广东省佛冈县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1821刑初141号
公诉机关佛冈县人民检察院。
被告人邓代新，男，1965年4月3日出生，籍贯：湖南省永顺县，土家族，初中文化，政治面貌群众，户籍地：湖南省永顺县。2014年7月11日至当年8月14日，因本案被佛冈县公安局刑事拘留。2014年8月14日，佛冈县公安局因佛冈县人民检察院不批准逮捕而变更强制措施为监视居住。2014年9月18日，经清远市人民检察院复核佛冈县人民检察院重新决定逮捕犯罪嫌疑人邓代新。2014年8月14日，犯罪嫌疑人邓代新被监视居住后，一直在逃，至2017年3月26日被公安机关抓捕归案。2017年3月26日被依法执行逮捕，现羁押在佛冈县看守所。
辩护人黎进军，是广东时文律师事务所律师。
佛冈县人民检察院以佛检公刑诉［2017］136号起诉书、佛检公刑变诉[2017]4号变更起诉决定书指控被告人邓代新犯职务侵占罪、挪用资金罪，于2017年11月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年11月29日公开开庭进行了审理。佛冈县人民检察院指派检察员黄良明出庭支持公诉，被告人邓代新及其辩护人黎进军到庭参加了诉讼。现已审理终结。
佛冈县人民检察院指控：2013年3月，被告人邓代新使用假的湖南大学毕业证及特种设备作业人员证，向时任佛冈县越某再生资源有限公司（以下简称越某公司）法人代表王某1推介生产再生胶白胶项目，取得王某1的信任，于同年3月20日，被告人邓代新和越某公司签订一份《生产经营合同》，由越某公司提供场地设备资金并支付邓代新的工资，邓代新负责联系生产销售和购进生产材料。
被告人邓代新任越某公司管理人员期间，通过《请款申请书》、《再生橡胶生产及成本可行性报告》、《生产原材料及化工购进计划》等文书向越某公司以抬高进货价格的不实报价方式，谎称材料废白橡胶等生产材料是进口的非熟人无法购买（经查证是在福建、东莞等地由废品店等供应商公开出售）向越某公司申请预支货款存到其妻子刘某2及其本人的农行卡账户，伙同刘某2（在逃）外出采购生产材料，其后又以虚高的报价与越某公司结算，邓代新案发至今一直否认本案犯罪事实，辩解为利用信息和人脉优势赚取差价，经查证侵占越某公司资金583041元,挪用越某公司资金939300元。
为指控上述事实，公诉机关向法庭提供如下证据：1.《生产经营合同》、抓获经过、户籍证明等书证；2.证人杨某南、彭某1等人的证言；3.被害人王某1的陈述；4.被告人邓代新的供述与辩解；5.鉴定意见；6.勘验、辨认等笔录；7.视听资料。
公诉机关认为，被告人邓代新无视国家法律，采取抬高进货价格的不实报价方式，侵占和挪用公司财物，数额较大，其行为应当以职务侵占罪、挪用资金罪追究其刑事责任。
被告人及其辩护人认为被告人邓代新在越某公司没有职务，是合作关系，不构成职务侵占罪与挪用资金罪。
经审理查明：2013年3月，被告人邓代新向时任佛冈县越某再生资源有限公司（以下简称越某公司）法人代表王某1推介生产再生胶白胶项目，并于同年3月20日，与越某公司签订一份《生产经营合同》，由越某公司提供场地、设备、资金并支付邓代新工资，邓代新负责带有技术水平的工人充实越某公司，并负责联系购进生产材料、组织生产。
签订合同后，被告人邓代新带一批工人到越某公司工作，后更通过《请款申请书》、《再生橡胶生产及成本可行性报告》、《生产原材料及化工购进计划》等文书，向越某公司请求购进废旧橡胶等生产材料以进行生产。期间，被告人邓代新谎称废白橡胶等生产材料是进口的非熟人无法购买，并以抬高进货价格的不实报价向越某公司申请预支货款存到其妻子刘某2及其本人的农行卡账户，或收取现金，伙同其妻子刘某2外出采购生产材料，共有583041元多出的资金被被告人邓代新侵占，一直没有交回越某公司。而经查证，被告人邓代新所说进口的材料均是在福建、东莞等地由废品店等供应商公开出售的物品，并无特许经营或需要特别关系而进行购买。
