广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂0102刑初20号
公诉机关南宁市兴宁区人民检察院。
被告人黄某甲，男，汉族。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2015年3月23日被南宁市公安局兴宁分局刑事拘留，因涉嫌犯开设赌场罪，于同年4月16日被南宁市公安局兴宁分局执行逮捕。现羁押于南宁市第二看守所。
南宁市兴宁区人民检察院以南市兴检刑诉（2015）393号起诉书指控被告人黄某甲犯开设赌场罪，于2016年1月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。南宁市兴宁区人民检察院指派检察员胡广出庭支持公诉，被告人黄某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
南宁市兴宁区人民检察院指控，2015年3月9日凌晨，公安机关在南宁市兴宁区虎邱东三巷11号一楼电子游戏机室内检查时查获三台共24个操作单元的具有赌博功能的“捕鱼”电子游戏机，当场抓获被告人黄某甲（赌场老板）、员工丁某、谢某甲、梁某甲、农某甲、吴某及二十余名参与赌博的人员，并从赌场员工梁某甲处扣押了赌资4500元，从黄某甲处扣押了三块“捕鱼”电子游戏机主板及一本用于记录赌场经营情况的账本。经查，该赌场于2015年2月19日至3月6日期间，违法所得总计21.2504万元。经南宁市公安局鉴定，查获的三台“捕鱼”电子游戏机全部属于具有赌博功能的电子游戏机设施设备。为证实上述事实，公诉人在法庭上出示并宣读了受案登记表、户籍材料、抓获经过、行政处罚决定书、扣押清单、蓝色笔记本一本、证人丁某、谢某甲、梁某甲、农某甲、吴某、谢某乙、刘某、王某、梁某乙真、梁某丙、李某甲、黎某、蒋某甲、黄某乙、杨某、梁某丁、李某乙、肖某、蒋某乙、李某丙、朱某、陆某、莫某、谢某丙、韦庆东的证言、被告人的供述、南宁市公安局电子游戏机鉴定意见书、辨认笔录、搜查笔录等证据。公诉机关认为，被告人黄某甲开设赌场，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪。提请本院依法判处。
被告人黄某甲对公诉机关指控其犯开设赌场罪无异议，但其提出，本案中被查获的赌场并不是其一人开设的，另有其他的合伙人，且公诉机关依据被扣押的笔记本中记录的数字来认定其违法所得为21万余元不真实，笔记本中所记录的数据为每天电子游戏机上的剩余分值，并不是实际赌场获利的数额。被告人黄某甲未向法庭提供证据。
经审理查明，2015年3月9日凌晨，公安机关在南宁市兴宁区虎邱东三巷11号一楼电子游戏机室内检查时查获三台共24个操作单元的具有赌博功能的“捕鱼”电子游戏机，当场抓获被告人黄某甲（赌场老板）、员工丁某、谢某甲、梁某甲、农某甲、吴某及二十余名参与赌博的人员，并从赌场员工梁某甲处扣押了赌资4500元，从黄某甲处扣押了三块“捕鱼”电子游戏机主板及一本用于记录赌场经营情况的账本。经查，该赌场于2015年2月19日至3月6日期间，违法所得累计达到3万元以上。经南宁市公安局鉴定，查获的三台“捕鱼”电子游戏机全部属于具有赌博功能的电子游戏机设施设备。
另查明，被告人黄某甲被抓获后因吸食毒品于2015年3月10日至同年3月20日被南宁市公安局兴宁分局行政拘留十日，2015年3月21日被南宁市公安局兴宁分局强制隔离戒毒二年（2015年3月21日至2017年3月20日）。其行政拘留及强制隔离戒毒的时间与本案不属于同一事实，其被羁押时间依法不予折抵刑期。但其被抓获当日依法折抵刑期。
上述事实有以下由公诉人提供，经法庭质证，本院认证的证据证实。
1、书证、物证：
（1）受案件登记表，证实民警在工作中发现南宁市兴宁区虎邱村东三巷11号一赌博游戏机室内检查，发现有人员在该游戏机室内赌博。
（2）户籍证明，证实被告人身份情况及案发时已达到刑事责任年龄。
（3）抓获经过，证实被告人于2015年3月9日8时许，南宁市兴宁区分局治安大队民警在南宁市兴宁区虎邱村东三巷11号一赌博游戏机室内检察时，发现有人员在该游戏机室内赌博，民警依法将丁某等人传唤回公安机关接受调查。
（4）行政处罚决定书，证实2015年3月9日梁某乙真、杨某、邓囿淋等19人在南宁市兴宁区虎邱村东三巷11号一游戏机室内利用赌博游戏机进行赌博被公安机关行政处罚的事实。
（5）扣押清单，证实2015年3月9日南宁市公安局兴宁分局治安大队在梁某甲处扣押了4500元人民币，同日在黄某甲处扣押三块“捕鱼”赌博游戏机主板、一本账本。
（6）笔记本一册，证实被告人黄某甲开设赌博游戏机室在2015年2月19日至2015年3月6日在该游戏机室营业期间，每天将该笔记本交由当天负责上班的工作人员对游戏机室的经营情况进行登记的事实。
2、证人证言：
（1）证人丁某的证言，证实2015年3月8日至次日凌晨其在南宁市兴宁区虎邱村东三巷11号一楼赌博游戏机室上班时，被公安民警查获，当时在场参与赌博的人员陆续有二十多人，被抓获时仍有十几名客人在游戏机室内赌博。其在该赌博游戏机室内工作已有几个月，其负责上分及退钱，每天工作12个小时，游戏机室每天都能盈利5000元钱左右，多的时候能达到20000元。赌博游戏机室的老板是黄某甲，谢某甲、梁某甲、农某甲、吴某也是这家游戏机室的工作人员，游戏机室的收入没有记录。
