湖南省桑植县人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0822民初666号原告：郑本国，男，1972年9月9日出生，白族，个体工商户，住湖南省桑植县。委托诉讼代理人：熊廷发，桑植县华联法律服务所法律工作者。原告：郑某甲，男，2002年2月15日出生，白族，住湖南省桑植县。法定代理人：郑本国，男，1972年9月9日出生，白族，个体工商户，住湖南省桑植县。系郑某甲之父。原告：郑某乙，男，2008年9月9日出生，白族，住湖南省桑植县。法定代理人：郑本国，男，1972年9月9日出生，白族，个体工商户，住湖南省桑植县。系郑某乙之父。被告：周习如，男，1949年4月2日出生，土家族，退休职工，住湖南省桑植县。被告：周启国，男，1980年1月15日出生，土家族，个体工商户，住湖南省桑植县。系周习如之子。被告：杨小英，女，1979年6月14日出生，个体工商户，住湖南省桑植县。系周启国之妻。三被告共同委托诉讼代理人：钟小红，桑植县广信法律服务所法律工作者。原告郑本国、郑某甲、郑某乙与被告周习如、周启国、杨小英健康权纠纷一案，于2015年7月6日向本院提起诉讼。本院作出（2015）桑民一初字第557号民事判决书，原、被告双方均不服判决，上诉于湖南省张家界市中级人民法院，2016年6月17日裁定发回重审。本院于2016年6月28日立案后，依法适用普通程序，于2016年8月23日公开开庭进行了审理。原、被告及其委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑本国、郑某甲、郑某乙在重审庭审时向本院变更诉讼请求，请求判令三被告连带赔偿原告①医疗费2715.39元、②误工费4500元（30天×150元/天）、③护理费1050元（7天×150元/天）、④营养费210元（7天×30元/天）、⑤住院伙食补助费300元（5天×60元/天）、⑥鉴定费1900元、⑦残疾赔偿金57676元（20年×28838元/年×10％）、⑧被抚养人生活费15584.75元（5年×18335元/年÷2×10％+12年×18335元/年÷2×10％）、⑨精神损害抚慰金5000元，共计88936.14元；案件诉讼费由三被告承担。事实与理由：原告方与被告方均在桑植县澧源大市场二楼相邻门面从事个体经营。2015年1月15日13时许，因被告周习如砸掉相邻下水管水池碎渣溅飞到原告店内双方发生口角，继而发生撕扯推搡等肢体冲突，导致原告损伤。随后在桑植县中医院治伤5天出院，诊断为：右侧鼻骨骨折、头面部挫裂伤、脑震荡等。经张家界市杏林司法鉴定所鉴定，原告郑本国伤残等级为十级，护理期限7天，误工期限30天，营养期限7天。三被告目无法律，肆意殴打原告郑本国，致原告郑本国身体伤害，故诉至法院。被告周习如、周启国、杨小英辩称：1、原告郑本国在本案中具有重大先行过错。2015年1月15日，被告周习如在砸位于原、被告店铺之间的水池时，原告郑本国气势汹汹地走来，言语非常难听，也不友好，被告周启国刚接话郑本国便捡起一砖头要打，随后，原告郑本国在城管上班的弟弟郑本家赶到，不问青红皂白捡起砖头就朝被告周习如头上猛砸，紧接又砸伤被告杨小英，场面一片混乱，之后派出所民警赶到，才得以平息。事后原告郑本国仅嘴、鼻出了点血，其他无明显伤痕，十级伤残从何而来？2、经被告申请重新鉴定，原告的伤不构成伤残，不存在残疾方面的赔偿，也不存在郑某甲、郑某乙二人的相关赔偿。3、根据原告的实际伤情和相关法律的解释，原告主张护理费、误工费、营养费不符合法律规定。4、该案的发生，是原告郑本国先行动手殴打被告方，导致事故的发生。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告对原告所举证据1中身份信息资料、证据4中被告杨小英的行政处罚、证据5中对原告作出的轻微伤鉴定意见没有异议，本院予以确认并在卷佐证。被告对原告所举其他证据均提出异议。原告证据1、营业执照及户口薄复印件，拟证明原告从事职业及户口性质；三被告认为营业执照注册时间在打架之后，无关联；证据2、桑植县民族中医院住院病历，拟证明原告郑本国遭受三被告殴打后住院治疗情况，出院时有相关医嘱；三被告认为鼻骨骨折没有注明骨折类型，郑本国没有受到钝器击打，脑震荡诊断不真实；证据3、住院发票，拟证明原告郑本国住院共花费用2715.39元；三被告对真实性有异；证据4、桑植县公安局公安行政处罚决定书两份，拟证明三被告共同侵权致原告郑本国损伤的经过，且经过了公安机关的行政处罚，其侵权事实成立；三被告认为对被告周启国给予治安处罚不合法；证据5、张家界市杏林司法鉴定所鉴定意见书三份（伤情、伤残、营养护理鉴定意见书），拟证明原告郑本国损伤系轻微伤、伤残等级十级以及损伤后误工、护理、营养时限；三被告认为原告郑本国伤残等级及误工、护理、营养时限真实性有异议且与本案无关联，经被告申请重新鉴定，原告的伤情不构成伤残，对营养、误工、护理的鉴定不是事实，与法律相悖；证据6、鉴定费发票三张，拟证明原告因损伤花鉴定费用1900元；三被告对真实性有异。