福建省厦门市同安区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）同民初字第3933号
原告陈吉淼，男，1977年10月15日出生，汉族。
委托代理人林明种，福建开元大同律师事务所律师。
被告厦门众鑫盛弹簧工贸有限公司。
法定代表人雷健雄，总经理。
委托代理人陈胜云，公司职员。
原告陈吉淼与被告厦门众鑫盛弹簧工贸有限公司（以下简称众鑫盛弹簧公司）劳动争议纠纷一案，本院于2013年10月22日立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序于2014年3月18日公开开庭进行了审理。原告陈吉淼及其委托代理人林明种，被告众鑫盛弹簧公司之委托代理人陈胜云均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈吉淼诉称，其于1999年8月进入被告众鑫盛弹簧公司工作，2002年开始任生产主管一职。工作多年陈吉淼一直兢兢业业，为众鑫盛弹簧公司培养了多名技术管理人员。双方于2010年7月23日签订了无固定期限劳动合同，合同第一条明确约定，陈吉淼的岗位（工种）为生产主管，在合同期间内，甲方（众鑫盛弹簧公司）因生产工作需要确需调整乙方（陈吉淼）工种的，须经双方协商。2013年7月12日在无任何事先沟通协商的情形下，众鑫盛弹簧公司单方强行将陈吉淼调整到工程部任职，陈吉淼对公司的擅自违法调岗行为始终未予以认可，并多次向众鑫盛弹簧公司提出严厉的交涉，但公司置之不理，更有甚者还强迫陈吉淼兼任工程部文员的工作。从2013年8月份开始，因陈吉淼不同意众鑫盛弹簧公司单方作出的岗位调整，公司屡屡以陈吉淼违反所谓的员工手册的规定为借口，无端对陈吉淼进行处罚，甚至处以停职待岗按厦门市最低工资标准发放工资的处罚。陈吉淼认为，众鑫盛弹簧公司对陈吉淼进行岗位调整没有任何的事实和法律依据，之后公司又基于违法的岗位调整，屡屡对陈吉淼进行处罚，其行为属强迫陈吉淼变更原双方约定的劳动合同，真实意图是逼迫陈吉淼主动解除劳动合同，以达到逃避给付经济补偿金的目的。另，陈吉淼在工作期间，众鑫盛弹簧公司没有按照陈吉淼的上一年度的实际收入为缴费基数缴纳社保费用，陈吉淼亦保留通过社保行政程序追究公司相应法律责任的权利。众鑫盛弹簧公司的行为严重侵害了陈吉淼的合法权益，故陈吉淼诉至法院，请求：1.依法判决确认因众鑫盛弹簧公司单方调整陈吉淼的工作岗位，双方之间的劳动合同于陈吉淼申请仲裁之日（2013年8月26日）解除；并判决众鑫盛弹簧公司为陈吉淼办理退工手续（包括向陈吉淼出具终止劳动关系的书面证明并到厦门市人力资源与社会保障局备案、为陈吉淼办理人事档案、社保转移手续等）；2.依法判决众鑫盛弹簧公司支付陈吉淼经济补偿金人民币（币种，下同）98030.88元（6760.75元／月×14.5月：以陈吉淼申请仲裁之前12个月的平均工资6760.75元为基数按14.5个月计算）；3.依法判决众鑫盛弹簧公司负担本案的案件受理费。审理中，陈吉淼变更诉讼请求为：1.依法判决确认因众鑫盛弹簧公司单方调整陈吉淼的工作岗位，双方之间的劳动合同于2014年2月10日解除；并判决众鑫盛弹簧公司为陈吉淼办理退工手续（包括向陈吉淼出具终止劳动关系的书面证明并到厦门市人力资源与社会保障局备案、为陈吉淼办理人事档案、社保转移手续等）；2.依法判决众鑫盛弹簧公司支付陈吉淼经济补偿金人民币（币种，下同）98030.88元（6760.75元／月×14.5月：以陈吉淼申请仲裁之前12个月的平均工资6760.75元为基数按14.5个月计算）；3.依法判决众鑫盛弹簧公司支付陈吉淼2013年8月至2014年1月期间的工资差额共计29086.5元；4.依法判决众鑫盛弹簧公司负担本案的案件受理费。
