山东省东阿县人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）鲁1524民初691号
原告（反诉被告）：东阿县某某村民委员会
法定代表人：孟某，主任。
委托代理人：李贵广，山东豪才（聊城）律师事务所律师。
被告（反诉原告）：秦某1，男，1958年3月2日出生，汉族，农民，住东阿县。
委托代理人：李兆德，东阿合纵法律服务所法律工作者。
第三人：秦某2，男，1972年4月27日出生，汉族，农民，住东阿县。
委托代理人：谢华辉，山东雄迈律师事务所律师。
委托代理人：秦建海，山东雄迈律师事务所实习律师。
原告东阿县某某村民委员会（以下简称某某村委员会）与被告秦某1确认合同无效纠纷一案，本院作出（2013）东商初字第1541号民事判决后，原告某某村委员会不服向山东省聊城市中级人民法院上诉。山东省聊城市中级人民法院（2015）聊民一终字第827号民事裁定书裁定：撤销本院（2013）东商初字第1541号民事判决；发回本院重审。本院重审受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。审理中，秦某2认为本案的处理结果与其有法律上的利害关系，申请以第三人的身份参加诉讼，本院审查后予以准许。原告某某村委员会的法定代表人孟某及其委托代理人李贵广，被告秦某1及其委托代理人李兆德，第三人秦某2的委托代理人谢华辉、秦建海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告某某村委员会向本院提出诉讼请求：1.依法确认原被告征地协议书无效；2.请求被告和第三人共同支付原告土地修复费用30万元；3.本案一切费用由被告承担。事实与理由：原被告在1994年2月12日签订征地协议一份，内容详见协议书。多年来被告未办理耕地农改非手续，且被告在耕地中建设房屋给将来土地复垦带来了巨大的难度。因被告行为违反国家土地管理法规，原告多次协商要求其退回土地未果，现诉请法院判如所求，并撤回原诉状中对被告东阿县某某建筑安装公司的起诉。
被告秦某1辩称和反诉称：1、原被告所签合同合法有效，涉案合同的性质系其他未利用土地，原被告双方均按征用协议履行了土地交付，使用费的给付义务，所签合同是双方当事人真实意思表示，没有违背法律强制性效力规范，根据原经济合同法第6条，1988年的《土地管理法》第37条无需办理。被告签订合同的目的是为了举办乡镇企业，无需办理土地用途的变更手续，我国土地管理法对土地用途实行强制限制制度，依照《村庄和集镇规划建设管理条例》第2条、第8条、第13条第2款，乡镇人民政府是制定涉案土地利用总体规划的政府机关，原被告所签合同已经原铜城镇人民政府批准，符合土地利用总体规划，土地的用途已变更为集体建设用地，因此原被告所签合同合法有效，请求判令驳回原告诉求。2、如涉案合同被确认无效，被告要求原告赔偿损失1093104.65元。
第三人秦某2述称，除认可被告秦某1的答辩意见外，请求人民法院依法确认秦某2在涉案土地应分份额501897.98元，这一数额包含在被告秦某1反诉的数额中。秦某2与秦某1共同成立东阿县某某建筑安装公司，1994年2月12日与东阿新城街道办事处某某村签订征地协议书，秦某2与秦某1陆续在涉案土地上建设办公楼房、硬化地面及其他附属设施，公司解散后秦某2与秦某1对资产处置签订协议书，协议约定涉案归属，后秦某2又自行建设地上附着物，涉案财产有秦某2一部分，故请法院支持秦某2的份额。
对被告反诉的赔偿数额，原告认为：1、被告要求原告赔偿数额不认可，该数额双方没有约定。2、被告要求赔偿数额是按原审庭审中建筑物资产评估报告，且注明产权持有单位为铜城建筑安装公司，所以数额来源错误。3、原审庭审中天津聊城分公司只有资产评估资质，没有建筑安装成本、工程造价评估资质，地上建筑物属于违法建筑物，违反建筑法、土地管理法的相关规定，应当属于依法拆除的违法建筑，因此该建筑不能按市场价值评估，而鉴定建设时期的工程造价。4、该违法建筑物系秦某1、秦某2二人建设，所有建设行为属二人行为，要求土地出让方承担责任没有法律依据，不符合常理。5、在原审庭审中报告采用重置成本法，该方法是用于该建造总体资产评估，但本案属于违法建筑不能采用这办法，根据谁主张谁举证的举证原则，秦某1、秦某2要求我们赔偿应举证证明其受到的实际损失具体数额。
