陕西省�南县人民法院民 事 判 决 书（2018）陕1021民初697号原告洛南县农村信用合作联社（以下简称洛南信合），统一社会信用代码916110217197564239，住所地洛南县城中心街120号。法定代表人邓大海，任理事长。委托代理人李俊虎，男，住洛南县，系洛南信合风险部职工。委托代理人赵喜魁，陕西彩虹律师事务所律师。被告陕西樱花房地产开发有限公司（以下简称樱花房地产公司），统一社会信用代码916100007836901073，住所地西安市莲湖区西关正街58号1幢11206号。诉讼代表人何立锋，系该公司�东、监事。被告何立锋，男，生于1970年12月22日，住洛南县。原告洛南信合诉被告樱花房地产公司、何立锋金融借款合同纠纷一案。本院受理后，依法由审判员杨晓宏适用简易程序独任审判，公开开庭进行了审理，原告的委托代理人李俊虎、赵喜魁，被告樱花房地产公司的诉讼代表人何立锋、被告何立锋均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告洛南信合诉称，2012年12月22日，原告与被告樱花房地产公司签订《最高额流动资金借款合同》（合同编号：陕农信洛高借字[2012]第0088号），约定：被告从原告处借款柒佰伍拾万元，期限自2012年12月22日至2015年12月21日；借款用途为承包工程；月利率为9.6‰；结息方式为按季结息；还款计划为2013年6月30日�还30万元，2013年12月30日归还30万元，2014年6月30日归还30万元，2014年12月30日归还50万元，2015年6月30日归还30万元，2015年11月底归还余下贷款。被告樱花房地产公司用其公司所有的位于洛南县城人民路洛南县帝王大厦23套商品房（房号分别为：10401、10806、10906、11106、11205、11206、11401、11402、11404、11602、11604、11606、11702、11704、11801、11802、11804、11805、11901、11902、11903、11904、11906)，建筑总面积3662.26平方米作抵押，与原告签订了《最高额抵押担保合同》（合同编号：陕农信洛高抵字[2012]0537号）。合同签订后，原告为被告樱花房地产公司发放了借款柒佰伍拾万元。在合同履行过程中，被告樱花房地产公司未按约定的还款计划归还借款本金，2014年12月29日之前借款利息已结清。原告和被告樱花房地产公司签订的《最高额流动资金借款合同》第十一条“违约与违约责任11.1借款人有下列情形之一的，构成违约：11.1.1违反本合同关于用途、发放和支付、付息、还款以及承诺与保证条款中的任何一项约定。11.2借款人违约，贷款人有权采取下列一项或多项措施：11.2.7贷款人有权解除合同，宣布本合同项下未偿还借款立即到期，立即收回未偿还的借款本息，贷款人有权在贷款人处开立的资金账户内直接扣收”。第十二条“合同的生效、变更、解除和终止12.5合同的终止。本合同项下的借款本金、利息、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用和其他所有应付费用（包括诉讼费、执行费、代理费、公告费、拍卖费和保险、鉴定、评估、登记、过户、保管等费用）全部清偿完毕之日终止”。《最高额抵押担保合同》第二条“担保责任2.3抵押人担保范围为：在债务确定日，主合同项下未归还的全部借款本金及利息、复息、罚息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现债权的费用。实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用”。第七条“抵押权的实现7.1下列任一情况出现时，抵押权人有权依法拍卖、变卖抵押物：(1)借款人未按时足额偿还任一《借款凭证》项下的全部或部分贷款及相应利息：7.3依法拍卖、变卖抵押物后所得的价款清偿债务后尚有不足的，抵押人对不足部分承担连带责任保证，保证期间为拍卖、变卖抵押物之日起两年；7.4依法拍卖、变卖抵押物后所得的价款清偿债务后，超出部分归抵押人所有。”2015年1月15日，被告樱花房地产公司法定代表人何军不幸病逝。自2014年12月30日至今，被告樱花房地产公司未按约定支付原告借款的利息和归还本金。原告工作人员多次向被告公司催收，要求被告还款清息，但被告至今仍未清息还款。被告公司于2017年6月28日被工商机关因开业后自行停业六个月以上吊销营业执照；被告何立锋作为被告公司现有唯一股东，不尽公司股东清算义务。