浙江省慈溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0282刑初895号
公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。
被告人谢福忠，男，1976年9月9日出生于浙江省慈溪市，汉族，初中文化，农民，家住慈溪市。因涉嫌犯非法采矿罪于2017年2月7日被慈溪市公安局刑事拘留，同年3月13日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
被告人蒋永江，男，1975年12月8日出生于浙江省慈溪市，汉族，初中文化，农民，家住慈溪市。因本案于2016年11月27日到案，因涉嫌犯非法采矿罪于同月28日被慈溪市公安局刑事拘留，2017年1月3日被变更为取保候审。
辩护人林小映，浙江余慈律师事务所律师。
被告人蒋永桥，男，1970年2月16日出生于浙江省慈溪市，汉族，初中文化，农民，家住慈溪市。因本案于2016年11月27日到案，因涉嫌犯非法采矿罪于同月28日被慈溪市公安局刑事拘留，同年12月16日被变更为取保候审。
辩护人徐剑，浙江达鹏律师事务所律师。
被告人陈高林，男，1988年7月1日出生于江西省横峰县，汉族，初中文化，农民，家住横峰县。因本案于2016年11月27日到案，因涉嫌犯非法采矿罪于同月28日被慈溪市公安局刑事拘留，2017年1月3日被变更为取保候审。
浙江省慈溪市人民检察院以慈检刑诉（2017）868号起诉书指控被告人谢福忠、蒋永江、蒋永桥、陈高林犯非法采矿罪，于2017年6月27日向本院提起公诉。本院于同年7月3日立案，并依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院代理检察员叶迪南、被告人谢福忠、被告人蒋永江及其辩护人林小映、被告人蒋永桥及其辩护人徐剑、被告人陈高林到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省慈溪市人民检察院指控：
2016年10月底至2016年11月27日，被告人谢福忠、蒋永江、蒋永桥、陈高林等人在未取得采矿许可证的情况下，在慈溪市横河镇子陵村一废弃山塘内，使用打头机、挖掘机擅自采挖塘渣（系建筑用凝灰岩）2.3万余吨，价值人民币50余万元，并销赃给他人，从中非法获利人民币45万元。期间，被告人谢福忠负责收取销赃款、分赃等；被告人蒋永江系挖机老板，与被告人蒋永桥共同负责用挖机装塘渣、记账等；被告人陈高林以每月人民币1万元的固定工资受雇佣使用打头机开采塘渣。上述非法获利中，被告人谢福忠等人分得人民币33万元，被告人蒋永江、蒋永桥分得人民币12万元。被告人蒋永江、蒋永桥分得款项后，再负责支付打头机费用等，被告人陈高林从中获得人民币1万元。2016年11月27日，被告人蒋永江、蒋永桥、陈高林在挖掘现场被相关部门当场查获。
2017年2月7日，被告人谢福忠主动至公安机关投案，并如实供述了上述犯罪事实。被告人蒋永江、蒋永桥、陈高林到案后，均如实供述了上述犯罪事实。
在审理过程中，被告人蒋永江、蒋永桥、陈高林分别向本院退缴退赃款人民币35000元、人民币35000元、人民币10000元。
上述事实，被告人谢福忠、蒋永江、蒋永桥、陈高林在开庭审理过程中均无异议，并有证人王某1、张某、童某、欧某、王某4、廉某、宋某、王某2、张某1、王某3、杜某1、杜某2的证言、同案犯谢某2的供述、非法开采现场照片、记账情况照片、辨认笔录及照片、慈溪市国土资源局出具的证明、横河镇子陵村违法废弃山塘测量报告、本院暂存款票据、到案情况说明、到案经过及被告人谢福忠、蒋永江、蒋永桥、陈高林的身份证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人谢福忠、蒋永江、蒋永桥、陈高林违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为均已构成非法采矿罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人�福忠有自首情节，被告人蒋永江、蒋永桥、陈高林到案后均能如实供述自己的罪行，依法均予以从轻处罚。根据被告人蒋永江、蒋永桥、陈高林的犯罪情节和悔罪表现，依法均可以适用缓刑。辩护人林小映、徐剑分别请求对被告人蒋永江、蒋永桥从轻处罚并适用缓刑的相关合理辩护意见，本院均予以采纳。被告人谢福忠、蒋永江、蒋永桥、陈高林的违法所得，依法均予以追缴。被告人蒋永江供犯罪所用的手机1部，依法予以没收。据此，对被告人谢福忠依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条；对被告人蒋永江、蒋永桥、陈高林依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，�决如下：
一、被告人谢福忠犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月7日起至2018年4月6日止。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。）
二、被告人蒋永江犯非法采矿罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三万五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。）
三、被告人蒋永桥犯非法采矿罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年四个月，并处罚金人民币三万五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。）
四、被告人陈高林犯非法采矿罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。）
五、被告人谢福忠等人的共同违法所得人民币三十三万元、被告人蒋永江、蒋永桥、陈高林等人的共同违法所得人民币十二万元，继续予以追缴，上缴国库；被告人蒋永江供犯罪所用的手机一部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
代理审判员 沈 玮
二〇一七年七月十七日
书 记 员 孙淑女
附：
《中华人民共和国刑法》相关条文
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二�以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处�。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。