湖南省长沙市望城区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0112民初1985号原告：谭铁刚。委托诉讼代理人：王伟，湖南星城律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵欣，湖南星城律师事务所律师。被告：湖南六建兴发物业管理有限责任公司，住长沙市天心区劳动西路296号六建机关食堂三楼。法定代表人：柳青文，董事长。委托诉讼代理人：刘斌，1986年5月10日，系该公司人力资源部副部长。原告谭铁刚诉被告湖南六建兴发物业管理有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院于2016年7月18日受理后，依法由审判员补博霖担任审判长，与人民陪审员张慧、徐新典组成合议庭，于2016年9月7日公开开庭进行了审理。原告谭铁刚及其委托代理人赵欣、被告湖南六建兴发物业管理有限责任公司的委托代理人刘斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谭铁刚诉称，一、请求法院依法判决被告支付原告2013年8月1日至2014年6月30日未签订书面劳动合同双倍工资差额24829.75元；二、请求法院依法判决被告支付原告待通知金2257.25元、经济补偿金6771.75元、2016年上半年度绩效奖金300元；三、请求法院依法判决被告支付原告双方解除劳动关系前两年的法定节假日加班工资共计4566.39元、未休年休假工资共计2075.63元；四、请求法院依法判决被告赔偿原告未缴纳社保的损失16252.2元；五、请求法院依法判决被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2013年7月1日起，原告接受被告聘请，在望××××路茅花塘小区从事保洁工作，被告一直未与原告签订《劳动合同》。工作期间，原告严格遵守被告的各项规章制度，工作勤勉踏实，尽职尽责。2016年6月22日，被告向原告发出《通知》：称原告超过了法定退休年龄而与其解除劳动关系。同时，原告在被告处工作期间，法定节假日都未休息，且未享受年休假，被告也一直未给原告缴纳社保。另外，原告虽然已经达到法定退休年龄，但相关法律未规定达到法定退休年龄不能继续工作，且原告至今一直未享受养老保险待遇或领取退休金，故原告和被告之间构成劳动合同关系。2016年7月5日，原告向长沙市望城区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，同日，长沙市望城区劳动人事争议仲裁委员会作出望劳人仲不字[2016]3号《不予受理通知书》。现原告为依法维护自身合法权益，依据《中华人民共和国劳动合同法》及相关法律、法规之规定，特诉至法院。被告湖南六建兴发物业管理有限责任公司辩称，一、原告谭铁刚诉称与被告湖南六建兴发物业管理有限责任公司从2013年8月1日至2014年6月30日未签订书面劳动合同双倍工资、经济补偿金。被告湖南六建兴发物业管理有限责任公司认为，被告湖南六建兴发物业管理有限责任公司于2013年7月25日与原告谭铁刚在遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则下，签订了合法有效的《劳务用工协议》，所以原、被告之间不构成劳动关系，而是劳务关系，事实及法律依据如下：1、原告谭铁刚在2013年7月1日进入被告湖南六建兴发物业管理有限责任公司时已年满60周岁，《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条第一项规定：“男年满60周岁,女年满50周岁,连续工龄满10年的全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人应该退休”。原告谭铁刚已经达到国家法定退休年龄，原告谭铁刚不符合《中华人民共和国劳动合同法》规定的劳动者主体资格。2、根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二条之规定：劳动者开始享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条之规定：劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。3、根据《中华人民共和国社会保险法》第二十、二十一、二十二条规定及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按照劳务关系处理。”