宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）吴刑终字第123号
原公诉机关宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院。
上诉人（原审被告人）高锐，男，1975年1月3日出生，汉族。2013年11月1日因涉嫌犯受贿罪被宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局刑事拘留，同年11月16日，经宁夏回族自治区吴忠市人民检察院决定被执行逮捕。现羁押于吴忠市看守所。
辩护人王文彬，宁夏清瞳律师事务所律师。
宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院审理宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院指控原审被告人高锐犯贪污罪、受贿罪一案，于2014年7月25日作出（2014）吴利刑初字第137号刑事判决。原审被告人高锐不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区吴忠市人民检察院指派代理检察员兰小青出庭履行职务，上诉人高锐及其辩护人王文彬到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2012年4月15日，被告人高锐在担任吴忠市红寺堡区区委常委、宣传部部长期间，利用其对宁夏亿牛实业科技有限责任公司（以下简称亿牛责任公司）的肉牛养殖场建设工作负责和监督的便利，在银川市国际饭店收受该公司负责人王某甲存有50000元的银行卡一张，并在2012年4月15日至2012年6月15日将该卡50000元存款全部用于个人消费支出。
2012年5月22日，被告人高锐利用其担任吴忠市红寺堡区宣传部部长职务上的便利，将宁夏回族自治区组织部选派其到深圳市委党校培训期间个人消费的26317元票据在吴忠市红寺堡区宣传部予以报销，得款予以侵吞。
另查明，被告人高锐到深圳市委党校培训期间的往返飞机票共计3040元，没有在吴忠市红寺堡区宣传部报销。
上述事实，有宁夏回族自治区吴忠市人民检察院案件交办函及本院指定管辖函，中国共产党吴忠市委员会文件，中国共产党吴忠市红寺堡区委员会文件，吴忠市红寺堡区政府会议纪要，证人王某甲、仇某某、徐某甲、安某某、吕某某、豆某某、赵某某、王某乙、马某甲、李某某的证言，收据四份、豆某某出具的便签一份，中国农业银行借记卡活期账户明细、账户历史明细查询及交易明细清单，宁夏回族自治区委员会组织部《关于选派县处级干部赴深圳培训的通知》，证人马某乙、祁某某、戴某、白某某证言，盐池县政协记账凭证，兴业银行深圳市分行自助终端签购单，银联商务特约商户POS签购单，南国酒店POS签购单，珠海市夏湾华羽民富大酒店自助终端签购单，宁夏银行自助终端签购单，深圳市嘉日德贸易商行发票、深圳市福田区胜传商行发票、深圳市南方韵和科技有限公司发票，餐饮票、住宿票、船票、出租车票，破案经过，被告人高锐供述，户籍证明等证据予以证实。
原判认为，被告人高锐身为国家工作人员，无视国家法律，利用职务便利，非法收受他人财物50000元，为他人谋取利益，其行为已触犯刑法，构成受贿罪；被告人高锐无视国家法律，采用虚构事实的方法，非法占有公共财物23277元，其行为已触犯刑法，构成贪污罪。被告人高锐一人犯数罪，应当数罪并罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款（二）、（三）项、第六十九条、第六十四条之规定，判决：被告人高锐犯受贿罪，判处有期徒刑五年，犯贪污罪判处有期徒刑一年六个月，总和刑期为有期徒刑六年六个月，决定执行有期徒刑六年；被告人高锐受贿的50000元赃款、贪污的23277元赃款，共计73277元依法予以追缴。
