江苏省连云港市海州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0706刑初517号
公诉机关江苏省连云港市海州区人民检察院。
被告人周海波，男，1976年8月17日出生于江苏省连云港市，汉族，高中文化，银座KTV总经理，户籍地及住址均为连云港市海州区。被告人周海波曾因犯聚众斗殴罪，于1999年12月22日被原连云港市新浦区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。被告人周海波因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2015年11月25日被连云港市公安局海州分局刑事拘留，同年12月24日被取保候审。2016年7月8日被本院取保候审。2016年11月28日经本院决定并于同日被逮捕。
辩护人戴高明，江苏海郡律师事务所律师。
辩护人王敏，江苏海郡律师事务所律师。
被告人马添，男，1996年12月12日出生于江苏省东海县，汉族，初中文化，学生，银座KTV兼职打工，户籍地及住址均为江苏省东海县。被告人马添因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2015年11月19日被连云港市海州分局刑事拘留，同年12月24日被取保候审。2016年7月8日被本院取保候审。
被告人杨瀚田，曾用名杨磊，男，1992年11月23日出生于江苏省连云港市，汉族，初中文化，银座KTV打工，户籍地及住址均为连云港市海州区。被告人杨瀚田因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2015年11月19日被连云港市公安局海州分局刑事拘留，同年12月24日被取保候审。2016年7月8日被本院取保候审。
被告人胡少青，男，1989年1月20日出生江苏省灌云县，汉族，初中文化，银座KTV打工，户籍地及住址均为连云港市海州区。被告人胡少青因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2015年11月20日被连云港市公安局海州分局刑事拘留，同年12月24日被取保候审。2016年7月8日被本院取保候审。
辩护人范金霞，江苏田湾律师事务所律师。
辩护人卢冉，江苏田湾律师事务所律师。
被告人史书杭，男，1991年7月24日出生于江苏省灌云县，汉族，初中文化，银座KTV打工，户籍地及住址均为连云港市海州区。被告人史书杭因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2015年11月23日被告人连云港市公安局海州分局刑事拘留，同日被取保候审。2016年7月8日被本院取保候审。
连云港市海州区人民检察院以海检诉刑诉(2016)435号起诉书指控被告人周海波、马添、杨瀚田、胡少青、史书杭犯聚众斗殴罪，于2016年7月7日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，后转为普通程序，组成合议庭，于2016年7月21日、2016年10月19日公开开庭审理了本案。连云港市海州区人民检察院指派检察员高霞依法出庭支持公诉，被告人周海波及其辩护人、被告人马添、杨瀚田、被告人胡少青及其辩护人、被告人史书杭到庭参加诉讼。现已审理终结。
江苏省连云港市海州区人民检察院指控：
2015年10月12日2时许，洪某、张某、左某等人在连云港市海州区通灌南路银座KTV（以下简称银座KTV）三楼311包间内消费时，洪某酒后与KTV服务员卞某发生口角，并在大厅内殴打服务员卞某。后洪某又与银座KTV总经理被告人周海波发生口角，周海波动手打了洪某一巴掌，站在周海波身边的KTV服务员被告人马添、杨瀚田、胡少青、史书杭等人与周海波一起对洪某、张某、左某进行殴打，致三人受伤。经鉴定，被害人洪某伤情为轻伤二级，张某、左某伤情为轻微伤。
公诉机关认为，被告人周海波、马添、杨瀚田、胡少青、史书杭聚众与他人斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪，被告人周海波在犯罪中起主要作用，是主犯。被告人马添、杨瀚田、胡少青、史书杭在共同犯罪中起次要作用，是从犯。被告人周海波、杨瀚田、胡少青、史书杭主动归案后如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人马添归案后，如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。被害人对案件的发生具有过错，可以酌情对被告人从轻处罚。建议对周海波在有期徒刑一年至二年之间量刑，对被告人马添、杨瀚田、胡少青、史书杭在有期徒刑六个月至一年之间量刑。
