浙江省慈溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2012）甬慈刑初字第2496号
公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。
被告人魏某，个体经商。因涉嫌犯职务侵占罪于2012年6月8日被刑事拘留，因涉嫌犯盗窃罪于同年7月10日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
辩护人林小映，浙江相联律师事务所律师。
被告人刘某，原系宁波某金属工业有限公司职工。因涉嫌犯职务侵占罪于2012年6月3日被刑事拘留，因涉嫌犯盗窃罪于同年7月10日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
被告人金某，原系宁波某金属工业有限公司职工。因涉嫌犯职务侵占罪于2012年6月3日被刑事拘留，因涉嫌犯盗窃罪于同年7月10日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
浙江省慈溪市人民检察院以慈检刑诉（2012）2379号起诉书指控被告人魏某、刘某、金某犯盗窃罪，于2012年11月23日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院指派检察员刘孝晖、李勋文出庭支持公诉，被告人魏某、刘某、金某及辩护人林小映到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省慈溪市人民检察院指控：
被告人魏某以人民币400元／吨的价格向宁波某金属工业有限公司购买经提炼后剩下的废细铝灰。为获取暴利，被告人魏某分别与该公司铝炉车间职工被告人金某、刘某经预谋，由被告人金某、刘某分别在细铝灰装袋时，掺入含铝量成份较高的粗铝灰，被告人魏某再以细铝灰的价格买走上述“细铝灰”，2012年4月至6月间，被告人金某、刘某多次在细铝灰装袋时掺入粗铝灰，协助被告人魏某窃取粗铝灰。2012年6月2日，该公司查获被告人魏某尚未运走的上述“细铝灰”88.86吨，经分离后，所掺的粗铝灰为54.318吨，经抽样检测，涉案粗铝灰含铝量为42.4%，价值人民币3650元／吨，被告人魏某涉案金额达17万余元，被告人金某涉案金额为1.5万余元，被告人刘某涉案金额为1.9万余元。
被告人金某、刘某、魏某到案后，如实供述了上述事实。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人魏某、刘某、金某以非法占有为目的，共同多次窃取他人财物，其中被告人魏某盗窃数额特别巨大，被告人刘某、金某盗窃数额较大，其行为均已构成盗窃罪。被告人魏某系主犯，被告人刘某、金某系从犯，且部分犯罪未遂。被告人魏某、刘某、金某到案后能够如实供述自己的罪行。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第三款之规定，予以惩处。
被告人魏某对公诉机关指控多次盗窃的犯罪事实无异议，其辩解，2012年6月2日案发时被查获的掺有粗铝灰的细铝灰88.86吨这个数字是假的，其涉案金额也没有17万余元。
辩护人林小映认为，公诉机关指控被告人魏某犯盗窃罪，罪名不能成立，本案应当认定为职务侵占罪。且公诉机关指控被告人魏某的涉案金额为17万余元证据不足。
被告人刘某、金某对公诉机关指控其多次实施盗窃的基本犯罪事实均无异议，但均辩解他们不清楚被查获扣押的粗铝灰的数量。
经审理查明：
2011年12月13日，被告人魏某与宁波某金属工业有限公司（以下简称某金属公司）的董事长潘某签订购销合同。双方约定，由被告人魏某向某金属公司购买细铝灰，合同期限自2012年1月至2012年12月，在合同期限内出卖人不得出售细铝灰给其他人，买受人必须按照出卖人要求的日期按时提货，不能超过要求日期的五日，否则视为违约。货物交付方式为买受人到出卖人指定的仓库自提。被告人魏某为牟利，分别自2012年春节前后开始，与该公司铝炉车间职工被告人刘某合谋；2012年3月开始与该公司铝炉车间职工被告人金某合谋，让他们在将分离出来的细铝灰装袋时，掺入粗铝灰。后被告人刘某、金某分别在其上班时，趁人不备，在将细铝灰装袋时掺入粗铝灰。被告人魏某定期收购后予以销赃。2012年6月2日，宁波某金属工业有限公司在检查销售给被告人魏某的细铝灰时发现已经掺入粗铝灰而至案发。
被告人魏某、刘某、金某到案后，均如实供述了上述犯罪事实。
在审理过程中，被告人魏某、刘某、金某已经与被害单位宁波某金属工业有限公司达成协议，由被告人魏某退赔、补偿被害单位经济损失人民币15万元；由被告人刘某、金某分别退赔被害单位经济损失人民币3800元。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、本院确认的下列证据予以证实：
1.证人吴某证言笔录，证实：其是宁波某金属工业有限公司的董事长助理。2011年12月13日，其公司董事长潘某代表公司与魏某签订销售合同，将公司的细铝灰以每吨400元的价格全部销售给他，时间为一年。2012年6月12日下午3点多，其公司在将准备卖掉的88.868吨细铝灰里发现掺有粗铝灰，所以向公安机关报警。这些粗铝灰是其公司的员工刘某、金某放进去的。刘某、金某在每天上班的时候，每天装袋细铝灰2袋。细铝灰的含铝量是5％以内，粗铝灰的含铝量在50％左右，粗铝灰每吨市场价在6000元左右。自2012年1月至5月，魏某已经收购了掺有粗铝灰的铝灰合计852.02吨。
2.证人丁某证言笔录，证实：自2007年7月开始，其是宁波某金属工业有限公司铝炉车间的车间主任。车间有员工的规章制度和操作流程的制度。车间的工人一共有22个，工人分二个班上班的。刘某和金某是负责筛灰的流程，他们一天各12个小时的工作时间。每天各自生产2至3袋的细铝灰。2012年6月2日，厂方发现他们二人在不能提炼的细铝灰中掺入了粗铝灰。
