广西壮族自治区东兰县人民法院民 事 判 决 书（2017）桂1224民初622号原告：韩乜足，女，1965年10月13日出生，壮族，住广西东兰县。委托诉讼代理人：唐梽发，广西皓辰律师事务所律师。委托诉讼代理人：黎祖兴，广西皓辰律师事务所律师。被告：东兰县隘洞镇人民政府。住所：东兰县隘洞镇隘洞街**号。法定代表人：周万宇，该镇镇长。委托诉讼代理人：韦云飞，隘洞镇人民政府干部。委托诉讼代理人：韦明山，隘洞镇人民政府干部。原告韩乜足与被告东兰县隘洞镇人民政府(以下简称隘洞镇政府)劳动合同纠纷一案,本院于2017年8月31日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告韩乜足及其委托诉讼代理人唐梽发、黎祖兴，被告隘洞镇政府的委托诉讼代理人韦云飞、韦明山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告韩乜足向本院提出诉讼请求：1、撤销东兰县劳动人事争议仲裁委员会作出的兰劳人仲字[2017]第42号仲裁裁决书；2、判令被告支付原告违法解除劳动合同的经济补偿金11264.94元，解除劳动合同经济补偿金5632.50元，失业保险金10164元及领取失业保险金期间的门诊医疗补助费609.84元，节假日加班费7710.15元，双休日加班费48598.36元，补发2013年7月1日至2017年9月低于河池市最低工资标准(1210元/月)的差额5500元，共计89479.76元；3、判令被告补缴从2016年9月1日至2017年9月1日应缴的社会保险费；4、判令被告安排原告进行解除劳动合同前职业病检查；5、判令被告双倍支付原告2016年9月至2017年9月因不签订无固定期限劳动合同的工资29040元；6、案件受理费由被告承担。事实和理由：原告于2013年7月1日与被告签订了期限为一年的固定期限劳动合同，约定原告为隘洞镇区环境卫生保洁员，月工资为1100元，该合同为一年一签，最后一次签订合同为2015年9月1日，2016年8月31日到期。该合同到期后被告没有与原告续签劳动合同，也没有与原告协商隘洞镇保洁业务的外包事宜，只是口头通知原告已将该镇保洁业务承包给他人，不再聘用原告为保洁员，并采取停发工资，收缴劳动工具等手段，强制单方终止劳动合同，但没有给出一个具体终止劳动合同的方案。原告与其他同事都不同意，自2016年9月1日合同到期后还一直坚守岗位至今，被告也将已经收缴并拍卖的保洁工具借来给原告及其他同事继续工作，因此原告与被告自2016年9月1日以来已经形成了一个事实的劳动关系、无固定期限的劳动合同。2017年5月22日被告到东兰县劳动人事争议仲裁委员会申请终止劳动关系的仲裁。2017年7月6日经东兰县劳动人事争议仲裁委员会公开开庭审理并于2017年8月4日作出了兰劳人仲字[2017]第42号仲裁裁决书，该裁定书裁定终止原告与被告的劳动关系及作出不合理的终止劳动合同经济补偿金的裁决，但并未对原告所诉请的事项进行裁决。原告在被告单位工作期间一直兢兢业业、备受群众好评，并没有不符合岗位要求和其他应当解除劳动合同的情况，因此被告以停发工资、收缴劳动工具等手段，强制单方终止劳动合同的行为是违法行为。依据原告工作年限的计算，原告符合解除劳动合同纠纷经济补偿的年限为4.5年，解除劳动合同前12个月的平均工资为1210元/月，故提出上述诉讼请求，请求判如所请。被告隘洞镇政府辨称，被告于2013年7月起与原告签订了期限为一年的固定期限用工合同，约定原告为隘洞镇区环境卫生保洁员，该合同为一年一签订，最后一次签订合同为2015年9月1日，2016年8月31日到期。根据《广西壮族自治区乡村清洁条例》第三十四条之规定以及社会发展趋势和上级要求，鼓励政府向社会购买劳务服务。在此背景下，2016年9月1日被告将隘洞镇区的环境卫生保洁业务发包给东兰县兵哥家政服务有限责任公司承包。被告将隘洞镇区的环境卫生保洁业务发包给东兰县兵哥家政服务有限责任公司之前，即2016年7月底和8月初已向原告说明清楚，并询问他本人是否愿意承包镇区环境卫生保洁业务，但原告表示不愿意承包该业务。在东兰县兵哥家政服务有限责任公司承包镇区环境卫生保洁业务后，被告要求该公司优先聘用原告及原镇区保洁员，并多次口头或电话通知原告以及多次召开协调会，要求原告及所有镇区保洁员与东兰县兵哥家政服务有限责任公司签订用工合同，同时被告和东兰县兵哥家政服务有限责任公司分别于2017年1月19日、2017年4月18日向原告和所有镇区保洁员送达《转签劳动合同通知书》、《签订劳动合同通知书》，再次明确隘洞镇政府与原告终止劳动关系，但原告和所有镇区保洁员表示只愿意与隘洞镇政府签订用工合同而不愿与任何第三方签订用工合同，并对被告终止劳动关系一直有异议，同时一直占用劳动工具，拒不归还。