广东省汕头市龙湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0507刑初249号
公诉机关广东省汕头市龙湖区人民检察院。
被告人陈东怀，男，1974年4月15日出生，汉族，广东省汕头市人，高中文化程度，无业，住广东省汕头市金平区。因本案于2015年12月13日被广东省汕头市公安局龙湖分局羁押，同月14日被刑事拘留，同月25日被逮捕，同月31日被取保候审，2016年12月31日被监视居住，2017年6月30日被本院取保候审。
被告人郑子鑫，男，1988年12月6日出生，汉族，广东省汕头市人，初中文化程度，个体工商户，住广东省汕头市龙湖区。因本案于2015年12月13日被广东省汕头市公安局龙湖分局羁押，同月14日被刑事拘留，同月25日被逮捕，2016年1月28日被取保候审，2017年1月29日被广东省汕头市龙湖区人民检察院取保候审。
辩护人冀广龙，广东韩江律师事务所律师。
广东省汕头市龙湖区人民检察院以汕龙检诉刑诉[2017]159号起诉书指控被告人陈东怀、郑子鑫犯开设赌场罪，于2017年6月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。广东省汕头市龙湖区人民检察院代理检察员郑夏玲、被告人陈东怀、郑子鑫及其辩护人冀广龙到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
一、2015年4月，被告人陈东怀、郑子鑫经通谋，由被告人陈东怀取得“裕荣”六合彩赌博网站股东级代理账号g5470，交由被告人郑子鑫经营、管理，被告人陈东怀则负责与上家结算。
被告人郑子鑫使用上述赌博网站股东级代理账号g5470开设总代理账号xx12、xx13、xx14给同案人陈某2（已被判决），同案人陈某2使用上述总代理账号xx14开设下级代理账号zc777交由同案人杨某（已被判决）发展会员投注赌博。同案人陈某2、杨某先后利用上述代理账号开设会员账号lin222、xxk1给参赌人员林某2、沈某（均已被行政处罚）参赌。
此外，被告人郑子鑫还使用上述赌博网站股东级代理账号g5470先后开设会员账号sj11、kb12、gpy28给参赌人员李某1、李某2、叶某（均已被行政处罚）参赌。
经查，2015年10月1日至2015年11月30日，参赌人员沈某使用会员账号xxk1投注2024笔，投注金额人民币261447元，参赌人员林某2使用会员账号lin22投注1489笔，投注金额人民币162330元。
二、被告人陈东怀以营利为目的，还为参赌人员提供赌博网站账号进行赌博，具体如下：
1.2015年6月，被告人陈东怀提供“裕荣”赌博网站会员账号h8707给参赌人员林某1（因本案被取保候审），由参赌人员林某1招揽违法人员参赌。
2.2015年8月，被告人陈东怀提供皇冠足球赌博网站会员账号qa5971给参赌人员陈某1（已被行政处罚）参赌。
3.2015年12月，被告人陈东怀提供时时彩赌博网站会员账号d3160给参赌人员麦某（已被行政处罚）参赌。
2015年12月13日，公安机关在汕头市龙湖区嵩山路恒信花园抓获被告人郑子鑫，在汕头市金砂东路99号抓获被告人陈东怀。
另查，案发后，被告人郑子鑫通过家属向公安机关退缴非法收入人民币3000元。
上述事实，被告人陈东怀、郑子鑫在开庭审理过程中亦无异议，且有公安机关检查笔录、现场平面示意图、现场及涉案物品的拍照、涉案手机通讯记录的拍照、赌博网站的截图、扣押物品、文件清单、参赌人员行政处罚材料、说明材料、赌博网站交收报表、协助查询财产通知书、银行卡交易明细清单、发破案经过、常住人口个人信息、法院刑事判决书、证人李某1、李某2、叶某、林某1、陈某1、麦某、林某2、蔡某1、吴某、沈某、蔡某2的证言及相关辨认、同案人陈某2、杨某的供述及辨认、被告人陈东怀、郑子鑫的供述及辨认等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人陈东怀、郑子鑫以营利为目的，结伙为赌博网站招募下级代理并由下级代理接受投注，赌资数额累计达到人民币30万元以上，还为赌博网站担任代理并接受投注，其行为均已触犯刑律，构成开设赌场罪，属情节严重。公诉机关指控被告人陈东怀、郑子鑫犯开设赌场罪的罪名成立。鉴于被告人陈东怀、郑子鑫在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法均应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其归案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法均可以从轻处罚；其系初犯，主动向国家预交罚金，具有悔罪表现，均可予酌定从轻处罚。综上，被告人陈东怀、郑子鑫符合法律规定可以适用非监禁刑的条件，对其依法均可以宣告缓刑。
被告人郑子鑫的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人郑子鑫不是“裕荣”六合彩赌博网站的所有者或者合伙人，也不是该网站的实际经营者，其在开设赌场共同犯罪中的行为依法应当认定为从犯；2、公诉机关指控被告人郑子鑫所参与的开设赌场共同犯罪之涉案投注金额证据尚不确实充分，依法不能单独作为定案依据；3、被告人郑子鑫归案后如实供述，当庭自愿认罪，有悔罪表现，可以从轻处罚；4、被告人郑子鑫家属退缴其非法收入人民币3000元，依法可酌情从轻或减轻处罚。综上情节，建议法庭对被告人郑子鑫予以减轻处罚，并适用缓刑。对于上述辩护意见，经查，被告人郑子鑫从被告人陈东怀处获取赌博网站股东级账号后提供多个总代理账号、会员账号供同案人发展会员或自己参与赌博，在共同犯罪中起主要作用，故辩护人提出的被告人郑子鑫是从犯的辩护意见与事实及法律规定不符，本院不予采纳；虽然被告人郑子鑫到案后对其管理的账号接受的投注额做了供述，公诉机关并没有采纳其供述对其涉案投注数额作出指控，仅综合全案证据对涉案投注金额进行指控，辩护人关于公诉机关指控被告人郑子鑫所参与的开设赌场共同犯罪之涉案投注金额证据尚不确实充分的辩护意见与事实及法律规定不符，本院不予采纳；被告人郑子鑫不具备法定的减轻处罚的情节，辩护人关于对被告人郑子鑫予以减轻处罚的辩护意见与法律规定不符，本院不予采纳；辩护人其余辩护意见有事实及法律依据部分，本院可予采纳。
综上，本院根据被告人陈东怀、郑子鑫犯罪的事实、犯罪的性质、情节、悔罪表现及其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条的规定，判决如下：
一、被告人陈东怀犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判决的罚金已缴纳。）
二、被告人郑子鑫犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判决的罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈 希
代理审判员 江思聪
代理审判员 吴文州
二〇一七年七月十一日
书 记 员 刘洁婷
附件
相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。
第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。
赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。