黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黑01民终1509号
上诉人（原审原告）：张文有，男，1965年5月7日出生，汉族，保洁员，住哈尔滨市南岗区。
上诉人（原审原告）：张瑜，男，1987年9月26日出生，汉族，饲料厂员工，住哈尔滨市南岗区。
上诉人（原审原告）：张新，男，1990年2月6日出生，汉族，单位员工，住哈尔滨市南岗区。
三上诉人委托诉讼代理人：张宏政，黑龙江信义律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：哈尔滨市凤祥出租汽车有限责任公司，住所地哈尔滨市道里区新发镇五星村康家屯。
法定代表人：孙凤强，经理。
委托诉讼代理人：王洪军，黑龙江玺源律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：姚志刚，男，1959年3月15日出生，汉族，无固定职业，住哈尔滨市道里区，现羁押于哈尔滨松滨监狱。
委托诉讼代理人：刘金杰（系姚志刚妻子），女，1962年10月24日出生，汉族，住哈尔滨市道里区。
被上诉人（原审被告）：张爱娣，女，1980年3月21日出生，�族，住址不详。
上诉人张文有、张瑜、张新、哈尔滨市凤祥出租汽车有限责任公司（以下简称凤祥公司）因与被上诉人姚志刚、张爱娣机动车交通事故责任纠纷一案，不服哈尔滨市道里区人民法院（2016）黑0102民初8号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月1日立案后，依法组成合议庭，以阅卷、调查和询问当事人的方式进行了审理。上诉人张文有、张瑜、张新及三上诉人的委托诉讼代理人张宏政、上诉人凤祥公司的委托诉讼代理人王洪军、被上诉人姚志刚的委托诉讼代理人刘金杰到庭参加诉讼。被上诉人张爱娣经公告送达传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张文有、张瑜、张新上诉请求：1、撤销（2016）黑0102民初8号民事判决书，改判姚志刚、张爱娣、凤祥公司承担连带赔偿责任；2、上诉费用由姚志刚、张爱娣、凤祥公司承担。事实和理由：一审法院适用法律错误，应依法改判。一审法院判令张爱娣赔偿张文有、张瑜、张新损失28万元，凤祥公司负连带责任，没有判令姚志刚承担连带赔偿责任错误。本起交通事故责任认定姚志刚负事故的全部责任，充分说明该起事故姚志刚存在重大过失，原审已经认定姚志刚与张爱娣之间是雇佣关系，原审适用法律错误，应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，由姚志刚与张爱娣承担连带赔偿责任，而一审法院未判令姚志刚承担赔偿责任属遗漏赔偿主体。一审法院认定张爱娣与凤祥公司系挂靠关系正确。
姚志刚辩称，姚志刚没有赔偿能力，请求依法裁判。
张爱娣未到庭，亦未提交书面答辩意见。
凤祥公司辩称，同意张文有、张瑜、张新关于张爱娣与姚志刚承担连带赔偿责�的上诉请求，凤祥公司不承担连带赔偿责任。
凤祥公司上诉请求：撤销（2016）黑0102民初8号民事判决第一项由凤祥公司负连带赔偿责任部分，依法改判由姚志刚承担连带赔偿责任。上诉费由张文有、张瑜、张新承担。事实和理由：一、一审判决凤祥公司承担交通事故连带赔偿责任诉讼主体错误。1、本案是交通事故赔偿案件，肇事车辆黑Ａ×××××号小型出租车发生交通肇事时的所有权人是个体运输户张爱娣，不是凤祥公司。这一事实见张爱娣《机动车行驶证》、《道路运输证》、《准予注销登记通知书》、车辆《注册登记摘要信息》复印件。2、张文有、张瑜、张新在申请追加凤祥公司称“因肇事车辆黑Ａ×××××号小型车挂靠凤祥公司经营”，凤祥公司与肇事车辆所有权人张爱娣之间是车辆托管合同关系，不是挂靠关系，张爱娣的出租车有个体营业执照，属于个体营运车辆，不是凤祥公司的车辆。2014年11月10日，凤祥公司与张爱娣签订《哈尔滨市客运出租汽车委托管理合同》，该出租汽车托管合同约定车辆所有人张爱娣将其所有的牌照号为黑Ａ×××××号出租车委托凤祥公司管理，委托管理的事项仅限于代理车辆保险的投保和续保手续、代为办理车辆运营所需的手续、负责乘客投诉纠纷调解等日常管理事务，每月只收取100元托管费用。