河南省内乡县人民法院民 事 判 决 书（2016）豫1325民初1800号原告内乡县中小企业担保有限公司，住所地：内乡县财政局院内。法定代表人李国义，男，该公司董事长。委托代理人赵亮、范江平，河南大法律师事务所律师。被告南阳天然矿业有限公司,住所地：内乡县板场乡文龙村。法定代表人茆有法，男，该公司负责人。被告河南省豫西冶金材料有限公司，住所地：河南省内乡县赵店乡工业园区。法定代表人周立波，男，该公司负责人。被告王丹，女，汉族，生于1992年10月13日，住西峡县。被告周代省，男，汉族，生于1966年3月4日，住内乡县。委托代理人王俊晓，男，河南子午律师事务所律师，系以上三被告委托代理人。被告内乡县昌胜冶金材料有限公司，住所地：内乡县马山口镇工业园区。法定代表人马国强，男，该公司负责人。委托代理人王新成，系该公司法律顾问。被告茆有法，男，汉族，生于1950年10月6日，住浙江省长兴县。被告马国强，男，汉族，生于1954年7月15日，住内乡县。被告陈香丽，女，汉族，生于1980年5月4日，住内乡县。被告马浩，男，汉族，生于1978年8月16日，住内乡县。系以上二被告委托代理人。被告蔡金华，女，汉族，生于1970年7月14日，住内乡县。原告内乡县中小企业担保有限公司（以下简称担保公司）与被告南阳天然矿业有限公司（以下简称天然矿业）、河南省豫西冶金材料有限公司（以下简称豫西公司）、王丹、周代省、内乡县昌胜冶金材料有限公司（以下简称昌胜公司）、茆有法、马国强、陈香丽、马浩、蔡金华为追偿权纠纷一案，本院于2016年8月23日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告担保公司的委托代理人赵亮、范江平、被告豫西公司、王丹、周代省的委托代理人王俊晓、被告昌胜公司的委托代理人王新成、被告马国强、陈香丽的委托代理人马浩到庭参加了诉讼，被告天然矿业、茆有法、蔡金华经本院合法传唤后，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2015年6月19日，被告南阳天然矿业有限公司与中原银行股份有限公司内乡支行签订编号为2015年1506880801002号的《借款合同》，从中原银行贷款300万元用于购买原材料，期限自2015年6月19日起至2016年6月18日止，还款方式为借款到期一次性偿还。原告为其向中原银行提供连带责任担保，被告河南省豫西冶金材料有限公司、内乡县昌胜冶金材料有限公司、茆有法、马国强、王丹、周代省、蔡金华、陈香丽、马浩与原告签订了反担保合同，约定反担保保证方式为不可撤销的连带责任保证，被告茆有法还与原告签订了股权反担保质押合同，并办理质押登记手续。合同到期后，被告南阳天然矿业有限公司未按照借款合同的约定按时足额还款，中原银行依照合同约定向原告发出还款通知，要求原告立即偿还本息。后原告代被告南阳天然矿业有限公司向中原银行支付本息共计3040588.71元。原告就代偿部分已经依法取得求偿权，依法有权向被告南阳天然矿业有限公司及反担保人追偿。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求依法判令被告偿还原告代偿款3040588.71元；担保费按每日499.82元，自2016年6月19日起算至款项清偿完毕之日止；代偿金的有偿使用费每日按152元，自2016年7月22日起算止款项清偿完毕之日止；代偿担保违约金每日按304元，自2016年7月22日起算止款项清偿完毕之日止；合同违约金608117.74元，3040588.71元×20%=608117.74元；律师代理费：30400元。十被告互负连带清偿责任，原告对被告茆有法在南阳天然矿业有限公司的股权享有优先受偿权，诉讼费用由被告负担。原告为支持其诉讼请求，向本院提供如下证据：1、《委托保证协议》，证实被告南阳天然矿业公司委托原告为其在中原银行的借款担保，被告应支付给原告担保费、被告逾期还款所应承担的违约金以及原告为实现债权的各项费用由被告承担。2、股权出质设立登记通知书、股权反担保质押合同，证实被告南阳天然矿业公司于2015年6月24日将480万元的股权对原告内乡县中小企业担保公司提供质押，原告对此享有优先受偿权。3、《反担保保证合同》两份，证实被告河南省豫西冶金材料有限公司、内乡县昌胜冶金材料有限公司为《委托保证合同》内容提供反担保；担保责任为不可撤销的连带责任保证，保证期限为原告为借款人提供担保发生代偿之日起四年。4、《个人反担保保证合同》五份，证实被告茆有法、马国强、陈香丽、及其家属马浩、周代省及其家属蔡金华、王丹等为《委托保证合同》内容提供反担保；担保责任为不可撤销的连带责任保证，保证期限为原告为借款人提供担保发生代偿之日起四年。