安徽省六安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）皖15刑终43号
原公诉机关六安市叶集区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张少锋，绰号“老怀”，男，汉族，1972年6月2日出生，河南省固始县人，小学文化，个体户，户籍地固始县，住固始县。2011年因犯开设赌场罪被固始县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金2000元，2012年1月19日释放。2014年4月4日因涉嫌犯开设赌场罪被六安市公安局叶集分局决定刑事拘留（在逃），2015年12月7日被该局刑事拘留，同年12月15日被监视居住，2016年10月25日经六安市叶集区人民检察院决定被六安市公安局叶集分局执行逮捕。现羁押于六安市看守所。
上诉人（原审被告人）胡华江，绰号“妞妞”，男，汉族，1974年11月3日出生，河南省固始县人，小学文化，农民，户籍地固始县，住固始县。2014年8月7日因涉嫌犯开设赌场罪被六安市公安局叶集分局决定刑事拘留（在逃），2016年4月12日被该局刑事拘留，同年4月23日被取保候审，同年11月14日被六安市叶集区人民法院取保候审，同年12月1日经该院决定被六安市公安局叶集分局执行逮捕，因身体不适合关押，次日被取保候审。
上诉人（原审被告人）裴泽柱，绰号“稳当”，男，汉族，1973年11月21日出生，河南省固始县人，初中文化，无业，住固始县。2014年8月7日因涉嫌犯开设赌场罪被六安市公安局叶集分局决定刑事拘留（在逃），2016年4月1日被该局刑事拘留，同年4月6日被取保候审，同年11月14日被六安市叶集区人民法院取保候审。
原审被告人韩登永，绰号“永子”，女，汉族，1975年6月24日出生，河南省固始县人，不识字，农民，住固始县。2014年8月7日因涉嫌犯开设赌场罪被六安市公安局叶集分局决定刑事拘留（在逃），2015年12月16日被该局取保候审，2016年11月14日被六安市叶集区人民法院取保候审。
六安市叶集区人民法院审理六安市叶集区人民检察院指控原审被告人张少锋、胡华江、韩登永犯开设赌场罪及裴泽柱犯赌博罪一案，于2016年12月21日作出（2016）皖1504刑初40号刑事判决。原审被告人张少锋、胡华江、裴泽柱不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：
1、2012年四五月份的一天，张少锋伙同胡华江、胡某、田某某（已判刑）在叶集区孙岗乡新楼村池塘边开设赌场，邀约数人以“赌干子”方式进行赌博。其中胡某作为庄家，张少锋、胡华江、裴泽柱参与赌博，韩登永在赌场内为张少锋提供赌资。当天下午赌了三个小时左右，总共输赢五至八万元，赌场按赢钱的5%抽头渔利。后张少锋、胡某、田某某等人将赌场换至叶集区孙岗乡新楼村的一座草山上，连续三天下午，张少锋、胡华江等人在此通过“赌干子”方式继续赌博。
2、2013年7月，张少锋伙同常某,吴某（均已判刑）开设赌场，通过王某某（已判刑）在叶集区孙岗乡永丰村门路组境内找了一块空地。张少锋、胡华江、裴泽柱等人聚集数十人通过“赌干子”方式进行赌博，韩登永在赌场内为张少锋提供赌资，并放高利贷给吴某使用。张少锋等人在该场地共计赌博四次。
3、2013年7月，张少锋、常某,吴某通过王某在叶集区孙岗乡桥店街道一树林内开设赌场，聚集数十人通过“赌干子”方式进行赌博，张少锋、胡华江、裴泽柱等人均参与赌博，韩登永在赌场内为张少锋提供赌资。张少锋等人在该场地共计赌博六次。
4、2013年7月，张少锋、常某,吴某通过王某在叶集区孙岗乡老医院后面的竹林内开设赌场，聚集几十名参赌人员，由吴某、黄某坐庄进行赌博。
5、2013年7月，张少锋、常某,吴某通过王某在叶集区孙岗乡新医院后面的树林内开设赌场，聚集数十人，由吴某和黄某轮流坐庄，张少锋、胡华江、裴泽柱等人参与赌博。
另查明：张少锋因犯开设赌场罪于2011年9月8日被固始县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金2000元。2016年8月22日，固始县公安局禁毒大队根据张少锋提供的情报，在固始县城关将贩卖毒品嫌疑人郭某抓获，扣押疑似毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）20余克。
