山东省泰安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泰民一终字第924号
上诉人（原审原告）常某甲。
委托代理人毕俊斌，山东公允律师事务所律师。
委托代理人戚宪利，山东公允律师事务所律师。
上诉人（原审被告）杨某。
委托代理人张传旺，山东宇慧律师事务所律师。
上诉人常某甲、杨某因离婚纠纷一案，不服泰安市泰山区人民法院（2013）泰山民初字第961号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人常某甲及其委托代理人毕俊斌、戚宪利，上诉人杨某及其委托代理人张传旺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，原、被告于1996年年初相识，××××年××月××日登记结婚，原、被告均系初婚。2004年12月15日原、被告生育一男孩，取名常某乙。原、被告自2011年6月分居至今。原告称双方婚前感情一般，婚后因被告不工作也不孝敬其父母，并到其单位找同事和领导，扰乱其工作，导致其辞职，双方感情已经破裂。被告称双方婚前感情很好，其没有不孝敬原告父母，婚后因原告出轨，回家很晚并对其进行殴打也不管孩子，导致感情破裂。原告曾于2011年向原审法院起诉离婚，原审法院于2012年8月1日作出（2011）泰山民初字第2252号民事判决书，判决不准原、被告离婚，后原、被告关系未能改善，原告遂于2013年4月8日再次诉至原审法院，要求与被告离婚。原告称其婚前个人财产有位于泰安市某小区B区3号楼4单元6层东户的住房一套，被告对此不予认可，称该房产是其婚前个人财产。泰安市某小区B区3号楼4单元6层东户的住房系于2005年11月19日自刘广厚处购买，于2009年12月18日办理房产登记，该房产登记在原告名下。原告称该房产的购房款系用其婚前个人财产支付，并提交公证书一份，以证实其于2005年9月30日将其婚前所有的位于泰安市某某小区2号楼208室的房产以133000元的价格出售后，于2005年11月19日购买了某小区的房产，该房产的购房款及水电暖费用116000元系从出售某某小区的房款中支付。被告亦称该房产的购房款系用其婚前个人财产支付，并提交房屋买卖合同、房款收条、预收水电暖费用收条、泰安市长鸣广告有限公司账本一册、农业银行存款印鉴片、广告发布业务合同一份，以证实购房款及水电暖费用116000元系用其婚前经营广告公司及船长水饺城所得支付。原、被告对对方的主张均不予认可。原、被告均认可该房产的价值为480000元。原、被告均认可的婚后共同财产有位于泰安市岱下阳光花园营业楼东楼第11间营业室（价值2800000元）、戴尔笔记本电脑一台、钢琴一台。原告称共同财产还有位于擂鼓石大街东段泰安二中北邻的世和堂药店，对此被告称药店已经于2009年2月27日转让，被告提交转让协议一份，并申请证人杨鹏飞出庭作证以证实其主张，证人杨鹏飞称2009年原告将药店转让给他，其向原告交付转让款19000元，向被告交付转让款2000元。被告称共同财产还有北京现代（鲁J×××××）汽车一辆、位于大津口乡牛山口村的宅院（自程传超处购置）一处，并提交程传超于2013年5月2日出具的卖房证明一份以证实其主张。对此原告称北京现代汽车已经于2013年4月16日顶账转让给陈超，现车牌号为鲁J×××××；大津口乡牛山口村的宅院已于2010年转让给张和森，原告提交行车证复印件及程传超于2013年5月2日出具的证明一份，并申请证人陈超出庭作证以证实其主张，证人陈超称因原告欠其100000元，原告于2013年4月用北京现代汽车抵顶借款40000元。被告称共同债权有王军尚欠其船长水饺城的转让款900元，共同债务有因购买阳光花园门头房向其舅舅李全华所借的200000元，向其父亲杨训田所借的50000元；原告尚欠杨训田中药费80925元；因经营玫瑰之约婚纱摄影影楼尚欠装修工人人工费10000元；因购买钢琴及生活需要向张洪英所借的79000元。原告称对共同债权不清楚，购买阳光花园门头房时确实向李全华借款200000元，向杨训田借款50000元，但均已由被告还清，对其余债务不清楚，亦不予以认可。