原告对三被告所举证据均提出异议。三被告证据1、照片四张，拟证明原、被告产生争执水池及原告店面位置，打架因原告无理取闹引发；三原告认为不符合证据的三性要件；证据2、桑植县公安局澧源派出所询问笔录十六份（经被告申请本院调取），拟证明原、被告打架的起因和经过；三原告对三被告的询问笔录有异议，其他无异议；证据3、罗某某自书证明一份，拟证明三被告没有对原告郑本国实施殴打；三原告认为证人未出庭，系孤证，不应采信；证据4、湘雅二医院司法鉴定中心司法鉴定意见书一份，拟证明诉讼中经原、被告双方抽签决定的鉴定机构鉴定，原告郑本国不构成伤残；三原告认为参照的法律依据与实际不符，不具有合法性；证据5、被告提交因原告郑本国第二次鉴定有关票据，拟证明原告郑本国进行第二次鉴定被告共花费用3000元；三原告认为证据与实际不符；重审时提交的证据1、刘远松及桑植县人民法院司法技术室的证明两份，拟证明佐证原告郑本国第二次鉴定所花的费用具体为2927元，其中租车费1000元，住宿费277元、伙食费、交通费250元，鉴定费700元、检查费700元；三原告认为法院出具的证明不符合证据的形式要件，被告垫付的费用是错误的，检查费不是发票，原告不认可；重审时提交的证据2、法院依据被告的申请，在公安部门调取的视频资料，拟证明原、被告打架的事实与过程；原告认为该视频资料无法打开观看，不予质证。本院认证如下：原告所举证据均符合证据的三性要件，予以确认。因营业执照注册时间的先后对本案关联性不产生影响；病历资料是对原告郑本国诊疗情况的原始记载，能较客观地反映郑本国损伤后的治疗过程；医药费、鉴定费票据合法；公安机关对被告周启国给予治安行政处罚文书已生效并已实际执行；对原告郑本国作出的鉴定意见书虽然形式及来源合法，但不能达到其证明伤残及有关误工、护理、营养的目的。被告所举证据1反映的是所砸水池位置，客观真实，予以认定；证据2系公安机关依法向本案原被告及相关人员所作的询问材料，与公安机关的处罚相一致，予以认定；证据4系本院组织由合法机构出具的鉴定意见，分析更加具体、伤势恢复更好，该鉴定予以采信；证据5中两张票据鉴定费、检查费内容真实，具备合法性，共计1400元予以确认；证据3证人未出庭作证，采纳原告质证意见，不予认定；重审时提交的证据1两份证明，虽然证据形式合法，证据来源清楚，但无正式票据为凭，不能足以证明其主张，故对三被告给原告重新鉴定化交通费、住宿费、伙食费、的士交通费计1527元，不予认定；重审时提交的证据2，因无法观看，不能确定视频资料的真实性，本院不予认定。本院认定下列案件事实：原告郑本国系个体工商户，生育原告郑某甲、郑某乙二个小孩，在桑植县澧源大市场二楼经营床上用品，被告周启国、杨小英在原告郑本国相邻门面经营童装。2015年1月9日，市场方因维修落水管拆除了两店面之间一公用水池的三方，2015年1月15日13时许，被告周习如在拆除遗留部分水池时，双方因言语不当产生争执，随即被告周启国、杨小英加入其中，继而双方推搡、撕扯、互殴，经旁人劝阻分开。随后，原告胞弟郑本家到场，双方再次发生肢体冲突，并使用砖头、拖把棒等硬物击打对方，经旁人劝阻和报警，双方得以平息。整个过程中致原告郑本国、被告周习如、杨小英身体损伤。当日下午5时，原告郑本国前往桑植县民族中医院住院治疗，西医诊断：1.左侧鼻骨骨折；2.头面部挫裂伤；全身多处软组织损伤；4.脑震荡。住院5天，2015年1月20日好转出院，共花医疗费2715.39元。2015年6月29日，经张家界市杏林司法鉴定所就原告郑本国委托的伤情、伤残等级及误工、护理、营养时限进行了鉴定，评定为：轻微伤；十级伤残；误工30日、护理7日、营养7日。诉讼中，经被告申请，本院组织双方对原告郑本国的残疾等级委托湘雅二医院司法鉴定中心进行了重新鉴定，2015年9月21日，湘雅二医院司法鉴定中心参照《劳动能力鉴定——职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16186-2014）及湖南省高级人民法院关于统一适用《职标》中有关条款的通知之规定作出鉴定意见：被鉴定人郑本国左侧鼻骨骨折，为线性骨折，无明显移位，经治疗后目前未遗留明显功能障碍，不宜评定为伤残。原告郑本国不服，请求再次鉴定。2016年1月，原告郑本国自愿放弃了再次鉴定申请。鉴定过程中，原告郑本国支付鉴定费1900元；被告支付再次鉴定费700元，检查费700元。重审庭审时，原告郑本国对自己的伤残等级再次申请重新鉴定，并主张按2015年城镇居民人均可支配收入28838元赔偿残疾赔偿金。另查明，湖南省高级人民法院关于统一适用《职标》中有关条款的通知于2005年1月12日下发，通知中对符合评定为十级伤残的“身体各部位骨折”作了明确界定，即“指肢体除指、趾、掌、跖骨折外的其他骨骼完全性骨折。