鞍山市铁西区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽0303民初3533号
原告(被告)：辽宁德善药业股份有限公司。
法定代表人：成红光，该公司董事长。
委托代理人：温泉，辽宁钢城正大律师事务所律师。
委托代理人：姜平，该公司职员。
被告（原告）：魏庆军。
委托代理人：鞠丽华。
原告(被告)辽宁德善药业股份有限公司（以下简称德善药业）诉被告魏庆军（原告）劳动争议纠纷一案，双方分别于2015年12月15日、2015年12月17日向本院起诉，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定，本院决定对双方的起诉合并审理，双方互为原、被告。后双方对判决结果不服，均上诉至鞍山市中级人民法院，鞍山市中级人民法院经审理，认定原判认定事实不清，发回本院重新审理。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告(被告)辽宁德善药业股份有限公司委托代理人温泉及姜平、被告魏庆军(原告)及其委托代理人鞠丽华到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告德善药业诉称：请求判令德善药业不支付魏庆军一个月待通知金2500元、解除劳动关系赔偿金5000元、未签订劳动合同赔偿金5000元、不为魏庆军补缴养老保险。理由如下：一、魏庆军与德善药业系2015年6月1日签订的劳动合同，不存在未签订劳动合同的情形；二、魏庆军系因严重违反德善药业的规章制度，严重失职，给德善药业造成了重大的经济损失；三、德善药业解除与魏庆军的劳动合同已经职工代表大会讨论通过，符合劳动合同法的规定，且已通知魏庆军参加有关其严重失职造成公司损失一事的职工代表大会，魏庆军不参加，德善药业无需支付代通知金；四、有关缴纳基本社会保险的诉讼请求不应由劳动仲裁或人民法院审理、裁决。
被告魏庆军辩称：1、德善药业陈述2015年6月1日与我签的劳动合同，与事实不符，实际为2015年6月11日，我有证据证明2015年3月10日开始在原告处工作，德善药业为魏庆军发放工资，并进行日常管理，2015年4月10日试用期结束转为正式员工。因德善药业不与本人签订劳动合同，在本人要求下于2015年7月14日签订书面劳动合同，但德善药业违反了劳动合同法第82条规定，应从2015年4月10日至2015年6月11日未签订劳动合同的月份支付双倍工资即5000元，劳动合同是2015年7月14日签订，但起算时间是2015年6月11日。2015年3月10日至5月31日存在事实劳动关系，德善药业无法否认，虽然没有劳动合同但事实劳动关系存在。劳动仲裁裁决被告支付未签订劳动合同赔偿金5000元，本人服从；2、德善药业认为本人违反规章制度严重失职给单位照成重大损失与事实不符，从德善药业出具的解除劳动合同的通知中可以看出理由是被告电工业务不适应公司发展需要，经董事会研究决定解除被告的劳动关系。与设备漏电不相干，也没有严重违反规章制度等事项。设备漏电表明产品质量有缺陷，设备着火是设备部长安占义调试设备时发生，本人当时不在现场。故安占义应交代清楚着火原因，不能推卸责任，设备着火后没做着火分析，董事长、总经理决定将着火设备返还天津厂家，没有任何领导向我了解情况，安占义认定漏电着火是没有根据的，安占义是钳工，没有资格认定着火原因，德善药业强调设备着火是2015年8月11日下午1:30分发生，本人认定设备着火是2015年8月15日下午2:30左右发生，有鞍山市中国移动通信客户详单及安站义与厂家说明着火说明记录为证。德善药业陈述的着火日期不属实，是伪证不能作为本案证据。3、德善药业陈述解除劳动合同经过职工代表大会通过符合劳动法规定，本人认为与事实不符，职代会是2015年8月15日9:15分二楼会议室召开，而设备着火时间是2015年8月15日14:30分，因此与事实不符，德善药业做伪证逃避赔偿责任。