被告认为：一、被告多次告知原告隘洞镇保洁业务已外包事宜，合同到期自动解除，意思表示十分明显，不属于强制单方终止劳动合同。根据我国《劳动合同法》第四十四条规定，“劳动合同期满的”，劳动合同终止。2016年8月31日被告与原告签订的合同到期，且合同到期前，即2016年7月底和8月初已向原告说明清楚，并告知原告有优先权承包镇区环境卫生保洁业务，但原告表示不愿意承包该业务。合同到期后，即2016年9月1日，原告也曾经与兵哥家政服务有限责任公司签订劳务合同。故而，原告十分清楚与被告的合同已经到期解除，且接受这一事实，原告诉称被告单方强制解除合同不成立。且2017年以来，由于原告多次无理纠缠，被告先后多次召集保洁员就终止合同的相关事项进行明确告知和多方协调，已经尽到了告知的义务。但原告固执己见，坚持不承认合同已经解除的事实，而非被告单方强制解除劳动合同。二、原告强行霸占劳动工具，并且坚守岗位，完全属于个人行为。2016年8月31日用工合同到期后，原告一直坚守岗位至今纯属个人行为，被告曾多次要求原告要当镇区环境卫生保洁员必须与用工单位签订用工合同，否则就不要做工，但原告我行我素不听劝告，出于同情和人文关爱，承包方即东兰县兵哥家政服务有限责任公司每月按原工资通过银行转账方式支付给原告作为用工补贴。且工资发放主体为兵哥家政服务有限责任公司，不是被告，故而被告和原告在合同终止后，根本不存在事实劳动关系。三、被告在劳动关系期间，依照合同缴纳社会保险费和发放工资，并发放加班费，不存在拖欠费用情况。被告与原告合同签订之日起，被告是在征求原告同意后按保险公司要求每月代扣原告个人养老保险上缴到养老保险公司。且被告每年都以绩效奖、春节慰问、加班费等形式支付给原告周末、节假日加班费，被告没有拖欠原告费用的情况。四、根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定：“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。”原告未就其他诉讼请求申请仲裁而直接向人民法院起诉，不符合我国《劳动法》的相关规定，应当驳回原告的其他诉讼请求。综上所述，被告是在双方合同到期后与原告终止劳动合同，程序合法。被告在终止劳动合同过程中，因缺乏专业人才指导，没有与原告清算经济补偿，终止劳动合同过程中有瑕疵，但是不存在单方强制解除合同，更没有违法解除劳动合同行为和拖欠原告工资、加班费等费用。原告的一系列诉求，纯属于无理取闹，没有任何依据。本院经审理认定事实如下：原告2007年7月1日至2007年9月30日为被告提供劳动，岗位为保洁员，双方没有签订书面劳动合同，2007年9月30日双方终止劳动关系。2013年3月1日至2013年6月30日，原告作为库区移民与库区移民管理单位签订公益性岗位劳动合同，服务单位为被告单位，服务岗位为环卫保洁员。公益性岗位合同期满后，自2013年7月1日开始，原告与被告签订劳动合同，合同期为一年，期满后续签。双方最后一次劳动合同于2015年9月1日签订，起止时间为2015年9月1日至2016年8月31日，约定原告月工资为1100元。2016年9月1日，被告根据《东兰县政府购买服务实施方案》的规定与东兰县兵哥家政服务有限责任公司（以下简称兵哥家政服务公司）签订《隘洞镇环境卫生作业承包合同》，同时要求原告等保洁员与兵哥家政服务公司签订劳务合同，其中韦礼康、韦乜纳、梁美兰等3位保洁员签字取得该劳务合同文本后，发现用工单位为东兰县兵哥家政服务公司而非被告隘洞镇政府，并且是劳务合同而非劳动合同，即将该合同退回被告，原告知道后即不同意签订该劳务合同。之后双方因用工主体是隘洞镇政府还是兵哥家政服务公司的问题产生矛盾。但原告仍按原合同约定的岗位职责提供劳动，被告亦按照原程序制表报县美丽办按原合同的约定向原告帐户发放工资至2016年12月。被告于2017年1月19日召开会议，向原告送达《转签劳动合同通知书》，告知被告已将保洁业务发包给兵哥家政服务公司，原告应于2017年1月31日前与兵哥家政服务公司协商订立劳动合同，逾期视为放弃优先签订权，被告将与原告没有任何劳动关系。