上海市静安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）沪0106刑初1016号
公诉机关上海市静安区人民检察院。
被告人郑某某，男，1971年9月13日出生，汉族，住本市浦东新区。
辩护人卞国斌、蒋建亮，上海市中广律师事务所律师。
上海市静安区人民检察院以沪静检诉刑诉〔2017〕1146号起诉书指控被告人郑某某犯贩卖毒品罪，于2017年9月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于9月11日请示上海市第二中级人民法院指定管辖。上海市第二中级人民法院于9月12日指定由我院管辖。本院于2017年9月21日公开开庭审理了本案。上海市静安区人民检察院指派检察员孙某某出庭支持公诉。被告人郑某某及其辩护人卞国斌、蒋建亮到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市静安区人民检察院指控：
被告人郑某某与倪某某经事先约定，于2017年5月17日2时40分许，在本市黄浦区新桥路XXX号门口附近，将用旧报纸包裹的一包透明塑料袋包装的白色晶体状毒品和电子秤交给倪某某，让其自己称量需要的毒品重量，并接受倪某某给付的购毒款人民币(以下币种同)400元，后被公安人员当场查获。经称重、鉴定，上述白色晶体净重9.81克，从中检出甲基苯丙胺成分。
为证明上述指控的事实，公诉人讯问了被告人郑某某，宣读和出示了证人倪某某、张某某、潘某、徐某某证言、辨认笔录、街面监控、通话视听资料、扣押笔录、扣押清单、照片、上海市公安局缉毒处收缴毒品专用单据、上海市毒品检验中心检验报告、抓获经过等证据。公诉机关据此认定，被告人郑某某贩卖毒品甲基苯丙胺9.81克，其行为已构成贩卖毒品罪。同时认定，被告人郑某某系毒品再犯。
被告人郑某某辩称，当日其系将倪某某此前给其的毒品和电子秤还给倪由倪自行处理，且未收取任何费用；其未看清扣押决定书、扣押笔录、扣押清单的内容(涉案毒资400元)即在该扣押决定书上签字；通话视听资料中通话双方是其和倪某某，但通话视听资料被剪辑过。
被告人郑某某的辩护人提出，通话视听资料系复制件，不得作为证据使用；认定郑某某贩卖毒品的证据不足。
经审理查明：
被告人郑某某与倪某某经事先约定，于2017年5月17日2时40分许，在本市黄浦区新桥路XXX号门口附近，将用旧报纸包裹的一包透明塑料袋包装的白色晶体状毒品和电子秤交给倪某某，让其自己称量需要的毒品重量，并接受倪某某给付的购毒款400元，后被公安人员当场查获。经称重、鉴定，上述白色晶体净重9.81克，从中检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有以下证据证实：
1、倪某某陈述称，“2017年5月16日晚上，我在民警安排下拨打郑某某电话，在电话里，我问他买两只东西，他说暂时没空，晚点再联系。5月17日1时30分，郑某某打电话给我，他说他忙好了，我就约他在新闸路成都路路口见面。2时30分许，民警带着我来到新闸路成都路路口，我在一家超市内等郑某某。没多久，郑某某开着一辆灰色的轿车过来了，他叫我上他的车。我上车后他开了一段路，他说他有点急事，晚点再把毒品给我，让我先下车。过了半小时，郑某某打我电话，问我在哪里，我在民警的授意下说在新桥路XXX号。2时36分许，郑某某来到新桥路XXX号，给了我一大包冰毒和一把电子秤，他说他的车停在路边不方便，先去把车停好，让我在这一大包毒品里挑2克出来，到时他停好车再过来拿，说完他就走了。民警就带着我离开了，我将郑某某给我的一包冰毒交给了民警。我所说的两只东西，就是指2克冰毒。”
辨认笔录证实，倪某某对被告人郑某某进行了辨认。
2、调取证据通知书、调取证据清单、通话视听资料证实，倪某某与郑某某通话内容。部分内容节录如下：
倪：你在哪里？
郑：我在浦东。
倪：现在外面东西紧张吗？你现在身上有东西吗？
郑：我有一点。
倪：2只有吗？2只、3只有吗？
