湖南省永州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘11民终829号上诉人（原审原告）周银秀。委托代理人卿敬楷。被上诉人（原审被告）永州市第一公共交通公司。法定代表人蒋松顺。委托代理人龙严荣。上诉人周银秀因与被上诉人永州市第一公共交通公司劳动争议纠纷一案，不服湖南省永州市零陵区人民法院（2015）零民初字1839号民事判决，于2016年3月6日向本院提起上诉。原审人民法院于2016年5月3日将该案移送至本院后，本院于同日立案受理，并依法组成合议庭，于2016年5月19日在本院第七审判庭对本案公开开庭进行了审理。上诉人周银秀及其委托代理人卿敬楷，被上诉人永州市第一公共交通公司的委托代理人龙严荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明：2010年5月1日，周银秀在永州市第一公共交通公司管辖的零冷公交线路上从事票务员工作，双方未签订劳动合同。2013年12月1日起，永州市第一公共交通公司将零冷公交线路营运管理权发包给汪玉香等人承包经营，汪玉香等人以永州市零冷公交联运车队的名义进行经营，但未办理工商注册登记。周银秀仍在该车队从事票务员工作。2014年8月23日，永州市零冷公交联运车队（甲方）与周银秀（乙方）签订了一份《协议书》，协议约定：一、乙方同意甲方以现金形式补偿，做为甲方应尽为乙方购买养老保险的义务；二、甲乙双方协商，乙方同意甲方全年以现金人民币800元做为乙方购买社会养老保险，时间为2014年1月1日至劳动关系终止，一年分两次发放，每半年按实际月份发放；三、甲乙双方签订本协议以后，乙方不得在任何时候以没有为其购买养老保险为由追究甲方的任何责任。2014年12月13日，因周银秀与永州市第一公共交通公司的管理者因工作发生争吵，周银秀未向公司履行请假手续，即自行离岗。2014年12月26日，永州市零冷公交联运车队向周银秀发出书面通知书，以周银秀违反公司的规章制度，没请假，连续旷工12天等为由，解除与周银秀的劳动关系。2015年5月29日，在永州市第一公共交通公司工作的劳动者廖二林、周银秀等58人向劳动部门投诉永州市第一公共交通公司未按规定缴纳社会保险。2015年9月1日，永州市零陵区人力资源和社会保险局劳动保障监察大队向永州市第一公共交通公司下达了劳动保障监察限期改正指令书，责令永州市第一公共交通公司依法按规定为劳动者廖二林、周银秀等71人足额补缴应缴纳的养老保险费。2015年8月17日，周银秀等40人向永州市零陵区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会以申请事项不属于劳动争议仲裁的受案范围为由，下达不予受理通知书。周银秀不服，向法院提起本案诉讼，并请求判如所请。另查明，周银秀入职时，永州市第一公共交通公司收取周银秀安全押金3000元。原审法院认为：周银秀虽受永州市零冷公交联运车队所聘用，但该车队不具有公交线路的营运资格，且未进行工商注册登记，不是合法的用工主体，周银秀实际、合法的用工主体应为永州市第一公共交通公司，两者形成了事实上的劳动关系。双方既已形成了劳动关系，周银秀要求永州市第一公共交通公司支付其相应的劳动待遇，对其合法、合理的诉讼请求应当依法予以支持，但对其不合法、不合理的诉讼请求应当依法予以驳回。一、关于双倍工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付双倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”。据此，超过一年没有订立书面劳动合同的，满一年后视为已经订立无固定期限劳动合同，支付双倍工资的时间不是一直支付至实际订立合同时止，而是到法律拟定的事实即视为已经订立无固定期限劳动合同之日止。周银秀自2010年5月1日入职，计算双倍工资的时间从2010年6月1日起至2011年4月30日止共计11个月。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。周银秀应在2012年4月30日前主张未签订劳动合同双倍工资的权利，而周银秀主张该权利的时间为2015年8月，已超过仲裁时效，故永州市第一公共交通公司主张周银秀请求给付双倍工资已超过仲裁时效，不应当得到支持的抗辩理由成立，原审法院予以采信，对周银秀的该项诉讼主张，不予支持，应当依法予以驳回。二、关于加班工资、节假日、年休假补偿金、高温补贴。根据法律规定，劳动者主张加班费和假日补偿金，应当就加班事实和节假日上班情况承担举证责任，周银秀提供的证据不足以证实其主张，且永州市第一公共交通公司提供的工资表证实已发放加班补助、法定假补贴等费用。关于高温补贴，相关政策规定能够领取高温津贴者是指高温下工作的岗位职工，而周银秀的工作岗位是在空调车售票，不属于领取高温津贴的对象。故周银秀的该项诉讼请求均不能成立，不予支持。三、关于补交养老保险金。因养老保险金不属于民事法律关系调整的范围，且相关行政部门已责令永州市第一公共交通公司为周银秀等人补缴，故不予支持。四、关于押金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条的规定，用人单位招用劳动者，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物，永州市第一公共交通公司应当退还周银秀交纳的3000元押金。五、关于解除劳动合同的经济补偿金。因周银秀在2015年12月14日因未向永州市第一公共交通公司请假即自动离岗，且连续旷工12天，其行为严重违反了用人单位的规章制度，永州市第一公共交通公司解除与周银秀的劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第（二）项的规定，并无不当。故周银秀的该项诉讼请求不能成立，应当予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十九条第一款第（二）项、第八十二条,《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，参照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《最高人民法院》第九条之规定，判决：一、限永州市第一公共交通公司在判决生效后十日内退还周银秀押金3000元；二、驳回周银秀的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由周银秀和永州市第一公共交通公司各负担5元。