天津市河西区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西民四初字第742号
原告高艳霞。
委托代理人于华，天津市蓟县邦均镇法律服务所法律工作者。
被告李博扬。
委托代理人米建军，天津盈冠律师事务所律师。
委托代理人孔晓雪，天津盈冠律师事务所律师。
被告李波。
委托代理人米建军，天津盈冠律师事务所律师。
委托代理人孔晓雪，天津盈冠律师事务所律师。
被告太平财产保险有限公司天津分公司保税区支公司，住所地天津空港物流加工区中环西路1号天津空港国际汽车园客户服务中心501-504、513-516。组织机构代码55036123-0
负责人沈茵，总经理。
委托代理人高歆，该公司职员。
原告高艳霞与被告李博扬、李波、太平财产保险有限公司天津分公司保税区支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年9月22日受理后，依法由代理审判员李勇独任审判，公开开庭进行了审理。原告高艳霞及其委托代理人于华、被告李博扬的委托代理人米建军、孔晓雪、被告李波的委托代理人米建军、孔晓雪、被告太平财产保险有限公司天津分公司保税区支公司的委托代理人高歆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告高艳霞诉称，2013年11月5日18时40分，被告李博扬驾驶牌照号为津GLA1**号机动车沿河西区新围堤道由西向东行驶至南北大街交口时，由西向北左转调头，未按操作规范安全驾驶，遇原告骑电动自行车沿新围堤道由西向北左转至此，被告李博扬车右前侧与原告电动自行车前部接触，造成原告倒地受伤的交通事故。经天津市公安交通管理局河西支队解放南路大队认定，被告李博扬负事故的全部责任，原告不负责任。事故发生后，被告李博扬将原告送往天津市天津医院治疗，医院诊断伤情为“左三踝骨折伴胫距关节半脱位、左胸部外伤”，住院治疗后现已基本康复。被告李博扬驾驶的车辆由被告李波在被告太平财产保险有限公司天津分公司保税区支公司投有交强险和商业险，事故发生在保险期间内。综上所述，此次事故给原告身体上造成了重大伤害，经济上造成了重大损失，故请求法院判令：1、被告赔偿原告医疗费16059.60元（包括被告垫付的）、住院伙食补助费750元（50元／天主张住院期间）、交通费150.10元、鉴定费980元、伤残赔偿金65316元（32658元／年×20年×0.1）、被抚养人生活费55717.50元（原告女儿宁书萱，4周岁，21850元／年×14年×10%／2人；原告父亲高德印，61周岁，21850元／年×19年×10%／2人；原告母亲刘志荣，62周岁，21850元／年×18年×10%／2人）、精神损害抚慰金5000元、误工费33959.70元（每月3500元，主张至定残前一日）、护理费21600元（护工护理，160元／天×135天）、营养费1500元（50元／天×30天）；2、被告太平财产保险有限公司天津分公司保税区支公司在交强险及商业险范围内赔偿原告，交强险应先行赔付精神损害抚慰金；3、诉讼费由被告承担。
原告高艳霞提供如下证据材料：1、道路交通事故认定书1份，证明事故责任。2、指定医院就诊证明信1张、病历本2本、住院病案1套，证明原告的伤情。3、医疗费票据30张、住院费用清单3张，证明花费的医疗费情况。4、交通费票据4页，证明花费的交通费情况。5、证明2张、工资发放明细3张，证明原告误工费情况。6、护理协议1份、护理费发票4张，证明花费的护理费情况。7、鉴定意见书1份、鉴定费发票1张，证明原告伤情构成十级伤残及花费的鉴定费。8、证明2张、户口页复印件7张（原件已核对）、身份证复印件2张，证明被抚养人生活费情况。
被告李博扬、李波辩称，对事故责任认定、对事故发生的时间、地点、车辆的牌照号和驾驶人、对原告伤情和治疗情况都没有异议。被告李博扬驾驶的车辆系被告李波所有，事发时系借用的该车辆，该车在被告太平财产保险有限公司天津分公司保税区支公司投有交强险和商业第三者责任险，商业第三者险保险金额为200000元，有不计免赔特约险，事故发生在保险期间内。事发后，被告李博扬给原告垫付了医疗费12000元，票据在原告手中，其他费用没有垫付。对原告的诉讼请求，交通费由法院酌定，其父母的被抚养人生活费应该按照农业户口性质计算；误工费、护理费过高，不认可；对营养费期限和标准不予认可，对其他费用没有异议。
被告李博扬、李波提供如下证据材料：1、驾驶证、行驶证、交强险和商业险保单复印件各1份，证明驾驶人资格、车主情况和车辆的投保情况。2、收条1张，证明被告李博扬给原告垫付12000元。
被告太平财产保险有限公司天津分公司保税区支公司辩称，对事故责任认定和事故经过都没有异议。投保情况同被告李博扬、李波陈述一致。对原告诉讼请求，合理合法损失同意首先在交强险范围内进行赔偿，关于医疗费，超出交强险范围应该扣除非医保部分。
被告太平财产保险有限公司天津分公司保税区支公司未提供证据材料。
