昆明市盘龙区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）盘法民初字第870号
原告：李应灿，男，汉族，1998年5月29日生，住贵州省盘县。
委托代理人：黄照旺，男，汉族，1980年1月24日生，住贵州省盘县，系原告舅舅，一般授权代理。
委托代理人：黄薪竹，云南和律丰律师事务所律师，特别授权代理。
被告：云南省体育运动创伤专科医院。
地址：昆明市东风东路99号。
法定代表人：刑崇慧，系该单位院长。
委托代理人：韩长占，云南晨均律师事务所律师，特别授权代理。
原告李应灿诉被告云南省体育运动创伤专科医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2015年5月13日受理后，依法组成合议庭，于2016年9月12日公开开庭进行了审理。原告李应灿及委托代理人黄照旺、黄薪竹，被告委托代理人韩长占到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年7月11日，原告被机器挤压右前臂、右腕、右手掌，受伤后原告被送入曲靖市第一人民医院，考虑到手术的复杂性，曲靖市第一人民医院给予原告包扎后派救护车转送上级医院。于当晚21时30分左右送到昆明43医院就诊后转入云南省体育运动专科医院就诊。被告安排原告入院后，未经任何检查直接对原告进行了手术。因医方存在以下过错，直接导致原告右手残疾：1、医方对患者伤情诊断有误。2、医方在治疗过程中存在不当医疗行为。由于被告的过错致使原告失去了右手，对以后的生活造成了很大影响，为此，原告诉至法院要求被告承担:1、医疗费110729.87元，残疾赔偿金59094.96元，住院期间伙食补助费3300元，营养费（120*50=6000元），交通费907.5元，鉴定费8580元，精神损害赔偿金5000元,以上费用共计193612.33元。2、请求法院判令被告支付原告（亲属照顾原告期间产生的费用）：交通费2115.5元，餐饮费845元，住宿费2046元，李慢平照顾原告产生的误工费4728.58×12÷365=155×150=23250元，黄照旺误工费4568×12÷365=150×13=1950元。以上费用共计30206.5元。3、本案诉讼费由被告承担。
被告辩称：原告在多家医院都诊断建议其截肢的情况下，自愿入住被告医院治疗，经过被告医疗人员的努力保住了原告右手肢体的大部分，同时也保住了一定的功能，而且还为进一步改善和提升功能奠定了基础。对原告进行手术的医疗人员具备相应的资质，操作也不存在不当，进行手术时不是未作检查，而是原告已在其他医院做了相应的检查，没有必要重复检查，加之原告已受伤8小时，情况非常紧急。被告对原告的诊疗过程不存在漏诊及手术操作不当，原告的伤残是其自身伤害所致，与被告的诊治不存在任何关系。综上所述，请求贵院驳回原告的诉请。
原告为证明自己的主张，向法庭提交证据：
1、原告身份证、被告执业许可证，证明原、被告主体资格适格。
2、昆明医科大学司法鉴定中心司法鉴定意见书，证明被告在对原告采取医疗措施过程中存在过错。
3、昆明法医院司法鉴定意见书，证明：1、原告达到七级伤残；2、需护理期150日，营养期60日。
4、发票，证明原告自2014年7月11日住进云南省体育运动创伤专科医院，因被告过错导致原告右手伤残，期间共产生医疗费，护理费等相关费用。
5、李慢平工资证明，证明原告住院期间，李慢平照顾原告所产生的费用。
6、黄照旺工资证明，证明黄照旺因照顾李应灿请假而产生的误工费。
7、证人苏宝华证言，证明入院时报错名字，将李应灿名字报为徐国平。
被告对原告提交的证据1的三性及证明目的予以认可。证据2的真实性予以认可，证明目的及鉴定结论不予认可。证据3的三性不予认可。证据4的医疗费单据总计101878.65元与原告计算数额有一万多元的差距，医疗费中83页第四张真实性认可、关联性不予认可，这是治疗自身伤情的花费；对于其他医疗费发票真实性予以认可，是否治疗与本案有关的病情看不出来，关联性不予认可；交通费真实性予以认可，关联性不予认可；在2015年9月25日产生的票据是在治疗之后产生的，与被告的治疗无关；餐饮费发票关联性、合法性不予认可，不是法律规定的赔偿范围；住宿费，2016年9月16日原告已经入院不需要住宿，其他的住宿费是在2015年9月25日后产生的，与治疗无关，不予认可。证据5、6的收入证明三性不予认可，公司是否存在需要公司资质证明，并且该收入已经超出纳税标准，应当提供相应的纳税证明。证据7三性予以认可。
本院对原告提交的证据的真实性予以确认，对其证明内容在文后详细评述。
被告为反驳原告的主张，向法庭提交证据：
医疗机构执业许可证、手术医生执业证、身份证复印件，证明被告主体资格，系合法医疗专业治疗机构；李应灿病案，手术医生具备相应手术医生资质。
原告对被告提交的证据医疗机构执业许可证三性予以认可；手术医生执业证没有原件予以核对，真实性不能发表意见，即使可以证明该医师有资质，但据原告了解有两位医师做手术分别为王汉鹏和何永寿，没有看到何永寿的资质证书，在本案中也没有办法认定当时进行手术的医师究竟是谁；身份证复印件三性予以认可。
