甘肃省酒泉市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）酒刑二终字第2号
原公诉机关酒泉市肃州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）秦某某，女，生于1985年1月4日，汉族，甘肃省酒泉市人，初中文化，农民。2014年2月27日因涉嫌合同诈骗罪被内蒙古阿拉善右旗公安局刑警大队抓获，2月28日被刑事拘留，同年3月12日被逮捕，现羁押于肃州区看守所。
指定辩护人万桂兰，酒泉阳关律师事务所律师。
酒泉市肃州区人民法院审理酒泉市肃州区人民检察院指控被告人秦某某犯合同诈骗罪一案，于2014年6月23日作出（2014）酒肃刑初字第224号刑事判决。原审被告人秦某某不服，提出上诉。本院受理后于2014年9月12日作出（2014）酒刑二终字第25号刑事裁定，撤销原判，发回重审。酒泉市肃州区人民法院又于2014年11月26日作出（2014）酒肃刑初字第434号刑事判决。原审被告人秦某某仍不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。被告人秦某某及其辩护人万桂兰到庭参加诉讼，酒泉市人民检察院代检察员齐伟出庭履行职务。现已审理终结。
原判认定，2012年4月初，被告人秦某某明知其经营的酒泉市肃州区富康路7号门点租赁到期，故意发布房屋转让信息，以伪造的虚假房地产租赁合同，骗取被害人强某某信任后，于2012年4月12日与被害人强某某签订转让合同，收取强某某转租费10万元后逃匿。
认定上述事实的证据有，房地产租赁合同、转让协议、收条、银行卡进账明细、通知、被害人陈述、证人证言、被告人供述、肃州区价格认证中心不予受理通知书等。
原审法院认为，被告人秦某某以非法占有为目的，在签订合同过程中，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人现金100000元，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成合同诈骗罪。控方指控的事实清楚，证据确实，指控罪名成立。但认定数额较大有误，予以纠正。被告人秦某某提出指控罪名不成立，本案属民事纠纷，将店内财物、经营权及优越的地理位置以10万元转让系双方自愿达成的协议的辩解意见，经查，与秦某某伪造的房地产租赁合同，证人郭某某、卢某某、强某某证言相悖，且被害人转让的是经营权，并不是为了转让店内财物，双方转让时也没有协商财物价值，故店内财物不能从犯罪金额中扣除，被告人的辩解意见不予采信。被告人秦某某拒不认罪，无悔罪表现，又拒不退赃，可酌定从重处罚，为严厉打击合同诈骗犯罪，维护正常市场交易秩序。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条，第五十二条之规定，判决被告人秦某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金25000元。
原审被告人秦某某上诉提出，该案属民事合同纠纷，其无非法占有目的，控方没有提交其与原房东郭某甲的租赁合同，原判事实不清，证据不足，转让费10万元包括房租及店内财产，店内财产已经交付，诈骗金额认定有误；其辩护人辩称，被告人转让的是店内财产及经营权，该店也已实际交付，不构成合同诈骗罪。
出庭检察员认为，原判认定案件事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2012年4月初，上诉人秦某某明知其经营的酒泉市肃州区富康路7号门点租赁到期，故意发布房屋转让信息，对其以卢某某名义与房东郭某某签订的年租金为3.5万元的租赁合同进行伪造，把租赁期限改长一年，承租人卢某某改为自己，提供给被害人强某某，骗取被害人强某某信任后，于2012年4月12日与被害人强某某签订转让协议，将该门店的经营权和店内财产转让给强某某。协议签订后，上诉人将该门店的经营权和店内财产交付给被害人，收取被害人转让费10万元后逃匿。
另查明，关于转让给强某某的店内财产的价值，肃州区法院以肃州区价格认证中心不予受理鉴定为由并未查明。
认定上述事实的证据有：
1、被害人强某某报案陈述，证实被诈骗的时间、地点、经过及金额；
2、证人徐某证言，证实被害人强某某系其舅舅，其受强某某委托与被告人签订转让合同并支付转让费10万元，后在装修门店时，房东不让装修，被告知受骗的事实；
