广东省珠海市香洲区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0402刑初979号
公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
被告人谢保灵，男，1982年11月28日出生，汉族，大学本科文化，捕前暂住：珠海市香洲区。因本案于2016年3月27日被羁押，次日被刑事拘留，2016年4月19日被逮捕。
辩护人蒋联平，广东中晟律师所事务所律师。
珠海市香洲区人民检察院以珠香检公诉刑诉[2016]928号起诉书指控被告人谢保灵犯贩卖毒品罪，于2016年6月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市香洲区人民检察院指派检察员吴虹、谢谦出庭支持公诉，被告人谢保灵及其辩护人蒋联平到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2016年1月底，被告人谢保灵窜至珠海市香洲区北欧森林小区，以人民币400元的价格贩卖一包冰毒给杜某。同年2月上旬，被告人谢保灵窜至珠海市香洲区夏湾饶州酒店楼下，以人民币400元的价格贩卖一包冰毒给杜某。同年3月18日，被告人谢保灵通过微信与杜某商定以人民币1200元的价格贩卖3包冰毒，并以微信转账的方式接收毒资人民币1200元，并约定择日交接毒品。
2016年3月27日18时许，被告人谢保灵在珠海市香洲区拱北华宁花园附近被抓获，民警在其身上查获准备用于贩卖的毒品一批。随后民警根据被告人谢保灵的供述在珠海市香洲区北欧森林楼下抓获杜某，并在杜某住处北欧森林1栋408房查获其从被告人谢保灵处购买的白色晶体状物质1袋（经鉴定，检出甲基苯丙胺成分，净重0.11克）。从被告人谢保灵处查获的白色晶体状物质检出甲基苯丙胺成分，净重3.19克；黄色晶体状物质中检出氯胺酮成分，净重1.07克；橙色药片中检出硝甲西泮成分，净重0.50克；红色药片中检出甲基苯丙胺成分，净重0.17克；植物状物质检出大麻成分四氢大麻酚及大麻酚，净重0.13克。
针对上述指控，公诉人当庭出示了被告人供述、证人证言、鉴定意见、书证、视听资料等证据，认为被告人谢保灵的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，提请本院依法对被告人谢保灵惩处。
针对公诉机关的指控，被告人谢保灵提出：1、我没有贩卖毒品给杜某；2、我与杜某在2016年3月27日的微信聊天记录不真实，当时我的手机已经被公安机关扣押；3、我在拱北口岸派出所被刑讯逼供，所做供述不真实。
被告人谢保灵的辩护人提出的辩护意见是：1、侦查机关提交的在拱北口岸派出所的审讯视频与侦查机关在拱北口岸派出所对被告人谢保灵所做笔录的时间不相符，无法排除被告人谢保灵在此期间遭受刑讯逼供、诱供的可能性；2、被告人谢保灵在侦查机关不能排除遭受刑讯逼供、诱供的可能，当庭亦予以否认公诉机关指控的前两次贩卖毒品的事实，且除了证人杜某的证言外，没有其他证据证实，公诉机关指控前两单贩卖毒品的证据不足；3、被告人谢保灵仅因形迹可疑被公安机关抓获，归案后主动供述了向杜某贩卖毒品的事实，应认定为自首。综上，建议法庭对其从轻处罚。
经审理查明：2016年1月底，被告人谢保灵在珠海市香洲区北欧森林小区，以人民币400元的价格贩卖一包冰毒（毛重约1克）给杜某。同年2月上旬，被告人谢保灵在珠海市香洲区夏湾饶州酒店楼下，再次以人民币400元的价格贩卖一包冰毒（毛重约1克）给杜某。同年3月18日，被告人谢保灵通过微信与杜某商定以人民币1200元的价格贩卖3包冰毒，并以微信转账的方式接收毒资人民币1200元，并约定择日交接毒品。
