浙江省温州市洞头区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）温洞刑初字第129号
公诉机关浙江省温州市洞头区人民检察院。
被告人蔡杰锋，个体。因涉嫌犯非法经营罪于2015年1月13日被刑事拘留，同年2月17日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
辩护人李慧玲，浙江新港律师事务所律师。
温州市洞头区人民检察院以洞检公诉刑诉（2015）123号起诉书指控被告人蔡杰锋犯非法经营罪，于2015年10月28日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市洞头区人民检察院指派代理检察员郑佩娜出庭支持公诉，被告人蔡杰锋及其辩护人李慧玲到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市洞头区人民检察院指控，2014年4月至2015年1月期间，被告人蔡杰锋在未取得烟草专卖许可证的情况下，利用2441688587、2114779557、2899674705等QQ账号向鲁挺（已判刑）等人销售卷烟，并通过支付宝账户和银行卡收取销售卷烟的款项，最后将从他处购买的卷烟以快递发货方式完成交易，非法经营额共计人民币88.9万余元（以下均为人民币），被告人蔡杰锋盈利1.1万元。
公诉机关当庭提供并出示了相应证据证明指控的事实，并认为被告人蔡杰锋违反国家烟草专卖管理法律规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。
被告人蔡杰锋对指控其非法经营的事实无异议，但提出其非法经营数额未达到起诉书指控的88.9万余元的意见。被告人蔡杰锋的辩护人提出被告人蔡杰锋非法经营数额未达到起诉书指控的88.9万余元，指控其非法经营数额88.9万余元的证据不足，事实不清；被告人蔡杰锋系初犯，归案后能如实供述其罪行，并自愿认罪；本案管辖适用错误，该案地域管辖所在地不在洞头，且不适用并案管辖。综上，建议对被告人蔡杰锋从轻处罚。
经审理查明：2014年4月至2015年1月期间，被告人蔡杰锋在未取得烟草专卖许可证的情况下，单独或者伙同“阿武”利用2441688587、2114779557、2899674705等QQ账号向鲁挺（已判刑）等人销售卷烟，并通过支付宝账户135××××7197、15×××62和卡号62×××65的工商银行牡丹灵通卡收取销售卷烟的款项，最后将卷烟以快递发货方式完成交易，非法经营额共计90.6万元以上，盈利1.1万元。
案发后，公安机关从被告人蔡杰锋处扣押了华硕手提电脑2台、黑色诺基亚手机1部、白色OPPO手机1部、快递单222张。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、被告人蔡杰锋的供述证明2014年4月至2015年1月期间，其未经烟草行政主管部门许可，利用2441688587、2114779557、2899674705等QQ账号，单独或者伙同“阿武”在网络上向他人销售卷烟，并通过账号135××××7197、15×××62支付宝及账号62×××65工商银行卡收取烟款，从中获利1.1万元的情况。2、同案犯鲁挺的供述证明被告人蔡杰锋通过网络向其销售卷烟，以及其使用孙婷婷的支付宝向被告人蔡杰锋支付烟款的情况。3、证人廉某的证言证明其本人没有支付宝账号，也未在广东省的建设银行开户的情况。4、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单证明公安机关对被告人蔡杰锋人身及住处进行搜查，并扣押手提电脑、手机、快递单等物品的情况。5、调取证据清单及光盘、电子证据检查笔录及光盘证明、快递信息及照片证明涉案支付宝账号、QQ聊天记录的情况，以及被告人蔡杰锋寄送卷烟的情况。6、银行账户交易明细、支付宝账户交易明细证明被告人蔡杰锋单独或者伙同“阿武”网络上销售卷烟的经营收入情况，非法经营额共计90.6万元以上。7、归案说明证明被告人蔡杰锋于2015年1月13日被公安机关抓获的情况。8、身份证明证明被告人蔡杰锋的身份情况。