宣判后，上诉人高锐以“其应王某甲的要求垫付了王某甲办理公司投资项目、为公司租赁房屋等相关事项的费用，并超过了50000元，其收受王某甲50000元银行卡属收回垫支款项的行为，不构成受贿罪；其虽用个人消费票据在单位报销，但事出有因，其没有贪占公款的主观故意，其行为不构成贪污罪；原判认定其犯受贿罪、贪污罪系定性错误”为由提出上诉，请求二审法院依法撤销原判，改判上诉人无罪。
辩护人王文彬辩称，上诉人高锐为王某甲租房等进行了开支，王某甲欠高锐债务至少90000元以上，高锐收取王某甲的50000元银行卡不能以受贿定罪，原判认定上诉人高锐犯受贿罪事实不清，证据不足；对于上诉人高锐购买的照相机、手表、MP5等物品，是否是单位行为及照相机是否全部交给单位原判认定不清楚，原判认定上诉人高锐犯贪污罪的事实不清，且判决结果错误。在二审庭审中，上诉人高锐的辩护人王文彬提交了吴忠市纪律检查委员会吴纪发（2014）30号关于给予高锐开除党籍处分的决定和调查笔录三份，用以证明上诉人高锐在深圳培训期间为单位购买二部照相机，购买照相机、手表、MP5是单位行为。
出庭履行职务的检察员认为，原判认定上诉人高锐犯受贿罪、贪污罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
本院经二审审理查明，上诉人高锐在担任吴忠市红寺堡区区委常委、宣传部部长期间，利用职务便利，收受王某甲储有50000元的银行卡一张，全部用于个人消费支出；2012年5月，上诉人高锐到深圳市委党校培训期间个人消费的23277元票据在吴忠市红寺堡区宣传部予以报销，得款予以侵吞的事实与原判认定的事实一致。该事实有出庭检察员当庭出示的下列证据证实：
1.宁夏回族自治区吴忠市人民检察院案件交办函及本院指定管辖函，证实2013年10月30日，宁夏回族自治区吴忠市人民检察院将本案交吴忠市利通区人民检察院侦办；2014年5月30日，本院指定吴忠市利通区人民法院审理本案。
2.破案经过，证实吴忠市利通区人民检察院侦破上诉人高锐受贿、贪污一案的经过。
3.中共吴忠市委员会吴党干（2011）89号关于贺某某等同志职务任命的通知，证实2011年8月18日，上诉人高锐被任命为吴忠市红寺堡区委常委。
4.中共吴忠市红寺堡区委员会红党干（2011）17号文件、中国共产党吴忠市红寺堡区委办公室红党办发（2011）125号文件，证实2011年9月27日，上诉人高锐被任命为吴忠市红寺堡区委宣传部部长，主持宣传部工作。
5.吴忠市红寺堡区政府会议纪要，证实上诉人高锐负责、监督亿牛责任公司建设事宜事实。
6.证人王某甲的证言，证实2011年底，王某甲与红寺堡区达成意向，在红寺堡区投资肉牛养殖项目，2012年3月底王某甲成立亿牛责任公司，高锐负责亿牛责任公司在红寺堡区的投资项目。2012年4月15日，高锐走深圳培训时向王某甲索要10万元，王某甲就在红寺堡区农业银行开办的银行卡内存入5万元，将密码设置为高锐手机尾号后六位数，交给高锐。2012年6月26日，王某甲、高锐、豆某某三人在银川锦湖饭店，谈好王某甲支付豆某某环评、监理、地勘、设计费用共32万元，支付高锐为其公司租房、慈善捐款等费用18万元。当时三人说定以上共计50万元由王某甲以银行转账方式转付给豆某某，由豆某某再支付给高锐18万元。2012年8月20日，王某甲通过农业银行给豆某某转付了50万元，直接打到豆某某的个人银行卡上。后王某甲向豆某某要50万元的发票时，豆某某说其中32万元有票据，其余18万元他给高锐了，没有票，如果要票就向高锐去要。至于房租费高锐付了没付王某甲不知道。
