福建省惠安县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）惠刑初字第798号
公诉机关惠安县人民检察院。
附带民事诉讼原告人吴某乙，男，1969年8月19日出生于福建省惠安县。系本案被害人。
委托代理人郑少彬，福建议正律师事务所律师。
被告人吴某甲，男，1962年6月18日出生于福建省惠安县。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年8月10日被抓获并被刑事拘留，同月20日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。
辩护人暨委托代理人肖志云、蔡东明，福建温陵律师事务所律师、实习律师。
惠安县人民检察院以惠检诉刑诉（2014）1558号起诉书指控被告人吴某甲犯故意伤害罪，于2014年11月14日向本院提起公诉。本院于同月21日立案受理。审理中，附带民事诉讼原告人吴某乙提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，公开开庭合并进行了审理。惠安县人民检察院指派检察员陈华南出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人吴某乙及其委托代理人郑少彬，被告人吴某甲及其辩护人暨委托代理人肖志云、蔡东明到庭参加诉讼。现已审理终结。
惠安县人民检察院指控，2012年12月16日17时许，因土地纠纷，被告人吴某甲站在惠安县被害人吴某乙家后挡土墙上与站在挡土墙下方的吴某乙发生口角，后吴某甲持菜刀砍向准备爬上挡土墙与其打架的吴某乙，砍伤吴某乙面部。经法医鉴定，被害人吴某乙的损伤程度属重伤二级，伤残等级为七级。
2014年8月10日，被告人吴某甲被公安机关抓获归案。
公诉机关提供的证据有，被害人陈述、证人证言、有关书证、鉴定意见及被告人供述等。公诉机关认为，被告人吴某甲的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的规定，应以故意伤害罪追究其刑事责任。
附带民事诉讼原告人吴某乙请求，依法追究被告人吴某甲故意伤害罪的刑事责任；判令被告人赔偿原告人医疗费46504.34元、住院伙食补助费880元、营养费4700元、交通费3000元、误工费24778.56元、护理费11892.5元、残疾赔偿金89473.6元，鉴定费1900元，精神损害抚慰金30000元，合计213129元。并提供有身份证、住院病历、诊断证明书、医疗费票据、鉴定费发票、鉴定文书、司法鉴定意见书等。
被告人吴某甲辩称其并未拿菜刀砍被害人吴某乙，对附带民事部分辩称其欲与被害人协商赔偿事宜，但被害人不同意协商解决。其辩护人暨委托代理人辩称，一、刑事部分：（一）指控被告人故意伤害罪缺乏事实根据。（二）被告人的行为不构成故意伤害罪。（三）即使认定被告人的行为构成犯罪，由于被害人存在明显过错，且被告人具有自首、社会危害性较小、初犯、偶犯、悔罪表现等情节，可予以从轻、减轻处罚。二、附带民事诉讼部分：（一）被告人无过错，原告人应自行承担全部责任。（二）即使原告人所受伤害是被告人造成的，由于被害人过错在先，被告人不应承担全部责任。（三）即使判定被告人应承担民事赔偿责任，原告人部分诉求也没有依据。具体如下：1.原告人没有提供住院费用明细清单，医疗费应按正式发票的80%计算。2.营养费偏高。3.住院伙食补助费应以每天15元计算。4.误工费应以农、林、牧、渔业的上一年度职工平均工资计算，同时误工时间应以鉴定意见误工损失日为120日计算。5.原告人出院后护理费应以全部护理的30%计算。6.交通费不应得到支持。7.精神损害抚慰金没有法律依据，不应得到支持。
经审理查明：2012年12月16日17时许，因土地纠纷，被告人吴某甲站在惠安县被害人吴某乙家后挡土墙上与站在挡土墙下方的吴某乙发生口角，后吴某甲持菜刀砍向准备爬上挡土墙与其打架的吴某乙，砍伤吴某乙面部。经法医鉴定，被害人吴某乙的损伤程度属重伤二级，伤残等级为七级。
另查明：2012年12月16日21时许，公安机关根据被告人吴某甲供述在其家中厨房提取并扣押到作案工具菜刀一把。2014年8月10日，被告人吴某甲在其惠安县家中被惠安县公安局民警抓获归案。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的下列证据予以证实：
1.被害人吴某乙陈述，证实案发当日上午，其因为吴某甲新建的房子占用其家的土地与吴某甲的妻子林某某发生争吵后就各自回家了。当日中午过后，其酒后将吴某甲占用其家的土地用条石围着的围墙推倒，后用一个木块将吴某甲的一个卫生间的门砸倒。之后林某某与其打架，后来被李某甲等人给劝开了。其就回客厅睡觉，之后听到吴某甲父子的叫骂声，就从其家后门出去，吴某甲父子站在土坡上一直扔石头，其就要爬上去，被吴某甲用刀砍伤面部，其就昏迷了的事实。
