河南省孟州市人民法院民 事 判 决 书（2016）豫0883民初字1866号原告赵庆先，男，汉族，1960年5月1日出生，住孟州市。委托诉讼代理人田新功，河南承通律师事务所律师。被告焦作市民康药业有限责任公司，住所地孟州市谷旦曲村工业园区，统一社会信用代码91410883667246527J。法定代表人崔思永，系该公司董事长。被告崔思永，男，汉族，1969年10月3日出生，住孟州市。二被告委托诉讼代理人潘恒山，系焦作市民康药业有限责任公司法律顾问。原告赵庆先诉被告焦作市民康药业有限责任公司（以下简称民康药业公司）、被告崔思永民间借贷纠纷一案，本院于2016年9月7日受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告赵庆先的委托诉讼代理人田新功、被告民康药业公司及崔思永的委托诉讼代理人潘恒山到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告将借款55万元及按月息2分计算的利息立即付清（其中30万元利息从2006年7月15日起、25万元利息从2006年11月3日起至判决确定给付之日止计算）；2、本案诉讼费由被告承担。诉讼中，原告明确利息的计算方式为：30万元的利息从2006年7月15日起至判决确定给付之日止按月利率2%计算；25万元的利息从2006年11月3日起至判决确定给付之日止按月利率2%计算。事实及理由：2005年89月份，被告崔思永与原告协商准备成立民康药业公司，让原告往公司投资并承诺公司成立后让原告成为股东。2006年7月15日和2006年11月3日原告分两次经崔贵铭、王长有将入股款30万元、25万元交给崔思永。民康药业公司于2007年10月31日登记成立，公司成立后崔思永既没有给原告出具“出资证明书”也没有将原告登记为股东。为此，原告多次找二被告要求解决此事。被告称原告的股东身份已无法办理，后被告崔思永承诺从收款之日起按月息2分计息将此款归还原告。2008年5月24日、2011年3月4日、2011年3月5日崔思永分三次分别归还原告15万元、10万元和5万元，之后经多次催要，被告一拖再拖不予归还。实在无奈，原告于2013年9月将被告诉至孟州市法院，因家庭成员意见不一，原告撤回起诉。现为了维护权益，特再次诉至贵院。二被告辩称，原告与二被告之间不存在民间借贷关系，更没有二分利息，民康药业公司于2007年10月31日成立，因原告的身份不能经商，不能成为公司股东，与崔思永协商，股份在崔思永名下，原告为隐名股东，崔思永为显名股东，共同承担企业入股后的盈亏、收益和风险。药品行业生产从取得许可证到产品合格，周期很长，一直到2009年才办完药品批文，2010年生产。公司从筹建到生产投入非常大，有一些股东提出退股，董事会决定任何人不能退股，公司投入了2000多万元以及无法计算的隐形开支，都要有股东进行承担。原告的股份在崔思永名下，崔思永与原告之间是朋友关系，只好自己筹集资金逐步退还原告的入股款。原告于2014年4月22日接到孟州市人民法院（2013）孟民二初字第00425号民事裁定书，准许原告撤诉，到本次起诉已超过两年的诉讼时效，应驳回原告诉讼请求。根据原被告的诉辩意见，本院归纳本案争议焦点：1、原告于2006年交给崔思永的55万元是原告作为隐名股东入股款还是借给二被告的借款；2、如果是借款，原告要求二被告承担连带还款责任，按月利率2%支付利息有无事实和法律依据。围绕争议焦点，原告提交的证据为：1、证人李某、陈某的当庭证言，证明原告去找被告崔思永要求返还投资款项，崔思永承诺按2分利息支付；2、录音光盘一张及整理材料一份，证明被告以发起人的名义承诺让原告投资入股民康药业公司，因公司成立后，被告不能让原告成为股东，同意按月息2分予以退还，此时双方的关系转化为民间借贷关系，从中也可以看出陈某从中调解过此事；3、收到条两张，证明被告崔思永以公司名义收原告入股款共55万元；4、取款条3张，证明被告分三次共归还原告利息30万元，已支付的利息可以扣除；5、焦作民康药业营业执照，证明该公司成立于2007年10月31日，崔思永为该公司法定代表人；6、公司章程及章程修正案共14页，证明公司股东中没有原告，被告没有兑现让原告成为股东的承诺，应退还入股款及利息的责任；7、民康药业公司对外借款承诺书一份，证明被告向在原告方借款之后，被告对社会公众借款的话是月利率1.5%。