广东省五华县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）梅华法民二初字第144号
原告五华县农村信用合作联社，住所地：五华县水寨镇华兴北路***号。
法定代表人丘海明，该社理事长。
委托代理人周冠浩，该社员工。
委托代理人谢乃煌，广东义致律师事务所律师。
被告周初，男，汉族，1963年4月出生，住深圳市。
委托代理人高伟峰，广东广和律师事务所律师。
委托代理人吴振群，广东广和律师事务所实习律师。
被告叶碧，女，汉族，1968年9月13日出生，住深圳市。
原告五华县农村信用合作联社（以下简称五华信用联社）诉被告周初、叶碧金融借款合同纠纷一案，本院于2015年6月9日立案受理后，于2016年2月4日公开开庭进行了审理。原告五华信用联社的委托代理人谢乃煌、周冠浩，被告周初的委托代理人高伟峰、吴振群到庭参加诉讼，被告叶碧经本院依法公告传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2008年12月23日，五华县农村信用合作社联合社为牵头社，与五华县城镇农村信用合作社等七个信用合作社一起，作为共同贷款人与五华上坝水电站签订了“社团贷款合同”。合同约定：八个贷款人向五华上坝水电站共贷款人民币两千八百万元，年利率为9.18%，期限自2008年12月23日到2014年12月22日止。同日，五华上坝水电站与牵头社签订了“抵押担保合同”，约定以五华上坝水电站的固定资产和土地使用权作抵押，并分别向五华县工商局和国土局作抵押登记。此前，2008年12月2日，被告周初、叶碧已与牵头社签订了“个人无限连带责任保证书”，承诺对上述借款合同债务承担连带保证责任。后来，五华上坝水电站在未告知原告的情况下，未清理与原告之间的上述债权债务即进行解散，并于2014年4月4日到五华县工商局办理了注销手续。五华上坝水电站的此种行为，明显违反了上述社团贷款合同第十一条第二款第七项的规定，自当时起至今，原告屡催告被告周初清偿欠款，但其一直未还清欠款本息。现此款项的清偿已逾期数月。另：（1）五华上坝水电站在本合同项下积欠利息人民币1089339.86元；（2）“社团贷款合同”第十七条约定了诉讼地域管辖。（3）根据“社团贷款合同”16.3的约定，被告应承担本案原告支付的律师费。
综上所述，被告周初作为五华上坝水电站的投资人，应清偿上述债务，同时被告周初、叶碧作为保证人应承担连带偿还责任。原告对本案抵押物享有优先受偿权。请依法判令：一、被告周初清偿所欠原告的借款债务本金人民币27498302.07元，利息1089339.86元(利息暂计至2015年3月31日，合计金额人民币28587641.93元，贷款利息按合同约定的贷款利率加收50％的罚息至还清贷款日止)；二、被告周初、叶碧作为保证人应承担连带偿还责任；三判令原告对其与五华上坝水电站签订的“抵押担保合同”中的抵押物有优先受偿权；四、判决被告周初承担律师费20000元，并负担本案诉讼费。
原告五华信用联社为支持其诉讼请求提供的证据有：1、法人代表身份证明、营业执照、组织机构代码证、授权委托书、2、梅银监复【2008】131号“关于五华县农村信用合作联社”开业的批复，证明原告主体资格；3、两被告身份证复印件，证明两被告主体身份；4、个人独资营业执照；5、组织机构代码证、企业机读档案登记资料，证明五华上坝水电站为个人独资企业，其投资人为周初；6、社团贷款合同；7、广东省农村信用社借款借据，证明五华上坝水电站向原告借款2800万元的事实；8、抵押担保借款合同；9、抵押物品清单、动产抵押登记书；10、土地他项权证，证明五华上坝水电站用自己的资产作为抵押，并依法办理了抵押登记；11、个人无限连带责任保证书，证明被告周初、叶碧对五华上坝水电站的借款承担连带责任保证；12、贷款利息计算清单，证明按合同约定计至2015.3.31贷款利息计算；13、税票，证明原告支付的律师费用20000元；14、法释【1999】8号文；15、中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知（银发【2003】251号文；16、贷款利息计算清单。
