天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）二中民三终字第465号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司天津分公司，住所地天津市南开区白堤路1号。
代表人王然，副总经理。
委托代理人景珊珊，天津万钧律师事务所律师。
委托代理人李楠，天津万钧律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李海达，无职业。
委托代理人王连路，天津市宁河县148专线法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）阎春喜，无职业。
委托代理人于水翔（系阎春喜表弟），无职业。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司天津分公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市宁河县人民法院（2015）宁民初字第3037号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年11月23日受理后，依法组成合议庭，于2015年12月15日公开开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司天津分公司的委托代理人景珊珊、被上诉人李海达的委托代理人王连路、被上诉人阎春喜的委托代理人于水翔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年8月22日22时30分许，阎景河驾驶津D×××××号捷达牌小型轿车沿112国道由西向东行驶至西董村路口处向左转弯，遇李海达驾驶冀B×××××号豪爵牌摩托车（经查该号牌系挪用他车号牌）沿112国道由西向东行驶，二轮摩托车前部与捷达牌小型轿车右侧车身相撞，造成李海达受伤，两车不同程度损坏的交通事故。天津市公安局宁河分局交通警察支队潘庄大队认定，阎景河驾车违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条之规定，行经路口左转弯未让直行车辆先行，承担事故的主要责任；李海达驾车违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款、第八条、第五十一条、第二十二条第二款之规定，未依法取得机动车驾驶证、饮酒后驾驶无号牌二轮摩托车且未戴安全头盔，承担事故的次要责任。
津D×××××号捷达牌小型轿车所有人系阎春喜，阎景河与其系父子关系，该车在中国平安财产保险股份有限公司天津分公司投机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险，机动车交通事故责任强制保险赔偿限额为死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元；第三者责任商业保险保额为200000元，保险期间均自2013年2月16日零时起至2014年2月15日二十四时止。
李海达曾于2014年1月2日向原审法院提起诉讼，原审法院判决：“一、被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司于本判决生效后五日内在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额项赔偿李海达护理费3789.50元、误工费10679.71元、交通费2000元、残疾赔偿金59712.40元、精神损害抚慰金10000元、被扶养人生活费11921.91元，合计98103.52元；在医疗费用赔偿限额项赔偿李海达医疗费10000元。以上两项共计108103.52元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司于本判决生效后五日内在机动车交通事故第三者责任保险保额内赔偿李海达医疗费135488.19元、住院伙食补助费2750元、营养费2750元、伤残鉴定费1300元、酒检费300元，共计142588.19元的70%，即99811.73元”。
李海达于2014年12月24日至2015年1月16日在天津医科大学总医院住院23天，行右手第3指骨骨折、左桡骨骨折、左手第2掌骨骨折术后内固定取除术，出院后建休33天，加强营养；2015年6月9日至2015年6月17日在天津市宁河县医院住院8天，行右股骨干骨折术后内固定取除术，出院后建休两个月。
李海达提起此次诉讼，要求：1、对方赔偿其经济损失共计80000元；2、诉讼费用由对方承担。庭审中，李海达变更诉讼请求，要求对方赔偿其医疗费46870.24元、住院伙食补助费3100元（100元／天×31天）、护理费2877.64元（33882元／年÷365天×31天）、营养费1550元（50元／天×31天）、误工费11603.42元（33882元／年÷365天×125天）、交通费4000元。
原审法院经核实，李海达各项损失如下：医疗费46870.24元；护理费2877.64元，即33882元／年÷365天×31天；住院伙食补助费3100元，即100元／天×31天；营养费1150元，即50元／天×23天；误工费11510.60元，即33882元／年÷365天×124天；交通费酌定300元。
