湖北省随州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂13刑初34号
公诉机关湖北省随州市人民检察院。
被告人化转正，男，1979年10月14日出生于河南省商水县，汉族，初中文化，无业，户籍地河南省商水县，租住广东省东莞市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年8月10日被抓获羁押，同年8月14日被刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现羁押于随州市看守所。
指定辩护人严雪松，湖北五合律师事务所律师。
辩护人化瑞展，河南省商水县大武乡化庄村农民，系被告人化转正之姐。
被告人刘东旭，男，1988年1月1日出生于河南省襄城县，汉族，中专文化，无业，户籍地河南省襄城县，租住广东省东莞市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年8月10日被抓获羁押，同年8月14日被刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现羁押于随州市看守所。
指定辩护人艾鹏，湖北五合律师事务所律师。
被告人冯建伟，男，1986年2月3日出生于河南省商水县，汉族，初中文化，无业，户籍地河南省商水县，租住广东省东莞市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年8月10日被抓获羁押，同年8月14日被刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现羁押于随州市看守所。
辩护人王磊，河南维和律师事务所律师。
辩护人王发群，河南省新乡市司法局退休干部，系被告人冯建伟的亲友。
湖北省随州市人民检察院以随检刑诉[2014]6号起诉书及随检公诉刑追诉[2014]1号追加起诉决定书指控被告人化转正、刘东旭、冯建伟犯贩卖、运输毒品罪，于2014年2月26日向本院提起公诉。本院于2014年9月28日作出（2014）鄂随州中刑初字第00007号刑事判决，以被告人化转正犯贩卖、运输毒品罪，判处死刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；被告人刘东旭犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产二十万元；被告人冯建伟犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产五万元；运输毒品车辆粤Ｂ×××××号雷某轿车予以没收。被告人化转正、刘东旭、冯建伟不服，提出上诉。湖北省高级人民法院以部分事实不清，裁定发回本院重新审判。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖北省随州市人民检察院指派检察员刘静出庭支持公诉，被告人化转正及其指定辩护人严雪松、辩护人化瑞展，被告人刘东旭及其指定辩护人艾鹏，被告人冯建伟及其辩护人王磊、王发群等到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖北省随州市人民检察院指控：2013年5月的一天，被告人刘东旭联系被告人化转正购买5克冰毒，化转正将5克冰毒用透明塑料袋装好后放进一个中华烟盒内，要被告人冯建伟送给刘东旭。冯建伟将冰毒送到刘东旭位于广东省东莞市凤岗镇商业街的租住屋，刘东旭当面将中华烟盒打开拿出了冰毒。2013年8月初的一天，被告人化转正、刘东旭二人商议从广东省东莞市购买1000克冰毒贩卖给河南省襄城县的任某，化转正负责购买冰毒，刘东旭负责联系任某销售，贩毒利润二人六四分成。化转正雇请被告人冯建伟帮忙开车运输毒品，冯建伟答应帮忙开车。同年8月9日22时许，化转正在广东省东莞市凤岗镇金凤凰工业区附近从“波仔”与杨志龙（二人身份不详）处购买了2400克冰毒（未付款），准备将1000克冰毒贩卖给任某，剩余贩卖给吉林市的“东北大姐”（身份不详）。随后，化转正联系上冯建伟、刘东旭，驾驶车牌号为粤Ｂ×××××的凌志轿车，从广东省东莞市凤岗镇出发，三人轮流开车，前往河南省襄城县任松涛处。8月10日18时许，三人开车途经随岳高速鄂豫收费站时，被执勤民警拦停检查，执勤民警当场从车内及后备箱内查获疑似冰毒的无色透明塑料袋装无色晶体12袋（净重2401.157克）。经鉴定，送检的12袋无色透明塑料袋装无色晶体（净重2401.157克）检出甲基苯丙胺毒品成分，其含量为76.8克/100克。
