湖北省武穴市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂武穴民初字第01517号
原告：翟华贵，男，1975年12月23日出生，汉族，务工，住武穴市。
委托代理人：喻水高，男，武穴市武穴法律服务所法律工作者，特别授权。
被告：韦清山，男，1970年11月12日出生，汉族，务工，住武穴市。
委托代理人：吴定国，男，武穴市刊江法律服务所法律工作者，特别授权。
被告：伍少华，男，1961年9月15日出生，汉族，务工，住武穴市。
被告：吕建兴，男，1966年7月8日出生，汉族，个体业主，住武穴市。
委托代理人：叶修祺，男，武穴市刊江法律服务所法律工作者，特别授权。
被告：程文，男，1964年2月27日出生，汉族，务工，住蕲春县。
被告：天娇府养生旅游开发有限公司。住所地：蕲春县刘和镇高潮村
法定代表人：吴保全，男，董事长。
原告翟华贵诉被告韦清山、伍少华、吕建兴、程文、天娇府养生旅游开发有限公司（以下简称“天娇府公司”）义务帮工人受害责任纠纷一案，本院于2014年9月10日立案受理后，依法组成由审判员金清强担任审判长，审判员吴前进、人民陪审员朱浩鹏参加的合议庭，于2014年12月18日公开开庭进行了审理。原告翟华贵及其委托代理人喻水高、被告韦清山及其委托代理人吴定国、被告伍少华、被告吕建兴及其委托代理人叶修祺到庭参加诉讼。被告程文、天娇府公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告翟华贵诉称：天娇府公司将其在蕲春县刘和镇高潮村风景旅游区工程承包给程文承建，程文将该工程分包给吕建兴承建，吕建兴又将工程中的泥工业务分包给伍少华、将木工业务分包给韦清山。2014年3月，韦清山雇佣翟华贵和其妻子王成霞在该工地做木工（装模板），约定翟华贵的劳务费260元／天，王成霞的劳务费100元／天。2014年4月13日上午做完木工活，下午作泥工活时，不慎从二楼落下，因工地没有安装防护网，导致翟华贵腰部和左下肢受伤。后到蕲春县人民医院治疗，住院期间的医疗费由伍少华等人支付。出院后，因有后遗症，于2014年7月20日申请鉴定，经鉴定，认定翟华贵伤残程度分别八级、九级、后期治疗费10000元、误工休息时间12个月、护理期限、营养期限各6个月。因伍少华等人仅支付了住院期间的医疗费，对于其他赔偿，多次协商未果，现诉至法院，要求韦清山、伍少华赔偿医疗费6064.68元、误工费26260元（260元／天×101天）、护理费18000元（100元／天×180天）、住院伙食补助费600元（50元／天×12天）、营养费2700元（15元／天×180天）、交通费1000元、残疾赔偿金69433.60元（10849元／年×20年×32%）、精神抚慰金13000元、被抚养人生活费39585.36元（8681元／年×14.25年×32%）、鉴定费1900元，合计为178543.64元，吕建兴、程文和天娇府公司对该赔偿承担连带责任。
原告翟华贵为支持其诉讼主张，向本院提供了如下证据：
证据一、证人邓某、翟某的调查笔录各一份，并出庭作证，拟证明伍少华同意翟华贵在其分包的建筑工地从事泥工活动，翟华贵在施工过程中，从脚手架摔下致伤的事实；
证据二、蕲春县人民医院出院小结复印件一份和诊断证明书一份、广州军区武汉总医院门诊病历一份，拟证明；1、翟华贵受伤后的诊断治疗情况以及出院后的治疗情况；2、翟华贵出院后是根据医嘱回当地医院治疗和不适随诊的，故出院后的医疗费应列入赔偿范围；3、翟华贵实际住院的天数为12天；
证据三、翟华贵的医疗费票据一组，共计金额22990.72元，其中在蕲春县人民医院的医疗费金额16926.04元，已由伍少华等人垫付，余款6064.68元，是出院后发生的医院门诊治疗费和购药发票及其它费用，由翟华贵本人支付；
证据四、武穴科剑法医司法鉴定所于2014年7月23日作出的武科鉴临法（2014）鉴字第142号司法鉴定报告书一份，拟证明翟华贵所受伤残程度分别为八级、九级、后期治疗费10000元、护理期限、营养期限各6个月，应按照鉴定意见计算翟华贵的损失；
证据五、武穴市大法寺镇东畈村委会的证明一份、户口本复印件八份，拟证明翟华贵受伤致残后，劳动能力部分丧失，翟华贵与被抚养人之间的亲属关系情况；
