上海市嘉定区人民法院
行 政 判 决 书
（2016）沪0114行初19号
原告张田王。委托代理人陈强，浙江大宇律师事务所律师。被告上海市嘉定区卫生和计划生育委员会，住所地上海市嘉定区。法定代表人方云芬。委托代理人顾玉红，上海市银星律师事务所律师。原告张田王不服被告上海市嘉定区卫生和计划生育委员会行政处罚决定，于2016年3月30日向本院提起行政诉讼，本院于同日立案受理，次日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭于2016年4月29日公开开庭审理了本案。原告张田王、委托代理人陈强，被告行政负责人许文忠、委托代理人顾玉红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。被告于2015年10月20日作出嘉第XXXXXXXXXX号《行政处罚决定书》，认定原告为非卫生技术人员，擅自于2015年3月18日开始在嘉定区真新街道曹安公路XXX号-
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XXX室开展诊疗活动的行为违法，决定依据《中华人民共和国执业医师法》第三十九条的规定，对原告罚款人民币八万元整，没收感冒灵颗粒(10克×10袋/盒)12盒、注射用头孢拉定(0.5×10支/盒)20盒、盐酸氨溴索葡萄糖注射液(100ml/瓶)10瓶、复方氨林巴比妥注射液(10支/盒)15盒、一次性使用输液器40副、一次性使用注射器60副、电动吸引器1台、B超仪1台。原告诉称，被告在执法过程中存在粗暴执法行为，处罚决定书中适用法律法规不当、非法没收、显失公平。被告以行政拘留作为威胁，胁迫原告放弃听证和陈述申辩的权利；同时根据《医疗机构管理条例实施细则》第77条的规定，被告应当对原告处责令停止执业活动，没收非法所得的药品、器械，处三千元至一万元以下的罚款。被告处罚过重；另外，被告将他人存放在原告处的电动吸引器、B超仪各一台列入没收清单中属执法错误。故诉请要求撤销被告于2015年10月20日作出嘉第XXXXXXXXXX号《行政处罚决定书》。原告为支持其诉称主张，向本院提交被告于2015年10月20日做出的嘉第XXXXXXXXXX号《行政处罚决定书》、身份证明书。旨在证明原告具有本案诉讼主体资格，与本案被诉行政行为有利害关系。被告辩称，根据举报，被告于2015年10月20日在嘉定区真新街道曹安公路XXX号-
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XXX室现场检查时，查实原告从事非医师行医的违法行为，被告当场制作调查笔录、进行拍照取证，之后，被告依法对原告的违法行为作出处理。被告在作出处罚前，依法对原告进行了告知、也进行了内部讨论、合议。在原告表示放弃陈述、申辩、听证权利后，被告依法对原告作出了行政处罚。被告作出的行政处罚认定事实清楚，证据确凿，适用法律准确，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告向本院提供以下证据：1、编号XXXXXXXXXXXXXXX的投诉、举报处理单；2、现场笔录、照片；3、询问笔录；4、证据先行登记保存决定书；5、证据先行登记保存处理决定书；6、2009年9月25日嘉第XXXXXXXXXX《行政处罚决定书》及送达回执；7、案件受理记录；8、立案报告；9、案件调查终结报告；10、对证据先行登记保存决定批准手续；11、案件合议记录；12、行政处罚听证告知书及回执；13、领导对案件处理进行集体讨论的记录；14、2015年10月20日嘉第XXXXXXXXXX号行政处罚决定书及送达回执；15、当事人送达地址确认书；16、《中华人民共和国执业医师法》第四条、第三十九条；《中华人民共和国行政处罚法》第二十条、三十一条、第三十七条、第三十八条、第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十二条；17、《卫生行政处罚程序》第二条、第六条、第十四条、第十五条、第二十二条、第二十四至第二十六条、第二十九条、第四十七条；18、《上海市卫生和计划生育行政处罚裁量适用办法》第四条、第八条。被告欲以上述证据，法律、法规等证明，被告具有作出本案被诉行政处罚决定的行政职权，被告作出被诉具体行政行为事实清楚、适用的法律规定正确、行政程序合法。经庭审质证，原告对被告证据1认为该举报处理单上显示的时间前后矛盾；对证据3认为，该笔录是在原告被控制人身自由时制作的，被告记载的内容不真实，原告是无奈签字的；对被告的其他证据真实性均无异议，但认为被告在处理过程中适用法律错误，不应适用《中华人民共和国执业医师法》对原告处罚，而应当适用《医疗机构管理条例实施细则》的规定进行处罚，且被告虽告知了有关权利，但又以要拘留威胁原告，没给原告时间进行陈述申辩等。被告对原告证据无异议。本院对经庭审质证的证据材料进行审查后认为：被告提供的证据材料，来源合法，内容真实，与本案具有关联性，符合定案证据所需的关联性、合法性、真实性要件，可以证明待证事实，本院予以采纳；被告出示的职权依据、程序依据及法律适用依据系现行有效，与审查被诉行政处罚决定的合法性相关，本院予以确认。原告提供的证据，能够证明被诉行政决定客观存在和原告起诉符合法定条件等事实，本院予以确认。经审理查明，被告因接到举报，于2015年10月20日至嘉定区真新街道曹安公路XXX号-