5、《借款合同》、《保证合同》及借款借据及中原银行发放贷款明细，证实被告南阳天然矿业公司作为借款人，原告中小企业作为担保人，保证方式为连带责任保证，在中原银行内乡支行借款300万元，期限自2015年6月19日至2016年6月18日止，以及中原银行依约将300万元存入被告南阳天然矿业公司帐户的事实。6、履行保证义务通知书、逾期贷款催收函、还款凭证，证实经中原银行内乡支行催收，原告中小企业公司代为被告天然矿业清偿在中原银行的借款本息共计3040588.71元。7、委托代理合同、律师费发票，证实原告为主张此债权所产生的律师费。被告豫西公司辩称，担保属实，但目前企业困难，无法偿还。被周代省辩称，我签字是代表公司，是职务行为，个人不承担责任。被王丹辩称，我是公司财务人员，公司的负责人及原告公司的负责人均向被告表示签字是证明企业担保的存在，不是个人担保。且原告没有向被告提供担保合同，签字没有向被告释明，让被告签字涉及到本案，不仅是民事欺诈，是欺骗。被告对签字担保是不知情的，该担保不是自己的真实意思表示，属于无效民事法律行为，依法驳回原告对被告的诉请。周代省让我向担保公司签字，我表示不愿意，但他一再强求。事后周代省承认当时对我所说是属于欺骗。被告昌胜公司辩称，被告与原告不存在反担保行为，我公司是在原告说让签字是应付检查走形式，我公司在这种情况下签字，不是担保行为。双方如果是担保合同，应当各持一份，我公司至今没有担保合同，原告也没有释明让我公司反担保，为此我公司不应承担反担保责任。被马国强、陈香丽、马浩：我们与原告之间不存在反担保及担保关系，我们与天然矿业不认识，我们签字均属于担保公司应付检查，没有标明是提供反担保。贷款属于2015年6月19日至2016年6月18日，我们签字是2016年5月12日，我们不具备担保签字条件也没有担保义务，不承担担保责任。被告天然矿业、茆有法、蔡金华缺席无答辩，十被告均未向法庭提供证据。庭审中，法庭出示了对被告马国强的调查笔录，该笔录证实马国强是昌胜公司法人，昌胜公司是反担保人，马国强本人也是反担保人。以上证据经当庭举证、质证、认证，本院认证如下：对原告提供的证据，被告的异议认为本案有一部分当事人没出庭，签字的真实性无法确认；本案被告茆有法所在的公司向原告提供了480万的质押担保，依据担保法有关规定，物保优于人保所以本案个人保证人及公司保证人在480万之外承担连带责任。昌胜公司马国强、马浩、陈香丽签字时间均在2016年5月12日，而原告提供的证据显示填写日期为2015年6月19日，显然填写日期与实际签订日期不符，其中昌胜公司填写的日期是先盖章后签字，但字迹均不是签字人所填写的日期和字迹，为此我方申请对填写日期（2015年6月19日)书写时间进行鉴定。本院认为，本案到庭被告对在反担保合同上的签字均予以认可，虽然部分当事人缺席，应视为其对其诉讼权利的放弃。同时原告在庭后质证中对部分被告的签字时间不一致予以认可，但认为其不影响其担保责任的成立。提出鉴定的被告放弃了申请鉴定的权利，故原告提供的证据可以作为有效证据采信。对法庭出示的调查笔录，原告无异议。被告异议认为马国强虽然是公司法人，但公司的实际操作与营运是马浩，马国强对该案件均不知情，其中在笔录中马国强没有说合同的签订时间，说明马国强年过60，加上患有老年痴呆，故马国强的询问笔录不能代表马浩、陈香丽和公司的行为，为此马国强的询问笔录，不能作为本案证据使用，应以在庭审调查时昌胜公司提出的鉴定结果为准。本院认为，该笔录是法院对被告马国强本人作出的调查，在接受调查时，马本人对签字内容均予以认可，被告无证据证实其异议理由成立，故该笔录可以作为有效证据使用。经审理查明，2015年6月19日，被告天然矿业与中原银行签订编号为2015年1506880801002号的《借款合同》，从中原银行贷款300万元用于购买原材料，原告为其向中原银行提供连带责任担保，其中保证合同的主要内容为：第三条债务履行期限：自2015年6月19日起至2016年6月18日止。第四条保证方式：本合同保证方式为连带责任保证。第五条保证范围：借款本金、利息、违约罚息以及清偿本息的一切费用（如包括但不限于差旅费、律师代理费、诉讼费、以物抵债的税费等）。第六条保证期间：自借款合同约定的债务履行期（包括展期）届满之日起二年。原告与被告天然矿业签订的《委托担保协议》的主要内容为：第四条甲方应向乙方交存30万元的风险保证金，该风险保证金于《保证合同》签字前交存于乙方，于甲方履行《借款合同》全部义务后退还。第五条乙方为甲方提供担保，甲方应按被担保金额和被担保期向乙方交纳担保费，年保费标准为担保金额的3%，担保费应在《保证合同》签字前一次性付清，担保期超过一年的，保费可以分年计付。第六条如果甲方逾期偿还借款，乙方除按原执行的收费标准向甲方收取担保费外，另在借款逾期期间内，按未清偿的借款额逐日收取成分之五的逾期违约金。