安徽省铜陵市铜官山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）铜官刑初字第00108号
公诉机关铜陵市铜官山区人民检察院。
被告人缪某甲，男，汉族，1966年6月28日出生于安徽省合肥市长丰县，户籍所在地安徽省铜陵市铜官山区，住铜陵市。2013年11月18日因涉嫌犯诈骗罪被铜陵市公安局铜官山分局刑事拘留，同年12月24日被取保候审。
辩护人闫浩，安徽景旺律师事务所律师。
被告人缪某乙，男，汉族，1972年10月5日出生于安徽省合肥市长丰县，劳务人员，户籍所在地铜陵市铜官山区，暂住地铜陵市。2013年11月18日因涉嫌犯诈骗罪被铜陵市公安局铜官山分局刑事拘留，同年12月24日被取保候审。
辩护人王辉，安徽景旺律师事务所律师。
铜陵市铜官山区人民检察院以铜官检公诉刑诉（2014）76号起诉书指控被告人缪某甲、缪某乙犯诈骗罪，于2014年6月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。铜陵市铜官山区人民检察院指派代理检察员周荣萍出庭支持公诉，被告人缪某甲及其辩护人闫浩、被告人缪某乙及其辩护人王辉到庭参加诉讼。现已审理终结。
铜陵市铜官山区人民检察院指控：
在2011年露采二期棚户区征收拆迁过程中，被告人缪某甲、缪某乙以非法占有为目的，采用变造户口本的方式虚构露采新村59栋14号以申购保障房，并骗取房屋拆迁补偿款，价值154124元，其中诈骗既遂11200元，数额巨大。针对上述指控，公诉人当庭宣读并提交了书证、被告人供述等证据。公诉机关认为被告人缪某甲、缪某乙的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十三条，构成诈骗罪，提请本院依法惩处。
被告人缪某甲及其辩护人对公诉机关指控其利用被告人缪某乙变造的户口本为缪某乙签订房屋征收产权调换安置协议以申购保障房的基本事实，以及公诉机关指控的罪名均没有异议。
缪某甲及其辩护人均提出以下辩解和辩护意见：
1、缪某甲是在与铜陵市铜官山区征迁中心拆迁安置谈判过程中才知道缪某乙提供的户口本被变造，一开始并不知情；
2、涉案保障房至今尚未建好，房屋市场价按每平方米4400元计算有些高。
除上述意见外，被告人缪某甲的辩护人还提出以下辩护意见：
1、铜官山区房屋征收管理办公室出具的情况说明不能作为涉案房屋价值的认定依据，应当由专业部门鉴定，现房屋还没有建成，无法确定房屋的位置、面积，没有鉴定的对象，未遂的金额无从确定；
2、缪某乙作为露采新村59栋1××号的户主，1200元的搬家费、10000元的搬家奖励以及7924元补偿是应当享有的，不属诈骗对象；
3、缪某甲在本案中属从犯，只是一时糊涂未提醒拆迁工作人员户口本系变造的事实，其行为属默认，主观恶性较小；缪某甲诈骗部分未遂，可以从轻处罚；既遂部分也已退赔，未造成损失；缪某甲是初犯、偶犯，认罪态度较好，如实供述自己的罪行，对其适用缓刑不致危害社会，建议对缪某甲从轻、减轻处罚，适用缓刑。
被告人缪某乙对公诉机关指控其变造户口本以申购建筑面积约75㎡保障性住房的基本事实，以及公诉机关指控的罪名均没有异议，其辩称：
1、公诉机关指控的骗取的19124元中，奖励10000元和搬家费1200元是应得的；
2、对未遂部分认定为135000元过高；
3、向被告人缪某甲提供变造户口本时，缪某甲不知道材料里面有假的。
被告人缪某乙的辩护人提出的辩护意见是：
1、即使没有变造户口本，19124元也属于被告人缪某乙应得的，除缪某乙辩解的11200元外，其余的钱款是对附属物的补偿，缪某乙并没有重复领取补偿款；
2、诈骗未遂的数额计算方式有问题，保障房应当一房一价，申购的时候保障房还在打基础，没有特定的评估对象，没有具体的鉴定对象；
3、保障房的申购权与缪某乙是否变造户口本没有关联，根据征收方案，户籍登记超过5人可以再申购一套平价房的，即使没有变造户口本，缪某乙也能申购保障房，因此，被告人实际上并没有多申购保障房；
4、缪某乙认罪态度较好，如实坦白自己的犯罪事实，是初犯、偶犯、没有犯罪前科，案发后其家属代为退赔，没有造成犯罪后果，社会危害性较小，建议对缪某乙从轻、减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
