浙江省余姚市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）甬余刑初字第644号
公诉机关浙江省余姚市人民检察院。
附带民事诉讼原告人刘某。
委托代理人徐玲，特别授权代理。
被告人张应红，农民。因涉嫌犯故意伤害罪，于2013年10月10日被余姚市公安局刑事拘留，同年11月11日被依法逮捕。现羁押于余姚市看守所。
辩护人瞿国强，浙江震远律师事务所律师。
余姚市人民检察院以余检未检刑诉（2014）1030号起诉书指控被告人张应红犯故意伤害罪，于2014年4月10日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用简易程序。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人刘某以要求被告人张应红赔偿经济损失为由，向本院提起附带民事诉讼。因有不适宜适用简易程序审理的情形出现，本院依法转为普通程序，并组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。余姚市人民检察院检察员沈婷婷、附带民事诉讼原告人刘某的委托代理人徐玲、被告人张应红、辩护人瞿国强到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年9月30日晚上，张某甲（另案处理）在本市阳明街道舜宇西路86－2号三楼的“风速”溜冰场内，因在溜冰时与李某乙发生碰撞，遂与李某乙、孙某甲等人发生争执。尔后，张某甲因心怀不满，纠集了被告人张应红及张某乙、李某甲（均另案处理）等人赶至溜冰场楼下，李某乙见对方人多因害怕遂让刘某、沈某至溜冰场内护送其回家。被告人张应红及张某甲等人见被害人刘某、沈某、孙某甲等人后，采用刀捅、拳打脚踢等手段进行欧打。经鉴定，被害人刘某身上的损伤已达到重伤程度。2013年10月3日，被告人张应红被本市公安民警抓获。为证明上述事实，公诉机关提交了相关证据。公诉机关认为，被告人张应红结伙故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人刘某诉称，由于被告人张应红的行为，致使其造成经济损失，请求判令被告人张应红及张某甲赔偿附带民事诉讼原告人的医疗费人民币30000元、护理费人民币8360元、误工费人民币35240元、交通费人民币2000元、营养费人民币6000元、伙食补助费人民币1000元、残疾赔偿金人民币60950元、鉴定费人民币1600元、精神损害抚慰金人民币6000元，合计人民币151150元。为证明上述事实，附带民事诉讼原告人刘某向本院提交了余姚市人民医院入院记录1份、出院记录1份、手术记录2份、体格检查表1份、急诊抢救室病历记录1份、用血申请单1份及结算票据2份、医疗费发票9张、住院费用清单1份、住院病人一日清单明细16份、住院收费票据1份、门诊就诊卡3份、宁波崇新司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票1份、医疗诊断证明书3份、超声检查报告单1份、医学影像诊断报告2份、工资证明、身份证明等证据。
被告人张应红对公诉机关指控的罪名和事实均无异议。
被告人张应红的辩护人对公诉机关指控的事实无异议，但认为：1.本案定性错误，应定聚众斗殴罪；2.被告人张应红自愿认罪。综上，建议对被告人张应红以聚众斗殴罪从轻处罚。
经审理查明：2013年9月30日晚上，张某甲在本市阳明街道舜宇西路86－2号三楼的“风速”溜冰场内，因在溜冰时与李某乙发生碰撞而与李某乙、孙某甲等人发生争执。张某甲因心怀不满，纠集了被告人张应红及张某乙、李某甲等人赶至溜冰场楼下，李某乙见对方人多因害怕遂让刘某、沈某至溜冰场内护送其回家。被告人张应红及张某甲等人见被害人刘某、沈某、孙某甲等人后，采用拳打脚踢等手段进行殴打，其中被告人张应红用折叠刀将被害人刘某腰部捅伤。经鉴定，被害人刘某肠破裂已致重伤。2013年10月3日，被告人张应红被本市公安民警抓获。
另查明，被告人张应红于2013年10月4日被本市公安局处以行政拘留十五日，同月10日，该行政处罚决定被撤销。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证，本院予以确认的下列证据证明：
1.书证：（1）行政处罚决定书、撤销行政处罚决定书，证实被告人张应红于2013年10月4日被本市公安局处以行政拘留十五日，同月10日，该行政处罚决定被撤销的事实；（2）“情况说明”，证实张某甲提及的“张杰”、“张勇”等人未找到及孙某甲的伤势不构成轻伤的事实；（3）人口信息，证实被告人张应红的出生年月等身份信息的事实；（4）“抓获经过”，证实2013年10月3日晚，被告人张应红被本市公安民警抓获的事实；（5）领条，证实李某甲赔付给被害人刘某人民币1000元的事实。
