四川省乐至县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川2022刑初183号
公诉机关四川省乐至县人民检察院。
被告人许兵伟，男，1978年6月18日出生于四川省简阳市，汉族，小学肄业，农民，住简阳市。因犯盗窃罪于1995年被简阳市人民法院判处有期徒刑八年；因犯盗窃罪于2002年4月10日被简阳市人民法院判处有期徒刑三年六个月；因犯抢劫罪、盗窃罪于2007年9月20日被简阳市人民法院判处有期徒刑十一年，2015年5月16日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2016年1月25日被乐至县公安局抓获，次日被刑事拘留，2016年3月3日被逮捕。
辩护人万非，四川法之识律师事务所律师。
被告人李有军，男，1973年12月7日出生于四川省简阳市，汉族，文盲，农民，户籍所在地简阳市，住简阳市。因犯盗窃罪于2001年12月3日被简阳市人民法院判处有期徒刑一年；因犯盗窃罪于2006年12月3日被简阳市人民法院判处有期徒刑七年，2012年3月24刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2016年1月25日被乐至县公安局抓获，次日被刑事拘留，2016年3月3日被逮捕。
辩护人何理，四川蜀缘律师事务所律师。
四川省乐至县人民检察院以乐检公诉刑诉（2016）183号起诉书指控被告人许兵伟、李有军犯盗窃罪，于2016年10月28日向本院提起公诉。本院同日立案受理，依法组成合议庭审判，公开开庭审理了本案。乐至县人民检察院指派检察员王斌出庭支持公诉，被告人许兵伟及辩护人万非、被告人李有军及辩护人何理等到庭参加诉讼。现已审理终结。
四川省乐至县人民检察院指控被告人许兵伟、李有军于2015年9月至2016年1月期间，使用千斤顶、改刀、钢锯、线帽子、口罩、手套、口袋等工具，采取撬窗、撬门等方式在简阳市、乐至县盗窃超市、手机门市19起。许兵伟、李有军将盗得的部分手机卖给赖某（另案处理）、袁某1（另案处理）等人，将盗得的部分香烟出售，所得赃款予以挥霍。具体犯罪事实如下：
1.2015年9月25日凌晨1时许，被告人许兵伟、李有军到简阳市安乐乡李某1家盗走被害人李某1珠峰牌摩托车1辆。经鉴定，李某1被盗摩托车价值人民币2680元。
2.2015隼10月左右的一天晚上12时许，被告人许兵伟、李有军到简阳市三合镇“XX超市”盗走被害人余某现金100余元、红塔山等品牌香烟10余条。经鉴定，余某被盗的部分香烟价值人民币611元。
3.2015年10月11日凌晨2时许，被告人许兵伟、李有军到简阳市石板凳镇“XX超市”盗走被害人徐某硬中华等品牌香烟51条。经鉴定，徐某被盗的部分香烟价值人民币4059元。
4.2015年10月17日晚上12时许，被告人许兵伟、李有军到简阳市禾丰镇“XX超市”盗走被害人薛某的现金600余元、硬中华等品牌香烟68条。经鉴定，薛某被盗的部分香烟价值人民币10246元。
5.2015年10月31日晚23时许，被告人许兵伟、李有军到乐至县良安镇“XX超市”盗走被害人齐某软中华等品牌香烟84条、散包香烟93包，盗走被害人邓某现金400余元和衣服裤子10余件。经鉴定，齐某被盗的部分香烟价值人民币18133元。
6.2015年11月11日晚23时许，被告人李有军、许兵伟到乐至县宝林镇“XX超市”盗走被害人周某现金2500余元、软中华等品牌香烟74条、保暖内衣和奶粉等物品。经鉴定，周某被盗的部分香烟价值人民币6973元。
7.2015午11月17日晚上凌晨1时许，被告人许兵伟、李有军到简阳市养马镇“XX”超市实施盗窃，撬铁门触发报警器后逃跑。
8.2015年11月中旬的一天晚上12时许，被告人许兵伟、李有军到简阳市草池镇“XX超市”实施盗窃，撬卷帘门时发现有人开灯，二人遂逃跑。
9.2015年12月左右的一天晚上22时许，被告人李有军、
许兵伟到乐至县高寺镇“XX超市”盗走被害人袁某2现金500余元、玉溪牌香烟1条和芙蓉王牌香烟2条。经鉴定，袁某2被盗的香烟价值人民币635元。
10.2015年12月8日晚上12时许，被告人许兵伟、李有军到简阳市安乐乡“XXX超市”盗走被害人陈某的现金200余元、软云等品牌香烟50余条、零食、红牛饮料等物品。经鉴定，陈某被盗的部分香烟价值人民币3009元。
