山东省临沂市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁13刑终512号
原公诉机关临沂市兰山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄永生，男，1975年11月3日生，汉族，临沂市河东区汤头中学教师，住临沂市河东区。2014年10月28日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年11月28日被取保候审，2016年6月21日被逮捕。现羁押于临沂市看守所。
上诉人（原审被告人）安某，女，1963年3月2日生，汉族，个体工商户，住临沂市兰山区。2014年10月24日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年11月8日被取保候审,2016年7月17日被逮捕。现羁押于临沂市看守所。
辩护人葛福玉、王衍苹，山东今海瑞律师事务所律师。
临沂市兰山区人民法院审理兰山区人民检察院指控原审被告人黄永生、安某犯诈骗罪一案，于2016年7月21日作出（2016）鲁1302刑初174号刑事判决。原审被告人黄永生、安某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年7月至10月间，被告人安某在临沂市兰山区，以可以帮助安排工作需要费用为由，收取刘某乙、沈某、郑某现金共计58万元，后通过其朋友燕某交给被告人黄永生44万元帮忙办理，剩余14万元自肥，后被告人黄永生通过被告人安某退还刘某乙5万元，其余39万元用于个人请托事宜和挥霍。被告人黄永生单独作案一起，骗取黄某现金8.5万元。案发后，被告人安某交纳赃款14万元。具体分述如下：
1、2013年初，经燕某介绍，自称有能力给他人安排工作的被告人黄永生认识了想给他人安排工作并从中谋利的安某。被告人黄永生自称手中有给他人安排工作的名额但需要费用，保证都是正式编制，安排进临沂市电视台需要22万元，进兴业银行和农业银行需要12万元。2013年7月，被告人安某谎称能帮刘某乙将其女儿刘丽安排到临沂市电视台工作，需要费用25万。同年7月14日，被告人安某在临沂市兰山区临西三路与金三路交汇处金锣超市内，收取刘某乙现金25万元，并承诺一个月将刘丽工作安排好，后被告人安某通过燕某转交给被告人黄永生20万元。被告人黄永生给刘某甲12万元让其帮忙给刘丽找工作未果后，向刘某甲索回12万元。后被告人黄永生通过燕某退给安某5万元，由安某退给刘某乙5万元。
2、2013年9月6日，被告人安某谎称能将沈某的儿子沈振峰安排为兴业银行正式工，在临沂市兰山区临西三路与金三路交汇处金锣超市内，骗取沈某现金18万元。被告人安某通过燕某转交给被告人黄永生12万元，剩余6万元自肥。被告人黄永生从燕某处拿到12万元后，给兰陵县人力资源公司经理张某6万元，张某将沈振峰安排进入兴业银行当临时工，剩余6万元赃款自肥。
3、2013年6月，郑某经人介绍认识了被告人安某，被告人安某自称有能力为他人安排工作。郑某为了将其子郑涛由临时工转为正式工，2013年找到被告人安某，被告人安某称需要费用25万元，郑某在临沂市兰山区临西三路与金三路交汇处金锣超市内，交给被告人安某10万元现金，第二天通过银行卡向安某转款5万元，余款10万元郑某给被告人安某打了欠条。后被告人安某通过燕某转交给黄永生12万元。剩余3万元自肥。
4、2013年8月2日，被告人黄永生在临沂市兰山区沂蒙路与金一路交汇处附近，以能将黄某的儿子黄彬安排到中国邮政储蓄银行工作为由，骗取黄某现金8.5万元，被告人黄永生将黄彬工作的事委托给没有能力为他人安排工作的临沂大学教职工陈某，并送给陈某2万元，剩余6.5万元自肥。
上述事实，有经原审庭审质证的证人燕某、刘某甲、谢某、杜某、伏某、张某、陈某的证言、被害人刘某乙、沈某、郑某、黄某的陈述、相关书证、被告人黄永生、安某的供述、户籍证明、抓获经过、办案说明等证据证实。
原审法院认为，被告人黄永生、安某以非法占有为目的，明知自己没有能力为他人安排工作仍谎称自己有能力为他人安排工作，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人安某积极赔偿被害人损失，可对被告人安某从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条之规定以被告人黄永生犯诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金十万元。被告人安某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金六万元。
宣判送达后，原审被告人黄永生不服，提出“没有诈骗的主观故意，所得钱款都用于找工作花费了，不应认定为诈骗罪”的上诉理由。原审被告人安某不服，提出“一审认定的14万中有10万给了黄永生用于办理工作,诈骗数额应认定为4万。”其辩护人提出“其诈骗数额应认定为4万元，没有伙同黄永生诈骗的故意，应认定为从犯，且自愿认罪。”
经二审审理查明，2013年7月至10月间，被告人黄永生告诉燕某手中有给他人安排工作的名额但需要费用，保证都是正式编制，安排进临沂市电视台需要22万元，进兴业银行和农业银行需要12万元，并让燕某帮忙找人，后燕某找到被告人安某。被告人安某以帮助安排工作需要费用为由，收取刘某乙、沈某、郑某现金共计58万元，后通过燕某交给被告人黄永生49万元帮忙办理，剩余9万元自肥。被告人黄永生为给沈振峰和黄彬安排工作分别送给兰陵县人力资源公司经理张某6万元和临沂大学教职工陈某2万元，后又通过被告人安某退还刘某乙5万元，其余36万元用于挥霍。被告人黄永生单独作案一起，骗取黄某现金8.5万元。具体分述如下：
