湖南省娄底市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）娄中民一终字第106号
上诉人（原审原告）冷水江市梓龙乡梓改煤矿，住所地湖南省冷水江市梓龙乡梓坪村。
法定代表人李华兰，该矿矿长。
委托代理人曾振飞，湖南湘都律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）彭强昌，农民。
委托代理人杨平玲，湖南湘都律师事务所律师。
上诉人冷水江市梓龙乡梓改煤矿因工伤保险待遇纠纷一案，不服冷水江市人民法院（2014）冷民三初字第185号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：原告冷水江市梓龙乡梓改煤矿成立于1991年3月30日，系一家经依法核准从事煤炭开采、销售的企业法人单位。被告彭强昌自2008年2月起进入原告煤矿从事井下掘进工作，2013年3月因身体原因离开原告煤矿，双方没有办理正式的解除劳动合同（关系）的手续。2013年5月5日，被告经娄底市疾病预防控制中心诊断为煤工尘肺贰期，被告身患职业病。2013年12月20日，被告所患职业病被冷水江市人力资源和社会保障局认定为工伤。2014年4月25日，经娄底市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告彭强昌的职业病已构成伤残叁级。被告患职业病后即自行治疗，原告没有支付被告的医疗费用，被告亦未向法院提供任何医疗费票据。之后，彭强昌因与梓改煤矿就工伤保险待遇事宜协商不成，向冷水江市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁，要求裁决冷水江市梓龙乡梓改煤矿支付其一次性伤残补助金、一次性工伤保险长期待遇、停工留薪期工资、鉴定费、交通食宿费、解除劳动合同经济补偿金等共计466840元。冷水江市劳动人事争议仲裁委员会于2014年7月21日作出冷劳人仲字（2014）第37号仲裁裁决书，裁决由梓改煤矿向彭强昌支付一次性伤残补助金66907元、一次性工伤保险长期待遇349080元及解除劳动合同经济补偿金14545元、驳回彭强昌的其他仲裁请求。原告冷水江市梓龙乡梓改煤矿不服该仲裁裁决，遂向法院提起诉讼。原告冷水江市梓龙乡梓改煤矿曾向冷水江市工伤保险管理局为被告彭强昌申报办理工伤保险手续。冷水江市工伤保险管理局向法院出具的证据证明，冷水江市梓改煤矿彭强昌，经查，2012年5月8日在娄底市第三人民医院参加上岗前体检结论为“疑似尘肺，不宜从事粉尘作业”，冷水江市工伤保险管理局认为2009年12月登记无效。
原审法院审理认为：本案的争议焦点：被告彭强昌的工伤保险待遇的计算及应当由谁支付。被告彭强昌作为原告冷水江市梓龙乡梓改煤矿的职工，在工作中患职业病，被依法认定为工伤并经劳动能力鉴定构成伤残叁级，被告彭强昌依法应当享受工伤保险待遇，其工伤保险待遇包括停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤保险长期待遇等。被告彭强昌系农业户口，可以按照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条的规定，提出一次性享受工伤保险长期待遇，并解除与用人单位的劳动关系。现彭强昌要求一次性享受工伤保险长期待遇，其与用人单位的劳动关系应当予以解除。根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，参加了工伤保险的职工的一次性伤残补助金、一次性工伤保险长期待遇应当由工伤保险基金支付。被告彭强昌的一次性伤残补助金以伤残等级及本人的月工资标准核定，一次性工伤保险长期待遇以职业病诊断之日的年龄、伤残等级及月平均工资核定。原告冷水江市梓龙乡梓改煤矿曾向冷水江市工伤保险管理局为被告彭强昌申报办理工伤保险手续，冷水江市工伤保险管理局以彭强昌于2012年5月8日在娄底市第三人民医院参加上岗前体检结论为“疑似尘肺，不宜从事粉尘作业”为由，认定2009年12月登记无效。根据《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第三十八条的规定，用人单位（即原告）违反了对从事接触职业病危害作业的职工应当依法组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查、并为职工建立职业健康监护档案的规定；违反了不得安排未经上岗前职业健康检查的职工从事接触职业病危害的作业、不得安排有职业禁忌的职工从事其所禁忌的作业的规定。因此，职工即被告患职业病的，其工伤保险待遇由用人单位支付，用人单位拒绝支付、拖延支付或者无支付能力的，由工伤保险基金依法先行支付，用人单位应当偿还工伤保险基金先行支付的工伤保险待遇费用，用人单位不偿还的，经办机构依法向用人单位追偿。因此，根据《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第三十八条的规定，被告彭强昌在原告冷水江市梓龙乡梓改煤矿处工作所引发的工伤应当享受的一次性伤残补助金、一次性工伤保险长期待遇等工伤保险待遇可以另循法律途径解决，本案中不宜做出处理。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪期待遇由所在单位支付。