新疆维吾尔自治区高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）新刑一终字第50号
原公诉机关新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张良玮，男，1974年2月27日出生于乌鲁木齐市，汉族，高中文化，无业，户籍地乌鲁木齐市，租住乌鲁木齐市。2006年10月23日因犯盗窃罪被乌鲁木齐市新市区人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金一千元，2010年2月10日刑满释放。2013年7月10日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现羁押于乌鲁木齐西山看守所。
上诉人（原审被告人）徐毛毛，别名露露，女，1988年6月16日出生于新疆奎屯市，汉族，高中文化，无业，户籍地新疆奎屯市，租住乌鲁木齐市。2013年7月10日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现羁押于乌鲁木齐水磨沟看守所。
新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院审理新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市人民检察院指控原审被告人张良玮、徐毛毛犯贩卖毒品罪一案，于二〇一四年二月十三日作出（2014）乌中刑一初字第12号刑事判决。张良玮、徐毛毛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2013年7月6日，何某某（已死亡）租用一辆雪佛兰景程轿车从成都运输毒品冰毒至乌鲁木齐市准备贩卖，2013年7月9日经被告人徐毛毛与何某某联络购买毒品事宜后，19时许，被告人徐毛毛和张良玮在乌鲁木齐市，从何某某处购买白色晶体一包后，在又向他人贩卖毒品时被民警抓获，当场缴获白色晶体一包。经鉴定，在白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，净重50克。据此，原判认定被告人张良玮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收其个人财产人民币五万元；认定被告人徐毛毛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收其个人财产人民币一万元；本案被告人犯罪所用工具手机及缴获毒品，依法没收。
宣判后，张良玮上诉称，我不构成贩卖毒品罪，因我没有进行实际的毒品交易，原审法院只考虑毒品数量而不考虑引诱成分是不合适的。徐毛毛上诉称，本案属于引诱犯罪，且毒品数量不是量刑的唯一标准，上诉人属于偶犯，主观恶性不大，并有悔罪表现，相比同案犯量刑过重。请求依法减轻处罚。
经审理查明，原判认定张良玮、徐毛毛贩卖毒品的事实清楚，且有以下证据证实：
1、公安机关出具的《到案经过》、《搜查笔录》、《扣押物品清单》、《毒品移交清单》、《毒品检验鉴定报告》、照片等证实，2013年7月9日15时许，公安机关接群众举报，有人在乌鲁木齐市贩卖毒品。接报后公安人员赶往现场布控守候，当日19时许，在乌鲁木齐市抓获涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人何建、徐毛毛、张良玮等人，当场从何某某住的212房间内缴获白色晶体十包，另从徐毛毛身上搜查出白色晶体一包及作案用手机。经鉴定，从送检白色晶体10包，净重456克；白色晶体1包，净重50克中均检出甲基苯丙胺成分，其含量为64.36％。以上涉案毒品已依法移交相关部门。
