湖南省茶陵县人民法院刑 事 判 决 书（2017）湘0224刑初37号公诉机关湖南省茶陵县人民检察院。被告人谭茶生，绰号“老牛”，男，出生于湖南省茶陵县，，汉族，小学肄业文化，焊工，住湖南省茶陵县。因涉嫌犯非法制造、买卖枪支罪，于2016年10月18日被茶陵县公安局刑事拘留，同年11月17日被茶陵县公安局取保候审。2017年2月23日经本院决定被执行逮捕，同年3月16日经本院决定取保候审。被告人彭伏生，男，出生于湖南省茶陵县，，汉族，小学文化，农民，住茶陵县。因涉嫌犯非法持有枪支罪，于2016年10月20日被茶陵县公安局刑事拘留，同年10月27日被茶陵县公安局取保候审。2017年2月6日，经本院决定取保候审。被告人龙文华，男，出生于湖南省茶陵县，，汉族，中专文化，农民，住茶陵县。因涉嫌犯非法持有枪支罪，于2016年10月20日被茶陵县公安局取保候审。2017年2月6日，经本院决定取保候审。茶陵县人民检察院以茶检公诉刑诉[2017]27号起诉书指控被告人谭茶生犯非法买卖枪支、非法持有枪支罪、被告人龙文华犯非法买卖枪支罪、被告人彭伏生犯非法持有枪支罪，于2017年2月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，于2017年2月22日公开开庭审理了本案。由于在庭审过程中，发现本案有不适宜适用简易程序审理的情形，经合议庭决定，于同年2月23日将本案转成普通程序，于2017年3月16日另行公开开庭审理了本案。因庭后，合议庭在评议时认为公诉机关指控的罪名不当，在向控辩双方释明了合议庭的意见后，为保障被告人的辩护权，于同年3月27日再次公开开庭审理了本案。茶陵县人民检察院指派检察员谭伟出庭支持公诉，被告人谭茶生、龙文华、彭伏生均到庭参加了诉讼。现已审理终结。茶陵县人民检察院指控：1．2016年4月份的一天，被告人彭伏生拿着从网上购来的一把射钉枪和一根无缝钢管来到谭茶生的铝合金店内，让被告人谭茶生帮其改装成火药枪，谭茶生通过焊接、切割的手段帮彭伏生改装好枪支后收取了20元改装费用，彭伏生拿到枪支后将枪支藏于自己家中。案发后，该枪支被公安机关收缴。经鉴定，该枪支为以火药为动力发射弹丸的枪支。2．2016年5月份的时候，被告人谭茶生自茶陵县县城购得射钉枪一把及无缝钢管一根，然后在自己店内通过焊接、切割的手段改装成火药枪，后将此枪以380元的价格卖给被告人龙文华，获利100元，龙文华购得后持该枪在秩塘境内打鸟。案发后，该枪支被公安机关收缴。经鉴定，该枪支为以火药为动力发射弹丸的枪支。3．此后，被告人谭茶生再次到茶陵县城购买了一把射钉枪和一根无缝钢管，后在自己店内通过焊接、切割的手段改装成火药枪，改装的枪支被其用来打鸟。2016年10月18日被告人谭茶生主动到公安机关投案，并将上述枪支上交。经鉴定，该枪支为以火药为动力发射弹丸的枪支。为证实上述事实，该院提供了：1．物证：枪支照片；2．到案经过、枪支收据、户籍证明；3．被告人谭茶生、龙文华、彭伏生的供述；4．鉴定意见；5．谭茶生、彭伏生、龙文华的辨认笔录。该院认为，被告人谭茶生违反法律规定，未经国家有关部门批准，非法出售或持有枪支，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款之规定；被告人龙文华违反法律规定，未经国家有关部门批准，非法购买枪支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定；被告人彭伏生违反法律规定，未经国家有关部门批准，非法持有枪支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定；被告人谭茶生、龙文华均有自首情节，同时适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定；被告人彭伏生有坦白情节，同时适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定。被告人谭茶生在判决宣告前一人犯数罪，同时适用《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定。本案犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法买卖枪支罪、非法持有枪支罪追究被告人谭茶生的刑事责任；以非法买卖枪支罪追究被告人龙文华的刑事责任；以非法持有枪支罪追究被告人彭伏生的刑事责任。后公诉机关在第三次庭审中将指控被告人谭茶生的罪名变更为非法制造、买卖枪支罪，将指控被告人彭伏生的罪名变更为非法买卖枪支罪。被告人谭茶生、龙文华、彭伏生对起诉书指控的犯罪事实均无异议，亦认可公诉机关变更罪名后对三人行为定性的认定。另彭伏生提出其具有立功情节。经审理查明：1．