原告逾期未与兵哥家政服务公司签订劳动合同，为此兵哥家政服务公司于2017年4月18日在有县劳动监察大队工作人员参加的隘洞镇区环卫劳务工作协调会上向原告留置送达《签订劳动合同通知书》，告知原告有优先与兵哥家政服务公司订立镇区保洁员劳动合同的权利，限原告于2017年5月18日前至公司门面协商订立劳动合同，逾期不签订，将视为自动放弃该权利，兵哥家政服务公司将与原告没有任何劳动关系，也不会再支付任何费用。原告仍然不同意与兵哥家政服务公司签订劳动合同，坚持要求与被告签订劳动合同。为此，被告于2017年5月22日向东兰县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求确认被告终止与原告的劳动关系合法并确定终止劳动合同后的经济补偿金数额。东兰县劳动人事争议仲裁委员会经审理认为：“一、原、被告签订的劳动合同已于2016年8月31日期满，被告已经明确表示终止劳动关系的意愿，只是履行终止劳动关系的程序存在瑕疵，以致于引起双方争议而无法及时达成终止劳动关系的目的；二、被告已将镇区保洁业务发包给兵哥家政服务公司，已经不具备续订劳动合同的条件；三、被告已于2016年9月将保洁业务承包给兵哥家政服务公司，保洁业务的经营管理权已转移至兵哥家政服务公司，应由该公司承担用工主体责任。原、被告的劳动关系于2016年8月31日劳动合同期满时终止。被告虽然有明确的终止劳动合同的意思表示，但履行终止劳动合同的法定程序有瑕疵，没有制定补偿方案，与原告产生争议，以致于没有能够及时终止与原告的劳动关系。原告主张劳动关系终止时间延续至仲裁庭开庭之日止，即2017年7月6日，予以支持。原告从2007年7月1日至2007年9月30日的3个月工作期间，因双方终止劳动关系时间已达九年多，超过了仲裁时效，不计入经济补偿金计算范围。原告在公益性岗位服务的工作期间也不计入支付经济补偿金计算范围。经济补偿金从2013年7月1日起计算至仲裁庭开庭之日(即2017年7月6日)，为4年零6天，补偿年限为4.5年，终止劳动关系前十二个月平均工资为(1100元/月×12个月+加班费500元)÷12个月=1141.67元，原告应得的终止劳动关系补偿金为1141.67元×4.5年=5137.52元。”另查明，原告在劳动合同终止前12个月，即2016年2月至2017年1月期间工资为1100元/月，由被告代扣养老保险个人缴纳部分（该部分随缴费基数变化）。原告于2016年6月领取2016年春节加班费500元。兵哥家政服务公司于2017年6月9日代扣养老保险个人负担的220元后将1月份工资880元通过公司经理韦清群的个人银行帐户补发入原告韩乜足个人银行帐户。东兰县职工最低月工资标准为1000元。本院认为，2001年11月26日劳动和社会保障部办公厅《关于对事实劳动关系解除是否应该支付经济补偿金问题的复函》（劳社厅函［2001］249号）规定：“最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：‘劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持’。该规定中的‘终止’，是指劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，用人单位未表示异议的，劳动者和原用人单位之间存在的是一种事实上的劳动关系，而不等于双方按照原劳动合同约定的期限续签了一个新的劳动合同。一方提出终止劳动关系的，应认定为终止事实上的劳动关系。”结合《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条的规定，不难理解，劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。建立劳动关系应当订立书面劳动合同，是否续签劳动合同有一个月的宽限期，如用人单位与劳动者超过一个月不满一年补订书面劳动合同的，用人单位需向劳动者每月支付自用工之日起满一个月的次日至补订书面劳动合同的前一日的两倍工资；如未补订书面劳动合同超过一年的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限的劳动合同，并自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。当原劳动合同期满时，原劳动合同规定的权利和义务已履行完毕，原劳动合同已经终结，因用人单位方面的原因未办理终止或续订手续而形成的事实劳动关系，应按原劳动合同规定的款项继续执行，包括工资、工作条件等等，仅是期限待定，用人单位和劳动者均可终止事实劳动关系，但不能视同终止原已履行完毕的劳动合同，而应当视为解除了期限待定的劳动合同。