河北省石家庄市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）冀01刑终620号
原公诉机关河北省石家庄市裕华区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄博，男，1972年6月17日生，汉族，中共党员，大专文化，河北省国际展览中心主任，户籍所在地：河北省石家庄市新华区，现住石家庄市裕华区。因涉嫌贪污罪，于2014年10月14日经石家庄市人民检察院决定被指定居所监视居住，2014年11月13日经石家庄市裕华区检察院决定被刑事拘留，2014年11月27日经石家庄市人民检察院决定并于次日被执行逮捕。
辩护人仇倩，河北明杰律师事务所律师。
河北省石家庄市裕华区人民检察院指控原审被告人黄博犯贪污罪一案，河北省石家庄市裕华区人民法院于2016年4月20日做出2015年裕刑初字第00222号刑事判决，原审被告人黄博不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，河北省展览中心为事业单位法人，2011年黄博担任该中心主任。1.2014年初，被告人黄博利用担任河北省展览中心主任的职务便利，以感谢多年来唐山市贸促会在举办唐陶会期间对展览中心的业务帮助为由，从单位财务拿取2万元后私自占为己有，用于支付个人在春节期间的相关花销；2.2014年3月，黄博利用担任河北省展览中心主任的职务便利，以商谈“电子商务产业对接大会”业务需要为由，从单位财务拿取现金3万元后占为己有，用于缴纳单位集资购房的个人部分房款；3.2014年5月，黄博利用担任河北省展览中心主任的职务便利，以给唐山市贸促会欲购买摄影器材需要支出的名义，让单位财务开具转账支票46500元付款，后黄博从石家庄市新华区太和电子城经营林森数码经营部的朋友冯某处拿走扣除税费的现金44640元私自占为己有，用于支付其家人旅游等费用。综上，被告人黄博贪污数额共计94640元。
上述事实由公诉机关提供的以下证据予以证实：
1、被告人黄博的供述：“我们单位有帐外资金，方便我们自己灵活使用。河北省国际展览中心一直承担历年来唐山陶瓷博览会的展位搭建工程，一直也没有去过唐山表示感谢。2014年初我就跟单位财务人员说应该去唐山贸促会对相关人员感谢一下，就让财务支了2万元给我。后来我就跟单位财务说唐山有人来石家庄了，已经把钱给了，其实这2万元我没有给任何人，我将这笔钱据为己有了，我在向单位财务说之前就计划了，快过年了，就是想弄点钱花，这笔钱在我过年时走亲访友及给父母花销了。
2014年河北省国际展览中心有一个‘电子商务产业对接大会’合作项目，我们想去承德做，2014年3月我就借口需要到承德办事让财务准备3万元给我，后来因故没有去承德举办定到在邢台市清河县举办，这3万元也没有使用，单位组织集资购房让交款的时间也快到了，我就私自据为己有了。我将这笔钱交给我爱人李某1用于交单位购房集资款了。
2014年我计划分别带父母出去旅游一次、带爱人和孩子出去旅游一次，我大概估算了一下旅游费用，感觉手头钱不够。我想起原来2012年唐山贸促会转入我们展览中心账上还有结余，唐山方面一直没有过问就留在账上了。2014年5月，我就告诉财务人员说唐山贸促会想买些摄影器材，费用需要从这笔钱款中出。之后我与在太和电子城经营摄影器材的朋友冯某联系，说买照相机，冯某给我报了两款相机价格，总价近5万。过了几天我告诉冯某想把买摄影器材的费用直接提取现金，但是不能开摄影器材发票，他说他的店铺开不了但是可以找别人帮忙，时间不长他给开了插座、灯管、护套线等物品的发票。后来我就去太和找他拿现金，现金是用塑料袋装的，我没有点就直接走了，大概是四万多不到五万元。后来这笔钱就用于带我父母去山西、陕西旅游以及带爱人和孩子去秦皇岛旅游了。后来朋友钱某向我借钱，我就将剩下的钱凑了2万元，又让单位出纳取了2万元，凑了4万元给了钱某。后来钱某先还了2万元。后来我怕被查到经济问题就在同学高建斌家将所有涉及帐外资金的资料都烧毁了。”
2、证人李某1（黄博之妻）的证言，证实黄博曾交给其3万元用于2014年5月缴纳单位购房集资款，证实2014年8月黄博曾带其和女儿一起到秦皇岛旅游。
3、证人刘某1（河北省国际展览中心出纳）的证言，证实被告人黄博曾经以感谢唐山贸促会和到承德办事的理由分别支取2万元和3万元；证实黄博曾经给其2万元，又让其从单位帐外资金支取2万元，共计4万元借给钱某。
4、证人钱某的证言，证实曾向黄博借钱，黄博让单位刘某1向钱某转账4万元，已经归还2万元。
5、证人冯某的证言，证实2009年黄博到其太和电子城林森数码经营部购买相机时认识，2014年5月底6月初，黄博给其联系要购买镜头和相机，发票内容要开成灯管、插座、护套线等产品，总额46500元左右，然后其到太和电子城三楼石家庄市军玉商贸中心开了一张灯管、插座和护线套等物品的发票，到河北省商务厅二楼找的黄博，黄博让其找财务开具了一张支票，其就拿着支票到军玉商贸公司入账，过了几天黄博打电话说东西买不成了提成现金吧，后来就提取现金44640元交给了黄博。
