四川省南充市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川13民终2396号
上诉人(原审被告)王爱明，男，汉族，住仪陇县观紫镇。
委托代理人李莉，南充市顺庆区潆溪法律服务所法律工作者。
被上诉人(原审原告)于杨贵，男，汉族，住仪陇县观紫镇。
法定代理人何彩芸，女，汉族，住址同上。
委托代理人李华蓉，四川金粟律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)王大钊，男，汉族，住仪陇县观紫镇。
被上诉人(原审被告)高明英，女，汉族，住址同上。
上诉人王爱明因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省仪陇县人民法院（2016）川1324民初1689号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭公开开庭进行审理。本案现已审理终结。
原审查明：2015年，王大钊、高明英夫妇需要在其户籍地仪陇县观紫镇阳光村2组修建房屋。同年3月21日，王大钊与王爱明签订《建筑合同》，约定王大钊将待建房屋共两层半承包给王爱明修建。承包范围：从正负零起，做砖抹灰，钢筋制作，支木，混凝土浇注（粘贴在外）。质量要求：做砖，四角垂直，每层楼偏差在1公分之内，灰浆饱满，墙面平整，抹灰：墙面光滑、平整、阴阳角直、标号一致。承包方式：单包人工工资，每层楼每平米150元。现场管理：甲（即王大钊）乙（即王爱明）做到共同管理。结算方式：开工支款10%，主体完工付款70%，分层付给，内外粉水分期付款，全部完工后付清一切工资。2015年4月开始施工，2015年9月19日上午十点半左右，于杨贵在王大钊所建房屋处施工中，在轿顶屋所在的三楼用简型吊车运输水泥和沙时发生意外，吊车和于杨贵摔落至地面，于杨贵当时即昏迷不醒。王爱明当时不在场，在场的其他工人电话通知王爱明后，将于杨贵抬至公路边，后由王爱明送至仪陇县中医医院抢救治疗。中医诊断为中风，西医诊断为脑出血、下颌骨骨折，花费检查费等2128.32(王爱明垫支)元。同日，于杨贵被转往川北医学院住院治疗至2016年2月4日共计138天。川北医学院对于杨贵的入院诊断为左侧基底节区脑出血。出院主要诊断为：左侧额颞顶颅骨修补术后，其他诊断有：左侧基底节区脑出血术后，多发脑挫裂伤，肺部感染，下颔骨骨折，左胫前皮肤裂伤，右侧5、6肋骨段骨折。在该院治疗用去医药费207135.3元(王爱明垫支)。2016年3月12日，于杨贵委托四川华大科技司法鉴定所对其伤残等级等事项进行了鉴定，意见为：被鉴定人于杨贵伤后目前呈植物状态，生活完全不能自理，评定为1级伤残，后期医疗费：预计需72000元（5年内，1200元／月），营养时限（营养费）：酌定5年（建议营养费30000元），住院期间护理时限：共计138天，每天认定2人护理。护理依赖：完全护理依赖，护理时间暂定为5年。鉴定费为800元，王爱明主张已向于杨贵垫付医药费27万元多，但未提供相关依据。
于杨贵母亲侯之秀生于1937年5月16日，侯之秀生育儿子3人。
于杨贵运输沙和水泥是与其他工人一起从事二楼墙外瓷砖粘贴、楼顶轿顶房的室内抹灰及堵施工洞的工作。事故所用吊车由王爱明提供。事发当日，于杨贵自己在王大钊家里选取钢丝绳后组装吊车开始运输沙和水泥。
于杨贵主张系受雇于王爱明。王爱明主张是将抹灰工程分包给于杨贵，另墙、地砖的粘贴是王大钊直接承包给于杨贵。王大钊否认将墙、地砖的粘贴承包给于杨贵，称“只认王爱明”。为各自证明自己的主张，于杨贵提供王开平（系王大钊父亲）的调查笔录陈述到：将房屋的建修采取了包工不包料的方式包给王爱明修建，由王爱明请人修，于杨贵就是王爱明喊来做工的工人之一。与于杨贵一起做工的工人谭定春、贺顺明证实2015年9月19日上午在王大钊家干活时于杨贵摔下。王爱明亦提供与于杨贵一起做工的工人谭定春、贺顺明、姜金顺的调查笔录，主要内容有：由于杨贵给他们发工资，谭定春、姜金顺按天计算工资130元／天，刘洪家是大工按平方计算。