广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）鱼刑初字第69号
公诉机关广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院。
被告人陈甲。因涉嫌犯非法经营罪，2012年6月2日被柳州市公安局鱼峰分局刑事拘留，同年7月9日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。
辩护人董××。
被告人覃××。因涉嫌犯非法经营罪，2012年6月2日被柳州市公安局鱼峰分局取保候审，同年7月20日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所（被告人陈甲之妻子）。
辩护人索××。
被告人杨××。因涉嫌犯非法经营罪，2012年6月2日被柳州市公安局鱼峰分局刑事拘留，同年7月9日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所（被告人覃××之表弟）。
广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院以柳市鱼检刑诉（2012）566号起诉书指控被告人陈甲、覃××、杨××犯非法经营罪，于2013年2月17日向本院提起公诉。本院于2013年2月19日立案受理后，依法适用普通程序并组成合议庭，于2013年3月14日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院指派检察员李甲、助理检察员林某某出庭支持公诉，被告人陈甲及其辩护人董××、覃××及其辩护人索××、杨××到庭参加诉讼。现已审理终结（本案经公诉机关延期审理一次）。
广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民检察院指控：2009年至2012年6月1日期间，为牟取利益，被告人陈甲、覃××在未取得出版物经营许可证的情况下，在柳州市鱼××区××路××号，聘请被告人杨××为其帮工非法经营地下六合彩资料，并将这些六合彩资料分别批发给在柳州市岩村路一带经营六合彩资料的卖家邱某某、李乙、刘某某、朱某某、李丙、王某某、明某、陈乙、黄甲等人，后陈甲于2012年6月1日被公某某关当某某获并缴获一批地下六合彩资料，共计254种30107册。经柳州市新闻出版局鉴定，被缴获的地下六合彩资料属图书类非法出版物。
为支持上述指控，公诉机关向本院提交了如下证据：被告人供述；证人证言；鉴定意见；物证、书证等。公诉机关认为，被告人陈甲、覃××、杨××未取得出版物经营许可证，从事非法出版物经营，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，构成非法经营罪。提请本院依法判处。
被告人陈甲及其辩护人对公诉机关指控其犯非法经营罪无异议，但强调出售六合彩资料均系其作主，被告人覃××仅是做家务、带孩子，期间帮看一下门面，被告人杨××仅是其雇请的工人，覃××及杨××均系从犯。
被告人覃××及其辩护人对公诉机关指控其犯非法经营罪无异议，但强调在共同犯罪中其仅是从犯。
被告人杨××对公诉机关指控其犯非法经营罪无异议，但请求本院对其从轻处罚。
经审理查明：
2009年至2012年6月1日期间，为牟取利益，被告人陈甲、覃××夫妻在未取得出版物经营许可证的情况下，在柳州市鱼××区××路××号，聘请被告人杨××为其帮工非法经营地下六合彩资料，并将这些六合彩资料分别批发给在柳州市岩村路一带经营六合彩资料的卖家邱某某、李乙、刘某某、朱某某、李丙、王某某、明某、陈乙、黄甲等人，期间获利人民币60000余元。在共同经营地下六合彩资料中，主要系被告人陈甲在组织和销售，被告人覃××起协助作用，被告人杨××系他们聘请的帮工，帮助销售。
2012年6月1日，被告人陈甲、覃××、杨××被公某某关抓获。当场查获并缴获一批地下六合彩资料，共计254种30107册。经柳州市新闻出版局鉴定，被缴获的地下六合彩资料属图书类非法出版物。
对于上述事实，被告人及其辩护人在庭审过程中均无异议，且有如下证据证实：
一、物证、书证
1、辨认笔录和照片，证实被告人陈甲将六合彩资料卖给柳州市××××区岩村路一带贩卖六合彩资料的卖家刘某某、朱某某、邱某某、李乙、李丙、王某某、李某某、陈乙、黄甲、明某等人；被告人杨××在柳州市鱼××区岩村路××号为陈甲保管六合彩资料，且负责将资料送给李丙、王某某、邱某某、李乙、刘某某、朱某某、明某等人。
2、搜查证及扣押物品文件清单，证实公某某关在柳州市××生路××区××号被告人陈甲、覃××家中搜查出工商银行存折、邮政储蓄银行存折等物品。
3、柳州市新闻出版局移送函，证实2012年6月1日，柳州市“扫黄打非”办、市公安局、市新闻出版局等相关部门联合对岩村路一带非法销售“六合彩”资料的地下市场开展清查整治活动，查获柳州市岩村路××号地下“六合彩”资料窝点，现场抓获被告人杨××。因本案已涉及犯罪，柳州市新闻出版局依法将该案移送公某某关侦查。
4、柳州市新闻出版局暂时扣留（冻结）财物、岩村路××号非法出版物清单收据，证实2012年6月1日，柳州市新闻出版局在岩村路××号暂时扣留杨××涉嫌销售的地下六合彩资料，共计30107册。
5、到案经过，证实：2012年6月1日被告人陈甲被公安人员抓获归案；2012年6月1日公某某关在柳州市鱼××区岩村路××号发现被告人覃××，即对其实施拘传、调查后将其抓获归案；2012年6月1日被告人杨××被公安人员抓获归案同时查押六合彩资料一批。
6、户籍信息，证实被告人陈甲、覃××、杨××的身份情况及均已达刑事责任年龄。
二、证人证言
1、证人莫某某的证言，证实被告人陈甲、覃××夫妇向岩村路一带销售六合彩资料的卖家提供六合彩资料。
莫某某的辨认材料，证实其在十张免冠男性照片中指认出被告人陈甲。
2、证人黄乙的证言，证实被告人陈甲、覃××夫妇是岩村路批发六合彩资料给其他销售六合彩门面的主要上家，且陈甲聘用杨××为小工来帮助经营六合彩资料。