现原告提出起诉：1、要求被告樱花房地产公司返还原告借款7500000元，并支付从2014年12月30日起至2016年12月31日止按月利率9.6‰计算的利息1728000元，2016年12月31日之后的利息自愿放弃。2、本案案件受理费及律师代理费50000元，由被告樱花房地产公司负担；3、对于第一、二项被告樱花房地产公司应支付原告的本金、利息、案件受理费及律师费，请求拍卖被告抵押的位于洛南县人民路洛南县帝王大厦23套商品房（房号分别为10401、10806、10906�11106、11205、11206、11401、11402、11404、11602、11604、11606、11702、11704、11801、11802、11804、11805、11901、11902、11903、11904、11906)建筑总面积3662.26平方米所得价款进行清偿，不足部分由被告樱花房地公司继续承担偿还责任；4、要求被告何立锋承担清算责任，组织清算组依法对被告樱花房地产公司进行清算，并在出资范围内承担责任。被告樱花房地产公司辩称,樱花公司贷款属实，对原告诉讼请求无异议，公司愿意按合同约定还款。被告何立锋辩称,公司之前因涉及刑事案件，但是公司后续问题还未处理，被告也多次和法院刑庭人员商讨清算问题，但无法走清算途径。至于在出资范围内承担还款责任，借款是公司签的借款合同，款也是公司用的，所以被告何立锋不应该承担还款责任；清算责任被告也不应�担，因为被告是挂名股东，无法进行清算。经审理查明，2012年12月22日，原告与被告樱花房地产公司签订《最高额流动资金借款合同》（合同编号：陕农信洛高借字[2012]第0088号），合同约定：被告从原告处借款柒佰伍拾万元（7500000元），期限自2012年12月22日至2015年12月21日；借款用途为承包工程；月利率为9.6‰；结息方式为按季结息；还款计划为2013年6月30日归还300000元，2013年12月30日归还300000元，2014年6月30日归还300000元，2014年12月30日归还500000元，2015年6月30日归还300000元，2015年11月底归还余下贷款。被告樱花房地产公司以其公司拥有所有权的位于洛南县城人民路帝王大厦23套商品房（房号分别为：10401、10806、10906、11106、11205、11206、11401、11402、11404、11602、11604、11606、11702、11704、11801、11802、11804、11805、11901、11902、11903、11904、11906)，建筑总面积3662.26平方米，作为该笔借款的抵押物，于同日与原告签订了《最高额抵押担保合同》（合同编号：陕农信洛高抵字[2012]0537号），并出具《抵押承诺书》。洛南县房地产管理所为原告办理了抵押房产的他项权证，期限3年。两份合同签订后，原告于2012年12月22日向被告樱花房地产公司发放了借款7500000元。在合同履行过程中，被告樱花房地产公司结清了2014年12月29日之前借款利息，之后再没有还本付息。原告工作人员多次向被告樱花房地产公司催收，但被告至今仍未还本付息。原告和被告签订的《最高额流动资金借款合同》第十一条约定，违反本合同关于用途、发放和支付、付息、还款以及承诺与保证条款中的任何一项约定构成违约，借款人违约，贷款人有权采取解除合同，宣布本合同项下未偿还借款立�到期，立即收回未偿还的借款本息，贷款人有权从借款人在贷款人处开立的资金账户内直接扣收。第十二条约定，本合同项下的借款本金、利息、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用和其他所有应付费用（包括诉讼费、执行费、代理费、公告费、拍卖费和保险、鉴定、评估、登记、过户、保管等费用）全部清偿完毕之日终止。《最高额抵押担保合同》第二条约定，抵押人担保范围为：在债务确定日，主合同项下未归还的全部借款本金及利息、复息、罚息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现债权的费用。实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用。第七条约定，借款人未按时足额偿还任一《借款凭证》项下的全部或部分贷款及相应利息时，抵押权人有权依法拍卖、变卖抵押物，�法拍卖、变卖抵押物后所得的价款清偿债务后尚有不足的，抵押人对不足部分承担连带责任保证，保证期间为拍卖、变卖抵押物之日起两年；依法拍卖、变卖抵押物后所得的价款清偿债务后，超出部分归抵押人所有。另查明，被告樱花房地产公司的股东为公司执行董事何军和被告何立锋，何军为公司的法定代表人，被告何立锋系公司监事，二人各持股50%股权10290000元。