安徽省芜湖市弋江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0203刑初11号
公诉机关芜湖市弋江区人民检察院。
被告人郑波，男，汉族，1978年5月21日出生于安徽省颍上县，小学文化，个体经营，户籍地安徽省阜阳市颍上县，住安徽省芜湖市弋江区。因涉嫌生产、销售有毒、有害食品罪于2016年3月24日被芜湖市公安局弋江分局刑事拘留，同年4月29日被逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。
辩护人董磊，安徽耕天律师事务所律师。
被告人吴银华，女，汉族，1975年2月6日出生安徽省颍上县，文盲，个体经营，户籍地安徽省阜阳市颍上县。住安徽省芜湖市弋江区，因涉嫌生产、销售有毒、有害食品罪于2016年3月24日被芜湖市公安局弋江分局取保候审，同年8月1日被弋江区人民检察院取保候审，2017年1月9日被本院取保候审。
辩护人王社教，安徽耕天律师事务所律师。
被告人郑波、吴银华生产有毒有害食品一案,由芜湖市弋江区人民检察院于2017年1月6日以弋检刑诉（2017）3号起诉书,向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理，本院于同日立案，认为本案应适用普通程序审理，并依法组成合议庭。于同年２月13日公开开庭审理了本案。芜湖市弋江区人民检察院指派检察员杨吉堃出庭支持公诉，被告人郑波、吴银华及辩护人董磊、王社教到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
芜湖市弋江区人民检察院指控:2015年10月，被告人郑波、吴银华在芜湖市弋江区火龙行政村李坳自然村经营牛肉产品加工作坊，并在生产加工的牛筋产品中掺入了工业用过氧化氢水溶液（双氧水）、片状氢氧化钠等非食品原料，2016年3月23日，芜湖市弋江区食品药品监督管理局现场查处了该处加工作坊，当场查获了过氧化氢水溶液（双氧水）、片状氢氧化钠等非食品原料以及正在加工的牛筋323.45公斤。经检测，查获的牛筋产品中过氧化氢不符合《食品添加剂过氧化氢》的国家标准。
2016年3月24日，被告人郑波、吴银华被带至公安机关接受讯问，如实供述了上述犯罪事实。
公诉机关据以指控的证据有：被告人郑波、吴银华的供述，证人李某等人的证言，指认笔录、受案登记表、涉嫌犯罪案件移送书、案件来源登记表、立案审批表、现场检查笔录、查封扣押决定书、查封扣押清单现场照片、检验报告、到案经过，户籍人口信息等相关书证。
公诉机关认为：被告人郑波、吴银华在生产的食品中掺入有毒、有害的非食品原料，两人的行为均构成生产有毒有害食品罪，属共同犯罪，应依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第二十五条的规定，追究两被告人的刑事责任。
被告人郑波对公诉机关的指控没有异议。
其辩护人辩护认为：一、被告人郑波具有自首情节。
两犯罪嫌疑人在食品药品监督管理局人员正常的抽样检查，检验结果尚未形成，犯罪事实尚未暴露的前提下，主动到相关单位投案，并如实供述自己的犯罪行为，被告人郑波的行为符合主动投案和如实供述自己罪行的特征，应被认定为自首。
二、被告人郑波用双氧水等添加剂生产牛头、牛筋的规模小，时间短，获利小。
三、被告人郑波犯罪的主观恶性较小。
四、被告人郑波平时表现良好，以前没有违法犯罪记录，现家庭特殊困难。
综上所述，辩护人认为被告人郑波的犯罪行为构成生产有毒有害食品罪，但是其具有从轻处罚的情节，建议法庭对其在一年有期徒刑内量刑。
被告人吴银华对公诉机关的指控没有异议。
