新疆生产建设兵团哈密垦区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）哈垦民初字第679号
原告哈密朗天房地产开发有限公司，住所地哈密市迎宾大道火箭农场龙泉社区四楼、五楼。
法定代表人卢笙。
委托代理人冶桂萍，新疆得胜律师事务所律师。
委托代理人李斌，系哈密朗天房地产开发有限公司副总经理，住新疆哈密市。
被告ＸＸ，男，1973年6月1日出生。
被告张海英，女，1976年5月10日出生。
委托代理人李娜，新疆众托律师事务所律师。
原告哈密朗天房地产开发有限公司（以下简称朗天公司）诉被告ＸＸ、张海英房屋买卖合同纠纷一案，本院于2014年8月22日受理后，依法组成由审判员王兆华担任审判长、代理审判员叶滨、侯保生参加的合议庭进行审理。2014年11月25日公开开庭审理了本案。原告朗天公司的委托代理人冶桂萍、李斌，被告张海英及其委托代理人李娜到庭参加诉讼。被告ＸＸ经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已缺席审理终结。
原告诉称，2012年3月8日，被告购买了原告开发的位于哈密市迎宾大道波尔多小镇20栋1单元702室房屋一套，双方签订了商品房买卖合同及补充合同，购房价款为405732元。后被告与中国农业银行哈密地区分行签订了《个人购房担保借款合同书》，原告与中国农业银行哈密地区分行签订了《一手房贷款银企合作协议》，贷款发放后，被告因多次逾期未还款，农业银行从原告账户中扣划了剩余房款及罚息。现原告诉至法院，请求判令被告：1、返还从原告处所购波尔多小镇20栋1单元701室房屋；2、承担因被告违约产生的罚息3529.68元；3、赔偿原告违约金121719.60元；4、承担本案的相关诉讼费用。
被告张海英辩称，1、原告与张海英没有签订商品房买卖合同，原告要求张海英偿还房屋及赔偿责任没有根据；2.涉案房产没有实际交付给ＸＸ，ＸＸ也没有将该房屋交付张海英。3、原告要求返还涉案房屋违背事实及法律规定，涉案房产是ＸＸ在离婚时赠与张海英的，原告应该请求与ＸＸ解除房屋合同，并退回相关的费用，原告要求被告直接返还房产违背程序性规定，4、涉案房屋并没有实际交付给ＸＸ，是由原告实际占有，现原告向被告索要违约金不符合法律的规定；5、ＸＸ和农业银行签订的担保借款合同没有解除。综上，要求法庭驳回原告的诉讼请求。
被告ＸＸ既未作出答辩，亦未参加本院庭审。
庭审中，原告朗天公司向本院提交以下证据，用于证实自己的诉讼请求：
1、商品房买卖合同一份，用于证实原被告之间签订房屋买卖合同及房屋总价款为405832元。合同约定如被告违约，原告有权收回房屋并由被告承担违约责任的事实；经质证，被告张海英对该证据的真实性无异议，但认为该合同是原告与被告ＸＸ签订的，与自己没有关系，该合同约定交付房屋时间是2012年4月30日，但原告说ＸＸ没有办理入住，与合同约定不符，该合同同时证明ＸＸ交付首付款为121732元。
2、个人担保还款协议书一份，用于证实被告ＸＸ向农业银行借款284000元，期限为10年的事实；经质证，被告张海英对该证据的真实性无异议，但认为涉案房产抵押给农业银行了，且抵押权没有解除，原告无权要求被告退还房屋，原告为被告ＸＸ向农业银行借款提供担保，担保时间为ＸＸ和张海英解除婚姻关系之后。
3、一手住房贷款业务银行合作协议一份，用于证实原告作为保证人对被告ＸＸ未按期向农业银行还款承担保证责任的事实；经质证，被告张海英对该证据的真实性无异议，但认为合同的相对方为被告ＸＸ，不能作为对被告张海英主张权利的依据。
4、发放贷款通知书一份，明细一份，清单二份，用于证实农业银行向被告ＸＸ发放贷款284000元及被告多次逾期还款，欠缴本金和违约金的明细、银行实收金额及未收利息，被告借款总额的事实；经质证，被告张海英对该证据的真实性无异议，对其关联性不认可。
5、凭证六份，证明二份，银行回单二份，用于证实农业银行从原告账户中扣划被告剩余房款本金及利息、罚息的事实；经质证，被告张海英对该证据的真实性无异议，但认为原告与农业银行有利害关系，应该以财务凭证为证，即使存在扣款的事实，扣款时间是2014年6月30日之后，担保时间是2014年6月30日，原告不应该向被告张海英主张。
6、离婚调解书（复印件）一份，用于证实被告ＸＸ与被告张海英离婚的事实及涉案房屋分给被告张海英的事实。涉案房产是二被告的共同财产，二被告有同等义务，被告张海英有义务履行商品房合同规定的义务。该份证据是被告张海英提供的，只有复印件；经质证，被告张海英对该证据的真实性无异议，但对证明的问题不认可，认为房屋没有交付给被告张海英使用居住，原告仅凭调解书不能向被告张海英主张权利。
7、房屋他项权证复印件一份，用于证实房屋实际所有人是被告ＸＸ的事实；经质证，被告张海英对该证据的真实性无异议，但认为抵押权优于一般债权，原告要求被告张海英返还房屋，不合法，房屋所有权只是被告ＸＸ。
被告张海英未向本院提交证据。
经审理查明，2012年3月8日，原告朗天公司与被告ＸＸ签订了商品房买卖合同，原告将位于哈密市迎宾大道波尔多小镇20栋1单元702室房屋一套出售给被告ＸＸ。合同约定购房总价款为405732元，首付款为121732元，剩余款284000元申请银行按揭贷款。房屋交付时间为2012年4月30日之前。同时附合同约定，因买受人连续三期或累计六个月不按《个人借款合同》约定偿还贷款而造成出卖人回购房产的或出卖人实际履行了连带责任的，出卖人有权收回买受人所购房屋，同时买受人按总房款的30%作为违约金赔偿出卖人，并承担因买受人违约给出卖人造成的全部银行罚款。2012年3月22日，被告ＸＸ、张海英与中国农业银行哈密地区分行签订了个人购房担保借款合同，借款284000元，借款期限为120个月。该借款合同由朗天公司担保并将涉案房产作为抵押。2014年4月至6月被告连续三期未按约还贷，农业银行在2014年6月30日从朗天公司账户中扣除了剩余借款及罚息3529.68元。为此，原告诉至法院，请求判令被告：1、返还从原告处所购波尔多小镇20栋1单元701室房屋；2、承担因被告违约产生的罚息3529.68元；3、赔偿原告违约金121719.60元；4、承担本案的相关诉讼费用。
