陕西省镇巴县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕0728民初273号
原告陈某甲，男，汉族。
委托诉讼代理人刘炯，男，陕西兢业律师事务所律师，代理权限为一般代理。
委托诉讼代理人张旗勇，男，汉族，1970年11月19日出生，高中文化，陕西顺通房地产开发有限公司员工，住镇巴县城新街五金公司院内。系陈某甲妹夫。代理权限为一般代理。
被告镇巴县简池镇简池社区居民委员会。
法定代表人王帮平，男，系该居委主任。
被告镇巴县简池镇简池社区居民委员会四合面村民小组。
代表人冯克良，男，系该小组组长。
被告陈某乙，男，汉族。（未到庭）
被告杨某某，女，汉族，系陈某乙之妻。
原告陈某甲诉被告镇巴县简池镇简池社区居民委员会、四合面村民小组、陈某乙、杨某某农村土地承包合同纠纷一案，本院于2018年3月21日立案后，依法适用普通程序组成合议庭公开开庭进行了审理。原告陈某甲及其委托诉讼代理人刘炯、张旗勇、被告简池居委法定代表人王帮平、四合面村民小组代表人冯克良、被告杨某某到庭参加了诉讼。被告陈某乙经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告陈某甲向本院提出诉讼请求：1、请求判令三被告返还依据1992年6月20日签订的43号土地承包合同中原告父子应有的土地即水田6.1分；2、请求判令三被告返还依据1984年8月11日第288号自留山使用证中，碾子扁、毛家坡、赵尔坪总面积30亩山林；3、被告承担诉讼费。事实和理由，1984年8月，陈某甲承包水田1.55亩，旱地1.31亩，家庭人口4人。1992年第二轮土地调整时仍由陈某甲继续承包土地，确定产量1615斤，承包期限30年。1985年，原告外出务工，1990年，杨某某（原告妻妹）要求借住原告住房并代耕原告承包地，原告与杨某某达成口头协议：原告房屋由杨某某一家免费居住，土地税费由杨某某一家承担。每年给原告谷子600斤。第一年给原告100斤大米后，此后再未给过大米。2006年，原告回家耕地时，才知道原告承包的土地只剩原告之妻杨述英一人土地。原告的土地在1998年6月被收回，将原告已承包的大田6.1分重新发包给陈某乙、杨某某夫妇，原告承包的自留山30亩已被违法收回，发包给陈某乙、杨某某夫妇，2016年12月22日，简池镇政府发函给县确权办公室，称陈某甲、杨某某在土地确权中存在纠纷，对于争议土地各方未能达成一致，请确权办暂缓打证。综上所述，1996年6月村组调整原告承包的土地及自留山时，未通知原告。村组会议记录中90%村民参与同意属造假。现原告全家无固定工作、无固定收入。二被告收回原告承包地表决违规、无效。原告承包土地30年不变，土地小调整有条件，现原告为此事奔走十余年，一直未能解决问题，现起诉，请求公正判决。
被告简池社区居委会辩称，四合面村民小组在1998年进行土地小调整，是镇巴县政府组织的，村民参加了的，有会议记录，是合法的。
被告四合面村民小组辩称，当时村民小组调整土地，冯克良作为现任组长，不在家，未参加会议，不清楚此事。
被告杨某某、陈某乙辩称，杨某某、陈某乙承包的土地、山林权属清楚，不存在任何纠纷。拥有土地承包合同及林权证。1、原告陈某甲全家农转非，户口已迁出四合面小组。2、简池镇赤北中学为建操场征用了四合面小组的水田2亩，征收水田承包户8户，其中征用陈建平承包水田0.48亩，1998年6月24日，四合面小组召开村民会议，讨论土地调整方案，同年7月7日又召开村民大会，时任副镇长及村组干部参加，涉及19户村民调出土地，29户村民调进土地，因征用陈某乙、杨某某的水田0.48亩，村组将陈某甲大田收回发包给陈某乙0.61亩，2001年10月17日，村委同陈某乙签订了耕地承包经营权合同，颁发了承包土地经营证。2017年8月23日，镇巴县农村土地承包经营权确权登记颁证工作领导小组办公室下发镇确权办函（2017）1号文件，明确杨某某、陈某乙在第二轮土地承包时，已经取得争议地块的承包权，事实清楚，证据充分，按程序给予杨某某、陈某乙办理承包地确权登记手续。3、原告一家户口外迁，不再具有农村土地承包经营主体资格，由村委收回并重新发包。4、陈某乙虽被镇巴县水泥厂招工，但未实际上班。1998年水泥厂改制成股份制企业，陈建平仍有土地承包经营权资格。5、山林系合法取得，有林权证为证。原告户口迁走30多年，否定第二轮土地承包，无法律依据，请驳回原告的全部诉讼请求。