被告人缪某甲与被告人缪某乙系兄弟关系。缪某甲为铜陵市露采新村110栋1××号房屋产权人，缪某乙为铜陵市铜官山区露采新村59栋（变更自露采新村110栋）1××号的户主。在2011年铜陵市露采二期棚户区改造过程中，缪某甲、缪某乙为寻求多申购一套保障房，缪某乙通过变造露采新村59栋1××号户口本的方式，虚构了户主为缪某乙、住址为露采新村59栋14号户口本复印件。缪某乙将变造的户口本复印件提供给缪某甲后，缪某甲持该户口本复印件向铜陵市铜官山区征迁中心申购保障房，与铜陵市铜官山区征迁中心签订了《房屋征收产权调换安置协议》。根据协议，缪某乙可获得无证房屋（以奖代补）3520元、装潢补偿2698元、附属物补偿1706元，搬家费1200元、拆迁奖励款10000元，合计19124元，并得以取得申购保障性住房一套（建筑面积约75平方米）的资格。被告人可从该保障房获取的非法利益为该保障房市场价格与申购价格的差额135000元（市场价4400元／平方米×75平方米-
申购价2600元／平方米×75平方米）。协议签订后，2011年7月22日，缪某乙领取了搬家费1200元、奖励款10000元，合计11200元。
案发后，在被告人缪某甲、缪某乙羁押期间，缪某乙的配偶罗艳向中共铜陵市铜官山区纪委退赔了征收补偿补助款19124元。
上述事实，有铜陵市公安局铜官山分局受案登记表，2011年6月17日铜陵市铜官山区人民政府房屋征收决定公告、露采二期棚户区改建项目房屋征收补偿方案，户主为缪某乙、缪某甲的房屋拆迁征地档案，缪某乙、缪某甲的房屋搬迁证，房屋拆迁补偿款发放表，露采新村110栋1××号房屋权属档案资料摘抄单，户主为缪某乙的户口簿，铜官山区房屋征收管理办公室出具的关于露采二期政策性定价4400元／平方米的情况说明和关于未予回迁安置的证明，铜陵市公安局金口岭派出所出具的关于露采新村59栋变更自110栋的证明和露采新村59栋14号经户籍查询不存在的证明，评估机构选择表、铜陵永正房地产评估有限公司房地产估价报告书，铜陵市公安局铜官山分局出具的关于补充侦查卷的说明，退款票据，缪某甲与缪某乙的户籍资料以及被告人缪某甲、缪某乙的供述等证据在卷佐证，且经庭审举证质证，本院予以认定。
针对被告人缪某甲及其辩护人、被告人缪某乙及其辩护人提出的辩解和辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：
1、关于被告人缪某甲及其辩护人与被告人缪某乙及其辩护人对骗取保障房可套取的非法利益数额所提出的辩解与辩护意见。
经查，铜官山区房屋征收管理办公室出具的《关于露采二期政策性定价4400元／平方米的情况说明》能够证实，涉案地段房屋的政策性定价为4400元／平方米。另查明，为了评估被征收房屋的价值，为被征收房屋的价值提供补偿依据，2011年7月29日，由被告人缪某甲、缪某乙选定的铜陵永正房地产评估有限公司，对坐落于露采二段110栋后散户付1××号被征收房屋价值进行了评估（估价时点为2011年6月17日）。该评估公司出具的房地产估价报告书确定：估价对象在估价时点货币补偿单价为4400元／平方米；原地段安置房回迁标准层单价5500元／平方米。对该评估意见，缪某甲与缪某乙当时均未提出异议。现由于回迁安置房尚未建成，公诉机关以4400元／平方米而非5500元／平方米确定回迁安置房的市场价格并无不当，且有利于被告人。被告人及辩护人的该项辩解和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
2、关于被告人缪某甲及其辩护人、被告人缪某乙及其辩护人提出的房屋征收补偿7924元、拆迁奖励10000元和搬家费1200元系缪某乙应当享有的辩解与辩护意见，以及缪某乙的辩护人提出的无论缪某乙是否变造户口本其均能申购到保障房，且缪某乙实际上也没有多申购保障房的辩护意见。
