广东省珠海市斗门区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0403民初1415号原告：童小龙，男，1989年9月30日出生，汉族，公民身份号码：3603121989********，住所地：江西省萍乡市芦溪县南坑镇七宝村湾里17附*号。被告：斗门区井岸镇百磨坊餐厅，住所地：珠海市斗门区井岸镇中兴南路394号、396号，统一社会信用代码：92440400MA4W3TXN7Q。经营者：侯晓颖，女，1977年10月24日出生，汉族，住所地：广东省珠海市香洲区。原告童小龙（以下简称原告）诉被告斗门区井岸镇百磨坊餐厅（以下简称被告）买卖合同纠纷一案，本院于2018年5月3日立案受理后，依法由审判员张弢独任审判，并于2018年5月31日公开开庭进行了审理。原告到庭参加诉讼，被告经营者侯晓颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告退还消费款2449元；2.被告赔偿24490元；3.被告承担全部诉讼费用。事实和理由：因生活所需，原告于2017年12月5日在被告处就餐消费，当时共消费2562元，其中参茸酒2449元。当时原告受到被告宣传单注明的“参茸酒”158元/斤，提高机体的效率、记忆力、抗疲劳、提高性能力。鹿茸多糖对胃溃疡有保护作用的诱惑，原告喝了0.5斤并打包15斤。原告回家后突感不适应，遂查明被告销售酒中的人参和鹿茸乃收入中国药典的药品，不是任何人能够饮用的。同时被告销售的产品无生产许可、销售许可，也没有生产日期，没有安全风险提示、酒精度，涉案产品已经明显违规。原告投诉至斗门区食品药品监督管理局，答复称被告违反食品安全法第六十八条，原告特提起诉讼。诉讼过程中，原告补充事实理由，涉案产品添加了人参，但没有标识人参的食用量每日限量，亦未标识过量饮酒有害健康的警示语，不符合食品安全标准。原告围绕其诉讼请求提交证据：1.涉案产品图片；2.百磨坊点心记录卡；3.涉案产品宣传单；4.收据；5.小票；6.VIP会员卡；7.珠斗食药监稽函[2018]38号；8.身份证；9.被告工商信息；10.食安香洲2018年5月8日新闻。被告辩称，1.原告所诉与事实不符。食药监局回复已经明确餐厅经营的是自制酒，未发现添加鹿茸或其他药材，目前证据不足以证明餐厅有违法添加药物的事实，被告有合法的食品经营许可证。2.原告不是消费者，知假买假不应得到法律支持。被告围绕其辩解主张提交证据：1.河源市源城区绿之源酒坊营业执照；2.河源市源城区绿之源酒坊生产加工作坊登记证；3.检验报告；4.送货单、绿之源酒坊送货单；5.河源市源城区客家妹商行的食品经营许可证；6.民事起诉书3份。经庭审认证、辩证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，但证明内容以本院认定的为准：原告提供的证据1-9。对当事人有争议的证据，本院认定如下：原告提供的证据10能够从相关新闻页面上查实，本院对其真实性予以认可，但证明内容以本院认定的为准；被告提供的证据1-3、5、6无原件核对，无法确认其真实性，本院不予认可；被告提供的证据4属于制作产品的原料，本院对其真实性予以认可，但证明内容以本院认定的为准。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告在被告处办理VIP卡进行充值就餐，并购买了15斤参茸酒，单价158元/斤，总价2370元。宣传单上注明：提高机体的工作效率、记忆力、改善睡眠和食欲、抗疲劳、提高性功能。增强免疫功能、延缓衰老。鹿茸多糖对胃溃疡有保护作用。2018年4月19日，珠海市斗门区食品药品监督管理局出具珠斗食药监稽函[2018]38号《投诉举报答复函》，载明经调查，餐厅经营的是自制酒，配料为5年以下的人工种植人参和米酒，未发现添加鹿茸或其他药材。举报处理结果：被告经营的参茸酒系散装计量销售，属于散装食品。根据卫生部《关于批准人参（人工种植）为新资源食品的公告》（2012年第17号）的规定，人参可以作为普通食品原料使用。由于被告经营的参茸酒未标示配料成分，瓶内未发现有其他可疑中药材，目前掌握的证据不足以证明该餐厅经营参茸酒有违法添加药物的事实。