重庆市第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）渝02刑终461号
原公诉机关重庆市巫山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）傅绍章，男，1973年5月28日出生于重庆市巫山县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地巫山县，现住巫山县。因犯贩卖毒品罪于2009年12月1日被判处拘役五个月；因犯盗窃罪于2010年9月6日被判处有期徒刑十个月；因犯盗窃罪于2011年3月1日被判处拘役五个月，2011年7月22日刑满释放。因吸毒于2006年8月23日被强制隔离戒毒六个月，因吸毒于2014年1月26日被强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2017年6月6日被刑事拘留，因涉嫌犯贩卖毒品罪于同月17日被逮捕，现羁押于巫山县看守所。
重庆市巫山县人民法院审理重庆市巫山县人民检察院指控原审被告人傅绍章犯贩卖毒品罪一案，于2017年9月18日作出（2017）渝0237刑初198号刑事判决。原审被告人傅绍章不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第二分院指派检察官万伟、检察官助理张文出庭履行职务，上诉人傅绍章到庭参加诉讼。现已审理终结。
重庆市巫山县人民法院认定，2017年6月5日20时左右，被告人傅绍章接到朱某1求购10余克毒品的电话。当晚21时许，傅绍章在其住所内从唐华、龙丽（另案处理）处获得甲基苯丙胺（冰毒），进行分包后，联系朱某1要求先支付钱款。由于朱某1手机微信钱包余额不足，便先行通过微信转账500元给傅绍章，并约定傅绍章将毒品送到巫山县朱某1的居所。傅绍章收取朱某1微信所转的500元后，随身携带分装好的5包毒品搭乘摩托车送往巫山县高唐街道章家湾。当晚23时许，傅绍章在巫山县高唐街道章家湾公交车站附近被公安民警抓获，公安民警从傅绍章身上搜查出5小包疑似毒品，经称重共计16.619克。经重庆市公安局物证鉴定中心鉴定，从傅绍章身上查获的5小包疑似毒品均含有甲基苯丙胺成分。
原判认定上述事实的证据有刑事案件受案登记表、立案决定书、拘留证、变更羁押期限通知书、批准逮捕决定书、逮捕证、抓获经过、户籍信息、调取证据通知书及通话清单、现场检测报告书、物证检验报告、扣押物品清单、朱某1手机微信转账页面截图、手机短信提取笔录及附图、朱某1的手机1822361****通话记录、傅绍章的手机1502387****通话记录、电子秤鉴定证书、视频制作说明、情况说明、起诉意见书、证人朱某1、黄某1、陈某1、唐华、龙丽的证言、被告人傅绍章的供述和辩解等。
重庆市巫山县人民法院认为，被告人傅绍章非法贩卖毒品甲基苯丙胺16.619克，已构成贩卖毒品罪。傅绍章曾因犯贩卖毒品受到刑事处罚，系毒品再犯，依法应当从重处罚。傅绍章积极协助公安机关抓获了其他犯罪嫌疑人，有重大立功表现，对傅绍章减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人傅绍章犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币贰万元；二、对公安机关扣押在案的毒品予以没收。
原审被告人傅绍章上诉提出，公安民警于2017年6月5日在重庆市巫山县公安局禁毒大队办公室采取威胁、引诱的方法对他非法取证；他没有贩卖毒品的主观故意，他到巫山县高唐街道章家湾取钱，并非向朱某1贩卖毒品，朱某1通过微信转账500元是归还他欠款；他向唐华购买16.619克甲基苯丙胺用于吸食，但他在被抓获时尚没有向唐华支付毒资，该16.619克甲基苯丙胺不属他所有；公安机关通过朱某1引诱他帮忙代购甲基苯丙胺，本案系犯意引诱和数量引诱，他的行为构成非法持有毒品罪；查获的16.619克甲基苯丙胺没有流入社会，应酌情从轻处罚；他有重大立功表现，原判量刑过重，请求从轻处罚。
