甘肃省白银市白银区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）白民二初字第601号
原告甘肃铜城房地产开发有限公司，住所白银市白银区四龙路431号。组织机构代码69037081-7。
法定代表人李忠科，公司董事长。
委托代理人段芝珺，公司职工。
委托代理人杨方志，甘肃法翔律师事务所律师。
被告陈光虎。
委托代理人李莉，甘肃开诚律师事务所律师。
原告甘肃铜城房地产开发有限公司诉被告陈光虎物权保护纠纷一案，本院于2015年7月17日立案受理。依法由审判员陈双贤适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人、被告及其委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告甘肃铜城房地产开发有限公司诉称，2004年12月28日被告与白银恒诚机械制造有限责任公司签订林业承包合同，约定由被告负责绿化管理林地两亩，同时约定“合同期内如果市上或公司对整个北山有重大用处时，乙方无条件搬走……”2006年被告擅自扩大了土地使用面积，非法占用了位于白银至长征铁路线以南10米，排洪沟以东约100米，红卫村通往药剂厂便道以北的闲置土地约5亩。2011年白银恒诚机械制造有限责任公司起诉解除了与被告的租地合同。白银市有关政府部门在上世纪80年代进行城市规划时，将该地块划给白银公司作为绿化用地，并注明在白银公司对该地块进行开发时，为白银公司补办相关手续。在2011年，白银公司进行了辅业分立，分立后，相关土地手续已经齐备，本案涉及的土地使用权归原告享有，有土地使用权证（白国用（2012）第024号）为证。现原告为改善职工住房条件，对被告占用土地进行统一改造。经原告多次通知后，被告拒不搬迁，导致原告的棚户区改造项目工期延误，给原告造成了较大经济损失，无奈起诉至法院，请求判令：1、被告搬出其占用的约5亩土地（东、南至白银公司家属楼，西、北至铁路长征线，具体位置见诉状附图，该地块价值暂估�100万元），并恢复土地原状；2、本案诉讼费用由被告承担。
被告陈光虎辩称，被告现使用的5亩土地原为荒山，自1983年起，被告就投资对荒山进行开挖后平整。之后开始在平整出来的土地上建房、栽树、从事养殖业。1995年土地管理部门收取了被告使用该地的土地使用费，被告取得该地合法使用权。当时，此处荒山谁开垦谁使用，自1983年至2011年被告一直在自己平整岀的土地上居住并从事养殖业，也没有享受过白银公司的福利分房。上述事实有被告挖山平地的有关证人、被告交纳的土地使用费凭证、建房、栽树、从事养殖业照片等证据证实。2011年11月10日之前，该处土地没有登记、办证，2015年9月9日，仍没有登记。根据《土地管理法》第四十条规定，开发未确定使用权的国有荒山、荒地、荒滩从事种植业、林业、畜牧业、渔业生产的，经县级以上人民政府依法批准，可以确定给开发单位或者个人长期使用。虽然政府对此处荒山没有登记、办证，但被告一直投资使用并交纳土地使用费却是不争的事实。至于原告所述白银恒诚机械制造有限责任公司起诉解除原白银公司机械厂与被告承包一事，双方早于2005年4月以前已协商解除，原机械厂之后又承包给丁占英，且原机械厂当初承包的林地为两亩，而被告自己平整使用的土地为5亩，与机械厂的林地并不等同。白银恒诚机械制造有限责任公司没有合法有效的证据证明其具有被告使用土地的使用权，起诉被告都无依据，原告与恒诚公司是两个独立的法人单位，其提交的土地使用权证也是2012年办理的，原告的使用地范围并不包括被告使用地，原告无权起诉被告。原告要求被告搬出自己平整使用的土地没有事实和法律依据，请人民法院驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，被告陈光虎现在使用的约5亩土地是其自己进行投资平整，后在该土地上进行建房、栽树并从事养殖业至2011年，期间被告陈光虎未办理土地使用权证。1995年5月18日白银市土地管理局向被告陈光虎收取国有土地使用费6000元。1984年10月4日白银公司绿化办将部分北山绿化区安排给机修厂管理。2004年12月28日被告陈光虎与白银公司机修厂服务公司签订租地合同，合同约定机修厂服务公司将机修厂北山园地边2亩土地承包给陈光虎，承包期为30年，即2005年元月1日至2014年12月31日，承包费每年300元。2006年7月20日，被告陈光虎与王岘镇东台村民委员会签订土地承包合同，约定承包期限十年，从2006年8月1日至2016年7月31日，承包费每年500元。2006年11月28日，白银公司向陈光虎发放拆迁通知，陈光虎签字。2011年，白银恒诚机械制造有限责任公司诉陈光虎要求解除与陈光虎的林业承包合同，2011年10月16日，白银区人民法院作出（2011）白民三初字第123号民事判决书，判决解除白银恒诚机械制造有限责任公司与陈光虎之间签订的林业承包合同，后陈光虎不服一审判决上诉至白银市中级人民法院，2012年5月7日，白银市中级人民法院作出（2012）白中民一终子第114号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。
