江西省萍乡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣03刑终190号
原公诉机关江西省芦溪县人民检察院。
上诉人（原审被告人）周香菊，女，1973年1月13日出生，汉族，湖南省郴州市人，高中文化，农民，住湖南省郴州市宜章县。因犯诈骗罪，于2013年11月5日被浙江省义乌市人民法院判处有期徒刑十个月，于2014年3月8日刑满释放。现因涉嫌犯诈骗罪，于2016年5月17日被刑事拘留，同年6月17日被逮捕。
原审被告人陈六发，男，1965年1月16日出生，汉族，湖南省郴州市人，中专文化，农民，住湖南省郴州市宜章县。因犯诈骗罪，于2011年7月5日被广东省博罗县人民法院判处有期徒刑八个月，于2011年7月25日刑满释放。现因涉嫌犯诈骗罪，于2016年5月17日被刑事拘留，同年6月17日被逮捕。
原审被告人曹桃芬，女，1966年12月21日出生，汉族，湖南省郴州市人，高中文化，农民，住湖南省郴州市宜章县。因犯诈骗罪，于2008年4月16日被张家港市人民法院判处有期徒刑三年六个月；因犯诈骗罪，于2015年11月3日被湖南省永州市零陵区人民法院判处有期徒刑七个月，于2015年12月21日刑满释放。现因涉嫌犯诈骗罪，于2016年6月29日被刑事拘留，同年7月12日被逮捕。
原审被告人李三香，女，1963年11月13日出生，汉族，湖南省郴州市人，高中文化，农民，住湖南省郴州市宜章县。因涉嫌诈骗，于2016年5月17日被刑事拘留，同年6月17日被逮捕。
原审被告人陈如凤，女，1965年5月25日出生，汉族，湖南省郴州市人，高中文化，农民，住湖南省郴州市宜章县。因涉嫌诈骗，于2016年5月17日被刑事拘留，同年6月17日被逮捕。
原审被告人车照良，男，1979年9月5日出生，汉族，四川省自贡市人，初中文化，农民，住四川省自贡市大安区。因涉嫌诈骗，于2016年5月17日被刑事拘留，同年6月17日被逮捕。
江西省芦溪县人民法院审理江西省芦溪县人民检察院指控原审被告人陈六发、曹桃芬、李三香、周香菊、陈如凤、车照良犯诈骗罪一案，于2016年11月21日作出（（2016）赣0323刑初87号刑事判决。原审被告人周香菊不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问各原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：一、2016年3月份的一天，被告人陈六发、李三香、曹桃芬和同案人谭兴红（在逃）、曹文芬（在逃）相约一起外出诈骗钱财，由谭兴红负责开车，其他人负责具体实施诈骗行为。2016年3月25日早上7时许，谭兴红驾驶车牌为湘Ｌ×××××的黑色长城小轿车将五人从湖南省宜章县城载至江西省芦溪县老中医院，曹桃芬与被害人欧某搭话问路，曹文芬装做带路的人，将欧某诱骗去找“算命老爷爷”，李三香则在旁边望风。随后，曹文芬和曹桃芬将欧某带到扮演“算命老爷爷”孙子的陈六发处。陈六发称欧某的儿子最近将有灾难，使得欧某同意提供财物用于作法化解灾难的道具。后来欧某将55400元现金和一些黄金首饰装放入黑色挎包交予陈六发保管。陈六发借故将欧某支开后，携黑色挎包逃走，五人会和后将所骗得的钱财予以瓜分。经鉴定，欧某被骗的黄金首饰价值5254元。
2、2016年5月份的一天，被告人陈六发、李三香、陈如凤、周香菊、车照良相约一起外出诈骗钱财，由车照良提供车辆，负责开车，其他人负责具体实施诈骗行为。2016年5月16日早上7时许，车照良驾驶的临时车牌为湘Ｌ×××××的黑色丰田小轿车将五人从湖南省宜章县城载至江西省九江市武宁县城，用与第一次相同的手法骗得被害人王某现金460元钱、一个黄金手镯、一副黄金耳环和一条黄金转运珠。后陈六发等人在江西省星子县境内温泉镇105国道一无名旅社住宿时被公安民警抓获。经鉴定，王某被骗的黄金首饰价值为10306元。
另查明，被告人曹桃芬于2016年6月29日被广州市珠海区公安分局刑事拘留，临时羁押于广州市珠海区看守所，同年7月1日被羁押于萍乡市看守所。被告人陈六发等人骗得王某的黄金首饰被陈六发和车照良藏匿在小轿车驾驶座门边卡槽内，均已被追回并发还给了王某。被告人李三香归案后，其亲属已代其赔偿被害人欧某经济损失人民币12130元，欧某亦出具了书面谅解书，请求对李三香从轻处罚。在一审审理期间，被告人陈六发的亲属代其交款人民币1000元用于赔偿被害人的经济损失。
上述事实，有经庭审质证的书证、物证、被害人的陈述以及各被告人的供述等证据证实。
