江西省南昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣01民终335号
上诉人（原审原告）：谢丽娟，女，1983年2月26日出生，汉族，住江西省丰城市。
委托诉讼代理人：潘喜铅，江西新兰律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：南昌吉尼斯陶瓷发展有限公司，住所地：南昌经济技术开发区枫林大道，统一社会信用代码：91360108746051306P。
法定代表人：杨大勇，系该公司董事长。
委托诉讼代理人：高浩景，江西锦成律师事务所律师。
上诉人谢丽娟与上诉人南昌吉尼斯陶瓷发展有限公司（以下简称吉尼斯公司）劳动争议纠纷一案，不服江西省南昌经济技术开发区人民法院（2016）赣0192民初375号民事判决，向本院提起上诉。本院2017年3月1日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人谢丽娟及其委托诉讼代理人潘喜铅、上诉人吉尼斯公司的委托诉讼代理人高浩景到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人谢丽娟上诉请求判决：1、撤销江西省南昌经济技术开发区人民法院（2016）赣0192民初375号民事判决第三、六项；改判吉尼斯公司支付谢丽娟2014年10月24日至31日份工资980元；改判吉尼斯公司支付谢丽娟自2011年2月起至2015年期间的节假日、休息日、超时、未休年休假加班工资共计439751.73元。2、一、二审诉讼费用由吉尼斯公司承担。事实和理由：1、一审判决未支持谢丽娟2014年10月24日至31日的未出勤工资，明显错误，这期间谢丽娟未上班是因吉尼斯公司没有安排，并非谢丽娟的原因。2、一审判决只支持谢丽娟每周休息1日的加班工资，明显错误。依照相关法律规定，职工每日工作8小时，每周工作40小时即5日，是国家实行的工作制度。用人单位需要安排劳动者工作6日时，应当向劳动者支付休息日加班工资。3、依照相关法律规定，用人单位安排劳动者每周工作7日，每日工作12小时，需经劳动行政部门批准。4、一审判决认定谢丽娟只提供了2014年7月份工资表，没有其他休息日加班、延时加班、法定节假日加班、年休假加班的证据，于是只支持了2014年7月份的休息日及延时加班工资。但吉尼斯公司的委托代理人吴海花在法院开庭审理类似案件的庭审中，已经认可其公司在给劳动者安排工作时，每月有多少天就工作多少天，每天工作时间是12小时，除春节外，在法定节假日未安排上诉人休息的事实。现在吉尼斯公司的上班时间仍是如此，一审判决未查明该事实。5、谢丽娟在一审中已经提供了吉尼斯公司存在加班的证据，属于“劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供”的情形，在谢丽娟向一审法院申请调取吉尼斯公司工人工资表的情况下，吉尼斯公司不予提供，应承担不利后果。6、吉尼斯公司能够向南昌经济技术开发区劳动监察局提供2014年7月份工资表，却未向法院提供其他时间的工资，这明显是持有证据拒不提供。
被上诉人吉尼斯公司答辩并上诉请求判决：1、撤销江西省南昌经济技术开发区人民法院（2016）赣0192民初375号民事判决第一、三、五项；2、改判江西省南昌经济技术开发区人民法院（2016）赣0192民初375号民事判决第四项为吉尼斯公司向谢丽娟支付高温津贴2560元；3、一、二审诉讼费用由谢丽娟承担。事实和理由：1、一审判决认定谢丽娟的工资结构错误，吉尼斯公司所制作的2014年7月份工资表中的“月基本工资”指的是一个月工作时间的整体工资，其中包括节假日和休息日的加班工资。2、一审判决推定谢丽娟每日工作时间为12小时无相关证据佐证。3、一审确认双方于20116年1月8日解除劳动关系错误，2015年3月至今，吉尼斯公司将陶瓷生产线租赁给了南昌玉润陶瓷有限公司，在租赁期内，谢丽娟与南昌玉润陶瓷有限公司建立了劳动关系，而非与吉尼斯公司存在劳动关系。且2016年1月8日至今，谢丽娟依然在正常上班并按月领取工资。4、谢丽娟的工作属于室内非高温作业，高温津贴的金额应按室内非高温作业的标准计算。
