浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙甬知终字第67号
上诉人（原审原告）：郭业钦，无固定职业。
委托代理人：李健，浙江天远律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：宁波和乎梨纺织品有限公司。住所地：浙江省宁波市鄞州区。
法定代表人：鲁俞江，该公司总经理。
委托代理人：黄公鑫，该公司员工。
委托代表人：王汉岱，该公司员工。
上诉人郭业钦为与被上诉人宁波和乎梨纺织品有限公司（以下简称和乎梨公司）特许经营合同纠纷一案，不服宁波市鄞州区人民法院（2015）甬鄞知初字第85号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年11月23日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年12月10日进行了审理。上诉人郭业钦的委托代理人李健，被上诉人和乎梨公司的委托代理人黄公鑫、王汉岱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定：2014年11月6日，郭业钦与和乎梨公司签订《IORI特许加盟合同》，约定和乎梨公司授权郭业钦在海南省三亚市金润阳光商场B220柜位（营业面积87.3平方米）加盟经营IORI品牌服饰，授权形式为单店授权，合同有效期自2014年11月6日起至2015年11月5日止。郭业钦向和乎梨公司交纳品牌保证金2万元，该保证金不计入货款回笼。郭业钦有违反本合同或者与特许加盟有关的任何约定的，和乎梨公司有权将品牌保证金作违约金直接扣除处理。和乎梨公司负责店铺的测量及设计，统一设计安装店铺装修工程所需的基础装修设施与道具等，据此作出店铺装修费用预算，所有店铺装修相关费用（包括道具费用）等由郭业钦承担。合同期内，郭业钦年度进货指标不得低于60万元，其中春夏季商品订货额不得低于合同年底进货指标的80%，秋冬季商品订货额不得低于合同年度进货指标的20%。订单商品的进货折扣为吊牌价的4.2折（含税），换货率为进货额的20%，只限衣服类。单店首批进货额必须高于15万元。郭业钦必须使用和乎梨公司提供的销售软件系统（销售软件系统2000元／端口）。和乎梨公司向郭业钦提供前期安装、培训服务，后期技术支持，后期技术支持包括咨询服务、软件正常维护等。郭业钦用于店铺的销售软件系统在未经和乎梨公司书面授权同意的情况下不得拷贝，不得向本店以外的任何人泄露程序及操作内容，如有违反，经和乎梨公司查实将对郭业钦处以罚金1万元。郭业钦必须每天将销售数据上传至和乎梨公司，并及时上传各类报表以及信息反馈表，要求信息准确真实。和乎梨公司发生以下行为之一的，郭业钦有权单方解除合同：1.因经营不善或违反有关法律法规及规定而受到查封、拍卖、特别清产核资等处分，或处于破产情形之下的；2.损害了郭业钦的名誉、信誉或非法妨碍了郭业钦事业的开展；3.法令、政令要求和乎梨公司终止营业的。若一方违约或因一方过错造成合同的变更、解除、终止、被撤销或被确认无效的，过错方须向对方赔偿所有可能引发的经济损失。合同的任何一方均可在合同有效期满前三个月向另一方提出延长协议的书面请求，经双方协商同意，重新签订特许加盟合同。同日，双方签订《附件4：单店补充协议》，约定：专柜基础装修费用由郭业钦自行承担，道具费用由郭业钦先行支付，专柜开业13个月后和乎梨公司按专柜实际面积以600元／平方米的货品形式返还支持；该店第一季换货率100%，第二季换货率30%，第三季起20%；合同期内郭业钦进货回款指标为60万元。上述合同签订后，郭业钦即在海南省三亚市金润阳光商场B220柜位经营IORI品牌服饰。