庭后，被告人及其家属向被害人越某公司王某1道歉，双方达成和解协议，向被害人赔偿了经济损失600000元，被害人表示对被告人予以谅解。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的以下证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书、户籍证明、到案经过、扣押清单、在逃人员登记表证实，公安机关对被告人邓代新侵占越某公司资金立案的情况，及被告人邓代新的身份情况，犯罪时已年满十八周岁，应当负刑事责任，被告人邓代新的抓捕、到案情况，无自首情节；被告人邓代新被抓获时公安机关扣押其物品的情况。
2.企业法人营业执照、税务登记证、组织机构代码证各一份，证实佛冈县越某再生资源有限公司的情况。
3.《生产经营合同》、《再生橡胶生产及成本可行性报告》、《生产原材料及化工购进计划》复印件各一份，证实被告人邓代新与越某公司签订了双方权利义务的合同，并按合同要求，在工作中向越某公司陈述再生胶行情和各工厂所需的产品，结合本公司生产和实际情况，对特定生产成本及利润进行分析；以及根据公司目前生产情况和市场需求进行安排原材料及化工原料的采购计划。
4.《资金申请便笺》复印件十七份，证实被告人邓代新向越某公司申请预支货款，购买原材料及化工材料数量、单价及申请金额。
5.《进仓单》、称重单、收据复印件证实，是被告人邓代新采购原材料及化工材料的实际入库数量及金额。
6.借款单据复印件一份、2013年3至7月工资表复印件证实，被告人邓代新向越某公司借款，且曾作为公司管理人员对员工的工资进行审核。
7.广东省农村信用社网银交易凭证复印件、刘幺妹账号情况、网银交易查询明细、货物运输合同、越某公司汇入刘某2金额表，证实越某公司财务人员向被告人邓代新及其妻子刘某2汇入购货款金额情况。
8.杨某1提供的总账一份、相关人员身份及银行卡信息资料，证实其与邓代新的五次交易情况，及相关人员的身份情况、与邓代新、刘某2账户的资金来往情况。
9.巩义市公安局出具的接受刑事案件登记表及立案决定书等相关材料、陕西省宝鸡市公安局出具的受案登记表和立案决定书，移送案件通知书等相关材料，宝鸡绿缘橡塑有限公司营业执照、宝鸡丰茂物资集团人事任免及聘任集团各公司、各部门负责人的决定及宝鸡丰茂物资集团《2015年经营目标责任书》、《安全生产责任书》、《绿缘橡塑公司总经理目标责任协议书》等证实，被告人邓代新曾被公安机关立案侦查的情况。
10.中国人寿保险股份有限公司佛冈县支公司出具的团体保险投保单等保险书面材料，证实佛冈县越某再生资源有限公司为其公司邓代新、杨某2等24名员工投了“国寿绿洲团体意外伤害保险（A型）”及“国寿附加绿洲意外费用补偿团体医疗保险”，险种1每人保额为10万元保费250元，险种2每人保额为2万元保费为130元。投保日2013年4月26日，生效日期2013年4月27日，保期一年。
11．购销合同一份、邓代新持有的湖南大学毕业证扫描打印件、佛冈县公安局关于调查湖南大学毕业证真伪的函、湖南大学远程与继续教育学院出具的证明、特种设备作业人员证扫描打印件、佛冈县公安局关于调查特种设备作业人员证真伪的函、西安安质量技术监督局出具的《关于查证邓代新的特种设备作业人员证的真伪及有效期限的函的回复》证实，被告人邓代新被授权销售越某公司的产品，及其所持证件被证实不真实。
12.和解协议、谅解书、银行客户回单证实，被告人及其家属与被害人达成和解协议，并向被害人支付了600000元的经济损失赔偿款，取得了被害人的谅解。