2.证人证言：（1）证人张某甲证言，证实2013年9月30日晚，其在“风速”溜冰场溜冰时有个女的撞到其身上，遂发生争吵，后其打电话给张应红问其哥哥张某乙的去向，并告知其被人欺负，要张应红和张某乙来帮忙出气，张应红和张某乙到溜冰场后，张某乙与对方发生争吵，张某乙又叫来好多人，其中一个叫李某甲，其等在溜冰场门口，对方下来时其先打对方两个没有穿上衣的人，其方的人都冲上去打对方，后来其看到对方有个男的腰腹上有血，后来听说是被告人张应红捅的事实；（2）证人张某乙证言，证实2013年9月30日晚，张应红告诉其弟弟张某甲在溜冰场被人打了让其过去帮忙，其与张应红至溜冰场后在溜冰场老板的陪同下与对方交涉，未成功，其遂打电话给李某甲让其来帮忙，李某甲等人到后在溜冰场门口等对方下来，其等人冲上去殴打对方两个赤膊的人，后其在逃跑过程中遇到张应红在一辆面包车上，张应红告诉其刚才用刀捅了对方的事实；（3）证人李某甲证言，证实2013年9月30日晚，其与王某等人在小商品市场逛时，张某乙打电话给其让其至溜冰场帮忙，其遂与其他人一起至溜冰场，与张某乙、张应红、张某甲等人会合后，见对方从溜冰场楼上下来，其方的遂围上去殴打两个赤膊的人，后来听张应红说自己用刀捅了对方的事实；（4）证人沈某证言，证实2013年9月30日晚，其与刘某一起吃饭时，刘某接到李某乙的电话要其去溜冰场接，后其与刘某一起至“风速”溜冰场，接到李某乙等人至一楼门口时被对方20几个人围上来打，刘某被刀捅伤的事实；（5）证人孙某甲证言，证实2013年9月30日晚，其与李某乙等人在“风速”溜冰场溜冰时，有个人把李某乙撞倒了并发生争执，后李某乙打电话给刘某让其来接回家，刘某到后至溜冰场楼下门口时被20几个人围上来打，其受伤，当时其与刘某两人未穿上衣的事实；（6）证人李某乙证言，证实其与孙梦思、孙某乙等人在“风速”溜冰场溜冰时，与张某甲等三人发生争执，其遂打电话给刘某让其来接其回家，刘某到后与其等人一起至溜冰场一楼门口，对方20多个人对其等人拳打脚踢，刘某被刀捅伤的事实；（7）证人孙某乙证言，证实2013年9月30日晚，其在“风速”溜冰场遇到李某乙等人，李某乙等人与对方发生争吵，后对方殴打其等人，刘某在拉架时被刀捅，孙某甲被砖头砸的事实；（8）证人罗某时证言，证实其系“风速”溜冰场负责人，2013年9月30日晚，溜冰场内一方四女一男和另一方贵州人发生争吵，其让双方和解，和解不成后贵州人一方先到外面去了，并在楼下叫人帮忙，后来四女一男一方也有人过来接，后来其在楼上听到楼下在喊“打了起来”，其看到双方跑开的事实；（9）证人张某丙证言，证实2013年9月30日晚，其一直在“风速”溜冰场内，事后得知外面有人打架的事实；（10）证人唐某证言，证实事发当晚其在“风速”溜冰场内，20时30分许听说有人在溜冰场门口打架，其从三楼窗户往下看时，看到10多个人殴打两个赤膊的人的事实；（11）证人张应刚证言，证实2013年9月30日晚，其在“风速”溜冰场溜冰时，遇到李某乙等人，后来看到李某乙等人与贵州人吵架，后来其老乡张某乙上来与李某乙方争吵了一会儿就走了，20时30分许，其听说楼下打架了，其未看到打架情形的事实；（12）证人王某证言，证实2013年9月30日晚，其与李某甲等人在一起时，李某甲接了个电话说去新桥村那里，后其等人和李某甲一起至“风速”溜冰场，李某甲与张应红等人碰头，后对方的一群男女从楼上下来时，其方的人冲上去打，其被推着上去并被打倒在地的事实；（13）证人张某丁证言，证实2013年9月30日晚，其与李某甲等人在一起时，李某甲接了个电话说去打架，后其等人和李某甲一起至“风速”溜冰场，李某甲与张应红等人碰头，后对方的一群男女从楼上下来时，其方的人冲上去打两个没穿上衣的人，其未上去打的事实。
3.被害人陈述：被害人刘某陈述，证实2013年9月10日晚，其表嫂李某乙打电话给其称在溜冰时与人发生碰撞，要其去接回家，其遂与沈某一起至阳明街道舜宇路的溜冰场，接到李某乙出来至溜冰场门口时有一群人围上来对其等人拳打脚踢，其腰部被人捅了一刀，李某乙报警的事实。
4.勘验、检查、辨认笔录：辨认笔录及照片说明，证实经辨认，被告人张应红及张某甲、张某乙、李某甲、王某、张某丁为参与该次斗殴的人的事实。
5.鉴定意见：法医学人体损伤程度鉴定书，证实经鉴定，被害人刘某肠破裂为重伤的事实。
6.被告人供述与辩解，被告人张应红对上述事实作了如实供述。
7.视听资料：监控光盘1张，证实2013年9月30日晚，事发地余姚市阳明街道舜宇西路86号门口案发当时情况的事实。
