辽宁省葫芦岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽14民终319号
上诉人：（原审原告）绥中滨海荣轩房地产开发有限公司。
法定代表人：刘建兵，该公司董事长。
委托诉讼代理人：付显忠，该公司总经理助理。
委托诉讼代理人：仇建学，系河北竞择律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王妍，女，1982年3月16日生，汉族，无业。
委托诉讼代理人：张玉刚，辽宁凯阳律师事务所律师。
上诉人绥中滨海荣轩房地产开发有限公司因与被上诉人王妍劳动争议纠纷一案，不服绥中县人民法院（2016）辽1421民初3708号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人绥中滨海荣轩房地产开发有限公司的委托诉讼代理人付显忠、仇建学，被上诉人王妍的委托诉讼代理人张玉刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
绥中滨海荣轩房地产开发有限公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：1、原判第一项驳回上诉人诉讼请求。上诉人在原审的诉讼请求有四项，不清楚原判是驳回上诉人的全部诉讼请求，还是驳回其中某一项的部分或大部分，应明确具体为好。2、被上诉人以双方之间无书面劳动合同为由，要求上诉人向被上诉人支付双倍工资不能成立。被上诉人2015年8月16日来上诉人处工作，在营销部任职，后任营销总监，月工资12000元，其中基础工资8000元，效益工资4000元。被上诉人来公司任职时，签署了《辽宁荣轩地产有限公司入职表》，以书面形式确认了双方之间劳动关系。2015年9月9日，公司制定了《分组销售试行方案》，2016年3月11日制定了《海韵磬园/和园营销工作方案》。被上诉人对以上两个方案均接受，还书面签字认可。以上两个方案对被上诉人的工作岗位、收入、工作纪律、考核指标和提成办法都作出了具体要求。这些内容都是劳动合同要求必备的条款，甚至比格式化的劳动合同还要详尽具体。以上文件，充分地表明双方之间已经明确了各自的权利义务，形成了具有法律约束力的、证明劳动关系能够成立的书面文件。确定双方之间是否具有书面劳动合同，应当以双方之间是否存在与劳动合同性质、作用相同的书面文件为依据，而不应拘泥于书面文件的名称字眼。有鉴于此，既然双方之间已经存在涉及劳动关系的具有法律约束力的书面文件，被上诉人以双方之间没有书面劳动合同为由要求支付双倍工资，显然于情于理于法不符。况且，上诉人并非故意不与被上诉人签订标题为劳动合同的书面文件，只是考虑到上诉人所从事的房产营销工作的特点具有承包性质，为其多得佣金，在征求其意见后，才没有与其签订标题为《劳动合同》的书面文件。被上诉人在自己的要求未得到满足后离开公司，不顾以上事实，机械片面套用法律条文，利用上诉人劳动管理方面的不足，竟要求上诉人支付双倍工资，实在有悖公正、公平的法律原则。3、被上诉人要求上诉人支付解除劳动关系补偿金无事实和法律依据。如前所述，我公司无意解除与被上诉人的劳动关系，即使其不担任营销总监，公司仍决定安排其他工作岗位工作。可是被上诉人不服从调动，执意单方面解除劳动关系。既然被上诉人单方面要求解除劳动关系，其要求给予解除劳动关系补偿金的请求，不符合《劳动合同法》第四十六条规定的7种情形，该要求因无法律依据不应予以支持。4、被上诉人要求上诉人支付休息日、法定休假日加班费，无事实和法律依据，不应予以支持。被上诉人所从事的商品房营销工作本身具有承包性质。根据我公司制定的《营销部考勤管理与请假制度》第一条1项规定，营销部人员“每月固定出勤26天，每月固定休息4天，由各组自行制定排休日，节假日、活动日不排休（春节期间例外）。各组销售总监每月休息4天”正是考虑到营销人员工作的特殊性，节假日、活动日恰是销售工作的高峰，所以公司才制定了以上制度，节假日、活动日不休息，其工作日自行轮休调休。被上诉人自己本身是营销总监，在其职权范围内，已经对本组人员（包括其自己）已经安排了排休，现在置公司的管理制度于不顾，反倒对已经排休的工作日还要求支付加班费，实在是既无事实也无法律依据。原判是粗略计算了被上诉人加班的天数。但是，依据事实原判计算的天数还是有误。上诉人请求按照国务院关于法定节假日休假的规定、日历和公司出勤表，准确的计算其加班天数，依据公司有关规章制度确定其应得的休息日、法定节假日的加班工资。鉴于以上理由，请求人民法院依法撤销原判，对上诉人的上诉请求事项重新作出公正判决，以为了维护社会公正、维护当事人的合法权益。
