湖南省衡东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0424刑初109号
公诉机关衡东县人民检察院。
被告人阳某甲，无业。因涉嫌非法经营罪，2016年1月30日被衡东县公安局刑事拘留，2016年3月2日经衡东县人民检察院批准逮捕，2016年3月3日由衡东县公安局执行逮捕，2016年8月29日由本院决定取保候审。
被告人李某甲，无业。因涉嫌非法经营罪，2016年1月30日被衡东县公安局刑事拘留，2016年3月2日经衡东县人民检察院批准逮捕，2016年3月3日由衡东县公安局执行逮捕，2016年3月10日由衡东县公安局决定取保候审，2016年6月16日由本院决定取保候审。
衡东县人民检察院以东检公诉刑诉[2016]107号起诉书指控被告人阳某甲、李某甲犯赌博罪，于2016年6月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年7月6日公开开庭审理了本案。衡东县人民检察院指派检察员陈琼出庭支持公诉，被告人阳某甲、李某甲到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人阳某甲、李某甲参照香港“六合彩”的规则和中奖号码，在内地接受他人投注报给上线，然后根据中奖情况向投注人兑付现金，投注人投注特码二被告人收取10%的水钱，投注平码收取1%的水钱。被告人阳某甲系被告人李某甲的上线。2015年10月至2016年1月，被告人阳某甲在自己家中接受被告人李某甲及张某、谭某、阳某乙、罗某、尹某、武某等人的电话、短信或者微信方式进行投注，至2016年1月29日，被告人阳某甲共开奖40期，总计收取投注现金1529360元。被告人李某甲在衡东县石湾镇其租住屋内接受方某、李某乙等人投注70余万元，然后将投注码单报给被告人阳某甲，待开奖后再与被告人阳某甲进行结算。被告人李某甲共非法获利10000余元。
2016年5月3日，被告人李某甲退还非法所得10000元。
为支持上述事实，公诉机关向本院提交了如下证据：户籍资料、到案经过、短信、微信聊天记录、记账本等书证；证人李某丙、方某、李某乙、张某、谭某等人的证言；搜查笔录；被告人阳某甲、李某甲的供述和辩解。
公诉机关认为，被告人阳某甲、李某甲利用“地下六合彩”开奖结果替他人收受投注，从中抽取渔利，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以赌博罪追究其刑事责任。
被告人阳某甲辩称，我自愿认罪，但是我收取的投注金额只有四十万左右。
被告人李某甲辩称，我自愿认罪，但是我收取的投注金额只有十万左右。
经审理查明，被告人阳某甲、李某甲参照香港“六合彩”的规则和中奖号码，在内地接受他人投注报给上线，然后根据中奖情况向投注人兑付现金，投注人投注特码二被告人收取10%的水钱，投注平码收取1%的水钱。被告人阳某甲系被告人李某甲的上线。2015年10月至2016年1月，被告人阳某甲在自己家中接受被告人李某甲及张某、谭某、阳某乙、罗某、尹某、武某等人的电话、短信或者微信方式进行投注，至2016年1月29日，被告人阳某甲共收受投注40期，总计金额467690元。被告人李某甲在衡东县石湾镇其租住屋内接受方某、李某乙等人投注94850元，然后将投注码单报给被告人阳某甲，待开奖后再与被告人阳某甲进行结算。被告人阳某甲共非法获利10000余元，被告人李某甲共非法获利10000余元。
2016年5月3日，被告人李某甲退还非法所得10000元。
2016年8月10日，被告人阳某甲退还非法所得10000元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院确认的以下证据证实：
书证
（1）户籍资料，证实二被告人已达到完全刑事责任年龄。
（2）到案经过，证实二被告人系被动到案。
(3)李某甲的微信聊天记录，证实被告人李某甲利用微信收受他人投注的情况。
（4）被告人阳某甲的记账本，经本院计算，证实被告人阳某甲共收受投注40期，收受金额为467690元，被告人李某甲在被告人阳某甲处投注94850元。
（5）被告人阳某甲、李某甲的银行交易记录，证实二被告人与投注码单的人的银行交易情况。
2、证人证言
（1）证人李某丙的证言，证实其老公方某在李某甲处购买地下六合彩。
(2)证人方某的证言，证实其在李某甲处购买地下六合彩的情况。
（3）证人李某乙的证言，证实其在李某甲处购买地下六合彩的情况。
（4）证人尹某的证言，证实其在阳某甲处购买地下六合彩的情况。
(5）证人武某的证言，证实其在阳某甲处购买地下六合彩的情况。
证人张某的证言，证实其在阳某甲处购买地下六合彩的情况。
证人谭某的证言，证实其在阳某甲处购买地下六合彩的情况。
证人罗某的证言，证实其在阳某甲处购买地下六合彩的情况。
证人阳某乙的证言，证实其在阳某甲处购买地下六合彩的情况。
3、搜查笔录，证实公安机关在被告人阳某甲家中搜查到其接受地下六合彩投注的账本。
4、被告人的供述和辩解。
（1）被告人阳某甲的供述和辩解，阳某甲供述其在家中收受他人投注地下六合彩，从中抽取渔利，然后报给广东的上家，共计四十期。
（2）被告人李某甲的供述和辩解，李某甲供述其在家中收受他人投注地下六合彩，从中抽取渔利，然后报给阳某甲。
视听资料
讯问被告人的同步录音录像，证实讯问被告人的程序合法。
本院认为，被告人阳某甲、李某甲利用“地下六合彩”开奖结果替他人收受投注，聚众赌博，从中抽取渔利，二被告人的行为均已构成赌博罪。公诉机关指控被告人阳某甲、李某甲犯赌博罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。被告人阳某甲、李某甲在提起公诉前及庭审中均如实供述自己罪行，系坦白，依法可以从轻处罚；被告人阳某甲、李某甲退还非法所得，可以酌情从轻处罚。衡东县司法局接受本院委托，对被告人李某甲是否适用社区矫正进行社会调查。经调查了解，被告人李某甲性格较好，邻里关系很好，是个孝子，此次犯罪主要原因是家庭贫困，父母身体较差，希望通过歪门邪道挣钱解决家庭困难，现已充分认识到自己的错误；其父亲李建民愿意作为其责任监管人，矫正环境较好。衡东县司法局的评估意见为：建议实行社区矫正。本院认为，衡东县司法局的建议恰当，应予采纳，对被告人李某甲宣告缓刑，适用社区矫正。根据被告人阳某甲、李某甲犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第六十七条第三款；对被告人李某甲还适用第七十二条第一款、第三款，第七十三条第一款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人阳某甲犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月30日起至2016年8月29日止。罚金已缴纳二万五千元，剩余部分在本判决书生效后五日内缴纳，逾期未缴纳，强制缴纳。）
二、被告人李某甲犯赌博罪，判处拘役四个月，缓刑五个月，并处罚金人民币三万元。（缓刑考验期从判决生效之日起开始计算，罚金已缴纳二万五千元，剩余部分在本判决书生效后五日内缴纳，逾期未缴纳，强制缴纳）
三、被告人阳某甲、李某甲的违法所得各一万元依法予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 贺子钊
人民陪审员 刘柏国
人民陪审员 李水清
二〇一六年九月五日
书 记 员 李 洁
校对责任人：贺子钊打印责任人：李洁
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。