2016年4月份的一天，被告人彭伏生拿着从网上购来的钢管来到谭茶生的铝合金店内，让被告人谭茶生帮其改装成火药枪，谭茶生通过提供射钉枪和焊接、切割技术帮彭伏生改装了枪支，并收取了彭伏生220元钱。彭伏生将该枪支藏于自己家中，后该枪被公安机关收缴。经鉴定，该枪支为以火药为动力发射弹丸的枪支。上述事实，被告人谭茶生、彭伏生均无异议，且有以下经庭审举证、质证的证据证明：（1）扣押决定书、扣押物品、文件清单、收条,证明民警从彭伏生处扣押了枪支一柄，后该枪被茶陵县公安局治安大队收缴。（2）株公物鉴（痕迹）字【2016】1995号物证鉴定书，证明经鉴定，民警从彭伏生处收缴的疑似枪支系以火药为动力具有发射金属弹丸的改造枪支，应认定为枪支。（3）被告人谭茶生的供述及其当庭供述，证明谭茶生利用切割机在射钉枪枪头切出凹槽，用电焊将钢管和射钉枪焊接，螺丝将切割的凹槽拧紧的方式来改造枪支。2016年4月份，秩塘墟上的彭伏生想要谭茶生帮其弄把枪，并自行携带钢管到谭茶生店里，后由谭茶生提供射钉枪并按上述改造方法帮彭伏生制成了一把枪，后谭茶生收取了彭伏生220元钱。（4）被告人彭伏生的供述，证明彭伏生听人说“老牛”处有枪后，就想从“老牛”处搞支枪。因“老牛”处只有枪头没有钢管，两人便说好由彭伏生自行负责钢管的购置，由谭茶生提供枪头并负责改装。后谭茶生收受了彭伏生220元钱。（5）辨认笔录，证明彭伏生在对不同男子进行辨认后，辨认出谭茶生就是为其改造枪支的“老牛”；谭茶生通过对不同男子的辨认，辨认出彭伏生曾到其店内改造过枪支。2．2016年4、5月份的时候，因被告人龙文华路过谭茶生店内时看见谭茶生在帮人改造枪支，便要谭茶生帮其做一把枪。后由龙文华自行购买射钉枪，谭茶生提供钢管和焊接、切割技术帮龙文华改装了枪支，并收取了龙文华380元钱。案发后，该枪支被公安机关收缴。经鉴定，该枪支为以火药为动力发射弹丸的枪支。上述事实，被告人谭茶生、龙文华均无异议，且有以下经庭审举证、质证的证据证明：（1）被告人谭茶生的当庭供述，证明2016年4、5月份“文华”找到谭茶生要其帮忙做把枪，后由龙文华提供射钉枪，谭茶生提供钢管及焊接技术，按照以前的制作方法将钢管和射钉枪组装成了一把枪，并收受了“文华”380元。另该枪的枪把是蓝色的。（2）被告人龙文华的当庭供述，证明2016年4、5月份，龙文华在经过“老牛”的不锈钢店子时，发现其在焊接枪支，因其看见过别人用这种枪支打鸟，就要“老牛”帮其做一把，“老牛”答应了，两人说好由龙文华提供射钉枪，谭茶生提供钢管和焊接技术来改造枪支，后龙文华给了谭茶生380元钱。（3）辨认笔录，证明龙文华通过对不同男子的辨认，辨认出谭茶生就是为其制造枪支的“老牛”；谭茶生通过对不同男子的辨认，其辨认出龙文华就是到其店内购买枪支的“文华”。（4）扣押决定书、扣押物品、文件清单，收据，证明民警从谭茶生处扣押了一支枪柄为蓝色的枪支，后该枪被茶陵县公安局治安管理大队收缴。（5）株公物鉴（痕迹）字【2016】1975号物证鉴定书，证明经鉴定，民警从谭茶生处扣押的蓝色枪柄枪支系以火药为动力具有发射金属弹丸的改造枪支，应认定为枪支。3．此后，被告人谭茶生再次到茶陵县城购买了一把射钉枪和一根无缝钢管，后在自己店内通过焊接、切割的手段改装成火药枪。2016年10月18日被告人谭茶生主动到公安机关投案，并将上述枪支上缴。经鉴定，该枪支为以火药为动力发射弹丸的枪支。上述事实，被告人谭茶生并无异议，且有以下经庭审举证、质证的证据证明：（1）被告人谭茶生的供述与辩解，证明2016年4、5月份，谭茶生看到别人都找其制作枪支用于打猎，他便自己也想做一把用于打猎。故谭茶生按照原来的制作方法制造了一把枪支，枪把是绿色的，为了使用方便，还在枪管的下面加装了一根木柄。谭茶生用这只枪打过三次猎，其中打到过一只鸟。后谭茶生看到派出所张贴的关于收缴非法枪支弹药的公告，便相继到“文华”和另一户其帮忙制造枪支的人家中拿回其制造的枪，带上自己的那把到了高陇中心派出所投案自首。（2）扣押决定书、扣押物品、文件清单，收条，证明民警从谭茶生处扣押了一支具有绿色枪柄，枪管下还加装了一根木柄的枪支，后该枪被茶陵县公安局治安管理大队收缴。（3）株公物鉴（痕迹）字【2016】1975号物证鉴定书，证明经鉴定，民警从谭茶生处所扣押的具有绿色枪柄，加装了木柄的枪支系以火药为动力具有发射金属弹丸的改造枪支，应认定为枪支。（4）茶陵县公安局《关于收缴非法枪支弹药爆炸物品的通知》，证明茶陵县公安局在2016年10月开展了有关收缴非法枪支、弹药的活动，鼓励民众主动自发的上缴非法枪支、弹药。（5）投案自首接待笔录、到案经过,证明谭茶生系主动投案。本案另有以下经庭审举证质证的综合证据：1.受案登记表,证明本案的来源情况。2.投案自首接待笔录、到案经过，证明被告人龙文华系主动投案，彭伏生系被动到案。3.