湖北省荆州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂荆州中民二终字第00128号
上诉人（原审原告）：张满胜，男，1971年6月7日出生，汉族，务工。
委托代理人：李泉源，荆州市沙市区碧波路法律服务所法律工作者。
委托代理人：张汉驰，男，汉族，1969年2月25日出生。
上诉人（原审被告）：荆州市荣森木业有限公司。住所地：江陵县熊河镇熊白公路。
法定代表人：雷大荣，该公司经理。
委托代理人：杨颖，湖北昭信律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：石云彪，男，1972年4月14日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）：湖北九重钢构有限公司。住所地：荆州市荆州开发区沙岑路以北。
法定代表人：王胜，该公司经理。
委托代理人：何耀生，男，1965年10月20日出生，汉族。
委托代理人：罗玉喜，男，1955年12月13日出生，汉族。
上诉人张满胜、荆州市荣森木业有限公司因与被上诉人石云彪、湖北九重钢构有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江陵县人民法院（2013）鄂江陵民初字第00492号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开审理了本案。本案现已审理终结。
原审认定：2013年5月14日，石云彪借用湖北九重钢构有限公司的公章和建筑资质与荆州市荣森木业有限公司签订了一份钢构屋包工合同。合同约定由湖北九重钢构有限公司负责安装荆州荣森木业有限公司的屋顶隔热膜、拉网线、盖瓦、墙面瓦包边等工程。合同签订后，石云彪即雇请张满胜等人进行施工。2013年6月14日下午，张满胜在荆州荣森木业有限公司厂房工地上安装侧面瓦时，因脚踏的C型钢（系荆州市荣森木业有限公司请他人安装）脱焊，至张满胜摔伤。事发后，张满胜当即被人送到江陵县人民医院抢救，同天转入荆州市第一人民医院住院治疗至2013年8月14日出院，共61天。出院诊断右胫骨中下段开放性粉碎性骨折、右腓骨上段、远端骨折、右足舟骨骨折。出院医嘱加强营养及护理，继续休息3个月，避免过早负重。医疗费总计29504.86元，石云彪已付26020.5元。张满胜住院期间由宋新元护理。2013年9月23日，经武汉爱民法医司法鉴定所鉴定，张满胜的身体损伤程度为十级伤残，后续治疗费为9500元。鉴定费为1600元。张满胜误工时间为受伤之日至定残前一日，即101天。
另认定：张满胜系农业户口。2006年1月至今居住在荆州市荆州区东城街道办事处东桥社区，从事建筑业。护理人员宋新元系农业户口，无经常居住地为城镇的证明，亦无最近三年的平均收入证明，故其收入参照农、林、牧、渔业在岗职工人均年平均工资收入标准计算。湖北九重钢构有限公司具备钢结构工程承包三级的专业资质。石云彪则无相关钢构承建资质。
还认定：参照《2013年度的湖北道路交通事故损害赔偿标准》，张满胜的损失为：1、医疗费29504.86元；2、后续治疗费9500元；3、住院伙食补助费：61天×50元／天＝3050元；4、营养费酌定1000元；5、护理费：护理天数按医嘱为住院天数与院外护理90天之和，即（61＋90）天×22886元／年÷365天＝9467.91元；6、误工费：101天×33670元／年÷365天＝9316.90元；7、残疾赔偿金：20840元／年×20年×10%＝41680元；8、交通费酌定200元；9、鉴定费1600元；10、精神损害抚慰金酌定1000元。以上共计106319.67元。
原审认为：本案的争议焦点为荆州荣森木业有限公司、石云彪、湖北九重钢构有限公司是否应对张满胜的损失承担赔偿责任。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。结合本案的案情，张满胜作为一个完全民事行为能力人在从事高处安装侧面瓦时摔伤，未尽到安全注意义务，应自负一定的责任即20%的责任。雇主石云彪应承担70%的赔偿责任，即74423.77元。已赔偿26020.5元，还应赔偿48403.27元。而湖北九重钢构有限责任公司明知国家对建筑活动主体有法定的资质要求和限制，仍然违法出借资质给石云彪个人使用，应与石云彪共同承担连带赔偿责任。荆州市荣森木业有限责任公司请他人安装的C型钢焊接不牢，导致张满胜踩踏脱焊摔伤，应负10%的责任，即10631.97元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决：一、石云彪赔偿张满胜损失74423.77元，已赔偿26020.5元，还应赔偿48403.27元。湖北九重钢构有限责任公司负连带赔偿责任。二、荆州荣森木业有限公司赔偿张满胜10631.97元。三、驳回张满胜的其他诉讼请求。上列应付款项，于本判决生效之日起十日内付清。逾期支付，按《中华人民共和国人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1040元，减半收取520元，由张满胜负担200元，石云彪负担320元。
宣判后，原审原告张满胜和原审被告荆州市荣森木业有限公司均不服一审判决。
