四川省广安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川16民终851号
上诉人（原审被告）：广安鑫福煤业有限公司。住所地四川省广安市广安区。
法定代表人：何兴国，总经理。
委托诉讼代理人：张小平，男，生于1964年6月14日，汉族，系该公司员工，住四川省成都市。
委托诉讼代理人：杨刚，男，生于1969年7月25日，汉族，系该公司员工，住四川省广安市。
被上诉人（原审原告）：肖家怀，男，生于1953年4月17日，汉族，家住四川省广安市。
委托诉讼代理人：毛忠定，广安市广安区司法局北辰法律服务所法律工作者。
上诉人广安鑫福煤业有限公司因与被上诉人肖家怀提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省广安市广安区人民法院（2015）广安民初字第3049号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年8月18日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人广安鑫福煤业有限公司的委托诉讼代理人张小平、杨刚到庭参加诉讼，被上诉人肖家怀及其委托诉讼代理人毛忠定到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
广安鑫福煤业有限公司上诉请求：1、撤销四川省广安市广安区人民法院（2015）广安民初字第3049号民事判决；2、改判由广安鑫福煤业有限公司按保险公司的赔付金额赔付被上诉人5，000元；3、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。其事实及理由如下：1、上诉人与被上诉人在《劳务合同》中约定“上诉人为被上诉人投保雇主责任险或人身意外伤害险，被上诉人在提供劳务过程中发生意外人身伤害，上诉人根据投保险种对乙方进行赔付，同时乙方承诺放弃对甲方的全部赔偿请求”，系双方当事人的真实意思表示，未违反法律的禁止性规定，一审认定该约定无效没有法律依据；2、根据该约定，被上诉人提供劳务过程中发生意外伤害后，上诉人仅应在投保险种的保险赔付金额内赔付；3、被上诉人在提供劳务过程中发生意外伤害不属人身损害的范畴一审适用人身损害赔偿标准计算赔偿费用属适用法律不当。
肖家怀答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。
肖家怀向一审法院起诉请求：1、判决由广安鑫福煤业有限公司赔偿其的住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、后续医疗费、精神损害抚慰金、车船费共计149，456.50元；2、本案诉讼费由广安鑫福煤业有限公司承担。
一审法院审理查明：2014年1月1日，广安鑫福煤业有限公司（甲方）与肖家怀（乙方）签订了《劳务合同》，第三条“合同期限：自2014年01月01日至2014年12月31日止。”、第四条“工时制度：按下列第二种工时制度。（二）综合计算工时工作制；”、第五条“劳务报酬及支付时间、方式：实行基本工资加浮动工资制，浮动工资部份按照甲方的有关考核办法执行。每月25号前支付上月工资。支付方式：银行代发。”、第六条“权利义务：1、甲方为乙方投保雇主责任险或人身意外险，保险费由甲方承担；2、乙方在提供劳务过程中发生意外人身伤害，甲方根据投保险种对乙方进行赔付，同时乙方承诺自愿放弃对甲方的全部赔偿请求（包括但不限于工伤赔偿责任、工作时间突发疾病死亡、甲方工作人员或雇员侵权责任等）；3、甲方应按时足额向乙方支付劳务报酬；4、因乙方原单位已为其依法办理全部社会保险，除第2项外，乙方在甲方工作期间患病或发生其他伤害，由乙方自行承担或从乙方原有社会保险中承担，甲方不再支付任何费用。合同到期甲方也不再承担合同终止后的经济补偿金、经济赔偿金等劳动用工责任；5、乙方同意患病期间医疗费用自理，医疗期内及期满后甲方均不支付任何费用。”。2014年11月13日，肖家怀在加工井下用木材时。不小心被电动木工锯将左手大拇指锯伤。肖家怀受伤后到华蓥山广能集团公司总医院住院（2014年11月13日入院，2014年12月15日出院），用去医疗费10024.87元（广安鑫福煤业有限公司垫付）。出院诊断：1、左手拇指近节开放性骨折伴骨缺损；2、左手拇长伸指肌腱断裂；3、高血压病（二级极高危）。出院医嘱：1、左手继续石膏托外固定2周，根据复查情况决定石膏托取出时间；2、术后第1、2、3、6、9月复查X片，了解骨折愈合情况并指导功能锻炼；3、注意保护伤指，防止再骨折；4、如有不适，及时就诊。广安市劳动能力鉴定发员会于2015年1月23日作出了“广安劳鉴［2014］1014号”鉴定结论“玖级”。肖家怀与广安鑫福煤业有限公司就赔偿的有关问题在协商无果后起诉来院，要求依法裁决。在庭审中，肖家怀要求伤残等级按10级伤残计算。同时查明，广安鑫福煤业有限公司在中国人寿保险股份有限公司广安市分公司处为肖家怀等人投保了“国寿绿洲团体意外伤害保险（B型）和国寿附加绿洲意外费用补偿团体医疗保险”。肖家怀于2013年11月至2014年10月共计12个月的月平均工资为1907元。肖家怀是城市居民。
