辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽02民终5626号
上诉人（原审被告）：合德海洋科技（大连）有限公司。
法定代表人：郝自强。
委托诉讼代理人：姚炜、苗蓬越，辽宁宏展律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：大连壹品涂料有限责任公司。
法定代表人：谢炳青。
委托诉讼代理人：周志辉，辽宁华夏律师事务所律师。
上诉人合德海洋科技（大连）有限公司（以下简称合德海洋公司）因与被上诉人大连壹品涂料有限责任公司（以下简称壹品涂料公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服庄河市人民法院（2015）庄民初字第3752号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人合德海洋公司的委托诉讼代理人姚炜、被上诉人壹品涂料公司的委托诉讼代理人周志辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
合德海洋公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回壹品涂料公司的诉讼请求。事实和理由：1、壹品涂料公司和合德海洋公司于2013年6月20日签订《真石漆工程承包合同》，后壹品涂料公司进行了施工，但是其没有完成该工程，一审中合德海洋公司已举证该工程漆面存在大量裂痕且壹品涂料公司一直没有按照合同约定提出验收申请，也未按照《建设工程质量管理条例》的规定向合德海洋公司提交工程竣工验收报告和质量保修书，案涉工程为合德海洋公司已经使用的办公楼的外墙装修，在壹品涂料公司进行工程施工前该办公楼已经投入使用，在壹品涂料公司施工时，该办公楼也一直在使用中，壹品涂料公司进行实际施工后，没有按照合同约定履行其应尽的验收义务，故合德海洋公司一再要求其提供竣工验收报告和质量保修书，其没有提交，壹品涂料公司自身认为其已经完工就自行撤离了工地，没有向我方提出竣工验收报告，其合同没有履行完毕，而根据合同约定工程款需工程完工后全部付清，因该工程没有完工，并且壹品涂料公司没有按照合同约定履行其应尽的验收义务，所以我方没有将全部工程款付清。一审法院审理认定该工程自转移占有之日为实际竣工日期属于认定事实错误，且具体转移占有的时间也没有审理查明，属于审理事实不清。2、本案事实是该办公楼的外墙工程没有完工也未经竣工验收才造成存在严重质量问题，合德海洋公司要求壹品涂料公司在履行其应尽义务后再支付工程款，于法有据。3、本案为建筑工程合同纠纷，一审法院应首先查明壹品涂料公司是否有资质承包该项目，即壹品涂料公司是否具有建筑施工企业资质。根据建筑企业资质第三条的规定，合德海洋公司在大连市住房和城乡建设委员会和辽宁省住房和城乡建设厅均未查询到壹品涂料公司的施工资质，合德海洋公司要求壹品涂料公司向二审法院提交其建筑工程资质证书，以证明该合同的有效性。
壹品涂料公司辩称，不同意合德海洋公司的上诉请求，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。1、壹品涂料公司依照约定履行对办公楼的外墙进行施工，完工后经合德海洋公司验收后交付。但是合德海洋公司并未依约向壹品涂料公司支付款项，是完工交付后经壹品涂料公司多次索要才给付了30万元，余款10万元一直拒付。2、合德海洋公司就质量问题是在一审庭审中第一次提出，之前从未向壹品涂料公司主张过，造成墙面裂纹是办公楼主体沉降形成的，墙面裂纹处内侧主体承重墙都有断裂，产生的质量问题与壹品涂料公司无关。
壹品涂料公司向一审法院起诉请求：判令被告合德海洋公司支付工程款10万元。
一审法院认定事实：2013年6月20日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《真石漆工程承包合同》，合同主要内容为：一、工程项目概况：1、工程名称：合德-
压载水项目。2、工程地点：大连花园口经济区。3、承包范围和内容：外墙真石漆。4、施工面积：按实际施工展开面积决算。5、承包方式：包工包料。6、工程效果：表面均匀，不允许有色差。二、合同价：工程单价为人民币96元/平方米，共计4177平方米，合同总价约为人民币40万元（含发票），工程完工后以实际面积结算。三、工程期限：1、2012年6月20日－（空白）完工：2、如遇下列情况，经甲方及监理公司签证，工期相应顺延。A、施工中因停电、停水8小时以上或连续间歇性停水、停电三天以上，影响正常施工。B、需要甲方解决的问题，乙方以书面形式提出后甲方三天未予答复而影响施工。C、人力而不可抗拒的因素而延误工期。四、工程质量及保修：1、本工程质量等级合格。2、乙方必须严格按照甲方认可的施工图纸，说明文字和国家颁布的建筑工程范围、规定和标准进行施工，并接受甲方代表及监理公司的监督；3、乙方向甲方提供工艺技术资料供甲方进行施工过程中的监督检查，并服从甲方监理人员的监督及指导。……七、施工工艺：第一道：基面处理，清洁。第二道：修补腻子。第三道：满刮腻子。第四道：涂刷一遍多功能封闭底漆。第五道：做保护，贴分色纸。第六道：喷涂一遍真石漆，《甲方指定色样》。第七道：滚涂一遍真石漆专用罩光面漆。八、工程验收：1、乙方在施工完成后即提出验收申请，甲方在接到验收申请书后应及时组织有关部门3日内进行验收，无特殊原因不得拖延，如甲方不及时组织验收，又不给予乙方明确答复则视为验收通过；2、工程竣工验收后，乙方应及时将工程移交给甲方投入使用。九、双方责任：1、乙方责任：A、乙方施工人员包括涂装工人若干名（根据工程进度而定）……E、工程竣工后，如属甲方或其他原因造成的质量问题，乙方进行有偿维修，费用由甲方承担。……2、甲方责任：……C、工程未经验收，甲方提前擅自动用，由此而发生的质量或其他问题，由甲方承担责任。……十、付款方式：1、合同生效，首付工程款50%，工程完工后全部付清。……十三、附则：……。