张满胜向本院提起上诉称：1、一审判决认定上诉人承担20%的责任不当。2、一审判决对上诉人的误工时间和误工费标准均不当。3、一审判决对后续治疗中必然发生或产生的住院伙食补助费、护理费、误工费未予认定是不当的。4、一审对精神抚慰金的认定过低。请求二审法院撤销原判，依法改判，一、二审案件受理费由三被上诉人承担。
荆州市荣森木业有限公司向本院提起上诉称：原审认定上诉人承担10%的责任于法无据。请求撤销原判，依法改判上诉人不承担责任，一、二审案件受理费由被上诉人张满胜承担。
上诉人张满胜辩称：1、荣森公司的上诉请求和理由是违背客观事实的，自相矛盾。荣森公司认为C形钢不存在焊接不牢，但又说站在上面会脱焊。既然脱焊了，就是焊接不牢。荣森公司认为不是其施工的，但是不否认是其所有的C形钢，荣森公司没有否认“他人”就是其公司请的，张满胜可以请求荣森公司赔偿，也可以请求直接侵权人赔偿。荣森公司承担责任之后，再找侵权人追偿。2、本案是侵权案件，无需纠缠是否属于劳动关系。张满胜作为提供劳务方，自身没有过错，接受劳务一方就应承担赔偿责任。张满胜是手扶C形钢脱落的，而不是脚踩，可见C形钢自身就有问题。3、无论是否是荣森公司直接焊接的，荣森公司都应承担赔偿责任。
上诉人荆州市荣森木业有限公司辩称：本案的责任划分方面，应讲究事实和法律依据。本案的法律关系很清楚，我方是建设方的甲方，将工程发包给具有施工资质的企业，本案中我方与具备施工资质的企业签订合同。我公司不存在任何选任过失，是不应承担赔偿责任的。我方依法审核了九重钢构公司的营业执照和施工资质，九重钢构公司在一审也承认了石云彪借用其资质对外签合同的事实。建筑行业中，造成事故的由施工企业承担责任，与甲方是无关的。对方违规操作，而且没有任何安全防护措施，才导致了事故。C形钢不是站人的地方，仅相当于窗户的檩条，不能承重，站在上面是张满胜违规操作的。其他方面，我方认为一审判决是符合法律规定的。
被上诉人石云彪辩称：这个厂房和瓦，所有权都是荣森公司的，我们工人与其是劳务关系，做事过程中，结构出现问题，我们做工人的不可能有任何过错，这个C形钢不管是手扶还是脚踩，都应焊接牢固，出了事故，就证明其C形钢出了问题，应由其承担赔偿责任。
被上诉人湖北九重钢构有限责任公司辩称：一审的起诉状、传票以及一审判决书我公司均没有收到。二审法院的传票，张满胜和荣森木业公司的上诉状，我公司收到了。我公司没有借用资质给石云彪，也不知道这个事情，不应当承担赔偿责任。
二审审理中，各方当事人均表示无新证据提交。
二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为：本案二审的争议焦点为：1、原审对责任比例的划分是否适当。2、原审对张满胜的相关损失（误工费、精神抚慰金、以及后续治疗中必然发生或产生的住院伙食补助费、护理费、误工费）的认定是否适当。
关于原审对责任比例划分是否适当的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，受害人张满胜是石云彪的雇员，在从事雇佣活动中人身遭到损害，石云彪作为雇主，应该承担主要赔偿责任。湖北九重钢构有限责任公司违法出借资质给石云彪个人使用，应与石云彪承担连带赔偿责任。张满胜作为一个从事建筑工作的成年人，明知高空作业存在危险性的情况下，疏忽大意，没有尽到相应的注意义务，其应该承担一定的责任。荆州市荣森木业有限公司提供的C型钢焊接不牢，导致张满胜摔伤，其应当承担相应的赔偿责任。由此，原审法院在考量各方当事人过错程度的情况下，综合认定荆州市荣森木业有限公司对张满胜的各项损失承担10%的赔偿责任、张满胜自负20%的责任以及石云彪和湖北九重钢构有限责任公司共同连带承担70%的赔偿责任符合相关法律，可予以维持。
关于原审对张满胜的误工费、精神抚慰金、以及后续治疗中必然发生或产生的住院伙食补助费、护理费、误工费的认定是否适当的问题。关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”张满胜因本次事故造成十级伤残，原审计算张满胜的误工时间至定残日前一天并无不当。张满胜从事建筑行业，原审依据建筑业行业标准计算误工费并无不当。关于精神抚慰金。张满胜因本次事故造成十级伤残，但其本身有一定的过错。原审综合本案实际情况酌定张满胜精神抚慰金1000元并无不当。关于后续治疗中必然发生或产生的住院伙食补助费、护理费、误工费。张满胜在一审起诉状中并未主张，原审未予支持并无不当。因此，对于上诉人张满胜的该项上诉请求不予支持。
对于湖北九重钢构有限责任公司主张一审的起诉状、传票等以及一审判决书该公司均没有收到的问题。经查，湖北九重钢构有限责任公司的住所地为：荆州市荆州开发区沙岑路以北。一审法院按上述住所地将一审的起诉状、传票等以及一审判决书通过邮政特快专递的方式邮寄给湖北九重钢构有限责任公司办公室收，并均签收。《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第九条第（三）项规定：“有下列情形之一的，即为送达：（三）受送达人是法人或者其他组织，其法人的法定代表人、该组织的主要负责人或者办公室、收发室、值班室的工作人员签收的；”因此，湖北九重钢构有限责任公司的该项主张不成立。
综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费由上诉人张满胜负担1038元，上诉人荆州市荣森木业有限公司负担1020元。
本判决为终审判决。
审判长 殷 芳
审判员 陈红芳
审判员 欧阳庆
二〇一四年四月十八日
书记员 潘川川