福建省莆田市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽03民终76号上诉人（原审被告、原审原告）：莆田市明清工艺家具有限公司，住所地福建省莆田市荔城区。法定代表人：翁建港，总经理。委托诉讼代理人：陈新云，福建升恒律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：戴丽颖，福建升恒律师事务所执业律师。上诉人（原审原告、原审被告）：文杰，男，1976年10月4日出生，汉族，住四川省西充县。委托诉讼代理人：白建永，福建壶兰律师事务所执业律师。上诉人莆田市明清工艺家具有限公司（以下简称明清工艺公司）因与上诉人文杰劳动争议纠纷一案，不服福建省莆田市荔城区人民法院（2016）闽0304民初1849号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人明清工艺公司的委托诉讼代理人陈新云、上诉人文杰的委托诉讼代理人白建永到庭参加诉讼。本案现已审理终结。明清工艺公司上诉请求：无需向文杰支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院护理费、住院伙食补助费、交通费、双倍工资及经济补偿金共计329520.58元。事实和理由：明清工艺公司与文杰系加工承揽关系，双方不存在劳动关系。明清工艺公司出具了文杰系公司员工的委托书，是为了向保险公司索赔。文杰受伤后自行离开，与明清工艺公司毫无关系。针对明清工艺公司的上诉，文杰辩称：其与明清工艺公司是劳动关系，有工伤认定决定书予以证实，应当支持文杰在一审的诉讼请求。明清工艺公司向一审法院起诉请求：明清工艺公司不要向文杰支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资及住院护理费、住院伙食补助费、交通费共计269784元。文杰上诉请求：撤销一审判决第一、二项判决，并改判支持文杰在一审的诉讼请求。事实和理由：1.文杰的月平均工资应为25441元；2.经济补偿金、双倍工资应按每月25441元计算；3.停工留薪期认定为七个月偏低，结合文杰受伤程度应为十个月，且应按每月25441元计算停工留薪期工资；4.根据《福建省省直机关差旅费管理办法》的规定，住院伙食补助费应按每天100元，交通费按每天80元计算；5.一次性伤残补助金应按每月25441元计算；6.根据《福建省实施办法》第二十七条规定，解除劳动关系时文杰的年龄为39.5岁，故应按39.5岁计算文杰的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。针对文杰的上诉，明清工艺公司辩称：1.双方是加工承揽关系，不是劳动关系；2.文杰班组4个人为公司承揽家具，公司是按劳动成果支付报酬。从公司提供的工资表可以看出，发放工资是一个班组的工资，分不清楚文杰的具体工资是多少。无法确认文杰的具体工资，其工资应该按社平工资4250元，其他的按法定标准认定。文杰向一审法院起诉请求：1.明清工艺公司应支付自2014年3月6日起至2014年8月31日止未签订书面劳动合同应支付双倍工资差额178090元；2.明清工艺公司应支付1个月工资的经济补偿金25441元；3.明清工艺公司赔偿文杰因工伤导致的各项经济损失共计703377.4元。一审法院认定事实：文杰于2014年3月6日，被明清工艺公司招用，任木匠工种。工资按件计酬，双方没有签订书面劳动合同，明清工艺公司也未依法为文杰缴纳社会保险。2014年8月31日11时，文杰工作时左手不慎被电锯切割致中环指损伤，事故发生后文杰被送往九五医院住院治疗，共住院12天，出院诊断：1.左示指中节中段以远毁损伤；2.左中指近指间关节以远毁损伤；3.左环指伸肌腱止点裂伤。明清工艺公司支付了文杰住院期间的医疗费用。2015年2月11日文杰受伤害性质经莆田市人力资源和社会保障局认定为工伤。2015年4月1日文杰的损伤经莆田市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍七级。2015年2月24日文杰向莆田市荔城区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.依法裁决解除文杰与明清工艺公司之间的劳动关系；2.依法裁决明清工艺公司向文杰支付自2014年3月6日起至2014年8月31日止未签订书面劳动合同应支付双倍工资差额178090元；3.依法裁决明清工艺公司为文杰补缴2014年3月6日至劳动关系解除之日止的基本养老保险费、基本医疗保险费、工伤保险费、失业保险费、生育保险费；4.依法裁决明清工艺公司向文杰支付一个月的经济补偿金25441元；5.