江西省抚州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）赣10刑终85号
原公诉机关江西省抚州市临川区人民检察院。
上诉人（原审被告人）贺炜，男，1979年9月20日出生于上海市，汉族，高中文化，无业，户籍所在地上海市闵行区，租住上海市宝山区。2004年6月24日因犯诈骗罪被判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二万元。2011年4月21日被假释，2013年3月22日假释考验期满。2016年6月2日因涉嫌犯诈骗罪被抚州市公安局临川分局刑事拘留，2016年7月5日被逮捕。现羁押于南城县看守所。
辩护人沈伊鸣，上海伟聚律师事务所律师。
江西省抚州市临川区人民法院审理江西省抚州市临川区人民检察院指控原审被告人贺炜犯诈骗罪一案，于2017年4月21日作出（2017）赣1002刑初34号刑事判决，原审被告人贺炜不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭。江西省抚州市人民检察院以本案需要补充侦查于2017年8月2日建议延期审理，本院于同日决定延期审理，同年8月31日江西省抚州市人民检察院建议本案恢复审理，本院于同日决定恢复审理。于2017年7月19日、9月25日公开开庭审理了本案。抚州市人民检察院指派检察员刘琦、代理检察员孙慧静出庭履行职务，上诉人贺炜及其辩护人沈伊鸣到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2016年2月，被告人贺炜谎称是上海复旦大学附属华山医院（下简称华山医院）的医生，能帮助被害人俞某的妻子周某调至华山医院工作，以捏造的华山医院工作人员苏某和宣某的身份用手机短信与俞某、周某联系调动工作事宜，同时先后伪造了华山医院的报到通知、华山医院入职通知及科室排班表交给俞某和周某，骗得被害人的信任。期间，贺炜以调动工作需要及自己急需用钱为由，多次共骗取俞某人民币（下同）213600元，用于个人消费及开支。在俞某催促还款后，贺炜陆续还了俞某部分款，至案发时，贺炜已归还俞某97550元。
同年5月26日，贺炜还冒充华山医院医生，以关心白某病情为由，劝说黄某1及白某，称亲自给白某进行第二次手术，并表示已安排好病房，当日及次日要求黄某1先后缴纳入院押金共15万元并汇至其谎称的华山医院工作人员孙某（实为贺炜的母亲）的银行卡（由贺炜使用）。同年6月1日，贺炜带白某到上海市沃德医疗中心进行了体检，并将伪造的一份华山医院特需病区入院通知单交给白某，骗白某一个星期后再到华山医院住院。当天晚上，贺炜欲再骗取3万元，被害人及其亲属发现并采取了保护措施未得逞。
案发后，贺炜的家属退赔黄某115万元及4000余元损失，退赔俞某116000元，并取得被害人黄某1、俞某的谅解。
原判认为，被告人贺炜以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段，两次共骗取他人296050元（30000元未遂），数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人贺炜诈骗3万元系未遂，依法从轻处罚；其对诈骗黄某1一事供认不讳，依法可酌情从轻处罚；案发后，被告人贺炜的亲属已退赔二被害人的全部款项并均取得谅解，可酌情从轻处罚。被告人贺炜系累犯，依法应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，认定被告人贺炜犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币三万元。
上诉人贺炜提出，他与被害人俞某之间虽存在谎称医生的情形，但此举未有骗取钱财的主观目的，虽存在伪造入职通知书的行为，但其举发生在取得21万元之后，与占有涉案金额无因果关系；一审法院未查明他是否有能力完成被害人托某的事项，认定他诈骗俞某的钱属证据不充分，他是向俞某借的钱。一审法院认定他诈骗黄某13万元未遂与事实不符，该3万元是他以个人需要为由向某提出借款，不能认定为诈骗未遂。一审法院未充分考虑他及家属积极退赃的情节，以及在累犯情节上未充分考虑前后两次犯罪行为时间间隔较长而简单地过分加重。综上，请二审依法改判。