被告众鑫盛弹簧公司辩称，公司确认2014年2月10日收到原告陈吉淼解除劳动关系的通知，对于其诉求确认2014年2月10日解除劳动合同的时间没有异议，亦可配合办理退工手续，但众鑫盛弹簧公司无需支付经济补偿金，理由是：一、陈吉淼于1999年8月到众鑫盛弹簧公司工作，双方最后签订劳动合同从2010年8月1日起为“无固定期限”，合同约定岗位“生产主管”，工资约定“1000元”。公司因生产工作需要和发展，2013年7月12日召开生产会议安排工作，陈吉淼参加会议，其已同意工作安排，陈吉淼在公司的OA系统里已经提交工作移交的完成工作说明。2013年8月15日召开生产工作安排及工作会议，陈吉淼也参加会议，这时陈吉淼提出要求增加部分工资，反悔已经同意的工作安排，此时于第一次会议时间间隔已经超出一个多月的时间。众鑫盛弹簧公司已经向陈吉淼告知本公司是小规模企业，公司股东、管理人员及工人一共才36人，公司也没有能力设置太多部门主管，而且公司管理层岗位所有人员都是一人兼多职。公司多次与陈吉淼进行沟通，要求其履行并服从管理和生产工作安排，并承诺公司效益一旦提高，将会在现有的基础上提高全体员工的待遇，但陈吉淼仍拒不服从公司的生产部安排工作，上班期间不主动工作，本身作为主管还故意挑事端，恶言攻击，不服管理。8月14日，众鑫盛弹簧公司依《员工手册》第九章第二节第四条第一款规定，对陈吉淼记行政记过处分一次；8月15日，陈吉淼一直拒不服从工作安排，对一切工作采取各种理由拒绝，众鑫盛弹簧公司依《员工手册》之规定，多次与陈吉淼进行沟通，要求其自觉履行并服从管理和生产工作安排，但陈吉淼仍多次出现旷工、上班溜岗、上班故意破坏监控及怠工行为，公司依《员工手册》规定对陈吉淼分别作出书面警告2次、记过处分3次及严重违纪记过处分14次；尤其是陈吉淼在8月22日、10月8日上午、10月9日上午、10月10日下午、10月11日，未经请假，也不说明，擅自旷工未上班，监控和考勤记录均可证明。陈吉淼至今仍在公司上班，有证据证明陈吉淼在上班的考勤记录，但其在上班时间仍采取怠工，不工作，不服从工作安排的行为，且经常未经请假、也未向公司说明就私自不上班，存在多次旷工行为；陈吉淼同时存在工作时间内玩手机玩电脑游戏、在上班对同事故意挑事端、对公司领导进行恶言攻击等行为。陈吉淼已存在多次过错严重违纪行为，众鑫盛弹簧公司有权保留依照法规和规章制度对其进行处分之权利。二、陈吉淼请求法院判决支付经济补偿金的诉求应予驳回。双方劳动关系存续期间，众鑫盛弹簧公司既无违反双方约定的劳动合同之约定，既无向陈吉淼发出书面解除劳动合同的通知，亦未授权任何部门或人员解除与陈吉淼的劳动合同。陈吉淼主动要求解除劳动关系，用人单位可以不支付经济补偿金。”因此，其该项诉求缺乏事实依据。三、众鑫盛弹簧公司发放的月工资组成为月工资=合同工资＋计件（工龄）工资＋绩效奖（根据工作完成任务按月发放）＋电话补贴＋调机＋夜餐＋加班费。绩效奖金发放，标准是员工的遵守劳动纪律、工作积极性、工作任务完成指数、团结协作、安全整洁等工作考核。另外，公司为了奖励在管理、服务、经营等有作出突出贡献的“生产主管”，为“生产主管”以上人员不定期（非按月）发放单项和专项奖金，数额不同，主要是根据生产产量和效益计算出应分配的单项或专项奖金额度，然后再根据按劳分配原则，做多的完成好的拿到的奖金就多。陈吉淼2013年9月份的应发工资计2270元（合同工资1320元＋450元计件（工龄）工资＋绩效奖500元）。陈吉淼在9月整个月工作间，对安排给的工作未能完成，上班溜岗和怠工行为，上班故意破坏监控行为，多次旷工行为，尤其，其拒绝生产部安排的各项事务。因公司规模问题，一直都是一人兼多职位，而且之前，陈吉淼也都做过公司现在安排的工作，只是其现在找理由不工作。四、陈吉淼自11月14日至法院开庭期间，在公司的表现极为恶劣，无视公司制度和厂长的告知，15日就私自不来公司上班，公司依据《员工守则》规定记陈吉淼旷工一天，严重违纪处分一次。11月18日，陈吉淼在工作时间内组织车间所有工人停止手头工作，全部聚集到生产办公室找厂长闹事，为了就是让工人给其证明15日有请假，只是公司没批准，其做法已经给公司生产造成严重的经济损失。11月19日，陈吉淼再次在上班工作时间内组织工人停止手头工作，又全部聚集到生产办公室给其请假作证，公司告知其要在系统里提交请假，并口头批准半天开庭时间20日下午的假，但11月20日上午陈吉淼又私自旷工半天。公司的请假制度本身就是OA系统提交的，陈吉淼本身就知道。由于陈吉淼组织停工，众鑫盛弹簧公司要求陈吉淼赔偿因停工产生的经济损失30000元。综上，陈吉淼的种种表现都是故意挑起事端，逼迫众鑫盛弹簧公司与其解除劳动关系，其诉讼请求缺乏事实和法律依据，应予驳回。
