新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）巴民一终字第952号
上诉人（原审被告）南通华新建工集团有限公司，住所地江苏省。
法定代表人陶宝华，系该公司董事长。
委托代理人胡豫，新疆西昭律师事务所律师。
委托代理人王路国，系该公司项目负责人。
被上诉人（原审原告）库尔勒国宾大酒店有限责任公司，住所地库尔勒市。
法定代表人郑新宪，系公司执行董事。
委托代理人弯新恒，新疆瑞诚律师事务所律师。
上诉人南通华新建工集团有限公司因确认合同无效纠纷一案不服库尔勒市人民法院（2015）库民初字第1530号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人南通华新建工集团有限公司的委托代理人胡豫、王路国，被上诉人库尔勒国�大酒店有限责任公司的委托代理人弯新恒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2012年4月20日库尔勒经济技术开发区管理委员会与新疆金徕房地产投资有限责任公司签订《库尔勒经济技术开发区五星级酒店及商住楼综合项目招商投资意向书》双方共同投资组建五星级酒店，2012年6月3日库尔勒经济技术开发区招商局与新疆金徕房地产投资有限责任公司签订《库尔勒经开区五星级酒店及商住综合项目招商投资意向书补充约定》及2012年9月12日库尔勒国宾大酒店有限责任公司与库尔勒经济技术开发区建设开发中心签订《合作投资建设库尔勒国宾大酒店协议书》对双方共同投资组建五星级酒店的有关事项作出补充约定。2012年7月16日国宾大酒店与华新建工签订库尔勒国宾大酒店项目建设项目工程总承包合同，国宾大酒店将其库尔勒国宾大酒店项目客房楼、前厅、宴会楼、会展楼等约34561㎡的工程交由华新建工施工，同日双方签订《库尔勒国宾大酒店项目总承包合同客房楼土建单项工程补充条款》及《库尔勒国宾大酒店项目总承包合同功能区土建单项工程补充条款》，客房楼土建工程暂定总价款24800000元、功能区土建单项工程暂定总价款32000000元。2013年8月10日原、被告签订《库尔勒国宾大酒店项目总承包合同外墙石材装饰单项工程补充条款》，暂定工程款12760000元。现工程主体及基础部分施工完毕，房区外保温墙、功能区保温施工完毕但未经验收。现原告诉至法院请求确认双方签订的《建设项目工程总承包合同》及补充协议无效。
原审法院认为：新疆范围内大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公共安全及全部或者部分使用国有资金或者国家融资的建设工程包括建筑物和构筑物的新建、装修施工单项�同估算在100万元（含）人民币以上的必须进行招标。库尔勒国宾馆大酒店项目属于关系社会公共利益、公共安全的公用事业项目，而且库尔勒国宾馆大酒店属于库尔勒经济技术开发区管理委员会及新疆金徕房地产投资有限责任公司共同投资组建，该项目部分使用国有资金，工程建设估算价69560000元，单项合同价款亦在1000万元以上，库尔勒国宾馆大酒店项目的工程建设及装修必须依照招标法规定进行招标。建设工程必须进行招标而未招标建设施工合同无效，双方签订的《建设项目工程总承包合同》及补充协议必须进行招标而未招标属于无效合同。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、《中华人民共和同招投标法》第三条、《中华人民共和国招投标法实施条例》第二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（三）项、《工程建设项目招标范围和规模标准规定》第四条、第七条、《新疆维吾尔自治区工程建设项目招标范围和规模标准规定》第三条、第七条之规定，遂判决：原告库尔勒国宾大酒店有限责任公司与被告南通华新建工集团有限公司签订的《建设项目工程总承包合同》及补充协议无效。本案受理费35元（已减半）由被告承担。