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XXX室现场检查，发现原告在上述地址为患者诊疗，现场并查见有感冒灵颗粒、注射用头孢拉定、盐酸氨溴索葡萄糖注射液、复方氨林巴比妥注射液、一次性使用输液器、一次性使用注射器、电动吸引器、B超仪等药品、医疗仪器，还有已经使用过的一次性使用输液器、一次性使用注射器、头孢呋辛纳空药瓶等物。被告遂当场进行立案调查、制作调查笔录、进行拍照取证，并对相关药品等进行证据先行登记保存。经调查核实，发现原告并无《医师资格证书》及《医疗机构执业许可证》。原告的行为属于非医师行医的违法行为，依法应予行政处罚。被告在作出处罚前，依法对原告进行告知、进行了内部讨论、合议。在原告表示放弃陈述、申辩、听证权利后，被告依法对原告作出了行政处罚。原告收到该《行政处罚决定书》后不服，遂起诉来院。另查，原告曾因未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业，于2009年9月25日被上海市嘉定区卫生局处罚款人民币九千元。本院认为，根据《中华人民共和国执业医师法》第四条、第三十九条的规定，被告具有负责本行政区域内对医师管理及相关的行政处罚权。根据被告提交的证据，可以证明原告在未取得《医师资格证书》情况下，擅自为他人诊疗，属非医师行医的违法行为，为此被告认定原告的行为违反了《中华人民共和国执业医师法》的规定，遂依据《中华人民共和国执业医师法》第三十九条的规定，对原告作出了行政处罚决定，被告认定事实清楚、证据充分，上述行政行为适用法律正确。被告在接到有关举报后按规定及时立案，在查明事实决定作出行政处罚前，就行政处罚决定认定的事实、理由及依据，当事人依法享有的陈述、申辩、听证等权利对原告进行了告知，在原告不提出相关陈述、申辩、听证的情况下，被告根据查明事实，经内部合议、负责人集体讨论决定，在法律规定的办案期限内，依法作出了行政处罚决定，同时被告在执法过程中经领导批准，依法对现场查获的药品、医疗仪器等作出了证据先行登记保存及没收决定，被告的行政程序得当。至于原告提出的被告应根据《医疗机构管理条例实施细则》的规定进行处罚，被告处罚过重一节，本院认为，被告对本案原告的违法行为系认定为非医师行医，适用《中华人民共和国执业医师法》对原告进行处罚并无不妥。根据原告曾因未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业的违法行为受到过行政处罚，且从2015年3月至本案原告的违法行为被查实之日，原告之违法行为属于连续、多次的实施状态，被告依据《上海市卫生和计划生育行政处罚裁量适用办法》的规定，对原告作出相应处罚，此系被告行使其卫生行政处罚职权的权力，原告的抗辩理由不成立。原告对其诉称的电动吸引器、B超仪各一台系他人物品，被告属扣押错误及原告当时处于被限制人身自由、被告以行政拘留作为威胁，胁迫原告放弃听证、陈述申辩的权利一节，未提交证据予以证实，本院不予采信。据此，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告张田王的诉讼请求。本案受理费50元，由原告张田王负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 朱坚军
人民陪审员 许乾龙
人民陪审员 陆文明
二〇一六年五月二十六日
书 记 员 林兴乐
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国执业医师法》
第四条国务院卫生行政部门主管全国的医师工作。县级以上地方人民政府卫生行政部门负责管理本行政区域内的医师工作。第三十九条未经批准擅自开办医疗机构行医或者非医师行医的，由县级以上人民政府卫生行政部门予以取缔，没收其违法所得及其药品、器械，并处十万元以下的罚款；对医师吊销其执业证书；给患者造成损害的，依法承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。二、《中华人民共和国行政处罚法》
第三十一条行政机关在作出行政处罚决定之前，应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有的权利。
第三十七条行政机关在调查或者进行检查时，执法人员不得少于两人，并应当向当事人或者有关人员出示证件。当事人或者有关人员应当如实回答询问，并协助调查或者检查，不得阻挠。询问或者检查应当制作笔录。行政机关在收集证据时，可以采取抽样取证的方法；在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，经行政机关负责人批准，可以先行登记保存，并应当在七日内及时作出处理决定，在此期间，当事人或者有关人员不得销毁或者转移证据。……
