广西壮族自治区金秀瑶族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂1324刑初57号
公诉机关广西壮族自治区金秀瑶族自治县人民检察院。
被告人邓某甲，农民。因犯非法采伐国家重点保护植物罪，2013年10月9日被本院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。因涉嫌犯盗窃罪，2016年2月27日被金秀自治县公安局刑事拘留，同年3月21日被执行逮捕。
广西壮族自治区金秀瑶族自治县人民检察院以金检公刑诉（2016）44号起诉书指控被告人邓某甲犯盗窃罪，于2016年6月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行审理。金秀瑶族自治县人民检察院指派代理检察员赵珈出庭支持公诉，被告人邓某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
金秀瑶族自治县人民检察院指控，2013年7月初，邓世勇、蒋昌敏（均已判刑）在金秀瑶族自治县工商局和地税局之间的绿化带内发现一株罗某松。当晚，被告人邓某甲和邓某乙、韦某（已判刑）共同商量盗挖该株罗某松树并出卖。商议后，被告人邓某甲、蒋某甲等人按照计划，由被告人邓某甲组织张某、卢某、李某甲（三人均已判刑）等人并安排运赃车辆后，于2013年7月18日凌晨2时许，蒋某甲带领张某先行到绿化带内将该株罗某松挖倒，后由被告人邓某甲纠集卢某、李某甲、全某、李某乙、雷某（已判刑）、蒋某乙（在逃）等人到该绿化带将挖倒的该株罗某松抬上其开来的白色金杯车。后由韦某驾驶其所有的桂Ｇ×××××车辆与邓某乙、张某在前方探路，被告人邓某甲驾驶装载罗某松的白色金杯车搭乘蒋某甲在后，共同途经金秀瑶族自治县罗香乡、武某到达柳州市。当日，到达柳州市后，经邓某乙联系徐某贤（浙江省人），徐某贤同意以8万元购买该罗某松，被告人邓某甲与蒋某甲、韦某、张某、邓某乙在柳州市将该株罗某松通过货运渠道发往浙江省衢州市，之后徐某贤将8万元汇入邓某乙银行账户。之后，邓某乙分给被告人邓某甲5000元钱。经金秀瑶族自治县价格认证中心鉴定，该株罗某松价值人民币32000元。案发后，被告人邓某甲于2016年2月26日被抓获归案。
对指控的犯罪事实，公诉机关提供了相关的证据予以证实。公诉机关认为被告人邓某甲伙同他人以法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。在共同犯罪过程中，被告人邓某甲起主要作用，是主犯。被告人邓某甲在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。提请本院依法判处。
被告人邓某甲对公诉机关指控其犯盗窃罪的事实及罪名均无异议，但认为其没有组织工人和参与挖树，不是本案主犯，请求本院予以核实，并请求本院对其从轻处罚。
经审理后查明，2013年7月初的一天，邓世勇、蒋昌敏（均已判刑、下同）散步至金秀瑶族自治县金秀镇城北新区县工商局和县地税局之间的路段时，在绿化花圃内发现一株罗某松树。当晚，被告人邓某甲伙同邓某乙、蒋某甲、韦某（已判刑、下同）共同密谋盗挖该株罗某松树出卖。商议后，被告人邓某甲和蒋某甲组织工人挖树并由被告人邓某甲安排运赃车辆，于2013年7月18日凌晨2时许由蒋某甲带领工人先行到绿化带内用铁铲将该株罗某松树挖倒，后由被告人邓某甲再带领其他工人到绿化花圃内将挖倒的该株罗某松树抬上其开来的白色金杯车；后韦某驾驶其所有的桂Ｇ×××××车辆与邓某乙等人在前探路，被告人邓某甲驾驶装载罗某松树的白色金杯车搭乘蒋某甲在后，两车共同途经金秀县罗香乡、武某到达柳州市。当日到达柳州市后，经邓世勇与徐志贤（浙江省衢州市衢江区峡川镇高岭村人）联系，在徐某贤答复同意以人民币8万元的价格购买该株罗某松树后，被告人邓某甲等人在柳州市将该株罗某松树通过货运渠道发往浙江省衢州市（货运手续由韦某联系和办理），徐某贤接到货后将人民币8万元汇入邓某乙持有的银行账户。后由邓某乙进行分赃，被告人邓某甲分得赃款人民币5000元。经金秀县价格认证中心鉴定，该株罗某松价值人民币32000元。案发后，被告人邓某甲于2016年2月26日被抓获归案。另查明，被告人邓某甲因犯非法采伐国家重点保护植物罪，于2013年10月9日被本院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，判决前于2012年3月8日被刑事拘留，2013年4月18日被取保候审，期间共被羁押407日。
再查明，另案处理的邓某乙、韦某等七人已退出涉案赃款人民币33200元并予以没收，上缴国库。
认定上述事实的证据有：
一、书证
1.受案登记表、立案决定书。证实本案由金秀瑶族自治县园林绿化管理站站长覃某于2013年7月18日9时许到金秀瑶族自治县公安局金秀派出所报案，后公安机关于同年7月19日立案侦查的事实。
2.情况说明、收条。证实本案涉案的罗汉松树于2013年6月24日晚在金秀瑶族自治县长垌乡滴水村滴水屯溶洞屯桥底公路发现并被予以扣押，于2013年6月25日交给广西大瑶山国家级自然保护区管理局的事实。
3.户籍证明。证实被告人邓某甲出生于1987年1月19日，作案时已年满十八周岁，具有刑事责任能力的事实。
