广西壮族自治区玉林市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）桂09刑终451号
原公诉机关广西壮族自治区博白县人民检察院。
原审附带民事诉讼原告人宾某甲。
法定代理人宾某乙，男，1975年9月4日出生，汉族，农民，小学文化，住址同上。
法定代理人王某，女，1974年8月21日出生，汉族，农民，小学文化，住址同上。
上诉人（原审被告人）赵冰峰，男，1987年10月28日出生于广西壮族自治区博白县，汉族，高中文化，农民，住广西壮族自治区博白县。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年9月28日被拘传，次日被刑事拘留，同年11月4日被逮捕。
辩护人暨诉讼代理人李柳银，广西桂立恒律师事务所律师。
广西壮族自治区博白县人民法院审理广西壮族自治区博白县人民检察院指控原审被告人赵冰峰犯故意伤害罪以及原审刑事附带民事诉讼原告人宾某甲提起附带民事诉讼一案，于二○一六年七月十四日作出（2016）桂0923刑初247号刑事附带民事判决书。赵冰峰不服，提出上诉。本院于2016年9月5日立案受理后，依法组成合议庭。于2016年9月12日将案卷移送广西壮族自治区玉林市人民检察院查阅，玉林市人民检察院于同年10月12日查阅完毕。本院于2016年10月12日公开开庭进行了审理。广西壮族自治区玉林市人民检察院指派代理检察员唐茵出庭履行职务，上诉人赵冰峰及其辩护人李柳银，原审附带民事原告人宾某甲的法定代理人宾某乙、王某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年9月28日零时许，被告人赵冰峰经营的＊＊副食批发部的商品及设施被宾某丙、宾某丁（均另案处理）伙同宾某甲（2001年4月26日出生）等人无故打砸，赵冰峰见状持铁铲与宾某丙等人对打，并将宾某丙等人驱赶出该批发部，宾某丙、宾某丁骑摩托车离开，而宾某甲驾驶摩托车准备离开时，被赵某甲上前拉住车尾，赵冰峰持铁铲冲上去持铁铲朝宾某甲的头部击打了一下，将宾某甲打倒在地，造成宾某甲头部开放性颅脑损伤。经鉴定，宾某甲的损伤程度为重伤一级、三级残疾。
另查明，被告人赵冰峰在案发后明知其朋友宾某戊已报案，仍然留在现场等待公安民警前来查处，被抓捕时没有拒捕行为。
上述事实，有原公诉机关提交并经原审庭审质证、认证的下列证据予以证明：
（一）物证、书证
1、受案登记表、立案决定书，证明2015年9月28日1时许，博白县公安局水鸣派出所民警接到宾某戊电话报案称在水鸣镇＊＊＊路段有人打架，水鸣派出所民警出警处置，博白县公安局于当日立案侦查。
2、博白县人民医院入院记录、出院记录、疾病证明书、收费票据，证明被害人宾某甲被打伤后于2015年9月28日至同年12月13日在博白县人民医院住院治疗，被诊断为开放性颅脑损伤等。住院期间治疗费人民币52737元。
3、扣押物品文件清单、指认照片，证明经赵冰峰指认，公安民警依法扣押了赵冰峰作案工具铁铲一把。
4、抓获经过，证明本案案发后公安民警前往案发现场即博白县水鸣镇＊＊＊批发部对店主赵冰峰进行询问后，依法对赵冰峰进行拘传，赵冰峰供述其故意伤害的犯罪事实。
5、户籍证明，证明被告人赵冰峰出生于1987年10月28日；被害人宾某甲出生于2001年4月26日，案发时为14周岁。
（二）证人证言
1、证人宾某丙、宾某丁的证言，证明2015年9月28日凌晨零时许，宾某丙、宾某丁、宾某甲、宾某已等人酒后持三把长砍刀驾驶摩托车前往水鸣镇＊＊＊＊副食品批发部，对该批发部进行打砸，其中宾某丙、宾某丁各持长砍刀一把对＊＊批发部里的桌子、商品乱砍乱劈，宾某甲等人拿起木凳、塑料凳等物品朝＊＊＊批发部里乱扔乱砸，店主赵冰峰等人手持铁铲等工具出来后，宾某丙、宾某丁等人便撤退。当发现宾某甲没有跟上，宾某丙等人便掉头返回，发现宾某甲头部出血倒在冰峰批发部对面的路边，已经昏迷不醒，便将宾某甲送往医院抢救。
2、证人宾某庚的证言，证明2015年9月28日凌晨，其和宾某戊、赵冰峰三人在赵冰峰家的批发部打扑克，突然有一辆摩托车来到，车上下来三个人，其中一个人下车后拿着一把1.5米的关公刀用力砍批发部门前的烧烤架，赵冰峰上前质问对方为什么要砍其的东西，对方就追到店里面，赵冰峰就拿一把铁铲自卫把对方赶出店外，后来其出到店门口时，发现批发店的对面路边躺着一个男子，有人将该男子扶起来并驾驶摩托车离开了现场。
