青海省格尔木市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）青2801刑初129号
公诉机关格尔木市人民检察院。
被告人马福贵，男，1953年12月3日出生于青海省德令哈市，户籍所在地：青海省德令哈市，藏族，无文化，在格尔木市无固定职业，住青海省德令哈市。因涉嫌非法出售、收购珍贵、濒危野生动物制品一案于2016年10月28日被德令哈市森林公安局监视居住，经德令哈市人民检察院批准于2016年12月2日被依法逮捕。现羁押于格尔木市公安局看守所。
辩护人程永凯。
被告人马德，男，1968年6月28日出生于青海省德令哈市，户籍所在地：青海省德令哈市，汉族，初中文化程度，在格尔木市无固定职业，住青海省德令哈市。曾因犯盗窃罪于1989年1月17日被青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院判处有期徒刑二年。现因涉嫌非法出售、收购珍贵、濒危野生动物制品一案于2016年10月28日被德令哈市森林公安局刑事拘留，经德令哈市人民检察院批准于2016年12月2日被依法逮捕。现羁押于格尔木市公安局看守所。
辩护人ＸＸ庆。
格尔木市人民检察院以格检公诉刑诉［2017］145号起诉书指控被告人马福贵、马德犯非法出售、收购珍贵、濒危野生动物制品罪，于2017年5月26日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2017年6月14日、2017年9月6日二次公开开庭审理了本案，期间延长审限三个月，格尔木市人民检察院指派检察员祝正甲出庭支持公诉，被告人马福贵及其辩护人程永凯、马德及其辩护人ＸＸ庆到庭参加诉讼。现已审理终结。
格尔木市人民检察院指控，2016年10月27日12时许，被告人马福贵联系被告人马德商量买卖雪鸡的事宜，被告人马德从被告人马福贵住处以每只450元的价格非法收购了10只雪鸡；当天19时许，被告人马德与王某(不起诉)再次从被告人马福贵处收购8只雪鸡，开车(车牌号为×××)行驶至德令哈市甘南村附近时被德令哈市森林公安局民警抓获，当场从车内查获雪鸡18只。经国家林业局森林公安局野生动植物刑事物证鉴定中心鉴定：18只疑似雪鸡均为藏雪鸡，属于国家二级重点保护动物。
公诉机关出示的证据有：受案登记表、抓获经过、户籍证明、扣押物品清单、现场照片、证人王某、叶某、马某证言、鉴定意见、被告人马福贵、马德供述等。
公诉机关认为，被告人马福贵、马德非法收购、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物制品，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法出售、收购珍贵、濒危野生动物制品罪追究其”五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”的刑事责任。
被告人马福贵对起诉书指控的犯罪事实无异议，辩称自己是代他人出售雪鸡，不应承担责任，表示自愿认罪。被告人马福贵的辩护人辩称，宁夏绿森源森林资源司法鉴定中心《司法鉴定意见书》宁绿森司鉴聘字(2017)098号，涉案动物是否是现场提取不能确认，是否能作统一认定不能确认，其鉴定结论中的方法和过程存疑，故该鉴定意见不能作为定案依据，要求判决被告人马福贵无罪。
被告人马德对起诉书指控的犯罪事实提出，购买的数量是10只，不是18只，所购买的是石鸡，而非雪鸡，表示自愿认罪。被告人马德的辩护人辩称，宁夏绿森源森林资源司法鉴定中心《司法鉴定意见书》宁绿森司鉴聘字(2017)098号，涉案动物是否是公安机关现场提取，鉴定的动物是否是本案的动物不能确定，鉴定结论不具有科学性，真实、合法性，不能作为定罪依据，不能对被告人马德定罪，且被告人马德购买是为治疗其喉癌，购买的是10只，而非18只。如果定罪，应处5年以下有期徒刑量刑，要求适用缓刑。
经审理查明，2016年10月27日12时许，被告人马福贵联系被告人马德商量买卖雪鸡的事宜，被告人马德从被告人马福贵住处以每只450元的价格非法收购了10只雪鸡；当天19时许，被告人马德与王某(不起诉)再次从被告人马福贵处收购8只雪鸡，开车(车牌号为×××)行驶至德令哈市甘南村附近时被德令哈市森林公安局民警抓获，当场从车内查获雪鸡18只。经宁夏绿森源森林资源司法鉴定中心司法鉴定，涉案野生动物为1种18只藏雪鸡，属于国家二级重点保护野生动物。
证实上述事实的证据有：