被上诉人谢丽娟辩称，答辩意见同上诉意见。
原审原告谢丽娟向一审法院起诉请求:1、判决被告立即向原告支付扣除的2014年10月份的工资980元；支付拖欠2014年11月份到2015年2月的工资15200元；2、判决被告支付原告自2011年2月起至2015年期间的节日、休息日、超时、年休假的加班工资439751.73元；3、判决解除原告与被告之间的劳动关系；4、判决被告给予原告经济补偿17100元；5、判决被告支付原告自2011年2月到2015年的降温费3360元及烤火费880元、卫生费282元；6、判决被告为原告补交自2011年2月至今期间的医疗保险及养老保险费；7、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：原告于2011年2月入职到被告处从事捡砖工作，工作期间被告未与原告签订劳动合同，无证据证明被告为原告缴纳医疗保险和养老保险费用。根据被告2014年7月份工资表反映，原告每月基本工资3800元，当月基本工资3800元，外加全勤工资100元、工龄工资60元、房屋补贴40元、话费补贴40元。另查明，被告于2013年3月15日和案外人江西凯扬陶瓷发展有限公司签订了《租赁经营合同书》，将公司的名称、商标、厂房和设备全部出租，租赁期间为2013年3月15日至2018年3月15日，被告公司于2014年10月因经营不善停产。2015年2月28日，被告又和案外人南昌玉润陶瓷有限公司签订了《租赁协议》，将陶瓷生产线租赁给南昌玉润陶瓷有限公司，租赁期为2015年3月1日至2020年2月28日。上述租赁期间，原告的工作地点、工作性质均没有发生变动，而原告的工资报酬也照旧发放，原告自述其并不清楚公司变更相关事宜。
原告就其与被告之间的劳动争议，向南昌市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认被告与其的劳动关系，向其支付工资、加班工资、降温费、烤火费、卫生费及经济补偿款，并为其补缴养老保险、医疗保险等项费用。南昌市劳动人事争议仲裁委员会于2016年5月4日作出洪劳人仲案字[2016]第117号仲裁裁决：一、南昌吉尼斯陶瓷公司在本裁决书生效之日起十五日内向谢丽娟支付2014年7月份的加班工资3145元，11月的工资3800元；二、南昌吉尼斯陶瓷公司在本裁决书生效之日起十五日内，向谢丽娟支付高温津贴1920元；三、南昌吉尼斯陶瓷公司在本裁决书生效之日起十五日内，为谢丽娟办理2011年2月至2015年12月的养老、医疗保险补交手续，双方当事人按照规定比例缴纳，具体数额以养老、医疗保险经办机构当日核算为准；四、驳回谢丽娟的其他仲裁请求。原告不服该裁决，遂在法定期限内起诉至本院，请求判如所请。
一审法院认为，劳动者的合法权利应受法律保护，原、被告虽未签订书面劳动合同，但被告2014年7月工资表上有原告的名字，可证明原告在被告处工作，原告主张2011年2月入职，被告亦认可，一审法院确认原告在被告处工作从2011年2月开始。2013年3月份至今，被告两次将工厂生产线租赁给其他公司经营，但原告一直不知情，且原告的工作地点、内容都无变化，一审法院认为双方一直存在劳动关系。认定原告自2011年2月起与被告存在事实劳动关系。
关于原告主张被告向其支付扣除的2014年10月份的工资980元问题。原告未提供证据证实被告扣除了其2014年10月份的工资980元，对于原告的该诉讼请求，一审法院不予支持。
关于原告主张被告向其支付拖欠2014年11月份至2015年2月的工资15200元的问题。因2014年11月至2015年2月，被告停产，原告在家待岗，依据《江西省工资支付规定》第二十一条规定：“非因劳动者原因造成停工、停业、歇业，未超过一个工资支付周期的，用人单位应当按照劳动者合同约定的工资标准支付工资。超过一个工资支付周期，未安排劳动者工作的，按照国家有关规定办理。”故被告应支付原告2014年11月待岗工资3800元，2014年12月至2015年2月，被告应向原告支付基本生活费，一审法院认为按南昌城区城市居民最低生活保障标准支付为宜，故2014年12月待岗工资为460元，2015年1月、2月的待岗工资为480元。综上，被告应支付原告2014年11月至2015年2月待岗工资为5220元。原告诉请被告支付2014年11月至2015年2月工资超过5220元部分，于法无据，一审法院不予支持。
