河南省信阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）信中法民再终字第4号
再审申请人（一审被告、二审被上诉人）信阳市平桥区甘岸办事处。
法定代表人杨冰，甘岸办事处主任。
委托代理人严俨，甘岸办事处工作人员。
委托代理人孙文亮，甘岸办事处法律顾问。
被申请人（一审被告、二审上诉人）：张荣生，男，1953年6月。
委托代理人张明业，河南省楚天阁律师事务所律师。
被申请人（一审被告、二审上诉人）：郭代伟，男，汉族，成年，。
被申请人（一审被告、二审被上诉人）：郭发山，男，汉族，农民，系郭代伟的父亲。
委托代理人田朝霞、王晓虎，河南朝霞律师事务所律师。
被申请人（一审被告、二审被上诉人）：李小豪，男，汉族，1972年12月。
被申请人（一审原告、二审上诉人）：李文彬，男，汉族，1953年7月。
再审申请人信阳市平桥区甘岸办事处与被申请人郭代伟、郭发山、李小豪、张荣生与李文彬人身损害赔偿纠纷一案，平桥区人民法院于2011年7月5日作出（2010）平民初字第982号民事判决。李文彬、张荣生、郭代伟不服，提出上诉，本院作出（2011）信中法民终字第1096号民事判决，已发生法律效力。甘岸办事处不服，申请再审，本院于2013年11月20日作出（2013）信中法民申字笫44号民事裁定，对本案提起再审。本院依法另行组成合议庭，对本案进行了书面审理，现已审理终結。
一审查明，被告张荣生以二十三冶建设集团有限公司河南富星分公司信阳工程部的名义从甘岸办事处取得甘岸镇淮干移民小区的开发权，未取得相关行政机关核准的合法登记手续，又以该公司的名义将该工程的一部分分包给信阳超强防水责任有限公司，实质上是被告郭代伟自己经营的超强防水责任有限公司，亦未有取得相关行政机关的审批登记手续。2009年5月份，郭代伟的父亲郭发山打电话给被告李小豪，让其找几个人到信阳来干这个活，李小豪就约上原告李文彬、闰金国及刘爱灵去信阳甘岸干活，同年5月10号下午，原告在工地施工的时候，从楼上摔了下来，当日被送往信阳中医院救治，经诊断为：1、胸椎12椎体、左侧椎3、小关节突骨折、脱位并截瘫；2胸椎11椎弓并右侧横突骨折；3、腰椎1、2左侧横突骨折；4、左侧第10、11肋骨骨折；5、颈部软组织挫伤。于2009年7月9日出院，共住院60天，花去医疗费40108.33元，后转到平舆和驻马店第一人民医院治疗，花费医疗费11620.4元，检查费772元。2009年8月6日，经驻马店蔚康法医临床司法鉴定所司法鉴定，原告李文彬的损伤构成二级伤残。治疗期间被告郭代伟支付原告李文彬医疗费5千元，本院审理期间经做调解工作被告郭代伟又主动支付医疗费2千元给原告李文彬，另查明原告李文彬系农业户籍。本院在审理期间经原告申请追加张荣生为本案被告、经被告郭代伟申请追加李小豪作为本案的被告。本院依据民事诉讼法的相关条款，决定追加张荣生、李小豪为本案的被告。
一审认为，本案为人身损害赔偿纠纷。关于各被告主体资格问题：首先直接负责具体施工者为自然人郭代伟，其父郭发山在本案中未有明显证据证明其系该工程的具体实施者，其电话要约被告李小豪等来信阳干活，应视为老乡关系及替其子代为要约，其主体不适格。其次被告李小豪主体资格问题，虽然其陈述及抗辩理由为被告郭家父子在事故发生后强迫其签订协议以达到给付治疗费目的，其抗辩理由不能对抗其合同的存在，同时其未申请对该合同予以撤销，该合同应当是依法成立的有效合同。再次关于被告张荣生主体资格问题，首先该工程形成之初系其以“二十三冶建设集团有限公司河南富星分公司信阳工程部”之名与被告平桥甘岸办事处签订主合同承揽工程，其提供不出上述名称的合法有效登记手续，应当不具备开发施工的资质，其虚构名称事实过错明显，且其是该工程项目中最大的受益者。最后关于被告甘岸办事处主体资格，甘岸办事处作为一级人民政府其招商引资并无过错，但其在具体实施中忽视了对被告张荣生资质的严格审查、把关，又未对其提供的虚假名称的公章进行核实，导致事故的发生，具有－定的过错责任。关于原告自身问题：原告利用农闲外出务工，在施工过程中未注意自身安全保护，对自身受到伤残也有一定的责任，本院考虑到目前的伤残程度，按照公平原则其自身亦应当承担部分责任。经院审判委员会讨论认为：对本案各被告在本案中的责任按比例划分各自应当承担的赔偿责任。按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应该知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生条件的，各被告都应当分别承担过错责任。关于原告李文彬诉请护理需二人及精神抚慰金问题，其诉请过高，应当按照有关法规予以调整，对其诉请护理费按一人护理为宜，精神抚慰金亦酌定调整。判决：一、被告张荣生在判决生效后五日内赔偿原告李文彬各项损失120171.21元（按45%承担责任含精神抚慰金）；二、被告郭代伟在判决生效后五日内赔偿原告李文彬各项损失73114.14元（按30%承担责任含精神抚慰金，已减去其已支付的7000元医疗费用）；三、被告李小豪在判决生效后五日内赔偿原告李文彬各项损失13352.36元（按5%承担责任含精神抚慰金）；四、被告甘岸办事处在判决生效后五日内赔偿原告李文彬各项损失26704.71元（按10%承担责任含精神抚慰金）；五、原告其他请求不予支持。
