广西壮族自治区平乐县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂0330民初471号
原告：张法根，男，1970年5月9日生，汉族，住广西平乐县。身份证号∶45233019700509271X。
委托代理人：杨远英，广西飞远律师事务所律师。
被告：贲国刚，男，1957年3月4日生，瑶族，住广西平乐县。
委托代理人：严小鹏，广西绮鸣律师事务所律师。
被告：刘建平，男，1979年11月10日生，汉族，住广西平乐县。
原告张法根与被告贲国刚、刘建平提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年3月15日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年5月12日公开开庭进行了审理。原告张法根及其委托代理人杨远英、被告贲国刚及其委托代理人严小鹏到庭参加了诉讼，被告刘建平经本院合法传唤没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张法根向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令二被告共同赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项经济损失共计78900.40元；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年8月21日，原告受被告刘建平雇请到被告贲国刚位于平乐镇裕丰村委新大浪村的新建房屋倒水泥楼面和窗台，在施工期间因被告贲国刚房屋所搭窗台模板不牢固脱落，致使原告当场从窗台上掉下来受重伤，后被送到平乐县人民医院住院治疗。原告受伤后共住院42天，支出医疗费30481.83元（不含保险报销部分）。原告的伤情经鉴定为：1、第2腰椎粉碎性骨折、右腕关节功能丧失40.9%，损伤程度属十级伤残；2、右踝关节功能丧失55%,损伤程序属十级伤残。被告因该事故造成的经济损失有：1、误工费12289.2元（93.1元/天×132天）；2、护理费3910.2元（93.1元/天×42天）；3、住院伙食补助费4200元（100元/天×42天）；4、营养费2100元（50元/天×42天）；5、交通费200元；6、鉴定费1300元；7、残疾赔偿金28401元（9467元/年×20年×15%）；8、后续医疗费24000元；9、精神抚慰金5000元。共计111882.23元。被告只赔偿原告部分费用32981.83元，尚有费用78900.40元没有赔偿。
综上，原告的伤系被告雇佣期间所致，原告在整个施工过程中并无过错，为维护原告的合法权益，请求人民法院支持原告的诉讼请求。
被告贲国刚辩称：1、被告贲国刚与被告刘建平在2016年6月21日签订《房屋建筑协议书》，协议书明确约定由被告刘建平按照贲国刚提供的图纸进行承包施工，双方形成的是承揽关系。且被告刘建平以农村自建房为主要职业，具有很长的工作时间和建房经验，能够胜任农村建房的工作。2、原告是被告刘建平请来施工，按照刘建平的指示进行工作，由刘建平给付劳动报酬。被告贲国刚与原告不存在雇佣或劳务关系；3、在《房屋建筑协议书》第九条明确约定施工过程中刘建平必须按照建筑安全规定施工，达不到安全施工条件不能施工。贲国刚已经尽到提醒义务。刘建平是施工的主要负责人，原告是实际施工人员，他们都有责任和义务注意施工前的安全检查及施工安全，房屋的窗台模板是刘建平负责搭建，应当由刘建平负责。4、虽然事故责任与贲国刚无关，但出于人道主义给予原告医疗捐助10000元，伙食费1000元。综上，请求人民法院依法驳回原告对被告贲国刚的诉讼请求。
被告刘建平未作答辩。
经审理查明：2016年6月21日，被告贲国刚与被告刘建平签订《房屋建筑协议书》，约定：“贲国刚在平乐镇裕丰村委大浪自然村新建一座三层砖混住房，以150元/平方米承包给刘建平承建。建筑和倒混合土所需的模板、顶柱等材料由刘建平负责。施工过程中，刘建平必须按照建筑安全规则施工，注意安全，达不到施工安全条件的不予施工。由于施工不慎造成的伤亡事故和所造成的经济损失由刘建平负完全责任。”尔后，被告刘建平进场施工。2016年8月21日，被告刘建平雇请原告张法根和另一名工人前往建房工地灌注水泥窗台，约定给付人工费300元。在施工过程中，由于二楼窗台的模板不牢固，也没有外架，原告张法根在将水泥往外推平时，超出承重范围，模板架子、窗台飞檐崩塌，原告张法根从窗台模板上坠落受伤。原告受伤后，当日被送往平乐县人民医院住院治疗，经诊断为：高处坠落伤并：1、第2腰椎压缩性骨折；2、右侧胫骨下段粉碎性骨折；3、右侧腓骨下段粉碎性骨折；4、右侧跟骨开放性粉碎性骨折；5、右侧食指固有伸肌腱及背伸肌腱断裂；6、第3、4指背伸肌腱断裂。共支出医疗费64675.7元，其中医保统筹报销34193.87元，原告支付30481.83元。2016年10月2日，原告出院。出院医嘱：1、建议继续院外治疗；2、建议定期返回我院复查X线照，出院后一个月、三个月、半年、一年；3、建议出院后继续卧床休息2—4周，但可在床上适当加强腰背肌功能锻练及右膝、右踝各关节屈伸功能锻练，复查后决定是否可起床活动，起床活动后需拄双拐杖，避免右下肢负重。4、继续右足跟克氏针固定4－6周，定期换药，每2—3天一次，避免外露针尾周边皮肤软组织感染；5、建议一年后可返回我院复查并取出右侧胫腓骨固定物，费用约8000—10000元。腰椎内固定物若无松动，无特殊不适，不建议取出。若要求取出，费用约4000—5000元；6、住院期间陪护一人；7、全休三个月；8、不适随诊。
2017年2月13日，原告的伤情经桂林市华源司法鉴定中心司法鉴定为：1、张法根人身损害致第2腰椎粉碎性骨折、右腕关节功能丧失40.9%、右踝关节功能丧失55%分别属十级伤残；2、张法根右胫腓骨粉碎性骨折钢板内固定取出术的后续医疗费用为8000元—10000元；右跟骨骨折克氏针取出术的后续医疗费用为2000元—3000元；第二腰椎粉碎骨折钉棒系统取出术的后续医疗费用为10000元—12000元。原告支付鉴定费1300元。原告治疗期间，被告刘建平与贲国刚共支付给原告医疗费32981.83元(其中贲国刚给付10000元)，支付给原告伙食补助费1500元（其中贲国刚给付1000元）。
