广东省东莞市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2013）东一法民一初字第8635号
原告：王兴某，男，XXXX年XX月XX日出生，汉族，住XXX。身份证号码：XXX。
委托代理人：高超某，广东旗峰律师事务所律师。
委托代理人：李骏某，广东旗峰律师事务所辅助人员。
被告：东莞某公司。住所地：广东某。
法定代表人：李胜某。
委托代理人：邹毅某，该公司职员。
委托代理人：龚晓某，该公司职员。
原告王兴某诉被告东莞某公司（以下简称“东华医院”）医疗损害责任纠纷一案，本院于2013年9月3日立案受理后，依法由代理审判员蔡淑琴适用简易程序独任审判，于2013年10月22日公开开庭进行了审理。原告王兴某的委托代理人高超某，被告东华医院的委托代理人邹毅某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告王兴某诉称，原告于2011年4月28日因跌倒致左肘受伤到被告处治疗，被告于次日对原告进行“左肱骨小头骨切开复位克氏针内固定术”，及术后左上肢石膏托外固定10周的治疗。原告左上肢被石膏托外固定了10周后进行石膏托外固定拆除之后，出现左肘关节僵硬、左肘活动受限情形。原告无奈于2011年8月2日再次在被告处入院治疗，可是并未取得好转，最后不得不于2012年1月5日前往中山大学附属第一医院进行住院治疗。原告的伤残于2012年5月28日被鉴定为8级伤残。在出现左肘关节僵硬、左肘活动受限情形后，原告多次向被告了解原因，被告确认了是其医疗过错所致，并告知导致左肘关节僵硬、左肘活动受限主要原因是术后进行石膏托外固定时间过长，以及石膏托外固定方法错误。综上所述，为维护原告的合法权益，故原告诉至法院，请求判令：1、被告赔偿原告各项损失共计167085.8元［其中包括：医疗费3749.06元、误工费80383.56元、交通费4000元、住院伙食补助费500元、住院护理费500元、必要的营养费2000元、残疾赔偿金120906.84元、被扶养人生活费55990.88元、精神损害抚慰金10000元、伤残鉴定费446元，以上共计278476.34元，按责任比例60%计算］；2、被告承担本案全部诉讼费及鉴定费用。
被告东华医院答辩称，患者因“跌倒致左肘部肿痛伴活动受限半小时”于2011年4月28日在被告医院入院治疗，2011年5月10日出院。2011年8月2日至2011年9月11日原告再次在被告处住院治疗。被告的诊疗行为符合诊疗常规规范，不存在违反国家卫生管理法律法规、部门规章，诊疗、护理常规，术前充分履行了告知风险义务。原告目前的损害后果系其疾病本身的严重程度所致，与被告的诊疗行为无关，被告的行为没有过错。1、被告对疾病诊断准确，有手术适应症，术前告知充分，出现关节僵硬并发症治疗措施恰当，诊疗措施无过错。2、原告损害后果与被告行为无因果关系。术后出院原告出现关节僵硬，活动受限，是由原告所受到的伤害程度所决定的，原告属于肘关节重度损伤，无论采取何种治疗方法，其肘关节功能都会不可避免地受到影响，而上已叙述被告的诊疗符合诊疗常规、规范，诊疗行为不存在过错，因此原告的损害后果与被告的行为无因果关系。综上，在此诊疗过程中，被告没有违反医疗卫生法律法规及诊疗护理规范，诊疗不存在过错，术前告知充分、操作规范，原告出现关节僵硬，活动受限，是由原告所受到的伤害严重程度所决定的，是医疗本身所存在的风险，被告已行术前告知，并得到原告签字同意。原告出现不良后果符合《侵权责任法》第六十条所列的第三项限于当时医疗水平难以诊疗的情形，原告目前的损害后果与被告的诊疗行为没有因果关系，被告依法不承担任何法律责任。恳请法院驳回原告的全部诉讼请求。