李文彬不服上诉称，1.李小豪与上诉人不存在雇佣关系，其不应当承担责任；2.甘岸办事处、张荣生、郭代伟、郭发山应当承担连带赔偿责任，一审法院却判令被告分别承担过错责任，是错误的。3.原审对上诉人的护理费、误工费、残疾赔偿金计算错误，精神慰抚金过低。请求二审改判。
郭代伟上诉称，李文彬为成年人，其应承担30%的责任。李小豪与郭代伟都是承包人，原审让李小豪承担5%而郭代伟承担30%的责任有失公正。让张荣生承担45%而甘岸办事处承担10%的责任也有失法律的严肃性。请求改判其承担10%的责任。
张荣生上诉称，李文彬受雇于郭代伟，不是受雇于张荣生。原审判决上诉人承担45%的赔偿责任无法律依据，请求二审发回重审或改判上诉人不承担责任。
二审查明的事实与原审基本一致。二审认为，张荣生以二十三冶建设集团有限公司河南富星分公司信阳工程部的名义与平桥区甘岸办事处签订建设工程合同，虽然二审时张荣生提交了有关河南富星分公司的相关资料，但都是其自己出具的，并没有有关登记机关的证明材料，本院不予采信。原审法院对李文彬与平桥区甘岸办事处、张荣生、郭代伟、郭发山、李小豪之间的法律关系和事实的认定正确，但适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，判决各被告承担不同的过错责任错误，平桥区甘岸办事处、张荣生、郭代伟、李小豪依法应承担连带赔偿责任，李文彬的该上诉理由应予支持。李文彬认为李小豪不应承担责任，不符合事实，因李小豪与郭代伟之间签订的有承包合同，二审并无新的证据予以否认，因此，李文彬的该上诉理由不成立。关于原审护理费、误工费、残疾赔偿金的计算问题，一审是按照李文彬起诉时的请求清单支持的，李文彬对此的上诉理由不成立。李文彬的损伤经司法鉴定构成二级伤残，原审判决精神慰抚金2万元不足以弥补受害人的精神损害，应调整为4万元为宜。对李文彬的上诉理由成立的部分予以支持。上诉人张荣生、郭代伟的上诉理由均不能成立，依法应予以驳回。综上，原判认定事实清楚，但判决的责任划分不当，应予纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：一、维持平桥区人民法院（2010）平民初字第982号民事判决的笫五项。二、变更平桥区人民法院（2010）平民初字第982号民事判决的第一、二、三、四项为平桥区甘岸办事处、张荣生、郭代伟、李小豪于判决生效后五日内共同连带赔偿李文彬各项损失287047.13元。二审案件受理费7200元，由张荣生负担2200元，平桥区甘岸办事处负担2000元，李文彬负担1000元，李小豪负担1000元，郭代伟负担1000元。
甘岸办事处申请再审提出，1.在本案中，其不是开发商不是发包方不是雇主，不应作为被告，更不应承担赔偿责任。2.甘岸办事处是与二十三冶建设集团有限公司河南富星分公司信阳工程部的代表人郭强签订的居民点建设协议，而不是同张荣生签订的协议，一、二审法院认定甘岸办事处与张荣生签订建设协议，以二十三冶建设集团有限公司河南富星分公司信阳工程部提供的是虚假名称及公章，甘岸办事处忽视了对二十三冶建设集团有限公司河张荣生资质的审查，导致事故的发生，有一定的过错责任，沒有事实法律依据。3.一起普通的工伤损害赔偿案件，申请再审人与受害人无任何雇佣、发包、分包关系，法院却让其承担了本案的全部赔偿责任和诉讼费，是对法律的公然践踏。4.再审中甘岸办事处并提出原审中只收到李文彬2009年8月27日的起诉状，末收到李文彬2010年9月20日的起诉状。请求撤销二审判决，改判其不承担赔偿责任。
被申请人郭代伟、郭发山答辩称：原审判决事实清楚、正确，请求驳回甘岸办事处的再审申请，维持原判。
其他被申请人末提交答辨意见。
本院再审认为，原判部分事实不清，程序违法。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第一百七十条第一款第（三）、（四）项的规定，判决如下：
一.撤销平桥区人民法院（2010）平民初字第982号民事判决和本院（2011）信中法民终字第1096号民事判决；
二.本案发回平桥区人民法院重新审理。
审判长 沈继红
审判员 郑 岩
审判员 刘江平
二〇一四年三月十三日
书记员 朱 婧