1、受案登记表证实，2016年5月5日德令哈市森林公安局接群众报警，称在德令哈市辖区，马福贵、马永青二人准备出售雪豹等野生动物。德令哈市森林公安局于2016年5月5日立案侦查。
2、抓获经过证实，2016年5月5日，德令哈市森林公安局接到匿名电话报警称，我(德令哈市森林公安局)市辖区内，马福贵、马永青二人准备出售雪豹等野生动物，根据电话报警的线索我局立案侦查。2016年10月27日晚19时许，我局民警在德令哈市甘南村马德家附近将犯罪嫌疑人马德、王某抓获，并在驾驶的车辆后备箱当场查获18只雪鸡，后在德令哈市原宗务隆将出售18只雪鸡的犯罪嫌疑人马福贵在其家中抓获。
3、户籍证明证实，被告人马福贵出生于1953年12月3日，被告人马德出生于1968年6月28日，二被告人犯罪时已满十八周岁。
4、扣押物品清单证实，德令哈市森林公安局2016年10月27日扣押持有人马德雪鸡18只、OPPO牌白色手机1部；2016年10月27日扣押持有人马福贵BI**牌黑色手机1部；2016年10月27日扣押持有人王某苹果牌正面黑色、背面银白色手机1部；
5、现场照片证实，被告人马福贵、马德出售、收购的雪鸡数量及概貌等情况。
6、证人王某证言证实，2016年10月27日下午四点多有一个不认识的号码打电话，我回过去才知道是马德，他说你赶紧过来帮个忙，有东西拉回去冻上，他说他在尕南庄的家里，我开朋友刘继光的车(海马车，车号×××)过去了，到他家门口以后，他让我把后备箱打开，我下车把后备箱打开了，他抬了一个八十公分长的装满东西的白色编织袋放到车的后备箱里了，当时袋子口是密封的，上车后他说还有东西在宗务隆，我们去取，然后我们开车到河西菜市场那的信用社，马德在那里取了3500块钱，当时我没有下车，取完钱我们俩开车到了马福贵家，我在外屋呆着，马德和马福贵到里屋去了，他俩在那里商量什么我没听清，然后过了一会他俩就从里屋出来了，马福贵提了个六七十公分长的里面装了东西的满的编织袋，编织袋好像是绿色的，马福贵把编织袋放到地上了，然后我催马德赶紧走，说我还有事，完了以后马德把编织袋拿起来，一只手把钱给我了，我把钱直接递给马福贵，之后我拉着马德到了马德家，到了马德家门口就被森林公安抓住了。马德把钱给我是让我帮着数一下，我是这么想的，因为他刚好拿着袋子，我就在跟前，他就递给了我。编织袋里装的什么东西当时我不知道，就是公安人员打开袋子检查的时候我才知道是雪鸡。
7、证人叶某证言证实，我与马福贵是夫妻关系，2016年10月27日早上9点左右我领着孙女到长江路医院打针去了，打完针到二儿子马某开的饭馆帮忙包饺子了，下午太阳还没落的时候我拿了一碗馄饨回家了，到家我没看见马福贵，我出去找了一会儿没找见，我也没管，你们带他到我家时才看见，我们家经营的小卖辅冰柜内放的什么肉我不清楚，是马福贵放的，其他人不可能放。叶某证言不能证实指控的事实，不予认定。
8、证人马某证言证实，1997年我跟着肖成珠到西藏翁布金矿挖金子时认识了肖成仓。肖成仓来过我父亲家几回，在我父亲家是否代过东西我不知道，2002年以后我跟他不联系了，听说他在三年前(2016年前)在新疆开玉矿时出车祸去世了。马某证言不能证实指控的事实，不予认定。
9、公诉机关补充侦查的宁夏绿森源森林资源司法鉴定中心《司法鉴定意见书》宁绿森司鉴聘字(2017)098号证实，涉案野生动物为1种18只藏雪鸡(×××)，属于国家二级重点保护野生动物。
10、被告人马福贵供述证实，2016年10月27日早上，有一个诺木洪的蒙古族小伙和我在白水河十字碰见，他说有雪鸡帮他买掉，一只450元，卖出去冬天给我拿些羊肉过来，我就答应了，过了一会拿到我的商店里了，我数了一下有18只，就用编织袋装起来放在门道里了。中午1点多马德骑两轮电动车到我家的商店聊天，聊起雪鸡的事情，我说：”我们家有个蒙古小伙子带了18只雪鸡，450元钱一只，你要的话就卖给你”。马德说”你先给我拿10只，钱一会给你拿来”。马德就把雪鸡拿走了，过了两个小时左右，马德把4500钱拿来了。他临走时说”要是价格合适，有人要我再来取”。第二回马德天快黑的时候开着黑色的车取雪鸡来了，他们当时来了两个人，另一个人我不认识，是个胖子，你们抓的时候才知道他叫王某，当时我从门道里拿出来要把雪鸡数量点给他们，马德说”不用点了”。胖子说”雪鸡不用点了，我相信马德也相信你”。胖子拿出钱给马德了，马德数了一下，给了我3500元，说”差100元”。我说”行哩，100元钱儿就让掉”，然后他们一起抬上车，开车走了。我把蒙古小伙子找着把8000元给掉了，我就回家了。马德拿走前面的十只雪鸡的时候给我说，便宜点，我找人给出掉给，就这么个这晚上六点左右马德带着胖子来了。两次我都是用白色的塑料编织袋装的。
