山东省济宁市任城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁0811刑初228号
公诉机关济宁市任城区人民检察院。
被告人陶某，2001年10月24日因犯盗窃罪被原济宁市市中区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金五千元。因涉嫌犯盗窃罪于2016年1月6日被济宁市公安局市中分局刑事拘留，2016年1月20日被逮捕。现羁押于济宁市看守所。
辩护人张新华、白书静，山东纵横统一律师事务所律师。
济宁市任城区人民检察院以济任检诉刑诉〔2016〕208号起诉书指控被告人陶某犯盗窃罪，于2016年4月19日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院审查后，认为不宜适用简易程序，于2016年4月20日依法变更为普通程序，并于当日立案，本院依法组成合议庭，于2016年5月16公开开庭审理了本案。2016年7月19日，公诉机关以需调取新的证据为由，建议延期审理一个月，本院依法予以准许。2016年8月18日公诉机关建议恢复审理，本院依法予以准许。本院又于2016年8月25日、2016年9月8日两次公开开庭审理了本案。济宁市任城区人民检察院均指派检察员仲某出庭支持公诉，被告人陶某及其辩护人张新华、白书静先后到庭参加诉讼。现已审理终结。
济宁市任城区人民检察院指控：
因债务纠纷，被告人陶某将其在济宁市北湖区颂运水庭小区的房产抵押给被害人谢某乙，后双方签订合同，后陶某后悔产生盗窃想法。2015年9月22日凌晨，被告人陶某翻窗进入济宁市任城区红阁KTV北面的二楼谢某乙的办公室，盗窃一部苹果ipad牌电脑一部、OPPO牌手机一部、两个保险柜。其中一保险柜内有借条数十张，房屋买卖合同等，另一保险柜保险柜内有现金10000余某乙。经物价部门价值认定，被盗OPPO牌手机、苹果ipad牌电脑总价值2196元。
案发后，被盗苹果ipad电脑、装有借条及房屋买卖合同的保险柜已被追回，并已发还被害人谢某乙。
对于上述事实，公诉机关当庭讯问了被告人陶某，并当庭出示、宣读了下列证据：1、被害人谢某乙的陈述；2、被告人陶某的供述与辩解、辨认笔录及照片；3、证人胡某的证言；4、搜查笔录；5、被害人打捞保险柜的视听资料、被盗保险柜的照片；6、被告人陶某盗窃的被害人谢某乙保险柜内存放的被告人陶某与被害人签订的借款协议及一某，以及他人与被害人出具的借条；7、济宁市公安局市中区分局物证鉴定室制作的现场勘验检查工作记录及照片；8、济宁市任城区价格认证中心作出的宁任城价鉴字[2016]16号山东省涉案物品价格鉴定（认证）结论书；9、原济宁市市中区人民作出的（2001）济中区刑初字第157号刑事判决书；10、公安机关出具的抓获经过、扣押、发还清单、办案说明、户籍证明等证据。
公诉机关认为，被告人陶某的行为，触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，已构成盗窃罪；同时指出，被告人陶某归案后，如实供述了自己的罪行，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定。提请人民法院依法对被告人陶某定罪量刑。
被告人陶某对起诉指控的其盗窃两个保险柜及OPPO牌手机，ipad牌电脑各一部的犯罪事实及罪名无异议，当庭对该部犯罪事实自愿认罪。辩称自己未打开被害人的大保险柜，同时，对被害人陈述的其在大保险柜存放现金10000元的事实不予认可，其不知道保险柜里还有其它东西。
辩护人提出了以下辩护意见：1、认定被告人盗窃数额12196元的证据不足，因起诉书仅以被害人的陈述其被盗保险柜内存放现金10000元，无其他它相关证据证实；2、被告人归案后，如实供述了自己的罪行，当庭自愿认罪，应依法从轻处罚；3、被害人打捞上来的大保险柜，应该保险柜在水中长期浸泡，保险柜的损坏，不能排除系因在水中长期浸泡系腐蚀破坏的可能；4、本案系民间债务纠纷引起，被告人后悔抵押其房产，欲盗窃其与被害人签订的买卖（抵押）合同，主观恶性较小；归案后，积极配合公安机关追缴赃物，应酌情从轻处罚。
经审理查明：