另查明，由于被告人张应红及张某甲的犯罪行为，致使附带民事诉讼原告人刘某为治伤在余姚市人民医院共住院治疗17天，并经宁波崇新司法鉴定所鉴定，被害人刘某因故致小肠破裂经修补术治疗的残疾程度为十级伤残，并建议伤后护理期限为2个月（含住院期间）、营养期限为3个月、误工期限为从损伤之日起至本次鉴定日前一日止。为此，附带民事诉讼原告人花去医疗费计人民币23374.95元、护理费人民币4428.85元、住院伙食补助费人民币510.00元、误工费人民币21066.67元、营养费人民币2700.00元、交通费人民币2000.00元、残疾赔偿金人民币41068.00元、鉴定费人民币1600.00元，合计人民币96748.50元。
上述事实，有经庭审质证本院予以确认的下列证据证明：
1.余姚市人民医院入院记录、出院记录，证实被害人刘某于2013年9月30日至同年10月16日在余姚市人民医院住院治疗共17天的事实；
2.抢救室病历记录、手术记录、超声检查报告单、医学影像诊断报告、体格检查表、医疗诊断证明书，证实被害人刘某于2013年9月30日在抢救室急诊并进行手术，又于同年10月2日在余姚市人民医院进行手术的事实；
3.用血申请单、结算票据，证实被告人刘某在余姚市人民医院就诊期间申请代浆血2次，共花费人民币2200元的事实；
4.住院费用清单、住院病人一日清单明细，证实被害人刘某在余姚市人民医院住院花费医药费共计人民币19794.45元的事实；
5.医疗费发票、门诊就诊卡，证实被害人刘某花费医疗费共计人民币1380.50元的事实；
6.宁波崇新司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票，证实经宁波崇新司法鉴定所于2014年1月17日出具的鉴定意见，被害人刘某因故致小肠破裂经修补术治疗的残疾程度属十级，伤后护理期限为2个月（含住院期间）、营养期限为3个月、误工期限为从损伤之日起至本次鉴定日前一日止，并为此花费鉴定费人民币1600元的事实；
7.工资证明，证实被害人刘某就职于义乌市大枝铝合金门窗厂，月基本工资为人民币5800元，出勤考核奖每月人民币300元的事实；
8.身份证明，证实被害人刘某及其委托代理人的出生年月等身份信息的事实。
本院认为，被告人张应红结伙故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人张应红的辩护人提出本案应定聚众斗殴罪的意见，与相关法律规定不符，本院不予采纳。被告人张应红归案后如实供述自己的罪行，又在庭审中自愿认罪，依法可以从轻处罚。庭审中，辩护人就上述理由提出对被告人张应红从轻处罚的意见，本院予以采纳。由于被告人张应红及张某甲的犯罪行为给附带民事诉讼原告人刘某造成的经济损失，依法应承担赔偿责任，附带民事诉讼原告人刘某要求被告人张应红及张某甲赔偿医疗费、交通费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费的理由正当，其合理部分本院予以支持，误工费按照附带民事诉讼原告人刘某提供的其所在工作单位的基本工资为准，以每月人民币5800元计算三个月十七日，其他计算超过法定标准的诉讼请求，本院不予支持。附带民事诉讼原告人刘某要求赔偿交通费人民币2000元，其要求在合理范围内，本院予以支持。附带民事诉讼原告人刘某在刑事附带民事诉讼中要求被告人张应红赔偿精神损害抚慰金，与现行法律规定不符，本院不予支持。被告人张应红与另案处理的张某甲为共同犯罪，对造成的损害结果应共同相互对赔偿总额人民币96748.50元承担连带赔偿责任。根据被告人张应红的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告人张应红犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月3日起至2019年4月2日止）。
二、被告人张应红赔偿附带民事诉讼原告人刘某残疾赔偿金、医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、交通费、鉴定费等合计人民币96748.50元的50%计48374.25元（另案处理的张海赔偿附带民事诉讼原告人刘某各项经济损失合计人民币96748.50元的50%计48374.25元），被告人张应红对赔偿总额人民币96748.50元承担连带赔偿责任。
三、驳回附带民事诉讼原告人刘某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄宁幸
人民陪审员 叶厥翔
人民陪审员 黄永明
二〇一四年六月二十七日
代书 记员 岑 炜