其辩护人辩护认为：同意被告人郑波辩护人的意见，二被告人到案是因为芜湖市弋江区食品药品监督管理局的电话通知，结合该局在审查的时候二人是否构成犯罪不能确定，鉴定结论是在刑拘后才出来的，二人对家庭作坊情况进行了如实供述，故对二人应视为自首，更符合刑法的解释。公诉人称本案系家庭作坊，二人均参与，不宜分主从犯，辩护人认为可以分主、从犯，从案件材料可以看出，公安机关对二人讯问时未对二人进行划分，只是说二人均参与，但部分事实反映整个经营销售以郑波为主，吴银华不识字，她不可能知道对看相不好的牛筋要添加化学原料，并去购买化学原料都是郑波要其去购买，请法庭考虑，尽管公安机关讯问时未有意识去划分主从犯，但应当可以划分，吴银华应属从犯。建议法庭对吴银华适用缓刑，小孩还在上学，老人还需要赡养。
经审理查明：
2015年10月，被告人郑波、吴银华在芜湖市弋江区火龙行政村李坳自然村经营牛肉产品加工作坊，并在生产加工的牛筋产品中掺入了工业用过氧化氢水溶液（双氧水）、片状氢氧化钠等非食品原料，2016年3月23日，芜湖市弋江区食品药品监督管理局现场查处了该处加工作坊，当场查获了过氧化氢水溶液（双氧水）、片状氢氧化钠等非食品原料以及正在加工的牛筋323.45公斤。经检测，查获的牛筋产品中过氧化氢的残留量为38.6mg/kg且过氧化氢水溶液（双氧水）不符合《食品添加剂过氧化氢》的国家标准。
2016年3月23日，芜湖市弋江区食品药品监督管理局执法人员在查处加工作坊过程中，告知被告人郑波、吴银华于次日到该局接受进一步调查，3月24日上午，被告人郑波、吴银华来到该局接受调查，因涉嫌犯罪，被移送至公安机关接受讯问，如实供述了上述犯罪事实。
证明上述事实的证据有：
1、被告人郑波供述了其和妻子吴银华一起，自2015年10月起在弋江区火龙岗一处加工作坊生产牛筋过程中，往质量不好的牛筋产品中添加工业用的双氧水和氢氧化钠，后被查获的事实。被告人吴银华的供述和郑波供述基本能够吻合，也供述了在生产牛筋过程中掺入工业用双氧水和氢氧化钠的事实。
2、指认笔录，被告人吴银华经现场指认，其购买双氧水和片状氢氧化钠的地点系芜湖市长江路上的会吉化工店。
3、证人李某的证言证实自己系本案加工作坊的房东，2015年10月将火龙行政村李坳自然村其所属的一处农家乐后里面的两间房屋租给了郑波，郑波说是用来加工牛肉等产品。
4、证人杨某1的证言，证实其是会吉化工公司的工作人员，证实该公司确实零售双氧水和氢氧化钠，且出售的该两种商品都是工业原料，不能作为食品添加剂。证实了吴银华在该处购买的双氧水和氢氧化钠均为工业原料。
5、证人魏某的证言，证实其经营冷冻水产品店，2016年2月郑波向其出售了一批煮熟的牛筋，印证了郑波有销售牛筋的行为。
6、证人杨某2的证言，系芜湖市弋江区市场监督管理局工作人员，证实了该局对本案牛筋加工作坊查处的过程，2016年3月23日现场查处，进行了查封扣押以及抽样送检，2016年4月12日，陪同公安机关对作坊内牛筋进行了称重。
7、受案登记表，证实芜湖市弋江区市场监督管理局于2016年3月24日移送案件，公安机关调查后立为刑事案件。
8、常住人口基本信息，证实被告人郑波、吴银华的身份情况
9、涉嫌犯罪案件移送书、案件来源登记表、立案审批表，证实芜湖市弋江区食品药品监督管理局接群众举报火龙街道李坳村一处农家乐内有人生产有毒有害产品牛筋，生产人为郑波，2016年3月23日对该处进行检查，发现牛筋以及非食品原料等，该局初步审查认为郑波行为违法了食品安全法的规定,于24日移送芜湖市公安局弋江分局。
10、现场检查笔录、询问调查笔录，证实芜湖市弋江区食品药品监督管理局2016年3月23日对火龙街道李坳村郑波经营的作坊进行了现场检查，查封扣押了相关物品，并对郑波进行了询问。郑波在现场并签字。
11、查封扣押决定书、查封扣押清单，证实芜湖市弋江区食品药品监督管理局经现场检查，依法扣押了双氧水一桶、片状氢氧化钠2袋（1袋已经开封）、亚硝酸钠1袋（已经开封）、聚合磷酸钙2袋（未开封）、账本18本，查封冷库1个（内有牛头、牛筋、牛腿等物品）。郑波签字确认。
12、食品安全抽样检验抽样单，证实2016年3月23日，检查人员对现场大塑料桶、塑料箱内的两处牛筋抽取了样品，对三处的牛筋浸泡液抽取了样品。
13、弋江区食药局拍摄的现场照片，证实了上述检查、扣押和取样情况。
