湖南省郴州市北湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）郴北民二初字第735号
原告郴州市华兴建筑有限公司，住所地湖南省汝城县城关镇西正街28号。
法定代表人朱建新，男，系该公司总经理。
委托代理人贺军伟，男，湖南众望归律师事务所律师。
委托代理人李曙光，男，1967年11月15日出生，汉族，湖南省耒阳市人，系该公司项目经理。
被告郴州大兴房地产开发有限公司，住所地湖南省郴州市五岭大道73号招商大楼401室。
法定代表人李志国，男，系该公司总经理。
被告宜章好妈妈幼儿园，住所地湖南省宜章县城关镇文明北路桐子园。
法定代表人李欣蓉，女，系该幼儿园园长。
原告郴州市华兴建筑有限公司与被告郴州大兴房地产开发有限公司、被告宜章好妈妈幼儿园建设工程合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告郴州市华兴建筑有限公司委托代理人贺军伟、李曙光，被告郴州大兴房地产开发有限公司法定代表人李志国，被告宜章好妈妈幼儿园法定代表人李欣蓉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郴州市华兴建筑有限公司诉称：2011年7月份，原、被告双方经过协商签订建筑工程施工承包合同，由原告承建宜章好妈妈幼儿园师生宿舍（又名山水春城5#、6#栋房建工程）。按合同约定，原告于2011年8月5日、8月11日通过银行转账方式共支付200万元的履约保证金。2011年8月23日，原告与被告签订了补充协议，对施工过程中的签证及决算依据等事宜作了约定，之后被告于2011年8月28日向原告出具开工通知。出于履行合同的需要，原告于2011年9月6日向郴州市三兴经贸有限公司签订协议租赁塔式起重机一台、施工电梯2台备用。2011年12月29日部分桩基工程完成后，被告以要增加工程量为由要求更换合同，于是在2012年1月14日更换了《建筑工程施工承包合同》。因被告手续不到位，使得施工被迫暂停。停工后，原告长期窝工等待复工至今，目前该《建筑工程施工承包合同》已无法履行。原告为履行该建设工程合同投入巨大，现在因为被告的过错原因导致不能履行，让原告蒙受了重大经济损失，郴州大兴房地产开发有限公司、宜章好妈妈幼儿园依法应该对原告的各项损失承担民事责任。请求：1、判令解除原告郴州市华兴建筑有限公司与被告郴州大兴房地产开发有限公司之间的《建筑工程施工承包合同》，由被告宜章好妈妈幼儿园与被告郴州大兴房地产开发有限公司共同返还原告履约保证金2000000元，并赔偿利息损失1020000元。（月利率3%，从2011年8月11日计算至2013年1月11日止计17个月，期后利息另计。）；2、判令被告宜章好妈妈幼儿园与被告郴州大兴房地产开发有限公司共同向原告支付停工、窝工、倒运、机械设备租赁费、调迁、材料和构件积压等损失费用共计847500元；3、判令被告宜章好妈妈幼儿园与被告郴州大兴房地产开发有限公司共同承担本案诉讼费用。
原告郴州市华兴建筑有限公司为支持其主张，提交了下列证据：
1、企业法人营业执照、法定代表人证明书及身份证，拟证明原告郴州市华兴建筑有限公司诉讼主体适格。
2、企业注册登记资料、宜民发（2007）44号宜章县民政局文件、宜发改投资（2008）53号宜章县发展和改革局文件，拟证明：①被告郴州大兴房地产开发有限公司原法定代表人是李欣蓉，现在是李志国；②被告宜章好妈妈幼儿园系依法成立，法定代表人为李欣蓉；③被告郴州大兴房地产开发有限公司与被告宜章好妈妈幼儿园系“一套人马，两块牌子”。
3、《建筑工程施工承包合同》，拟证明：①合同双方的权利义务；②被告宜章好妈妈幼儿园以被告郴州大兴房地产开发有限公司名义由其法定代表人李欣蓉对外与原告签订合同。
4、宜国用（2010）第1259号土地使用权、（2009）17号建设用地规划许可证（编号432824201106270101）、建筑工程施工许可证，拟证明：①被告宜章好妈妈幼儿园是《建筑工程施工承包合同》的实际发包人；②由于被告宜章好妈妈幼儿园、被告郴州大兴房地产开发有限公司的开发手续不到位，使得原告桩基工程完工后被迫长期窝工等待复工至今，该合同已无法履行，必须解除。
5、中国建设银行转账凭条两张、借条及履约保证金收据，拟证明：①原告李曙光借款2000000元向被告宜章好妈妈幼儿园的法定代表人李欣蓉支付了《建筑工程施工承包合同》约定的2000000元合同履约保证金；②两被告应该共同返还2000000元履约保证金及利息损失。
6、申请购买炸药、雷管的报告；购买炸药、雷管增值税发票；爆炸物运输费发票、爆破作业封闭管理协议书，爆破员证及身份证复印件，拟证明《建筑工程施工承包合同》都是由宜章好妈妈幼儿园实际履行。