非重要部位骨折和小于1立方厘米的撕脱性骨折有明显畸形或功能障碍者可以参照该条评定。”2014年度湖南省城镇非私营单位批发和零售业在岗职工年均工资为45265元。本院认为：公民享有生命健康权。侵害公民身体造成伤害的，应当承担相应的赔偿责任。受害人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的责任。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。本案中，被告周习如作为被告周启国的父亲，拆除其店铺旁已被拆除三方的水池行为正当，在拆除过程中，因原告郑本国语言不当引发双方争执、推搡、撕扯和互殴致其身体损伤，原告郑本国对其损害的发生具有一定过错，应承担相应责任；被告周启国、杨小英在原告郑本国与被告周习如产生争执后缺乏冷静，未能采取妥当方式缓解纷争，而在言语交锋中使事态不断升级，致双方发生推搡、撕扯并互殴，在互殴过程中造成原告郑本国身体伤害，三被告应承担主要责任。综合本案，原告郑本国对损害后果承担30％、三被告承担70％较为适当；三被告属于共同侵权，对原告郑本国的损害应承担连带赔偿责任。原告郑本国伤残程度，应采信湘雅二医院司法鉴定中心作出的鉴定意见，即不构成伤残。因该鉴定机构系法院组织双方选定，该鉴定意见对于人民法院审理人身伤害案件而言更具中立、统一和合理性，原告在重审庭审时再次申请对伤残等级进行鉴定，因原告的申请已过举证期限，且没有新的依据证明和理由，本院不予准许。原告郑本国因不构成伤残，其诉请的残疾赔偿金57676元及原告郑某甲、郑某乙诉请的被抚养人生活费15584.75元，本院不予支持；精神抚慰金是侵害他人人身权益造成严重精神损害时给予的赔偿，结合本案被告的过错程度、侵害手段和方式以及损害后果，原告郑本国诉请判令三被告赔偿精神损害抚慰金5000元，不予支持；三被告对原告郑本国的伤情，误工、护理、营养期限的评定提出异议，但没有提供证据证实其异议成立，结合原告的入院、出院记录、湘雅二医院司法鉴定中心司法鉴定意见书及双方有关原告住院误工、护理的陈述，对原告的伤情、误工、护理、营养期的鉴定意见，本院酌情采信原告误工5天，对护理、营养方面的鉴定意见，本院不予采信。原告郑本国诉请误工费应按2014年度湖南省城镇非私营单位批发和零售业在岗职工年均工资45265元的标准计算；原告郑本国诉请的医疗费、住院伙食补助费、鉴定费有事实和法律依据，均予认定。原告郑本国的各项损失据其诉请依法认定为：①医疗费2715.39元、②误工费628.68元（5天×45265元÷12月÷30天）、③住院伙食补助费300元（5天×60元/天）、④鉴定费3300元（1900元+700元+700元），共计6944.07元。综上所述，本院依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十条、第一百三十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条第三款、第二十三条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下:一、被告周习如、周启国、杨小英于本判决生效之日起十日内赔偿原告郑本国医疗费、误工费、住院伙食补助费、鉴定费共计6944.07元的70％，即4860.85元，被告已支付1400元，尚需支付3460.85元；二、被告周习如、周启国、杨小英对上述款项相互承担连带赔偿责任；三、驳回原告郑本国、郑某甲、郑某乙的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定期限履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1020元，由原告郑本国负担300元，被告周习如、周启国、杨小英共同负担720元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。审 判 长  王真旭人民陪审员  谷志文人民陪审员  陈华林二〇一六年八月三十一日代理书记员  龚丽群附法律条文：《中华人民共和国民法通则》第九十八条公民享有生命健康权。第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。第一百三十条二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任。第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。《最高人民法院关于审理人身伤害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。《中华人民共和民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。