13.证人蔡某的证言：2013年我经陈国炳介绍向一名姓邓的男子销售过废乳胶，其手机号尾数是288.大概每次38吨，最高每吨是约4000元。其所购是红内胎，专业名称叫浅色胶。
14.证人彭某2的证言：我是江西隆科香料发展有限公司的董事长，2013年4月7日左右邓代新向我公司购买过松香和精塔油。每次向我公司订货邓代新都是提前十几二十天打电话来询问情况的，2013年4月7日左右。其委托我代为联系江西金溪安达货运公司将货物运送至广东佛冈县，运费由邓代新支付。第二天，我公司共实收货款241370元。
彭某2指认了销售给邓代新的松香照及精塔油照片。
15.证人黄某1的证言：我是做个体户的，主营经营白边料（白废料），具体就是收购白边料回来后转售出去，我经营的场所位于福建省莆田市仙游县郊尾镇沙溪村。邓老板以4160元每吨（一般每吨4400元）的价格向我购买白边料两次，分别是2013年3月28日购买44.385吨，当天收到货款184000元；2013年4月5日购买39.525吨，次日收到货款164400元。
黄某1指认了销售给邓代新的白边料照片。
16.证人杨某1的证言：我经营福建省南安市金淘再生橡胶厂，我与邓代新相识好几年了，时有来往。我共销售过5次原料给邓代新，每次我都有账本记录的，我销售的白胶料和花胶料基本都是从广东、广西进货的，晋江本地也有。2013年4、5月份，邓代新共向我购买过一次白胶料、四次花胶料。第一次是4月1日左右，邓代新购买了33吨白胶料，每吨4350元，得款143500元，运费由邓代新支付；第二次是4月18日左右，邓代新购买了41.73吨花胶料，每吨2150元，得款89700元，运费每吨230元我代邓代新支付之后邓再转回给我；第三次是5月22日左右，邓代新购买了47.53吨花胶料，每吨2200元，得款104500元；第四次是5月24日左右，邓代新购买了40.57吨花胶料，每吨2200元，得款89200元；第五次是5月29日左右，邓代新购买了43.31吨花胶料，每吨2200元，得款95000元。货款都是由邓代新汇到我农业银行账户（用户名杨某1，账号95×××17）。
我与邓代新交易会记下交易日期、交易数量、价格、总货款，在账本所写的邓就是“邓代新”的意思。
经照片辨认，杨某1辨认出邓代新及其妻子刘某2。
17.证人刘某1的证言：我是从事销售工作的，现在福建省美维克（沙县）林产化工有限公司工作，我认识一名叫邓总的男子，他向我购买了一批浮油沥青。2013年7月1日左右，有一名男子叫邓总用电话158××××3288打电话给我。说他在广东省清远市佛冈县那边做技术人员，需要向我公司购买浮油沥青用于调试，生产新产品，以后的需求量很大，于是我给了他200元一吨的优惠。邓总在我公司购买了28桶共重5.46吨浮油沥青，每吨5800元，共计货款31668元及运费1474.2元。7月2日，邓总将货款33140元汇到我的农行账户（户名刘某1，账号62×××14）。2013年7月1日左右，我联系运输公司将这28桶浮油沥青运输到广东省清远市佛冈县去了。
18.证人王某2的证言：我在广东省东莞市厚街镇新围村经营一家废品回收店，专门经营废橡胶，也就是从别的地方收购一些废橡胶回来，然后再销售出去。我和邓老板是通过朋友介绍认识的，后来他知道我是经营回收店专门回收废橡胶的，从2011年开始，我与邓老板两夫妻有生意往来，只是不知道他们的真实姓名。邓老板以每吨3800元的价格向其购买过两次废橡胶，第一次是2013年3月下旬的时候，邓老板打电话给我问有没有废橡胶销售。我说有，都是从鞋厂收购回来的废旧橡胶，但是要4000元一吨，接着经过一番的讨价还价之后最终双方同意3800元一吨成交。3月26日左右，邓老板向我购买了39吨废橡胶，其老婆带着她联系好的货车过来装货（废橡胶），当天就来去过磅，过完磅之后邓老板就分两笔支付货款14.9万给我了。