针对原告高艳霞提供的证据材料，被告太平财产保险有限公司天津分公司保税区支公司对证据1、2、4均没有异议。证据3，医疗费超出交强险部分按照商业险保险合同要求扣除10%非医保用药，且在合同特别约定中有约定。证据5，收入证明的真实性不认可，没有单位劳动合同，也没有出险以后的银行流水和工资发放表，不能证明事发后的收入减少情况。只认可按照居民服务业标准赔偿误工费。关于误工期限没有事实依据，没有医生建议休息的医嘱。根据原告伤情，相关规定标准为90-180天，且根据门诊病历记载，在2014年3月28日，医生已建议原告扶双拐下地，在此日期之后，原告再无复查和治疗，至2014年7月18日，最后一次门诊X线检查报骨折现愈合良好，原告的最后一次门诊复查是在2014年7月25日，病历内容记载，原告的左踝伸屈稍痛，活动可，避免扭伤。自此日期之后，没有任何建议休息证明。因此主张到定残前一日没有任何的事实依据。证据6，陪护协议真实性不认可，该协议于2013年11月7日签署，签署之日已约定好到2014年3月22日，这一期限只是原告和护理公司的单方约定，没有任何医嘱，也没有和肇事方进行协商，不能作为保险公司赔付的依据。我公司认可的护理期限为30日。护理费发票真实性不认可，发票开具日期为2014年7月31日、2014年8月31日和两张2014年9月1日，均为诉讼前补开发票。证据7没有异议，但鉴定费不属于商业险赔偿范围。证据8，被抚养人生活费，对原告女儿的抚养费没有异议，对其父母仅有2个子女没有证据证明，其父母户籍为农业户籍，且长期居住地为蓟县马庄村，应该按照农村标准。另外，村委会不能证明原告父母二人丧失劳动能力，需要有关部门鉴定。
针对被告李博扬、李波提交的证据材料，其他当事人均表示没有异议。
本院认为，原告提交的证据5、6，无其他证据佐证，无法确定其真实性及与本案的关联性，本院不予采信；原告提交的其他证据和被告李博扬、李波提交的证据均具有真实性、合法性及与本案的关联性，本院予以采信。
依双方当事人当庭陈述及采信的证据，本院查明如下事实：
2013年11月5日18时40分，被告李博扬驾驶津GLA1**号机动车沿河西区新围堤道由西向东行驶至南北大街交口时，其驾车由西向北左转掉头，未按操作规范安全驾驶，遇原告骑行电动自行车沿新围堤道由西向北左转至此，被告李博扬车右前侧与原告车前部接触，造成原告倒地受伤的交通事故。天津市公安交通管理局河西支队解放南路大队认定被告李博扬负事故全部责任，原告不负责任。事发后，原告至天津市天津医院住院治疗，诊断结果为左三踝骨折等伤情。于2013年11月22日出院，实际住院15天。原告共花费医疗费16050.60元，其中被告李博扬垫付12000元。2014年8月28日经天津市河西医院法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书：原告左下肢损伤符合ⅹ（10）级伤残。原告支付鉴定费980元。原告女儿宁书萱，2010年3月26日出生，由原告和其丈夫共同抚养。原告父亲高德印，1953年9月12日出生，由原告和其哥哥二人共同抚养。原告母亲刘志荣，1952年6月3日出生，由原告和其哥哥二人共同抚养。被告李博扬驾驶的津GLA1**号机动车系被告李波所有，事发时系借用的车辆，该车辆在被告太平财产保险有限公司天津分公司保税区支公司投保了交强险和商业第三者责任险（保险金额为200000元）并附有不计免赔特约险，事故发生在保险期间内。
本院认为，公民的身体健康权依法受法律保护，他人不得侵害。被告李博扬驾驶机动车未保障安全行驶，造成原告受伤的交通事故，其应负事故的全部责任。事故车辆在被告太平财产保险有限公司天津分公司保税区支公司处投保了交强险及商业第三者责任险，根据相关法律规定，对于原告主张的经济损失，被告太平财产保险有限公司天津分公司保税区支公司应首先在交强险赔偿限额范围内予以赔偿，不足部分由其在商业第三者责任险赔偿范围内予以赔偿，仍有不足的，由被告李博扬予以赔偿。关于原告主张被告李波承担赔偿责任，原告不能证明该被告对事故的发生存在过错，本院不予支持。关于原告主张的损害赔偿范围及数额，根据相关法律规定，本院作如下评判：1、医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。原告共花费医疗费16050.60元，其中被告李博扬垫付医疗费12000元。由被告太平财产保险有限公司天津分公司保税区支公司首先在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿原告医疗费10000元，不足部分6050.60元由被告太平财产保险有限公司天津分公司保税区支公司在商业第三者责任险范围内赔偿原告。关于被告太平财产保险有限公司天津分公司保税区支公司要求剔除10%非医保用药的主张，本院认为该被告不能证明在投保时候关于非医保用药不予赔偿向投保人作出了提示和明确说明，故该项主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。2、住院伙食补助费，原告住院15天，其按照50元／天的标准主张750元并无不当，由被告太平财产保险有限公司天津分公司保税区支公司在商业第三者责任险范围内予以赔偿。3、营养费，根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。考虑原告的伤情和治疗情况，原告主张1500元并无不当，由被告太平财产保险有限公司天津分公司保税区支公司在商业第三者责任险范围内予以赔偿。4、精神损害抚慰金5000元，考虑原告伤残情况，本院予以支持，由被告太平财产保险有限公司天津分公司保税区支公司在交强险死亡伤残赔偿限额范围内予以赔偿。