浙江省温州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）浙温刑终字第1265号
原公诉机关浙江省乐清市人民检察院。
上诉人（原审被告人）周某乙，无业。因本案于2014年2月21日被刑事拘留，同年3月28日被逮捕，现羁押于乐清市看守所。
上诉人（原审被告人）林某甲，无业。曾因赌博于2013年7月10日被罚款400元。因本案于2014年1月10日被取保候审，同年3月18日被刑事拘留，同年4月2日被逮捕，现羁押于乐清市看守所。
上诉人（原审被告人）薛某甲，务工。因本案于2013年10月25日被刑事拘留，同年11月22日被取保候审，2014年8月12日被逮捕，现羁押于乐清市看守所。
上诉人（原审被告人）周某丙，无业。因本案于2013年10月21日到案，次日被取保候审，2014年8月27日被逮捕，现羁押于乐清市看守所。
辩护人金烽，浙江择江律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）陈某乙，经商。因本案于2013年12月24日被刑事拘留，2014年1月29日被取保候审，同年8月27日被逮捕，现羁押于乐清市看守所。
原审被告人陈某丙，务工。因本案于2014年1月21日被刑事拘留，同年2月27日被逮捕，现羁押于乐清市看守所。
原审被告人薛某乙，无业。因本案于2013年10月27日被刑事拘留，同年12月3日被逮捕，同月17日被取保候审，2014年8月12日被逮捕，现羁押于乐清市看守所。
原审被告人周某丁，无业。因本案于2014年1月24日被刑事拘留，同年2月27日被取保候审，同年8月27日被逮捕，现羁押于乐清市看守所。
原审被告人王某，无业。因本案于2014年4月17日被刑事拘留，同月23日被取保候审。
原审被告人周某戊，无业。因本案于2014年2月21日被刑事拘留，同年3月27日被取保候审。
审被告人周宏广，男，汉族，1982年1月23日出生于浙江省乐清市，身份证号码3303821982********，初中文化，无业，住乐清市淡溪镇黄塘村。曾犯贩卖毒品罪于2001年3月28日被判处有期徒刑一年，并处罚金1000元；又犯寻衅滋事罪于2003年9月2日被判处有期徒刑十个月，2003年12月8日刑满释放。因本案于2014年4月15日被刑事拘留，同年5月21日被逮捕，现羁押于乐清市看守所。
原审被告人支某，务工。因本案于2013年12月23日被刑事拘留，2014年1月15日被取保候审。
原审被告人薛某丙，务工。因本案于2014年1月2日被刑事拘留，同月15日被取保候审。
原审被告人薛某丁，无业。因本案于2014年1月2日被刑事拘留，同月15日被取保候审。
原审被告人卓某，无业。曾因交通肇事逃逸于2007年10月18日被行政拘留七日。因本案于2014年1月22日被刑事拘留，同月28日被取保候审。
原审被告人徐某甲，务工。因本案于2013年12月25日被刑事拘留，同月31日被取保候审。
原审被告人薛某戊，务工。曾犯贩卖毒品罪于2008年2月21日被判处有期徒刑七个月，并处罚金2000元，2008年6月11日刑满释放。因本案于2014年3月25日被刑事拘留，同年4月11日被取保候审，同年6月12日被逮捕，现羁押于乐清市看守所。
原审被告人薛某己，无业。曾因赌博于2005年9月28日被罚款200元。因本案于2014年3月25日被刑事拘留，同年4月10日被取保候审。
原审附带民事诉讼原告人周某甲，务工。系本案受害人。
原审附带民事诉讼原告人陈某甲，务工。系本案受害人。
浙江省永嘉县人民法院审理乐清市人民检察院指控原审被告人周某乙、林某甲犯开设赌场罪、故意伤害罪，被告人陈某丙、薛某甲、周某丙、薛某乙、陈某乙、周某丁、王某、周某戊、周宏广、支某、薛某丙、薛某丁、卓某、徐某甲、薛某戊、薛某己犯开设赌场罪暨附带民事诉讼原告人周某甲、陈某甲提出的刑事附带民事诉讼一案，于2014年9月18日作出（2014）温乐刑初字第966号刑事附带民事判决。原审被告人周某乙、林某甲、薛某甲、周某丙、陈某乙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
（一）故意伤害事实
1、2011年9月5日，被告人周某乙受指使伙同周银锋（已判刑）雇用二名外地青年跟踪被害人周某甲伺机行凶。当晚周某甲回家开门时，守候在此的二名外地青年持刀将周某甲砍伤，随后周某乙和周银锋驾车接应二名外地青年逃离。经鉴定，周某甲的损伤程度构成轻伤二级。案发后，周银锋向周某甲赔偿5万元。
认定上述事实的证据有被告人周某乙的供述，同案犯周银锋的供述，被害人周某甲的陈述，证人周某己、周某庚、周某辛的证言，辨认笔录，病历，法医学人体损伤程度鉴定书、电话查询记录，调解协议书，前科材料，抓获经过，户籍证明等。