3、证人郭某某证言，证实其系房主郭某甲之子，其应秦某某少交税的要求以郭某甲名义给秦某某签了一份年租金为3.5万元的租赁合同，秦某某承租的门店于2012年5月30日到期，其于2012年3月1日给秦某某送达了搬离通知，并告知秦某某不得转让，强某某提供的租赁合同中的租赁到期日系伪造的；
4、证人秦某证言，证实其系被告人秦某某父亲，其在农村信用社办理银行卡由秦某某使用的事实；
5、证人卢某某证言，证实其在秦某某经营的牛肉面馆内负责拉面，秦某某称因无照经营被工商罚了款，为少被罚款，借用其身份证办理工商营业执照的事实；
6、肃州区地方税务局提供的房地产租赁合同，证实郭某甲与卢某某签订房地产租赁合同年租金为3.5万元；
7、强某某提供的郭某甲与秦某某签订的合同，证实秦某某伪造了虚假合同将房屋租赁到期日改为2013年5月30日，并将承租方由卢某某套改为秦某某；
8、转让协议、收条、银行卡进账明细，证实被害人支付被告人转让费10万元的事实；
9、通知，证实房主郭某甲通知被告人秦某某租赁合同于2012年5月30日到期，要求秦某某于2012年6月1号前搬离该门店的事实；
10、被告人秦某某供述，证实其诈骗被害人的时间、地点及过程；
11、价格认证中心不予受理通知书，证实肃州区价格认证中心受酒泉市公安局肃州分局聘请对秦某某涉嫌合同诈骗罪案件牛肉面馆转让物品进行价格鉴定，该中心不予受理的事实。
本院认为，原判认定上诉人秦某某犯合同诈骗罪的定性准确，但认定诈骗数额为10万元有误，应认定为3.5万元。原判认为“被害人（要）转让的是经营权，并不是为了转让店内财物，双方转让时也没有协商财物价值，故店内财物不能从犯罪金额中扣除”的意见，经查，转让协议包含转让门店的经营权与店内财物，双方虽未具体协商店内财物的价值，但10万元已包含了店内财物的价值，且门店与店内财物均已实际交付，原判的理由与事实不符，也无法律依据，本院予以纠正。因转让协议主要包含转让门店的经营权与店内财物，对转让店内财物的价值，原审法院并未查清，在转让店内财物的价值并未查清的情况下，对诈骗金额的认定，主要看经营权的价值，而门店的经营权主要是指房屋的租赁权，秦某某以卢某某的名义与房东郭某某签订的合同约定年租金为3.5万元，且秦某某采取将承租方卢某某改为本人，将租赁期限延长一年的手段伪造合同，并提供给被害人达成转让协议，故诈骗金额应认定为3.5万元，属数额较大。
上诉人秦某某及其辩护人所提，该案属民事合同纠纷，秦某某无非法占有目的，不构成合同诈骗，经查，秦某某在明知房屋租赁期限快到，房东禁止其转租的情况下，仍伪造虚假的房屋租赁合同，并找人冒充房东与受害人通话确认虚假租期，骗取受害人信任后，收取转让费逃匿，非法占有目的明显，事实清楚，证据确实、充分；秦某某所提控方未提交其与原房东的房屋租赁合同，原判事实不清，证据不足，经查，卢某某、郭某某证言证实，秦某某因无照经营被工商局处罚，为逃避处罚其便以卢某某的名义办理营业执照，并以卢某某名义与郭某某签订租赁合同提交给工商、税务机关，后又将合同中的承租方改为本人，租赁期限延长一年，伪造了虚假的合同提供给被害人签订转让协议，且与秦某某供述相互印证，该辩解理由与事实不符，不予采信；秦某某所提，转让费10万元包括经营权及店内财产，店内财产已经交付，诈骗金额认定有误，经查属实，予以采信。出庭检察员认为原判事实清楚，证据确实充分，应予维持的意见，与事实不符，不予采纳。
依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（三）项、《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销酒泉市肃州区人民法院（2014）酒肃刑初字第434号刑事判决。
二、上诉人（原审被告人）秦某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金20000元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月27日起至2016年2月26日止）。
三、上诉人秦某某违法所得3.5万元，依法予以追缴。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘玉强
审 判 员 李富俊
代理审判员 吴志东
二〇一五年三月十九日
书 记 员 赵国才