上诉人贺炜的辩护人提出，1、一审认定事实不清、证据不充分，表现在：上诉人贺炜提出向俞某出具了四份借条，而俞某仅提供了两份借条，上诉人贺炜是否向俞某出具了四份借条未查明，贺炜向俞某借款21万余元是民事借贷行为；2016年6月1日，贺炜由于俞某催款，情况紧急，迫于无奈才向某、黄某2借款3万元，事由是个人急需，不应仅凭被害人的陈述和有利害关系的证人证言，在证据效力上是不够的，一审认定贺炜是向某、黄某2继续行骗3万元，证据不充分，不应构成诈骗未遂；一审未查明贺炜有无能力完成黄某1和俞某的委托事宜，公诉机关仅凭贺炜的学历和职业来认定贺炜没有能力或办法帮助黄某1和俞某，是主观臆断，逻辑上不严谨；贺炜没有非法占有的行为，贺炜占有黄某1支付的15万元和向俞某借款21万元后，没有大肆挥霍，没有隐藏行踪的行为，而是进一步落实后续的安排，当俞某要求贺炜还款时，贺炜主观意愿是要还款的。且贺炜取得被害人钱财后，还为白某、俞某安排费用高昂的体检，贺炜陈述是希望拖延时间，目的是为了想办法能完成被害人托某的事情或是即使完成不了也能退钱，贺炜的该解释是合理的。2、贺炜虽主动安排俞某夫妇及俞某朋友免费体检，并陈述是为了感谢俞某，但俞某是得益者，体检费应从涉案金额中扣除。3、上诉人贺炜虽系累犯，但前后两次行为有本质的差别；归案后，积极退赔全部款项。综上，请二审对上诉人贺炜从轻处罚。
抚州市人民检察院出庭检察员的意见为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人贺炜仅与俞某同租住在同一房东的房子，系邻里关系，贺炜以华山医院医生的虚假身份，捏造能帮俞某的妻子调动工作的事实，伪造华山医院入职通知书、报到通知、护士值班表等材料，办理两张手机卡，伪装华山医院的护士长及培训老师与俞某、周某周旋，取得被害人信任骗取钱财，在俞某发现被骗后，用从俞某、黄某1处骗取的钱还了极小一部分给俞某，可见其完全没有偿还能力，拆东墙补西墙骗取钱财非法占有的故意很明显。一审已扣除贺炜案发前归还俞某的款项，并考虑其诈骗3万元未遂及对诈骗黄某1一事供认不讳、案发后积极退赔并取得被害人谅解及累犯的情节，对贺炜量刑并无不当，上诉人贺炜提出的上诉理由不能成立。建议二审驳回上诉，维持原判。
经审理查明：
一、上诉人贺炜以其母亲的身份证登记租住在上海市宝山区菊联路89弄39号，并向房东崔某谎称是华山医院的医生。2016年2月，租住在同一房东崔某另一套房子的被害人俞某，通过房东的介绍，了解到贺炜系华山医院的“医生”，遂就妻子周某想调动工作的事情与贺炜进行联系，贺炜称能够帮助俞某将周某调至华山医院工作。同年2月11日起，贺炜捏造了华山医院的护士长苏某和培训老师宣某，并以该两人的身份用手机短信与俞某、周某联系周某调动工作事宜，还多次短信称到外地做手术赚取收入。同年3月11日，上诉人贺炜伪造了华山医院的报到通知，同年4月13日，上诉人贺炜伪造了入职明细表。期间，还伪造了周某于同年4月1日入职华山医院的入职通知书、科室排班表等材料交给俞某和周某，并为俞某夫妇等人提供“免费”的体检，骗得被害人俞某夫妇的信任。自同年3月8日至同年4月20日，上诉人贺炜以调动工作需要及自己急需用钱为由，多次共骗取俞某213600元。在俞某催问还款后，贺炜以种种理由拖延还款，仅用从俞某处骗取的钱和骗取他人的钱归还俞某少量的钱，至案发前，贺炜归还俞某97550元。
案发后，贺炜的父母于2017年4月16日，代贺炜退赔俞某116000元，俞某表示对贺炜予以谅解。
认定上述事实的证据有：