原审法院认为，阎景河驾驶车辆行经路口左转弯未让直行车辆先行的行为，是事故发生的主要原因，应承担事故主要责任；李海达未依法取得机动车驾驶证、饮酒后驾驶无号牌二轮摩托车且未戴安全头盔的行为，是事故发生的次要原因，应承担事故次要责任。天津市公安局宁河分局交通警察支队潘庄大队认定阎景河承担事故主要责任，李海达承担事故次要责任的意见准确，予以采纳，确认阎景河承担70%的民事赔偿责任，李海达承担30%的民事赔偿责任。阎春喜系津D×××××号捷达牌小型轿车的所有人，阎景河与其系父子关系，故阎景河的民事责任应由阎春喜承担。该车在中国平安财产保险股份有限公司天津分公司投机动车交通事故责任强制保险和不计免赔第三者责任商业保险，故该公司应在机动车交通事故责任强制保险限额内先行承担赔偿责任，不足部分按照阎春喜承担70%民事责任在不计免赔第三者责任商业保险保额内直接向李海达赔偿，仍不足由阎春喜赔偿。
对李海达各项经济损失的认定：关于李海达主张的医疗费，有相关票据予以证实，予以支持。关于李海达主张的住院伙食补助费，李海达两次住院共计31天，按照每天100元的标准计算。李海达主张数额合理，予以确认。关于李海达主张的护理费，李海达两次住院共31天，参照天津市统计局2015年公布的上一年度居民服务、修理和其他服务业33882元／年的标准计算，李海达主张数额合理，予以确认。关于李海达主张的营养费，李海达提交的天津医科大学总医院诊断证明书载明需加强营养，但天津市宁河县医院的诊断证明书中无加强营养的医嘱，故营养期应为第一次住院的23天，按照每天50元的标准计算，营养费应为1150元。关于李海达主张的误工费，李海达两次住院共31天，共建休93天，误工期应为124天，参照天津市统计局2015年公布的上一年度居民服务、修理和其他服务业33882元／年的标准计算，误工费应为11510.60元。关于李海达主张的交通费，数额过高，且未提交相应票据，酌定300元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条之规定，判决：“一、被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额项内赔偿原告李海达护理费2877.64元、误工费8718.84元、交通费300元，合计11896.48元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故第三者责任保险保额内赔偿原告李海达医疗费46870.24元、住院伙食补助费3100元、营养费1150元、误工费2791.76元，合计53912元的70%，即37738.40元。（上述保险赔偿金可直接汇入我院账户。单位名称：宁河县人民法院。开户行：农行天津宁河支行新华分理处。帐号：05×××51。汇款时注明：案件号和承办法官段薇）三、被告阎春喜对本案赔偿之债不承担民事责任。四、驳回原告李海达的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，由被告阎春喜负担210元，原告李海达负担90元”。
原审法院宣判后，中国平安财产保险股份有限公司天津分公司不服，向本院提起上诉，要求撤销原审判决，改判其不承担赔偿责任。主要理由是：1、李海达已定残，说明已治疗终结，不应产生后续治疗费。同时，误工费应该计算至定残日前一天，此次诉讼发生的误工费不应由保险公司承担；2、发生本案事故时，驾驶员并非保险合同中指定的驾驶员，因此，按照保险合同约定，应在第三者责任商业保险范围内扣除10%免赔率。
被上诉人李海达辩称，定残中的治疗终结属于临床医学概念，并不意味着受害人实际治疗的结束，李海达在第一次手术后身体多个部位留有内固定，需要进行二次手术取除，由此产生的后续治疗费、误工费应该获得赔偿。而且，第一次诉讼的生效判决已经确认保留李海达主张二次手术费用的诉权，并且驳回了保险公司要求免赔10%的主张，本案应以生效判决的认定为准，请求二审法院驳回中国平安财产保险股份有限公司天津分公司的上诉请求。
被上诉人阎春喜答辩要求维持原审判决。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院依法予以确认。
本院认为，关于后续治疗费及误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条的规定，受害人因事故受伤致残进行二次手术发生的后续治疗费、误工费，属于受害人的实际损失，赔偿义务人应当予以赔偿，中国平安财产保险股份有限公司天津分公司认为其不承担赔偿责任的主张，缺乏法律依据，本院不予支持；关于第三者责任商业保险免赔10%的问题，原审法院在就本案事故发生的第一次诉讼中作出生效判决，认定相关免责条款无效。本案中，中国平安财产保险股份有限公司天津分公司虽主张免赔10%，但其在一、二审期间均未能提交相应保险合同，亦未举证证明已就免责事项对投保人进行了提示并作出了书面或者口头的解释说明，故对其主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司天津分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡 浩
代理审判员 赵丽芳
代理审判员 王丽平
二〇一五年十二月十五日
书 记 员 史凡凡
速 录 员 路 娟