在解除劳动合同通知书记载董事会决定解除本人合同现在又说是经过职代会决定，前后自相矛盾；德善药业在仲裁庭承认2015年8月15日上班后调试设备，安占义陈述“这都调试半天了，从早上9:30开始调试，这个点（14:30）出现着火”，此时安占义调试设备，不可能参加职代会，职代会决议有安占义签字及发言与事实不符，主持人陈述要求本人到会，但其本人没有参加会议，其真实有异议，德善药业没有通知我开会，德善药业没有提供相关证据，在没有发生设备着火的事实情况下，德善药业与会成员解除本人的劳动合同德善药业如此做法违反了相关法律规定；德善药业称人不参加职代会有异议，没有人通知我参加会议，2015年8月18日德善药业以本人电工业务技术不适应公司发展需要解除劳动合同，违反了劳动合同法，支付一个月代通知金符合法律规定，劳动仲裁裁决事实清楚适用法律正确，请求法院维持该裁决。德善药业称缴纳社会保险，不应由人民法院审理，本人认为2015年3月至2015年8月与德善药业存在劳动关系，依法缴纳养老保险是其责任，根据相关法律规定，社会保险属劳动仲裁范围之内，本人要求按现行有关规定补交养老保险，并履行养老保险手续，德善药业在仲裁庭明确表示同意缴纳2015年6月至8月社会保险，或支付1500元，对此劳动仲裁裁决德善药业为本人缴纳2015年3月至8月养老保险，事实清楚适用法律正确，被告服从，请法院维持。现在德善药业反悔提出社会保险不应有由劳动仲裁或法院裁定是没有法律依据的，也违背了禁反言的原则。
原告魏庆军诉称：请求德善药业支付因没有提前30日通知解除劳动合同的一个月工资2500元；违法解除劳动合同赔偿金2个月的工资5000元；未签订劳动合同的双倍工资，3个月7500元；提供劳动合同原件给魏庆军；缴纳2015年3月至8月的基本养老保险；支付2015年3月10日至2015年8月18日期间的“周六休息日”的加班费，为25天×2倍×114.9元=5745元，并支付50%赔偿金（2872.5元），合计8617.5元；违法约定试用期支付赔偿金15000元。
被告德善药业辩称：不同意魏庆军的诉讼请求。劳动合同为原件，我方不同意给付，魏庆军应当有劳动合同，劳动合同原件非实际诉求。不存在加班情形。
经审理查明，2015年3月9日，德善药业通知魏庆军次日上班。双方口头约定试用期一个月，试用期工资2300元，转正后工资2500元。2015年4月16日，魏庆军到鞍山市铁西区卫生防疫站参加体检，办理从业人员健康证。2015年5月6日，魏庆军因转正问题需要审批而填写了新员工转正申请表。该审批表中显示的入职时间为2015年3月10日，试用期至2015年4月10日，试用职位为电工，部门为设备部。试用期工资为2300元，转正工资为2500元。
另查，2015年6月11日，德善药业与魏庆军签订书面劳动合同一份，约定魏庆军在德善药业从事电工工作，工作期限为2015年6月1日至2016年5月31日，其中试用期为2015年6月1日至2015年7月31日，工资为2500元/月。
另查，德善药业当月开据上月工资。2015年3月共出勤19天3小时（工作日为16天），2015年4月共出勤23天1小时（工作日为22天），2015年5月满勤（工作日为22天），2015年6月满勤加2天（工作日为22天），2015年7月满勤10小时（工作日为23天），2015年8月共出勤13天9小时（工作日为12天）。2015年4月开据了3月份的工资为1720元，5月份开据了4月份的工资为2046元，6月份开了5月份的工资2678元（其中，魏庆军认可178元为补上月的转正工资），7月开据了6月份的工资2692元，8月开据了7月份的工资2620元,9月开据了8月份的工资1358元。
2015年8月18日，德善药业将解除员工劳动合同的通知送达魏庆军，8月19日魏庆军不再到德善药业上班。
再查，2015年9月9日，魏庆军申请仲裁，2015年12月4日，鞍山市铁西区劳动人事争议仲裁委员会做出（2015）鞍西劳人仲字【2015】66号仲裁裁决书。
以上事实，德善药业提供的证据有：德善药业的陈述、解除合同通知书、劳动合同、职工工资表、仲裁书；魏庆军提供的证据有：魏庆军的部分陈述、解除劳动合同通知书、职工工资表、工资袋及工资条原件、部分录音及中国移动出据的电话详单原件、仲裁书。以上证据均经庭审质证和本院审查，所证事实足资认定，予以采信。
关于德善药业提供的职工代表大会通过的相关规定想证明该组规定经过公示。被告不予认可。本院认为，该组证据想证明的问题与本案无关，本院不予采信。
关于德善药业提供一组电工岗位职责与相关规定上墙照片想证明上述规则在墙上公示。被告认为不是原件，无拍照日期。本院认为，其提供的照片无原始载体，无时间来源，证明不了何时公示，且公示与否与本案无关，本院不予采信。