经审理查明，原告陈吉淼于1999年8月入职被告众鑫盛弹簧公司，担任生产管理一职。双方有签订书面劳动合同，2010年7月23日，双方签订一份自2010年8月1日起的无固定期限劳动合同。陈吉淼的月工资由“应付工资＋浮动奖金（25%×总奖金基数）”组成，工资于每月的25日左右发放上个月1日至31日（或者日历当月的最后一日）的工资。2013年7月12日，众鑫盛弹簧公司以开会形式对陈吉淼进行岗位调整，委托陈吉淼担任工程部主管。2013年8月18日、8月22日，陈吉淼两次就岗位调整及薪资降低问题提出异议，并通过邮政EMS寄送众鑫盛弹簧公司，众鑫盛弹簧公司分别于2013年8月19日及8月23日收到该书面异议材料。后陈吉淼认为众鑫盛弹簧公司擅自调岗降低工资的行为侵害其权益，于2013年8月26日向厦门市同安区劳动争议仲裁委员会提请劳动争议仲裁，请求解除其与众鑫盛弹簧公司之间的劳动关系，并要求众鑫盛弹簧公司支付其经济补偿金104157.62元。厦门市同安区劳动争议仲裁委员会经审理于2013年9月28日作出同劳仲委（2013）357号裁决书，裁决驳回陈吉淼的所有请求事项。该裁决书送达后，陈吉淼不服，在法定期限内向本院提起诉讼，并提出如上诉讼请求。另查明，陈吉淼申请劳动仲裁后仍在众鑫盛弹簧公司考勤，但自2013年8月15日开始，众鑫盛弹簧公司以陈吉淼存在旷工、上班流岗、故意破坏监控及怠工等事由，分别作出书面警告2次、记过处分3次及严重违纪记过处分14次。本案在审理过程中，2014年2月8日，陈吉淼向众鑫盛弹簧公司发出一份《劳动合同被迫解除函》，以“众鑫盛弹簧公司在没有任何法定事由也未与陈吉淼协商一致的情形下，擅自调整其工作岗位，明显降低了职务级别，未足额发放工资且无故对陈吉淼滥处罚”为由，表明“从贵司收到本函件之日起，致函人与贵司的劳动合同解除”，该函件众鑫盛弹簧公司于2014年2月10日签收。
另查明，陈吉淼的月工资情况为：2013年2月应付工资3916元（含调机75元、加班191元）＋浮动奖金1510元、2013年3月应付工资4388元（含调机20元、加班218元）＋浮动奖金3473元、2013年4月应付工资4489元（含调机12元、加班327元）＋浮动奖金3037元、2013年5月应付工资4371元（含调机61元、加班160元）＋浮动奖金3127元、2013年6月应付工资4519元（含调机42元、加班327元）＋浮动奖金2284元、2013年7月应付工资4548元（含调机71元、加班327元）＋浮动奖金1980元、2013年8月应付工资3470元＋浮动奖金700元；2013年9月陈吉淼应付工资为2270元，众鑫盛弹簧公司从该月开始即未支付陈吉淼奖金；2013年10月应付工资1820元、2013年11月-2014年1月应付工资均为每月1620元；2014年2月应付工资为1620元，但因未到3月25日而暂未予发放。上述应付工资中，每月均代扣社保（2012年7月社保为134元，2012年8月至2013年6月社保为142元，2013年7月-8月社保为267元，2013年9月至2014年1月每月社保均为275元）后实际发放。且自2013年8月开始，双方即未在向本院提供陈吉淼的工资构成的相关证明材料。
