湖北省襄阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂06民终2036号
上诉人（原审原告）：湖北视觉时代文化传媒有限公司（以下简称湖北视觉传媒公司）。住所地：襄阳市樊城区。
法定代表人：张秉迪，湖北视觉传媒公司总经理。
委托诉讼代理人：武辉，湖北周诚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：襄阳博泰投资有限公司（以下简称襄阳博泰投资公司）。住所地：老河口市洪山咀镇。
法定代表人：刘平峰，襄阳博泰投资公司总经理。
委托诉讼代理人：唐建新，襄阳博泰投资公司副总经理。
上诉人湖北视觉传媒公司因与被上诉人襄阳博泰投资公司广告合同纠纷一案，不服老河口市人民法院于2016年6月23日作出的（2016）鄂0682民初247号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月20日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人湖北视觉传媒公司的委托诉讼代理人武辉，被上诉人襄阳博泰投资公司的委托诉讼代理人唐建新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人湖北视觉传媒公司上诉请求：撤销一审判决，将本案发回重审或者改判被上诉人支付广告发布费640000元及违约金256000元，本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院认定本案合同于2015年5月8日解除，并按照292天计算广告发布费错误。上诉人于2015年5月6日向被上诉人发出解除合同通知后，被上诉人于5月9日做出回复，同意解除合同，但要求合作时间按照一年计算，上诉人收到回复后即默示继续履行合同，一直持续到2015年11月向被上诉人发出催款通知。故广告发布费应按照一年计算。同时，双方在合同中约定广告发布第6个月被上诉人即要支付第一年度广告费，即使双方合同于2015年5月8日解除，也应当按照合同约定的640000元标准计算广告费。二、原审判决违约金102400元于法无据。上诉人请求的违约金是按照双方合同中约定的计算方式计算的，合同解除后违约责任条款仍然有效。合同约定违约金为总合同价款未支付费用的20%，这是双方当事人意思自治的表现，上诉人花费大量人力、物力，损失巨大，被上诉人始终没有支付任何费用，违约金数额应为256000元。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误。
被上诉人襄阳博泰投资公司辩称，双方当事人签订的广告发布合同的时间是从2014年7月21日至2016年7月20日，期间上诉人只为答辩人发布了一次广告且质量效果差，故答辩人拒付广告费。2015年5月6日上诉人要求解除合同，被上诉人答复称同意广告合同履行一整年计算广告费，但上诉人5月份就擅自撤除答辩人的广告内容，给答辩人造成损失，应当承担赔偿责任。同时，一审判决答辩人承担违约责任不当，答辩人不应承担全部违约责任。请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持一审判决关于支付广告费的内容，撤销一审判决关于违约金的判项。
原审原告湖北视觉传媒公司一审诉讼请求：请求原审被告襄阳博泰投资公司支付拖欠的广告发布费640000元及违约金256000元；本案诉讼费及其他相关费用由被告负担。
一审法院认定事实：原、被告于2014年7月20日签订了一份户外广告发布合同。约定原告为被告分别在汉十高速公路襄阳西出口匝道、汉十高速公路与襄荆高速互通匝道内、汉十高速公路武当山服务区十汉向K1338＋900M右位广告位做广告牌发布广告，价格分别为180000元／年、230000元／年、230000元／年；发布期限从2014年7月21日至2016年7月20日，发布期共两年。每年广告费总计640000元，不含税，该费用包括合同期内上述广告位的建造、报建、年审、制作、维护、维修及每年两次画面制作费等全部费用。