第二次是交易是2013年4月份中旬，邓老板打电话过来问我有没有废橡胶，我说只有几吨，他让我帮他找够一车，30吨，我联系了吴某1及一名陈姓老板凑够30吨废橡胶。4月19日左右，邓老板老婆带着联系好的货车过来装30吨废橡胶，过完磅之后邓老板通过汇款的方式对付了我人民币10.7万元，上述货款都是由邓老板汇到我名下的农业银行卡（账号：62×××11）。
经照片辨认，王某2辨认出邓代新及其妻子刘某2。
19.证人吴某1的证言：我2011年左右开始在广东省东莞市厚街镇桥头新屋村经营一家废品回收店，主要是从东莞市这边的鞋厂那里回收一些废橡胶回来，然后再销售出去。我和老邓大约是在2011年认识的，他两夫妻我都认识，我管他叫老邓，管他老婆叫老板娘。2013年他向我购买过三次的废橡胶。第一次是在3月下旬，我的一个同行叫王某2找到我说老邓想购买废橡胶，但是他那里不够数量，然后找我还有陈老板三人凑成一车货卖给老邓，我有十几吨，老邓通过王某2将货款转交给我。第二次是在3月30日，老邓向我购买了20吨左右的废橡胶，价格3800元一吨，共8万元，过完磅之后，老邓就将钱汇到我的银行账号。第三次是4月19日，老邓老婆带着运输车辆到我回收店来运货，那次共销售了十几吨，共汇了5万元给我。
我销售废橡胶一般是要4000元至4200元一吨的，但是老邓需要的废橡胶的要求不是很高，确定以3800元一吨的价格。第一次销售了十几吨，是王某2转手支付现金给我的；第二次销售了20吨左右，第三次也是十几吨，具体数量我就忘记了，后两次老邓通过转账的方式支付我货款（农业银行，卡号62×××17）。
经照片辨认，吴某1辨认出邓代新及其妻子刘某2。
20.证人王某3的证言：我是做回收行业的，主要回收莞市道滘镇这边鞋厂的废弃橡胶，然后再销售给他人。2013年3月底左右，吴某1联系我说邓老板要一批废橡胶，但是他那边不够货问我有没有货。我说有，吴某1就带着邓老板老婆来我店看货。看货后最终以3800元价格卖了20吨左右的橡胶给邓老板，过完镑后邓老板就将货款78000元汇入的我银行卡号（62×××19）。
经照片辨认，王某3辨认出向其购货的刘某2。
21.证人朱某证言：我是在2008年5月至2013年11月份任越某公司的仓库管理员，后来由于越某公司停产后，我就辞职了，我现在水头镇成昌彩印包装有限公司工作。2013年3月份邓代新来到后，带来了白色橡胶技术，越某公司才开始生产白色橡胶。邓代新带其妻子刘某2外出采购，越某公司转账80%以上的货款到刘某2的账户，钱转给刘某2后两天左右，一般采购的材料就会运回越某公司，然后运货过来的货车司机会带过来一张过磅单（每次都已经撕掉了过磅单的出处）及在佛冈的过磅单核对重量，然后我就会同邓代新到财务室报账，财务室就会把购进材料的余款交给邓代新，一般数额大的银行转账，少的会给现金。邓代新主要在生产车间工作的，我与他在生产车间共用一个办公室。他采购和销售的工作我不清楚，他主要在破胶车间、脱硫车间、炼胶车间做好技术监督的工作，但他做的产品有问题，工人提意见他是从来不听的。工作期间，邓代新两夫妻居住在越某公司的宿舍，免费使用越某公司的水电。
我们作为旧员工有购买社保，但邓代新等人是新来的，还没过试用期，所以老板王某1未给邓代新等新工人购买社保，邓代新等人上班约一个月左右，邓代新还王动问我们旧员工是否一起购买商业意外险，我就跑到财务室问会计阿某1我们旧员工是否需要购买商业意外险，阿某1就说我仁旧员工已经购买了社保就不需要了，新工人才需要购买商业意外险，而且购买保险和社保，旧员工由我负责收集个人身份证，新工人是由邓代新负责收集后，交财务进行购买的。购买的材料运回佛冈县后，公司还要过一次磅的，凭着佛冈的过磅单，我就开出进仓单，我在制单栏上签名，邓代新在主管栏上签名，然后到财务室进行结算，邓代新收到采购材料的尾数后，会在收款人栏签名。
