山东省泰安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁09民终84号
上诉人（原审原告）：周某，女，1971年4月10日生，汉族，住泰安市泰山区。
委托诉讼代理人：张科，山东泰润律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：泰安六和经纬农牧有限公司。
法定代表人：李永岱，该公司董事长。
委托诉讼代理人：赵晓亮，山东齐鲁律师事务所律师。
委托诉讼代理人：宋国光，山东齐鲁律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：肥城六和养殖有限公司。
法定代表人：程好良，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：杜红波，山东锦哲律师事务所律师。
上诉人周某、泰安六和经纬农牧有限公司（以下简称泰安六和公司）、肥城六和养殖有限公司（以下简称肥城六和公司）因劳动合同纠纷一案，不服山东省泰安市岱岳区人民法院（以下简称一审法院）（2016）鲁0911民初324号民事判决（以下简称一审判决），向本院提起上诉。本院于2018年1月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
周某上诉请求：改判一审判决第一项解除劳动合同赔偿金数额为238,700元、一审判决第二项加班费数额为306,817元。事实和理由：一、周某先后在泰安六和公司、肥城六和公司担任财务经理，按照文件规定，财务经理享受费用工资、车补、岗位工资、奖金。但是，公司为了避税，采用了借用其他费用支出发票，用顶账报销方式进行发放。即由本人每月提交其他费用发票，由负责人签字在公司财务报销，领取费用，抵顶费用工资、车补、岗位工资、资金等。上述领取方式，在公司的每月财务凭证中，均有显示。一审判决单纯以该部分费用未在周某工资卡中没有显示为由以及没有缴纳个人收入所得税的角度上认定，否认周某的费用工资、车补、岗位工资、奖金的收入，于情于理与事实不符。二、周某提交了工作期间的考勤表，证实在工作期间休息日加班的事实。同时提交了工资表，用于证实周某在休息日加班，而公司未支付加班费。一审判决对周某加班事实予以认定，但只计算了2014年1月至2015年9月期间的加班费，未按照周某提交的考勤表及工资表显示的加班时间，计算加班费不当，应予纠正。
泰安六和公司辩称，周某要求支付劳动合同履行期间休息日工资没有事实和法律依据，2013年3月份经周某同意，其从泰安六和公司调入肥城六和公司并办理了交接手续，在肥城六和公司工作至2015年10月15日，后因公司经营需要调其前往利津和顺北京鸭养殖有限公司（以下简称利津公司），周某同意工作调动并未提出任何异议，并在2015年10月15日与公司员工谭秀娜办理了工作交接，因此关于劳动合同的变更双方协商一致合理合法，但在此之后周某一直未去利津公司工作长达一个月之久，利津公司多次与其联系但未能联系上，周某在未提交任何书面请假或书面解除合同通知的情况下，逾期未报到连续旷工一个月之久，严重违反了公司的规章制度，因此周某无权要求公司支付旷工期间的工资，也无权要求支付解除劳动合同赔偿金及休息日工资，总之，本公司在劳动合同履行期间没有违反法律规定，请求法院依法驳回周某的诉讼请求。
肥城六和公司辩称，同意泰安六和公司的意见，请求法院驳回周某请求肥城六和公司支付加班费的上诉请求，理由是周某没有提供任何的证据原件来证实自己加班的事实以及工资发放的数额，如果从周某提供的复印件上看，周某上诉称的一审法院认定其工资数额错误，也是不存在的，因为她没有提供充足的证据证实她的工资数额就是上诉数额，而且周某提供的缴纳个人所得税的复印件也足以证实她上诉称的工资数额不存在不真实。
泰安六和公司上诉请求：改判驳回周某的诉讼请求。事实和理由：一审判决认定泰安六和公司支付周某解除劳动合同赔偿金133,606元，无事实根据和法律依据。2013年3月份经周某同意，其从泰安六和公司调入肥城六和公司并办理了交接手续，在肥城六和公司工作至2015年10月15日。后因公司经营需要调其前往利津公司。周某同意工作调动，并未提出任何书面异议，并在2015年10月15日与公司员工谭秀娜办理了工作交接，因此关于劳动合同的变更，应属双方协商一致，不存在周某所称的变相解除劳动合同。周某在办理交接手续后，一直未去利津公司工作报到，后经询问得知周某逾期未去公司报到，利津公司多次与其联系但未能联系上，周某在未提交任何书面请假或书面解除合同通知的情况下，逾期未报到连续旷工一个月之久，严重违反了公司的规章制度，泰安六和公司有权与其解除劳动合同。周某不符合领取经济补偿金的条件，其要求公司支付解除合同赔偿金，无事实根据和法律依据。
