呼和浩特市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）呼刑一初字第00076号
公诉机关呼和浩特市人民检察院。
被告人刘雷，男，1970年3月17日出生于甘肃省武威市，汉族，初中文化，无业，捕前住武威市凉州区。2014年3月7日因涉嫌贩卖毒品罪被呼和浩特市公安局城南分局刑事拘留，同年4月11日经呼和浩特市赛罕区人民检察院批准逮捕，次日由呼和浩特市公安局城南分局执行逮捕，现羁押于呼和浩特市第一看守所。
辩护人乌云斯琴、邢瑜，信泽律师事务所律师。
被告人靳军刚，曾用名靳海波，男，1983年7月3日出生于内蒙古托克托县，汉族，初中文化，无业，捕前住托克托县。2014年3月7日因涉嫌贩卖毒品罪被呼和浩特市公安局城南分局刑事拘留，同年4月11日经呼和浩特市赛罕区人民检察院批准逮捕，次日由呼和浩特市公安局城南分局执行逮捕，现羁押于呼和浩特市第三看守所。
辩护人刘福成，内蒙古信真律师事务所律师。
呼和浩特市人民检察院以呼检公诉刑诉（2014）95号起诉书，指控被告人刘雷犯贩卖、运输毒品罪，被告人靳军刚犯贩卖毒品、非法持有毒品罪，于2014年9月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。呼和浩特市人民检察院指派检察员宝布和、孙龙出庭支持公诉，被告人刘雷、靳军刚及辩护人乌云斯琴、邢瑜、刘福成等到庭参加了事实。现已审理终结。
呼和浩特市人民检察院指控，2014年3月5日，被告人靳军刚给被告人刘雷汇款人民币6万元，用于购买毒品海洛因。当日，刘雷从甘肃省武威市的一个绰号叫马爷（姓名不详）的人处购买毒品海洛因约200克。次日，刘雷驾车从甘肃省武威市来到托克托县双河镇后壕村刘某某家中，尚未与靳军刚交易毒品被抓获。当场从刘雷所驾驶的汽车内搜缴吗啡162.0008克，从靳军刚身上搜缴甲基苯丙胺5.1155克、海洛因5.4945克。
公诉机关向本院移送了指控上述犯罪事实的证据有：证人证言、鉴定书、扣押物品清单、户籍证明，二被告人供述等。
公诉机关认为，被告人刘雷违反国家对毒品管理的规定，以贩卖为目的从甘肃省购买毒品吗啡162.0008克，并运输至呼和浩特市，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款之规定，应当以贩卖、运输毒品罪追究其刑事责任；被告人靳军刚以贩卖为目的向刘雷购买毒品，尚未交易被抓获，并非法持有毒品甲基苯丙胺5.1155克、海洛因5.4945克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第三百四十八条之规定，应当以贩卖毒品罪、非法持有毒品罪追究其刑事责任，对其犯贩卖毒品罪适用《刑法》第二十三条，同时适用《刑法》第六十九条第一款之规定。提请本院依法判处。
被告人刘雷没有提出辩解意见。其辩护人提出被告人刘雷所贩卖的毒品尚未交易被查获，系未遂，又属从犯，毒品未向社会扩散，依法对被告人刘雷从轻或者减轻处罚的辩护意见。
被告人靳军刚辩解不清楚吗啡是毒品。其辩护人提出对指控被告人靳军刚非法持有毒品甲基苯丙胺5.1155克、海洛因5.4945克的事实不持异议；指控贩卖吗啡162.0008克的事实不能成立，因靳军刚是吸毒人员，在公安预审笔录中只有一次记载向刘雷购买毒品是为了再卖，之后及庭审期间均否认。理由是靳军刚吸毒近十年，当时是在毒瘾发作，不知道自己说了啥。另外，该毒品尚未交易被查获，属于非法持有毒品的预备阶段，对于犯罪预备可以从轻或者减轻处罚的辩护意见。
经审理查明，2014年3月5日，被告人靳军刚给在甘肃省武威市的被告人刘雷汇款人民币6万元，用于购买毒品海洛因。当日，刘雷在武威市通过一个绰号叫马爷（姓名不详）的人，购买了毒品约200克。次日，刘雷驾驶车牌号为蒙A9E6**的汽车，从甘肃省武威市来到内蒙古托克托县双河镇后壕村刘某某家中。尚未与靳军刚交易毒品时被公安机关抓获，从刘雷所驾驶的汽车内查获毒品吗啡162.0008克，从靳军刚身上查获甲基苯丙胺5.1155克、海洛因5.4945克。
证明上述犯罪事实的证据有：
1、公安机关抓获经过和工作说明。证实2014年3月6日3时许，呼和浩特市公安局城南分局根据线报称，在托克托县双河镇后壕村有人贩卖毒品。当日16时20分许，在后壕村刘某某家及周边，将涉嫌毒品交易的刘雷、靳军刚、于某某抓获。从刘雷驾驶的（车牌号：蒙A9E6**）汽车内查获疑似毒品162.21克，从靳军刚身上查获冰毒5.52克、海洛因7.07克。
2、呼和浩特市公安局城南分局搜查笔录、摄影照片、扣押物品及呼和浩特市公安局毒品检验鉴定书。证实2014年3月6日从刘雷驾驶的（车牌号：蒙A9E6**）汽车内查获的毒品疑似物，经检验，吗啡净重162.0002克（吗啡含量为68.06%）；从靳军刚身上查获的毒品疑似物，经检验，甲基苯丙胺净重5.1155克（甲基苯丙胺含量为79.79%）、海洛因净重5.4945克（海洛因含量为49.11%）。