22.证人黄某2的证言：我是在2011年11月份至今在佛冈县越某再生资源有限公司做司机，我认识邓代新及其妻子刘某2，邓代新是在2013年3月下旬过来越某公司工作的，总共在越某公司工作了大概半年时间。邓代新是越某公司负责生产技术的工程师，负责生产、采购、销售等方面的工作；而他老婆刘某2好像是负责出外采购的事项，我们平时都叫邓代新为邓工。
听王某1说采购原材料是由邓代新先递交申请，然后越某公司给钱邓代新再去买材料。听说邓代新和越某公司签合同时，是到年底才一次领工资的，邓代新夫妻都是免费住越某公司的宿舍及免费使用水电。邓代新和仓库管理员在生产车间共用一个办公室。我和邓代新出差过20次许，去广州市黄埔区、番禺区、佛山市、开平市、东莞市这五个地方跑销售，送白胶样本给客户，但他最终制造出的白胶被客户评为不合格，销售不出去，出差的费用都是我用越某公司的备用金支付，回来后找越某公司报销，出差的汽车由越某公司提供，大概花费15000元左右。
23.证人李某的证言：我是在2007年至今在佛冈县越某再生资源有限公司的业务员，邓代新是在2013年3月下旬过来越某公司工作的，是厂长和负责生产技术的工程师，负责生产、采购、销售等方面的工作总共在越某公司工作了大概半年时间。采购时是邓代新向越某公司写采购申请，经老板王某1批准后，财务室预支货款给邓代新，邓代新采购回来后就会到财务室报销，支付余款及报销运费。其听说邓代新和越某公司签合同时是到年底才一次领工资的，邓代新夫妻都是免费住越某公司宿舍和免费使用水电。邓代新和仓库管理员在生产车间共用一个办公室。其和邓代新出过约6次公差，送白色橡胶样本给广州市黄埔区、增城市的客户，出差的费用都是其用越某公司的备用金支付，回来后找越某公司报销。
当时我是越某公司的业务员，邓代新作为越某公司的厂长，指派我开越某公司的粤Ｒ×××××五十铃厢式货车到广州接货的，我去接货的物流公司好像在广州市新市，运费应该也是我先垫资，然后拿回越某公司报销的。因为我是越某公司的业务员，业务较多，不可能一张单报销一次，为了自己不会搞错或忘记，所以我会在单上注明“邓工”，就是说这张单是邓代新工程师让我去办事，这样报销时才能跟老板王某1说的清楚。
24.证人林某的证言：我是在2007年2月8日至今在佛冈县越某再生资源有限公司和万维厂做机修工和电工。邓代新是越某公司的厂长，邓代新说自己是生产再生橡胶的工程师，负责生产、采购、销售等全面工作。采购时都是邓代新向越某公司写申请，经老板王某1批准后，财务室就汇兑货款到刘某2银行账户，采购回来后就到财务室报销，购进废胶的运费都是邓代新自己支付的，买油等化工材料都是越某公司支付运费的。听说邓代新和越某公司签合同时是到年底才一次领工资的，2013年7月放假前邓代新向越某公司预支了5000元。邓代新夫妻都是免费住越某公司宿舍及免费使用水电。邓代新和仓库管理员在生产车间共用一个办公室，办公区厂长办公室也是邓代新的。
25.证人吴某2的证言：刘某2是邓代新老婆，因为几乎每次预付货款都是转到刘某2的个人农行账户上，邓代新是越某公司负责采购、销售和生产全方面的工作，我们财务人员都是视邓代新为越某公司的厂长，我们都叫邓代新为邓工程师，简称邓工，2013年3月下旬来到越某公司开始工作的，大概去到2013年7月中旬就离开了。越某公司完整的采购流程就是先由邓代新先写采购材料的申请单，王某1批准后，就由出纳郑某先预付货款，即把预付货款转到刘某2和邓代新的个人农行账户上，然后由刘某2和邓代新采购回来后，然后由仓管员朱某去过磅，过磅后就把材料直接运入越某公司的仓库，然后仓管员朱某开出《进仓单》，邓代新在《进仓单》上亲笔签名，再由王某1签名后，邓代新拿着《进仓单》和《过磅单》到出纳郑某处核销越某公司预付的货款，多除少补。