江苏省宿迁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏13民终3702号
上诉人（原审原告）：宿迁恒通担保有限公司，住所地江苏省宿迁市宿城区黄河南路263号。
法定代表人：王兰建，该公司董事长。
委托诉讼代理人：陈正，江苏西楚律师事务所。
被上诉人（原审被告）：江苏楚翔实业有限公司，住所地江苏省宿迁市宿城区双庄镇双庄街南。
法定代表人：郭琳琳。
原审被告：江苏楚天金风汽车销售服务有限公司,住所地江苏省宿迁市宿城区双庄镇。
法定代表人：魏殿文。
原审被告：江苏楚润金正汽车销售服务有限公司，住所地江苏省宿迁市宿城区双庄镇双庄街。
法定代表人：周雪。
原审被告：宿迁楚翔金马车业有限公司，住所地江苏省宿迁市宿城区双庄镇双庄街。
法定代表人：郭琳琳。
原审被告：宿迁鹏翔汽车销售服务有限公司，住所地江苏省宿迁市宿城区双庄镇双庄街南。
法定代表人：张四利。
原审被告：张四利，男，1970年3月21日出生，汉族，住所地江苏省宿迁市宿城区。
原审被告：魏殿文，男，1974年8月17日出生，汉族，住所地江苏省宿迁市宿城区。
原审被告：周雪，女，1978年7月3日出生，汉族，住所地江苏省宿迁市宿城区。
原审被告：郭琳琳，男，1980年4月24日出生，汉族，住所地江苏省宿迁市宿城区。
原审被告：郭利利，女，1982年12月31日出生，汉族，住所地江苏省宿迁市宿城区。
原审被告：周媛媛，女，1987年8月7日出生，汉族，住所地江苏省宿迁市宿城区。
原审被告：潘丽，女，1974年3月20日出生，汉族，住所地江苏省宿迁市宿城区。
原审被告：周金红，女，1971年6月2日出生，汉族，住所地江苏省宿迁市宿城区。
原审被告：蔡敦虎，男，1986年2月25日出生，汉族，住所地江苏省宿迁市宿城区。
上诉人宿迁恒通担保有限公司（以下简称恒通公司）因与被上诉人江苏楚翔实业有限公司（以下简称楚翔实业）以及原审被告江苏楚天金风汽车销售服务有限公司（以下简称楚天公司）、江苏楚润金正汽车销售服务有限公司（以下简称楚润公司）、宿迁楚翔金马车业有限公司（以下简称楚翔金马）、宿迁鹏翔汽车销售服务有限公司（以下简称鹏翔公司）、张四利、魏殿文、周雪、郭琳琳、郭利利、周媛媛、潘丽、周金红、蔡敦虎借款及担保合同纠纷一案，不服江苏省宿迁市宿城区人民法院（2015）宿城商初字第00902号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月22日立案后，依法组成合议庭审理本案，并于2016年12月14日组织双方当事人进行公开听证。上诉人恒通公司的委托诉讼代理人陈正参加了听证。本案现已审理终结。
上诉人恒通公司上诉请求：撤销一审判决第四项，依法改判恒通公司对楚翔实业位于宿迁市宿城区双庄镇双庄居委会张刘组的抵押土地享有优先受偿权。事实和理由：恒通公司与楚翔实业签订的《最高额抵押反担保合同》是恒通公司为债务人楚润公司向苏州银行借款提供保证的反担保措施，该案涉债务的借款期限、上诉人的代偿期限都被包含于最高额抵押合同约定的主债权期限内，上诉人对案涉土地享有优先受偿权。一审判决认定债务的形成时间早于抵押反担保合同，故对于本案的代偿款，上诉人无权就土地享有优先受偿权明显错误。
被上诉人楚翔实业、原审被告楚润公司等二审未作答辩。
恒通公司向一审法院起诉请求：一、鹏翔汽车偿还恒通公司代偿款2868136.35元及违约金（违约金以2868136.35元为基数，自2015年8月27日起按年利率24%计算至实际付款之日）并支付恒通公司律师费100000元；二、楚翔实业、楚天金风、楚翔金马、鹏翔汽车、郭琳琳、郭利利、周雪、张四利、魏殿文对上述债务承担连带清偿责任；三、潘丽、周金红、周媛媛、蔡敦虎对楚润公司不能清偿上述债务部分的十一分之一承担清偿责任；四、恒通公司就楚翔实业位于宿城区双庄镇双庄居委会张刘组的土地（土地证号宿国用（2010）第23**号，他项权证为宿他项（2015）第3号）在抵押范围内享有优先受偿权；五、本案诉讼费由楚润公司等共同承担。