7.证人仇某某的证言，证实亿牛责任公司的招商项目是红寺堡区宣传部联系的，该项目由高锐负责协调企业注册登记、项目建设、运行等服务工作；高锐到深圳培训时，组织上没有让他买枸杞去送礼，也没有收到他培训回来送的价值3000元的纪念币；吴忠市红寺堡区宣传部的财务是独立的。
8.证人徐某甲的证言，证实亿牛责任公司的招商项目是红寺堡区委常委、宣传部部长高锐联系引进的，该项目由高锐全程负责协调企业注册登记、项目建设、运行等服务工作。
9.证人安某某的证言，证实高锐给亿牛责任公司租赁职工宿舍，房租每月1000元。后高锐要求其出具了收到15000元房租的收条，但实际没有收到房租。
10.证人吕某某的证言，证实高锐给亿牛责任公司租赁鹏胜宾馆楼下一、二层营业房作为该公司办公用房，房租35000元。后高锐要求其出具收到35000元房租的收条，但实际没有收到房租。
11.证人马某甲的证言，证实亿牛责任公司租用吕某某在鹏胜宾馆楼下一、二层营业房做为办公室，房租一年是25000元，房租和物业费谁缴纳不知道，2012年9月14日以后再没有使用过。
12.证人李某某的证言，证实亿牛责任公司租用吕某某在鹏胜宾馆楼下一、二层营业房做为办公室的。
13.证人豆某某的证言，证实亿牛责任公司负责人王某甲支付其50万元，包括公司设计、勘察、环评等费用32万元，剩余18万元是高锐为王某甲租房和捐款的费用，该18万元其还没有支付给高锐。
14.广州亚春建筑设计院有限公司收据、宁夏特莱斯环保科技有限公司收据、重庆江河工程建设监理有限公司宁夏分公司收据、宁夏建筑科学研究院有限公司岩土勘察分公司收据、豆某某出具的便签{内容为：共计50万，有票32万，无票18万（用于租房子、捐款等用）}，证实豆某某收到王某甲支付的500000元后支出的情况。
15.中国农业银行借记卡活期账户明细，证实账户名为王某甲的中国农业银行借记卡于2012年4月15日向账户名为王某甲的中国农业银行借记卡转入50000元。
16.中国农业银行借记卡账户历史明细查询及交易明细清单，证实该卡起始日期为2012年4月15日，终止日期为2012年6月15日；2012年4月15日转存50000元，于4月21日至6月15日刷卡消费支出的交易情况，最后该银行卡账户余额为0.8元。
17.兴业银行深圳市分行自助终端签购单、银联商务特约商户POS签购单、南国酒店POS签购单、珠海市夏湾华羽民富大酒店自助终端签购单、宁夏银行自助终端签购单，证实上诉人高锐持中国农业银行借记卡刷卡购物、消费的情况。
18.宁夏回族自治区委员会组织部《关于选派县处级干部赴深圳培训的通知》，证实上诉人高锐在深圳市委党校培训期间的培训、食宿及资料费用由深圳市委党校承担，往返交通费用由其所在单位承担。
19.证人马某乙的证言，证实高锐通过马某乙向单位借款20000元作为其到深圳培训的差旅费，培训结束后高锐让马某乙报销28677元，除冲抵马某乙向单位借款20000元外，剩余8677元马某乙交给了高锐。
20.证人祁某某的证言，证实上诉人高锐通过司机马某乙向单位借款20000元作为其到深圳培训的差旅费，培训结束后上诉人高锐让马某乙把票据拿到财务上报账，包括一台“佳能”牌照相机的发票，“佳能”牌照相机单位办公室在使用，还未记入宣传部单位固定资产帐。
21.证人赵某某的证言，证实高锐到深圳培训时没有提出买枸杞去送礼，也没有收到他培训回来送的礼物。吴忠市红寺堡区宣传部的财务由高锐负责审批。
22.证人王某乙的证言，证实王某乙在深圳、珠海的吃饭、住宿、到咸阳的飞机票、购买的一台价值6000元的“苹果”牌笔记本电脑全部费用由高锐开销，另外高锐还给其单位购买了一部照相机。高锐在银川市西门“领袖一居”租房，高锐从王某乙银行卡取了30000元交的房租费，后高锐将30000元汇入王某乙银行卡，王某乙在该房屋里住了3个月左右，王某甲住没住王某乙不知道。王某乙及其侄女王某丙在银川一家技术学院学会计的报名费1400元是由高锐刷卡支付的。
