辽宁省锦州市凌河区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）凌河审民初再字第00009号
申请再审人（原审原告）：邸某，男，1970年9月16日出生，汉族，个体工商户，住锦州市凌河区
被申请人（原审被告）：孔某某，男，1963年7月10日出生，汉族，无职业，住河北省邯郸市峰峰矿区
被申请人（原审被告）：王某某，男，1967年5月5日出生，汉族，个体工商户，住辽宁省北票市和平街
委托代理人：刘某某，系辽宁合意律师事务所律师。
被申请人（原审第三人）：第三人北票市某某分厂，住所地北票市西官镇
法定代表人刘某某，该厂厂长。
原审第三人：锦州某某公司，住所地锦州市凌河区
申请再审人（原审原告）邸某因与被申请人（原审被告）孔某某、王某某、被申请人（原审第三人）北票市某某分厂、原审第三人锦州某某公司买卖合同纠纷一案，不服本院（2011）凌河民二初字第00491号民事判决，向锦州市中级人民法院申请再审。锦州市中级人民法院于2014年6月17日作出（2014）锦立民申字第00017号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。申请再审人邸某、被申请人王某某的委托代理人刘某某到庭参加诉讼。被申请人孔某某、被申请人（原审第三人）北票市某某分厂、原审第三人锦州某某公司经本院合法传唤，未到庭。本案现已审理终结。
2011年4月27日，原审原告起诉至本院称2009年6月被告孔某某租赁北票市某某分厂生产销售铁粉，通过被告王某某联系，原告与被告孔某某于2010年1月19日签订了销售铁粉协议，按协议规定原告先给被告预付购货款50万元人民币作为生意合作，被告王某某作为孔某某担保人，原告由中国农业银行给被告孔某某汇去预付货款50万元人民币，孔某某已收到，被告给原告送的铁粉，原告以现金的方式结帐。由于天昊分厂与被告孔某某于2010年9－10月份左右解除了租赁关系，不再生产，原告得知后向二被告索要预付购货款50万元人民币未果，故诉之人民法院，1、解除原、被告买卖合同；2、二被告连带返还购货预付款50万元人民币及利息29000元；3、二被告连带返还多支付的货款人民币127921.38元；4、被告承担本案的诉讼费。原审被告孔某某在法定期限内未作答辩。原审被告王某某辩称，被告王某某的担保责任已履行完毕，不应再承担担保责任。其担保范围是保证原告邸某给付被告孔某某预付款50万元，保证被告孔某某一个月内给邸某生产铁粉，并保证铁粉的价格每吨低于市场价20元，双方签订合同后已实际履行，被告孔某某收到了原告邸某预付款50万元，被告孔某某为原告邸某生产铁粉1200吨左右，2010年7月3日原告邸某与被告孔某某经协商一致合同解除，双方经过对帐算清帐目，被告孔某某给邸某打了一张50万元的欠条，至此原告邸某与被告孔某某由合同关系转为债权债务关系。被告王某某的保证责任免除。第二，50万元预付款第一条明确规定，原告邸某给付被告孔某某预付款50万元，被告孔某某已收到这笔款项，双方合同已正常履行，被告孔某某已付给原告邸某铁粉1200吨，按双方已结清的最低价每吨850元计算，在原告收到600吨铁粉时，其预付款已成为价款的一部分抵消了。被告王某某对此条款的保证责任因双方的履行而免除。综上所述，原告要求被告王某某承担连带给付50万元欠款的诉讼请求无法律和事实的依据。请人民法院依法驳回原告邸某要求被告王某某承担连带赔偿欠款的诉讼请求。原审第三人北票市某某分厂述称，第一，原告邸某申请追加我厂没有任何法律根据，我厂未参与邸某与孔某某之间的买卖合同，双方之间是否存在买卖合同我们不知情，所以原告要求追加我作为第三人的理由不能成立。第二，发票是我们开具的。出具了发票也并不能代表我们之间就存在着买卖合同关系，我们存在着代开发票的行为，我们开给谁就是谁的。我厂跟锦州某某公司是否有合同关系我不清楚。第三，既然追加我厂作为第三人参加诉讼，我厂对管辖权提出异议。既然起诉我厂应当到北票。孔某某和北票市某某分厂没有任何关系，不是我们厂的人。原审第三人锦州某某公司述称，他们跟孔某某是否有关系我们不清楚，现实的他们给我们出具的正式发票，北票市某某分厂跟孔某某有一个协议，财务归北票市某某分厂管理，王某某具体操作这个事。都是通过王某某和孔某某去操作的，业务发生是事实，发票有时候是王某某，有时候是孔某某把发票拿来。我公司与天昊分厂没有合同关系。
