湖南省娄底市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）娄中民一终字第742号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司。
负责人曾小剑，该公司总经理。
委托代理人肖文斌，湖南宇能律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）谢明成，居民。
委托代理人曾海红，湖南国藩律师事务所律师。
原审被告谢辉才，居民。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服双峰县人民法院（2015）双民三初字第269民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：一、2015年2月6日16时许，被告谢辉才驾驶湘K×××××轻型自卸货车行驶至双峰县走马街镇古田村地段时，与相对行驶由原告谢明成无证驾驶无牌摩托车发生碰撞，造成原告谢明成受伤，车辆受损的交通事故。事故发生后，双峰县公安局交通警察大队派员进行现场勘察调查，于2015年2月15日作出Y（2015）00937号道路交通事故认定书，认定：一、当事人谢明成安全意识不强，未取得机动车驾驶证驾驶未注册登记的机动车上道路行驶，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第八条：“国家对机动车实行登记制度。机动车经公安机关交通管理部门登记后，方可上道路行驶。”、第十九条第一款：“驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证。”之规定，是造成此次事故的次要原因，负事故的次要责任。二、当事人谢辉才安全意识不强，临危措施不力，对道路上的动态估计不足，不按规定会车，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条：“车辆、行人应当按照交通信号通行；遇有交通警察现场指挥时，应当按照交通警察的指挥通行；在没有交通信号的道路上，应当在确保安全、畅通的原则下通行。”，《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十八条第一款第一项：“（一）减速靠右行驶，并与其他车辆、行人保持必要的安全距离；”之规定，是造成此次事故的主要原因，负事故的主要责任。二、原告谢明成2015年2月6日受伤后，被送至双峰县人民医院住院治疗3天。临床诊断：1、颅脑外伤：脑震荡、左侧面部软组织挫裂伤并皮肤缺损、上颌软组；2、胸部外伤：左侧肋骨骨折？3、多处软组织挫伤；4、左侧胫骨髁间隆突撕脱性骨折？5、右侧髋臼骨折？2015年2月9日转娄底市中心医院住院治疗34天。临床诊断：左5-10肋骨折、双侧少量胸腔积液、右下肺创伤性湿肺、脑震荡、左侧面部软组织挫裂伤并皮肤缺损、上颌软组织挫裂伤、左侧髋臼骨折、左骶骨骨折伴骶髂关节半脱位？、左侧胫骨髁间隆突撕脱性骨折？、左侧额顶部及颌面部下血肿。出院医嘱：回当地医院继续治疗，加强营养，定期复查，我科、骨科、脑外科随诊。2015年3月16日转双峰县蛇形山镇中心医院住院治疗46天，2015年5月1日出院。出院医嘱：继续服药治疗，注意休息，避免感冒，不适随诊。原告谢明成的伤情于2015年6月8日经娄底市湘中司法鉴定所娄湘司鉴中心（2015）临鉴字第408号伤残鉴定意见书鉴定为：1、被鉴定人谢明成之损伤程度属十级伤残；2、伤休时间从伤后起共计五个月；3、2015年6月12日之前医疗费用凭医院发票由处理部门审核支付，2015年6月13日始继续治疗与检查费用限5000元使用（含适当面部抗疤痕治疗费用）；4、门诊及住院期间陪护一人。三、被告谢辉才驾驶的湘K×××××轻型自卸货车在被告中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险。保险期间均自2014年6月25日零时起至2015年6月24日二十四时止。交强险责任限额：死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额2000元；死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿残疾赔偿金、护理费、交通费、误工费、被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金等；医疗费赔偿限额项下负责赔偿医药费、住院伙食补助费、必要的、合理的后续治疗费、营养费。第三者责任保险责任限额为100000元，系不计免赔保险。被告谢辉才已支付原告谢明成医疗费4000元。在审理过程中，被告谢辉才自愿承担非医保用药费用2500元。四、原告谢明成的损害后果认定如下：1、原告谢明成主张医疗费29209.42元。经审查原告谢明成的病历资料、诊断证明书、医疗费发票、用药清单等证据，认定原告谢明成鉴定之前的合理医疗费29209.42元；2、原告谢明成主张继续治疗费5000元。根据法医鉴定认定其继续治疗费（含适当面部抗疤痕治疗费用）5000元；3、原告谢明成主张住院伙食补助费8700元。住院伙食补助费可以参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确认。故其住院伙食补助费为83天×100元／天＝8300元；4、原告谢明成主张营养费5000元。原告谢明成提交了医疗机构加强营养的意见，根据其伤情酌情认定营养费2000元；5、原告谢明成主张误工费10361.1元。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原告谢明成受伤时虽已年满61周岁，但尚能从事力所能及的劳动，原告谢明成主张误工费，应予支持。原告谢明成的误工时间从受伤日2015年2月6日算至鉴定日2015年6月8日前一天为121天。