经查，被告人缪某甲以其持有的露采新村110栋1××号房产证与铜陵市铜官山区征迁中心签订《房屋征收产权调换安置协议》后，实际领取了包括搬家费1200元、奖励款10000元在内的补偿款20083.36元，由于露采新村59栋变更自露采新村110栋，作为59栋1××号拆迁户，已无重复申领拆迁搬家费、奖励款的依据。另一方面，户主为缪某乙的房屋拆迁征地档案中显示，涉案补偿款19124元以及缪某乙申购保障房的资格，均是基于被告人以其虚构的“露采新村59栋14号”户口本所签订的安置协议而获得。安置协议为欺骗手段取得，协议中相关的非法利益均应属于被告人概括的诈骗对象。因此，对缪某甲、缪某乙及其辩护人提出的上述辩解和辩护意见，本院不予采纳。
3、关于被告人缪某甲的辩护人和缪某乙的辩护人提出的被告人缪某甲、缪某乙认罪态度较好，能如实坦白自己的犯罪事实，是初犯、偶犯，案发后缪某乙家属代为退赔，没有造成实际损失的辩护意见，与本院查明事实相符，本院予以采信。
4、关于被告人缪某甲辩护人提出的缪某甲在共同犯罪中是从犯的辩护意见。
经查，缪某甲作为家庭代表，就整个家庭拆迁补偿安置事宜，分别代理缪某乙、缪婷、缪媛媛、缪陵，与铜陵市铜官山区征迁中心签订房屋征收产权调换安置协议，在为缪某乙骗取补偿款和保障房申购资格的过程中，与缪某乙作用相当。缪某甲辩护人的该项辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人缪某甲、缪某乙以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，共同骗取公私财物价值154124元，其中诈骗未遂142924元，既遂11200元，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控缪某甲、缪某乙犯诈骗罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。缪某甲、缪某乙共同诈骗未遂部分数额为142924元，既遂部分为11200元，应以对应的量刑幅度较重的未遂部分确定基准刑，对诈骗既遂部分，作为量刑的酌定情节考虑。缪某甲、缪某乙在共同犯罪中，作用相当，不宜区分主从犯。缪某甲、缪某乙系犯罪未遂，对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚，鉴于其家庭人口众多，主观上是为了改善家庭居住条件的愿望出发，造成的实际损失也已退赔，可减轻处罚；缪某甲、缪某乙能如实坦白自己的罪行，认罪态度较好，有悔罪表现，可从轻处罚，本院综合缪某甲、缪某乙犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依法对缪某甲、缪某乙减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第六十一条、第六十七条第三款、第七十二条、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十九条之规定，判决如下：
一、被告人缪某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币一万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人缪某乙犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
上述罚金限本判决生效后十日内缴纳至本院。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省铜陵市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡 涛
审 判 员 谢飞梦
人民陪审员 何水祥
二〇一四年八月二十五日
书 记 员 华时来
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》：
第二百六十六条-
诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》：
第一百三十九条被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔。被害人提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。追缴、退赔的情况，可以作为量刑情节考虑。