被告人马添、杨瀚田、胡少青、史书杭对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，但认为被害人有过错。
被告人周海波对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，但对定性有异议。
被告人周海波的辩护人提出以下辩护意见：1、对公诉机关指控的聚众斗殴罪不持异议。2、被害人对案件的发生具有重大过错。3、被告人周海波主观恶性小，认罪态度好并已经赔偿被害人损失，取得被害人谅解。被告人周海波不是聚众斗殴罪的主犯，请求法院对被告人周海波从轻处罚。
被告人胡少青的辩护人提出以下辩护意见：1、对公诉机关指控的聚众斗殴罪不持异议。2、被害人对案件的发生有严重过错。3、被告人胡少青属于自首、从犯。提请法庭对被告人胡少青免除处罚。
经审理查明：
2015年10月12日晚，被害人洪某、张某、左某等人至银座KTV消费，后因赔唱问题与服务员卞某发生纠纷，被害人洪某殴打服务员卞某。被告人马添及银座KTV服务员程若迪首先至311包间欲拉架，亦遭到被害人洪某等人的殴打。被告人周海波等人闻声后携银座KTV服务员及保安至311包间拉架，与被害人洪某发生口角。后周海波等人与被害人洪某等人至三楼大厅，洪某殴打服务员卞某，周海波动手打了洪某一巴掌，站在周海波身边的被告人马添、杨瀚田、胡少青、史书杭等人与周海波一起对洪某、张某、左某进行殴打，致三人受伤。经鉴定，被害人洪某的伤情为轻伤二级，被害人张某、左某的伤情为轻微伤。
另查明，被告人周海波、杨瀚田、胡少青、史书杭主动至公安机关投案并如实供述了上述犯罪事实。被告人周海波已于2015年12月24日与被害人达成和解协议，取得被害人谅解。
上述事实，有经过法庭举证、质证的下列证据予以证实，足以认定：
书证
户籍信息，证实五名被告人的自然概况。
发破案经过、到案经过、情况说明，证实被告人周海波、杨瀚田、胡少青、史书杭系主动到案。被告人马添系被公安机关至其就读学校传唤后到案。
刑事和解协议书、收条，证实被告人周海波与被害人洪某达成和解协议书，被害人洪某对被告人周海波的行为表示谅解。
二、证人证言
1、未出庭证人汪凯（银座KTV保安）证言笔录，证实2015年10月12日凌晨，其和史书杭在二楼“小妹”房中，听到周海波总经理喊了一句“小凯，三楼打架了”，其就和史书杭上了三楼。到三楼后其发现银座KTV的人已经和对方客人打起来了。其看到周海波砸对方。其就站在旁边看着的，警察到了之后双方又发生了冲突。
2、未出庭证人王世友（银座KTV门童）的证言笔录，证实2015年10月12日凌晨其听到两个女服务员在议论三楼打架的事，其就到三楼看看。到三楼其看到银座三四个人围着311包间的一个客人打，这名客人已经被打倒在地上贴着墙角了。其还注意到一个人头上都是血站在311包间门口。其当时站在门口看着的，没有动手。警察到了之后双方又发生了冲突，一名客人和周海波吵的很凶后来两人还打起来了，双方又开始互殴。其听说是因为客人打妈咪苏云，马添上去拉架的时候被客人打了，才发生的冲突。
3、未出庭证人徐瑞（银座KTV经理）的证言笔录，证实2015年10月12日凌晨，其在二楼听到三楼有吵架的声音就跟周海波到三楼看看，其到三楼后看到对方五六个客人在对“少爷”马添、程若迪拳打脚踢，其和周海波就上去将客人拽开了。双方推搡着到了三楼大厅的位置。个子不高的胖子用拳头捣了苏云。周海波上去扇了他一巴掌，站在周海波身边的人就上去追着个子不高的胖子打，胖子被打倒之后就散开了，因为人多其也没有插上手。警察来了之后双方又发生了冲突，张保勇扇了个子不高胖子的脸，周海波将穿西装偏瘦的男子拖到沙发边上，小史、周海波和其打偏瘦的客人，高个子客人将其拽到边上后其就离开了。
4、未出庭证人杨健（银座KTV工作人员）的证言笔录，证实2015年10月12日凌晨，其听到三楼有打架的声音就到了三楼，到三楼后周海波说要报警其就到二楼吧台报警之后返回三楼。其看到银座的工作人员和客人挤在一起相互争吵谩骂，后来警察来了之后其就离开了。
5、未出庭证人程若迪（银座KTV工作人员）的证言笔录，证实2015年10月12日凌晨，其看到“妈咪”苏云被311包间的客人打骂就和马添上去拉架的，311包间的客人就打其和马添，对其拳打脚踢。周海波、徐瑞等人过来拉架的，后来不知道怎么周海波也和对方客人打起来了，徐瑞是拉架的，后来警察就来处理了。
6、未出庭证人朱晶晶（银座KTV工作人员）的证言笔录，证实2015年10月12日凌晨，其被311包间的客人咬了胸部，就对苏云说准备回家，其打电话给苏云时一个“小妹”对其说苏云被打了。其到三楼后看到咬自己的胖子客人和另外两个男的在拉扯并踹苏云，旁边有两个少爷在拉架拉不开。这时总经理周海波和银座KTV5、6个人将他们拉开了，然后上去一起打胖子客人，打一会儿就不打了，其看见张某的头也破了，后来警察就来了。警察来了之后双方又发生了冲突。