被告周初、叶碧未提交书面答辩。在庭审时被告周初的委托代理人称：五华上坝水电站分别于2008年12月23日、2009年1月4日向五华县农村信用合作社联合社贷款2100万元、700万元是事实，现仍欠贷款本金27498302.07元，利息还至2014年12月21日止。但是利息应当按照合同约定的利率计算，原告要求计算罚息不合理；原告不具备诉讼主体资格，债权转让没通知债务人，不发生法律效力；律师费仅有税务发票，没有转账凭证不予认可。
在举证期限内以及法庭辩论终结前被告周初、叶碧及周初的代理人均未提供有关证据。
经庭审质证，本院认定原告提供的证据合法有效，作为本案的定案依据。
经审理查明：五华上坝水电站为还贷、完善电站设施，遂向五华县农村信用合作社联合社申请贷款2800万元。2008年12月2日，被告周初、叶碧与五华县农村信用合作社联合社签订“个人无限连带责任保证书”，承诺为五华上坝水电站在五华县农村信用合作社联合社贷款2800万元作连带偿还保证责任，尾部由保证人周初、叶碧各自签名并捺手印。五华县农村信用合作社联合社作为牵头社，经借款人同意，发起并组织五华县城镇农村信用合作社、五华县华城农村信用合作社、五华县潭下农村信用合作社、五华县大田农村信用合作社、五华县长布农村信用合作社、五华县桥江农村信用合作社、五华县棉洋农村信用合作社共同组成的社团向借款人发放贷款。2008年12月23日，牵头社与五华县城镇农村信用合作社等七个信用合作社一起，作为共同贷款人与五华上坝水电站签订了“社团贷款合同”。合同约定：1、借款人为五华上坝水电站，贷款人为五华县农村信用合作社联合社（牵头社）及五华县城镇农村信用合作社等七个信用合作社；2、借款总金额为2800万元，借款期限为六年，自2008年12月23日起至2014年12月22日止；3、借款利率在中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率基础上上浮50%，确定年利率为9.18%；4、利率实行一年一定，在借款期限内分段计息。借款期限在一年以上的，基准利率调整后按约定的利率浮动比例并执行新的利率；5、还款原则，先还息后还本，息随本清的原则偿还，借款利息自实际放款之日起，按月结息；6、担保。借款人必须根据贷款人的要求为履行本合同提供担保，担保内容为﹙1﹚抵押担保合同，﹙2﹚个人无限连带责任保证；7、借款人在本合同项下借款本息未全部还清之前如进行下列行为应事先书面通知代理社……，否则不得实施下列行为：（1）以任何方式减少注册资本，……，申请或进行停业、解散等；8、违约责任。发生下列事项之一时，即构成借款人在本合同项下的违约：……（3）借款人未按本合同约定偿还或支付到期借款本息，……；9、因借款人违约致使贷款人采取诉讼的，借款人应当承担贷款人为此而支付的诉讼费、律师费；10、凡因本合同引起的或因本合同有关的争议或纠纷，可由各方协商解决；协商不成或不愿协商时，按下列第（2）种方式解决：（1）……。（2）向代理社所在地人民法院提起诉讼”。同日，五华上坝水电站与五华县农村信用合作社联合社签订了“抵押担保合同”，五华上坝水电站为抵押人，五华县农村信用合作社联合社为抵押权人，约定以五华上坝水电站的固定资产和土地使用权作抵押，机械设备等固定资产到五华县工商局办理了抵押登记手续，动产抵押登记书（登记编号：0753五华*********），固定资产
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房屋建筑物、构筑物和机械设备均办理了抵押物品清单。五华上坝水电站的土地使用权（包括工业用地和综合用地）到五华县国土局办理了《土地他项权利证明书》，登记证号为：华府他项（2009）字第***号。
2008年12月23日和2009年1月4日，以牵头社五华县农村信用合作社联合社的名义分别与五华上坝水电站签署二份《借款借据》，借款金额分别为2100万元、700万元，借款人为五华上坝水电站（加盖该站公章），法定代表人处由周初签名并捺手印，合计借款金额为2800万元，到期日期为2014年12月22日，借款利率为7.65‰。
