湖北省鄂州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鄂07刑终106号
原公诉机关鄂州市华容区人民检察院。
上诉人（原审被告人）夏国军，男，1970年12月6日出生于湖北省鄂州市，汉族，初中文化，无固定职业，住鄂州市华容区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年9月28日被刑事拘留，同年10月29日被逮捕。
原审被告人刘红军，男，1972年8月27日出生于湖北省鄂州市，汉族，高中文化，无固定职业，住鄂州市华容区。2010年6月21日因犯贩卖毒品罪被鄂州市华容区人民法院判处拘役二个月，并处罚金一万元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年9月28日被刑事拘留，同年10月29日被逮捕。
鄂州市华容区人民法院审理鄂州市华容区人民检察院指控原审被告人刘红军、夏国军犯贩卖毒品罪一案，于2016年7月29日作出（2016）鄂0703刑初90号刑事判决。夏国军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问刘红军、夏国军，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2015年5月至9月，被告人刘红军在鄂州市华容区多次向赵某等五人贩卖甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）共计57颗。被告人夏国军在鄂州市华容区向涂某2、叶某、赵某、涂某1等四人贩卖甲基苯丙胺片剂共计31颗。具体事实如下：
2015年9月8日左右的一天中午，刘红军在华容区赵某办公室内，以人民币600元的价格向其贩卖甲基苯丙胺片剂10颗；同年9月10日中午，刘红军在华容区赵某办公室内，以人民币600元的价格向其贩卖甲基苯丙胺片剂10颗。2015年9月10日左右的一天中午，刘红军在华容菜市场附近，以180元的价格向胡某贩卖甲基苯丙胺片剂3颗。2015年9月13左右的一天，刘红军在华容“大世界”门口，以400元的价格向廖某2贩卖甲基苯丙胺片剂7颗。2015年9月20日晚上，刘红军在华容“大世界”门口，以300元的价格向涂某1贩卖甲基苯丙胺片剂5颗。2015年5月底的一天，刘红军在华容“大世界”附近，以300元的价格向涂某2贩卖甲基苯丙胺片剂5颗；同年8月中旬的一天，刘红军在华容“大世界”附近，以300元的价格向涂某2贩卖甲基苯丙胺片剂5颗；同年9月初的一天，刘红军在华容“大世界”附近，以300元的价格向涂某2贩卖甲基苯丙胺片剂5颗；同年9月10日左右的一天，刘红军在华容“大世界”附近，以400元的价格向涂某2贩卖甲基苯丙胺片剂7颗。
2015年9月17日凌晨，被告人夏国军在华容区段店镇骆李社区附近，以300元的价格向涂某2贩卖甲基苯丙胺片剂5颗。2015年9月19日19时许，夏国军在葛店经济技术开发区金谷鑫城小区附近，以600元的价格向叶某贩卖甲基苯丙胺片剂10颗。2015年9月21日中午，夏国军在华容区赵某办公室内，以600元的价格向其贩卖甲基苯丙胺片剂10颗。2015年9月21日上午，夏国军在华容区皇妹宾馆附近，以200元的价格向涂某1贩卖甲基苯丙胺片剂3颗；同日19时许，夏国军在华容区皇妹宾馆附近，以180元的价格向涂某1贩卖甲基苯丙胺片剂3颗。
2015年9月22日2时许，刘红军在与其上线“徐姐”联系购买1100颗“麻果”后，遂邀约夏国军租用廖某1驾驶的鄂Ａ×××××奇瑞越野车去武汉，并要求夏国军携带毒资人民币1万元。车行驶至武汉市和平大道附近时，由刘红军联系毒贩，购买“麻果”约1100颗。在返回鄂州市华容区途中，刘红军将毒品分拆为两部分，将其中约400颗交给夏国军。当日5时许，公安机关查获该车辆，夏国军趁机将其持有的1包“麻果”丢到车胎下。公安机关当场抓获刘红军和夏国军，从鄂Ａ×××××奇瑞越野车上查获塑料薄膜包装的可疑颗粒一包，又从车外查获牛皮纸包裹的可疑颗粒粉末一包。经鉴定，查获的塑料薄膜包装的可疑颗粒共计699粒，共净重64.907克，牛皮纸包裹的可疑颗粒粉末净重36.661克，均检出了甲基苯丙胺成分。
原审判决认定的事实，有到案经过说明、证据保全清单、通话记录等书证；证人廖某1、赵某、涂某2、胡某、叶某、涂某1、廖某2等的证言；刘红军、夏国军的供述和辩解；现场勘验、检查笔录及鉴定意见证实。