2.证人吴某丙证言，证实案发当日17时许，其走到吴某乙家围墙外叫骂，几乎同时其父亲吴某甲也持一把菜刀与其一起对吴某乙谩骂。后双方互扔石头，吴某乙手持一根铁棍朝他们父子追过来，途中被他的妻子陈某某夺下铁棍扔在一边。他们父子继续用石头砸吴某乙，砸到他的什么地方其不清楚。不一会儿，吴某乙就跑到他们父子身边，其父亲就挥了一下菜刀，对吴某乙说“有本事你上来”，吴某乙妻子及几个人追上吴某乙，吴某乙就没有爬上来，其见到其父亲将菜刀砍在一块石头上。此后菜刀被“细某某”夺下，劝双方不要打架。后来双方就停手了，其听说吴某乙面部受伤流血的事实。
3.证人林某某证言，证实案发当日，其与吴某乙因为土地纠纷产生争吵并打架，后被李某甲等人给劝开。之后，其丈夫吴某甲、儿子吴某丙就是因为其被吴某乙打的事情与吴某乙再次发生纠纷，当时其不在现场的事实。
4.证人吴某丁证言，证实案发当日16时30分许，其回到家，刚好看到其叔叔吴某乙和堂叔吴某甲的妻子林某某在吵架。其就打电话给其婶婶陈某某回来，把吴某乙劝回家。后来吴某甲、吴某丙父子与吴某乙对骂，双方还互扔石头。随后吴某乙冲下楼持一根角铁要与对方打架，角铁被陈某某夺下。对方站的地势比较高，吴某乙就想爬上去和对方打，被吴某甲持菜刀砍伤脸部的事实。
5.证人陈某某证言，证实案发当日上午，其丈夫吴某乙与吴某甲的妻子林某某因土地纠纷产生口角。当日17时许，其接到其侄女吴某丁电话称双方又吵架后回来将其丈夫拉回家。后来吴某甲、吴某丙在他们家门口骂其丈夫，并与其丈夫互扔石头。随后其丈夫冲下楼持一根角铁要与对方打架，角铁被其夺下。对方站的地势比较高，其丈夫就想爬上去和对方打，被吴某甲持菜刀砍伤脸部的事实。
6.证人李某甲证言，证实其与吴某甲、吴某乙系同村村民。案发当日16时许，其开车途经吴某乙家，看到吴某乙酒后因为推倒吴某甲家的围墙与吴某甲的妻子林某某产生口角并扭打在一起，后双方被其与李某乙、“帝某某”劝开，他们三人就把吴某乙搀回家的事实。
7.诊断证明书、出院小结及伤情照片，证实被害人吴某乙的伤情情况。
8．法医学人体损伤程度鉴定书及关于吴某乙面部致伤物推断，证实被害人吴某乙因外伤致左眼盲目3级，损伤程度为重伤伤二级，伤残等级为七级。本案提取的菜刀之侧面打击则可以形成上述损伤，损伤特征符合钝器伤。
9.受立案材料，证实本案系公安机关于2012年12月16日17时43分接到电话报案，并于2013年2月23日决定立案侦查的情况。
10.抓获经过，证实2014年8月10日，被告人吴某甲在家中被公安机关抓获归案。
11.提取笔录及照片、扣押物品清单，证实公安机关提取并扣押本案的作案工具菜刀一把的情况。
12.现场照片，证实现场位于惠安县被害人吴某乙家的院子里，现场围墙内散落一些条石。
13、户籍证明，证实被告人吴某甲的基本身份情况及犯罪时已达刑事责任年龄。
14、被告人吴某甲供述和辩解在案。
以上证据，由侦查机关依法定程序调取，来源合法，内容客观真实，各证据间可以互相印证，与本案具有关联性，可以作为定案根据，本院予以采信。公诉机关指控的事实清楚、证据确实、充分，足以认定。
关于被告人吴某甲是否构成故意伤害罪的问题。经查，被告人吴某甲持刀砍伤被害人吴某乙的事实，有被害人吴某乙陈述与证人吴某丁、陈某某证言相互印证；被告人吴某甲在侦查阶段供述案发当时其持菜刀用力砍在离吴某乙手边大约5厘米地方的石头上，可与证人吴某丙证言相互印证；且经法医鉴定，吴某乙的伤情已构成重伤，其损伤特征符合钝器伤，创口周围未见擦伤，本案的作案工具菜刀之侧面打击可以形成上述损伤。故被告人吴某甲及其辩护人提出吴某甲不构成故意伤害罪的辩解、辩护意见，理由不能成立，不予采纳。
关于被告人吴某甲是否具有自首情节的问题。经查，被告人吴某甲系被公安机关抓获归案，不属于自动投案，故吴某甲不应认定为自首。被告人吴某甲的辩护人提出其具有自首情节，理由不能成立，不予采纳。
关于被害人吴某乙对本案的发生是否存在过错的问题。经查，本案发生之前被害人吴某乙与被告人吴某甲的妻子林某某发生纠纷，但纠纷结束后，双方未能妥善解决。后被告人吴某甲一方先辱骂被害人吴某乙引发双方纠纷并导致本案发生，故被害人吴某乙对本案的发生没有过错。被告人吴某甲的辩护人提出被害人吴某乙对本案的发生存在过错的辩护意见，理由不能成立，不予采纳。
