山西省大同市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）同民终字第865号
上诉人（原审被告）赵国卫。
委托代理人冯月珍，山西星瑞律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王福军。
委托代理人周毅，男，天镇县玉泉镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）罗领。
被上诉人（原审被告）中国大地财产保险股份有限公司天镇营销服务部，住所地天镇县玉泉镇向阳里金华小区90号。
负责人王军，该营销部经理。
委托代理人刘佳，系该公司员工。
上诉人赵国卫因机动车交通事故责任纠纷一案，不服天镇县人民法院（2015）天民初字第224号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人赵国卫及其委托代理人冯月珍、被上诉人王福军及其委托代理人周毅、被上诉人中国大地财产保险股份有限公司天镇营销服务部（以下简称大地财险天镇营销部）的委托代理人刘佳到庭参加诉讼，被上诉人罗领经本院合法传唤，无正当理由没有到庭，本院依法缺席审理了本案，本案现已审理终结。
原审法院认定，2013年11月2日5时30分许，原告驾驶晋B684**／晋BZ3**挂号福田牌重型半挂牵引车，沿天黎高速向天镇方向行驶，当车行驶至90km＋100m处时，与前方由被告罗领驾驶的晋B465**／晋BJ5**挂号福田重型半挂牵引车相撞。事发当时被告罗领驾驶的车辆因故障正停在路边维修，事故造成原告及前来维修故障车辆的修理工被告赵国卫受伤，两车不同程度的损坏。事故发生后，原告在大同新和医院进行治疗，期间共住院20天，支付医疗费30186.9元。2013年11月14日，山西省公安厅交通警察总队高速二支队十二大队作出晋高二12公交认字（2013）第00005号《道路交通事故认定书》，认定原告承担事故的主要责任，被告罗领和被告赵国卫承担事故的次要责任。2014年9月26日，中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司打北街营销服务部就原告王福军收到的人身及财产损害，向原告作出赔偿，其中人身损害赔偿7044.19元，主车损失赔偿74402.38元，挂车损失赔偿8173元。另查明，被告罗领驾驶的晋B465**／晋BJ5**挂号福田重型半挂牵引车，在被告大地财险天镇营销部投保了主车的交强险和商业三者险（责任限额为300000元）；挂车的商业三者险（责任限额为100000元），保险期间为：自2013年7月23日至2014年7月22日止。事故发生时，该车辆处于保险期间。又查明，事故发生后，本院（2014）城民初字第149号民事判决及大同市中级人民法院（2014）同民终字第574号民事判决，已判令被告大地财险天镇营销部在其交强险医疗费用赔偿限额内赔偿本案被告赵国卫10000元医疗费，该分项的赔偿限额已用尽。
原审法院认为，对于多方原因造成机动车交通事故的，各方当事人应根据各自的过错承担相应的责任。此外，对于被保险的机动车发生道路交通事故造成第三人人身伤害及财产损害的，保险人应在承保交强险及商业三者险的责任限额内对受害人遭受的人身及财产损失予以赔偿。本案中，原告王福军作为交通行为的参与者，在夜间光线不好且疲劳的情况下行车本应适当休息以免影响安全形势，但其却疏于对自身及他人的安全考虑而过度疲劳驾驶，至事故发生，其主观上具有重大过错；被告罗领将肇事车辆停在高速公路路边进行维修时，本应按照相关要求设置安全警示标志，以对后车作出警示和提示避免发生危险，但其却疏于对他人的注意义务，故对于损害的发生也具有过错；被告赵国卫作为修理车辆的承揽人，其接受在高速公路上维修车辆的委托具体实施维修行为时，本应预见可能存在的危险，但其却未尽应有的注意义务，客观上为事故的发生创造了条件，故对于损害的发生亦具有过错，综合原被告各自的过错及对事故形成的责任，确定原告承担损害70%的责任，被告罗领、赵国卫各承担损害15%的责任；鉴于被告罗领所驾驶的肇事车辆在被告大地财险天镇营销部投有交强险及商业三者险，亦鉴于该交强险项下的医疗费用赔偿限额已全部支付案外人并无剩余，故对于原告的损失，应先由交强险在死亡伤残赔偿限额及财产损失限额内予以赔偿，而对于超出责任限额的部分由被告罗领、赵国卫根据各自应承担的责任比例予以分担；其中对属于被告罗领应分担的部分应由被告大地财险天镇营销部按照商业三者保险合同中所约定的赔偿项目及责任限额予以赔偿；同时，考虑到中国人民财产保险股份有限公司大同市分公司大北街营销部在按照车上人员责任险确定原告应获得的医疗费用时，已按70%的责任比例对原告所支出的医疗费进行了计算并对原告作出了给付，而现原告主张的医疗费用只是剩余的30%，故对于该部分数额应由被告方予以全部承担。