郑：2只吗？
倪：这样子，我要拿2只东西，给你多少钱？
郑：你过来拿。
倪：浦东那么远，我又不认识。
郑：我发个地址给你，你看看你过来大概要多少时间。
倪：我坐车去要晕车的。因为是我一个朋友要的。你要是能跑一趟的话，我找他多要点钱，不就行了吗？贴你油费，不就好了吗？
郑：我要稍微晚点。我现在要去我朋友那里。
倪：这样吧，你等会开车过来，我在哪里等你？你提前跟我说在哪里。
郑：你身上有秤吗？
倪：我身上没有。
郑：那怎么称分量？怎么给你啊？
倪：你随便抓一点。我朋友不过秤的。
郑：我想办法吧。
倪：要么你自己想办法哪里有秤称一下。
郑：我想办法吧。
倪：再见。
……
倪：你到哪里了？
郑：我现在去你那里。我在西藏路，往芷江路方向。
倪：我叫个车过来。
郑：要我来接你吗？
倪：不用接我。我叫个车过来。你等我。
郑：我在南山路。
倪：你等我，我抓紧过来。
……
倪：喂？
郑：我到了。我告诉你，我全部给你，你自己称，回来我再拿走。
倪：我又要绕出来。你就在刚才停车的地方等我。
郑：你快点。
倪：知道了。
3、张某某陈述称，“2017年5月17日凌晨2时许，我朋友郑某某打电话约我出来吃宵夜，大约2时25分许，郑某某驾驶一辆银灰色轿车到了澳门路288弄附近接我。上车后，郑某某接了一个电话，我听到是一个女的声音，电话中他和对方说马上到。接完电话，我问郑某某，是否还要接一个人一起吃宵夜。郑某某回答我说他要去送点东西，顺便的。我就反问他怎么又开始做这个了。他说有个女的和他约好了，开车过去顺路的。因为他以前就因为贩卖毒品吃过官司，他和我说的送点东西就是指去卖冰毒给别人。随后，郑某某开车到了新闸路新桥路附近。我看见他从驾驶座的遮阳板上拿出一包用报纸包着的毒品就下车了。”
4、潘某陈述称，“2017年5月16日，倪某某称郑某某要贩卖毒品给她。于是，我们安排倪某某打电话给郑某某，双方约定在新闸路、成都北路附近进行毒品交易。我们事先准备好4张100元面额的人民币，冠字号分别是T17H473459、EJXXXXXXXX、BSXXXXXXXX、M7BXXXXXXX。5月17日1时30分许，我和同事徐某某、倪某某一起到了新闸路、成都北路附近的一家全家超市，倪某某进入超市等郑某某，我和同事在超市周围蹲守。随后，郑某某驾驶一辆轿车到了全家超市门口，倪某某上了车。轿车行驶至新桥路、新闸路路口时停下，倪某某下车，郑某某驾车离开。倪某某称，郑某某刚才并未与其交易，而是与其约定半小时后在新桥路XXX号门口处进行交易。5月17日2时36分许，郑某某步行至新桥路XXX号与倪某某进行毒品交易。我和同事遂上前抓捕郑某某，当场从郑某某处查获毒资400元，从倪某某处查获一包透明塑料袋包装的白色晶体状物品。”
5、徐某某陈述称，“5月17日1时30分许，我和同事潘某、倪某某一起到了新闸路、成都北路附近的一家全家超市，倪某某进入超市等郑某某，我和同事在超市周围蹲守。随后，郑某某驾驶一辆轿车到了全家超市门口，倪某某上了车。轿车行驶至新桥路、新闸路路口时停下，倪某某下车，郑某某驾车离开。倪某某称，郑某某刚才并未与其交易，而是与其约定半小时后在新桥路XXX号门口处进行交易。5月17日2时36分许，郑某某步行至新桥路XXX号与倪某某进行毒品交易。我和同事遂上前抓捕郑某某，当场从郑某某处查获毒资400元，从倪某某处查获一包透明塑料袋包装的白色晶体状物品。我们将郑某某、倪某某一起带回派出所做进一步调查。”
上述这组证据证实，郑某某事先经过多次与倪某某电话联系，约定向倪某某贩卖毒品，并于2017年5月17日2时40分许，在新桥路XXX号附近与倪某某进行毒品交易。
6、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、相关照片证实，公安人员从郑某某处扣押毒资400元(冠字号分别是T17H473459、EJXXXXXXXX、BSXXXXXXXX、M7BXXXXXXX)；从倪某某处扣押疑似毒品的白色晶体一包、电子秤一个。
