河北省廊坊市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）冀10刑终128号
原公诉机关河北省三河市人民检察院。
上诉人（原审被告人）马文华，男，1976年10月6日出生于内蒙古自治区赤峰市，汉族，小学文化，农民，户籍登记地址三河市燕郊开发区。2009年10月19日因犯寻衅滋事罪被三河市人民法院判处有期徒刑九个月；2010年6月13日因犯寻衅滋事罪被三河市人民法院判处有期徒刑六个月。2010年6月27日刑满释放。2016年12月20日因涉嫌犯故意伤害罪被三河市公安局刑事拘留，2017年1月23日被逮捕。现羁押于三河市看守所。
辩护人刘宇轩，北京智深律师事务所律师。
河北省三河市人民法院审理三河市人民检察院指控原审被告人马文华犯寻衅滋事罪、故意毁坏财物罪、故意伤害罪一案，于2018年1月30日作出（2017）冀1082刑初328号刑事判决。原审被告人马文华不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭,经阅卷审查，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、寻衅滋事事实
2015年3月22日下午，在三河市燕郊开发区聚贤阁茶楼楼下，被害人金某1（韩国人）及其女友杨某1因故与马文华等人发生冲突。
2015年3月25日21时许，在三河市燕郊开发区星月湾售楼处一层，被害人金某1和杨某1在与星月湾开发商袁某聊天时，被告人马文华伙同韩某（另案处理）等多人无故持镇尺、菜刀、弹簧刀等工具殴打金某1，并拳打脚踢，致金某1后背、腿部、头部等多处受伤。其中，被告人马文华指使韩某等人对金某1进行殴打，并对金某1拳打脚踢和使用折叠刀。韩某对金某1拳打脚踢，并持菜刀砍伤金某1后背。经鉴定，金某1所留瘢痕构成轻伤二级。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的被害人金某1的陈述、证人杨某1、袁某的证言及袁某的辨认笔录及辨认照片、被告人韩某、马文华的供述、辨认笔录及辨认照片、中国人民解放军总医院出具的证明书、司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具的鉴定意见书等证据予以证实。
二、故意毁坏财物事实
胡某与任某1因争抢客户发生矛盾。2014年11月29日16时许，双方约定在三河市燕郊开发区迎宾路东侧的田园牧歌小区门口见面。胡某将此事告知袁某，袁某叫上马文华、刘某1（死亡）、刘某2（在逃）等人前往田园牧歌小区门口北侧。到现场后，被告人马文华等人持棍子等工具对任某1、侯某1乘坐的奔驰轿车进行打砸。经鉴定，奔驰轿车损坏部分价值人民币98616元。?
上述事实，有经一审庭审举证、质证的被害人侯某1陈述、证人任某1、胡某、袁某、翟某、侯某2的证言及证人胡某的辨认笔录及辨认照片、马文华的供述、车辆照片、价格鉴证结论书等证据予以证实。
三、故意伤害事实
1、2015年3月12日22时许，因他人纠纷，被告人马文华伙同刘兴（死亡）等人来到三河市燕郊开发区潮白人家小区12号楼1单元1003室，马文华等人持刀将被害人马某1扎伤。经鉴定，被害人马某1的伤情为轻伤二级。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的被害人马某1陈述、辨认笔录及辨认照片、证人王某、李某、孙某、殷某、张某、尹某的证言、证人王某、张某的辨认笔录及辨认照片、马文华供述、监控录像、情况说明、三河市燕郊人民医院出具的诊断书及马某1的伤情照片等证据予以证实。
2、20l6年10月31日16时许，在三河市燕郊开发区迎宾路北头百世金谷工业园2-E号商铺门前，因停车问题，被告人马文华与被害人谷某发生口角，后马文华掏出随身携带的水果刀将谷某腹部扎伤。经鉴定，谷某的伤情为重伤二级。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的被害人谷某陈述、辨认笔录及辨认照片、证人马某2邵某、杨某2的证言马文华供述、监控录像，京东中美医院出具的诊断书、廊坊市公安局物证鉴定所出具的法医学人体损伤程度鉴定书及谷某的伤情照片等证据予以证实。
还认定，2014年11月29日16时04分，证人任某1报警侯某1和她被七名男子用刀和木棒致伤，所乘坐的奔驰轿车被砸毁；2015年3月12日22时50分，证人王某报警马某1被几名陌生男子用刀砍伤；2015年3月25日22时35分，被害人金某2的女友杨某1报案，称金某1在三河市燕郊开发区星月湾售楼处一层被人打伤；2016年10月31日17时50分，证人邵某报警谷某被一陌生男子用刀将腹部扎伤。
2015年4月15日，马文华因为第一起故意伤害案件（马某1被伤害案）被上网通缉。2016年12月20日下午5时许，马文华在燕郊@北京小区7号楼2单元302室被警方抓获归案，当日被刑事拘留。
另认定，故意毁坏财物案中被害人侯某1已经获得袁某的经济赔偿，并对所有涉案人员予以谅解；故意伤害一案中的被害人马某1已经得到尹某的赔偿，并对所有涉案人员予以谅解；故意伤害案中的被害人谷某已经得到马文华亲属的赔偿，并对马文华予以谅解。