1、被害人俞某的陈述、自述书证实，他租住的房屋与贺炜租住的房屋的房东都是崔某。2016年3月初，贺炜自称是华山医院神经外科医生，老师是神经外科教授，并说可以帮忙将他老婆周某调到华山医院。同年3月11日、14日，贺炜以家中有急事需要钱以及帮他老婆周某找工作需要找人托关系等理由要他给3万元和31000余元（贺炜写了借条，钱转入孙某的工行卡62×××93）。贺炜给了他一张假的华山医院报到通知，说3月底他老婆的调动可以办好，同年4月1日他老婆可以去华山医院上班。3月份，贺炜还以各种理由分七次向其借了110600元。3月底，贺炜给了他一张华山医院的神经外科的护士值班表。4月初，贺炜给了他一张华山医院入职通知书和一张神经外科病区单，但一直以种种理由不让周某去报到，说是入职手续已经办好了，华山医院最近一直有上级领导在检查工作，他老婆所在科室的领导同意先让他老婆休假，等检查过后再去上班。后贺炜又说要出去帮人做手术向他借差旅费，他给了贺炜一张上海浦发银行的信用卡，贺炜用卡消费18000元，取现20000元。4月8日和14日贺炜又从他那里拿了现金各600元和2000元，至同年4月，贺炜共拿了他213600元。4月份，他因家里买了新房需要装修以及拍车牌需要用钱，就催贺炜还贺炜自称家中有事向他要的那部分“借款”。直到5月底，他老婆都没有安排去上班，他们觉得不太符合常理，他就一直催促贺炜还钱。同年5月底，贺炜共还给他97550元。
期间，贺炜冒充华山医院神经外科护士长苏某（185××××1011）和宣某（185××××6911）与他老婆（183××××0072）短信联系。贺炜还自称自己所在科室的教授在体检中心兼职，作为老师享有的福利，可以让贺炜安排亲戚朋友享有免费的体检。他与贺炜非亲非故，认识贺炜是因为贺炜自称是华山医院的医生，能够帮他老婆调到华山医院去工作，否则就算贺炜自称家中有事，他也没有任何理由借款给贺炜。也正是因为贺炜安排他和老婆以及他的朋友去做了免费体检，他就更加相信贺炜医生的身份。他的积蓄几乎全部被贺炜骗了，老婆从原单位离职，他们的生活受到重大的影响。
2、证人崔某的证言证实，贺炜用母亲孙某的身份证登记通过中介公司租住在他的上海市宝山区菊联路89弄39号303室，并自称是华山医院的医生。俞某租了他另一套房子，俞某想将老婆调去华山医院，他就把贺炜的电话给了俞某，后他才知道贺炜骗了俞某的钱。2016年5月贺炜先后向其借了45000元，同月27日、30日贺炜还清了款。
3、证人仇某的证言证实，2016年3月，贺炜来到沃德医院，提出要帮孙某、俞某、周某、于某、夏某五人做体检，当时她就帮这几个人约好了时间，贺炜一次性刷卡付了检查费。后贺炜又叫俞某、周某等人到做第二次体检。5月26日、27日，底贺炜通过支付宝转账1万元、888元，付清了所有的检查费。
4、证人蔡某的证言证实，2016年5月底，仇某打电话说有人要转账，她将工行卡号95×××26发给仇某。5月27日由孙某的工行卡（62×××93）转入1万元。仇某在5月份通过支付宝转给她的10888元钱，她也转给公司账号，并开了收条和收据。
5、证人孙某（贺炜之母）的证言证实，她办理过一张工商银行卡（62×××93）由贺炜使用，贺炜没有固定工作。
6、华山医院（本部）入职通知书、华山医院报到通知、有关周某的材料、值班表证实，贺炜伪造了华山医院对周某于2016年4月1日入职的通知书和值班表，还于2016年3月11日，伪造了华山医院报到通知书，于同年4月13日伪造了科室入职明细。
7、复旦大学附属华山医院的证明两份证实，贺炜不是复旦大学附属华山医院的医生，未在该医院工作及担任任何职务。被害人周某从未调入该医院工作。
8、俞某的结婚证及周某的身份证证实，俞某与周某系夫妻关系。
9、记事纸一张证实，俞某提供由贺炜书写的、贺炜要求周某调动工作需要提交相关材料，其中需要解除劳动合同证明。
10、借条两张证实，2016年3月11日、14日，贺炜向俞某出具了30000元和31200元的借条各一张。
11、俞某提供的借、还款材料证实，①2016年3月8日起至4月20日，贺炜通过现金、转账、使用俞某信用卡取得俞某213600元。②同年3月18日至5月30日，贺炜陆续还款97550元，其中，3月18日还款17450元，4月25日至5月24日先后11次共还款39600元，5月26日、5月30日各还款30000元和10500元。
12、出账单明细（俞某借给贺炜使用的浦发信用卡7236）及银行短信提醒内容证实，2016年4月11至4月18日华程西南旅行社消费支出及自动柜员机取现情况。4月25日支付宝还款34000元。