一审法院审理认为，肖家怀在广安鑫福煤业有限公司工作中受伤是事实，广安鑫福煤业有限公司以与肖家怀签订的《劳务合同》第六条约定来作为自己的免责事宜，依据《中华人民共和国合同法》第五十三条“合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的…”的规定，肖家怀与广安鑫福煤业有限公司签订的《劳务合同》中就涉及肖家怀受伤的免责条款是无效的，广安鑫福煤业有限公司以该免责条款作为不予赔偿的理由是不合法的，故广安鑫福煤业有限公司理应对肖家怀受伤的损失承担主要民事赔偿责任。肖家怀在工作中不注意安全亦承担相应的民事责任，结合本案的实际情况，肖家怀承担20%民事责任，广安鑫福煤业有限公司承担80%的民事责任。关于肖家怀的伤残等级问题，因广安市劳动能力鉴定发员会按工伤标准鉴定肖家怀的伤残等级为玖级，但肖家怀在本案的审理中要求自己的伤残等级按十级伤残确认，且广安鑫福煤业有限公司对肖家怀的伤残等级未申请重新鉴定，结合本案的实际情况，本院确认肖家怀的伤残等级为十级伤残。肖家怀受伤后纳入赔偿范围的损失为：1、医疗费10，024.87元。2、残疾赔偿金，肖家怀出生于1953年4月17日，评残时间是2015年1月23日，依法按19年计算，且是城市居民，其残疾赔偿金为46，322元（2，438元/年×19年×10%）。3、误工费，肖家怀住院时间是2014年11月13日，出院时间是2014年12月15日，评残时间是2015年1月23日，其误工时间算至定残前一天为71天；且肖家怀的月平均工资是1，907元，其误工费4，451.41元（1907元/月×12个月÷365天×71天）。4、护理费，肖家怀住院32天，且原告提供不出治疗医院所在地同等级别护理的劳动报酬标准，又未提供护理人员损失的依据，参照四川省上一年度“居民服务、修理和其它服务业”的平均工资31，642元计算，其护理费2，774.10元（31，642元/年÷365天×32天）。5、住院伙食补助费640元。6、营养费，因肖家怀的伤构成了伤残等级，说明肖家怀住院期间理应加强营养，结合本案的实际情况每天按20元计算，其营养费为640元。7、交通费，肖家怀因交通事故受伤，理应产生合理的交通费，结合本案的实际情况酌情考虑500元。8、精神损害抚慰金2，500元。至于肖家怀过高的和其他的诉讼请求，无事实和法律依据，依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十三条“合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的。（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。”，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，判决：一、原告肖家怀受伤后纳入赔偿范围的损失为：医疗费10，024.87元、残疾赔偿金46，322元、误工费4，451.41元、护理费2，774.10元、住院伙食补助费640元、营养费640元、交通费500元、精神损害抚慰金2，500元，共计67，852.38元，由肖家怀承担13，570.48元，广安鑫福煤业有限公司赔偿54，281.90元；二、判决广安鑫福煤业有限公司第一项应赔付款项，品迭广安鑫福煤业有限公司向肖家怀垫付的医疗费10，024.87元后，由广安鑫福煤业有限公司在本判决生效后二十日内向肖家怀支付赔偿款44，257.03元；三、驳回肖家怀的其他诉讼请求。案件受理费1，496元，由肖家怀负担299.20元，广安鑫福煤业有限公司负担1，196.80元。
双方当事人在二审审理中军未提交新证据，本院对一审查明的案件事实予以确认。根据双方当事人在一审提供的证据，本院另查明：肖家怀在与广安鑫福煤业有限公司签订劳务合同时已达到退休年龄并已享受养老保险待遇。
本院认为，被上诉人肖家怀作为退休人员，其与上诉人广安鑫福煤业有限公司签订《劳务合同》，为广安鑫福煤业有限公司提供劳务，双方之间的法律关系应为劳务合同关系而非劳动合同关系，双方之间的权力义务应受双方签订的《劳务合同》调整。虽然双方在《劳务合同》中约定上诉人为被上诉人投保雇主责任险或人身意外伤害险，被上诉人在提供劳务过程中发生意外人身伤害，上诉人根据投保险种对乙方进行赔付，同时乙方承诺放弃对甲方的全部赔偿请求，但该约定实质是广安鑫福煤业有限公司对肖家怀提供劳务过程中造成人身伤害予以免责的约定，根据《中华人民共和国合同法》第五十三条“合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。”之规定，该约定依法应当认定无效。肖家怀在为广安鑫福煤业有限公司提供劳务过程中受伤，依法应当参照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定予以处理。一审结合本案实际情况确定肖家怀与广安鑫福煤业有限公司各自的过错责任比例并无不当，按照人身损害赔偿的相关损失计算标准认定肖家怀的损失范围及损失数额亦符合相关司法解释之规定。
综上所述，广安鑫福煤业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1，496元，由上诉人广安鑫福煤业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周 辉
审 判 员 罗乔军
代理审判员 蒋 濒
二〇一六年十月十八日
书 记 员 陈 雪
附法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。