山东省济南市历下区人民法院
行 政 判 决 书
（2016）鲁0102行初22号
原告某某公司，住所地青岛市。
法定代表人臧家存，董事长。
委托代理人孙启凯，北京凯圣律师事务所律师。
被告山东省工商行政管理局，住所地济南市。
法定代表人杨宜新，局长。
委托代理人魏敬胜，山东省工商行政管理局工作人员。
委托代理人姜波，山东省工商行政管理局工作人员。
第三人张某某，女，汉族，1963年11月15日出生，身份证住址山东省青岛市。
委托代理人孙燕燕，山东中强律师事务所律师。
原告某某公司因认为被告山东省工商行政管理局（以下简称“被告省工商局”）不履行股东变更登记职责，向本院提起行政诉讼。本院受理后，依法向被告省工商局送达了起诉状副本及应诉通知书。因张某某与被诉行政行为有法律上的利害关系，本院依法通知其作为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告某某公司的委托代理人孙启凯，被告省工商局的委托代理人魏敬胜、姜波，第三人张某某的委托代理人孙燕燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告某某公司诉称，2008年1月3日，原告股东会决议决定由第三人张某某增资3500万元成为原告的股东。2008年1月4日，第三人张某某通过华夏银行青岛经济技术开发区支行将3500万元汇入到原告银行账户验资；2008年1月7日，第三人张某某在验资后的第3天就将上述3500万元分两次转出抽逃(分别汇入到了青岛经济技术开发区建国房地产开发有限公司1700万元；青岛福日集团有限公司1800万元)。此后，原告多次采取各种方式催促第三人张某某将抽逃的出资返还，但是，第三人张某某一直置之不理。为了依法处理该情况，原告在依法履行了相应的程序后，原告股东在黄岛区公证处的见证下，于2015年11月27日作出了股东会决议，依照《最高人民法院关于适用公司法若干问题的解释（三）》第十七条之规定，依法解除了第三人张某某的股东身份并决议由臧家存根据现有法律法规增资。2015年12月16日，原告按照股东会决议依法向被告申请办理将第三人张某某的股东身份除名并变更登记为臧家存，被告于当日收下原告的申请资料并告知原告研究后再答复如何处理。2015年12月17日，当原告再次到被告的企业登记大厅要求办理相关业务时，被告的工作人员口头告知原告无法办理的处理意见，原告要求被告出具相应的不予受理或者驳回登记的通知书，被告方的工作人员答复根据相关规定当面口头答复的，不用另行出具书面通知。被告不仅不按照原告的申请进行股东变更登记，也不按照法定程序向原告出具任何书面的答复文件，已经构成了严重的行政不作为。原告认为，根据《公司登记管理条例》，股东变更登记事项是被告的法定职责，在原告严格按照《公司登记管理条例》第二十七条的规定向被告提交了相应的材料后，被告拒不办理没有任何法律依据。请求依法判令被告受理原告的股东变更登记申请并依法为原告的申请变更登记事项办理变更登记；请求判令被告承担诉讼费。
原告某某公司向本院提交如下证据材料即：1、企业变更登记情况表以及营业执照副本、组织机构代码证副本复印件，书证复印件三页，证明原告原名称为“青岛凯发置业有限公司”后变更为“某某公司”；2、办理变更登记排号单，书证复印件1页，证明原告向被告申请办理变更登记的排号情况；3、原告向被告提交的申请变更登记的资料一宗：（1）、公司登记备案申请书1页；（2）、指定代理人委托书1页；（3）、法定代表人身份证复印件1页；（4）、由法定代表人签字的变更申请表2页；（5）、2015年11月27日股东会决议；（6）、青岛黄岛公证处公证书1份；证明原告向被告提交了所有依法合规的申请变更登记资料；4、2008年1月3日青岛凯发置业有限公司股东会决议以及章程修正案复印件2页；5、2008年1月4日华夏银行进账单复印件1页，证明第三人验资情况；6、2008年1月7日华夏银行进账单复印件2份共1页，证明第三人验资后分两次抽逃出资；7、青岛财经日报、山东法制报、工人日报的公告9份共9页，证明原告在采取了邮寄、手机彩信的通知方式外，还采取了报纸公告的方式，尽到催告第三人返还抽逃的资金、召开股东会等通知义务。
被告省工商局辩称，第一、原告申请股东变更登记申请材料不全，不符合法定形式。2015年12月16日，原告向我局提出申请，要求办理股东变更登记，提交了《公司登记申请书》、《委托代理人授权委托书》、《股东会决议》、《山东省凯发置业有限公司章程修正案》、《营业执照》副本等材料，但未提交股权转让协议，我局工作人员经审查后认为不符合变更的法定条件，并告知其补充相关材料。根据《公司登记管理条例》第二十七条及国家工商总局《内资企业登记提交材料规范》的规定，本案中，原告向我局申请变更登记的材料不符合规定要求，我局不予核准其变更登记证据充分，程序合法。请求依法驳回原告的诉讼请求。
被告省工商局未向本院提供书面证据。
