广东省珠海市金湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0404刑初258号
公诉机关珠海市金湾区人民检察院。
被告人翟某，女，汉族，专科文化，户籍地广东省珠海市金湾区，原系珠海市××××建材有限公司财务部主管，公民身份号码×××0089。因本案于2015年6月11日被取保候审。
辩护人高林，广东莱恩律师事务所律师。
被告人李某，女，汉族，高中文化，户籍地广东省中山市，身份证号码×××0922。因本案于2015年3月17日被羁押并被拘留，同年3月25日被取保候审。
辩护人石艳梅，广东华信达律师事务所律师。
辩护人刘莎，广东华信达律师事务所律师。
珠海市金湾区人民检察院以珠金检刑诉（2016）254号起诉书指控被告人翟某、李某犯职务侵占罪，于2016年6月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序并组成合议庭，公开开庭进行了审理。珠海市金湾区人民检察院指派代理检察员李艳银出庭支持公诉，被告人翟某、李某及辩护人高林、石艳梅到庭参加了诉讼。现已审理终结。
珠海市金湾区人民检察院指控，2013年11月，珠海市信铭建材有限公司（以下简称信铭公司）财务部主管翟某与珠海市建安装饰工程有限公司（以下简称建安公司）财务人员李某商量，欲利用职务上的便利及公司财务制度的漏洞，共同侵吞一笔即将由建安公司支付给信铭公司的名为“华发蔚蓝堡”的安装工程保证金共人民币86，837元，约定事后由二人平分。
被告人翟某通过伪造信铭公司收取建安公司上述保证金的委托书及收据，并冒用信铭公司前出纳曾某的名义在委托书及收据上签字。2014年1月的一天，被告人翟某通过其老公张邵华叫其朋友杨某出面到李某处拿钱，杨某来到珠海市岱山路壮志学校门口附近的路边，按照张邵华的交代，将被告人翟某事先准备好的委托书及收据交给李某，在被告人李某提供的交款单据上签上曾某的名字，随后将从被告人李某处拿到的一个装有现金人民币的信封通过张邵华转交给被告人翟某。
案发后，被告人翟某退还赃款人民币44，000元，被告人李某退还赃款人民币40，000元。
公诉机关认为，被告人翟某、李某利用职务上的便利，将公司财物非法占为己有，数额较大，其共同行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人翟某、李某归案后如实供述其罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人翟某在前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有其他罪没有宣判的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十条之规定，决定执行的刑罚。同时，建议对被告人翟某判处拘役，建议对被告人李某判处拘役并建议适用缓刑。特提请依法判处。
被告人翟某、李某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。
被告人翟某的辩护人提出如下辩护意见：1.公诉人对漏罪的法条适用错误；2.被告人翟某具有立功情节；3.被告人翟某有自首情节；4.本案事出有因，被告人翟某是一时冲动；5.被告人认罪悔罪态度好，主观恶性小、人身危险性小，建议对被告人翟某适用缓刑。
被告人李某的辩护人提出如下辩护意见：1.被告人李某应认定为从犯，应从轻处罚；2.被告人李某认罪态度较好，有悔罪表现，积极退赃并获得受害单位的谅解；3.被告人李某系初犯。综上，建议对被告人李某适用缓刑。
经审理查明的事实和公诉机关的指控相一致。另查明，被告人翟某因犯职务侵占罪，于2015年3月23日被珠海市金湾区人民法院判处有期徒刑八个月，于2015年4月21日刑满释放（刑期自2014年8月22日起至2015年4月21日止）。被告人翟某因前罪被羁押期间，于2014年12月31日如实供述了本案的犯罪事实。
上述事实，有以下证据证实：1.被害单位员工周某莲的陈述；2.被告人翟某、李某的供述；3.证人曾某、张某、杨某、毛某的证言；4.接受证据材料清单、蔚蓝堡GRC工程退保证金款（信铭公司）、委托书、收据；5.珠海市信铭建材有限公司的委托书、收据；6.谅解书、收据；7.扣押清单、委托书、收据、蔚蓝堡GRC工程退保证金结算单据；8.珠海市金湾区人民法院（2015）珠金法刑初字第36号《刑事判决书》、刑满释放证明书；9.银行流水凭证；10.黄某华提交的情况说明、××证明书、出院小结；11.现金缴款单；12.被监管人员坦白检举违法犯罪线索登记表、自首检举信；13.到案情况说明；14.被告人的户籍证明材料。上述证据均经庭审举证、质证，证据间互相印证，本院予以确认。
在案件审理过程中，被告人翟某、李某于2016年7月14日向珠海市信铭建材有限公司退还款项人民币2837元。
本院认为，被告人翟某、李某伙同他人，利用职务之便，共同将公司财物非法占为己有，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人翟某、李某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，所指控罪名成立。被告人翟某因前罪被羁押时，如实供述本案犯罪事实，与前罪的犯罪事实属于同种罪行，且其与被告人李某属于共同犯罪，被告人李某的犯罪事实属于其应当供述的内容，故被告人翟某的行为不符合自首和立功的构成要件。辩护人关于被告人翟某属于自首和立功的辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人李某积极参与实施了伙同被告人翟某侵占公司财物的行为，在共同犯罪中起主要作用，辩护人关于被告人李某属于从犯的辩护意见不能成立，本院不予采纳。
被告人翟某、李某如实供述犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。被告人翟某退还赃款人民币45，418.5元，被告人李某退还赃款人民币41，418.5元且取得被害公司的谅解，可酌情对二被告人从轻处罚。被告人翟某在判决宣告前犯数罪，应实行数罪并罚。公诉机关的量刑建议合理，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款的规定，判决如下：
一、被告人翟某因犯职务侵占罪，被本院判处有期徒刑八个月，因本案犯职务侵占罪，判处拘役五个月。总和刑期有期徒刑八个月，拘役五个月。决定执行有期徒刑八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵刑期八个月。）
二、被告人李某犯职务侵占罪，判处拘役四个月，缓刑八个月。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 许 金
代理审判员 吴亚钦
人民陪审员 陈颖珊
二〇一六年七月十八日
书 记 员 曹大起
附《中华人民共和国刑法》条文：
第二百七十一条【职务侵占罪】公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第六十七条【自首和认罪态度】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条【缓刑的适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行
第七十三条【缓刑的考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十五条【缓刑犯应遵守的规定】被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：
（一）遵守法律、行政法规，服从监督；
（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；
（三）遵守考察机关关于会客的规定；
（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。
第七十六条【缓刑的考验及其积极后果】对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
第七十七条【缓刑的撤销及其处理】被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。