广东省化州市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）茂化法民一初字第29号
原告陶亚田。
委托代理人叶某。
被告林娥。
被告吴华，系被告林娥的丈夫。
委托代理人林某。
原告陶亚田诉被告林娥、吴华工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法由审判员劳永强独任审判，公开开庭进行了审理，原告陶亚田的委托代理人某，被告林娥、吴华的委托代理人林某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：被告在杨梅路口办一间刨花板厂，经工商登记，字号为“化州市xx刨花板厂”，经营者为林娥，属个体工商户。原告应被告之请，于2008年正月26日开始正式在被告锯木车间劳动。2008年5月25日上午9时在锯木车间上班锯木时，机械发生故障，致原告右手拇指被锯断离。被告派员派车将原告送往良光医院抢救，当日又送原告到湛江市解放军422医院住院手术治疗。2008年5月30日，被告和医院结算并付清医疗费搞出院。经化州市劳动能力鉴定委员会于2008年12月3日作出原告受到的伤害属六级伤残。由于被告百般刁难，拒绝工伤赔偿，后来，经化州市劳动和社会保障局于2009年5月3日作出化劳社工认字（2008）xx号《工伤认定决定书》认定原告受伤属工伤。被告不服，为劳动关系是否成立，向仲裁委申请仲裁，向法院提起行政诉讼，经一审、二审终审判决，一致认定原告和被告之间的劳动关系成立。被告又为工伤认定问题，向化州市人民政府提出行政复议，经行政复议、一审、二审判决，又一致认定原告受伤属工伤。原告为了工伤赔偿一案，申请化州市劳动争议仲裁委员会仲裁，2011年12月12日作出化劳仲案非终字（2008）第xx号《仲裁裁决书》，认定原告受伤属六级伤残，根据《广东省工伤保险条例》及化州市2010年职工月平均工资1503元计算赔偿金为：一次性伤残补助金（14个月工资）21042元，一次性伤残就业补助金（40个月工资）60120元，一次性工伤医疗补助金（8个月工资）12024元，工伤治疗期间的一个月工资1503元，共94689元。裁决被告支付赔偿金合计人民币94689元给原告。被告不服，向化州市人民法院起诉，经审理，化州市人民法院于2012年3月25日作出（2012）茂化民初字第121号《民事判决书》判决：“一、被告陶亚田依法申请劳动能力鉴定取得结论后，原告化州市杨梅林娥刨花板厂依法对被告陶亚田支付相应的工伤赔偿。二、驳回原告的其他诉讼请求。”原告于2012年5月15日依法申请茂名市劳动能力鉴定委员会对原告工伤残疾重新作劳动能力鉴定，茂名市劳动能力鉴定委员会于2012年7月20日作出残疾等级评定结论：确定原告残疾等级为陆级，护理等级为无级。根据《广东省工伤保险条例》第26条第（一）项、第29条第2款第（一）、（二）项的规定，以及《茂名市人力资源和社会保障局茂人社（2012）79号文件（2011年化州市在岗职工平均月工资1743元）、（1992）粤劳险第51号《广东省职工外伤、职业中毒医疗终结鉴定标准》：“外伤性拇指断离，医疗终结时间4至8周。”等相关规定，被告应依法支付工伤各项赔偿费共110809给原告，其中：一次性作伤残补助金1743元／月×14个月＝24402元，一次性伤残就业补助金1743元／月×40个月＝69720元，一次性工伤医疗补助金1743元／月×8个月＝14944元，工伤治疗期间一个月工资1743元。同时，被告吴华在化州市法院执行局对被告林娥刨花板厂工伤赔偿先予执行期间，于2010年6月30日写下《保证书》：“同意担保我老婆林娥一案（2010）化法执字第288号全部案款作担保。”担保人吴华签名盖指模。综上所述，原告为了确保自己的合法权益，特向法院起诉，请求判决：1、判令被告林娥赔偿一次性伤残补助金24402元、一次性伤残就业补助金69720元、一次性工伤医疗补助金14944元、工伤治疗期间的一个月工资1743元共110809元给陶亚田。被告吴华对被告林娥应赔偿金额负连带责任。2、本案件受理费由被告承担。
被告辩称：一、原告的劳动能力等级鉴定是违法的，不能采信；二、原告计算的工资应按受伤前一年当地的统计部门同类行业的工资来计算；三、吴华作为本案的被告主体不适格。
