新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）乌中民五终字第437号
上诉人（原审被告）：新疆苏宁云商商贸有限公司。住所地：乌鲁木齐市。
法定代表人：姚凯，新疆苏宁云商商贸有限公司总经理。
委托代理人：郭渠江，新疆百丰天圆律师事务所。
委托代理人：马文，新疆百丰天圆律师事务所。
被上诉人（原审原告）：黄晖，男，1984年1月11日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市沙依巴克区。
委托代理人：常丽丽（黄晖妻子），1986年9月28日出生，汉族，北京华泰（乌鲁木齐）律师事务所实习律师。住乌鲁木齐市沙依巴克区。
上诉人新疆苏宁云商商贸有限公司（下称苏宁云商公司）因与被上诉人黄晖劳动争议一案，不服乌鲁木齐市天山区人民法院（2014）天民一初字第1826号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年3月30日受理后，依法组成合议庭，于2015年4月27日公开开庭进行了审理。上诉人苏宁云商公司委托代理人郭渠江、马文，被上诉人黄晖及其委托代理人常丽丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院判决认定，苏宁云商公司原名新疆苏宁电器有限公司。2013年4月23日，乌鲁木齐市工商行政管理局下发（乌）登记内变字（2013）第668701号准予变更登记通知书，同意将新疆苏宁电器有限公司名称变更为苏宁云商公司。2010年5月5日，黄晖与新疆苏宁电器有限公司签订劳动合同，约定劳动合同期限自2010年5月5日至2013年5月5日；新疆苏宁电器有限公司公司安排黄晖在管理岗位从事管理工作；施行标准工时制；月基本工资不低于670元，绩效工资根据黄晖的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照相关规定考核确定。2013年5月5日，双方再次签订劳动合同，约定劳动合同期限自2013年5月5日至2018年5月5日；施行标准不定时工时制。2014年6月21日，黄晖向苏宁云公司提出辞职申请，并实际未再向苏宁云公司提供劳动。2013年7月，苏宁云商公司向黄晖发放工资4053.38元；2013年8月，苏宁云商公司向黄晖发放工资3769.66元；2013年9月，苏宁云商公司向黄晖发放工资4255.83元；2013年10月，苏宁云商公司向黄晖发放工资4169.38元；2013年11月，苏宁云商公司向黄晖发放工资4162.95元；2013年12月，苏宁云商公司向黄晖发放工资4209.07元；2014年1月，苏宁云商公司向黄晖发放工资4043.03元、512.16元、6402元；2014年2月，苏宁云商公司向黄晖发放工资3934.64元；2014年3月，苏宁云商公司向黄晖发放工资4414.71元；2014年4月，苏宁云商公司向黄晖发放工资4906.98元；2014年5月，苏宁云商公司向黄晖发放工资4246.98元；2014年6月，苏宁云商公司向黄晖发放工资4079.7元。
2009年度至2014年度期间，乌鲁木齐市劳动和社会保障局和乌鲁木齐市人力资源和社会保障局分别下发相关文件，同意新疆苏宁电器有限公司和苏宁云商公司部分岗位不定时工作制。黄晖在原审庭审中提供的苏宁云商公司内部电脑管理系统中的打印件显示，截至2014年5月21日，黄晖尚有166天补休天数未补休；截至2014年6月19日，苏宁云商公司内部电脑管理系统中显示，黄晖尚有144天补休天数未补休。苏宁云商公司在庭审中提供的其制作的考勤汇总表显示，自2012年5月至2014年4月期间，黄晖每月均存在休息日加班记录。
另查，乌鲁木齐市2010年度在职职工月平均工资为2948元；乌鲁木齐市2011年度在职职工月平均工资为3283元；乌鲁木齐市2012年度在职职工月平均工资为3642元；乌鲁木齐市2013年度在职职工月平均工资为3962元。
原审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条规定，用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。本案中，新疆苏宁电器有限公司于2013年4月23日名称变更苏宁云商公司，故黄晖与新疆苏宁电器有限公司签订的劳动合同不受影响，原来新疆苏宁电器有限公司根据劳动合同享有的权利和承担的义务，由苏宁云商公司承继。