6、证人赵某（河北省国际展览中心会计）证言，证实黄博曾经以给唐山购买摄影器材为理由让其开出一张46500元的支票，但实际发票内容为灯管、插座、护套线等。
7、证人王某（河北省国际展览中心外聘会计）的证言，证实2014年9月份一天黄博曾经让其将自己和刘某1、赵某手中的一些账外的票据和资料交给黄博。
8、企业法人执照、组织机构代码，中共河北省贸促会党组文件二份，证明河北省国际展览中心系事业性质单位法人，法定代表人为黄博。
9、河北省国际展览中心出纳刘某1保存的账外资金收支记录，刘某1中国银行账号交易明细、个人业务交易单，证实被告人黄博让其支取2万元和3万元以及被告人黄博让其借给钱某的事实。
11、记账凭证、费用报销单及发票、河北省国际展览中心对账单及转账支票，证明冯某按照被告人黄博要求从石家庄市军玉商贸中心开出内容为插座、灯管、护套线等数额为46500元的发票。
12、证人李某1提供房屋认购协议书记收据，证明被告人黄博贪污3万元后赃款去向。
13、查封扣押物品文件清单及票据，证实被告人黄博将用赃款旅游的票据交予张松。
14、河北省行政事业单位资金往来结算票据、查封扣押清单、冻结存款通知书，证实被告人黄博事后上交公诉机关8225元，黄博妻子上交2671元，从钱某处查扣2万元，冻结黄博存款63744元。以上共计94640元。
15、被告人黄博户籍证明。
上述证据经当庭举证质证予以采纳。
被告人黄博庭审中当庭翻供，辩称其当时（侦查阶段）不想把送给唐山贸促会会长相机的事情说出来，不想影响其仕途。自述未受到刑讯逼供。
辩护人提交公诉机关查扣相机的证据以及辩护人对证人冯某、刘某2、李某2谈话笔录，并申请三位证人当庭出庭作证证言，证人冯某当庭作证证言与辩护人提供的谈话笔录不一致，仅能证实被告人黄博向本单位交过一部相机，但无法证实与本案有关。
原判认为，被告人黄博身为国家工作人员，侵吞公共财物，占为己有，数额较大，其行为已构成贪污罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实，指控罪名成立。被告人黄博在侦查机关所作供述，已经详细阐述了侵吞公款的数额及用途，能够与其他证人证言、书证形成完整的证据链条，能够证实被告人非法占有公共财物的主观目的，又实施了非法占有公共财物的客观行为，综合全案证据，可以排除其他合理怀疑。被告人庭审中翻供，其辩解与全案证据矛盾，其证据不能证实其观点，而其庭前供述与其他证据相互印证，应当采信其庭前供述，故对被告人黄博本人以及辩护人的无罪意见不予采纳。被告人黄博能够积极配合退赃，减少损失，予以从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条之规定，判决：一、被告人黄博犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10万元。二、本案查扣、冻结的赃款予以没收上缴国库。
原审被告人黄博上诉提出：上诉人在监视居住期间被疲劳审讯被迫所做的供述不应作为定案依据。上诉人和辩护人在审判期间所陈述的客观事实和提供的人证、物证足以说明本案涉及的所以款项的来源和去向，清清楚楚，是非明了，上诉人显系无罪。
辩护人提出：本案检方所指控的金额94640元，现已查明详细去向：6.9万元用于购买拟送给唐山贸促会某领导相机一部；2万元还给单位出纳刘某1；剩余5640元和其他剩余现金8225元放在单位抽屉里。上诉人不存在贪污上述金额的主观故意，不存在检方指控的贪污行为，请求依法改判无罪。
经审理查明的事实和证据与一审相同。原判认定原审被告人黄博贪污的犯罪事实正确。有经一审庭审质证的相关证据予以证实。本院予以确认。
关于原审被告人黄博上诉称在监视居住期间被疲劳审讯被迫所做的供述不应作为定案依据理由，经查，侦查机关在对原审被告人黄博讯问前已告知了诉讼权利义务，原审被告人黄博在侦查机关所做供述一直比较稳定，且在每次讯问笔录中均签字承认侦查人员在讯问过程中没有违法情形。开庭审理前和法庭审理过程中，均未提出排除非法证据申请，故现在翻供且称刑讯逼供理由不能成立。
本院认为，上诉人（原审被告人）黄博身为国家工作人员，利用职务上的便利，骗取公共财物，占为己有，数额较大，其行为已构成贪污罪。
关于原审被告人黄博及其辩护人称无罪的上诉理由和意见，经查，原审被告人黄博在侦查机关所作供述，已经详细阐述了骗取公款的数额及用途，能够与其他证人证言、书证形成完整的证据链条，能够证实被告人非法占有公共财物的主观目的和客观行为。故原审被告人黄博及其辩护人的称无罪的理由和意见，不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王英辰
审判员 张立新
审判员 邵彩然
二〇一六年十月三十一日
书记员 王 蕾