山东省临沂市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）临民三终字第316号
上诉人（原审原告）：刘明。
委托代理人：童超，临沂兰山众人法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：临沂市明珠木业有限公司。住所地：临沂市兰山区义堂镇朱保工业园。
法定代表人：刘军，总经理。
委托代理人：王利，临沂兰山利群法律服务所法律工作者。
上诉人刘明因劳动争议一案，不服临沂市兰山区人民法院（2014）临兰民初字第2519、2664号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院判决认定，刘明于2002年到临沂市明珠木业有限公司（以下简称明珠木业公司）处工作，从事贴面板、生产主管等工作，明珠木业公司给刘明缴纳了社会保险，刘明月平均工资为4000元。2011年4月3日双方签订书面劳动合同，期限至2021年4月3日，劳动合同中约定用人单位对劳动者进行专项培训、劳动者应保守用人单位的商业秘密和专业生产秘密，合同期限未届满，劳动者无故解除合同、私自脱离工作岗位、到同类企业或与用人单位有竞争的企业就职以及自身经营本行业的视为违约，劳动者须支付用人单位违约金10万元。明珠木业公司与刘明因支付违约金、培训费及各项损失等问题发生争议，2014年2月12日明珠木业公司申诉至临沂市劳动人事争议仲裁委员会，该委于2014年4月11日作出临劳仲裁字（2014）第49号裁决书，裁决“一、被申请人（刘明）支付申请人（明珠木业公司）违约金100000元；二、被申请人（刘明）支付申请人（明珠木业公司）培训费12000元；三、驳回申请人（明珠木业公司）的其他申请请求”。刘明与明珠木业公司对该裁决书均不服，分别于法定期限内诉至原审法院，原审法院进行了合并审理。
原审庭审中，刘明主要提交了证人身份证复印件两份及证言两份，主张双方并未解除劳动合同，不是刘明擅自离开单位，而是明珠木业公司停止了刘明的工作；明珠木业公司主要提交了劳动合同、员工简介表、产品损失统计汇总表、承诺书、寿光德雅木业有限公司的证明、入库单等，主张公司为刘明出资培训，刘明工作期间未尽到工作职责，给单位造成产品损失，刘明离开公司后，利用在公司工作期间掌握的客户资料牟利。
原审法院判决认为，刘明与明珠木业公司签订有劳动合同，最近一次劳动合同期限为2011年4月3日至2021年4月3日，双方存在劳动关系，根据劳动法的规定，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务，刘明在劳动合同期限内到同类企业工作的做法错误，违反了劳动合同中关于竞业限制的约定，应当按照约定向用人单位支付违约金，故明珠木业要求刘明支付违约金100000元的请求应予支持。按照法律规定，用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期，劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金，对于明珠木业公司主张的12000元的培训费，有刘明签字认可的汇总表、承诺书及员工简介表等证据证明，予以支持。对于明珠木业公司主张的其他损失费325194元，因其提交的证据不不足以证实其主张，不予支持。原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十二条、第二十三条、第二十九条之规定，判决：一、刘明支付明珠木业公司违约金100000元；二、刘明支付明珠木业公司培训费12000元；三、驳回刘明的其他诉讼请求；四、驳回明珠木业公司的其他诉讼请求。上述款项，均应于判决书生效后十日内履行完毕。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费共计20元，均由明珠木业公司负担。
