湖南省永州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）湘11刑终258号
原公诉机关：湖南省道县人民检察院。
上诉人（原审被告人）：周某甲，男，1983年3月18日出生，汉族，湖南省道县人，初中文化，农民。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年3月11日被道县公安局刑事拘留，同年3月25日经道县人民检察院不批准逮捕，当日被道县公安局取保候审，同年4月2日道县人民检察院决定对其取保候审，同年4月13日道县人民法院决定对其取保候审，2016年5月12日，道县人民法院决定对其予以逮捕，5月31日由道县公安局执行逮捕，现羁押于道县看守所。
辩护人：张波，湖南濂溪律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人：周某乙，男，1957年10月10日出生，汉族，湖南省道县人，小学文化，农民。
湖南省道县人民法院审理道县人民检察院指控的原审被告人周某甲犯故意伤害罪暨附带民事诉讼原告人周某乙提起附带民事诉讼一案，于二○一六年六月二十七日作出（2016）湘1124刑初257号刑事附带民事判决。宣判后，被告人周某甲不服，于2016年7月6日提起上诉。本院于2016年7月19日收到一审法院移送的案卷材料并于同日立案受理。永州市人民检察院于2016年7月29日至8月25日借阅案卷。本院受理后，依法由审判员周艳君担任审判长，与审判员黄宁、代理审判员曹江组成合议庭，于2016年8月26日在道县人民法院第一审判庭公开开庭进行了审理。书记员刘海艳担任记录。永州市人民检察院指派检察员丁思宇出庭履行职务。上诉人周某甲及其辩护人张波、原审附带民事诉讼原告人周某乙均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2016年1月24日11时许，被告人周某甲因村里修路与被害人周某乙发生口角，继而双方互相扭打，被告人周某甲先后三次将被害人周某乙摔倒在地，造成被害人周某乙受伤。2016年1月28日，经永州市濂溪司法鉴定所鉴定，被害人周某乙被伤及致：腰1、2左侧横突骨折，左侧第12肋骨折，多处软组织挫伤，损伤程度为轻伤二级。2016年5月4日，经永州市濂溪司法鉴定所鉴定，被害人周某乙伤残程度为一个IX伤残（九级伤残），一个X级伤残（十级伤残），伤后休息120天，伤后需1人护理40天。
另查明，附带民事诉讼原告人周某乙受伤后于2016年1月25日至2月15日在道县中医院住院21天，住院费6180.10元，2月15日至2月26日住院11天，住院费3816.82元，在道县中医院CT费、诊查费等门诊费等1004元，法医鉴定费1800元，误工费120天×69.1元/天＝8292元，护理费40天×69.1元/天＝2764元，住院期间伙食补助费32天×100元/天＝3200元,交通费864元，住宿费108元，合计28,028.92元。
2016年3月11日16时许，被告人周某甲到道县公安局四马桥派出所投案。2016年4月，被告人周某甲向道县蚣坝派出所举报，称知道2000年3月15日发生在道县四中故意伤害致人重伤犯罪嫌疑人周某丙的下落，该所接报后经初查被告人周某甲举报内容属实，被告人周某甲协助该所查清了犯罪嫌疑人周某丙现在的真实身份名叫周某丙。5月31日，被告人周某甲向该所所长刘列宁举报周某丙现出现在道县人民法院，该所立即安排民警将周某丙抓获，现犯罪嫌疑人周某丙因涉嫌故意伤害罪被刑事拘留。
原判认定上述事实的证据有：
现场勘查笔录、现场方位图及照片，证实了故意伤害案发现场的事实。
损伤程度鉴定意见书、受伤照片、病程记录、伤残鉴定书，证实了被害人周某乙伤情经鉴定其损伤程度为轻伤二级，一个九级伤残、一个十级伤残的事实。
被害人周某乙的陈述，证实了被告人周某甲与被害人周某乙发生争吵后相互扭打，周某甲将被害人周某乙摔倒在地并用脚踢周某乙腰部的事实。
证人彭某甲、何某甲的证言，证实了周某甲与周某乙发生口角，双方发生扭打，周某甲将周某乙推、摔倒三次的事实。
视听资料，证实了公安机关依法讯问被告人周某甲的事实。
户籍证明，证实了被告人周某甲身份情况，犯罪时系成年人的事实。
抓获经过，证实了2016年3月11日16时许，被告人周某甲到道县公安局投案的事实。
附带民事诉讼原告人周某乙提供医药费发票等证据，证实了附带民事诉讼原告人周某乙伤后住院就诊并进行法医鉴定的事实。
9、道县公安局蚣坝派出所证明，证实了被告人周某甲具有立功表现的事实。
10、被告人周某甲的供述，证实了被告人周某甲与被害人周某乙发生争吵，将被害人周某乙摔倒三次的事实。
