山东省泰安市泰山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泰山民初字第89号
原告泰山酒业集团股份有限公司，住所地泰安市龙潭路泮河桥南。
法定代表人马西元，该公司董事长。
委托代理人韩国强，山东金长虹律师事务所律师。
委托代理人岳武航，泰山酒业集团股份有限公司经理。
被告姜和勇，男，1973年出生，汉族，住泰安市泰山区。
原告泰山酒业集团股份有限公司（以下简称泰山酒业公司）与被告姜和勇劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员霍孟芝担任审判长，与人民陪审员杨承义、刘永凤组成合议庭公开开庭进行了审理，原告泰山酒业公司的委托代理人韩国强、岳武航，被告姜和勇均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告泰山酒业公司诉称，原告与被告因解除劳动合同赔偿金等劳动争议一案，经泰安市劳动人事争议仲裁委员会审理认定原告在庭审中未提供证据证明原告作出解除劳动合同决定前已事先将理由通知工会，故而支持被告之仲裁请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定及最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条“建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。”的规定，原告现已在起诉前依法补正解除劳动合同的程序，故请求贵院依法确认原告与被告解除劳动关系合法有效。
泰安市劳动人事争议仲裁委员会审理认定被告姜和勇平均工资有误。被告姜和勇休病假期间为2011年9月至2012年9月，休病假前一年（2010年9月至2011年8月）工资合计为19438.05元，月平均工资为1619.84元。因此被告姜和勇休病假期间工资为13606.64元（平均工资×70%×6个月＋平均工资×60%×7个月），扣减原告已为被告发放的病假工资3256.01元，还应支付10350.63元。
综上所述，被告姜和勇自2012年10月起，无故旷工，时间长达10个月之久，严重违反了原告单位的规章制度。原告根据姜和勇旷工事实并依据《劳动合同法》、公司规章制度的规定及《劳动合同书》的约定与其解除劳动合同并无不当。为此，原告特向贵院提起诉讼，请求贵院依法确认原告与被告解除劳动关系合法有效；判决无需向被告支付违法解除劳动合同赔偿金59642.70元；不需向被告支付病假工资13850.30元。
被告姜和勇辩称，被告于1998年9月开始在泰山酒业集团股份有限公司酿酒车间工作。2011年9月被告因患腰间盘突出病，不能再从事原工作，在被告要求原告为其调整工作岗位时，原告仅同意被告病假治疗。在获得原告的同意后，被告在2011年9月至2012年8月病假治疗。在治疗期间及在规定的医疗期满后，被告多次找原告要求另行安排工作并提交了书面申请，但最终原告没有为被告另行安排适当的工作。2013年4月原告通知被告要为其办理病退，被告为此在2013年4月9日提交了病退申请书和身份证原件。2013年8月21日原告电话通知被告病退没有办成并要求被告来原告处办理解除劳动合同的手续。被告没有同意并拒绝签字。2013年9月18日被告拿到了原告作出的“关于与被告解除劳动合同的决定”的文件。被告认为，原告在没有为被告另行安排工作的情况下单方解除与被告的劳动合同关系严重违反了《中华人民共和国劳动合同法》第40条第一款和《山东省劳动合同条例》第29条的规定，是违法行为。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》的规定是：建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第39条，第40条的规定。而原告作出的单方解除劳动合同的行为不仅违反了劳动合同法第40条的规定，还违反了《山东省劳动合同条例》第29的规定，是一种毫无争议的违法行为。既然是违法行为，即便告知了工会也还是违法行为。
原告认为的被告在休病假前一年的工资合计为19188.05元，月均工资1599元有误。被告在休病假前一年（2010年9月至2011年8月）的工资合计应为23438.05元，月均1953.17元。原告已支付给被告的病假工资应为2849.66元。
综上所述，被告认为原告的起诉严重违背事实，违反法律规定。原告作出的单方解除劳动合同的行为是违法行为。请求贵院依法驳回其诉讼要求。
