宁夏回族自治区中卫市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）宁05行终6号
上诉人（原审原告）：詹某某，男，生于1947年11月17日，汉族，小学文化，农民，住宁夏回族自治区中卫市。
委托诉讼代理人：吕某某，宁夏鸣钟律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：中卫市人力资源和社会保障局，住所地：宁夏回族自治区中卫市沙坡头区文萃南路。
法定代表人：孙某某，男，局长。
出庭负责人：李崇新，男，副局长。
委托诉讼代理人：朱某某，宁夏辅德律师事务所律师。代理权限为一般代理。
原审第三人：沙坡头区河南灌溉管理所，住所地：宁夏回族自治区中卫市沙坡头区永康镇上滩村。
法定代表人：徐某某，男，主任。
委托诉讼代理人：刘某某，男，生于1973年2月13日，汉族，大专文化，该所副主任，住宁夏回族自治区中卫市世纪花园B区*号楼*********号。代理权限为特别授权代理。
上诉人詹某某因与被上诉人中卫市人力资源和社会保障局、原审第三人沙坡头区河南灌溉管理所劳动社会保障行政确认一案，不服宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2016）宁0502行初18号行政判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月18日立案后，依法组成合议庭，于2017年5月10日公开开庭审理了本案。上诉人詹某某及其委托诉讼代理人吕某某与被上诉人中卫市人力资源和社会保障局的出庭负责人李崇新及其委托诉讼代理人朱某某、原审第三人沙坡头区河南灌溉管理所的委托诉讼代理人刘某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，詹某某与刘正兰系夫妻关系。刘正兰生于1949年7月8日，系宁夏回族自治区中卫市沙坡头区常乐镇李营村6队农民。沙坡头区河南灌溉管理所系事业单位。刘正兰于2006年5月受聘于沙坡头区河南灌溉管理所从事炊事员工作。刘正兰于2010年9月30日起享受城乡居民社会养老保险待遇。2012年7月31日上午10时许，刘正兰在沙坡头区河南灌溉管理所院内因脑出血晕倒，经医院抢救无效，于当日13时左右死亡。詹某某申请中卫市人力资源和社会保障局对刘正兰进行工伤认定，中卫市人力资源和社会保障局受理申请后依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释（2010）12号）第七条”用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按照劳务关系处理”规定，认为刘正兰已享受城乡居民社会养老保险待遇，刘正兰与第三人属劳务关系，不存在劳动关系。中卫市人力资源和社会保障局于2014年11月7日作出了《工伤认定决定书》（编号14740），不予认定刘正兰为工伤。詹某某不服《工伤认定决定书》（编号14740）诉至原审法院，原审法院判决驳回了原告的诉讼请求。詹某某上诉至中卫市中级人民法院，二审以中卫市人力资源和社会保障局程序违法为由，判决撤销了《工伤认定决定书》（编号14740），由中卫市人力资源和社会保障局重新作出决定。2016年5月24日，中卫市人力资源和社会保障局以刘正兰已享受城乡居民社会养老保险待遇，与沙坡头区河南灌溉管理所不存在劳动关系，不符合认定为工伤的条件为由，作出了《不予认定工伤决定书》（编号16159），并于当日送达了詹某某。詹某某不服中卫市人力资源和社会保障局的《不予认定工伤决定书》（编号16159），于2016年9月20日向原审法院提起诉讼。
原审法院认为：刘正兰系超过法定退休年龄的务工农民，中卫市人力资源和社会保障局受理詹某某的申请对刘正兰进行工伤认定，符合《最高人民法院行政审判庭关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用〈工伤保险条例〉请示的答复》（[2010]行他字第10号）”用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。”内容。根据《最高人民法院行政审判庭关于劳动行政部门在工伤认定程序中是否具有劳动关系确认权请示的答复》（[2009]行他字第12号）”根据《劳动法》第九条和《工伤保险条例》第五条、第十八条的规定，劳动行政部门在工伤认定程序中，具有认定受到伤害的职工与企业之间是否存在劳动关系的职权。”内容，中卫市人力资源和社会保障局在工伤认定程序中须查明沙坡头区河南灌溉管理所与刘正兰是否存在劳动关系，而存在劳动关系与否是是否应当认定为工伤的条件之一。