第三十八条调查终结，行政机关负责人应当对调查结果进行审查，根据不同情况，分别作出如下决定：（一）确有应受行政处罚的违法行为的，根据情节轻重及具体情况，作出行政处罚决定；……
对情节复杂或者重大违法行为给予较重的行政处罚，行政机关的负责人应当集体讨论决定。
第四十一条行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定之前，不依照本法第三十一条、第三十二条的规定向当事人告知给予行政处罚的事实、理由和依据，或者拒绝听取当事人的陈述、申辩，行政处罚决定不能成立；当事人放弃陈述或者申辩权利的除外。
第四十二条行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前，应当告知当事人有要求举行听证的权利；当事人要求听证的，行政机关应当组织听证。当事人不承担行政机关组织听证的费用。听证依照以下程序组织：……
三、《卫生行政处罚程序》
第六条县级以上卫生行政机关负责查处所辖区域内的违反卫生法律、法规、规章的案件。……第十四条卫生行政机关对下列案件应当及时受理并做好记录：（一）在卫生监督管理中发现的；（二）卫生机构监测报告的；（三）社会举报的；（四）上级卫生行政机关交办、下级卫生行政机关报请的或者有关部门移送的。第十五条卫生行政机关受理的案件符合下列条件的，应当在七日内立案：（一）有明确的违法行为人或者危害后果；（二）有来源可靠的事实依据；（三）属于卫生行政处罚的范围；（四）属于本机关管辖。卫生行政机关对决定立案的应当制作报告，由直接领导批准，并确定立案日期和两名以上卫生执法人员为承办人。第二十四条调查终结后，承办人应当写出调查报告。其内容应当包括案由、案情、违法事实、违反法律、法规或规章的具体款项等。第二十五条承办人在调查终结后，应当对违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度进行合议并作好记录，合议应当根据认定的违法事实，依照有关卫生法律、法规和规章的规定分别提出下列处理意见：（一）确有应当受行政处罚的违法行为的，依法提出卫生行政处罚的意见；（二）违法行为轻微的，依法提出不予卫生行政处罚的意见；（三）违法事实不能成立的，依法提出不予卫生行政处罚的意见；（四）违法行为不属于本机关管辖的，应当移送有管辖权的机关处理；（五）违法行为构成犯罪需要追究刑事责任的，应当移送司法机关。同时应当予以行政处罚的，还应当依法提出卫生行政处罚的意见。除前款第一项、第五项所述情形之外，承办人应制作结案报告，并经本机关负责人批准后结案。第二十九条卫生行政机关应当自立案之日起三个月内作出行政处罚决定。因特殊原因，需要延长前款规定的时间的，应当报请上级卫生行政机关批准。省级卫生行政机关需要延长时间的，由省级卫生行政机关负责集体讨论决定。
四、《上海市卫生和计划生育行政处罚裁量适用办法》
第四条罚款裁量应当充分全面考虑本市社会经济发展水平，并起到相应的惩戒效果。
罚款裁量幅度一般按下列规则进行等级划分：
（一）罚款为一定数额倍数的，应当在最高倍数与最低倍数之间划分三个阶次，一般处罚按照中间阶次处罚，从轻处罚应当低于中间阶次，从重处罚不得低于中间阶次；
（二）罚款为一定幅度数额的，应当在最高额与最低额之间划分三个阶次，一般处罚按照中间阶次处罚，从轻处罚应当低于中间阶次，从重处罚不得低于中间阶次；
（三）只规定最高罚款数额没有规定最低罚款数额的，一般处罚按照最高罚款数额30%至70%确定，从轻处罚按照最高罚款数额30%以下确定，从重处罚按照最高罚款数额70%以上确定。
为便于实际操作，上述处罚数额可按四舍五入法取相近数值的整数或整数倍。
第八条有下列情形之一的，应当从重处罚：
（一）违法情节恶劣，造成严重后果的；
（二）经卫生计生行政部门责令改正违法行为后，继续实施违法行为的；
……
（五）多次实施违法行为并受到卫生计生行政部门处罚的；
……
五、《医疗机构管理条例实施细则》
第七十七条对未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业的，责令其停止执业活动，没收非法所得和药品、器械，并处以三千元以下的罚款；有下列情形之一的，责令其停止执业活动，没收非法所得和药品、器械，处以三千元以上一万元以下的罚款：（一）因擅自执业曾受过卫生行政部门处罚；（二）擅自执业的人员为非卫生技术专业人员；（三）擅自执业时间在三个月以上；（四）给患者造成伤害；（五）使用假药、劣药蒙骗患者；（六）以行医为名骗取患者钱物；（七）省、自治区、直辖市卫生行政部门规定的其它情形。六、《中华人民共和国行政诉讼法》
第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。