江西省南昌市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）赣01刑终368号
原公诉机关南昌市青山湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郑博武，男，1995年8月4日出生于江西省南昌市，汉族，初中文化，无业，住江西省南昌市青云谱区。因涉嫌犯强奸罪于2018年3月5日被刑事拘留，同月15日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
辩护人罗孟珍，江西启东律师事务所律师。
辩护人苏婷，江西启东律师事务所律师。
南昌市青山湖区人民法院审理南昌市青山湖区人民检察院指控原审被告人郑博武犯强奸罪一案，于2018年6月5日作出（2018）赣0111刑初249号刑事判决。宣判后，原审被告人郑博武不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问了上诉人，听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年7月18日晚至次日3时许，被告人郑博武同罗某1、万某、郑博文、罗某2（均已被判刑）与被害人张某在南昌市青山湖区南京东路“梦趴”酒吧及京东大道香港街夜宵店共同饮酒，致张某醉酒。随后，被告人郑博武将醉酒的张某带至南昌市青山湖区京东大道东城宾馆321房，并与张某发生性关系。案发后，被告人郑博武的家属代其赔偿了被害人张某的经济损失共计人民币5万元，并取得了被害人的谅解。2018年3月5日，被告人郑博武主动向公安机关投案。
上述事实，有相关证据予以证实。据此，原审法院认为，被告人郑博武违背妇女意志，强行与她人发生性关系，其行为已构成强奸罪，但其主动投案并如实供述罪行，具有自首情节，依法可从轻处罚，且其家属已代其赔偿了被害人的经济损失并取得了被害人的谅解，依法可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第六十七条第一款之规定，以被告人郑博武犯强奸罪，判处有期徒刑三年八个月。
上诉人郑博武及其辩护人提出，一审认定郑博武强奸事实不清，证据不足；量刑过重。
经审理查明，二审查明的事实与原审判决认定的事实一致，有以下经原审庭审质证、认证的证据予以证实：
1、常住人口信息，证实郑博武的基本身份情况。
2、归案经过，证实郑博武系2018年3月5日主动到公安机关投案的事实。
3、收条及谅解书，证实2016年6月4日，郑博武家属已赔偿被害人人民币5万元并取得被害人谅解。
4、刑事判决书，证实同案犯被依法判决的情况的事实。
5、被害人张某陈述及辨认笔录，证实2015年7月19日3时许，其在青山湖区东城宾馆被二三个男人强奸了。2015年7月18日晚上，其到梦趴酒吧的一个卡座推销洋酒，并和这个卡座的几个人喝了很多酒，喝完酒之后，其又与这几名男子在香港街的一家夜宵店吃东西，当时其喝了很多啤酒，感觉没力气，人昏沉沉。后来其被带到了一个宾馆房间里，感觉到有几个男人的身影，有两个男的用手摸她的身体，之后就完全没意识了，等到早上7点多醒来，房间里没有人，其发现没穿内裤，文胸被扒下来，就知道被人强奸了。在房间里哭，还把烟灰缸摔碎，用碎片割了自己的左手手腕，这时候有人敲门，其就去开门，发现是昨晚喝酒的男子，其没力气就趴在床上睡，手一直在流血，该男子又趴在其身边，和其发生了两次关系，其当时根本没有力气反抗。经辨认，张某指认出罗某2就是2015年7月19日凌晨和其一起喝酒的男子，罗某1就是2015年7月19日上午将其强奸的人。