4.到案经过。证实被告人邓某甲于2016年2月26日22时许在柳州市柳南区谷埠路新思念宾馆旁的一个小饭店内被柳州市公安局河西派出所民警抓获的事实。
5.在逃人员登记信息表、撤销表。证实被告人邓某甲因涉嫌盗窃罪于2014年1月26日被公安机关列为网上追逃人员，2016年2月26日被抓获后于同年2月27日予以撤销的事实。
6.（2012）金刑初字第109号刑事判决书。证实被告人邓某甲于2013年10月9日因犯非法采伐国家重点保护植物罪被本院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年以及判决前于2012年3月8日被刑事拘留，2013年4月18日被取保候审，期间共被羁押407日的事实。
7.（2014）金刑初字第132号刑事判决书。证实邓某乙、蒋某甲、韦某等九人因本案犯罪事实于2015年5月7日分别被本院判处刑罚以及邓某乙、韦某等7人已退出涉案赃款人民币33200元并被予以没收上缴国库的事实。
二、证人证言
1.证人覃某证实2013年7月18日早上8时许，他在例行巡查时发现单位种植在金秀县工商局与县质监局之间的绿化带内一株罗某松树被他人盗走，他随后向公安机关报案的事实。
2.同案犯邓某乙、蒋某甲、韦某、张某、李某甲、李某乙、全某、卢某、雷某证实2013年1月18日凌晨，他们和被告人邓某甲共同盗挖位于金秀瑶族自治县金秀镇城北新区县工商局和县地税局之间绿化花圃内的一株罗某松树，之后将该株罗某松树运至柳州又通过货运渠道发往浙江省衢州市，后以8万元的价格卖给徐某贤的事实。
三、被告人供述及辩解
邓某乙供述2013年6、7月份的一天，他与邓某乙、蒋某甲、韦某等人经共同商议后，由邓世勇等人盗窃金秀瑶族自治县工商局附近绿化带里的一株罗某松树，然后由他负责找车并将盗窃的罗某松树运至柳州市出售的事实。
四、鉴定意见
鉴定聘请书、鉴定意见、鉴定资质证明、鉴定意见告知书等，证实经金秀瑶族自治县价格认证中心鉴定，涉案的罗某松树损失价值人民币32000元的事实。
五、现场勘验、检查、辨认笔录
邓某甲的辨认笔录及照片，证实经邓某甲辨认，他盗挖罗汉松的现场位于金秀瑶族自治县工商局旁的小广场绿化带内的事实。
以上证据来源合法，且经庭审举证、质证，客观真实，能相互佐证上述案件事实，本院依法予以确认。
本院认为，被告人邓某甲以非法占有为目的，秘密窃取公共财物，数额较大，其行为已触犯刑律，构成盗窃罪。公诉机关指控被告人邓某甲犯盗窃罪成立。但公诉机关指控被告人邓某甲在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚，经查，被告人邓某甲所实施的盗窃并不是在缓刑考验期内所犯，而是在前罪判决宣告前所犯，但在判决宣告以后才发现之前还有其他罪没有判决，故依法应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚实行数罪并罚。因此，公诉机关的该项指控不准确，本院予以纠正。在共同犯罪中，被告人邓某甲事先共同商量并积极参与犯罪，起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚，因此，对于被告人邓某甲提出其不是主犯的辩护意见，本院不予采纳。归案后，被告人邓某甲能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法亦可从轻处罚。综上，本院决定对被告人邓某甲酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十九条、第七十七条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十四条之规定，判决如下：
一、撤销金秀瑶族自治县人民法院（2012）金刑初字第109号刑事判决书中对被告人邓某甲犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币30000元的缓刑宣告部分；对被告人邓某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币5000元，与前犯非法采伐国家重点保护植物罪数罪并罚，总和刑期二年九个月，并处罚金人民币35000元，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币35000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月27日起至2017年7月16日止。罚金限被告人在判决生效之日起一个月内一次性缴清，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
二、对被告人邓某甲违法所得人民币5000元继续予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向来宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 梁霞娜
审 判 员 覃武琦
人民陪审员 韦杨艳
二〇一六年八月二十五日
书 记 员 谭 群