广东省深圳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2012）深中法刑一终字第853号
原公诉机关深圳市龙岗区人民检察院。
上诉人（原审被告人）卓广，男。
上诉人（原审被告人）蔡佳伟，男。
辩护人赖某，惠东县××律师事务所律师。
上列上诉人均因本案，于2012年5月12日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。
深圳市龙岗区人民法院审理深圳市龙岗区人民检察院指控原审被告人卓广、蔡佳伟犯贩卖毒品罪一案，于2012年9月17日作出（2012）深龙法刑初字第3371号刑事判决书。宣判后，原审被告人卓广、蔡佳伟不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，认为案件事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，犯罪嫌疑人黄玲超（男，另案处理）因涉嫌贩毒被抓后向公安机关举报“老广”贩毒的线索，后在公安机关的安排下，黄玲超于2012年5月11日晚上打电话给被告人卓广称要购买一万粒摇头丸，双方谈好以人民币14万元的价格进行交易。当晚23时许，卓广驾驶一辆小车搭载其妻子朱某容、被告人蔡佳伟及其女友钟某芳一起来到龙岗区南湾街道××酒店附近停下，期间卓广叫蔡佳伟下车买了一包水，上车后卓广告诉蔡佳伟毒品放在副驾驶座的脚垫下，让其帮忙带到酒店交易。之后卓广先行下车来到××酒店的×房，在确认毒资到位后便打电话给蔡佳伟让其拿毒品到酒店。卓广下楼接蔡佳伟一起重返1208房，将一万粒摇头丸交给对方验货并收取了14万元毒资。交易完成后，两被告人即被伏击的公安人员当场抓获，在卓广身上提取了毒资6万元及一部手机，在蔡佳伟身上提取到8万元毒资及手机一部。经鉴定，涉案的毒品共计2365克，检出氯胺酮、咖啡因成份。
原审判决认定以上事实，有以下经原审法庭质证的证据予以证实：
1、证人黄某超证实其打电话给老广约定购买一万粒摇头丸，交易价格为14万元，之后他与民警在××酒店×房等候。案发当晚23时许，老广一人先到×房与他们见面，确认他们带了钱后便打电话叫人拿毒品上来。后老广的朋友提出一个食品袋上来，民警接过袋子从里面拿出十袋摇头丸，确认是毒品后他们将14万元交给了老广，老广将6万元装进自己的袋子里，将另外的8万元放在一个大包并交给同伴拿着。交易完毕后公安人员便将老广两人抓获。
2、证人钟某芳证实蔡佳伟是其男朋友，案发当晚她与蔡佳伟上了阿广的车，车上还有一名女子。车到深圳一酒店外面路边停下，阿广叫蔡佳伟去买水，回来后阿广与蔡佳伟说了几句话，之后阿广先走了。五分钟后，蔡佳伟接了一个电话便对她说上去坐，她和蔡佳伟一起下车，蔡佳伟提着一包水，到了酒店门前阿广便下来带蔡佳伟上楼，她一个人又回到车里。
3、证人朱某容证实卓广系其丈夫，案发当晚卓广开车载她到深圳玩，她坐副驾驶位上。卓广在惠东坪山一酒店门前接了一对男女（阿伟和清清）坐在车后排。车到了××酒店附近一便利店后，阿伟下车买了一些饮料并拿了几个空袋子。买水上车后阿伟与她换了座位。到了锦航酒店路边后，卓广先下车走进酒店，五分钟后阿伟接了一个电话，之后阿伟从副驾驶的脚垫下拿出几包白色药片状的东西放到买饮料的袋子里，之后阿伟便与女友下车了。
4、证人苏某证实其系派出所的治安队员，案发当晚他接到民警电话后拿着毒资上了×房，在房间里看到两名毒贩手上拿着一包东西，民警将里面的毒品倒了，一共十小包。之后他将装有14万元的袋子给了其中一名毒贩，该男子将6万元放进随身带的包里，另外8万元装在袋子里交给另一个毒贩拿着，完毕后两毒贩即被抓获。
5、证人林某标证实2012年5月初卓广向其借车称送老婆孩子回陆丰。
6、接受刑事案件登记表、抓获经过、辨认笔录、提取笔录、手机通话清单、扣押物品清单、毒品收条、被告人的前科材料。
7、录像资料。
8、现场勘查记录及图片。
9、鉴定文书。
10、被告人供述及辩解。被告人卓广供认其接到阿超购买毒品的电话后，打电话联系蔡佳伟要“货”，拿到毒品后他接上蔡佳伟及其女友一起到××酒店附近，他告诉蔡佳伟毒品放在副驾驶座的脚垫下后便先行上酒店，之后才打电话叫蔡佳伟拿毒品上去交易。毒品是从豪仔处购买的，在去交易的途中他告诉蔡佳伟其是去卖毒品的，并将毒品放置的地方告诉了蔡佳伟，还让蔡佳伟帮忙送毒品上楼交易。