庭审中，湖北省随州市人民检察院就指控的事实向法庭出示了物证、书证、鉴定意见、勘验、检查笔录、视听资料、被告人化转正、刘东旭、冯建伟的供述和辩解等证据，认为被告人化转正、刘东旭贩卖、运输甲基苯丙胺2406.157克，被告人冯建伟运输甲基苯丙胺2401.157克，贩卖甲基苯丙胺5克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第四款之规定，应以贩卖、运输毒品罪追究被告人化转正、刘东旭、冯建伟的刑事责任。
被告人化转正对起诉书指控的犯罪事实无异议。其指定辩护人严雪松、辩护人化瑞展提出的辩护意见是：1.被告人化转正归案后能坦白认罪，具有从轻处罚的情节；2.涉案毒品未交易即被抓获，属犯罪未遂；3.被告人化转正主观恶性和人身危险性较小，涉案毒品也未流入社会，社会危害也较小。虽然毒品数量较大，但请求法院考虑被告人化转正的上述情节，对其从轻处罚。
被告人刘东旭辩称：其与化转正商谈的是贩卖200克毒品；其买化转正的5克毒品是用于吸食。其辩护人艾鹏提出的辩护意见是：1.刘东旭贩卖毒品的数量应认定为200克；2.化转正安排车辆并联系刘东旭贩毒，刘东旭只是与化转正一起回老家贩毒，不能认定其运输毒品；3.毒品由化转正掌控，未交易即被抓获，属贩卖毒品未遂。刘东旭且能主动交代犯罪事实，认罪态度好，具有从轻情节。
被告人冯建伟辩称：其只是帮忙化转正开车，不知道车上有毒品。其辩护人王磊、王发群提出的辩护意见是：1.冯建伟答应帮助化转正开车，但化转正没有告诉车上有毒品，也不知道车上有毒品，冯建伟不构成运输毒品罪；2.冯建伟不知道烟盒中有毒品，化转正和刘东旭之间是否买卖交易没有证据证明，指控冯建伟贩卖5克毒品不成立。
经审理查明，2013年5月的一天，被告人刘东旭联系被告人化转正购买5克甲基苯丙胺（冰毒），化转正将5克甲基苯丙胺用透明塑料袋装好后放进一个中华烟盒内，要被告人冯建伟送给刘东旭，冯建伟将中华烟盒送到位于广东省东莞市凤岗镇商业街刘东旭的租住屋，刘东旭当面将中华烟盒打开拿出了甲基苯丙胺并吸食。
2013年8月初的一天，被告人化转正、刘东旭商议购买甲基苯丙胺贩卖给河南省襄城县的任某，贩毒利润二人六四分成。同年8月9日，化转正在广东省东莞市凤岗镇金凤凰工业区从杨志龙（身份不详）处购买了甲基苯丙胺（未付款）。当日晚上，化转正驾驶粤Ｂ×××××雷某轿车，载刘东旭、冯建伟从广东省东莞市凤岗镇出发，三人轮流开车，前往河南省襄城县。8月10日18时许，三人开车途经随岳高速鄂豫收费站时，被高速公路执勤民警拦停检查，民警从车内及后备箱内查获疑似甲基苯丙胺的无色透明塑料袋装无色晶体12袋（净重2401.157克），并将三被告人扣留，随后移送随县公安局处理。
经湖北省公安司法鉴定中心鉴定，送检的无色透明塑料袋12袋无色晶体（净重2401.157克）中检出了甲基苯丙胺毒品成分，其含量为76.8克/100克。
认定上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据：
1.查获经过，证实：2013年8月10日17时57分，湖北省公安厅高速公路警察总队三支队随县大队民警黄某等人在例行检查时，发现化转正驾驶载刘东旭、冯建伟的粤Ｂ×××××雷某轿车上有疑似毒品白色晶体，在后排座上的米色装衣服的手提袋内查获白色晶体1包；在后窗位置的一个纸巾盒内查获白色晶体1包；在后备箱后座后面的隔绝垫底部查获白色晶体10包。民警遂对嫌疑人化转正、刘东旭、冯建伟予以控制，并将该案移交随县公安局处理等情况。
