浙江省桐庐县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）杭桐刑初字第137号
公诉机关浙江省桐庐县人民检察院。
被告人王辉宽。2006年2月22日因犯伪造、买卖国家机关证件罪被天津市河北区人民法院判处有期徒刑二年。因本案于2012年11月28日被桐庐县公安局刑事拘留，2013年1月4日被依法逮捕。现押于桐庐县看守所。
辩护人邵滢。
被告人王某。因本案于2012年11月28日被桐庐县公安局刑事拘留，2013年1月4日被依法逮捕。现押于桐庐县看守所。
辩护人赵和平。
浙江省桐庐县人民检察院以桐检刑诉（2013）128号起诉书指控被告人王辉宽、王某犯非法经营罪，于2013年4月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2013年5月14日公开开庭审理了本案。桐庐县人民检察院指派检察员李钰出庭支持公诉，被告人王辉宽、王某及桐庐县法律援助中心指派的辩护人邵滢、赵和平到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省桐庐县人民检察院指控：2012年5月至11月期间，被告人王辉宽在淘宝网上利用淘宝店铺“佳顺商行”、“家家顺商行”、“老顺商行”销售中华、黄鹤楼等品牌的假冒伪劣卷烟，销售数额共计人民币21万余元。在此期间，被告人王某明知被告人王辉宽在淘宝上销售伪劣卷烟仍帮助包装、寄送快递等。
针对上述指控公诉人当庭出示、宣读了证人王晓霞、肖星星、钟美连等人的证言；被告人王辉宽、王某的供述和辩解；鉴别检验报告、辨认笔录、扣押物品文件清单、账户明细，调取证据清单、户籍证明等证据。据此认定，被告人王辉宽、王某结伙，违反国家烟草专卖管理法规，销售假冒伪劣烟草制品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。被告人王辉宽在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人王某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚。
被告人王辉宽对公诉机关的指控无异议，其辩护人提出，本案应定性为销售伪劣产品罪；被告人王辉宽认罪态度好，请求法庭对被告人王辉宽从轻处罚。
被告人王某对公诉机关的指控无异议，其辩护人提出，被告人王某在本案中作用较轻，属从犯；同时具有主观恶性小，认罪态度较好，系初犯等情节，请求对被告人王某减轻处罚。
经审理查明：2012年5月至11月期间，被告人王辉宽在广州市白云区麦华路19-1-404室出租房内，利用淘宝店铺“佳顺商行”、“家家顺商行”、“老顺商行”销售中华、黄鹤楼等品牌的假冒伪劣卷烟，销售数额共计人民币21万余元。在此期间，同居被告人王某明知被告人王辉宽销售伪劣卷烟仍帮助包装、寄送快递等。
认定上述事实并经庭审质证的证据如下：
1、证人王晓霞的证言，证明2012年10月17日下午，其通过淘宝网一家“家家顺商行”的网店购买了两条软壳中华卷烟，并通过支付宝支付了336元卷烟款。对方通过快递将卷烟邮寄至桐庐县城南街道金联村家中，后朋友告诉其该两条卷烟系假冒的。
2、证人肖星星的证言，证明其在广州市白云区京溪乡麦地村帮房东管理麦华路19号、19号-1两幢房屋。租住在麦华路19号-1幢404室的是一对夫妻。
3、证人钟美连（韵达快运天平架梅花园分部工作人员）的证言及辨认笔录，证明其从监控视频录像中辨认出2012年9月、10月份，常到位于广州市白云区白灰场南路47号的韵达快运天平架梅花园分部寄快递的夫妻。
4、证人曹俊乐、胡辉兵、龚建华、陈俊、邵贤德、吴利民、孙勋、陈志华、徐神鵾、苏文冠、张冠军、黄登攀、林杰生、袁正兴、王麒、施晓忠、吴玉地、葛美凤、庞煜都、刘俊、樊向前、王夏琴、钟玉良、ＸＸ、张见平、张学斐、李欢、俞兆忠、史永杰、潘文博、杨文荣、许绩敏、罗忠文、朱佳毅、王维忠、徐道明、柴志强、张昭、余尚杰、薛浩、李小克、冯智闯、李金蔓、张甜甜、金慧、陈娟、任俊、王昌华、刘晃、王帅、吴晓健、李智超、陈柏宏、王军、张育斌、蔡振华、敖奔、张少卿、张奇、朱军芳、王玲等人的证言，证明2012年5月至11月间，通过淘宝网交易平台，用支付宝结算或银行汇款的方式，分别向网店“佳顺商行”、“家家顺商行”、“老顺商行”的卖家，低价购买中华、黄鹤楼、芙蓉王、云烟等品牌卷烟，且大部分人还证实在购买前或在购买后知道所购买的是假烟。
5、抓获经过、搜查笔录、扣押物品清单、照片、卷烟鉴别检验报告，证明2012年11月28日下午民警在广州市白云区麦华路19-1-404室抓获被告人王辉宽、王某，同时对他们的租房进行搜查，在搜查过程中扣押了电脑主机一台、手机三部、人民币4700元、软壳中华卷烟17条、硬壳中华卷烟13条、苏烟软金沙卷烟3条、蓝色硬壳芙蓉王卷烟2.1条、蓝色软芙蓉王卷烟1条、红河卷烟0.9条、蓝色软壳黄鹤楼卷烟0.1条、收件人“王军”包裹内软壳中华卷烟1条和蓝色黄鹤楼卷烟0.1条、收件人“贺帅”包裹内蓝色软芙蓉王卷烟1条、收件人“许文强”包裹内软壳中华卷烟1条和蓝色芙蓉王卷烟0.1条、收件人“周岑珏”包裹内软壳中华卷烟1条和红河卷烟0.1条等物品。上述所扣押卷烟经浙江省烟草质量监督检测站鉴定均系假冒注册商标且伪劣卷烟。
6、调取证据清单、快递详情单、淘宝网交易记录、银行卡交易明细及被告人王辉宽的供述，证明被告人王辉宽通过淘宝网店销售卷烟价值共计人民币21万余元及收取货款的事实。
7、户籍证明及刑事判决书，证明两被告人的身份及被告人王辉宽的前科情况。
8、两被告人对上述事实当庭供认，所供与上述所列证据能相互印证。
上述证据能相互印证，本院予以确认。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人王辉宽、王某违反国家烟草专卖管理法规，结伙销售假冒伪劣烟草制品，销售数额达21万余元，其行为已构成销售伪劣产品罪。因两被告人的行为同时触犯了销售伪劣产品罪、销售假冒注册商标的商品罪和非法经营罪，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定“行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚”。基于本案被告人销售假冒伪劣卷烟的犯罪数额应认定为销售伪劣产品罪。公诉机关的指控罪名不当，应予纠正。被告人王辉宽在共同销售假冒伪劣卷烟犯罪中起主要作用，系主犯；被告人王某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以从轻、减轻处罚。归案后，被告人王辉宽如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人王某自愿认罪，酌情予以从轻处罚。对辩护人所提相关辩护意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，判决如下：
一、被告人王辉宽犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币十二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2012年11月28日起至2016年5月27日止。罚金限本判决生效之日起三十日内缴纳）。
二、被告人王某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币六万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2012年11月28日起至2014年7月27日止。罚金限本判决生效之日起三十日内缴纳）。
三、随案移送本院的赃款人民币4700元，予以没收，上缴国库。
四、供犯罪所用电脑主机、手机及假冒伪劣卷烟（详见扣押物品清单），均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘 刚
人民陪审员 徐国干
人民陪审员 程安之
二〇一三年六月九日
书 记 员 蒋玲燕