11、被告人马德供述证实，因为我患喉癌，一个月前我找马福贵帮我买个石鸡，他说不好找，慢慢找。今天(2016年10月27日)上午他打电话说石鸡找见了，大概中午12点钟，我去了马福贵家，我在他家坐着等着，他从外面拿来两个袋子说”就袋子里的这些，要的话就全部买上，单独一只不卖”。我说”我没有这么多钱，看着给买一只”，他说”一、两只不卖，要就全拿上”，我说”现在我身上没带那么多钱，我回家取上钱再来拿”。我就回家了，心里想买这么多不好，心里害怕。下午1点我去马福贵家，说少买几只，马福贵说”最少10只，再少不卖”，我就买了10只，当时我跟他谈好的是1只450元，当时付给他4500元。买回去之后我心里害怕，想着买1只，如果马福贵不愿意，我就把东西退给他，下午5点我就给王某打电话了，让他帮我拉点东西到宗务隆。当时打电话给王某，他不知道是什么东西，石鸡是用编织袋装着的，他帮我把石鸡拉到马福贵家门口，没有进去，他和马福贵认识，在门口喧了一会房屋拆迁的事，我和马福贵进了屋，我说”我就想买一只治病，这么多不要”，马福贵说”要买18只全买上，不买就把前面的10只全退回来，1只都不卖”。当时我就去王某车的后备箱拿石鸡，当时王某不在车上，我喊了他一声过来开后备箱门，当他把后备箱门打开后，马福贵又把我喊回房子里，他说”18只全买上，总共8100元，便宜100元，给8000元就行了”。没办法为了治病，我就把剩下的8只石鸡也买上了，付给他了3500元，两次总共买了18只，共付给马福贵80**元。当时8只石鸡是用白编织袋装着，马福贵拎着装到了车后备箱里，我和王某就往我家走了，快到我家院门口的时候，就被森林公安查住了。
上列证据，经庭审举证、质证，足以认定。
本院认为，被告人马福贵、马德非法出售、收购珍贵、濒危野生动物制品，情节严重，其行为均已构成非法出售、收购珍贵、濒危野生动物制品罪。公诉机关指控的事实成立、证据充分、罪名成立，本院予以支持；被告人马福贵辩称代他人出售雪鸡不应承担责任的辩护意见与法相悖，其辩护意见不成立，本院不予采纳；被告人马福贵的辩护人辩称，涉案动物的现场提取不能确认，不能作统一认定，鉴定结论中的方法和过程存疑，鉴定意见不能作定案依据，要求判决被告人马福贵无罪的辩护意见，经本案证据印证，反映其辩护意见均不成立，本院不予采纳；被告人马德辩称，所购买的是石鸡，而非雪鸡，数量是10只，而非18只，本案证据证实被告人马福贵出售18只雪鸡，被告人马德分二次购买共18只，且司法鉴定为18只雪鸡，其辩护意见不成立，本院不予采纳；被告人马德的辩护人辩称，宁夏绿森源森林资源司法鉴定中心《司法鉴定意见书》宁绿森司鉴聘字(2017)098号，涉案动物是否是公安机关现场提取，鉴定的动物是否是本案的动物不能确定，鉴定结论不具有科学性，真实、合法性，不能作为定罪依据，不能对被告人马德定罪，且被告人马德购买是为治疗其喉癌，购买的是10只，而非18只的辩护意见，因公安机关依法提取涉案动物，鉴定机关依法鉴定，涉案证据客观、真实、合法，更具关联性，鉴定结论科学、可靠，证据间能够相互印证，形成完整的证据链，证实被告人马德购买雪鸡18只，关于治病，多为托词，于法有悖，其辩护意见亦均不能成立，本院不予采纳；被告人马福贵、马德如实供述犯罪事实，认罪态度较好，依法从轻处罚；被告人马福贵、马德作案使用的工具手机3部应予没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、被告人马福贵犯非法出售、收购珍贵、濒危野生动物制品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金4500元(已交纳)；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月2日起至2024年12月1日止）
二、被告人马德犯非法出售、收购珍贵、濒危野生动物制品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金4500元(已交纳)；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月28日起至2024年10月27日止）
三、作案工具手机三部予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接上诉于青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 宋钦光
审 判 员 王晓瑞
人民陪审员 王忠义
二〇一七年九月十一日
书 记 员 李晓武