而本案中，原告谭铁刚入职被告湖南六建兴发物业管理有限责任公司之前已享受养老保险待遇。综合以上法律规定和原告谭铁刚的实际情况，被告湖南六建兴发物业管理有限责任公司与原告谭铁刚之间不构成劳动关系，而是劳务关系，所以原告谭铁刚请求的双倍工资、经济补偿金无任何法律依据。二、原告谭铁刚诉被告湖南六建兴发物业管理有限责任公司要求支付代通知金、绩效奖金，无任何事实依据和法律依据。被告湖南六建兴发物业管理有限责任公司遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则下，与原告谭铁刚签订了合法有效的劳务用工协议，是双方当事人的合法、真实、有效的意思表示。《劳务用工协议》第七条明确规定:甲、乙双方如需提前终止协议，应提前一周以书面形式通知对方并办理好相关手续。被告湖南六建兴发物业管理有限责任公司按协议规定已于2016年6月23日书面通知谭铁刚。关于绩效奖金，《劳务用工协议》第四条明确了甲方每月以货币形式支付乙方工资1980元，协议中并未对绩效奖金做任何规定。综上原告谭铁刚请求代通知金、绩效奖金，无任何事实依据和法律依据。三、原告谭铁刚诉被告湖南六建兴发物业管理有限责任公司要求支付法定节假日加班，年休假工资。1、加班工资、年休假工资是基于劳动合同关系产生，而本案原、被告为劳务关系，双方的民事权利义务应按双方签订的《劳务用工协议》约定执行。不应按劳动合同的法律关系处理，被告湖南六建兴发物业管理有限责任公司无需支付原告谭铁刚的加班工资。2、另外，根据《最高人民法院关于劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第九条规定，劳动者主张加班费的应当就加班费事实的存在承担举证责任。本案中原告未对加班费事实提供任何证据，应当承担举证不能的不利后果，该请求不应得到支持。四、原告谭铁刚诉被告湖南六建兴发物业管理有限责任公司要求赔偿缴纳社保的损失问题。原告谭铁刚进入被告湖南六建兴发物业管理有限责任公司时，原告谭铁刚已超过国家法律规定购买社会保险最低年龄，被告湖南六建兴发物业管理有限责任公司不能向社保部门为原告谭铁刚缴纳社会保险费。被告湖南六建兴发物业管理有限责任公司不应赔偿原告谭铁刚的社会保险费损失。综合上述，被告湖南六建兴发物业管理有限责任公司请求人民法院依法判决。原告谭铁刚为支持其诉讼主张，向法庭提交如下证据：证据一，原、被告身份信息。拟证明本案原、被告双方诉讼主体资格。证据二，《通知》。拟证明被告在2016年6月22日向原告发出解除劳动合同关系《通知》的事实。证据三，中国建设银行股份有限公司望城红旺支行银行卡客户交易查询明细表。拟证明原告十二个月工资数额和年度绩效奖金额的事实。证据四，望劳人仲不字[2016]3号《不予受理通知书》。拟证明原告于2016年7月5日向长沙市望城区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，但未予受理的事实。证据五，《证明》及证明人危国奇、李云桂身份证复印件、劳动合同书。拟证明原告谭铁刚在长沙市××××路茅花塘小区从事保洁工作。被告湖南六建兴发物业管理有限责任公司对原告提交的证据质证如下：证据一，三性无异议。证据二，三性无异议。证据三，三性无异议，但对原告的证明目的有异议。证据四，三性无异议。证据五，三性无异议，证明目的有异议，应为劳务地点。被告湖南六建兴发物业管理有限责任公司向本院提交证据如下:证据一，被告谭铁刚身份信息复印件。拟证明原告2012年9月7日满60周岁。原告2013年7月1日入职被告公司前已经达到法定退休年龄。证据二，2013年7月25日签订的2013年7月1日至2015年7月8日、2015年7月9日签订的2015年7月9日至2016年7月30日《劳务用工协议》两份。拟证明原、被告之间是劳务关系，而不是劳动关系。证据三，《通知》及照片。拟证明被告在2016年6月22日向原告发出终止劳务关系的事实。证据四，2016年度城乡居民社会养老保险个人账户权益记录单及湖南城乡居民基本养老保险账户情况、个人基本信息及发放详情。拟证明原告在2012年10月已经领取了城乡居民养老保险待遇。原告谭铁刚对被告湖南六建兴发物业管理有限责任公司的证据质证如下：证据一，三性无异议。证据二，真实性无异议，但合法性、关联性异议。《劳务用工协议》并非原告真实意思表示。证据三，三性均有异议。原告认可收到了《通知》的事实。证据四，真实性、合法性无异议。关联性有异议。本院对原告谭铁刚的证据认证如下:证据一、二、三、四、五，被告湖南六建兴发物业管理有限责任公司均无异议，本院予以确认。