甘肃省庆阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）甘10民初20号原告：马志良，男。委托诉讼代理人：李明，陕西宽明律师事务所律师。被告：庆阳市华兴房地产开发有限公司。法定代表人王鑫，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴建东，甘肃拓原律师事务所律师。被告：王鑫，男。原告马志良与被告庆阳市华兴房地产开发有限公司（以下简称华兴房地产公司）、王鑫民间借贷纠纷一案，本院于2016年4月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告马志良及委托诉讼代理人李明与被告华兴房地产公司的委托诉讼代理人吴建东到庭参加诉讼，被告王鑫经传票传唤未到庭，依法缺席审理。本案现已审理终结。马志良向本院提出诉讼请求：1.判令二被告共同向原告清偿借款本金6858900元；2.判令二被告共同向原告偿还（截止2016年6月27日）所欠利息共计941852元；3.由二被告承担本案保全申请费5000元、实现诉争债权产生的诉讼保全责任保险费用11174.74元；4.判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：2014年12月，被告华兴房地产公司在建设西峰华兴美食城工程时出现资金周转困难，被告王鑫提出向原告借款。2014年12月27日原、被告在合法自愿的基础上签订了借款合同，由二被告共同签章向原告借款3458900元，约定月利息3.5%，期限半年（2015年6月26日到期）。2015年1月5日被告以同样理由和形式向原告借款2000000元，月利息3.5%，期限半年（2015年7月4日到期）。2015年2月10日借款1000000元，月利息3.5%，期限三个月（2015年5月9日到期）。2015年2月12日借款400000元，月利息3.5%，期限半年（2015年8月11日到期）。上述借款原告均于合同签订之日以银行转账的形式汇入被告的账户。被告仅于2015年10月1日支付利息1500000元，2015年10月16日支付利息600000元，至今尚欠利息941852元。在上述借款到期之后，原告多次向被告索要本金及利息，但均无结果，无奈只能向法院起诉。被告华兴房地产公司辩称，一、关于原告及其亲属和被告之间借款、还款的事实。原告及其母亲、姐姐自2007年前后就和被告发生借贷关系。其中，原告母亲、姐姐和被告之间的民间借贷纠纷已向庆阳市西峰区人民法院提起诉讼，其母亲向被告主张本金415782元，姐姐主张本金1669227元。母亲和被告之间的民间借贷纠纷已由庆阳市西峰区人民法院作出了（2016）甘1002民初1573号民事判决。对原告向被告主张的四笔借款，被告作如下说明：1.原告起诉状中所主张的2014年12月27日3458900元借款，经被告翻阅此前更换过的部分借据存根发现，该笔借款并不是2014年12月27日所借，而是原告从双方建立借贷关系开始，先后分多次给被告借款，中途归还一部分利息或本金后，在每次借款到期时，按此前约定的利率将利息计入本金后给原告出具的借据。这样连续数次直至2014年12月27日最后一次出具借据形成了3458900元借款凭据。其中，2011年11月之前双方按月利率2.5%结算利息，从2011年11月起至2014年11月期间按月利率3%结算利息，从2014年12月起按月利率3.5%结算利息。所以，被告2014年12月27日给原告出具的借据是此前多笔借款利息滚息更换而来，其中包含了此前借款的大量利息，并非2014年12月27日原告向被告出借了3458900元的本金。2.对原告诉状中主张的第二笔200万元、第三笔100万元、第四笔40万元的借款时间、金额、利率均无异议。3.被告在借原告的上述款项后，其中，对第二笔200万元借款，于2015年10月1日归还了本金150万元，2015年10月16日归还本金50万元，清偿利息10万元。原告将这两次还款210万元陈述为被告清偿第一笔和其他几笔借款利息是错误的。同时，被告就上述几笔借款的本息，于2015年11月25日向原告清偿29万元，于2015年11月27日向原告清偿20万元。二、原告与被告之间存在其他债权债务。1.2015年2月3日，被告向原告借款100万元，双方约定月利率3.5%，借款期限4个月。至2015年8月3日，被告分5次共向原告归还借款本息1209709元，按年息36%计算，超付利息29959元。2.截止起诉前，原告尚欠被告114150元房款及装修房屋押金。3.原告将被告价值1000多万元、面积700多平方米的房产证用于其在小贷公司贷款抵押，截止起诉前仍未解除抵押，至今未向被告归还。三、被告对原告诉讼请求的意见。1.对第一笔借据上所记载的3458900元借款，因包含年息超过24%的利息所滋生的利息，其处理应按《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定办理。2.对被告已向原告给付的利息，对超过年息36%的部分，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条二款规定，要求原告返还或用于冲抵借款本金。