北京市丰台区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）京0106刑初147号
公诉机关北京市丰台区人民检察院。
被告人汪×，男，1991年3月12日。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年10月31日被羁押，同年12月4日被逮捕，现押于北京市丰台区看守所。
辩护人魏继志。
北京市丰台区人民检察院以京丰检公诉刑诉[2016]140号起诉书指控被告人汪×犯诈骗罪，于2016年2月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北京市丰台区人民检察院指派代理检察员张弛、武玥出庭支持公诉，被告人汪×及其辩护人魏继志到庭参加诉讼。现已审理终结。
北京市丰台区人民检察院指控：
2015年5月至2015年7月间，被告人汪×在本市丰台区旧机动车交易市场等地，谎称要收购二手汽车，以需要购车款为由，骗取被害人张×人民币共计345000元。
针对起诉的事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人汪×的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，已构成诈骗罪，提请本院依法惩处。
被告人汪×对起诉书指控的数额提出异议，辩解称其只是虚构了收购牧马人车辆的事实，且已经归还被害人部分钱款。其辩护人认为被告人汪×具有如下从轻处罚情节：1.被告人汪×与被害人张×之间有合作关系，14.5万元是否构成犯罪有异议；2.经公安机关讯问后能够主动坦白自己的罪行；3.当庭认罪，认罪态度较好；4.被告人系初犯，家庭困难。
经审理查明：
2015年5月至2015年7月间，被告人汪×在本市丰台区旧机动车交易市场等地，谎称要收购二手汽车，以需要购车款为由，骗取被害人张×人民币共计317500元。被告人汪×于2015年10月31日与被害人张×共同到达北京市公安局丰台分局樊家村派出所。
上述事实，有下列证据证明：
1.被害人张×陈述、谈话笔录及手写材料：2012年4月，我结识汪×。2014年2月我们口头协议合作倒车，由我出资，汪×在北京市丰台区二手车交易市场收车，卖后利益平分。2014年2月至2015年5月间，我们合作收了10余辆车，汪×拖欠15万元左右未给我。2015年5月18日，汪×打电话称欲收购一辆奔驰SLK200，我当天在哈尔滨给他转账14.5万元，之后汪×称车一直没有卖出去，所以钱无法给我。2015年7月17日，汪×又给我打电话称要收购一辆北京吉普牧马人，我在哈尔滨给他转账20万元，后来他还是称没有卖出去。我感觉不对，就于2015年10月31日来北京找汪×，晚上20时许，我询问他事实真相，后来他承认这两笔钱被他花了，我就带他来派出所了。这两笔钱都是我用手机银行转的，我通过我尾号7555户名张×的银行卡转到尾号5283户名汪×的卡上。除此之外汪×还欠我15余万元。我和汪×发生的14.5万元的转账是基于汪×和我说收购SLK二门轿车的钱，我们之间是合伙关系，汪×一直占用我的钱款。汪×通过李×向我转过账，但是和14.5万元及20万元没有关系。汪×自己转账给我的4.6万元是他之前一直欠我的钱。这两笔钱都是之前汪×和我做生意压我的钱，还有说收奔驰SLK白色换红色找的差价，我让他转给我的。实际和骗我这两笔钱没有关系。汪×说收购SLK轿车是和杨×合伙收购，总价41万元，我和汪×是一伙，我出14.5万元，汪×出6万元。事实上这车是杨×自己收的，而且杨×早就把这车卖了，并没有合伙的事情。案发当天，汪×认为我们是借贷关系，不认为是诈骗，我们就一起去派出所解决此事了。
2．聊天记录：证实被害人张×与被告人汪×就收购SLK轿车及牧马人轿车进行交涉的情况。
3.尾号5283户名汪×中国建设银行账户交易明细：证实被告人汪×中国建设银行账户交易情况。
4.尾号5283户名汪×理财卡账户明细对账单：证实被告人汪×理财卡账户明细情况。
5.尾号7555及尾号2542户名张×中国建设银行卡客户交易明细：证实被害人张×的账户交易情况。
6.北京市公安司法鉴定中心出具的电子物证检验报告：证实提取被害人张×手机微信的情况。
