山西省稷山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）晋0824刑初40号
公诉机关稷山县人民检察院。
被告人杨海龙，男，1962年2月16日出生于稷山县西社镇，汉族，务农，小学文化。2016年11月7日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元（已缴纳）。2017年9月29日因涉嫌犯贩卖毒品罪被稷山县公安局监视居住，2018年5月25日被本院取保候审。
被告人史某某，女，1964年3月26日出生，汉族，务农，小学文化，稷山县西社镇人。2018年2月1日因涉嫌犯贩卖毒品罪被稷山县公安局刑事拘留，同年3月9日被依法逮捕。现羁押于山西省运城市盐湖区看守所。
稷山县人民检察院以晋稷检刑刑诉（2018）31号起诉书指控被告人杨海龙、史某某犯贩卖毒品罪，于2018年3月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。稷山县人民检察院指派副检察长史振廷、检察官助理田立春出庭支持公诉，被告人杨海龙、史某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：被告人杨海龙与史某某系夫妻，被告人杨海龙系肢体残疾，在其老宅居住，被告人史某某在其村新房居住。
自2014年起，被告人杨海龙从他人手中购买毒品咖啡因“面面”，然后在自己家中将咖啡因与吗啉胍、鸦片等按照比例配制后，用塑料袋、报纸、塑料瓶等物品包装好，以每两20元、30元不等的价格进行出售，从中牟利。其中，2016年6、7月份和后半年的一天，被告人杨海龙分两次出售给王某某40元的毒品“面面”，供其吸食；2017年4月份前后分四次出售给谢某某60元的毒品“面面”，供其吸食。
2017年9月28日12时许，稷山县公安局民警在工作中发现被告人杨海龙涉嫌贩卖毒品，遂对其居住老宅进行搜查，查获疑似毒品咖啡因“面面”610克、罂粟干壳180克、吗啉胍片161克、黑色膏状物疑似毒品440克以及各种包装袋540个、不锈钢筛子1个、封口机1个、吗啉胍空塑料瓶153个等，予以扣押，并现场查获正在购买毒品“面面”的王某某。经运城市公安司法鉴定中心鉴定，在被告人杨海龙老宅处扣押的疑似毒品咖啡因中检测出咖啡因成分；黑色膏状疑似毒品中未检出咖啡因、海洛因、吗啡、甲基苯丙胺、氯胺酮等毒品成分。
被告人杨海龙自2017年9月28日公安机关对其住所进行查处后，其为了逃避搜查，将毒品“面面”等相关物品全部交给被告人史某某藏于其新房家中，继续进行贩卖，有时被告人杨海龙安排被告人史某某给其送交易毒品到老宅住处，被告人史某某也单独进行过贩卖。2018年1月份左右，被告人杨海龙单独出售给李某某10元的毒品“面面”；2018年1月份，王某甲替他人从被告人史某某处购买60元的毒品“面面”；2018年1月30日，贾某某到被告人杨海龙住处提出要购买20袋毒品“面面”，被告人杨海龙称毒品“面面”在其妻子史某某处，让其明天来取。随后，被告人杨海龙让史某某从新房中拿过来少量毒品“块块”和包装袋等，包装好后又交给被告人史某某拿到新房，交代其次日贾某某来取时电话联系。
2018年1月31日14时，稷山县公安局民警在工作中发现被告人史某某涉嫌贩卖毒品，遂对其住处进行搜查，扣押疑似毒品咖啡因共计5316.5克、黑色膏状疑似毒品2098.5克、电子秤3个、封口机2个、塑料包装袋800个、封闭塑料管51个、吗啉胍塑料药瓶351个等，同时将被告人史某某抓获。后贾某某来到被告人杨海龙处购买毒品“面面”时，因被告知被告人史某某已被抓获而未购买到毒品“面面”。经运城市公安司法鉴定中心鉴定，在被告人史某某住处扣押的疑似毒品咖啡因中检测出咖啡因成分；黑色膏状疑似毒品中未检出咖啡因、海洛因、吗啡、甲基苯丙胺、氯胺酮等毒品成分。
综上，经查证属实的被告人杨海龙贩卖毒品咖啡因八次，其中未遂一次，违法所得110元；被告人史某某参与杨海龙贩卖毒品一次，且未遂，单独贩卖一次，违法所得60元。另查明，案发后经稷山县公安局检测，被告人杨海龙尿液中咖啡因呈阳性。
上述事实，被告人杨海龙、史某某在开庭审理过程中亦无异议，且有证人王某某、谢某某、李某某、杨某某、王某甲、贾某某的证言；物证扣押清单；书证二被告人的户籍证明、稷山县公安局西社派出所出具的到案经过、称量记录、涉案财物上交局保管凭证、（2016）晋0824刑初121号刑事判决书、稷山县公安局行罚决字【2018】000021号对李某某的行政处罚决定书、山西省代收罚没款收据；稷山县公安局2017000028号现场检测报告书、运城市公安司法鉴定中心（运）公（司法）鉴（理化）字【2017】080号、【2018】5号理化检验报告；现场勘验检查工作笔录及照片、搜查笔录、检查笔录、被告人杨海龙辨认谢某某的辨认笔录；被告人杨海龙、史某某的供述等证据予以证实，足以认定。