本院原审查明，被告孔某某（乙方）与北票市某某分厂于2010年6月15日至2011年6月15日签订了为期一年的租赁合同。孔某某在租赁的厂房及机器设备后从事铁粉生产加工。原告邸某经被告王某某介绍与被告孔某某相识。2010年1月19日原告（甲方）与被告孔某某（乙方）签订销售协议一份，具体内容如下：1、甲方购乙方铁粉，预付货款50万元整。2、乙方生产的铁粉含量必须为66％以上，含10个水以下。3、乙方保证壹个月内为甲方生产大约1800吨铁粉。此批货三分之一不含税，三分之二为含税。4、铁粉的价格，乙方必须在随行就市的基础上每吨低于市场价20元整售给甲方。如果此货乙方销售了，必须每吨给甲方20元净利润。协议签订时有原、被告签字认可。被告王某某在担保人处签字。协议签订之日被告孔某某收到邸某交付的预付款人民币50万元。自2010年1月10日至2010年4月7日原告邸某共分七笔向被告孔某某农业银行6228482210315553514帐号支付货款人民币1854240元（分别是2010年1月19日32万元、2010年1月21日20万元、2010年1月28日134240元、2010年2月5日20万元、2010年2月9日10万元、2010年3月30日40万元、2010年4月7日50万元），被告孔某某以北票市某某分厂作为出票人于2010年2月1日以持票人锦州某某公司为原告邸某出具发票9张。辽宁增值税费用发票号为2100084140，序号为NO.02576255－NO.02576263，共1620吨计付款为合计人民币891000元，应付税款为151470元；2010年4月21日出具发票6张。辽宁增值税专用发票号为2100094140，序号NO.00740815－00740820号，共834.98吨，合计人民币584486元，应付税款99362.62元。后原告邸某与被告孔某某销售合同无法履行，预付款50万元孔某某未支付给原告邸某及未返还多付货款127921.38元。
本院原审认为，原告邸某与被告孔某某签订的销售协议是双方当事人真实意思表示，应为合法有效，法律应予保护。关于原告邸某要求被告王某某承担担保连带责任一节，经查，原告邸某与被告孔某某签订的销售协议的履行期间为一个月，但双方并未按此期限履行，应视为对主合同的变更，该变更并未取得王某某书面同意，故，原告邸某要求被告王某某承担连带责任，不予支持。应由合同相对人孔某某承担违约责任。关于第三人是否承担给付责任一节，因第三人只是在原告邸某与被告孔某某在履行合同中财务结算的一种方式，并不涉合同双方的权利、义务内容，所以本案与第三人无关，原告要求第三人承担责任的诉讼请求不予支持。关于原告主张要求解除原、被告买卖合同一节，本院认为被告孔某某收取货款之后，长期未能履行足额供货义务，符合解除合同的法定条件，故原告该项请求，应予以支持。被告孔某某应该履行返还给原告货款的义务。综上，对原告诉讼请求之合理部分应予支持。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条第（四）款、第一百零八条、第一百零九条、第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告邸某与被告孔某某签订的销售合同。二、被告孔某某于本判决生效后十日内给付原告邸某合同签订中的预付款人民币50万元。三、被告孔某某于本判决生效后十日内给付原告邸某预付款本金50万元之利息（自2010年7月起至实际履行之日止，按中国人民银行同类贷款利率计算。）四、被告孔某某于本判决生效后十日内返还给原告邸某多付货款人民币127921.38元。（已付货款1854240元，应实际支付货款1726318.62元）。五、驳回原告其余之诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9090元由被告孔某某负担。