3、证人赵某乙、宾某戊、赵某甲、赵某丙的证言，证明2015年9月28日凌晨，有一伙人骑摩托车持关公刀来到赵冰峰的批发部，对＊＊＊批发部里的物品打砸，宾某戊打电话报警，赵冰峰持一把木柄铁铲进行阻止，并将对方赶出店外，当对方的人骑摩托车准备撤离时，赵某甲上前一把拉住对方一辆电动车或摩托车，这时赵冰峰持铁铲赶到朝骑车的男子头部击打了一下，将男子打倒在地上。警察来到后，赵冰峰主动向警察说明是其打伤了那个男子的。
（三）被害人陈述
被害人宾某甲的陈述，证明其被人打伤了左脑部。
（四）被告人的供述及辩解
被告人赵冰峰供述，2015年9月28日凌晨零时许，宾某甲三人同乘一辆摩托车来到其经营的＊＊＊批发部门口，三个人跳下车后，其中有二人持长刀，砍打批发部门口的烧烤摊，其退进批发店里，持刀的二个年轻仔先后冲进店里砍打物品，其中一男子持刀冲上欲砍其，其在店里拿到一把铁铲抵挡，并将对方赶出店里。对方驾车准备离开时，宾某甲驾驶的摩托车被其叔赵某甲拉住，其即持铁铲冲上去将宾某甲的头部打伤。其在知道有人报警后，留在现场等待公安民警前来调查处置。
（五）鉴定意见
（博）公（物）鉴（伤）字（2016）第204号法医学活体检验鉴定书，证明宾某甲因本案受伤后造成开放性颅脑损伤：左颞顶叶脑挫裂伤并脑内血肿、左顶骨凹陷粉碎性骨折、左颞骨开放性、凹陷性、粉碎性骨折、气颅。宾某甲的损伤程度为重伤一级，三级残疾。
（六）现场勘查情况
现场勘查笔录、提取痕迹物证登记表、现场方位示意图、现场平面示意图及现场照片，证明本案故意伤害的地点位于＊＊＊批发部斜对面的公路边上，公安民警依法提取了血样四处及作案工具带血迹木柄铁铲一把。
（七）辨认笔录
视频截图辨认笔录，证明被告人赵冰峰从两张案发时的视频截图辨认出视频截图中手持铁铲、穿白色上衣，浅咖啡色短裤的男子就是其本人。
另查明，附带民事诉讼原告人宾某甲案发时14周岁，是中学生，受伤后住院治疗77天，支付医疗费52737元，住院期间由其父母亲护理，其父母亲均是农民，根据有关规定，经核准，护理费为11426.8元，住院伙食补助费为7700元，交通费酌情支持300元。合计人民币72163.8元。有证人宾某乙、王某的证言，被害人宾某甲的陈述及户口本、发票、疾病证明书、入院出院记录等证据证明。
再查明，被告人赵冰峰的家属向原审法院交来赔偿款人民币64947.5元。有广西壮族自治区行政事业单位资金往来结算票据证明。
原判认为，被告人赵冰峰非法故意伤害他人的身体，致人重伤、三级残疾，其行为已构成故意伤害罪。赵冰峰明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，并主动供认犯罪事实，应当视为自动投案，是自首，依法可以减轻处罚。赵冰峰的犯罪行为，造成被害人的经济损失，依法应对原告人宾某甲的经济损失承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人宾某甲对引起本案的发生有一定的过错责任。根据本案实际，附带民事诉讼原告人宾某甲应承担10%的过错责任为宜。赵冰峰造成原告人的经济损失合计72163.8元，减除原告人宾某甲10%的责任后，被告人赵冰峰应赔偿原告人的经济损失为64947.5元。赵冰峰的亲属代为赔偿了附带民事诉讼原告人宾某甲的经济损失，可对赵冰峰酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第三十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条，《最高人民法院﹤关于处理自首和立功若干具体问题的意见﹥》第一条第一款和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条第一款和第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第三十五条之规定，判决如下：一、被告人赵冰峰犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年十个月；二、被告人赵冰峰赔偿附带民事诉讼原告人宾某甲经济损失人民币六万四千九百四十七元五角（此款已交至法院）；三、驳回附带民事诉讼原告人宾某甲的其他诉讼请求。
上诉人赵冰峰上诉提出：1、其当时是想击打被害人的手臂，没想到却击打中了被害人的头部，主观上应属过于自信的过失，应构成过失致人重伤罪；2、其家属已经全部赔偿被害人的经济损失，依法应对其从轻处罚。
