江苏省淮安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）淮中民终字第2193号
上诉人（原审被告）袁某，无业。
委托代理人洪磊，江苏六仁律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）钱某甲，个体户。
委托代理人胡云霞，江苏昊震翰律师事务所律师。
上诉人袁某与被上诉人钱某甲离婚纠纷一案，淮安市淮阴区人民法院于2014年9月18日作出（2014）淮小民初字第0463号民事判决。袁某不服，向本院提起上诉。本院于2014年11月6日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年12月1日公开开庭审理了本案。上诉人袁某及其委托代理人洪磊、被上诉人钱某甲及其委托代理人胡云霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，原、被告于1994年经人介绍相识恋爱。1995年同居生活，××××年××月××日生育一女，取名钱某乙。××××年××月××日生育一子，取名钱某丙。××××年××月××日，双方补办结婚登记手续。2013年7月25日，原告起诉要求与被告离婚，法院于2013年9月12日作出不准予原、被告离婚的判决。判决后，双方未能和好，2014年4月8日，原告提起本案诉讼，被告在庭审中表示同意离婚。
原审另查明，婚生女钱某乙、婚生子钱某丙均表示愿意随原告钱某甲生活。原、被告一致认可的夫妻共同财产为：1、位于淮安市淮阴区黄河花园15-4-202室房屋一处；2、车牌号苏H×××××广本雅阁轿车一辆。原、被告一致认可的夫妻共同债务为：黄河花园15-4-202室房屋上抵押贷款25万元，截至2014年7月18日还余171736.35元贷款未偿还。另，被告主张原告隐瞒收入，并提交了进账单和存款回单一组，原告质证表示单据系原告父亲生意来往，与原告无关。原告为证明被告存在婚外情，提供被告一分开房记录，经庭审质证，被告开房是事实，但是其一个人居住。被告为证明原告存在婚外情，提供原告与其他异性合影照片，原告接送其他异性上下班的视频资料，经庭审质证，原告认为其本人与其他异性均是朋友关系，不存在婚外情。
原告钱某甲诉称，原、被告于1994年相识、恋爱。1995年同居生活。××××年××月××日生育一女，取名钱某乙。××××年××月××日生育一子，取名钱某丙。××××年××月××日，原、被告办理结婚登记。婚后感情一般。2013年7月，原告曾起诉要求与被告离婚，法院作出不准予原、被告离婚的判决后，双方仍处于分居状态，夫妻感情彻底破裂，现诉至法院，请求判决原、被告离婚；婚生子、女抚养权由法院依法判决。
被告袁某辩称，原、被告夫妻感情破裂系原告婚外情所致，被告同意离婚；被告要求原告给予精神抚慰金50万元；婚生子、女抚养权征求子女意见；并请求依法分割夫妻共同财产。
原审认为，婚姻自由，包括结婚自由，离婚自由，本案中，原告要求与被告离婚，被告亦同意离婚，故对原告要求与被告离婚的诉讼请求，法院予以支持。关于子女抚养，婚生女钱某乙、婚生子钱某丙均表示愿随原告钱某甲共同生活，法院依法予以准予。结合被告的收入及当地生活水平，法院酌定由被告每月支付每个子女抚养费各300元。对于夫妻共同财产分割，位于淮安市淮阴区黄河花园15-4-202室房屋，被告竞价50万元高于原告竞价30万元，故该房屋归被告所有。对于车辆，根据双方在庭审中的竞价情况，酌定其价格为6.6万元，结合车辆实际使用情况，车辆归原告所有。综合上述财产分配情况、兼顾公平原则、照顾女方原则，法院酌定，由被告袁某向原告钱某甲支付夫妻共同财产分割补偿款21万元。对夫妻共同债务：欠171736.35元贷款，由原、被告各半承担。对于被告提出原告与他人有婚外情，主张要求财产多分、并要求原告支付精神抚慰金，法院认为，从被告提交的证据不足以证明原告与他人存在不正当的男女关系，故对被告的该项主张，法院难以支持。