11.2015年12月13日凌晨2时许，被告人许兵伟、李有军到简阳市简城镇棉丰村“XX超市”盗走被害人王某2硬中华等品牌香烟30余条。经鉴定，王某2被盗的部分香烟价值人民币2497元。
12.2015年12月15日凌晨2时许，被告人许兵伟、李有军到简阳市清风乡“XX超市”盗走被害人朱某2硬中华等品牌香烟57条、茶叶5桶、奶粉等物品。经鉴定，朱某2被盗的部分香烟价值人民币5184元。
13.2015年12月23日凌展2时许，被告人许兵伟、李有军到简阳市雷家乡“XX超市”盗走被害人胡某1现金630余元、硬中华等品牌香烟30余条。经鉴定，胡某1被盗的部分香烟价值人民币2701元。
14.2015年12月27日凌晨1时许，被告人许兵伟、李有军到简阳市江源镇新源街“XX超市”盗走被害人王某1现金700余元、软中华等品牌香烟30余条。经鉴定，王某1被盗的部分香烟价值人民币4397元。
15.2016年1月13日凌晨1时许，被告人许兵伟、李有军到简阳市灵仙乡“XX超市”盗走被害人吴某现金200余元、硬中华等品牌香烟30余条、腌腊制品等物品。经鉴定，吴某被盗的部分香烟价值人民币3435元。
16.2016年1月17日凌晨1时许，被告人许兵伟、李有军到简阳市禾丰镇中国移动门市盗走被害人李某3OPPO等品牌手机128部和小米牌平板电脑1部。经鉴定，李某3被盗手机和平板电脑价值人民币89338元。
17.2016年1月19日凌晨1时许，被告人许兵伟、李有军在简阳市三星镇“XX超市’盗走被害人胡某2现金100余元、硬中华等品牌香烟30余条、奶粉、茶叶、袜子等物品。经鉴定，胡某2被盗的部分香烟价值人民币2324元。
18.2016年1月22日晚23时许，被告人李有军、许兵伟到乐至县离寺镇简乐桥“XX超市”盗走被害人肖某1现金600余元、硬玉溪牌香烟10条，经典红塔山牌香烟8条，紫云牌香烟8条。经鉴定，肖某1被盗的香烟价值人民币3408元。
19.2016年1月24日凌晨1时许，被告人许兵伟、李有军到简阳市简城镇棉丰村“XX超市”盗走被害人肖某3硬中华等品牌香烟30余条、泸州老窖酒2瓶、糖等物品。经鉴定，肖某3被盗的部分香烟价值人民币2783元。
另查明，2016年1月25日乐至县公安局将被告人许兵伟、李有军抓获。同日，乐至县公安局从李有军住处查获并扣押了千斤顶1个、扳手2把、钢锯1把等作案工具、现金人民币4000元和手机6部、香烟、牙刷、酒、香皂、茶叶、牙膏、保暖内衣、内裤、棉袜、剃须刀等赃物。二被告人到案后如实供述了自己的犯罪事实。2016年1月26日，乐至县公安局从李有军身上扣押现金人民币2000元，从许兵伟身上扣押现金人民币4000元、OPPO牌R7S型号手机1部。2016年3月14日，乐至县公安局将扣押的7部手机发还被害人李某3。
并有物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、鉴定意见、勘验、辨认笔录、视听资料等证据证实。公诉机关认为，被告人许兵伟、李有军的行为已构成盗窃罪，许兵伟、李有军系累犯，具有到案后如实供述、起诉指控第7、8起盗窃系犯罪未遂的情节。诉请本院依法判处。
被告人许兵伟对起诉书指控的事实和罪名无异议，并自愿认罪，请求从轻处罚。辩护人万非的辩护意见是许兵伟有如实供述、第7、8起盗窃系犯罪未遂、退赃情节，被盗手机数量应认定七八十部，可以从轻处罚。
被告人李有军对起诉书指控的事实和罪名无异议，并自愿认罪，请求从轻处罚。辩护人何理的辩护意见是李有军有如实供述、第7、8起盗窃系犯罪未遂情节，对盗窃财物数量认定不利于被告。
经审理查明，2016年1月17日凌晨1时许，被告人许兵伟、李有军到简阳市禾丰镇中国移动门市盗走被害人李某3OPPO等品牌手机70部和小米牌平板电脑1部。经鉴定，李某3被盗手机价值人民币26177元和平板电脑价值人民币1250元。
本院查明的被告人许兵伟、李有军的其他犯罪事实与公诉机关指控的事实一致。
