江西省上饶市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣11刑终150号
原公诉机关江西省余干县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某，女，1984年11月14日出生，江西省余干县人，无业，；因涉嫌诈骗罪，于2014年12月12日被上饶市公安局取保候审；2015年12月12日经余干县人民检察院决定，并由余干县公安局执行取保候审；2016年3月22日经余干县人民法院决定逮捕，同日由余干县公安局执行逮捕，现羁押于万年县看守所。
上诉人（原审被告人）吴某，男，1982年11月5日出生，江西省余干县人，无业，；因涉嫌诈骗罪，于2014年12月12日被上饶市公安局取保候审；2015年12月12日经余干县人民检察院决定，并由余干县公安局执行取保候审；2016年3月22日经余干县人民法院决定逮捕，同日由余干县公安局执行逮捕，现羁押于万年县看守所。
江西省余干县人民法院审理江西省余干县人民检察院指控原审被告人张某、吴某犯诈骗罪一案，于2016年4月13日作出（2016）赣1127刑初13号刑事判决。宣判后，原审被告人张某、吴某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，依法讯问上诉人张某、吴某后，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，本案现已审理终结。
原审判决认定：
2013年11月8日，被告人吴某、张某和汤某、张六女等人（二人均已判刑）在南昌市东湖区文教北路租用了一套房屋，并购置了笔记本电脑、手机、银行卡等物，开始通过网络和手机实施诈骗。2013年12月12日，上饶市公安局侦查员在出租房内抓获汤某和张六女，并在现场扣押了笔记本电脑等作案工具。经对吴某、张某房间内扣押的10台笔记本电脑进行电子取证分析后发现，吴某、张某在2013年12月初，以重金陪游为名，使用11个QQ号（受伤的女人、伤心的女人等昵称）向不特定人发送了9573条诈骗信息，并使用188××××2550和188××××2552的手机进一步实施诈骗。
2014年12月12日，被告人吴某、张某主动到上饶市公安局刑警支队投案。
以上事实，有如下证据予以证实：
1、被告人供述
（1）张某供述，证明：2013年11月份左右，其和老公（吴某）在南昌租了房子，买了7部手机和10台电脑，还买了些相关的无线网卡用于上网，在租住的房间里通过网络发布一些虚假的陪游信息，并留有联系方式。具体方法就是通过电脑上网登录QQ，将信息发布在QQ个性签名里，其再通过QQ去添加好友，或者有人添加其为好友，如果有人感兴趣了就会通过上面留的手机号码和其联系。发布信息的大概内容是：其是从新加坡或香港回来的富婆，30多岁，丈夫和小孩因车祸或者其他原因死亡，留有一笔遗产，因丧夫心情十分沉重，现欲寻找合适的男子一起出去旅游散心，以缓解沉重的心情，可以电话联系，通话满意后立即给予100万元的见面礼，陪游完后视情况再给予一定的酬金。同时交待，其发布信息使用过张苗、吴怡两个假名；诈骗使用的3张银行卡是农业银行和邮政储蓄银行的；诈骗一共使用了10台电脑和7部手机，7部手机号码和串号分别是：188××××1028、188××××2550、188××××9153、188××××9179、188××××2552、860××××××××8801、869××××××××2783。
（2）吴某供述，证明：2013年9月过完中秋节，其老婆（张某）说家里没钱用，让其去南昌租一套房子用来搞“重金陪游”，赚点钱用。后来在去南昌的路上碰到汤某，汤某也说要去南昌租房子搞诈骗，其就说干脆大家一起去。到11月初其在南昌租了一套房子，房子是其和汤某还有徐某三人每人出五百元钱租的。在出租屋里，其老婆先是在每台电脑上登录六、七个QQ号码，每个QQ号的签名都设置成自我介绍，介绍自己是富婆，因丈夫和子女出车祸去世，自己伤心欲绝，想找个人陪，去旅游排解寂寞，旅游完会有重金酬谢。然后把QQ设置成自动回复，如果有人在网上和这个QQ说话，就回复他，让他打电话过来，如果对方打了电话过来，其老婆接到电话就会和对方先聊一下天，这个时候一般对方会要求见面或者视频之类的，其老婆就会要求对方交纳几百块钱的诚信金，表明对方的诚意，对方如果不交钱就会不再联系；如果对方交了钱，再打电话过来，其老婆就会把事先存在电脑里的美女照片发给对方，然后告诉他如果要见面，要先找律师公证财产之类的，要对方出这个公证费、律师费；如果对方又交了钱，其老婆会用一部装了模拟声音软件的手机联系对方，假装成律师和对方联系，再找理由让对方交钱；如果对方不交钱就不联系他了；如果对方把钱打到其账户后，其老婆就会让其去取钱。之后就是继续找各种理由骗对方交钱，直到对方不交钱为止。同时交待，其和老婆用了10台电脑和4部手机用于诈骗。
2、证人证言
