上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第27082号
原告李畅。
法定代理人周静。
委托代理人徐德红，上海震亚律师事务所律师。
被告黄肖盛。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人张渝。
委托代理人陈任重，中豪律师集团（上海）事务所律师。
原告李畅与被告黄肖盛、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称太平洋保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年7月28日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年9月10日公开开庭进行了审理，原告李畅的法定代理人周静及委托代理人徐德红、被告黄肖盛到庭参加诉讼。被告太平洋保险公司经本院依法传唤无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告李畅诉称，2013年3月8日14时2分许，原告母亲周静驾驶电动自行车（后坐原告）行驶至上海市浦东新区莱阳路、高荷路路口时，适遇被告黄肖盛驾驶牌号苏FZXX**小型轿车行驶至此，两车相撞，造成原告及其母亲受伤、车辆受损的道路交通事故。经交警部门认定，被告黄肖盛承担事故全部责任。2014年4月15日，经上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所鉴定，原告因交通事故所受损伤酌情给予休息期180天、营养期90天、护理期90天。被告黄肖盛驾驶的车辆在被告太平洋保险公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及机动车第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）。为维护自身合法权益，原告起诉要求两被告赔偿原告医疗费人民币（以下币种同）58，898.90元、营养费3，600元（40元／天×90天）、精神损害抚慰金5，000元、误工费31，800元（5，300元／月×6个月）、护理费5，460元（1，820元／月×3个月）、交通费732元、衣物损失费600元、鉴定费800元、律师费3，500元，其中被告太平洋保险公司在交强险及商业三者险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿，不足的部分由被告黄肖盛承担赔偿责任。
被告黄肖盛辩称，对事发经过及责任认定无异议，同意对交强险及商业三者险以外的部分依法承担赔偿责任。关于原告主张的各项赔偿项目，医疗费、鉴定费无异议，精神损害抚慰金认可2，000元，误工费、衣物损失费不予认可，营养费、护理费、交通费、律师费由法院依法认定。
被告太平洋保险公司书面辩称，对事发经过及责任认定无异议，同意在交强险及商业三者险范围内依法承担赔偿责任。关于原告主张的各项赔偿项目，医疗费应扣除非医保费用，营养费认可1，800元（20元／天×90天），误工费、精神损害抚慰金不予认可，护理费认可3，600元（40元／天×90天），交通费认可300元，鉴定费、律师费不属于保险赔偿范围。
经审理查明，2013年3月8日14时2分许，原告母亲周静驾驶电动自行车（后坐原告）行驶至上海市浦东新区莱阳路、高荷路路口时，适遇被告黄肖盛驾驶牌号苏FZXX**小型轿车行驶至此，两车相撞，造成原告及其母亲受伤、车辆受损的道路交通事故。经交警部门认定，被告黄肖盛承担事故全部责任。
交通事故发生后，原告被送至上海交通大学医学院附属新华医院救治，支付了医疗费58，898.90元。为本案诉讼原告聘请了律师，支付了律师费3，500元。被告黄肖盛垫付了原告医疗费1，550元，并预付了原告58，569.90元，要求在本案中一并处理。
2014年4月15日，经上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所鉴定，原告因交通事故所受损伤酌情给予休息期180天、营养期90天、护理期90天。原告支付了鉴定费800元。
被告黄肖盛驾驶的车辆在被告太平洋保险公司处投保了交强险及商业三者险，其中交强险医疗费用赔偿限额为10，000元，死亡伤残赔偿限额为110，000元，财产损失赔偿限额为2，000元；商业三者险赔偿限额为200，000元，不计免赔率。本案交通事故发生在保险期间内，但交强险医疗费用赔偿限额已用掉2，083.50元，死亡伤残赔偿限额已用掉2，960元，财产损失赔偿限额已用掉300元。
以上事实，有道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险保单、商业三者险保单、门诊病历、医疗费发票、住院费用清单、出院小结、司法鉴定意见书、鉴定费发票、律师费发票、银行签购单、收条及当事人的庭审陈述为证。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险及商业三者险范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案中，由于被告黄肖盛承担事故全部责任，被告太平洋保险公司系被告黄肖盛驾驶的车辆的交强险及商业三者险保险人，故被告太平洋保险公司应在交强险及商业三者险范围内承担赔偿责任，不足的部分，由被告黄肖盛承担赔偿责任。原告主张医疗费58，898.90元，有医疗费发票、门诊病历、住院费用清单为证，本院予以确认。原告主张营养费3，600元（40元／天×90天），本院根据鉴定意见酌定为2，700元（30元／天×90天）。原告主张精神损害抚慰金5，000元，被告太平洋保险公司不予认可，本院认为原告的伤情虽未构成伤残，但考虑到原告系未成年人，本次事故会对其精神造成一定损害，故本院酌定精神损害抚慰金为2，000元。原告主张护理费5，460元（1，820元／月×3个月），尚属合理，本院予以确认。原告主张衣物损失费600元，本院酌定为300元。原告主张交通费732元，本院根据原告的就诊记录酌定为500元。原告主张鉴定费800元，有鉴定费发票为证，本院予以确认。原告主张律师费3，500元，有律师费发票为证，金额尚属合理，本院予以确认。原告主张误工费31，800元（5，300元／月×6个月），于法无据，本院不予支持。被告黄肖盛垫付原告的医疗费1，550元以及预付原告的58，569.90元，有医疗费发票、银行签购单、收条为证，本院予以确认，可在本案中一并处理。以上原告可获赔的费用中，医疗费60，448.90元（包括原告自行支付的58，898.90元以及被告黄肖盛垫付原告的1，550元）、营养费2，700元，合计63，148.90元，由被告太平洋保险公司在交强险范围内赔偿原告7，916.50元，余额55，232.40元由被告太平洋保险公司在商业三者险范围内赔偿原告；精神损害抚慰金2，000元、护理费5，460元、交通费500元，合计7，960元，由被告太平洋保险公司在交强险范围内赔偿原告；衣物损失费300元，由被告太平洋保险公司在交强险范围内赔偿原告；鉴定费800元、律师费3，500元，合计4，300元，由被告黄肖盛赔偿原告。综上，被告太平洋保险公司应赔偿原告71，408.90元，被告黄肖盛应赔偿原告4，300元，与被告黄肖盛已经垫付原告的医疗费1，550元以及预付原告的58，569.90元相抵扣后，原告尚应返还被告黄肖盛55，819.90元。被告太平洋保险公司经本院依法传唤无正当理由未到庭应诉，应视为其放弃了庭审质证及辩驳的权利，相应后果由其自负。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条第二款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告李畅71，408.90元；
二、原告李畅于本判决生效之日起十日内返还被告黄肖盛55，819.90元；
三、驳回原告李畅的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1，095元，减半收取计547.50元，由原告李畅负担382.50元，被告黄肖盛负担165元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 杨东锋
二〇一四年九月二十四日
书 记 员 刘 飞
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国民法通则》
第一百一十七条……
损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。
……
三、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
……
六、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条……
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
七、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。