周口市川汇区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）豫1602刑初23号
公诉机关周口市川汇区人民检察院。
被告人毛中喜，男，1982年8月18日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：河南省商水县。因犯盗窃罪2013被河南省巩义市人民法院判处拘役4个月。因犯盗窃罪2015被河南省扶沟县人民法院判处拘役6个月。因涉嫌诈骗2017年8月26日被周口市公安局港口物流产业集聚区分局刑事拘留，因涉嫌诈骗犯罪2017年9月28日经周口市川汇区人民检察院批准，次日被周口公安局港口物流产业聚集区分局执行逮捕。
指定辩护人赵帅，周口市川汇区法律援助中心律师。
被告人李记，男，1979年11月29日出生，汉族，小学文化，户籍所在地：河南省商水县。因犯诈骗罪2015年被浙江省长兴县人民法院判处有期徒刑1年。因涉嫌诈骗2017年8月25日被周口市公安局港口物流产业集聚区分局刑事拘留，因涉嫌诈骗犯罪2017年9月28日经周口市川汇区人民检察院批准，次日被周口公安局港口物流产业聚集区分局执行逮捕。
指定辩护人王立云，周口市川汇区法律援助中心律师。
被告人李俊礼，男，1987年4月20日出生，汉族，小学文化，户籍所在地：河南省商水县。因涉嫌诈骗2017年8月26日被周口市公安局港口物流产业集聚区分局刑事拘留，因涉嫌诈骗犯罪2017年9月28日经周口市川汇区人民检察院批准，次日被周口公安局港口物流产业聚集区分局执行逮捕。
指定辩护人李二妞，周口市川汇区法律援助中心律师。
周口市川汇区人民检察院以川检公诉刑诉（2018）15号起诉书指控被告人毛中喜、李记、李俊礼犯诈骗罪，于2018年1月2日向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭于2018年1月24日公开开庭进行了审理。周口市川汇区人民检察院指派检察员李袁全出庭支持公诉，被告人毛中喜及其指定辩护人赵帅、被告人李记及其指定辩护人王立云、被告人李俊礼及其指定辩护人李二妞到庭参加了诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控，2017年8月23日，被告人毛中喜与被告人李记二人商议共同实施电信诈骗。次日8时许，李记又联系被告人李俊礼，约定以每天200元的价格让李俊礼驾驶车牌号为豫Ｐ×××××黑色别克轿车为二人实施电信诈骗提供交通工具。2017年8月24日至8月25日期间，由被告人李俊礼驾驶车辆，毛中喜、李记二人在车上拨打电话，共同实施电信诈骗。经查明，在2017年8月25日9时许，被告人毛中喜、李记二人冒充消防格尔木市黄河路消防支队的刘支队长，以消防队有20多间营房要装修为由让被害人刘某提供报价，并让其先缴纳35000元保证金，并约定当天下午签订合同。案发后，当天下午13时许，办案民警及时回拨了被害人刘某电话，避免了被害人上当受骗。
上述事实，公诉机关提供有相关证据予以证实，并认为被告人毛中喜、李记、李俊礼以非法占有为目的、诈骗他人数额巨大的财物未遂，其行为均己触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪。被告人毛中喜、李记、李俊礼属共同犯罪，毛中喜、李记在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人李俊礼在共同犯罪中起次要作用，系从犯。被告人毛中喜、李记、李俊礼由于意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂。被告人李记曾被判处有期徒刑以上刑罚，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯。要求依法判处。
被告人毛中喜对公诉机关指控罪名无异议，当庭辩称没有向被害人要35000元保证金，只是向对方要了报价，当庭自愿认罪，请求从轻处罚。
辩护人辩称，对公诉机关起诉书中指控被告人毛中喜犯诈骗罪的罪名和事实不持异议，但被告人存在以下从轻处罚的情节：
被告人毛中喜当庭自愿认罪，到案后如实供述，当庭自愿认罪，有悔罪意愿，社会危害性不大，初犯，偶犯；被告人着手实施诈骗犯罪，但未遂，文化水平低，社会危害性小，希望从轻处罚。
被告人李记对公诉机关指控罪名无异议，但辩称没有向被害人要35000元保证金，当庭自愿认罪，请求从轻处罚。
辩护人辩称，本案犯罪数额比较敏感，在公安卷里没有说报价，35000元保证金仅仅是被害人个人供述，没有被告人供诉，
拨打电话500人次的可以构成，三被告人拨打电话数量的时间点不清楚，时间跨度大，公安机关没有做实质性区分，这一块有待查实，被告人的认罪态度较好，请求法庭从轻或减轻处罚。
