贵州省赤水市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）赤民初字第233号
原告张明，男，1950年11月12日生，汉族，务农，住赤水市，经常居住地四川省合江县。
委托代理人刘志东，四川荔乡律师事务所律师。
委托代理人张茂田，赤水市中心法律事务所法律工作者。
被告赤水市人民医院，住所地赤水市公园路*号。
法定代表人李吉林，院长。
委托代理人徐勇健，男，赤水市人民医院医务科科长。
委托代理人周毅，男，赤水市人民医院医务科职工。
原告张明诉被告赤水市人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2013年1月28日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告张明及其委托代理人刘志东、张茂田，被告赤水市人民医院的委托代理人徐勇健、周毅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张明诉称：我因一般性外伤于2011年9月11日起在赤水市人民医院住院治疗。住院期间因赤水市人民医院违反医疗规程错误切除我的胸肋骨，又因违规使用不当内固定物致使我的胸部感染，最终导致我的胸肋骨被全部切除，致我的多个重要器官无胸骨保护，随时处于威胁生命的境地，要求赤水市人民医院赔偿残疾生活补助费61，632.00元，精神抚慰金20，000.00元，后续治疗费和残疾用具费（胸廓修补术、安装胸腔钛镍支架）100，000.00元，垫付的医疗费24，500.00元、交通费、住宿费17，577.00元、误工费67200.00元，陪护费41，984.00元，住院伙食补助费9，000.00元、鉴定费6，700.00元、护理依赖216，000.00元，共计557，393.00元。诉讼中，因证据不足，撤回要求被告赔偿胸廓修补术、安装胸腔钛镍支架100，000.00元的请求，并将诉讼请求变更为残疾生活补助费61，632.00元，精神抚慰金20，000.00元，垫付的医疗费24，500.00元、交通费、住宿费17，577.00元、误工费67，200.00元，陪护费47，825.00元，住院伙食补助费9，000.00元、营养费9，000.00元，鉴定费7，300.00元、护理依赖286，984.00元，共计551，018.00元。
被告赤水市人民医院辩称：本病例经贵州省医学会鉴定为三级丁等医疗事故，对应的伤残等级是九级，我院对该鉴定没有异议，应按此计算赔偿。误工费可以按张明所在的鸿锐电冶公司所属行业职工平均工资标准计算赔偿。
经审理查明：2011年9月11日至10月4日，赤水市鸿锐电冶公司员工张明因左侧肋弓内下缘骨折入住赤水市人民医院治疗23天。其间于9月15日行“左侧肋弓切开复位内固定并血肿清除术”。出院后因左下胸壁反复红肿，切口反复破溃、溢浓，张明又于2011年11月2日入住赤水市人民医院住院治疗。4日行“左侧肋弓骨折内固定取出术、感染病灶清除术、冲洗术”。术后，张明左侧下胸壁一直红肿，伤口有脓性分泌物溢出，症状时好时坏，疼痛明显缓解，但阵发性加重。2012年1月9日行“左侧肋软骨扩大切除术”。术后，张明胸骨左侧第4、5肋骨处皮肤、皮下如凹陷性红肿；红肿、疼痛性加重，经治疗后无好转，于2012年4月25日转入第三军医大学新桥医院治疗，于5月28日出院。次日，张明再次入住赤水市人民医院治疗。6月21日行“肋软骨扩大切除术”，切除了右侧第4、5、6、7、8、9、10、11肋弓肋软骨全程及其相连的相应肋骨1cm，咬除剑突、胸骨至第3肋骨水平下方。2012年11月3日出院。2012年10月25日经赤水市卫生和食品药品监督管理局委托，贵州省医学会于2012年11月13日以无手术指证，选用内固定物不当，造成患者伤口感染，并多次手术致患者右下胸腔塌陷，肋弓缺失为由将本病例鉴定为三级丁等医疗事故，医方承担完全责任。2013年1月5日张明委托四川省金沙（泸州）司法鉴定所对其胸部所受损伤进行鉴定，鉴定意见是：八级伤残。2013年8月23日四川荔乡律师事务所委托泸州科正司法鉴定中心对张明的护理依赖程度进行鉴定，其鉴定意见是：按照《人身损害护理依赖程度评定标准》进行检查，总分值为35分，为大部分护理依赖。因赤水市人民医院申请，本院委托西南政法大学司法鉴定中心对张明的护理依赖进行重新鉴定，鉴定意见是：参照《人身损害护理依赖程度评定标准》总则4.1.1.10之规定给予评分，其日常生活活动能力总评分在60分以上，无护理依赖。