（一）原告为支持其诉讼请求，向本院提交了下列证据：
1、1992年6月20日简池居委四合面村民小组与陈某甲签订的农业承包合同书（编号43），内容是：陈某甲承包人口3人，劳动力2个，承包水田1.55亩，旱地1.31亩。
2、1984年8月四合面村民小组调整土地变动统计表，记载陈某甲人口3人，原总产量1863斤，调整后包产量1677斤，农业税8.77元。
3、1982年8月1日四合面村民小组社员柴山、代管林、荒山、荒坡营造林登记卡片，上面记载：户主陈某甲，柴山原划碾子扁、毛家坡5亩，补划赵尔坪（地名）集体代管林1亩。
4、1984年8月11日镇巴县自留山使用证存根四合面小组陈某甲在碾子扁、毛家坡、赵尔坪共30亩山林。
5、1998年6月24日（农历）会议记录，会议内容是关于土地小调整问题。经村民充分讨论决定具体方案和实施办法，确定：买户口和转户的户数，参照县政府文件中精神，征求本人意见，愿意保留（土地），可以保留；迁出的人数应退承包地的，应先退。调整小组由七人组成。
6、1998年7月7日会议记录，会议内容是关于土地调整的具体方案和各户应退、应补（土地）情况，记载：陈某甲3人，应退2人。赤北中学征用2亩田，其中征用陈某乙黑桃树田0.48亩，陈某乙进2人田；从陈某甲大田6.1分补产量427斤，陈某乙4人，田1.71亩，地1.1亩。陈某甲1人（保留1人），田4.5分，地2.6分。
7、陕西兢业律师事务所律师调查函，要求李翠平、苏国民、杨春香、陈忠清、陈贤达、冯克良、陈忠新、邬天富、杨秀德、杨述炳、冯克强、陈军、何正松、李容、苏国庆、范菊兰等16人出具证言，这16人证言内容14人证明没有参加1998年6月村民小组会议，2人即何正松、李容参加了村民小组会议，证明会议对收回陈某甲承包地一事未提及。
8、陈贤均、陈贤俊书面证言2份，证明四合面小组在1998年土地小调整时未通知本人开会。
9、镇巴县简池镇政府2016年12月22日给县确权办的函，内容是对于争议土地各方未能达成一致，请确权办暂缓打证。
10、2015年5月25日镇巴县农村土地承包合同纠纷仲裁委员会镇农案（2015）第4号不予受理通知书，认为村民小组此次承包方案有三分之二以上村民参加，应视为有效，申请人陈某甲的申请撤销权已超过时限，不予立案。
11、镇巴县简池镇政府2017年4月27日简政函（2017）4号回复，要求陈某甲申请仲裁或提起诉讼。
12、镇巴县简池人民政府2017年8月28日给陈某甲告知书，告知陈某甲，根据镇确权办函（2017）1号文件，要求按程序给予杨某某、陈某乙办理确权登记手续。
以上证据，经被告简池社区居委、四合面小组质证无异议。经杨某某质证，认为对第7、8组证人证言有异议，这些证人证言是伪证，有的与原告系亲戚关系，不认可证言。经审查，上述18人证言，有的系书面自己书写，有的委托他人代笔书写，未到庭作证，对其真实性，合法性不能确定，不予采信。
13、原告申请证人陈贤明、陈义发、陈义礼、陈义安、陈忠云5人到庭作证，这5人均证明1998年6月村民小组调整土地会议未被通知参加，当时村民小组有30多户，经被告简池社区居委、四合面小组质证，认为有2位证言不实，本人进了土地但却证明不知情，对征用土地补偿款4万元未参与分配不实，杨某某质证认为证人与原告有亲戚关系，作证有假，不予认可。经审查，上述5位证人证言证明未参加村民小组土地调整会议属实。
14、陈某甲户口及医保证，证明陈某甲户口在泾洋镇北门社区。双方无异议。
原告其余证据，被告无异议，予以采信。
（二）被告简池社区居委、四合面村民小组未向本院提交证据。
（三）被告杨某某向本院提交了下列证据：
1、镇巴县土地承包经营权证书，载明：承包人陈某乙住址四合面小组，家庭人口4人，地块水田1.71亩，旱地0.7亩，承包期限未填。
2、2001年10月17日发包人简池社区居委四合面小组与承包人陈某乙签订的耕地承包合同，内容是：陈某乙承包四合面小组耕地2.81亩，其中水田1.71亩，旱地0.7亩。具体地点：水田（大田0.61亩、烂泥田塆0.26亩、烂泥田塆秧田0.21亩、赵尔坪0.19亩、春树田0.12亩、过路田0.16亩、过路田砍下0.16亩）、旱地（河坝沙地）0.26亩，承包期限为30年。该合同由简池村委盖章、镇巴县农村合作经济经营管理站鉴证。承包人由陈某乙父亲陈义生代签字。