被告人李俊礼公诉机关指控罪名无异议，但辩称自己刚开始不知道李记、毛中喜是诈骗的，抓住时才知道。当庭自愿认罪，请求从轻处罚。
辩护人辩称，对本案的基本事实，同意第一辩护人的意见，被告人李俊礼没有参与具体的诈骗行为，起次要作用，被告人文化水平低，不懂法，初犯，偶犯，希望对被告人李俊礼从轻处罚。
经审理查明，2017年8月23日，被告人毛中喜联系被告人李记，二人预谋准备一起实施诈骗。同年8月24日，李记联系李俊礼以每天200元的价格雇佣让其提供交通工具。8月25日，毛中喜伙同李记及司机李俊礼驾驶一辆豫Ｐ×××××黑色别克轿车，在周口市川汇区开发区南侧实施电信诈骗时被我局民警抓获，并当场在车上查获用于实施电信诈骗的手机4部，工商银行卡2张（卡号：62×××80、62×××20）
电话卡4张（155××××7517、155××××8915、17067624703、138××××4652），通过侦查发现4个手机号共拨打诈骗电话800余次。经查，在实施诈骗过程中，2017年8月25日9时许，被告人毛中喜、李记二人冒充格尔木市黄河路消防支队的刘支队长，以消防队有20多间营房要装修为由，让经营装修公司的被害人刘某提供报价，并约定当天下午签订合同。案发后，当天下午13时许，办案民警及时回拨了被害人刘某电话，避免了被害人上当受骗。
另查明，被告人毛中喜因犯盗窃罪2013被河南省巩义市人民法院判处拘役4个月。因犯盗窃罪2015被河南省扶沟县人民法院判处拘役6个月。被告人李记因犯诈骗罪2015年被浙江省长兴县人民法院判处有期徒刑1年。
上述事实被告人及其辩护人均无异议，并有被害人刘某陈述，书证：被告人毛中喜、李记、李俊礼人口信息一张、周口港口物流产业集聚区分局出具的案经过一份、港口物流产业集聚区分局扣押物品清单三份、扣押手机通话记录、周口市港区公安局案件侦办大队出具的电话记录一份、港区分局对扣押手机屏幕拍摄的照片两张、被告人毛中喜、李记的前科证明、侦查机关情况说明等证据予以证实。
上述证据均经当庭举证、质证，事实清楚，证据确实，足以认定。
本院认为，被告人毛中喜、李记、李俊礼以非法占有为目的、利用拨打电话的手段诈骗他人，拨打电话500人次以上，情节严重，其行为均已构成诈骗罪，系共同犯罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。公诉机关指控三被告人诈骗数额35000元，因三被告人在侦查阶段及庭审中均否认有35000元保证金事项，只有被害人陈述，没有其他证据相印证，属孤证，该犯罪数额不能作为定案的依据。三被告人已实施犯罪，由于意志以外愿意未得逞，属犯罪未遂。被告人毛中喜、李记在共同犯罪中起主要作用，系共同主犯，被告人李记在共同主犯中所起作用相对较小；被告人李俊礼在共同犯罪中起帮助次要作用，系从犯。被告人毛中喜曾因犯盗窃罪被判处拘役，系犯罪前科；被告人李记因犯诈骗罪被判处有期徒刑刑罚，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯。依法应当从重处罚。被告人毛中喜、李记、李俊礼当庭均自愿认罪，鉴于本案系犯罪未遂，根据被告人李记、李俊礼参与犯罪的时间、拨打电话数量，依法可减轻处罚。各辩护人辩护理由合理部分予以采信。依据各被告人犯罪情节、所起作用、犯罪后果，综合量刑。为此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十四条、第六十五条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人毛中喜犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月26日起至2020年8月25日止。罚金自判决生效后10日内缴纳至本院指定银行。）
被告人李记犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月25日起至2019年8月24日止。罚金自判决生效后10日内缴纳至本院指定银行。）
被告人李俊礼犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月26日起至2018年8月25日止。罚金自判决生效后10日内缴纳至本院指定银行。）
二、侦查机关扣押的作案工具手机、电话卡、交通工具别克凯越豫Ｐ×××××车依法予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省周口市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 ＸＸ
审判员 张晖
审判员 董瑞
二〇一八年二月二十八日
书记员 李尚