2、2014年1月20日20时30分许，被告人林某甲在乐清市淡溪镇桥底村与被害人陈某甲因赌博琐事发生纠纷，林某甲将陈某甲推倒在地，致其肋部多发性骨折。经鉴定，陈某甲的损伤程度构成轻伤二级。
认定上述事实的证据有，被告人林某甲的供述，被害人陈某甲的陈述，证人周某己、周某庚、周某辛、林某乙、林某丙、林某丁的证言，辨认笔录，检查笔录，病历，诊断报告，法医学人体损伤程度鉴定书、刑事判决书，到案经过，户籍证明等。
另查明，附带民事诉讼原告人陈某甲受伤后住院治疗21天，支出医药费合计16002.8元。陈某甲的误工期限、护理期限、营养期限分别被评定为三个月、一个月、一个月。以上事实有病历、医疗费发票、司法鉴定意见书等予以证实。
（二）开设赌场事实
2013年7月至10月，陈海秋、林益标（另案处理）等人在虹桥、淡溪、蒲岐、芙蓉等地山上开设赌场，每天组织赌博一至二场，每场至少二十人以上参赌，每场抽取头薪1万元以上。被告人周某乙、林某甲、陈某丙、薛某甲、周某丙、薛某乙、陈某乙、周某丁、王某、周某戊、周宏广、支某、薛某丙、薛某丁、卓某、徐某甲、薛某戊、薛某己受雇在赌场望风、抽取头薪、接送赌客等，期间，周某乙、王某、周某戊参与望风15场，各获利3000元，周宏广参与望风10场，获利2000元，薛某戊、薛某己参与望风3场，各获利600元，林某甲、陈某乙各参与抽取头薪4场、15场，陈某丙参与协助赌场管理、接送赌客15场以上，获利2000元，薛某甲、周某丙参与接送赌客25场，分别获利5000元、7500元，薛某乙参与接送赌客20场，获利6000元，周某丁参与接送赌客15场，获利4500元，支某、薛某丙、薛某丁、卓某、徐某甲参与接送赌客7场，分别获利2000元、1200元、1200元、1400元、1500元。
案发后，被告人周某丙、薛某丙、薛某丁、卓某、薛某己、薛某戊、林某甲主动到案，并如实供述主要罪行。被告人周某乙到案后检举了他人私藏枪支的犯罪事实并经查证属实。被告人周某丙、周某丁、王某、周某戊、支某、薛某丙、薛某丁、卓某、徐某甲、薛某己退赃共计23400元。
认定上述事实的证据有，被告人周某乙、林某甲、陈某丙、薛某甲、周某丙、薛某乙、陈某乙、周某丁、王某、周某戊、周宏广、支某、薛某丙、薛某丁、卓某、徐某甲、薛某戊、薛某己的供述，证人陈某丁、林某戊、赵某、翁某、徐某乙、周某壬、吴某、应良宫、臧某的证言，辨认笔录，收缴物品清单，刑事判决书，刑满释放证明书，行政处罚决定书，病历，周某乙、陈某乙的立功材料，到案经过，户籍证明等。
原审法院认定：被告人周某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年七个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币28000元，数罪并罚决定执行有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币28000元。被告人林某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币10000元，数罪并罚决定执行有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币10000元。被告人陈某丙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币32000元。被告人薛某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币44000元。被告人周某丙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币38000元。被告人薛某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币32000元。被告人陈某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币32000元。被告人周某丁犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币32000元。被告人王某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币32000元。被告人周某戊犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币32000元。被告人周宏广犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币24000元。被告人支某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币20000元。