湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂01民终4391号
上诉人（原审原告）：范进兴，男，1959年6月25日出生，汉族，住武汉市汉阳区。
委托诉讼代理人：周舟，湖北国涵律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：武汉宝特龙科技股份有限公司，住所地武汉市汉阳区琴断口街黄金口三村270号。
法定代表人：汪林安，该公司董事长。
委托诉讼代理人：杨隽，该公司工作人员。
上诉人范进兴因与被上诉人武汉宝特龙科技股份有限公司（下称宝特龙公司）劳动争议一案，不服湖北省武汉市汉阳区人民法院（2017）鄂0105民初4061号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月9日受理案件后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
范进兴上诉请求：撤销原判第三项、第四项，并改判宝特龙公司向范进兴支付经济补偿金20900元、2017年7月份的工资3800元、代通知金3800元及未签订劳动合同的二倍工资差额41800元；改判宝特龙公司协助范进兴办理失业金申领手续，如因宝特龙公司原因导致范进兴无法领取失业保险金，则由宝特龙公司赔偿范进兴失业保险损失12100元。事实和理由：一、一审对宝特龙公司是否存在与范进兴未签订劳动合同情况认定不清。范进兴入职后，宝特龙公司从未与范进兴签订过劳动合同，厂里众多员工都没有劳动合同。宝特龙公司出示的劳动合同范进兴未曾见过，合同上的签名也并非范进兴所写。二、为员工购买社会保险是企业的法定义务，宝特龙公司未给范进兴购买社保侵犯了范进兴的合法权益，应当予以补偿。范进兴自己交钱使得原有的社保账户继续参保，未给范进兴投保的过错在于宝特龙公司。三、代通知金、经济补偿金的支付与违法解除劳动合同的赔偿并不冲突，相关法律法规也并无禁止性规定，范进兴主张支付上述费用应当支持。
宝特龙公司辩称，其对范进兴以工作严重失职、累计旷工11天等理由合法解除劳动合同。请求驳回上诉，维持原判。
范进兴向一审法院起诉请求：请求确认范进兴、宝特龙公司在2012年5月至2017年7月间存在劳动关系，并判令宝特龙公司向范进兴支付经济补偿金20900元，2017年7月份的工资3800元，违法解除劳动合同的赔偿金41800元，未休带薪年休假工资差额3494.3元，代通知金3800元及未签订劳动合同的二倍工资差额41800元；判令宝特龙公司协助范进兴办理失业金申领手续，否则赔偿范进兴的失业保险损失12100元。
一审法院认定事实：范进兴在2012年5月7日与宝特龙公司签订了期限为“壹年”的劳动用工协议书，约定本协议书自2012年5月7日生效，其中试用期为2个月，范进兴从事配料岗位工作。该合同到期后，范进兴又与宝特龙公司签订了2013年5月7日至2017年12月31日止的劳动合同书。2017年4月20日，宝特龙公司作出关于对第一生产车间违反工艺纪律的处罚通报，以范进兴等人在4月10日的工作中违反生产工艺纪律造成公司经济损失为由，对包含范进兴在内的相关人员进行了处罚，扣发了范进兴的当月绩效奖金400元，并延后晋升技能工资，范进兴对此不服多次找到相关人员理论，对宝特龙公司的正常工作秩序造成了一定的干扰。宝特龙公司安排范进兴从2017年7月3日开始参加停岗培训学习，范进兴在2017年7月4日向公司填报请假申请单，以看病为由请假一天，得到宝特龙公司准许。2017年7月5日，范进兴又填报请假申请单，以“高血压”为由申请休假半个月（7月5日到19日），宝特龙公司的相关领导在该申请单上批注“同意病休至2017.7.8共计4天”，范进兴表示对此并不知情。范进兴于2017年7月18日在武汉市第一医院继续就医并进行相关检查，该院向范进兴开具了“休息贰周”的诊断证明书，后又于次日开具了“休壹周”的诊断证明书，但范进兴并未将上述诊断证明书交给宝特龙公司，也未在2017年7月19日以后办理病假手续。因范进兴从2017年7月10日以后未参加学习也未到岗工作，宝特龙公司将其作为旷工处理，从当日起停发了范进兴的工资，并于2017年7月24日以范进兴工作严重失职、威胁恐吓相关人员、拒绝参加培训学习、累计旷工11天等为由，作出关于对范进兴严重违纪违规的除名决定。范进兴在劳动关系解除前12个月的平均工资为3676.75元（已扣除每月300元社保补贴），每月由宝特龙公司以银行转账形式支付。2017年8月9日，范进兴向武汉市汉阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令宝特龙公司支付其经济补偿金、赔偿金、代通知金、带薪年休假工资损失、未签订书面劳动合同的二倍工资等，该委于2017年9月27日作出阳劳人仲裁字（2017）第172号仲裁裁决，确认范进兴、宝特龙公司在2012年5月至2017年7月间存在劳动关系，裁令宝特龙公司支付范进兴2016年、2017年未休带薪年休假工资差额3494.3元和2017年7月1日至10日工资1185元，驳回了范进兴的其他仲裁请求。范进兴对此不服，诉至一审法院。
一审另查明：范进兴从1996年1月开始在东西湖农垦流动单位缴纳养老保险至今，其曾于入职当日和2016年3月28日以书面形式向宝特龙公司表明其已在原单位缴纳社会保险，不参加宝特龙公司统一组织的社保注册和费用代缴。宝特龙公司从2016年1月起每月随工资向范进兴支付300元社保补贴。范进兴在职期间未享受带薪年休假待遇，宝特龙公司在春节期间从腊月二十八开始放假至正月初八正式上班，放假共计10天。宝特龙公司在2017年10月30日已按照仲裁裁决内容支付范进兴共计4679.3元。
一审还查明：范进兴对宝特龙公司提交的劳动合同书、本人对参加社保的意见等证据中签名的真实性有异议，并申请进行笔迹鉴定，一审法院依法委托湖北中真司法鉴定所对劳动合同书上“范进兴”的签名进行司法鉴定，该所于2017年12月18日作出鄂中司鉴（2017）文鉴字第240号终止鉴定告知书，以“现因费用缴纳人不缴鉴定费，致使鉴定工作无法继续进行”为由，终止鉴定工作并将送检材料退还一审法院。