该公司于2017年6月28日被工商机关以开业后自行停业六个月以上吊销营业执照，被告樱花房地产公司法定代表人何军于2015年1月15日死亡，该公司一直没有召开股东会选举、任命法定代表人，被告何立锋目前是被告樱花房地产公司现有唯一股东。被告樱花房地产公司因犯非法吸收公众存款罪，公安机关于2015年扣押了该公司的财产和帐簙，公司一直没有清算。本案诉讼中，原告委托陕西彩虹律师事务所律师赵喜魁作为其委托代理人，支付代理费50000元。现原告提出起诉请求：1、被告樱花房地产公司返还原告借款7500000元，并支付从2014年12月30日起至2016年12月31日止按月利率9.6‰计算的利息172.80万元；2、本案案件受理费及律师代理费50000元，由被告樱花房地产公司负担；3、对于第一、二项被告樱花房地产公司应支付原告的本金、利息、案件受理费及律师费，请求拍卖被告抵押的位于洛南县人民路帝王大厦23套房产（房号分别为10401、10806、10906、11106、11205、11206、11401、11402、11404、11602、11604、11606、11702、11704、11801、11802、11804、11805、11901、11902、11903、11904、11906)建筑总面积3662.26平方米所得价款进行清偿，不足部分由被告樱花房地产公司继续承担偿还责任；4、要求被告何立锋承担清算责任，组织清算组依法对被告樱花�地产公司进行清算，并在出资范围内承担责任。庭审中，原告放弃2016年12月31日之后的利息请求。上述事实主要有，《最高额流动资金借款合同》，《最高额抵押担保合同》，《抵押承诺书》，陕西樱花房地产开发有限公司股东会决议，陕西樱花房地产开发有限公司股东签字样本，工程施工承包合同，陶锋个人结算账户，陶锋收条，电汇凭证，支付通知书，借款借据，收回贷款利息凭证等证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为，原告与被告樱花房地产公司签订的《最高额流动资金借款合同》和《最高额抵押担保合同》，系双方当事人的真实意思表示，均合法有效，应受法律保护。原告依据合同约定已向被告樱花房地产公司发放了贷款，该公司应按合同的约定全面履行还本付息的义务，其逾期未偿还借款、支付利息，构成违约，原告依据合同约定请求偿还借款本金7500000元及所欠利息，为实现债权所支付的代理费的事实清楚，理由成立，应予支持。被告樱花房地产公司以其所有的房产作为抵押担保，并办理了抵押登记，抵押权依法成立，原告洛南信合有权在被告樱花房地产公司不能偿还借款及利息时享有将抵押物拍卖、变卖并以所得价款优先受偿的权利，原告请求拍卖、变卖抵押物优先受偿应予支持,但不得损害他人利益。原告放弃2016年12月30日之后的利息，不违反法律规定，予以准许。请求被告何立锋承担还款责任，理由不能成立，因造成公司不能依法清算是由于公司犯罪，帐簙和财产被公安机关查封，而不是被告何立锋不组织清算，故原告该请求缺乏事实依据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第四十六条、第五十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、限被告陕西樱花房地产开发有限公司在本判决生效之日起10日内偿还原告洛南县农村信用合作联社借款本金7500000元及利息，利息从2014年12月30日起至2016年12月31日止按月利率9.6‰计算，共计1728000元；二、限被告陕西樱花房地产开发有限公司在本判决生效之日起10日内支付原告洛南县农村信用合作联社律师代理费50000元；三、如被告陕西樱花房地产开发有限公司不能按期支付上述一、二项确定的款项，原告洛南县农村信用合作联社有权申请本院对被告陕西樱花房地产开发有限公司设置抵押的位于洛南县人民路帝王大厦23套房产（房号分别为10401、10806、10906、11106、11205、11206、11401、11402、11404、11602、11604、11606、11702、11704、11801、11802、11804、11805、11901、11902、11903、11904、11906)，建筑总面积3662.26平方米进行拍卖、变卖，所得价款优先受偿。不足部分由被告陕西樱花房地产开发有限公司继续承担偿还责任；四、驳回原告洛南县农村信用合作联社对被告何立锋的诉讼请求。案件受理费38198元，由被告陕西樱花房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。审判员  杨晓宏二〇一八年六月二十七日书记员  姜 燕