原判依据相关书证、指认笔录、辨认笔录、证人证言、被告人供述和辩解等证据认定上述事实后认为，被告人张少锋伙同被告人胡华江等人开设赌场，被告人韩登永在赌场内放高利贷，为赌场提供赌资，谋取非法利益，其行为均构成开设赌场罪，应依法惩处；被告人裴泽柱无正当职业，以赌博所得为其生活主要经济来源，其行为构成赌博罪，应依法惩处。在共同犯罪中，张少锋积极参与赌博并入股参与抽头渔利，起主要作用，系主犯，应当按照其参与或组织、指挥的全部犯罪处罚；胡华江在第一起犯罪事实中，积极参与赌博，并参与开设赌场、抽头渔利，起主要作用，系主犯，应当按照其参与或组织、指挥的全部犯罪处罚；韩登永参与了开设赌场活动，所起作用相对较小，系从犯，应当从轻处罚。张少锋曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上之罪，系累犯，应当从重处罚。张少锋为公安机关提供重要线索从而抓获一名贩卖毒品犯罪嫌疑人，并查获疑似毒品20余克，有立功表现，且认罪、悔罪态度较好，依法从轻处罚。胡华江、裴泽柱系初犯，认罪、悔罪态度较好，并如实供述犯罪事实，可酌情从轻处罚。韩登永犯罪情节较轻，认罪态度较好，可酌情从轻处罚。被公安机关扣押的涉案财物应当依法予以没收，上缴国库。根据各被告人所犯罪行、后果及认罪、悔罪态度，对被告人张少锋依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十五条第一款，第六十八条第一款，第六十一条，六十二条，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条之规定；对被告人胡华江依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第六十一条，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条之规定；对被告人裴泽柱依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第六十七条第三款，第六十一条，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条之规定；对被告人韩登永依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十一条，第三十八条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条之规定，认定被告人张少锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金20000元；被告人胡华江犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金15000元；被告人裴泽柱犯赌博罪，判处拘役五个月，并处罚金15000元；被告人韩登永犯开设赌场罪，判处管制六个月，并处罚金10000元；对被告人张少锋、胡华江、裴泽柱、韩登永违法所得予以追缴，上缴国库。
张少锋上诉主要称：他只是参与赌博，不是赌场的组织者，没有参与分红，不构成开设赌场罪，更不是主犯，且他自愿认罪，有立功表现，原判量刑偏重，请求从轻处罚。
胡华江上诉主要称：他只是参与赌博，不构成开设赌场罪，且他归案后如实供述，自愿认罪，原判适用法律错误，量刑偏重，请求从轻处罚。
裴泽柱上诉主要称：他归案后如实供述，自愿认罪，原判量刑偏重，请求从轻处罚。
二审审理查明的事实与一审一致，并有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、到案经过、羁押证明证实：张少锋、胡华江、裴泽柱被抓获，韩登永到固始县公安局投案，及张少锋、裴泽柱被临时羁押的情况。
2、六安市公安局叶集分局出具的“韩登永非投案自首的说明”证实：韩登永虽到固始县公安局投案，但未如实供述自己的罪行。
3、扣押物品清单证实：公安机关已将张少锋、胡华江、裴泽柱的违法所得依法扣押。
4、指认笔录证实：经吴某指认，叶集区孙岗乡永丰村门路组台大力家东边就是张少锋、常某,黄某开设赌场的场地；经田某指认，孙岗乡新楼村后庄组刘某某家南边的空地、孙岗乡新楼村绿源组樊某国家南边的草山就是张少锋、胡华江、胡某开设赌场的场地。
