浙江省苍南县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）温苍民初字第1245号
原告：邓东明。
委托代理人：林华钟。
被告：温州黄河超细纤维有限公司。
法定代表人：任长江。
委托代理人：杨传信。
委托代理人：陈娜。
原告邓东明为与被告温州黄河超细纤维有限公司（以下简称温州黄河公司）劳动争议一案，本院于2013年9月9日立案受理后，依法由代理审判员胡时彦适用简易程序于2013年10月22日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，争议较大，转换成普通程序进行审理，并依法组成合议庭，于2014年1月15日再次公开开庭进行了审理。原告邓东明及其委托代理人林华钟、被告温州黄河公司委托代理人杨传信到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告邓东明起诉称：2009年11月7日，原告与被告签订一份为期两年的劳动合同。2011年10月31日，原告与被告续签劳动合同，期限至2013年10月30日止。原告一直在被告处从事磨革工作，一人看管一台机器。2010年12月起，被告要求三个工人看管四台机器，有时日工作时间长达18小时。2013年6月20日，原告和其他工人要求被告按约支付加班工资，被告不仅未兑现承诺，反而以调换劳动岗位为难原告，导致原告的工作无法进行。综上，原、被告的劳动关系自2009年11月至2013年6月止。原告自2012年5月至2013年4月的月平均工资为3397元。原告每日上班时间超过法定标准，被告应支付150%的工资。被告至今未为原告缴纳社会保险费，应予补缴，且原告有权根据《劳动合同法》第38条的规定解除劳动合同。为此，特诉请判决：1、解除原、被告之间的劳动关系；2、被告支付原告经济补偿金13588元；3、被告支付原告自2013年6月1日至6月20日的加班工资645.69元；4、被告为原告补缴自2009年11月至2013年6月的社会保险费；5、本案诉讼费由被告承担。第二次庭审中，原告当庭增加诉讼请求，要求被告支付自2011年10月31日至2013年5月31日止的加班工资合计18724.31元。
被告温州黄河公司答辩称：1、被告同意解除与原告之间的劳动关系。2、被告无需支付原告4个月的经济补偿金。原告自2009年到被告处工作后，被告出于维护其合法权益考虑要求为原告办理社会保险。但原告以办理社会保险需其本人承担部分费用为由拒绝办理，表示已在其他企业办理过社会保险，并在被告的通知书中签字确认不在被告处办理社会保险。根据规定，因原告书面承诺放弃参加社会保险，被告无需支付其经济补偿金。3、被告实行的是计件工资制，原告不存在加班的情况，被告无需支付加班工资。在原、被告签订的两份劳动合同中，原告自2009年至2011年的月工资为930元，2011年至2013年的月工资是1080元。但根据原告的陈述，其在2012年5月至2013年4月的月平均工资为3397元，远高于劳动合同的约定，且明显高于同行业和全社会制造业的标准。由此可见，被告在日常生产中实行了计件工资制，被告无需支付原告加班工资。此外，原告提供的考勤卡仅作为员工出入厂房的证明，并非计算工资和加班的依据。4、被告无需为原告补办社会保险。被告作为规范运行的企业，当时已要求原告参加社会保险，但原告以其已在其他企业办理社会保险为由拒绝。此外，原告系在违反公司管理制度私自停止劳动的情况下提出解除劳动合同，被告无需为其补缴社会保险。5、原告的行为给被告造成10万余元的经济损失，被告将在鉴定评估后依法向原告追偿。综上，请求驳回原告诉请。
原告邓东明提供了下列证据材料：
1、身份证，证明原告的身份情况；
2、公司基本情况，证明被告的诉讼主体资格；
3、劳动合同书两份，证明原、被告于2009年11月7日和2011年10月31日连续签订两次劳动合同，劳动期限为4年的事实；
4、浙江省农村合作金融机构分户明细对账单，证明原告自2012年5月至2013年4月的月平均工资为3397元的事实；
5、苍南县劳动人事争议仲裁委员会苍劳人仲案字（2013）第101号仲裁裁决书，证明原、被告之间的劳动争议业经劳动仲裁的事实；
6、考勤卡两张，证明被告实行计时工资的事实。
被告温州黄河公司提供了下列证据材料：
7、法定代表人身份证明、组织机构代码证，证明被告的主体资格；
8、关于绒革生产部磨革车间操作工计件工资的管理规定、绒革生产部小磨革机操作工2011年7月-2013年5月工资表，证明被告绒革部磨革车间实行计件工资及原告领取的工资系计件工资的事实；
9、关于依法参加社会保险、缴纳社会保险费的通知，证明原告自愿放弃参加社会保险的事实；
10、温州黄河公司证明，证明证人余某、朱某系被告公司员工的事实。
本院依据被告温州黄河公司的申请，准许证人余某、朱某出庭作证。证人余某系被告的车间主管，其陈述称：根据公司经理室规定，磨革车间实行计件工资制，每月2000平米产量完成前提下以1400元／月计算基本工资，小组超出6000平米部分以0.45元／平米乘以个人完成系数计算，工资由部长计算。3个人承包4台机器，组长可以调配工作时间，12个小时里有1人可以休息。平日里考勤打卡只是为了约束工人，与工资无关。证人朱某系被告的统计核算员，其陈述称：公司的磨革车间实行计件工资制，每月2000平米产量完成前提下以1400元／月计算基本工资，小组超出6000平米部分以0.45元／平米乘以个人完成系数计算。我负责统计车间每天上报的生产量，工资依据产量计算，亦与出勤天数有关，具体的算法我不清楚。
