陕西省咸阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕04民终1786号
上诉人（原审被告）:董震。
上诉人（原审被告）：王猛。
两上诉人共同委托诉讼代理人：高建强，陕西渭阳法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：李河周。
上诉人董震、王猛因与被上诉人李河周身体权、健康权纠纷一案，不服秦都区人民法院（2016）陕0402民初1281号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年8月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人董震、王猛以及其委托诉讼代理人高建强、被上诉人李河周到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人董震、王猛上诉请求：依法撤销一审判决，驳回被上诉人一审诉讼请求；判令被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一审认定事实不清，两上诉人是正常施工行为，没有倒垃圾的行为；一审遗漏案件当事人，对被上诉人实施侵权的还有其他工人，应该列为共同被告且一审判决各项赔付费用过高。
被上诉人李河周辩称:原判认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉理由，依法维持原判。
被上诉人李河周向一审法院起诉请求：1、依法判令两被告向原告赔偿医疗费等损失共计208885元（医疗费48416元、误工费28600元、护理费8760元、营养费3090元、住院伙食补助费1290元、财产损失2049元，伤残赔偿金105680元、交通费1000元，精神损失费10000元）；2、本案诉讼费由两被告承担。
一审法院认定事实：原告系小王村村民，村委会安排原告负责渭河防汛管理工作，看护河堤，制止乱倒垃圾。2015年7月25日晚21时许，新胜堡村民王猛、董震向渭河倒垃圾。在原告与治安员李磊制止时双方发生争执，后两被告纠集数十人用棍棒将原告及李磊打伤。被送往陕西省核工业二一五医院救治，医院诊断为，急性重型闭合性颅脑损伤；硬膜下血肿；脑挫裂伤；头皮裂伤；头皮裂肿；胸部软组织挫伤；肋骨骨折，住院43天，原告出院后，所支出的合理费用，两被告均拒绝赔偿。原告遂于2016年3月9日诉至本院，请求1、依法判令两被告向原告赔偿医疗费等损失共计208885元（医疗费48416元、误工费28600元、护理费8760元、营养费3090元、住院伙食补助费1290元、财产损失2049元，伤残赔偿金105680元、交通费1000元，精神损失费10000元）；2、本案诉讼费由两被告承担。
再查，2016年1月22日陕西中金司法鉴定中心鉴定：原告的伤残等级为九级。
一审法院认为,公民的生命权、健康权受法律保护。被告在渭河河道乱倒垃圾，原告与治安员李磊制止时，双方发生争执，后两被告人纠集数十人用棍棒将原告及李磊打伤，主观上具有过错，故原告要求赔偿的请求，本院予以支持。原告所诉财产损失，因无证据证明无法确定，原告又未申请评估，故该请求本院不予支持。对原告请求的不合理费用，本院不予支持。对原告的损失，本院将根据案件事实酌情予以确定，即原告的医疗费47116元、住院伙食补助费1290元（43天×30元）、营养费1290元（43天×30元）、护理费3440元（43天×80元）、误工费10300元（103天×100元）、残疾赔偿金105680元、精神损害抚慰金4000元，共计173116元。判决：被告王猛、董震在本判决生效后一次性支付原告李河周赔偿金173116元。驳回原告其他诉讼请求。案件受理费4433元，鉴定费820元，共计5253元，由被告王猛、董震共同承担。
本院二审期间,双方当事人均未提供新证据。
对当事人争议的事实部分，即两上诉人2015年7月25日晚21时许是否向渭河倒垃圾一节，一审中被上诉人李河周并未向法庭出示两上诉人董震、王猛倒垃圾的证据，且根据一审卷宗中咸阳市公安局秦都分局行政处罚决定书认定，查明的事实是李河周等人与王猛等人因为承揽渭河河道橡胶坝工程一事双方发生争执，后双方发生械斗，打架过程中双方互有损伤，对此节事实应予以重新认定。
二审查明的事实：2015年7月25日晚21时许，李河周与王猛等人因为承揽渭河河道橡胶坝工程一事双方发生争执，后双方发生械斗，致李河周头部被打伤，全身多处软组织损伤等，王猛右手手腕及左胳膊软组织损伤，董震脚踝部损伤。李河周被送往陕西省核工业二一五医院救治，医院诊断为，急性重型闭合性颅脑损伤；硬膜下血肿；脑挫裂伤；头皮裂伤；头皮裂肿；胸部软组织挫伤；肋骨骨折，住院43天，李河周出院后，所支出的合理费用，董震、王猛均拒绝赔偿。
再查，2016年1月22日陕西中金司法鉴定中心鉴定：李河周的伤残等级为九级。
另查明，上诉人董震2015年8月4日被咸阳市公安局秦都分局陈杨寨派出所警告并处罚款500元。上诉人王猛2015年8月6日被咸阳市公安局秦都分局陈杨寨派出所行政拘留十日，并处罚款500元。
本院认为，上诉人董震、王猛与被上诉人李河周因为承揽渭河河道橡胶坝工程一事双方发生争执，后双方发生械斗，致李河周头部被打伤，全身多处软组织损伤，且双方当事人对于打架及李河周受伤住院的事实均无异议。但是本案中双方都有过错，其中董震、王猛纠集多人，致李河周九级伤残，过错明显，应承担70%的责任，被上诉人李河周承担30%的责任。关于上诉人提出的一审认定事实不清，两上诉人是正常施工行为，没有倒垃圾的行为，经查，根据咸阳市公安局秦都分局行政处罚决定书认定的事实，对本案事实应予纠正，且两上诉人均承认将李河周打伤住院的事实，对此上诉理由予以支持。关于上诉人提出的一审遗漏案件当事人，对被上诉人实施侵权的还有其他工人，应该列为共同被告，经查，作为侵权案件，本案不属于必要共同诉讼案件,当事人有选择的权利，对此上诉理由不予支持。关于上诉人提出的一审判决各项赔付费用过高，请求二审法院依法改判，经查，关于此节一审法院按照当地的实际情况，已经酌情予以判处，并无明显不当，对此上诉理由不予支持。
综上所述，一审法院判决李河周各项费用的总额合适，但是应由上诉人和被上诉人按照过错比例进行承担。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，判决如下：
一、维持秦都区人民法院（2016）陕0402民初1281号民事判决第二项，即驳回原告其它诉讼请求；
二、撤销秦都区人民法院（2016）陕0402民初1281号民事判决第一项，即被告王猛、董震在本判决生效后一次性支付原告李河周赔偿金173116元；
三、上诉人董震、王猛在本判决生效后一次性支付被上诉人李河周赔偿金121181.2元（173116×70%=121181.2元）。
一审案件受理费4433元，鉴定费820元，二审案件受理费3762元，合计9015元，由上诉人董震、王猛承担6310.5元，由被上诉人李河周承担2704.5元。
本判决为终审判决。
审判长 张丽丽
审判员 张 雯
审判员 路晓娟
二〇一六年十一月十四日
书记员 张 军
附相关法律条文:
《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残疾者生活补助费等费用；造成伤亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中国人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。…
《中国人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复指出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中国人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形分别处理：…（二）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；…