原判认为，被告人陈六发、曹桃芬、李三香、周香菊、陈如凤、车照良以非法占有为目的，采取迷信的方式骗取他人的现金及黄金首饰等财物，其中，被告人陈六发、李三香参与诈骗两次，价值71420元、被告人曹桃芬参与诈骗一次，价值60654元，均属数额巨大；被告人陈如凤、周香菊、车照良参与诈骗一次，价值10766元，属数额较大，六被告人的行为已构成诈骗罪。被告人陈六发在共同犯罪中起主要作用，是主犯；其曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；其在归案后能如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚；其参与二次以上犯罪，应酌情从重处罚；其已部分赔偿被害人的经济损失，可酌情从轻处罚。被告人曹桃芬在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当减轻处罚；其曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；其在归案后能如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。被告人李三香在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当减轻处罚；其在归案后能如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚；其能积极赔偿被害人的经济损失，取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚；其参与二次以上犯罪，应酌情从重处罚。被告人周香菊在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当从轻处罚；其曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；其在归案后能如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。被告人陈如凤在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当从轻处罚；其在归案后能如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。被告人车照良在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当从轻处罚；其在归案后能如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。供被告人陈六发、车照良等人犯罪用的湘Ｌ×××××黑色丰田小轿车予应以没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第三款之规定，判决：1、被告人陈六发犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元。2、被告人曹桃芬犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万二千元。3、被告人李三香犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。4、被告人周香菊犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。5、被告人陈如凤犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元。6、被告人车照良犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元。7、供犯罪用的作案工具湘Ｌ×××××黑色丰田小轿车一辆予以没收。
上诉人周香菊上诉提出原判量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。
