四川省南充市顺庆区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）顺庆刑初字第509号
公诉机关南充市顺庆区人民检察院。
被告人冯某，男。2008年3月27日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑七年，2014年11月28日释放。2015年7月16日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年7月30日被逮捕。现羁押于南充市看守所。
南充市顺庆区人民检察院以南顺检公诉刑诉（2015）465号起诉书指控被告人冯某犯贩卖毒品罪，于2015年11月11日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，于2015年11月20日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员周丽丽出庭支持公诉。被告人冯某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年7月16日下午15时许，被告人冯某在南充市顺庆区成衣街一小区楼下卖给何某甲40元钱的冰毒，被民警当场抓获，并从何某甲驾驶的白色现代川RY95**小车档位处搜出疑似麻古1小瓶。经南充市计量测试研究所和南充市公安局物证鉴定所鉴定：从何某甲处查获的疑似冰毒2袋，1号袋净重0.4420克，2号袋净重0.8140克，均检出甲基苯丙胺成分，从被告人冯某处查获的疑似麻古1小瓶，净重0.6774克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
被告人冯某于2015年上半年在同一地点，还贩卖过200元冰毒给何某乙的男子的事实。
被告人冯某因贩卖毒品，于2008年3月27日被判处有期徒刑七年。
公诉机关据此要求追究被告人冯某贩卖毒品罪的刑事责任。
被告人冯某对起诉书指控指控的两次贩卖毒品行为持有异议，第一次是与何某乙一起购买后吸食；被抓这次是代何某甲（不知其真姓名，因系何某乙介绍认识，在手机上标明何某甲）购买。
审理查明，2015年7月16日下午15时许，被告人冯某在南充市顺庆区成衣街一小区楼下卖给何某甲40元钱的冰毒，被民警当场抓获，并从何某甲驾驶的白色现代川RY95**小车档位处搜出疑似麻古1小瓶。经南充市计量测试研究所和南充市公安局物证鉴定所鉴定：从何某甲处查获的疑似冰毒2袋，1号袋净重0.4420克，2号袋净重0.8140克，均检出甲基苯丙胺成分，从被告人冯某处查获的疑似麻古1小瓶，净重0.6774克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。贩卖毒品所获赃款被侦查机关扣留并保存在侦查单位。
被告人冯某因犯抢劫罪于1996年8月21日判处有期徒刑四年；被告人冯某因犯贩卖毒品罪于2008年3月27被判处有期徒刑七年，于2014年11月28日被释放。
上述事实有公诉机关举出并经庭审质证的下列证据证实：
（一）指定管辖决定书、受案通知书。证实接群众举报，民警在冯某实施贩卖毒品行为时当场挡获。
证人证言
证人何某甲的陈述证实，2015年7月16日，他朋友张三娃要他帮买冰毒，他联系斌娃。下午1点过联系到斌娃，斌娃叫他到斌娃那去拿。他驾车到斌娃所在的杨家巷与什字街中间的巷子里，斌娃到他车里，给他一小包冰毒，斌娃说数量不够。叫他往前开，到斌娃家里找拿点。他当时给斌娃400元钱。到杨家巷口子上，斌娃下车往一单元楼上去，过一两分钟下楼，站在车边给他一包冰毒离开。这时，几个警察上去把斌娃按住。对张三娃的具体情况不知道。
（三）辨认笔录
1、被告人冯某辨认出2015年7月16日向其购买冰毒的“何某甲”。
2、何某甲辨认出2015年7月16日出售冰毒的斌娃即冯某。
（四）扣押清单、商品净含量计量检验报告等
1、南充市计量测试研究所2015072110813号商品净含量计量检验报告证实，从何某甲处查获的疑似冰毒2袋，1号袋净重0.4420克，2号袋净重0.8140克，从被告人冯某处查获的疑似麻古1小瓶，净重0.6774克。
2、南充市公安局物证鉴定所（南）公（物）鉴（理化）字（2015）456号理化检验报告证实，从何某甲处查获的疑似冰毒2袋，从被告人冯某处查获的疑似麻古1小瓶，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
3、提取笔录、检测照片、南充市公安机局高坪区分局东观派出所20150730005现场检测报告书等证实，被告人冯某尿液呈冰毒阳性。
4、扣押清单及扣押冯某贩卖的两袋疑似冰毒、一瓶疑似麻古的照片。
5、被告人冯某到案经过说明。
6、南充市顺庆法院（1996）顺刑初字第95号、（2008）顺庆刑初字第47号刑事判决书、释放证明书证实，被告人冯某因犯抢劫罪于1996年8月21日判处有期徒刑四年；被告人冯某因犯贩卖毒品罪于2008年3月27被判处有期徒刑七年，于2014年11月28日被释放。