关于被告人蔡杰锋的辩护人提出本案管辖权适用错误的意见。经审查，洞头烟草局发现王世杰（已判刑）通过网络和快递将香烟销售至洞头，遂于2014年8月11日向洞头公安局报案，洞头公安局审查后于2014年8月13日立为刑事案件侦查；在侦查王世杰犯罪行为时，发现王世杰的下家鲁挺有与王世杰共同在网上销售卷烟的犯罪行为，后于2014年8月15日对鲁挺立案侦查，并在鲁挺住处扣押的电脑上查获鲁挺与被告人蔡杰锋通过网络销售香烟的聊天记录，发现被告人蔡杰锋也有网上销售卷烟的犯罪行为时，公安机关又于2014年8月18日对被告人蔡杰锋立案侦查，并于2014年8月27日开具拘留证对被告人蔡杰锋刑事拘留，根据《关于实施刑事诉讼法若干问题的规定》的规定，鲁挺分别与王世杰、被告人蔡杰锋属共同犯罪，三人之间的犯罪存在关联，并案处理有利于查明案件事实，故可以对王世杰、鲁挺及被告人蔡杰锋进行并案处理。王世杰、鲁挺等人非法经营案件于2014年12月16日移送检察院审查起诉，因被告人蔡杰锋潜逃，直至2015年1月13日才抓获归案，造成被告人蔡杰锋移送审查起诉时间延后，但根据《中华人民共和国刑事诉讼法》规定，几个同级人民法院都有权管辖的案件，由最初受理的人民法院审判，故本院对被告人蔡杰锋非法经营一案具有管辖权。辩护人提出的上述意见，理由不足，不予采纳。
关于被告人蔡杰锋及其辩护人提出被告人蔡杰锋非法经营数额未达88.9万余元的意见。经审查，被告人蔡杰锋明知“阿武”在网络上销售卷烟，仍提供支付宝账号、工商银行卡账号给其使用，并帮忙填写快递单、寄送卷烟，可以认定被告人蔡杰锋与“阿武”在网络上销售卷烟属共同犯罪行为。被告人蔡杰锋的支付宝135××××7197账号交易记录显示共收入钱款63万元以上，结合被告人蔡杰锋的供述，该支付宝账号中玩具交易收入8.3万元左右，向他人借款收入不超过15万元，其余的收入均为其本人或者其本人与“阿武”在网上销售卷烟收入，购买卷烟者通过淘宝、支付宝转账形式支付钱款，可以认定被告人蔡杰锋于2014年4月至8月期间，单独或伙同“阿武”网络上销售卷烟并通过支付宝135××××7197账号收入39.7万元以上。同时，结合被告人蔡杰锋的供述及账号62×××65工商银行卡交易明细，该银行卡账户内收入孙婷婷、田发尚、吴强虎、张若兰的款项均系被告人蔡杰锋单独或者伙同“阿武”在网络上销售卷烟所得，经计算，该款项共计43万元以上。因此，被告人蔡杰锋单独或者伙同“阿武”于2014年4月至8月期间，在网络上销售卷烟金额为82.7万元以上。此外，根据被告人蔡杰锋的供述及支付宝15×××62账号交易记录显示被告人蔡杰锋伙同“阿武”于2014年12月至2015年1月期间，在网络上销售卷烟所得款为7.9万元左右。综上，2014年4月至2015年1月期间，被告人蔡杰锋单独或者伙同“阿武”在网络上销售卷烟的非法经营数额为90.6万元以上。被告人蔡杰锋及其辩护人提出的上述意见，与事实不符，不予采纳。
本院认为，被告人蔡杰锋违反国家规定，未经许可，单独或者伙同他人擅自销售卷烟，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，属共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人蔡杰锋当庭翻供，故辩护人提出被告人蔡杰锋归案后能如实供述的意见，理由不足，不予采纳。辩护人提出的其他从轻处罚意见，予以采纳。为严肃社会主义法制，维护市场经济秩序，根据本案被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人蔡杰锋犯非法经营罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币30000元。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月13日起至2021年1月12日止）。
二、追缴被告人蔡杰锋违法所得人民币11000元，予以没收，上缴国库。追缴随案移送的作案工具手提电脑2台、手机2部，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈乐锋
人民陪审员 洪雪琴
人民陪审员 梁亦传
二〇一五年十二月十四日
代书 记员 倪琼霜