山东省青岛市市北区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）四商初字第328号
原告陈崇利，男，1958年4月26日生，汉族，无业。
委托代理人栾世森，山东国人律师事务所律师。
被告孙公海，男，1960年3月14日生，汉族，青岛亿海立商贸有限公司法定代表人。
委托代理人刘海丰，男，1969年7月29日生，青岛亿海立商贸有限公司法律顾问。
被告青岛亿海立商贸有限公司。
法定代表人孙公海，经理。
委托代理人刘海丰，男，1969年7月29日生，青岛亿海立商贸有限公司法律顾问。
第三人牟培毅，男，1955年1月31日生，汉族，无业。
原告陈崇利为与被告孙公海、被告青岛亿海立商贸有限公司（以下简称亿海立公司）、第三人牟培毅合伙协议纠纷一案，于2012年4月24日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈崇利及其委托代理人栾世森、二被告的委托代理人刘海丰、第三人牟培毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈崇利诉称，2008年6月22日，原告与被告孙公海、第三人牟培毅就三方设立“青岛亿海立科技商贸有限公司”事宜，达成《青岛亿海立科技商贸有限公司联合投资协议书》，并同时签订了《股东附加条款》。随后，原告将协议书约定的出资额6万元人民币交给了被告，第三人牟培毅出资人民币3万元一并交给被告，由被告孙公海具体办理该公司的设立工商登记。之后，被告孙公海到工商局办理了出资人为孙公海的一人有限责任公司，即被告青岛亿海立商贸有限公司，并由青岛亿海立商贸有限公司向原告出具了收款条。随后，原告与第三人牟培毅、被告孙公海开始了以被告青岛亿海立商贸有限公司名义进行的商贸经营活动，该经营活动一直持续到2009年1月6日。
2009年1月6日，原告、被告孙公海及第三人牟培毅召开三人会议并作出决议，一致同意解算公司，对公司进行全面资产、财务清算工作，并约定于2009年1月15日前完成。会后，三人对公司资产、公章、证件、现金、支票、发票存货等进行了清点，其中现金及存货价值约4万元一并交给了被告孙公海，由其完成具体清算及公司解算事宜，并最终由三人确认。同日，原告、被告孙公海及第三人牟培毅还共同签署了由原告分配青岛中油通用宇恒冶化设备有限公司所欠货款的文书，该文书决定由原告陈崇利将该笔货款作为各位股东的股本金予以分配。
被告孙公海在接收全部证件及帐、物后便与原告及第三人终止联系，并采取私自变卖实物资产、变更经营场所等手段拒不履行清算义务，并利用一人有限公司之便，将青岛中油通用宇恒冶化设备有限公司所欠货款归为已有，拒绝分配给各位股东股本金，其目的是侵吞原告及第三人之财产。被告行为构成重大违约，并对原告的财产造成严重侵害，因此，为维护原告合法权益，特诉至贵院，要求兑现原告所享有的青岛中油通用宇恒冶化设备有限公司欠款的分配权，依法分给原告60652.68元，本案诉讼费用由被告承担。
被告孙公海、青岛亿海立商贸有限公司辩称，原告所诉与事实不符，应该返还公司财物的应当是本案的原告而不是被告。到目前为止，原告还非法占有公司货款60412.2元及利息没有归还亿海立公司，此行为是严重的侵权行为。本案诉讼程序不合法，本案原告是被告亿海立公司出资人之一，作为股东在股东签订解散公司协议后，公司未进行清算前就以公司的名义将60412.2元货款占为己有拒不返还，并规避法定的清算程序直接向法院提起将自己非法占有的货款作为股本金要求返还的请求，原告系乱用诉权。原告的诉讼请求与贵院作出的（2009）四民初字第608号民事判决书和（2011）四商初字第474号民事判决书所认定的事实和判决事项相违背。作为股东之一的本案原告有涉嫌虚假出资和出资不到位情况，被告多次找其要财务账本要求进行清算，但原告一直不交不配合清算，所以一直未清算。被告认为本案的事实已经很清楚，本案原告应先将非法占有的公司货款返还公司，企业法人具有独有的财产权，他人不得侵害，作为股东的本案原告及第三人如要主张利益分配的权益，应先进入公司的清算程序再主张权利，请求依法驳回原告的诉讼请求。
