辽宁省锦州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）锦民终字第00442号
上诉人（原审被告）刘文庆，男，汉族，1982年10月1日出生，无职业，住锦州市凌河区胜河里*****号。
被上诉人（原审原告）锦州市古塔区动力先锋小洋网吧，住所地锦州市古塔区锦华街*****号。
法定代表人李超，该网吧负责人。
委托代理人薛彪，辽宁名崛律师事务所律师。
上诉人刘文庆因与被上诉人锦州市古塔区动力先锋小洋网吧追索劳动报酬纠纷一案，不服辽宁省锦州市古塔区人民法院（2014）古民一初字第00532号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘文庆，被上诉人锦州市古塔区动力先锋小洋网吧的委托代理人薛彪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决经审理查明，被告于2012年4月至2014年4月27日在原告锦州市古塔区动力先锋小洋网吧工作，双方存在事实劳动关系。被告工作时间为每日早9：00至第二日早9：00，工作24小时，休息48小时，工作几个月后工资调整为3000元，原告按月向其支付工资。双方劳动关系存续期间，未签订过劳动合同，原告未为被告缴纳社会保险。2014年4月原告支付被告月工资后通知其等电话再上班，放假待岗至今。双方因此发生纠纷，被告向锦州市古塔区劳动争议仲裁院申请仲裁，请求确认与原告2012年4月至2014年4月存在事实劳动关系，并请求原告给付劳动关系期间的双倍工资、加班费及社会保险补偿款，仲裁院于2014年10月8日作出（2014）锦古劳仲案字第7号仲裁裁决书，裁决原、被告之间2012年4月至2014年4月存在劳动关系，原告支付劳动关系存续期间加班费54616.32元。
原审法院经审理后认为，原告锦州市古塔区动力先锋小洋网吧未在用工同时与被告签订书面劳动合同，与被告约定的劳动报酬包含内容不明确。网吧属娱乐服务场所，由于工作性质原因被告自任职之日起工作时间即为上24小时班休48小时，后工资调整为3000元。自任职起被告对网吧的工作性质、工作时间及劳动报酬是明知并予以认可的，在工作期间并未对上班时间及报酬提出异议，且双方约定的劳动报酬按被告工作时间计算不低于辽宁省月最低工资标准，故对其加班费诉讼请求本院不予支持。双倍工资问题，《劳动合同法》规定用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。被告2012年4月到原告处任职，原告未在2012年5月与被告签订劳动合同，应于2012年5月开始支付被告二倍工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。被告应于2014年4月前向劳动仲裁院申请劳动仲裁，现已超过法定受理时效，用人单位未签劳动合同支付双倍工资性质，属对用人单位的惩罚性条款，不属劳动报酬范畴，故被告主张二倍工资诉讼请求因超过诉讼时效本院不予支持。关于缴纳社会保险问题，企业缴纳社会保险给国家，是企业员工退休、医疗、失业的保障，被告要求原告将缴纳费用支付其本人，缺乏法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第八十二条第一款、根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国保险法》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：（一）原告锦州市古塔区动力先锋小洋网吧与被告刘文庆2012年4月至2014年4月期间存在劳动关系；（二）驳回被告刘文庆请求原告锦州市古塔区动力先锋小洋网吧支付加班费、二倍工资、社会保险费的请求。案件受理费10元，由被告刘文庆负担。
刘文庆不服上述判决，上诉称，1、原审法院认定事实不清，“确认的事实”部分错误，对上诉人和被上诉人工资报酬条款理解错误，导致适用法律错误。上诉人在被上诉人处工作性质并不符合我国法律、法规对于不需要给付加班费的相关规定。首先，用人单位实行的并不是不定时工作制，退一步讲，即使用人单位认为自己的用工是不定时工作性质的，根据《劳动部关于印发＜关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法＞的通知》（劳部发（1994）503号）文件规定，其也应向劳动保障行政部门提出申请，经审批同意后方可实行。本案中，被上诉人并未对自己的用工性质向有关部门提出过申请，更加不具备上述审批手续，上诉人从2012年4月份开始工作之日，每月的工作时间都超过了法定的21.7天，根据《劳动合同法》的相关规定，被上诉人应当给付超出法定用工时间的加班费。原审法院以上诉人工作之时并未提出即推定为默认为由和双方约定的劳动报酬按上诉人工作时间计算不低于辽宁省月最低工资标准，故对加班费的诉讼请求不予支持。