3、2011年1月11日陈某乙林权证，载明：林地所有权四合面小组，林地使用权人陈某乙，小地名毛家坡面积7亩，林地使用期长期。四至：东以陈贤伦山林接界，南以河沟为界，西与谯金朗山林接界，北与李天珍承包地边为界。小地名碾子里，面积8亩，林地使用期长期。四至：东以水沟为界，南以陈贤明承包地边为界，西以谯金朗圈角为界，北以陈义祥承包地边为界。
4、四合面小组1998年6月24日（农历）会议记录、7月7日会议记录，证明四合面村民小组47户有退出进入土地。其中陈某乙人口4人，应进土地人数2人，陈某甲3人，保留1人，退出2人土地。全村民小组承包产量人口164人。
5、2015年6月4日简池社区对陈某乙与陈某甲土地纠纷的座谈记录，认为土地确权给陈某乙合法。
6、镇巴县农村土地承包经营权确权登记颁证工作领导小组办公室2017年7月19日镇确权办字（2017）1号文件关于杨某某反映简池镇领导有关问题信访件办理情况的报告，结论是要求简池镇政府按程序给予杨某某、陈某乙办理承包地确权登记相关手续。
7、2017年8月29日简池镇政府关于杨某某、陈某乙办理土地确权证的函，要求确权办办理土地确权相关事宜。
8、2017年8月23日镇巴县农村土地承包经营权确权登记颁证工作领导小组办公室镇确权办函（2017）1号文件，关于杨某某土地确权纠纷处理意见的函，要求简池镇政府按程序给予办理承包地确权登记相关手续。
9、杨某某与陈某乙的结婚证，证明俩人系夫妻关系。
上列证据，经原告质证，对1、2、3组证据有异议，认为表现形式合法，但基础不合法，对4、5组证据有异议，认为会议记录是90%以上村民参加是虚假的，原告举证证明有23户未参加，全组户数只有38户，参会户数不足三分之二，对6、7、8组证据有异议，土地调整程序违法，不予认可。被告均质证无异议，经审查，结合调取的四合面小组1998年土地小调整登记档案共有50户的记录，对杨某某上列9组证据应予采信。
（四）本院为查明、核实事实调取的证据有：
1、对陈贤伦的调查笔录。陈贤伦系1998年当时的四合面村民小组组长，调整土地会议记录人。陈贤伦证明1998年土地小调整时有70%的户数参加，陈某甲的户口已迁出本小组，在简池派出所去查了的，调整土地时经过镇政府批准，并有镇政府干部参加。导致土地小调整的原因一是县上有文件；二是为了分配赤北中学征用土地的补偿款。
2、调取的简池村四合面小组九八年土地小调整（人口、产量、面积、田地、地名）注册登记档案，上面记载有50户土地进出情况复印件一份。
以上证据经原告质证，对证据1有异议，认为会议记录中的人数90%，而陈贤伦作证时人数是70%有矛盾，不予认可此证言，被告质证无异议。经审查，陈贤伦的证言基本采信，因事隔30年，记忆有偏差存在。对证据2，原告质证有异议，认为土地调整方案未经三分之二以上成员同意，未报乡镇政府和县人民政府主管部门审批，违反了农业承包合同书第九条约定，该调整土地方案，违反法定程序、违背法律禁止性规定，应予撤销。被告质证后无异议。经审查，该记录系从陈贤伦保存的原始档案复印，在原告无相反证据否定时，应予采信。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换与质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定本案事实如下：
1984年8月，镇巴县简池镇简池社区居委（原上坝村并入简池居委）四合面村民小组发包给村民陈某甲土地，承包人口3人，1992年6月20日，简池居委四合面村民小组与陈某甲签订编号43号的农业承包合同书，主要内容是：陈某甲承包人口3人，劳动力2人，承包水田1.55亩，旱地1.31亩。对承包期限没有约定。
1982年8月1日简池居委四合面小组社员柴山、代管林、荒山荒坡登记卡片记载户主陈某甲柴山原划碾子扁、毛家坡5亩，补划赵尔坪（小地名）集体代管林1亩。1984年8月11日，镇巴县政府颁发给陈某甲自留山使用证，陈某甲在四合面村民小组小地名碾子扁、毛家坡、赵尔坪共30亩。