原审法院认为，刘红军贩卖甲基苯丙胺片剂共计约1157颗，计106.812克；夏国军贩卖甲基苯丙胺片剂共计约1131颗，计104.42克，其行为均构成贩卖毒品罪。刘红军曾因贩卖毒品罪被判处刑罚，是毒品再犯，依法应当从重处罚。刘红军当庭自愿认罪，酌定从轻处罚。所购买的1100颗“麻果”被查获，未流入社会，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十六条、第五十四条、第五十五条、第五十九条、第二十五条第一款之规定，以贩卖毒品罪，判处刘红军有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产二万元；判处夏国军有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产二万元。
上诉人夏国军上诉辩称，证人涂某2、叶某、赵某、涂某1等人的证言系孤证，不能作为证实其2015年9月22日贩卖甲基苯丙胺片剂事实成立的依据。上诉人持有甲基苯丙胺片剂的行为，符合非法持有品罪的构成要件，应认定为非法持有毒品罪。
经审理查明，2015年9月8日左右的一天中午，原审被告人刘红军在赵某办公室内向赵贩卖甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）10颗，收取毒资人民币600元。同年9月10日中午，刘红军在上述地点向赵某贩卖甲基苯丙胺片剂10颗，收取毒资人民币600元。2015年9月10日前后的一天中午，刘红军在华容镇菜市场附近，向胡某贩卖甲基苯丙胺片剂3颗，收取毒资人民币180元。2015年9月13前后的一天，刘红军在华容“大世界”门口，向廖某2贩卖甲基苯丙胺片剂7颗，收取毒资人民币400元。2015年9月20日晚，刘红军在上述地点向涂某1贩卖甲基苯丙胺片剂5颗，收取毒资人民币300元。2015年5至9月间，刘红军在上述地点，还先后4次向涂某2贩卖甲基苯丙胺片剂共计22颗，收取毒资共计人民币1600元。综上，刘红军向赵某、胡某、廖某2、涂某1、涂某2等五人贩卖甲基苯丙胺片剂共计57颗（计重5.26克）。
2015年9月17日凌晨，上诉人夏国军在华容区段店镇骆李社区附近，向涂某2贩卖甲基苯丙胺片剂5颗，收取毒资人民币300元。2015年9月19日19时许，夏国军在鄂州市葛店经济技术开发区金谷鑫城小区附近，向叶某贩卖甲基苯丙胺片剂10颗，收取毒资人民币600元。2015年9月21日中午，夏国军在华容区赵某办公室，向赵贩卖甲基苯丙胺片剂10颗，收取毒资人民币600元。2015年9月21日，夏国军在华容区皇妹宾馆附近，先后二次向涂某1贩卖甲基苯丙胺片剂共6颗，共收取毒资人民币300元。综上，夏国军共向涂某2、叶某、赵某、涂某1等贩卖甲基苯丙胺片剂共计31颗（计重2.86克）。
2015年9月22日凌晨2时许，刘红军在与上线“徐姐”联系购买“麻果”，邀约夏国军一同租乘廖某1驾驶的号牌为鄂Ａ×××××的奇瑞牌越野汽车去武汉，并要求夏国军携带毒资人民币1万元。车至武汉市和平大道附近，刘红军联系“徐姐”购得甲基苯丙胺片剂1100颗。返回鄂州市华容区途中，刘红军将所毒品拆分交给夏国军一包。5时许，在华容区民政局路段遇公安民警盘查，夏国军趁机将所持有的牛皮纸包裹的毒品一包丢弃车轮下。公安机关当场将刘红军、夏国军抓获，从车内查获塑料薄膜包装的可疑片剂一袋共699颗（共净重64.907克），从车下查获牛皮纸包裹的可疑粉末一包，净重36.661克。经鉴定，查获的上述可疑片剂及粉末，均检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有以下证据证实：
1.证人廖某1（鄂Ａ×××××奇瑞汽车车主）的证言证实：2015年9月22日凌晨2时许，刘红军租用我的越野车，在皇妹宾馆路口接上夏国军，刘红军让我将车开到武汉和平大道武车路电线杆处。一个50岁左右的女人手上拿着一个绿色的塑料袋，从车窗递给刘红军，然后夏国军递了一摞钱给刘红军，刘红军将钱递给了那个女人。他们交易完后，我们开车从316国道回华容，经过丁字桥时，刘红军打开塑料袋，我问怎么这么香？刘没回答，（他）对夏国军说：这东西可以醒瞌睡。然后把塑料袋放在驾驶室下面。开车经过华容区民政局时，被民警拦下接受检查，从车上搜出了毒品。
2.证人赵某的证言证实：2015年9月8日中午，刘红军送10颗“麻果”，付款人民币600元。2015年9月10日中午，我打刘红军的手机（尾号733），叫他送10颗“麻果”到办公室，十分钟后他送到我办公室，给他600元。2015年9月21日中午我打夏国军手机，叫他送10颗“麻果”到办公室，他骑摩托车送来，给他600元。都是用我手机号158××××9111联系的。赵某辨认指认刘红军、夏国军系贩卖毒品的人。
3.证人胡某、廖某2、涂某1、涂某2的证言及相关辨认笔录，分别证实向刘红军购买“麻果”的事实。
4.证人涂某1的证言证实：2015年9月21日上午9时许，我（号码为156××××1111）打夏国军的手机（号码159××××4929），后在皇妹宾馆路口等他，他给我“麻果”3颗，我给他200元。当日下午18时，也是皇妹宾馆路口向夏国军购买了3颗“麻果”，给他180元。