7、未出庭证人卞某（银座KTV工作人员）的证言笔录，证实2015年10月12日凌晨，朱晶晶跑过来对其说被客人咬了胸部，其就到311包间解释，一名男客人就捣其头部一拳，踹肚子一脚，踹到门边上以后继续踹。两个“少爷”来拉架后，也被包间很多客人打，后来警察就到场了。
三、被害人陈述
1、被害人洪某陈述笔录，证实2015年10月11日23时许，其和左某、张某等人在银座KTV唱歌，后与“妈咪”发生冲突，其脖子被“妈咪”抓了，其就用脚踹“妈咪”。后其就被“妈咪”喊来的四五个男服务员拳打脚踢，被他们打倒在地，张某拉架的，拉开之后就没有再动手。到大厅后，其用脚踹了“妈咪”一脚，这时周海波一方一共十几个人就围着其打，张某怎么被打的其没有看见。警察来了之后又发生了冲突，警察控制住局面后其就去医院治疗了。
2、被害人张某的陈述笔录，证实2015年10月11日23时许，其和左某、洪某等人在银座KTV唱歌，后洪某与“妈咪”发生冲突。其就跟着到了包间的门外，三四个男服务员就跟洪某打起来，其就上去拉的，其中一个服务员打了其，其就踹了这个服务员。到大厅后，洪某跟服务员起来冲突，用脚踹了一个女的一脚，后来周海波跟服务员就动手打洪某，洪某被打倒在地后就开始打自己，民警到了以后被拉开了。
3、被害人左某的陈述笔录，证实2015年10月11日23时许其和洪某等人在银座KTV唱歌，唱累了其就睡觉，到凌晨时被什么声音吵醒了，就出包间看看，看到洪某和张某被一群人打倒在地上，其就上去拉架，周海波就带着那群人就开始殴打自己。
四、被告人的供述与辩解
1、被告人周海波的供述与辩解，供认2015年10月12日凌晨，其听到楼上有吵闹的声音就带着银座KTV两名经理上楼查看，其看到两个“男少爷”（马添、程若迪）被311包间五个客人按在地上拳打脚踢，其就上去拉架，后来对方客人及银座KTV的人一起站在三楼大厅。过了三四分钟其中一个矮胖的客人（被害人洪某）又和“妈咪”苏云（即卞某，下同）发生口角，矮胖客人用手抓、用脚踹苏云，其就上去又把他们拉开了。在此期间，矮胖客人骂自己，其就上去用手扇了他一巴掌，站在大厅的其他保安就对他拳打脚踢，一直把矮胖客人打到西侧拐角处。对方有一个高个子过来拉，其看到马添对高个子客人拳打脚踢，杨磊（杨瀚田）上去踹矮胖子，被徐瑞拉开的。警察到现场后双方又发生了冲突。张保勇就上去跟矮胖子骂了起来，并扇了矮胖子一巴掌。对方一个偏瘦的客人就捣了其一拳，其就上去扇了他几巴掌并跟偏瘦的客人打到沙发上。
2、被告人马添的供述与辩解，供认其是银座KTV服务人员，2015年10月12日凌晨，其听到三楼有声音就到三楼看看。其看到靠近大厅的一个包间门口个子不高较胖的一个男客人在打“妈咪”苏云，其想上去拉苏云，对方那名男客人就打了其一巴掌，其就踹了他一脚。接着包间的客人就都上来打其，其头发都被拽掉了。当时程若迪过来拉架也被打了。后来总经理周海波带着其他经理和服务员等人都过来了，那帮客人就不打了，苏云对周海波说是因为客人咬了“小妹”胸部，苏云维护“小妹”就被客人打了，周海波听了之后让通知保安并报警。较胖的客人此时又扇了苏云一巴掌，还想用脚踹，被拉住了。周海波就上去扇了较胖客人一巴掌，之后站在周海波身边的人都一起上去打较胖的客人和个子高的客人，杨磊打较胖的客人。等较胖的客人被史书杭等人打到大厅西侧时。其就上去踹较胖的客人，个子高的客人被打到蹲在地上。警察到现场后双方又发生了冲突，张保勇就上去扇了较胖客人一巴掌，将较胖客人打倒，周海波就用手扇偏瘦的男子，徐瑞、王世友在周海波那趁机用脚踹。
3、被害人杨瀚田的供述与辩解，供认其是银座KTV服务人员，2015年10月12日凌晨，其在四楼听到楼下有打架声音就冲到三楼，其看到好几个客人在打两个“少爷”，其中一个叫马添的被按在地上，另一个少爷拉架时也被客人按在地上。打了两下就不打了，之后客人就开始骂“妈咪”，两个客人上去打“妈咪”，当时在场的总经理周海波就过去拉架，没拉住，其也上去拉架。这时周海波到楼下去了一趟很快又回来，到大厅后扇了矮胖子客人一巴掌，之后双方就开始互殴，其就捶了矮胖子客人头部好几下，周海波砸高个子客人的。之后其被看门的拉开，其后发生的事就不清楚了。
4、被告人胡少青的供述与辩解，供认其是银座KTV服务员，2015年10月12日凌晨，其听到三楼有很大的动静就到三楼。其听到马添、程若迪对周海波说311包间客人打他们，这时矮胖客人还想打马添和妈咪，刘洋就在中间拦着，其看到周海波用手扇了矮胖客人一巴掌，周海波身边的人就一起上去打矮胖客人，其用拳头打了矮胖客人背部三四拳，用脚踢。矮胖客人被打到大厅西侧，其看到对方一个高个子的客人头部流血，但不知道是怎么受伤的。是周海波让通知内保到现场。