关于德善药业提供的魏庆军违反规定未按要求接地线的照片和现任电工宋恩和接地线的照片一节。魏庆军认为不是原件，不予质证。本院认为，德善提供的照片无原始载体，无时间来源，与本案争议事实无关，本院不予采信。
关于德善药业提供的产品合格证、设备台账、电路图、调查报告、事故认定损失与照片一节。魏庆军不予认可。本院认为，上述证据与双方争议的待证事实无关，本院不予采信。
关于德善药业提供的郭金荣的证人证言想证明事故责任由被告造成一节。被告不予认可。被告认为证人郭金荣与德善药业有利害关系。本院认为，从解除合同通知书的内容来看，该事故是否由魏庆军造成与本案无关，故对该证人证言不予采信。
关于德善药业提供的宋恩和的证人证言想证明企业一直在墙上公示过相关制度一节。被告不予认可。本院认为，宋恩和的证人证言可以证明其离职之前和再次来到德善药业工作之后，德善药业公示相关制度和守则的情况，并不能证明在魏庆军工作期间其墙上也有公示。故该证据，本院不予采信。
本院认为：本案争议焦点之一为双方何时建立劳动关系。德善药业认为，其与魏庆军签订书面劳动合同时，双方建立劳动关系。魏庆军认为，用人单位自用工之日起，便与劳动者建立劳动关系。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起，应当与劳动者建立劳动关系。”魏庆军提供了一组通话记录、通话录音、铁西区卫生防疫站提供的书面登记材料、魏庆军提供的照片转正审批表（复印件）、工资袋及工资条予以证明，上述证据相互结合、互相佐证，与德善药业出据的工资明细相对应，能够形成较为完整的证据链条，能够证明魏庆军在2015年6月11日书面劳动合同签订之前，便与德善药业建立了劳动关系，结合录音的相关内容，本院认为魏庆军入厂工作的时间应为2015年3月10日。本案争议焦点之二为双方劳动合同的签订是否符合法律规定。订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。双方均认可该劳动合同的真实性，劳动合同系双方当事人真实的意思表示，魏庆军作为有民事行为能力人，有权对劳动合同的签订提出异议或者认为该合同违反法律规定表示拒绝，但是双方均没有表示反对，故而该合同合法有效。关于魏庆军认为该合同重复约定试用期一节而要求德善药业支付赔偿金15000元一节。《中华人民共和国劳动合同法》第八十三条规定：“用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。”第十九条规定：“劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。”双方合同签订为一年，双方口头约定一个月试用期，书面约定一个月试用期，共计两个月试用期，不超过合同法强制性规定的二个月。从双方履行劳动合同的情况看，魏庆军庭审中陈述，2015年5月，德善药业已经为魏庆军补发了178元的转正工资，这表明，魏庆军2015年3月10日入厂工作以后，双方均认可的转正时间为2015年4月9日，且德善药业履行审批手续后，履行了双方口头约定的合同义务。2015年6月11日双方签订的劳动合同是对双方口头的约定的补充，虽然重复约定了试用期，但并未实际履行，魏庆军未表示反对并认可其收到的工资为转正后工资，故魏庆军认为重复约定试用期违反法律规定无事实依据，故魏庆军因此要求德善药业支付15000元的赔偿金无事实和法律依据，本院不予支持。
关于德善药业要求不支付未签订劳动合同的双倍工资一节。德善药业认为，其与魏庆军签订了劳动合同，双方以劳动合同为准，并未违反法律规定。不应支付双倍工资。魏庆军认为，德善药业一直不与魏庆军签订劳动合同，其违反了劳动合同法第八十二条的规定，应当支付从2015年3月10日至2015年6月10日未签订劳动合同的赔偿金。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。经庭审查明，德善药业与魏庆军之间从2015年3月10日起建立劳动关系，双方应当在2015年4月10日前订立书面劳动合同。德善药业的要求不支付魏庆军赔偿金一节，本院不予支持，应当从未签订书面劳动合同满一个月之后的次日起算，至2015年6月10日止，共计两个月。故魏庆军要求未签订劳合同的双倍工资的合理数额为2500×2＝5000元，本院予以支持。
关于魏庆军要求德善药业归还劳动合同原件一节。德善药业未予认可。本院认为，由于双方签订劳动合同时，魏庆军应当向德善药业要求提供合同原件，如果德善药业无正当理由不给，可以通过行政监督、仲裁或者起诉等方式主张权利，但是魏庆军并未对此主张权利，在双方合同解除后主张该份合同无事实与法律依据，本院不予支持。
