内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）内07民终166号
上诉人（一审原告）逯影旭，男，汉族，无职业，住黑龙江省嫩江县。
委托代理人佘玉龙，内蒙古布西律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）黑龙江省三江路桥工程有限公司，住所地黑龙江省佳木斯市。
法定代表人关长龙，经理。
委托代理人张鑫，黑龙江省三江路桥工程有限公司职工。
委托代理人刘凤玲，黑龙江红旗（建三江）律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）张伟，男，汉族，无职业，住内蒙古自治区呼伦贝尔市鄂伦春自治旗。
被上诉人（一审被告）鄂伦春自治旗交通运输局，住所地内蒙古自治区呼伦贝尔市鄂伦春自治旗。
法定代表人敖杰，局长。
委托代理人王艳红，内蒙古宣汉律师事务所律师。
上诉人逯影旭因与被上诉人黑龙江省三江路桥工程有限公司、张伟及鄂伦春自治旗交通运输局建设工程施工合同纠纷一案，不服内蒙古自治区鄂伦春自治旗人民法院（2015）鄂民初字第535号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年2月25日受理后，依法组成由审判员王丽英担任审判长，审判员印帅、代理审判员包红卫参加的合议庭，并于2016年4月6日公开开庭审理了本案。上诉人逯影旭及委托代理人佘玉龙，被上诉人黑龙江省三江路桥工程有限公司（以下简称路桥公司）的委托代理人刘凤玲、张鑫，被上诉人张伟，被上诉人鄂伦春自治旗交通运输局（以下简称交通局）的委托代理人王艳红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2011年8月3日交通局作为发包人与路桥公司作为承包人签订了X-×××至某某农场某某公路工程施工合同协议书，合同约定交通局进行对第二标段由K15+000至K30+000，长约15ｋｍ，公路等级为四级，设计时速为20ｋｍ／ｈ水泥路面以及其他构造工程等。合同约定了根据工程量所列的预计数量和单价或总额价计算的签约合同价为1023.587万元，承包人按合同约定承担工程实施、完成及缺陷修复，发包人承诺按合同约定的条件、时间和方式向承包人支付合同价款，工期为429天。路桥公司在取得承包该工程项目后，将该工程转包给张伟，2012年2月24日，双方签订工程承包协议书，该协议约定，路桥公司在工程所在地成立工程项目经理部，并授权张伟为项目经理承包该工程，承包期限从合同签订之日起至工程竣工结算及保修期满为止，该项目经理独立核算，自负盈亏，施工资金由张伟自筹解决，路桥公司不承担资金到位不及时的责任。工程所在地设立的银行账户由项目部经理按规定正确使用。路桥公司不定期派财务人员对本工程进行财务检查，到工程款拨款至70%时，由双方共同协商清理余下工程款的拨付业务。张伟在合同签订后向路桥公司一次性缴清管理费，该协议还约定了发生工程质量事故、人身事故、经济纠纷由张伟承担责任。在该项工程由张伟承包后，其又将该工程转包给逯影旭，双方签订了《鄂伦春旗某某镇X-×××二标段转包合同》。双方约定逯影旭承包鄂伦春旗某某镇X-×××二标段项目的施工。采取包工、包料、包质量、包工期、保安全的承包方式。其中第四项、第五项约定路桥公司与交通局签订的合同总造价，张伟按照分期拨款额度提取15.8%的手续费。张伟提供某甲河道、某乙河道、某丙河道的采砂场地，张伟代表路桥公司将此项目转交给逯影旭，如有争议张伟无条件向路桥公司解释和赔偿，逯影旭不负任何责任。双方还约定了交通局拨付路桥公司项目部经理张伟在工商银行账户的款项，逯影旭可自主使用，张伟的印鉴章和财务专用章由逯影旭管理使用，逯影旭自行采购所需材料及施工人员调度。双方还约定了工程质量、事故责任及违约责任。该合同签订后，逯影旭及其合伙人高某某组织工人对该工程进行施工，该工程于2011年8月开工建设，2012年10月完工，于2013年12月验收。该工程合同价为1023.587万元，计量完成988.62万元，未完工程45.41万元。已拨付工程款757万元，扣除质保金51.2万元，未交税金59.9万元。尚欠工程款120.52万元。2015年3月12日，逯影旭及该工程施工工人因拖欠工资向交通局索要，交通局出具了“关于高某某（农民工）反映某某镇至某某农场某某公路工程二标拖欠农民工工资问题的方案”，经双方协商交通局同意支付所欠120.52万元工程款，该款已在交通局账户内，现交通局支付给逯影旭5万元，尚欠逯影旭115.52万元至今未予支付。另查明，张伟在该工程总工程款998.62万元中扣除预扣的质保金51.2万元、税金59.9万元，合计为111.1万元。
一审法院经审理认为，交通局作为X-×××至某某农场某某公路工程发包人与路桥公司签订了该公路工程施工合同协议书。合同签订后，路桥公司在取得承包该工程项目后，将该工程授权张伟为该项目部经理，双方签订了工程承包协议书。协议约定路桥公司在工程所在地成立项目经理部，路桥公司授权张伟为该工程项目部经理承包该工程。张伟又以项目部名义与逯影旭签订了该工程转包合同，根据合同约定，该工程采取包工、包料、包质量、包工期、保安全的承包方式，根据该合同的性质，逯影旭应当完成该工程成果。并由张伟将工程款给付逯影旭，双方实际发生承揽合同关系。张伟是路桥公司所属项目部经理，在其授权下以其项目部承包该工程，不具有民事主体资格。对所发生的欠款应当由具有民事主体资格的路桥公司承担给付责任。所以，对所欠逯影旭的工程款应由路桥公司承担，对此该院应予维护。