本院对被告提交的证据的真实性予以确认。
经审理查明：2014年7月11日，原告李应灿因不慎被机器挤压致右前臂、右腕部、右手外伤被送往曲靖市第一人民医院急救，并于当晚转送至中国人民解放军昆明总医院就诊，后又转入被告云南省体育运动创伤专科医院就诊。2014年7月12日，被告在麻醉下对原告行“右前臂、右腕、右手五指清创，血管、神经、肌腱、肌群探查修复，VSD覆盖，骨折内固定术”，术后分别于2014年7月20日、2014年8月2日、2014年8月20日、2014年8月23日进行了多次清创削痂及植皮手术。原告于2014年9月7日出院，出院诊断为右前臂掌侧肌群毁损、皮肤软组织缺失，右前臂及右手五指血管、神经、肌腱损伤，右拇脱套性毁损离断伤，右拇、食、小指及右腕骨多发骨折。出院后原告于2014年9月16日至中国人民解放军昆明总医院进一步治疗，入院诊断为右腕关节尺偏畸形、右手拇指缺失、右手神经、血管、肌腱损伤。为此，该院对原告进行了“尺偏畸形矫形术”。原告于2014年9月25日出院，出院诊断为右腕关节尺偏畸形、右手拇指缺失、右手神经、血管、肌腱损伤。2015年4月7日，原告委托昆明法医院司法鉴定中心对其伤残进行鉴定，该鉴定中心出具昆明法医院司法鉴定中心[2015]LC鉴字第1011-2号法医鉴定意见书，鉴定意见为原告此次损伤之伤残程度达到七级伤残。同时，原告委托该鉴定中心进行三期评定，该鉴定中心出具昆明法医院司法鉴定中心[2015]LC鉴字第1011-4号司法鉴定意见书，鉴定意见为原告此次损伤后误工期365日，护理期150日，营养期60日。为此，原告支出了鉴定费用1580元。现原告认为被告在对其实施诊疗行为的过程中存在过错造成其七级伤残，诉至本院提出如上诉讼请求。
在审理过程中，原告申请对本次医疗损害纠纷进行医疗损害鉴定，鉴定事项为：被告在对原告的诊疗过程中是否存在医疗过错及责任比例。本院经摇珠后，委托昆明医科大学司法鉴定中心对上述鉴定事项进行医疗损害鉴定。2016年6月22日，昆明医科大学司法鉴定中心出具昆医大司法鉴定中心[2015]（临床）鉴字第AC594号《司法鉴定意见书》，得出的鉴定意见为：被告在对原告的诊疗过程中存在“部分诊断漏诊、医患沟通不到位，病历书写不规范及部分手术操作不当”的过错，其中“漏诊及部分手术操作不当”与原告最终损害后果存在部分因果关系，责任比例建议为20%-40%。该鉴定意见系当事人及本院遵循法定程序而委托的鉴定结论，虽然原、被告对该鉴定意见均提出异议，但未能提供实质的证据予以反驳，且在鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》作出后至庭审辩论终结前，其没有提出重新鉴定申请，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条规定：“人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。”本院对该鉴定意见的证据效力予以确认，依法采纳其鉴定结论。
另查明，原告系农村户口，医疗损害发生时为在校学生。
本院认为：本案争议焦点为：一、被告是否应为原告的损害后果承担相应的赔偿责任；二、关于原告经济损失的计算和认定问题。
一、关于被告是否应为原告的损害后果承担赔偿责任的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第五十四条规定：“患者在治疗活动中受到侵害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”。本案中，原告为证明被告的诊疗行为与其损害后果之间存在因果关系，在审理过程中申请法院委托鉴定，鉴定中心亦出具了鉴定意见，依据昆明医科大学司法鉴定中心出具的鉴定意见，被告在对原告的诊疗过程中存在“部分诊断漏诊、医患沟通不到位，病历书写不规范及部分手术操作不当”的过错，其中“漏诊及部分手术操作不当”与原告最终损害后果存在部分因果关系，责任比例建议为20%-40%。结合本案实际情况，本院确认被告对原告诊断治疗的过程中存在医疗过错，与原告的损害后果有一定的因果关系，承担责任的比例为30%，被告应当按照自己的过错程度承担相应的赔偿责任。
二、关于原告经济损失的计算和认定问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，应当赔偿残疾赔偿金和残疾生活辅助具费。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第十七条第一、二款的规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”综合本案双方当事人提供的证据及庭审质证，本院对原告请求的各项损失分析如下：
1、医疗费。《解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”根据原告提供的医疗费收费收据，可以认定的金额为16624.85元，本院予以确认。在鉴定过程中支出的检查费用不属于法律规定的医疗费，不应在该部分计算。