（1）汤某的证言，证明：其和老婆（张某甲）还有其外孙女（徐某）和吴矮子（吴某）夫妻俩在南昌共同合租了一套房子实施诈骗。房子是吴矮子出面租的，在出租屋里左手边第一个房间里的6台笔记本电脑是其自己的，另一个小房间里的6台电脑是其外孙女的，还有一个房间里的10台电脑是吴矮子的。
（2）张某甲的证言，证明：2013年11月份，其和丈夫（汤某）、徐某以及“矮子”一起在南昌市文教路租了一个三室一厅的房子，他们各自在租住的房间里从事诈骗活动，有时也会相互帮忙接接电话。
（3）徐某的证言，证明：2013年11月份，其和阿姨（张六女）、姨夫（汤某）、表姐夫（吴某）、表姐（张某）五人一起在南昌租了一套房子，自己跟着他们开始摸索从事“重金陪游”诈骗的。
3、辨认笔录
（1）汤某辨认出张某系和其一起在南昌市文教路一出租屋内实施诈骗的人。
（2）汤某辨认出吴某系和其一起在南昌市文教路一出租屋内实施诈骗的人。
（3）张六女辨认出吴某、张某系和其一起在南昌市文教路一出租屋内实施诈骗的人。
4、搜查笔录
证明：2013年12月12日，公安机关在南昌市文教北路274号附2号1栋3单元702室出租房的三间卧室搜查出22台笔记本电脑，经辨认此处10台电脑为吴某所有。还搜查出22部手机，10张银行卡；此外还有身份证3张，《工作手册1本，《房屋租赁合同》1份。
5、视听资料（光盘一张）及所附发送诈骗信息情况表
证明：两被告人从2013年12月初开始，以重金陪游为名，使用18个QQ号向不特定人发送了9573条诈骗信息。
6、物证（笔记本电脑、手机）
证明：两被告人发送诈骗信息使用的作案工具为10台笔记本电脑和若干部手机。
7、电子证据勘验报告及勘验检查照片记录
证明：公安机关从扣押的作案工具笔记本电脑中提取的诈骗信息数据情况。
8、现场缴获的作案工具照片和现场照片及扣押清单
证明：作案现场情况及现场缴获的作案工具数量，现场缴获的作案工具均被公安机关予以扣押。
9、书证
（1）常住人口信息
证明：两被告人的身份情况。
（2）上饶市公安局刑警支队出具的抓获经过说明一份
证明：2014年12月12日，两被告人主动到公安机关投案。
（3）房屋租赁合同一份
证明：被告人吴某为实施诈骗于2013年11月8日签订了租赁位于南昌市东湖区文教北路274号附2号1栋3单元702室。
上述证据经庭审质证核实，证据来源合法，内容客观真实，且各证据之间能够相互印证，形成证据锁链，应予以确认和采信。
原审法院认为，被告人张某、吴某以非法占有为目的，利用互联网对不特定多人实施诈骗，发送诈骗信息9，573条，情节严重，其行为已触犯刑法，构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立，应予以支持。鉴于两被告人系犯罪未遂，且犯罪后主动投案，并如实供述其犯罪事实，其自首情节应予认定，故依法可对两被告人减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十三条第一、二款、第六十七条第一款、第六十四条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题》的解释第五条第二款第（一）项之规定，判决被告人张某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元；被告人吴某犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元。
上诉人张某、吴某上诉提出，两上诉人在共同犯罪中系从犯，且属犯罪未遂；两上诉人系自首，认罪态度好；家中两个小孩没有人照看。要求二审法院从轻判决。
本院经审理查明的事实与一审认定的事实一致，有经原审判决确认的上述证据予以证实，本院审核后予以确认。
本院认为，上诉人张某、吴某以非法占有为目的，利用互联网对不特定多人实施诈骗，发送诈骗信息9，573条，情节严重，其行为已触犯刑法，构成诈骗罪，且系共同犯罪。两上诉人在实施诈骗过程中，未骗得财物，系犯罪未遂；两上诉人犯罪后主动投案，并如实供述其犯罪事实，系自首，故依法可对两上诉人减轻处罚。关于上诉人张某、吴某提出两人在共同犯罪中系从犯的上诉理由，经查，上诉人张某、吴某与同案犯汤某、张六女共同合意实施诈骗，共同租赁了实施诈骗的场所，并购买了实施诈骗的手机、电脑、无线网卡等工具，共同实施诈骗行为，在共同犯罪中行为积极主动，均系主犯，故两上诉人认为系从犯的上诉意见，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。关于两上诉人提出系自首、犯罪未遂的上诉意见，经查，一审判决已经认定两上诉人的行为系自首和犯罪未遂，并依法对两上诉人予以了减轻处罚，故该上诉意见不成立，本院不予支持。关于两上诉人提出家中两个小孩无人照看，要求从轻判决的上诉理由，本院认为，该上诉理由不是法定从轻判决的理由，本院不予采信。综上，原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周富华
审 判 员 陈 荣
代理审判员 赵凌云
二〇一六年六月二十七日
书 记 员 林 敏