陕西省合阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）陕0524刑初48号
公诉机关合阳县人民检察院。
被告人姚某某，曾用名姚某，男，现年52岁，汉族，大专文化，中共党员，干部。2011年11月25日因犯贪污、受贿罪被合阳县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。2011年12月8日因涉嫌贪污罪被刑事拘留，同年12月12日被取保候审。2016年1月20日被抓获归案，当日被刑事拘留，2月3日被逮捕。现羁押于合阳县看守所。
辩护人党某，陕西炳辉律师事务所律师。
合阳县人民检察院以合检诉字（2016）37号起诉书指控被告人姚某某犯贪污罪，于2016年4月11日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于6月7日公开开庭审理了本案。合阳县人民检察院指派检察员肖丽出庭支持公诉。被告人姚某某及其辩护人党某到庭参加诉讼。现已审理终结。
合阳县人民检察院指控：2004年前季，被告人姚某某伙同被告人陈某某、胡某某（均已判刑）在明知马家庄乡营里村已无可承包沟地的情况下共同合谋，以大荔县范家镇西寺子村荒沟地冒充合阳县马家庄乡营里村土地，虚报国家退耕还林面积49亩。截至案发前，虚报国家退耕还林面积49亩。截至案发，三人共骗取该49亩退耕还林面积已兑付的6轮补偿款，共计47040元，被告人姚某某分得20160元，用于个人及家庭开支。上述事实，有被告人供述、同案人供述、证人证言、林业局退耕还林兑现表、领款凭证等证据证实。被告人姚某某之行为构成贪污罪，特提起公诉，请依法判决。
被告人姚某某及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。
被告人姚某某辩解其将贪污的退耕还林补偿款用于公务开支。辩护人认为，被告人姚某某案发后在侦查环节积极退赃，其个人实得数额为18560元不是起诉书指控的20160元，姚某某虚报退耕还林面积之事主管领导知道，其将贪污的赃款用于公务开支。基于以上观点建议法庭对姚某某从轻处罚，适用缓刑。
经审理查明，2002年至2011年底被告人姚某某担任原马家庄办事处林业专干。1999年至2011年底陈某某担任原马家庄办事处营里村支部书记兼村委会主任。2003年底，陈某某（已判刑）找到被告人姚某某提出给营里村上报些退耕还林面积，被告人姚某某告知陈某某林业局批下面积就给营里村规划一些，并让陈某某提供承包合同。2004年前季，合阳县林业局给原马家庄办事处规划了退耕还林面积，被告人姚某某便告知陈某某可以给营里村规划49亩退耕还林面积，并让叫来营里村的会计胡某某（已判刑）。三人商议用与营里村坡口相邻的大荔县范家镇西寺子村的一块沟地作为营里村的沟地向合阳县林业局上报退耕还林面积。被告人姚某某享受20亩面积的补助款，陈某某、胡某某各享受10亩面积的补助款，其余9亩面积的补助款作为49亩退耕还林面积的管理等费用由胡某某领取支配。陈某某安排胡某某办理了虚假承包沟地合同等材料，并将虚假承包合同交给被告人姚某某。被告人姚某某利用陈某某、胡某某提供的虚假材料向合阳县林业局给陈某某、胡某某名下上报退耕还林面积49亩。截至案发，被告人姚某某和陈某某、胡某某骗取该49亩退耕还林面积已兑付的6轮补偿款共计47040元。其中，被告人姚某某分得20160元、陈某某、胡某某各分得10560元，其余5760元用于49亩退耕还林面积的管理等费用。案发后，被告人姚某某和陈某某、胡某某共同将侵吞的补助款全部退赔到检察机关。
上述事实，有公诉机关提交并经当庭举证、质证、确认的下列证据证明：
1、身份证明材料证实，被告人姚某某1964年12月17日出生，居民身份证号码610524196412173610，2002年至2011年年底担任原马家庄办事处林业专干。
2、在逃人员登记信息表、抓获经过证明，2016年1月20日20时许，合阳县公安局民警在西安市凤城六路一小区棋牌室内将姚某某抓获。
3、刑事判决书证明，2011年11月25日被告人姚某某因犯贪污、受贿罪被本院判处决定执行有期徒刑三年，缓刑四年。同时证明，同案犯陈某某、胡某某2012年7月27日已被本院判处刑罚。
4、扣押物品清单及收费票据证明：被告人姚某某和陈某某、胡某某在侦查阶段将47040元赃款退赔到检察机关。
5、合阳县林业局关于退耕还林兑现政策的说明证实，验收合格的退耕地国家兑现分两期，第一期每年一轮共八轮，每轮补助款160元；第二期每年一轮共八轮，每轮补助款90元。
6、原马家庄办事处人民政府关于2004年退耕还林工程自查验收报告、兑现花名册、补助款兑现表及银行一折通存折证明，被告人姚某某与陈某某、胡某某虚报冒领49亩退耕还林面积并领取第一期前六轮的补助款共47040元。同时证明，第五轮、第六轮虚报在陈某某、胡某某名下的面积变更情况。