因被告人陶某与被害人谢某乙（济宁市任城区阿利茄汁面快餐店业主）借款98万余元，被告人陶某将其在济宁市北湖区颂运水庭小区的两套房产抵押给被害人谢某乙，双方签订房屋买卖（抵押）合同，合同签订后，被告人陶某悔其与谢某乙签订该合同，产生盗取其与谢某乙签订的房屋买卖合同及欠条之念，以便否认其因欠款被害人借款及将某（抵押）给被害人谢某乙的事实。同时，被告人陶某了解被害人谢某乙将某合同及借条存放在保险柜内。2015年9月22日凌晨一时许，被告人陶某翻窗进入位于济宁市任城区红阁KTV北面二楼谢某乙办公室，欲打开谢某乙的保险柜，将其与被害人谢某乙其与签订的房屋买卖合同及欠条盗走，因其在欲打开被害人谢某乙的保险柜时，保险柜报警，被告人陶某因恐惧被发现，遂将被害人谢某乙的大小两保险柜盗走，同时盗窃被害人谢某乙OPPO牌手机，苹果ipad牌电脑各一部。后将保险柜丢弃在京杭大运河位于济宁市任城区南外环路京杭大运河河段河桥北侧中间位置的河水中。其中较小保险柜内有借条数张，小保险柜内有被告人陶某的借条18张，借款数额98万余元，以及被告人陶某与被害人谢某乙签订的房屋买卖合同，另有被害人借给他人借款借条30张，借款数额350余万元；一大保险柜内有现金10000余某乙及与被告人陶某签订的房屋买卖合同。被告人陶某于2016年1月5日被公安机关抓获。2016年1月6日20时14分至24分，公安机关在被告人所驾驶的赛飞牌轿车（车牌号鲁H×××××）依法进行了搜查，在该轿车的后备箱中搜查出被告人陶某盗窃的被害人谢某乙借给王某乙借款的借条及借款协议四张。2016年1月6日22时10分，被告人陶某在公安机关已掌握其犯罪事实的情况下，如实供述了自己的盗窃被害人谢某乙两保险柜及OPPO牌手机及苹果ipad牌电脑各一部，以及王某乙借条及借款协议四张的犯罪事实，并供述了其所盗赃物的去向及所盗保险柜的丢弃地点。2016年1月7日公安机关带被告人对其丢弃保险柜的地点进行了辨认，2016年1月9日被害人谢某乙组织他人在此地河水中打捞出由被告人陶某丢弃的其所盗窃的小保险柜，内有被害人谢某乙借给陶某及他人现金的借条、被告人陶某与被害人谢某乙签订的房屋买卖合同。同时，被害人谢某乙安排参与打捞的在当地捕鱼的一渔民，让其留意其另一保险柜的情况。2016年6月16日，因河水水面下落，被告人陶某丢弃的大保险柜露出水面，被该渔民发现，该渔民遂打电话给被害人谢某乙，被害人谢某乙遂组织他人进行打捞，并制作了整个打捞过程的录像，同步录像显示，该保险柜已被人为损坏，保险柜内已无任何物品。保险柜内的现金应认定系被告人陶某将保险柜损坏后取走。经物价部门鉴定，被害人谢某乙被盗的OPPO牌手机价值1023元，苹果ipad牌电脑价值1173元。案发后，被盗苹果ipad电脑被追回，并已发还被害人谢某乙。
上述事实，下列证据可以证实：
1、被害人谢某乙的陈述，可以证实其两个保险柜被盗的时间，地点、被保险柜内存放的大保险柜内有现金10000余某乙及小保险柜内存放物品的情况，同时证实其安排帮助其打捞小保险柜的一渔民留意其另一保险柜及该渔民发现其另一保险柜，该渔民发现其保险柜露出水面后电话告知其的事实。
2、证人胡某的证言亦可印证被害人被盗的大保险柜内有现金10000余某乙的事实。
3、被害人谢某乙打捞上来的小保险柜交至公安机关，打开后由公安机关出具的扣押、发还清单及拍摄的保险柜内存放的被告人与被告人谢某乙签订的房屋买卖合同、借条（借款98万余元）及被害人与签订他人签订的借条（借款350万余元），亦能印证分别上述事实。
4、被害人在打捞两保险柜整个过程录像及照片，能够证实被盗的大保险柜被打捞时，该保险柜系被人为破坏而非被腐蚀破坏的事实。同时证实该案保险柜被打捞时，保险柜内已无任何物品。
4、被告人陶某对其盗窃被害人谢某乙两保险柜及OPPO牌手机，ipad牌电脑及四张借条及借款协议的犯罪事实，亦无异议。
5、济宁市任城区价格认证中心分别作出的宁任城价鉴字[2016]16号山东省涉案物品价格鉴定（认证）结论书，可以证实被盗OPPO牌手机，ipad牌电脑的价值。
6、公安机关出具的户籍证明，可以证实，被告人陶某作案时，具有完全刑事责任能力。
7、另有被告人陶某的辨认笔录及照片，证人王某乙、邢某、宋某、李某车等人的证言，济宁市公安局市中区分局物证鉴定实制作的场勘查笔录及照片、公安机关出具的搜查笔录，办案说明、亦能分别印证上述事实。