经审理查明，原告王兴某于2011年4月28日因跌倒致左肘部肿痛伴活动受限半小时入住被告东华医院，诊断为：左侧肱骨小头骨折。2011年4月29日在臂丛麻醉下行左肱骨小头骨折切开复位，克氏针内固定，于2011年5月10日出院。出院诊断：左侧肱骨小头骨折，左肘正中神经损伤。出院医嘱：1、休息3月，勿左侧卧，左手勿提重物，左上肢石膏托外固定10周；2、出院后半月、2、3、6、9、12、18月复查。2011年8月2日，原告因左肱骨小头骨折后伴左肘活动受限3月再次入院治疗，2012年9月12日出院，医嘱：加强肘关节功能锻炼。在此期间，2012年1月5日原告因左肘关节骨折复位内固定术后关节僵硬8月，入中山大学附属第一医院治疗，诊断为：左肘关节僵硬。2012年1月9日在静脉麻醉下行左肘关节手法松解术，于2012年1月11日出院，出院医嘱为：功能锻炼。原告在庭审中确认其在中山大学附属第一医院支付医疗费3749.06元，其余费用已报销；被告对此予以认可，但主张医疗费是原告因受伤治疗所导致的支出，与被告的诊疗行为无关。
经原告申请，本院委托广东岭南法医临床司法鉴定所对原告的伤残的等级进行鉴定，该鉴定所于2013年10月15日作出广东岭南法医鉴定所（2013）临鉴字1525号《司法鉴定意见书》，认定原告构成九级伤残。原告对此支付鉴定费2100元。原、被告双方对该鉴定意见没有异议，但被告主张原告的伤残等级是其受伤所导致，与被告的诊疗行为无关。
原告主张被告在对原告的诊疗过程中存在医疗过错，并申请进行医疗损害鉴定。经本院委托广东南天司法鉴定所鉴定，该鉴定中心于2013年7月31日作出粤南（2013）临证字第77号《法医学司法鉴定意见书》，鉴定意见为：东华医院在王兴某的诊疗行为中存在过错，其过错与患者的损害后果（左肘关节功能障碍）之间存在一定因果关系，过错与自身的损伤为同等因素，过错的参与度为41-60%。原告对此支付鉴定费9000元。原告对该鉴定意见予以认可，并主张被告应承担60%的赔偿责任。被告对该鉴定意见不予认可，并主张该鉴定意见不科学不客观，不应作为本案定案依据，但对此并未提供任何证据予以反驳。
被告提交了东莞市社会保险医疗费用结算单、东莞市工伤保险工伤医疗个人支付清单、住院病人已结算费用明细清单以及《关于王兴某医疗欠费的说明》，主张原告于2011年8月2日至2012年5月30日总医疗费为41006.48元，社保报销36758.53元，自费4247.95元，因原告已交押金1000元，扣除后实际欠费3247.95元，对该费用应从本案被告所应承担的赔偿款项中予以抵扣；2012年5月11日至2012年9月12日，原告因挂床尚欠被告医疗费4617.5元，因该次结算为非医保结算，故被告对该费用不主张在本案被告应承担的赔偿款中予以抵扣。原告对该组材料不予认可，并主张原告于2011年11月15日就离开了被告处，根本不在被告处治疗，而被告提供的清单显示原告直至2013年4月10日还在被告处住院，与事实不符，原告实际在被告处住院10来天，其他时间只是利用晚上的时间到被告处进行康复，是被告为了方便报社保要求原告办理住院手续的；原告确认第二次入院的入院证上的资料是原告所填写，并确认已交1000元押金；原告主张其提交的《康复医学科加班补助申请》打印件显示原告因个人原因无法在上班时间到被告处治疗，需要晚上治疗，故其不存在住院的事实。被告对该《康复医学科加班补助申请》的真实性予以确认，但认为其对原告到中山大学附属第一医院治疗的情况不知情，被告确实提供了清单中所列项目的服务，且原告没有在被告处办理出院手续，因原告治疗所占用的床位导致被告无法安排其他病患使用，该项收费也是有相应依据的，应在本案中一并处理。原告认为被告主张医疗欠费属于医疗服务合同法律关系，被告应另案主张。