周某辩称，泰安六和公司的上诉依据的事实和理由根本不成立，本案事实是：周某自2005年4月在泰安六和公司工作，后任该公司种鸭场财务主管。2013年周某被调整到泰安六和公司的股东另成立的关联企业肥城六和经纬养殖有限公司任财务经理（后该公司更名为肥城六和公司），但是，周某的社会保险仍由泰安六和公司缴纳，双方仍然存在劳动关系，对此，泰安六和公司在上诉状的陈述中，也认可这一事实。2015年10月14日新希望六和青岛中心六和种禽事业部向肥城六和公司发出调令，调周某到利津公司工作，因周某家在泰安，为此不同意调配。但是，被迫办理交接手续，周某找到泰安六和公司要求安排工作。但泰安六和公司告知周某无工作安排，应服从调配通知。后泰安六和公司于2015年12月31日，在未通知周某的情形下，伪造周某个人辞职，并以此为由与周某解除劳动合同，出具劳动合同解除证明书并在泰安市人力资源和社会保障局备案，停止给周某缴纳社会保险。对于上述事实，泰安六和公司在一审中，拒不承认违法与周某解除劳动合同。后又在二审中，抛出因周某在同意调配后，逾期未报到，连续旷工达一个月之久，严重违反了单位的规章制度，公司有权与其解除劳动合同的荒唐观点。我国《劳动法》第17条规定：“订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定”及《劳动合同法》第35条：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式”。本案中泰安六和公司称周某同意工作调令，但未有相关书面证据证实周某已与其协商变更了劳动合同的相关条款的事实。并且以周某在同意调配后，逾期未报到，连续旷工达一个月之久，严重违反了单位的规章制度，公司有权与其解除劳动合同的主张不能成立。泰安六和公司系违法与周某解除劳动合同，依法应予向周某支付赔偿金。
肥城六和公司述称，同意泰安六和公司的意见。
肥城六和公司上诉请求：改判驳回周某对肥城六和公司的一审诉讼请求。事实和理由：一审判决认定事实错误。周某与肥城六和公司不存在劳动合同关系，肥城六和公司不是用人单位。周某提交的所谓加班复印件不能作为定案依据。一审判决肥城六和公司公司支付周某加班费无法律依据。
周某辩称，肥城六和公司以周某仅提供复印件没有原件为依据不能计算不存在加班工资和各项工资的总额，其主张不成立。因为肥城六和公司在一审中提交的证据中显示周某与谭秀娜办理工作交接表中列出了所有的工资表，在一审中周某和一审法院也要求肥城六和公司提交而其拒绝提供。
泰安六和公司述称，本公司在劳动合同履行期间，所有行为均合理合法，已经尽到了作为用人单位的应尽义务，但是周某并没有通过正常的流程来主张自己的诉求，在没有经过允许的情况下，持续旷工已经严重违反了公司的管理制度，公司依据法律规定有权与其解除劳动关系，请求法院支持本公司的诉讼请求，驳回周某的诉讼请求。
周某向一审法院起诉请求：1.判令泰安六和公司、肥城六和公司支付周某休息日工资306,817元；2.判令泰安六和公司、肥城六和公司支付给周某解除合同赔偿金146,632.86元。
一审法院认定事实：周某自2005年4月1日起在泰安六和公司工作，2010年12月任该公司种鸭场财务主管。2013年3月1日，周某被调整到泰安六和公司股东另成立的关联企业肥城六和经纬养殖有限公司任财务经理。周某的社会保险仍由泰安六和公司缴纳。2016年9月30日肥城六和经纬养殖有限公司更名为肥城六和公司。2015年10月14日，新希望六和青岛中心种禽事业部向肥城六和公司发出（2015）新希望六和种禽人调字第52号员工调配通知，调周某到利津公司工作。2015年10月15日，周某对工作进行交接。周某不同意工作调动，找到泰安六和公司要求安排相应岗位，该公司法人答复公司停产待清算，无岗位可安排，要求周某服从调配通知。2015年12月31日，泰安六和公司以周某个人原因辞职为由与周某解除劳动合同，出具劳动合同解除证明书并在泰安市人力资源和社会保障局备案，并停止给周某缴纳社会保险。