2016年3月27日18时许，被告人谢保灵在珠海市香洲区拱北华宁花园附近被抓获，民警在其身上查获准备用于贩卖的毒品白色晶体状物质7袋（经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分，共净重3.19克）、黄色晶体状物质3袋（经鉴定，均检出氯胺酮，共净重1.07克）、橙色药片3袋（经鉴定，均检出硝甲西泮成分，共净重0.50克）、红色药片2袋（经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分，共净重0.17克）、褐色植物碎末状物质2袋（经鉴定，均检出大麻成分四氢大麻酚及大麻酚，共净重0.13克）及作案工具黑白色酷派手机1部。随后民警根据被告人谢保灵的供述在珠海市香洲区北欧森林楼下抓获杜某，并在杜某住处北欧森林1栋408房查获白色晶体状物质1袋（经鉴定，检出甲基苯丙胺成分，净重0.11克）。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明：
1、被告人谢保灵在侦查阶段共做了四次供述，其中第一、二次均在珠海市公安局拱北口岸派出所所做，供述基本一致，内容为：2016年3月27日18时许，我出门走到拱北华宁花园后门靠夏湾路附近时有警察过来以我涉嫌贩卖毒品盘查我，警察当场从我身上查获了10袋冰毒（7袋用蓝色密封袋包装、3袋用红色密封袋包装）、2袋用透明密封袋包装的大麻、5袋“飞仔”（4袋用蓝色密封袋包装、1袋用透明密封袋包装）及1部酷派手机，然后警察就将我带回拱北口岸派出所了，我身上带的毒品是准备卖给别人的。到了派出所，我就配合警察去抓获了之前向我购买毒品的一名叫“静静”的女子，那女子在2016年3月18日向我购买毒品，并用微信转账了1200元给我，我还没有将毒品给她。2016年3月27日20时23分许，我发微信给静静问她在哪，我说等下把东西顺便带过去给她，她说她在北欧，我就问怎么找她，她就说在老地方(就是北欧森林小区里面)，我就配合警察做好抓捕工作，后来我到了那里，我就跟她说我将东西放在一个地方要她去捡，然后我就跟她说在一个亭子那里，后来静静下来去亭子那里找东西，然后警察就将静静抓获了。我跟静静说的东西就是指冰毒。静静一共向我买过三次毒品，第一次是2016年1月初，静静发微信给我向我购买1个冰毒（1克），我们在静静住的北欧森林小区楼下的亭子交易，当时我给她一袋冰毒，她给了我400元，之后我们就各自离开，第二次是2016年2月左右，静静向我购买一个冰毒，后来我们在夏湾饶州酒店楼下交易，我给了她一袋冰毒，她给了我400元，第三次是有一个人向我购买5个冰毒，后来他又不要了，我就问静静要不要，静静说要3个，因为她当时不在珠海，我又着急用钱，静静就用微信转账1200元给我，她说毒品先放我这里，等会珠海再拿，我就同意了，一直到我被抓，毒品都还没有给静静。我前两次卖给静静的毒品都是1克，用密封塑料袋包装的。我的电话号码是159××××0100，微信号×××，微信昵称Alex，静静电话号码是131××××9276，微信号×××＿，微信昵称小丸子，我微信绑定的银行卡是62×××72的农行卡，户名是我本人。我的毒品是从一个叫淼琴的女子处购买的，我不知道她的真实情况。