费用支付方式：（1）合同签订后，原告完成首次广告发布，经被告验收后5个工作日内，向原告支付第一年度广告费总额的30%，广告发布一个季度内被告向原告支付第一年度广告费总额30%，经双方协商以上二期款共计为第一年度总额的60%，即384000元，被告于2014年10月20日前支付给原告；（2）广告发布第6个月（2015年1月20日前）支付第一年度剩余40%的广告费，即256000元；（3）广告发布之日起的第12个月时（2015年6月20日前），被告向原告支付第二年度总额的40%，即256000元；（4）广告发布第18个月时（2016年1月20日前），被告向原告支付第二年度总额的50%，即320000元；（5）第二年度余款10%，即64000元，待合同期满前30日内被告一次性支付给原告。原、被告双方的权利和义务：（1）合同期内，原告免费为被告制作画面两次，后续如需更换的画面被告须向原告支付广告画面制作、安装费用，为每平米35元；（2）被告按合同约定时间内向原告支付广告费，如被告逾期未支付广告费，原告有权拆除广告画面，被告按合同约定支付原告违约金；（3）被告须在合同签订之日起5日内以电子邮件方式向原告提供广告画面，内容应与高端媒体和项目形象相适应，并有足够尺寸的分辨率，如有需要可将画面交由原告设计。原告收到确认后的画面之日起5个工作日内发布，如因资料（包括工商备案审批资料）提供原因造成发布时间延迟，原告概不负责；（4）广告制作材料、施工费等一切费用由原告自行解决和支付，施工安装均需达到安全生产要求及广告牌美观、完整。原告负责做广告维修和保养工作。如出现故障、广告画面出现损坏，原告应于知道之日起5个工作日内修复；（5）被告有权决定广告发布内容，但必须保证其真实性、合法性，应遵守广告发布、制作的有关法律规定；（6）发布期内，原、被告不得无故终止本合同，但因市政或城市规划要求等原因导致被告广告位不能使用时，原告有权置换同等条件的广告位给被告，尺寸大小差价部分双方协商决定，另签移址补充合同；（7）原告发布的被告广告内容质量差，或广告画面出现破损，在约定时间内未及时处理好，被告有权终止合同，并拒付剩余广告费；（8）如因台风、地震等不可抗力造成双方不能履行合约的，双方免责。合同到期后，本合同即终止，被告对此广告位在同等条件下享有优先发布权。如被告继续发布，需提前两个月书面向原告提出续约。违约责任：被告逾期支付费用的，每逾期一日，被告应按总合同价款未支付费用的1%，支付违约金；逾期超过20天仍未按约定付款的，原告有权以书面通知的方式单方解除本合同，并要求被告承担总合同价款未支付费用的20%作为违约金，原告违约按此约定执行。合同签订后，原告按合同约定履行了义务，被告未按合同约定的时间支付原告广告费用。2015年5月6日原告向被告发出通知要求：（1）解除双方签订的《户外广告发布合同》。（2）被告在接到通知后即2015年5月14日前向原告支付欠款640000元及违约金256000元。（3）被告逾期支付，原告将通过法律途径解决。被告于2015年5月8日收到原告《解除“户外广告发布合同”的通知》后于2015年5月9日作出回复：（1）被告同意解除双方签订的《户外广告发布合同》，但合同约定终止时间为2016年7月20日，合作时间按一整年计算比较好。（2）被告按一整年计算户外广告发布费用，在合同终止时间到期前被告支付清全年户外广告发布费用。（3）被告与原告是友好合作的，延期支付是经双方同意的，故不存在违约行为，双方就解除《户外广告发布合同》善后事宜，仍可协商约定。（4）被告对原告计算违约金的方法有质疑，希望双方协商处理好解除合同善后事宜。此后，被告一直未支付原告广告费用。原告为维护其合法权益，诉至一审法院，请求判令被告支付拖欠的广告发布费640000元及违约金256000元，并负担本案诉讼费及其他相关费用。一审法院另查明，原告的前期名称为“襄阳视觉时代企业形象策划有限公司”，2014年7月9日变更为“湖北视觉时代文化传媒有限公司”。被告的前期名称为“襄阳博泰房地产开发有限公司”，2015年5月21日变更为“襄阳博泰投资有限公司”。一审法院又查明，原告于2015年5月6日向被告发出解除“户外广告发布合同”通知，被告于2015年5月8日收到原告关于解除“户外广告发布合同”通知。2015年5月8日以后，原告无证据证明其又为被告发布广告。