对第三人的述称，原告认为本案中第三人不能合并审理，第三人参加诉讼是基于独立的要求原告赔偿的权利，其陈述和被告秦某1要求赔偿重合，那是与秦某1的法律关系，第三人独立起诉原告，应提交诉讼费用另行起诉。
原告某某村委员会为支持其诉求，向本院提交证据：征地协议一份，签订人为东阿县铜城镇某某村委员会以及东阿县东阿县某某建筑安装公司，该征地协议约定将案争土地出让给乙方建筑安装公司，证明该征地协议违反了土地管理法第43条第1款和第63条的规定，应当确认无效协议书。
对原告提交的征地协议，被告对其真实性没异议，但对证明内容有异议，该协议证明从内容看原告将土地转让给被告的目的是建厂，用途是建设用地，且被告可在土地上建设工程。从合同内容看，原告目的是将土地使用权转让给被告用作工业用地。对该协议的签订原告存在过错，有借国家之名获取最大利益之实。
对原告提交的征地协议，第三人的质证意见同被告。
2016年8月17日原告递交司法鉴定申请书，申请对案争土地地上附属物的拆除费用、土地恢复原状的修复、复垦费用进行鉴定。在委托该鉴定过程中，被告认为涉案土地已变成建设用地，无需复垦，不同意鉴定。
被告秦某1为支持其辩称和反诉请求，向本院提交如下证据：
1、集体土地建设用地使用证一份，证明涉案土地的使用权人系秦某1，秦某1可在其上建设不动产。征地协议是原告和秦某1个人签订。
2、原铜城镇土管所土地管理费收据一份，证明在涉案土地上建设予制件厂符合原铜城镇政府的土地利用规划，土地上的建筑物系合法建造。
3、津中审联聊分评报字[2015]第14号资产评估报告书一份，证明诉讼期间被告在涉案土地上建设的不动产价值为1033104.65元。
4、东阿县人民法院（2013）东商初字第1541号开庭笔录第102页倒数1-3行，103页正数1-2行证明诉讼期间未评估财产的价值经双方协商价款为6万元。
5、鉴定费、诉讼费单据两张，证明被告为查明事实和维权而支出的费用。
6、原告递交的在原审卷宗中的请愿书，证明原告在协议签订过程中的过错程度。
对被告提交的上述证据，原告发表如下质证意见：对证据1土地使用证的真实性无异议，但该土地使用证的使用期限明显标注为临时，根据我国土地法的规定，临时土地使用证使用期限为2年，被告虽然办理了临时使用证，但无长期使用的法律依据。对证据2秦某1缴纳的土地管理费凭证与本案无关。该土地证虽然真实但是东阿县人民政府的颁证行为违反规定，根据土地管理法第43条规定，被告作为集体建设用地的使用者明显不符合土地管理法规定的集体用地的管理范围。对证据3，地上附属物的归属，原告不认可，该资产评估报告认定产权持有单位，被告没有证据证明地上附属物是其建设，也没有提交其建设时花费的各项费用的票据，所以无法认定地上附属物归秦某1所有，地上附属物所有权存在争议的，根据房随地走的原则，在被告没有证据的情况下认定附属物归土地所有权人，所以该报告书存在错误，对该报告不认可，要求被告提交建筑花费证据。对证据4开庭笔录记载的真实性有异议，垫土成本被告也没提交证据。对证据5鉴定费、诉讼费单据不认可，没见到原件。对证据6请愿信的真实性有异议，没有签名，不知道是谁提交，不予认可。
对被告提交的证据，第三人发表如下质证意见：对证据1、2无异议。对证据3-6的真实性无异议，对证明内容认可。
第三人秦某2为支持其述称，向本院提交如下证据：
1、秦某2的身份证复印件一份，证明秦某2具有诉讼主体资格。
2、协议书一份，证明原东阿县某某建筑安装公司的办公楼、院墙、地面的补偿款归秦某2与秦某1双方共有，由二人各享有一半。
3、证人证言二份，证明二证人2011年11月份在原东阿县某某建筑安装公司院内给秦某2垒建院墙及搭建钢结构设备厂房，并由秦某2结算工资的事实。
