黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）黑02刑终268号
原公诉机关黑龙江省拜泉县人民检察院。
上诉人（原审被告人）周立臣，出生于黑龙江省拜泉县，个体经营者，户籍所在地拜泉县，住拜泉县，系拜泉县第十六届人民代表大会代表。2014年9月21日因涉嫌犯合同诈骗罪被刑事拘留，同年9月23日因其具有人大代表身份释放，2014年9月24日经拜泉县人民代表大会常务委员会许可�刑事拘留，同年10月21日被指定居所监视居住，同年11月5日被取保候审，2016年3月25日经拜泉县人民代表大会常务委员会许可后经本院决定逮捕，当日执行。现羁押于拜泉县看守所。
辩护人王文太，黑龙ＸＸ天律师事务所律师。
黑龙江省拜泉县人民法院审理拜泉县人民检察院指控原审被告人周立臣犯诈骗罪一案，于2016年9月28日作出（2016）黑0231刑初36号刑事判决。原审被告人周立臣不服，提出上诉。本院于2016年12月6日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人周立臣，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
一审法院认定：2014年6月8日，被告人周立臣对被害人肖某某谎称位于拜泉县长富公路两侧的杨树林权为其本人所有，与肖某某签订林木买卖合同，总价款约定为人民币46万元（本文以下币种均为人民币），并�诺负责办理林木采伐许可证，于当日收取肖某某20万元定金并出具收条。肖某某经调查知晓合同约定的拜泉县长富公路两侧杨树林权非周立臣所有，遂向周立臣索要定金，周立臣出逃下落不明，同时将此款用于偿还债务和生产、生活支出。案发后，周立臣的家属将此款归还。
上述事实，有原公诉机关提交，经法庭质证、认证后的下列证据予以证实：
一、书证
1、被告人周立臣户籍证明，证实周立臣自然身份情况；2、买卖协议、收条，证实周立臣与肖某某于2014年6月8日签订林木买卖协议，合同约定周立臣将拜泉县丰产乡富荣村5500棵杨树卖给肖某某，总价款46万元，周立臣在20天内办理完审批手续，并负责协调运输过程中的交管部门拦截、扣押等事宜，肖某某先行支付20万元（当日给付），余款待采伐完一次结清；3、林木资源流转合同、�纸、登记表，证实2011年6月12日，丰产乡富荣村委会将座落在富荣村的3块林地（2屯去民众路北护路林、1屯房后顺带、村部去依拜路道东横带）转让给齐齐哈尔飞雪木业有限公司；4、谅解书，证实周立臣退还肖某某20万元，肖某某对周立臣表示谅解，请求司法机关对周立臣从轻、减轻或者免予处罚；5、民事裁定书，证实因民事纠纷，拜泉县人民法院于2014年7月对周立臣房产、苗圃等财产保全的相关情况。
二、证人证言
1、证人于某某证言，证实其系丰产乡富荣村支部书记。富荣村二屯路两侧的树是飞雪木业的，周立臣没在富荣村买过树；2、证人尹某某证言，证实其系丰产乡富荣村会计，富荣村二屯房东路北至民众村九屯界杨树带是富荣村集体所有，周立臣未买过此树带；3、证人马某某证言，证实其系丰产乡民众村会计，民众村境内长富公路两侧�杨树带属民众村集体所有，周立臣未在其村买过树；4、证人杨某某证言，证实其系飞雪木业负责采伐的员工。飞雪木业于2011年6月从丰产乡富荣村购买了该村二屯东通往长发公路两侧树带；5、证人陶某某证言，证实周立臣于2014年6月8日偿还其欠款6.8万元；6、证人樊某某证言，证实其委托周立臣为其办手机卡，并给了周立臣2万元钱，周立臣于2014年3月份给其办理了一张号码为尾号1111的手机卡；7、证人李某某证言，证实2014年6月份，其同学石崇强让其帮忙收一笔钱，在其经营的正阳河酱油店内，一个人交给其3万元钱，其到邮政储蓄给石崇强汇过去了；8、证人庄某某证言，证实2014年6月份，其带人给周立臣的在原长荣乡路南的苗圃铲地，每人每天一百元工钱，周立臣共给了七、八千元工钱；9、证人高某某证言，证实其与周立臣离婚后仍一同生活。周立臣原来有苗圃、收粮房子、鑫海新天地住宅楼、一台奥迪轿车等财产，现在都不属于周立臣了，具体是谁的其不知道。其通过邹某某向贾某某借过10万元帮周立臣偿还欠款；10、证人邹某某证言，证实2014年8月份，周立臣向其借钱偿还肖某某的20万元，其手头紧没有借；11、证人贾某某证言，证实2014年8月份，周立臣在肖某某报案后向其借钱，其没有借。在周立臣被刑事拘留后，其通过邹某某借给周立臣10万元，是高某某来取的钱。
