陕西省安康市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2013）安中刑一终字第00027号
原公诉机关汉滨区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）廖某，男，1995年3月17日出生于陕西省平利县。
原审法定代理人廖某甲，男，1963年8月24日出生于陕西省平利县。
原审被告人陈某某，男，1987年4月24日出生于福建省龙岩县。2005年曾因犯抢劫罪，被判处有期徒刑二年，2007年10月31日又因犯抢劫罪，被厦门市思明区人民法院判处有期徒刑五年，2011年6月5日刑满释放，2012年9月14日被拘留，同年10月19日因犯故意伤害罪被依法逮捕，现羁押于汉滨区看守所。
原审被告人章某，男，1994年5月20日出生于安康市汉滨区。2012年3月21日曾因犯抢劫罪被汉滨区人民法院判处有期徒刑三年。2012年9月14日被拘留，同年10月19日因犯故意伤害罪被依法逮捕，现羁押于汉滨区看守所。
原审被告人胡某某，男，1995年10月16日出生于安康市汉滨区。2012年9月14日被拘留，同年10月19日因犯故意伤害罪被依法逮捕，现羁押于汉滨区看守所。
法定代理人胡某甲，男，1971年1月22日出生于安康市汉滨区，系被告人胡某某之父。
原审被告人李某某，男，1992年1月22日出生于安康市汉滨区。2012年9月14日被拘留，同年10月19日因犯故意伤害罪被依法逮捕。2013年2月6日被汉滨区人民检察院决定取保候审。
原审附带民事诉讼被告人刘某某，男，1994年3月7日出生于安康市汉滨区，。
原审附带民事诉讼被告人刘某甲，男，1995年9月19日出生于安康市汉滨区，系刘某某之弟。
法定代理人刘某乙，男，1970年12月5日出生于安康市汉滨区，。系附带民事诉讼被告人刘某某、刘某甲之父。
原审附带民事诉讼被告人王某，男，1996年10月17日出生于安康市汉滨区。
法定代理人王某甲，男，1969年5月1日出生于安康市汉滨区，系附带民事诉讼被告人王某之父。
汉滨区人民法院审理汉滨区人民检察院提起公诉的被告人陈某某、章某、胡某某、李某某犯故意伤害罪以及附带民事诉讼被告人刘某某、刘某甲、王某民事赔偿一案，于2013年4月19日作出（2013）安汉刑初字第00046号刑事附带民事判决，宣判后，附带民事诉讼原告人廖某不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，听取了上诉人的上诉意见，认为事实清楚，决定不开庭审理了本案。现已审理终结。
原判认定，被告人陈某某因廖某欠其400元钱未还以及其他琐事而产生矛盾，陈某某让其本案各被告人若见到廖某就给其打电话。2012年9月13日凌晨，被告人章某、胡某某见廖某在城区新安西路“龙行”网吧上网，当廖某搭乘出租车走时，被胡某某、章某将车拦住，并持刀让廖某下车，廖不下车，胡某某、章某进入出租车内，在车上胡某某给陈某某打电话告知其发现廖某。后章某、胡某某将廖某带至关庙汉江二桥处，陈某某来到汉江二桥后即持钢管对廖某实施殴打，致廖某身体多处骨折，廖某住院治疗34天，花住院费15920.60元，经安康市汉滨区公安司法鉴定中心鉴定为轻伤；陕西安康金州司法鉴定中心鉴定，伤残等级属九级。案发后，被告人李某某及亲属已向廖某支付赔偿款17000元；被告人胡某某的法定代理人胡某甲已支付赔偿款3000元；附带民事诉讼被告人刘某某、刘某甲的法定代理人刘某乙已支付赔偿款1200元。审理期间，被告人陈某某的朋友朱恒代陈某某支付赔偿款2000元；被告人章某父亲章某甲支付赔偿款2700元。以上合计共25900元。
