新疆维吾尔自治区和田地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）和中民二终字第171号
上诉人（原审被告）ＸＸ，男，汉族，1970年1月出生，丝路驼铃红枣加工厂经营者，户口所在地安徽省芜湖市镜湖区二环北路铁路小区，现住新疆和田市。
被上诉人（原审原告）艾克白*阿不力孜，男，维吾尔族，1966年3月出生，和田爱利亚尔农业科技发展有限公司法定代表人，户口所在地新疆和田市。现住和田市。
委托代理人艾斯卡尔*阿不力孜，系被上诉人哥哥，男，维吾尔族，1964年3月出生，和田爱利亚尔农业科技发展有限公司负责人，户口所在地皮山县。
上诉人ＸＸ因与被上诉人艾克白*阿不力孜合伙纠纷一案，不服和田县人民法院于2015年9月25日作出的（2015）和县民初字第360号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年12月15日公开开庭进行了审理。上诉人ＸＸ，被上诉人艾克白*阿不力孜及其委托代理人艾斯卡尔*阿不力孜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2010年原告艾克白*阿不力孜与被告ＸＸ各自出资100万元进行合伙，将和田的红枣收购后发往内地销售。原告艾克白*阿不力孜负责红枣的收购、运输，被告ＸＸ负责红枣的销售、收回货款、账目管理、利润分配，互相都有明确的分工。双方口头协议共同出资，共担风险，盈亏平摊。合伙期间原、被告又各出资200万元，2011年双方当事人的合伙关系终止。根据被告ＸＸ2014年12月8日给原告艾克白*阿不力孜出具的证明内容为：“本人同艾克拜尔江（即艾克白*阿不力孜）于2010年至2011年期间合作经营红枣业务，本人同艾克拜尔共同融资、收购。艾克拜尔负责生产、发运，本人负责销售、收回货款。合作两年期间账面利润为250万元，双方应各得一半，到目前为止，双方本金均已全部收回，因部分经销商经营不善，部分货款或利润无法收回，本人负责将其中的60万元利润如数给予艾克拜尔江，其余65万元利润本人尽力追回，如实在无法追回，本人亦无须负责，”该证据证实原、被告在合伙期间共得利润250万元，原告艾克白*阿不力孜应分得利润125万元。被告ＸＸ同意给原告艾克白*阿不力孜分60万元，但65万元说要不回来就不给原告分了。理由是因为红枣质量有问题，部分经销商经营不善，导致很多账收不回来，但没有向法庭出示任何证据证明这65万元的去向。
原审法院认为，本案争议的焦点为：一、原、被告双方以口头合伙协议“共同出资，共担风险，盈亏平摊”是否认定为合伙关系；二、原告艾克白*阿不力孜根据被告ＸＸ出具的“证明”分享的盈利是多少。原审法院认为，关于争议焦点一，根据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条规定：“个人合伙是两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营，共同劳动；合伙人应当出资数额、盈余分配、债务承担、入伙退伙、合伙终止等事项订立书面协议。”根据上述法律规定，个人合伙应当具备的基本条件为，一是合伙是以合伙协议为成立前提的，二是合伙人必须共同出资，三是合伙必须由合伙人合伙经营、共同劳动、共享利润，四是合伙人对合伙债务负连带责任。最高人民法院《关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）》第50条规定：“当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定合伙关系”。本案中原告与被告之间口头合伙协议：“将和田的红枣收购后发往内地销售，两人各投资100万元，原告艾克白*阿不力孜负责红枣的收购、运输，被告ＸＸ负责红枣的销售、收回货款、账目管理、利润分配，合伙经营，共同劳动，共享利润，共担债务。”虽然未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，原、被告对口头合伙协议均无异议，并有两个无利害关系人证明有口头合伙协议，所以原审法院认定原、被告的关系为合伙关系。关于争议焦点二，原、被告双方是合伙关系，根据被告ＸＸ出具的“证明”证实，原、被告在合伙期间利润总额为250万元，双方各分得利润应为125万元。被告愿意分给原告60万元，剩余的65万元因不能追回，就不分给原告。被告的行为违背了合伙协议的约定，被告如果能够证明65万元的去向，要不回来由原、被告共同承担亏损，而不是在原告应得的利润中直接扣除，由原告单方承担亏损。所以原审法院对被告的抗辩理由不予支持。依据《中华人民共和国民法通则》）第三十一条之规定，判决如下：被告ＸＸ给付原告艾克白*阿不力孜合伙期间的利润125万元。案件受理费16050元，由被告ＸＸ负担。如果付款义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