（五）被告人供述等
被告人冯某在侦查阶段的供述级冯某手机储存的何某甲电话号码，2015年7月16日下午3时多，接一他存在手机中表明“何某甲”的朋友电话，该人要买400元“肉”（冰毒），并说已在他楼下。他把平日吸食的冰毒分装在两个白色透明口袋内，之后下楼找该人。他到这人的车上把两包冰毒给了这人，这人给他400元。之后喊这人把他送到成衣街。因为平时吸食的冰毒都是从一个在成衣街叫“超娃子”的人那里买的。到成衣街他准备朝一个巷子走，就被警察抓获。
上述证据，本院予以采信。
对公诉机关指控的“被告人冯某于2015年上半年在同一地点，还贩卖过200元冰毒给何某（何某乙）的男子的事实”一节，公诉机关举出了下来证据：
1、证人何某乙陈述及辨认笔录内容：他在2015来了6月初的一天，与何某甲一起，在顺庆区中城派出所对面一个巷子内，帮一个外号叫“三娃”朋友拿一点东西，那个人的电话号码他记不清了。拿个人叫他在巷子里面一个小停车场等他。过了几分钟，过来一男子，该男子从车窗外递给他一个小纸团，他打开看，里面有一小袋冰毒。他给了这个男子200元钱。他的电话号码1888232****。三娃的真实姓名、地址他记不清了。何某乙辨认出该男子即为冯某。
2、证人何某甲的陈述没有说到何某乙在冯某处购买冰毒。其陈述年初因何某乙介绍与冯某相识。
3、被告人冯某供述自己两次贩卖毒品。第一次是2015年年初，具体时间记不清。当时何某乙带着这个娃儿（何某甲）来的，也是与何某甲第一次见面。当时，何某乙打电话要200元冰毒，之后，他们在顺庆区紫云巷停车场进行了毒品交易。何某乙即手机上存的超娃子。
4、被告人冯某手机1539028****的通话详单证实，何某乙于2015年6月3日下午3时19分40秒、24分48秒主叫被告人冯某，通话时长分别为20秒、3秒。
上述证据材料之何某乙陈述与冯某供述在主要事实方面存在矛盾，其一、交易时间不一致。由于二人所说的交易行为离其作陈述、供述的时间均较短，应当能够记清准确的月份。其二、交易的主体不一致。被告人冯某称是何某乙购买，而何某乙称是帮他人带。该事实能够查清，但侦查机关没有有针对性地进行调查。其三、交易的地点无法印证。在顺庆什字下街有多条巷子，被告人冯某供述与何某乙陈述不一致，无法印证。被告人冯某根本没有承认在2915年6月初与何某乙有过毒品交易，被告人冯某所称在年初与何某乙有个毒品交易，但当时在场的何某甲的陈述根本没有说到当时有过毒品交易。被告人冯某手机通话详单虽然能够证实冯某与何某乙在2015年6月3日有过通话，对指控被告人冯某贩卖毒品给何某乙而言，此系间接证据，尚不足以证实指控事实。从公诉机关的指控的“2015年上半年”来看，公诉机关也说不清被告人冯某贩卖毒品的具体时间。故，本院对公诉机关指控的该节事实，不予支持。
本院认为，被告人冯某向何某甲贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已触犯刑法第三百四十七条第一款“走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚”、第四款“走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”的规定，构成贩卖毒品罪。
被告人冯某关于本次贩卖是为何某甲代购毒品的辩解意见与查明事实不符，本院不予支持。
被告人冯某曾因贩卖毒品罪判处有期徒刑，并在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑之犯贩卖毒品罪，应当依照刑法第六十五条“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外”、第三百五十六条“因走私、贩卖、运输、制造、罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚”的规定处罚。
根据被告人冯某的犯罪事实、性质、情节、认罪态度、悔罪表现和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》三百四十七条第一款、第四款、第六十五条、第三百五十六条、第六十四条“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理”之规定，判决如下：
一、被告人冯某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金3，000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年7月16日起至2017年1月15日止。）
（罚金于本判决书生效后十日内缴纳。）
二、没收被告人冯某贩卖毒品所获赃款400元、从被告人冯某处查获的0.6774克甲基苯丙胺（麻古）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王瑞江
人民陪审员 吴大胜
人民陪审员 钟定钢
二〇一五年十二月十七日
书 记 员 蒲珏竹