7、（塔式起重机）租赁合同、（施工电梯）租赁合同及租金收据五张，拟证明原告为履行《建筑工程施工承包合同》租赁郴州市三兴经贸有限公司塔式起重机一台、施工电梯两台，在长期窝工等待复工时支付费用共计847500元。
被告郴州大兴房地产开发有限公司辩称，被告郴州大兴房地产开发有限公司未与原告发生直接的经济往来，不应承担民事责任。虽然《建筑工程施工承包合同》上盖了被告郴州大兴房地产开发有限公司的公章，但是公司法定代表人没有签字，也不知道合同这个事。
被告郴州大兴房地产开发有限公司就其辩称未向本院提交证据。
被告宜章好妈妈幼儿园辩称，合同是法定代表人签的，原告的履约金也是公司的法定代表人收的，项目也是宜章好妈妈幼儿园的项目，同意解除建设施工合同，履约保证金2000000元同意返还，不同意赔偿原告的利息损失，原告的第二项诉讼请求，被告宜章好妈妈幼儿园不同意赔偿。因为不是被告不同意原告来施工，而是原告方说有一个股东退出了，所以原告就一直没来施工。被告也多次催促原告来施工，原告也只是施工了一部分基础工程，原告与被告方的合同也没有解除，被告也未找其他人进行施工，导致被告工程不能正常施工，影响进度，被告也有损失。
被告宜章好妈妈幼儿园就其辩称意见未向本院提交证据。
经本院组织，双方当事人质证情况如下：
被告郴州大兴房地产开发有限公司对原告提交的证据质证意见为：对证据1被告不知道，也没参与。对证据2、3、4、5、6认为不清楚，与被告郴州大兴房地产开发有限公司无关。对证据7认为原告只是有施工人员在挖桩，基础未完工，完全没有设备进场，对证据7不认可。
被告宜章好妈妈幼儿园对原告提交的证据质证意见为：对证据1认为不清楚。对证据2的真实性、证明方向有异议，认为被告宜章好妈妈幼儿园与被告郴州大兴房地产开发有限公司并不是“两块牌子、一套人马”。对证据3的真实性无异议，双方是签订合同了。对证据4的真实性无异议，手续是不齐全，只办了一部分。对证据5认为履约保证金2000000元是被告收到的，关于原告的其他借款，与被告无关。对证据6认为是被告宜章好妈妈幼儿园申请购买的炸药，对证明方向无异议。对证据7不认可，原告租赁的起重机等设备未进入施工现场，只是人工在挖桩，基础未完工，设备没有进场。
对原告的举证，本院认为，证据应当具有合法性、真实性和关联性的原则，原告提供的证据形式合法，内容客观真实，本院予以认定，可以作为定案的依据。
根据原告的举证、被告的质证及本院的认证，结合原、被告的庭审陈述等情况，本院对本案事实确认如下：
2008年9月9日，湖南省宜章县发展和改革局作出宜发改投资（2008）53号文件，对被告宜章好妈妈幼儿园申报的“宜章好妈妈幼儿园”建设项目准予备案。该项目建设地点位于宜章县城关镇文明北路桐子园岭，主要建设内容及规模：一期征地20亩，建筑面积8112平方米，建教学综合楼4900平方米，学生宿舍及其它3212平方米。2009年2月11日，被告宜章好妈妈幼儿园取得建设用地规划许可证，许可被告宜章好妈妈幼儿园用地项目名称为幼儿园，用地位置为城关镇文明北路桐子园岭，用地面积11453.24平方米。2010年，被告宜章好妈妈幼儿园取得宜国用（2010）第1259号土地使用权证，该证的主要内容有：“土地使用权人为宜章好妈妈幼儿园，座落地点为城关镇文明北路桐子园，地类用途是科教用地，使用权面积为10063平方米”。原告郴州市华兴建筑有限公司通过刘仕多帐户分别于2011年8月5日、8月11日将建筑工程施工承包合同的履约保证金共计2000000元转入被告宜章好妈妈幼儿园法定代表人李欣蓉账户内，2011年8月11日，被告郴州大兴房地产开发有限公司向原告郴州市华兴建筑有限公司出具了收到合同履约金2000000元的收据。2012年1月14日，原告郴州市华兴建筑有限公司（乙方）与被告郴州大兴房地产开发有限公司（甲方）签订了《建筑工程施工承包合同》，甲方将郴州市宜章县山水春城项目5#、6#栋房住宅楼以包工包料的形式承包给乙方施工，合同约定：“一、工程概况。1、工程名称：山水春城5#、6#栋房建工程；2、工程地点：郴州市宜章县城关镇文明北路桐子园；3、项目批准机关：宜章县发展和改革局，项目批准文号：宜发改投资（2008）53号；……；6、建筑面积：约20166M2（以施工图为准）；7、建筑层数：18＋2层（住宅17层，商场1层，地下架空层2层）”。“五、工程款支付：1、……；2、主体工程施工至二层时退履约保证金壹佰万元，其余壹佰万元履约保证金待主体验收合格时付清。”“六、履约保证金：合同签订之日乙方承诺向甲方指定银行账户打履约保证金贰佰万元人民币。