3、公安机关接收上交缴获毒品清单。证实从被告人刘雷、靳军刚所携带的毒品经鉴定后，由呼和浩特市公安局城南分局上交呼和浩特市公安局禁毒支队。
4、呼和浩特市公安局城南分局现场检测报告书。证实经对刘雷尿液检测，结果呈阴性；靳军刚尿液检测，结果呈吗啡阳性。
5、证人于某某（被告人刘雷的朋友）证言。证实2014年3月5日在武威市刘雷给她打电话让来趟呼和浩特市接车。6日下午，二人开车到托克托县一加油站附近。过来一个人驾驶我们开来的车领到一个院里，在家里说一会话，这个人出去不长时间，警察进家把我们二人带走了。
6、证人刘某某（被告人靳军刚的朋友）证言。证实2014年3月6日下午4时许，靳军刚打电话讲要来我家。约10分钟靳军刚领来不认识的一男一女，进家后让出去买几条鱼，晚上要在家吃炖鱼。刘某某看到院门口有两辆陌生车和几个陌生人，感觉不正常，因靳军刚吸毒，便用微信把看到情况告诉了靳军刚。等买上鱼返回家时，见家里有许多人。意识到靳军刚他们出事了，就没敢进家。第二天，听妻子讲靳军刚和领来的一男一女准备毒品交易，被警察带走了。
7、被告人刘雷的供述，其主要供述了2014年3月3日，刘雷在甘肃省武威市打电话给靳军刚准备到呼和浩特市换车，靳军刚让刘雷来时带点东西（海洛因）。3月5日上午，靳军刚通过银行给刘雷指定的于某某帐户汇款6万元，刘雷在武威市通过一个绰号叫马爷的人，购买了毒品100多克。当日下午，刘雷接上于某某从武威市驾驶车牌号为蒙A9E6**的汽车找靳军刚换车，顺便将带来的东西（海洛因）给靳军刚再谈价格。次日下午到的托克托县，靳军刚接上我们还没说怎么交易，就被警察抓住了。
8、被告人靳军刚的供述，其主要供述了2014年年前将这辆车借给刘雷开回甘肃老家。因该车快到年检日期，打电话让刘雷把车开回来。刘雷知道其吸毒，后回电话说能带点东西（海洛因）过来，钱不够要先借10万元，当时想留点自己用，另外试试看能不能卖出去挣的钱。3月5日上午，通过银行给刘雷指定的于某某帐户汇款6万元。次日下午3时许，刘雷开车到了托克托县并相约在云中路的加油站碰面，当时车上有一个女人不认识。靳军刚替换刘雷开车三人一起到了刘某某的家，靳军刚说要和朋友谈事，让刘某某出去一会。刘某某离开后他们还没来得及交易毒品，靳军刚收到刘某某手机微信，告诉院外东西路口停放有陌生车辆。靳军刚便走出刘某某家院门，见车里坐着好几个人，感觉不对劲就跑被抓住了。
9、呼和浩特市劳动教养管理委员会（2005）第208号劳动教养决定书。证实2005年6月1日被告人靳军刚（曾用名靳海波）因持有毒品被劳动教养二年。
10、户籍证明。证实被告人刘雷、靳军刚的基本身份情况。
上列证据，经当庭举证、质证，二被告人之间的供述均能相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人刘雷违反国家对毒品的管制法规，从甘肃省驾驶汽车携带毒品吗啡162.0008克，运输至呼和浩特市贩卖，其行为构成贩卖、运输毒品罪。被告人靳军刚违反国家对毒品的管制法规，明知是毒品向刘雷购买，当刘雷携带毒品与靳军刚约好时间、地点，尚未交易时被抓获。并在现场缴获毒品吗啡162.0008克，同时缴获靳军刚随身携带毒品甲基苯丙胺5.1155克、海洛因5.4945克，其行为构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人刘雷、靳军刚的犯罪事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。被告人刘雷的辩护人提出的本案涉及的毒品尚未流入社会，建议从轻处罚的辩护意见成立，予以采纳；提出刘雷在本案中系从犯及涉案毒品尚未交易被查获，系未遂的辩护意见缺乏事实依据，不能成立，不予采纳。被告人靳军刚提出不清楚吗啡是毒品的辩解意见没有事实依据，不予采纳。被告人靳军刚的辩护人提出指控靳军刚贩卖毒品吗啡162.0008克的事实不能成立的辩护意见，予以采纳。根据二被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第三百四十八条及最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第一条第（四）项之规定，判决如下：
一、被告人刘雷犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币30000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月7日至2029年3月6日止）。
二、被告人靳军刚犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月7日至2021年3月6日止。罚金于判决书生效后一个月内缴纳）。
审判长 白云诚
审判员 刘 磊
审判员 岳 力
二〇一五年一月二十八日
书记员 乌 兰