2014年11月6日，郭业钦向和乎梨公司支付保证金20000元、货款60000元。同年12月5日、12月24日，郭业钦分别向和乎梨公司支付货款60000元、100000元，和乎梨公司从中扣除系统费2000元。签订上述合同后，郭业钦并未选定春夏季订货会商品，和乎梨公司自2014年12月起，多次向郭业钦发送货物，郭业钦亦退回部分货物。截至2015年5月5日，根据郭业钦、和乎梨公司的发、退货情况，销售系统记载郭业钦在和乎梨公司尚余货款10033.10元。2015年5月12日、2015年5月19日，和乎梨公司分别向郭业钦发送了吊牌金额为4850元、5530元的商品。
另查明：第6687556号“IORI”商标的注册人为宁波杉杉时尚服装品牌管理有限公司，有效期限自2011年8月7日至2021年8月6日止，核定使用商品第25类：裤子、皮衣（服装）、外套等。宁波杉杉时尚服装品牌管理有限公司授权和乎梨公司使用“IORI”注册商标，包括在中国大陆地区内使用该注册商标进行运营、宣传推广、生产加工及经销工作，授权期限自2014年1月1日起至2015年12月31日。
郭业钦于2015年4月16日向原审法院提起诉讼，称其与和乎梨公司于2014年11月6日签订《IORI特许加盟合同》一份，约定由和乎梨公司授权郭业钦于海南省三亚市金润阳光商场B220经营IORI品牌服装及周边产品。合同签订后，郭业钦向和乎梨公司缴纳了20000元品牌保证金，并完成店面装修、垫付了道具费用。后郭业钦向和乎梨公司汇款198000元货款与2000元系统费、52380元道具费，然而和乎梨公司在收取款项后，却并未按照约定向郭业钦发送货品，几经申请、协商，和乎梨公司对此仍无动于衷。经过了解，和乎梨公司的《IORI特许加盟合同》并未向任何商务主管部门备案，其向社会进行特许加盟招商系违法。另，和乎梨公司也没有得到过“IORI”商标权利人在经营期间内有效持续的授权。郭业钦认为，和乎梨公司既无法按照约定提供商品、亦未对郭业钦给予任何经营上的指导扶助，其没有按照《IORI特许加盟合同》履行其最主要义务，郭业钦有权主张解除，合同解除前已支付的货款及相关款项均应予以返还，另和乎梨公司的行为直接导致了郭业钦经营困难并遭受严重损失，和乎梨公司应当对此作出赔偿。故请求判令：解除双方签订的《IORI特许加盟合同》；和乎梨公司返还郭业钦缴纳的品牌保证金20000元；和乎梨公司返还郭业钦已付货款198000元、道具费用52380元、系统费2000元；和乎梨公司赔偿郭业钦损失81381.70元（包括垃圾清运费873元、人工工资27631.40元、租金52877.30元）。
和乎梨公司在原审中答辩称：1.和乎梨公司享有“IORI”商标的合法使用权，和乎梨公司招商合法，特许加盟合同不存在违法无效的情形。2.双方自签订特许加盟合同后，和乎梨公司严格履行合同义务，不存在违约情形。双方签订特许加盟合同时，和乎梨公司的2015年春夏季订货会已经结束，因此和乎梨公司提供2015年春夏季订货会目录供郭业钦选定商品，但郭业钦并未选定，故和乎梨公司自行向郭业钦发货，不存在郭业钦诉称的未按约定发货的事实。3.郭业钦存在明显的违约情形，基于此，和乎梨公司同意解除与郭业钦签订的特许加盟合同，保证金20000元按照合同约定予以扣没，不予退还。货款198000元已按照合同约定发货，系统费、装修道具费根据合同及补充协议的约定由郭业钦承担，故上述费用和乎梨公司不需返还。郭业钦要求赔偿损失81381.70元，缺乏事实和法律依据。综上，请求驳回郭业钦的诉讼请求。
原审法院审理认为：和乎梨公司授权郭业钦在海南省三亚市金润阳光商场B220柜位经营IORI品牌服饰，郭业钦需向和乎梨公司交纳保证金，并在统一的经营模式下开展经营，符合《商业特许经营管理条例》关于商业特许经营的规定，双方之间基于《IORI特许加盟合同》及补充协议形成的系商业特许经营合同关系。和乎梨公司在其授权期限内特许郭业钦经营IORI品牌服饰，符合法律规定，《IORI特许加盟合同》未向商务主管部门备案亦不影响合同效力，故该《IORI特许加盟合同》合法有效。