原判认为，被告人周某甲故意伤害被害人周某乙身体致轻伤二级，一个九级伤残、一个十级伤残，其行为已构成故意伤害罪。案发后，被告人周某甲虽然能主动到公安机关投案，但未能如实供述自己的罪行，不能认定自首。被告人周某甲揭发他人犯罪行为并查证属实得以侦破，具有立功表现，依法可以从轻处罚。由于被告人周某甲的犯罪行为，造成附带民事诉讼原告人周某乙的经济损失，应承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人周某乙各项经济损失28,028.92元，有证据证实且符合法律规定，由被告人周某甲承担。附带民事诉讼原告人周某乙提出赔偿交通费道县至双牌54元与本案无关，提出赔偿营养费，因无相关证据证实，提出过高的误工费以及提出伤残赔偿金不是刑事附带民事赔偿调整范围，该院均不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十八条、第三十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条，《最高人民法院关于关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决如下：一、被告人周某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。二、由被告人周某甲赔偿附带民事诉讼原告人周某乙住院费等各项经济损失28,028.92元，限判决生效后三十日内给付。三、驳回附带民事诉讼原告人周某乙的其他诉讼请求。
宣判后，被告人周某甲不服，依法提起上诉，请求撤销原判，宣告其无罪或者免予刑事处罚，其具体理由为：一、受害人有严重过错。二、被告人的行为属于正当防卫。三、被告人周某甲造成被害人周某乙轻伤属于过失，依法不构成犯罪。四、被告人周某甲具有悔罪表现，已给付被害人医疗费2000元。五、公诉机关指控其构成故意伤害罪的证据不足。六、被告人周某甲有自首和立功的表现，依法应当减轻处罚。其行为应属于重大立功。七、对于附带民事诉讼所确定的赔偿数额28,028.92元应当要剔除与周某乙治伤无关的费用，且被害人有严重过错，应当减轻上诉人的责任。已支付给周某乙2000元医疗费，也应当予以扣减。
其辩护人当庭发表与上诉意见相同的辩护观点。
二审出庭检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪量刑准确，适用法律正确，审判程序合法，民事判赔合理，应予维持。
二审查明的事实和证据与一审查明的事实和证据相一致，本院予以确认。
另查明，被告人周某甲在一审审理期间通过他人转交给附带民事诉讼原告人周某乙人民币2000元，对此，周某乙在二审开庭审理过程中予以了认可。
本院认为，上诉人周某甲因琐事与附带民事诉讼原告人周某乙发生争吵扭打，并致周某乙轻伤，其行为构成了故意伤害罪。其伤害周某乙的事实，不仅有被害人的陈述，而且也有证人彭某甲、何某甲的证言及《损伤程度鉴定书》《伤残鉴定书》等书证印证，证据是确实充分的，故其上诉提出的本案证据不足的意见与事实不符，本院不予采纳。其同时提出“其行为构成正当防卫或过失致伤”的上诉意见，对此，本院认为，周某甲明知自己将周某乙摔到在地的行为会造成周某乙伤害的结果，还一再将周某乙摔倒在地，以致造成周某乙受轻伤的结果，其主观上应是伤害的故意，不符合正当防卫或过失致伤的主观要件，其就此提出的上诉理由不能成立。其及其辩护人还提出被害人有过错和其行为构成自首的辩护意见，经查，根据本案现有的证据，周某乙在本案中并无明显过错，周某甲虽然有自动投案的行为，但其归案后避重就轻并未如实供述自己的犯罪行为，故其行为不构成自首。其虽然有检举、揭发他人犯罪事实的行为，但并没有证据证明其所检举、揭发的犯罪嫌疑人可能被判处无期徒刑以上刑罚，故其立功不属于“重大立功”，不属于可以免除处罚的情形。故其上诉“要求宣告无罪或免除处罚”的请求、理由与事实和法律不符，本院不予支持。其因犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失依法予以赔偿，原判根据本案的证据和法律，核定原告人的直接物质损失为28,028.92元没有错误，但因周某甲已托人给付了周某乙人民币2000元，故在以后的执行过程中应予以扣减。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪量刑准确，适用法律正确，审判程序合法，民事判赔合理，对二审出庭检察员要求维持原判的出庭意见予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周艳君
审 判 员 黄 宁
代理审判员 曹 江
二〇一六年八月二十九日
书 记 员 刘海艳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。