王妍辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应维持一审判决。1、上诉人提出与答辩人之间应认定签订了劳动合同是缺乏事实依据的，也与法律规定不符。答辩人在入职前填写的入职表只是填写了本人的基本情况，在法律性质上仅仅是发出的合同要约，入职表在内容上无法达到我国《劳动合同合法》第十七条规定的劳动合同应当必须具备的条款内容要求，比如劳动合同期限、工资福利待遇等等，因此其并不能代替劳动合同。至于公司出具的《海韵馨园/和园营销工作方案》，更只是该公司经营过程中的一个阶段性、临时性的工作安排方案和员工报酬支付方案，与劳动合同内容之间不存在必然的关系。所以上诉人提出以入职表和营销工作方案代替劳动合同书既不符合法律规定，也缺乏事实依据。至于上诉人强调没有签订劳动合同是因房产营销工作性质以及是在征求答辩人意见后所为，也是明显毫无事实和法律依据的无稽之谈。2、上诉人主张不予支付解除劳动关系补偿金不符合法律规定。支付解除劳动关系补偿金是《劳动合同法》第四十六条的用人单位的法定义务。《劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；答辩人要求与上诉人解除劳动关系，也完全符合《劳动合同法》第三十八条第（三）项规定的“未依法为劳动者缴纳社会保险费的”情形。因此上诉人提出一审判决其支付解除劳动关系补偿金不符合《劳动合同法》第四十六条规定的七种情形显然不能成立。3、一审判决上诉人支付答辩人加班费完全符合法律规定。答辩人在上诉人公司上班期间，上诉人要求节假日必须上班销售房产，而且也没有安排补休，其依法应当支付节假日加班费，一审判决计算的加班天数虽然没有达到答辩人实际加班天数，但是符合法律规定的，答辩人予以认可。上诉人主张的加班天数计算错误，但无法提供反驳证据，其主张没有事实依据，不能成立。综上，答辩人请求二审法院查明事实，驳回上诉人的上诉请求。
绥中滨海荣轩房地产开发有限公司向一审法院起诉请求：1、确认原被告之间已形成劳动合同，被告请求获得双倍工资132000元无事实和法律依据，不应予以支持；2、确认被告主动要求解除劳动合同关系，被告请求获得经济补偿金10102.8元无事实和法律依据，不应予以支持；3、确认被告请求获得休息日、法定假日加班费102544.41元无事实和法律依据，不应予以支持；4、确认绥中县劳动争议仲裁委员会裁决书第五项内容不明确具体，不具有法律效力。事实和理由：被告2015年8月16日来原告处在营销部工作，后任营销总监，月工资12000元，其中基础工资8000元，效益工资4000元。2015年9月9日，公司制定了《分组销售试行方案》、2016年3月11日制定了《海韵馨园/和园营销工作方案》，被告对两个方案均接受并书面认可。方案的内容都是劳动合同必备条款，明确了双方各自的权利义务，形成了具有法律约束力、劳动关系能够成立的书面文件。被告以双方之间没有书面劳动合同为由要求双倍工资于情于理于法均不符。我公司无意与被告解除劳动关系，即使被告不担任营销总监，仍决定安排其他工作岗位。可被告不服从调动，执意单方面解除劳动关系，其因解除劳动关系而要求给付经济补偿金，不符合《劳动合同法》第46条规定的7种情形，不应予以支持。根据我公司制定的《营销部考勤管理与请假制度》规定，营销部人员每月出勤26天，休息4天，由各组自行制定排休日，节假日、活动日不排休自行轮休调休。被告是营销总监，对本组人员及自己已经安排了排休，反过来还要求支付加班费，无事实和法律依据。假设被告工作期间的节假日、法定假日出差没有休假可加倍支付其加班工资，根据双方的认可、考勤表，被告的休息日、节假日也不是裁决书认定的75.5天和9天，而是60天左右。根据《社会保险法》第2条规定，现行的社会保险有好多种，被告并没有明确要求补缴哪种保险。被告在原告处工作不足一年，但裁决原告向被告支付各项补偿费竟达到244647.21元，请求依法作出认定。
一审法院认定事实：被告王妍从2015年8月16日开始在原告绥中滨海荣轩房地产开发有限公司工作，从事营销部总监工作，每月工资12000元，双方未签订劳动合同。被告工作期间，2015年度的“八月节”、“十月一”法定节假日4天没休，周六、周日休息日39天没休；2016年度的“元旦”、“清明节”、“劳动节”、“五月节”法定节假日4天没休，周六、周日休息日48.5天没休，合计法定节假日8天、休息日87.5天。但被告在2016年2月份上班6天，共休息了23天，其中春节法定节假日3天、休息日6天，被告多休息了14天，视为被告串休了14天，应从总休息日中扣除14天，即休息日为73.5天。2016年8月5日，被告离职并终止与原告的劳动关系。被告于2016年8月24日到绥中县劳动争议仲裁委员会进行仲裁，要求与原告解除劳动关系；支付双倍工资147681.6元、支付经济补偿金30412.35元、支付加班费100692元、支付佣金22625元，补缴2015年8月以后的社会保险。仲裁机关最终裁决双方于2015年8月5日解除劳动关系；原告支付被告2015年9月至2016年7月双倍工资132000元；原告支付被告经济补偿金10102.8元；原告支付被告休息日、法定节假日加班费102544.41元；原告为被告补缴2015年9月至2016年7月的社会保险费；驳回被告其他仲裁请求。一审法院认为，被告王妍于2015年8月16日到原告绥中滨海荣轩房地产开发有限公司处工作，从事营销部总监，双方未签订劳动合同，形成了事实劳动关系。2016年8月5日，被告解除与原告的劳动关系后，在仲裁申请期的60日内要求原告支付未签订劳动合同给付11个月的双倍工资，符合法律规定，应予支持；对原告认为双方签订了《分组销售试行方案》、《海韵馨园/和园营销工作方案》，方案的内容都是劳动合同必备条款，明确了双方各自的权利义务，形成了具有法律约束力、劳动关系能够成立的书面文件，应认定双方签订劳动合同的意见，因该方案属于公司的工作方式、方法，是针对全体员工工作及奖励办法等，不是针对个人，缺乏劳动合同的实质要件：如合同期限、试用期及福利待遇等，故对原告主张方案代替劳动合同的意见，不予支持。