上海市奉贤区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0120民初2159号
原告：张良森。
原告：凌丽。
被告：莱勒实业（上海）有限公司。
诉讼代表人：夏天。
第三人：顾冲。
委托诉讼代理人：侯兵，上海莫高律师事务所律师。
第三人：沈世醇。
委托诉讼代理人：侯兵，上海莫高律师事务所律师。
第三人：夏天。
原告张良森、凌丽与被告莱勒实业（上海）有限公司、第三人顾冲、沈世醇、夏天公司决议撤销纠纷一案，本院于2017年1月11日立案受理后，依法适用简易程序进行了审理。原告于2017年1月12日提出诉讼保全申请并提供了担保，本院经审查作出民事裁定，对被告及第三人采取了保全措施。本院于2017年3月28日公开开庭进行了审理。原告张良森、凌丽、被告的诉讼代表人夏天、第三人顾冲、沈世醇的共同委托诉讼代理人侯兵、第三人夏天均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张良森、凌丽向本院提出诉讼请求：撤销公司于2016年12月15日作出的关于变更执行董事、法定代表人及监事的股东会决议。事实和理由：被告成立于2014年11月10日，股东为两原告及三个第三人，其中张良森为公司执行董事、法定代表人。2016年11月起，原告与顾冲、沈世醇就公司股权转让、公司控制权归属等问题产生争议，原告本着有利于公司发展的态度积极与沈世醇及案外人钱鑫锋（顾冲的委托代理人）进行磋商。但在磋商期间，原告收到由顾冲、沈世醇发来召开股东会议通知，该通知定于2016年12月15日召开临时股东会。在原告、夏天未到场的情况下，会议如期召开并作出决议，选举顾冲为新的法定代表人及执行董事。原告认为此次股东会召集程序违反公司法第十四条、公司章程第十条规定，在未首先提议公司执行董事张良森召开临时股东会议、未证明执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的前提下（在此期间，张良森于2016年11月16日发出召集通知提议于2016年12月6日召开临时股东会议），擅自召集和主持股东会会议并作出决议，属于程序违法。
被告莱勒实业（上海）有限公司辩称，同意原告诉请。
第三人顾冲述称，不同意原告诉请。股东会召开及决议均按照程序召开，不存在违法公司法及公司章程的情况。顾冲是公司监事，根据公司法及公司章程的规定，顾冲有权利提起罢免公司高级管理人员的权利，也有权利提起召开临时股东会，股东由5人组成，开股东会之前，沈世醇、顾冲已经在合法的时间内向第三人夏天、两原告发出了召开会议的通知，在召集程序上不存在任何问题。而两原告接到召开股东会会议的通知，未向相关人员说明不参加会议的理由并拒绝参加会议，不履行公司章程赋予的职责。顾冲作为监事，召开会议合法有效，作出了2016年12月15日的公司临时股东会决议，该决议由占公司股份70%的绝大多数股东作出，程序及内容合法。
第三人沈世醇述称，第一次股东会议以后，张良森没有遵守公司章程的规定定期召开股东会议。张良森曾提议召开股东会，但是未通知顾冲，故股东会没有召开。顾冲、沈世醇均认为张良森作为公司的法定代表人有损害股东权利及公司利益的行为，因此提议召开股东会，并形成了股东会决议，该决议合法有效，不存在程序问题。
第三人夏天述称，张良森作为执行董事，有一定的任职期限，现在期限未到，不应该无故解除，应该按照实际出资比例进行表决，现在两原告的出资比例大于顾冲、沈世醇的出资。顾冲、沈世醇提出变更法定代表人主要是为了获得公司的控制权，后果将会损害股东权利，本案股东会召集人的资格不合法。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，具体包括：两原告提供的股东会决议、被告企业信息、公司章程、顾冲、沈世醇签发的临时股东会会议通知、短信截屏、股东会决议的通知。对当事人有争议的证据，本院认定如下：两原告提供的张良森签发的关于召开临时股东会会议的通知及快递单三份，鉴于沈世醇、夏天均收到过该通知，本院对通知及发给沈世醇及夏天快递单的真实性、关联性予以认定，但鉴于原告无法证明发给顾冲的快递单上的地址系顾冲有效送达地址，故对该份快递单的关联性不予认定；两原告提供的关于提议召开临时股东会的函，鉴于顾冲、沈世醇不予认可，本院对真实性、关联性均不予认定；两原告提供的宁波银行交易凭证、工资签发凭证，本院对真实性予以认定，但凭此证据不足以证明钱鑫锋系实际股东，故对关联性不予认定；两原告提供的收件人为张良森的快递单及详情单查询情况、第三人沈世醇提供的快递详情单查询情况及录音光盘，本院对真实性均予以认定，关联性在判决理由中予以阐明。
基于上述认定的证据及当事人的陈述，本院确认如下法律事实：
2015年9月22日，两原告与三个第三人签订《莱勒实业（上海）有限公司章程》，规定公司注册资本500万元，股东为两原告及三个第三人，出资方式为货币，出资额为：张良森25万元、顾冲175万元、凌丽100万元、沈世醇175万元、夏天25万元，出资时间为2024年12月31日，第九条规定“股东会会议分为定期会议和临时会议，并应当于会议召开十五日以前通知全部股东。定期会议每3月召开一次。代表十分之一以上表决权的股东，执行董事，监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议”，第十条规定“股东会会议由执行董事召集和主持；执行董事不能履行职务或者不履行职务的，由监事召集和主持；监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持”，第十四条第二款规定“股东会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销”。
