贵州省毕节市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔05民终96号
上诉人（原审原告）贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县星宿乡瑞丰煤矿。住所地：贵州省毕节市大方县星宿乡龙山村。统一社会信用代码：9152000075019748XT。
负责人龙海洋，矿长。
委托代理人（特别授权）刘军、王国鹏，公司员工。
被上诉人（原审被告）刘先华，男，1995年4月13日出生，汉族，住贵州省大方县。
委托代理人（特别授权）吴明月，贵州紫来律师事务所律师。
上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县星宿乡瑞丰煤矿（以下至判决主文前简称瑞丰煤矿）因与被上诉人刘先华工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省大方县人民法院黔05**民初1621号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审原告瑞丰煤矿诉称：被告刘先华于2015年4月11日受伤，住院47天。2015年7月7日认定为工伤，2016年1月4日鉴定为八级伤残，停工留薪期8个月。在计算工伤保险待遇时应适用毕节地区从业人员平均工资3638元标准，住院期间护理费应按居民服务行业平均工资77.9元计算。然大方县劳动人事争议仲裁委员会方劳人仲案字（2016）第12号仲裁裁决有误，损害了原告的合法权益，特提起诉讼，请求判令：1、被告刘先华本人工资按3638元/月计算，住院期间护理费按居民服务行业日平均工资77.9元/天计算；2、案件受理费由被告负担。
原审被告刘先华辩称：被告于2015年3月26日与原告建立劳动关系，成为原告单位的采煤工人。2015年4月11日11时许，被告在原告单位井下15107采面铲煤时，被顶部掉下的矸石砸伤腰部。事故发生后被告被送到大方县人民医院住院治疗，于2015年5月28日出院休养。住院期间原告为被告交纳了医疗费，由被告的一名从事农业生产的近亲属进行护理。经原告申请，大方县人力资源和社会保障局认定被告所受之伤害为工伤，毕节市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论通知书，鉴定结论为：被告的劳动功能障碍程度为伤残八级，停工留薪期为自受伤之日起8个月。被告因住院治疗、鉴定、申请仲裁等事宜支付交通费、食宿费共计约2000元，鉴定费520元。截止到被告申请解除与原告之间的劳动关系的2016年1月18日止，被告距法定退休年龄剩余月数为471个月。根据工伤保险条例等相关法律、法规的规定，结合贵州省2015年的全省城镇单位从业人员平均工资标准计算，被告因此次工伤事故应获得各项赔偿待遇为:1、停工留薪期工资35396元；2、一次性伤残补助金48669.5元；3、一次性工伤医疗补助金39820.5元；4、一次性伤残就业补助金39820.5元；5、住院伙食补助费470元；6、停工留薪期护理费50970.24元；7、交通、食宿费2000元；8、鉴定费520元。共计217666.74元。综上所述，被告有权解除与原告之间的劳动关系，并有权要求原告支付被告因此次工伤事故所产生的工伤待遇费用217666.74元。为此，敬请法院依法判决原告支付被告217666.74元工伤待遇费用。
原审经审理查明：2015年4月11日，被告刘先华在被告瑞丰煤矿井下15107采面铲煤时，被顶部掉下的矸石砸伤腰部。事故发生后，被告被送到大方县人民医院治疗47天后出院。被告的伤情经大方县人民医院诊断为：1、腰2椎体爆裂骨折（不稳定性）；2、椎管狭窄Ⅲ°；3、腰2椎两侧椎板及两侧椎弓骨折；4、胸12椎体棘突骨折。被告于2015年4月20日向大方县人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，大方县人力资源和社会保障局于2015年7月7日作出0521201521265号认定工伤决定书，认定被告所受之伤为工伤。经被告申请，毕节市劳动能力鉴定委员会于2016年1月4日作出NoBJ20151203045号鉴定结论通知书，鉴定（确认）结论为：劳动功能障碍程度为伤残八级，停工留薪期为自受伤之日起8个月。被告因鉴定支付检查费30元、交通费80元、鉴定费520元、住宿费171元。原、被告因工伤赔偿发生争议，被告向大方县劳动人事争议仲裁委员申请仲裁，大方县劳动人事争议仲裁委员会于2016年3月21日作出方劳人仲案字（2016）第12号仲裁裁决书，裁决：1、双方劳动关系从裁决书下发之日解除；2、由原告支付被告停工留薪期工资福利31644元、停工留薪期护理费6110元、一次性伤残就业补助金35599.5元、检查费及住宿费171元，以上共计73524.5元；3、属于工伤保险基金支付的相关待遇及费用，由双方按工伤保险的报销程序办理；4、驳回被告的其余仲裁请求。原告对该仲裁裁决不服，提起诉讼。另查明，被告受伤时，原告已为其办理了工伤保险参保手续，被告受伤时属于参保职工。
原审认为：被告刘少华所受损伤经大方县人力资源和社会保障局认定为工伤，并经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级，停工留薪期自受伤之日起为8个月，对被告刘少华因工受伤的事实及鉴定结论予以确认。本案在大方县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁后，原告瑞丰煤矿对仲裁裁决不服提起诉讼，该仲裁裁决不发生法律效力。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”之规定，由于原告、被告均未举证证明被告的工资收入情况，被告刘少华停工留薪期的工资福利按照贵州省城镇单位从业人员2014年度年平均工资47466元计算为31644元（47466元/年÷12个月×8个月）。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”之规定，被告刘少华未提供证据证明其全部停工留薪期需要护理，其护理费以其住院治疗47天，参照贵州省城镇单位从业人员2014年度年平均工资47466元计算为6112.06元（47466元/年÷365天×47天）。