一、苏宁云商公司是否应当支付黄晖加班工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三条规定，订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第三十五条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。本案中，黄晖与新疆苏宁电器有限公司于2010年5月5日签订为期三年的劳动合同，约定双方实行标准工时制度，此后，双方未就劳动合同中关于标准工时制的事项采取书面形式予以变更，故此劳动合同约定的期限内，双方仍然实行标准工时制。新疆苏宁电器有限公司于2009年始至2013年期间，已获得劳动行政管理部门的批准可以实行不定时工作制，即享有与黄晖签订不定时工作制的劳动合同权利的情况下，仍然与黄晖签订标准工时制度的劳动合同且亦没有变更合同内容，已然说明双方就实行标准工时制度的劳动合同系双方真实意思表示，且不违反法律及行政法规的强制性规定，应认定合法有效。另，新疆苏宁电器有限公司虽经劳动行政管理部门批准可以实行不定时工作制，但其效力限于新疆苏宁电器有限公司与劳动行政管理部门之间，并不直接及于黄晖与新疆苏宁电器有限公司已经形成的标准工时制的劳动合同。2013年5月5日，黄晖与新疆苏宁电器有限公司再次签订劳动合同，约定双方实行不定时工作制度，双方在签订此劳动合同时意思表示真实，内容不违反法律及行政法规的强制性规定，亦应认定合法有效。《工资支付暂行规定》【劳部发（1994）489号】第十三条第四款规定，实行不定时工作制度的劳动者，不执行加班工资的规定。结合黄晖与新疆苏宁电器有限公司已签订不定时工作制劳动合同的事实，黄晖于2013年5月5日后的加班与否，不享有加班工资的待遇。
《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第一百零八条规定，对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实的存在。本案中，截至2014年6月19日，黄晖提供的苏宁云商公司内部电脑管理系统中的打印件显示，其尚有144天补休天数未补休；加之苏宁云商公司提供的考勤汇总表显示，自2012年5月至2014年4月期间，黄晖每月均有加班记录。苏宁云商公司提供的考勤汇总表可以证实在2013年5月5日前，黄晖确有休息日加班事实的存在，且证实苏宁云商公司并未就2013年5月5日前的加班予以完全的补休。苏宁云商公司无证据证实黄晖提供的内部电脑管理系统中的打印件内容有篡改可能，且该证据形成苏宁云商公司内部电脑管理系统，与苏宁云商公司提供的考勤汇总表对照判断，黄晖尚有144天补休天数未补休的事实具有高度的可能性，故应对黄晖主张休息日加班144天的事实予以认可。
《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，用人单位应当支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。鉴于黄晖休息日加班144天的具体时间点无法核实，故将黄晖休息日加班144天分散于2010年至2013年度期间内较为适宜，亦认为将2010年度至2013年度乌鲁木齐市月职工平均工资予以平均计算的方式确定加班工资的计算基数较为公平合理，故黄晖休息日加班工资的月基数为3458.75元【计算方式：（乌鲁木齐市2010年度在职职工月平均工资2948元＋乌鲁木齐市2011年度在职职工月平均工资3283元＋乌鲁木齐市2012年度在职职工月平均工资3642元＋乌鲁木齐市2013年度在职职工月平均工资3962元）÷4个月】。苏宁云商公司应支付黄晖休息日加班工资45792元（计算方式：3458.75元／月÷21.75×144天×200%）。黄晖请求支付加班工资59586元，应在45792元范围内予以支持。对苏宁云商公司请求不支付加班费的抗辩理由，应不予采纳。