13、贺炜用支付宝转账还款情况证实，贺炜归还部分款项的情况。
14、贺炜用185××××6231手机与俞某（手机号139××××8619）联系的短信内容证实，2016年2-4月，贺炜捏造是华山医院医生的事实，伪造周某入院当护士的值班表，骗取并使用俞某的浦发银行信用卡。俞某于2016年4月上旬与贺炜联系于某体检的事，之后贺炜还答应给俞某和俞某姓夏的朋友安排体检的事宜。
15、贺炜用185××××1011手机以苏某的名义和俞某（手机号139××××8619）联系的短信内容证实，贺炜以虚构的苏某的名义与俞某联系，称“最终小贺的费用肯定会在25日前搞好的，只会早，不会晚！”
16、贺炜使用185××××6911手机以宣某的名义和周某（手机号183××××0072）联系的短信内容证实，从3月27日起，贺炜以宣某（带训老师）的名义与周某谈论调入华山医院上班的有关事项。
17、贺炜使用185××××6231手机和周某联系的短信内容证实，自2016年2月3日起，贺炜（185××××6231）与周某谈论周某调动的事情，还谈论到自己已对护士长苏某说周某是他的亲戚，等周某成为自己的同事，再请吃饭等事情。
18、贺炜使用185××××1011手机以苏某的名义和周某（手机号183××××0072）联系的短信内容证实，从2月11日起，贺炜以华山医院护士长苏某的名义与周某谈论调动工作等事情，同时谈到贺炜去外地做手术赚取收入的事情。
19、情况说明二份证实，抚州市公安局临川分局调取证据的情况。
20、上海沃德医疗中心账户明细若干及通知书若干证实，2016年3月18日，贺炜为俞某提供3000元的体检，为周某提供3000元的体检；4月22日，贺炜为周某提供了3800元和12888元的体检，4月29日，贺炜为俞某提供了3066元和7000元的体检。5月29日，贺炜预交俞某的体检费20888元。期间，贺炜还为其他人提供了一定数额的体检（4月19、20日为于某提供了3800元、4500元的体检，29日为厦秋萍提供了3800元、4500元的体检）。贺炜用孙某的账户向上海市沃德医疗中心蔡某转账情况：5月27日转账10000元。
21、贺炜母亲工商银行3993账户交易明细（3月8日开始）证实，被害人俞某、周某的钱款转账至贺炜母亲的银行账户的情况。
22、辩护人提交了俞某的身份证、存款凭证、收条、谅解书证实，2017年4月16日，俞某收到贺炜父母退赔的116000元，并表示对贺炜予以谅解。
23、上诉人贺炜的供述和辩解证实，他没有固定工作，他和俞某的房东都是崔某，他对崔某说自己是华山医院的医生。2016年3月，俞某想把老婆周某调至华山医院，房东崔某就把他介绍给俞某。他自称华山医院神经外科医生，老师是神经外科教授，可以帮周某的忙调动工作。他因家庭困难向俞某借钱，一共借了21万元。他使用俞某的浦发银行尾号为7236银行卡取现金付了体检费，还有几千元被消费了。他给俞某的几张华山医院的通知单是自己做的，是假的，目的是为了拖延时间。他每次向俞某要钱的时间和金额记不清，理由就是家里出了状况，钱用于日常开支。他杜撰了苏某、宣某两个人，以该两个人的名义和俞某、周某短信联系，是为了拖延时间。苏某、宣某两人的电话号码是他买的不记名的电话卡。因为他开始答应俞某的老婆周某4月1日可以到华山医院上班，但一直安排不了，就找各种借口拖，后俞某发现他骗人，不能帮周某调动工作，就叫他还钱。他3月还俞某的钱是从借俞某的钱里面还的，从4月底开始陆续还钱，到5月底，他一共还了俞某将近10万元，其中5月底拿黄某1的钱还了俞某40500元。