被告人马文华曾因犯寻衅滋事罪于2009年10月19日被三河市人民法院判处有期徒刑九个月；于2010年6月13日被三河市人民法院判处有期徒刑六个月，2010年6月27日刑满释放。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的受案登记表、在逃人员登记/撤销表、到案经过、三河市人民法院（2009）三刑初字第214号和（2010）三刑初字第161号刑事判决书、三河市看守所出具的刑满释放证明书、常住人口基本信息及和解协议书、收条、谅解书等证据予以证实。
原审法院认为，被告人马文华伙同他人随意殴打被害人金某1，致金某1轻伤二级，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，系共同犯罪；被告人马文华伙同他人持械故意毁损侯某1所驾驶的奔驰轿车，数额较大，其行为已构成故意毁坏财物罪，系共同犯罪；被告人马文华伙同他人持刀故意伤害被害人马某1，致马某1轻伤二级，持刀故意伤害被害人谷某，致谷某重伤二级，其行为已构成故意伤害罪，其中故意伤害马某1系共同犯罪。被告人马文华曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，对其所犯寻衅滋事案、故意毁坏财物案、故意伤害马某1案依法从重处罚。另其还有一次犯罪前科，应酌情对其从重处罚。鉴于故意毁坏财物一案和故意伤害案件的被害人均已经得到赔偿，并予以谅解，且被告人马文华当庭认罪，故依法对马文华所犯以上二罪酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二百七十五条、第二百三十四条、第二十五条第一款、第六十九条第一款、第六十五条第一款、第四十五条、第四十七条的规定，认定被告人马文华犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月；犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑二年；犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑七年。
上诉人马文华提出，一审判决其犯寻衅滋事罪事实不清；在故意毁坏财物案、故意伤害案中，其不是主谋，且未用任何刀具伤害被害人，以上两案都赔偿了被害人经济损失，并得到了被害人的谅解，一审判决对其量刑过重。
马文华的辩护人提出，马文华殴打金某2的行为应定性为故意伤害罪而非寻衅滋事罪；马某1被故意伤害一案中认定马文华有罪的证据不足；马文华积极悔改，通过亲属赔偿了被害人的损失，且取得了被害人的谅解，一审判决对马文华量刑过重。
二审经审理查明的事实与原审判决认定的事实相同，所依证据一致，且上述证据均经一审开庭质证，合法有效，本院予以确认。
对上诉人马文华提出的一审判决其犯寻衅滋事罪事实不清的意见及其辩护人提出的马文华殴打金某1的行为应定性为故意伤害罪而非寻衅滋事罪的意见，经查，被害人金某1的陈述、证人杨某1、袁某的证言及袁某的辨认笔录、被告人韩某、马文华的供述及韩某的辨认笔录、中国人民解放军总医院出具的证明书及鉴定意见书等证据证实，2015年3月22日下午，在三河市燕郊开发区聚贤阁茶楼楼下，被害人金某1（韩国人）及其女友杨某1因故与马文华等人发生冲突；且于2015年3月25日21时许，在三河市燕郊开发区星月湾售楼处一层，马文华、韩某等人无故持镇尺、菜刀、弹簧刀等工具殴打金某1，并致金某1后背、腿部、头部等多处受伤，经鉴定金某1的伤情为轻伤二级。马文华的行为符合寻衅滋事罪的构成要件，依法应认定其构成寻衅滋事罪。对马文华提出的在故意毁坏财物案、故意伤害案中，其不是主谋，且未用任何刀具伤害被害人的意见及其辩护人提出的马某1被故意伤害一案中认定马文华有罪的证据不足的意见，经查，被害人马某1的陈述、辨认笔录及辨认照片证实，2015年3月12日22时许，因他人纠纷，被告人马文华伙同刘兴（死亡）等人来到三河市燕郊开发区潮白人家小区12号楼1单元1003室，马文华等人持刀将被害人扎伤。证人王某的证言、辨认笔录及辨认照片、证人张某的证言等证据亦证实了上述事实。对马文华及其辩护人提出的其赔偿了被害人经济损失，并得到了被害人的谅解的，一审判决量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，一审判决对袁某赔偿被害人侯某1、尹某赔偿被害人马某1的经济损失，并得到了二被害人的谅解的事实已经予以了认定，并据此对其予以了从轻处罚，一审判决决定对其执行有期徒刑七年，理据充分，并无不当。
本院认为，上诉人马文华伙同韩某等人随意殴打被害人金某1，且致金某1轻伤二级，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪；上诉人马文华伙同他人持械故意毁损侯某1所驾驶的奔驰轿车，数额较大，其行为已构成故意毁坏财物罪；上诉人马文华伙同他人持刀故意伤害被害人马某1、谷某，致一人轻伤二级，一人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。对马文华及其辩护人的意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李淑芬
审 判 员 陈克祥
审 判 员 徐 兵
二〇一八年四月十六日
法官助理 陈其虎
书 记 员 张晓林