湖南省涟源市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）涟刑初字第379号
公诉机关湖南省涟源市人民检察院。
被告人简某（绰号“简简”），农民。因赌博、为赌博提供条件，2013年11月28日被湖南省涟源市公安局行政拘留二十日，并处罚款人民币五千元；现因涉嫌非法经营犯罪，2013年12月19日被湖南省涟源市公安局取保候审，2014年5月21日经湖南省涟源市人民检察院决定取保候审，同日由湖南省涟源市公安局执行。2014年11月14日，经本院决定取保候审，同日由湖南省涟源市公安局执行。
湖南省涟源市人民检察院以涟检公诉刑诉（2014）345号起诉书指控被告人简某犯非法经营罪，于2014年11月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年12月18日公开开庭审理了本案。湖南省涟源市人民检察院指派检察员范平出庭支持公诉，被告人简某到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省涟源市人民检察院指控，自2012年开始，被告人简细
容伙同李某乙（另案处理）在李某乙家中非法经营“地下六合彩”。从“地下六合彩”第129期至139期，简某先后帮助李某乙收单卖码、经营“地下六合彩”11期，收码金额共计110695元，李某乙发给简某600元钱好处费。
2013年11月28日，被告人简某在李某乙家中收单卖码时被公安机关当场抓获。
公诉机关当庭宣读和出示了证人吴某甲、刘某、李某甲、李某乙等人的证言，到案经过、公安行政处罚决定书、扣押的码书、票据等书证，被告人简某的供述和辩解等证据材料。公诉机关认为，被告人简某违反国家规定，非法经营“地下六合彩”，严重扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪，被告人简某在共同犯罪中系主犯。诉请依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款之规定，依法判处。
被告人简某对公诉机关指控的犯罪事实没有提出异议。
经审理查明，2013年2月开始，被告人简某在李某乙（另案处理）处多次购买“地下六合彩”。后李某乙请简某收单卖码，从“地下六合彩”2013年第129期至139期，简某先后帮助李某乙收单卖码，经营“地下六合彩”11期，收码金额共计110695元，李某乙付给简某好处费600元。
2013年11月28日，被告人简某在李某乙家中收单卖码时被公安机关当场抓获，如实供述了自己的罪行。2013年12月20
日，简某退赃款600元。
上述事实，有下列经过庭审质证并查证属实的证据证明：
1、检查笔录、提取笔录证明，2013年11月28日晚8时许，侦查人员在简某家中查获正在收单卖码的简某以及买码的李某戊等人，并当场收缴大量收单卖码的作业本、码单等物品。
2、现场照片证明，简某在李某乙家非法经营地下六合彩的现场情况。
3、证据保全决定书、证据保全清单证明，2012年11月28日，公安机关在李某乙家当场扣押的100张码书、码报、买码统计表及25本记录买码情况的作业本。
4、卖码情况汇总表证明，李某乙经营地下六合彩每期汇总的营业额及获利情况。
5、码民买码情况汇总表证明，李某戊、李某丙、李某甲等八十余人在李某乙处购买地下六合彩的统计情况。
6、银行转账明细证明，李某乙、肖某的银行账号转账明细情况。
7、行政处罚决定书证明，2014年11月28日，简某因赌博、为赌博提供条件，被涟源市公安局合并执行行政拘留二十日，并处罚款五千元。李某乙因经营地下六合彩被涟源市公安局行政拘留12日，并处罚款2000元。肖某、邱某、李某己、李某丙、彭某、李某戊、李某丁、龙某等八人在李某乙处购买地下六合彩赌博被行政处罚的情况。
8、电话详单证明，李某乙、简某等人的电话通话记录。
9、到案经过证明，2013年11月28日，简某在李某乙家收单卖码时被涟源市公安局民警当场抓获。
10、户籍资料证明，简某出生于1973年9月27日等基本情况。
11、证人吴某甲的证言证明，2013年下半年，吴某甲在李某乙处购买地下六合彩共计4000余元，2013年10月开始，简某帮李某乙开单收码后，吴某甲在简某处也买了几次。
12、证人吴某乙的证言证明，吴某乙在李某乙处购买地下六合彩，从2013年第70期至第138期共购买6540元，还欠李某乙2000元码钱。
13、证人刘某的证言证明，刘某于2013年初开始陆续在李某乙处购买地下六合彩28期，投注金额为20560元。
14、证人李某甲的证言证明，2013年1月开始，李某甲陆续在李某乙处购买地下六合彩60余期，总金额8万余元，尚欠李某乙15000元。后听李某乙讲，请了简某帮其开单收码，李某甲又在简某处购买了五、六期。
15、证人李某丙的证言证明，2012年6月开始，李某丙多次到李某乙处购买地下六合彩，共约1万元。2013年11月到李某乙家去买码时，是简某在开单收码钱，在简某处也购买了几次，2013年11月28日买码时被当场查获。