二、2016年4月，被害人黄某1之女白某到上海治病，经人介绍认识了上诉人贺炜，贺炜谎称系华山医院医生，白某在第一次手术后回抚州市休养。同年5月26日，贺炜以关心白某病情为由，赶到抚州市劝说黄某1及白某进行第二次手术，表示已安排好病房，并亲自为白某做手术，要求黄某1先缴纳入院押金8万元。黄某1于当日通过工商银行向贺炜提供的华山医院工作人员孙某（实际系贺炜的母亲）的银行卡（由贺炜使用）转账8万元，上诉人贺炜于当晚赶回上海。临行前，被害人给了贺炜2600元红包及购买礼品香烟表示感谢。次日，贺炜又以交纳押金为由，要黄某1再付款7万元，当日黄某1又转款7万元至孙某的账户，至此，贺炜已骗取黄某115万元。2016年5月31日，白某按贺炜的安排到了上海。次日，贺炜带白某到上海市沃德医疗中心进行了体检，并将自己伪造的一份华山医院特需病区入院通知单给了白某，哄骗白某一个星期后再去。当天晚上，贺炜与白某一起回抚州市，行前欲再骗取3万元时，被害人及其亲属发现并采取了保护措施未得逞。当晚，贺炜到抚州市后遂被黄某1等人扭送至当地公安机关。
上诉人贺炜归案后，其亲属于2016年6月2日、3日两次共转账退还黄某1154200元。被害人黄某1表示对上诉人贺炜予以谅解。
认定上述事实的证据有：
1、受案登记表证实，2016年6月1日，被害人黄某1等人扭送贺炜至北站派出所，后予以刑事立案。
2、被害人黄某1的陈述证实，女儿白某脑部有瘤，2016年4月16日去了华山医院，经刘某1帮忙住进了医院的肿瘤科。入院的后两天接到贺炜的电话，并主动帮她办好女儿手术的有关事情。4月24日下午，白某做好了手术，贺炜很客气，她就相信了贺炜。贺炜打电话时称自己是华山医院的教授，叫她有事就直接联系。女儿手术后，她们回家了，贺炜打电话要她们尽快去做第二次手术（医生也说过），并说自己将要出国，要把她家的事办圆满才放心出国。5月26日下午，贺炜赶到抚州说服她们去做第二次手术，要她们先交8万元住院押金并给了她一个叫孙某的银行账号账号，说孙某是华山医院的医生，自己托熟人先办理。当天她将钱转入贺炜提供的孙某的账户（62×××93），当晚，贺炜赶回上海，要她女儿5月31日一定要去做术前检查，她于当天给了贺炜2600元钱，作为车费。第二天上午贺炜又打电话说住高干病房要再交7万元押金，她又汇了7万元。5月30日贺炜交待白某赶到沃德医疗中心做术前检查，次日白某去上海时，她叫白某带了三条金圣香烟给贺炜，花了1650元钱。6月1日中午12点多钟，白某讲贺炜带其到小医院做检查，下午又打电话说贺炜可能是骗子，她们就商量设法把贺炜引到抚州要其还钱。贺炜和白某一起来抚州，还打电话给黄某2要3万元，晚上10点多钟，她和黄某2接到贺炜，后将贺炜送到派出所。2016年6月2日和3日，她工行卡（62×××89）分别收到15万元和4200元，被骗的钱已经全部归还。
3、证人白某的证言证实，2016年5月26日，贺炜到抚州了解她手术后的情况，称已安排好高干病房，叫她5月31日下午赶到上海，6月2日贺炜亲自给她做手术；检查不合格就在6月3日做手术，先付8万元办理住院手续。贺炜还说自己已经买好当天回上海的车票，要他们转钱。当天下午4时30分，她和母亲到工商银行转了8万元。2016年5月27日，母亲又转给贺炜7万元。2016年5月31日，她按贺炜的安排到上海，贺炜带她去了沃德医疗中心。次日在沃德医疗中心做了各项检查，贺炜说当天住不了院。之后贺炜以各种理由说她入不了院，给了一张入院通知单叫她一个星期后再去，贺炜与她一起回抚州时以各种理由又叫她转三万元，她没给。后她报了案。
4、证人黄某2的证言证实，他侄女白某因病在华山医院动手术，战友刘某1介绍了俞某，之后的事不清楚。听说俞某又介绍了贺炜，贺炜先后两次到抚州找他妹妹黄某1，他到接贺炜。2016年6月1日下午4点多钟，黄某1说贺炜可能是个骗子，先稳住贺炜，等贺炜来抚州就报案。6月1日下午5、6点钟，贺炜还打电话问他要3万元，说是自己师傅要用钱，并叫他放心，会将白某的病治疗彻底的，他借口不会用支付宝，叫贺炜到抚州再给钱。
5、证人刘某1的证言证实，2016年3月的一天，战友黄某2打电话说妹妹黄某1的女儿得了脑垂体瘤，要去华山医院治疗，问他是否有熟人。他因为知道战友俞某在帮老婆调动去华山医院工作的事情，便联系了俞某。后俞某打电话给了贺炜，贺炜就和黄某1联系。
6、证人仇某的证言证实，2016年5月底，贺炜向蔡某汇了款，帮白某约好6月1日做了体检。白某的检查费是17279.8元。贺炜自称是华山医院的医生。沃德医疗中心的体检华山医院是不会认可的。