关于魏庆军要求德善药业支付解除劳动合同的代通知金2500元及合同赔偿双倍工资5000元一节。德善药业不予认可。德善药业认为，其在合理期限内通知魏庆军参加有关其严重失职造成公司损失一事的职工代表大会，且将解除劳动合同的通知于2015年8月18日交给被告，原告有关解除劳动合同的程序符合法律规定，原告不应支付被告“代通知金”与赔偿金。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。虽然，德善药业认为劳动合同解除的根本原因在于魏庆军严重违反原告单位规章制度、严重失职并给原告单位造成重大损失，但是，在解除员工劳动合同的通知中，德善药业明确认为，鉴于魏庆军电工业务技术不适应公司目前的发展需求，经公司设备部上报，人力资源部考核，董事会研究决定解除魏庆军的劳动合同。据此，德善药业解除劳动合同的理由是魏庆军不能胜任工作，且德善药业认为，由于魏庆军造成了公司重大损失，既便经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作，因此解除劳动合同。由此可见，虽然德善药业认为其解除劳动合同是基于劳动合同法第三十九条，但是实际上，德善药业是基于合同法第四十条（二）项解除的劳动合同，因此德善药业解除劳动合同符合法律规定，但是应当提前三十天通知并给予经济补偿，经济补偿应以魏庆军工作时间计算，魏庆军从2015年3月到2015年8月，共计工作六个月但未满六个整月，因此德善药业应当支付未提前三十天通知魏庆军的代通知金2500元及1250元的经济补偿金的诉讼请求，本院予以支持。关于魏庆军要求赔偿金5000元的诉讼请求，本院不予支持。
关于魏庆军要求德善药业为原告补缴2015年3月至8月的养老保险一节。德善药业不予认可。本院认为，该争议不是平等主体之间的劳动争议，不属于法院受案范围，本院不予处理。
关于魏庆军要求德善药业支付2015年3月10日至2015年8月18日合计25天“周六休息日的”的加班费一节。魏庆军提供了通话录音，且魏庆军要求德善药业提供考勤记录予以证明，否则需要承担举证不能的责任。德善药业不予认可。本院认为，根据魏庆军提供的工资袋及工资条中关于出勤一项可以看出魏庆军出勤的天数以及工资数，按照当月对应的非法定假日计算工作日可以看出，除了2015年5月未给魏庆军发放加班费，其余月份，企业所发工资中均包含了加班费。由于企业计算工资与加班费用的标准不违反法律强制性规定即应当认定有效，故魏庆军仍需对企业少支付加班费的问题承担举证责任，故魏庆军所要求加班费的合理部分应为（2015年5月9日、2015年5月23日的加班费用）2500元÷21.75天×200%×2=460元，本院予以支持。
综上，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第十九条、第三十九条、第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定判决如下：
一、辽宁德善药业股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告魏庆军未签订劳动合同的赔偿金5000元；
二、辽宁德善药业股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付魏庆军解除劳动合同的代通知金2500元；
三、辽宁德善药业股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付魏庆军解除劳动合同的经济补偿金1250元；
四、辽宁德善药业股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付魏庆军加班费460元;
五、驳回辽宁德善药业股份有限公司、魏庆军其他诉讼请求。
案件受理费20元，辽宁德善药业股份有限公司承担，辽宁德善药业股份有限公司在履行上述应付款项时加付10元给魏庆军。
如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。
审 判 长 陈 嘉
人民陪审员 王丹妮
人民陪审员 朱丹阳
二〇一六年十二月二日
书 记 员 吴禹瑶