原审法院认为，被告人陈某某、章某、胡某某、李某某为琐事相互纠集一起，对受害人廖某实施殴打致其轻伤，其行为已构成故意伤害罪，被告人陈某某在共同犯罪中起主要作用是主犯，且原因抢劫犯罪被福建省厦门市思明区人民法院判处有期徒刑五年，在刑罚执行完毕后五年内又重新犯罪属累犯，应从重惩处。被告人章某、胡某某、李某某在共同犯罪中系从犯，应依法从轻判处，被告人章某因原犯抢劫罪被判处缓刑，在缓刑考验期内又犯新罪，应依法数罪并罚。被告人胡某某实施犯罪时不满18周岁，系未成年人，应依法对其从轻判处。附带民事诉讼被告人刘某某、刘某甲、王某虽来到现场，但没有参与殴打受害人廖某的行为，可免除其赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第七十二条第一款、第六十四条、第三十六条第一款，最高人民法院《关于犯罪在判刑前被公安机关收容审查、行政拘留的日期仍应折抵刑期的复函》，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条第一款、第二款、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条之规定，判决：一、被告人陈某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零六个月；二、撤销（2012）安汉刑少初字第00004号刑事判决书对被告人章某缓刑的执行。判决被告人章某犯故意伤害罪判处有期徒刑一年，原犯抢劫罪判处有期徒刑二年零四个月，并处罚金2000元，决定执行有期徒刑二年零六个月，并处罚金2000元；三、被告人胡某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；四、被告人李某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑，缓刑考验期限一年；五、对被告人陈某某、章某、胡某某亲属代被告人赔偿受害人5700元发还给受害人廖某；六、刑事附带民事诉讼原告人廖某因人身损害所遭受的经济损失尚有人民币6144.6元由被告人陈某某、章某、胡某某共同连带予以赔偿；七、驳回刑事附带民事诉讼原告人廖某的其他诉讼请求；八、随案移送的QQService手机一部及刀具五把依法予以没收。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）廖某上诉提出，1、原判对被告人陈某某、章某量刑畸轻；2、原判未判决伤残赔偿金及精神抚慰金适用法律错误。
经审理查明，原审判决认定被告人陈某某、章某、胡某某、李某某犯故意伤害罪的事实清楚、正确，有下列证据证实：
1、受害人廖某陈述，2012年9月12日23时许，他在城区兴安西路“龙行”网吧上网遇到胡某某和章某，相互打了招呼，他挡一辆出租车准备走时，胡某某把出租车拦住，手持一把约30公分长的刀让他下车，他不下车，胡某某和章某上到出租车里给陈某某打电话，出租车行至汉江二桥处让他下车，过了一会儿，陈某某和李某某来了，他见李某某手里拿一根约70-80公分长的钢管，陈某某持李某某手中钢管向他头上打，他用胳膊挡，陈某某向他胳膊、腿部击打数下，他被打倒爬在地上，其又用脚向他背部、腰部踢，用钢管击打其腰部；章某又向他面部踢了一脚。此时，王某和另两个小伙子来到现场，陈某某说损失了2000元钱你什么时间给钱，他说这几天就给，胡某某给他扔了20元钱和一根香烟，他们就走了。