南通华新建工集团有限公司上诉称：第一，根据《工程建设项目招投标范围和规模标准规定（国家计委令第3号）》第三条的规定，本案合同中的涉案工程不属于关系社会公共利益、公共安全的公用事业项目；第二，本案双方当事人是2012年7月16日签订的《建设项目工程总承包合同》，被上诉人2012年9月12日与库尔勒经济技术开发区建设开发中心签订的《合作投资建设库尔勒国宾酒店协议书》，据此本案双方当事人确定承包关系时，库尔勒国宾大酒店项目没有国有资金投入，依法无需招投标；第三，被上诉人一审时提供的证据均不能证实库尔勒经济技术开发区管理委员会对库尔勒国宾酒店进行了投资，一审法院在被上诉人没有提供库尔勒经济技术开发区管理委员会的资金存入其账户的进账单和被上诉人公司章程等证据的情形下，认定“库尔勒国宾酒店项目属于库尔勒经济技术开发区管理委员会及新疆金徕房地产投资有限责任公司共同投资组建，该项目部分使用国有资金”缺乏事实依据；综上，本案的涉案工程不属于必须进行招投标的项目，上诉人已完成了按合同约定涉案工程的土建部分及外装饰装修的80%以上；被上诉人此次起诉为重复、恶意起诉目的是想逃脱违约责任和拖延支付工程款，恳请二审法院查明案件事实，撤销一审判决，依法改判，驳回被上诉人的诉讼请求，一、二�诉讼费由被上诉人承担、
库尔勒国宾大酒店有限责任公司辩称：一审认定事实清楚，判决正确，恳请二审法院驳回上诉，维持原判。
二审中上诉人南通华新建工集团有限公司出示的证据及上诉人库尔勒国宾大酒店有限责任公司的质证意见：
证据一：3份证据（原件及复印件，复印件与原件核对无异，原件退还被上诉人）。证明问题：2012年9月13日、11月5日、12月26日开发区管委会给国宾大酒店投入资金各2000万元，共计6000万元。
证据二、3份证据（原件及复印件，复印件与原件核对无异，原件退还被上诉人），证明问题：2012年9月19日、11月5日、12月26日给开发区管委会的出资证明书各2000万元。
上诉人库尔勒国宾大酒店有限责任公司对上述两份证据的质证意见：按照民事诉讼法举证规定，被上诉人提供的证据不属于一审无法提供的，二审提供一审没有提供的证据违反法律规定；被上诉人提供的证据和协议的约定不相吻合，协议约定是两次进账，被上诉人提供的三次进账实际均不是酒店开工期限之内，这三份进账单我方看不出和协议中出资用度有关。进账单中未注明该资金计入被上诉人账户是投资款。关于三份出资证明书，第一个质证意见和对证据一的质证意见一致，第二个质证意见，出资证明书应该是被上诉人给对方出具，持有人应该是库尔勒经济技术开发区管委会，而现在却在被上诉人手中；若开发区管委会注册的是投资款，被上诉人说是6000万，出资证明书却是2000万。因此我方对证据不认可。
本院二审查明的事实与原审相同。
本院认为：公民、法人的合法的民事权益受法律保护，其民事活动必须遵守法律，法律没有规定的，应当遵守国家政策。《最高人�法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（三）项之规定“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项之规定，认定无效….（三）建设工程必须进行招投标而未招投标或中标无效的”一审法院根据《工程建设项目招标范围和规模标准规定》第四条、第七条、《新疆维吾尔自治区工程建设项目招标范围和规模标准规定》第三条、第七条之规定及本案双方当事人一审时出示的证据、陈述，认定本案涉案工程必须依照招投标法进行招标，而涉案工程并未按照法律规定进行招标应认定无效，认定事实清楚，适用法律正确；根据谁主张谁举证的原则，上诉人上诉称涉案工程依法不需要进行招标，本案诉争合同有效，其一、二审出示的证据不能证明其主张，其上诉请求不能成立，本院不予支持；综上，一审认�事实清楚，判决正确，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费70元，由上诉人南通华新建工集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 杰
审 判 员 马 建 忠
代理审判员 斯钦达来
二〇一五年十一月二十六日
书 记 员 唐 梦 婕