安徽省芜湖市鸠江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鸠民一初字第00888号
原告：钱成，男，1993年7月20日出生，汉族，初中文化，自由职业，住安徽省芜湖市鸠江区。
委托代理人：邵克服，芜湖市总商会维权中心法律工作者。
被告：王道平，男，1965年11月12日出生，汉族，初中文化，个体户，住安徽省芜湖市鸠江区。
委托代理人：安经国，安徽宇润律师事务所顾问。
被告：裴磊，男，1992年10月28日出生，汉族，初中文化，户籍地安徽省芜湖市鸠江区。
委托代理人：周武生，安徽仝人律师事务所律师。
委托代理人：张健，安徽仝人律师事务所律师。
被告：芜湖展望建设有限公司，住所地安徽省芜湖市弋江区。
法定代表人：叶卫国，董事长。
委托代理人：田小龙，安徽安然律师事务所律师。
原告钱成与被告王道平、被告裴磊、被告芜湖展望建设有限公司（下称展望建设公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年6月24日立案受理后，依法由审判员袁道明适用简易程序于同年7月23日公开开庭进行了审理。原告钱成的委托代理人邵克服，被告王道平及委托代理人安经国，被告裴磊的委托代理人周武生，被告展望建设公司的委托代理人田小龙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告钱成诉称：2013年12月2日，原告在被告展望建设公司承建的芜湖市九华山路建设工程施工工地帮忙，被告裴磊驾驶被告王道平所有的挖掘机不慎将原告砸伤。原告经医院诊断为左侧颞叶脑挫伤、右侧颞骨骨折等九处受伤。原告垫付了住院治疗费49255元中的7450.54元。原告的伤情经安徽广济司法鉴定所鉴定为一处八级、两处十级；左耳廓缺失再造成型费用以十级发生为主。原告认为被告展望建设公司将工程违法分包给不具资质的个人，其雇佣的被告裴磊不具有上岗操作的资质。三被告均存在不同程度的过错，共同造成了原告因伤致残的严重后果。原告现诉请法院判令三被告共同赔偿原告各项损失：医疗费7450.54元、住院伙食补助费720元、营养费2520元、护理费6270元、误工费29400元、残疾赔偿金21024元、鉴定费1400元、交通费1000元、精神损害抚慰金25000元，合计284450.54元。耳廓成形术待十级发生时另行主张。
被告王道平辩称：原告到施工工地帮工自己并不知情，被告展望建设公司未尽到施工安全管理应尽的义务，原告自身也有过错。原告的部分请求应当依法核减。
被告裴磊辩称：自己受雇于王道平，系职务行为，应当由雇主承担责任。原告自身有过错，被告展望建设公司管理上存在问题，应承担相应责任。
被告展望建设公司辩称：展望建设公司租赁了王道平的挖掘机，按时支付了租赁费用，施工现场树立了安全警示牌，尽到了安全管理义务。原告受伤的侵权责任，应由侵权人裴磊承担。原告诉请被告展望建设公司赔偿系对象错误。请求法院驳回原告对本公司的诉讼请求。
原告为证明其诉请主张，提交了身份证、企业信息、户籍信息、出警记录、机械租赁合同、分包合同、病历、出院小结、医疗费发票及清单、建休单、照片、司法鉴定书、鉴定费发票、交通费票据、社区证明、误工收入证明。被告王道平提交了机械租赁合同、证明、收条。被告展望建设公司提交了机械租赁合同、领（付）款凭证、照片、安全教育培训和工程安全检查记录。
被告对原告证据的质证异议为，原告的医疗费用，王道平支付了48255元，裴磊支付了1000元。根据出院记录，原告计算的住院天数有误。误工收入证明不具真实性。原告对被告证据的质证异议为，领（付）款凭证系双方的内部关系，不能以此免除其应承担的管理义务。
本院认证认为，庭审中的上述证据中除原告提交的误工收入证明缺乏真实性，被告提交的安全培训教育及检查记录不具关联性，相应证据的证明效力，不予认定外，上述其他证据符合证据的客观真实性、合法性并与本案具有关联性，相应证据的证明效力，本院予以认定。
本院经审理查明：展望建设公司承建了芜湖市九华北路延线（齐落山路—十里立交）的建设施工工程。该公司作为合同甲方与作为合同乙方的王道平签订了一份《机械租赁合同》。该合同约定机械租金为每小时120元（挖土、含税、含油），每月支付70%进度款。乙方机械必须服从甲方安排指挥；乙方机械操作人员必须持证上岗；机械进退场费，双方各承担一次。合同签订后，王道平雇请裴磊驾驶挖掘机进场作业。因原告钱成与裴磊系熟人关系，钱成意欲练习驾驶挖掘机技术，遂至该工程工地跟随裴磊帮工作业。裴磊将此情况告知了王道平，双方没有约定支付钱成劳务报酬。
2013年12月2日，裴磊与钱成更换了挖掘机铲斗，收拾工具后，裴磊启动了挖掘机。该机转动过程中，挖掘机尾部砸中钱成头部致其受伤。
钱成受伤后，当日被送至皖南医学院弋矶山医院进行住院治疗，并被诊断为多发伤、颅内积气、左侧颞叶脑挫裂伤、左耳撕脱伤、左侧颞骨骨折、下颌骨体部骨折、双侧颧骨弓骨折、左侧颧骨骨折、上颌骨前臂外侧壁骨折。2013年12月24日的出院医嘱为，注意休息、加强营养，一个月后复查，建议往上级医院行“耳廓成形术”、随诊、建议休息30天等。此后的2014年1月28日，该院继续建议其休息30天。钱成的医疗费用现已发生56705.54元。其中王道平支付了48255元，裴磊支付了1000元，钱成支付了7450.54元。