7、称重取样笔录、上海市毒品检验中心检验报告、相关照片证实，经称重和鉴定，从倪某某处查获的毒品净重9.81克，从中检出甲基苯丙胺成分。
8、上海市公安局缉毒处收缴毒品专用单据证实，从倪某某处查获的毒品净重9.81克，已被依法收缴。
9、街面监控视频、案发经过、工作情况证实，被告人郑某某被抓获归案的经过。
上述证据均经本庭查证属实，且来源合法，应作为定案的依据。
依据上述查明的事实，针对控辩双方的争议焦点，本院评析如下：
一、通话视听资料可作为定案证据。
上海市公安局静安分局出具的调取证据通知书、调取证据清单证实，上海市公安局静安分局向证据持有人调取通话视听资料光盘片一张，证据持有人亦在调取证据通知书、调取证据清单上签名。公安机关提取该通话视听资料光盘片的过程合法。
经播放该通话视听资料光盘片，三段通话视听资料，均是从倪某某拨通电话出现等待提示音或倪某某移动电话发出来电铃声开始，至倪某某按下挂断键结束，声音与画面均连贯、流畅，可以完整反映三次通话的始末。
因此，通话视听资料具有真实性、合法性、关联性，应作为定案证据予以采纳。被告人关于通话视听资料被剪辑过、辩护人关于通话视听资料系复制件、不得作为证据使用的意见，均不予采纳。
二、经分析在案证据，可以证实被告人郑某某向倪某某贩卖毒品。
通话视听资料和证人倪某某证言证实，倪某某在与郑某某通话过程中，明确表示代朋友向郑某某求购2克毒品，并表示会向朋友多要些钱给郑某某；郑某某在通话过程中，先表示身上没有秤、无法称重，后续通话中又称将毒品和秤都给倪某某，由倪某某称重，其稍后取回剩余毒品。随后，郑某某与倪某某见面进行毒品交易。扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、照片证实，公安人员从倪某某处扣押从倪某某处扣押疑似毒品的白色晶体一包、电子秤一个；从郑某某处扣押毒资400元，且冠字号与此前倪某某准备的钱款的冠字号相同。上述证据可以证实被告人郑某某与倪某某已完成毒品交易。
被告人郑某某辩称其是将倪某某此前给其的毒品、电子秤交还给倪某某，与通话内容互相矛盾，本院不予采信。被告人郑某某辩称其未收取过钱款、其未看清扣押决定书、扣押笔录、扣押清单的内容即签字，与查明事实不符，本院不予采信。
综上，本院认为，被告人郑某某明知是毒品甲基苯丙胺仍予以贩卖，数量为9.81克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。被告人郑某某曾因犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，应当从重处罚。涉案毒品已被查获、未流入社会，可酌情从轻处罚。
据此，为保护公民身心健康，维护社会管理秩序，严肃国家法制，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条和第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人郑某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币六千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月2日起至2020年3月1日止。罚金应于判决生效后五日内向本院缴纳。)
二、查获的毒品和电子秤，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 钱丽娜
审 判 员 芮志平
人民陪审员 何品珍
二〇一七年九月二十七日
书 记 员 谢文娟
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第三百四十七条……
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
……
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。