我和郑某一直催邓代新将采购的原始单据和采购出厂的完整过磅单及被采购方的收款收据交回越某公司进行会计入账处理，但邓代新一直以“采购方有很多处地方”、有时又说“我到时一次性把单据都拿回来”等等借口一直拖着，我和郑某都有把这个问题反映给王某1和王某4，之后王某1和王某4有无同邓代新说，我就不清楚了。邓代新一直没把采购的原始单据和采购出厂的完整过磅单及被采购方的收款收据交回越某公司，我们财务工作到了月底，就按邓代新在《申请书》上写的单价及《进仓单》进行会计入账处理了。听王某1说邓代新每月工资人民币4600元，还有提成，但邓代新也没向越某公司领过工资，邓代新在放假前有向越某公司借支过人民币5000元。邓代新一直在越某公司的宿舍楼住宿，但越某公司也没收过邓代新的住宿费和水电费，这些都是越某公司员工才能享受的福利。
证人郑某的证言与吴某2的基本一致。
26.证人王某4的证言：我是佛冈县越某再生资源有限公司股东之一，我占40%的股份，越某公司的股东就是我和我父亲王某1，王某1占60%的股份，王某1是越某公司的法人代表。邓代新在2013年3月20日至同年9月1日做过我公司的员工，他在当时在越某公司担任代厂长和生产工程师，主要负责生产、销售、采购等全面工作，越某公司已经把原来厂长刘达根的办公室和办公桌都给他了。邓代新与我公司一是有合同；二是他在2013年3月20日至同年9月1日期间，确实对越某公司的生产、销售和采购等全面工作进行管理和操作；三是他享受员工的福利，即免费住宿和水电费；四是在2013年7月12日，也就是越某公司停工放假前，邓代新说要借点钱作生活费，越某公司也已经借给他5000元作为生活费，其实就是预支工资。
采购流程都是邓代新向越某公司写采购申请，然后要经过我父亲王某1的批准后，财务室就先预支货款给邓代新和刘某2，然后邓代新采购回来将材料入库、对清重量后，就会到财务室报销，有余款就支付余款，采购废胶的运费都是含购进单价内的，而化工材料的运费都是越某公司支付的。他都是在工厂电话联系，然后资金结算都是通过银行转账结算的，他只是拿了一张撕了抬头的“过磅单”回来报账。邓代新一直找千百个理由推，财务人员已经多次催过邓代新提交采购单据，但邓代新一直回避这个问题，不肯交采购单价，又不肯让越某公司直接汇钱给对方。邓代新为越某公司采购原材料和化工材料时，所提交的《申请书》和《再生橡胶生产及成本可行性报告》约定是按不高于市场价进货的，就是按实际发生价格购进的，他又不提供原始单据，只提供撕掉了抬头的过磅单，也就是只提供重量，然后他说他进货的价格就是这么多，就要越某公司按他报的进货价给他报销。
27.被害人陈述，越某公司法人代表王某1的陈述：邓代新欺骗说他是湖南著名的工程师，并且有个业务水平高的生产工人队伍，并出示了他的湖南大学毕业证和特种设备作业人员证。后我和邓代新于2013年3月20日签订《生产经营合同》，双方约定由越某公司负责生产车间和生产设备等条件，邓代新负责原材料（材料款由越某公司负责）、带领一批业务水平高的工人过来进行生产，其支付月工资4600元及额外提成给邓代新，同时享受越某公司提供给员工的免费住宿和水电。为取得其信任，还主动说年底才一次性领工资，并写入《生产经营合同》。2013年3月26日，邓代新开始购买原材料进行生产，公司生产白胶、浅色胶、黑胶等橡胶，所以购买的原材料比较多，购买原料前，邓代新都会写申请报价，其批准后财务预支货款，邓代新采购回来后报销，采购废胶运费含购进价格内，化工材料运费由越某公司支付，原材料购买回来后过磅是准确的。2013年7月份放假前邓代新向公司借款5000元，其实就是他的预支工资。邓代新工作的场所是原来厂长的办公室和办公桌，邓代新其实就是代厂长，负责技术生产、销售、采购等全面工作。邓代新提供了一份《再生橡胶生产及成本可行性报告》，里面分析生产白色胶和黑色无味胶的成本及销售价格，公司利用邓代新提供的原材料和技术生产出了部分产品，也销售过几家公司，但有些公司说产品不合格，没有继续交易。其中永联公司购买白胶，价格7400元/吨，鑫发公司购买白胶，价格7000元/吨。