一审法院认为，原、被告签订合同约定，由原告为被告发布户外广告，事实清楚，证据充分，是双方当事人真实意思表示，应确认为合法有效，对当事人双方具有法律约束力，双方当事人均应严格按合同约定履行各自义务。本案中，原告为被告发布了户外广告，被告应当按照约定支付广告费用，被告未按合同约定支付广告费用，违反了合同约定，原告于2015年5月6日向被告发出关于解除“户外广告发布合同”通知，要求解除该合同，被告于2015年5月8日收到原告关于解除“户外广告发布合同”通知，故根据《中华人民共和国合同法》第九十六条的规定：“当事人协商一致，可以解除合同，并通知对方，合同自通知到达对方时解除”，本案双方签订的合同于2015年5月8日解除。截止2015年5月8日原告履行合同为被告发布户外广告时间为292天，原、被告签订的合同双方约定发布广告一年的费用为640000元，但原告未提供证据证实其已为被告发布广告一年时间，故原告要求被告支付广告费用应计算为512000元（640000元÷365天×292天），予以支持，超出部分，不予支持。被告在约定的期限内未支付广告费，属违约行为，应承担逾期支付的违约责任，原、被告在订立的合同中约定逾期超过20天未按约定支付广告费，原告有权要求被告承担总合同价款未支付广告费的20%作为违约金，该约定系双方当事人真实意思表示，合法有效，但本案中，原告亦未按合同约定的时间完成为被告发布广告，原告要求被告承担总合同价款未支付广告费的20%作为违约金，与原告未履行完合同义务不相符，违约金应按解除合同时未支付的广告费用512000元的20%计算较为适宜，符合法律规定，故原告要求被告支付违约金102400元的诉讼请求，予以支持，超出部分，不予支持。被告缺席不影响本案的审理。根据《中华人民共和国民法通则》第四条、第五条、第一百零八条、第一百一十一条、《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第四十四条、第六十条、第九十三条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告襄阳博泰投资有限公司于判决生效后十日内，支付原告湖北视觉时代文化传媒有限公司广告费人民币512000元及违约金人民币102400元。二、驳回原告湖北视觉时代文化传媒有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12760元，由原告湖北视觉时代文化传媒有限公司负担3960元，被告襄阳博泰投资有限公司负担8800元。
本院经二审审理，对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案系广告合同纠纷，二审中当事人争议的焦点问题是双方广告发布合同解除后如何计算广告发布费用及违约金。对于襄阳博泰投资公司与湖北视觉传媒公司广告发布合同的签订情况及合同效力，一审法院已做出认定且双方当事人在二审中均无异议，本院予以确认。襄阳博泰投资公司于2015年5月8日收到湖北视觉传媒公司关于解除“户外广告发布合同”通知，根据《中华人民共和国合同法》第九十六条的规定：“当事人协商一致，可以解除合同，并通知对方，合同自通知到达对方时解除”，本案双方当事人签订的广告发布合同于2015年5月8日解除。同时，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行”，上诉人湖北视觉传媒公司上诉称其在收到襄阳博泰投资公司的回复后继续履行广告发布合同至2015年11月，但未能提供足以证明该主张的证据，一审法院以2015年5月8日合同解除的时间作为计算广告发布费用的截止时间正确，本院予以维持。关于违约金的计算问题，双方虽在其签订的广告发布合同中约定，襄阳博泰投资公司逾期支付费用超过20天以上以总合同价款未支付费用的20%计算违约金，但双方合同已于2015年5月8日解除；根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款有关违约金过高的规定，双方约定以总合同价款未支付费用的20%计算违约金属于违约金过分高于造成损失的情形，且湖北视觉传媒公司也未就其损失巨大的主张举证，故一审法院以双方合同解除时襄阳博泰投资公司未支付的广告费用512000元的20%计算违约金符合法律规定。
至于襄阳博泰投资公司辩称湖北视觉传媒公司给其造成损失及撤销一审判决关于违约金判项的内容，则因其未提出上诉，本院在本案二审中不予审理。
综上，湖北视觉传媒公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5524元，由湖北视觉时代文化传媒有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张耀明
审判员 刘雯莉
审判员 陈瑞芳
二〇一六年十一月三日
书记员 刘秋华