关于原告主张被告支付2011年2月起至2015年期间的法定节假日加班工资、休息日加班工资、年休假加班工资、超时加班工资的问题。一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实存在承担举证责任。本案中，被告2014年7月份工资表，根据该工资表中加班时间与加班工资关系，可知该加班工资的标准是月基本工资除以当月天数除以每天工作12小时。原告该月出勤31天，每天工作12小时。用人单位应当保证劳动者每周休息1日；休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，用人单位应当支付不低于工资的200%的工资报酬，故原告该月休息日加班工资为1419.77元（3860元/月÷21.75天/月×200%×4天）。安排劳动者延长工作时间的，用人单位应当支付不低于工资的150%的工资报酬，原告2014年7月延时加班时间为140小时[（31-4）天×（12-8）小时/天＋8小时×4天]，故被告应当向原告支付延时加班工资4658.62元（3860元/月÷21.75天/月÷8小时×150%×140小时）。至于原告主张的其他休息日加班工资、延时加班工资、法定节假日加班工资和年休假加班工资的请求，因原告未能提供其他有效证据证明其有休息日加班、法定节假日加班和年休假加班等情形，一审法院对该主张不予支持。
关于原告主张与被告解除劳动合同，一审法院认为，原、被告并未签订书面合同，且被告拖欠原告劳动报酬，现原告主张解除劳动关系的问题。不违反相关法律规定，一审法院予以支持。原告于2016年1月8日向南昌市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项中包括请求与被告解除劳动关系，一审法院确认原告申请仲裁之日即2016年1月8日与被告解除劳动关系。
关于原告主张降温费、烤火费和卫生费的问题。依据赣人社发[2012]71号江西省《关于调整高温津贴标准有关问题的通知》规定，用人单位应从原告入职起，每年6月1日至9月30日向劳动者发放高温津贴，用人单位未按规定标准向原告支付高温津贴的，视为拖欠或克扣工资。本案中，结合被告工作环境，被告应按规定向原告发放高温津贴，高温津贴标准为240元/月，被告要求原告补发四年的高温津贴3360元的诉讼请求，合理合法，一审法院予以支持。原告主张烤火费和卫生费，于法无据，一审法院不予支持。
关于原告主张被告支付解除劳动合同经济补偿金的问题。本院认为，被告存在拖欠劳动报酬的事实，依据《中华人民共和国劳动合同法》规定，被告公司应向原告支付经济补偿金。经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。原告在被告处工作4年11个月，原告要求被告按4.5个月，每月工资3800元的标准向其支付经济补偿金17100元的诉讼请求，合理合法，一审法院予以支持。
关于原告主张判令被告补交医疗保险和养老保险费用的问题。一审法院认为，被告虽然未为原告办理医疗保险和养老保险手续，但并非属于社会保险经办机构不能补办导致无法享受社会保险待遇的情形，原告谢丽娟的医疗保险和社会保险费用问题不属于法院受案范围，一审法院不予处理。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人劳动合同法》第三十一条、第三十八条第一款第二项、第四十六条第一款第一项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《国务院关于职工工作时间的规定》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、确认原告谢丽娟与被告南昌吉尼斯陶瓷发展有限公司于2016年1月8日解除劳动关系；二、被告南昌吉尼斯陶瓷发展有限公司于本判决生效之