证据六、交通费发票一组，拟证明实际发生交通费1000元，应纳入赔偿范围；
证据七、鉴定费发票一张，拟证明翟华贵支付鉴定费1900元。
被告韦清山辩称：一、韦清山与翟华贵间不存在雇佣关系或劳务关系。翟华贵不是在做木工时受伤，而是中午喝酒后放假，翟华贵擅自到泥工工地去玩，不小心从脚手架掉下来受伤，应自负全部过错责任；二、翟华贵要求赔偿的请求，没有任何法律依据，法院应驳回其诉讼请求。
被告韦清山未提交证据：
被告伍少华辩称：一、伍少华与翟华贵间不存在雇佣关系或劳务关系。翟华贵中午喝酒后放假，擅自到泥工工地去玩，不小心从掉下来受伤，与伍少华无关；二、翟华贵要求赔偿的请求，没有任何法律依据，法院应驳回其诉讼请求。
被告伍少华为支持其抗辩理由向本院提交出庭证人翟某的证明一份，拟证明翟华贵擅自到被告伍少华承包的泥工工地玩，不小心从脚手架掉下来受伤：
被告吕建兴辩称：一、本案错列当事人，诉讼主体不合法。吕建兴只与上海天娇府娱乐休闲有限公司有建筑工程承包合同关系，并签订了《施工承包合同书》，与本案天娇府公司没有任何关系，翟华贵将天娇府公司与吕建兴、韦清山、伍少华、程文、列为共同被告，即被告主体不适格，本案诉讼主体不合法。法院应驳回翟华贵的起诉；二、吕建兴与翟华贵未发生雇佣或劳务关系；三、翟华贵不是在劳务中受伤，而是中午喝酒，下午放工，他找人打麻将被拒绝，闲着无聊而擅自进入泥工施工场所游玩中不慎掉下来受伤，其应自负其果，自担其责。综上，法院应驳回翟华贵的起诉。
被告吕建兴为支持其抗辩理由，向本院提交了如下证据：
证据一、2013年6月18日，吕建兴、程文与上海天娇府娱乐休闲有限公司签订的施工承包协议书复印件一份，拟证明吕建兴与上海天娇府娱乐休闲有限公司有建筑施工承包合同关系，本案原告将天娇府公司列为被告，诉讼主体不合法；
证据二、胡贵芬、范多明、翟某（出庭作证）、邓某（出庭作证）证明材料各一份，拟证明吕建兴与翟华贵没有建立劳务关系或雇佣关系，翟华贵不是在劳务中受伤，而是中午喝酒，下午放工，而擅自进入泥工施工场所玩，不慎掉下来受伤，其应自负其果；
证据三、吕建兴于2014年3月1日分别与韦清山、伍少华签订的施工合同复印件各一份，拟证明吕建兴将木工、泥工工程分别承包给韦清山、伍少华；
证据四、湖北同济法医学司法鉴定中心于2015年4月20日作出的同济司法鉴定（2015）法医临床L0333号司法鉴定意见书一份，拟证明经重新鉴定翟华贵所受伤残程度为八级、多等级伤残赔偿指数为0.32；后期无特殊治疗，自受伤之日起给予护理时间6个月；
证据五、1、翟华贵的医疗费收据复印件一份，金额16926.04元；2、证明单一份，金额2150元；3、重新鉴定费用票据十张，金额为3200元（鉴定费发票2300元、租车发票900元），合计为22276.04元，拟证明翟华贵受伤后，伍少华等人垫付了22276.04元的费用。
被告程文未予答辩，亦未提交证据。
被告天娇府公司未予答辩，亦未提交证据。
经庭审质证，原告翟华贵对被告吕建兴提交证据二中翟某的证明材料、证据三、证据四、证据五中金额16926.04的医疗费发票无异议，被告韦清山、伍少华对被告吕建兴提交的所有证据均无异议，被告吕建兴、韦清山、伍少华对原告翟华贵提交的证据二、证据三中的医疗费发票16926.04元、证据七无异议，原告翟华贵、被告吕建兴、韦清山对伍少华提交的证据无异议，对上述无异议的证据，本院依法予以采信。
原告翟华贵对被告吕建兴提交的证据一有异议，认为合同中的发包方单位名称与印章不一致，合同又系复印件，不能达到被告吕建兴的证明目的；对证据二中胡贵芬、范多明的证明材料有异议，认为证明的内容与事实不符，两位证人与被告韦清山有亲戚利害关系，不应采信；对证据五中证明单和重新鉴定费用的票据真实性无异议，认为与其无关。
被告吕建兴、韦清山、伍少华对原告翟华贵提交的证据一有异议，认为证人证言与事实不符，原告翟华贵在举证期限内未申请证人出庭作证，在超过举证期限后，又申请证人出庭作证，违反法律规定，证言不具有证明力；对证据三中除16926.04元医疗费发票之外的其它票据均有异议，认为翟华贵出院后，在几个医院门诊治疗的治疗费用1744.68元，没有经过医生的同意，在翟迪金个人处的治疗费2400元和在武穴市鑫康医药有限公司购买的中药1920元，均不是正规票据，不应采信；对证据四有异议，申请重新鉴定；对证据五的真实性无异议，认为不能达到原告翟华贵的证明目的；对证据六有异议，认为金额过高，由法院酌情认定。