1、2013年7月，被告人安某自称能帮刘某乙将其女儿刘丽安排到临沂市电视台工作，需要费用25万。同年7月14日，被告人安某在临沂市兰山区临西三路与金三路交汇处金锣超市内，收取刘某乙现金25万元，并承诺一个月将刘丽工作安排好，后被告人安某通过燕某转交给被告人黄永生20万元。同年11月4日，被告人安某借给被告人黄永生5万元用于办理刘丽工作事宜，声明办成工作该借条作废。被告人黄永生给刘某甲12万元让其帮忙给刘丽找工作未果后，向刘某甲索回12万元。后被告人黄永生通过燕某退给安某5万元，由安某退刘某乙5万元。
2、2013年9月6日，被告人安某自称能将沈某的儿子沈振峰安排为兴业银行正式工，在临沂市兰山区临西三路与金三路交汇处金锣超市内，收取沈某现金18万元。被告人安某通过燕某转交给被告人黄永生12万元，剩余6万元自肥。被告人黄永生从燕某处拿到12万元后，给兰陵县人力资源公司经理张某6万元，张某将沈振峰安排进入兴业银行当临时工，剩余6万元赃款自肥。
3、2013年6月，郑某经人介绍认识了被告人安某，被告人安某自称有能力为他人安排工作。郑某为了将其子郑涛由临时工转为正式工，2013年找到被告人安某，被告人安某称需要费用25万元，郑某在临沂市兰山区临西三路与金三路交汇处金锣超市内，交给被告人安某10万元现金，第二天通过银行卡向安某转款5万元，余款10万元郑某给被告人安某打了欠条。后被告人安某通过燕某转交给黄永生12万元。剩余3万元自肥。
4、2013年8月2日，被告人黄永生在临沂市兰山区沂蒙路与金一路交汇处附近，以能将黄某的儿子黄彬安排到中国邮政储蓄银行工作为由，骗取黄某现金8.5万元，被告人黄永生将黄彬工作的事委托给没有能力为他人安排工作的临沂大学教职工陈某，并送给陈某2万元，剩余6.5万元自肥。
上述事实，有经原审庭审质证的证人燕某、刘某甲、谢某、杜某、伏某、张某、陈某的证言、被害人刘某乙、沈某、郑某、黄某的陈述、相关书证、被告人黄永生、安某的供述、户籍证明、抓获经过、办案说明等证据证实。
本院认为，上诉人黄永生、安某以非法占有为目的，明知自己没有能力为他人安排工作仍以自己有能力为他人安排工作为由，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。
对于上诉人黄永生所提的“没有诈骗的主观故意，所得钱款都用于找工作花费了，不应认定为诈骗罪”的上诉理由，经审理认为，上诉人黄永生明知自己没有能力为他人安排工作仍以自己有能力为他人安排工作为由收取费用，数额巨大，有骗取他人钱财的主观故意。但上诉人黄永生为给沈振峰和黄彬安排工作分别送给兰陵县人力资源公司经理张某6万元和临沂大学教职工陈某2万元，对这8万元不具有非法占有的故意，应从诈骗数额中扣除。该上诉理由不能成立，不予采纳。
对于上诉人安某及其辩护人所提的“一审认定的14万中有10万给了黄永生用于办理工作,诈骗数额应认定为4万”的上诉理由及辩护意见，经审理认为，上诉人安某在2013年11月4日借给上诉人黄永生5万元用于办理刘丽工作事宜，声明办成工作该借条作废。因此上诉人安某对该5万元没有非法占有的故意，应从上诉人安某诈骗数额中扣除，该5万元应认定为上诉人黄永生诈骗的数额。该上诉理由及辩护意见本院予以部分采纳。
对于上诉人安某的辩护人所提的“没有伙同黄永生诈骗的故意，应认定为从犯”的辩护意见，经审理认为，本案事实是上诉人黄永生告诉燕某手中有给他人安排工作的名额，并让燕某帮找人，燕某信以为真，并让上诉人安某帮找人，三人并未事先合谋。上诉人安某主观上没有与上诉人黄永生共同犯罪的故意，客观上将收取的大部分钱款通过燕某转交给上诉人黄永生，在犯罪过程中所起作用较小，应认定为从犯。该辩护意见本院予以采纳。
综上，根据二审审理查明的事实与证据，上诉人黄永生诈骗数额应认定为44.5万元，在犯罪行为中所起作用较大，认定为主犯，上诉人安某诈骗数额应认定为9万元，在犯罪行为中所起作用较小，认定为从犯，鉴于其认罪悔罪、积极退赃及缴纳罚金，依法应当对其减轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第二十七条之规定，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持临沂市兰山区人民法院（2016）鲁1302刑初174号刑事判决中对被告人黄永生、安某的定罪部分，即“被告人黄永生犯诈骗罪；被告人安某犯诈骗罪。”
二、撤销临沂市兰山区人民法院（2016）鲁1302刑初174号刑事判决中对被告人犯诈骗罪的量刑部分，即“被告人黄永生有期徒刑八年，并处罚金十万元；被告人安某有期徒刑三年六个月，并处罚金六万元”。
三、上诉人黄永生犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金十万元；上诉人安某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金五万元。（罚金已缴纳）（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
本判决为终审判决。
审 判 长 侯培栋
审 判 员 李殿基
代理审判员 陈静怡
二〇一六年十二月二十七日
书 记 员 陈 颖