被告申请证人李全华、张洪英出庭作证，证人李全华出示了被告向其出具的借据，借据载明“因杨某购买擂鼓石大街商品房，于2003年7月29日借李全华现金20万元，大写人民币贰拾万元整”。证人李全华称该借款至今未还。对此，原告称借款时并没有出具借条，且借款是交付给被告的，被告是否缴纳了房款，是否已偿还，其不清楚。证人张洪英称被告于2009年4月7日向其借款15000元，于2010年9月27日向其借款12000元。于2011年8月7日向其借款22000元，于2012年6月向其借款30000元，证人张洪英还称其知道被告没有工作，其借给被告钱是因为被告生活困难，相信被告及其丈夫能够还钱。原告对被告主张的该笔债务不予认可，称证人在明知被告无还款能力的情况下接连借给被告大额现金，不符合常理。原告称双方无共同存款。被告称原告有大约80000元的存款，但未能提供证据予以证实。被告提交由张洪英出具的证明、由高哓丰出具的证明、泰山区分局法医学人体损伤程度鉴定书、治安案件调解书、上高派出所接处警记录、法医鉴定委托书、泰安市中医二院的诊断证明书、门诊病历、泰安市中心医院门诊病历及诊断证明、原被告之子常某乙的证明、原被告之间的通话录音资料及内容摘要、杨鹏飞出具的证明等证据，并申请证人张洪英、杨鹏飞出庭作证，以证实原告有婚外情且对被告实施家庭暴力。对此，原告称上述证据无法证实原告与他人存在不正当关系，也无法证实被告是被原告打伤的。庭审后，本院对原、被告之子常某乙进行了询问，并制作了调查笔录，常某乙称如果父母离婚其希望跟随被告生活。对此，原告表示尊重孩子的意见，要求每月探视孩子两次。原告称其月收入为4500元，被告对此不予认可，称原告的月收入约为7000元。被告称其没有工作，收入有阳光花园营业房的租金每年40000元，对此原告称被告的收入有营业房租金每年60000元及药店的经营收入。原、被告均未能提供证据证实对方的收入情况。案经调解，因原、被告双方意见分歧较大，致使调解未果。以上事实有结婚证、（2011）泰山民初字第2252号民事判决书、房屋买卖合同、房款收条、预收水电暖费用收条、公证书、房产的档案信息、药店转让协议、机动车行驶证复印件、程传超出具的证明两份、中国建设银行一本通、结清证明、活期账户明细、泰房泰共字第0571号共有权证、刘广厚之子出具刘广厚按手印的证明、泰山区房管局房产登记材料、商品房买卖合同复印件、由公维坤出具的证明及其身份证复印件、收款收据复印件四份、中国银行住房借款合同、中行泰山支行的存折三份、长鸣广告公司的账本、农行存款印鉴片、广告发布业务合同、由张洪英出具的证明、由高哓丰出具的证明、泰山区分局法医学人体损伤程度鉴定书、治安案件调解书、上高派出所接处警记录、法医鉴定委托书、泰安市中医二院的诊断证明书、门诊病历、泰安市中心医院门诊病历及诊断证明、原被告之子常某乙的证明、原被告之间的通话录音资料及内容摘要、解放军第八十八医院CT、放射超声检查等报告单三份及庭审笔录等证据在卷予以证实。
原审法院认为，原、被告虽系自主婚姻，但婚后常因生活琐事发生纠纷，原告曾起诉被告要求离婚，法院虽判决不准离婚，但此后原、被告仍未能和好，夫妻感情确已破裂，且现被告同意离婚，因此对原告要求与被告离婚的诉讼请求，原审法院予以支持。原、被告之子常某乙表示希望跟随被告生活，原告亦表示尊重孩子的意见，因此原、被告婚生子常某乙由被告抚养为宜，原告每月按其收入的30%支付抚养费1350元（4500元×30%=1350元），至孩子独立生活为止。对原告所称的双方的共同财产位于擂鼓石大街东段泰安二中北邻的世和堂药店，被告所称的双方的共同财产位于大津口乡牛山口村的宅院一处，根据原、被告提供的证据无法确定所有权情况，因此，本案不予处理。被告称共同财产还有北京现代（鲁J×××××）汽车一辆，因该车辆现登记在陈超名下，故对该车辆不予处理。原、被告均称位于泰安市某小区B区3号楼4单元6层东户的房产（价值480000元）系用其婚前个人财产购买，但该房产系在原、被告婚姻关系存续期间购置，且原、被告均未提供的充分的证据证实购房款系用其婚前个人财产支付，因此该房产应认定为原、被告的共同财产。