浙江省建德市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0182刑初00392号
公诉机关浙江省建德市人民检察院。
被告人潘某，男，1960年5月24日出生，汉族，小学文化，原系建德市更楼街道岩源村村民委员会主任，住浙江省建德市。2016年3月24日因犯赌博罪被本院判处拘役六个月，缓刑八个月，并处罚金人民币10000元（缓刑考验期从2016年4月6日起至2016年12月5日止）。因本案于2016年5月23日被取保候审。经本院决定，于2016年12月21日被逮捕。现押于建德市看守所。
被告人徐某（曾用名徐有法），男，1963年4月26日出生，汉族，中专文化，系建德市更楼街道岩源村报账员、建德市石马毛竹专业合作社法人代表，住浙江省建德市。因本案于2016年5月23日被取保候审。
浙江省建德市人民检察院以建检公诉刑诉（2016）391号起诉书指控被告人潘某、徐某犯挪用公款罪，于2016年10月20日向本院提起公诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省建德市人民检察院指派检察员余峰、书记员佘王劼出庭支持公诉，被告人潘某、徐某到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省建德市人民检察院指控：2013年年初，建德市人民政府更楼街道办事处应建德三狮矿业有限公司要求开采已依法受让开采权的建德市更楼街道岩源村安溪坪石灰岩矿的需要，由更楼街道办作为征用主体对安溪坪矿区内涉矿土地开展征用工作，并决定交由建德市更楼街道岩源村村两委负责具体实施。在此期间，被告人潘某、徐某利用其二人分别担任更楼街道岩源村村委会主任和报账员，负责土地征地补偿款发放的职务便利，未经领导同意，私自将征地补偿款人民币200万元汇入被告人潘某私人账户，用于潘个人生产经营等活动；被告人徐某两次私自将征地补偿款人民币30万元出借给叶某3用于垫付工程招标保证金。后叶某3将30万元归还。至2016年6月3日，被告人潘某已全部归还涉案挪用款项人民币200万元，并退出相应利息人民币53882.2元。案发后，被告人潘某、徐某主动投案，并如实供述了自己的犯罪事实。上述事实，有被告人供述、证人证言及相关书证等证据予以证实。认定被告人潘某、徐某的行为均已构成挪用公款罪。本案部分犯罪系共同犯罪。被告人潘某在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，并实行数罪并罚。被告人潘某、徐某案发后自动投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚。提请本院依法惩处。
被告人潘某、徐某对公诉机关起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。
经审理查明：
1、2007年，建德三狮矿业有限公司（以下简称三狮矿业）与浙江省国土资源厅签订协议，取得建德市更楼街道岩源村安溪坪石灰岩矿（以下简称安溪坪矿）的开采权，后一直未开发。2013年年初，三狮矿业因开采安溪坪矿的需要联系建德市人民政府更楼街道办事处（以下简称更楼街道办），后由更楼街道办作为征用主体对安溪坪矿区内土地开展征用工作，并决定交由建德市更楼街道岩源村村两委负责具体实施，其中被告人潘某、徐某具体负责征地相关事宜。同年2月20日，更楼街道办将第一笔土地征用补偿款人民币400万元汇入建德市石马毛竹专业合作社（以下简称石马毛竹合作社）账户。同年2月21日，被告人潘某、徐某利用其二人分别担任更楼街道岩源村村委会主任和报账员负责土地征用补偿款发放的职务便利，未经领导同意，私自将征地补偿款人民币200万元汇至潘某私人账户，用于被告人潘某个人生产经营等活动。至2016年6月3日，被告人潘某已陆续归还上述挪用款项人民币200万元至石马毛竹合作社账户，并退出相应利息人民币53882.2元。
2、2014至2015年期间，被告人徐某利用担任更楼街道岩源村报账员并负责安溪坪矿土地征用补偿款发放的职务便利，两次将石马毛竹合作社账户上的征地补偿款合计人民币30万元出借给叶某3用于垫付工程招标保证金。后叶某3将该30万元归还。
