福建省南平市延平区人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0702民初2841号原告：中国联合网络通信有限公司南平市分公司，住所地南平市延平区梅峰路98号。主要负责人：吴承辉，总经理。委托诉讼代理人：蔡白露，福建元天和律师事务所律师。被告：谢泽海，男，1991年9月22日出生，汉族，住建瓯市。原告中国联合网络通信有限公司南平市分公司（以下简称联通公司）与被告谢泽海电信服务合同纠纷一案，本院于2016年9月1日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。同年11月16日，本案经本院院长批准转为普通程序审理，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告联通公司的委托诉讼代理人蔡白露到庭参加诉讼，被告谢泽海经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。联通公司向本院提出诉讼请求：1.判令谢泽海赔偿损失8008元及按该款20%支付违约金1601.6元；2.判令谢泽海支付拖欠的电信使用费3136.48元并支付该款从2015年1月4日起按月利率2%计算至付清之日止的违约金；3.判令谢泽海支付律师代理费800元；4.判令谢泽海负担本案案件受理费等一切诉讼费用。事实与理由：2013年9月18日，原、被告签订了《银行信用卡客户担保免预存办理3G终端合约计划协议》（以下简称《计划协议》），约定：联通公司免费为谢泽海提供一部iphone4S手机；谢泽海保证在网时间36个月；基本套餐286元；协议期内不降低资费套餐月费使用标准；入网手机不办理过户、停机保号业务；违约责任及违约后谢泽海承担联通公司实现债权的费用。同时原、被告签订《中国联通银行卡代扣业务客户受理协议书》，谢泽海签署《业务知晓确认书》，并提供本人的中国建设银行信用卡作为办理该业务的缴费扣款账户。协议签订后，联通公司依约向谢泽海交付了手机，为其办理3G客户入网手续。谢泽海于2014年4月停止了信用卡的还款且未采取其他方式缴费，导致联通公司无法收取电信使用费，至2015年1月谢泽海累计欠费3136.48元，未履行合约期数28期。2015年1月联通公司将协议约定的终端手机予以停机，谢泽海未将终端手机返还。谢泽海未作答辩。联通公司为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：证据一、《计划协议》一份，证明双方约定联通公司免费为谢泽海提供一部iphone4S手机；谢泽海保证在网时间36个月；基本套餐286元；入网手机不办理过户、停机保号业务；违约责任及违约后谢泽海承担联通公司实现债权的费用。证据二、《中国联通银行卡代扣业务客户受理协议书》一份，证明谢泽海提供本人的中国建设银行信用卡作为办理该业务的缴费扣款账户。证据三、《业务知晓确认书》一份，证明联通公司依约向谢泽海交付了手机，为其办理3G客户入网手续。证据四、账户费用基本信息，证明谢泽海欠费情况、欠费时间、停机时间等。证据五、委托代理合同、情况说明及转账凭证各一份，证明联通公司因本案支出律师代理费800元。谢泽海未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，视为放弃诉讼权利。联通公司提交的证据可以证明本案事实，亦符合民事诉讼证据的相关规定，故本院对其予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年9月18日，联通公司与谢泽海签订了《计划协议》（编号：0006009）。协议约定：联通公司免费为谢泽海提供一部iphone4S手机，谢泽海保证入网号码为186××××8500的手机正常在网36个月，即自2013年9月至2016年9月；基本套餐费为每月286元，协议期内不降低资费套餐月使用标准；入网手机号码不办理过户、停机保号业务。同时谢泽海用本人的中国建设银行信用卡（卡号：62×××68）作为办理该业务的缴费扣款账户。《计划协议》第三条约定：“1、在本协议履行期间，甲方保证本协议项下的银行信用卡（以下简称信用卡）余额充足，如甲方原因致使信用卡销卡、销户、信用额度降低等发生信用卡欠款而导致乙方连续三个月扣款不成功的，则视为甲方违约。2、甲方违约承担以下违约责任：（1）乙方有权终止本协议，给予甲方使用的号码入网停机处理；（2）交清至停机时的欠款并支付滞纳金，滞纳金每日按欠款金额的千分之三计算至甲方实际清偿之日止；（3）甲方购买乙方提供的手机终端，购买金额为（月最低消费×未履行完毕的本协议合约期）+根据《入网协议》所给予的赠送话费；（4）支付违约金给乙方，违约金的计算：（月最低消费×未履行完毕的本协议合约期）×2倍。”