这份证据是原告今年在崔思永办公桌上拿的；8、证人孙某、张某的当庭证言，证明2015年10月份，二证人和原告一起向被告崔思永催要款项的事实，同时证明原告起诉不超过诉讼时效。被告对原告的证据质证称，对于证据1，证人出庭原告事先没有向法院提出申请，该方也不知道这两个人要到庭作证，没法与崔思永核实；两个证人均是孟州市交警大队民警与原告是同事关系，证言明显偏向原告；李某证言具体去济源的时间记不清楚是哪一时间，按照济源建厂投入生产时间，是2010年建厂，2011年投入生产，明显不能证明原告入股或者退股时崔思永承诺2分利息的事实，当原告提出按利息计算有100多万时崔思永回答，算账再说，陈某是不是去过济源，没有证据证明，因李某证言中说，他去济源是同赵庆先两个人一起去的，因此李某证言是孤证，陈某在证言中说，原告按2分计息要拿100多万，崔说剩余的20万元可以计息，并发生争吵，没有达成最后协议，两个人的证言均不能证明把股金当成企业借款，更不能证明从收到股金之日起按月息2分计算利息。对于证据2录音资料的时间2008年元月1日，谈话的内容基本属实，但不能证明原告入股的钱已转化为借贷，更没有明确利率是多少，这部分钱仍然在公司账上，对于原告是否隐名股东，是否应当承担企业最困难时候提出退股应承担的风险责任，由法院裁定，总之，录音资料不能证明原告的观点。原告提交的光盘不是原审的录音带，怀疑原告有删减。对证据3、4、5、6的真实性没有异议，但不能证明原告的股金已转变为公司的借贷和2分的利息，更不能证明三次取款取的是利息。证据7真实性有异议，关于承诺书是废纸一张，后面记录的是河南洛太律师和赵敬先的电话，正文中也没有任何人签字盖章，不产生任何法律效力，而且即便是对外借钱也是一个人一个契约，这个能不能作为有效证据，由法院裁定。对证据8，这两个证人的陈述是虚假的，①是几个人去找的崔思永，孙某证明他坐车同原告一块去的，在说事的事后又一个人出现了，就是碰见的，张某说他早上和原告一块去办点事，没有说到三个人一起去，在大家的反复质问中他察觉到是三个人一起去的；②河阳世家是崔思永的居住地，孙某没有去河阳世家，因为河阳世家的路分东西区，路宽15米，是三车道，不是孙某说的两车道；③崔思永从来都不会说你去告我，因为他欠钱太多，只会给别人说好话；④崔思永从来没有见过这两个证人和原告一起去找他要过钱。被告向本院提交的证据为：第一组证据，共两份2页，证据一，二00七年十月三十一日，孟州市工商行政管理局为民康药业颁发的企业法人营业执照（副本）（1页）；证据二，二00七年十月二十三日，河南省食品药品监督管理局为焦作市民康药业有限公司颁发的《中华人民共和国药品生产许可证》（1页）。证明药品制造行业公司的成立必须有河南省食品药品监督管理局颁发的《中华人民共和国药品生产许可证》才能成立药品行业的公司。二00七年十月二十三日拿到《药品生产许可证》后，于二00七年十月三十一日到孟州市工商行政管理局进行注册登记，成立焦作市民康药业有限公司，注册资本陆百万元，经营范围：小容量注射生产销售。当日领取了企业法人营业执照。第二组证据：共三份二页，证据一，二00六年七月十五日民康药业公司（予核）收到赵庆先股金人民币贰拾伍万元收条；证据二，二00六年十一月三日，民康药业公司收到赵庆先股金款叁拾元人民币（1张）；证据三，孟州市公安局表彰先进个人光荣榜上排第三名是赵庆先，赵庆先被孟州市公安局记个人嘉奖一次照片（2张）。证明民康药业有限公司筹建中，原告曾多次与公司负责人崔思永协商想入股民康药业当股东。二00六年七月十五日原告向崔思永交股金25万元人民币。十一月三日交股金30万元人民币，共入股55万元人民币。公司成立时，因原告赵庆先系公安交警大队民警，按照国家公务人员不得经商的规定，赵庆先当不上民康药业的股东。因此，公司注册时股东中没有赵庆先的名字。原告与崔思永协商：原告所入的股登记在崔思永名下，共同承担经营盈亏。实际上原告是隐名股东，崔思永是显名股东，共同承担入股后企业的盈亏。在法律上称为：原、被告之间形成被告代持股关系，即显名股东与隐名股东约定隐名股东以显名股东的名义出资为公司股东，并由隐名股东承担收益与风险的协议。