于杨贵的抹灰工作承包价格为室内6元／㎡，室外7元／㎡。贺顺明对于贴外墙砖工资陈述为：“于杨贵从王大钊手中结了工钱后，我、刘洪家、于杨贵3个人算，我们3个人不是平摊，是由于杨贵说给我和刘洪家多少就是多少，于杨贵说200就是200，说150就是150”。姜金顺陈述到：我、于杨贵、刘洪家三人做二楼室内粉水时，于杨贵问高明英粘贴怎么做，高明英说要找王爱明商量，于杨贵说没什么商量不商量，反正是26元每平方，不管饭就是29元每平方，高明英当时就同意了，第二天，我、于杨贵、刘洪家我们3人就开始做外粘贴……王大钊提供《建房清帐证明》一份，内容为：现甲方（王大钊）已付清乙方（王爱明）建房款项（包括主体、内外粘贴、生活费等）共计86000元。收款人：王爱明，2016.2.5。王爱明辩称因那时于杨贵已出事，故代为结算了粘贴款。另观紫镇阳光村委会《证明》：王爱明十多年来一直在我镇附近几个村承包农村农民个人建房，其手下有比较固定的百人左右跟随做工，每年要承建约八九十户农民的住房，信誉比较好，农民都比较相信他。
另根据出事当日现场照片显示，现场没有防护栏、网、安全绳等保护安全的设备。
王爱明于2016年6月6日书面申请对事故吊车翻落原因进行鉴定：是吊车的质量原因，存在安全隐患致吊车翻落，还是于杨贵操作不当，或是其中风而引发操作不当导致吊车翻落。涉案事故房屋已建修完毕，现场已完全破坏，事发后吊车仍投入使用，王爱明无法提供吊车的相关购买凭证，也未举证于杨贵有相关疾病史的证据，经法院询问相关鉴定机关以及王爱明方自己也进行了多方咨询，无法对其申请事项进行鉴定。
原审认定：于杨贵受伤后呈植物人状态，经鉴定为一级伤残，已经丧失诉讼行为能力，但仍享有法律赋予的权利。何彩芸为于杨贵之妻，根据法律规定是其第一顺序的监护人，可作为法定代理人参加诉讼活动。
王大钊与王爱明签订《建筑合同》，将位于仪陇县观紫镇阳光村的二层房屋修建工程的劳务发包给王爱民，双建立承揽合同关系。于杨贵在提供劳务从事粉水抹灰，外墙瓷砖张贴中受伤，但于杨贵系受谁雇请提供劳务，各方争议较大，但均未提交书面直接证据。于杨贵及王大钊、高明英均称于杨贵系受王爱明雇请。但王爱明辩称王大钊、高明英另行将外墙瓷砖粘贴直接发包给于杨贵承揽。《建筑合同》虽未约定王爱明承揽的劳务范围包含外墙瓷砖张贴，但王大钊提供《建房清帐证明》将外墙瓷砖张贴作为了结算内容，可证实王爱明事实上承揽的劳务范围包含有外墙瓷砖张贴。王爱明称系于杨贵受伤其代为结算，但于杨贵尚有亲属可自行结算劳务费，结算也未作特别说明，故王爱明辩称不符常理，不予采信。王爱明提供的三位证人证言，因证人均未到庭作证，其证言不予采信。为此，应当认定于杨贵系给王爱明提供劳务时受伤。
公民的身体权健康权受法律保护，于杨贵在提供劳务中受伤，相关责任人应根据过错承担赔偿责任。根据医院诊断结论，于杨贵伤情为“脑出血，脑挫裂伤，下颔骨骨折，左胫前皮肤裂伤，肋骨骨折”，应系强外力撞伤或砸伤。雇主对雇员的雇佣活动负有安全注意和劳动保护的职责和义务。王爱明未为雇佣活动提供安全完善的设施，对于杨贵的损失，应承担主要赔偿义务。根据《建筑合同》约定，王大钊对现场安全有共同管理义务，其未尽管理义务亦应承担相应责任。建房合同虽以王大钊个人名义签订，但系夫妻共同投资，建修成果属王大钊、高明英夫妻共同财产，建房过程中产生的侵权之债故应属夫妻共同债务。于杨贵长期从事建筑业务，缺乏安全意识，对其自身的损害结果也应承担一定责任。综上，根据各方当事人的过错程度，对于杨贵受伤产生的损失，酌定由于杨贵自行承担10%的责任,王爱明承担70%的责任,王大钊、高明英承担20%的责任。王爱明与王大钊方不构成共同侵权，相互不承担连带赔偿责任。
于杨贵受伤所产生各项损失认定如下：1、医药费用以发票为准：209263.62(2128.32+207135.3)；2、误工费：38303÷365×175=18364元。3、护理费：45697÷365×138×2=34554元；护理依赖：按鉴定意见完全护理依赖，护理时间暂定为5年，45697×5=228485元。4、住院伙食补助费：138×30=4140元；5、营养费：30000元；6、续医费：72000元；7、精神抚慰金50,000元。8、交通费：酌定为3000元。9、鉴定费用1800元。10、伤残赔偿金187568元：