本院对被告湖南六建兴发物业管理有限责任公司的证据认证如下：证据一、二、三、四，因原告谭铁刚对证据的真实性无异议，且证据之间可相互印证，本院予以确认。根据上述举证、质证、认证情况，结合当事人陈述，本院综合认定案件事实如下：原告谭铁刚于1952年9月7日出生，至2012年9月7日满60周岁。原告谭铁刚在2012年10月领取城乡居民养老保险待遇。原告谭铁刚于2013年7月25日和2015年7月9日与被告湖南六建兴发物业管理有限责任公司签订了两份《劳务用工协议书》，其中，2013年7月25日签订的《劳务用工协议》的履行期限从2013年7月1日至2015年7月8日。2015年7月9日签订的《劳务用工协议》的履行期限从2015年7月9日至2016年6月30日，原告谭铁刚每月工资1980元。被告湖南六建兴发物业管理有限责任公司依照《劳务用工协议》的约定，按月支付了原告谭铁刚的工资。2016年6月22日，被告湖南六建兴发物业管理有限责任公司按《劳务用工协议》的约定向原告谭铁刚发出终止劳务用工的《通知》。原告谭铁刚收到被告湖南六建兴发物业管理有限责任公司的书面《通知》后，认为与被告湖南六建兴发物业管理有限责任公司形成劳动合同关系，并要求湖南六建兴发物业管理有限责任公司按劳动合同法的规定支付未签订书面劳动合同双倍工资差额24829.75元、待通知金2257.25元、经济补偿金6771.75元、加班工资共计2075.63元、未缴社保的损失16252.2元，双方发生纠纷。原告谭铁刚于2016年7月5日向长沙市望城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，长沙市望城区劳动人事争议仲裁委员会于同日作出望劳人仲不字[2016]3号《不予受理通知书》，原告谭铁刚对不服，于2016年7月18日向长沙市望城区人民法院起诉。本院认为：国务院的国发[2009]32号《关于开展新型农村社会养老保险试点的指导意见》，国发[2014]8号《关于建立统一的城乡居民基本养老保险制度的意见》和财政部、人力资源社会保障部的财政[2011]16号关于印发《新型农村社会养老保险基金财务管理暂行办法》的通知中规定了城乡居民养老保险待遇由基础养老金和个人账户养老金构成，城乡居民年满60周岁后，可以按月领取城乡居民养老保险待遇。原告谭铁刚在2012年9月7日年满60周岁，并在2012年10月起按月领取了城乡居民养老保险待遇，根据《最高人民法院》第七条之规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。2013年7月1日和2015年7月9日，原告谭铁刚与被告湖南六建兴发物业管理有限责任公司签订的《劳务用工协议》符合法律规定，原告谭铁刚与被告湖南六建兴发物业管理有限责任公司自2013年7月1日至2016年6月30日止之间构成劳务关系。被告湖南六建兴发物业管理有限责任公司以按《劳务用工协议》履行了义务。原告谭铁刚以与被告湖南六建兴发物业管理有限责任公司从2015年7月1日至2016年6月30日止构成劳动合同关系，并要求被告湖南六建兴发物业管理有限责任公司支付2013年8月1日至2014年6月30日未签书面劳动合同的双倍工资差额24829.75元，解除劳动合同的待通知金2257.25元，解除劳动合同的经济补偿金6771.75元，2016年上半年度绩效奖金300元，法定节假日加班工资4566.39元，未休年休假工资2075.63元和赔偿未交社会保险费损失16252.25元的诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。据此，本院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十七条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《最高人民法院》第七条之规定，判决如下：驳回原告谭铁刚的全部诉讼请求。本案受理费10元，由原告谭铁刚负担。（免交）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  补博霖人民陪审员  张 慧人民陪审员  徐新典二〇一六年九月七日书 记 员  汤 拓附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第三十七条劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。《最高人民法院》第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。