河北省邯郸市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）冀04刑终275号
抗诉机关河北省武安市人民检察院。
原审被告人颜金平，女，1969年7月16日出生于河北省大名县，汉族，初中文化，农民，捕前住河北省大名县。2015年3月23日被刑事拘留，同年4月9日被逮捕。
河北省武安市人民法院审理河北省武安市人民检察院指控原审被告人颜金平犯诈骗罪一案，于2016年3月27日做出（2016）冀0481刑初7号刑事判决。河北省武安市人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。邯郸市人民检察院指派检察员袁莹出庭履行职务，原审被告人颜金平到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判决认定，1、2013年二三月份，被告人颜金平通过李某、姜某介绍认识了承包东高壁村铁矿的刘某，后颜金平称认识武安市公安局局长，可以帮刘某办理矿山开采证，以让李某垫付开采证费用为由，骗取李某10万元。后颜金平使用变声手机冒充武安市公安局局长和刘某联系，以颜金平帮忙办理开采证需要花销为由，骗取刘某23万元。
2、2013年8月份，被告人颜金平通过其丈夫邢某认识王某，后颜金平以给王某次子调动工作和办理武安市吃财政工作手续为名，骗取王某5万元钱。
审理过程中，被告人颜金平亲属对被害人进行了退赔，与被害人达成和解协议，被害人对被告人颜金平表示谅解。
上述事实，被告人颜金平在庭审过程中亦无异议。且有被害人刘某、王某、李某陈述；证人聂某、姜某、于某、赵某、张某、邢某的证言；辨认笔录；张某购车手续；刘某农行个人结算业务书；王某证明；刘某短信往来；颜金平建行账号查询单；建设银行赵某存款凭条；武安市公安局刑警一中队证明；梁秀峰情况说明；和解协议、证明条、谅解书；被告人颜金平供述及户籍证明等证据证实所证实。
河北省武安市人民法院认为，被告人颜金平无视国家法律，以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人颜金平自愿认罪，积极退赔被害人的经济损失，并取得谅解，确有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，认定被告人颜金平犯诈骗罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币30000元。（判决生效后十日内缴纳）。
河北省武安市人民检察院抗诉提出，原判决对被告人颜金平量刑畸轻。
经审理查明，
（一）2013年2、3月份，上诉人（原审被告人）颜金平通过李某、姜某介绍认识了承包东高壁村铁矿的刘某，后颜金平称认识武安市公安局局长，可以帮刘某办理矿山开采证，以让李某垫付开采证费用为由，骗取李某10万元。后颜金平使用变声手机冒充武安市公安局局长和刘某联系，以颜金平帮忙办理开采证需要花销为由，骗取刘某23万元。
（二）2013年8月份，上诉人（原审被告人）颜金平通过其丈夫邢某认识王某，后颜金平以给王某次子调动工作和办理武安市吃财政工作手续为名，骗取王某5万元钱。
原审被告人颜金平的亲属对被害人进行了退赔，与被害人达成和解协议，被害人对被告人颜金平表示谅解的事实清楚。
上述事实有以下证据证实：
1、被害人刘某陈述，其被一名叫颜金平的大名籍女子诈骗了20多万元。2013年二三月份，聂某跟其说他有一片山地，让其投资办石子厂，其就答应他了。他说这个人是武安市公安局梁局长的亲戚。是一个40多岁的女子，她告诉其她跟梁局长关系很好，肯定能够帮其把证办了。这个女的给了其一个手机号说是梁局长的私人手机号，没几个人知道，号码是152××××8380，其就把这个号码存起来了，过了没几天，这个手机号给其打电话，其就问他是不是梁局长，他很生气的跟其说，怎么梁局长还有假吗。梁局长还给其发了几次短信，告诉其他在武安就会照顾其，不让其吃亏。2013年7月份梁局长给其打电话说现在事快办成了，现在需要20万的活动资金，其给担保第二天这个女的就把银行账号给其发过来了，其给她打过去了20万元，这个时候其才知道，这个女的叫颜金平。给颜金平20万元之前又给了其3万元。
2、被害人王某陈述，其被邢某和颜金平骗了5万元。2013年其小儿子在武安市公安局巡警大队上班，太忙了，其想给他换个地方，其就问颜金平能不能给帮个忙，颜金平说能办。她说孩子手续是临时的，不能调动，现在能直接给孩子办个吃财政的手续，其说行啊。颜金平就说一会儿梁局长给其打电话，过了没多长时间，一个152××××8380的手机给其打过来，问其是不是王斌的父亲，其说是啊，其问他是不是梁局长，他说是，其问他怎么办手续啊，他让其拿6万块钱，说是往财政局交的，让其把钱打给颜金平，办不成的话再给其退，其就想相信了。后来颜金平又给其打过来电话，说梁局长要6万块钱，颜金平说让其打5万，给了其一个卡号，后来其给152××××8380手机号联系过，他其就让其媳妇赵某往这个卡上存了5万块钱，是一张建行卡，名字就是颜金平。2014年左右的时候电话就打不通了。