另查，2012年3月15日，经哈密市人民法院作出（2012）哈市民一初字第547号民事调解书，ＸＸ与张海英解除婚姻关系，共同财产位于哈密市迎宾大道波尔多小镇20栋1单元702室房屋一套归张海英所有，房屋银行贷款由张海英偿还。2012年3月28日至2014年4月29日期间，被告ＸＸ向中国农业银行哈密地区分行还贷42322元，支付利息37388.36元。
再查，2011年7月7日，朗天公司与中国农业银行哈密地区分行签订一手住房贷款业务银企合作协议。
2014年5月27日，十三师房产管理局作出房抵他字（2014）第2943号房屋他项权证。房屋所有权人为ＸＸ，房屋他项权人为中国农业银行哈密地区分行。
本院认为，原、被告双方签订的商品房买卖合同系双方当事人真实意思的表示，其内容不违反有关法律及行政法规之规定，本院予以确认。合同签订后，被告依约向原告交纳了首付款，原告依约为被告担保向中国农业银行哈密地区分行申请按揭贷款。但由于被告从2014年4月至6月连续三期未按约还贷，致使合同未能完全履行，因此，中国农业银行哈密地区分行于2014年6月30日从原告账户中扣除了剩余借款及罚息。根据合同附件四合同补充协议第一条第（4）款约定，因买受人连续三期或累计六个月不按《个人借款合同》约定偿还贷款而造成出卖人回购房产的出卖人实际履行了连带责任的，出卖人有权收回买受人所购房屋，同时买受人按总房款的30%作为违约金赔偿出卖人，并承担因买受人违约给出卖人造成的全部银行罚款。故被告应依约履行其义务，现被告已经连续三期未按约定偿还贷款，约定的收回房屋所有权条件已成就。故本院对原告要求收回二被告所购哈密市波尔多小镇20栋1单元701室房屋所有权的该项请求予以支持；对于被告支付的部分房款164054元，原告应退还给二被告；对于被告张海英认为原告与被告ＸＸ签订了的房屋买卖合同，与自己无关，现房屋也没有实际交付给被告ＸＸ，且自己与被告ＸＸ离婚时经哈密市法院调解将该房屋处分给了自己的辩解意见，因被告ＸＸ与原告签订房屋买卖合同时并未与被告张海英离婚，且哈密市法院所出具的调解书中对夫妻财产的处理不能对抗第三人，该房屋产权已经登记在被告ＸＸ名下，属夫妻共同财产；原告通过发布公告方式通知，应视为已经通知住户交付房屋，故对被告张海英的该辩解意见本院不予采信；对被告张海英认为该房屋已经在中国农业银行哈密地区分行办理了抵押登记且抵押权未解除，原告不能要求返还房屋之辩解，因原告在被告ＸＸ、张海英与中国农业银行哈密地区分行借款合同中作为保证人进行了担保，担保后由于被告未按期还款，农业银行已从原告处扣除了被告未归还的借款及罚息，因此该抵押权因债权的消灭而消灭，对被告该辩解本院不予采纳；对于原告要求被告支付违约金按总房款405732元的30%即121719元的诉讼请求，因原被告双方约定的违约金过分高于造成的损失，根据公平原则和诚实信用原则，应以被告违约造成的损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素考虑。故原告要求被告支付违约金应为原告向中国农业银行哈密地区分行履行了保证责任代被告偿还了剩余借款241678元的30%，即为72503元；对于原告要求被告承担为其垫付的罚息3529.68元的诉讼请求，因被告违约未向中国农业银行哈密地区分行按时还款造成罚息，该损失为原告方的实际损失，应由被告承担，故对原告的该项请求本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十三条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：
一、被告ＸＸ、张海英于本判决生效之日起十日内将位于哈密市波尔多小镇20栋1单元701室房屋返还原告哈密朗天房地产开发有限公司；
二、被告ＸＸ、张海英于本判决生效之日起十日内向原告哈密朗天房地产开发有限公司支付违约金72503元；
三、被告ＸＸ、张海英于本判决生效之日起十日内向原告哈密朗天房地产开发有限公司支付垫付的罚息3529.68元；
四、原告朗天房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向被告ＸＸ、张海英返还房款164054元。
五、驳回原告朗天房地产开发有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9167元，由原告哈密朗天房地产开发有限公司负担938元，被告ＸＸ、张海英负担8229元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第十三师中级人民法院。
当事人对生效法律文书申请执行的期限为两年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从每次履行期间的最后一日起计算；法律文书没有规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
审 判 长 王兆华
代理审判员 侯保生
代理审判员 叶 滨
二〇一五年三月十日
书 记 员 田玉洁