附带民事部分查明，附带民事诉讼原告人吴某乙系农业家庭户口，受伤后先后于2012年12月16日至2013年1月13日、2013年5月20日至同年6月5日在中国人民解放军第一八零医院住院治疗，住院时间44天，还先后在惠安县医院、泉州市第一医院接受诊疗。2013年7月16日，经福建三晋司法鉴定所鉴定吴某乙的伤残等级评定为七级，误工损失日为120日。2014年11月10日，经福建安泰司法鉴定所鉴定，吴某乙出院后的护理期限为90日。根据相关法律规定，原告人吴某乙因其遭受人身伤害所造成的经济损失分别为：医疗费46504.34元；住院伙食补助费880元（20元／天×44天）；营养费4700元，约占医疗费10%，可以照准；护理费为6300.72元（32391元／年÷365天／年×71天）；误工费为10649.10元（32391元／年÷365天／年×120天）；交通费根据本案就医情况酌定为1000元；残疾赔偿金为89473.6元（11184.2元／年×20年×40%）；鉴定费1900元，共计161407.76元。
上述事实上，有附带民事诉讼原告人吴某乙的代理人提供并经庭审质证的下列证据予以证实：
1.医疗费票据，证实原告人吴某乙支付的医疗费用。
2.住院病历、诊断证明书、检查诊断报告，证实原告人吴某乙伤情、住院时间和治疗情况。
3.司法鉴定意见书及发票，证实经鉴定，原告人吴某乙的伤残等级评定为七级，误工损失日为120日，出院后的护理期限为90日。原告人吴某乙为此支付鉴定费用1900元。
4.身份证，证实原告人吴某乙的基本身份情况。
以上证据，经附带民事诉讼原告人、被告人双方质证，来源程序合法，内容客观真实，各证据间可以互相印证，与本案具有关联性，可以作为定案根据，本院予以采信。原告人吴某乙的代理人提出其从事建筑业，应按照制造业的行业标准计算误工费，但未能提供其所从事的职业和工资收入证明，应按农业的上一年度在岗职业平均工资计算误工费；主张其误工时间应计算至定残日前一天，但未能提供其接受治疗机构出具的证明和持续误工的相关证据，故其误工时间应按鉴定的120日计算；主张其出院后的护理期限为90日，但根据其住院治疗情况，结合其出院后护理依赖程度，应以部分护理计算，按全部护理的30%即27日计算为宜；主张精神损害抚慰金30000元，于法无据，不予支持。被告人吴某甲的代理人提出的与上述相符的代理意见成立，予以采纳；其他代理意见，理由不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人吴某甲因琐事故意伤害他人身体，致一人重伤二级、七级伤残，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人吴某甲持刀故意伤害他人身体，社会危险性较大，可以酌情从重处罚。被告人吴某甲的故意伤害犯罪行为给原告人吴某乙造成经济损失，应承担相应的民事责任。原告人吴某乙请求被告人吴某甲赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费，于法有据，应予支持。但赔偿的部分项目数额偏高，应予调整，原告人吴某乙因其遭受人身伤害所造成的各项经济损失共计161407.76元。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六条第一款、第六十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款的规定，判决如下：
一、被告人吴某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月10日起至2018年8月9日止。）
二、被告人吴某甲应于本判决生效后三十日内赔偿附带民事诉讼原告人吴某乙受伤害造成的医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、交通费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费等经济损失共计人民币161407.76元。
三、扣押在案的作案工具菜刀一把（未随案移送），予以没收，由公安机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 戴榕彬
审 判 员 杨建惠
人民陪审员 庄镇清
二〇一五年四月十日
书 记 员 黄琳琳
附本案引用的主要法律条文提示：
一、《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件具体应用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人家属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收人没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。