用人单位书面通知终止劳动关系时，事实劳动关系状态已超过一个月不满一年的，应当按照劳动者在本单位的工作年限支付经济补偿金。但经济补偿金是否给付对于用人单位终止事实劳动关系行为的性质本身并不产生实质的影响，即用人单位应支付经济补偿金而未实际给付，并不导致用人单位终止事实劳动关系行为构成违法，劳动者只能主张经济补偿金而不能主张赔偿金。结合本案，无证据证明原、被告最后一份劳动合同签订前原告曾提出要求订立无固定期限的劳动合同而被告未予答应，应视为原、被告协商一致订立了固定期限劳动合同。该合同于2016年8月31日届满后，被告虽有意终止劳动合同关系，但未明确以书面通知原告终止劳动关系，并且原告仍按原合同约定的岗位职责提供劳动，被告亦按原付款方式继续向原告支付工资至2016年12月，应视为双方同意以原条件继续履行劳动合同，构成事实劳动关系。被告于2017年1月19日向原告送达《转签劳动合同通知书》明确告知原告，被告拒绝与原告续签劳动合同，双方的事实劳动关系于被告提出的宽限期日即2017年1月31日终止。该事实劳动关系状态已超过一个月不满一年，应当按照劳动者在本单位的工作年限支付经济补偿金。原告从2007年7月1日至2007年9月30日的3个月工作期间，因双方终止劳动关系时间已达九年多，超过了仲裁时效，不计入经济补偿金计算范围。原告在公益性岗位服务的4个月（2013年3月至2013年6月）工作期间也不计入支付经济补偿金计算范围。经济补偿金从2013年7月1日起计算至2017年1月31日止，为3年7个月，补偿年限为4年，原告终止劳动关系前十二个月平均工资为(1100元/月×12个月+加班费500元)÷12个月=1141.67元，原告应得终止劳动关系经济补偿金为1141.67元×4年=4566.68元。原告请求撤销东兰县劳动人事争议仲裁委员会作出的兰劳人仲字[2017]第42号仲裁裁决书，判令被告支付原告违法解除劳动合同的经济补偿金11264.94元，双倍支付原告2016年9月至2017年9月因不签订无固定期限劳动合同的工资29040元，补发2013年7月1日至2017年9月低于河池市最低工资标准的差额5500元及由被告安排对原告进行职业病检查，无事实和法律依据，本院不予支持。原告关于失业保险金损失及休息日、法定假日加班费的诉讼请求，未经劳动仲裁前置程序，与本案审理的因终止劳动关系产生的劳动争议不具有不可分性，本院不予合并审理，原告应当先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。用人单位、劳动者和社保机构就欠费等发生争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，带有社会管理的性质，不是单一的劳动者与用人单位之间的社保争议。因此，对于那些已经由用人单位办理了社保手续，但因用人单位欠缴、拒缴社会保险费或者因缴费年限、缴费基数等发生的争议，应由社保管理部门解决处理。对于因用人单位没有为劳动者办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致劳动者不能享受社会保险待遇，要求用人单位赔偿损失的，则属于典型的社保争议纠纷，当事人亦应当先申请劳动仲裁。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第十七条、第二十三条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条第（五）项、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十六条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，判决如下：一、被告东兰县隘洞镇人民政府应向原告韩乜足支付终止劳动关系经济补偿金4566.68元；二、驳回原告韩乜足的其他诉讼请求。上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告东兰县隘洞镇人民政府负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区河池市中级人民法院。审判员  韦选龙二〇一七年十一月二十九日书记员  黄柳条