对上述有争议的证据，本院认为：原告翟华贵提交的证据一与被告吕建兴提交的证据二均系与原告翟华贵在同一工地务工人员的证言，原告翟华贵的两位证人在被告吕建兴的四位证人中，证人证言能反映当时的真实情况，内容能相互印证，证明原告翟华贵从其务工的木工工地主动来到被告伍少华承包的工地要求尝试做泥工，经被告伍少华同意，在工作中受伤，但没有确定劳动报酬的事实，且原告翟华贵后来申请该两位证人出庭作证，是对该证据的补充，不属新证据，不违反法律规定，故均予以采信；因原告翟华贵的出院医嘱中载明了回当地医院治疗和不适随诊，故翟华贵出院后，在医院门诊的治疗费用共计1744.68元，予以采信，但在翟迪金处的治疗费2400元和在武穴市鑫康医药有限公司购买的中药1920元，均不是正规票据，不予采信；被告吕建兴申请的重新鉴定意见书推翻了原告翟华贵提交的证据四，对证据四不予采信；被告吕建兴、韦清山、伍少华对原告翟华贵提交的证据五的真实性无异议，予以采信；证据六交通费酌情认定800元。
被告吕建兴没有提交证据一的原件，原告翟华贵对此已提出异议，该证据不予采信；被告吕建兴提交的证据五中的证明单没有原告翟华贵的签名，原告翟华贵对此不予认可，不予采信；重新鉴定事实存在，对鉴定费发票予以采信
经审理查明：吕建兴于2014年3月1日分别与伍少华、韦清山签订了施工合同，将其承包施工的位于蕲春县蒙古风情园房屋土建工程中的泥工和木工业务以包工不包料的方式分别承包给没有相应资质的伍少华、韦清山施工。韦清山雇佣翟华贵和其妻子王成霞在该工地做木工，口头约定翟华贵的劳务费260元／天，王成霞的劳务费100元／天。2014年4月13日上午，翟华贵做完木工工作，下午放假，翟华贵遂从其木工工地来到距离20米左右的伍少华承包的泥工工地要求尝试作泥工活，伍少华表示同意，但双方没有确定劳动报酬，于是翟华贵上建筑房屋二楼室内的脚手架与胡贵芬、范多明、翟某、邓某一起尝试作泥工活时，不慎从脚手架落下，导致翟华贵腰部和左下肢受伤。当即被送到蕲春县人民医院住院治疗12天，住院期间的医疗费用16926.04元，由伍少华支付。翟华贵住院期间由其妻子王成霞护理。出院后，原告翟华贵根据回当地医院治疗和不适随诊的医嘱，在医院门诊治疗的治疗费用共计为1744.68元。并于2014年7月20日申请鉴定，经鉴定，认定翟华贵伤残程度分别八级和九级、后期治疗费10000元、误工休息时间12个月、护理期限、营养期限各6个月。翟华贵支付鉴定费1900元。因韦清山、伍少华等仅支付了住院期间的医疗费，对于其它赔偿，经多次协商未果，故诉至本院。诉讼期间，吕建兴对翟华贵单方申请的鉴定意见书不服，申请重新鉴定，经协商，双方共同选定湖北同济法医学司法鉴定中心进行鉴定，该中心于2015年4月20日作出同济司法鉴定（2015）法医临床L0333号司法鉴定意见书，认定翟华贵所受伤残程度为八级、多等级伤残赔偿指数为0.32；后期无特殊治疗，自受伤之日起给予护理时间6个月。吕建兴支付鉴定费用3200元。
另查明：翟华贵与王成霞于1998年6月21日生女翟小爱、2003年9月15日生子翟佳伟、2005年12月23日生子翟乐峰。翟华贵的母亲柯水莲生于1948年12月11日，其的丈夫已去世，生育有四个子女：翟海娥、翟云贵、翟云娥、翟华贵均已成年。
本院认为：一、原告翟华贵主动到被告伍少华承包的工地要求尝试从事泥工工作，被告伍少华表示同意，因原告翟华贵尝试的工作是被告伍少华承包工程施工的组成部分，没有确定劳动报酬，其行为应认定为无偿帮工。