湖北省随州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂13民终187号
上诉人（原审被告）�周曾山，男，1963年10月15日出生，汉族，住随县。
委托诉讼代理人：何东风，湖北季梁律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：随县环潭镇柏树湾村民委员会。住所地：随县环潭镇柏树湾村。
法定代表人：张桄沦，系该村委会主任。
委托诉讼代理人：钟先明，随县环潭法律服务所法律工作者。
上诉人周曾山为与被上诉人随县环潭镇柏树湾村民委员会（以下简称柏树湾村）物权保护纠纷一案，不服湖北省随县人民法院（2016）鄂1321民初1044号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人周曾山及其委托诉讼代理人何东风，被上诉人柏树湾村的委托诉讼代理人钟先明，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人周曾山上诉请求：撤销原判，依法改判，诉�费用由被上诉人负担。事实与理由：一、原审认定事实错误。1、本案案由应为土地承包经营权纠纷，而非物权保护纠纷。原审确定的承包费交纳标准只适用非本村村民，我的承包费应按合同约定的标准，即总承包费78000元计算。2、2008年，被上诉人将土地发包给我后，我立即挖鱼池、栽树，而不是在2007年才实施上述行为。3、根据土地承包法的规定，发包方在承包期解除合同，只应当是承包方全家迁入设区的市，转为非农业户口，而且应当提前半年书面通知承包方。承包期内，发包方不得假借少数多数强迫承包方放弃或者变更土地承包经营权。2007年经村民会议讨论并形成的《原汉畈村一组山林拍卖征求意见书》，既属违约行为，也违反了法律的强制性规定，应属无效，故不能作为双方承包经营权解除的依据。二、原审适用法律错误。本案系土地承包经营权纠纷，应适用中华人民共和国农村土地承包法及相关司法解释的规定，而非一审引用的法律。
被上诉人柏树湾村辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请二审予以维持。
上诉人周曾山庭审时称：1、2002年签订合同前，因当时承包费很贵，无人愿意耕种土地，土地抛荒严重，经村委会与本组村民协商，但没有召开村民会议，直接由村委会、支部会决定，将该组土地除30亩外，全部发包给该组成员的我耕种，农业税由我代交。2、上述合同签订后，我想到同组的村民没有田、山也不行，就交出了部分田。2007年变更承包经营权的本意是将我没有实际耕种、经营的土地交出，而我实际耕种的20余亩我不愿交出，也没有交出。3、20余亩土地村委会拒绝与我签订二轮延包合同，国家发放的粮补也被村委会领取了。我在这些土地上投入了大量精力、金钱，现在也没有�益。4、该组土地有160余亩，只有六户，现在村委会说只给我3.5亩田，显然不公平，我有权承包20余亩诉争土地。5、二轮延包的土地证上土地少于实际耕种的土地，是为了规避国家税费，该组村民每户实际耕种的土地都比土地合同、土地证上的土地多。
被上诉人柏树湾村庭审时称，1、上诉人所述2002年土地合同签订的情况属实。2、该组村民认为周曾山一人将土地都占完了，意见很大。3、诉争土地因被周曾山占有，第二轮延包时没有发包给其他人。
原审原告柏树湾村诉称，周曾山系我村二组村民。2007年，周曾山未经我村委会同意，擅自占有我村二组29.5亩土地，一部分用于开挖鱼池，一部分用于种植树木。经我村多次交涉，其不予理睬。故诉至法院，请求：1、判令周曾山赔偿经济损失139500.96元；2、判令周曾山将其占用的土地恢复原状后返还给我�。
原审查明，2002年9月1日，原曾都区环潭镇汉家畈村民委员会（以下简称“汉家畈村”）与周曾山签订《汉家畈村壹组土地和山林承包合同》。合同约定该村将土地160亩、山林1400亩发包给周曾山承包经营；承包期限十六年，即自2002年9月1日至2018年9月1日；总承包款78000元。2007年，汉家畈村一组村民对以上承包合同提出异议，经召开该组村民会议讨论，于2007年10月6日形成《原汉畈村一组山林拍卖征求意见书》。主要内容为：该组农田的经营权收归集体，山林中划出五分之一由本组村民承包经营，其余的拍卖。该组6户村民代表（包括周曾山）均同意以上方案，并在该意见书上签名。自此，周曾山与汉家畈村签订的《汉家畈村壹组土地和山林承包合同》解除，其承包的土地由村集体收回后予以重新发包。按照该村当时制定的土地发包政策和方案，周曾山家应获得承包责任田6亩（4人，每人1.5亩，基本为水田），实际获得3.5亩，少承包责任田2.5亩。其另将本案争议的29.5亩土地（水田12.75亩，旱地16.75亩，具体位置及田块名称以村委会原始土地登记薄载明为准。）占有、经营（大部分被改建为养鱼池或用于种植树木，未经村委会同意）至今（双方未签订土地承包经营合同，周曾山亦未向村委会交纳相关费用），其余土地均被村委会发包给其他村民承种。2001年，因行政区划变更，汉家畈村与其他村合并成柏树湾村。