这是完全曲解和无视《劳动合同法》关于加班费之规定的错误裁判，请求二审法院予以纠正。2、对于本案二倍工资的问题，原审法院适用法律错误。上诉人从2012年4月份至今一直在动力先锋小洋网吧工作，工作时间用人单位一直未与上诉人签订过书面劳动合同，根据《劳动合同法》的相关规定，用人单位应当支付上诉人从2012年5月份至2013年4月份共11个月的双倍工资差额人民币33000元。原审法院认可了双方未签订劳动合同的事实，但根据《劳动争议调解仲裁法》第27条第一款之规定，认为上诉人对工资支付的请求超过仲裁时效，不予支持，这是对法律错误理解和错误使用的判决。《劳动争议调解仲裁法》第27条第四款规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受仲裁时效期间的限制。辽宁省高级人民法院民一庭于2013年8月份就民事审判热点、难点中对于该种情况的规定是：在劳动关系存续期间，劳动者主张未签书面劳动合同的双倍工资，不受仲裁时效的限制。本案中，上诉人与被上诉人至今仍未解除劳动关系，双方仍然存在劳动关系。请求二审法院：1、撤销辽宁省锦州市古塔区人民法院（2014）古民一初字第00532号民事判决；2、依法改判被上诉人支付上诉人2012年5月至2013年4月加班费，共计人民币54616元；3、依法改判被上诉人支付上诉人2012年5月至2013年4月未依法签订劳动合同的双倍工资差额，共计人民币33000元。
被上诉人锦州市古塔区动力先锋小洋网吧答辩称，请二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审判决认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，原审判决认定上诉人刘文庆与被上诉人锦州市古塔区动力先锋小洋网吧在2012年4月至2014年4月期间存在劳动关系是正确的。关于上诉人刘文庆提出的被上诉人锦州市古塔区动力先锋小洋网吧应给付其加班费的上诉请求，经查，上诉人刘文庆在被上诉人锦州市古塔区动力先锋小洋网吧工作期间，双方未签订书面劳动合同，虽然双方约定了具体的劳动报酬，但其劳动报酬所包含的内容不明确。上诉人刘文庆对其网吧工作的特殊性应是明知的，在此后的工作过程中，上诉人刘文庆对于劳动报酬和劳动时间并未提出异议，应视为接受了该劳动报酬和工作时间的安排，且其所领取的劳动报酬，并不低于辽宁省规定的最低月工资标准。原审判决对上诉人刘文庆的该项请求不予支持，并无不当，故上诉人刘文庆的该项上诉请求，因缺乏事实和法律依据不予支持。关于上诉人刘文庆请求因双方未签订书面劳动合同应给予二倍工资的上诉理由及请求，经查，被上诉人锦州市古塔区动力先锋小洋网吧与上诉人刘文庆之间没有签订书面劳动合同的事实，双方当事人均无异议，且被上诉人锦州市古塔区动力先锋小洋网吧对上诉人刘文庆月平均工资人民币3000元也予以认可。依据相关法律规定，用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，被上诉人锦州市古塔区动力先锋小洋网吧应给付上诉人11个月的二倍工资人民币33000元，上诉人刘文庆的该项上诉理由，应予以支持。原审判决以上诉人刘文庆的请求，超过时效期间为由，驳回上诉人刘文庆的请求欠妥。依据相关法律规定，在劳动关系存续期间产生的支付工资争议，用人单位能够证明已经书面通知劳动者拒付工资的，书面通知送达之日为劳动争议发生之日，用人单位不能证明的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。本案中，被上诉人锦州市古塔区动力先锋小洋网吧并没有提交证据证明拒付上诉人刘文庆二倍工资的证据，本案的时效期间应从上诉人刘文庆主张权利之日起计算，因此上诉人刘文庆的请求并未超过法定的诉讼时效期间，综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持辽宁省锦州市古塔区人民法院（2014）古民一初字第00532号民事判决第一项。
二、撤销辽宁省锦州市古塔区人民法院（2014）古民一初字第00532号民事判决第二项及诉讼费承担部分。
三、被上诉人锦州市古塔区动力先锋小洋网吧于本判决生效后十日内，一次性给付上诉人刘文庆二倍工资人民币33000元。
四、驳回上诉人刘文庆的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费人民币10元，二审案件受理费人民币10元，共计人民币20元，由被上诉人锦州市古塔区动力先锋小洋网吧承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张凤武
审 判 员 庄 晓
代理审判员 尚国之
二〇一五年七月九日
书 记 员 邵丽娜