2014年11月4日，两原告及三个第三人形成股东会决议，通过公司章程；选举张良森为公司第一届执行董事，为公司法定代表人，并兼任公司经理；选举顾冲为公司第一届监事；会议一致同意设立被告公司，并申请设立登记。
2014年11月10日，被告工商登记成立，股东为两原告及三个第三人，公司类型为有限责任公司，登记的公司法定代表人及执行董事为张良森，监事为顾冲。
2016年11月16日，张良森签发《关于召开临时股东会议的通知》，会议召集人及主持人为张良森，召开时间为2016年12月6日上午10点，会议议题为公司股权转让及转让后执行董事、法定代表人变更事宜、公司所拥有“弗莱勒”品牌授权股东使用事宜及公司分红相关事宜。张良森于2016年11月16日邮寄该通知给沈世醇、夏天。2016年12月6日，由于沈世醇、顾冲未参加会议，张良森通知夏天会议取消。
2016年11月27日，顾冲、沈世醇作为会议发起人签发2016年临时股东会会议通知，会议召集人为顾冲、沈世醇，召开时间为2016年12月15日上午10点，会议内容为重新选举执行董事（法定代表人）及选举公司监事。2016年11月28日，沈世醇通过EMS邮寄该会议通知至张良森家庭住址，2016年11月29日，门卫签收。2016年12月15日，该临时股东会议按时召开，张良森、凌丽及夏天未参加会议，顾冲、沈世醇参加会议，作出股东会决议，选举顾冲为新的执行董事（法定代表人）。
另查明，EMS快递员曾与张良森通话，EMS快递员说“我给你打电话，你让我送到门卫的，你从门卫拿的，我看过通话记录，29号的记录”，张良森说“对，对，但是你交给门卫了”。
庭审中，两原告称双方系夫妻关系，居住在一起；凌丽称其于2016年12月份才被张良森告知召开股东会事宜；顾冲、沈世醇称将发给凌丽的通知一并放在发给张良森的邮件中。
本院认为，本案争议焦点是2016年12月15日股东会的召集程序是否违法。首先，根据被告公司章程第九条、第十条及《中华人民共和国公司法》第四十条的规定，股东会会议的召集和主持主体依次分别由执行董事、监事和代表十分之一以上表决权的股东担任，对于监事来说，只有在执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的前提下，才能自行召集和主持股东会议，顾冲作为监事，在未提供证据证明曾向执行董事张良森提议召开临时会议，且张良森不能履行或不履行召集会议的职责前提下，就直接自行与沈世醇通知其他股东召开股东会会议，已违反公司法和公司章程对股东会会议召集的程序要求，事实上，张良森曾于2016年11月16日通知2016年12月6日召开临时股东会，该通知已通知除顾冲之外的股东，尽管在通知顾冲时由于地址有误未能有效送达，但也说明张良森在履行执行董事召集会议的职责；其次，股东会会议应当于会议召开十五日以前通知全体股东，对于张良森来说，2016年11月29日，快递员已电话联系告知邮件放置门卫，此日视为张良森已收到召开临时股东会议的通知，但凌丽也系被告公司股东，顾冲、沈世醇未举证证明曾提前十五日通知凌丽会议召开事宜，也未证明将两份会议通知放在一封邮件中及邮寄前后告知凌丽此事，凌丽系独立主体，不能因其与张良森的身份关系就可以视为与张良森同日收到股东会会议通知，而凌丽自认于2016年12月份才知道股东会事宜，故本院认定本案股东会会议未能提前十五日通知全体股东。综上，本案顾冲、沈世醇违反股东会会议召集的程序，张良森、凌丽作为被告公司的股东在决议作出后的六十日内，要求撤销股东会决议的诉讼请求，符合法律规定，本院应予支持。
依照《中华人民共和国公司法》第二十二条第二款、第三十九条、第四十条第二款、第三款、第四十一条第一款规定，判决如下：
撤销被告莱勒实业（上海）有限公司于2016年12月15日作出的股东会决议。
案件受理费80元，减半收取计40元，保全费30元，合计70元，均由被告莱勒实业（上海）有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 徐晓丽
二〇一七年四月十日
书记员 徐蓉薇
附：相关法律条文
《中华人民共和国公司法》
第四十条有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。
有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。
董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。
第二十二条……
股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。
……
第三十九条股东会会议分为定期会议和临时会议。
定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。
第四十条……
有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。
……
第四十一条召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。
……