上述事实，被告人许兵伟、李有军在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表、立案决定书、嫌疑人基本情况、户籍证明、提取笔录、现场勘验笔录及照片、辨认笔录及照片、鉴定结论及通知书、被盗物品发票、价格认定不予受理通知书、监控视频、扣押物品清单、发还物品清单、吴某提交进烟账户交易明细、李某3被盗手机串号、被害人李某1、余某、徐某、薛某、齐某、周某、袁某2、陈某、王某2、朱某2、胡某1、王某1、吴某、李某3、胡某2、肖某2、肖某3的陈述、证人李某1、廖朝平、李某2、邓某、汤某、万某、许某、朱某1、赖某、袁某1、朱华龙的证言、抓获说明、办案说明、情况说明、简阳市人民法院刑事判决书、释放证明书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人许兵伟、李有军以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，盗窃财物价值107032元，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成盗窃罪，且系共同犯罪。公诉机关指控被告人许兵伟、李有军犯盗窃罪的事实和罪名成立，本院予以支持。其中起诉指控的第七、八起盗窃事实，被告人许兵伟、李有军已经着手实行犯罪，因为意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。许兵伟、李有军到案后如实供述了自己的罪行并自愿认罪，可以从轻处罚。许兵伟、李有军在被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。盗走被害人李某3OPPO等品牌手机数量被告人许兵伟、李有军的供述均为七八十部，与被害人李某3及证人许某的证言、经过清点后被盗手机的品牌、数量及被盗手机串号清单、进货清单所证明被盗手机数量不一致，从有利于被告人的原则，应认定被害人李某3OPPO等品牌手机被盗数量为七十部，被盗金额应为26177元。对其他被盗财物数量证据有不一致的，亦根据有利于被告人的原则，一般认定了数量较少的。公安机关扣押后发还被害人的被盗财物，不是被告人主动退赃，被告人没有退赃情节。故辩护人万非、何理关于盗走被害人李某3OPPO等品牌手机数量为七八十部的辩护意见成立，予以采纳。其余辩护意见不成立，不予采纳。根据被告人许兵伟、李有军犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条、《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二款、第二条第一款、第十四条的规定，判决如下：
一、被告人许兵伟犯盗窃罪，判处有期徒刑六年八个月，并处罚金二万五千元；
二、被告人李有军犯盗窃罪，判处有期徒刑六年八个月，并处罚金二万五千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人许兵伟的刑期自2016年1月25日起至2022年9月24日止，被告人李有军的刑期自2016年1月25日起至2022年9月24日止。罚金在判决生效后十日内缴纳）
三、扣押在案的千斤顶1个、扳手2把、钢锯1把等作案工具以及香烟、牙刷、酒、香皂、茶叶、牙膏、保暖内衣、内裤、棉袜、剃须刀等赃物，予以没收;
四、责令被告人许兵伟、李有军退赔被害人李XX珠峰牌摩托车一辆、退赔被害人余某现金一百元、红塔山等品牌香烟十条、退赔被害人徐某硬中华等品牌香烟五十一条、退赔被害人薛某的现金六百元、硬中华等品牌香烟六十八条、退赔被害人齐某软中华等品牌香烟八十四条、散包香烟九十三包、退赔被害人邓某现金四百元和衣服裤子十件、退赔被害人周某现金二千五百元、软中华等品牌香烟七十四条、保暖内衣和奶粉等物品、退赔被害人袁某现金五百元、玉溪牌香烟一条和芙蓉王牌香烟二条、退赔被害人陈某的现金二百元、软云等品牌香烟五十条、零食、红牛饮料等物品、退赔被害人王某硬中华等品牌香烟三十条、退赔被害人朱某硬中华等品牌香烟五十七条、茶叶五桶、奶粉等物品、退赔被害人胡某现金六百三十元、硬中华等品牌香烟三十条、退赔被害人王某现金七百元、软中华等品牌香烟三十条、退赔被害人吴某现金二百元、硬中华等品牌香烟三十条、腌腊制品、退赔被害人李某OPPO等品牌手机七十部和小米牌平板电脑一部（已退还手机七部）、退赔被害人胡某2现金一百元、硬中华等品牌香烟三十条、奶粉、茶叶、袜子等物品、退赔被害人肖某现金六百元、硬玉溪牌香烟十条，经典红塔山牌香烟八条，紫云牌香烟八条、退赔被害人肖某2硬中华等品牌香烟三十条、泸州老窖酒二瓶、糖等物品。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省资阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 杨 光
人民陪审员 任全祥
人民陪审员 杨先菊
二〇一六年十二月六日
书 记 员 周鑫洁