6、同案犯罗某1供述及辨认笔录，供认其与姐夫郑博武、郑博文、“三千”、“胖子”（绰号）等人在青山湖区“梦趴”酒吧喝酒，叫了酒吧内一个叫楚楚的女经理陪酒。从酒吧出来后，其与郑博文、郑博武、“三千”、“胖子”五人又与楚楚在塘南村的香港街吃夜宵，期间一共喝了三十瓶左右的啤酒，大家都喝的差不多醉了，楚楚当时在桌上还呕吐了，郑博武说要带楚楚去开房，便借了“三千”的身份证带楚楚走了，郑博武走了之后，其与郑博文、“三千”、“胖子”四人继续喝酒，喝完了酒，郑博文打电话问郑博武在哪个宾馆，郑博文问到了之后，四人便一起到了东城宾馆的一个房间，是郑博武开的门，楚楚蜷缩在床上，有人撩起楚楚的裙子看了下她的下身，其和郑博武先出来，出来的时候关了房门，其和郑博武坐在房间门口的过道上，郑博武对其说他和楚楚发生了性关系，过了挺久，“胖子”从房间先出来，之后“三千”出来了，最后郑博文也出来了，还说他摸了那个女的，之后郑博文同郑博武、“三千”、“胖子”四个人走了，其敲门进入了房间，看见楚楚手上拿着一块玻璃，左手割了脉，还在滴血，一直在哭，躺床上一动不动，其便摸了楚楚的胸部和阴部，接着便和楚楚发生了性关系。经辨认，罗某1指认出罗某2就是外号叫“三千”的男子，郑博武是2015年7月19日凌晨发生在东城宾馆的强奸案中的上诉人。
7、同案犯万某供述，供认2015年7月18日晚上，其、罗某2、郑博文、郑博武和罗某1等人在梦趴酒吧喝酒，叫了一个叫楚楚的女子陪酒，一直喝到19日凌晨1点多才结束，之后其和郑博武又带着楚楚到香港街的夜宵店吃东西，罗某2、郑博文和罗某1都来了，一共喝了2箱啤酒，楚楚喝吐了，郑博武说要带楚楚去开房，借了罗某2的身份证和车子走了，剩下的人接着又喝了一些酒，郑博文打电话问郑博武在哪里，郑博武说在东城宾馆，于是四人就一起打的士去了东城宾馆，到了房间之后，楚楚已经睡着了，郑博文揭开被子，发现楚楚没有穿内裤，郑博武和罗某1先离开了房间，其、罗某2和郑博文在房间，其与楚楚发生了性关系后离开了房间，过了没多久，其又回去敲门拿气球，看到了郑博文正在摸楚楚的胸部，不知道过了多久，郑博文、郑博武、罗某2三个人出来了，但罗某1没有出来。
8、同案犯罗某2供述及辨认笔录，供认2015年7月18日晚上，其、“小胖”、郑博文、郑博武和罗某1等人在梦趴酒吧喝酒，叫了一个叫楚楚的女子陪酒，次日凌晨1点半左右，其、“小胖”、郑博文、郑博武、罗某1及楚楚又一起去了香港街吃夜宵。期间喝了2箱啤酒，楚楚喝的呕吐了，郑博武说要带楚楚去开房，就拿了其的身份证带着楚楚走了。之后郑博文打电话得知郑博武在东城宾馆，其、“小胖”、郑博文、罗某1就打了个车去东城宾馆，到了房间之后，罗某1和郑博武先出了房间，郑博文掀开了楚楚的裙子看了下，发现楚楚没有穿内裤，“小胖”就上去摸了那个女的身体，还和她发生了性关系，“小胖”发生完性关系就先出去了，然后郑博文过去摸那个女的下身，其也摸了楚楚的胸部，摸了一会儿就出去了，过了十多分钟，郑博文出来了，说楚楚醒了，在哭，除了罗某1其余人都走了。经辨认，罗某2指认出万某就是外号叫“小胖”的男子。