由于张明对西南政法大学司法鉴定中心的鉴定意见有异议，申请泸州科正司法鉴定中心和西南政法大学司法鉴定中心的鉴定人员出庭作证。泸州科正司法鉴定中心的鉴定人员认为：1、鉴定时查阅了张明的病历、13张片、检查了张明胸部的伤情，用专门仪器对张明的伤情进行了量度和透视，并对张明及其亲属进行询问，得出的分值。其中进食5分、床上活动0分、穿衣5分、修饰5分、洗澡0分、床椅转移5分、行走5分、小便5分、用厕5分、大便5分。2、胸廓参与呼吸运动，保护心、肝、肺等内脏。西南政法大学司法鉴定中心鉴定人员认为：1、我们是根据张明的活动情况、病历、影像资料和医学知识对张明的活动情况进行判断，没有让张明脱衣进行观察和身体检查，也没有对张明的伤口进行测量。2、鉴定的重点在分析，如果经过自己的努力（能）完成的，不归入需要护理类。其中部分完成的有：床上活动5分、穿衣5分、床椅移动10分、大便始末5分、用厕5分，自己可以完成的是：进食10分、洗澡5分、修饰5分、行走15分、小便10分，共计75分。3、胸廓缺损后，胸内脏没有保护。右侧肋弓缺失可能在受到较小的创伤时（也会）导致肝脏破裂。左侧缺失对心脏、脾脏影响大，张明左右都缺失了一部分，如发生意外，则其风险会更大。4、洗澡时，张明可以完成上部和脸，后背和下肢需帮助完成。庭审时，张明对西南政法大学司法鉴定中心在进食和用厕项两项的评分无异议。
另查明：张明已支付了2011年9月11日至10月4日在赤水市人民医院住院的费用20，559.26元（其中9月14日前的费用为3，804.57元，9月15日后的费用为16，754.69元）。预交了2011年11月2日-15日的住院费2，800.00元。2012年4月12日还向赤水市人民医院支付诊疗费436.50元。赤水市人民医院承担了以下医疗费：2012年4月25日至5月28日张明在第三军医大学新桥医院的医疗费：2012年5月29日以后，张明在赤水市人民医院的医疗费；赤水市中心血库的费用1，280.00元。并且，赤水市人民医院先后三次向原告张明及妻共支付了9，000.00元。经张明申请本院裁定由赤水市人民医院向张明先予支付了50，000.00元。
还查明：赤水市鸿锐电冶公司所属制造业在本案辩论终结前职工平均工资为36，655.00元／年。张明到重庆、遵义、贵阳等地治疗、鉴定产生交通费3，207.80元，住宿费400.00元。2011年11月15日支付遵义医学会鉴定费2，500.00元。2012年10月25日向贵州省医学会支付鉴定费3，500.00元。此后还支付四川金沙（泸州）司法鉴定所鉴定费700.00元，支付泸州科正司法鉴定中心鉴定费600.00元。因申请司法鉴定人员出庭作证，张明向西南政法大学司法鉴定中心鉴定人员支付了4，000.00元费用。西南政法大学司法鉴定中心的鉴定费则由赤水市人民医院支付。
诉讼中，张明同意按9级伤残标准计算赔偿，且不要求被告承担泸州科正司法鉴定中心鉴定人员出庭作证的费用。
以上事实，有原、被告陈述、病案、贵州省医学会医疗事故技术鉴定书、泸州科正司法鉴定中心、西南政法大学司法鉴定中心司法鉴定意见书、医疗费票据、交通费、住宿费票据等证据在卷佐证，可以认定。
本院认为：原、被告对贵州省医学会出具的《医疗事故技术鉴定书》无异议，本院以此作为划分责任的依据，由被告赤水市人民医院对张明所受损伤承担全部责任。其中，被告赤水市人民医院已承担的医疗费和向西南政法大学司法鉴定中心支付的鉴定费由赤水市人民医院自行承担。张明垫付的医疗费、鉴定费用和应获得的其他赔偿金由赤水市人民法院全额赔偿。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”，第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款“受害人遭受人身损害，因就医支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”和第二款“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金，残疾辅助器具费，被扶养人生活费以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”的规定，原告张明可获得医疗费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、住宿费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、后续医疗费的赔偿。