经审理查明：1、2016年3月份的一天，原审被告人陈六发、李三香、曹桃芬和同案人谭兴红（在逃）、曹文芬（在逃）相约外出诈骗钱财，由谭兴红提供车辆并负责开车，其他人负责具体实施诈骗行为。2016年3月25日早上7时许，谭兴红驾驶车牌为湘Ｌ×××××的黑色长城小轿车将五人从湖南省宜章县城载至江西省芦溪县。早上8时许，曹桃芬在芦溪县老中医院与被害人欧某搭话假装问路找“算命老爷爷”，曹文芬见机上前与曹桃芬搭话假装带路，两人诱骗欧某帮忙一起去找，李三香则在旁边望风。随后，曹文芬、曹桃芬带着欧某从中医院往站前二路方向行走，并在聊天过程中打探到了欧某的基本情况，随后假装与扮演“算命老爷爷”孙子的陈六发偶遇。曹文芬对陈六发称带人来找“算命老爷爷”算命，让陈六发假装替曹桃芬算命，曹桃芬则和陈六发演双簧使得欧某相信陈六发也会算命。曹文芬还趁机将欧某的相关情况用宜章本地方言小声告知陈六发。之后陈六发将欧某的相关情况说出来致使其相信陈六发很会算命。陈六发以欧某儿子最近将有灾难为由吓唬欧某，欧某请陈六发帮忙化解灾难。陈六发表示要化解灾难必须要答应三个条件，第一要心诚，第二要保密，第三要拿黄金搭桥钱铺路来作法。后来欧某带着曹文芬回家，将现金55400元和黄金项链、黄金戒指、黄金转运珠等首饰装在黑色挎包内一起返回至陈六发处，将挎包交给陈六发。陈六发接过挎包后借故将欧某支开，随后与其他人会合一起逃回宜章县，五人将所骗得的钱财予以瓜分。经芦溪县价格认证中心鉴定，欧某被骗的黄金首饰价值5254元。
2、2016年5月份的一天，上诉人周香菊与原审被告人陈六发、李三香、陈如凤、车照良相约外出诈骗钱财，由车照良提供车辆并负责开车，其他人负责具体实施诈骗行为。2016年5月16日早上7时许，车照良驾驶临时车牌为湘Ｌ×××××的黑色丰田小轿车将五人从湖南省宜章县载至江西省九江市武宁县。由陈如凤负责扮演问路的人，李三香扮演带路的人，陈六发扮演“算命老爷爷”的孙子，周香菊负责望风，以相同的方法骗得被害人王某交出现金460元钱以及黄金手镯、黄金耳环和黄金转运珠。后陈六发等人乘坐车照良驾驶的小轿车逃离武宁县，在星子县境内温泉镇105国道一无名旅社住宿时被公安民警抓获。陈六发等五人骗得王某的460元减去路上开支后每人各分得50元；骗得王某的黄金首饰被陈六发和车照良藏匿在小轿车驾驶座门边卡槽内，均已被追回并发还给了王某。经芦溪县价格认证中心鉴定，王某被骗的黄金首饰价值10306元。
综上，原审被告人陈六发、李三香参与两次诈骗，犯罪金额为71420元，原审被告人曹桃芬参与一次诈骗，犯罪金额为60654元，上诉人周香菊及原审被告人陈如凤、车照良参与一次诈骗，犯罪金额为10766元。
另查明，原审被告人曹桃芬于2016年6月29日被广州市珠海区公安分局刑事拘留，临时羁押于广州市珠海区看守所，同年7月1日被羁押于萍乡市看守所。原审被告人李三香归案后，其亲属已代其赔偿被害人欧某经济损失人民币12130元，欧某亦出具了书面谅解书，并请求对李三香从轻处罚。在一审审理期间，原审被告人陈六发的亲属代其交款人民币1000元用于赔偿被害人的经济损失。
上述事实，有受案登记表，人口基本信息及户籍证明，归案情况说明及抓获经过，藏匿首饰的现场指认笔录及照片，辨认笔录及相片，作案车辆湘Ｌ×××××黑色丰田小轿车的照片及临时行驶车号牌，湘Ｌ×××××小轿车进入芦溪境内的监控截图，扣押决定书，扣押、发还清单及照片，被骗首饰的购买凭证，在逃人员登记信息表，被害人欧某出具的领条及谅解书，交款凭据，芦溪县价格认证中心出具的价格鉴定意见，前科证明材料，被害人欧某、王某的陈述以及上诉人周香菊及原审被告人陈六发、曹桃芬、李三香、陈如凤、车照良的供述等证据证实。
本院认为，上诉人周香菊及原审被告人陈六发、曹桃芬、李三香、陈如凤、车照良以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，其行为均已构成诈骗罪，其中原审被告人陈六发、李三香、曹桃芬均属诈骗数额巨大，上诉人周香菊及原审被告人陈如凤、车照良均属诈骗数额较大。在共同犯罪中，原审被告人陈六发起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；上诉人周香菊及原审被告人曹桃芬、李三香、陈如凤、车照良起次要作用，系从犯，根据其犯罪情节应当减轻处罚。上诉人周香菊及原审被告人陈六发、曹桃芬曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，均应当从重处罚。原审被告人陈六发、李三香参与两次以上犯罪，可酌情从重处罚。各上诉人及原审被告人在归案后能如实供述自己的犯罪事实，均可以从轻处罚。原审被告人李三香积极赔偿被害人的经济损失，取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。原审被告人陈六发赔偿被害人的部分经济损失，可酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，适用法律正确，量刑亦恰当，应予维持。上诉人周香菊上诉提出原判量刑过重的意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 胡干成
审判员 钟 琰
审判员 刘 薇
二〇一六年十二月十四日
书记员 陈 伟