广东省深圳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤03刑终1876号
原公诉机关深圳市宝安区人民检察院。
上诉人（原审被告人）温XX，男。
原审被告人李XX，男。曾因犯容留他人吸毒罪于2012年8月29日被宝安区人民法院判处有期徒刑八个月，2013年1月7日刑满被释放。
深圳市宝安区人民法院审理深圳市宝安区人民检察院指控原审被告人温XX、李XX犯贩卖毒品罪一案，于2016年6月6日作出（2016）粤0306刑初1545号刑事判决。宣判后，原审被告人温XX不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。
原判认定，2014年9月13日，购毒人员熊某某通过手机短信联系被告人李XX，向其求购毒品，双方约定在深圳市光明新区公明街道XX路“XX宾馆”XX房进行毒品交易。当日下午，李XX在上述宾馆房间内向熊某某收取了现金人民币400元（其中100元为欠款），并将3包毒品贩卖给熊某某。毒品交易完成后，民警当场将李XX抓获，从其身上缴获涉案毒品2包（共重1.11克，其中1.01克毒品检出甲基苯丙胺，0.1克毒品检出甲基苯丙胺、咖啡因）、手机1部、现金人民币400元，从熊某某处缴获涉案毒品3包�共重1.08克，其中0.98克毒品检出甲基苯丙胺，0.1克毒品检出甲基苯丙胺、咖啡因）。其后，李XX因在案发前自行吞食刀片而需要治疗，公安机关于同年9月16日对李XX采取监视居住强制措施。之后，李XX在监视居住期间脱逃。
2015年9月19日22时许起，购毒人员朱某某通过电话、短信联系李XX，向其求购甲基苯丙胺（冰毒），双方约定在深圳市宝安区西乡街道盐田社区“XX酒店”XX房进行毒品交易。次日1时许，李XX来到约定地点，以人民币500元的价格（包含150元车费）将1包毒品贩卖给朱某某。毒品交易完成后，民警当场将李XX抓获，从其身上缴获涉案现金人民币500元，从朱某某身上缴获涉案毒品1包（重2.79克，检出甲基苯丙胺）。
2015年9月20日3时许，李XX通过手机短信向被告人温XX求购甲基苯丙胺（冰毒）、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”），双方约定在温XX位于东莞市长安镇沙头村XX街X号X楼的住处进行毒品交易。之后，民警在李XX的配合下，到约定地点将温XX抓获，当场从温XX的上述住处内缴获涉案毒品7包（共重257.9克；其中254.11克毒品检出甲基苯丙胺；0.42克毒品检出氯胺酮；2.2克毒品检出甲基苯丙胺和咖啡因；1.17克毒品检出四氢大麻酚和大麻酚）、疑似毒品1包（重101.09克，未检出常见毒品），枪支零件5个、子弹2发、手机3部、封口机1台、吸毒工具1套等。
原判认定上述事实，有经原审当庭举证、质证的下列证据予以证实：
一、2014年被告人李XX贩卖毒品的事实
1、物证涉案毒品。
2、被告人身份信息�抓获经过、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、涉案物品照片、短信、行政处罚决定书等书证。
3、证人熊某某的证言，证实：在案发前，即2014年9月13日，其曾两次向李XX购买毒品，并欠了100元毒资；2014年9月13日，其通过短信向李XX求购毒品，在XXXX宾馆以200元价格向李XX购买了两包冰毒和一包麻古。证人熊某某辨认出被告人李XX。
4、证人徐某的证言，证实：李XX叫其帮忙回家拿身份证，其到李XX家里后，李XX的女友让帮忙带一包白色固体给李XX。其在案发现场看到一个男子进来找李XX，听到男子跟李XX交谈，李XX说200元钱，男子就拿钱给李XX。
5、证人夏某某的证言，证实：李XX让其女友徐某帮忙回家拿身份证。
6、证人毛某某的证言，证实：在案发现场，其看到李XX和一个男子聊天，听到李XX说200，接着就看到李XX拿着透明塑料袋装的白色固体给那名男子。
7、被告人李XX的供述与辩解，证实：李XX在侦查阶段否认贩卖毒品给证人熊某某，称自己因为跟老婆吵架，心情不好，所以吞刀片，是被抓那天的中午在家里吞的。
8、检验报告，证实：在举报人处缴获1.08克毒品，其中0.98克检出甲基苯丙胺，0.1克检出甲基苯丙胺，咖啡因；从被告人李XX处缴获1.11克毒品，其中1.01克甲基苯丙胺，0.1克检出甲基苯丙胺和咖啡因。