2、贩毒人员何某某供称，2013年7月6日，我在四川达州市网上联系购买了14000元的500克冰毒，后以3000元租了一辆雪弗兰景程轿车让我弟弟把我送至乌鲁木齐。我给露露打电话说我过两天到，露露说到了给她打电话。我就直接去了一个宾馆住下。当天下午7点多我又给露露打电话说我到了，露露说晚一点跟我联系。9点多露露给我打电话谈冰毒的价钱和质量，我说还是那个价格，330元一克。7月9日中午，露露给我打电话说有人要50克冰毒，但钱没打过来，问我在哪里，我告诉她，过了一个多小时，露露说到了，后露露给我发短信说钱还没到，他们现在楼下吃饭。大约过了20分钟露露打电话过来问我哪个房间，我说在二楼房间，她就到我的房间，我让我弟弟（没有告诉他贩卖毒品的事）先出去，后她说钱没拿来对方要先看货，见货才付钱，这时我问露露拿货的是谁的朋友，露露说是她男朋友张良玮的朋友。我说我只认你，不认别人，后我从我旅行箱内拿出一个塑料袋，从中拿出一包冰毒当着她的面用电子秤称重量为50克，她拿上后放进她的挎包内。我给露露说你把钱送过来或者打到我的银行卡内，然后她就走了，然后我们就被抓了。
3、证人刘某某（公安特情人员）证言证实，2013年7月9日15时许，民警安排我给张良玮打电话说我有两个米泉的朋友要50克冰毒，我们约好见面。16时许，张良玮开着辆银色宝马车到了与我见面，车上还有张良玮的女朋友，我说后面车上是我的朋友，我们开车到了宾馆门口，到了之后张良玮说必须把钱拿来才上去拿货，然后我就让米泉的朋友拿钱了，约一个小时左右他们把钱拿来后上了张良玮的车，我们商量决定让我的一个米泉朋友跟张良玮的女朋友进宾馆拿冰毒，但是我朋友只能在过道等着不能进房间，然后我和另一个朋友下车站在附近，过了一会张良玮的女朋友从宾馆出来刚上车就被警察抓了，然后我进到宾馆看到张良玮和房间里的人也被抓了。我和张良玮谈的是360一克，50克一共18000元，钱还没给。
4、证人胡某某、马某某（公安协警）证言证实，2013年7月9日15时许，公交分局刑警大队安排协警胡某某、马某某扮演成米东的富二代朋友，然后刘某某给张良玮打电话称我们要买50克冰毒，张良玮说一会来接，大概过了一个小时后，张良玮开了一辆银色宝马轿车来了，刘某某上了他们的车，我们开着另一辆车跟着走，走到半路车坏了，给刘某某打电话得知他们去了宾馆的地方，过了大概半个小时我们也到了宾馆门口。当时张良玮车上有张良玮、一个二十多岁的女的以及刘某某，张良玮说让把买冰毒的钱先给他们再去取毒品，我们坚持先看到货再给钱，最后商量决定让马某某跟张良玮的女朋友上楼去取毒品，上楼后张良玮借了他女朋友的电话好像说给钱的事情，刘某某说上去看看，就进了宾馆。过了一会张良玮的女朋友从房间出来上车时被抓了。从房间搜出十包白色晶体和电子秤等物品。谈好的价格是360元一克，50克一共是18000元。
5、手机《通话清单》证实，徐毛毛、张良玮通过手机电话进行毒品交易的记录情况在案佐证。
6、上诉人张良玮供称，2013年7月8日上午，四川的何某某给我女朋友徐毛毛打电话说两天后就从四川到乌鲁木齐了，到中午14时刘某某给我打电话说前面谈过的事能不能办（指冰毒的事情），我说人还没有来，过两天再说，来了给你打电话，后就挂电话了，到了下午19时，何某某又给我女朋友打电话说到乌鲁木齐了，我女朋友说晚一点给你打电话我就挂了，我就给刘某某打电话说了四川人到了，货也到了。到了晚上21点左右，我和女朋友给何某某打电话问货到了没有，何某某说到了，女朋友说价格能不能商量一下，何某某说在路上差一点出了事被抓，最后定的是330元一克。7月9日下午16时，刘某某给我打电话说那两个富二代到了要50克毒品，我说可以。我就给女朋友打电话让他问何某某在哪，回房子后徐毛毛告诉我何某某所在地，后我就带上我女朋友开了辆银色宝马车接上了刘某某，刘某某说那两个富二代在后面的车上，我们就开车往九运司走，大约走了一个小时，我女朋友给何某某打电话说到了，何某某让我们到宾馆。我们把车停在门口，刘某某给那两个富二代打电话他们说车坏在路上了，刘某某让他们打车过来，大约20分钟后他们过来上了我的车，我们说先把钱给我们，他们说不放心要见货才给钱，后来我们商量，富二代其中一个人跟我女朋友进宾馆，后来他们俩就下车进宾馆了，过了一会我女朋友给我打电话说那个富二代不给钱，我说我上去看看，在楼梯上我碰到那个富二代，我问他那个房间，他说不知道我就往二楼看了一眼准备上三楼就被警察抓了。何某某是通过我女朋友徐毛毛认识的，2013年5、6月份，徐毛毛带何某某吃过一次饭，那次我们给何某某介绍了一个叫猪娃子的贩毒的朋友，我和徐毛毛吃了一会就走了。这次是每克330元拿，360元卖出，目的是为了挣1500元钱。
