安徽省蒙城县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）蒙民一初字第00359号
原告：张汉飞，男，1973年1月25日生，汉族，住蒙城。
委托代理人：梁长涛，男，1966年10月1日生，汉族
住蒙城县。
被告：葛军峰，男，1985年2月10日，汉族，住蒙城县。
被告：蒙城县锦顺物流有限公司，机构代码：67892763-5，住所地：蒙城县庄子小区商住楼门面房28#、29#。
法定代表人：杨金海，系经理
两被告委托代理人：张如利，系安徽潮平律师事务所律师。
被告：太平财产保险有限公司亳州中心支公司（以下简称：太平保险公司），住所地：亳州市友阳步行街，机构代码：67090480-x。
负责人：张旭东，系该公司经理。
委托代理人：杨尘，系安徽香樟律师事务所。
原告张汉飞与被告葛军峰、蒙城县锦顺物流有限公司（以下简称：锦顺物流公司）、太平财产保险有限公司亳州中心支公司（以下简称：太平保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原告于2014年1月24日诉讼到院。本院受理后，依法由审判员张芳适用简易程序，于2014年3月25日公开开庭审理本案。原告张汉飞及委托代理人梁长涛，被告葛军峰、锦顺物流公司的委托代理人张如利，太平保险公司委托代理人杨尘，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张汉飞诉称：2013年9月8日，被告葛军峰驾驶皖S2H9**号重型自卸车自南向北行驶至蒙城县S203线47KM＋600M路段时，将原告撞伤。原告二轮车撞坏的交通事故。原告受伤后现已致残，花费医疗费14000元，被告支付8000元。请求法院依法判令：被告葛军峰、锦顺物流连带承担赔偿原告医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神抚慰金、电动车、鉴定费、二次手术费等共计49111元，保险公司在交强险和商业险范围内赔偿上述款项。在诉讼中，原告变更赔偿数额为57111元。
原告对其主张，举证如下：
1、原告的身份证。证明：原告的主体资格。2、道路交通事故认定书。证明：交通事故发生的事实；被告应承担全部责任。3、病历和用药清单。证明：原告受伤及治疗用药的事实。4、药费发票。证明原告受伤用药情况。5、鉴定意见书。证明：原告受伤致残情况。6、鉴定费和购买两轮车票据。证明原告已支付鉴定费和二轮车购车款的事实。7、保险单。证明：被告车辆已投保交强险和商业险的事实。
被告葛军峰、锦顺物流公司辩称：实际车辆所有人是葛军峰，与锦顺物流是挂靠关系。皖S2H9**车辆在太平保险公司投保有交强险和商业险，事故发生在保险期间，原告有驾驶资格，原告合理的损失应由保险公司赔偿。葛军峰垫付8000元，请求法院合并处理。
被告葛军峰、锦顺物流公司对其主张，未提供证据。
被告太平保险公司辩称：该鉴定结论适用标准错误，请求法院予以重新鉴定；后续治疗费用没有实际发生，不应当予以支持；应扣除医药费的非医保用药；案件受理费、鉴定费属于保险公司免赔的范围。
被告保险公司对其主张，提供证据如下：
保险单和保险条款一组。证明诉讼费和鉴定费属于保险公司免赔的范围。
经庭审质证：被告太平保险公司对原告举证1、2、7无异议；对举证3的真实性、合法性、关联性无异议，但认为原告住院37天；对举证4的真实性、合法性、关联性无异议，但认为应当扣除非医保用药；对举证5有异议，认为鉴定结论系原告方单方委托，鉴定内容的适用标准明显错误，原告手部伤情功能性丧失不应超过4%，不够成十级伤残；对举证6鉴定费有异议，认为与保险公司无关，二轮车的损失没有定损报告。被告葛军峰、锦顺物流公司的质证意见同太平保险公司。
经庭审质证，原告对被告太平保险公司举证有异议，认为约定违反法律规定，应认定无效；被告葛军峰、锦顺物流公司对被告太平保险公司举证有异议，认为该条款是格式化条款，免责事由没有向被保险人告知，免责条款无效。
经审核，本院对原告举证1、2、3、4、5、7及6中的鉴定费票据的真实性、合法性、关联性予以确认，具有证明力；对6中的二轮车的票据因不是正规票据，不予认可；对被告太平保险公司举证的真实性予以确认。
经审理查明：2013年9月8日，葛军峰驾驶皖S2H9**号重型自卸车自南向北行驶至蒙城县S203线47KM＋600M路段时，与前方张汉飞驾驶的两轮电瓶车相撞，致使张汉飞受伤，两车受损，造成交通事故。蒙城县公安局交通管理大队事故认定：葛军峰负事故的全部责任，张汉飞无责任。事故发生当日，原告被送至蒙城县第一人民医院治疗，实际住院37天，支付医疗费11633.4元。2014年1月8日，安徽天正司法鉴定中心出具皖天正中心（2014）临鉴字第11号鉴定意见：被鉴定人张汉飞右拇指活动功能障碍构成道路交通事故十级伤残。原告因此次事故造成的损失：医疗费11483.4元（原告诉请）、营养费1110元（30元×37天）、住院伙食补助费1110元（30元×37天）、误工费4069元{62.6元×（37＋28）天}、伤残赔偿金14322元（7161元×20年×10%）、护理费2886元（78元×37天）、精神损害抚慰金酌定6000元、鉴定费800元，合计41780.4元。
另查明：被告葛军峰系皖S2H9**车辆的实际车主，该车挂靠在锦顺物流公司，在太平保险公司投保有交强险和限额为50万元不计免赔的商业三者险，事故发生在保险期间内。原告已实际收到被告葛军峰赔偿款8000元。
本院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，事故责任认定书中责任划分明确，事实清楚，双方当事人对此均无异议，本院予以采信。原告诉讼请求合理的部分，本院予以支持。原告未提供证据证明其车辆的实际损失，其诉请不予支持。原告诉请的后续治疗费用，因未实际发生该笔费用，不予支持。被告太平保险公司认为应扣除原告非医保用药的费用，因被告未提供证据证明非医保用药的范围，不予支持。被告太平保险公司要求重新鉴定的抗辩意见，因未提供证据符合以下情形：鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；鉴定程序严重违法；鉴定结论明显依据不足；经过质证认定不能作为证据使用的其他情况，故不予准许。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条之规定，判决如下：
一、原告张汉飞的各项损失41780.4元，由被告太平财产保险有限公司亳州中心支公司在皖S2H9**车辆的交强险和商业三者险限额内赔偿40980.4元；由被告葛军峰赔偿鉴定费800元；于判决生效后十日内履行。
二、原告于收到上述赔偿款之日返还被告葛军峰8000元。
三、驳回原告张汉飞的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费371元，减半收取，由被告葛军峰负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。
审判员 张 芳
二〇一四年四月一日
书记员 薛少华
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二十七条当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许。
（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；
（二）鉴定程序严重违法的；
（三）鉴定结论明显依据不足的；
（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。
对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。