上诉人刘明不服原审判决上诉称：一、原审判决认定上诉人在劳动合同期内到同类企业工作是错误的，该认定无任何证据证实。自2002年上诉人到被上诉人处工作，从事贴面板劳工，至2008年被提升为贴面板车间主管，2011年4月，被上诉人单方制作了一份格式劳动合同让我们部分员工签字，合同仅有一份，存留在被上诉人处，该合同未到劳动局备案，被上诉人也未为上诉人缴纳社会保险。2013年10月7日被上诉人的法定代表人刘军找上诉人谈话，让上诉人暂时停止生产厂长职务，回家休息，等公司通知后再来上班。在停职期间，被上诉人不给上诉人发工资和生活费，也不准上诉人解除劳动合同。为此，上诉人多次到被上诉人单位人力资源部反映要求上班，并到劳动稽查大队反映。二、2013年11月，被上诉人法定代表人刘军让上诉人在事先打印好的汇总表上签字，同时解除劳动合同。上诉人不同意，并仅对部分费用同意返还并签字。2013年腊月，被上诉人扣押了上诉人一家在被上诉人处的生活用品（洗衣机、电视、空调等），并打骂。上诉人不存在违约行为，双方至今也未解除劳动合同，相反，被上诉人多次在职工会上宣布“刘明让开除了”等，构成违约。原审法院认定上诉人无故解除劳动合同没有法律依据。三、原审法院依据临劳仲裁字（2014）第49号裁决书作出判决错误。上诉人因不服该裁决才起诉，原审法院未予审理。上诉人要求被上诉人给上诉人缴纳社会保险，落实职工待遇。请求撤销原判、依法改判或发回重审。
被上诉人明珠木业公司答辩服判。
二审庭审中，被上诉人明珠木业公司提交了2013年3月至5月为上诉人发放工资的工资表复印件，以证实被上诉人为上诉人发放工资的情况。对此上诉人质证认为，该证据系复印件，没有证据效力，且恰好证明被上诉人没有给上诉人发放2013年10月份以后的工资。
其他事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点为：上诉人刘明是否应当向被上诉人明珠木业公司支付违反竞业限制义务的违约金10万元。
首先，上诉人刘明称，2013年10月7日，被上诉人的法定代表人刘军责令上诉人暂停职务、“在家休息”，并不给上诉人发放工资及生活费。对该事实，被上诉人予以否认，并辩称上诉人自2013年6、7月份就已经擅自离开被上诉人单位。被上诉人作为用人单位，应当提供考勤表、工资发放表等证据证实自身的主张，但被上诉人并未提交相关证据证实上诉人的考勤情况及工资发放情况。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，发生劳动争议时，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。因此，对于上诉人何时离开被上诉人单位、在离开前上诉人的工资是否正常发放等情况，被上诉人负有举证义务。在被上诉人未能举证的情况下，本院采信上诉人所主张的事实，即上诉人系被责令离职，而非擅自离职。因此，被上诉人称上诉人非法单方面解除劳动合同，缺乏事实依据。
其次，被上诉人称上诉人在劳动合同期内非法单方面解除了与被上诉人签订的劳动合同，到同类企业工作，导致被上诉人的生产处于无管理状态，造成直接经济损失。但对于该主张，被上诉人并未提交充分证据证实上诉人何时离开被上诉人公司以及上诉人新就业的单位具体为哪家公司、是否为被上诉人的“同类企业”。在庭审中，被上诉人声称上诉人到同类企业工作，但却未能说明该所谓“同类企业”的单位名称、经营范围等信息。在无其他证据佐证的情况下，单凭被上诉人提交的录像资料无法确定上诉人在同类企业工作的事实。上诉人要求被上诉人支付违反竞业限制义务的违约金，证据不足。原审判决在未查明上诉人刘明是否到同类企业工作、是否存在违反竞业限制义务的前提下，径直认定上诉人违反竞业限制义务并应支付违约金不当，应予纠正。
综上所述，原审判决认定事实错误，证据不足，判决结果部分不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持临沂市兰山区人民法院（2014）临兰民初字第2519、2664号民事判决第二项；
二、撤销临沂市兰山区人民法院（2014）临兰民初字第2519、2664号民事判决第一项、第三项、第四项；
三、驳回上诉人刘明的其他诉讼请求；
四、驳回被上诉人临沂市明珠木业有限公司的其他诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费共20元，由上诉人刘明与被上诉人临沂市明珠木业有限公司均担；二审案件受理费共20元，由被上诉人临沂市明珠木业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐天威
审 判 员 何 江
代理审判员 蒋文静
二〇一五年七月三十一日
书 记 员 周 萍