辽宁省大连市中级人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2017）辽02民终9532号
上诉人(原审原告)：大连经济技术开发区芒果私厨饭店，经营场所辽宁省大连经济技术开发区金马路******号。
经营者：于大海。
委托诉讼代理人：陈泓任，男，该饭店工作人员。
委托诉讼代理人：张雯，辽宁文柳山律师事务所律师。
上诉人(原审被告)：大连新天地百货有限公司，住所地辽宁省大连市沙河口区西安路99号二层。
法定代表人：钟斌，经理。
委托诉讼代理人：刘乾，辽宁社和律师事务所律师。
原审第三人：大连机车商业城有限公司，住所地辽宁省大连市沙河口区西安路99D号。
法定代表人：孙迎生，经理。
委托诉讼代理人：刘乾，辽宁社和律师事务所律师。
上诉人大连经济技术开发区芒果私厨饭店（以下简称芒果饭店）因与上诉人大连新天地百货有限公司（以下简称新天地公司）、原审第三人大连机车商业城有限公司（以下简称机车商业城）租赁合同纠纷一案，不服大连市沙河口区人民法院（2017）辽0204民初4362号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月30日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人芒果饭店的委托诉讼代理人陈泓任、张雯，上诉人新天地公司、原审第三人机车商业城公司的共同委托诉讼代理人刘乾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
芒果饭店上诉请求：依法撤销一审判决第三项及第五项，改判支持芒果饭店的一审诉讼请求。事实和理由：1.一审芒果饭店提交的证据完全可以证实新天地公司及机车商业城采取了断水断电措施。芒果饭店在一审中提交的视频、录音、照片可以证实新天地公司和机车商业城采取了断水、断电等措施。2.一审判决并没有就”芒果饭店返还店铺内相关设备物品的诉请”作出判决。一审庭审中，双方当事人均同意自行交接关于店铺内的相关设备物品，但庭审后，新天地公司及机车商业城对芒果饭店的交接申请没有任何答复，芒果饭店已经告知一审法官这个情况，但在一审判决对该部分主张并没有作出判决。3.新天地公司及机车商业城的严重违约行为导致芒果饭店经济损失，应当对芒果饭店进行赔偿。
新天地公司辩称,不同意芒果饭店的上诉请求。事实和理由：1.油锅起火已经构成违约，新天地公司据此可以解除案涉租赁合同，没有必要断水、断电。而且新天地公司与断水断电的合同义务没有关联。因为新天地公司是租赁合同主体。2.芒果饭店返还设备的费用是一审变更的诉讼请求，因其没有交纳诉讼费，应以起诉状中记载的金额为准。
机车商业城述称，同意新天地公司的意见。
新天地公司上诉请求：1.依法撤销一审判决第二项、第四项。2.改判支持新天地公司一审的反诉请求。事实和理由：一审判决认定事实清楚，但适用法律错误。因店内起火，芒果饭店违约，应按照协议支付相当于半年租金的解除合同违约金。且合同约定因芒果饭店的原因发生争议的，芒果饭店应承担律师费和诉讼费。
芒果饭店辩称，芒果饭店不存在任何违约行为，在整个过程中不存在过错，出现起火的原因非芒果饭店造成。新天地公司坚持对芒果饭店罚款5万元，并断水、断电，导致芒果饭店无法经营，合同目的无法实现。新天地公司的违约行为给芒果饭店造成了经济损失。
机车商业城述称，同意新天地公司的上诉请求。
芒果饭店向一审法院起诉请求：2017年3月21日签订的《店铺租赁合同》于2017年9月12日解除，新天地公司返还已经支付的2017年9月12日至2018年9月10日租金40076元，新天地公司赔偿2017年6月13日至2017年9月11日租金损失10045元，新天地公司返还履约保证金18000元，新天地赔偿芒果饭店店铺装修费用21767元、宽带费用3109元、LED灯箱安装费1776元、排烟管道设备及安装费5330元，新天地公司赔偿芒果饭店2016年6月13日至2017年7月15日营业损失17206.98元，新天地公司公司赔偿厨房用品费用16105元。
新天地公司向一审法院提出反诉请求：请求法院判令芒果饭店支付解除合同违约金19872元并承担律师费6000元。
