为同一人，在案证据亦无法证明张藤耀公司的前财务人员与与其合作方企业法人为同一人，同时也无法证明该财务人员与王军之间的婚姻关系。因此在案证据无法证明王军与张藤耀之间存在代理或者代表关系。同时，张藤耀与金日公司签订的《网络代理协议书》中所涉及的品牌为MAGFORCE而非马蓋先，在案证据尚不足以证明王军通过上述关系知悉张藤耀的马蓋先商标。因此，张藤耀提出的被异议商标的申请注册违反了《商标法》第十五条的规定的主张，不予支持。综上所述，张藤耀所提异议复审理由不能成立，依据《商标法》第三十三条、第三十四条的规定，裁定被异议商标予以核准注册。
张藤耀不服第112292号裁定，于法定期限内到北京市第一中级人民法院提起行政诉讼。
在原审法院庭审中，张藤耀表示不再坚持被异议商标的申请注册违反了《商标法》第三十一的主张，仅主张被异议商标的申请注册违反了《商标法》第十五条的规定。
北京市第一中级人民法院认为，孙彩芹曾经系麦格霍斯公司的财务人员，因此能够认定孙彩芹与麦格霍斯公司之间形成代表关系，存在关联关系。同时，孙彩芹与王军系夫妻关系，其行为与王军具有主观的合意。此外，王军系金日公司的法定代表人，金日公司与麦格霍斯公司之间签订过《网络代理协议书》，亦能够认定王军与麦格霍斯公司之间存在代理关系。被异议商标指定使用的电暖衣服等商品与张藤耀在台湾地区使用的马蓋先商标及MAGFORCE商标核定使用的商品构成相同或类似商品，且马蓋先与MAGFORCE之间亦形成了对应关系、因张藤耀在台湾地区在先使用了与被异议商标所指定使用的商品相同或类似的商品，故王军在未经授权的情况下，擅自在大陆地区申请注册被异议商标马蓋先已经违反了《商标法》第十五条的规定。第112292号裁定认定事实不清、适用法律不当。依照修改前《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（二）项第1目、第2目之规定，判决：一、撤销第112292号裁定；二、商标评审委员会重新作出裁定。
王军不服原审判决,向本院提出上诉，请求撤销原审判决。王军的主要上诉理由是：王军与张藤耀之间不具有代理关系，原审法院认定被异议商标侵犯了张藤耀在台湾地区在先使用的马蓋先商标并违反《商标法》第十五条的规定是错误的，马蓋先与MAGFORCE之间不具有对应关系。
商标评审委员会、张藤耀均服从原审判决。
二审程序中，王军提交了其使用被异议商标的有关合同、协议等。
另查，马蓋先这三个字实际为上世纪八十年代中期，热播的一部美国电视剧《百战天龙》里的男主角的中文翻译名称，该电视剧曾一度在日本、香港、台湾等地区热播，并逐步传入大陆地区，该电视剧的影响力一直还在大陆地区延续。另外，王军和张藤耀之间签订的《网络代理协议书》中，载明的商标名称为英文MAGFORCE，并且该协议同时载明了MAGFORCE英文商标的中文对应翻译为麦格霍斯。
经审理查明，原审判决查明事实清楚，证据采信得当，且有被异议商标档案、商标异议复审申请书、商标局（2012）商标异字第11191号裁定、第112292号裁定、各方提交的相关证据及当事人陈述等证据在案佐证。
本院认为，《商标法》第十五条规定，未经授权，代理人或者代表人以自己的名义将被代理人或者被代表人的商标进行注册，被代理人或者被代表人提出异议的，不予注册并禁止使用。本案中，张藤耀主张被异议商标为其在先使用的未注册商标，被异议商标的申请注册是对其在先使用商标的恶意抢注。但马蓋先这三个字实际为上世纪八十年代中期，热播的一部美国电视剧《百战天龙》里的男主角的中文翻译名称，该电视剧曾一度在日本、香港、台湾等地区热播，并逐步传入大陆地区，该电视剧的影响力一直还在大陆地区延续。在被异议商标申请日前，中国大陆地区的居民对于马蓋先这一名称并不陌生。同时，王军和张藤耀之间之间签订的《网络代理协议书》载明的商标名称为英文MAGFORCE，并且，该协议还载明了MAGFORCE英文商标的中文对应翻译为麦格霍斯。原审法院关于MAGFORCE与马蓋先形成了对应关系的事实认定错误，应予纠正。
综上，原审判决认定事实有误，依法应予撤销。王军的上诉主张部分成立，对其上诉请求本院予以支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项、第三款、第六十九条之规定，判决如下：
一、撤销北京市第一中级人民法院（2014）一中知行初字第3015号行政判决；
二、驳回张藤耀的诉讼请求。
一审案件受理费一百元，由张藤耀负担（已交纳）；二审案件受理费一百元，由张藤耀负担（于本判决生效后七日内交纳）。
本判决为终审判决。
审判长 岑宏宇
审判员 马 军
审判员 袁相军
二〇一六年十一月十五日
书记员 王婉晨
书记员 谢京辉