（2）证人谢某甲的证言，证实其刚到赌博游戏室工作5天，赌博游戏机一百元能上一万分，每天游戏机室内少的时候有十个人左右玩赌博游戏机，多的时候有二十多人玩。
（3）证人梁某甲的证言，证实其是南宁市兴宁区虎邱村东三巷11号一楼赌博游戏机室工作人员，2015年3月9日凌晨其上班时公安人员在该游戏机室查获参与赌博人员十几人，并查获三台赌博游戏机及一本笔记本。并证实其在游戏机上班已有2个月，每个月的工资底薪是2500元钱，加上半金勤奖金500元钱，如果赌博游戏机室内的营业额达到1万元以上就会有提成拿，具体要看营业额，基本每人能分到几十到一百多元钱一天。平时游戏机室每天都能盈利5000元，左右，多的时候能达到20000元。
（4）证人农某甲的证言，证实其为被查获的赌博游戏室的工作人员。2015年3月8日晚到次日凌晨，其在兴宁区虎邱村三巷11号一楼的赌博游戏机室内上班被公安民警查获。同时公安人员在游戏机室内抓获十几名在参与赌博的人，游戏机室的老板是黄某甲，其刚到游戏机室上班十几天，每天工作12个小时，丁某、谢某甲、梁某甲和其负责在赌博游戏机室内上分退钱，吴某是服务员并负责看监控录像。平时该游戏机室每天都能盈利5000元左右，多的时候能达到20000元，游戏机室内的收入没有记录。
（5）证人吴某的证言，证实其在南宁市兴宁区虎邱村东三巷11号一楼的赌博游戏机室内工作，赌博游戏机室的老板是黄某甲，还有其他老板股东，但其不认识，只知道花名。其在赌博游戏机室已经上班十几天，负责监控室的工作，每天上班8个小时，工作人员还有丁某、谢某甲、梁某甲、农某甲。
（6）证人谢某乙、刘某、王某、梁某乙真、梁某丙、李某甲、黎某、蒋某甲、黄某乙、杨某、梁某丁、李某乙、肖某、蒋某乙、李某丙、朱某、陆某、莫某、谢某丙、韦某的证言，证实上述人员于2015年3月9日凌晨在南宁市兴宁区虎邱村东三巷11号一游戏机内使用“捕鱼”电子游戏机进行赌博时，被民警查获。
3、被告人黄某甲的供述，证实其在自己家里开了一间赌博游戏机室，2015年3月9日凌晨，其在游戏机室内看赌客玩被公安民警查获。游戏机室有三台赌博游戏机，其是该游戏机室的老板之一，还有另外五个股东，游戏机室已经开了5至6个月，每个月每个股东都能分到一万多元。
4、鉴定意见书，证实2015年3月9日南宁市公安局兴宁分局治安大队民警在南宁市兴宁区虎邱村东三巷11号一间游戏机室内扣押的三台捕鱼机主机全部属于具有赌博功能（上分、退币、退分功能）的电子游戏机设施设备。
5、辨认及勘验、检查笔录。
（1）辨认笔录、证实证人丁某、谢某甲、吴某、农某乙、梁某甲能够辨认出彼此为南宁市兴宁区虎邱村东三巷11号一赌博游戏机室内的工作人员和该游戏机室老板是黄某甲。
（2）搜查笔录，证实2015年3月9日南宁市公安局兴宁分局治安管理大队在梁某甲处扣押了人民币4500元，同日在黄某甲处扣押了三台“捕鱼”赌博游戏机主析，一本账本。
（3）现场照片，证实农某甲、梁某甲、谢某甲、丁某、黄某甲等人指认2015年3月9日南宁市兴宁区虎邱村东三巷11号赌博游戏机的具体地点和现场情况。
本院认为，被告人黄某甲伙同他人开设赌场，违法所得累计达到三万元以上，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人黄某甲犯开设赌场罪成立。被告人黄某甲提出公诉机关依据公安机关扣押的笔记本，认定游戏机室2015年2月19日至2015年3月6日合计违法所得为21.2504万元与事实不符的意见，经本院查实，该笔记本中所记录的数字具体代表什么内容，只有黄某甲在公安机关的一份供述承认过该数额代表是每日的违法所得，但其后黄某甲的其他供述及在法庭上的供述均推翻了这一说法，黄某甲只承认该笔记本记录的为每日赌博游戏机上的剩余得分。对此本院认为，公诉机关的认定的违法所得缺乏其他证据佐证，本院对公诉机关指控的违法所得数额不予认定，对黄某甲提出的辩解意见予以采纳。另本案中的证人丁某、梁某甲、农某甲的证言证实，该游戏机室每日的盈利均为5千元左右，多的时候有2万元，由此可认定，该游戏机室2015年2月19日至2015年3月6日累计违法所得已达3万元以上，本院对公诉机关指控被告人黄某甲犯罪情节严重的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人黄某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月23日起至2018年3月21日止；罚金于判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳的强制缴纳。）；
二、被告人黄某甲被扣押的违法所得4500元、“捕鱼”电子游戏机主板三块、笔记本一本，予以没收。
如不服本判决，可以接到判决书的第二起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 覃 芳
人民陪审员 肖 楠
人民陪审员 曾丽华
二〇一六年一月二十九日
书 记 员 李秋艳
【附法律条文】
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款……
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十所以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子建法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。