内蒙古自治区鄂伦春自治旗人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）内0723刑初52号
公诉机关内蒙古自治区鄂伦春自治旗人民检察院。
被告人刘某一，男，汉族，初中文化，农民，现住黑龙江省加格达奇区。2015年10月27日因涉嫌犯非法占用农用地罪被大杨树森林公安局刑事拘留，11月10日经鄂伦春自治旗人民检察批准，同日被执行逮捕，现羁押于大杨树森林看守所。
辩护人刘金铃，内蒙古布西律师事务所律师。
公诉机关以鄂检刑诉[2016]40号起诉书指控被告人刘某一犯非法占用农用地罪一案，于2016年4月18日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成由审判员梁宝泉担任审判长，审判员龚昌里、人民陪审员时文杰参加的合议庭，于2016年5月27日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员魏宏斌出庭支持公诉，被告人刘某一及辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，被告人刘某一未经林业主管部门批准，于2014年9月份在大杨树林业局伊斯哈气管护站施业区24林班1、2小班，25林班1、6、17小班，26林班5、32小班内，使用自家农用拖拉机带重耙非法开垦林地493.35亩。2015年6月末，刘某一又使用四轮车带重耙将非法开垦的493.35亩林地重新翻耙，全部种植中药材贝母。
公诉机关认为，被告人刘某一擅自开垦林地，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。提起公诉，请依法惩处。
被告人刘某一对公诉机关指控罪名没有异议。对指控的犯罪事实有异议。认为林业公安是越权办案；开的地中有农牧局处理过的；林业公安局办案期间其未到现场，种的是牧草，对亩数和种植的种类要求重新鉴定；其有草原证，建的房子在贾某某的草场内。
辩护人辩护意见认为，2015年11月1日、12月11日被告人两次现场指认因为现场覆盖积雪，无法准确确定占用地面积，指认笔录不具有真实性；对安某某、白某某的证言因不是其亲眼所见，不具有真实性；刘某二的两份证言前后不一致，无法认定哪一份是真实的；孙江因与被告人有冲突，对其证言不予认可；对被告人草原证范围内的83亩中的熟地应去除；对88亩地应认定为自首；针对大杨树资源科作出的鉴定意见，在鉴定主体资格、程序、范围、方法等问题上均有严重违法，不能作为定案依据；被告人的犯罪，是工作人员管理失当造成的，应酌情从轻处罚；被告如实供述自己罪行，应当从轻处罚；地类对比时间间隔长，无法真实的证明地类的改变系被告所为；对开垦的地块没有破坏程度鉴定，对被告定罪量刑缺乏依据。
经审理查明,被告人刘某一未经林业主管部门批准，于2014年9月份在大杨树林业局伊斯哈气管护站施业区24林班1、2小班，25林班1、6、17小班，26林班5、32小班内，使用自家农用拖拉机带重耙非法开垦了三块林地和一块草地，分别为9.6亩、242.7亩、152.4亩和88.65亩，共计493.35亩。2015年6月被告人又将非法开垦的地块重新翻耙，并种植了中药材。
上述事实，有下列已经公诉机关举证，并经庭审质证的证据证明：
（一）书证
1、案件情况说明、受案登记表、立案决定书、拘留证、批准逮捕决定书、逮捕证等，证实本案来源及对被告人采取强制措施情况。
2、传唤证及抓捕经过证实被告人刘某一系被传唤后抓获归案。
3、常住人口申领身份证登记表，证实被告人刘某一于1956年7月20日出生等基本信息，已达刑事责任年龄。
4、古第2XX3-XX1号草原使用证为贾某某持有。
5、黑龙江省克山县公安局向华派出所于2015年11月9日出具的刘某一现实表现，证实刘某一表现一般。
6、被告人当庭提供的草原作业使用证蒙（E）草临许字（12XXX1）X8号，证实其开垦的土地位于草场范围内。
7、鉴定聘请书、林业调查规划设计资质证书证明鉴定结果的合法性。
（二）证人证言
1、证人刘某三（刘某一女儿）证言，证实她父亲在2015年春节后让她在网上联系药材的事，后来花了5万多买了黄芪等三种药材，在2015年4月初邮寄到加格达奇，她父亲去取的。
2、证人安某某证言，证实他是伊斯哈气管护站护林员。他在2015年7月20日左右和刘某四在包片的片区巡护时发现四块非法开垦的林地，并被种植了药材，就向林场报告了。
3、证人白某一证言，证实他是某管护站站长，2015年7月份他接到安某某的电话说，刘某一家附近有4块违法开荒地块，可能是刘某一的，因为地都在其附近，而且都是种植的药材，苗生长高度也一样高。
4、证人徐某某证言，证实他是伊斯哈气管护站护林员,2007年至2015年3月包片过刘某一家庭农场。刘某一农场西侧100米左右的地在我交接时没有变化，周围是草甸子。
5、证人刘某四证言，证实他是伊斯哈气管护站外站站长，大约是2015年7月份，他和安某某一起巡查，发现刘某一家附近有新开垦的林地。
6、证人刘某二证言，证实刘某一在2015年6页末，用他家的泰山牌354型红色拖拉机带着耙，将他家西侧的草甸子翻耙后种了药材。
7、证人田某证言，证实他是某科工作人员，某管护站报案后，他在7月份与王某、安某某、褚某某等人去的现场。先测的寇某某家东南侧，面积为152亩；又查看刘某一家门前回收地块1.1亩；对另外两块地貌非常相似也测量了，分别是11.4亩和242亩。这些地都种植药材了。