二、苏宁云商公司是否应当支付黄晖解除劳动合同经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。《关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见的通知》【劳部发（1995）3０9号】第五十三条规定，劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。本案中，苏宁云商公司未支付黄晖加班工资的性质，属于劳动法意义上的劳动报酬范围一致，黄晖享有劳动合同单方解除权。黄晖于2014年6月21日后未向苏宁云商公司提供劳动，即行使劳动合同解除权的表现。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条第一款、第三款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，黄晖自2010年5月5日入职至2014年6月21日离开苏宁云商公司，其计算解除劳动合同经济补偿金年限为4.5年，苏宁云商公司应当支付黄晖解除劳动合同经济补偿金21433.5元【计算方式：（2013年7月工资4053.38元＋2013年8月工资3769.66元＋2013年9月工资4255.83元＋2013年10月工资4169.38元＋2013年11月工资4162.95元＋2013年12月工资4209.07元＋2014年1月工资4043.03元、512.16元、6402元＋2014年2月工资3934.64元＋2014年3月工资4414.71元＋2014年4月工资4906.98元＋2014年5月工资4246.98元＋2014年6月工资4079.7元）÷12个月×4.5年】。黄晖请求支付解除劳动合同经济补偿金18000元，系对自身权益的合法处分，其请求支付解除劳动合同经济补偿金金额未超出实际应当支付金额范围，故应判令苏宁云商公司向黄晖支付解除劳动合同经济补偿金18000元。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。鉴于前述之理由，黄晖与苏宁云商公司的劳动合同关系于2014年6月21日已实际解除，对黄晖请求苏宁云商公司出具解除劳动关系证明书的诉讼请求，应予以支持。
综上，原审判决：一、苏宁云商公司向黄晖出具解除劳动关系证明书；二、苏宁云商公司支付黄晖2010年5月至2014年5月期间休息日加班工资45792元；三、苏宁云商公司支付黄晖解除劳动合同经济补偿金18000元。
上诉人苏宁云商公司不服原审判决，向本院提起上诉称，我公司自2009年3月起至2014年5月，均向乌鲁木齐市人力资源和社会保障局申请，对部分岗位（包括黄晖所任职的部门经理岗位）实行不定时工时制度，并得到批复同意。按照相关法律规定，执行不定时工作制度的劳动者，用人单位不支付加班工资。且原审法院仅依据黄晖提供的我公司内部电脑管理系统中的页面打印件截图，就认定加班事实是错误的。我公司不应支付黄晖加班工资。黄晖是2014年6月21日因个人身体状况及家庭原因无法继续工作为由辞职的，属自动离职，我公司不应支付经济补偿金。故请求撤销原审判决第二、三项，依法改判。
被上诉人黄晖答辩称，原审法院认定144天加班事实是正确的，我从未领过加班工资。苏宁云商公司的上诉请求应予驳回。
本院经审理查明，2010年4月29日，乌鲁木齐市劳动和社会保障局下发文件，同意苏宁云商公司实行不定时工作制。自2010年1月1日起实行期限一年，具体实施范围：高层管理人员、高管司机。2011年不定时工作制实施范围：高层管理人员、高管司机。2012年不定时工作制实施范围：公司总经理、公司总经理助理、部门经理、总经理专职驾驶员。2013年不定时工作制实施范围为公司总经理、公司总经理助理、部门经理……店长、副店长、连发选址人员、筹建人员，实行期限一年。2014年不定时工作制实施范围为公司总经理、公司总经理助理、部门经理……店长、副店长、连发选址人员、筹建人员，实行期限一年。2011年、2012年、2013年、2014年苏宁云商公司实行不定时工作制均经过乌鲁木齐市人力资源和社会保障局批复同意。
黄晖2010年7月任苏宁云商公司采销部负责人，2011年7月苏宁云商公司正式任命其为采销部经理（部门经理）。
其余事实与原法院认定的事实一致。