另查明，柏树湾村将本村村民承包之外的土地发包给他人承种时，承种方应交纳的土地承包费标准为：水田每年每亩200元，旱地每年每亩40元。
原审法院认为，本案争议的被周曾山占用、经营的29.5亩土地属柏树湾村集体所有。2007年10月6日经村民会议讨论并形成《原汉畈村一组山林拍卖征求意见书》后，周曾山不再对以上土地享有承包经营权。《中华人民共和国土地管理法》第二条第三款规定：“任何单位和个人不得侵占、买卖或者以其他形式非法转让土地。土地使用权可以依法转让。”《中华人民共和国土地管理法》第三十六条第三款规定：“禁止占用基本农田发展林果业和挖塘养鱼。”周曾山擅自侵占以上土地，并改变土地使用用途，故柏树湾村要求其将土地恢复原状后予以返还，予以支持。因周曾山家少承种责任田2.5亩，故扣减后其还应返还27亩（水田10.25亩，旱地16.75亩）。自2007年10月6日起，周曾山占有、经营以上土地，未向村集体交纳任何费用，故柏树湾要求其赔偿损失，符合相关法律规定，予以支持。参照该村对外发包土地制定的交纳的土地承包费标准（水田每年每亩200元，旱地每年每亩40元），酌定其损失数额为24480元（因周曾山家少承种�任田2.5亩，故扣减后，其占用土地的面积为水田10.25亩，旱地16.75亩。即：10.25亩×200元／年×9年﹢16.75亩×40元／年×9年）。依照《中华人民共和国土地管理法》第二条第三款、第三十六条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、周曾山于判决生效之日起十五日内将其占有的27亩土地恢复原状后返还给随县环潭镇柏树湾村民委员会；二、周曾山于判决生效之日起十五日赔偿随县环潭镇柏树湾村民委员会损失24480元；三、驳回原告随县环潭镇柏树湾村民委员会的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3000元，减半收取1500元，由柏树湾村负担500元，周曾山负担1000元。
本院对一审查明的事实予以确�。
对本案争议焦点，本院综合评判如下：
关于2002年合同的效力问题。本院认为，2002年汉家畈村发包土地时，当时施行的土地管理法虽没有土地发包需要经村民大会或村民代表民主议决的规定，但是汉家畈村委会并不等同于村集体经济组织，故有关土地发包应当征得作为集体经济成员即村民的同意。同时，基于公平原则，按土地管理法和2002年国家的农村土地政策，集体经济组织的成员有承包土地的权利和义务，集体经济组织成员之间承包的土地面积应大致均等。《中华人民共和国合同法》第五十一条规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”第五十二条规定：“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害�家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”本案中，汉家畈村在未经该村一组村民同意的情况下将该一组土地除30余亩外的耕地160余亩、山林1400余亩全部发包给了周曾山，且将该组村民交由周曾山管理，均系无权处分的行为，且未得到该组其他村民追认，故2002年签订的发包合同无效。
关于合同无效的后果。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”的规定，2002年的合同无效后，周曾山应将上诉争议的土地27亩予以返还。本案双方当事人对于2002年的合�无效均有过错，周曾山因合同无效而无法取得部分预期收益，而柏树湾村委会因合同无效后也有部分承包费难以收取的损失，双方对合同无效的过错及所受损失难分大小，故本院确定双方损失、过错相当，相互抵消，相互不再承担金钱给付义务。此外，周曾山在将土地返还柏树湾村委会后，如果周曾山认为其依据农村土地承包法的规定，作为集体经济组织的成员有权承包上述土地，可与柏树湾村委会进行协商，协商不成的，可以双方存在土地承包经营权的权属争议为由另行向政府提出处理要求。
综上，原判实体处理部分不当，应予纠正。依照《中华人民共和国土地管理法》第三十六条第三款、《中华人民共和国合同法》第五十一条、第五十二条、第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
�、维持湖北省随县人民法院（2016）鄂1321民初1044号民事判决第一项；
二、撤销湖北省随县人民法院（2016）鄂1321民初1044号民事判决第二项；
三、驳回随县环潭镇柏树湾村民委员会的其他诉讼请求。
一审案件受理费3000元，减半收取1500元，由随县环潭镇柏树湾村民委员会负担750元，周曾山负担750元；二审案件受理费412元，由随县环潭镇柏树湾村民委员会负担206元，周曾山负担206元。
本判决为终审判决。
审判长 詹君健
审判员 周 鑫
审判员 李 超
二〇一七年五月五日
书记员 王 凌