该餐厅经营散装食品参茸酒，未标明食品生产日期或批号、保质期以及生产经营者名称、地址、联系方式等内容，违反《中华人民共和国食品安全法》第六十八条的规定，依据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十六条第一款第（七）项的规定，对当事人的违法行为责令改正，并作出警告的处罚。另查明，原告于2018年1月11日以被告销售的参茸酒添加鹿茸造成身体不适为由起诉至本院[（2018）粤0403民初394号]，于2018年4月12日撤回起诉，后又提起本案诉讼。本院认为，原告与被告之间的交易事实有购物小票、产品实物等予以印证，故本院认定双方之间的买卖合同关系成立，受法律保护，双方均应依约行使权利和履行义务。本案争议的焦点在于认定原告主张的十倍赔偿是否应予支持。根据《最高人民法院关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条“销售者以购买者明知食品、药品存在质量问题而仍然购买为由进行抗辩的，人民法院不予支持”的规定，原告是否为职业打假人的身份，不影响其提起诉讼，被告仍应举证证明其生产销售的产品符合食品安全标准。本案中，涉案产品为散装食品，珠海市斗门区食品药品监督管理局出具的珠斗食药监稽函[2018]38号《投诉举报答复函》已确认其配料为5年以下的人工种植人参和米酒，未发现添加鹿茸或其他药材。因此，被告提交的进货记录已足以证明涉案产品并未添加违禁品，不属于《中华人民共和国食品安全法》第一百四十八条规定的“生产不符合食品安全标准的食品”行为，本院对原告请求适用惩罚性赔偿即十倍赔偿的主张，不予支持。但，涉案产品对外销售却未依法标注配料、生产日期等标签标识的问题，在一定程度上影响到消费者认识和判断产品特性、了解产品信息的权利。被告该行为属于履行合同义务不符合约定，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，应承担相应的民事责任，被告对此也同意退还原告货款2370元，故本院对原告关于退还货款2370元的诉请，予以支持。但考虑交易平等及减少当事人诉累，原告也应将相对应的产品退还给被告。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国食品安全法》第一百二十五条第二款、第一百四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条之规定，判决如下：一、被告斗门区井岸镇百磨坊餐厅应于本判决发生法律效力之日起七日内向原告童小龙退还货款2370元，同时原告童小龙向被告斗门区井岸镇百磨坊餐厅退还相对应的涉案产品，如届时不能退回，则按实际购买价格折抵应退货款；二、驳回原告童小龙的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费237元，由被告斗门区井岸镇百磨坊餐厅负担21元，由原告童小龙负担216元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员 张 弢二〇一八年六月一日书记员 赵雅平附：裁判依据法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国食品安全法》第一百二十五条第二款生产经营的食品、食品添加剂的标签、说明书存在瑕疵但不影响食品安全且不会对消费者造成误导的，由县级以上人民政府食品药品监督管理部门责令改正；拒不改正的，处二千元以下罚款。第一百四十八条消费者因不符合食品安全标准的食品受到损害的，可以向经营者要求赔偿损失，也可以向生产者要求赔偿损失。接到消费者赔偿要求的生产经营者，应当实行首负责任制，先行赔付，不得推诿；属于生产者责任的，经营者赔偿后有权向生产者追偿；属于经营者责任的，生产者赔偿后有权向经营者追偿。生产不符合食品安全标准的食品或者经营明知是不符合食品安全标准的食品，消费者除要求赔偿损失外，还可以向生产者或者经营者要求支付价款十倍或者损失三倍的赔偿金；增加赔偿的金额不足一千元的，为一千元。但是，食品的标签、说明书存在不影响食品安全且不会对消费者造成误导的瑕疵的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条因食品、药品质量问题发生纠纷，购买者向生产者、销售者主张权利，生产者、销售者以购买者明知食品、药品存在质量问题而仍然购买为由进行抗辩的，人民法院不予支持。