8、证人孙某证言，证实他和刘某一是亲属。2014年9月，他在刘某一家庭农场西侧的草甸子放牧，看见一个红色的大马力在耙地。原先这地方没有种植过任何农作物，现在种植药材了。
9、证人贾某某证言，证实他和刘某一是地邻关系，2005年，刘某一在我草场内非法开地了，他和古里乡草原站的郭某某去的现场，大约开了7垧左右。刘某一出事后，他去草场看了，有88亩种植贝母耕地在其草场内。
10、证人郭某某证言，证实他是古里畜牧站站长，2006年尹贾某某举报刘某一，他测量刘新开垦耕地大约200亩左右，牛圈西侧开了100多亩地，都种植了小麦。
11、证人王某二证言，证实他是旗农牧局综合行政执法大队大队长，大约2006年，因贾某某举报，他去刘某一非法开地现场进行测量，面积大约10亩来地，之后因为又发现一毁林开垦现象，就移交给鄂伦春旗林业公安局了。
12、证人寇某某证言，证实刘某一是他大舅哥。1994年，他和刘某一合伙开了1500亩地，后来分家后刘得了717亩地2014年9月，他在刘某一家庭农场西侧的草甸子放牧，看见一个红色的大马力在耙地。原先这地方没有种植过任何农作物，现在种植药材了。
（三）被告人的供述
证实他于2014年月份左右，用自家的泰山牌354型红色拖拉机带重耙将寇某某住房东南侧的甸子（152.4亩）、自家房子西南侧（242.7亩）和房前（11.4亩）新开垦成耕地了，三块地经今天测量总计为406.5亩。这些新开垦种植贝母和黄芪地没有林业主管部门的合法审批手续，扩地前都是草甸子。种子是女儿刘某三联系的。家庭农场有717亩耕地分200多亩、300多亩、150亩三块地。
（四）现场勘验及指认笔录
1、2015年11月1日刘某一三份现场指认笔录，证实经被告人亲自指认，其非法开地的位置，四块地面积分别为11.4亩、242.7亩、152.4亩、88.65亩。
2、大杨树森公刑勘字（2015）18号现场勘查记录，证实经2015年9月23日、11月1日两次现场勘验，被告人非法开垦林地的面积为9.6亩、242.7亩、152.4亩，共计404.7亩。
3、大杨树森公刑勘字（2015）23号现场勘查记录，证实经2015年9月23日、11月1日两次现场勘验，被告人非法开垦草地的面积为88.65亩。
上述证据来源合法，相互印证能形成完整的证据链条，确认为有效证据,本院予以确认。
本院认为，被告人刘某一非法占用林地和草地，改变被占用土地用途，数量较大，造成林地和草地大量毁坏，被告人的行为已构成非法占用农用地罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。对被告人辩解及辩护人和辩护意见，本院认为，改变土地用途且数量较大既构成犯罪，不论是草地或林地，和种植何种作物无关。根据《公安机关办理刑事案件程序规定》第八十一条一款规定，几个公安机关都有权管辖的刑事案件，由最初受理的公安机关管辖，必要时由主要犯罪地的公安机关管辖。被告人非法开垦土地的地点主要在大杨树林业局林权证范围内，本案理应由大杨树森林公安局管辖。现场勘验与被告人指认现场时间一致，能证明被告人在犯罪现场的亲自指认。鉴定人具有相应的鉴定资质。被告人在侦查阶段和庭审中，不能全部交代自己的罪行，不属于自首。其他辩护意见亦无法律和证据支持。综上对被告人辩解及辩护人辩护意见，本院不予采纳。被告人无视法律规定，造成大量林地和草地破坏，应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条，第五十二条，第五十三条，第六十四条和《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项的规定，判决如下:
一、被告人刘某一犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金十五万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自从2015年10月27日起至2019年4月26日止；罚金在本判决生效后十日内缴纳）
二、作案工具-红色泰山牌354拖拉机和重耙一个予以没收。
如不服本判决，可在收到判决书第二日起十日内通过本院或直接上诉于呼伦贝尔市中级人民法院，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 梁宝泉
审 判 员 龚昌里
人民陪审员 时文杰
二〇一六年七月四日
书 记 员 晓 也
附本案判决依据的法律规定：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，在非法占用的林地上实施建窑、建坟、建房、挖沙、采石、采矿、取土、种植农作物、堆放或排泄废弃物等行为或者进行其他非林业生产、建设，造成林地的原有植被或林业种植条件严重毁坏或者严重污染，并具有下列情形之一的，属于《中华人民共和国刑法修正案（二）》规定的“数量较大，造成林地大量毁坏”，应当以非法占用农用地罪判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：（一）非法占用并毁坏防护林地、特种用途林地数量分别或者合计达到五亩以上；（二）非法占用并毁坏其他林地数量达到十亩以上；（三）非法占用并毁坏本条第（一）项、第（二）项规定的林地，数量分别达到相应规定的数量标准的百分之五十以上；（四）非法占用并毁坏本条第（一）项、第（二）项规定的林地，其中一项数量达到相应规定的数量标准的百分之五十以上，且两项数量合计达到该项规定的数量标准。