23.证人戴某的证言，证实2012年4月，自治区组织部组织到深圳市委党校培训的人员由固原市委组织部集中订票，学员自己到票务中心领票交钱，学习回来的机票由学员自己订购，固原市委组织部不承担学员的飞机票费用，由各学员所在单位报销。
24.证人白某某的证言，证实2012年4月，其到深圳党校培训，往返飞机票均由盐池县政协报销。
25.盐池县政协记账凭证，证实白某某在盐池县政协报销的飞机票价格为银川至深圳是1710元，深圳至银川是1330元，往返票价共计3040元。
26.深圳市嘉日德贸易商行发票、深圳市福田区胜传商行发票、深圳市南方韵和科技有限公司发票及餐饮票、住宿票、出租车票、船票，证实上诉人高锐持其在深圳培训期间购买照相机、电脑配件等及其在深圳、珠海游玩时的就餐、住宿、乘坐交通工具等购物、消费支出费用的票据共计28677元在吴忠市红寺堡区宣传部报销的事实。
27.上诉人高锐的供述，供认2012年4月15日，高锐到深圳学习时收到王某甲50000元的银行卡一张，王某甲让高锐学习回来后协调给其公司员工租房、地勘、设计等事宜，高锐在深圳学习期间用该银行卡刷卡消费；2012年5月29日，高锐为王某甲在银川市“领袖一居”以40000元的价格租了一套房屋，房租是用王某乙的银行卡刷卡支付的，后高锐用王某甲给其的50000元还给了王某乙；高锐承租安某某的房子是给王某甲公司员工张某某和徐某乙居住，议定房租15000元；高锐承租吕某某的营业房是给王某甲公司作办公用房，议定房租35000元；后高锐意识到王某甲给其的50000元银行卡要出问题，就给安某某、吕某某嘱咐，是其代王某甲支付的房租，并要求安某某、吕某某出具了收到房租的收条，但实际没有支付房租。高锐在深圳学习培训结束后，在其单位报销28677元，其中9480元的票是其给王某乙购买一台“苹果”牌手提电脑，价值8600元，让商行开具了9480元的购物发票；4500元发票是其和王某乙在深圳购买的一部“佳能”牌相机和一部“三星”牌相机共计3000元，其让商行开具了4500元的购物发票，其中“佳能”牌相机其交给单位使用，“三
星”牌相机坏了后在其家里放着；3332元餐饮票是其和王某乙吃饭支付的费用；住宿票4685元、船票488元、出租车票1419.2元是其在外面游玩时的住宿、打的、坐船的费用。以上购买的物品是高锐自己做主，高锐承认在单位报销的行为是贪污行为。
28.户籍证明，证实上诉人高锐生于1975年1月3日，犯罪时已达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力。
上述证据，经二审庭审举证、质证，上诉人高锐及其辩护人对证人王某甲、豆某某的证言及高锐部分供述提出异议，认为王某甲、豆某某的证言不属实，上诉人高锐在侦查阶段没有承认其有贪污行为，经审查核实，上诉人高锐在侦查机关讯问中，多次供述了其贪污犯罪的事实，证人王某甲证言与上诉人高锐供述相互印证，证实高锐到深圳市委党校学习的当日，高锐收受王某甲一张储有50000元的银行卡，高锐全部用于个人消费支出。上诉人高锐及辩护人王文彬对证据提出的异议均不能成立，不予采纳。对于上诉人高锐的辩护人出示的吴忠市纪律检查委员会吴纪发（2014）30号关于给予高锐开除党籍处分的决定、调查笔录三份，经审查核实，吴忠市纪律检查委员会吴纪发（2014）30号关于给予高锐开除党籍处分的决定认定高锐贪污24877.2元的事实与本院查明的事实不一致，三份调查笔录证明上诉人高锐向他人赠送了物品，不影响其贪污数额的认定。