5、辨认笔录证实：胡某、田某、吴某、常某,黄某、李某分别辨认出张少锋就是在孙岗乡境内开设赌场并参与赌博的“老怀”，田某、常某,黄某、李某分别辨认出胡华江就是“妞妞”，常某,黄某、李某分别辨认出裴泽柱就是参与赌博的“稳当”，田某、吴某、常某,黄某、李某分别辨认出韩登永就是“永子”。
6、霍邱县人民法院(2014)霍刑初字第00238号刑事判决书、六安市中级人民法院（2014）六刑终字第00242号刑事裁定书证实：同案人胡某因开设赌场被判刑情况。
7、霍邱县人民法院（2015）霍刑初字第00345号刑事判决书、（2016）皖1522刑初5号刑事判决书证实：同案人吴某、常某,田某、王某因开设赌场被判刑情况。
8、固始县人民法院（2011）固刑初字第231号刑事判决书、刑满释放证明书证实：张少锋于2011年9月8日被固始县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金2000元，2012年1月19日释放。
9、固始县公安局禁毒大队出具的“证明”证实：2016年8月22日，该队根据张少锋提供的情报，在固始县城关将涉嫌贩卖毒品的嫌疑人郭某抓获，现场查获疑似毒品甲基苯丙胺20余克。
10、户籍信息证实：张少锋、胡华江、裴泽柱、韩登永的基本身份情况。
11、证人胡某的证言证实：2012年五六月份的一天，他被人喊到叶集区孙岗乡境内一竹林旁边空地上的赌场内以“赌干子”的方式参与赌博，赌场按5%抽头，这个场子有“老怀”、“妞妞”的份，赌具是开赌场的人提供的，参赌人员共计五六十人，“老怀”、“妞妞”、“稳当”也参赌了。过了三四天，他又被人喊到“老怀”、“妞妞”的这个场子参赌，还是“赌干子”，参赌人员共计四五十人，“老怀”、“妞妞”、“稳当”也参赌了。
12、证人林某的证言证实：他多次开车接送胡某等人到各个赌场，胡某的赌友中他知道的有“老怀”、“妞妞”、“稳当”等十几人，听胡某说“老怀”、“妞妞”、“稳当”及常某,4、“大老李”是开场子的。
13、证人田某的证言证实：2012年四五月份，“老怀”、“妞妞”、胡某在孙岗乡新楼村池塘边开设赌场，按5%比例抽头，当天河南来的有三四十人，安徽来的有二十多人，由胡某坐庄“赌干子”，“老怀”、“妞妞”也参赌了。接下来的三天，“老怀”、“妞妞”、胡某在新楼村绿源组一草山上连续开设赌场，每次五六十人，“老怀”、“妞妞”也参赌了。2013年7月份，“老怀”、“妞妞”、常某,吴某、“大老李”分别在孙岗小学附近的一个树林里、孙岗桥店附近的石灰厂边的树林里、孙岗柏楼村一个大坝埂下等三个地方开了半个多月赌场，赌的比较大，这些人自己也参赌。
14、证人吴某的证言证实：2013年秋，张少锋伙同常某,4等人在孙岗乡境内多次开设赌场并参与赌博，韩登永在赌场中放高利贷。
15、证人常某4的证言证实：2013年六七月份，他和张少锋、吴某、黄某在叶集孙岗多次开设赌场，赌场按5%抽头，他和张少锋负责联系河南籍参赌人员，张少锋还负责把人带到赌场，每次五十人左右，赌博用的硬币一般是安徽、河南各出一个，河南那边的硬币一般是张少锋带的，赌博用的碗也是张少锋带的，赌场里放风的人一般也是张少锋带过去的。抽头的钱有时他拿着有时张少锋拿着，除去开支后，余下的四人分。参赌的还有“妞妞”、“稳当”等人，“永子”在赌场里放高利贷。
16、证人王某的证言证实：2013年7月份左右，他为吴华在孙岗乡境内找了四处赌博场地，听吴某说是和河南人一起开的，每次参赌有三四十人。第一个场地是孙岗永丰村一个庄子里的一块空地，周围有竹林、池塘；四天后，场地换到孙岗老医院后面竹林中间的一块空地；两天后，场地换到孙岗新医院后面大坝埂旁边的一个树林里；还有一次是在离孙岗乡桥店街道两三公里的石灰厂附近的树林里。开赌场的人如果觉得那个地方安全就会多赌几场，感觉不行就赌个一二次。
17、证人黄某的证言证实：他在叶集孙岗乡境内张少锋、胡华江、吴某、常某4合伙开的赌场内参与赌博八次。第一次是2013年7月份，场地在孙岗小学门口的水泥路向东的一个村庄，里面有块空地，周围有片竹林，附近有个池塘，有专门的人按5%比例抽头，当时有五六十人，吴某坐庄，张少锋、胡华江也参赌，张少锋以开场子为主，胡华江赌的比较大，“永子”在赌场里放高利贷。这个场子他参与赌博三次，每次隔两三天。再两三天后，场地换到孙岗街道旧医院后的竹林中间的空地。再两三天后，场地换到附近一个旁边有条河的树林里，这个场地赌了两次。最后两次是在孙岗街道向北的一个草山上。每次参赌五六十人，人员基本不变，裴泽柱参与了除第一次外的其他七次赌博。