7、证人蔡某的证言证实，2016年5月底，仇某打电话说有人要转账，她将工行卡号95×××26发给仇某，5月30日孙某工行卡分三次又转入13000元。
8、证人孙某（贺炜之母）的证言证实，2016年6月2日、3日，他丈夫贺永发一共转了15万多元给黄某1。
9、上海沃德医疗中心账户明细及预交款收据证实，2016年5月30日贺炜转账13000元至沃德医疗中心账户上。
10、上海市复旦大学附属华山医院特需病区入院通知单证实，2016年6月1日，贺炜伪造了该特需病区白某的入院单。
11、黄某1汇款凭证及银行卡账户（62×××89）流水明细、贺炜母亲工商银行3993账户交易明细证实，2016年5月26日黄某1向孙某的工商银行卡（62×××93）汇款8万元，次日又向孙某的同一账户转账7万元。2016年6月2日、3日黄某1的工商银行卡账户分别转入15万元和4200元。
12、贺炜的父亲贺永发提供的转账凭证证实，2016年6月2日、3日，贺永发向黄某1的账户上汇款150000元和4200元，共154200元。
13、上诉人贺炜的供述和辩解，2016年3月初，白某到上海看病，俞某问他能不能帮忙。他不是华山医院的医生，但以该医院的医生身份与白某及其母亲联系。因白某的丈夫不在上海，他去和医生讲白某的母亲可以签字，后白某顺利做了手术。他不认识做手术的医生，因为缺钱，他于同年5月26日去抚州，告诉白某及其母亲，可以联系医院把白某的颅咽管瘤治好，并讲住院需要交8万元押金，随后把母亲孙某的工行卡62×××93告诉白某母女。下午，他的手机信息提示收到黄某1的8万元，他当天回了上海。同年5月27日，他又打黄某1电话讲还需要7万住院押金，当天，他收到黄某1的7万元。他在外面欠了很多钱，急需要钱用，就骗了黄某1母女15万元钱，骗得的钱还了俞某40500元，还崔某3万元，支付体检费10888元和22180元（白某6月1日的检查费用），其他钱还给朋友。他对白某及家人说过自己是上海华山医院的医生，并于2016年5月26日谎称医院将派他去肯尼亚支援。同年6月1日，俞某要他马上还3万元钱，他便对黄某1说要借3万元，但黄某1叫他跟黄某2说。
另查明，2004年6月24日，贺炜犯因诈骗罪被上海市闵行区人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二万元。2011年4月21日贺炜被假释，2013年3月22日假释考验期满。
认定上述事实的证据有：
1、上海市闵行区人民法院（2004）闵刑初字第472号刑事判决书及户籍人员基本信息证实，2004年6月24日，贺炜因犯诈骗罪被上海市闵行区人民法院判处刑罚的情况。
2、假释证明证实，2011年4月21日贺炜被假释，2013年3月22日假释考验期满。
认定本案事实的证据还有：
1、归案情况说明证实，贺炜系被受害人黄某1等人扭送至公安机关。
2、常住人口信息及违法犯罪信息查询证实，上诉人贺炜出生于1979年9月20日，曾因犯诈骗罪被判刑。
3、扣押决定书及扣押清单证实，公安机关扣押贺炜所持有的招商银行卡一张（卡号62×××87）；工商银行卡一张（卡号62×××93）；中国银行卡一张（卡号52×××14）。
4、上诉人贺炜的辩护人提交其用手机与黄某1手机短信的截图证实，黄某1表示对上诉人贺炜予以谅解。
上述证据均经一、二审庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人贺炜以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段，两次骗取他人人民币共296050元，其中既遂266050元，未遂30000元，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体适用法律若干问题的解释》六条之规定，“诈骗既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以诈骗罪既遂处罚。”上诉人贺炜诈骗既遂266050元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。