经审理查明，被告林娥于2007年6月在化州市x路口x区开办了一间刨花板厂，经工商登记，起字号为“化州市xx刨花板厂”，经营木片加工，销售刨花板。2008年2月，林娥通知原告到板厂做工，在割木的岗位工作。双方议定实行包工计件的形式支付工钱，没有订立书面合同。2008年5月25日的上午，被告在工作时，因不小心被电锯锯断右手大拇指，当即被送到化州市良光卫生院医治，后转到湛江海军442医院住院治疗，治疗期间的医疗费用已由被告支付。原告出院后，于2008年9月向化州市劳动和社会保障局提出工伤认定申请。在工伤认定过程中，原告于2008年12月向化州市劳动争议仲裁委员会提出确认劳动关系的申请，该仲裁委员会于2009年3月作出裁决书裁决原、被告之间劳动关系成立。被告不服向化州市人民法院提起诉讼，化州市人民法院经审理于2009年8月作出民事判决，判决确认原、被告存在劳动关系。被告不服向茂名市中级人民法院提起上诉，茂名市中级人民法院于2010年4月判决维持了原判。同时，原告在医疗终结后，于2008年11月19日申请化州市劳动能力鉴定委员会作残疾等级评定，化州市劳动能力鉴定委员会受茂名市劳动能力鉴定委员会的授权委托，于2011年10月12日作出了化劳鉴字（2011）01号《劳动能力鉴定结论书》，评定陶亚田为伤残六级。由于双方就工伤赔偿事项协商无果，原告遂申诉化州市劳动争议仲裁委员会处理。化州市劳动争议仲裁委员会于2011年12月12日作出了化劳仲案非终字（2008）第38号《仲裁裁决书》，裁决被诉人刨花板厂在裁决书生效后十日内支付申诉人陶亚田各项工伤赔偿金合计人民币94689元。被申诉人刨花板厂不服，于2011年12月3日向本院提起诉讼，请求判令被告不用支付94689元工伤赔偿款给被告，待原告依法申请劳动能力鉴定后，由被告按每月工资400.9元计算赔偿被告一次性伤残补助金。经审理，本院认为化州市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论不合法，判决原告陶亚田依法申请劳动能力鉴定取得结论后，被告支付相应的工资赔偿。2012年4月15日，原告依法重新申请作劳动能力鉴定，茂名市劳动能力鉴定委员会于2012年7月20日作出了残疾等级评定结论：确定陶亚田残疾等级为陆级，护理等级为无级。2013年1月17日，原告再次起诉，请求判令：一、判令被告林娥赔偿一次性伤残补助金24402元、一次性伤残就业补助金69720元、一次性工伤医疗补助金14944元、工伤治疗期间的一个月工资1743元共110809元给陶亚田。被告吴华对被告林娥应赔偿金额负连带责任。二、本案件受理费由被告承担。
另查明，被告林娥经营的化州市杨梅林娥刨花板厂因转型升级等原因，已于2011年9月19日被注销。
本院认为，原告在被告林娥经营的刨花板厂从事工作，双方的劳动关系经法院判决予以确认。原告在工作中被锯伤，通过诉讼程序被法院判决认定为工伤。因此，被告对原告的因工受伤损失应承担赔偿责任。原告的伤残，经茂名市劳动能力鉴定委员会鉴定确定为陆级伤残，本院予以确认。根据《广东省工伤保险条例》的陆级伤残赔偿的相关规定，原告应获得的赔偿项目是：一次性伤残补助金（14个月本人工资）、一次性伤残就业补助金（40个月）、一次性工伤医疗补助金（8个月）、工伤治疗期间的1个月工资。按照《工伤保险条例》的有关规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。原告发生工伤时间是2008年，根据上述法律规定，计算原告的损失应按原告工伤前12个月的月平均工资计算，但由于原、被告均未举证原告发生事故前的12个月平均工资，所以本案计算原告的本人工资应按化州市2007年在岗职工月平均工资。化州市统计局统计的化州市2007年在岗职工月平均工资是1215.75元，因此，按上述赔偿项目计算，被告应赔偿给原告的金额是：一次性伤残补助金16020.5元、一次性伤残就业补助金48653元、一次性工伤医疗补助金9726元、工伤治疗期间的1个月工资1215.75元，合计75614.25元。被告答辩原告的劳动能力鉴定等级不合法，因原告的伤情经主治医师签名，由茂名市人民医院的三个医师作为医疗鉴定小组签名作出医疗终结意见，茂名市劳动能力鉴定委员会评定残疾等级，所以原告的等级鉴定是合法的，被告的辩解依据不足，本院不以采信。被告吴华是被告林娥的丈夫，其虽然同意在（2010）化法执字第288号全部案款作担保，但并不是同意在本案作担保，原告在被告林娥经营的刨花板厂工作中受伤，板厂被注销后，被告林娥应承担责任，故原告主张吴华为被告且与被告林娥连带承担赔偿责任，于法无据，本院不予支持。依照《工伤保险条例》第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十四条、第六十一条，《广东省工伤保险条例》第二条、第二十六条、第二十九条、第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告林娥于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿各项工伤款共75614.25元给原告陶亚田。
二、驳回原告陶亚田对被告吴华的诉讼请求。
三、驳回原告陶亚田的其他诉讼请求。
如果被告未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费5元，由被告承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于茂名市中级人民法院。
审判员 劳永强
二〇一三年五月十五日
书记员 陈艺丹