18、证人李某的证言证实：她是2013年秋听固始人“张老怀”说自己在叶集开赌场后开始到叶集赌博的。开始赌场是吴某、“张老怀”、“妞妞”开的，后期常某4也加入了，她参赌了九、十次，赌场地点有三个，抽头的人有两个，一个是吴某找的，一个是“张老怀”找的。“张老怀”、“妞妞”等人在开设赌场的同时也参赌。“永子”在赌场里放高利贷，但一般放给“张老怀”、“妞妞”。
19、被告人张少锋辩解称他只是到原判认定的赌场内参赌，并没有开设赌场。并证实：韩登永在赌场内放过高利贷给吴某使用。
20、被告人胡华江的供述和辩解证实：2013年秋，他在叶集孙岗参与赌博六次，开设赌场的人中他知道的有吴某、常某4、“大老李”。第一次是常某4打电话说自己开了个赌场让他去参赌，他同意后，常某,4让他坐张少锋的车到孙岗驾校门口，之后坐赌场的车去的，当时韩登永也一起去了，场地在孙岗医院后面大坝埂旁边的树林里，旁边有条河，参赌人员约三十人；第二天还是这个地方，他以同样的方式去参赌了；两天后，场地换在孙岗街道东边一个村庄的空地，周围有片竹林，附近有个池塘，这个地方他连续参赌两次，都是张少锋打电话给他的，然后依然是坐张少锋的车到驾校门口。两天后，场地换在孙岗往霍邱走方向有个桥，桥东边有条岔路进去的村庄，在一个池塘附近的大树下，这次是他联系张少锋的，之后张少锋开车将他接到驾校门口；一天后，场地换在附近的一个草山上。韩登永每次都跟张少锋一起去，在赌场里放高利贷，主要放给张少锋使用，收取利息。张少锋还带过一个叫“燕子”的人去参赌。参与赌博的人中他认识的还有裴泽柱等人，裴泽柱从五年前开始就是以赌博为业。
21、被告人裴泽柱的供述和辩解证实：2013年7月份，他在孙岗境内参与过赌博三次，赌场是常某,吴某开的，不知道有没有其他人的份。吴某主要联系安徽的参赌人员，常某4联系他、胡华江、“老怀”，“老怀”再联系一部分参赌人员，然后坐常某4安排的车去赌场。“老怀”没钱时就从“永子”那里拿，不知道“永子”有没有收利息。他参赌这三次，常某4还分给他2500元撑场费，胡华江、“老怀”也有，“老怀”因为每次还带二至四个人去所以分的要多一些。他从2012年就没有工作，基本上没有经济来源，就是靠赌博。
22、被告人韩登永的供述和辩解证实：她和张少锋去过赌场四次，拿给张少锋用的钱是她的，不收利息，其他只放过一次高利贷三万元给吴某使用。
关于张少锋称他不构成开设赌场罪的上诉理由，经查，张少锋伙同他人开设赌场的事实，有指认笔录，辨认笔录，胡某、林某、田某、吴某、常某,黄某、李某的证言，胡华江、裴泽柱的供述等证据证实，足以认定，故张少锋的此节上诉理由不能成立，不予采纳。
关于张少锋称他不是主犯的上诉理由，经查，在开设赌场过程中，张少锋联系参赌人员，参与分配赌场抽头，并多次参与赌博，行为积极，系主犯，故张少锋的此节上诉理由不能成立，不予采纳。
关于胡华江称他不构成开设赌场罪的上诉理由，经查，胡华江伙同他人开设赌场的事实，有指认笔录、辨认笔录，胡某、林某、田某的证言等证据证实，足以认定，故胡华江的此节上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为：上诉人张少锋伙同上诉人胡华江等人开设赌场，其行为构成开设赌场罪，应依法惩处；上诉人裴泽柱以赌博所得为主要经济来源，其行为构成赌博罪，应依法惩处；原审被告人韩登永明知他人开设赌场仍在赌场内放高利贷，为赌场提供赌资，其行为构成开设赌场罪，应依法惩处。在共同犯罪中，张少锋系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，胡华江系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，韩登永系从犯，应当从轻处罚。张少锋系累犯，依法从重处罚。张少锋有立功表现，依法从轻处罚。裴泽柱如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪，依法从轻处罚。韩登永自愿认罪，酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张笑琳
审判员 王 欣
审判员 李传丽
二〇一七年二月二十三日
书记员 吴章谊
附：本案相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；