该案争议焦点为和乎梨公司是否构成根本违约，即和乎梨公司是否按约向郭业钦提供商品。原审法院认为，首先，和乎梨公司提供的物流单载明的地址与加盟合同约定以及郭业钦陈述的经营地址一致，且投递情况查询为已签收，足以证明和乎梨公司向郭业钦发货，且双方安装的销售系统中均能显示和乎梨公司的发货明细及货款余额，郭业钦称其未安装销售系统，但至起诉时其已经营4个多月，也出售部分商品，其经营过程中不安装销售系统显然不合常理；其次，郭业钦庭后提交的已入库货品清单中记载的商品明显多于其认可的2015年1月15日销售单记载的商品，如款号为1A216665的商品出现在和乎梨公司提交的2014年12月8日销售单中，款号为1A385035的商品出现在和乎梨公司提交的2014年12月25日销售单中，现郭业钦否认和乎梨公司提交的快递单据，但也未说明其持有的商品是如何取得，郭业钦的陈述自相矛盾；最后，和乎梨公司提供的财务对账单、物流对账单与销售单可相互对应并与物流单相印证，并记载了郭业钦多次退货信息，若和乎梨公司可随意篡改系统数据，大可将退货数据删除，故和乎梨公司提供的系统对账单、物流对账单、销售单、物流单等已具备初步证明效力，郭业钦主张未收到货物的，应由郭业钦进行举证，现郭业钦未提交相关证据，仅能根据和乎梨公司提供的财务对账单、销售单等确定双方的货款结算情况。综上，郭业钦主张和乎梨公司存在根本违约，缺乏依据，原审法院不予采信，故郭业钦无权要求解除合同、赔偿损失353761.70元。然本案审理期间，和乎梨公司明确表示同意解除合同，退还尚余货款5673.50元，故原审法院对郭业钦要求解除《IORI特许加盟合同》的诉讼请求予以支持。对于郭业钦已支付的货款，由于郭业钦对其实际收货数量怠于举证，故尚余货款结合和乎梨公司提供的财务对账单及2015年5月12日、5月19日销售单确定为5673.50元（10033.10元-4850元×0.42-5530元×0.42）。对郭业钦要求返还品牌保证金20000元的诉讼请求，根据《IORI特许加盟合同》及补充协议约定，郭业钦在合同期内的进货指标为60万元，现特许经营期限尚余不足一月，郭业钦进货额未超过20万元，显然未达到进货指标，并在和乎梨公司无明显违约情形下要求解除加盟合同，故品牌保证金应作为违约金扣除，对该项诉讼请求原审法院不予支持。对于郭业钦要求返还道具费52380元、系统费2000元的诉讼请求，根据合同约定系统费由郭业钦负担，道具费未满足合同约定的付款条件，故郭业钦的诉讼请求缺乏依据，原审法院不予支持。综上，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第一款、《商业特许经营管理条例》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，于2015年10月12日判决：解除郭业钦与和乎梨公司于2014年11月6日签订的《IORI特许加盟合同》；和乎梨公司返还郭业钦货款5673.50元，限于判决生效后十日内履行完毕；驳回郭业钦的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=”债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费6”606元，财产保全费2289元，合计诉讼费8895元，由郭业钦负担8795元，和乎梨公司负担100元。
郭业钦不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：1.原审判决认定事实错误，不应以和乎梨公司单方提交的销售单与销售系统数据作为认定事实及案件定性的依据或认定其以此完成初步举证责任而转嫁举证责任；2.原审判决适用法律错误，涉案的《IORI特许加盟合同》未向任何商务主管部门备案，违反了《商业特许经营管理条例》的规定，应当无效。另，和乎梨公司提交的销售单、销售系统数据、物流单及物流对账单并未达到初步证明的效力，应承担举证不能的后果。自上述合同签订后持续出现纠纷，要求郭业钦按照正常经营状态完成年度进货指标与常理相悖，和乎梨公司应当返还品牌保证金和道具费。综上，请求二审法院撤销原审判决，发回重审或依法改判支持郭业钦的诉讼请求。
和乎梨公司答辩称：原审认定事实清楚，法律适用正确，请求驳回郭业钦的上诉请求，维持原判。