5.证人叶某的证言证实：2015年9月19日下午3、4点钟，我用手机号139××××0330打夏国军电话要“麻果”，约在开发区金谷鑫城见面，十几分钟后，夏国军骑单骑送来10颗“麻果”，我给他600元。
6.证人涂某2的证言，证实2015年9月7日凌晨，向夏国军购买“麻果”5颗，给人民币300元的事实。
7.刘红军手机号码150××××4733，夏国军的手机号码139××××0293、159××××4902、159××××4929的通话记录清单及部分通话内容记录，印证上述毒品交易的事实。
8.公安机关《现场勘验、检查笔录》《证据保全清单》《提取物证登记表》《湖北省公安机关上交毒品入库清单》等书证及现场查获毒品的照片，证实在现场查获毒品的情况。
9．鄂州市公安司法鉴定中心鄂州公鉴DNA字（2015）047号《鉴定意见书》，证实现场查获的可疑蓝色封口袋的黄油纸上检出的DNA为夏国军所留。
10．鄂州市公安局《理化检验鉴定书》证实：2015年9月22日从刘红军和夏国军乘坐的黑色奇瑞越野车提取的可疑药片一包和用牛皮纸包裹的可疑红色药片粉末一包，经鉴定，可疑药片一包共计699粒，净重64.907克；可疑红色药片粉末一包净重36.661克，均检出甲基苯丙胺成分。
11．公安机关《现场检测报告书》《行政处罚决定书》《吸毒严重成瘾认定书》《行政处罚决定书》等法律文书，证实刘红军、夏国军、胡某、叶某、廖某2等人吸毒的事实。
12.原审被告人刘红军供述：2015年9月21日下午8时左右，我在华容镇大世界门口遇到夏国军，想向他购买“麻果”，他说卖完了，看明天中午有没有，我说如果去武汉把我带上去买戒毒药。9月22日凌晨，我用手机与出租车廖司机（136××××3635）联系，后在皇妹宾馆口子接上夏国军，我坐副驾驶座。车从葛店上高速去武汉沙湖大桥转盘处，夏国军让我打电话联系一个叫“徐姐”的女子，过了四五分钟，有个中年女人过来，夏国军将用报纸包着的钱递给这名女子，这名女子将一个用薄膜袋子包的“麻果”给我，我直接递给夏国军，回来路上我睡着了，返回后在区检察院（民政局对面）门口被民警查获。查获的用薄膜袋子包着的毒品和在马路上用帆布包的毒品都是夏国军的，夏国军是用来卖的。
刘红军在法庭审理过程中，对指控其向赵某、胡某、廖某2、涂某1、涂某2等五人贩卖甲基苯丙胺片剂的事实无异议。
13.上诉人夏国军供述：2015年9月22日凌晨3点左右刘红军打电话给我，他的手机号码尾数是4733，我手机通讯录里面有。他说到武汉去买“麻果”，问我手中有多少钱，我说只有1万元，他让我在皇妹宾馆口子等。我出来上了一台黑色奇瑞的越野车，车牌号记不清楚。是廖老师开车，刘红军就坐在副驶上。上车后将1万元递给刘红军，因为我差刘红军4000元，其余6000是用来买“麻果”的。我在途中睡着了，在从武汉返回在（丁桥）富晶电子公司门口，刘红军给我一个用帆布包的小包，车开到天际纸塑（公司）门口被民警查获，我将装“麻果”的袋子丢在马路上，民警从副驾驶侧边查出一包“麻果”。2015年9月21日中午，我给赵某10颗“麻果”，没有收钱。我提供“麻果”给涂某1吸食，没有收钱。我不认识涂某2。
14.鄂州市华容区人民法院刑事判决书、公安机关户籍证明等书证，证实刘红军、夏国军的年龄身份情况及刘红军因犯贩卖毒品罪于2010年6月21日被判处拘役二个月，并处罚金一万元的事实。
以上证据均经一审庭审宣读、出示并质证，二审核实，其来源合法、有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。
本院认为，上诉人夏国军、原审告人刘红军，违反管制法规，单独或共同贩卖含甲基苯丙胺成分的毒品，其中夏国军贩卖甲基苯丙胺片剂共计104.4克，刘红军贩卖甲基苯丙胺片剂共计106.8克，其行为均构成贩卖毒品罪。刘红军因毒品犯罪被判处过刑罚，是毒品再犯，依法应当从重处罚。刘红军当庭自愿认罪，酌定从轻处罚。关于夏国军上诉辩护提出原判认定其向涂某2、叶某、赵某、涂某1四人贩卖毒品的事实证据不足，不能成立的辩护意见。经查，夏国军向上述四人贩卖毒品的事实，有购毒者的证言及部分辨认笔录证实，案发时夏国军与相关购毒者的手机通话记录及通话内容印证，事实清楚，证据充分，足以认定。故其辩解没有向他人贩卖过毒品，构成非法持有毒品罪的理由不成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，量刑适当，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第七款，第三百五十六条、第二十五条第一款，第五十四条、第五十五条、第五十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 明延发
审 判 员 琚道弥
代理审判员 刘岳鹏
二〇一六年十月十八日
书 记 员 汪 琳