湖南省株洲市石峰区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0204民初224号原告：颜改良，男，汉族，1952年2月19日出生，现住湖南省株洲县。委托诉讼代理人：汤盾，湖南湘东律师事务所律师。被告：湖南银新建设工程有限公司，住所地株洲市董家塅高科园产业发展有限责任公司办公楼五楼。法定代表人：宋国凡，系该公司董事长。委托诉讼代理人：颜自力，男，系该公司项目经理。被告：株洲湘润房地产开发有限公司，住所地株洲市石峰区红旗北路45号。法定代表人：段波，系该公司总经理。委托诉讼代理人：聂伟，湖南卓进律师事务所律师。委托诉讼代理人：张倩，湖南卓进律师事务所律师。原告颜改良与被告湖南银新建设工程有限公司（以下简称被告一）、株洲湘润房地产开发有限公司（以下简称被告二）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2016年3月14日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。后因本案案情复杂，本院依法转为普通程序，组成合议庭公开开庭进行了审理。原告颜改良及其委托代理人汤盾，被告湖南银新建设工程有限公司委托代理人颜自力、被告株洲湘润房地产开发有限公司委托代理人张倩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告颜改良向本院提出诉讼请求：判令被告一、被告二立即向原告支付工程款64237.46元。事实和理由：2008年5月20日，被告一与被告二签订《建设工程施工承包合同》，由被告一承包被告二开发的“湘润﹒阳光爱情海”住宅小区8号楼设计施工图范围内的全部土建、水电安装工程（以下称该项目工程）。2008年9月22日，原告与被告一签订《项目责任承包合同书》，被告一将该项目工程承包给原告施工，并约定：被告一按项目施工结算造价的7%收取管理费（包括税金及个人收入调节税）。原告负责组织施工，负责人员的组织、材料采购。原告自负盈亏，自行承担项目的所有债权、债务。原告作为该项目工程的实际施工人，精心组织施工，完成施工任务，工程验收合格，且该项目工程已经交付被告二。2010年11月10日，被告一与被告二签订《建筑安装工程结算书》，确定该工程项目结算造价为1711486元。原告作为实际施工人，对该结算金额亦予认可。2015年8月，被告一与被告而双方经核对，就工程尾款结算达成一致，确认被告二仍欠工程尾款共计64237.46元未支付。该64237.46元工程尾款为原告所享有。被告一、二应向原告承担给付义务。原告虽多次催讨，被告一、二至今未履行付款义务。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求贵院查明事实，公正判决。被告湖南银新建设工程有限公司辩称：1、原告所述属实；2、答辩人不应承担本案责任，由被告二承担本案责任及受理费、财产保全费等费用。答辩人与被告二签订《建设工程承包合同》，承担被告二开发的“湘润阳光爱琴海”住宅小区8、9栋。后答辩人与原告签订了内部承包合同，原告进行了施工，并在2009年12月24日通过了被告二的所有验收并交付。2011年1月17日，被告二对原告施工的8栋结算审定，并开具足额发票，随后原告到我公司要求被告二支付剩余工程款，被告二以未到保修期或结算未扯清等种种理由，拒不支付工程款。保修期满后，原告到我公司来办理8栋工程尾款及保修金支付事项，经我公司核对后，原告从被告二公司按其要求填表办理工程尾款结算清单，我公司立即向原告盖章确认，并去被告二处办理结算尾款支付事宜。当时被告二告知我公司尚需物业确认是否要维修，经过维修签字认可后才进入下一道付款程序。后当被告二所有部门签订确认后，2015年9月9日，被告二却说该款从我公司的民工工资保证金及安全文明费中支出。经我公司去银行查证，上述资金账户上无任何资金，账号为休眠账号，至少三年未启动郭。被告二是以各种理由推脱付款责任。另，从工程尾款结算清单可以看出，该项目的保修金为61458.18元，而我公司与被告二签订施工合同约定保修期满二年应退60%保修金，即36874.91元，而被告二所欠工程尾款达64237.46元，多留工程款近2779.28元，即在两年前就应付39654.19元，多占用原告及我公司资金长达4年之久。综上，请求法院支持原告的诉讼请求，我公司同意将此工程款划归法院，支付给原告。被告株洲湘润房地产开发有限公司辩称：1、我方除了工程保修金外，其他工程款都已支付给了被告银新公司，不存在拖欠工程款的问题，因为被告银新公司自身的原因导致我们公司已经支付的安全文明措施费被法院划走，这个责任由被告银新公司自行承担，我们公司不应该承担责任，我们公司账目上显示应付给银新公司的款项都已经支付清楚，剩余的款项在抵付给银新公司的10万元后还剩1403元；2、我公司已经向被告已支付了全部应付的工程款，银新公司意图否认我公司的付款行为没有事实依据，违背诚实信用原则；3、我公司的付款义务已经全部履行完毕，不应当承担对本案原告的支付义务；4、庭审中，原告多次强调仅仅要求我公司付款，不要求银新公司付款，仅仅从该种情节足以判断，本案系原告与被告恶意串通而产生，目的就是为了让我公司支付不应当承担的款项，损害我公司的利益。