常住人口信息登记表，证明三被告人的身份情况，三人均已达到刑事责任年龄。4.公安部枪支性能的检验办法，证明前置填式的非制式枪支，因其枪口比动能会随一些因素的不同发生变化，故对此类枪支的性能检验只做底火击发试验。可有效击燃底火的，即认定为枪支。5.谭某的户籍证明及投案接待笔录，证明谭某的身份情况及谭某的到案经过。上述证据经当庭举证质证，证据来源合法、客观真实，能形成完整的证据锁链，本院依法予以确认。公诉机关指控被告人谭茶生涉嫌犯非法制造、买卖枪支罪，被告人彭伏生、龙文华涉嫌犯非法买卖枪支罪。经查，彭伏生、龙文华在得知谭茶生能改造枪支后，意图通过谭茶生为自己“搞”支枪的事实，有三被告人的供述相证实；后彭伏生、龙文华分别自行提供枪管或是射钉枪头，由谭茶生提供枪支改造的剩余部件及改造工艺为两人改造枪支的事实，亦有三被告人的供述相佐证，且三被告人之间相对方的供述能两两相互印证。上述证据足以证实彭伏生、龙文华在事先便具有改造、持有枪支的犯意，后两人虽通过谭茶生的改造技术实现了犯意，但彭伏生、龙文华事先想持有枪支是谭茶生制造枪支的“前因”，而谭茶生为两人改造枪支则系彭伏生、龙文华主观犯意得以实现的“后果”。且彭伏生、龙文华为了谭茶生能顺利的改造枪支，还积极的为其提供枪支改造的相关部件，与谭茶生一起共同促进了枪支改造的完成，上述事实足以认定彭伏生、龙文华与谭茶生之间形成了共同制造枪支的犯罪故意，且具有一起改造枪支的行为。另，谭茶生虽然分别收受了彭伏生220元、龙文华380元钱，但该钱乃系其提供枪支改造零部件的成本及枪支改造加工费，该事实亦有三被告人的供述相证实，被告人谭茶生当庭亦表示其收取加工费的多少并不一定，具有随意性，有时多，有时少。故在公诉机关没有提供其他证据证实谭茶生在制造枪支之后具有显著的后续买卖行为的情况下，本院认为谭茶生收取彭伏生及龙文华钱财的行为，以及彭伏生、龙文华付钱交货的行为不宜另行认定为非法买卖枪支罪。综上，本院认为公诉机关指控三被告人的罪名不当，应予以纠正，三被告人的行为符合非法制造枪支罪的构成要件，应当以非法制造枪支罪定罪量刑。被告人彭伏生提出其具有检举揭发谭某立功行为的辩解意见。经查，公诉机关为此向本庭提交了谭某的户籍证明及到案情况，用来证明谭某的身份情况及谭某系主动至公安机关投案。上述证据经庭审举证质证，被告人彭伏生均无异议，另其认可公诉机关所提供户籍证明上的谭某即为其自己所供述的谭某。综上，彭伏生的辩解意见与审理查明的事实不符，故本院对其辩解意见，依法不予采纳。本院认为，被告人谭茶生、彭伏生、龙文华违反枪支管理规定，伙同他人一起改造或是为自己改造可以以火药为动力发射枪弹的枪支，其行为已构成了非法制造枪支罪，公诉机关指控的罪名不当，依法予以纠正。在谭茶生、彭伏生、龙文华非法制造枪支的共同犯罪中，三人均起主要作用，系主犯，均应按照其所参与的全部犯罪处罚。案发后，被告人谭茶生、龙文华能主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可从轻或减轻处罚；被告人彭伏生在被动到案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。另被告人谭茶生在投案自首时，还主动收集了自己为他人改造的枪支，该行为可作为量刑情节酌情予以考量。综上，对被告人谭茶生根据《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十四条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条以及《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十一条之规定；对被告人彭伏生根据《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十四条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条以及《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十一条之规定；对被告人龙文华根据《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条以及《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十一条之规定，判决如下：一、被告人谭茶生犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月；二、被告人彭伏生犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年；三、被告人龙文华犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年；（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）四、对被告人谭茶生的非法所得共计人民币六百元依法予以追缴，上缴国库；被告人谭茶生上缴的枪支三柄，被告人彭伏生被扣押的枪支一柄，依法予以收缴，由暂扣单位依法处置。