另查：五华县城镇农村信用合作社等七个信用合作社原是五华县农村信用合作社联合社下辖的农村信用合作社，均具备法人资格，即二级法人。2008年12月30日，经中国银行业监督管理委员会梅州监管分局梅银监复（2008）131号文件批复，设立“五华县农村信用合作联社”，实行一级法人、统一核算，五华县农村信用合作联社为具有独立企业法人资格的股份合作制社区性银行业金融机构。五华县农村信用合作联社辖内的各农村信用合作社的债权债务转给五华县农村信用合作联社。
又查，五华上坝水电站于2003年1月14日登记成立，为个人独资企业，投资人为周初。2014年3月30日，五华上坝水电站在未经清算也未通知债权人五华信用联社的情况下，经投资人周初申请，将五华上坝水电站注销。2014年9月28日，经工商部门核准成立“五华上坝水电站有限公司”，企业类型为有限责任公司，法定代表人为周云花，投资者为周云花、周初。
上述查明的事实，本院已向原告五华信用联社释明，但原告五华信用联社坚持不起诉新成立的“五华上坝水电站有限公司”，要求诉请原企业投资人周初负责偿还借款本息，同时要求被告周初、叶碧对此债务负连带偿还保证责任。
借款到期后，经原告五华信用联社催收，借款本金偿还了501697.93元，至2014年12月21日前的利息已经付清，现仍欠借款本金27498302.07元及2014年12月22日起的利息。原告遂诉来本院并提出上述诉讼请求。
本案在答辩期内，被告周初向本院提出管辖异议，本院于2015年7月8日作出（2015）梅华法民二初字第144-1号民事裁定书，驳回被告周初对本案管辖权提出的异议。被告周初不服上诉至广东省梅州市中级人民法院，梅州中院于2015年11月16日作出（2015）梅中法立民终字第49号民事裁定书，驳回上诉，维持原裁定。
以上事实，有经过开庭质证的上列证据及开庭笔录证实，本院予以确认。
本院认为，本案是原、被告之间的金融借款合同纠纷。原告五华县农村信用合作联社，是经其上级梅州监管分局批复设立的，具有独立企业法人资格的金融机构，原五华县农村信用合作社联合社及其下辖的原五华县城镇农村信用合作社等七个信用合作社已经不具备一级法人资格，这些信用社的贷款债权，统一以五华县农村信用合作联社为原告提起诉讼，符合法律的有关规定，故，原告具备诉讼主体资格。五华上坝水电站借五华县农村信用合作社联合社人民币2800万元，有《借款合同》和《借款借据》为据，现仍欠借款本金27498302.07元及2014年12月22日起的利息，被告周初的代理人均认可，没有异议，借款的形式和内容没有违反法律禁止性规定，本院予以确认。由于五华上坝水电站是个人独资企业，在未经清算也未通知债权人五华信用联社的情况下，经投资人周初申请将五华上坝水电站解散并注销，违反了借贷双方的《借款合同》和有关法律规定。该企业的注销，意味着该企业资格的消亡，其诉讼主体资格也一并消亡，依照《中华人民共和国个人独资企业法》第二十八条规定，该企业的原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任。因此，原五华上坝水电站的投资人周初对此债务应负偿还责任。《中华人民共和国合同法》第二百零五条规定：“借款人应当按照约定的期限支付利息”，《中华人民共和国合同法》第二百零六条规定：“借款人应当按照约定的期限返还借款”，但被告周初没有按借贷双方所约定的期限偿还本金和利息，构成违约；《中华人民共和国合同法》第二百零七条规定：“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息”。因此，被告周初对此仍欠的借款本金27498302.07元及2014年12月22日起的利息应负返还责任。五华上坝水电站在借款时，以五华上坝水电站固定资产和土地使用权作抵押，并分别到有关部门办理了抵押登记手续，依据《中华人民共和国担保法》第四十一条规定：“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押登记，抵押合同自登记之日起生效”。