16、证人李某丁的证言证明，2013年5月开始，李某丁在李
文桂处多次购买地下六合彩。2013年11月，李某丁到李某乙家购买137期码单时，是简某开单收码钱。
17、证人李某戊的证言证明，2012年10月到年底，李某戊在李某乙处购地下六合彩20余期。2013年，李某戊在李某乙处购地下六合彩100余期，买码总额34000余元，最近一个月，是简某帮李某乙开单收码，2013年11月28日买码时被当场查获。
18、证人龙某的证言证明，2013年3月开始，龙某在李某乙处购买地下六合彩，由李某乙开单收码，2013年11月开始，因李某乙身体不好，请简某帮忙开单收码。
19、证人彭某的证言证明，2012年6月开始，彭某多次在李某乙处购买地下六合彩，2013年，彭某仍在李某乙处多次购买地下六合彩，最近几个月是简某开码单收钱。
20、证人邱某的证言证明，2012年12月开始，邱某多次到李某乙处购买地下六合彩，金额1000余元。
21、证人李某己的证言证明，2013年开始，李某己陆续在李某乙处购买地下六合彩55期，金额18915元，尚欠李某乙1万余元。在李某乙忙不赢时，简某在旁帮忙写单。
22、证人李某庚的证言证明，2012年底，李某庚经常到李某乙家去玩时，看到多人到李某乙家购买地下六合彩，平时都是李某乙开单收钱，最近是简某帮李某乙开单卖码。
23、证人李某辛的证言证明，2012年，李某辛多次到李某乙处购买地下六合彩。2013年10月，看到简某也在李某乙家开单
收码。
24、证人肖某的证言证明，2012年6月至9月，肖某通过电话与李某乙的手机号码132××××6751联系购买地下六合彩四次，双方没有见面，投注是通过银行转账进行的。
25、共同作案人李某乙的供述证明，2012年6月开始，李某乙在家里经营地下六合彩，简某经常到李某乙处买码，有时，简某也帮李某乙写单。2013年11月，李某乙因身体不适，请简某写单收码，简某从2013年第129期到139期帮李某乙写单收码，共收码钱110695元，李某乙付给简某好处费600元。
26、被告人简某的供述证明，2013年2月开始，简某多次到邻居李某乙家购买地下六合彩，平时都是李某乙写单收码，在李某乙做不赢时，简某帮忙写过单。2013年11月，李某乙身体不好要治疗，请简某写单收码，简某从2013年第129期至139期帮李某乙写单收码，共11期，收码金额为110695元，其中136期、137期、138期，李某乙每期给简某好处费200元，共计600元。
本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本案在审理过程中，本院依法委托涟源市司法局对被告人简某是否适宜社区矫正进行了社会调查，涟源市司法局调查后认为被告人简某符合社区矫正条件，同意接收为社区矫正对象。
本院认为，被告人简某违反国家规定，非法经营“地下六合彩”，严重扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人简某犯非法经营罪的罪名成立，对被告人简某应当以非法经营罪定罪处罚。公诉机关指控被告人简某是主犯，经查，在李某乙非法经营“地下六合彩”时，被告人简某只是在李某乙做不赢或身体不适时帮助李某乙写单收码，接受李某乙给的好处费，在共同犯罪中只起了次要作用，应当认定为从犯，故对公诉机关的这一指控，本院予以纠正。被告人简某系从犯，依法应当从轻处罚。被告人简某如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人简某积极退赃，可以酌情从轻处罚。根据被告人简某的犯罪情节、悔罪表现以及被告人简某居住所在社区矫正机构的调查评估，对被告人简某判处有期徒刑且适用缓刑没有再犯罪的危险，对所居住的社区也没有重大不良影响，可以宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第七十二条第一、三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人简某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币三千元；
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算，罚金从判决发生法律效力第二日起三个月内缴清）
二、追缴被告人简某违法所得人民币六百元上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，
应提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 阳超雄
人民陪审员 邓建成
人民陪审员 万 虹
二〇一四年十二月十八日
代理书记员 易瑞璠
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。