2、证人寇某某证实，2012年9月13日1时许，陈某某给他打电话说：“你朋友廖某被我们打了，现在汉江二桥上不知是死是活，你去看一下”。他到汉江二桥上没有见到廖某。过了一会儿，廖某打电话说自己在安运司5号旅社，他叫廖某去汉滨区医院看伤，后到汉滨区医院见廖某在治伤，廖某说是被陈某某打伤的。
3、附带民事诉讼被告人刘某某、刘某甲证实，在廖某被打伤的前一个月，陈某某、胡某某、章某、李某某、王某和他们二人在香溪洞附近吃饭时，陈某某说廖某欠钱不给还，让他们见到廖某就即时给他打电话。2012年9月12日晚，陈某某打电话说廖某已被找到了，叫他们去汉江二桥，他们和王某乘车来到汉滨二桥见廖某身上有血。他们二人和王某没有动手。嗣后，陈某某叫他们去吃饭时，给他们及王某、胡某某、章某每人一把折叠刀，怕被廖某找人报复，并说见到廖某先控制住，如果控制不住就将廖打倒。
4、安康市公安局汉滨分局关庙派出所抓捕经过证实，2012年9月13日晚，在江北晏台市场“兄弟餐馆”将被告人陈某某、章某、胡某某、李某某等人抓获。
5、公安机关扣押物品清单证实，2012年9月13日，从被告人章某、胡某某及刘某某、刘某甲、王某等五人身上分别提取管制刀具五把。
6、现场指认笔录及案件照片证实，经被告人章某、胡某某、李某某分别指认，2012年9月13日凌晨，章某、胡某某持刀从兴安西路“龙兴”网吧将廖某带至汉江二桥向南第三个灯柱下对廖某实施殴打，被告人章某又指认将打人使用的钢管丢弃在江北“九华饭店”对面小巷内垃圾处。
7、安康市汉滨区公安司法鉴定中心公（汉滨）鉴（法医）字（2013）008号法医学损伤鉴定结论，被鉴定人廖某伤情属轻伤。
8、陕西安康金州司法鉴定中心（2012）临鉴字第1497号伤残等级鉴定书，鉴定意见：被鉴定人廖某伤残等级属九级。
9、福建省厦门市思明区人民法院（2007）思刑初字第782号刑事判决书证实，被告人陈某某犯抢劫罪，判处有期徒刑五年。
10、福建省厦门市监狱（2011）厦狱释第398号释放证明书证实，被告人陈某某于2011年6月5日刑满释放。
11、汉滨区人民法院（2012）安汉刑少初字第0004号刑事判决书证实，被告人章某犯抢劫罪于2012年3月21日被判处有期徒刑二年零二个月，宣告缓刑，缓刑考验期三年，并处罚金2000元。
12、安康市公安局汉滨分局关庙派出所户籍证明证实，被告人胡某某出生于1995年10月18日，犯罪时不满18周岁系未成年人。
13、安康市人民医院住院病历及诊断证明证实，廖某（1）左尺骨中段骨折；（2）左尺骨下段不完全骨折；（3）左肱骨外侧髁上骨折；（4）腰2横突骨折；（5）左侧第十肋骨骨折；（6）右下肺挫裂伤；（7）全身多处皮肤裂伤。
14、廖某住院医疗费、交通费、鉴定费等票据。
15、被告人陈某某供述，廖某欠他400元钱不归还，还扬言要打他，他同胡某某、王某、李某某等人在农家乐吃饭时说起此事，他让谁看见廖某就给其打电话。2012年9月12日晚，胡某某打电话说找到了廖某，他让胡某某把廖某带到具体地点再给其打电话，后胡某某又打电话说已把廖某带到汉江二桥处，他携带钢管同李某某前往汉江二桥，途中他又打电话通知了刘某某。到二桥见廖某、胡某某、章某站在那里，他从李某某手中拿过钢管向廖某头上击打，廖某用两只胳膊拦挡，他向廖某胳膊击打数下，又打廖某腿部，廖某被打倒爬在地上，他又用脚踩踢廖某肩背部，用钢管又向廖某腰部击打数下，踢了几脚，叫廖某给赔偿2000元钱。他们在离开现场时，胡某某给廖某取了20元钱丢在地上。