对于被告主张原告隐匿财产，被告提供进账单、存折、回单难以证明其观点，法院不予采纳。本案调解未果。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条第二款、第三款、第三十七条第一款、第三十九条、第四十一条、最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、准予原告钱某甲与被告袁某离婚；二、婚生女钱某乙、婚生子钱某丙随原告钱某甲生活，从2014年10月份起，被告袁某每月支付各子女抚养费300元，定于每月28日之前支付当月子女抚养费，至各子女独立生活时止；三、夫妻共同财产：位于淮安市淮阴区黄河花园15-4-202室房屋归被告袁某所有、苏H×××××车辆归原告钱某甲所有。被告袁某于本判决生效后十日内支付原告钱某甲夫妻共同财产分割款21万元；四、夫妻共同债务：欠171736.35元贷款，由原、被告各半承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1980元，由原告钱某甲负担。
原审判决后，袁某不服，向本院提起上诉称：一、从银行贷款25万元应属于共同财产。上诉人与被上诉人曾向银行贷款25万元，该款直接由被上诉人的父亲从银行拿走，用于承包的建筑工程，原审中被上诉人对此表示认可，但原审对此债权未作确认。退一步讲，如果该25万元没有由被上诉人的父亲借走，则应属双方的共同财产，离婚时应依法予以分割，否则就不能将欠银行未偿还贷款作为共同债务予以分割；二、被上诉人长期从事建筑工程承包，其经营所得属于共同财产。被上诉人及其父亲常年在外经营建筑工程承包，上诉人则长期在家从事家务，对经营情况毫不知情。但上诉人在家中发现的一系列进账单及银行存款回单显示，被上诉人的收入很高。原审对上诉人提供的上述证据一概予以否定不当；三、关于争议房产及车辆价格的认定明显不合理。房屋及车辆没有经过评估，庭审中上诉人毫无经验的估价，但法庭并未向上诉人释明竞价的基本规则。上诉人作为家庭主妇，在车辆及房屋价值的估算上，显然处于弱势。请求法庭对上述争议财产的价格重新评估；四、婚姻关系存续期间的共同财产仍有部分未分割。双方现居住的淮阴区黄河花园16-4幢105室房屋系婚后被上诉人与父母共同出资购买，由上诉入与被上诉人出资装修。该房屋属于家庭共有财产，理应一并分割；五、被上诉人导致离婚存在过错应少分财产。上诉人提供多组证据证明被上诉人有过错，原审均予以否定，但未做出任何说明，上诉人对此不能理解；六、关于孩子抚养费问题，原审没有考虑上诉人的实际情况。上诉人一直在家从事家务没有工作，也无收入来源。被上诉人长期对上诉人实施经济上的封锁，上诉人连自己生活都很困难，没有钱支付抚养费。综上，原审认定事实不清，为维护上诉人合法权益，请求二审依法撤销原审判决，发回重审或依法改判。
被上诉人钱某甲辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，上诉人的上诉无事实和法律依据，请求二审驳回其上诉，维持原审判决。一、从银行贷款25万元是共同债权。原审中，双方当事人都表示放弃该债权。故原审对此不予处理符合法律规定。而尚欠银行贷款171736．35元，亦是双方当事人同意共同偿还；二、答辩人的父亲从事建筑工程承包与答辩人无关，答辩人婚后就与父母分家单过。答辩人没有收入，甚至连本案按夫妻共同财产分割的淮安市淮阴区黄河花园15-4幢202室房屋也是答辩人父亲赠与的。上诉人原审提交的一些进账单等证据，系答辩人的父亲拿答辩人的银行卡做生意使用，完全与答辩人无关。而且，上诉人并无证据证明答辩人有其他财产；三、原审对争议房屋及车辆的价格认定合理、合法。首先，上诉人在两次离婚诉讼中都委托了律师作为其诉讼代理人参加诉讼，所以其在上诉状中称在车辆及房屋价值的估算上处于劣势不符合事实。