原、被告这种行为完全符合《公司法》的第三十三条之规定。第三组证据共三份3页，证据一，二00九年八月十九日国家食品药品监督管理局2009S03061号药品注册批件(1页)；证据二，二00九年十一月二十五日国家食品药品监督管理2009S03610号中华人民共和国药品注册批件（1页）；证据三，二00九年十一月三十日国家食品药品监督管理K5097号批文为民康药业颁发中华人民共和国药品GMP证书（1页）。证明：药品行业从建厂到正式投入生产销售是一个漫长、手续复杂的过程。民康药业有限公司2006年建厂，2007年11月31日取得生产许可证，在工商行政管理局注册登记仅是公司成立。生产的药品有两种，一种是氯化钠注射液。二00九年八月十九日国家食品药品监督管理局根据《中华人民共和国药品管理法》经审查，本品符合已有国家标准药品审的有关规定，同意注册，发给药品批准文号。药品批准文号：国药准字H2009315。另一种药品为葡萄糖注射液。二00九年十一月二十五日国家食品药品监督局根据《中华人民共和国药品管理法》经审查，本品符合药品审批的有关规定，同意注册，发给药品批文号。药品批文号：国药准字H20094104。国家食品药品监督管理局派专家对民康药业有限公司（封密）车间、生产流程、药品检验三大项进行检查验收，于二00九年十一月三十日认定企业符合中华人民共和国《药品生产质量管理规划》要求，颁发K5097号中华人民共和国药品GMP认证书。民康药业有限公司从2006年建厂到2009年11月30日才获准药品的生产、销售的合法性。第四组证据：共三份3页，证据一，二00八年一月一日至二00八年十二月三十一日民康药业有限公司资产负债表（1页）；证据二，二00八年一月一日民康药业有限公司利润表（1页）；证据三，二00八年五月二十四日、二0一一年三月四日、三月五日赵庆先收到崔思永现金收条（1页）。证明民康药业公司在工商机关注册登记时注册资金600万元人民币，也是股东入股的全部资金。截止二00八年十二月三十一日，固定资产投入8654692.42元，在建工程870056.64元，总资产已达10440588.97元，资产负债已达4440588.97元。利润272381.03元。从建厂到生产销售用了三年时间。崔思永在北京搞批文住了两年之久，当时正赶上国家医药管理原局长郑筱萸事发被捕，批文手续审查更严格，GMP验收专家组来了三次，不断提出整改意见，不予验收发证。生产的产品是生产、销毁，再生产、再销毁。崔思永作为企业负责人心急如焚，多次用头撞墙，死的心都有。近两千万打了水漂怎样面对股东。在这种困难情况下，原告提出退股，董事会讨论决议，不准任何人退股。在这种情况下，崔思永将个人的资金于二00八年五月二十四日给原告15万元。之后，有人认购了15万元股份，崔思永将这笔钱于二0一一年三月四日、三月五日给付原告赵庆先。赵庆先共入股55万元人民币，除所收到的30万元之外，仍由股金25万元仍由崔思永代持股。原告赵庆先的55万元股份在代持股人崔思永名下，全公司共有60万元的股份，已在工商机关注册登记。按照《公司法》的相关规定，公司不得减少注册资本。因原告在企业困难时多次找崔思永退股，迫于无奈之举，崔思永认购15万元之股份；之后又有人认购15万元股份。现在，赵庆先想退股，首先是不可能退股的，其次，对二00八年的经营状况是否应该清算承担责任；其三，原告是否应该找到认购者才能转让股份。原告对被告的证据质证后称，对第一证据真实性无异议，但与本案无关；第二组证据，真实性无异议，但是根据该方提供的公司章程，有公职人员成为股东，如崔恒锡、崔思东等；证据三真实性无异议，与本案无关系；证据四真实性该方有异议，资产负债表和利润表是公司自己制做不具有客观性，对收到条没有异议。本院对上述证据证据审查后认为，原告提供的证据1两个证人的证人证言可以相互印证，原告提供的证据2录音光盘，被告对内容的真实性予以认可，虽怀疑原告有删减，但无证据证实。故本院对原告的证据1、2的真实性予以采信。被告对原告提供的证据3、4、5、6真实性无异议，本院对其真实性予以采信。原告的证据7系格式条款，没有任何人签字盖章，与本案不具有关联性，本院对原告的证据7不予采信。证据8两个证人的证言能够相互印证证明原告曾于2015年10月份向被告催要借款的事实，因此对证据8的真实性予以采信。