黄乙的辨认材料，证实其分别从不同的十张免冠照片中指认出被告人陈甲、覃××、杨××。
3、证人刘某某的证言，证实其与朱某某从2007年8月开始销售六合彩资料，六合彩资料的来源主要是来自于“肥从”（陈甲）和“力强”（莫某某），陈甲聘用杨××为小工帮助其经营六合彩生意。
刘某某的辨认材料，证实其分别从不同的十张免冠照片中指认出被告人陈甲、覃××、杨××等人。
4、证人朱某某的证言，证实其与刘某某经营六合彩资料，六合彩资料的来源主要是来自于“肥从”（陈甲）夫妇和“力强”（莫某某）夫妇。
朱某某的辨认材料，证实其分别从不同的十张免冠照片中指认出被告人陈甲、覃××等人。
5、证人邱某某的证言，证实其与李乙在岩村路××号门面经营六合彩资料生意，六合彩资料的主要来源是莫某某和陈甲处，陈甲聘请小工阿四（杨××）帮助送货。
邱某某的辨认材料，证实其在十张免冠男性照片中指认出被告人陈甲。
6、证人李乙的证言，证实其与邱某某在岩村路××号门面经营六合彩资料生意，六合彩资料的主要来源是莫某某和陈甲处，陈甲聘请小工阿四（杨××）帮助送货。
李乙的辨认材料，证实其在十张免冠男性照片中指认出被告人陈甲。
7、证人李丙的证言，证实其与王某某在岩村路70号门面经营六合彩资料生意，六合彩资料的主要来源是莫某某和陈甲处。
李丙的辨认材料，证实其分别从不同的十张免冠照片中指认出被告人陈甲、覃××、杨××等人。
8、证人王某某的证言，证实其与李丙在岩村路70号门面经营六合彩资料生意，六合彩资料的主要来源是莫某某和陈甲处。
9、证人明某的证言，证实其在岩村路64号门面经营六合彩资料，资料的主要来源是陈甲夫妇等人，且陈甲夫妇聘请杨××为小工帮助送货。
明某的辨认材料，证实其分别从不同的十张免冠照片中指认出被告人陈甲、覃××、杨××等人。
10、证人陈乙的证言，证实其于2010年2月开始在岩村路××号经营六合彩资料生意，六合彩资料的主要来源是陈甲、莫某某处。
陈乙的辨认材料，证实其分别从不同的十张免冠照片中指认出被告人陈甲等人。
11、证人黄甲的证言，证实其于2012年1月份开始在岩村路××号经营六合彩资料生意，六合彩资料的主要来源是陈甲、莫某某处。
黄甲的辨认材料，证实其分别从不同的十张免冠照片中指认出被告人陈甲等人。
三、被告人供述
被告人陈甲、覃××、杨××的供述，证实2009年开始，被告人陈甲、覃××夫妇经营六合彩资料生意，六合彩资料来源于广州、湛江、南宁、合浦等地的上家。后陈甲、覃××夫妇聘用杨××作为小工帮助其看守仓库、送货。
四、鉴定意见
新闻出版局文件及鉴定结论通知书，证明陈甲、覃××、杨××非法经营的六合彩资料属图书类非法出版物。
以上证据均经过庭审质证，查证来源合法、真实，具有合法性，且证据与被证明的案件事实之间具有客观关联性。本案事实清楚、证据确实、充分。
本院认为，被告人陈甲、覃××、杨××在未取得出版物经营许可证的情况下，非法从事出版物经营，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控陈甲、覃××、杨××犯非法经营罪成立。在共同犯罪中陈甲起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；覃××、杨××起次要、辅助作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚，且杨××属于起作用较小的从犯。陈甲、覃××、杨××归案后自愿认罪，依法可以从轻处罚。本院决定对陈甲适用从轻处罚，对覃××、杨××适用减轻处罚，且根据覃××、杨××的悔罪态度决定对二被告人适用缓刑。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第五十二条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十二条、第七十二条、第七十三条第二款和第三款、最高人民法院《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》法释（1998）30号第十一条、第十二条第二款第（三）项之规定，判决如下：
一、被告人陈甲犯非法经营罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币10万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年6月1日起至2020年11月30日止；罚金已缴纳。）
二、被告人覃××犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币6万元；
（缓刑考验期从本判决确定之日起计算；罚金已缴纳。）
三、被告人杨××犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币4万元。
（缓刑考验期从本判决确定之日起计算；罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 侯XX
代理审判员 胡 X
人民陪审员 黄XX
二〇一三年六月四日
书 记 员 杨XX
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第十一条违反国家规定，出版、印刷、复制、发行本解释第一条至第十条规定以外的其他严重危害社会秩序和扰乱市场秩序的非法出版物，情节严重的，依照刑法第二百二十五条第（三）项的规定，以非法经营罪定罪处罚。第十二条个人实施本解释第十一条规定的行为，具有下列情形之一的，属于非法经营行为“情节严重”：（一）经营数额在五万元至十万元以上的；（二）违法所得数额在二万元至三万元以上的；（三）经营报纸五千份或者期刊五千本或者图书二千册或者音像制品、电子出版物五百张（盒）以上的。具有下列情形之一的，属于非法经营行为“情节特别严重”：（一）经营数额在十五万元至三十万元以上的；（二）违法所得数额在五万元至十万元以上的；（三）经营报纸一万五千份或者期刊一万五千本或者图书五千册或者音像制品、电子出版物一千五百张（盒）以上的。