采购流程都是邓代新向越某公司写采购申请，然后要经过我的批准后，财务室就先预支货款给邓代新和刘某2，然后邓代新采购回来后，就会到财务室报销，有余款就支付余款，采购废胶的运费都是含购进价格内的，而化工材料的运费都是越某公司支付的。购买这些原材料之前，邓代新都会写一张申请报价给公司，按照邓代新的采购申请支付货款，我公司支付货款给邓代新的账户有三个：郑某、翁某、王某4，经初步估算支付了3028043元给邓代新。
邓代新低价采购原材料，却对公司说是高价采购，又无法提供发票，从中侵占我公司的财产。我们共生产几种橡胶，有白胶、浅色胶、黑胶，所以购买的原材料比较多：肽白粉、红内胎、红内胎皮、废白橡胶、废花胶、5号橡胶、活化剂、味化剂、再生胶补强剂、环油、花胶、白料等等。原材料承运方有洛阳龙泽汽车运输有限公司、深圳骏强汽车运输有限公司、睢县捷达物流运输有限公司。
佛冈县越某再生资源有限公司为邓代新等人购买保险，就是为了保障邓代新等员工、工人的人身安全，由当时的财务人员阿某1或阿某2办理。
28.被告人邓代新的供述和辩解：我是经别人介绍，听说王某1这有资金和场地，我两人协商后觉得能赚取利润，就于2013年3月份初，我和佛冈县越某再生资源有限公司法人王某1签订了一份生产经营合同，当时我们约定王某1负责生产车间，设备等生产工具以及流动资金，由我负责带一部分熟练员工以及购买原材料（货款由王某1支付），此外王某1每月给我4600元工资以及提成（提成包括每生产一吨成品胶我提50元以及产品销售总额的2%）。在3月至7月，我先后多次从东莞王某2，吴某1、王某3等手中以3800元，4200元购买120吨左右的白废橡胶，拿到货之后，我就以每吨5500元的价格向王某1报价，这个价格是包括运费在内，王某1只负责支付货款，这个货款不包括运费，这个运费由我负责，王某1也以5500元一吨的价格支付了货款，这两者之间的差价我就自己拿了。佛冈县越某再生资源有限公司没有聘请我担任何职务也没有办公地方，我在购买原材料过程中没有报销过费用；我和佛冈县越某再生资源有限公司有工资方面的约定，但没有发过工资给我，员工表里都没有我的名字。购买原材料前已经同佛冈县越某再生资源有限公司约好价格；每次购买材料前都先向佛冈县越某再生资源有限公司财务室借钱，购买原材料回来后，都是由佛冈县越某再生资源有限公司专人过镑，再由专人填写入库单，再由我拿到佛冈县越某再生资源有限公司财务室报账，然后我取回借条，我自己撕毁借条；我在外边进货时，全部的进货都是以我个人名义进货的，是依我的人脉和技术购进原材料的。我所采购的原材料都是来自一些废品店，并无需特许经营。
我为越某公司购进原材料前后一共赚取了30至50万元的差价。我是初中文化，但我湖南大学的毕业证和特种人员作业证是真的，我有去学习考试，我不知道为什么说是假的。在越某公司工作期间我和我妻子住在该公司的员工宿舍，我从事橡胶行业二十多年，一直是打工的，我和我妻子均没有在外成立公司。我与王某1的越某公司是合作关系，我是以技术和人脉与其合作，负责公司该项目的生产。