被告人蔡佳伟供认卓广让他帮忙送毒品到酒店交易。
原审认为，被告人卓广、蔡佳伟无视国家法律，结伙贩卖2365克“摇头丸”，两被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，被告人卓广起主要作用，是主犯，应当按其参与的全部犯罪处罚；被告人蔡佳伟帮助卓广贩卖毒品，起次要作用，是从犯，应当对其减轻处罚。两被告人曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，其中卓广属于累犯，蔡佳伟属于毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人卓广归案后如实交代罪行，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第五十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人卓广犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元。二、被告人蔡佳伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处没收财产人民币二万元。三、缴获的毒品及随案移送的手机两部，予以没收处理。
上诉人卓广上诉称原审判刑过重，请求从轻判处。其理由是其之前没有贩卖过毒品，现已深刻领悟自己所犯罪行，认罪悔罪，改过自新，请求酌情从轻处理。
上诉人蔡佳伟及其辩护人请求改判。其理由主要是：一、原审法院认定事实不清，其在本案中不是出于故意或者过失参与贩卖毒品，而是不知情的上当受骗。二、在毒品案件中，实施毒品犯意引诱和数量引诱的情况，应当从轻处罚。三、其在本案中起到的是次要的辅助作用，应当从轻、减轻或免予处罚。请二审法院改判。
经审理查明，上诉人卓广、蔡佳伟犯贩卖毒品罪的事实，已经一审法院查证属实，证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人卓广、蔡佳伟无视国家法律，结伙贩卖毒品，二上诉人的行为均已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，上诉人卓广起主要作用，是主犯，应当按其参与的全部犯罪处罚；上诉人蔡佳伟帮助卓广贩卖毒品，起次要作用，是从犯，应当对其减轻处罚。两上诉人曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，其中卓广属于累犯，蔡佳伟属于毒品再犯，依法应当从重处罚。
对于上诉人卓广上诉所称其之前没有贩卖过毒品，现已认罪悔罪，请求酌情从轻处理等上诉意见，经查，上诉人卓广虽无贩卖毒品的犯罪记录，但其因敲诈勒索罪被判处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，且在本案中系共同犯罪的主犯，原审已综合考虑其犯罪情节，量刑并无不当，其请求从轻处罚的上诉意见不能成立，不予采纳。
对于上诉人蔡佳伟上诉提出其不是出于故意或者过失参与贩卖毒品，而是不知情地上当受骗等意见，经查，证人朱某容证实蔡佳伟将车上副驾驶座脚垫一包白色药片状的东西装进袋子，证人黄玲超及苏某证实了蔡佳伟在交易现场亲眼目睹毒品验货过程并帮忙收取毒资，上诉人卓广亦供认其离开车的时候曾告诉过蔡伟佳贩卖的事情，且上诉人蔡伟佳的庭前供述对此亦供认不讳。上诉人蔡佳伟在毒品运送、交易等过程中明知是毒品而参与贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪，其上诉理由不能成立，不予采纳。对于上诉人蔡佳伟以本案存在特情引诱及其系从犯等理由请求从轻处罚的意见，经查，原审已对此予以认定并从轻处罚，其再以此要求从轻处罚的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
原审认定本案事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，量刑适当，应予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 挥
审 判 员 周 祖 文
代理审判员 张 薇
二〇一二年十二月十二日
书 记 员 李磊（兼）