第三人牟培毅述称，被告亿海立公司是原告、被告孙公海及第三人出资成立的，第三人的股份是占37%，因此收回的货款应当进行分配。现在公司已经找不到了，公司也未进行清算，孙公海实际控制，目前情况如何不清楚。
经审理查明，2008年6月22日，原告与被告孙公海、第三人牟培毅签订“青岛亿海立科技商贸有限公司”联合投资协议书，三人约定：共同出资组建青岛亿海立科技商贸有限公司，公司总股本15万元，其中原告陈崇利以现金出资6万元，牟培毅出资现金3万元，并以技术作价出资25500元，被告孙公海以实物作价出资34500元，公司组建后（取得营业执照10日内），三方均应将股本金交付到位，公司统一开具股权证明。关于利润分配三方约定：按年度为核算期，年终决算，分配方式为首先弥补前期亏损，余下利润的30％留作企业的发展金，并按比例增加股值，再将剩余的70％按股份分配到个人。关于公司期限及期满资产处理三方约定：公司经营期限为5年，经营期满或提前终止，根据国家法律规定进行结算，按比例分配至各方。由三人组成股东会，原告陈崇利担任董事长，第三人牟培毅和被告孙公海为董事，牟培毅担任总经理，负责公司全面经营工作，孙公海、陈崇利担任副总经理；三人工资待遇为每人每月2000元。三人还对公司设立及经营的其他事项做了约定。
上述协议签订后，被告孙公海于2008年7月14日到工商部门注册成立了青岛亿海立商贸有限公司，公司类型为一人有限责任公司（自然人独资），法定代表人为被告孙公海，注册资本为50万元。2008年8月15日，被告青岛亿海立商贸有限公司向原告陈崇利及第三人牟培毅各出具收据，收到原告投资款现金4万元，收到第三人投资款现金3万元。同年8月30日，被告青岛亿海立商贸有限公司再次向原告出具收据，收到原告投资款现金2万元。原告及第三人称上述投资款均存入被告亿海立公司账户，被告孙公海对此不予认可。经本院调取被告亿海立公司银行账户在上述时间段的对账单，查明该账户在2008年8月15日存入15000元，再无其他款项存入。
2009年1月6日，原告陈崇利、被告孙公海及第三人牟培毅召开股东会作出决议，一致同意公司解散，对公司进行全面资产、财务清算工作，于2009年1月15日前完成，按照股东合作协议清算完毕后股东协议同时终止，并决定自2009年1月6日起公司证件、公章、财务章移交至孙公海。会后，三人对公司资产、公章、证件、现金、支票、发票、存货等进行了清点，并将公章、财务章等交被告孙公海接收。当日，三人还共同签署了一张字条，内容为：“通用欠款的各位合同股本金由陈崇利同志分配，支票或现金，承兑回公司后背书，陈崇利负责分配，五日内按合同比例结算给各位股东”。
作出上述决议后，三人并未按约定对公司进行清算。2009年2月19日，陈崇利将孙公海及亿海立公司诉至原青岛市四方区人民法院，以其向亿海立公司出资6万元却未被列为股东等为由，要求孙公海及亿海立公司支付欠款67292.7元。原青岛市四方区人民法院于2009年10月22日作出（2009）四民初字第608号民事判决，该判决认为，被告亿海立公司虽然在工商登记为一人有限责任公司，但根据原告与被告孙公海签订的协议以及被告亿海立公司的陈述，原告陈崇利是该公司的出资人之一，与被告孙公海等共同经营公司。原告主张的6万元性质为出资款，不是二被告向原告的借款，原告主张为被告借款、要求被告偿还没有事实和法律依据，本院不予支持。原告要求被告返还的其他款项，也是原告在公司经营过程中根据有关协议的出资行为，应当在公司解散清算时予以解决，原告诉请偿还没有法律依据，本院不予支持。判决驳回原告陈崇利的诉讼请求。判决后，各方均未上诉，该判决生效。
2011年4月15日，青岛亿海立商贸有限公司将青岛中油通用宇恒冶化设备有限公司、陈崇利诉至原青岛市四方区人民法院，要求青岛中油通用宇恒冶化设备有限公司给付亿海立公司货款90979.02元及利息，要求陈崇利给付亿海立公司60412.2元及利息。原青岛市四方区人民法院作出（2011）四商初字第474号民事判决，查明亿海立公司与青岛中油通用宇恒冶化设备有限公司存在买卖合同关系，截止2009年11月，青岛中油通用宇恒冶化设备有限公司欠亿海立公司货款90979.02元，2009年11月17日青岛中油通用宇恒冶化设备有限公司以支票的形式向持亿海立公司出具的收款收据的陈崇利付款60412.2元，陈崇利在收取该款后未交给亿海立公司。