2.扣押清单，证实：2013年8月10日，随县公安局禁毒大队扣押持有人化转正疑似毒品的无色晶体11包、银行卡5张、手机5部、吸食毒品的冰壶1个、粤Ｂ×××××黑色凌志轿车一辆；扣押持有人刘东旭疑似毒品的无色晶体1包、银行卡2张、手机1部；扣押持有人冯建伟手机1部、银行卡4张等情况。
3.现场勘验检查工作记录、照片，证实：2013年8月10日，湖北省公安厅高速公路警察总队三支队随县大队电话报告随县公安局刑警大队，其队民警在随岳高速鄂豫收费站查获一辆运输毒品的车辆及三名犯罪嫌疑人，请求随县公安局刑警大队对运输毒品车辆进行勘查。随县公安局刑警大队民警于次日上午到湖北省公安厅高速公路警察总队三支队随县大队院内，对扣押的车辆进行勘验检查，运输毒品车辆为一辆深紫色雷某小型轿车，车牌为粤Ｂ×××××，车架号为JT8UF11E0016918以及查获的毒品、嫌疑人随身携带物品照片等情况。
4.湖北省公安司法鉴定中心（鄂）公物鉴（化）字[2014]225号物证检验报告，证实：送检的无色透明塑料袋装12袋无色晶体（净重2401.157克）中检出了甲基苯丙胺毒品成分，其含量为76.8克/100克。
5.户籍证明，证明被告人化转正、刘东旭、冯建伟的身份等情况。
6.湖北省公安机关上交毒品入库登记单，证明随县公安局禁毒大队于2013年8月12日，将涉案12袋（净重2401.157克）疑似冰毒移交随州市公安局禁毒支队暂存。
7.被告人化转正的供述和辩解：我没有直接跟冯建伟说我在贩毒，但冯建伟肯定知道我在贩毒，因为我在东莞开的有“档口”（指麻将馆），冯建伟平时帮我收账，经常有人在“档口”吸食毒品。2013年5或6月份的一天，刘东旭向我要5克冰毒，我将5克冰毒装在透明塑料袋中放进一个中华烟盒里，让冯建伟送给刘东旭了。2013年8月的一天，刘东旭要我帮忙搞1000克冰毒，回他老家销着看，利润我六他四。8月9日晚上，我在东莞市凤岗镇金凤凰路口见到杨某及一辆红色凌志小车，杨某说红色凌志小车后备箱里放了两条货（指2000克冰毒，10包），另外送我两包冰毒放在车后座挡风玻璃下面一个装纸巾的盒子里，并说事成之后将这辆红色凌志小车给我用。我拿到货后就给刘东旭打电话，刘东旭问有多少货，我说有2000克，刘东旭说他打电话问下能不能销掉。我就开杨某的凌志小车来到冯建伟的租住地接冯建伟，因我要他帮我开车，答应付给他3000元的报酬。接上冯建伟后，我就开车到东莞市凤岗镇商业街刘东旭租住地接刘东旭，之后我们就开车走了。
8.被告人刘东旭的供述和辩解：冯建伟是化转正的马仔，记得在2013年上半年的一天，我从化转正手里购买5克冰毒，是化转正要冯建伟送到我租住房的，冰毒是用透明塑料袋装的，外面是用烟盒还是纸包着的记不清了，当时冯建伟送给我时，我当着冯建伟的面打开了包装，拿出冰毒并吸食了，整个过程冯建伟都在场。2013年8月份，我和化转正商谈，我准备回老家，要他帮我搞200克冰毒带回老家，由同村的任某帮忙销售，化转正提出购买冰毒的本钱是他的，卖出去赚的钱和我六四分成。8月9日晚上，化转正和冯建伟开红色凌志小车接我往河南走。次日，我们到随岳高速时，化转正说给我500克冰毒，我说不行，不知200克能不能销掉还说不定，因之前我与任某联系时，任某说回来再说。还供述，我只是要化转正搞200克冰毒，至于车上为何有2400克冰毒，我不清楚。在路上，化转正问我到不到东北去，我说不去。
9.被告人冯建伟的供述和辩解：2013年5月份的一天，我在化转正家里玩，刘东旭打电话要我去他那里玩，化转正知道是刘东旭的电话后，就给我一个中华烟盒，要我带给刘东旭，我问是什么，化转正说交给刘东旭就行了。我到刘东旭那儿后，刘东旭当着我的面打开了烟盒，从里面拿出了一个透明塑料袋，里面装有冰毒，估计有5克左右。因我也吸食过冰毒，刘东旭拿出透明塑料袋的东西和我平时吸食的冰毒一样。2013年8月8日，化转正打电话要我这两天给他开车，9日晚上，化转正又打电话说走，他开着一辆红色凌志轿车接我，然后又接刘东旭。我们行至随岳高速鄂豫站时被查获，警察将我们带到一个院子里，在桌子上放有10袋左右透明塑料袋，里面装有像冰糖一样的东西，警察问化转正是什么，化转正说是冰毒，我方知道车上藏有冰毒。