本案涉及的完成工程总额为988.62万元，扣除质保金51.2万元，未交税款59.9万元，已支付工程款757万元，交通局欠逯影旭工程款120.52万元，已付给逯影旭5万元，现尚欠逯影旭115.52万元，该笔款项已经在交通局单位账户内。逯影旭所诉其与张伟签订合同约定的15.8%的手续费过高，要求路桥公司和张伟返还扣除的工程款142万元的请求不能成立，因该协议是双方真实意思表示，逯影旭未能提供相关证据支持自己的诉讼主张，该项诉讼请求与法无据，该院不予支持。因该工程尚未竣工验收，对逯影旭请求给付质保金51.2万元的请求，在该工程整体验收后，可另行主张权利，故对此不予支持。路桥公司拖欠逯影旭工程款115.52万元，该款项已在交通局账户内，交通局作为该工程的发包方，根据法律规定，发包人应当在欠付工程款范围内承担连带给付责任。经该院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、第二百八十六条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、被告黑龙江省三江路桥工程有限公司于本判决生效后3日内给付原告逯影旭欠款人民币115.52万元；二、被告鄂伦春自治旗交通运输局在欠付工程款范围内承担连带给付责任。三、驳回原告的其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27802元，减半收取13901元，由被告黑龙江省三江路桥工程有限公司负担。
上诉人逯影旭上诉称，张伟与路桥公司将涉案工程非法转包给逯影旭，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的相关规定，逯影旭与张伟签订的承包合同应属无效合同，张伟与路桥公司根据合同约定扣留的15.8%的手续费（工程款）142万元应返还给逯影旭。本案为建设工程施工合同纠纷，故本案应适用合同法中关于无效合同的相关法律规定及建设工程施工合同的相关司法解释。一审法院认定事实不清，适用法律错误。请求二审法院依法改判，路桥公司返还逯影旭142万元，张伟承担连带责任。
被上诉人路桥公司答辩称，逯影旭的上诉请求与路桥公司无关。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。要求二审法院驳回上诉，维持一审判决。
被上诉人张伟答辩称，逯影旭与张伟签订的合同对双方的权利义务约定明确，是双方的真实意思表示，故逯影旭要求返还管理费的上诉理由不成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。二审法院应维持一审判决。
被上诉人交通局答辩称，交通局仅在欠付工程款115.52万元的范围内承担连带责任，对逯影旭的上诉请求，与交通局无关，请求二审法院公正判决。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院应予确认。
另查明，张伟对扣留逯影旭142万元的事实表示认可。
本院认为，2011年9月10日，张伟与逯影旭签订了《鄂伦春旗某某镇X-×××二标段转包合同》，该合同约定张伟将鄂伦春自治旗某某镇X-×××二标段项目转包给逯影旭。因涉案工程为公路的修建，符合建设工程施工合同的法律特征，故本案案由应为建设工程施工合同纠纷。本案的争议焦点为逯影旭要求路桥公司返还工程款142万元及要求张伟承担连带责任的上诉理由是否成立。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条关于“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；…”的规定，因逯影旭不具有承建涉案工程的相应资质，故双方签订的《鄂伦春旗某某镇X-×××二标段转包合同》应属无效。但该合同中约定的手续费，其支付方式为“按照分批拨款额度比例提取15.8%的手续费”，该手续费从双方约定及支付方式上来看，其性质应认定为工程款，而本案所涉工程系由逯影旭独立完成，且已完工程从2012年使用至今，其理应获得施工的工程款。根据本案查明的事实，涉案已完工程工程款988.62万元，张伟实际扣留工程款142万元，故张伟应将工程款142万元予以返还。因扣留工程款142万元的主体为张伟而非路桥公司，故逯影旭要求路桥公司返还工程款142万元的上诉理由不成立，本院不予维护。一审法院部分裁判有误，应予纠正。综上，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、维持内蒙古自治区鄂伦春自治旗人民法院（2015）鄂民初字第535号民事判决的第一项、第二项，即一、黑龙江省三江路桥工程有限公司于本判决生效后3日内给付逯影旭欠款人民币115.52万元；二、鄂伦春自治旗交通运输局在欠付工程款范围内承担连带给付责任；
二、被上诉人张伟于本判决生效后三日内给付上诉人逯影旭工程款142万元；
三、驳回上诉人逯影旭的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费13901元，由被上诉人黑龙江省三江路桥工程有限公司负担。二审案件受理费17580元，由被上诉人张伟负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王丽英
审 判 员 印 帅
代理审判员 包红卫
二〇一六年六月六日
书 记 员 朱健楠
附本判决所依据的相关法律：
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；