原告谢明成系农村居民，其收入状况比照农、林、牧、渔业标准计算。故其误工费计算为25212元／365天×121天=8358元；6、原告谢明成主张护理费9658.19元。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。原告谢明成的护理时间和护理人数根据法医鉴定认定为住院期间陪护一人。护理人员的收入状况比照居民服务和其他服务业标准计算。故其护理费计算为40520元／365天×83天=9214.14元；7、原告谢明成主张交通费3000元。交通费根据受害人及其陪护人员就医和转院治疗实际发生的费用计算。根据原告谢明成在双峰县人民医院、娄底市中心医院、双峰县蛇形山镇中心医院住院治疗的实际情况，酌情认定原告谢明成交通费2300元；8、原告谢明成主张残疾赔偿金（含被扶养人生活费）23400.88元。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或伤残等级，按照受诉法院所在地上年度城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告谢明成的伤残等级，根据法医鉴定认定为十级伤残。原告谢明成系农村居民，按上年度农村居民人均纯收入标准计算其残疾赔偿金，故其残疾赔偿金计算为18年×10060元／年×10％=18108元。本次交通事故发生在《中华人民共和国侵权责任法》实施之后，被扶养人生活费依法计入残疾赔偿金内。被扶养人生活费，根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算，被扶养人为未成年人，计算至十八周岁，被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的按五年计算。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应负担的部分，被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度农村居民年生活消费支出额。原告谢明成被扶养人有：妻子周童吾（1953年5月3日生），扶养期限为18年，由原告谢明成及子女三人共同扶养。故被扶养人生活费计算为9025元／年×18年×10％÷4=4061.25元。因此，残疾赔偿金共计为22169.25元；9、原告谢明成主张精神抚慰金8000元。本次交通事故造成原告谢明成十级伤残，根据法律规定和司法实践及本地的生活水准，酌情认定其精神损害抚慰金5000元；10、原告谢明成主张摩托车修理费1200元。原告谢明成的摩托车在本次交通事故中受损，提交了相应的修理费发票主张摩托车损失1200元，予以认定；11、原告谢明成主张鉴定费800元。原告谢明成提交了正式鉴定费发票，予以认定。综上所述，认定原告谢明成合理经济损失93550.81元。
原审法院经审理认为：本次交通事故中，原告谢明成安全意识不强，未取得机动车驾驶证驾驶未注册登记的机动车上道路行驶，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第八条：“国家对机动车实行登记制度。机动车经公安机关交通管理部门登记后，方可上道路行驶。”、第十九条第一款：“驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证。”之规定，是造成此次事故的次要原因，负事故的次要责任；被告谢辉才安全意识不强，临危措施不力，对道路上的动态估计不足，不按规定会车，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条：“车辆、行人应当按照交通信号通行；遇有交通警察现场指挥时，应当按照交通警察的指挥通行；在没有交通信号的道路上，应当在确保安全、畅通的原则下通行。”，《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十八条第（一）项：“（一）减速靠右行驶，并与其他车辆、行人保持必要的安全距离；”之规定，是造成此次事故的主要原因，负事故的主要责任。双峰县公安局交通警察大队Y（2015）00937号道路交通事故认定书，事实清楚，认定合理，本院予以确认。被告中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司辩称本次交通事故应由原告谢明成与被告谢辉才负同等责任，理由不成立，不予采纳。被告谢辉才对原告谢明成的经济损失应承担相应的赔偿责任。被告谢辉才驾驶的湘K×××××轻型自卸货车在被告中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，本次事故发生在该保险期限内，原告谢明成不是湘K×××××轻型自卸货车车上人员和被保险人，因此，原告谢明成的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费共44509.42元，由被告中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司在交强险医疗费用赔偿限额10000元赔偿10000元。原告谢明成的误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金共47041.39元由被告中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司在交强险死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿47041.39元。原告谢明成的摩托车损失1200元由被告中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司在交强险财产损失赔偿限额2000元内赔偿1200元。