另，原告事发时为33周岁零6个月。原告提供了一份于都县公安局贡江派出所出具的《证明》，内容为：“兹有我辖区红旗居委会红旗大道18号居民王兴某，男，生于1977年10月3日，身份证号码：XXX；刘菊花，女，生于1979年10月13日，身份证号码：XXX，上述二人系夫妻关系。王卓群，男，生于2005年1月16日，身份证号码：XXX；王卓翔，男，生于2008年1月3日，身份证号码：XXX，上述二人系王兴某和刘菊花的儿子。特此证明。”被告在庭审中同意对原告提交的扶养人情况由法院核实。王卓群事发时为6周岁零3个月，扶养年限为11年零9个月；王卓翔事发时为3周岁零3个月，扶养年限为14年零9个月。另，原告提交了工牌和完税证明、工伤保险费用结算单、工伤保险个人支付清单等，并主张其从2008年6月2日起一直在华辉制衣厂工作，职务为纸样，误工期间工资待遇为7500元／月。被告在庭审中确认对上述证据同意由法院核实。
以上事实，有身份证、户口本、住院病历、《康复医学科加班补助申请》、《证明》、东莞市社会保险医疗费用结算单、东莞市工伤保险工伤医疗个人支付清单、住院病人已结算费用明细清单、《关于王兴某医疗欠费的说明》、《司法鉴定意见书》、《法医学司法鉴定意见书》、门诊病历、医疗费票据、疾病证明书、工牌和完税证明、工伤保险费用结算单、工伤保险个人支付清单、医疗机构执业许可证、医护人员资格证书、鉴定费票据以及本案证据交换笔录、庭审笔录等附卷为证。
本院认为，本案是医疗损害责任纠纷，被告承担赔偿责任的前提是存在医疗过错，且该行为与原告的损害后果之间存在因果关系。原告的伤残等级经鉴定为玖级，原、被告双方对此均予以确认，本院对此予以认定。案涉医疗损害鉴定机构系由本院委托的具备资质的机构，且被告东华医院在为原告诊疗过程中的证据已经过双方质证，鉴定机构亦对鉴定材料进行了分析和说明，并听取了双方的陈述，本案医疗损害鉴定的程序合法，本院对广东南天司法鉴定所出具的《法医学司法鉴定意见书》予以采信。该鉴定意见认为东华医院在王兴某的诊疗行为中存在过错，其过错与患者的损害后果（左肘关节功能障碍）之间存在一定因果关系，过错与自身的损伤为同等因素，过错的参与度为41-60%。虽然被告对该鉴定意见不予认可，但并未提供相反证据予以反驳，故对被告的抗辩意见本院不予采纳，对上述鉴定意见本院予以认定，故本院认定被告东华医院在本次病例中应承担同等责任，结合原告自身病情因素以及被告的过错情况，本院酌定被告应对原告的损失承担55%的赔偿责任。对原告诉请被告承担60%的赔偿责任，本院不予准许。
根据原告的诉请及相关法律规定，对原告在本次医疗损害纠纷中损失计算如下：
1、医疗费：原、被告双方均确认原告在中山大学附属第一医院支付医疗费3749.06元，本院对此予以认定。
2、误工费：对误工时间，根据住院病历显示，原告第一次住院从2011年4月28日至2011年5月10日，第二次住院从2011年8月2日至2012年9月12日，共计419天。原告主张从2011年7月8日在被告处发现医疗过错行为时起计至2012年5月30日评残之日，按326天计算，没有超过被告确认的住院天数，本院予以准许。原告主张其月工资为7500元，但其仅提供了工牌和2013年1月至9月的完税证明，因原告并未提供其所主张的误工期间的完税证明和工资证明，故对其主张的月工资水平本院不予支持。对其误工损失应按照原告所从事的纺织服装、服饰行业上一年度在岗职工年平均工资予以计算为：36503元／年÷12个月／年÷30天／月×326天=33055.49元。对原告超出该数额的诉讼请求，本院不予支持。
3、交通费：原告对其该项诉请并未提供交通费票据予以证明，但原告因本案确实存在交通费支出，本院酌定为2500元。对原告超出该数额的诉讼请求，本院不予支持。
4、住院伙食补助费：原告诉请按照50元／天，住院10天计算，共计500元，被告对此予以认可，本院予以认定。
5、住院护理费：原告诉请按照50元／天，住院10天计算，共计500元，被告对此予以认可，本院予以认定。
6、营养费：原告对该项诉请并未提供相关医疗机构的证明予以佐证，对其该项诉请本院不予支持。