29.广东大同司法会计鉴定所出具司法鉴定意见书：2013年3月至2013年7月期间，越某公司以银行转账或现金支付方式，合共支付人民币为3231402元货款给邓代新采购原材料，其中银行转账人民币3028023元（其中邓代新账号为人民币48048元，刘某2账号为人民币2010600元，现金为人民币203379元）。已取得供应商确认收到邓代新支付的货款为人民币1709061元，未取得供应商确认收到邓代新支付的货款为人民币939300元。根据越某公司相关的财务程序规定，邓代新未交回公司的货款为人民币1522341元（其中：取得供应商确认收货款而邓代新未交回的货款差额为人民币583041元；未取得供应商确认收货款而邓代新未交回公司的货款差额为人民币939300元）。
30.现场勘验、辨认笔录，越某公司生产车间及生产设备现场照片，及邓代新在越某公司的宿舍现场照片一组证实，邓代新涉本案的工作地点，位于越某公司生产车间，现场还留有生产设备，越某公司当年提供了一间宿舍给其居住。
上述证据之间能相互吻合、相互印证，能证明被告人的犯罪事实，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人邓代新利用在被害人公司主管采购工作期间，采取抬高进货价格的方式，侵占公司货款583041元，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，依法应当追究其刑事责任。被告人及其辩护人认为被告人邓代新并非被害人公司员工，与被害人是合作关系，不构成职务侵占罪的意见，经查，被告人邓代新虽与被害人所签订的是《生产经营合同》，但从合同双方的主体地位、权利义务责任的划分、风险承担等方面，以及享受员工住房福利、为被害人采购原材料时向被害人申请划款、双方收支工资的约定等分析，该合同更体现的是一种劳务关系的约定，且被告人也承认其与其妻子均没有成立公司，其是以个人与被害人做的工作约定，被害人公司没有依合同约定按时发放工资给被告人，以及没有购买社保等，是其公司行政管理的问题，并不影响被告人是为被害人公司工作的性质。被告人也当庭承认，其所购原材料并非是需要特许经营的商品，不需要特别的渠道、手续才能购得，而且其为被害人采购原材料时，采用提高申请预支货款价格、隐瞒采购金额侵吞了被害人多支的货款。被告人利用为被害人进行采购原材料的工作便利，采用隐瞒、虚增进货价格的方式侵吞公司财产，数额较大，构成职务侵占罪，被告人及其辩护人的意见与事实不符，本院不予采纳。
公诉机关指控被告人邓代新犯挪用资金罪，被告人邓代新除去被指控的侵占公司的583041元，仍有939300元购货款没有上交公司，从证据材料证实，指控的939300元是被告人邓代新向被害人申请拨款购货后被害人划拨给被告人的款项，而被害人提供的进仓单及相关证据显示被告人有使用该款项用于为被害人购买原材料，公诉机关指控被告人邓代新犯挪用资金罪证据不足，指控的该罪名不成立。
被告人能与被害人达成和解协议，并赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第一款之规定，判决如下：
被告人邓代新犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月26日起至2018年2月18日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省清远市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本四份。
审 判 长 邓金勇
审 判 员 邹敏俏
人民陪审员 梁伟明
二〇一八年一月二十九日
书 记 员 刘 东
附引用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第十一条第一款刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相应的数额标准的二倍、五倍执行。