诈骗未遂30000元，在量刑时予以考虑。上诉人贺炜坦白诈骗黄某115万元的犯罪事实，依法可从轻处罚。案发后，上诉人贺炜的亲属已退赔两被害人的全部款项，两被害人表示对上诉人贺炜予以谅解，可酌情从轻处罚。上诉人贺炜因犯诈骗罪被判处有期徒刑，2013年3月22日假释考验期满后，在五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。综上，对上诉人贺炜从轻处罚。上诉人贺炜及其辩护人提出，一审认定事实不清、证据不充分，上诉人贺炜与俞某之间是借贷行为。经查，上诉人贺炜对房东崔某谎称自己是华山医院的医生，在被害人俞某从崔某处了解其“医生身份”并想请其帮忙将周某调入华山医院工作的情况下，贺炜并未否认自己的“医生身份”，并称能够帮忙办理调动事宜，还用手机185××××1011、185××××6911、185××××6231与被害人联系，从2月11日起，以苏某的名义对被害人谎称能够为周某调动工作；从3月27日起以宣某（培训老师）的名义与被害人联系周某工作调动的事情，期间还伪造数份华山医院的相关资料，捏造周某被调入华山医院的事实，属虚构事实、隐瞒真相。在取得被害人信任期间，上诉人贺炜以各种理由向被害人提出要钱或借款，被害人也是基于周某工作调动有求于贺炜而错误决定陆续交付贺炜共21万余元，在被害人要求上诉人贺炜还款时，上诉人贺炜以种种理由拖延还款，并用骗取俞某和黄某1的钱，归还被害人俞某少量的钱，其行为符合诈骗罪的特征，应以诈骗罪论处。故对上诉人贺炜及其辩护人的该意见不予采纳。上诉人贺炜的辩护人还提出，贺炜虽主动安排俞某夫妇及俞某朋友免费体检，俞某是得益者，体检费应从涉案金额中予以排除。经查，被害人俞某的陈述证实，贺炜自称自己所在科室的教授在体检中心兼职，作为老师享有的福利，可以让贺炜安排亲戚朋友享有免费的体检。也正是因为贺炜安排他和老婆以及他的朋友去做了免费体检，他就更加相信贺炜医生的身份。上诉人贺炜对为俞某夫妇等人主动安排免费的体检，目的是为了拖延时间也有供述。上诉人贺炜为实施诈骗活动而支付的赠与费用，依法不予扣除。故对上诉人贺炜的辩护人提出的该辩护意见不予采纳。
上诉人贺炜及其辩护人提出，2016年6月1日，贺炜由于俞某催款，情况紧急，迫于无奈才向某、黄某2借款3万元，事由是个人急需，一审认定贺炜是向某、黄某2继续行骗3万元，证据不充分，不应构成诈骗未遂。经查，被害人黄某1的陈述、证人白某、黄某2的证言能相互印证，证实，在贺炜打电话要黄某2等人给3万元钱之前，被害人及其家属已清楚了贺炜骗钱的目的，采取了保护措施，致使贺炜诈骗目的没有得逞，贺炜的该行为系犯罪未遂。故对上诉人贺炜及其辩护人的该意见不予采纳。上诉人贺炜的辩护人还提出，上诉人贺炜与黄某1之间存在委托事宜，上诉人贺炜即使完成不了委托的事情也能退钱，收到被害人的钱之后，还为白某安排费用高昂的体检，贺炜无非法占有黄某1钱的目的。经查，上诉人贺炜冒充是华山医院的医生，以可为白某在华山医院进行手术提供帮助、需缴纳入院押金至医院工作人员账户（实为上诉人贺炜个人使用的其母亲的账户）为由，骗取被害人黄某115万元，用于归还欠他人款项等支出。上诉人贺炜为白某安排了上海沃德医疗中心的“术前检查”，并伪造华山医院的入院通知单，实质是为了掩饰其犯罪的目的。上诉人贺炜对诈骗黄某115万元的事实也供认不讳。故对上诉人贺炜的辩护人提出的该辩护意见不予采纳。
上诉人贺炜及其辩护人还提出，上诉人贺炜虽系累犯，但前后两次行为有本质的差别；归案后，积极退赔全部款项，并取得被害人的谅解，请二审对上诉人贺炜从轻处罚。经查，原判已考虑贺炜的上述情节，在法定刑幅度内对其量刑，并无不当，故对上诉人贺炜及其辩护人的该意见不予采纳。
原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，抚州市人民检察院出庭检察员的出庭意见正确，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 邱小昌
审判员 陈凤英
审判员 张志平
二〇一七年九月二十七日
书记员 孙 敏
书记员 吴慧英