16、被告人章某供述，2012年9月12日22时许，他和胡某某在江北“新自由”网吧上网，13日1时许，胡某某说去城里找个人让道歉。他同胡某某来到兴安路“龙行”网吧，见胡某某在门口和一个小伙子说话，那个小伙子手搭在胡某某的肩部进了网吧，过了一会儿，见那个小伙子跑出来挡了一辆出租车要走，胡某某上前拉开车门从身上抽出一把刀叫那小伙下来，那个小伙子不下车，胡某某和他上到出租车，胡某某叫那个小伙子去给道歉，让出租车去汉江二桥。胡某某给陈某某打电话说人找到了，去汉江二桥，到了汉江二桥下车后，一会儿陈某某同李某某乘出租车来了，李某某拿了一根约50公分长的钢管交给陈某某，陈某某手持钢管向那个小伙子背上打了两下，又向那小伙子两只胳膊和左腿部、背部击打，把那个小伙子打爬在地上，陈某某又向那小伙子腰部踢了两脚。还向那小伙子脖子上踢了几脚，李某某在那小伙子头上踢了一脚，他们在离开现场时，被打小伙子说让给挡一辆车，他给胡某某取了25元钱、一盒香烟及一个打火机让给那个小伙子，胡某某把钱和烟扔到地上。结束后刘某某、刘某甲、王某来到现场，他们没有动手。
17、被告人胡某某供述，他和陈某某及廖某在一块玩时，他的衣服被廖某穿脏不给洗，并把他租住的房屋弄的很乱，廖某向陈某某借了400元钱不给还而且骂陈某某。他和陈某某商量如果见到廖某就要收拾。2012年9月12日23时许，他和章某在城区兴安西路“龙行”网吧见廖某在上网，廖某见到他便从网吧出来，他取出一把折叠刀和章某跟随其后，他叫廖某跟其一块走，他挡了一辆车让廖某上车坐在前排副驾上，他和章某坐在车后排，叫出租车去汉江二桥，他给陈某某打电话说廖某已被他逮住了。到二桥处下车后，他又给陈某某打电话说在汉江二桥上，一会儿陈某某同李某某乘出租车赶来，见李某某手中提着一根约1米长的钢管，陈某某用他的手机给刘某某打电话让其来汉江二桥，陈某某拿起李某某手中的钢管指着廖某说：“你跑呀”，就用手中的钢管向廖某的背部、手臂打，把廖某打倒在地上。又打廖某的腿部，用脚踢廖某的背部，章某用脚踢廖某的脖子和脸部，陈某某又继续打，打结束刘某某、刘某甲、王某来了，他让刘某某给取20元钱、让王某给取5元钱，他给廖某让坐车，他们就去刘某某家里睡觉。
18、被告人李某某供述，2012年9月12日20时许，陈某某在洋洲宾馆打电话让他一块去汉江二桥，他去宾馆见陈某某，其说廖某已被胡某某、章某强行带到汉江二桥了。陈某某从宾馆床下取出一根钢管让他拿着，他同陈某某乘出租车来到汉江二桥桥头，见胡某某、章某及廖某在桥上，陈某某上前质问廖某说欠的钱啥时间还？已经骗了好几次了，他就把手中的钢管递给陈某某，陈某某持钢管向廖某身上打，廖某用手挡，陈某某向廖某的手膀部和腿部击打，将廖某打爬在地上，又向廖某腰部踢了几脚，章某向廖某的脖子上踢了几脚，他向廖某身上踢了几脚。
上述证据，已经原审庭审中质证、认证、能够证明被告人陈某某、章某、胡某某、李某某故意伤害致廖某受轻伤的事实。
本院认为，被告人陈某某、章某、胡某某、李某某因受害人廖某欠钱未归还之事，共同对廖某实施殴打致其轻伤，其行为已构成故意伤害罪，被告人陈某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，且曾因抢劫犯罪被判有期徒刑，在刑满释放后五年内又重新犯罪，系累犯，应依法惩处。被告人章某、胡某某、李某某系从犯，被告人章某原因犯抢劫罪被原审法院宣告缓刑，在缓刑考验期内又重新犯罪，应实行数罪并罚。对附带民事诉讼原告人廖某提出的第一点上诉理由，经查，原审法院根据各被告人的犯罪情节、及危害后果，对各被告人所作的刑事判决是适当的，故对其此点上诉理由本院不予采纳。对其提出的第二点上诉理由，经查，伤残赔偿金、精神抚慰金不是直接的物质损失，不属刑事附带民事案件的受理范围，原判适用法律正确，故对其此点上诉理由本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张忠全
审判员 李佑会
审判员 陈 平
二〇一三年六月六日
书记员 张教辉