审理中，双方对于主要争议的事实分别作如下陈述：一、关于原告陈吉淼的奖金问题。被告众鑫盛弹簧公司主张该奖金系根据生产数量和效益，以及个人表现综合考核再予以发放。陈吉淼自2013年8月起拒绝工作，未完成工作任务，故公司未发放奖金。陈吉淼则主张因为公司未与其协商一致即调整岗位，导致其自2013年8月开始收入剧减，已经侵害了其合法权益。二、关于岗位调整的问题。众鑫盛弹簧公司向本院提交了2013年7月12日及2013年8月15日两次会议纪要，拟证明岗位调整的事实。对此陈吉淼质证认为真实性有异议，主张并未有陈吉淼的签名，且2013年7月12日公司调整岗位时陈吉淼即提出异议。三、关于陈吉淼的处分问题。众鑫盛弹簧公司向本院提交了自2013年8月22日开始的22份通知及38张照片，拟证实陈吉淼违反公司制度，消极怠岗，公司按照《员工手册》多次处分陈吉淼。对此陈吉淼质证认为处分通知所描述的处罚事实均系公司单方陈述，且其从未见过《员工手册》。四、关于陈吉淼拒绝工作的事实问题。众鑫盛弹簧公司向本院提交了工作安排凭证、考核表、拒绝工作凭证（均体现为公司内部OA系统的邮件往来），拟证明陈吉淼拒绝完成工作任务。对此陈吉淼质证认为该电子证据形式不合法，即使该证据系真实的，也仅能证明陈吉淼对岗位调整不同意，而向公司表达诉求和观点，且该电子证据也体现陈吉淼多次要求明确工作岗位和职责。四、关于陈吉淼拒绝完成工作任务的情况，众鑫盛弹簧公司提供证人证言予以证明。证人黄贤山陈述其现任众鑫盛弹簧公司的厂长，“2013年8、9月间，生产部还是由陈吉淼负责，2013年8月公司在会议上通知为了加强部门主管能力对岗位进行轮岗，但陈吉淼排斥没有实际施行，当时陈吉淼作为生产主管通过口头和OA系统（之前先口头后OA，之后基本都是OA）安排生产，之后陈吉淼接到工作任务后仅操作了几分钟就将剩下工作交给其他学徒完成，他（陈吉淼）自己的任务不能叫学徒完成，陈吉淼的岗位并未变化，奖金属于工资组成部分，不固定，根据个人完成的任务和业绩等发放，不知道生产主管的工资构成”。对于证人证言，陈吉淼质证认为证人系众鑫盛弹簧公司的厂长，与其有利害关系，且证人陈述工作岗位未变化但陈吉淼的工作实际沦为普工，证人陈述不知道岗位调整的工资是不合理的。众鑫盛弹簧公司对证人证言没有意见。
上述事实，有原告陈吉淼举示的劳动合同、异议书、EMS特快专递详情单、同劳仲委（2013）357号裁决书、银行转账记录、工资表、主管奖金分配明细表，内部联络单、离职申请单、解除劳动关系的函，被告众鑫盛弹簧公司举示的考勤记录、工资表等证据以及双方当事人在庭审中的陈述、质证意见为证，这些证据经本院审查、审核，对其相应的证明力予以确认。
本院认为，本案系劳动争议纠纷。争议的焦点在于：一、原告陈吉淼与被告众鑫盛弹簧公司的劳动关系是否已经解除。陈吉淼以众鑫盛弹簧公司单方强行调整其工作岗位侵犯其合法权益为由主张解除劳动合同，并于2014年2月8日向众鑫盛弹簧公司发出解除劳动合同的函，众鑫盛弹簧公司确认于2014年2月10日收到该函件，并同意解除，陈吉淼在该日之后亦未在为众鑫盛弹簧公司提供任何劳动，故其诉求确认双方的劳动关系于2014年2月10日解除有相应的事实和法律依据，本院依法予以支持。众鑫盛弹簧公司亦同意为陈吉淼办理相应的退工手续，故本院亦依法予以照准。二、众鑫盛弹簧公司是否应当支付经济补偿金。基于查明的事实，众鑫盛弹簧公司于2013年7月12日以开会形式对陈吉淼进行岗位调整，将其职务由“生产主管”调整为“工程部主管”，但庭审中众鑫盛弹簧公司主张该岗位调整并未实际施行，造成陈吉淼工作收入减少的原因系其不服从上述调整决定而拒绝完成工作任务。本院认为，劳动合同的履行和变更依法应当由用人单位承担相应的举证责任，陈吉淼与众鑫盛弹簧公司均确认公司有通过会议的形式进行岗位调整，陈吉淼主张其不服从调整而产生纠纷，但庭审中众鑫盛弹簧公司又主张实际岗位并未调整，其陈述前后存在矛盾；众鑫盛弹簧公司提供了一系列OA系统的电子证据及相关的产品首件确认单、制令单拟证明其主张，陈吉淼对此不予认可，且上述证据不足以证明陈吉淼存在“拒绝完成工作安排”的情况，众鑫盛弹簧公司所提供的证人证言亦仅能证实生产主管人员变动，但亦不足以证明陈吉淼确实存在“拒绝完成工作安排”的情况；陈吉淼担任生产部主管的工资结构由“应付工资＋浮动奖金（25%×总奖金基数）”组成，但自2013年8月开始陈吉淼的浮动奖金明显减少，自9月份开始即未发放奖金，依法因用人单位减少劳动报酬而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任，众鑫盛弹簧公司所提供的拟证明陈吉淼拒绝工作的通知、考核表等均未体现有实际送达给陈吉淼，其多次制作的处分通知亦未给予陈吉淼辩解或申诉的机会。