邸某申请再审称，1、撤销锦州市凌河区人民法院2013年10月31日（2011）凌河民二初字第00491号民事判决；2、判决再审被申请人孔某某给付再审申请人邸某预付款50万元及利息，再审被申请人王某某承担返还50万元及利息的全部保证责任；3、判决再审诉讼费由再审被申请人承担。事实与理由：锦州市凌河区人民法院2013年10月31日（2011）凌河民二初字第00491号民事判决书认定“经查，原告邸某与被告孔某某签订的销售协议的履行期间为一个月，但双方并未按此期限履行，应视为对合同的变更，该变更并未取得王某某的书面同意，故，原告邸某要求被告王某某承担连带责任，不予支持。”孔某某在2011年3月9日的本案委托代理人李彦清的调查笔录中证实“这50万元不能扣，当时我们在签订合同前，我们双方还有王某某在一起商量，什么时间不合作了，这50万元钱返还给邸某，王某某做担保人，所以才签订的销售铁粉协议，这50万元钱是邸某交的，王某某对这50万元不担保我们这销售铁粉协议不能签成，因为邸某不认识我，我又是外地人。”又证实每月给王某某2万元钱王某某才给担保。这足以证明销售协议的履行期间不是一个月，所以说法院认定一个月的这一主要事实未经质证，没有证据证明，且适用法律错误。2010年7月3日孔某某给邸某写了一个50万元的欠条，落款是“收款人孔某某”。这是对协议期间50万元的预付款的进一步确认，不是新产生的债权债务关系，更不是对主合同内容的变更，既没有设立新的权利义务，又没有增加债务人的债务。最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十条规定：“保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任，如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。”根据此规定，即使变更了相关内容，只要未加重债务人的债务，担保人仍应当对变更后的承担保证责任，况且本案中的邸某和孔某某并没有变更合同内容。法院认定原告邸某与被告孔某某的行为视为对主合同的变更是没有法律依据的。2011年2月15日锦州市公安局经侦支队的侦察员问孔某某：“当时签订协议时，你和邸某说过矿是你自己个人的矿吗？”孔某某证实：“我没有和邸某说过矿是我自己的矿，但王某某对邸某说过矿是我的矿。”孔某某对王某某的隐瞒欺诈行为未作任何反驳和纠正，却默许了他的欺诈行为，致使邸某相信了孔某某的经济实力，与其签订了销售铁粉的协议，并支付了50万元预付款。这足以证明债务人与保证人共同欺骗债权人订立了具有销售买卖内容和保证内容的买卖合同。最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第四十一条规定：“债务人与保证人共同欺骗债务人，订立主合同和保证合同的，债权人可以请求人民法院予以撤销。因此给债权人造成损失的，由保证人与债务人承担连带赔偿责任。”李法根证实从2010年2月22日至6月15日共计支付王某某好处费14万元。孔某某与王某某采用欺诈手段，且王某某为了从中牟取双方好处，为孔某某担保致使邸某与孔某某签订了一份担保范围、担保方式均未约定的销售协议，给债权人邸某造成了损失。《中华人民共和国担保法》第十九条规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证责任担保责任。第二十一条二款规定：“当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，担保人应当对全部责任承担责任。”根据上述规定，保证人王某某应当按照连带责任保证承担保证责任，对全部债务承担责任。双方签订的是一个长期合同，并没有合同期限，所以才需要预付50万元保证金，其中第三条“乙方保证一个月内为甲方”中的“一个月内”并不是合同期限，而是一个时间周期单位，即乙方“每一个月内”的意思这是当时的双方表达的意思，如果合同的期限是一个月，合同就应该有起止日期，因为双方签订的是长期供货合同，所以没有签订起始日期，原判决认定合同期限为一个月是错误的，如果仅仅为一个月的期限，就没有必要预付50万元，一手钱一手货就可以。既然合同没有期限，那么王某某就应该在双方解除合同后对原告付出的50万保证金承担连带责任，这是毋庸置疑的。在签订合同和交易的过程中，我一直认为这个厂子是孔某某的，王某某就是这样和我说的，第三人也为原告出具的发票，后来才知道第三人与被告孔某某承包关系，并收取承包费，也就是被告孔某某是以第三人的名义进行经营的，根据以上意见，我有理由认为孔某某与第三人是同一关系，所以，第三人应当与孔某某共同承担。