浙江省绍兴市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）浙06行终439号
上诉人（原审原告）杨信灿，男，1961年3月12日出生，汉族，住诸暨市。
被上诉人（原审被告）诸暨市大唐镇人民政府。住所地诸暨市大唐镇开元东路**号。
法定代表人王其军，镇长。
委托代理人何伟永，男，诸暨市城市管理行政执法局大唐执法分局局长。
委托代理人陈寅，浙江浣纱律师事务所律师。
杨信灿因诉诸暨市大唐镇人民政府城建行政强制及行政赔偿一案，不服嵊州市人民法院（2016）浙0683行初62号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
一审法院审理查明，原告杨信灿系诸暨市洪音废旧物品回收部个体工商户经营业主。2012年8月23日，被告诸暨市大唐镇人民政府与诸暨市洪音废旧物品回收部签订一份《临时用地配套费收取协议》，该协议约定被告将位于金家村五泄江边的地块租给诸暨市洪音废旧物品回收部使用，租期自2012年8月1日至2014年7月31日止，土地有偿使用费32896元，保证金16000元，原告杨信灿在该协议上签字。上述协议签订后，原告按约缴纳土地租赁使用费32986元，并搭建房屋等建筑。2013年5月24日，被告组织人员对原告搭建的房屋进行强制拆除。原告不服该行政强制行为，遂诉至法院。另查明，被告在强制拆除原告的房屋前未作出行政处罚决定和行政强制决定，亦未告知原告享有申请行政复议或者提起行政诉讼的权利。
一审法院审理认为：首先，被告组织实施的涉案房屋拆除行为，系其作出的行政强制行为。对被告有关本案属于土地租赁过程中引发的民事纠纷的辩称，不予采信。其次，《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定，在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。《浙江省违法建筑处置规定》第六条第一款规定，省住房和城乡建设主管部门负责指导、监督本行政区域内城镇违法建筑处置工作，并负责指导、监督本行政区域内乡村违法建筑处置工作；乡（镇）人民政府具体负责本行政区域内乡村违法建筑处置工作。本案原告在未依法取得相关审批手续的情况下，在大唐镇金家村五泄江边进行搭建房屋，不符合法律规定。被告负有对辖区内违法建筑进行处置的职责，且实际实施了涉案房屋的拆除行为，故被告的主体适格。再次，本案中双方当事人的争议焦点是强制拆除的行政行为是否合法。行政执法应当严格按照法定程序进行。《中华人民共和国行政强制法》第三十五条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第四十四条明确规定，行政机关认为建筑物、构筑物、设施等违法且需要强制拆除的，应首先作出行政处罚决定，当事人在法定期限内既不复议又不诉讼，且不履行行政处罚决定的，行政机关应书面催告当事人履行义务，当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩；经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定，行政强制执行决定书送达当事人后，行政机关应当予以公告，限期当事人自行拆除；当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。本案被告在强制拆除原告房屋的过程中，既没有做出行政处罚决定，没有给予原告应享有的陈述和申辩等权利，也没有告知原告享有申请行政复议或者提起行政诉讼的权利，亦未作出行政强制执行决定，未履行有效的催告程序，就组织人员强制拆除原告的房屋，应认定被告强制拆除原告房屋的行政行为违反法定程序。鉴于该行为已不具有可撤销内容，故原告起诉要求确认被告强制拆除涉案房屋的行为违法，理由成立，应予支持。最后，关于原告要求被告赔偿财物损失380000元、精神抚慰金10000元及交通费5000元的问题。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。因此只有国家机关和国家机关工作人员行使行政职权被确认违法，且该违法行政行为使公民、法人和其他组织的合法权益造成损害时，才产生行政赔偿。结合前三点的分析，原告未经依法审批并取得相关许可的情况下，擅自建造的房屋不能认定为合法，且原告亦未提供其合法财产遭受损失的相关证据，故原告要求被告赔偿损失的诉讼请求，无事实和法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款、第七十四条第二款第（一）项，《最高人民法关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三之规定，判决：1.确认被告于2013年5月24日对原告的房屋进行强制拆除的行政行为违法；2.驳回原告的其余诉讼请求。一审案件受理费50元，由被告负担。
杨信灿上诉称：1.涉案房屋的建造已获被上诉人的允许和批准，由上诉人使用多年，且为被上诉人带来土地租金收益，应属合法财产。被上诉人的违法强拆使该房屋的建筑材料失去利用价值、屋内财产损失无法评估，被上诉人理应承担赔偿责任。2.因上诉人缺乏法律知识，以致所提交的证据3、证据5、证据6超过了举证期限，上诉人并非故意隐瞒，且上述证据能反映案件基本事实，一审法院应当予以认定。3.一审判决驳回上诉人的赔偿请求，使被上诉人的违法成本过低。4.被上诉人的违法行为已造成上诉人生活困难，妻离子散。综上，请求撤销一审判决第二项，改判支持上诉人一审时提出的赔偿请求（即由被上诉人赔偿上诉人财产损失380000元、精神抚慰金10000元、交通费5000元）。
诸暨市大唐镇人民政府未在法庭期限内提交书面意见，庭询时口头答辩称：1.上诉人、答辩人2012年8月23日签订的《临时用地配套费收取协议》第九条明确约定“该地块在租赁期内，如甲方建设需要，乙方必须无条件退出并恢复原貌”，且答辩人在2013年4月22日、5月13日两次向上诉人送达了限期搬迁通知书，已经给予上诉人足够的腾退时间。2.一审判决对于损害赔偿的认定符合法律规定。综上，请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的基本事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第四十四条之规定，行政机关实施强制执行行为，应当遵循法定程序。本案中，被上诉人诸暨市大唐镇人民政府在强制拆除涉案房屋的过程中，既未听取上诉人杨信灿的陈述和申辩，也未作出行政强制执行决定，更未告知当事人享有行政复议及行政诉讼等权利，明显违反法定程序。一审法院据此确认被上诉人拆除涉案房屋的行政行为违法正确，应予维持。
本案二审期间的争议焦点为上诉人杨信灿提出的赔偿请求是否成立。首先，《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”第四条规定：“行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：……（四）造成财产损害的其他违法行为。”据此，只有国家机关和国家机关工作人员行使行政职权被确认违法，且该违法行政行为使公民、法人和其他组织的合法财产造成损害时，才产生行政赔偿。本案中，上诉人在未经依法审批并取得相应行政许可的情况下，擅自在所租赁的土地上建造房屋，涉案被拆除的建筑不能认定为合法。上诉人关于其建造行为已获被上诉人许可、涉案房屋系合法建筑、被上诉人应当按合法财产对其进行赔偿的上诉理由，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。其次，根据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条“原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任”之规定，因上诉人仅提供了自行制作的财物清单，无充分证据佐证物品具体损失情况及损失金额，故对上诉人所主张的其他财产损失赔偿，本院不予支持。第三，现有证据不能证明被上诉人在实施被诉行政强制行为时存在侵犯上诉人人身权的情形，上诉人要求被上诉人赔偿其精神损害抚慰金的请求，不符合《中华人民共和国国家赔偿法》第三条、第三十五条的规定，本院难以支持。
综上，上诉人杨信灿的上诉请求和理由不能成立。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人杨信灿负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 建
代理审判员 傅芝兰
代理审判员 郭海斌
二〇一七年三月八日
书 记 员 陈梦娜