3.对被告归还第二笔借款200万元时给付的210万元及其后清偿的49万元，原告认为被告清偿的是利息，被告认为清偿的是本金。在双方对此事实发生分歧又无证据证实当时约定的是还本金还是付利息的情况下，被告同意按《中华人民共和国合同法》第六十一条及《最高人民法院关于适用合同法若干问题的解释》（二）第二十一条所确定的先扣息后冲本的原则予以处理。答辩请求：1.依法判决对被告超过年利率36%向原告支付的部分利息冲抵借款本金，对冲抵后的下剩本金同意向原告偿还，并从实际拖欠原告借款利息之日起按年利率24%承担利息至实际归款之日；2.在原告同意的前提下，依法判决将原告所欠被告114150元冲抵本金；3.同意负担原告合理诉讼请求对应的诉讼费；4.同意承担原告要求被告承担的保全费，不同意承担诉讼保全责任保险费用。被告王鑫未提供答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.被告第四组证据领款收条虽是原告母亲书写，但被告将款项汇入原告账户，认定为被告向原告归还借款；2.被告第五组证据2015年2月3日被告向原告借款100元时开具的收款收据证明事项因原告未主张，借贷法律关系亦已消灭，与本案没有关联性；3.被告第六组证据原告于2015年7月8日给被告出具的欠条与本案不属同一法律关系，不予涉及。综上认证，本院认定本案事实如下：被告华兴房地产公司因资金周转困难，曾于2010年开始向原告马志良借款。2014年12月27日，双方对借款本息结算后，被告华兴房地产公司的法定代表人王鑫向原告重新出具了借条，内容为：“华兴公司借马志良款叁佰肆拾伍万捌仟玖佰元整￥3458900元，月佣金3.5%，期半年”，并加盖了华兴房地产公司的印章。审理中经核对银行转账流水，双方共同认可该笔借款中含本金2239000元，利息1219900元。2015年1月5日，被告华兴房地产公司又向原告借款2000000元，被告的法定代表人王鑫向原告出具了借条，内容为：“华兴公司借马志良款贰佰万元整￥2000000元，月佣金3.5%，期半年”，并加盖了华兴房地产公司的印章。当日，原告通过中国工商银行向王鑫账户转款2000000元。2015年2月10日，被告华兴房地产公司又向原告借款1000000元，被告的法定代表人王鑫向原告出具了借条，内容为：“华兴公司借马志良款壹佰万元整￥1000000元，月佣金3.5%，期限三个月。承诺用商贸城800平方米楼房作抵押担保。不能按期归还本借款本息，借款人有权处理抵押物”，并加盖了华兴房地产公司的印章。当日，原告通过中国工商银行向王鑫账户转款1000000元。2015年2月12日，被告华兴房地产公司再次向原告借款400000元，被告的法定代表人王鑫向原告出具了借条，内容为：“华兴公司借马志良款肆拾万元整￥400000元，月佣金3.5%，期限半年。用商贸城28层作抵押担保，本息归还不了时用抵押物归还”，并加盖了华兴房地产公司的印章。当日，原告通过中国银行向王鑫账户转款400000元。上述四笔借款的借条出具后，被告于2015年10月1日归还1500000元，2015年10月16日归还600000元，共2100000元。2015年11月25日归还290000元，2015年11月27日归还200000元，共49万元。四次共计归还2590000元。剩余借款本息至今未能归还，原告遂向本院提起诉讼。审理中，本院于2016年4月14日作出（2016）甘10民初20-1号民事裁定：对庆阳市华兴房地产开发有限公司名下商铺7号、8号、A座27楼27006号房、A座28楼28006号房、A座28楼28007号房、A座28楼28008号房、B座27楼27007号房、B座27楼27008号房所有权予以查封，期限为二年（自2016年4月14日至2018年4月13日）。2016年4月27日送达执行保全裁定，因一楼商铺7号、8号已被西峰区法院查封，A座27楼27006号房、A座28楼28006号房已经出售他人办理备案登记，无A座28楼28007号房、A座28楼28008号房。对B座27楼27007号房、B座27楼27008号房屋予以查封。本院于2016年4月29日作出（2016）甘10民初20-2号裁定：对庆阳市华兴房地产开发有限公司名下商业楼A座9楼9005号房、A座11楼11005号房、A座12楼12005号房、A座15楼15008号房、A座16楼16007号房、A座16楼16008号房、A座17楼17006号房、A座17楼17007号房、A座17楼17008号房、A座18楼18005号房、A座19楼19007号、A座20楼20007号、A座21楼21006号、A座22楼22005号、A座22楼22006号、A座23楼23006号房所有权予以查封，期限为二年（自2016年4月29日至2018年4月28日）。2016年4月29日送达执行保全裁定。两次裁定共查封18套房屋。2016年5月26日至2016年7月29日，复议申请人（案外人）18人对本院查封的18套房屋分别提出解除诉讼保全申请。