5、残疾赔偿金，应根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告系城镇户口，结合原告的伤残情况，其主张残疾赔偿金为65316元并无不当，本院予以支持。关于被抚养人生活费，原告女儿宁书萱，2010年3月26日出生，由原告和其丈夫共同抚养，原告定残时其已满4周岁，其按照21850元／年×14年×10%／2人=15295元主张并无不当，本院予以支持；原告之父高德印，1953年9月12日出生，原告定残时已满60岁，其无劳动能力又无生活来源，有子女二人，被抚养人生活费计算为21850元／年×20年×10%／2人=21850元，其主张20757.50元被抚养人生活费并无不当，本院予以支持；原告之母刘志荣，1952年6月3日出生，原告定残时已满62周岁，其无劳动能力又无生活来源，有子女二人，原告主张21850元／年×18年×10%／2人=19665元并无不当，本院予以支持。3人的每年度被抚养人生活费合计并未超过上一年度城镇居民人均消费性支出。上述被抚养人生活费总计55717.50元应计入残疾赔偿金一并赔偿，由被告太平财产保险有限公司天津分公司保税区支公司在交强险死亡伤残赔偿限额范围内首先赔偿原告105000元，不足部分16033.50元由被告太平财产保险有限公司天津分公司保税区支公司在商业第三者责任险范围内予以赔偿。6、误工费，根据相关规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。关于误工期，根据原告伤情，本院酌情支持180天；关于赔偿标准，原告按照3500元／月主张证据不足，本院参照2013年本市居民服务、修理和其他服务业职工平均工资28559元／年计算误工费为28559元／年÷365天×180天=14083.89元，由被告太平财产保险有限公司天津分公司保税区支公司在商业第三者责任险范围内予以赔偿。7、护理费，补偿的是受害人因为身体受损害生活不能自理，需要有人进行护理而造成的财产损失。至于赔偿标准，根据相关规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。关于护理期，依据原告伤情，本院支持90天；关于护理人员，考虑原告伤情、受伤部位及手术治疗的事实，本院支持原告住院期间2人护理，其余时间1人护理；关于赔偿标准，原告主张160元／天，证据不足，本院参照2013年本市居民服务、修理和其他服务业职工平均工资28559元／年计算。故该项损失应计算为28559元／年÷365天×15天×2人＋28559元／年÷365天×（90-15）天=8215.61元，由被告太平财产保险有限公司天津分公司保税区支公司在商业第三者责任险范围内予以赔偿。8、交通费，根据相关规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。原告主张150.10元并无不当，本院予以支持，由被告太平财产保险有限公司天津分公司保税区支公司在商业第三者责任险范围内予以赔偿。9、鉴定费980元系合理支出，本院予以支持，由被告太平财产保险有限公司天津分公司保税区支公司在商业第三者责任险范围内予以赔偿。关于被告太平财产保险有限公司天津分公司保税区支公司提出的鉴定费属于责任免除条款内容不予赔偿的抗辩，本院认为该被告不能证明其就商业第三者责任险保险合同中的责任免除条款的内容向投保人作出了明确说明，因此，该保险合同中的责任免除条款依法不产生效力，其抗辩主张缺乏相关的事实和法律依据，本院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、自本判决生效之日起十日内，被告太平财产保险有限公司天津分公司保税区支公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额范围内赔偿原告高艳霞医疗费10000元（被告李博扬已给付5949.40元）；
二、自本判决生效之日起十日内，被告太平财产保险有限公司天津分公司保税区支公司在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿原告高艳霞残疾赔偿金105000元、精神损害抚慰金5000元；
三、自本判决生效之日起十日内，被告太平财产保险有限公司天津分公司保税区支公司在商业第三者责任险赔偿范围内赔偿原告高艳霞医疗费6050.60元（被告李博扬已给付）、住院伙食补助费750元、营养费1500元、残疾赔偿金16033.50元、误工费14083.89元、护理费8215.61元、交通费150.10元、鉴定费980元；
四、驳回原告高艳霞的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1305元，减半收取652.50元，由原告高艳霞负担108元，由被告李博扬负担544.50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状（上诉费向天津市第二中级人民法院交纳），并按照对方当事人人数提供副本，上诉于天津市第二中级人民法院。
代理审判员 李 勇
二〇一四年十一月十八日
书 记 员 刘琳靓
本案引用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款第（二）项机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。