9、现场勘验检查笔录，证实：公安机关对案发现场公明街道松白路XXXX宾馆702房进行了勘验检查。
二、2015年被告人温XX、李XX贩卖毒品的事实
1、物证�案毒品8包、疑似毒品1包、枪支零件5个、子弹2发、手机三部及吸毒工具一套。
2、书证被告人身份信息、在逃人员信息登记表（李XX于2014年9月因贩毒被监视居住，后因脱逃被公安机关追逃）、违法犯罪经历查询情况说明、刑事判决书、刑满释放证明书、抓获经过（2015年9月20日民警在案发现场抓获贩毒男子李XX，后经李XX配合，在温XX的家中将温XX抓获）、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、指认涉案物品照片（李XX、温XX指认涉案物品）、手机通话记录清单（案发当天举报人和李XX有4次通话）、提取笔录、短信记录（案发当天3时许，朱某某通过短信向李XX求购3个半毒品，约定在酒店房间交易，价格为500元钱；案发当日，李XX通过短信向温XX求购毒品，称红得拿到了没有，温XX回复“在我这里”，李XX发短信称买10�红的，10个白的，温XX回复称“你过来吧”）情况说明（用于购买的500元为民警垫付，案发后已发还民警），毒品尿检报告单（两被告人的尿液中检出甲基苯丙胺）、疑似毒品收条、情况说明6份（证实缴获的2.79克冰毒为李XX所贩卖的毒品，希其余毒品在温XX的家里缴获，贩卖毒品来源于温XX，并配合民警抓捕温XX，后民警在李XX的配合下，到温XX的家里将其抓获；李XX被抓后，自称吞食了刀片，后民警带其到医院去拍片，其肚内有一把刀片，医生要求住院观察，但民警没有发现李XX有携带刀片的器械），入所健康体检表（温XX的体检结果正常，李XX自诉腹痛）。
3、证人朱某某的证言，证实：通过短信向李XX约定购买3个半冰毒，费用为350元，再支付150元车费。之后，李XX和一名女子来到房间，李XX将身上的一小包冰毒�其，其给了他500元钱，之后他们两个人离开。证人朱某某辨认出李XX就是卖毒品给其的“阿亮”。
4、证人杨某某的证言，证实：其陪同李XX来到案发现场的房间。
5、证人钟某某（温某某的妻子）的证言，证实：其发现丈夫温XX被民警控制，民警在客厅桌下找到毒品，不知道其丈夫有贩卖毒品和吸食毒品的行为，也不知道家里藏匿有毒品和枪。
6、证人吴某某的证言，证实：开车搭载李XX和杨某某到案发的酒店。
7、被告人李XX的供述与辩解，证实：贩卖毒品的经过是与举报人朱某某的证言基本一致。其贩卖了价值500元钱的冰毒给朱某某，有2克多，是从老温那里购买的。其称：2015年9月19日，我想吸毒，就打电话给“老温”，让他卖点冰毒给我，后商量好我给他280元，他卖2个多冰毒给我。当日20时许，“老温”开车到我住处楼下，我给了他280元，他给了我一小包冰毒，“老温”共卖给我两次毒品，除了这次，前几天还以280元卖给我一小包，两次都是“老温”开车送到我的住处，案发后我带民警到“老温”的住处将他抓获。第四次供述中称起贩卖的毒品是花160元到“老温”的住处买的，“老温”就卖了一次毒品给其。提审笔录供述贩卖的毒品从“老温”处购买，只向“老温”购买过这一次毒品。被告人李XX辨认出温XX就是卖毒品给其的“老温”。
8、被告人温XX的第一次供述称：案发时我在家休息，“发亮”打电话给我问我有没有麻古，我说有，他说要买，来我家交易，我同意了，过了一段时间，“发亮”带民警过来将我抓获，民警在我家里缴获了一些毒品和吸毒工具我贩卖给三次给“发亮”，半个月前，问我有没有冰毒，我刚好买了3个冰毒，我就说卖给他，他同意了，我拿着冰毒到了他家。第二次是一个星期前，“发亮”打电话问我有没有冰毒，我在东莞沙头一个巷子内卖给其2个冰毒，同时他让我弄一点麻古卖给他，我同意了。我弄到麻古之后，“发亮”说要过去和我交易，民警就把我抓获了。第一次卖给“发亮”毒品是找一个叫“光头”的男子买来自己吸的，共3克，我吸了约0.3克，“发亮”说要毒品，我就把这些毒品以150元价格卖给他。第二次是一个星期前，在网上认识一个男子，向他买了200多克的冰毒，我从里面的冰毒以45元的价格卖给了“发亮”2个。9月十几号，我向“光头”买了一些麻古。9月20日凌晨我准备把麻古卖给“发亮”时被抓。第四次供述称我送过两次冰毒给“发亮”，第一次是我亲自送到“发亮”的家里，我没有收钱，我一共送了3克，第二次是“发亮”到东莞找我，一开始“发亮”给了我100多元，但是“发亮”说他没有钱加油，所以我把钱给了他。提审时称一共给了两次毒品给发亮。民警从我家里搜查出来的毒品应该是170克左右的冰毒。被告人温XX辨认出李XX就是向其购买毒品的“发亮”。
