江苏省东台市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）东民初字第0835号
原告：曹某甲，木工。
委托代理人：汪志宏，江苏苏东律师事务所律师。
被告：曹某乙，木工。
委托代理人：王世宏。
被告：陈某，木工。
被告：潍坊业之峰诺华装饰有限公司，住所地在山东省潍坊市奎文区东风东街360号泰华商务大厦707室。
法定代表人：董某，董事长。
原告曹某甲与被告曹某乙、陈某、潍坊业之峰诺华装饰有限公司（以下至判决主文前简称“业之峰公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年7月3日立案受理。先由审判员梅小薪适用简易程序，于2013年7月29日公开开庭进行了审理。后依法组成合议庭，于2013年12月27日公开开庭进行了审理。原告曹某甲及其委托代理人汪志宏，被告曹某乙的委托代理人王世宏到庭参加诉讼，被告陈某、业之峰公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告曹某甲诉称：2011年10月，被告业之峰公司承揽山东省寿光百利育苗厂的装饰工程，并将该工程转包给被告曹某乙、陈某施工。原告系被告曹某乙、陈某的雇员。2011年11月9日，被告曹某乙将原告带到该工程从事木工装潢，约定每日工资150元。2011年12月10日上午11时左右，原告站在木质人字梯上施工时，因人字梯断裂，原告从2米多高处摔下，致头部受伤。事故发生后，原告被送到山东省寿光市人民医院抢救治疗，经诊断为重度颅脑损伤、脑挫裂伤等。事发当日下午2时至3时，原告的亲属柳某甲代表原告与被告曹某乙、陈某达成赔偿协议书，被告业之峰公司派员参与调解，确定原告的全部损失由被告曹某乙、陈某各半负担，被告曹某乙、陈某系合伙关系，应共同承担雇主责任。故诉至法院，请求判令三被告连带赔偿原告的医疗费69317.74元、营养费600元、住院伙食补助费840元、护理费10440元、误工费31500元、残疾赔偿金24404元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费1640元、交通费和住宿费1000元，合计142741.74元，扣除被告曹某乙和被告陈某垫付的费用44500元，三被告实际赔偿原告各项损失计98241.74元。
被告曹某乙辩称：本案系工伤事故，应按工伤事故程序处理。原告受伤时，我已经离开施工现场，我与原告不存在劳务关系，我与被告陈某也不是合伙关系，所谓“三方协议”是被告陈某等胁迫我签字的，对本人无约束力。原告在施工过程中受到损害系其自身选择施工工具和设施不当造成的，原告受伤与我无关，请求驳回原告对我的诉讼请求。
被告陈某未应诉、答辩。
被告业之峰公司未应诉、答辩。
经审理查明：原告曹某甲和被告曹某乙系江苏省东台市梁垛镇高柳村人，被告陈某系江苏省东台市富安镇九九村人，原告曹某甲和被告曹某乙、陈某均从事木工装修工作，均无装修施工资质。被告业之峰公司系有限责任公司，注册资本50万元，一般经营项目为室内外装饰工程设计、施工等。
2011年10月，被告业之峰公司承揽山东省寿光百利育苗厂办公楼的装修工程，被告业之峰公司将装修工程的部分工程转包给被告陈某进行施工。同年11月，江苏省灌云县的油漆工王某乙介绍被告曹某乙与负责装修工程的阮明军相识，阮明军与被告曹某乙商定，由被告曹某乙承包山东省寿光百利育苗厂办公楼装修吊顶的木工工程，承包费10000元（含伙食费1000元）。
2011年11月9日，被告曹某乙通知原告曹某甲到山东省寿光百利育苗厂办公楼的装修工地从事木工工作，约定每日工资100元。同年12月10日上午11时30分左右，原告在施工过程中因木质人字梯断裂从高处跌倒受伤。原告受伤后被送至山东省寿光市人民医院抢救治疗，其伤情经诊断：重度颅脑损伤、脑挫裂伤等。原告受伤后在山东省寿光市人民医院两次住院，第一次住院29天，支出医疗费34852.71元；第二次因行颅骨缺损修补术住院13天，支出医疗费34465.03元。原告住院期间，被告陈某安排柳某乙和到医院护理原告1.5天，事后，被告陈某向柳某乙和支付工资500元（含柳某乙和在装修工地施工两天的工资）。
另查明，原告受伤的第二天，原告的亲属柳某甲代表原告方与被告陈某、曹某乙签订“三方协议”，其内容：“经三方商定（原告亲属柳某甲、陈某、曹某乙），曹某甲住院一切费用由陈某、曹某乙双方各交一半（注：此次在寿光育苗受伤的住院费用等，在出院之前所有都交清）。”被告陈某、曹某乙均在协议上签字，见证人王某甲、赵某也在协议上签字。此后，被告陈某向原告支付医疗费37000元，被告曹某乙向原告支付费用7500元（其中含原告从2011年11月9日至2011年12月9日计29.5天的工资2950元）。
原告与被告陈某原来不相识。原告受伤前一日即2011年12月9日，被告曹某乙向阮明军索要工资未果，双方在施工场地发生揪打，被告曹某乙向原告及柳某乙和提出停止施工，并要求原告和柳某乙和一起离开施工场地。该期间被告陈某主动提出，这个工程与阮明军、曹某乙无关，要求原告和柳某乙和继续施工，工资与被告陈某结算。原告曹某甲和柳某乙和根据被告陈某指示继续在施工场地装修吊顶，直至2011年12月10日上午原告跌伤。