上列证据材料，经庭审出示质证，被告对证据1-5没有异议，认为证据6仅系出入公司的依据，被告并非实行计时工资。原告对证据7、10没有异议，对证据8、9的三性均提出异议，认为计件工资管理规定需通过职工大会通过，原告的工资系计时工资。被告为原告缴纳社会保险是法定义务，不能因协商而免除。关于证人证言，被告并无异议，原告认为由于两位证人与被告存在利害关系，无法证明被告实行计件工资。本院认为，证据1、2、3、4、5、7、10来源合法、内容客观真实且与本案有关联，对其证明力予以确认。关于证据6，双方对其真实性均无异议，能够证明原告于2013年6月1日至6月20日期间合计工作201小时的事实，予以采信。关于证据8，被告实行计件工资的规定并未在有关部门备案，其真实性难以确定，工资表中的工资金额与原告提供的证据4中的金额不符，且缺乏工资构成的基本要件，本院不予采信。关于证据9，虽然原告认为通知书中自愿放弃参保的字迹及签名并非其书写，但在本院指定的期限内并未提出鉴定申请，也未提供足以反驳的证据，应承担不利后果，故对该证据予以采信。关于证人证言，由于两位证人均系被告员工，与其存在明显的利害关系，且其证言缺乏其他有效证据予以佐证，真实性难以确定，故不予采信。
本院经审理，认定事实如下：2009年11月7日，原告到被告处工作，双方签订一份为期两年的劳动合同。2011年10月31日，双方续签劳动合同，约定原告在绒革部从事磨革工作，实行综合计算工时工作制，合同期限自2011年10月31日至2013年10月30日止。2013年6月1日至6月20日，被告合计工作201小时，要求原告支付加班工资遭拒。2013年6月20日，原、被告因加班工资问题发生纠纷，被告对原告进行调岗处理。2013年6月25日，原告认为调换的岗位导致其无法正常工作，离开被告处。之后，原告向苍南县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。该委于2013年9月2日作出苍劳人仲案字（2013）第101号仲裁裁决：温州黄河公司自裁决书生效之日起十日内按苍南县现行政策为邓东明补缴2009年11月至2013年6月的社会保险，驳回邓东明的其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，在法定期限内向本院起诉。
另查明，2012年7月至2013年6月被告应发原告的月工资依次为2947元、3082元、3310元、3762元、3731元、4331元、5759元、2440元、1433元、3383元、3804元、3923元，即该12个月的平均工资为3492元。原告未为被告缴纳社会保险。
本院认为，关于原、被告之间劳动关系的解除问题，由于双方均同意解除劳动关系，本院予以支持。
关于加班工资问题。在原告是否存在加班事实的问题上，本院认为，第一，虽然原、被告在合同中约定实行综合计算工时工作制，但被告并未根据劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》（劳部发（1994）503号）的规定办理审批手续，故仍应视为实行标准工时工作制；第二，被告提供的劳动合同文本中关于工时制和工资形式的选择种类存在明显涂改痕迹；第三，被告单方持有劳动合同，违反了《劳动合同法》第十六条关于劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份的规定。综上，被告作为用人单位，应当依法建立和完善规章制度，保障劳动者享有劳动权利和履行劳动义务，因规章制度不健全所造成的不良后果应由其自行承担。结合本案案情和证据，在原告是否有加班事实的问题上，应作出对被告不利的推定。我国实行每日工作时间不超过8个小时，每周工作时间不超过40个小时的工时制度，用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日，用人单位安排劳动者加班的，应当向劳动者支付加班费。根据劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》规定，法定月工作小时数为166.64小时，原告在2013年6月1日至6月20日期间合计工作201小时，超过的90小时应视为延长工作时间，被告应支付不低于工资150%的劳动报酬。参照浙江省劳动争议仲裁委员会《关于劳动争议案件处理若干问题指导意见》第三十八条规定，加班工资的计算以职工所在的岗位（职位）相对应得标准工资为基数。前款标准工资难以确定的，按以下方式确定计算基数：（1）劳动合同有约定的，按劳动合同约定的工资为基数……为此，原告的加班工资为837元（90小时×1080元／月÷21.75天／月÷8小时×150%）。原告请求的645.69元并未超过该标准，本院予以支持。
关于经济补偿金问题。参照浙江省高级人民法院民事审判