被告人薛某丙犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币16000元。被告人薛某丁犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币16000元。被告人卓某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币16000元。被告人徐某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币20000元。被告人薛某戊犯开设赌场罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币6000元。被告人薛某己犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币6000元。被告人林某甲赔偿附带民事诉讼原告人陈某甲经济损失共计人民币37410.8元，减去林某甲已支付15000元，应赔偿经济损失人民币22410.8元。驳回附带民事诉讼原告人周某甲的诉讼请求。责令被告人周某乙、王某、周某戊分别退赔违法所得3000元，陈某丙、周宏广、支某分别退赔违法所得2000元，薛某甲退赔违法所得5000元，周某丙退赔违法所得7500元，薛某乙退赔违法所得6000元，周某丁退赔违法所得4500元，薛某丙、薛某丁分别退赔违法所得1200元，卓某退赔违法所得1400元，徐某甲退赔违法所得1500元，薛某戊、薛某己分别退赔违法所得600元。
周某乙上诉称原判未认定自己故意伤害犯罪系自首，量刑过重。林某甲上诉称被害人有过错，自己已赔偿医疗费1.5万元，有自首，开设赌场犯罪系从犯，原判量刑过重；另原判认定附带民事部分误工费、护理费、营养费的赔偿标准有误。薛某甲上诉称自己受朋友之托在赌场中接送赌客，从事辅助性事务，犯罪情节较轻，获利较少，原判罚金刑过重。周某丙上诉称原判认定自己参与接送赌客共25场、500人次，获利7500元的证据不足，自己系从犯，有自首，一贯表现好，曾协助抓获罪犯，原判量刑过重。陈某乙上诉称自己系从犯，未获利，原判量刑过重。周某丙的辩护人提出认定周某丙参与接送赌客25场次的事实不清，证据不足，原判未考虑周某丙系从犯、有自首情节，能退赃，量刑过重。
经二审审理查明的事实和证据与原审判决所认定的一致，本院予以确认。在案证据证实林某甲与被害人陈某甲因赌博琐事发生口角纠纷，林某甲随即动手将陈某甲推倒致对方轻伤，未有证据显示被害人一方存在过错。原判依法以2013年浙江省在岗职工年平均工资44513元为标准，判令林某甲赔误工费11128元、护理费3709元、营养费3709元，并无不当。林某甲关于被害人有过错，原判认定误工费等标准有误的上诉理由，与查明的事实、法律不符，不予采纳。认定周某丙参与接送赌客25场、500人次，获利7500元的事实，除周某丙在侦查阶段多次稳定供述外，还有同案犯薛某甲、薛某乙等人的供述相印证。周某丙及其辩护人相关的诉、辨意见与查明事实不符，不予采纳。
本院认为，上诉人周某乙、林某甲、薛某甲、周某丙、陈某乙与原审被告人陈某丙、薛某乙、周某丁、王某、周某戊、周宏广、支某、薛某丙、薛某丁、卓某、徐某甲、薛某戊、薛某己以营利为目的，结伙协助开设赌场，其中周某乙、陈某丙、薛某甲、周某丙、薛某乙、陈某乙、周某丁、王某、周某戊、周宏广、支某、薛某丙、薛某丁、卓某、徐某甲情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。上诉人周某乙参与殴打一人致轻伤，上诉人林某甲殴打一人致轻伤，其行为均已构成故意伤害罪，应予数罪并罚。周某乙等十八名被告人受雇在赌场中参与望风、接送赌客或协助抽取头薪等，均系从犯，其中周某丙、薛某丙、薛某丁、卓某、薛某戊、薛某己、林某甲有自首情节，周某乙有立功表现，可对薛某甲、周某丙、陈某乙、陈某丙、薛某乙、周某丁、王某、周某戊、周宏广、支某、薛某丙、薛某丁、卓某、徐某甲减轻处罚，对周某乙所犯开设赌场罪减轻处罚，对其犯故意伤害罪从轻处罚，对林某甲、薛某戊、薛某己从轻处罚。周某乙供认故意伤害犯罪事实前民警已掌握该案一定线索，因此其有罪供述系坦白，不宜认定为自首。周某乙、林某甲、薛某甲、陈某乙、周某丙及其辩护人要求二审从轻改判的诉、辩意见，理由不足，不予采纳。原判已根据其余各被告人的法定、酌定情节，分别减轻或从轻处罚，定罪准确，量刑适当，程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十八条、第六十七条第一、三款、第六十九条、第七十二条第一、三款、第六十四条、第三十六条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 韦 娜
审判员 胡海疆
审判员 南凌志
二〇一四年十一月二十一日
书记员 王军洁