被申请人王某某辩称，一、被申请人王某某的担保责任已履行完毕，不应再承担还款责任。被申请人王某某作为申请再审人邸某与被申请人孔某某之间《销售协议》的担保人，其担保范围是保证申请再审人邸某给付被申请人孔某某预付款50万元；保证被申请人孔某某一个月内为申请再审人邸某生产大约1800吨铁粉，铁粉含量必须66%以上，含10个水以下，并保证铁粉的价格在随行就市的基础上每吨低于市场价20元。双方签订合同后已实际履行，被申请人孔某某收到了申请再审人邸某预付款50万元，为申请再审人邸某生产铁粉1200吨左右。2010年7月3日，申请再审人邸某与被申请人孔某某经过协商一致解除了合同。同时双方经过对帐算清来往帐目，孔某某给邸某打了一张50万元的欠条。至此，邸某与孔某某由合同关系转为债权债务关系，王某某的保证责任解除。二、50万元预付款因已成为价款的一部分而抵销。申请再审人邸某与被申请人孔某某的销售协议第一条明确规定，申请再审人邸某给付被申请人孔某某预付款50万元。孔某某已收到这笔款，双方合同已按约履行：孔某某已付给邸某铁粉1200吨，按双方已结清货款的最低市价每吨850元计算，在邸某收到600吨铁粉时，其预付款已成为价款的一部分而抵销了。王某某对此条款的保证责任因双方按约履行完毕而解除。三、申请再审人邸某与被申请人孔某某延长合同履行期限，没有被申请人王某某书面同意担保书，故王某某也不应承担担保责任。综上，代理人认为原审判决认定事实清楚、适用法律正确，因此请求再审判决支持原审判决，驳回再审申请人邸某的再审请求。
本院再审查明，原审查明基本属实。
另查明，2010年7月3日，孔某某为邸某出具欠条一张，内容为：“今欠锦州邸某现金伍拾万元整（500000.00）”
上述事实有当事人陈述及欠条、（2011）凌河民一初字第00491号民事卷宗材料等相关证据材料在案为凭，并经庭审质证和本院审查，本院予以采信。
本院再审认为，申请再审人邸某与被申请人孔某某签订的销售协议合法有效，被申请人王某某在该协议上签字，对协议内容担保。其中该协议约定，“乙方保证一个月内为甲方生产大约1800吨铁粉。此批货三分之一不含税，三分之二含税。”故被申请人王某某应当在一个月内对此承担担保责任。经查，此后申请再审人邸某与被申请人孔某某持续多次交易，达4、5个月，并非为一个月，应视为对主合同的变更，该变更并未取得被申请人王某某书面同意，并未签订其他合同，且在合同终止时由被申请人孔某某为申请再审人邸某出具欠条，确认了双方的债权债务关系，买卖合同已经终止，转化为债权债务，被申请人孔某某应对此承担给付义务。关于此债务双方未约定利息，应从其主张权利时参照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算。关于被申请人王某某是否应承担担保责任，因此欠条在王某某保证期间届满后形成的，并无担保人王某某的签字确认，王某某对此没有建立新的担保关系的意思表示，故不应承担担保责任。因申请再审人本次再审中未对被申请人北票市某某分厂及原审第三人锦州某某公司主张权利，应予准许。关于申请再审人在原审中请求解除原、被告买卖合同及二被告连带返还多支付的货款人民币127921.38元的诉求，因双方已终止合同，且多付的货款与本案无关，本次再审中申请再审人未主张此权利，故对原审中关于此内容的判决应予撤销。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》第201条之规定，判决如下：
一、撤销锦州市凌河区人民法院（2011）凌河民二初字第00491号民事判决书的一、二、三、四项；
二、维持锦州市凌河区人民法院（2011）凌河民二初字第00491号民事判决书的五项；
三、被申请人孔某某于本判决生效后十日内支付申请再审人邸某欠款本金50万元及自2011年4月27日始至借款付清之日止以中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息。
如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9090元，由被申请人孔某某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。
审判长 冯 欣
审判员 李红专
审判员 郭艳君
二〇一四年十月二十九日
书记员 李晓娇