一审法院经审理查明：2017年3月21日，芒果饭店（乙方、承租人）与新天地公司（甲方、出租人）签订《店铺租赁合同》，合同约定，店铺位置：大连福佳·新天地广场五层G区；店铺号：5019。计租面积（平方米）：27．6。租期：共511日，在2017年4月18日9：00至2018年9月10日止。店铺交付日：2017年4月11日。开业日：2017年4月18日。经营品类：融合菜；经营品牌：芒果私厨。租金起算日：2017年4月18日。租金标准：4元／平／日。租金总额：在本合同租期内租金共计56415元。乙方于本合同签订当日向甲方一次性支付合同履约保证金18000元。在合同履行期间，乙方所欠缴的费用或乙方因违约、侵权应承担违约金、赔偿金，乙方同意甲方可直接在履约保证金中将前述费用扣除，不足的部分，乙方应在接到甲方书面通知之日起3日内补足，同时补足履约保证金。如乙方逾期未补足，甲方有权直接从乙方已支付尚未履行租赁期间的租金中扣除，合同租期相应缩短，同时甲方有权解除合同。下列情况均不构成乙方拒绝接收店铺、减付或拒付费用、解除合同的理由：......非甲方原因造成的水、电、煤气、暖气等供应的中断......。合同期满终止或提前解除的，乙方场地中的不可移动财产（包括虽可移动但移动将造成店铺损坏或严重影响相邻业户经营的）及装修归甲方所有，甲方无需给予任何赔偿、补偿。除甲方书面通知乙方拆除、清运外，乙方不可拆除、移动或损坏。因乙方原因导致本合同解除的，乙方同意除按本合同其他条款约定承担相应的违约金、赔偿金外，还应承担相当于半年租金的合同解除违约金，同时，乙方支付的履约保证金、未履行部分的租金视同对甲方的补偿，不予返还。本合同履行过程中，如乙方原因导致双方发生争议事项，乙方同意全额承担甲方为解决该争议事项而实际发生的包括但不限于律师费、诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、取证费、送达费、公告费、支付结算手续费、登记费、保管费、鉴定费、税费等一切费用。合同还对双方其他权利义务进行了约定。合同附件五消防安全责任书第八条约定，乙方未经甲方书面许可动火的或因乙方故意、过失行为造成火情事故的或乙方以其他方式对商场的消防安全构成威胁的，甲方可对乙方进行停业整顿或解除合同，乙方并应承担伍万元违约金；如造成甲方或第三方人身、财产损失的，乙方承担相应赔偿责任。
同日，芒果饭店与第三人签订《物业服务协议》，就芒果饭店租赁的案涉店铺物业管理服务事宜双方进行了约定。协议第六条违约责任中第5条约定，乙方未经甲方书面许可动火的或因乙方故意、过失行为造成火情事故的或乙方以其他方式对商场的消防安全构成威胁的，乙方应承担违约金伍万元的同时进行停业整顿；如造成甲方或第三方人身、财产损失的，并承担相应赔偿责任，甲方有权解除协议。合同签订后，芒果饭店于2017年3月21日向新天地公司交纳了履约保证金18000元，并于2017年3月31日向新天地公司交纳了租金56415元。芒果饭店对店铺进行了装修，安装了排风管道设备、宽带设备并开始经营。2017年5月22日，芒果饭店在厨房炒菜过程中，火上油锅，导致温度感应器喷洒喷淋，芒果饭店工作人员用灭火器将火苗扑灭。自2017年6月13日起，芒果饭店称因其拒绝缴纳罚款，新天地公司及第三人断电不提供物业服务导致芒果饭店未能在承租店铺处继续经营。
就芒果饭店在店铺内的相关设备物品在庭审过程中，芒果饭店与新天地公司均同意自行进行交接。一审法院认为，芒果饭店与新天地公司签订的《店铺租赁合同》系双方真实意思表示，合法有效，对芒果公司、新天地公司双方具有约束力。新天地公司依约将店铺交付给芒果饭店，芒果饭店应当依约向新天地公司交纳租金，双方均应按照合同约定履行各自的义务。芒果饭店在承租期间，因在厨房炒菜过程火上油锅导致出现火苗，芒果饭店使用灭火器灭火，由于导致该次事故系因芒果饭店操作导致，芒果饭店存在操作不当的情况，违反了合同约定，应当承担相应的违约责任。由于芒果饭店对于新天地公司及第三人要求其承担的违约金不予认可双方发生争议，在此情况下，芒果饭店可以通过诉讼或者其他方式进行确认以解决纠纷。关于芒果饭店主张新天地公司对案涉店铺断电，第三人停止提供物业服务导致其无法继续经营的意见，一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。芒果饭店对于其主张的此节事实负有举证责任，应当提供相关证据加以证明。从芒果饭店现提供的录音及视频证据来看，芒果饭店的视频和照片，无法证明断电状态系新天地公司所为，也无法证明芒果饭店拍摄视频的当时店铺是因断电而导致屋内灯光不亮。另外，对于录音证据的人员身份问题，芒果饭店并未提供证据加以证明，一审法院现无法确认录音证据中相关人员的身份及职务。芒果饭店的上述证据不足以证明因新天地公司的原因导致芒果饭店无法在店铺经营，故芒果饭店主张新天地公司存在违约行为导致合同无法继续履行的意见，一审法院不予采纳。在诉讼过程中，原、新天地公司双方均同意以2017年9月12日为双方解除合同时间，因此关于芒果饭店请求确认其与新天地公司于2017年3月21日签订的《店铺租赁合同》于2017年9月12日解除的诉讼请求，一审法院予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。双方租赁合同于2017年9月12日解除，合同解除后的房屋租金新天地公司应当返还给芒果饭店，芒果饭店请求法院判令新天地公司返还2017年9月12日至2018年9月10日租金40076元的诉讼请求，一审法院予以支持。