综上，请求法院查明事实，驳回原告对我公司的诉讼请求。原、被告双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告提交的项目责任承包合同书复印件，被告一无异议，被告二对合法性有异议，认为该合同系无效合同，本院对该证据的真实性予以采信；对原告提交的工程项目尾款结算清单，被告一无异议，被告二对真实性无异议，但对证明目的有异议，本院认为该证据形式来源合法，能与当事人陈述相互印证，本院予以采信；对被告一提交介绍信，原告及被告二对真实性没有异议，本院对其关联性不予采纳；对被告二依法申请本院调取的兴业银行株洲分行银行流水一张，本院对其真实性予以采纳；对被告二提交的湖南银新建设工程有限公司各栋号工程款项支付一览表，被告一对结算总造价16409185元予以认可，但不认可被告二已经向其支付清了全部工程款。本院结合被告二补充提交的工程款明细表、朱忠文、黄畅、袁望生出具的证明等，认为被告二的已经提供证据证明其已向被告一支付了所有工程款，但是被告一未能提供证据证明被告二未全部付清，且被告一亦放弃了在本案中对其承包的包含本案涉案工程在内的工程的财务往来进行司法审计，应承担举证不能的不利后果。如果被告一认为被告二未付清工程款，可另行主张。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告一银新公司系株洲湘润·阳光爱琴海楼盘的承建方之一，2008年5月20日，被告一与被告二签订《建设工程施工承包合同》一份，该合同约定被告二将湘润·阳光爱琴海8、9号栋承包给被告一施工，双方就工程内容，承包范围、方式，合同造价、工程结算及付款方式等进行了约定。后两被告在庭审中一致确认，被告一实际承包了被告二发包的湘润·阳光爱琴海5、6、8、9、11栋的建设施工。2008年9月22日，被告一与原告颜改良签订《项目责任承包合同书》一份，该合同约定被告一将湘润·阳光爱琴海8号栋工程项目承包给原告颜改良施工。湘润·阳光爱琴海8号栋完成施工，经被告一验收并交付后，原告与被告一于2010年11月9日就8号栋施工量进行了结算，结算总造价为1711486元，被告一现尚欠原告64237.46元工程尾款未支付。本院认为：本案系建设工程施工合同纠纷。《中华人民共和国合同法》第二百七十二条规定，禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：。（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的。”本案原告系没有相应建设工程施工资质的个人，被告在承包株洲湘润·阳光爱琴海5、6、8、9、11栋建设工程后，将其中的8栋的框剪结构施工分包给原告的行为违反法律禁止性规定，故应认定双方签订的施工合同无效。对于该合同无效的后果，原被告双方均有过错，都应承担相应的法律责任。原告作为8栋工程的实际施工人，其所完成的工程量已经被告方确认，故对于原告要求被告支付拖欠的工程款的诉讼请求本院予以支持。本案中，原、被告方对诉争工程的工程量及尚欠的工程尾款均无异议，争议焦点为被告二是否应在欠付工程款范围内对被告一欠原告的工程尾款承担责任？对于该争议焦点，本院认为：实际施工人以发包人为被告主张权利的，发包人在欠付工程款范围内承担责任。本案中，原告及被告一均没有充足有效的证据证明被告二未付清株洲湘润·阳光爱琴海5、6、8、9、11栋的工程款，故本院对原告要求被告二承担连带责任的诉讼请求不予支持。另如果被告一与被告二之间因工程款结算有争议的，可另行处理。据此，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：被告湖南银新建设工程有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告颜改良工程款64237.46元；驳回原告颜改良的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案案件受理费1406元，保全费690元，共计2096元，由被告湖南银新建设工程有限公司承担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按照不服本判决部分的上诉请求数额向株洲市中级人民法院交纳案件受理费。现金交纳的，直接向市农行东区支行交通分理处驻株洲市中级人民法院收费点交纳；汇款或转账的，开户行：中国农业银行株洲市荷塘支行，收款单位：代收法院诉讼费财政专户，账号：16×××86。逾期未交纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。当事人应当在规定内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以在两年内向人民法院申请强制执行。审 判 长  刘 强审 判 员  石 婷人民陪审员  刘定平二〇一六年十月三十一日书 记 员  邓志梅附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。