7、承包合同书、现金收款凭证证明，胡某某按照陈某某的安排制作虚假退耕还林承包合同书，合同承包人系陈某某、胡某某。现场示意图证明合同中的承包沟地属于大荔县范家镇西寺子村的沟地。
8、证人证言：①王某某（在合阳县林业局林技中心工作）证言证明，2002年至2006年他负责马家庄办事处林业技术指导、核查兑现、规划设计、实施造林工作。2004年马家庄办事处营里村有49亩退耕还林面积，他按照工作流程去实地查看了姚某某上报的沟地，并设计了图纸，上报给县林业局。姚某某上报的承包合同的承包人是陈某某、胡某某，他不知道该沟地是大荔县范家镇西寺子村。后来该沟地栽过少量树，但成活率不高。截至案发前这49亩退耕还林面积已发放了六轮补助款。②宋某某（合阳县马家庄乡营里村党支部副书记）、证人严某（大荔县范家镇西寺子村村长）出具的证明及现场示意图、指认笔录、照片证明，涉案49亩沟地属于大荔县范家镇西寺子村的沟地，不属于营里村的沟地。
9、被告人姚某某供述，2003年底，陈某某找到他说看能不能给营里村弄些退耕还林面积，他说看林业局能不能批下面积，如果有面积给营里村规划一些，并让陈某某把承包合同拿来。2004年前季，县林业局给马家庄乡规划了退耕还林面积，他来到陈某某家，让把会计胡某某叫来。三人见面后，他问营里村还有没有沟地，胡某某说村上沟地已于2001年全部承包出去，与营里村坡口紧挨的一块沟地属于大荔县范家镇西寺子村的，看能不能赖上。他说只要是沟地，承包合同是营里村的就行。当时他提出49亩退耕还林面积批下后给他分20亩，给陈某某、胡某某各分10亩，其余9亩作为49亩的管理等费用，陈某某、胡某某表示同意。没过多久，胡某某就把承包合同给了他。随后，林业局将退耕还林面积批下，陈某某名下20亩，胡某某名下29亩。前四轮他领取了陈某某名下20亩沟地的补助款，每亩160元，共领取了12800元；第五轮陈某某提出他们三人共同商量将胡某某名下29亩面积中的9亩变更到陈某某名下，并商量将9亩的补助款平分，第五轮陈某某给了他13亩的补助款2080元，说剩余10亩的钱随后给他，但一直都没给；第六轮陈某某和他商量将胡某某名下20亩面积中的10亩再变更到陈某某名下，这次面积的变更是他私自办理的，因为他还没来得及办理变更上报手续。第六轮陈某某给了他23亩的补助款3680元。以上六轮他共得18560元。
10、同案人陈某某、胡某某供述的陈某某与胡某某、姚某某在一起商量虚报49亩退耕面积、具体分配到各人的情况、侵吞退耕还林补助款的数额、期间变更陈某某和胡某某名下退耕还林面积的事实经过与被告人姚某某的供述一致。二人供述的制作假承包合同等材料以及个人所得赃款的具体数额相互印证。陈某某又供述，第五轮补助款他只给了姚某某13亩的补助款2080元，当时他经济紧张欠了10亩补助款1600元没给，这钱一直欠着没给姚某某。以上六轮，他实得退耕还林补助款共10560元，胡某某实得退耕还林补助款共10560元，姚某某实得退耕还林补助款共20160元。胡某某又供述，他个人得16320元，其中前四轮领的9亩补助款5760元花用于49亩沟地的管理等费用，2008年在他家苹果园里他与姚某某、陈某某还算过帐。
本院认为，被告人姚某某利用担任合阳县马家庄办事林业干事之职务便利，采取与他人共同虚报退耕还林面积之手段，骗取国家退耕还林补助资金47040元，其行为构成贪污罪。公诉机关指控被告人姚某某的犯罪事实和罪名成立，应予惩处。被告人姚某某在共同犯罪中起了主要作用，属于共同犯罪之主犯，应按照其所参与的全部犯罪予以处罚。被告人姚某某在前罪被宣告缓刑后，发现还有本案犯罪，故应撤销前罪所判缓刑对本案犯罪作出判决，实行数罪并罚。鉴于被告人姚某某能如实供述犯罪事实，认罪态度较好，在侦查阶段又能积极退赔，确有悔罪表现，故可对其从轻处罚。对被告人姚某某的辩护人所持其他辩护观点不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第七十七条、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款之规定，判决如下：
一、撤销合阳县人民法院（2011）合刑初字第00043号对被告人姚某某犯贪污、受贿罪判处的缓刑。
二、被告人姚某某犯贪污罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金10万元，与之前犯贪污、受贿罪，判处有期徒刑三年，合并执行有期徒刑三年二个月、罚金10万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月20日起至2019年3月14日止。罚金在判决生效后三十日内缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省渭南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 胡灵艳
人民陪审员 申淑焕
人民陪审员 雷登文
二〇一六年十二月七日
书 记 员 吕晓庆