重庆市人民检察院第二分院认为原判认定事实清楚，证据确实充分，审理程序合法，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2017年6月5日20时左右，朱某1给上诉人傅绍章打电话求购毒品甲基苯丙胺（冰毒），傅绍章表示暂时没有甲基苯丙胺。当晚，傅绍章在其位于重庆市巫山县的住所内从唐华、龙丽（另案处理）处获得甲基苯丙胺，傅绍章于当日21时许联系朱某1出售甲基苯丙胺并要求先行支付购毒款。由于朱某1手机微信钱包余额不足，便先行通过微信转账500元给傅绍章，朱某1与傅绍章约定由傅绍章将甲基苯丙胺送到朱某1位于巫山县的居所，朱某1支付剩余的购毒款。傅绍章收取朱某1微信转账的500元后，随身携带分装好的5小包甲基苯丙胺搭乘摩托车前往巫山县高唐街道章家湾。当晚23时许，傅绍章在巫山县高唐街道章家湾公交车站附近被公安民警抓获，公安民警当场从傅绍章身上搜出5小包甲基苯丙胺共计净重16.619克。傅绍章被公安民警抓获后，协助公安机关抓获了二名犯罪嫌疑人。
上述事实有经一审庭审举证、质证的刑事案件受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、抓获经过、户籍信息、调取证据通知书及通话清单、检查笔录、扣押笔录、毒品称重笔录、毒品检材提取笔录、毒品检测样本提取笔录、现场检测报告书、物证检验报告、扣押物品清单、朱某1手机微信转账页面截图、手机短信提取笔录及附图、朱某1的手机1822361****通话记录、傅绍章的手机1502387****通话记录、视频制作说明、情况说明、起诉意见书、证人朱某1、黄某1、陈某1、唐华、龙丽的证言、被告人傅绍章的供述及同步录音录像等证据予以证实，本院予以确认。
关于上诉人傅绍章提出公安民警于2017年6月5日在重庆市巫山县公安局禁毒大队办公室采取威胁、引诱的方法对他非法取证的意见。经查，该意见没有证据证实，且一审中当庭出示的公安民警于2017年6月6日讯问傅绍章的同步录音录像证实公安民警在讯问过程中并未采用威胁、引诱等方法对傅绍章非法取证。故该意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人傅绍章提出他没有贩卖毒品的主观故意，他到巫山县高唐街道章家湾取钱，并非向朱某1贩卖毒品，朱某1通过微信转账500元是归还他欠款的意见。经查，该意见没有其他证据印证，且朱某1手机微信转账页面截图、手机短信提取笔录及附图、通话记录、抓获经过、证人朱某1、黄某1、唐华、龙丽的证言、傅绍章在侦查阶段的供述及同步录音录像等证据能够互相印证傅绍章联系朱某1出售甲基苯丙胺并要求先行支付购毒款，朱某1预先向傅绍章支付500元购毒款，傅绍章按照约定将甲基苯丙胺送往朱某1位于重庆市巫山县高唐街道章家湾的居所，途中被公安民警抓获并从傅绍章身上查获16.619克甲基苯丙胺的事实。故该意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人傅绍章提出他向唐华购买16.619克甲基苯丙胺用于吸食，但他在被抓获时尚没有向唐华支付毒资，该16.619克甲基苯丙胺不属他所有的意见。经查，唐华等人已经同意向傅绍章贩卖甲基苯丙胺，且唐华、龙丽已经将甲基苯丙胺交给傅绍章，虽然傅绍章在被抓获时尚未向唐华等人支付毒资，但公安民警从傅绍章身上查获的16.619克甲基苯丙胺应认定为傅绍章所有。该意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人傅绍章贩卖毒品甲基苯丙胺16.619克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。傅绍章辩称其行为构成非法持有毒品罪的意见不能成立，不予采纳。傅绍章曾因犯贩卖毒品被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚。关于傅绍章提出公安机关通过朱某1引诱他帮忙代购甲基苯丙胺，本案系犯意引诱和数量引诱，查获的16.619克甲基苯丙胺没有流入社会，他吸食毒品，他有重大立功表现，原判量刑过重，请求从轻处罚的意见。经查，没有证据证实公安机关通过朱某1引诱傅绍章帮忙代购甲基苯丙胺，本案不能认定公安机关进行了犯意引诱和数量引诱；16.619克甲基苯丙胺没有流入社会是公安民警及时查获的结果，不能以此为由对傅绍章从轻处罚；原判认定傅绍章有重大立功表现并对傅绍章减轻处罚，原判对傅绍章量刑适当。该意见不能成立，不予采纳。综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。重庆市人民检察院第二分院建议驳回上诉，维持原判的意见成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 谭卫华
代理审判员 张义勇
代理审判员 蒲金军
二〇一七年十一月二十四日
书 记 员 张 青