第三、四次供述在珠海市第一看守所所做，其中第三次内容为：2016年3月28日我因涉嫌贩卖毒品被珠海市公安局拱北口岸分局刑事拘留。我有贩卖冰毒给一个叫“静静”的女子，我总共卖给她三次，第一次是在2016年1月初，我卖给她一个（1克）毒品，收了她400元，第二次在2016年2月，我卖给她一个毒品，也是收了400元，第三次是别人向我购买5个冰毒，后来别人又不要了，我就联系静静问她要不要，她说只要三个，每个通常不到一个，但是她当时不在珠海，就先给我转了1200元，等她回珠海的时候我再把毒品给她，但是直到我被公安机关抓获我还没有把毒品给静静。静静是我通过朋友认识的，她住夏湾北欧森林小区。我被警察抓获时，警察在我身上查获了10袋冰毒（其中有三小袋是准备给静静的）、2小袋大麻、5袋“飞仔”、1部手机，我的毒品是从一个叫淼琴的女子处购买的，我不知道她的真实情况。
第四次供述内容无与案件事实相关内容。
2、证人杜某的证言，内容为：2016年3月27日20时30分许，我在我住处珠海市香洲区拱北北欧森林1栋408房拿出用矿泉水瓶自制的吸毒工具和冰毒开始吸毒，吸完后我就将吸毒工具扔掉了。我吸食的毒品是从一个叫“ALEX”的朋友处购买的，我一共向ALEX购买了三次毒品，第一次是2016年1月底，我发微信给ALEX叫他拿一个冰毒，他说好的，第二天大约20时许，ALEX发微信给我说准备送货过来，我就叫他送到北欧森林，到了给我电话，之后不久他用159××××0100打电话给我131××××9276，我们就在北欧森林的亭子附近交易，他给我一小包冰毒和一个吸毒工具，我给他400元后各自离开，第二次是2016年2月上旬的一天，我又发微信给ALEX叫他帮买包毒品，他答应了，第二天10时左右，我从夏湾市场路过，就发微信给他要他把毒品给我，他要我在夏湾市场附近的饶州酒店楼下等他，我到后饶州酒店楼下不久，他就将毒品送过来，我给他400元，他给了我一小包冰毒，第三次是2016年3月18日22时左右，ALEX发微信给我说他这里有3包毒品，是别人向他购买，但别人不要了，现在他着急用钱，问我要不要，我就说我现在在老家，先把钱微信转给他，毒品先放他那里，等我从老家回来再向他拿货，他同意了，于是我通过微信转了1200元给他，2016年3月27日我从老家回来，ALEX发微信给我说要送货给我，我就在北欧森林的亭子附近等他，还没等到他我就被警察抓获了。警察后来在我住处查获一小包毒品，毛重约0.26克。我的微信号是×××＿,微信昵称小丸子，ALEX微信号我记不清楚，微信名是ALEX。
证人杜某辨认出被告人谢保灵就是贩卖毒品给其的“ALEX”。
3、检查证、检查笔录及证据保全清单，证实侦查机关于2016年3月27日21时5分至21时20分对证人杜某位于珠海市香洲区拱北北欧森林1栋408房的住处进行依法检查，从该房卧室的床头柜查获1袋用透明塑料袋装着的疑似毒品冰毒的白色晶体，毛重约0.26克，并对上述白色晶体予以证据保全。证人杜某在检查笔录及证据保全清单上签名确认。
4、抓获经过，证实侦查机关于2016年3月27日18时许抓获被告人谢保灵，随后被告人谢保灵协助侦查机关抓获了购毒人员杜某。
5、扣押决定书、扣押笔录及扣押清单，证实侦查机关从被告人谢保灵处查获10袋白色晶体状物质（其中7袋用蓝色密封塑料袋包装、3袋用透明密封塑料袋包装，毛重共约6.33克）、2袋用透明密封塑料袋包装的植物状物质（毛重约0.45克）、5袋药片（4袋用蓝色密封塑料袋包装、1袋用透明密封塑料袋包装，毛重共约2.29克）、黑白色酷派手机1部（159××××0100），并对上述物品予以扣押，被告人谢保灵在扣押决定书、扣押笔录、扣押清单上签名确认。
6、经被告人谢保灵及证人杜某签名确认的两人微信账号及微信聊天记录，内容与被告人谢保灵供述及证人杜某关于第三次贩毒经过及2016年3月27日被告人谢保灵送货经过相一致，并有微信转账人民币1200元的记录。
7、调取证据通知书及手机通话记录，证实被告人谢保灵所有的手机号159××××0100与证人杜某所有手机号131××××9276于2016年1月19日、1月20日、2月15日有多次通话记录。