原、被告均认可的婚后共同财产有位于泰安市岱下阳光花园营业楼东楼第11间营业室（价值2800000元）、戴尔笔记本电脑一台、钢琴一台。由于被告无收入，且需抚养孩子，依照照顾子女和女方权益的原则，对共同财产，原、被告按40%与60%的比例分割，因此，上述共同财产中的位于泰安市某小区B区3号楼4单元6层东户的房产、笔记本电脑一台归原告所有，原告向被告支付房产折价款288000元；位于泰安市岱下阳光花园营业楼东楼第11间营业室、钢琴一台归被告所有，被告向原告支付房产折价款1120000元，扣除原告应向被告支付的房产折价款288000，被告还应支付原告房产折价款832000元。原告称双方无共同债权债务。被告自认共同债权有王军尚欠其船长水饺城的转让款900元，该债权由原、被告平均享有。被告称共同债务有因购买阳光花园门头房向其舅舅李全华所借的200000元，向其父亲杨训田所借的50000元；原告尚欠杨训田中药费80925元；因经营玫瑰之约婚纱摄影影楼尚欠装修工人人工费10000元；因购买钢琴及生活需要向张洪英所借的79000元。对此，原告称购买阳光花园门头房时确实向李全华借款200000元，向杨训田借款50000元，但均已由被告还清，对其余债务不清楚，亦不予以认可。鉴于原告认可曾向李全华借款200000元、向杨训田借款50000元，而李全华亦出庭作证证明借款尚未偿还并出示了借条，且原告对借款已还清的主张未能提供证据证实，因此对上述债务原审法院予以确认，该250000元债务应由原、被告平均负担。对被告所称的其他债务，原告均不予认可，且被告亦未能提供充分的证据证明上述债务真实存在，因此对被告主张的其他共同债务，原审法院不予采信。被告主张原告有大约80000元的存款，但未能提供证据予以证实，因此对被告的这一主张，原审法院不予采信。为此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十七条、第三十九条、第四十一条，最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条，最高人民法院《关于审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第七条、第八条之规定，判决：一、准予原告常某甲与被告杨某离婚。二、原、被告婚生子常某乙由被告杨某抚养，原告常某甲自本判决生效之日起每月支付被告子女抚养费1350元，于每月的15日前支付，至常某乙独立生活为止。原告对孩子享有探望权。三、原、被告的共同财产位于泰安市某小区B区3号楼4单元6层东户的房产、笔记本电脑一台归原告常某甲所有；位于泰安市岱下阳光花园营业楼东楼第11间营业室、钢琴一台归被告杨某所有，被告支付原告房产折价款832000元。
四、原、被告的共同债权900元，由原、被告平均享有。原、被告的共同债务250000元，由原、被告平均负担。案件受理费35000元，由原、被告平均负担。
上诉人常某甲不服原审判决上诉称，1、原审法院判决上诉人常某甲与上诉人杨某婚生子常某乙由上诉人杨某抚养不当，应有上诉人抚养，被上诉人可不支付抚养费。原审判决支付的抚养费数额过高，二审法院应予以调整。2、泰安市某小区B区3号楼4单元6层东户房产属于上诉人的婚前个人财产。3、原审法院按杨某60%、常某甲40%的比例分割夫妻共同财产不公平。4、原审法院对夫妻25万元的共同债务的认定上诉人有异议，债务人应另行主张权利。请求二审法院撤销或变更第二、三、四项判决。
上诉人杨某针对上诉人常某甲的上诉理由辩称，不同意上诉人常某甲抚养孩子，常某甲未尽到父亲的责任，不管孩子上学和生病。一审法院是依据其工资收入标准，根据最高院关于抚养子女问题的若干规定，在20%-30%之间进行确定抚养费用。20%-30%是属于法院的自由采量权，在此范围内均符合相关的法律规定，原审法院对该费用的确定并没有违背法律规定。抚养费符合相关规定。泰安市某小区B区3号楼4单元6层东户房产说系双方婚后共同财产，上诉人于2001年结婚，该房产是2005年购买，上诉人杨某认为该房产购买系其婚前财产和自行经营的广告公司收入进行购买，应认为是婚前个人财产。