9、毒品检验报告。
原判认为，被告人温XX、李XX无视国家法律，明知是毒品仍予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立，予以支持。被告人李XX曾因毒品犯罪被判过刑，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯和毒品再犯，应当从重处罚。被告人李XX协助司法机关抓捕温XX，有立功表现，可以从轻处罚。被告人温XX积极与被告人李XX进行毒品买卖，其行为已构成贩卖毒品罪，对在温XX住处缴获的毒品依法应计入其贩卖毒品的数量，考虑温XX�吸毒恶习，量刑时对在其住处缴获的毒品数量的认定酌情减少。辩护人关于温XX构成非法持有毒品罪的辩护意见不予采纳。辩护人提出被告人温XX自愿认罪并如实供述自己的罪行，可以从轻处罚的辩护意见经查属实，予以采纳。被告人李XX自愿认罪并如实供述自己的罪行，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款第二款第（一）项、第四款，第三百五十六条，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第三款之规定，作出判决：一、被告人温XX犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币一万元；被告人李XX犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。二、缴获的毒品及作案工具均予以没收。
宣判后，原审被告人温XX上诉提出：一、其和李XX是老乡关系，认识很久了，两次给李XX毒�都是分文未取，并不存在贩卖行为；二、其于2015年9月19日20点左右接到李XX的电话，当日23点左右在家中被抓获，不可能在次日凌晨3点与李XX进行毒品交易，公安机关的材料不属实；三、其被抓获时没见到李XX，更没有见过李XX购买毒品的500元毒资。综上，原判认定事实不清，证据不足，请求二审法院在查清事实的基础上作出公正判决。
经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人温XX、原审被告人李XX无视国家法律，违反毒品管理法规，明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人李XX曾因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，是累犯，亦是毒品再犯，依法应当从重�罚。原审被告人李XX协助司法机关抓获温某某，有立功表现，依法可以从轻处罚。对于温XX的上诉理由，经查，本案中李XX因贩卖毒品被抓获后协助公安机关抓获其上家温XX，李XX通过手机短信向温XX求购毒品，双方约定在位于东莞市长安镇XX村XX街7号一楼温XX的住处进行交易，在李XX的配合下，民警将温XX抓获，并当场缴获毒品七包、封口机一台和吸毒工具一套。短信记录明确记载了二人约定毒品交易的细节，温XX在侦查阶段对于其贩卖毒品给李XX的犯罪事实供认不讳，结合李XX的供述、抓获经过、提取笔录、扣押清单等证据，足以认定温XX贩卖毒品给李XX的犯罪事实。温XX对于自己的翻供行为无法提出合理解释，相关辩解明显不符合常理，本院不予采纳。本案毒品已进入交易环节，应认定为犯罪既遂，在温XX住处查获的毒品均应认定为其贩卖的毒品。原判认定事实清楚，�据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，根据温XX、李XX犯罪的事实、性质、情节，社会危害性，结合其各自的认罪态度和悔罪表现决定刑罚，量刑适当。上诉人温XX的上诉理由均无事实及法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周 永 鹰
审判员 李 生 荣
审判员 王 丽
二〇一六年十月十二日
书记员 陈海燕（兼）
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原�人民法院重新审判。