上述证据，经庭审举证、质证，上述事实清楚，证据确实充分，足以认定。
关于被告人辩称的自己未打开被害人的大保险柜，同时，对被害人陈述的其在大保险柜存放现金10000元的事实不予认可，以及辩护人提出的认定被告人盗窃数额12196元的证据不足，因起诉书仅以被害人的陈述其被盗保险柜内存放现金10000元，无其他它相关证据证实的辩解及辩护意见的问题。本院认为，从本案查明的事实，能够印证被害人的经济能力，可以排除被害人做虚假陈述的可能，在能够排除被害人做虚假陈述的情况下，应以被害人的陈述，做为认定被告人的盗窃数额依据。另有证人胡某的证言，亦能印证上述事实。同时，被害人安排的曾帮助其打捞小保险柜的在当地捕鱼的渔民，在河水水面下落，被告人陶某丢弃的大保险柜露出水面，其发现该保险柜后，既与被害人谢某乙电话联系，被害人谢某乙遂组织他人打捞，在打捞过程中，被害人谢某乙制作了整个打捞过程的录像及照片，以上证据，均能排除该保险柜系被人为损坏而非被腐蚀破坏的事实。均能排除该保险柜被他人破坏的可能。同时，从2016年5月16第一次公开开庭审理至今，计三次开庭，辩护人及被告人亲属，亦未能提供该保险柜系被他人损坏的任何证据或证据线索，以供司法机关查证。据此，应当认定该保险柜系被告人陶某损坏，并取走了保险柜内的物品。因此，被告人及辩护人的上述辩解及辩护意见，无相关证据支持，不予采纳。
另查明：2001年10月24日因犯盗窃罪被山东省济宁市任城区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金五千元。
上述事实，由当庭出示的山东省市中区人民的（2001）济中区刑初字第157号刑事判决书，被告人陶某的供述及庭审笔录为证。
本院认为，被告人陶某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。因此，公诉机关指控的事实和罪名均成立，本院予以确认。归案后，被告人陶某如实供述了自己的部分犯罪事实，对部分犯罪事实当庭自愿认罪，可以依法从轻处罚。被告人陶某曾因犯盗窃罪被判处刑罚，但不思悔改，仍继续盗窃他人财物，应酌情从重处罚。案发后，被告人所盗窃苹果ipadP电脑及装有借条及房屋买卖合同的保险柜及其盗窃的其他借条，根据被告人的供述及辨认的丢弃保险柜地点及已被起获，可以酌情从轻处罚。辩护人据此提出的辩护意见，与事实相符，予以采纳。关于辩护人提出的被告人盗窃被害人谢某乙的保险柜，系民间借贷纠纷引起的辩护意见，本院认为，被告人陶某在实施盗窃过程中，不但盗窃了被害人装有被告人欠条及房屋买卖合同的保险柜，被告人还同时盗窃了被害人的其它借条及被害人的手机及电脑，同时，被告人陶某不仅盗窃了被害人与其签订的九十八万余元的借条及房屋买卖（抵押）合同，以便借此否认其欠被害人上述欠款的事实，同时，被告人陶某还盗窃了被害人高某三百八十余万的借条，极有可能给被害人造成巨大的经济损失，其犯罪动机较为卑鄙，应酌情从重处罚。因此，辩护人的该部辩护意见，理由不当，不予采纳。被告人陶某曾因犯盗窃罪被判处刑事处罚，但不思悔改，仍继续盗窃他人财物。同时，被告人所盗被害人的保险柜未做价值认定，所盗窃保险柜及其所盗窃的借条，均应做为酌情从重处罚的情节。被告人所盗窃的OPPO牌手机及现金一万元，系违法所得，依法予以退赔。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人陶某犯盗窃罪，判处有期徒十个月，并处罚金二万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月6日起至2016年11月5日止，罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人陶某违法所得价值一万一千零二十三元，责令于判决生效后十日内退赔。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向山东省济宁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴则合
审 判 员 刘来双
人民陪审员 段海泉
二〇一六年九月十三日
书 记 员 范琳琳
书 记 员 刘子辉