3、被害人李某陈述，其认识邢某、颜金平，邢某在大街乡派出所上班，有事在一起吃饭就认识了。邢某给刘某办理开采证的事，邢某说他跟邯郸国土局局长一个亲戚关系不错，他给办办试试。邢某很早以前跟其说过他和梁局长关系很好，其不知道。在武安市金桥大酒店，老邢拿来办证的表，其和刘某说不会填，邢某说不会填没事，把身份证复印一下，让工作人员填。其和颜金平等工作人员填表，颜金平问其有多少钱，拿来做办证的费用，办完以后再还给其。后其在建行办了一个卡，存了10万元，把卡和密码交给了颜金平。10万元也没有给其。
4、原审被告人颜金平供，其是因为以办土地管理证（矿山开采证）的名义诈骗刘某22万元的事被带到公安局的，其没有能力办。2013年的一天，其和李某参加一个宴会时认识了小姜（东北人），小姜说他一个朋友想办个开采证，问其是否在武安有关系，其想着梁局长调到了武安，以前在大名的时候帮过忙，其就想找找梁局长，看能不能办理这个开采证，刘某给了其3万元左右，其就在武安市汽车站附近买了个能变声的手机和一个手机号码（152××××8380），其用其的手机给刘某发了个短信，内容大概是：这个号码是梁局长的私人号码，随后其就用新买的这个变声手机和号码以梁局长的名义给刘某打电话，让刘某更加相信其，就是为了骗取刘某的钱还其欠的账，在2013年7月份的一天，刘某就往其自己的建行卡上打了20万。
其不认识王某，也没有给其卡上转过5万元，你们让其看的其建行卡明细上2013年8月10日11时15分存入的五万元其不知道怎么回事。其没因为其儿子邢紫浩和别人打架的事借过王某2万元。
李某给其一张建行的卡，有10万元。当时怎么说的记不清了。
5、证人聂某证明，其认识刘某，2012年底其和他从西寺庄乡北高壁村买了一个山，想搞一个石料加工厂。2013年3月份，当时姜某打电话说他找人能办证，其说你问问得多少钱，后来小姜给其回电话说是120万能办成，第一次和颜金平见面是刘某和他们谈的。第二次大概是2013年5月份，见面是小姜通知其说颜金平来了，说最多三个月能办成，其说120万可以，但办证下来后再给钱，颜金平当时答应了。谈完事其就走了。第三次大概是在2013年8、9月份的时候，刘某给其打电话说颜金平来武安办证来了，他们在一起吃饭呢，让其也过去，其到洺湖酒店和她们见了面，当时有颜金平两口子，说和梁局长是老乡关系，关系很好能通过梁局长把证办下来。刘某说颜金平以办证的名义借了他25万元。其知道刘某借给颜金平钱后，其给颜金平打过一次电话，问她为什么管刘某借钱，她说办证还有好多地方用钱，到时候从费用里面一起算。她说证快办好了，一直等到现在也没有办好。
6、证人姜某证明，其知道聂某和刘某他们两个人合伙包了一片山，聂某问其能不能给办个矿山开采证，李某说邢某能办。2013年春天，李某给其打电话说他跟邢某一起来武安了，专门来武安办这个开采证了。当时其给刘某介绍李某是其朋友，那个叫邢某，这两个人能给你办开采证，在哪里坐了一会儿，聂某也过去了，邢某给他们说小姜是其们朋友，这个证能给办了，当时刘某说具体事情让其们跟聂某谈，证办成以后他负责出钱。事成以后聂某出120万元办证费用。还有一个女的来过武安，李某给其介绍她是邢嫂。其见到刘某给过邢嫂不是1万就是2万，当时其就在刘某车上。2013年其听刘某说过，就是手机尾号是38380的那个梁局长给刘某打电话，让刘某给过邢嫂20万元，刘某给其说邢嫂从他那拿走了20万元。
7、证人于某证明，其这里目前有几款魔音手机了，前几年很多，魔音手机除了正常接打电话外，男声可以变成女生，女声可以变成男声，还可以变成童声。其卖魔音手机都给买主开收据，保修期一年，一年后其就把收据都给扔了。
8、证人赵某证明，其是通过其丈夫王某认识颜金平和邢某的，2013年8月10日，其拿现金从建行柜台给颜金平银行卡里存了5万元，是其丈夫王某让其给颜金平汇的，其有汇款凭条，其记不清是什么时间了，其丈夫王某让其给颜金平又转了2万元，其是通过武安建设银行以其建行卡给颜金平2万元的。
9、证人张某证明，其是邢某、颜金平的女婿。其有一辆速腾汽车。当时是其岳父岳母一块去交的首付款，具体谁交的其不清楚。首付6万多。
10、证人邢某证明，因为其妻子颜金平诈骗刘某20万元钱的事被带到公安局的，其妻子颜金平答应给对方办开采证，给刘某要了20万元，说是快办好了但是一直没有办成。
又证，其认识王某，是其石家庄警官司法学校的朋友介绍其们认识的。2009年大名县公安局招治安员，王某想让他孩子去大名县公安局上班，石家庄警官司法学校姓吴的介绍王某和其认识，王某给了其十几万元然其办事用，后来其也没有给王某办成，王某找其要钱，当时其没有给够王某，差他一、两万元，其给他写了个欠条。颜金平从王某那拿钱的事其也不知道。
