江苏省南通经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0691刑初13号
公诉机关江苏省南通市经济技术开发区人民检察院。
被告人丁某，绰号“三郎”，个体驾驶员。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年10月23日被南通市公安局开发区分局刑事拘留，同年11月6日转逮捕。现羁押于南通市看守所。
辩护人李颖，江苏山水律师事务所律师。
南通市经济技术开发区人民检察院以开检诉刑诉（2016）12号起诉书指控被告人丁某犯贩卖毒品罪，于2016年1月15日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实施独任审判，公开开庭进行了审理。南通市经济技术开发区人民检察院指派检察员远桂宝出庭支持公诉，被告人丁某及其辩护人李颖到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年9月至2015年10月间，被告人丁某在南通市开发区小海街道先后两次将0.8克甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给朱某，获得赃款人民币100元。另公安机关在丁某驾驶的苏F×××××轿车内查获3.12克冰毒。公诉机关认为，被告人丁某的行为已构成贩卖毒品罪，提请依法判处。公诉人当庭建议以贩卖毒品罪，对被告人丁某判处一年六个月以上、二年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人丁某对起诉指控无异议，当庭自愿认罪，请求对其从宽处罚。
辩护人李颖提出以下辩护意见：1、丁某系在侦查机关为庞某贩毒案对其作为证人身份调查询问时，即主动如实地供述了侦查机关尚未掌握的其车内藏有毒品的事实，以及到案后在侦查机关尚未掌握其贩卖毒品犯罪事实的情况下主动如实地供述了其曾先后两次贩卖冰毒的犯罪事实，故行为应构成自首；2、对3.12克被查获的毒品应认定为犯罪未遂；3、涉案大部分毒品未流入社会，以及丁某系被动接受抵押的毒品后贩卖，与主动购买毒品后贩卖的行为相比，主观恶性相对要小。建议对被告人丁某从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：被告人丁某系未取得车辆营运资格而从事营运业务的驾驶员，涉毒人员庞某因经常向丁某用车而欠费一千多元。2015年9月，庞某在丁某向其索要欠费时，因无钱给付，而将数包计4克左右的冰毒抵押给丁某，双方约定待庞某有钱归还时再将此冰毒赎回。
2015年9月至2015年10月间，被告人丁某在南通市开发区小海街道先后两次将0.8克甲基苯丙胺贩卖给朱某，获得赃款人民币100元。另公安机关在被告人丁某驾驶的苏F×××××轿车内查获3.12克甲基苯丙胺。分述如下：
1.2015年9月下旬的一天中午，被告人丁某在南通市开发区小海街道星景花园31幢2单元楼下，以100元的价格将0.5克甲基苯丙胺贩卖给朱某（该100元朱某向丁某佘欠未付）。
2.2015年10月中旬的一天中午，被告人丁某在南通市开发区小海街道星景花园31幢2单元楼下，以100元的价格将0.3克甲基苯丙胺贩卖给朱某，获得赃款人民币100元。
3.2015年10月22日14时30分许，南通市公安局开发区分局民警在对被告人丁某驾驶的苏F×××××轿车搜查时，在该车主驾驶方向盘左下方储物格内查获三包白色晶体。经鉴定，查获的三包白色晶体均检出甲基苯丙胺成分，净重3.12克。
另查明，2015年10月22日，南通市公安局开发区分局小海派出所在办理庞某贩卖毒品案中，发现丁某是庞某贩卖毒品案的知情人，而对丁某是否涉案情况不明。该所民警持询问通知书通知丁某到所后，对丁某驾驶的苏F×××××轿车例行检查时，在其汽车方向盘左下方小储物格内发现疑似冰毒的白色晶体3包。在民警对丁某询问中，其未能主动供述车上毒品所有人以及其贩卖毒品的犯罪事实。当日，公安机关因其涉嫌贩卖毒品作为犯罪嫌疑人身份对其讯问时，其仍未能主动如实供述上述犯罪事实。后直至次日再次对其讯问时，其才作了如实供述。