在托管合同第五条（二）款明确约定车辆托管合同委托方张爱娣对所聘用的驾驶员从事的营运行为引起的法律后果，承担经济赔偿连带责任。车辆托管合同属于委托代理合同中的一种形式，受托人是以委托人的名义从事办理相关法律事务，一审判决由车辆托管合同关系的受托人凤祥公司承担交通事故的赔偿责任，没有法律依据。张文有、张瑜、张新因交通事故受到伤害，应向肇事车辆所�权人张爱娣及驾驶人姚志刚（侵权人）主张交通肇事赔偿责任，一审判决凤祥公司承担交通事故连带赔偿责任，没有事实根据和法律依据，诉讼主体错误。二、一审判决适用法律错误，判决漏项。一审判决对负交通事故全部责任、具有重大过失致人损害应当承担交通肇事民事赔偿责任的肇事司机姚志刚不做出判决，属于判决漏项。凤祥公司既不是肇事车辆的所有权人，也不是肇事车辆的使用人（侵权人），更不是肇事车辆司机的雇主，依据法律规定，凤祥公司不应承担肇事车辆的交通事故连带赔偿责任。张爱娣与凤祥公司之间不是挂靠关系，一审法院适用《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，判决凤祥公司对张爱娣车辆交通肇事赔偿承担连带赔偿责任，适用法律错误。
张文有、张瑜、张新辩称，不同意凤祥公司的上诉请求。张爱娣的车辆是挂靠在凤祥公司，事故发生时该车辆挂的是凤祥公司的标识，该车辆是以凤祥公司的名义对外经营，凤祥公司出具发票，每月向张爱娣收取费用，足以证明张爱娣与凤祥公司是挂靠关系，凤祥公司应与张爱娣承担连带赔偿责任。
姚志刚辩称，请求法院依据法律规定，依法裁判。
张爱娣未到庭，亦未提交书面答辩意见。
张文有、张瑜、张新向一审法院起诉请求：姚志刚、张爱娣、凤祥公司连带给付医疗费56990.23元、护理费1101元、误工费400元、伙食补助费400元、死亡赔偿金484060元、丧葬费24444元、处理丧葬事宜的交通费、误工费5000元，上述费用中保险公司已给付21万元，剩余362395元由姚志刚、张爱娣、凤祥公司连带给付。案件审理中，张文有、张瑜、张新放弃护理费、误工费、伙食补助费、处理�葬事宜的交通费、误工费、丧葬费、部分死亡赔偿金等诉讼请求，要求再赔偿28万元。
一审法院认定事实：2015年10月23日，姚志刚驾驶黑Ａ×××××号小型轿车在哈尔滨市道里区达康路由南向北行驶至广才钢材市场对面路段时，与在道路上清扫人员刘某、徐殿举及人力三轮车相撞后，人力三轮车又与由南向北付士龙驾驶的黑Ｌ×××××号小型普通客车发生碰撞，造成刘某受伤的交通事故。事故发生后姚志刚未立即停车保护现场，驾车离现场将车辆停在三环桥南至北上桥口处步行返回事故现场。哈尔滨市公安局交通警察支队顾乡大队作出道路交通事故认定书，认定姚志刚负事故全部责任。刘某经医院抢救无效，于2015年10月26日死亡。刘某生前与张文有系夫妻关系，刘某、张文有与张瑜、张新系父母与子女关系。刘某于1964年12月19日出生。肇事车辆的所有权人为张爱娣，张爱娣雇佣姚志刚驾驶该车，该车辆挂靠于凤祥公司。事故发生时，张爱娣所有的肇事车辆在中国人民财产保险股份有限公司投保了交强险及商业险。事故发生后保险公司向张文有、张瑜、张新赔偿了21万元。一审法院认为：姚志刚驾车撞伤刘某，刘某经医院抢救无效死亡，姚志刚应负事故全部责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任”。张爱娣雇佣姚志刚驾驶车辆，雇佣期间因姚志刚的责任发生交通事故，张爱娣应承担侵权责任，向刘某的继承人赔偿各项损失；张文有、张瑜、张新请求姚志刚承担赔偿责任，没有法律依据，不予支持。机动车挂靠主要是指为满足车辆运输经营管理上的需要，个人将自己出资购买的机动车挂靠于某个具有运输经营权的�司，向公司交纳或不交纳一定的管理费，由公司为挂靠车主代办各种法律手续，并以该公司名义对外进行运输经营。张爱娣使用自己所有的车辆，以凤祥公司名义进行经营并每月向凤祥公司交纳费用，凤祥公司负责为张爱娣办理相关营运手续，提供营运所需的车费发票，办理车辆营运证照的年审，代缴各项费用等。通过双方对经营方式的约定可以看出，双方之间就是挂靠关系。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持”。