甲方收到上述款项后应开具收据，作为以后退款的依据。如乙方未在规定的时间内交纳履约保证金，该合同为无效合同”。合同签订后，因被告宜章好妈妈幼儿园、被告郴州大兴房地产开发有限公司涉嫌违法开发利用土地，致使工程停止施工至今。2013年1月30日，原告诉至本院，请求：1、判令解除原告郴州市华兴建筑有限公司与被告郴州大兴房地产开发有限公司之间的《建筑工程施工承包合同》，由被告宜章好妈妈幼儿园与被告郴州大兴房地产开发有限公司共同返还原告履约保证金2000000元，并赔偿利息损失1020000元。（月利率3%，从2011年8月11日计算至2013年1月11日止计17个月，期后利息另计。）；2、判令被告宜章好妈妈幼儿园与被告郴州大兴房地产开发有限公司共同向原告支付停工、窝工、倒运、机械设备租赁费、调迁、材料和构件积压等损失费用共计847500元；3、判令被告宜章好妈妈幼儿园与被告郴州大兴房地产开发有限公司共同承担本案诉讼费用。
另查明，被告宜章好妈妈幼儿园的法定代表人李欣蓉曾经是被告郴州大兴房地产开发有限公司的法定代表人，在2011年6月30日被告郴州大兴房地产开发有限公司的法定代表人李欣蓉变更为李志国。
本院认为，本案属建设工程合同纠纷。本案争议的焦点，本院评判如下：
1、原告郴州市华兴建筑有限公司与被告郴州大兴房地产开发有限公司签订的《建筑工程施工承包合同》是否应予以解除的问题。在本案中，由于被告郴州大兴房地产开发有限公司涉嫌违法开发土地，根据有关法律规定，原告郴州市华兴建筑有限公司与被告郴州大兴房地产开发有限公司签订的《建筑工程施工承包合同》属于无效合同。无效合同从签订之日起自始无效，无需解除，故原告要求解除双方签订的《建筑工程施工承包合同》，本院不予支持。
2、原告所交纳的履约保证金由谁返还，合同无效后原告的损失由谁承担的问题。合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中原告按照合同约定，向被告郴州大兴房地产开发有限公司支付了合同履约金2000000元，由于被告郴州大兴房地产开发有限公司涉嫌违法开发利用土地，导致合同无效，过错方为被告郴州大兴房地产开发有限公司，原告并无过错，故被告郴州大兴房地产开发有限公司应将其所收取的合同履约金2000000元退还给原告并承担原告相应的损失。原告郴州市华兴建筑有限公司与被告郴州大兴房地产开发有限公司是《建筑工程施工承包合同》的双方当事人，被告宜章好妈妈幼儿园并非涉案合同的一方当事人，原告要求被告宜章好妈妈幼儿园与被告郴州大兴房地产开发有限公司共同承担本案合同的民事责任于法无据，故本院不予支持。
3、原告相应的损失是多少的问题。原告要求被告按月利率3%承担合同履约金的利息损失1020000元，本院认为计算过高，结合本案的实际情况，以银行同期贷款利率4倍计算为宜。利息损失具体计算如下：2011年8月11日至2013年1月11日的利息753666.67元（2000000元×6.65%×4÷12个月÷30天×510天）。因此，原告要求被告郴州大兴房地产开发有限公司支付利息1020000元的诉讼请求，本院不予全部支持。原告诉称停工、窝工、倒运、机械设备租赁费、调迁、材料和构件积压等损失，但未提交相应的证据证实，并且被告对此亦不认可，故本院对原告要求被告承担停工、窝工、倒运、机械设备租赁费、调迁、材料和构件积压等损失费用共计847500元的诉讼请求，本院不予以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告郴州大兴房地产开发有限公司返还原告郴州市华兴建筑有限公司履约保证金2000000元；
二、被告郴州大兴房地产开发有限公司赔偿原告郴州市华兴建筑有限公司损失753666.67元；
三、以上一、二项合计2753666.67元，限被告郴州大兴房地产开发有限公司在本判决生效之日起十日内向原告郴州市华兴建筑有限公司履行完毕。
四、驳回原告郴州市华兴建筑有限公司其他诉讼请求。
如果被告郴州大兴房地产开发有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费37740元，财产保全费5000元，合计42740元，由原告郴州市华兴建筑有限公司承担12310元，被告郴州大兴房地产开发有限公司担30430元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。
审 判 长 罗文林
审 判 员 唐勇林
人民陪审员 段小明
二〇一四年五月二十九日
书 记 员 任重远
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。