河北省邯郸市丛台区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀0403民初729号
原告冯泽平，男，1963年9月12日生，汉族，住邯郸市复兴区。
委托代理人陈铎，河北赵苑律师事务所律师。
委托代理人武增军，河北赵苑律师事务所律师。
被告张军海，男，1969年8月23日生，汉族，住邯郸市魏县。
委托代理人张成军，河北方信律师事务所律师。
被告河北世纪绿景房地产开发有限公司，住所地：邯郸市丛台区联纺路183号德源大厦1109号。
法定代表人王美学，该公司总经理。
委托代理人张书红，河北神威律师事务所律师。
委托代理人姚瑶，河北神威�师事务所律师。
原告冯泽平与被告张军海、河北世纪绿景房地产开发有限公司（以下简称世纪绿景房地产公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员孟伟彬适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告冯泽平委托代理人武增军，被告张军海及其委托代理人张成军，被告世纪绿景房地产公司委托代理人姚瑶到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告冯泽平诉称，2013年10月21日，被告世纪绿景房地产公司与张军海签订《防水施工合同》，约定世纪一品一期l#至4#楼地下室防水工程由张军海负责施工，张军海雇佣原告冯泽平进行防水施工，工资按日结算，每天200元。2014年9月10日，原告冯泽平在做防水工程工作时，因墙体倒塌，从架子上摔下致伤，被人送往冀中能源峰峰集团有限公司总医院邯郸院区治疗，经诊断为，左侧跟骨骨折，右跟骨骨裂，同年11月6日出院，住院共计57天，住院期间护理二人。2015年I1月4日至同年l1月12日，冯泽平需要将左跟骨处钢板螺丝钉取出，住院7天，住院期间护理二人住院费用11680.06元。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。据此，原告认为，冯泽平在雇佣劳动活动过程中致残，本案应适用无过错责任原则，作为雇主的张军海理应承担赔偿责任。同时依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害的，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的应当与雇主承担连带赔偿责任”。《防水施工合同》中作为发包单位的被告世纪绿景房地产公司明知作为承包方的被告张军海不具有相应资质，更不是用工主体而进行非法分包，且未履行安全生产管理义务，被告世纪绿景房地产公司与被告张军海应当对原告冯泽平承担连带赔偿责任。故请求判令：1、被告连带偿还医疗费11680.06元、误工费28000元、护理费14080元、住院伙食补助费3200元、营养费3200元、交通费500元、精神抚慰金5000元等合计65660.06元；2、本案诉讼费用由被告承担。
原告冯泽平为证实其主张，提交以下证据：证据1、原告身份证。证据2、事故现场的图片。证据3、施工合同。证明原被告之间的关系，二被告对原告的损失应当承担连带赔偿责任。证据4、诊断证明书。证据5、住院病历2份。证据6、住院发票。
被告张军海辩称，原告所诉被告张军海已超诉讼时效，应当驳回原告对被告张军海的起�。根据侵权责任法第86条规定，本案应由建设单位与墙体的施工单位承担侵权责任，被告张军海在本次事故中没有任何过错，不应承担责任。被告张军海与被告世纪绿景房地产公司并非法律上的建设施工合同关系，原告作为提供劳务者一方，对本次事故发生存在重大过错，应由其自己承担责任。
被告张军海未提交证据。
被告世纪绿景房地产公司辩称，原告诉讼事实部分缺乏完整性，应当针对原告的全部损失予以认定，被告世纪绿景房地产公司已经对原告全部损失承担了61748.12元，已经尽到了相应的赔偿责任，对于世纪绿景房地产公司已经支付的款项要求一并处理。对于原告的损失，根据侵权责任法第14条规定，即使按照连带责任人，世纪绿景房地产公司也已经承担责任，应当驳回对被告世纪绿景房地产公司的诉请。本案中原告在施工中自身存在�失，未尽到相应的安全防护措施，应当承担相应的责任。针对原告的诉请，部分缺乏法律依据，由法院依法认定。
被告世纪绿景房地产公司为证实其辩称，提交住院收据及收款证明，证明被告世纪绿景房地产公司支付原告61748.12元。
证人王某1、王某2出庭作证，证明事发过程。
原告冯泽平、被告张军海对证人证言无异议。被告世纪绿景房地产公司对证人证言认为对于原告是否有安全防护措施，证人陈述不清，证人受雇于张军海。
经庭审质证，被告张军海对原告提交的证据质证意见为：对证据1、原告身份证真实性无异议。对证据2、事故现场的图片真实性无异议，但是其中3张超过举证期限，不予质证。对证据3、施工合同，真实性无异议，但是该合同并不显示被告张军海与被告绿景公司之间是建设施工合同关系，依据该合同第�条约定，被告张军海施工的相应材料由被告绿景公司提供。第7条第二款约定，被告绿景公司为张军海提供生活住宿。二被告之间是劳务分包关系。对证据4、诊断证明书，超过举证期限，不予质证。对证据5、住院病历，病历中的长期医嘱单及临时医嘱单均显示原告在治疗中使用普通食品，原告要去营养费缺乏事实依据。病历中显示原告一级护理或者二级护理，医院已经为原告提供了相应的护理措施，原告要求护理费缺乏事实依据。原告第一次住院病历中，医嘱单显示原告在2014年10月27日-2014年11月6日期间不存在医嘱及用药情况，对该时间内的损失不承担赔偿责任。第二次住院病历中显示原告在手术前及手术后均是肢体活动灵活，四肢承重能力好。原告未提交费用清单。对证据6、住院发票，真实性无异议。