本院认为：被告人杨海龙、史某某违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而予以贩卖的行为，已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控依法成立，本院予以支持。被告人杨海龙虽身系残疾，亦不能以身试法，贩卖毒品，侵害公民身体健康。被告人杨海龙在因犯贩卖毒品罪被判处刑罚后，依然不知悔改，多次贩卖毒品，系毒品再犯，应当从重处罚。被告人杨海龙被查证属实的贩卖毒品数量虽然较少，但其系多次并向多人贩卖，属于《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项规定的“情节严重”情形，应对其加重处罚。被告人杨海龙在被公安机关查处后为躲避搜查将毒品藏于被告人史某某住处，并安排被告人史某某为其送交易毒品，对此部分二被告人构成共同犯罪。在共同犯罪过程中，被告人杨海龙起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人史某某所起作用较小，系从犯，可以对其从轻处罚。被告人史某某还有一次单独贩卖行为，应酌情从重处罚。根据被告人杨海龙、史某某的供述，除本案查证属实的贩卖毒品事实外，其二人仍有向其他人贩卖毒品的行为，但未查证属实，可作为量刑情节酌情予以考虑。被告人杨海龙、史某某向贾某某贩卖毒品一项因意志以外的原因而未能得逞，属于犯罪未遂，可以比照既遂犯对其从轻处罚。被告人杨海龙、史某某均能自愿认罪，态度较好，可酌情对其从轻处罚。被告人杨海龙因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在缓刑考验期间再犯本罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。从被告人杨海龙住处查获的毒品应计入其犯罪数额，从被告人史某某住处查获的毒品应计入二被告人共同的犯罪数额。从被告人杨海龙住处扣押的毒品咖啡因、吗啉呱片、塑料袋、电子称、不锈钢筛子、封口机以及在被告人史某某住处扣押的毒品咖啡因、电子称、封口机、塑料包装袋、封闭塑料管、塑料药瓶等物品依法予以没收，因未随案移交，由稷山县公安局负责处理。被告人杨海龙违法所得人民币110元、被告人史某某违法所得人民币60元依法应予追缴。为了维护国家毒品管理制度，保护公民身体健康，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第二十三条、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销稷山县人民法院（2016）晋0824刑初121号刑事判决书主文中对“被告人杨海龙判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元”的缓刑部分。被告人杨海龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币一万元。合并有期徒刑五年零一个月，罚金人民币一万二千元。决定执行有期徒刑五年，罚金人民币一万元（前罪二千元已缴纳不再执行）。
（刑期从判决执行之日起计算。罚金一万元于判决生效后立即缴清。）
二、被告人史某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月1日起至2018年7月31日止。罚金于判决生效后立即缴清。）
三、对从被告人杨海龙住处查扣的毒品咖啡因610克、罂粟干壳180克、吗啉胍片161克、黑色膏状物440克、各种包装袋540个、不锈钢筛子1个、封口机1个、吗啉胍空塑料瓶153个以及从被告人史某某住处查扣的毒品咖啡因5316.5克、黑色膏状物2098.5克、电子秤3个、封口机2个、塑料包装袋800个、封闭塑料管51个、吗啉胍塑料药瓶351个等物品依法予以没收（由稷山县公安局负责处理）。
四、追缴被告人杨海龙违法所得人民币110元、被告人史某某违法所得人民币60元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省运城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 薛春平
审 判 员 兰 平
人民陪审员 宁志强
二〇一八年六月二十日
书 记 员 宁海霞