江苏省宿迁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）宿中刑终字第0084号
原公诉机关泗洪县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某，绰号“刘小二”，个体户。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2013年12月14日被刑事拘留，2014年1月16日被取保候审，同年7月8日被逮捕。现羁押于泗洪县看守所。
辩护人刘文，江苏竹辉律师事务所律师。
原审被告人张喜先，个体户。因涉嫌犯非法买卖弹药罪于2013年12月17日被刑事拘留，2014年1月16日被取保候审，同年7月8日被逮捕。现羁押于泗洪县看守所。
原审被告人张某，个体户。因涉嫌犯非法买卖弹药罪于2013年12月17日被取保候审。
原审被告人吕某，个体户。因非法持有枪支于2013年12月14日被行政拘留五日。因涉嫌犯非法买卖弹药罪于2013年12月18日被刑事拘留，2014年1月7日被取保候审。
泗洪县人民法院审理泗洪县人民检察院指控原审被告人张喜先犯非法持有弹药罪、非法买卖弹药罪，原审被告人张某犯非法买卖弹药罪，原审被告人刘某犯非法持有枪支罪、非法买卖弹药罪，原审被告人吕某犯非法买卖弹药罪一案，于2014年7月9日作出（2014）洪刑初字第0254号刑事判决。原审被告人刘某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省宿迁市人民检察院指派代理检察员高坡出庭履行职务，上诉人刘某及其辩护人刘文到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：
一、非法买卖弹药
2012年至2013年间，被告人张喜先伙同被告人张某在二人经营的位于泗洪县瑶沟乡大庄村西十组的“绿色缘”超市向被告人刘某、吕某分别出售气枪铅弹700余发，共计1400余发。经鉴定，涉案气枪铅弹系制式气枪铅弹，能正常使用。
二、非法持有弹药
被告人张喜先多年前从他处获得气枪铅弹，一直非法持有。2013年12月16日，泗洪县公安局在被告人张喜先经营的位于泗洪县瑶沟乡大庄村西十组的“绿色缘”超市查获气枪铅弹3280发。经鉴定，涉案气枪铅弹系制式气枪铅弹，能正常使用。
三、非法持有枪支
2012年春，被告人刘某伙同被告人吕某从他人处购买1支秃鹰气枪并共同非法持有直至案发。被告人刘某于2013年3、4月份将黄某（已判刑）的1支秃鹰气枪非法持有四五日。经鉴定，涉案两支气枪均为《中华人民共和国枪支管理法》所称的枪支，为民用枪支，对人体具有致伤力。
被告人张喜先、张某、刘某、吕某归案后如实供述了自己的犯罪事实。在侦查阶段，被告人刘某、吕某协助公安机关抓获了其他犯罪嫌疑人。
原审法院认定上述事实的证据有，被告人张喜先、张某、刘某、吕某的供述，证人黄某、马某的证言，搜查笔录及物证照片，检查笔录及物证照片，辨认笔录及照片，枪弹鉴定书，情况说明，案件查破经过，抓获经过及户籍证明等。
原审法院认为，被告人张喜先、张某违反法律规定，非法出售气枪铅弹1400余发，被告人刘某、吕某违反法律规定，非法购买气枪铅弹各700余发，其行为均已构成非法买卖弹药罪；被告人张喜先违反枪支管理规定，非法持有气枪铅弹3280余发，其行为又构成非法持有弹药罪；被告人刘某违反枪支管理规定，非法持有气枪2支，其行为已构成非法持有枪支罪。被告人张喜先、张某非法买卖弹药犯罪系共同犯罪。被告人张喜先、张某、刘某、吕某归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人刘某、吕某协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，属有立功表现，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人张喜先、刘某一人犯数罪，依法应当数罪并罚。综上，原审法院决定对被告人张喜先、张某从轻处罚，对被告人刘某、吕某减轻处罚。根据被告人张某、吕某的犯罪情节及悔罪表现，宣告缓刑对其所居住社区无重大不良影响，可对其宣告缓刑。