再查明，2013年2月4日，原告申请对其伤残程度、休息期限、护理期限等进行司法鉴定，本院依法委托南通市第三人民医院司法鉴定所进行司法鉴定，鉴定意见为：1、曹某甲因意外致颅脑损伤，其颅骨缺损评为人损十级伤残。2、其休息期限共7个月，住院期间均需2人护理、出院后需1人护理共3个月，营养期限共2个月。原告支出鉴定费1560元。
2013年3月25日，原告向本院提起诉讼，要求被告陈某、曹某乙赔偿原告受伤产生的各项损失计98241.74元。此后原告从程序上申请撤回起诉，本院于2013年6月19日裁定准予原告撤诉。2013年7月3日，原告再次提起本案诉讼，要求被告曹某乙、陈某、业之峰公司连带赔偿其各项损失计98241.74元。
审理中，被告曹某乙表示其垫付原告的医疗费4550元不再要求原告返还，自愿作为其对原告损失的补偿。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
1、由被告陈某、曹某乙签字的“三方协议”1份，证明原告曹某甲的亲属柳某甲代表原告与陈某、曹某乙约定，曹某甲住院一切费用由陈某、曹某乙双方各交一半。
2、证人柳某甲的证言笔录，证明原告受伤的第二天下午2时至3时左右，柳某甲代表原告与曹某乙和陈某达成协议，该协议由赵某拟写，被告曹某乙、陈某以及证人赵某、王某乙在协议上签字。
3、证人柳某乙和的证言笔录，证明2011年12月10日上午11时左右，原告曹某甲站在木质人字梯上吊顶过程中，木质人字梯断裂，致曹某甲跌伤的事实。原告跌伤前一天，曹某乙跟阮明军要钱发生过纠纷，阮明军不给钱，两人打起来，曹某乙让柳某乙和以及原告不在工地干活，准备走，业之峰公司的老板陈某站出来说，这个工程与阮明军、曹某乙无关，陈某让曹某甲和柳某乙和继续做，工钱向陈某拿。原告受伤后，柳某乙和在施工场地做工两天，陈某安排柳某乙和去医院护理原告1.5天，陈某给柳某乙和工资500元。
4、证人王某甲的证言笔录，证明房主山东省寿光百利育苗厂将装修工程发包给业之峰公司装修，陈某是装修公司的包工头。经王某甲介绍阮明军与曹某乙相识，阮明军与曹某乙商定，由曹某乙承包吊顶木工工程，承包费10000元。曹某乙向阮明军要钱（指承包费），阮明军不给，两个人打架，打架后曹某乙说不做。后陈某说，让曹某甲和柳某乙和两个人做，向陈某拿钱。此后曹某乙就离开该工地，原告受伤时曹某乙不在工地。
5、事故现场照片6张，证明事发时原告所站的木质人字梯断裂现状以及事故现场的墙壁上有“业之峰装饰”公司的标识。
6、本院委托山东省潍坊市奎文区人民法院对被告业之峰公司工程主管人员王成龙的调查笔录，证明陈某承揽该公司的工程，陈某是承揽工程的工长。
7、本院审理（2013）东安民初字第0031号原告与马卫勤诉被告陈某离婚纠纷一案时，被告陈某为证明其的夫妻共同债务在庭审中陈述“在外包工程出事，要赔钱84000元，已经支付受害者27000元，这27000元是借的公司的。”
8、原告曹某甲和被告曹某乙在庭审中的陈述，证明原告在施工过程中因木质人字梯断裂跌伤，被告曹某乙给付原告从2011年11月9日至2011年12月9日计29.5天的工资2950元。
9、原告曹某甲提供其两次住院的医疗费、住院费清单、南通市第三人民医院司法鉴定意见书，证明原告受伤住院的医疗费、误工期限、营养期限、残疾等级等。
本院认为：劳务人员在提供劳务过程中遭受人身损害，依法应获得相应的赔偿。
关于本案是否适用工伤程序进行处理的问题。本案原告虽然在被告业之峰公司承揽的装修工程中受伤，但是被告业之峰公司已将涉案装修工程转包给被告陈某，原告系被告曹某乙、陈某自行招用的人员，原告与被告业之峰公司不存在劳动关系，且原告受伤后也未经劳动行政部门认定为工伤，原告与被告业之峰公司之间不属于《工伤保险条例》调整的劳动关系，不适用工伤程序进行处理。原告起诉时以提供劳务者受害责任纠纷选择依照侵权责任法的相关规定主张赔偿权利，不违反法律规定，故被告曹某乙辩称本案应按工伤程序处理，本院不予采信。
关于原告与被告陈某、曹某乙签订“三方协议”对当事人是否具有约束力的问题。被告陈某、曹某乙均具有完全民事行为能力，被告陈某、曹某乙在协议上签字时，有赵某、柳某乙和在场并见证了当事人签字的全过程，该“三方协议”系被告陈某、曹某乙的真实意思表示，对当事人具有法律约束力。事后被告陈某、曹某乙已按该协议履行了部分义务。现被告曹某乙辩称该协议系被告陈某等胁迫所签，未能提供相关证据予以证明，本院不予采信。