泰安六和公司未将解除劳动合同的事实通知周某，也未通知周某办理劳动档案和社会保险转移手续，周某对解除劳动合同不知情。周某自2014年1月至2015年9月每月应发工资5,880元。在此期间，肥城六和公司给周某发放超勤工资4,868元。2014年10月至2015年9月，周某月平均工资（应发工资加超勤工资）为6,073元。周某2014年1月至12月工作天数分别为27、28、27、27、27、27、27、27、27、26、26、30天；2015年1月至2015年9月工作天数分别为31、26、24、26、26、26、25、27、27天。周某于2016年1月11日向泰安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被申请人支付休息日工资306,817元；确认被申请人违法解除劳动合同；被申请人支付赔偿金146,632.86元。泰安市劳动人事争议仲裁委员会以申请人未能提供与被申请人存在劳动关系的证明为由决定不予受理，周某在收到仲裁决定书15日内向一审法院起诉。一审法院认为，周某作为一名劳动者，提供了在公司工作期间的考勤表复印件、工资发放表复印件、银行卡交易明细清单、社会保险缴纳证明以证明劳动合同的履行情况和加班事实的存在，已尽到劳动者的举证责任。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。考勤表、工资表由公司制作并保存，周某无法取得，公司对此没有举证证实，应当承担由此产生的不利后果。一审法院根据周某举证认定其自2005年4月1日起在泰安六和公司工作。虽然周某于2013年3月1日被调整到泰安六和公司股东另成立的肥城六和经纬养殖有限公司任财务经理，但周某与泰安六和公司的劳动关系并未解除，周某的社会保险仍由泰安六和公司缴纳至2015年12月。周某仍与泰安六和公司存在劳动关系。泰安六和公司辩称未与周某解除劳动合同，经调查，2015年12月31日，泰安六和公司以个人原因辞职为由与原告解除劳动合同，出具劳动合同解除证明书并在泰安市人力资源和社会保障局备案，并停止给周某缴纳社会保险。泰安六和公司未将解除劳动合同的事实通知周某，也未通知周某办理劳动档案和社会保险转移手续，周某对解除劳动合同不知情。泰安六和公司系违法解除劳动合同，应当按照经济补偿标准的二倍向周某支付赔偿金。《劳动合同法实施条例》第二十七条规定：劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币收入。经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资。2014年10月至2015年9月，周某月平均工资（应发工资加超勤工资）为6,073元。泰安六和公司应当根据周某在本单位工作年限，每满一年按一个月工资标准发给周某支付解除劳动合同经济补偿金，不满六个月的，支付半个月工资的经济补偿金。周某与泰安六和公司劳动关系存续期间为10年9个月，应当支付22个月工资的赔偿金133,606元。周某主张工资中除基本工资外，还包含费用工资、车补、岗位工资、奖金等收入，上述收入以单据报销的形式领取。一审法院认为，周某对上述主张不能提供充足的证据证实，周某的工资卡中没有显示上述收入，且只按照基本工资加超勤工资缴纳个人收入所得税，对周某的该主张一审法院不予采纳。《工资支付暂行规定》第六条规定：用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。自周某于2016年1月11日向泰安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时起，肥城六和公司应当提交此前2年的工资表而不提供，也未提供相应证据予以反驳，故对于周某自2014年1月起在工资发放表复印件中体现的工作天数一审法院予以确认。劳动合同法第六十二条规定：“用工单位应当履行下列义务：…（三）支付加班费、绩效奖金，…”用人单位休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。周某要求超出正常工作时间的加班报酬统一按照百分之二百的工资报酬计算应予支持。肥城六和公司作为实际用工单位，应支付原告休息日双倍工资。周某在2014年1月至2015年9月超出正常工作日工作时间为107.25日，正常工作情况下其日均工资270.34元，肥城六和公司应支付延长工作时间的劳动报酬57,987.93元，扣除在此期间已经支付的超勤工资4,868元，还应支付53,119.93元。