日起三十日内支付原告谢丽娟2014年11月至2015年2月工资5220元；三、被告南昌吉尼斯陶瓷发展有限公司于本判决生效之日起三十日内支付原告谢丽娟休息日加班工资1419.77元，延时加班工资4658.62元；四、被告南昌吉尼斯陶瓷发展有限公司于本判决生效之日起三十日内支付原告谢丽娟高温津贴3360元；五、被告南昌吉尼斯陶瓷发展有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告谢丽娟支付经济补偿金17100元；六、驳回原告谢丽娟的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告南昌吉尼斯陶瓷发展有限公司负担。
本院二审期间，双方均未提交新的证据。
对一审查明的事实，双方均无异议，本院予以确认。
本院二审另查明，在二审庭审中，谢丽娟自认其于2015年7、8月离开公司。
本院认为，本案的争议焦点在于：1、吉尼斯公司是否应向谢丽娟支付解除劳动合同经济补偿金；2、吉尼斯公司是否应向谢丽娟支付2011年2月至2015年期间的节假日、休息日、超时、年休假的加班工资及具体金额；3、吉尼斯公司向谢丽娟支付高温津贴的标准；4、吉尼斯公司是否应向谢丽娟支付2014年10月24日至31日的工资及具体金额。现围绕争议焦点评述如下：
1、关于解除劳动合同及经济补偿金的问题。吉尼斯公司认为双方最迟解除劳动关系的时间也应该是2015年2月28日，自此之后谢丽娟是与南昌玉润陶瓷有限公司存在劳动关系。本院认为，2013年3月份至今，吉尼斯公司两次将工厂生产线租赁给其他公司经营，但谢丽娟一直不知情，且谢丽娟的工作地点、内容都无变化，一审法院认为双方一直存在劳动关系，确认双方自2011年2月起存在事实劳动关系，并无不当。谢丽娟因上诉人拖欠劳动报酬要求上诉人在双方解除劳动关系后支付经济补偿，符合法律规定，谢丽娟自认其于2015年7、8月离职吉尼斯公司，双方解除劳动关系的时间最迟为2015年8月，一审法院认定双方解除劳动关系的时间为2016年1月8日与事实不符，本院予以纠正。关于谢丽娟离职前十二个月的平均工资，经本庭询问，谢丽娟自认工资是以转账的方式发放，故其离职前十二个月（2014年9月至2015年8月）的工资数额的举证责任在谢丽娟，经法庭释明，谢丽娟在本院限定的时间向本院提交的银行转账明细中只有2014年10月30日及2015年4月9日的工资转账，金额分别为2800元和4040元，而其他月份的工资数额未向法院提供证据证明，应承担举证不能的法律后果，故谢丽娟2014年10月至12月的工资，本院酌情按2014年江西省城镇私营单位制造业就业人员年平均工资（30500元/年）的标准计算，2015年1、2、4、5、6、7、8月按2015年江西省城镇私营单位制造业就业人员年平均工资（33646元/年）的标准计算，而关于经济补偿金的工作年限，谢丽娟自己主张的4.5个月并无不当，故吉尼斯公司应向谢丽娟支付经济补偿金为（30500元/12个月×3个月+33646元/12个月×7个月+4040元+2800元）/12个月×4.5年＝12784.5元。
2、关于加班工资的问题。其一，关于超时、休息日、法定节假日的加班工资，本案中，劳动者主张在劳动关系存续期间存在加班的情况，吉尼斯公司认可，但认为相应加班工资已包含在工资中发放，同时，劳动者亦认可工资中包含有加班工资，然而，就加班的具体时间和加班工资的具体发放金额，双方均未提供证据予以证明，相关待证事实处于客观上无法查明的状态。鉴于此情形，本院认为，本案应依据举证责任确定双方权利义务。劳动者主张超时、休息日、法定节假日加班工资，应首先就具体的加班事实承担举证责任。而用人单位在劳动者证明具体加班事实的情况下，应就是否足额发放加班工资承担举证责任。在加班事实方面。谢丽娟提供的证据只有经济技术开发区劳动监察局从吉尼斯公司处调取的2014年7月份的工资表，该证据只能证明该月的具体加班时间，其他月份的具体加班时间，谢丽娟则未提供充分证据予以证明，应承担举证不能的相关不利后果。在加班工资是否发放方面。