山西省高级人民法院
民 事 裁 定 书
（2017）晋民申201号
再审申请人（一审原告、二审被上诉人）：福建南平太阳电缆股份有限公司，住所地：福建省南平市工业路102号。
法定代表人：李云孝，董事长。
委托代理人：瞿绍华，福建双剑律师事务所。.
被申请人（一审被告、二审上诉人）：山西省工业设备安装有限公司，住所地：山西省太原市小店区并州南路27号。
法定代表人：耿鹏鹏，总经理。
被申请人（一审被告、二审上诉人）：山西省工业设备安装有限公司第三分公司，住所地：山西省晋中市榆次区汇通北路89号。
法定代表人：李军红，经理。
再审申请人福建南平太阳电缆股份有限公司（以下简称福建太阳电缆公司）因与被申请人山西省工业设备安装有限公司（以下简称省安装公司）、山西省工业设备安装有限公司第三分公司（以下简称省安装三分公司）买卖合同纠纷一案，不服山西省太原市中级人民法院（2016）晋01民终2199号民事判决，向本院申请再审，本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。
福建太阳电缆公司申请再审称：（一）原判决认定的基本事实缺乏证据证明。二审法院关于牛晓宁帮助被申请人处理安装剩余的部分电缆产品的行为，是代表福建太阳电缆公司退货，欠款金额应当扣除这一部分电缆产品，按供货价格计价为609017.66元的认定，缺乏证据证明。1、本案双方签订的《购销合同》没有关于退货的条款，在合同履行的过程中也没有达成退货协议。所谓的退货不是双方当事人的真实意思表达。2、福建太阳电缆公司没有授权牛晓宁办理退货，其行为对福建太阳电缆公司没有法律约束力。牛晓宁不是福建太阳电缆公司的员工，也不是福建太阳电缆公司直接授权的业务员，而是福建太阳电缆公司当地的代理商自行聘用并派出联系业务的人员。其在没有得到福建太阳电缆公司退回电缆授权的情况下，帮助被申请人处理安装剩余的电缆产品的行为，只能视为个人行为。3、事实上，所谓的退货，是被申请人对安装剩余的电缆产品，在知道福建太阳电缆公司不可能同意退货的情况下，与牛晓宁等协商，让牛晓宁等帮助处理这一部分电缆产品的行为。经被申请人第三分公司的副经理、项目经理安建良与牛晓宁等协商，达成了由牛晓宁等按供货价半价处理，处理后所得款项在被申请人支付完货款后与被申请人结算的口头协议。牛晓宁等按约定，将该部分电缆向收购旧电缆的公司按半价作了处理，款项也按约定暂由其保管。因帮助被申请人处理剩余电缆的行为是其个人行为，对此牛晓宁等并没有将货物退回福建太阳电缆公司，处理后所得的货款也没有交付给福建太阳电缆公司。4、处理剩余电缆的行为在2013年9月14日之前，正因为退货行为不是福建太阳电缆公司与被申请人之间的法律行为，2013年9月14日对账时双方均盖章确认被申请人拖欠福建太阳电缆公司的货款金额仍为6569201.66元，并没有将处理剩余电缆折价的金额从拖欠的货款中扣除。5、因安装剩余的电缆产品己不可能按新电缆时交易时的价格重新出售，只能当废铜处理，若是福建太阳电缆公司同意退货，价格也只能按废铜价格计价，并扣除相关费用，绝对不可能按供货价格计价，这是一般的常识。二审法院按新电缆产品的交易价认定被申请人安装剩余的电缆产品的退货金额，令人不可思议。（二）原判决适用法律确有错误。二审法院关于供货总金额10％货款和供货总额10％的质保金付款条件不成就的认定不仅违背事实，而且适用法律明显错误。1、《购销合同》关于付款条件的部分约定违背了《中华人民共和国合同法》相关规定。根据合同相对性原则，合同权利义务只发生在具有合同关系的双方或多方当事人之间。本案双方之间属于电缆买卖合同关系，被申请人与业主之间属于建设工程承包合同关系。被申请人与本案业主之间工程施工、竣工验收、调试运行、交付使用，支付工程款等，均属于工程承包合同关系的范畴。福建太阳电缆公司和被申请人双方之间买卖合同关系与业主和被申请人之间工程承包合同关系，是不同合同主体之间所发生的两种不同的法律关系。根据《合同法》第一百二十一条”当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决”之规定，在本案中即使工程安装完毕后至今没有竣工验收，也不影响被申请人对福建太阳电缆公司必须履行合同约定的法律义务，更不能免除被申请人对福建太阳电缆公司违约所应当承担的违约责任。二审法院以工程安装完毕后至今没有竣工验收，驳回福建太阳电缆公司的部分诉讼请求，完全违背了《合同法》第一百二十一条之规定。2、《购销合同》关于付款条件的部分约定违背了《中华人民共和国民法通则》的有关规定，应当认定为无效条款。《购销合同》关于付款条件的部分约定，系以第三人（业主）向被申请人履行工程承包合同中的相关义务（即：竣工验收），作为被申请人向买卖合同相对方的福建太阳电缆公司支付货款的条件。根据这一约定，在工程承包合同中，如果是被申请人在工程施工中，存在与福建太阳电缆公司提供的电缆产品质量无关的其他过错，造成工程无法竣工验收；或者工程施工完毕，业主的过错造成工程无法竣工验收；或因其他原因造成工程变成烂尾工程，永远无法正常竣工验收，或业主无故拒不验收。都成了被申请人拒绝向福建太阳电缆公司履行买卖合同中支付货款义务的理由，这明显是让作为合同守约方来承担违约方或与非本案合同主体的第三方过错造成的不利后果。这一约定既违背了《合同法》第一百二十一条之规定，也违反了《中华人民共和国民法通则》第四条规定的公平原则。根据最高法院《关于贯彻执行（中华人民共和国民法通则）若干问题的意见（试行）》第七十五条”附条件的民事行为，如果所附的条件是违背法律规定或者不可能发生的，应当认定该民事行为无效”之规定，该约定依法应确认无效条款。3、本案早己超过质量异议的合理期，二审法院以工程未竣工验收为由驳回福建太阳电缆公司的部分诉讼请求，属于适用法律错误。《中华人民共和国合同法》第一百五十七条规定：”买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应当及时检验。”