宣判后，周银秀不服原审判决，向本院提出上诉称：一、周银秀主张的双倍工资没有超过仲裁时效。周银秀主张的是2014年7月1日至2015年7月10日的双倍工资，而不是用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日的双倍工资，所以不存在超过时效的问题。二、周银秀存在加班事实，永州市第一公共交通公司也提供了发放加班补助、法定节假日补贴的证据，该公司应当依法发放加班工资报酬，周银秀要求平常加班按工资的150%计发工资报酬，休息日加班按工资的200%计发工资报酬，法定节假日加班按工资的300%计发工资报酬完全符合法律规定。年休假补偿金是国务院明确规定企业员工应享有的权利，永州市第一公共交通公司从未安排周银秀休年假，应支付相应补偿金。周银秀在30多度的高温下工作，应当享受高温津贴。四、永州市第一公共交通公司应当赔偿周银秀因没缴纳2010年4月至2015年1月期间的养老保险金而给周银秀造成的损失26,000元。五、永州市第一公共交通公司违法解除劳动合同，应向周银秀支付经济补偿金。综上，请求二审法院维持原审判决第一项，撤销原审判决第二项，并依法改判：1、判令永州市第一公共交通公司赔偿周银秀因没缴纳2010年4月至2015年1月期间的养老保险而给周银秀造成的损失26,000元；2、判令永州市第一公共交通公司支付周银秀违法解除劳动合同赔偿金15,600元；3、永州市第一公共交通公司支付周银秀未签订劳动合同的双倍工资17,160元；4、判令永州市第一公共交通公司支付周银秀2010年4月28日至2015年1月的加班工资118,503元，支付双休日加班费51,264元，支付法定节假日加班费10,800元；5、判令永州市第一公共交通公司支付周银秀2014年带薪年休假工资840元、2014年高温补助800元；6、判令永州市第一公共交通公司支付周银秀3000元押金的同期贷款利息。本案一、二审诉讼费用由永州市第一公共交通公司承担。针对周银秀的上诉，永州市第一公共交通公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决公正，请求二审法院驳回上诉，维持原判。双方当事人在二审期间均未向本院提交新的证据。原审法院查明的案件事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议纠纷。双方当事人的争议焦点为：一、永州市第一公共交通公司应否支付周银秀未签订劳动合同的双倍工资17,160元以及3000元押金的同期贷款利息；二、应否判决永州市第一公共交通公司赔偿周银秀因没缴纳2010年4月至2015年1月期间的养老保险而给周银秀造成的损失26,000元；三、永州市第一公共交通公司应否支付周银秀2010年4月28日至2015年1月的加班费118,503元、双休日加班费51,264元、法定节假日加班费10,800元、2014年带薪年休假工资840元、2014年高温补助800元；四、永州市第一公共交通公司解除劳动合同是否违法，应否向周银秀支付经济补偿金15,600元。关于焦点一，周银秀以永州市第一公共交通公司未与其签订无固定期限劳动合同为由，上诉要求该公司支付双倍工资17,160元。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款规定，用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。同时根据该法第十四条第二款规定，有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。因周银秀并不属于该法第十四条第二款规定的应当订立无固定期限劳动合同的情形，故本院对周银秀要求支付双倍工资17,160元的上诉请求不予支持。关于焦点二，当事人有义务对自己的主张提供相应的证据，不能提供出相应证据的，应承担举证不力的法律后果。周银秀没有提供证据证明自己因永州市第一公共交通公司未为其缴纳养老保险费而实际遭受了经济损失，故本院对其提出要求赔偿经济损失26,000元的上诉请求不予支持。周银秀要求永州市第一公共交通公司支付3000元押金的同期贷款利息无法律依据，本院不予支持。关于焦点三，周银秀主张加班费，则应当就加班事实的存在承担举证责任。从永州市第一公共交通公司提供的工资表来看，该公司已向周银秀发放了加班补助、法定假补贴等费用，而周银秀并未提供证据证明其应获得的加班费数额超过实际领取数额的事实，故本院对其提出永州市第一公共交通公司向其支付加班费118,503元、双休日加班费51,264元、法定节假日加班费10,800元、带薪年休假工资840元的上诉请求不予支持。周银秀在安装有空调的汽车上售票，未在高温环境下工作，不属于发放高温津贴的对象，故本院对其提出永州市第一公共交通公司向其支付高温补助800元的上诉请求不予支持。关于焦点四，周银秀未履行请假手续，离岗后持续旷工，严重违反了永州市第一公共交通公司的规章制度，该公司据此解除劳动合同符合法律规定。周银秀上诉还提出了“公司未依法为周银秀缴纳社会保险费，周银秀可随时解除劳动合同”的理由，主张公司仍应支付经济补偿。然而，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、三十八条的规定，劳动者若需解除劳动合同，应当提前通知用人单位，除非存在用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的情形。周银秀未履行提前通知的义务，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项规定的情形，故永州市第一公共交通公司无需向其支付经济补偿。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人周银秀负担。本判决为终审判决。审 判 长  乔晋楠审 判 员  彭卫民代理审判员  刘 爱二〇一六年六月二十一日代理书记员  张玲慧附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。