11、书证
（1）2013年5月28日，张某（颜金平女婿）购买速腾车手续一份，车款15万元，首付52500元，贷款金额97500元，利息金额11941.08元。
刘某提供的农行个人结算业务书一份，2013年7月4日，刘某通过6228451726011057069转账给颜金平62×××52银行卡20万元。
王某提供的证明一份，今欠到现金2万元，以前7万元收条作废，以前结清2012年4.23日，邢某。
刘某于2013年3月27日和大名嫂子158××××5614、“公安局梁局”152××××8380之间的短信往来，其中大名嫂子发给刘某一条短信显示：梁局的私人电话号152××××8380。和公安局梁局一条短信内容显示：兄弟，不论你给别人花了多少钱，现在这个社会单凭社会关系也办不成。回复：我的意思是说办下这个开采证一共需要花多少钱？梁局：想叫你跟大名的朋友说一下，给办事的人表示一下，其不好意思找人家。
颜金平建行账号62×××52查询单记载，2013年3月8日，李某ATM转账存入颜金平账户5万元，当日又转账存入颜金平账户4万元，2013年3月10日，李某ATM转账存入颜金平账户3800元。
2013年5月28日，颜金平账户购车消费57600元。
2013年7月4日，刘某转账存入颜金平账户20万元。
2013年8月10日，赵某现金存入颜金平账户5万元。
2013年12月26日，王某分四次ATM存款进颜金平账户共计2万元。
调取的建设银行赵某存款凭条一份记载，2013年8月10日，赵某存入颜金平62×××52账户5万元。
赵某提供的建行存款凭条一张记载，2013年8月10日，存入颜金平62×××52账户5万元。
12、辨认笔录
（1）2015年1月31日，姜某辨认李某的辨认笔录一份；
（2）2015年1月30日，聂某辨认邢某的笔录一份。
（3）2015年1月30日，聂某辨认办证邢嫂的笔录一份。
（4）2015年4月11日，王某辨认颜金平的笔录一份。
（5）2015年4月11日，王某辨认邢某的笔录一份。
13、和解协议书记载，颜金平诈骗刘某的23万元，用张某（颜金平的女婿）的速腾轿车抵顶，刘某对颜金平的行为予以谅解。
武安市法院的询问笔录记载，颜金平诈骗李某的10万元，诈骗王某的5万元已经归还，并有收到条在卷。
14、其他证明材料
（1）刑警一中队出具的证明：
2015年3月3日将颜金平传唤至中队，因颜金平吃了安眠药，无法讯问。
多次到大名县找李某、邢紫浩，因两人均不在家无法询问，因未找到邢紫浩及其丈夫，无法取证。
经到武安市国土资源局调查了解，自2013年2月份至今，没有以刘某名义到武安市国土局办理或申请过开采石料厂的相关手续。
152××××8380手机号码因欠费停机，2014年10月份号码已注销，现无法调取任何的开户信息、通话记录，仅显示号码2013年在邯郸市大名县卖出。
目前办理的邢某诈骗王某17万元的事实，目前证据不充分，待查清犯罪事实后再另行起诉。
梁秀峰出具的情况说明，关于城区中队办理的邢某、颜金平诈骗刘某案件中，邢、颜二人提到其帮助其办理石子厂手续问题，其和邢、颜二人没有过私人交往，也没有帮助其办理过石子厂的任何手续。
上述证据已经一二审庭审质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）颜金平无视国家法律，以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人颜金平自愿认罪，积极退赔被害人的经济损失，并取得谅解，确有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。原判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。但原审被告人颜金平诈骗数额巨大，原判决判处其有期徒刑三年三个月，属于量刑不当。河北省武安市人民检察院抗诉提出原判决对原审被告人颜金平量刑畸轻的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项、第二百三十三条之规定，判决如下：
一、维持河北省武安市人民法院（2016）冀0481刑初7号刑事判决中对原审被告人颜金平的定罪部分；
二、撤销河北省武安市人民法院（2016）冀0481刑初7号刑事判决中对原审被告人颜金平的量刑部分；
三、原审被告人颜金平犯诈骗罪，判处有期徒刑四年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一五年三月二十三日起至二0一九年三月二十二日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 夏魁利
代理审判员 王晓鹏
代理审判员 苏洪涛
二〇一六年五月二十八日
书 记 员 胡晓琳