一审法院认定事实：2014年8月29日，楚润公司（借款人）与苏州银行（贷款人）及恒通公司、周雪、郭琳琳、周媛媛、蔡敦虎、周金红、张四利、郭利利、魏殿文、潘丽、案外人胡永孔（该十一人为保证人）签订《企业最高额保证借款合同》一份，约定：苏州银行根据楚润公司的需要，自2014年8月29日至2015年8月29日止向借款人发放最高限额贷款300万元，每笔贷款的金额、期限、还款方式、贷款用途等以借款借据为准。保证人自愿为借款人在贷款人处办理约定的各类业务所实际形成的债务提供最高额保证担保。
恒通公司（担保人、甲方）与楚润公司（借款人、乙方）、楚翔实业、楚天公司、楚翔金马、鹏翔公司、郭琳琳、郭利利、周雪、张四利、魏殿文（该九被告均为反担保人、丙方）签订《反担保合同》，约定丙方自愿向甲方承担连带责任的反担保；反担保方式中存在物的担保的，不论是由乙方提供还是丙方提供，甲方有权要求丙方先承担保证或与物的担保人同时履行担保责任；反担保范围包括甲方代乙方向银行归还的贷款本金、利息、逾期息、罚息等全部债务和乙方应支付给甲方的违约金等及甲方为实现债权支出的全部相关费用（包括但不限于律师费、诉讼费等）；甲方按规定一次性收取手续费45000元及风险保证金30万元；乙方不能按期归还贷款或由甲方代为归还的，乙方应向甲方支付违约金，违约金按甲方代偿金额的日万分之八从甲方代偿之日计算至乙方履行清偿义务之日，并全额扣除收取的风险保证金。
2015年1月5日，恒通公司（××）与楚翔实业（××）签订《最高额抵押反担保合同》，约定××愿为债务人楚润公司等在2015年1月6日起至2019年1月31日止，在××处办理约定的各类担保业务，实际形成的担保债务的最高余额700万元整提供反担保，范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及债务人对××已经发生的欠款本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金，主合同约定的代偿金利息和其他实际损失以及诉讼费、律师费等一切实现债权的费用；抵押物为坐落于宿迁市宿城区双庄镇双庄居委会张刘组的土地。双方于2015年1月6日就上述约定办理了抵押登记。
因楚润公司未按约还款，恒通公司于2015年3月至2015年8月27日期间向江苏银行代偿了借款本息共计3168136.35元。楚润公司未向恒通公司偿还代偿款。
一审法院认为：双方当事人签订的反担保合同合法有效，对当事人具有拘束力。恒通公司代楚润公司偿还了借款。楚润公司未偿还代偿款构成违约，恒通公司有权要求楚润公司偿还代偿款并承担相应的违约责任。恒通公司认可收取楚润公司保证金30万元，并同意抵扣代偿款本息符合法律规定，依法予以确认。故对恒通公司要求楚润公司偿还代偿款本息2868136.35元的主张，依法予以支持。恒通公司主张违约金按照年利率24%计算未超出合同约定及法律规定，依法予以支持。楚翔实业、楚天公司、楚翔金马、鹏翔公司、郭琳琳、郭利利、周雪、张四利、魏殿文作为反担保人，对上述债务承担连带清偿责任。
连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。本案中，恒通公司、潘丽、周金红、周媛媛、蔡敦虎等十一人作为保证人为楚润公司的债务向苏州银行提供连带共同担保，没有约定内部比例分担，故恒通公司有权要求潘丽、周金红、周媛媛、蔡敦虎分别对楚润公司尚欠的代偿款本息2868136.35元在向楚润公司不能追偿部分的十一分之一范围内承担清偿责任。
关于恒通公司主张的律师费，因恒通公司尚未支付该笔费用，故在本案中不予支持，恒通公司可在该损失实际发生后另案主张。
关于恒通公司主张对楚翔实业位于宿迁市宿城区双庄镇双庄居委会张刘组的土地享有优先受偿权的观点，一审法院认为，因楚润公司与苏州银行签订《企业最高额保证借款合同》的时间为2014年8月29日。而根据《最高额抵押反担保合同》约定被担保的主债权系楚润公司等债务人在2015年1月6日起至2019年1月31日止，在××处办理约定的各类担保业务。恒通公司向苏州银行提供担保的时间早于《最高额抵押反担保合同》约定的主债权的时间范围。且恒通公司未提供证据证实反担保合同的形成时间，亦未提供证据证实恒通公司与楚润公司在上述期间内办理了具体的担保约定。故本案中楚润公司在恒通公司处办理担保业务的形成时间应早于《最高额抵押反担保合同》约定的主债权对应的担保业务办理约定的时间。故对于本案的代偿款项，恒通公司无权就楚翔实业位于宿迁市宿城区双庄镇双庄居委会张刘组的土地优先受偿。