《中华人民共和国担保法》第四十二条规定：“办理抵押物登记的部门如下：（一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；……；（五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门”。因此，五华上坝水电站的借款抵押合同符合法律的有关规定，抵押有效，拍卖或变卖五华上坝水电站抵押物所得的价款，原告有优先受偿权。被告周初、叶碧向五华县农村信用合作社联合社出具“个人无限连带责任保证书”，为五华上坝水电站借款2800万元作连带责任保证，根据《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定，保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”。因此，被告周初、叶碧对此笔贷款应承担连带责任保证。被告叶碧经本院依法传唤，没有正当理由未到庭参加诉讼，可视为其放弃对证据的抗辩，原告提供的证据足以证明原告与被告周初、叶碧之间的借款、设定抵押和连带责任保证的法律事实，本院予以认定。
关于原告五华信用联社诉请由被告承担本案律师费20000元及诉讼费问题。借贷双方签订的借款合同已明确约定：“因借款人违约致使贷款人采取诉讼的，借款人应当承担贷款人为此而支付的诉讼费、律师费以及其他实现债权的费用”，而本案原告在诉讼时事实上聘请了律师出庭代理，并且提交了交费的税务发票，因此，本案的律师代理费20000元，应由被告周初支付给原告五华信用联社并承担本案的诉讼费。
关于计算逾期违约金问题。五华上坝水电站与五华县农村信用合作社联合社签订的《借款合同》约定，“借款人违反本合同项下义务，……，贷款人还有权根据涉及的借款本金按每日收取违约金”，《借款合同》虽然没有约定违约金的计算标准，但根据最高人民法院《关于逾期贷款如何计算利息问题的请示》〔法释（1999）8号答复〕：对于合同当事人没有约定逾期付款违约金标准的，人民法院可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金。中国人民银行〔银发（2003）251号〕《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》规定：……三、关于罚息利率问题。逾期贷款（借款人未按合同约定日期还款的借款）罚息利率由现行按日万分之二点一计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30％--50％；……。因此，本案借款2800万元，在借款期限内仅偿还贷款本金501697.93元，其余贷款已逾期未还，因此，逾期部分应当在原约定借款利率7.65‰的基础上加收罚息，加收罚息的幅度以40％为宜。故，被告周初的委托代理人认为，计算罚息不合理，原告不具备诉讼主体资格，律师费没有转账凭证不予认可的抗辩意见，没有事实依据，本院不予采信。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第四十一条、第四十二条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告周初应在本判决发生法律效力之日起三十日内返还借款人民币27498302.07元及利息（从2014年12月22日起在月利率7.65‰的基础上加收40％的罚息计至还清贷款之日止）给原告五华县农村信用合作联社。
二、抵押有效。如果被告周初未能按上述期限偿还借款，拍卖或变卖原五华上坝水电站抵押物时所得的价款，原告五华县农村信用合作联社有优先受偿权。
三、被告周初、叶碧对上述借款本金、利息负连带清偿责任。
四、被告周初应在本判决发生法律效力之日起三十日内给付20000元律师代理费给原告五华县农村信用合作联社。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费184838元，由被告周初负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省梅州市中级人民法院。
审 判 长 张思东
审 判 员 廖创如
人民陪审员 廖爱萍
二〇一六年三月九日
书 记 员 杨秋娥