辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）沈中民一终字第244号
上诉人（原审被告）：沈阳华强建设集团华隆建筑工程有限公司。注册号210123000013525。住所地康平县小城子镇小城子村。
法定代表人：胡树民，该公司经理。
委托代理人：安军，辽宁宸瀚律师事务所。
被上诉人（原审原告）：沈桂存，男，1957年2月26日出生，身份证号2107261957********，汉族，务工人员，住辽宁省黑山县新兴镇茨于村***号。
委托代理人：关世臣，辽宁良友律师事务所律师。
原审被告：王玉，女，1969年12月29日出生，汉族，系沈阳申麒涂料有限公司总经理，住沈阳市东陵区文化东路37-1号3-6-2。
委托代理人：程景云，沈阳市于洪区卓远法律服务所法律工作者。
沈桂存与沈阳华强建设集团华隆建筑工程有限公司（以下简称华强公司）、王玉健康权纠纷一案，沈阳市东陵区人民法院作出（2013）东陵民一初字第118号民事判决。沈阳华强建设集团华隆建筑工程有限公司不服该判决，向本院提起上诉。本院于2014年1月16日依法受理后，依法组成由审判员王庆利担任审判长，代理审判员王洋，代理审判员马晨光参加评议的合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
沈桂存诉称，沈桂存2012年8月受雇于王玉的施工队，在沈阳市东陵区白塔堡镇南面的火石桥工地进行外墙保温施工工作，该外墙保温工作由华强公司以沈阳申麒涂料有限公司的名义与华强公司签订《（外墙保温）工程施工劳务分包合同》，沈阳申麒涂料有限公司于2007年1月12日被吊销营业执照且无外墙保温经营内容。2012年8月26日上午7点多，沈桂存在15号楼做外墙保温时，突然从上面掉下比砖头还大的混凝土块，正砸在沈桂存头上，导致沈桂存安全帽被砸坏并当场昏迷，被工友送到苏家屯中心医院进行抢救，被诊断为“右额颞部开放性颅骨骨折、颅底骨折”沈桂存进行开颅手术，现沈桂存虽然保住一命但头部颅骨缺失一块，仍需二次手术治疗。该工程施工单位为华强公司，该公司将外墙保温工程分包给王玉，王玉通过介绍人找来沈桂存等人进行施工，华强公司与王玉应共同对沈桂存进行赔偿。沈桂存因无钱继续治疗故诉至法院，请求依法判令华强公司与王玉共同赔偿沈桂存医疗费821.9元、护理费4，108元、伙食补助费2，600元、住宿费630元、交通费1，095元、医疗器械费1，110元、伤残赔偿金81，868元、鉴定费880元、精神抚慰金10，000元、误工费14，026.4元，由华强公司与王玉承担诉讼费用。王玉辩称：我对于沈桂存受伤情况没有异议，但对沈桂存提出的诉讼请求有异议：沈桂存请求的护理费数额过高，沈桂存被评为九级伤残，住院前几天是一级护理，后面应是二级护理；交通费数额过高；医疗器械费的床费不应支持，应包含在护理费中；精神损害抚慰金请求过高，九级伤残应为6，000元；华强公司与王玉签订的《外墙保温工程施工合同》，该合同第五条第9款约定：人身伤亡由王玉负责，该条规定违反法律，是无效条款，对王玉没有约束力；王玉是承包华强公司的外墙保温工程，在施工中尽到了安全保障义务，施工人员带了安全帽和安全带，所以王玉没有责任，不应承担赔偿责任。华强公司经被合法传唤未到庭答辩。沈桂存为支持其诉讼请求，向原审法院提交如下证据：证据一、提交证人证言两份，用以证明沈桂存是在工作中受伤，被混凝土块砸到头部，安全帽也被砸坏，说明沈桂存受伤时是带了安全帽，没有违反操作规定。王玉无异议。证据二、提交住院病志一份、医疗费收据一张、出院小结一份、医疗器械费用收据两张，用以证明沈桂存住院52天，其中一级护理6天，二级护理46天，花费医疗费69，221.9元，华强公司与王玉预交了68，400元，并支出医疗器械费医嘱建议出院2个月后做颅骨修复手术，现在沈桂存因经济困难放弃了手术。医疗器械费用收据证明住院期间支出了医疗器械费用。王玉认为医疗器械费用中应扣除租床的费用。证据三、提交住宿费票据36张、交通费票据30张，用以证明沈桂存花费住宿费630元、交通费1，095元（因沈桂存家在黑山县居住，每次往返沈阳要40多元）。王玉无异议。证据四、提交户口本、司法鉴定意见书、鉴定费收据各一份，用以证明沈桂存为城镇户口，被评为九级伤残，花费鉴定费880元。王玉无异议。王玉为支持其抗辩，向原审法院提交如下证据：证据一、提交《外墙保温施工分包合同》一份，用以证明尚盈丽景15号楼是由华强公司承建，沈桂存在该栋楼12层施工时被楼上掉下的水泥块砸伤。
沈桂存对真实性无异议，但认为华强公司不负赔偿责任条款为无效条款，华强公司与王玉应承担连带赔偿责任，因为承包方的经营许可被吊销，沈阳申麒涂料有限公司公司的承包范围超出了经营范围。该合同的第九条加重了承包方的责任。证据二，提交交款凭证四张、借条一份、收条一份，用以证明王玉给沈桂存垫付医疗费34，500元。沈桂存对该份证据无异议。华强公司未向原审法院提交证据。
原审法院经审理查明，沈桂存受雇于沈阳市申麒涂料有限公司从事外墙保温工作，王玉为该公司法定代表人。2012年8月26日，沈桂存在沈阳市东陵区白塔镇火石桥村尚盈丽景工地15号楼12层施工时被楼上坠落的混凝土块砸伤。沈桂存受伤后被送至沈阳市苏家屯区中心医院进行救治，住院52天，其中一级护理11天，二级护理34天，花费医疗费共计69，221.9元，购买辅助用品花费850元，其中沈桂存预付821.9元，王玉垫付34，500元。沈桂存于2013年2月25日被沈阳医学院法医司法鉴定所评为九级伤残，花费鉴定费880元。另查明，沈桂存为城镇户口。沈阳市东陵区白塔镇尚盈丽景工程的施工方为华强公司。该公司于2012年7月11日与沈阳市申麒涂料有限公司签订《（外墙保温）工程施工劳务分包合同》，将丽盈尚景项目的外墙保温工程以包工包料的形式承包给沈阳市申麒涂料有限公司。再查明，沈阳市申麒涂料有限公司于2007年1月12日被吊销营业执照。