5、被告人史书杭的供述与辩解，供认其是银座KTV保安，2015年10月12日凌晨，其和汪凯在二楼房间内听到三楼有吵闹的声音，一个“少爷”对其和汪凯说“周总叫你们了”，其就跟汪凯上楼了。到三楼其看见周海波扇了一个矮胖子一巴掌，其店内的其他人就围上去打的，对方一个穿白色上衣短发的男子想上来拉架被其推开了，其看见周海波砸高个子的头就上去拉周海波，在大厅西侧拐角处其看到店内的其他人都在打矮胖子的男子，矮胖子被打倒在地上后就没有动手。警察到现场后双方又发生了冲突，其看见周海波用手扇了穿西装偏瘦的男子一巴掌，并将这名男子拖到沙发边上，其就用拳头砸了穿西装偏瘦男子脸两三下。
五、辨认笔录
辨认笔录，证实被告人马添、杨瀚田、胡少青辨认被害人的情况。
六、鉴定意见
1、连云港市公安局物证鉴定所连公物鉴（临床）字[2015]1556号法医学人体损伤程度鉴定书。2、连云港市公安局物证鉴定所连公物鉴（临床）字[2015]1474号法医学人体损伤程度鉴定书。3、连云港市公安局物证鉴定所连公物鉴（临床）字[2015]1490号法医学人体损伤程度鉴定书。证实被害人洪某构成轻伤二级，被害人左某、张某构成轻微伤。
七、视听资料
光盘一张，证实案发现场的情况。
对周海波的辩护人提出的被害人对案件有重大过错的辩护意见，本院认为被害人对案件起因确有一定过错、对辩护人提出的被告人主观恶性小，认罪态度好并已经赔偿被害人损失的辩护意见符合本案事实，本院予以采纳，对辩护人提出的被告人不是聚众斗殴罪的主犯的辩护意见，本院认为被告人周海波作为银座KTV的经理遇事未能冷静处理，反而首先殴打被害人，在本案的作用相较于其他四名被告人确实较大，本院依法认定其为主犯，故对该条辩护意见本院不予采纳。
被告人胡少青的辩护人提出的被害人有严重过错的辩护观点，本院认为案件的发生被害人确有过错，对其的其他辩护观点符合本案事实和法律规定，本院予以采纳。
本院认为，被告人周海波、马添、杨瀚田、胡少青、史书杭聚众与他人斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪。被告人周海波在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人马添、杨瀚田、胡少青、史书杭在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。
公诉机关指控被告人周海波、马添、杨瀚田、胡少青、史书杭犯聚众斗殴罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名正确，本院依法予以支持。
被告人周海波、杨瀚田、胡少青、史书杭犯罪以后主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人马添归案后，如实供述罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。被告人周海波赔偿被害人损失取得被害人谅解，可以从轻处罚。本案的发生被害人具有过错，对被告人可以从轻处罚。本院综合以上量刑情节，对被告人周海波、马添、杨瀚田、胡少青、史书杭从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款，第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人周海波犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2016年11月28日起至2017年10月27日止。）
二、被告人马添犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。
三、被告人杨瀚田犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。
四、被告人胡少青犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。
五、被告人史书杭犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。
（上述四名被告人缓刑考验期限，均自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 魏 兵
代理审判员 胡文娟
人民陪审员 江树群
二〇一六年十一月二十八日
书 记 员 刘 婷
法律条文附录
《中华人民共和国刑法》：
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（四）持械聚众斗殴的。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。