辩护人暨诉讼代理人李柳银的意见是：1、上诉人赵冰峰主观想击打的是被害人的手臂，无意击打中被害人的头部，依法不构成故意伤害罪，应构成过失致人重伤罪；2、被害人在本案中应承担的是严重过错，一审法院只是以一般过错，扣除上诉人赵冰峰10%的责任是错误的；3、鉴于被害人的严重过错，被害人应对其经济损失承担50%的责任。综上，请求二审法院依法改判，对上诉人赵冰峰从轻处罚，并减少赔偿被害人经济损失的数额。
广西壮族自治区玉林市人民检察院的出庭意见是：原判认定赵冰峰犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。建议驳回上诉，维持原判。
经本院二审审理查明的事实与原判认定的事实相同。原判认定事实的证据已在一审开庭时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列的证据予以确认。
二审庭审期间，上诉人的辩护人向本院提交提交案发时的视频录像，拟证明被害人宾某甲有严重过错。经当庭质证，辩护人提交的视频录像来源合法，客观反映了本案案发的经过，内容真实，本院予以采纳。但从视频录像中无法证实被害人宾某甲有严重过错，故对辩护人拟证明的内容，本院不予采纳。
对上诉人赵冰峰的上诉意见及其辩护人李柳银的辩护意见及代理意见，根据本案的事实、证据及相关法律的规定，本院综合评判如下：
1.上诉人赵冰峰及其辩护人李柳银均提出赵冰峰有意击打宾某甲的手臂，无意击打中他头部，本案应定性为过失致人重伤罪，而不是故意伤害罪的意见。经查，证人赵某乙、宾某戊、赵某甲、赵某丙的证言证实宾某甲等人准备撤离时，赵冰峰持铁铲赶到朝骑车的男子头部击打一下。赵冰峰在侦查阶段的有罪供述亦对上述事实供认不讳。赵冰峰明知持铁铲打人，有可能会造成人员损伤，仍积极追求，主观上具有伤害被害人身体健康的故意，击打中哪个部位不影响故意伤害罪的构成，原判认定赵冰锋构成故意伤害罪有事实和法律依据，是正确的。上诉人及其辩护人的上述意见与法律规定不符，本院不予采纳。
2.对上诉人赵冰峰的辩护人李柳银提出被害人宾某甲有严重过错，应承担50%的过错责任的意见，经查，被害人宾某甲伙同他人无故打砸上诉人赵冰峰的店铺继而引发本案，宾某甲对本案的发生起因具有过错责任。赵冰峰就其店铺被打砸一事，本可通过合法的途径追究宾某甲等人的责任，而非采用以暴制暴的方式解决问题，本案后果发生是赵冰锋缺乏冷静，在被害人已停止侵害，准备离开之际，手持铁铲击打被害人造成的，危害后果的发生主要责任在于赵冰锋。原判根据被害人宾某甲对赵冰峰的店铺进行打砸，对案件的发生具有过错，认定宾某甲承担10%过错责任正确。本院予以维持，上诉人及其辩护人提出被害人有严重过错责任的意见与查明的事实不符，本院不予采纳。
3.上诉人赵冰峰提出，其家属代其已全部赔偿被害人宾某甲的经济损失，依法可酌情从轻处罚的意见，经查，原判已对赵冰峰具有的上述情节予以认定，并在量刑时予以考虑，依法从轻处罚。二审期间，上诉人赵冰峰以相同的理由请求本院再对其处以更轻的刑罚没有事实和法律依据，本院不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）赵冰峰非法故意伤害他人身体健康，致一人重伤、三级残疾，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。赵冰峰明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，并主动供认其犯罪事实，依法属于自动投案，是自首，依法可以从轻、减轻处罚。赵冰峰的家属代赵冰峰主动赔偿被害人宾某甲的经济损失，可酌情从轻处罚。被害人宾某甲对于本案的发生具有过错，结合案件的实际，应承担10%的过错责任。上诉人赵冰峰的犯罪行为使附带民事诉讼原告人宾某甲遭受经济损失，依法应当承担民事赔偿责任。结合被害人宾某甲的过错责任，原审判决认定的赔偿数额合理合法，本院予以维持。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，量刑适当，赔偿数额合法、合理，适用法律正确，应予维持。上诉人赵冰峰的上诉理由及其辩护人暨诉讼代理人的辩护意见不成立，应予驳回。广西壮族自治区玉林市人民检察院出庭意见正确，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 余 华
审 判 员 姚志东
代理审判员 钟广夏
二〇一六年十一月一日
书 记 员 宁玉莲