《计划协议》第四条约定：“如甲方违约，甲方还应承担乙方追偿所产生的差旅费、诉讼费、保全费、律师代理费及其他实现上述款项的一切费用。”当日，谢泽海签署《中国联通银行卡代扣业务客户受理协议书》，授权联通公司通过其名下信用卡代扣电信使用费；并在业务知晓确认书上签字，确认已经领取相应机型的手机。手机交付后，联通公司为其办理了3G客户入网手续。谢泽海领取手机后，186××××8500的手机号正常在网至2014年3月，2014年4月起联通公司无法从指定信用卡中正常扣取电信使用费，谢泽海也未通过其他途径缴费。2015年1月初，联通公司对186××××8500的手机号采取停机措施，此后该号码不再产生基本套餐费用。至停机之日，186××××8500的手机号累计欠费3136.48元，谢泽海亦未将终端手机返还联通公司。另查明，联通公司因谢泽海违约提起本案诉讼支付了律师代理费800元。本院认为，联通公司与谢泽海签订的《计划协议》是双方当事人真实意思表示，不违反法律法规定的禁止性规定，合法有效。谢泽海未按照协议的约定，消费联通公司提供的3G基本套餐至2016年9月，已经构成违约，应承担相应的违约责任。关于联通公司要求谢泽海支付拖欠的电信使用费并支付违约金的诉请，本院认为，根据联通公司出具的账户账单，可以认定入网号为186××××8500的手机号系谢泽海所有，2014年4月至2014年12月期间，上述手机号累计欠费3136.48元，谢泽海拖欠电信使用费的行为已经构成违约。按双方在协议中所约定的违约金计算方式，违约金数额应是自2014年4月至2014年12月期间每日按欠款金额的千分之三计算并累计。现联通公司自愿以拖欠的电信使用费为基数，自2015年1月4日始，按月利率2%计算违约金，系其对自身权利的正当处分，本院予以确认。综上，联通公司的该项诉请于法有据，亦未超出双方的约定，本院予以支持。关于联通公司要求谢泽海赔偿损失及违约金的诉请，本院认为，谢泽海违约后，联通公司以其停机行为表明解除合同关系，可以认定双方签订的《计划协议》自联通公司采取停机之日起已经解除。根据《计划协议》中违约责任条款的约定，联通公司有权要求谢泽海赔偿手机终端损失，其计算方式应为：月最低消费×未履行完毕的本协议合约期﹢根据《入网协议》所给予的赠送话费。2014年4月至2014年12月期间，联通公司已向谢泽海主张了电信使用费，故未履行完毕的协议合约期应自停机之日起计算，又因联通公司未向用户赠送话费，故联通公司主张的损失为：月最低消费（286元/月）×未履行完毕的本协议合约期（20个月）=5720元。联通公司要求谢泽海赔偿损失的诉请中超过5720元部分，没有依据，本院不予支持。针对谢泽海的违约行为，联通公司已经主张过违约金，其损失亦已通过电信使用费、逾期付款违约金及终端手机款得到赔偿。现其再次主张违约金，依据不足，本院不予支持。关于联通公司要求谢泽海支付律师代理费的诉请，本院认为，双方在《计划协议》中对此有明确约定，联通公司亦实际支出了该费用，故联通公司的该项诉请于法有据，亦未超出双方约定，本院予以支持。谢泽海经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、谢泽海应于本判决生效之日起十日内一次性支付中国联合网络通信有限公司南平市分公司手机终端损失费5720元；二、谢泽海应于本判决生效之日起十日内一次性支付中国联合网络通信有限公司南平市分公司电信使用费3136.48元及违约金（以尚欠金额为基数，自2015年1月4日起按月利率2%的标准计算至判决确定的履行之日）；三、谢泽海应于本判决生效之日起十日内一次性支付中国联合网络通信有限公司南平市分公司律师代理费800元；四、驳回中国联合网络通信有限公司南平市分公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费168元，由谢泽海负担126元，由中国联合网络通信有限公司南平市分公司负担42元；公告费400元，由谢泽海负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。审 判 长 曾 凤人民陪审员 林 强人民陪审员 张 怡二〇一七年二月二十日书 记 员 操夏莹本案依据的主要法律条文《中华人民共和国合同法》第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。