合同签订后，原告开始施工，被告称原告虽对整个楼面的施工已经完成，但是完成的工程质量存在问题，且并未提供竣工验收申请，其认为原告并没有实际完工，该楼房其已经投入作办公使用，系在原告施工案涉工程前已投入使用。被告提供了其拍摄的案涉房屋的外墙照片，证明该工程的墙面存在裂纹的质量问题。案涉工程被告已支付给原告30万元工程款，其称若原告将质量问题维修好，其同意支付剩余10万元工程款。原告方称其已经提交了竣工验收的相关材料，保存于被告处，但并未提供证据证明，对于墙面裂纹现象，原告称该墙面裂纹的质量问题并非其施工原因。
一审法院认为，本案的争议焦点为：一、案涉工程是否已经竣工验收。二、被告是否应当支付工程款10万元。对于第一个焦点问题，被告对案涉工程已经交付不持异议，但提出该工程未验收，根据双方合同的约定，原告应在施工完成后即提出验收申请，被告在接到验收申请书后应及时组织有关部门3日内进行验收。本案中，虽然原告没有证据证明其已提交竣工验收申请，但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。被告称案涉楼房被告已经投入使用，故认定案涉工程自原告交付给被告之日已经竣工。对于第二个焦点问题，双方签订的合同约定，工程款在工程完工后全部付清，现案涉工程已经竣工，故原告主张被告支付剩余工程款，符合合同约定，予以支持。关于被告抗辩案涉工程存在质量问题，不同意支付剩余款项的意见，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条的规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。因被告已经投入使用现又以案涉工程质量不合格拒付工程款，依法不予支持。
综上，一审法院依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条之规定，判决：被告合德海洋科技（大连）有限公司于判决发生法律效力之日起10日内给付原告大连壹品涂料有限责任公司工程款10万元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2300元，由被告合德海洋科技（大连）有限公司承担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。壹品涂料公司提交的建筑企业资质证书（装饰装修），合德海洋公司对其真实性没有异议，该份证据形式合法、内容与本案相关，本院予以确定并在卷佐证。对当事人二审争议的事实，结合以上经审查确认的证据以及当事人的陈述，本院认定如下：壹品涂料公司于2008年5月20日取得大连市建筑装饰行业协会颁发的建筑企业资质证书（装饰装修），资质等级为装修装饰一级，可承担单位工程造价1200万元以下的装饰装修工程。该证书备注逾期不参加年检的企业资质证书自行失效。该证书于2014年7月31日换发一次，2015年、2016年均通过年检。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，建设工程施工合同无效。二审期间，合德海洋公司要求壹品涂料公司提供证据证明其在签订合同时具备施工资质，壹品涂料公司提交了其于2008年5月20日取得的装修装饰一级资质证书。合德海洋公司主张案涉承包合同签订于2013年，合德海洋公司提交的资质证书并无2013年通过年检的记录。因资质证书明确记载逾期不参加年检的企业资质证书自行失效，壹品涂料公司提交的资质证书于2014年7月31日换发一次，此后也正常通过年检，2013年的年检记录虽未在换发的证书上显示，但发证机关对该证书予以正常换证、年检的行为表明此前的年检也是正常进行的，否则发证机关不会对因未通过年检自动失效的证书进行后续的年检工作。故壹品涂料公司在签订案涉承包合同时具备相应的施工资质，案涉承包合同是双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效，双方均应依约履行。合同约定：合同生效，首付工程款50%，工程完工后全部付清。根据合德海洋公司一审的陈述，其认可壹品涂料公司完成整个楼面的施工以及将工程予以交付。但认为壹品涂料公司未提供竣工验收申请、工程存在质量问题，故不符合合同约定的付款条件，并称如壹品涂料公司将质量问题修好，其同意给付剩余10万元工程款。本院认为，首先，根据合同约定，工程竣工验收后，乙方应及时将工程移交给甲方投入使用。工程未经验收，甲方提前擅自使用，由此而发生的质量问题或其他问题，由甲方承担。按照合同约定，工程应先验收再交付。合德海洋公司认可壹品涂料公司将工程予以交付，又主张壹品涂料公司未提交竣工验收申请，如其主张成立，意味着合德海洋公司在未验收的情况下即接收了案涉房屋，因其放弃了对工程先行验收的权利，应对此承担不利后果。其次，合德海洋公司认可对案涉楼房已经使用，但主张因案涉工程属于对案涉楼房的外立面进行装饰装修，案涉工程的施工，不影响其对案涉楼房的使用，早于案涉工程施工前，其已对案涉楼房进行了使用。合德海洋公司并未提交案涉工程施工前案涉楼房已投入使用的证据，该项主张缺乏事实依据，本院不予支持。无论是根据合同约定还是《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，建设工程未经验收，发包人擅自使用后，都不得再以质量问题为由拒付工程款。最后，合德海洋公司主张案涉工程存在质量问题，仅提供了照片为证，因案涉工程系真石漆工程，需在原有的墙面上进行施工，故仅凭照片并不足以证明墙面裂纹系由壹品涂料公司施工造成的。综上，剩余工程款的支付条件已经具备，一审法院支持壹品涂料公司要求合德海洋公司支付剩余10万元工程款的主张，具有事实和合同依据，本院予以维持。
综上所述，合德海洋公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2300元，由上诉人合德海洋科技（大连）有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵 虹
审判员 刘丽媛
审判员 陈 伟
二〇一六年十一月十一日
书记员 王 亮