7.公安机关出具的到案经过、破案报告及被告人身份信息：证实本案的破获情况、被告人的到案情况及身份情况。
8．被告人汪×供述及辩解：2014年3月，我和朋友张×合伙倒卖旧机动车，由张×出资，我出力。我通过一些渠道收车，把车况及车价告诉张×，张×同意后会将车款转账给我，我收购车后将车辆放在北京市丰台区旧机动车交易市场出售，车辆售出后所赚取的差价二人平分。2015年4、5月份，我因手头缺钱，就跟张×说打算收购一辆奔驰SLK，车价是14.5万元，车价及车况不错，张×同意并把车款通过银行转账过来。后来张×一直询问我车辆是否出售，我以各种理由骗他。今年七月份，因为之前有一辆车卖出的余款我一直没有给张×，约5、6万元，我自己花费了，张×催我催的比较紧，我实在归还不上，就骗他现在有一辆牧马人车打算收，车况及车价不错，他同意了并将20万车款转账过来，我收到这笔钱将差张×的5、6万余款给他，剩下的钱我自己花了。后来张×一直催问我奔驰SLK车及牧马人车的情况，我以各种理由骗他，今天张×到北京找到我，他把我带到派出所。我一共骗了张×人民币34.5万元，一辆奔驰SLK的车款14.5万元，一辆牧马人车款是20万元。这两笔钱是张×通过他的建设银行卡转账到我尾号5283的银行卡上的。所谓的SLK车和牧马人车根本不存在，就是我编出来骗张×的，我根本没有想过收这两辆车。
2015年5月份，生意不好做，我和张×就不合伙了。不合伙之后一段时间，我给张×打电话说我缺钱，向他借款15万元，张×称钱是他借来的，让我支付利息，我同意了，后来他通过银行转账到我的建设银行卡14.5万，这些钱怎么花的我记不清楚了。后来我分两次转账还款9万元，其中一次是我让我一个朋友转的。到了2015年7、8月份，这些钱花完之后，我又给张×打电话借款20万元，他同意后，通过建设银行给我转账20万元。这些钱怎么花的我记不清楚了。2015年10月份，张×开始找我要钱，我没有那么多钱，只能先给他一半，他不同意，说我是诈骗，就带我去了派出所。我忘记之前在派出所和分局预审是怎么供述的了，我记得就是说借钱，没有骗张×。
其当庭辩解称14.5万元是张×及其弟弟使用指标车牌的钱款，是其和张×之间合伙没有结清楚的余款。20万是用于收牧马人的钱，没有牧马人的车辆存在，但是其通过其朋友李×转账归还张×4.3万元，其通过5283银行卡向被害人转账3万元用于归还这20万元。
上述证据，经当庭质证，证据间互相印证部分，本院予以确认。经查，鉴定报告、聊天记录、被害人张×陈述、谈话笔录、手写材料及银行交易记录等在案证据证实，被告人汪×虚构了收购奔驰轿车和牧马人车的事实，分两次骗取被害人张×共计人民币34.5万元后以置换奔驰车的名义归还被害人张×人民币2.75万元的情况。故被告人汪×关于14.5万元部分的辩解及辩护人的辩护意见无事实依据，本院不予采纳；被告人汪×关于曾向被害人张×归还部分钱款的辩解本院酌予采纳；辩护人的其他辩护意见本院酌予采纳。
本院认为，被告人汪×以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应予处罚。北京市丰台区人民检察院指控被告人汪×犯诈骗罪，证据确实充分，指控罪名成立，唯部分数额有误，本院予以变更。鉴于被告人汪×系自动到派出所，到案后能够如实供述主要犯罪事实，认罪态度较好，系自首，故本院依法对其予以从轻处罚。根据被告人汪×犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人汪×犯诈骗罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币一万四千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月31日起至2022年4月29日止。罚金于本判决生效后一个月内缴纳）。
二、继续追缴被告人汪×违法所得人民币三十一万七千五百元，发还被害人张×。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本一份。
审 判 长 王 静
人民陪审员 孟祥贵
人民陪审员 周 刚
二〇一六年七月二十七日
书 记 员 陈嘉森
张建楠