福建省南平市建阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0703刑初191号
公诉机关福建省南平市建阳区人民检察院。
被告人胡雨琪，男，1997年7月26日出生于福建省南平市建阳区，汉族，初中肄业，务工，户籍地江西省丰城市，住福建省南平市建阳区。因犯抢劫罪于2014年11月21日被福建省顺昌县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币1000元。因本案于2016年10月8日被刑事拘留，同年11月11日被逮捕。现羁押于福建省南平市建阳区看守所。
被告人魏超，男，1989年12月4日出生于福建省南平市建阳区，汉族，小学文化，无业，户籍地福建省南平市建阳区，住福建省南平市建阳区。因本案于2016年10月13日被行政拘留14日，2017年2月8日被刑事拘留，同年3月13日被逮捕。现羁押于福建省南平市建阳区看守所。
被告人汪樑，男，1995年3月6日出生于福建省南平市建阳区，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省南平市建阳区，住福建省南平市建阳区。因本案于2016年11月2日被行政拘留14日，同年11月16日被取保候审，2017年7月12日经本院决定被继续取保候审。现居住在家。
辩护人常平华，福建心至律师事务所律师。
被告人胡雨琪、魏超、汪樑被控聚众斗殴一案，福建省南平市建阳区人民检察院于2017年7月7日以潭检公刑诉[2017]168号起诉书向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院于同日立案，依法适用简易程序，并组成合议庭，于2017年8月16日公开开庭审理了本案。福建省南平市建阳区人民检察院指派代理检察员蔡艳敏出庭支持公诉，被告人胡雨琪、被告人魏超、被告人汪樑及其辩护人常平华到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2016年9月23日20时许，被告人胡雨琪与被告人汪樑因先前的矛盾在南平市建阳区某溜冰场发生打斗，后被群众劝架离开。21时许，胡雨琪心生不满遂多次电话找汪樑殴斗，当得知汪樑在某酒吧内，遂纠集朋友刘某（未成年人，另案处理）等三人并准备铁棍、柴刀一同前往某酒吧。在某酒吧内，汪樑的朋友“铁人”以及被告人魏超得知有人要找汪的麻烦让其不要担心，随后魏超带来多根棍棒放在酒吧卡座下。22时许，胡雨琪等人到达某酒吧对面的马路再次打电话让汪樑下来，汪樑、“铁人”、魏超等人遂将棍棒进行分发并冲向对面马路，胡雨琪一方见对方冲过来，亦即手持铁棍、柴刀，双方随之在草丛中发生殴斗。在互相殴斗中，汪樑一方见不敌对手，遂往回跑离开，跑在后的汪樑摔倒在地，胡雨琪等人上前击打汪樑致其受伤。在此期间，魏超的左臂被砍伤，后自行拦车去医院治疗。随后，胡雨琪一方逃跑。经南平市建阳区公安局物证鉴定室鉴定，汪樑左手第2、3掌骨中段完全性骨折，符合棍棒类钝物打击作用形成，属轻伤二级。
案发后，被告人胡雨琪于2016年10月8日主动到南平市建阳区公安局童游派出所投案。被告人汪樑于2016年11月2日经民警电话通知到南平市建阳区公安局童游派出所接受调查，当日被行政拘留14日，后因肺结核等疾病被取保候审，现仍在治疗中。被告人魏超于2016年10月13日被行政拘留14日，后于2017年2月8日在南平市建阳区一民房三楼被民警抓获。三被告人归案后均如实供述其主要犯罪事实。另查明，被告人胡雨琪因涉嫌抢劫罪于2014年7月12日被刑事拘留，同年11月21日被福建省顺昌县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币1000元，当日被取保候审，同年12月5日进入社区矫正，期间共被羁押133天。本案发生后，被告人胡雨琪主动赔偿了汪樑人民币8000元。
上述事实，被告人胡雨琪、魏超、汪樑在开庭审理过程中亦无异议，且有三被告人的户籍证明、受案登记表、到案经过、南平市建阳区公安局行政处罚决定书、违法人员信息查询记录、顺昌县人民法院（2014）顺刑初字第106号刑事判决书、胡雨琪取保候审决定书、执行通知书、汪樑手机号通话单、魏超伤情照片、辨认笔录、CT诊断报告书、X片报告单、疾病证明书；证人刘某、黄某的证言及辨认笔录；现场勘验笔录、现场照片、现场图、现场指认笔录及照片；南平市建阳区公安局法医学人体损伤程度鉴定书；监控视频及截图确认等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人胡雨琪、魏超、汪樑在公共场所持械聚众斗殴，致一人轻伤，三被告人的行为均已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控罪名成立。被告人胡雨琪因犯抢劫罪被宣告缓刑，在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪与后罪所判处的刑罚依法实行数罪并罚。案发后，被告人胡雨琪、汪樑主动投案，如实供述自己的主要犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人魏超归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人魏超、汪樑系在被告人胡雨琪的寻衅下参与聚众斗殴，可酌情从轻处罚。公诉机关关于被告人上述情节认定及辩护人就此提出的辩护意见，均符合查明事实，本院予以采纳。被告人胡雨琪已赔偿汪樑部分经济损失，可酌情从轻处罚。被告人魏超因本案被行政拘留，应当依法折抵相应刑期。
根据三被告人的犯罪情节和悔罪表现，结合被告人汪樑符合施行社区矫正条件的调查评估意见，本院决定对被告人胡雨琪、魏超依法予以从轻处罚，对被告人汪樑予以减轻处罚并适用缓刑，对辩护人提出的请求对被告人汪樑判处缓刑的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第三款以及《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条第一款之规定，判决如下：
一、撤销顺昌县人民法院（2014）顺刑初字第106号刑事判决主文中对被告人胡雨琪宣告缓刑三年的执行部分，对被告人胡雨琪收监执行原判决有期徒刑二年，并处罚金人民币1000元；被告人胡雨琪犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。总和刑期有期徒刑五年，并处罚金人民币1000元，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币1000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月8日起至2020年11月25日止。罚金限本判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人魏超犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月8日起至2020年1月24日止。）
三、被告人汪樑犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘 红
人民陪审员 熊寿清
人民陪审员 蔡伍雄
二〇一七年八月十六日
书 记 员 林炜彬
附：本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条（第一款）聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
第二十五条（第一款）共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条（第一款）犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
（第三款）犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条（第一款）对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条（第二款）有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
（第三款）缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十七条（第一款）被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条（第一款）判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
（第三款）数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《中华人民共和国行政处罚法》
第二十八条（第一款）违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。
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