经审理查明，原告泰山酒业公司是由山东泰山生力源集团股份有限公司变更而来。被告姜和勇于1998年9月进入原告泰山酒业公司工作。2005年3月11日，原、被告签订《劳动合同书》一份，约定合同期限为2005年3月11日至2010年3月11日；原告聘用被告从事粮酒车间蒸酒工职位（岗位）工作；被告有下列情形之一的，原告可以解除本合同，1、试用期间经考核不符合录用条件的；2、严重违反劳动纪律或甲方规章制度的……。2010年3月13日，原、被告续签了劳动合同，将合同期限约定为五年，有效期自2010年3月13日至2015年3月12日。由于被告姜和勇的身体原因，原告泰山酒业公司给被告一年的治疗期，原告认可给被告的治疗期为2011年9月至2012年9月。双方均认可被告自2012年10月即未再上班，但对于被告姜和勇不上班的原因，双方意见不一致。原告泰山酒业公司陈述被告姜和勇是自2012年10月开始没上班，没有与公司办理任何请假手续，属于旷工。被告姜和勇称治疗期满后向公司申请调整岗位，公司一直未给调整，故一直待岗。2011年9月至2012年9月期间，原告泰山酒业公司给被告姜和勇发放病假工资3256.01元。被告姜和勇休病假前12个月的工资总额为21438.05元，平均月工资为1786.50元。2013年8月8日，泰山酒业集团股份有限公司工会委员会对人力资源部作出《关于与周萍等同志解除劳动合同的决定（草案）》的复函，载明：你部报来公司《关于与周萍等同志解除劳动合同的决定（草案）》收悉，我会对周萍、姜和勇等同志长期不上班，调查了解后认为，以上人员违反公司的《招聘、离职与辞退管理制度》，公司《决定（草案）》对周萍等同志的违规事实认定无误，公司与周萍等同志解除劳动合同符合劳动合同法的相关规定，我会无异议。2013年8月12日，原告泰山酒业公司作出《关于与周萍等同志解除劳动合同的决定》，载明：姜和勇等同志长期不上班，严重违反了公司的管理制度和有关规定。根据《劳动合同法》第三十九条及公司《招聘、离职与辞退管理制度》规定，经公司研究并征求工会同意，决定与其解除劳动合同，劳动合同自2013年9月3日解除。2013年8月21日，原告电话通知被告双方已经解除劳动合同。2013年8月26日，被告姜和勇通过特快专递的形式给原告寄送一份落款时间为同月22日的《工作调动申请书》，载明因腰间盘突出，不能再从事重体力劳动，因此无法继续从事原来岗位工作，申请病退又没有批准，现申请领导给调一份适合身体状况的工作。同年9月18日被告姜和勇到原告泰山酒业公司签收了该份解除劳动合同的决定书。
后被告姜和勇作为申请人，以原告泰山酒业公司作为被申请人向泰安市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，请求：1、依法确认被申请人与申请人解除劳动关系违法，并裁令被申请人支付申请人违法解除劳动关系赔偿金76870.7元；2、被申请人支付申请人身份置换金8400元；3、被申请人支付申请人病假期间的工资38084.77元；4、被申请人支付申请人住房补助57345.42元。2013年12月4日，泰安市劳动人事争议仲裁委员会作出泰劳人仲案字（2013）第106号仲裁裁决书。裁决：一、被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金59642.70元；二、被申请人支付申请人2011年9月至2012年9月期间的病假工资16699.96元，扣除被申请人已经为申请人发放的病假工资2849.66元，还应支付13850.30元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。仲裁裁决书送达后，原告泰山酒业公司不服诉至法院，请求依法判若所请。
另查明，被告为了证明其辩称的治疗期满后向公司申请调整岗位，公司一直未给调整，故一直待岗的事实，向本院提供了2013年4月9日其书写的《病退申请书》一份，载明：2011年在泰安市第三人民医院确诊为腰间盘突出病，给工作和生活带来极大的不便，已不能从事正常的劳动，必须休息治疗。基于以上原因，特向领导提出病退的申请，请领导批准为盼。原告泰山酒业公司质证称已收到该申请，但由于姜和勇不符合办理病退条件，报到有关行政部门没有办成。被告称自2012年10月至公司作出解除劳动合同前多次口头向公司人力资源部提出调整工作岗位，公司一直未给调整，但没有书面证据。
再查明，2008年2月29日至2008年3月1日原告泰山酒业公司召开第八届五次职工代表暨工会会员代表大会，在这次会议上审议通过了《考勤管理制度》、《招聘、离职与辞退管理制度》，同年8月20日发布实施。《考勤管理制度》第3.9.3.3条规定：不能提供医院出具的病历、挂号发票、化验报告、医药费发票的或未经批准而私自缺勤者均按旷工处理。《招聘、离职与辞退管理制度》第3.9.3条规定：劳动者有下列情形之一的，用人部门可以解除劳动合同：a）在试用期内被证明不符合录用条件的；b）严重违反用人单位的规章制度的……。原告泰山酒业公司称该制度制定后，已通过组织学习、张贴的方式向全体职工公示。被告姜和勇辩称上述两个制度其不知道、公示情况也不知道，没有任何职工代表或车间领导传达过。