原告对被告的证据13的真实性均无异议，因此，本院对被告的证据13的真实性均予以采信。被告的证据4系民康药业公司单方制作，原告所提的异议成立，本院对被告的证据4不予采信。根据原、被告的庭审陈述及上述认定的有效证据，本院认定的案件事实为，2005年89月份，被告崔思永准备成立焦作市民康药业有限公司，经与原告协商，让原告向公司投资并承诺公司成立后让原告成为股东。2006年7月15日和2006年11月3日原告分两次经崔贵铭、王长有将入股款30万元、25万元交给崔思永。被告崔思永给原告出具了收到条，分别载明“今收到赵庆先焦作市民康药业有限公司建厂股金叁拾万元整人民币收款人崔思永经手人崔贵铭、王长有、赵庆先2006.11.3”、“焦作市民康药业有限公司收到赵庆先股金人民币贰拾伍万元整收款及经手人崔思永监管王长有赵庆先”。民康药业公司于2007年10月31日登记成立，公司成立后没有将原告登记为股东。为此，原告多次找二被告要求解决此事。被告称原告的股东身份已无法办理，后被告崔思永承诺按月息2分计息将此款归还原告。2008年5月24日、2011年3月4日、2011年3月5日崔思永分三次归还原告15万元、10万元和5万元，原告给被告崔思永出具了收据，上载明：“今取到崔思永现金壹拾伍万元整（￥150000.00元）赵庆先2008年5.24”、“今取到崔思永现金壹拾万元整赵庆先2011.3.4”、“今取到崔思永现金伍万元正赵庆先2011.3.5”。之后经多次催要，被告一拖再拖不予归还。原告于2013年9月将被告诉至孟州市法院，因原告未补交诉讼费，本院裁定按撤诉处理。原告于2016年9月7日再次诉至本院。本院认为，债务应当清偿。被告崔思永以民康药业公司名义让原告投资该公司55万元，并承诺在公司成立后让原告成为股东，双方之间形成投资合同关系。在原告履行了出资义务后，二被告负有使原告成为股东享有公司股东权利与义务的义务。但二被告在公司成立后，违反约定没有使原告成为股东。之后在原告的要求下，双方达成一致，被告民康药业公司的法定代表人崔思永答应原告按月利率2%计息将原告的入股款退还给原告，双方之间的法律关系转变为民间借贷关系。根据原告提供的证人证言及原告在2008年1月1日录制被告崔思永的录音，可以证实原、被告之间约定借款的月利率为2%。因此，原告要求被告归还借款及利息的请求，于法有据，本院予以支持。但原告请求从出具条据之日起支付利息，证据不足。被告支付的30万元，因被告给付不足以清偿全部债务，并且双方就本金以及利息的偿还顺序没有约定，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，本院认定被告偿还的30万元系利息。因此利息应从2008年1月1日双方明确约定利息之日起至判决确定给付之日止按月利率2%计算，扣除已支付的30万元。因被告崔思永将借款用于了民康药业公司的经营，故二被告应承担共同清偿责任。被告辩称，原告的投资款在被告崔思永名下，是公司的隐名股东的说法，没有事实和证据支持，本院不予支持。因双方于2008年1月1日之后转化为借贷关系，本院于2014年4月22日向双方送达按撤诉处理的裁定书后，原告曾于2015年10月份向被告主张过权利，故被告辩称原告起诉超过诉讼时效的意见，本院亦不予支持。故依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条第二款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条之规定，判决如下：一、限被告崔思永、焦作市民康药业有限公司于本判决生效之日起五日内归还原告赵庆先55万元及利息（利息从2008年1月1日起至判决确定给付之日止按月利率2%计算，扣除已支付的30万元）；二、驳回原告赵庆先的其他诉讼请求。如未按照本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9300元，由被告崔思永、焦作市民康药业有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。审判长  李来保审判员  韩冬霞审判员  王娟娟二〇一七年一月二十日书记员  杨亚彬