7、①残疾赔偿金：原告提供了户口本，显示其属于非农业户口，本院予以认定。根据双方确认原告构成九级伤残，故对其该项诉请按照上一年度城镇居民人居可支配收入标准计算为：30226.71元／年×20年×20%=120906.84元。对原告该项诉请，本院予以支持。②被扶养人生活费：原告为非农业户口性质，原告主张其被扶养人包括王卓群、王卓翔两人，由原告及其妻子共同扶养，并提供了《证明》予以证实，王卓群扶养年限为11年零9个月；王卓翔扶养年限为14年零9个月，本院予以认定。对其被扶养人生活费按照上一年度城镇居民人均消费性支出标准予以计算，原告主张55990.88元，不超过上述标准，本院予以准许。
以上合计：217202.27元。根据责任分担比例，应由被告东华医院负担119461.25元。对原告超出该数额的诉讼请求，本院不予支持。另外，本次事故对原告身体及精神均造成一定的损害，故被告还应支付精神损害抚慰金，本院酌定为5500元。综上，被告东华医院共应支付原告赔偿款124961.25元。对原告超出该数额的诉讼请求，本院不予支持。另外，虽然原告主张其于2011年11月15日就已离开被告处，但原告确认其第二次在被告处住院治疗时已办理入院手续并交纳了住院押金，且因其自身原因要求被告利用晚上时间在被告处进行康复，期间并未办理过出院手续，故对被告提交东莞市社会保险医疗费用结算单、东莞市工伤保险工伤医疗个人支付清单、住院病人已结算费用明细清单以及《关于王兴某医疗欠费的说明》等证据主张原告第二次住院至2012年5月30日止实际欠费3247.95元，本院予以认定。但由于原告在本案中就其在东华医院的医疗费用并未提出相关诉讼请求，故本院对该部分费用在本案中暂不予处理，对被告东华医院主张就其应赔偿给原告的款项中应扣除原告尚欠被告的医疗费问题，本院亦不予处理，原、被告双方可就原告在被告处发生的医疗费用的承担问题另案主张相关权利。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（七）项、第十六条、第二十二条、第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十五条及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、限被告东莞某公司于本判决发生法律效力之日起五日内赔偿原告王兴某124961.25元。
二、驳回原告王兴某的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1821元（该款原告已预交），由原告王兴某负担459元，由东莞某公司负担1362元。本案伤残鉴定费2100元及医疗损害鉴定费9000元共计11100元（该款原告已预交），由原告王兴某负担4995元，由被告东莞某公司负担6105元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
（本页无正文）
代理审判员 蔡淑琴
二〇一三年十二月二日
书 记 员 钟柳云
附相关法律法规：
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十四条承担民事责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）修理、重作、更换；
（七）赔偿损失；
（八）支付违约金；
（九）消除影响、恢复名誉；
（十）赔礼道歉。
以上承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
人民法院审理民事案件，除适用上述规定外，还可以予以训诫、责令具结悔过、收缴进行非法活动的财物和非法所得，并可以依照法律规定处以罚款、拘留。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
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