4、天津中审聊城分公司资产评估表一份，证明秦某2与秦某1共同出资及秦某2个人投资部分的资产评估情况。
对第三人提交的上述证据和赔偿数额，原告发表如下质证意见：对证据1无异议。对证据2协议书有异议，认为与本案无关联性，地上建筑物的所有权人没有证据证明是秦某1、秦某2。对证据3真实性有异议，该证据既没有提供证人的信息，证人也未出庭，该证据证明内容陈述为库房建设，但该库房没有证书。对证据4评估表真实性有异议，认为评估表的建筑物所有权没有证据证明所有人是秦某2，不能作为证据使用。对赔偿数额不予认可，要求驳回，因为没有证据证明秦某2为地上附属物的所有权人；该地上附属物为违法建筑不存在资产价值，秦某2也未提交建设成本。
对第三人提交的上述证据和赔偿数额，被告发表如下质证意见：对证据1、2、4认为都是真实的，证据3不属实。涉案土地系被告出资受让使用权，在涉案土地上建设的办公楼、院墙、水泥地面与第三人共同出资建设，第三人与被告对此有明确约定，被告也同意按约定按原告赔偿的相关费用按协议予以分割，其次被告因维护第三人和被告利益而支出的评估费用、诉讼费用、诉讼代理费用，第三人也应按受偿比例予以承担。
依被告申请，本院在东阿县土管局调取四份证据：（1）建设用地申请书；（2）2005年涉案土地平面图；（3）2014年涉案土地平面图；（4）调查笔录一份。
对本院调取的上述四份证据，原告发表如下质证意见：对证据（1）的真实性无异议，但申请用地单位并不存在，同时该申请书明确载明使用土地是为了建设施工企业，虽然东阿县土地管理局加盖了同意的管理公章，但该土地并未进行国家征收程序，对该申请书申请的内容也违反了土地法的强制性规定，另外对该土地的所有权和使用权不应以申请为准，应以政府颁证为准。对于证据（2）和（3）的真实性无异议，但建设用地的使用规划应符合城乡规划法并且由城乡规划部门颁发建设用地规划许可证，土地管理部门在未经规划的前提下改变土地使用性质。对证据（4）的真实性无异议，同时该调查笔录证明该土地的所有权为某某村委员会。
对本院调取的上述四份证据，被告发表如下质证意见：首先四份证据真实合法有效，证据（1）申请书，涉案土地变更为建设用地已经土地管理部门批准，因此原被告签订的征地协议合法有效，涉案土地是1994年原告转让给被告的，当时涉案土地并未在城市规划区，应依据《村庄和集镇规划建设管理条例》，第2、8条和第13条第2款的规定及1988年《土地管理法》第37条第2款的规定，履行的报批手续，且经人民政府批准，申请书证实了上述内容。证据（2）、（3）、（4）均客观真实的反映土地性质为建设用地。
对本院调取的上述四份证据，第三人质证意见同被告。
2016年9月9日本院依法向东阿县国土资源局发协助调查取证函，要求该单位协助调查涉案土地目前的用途、所有权和使用权情况，并将其批文、证书和其他调查材料函复本院。2016年9月19日东阿县国土资源局函复称：因年代久远，只查到原东阿县某某建筑安装公司建设用地申请材料，无相关审批材料。未查到临时集体土地建设用地使用证登记档案，及其他确权、登记资料。根据目前所能查到的资料，该宗地所有权归某某庄村民集体，属某某庄村民集体所有建设用地。因该土地无确权资料，其使用权及审批用途不明确。附：东阿县某某建筑安装公司建设用地申请材料复印件一份。
原告某某村委员会对东阿县国土资源局复函无异议。对东阿县东阿县某某建筑安装公司申请土地使用手续不认可，该公司并不存在并且该申请手续违反法律强制规定，该证据不能认可。