针对三被告人及其辩护人提出的辩解和辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判如下：
关于追加起诉指控三被告人贩卖甲基苯丙胺5克问题。经查，三被告人对该事实的供述一致，能够相互印证。刘东旭从化转正处购买甲基苯丙胺5克的事实，化转正、刘东旭均已供认，且冯建伟也供认其帮化转正给刘东旭送毒品，故化转正当庭辩解5克甲基苯丙胺是其赠送给刘东旭的理由不能成立。刘东旭购买5克毒品系用于自己吸食，其购买行为不构成犯罪，该辩解、辩护意见成立，本院予以采信。冯建伟明知化转正贩卖毒品而帮其把毒品送至刘东旭，其与化转正属贩卖毒品的共犯，冯建伟的辩护人提出“指控冯建伟贩卖5克毒品不成立”的意见不能成立。
关于贩卖、运输毒品数量及贩卖是否未遂的问题。经查，化转正通过他人购买甲基苯丙胺2401.157克，化转正未告诉刘东旭、冯建伟购买毒品的数量，但刘东旭和化转正商议购买毒品200克并贩卖，应当认定刘东旭贩卖、运输毒品200克；化转正、刘东旭贩卖毒品并在长途运输过程中被查获，属于犯罪既遂。故化转正、刘东旭的辩护人提出贩卖未遂的理由不能成立；刘东旭的辩护人提出应认定刘东旭贩卖、运输200克毒品的意见成立，本院予以采信。
关于被告人冯建伟主观是否明知运输毒品的问题。经查，冯建伟于2013年5月份曾帮化转正给刘东旭送过一次毒品。2013年8月9日，化转正要冯建伟帮忙开车，虽未明确告知运输毒品，但化转正也未告知冯建伟到河南等地有生意业务或旅游、探亲等其他事宜，途中三被告人轮流开车，其作为具有正常辨识能力的成年人，结合其阅历、智力等情况来看，可以认定冯建伟主观上“应当知道”其所实施的行为是运输毒品行为。
本院认为，被告人化转正以贩卖为目的购买甲基苯丙胺，向他人销售并伙同他人运输甲基苯丙胺2401.157克，另贩卖甲基苯丙胺5克；被告人刘东旭以贩卖为目的伙同他人购买并运输甲基苯丙胺200克；被告人冯建伟明知是毒品而受雇运输甲基苯丙胺2401.157克，还帮助他人贩卖甲基苯丙胺5克，三被告人的行为均已构成贩卖、运输毒品罪。公诉机关指控被告人化转正、刘东旭、冯建伟犯贩卖、运输毒品罪的定性准确，指控罪名成立，但指控被告人刘东旭贩卖毒品2406.157克有误，本院依法认定为200克。在犯罪过程中，被告人化转正联系购买毒品，贩卖、运输毒品数量大，依法应予严惩，鉴于其归案后能坦白认罪，可依法对其从轻处罚；被告人刘东旭商议购买的毒品数量与化转正实际购买的毒品数量要少，且认罪态度好，可以从轻处罚；被告人冯建伟系受雇运输毒品，且不明知毒品的确切数量，其所运输的毒品数量完全由化转正安排，属从犯，决定对其减轻处罚。根据各被告人的犯罪事实、情节、社会危害程度和在共同犯罪中的作用，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十七条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十七条的规定，判决如下：
一、被告人化转正犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；
二、被告人刘东旭犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产五万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月10日起至2028年8月9日止）。
被告人冯建伟犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金一万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月10日起至2020年8月9日止）。
缴获的毒品甲基苯丙胺2401.157克予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 陈赤锋
审判员 彭建伟
审判员 李小辉
二〇一六年十二月二十三日
书记员 王 昆