江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏09民终2024号上诉人（原审被告）:许冬芹,女,1976年5月5日生,汉族，住响水县。被上诉人（原审原告）:罗丹,女,1967年3月16日生,汉族,住响水县。委托诉讼代理人：高水晶（系罗丹表哥），男，1955年1月22日生，汉族，住响水县。被上诉人（原审被告）:李浩然,男,1972年7月20日生,汉族，住响水县。上诉人许冬芹因与被上诉人罗丹、李浩然民间借贷纠纷一案，不服江苏省响水县人民法院（2016）苏0921民初4097号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，对本案进行审理。许冬芹的上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判；二、上诉费用及公告费由被上诉人承担。事实和理由：一、程序不合法，上诉人许冬芹在收到响水县人民法院传票后，按照传票日期于2016年11月10日上午9:00到一审法院法庭应诉，但一直没有开庭，后11点多一审承办法官让上诉人签了名，但是并未看清具体签的内容，后来上诉人收到法院判决书，到一审法院咨询，一审法院表示在上次开庭当日送达一张传票，上诉人不理解为什么上诉人去参见开庭，法院未组织开庭，却又在当天派送第二张传票。二、从实体上看，该笔债务与上诉人无关。1.虽然上诉人与被上诉人李浩然当时为夫妻关系，但被上诉人罗丹提供证据上无上诉人签字，即上诉人对该笔债务不知情。2.被上诉人李浩然已经陷入多笔经济纠纷（很多已经进入诉讼程序或者已经判决），好多债务我均不清楚，李浩然在婚姻期间好逸恶劳，吃喝嫖赌，不务正业，和整个家庭开销无任何关系，未用于家庭支出。3.上诉人在国家正规事业单位响水县实验初中上班，有固定的经济收入，在和被上诉人李浩然婚姻存续期间，完全依赖自己的经济收入，养护自己和女儿，没有用过被上诉人李浩然一分钱。4.被上诉人李浩然已经于2015年底离家出走，与上诉人及女儿无任何联系。5.上诉人与被上诉人李浩然在婚姻存续期间没有购置任何房子、车子等固定资产，双方共同生活期间，主要生活来源为上诉人一人工资，生活拮据，同时被上诉人李浩然还有家庭暴力，对家庭不提供经济支持，上诉人已经向响水法院起诉离婚，但是响水县人民法院暂判不离。综上，本案程序不合法，判决理由不充分，请求二审法院支持上诉人的上诉请求，依法改判本案债务为李浩然的个人债务，诉讼费及公告费均由被上诉人承担。罗丹辩称：一、上诉人在收到一审法院传票后到法院未开庭，只有签了个名，这一说法不是事实，事实上是当时法院重新送达了传票，传票时间更改为2016年12月21日，这一重要的信息上诉人没有看清应当由上诉人负责，一审法院后又公开开庭审理，上诉人无正当理由未到庭，按缺席审判，其放弃了开庭的权利，责任应当由上诉人承担；二、一审法院认定上诉人承担共同还款的责任，事实清楚，定性准确：1.被上诉人李浩然向罗丹借款用途是善意的，上诉人夫妻均为教师，被上诉人罗丹当时出借款项用途是他们在县城办了一个夫妻补习班，同时他们女儿在盐城上学需要用钱，我方这才同意借款4万元；2.上诉人称被上诉人李浩然于2015年底离家出走，与他们无任何联系，我方认为不是事实，因为被上诉人李浩然于2016年1月25日还向我方出具借条，称用于家庭支出；3.上诉人称其丈夫家庭暴力，未用于家庭，我方认为这与本案无关；4.依照民法通则第108条，婚姻法司法解释，被上诉人罗丹认为上诉人与被上诉人李浩然是夫妻关系，该笔债务发生双方夫妻关系存续期间，应属夫妻共同债务，上诉人应当承担共同偿还责任。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。李浩然未到庭答辩。罗丹在一审的诉讼请求：要求判令李浩然、许冬芹归还借款本金40000元及利息(从2016年1月25日起按月利率20‰计算至履行完毕之日止)且承担本案的诉讼费、公告费。一审法院认定的事实：李浩然与许冬芹系夫妻关系。2016年1月25日，李浩然向罗丹借款40000元，约定月利率2.1%，归还日期为2016年7月25日，结息时间4月25日。