本案事实，有劳动合同、银行卡客户交易查询单、电脑管理系统文件、录音资料及记录、辞职申请、不定时工作制批复、准予变更登记通知书、考勤汇总表、当事人的陈述及庭审笔录在卷为证。
本院认为，本案存在以下争议：一、苏宁云商公司是否应支付黄晖2010年5月至2014年5月期间休息日加班工资45792元。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案黄晖向法庭提供苏宁云商公司内部电脑管理系统中的144天未补休天数证明其主张，苏宁云商公司虽对黄晖加班的事实予以否认，但未能提供反驳证据，对其上诉理由，本院不予采信。《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第三条规定：“企业因生产特点不能实行〈中华人民共和国劳动法〉第三十六条、第三十八条规定的，可以实行不定时工作制或综合计算工时工作制等其他工作和休息办法。”《工资支付暂行规定》第十三条规定：“……用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的2００％支付劳动者工资……实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述规定。”苏宁云商公司2010年至2014年对部分岗位实行了不定时工作制，均经过乌鲁木齐市人力资源和社会保障局批复同意。苏宁云商公司与黄晖虽在2010年5月签订的劳动合同中约定标准工时制，后又在2013年5月签订的劳动合同中约定不定时工时制，但双方履行合同情况应以实际履行为准，苏宁云商公司实行不定时工作制已由劳动行政管理部门批准，并已实际实施了该制度，黄晖作为部门经理亦应适用该制度。2010年、2011年苏宁云商公司不定时工作制实施范围为高层管理人员，黄晖为部门经理，不符合适用条件，苏宁云商公司应支付此期间黄晖加班工资。2012年至2014年苏宁云商公司不定时工作制实施范围包括部门经理，黄晖为部门经理，符合适用条件，苏宁云商公司不支付黄晖此期间加班工资。苏宁云商公司的该项上诉理由部分成立，本院部分予以采信。原审判决对此处理错误，本院予以纠正。因黄晖休息日加班144天系截至2014年6月19日统计得出，具体时间点无法核实，故将黄晖休息日加班144天分散于2010年5月至2014年6月期间内较为合理。苏宁云商公司应支付黄晖2010年5月至2011年12月期间58天加班工资16616元。【计算方式：黄晖休息日加班天数58天（144天÷50月×20月≈58天），黄晖休息日加班工资的月基数为3115.5元（乌鲁木齐市2010年度在职职工月平均工资2948元＋2011年度在职职工月平均工资3283元），3115.5元÷21.75元×58天×200%】。二、苏宁云商公司是否应支付黄晖经济补偿金18000元。苏宁云商公司未支付黄晖加班工资，双方劳动合同解除后，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）项、四十六条第（一）项的规定，苏宁云商公司应支付黄晖经济补偿金。苏宁云商公司的该项上诉请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持乌鲁木齐市天山区人民法院（2014）天民一初字第1826号民事判决第一项即：“新疆苏宁云商商贸有限公司向黄晖出具解除劳动关系证明书”；第三项即：“新疆苏宁云商商贸有限公司支付黄晖解除劳动合同经济补偿金18000元”。
二、变更乌鲁木齐市天山区人民法院（2014）天民一初字第1826号民事判决第二项即：“新疆苏宁云商商贸有限公司支付黄晖2010年5月至2014年5月期间休息日加班工资45792元”为：“新疆苏宁云商商贸有限公司支付黄晖2010年5月至2011年12月期间休息日加班工资16616元”。
本案一审案件受理费10元（黄晖已预交），由上诉人新疆苏宁云商商贸有限公司负担。
本案二审案件受理费10元，由上诉人新疆苏宁云商商贸有限公司负担（已付）。
以上新疆苏宁云商商贸有限公司给付黄晖的款项，自本判决生效后十日内立即付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审 判 长 杜 琼
审 判 员 崔 晓 东
代理审判员 吾尔开西·吾吐克
二〇一五年六月二十九日
书 记 员 瞿 佩 茹