被告彭强昌因在工作中患职业病被依法认定为工伤并经劳动能力鉴定构成伤残叁级，已丧失劳动能力，参照《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准》的相关规定，综合认定被告彭强昌的停工留薪期为10个月为宜。彭强昌的停工留薪期待遇即10个月本人工资。被告本人工资系指被告因工作患职业病前12个月平均缴费工资，由于原告冷水江市梓龙乡梓改煤矿与被告彭强昌均没有向法院提供被告彭强昌因工作患职业病前12个月平均工资的证据，被告彭强昌系农民工，确诊患职业病时间是2013年5月5日，依照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第三款之规定，其月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资执行，即按娄底市上年度2012年职工月平均工资水平2909元执行。被告彭强昌的停工留薪期待遇计算为29090元（2909元／月×10月），应当由原告冷水江市梓龙乡梓改煤矿支付。被告彭强昌在工作中患职业病，并被认定为工伤及构成伤残叁级，根据《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条的规定，农民工（劳动者）本人提出一次性享受工伤保险长期待遇的，应与用人单位解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，被告彭强昌因工伤且构成伤残叁级的情况下解除劳动关系的，用人单位即原告应当支付经济补偿金。因此，被告要求原告支付因工伤解除劳动关系的经济补偿金的答辩请求符合法律规定，依法予以支持。经济补偿按劳动者在该单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准计算。月工资是指劳动者在劳动关系解除前十二个月的平均工资，因原、被告双方均未向法院提供劳动关系解除前十二个月的平均工资的证据，以娄底市2013年职工月平均工资水平3165元作为计算被告彭强昌经济补偿金的月工资标准，经济补偿金计算为15825元（3165元／月×5个月）。因被告本人只要求14545元，故被告彭强昌的经济补偿金支持14545元。被告彭强昌要求原告支付鉴定费及食宿交通费的请求，因未提供任何证据证明，不予支持。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十五条、《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条、第十六条、《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第三十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（六）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、解除原告冷水江市梓龙乡梓改煤矿与被告彭强昌的劳动关系；二、由原告冷水江市梓龙乡梓改煤矿支付被告彭强昌停工留薪期待遇29090元；三、由原告冷水江市梓龙乡梓改煤矿支付被告彭强昌解除劳动合同经济补偿金14545元；四、驳回原告冷水江市梓龙乡梓改煤矿的其他诉讼请求。本案案件受理费10元，予以免收。
上诉人冷水江市梓龙乡梓改煤矿不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：上诉人在招收被上诉人工作时已为被上诉人申请办理了工伤保险，但被上诉人经诊断为煤工尘肺二期后，没有进行过相应的治疗，没有停工留薪的事实，原审判决认定10个月的停工留薪期工资没有事实依据，请求二审法院依法改判不予支付停工留薪期待遇。
被上诉人彭强昌答辩称，被上诉人基于患有尘肺病才不能正常工作，一直处于治疗过程中，从诊断为尘肺病到劳动能力鉴定结果出来计算停工留薪期工资合乎法律规定，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原判。
被上诉人彭强昌在二审审理过程中向本院提交了1份门诊病历，用以证明被上诉人一直在治疗的事实。上诉人经质证后认为不属于二审程序中的新的证据，不具有合法性。经审查，该证据不属于二审程序中的新的证据，不予采信。
经二审审查，本院确认原审判决查明的事实。
本院认为，被上诉人彭强昌在上诉人冷水江市梓龙乡梓改煤矿处工作期间因患职业病被依法认定为工伤并经劳动能力鉴定构成伤残叁级，已丧失劳动能力，确实需要进行治疗，原审参照《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准》的相关规定综合认定被上诉人彭强昌的停工留薪期为10个月并支付停工留薪期工资并无不当。上诉人的上诉理由不成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审诉讼费10元，免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 李谟贵
审 判 员 肖卫江
审 判 员 王纲礼
二〇一五年三月三十日
代理书记员 曾 颖
附有关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。