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，第一百二十八条第一款，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第六十八条，第六十九条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款的规定，作出判决：被告人张喜先犯非法买卖弹药罪，判处有期徒刑三年三个月，犯非法持有弹药罪，判处有期徒刑七个月，决定执行有期徒刑三年六个月；被告人张某犯非法买卖弹药罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；被告人刘某犯非法买卖弹药罪，判处有期徒刑二年六个月，犯非法持有枪支罪，判处拘役四个月，决定执行有期徒刑二年六个月；被告人吕某犯非法买卖弹药罪，判处有期徒刑二年三个月，缓刑三年。
上诉人刘某上诉称：1.其不构成非法持有枪支罪；2.原审量刑过重；3.其二审期间检举他人犯罪，有立功情节。
上诉人刘某的辩护人提出：1.枪支鉴定书中编号为2013痕枪33-1的枪支与上诉人刘某持有的枪支不一致；2.上诉人刘某不构成非法持有枪支罪，建议二审法院对上诉人刘某改判并适用缓刑。
宿迁市人民检察院出庭意见认为，原审认定事实清楚，证据确实充分，建议二审驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审判决认定上诉人刘某及原审被告人张喜先、张某、吕某非法买卖弹药、上诉人刘某非法持有枪支及原审被告人张喜先非法持有弹药的事实，分别有上诉人及原审被告人供述、证人证言、检查笔录、搜查笔录、辨认笔录、鉴定意某足以认定。
上诉人刘某的辩护人提出，枪支鉴定书中编号为2013痕枪33-1的枪支与上诉人刘某持有的枪支不一致，经查，上诉人刘某在侦查机关供述，2013年3、4月份，其介绍马某向黄某买枪时将黄某的1支气枪放在自己处四五日后交还；证人黄某证实上诉人刘某介绍马某向其买枪时拿走其1支气枪，四五日后归还，后其于2013年11月27日下午持该枪在石集乡打野鸡时被泗洪县公安局查扣；泗洪县公安局扣押该枪支依法制作《扣押物品清单》及扣押物品照片，后依法委托宿迁市公安局物证鉴定所对该枪支进行鉴定，上述证据相互印证形成证据锁链，且上诉人刘某一二审期间对上述证据均无异议，足以认定鉴定意见书中的枪支与上诉人刘某持有的枪支一致，辩护人所提该辩护意见无事实依据，不予采纳。
本院认为，上诉人刘某违反枪支、弹药管理法规，非法购买弹药并非法持有枪支，其行为分别构成非法买卖弹药罪及非法持有枪支罪；原审被告人张喜先伙同原审被告人张某违反弹药管理法规，非法出售弹药，其行为均已构成非法买卖弹药罪，原审被告人张喜先非法持有弹药，其行为亦构成非法持有弹药罪；原审被告人吕某违反弹药管理法规，非法购买弹药，其行为构成非法买卖弹药罪。
上诉人刘某及其辩护人提出，上诉人刘某不构成非法持有枪支罪，经查，2012年春，上诉人刘某在不具有合法配备、配置枪支的条件下与原审被告人吕某经计议共同使用从他处获得的1支气枪用于打猎直至案发。在此期间，上诉人刘某在介绍马某向黄某购买气枪过程中又非法持有黄某的1支气枪四五日。上诉人刘某非法持有2支气枪，且经鉴定该2支气枪均属于民用枪支，对人体具有致伤力，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第二项的规定，上诉人刘某的行为已构成非法持有枪支罪，上诉人刘某及其辩护人所提该意见，无事实及法律依据，不予采纳。
上诉人刘某上诉称，原审量刑过重，其二审期间有立功情节，其辩护人建议二审法院对上诉人刘某适用缓刑，经查，原审法院综合依据上诉人刘某案发后能如实供述自己的犯罪事实及有立功情节等法定量刑情节已对上诉人刘某在法定刑以下判处刑罚，量刑并无不当，上诉人刘某一人犯数罪，原审法院对其未适用缓刑亦无不当；上诉人刘某二审期间检举揭发他人犯罪线索，但未查证属实，故上诉人刘某及其辩护人所提上述意见均无事实和法律依据，不予采纳。江苏省宿迁市人民检察院的出庭意见正确，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 冯莉
审 判 员 刘彬
代理审判员 高峰
二〇一四年十月二十四日
书 记 员 郑南
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