根据双方签订的《购销合同》第六条第3款约定：”货到现场经验收合后，卖方提供100％的增值税发票，在三个月内买方支付货款的50％”。电缆安装完并竣工验收后两个月内支付10％”。2012年8月10日前福建太阳电缆公司就交付完毕全部电缆产品，并由被申请人验收合格，福建太阳电缆公司也提供了全部增值税发票。交付给被申请人的电缆产品也早己安装完毕。该工程依法早就应当完成工程竣工验收，交付使用。根据《合同法》第一百五十八条第一款规定：”当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。”第二款规定：”当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定”。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条第二款规定”合同法第一百五十八条第二款规定的”两年”是最长的合理期间。该期间为不变期间，不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定”。该解释第二十条规定；”合同法第一百五十八条规定的检验期间、合理期间、两年期间经过后，买受入主张标的物的数量或者质量不符合约定的，人民法院不予支持”。本案从福建太阳电缆公司向被申请人交付电缆产品至今，被申请人都没有提出过产品质量异议。根据上述事实和法律规定，交付的电缆产品质量的异议期无论是从产品交付时起算，还是从工程建设完工应当进行竣工验收时起算，被申请人对福建太阳电缆公司提供的电缆产品提出异议的期限均已超过。二审法院以工程未进行竣工验收，其供货总金额20％货款付款条件不成就为由变更了一审判决，驳回福建太阳电缆公司的部分诉讼请求，完全违背了关于质量异议期的相关法律规定。4、福建太阳电缆公司要求被申请人支付逾期付款给其造成的经济损失有充分的事实和法律依据。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：”当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”被申请人逾期支付货款事实清楚，由此给福建太阳电缆公司造成的资金占用利息损失即客观存在。根据最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第二款规定：”买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”福建太阳电缆公司仅参照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算部分经济损失，而还没有按照罚息标准计算，且仅就对验收合格，收到增值税发票后应付到总计80％的货款，而未支付的部分差额部分计算经济损失，暂计算至2015年10月15日为302701元，福建太阳电缆公司的主张依法有据。一审法院不予支持该项请求违背了事实和法律。损害了福建太阳电缆公司的合法权益。
本院经审查认为：（一）关于退货问题。福建太阳电缆公司坚持认为，双方没有达成退货协议，牛晓宁不是福建太阳电缆公司的员工，也不是福建太阳电缆公司直接授权的业务员，牛晓宁在没有得到福建太阳电缆公司退回电缆授权的情况下，帮助被申请人处理安装剩余的电缆产品的行为，只能视为个人行为，但未提供相应有力证据证明。二审法院通知牛晓宁到庭对相关事实进行了陈述。二审法院基于落款名称为福建南平太阳电缆股份有限公司牛晓宁的的两份《今拉走省安电缆》，福建太阳电缆公司及牛晓宁均认可牛晓宁为福建太阳电缆公司的业务人员（业务经理），送样人员为牛晓宁、委托单位为福建太阳电缆公司的检验报告，牛晓宁认可已将所争议的货物予以处理，从事同样工程、同样从福建太阳电缆公司处购买电缆，与被申请人一同对购于福建太阳电缆公司的产品进行鉴定的中国化学工程第四建设有限公司的证明以及福建太阳电缆公司认定的材料、规格、合同单价等证据情形，结合《今拉走省安电缆》中列名的产品、规格、型号等证明事实，认定作为被申请人一方有足够理由相信牛晓宁的行为能够代表福建太阳电缆公司，被申请人已将609017.66元的货物退给福建太阳电缆公司，有事实和法律依据，并无不妥。（二）关于合同约定付款条件成就问题。福建太阳电缆公司坚持认为，交付的电缆产品的质量异议期已过；双方关于付款条件的部分约定违反法律规定，应认定为无效条款；合同约定付款条件已成就，应全额支付货款。二审法院基于以下证据情形：双方签订的《购销合同》第六条付款的方式及期限第3项付款方式约定，本合同经双方约定预付款30％，在合同签订生效后十日内支付；货到现场验收合格后，卖方提供100％增值税发票后，在三个月内买方支付货款的50％：电缆安装完毕并竣工验收后两个月内支付10％。第4项质保金约定，全部货物到场经验收无误后留10％的货款作为质保金，自买整体工程交工验收之日起到规定的保修期限，保修期限为12个月，无质量问题后全部付清。2015年12月10日，山西潞安树脂有限责任公司出具情况说明：”山西省工业设备安装有限公司承缆我公司的20万吨/年聚氯乙烯、20万吨/年离子膜烧碱项目，于2010年开工建设，该工程的电缆分部工程，在安装完毕之后，未进行竣工验收扣，未投产运行使用”。认定被申请人可在合同约定的条件成就时向福建太阳电缆公司支付剩余10％的货款和10％的质保金，有事实依据，福建太阳电缆公司对未收回货款有另行依法主张的渠道和权利。
综上，福建太阳电缆公司的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二、六项规定的情形。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款、《最高人民法院关于〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款之规定，拟裁定如下：
驳回福建南平太阳电缆股份有限公司的再审申请。
审判长 彭志祥
审判员 邓高原
审判员 庞永平
二〇一七年三月十六日
书记员 刘莉媛