因此张文有、张瑜、张新请求张爱娣与凤祥公司承担连带赔偿责任，予以支持。张文有、张瑜、张新放弃部分诉讼请求准予。综合考虑本案的各项诉讼请求及保险公司已赔偿21万元，张文有、张瑜、张新放弃部分诉讼请求等情况，张文有、张瑜、张新请求赔偿28万元合理，予以支持。判决：一、张爱娣于本判决生效之日起十日内赔偿张文有、张瑜、张新损失28万元，哈尔滨市凤祥出租汽车有限责任公司负连带赔偿责任；二、驳回张文有、张瑜、张新的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费5500元，保全费1920元，公告费560元，合计7980元，由张爱娣负担，哈尔滨市凤祥出租汽车有限责任公司负连带给付责任，于本判决生效之日起十日内缴纳。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。另认定，2014年11月10日，凤祥公司作为甲方与乙方张爱娣签订《哈尔滨市客运出租汽车委托管理合同》，合同主要约定：张爱娣将其所有的黑Ａ×××××号出租汽车委托凤祥公司管理，凤祥公司同意接受张爱娣委托，对张爱娣出租汽车提供客运管理与服务；委托管理期限自2014年11月10日起至2022年9月28日止；张爱娣必须按规定在每月30日向凤祥公司交纳管理服务费100元；张爱娣委托凤祥公司代理车辆保险的投保和续保手续；张爱娣在委托期内聘用的驾驶员必须向凤祥公司申报，经凤祥公司审核备案并办理相关的营运手续后，方可驾驶营运车辆，张爱娣对所聘用的驾驶员从事的营运行为引起的法律后果承担经济赔偿连带责任；凤祥公司的权利和义务：拥有被委托车辆的管理权，负责张爱娣及聘用驾驶员的职业道德、服务质量、安全运营、业务知识等方面的培训、教育、检查和管理，受理乘客对张爱娣及其聘用驾驶员投诉和�他事宜，负责投诉纠纷调解，有权纠正张爱娣不规范经营行为，及时办理相关营运手续，提供营运所需的车费发票，及时办理车辆、营运证照的年审和督促车辆按期维护、检测、技术等级评定，及时代缴各项税（费），在张爱娣车辆发生交通事故时，及时与保险公司联系协调，办理事故车辆及人员的出险、索赔以及善后处理事宜；张爱娣的权利和义务：拥有委托车辆及附属设施的所有权和有效期内出租汽车经营权，监督凤祥公司的经营管理行为有权对凤祥公司管理提出合理化建议，与聘用驾驶员沟通遵守法律法规、行业管理规定和凤祥公司的管理制度，接受凤祥公司的管理和对其经营行为的检查，如发生交通安全事故应及时通知凤祥公司及保险公司，并承担除保险理赔外的经济损失。
本院认为，姚志刚受张爱娣雇佣驾驶车辆，姚志刚驾驶车辆过程中将刘某撞伤，经抢救无效死亡，经交警部门认定姚志刚负事故全部责任，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任”，姚志刚雇佣期间发生交通事故，应由张爱娣承担侵权责任。张文有、张瑜、张新请求姚志刚承担连带赔偿责任的上诉主张不成立，本院不予支持。张爱娣与凤祥公司签订《哈尔滨市客运出租汽车委托管理合同》，将其个人所有的车辆委托凤祥公司进行运输经营活动，每月向凤祥公司交纳费用，以凤祥公司名义对外运输经营，凤祥公司为张爱娣办理车辆相关营运手续等，张爱娣所有的车辆与凤祥公司之间实为挂靠关系。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定，张文有、张瑜、张新请求张爱娣与凤�公司承担连带赔偿责任成立，本院予以支持。凤祥公司主张张爱娣与其不是挂靠关系、对张爱娣车辆交通肇事赔偿不应承担连带赔偿责任，无事实根据和法律依据，凤祥公司的上诉请求不成立，本院不予支持。
综上所述，张文有、张瑜、张新和凤祥公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5500元，由上诉人张文有、张瑜、张新和上诉人哈尔滨市凤祥出租汽车有限责任公司分别负担2750元。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑兴华
审 判 员 王爱军
审 判 员 刘 春
二〇一七年九月二十日
法官助理 张恭允
书 记 员 张春天