上述超出交强险赔偿限额的34509.42元和鉴定费800元合计35309.42元，由被告谢辉才负责赔偿70%即24716.59元，余款10592.83元由原告谢明成自负。应由被告谢辉才负责赔偿的24716.59元，根据第三者责任保险合同约定，由被告中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司在第三者责任保险限额100000元内不计免赔率赔偿21656.59元（减去鉴定费560元、被告谢辉才自愿承担的2500元），余款3060元由被告谢辉才负责赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第八条、第十九条第一款、第三十八条、第七十六条，《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十八条第（一）项，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决如下：一、原告谢明成的经济损失93550.81元，由被告中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司在交强险赔偿限额内赔偿58241.39元、在第三者责任保险赔偿限额内赔偿21656.59元；由被告谢辉才赔偿3060元（已支付4000元）；余款10592.83元由原告谢明成自负。二、驳回原告谢明成的其余诉讼请求。上述款项限赔偿义务人在判决书生效后十日内自觉履行，将赔偿款汇入双峰县人民法院在中国农业银行双峰县支行的账号18×××35，并注明本案案号。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，财产保全申请费500元，共2800元，由被告谢辉才负担1960元，原告谢明成负担840元。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司不服原审判决，向本院提起上诉称：1、一审法院认定被上诉人谢明成误工费8358元明显错误，被上诉人谢明成已年满61周岁，不是我国法律规定的劳动者，属于被赡养对象，不能计算误工费；2、一审法院对被上诉人谢明成的妻子计算被扶养人生活费是错误的，谢明成已年满61周岁，其本人亦属于被赡养对象，其对妻子没有赡养能力，其妻子与其年龄差不多，又有三个成年子女，应该由三个成年子女负担赡养费，妻子不属于我国法律规定的丧失劳动能力，又无其他生活来源需要扶养的情形；3、上诉人已经支付了被上诉人医药费10000元，该费用应当予以核减。
被上诉人谢明成答辩称：1、一审认定误工费合情合法，答辩人虽已61岁，但在家种地喂鱼，有一定的经济收入，符合计算误工费的法律规定；2、一审计算谢明成妻子被扶养人生活费有事实及法律依据，答辩人妻子已残疾几十年，全部是由答辩人及三个子女赡养；3、上诉人主张的已付10000元可以扣除；4、精神损害抚慰金5000元不高，此次受伤对答辩人造成的精神伤害很大。综上，上诉人的上诉缺乏事实与法律依据，其上诉理由不能成立，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
原审被告谢辉才答辩称：请求二审法院依法判决。
二审期间，被上诉人谢明成向本院提交了四张照片，拟证明：1、被上诉人的妻子周童梧腿有残疾四十多年，一直由被上诉人和三个子女扶养；2、被上诉人在本次交通事故前承包有两口鱼塘，有一定的经济收入。上诉人中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司对上述证据经质证后认为：1、鱼塘的两张照片不能证明鱼塘是由被上诉人谢明成所喂养，且该鱼塘面积不大，收入并不高；2、关于被上诉人妻子退步受伤的事实，该照片不能得出其妻子的具体伤势。原审被告谢辉才经质证后认为同意上诉人中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司的质证意见。本院经审查，结合本案的其他事实对上述证据予以综合认定。
二审经审查，确认原审判决所查明的案件事实。
本院另查明，上诉人中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司已支付被上诉人谢明成医药费10000元，被上诉人谢明成同意在赔偿款中对此予以抵扣。
本院认为，被上诉人谢明成在本案所涉交通事故发生时虽已年满61周岁，但当时其并未丧失劳动能力，尚能从事农业生产，能通过自己的劳动获取一定的生活来源，故原审法院按照全省农、林、牧、渔业行业的工资标准认定其误工费8358元适当。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条之规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。本案中被上诉人谢明成的妻子周童吾，因身患残疾，多年来无收入来源，主要依靠被上诉人谢明成及其成年子女扶养生活，故原审法院根据本案的实际情况认定被上诉人谢明成被扶养人生活费4061.25元并无不当。综上，上诉人中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决处理适当，本案可以维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审诉讼费100元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司双峰支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈友红
审 判 员 彭 旦
审 判 员 张朝华
二〇一六年一月二十五日
代理书记员 廖 江
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。