8、现场检测报告书，证实2016年3月27日，被告人谢保灵尿液经现场检测，甲基苯丙胺（冰毒）呈阳性反应、吗啡（海洛因）呈阳性反应、氯胺酮（K粉）呈阴性反应；证人杜某尿液经检测，甲基苯丙胺（冰毒）呈阳性反应、吗啡（海洛因）呈阴性反应、氯胺酮（K粉）呈阴性反应。
9、行政处罚决定书，证实证人杜某因吸毒于2016年3月28日被珠海市公安局拱北口岸分局处罚款人民币500元。
10、户籍资料，证实被告人谢保灵的身份信息。
11、入所健康检查表，证实被告人谢保灵于2016年3月28日被送往珠海市第一看守所羁押，经入所检查，被告人谢保灵身体健康一般或较弱，符合入所条件，被告人谢保灵未诉特殊不适，并在入所健康检查表上签名确认。
12、珠海市公安局拱北口岸派出所出具的情况说明，证实该所办理案件时未发现被告人谢保灵提出的女特情人员，该所没有电手套这种警用装备配备，也没有威胁恐吓被告人谢保灵。
13、珠海市公安局拱北口岸派出所出具的情况说明，证实该所向公诉机关提交的审讯录像是被告人谢保灵的第一次供述笔录，该次笔录因使用电脑设置时间与北京时间有误差，造成笔录讯问时间与审讯视频记录时间不一致，另第二次审讯笔录因视频主机故障原因，未能调取。
14、珠海市公安局拱北口岸分局案件审查大队出具的关于讯问地点的情况说明，证实该大队民警钟强、温孟豪于2016年4月1日对被告人谢保灵所做的审讯笔录的地点为珠海市第一看守所，笔录上所写地点珠海市公安局拱北口岸分局案件审查大队为电脑系统问题，另因时间问题，被告人谢保灵当日在珠海市第一看守所的审讯录像已经被覆盖，无法调取。
15、珠海市第一看守所出具的提讯信息，证实被告人谢保灵于2016年4月1日被珠海市公安局拱北口岸分局案件审查大队民警钟强、温孟豪在该所2号讯问室审讯。
16、珠公司化鉴字【2016】346、347号理化检验报告书，证实从证人杜某住处查获的白色晶体状物质1袋检出甲基苯丙胺成分，净重0.11克；从被告人谢保灵处查获的白色晶体状物质7袋均检出甲基苯丙胺成分，共净重3.19克、黄色晶体状物质3袋均检出氯胺酮成分，共净重1.07克、橙色药片3袋均检出硝甲西泮成分，共净重0.50克、红色药片2袋均检出甲基苯丙胺成分，共净重0.17克、褐色植物碎末状物质2袋均检出大麻成分四氢大麻酚及大麻酚，共净重0.13克。鉴定意见已经告知被告人谢保灵。
17、现场照片及被告人谢保灵在珠海市公安局拱北口岸派出所审讯视频附卷佐证。
上列证据，在公诉人当庭出示、宣读后，经被告人谢保灵辨认和控辩双方质证等法庭调查程序查证属实，本院予以确认。
关于被告人谢保灵提出我在拱北口岸派出所被刑讯逼供，所做供述不真实的辩解意见。经查：第一、入所健康检查表证实被告人谢保灵体表并无明显伤痕；第二、公诉机关提交的被告人谢保灵在珠海市公安局拱北口岸派出所的第一次供述的审讯视频与其第一次供述记录内容基本一致，且并无其被带电手套或者其他刑讯逼供的情形；第三、被告人谢保灵没有提出异议的其在珠海市第一看守所所做的供述内容与其在珠海市公安局拱北口岸派出所所做的供述内容基本一致；第四、被告人谢保灵的供述与证人杜某的证言及微信聊天记录等书证能够相互印证，且证人杜某是被告人谢保灵主动协助侦查机关抓获归案。综上，被告人谢保灵提出的上述辩解意见没有证据支持，不予采纳。