被告人潘某、徐某案发后主动投案，并如实供述了自己的犯罪事实。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.证人倪某,4、邵某1的证言，证实：（1）涉案期间，其二人分别担任更楼街道党工委副书记、街道办主任，更楼街道办党工委委员、副主任。三狮矿业于2007年经政府出让依法获得位于本市更楼街道岩源村石马头区块的安溪坪矿的采矿权，并于2012年下半年正式动议开采。2013年2月，因企业采矿的迫切需要，更楼街道办作为征收主体，与更楼街道岩源村、三狮矿业经协议形成一份三方的包总价土地征用补偿合同，主要内容涉及确定征用范围、面积、补偿标准，明确征地工作由更楼街道办及岩源村负责，规定征地补偿款由三狮矿业支付给更楼街道办，街道办再支付给岩源村。实际上更楼街道办将征地工作全部委托岩源村两委组织具体实施，街道办只负责协调、矛盾处理。并有证人庄某的证言在案佐证。（2）上述三方征地补偿合同签订后，岩源村村委会主任即被告人潘某向更楼街道办反映土地征收工作难度大，补偿款从村集体走账容易造成征收工作难以推进，并提出将征地补偿款汇入该村报账员徐某的石马毛竹合作社账户走账发放。其等经综合考虑同意被告人潘某的建议，后更楼街道办、岩源村村委会、石马毛竹合作社就此签订了相关土地征用补偿协议，确定由石马毛竹合作社负责发放征地补偿款，但要求严格执行财务管理要求，不得违反财经纪律。该协议中规定的岩源村村委会和石马毛竹合作社的责任义务事实上都由岩源村村两委干部承担，石马毛竹合作社仅仅是一个名义。被告人潘某、徐某的主要职责就是协助街道从事征地工作，包括土地的权属确认、面积的测量、补偿款的发放。其等对被告人潘某、徐某挪用征地补偿款的情况均不知情。并有浙江省采矿权有偿出让合同、安溪坪矿区土地征用补偿合同及补充协议、安溪坪矿区土地征用补偿协议、会议记录在案佐证。
2.证人叶某2的证言，证实涉案期间，其任本市更楼街道岩源村党委书记。2012年年底，更楼街道办要求岩源村负责实施安溪坪矿涉矿土地征用，并要求在2个月内完成，具体补偿标准和征用面积等均由被告人潘某与街道对接确定。村两委曾讨论认为补偿款直接进入村集体账户不利于开展工作，村报账员徐某提出可以将该笔资金汇入徐自己的石马毛竹合作社走账。后经与街道协商，更楼街道办、岩源村村委会、石马毛竹合作社签订了相关土地征用补偿协议，确定由石马毛竹合作社负责发放征地补偿款。但协议签订的具体经过及资金拨付情况其均不清楚。该村村干部是受更楼街道办委托，协助从事征用涉矿土地工作，其中征地补偿款的发放主要是被告人潘某、徐某负责。并有证人李某、叶某1、吴某的证言在案佐证。
3.证人邵某2的证言，证实2013年4月29日，其因公司资金周转向被告人潘某借款人民币80万元，潘某同意后当日即通过信用社将80万元汇入其银行账户，并要求其尽快归还，还说过这笔钱不是自己的。同年5月2日，其通过银行转账归还该笔借款，没有支付利息。并有协助查询存款通知书、被告人潘某银行账户明细、浙江省农村信用社转账凭条在案佐证。
4.证人饶某,4的证言，证实2013年其因工程资金周转向被告人潘某借款三次共计人民币60万元，潘某均系以现金出借，其目前已归还了部分借款。
5.证人叶某3的证言，证实其曾分别于2014年和2015年两次向被告人徐某借款共计人民币30万元用于交纳工程招投标保证金。其中2014年11月份借款10万元并让徐某汇入李某账户，2015年7、8月份借款20万元并让徐某直接汇入其个人账户。该两笔款项均是借了数日就归还。并有证人李某的证言、协助查询存款通知书、建德市石马毛竹专业合作社银行账户明细表在案佐证。
6.证人黄某,4的证言，证实三狮矿业在2007年取得安溪坪矿的开采权，直至2013年左右开始进行该矿区的土地征用补偿工作。三狮矿业按照该公司与更楼街道办、岩源村签订的土地征用补偿合同的约定已向更楼街道办支付了全部征地补偿款。并有三狮矿业支出明细、相关财务凭证及票据、更楼街道办收到三狮矿业支付的征地补偿款的记账凭证及所附单据在案佐证。
7.户籍证明，证实被告人潘某、徐某的身份情况。