中卫市人力资源和社会保障局查明了詹某某之妻刘正兰于2010年9月30日起已享受城乡居民社会养老保险待遇的事实后，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条规定，认定沙坡头区河南灌溉管理所与已享受城乡居民社会养老保险待遇的刘正兰属劳务关系，不存在劳动关系，并据此作出不予认定为工伤的决定是正确的。中卫市人力资源和社会保障局重新作出的16159号不予认定工伤决定与因程序违法而被撤销的14740号工伤认定决定的结论虽然相同，但根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十四条第二款”人民法院以违反法定程序为由，判决撤销被诉具体行政行为的，行政机关重新作出具体行政行为不受行政诉讼法第五十五条规定的限制。”规定，詹某某主张的中卫市人力资源和社会保障局作出16159号不予认定工伤决定违反行政诉讼法规定的意见不成立。詹某某于2016年5月24日收到《不予认定工伤决定书》（编号16159），于2016年9月20日向本院提起诉讼，没有超过行政诉讼法规定的6个月的起诉期限，故中卫市人力资源和社会保障局主张詹某某的起诉已经超过了法定期限的意见不成立。综上，中卫市人力资源和社会保障局作出的《不予认定工伤决定书》（编号16159），证据确凿，适用法律正确，符合法定程序。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第二十九条第一款、第六十九条的规定，判决：驳回詹某某的诉讼请求。案件受理费50元，由詹某某负担。
上诉人詹某某不服原审法院上述判决，向本院提起上诉，请求：1.依法撤销原审判决；2.依法撤销被上诉人作出的编号为16159号《不予认定工伤决定书》；3.判令被上诉人对刘正兰死亡作出认定工伤的行政行为。事实及理由：刘正兰受聘时不满60周岁，不属于用人单位聘用的享受养老待遇的人员。刘正兰享受的是新型农村养老保险金，每月仅领取20元保险金，其死亡时城乡居民养老保险尚未产生，不属于《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员。故原审认定事实不清，适用法律错误。请求二审法院依法改判，支持詹某某的上诉请求。
被上诉人中卫市人力资源和社会保障局辩称，新型农村养老保险金是2008年实施的，后来改名为城乡居民养老保险，目前我国实施的保险有两种，一种是城乡居民养老保险，另一种是城镇职工养老保险，刘正兰享受的是城乡居民养老保险，应适用《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
原审第三人沙坡头区河南灌溉管理所以服从原判进行了答辩。
二审期间，各方当事人均未向本院提交新的证据。
二审经审理查明，刘正兰生前未缴纳过保险费，去世时每月享受70元的新型农村养老保险金。二审对原审查明的其他事实予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第十条、第十一条、第十五条及第二十一条的规定，基本养老保险由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费，实行社会统筹与个人账户相结合，基本养老金由统筹养老金和个人账户养老金组成。而新型农村社会养老保险实行个人缴费、集体补助和政府补贴相结合，由基础养老金和个人账户养老金组成。可见，新型农村养老保险并未纳入社会统筹的范围。本案中，刘正兰生前每月领取的70元的新型农村养老保险金，其并未享受养老保险待遇，不属于《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定的应当按照劳务关系处理的情形。被上诉人于2016年5月24日作出的编号为16159号《不予认定工伤决定书》适用法律错误。
综上，原审判决认定事实不清，适用法律错误。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（二）项、第八十九条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2016）宁0502行初18号行政判决；
二、撤销被上诉人中卫市人力资源和社会保障局于2016年5月24日作出的编号为16159号《不予认定工伤决定书》；
三、被上诉人中卫市人力资源和社会保障局于本判决生效后60日内对詹某某的申请重新作出决定；
四、驳回上诉人詹某某的其他上诉请求。
二审案件受理费50元，由被上诉人中卫市人力资源和社会保障局负担。
本判决为终审判决。
审判长 李明琮
审判员 李 娟
审判员 孙万红
二〇一七年六月六日
书记员 冯岳花