但对2005年购买这一点没有异议。对财产分配比例按40%、60%的分割，我方认为杨某享有的60%的份额明显过低，我方认为应全部归其所有。通过原审法院的审理，证人出庭作证证实的内容，杨某向原审法院提交的身体状况及相关的诊疗证明，男方有婚外情且有家庭暴力。上诉人对车辆有恶意转移资产行为，根据最高人民法院关于处理离婚案件财产分割问题，及贯彻有关民事政策的相关规定，应当给予其在离婚时少分或者不分，结合本案的情况，我方认为以不分为宜。对于上诉人常某甲提出的其无业，应当提供相应的解除合同或者是其他能证明其无业的证据材料。请依法驳回上诉人常某甲的上诉请求，支持上诉人杨某的上诉请求。
上诉人杨某不服原审判决上诉称，一、原审法院认定事实是不清。被上诉人常某甲存有婚外情和家庭暴力，导致上诉人身体多处受伤，基本无法完成重体力的劳动，被上诉人存在重大过错，法院应当予以认定。二、原审法院适用法律不当。1、对欠张洪英借款79000元，欠杨训田中药费80925元、欠玫瑰之约婚纱影楼装修工费一万元应予认定。2、被上诉人常某甲有转移财产的行为。双方共同财产北京现代鲁J×××××汽车、大津口乡牛山口村宅院的处理不当。3、原审法院按杨某60%、常某甲40%的比例分割夫妻共同财产不妥，应当全部判决给上诉人。请求二审法院撤销原判，依法改判支持上诉人的请求。
上诉人常某甲针对上诉人杨某的上诉理由辩称，1、上诉人常某甲现无业，没有收入，一审判决的抚养费数额过高。2、原审法院按杨某60%、常某甲40%的比例分割夫妻共同财产缺乏事实和法律依据，应予调整。其余同上诉意见，请求查清事实，依法改判。
二审审理期间，上诉人常某甲提交2014年7月4人由常某甲的原工作单位泰安天乐城公司出具的离职证明一份，证实上诉人常某甲于2014年4月30日与原工作单位解除劳动关系，上诉人常某甲现无业。
上诉人杨某质证称，该份证据缺少证明的构成要件，首先没有具体出具证明的经手人，或者法定代表人签字或者盖章。关于解除劳动合同还应当提供劳动保险部门出具的解除劳动关系的相关证明。该份证据证明的要点不能成立。
二审审理中上诉人常某甲主张大津口乡牛山口村宅院出售给张和森，本院依法要求上诉人常某甲五日内通知张和森到庭说明情况，但至今张和森未到庭。审理查明婚生男孩常某乙现在某小学四年级五班上学。二审开庭后上诉人常某甲提供某小学证明一份，证明常某乙现就读于该校四年级六班，于2012年9月从泰安某附小转入，现学籍还在原校，该校无学籍。
本院经审理查明的其他事实与原审判决查明的事实一致本院予以确认。
本院认为，原审法院认定上诉人常某甲与上诉人杨某婚生子常某乙由上诉人杨某抚养，由上诉人常某甲支付相应抚养费并无不当，本院予以支持。婚生男孩常某乙现在某小学四年级六班上学，虽然暂无学籍，但不足以变更抚养关系。上诉人常某甲主张现无业无收入，因上诉人常某甲年富力强可另行就业，取得相应的收入，该辩称不能成为减少支付相应抚养费的理由，对此主张本院不予支持。对于泰安市某小区B区3号楼4单元6层东户房产两上诉人均主张系婚前个人财产，因无有效证据证实且为婚后购买，原审法院认定为夫妻共同财产正确，本院予以支持。上诉人常某甲主张按杨某60%、常某甲40%的比例分割夫妻共同财产不公平，上诉人杨某主张因上诉人常某甲有过错，应全部为其所有，本院认为原审法院根据实际案情，依照照顾子女和女方权益的原则并无不当，本院予以支持。原审法院对夫妻25万元的共同债务的认定并无不当，本院予以支持。对欠张洪英借款79000元，欠杨训田中药费80925元、欠玫瑰之约婚纱影楼装修工费一万元的认定，对泰安二中北邻的世和堂药店、北京现代鲁J×××××汽车、大津口乡牛山口村宅院的处理方式并无不当，本院予以支持。因张和森未能到庭说明大津口乡牛山口村宅院的购买情况，双方可待有证据后另行主张权利。综上，原审法院认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉、维持原判。
二审案件受理费35000元，由上诉人常某甲、上诉人杨某分别负担17500元。
本判决为终审判决。
审判长 陈宗光
审判员 吕学东
审判员 陈 新
二〇一四年十一月二十日
书记员 张焕新