7、上诉人徐毛毛供称，2013年7月8日上午，四川的何某某给我打电话说两天后从四川到乌鲁木齐了。到了下午19时许，何某某给我打电话说到乌市了，我说晚一点给你打电话我就挂了。到了晚上九点左右我和男朋友张良玮给何建打电话问货到了没有，何某某说到了，我说价格能不能商量一下，何建说路上差一点出事被抓，最后定的是一克330元。7月9日下午16时许，张良玮给我打电话说刘某某给他打电话要50克冰毒，让我问一下何某某在哪，我就给何某某打电话问他在哪，我给何某某说有人要50克东西，何某某让我去九运司，我就和张良玮开车去接刘某某，我们接上了刘某某，当时刘某某说有两个米泉的富二代两人凑钱要50克冰毒，还说他俩经常被骗，要见到货再给钱。我们到了后我就给何某某打电话，何某某说你往右面看有一个宾馆，我就把电话挂了，过了几分钟，我给何某某说钱还没到，我在楼下吃个饭，后我们就把车停在白天鹅宾馆门口等着两个米泉富二代。大约二十分钟左右两个人来了上了我们的车，我们说先拿钱，两个富二代说先看货，后两个富二代说没拿钱，要到银行取钱去，下车就走了。我们在车里等着，又过了十几分钟两个人来了，最后我们商量好见东西付钱，我就和其中一个人一起进到宾馆我在大厅给何某某打电话问那个房间，何某某说在2楼212房间，我们就一起上到二楼到了二楼楼梯口，我叫那小伙下去我进去看看。我进到212房间看到何某某在，我就给何某某说别人不相信我，要先看货，才把钱给我，何某某说是谁的朋友，我说是张良玮的朋友。何某某说只认我，后就给我了一包白色塑料带包的白色晶体，我把冰毒拿上，下楼到车里就被抓了。何某某六月中旬也带冰毒来过乌市，我和张良玮和何某某一起吃饭，何某某让我和张良玮帮他介绍几个买毒品的，他下次再多带些冰毒来卖，当时他给张良玮说的多一些，他说给我们的价钱是330元一克。
8、《刑事判决书》及《释放证明书》证实，张良玮于2006年10月23日因犯盗窃罪被乌鲁木齐市新市区人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金1000元。2010年2月10日刑满释放。
9、身份证明材料证实，张良玮，男，1974年2月27日出生；徐毛毛，女，1988年6月16日出生。二人犯罪时已达完全刑事责任年龄。
10、《公民死亡医学证明书》、《遗体火化》证明证实，何某某因肺癌晚期，于2013年8月3日19时在医院死亡，8月5日尸体火化。
以上证据确实、充分，经原审当庭质证，证据来源真实合法、有效，予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）张良玮、徐毛毛为牟利，贩卖毒品甲基苯丙胺50克，其行为均已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。上诉人张良玮、徐毛毛在共同犯罪中，相互配合，分工协作，共同贩卖50克，且徐毛毛已拿到毒品准备交易时被抓获，两人的行为符合共同贩卖毒品罪的构成要件。上述事实有证人证言、《到案经过》、《搜查笔录》、《扣押物品清单》、《毒品检验鉴定报告》、《通话清单》以及贩毒人员何建的供词和上诉人张良玮、徐毛毛的供述在案佐证，且相互印证，足以认定。原审法院已根据张良玮、徐毛毛的犯罪情节、认罪态度、社会危害以及张良玮系累犯的情况和两人贩卖毒品时在数量上存在被引诱等因素，依法作出相应处罚，符合法律规定。张良玮、徐毛毛的上诉理由与查明的事实不符，不予采纳。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 姚永祥
代理审判员 黄 强
代理审判员 贾 刚
二〇一四年三月二十六日
书 记 员 王 磊