被告世纪绿景房地产公司对原告提交的证据质证意�为：对证据1、原告身份证无异议。对证据2、事故现场的图片，对该证据的关联性有异议。对证据3、施工合同，本身无异议，但是合同内容载明对事故中的安全事故及责任由乙方张军海承担。对证据4、诊断证明书，出院后几人护理没有载明，对住院期间两人陪护有异议。证据5、住院病历，病历中的长期医嘱单及临时医嘱单均显示原告在治疗中使用普通食品，原告要求营养费缺乏事实依据。病历中显示原告一级护理或者二级护理，医院已经为原告提供了相应的护理措施，原告要求护理费缺乏事实依据。原告第一次住院病历中，医嘱单显示原告在2014年10月27日-2014年11月6日期间不存在医嘱及用药情况，对该时间内的损失不承担赔偿责任。第二次住院病历中显示原告在手术前及手术后均是肢体活动灵活，四肢承重能力好。原告未提交费用清单。对证据6、住院发票无异议。原告对于误工费及护理费缺乏相应的证据证明，营养费、交通费没有票据，精神损害抚慰金没有法律依据。
原告冯泽平、被告张军海对被告世纪绿景房地产公司提交的证据均无异议。
经审理查明，2013年10月21日，世纪绿景房地产公司工程部与张军海签订《防水施工合同》，将世纪一品一期1#至4#楼地下室防水工程发包给不具备施工资质的张军海施工。后张军海雇佣冯泽平进行防水施工，工资按日结算，每天200元。2014年9月10日，冯泽平在做防水工程时，因墙体倒塌，冯泽平从架子上摔下致伤。事发后，原告冯泽平在冀中能源峰峰集团邯郸医院住院治疗，经诊断为“双侧跟骨骨折”。原告冯泽平自2014年9月10日至2014年11月6日共住院57天，花费住院费36748.12元。冀中能源峰峰集团邯郸医院住院病历出院医嘱载明“患肢勿负重，行双足背伸、跖屈功能训�，术后3个月复查”，同时该医院出具诊断证明书，载明“住院期间由两人陪护，加强营养”。2015年11月4日，原告冯泽平在冀中能源峰峰集团邯郸医院住院治疗进行内固定物取出术，原告冯泽平自2015年11月4日至2015年11月12日共住院7天，花费医疗费11680.06元。冀中能源峰峰集团邯郸医院住院病历出院医嘱载明“1、定期换药，术后14天拆线；2、继续加强左踝关节功能锻炼”，同时该医院出具诊断证明书，载明“住院期间由两人陪护，加强营养、术后2月复查，期间减轻负重活动，关节行功能锻炼”。
另查明，被告世纪绿景房地产公司已赔偿原告冯泽平61748.12元。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告冯�平与被告张军海之间系劳务关系，其在为被告张军海提供劳务过程中遭受人身损害，被告张军海作为接受劳务方不具备施工防水资质，且未尽到相应的安全管理义务，对此存在过错，应承担相应的赔偿责任。原告冯泽平作为成年人在施工时未尽相应的安全注意义务，对其受伤也存在过错，可以减轻被告张军海的赔偿责任，综合本案案情，本院酌定被告张军海承担80%的赔偿责任。被告世纪绿景房地产公司将防水工程发包给不具备相应资质的被告张军海，应当与被告张军海承担连带赔偿责任。原告冯泽平受伤较重需住院治疗，故本案诉讼时效应当从治疗终结之日起算，原告冯泽平于2015年11月12日治疗终结，故原告冯泽平于2016年3月1日起诉并未超过诉讼时效，对被告张军海辩称原告冯泽平起诉超过诉讼时效，本院不予采纳。关于医疗费，有医疗费票据、住院病历、用�清单予以佐证，本院予以支持。关于误工费，原告冯泽平从事建筑行业，误工费可参照河北省2015年度建筑业年平均工资计算，参照《人身损害受伤人员误工日评定标准》跟、距骨骨折误工日为140日，即为39899元／年÷365天×140天＝15303.73元。关于护理费，根据医院出具的诊断证明，原告冯泽平住院期间需两人护理，则护理费可参照河北省2015年度居民服务、修理和其它服务业年平均工资计算，即为33543元／年÷365天×64天×2人＝11763元。关于住院伙食补助费，根据相关规定，应为50元／天×64＝3200元。关于营养费，根据医院出具的诊断证明结合其伤情，原告冯泽平需加强营养，本院酌定20元／天×64天＝1280元。关于交通费，原告冯泽平受伤确会产生相关的费用，本院酌定500元。关于精神损害抚慰金，原告冯泽平的伤情未构成伤残，对原告的该项主张，本院不予支持。综上，�告冯泽平的各项损失为：医疗费36748.12＋11680.06＝48428.18元、误工费15303.73元、护理费11763元、住院伙食补助费3200元、营养费1280元、交通费500元，共计80474.91元。被告张军海、被告世纪绿景房地产公司应连带赔偿原告冯泽平80474.91×80%＝64379.93元。鉴于被告世纪绿景房地产公司已赔偿原告冯泽平61748.12元，则被告张军海、被告世纪绿景房地产公司仍应连带赔偿原告冯泽平64379.93－61748.12＝2631.81元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告张军海、河北世纪绿景房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告冯泽平2631.81元�
二、驳回原告冯泽平其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1442元，减半收取721元，由原告冯泽平负担692元，被告张军海、河北世纪绿景房地产开发有限公司共同负担29元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。
审判员 孟伟彬
二〇一六年七月二十九日
书记员 李晓雪
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年�、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。