二审中，双方均未向本院提交证据。郭业钦申请本院向其他的加盟商进行询问核实案情，因其他的加盟商与本案的纠纷处理不具有关联性，本院未予准许。
经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。
本院认为，《商业特许经营管理条例》第八条虽规定特许人应当向商务主管部门备案，但并未规定特许经营合同必须经备案才能生效，该条款系针对特许人从事特许经营活动而制定的行政法规，为管理性规范，而非效力性强制性规定。《IORI特许加盟合同》系双方当事人真实意思表示，是否备案并不影响其效力，该合同为有效合同。郭业钦以该合同未向商务主管部门备案为由主张合同无效的上诉理由不能成立。郭业钦在合同期限届满前诉请解除合同，和乎梨公司亦同意解除合同，原审法院据此判决解除合同并无不当。
关于和乎梨公司是否存在根本违约，郭业钦认为和乎梨公司所提交的销售单、销售系统数据、快递单、物流对账单等不能作为认定事实的依据，不能以此转嫁举证责任，和乎梨公司未按约定提供商品，构成根本违约。本院注意到，在双方当事人签订的《IORI特许加盟合同》中明确约定：郭业钦必须使用和乎梨公司提供的销售软件系统，且必须每天将销售数据上传并及时上传各类报表和信息反馈表。综合考虑《IORI特许加盟合同》的约定和特许经营中的交易习惯，本院认为，和乎梨公司提交的销售单、财务对账单、物流对账单与快递单等证据能相互印证，已形成较为完整的证据链条，足以证明和乎梨公司对郭业钦的发货情况，在郭业钦未能提供反证的情况下，原审法院据此认定事实并无不当。鉴于和乎梨公司已就其发货情况尽到举证义务，而郭业钦未能提供证据证明和乎梨公司存在根本违约行为，本院对其该项上诉理由不予采信。至于应返还货款，鉴于郭业钦未能提供证据证明其具体收货数量，原审法院结合和乎梨公司提供的财务对账单及2015年5月12日、5月19日销售单确定尚余货款为5673.50元亦无不当。
关于是否应返还保证金，本院注意到，双方当事人签订的《IORI特许加盟合同》约定：郭业钦同意在本合同签订前向和乎梨公司交纳品牌保证金2万元，品牌保证金不计入货款；郭业钦违反本合同或与特许加盟有关的任何约定的，和乎梨公司有权将品牌保证金作违约金直接扣除处理；郭业钦单店首批进货额须高于15万元。《附件4：单店补充协议》约定：该店第一季换货率100%，第二季换货率30%，第三季起20%；合同期内郭业钦进货回款指标为60万元。鉴于郭业钦在合同订立后5个月即提出解除合同的诉请，且未完成合同约定的进货额指标，其行为已构成违约。根据《IORI特许加盟合同》的约定，和乎梨公司有权将品牌保证金2万元作违约金直接扣除处理，故对郭业钦要求返还保证金的上诉请求，本院不予支持。
关于是否应返还道具款，本院注意到，《附件4：单店补充协议》约定：专柜基础装修费用由郭业钦自行承担，道具费用由郭业钦先行支付，专柜开业十三月后道具款和乎梨公司按专柜实际面积以600元／平方米的货品形式返还支持。本院认为，该条返还约定是附条件的支持措施，其目的系为鼓励郭业钦持续经营IORI品牌服饰。合同约定道具款返还的条件是专柜必须开业满十三月，且道具款的返还形式为货品，道具款的返还条件未能成就，故对郭业钦要求以现金形式返还道具费52380元的上诉请求，本院不予支持。
至于系统费，因合同约定由郭业钦负担，和乎梨公司无需返还。关于郭业钦要求和乎梨公司赔偿损失81381.70元（包括垃圾清运费873元、人工工资27631.40元、租金52877.30元）的诉讼请求，因其未能证明和乎梨公司存在根本违约，故本院不予支持。
综上，本院认为，郭业钦的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6521元，由上诉人郭业钦负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋 妍
代理审判员 祝 芳
代理审判员 马 宁
二〇一六年二月十九日
代书 记员 沈梁丹
适用法律：
一、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。