安徽广济司法鉴定所接受钱成的委托并对其伤残等级及护理期限、耳廓再造费用进行了鉴定评估。该所于2014年3月5日出具了“安徽广法鉴字第（2014）第01092号鉴定意见书”，鉴定结论为，被鉴定人钱成左耳撕脱伤、遗有左侧耳廓完全缺失，伤残等级评定为八级；其颅内积气、左侧颞叶脑挫裂伤、左侧颞骨骨折遗有脑外伤后遗症神经功能障碍，伤残等级评定为十级；其双侧颧骨弓骨折、左侧颧骨骨折、上颌骨前臂外侧壁骨折、下颌骨体部骨折遗有张口受限，伤残等级评定为十级。结合伤情，酌情给予其护理60日。其左耳撕脱伤遗有左侧耳廓完全缺失，对其容貌造成明显影响，根据临床资料显示可行耳廓成形术改善，此项费用以实际发生费用为主。钱成支付了鉴定费1400元。
钱成，户籍登记地为芜湖市鸠江区清水街道军滩行政村西闸自然村9号，现住所地为鸠江区清水街道竹秀社区，其承包的土地已被征用。
本院认为：（一）法律规定的从事提供劳务活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。提供劳务者提供的劳务属于接受劳务人利益的组成部分。被告王道平雇佣被告裴磊驾驶操作挖掘机，裴磊接受原告的练习、帮工，王道平自身不实际操作，其收益来源包括裴磊和原告的操作人提供的劳务成果。其作为接受劳务的人，对提供劳务者在提供劳务活动过程中致人损害，王道平依法应当承担赔偿责任。
挖掘机的场地位移，尤其是现场的操作作业，具有较大的毁坏性、危险性。裴磊驾驶挖掘机操作时，应当对挖掘机前后左右机身所及范围内的周边环境注意观察，其未尽到谨慎的注意义务，导致本起事故的发生，具有过错。其作为侵权人，同时也为提供劳务关系中的提供劳务者，应当对受害人的原告承担侵权赔偿责任。
法律同时规定，雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任，雇主承担连带责任的，可以向雇员追偿。本起事故的发生，系裴磊的重大过失导致，裴磊与王道平依法应当向原告承担连带赔偿责任。王道平承担赔偿责任后，有权向裴磊追偿。
（二）被告展望建设公司作为建设工程的承包方，可以将劳务进行分包，但是应当分包给具有资质的主体。该公司将施工工程道路土方的挖掘劳务分包给没有相应资质的个人，即被告王道平，被告展望建设公司依法应当与王道平承担连带赔偿责任。
法律规定的租赁关系，系指出租方将租赁物交付给承租人使用、收益，承租人支付租金的民事法律行为。被告展望建设公司与被告王道平之间，虽然签订了一份所谓的租赁合同，但是，双方合同约定的内容以及实际履行情况是，合同一方使用自己所有的机械、自己聘请的雇员为合同另一方进行土方的挖掘施工。另一方按照其施工挖掘的结果，根据挖掘时间计算费用。该费用中不仅包括机械使用费，还包括了机械燃油、人员工资等费用。换言之，合同双方并非仅交付租赁物，支付租金。因此，双方合同名为租赁，实为工程施工劳务的分包。被告展望建设公司认为应当适用租赁法律关系调整其在本案中的责任的抗辩意见，于事实和法律规定不符，本院不予采信。
（三）各被告均认为原告自身具有过错，但均未提供证据证明其过错行为成立。无法证明即无法根据过错程度裁量是否可以减轻侵权人的赔偿责任。被告的主张，无事实及法律依据，本院难以支持。
（四）本院根据本案证据核算原告的住院天数为22天，治疗休息期为82天、营养期为52天（含出院医嘱加强营养的酌定30日），结合鉴定机构的建议，核定原告自受伤治疗开始，护理期为60天。据此，本院根据原告诉请范围依法核定原告的损失为：医疗费56705.54元、住院伙食补助费660元（30元／天×22天）、营养费1560元（30元／天×52天）、护理费6094.36元（37074元／年÷365天／年×60天）、误工费10740元（47806元／年÷365天／年×82天）、残疾赔偿金147929.6元（23114元／年×20年×32%）、鉴定费1400元、精神损害抚慰金20000元，同时酌定交通费500元。
上述合计245589.5元损失，扣除已经支付的49255元，被告裴磊、被告王道平、被告展望建设公司应连带赔偿原告钱成196343.5元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款（六）项、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告裴磊、被告王道平、被告芜湖展望建设有限公司于本判决生效之日起十日内连带给付原告钱成赔偿款196343.5元。
二、驳回原告钱成的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5566元，减半收取2783元，原告钱成负担863元，被告裴磊、被告王道平、被告芜湖展望建设有限公司共同负担1920元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。
审判员 袁道明
二〇一四年九月三日
书记员 叶 青
附：适用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款（六）项承担侵权责任的方式主要有：（六）赔偿损失。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《中华人民共和国合同法》第二百一十二条租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。