综合上述判断，众鑫盛弹簧公司存在着举证不能的情形，依法应承担相应的法律后果，故本院确认众鑫盛弹簧公司实际存在因岗位调整而侵害劳动者权益导致其收入明显减少的情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的相关规定，劳动者有权解除劳动合同并要求经济补偿，故众鑫盛弹簧公司依法应当向陈吉淼支付相应的经济补偿。关于经济补偿的计算标准问题，应按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿，月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，故陈吉淼主张按照其申请劳动仲裁之日的前十二月平均工资计算缺乏相应的法律依据，本院依法根据双方确认解除劳动关系的2014年2月10日之前的十二个月平均工资计算，且月工资指劳动者的尚未代扣代缴社会保险费个人缴费部分、个人所得税的应得工资，包括工资与奖金、津贴和补贴等货币性收入等，但应剔除加班加点工资、非按月支付的单项或专项奖金，即应剔除陈吉淼的加班费及部分月份的调机费，因双方系因岗位调整导致生产主管奖金减少而产生纠纷，故该项生产主管浮动奖金不应扣除。本院根据陈吉淼的工资结构（2013年8月之后因众鑫盛弹簧公司未提供工资结构，依照双方确认的应付工资计算）计算其解除劳动关系前已经发放的十二个月（2013年2月至2014年1月）的平均工资为4410.92元，陈吉淼于1999年8月份入职，故其至2014年2月10日解除劳动关系时，众鑫盛弹簧公司依法应当支付其经济补偿4410.92元×14.5个月=63958.34元。三、陈吉淼主张众鑫盛弹簧公司应支付2013年8月至2014年1月期间的工资差额的诉求。本院认为，陈吉淼的该项诉求基于劳动纠纷而产生，但未经过劳动仲裁部门的前置仲裁程序而直接向本院增加诉讼请求，故其该项诉求本院依法不予审理。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、原告陈吉淼与被告厦门众鑫盛弹簧工贸有限公司的劳动关系于2014年2月10日解除，被告厦门众鑫盛弹簧工贸有限公司应配合办理原告陈吉淼的相关退工手续；
二、被告厦门众鑫盛弹簧工贸有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告陈吉淼经济补偿人民币63958.34元；
三、驳回原告陈吉淼的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费人民币10元，由被告厦门众鑫盛弹簧工贸有限公司负担，款限于本判决生效之日交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上述于福建省厦门市中级人民法院。
审 判 长 李 强
人民陪审员 蒋财谋
人民陪审员 陈江城
二〇一四年三月二十七日
代书 记员 叶彩女
附：本案适用的法律条文
1.《中华人民共和国劳动法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
2.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。
3.《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。