该判决认为，（2009）四民初字第608号民事判决书虽然确认了亿海立公司系由孙公海、陈崇利、牟培毅共同经营，但亿海立公司在工商部门的登记记载为孙公海的一人独资公司，系企业法人，根据我国法律规定，企业法人有独立的法人财产，享有法人财产权，他人不得侵害。该公司虽为三人合伙经营，但非合伙企业，利润分红需要通过合伙人协商解决，而不能任由哪一个合伙人直接将企业财产收归己有，自行处置，虽然合伙人曾经达成共识，在青岛中油通用宇恒冶化设备有限公司处的欠款由陈崇利分配，但也注明了需回公司后背书，表明了陈崇利拿回该货款后，应该先交回公司，再行分配，因此陈崇利将原告的货款直接据为己有无法律依据，属不当得利，应当交还亿海立公司，至于其合伙利润如何分配，可另行协商或通过法律手段解决。陈崇利在公司经营期间，负责与青岛中油通用宇恒冶化设备有限公司联系业务，青岛中油通用宇恒冶化设备有限公司有理由相信陈崇利可以代表公司回收货款，况且陈崇利是持加盖亿海立公司财务专用章的收款收据前往收款，更加使青岛中油通用宇恒冶化设备有限公司相信陈崇利收款是代亿海立公司履行职务行为，因此，亿海立公司要求青岛中油通用宇恒冶化设备有限公司再次向其支付该货款本院不予支持，青岛中油通用宇恒冶化设备有限公司仅需向亿海立公司支付剩余部分货款。剩余货款数额30566.82元已由亿海立公司提交的增值税发票所证实，被告业已认可，本院予以认定。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十二条、第一百零八条、第一百三十四条第一款第（七）项之规定，判决如下：一、青岛中油通用宇恒冶化设备有限公司给付青岛亿海立商贸有限公司人民币30566.82元。二、青岛中油通用宇恒冶化设备有限公司偿付青岛亿海立商贸有限公司利息（自2011年4月16日至本判决确定的还款日期，按照同期银行贷款利率计算）。三、陈崇利返还青岛亿海立商贸有限公司人民币60412.2元。四、陈崇利偿付青岛亿海立商贸有限公司利息（自2009年11月17日至本判决确定的还款日期，按照同期银行贷款利率计算）。判决后，陈崇利提起上诉，之后又撤回上诉，该判决生效。
上述事实，有原告、被告、第三人的当庭陈述及联合投资协议书、收款收据、专项筹资意向书、股东会会议决议、公章移交以及物品清点记录、（2009）四民初字第608号民事判决、（2011）四商初字第474号民事判决等在案佐证且经当庭质证，本院予以认定。
本院认为，生效判决已经认定原告陈崇利、被告孙公海及第三人牟培毅共同出资并合伙经营青岛亿海立商贸有限公司，本院对此予以认定。三人共同签订协议对通用欠款如何分配进行了约定，实际是对共同出资并合伙经营的青岛亿海立商贸有限公司的财产分配进行约定，依照三方约定，通用欠款由陈崇利分配，分配方案为五日内按合同比例结算给各位股东。约定分为两个部分，一是通用欠款收回后在亿海立公司内部由陈崇利作为出资人之一进行支配，即该款项在以亿海立公司名义进行处分时，在亿海立公司内部需经陈崇利同意；二是陈崇利可以直接将收回的欠款按合同比例结算给各位股东。上述约定的第一部分不违反法律规定，本院确认有效，第二部分约定未经清算直接由股东分配公司财产，违反了法律规定，本院确认无效。综上，对原告求依照三人约定要直接分配被告青岛亿海立商贸有限公司货款60652.68元作为股本金的主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、《最高人民法院关于关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
驳回原告陈崇利的诉讼请求。
案件受理费1316元，诉讼保全费920元，共计2236元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
上诉案件的上诉费由上诉人向人民法院提交上诉状时预交，上诉人在上诉期内未预交的，则应当在上诉期满后七日内缴纳，逾期视为放弃上诉。
审 判 长 崔 明 琼
审 判 员 邹 岩
人民陪审员 王 美 欣
二〇一三年十二月二十六日
书 记 员 陈雪莲存在