第三人张某某述称，第一、第三人不存在抽逃出资的行为，公司其他股东无权解除其股东资格。第二、原告股东臧家存已与2016年1月25日就本案中涉及到的股东会决议效力问题向青岛市中级人民法院提起诉讼，案号为（2016）鲁02民初132号，因此，被告对原告的申请不予受理符合法律规定；第三、被告根据《公司登记管理条例》和《内资企业登记材料规范》作出的不予核准其变更申请符合法律规定，人民法院应依法驳回原告诉讼请求。
第三人张某某提交如下证据即：1、山东省青岛市中级人民法院开庭传票及臧家存诉某某公司起诉状一份，证实青岛市人民法院已于2016年1月25日受理了本案中2015年11月27日股东会决议效力的案件，同时证实公司于2014年曾经伪造第三人签名，伪造了股东会决议和股权转让协议，恶意将股权转让至臧家存名下，并骗取了被告处登记；2、黄岛区人民法院（2014）黄商初字第2642号民事判决书，证实2014年8月26日原告曾伪造第三人的签名炮制了公司更改名称的股东会决议，将注册机关擅自迁至山东省工商局。
经庭审质证，被告省工商局对原告所举证据1-7的真实性无异议。第三人张某某对原告所举证据1-7的真实性无异议，但对证据6-7及证据3中的第5项材料的证明目的有异议。本院对原告所举证据1-7的真实性予以确认。原告对第三人所举证据1-2的真实性无异议，但认为证据2并未生效。被告对第三人所举证据1-2认为与本案无关。本院对第三人所举证据1-2的真实性予以确认。
经审理查明，2015年12月16日，原告向被告省工商局提出股东变更登记申请，请求将股东张某某除名并变更为臧家存。原告同时提交了公司登记（备案）申请书一页、指定代表或者共同委托代理人授权委托书、法定代表人信息及身份证复印件、由法定代表人臧家存签名的变更申请两页、2015年11月27日《临时股东会会议决议》，（2015）青黄岛证经字第10006号《公证书》一份。被告省工商局经审查后，认为未提交股权转让协议，不符合变更的法定条件，工作人员经审查后，认为不符合变更的法定条件，并告知其补充相关材料。原告认为被告省工商局未予受理股东变更登记申请，属于行政不作为，故提起本案诉讼。
另查明，2015年11月27日《临时股东会会议决议》的主要内容为：“一、会议的基本情况：……。二、股东会会议决议：根据公司章程以及《中华人民共和国公司法》的相关规定，某某公司（以下简称公司）于2015年11月27日召开临时股东会，临时股东会会议决议如下：1、解除张某某的公司股东身份。2、解除李长国的公司股东身份。3、解除李长国和张某某二人股东身份后的70%的公司股权，转由臧家存根据现有法律法规增资”。
2015年12月10日，山东省青岛市黄岛公证处作出的（2015）青黄岛证经字第10006号《公证书》的主要内容为：“申请人某某公司，……。公证事项：证据保全。……”。
本院认为，《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。……。”的规定以及国家工商行政管理总局《内资企业登记提交材料规范》（二）变更登记提交材料规范【6】公司变更登记提交材料规范：1、《公司登记（备案）申请书》。2、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》及指定代表或委托代理人的身份证件复印件。3、法律、行政法规和国务院决定规定公司变更事项必须报经批准的，提交有关的批准文件或者许可证件复印件。4、关于修改公司章程的决议、决定（变更登记事项涉及公司章程修改的，提交该文件；其中股东变更登记无须提交该文件，公司章程另有规定的，从其规定）。◆?有限责任公司提交由代表三分之二以上表决权的股东签署的股东会决议。……。5、修改后的公司章程或者公司章程修正案（公司法定代表人签署）。6、变更事项相关证明文件。◆?变更名称的，应当向其登记机关提出申请。……。◆?变更股东的，股东向其他股东转让全部股权的，提交股东双方签署的股权转让协议或者股权交割证明。……。◆?变更股东或发起人名称或姓名的，提交股东或发起人名称或姓名变更证明；股东或发起人更名后新的主体资格证明或者自然人身份证件复印件。◆?以上各项涉及其他登记事项变更的，应当同时申请变更登记，按相应的提交材料规范提交相应的材料。7、公司营业执照副本。注：1、依照《公司法》、《公司登记管理条例》设立的公司申请变更登记适用本规范。”的规定。根据上述规定，本案中，原告某某公司因认为第三人张某某抽逃出资，以股东会决议解除第三人张某某股东资格的方式并无不当，原告某某公司将第三人张某某所持股权决议转由其他股东增资，应履行法定的增资程序，并应待其他股东按《公司法》规定的股东缴纳出资的有关规定执行后，再向被告省工商局申请股东变更登记。被告省工商局在对原告某某公司提交材料进行审核后，因不符合变更登记条件已经告知原告补充相关材料，被告省工商局已经依法履行职责。综上，本院对原告某某公司的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：
驳回原告某某公司的诉讼请求。
案件受理费人民币50元，由原告某某公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 刘 文
人民陪审员 王力平
人民陪审员 张荣霞
二〇一七年七月十二日
书 记 员 高 杨