上海市虹口区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）虹民四（民）初字第1973号
原告上海宝力路润滑工程有限公司。
法定代表人徐体�。
委托代理人曹岭，上海市国泰律师事务所律师。
委托代理人陶建武，上海市国泰律师事务所律师。
被告张铭德。
委托代理人刘斌，上海普世律师事务所律师。
原告上海宝力路润滑工程有限公司与被告张铭德劳务合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告上海宝力路润滑工程有限公司的法定代表人徐体康、委托代理人陶建武律师、曹岭律师，被告张铭德及其委托代理人刘斌律师到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告上海宝力路润滑工程有限公司诉称，2004年3月1日，被告进入原告公司工作，担任销售经理。同日，双方签订从该日起至2005年2月28日的劳动合同及保密协议各一份，约定被告离开原告公司后两年内不得从事与原告公司同类的业务，并保守商业秘密。之后，双方又签订了期限为2006年3月1日至2007年2月29日，内容与前相同的劳动合同和保密协议。2007年2月被告退休，双方劳动合同到期终止。2007年4月起，被告又至原告处工作，双方建立劳务关系，被告仍负责销售，原告每月支付被告工资及各项补贴共计人民币（以下币种均为人民币）四千余元。双方建立劳务关系后，相关权利义务仍按之前签署的劳动合同和保密协议履行。2012年12月，被告提出辞职，离开原告公司。2013年1月，原告即向被告账户支付该月竞业限制补偿金（因笔误书写为差旅费）1，470元，但遭被告退回。原告发现，被告2012年11月在原告处工作期间就设立了经营范围涵盖原告公司的上海优康润滑材料有限公司，并从事与原告公司经营范围相同的业务。原告认为，2007年4月至2012年年底，原、被告虽是劳务关系，但被告的工作内容没有变化，双方权利义务仍应按之前所签的劳动合同及保密协议条款履行。被告在离开原告公司两年内就从事原告公司的同类业务，已违反劳动合同附件保密协议中关于竞业限制的相关约定。故应以被告自行开办公司所获的利润、结合原告公司两年内相关业务的销售额为标准，判令被告向原告支付相应违约金。另外，被告工作期间借用原告的电脑未归还，应予返还。故原告起诉要求判令被告：1、停止从事润滑技术领域内的“四技”服务，销售润滑油、润滑设备及配件、机电设备及配件；2、变更上海优康润滑材料有限公司经营范围，其经营范围不得包含润滑技术专业领域内的“四技”服务，销售润滑油（除危险品）、润滑设备及配件，机电设备及配件；3、向原告支付违约金1，800，000元；4、向原告返还笔记本电脑一台（型号为THINKPADT410）。
被告张铭德辩称，被告于2004年至原告处从事销售工作，双方最后一份劳动合同及保密协议签订的期限为2006年3月1日至2007年2月29日。2007年2月，被告退休领取养老金。同月29日，双方劳动关系终止，故原、被告所签此份劳动合同及保密协议对双方不再具有约束力。2007年4月起，被告与原告建立合作关系，被告以合作方式再次至原告处从事销售，双方未再签订任何劳务协议，就竞业限制内容也从未作出相关约定。从该月起，被告不再固定时间至原告处上班，原告也仅支付被告相关销售提成和补贴。被告认为，原、被告在2007年2月后就已无劳动关系，原告七年后再要求被告履行竞业限制义务没有事实和法律依据，故被告不同意原告所有诉讼请求，要求予以驳回。
经审理查明，被告2004年起至原告处从事销售工作，2006年2月21日，双方签订最后一份劳动合同约定：“期限为2006年3月1日至2007年2月29日；原告安排被告从事销售部门经理岗位，被告每月基本工资2，500元，午餐补贴、通讯补贴分别为120元、200元；双方签订此合同必须签署附加公司保密协议。”同日，原告为甲方，被告为乙方签订了《附加公司保密协议》：“公司每位员工必须对本公司的商业秘密负有保密责任；员工离开公司，公司视具体情况，如要求员工在二年内不能从事本公司同类业务，公司应支付员工相应生活补偿，标准暂按上海市最低标准每月570元支付；根据权利义务对等原则，公司每位员工享有公司支付保密补贴费权利，理应对公司商业机密实行保密责任；公司每月支付每位在职员工保密费150元；乙方发生违约情况，甲方有权要求乙方中止违约行为并赔偿相关损失等。”但该协议中并无关于违约金的约定。2007年2月，被告退休并领取养老金。2007年2月28日，双方劳动关系终止。