一审法院判决：一、楚润公司于本判决生效之日起十日内偿还恒通公司代偿款2868136.35元并支付相应违约金（违约金以2868136.35元为基数，自2015年8月27日起按年利率24%计算至实际付款之日）；二、楚翔实业、楚天公司、楚翔金马、鹏翔公司、郭琳琳、郭利利、周雪、张四利、魏殿文对上述债务承担连带清偿责任，并有权在实际履行义务后向楚润公司追偿；三、潘丽、周金红、周媛媛、蔡敦虎对代偿款2868136.35元分别在楚润公司不能清偿部分的十一分之一范围内，向恒通公司承担清偿责任，并有权在实际履行后向楚润公司追偿；四、驳回恒通公司的其他诉讼请求。案件受理费30866元，公告费520元，合计31386元，由楚润公司、楚翔实业、楚天公司、楚翔金马、鹏翔公司、郭琳琳、郭利利、周雪、张四利、魏殿文、潘丽、周金红、周媛媛、蔡敦虎共同负担。
二审中，当事人均未提供新的证据。
经审查，本院对一审法院查明的事实予以确认。
经双方当事人确认，本案二审的争议焦点为：恒通公司、楚翔实业于2015年1月5日签订的《最高额抵押反担保合同》设定抵押担保债权的范围是否包含案涉借款，即恒通公司是否有权就楚翔实业设定抵押的财产享有优先受偿权。
本院认为，恒通公司、楚翔实业于2015年1月5日签订的《最高额抵押反担保合同》设定抵押担保债权的范围不包含案涉借款，即恒通公司无权就楚翔实业设定抵押的财产享有优先受偿权。理由如下：一、楚润公司于2014年8月29日向苏州银行借款300万元，借款期限自2014年8月29日至2015年8月29日，恒通公司为该笔款项提供担保。恒通公司对此不持异议，其主张代偿款亦是基于该份合同。二、恒通公司、楚翔实业于2015年1月5日签订《最高额抵押反担保合同》1份，约定××愿为债务人楚润公司等在2015年1月6日起至2019年1月31日止，在××处办理约定的各类担保业务，实际形成的担保债务的最高余额700万元整提供反担保。从其文意上可以得知，该担保合同的范围是指楚润公司在2015年1月6日至2019年1月31日期间内在恒通公司办理的各类担保业务。案涉借款形成于2014年8月29日，在恒通公司办理担保业务的时间早于2015年1月6日，故最高额抵押反担保合同的效力不及于2014年8月29日的借款，关于该笔款项，恒通公司无权就设定抵押的财产享有优先受偿权。三、上诉人恒通公司主张该合同表述的担保范围并不仅限于办理的担保业务，还包括“实际形成”的业务，案涉借款虽形成于2014年8月29日，但借款期限至2015年8月29日，实际形成的时间在最高额抵押反担保合同约定的2015年1月6日至2019年1月31日期限内，故抵押担保合同的效力及于案涉借款。本院认为，从文意上看，合同文本中“实际形成”系对“担保债务的最高余额700万元”的限制，而非对期限的约束。本案借款合同订立在前，抵押合同设立在后，恒通公司如约定抵押合同效力及于借款合同，完全有条件将合同约定的办理期限扩大至案涉借款的形成时间。恒通公司未将案涉借款包含在设定抵押的期限范围内，又主张案涉借款“实际形成”时间在抵押担保的范围内，不符合常理，对其主张，本院不予采纳。
综上，上诉人恒通公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费30866元，由上诉人恒通公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱 庚
代理审判员 仲召虎
代理审判员 吴雪林
二〇一六年十二月二十日
书 记 员 袁海燕
附录法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
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