原审法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利。华强公司经合法传唤，开庭时委托代理人曲洪全未向原审法院提交符合法律规定的委托代理手续，原审法院限其在三日内提供，期满后未提供，视为曲洪全没有取得华强公司的授权，应按缺席处理。华强公司未到庭应诉，放弃了答辩及质证的权利。原审法院认为，根据法律规定，建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。沈桂存在施工过程中，被楼上坠落的混凝土块砸伤，华强公司作为该项目的施工方，是该项目的管理人，其在不能证明自己没有过错的情况下，应对沈桂存的损失承担赔偿责任。关于赔偿的具体数额问题：一、关于医疗费，沈桂存向原审法院提交的医疗费票据金额为69，221.9元，予以确认，沈桂存自付及诉请的数额为821.9元，由华强公司赔偿沈桂存，王玉垫付的部分，不予处理；二、关于住院伙食补助费，沈桂存住院52天，每日按50元标准计算，故沈桂存住院伙食补助费为50元／天×52天=2，600元，由华强公司赔偿沈桂存；三、关于护理费，沈桂存住院期间一级护理11天、二级护理34天，原审法院参照2013年居民服务和其他服务业平均工资（33，021元÷365天）=89元／天标准计算，故沈桂存护理费为89元／天×（2人×11天＋1人×34天）=4，984元，由华强公司赔偿沈桂存；四、关于误工费，沈桂存的误工时间应从受伤之日计算至定残前一日即从2012年8月26日至2013年2月24日，共计181天，因沈桂存未提供证据证明其实际误工损失，原审法院参照2013年建筑业城镇单位在岗职工平均工资34，788元／年标准计算，沈桂存误工费应为34，788元／年÷365天×181天=17，251元，由华强公司赔偿沈桂存；五、关于残疾赔偿金，沈桂存被评为九级伤残一处，根据沈桂存的伤残等级及户籍性质，沈桂存的残疾赔偿金为23，223元／年×20年×20%=92，892元，由华强公司赔偿沈桂存；六、关于鉴定费880元，原审法院予以支持，由华强公司赔偿沈桂存；七、关于精神损害抚慰金，原审法院根据沈桂存的受伤部位及伤残等级，酌情支持8，000元，由华强公司赔偿沈桂存；八、关于交通费1，095元，沈桂存请求数额过高，原审法院参照沈桂存伤情、治疗情况及往返路程，酌情支持800元，由被告华强公司赔偿沈桂存；九、关于辅助器具费，沈桂存购买辅助用品花费850元，原审法院予以支持，由华强公司赔偿沈桂存；十、关于住宿费及租床费，于法无据，原审法院不予支持。综上，原审法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第八十五条之规定，判决如下：一、沈阳华强建设集团华隆建筑工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿沈桂存沈桂存医疗费821.9元；二、沈阳华强建设集团华隆建筑工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿沈桂存沈桂存住院伙食补助费2，600元；三、沈阳华强建设集团华隆建筑工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿沈桂存沈桂存护理费4，984元；四、沈阳华强建设集团华隆建筑工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿沈桂存沈桂存误工费17，251元；五、四、沈阳华强建设集团华隆建筑工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿沈桂存沈桂存残疾赔偿金92，892元；六、沈阳华强建设集团华隆建筑工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿沈桂存沈桂存精神损害抚慰金8，000元；七、沈阳华强建设集团华隆建筑工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿沈桂存沈桂存鉴定费880元；八沈阳华强建设集团华隆建筑工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿沈桂存沈桂存交通费800元；九、沈阳华强建设集团华隆建筑工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿沈桂存沈桂存辅助用品费850元；十、驳回沈桂存的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费100元，由沈阳华强建设集团华隆建筑工程有限公司承担。
宣判后，沈阳华强建设集团华隆建筑工程有限公司不服该判决，向本院提起上诉，理由是：1、真正施工人系沈阳申麟涂料有限公司，我方已经将工程承包给了申麟公司，我方不存在任何过错，不应承担责任。2、沈桂存自身存在过错，应当自担部分责任。
本院认为，原审中，沈桂存在起诉状中列明的第三人为沈阳申麒涂料有限公司，而原审判决中在没有详尽阐述理由的情况下却没有列明该当事人欠妥。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项的规定，裁定如下：
撤销沈阳市东陵区人民法院（2013）东陵民一初字第118号民事判决；
发回沈阳市东陵区人民法院重审。
二审案件受理费100元，退回上诉人沈阳华强建设集团华隆建筑工程有限公司。
审 判 长 王庆利
代理审判员 王 洋
代理审判员 马晨光
二〇一四年二月十七日
书 记 员 康 赢
本案裁定所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。