第一庭《关于审理劳动争议纠纷案件若干疑难问题的解答》第十一条规定，劳动者不愿意缴纳社会保险费，并书面承诺放弃参加社会保险费的，该书面承诺无效。劳动者可以此为由解除劳动合同，但要求用人单位支付经济补偿金的，不予支持。本案中，虽然原告主张自愿放弃参加社会保险承诺并非其书写，但并未提供证据予以反驳，应承担不利后果，故基于被告未缴纳社会保险要求其支付经济补偿金的请求，本院不予支持。但是，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定，因用人单位拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬，迫使劳动者提出解除劳动合同的，应当支付经济补偿。由于原告存在加班的事实，被告拒不支付其加班工资，从而导致双方发生纠纷，最终原告提出解除劳动合同，故被告应当支付经济补偿。根据《劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。为此，被告应支付原告自2009年11月7日至2013年6月25日的经济补偿金13968元（3492元×4）。原告请求的13588元并未超过该标准，本院予以支持。
关于社会保险的补缴问题。原、被告依法建立劳动关系，应按照劳动法律法规的相关规定享有权利和承担义务。被告作为用人单位，依法负有为劳动者办理社会保险及代扣代缴社会保险费的义务，此系被告的法定义务，不因双方之间的约定而得以免除。因此，原告要求被告补缴2009年11月至2013年6月的社会保险符合法律规定，本院予以支持。
关于原告在第二次庭审中增加要求被告支付2011年10月31日至2013年5月31日加班工资的诉讼请求，因已超过举证期限，且未提供证据予以证明，在申请仲裁时也并未提出，故本案中不予审理，可另行主张权利。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第十六条、四十七条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条、劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第一条、第二条之规定，判决如下：
一、解除邓东明与温州黄河超细纤维有限公司之间的劳动关系；
二、温州黄河超细纤维有限公司于本判决生效之日起十日内支付邓东明经济补偿金13588元、加班工资645.69元；
三、温州黄河超细纤维有限公司于本判决生效之日起十日内按苍南县人力资源和社会保障局现行政策规定为邓东明补缴2009年11月至2013年6月的社会保险。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由温州黄河超细纤维有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。［在递交上诉状之日起七日内，预缴上诉案件受理费10元（具体金额由温州市中级人民法院确定，多余部分以后退还），款汇至浙江省省级财政专户结算分户，开户行：温州市农行营业部，帐号：19×××13。逾期不交按自动撤回上诉处理］。
审 判 长 胡时彦
人民陪审员 林爱鹤
人民陪审员 李方景
二〇一四年二月二十一日
书 记 员 林超方
相关法律条文链接：
《中华人民共和国劳动法》
第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。
《中华人民共和国劳动合同法》
第十六条劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。
劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》
第十五条用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：
……（四）拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的；……劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》
一、制度工作时间的计算
年工作日：365天-104天（休息日）-11天（法定节假日）＝250天
季工作日：250天÷4季＝62.5天／季
月工作日：250天÷12月＝20.83天／月
工作小时数的计算：以月、季、年的工作日乘以每日的8小时。
二、日工资、小时工资的折算
按照《劳动法》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此，日工资、小时工资的折算为：
日工资：月工资收入÷月计薪天数
小时工资：月工资收入÷（月计薪天数×8小时）。
月计薪天数＝（365天-104天）÷12月＝21.75天
附件：
苍南县人民法院民事裁判后续释明
一、对不具有强制执行内容的裁判文书：
1、裁判文书系确权判决的，确认的权利自判决生效时即具有法律效力，无需申请本院强制执行；
2、裁判文书系撤销或解除合同判决的，无需申请执行即具有法律效力，合同撤销或解除后相关财产权益纠纷未一并处理的，可另行起诉；
3、裁判文书准予离婚判决的，双方当事人在判决正式生效前不得与他人另行结婚；
二、对具有强制执行内容的裁判文书：
4、负有义务的一方当事人可在判决确定的履行期限内将应履行的款项汇至苍南县人民法院执行款专户，开户行：苍南县农村信用联社营业部，帐号：201000040285037，并注明案号和汇款人；
5、负有义务的一方当事人拒不履行或迟延履行裁判文书主文确定内容的，享有权利的另一方当事人应当在判决确定的义务履行之日起二年内向本院申请执行；申请执行的应提交强制执行申请书、申请人身份证明、裁判文书及生效证明（由原案件经办人出具）。
三、对裁判文书内容不能完全理解或有误解等情况的，可向经办法官咨询，由经办法官负责解答释疑。
四、本院作出裁判后，各方当事人有和解意愿的，可自行和解或在执行程序中申请法院执行和解。