被告伍少华没有明确拒绝原告翟华贵的帮工行为，导致本次事故的发生，结合本案的实际情况，被告伍少华应对原告翟华贵的损害承担70%的责任；原告翟华贵在帮工活动中受到人身伤害的原因是其要求尝试从事不熟悉的工作，本人又未尽到安全注意义务所致，应自负30%责任；二、原告翟华贵虽然与被告韦清山间是雇佣关系，但原告翟华贵是在帮工过程中受到人身损害，并非在从事雇佣活动中受到的损害，损害的发生与被告韦清山、吕建兴、程文、天娇府公司间均没有因果关系，故被告韦清山、吕建兴、程文、天娇府公司在本案中不应承担责任；三、原告翟华贵的损失核定如下：1、医疗费，有医疗费票据为证，故该费用为18670.72元；2、误工费，原告翟华贵从事建筑业，不能举证证明其最近三年的平均收入状况，其误工费按照2015年度建筑业在岗职工年平均工资41754元计算为宜，误工时间从受伤之日起依法计算至第一次鉴定日的前一天即101天，该项费用为11553.85元（41754元／年÷365天／年×101天）；3、护理费，护理期限6个月有鉴定为证，护理人员一人，护理人员的劳动报酬比照2015年社会居民服务和其他服务业在岗职工人均年平均工资收入28792元的标准计算，较为合理，故该项费用为14396元（28792元／年÷12个月／年×6个月）；4、住院伙食补助费，根据原告翟华贵住院12天的事实，根据每天50元的标准计算，该费用为600元（50元／天×12天）；5、营养费酌情支持800元、交通费酌情支持800元；6、残疾赔偿金，原告翟华贵系农业户口，残疾赔偿金应按照2015年度农村居民人均纯年收入为标准，根据鉴定的意见依法计算为69433.60元（10849元／年×20年×32%）；原告翟华贵伤残程度为八级，要求赔偿被扶养人生活费予以支持，本案中四个被扶养人翟小爱、翟佳伟、翟乐峰、柯水莲均是农业户口，其生活费比照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定计算，被扶养人有数人，被扶养人生活费的年赔偿总额累计不超过上一年度农村居民人均年生活消费支出额。因原告翟华贵的伤残赔偿指数为0.32，故被扶养人生活费的年赔偿总额累计不能超过2778元／年（8681元／年×0.32元），现原告翟华贵应抚养被扶养人翟小爱1.5年［（18岁－15岁）÷2］、翟佳伟4年［（18岁－10岁）÷2］、翟乐峰5年［（18岁－8岁）÷2］、柯水莲3.75年［（20年－5年）÷4］、故原告翟华贵共应承担的抚养费为13889.60元［（8681元／年×0.32元×（1.5年＋2.25年＋0.25年＋1年）］，该项费用合计为83323.20元（69433.60元＋13889.60元）；7、精神抚慰金酌情支持5000元；8、鉴定费，本院没有采纳原告翟华贵单方申请的鉴定意见，而采纳了原、被告双方选定的鉴定机构作出的鉴定意见，故原告翟华贵要求赔偿鉴定费1900元，不予支持。综上，原告翟华贵的损失共计为130143.77元及精神抚慰金5000元，被告伍少华应赔偿原告翟华贵911**.64元（130143.77元×70%）、精神损害抚慰金5000元，抵减已支付的费用16926.04元，被告伍少华还应赔偿79174.60元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”、第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。……。”、第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”、第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条“帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任；但可以在受益范围内予以适当补偿。帮工人因第三人侵权遭受人身损害的，由第三人承担赔偿责任。第三人不能确定或者没有赔偿能力的，可以由被帮工人予以适当补偿。”的规定，判决如下：
一、限被告伍少华在本判决生效之日起三日内赔偿原告翟华贵791**.60元；
二、被告韦清山、吕建兴、程文、天娇府养生旅游开发有限公司在本案中不承担责任；
三、驳回原告翟华贵的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3095元，由被告伍少华承担2166元，原告翟华贵承担929元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于黄冈市中级人民法院。
审 判 长 金清强
审 判 员 吴前进
人民陪审员 朱浩鹏
二〇一六年四月二十五日
书 记 员 郑丹丹