但张明要求赔偿生活费于法无据不予支持。诉讼中，原告撤回对要求被告赔偿后续治疗费和残疾用具费（胸廓修补术、安装胸腔钛镍支架）100，000.00元的诉讼请求，本院予以准许。原告获得的赔偿金额应根据其提供的证据并参照《2013年贵州省道路交通事故赔偿数据》确定。赤水市人民医院在无手术指证的情况下进行手术，且选用内固定物不当，所以计算张明的所有损失均应从2011年9月15日开始计算。其中：经审核张明垫付的医疗费为19，991.19元，交通费和住宿费为3，607.80元，营养费酌定4，000.00元、精神抚慰金酌定20，000.00元。由于原、被告双方均同意按9级伤残进行赔偿，故残疾赔偿金为18，700.51元／年×20年×20%=74，802.04元。2011年9月15日至2012年11月3日张明共住院384天，其住院伙食补助费为384天×30元／天=11，520.00元；误工费按其所在公司所属的制造业职工平均工资计算为36，655.00元／年÷365天／年×384天=38563.07元；住院期间护理费按家庭服务业的标准计算为28，758.00元／年÷365天／年×384天=30，254.99元。
2012年11月3日出院后张明是否需要护理依赖的问题。《人身损害护理依赖程度评定》中日常生活活动能力项目包括：进食、床上活动、穿衣、修饰、洗澡、床椅转移、行走、小便始末、大便始末、用厕等10项。张明对西南政法大学司法鉴定中心对其用厕评定的5分和进食评定的10分没有异议，本院确认这两项的分值。对其他日常生活活动能力项目评定分值和护理依赖程度评定，《人身损害护理依赖程度评定》规定如下：①、床上活动包括a）翻身；b）平移；c）起坐；能自主完成a）、b）、c）得10分；需要他人看护或扶助才能完成，或只能完成1项或2项，其余需依靠他人接触身体的帮助才能完成得5分；完全依靠他人接触身体的帮助才能完成a）、b）、c）得0分。②、穿衣包括：a）穿脱上身衣服；b）穿脱下身衣服。能自主完成a）、b）得10分；只能完成a）或b）得5分；完全依靠他人接触身体的帮助才能完成a）和b）得0分；③、修饰包括：a）洗（擦）脸；b）刷牙；c）梳头；d）剃须。以上4项指使用放在身边的洗漱用具。能自主完成a）、b）、c）、d）得5分；主要或完全依靠他人接触身体的帮助才能完成a）、b）、c）、d）得0分；④、洗澡指进入浴室，完成洗澡。能自主完成得5分；主要或完全依靠他人接触身体的帮助才能完成得0分；⑤、床椅转移指从床上移动到椅子上或从椅子上移动到床上。能自主完成得15分；借助残疾辅助器具或其他用具才能完成得10分；长期需依靠他人看护或扶助才能完成得5分；完全依靠他人接触身体的帮助才能完成得0分；⑥、行走包括：a）平地行走；b）上楼梯；c）下楼梯。能自主完成a）、b）、c）得15分；借助残疾辅助器具或其他用具才能完成a）、b）、c）得10分；借助残疾辅助器具只能完成a），其余需依靠他人看护或扶助才能完成得5分；完全依靠他人接触身体的帮助才能完成a）、b）、c〉得0分。⑦、小便始末指到规定地方，解系裤带，完成排尿。能自主完成得10分；长期需他人看护或扶助才能去规定的地方完成小便过程得5分；长期在床上小便或长期依靠他人接触身体的帮助才能完成，并依靠他人帮助清理小便得0分；⑧、大便始末指到规定地方，解系裤带，完成排便。能自主完成得10分；长期需他人看护或扶助才能去规定的地方完成大便过程得5分；长期在床上大便或长期依靠他人接触身体的帮助才能完成，并依靠他人帮助清理大便得0分。同时，《人身损害护理依赖程度评定》注1和注2对看护和扶助的解释是：看护指为了防止躯体残疾者在进行床倚转移、行走、上下楼梯，大小便等日常生活活动时出现摔倒、跌下等危险，需他人经常照看。扶助指躯体残疾者在进行日常生活活动时，需他人在旁边实施搀扶、护持等帮助，以防止躯体残疾者出现行走不稳、摔倒、跌下等危险。这两种情况，躯体残疾者日常生活活动主要是靠自身的能力完成。本院认为《人身损害护理依赖程度评定》中看护和扶助的对象包括日常生活活动主要靠自身能力完成的躯体残疾者，确定看护和扶助的目的是预防这份人群在出现行走不稳、摔倒、跌下等危险情况的发生。鉴于张明受伤的部位是胸廓，胸廓缺损后对应的内脏没有保护，根据鉴定人员出庭时的陈述，右侧肋弓缺失可能在受到较小的创伤时（也会）导致肝脏破裂。