其次，因答辩人与上诉人都主张争议房屋的所有权，上诉人出价比答辩人高，所以原审将房屋判给上诉人，由其给付答辩人房屋价值的一半是正确的。在车俩价格认定上，原审根据双方竟价及车辆实际使用情况，将车辆判给答辩人所有，答辩人按照6．6万元价格给付上诉人一半折价款符合法律规定；四、位于淮安市淮阴区黄河花园16-4幢105室房屋系答辩人父母所有，产权亦登记在答辩人父母名下，该房产与本案无关，上诉人主张分割该房产毫无事实与法律依据，且上诉人在原审庭审中确认的夫妻共同财产中也并未提及该房产；五、答辩人没有婚外情，对于离婚并无过错，双方之间没有牢固的感情基础、性格不合、无法沟通、长期分居、互不关心，以致夫妻感情彻底破裂，无法再共同生活下去；六、关于小孩抚养费的判决符合法律规定。父母有抚养子女的义务，没有直接抚养子女的一方有义务支付抚养费。上诉人在原审庭审时陈述其在姐姐处上班，每个月收入1800元，其并非没有收入来源。所以，原审判决其承担300元抚养费是正确的。综上，请求二审驳回上诉，维持原审判决。
本院经审理除原审确认当事人一致认可夫妻共同债务171736.35元贷款未偿还不予确认外，确认原审查明的事实。
二审中，上诉人袁某提供4组证据。其一为：零售贷款借款借据。用以证明贷款25万元是由被上诉人拿走给其父亲使用。其二为：2003年8月6日被上诉人钱某甲签订的建筑周转材料租赁合同、2005年1月18日被上诉人钱某甲签字的预拌砼预约通知单、2006年6月8日被上诉人钱某甲与江苏淮阴建设工程集团有限公司签订的项目部资料专用章保管合同、2011年4月5日江苏恒盛建设工程有限公司向被上诉人钱某甲发出的工程质量监督控制通知单。上述4份工程合同证据用以证明，被上诉人钱某甲从事建筑工程承包。其三为：收款人为被上诉人钱某甲的进账单3张共计46.5万元、银行的存款回单8张共计80万元，证明被上诉人钱某甲的收入情况，该收入为夫妻共同分割，依法应予以分割。其四为：2014年10月9日，公安部门的出警情况说明一份，证明被上诉人钱某甲和第三人有婚外情，主观上存在过错。被上诉人钱某甲质证：对第一份证据真实性没有异议，被上诉人的父亲用本案争议的房屋抵押贷款25万元，并由其父亲还贷，现还欠银行17万多元；对第二份、第三份证据原审已经出示，被上诉人钱某甲是为其父亲做事，仅为经手人；对第四份真实性没有异议，但不能证明被上诉人钱某甲和第三人有不正当的关系。
本院另查明，2014年10月9日，淮安市公安局经济技术开发区分局海口路派出所“接处警情况说明”载明：2014年10月8日22时56分，我所接到报警称：在江苏省淮安经济技术开发区青岛路维多莉雅花苑10幢301室有家庭暴力。民警到达现场，没有发现家庭暴力，经了解，系钱某甲与袁某婚姻纠纷。上诉人袁某主张其怕派出所不出警，才以家庭暴力名义报警的，被上诉人钱某甲在唐维锦家里，被上诉人钱某甲开门之后说其在唐维锦家里泡脚看电视。被上诉人钱某甲认为，有这件事情。其当时是帮人家装修房子，因大理石磨光有灰，就在里面洗脚。
本案的争议焦点为：一、被上诉人在婚姻存续期间是否存在过错，在分割夫妻共同财产时应予少分；二、原审对双方共同财产的分割是否适当；三、原审确定子女抚养费是否适当。
关于焦点一。本院认为，人民法院审理离婚案件对夫妻共同财产的处理，应当依照《中华人民共和国婚姻法》、《中华人民共和国妇女权益保障法》及有关法律规定，分清个人财产、夫妻共同财产和家庭共同财产，坚持男女平等，保护妇女、儿童的合法权益，照顾无过错方，尊重当事人意愿，有利生产、方便生活的原则，合情合理地予以解决。本案中，上诉人袁某主张被上诉人钱某甲有婚外情，并提供了被上诉人钱某甲与其他异性合影照片、公安部门拍摄的和其于深夜在异性家中的视频予以证明。本院认为，多张合影照片可以证明被上诉人钱某甲与异性在公共场所有亲昵行为，该行为已超出了被上诉人钱某甲所主张的普通朋友关系，结合公安部门的视频材料，可以认定被上诉人钱某甲在婚姻关系存续期间与她人保持不正当的婚外情，其对双方感情破裂存在较大过错，依法应在离婚分割夫妻共同财产时予以少分。原审确定上诉人袁某提交的证据不足错误，本院对此予以纠正。本院依据保护妇女合法权益，照顾无过错方原则，酌情确定上诉人袁某分得双方夫妻共同财产的70%，被上诉人钱某甲则分得30%。