依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第三十条、第四十四条；《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十七条、第四十八条、第八十七条规定，判决：一、泰安六和公司支付给周某解除劳动合同赔偿金133,606元。限于本判决生效之日起十日内付清；二、肥城六和公司支付给周某加班费53,119.93元。限于本判决生效之日起十日内付清；三、驳回周某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由泰安六和公司、肥城六和公司承担。
二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审认定的事实予以确认。
本院认为，本案争议焦点为：一、泰安六和公司是否应支付周某解除劳动合同赔偿金，如应支付，一审判决认定的计算周某解除劳动合同赔偿金平均工资数额是否正确；二、肥城六和公司是否应支付周某加班费，如应支付，一审判决认定的支付周某加班费数额是否正确。
关于第一个焦点，泰安六和公司一审中主张与周某并未解除劳动合同，二审中主张周某严重违反单位规章制度，其有权与周某解除劳动合同，但其在泰安市人力资源和社会保障局备案的劳动合同解除（终止）证明书（存根）显示系周某因个人原因辞职，泰安六和公司的主张与该书证矛盾，其未提供证据证实周某系个人辞职，亦未提供证据证实双方已就周某跨地区调动工作协商一致，在此基础上，其与周某解除劳动合同并停止为其缴纳社会保险无法律依据，系违法解除，应支付周某解除劳动合同赔偿金。关于计算赔偿金的月平均工资问题，周某主张在职期间除工资卡之外，泰安六和公司、肥城六和公司采用“借用其他费用支出发票，用顶账报销方式发放”其应享受的费用工资、车补、岗位工资、奖金等，但其并未提交充分证据证实，一审判决认定并无不当。即便周某主张的发放形式存在，该种形式亦属违反公司、企业会计核算的特别规定和企业会计制度的行为，本院对其主张的发放形式予以否定性评价。
关于第二个焦点，周某关于加班费的上诉请求为判令肥城六和公司支付其加班费306,817元，根据其一审时提交的加班费计算明细，上述费用由两部分构成，即其在泰安六和公司2005年至2013年3月和在肥城六和公司2013年4月至2015年10月期间的费用，其要求肥城六和公司支付2005年至2013年3月期间的加班费无事实和法律依据，本院仅对其在肥城六和公司工作期间是否存在加班事实以及是否应获得加班费进行审查。周某在肥城六和公司工作期间，其与泰安六和公司的劳动关系虽然存续，但此时实际用工单位为肥城六和公司，周某在此期间如存在加班事实，支付周某加班费的应为肥城六和公司而非泰安六和公司。劳动者主张加班费，应当提供加班事实的相关证据。用人单位否认劳动者加班的，用人单位应当对劳动者未加班的事实负举证责任。用人单位以已经劳动者确认的考勤记录证明劳动者未加班的，对用人单位的考勤记录应予采信。本案中，能够证实周某是否存在加班的主要书面证据应为肥城六和公司作为用人单位应保存的工资发放书面记录。参照《工资支付暂行规定》第六条第三项“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”的规定，以周某提起仲裁的2016年1月为时间节点，肥城六和公司应当提供而不提供此前两年的工资发放书面记录，亦未提供证据予以反驳周某提交的证据材料，一审判决对于周某2014年1月至2015年9月期间的加班事实和加班费认定并无不当。对于周某追索两年前的加班费，其应举证确实充分，在无相关依据限定应由肥城六和公司提供2013年4月至12月期间的工资发放书面记录的基础上，仅凭周某提交的工资表、考勤表复印件并不足以达到证据确实充分的要求，一审判决未支持周某2014年之前的加班费并无不当。
综上所述，周某、泰安六和公司、肥城六和公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由周某负担3元、泰安六和经纬农牧有限公司负担4元、肥城六和养殖有限公司负担3元。
本判决为终审判决。
审判长 王 勇
审判员 张立胜
审判员 邢友峰
二〇一八年三月十三日
书记员 张志伟