以上事实，有原告提供的平乐县医院的入院记录、出院记录、××证明书、出院证复印件、诊断报告单、B超报告单复印件、平乐县人民医院住院发票、平乐县新型农村合作医疗住院费用补偿审批单、桂市华源[2017]法医鉴字第65号司法鉴定意见书、《房屋建筑协议书》、对刘建平的《询问笔录》、《质证笔录》等证据及庭审笔录证实。
本院认为：被告贲国刚将房屋交由被告刘建平承建，由刘建平利用自己的设备、技术和劳力，按照贲国刚的要求完成建房工作并交付建成房屋，由贲国刚支付报酬给刘建平，贲国刚与刘建平双方构成了承揽合同关系。劳务关系是指提供劳务的一方为接受劳务一方提供劳务服务，由接受劳务一方按照约定支付报酬而建立的一种民事权利义务关系。建房中原告张法根受被告刘建平雇佣灌注窗台水泥，并约定给付人工费300元，双方形成了口头上的劳务关系，即雇主与雇员的关系。原告是为被告刘建平提供劳务服务，由被告刘建平给付工钱，并未为被告贲国刚提供劳务，故原告与被告贲国刚不存在劳务关系。
被告刘建平负责搭建模板不牢固，没有达到安全施工条件仍然让原告施工，是导致原告坠落受伤的直接原因，被告刘建平作为原告的雇主，应当承担民事赔偿责任。被告贲国刚作为定作人，选任无施工资质及相关安全生产设备的被告刘建平承揽三层房屋建设，存在选任过失，被告贲国刚应当承担相应的民事赔偿责任。原告张法根在将水泥往外推平时没有注意安全，超出承重范围坠落，其对损害结果的发生存在过失，可以适当减轻雇主的责任。根据本案情况，本院认为，由被告刘建平承担全部损失的85%责任，由被告贲国刚承担全部损失的10%责任，由原告自行承担全部损失的5%责任较为妥当。
就原告主张的损失，根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照《2016年广西道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，本院认定如下：1、医疗费：原告张法根因本事故到平乐县人民医院住院治疗，共花费医疗费64675.7元，其中医保统筹报销34193.87元，原告个人支出30481.83元。证据充分，本院予以采信；2、误工费：原告张法根2016年8月21日受伤后在平乐县人民医院共住院42天，医院出院医嘱全休三个月，原告的误工时间为132天。原告主张的误工费12289.2元（93.1元/天×132天）符合法律的规定，本院予以支持；3、主张护理费3910.2元（93.1元/天×42天），合理有据，本院予以支持；4、主张住院伙食补助费4200元符合法律规定，本院予以支持；5、原告主张营养费2100元，因没有提供医院相关证据证明原告需要加强营养，对该主张本院不予支持；6、根据原告外出进行伤残鉴定的情况，交通费属于应当发生的费用，本院支持交通费200元；7、原告主张残疾赔偿金28401元没有超出法律规定的范围，本院予以支持；8、原告主张伤残鉴定费1300元，这是原告做司法鉴定必然会发生的费用，本院予以支持；9、后期医疗费,结合平乐县人民医院的医嘱及桂林市华源司法鉴定中心出具的司法意见书，本院酌情支持后续医疗费20000元；10、精神损害抚慰金，原告张法根因本事故造成十级伤残，必然对其精神造成损害，结合侵权人的过错程度、侵权行为造成的后果、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地的平均生活水平等因素，本院酌情确定精神损害抚慰金3000元，原告主张精神损害抚慰金5000元过高，本院予以部分支持。
原告的损失为：医疗费30481.83元、误工费12289.2元、护理费3910.2元、住院伙食补助费4200元，交通费200元、残疾赔偿金28401元、鉴定费1300元、后续治疗费20000元、精神损害抚慰金3000元，合计103782.23元。对于原告的损失，由被告刘建平承担85%即88214.90元（103782.23元×85%），扣除被告刘建平已经支付的23481.83元，其应当再赔偿原告64733.07元；由被告贲国刚承担10%即10378.22元（103782.23元×10%），被告贲国刚先前垫付11000元，其在本案中不再承担赔偿责任。原告张法根自行承担5%即5189.11元（103782.23元×5%）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百五十三条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告刘建平于本判决生效后十日内赔偿原告张法根各项经济损失合计人民币64733.07元；
二、驳回原告张法根的其他诉讼请求。
案件受理费1773元，由被告刘建平负担1700元，由原告张法根自行负担73元。
上述给付款项，义务人逾期不履行给付义务，则按中国人民银行同期贷款基准利率加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费人民币1773元（收款单位：桂林市中级人民法院。帐号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。
审 判 长 龚秀甫
审 判 员 钟金梅
人民陪审员 游日恒
二〇一七年六月七日
书 记 员 陈 荃
附相关法律法规：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《中华人民共和国合同法》
第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。
承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。
第二百五十三条承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。