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 刘 昀人民陪审员 谭 斌人民陪审员 毛可夫二〇一七年三月二十七日书 记 员 刘 晶附相关法律条文:《中华人民共和国刑法》第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑;情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。二、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的；（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；（三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的；（四）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹一枚以上的；（五）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的；（六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的；（七）具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药十千克以上或者烟火药三十千克以上、雷管三百枚以上或者导火索、导爆索三百米以上的；（八）多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的；（九）虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其他恶劣情节的。介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。三、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：(一)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；(二)依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；(三)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。四、《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十一条对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定：（一）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定指控被告人的罪名成立的，应当作出有罪判决；（二）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与审理认定的罪名不一致的，应当按照审理认定的罪名作出有罪判决；（三）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪；（四）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当以证据不足、指控的犯罪不能成立，判决宣告被告人无罪；（五）案件部分事实清楚，证据确实、充分的，应当作出有罪或者无罪的判决；对事实不清、证据不足部分，不予认定；（六）被告人因不满十六周岁，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；（七）被告人是精神病人，在不能辨认或者不能控制自己行为时造成危害结果，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；（八）犯罪已过追诉时效期限且不是必须追诉，或者经特赦令免除刑罚的，应当裁定终止审理；（九）被告人死亡的，应当裁定终止审理；根据已查明的案件事实和认定的证据，能够确认无罪的，应当判决宣告被告人无罪。具有前款第二项规定情形的，人民法院应当在判决前听取控辩双方的意见，保障被告人、辩护人充分行使辩护权。必要时，可以重新开庭，组织控辩双方围绕被告人的行为构成何罪进行辩论。