依法裁决明清工艺公司赔偿文杰因工伤导致的各项经济损失共计703377.4元，其中：（1）住院伙食补助费12×100元/天=1200元；（2）交通费12天×96.2元/天=960元；（3）停工留薪期间工资25441元×10个月=254410元；（4）护理费12天×96.2元/天=1154.4元；（5）一次性伤残补助金25441元×13个月=3307033元；（6）一次性伤残就业补助金（71.8-38）×0.4×4250元/月=57460元；（7）一次性工伤医疗补助金（71.8-38）×0.4×4250元/月=57460元。莆田市荔城区劳动争议仲裁委员会于2016年4月6日作出闽莆荔劳仲案[2016]017号裁决：一、准予文杰与明清工艺公司解除劳动关系；二、明清工艺公司自本裁决生效之日起10日内支付文杰一次性伤残补助金159495元，一次性工伤医疗补助金54060元，一次性伤残就业补助金54060元，停工留薪期间工资50536元，住院护理费1153元，住院伙食补助费240元，交通费240元。以上共计269784元；三、文杰的其他仲裁请求不予支持。文杰对该裁决不服，于2016年4月18日诉至一审法院，明清工艺公司对该裁决不服，也于2016年4月22日诉至一审法院。另查：文杰小组2014年3月的计件工资为18720元，成员2人；4月24580元，成员3人；5月45180元，成员3人；6月15780元，成员2人；7月16490元，成员2人；8月10180元，成员3人；9月47160元，成员3人。文杰的月平均工资为：【（18720元-120元）/2人+（24580元-180元）/3人+（45180元-180元）/3人+（15780元-120元）/2人+（16490元-120元/2人+(10180元-180元)/3人+（47160元-180元）/3人）/8=8482.66元。明清工艺公司未依法为文杰缴纳社会保险费。文杰与明清工艺公司于仲裁决定书作出后解除了劳动合同。莆田市2014年度职工平均工资为51001元，月平均工资4250元。男性平均寿命为71.8岁，文杰现40岁。一审法院认为，文杰与明清工艺公司于2014年3月6日建立劳动关系，双方没有订立书面劳动合同，事实清楚，证据充分，予以确认。法律对用人单位不订立书面劳动合同的期限是一个月，最长的期限是一年，超过一个月不订立书面劳动合同的，从第二个月开始后的连续11个月要支付双倍工资；是法律对于用人单位在一年内不履行义务的惩罚，无论是第2个月还是第12个月。在侵害结束后才是法律时效起始时间，即文杰申请仲裁的最后期限是2016年3月5日，而文杰申请仲裁的时间为2015年2月24日，故明清工艺公司主张文杰申请支付经济补偿金超过仲裁时效，不予支持。文杰诉讼请求明清工艺公司自2014年3月6日起支付二倍工资，于法无据，应自2014年4月6日起支付至2014年8月31日止，即8482.66元/月×5月＝42411.3元。文杰诉讼请求明清工艺公司支付一个月工资的经济补偿金25441元，由于明清工艺公司未依法为缴纳社会保险费，文杰申请解除合同，明清工艺公司应当按文杰的工作年限支付经济补偿，故文杰诉讼请求明清工艺公司支付一个月工资的经济补偿金，予以支持。文杰在明清工艺公司上班期间受到伤害，经莆田市人力资源和社会保障局认定为工伤。明清工艺公司主张不属工伤，但未提供证据予以反驳，故予以认定为工伤。明清工艺公司没有为文杰依法缴纳工伤保险，应由明清工艺公司支付工伤保险待遇。文杰的劳动能力功能障碍为七级，且向劳动争议仲裁委员会申请解除与明清工艺公司的劳动合同关系，故其诉讼请求一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金是合理的，予以支持。文杰因工伤导致的各项经济损失为：停工留薪期工资，自受伤之次日起计算至鉴定伤残等级日之前，即2014年9月1日—2015年3月31日，为8482.66元×7个月=59378.62元；住院伙食补助费12天×20元/天=240元、交通费12天×20元/天=240元、护理费12天×96.12元/天=1153元；一次性伤残补助金13个月×8422.66元/月=109495元，一次性工伤医疗补助金（71.8-40）×0.4月/年×4250元/月=54060元；一次性伤残就业补助金（71.8-40）×0.4月/年×4250元/月=54060元。综上所述，文杰诉讼请求明清工艺公司支付未签订书面劳动合同应支付双倍工资、经济补偿金及因工伤造成的住院伙食补助费、住院护理费、交通费、一次性医疗补助金、停工留薪期工资、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，合理部分，予以支持，不合理部分予以剔除。