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《中华人民共和国保险法》第五十七条第二款、第六十五条第二款、第四款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条之规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司天镇营销服务部于判决生效之日起十日内，交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告王福军误工费、护理费、交通费计16642.25元，在交强险财产损失限额内赔偿原告王福军车辆损失费2000元，合计18642.25元；二、被告中国大地财产保险股份有限公司天镇营销服务部在判决生效之日起十日内，在商业三者险限额内赔偿原告王福军医疗费、营养费、住院伙食补助费共计11661.355元，赔偿原告王福军车辆损失费19660.8元，合计31322.155元；三、被告赵国卫于判决生效之日起十日内赔偿原告王福军医疗费、营养费、住院伙食补助费计11661.355，赔偿原告王福军车辆损失费19660.8元，合计31322.155元；四、驳回原告王福军的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2342元，原告王福军负担468元，被告罗领负担937元，被告赵国卫负担937元。
宣判后。原审被告赵国卫不服，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，改判上诉人不承担被上诉人王福军的任何赔偿责任。主要理由：一、上诉人认为，上诉人接到被上诉人罗领的电话后，按照被上诉人罗领指定的地点检查了故障车，由于车辆不能移动，本人在罗领的支配下就地进行维修。上诉人与被上诉人只是雇佣关系，一审法院在没有任何证据的情况下认定双方存在承揽关系，明显错误。二、由于被上诉人的故障车不能移动，上诉人只能按照罗领的指挥就地维修。且被上诉人王福军疲劳驾驶追尾撞到罗领的故障车上。上诉人在整个交通事故中不存在任何过错，且上诉人也是受害者，故上诉人依法不应承担任何责任。
被上诉人王福军答辩称，不论赵国卫与罗领是承揽关系还是雇佣关系，均不能对抗第三人。
被上诉人中国大地财产保险股份有限公司天镇营销服务部没有提交书面答辩状。
经审理查明，各方当事人对原审法院查明的主要事实无异议，本院对无争议的事实予以确认。
本案争议的焦点：一、上诉人与被上诉人罗领是否存在承揽关系；二、上诉人应否承担赔偿责任。
关于上诉人与被上诉人是否存在承揽关系。本院认为，被上诉人罗领在其驾驶的晋B465**／晋BJ5**重型半挂牵引车因车辆发生故障无法继续前行时，打电话让上诉人赵国卫去其指定点进行修理车辆，维修前他们双方就车辆的维修如何协商以及如何收取费用，没有任何证据，一审法院在既无书证又无人证的情况下认定上诉人赵国卫与被上诉人罗领之间存在承揽关系证据不足，因此上诉人的上诉理由成立，对其上诉请求应予支持。
关于上诉人赵国卫是否应当承担赔偿责任。本院认为，本起交通事故的发生是由于被上诉人王福军疲劳驾驶追尾撞到罗领的故障车上，所形成的法律关系应当是被上诉人王福军与罗领他们之间。上诉人赵国卫作为车辆修理工，虽然接受了罗领的维修业务，但他提供的是维修技术，获取的利益是劳动报酬，因此他在本起交通事故中不应承担法律责任。罗领作为该车的所有人，且其车辆在大地财险天镇营销部投保交强险和商业三者险，应当由其所在投保险范围内予以赔偿。
综上，一审法院认定事实不清，适用法律不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销天镇县人民法院（2015）天民初字第224号民事第三项，即“被告赵国卫于判决生效之日起十日内赔偿原告王福军医疗费、营养费、住院伙食补助费计11661.355，赔偿原告王福军车辆损失费19660.8元，合计31322.155元”；
二、改判被告中国大地财产保险股份有限公司天镇营销服务部在判决生效之日起十日内，在商业三者险限额内赔偿原告王福军医疗费、营养费、住院伙食补助费共计11661.355元，赔偿原告王福军车辆损失费19660.8元，合计31322.155元；
三、维持天镇县人民法院（2015）天民初字第224号民事判决的第一、二、四项，即“被告中国大地财产保险股份有限公司天镇营销服务部于判决生效之日起十日内，交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告王福军误工费、护理费、交通费计16642.25元，在交强险财产损失限额内赔偿原告王福军车辆损失费2000元，合计18642.25元”、“被告中国大地财产保险股份有限公司天镇营销服务部在判决生效之日起十日内，在商业三者险限额内赔偿原告王福军医疗费、营养费、住院伙食补助费共计11661.355元，赔偿原告王福军车辆损失费19660.8元，合计31322.155元”、“驳回原告王福军的其他诉讼请求”。
一审案件受理费2342元，由被上诉人王福军负担468元，由被上诉人罗领负担937元，由上诉人赵国卫所负担937元由被上诉人中国大地财产保险股份有限公司天镇营销服务部负担。二审案件受理费583元，由被上诉人中国大地财产保险股份有限公司天镇营销服务部负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张培宏
审 判 员 刘 君
代理审判员 张晨曦
二〇一五年十二月二十八日
书 记 员 魏捍军