9、同案犯郑博文供述及辨认笔录，供认2015年7月18日晚上，其和弟弟郑博武、罗某1、“小胖”、“三千”等人和一名推销酒的女子在青山湖区的梦趴酒吧喝酒。玩到19日凌晨1点左右，其五人又与该女子在香港街吃夜宵，总共喝了两箱多啤酒，那女子当场呕吐了，还摔了一跤，郑博武问“三千”拿车钥匙，说要带这名女子去开房，郑博武和那名女子走了以后，其等四人继续喝酒，喝到将近凌晨5点左右，其就打电话给郑博武问他在哪里，郑博武说在东城宾馆，于是其等四人打车过去，到了宾馆后，一起进了东城宾馆的321房间，发现那名女子裹着被子躺在床上，其和“小胖”、“三千”三个人就把被子掀开，并掀开女子连衣裙，发现她没有穿内裤，于是三人就开始摸这个女的胸部以及阴部，总共摸了十余分钟，接着其和“三千”就去另外一张床休息，“小胖”就和那名女子发生了性关系，五分钟后“小胖”就离开房间走了，接着“三千”又起身去摸那个女的，之后也离开房间了，其就上去摸了那女子胸部和阴部。后来罗某1又进了房间，到了早上六点多钟，其进去给罗某1送充电器时，看见那女子还在睡觉，罗某1穿了衣服。经辨认，郑博文指认出罗某2就是外号叫“三千”的男子，万某就是外号叫“小胖”的男子，郑博武是2015年7月19日凌晨发生在东城宾馆的强奸案中的上诉人。
10、上诉人郑博武供述，供认2015年7月18日晚，其和万某、郑博文、罗某1、罗某2去青山湖的梦吧酒吧玩，万某叫了两三个女孩子（其中就有被其强奸的那个女孩子）和其五人一起玩，喝酒，一共喝了两瓶洋酒、十几瓶啤酒，凌晨12点多，大家才从酒吧出来，其和万某准备去香港街吃宵夜，郑博文、罗某1、罗某2三个人没有和其一起，其和万某开罗某2的车走了，郑博文又打电话过来了问其在哪，其说准备去吃宵夜，郑博文等三人也开车过来了，路上，万某接到那个女孩子的电话，问他在哪里，在干什么，万某说在吃宵夜，那女子说也要过来，于是其就去梦吧门口接她，到了夜宵店，大家又接着喝酒，这女孩子很豪爽喝酒，也喝吐了，大家一共喝了两箱多南昌啤酒，其也醉了，其感觉那女孩子可能对其有意思，其就想把她带到宾馆去开房发生关系。由于其没有带身份证，就拿了罗某2的身份证还有车子，带这女孩子到京东的东城宾馆去开房，到了宾馆之后，这女孩子说她醉的头好晕，不想走路，叫其抱她下车，于是其将她抱下车，用罗某2的身份证开了一间房间，进了房间之后，其就开始脱她的内裤，其和她发生了性关系，整个过程她没有反抗，其感觉她还有点迎合的意思，但是她的状态不是好清醒，其和她发生性关系几分钟就射了精，射在了她的体内，结束之后她就躺床上睡着了，其接到了罗某2的电话，问其在哪，要过来拿车和身份证，其把地址和房间号告诉他之后，就在房间等他们过来，大概10分钟左右，他们就来了，其开门后郑博文、万某和罗某2就进了房间，其从房间里面出来了，和罗某1在走廊上聊天，一直等到郑博文他们出来之后，其才和他们离开了宾馆。
上述证据，互为印证，足以证实本案事实，予以确认。
本院认为，上诉人郑博武违背妇女意志，强行与被害人发生性关系，其行为已构成强奸罪。关于上诉人郑博武及其辩护人提出一审认定郑博武强奸事实不清，证据不足的上诉理由和辩护意见，经查，被害人张某陈述及辨认笔录、同案犯罗某1、罗某2、郑博文、万某供述以及郑博武本人供述，足以证实郑博武在张某酒后违背张某意志发生性行为，该上诉理由和辩护意见与事实、证据不符，不予采纳。原审判决根据郑博武的犯罪事实、性质、情节和认罪态度对其判处有期徒刑三年八个月的刑罚并无不当，上诉人郑博武及其辩护人提出一审量刑过重的上诉理由和辩护意见与法律不符，不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王 波
审判员 李 成
审判员 李俊文
二〇一八年七月十一日
书记员 廖 强