芒果饭店请求法院判令新天地公司赔偿2017年6月13日至2017年9月11日租金损失10045元的诉讼请求，因芒果饭店提供的证据不足以证明该期间因新天地公司原因导致其无法使用承租店铺，故芒果饭店的该项诉讼请求，一审法院不予支持。关于芒果饭店要求新天地公司赔偿店铺装修费用21767元、宽带费用3109元、LED灯箱安装费1776元、排烟管道设备及安装费5330元、厨房用品费用16105元以及2016年6月13日至2017年7月15日营业损失17206．98元的诉讼请求，一审法院认为，因芒果饭店的违约行为导致租赁合同提前解除，芒果饭店存在违约行为，且芒果饭店与新天地公司在庭审中均同意对相关物品设备自行交接，故芒果饭店的此项诉讼请求，一审法院不予支持。关于芒果饭店要求新天地公司返还履约保证金18000元以及新天地公司要求芒果饭店支付违约金19872元的诉讼请求，一审法院认为，按照合同约定，如因芒果饭店原因导致提前解除合同，芒果饭店应当承担相当于半年租金的合同解除违约金以及芒果饭店支付的履约保证金、未履行部分的租金不得要求返还，视同对新天地公司的补偿，上述约定均系因芒果饭店提前解除合同应当承担的违约责任，上述违约责任约定合计的违约金数额及计算标准过高，一审法院酌情调整至按照两个月租金标准计算，芒果饭店应当向新天地公司支付导致合同提前解除的违约金6624元，同时新天地公司应当将履约保证金18000元及剩余租金返还给芒果饭店。新天地公司要求芒果饭店支付解除合同违约金19872元的反诉请求，一审法院不予支持。关于新天地公司要求芒果饭店承担律师费6000元的诉讼请求，一审法院认为，新天地公司仅向一审法院提交了一份律师费发票，并未提供诸如委托代理合同等相关证据证明该笔律师费系针对本案，新天地公司所发生的费用，故一审法院无法确认该笔律师费系针对本案新天地公司实际所发生的费用，新天地公司的此项反诉请求，一审法院不予支持。一审法院遂依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百一十二条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、芒果饭店与新天地公司于2017年3月21日签订的《店铺租赁合同》于2017年9月12日解除；二、新天地公司返还芒果饭店租金40076元；三、芒果饭店向新天地公司支付违约金6624元；四、新天地公司返还芒果饭店履约保证金18000元；五、驳回芒果饭店的其他诉讼请求；六、驳回新天地公司的其他反诉请求。
本院二审期间，芒果公司提交三份录音证据拟证明一审开庭后其与新天地公司联系取走案涉厨房设备用具及管道，芒果公司对该录音证据的真实性不予认可，鉴于一审基于双方当事人在庭审时均同意自行交接厨房设备及管道，对有关设备管道的诉讼请求并未审理，二审对有关厨房设备的上诉请求亦不作审理，故，对该证据不予采信。当事人对一审查明事实均无异议，应予确认。
本院认为，本案案由为租赁合同纠纷，应依据双方签署的《店铺租赁合同》，并结合相关法律规定对双方争议问题进行审查。
芒果饭店上诉主张”一审中提交的视频、录音、照片可以证实新天地公司和机车商业城采取了断水、断电等措施”，本院认为，新天地公司是房屋出租方，并非物业服务的合同主体，现有证据不足以证明新天地公司采取可断水断电行为，且其一审并未主张机车商业城承担责任，芒果饭店该项上诉主张不予支持。
芒果饭店上诉主张”一审并没有就芒果饭店返还店铺内相关设备物品的诉请”作出判决。本院认为，一审庭审中，双方当事人均同意自行交接店铺内的相关设备物品，一审基于此对该项诉讼请求并未审理并无不妥。双方如协商不成，另案起诉为宜，二审对是否需要归还设备物品及归还的数量均不予审理。故对芒果饭店该项上诉主张不予支持。
芒果饭店上诉主张”新天地公司及机车商业城的严重违约行为导致芒果饭店经济损失，应当对芒果饭店进行赔偿”，本院认为，现有证据不足以证明新天地公司断水、断电，芒果公司诉请新天地公司赔偿损失没有事实依据，其上诉要求新天地公司赔偿损失，本院不予支持。关于芒果饭店上诉要求机车商业城承担损失赔偿责任，鉴于其在一审中并未主张由机车商业城承担赔偿责任，故，芒果公司对机车商业城的该项上诉请求，本院不予审理。
新天地公司上诉主张”应按照协议支付相当于半年租金的解除合同违约金”，本院认为其提交证据不足以支持该项上诉请求，一审驳回其该项反诉请求并无不当。至于其上诉主张”芒果饭店应承担律师费和诉讼费”，本院认为，一审法院基于其证据不足，驳回该项反诉请求亦无不妥。
综上所述，大连经济技术开发区芒果私厨饭店、大连新天地百货有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费由大连经济技术开发区芒果私厨饭店负担1748元，大连新天地百货有限公司负担1443元。
本判决为终审判决。
审判长刘勇峰
审判员王家永
审判员李淑红
二〇一七年十二月二十八日
书记员姜珊