2、误工费。根据《解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。……”按照上述规定，误工费是指受害人的误工损失，本案误工费应当是指原告的误工损失。而本案原告在本次医疗损害治疗期间为在校学生，不存在原告主张的误工费损失，因此，原告提出的误工费请求不符合上述规定，本院不予以支持。
3、护理费。按照《解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算……护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”本案中，原告陈述其在中国人民解放军昆明总医院住院10天期间由其舅黄照旺护理，护理费用参照误工费计算4568元/30日×10天=1523元；考虑原告受伤部位实际影响生活自理能力，结合鉴定意见，出院后护理期酌情判定100天，原告陈述其间由父李慢平护理，护理费用参照误工费计算4728.58元/30日×100天=15762元，以上共计17285元。
4、交通费。根据《解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”本案中，原告提供了火车票、汽车票证实其交通费损失，但是原告提交的费用明显往返次数过多，本院认为，结合其就诊时间及复查次数、医疗费票据，并考虑原告及护理人员其父、舅住址在贵州省盘县柏果镇，原告就诊及住院期间，往返住所及医院确需发生一定的交通费，酌情判定该费用为1000元。
5、住院伙食补助费。根据《解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”原告请求按照50元／天计算住院伙食补助费，没有超出相关标准，应予以支持，原告住院天数10天，其住院伙食补助费为500元。
6、营养费。根据《解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”结合鉴定意见及损害发生时原告系未成年人的实际情况，本院判定该费用为60日×50元=3000元。
7、残疾赔偿金。根据《解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。2015年度云南省农村居民人均纯收入8242元/年×20年×40%=65936元。原告主张59094.96元，在该标准范围内，本院予以支持。
8、司法鉴定费。在诉讼过程中，经本院委托鉴定机构进行医疗过错司法鉴定，发生鉴定费7000元，该费用有票据予以证实，本院予以确认；对于原告请求的1580元的鉴定费用及鉴定过程中产生的检查费用240+222=462元，该费用系原告为主张权利必要产生的费用，本院予以确认，以上共计9042元。
9、精神损害抚慰金。本院认为，根据《解释》第十八条第一款的规定：“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”以及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。”第十一条规定：“受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。”本案中，考虑原告的受伤情况及被告的过错程度，本院支持原告请求的精神损害抚慰金5000元。
对于原告请求的在被告处治疗期间产生的医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费等，本院认为，该部分费用均是治疗原告自身原发病的费用，不属于本次医疗纠纷侵权赔偿范围，不应纳入原告的损失范围，对原告该部分主张本院不予支持。对于原告主张的餐饮费、住宿费，由于没有法律依据，本院不予支持。
综上，原告损害造成的经济损失为：医疗费16624.85元，护理费17285元，交通费1000元，住院伙食补助费500元，营养费3000元，残疾赔偿金59094.96元，司法鉴定费9042元，以上合计为106546.81元。被告承担30%，即为31964.043元。另外被告还需赔偿原告精神损害抚慰金5000元。
综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十一条的规定，判决如下：
一、被告自本判决生效之日起十日内向原告赔偿经济损失31964.043元；
二、被告自本判决生效之日起十日内向原告赔偿精神损害抚慰金5000元；
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5127元（已由原告垫付），由原告承担4470元，被告承担657元；鉴定费7000元，由被告承担；鉴定人出庭费用1000元，由原告承担。
如不服本判决，可于接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请强制执行的期限为二年。
审 判 长 江 丽
人民陪审员 杨瑾雯
人民陪审员 李洪利
二〇一六年十月十日
书 记 员 李娅萍