被告要求原告支付经济补偿金30412.35元，因原告未与被告签订书面劳动合同、未给被告缴纳社会保险费，故即使被告提出解除劳动合同，原告作为用人单位应给被告经济补偿金。由于被告的工资高于本地区上一年度职工月平均工资3367.6元的三倍，故应按上年度职工月平均工资标准的三倍给付。被告在工作期间，法定节假日、休息日加班工作，原告应给被告加班费。对原告要求确认绥中县劳动争议仲裁委员会裁决书第五项内容补缴2015年9月至2016年7月的社会保险费不明确具体的诉讼请求，该争议应由有关劳动部门处理，不予支持。综上所述，对原告要求确认原被告之间签订劳动合同、不支付给被告双倍工资、经济补偿金、加班费的诉讼请求，因原告提交的证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施细则》第六条、第七条、第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、“最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释”第九十五条之规定，判决：一、驳回原告绥中滨海荣轩房地产开发有限公司诉讼请求。二、原告绥中滨海荣轩房地产开发有限公司给付被告王妍2015年9月至2016年7月的双倍工资12000×11个月=132000元；给付被告经济补偿金3367.6元×3=10102.8元；给付被告2015年8月16日至2016年8月5日期间的法定节假日、休息日加班费12000元/20.83天×（73.5×200%+8天×300%）=98511.39元，共计240614.19元。此款于判决生效后三日内执行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，邮寄送达费80元，共计90元，由原告绥中滨海荣轩房地产开发有限公司负担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据，庭审中，当事人双方认可王妍法定节假日未休天数为7天。此外，本院二审查明其他事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，王妍与绥中滨海荣轩房地产开发有限公司双方存在劳动关系，对此，双方当事人均予以认可，本院予以确认。关于绥中滨海荣轩房地产开发有限公司主张一审判决其给付王妍双倍工资不能成立的问题，对此，绥中滨海荣轩房地产开发有限公司提出与王妍签订了《分组销售试行方案》、《海韵馨园/和园营销工作方案》，方案的内容都是劳动合同必备条款，明确了双方各自的权利义务，形成了具有法律约束力、劳动关系能够成立的书面文件，应认定双方签订了劳动合同。本院认为，本案双方当事人所签的上述两个方案，是公司制定的工作管理办法、工作纪律、考核指标和提成办法及奖励办法等，并不能证明双方签订了书面的劳动合同，故对绥中滨海荣轩房地产开发有限公司此节主张不予支持。绥中滨海荣轩房地产开发有限公司提出与王妍解除劳动关系后，不应支付王妍经济补偿。因绥中滨海荣轩房地产开发有限公司未给王妍缴纳社会保险费，根据相关法律规定，作为用人单位应向劳动者支付经济补偿。故绥中滨海荣轩房地产开发有限公司此上诉理由不能成立。
关于王妍在工作期间，法定节假日、休息日加班工作，绥中滨海荣轩房地产开发有限公司应给王妍加班费问题。本案二审庭审中，当事人双方均认可王妍法定节假日未休天数为7天。故对一审判决认定王妍法定节假日未休天数8天予以纠正。绥中滨海荣轩房地产开发有限公司提出一审判决认定王妍休息日加班工作的天数与事实不符，但未能提供证据证实王妍休息日加班工作的实际天数，故绥中滨海荣轩房地产开发有限公司此上诉理由不能成立。
综上，一审判决适用法律正确，驳回绥中滨海荣轩房地产开发有限公司的诉讼请求并无不妥。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定,判决如下：
一、维持绥中县人民法院（2016）辽1421民初3708号民事判决第一项；
二、变更绥中县人民法院（2016）辽1421民初3708号民事判决第二项为：绥中滨海荣轩房地产开发有限公司给付王妍2015年9月至2016年7月的双倍工资132000元；给付王妍经济补偿金10102.8元；给付王妍2015年8月16日至2016年8月5日期间的法定节假日、休息日加班费96783.49元，共计238886.29元。上述给付款项于本判决生效后十日内给付。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由上诉人绥中滨海荣轩房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 朱俊芬
审判员 张宏林
审判员 陈 超
二〇一七年四月十七日
书记员 吕 彬
本判决书所援引的相关法律条款：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；