8.更党工委（2016）19号《关于李建新等同志职务任免的通知》、建德市人民政府更楼街道办事处出具的证明，证实被告人潘某自2007年8月起至2016年3月间担任更楼街道岩源村党委委员、村委会主任职务，被告人徐某自2007年8月至今任更楼街道岩源村报账员职务。2013年，被告人潘某、徐某协助街道开展安溪坪矿涉矿土地征用工作。
9.浙江省国土资源厅浙土资发（2010）21号、（2013）28号文件，证实自2010年始浙江省国土厅规定采矿权出让实行“净采矿权”出让。在该文件下发之前设置的采矿权，确需对拟出让采矿权矿区范围或影响范围内遗留的固定资产（仅限不动产）净残值部分进行补偿处置的，由矿山所在地（镇、街道）人民政府负责。
10.建德市石马毛竹专业合作社工商注册登记基本情况及申请设立相关资料，证实石马毛竹合作社法定代表人系被告人徐某。
11.更楼街道财务支出到建德市石马毛竹专业合作社征地补偿款的相关记帐凭证及所附单据，证实更楼街道办向石马毛竹专业合作社支付安溪坪矿区征地补偿款的情况。
12.协助查询存款通知书、被告人潘某银行账户明细、分户明细对账单、建德市石马毛竹经济合作社账户明细、分户明细对账单、收条复印件，证实2013年2月21日石马毛竹合作社汇入被告人潘某账户人民币200万元，被告人潘某于同日将其中40万元用于其个人农村信用社贷款转贷及支付利息。后被告人潘某于2013年6月8日、2014年12月4日分别汇入石马毛竹合作社80万元、20万元；2015年4月21日归还徐某人民币50万元；2016年5月15日、5月19日归还石马毛竹合作社合计人民币50万元。并有建德市农村信用合作联社更楼信用社被告人潘某借款借据、借款申请书、个人最高额抵押借款合同在案佐证。
13.刑事判决书，证实2016年3月24日被告人潘某因犯赌博罪被本院判处拘役六个月，缓刑八个月，并处罚金人民币10000元。
14.到案经过，证实被告人潘某、徐某系主动投案。
15.建德市人民检察院暂扣案件款收据，证实被告人潘某于2016年6月3日已退出涉案挪用款项利息人民币53882.2元。
16.被告人潘某、徐某对挪用公款事实供认不讳。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人潘某、徐某身为村基层工作人员，利用协助人民政府从事行政管理工作的职务之便，挪用公款归个人使用，进行营利活动或超过三个月未归还，情节严重，其行为均已构成挪用公款罪。公诉机关指控罪名成立。本案第一起犯罪系共同犯罪。被告人潘某在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，并实行数罪并罚。被告人潘某、徐某案发后自动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可以减轻处罚；被告人潘某、徐某已归还涉案挪用款项本息，可对二被告人酌情从轻处罚。综合本案具体情节、性质及在共同犯罪中的作用，可对被告人徐某适用缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第九十三条第二款、六十九条、第七十七条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2016）浙0182刑初00046号刑事判决“被告人潘某犯赌博罪，判处拘役六个月，缓刑八个月，并处罚金人民币10000元”的缓刑部分；被告人潘某犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年六个月，连同前罪判处拘役六个月，并处罚金人民币10000元，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月21日起至2020年6月20日止。前罪罚金已缴纳）。
二、被告人徐某犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
三、涉案暂扣于建德市人民检察院的被告人潘某退出的赃款人民币53882.2元，予以发还建德市人民政府更楼街道办事处。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 方 璇
人民陪审员 邱 芬
人民陪审员 刘谨彤
二〇一六年十二月二十一日
书 记 员 周雯琪