借款期限届满后，经罗丹催要，李浩然、许冬芹至今未还。一审法院认为，罗丹与李浩然之间的借贷关系合法有效。李浩然未按照约定期限履行还款义务，应承担相应的民事责任，罗丹主张利息按月利率20‰计算，未超过年利率24%，一审法院予以支持，该利息从2016年1月25日起算至偿还完毕之日。李浩然与许冬芹系夫妻关系，该笔债务发生于李浩然与许冬芹夫妻关系存续期间，应按夫妻共同债务处理，许冬芹应当承担共同偿责任。据此，一审法院遂判决：李浩然、许冬芹归还原罗丹借款本金40000元并支付利息(从2016年1月25日起至偿还完毕之日止，按月利率20‰计算)；案件受理费800元(罗丹已预交400元)，由李浩然、许冬芹承担。二审另查明，一审法院于2016年8月12日向李浩然、许冬芹住所地送达传票、应诉材料未果后，遂于2016年8月17日采用公告送达的方式向李浩然、许冬芹送达上述诉讼材料，定于2016年12月21日上午9时在一审法院第六审判庭公开开庭。许冬芹遂于2016年11月10日到一审法院了解情况，并向一审法院填写了送达地址确认书。再查明，李浩然经叶东飞（许冬芹、李浩然在响水县初级中学的同事、罗丹的小叔子）介绍向罗丹借款，罗丹主张该笔借款出借时间为2015年1月25日，案涉借条实为结账条，李浩然向其借款用途为办理尚书房补习班。许冬芹对此不予认可，并表示李浩然办理尚书房补习班的资金来源均来自许冬芹，与本案债务无关。许冬芹后向本院提交2015年6月27日向案外人周洪民转账13030的记录，拟证明李浩然办补习班需要的资金来源于许冬芹，与本案债务无关。本院经审理查明的其他事实与一审查明的其他事实无异，对一审查明的其他事实，本院予以确认。本院认为，合法的借贷关系应当受法律保护。关于一审法院程序是否违法的问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条，“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达”、《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条“公告送达可以在法院的公告栏和受送达人住所地张贴公告，发出公告日期以最后张贴或者刊登的日期为准。对公告送达方式有特殊要求的，应当按要求的方式进行。公告期满，即视为送达。人民法院在受送达人住所地张贴公告的，应当采取拍照、录像等方式记录张贴过程”。经查，一审法院在直接向许冬芹、李浩然送达未果后，遂以公告送达方式在人民法院公告栏张贴法院公告，符合法律规定，另许冬芹亦在公告送达期间开庭前向一审法院了解情况并填写地址确认书，应当认定一审法院已经告知其公告开庭时间，故许冬芹主张一审法院程序违法的上诉理由不能成立。关于一审法院认定案涉债务为夫妻共同债务是否适当的问题。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十四条，“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按照夫妻共同债务处理”。本案中，案涉借条虽然系李浩然个人出具，但借款发生于李浩然、许冬芹夫妻关系存续期间，该期间李浩然与他人合伙创办尚书房补习班，许冬芹亦认可在该补习班帮助办理烧饭等后勤事宜。许冬芹虽主张双方自结婚以来李浩然吃喝嫖赌、家庭暴力，二人经济独立且均靠许冬芹一人工资出资补习班等情况，但二人自1999年结婚至今尚未离婚，许冬芹既未提供证据证明双方分居多年、明确约定在婚姻关系存续期间所得财产归各自所有及债权人对此明知，亦未能提供证据证明该款项未用于夫妻共同生产生活，故对该抗辩不予采信，一审法院根据上述法律规定认定案涉债务为夫妻共同债务并无不当。综上所述，许冬芹的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费800元，由上诉人许冬芹负担。本判决为终审判决。审 判 长  杨曦希代理审判员  张振福代理审判员  唐艳玲二〇一七年七月十二日书 记 员  袁佳丽