上述费用共计839175元。应由王爱明承担70%责任即587423元，与其垫支的于杨贵认可的232000元品跌后，还应支付355423元。王大钊、高明英方应承担20%责任即167835元。其余损失由于杨贵自行承担。判决，一、王爱明于本判决生效后三十日内赔偿于杨贵355423元。王大钊、高明英于本判决生效后三十日内赔偿于杨贵167835元，其余损失由于杨贵自行承担。王大钊、高明英承担连带赔偿责任，王爱明与王大钊、高明英不承担连带责任。二、驳回于杨贵的其诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
判后，王爱明不服，向本院提起上诉称：原审认定事实不清，责任划分不当。即上诉人与于杨贵之间不属雇佣关系，而系承包关系，同时于杨贵自身存在重在过错，而房主王大钊、高明英提供材料，并提供给于杨贵使用，且没有选任有资质的劳务承包者，其过错明显。于杨贵的相关赔偿费用认定不合理。请求撤销原审判决，依法改判。
二审中，王爱明提供证人贺顺明，姜金顺出庭证实，王爱明将粘贴和粉水包给于杨贵，工资由于杨贵发放。于杨贵质证：认为证人随王爱明做工多年，即使在没有于杨贵的情况下，也是跟王爱明做工，其中有利害关系。
二审查明的其它事实与一审查明的事实相同。
本院认为：王爱明以包工不包料方式承包王大钊的房屋修建工程，双方建立承揽合同关系。于杨贵在王爱明承建工程中与其他人员从事粉水抹灰，外墙瓷砖张贴等工作，于杨贵在做工过程中是以提供劳务为工作内容，不是以交付工作成果为最终工作任务，而且粉水工作本身系王爱明承建房屋工程中的一部分，外架设备及吊车也是王爱明提供，据此，王爱明作为房屋的承建方，应具有安全管理责任，王爱明明知于杨贵等人从事高架作业具有危险性，存在安全隐患，但其施工现场没有安全防护设施。于杨贵在提供劳务过程中受到损害，王爱明作为雇主应当承担赔偿责任。
王在钊、高明英所修建的房屋系二层砖混结构，不属于农民自建低层住宅，应当适用《中华人民共和国建筑法》的相关规定，王在钊、高明英明知王爱明不具备建筑施工安全生产条件，仍将房屋交给其承建，存在选任过失。对于杨贵的损害后果，王在钊、高明英应承担相应责任。
另，于杨贵从事高架作业，且具有完全民事行为能力，对施工安全应有一定认识，施工时本应谨慎小心，注意安全，但其在施工中未注意设备安全，且自已亦是粉水工作的组织人员，且有一定施工经验，其更应注意施工安全，检查设施搭建的牢固程度，但于杨贵未尽到管理责任，对事故的发生有一定过错；综上，原审责任划分不当，本院根据本次事故发生的原因、损害后果和当事人的过错程度，确定对于杨贵的损失由王爱明承担55%责任，王大钊、高明英方承担30%责任，其余损失由于杨贵自行承担。一审认定于杨贵受伤赔偿项目和计算标准确定的损失费用共计839175元，并不违反法律规定，本院予以确认。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)、(二)项之规定，判决如下：
一、维持四川省仪陇县人民法院（2016）川1324民初1698号民事判决第二项。
二、撤销四川省仪陇县人民法院（2016）川1324民初1698号民事判决第一项。由王爱明于本判决生效后三十日内赔偿于杨贵461546元，与其垫支于杨贵232000元品跌后，还应支付229546元。王大钊、高明英于本判决生效后三十日内赔偿于杨贵251753元，其余损失由于杨贵自行承担。王大钊、高明英承担连带赔偿责任，王爱明与王大钊、高明英不承担连带责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费分担不变，二审案件受理费2840元，由王爱明负担1562元，由王大钊、高明英负担852元，由于杨贵负担426元。
本判决为终审判决。
审判长 陈智慧
审判员 樊 俊
审判员 曾小袂
二〇一六年十二月十七日
书记员 赵叶兰