上述事实，被告人丁某在开庭审理过程中亦无异议，并有物证冰毒的照片、未到庭证人庞某、朱某的证言、南通市公安局物证鉴定所出具的理化检验报告、南通市公安局开发区分局制作的现场勘验检查笔录、现场照片、搜查笔录、称重记录、辨认笔录、扣押清单、发破案经过、抓获经过、户籍证明、南通市公安局禁毒支队制作的江苏省公安机关收缴毒品专用收据及被告人丁某的多次供述等在卷证据佐证，足以认定。
本院认为，被告人丁某违反国家关于禁毒的管理规定，向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，应予惩处。公诉机关指控被告人丁某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人丁某归案后如实供述自己的罪行，庭审中自愿认罪，以及涉案部分毒品被查获，尚未流入社会，对此分别可从轻和酌情从轻处罚。
关于辩护人提出的被告人丁某系自首的辩护意见，经查，民警在对丁某所驾车辆例行检查时，在其车内发现疑似冰毒的白色晶体。后丁某在当天先后作为证人身份接受询问，以及作为犯罪嫌疑人身份接受第一次讯问时，均未供述其车上所藏毒品所有人以及其贩卖毒品的犯罪事实，故其行为不具有投案的主动性，依法不能认定为自首。同时本院认为，本案中丁某虽被动到案，但其在次日即第二次的讯问时主动如实交代毒品的来源和去向的事实，而该事实在此前并不为侦查机关所掌握，故该行为客观上为侦查机关收集、固定其贩卖毒品犯罪证据提供了有力的帮助，使得其单纯持有毒品行为转化为贩卖毒品犯罪，此行为应当与拒不交代毒品来源和贩卖事实的相区别。因此，从鼓励犯罪嫌疑人如实供述，有利于侦查机关收集、固定证据，减少司法成本，同时根据《最高人民法院〈关于处理自首和立功若干具体问题的意见〉》第二条规定的“犯罪嫌疑人自动投案时虽然没有交代自己的主要犯罪事实，但在司法机关掌握其主要犯罪事实之前主动交代的，应认定为如实供述自己的罪行”的规定精神，应当作出对被告人如实供述这一有利的认定。综上，辩护人关于被告人丁某构成自首的意见不能成立，本院不予采纳，但关于如实供述的意见，因与事实和法律相符，本院予以采纳，并据此对被告人丁某予以从轻处罚。
关于辩护人提出的被查获的3.12克甲基苯丙胺应认定为犯罪未遂的辩护意见，本院认为，对此被查获的毒品，丁某本人在侦查期间多次供述，其自己不吸毒，卖了还能换钱，如果庞某还钱，就把抵押的冰毒还给他，如果没钱赎回，谁要买我就卖给谁。而事实上，丁某已经贩卖了两次，根据相关规定，对于因贩卖毒品被抓获之后查获的毒品数量，应计入既遂数量。由于丁某已经实施了贩卖行为，故其行为亦不符合辩护人提到的关于“对盗窃、捡拾、赠与等方式获取的毒品，意图出售，尚未交易即被查获的，以未遂论处的情形”。故本院认为公诉机关将查获的毒品数量与实际已贩卖的毒品数量一并计入既遂数量并无不当，辩护人关于查获毒品应认定为犯罪未遂的辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于辩护人提出的本案中被查获的毒品尚未流入社会，尚未造成更严重的社会危害性，以及被告人丁某系被动接受抵押的毒品后贩卖，与主动购买毒品贩卖的主观恶性相比相对要小的辩护意见，经查，与事实和法律相符，本院予以采纳，并对被告人丁某予以酌情从轻处罚。
综上，根据被告人丁某的犯罪起因、犯罪情节、危害后果、认罪态度等，本院决定对其犯贩卖毒品罪予以从轻处罚，但不适用缓刑。
为维护正常的社会管理秩序，严厉打击毒品犯罪活动，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人丁某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月23日起至2017年4月22日止。）
二、追缴被告人丁某违法所得人民币100元，予以没收，上缴国库。
上述所处罚金和追缴的违法所得限被告人丁某于判决生效后三十日内履行。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向江苏省南通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审判员 陈敏辉
二〇一六年二月二日
书记员 张宇翔
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。