3.过磅单，证实宁波某金属工业有限公司向被告人魏某销售细铝灰的数量等事实。
4.购销合同，证实宁波某金属工业有限公司法定代表人潘某与被告人魏某签订细铝灰购销合同的事实。
5.企业法人营业执照、公司规章制度、劳动合同等相关资料，证实：宁波某金属工业有限公司的工商登记情况、有关被告人刘某、金某等工作职责等事实。
6.2012年铝炉车间生产进度表，证实：自2012年4月1日至2012年6月初，被告人刘某、金某一般分别日产细铝灰为2袋，极少数为3袋或者1袋。
7.协议书，证实：被告人魏某、刘某、金某与宁波某金属工业有限公司达成协议，被告人魏某退赔、补偿展慈公司人民币15万元、被告人刘某、金某分别退赔某金属公司人民币3800元。某金属公司对三被告人表示谅解。
8.身份证明，证实被告人魏某、刘某、金某的身份情况。
9.抓获经过，证实被告人魏某、刘某、金某的到案经过情况。
10.被告人魏某在公安侦查阶段的供述笔录，供认：2012年1月其与宁波某金属工业有限公司签订了一份为期一年的细铝灰购销合同，每次等厂里通知的时候，其就去装车提货。到了春节的时候，其到厂里找刘某，给了他一张500元的超市购物卡，向他要了手机号码。到了3月份的时候，其又给了刘某1000元钱。同月其给了另外一名职工金某一张超市卡，向他要了手机号码，在4月中旬又给了他1000元钱。其目的是要他们在其购买的细铝灰中间加入一些粗铝灰。自2012年1月开始到2012年6月，其合计向宁波某金属工业有限公司购买840吨细铝灰，每包重量在1.3吨左右，一般一包中加入粗铝灰大约100多公斤，合计加入了50吨左右的粗铝灰。最后一次提货时因为工厂发现没有提成。
11.被告人刘某在公安侦查阶段的供述笔录，供认：2012年春节前后的一天，其正在上班，来了一个买铝灰的姓魏的老板，给了其一张500元的超市卡，让其在每袋铝灰中放点粗铝灰进去。那时候还是很少的。到了3月初的一天，他让其在龙山的姐妹饭店吃饭，给了其1000元现金，意思让其再多掺一点粗铝灰，其后来就多掺了一点粗铝灰。3月底的时候，他又给了其1000元钱。2012年5月，其在上班的时候，在每袋底下装上细铝灰，中间就把值钱的粗铝灰放进去，然后在上面再放上细铝灰，每袋放进去大约150公斤，每天2袋，合计20多袋，大约放进去6000多斤。现在这20多袋还放在车间里，那个老板还没有来拿。案发后，魏某又给其1000元钱，让其去摆平这件事。
12.被告人金某在公安侦查阶段的供述笔录，供认：2012年3月的时候，其在上班时，那个买铝灰的老板来拉铝灰，他对其讲让其在细铝灰中间多加点粗的进去，会给其好处的，然后把一张超市卡给其了，其就开始加入粗铝灰。到了4月，他又给其300元钱。在4月15日到5月初的半个月，其每包大约加入100公斤的粗铝灰，大约在30包细铝灰中间加入3000公斤的粗铝灰，后来这批铝灰被老板收走了。到5月的时候，公司为了提高生产，不在其与刘某各自生产的铝灰上标记了，于是其每次掺入的粗铝灰就多了，估计每包150公斤是有的，现在公司有64包没有卖出去，其中32包是其生产的，共计掺入4800公斤的粗铝灰。
关于本案犯罪事实的认定及被告人的辩解、辩护人的辩护意见的综合分析。
经审理认为，自2012年1月被告人魏某与宁波某金属工业有限公司签订购买细铝灰的合同后，为牟利，分别与被告人刘某、金某合谋，共同盗窃该公司粗铝灰。被告人刘某、金某每天在其生产的细铝灰中将粗铝灰挟带出生产车间，后被告人魏某趁收购细铝灰时将粗铝灰偷运出公司。三被告人结伙多次盗窃的行为均已构成盗窃罪。辩护人林小映关于被告人魏某行为不构成盗窃罪的辩护意见与法相悖，不予采纳。但是，起诉书指控被告人魏某于2012年6月2日，分别结伙被告人刘某、金某合计盗窃宁波某金属工业有限公司粗铝灰54.318吨及认定被告人魏某、刘某、金某涉案金额分别为人民币17万余元、1.9万余元、1.5万余元的事实，证据尚不充分，本院依法不予以支持。三被告人的辩解及辩护人林小映相关辩护意见，依法予以采纳。
本院认为，被告人魏某分别伙同被告人刘某、金某多次盗窃公私财物，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，根据被告人魏某、刘某、金某的地位和作用，不宜区分主从犯。公诉机关相关指控，依法予以纠正。被告人魏某、刘某、金某到案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人魏某、刘某、金某已与被害单位达成退赔、补偿协议，依法予以从轻处罚。辩护人林小映的相关合理辩护意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人魏某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年6月8日起至2013年12月7日止。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。）
二、被告人刘某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年6月3日起至2013年6月2日止。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。）
三、被告人金某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年6月3日起至2013年4月2日止。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡 益 平
人民陪审员 杨 法 弟
人民陪审员 周 金 海
二〇一三年二月二十日
书 记 员 施燕君（代）
附：
《中华人民共和国刑法》相关条文
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。