关于当事人如何承担赔偿责任的问题。事发时，原告受雇于被告陈某在被告业之峰公司所承包的装饰装修工程上从事木工装修工作，该事实有证人柳某乙和及王某甲在庭审中的证言相互印证。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应的责任。”本案原告曹某甲在提供劳务过程中受伤，其受伤原因是由于原告站立的人字梯断裂所致。被告陈某作为雇主，未能为原告提供安全可靠的施工工具，且原告施工过程中，被告陈某亦未能提供相应的安全保护措施，被告陈某未尽到安全保障义务，依法应承担民事赔偿责任。原告在施工过程中对自身未能尽到注意安全的义务，也存在一定过错，原告自身应承担相应的责任，综合本案的案情，酌定由被告陈某承担85%的责任，原告自担15%的责任。被告业之峰公司知道或者应当知道被告陈某无装修施工资质及安全生产条件，而将其承揽山东省寿光百利育苗厂办公楼的装修工程转包给被告陈某施工，由此造成原告在施工中受伤，被告业之峰公司应当与被告陈某之间承担连带赔偿责任。被告陈某、业之峰公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应承担因不到庭可能产生对其不利的法律后果。
关于原告曹某甲要求被告陈某和曹某乙共同承担雇主的责任请求是否支持的问题，原告主张被告陈某和曹某乙系合伙关系，对此被告曹某乙予以否认，原告除其陈述外，亦无其他证据予以证明，故原告要求被告陈某、曹某乙共同承担雇主责任的请求，依法不予支持。
关于原告主张其全部损失是否应由被告曹某乙、陈某各半负担的问题。由于原告最初到涉案工程上施工是受雇于被告曹某乙，原告受伤后，原告的亲属柳某甲与被告陈某、曹某乙就原告的住院费用签订协议，约定“曹某甲的住院一切费用，由被告陈某和曹某乙各交一半。”是基于原告受伤后需要筹集抢救费用，当事人之间协商由被告陈某和曹某乙各交一半的住院费用，但该协议并没有约定由被告陈某和曹某乙各半负担原告的全部费用，原告依据“三方协议”主张被告陈某和曹某乙各半负担全部费用，与事实不符，本院不予支持。审理中，被告曹某乙表示已垫付给原告医疗费4550元，其自愿作为对原告损失的补偿，不再要求原告返还，不违反法律规定，本院照准。
关于原告曹某甲受伤产生的损失问题。依据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》所规定的赔偿范围、项目和标准，予以认定。经审查确定原告受伤产生的合理损失为：医疗费69317.74元、营养费600元、住院伙食补助费840元、护理费7920元（住院42天×2人×60元／天＋出院48天×1人×60元／天）、误工费21000元（210天×100元／天）、残疾赔偿金24404元（2年×12202元／年）、交通费酌定800元、鉴定费1560元、精神损害抚慰金酌定1000元，合计127441.74元。上述损失，由被告陈某承担85%即108325元，扣除被告陈某已给付37000元，余款71325元，由被告业之峰公司与被告陈某对原告的损失互负连带责任。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条第二款，第十七条第一款、第二款、第十八条第一款，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告陈某于本判决生效后30日内赔偿原告曹某甲受伤产生的各项损失计71325元；
二、被告潍坊业之峰诺华装饰有限公司对本判决第一条所确定被告陈某的赔偿义务承担连带责任。
三、驳回原告曹某甲的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2156元，由被告曹某乙负担323元，被告陈某负担1833元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向盐城市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：盐城市财政局非税收入汇缴专户，开户银行：农行盐城中汇支行，帐号：40×××21）。在上诉期满的次日起7日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 徐坚强
审 判 员 梅小薪
人民陪审员 袁 琴
二〇一四年一月十四日
书 记 员 何 晶
附录法律条文
1.《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应的责任。
2.《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》法释（2003）20号
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
3、《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》法释（2001）7号
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，不一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
4.《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。