一审法院认为，范进兴主张其与宝特龙公司在2012年5月至2017年7月间存在劳动关系，宝特龙公司对此不持异议，应依法予以确认。根据宝特龙公司提交的证据显示，双方在劳动关系存续期间已签订书面劳动合同，范进兴对劳动合同上的签名存在异议，但未能提交证据予以反驳，其主张未签订劳动合同的二倍工资差额缺乏事实依据，应不予支持。宝特龙公司在诉讼期间已向范进兴支付2016年和2017年未休带薪年休假工资差额3494.3元，及2017年7月1日至10日工资1185元，对此范进兴不应重复主张。范进兴在2017年7月5日申请休病假半个月（7月5日到19日），宝特龙公司内部审批只批准其病休到7月8日，但无证据证明宝特龙公司将该结果告知了范进兴，也无证据证明其在2017年7月10日（9日为周日）以后通知范进兴返回公司上班，宝特龙公司认定范进兴从2017年7月10日起累计旷工11天缺乏事实依据，宝特龙公司据此解除与宝特龙公司的劳动关系存在违法情形，应当支付范进兴赔偿金。结合范进兴的工作年限，赔偿金计算为40444.25元（3676.75元/月×5.5个月×200%）。因代通知金是用人单位依据法律规定行使解除权时应支付的项目，与赔偿金的适用条件不同，不应同时主张，故范进兴在主张宝特龙公司违法解除劳动关系需承担支付赔偿金责任的情形下，同时主张代通知金于法无据，应不予支持。范进兴虽非本人意愿终止就业，但宝特龙公司系因范进兴持续在其他单位参保而未能为其购买社会保险，范进兴对其无法享受失业保险待遇存在自身过错，应对其要求宝特龙公司赔偿失业保险损失的诉讼请求不予支持。宝特龙公司在2017年7月24日对范进兴作出书面除名决定，范进兴自认在7月30日知晓，故宝特龙公司应当向范进兴支付7月份的工资，扣除宝特龙公司已经支付的7月1至10日的工资1185元，宝特龙公司还应支付范进兴7月份工资差额2491.75元（3676.75元-1185元）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十七条第一款、第三款、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款、第一百四十二条之规定，一审法院判决：一、范进兴与宝特龙公司在2012年5月至2017年7月间存在劳动关系；二、宝特龙公司于判决发生法律效力之日起十日内一次性支付范进兴违法解除劳动关系赔偿金40444.25元；三、宝特龙公司于判决发生法律效力之日起十日内一次性支付范进兴2017年7月份工资差额2491.75元；四、驳回范进兴的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费10元减半收取5元免于收取。
双方当事人二审中均未提交新的证据。范进兴对一审法院认定其在劳动关系解除前12个月的平均工资为3676.75元表示认可，但对一审认定其与宝特龙公司已签订劳动合同有异议，对此本院将在后详细论述。一审认定的其他事实属实，本院予以确认。
本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，本院对范进兴的上诉请求与理由进行审查。
范进兴主张其入职宝特龙公司后，宝特龙公司未与其签订劳动合同，且厂里众多员工都没有签订劳动合同，并对2013年5月7日签订的劳动合同书上其本人签名的真实性持异议。因范进兴并未提交相关证据证明前述主张，且其他人是否签订劳动合同与本案并无关联性，故本院对范进兴要求宝特龙公司支付未签书面劳动合同二倍工资差额的主张不予支持。
《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定了用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后可以与劳动者解除劳动合同的情形，第四十六条规定了用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形，其中均不包括用人单位违法解除与劳动者劳动合同的情形。本案中，一审法院已认定宝特龙公司系违法解除与范进兴的劳动合同，并要求宝特龙公司向范进兴支付经济赔偿金，范进兴主张宝特龙公司还需向其支付经济补偿金及代通知金，无法律依据，本院不予支持。
范进兴认可其在劳动关系解除前12个月的平均工资为3676.75元，且其已收到宝特龙公司向其支付的2017年7月1日至10日工资1185元，故宝特龙公司仍应向范进兴支付2017年7月份工资差额2491.75元，关于范进兴要求宝特龙公司向其支付2017年7月份的工资3800元的主张，本院予以部分支持。
《中华人民共和国社会保险法》第五十条第一款规定，用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。故虽然范进兴未参加宝特龙公司统一组织的社保注册和费用代缴，但宝特龙公司仍有法律规定的为范进兴协助办理失业保险金领取手续的义务。对范进兴要求宝特龙公司协助其办理失业金申领手续的主张，本院予以支持。
综上，范进兴的上诉理由部分成立，本院相应予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销湖北省武汉市汉阳区人民法院（2017）鄂0105民初4061号民事判决第四项；
二、维持湖北省武汉市汉阳区人民法院（2017）鄂0105民初4061号民事判决第一、二、三项；
三、武汉宝特龙科技股份有限公司于判决发生法律效力之日起十日内协助范进兴办理失业保险金领取手续；
四、驳回范进兴的其他诉讼请求。
减半后的一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，均由范进兴负担，予以免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 何义林
审 判 员 黎伟雄
审 判 员 裴 露
二〇一八年七月二十四日
法官助理 寇襄宜
书 记 员 何晋林