关于被告人谢保灵的辩护人提出侦查机关提交的在拱北口岸派出所的审讯视频与侦查机关在拱北口岸派出所对被告人谢保灵所做笔录的时间不相符，无法排除被告人谢保灵在此期间遭受刑讯逼供、诱供的可能性，被告人谢保灵当庭亦予以否认公诉机关指控的前两次贩卖毒品的事实，且除了证人杜某的证言外，没有其他证据证实，公诉机关指控前两单贩卖毒品的证据不足的辩护意见。经查，虽然侦查机关提交的在拱北口岸派出所的审讯视频与侦查机关在拱北口岸派出所对被告人谢保灵所做笔录的时间不相符，但审讯视频中被告人谢保灵供述内容与被告人谢保灵笔录供述内容基本一致，且侦查机关已经对此问题作出了合理的书面说明，不影响该笔录作为证据予以采信，且即便排除该笔录，被告人谢保灵未提出异议的其在珠海市第一看守所所做供述与证人杜某关于前两次贩卖毒品的毒品种类、包装、数量、毒资数额及交易地点亦能相互吻合，并有二人手机通话记录予以佐证。综上，现有证据已经形成证据链，足以证实公诉机关指控被告人谢保灵实施的前两次贩卖毒品的事实。被告人谢保灵的辩护人提出的上述辩护意见不能成立，不予采纳。
关于被告人谢保灵提出其与杜某在2016年3月27日的微信聊天记录不真实，当时其的手机已经被公安机关扣押，其没有向杜某贩卖毒品的辩护意见。经查，根据比对侦查机关出具扣押笔录制作时间与被告人谢保灵的微信聊天记录可知，被告人谢保灵手机被扣押时间的确在其与杜某的微信聊天时间之前，但根据侦查机关出具的抓获经过及被告人谢保灵与证人杜某的笔录可知，其之后与证人杜某的微信聊天记录恰好就是为协助侦查机关抓获证人杜某所发，而被告人谢保灵的供述与证人杜某的证言能够相互印证，并有二人2016年3月18日的微信聊天记录予以佐证，足以证实被告人谢保灵与证人杜某早在2016年3月18日就达成贩卖毒品冰毒3克的犯罪合意，并由被告人谢保灵先收取杜某微信转账支付的毒资人民币1200元，待杜某回珠海后再行送毒品，侦查机关还从被告人谢保灵处查获经其指认其准备贩卖给杜某的毒品冰毒，故无论被告人谢保灵是否最终将毒品交给杜某，被告人谢保灵均已经构成贩卖毒品罪的既遂。对于被告人谢保灵所提上述辩护意见不予采纳。
关于被告人谢保灵的辩护人提出被告人谢保灵仅因形迹可疑被公安机关抓获，归案后主动供述了向杜某贩卖毒品的事实，应认定为自首的辩护意见。经查，侦查机关出具的抓获经过证实侦查机关并非因被告人谢保灵“形迹可疑”将其抓获，而是根据线索将涉嫌贩卖毒品的被告人谢保灵抓获归案，且当场从其身上查获多包用于贩卖的毒品，被告人谢保灵在庭审期间亦未能如实供述自己的罪行，故被告人谢保灵的行为不构成自首，辩护人所提该辩护意见不予采纳。
另需要说明的是公诉机关指控从证人杜某住处查获的冰毒0.11克为被告人谢保灵之前贩卖毒品的剩余部分仅有证人杜某的证言证实，没有其他证据予以佐证，且证人杜某本就是吸毒人员，在其家中查获的毒品与被告人谢保灵前两次贩毒时间相距较远，不能排除证人杜某家中所查获毒品从他处获得，故对公诉机关指控从证人杜某住处查获的毒品冰毒0.11克系从被告人谢保灵处购得不予认定。
本院认为，被告人谢保灵无视国家法律，贩卖毒品，情节严重，其行为已触犯我国刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人谢保灵的犯罪基本事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人谢保灵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月27日起至2019年9月26日止；罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳。）
二、扣押在案的供被告人谢保灵犯罪所用的黑白色酷派手机1部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 边琳琳
审 判 员 王天皓
人民陪审员 陆 茜
二〇一六年十二月二十七日
书 记 员 李啸澜
程茜
林链
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。