左侧缺失对心脏、脾脏影响大，张明左右都缺失了一部分，如发生意外，则其风险会更大。因此张明在进行部分日常生活活动时需要他人看护或扶助，以防止风险的发生。而西南政法大学司法鉴定中心对部分日常生活活动的鉴定意见，忽视了看护和扶助的目的在于事前防范。并且西南政法大学司法鉴定中心在鉴定时没有依《法医临床检验规范》4.6胸部检查的要求和《人身损害护理依赖程度评定》3.2.1评定要求对张明进行身体检查。故本院对西南政法大学司法鉴定中心关于张明不需要护理依赖的鉴定意见不予采纳。泸州科正司法鉴定中心的对部分日常生活活动的评定与张明的陈述相矛盾，因此本院也不采纳泸州科正司法鉴定中心关于张明需要大部分护理依赖的鉴定意见。
根据庭审情况，本院按看护和扶助的目的对张明的日常生活活动能力评定为：张明床上活动、床椅转移、行走、小便始末、大便始末等需他人看护或扶助，除床上活动需他人帮助完成评定为0分外，其余四项不符合0分标准，根据看护和扶助的目的均评定为5分，故此五项共得20分。在穿衣、洗澡、修饰三项中张明洗澡时只能洗上部和脸，后背和下肢需他人帮助，应属主要依靠他人接触身体完成，该项为0分。张明对自主完成进食无异议，故其手的活动可达其面部，所以张明能完成修饰活动，得5分。由于张明不是完全依靠他人接触身体才能完成穿衣，故该项得5分。加上张明对用厕的5分和进食的10分无异议，张明日常生活活动能力总评定分值为45分。据《人身损害护理依赖程度评定》4．2．2．1规定总分值在60分～41分，为部分护理依赖，故张明存在部分护理依赖。据《人身损害护理依赖程度评定》附录B对护理依赖赔付比例的规定按50%计算张明出院后的护理费，计算期限根据张明的年龄、健康状况等因素确定13年，金额为13年×28，758.00元／年×50%=186，927.00元。超过确定的护理期限原告可以依最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十二条之规定请求被告继续给付护理费。
由于本案未按四川金沙（泸州）司法鉴定所的伤残等级计算赔偿，也未采纳泸州科正司法鉴定中心的鉴定意见，故这两家鉴定机构的鉴定费由原告张明承担。原告张明向遵义医学会、贵州省医学会支付的鉴定费和西政司法鉴定中心司法鉴定人员出庭作证的费用共10，000.00元由被告赤水市人民医院承担。
综上，原告张明应获得的赔偿为：其已垫付的医疗费19，991.19元，交通费和住宿费3，607.80元、鉴定费及鉴定人员出庭费用10，000.00元，以及应获得的精神抚慰金20，000.00元，残疾赔偿金74，802.04元，误工费38，563.07元，营养费4，000.00元，住院伙食补助费11，520.00元，护理费217，181.99元，共399，666.09元，由被告承担赔偿责任。因被告已向原告支付了59，000.00元，还应支付340，666.09元。
为此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，第十八条，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条，第二十八条，第三十一条、第三十五条的规定，判决如下：
一、被告赤水市人民医院在本判决生效之日起10日内赔偿原告张明医疗费、鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、住宿费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费共399，666.09元，因已支付了59，000.00元，还须支付340，666.09元。
二、驳回原告张明的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费3，087.00元，由被告赤水市人民医院承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，还应在上诉期届满后七日内通过本院或直接向贵州省遵义市中级人民法院预交上诉费3，087.00元，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。
本判决发生法律效力后，权利人可以在给付期限届满之日起二年内向本院申请执行。
审 判 长 戴晓莉
人民陪审员 袁照伦
人民陪审员 龚德芳
二〇一四年五月二十八日
书 记 员 任小琳