被告秦某1对土地使用权审批档案资料的质证意见：对铜城镇经济委员会的决定和山东省东阿县东阿县某某建筑安装公司请示报告的真实性无异议，证明了拟成立的山东省东阿县东阿县某某建筑安装公司系乡镇企业，负责人系秦某1，建厂所用土地已经原铜城镇人民政府批准，符合原铜城镇土地利用规划；对予应力产品报告的真实性无异议，证明涉案项目用地已经立项，符合村镇建设规划，受我国村镇建设规划条例的调整；对建设用地申请书的真实性无异议，证明了涉案土地1992年已转为建设用地，某某庄村委知情，1995年申请补办土地征收手续，涉案土地已被征收，双方签订了征用土地补偿安置协议，征地面积15.3亩，土地补偿费122392元。征收申请已被土地管理部门、东阿县人民政府批准。对东阿县国土资源局的回函，认为被告递交的临时建设用地使用证是东阿县国土资源局颁发的，并加盖了东阿县人民政府印证，且原告也认可，应确认该证据的真实性；未查到该土地使用证的登记资料，是东阿县国土资源局对档案资料管理不规范所致，从涉案土地使用权审批档案资料可以看出，涉案土地使用权属原铜城镇建安公司而不属原告，该回函不具有真实性。
第三人秦某2对上述复函和东阿县某某建筑安装公司建设用地申请材料复印件的真实性均无异议。
根据以上证据，结合原、被告庭审中的陈述，本院确认如下事实：
1994年2月12日，被告以东阿县某某建筑安装公司（乙方）的名义与原告（甲方）签订征地协议书，双方约定：涉案土地15.299亩由乙方征用使用，土地补偿费每亩8000元，共计款122392元；签订合同之日起付总款的50%，在乙方建厂以前余款全部付清；乙方征用土地后，拥有使用权、租赁权、转让权、甲方不得以任何理由干预。乙方的建筑工程由乙方施工等条款，并加盖原告（甲方）公章和法人代表的印章、被告（乙方）印章和山东省东阿县东阿县某某建筑安装公司公章，并有东阿县铜城镇人民政府作为鉴证机关加盖公章和法人代表印章。
山东省东阿县东阿县某某建筑安装公司没有在工商部门进行登记，涉案土地一直以被告秦某1的名义管理使用。1995年5月21日山东省东阿县东阿县某某建筑安装公司作为申请用地单位的建设用地申请书中，有东阿县铜城镇土地管理所和东阿县土地管理局的同意意见，并分别加盖公章，但无相关审批资料。根据东阿县国土资源局的回函，涉案土地所有权归某某庄村民集体，属某某庄村民集体所有建设用地。因该土地无确权资料，其使用权及审批用途不明确。
被告秦某1和第三人秦某2在涉案土地上共同建设了办公楼、院墙等其他设施。原告称自签订征地协议之日起至向法院起诉时，被告使用涉案土地有20年，自2003年发生争议，有村民上访，2010年以后一直有争议，并称省国土资源厅书面答复恢复原状、复耕还田，但原告没有提交书面答复。被告辩称没有收到土地部门的处罚决定，且自签订协议之日至今使用涉案土地已20余年。
本院认为，本案原告某某村委员会诉称以涉案土地未办理农转建手续为由，要求确认合同无效，这与本案查明的该涉案土地已是建设用地的事实不符。被告秦某1以东阿县东阿县某某建筑安装公司名义作为申请人的建设用地申请材料中，有东阿县铜城镇土地管理所和东阿县土地管理局的同意意见，并分别加盖公章，但无相关审批资料。而东阿县国土资源局回函“因该土地无确权资料，其使用权及审批用途不明确”，可见，当事人之间的争议归根结底是涉案土地使用权争议，涉案合同的效力，可待涉案土地使用权审批程序完成后，再行主张权利。根据《中华人民共和国土地管理法》的规定，土地使用权争议，应由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。对原告要求被告、第三人支付土地修复费用的诉求和被告反诉原告、第三人要求原告赔偿其损失的诉求，可待涉案土地使用权争议解决后，另行主张。
本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国土地管理法》第十一条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条之规定，裁定如下：
驳回原告的起诉。
案件受理费5900元、反诉费7319元均不予收取。
如不服本裁定，可在本裁定书送达之日起十日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。
审 判 长 张文辉
审 判 员 李宪华
人民陪审员 刘谢军
二〇一六年十一月十五日
书 记 员 王 慧