本院经审查认为，18名复议申请人所购楼房，均在2015年签订合法有效的商品房买卖合同，全额支付了购房款，均早于本院裁定保全的时间。只是未办理网签、备案登记手续。其复议理由成立，原裁定不当，应予撤销。遂于2016年8月9日作出（2016）甘10民初20-3号民事裁定:撤销本院（2016）甘10民初20-1号保全民事裁定和（2016）甘10民初20-2号保全民事裁定。原告为此支出申请费5000元，诉讼保全责任保险费用11174.74元。本院认为，本案争议的焦点为：1.2014年12月27日借款3458900元中本金和利息的确定；2.被告归还2100000元属于本金还是利息的认定。关于2014年12月27日借款3458900元中本金和利息的确定。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”第二十八条规定“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。”本案中，原、被告双方于2014年12月27日对前期借款本息结算后，被告华兴房地产公司的法定代表人王鑫向原告重新出具了3458900元的借条，审理中，通过核对银行流水，双方共同认可该笔借款中含本金2239000元，利息1219900元。经核算，前期利率没有超过年利率24%的部分为1097072元，依法可计入本金；超过年利率24%的部分为122828元，不能计入本金。故认定该笔借款为3336072元，由被告华兴房地产公司归还并承担利息。关于被告归还2100000元属于本金还是利息的认定。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”被告于2015年10月1日归还1500000元，2015年10月16日归还600000元，共计2100000元。双方对归还的本金还是利息有争议，按照法律规定的抵充顺序，及原告仍持有原始借据的实际，应当认定2100000元为归还借款的利息。第一笔借款3336072元，按年利率36%计算自2014年12月27日至2015年10月1日，利息为914084元；第二笔借款2000000元，按年利率36%计算自2015年1月5日至2015年10月1日，利息为532000元；第三笔借款1000000元，按年利率36%计算自2015年2月10日至2015年10月16日，利息为246000元；第四笔借款400000元，按年利率36%计算自2015年2月12日至2015年10月16日，利息为97600元；利息共计1849684元，超付250316元冲抵第四笔借款本金，第四笔借款本金则为149684元。被告于2015年11月25日归还290000元，2015年11月27日归还200000元。共计490000元。第一笔借款3336072元，从2015年10月1日按年利率36%计算至2015年11月27日，利息为186820元；第二笔借款2000000元，从2015年10月1日按年利率36%计算至2015年11月27日，利息为112000元；第三笔借款1000000元，从2015年10月16日按年利率36%计算至2015年11月27日，利息为41000元；第四笔借款149684元，从2015年10月16日按年利率36%计算至2015年11月27日，利息为6137元。利息共计345957元，超付144043元冲抵第四笔借款本金，第四笔借款本金则为5641元。经依法核算，认定第一笔借款3336072元，利息应按年利率24%计算从2015年11月27日至2016年6月27日为469385元；第二笔借款2000000元，利息应按年利率24%计算从2015年11月27日至2016年6月27日为281400元；第三笔借款1000000元，利息应按年利率24%计算从2015年11月27日至2016年6月27日为140700元；第四笔借款5641元，利息应按年利率24%计算从2015年11月27日至2016年6月27日为794元。共计本金6341713元，利息892279元。原告诉请由被告承担本案诉讼保全责任保险费用11174.74元，因其提供的保全信息有误，致本院采取保全措施后解封，责任在原告自身，该笔费用应由原告承担。被告王鑫系被告华兴房地产公司的法定代表人，其向原告借款是代表公司行使的职务行为，并非实际借款人，故原告要求王鑫归还借款的诉讼请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百九十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、二十八条之规定，判决如下：一、由被告庆阳市华兴房地产开发有限公司向原告马志良清偿借款本金6341713元，利息892279元；二、驳回原告马志良的其他诉讼请求。限判决生效后10日内履行完毕。案件受理费63951元，申请费5000元，共计68951元，由原告马志良负担6895元，被告庆阳市华兴房地产开发有限公司负担62056元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审判长  李保国审判员  郭闯君审判员  沈晋芳二〇一六年九月十二日书记员  吴 竞