上述事实，由经过庭审质证、认证的下列证据予以证实：
一、原、被告签订的《劳动合同书》、《劳动合同续签记录》各一份；
二、2013年4月9日，被告姜和勇的《病退申请书》一份、2013年8月22日《工作调动申请书》一份；
三、2013年8月26日特快专递及查询结果各一份；
四、原告泰山酒业公司工会委员会对《关于与周萍等同志解除劳动合同的决定（草案）》的复函一份；
五、原告2013年8月12日的《关于与周萍等同志解除劳动合同的决定》一份；
六、企业变更情况一份；
七、被告姜和勇银行账户交易明细一宗；
八、2013年11月13日劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录一份；
九、泰安市劳动人事争议仲裁委员会泰劳人仲案字（2013）第106号仲裁裁决书、送达回执各一份；
十、原告泰山酒业公司的泰生工字（2008）02号的工会委员会文件、八届五次职代会议程安排、关于提请职代会审议通过公司部分规章制度的报告、八届五次职工代表暨工会会员代表大会决议各一份；
十一、原告泰山酒业公司《考勤管理制度》、《招聘、离职与辞退管理制度》各一份；
十二、庭审笔录。
本院认为，被告姜和勇到原告泰山酒业公司工作，双方之间建立劳动关系。2005年3月11日，原、被告又签订《劳动合同书》约定了双方的权利义务关系。合同签订后，双方均应按照合同约定行使自己的权利，履行自己的义务。在合同中明确约定：被告必须遵守国家的法律、法规、规章，以及原告泰山酒业公司制定的各项规章制度；严重违反劳动纪律及规章制度的，原告有权解除本合同。原告泰山酒业公司按照民主程序制定的《考勤管理制度》规定了企业员工的工作时间、考勤制度、请销假制度等基本的工作制度。按时上下班、有事请假，是企业基本的规章制度，职工应当予以遵守。被告姜和勇病假期满后，近十个月的时间未上班，也未办理任何请假手续，是一种违反劳动纪律和企业规章制度的行为。在被告姜和勇出现劳动合同约定的解除劳动合同的情形时，原告泰山酒业公司依法通知工会、按照合同约定解除与被告姜和勇的劳动合同合法有效。原告泰山酒业公司不存在违法解除劳动合同的情形，依法无需向被告姜和勇解除劳动合同赔偿金。原告泰山酒业公司请求不需向被告姜和勇支付解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，依法应予支持。
山东省劳动厅转发劳动部《关于发布﹤企业职工患病或非因工负伤医疗期规定﹥的通知》第一条规定，企业职工因病或非因工负伤，在医疗期内，停工医疗累计不超过180天的，由企业发给本人工资70%的病假工资；累计超过180天的，发给本人工资60%的疾病救济费。经原告泰山酒业公司批准，被告姜和勇休病假。休病假期间的工资或疾病救济金，原告泰山酒业公司应当依法支付。被告姜和勇休病假前12个月的工资总额为21438.05元，平均月工资为1786.50元，则被告姜和勇病假期间的工资应为1786.5×70%×6＋1786.5×60%×7=15006.60元。原告泰山酒业公司已支付3256.01元，尚欠11750.59元。对所欠的被告姜和勇病假期间的工资，原告泰山酒业公司应当予以支付。
被告姜和勇辩称，其病假期满后，曾要求公司给调整工作岗位，因公司未给调整岗位，所以才一直待岗的理由，未能提供合法有效的证据予以证实，故对其辩称理由，本院不予支持。为此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十九条、第四十三条、第八十七条；最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条；山东省劳动厅转发劳动部《关于发布﹤企业职工患病或非因工负伤医疗期规定﹥的通知》第一条的规定，判决如下：
一、原告泰山酒业集团股份有限公司不向被告姜和勇支付解除劳动合同赔偿金。
二、原告泰山酒业集团股份有限公司在本判决生效后五日内，向被告姜和勇支付病假期间的工资11750.59元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告泰山酒业集团股份有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。
审 判 长 霍孟芝
人民陪审员 杨承义
人民陪审员 刘永凤
二〇一四年六月二十日
书 记 员 张宇航