另查明，2011年白银市规划局给甘肃铜城房地产开发有限公司下发地字第201107022-1号建设用地规划许可证，许可甘肃铜城开发有限公司使用白银区红卫村面积63805.4平方米合约95.7亩用于白银公司红卫村北区国有工矿棚户区改造项目。2011年10月21日白银市人民政府下发市政土建字［2011］54号《白银市人民政府关于办理国有建设用地使用权划拨手续的批复》将位于白银区王岘镇�卫村东西两侧和白银区冶金路以北共13宗，面积300024.4平方米的国有土地划拨给甘肃铜城房地产开发有限公司作为国有工矿棚户区改造项目建设用地。2012年甘肃铜城房地产开发有限公司取得国有土地使用权证。原告甘肃铜城房地产开发有限公司于2015年12月16日向本院申请委托相关机构对被告陈光虎占用的土地是否包含在原告合法使用权的土地范围内进行勘测。本院在征得被告陈光虎的同意后，委托白银市国土资源勘测规划院对讼争土地进行了勘测，勘测结果为被告陈光虎占用的土地中2691.29平方米在原告使用权的土地范围内。
以上事实，有庭审笔录、国有土地使用权证、民事判决书、白银公司绿化区文件证明、拆迁通知、租地合同、土地承包合同、建设用地规划许可证、收据、照片、证人证言等证据在卷证实。
本院认为，本案讼争土地根据白银市国土资源勘测规划院作出的BYCQ2015019号勘测报告，被告陈光虎占用的土地中2691.29平方米在原告甘肃铜城房地产开发有限公司使用权的土地范围内。原告甘肃铜城房地产开发有限公司取得该讼争土地使用权时间是2012年，而被告陈光虎在该讼争土地上建房搞养殖在2012年之前。2012年之前，该宗土地系国有荒地，后经被告陈光虎开垦使用至今，1995年被告陈光虎向土地管理部门交纳了土地使用费，后未再交费并使用至今。根据《中华人民共和国物权法》第四十二条第三款规定“征收单位、个人的房屋及其他不动产，应当依法给予拆迁补偿，维护被征收人的合法权益；征收个人住宅的，还应当保障被征收人的居住条件”，《中华人民共和国土地管理法》第二条第四款规定“国家为了公共�益的需要，可以依法对土地实行征收或者征用并给予补偿”，《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二条规定“为了公共利益的需要，征收国有土地上单位、个人的房屋，应当对被征收房屋所有权人给予公平补偿”。原告甘肃铜城房地产开发有限公司进行国有工矿棚户区改造项目是为公共利益的需要，其取得讼争土地使用权在被告建房搞养殖之后，故依法应当对被告陈光虎在讼争土地上建造的房屋等先行补偿再拆迁，原告主张不应支持。综上，依照《中华人民共和国物权法》第四十二条第三款、《中华人民共和国土地管理法》第二条第四款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
驳回原告甘肃铜城房地产开发有限公司的诉讼请求。
案件受理费减半收取6900元、勘测费5000元，共计11900元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省白银市中级人民法院。
审判员 陈双贤
二〇一六年五月九日
书记员 刘晓文
附：法律释明
本判决适用的法律、法规以及司法解释具体条文：
1.《中华人民共和国物权法》第四十二条第三款征收单位、个人的房屋及其他不动产，应当依法给予拆迁补偿，维护被征收人的合法权益；征收个人住宅的，还应当保障被征收人的居住条件。
2.《中华人民共和国土地管理法》第二条第四款国家为了公共利益的需要，可以依法对土地实行征收或者征用并给予补偿。
3.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
4.《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二条为了公共利益的需要，征收国有土地上单位、个人的房屋，应当对被征收房屋所有权人给予公平补偿。
5.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加�证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。