14、中华人民共和国国家卫生和计划生育委员会发布的食品中可能违法添加的非食用物质名单，明确了工业用火碱（即工业用氢氧化钠）在此名单之中。
15、扣押清单，公安机关依法扣押了郑波、吴银华的手机一部、银行卡四张，牛筋323.45公斤（浸泡于水桶及水池内）。
16、相关检验报告证明取样的牛筋（半成品）过氧化氢残留量实测值为38.6mg/kg。查获的片状氢氧化钠的氢氧化钠（以NaOH)的质量分数（％)检验结果为98.9,双氧水的过氧化氢（％)检验结果为27.5,且该双氧水在过氧化氢项目、稳定度项目、不挥发物项目和磷酸盐项目不符合《食品添加剂过氧化氢》国家标准规定的要求。
17、鉴定意见通知书，证实上述检验报告结果均已经告知两名被告人。
18、情况说明，芜湖市弋江区食品药品监督管理局出具，证明该局2016年3月23日对火龙街道李坳村郑波经营的作坊进行了现场检查，告知被告人郑波、吴银华于次日到该局接受进一步调查，3月24日上午，被告人郑波、吴银华来到该局接受调查，因涉嫌犯罪，被移送至公安机关查处。与证人翟某,4证言一致。
19、到案经过，芜湖市公安局弋江分局火龙岗派出所民警出具，证实该所民警于2016年3月24日将被告人郑波、吴银华带至派出所接受调查。
本院认为:被告人郑波、吴银华在生产、加工牛筋食品的过程中，违法掺入工业用过氧化氢水溶液（双氧水）、片状氢氧化钠等非食品原料，该两种物质属有毒、有害的非食品原料，其行为均已构成生产有毒有害食品罪，属共同犯罪。公诉机关指控的事实与罪名成立，本院予以支持。被告人郑波、吴银华系夫妻共同生产、加工有毒有害食品，其各自在共同犯罪中的地位与作用大体相当，故吴银华的辩护人关于吴银华属从犯的辩护意见不予采信。被告人郑波、吴银华在行政机关依法查处其非法生产、加工有毒有害食品行为后，按行政机关的要求主动前往行政机关接受调查，被移送公安机关后如实交代犯罪事实，属自首，可依法从轻处罚。两辩护人的相关辩护意见予以采信。被告人郑波、吴银华当庭自愿认罪，亦可酌情从轻处罚，并可对被告人吴银华适用缓刑，但应同时宣告禁止令，禁止其在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动。综上，为维护社会主义市场经济秩序，保证食品安全，打击犯罪，根据两被告人在共同犯罪中的地位和作用，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十八条之规定，判决如下：
一、被告人郑波犯生产有毒有害食品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月24日起至2017年3月23日止；罚金于判决生效后十日内缴纳）
二、被告人吴银华犯生产有毒有害食品罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金人民币10000元。（缓刑考验期限自判决确定之日起计算，罚金于本判决生效后十日内缴纳）
三、禁止被告人吴银华在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 高 凡
人民陪审员 魏 强
人民陪审员 宛承军
二〇一七年三月十六日
书 记 员 王 静
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十四条：在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十八条：对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件严格适用缓刑、免于刑事处罚。根据犯罪事实、情节和悔罪表现，对于符合刑法规定的缓刑适用条件的犯罪分子，可以适用缓刑，但是应当同时宣告禁止令，禁止其在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动。