上述证据，来源合法，内容客观真实，且与本案具有关联性，对各证据的证明效力及证明的事实，本院予以确认。
本院认为，上诉人高锐身为国家工作人员，利用职务便利，收受他人财物50000元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪；上诉人高锐采用虚构事实的方法，非法占有公共财物23277元，其行为已构成贪污罪。上诉人高锐一人犯数罪，应数罪并罚。上诉人高锐及其辩护人提出上诉人高锐为王某甲公司垫付房租等费用，收取王某甲50000元银行卡的行为不构成受贿罪，原判认定上诉人高锐犯受贿罪事实不清、证据不足，定性错误的上诉理由和辩护意见，经审查核实，账户名为王某甲、借记卡账户历史明细查询及交易明细清单，豆某某出具的便签{内容为：共计50万，有票32万，无票18万（用于租房子、捐款等用）}，证人王某甲证言与上诉人高锐的供述相互印证，证实高锐到深圳市委党校培训的当日，王某甲给高锐送了一张储有50000元的银行卡，并告诉了密码，高锐亦将该银行卡中50000元存款全部用于个人消费；高锐为王某甲公司租房、捐款等发生的费用双方结算共计为180000元，经王某甲、豆某某、高锐三人商定后，王某甲以转账的方式将该180000元包括给豆某某的320000元，共计500000元一起转付给豆某某，由豆某某转交给高锐，且上诉人高锐与王某甲结算房租费、捐款等费用时，二人都没有提到王某甲给高锐送50000元银行卡的事情，没有将该50000元予以扣除。故上诉人高锐利用其对王某甲公司的肉牛养殖场建设工作负责和监督的便利，收受王某甲储有50000元的银行卡，为王某甲谋取利益的行为已构成受贿罪，上诉人高锐及其辩护人提出的该上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。上诉人高锐及其辩护人提出高锐用个人消费票据在单位报销事出有因，高锐没有贪占公款的主观故意及对于上诉人高锐购买的照相机、手表、MP5等物品，是否是单位行为及照相机是否全部交给单位原判认定不清，判决结果错误的上诉理由和辩护意见，经审查核实，宁夏回族自治区委员会组织部《关于选派县处级干部赴深圳培训的通知》，证人马某乙、祁某某、王舒婷的证言，上诉人高锐报销的深圳市嘉日德贸易商行发票、深圳市福田区胜传商行发票、深圳市南方韵和科技有限公司发票、就餐费用发票、住宿票、船票、出租车票，上诉人高锐供述等证据，证实上诉人高锐在深圳市委党校培训期间的培训费、食宿及资料费用由深圳市委党校承担，往返交通费用由高锐所在单位承担。上诉人高锐培训结束后持其购买的硬盘、照相机、录音笔、电脑配件及其消费的就餐费、住宿费、船票等28677元的票据在所在单位予以报销。上诉人高锐将其购买并报销的一台“佳能”牌照相机价值2360元，交付单位使用，对于往返交通费用3040元应当予以报销而高锐没有报销，以上两笔费用共计5400元原判已从高锐报销的28677元中予以扣除；对于高锐购买并报销的其他物品及其就餐和培训以外的住宿、船票等费用上诉人高锐个人承担的费用，对于上诉人高锐个人购买物品和消费的票据在其单位报销，得款予以侵吞，其行为已构成贪污罪。原判根据上诉人高锐犯受贿罪和贪污罪的事实、数额及情节，对其在法定刑幅度内判处刑罚适当，故上诉人高锐及其辩护人提出的该上诉理由和辩护意见亦不能成立，不予采纳。出庭履行职务检察员提出驳回上诉、维持原判的意见正确，予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 艾进春
审 判 员 田进贤
代理审判员 侯士俊
二〇一四年十一月七日
书 记 员 杨彦龙
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得发回原审人民法院重新审判。