上诉人ＸＸ上诉称，请求二审法院依法改判，由上诉人给付合伙期间的利润60万元，并不是125万元，其余65万元利润不存在，在我所写的《证明》中，表述账面利润是250万元，并不是实际利润；由被上诉人承担本案诉讼费用。
被上诉人艾克白*阿不力孜辩称，账面利润是500多万，上诉人称部分枣子存在质量问题，我们双方协商已经减去了100多万，最后商定的利润是250万元，才让上诉人写的《证明》，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
上诉人ＸＸ针对其上诉请求向法庭提交以下证据：
证据一：照片一组----“新疆和田农产品进安徽”，安徽省支援新疆，给和田农产品生产企业提供绿色通道，在合肥百大集团合家福超市设立产品专柜，减免入场费，优先结算，不断扩大和田农产品在安徽的知名度和份额及2012年4月9日，大学生组织义卖援疆。该组用于证明，货款未收回，因安徽省援疆项目，未给付货款。
被上诉人艾克白*阿不力孜质证认为，对以上证据不予认可，安徽省授助皮山县我们就分开了，当时在安徽开展的项目是其个人行为，他和我分开后至今从事红枣加工卖买，以上证据证明不了任何问题。
本院认证认为，其称与安徽省援疆指挥部对接，未给付货款，以上证据无法证明，本院不予认可。
证据二：照片一组，用于证据包装开袋，质量存在问题。
被上诉人艾克白*阿不力孜质证认为，该组照片中的红枣不是我们的，对该组证据不予认可。
本院认证认为，该组证据无法证明与本案有关联性，本院不予认可。
证据三：证人谈某证言，收到上诉人ＸＸ发去180万元的货，其代表丝路驼铃在合肥租赁500平米仓库存放红枣，因红枣包装出现问题，受潮，高温致使红枣生虫，损失很大。
被上诉人艾克白*阿不力孜质证认为，红枣应该放在冷库中储存，因上诉人ＸＸ管理不当，导致红枣质量出现问题与我无关。并且证人证明其代表丝路驼铃公司租赁仓库，丝路驼铃公司系我们双方合伙关系终止后，上诉人自己的公司，故即便枣子有质量问题亦与本案无关。
本院认证认为，证人称其代表丝路驼铃公司租赁仓库，收到180万元红枣，本院认证认为丝路驼铃公司系双方合伙关系终止后上诉人成立的公司，与本案无关联性，故该证人证言本院不予认可。
被上诉人艾克白*阿不力孜针对其辩称理由向法庭提交以下证据：
证据一：2010年11月29日我向上诉人ＸＸ卡上打入200万元作为投资款。
上诉人ＸＸ质证认为，被上诉人总共投资了200万元。
本院认证认为，对于2010年11月29日被上诉人艾克白*阿不力孜投资200万元，本院予以确认。
证据二：ＸＸ收到197750元货物清单。
上诉人ＸＸ质证认为对该证据予以认可。
本院认证认为，对该证据予以认可。
证据三：核算1156103元损失清单。用于证明对于上诉人ＸＸ所称质量问题有损失，被上诉人艾克白*阿不力孜与其已明确核算过从总利润（账面利率）5108624元减去1156103元，该清单中有ＸＸ的核算笔迹，最后我们才形成2014年12月8日ＸＸ出具的《证明》，双方以此为依据共同达成协议，利润最后确定为250万元。
上诉人ＸＸ质证认为对上面的字迹系其所写予以确认。
本院认证认为，ＸＸ认可其核算笔迹系其所写，对该证据的真实性，本院予以认可。
本院经二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，ＸＸ于2014年12月8日出具《证明》其内容证明双方系合伙关系，分工非常明确，上诉人ＸＸ负责销售、收回货款，因此收回货款的责任在于上诉人ＸＸ。上诉人ＸＸ称货物因质量出现问题导致亏损，本院认为，出现质量问题的原因在于ＸＸ收到货物后未妥善管理，亦未存放于冷库，并且被上诉人艾克白*阿不力孜已对质量损失与ＸＸ进行了核算，从总利润中扣除1156103元作为损失。其称《证明》中对利润表述系“账面利润250万元”并不是实际利润，但并未向法庭提交具体账目来体现“账面”利润到底是多少，也未向法庭提交其所称“实际利润”的账目，故对该抗辩理由本院不予支持。对其称“未收回货款”未向法庭提交有效证据证明货物的去向及应向谁去主张追回货款，故其上诉理由不能成立。ＸＸ系完全民事行为能力人，其应对自已的行为承担法律责任。综上，原审认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，处理结果适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10300元，由上诉人ＸＸ负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 买买提明*买苏苏木
审 判 员 闫 红 梅
代理审判员 包 建 民
二〇一五年十二月十七日
书 记 员 陈 建 兵