如果甲方未能按约定还款致使乙方代偿的，乙方按以下两部分收取费用：（一）按代偿额，按万分之五逐日收取债权人财产有偿使用费；（二）自代偿之日起按日收取万分之十的代偿担保违约金。第九条若甲方违反《借款合同》及本协议约定和承诺，逾期偿还担保贷款的，甲方应按担保金额的20%作为向乙方支付违约金；乙方有权从甲方交存的风险保证金中直接扣除该违约金，保证金不足以支付违约金的，不足部分由甲方另行支付。被告豫西公司、昌胜公司、茆有法、马国强、王丹、周代省及其配偶蔡金华、陈香丽及其配偶马浩与原告签订了反担保合同，反担保合同的主要内容是：第二条甲方的反担保保证范围为：借款本金300万元、利息、罚息、借款人应向乙方支付的担保费、违约金、损害赔偿金、其它费用及乙方为追回代偿损失所支付的全部费用（包括乙方实现债权的费用、律师代理费、交通费等一切费用）。第三条甲方反担保保证方式为不可撤销的连带责任保证金。第四条甲方放弃对其他反担保措施的优先抗辩权，不因有其他反担保抵押物的存在而进行抗辩。乙方可选择对保证人或反担保抵押物主张权利。第七条本合同的甲方反担保保证期限为自乙方因向借款人担保担保而发生代偿之日起四年。被告茆有法还与原告签订了股权反担保质押合同，并办理质押登记手续。合同到期后，被告天然矿业未按照借款合同的约定按时足额还款，中原银行依照合同约定于2016年6月24日向原告发出还款通知，要求原告立即偿还本息。后原告于2016年7月22日代被告天然矿业向中原银行支付本息共计3040588.71元。原告代偿后依据担保及反担保合同向被告追偿，被告拒付，双方产生诉争，原告诉至法院。本院认为，原告与被告签订的担保及反担保合同，是在平等自愿的基础上签订，是双方当事人真实意思的表示，且不违反法律、法规的相关规定，为有效合同。双方当事人均应按照合同的约定履行义务。原告依据担保合同的约定代被告天然矿业向中原银行支付本息共计3040588.71元，已承担了担保责任，其依据担保及反担保合同的约定，依法向被告行使追偿权，符合法律及合同的约定，本院依法予以支持。对于原告要求被告支付的违约金、利息、罚息、损害赔偿金及其他费用，根据法律规定，被告支付的除本金之外的费用总计应当不超过年利率的24%，故对超出部分不予支持。对于被告豫西公司辩称担保属实，但目前企业困难，无法偿还。因该辩称无法律依据，对此辩称不予支持。对被告王丹辩称是公司财务人员，不是个人担保，签字没有向被告释明，该担保不是自己的真实意思表示，属于无效民事法律行为。本院认为，被告作为完全民事行为能力人，其应当对其民事行为承担法律责任，且被告无相反证据证实其异议成立，故对其异议不予支持。对被告陈香丽辩称贷款是2015年6月19日，签字是2016年5月12日，签字时间在后，我们不承担担保责任。本院认为，依据合同法第十二条的规定，合同时间并非合同生效的必要条件，贷款在先，担保在后，不违反法律规定，不影响其对反担保责任的承担，故对此辩称不予支持。对于被告辩称物保优于人保，被告茆有法以其个人在天然矿业的股权作为担保，故个人保证人及公司保证人在480万之外承担连带责任。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定》第三十八条的规定，债权人有权选择担保责任的承担，故物保并不影响人保责任的承担，对此辩称不予支持。根据《个人反担保合同》的约定，被告马浩、蔡金华虽在担保合同上签字，但其并非担保合同的当事人，其仅是以家庭成员的身份在反担保合同上签字，不是担保人，故对原告要求其承担担保责任的请求不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第二十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定》第三十八条的规定，判决如下：（2016）被告南阳天然矿业有限公司于本判决生效之日起十五日内偿还原告内乡县中小企业担保有限公司担保款3040588.71元及违约金（按月利率2分自2016年7月22日计算至本金清偿完止），被告南阳天然矿业有限公司、河南省豫西冶金材料有限公司、王丹、周代省、内乡县昌胜冶金材料有限公司、茆有法、马国强、陈香丽对上述款项承担连带清偿责任。（2016）原告内乡县中小企业担保有限公司对被告茆有法在南阳天然矿业有限公司的股权在其担保范围内享有优先受偿权。三、驳回原告内乡县中小企业担保有限公司对被告马浩、蔡金华的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31124.71元，保全费5000元，合计36124.71元，由被告南阳天然矿业有限公司承担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判长  王充飞审判员  王 浩陪审员  马云锋二〇一七年三月二十日书记员  张 航