1985年陈某甲夫妇外出务工，1993年陈某甲将全家农业户口转为城镇户口，从四合面村民小组迁出到镇巴县泾洋镇落户。陈某甲所承包的田地由岳父杨某甲代管代耕至1990年。1990年以后，陈某甲将其在四合面小组的房屋无偿给杨某某夫妇（系陈某甲妻妹）一家居住，承包的土地由杨某某夫妇代耕。1998年4月，杨某某夫妇到上海与陈某甲一同打工从事运输与餐饮业。1998年6月24日、7月7日，四合面小组对土地进行小调整，决定迁出本小组户口的人数应退回承包土地。当时涉及应进土地，应退土地户数47户。四合面村民小组共有50户。因陈某甲户口迁出四合面小组，加之镇巴县赤北中学征用陈某乙黑桃树田0.48亩，四合面小组在1998年6月24日召集村民大会，在家70%的村民户参加，对土地承包进行小调整，决定户口迁出户土地退回村民小组。将陈某甲承包田0.61亩，陈某甲承包地0.1亩收回，重新发包给陈某乙经营。2001年10月17日，发包人简池社区居委四合面小组与陈某乙签订了耕地承包合同，内容是：陈某乙承包四合面小组耕地2.81亩，其中水田1.71亩，旱地1.1亩。具体地点，水田含大田0.61亩、烂泥田塆0.26亩、烂泥田塆秧田0.21亩、赵尔坪0.19亩、春树田0.12亩、过路田0.16亩、过路田坎下0.16亩，旱地1.1亩。承包期限为30年，该合同由简池村委盖章、镇巴县农村合作经济经营管理站鉴证，承包人陈某乙的父亲陈义生代为签字。并颁发镇巴县土地承包经营权证书。四合面小组保留了陈某甲1人的承包地，即水井田0.32亩，圈后头小田0.13亩，河坝地0.26亩。2007年，陈某甲得知土地被四合面村民小组收回后，向村组、简池镇政府反映。
2011年1月11日，镇巴县人民政府向陈某乙颁发林权证，载明林地使用人陈某乙，使用林地名毛家坡，面积7亩，使用林地名碾子里，面积8亩。林地使用期为长期。对两块山林四界进行了明确。
2015年5月25日，陈某甲向镇巴县农村土地承包合同纠纷仲裁委员会就其承包地被部分收回问题申请仲裁，该委作出（2015）第4号不予受理通知书，以申请撤销权超过时限为由不予立案。2016年、2017年，陈某甲、杨某某均向镇巴县简池镇政府、镇巴县农村土地承包经营权确权登记颁证工作领导小组办公室投诉，要求解决土地争议与登记。2017年8月23日，镇巴县确权办以镇确权办函（2017）1号文件下发给简池镇政府，对杨某某反映的土地确权纠纷问题，要求按程序给予办理承包地确权登记手续。陈某甲无奈，向本院提起诉讼。
本院认为，承包方的土地承包经营权依法受保护。本案争议焦点是，四合面村民小组收回陈某甲的部分承包地是否合法。原告陈某甲在第一轮承包期间取得了四合面小组登记水田1.55亩，旱地1.31亩的承包经营权，但在村民小组对土地进行小调整时，因承包方陈某甲全家迁入城镇，转为非农业户口，发包方可以收回承包的耕地。对个别承包经营者之间的承包的土地进行适当调整的，必须经村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意，并报乡、镇人民政府和县级人民政府农业行政主管部门批准。四合面小组在1998年6月进行土地调整时，从当时会议记录及当时村民小组组长的证言分析，收回原告部分承包土地是经过会议决定的，有三分之二以上村民代表参加，并有镇政府干部参加，可视为简池镇政府同意调整土地。原告诉称，村民小组土地调整时未经过三分之二以上村民代表参加，土地收回程序违法，无证据支持。虽然原告举出了18位四合面小组村民的证言，但因证人未到庭作证不具证明力。四合面小组在1998年6月调整陈某甲承包地，虽然在告知程序上有瑕疵，即未有效通知原告，但原告在长达九年时间不知其土地被收回，不问不管土地税费问题，与情理不合，应视为已默许土地被村民小组收回。被告陈某乙在2001年10月17日已与发包方简池社区居委签订了耕地承包合同，将被村民小组收回的陈某甲第一轮承包地0.61亩又重新发包给陈某乙，承包期限为30年，应受法律保护。镇巴县政府在2011年1月11日向陈某乙颁发了林权证，将四合面小组毛家坡、碾子里的两块林地发包给陈某乙承包，应受法律保护。原告要求三被告返还被村民小组收回的承包地、林地，因无证据证实村民小组收回其土地程序违法，不予支持。综上，依照《中华人民共和国土地管理法》第十四条二款、《中华人民共和国农村土地承包法》第二十二条、第二十六条三款之规定，判决如下：
驳回原告陈某甲要求三被告镇巴县简池镇简池社区居民委员会、四合面村民小组、陈某乙与杨某某返还水田6.1分、山林30亩的诉讼请求。
案件受理费100元，由原告陈某甲承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院，同时向汉中市中级人民法院预交上诉案件受理费，并将缴费复印件交本院。
审 判 长 唐 平
代理审判员 吕佳音
人民陪审员 韩方兴
二〇一八年六月四日
书 记 员 杜菲菲