2007年4月起，被告又为原告从事销售。原告每月以差旅费名义向被告支付4，000元以上款项（金额不等），双�对款项金额均无异议。原告认为2007年4月后，原、被告建立劳务关系，此款系原告每月支付被告的工资及补贴。被告认为2007年4月后双方系合作关系，原告支付其的款项系销售补贴。2013年1月10日，原告以差旅费名义向被告工商银行账号汇款1，480元，次日被告退回该笔款项。
2013年7月30日，原告第一次向上海市虹口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告：1、停止从事润滑技术领域内的“四技”服务、销售润滑油、润滑设备及配件、机电设备及配件；继续履行竞业限制义务；2、向原告支付违反竞业限制违约金10，000元；3、返还笔记本电脑一台（型号为THINKPADT410）；4、变更上海优康润滑材料有限公司经营范围，其经营范围不得包含润滑技术专业领域内的“四技”服务，销售润滑油（除危险品）、润滑设备及配件，机电设备及配件。因被告为退休人员，被决定不予受理。原告不服该委裁决遂诉至本院。审理中，原告变更诉请：1、被告停止从事润滑技术领域内的“四技”服务、销售润滑油、润滑设备及配件、机电设备及配件；2、向原告赔偿损失1，800，000元；3、返还笔记本电脑一台（型号为THINKPADT410）。此案庭审中，原告向法庭提供了2012年底被告的《辞职报告》等证据，双方确认《辞职报告》等函件并非被告自行书写，而是由原告交付给被告。
2014年6月30日，原告第二次向上海市虹口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告：1、停止从事润滑技术领域内的“四技”服务，销售润滑油、润滑设备及配件、机电设备及配件；2、变更上海优康润滑材料有限公司经营范围，其经营范围不得包含润滑技术专业领域内的“四技”服务，销售润滑油（除危险品）、润滑设备及配件，机电设备及配件；3、向原告支付违约金1，800，000元；4、被告向原告返还笔记本电脑一台（型号为THINKPADT410）。同日，仲裁委做出裁决：对原告的请求不予受理。原告不服该委裁决遂诉至本院，即本案。审理中，被告将型号为THINKPADT410的笔记本电脑返还原告，原告当庭撤销该项诉请。
上述事实，有原、被告提供的劳动合同及保密协议、工资单、银行凭证及回单、被告退休证、银行明细记录等证据及双方庭审陈述为证，本院予以确认。
本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》等对劳动者应遵守竞业限制义务、保守商业秘密都予以了明确规定。因此，原、被告在劳动关系存续期间即2007年2月之前，签订的劳动合同、保密协议对双方均有约束力。根据保密协议的约定，被告还应在2007年3月至2009年2月期间自觉履行该保密协议。当然在此期间，原告也并无证据证明被告有违约行为。
根据原、被告陈述，2007年4月起双�建立的并非劳动关系，无论是劳务关系抑或合作关系，就此关系而言，双方之间的权利义务不再受劳动法律关系的调整，而应由民事法律规范调整，即按“有约定从约定”的原则执行，但双方对保密事项未再有新的约定。因此，原告主张原劳动合同及保密协议继续履行，并无事实和法律依据。
再者，原被告在原劳动合同、保密协议中均未对违约金及金额有具体约定，所以即使被告应承担违约责任，在双方无约定的情况下原告要求被告支付违约金，亦没有事实和法律依据。
综上，原告现以劳务关系为双方基础法律关系，以原劳动合同和保密协议为依据，主张被告自2012年11月起，违反保密协议、竞业限制，要求被告承担违约金的诉请，于法无据，本院不予支持。
原告诉请1、2，因不属本案处理范围，本院不作处理。
依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《中�人民共和国劳动合同法》第四十四条第一、第二项之规定，判决如下：
原告上海宝力路润滑工程有限公司要求被告张铭德支付违约金1，800，000元的诉请，不予支持。
本案受理费21，000元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 陆 卫
代理审判员 周虹君
人民陪审员 郭 瑛
二〇一四年十一月十日
书 记 员 陈 晔
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民法通则》
第五条公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。
二、《中华人民共和国劳动合同法》
第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：
（一）劳动合同期满的；
（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；……