三、被害人陈述
被害人肖某某陈述，证实其系鹤岗市居民，经营林木生意，通过他人介绍与周立臣达成买卖林木意向。于2014年6月8日，在周立臣带其看树后达成买卖丰产乡富荣村委会东公路两侧树带的协议，约定总价款46万元，其预付给周立臣20万元定金。签订协议后其催促周立臣办理采伐证，周立臣推拖不办。其于6月15日到富荣村调查后得知其买卖的树带非周立臣所有，周立臣承诺还钱，但一直未还，遂报案。
四、被告人供述
被告人周立臣的供述，证实2014年6月上旬，因其做生意缺钱，谎称丰产乡富荣村至长发村公路两侧的杨树带为其所有，其与肖某某签订买卖合同，约定将丰产乡富荣村的5500棵杨树卖给肖某某，总价款46万元，肖某某先支付20万元，余款在采伐后结清，20天内办完采伐手续。其收取的20万元用于还债和日常花销。其被抓前在齐市和克山县内的旅馆藏匿，没有还款能力。
五、现场勘验、检查笔录
现场勘验照片、平面示意图，证实周立臣出卖给肖某某树带的座落位置等情况。
六、视听资料
肖某某提供视频资料，证实肖某某与周立臣交涉返还20万元定金等相关情况。
七、其他证据
抓获经过，证实2014年9月21日上午，拜泉县公安局经侦大队民警在拜泉县丰产乡新荣村加油站附近将周立臣抓获归案。
一审法院认为：被告人周立臣以非法占有为目的，以签订合同为掩盖形式虚构事实，骗取他人财物的行为已构成诈骗罪，公诉机关指控其诈骗肖某某的事实清楚，证据确实充分，罪名成立；公诉机关指控周立臣诈骗马清林的事实，经侦查机关补充侦查，现有证据仍不能确实、充分的证实周立臣是否有权对涉案林木进行处分以及周立臣是否具有非法占有目的，指控事实存在不能排除的疑点，指控证据不足，故对公诉机关指控周立臣诈骗马清林的事实不予认定。周立臣诈骗既遂20万元，未遂部分应作为量刑情节予以考量，周立臣到案后如实供述犯罪事实，并退赔了被害人肖某某全部经济损失，得到谅解，综合上述量刑情节，依法决定对周立臣从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条第一款、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条的规定，判决：被告人周立臣犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币十万元。
宣判后，原审被告人周立臣以一审法院对其量刑畸重为由提出上诉。其辩护人亦提出相同的辩护意见。
经二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致。认定原审被告人周立臣犯诈骗罪，有经原审法庭质证、认证的书证、证人证言、被害人陈述及被告人供述等证据予以证实。上述证据，查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人周立臣以非法占有为目的，以签订合同的方式虚构事实，骗取他人财物且数额巨大，其行为已构成诈骗罪。周立臣及其辩护人提出原审判决对其量刑畸�的上诉请求和辩护理由，因原审法院综合考虑周立臣的犯罪事实、证据及社会危害程度，根据量刑规范化的要求对周立臣作出的判决，符合法律规定且量刑适当，故其上诉请求及辩护理由不予支持。一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应当予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 娜
审判员 蒋彦江
审判员 ＸＸ芳
二〇一七年一月三日
书记员 杨名海
本裁定书所引用法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决认定事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。