关于焦点二。本院认为，关于从银行贷款25万元问题。被上诉人钱某甲在原审中陈述，该笔银行贷款系其父亲用于工程上，被上诉人钱某甲仅负责签字，且该款一直是被上诉人钱某甲的父亲偿还。而该笔贷款上诉人袁某在原审主张不是夫妻共同债务，在本案中不要求处理。上诉人袁某并未放弃25万元贷款的权利。本院认为，该笔银行贷款系被上诉人钱某甲父亲使用，亦是其父还贷，被上诉人钱某甲办理该笔贷款过程中，也在形式上参与办理了相关手续，在处理双方离婚共同财产时，对于尚欠银行的171736.35元，应由被上诉人钱某甲负责偿还，同时对其父亲有相应的债权，上诉人袁某不承担债务亦不享有债权。上诉人袁某该上诉请求有相应的事实依据，本院对此予以支持。关于黄河花园15-4-202室房屋的分割问题。本院认为，二审中，被上诉人钱某甲主张上述房屋价值40万元左右，上诉人袁某对此予以认可，故本院酌情确定该房屋的价值为40万元。关于苏H×××××车辆的价值问题。本院认为，原审中，双方当事人对该车价值进行了竞价，原审根据双方在庭审中的竞价情况，酌情确定该车价格为6.6万元，有相应的事实和法律依据。关于上诉人袁某主张被上诉人钱某甲长期从事建筑工程承包，其经营所得应为共同财产进行分割问题。本院认为，夫妻共同财产的分割应为客观存在的财产。上诉人袁某仅提供部分银行进帐单、银行存款回单、周转材料租赁合同等，不足以证明该款属于双方共同财产，应由上诉人袁某另行收集证据主张权利，在本案不予支持。关于上诉人袁某主张位于淮安市淮阴区黄河花园16-4幢105室房屋属于家庭共有财产，应予以分割问题。上诉人袁某主张该房屋系其婚后，由被上诉人钱某甲与其父母共同出资购买。本院认为，本案为离婚案件，上诉人袁某该主张涉及到案外人的权益，依法应由上诉人袁某另案主张，在本案中不予理涉。综上，根据双方夫妻财产的价值，结合夫妻共同财产实际情况，依据保护妇女合法权益，照顾无过错方原则，本院酌情确定，位于淮安市淮阴区黄河花园15-4-202室房屋归上诉人袁某所有、苏H×××××车辆归被上诉人钱某甲所有。上诉人袁某支付给被上诉人钱某甲夫妻共同财产折价补偿款7.38万元。
关于焦点三。本院认为，父母有抚养子女的义务，没有直接抚养子女的一方有义务支付抚养费。本案中，上诉人袁某在原审陈述其月收入1800元，故原审据此酌情确定上诉人袁某应承担的子女抚养费，有相应的事实和法律依据。二审中，上诉人袁某又陈述其没有工作，无力支付子女抚养费，本院对此不予支持。
综上，因上诉人袁某在二审提供新证据，且双方当事人对诉争房屋价值改变陈述，根据本院查明的事实，应对原审所作判决予以变更。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持淮安市淮阴区人民法院（2014）淮小民初字第0463号民事判决第一、二项；
二、撤销淮安市淮阴区人民法院（2014）淮小民初字第0463号民事判决第三、四项；
三、夫妻共同财产：位于淮安市淮阴区黄河花园15-4-202室房屋归上诉人袁某所有、苏HAL0**车辆归被上诉人钱某甲所有。上诉人袁某于本判决生效后90日内支付给被上诉人钱某甲夫妻共同财产折价补偿款7.38万元；
四、171736.35元的债权和债务，由被上诉人钱某甲享有和承担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1980元，二审案件受理费1980元，合计3960元，由上诉人袁某负担1188元，被上诉人钱某甲负担2772元
本判决为终审判决。
审判长 郑华
审判员 王健
审判员 阮明
二〇一四年十二月二十日
书记员 周亚