根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”以及《贵州省关于贯彻实施新修订<工伤保险条例>有关问题的意见》第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距离法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月”之规定，被告刘少华出生于1995年4月19日，距法定退休年龄尚有39年，其一次性伤残就业补助金应参照贵州省城镇单位从业人员2015年度年平均工资53094元计算，应为39820.5元（53094元/年÷12月/年×9个月）。被告刘少华因鉴定产生的交通费80元、住宿费171元，属于被告刘少华因工伤产生的合理费用，且有发票佐证，应由原告瑞丰煤矿负担。综上所述，原告瑞丰煤矿应支付被告刘少华停工留薪期的工资福利31644元、住院期间护理费6112.06元、一次性伤残就业补助金39820.5元、交通费80元、住宿费171元。以上共计77827.56元。被告请求原告支付因住院治疗、申请仲裁等事宜而产生的交通费、食宿费，但被告未举证证明，对该项主张不予支持。属于工伤保险基金支付的相关待遇及费用，应由原告瑞丰煤矿配合被告刘少华按工伤保险待遇的报销程序办理。被告刘少华因工伤停工留薪期届满后，原告瑞丰煤矿未要求被告刘少华上班，被告刘少华也未继续上班，现被告刘少华主张解除与原告的劳动关系，予以支持。据此，依照《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三款、第三十七条第（二）项、《贵州省关于贯彻实施新修订<工伤保险条例>有关问题的意见》第七条之规定，原审判决：一、解除贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县星宿乡瑞丰煤矿与被告刘少华之间的劳动关系；二、原告贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县星宿乡瑞丰煤矿于本判决生效之日起十日内支付被告刘少华停工留薪期的工资福利31644元、住院期间护理费6112.06元、一次性伤残就业补助金39820.5元、交通费80元、住宿费171元。以上共计77827.56元；三、属于工伤保险基金支付的相关待遇及费用，由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县星宿乡瑞丰煤矿配合被告刘少华按工伤保险待遇的报销程序办理。案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由原告贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县星宿乡瑞丰煤矿负担。
宣判后，上诉人瑞丰煤矿不服一审判决，向本院提起上诉称：被上诉人于2015年受伤，其停工留薪期工资应按2014年度毕节市城镇单位从业人员月平均工资3638元计算，即3638元×8个月=29104元。根据《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》的规定，一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系统筹地区上年度职工平均工资为基数，伤残八级为9个月。因此，被上诉人应获得的一次性伤残就业补助金应按解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资3638元计算，即3638元×9个月=32742元。被上诉人住院期间护理费应按居民服务业年平均工资28473元计算为78元/天×47天=3666元，以上各项合计65512元。一审判决以贵州省城镇单位从业人员2014年度年平均工资47466元为标准计算被上诉人停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、护理费存在错误。请求二审撤销原判，依法改判，支持上诉人的上诉请求。
被上诉人刘先华二审未作答辩。
经审理，二审查明的事实与一审查明的事实相同，本院予以确认。
本案二审的争议焦点是：一审计算被上诉人停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、护理费的标准是否正确。
本院认为，根据贵州省人力资源和社会保障厅下发的黔人社通（2014）341号《省人力资源和社会保障厅关于工伤保险基金省级统筹若干问题的的处理意见（一）》第一条：“2014年12月31日前发生工伤的职工，其工伤保险待遇涉及统筹地区上年度职工月平均工资的，按其参保市（州）的上年度职工月平均工资计算；2015年1月1日后发生工伤的职工，其工伤保险待遇涉及统筹地区上年度职工月平均工资的，按全省上年度职工月平均工资计算。”之规定，被上诉人受伤的时间为2015年4月11日，一审按2014年贵州省城镇单位从业人员平均工资47466元为标准计算被上诉人停工留薪期工资，按2015年贵州省城镇单位从业人员平均工资53094元为标准计算被上诉人一次性伤残就业补助金并无不当。《工伤保险条例》规定工伤职工的护理由所在单位负责，因此《工伤保险条例》未对护理费如何计算作出规定。被上诉人受伤住院，上诉人未依法为被上诉人安排护理人员，系由被上诉人亲属进行护理，一审按2014年贵州省城镇单位从业人员平均工资47466元为标准计算护理费无明显不当，本院对上诉人认为应按2014年毕节市职工月平均工资3638元作为停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金计算依据，应按居民服务业年平均工资计算护理费的上诉主张不予采纳。本案案由应为工伤保险待遇纠纷，一审认定为劳动争议纠纷不当，本院予以纠正。
综上，上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求，应予以驳回，原审判决认定事实清楚，判决结果正确，本院予以维持。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人贵州众一金彩黔矿业有限公司大方县星宿乡瑞丰煤矿承担。
本判决为终审判决。
审判长 周莺
审判员 王云
审判员 殷勇
二〇一七年三月三日
书记员 张政