吉尼斯公司主张，相应加班工资已包含在发放的工资里，但未提供证据证明到底如何发放，是否足额发放，而劳动者已提供证据证明2014年7月具体加班事实，且该月工资表上并无发放加班工资的记录，故吉尼斯公司应就该月加班工资承担举证不能的相关不利后果。结合本案查明事实的情况和举证责任的分担结果，本院仅对谢丽娟诉请的2014年7月的具体加班时间及未发放加班工资的主张予以支持，对其诉请的其他超时加班、休息日加班、法定节假日加班且吉尼斯公司未予发放加班工资的主张不予支持。据此计算，根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条的规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日，根据2014年7月工资表载明，谢丽娟该月休息日加班为4天，故吉尼斯公司应向谢丽娟支付4个休息日加班工资1419.77元（3860元/月÷21.75天/月×200%×4天）。安排劳动者延长工作时间的，用人单位应当支付不低于工资的150%的工资报酬，原告2014年7月延时加班时间为140小时[（31-4）天×（12-8）小时/天+8小时×4天]，故被告应当向原告支付延时加班工资4658.62元（3860元/月÷21.75天/月÷8小时×150%×140小时）。上诉人谢丽娟及上诉人吉尼斯公司的相关上诉主张均不能成立，本院不予支持。其二，关于未休年休假的加班工资，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第九条的规定，用人单位根据生产、工作的具体情况，可以统筹安排年休假。从第十条的规定也可知，职工要求用人单位支付年休假工资的前提是用人单位经职工同意不安排年休假或安排职工年休假天数少于应休年休假天数。从庭审可知，吉尼斯公司每年在春节期间统一安排员工休息，休息天数不少于15日，且谢丽娟未提供证据证明其存在《企业职工带薪年休假实施办法》第十条的情况，故谢丽娟要求吉尼斯公司支付未休年休假加班工资的上诉主张，本院不予支持。一审相关判决，本院予以维持。
3、关于高温津贴金额的问题。按照相关规定，当气温超过35摄氏度时，企业应依据劳动合同中签订的内容，视工种和工作环境的不同，向职工发放高温补贴。考虑到南昌的气候和做陶瓷的工作环境，一审法院按240元/月标准判决吉尼斯公司向劳动者支付高温津贴并无不当。故吉尼斯公司的此项上诉主张不能成立，本院不予支持。一审相关判决，本院予以维持。
4、2014年10月24日至31日的工资的问题。2014年10月，吉尼斯公司已向谢丽娟支付了工资，24-31日的工资未计算在内系因吉尼斯公司23日停产，谢丽娟在24日-31日未实际提供劳动。本院认为，虽然因吉尼斯公司停产，客观上影响了谢丽娟当月的收入，但停产时间短，其当月收入并未低于最低工资标准，故谢丽娟主张企业停产、其未提供劳动期间吉尼斯公司仍应向其发放工资，无事实和法律依据。一审相关判决处理并无不当，本院予以维持。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《中华人民共和国劳动法》第三十八条之规定，判决如下：
一、维持南昌经济技术开发区人民法院（2016）赣0192民初375号民事判决第二、三、四项；
二、撤销南昌经济技术开发区人民法院（2016）赣0192民初375号民事判决第六项；
三、变更南昌经济技术开发区人民法院（2016）赣0192民初375号民事判决第一项为“确认原告谢丽娟与被告南昌吉尼斯陶瓷发展有限公司于2015年8月解除劳动关系”。
四、变更南昌经济技术开发区人民法院（2016）赣0192民初375号民事判决第五项为“南昌吉尼斯陶瓷发展有限公司于本判决生效之日起三十日内向谢丽娟支付经济补偿金12784.50元”。
五、驳回上诉人谢丽娟和南昌吉尼斯陶瓷发展有限公司的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费共计20元，由上诉人南昌吉尼斯陶瓷发展有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 黄 琳
审判员 周朝阳
审判员 龚 江
二〇一七年六月三十日
书记员 陶敏丽