明清工艺公司主张不支付住院伙食补助费、住院护理费、交通费、一次性医疗补助金、停工留薪期工资、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，于法无据，不予支持。判决：一、明清工艺公司应在本判决生效之日起十日内支付文杰未签订书面劳动合同应支付双倍工资42411.3元、经济补偿金8482.66元、住院护理费1153元、住院伙食补助费240元、交通费240元、停工留薪期间工资59378.62元、一次性伤残补助金109495元、一次性工伤医疗补助金54060元、一次性伤残就业补助金54060元，以上共计329520.58元；二、驳回文杰的其他诉讼请求；三、驳回明清工艺公司的诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：1.关于明清工艺公司与文杰之间系承揽关系还是劳动关系问题。莆田市人力资源和社会保障局莆人社工认[2015]1002号《认定工伤决定书》已认定了文杰于2014年3月被明清工艺公司招用为木工，而且明清工艺公司于2014年12月18日出具的《委托书》也证明文杰系该公司员工，故据此可以认定明清工艺公司与文杰之间系劳动关系，明清工艺公司主张双方之间系承揽关系，依据不足，不予支持。2.关于文杰的月平均工资问题。计件员工工资表虽然只有文杰签字，但是该工资表显示文杰是作为负责人，而且成员人数又不止文杰一人，故计件员工工资表所体现的工资金额应为文杰一组员工的工资总额，一审根据每个月计件员工工资表的人数情况，平均计算出来文杰当月的工资，并无不妥。3.由于文杰上班期间的月平均工资为8482.66元，故其要求按25441元计算经济补偿金、双倍工资、停工留薪期工资、一次性伤残补助金，与事实不符，不予支持。4.关于停工留薪期时间问题。文杰是于2014年8月31日因工受伤的，而其伤残鉴定时间为2015年4月1日，故一审认定文杰的停工留薪期时间为七个月，符合《工伤保险条例》的相关规定。5.关于住院伙食补助费、交通费问题。文杰认为应该根据《福建省省直机关差旅费管理办法》规定的有关标准，计算其住院伙食补助费及交通费，缺乏依据，不予支持。6.关于计算一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的年龄问题。根据《工伤保险条例》及《福建省实施办法》的相关规定，计算一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金时，以所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差为基数。文杰出生于1976年10月4日，其于2015年2月24日向莆田市荔城区劳动争议仲裁委员会申请仲裁时已申请解除与明清工艺公司之间的劳动关系，莆田市荔城区劳动争议仲裁委员会于2016年4月6日作出准予解除劳动关系，故计算文杰的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金时，应以仲裁阶段文杰当时的实际年龄为标准。因此，文杰主张应以39.5岁为标准计算其一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，符合规定，予以支持。一审以诉讼阶段时文杰的年龄作为计算标准是错误的。综上所述，明清工艺公司的上诉请求不能成立，应予驳回；文杰的上诉请求，合理部分予以支持，不合理部分予以驳回；一审判决认定事实清楚，但在计算一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金时，适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、变更福建省莆田市荔城区人民法院（2016）闽0304民初1849号民事判决第一项为：莆田市明清工艺家具有限公司应在本判决生效之日起十日内支付文杰未签订书面劳动合同应支付双倍工资42411.3元、经济补偿金8482.66元、住院护理费1153元、住院伙食补助费240元、交通费240元、停工留薪期间工资59378.62元、一次性伤残补助金109495元、一次性工伤医疗补助金54910元、一次性伤残就业补助金54910元，以上共计331220.58元；二、驳回文杰的其他上诉请求；三、驳回莆田市明清工艺家具有限公司的上诉请求。一审案件受理费10元，由莆田市明清工艺家具有限公司负担；二审案件受理费10元，由莆田市明清工艺家具有限公司、文杰各负担5元。本判决为终审判决。审判长  陈佩仙审判员  黄冰晶审判员  吴伟凡二〇一七年三月二十日书记员  陈慧芳附：本案相关法律法规《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。