安徽省淮南市潘集区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）潘民一初字第02136号
原告：苏桂喜，男，1972年3月2日出生，汉族，农民，住安徽省淮南市潘集区。
委托代理人：苏晓宝，安徽卫正律师事务所律师。
委托代理人：平庆学，男，1946年11月18日出生，汉族，农民，住安徽省淮南市潘集区。
被告：淮南市东联粮油有限公司，住所地淮南市潘集区。
法定代表人：葛云利，该公司经理。
委托代理人：张岩，安徽俊诚律师事务所律师。
委托代理人：李广，安徽俊诚律师事务所律师。
原告苏桂喜诉被告淮南市东联粮油有限公司（以下简称东联公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年9月20日立案受理，依法由审判员蒋源萍适用简易程序独任审判，于2015年10月14日公开开庭进行了审理。原告苏桂喜及其委托代理人苏晓宝、平庆学、被告东联公司的委托代理人张岩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告苏桂喜诉称：2015年4月19日下午，原告苏桂喜在被告处务工，在装车过程中从车上摔倒在地受伤。遂到潘集区医院就诊，因该院未接收，后转至淮南市第一人民医院就诊。经诊断：原告腰1、腰4、腰5椎体压缩性骨折并进行手术内固定。原告按医嘱休息后，进行司法鉴定，鉴定意见为：1、构成八级伤残；2、休息期限240天、营养期、护理期各105天；3、两年内每三个月复查一次，每次100元，取出内固定后续治疗费8000元。因原告为了被告的利益而受到严重伤害，多次与被告协商赔偿事宜未果。为维护原告的利益，依据《中华人民共和国民法通则》及司法解释和《中华人民共和国民事诉讼法》之规定，特向法院提起诉讼，请求法院依法判令：1、被告赔偿原告误工费17880元（74.5元／天×240天）、护理费10962元（104.4元／天×105天）、住院伙食补助费930元（30元／天×31天）、营养费3150元（30元／天×105天）、交通费248元（8元／天×31天）、出院后复查费344元、鉴定费1900元、残疾赔偿金59496元（9916元／年×20年×30%）、后续治疗费8300元［8次×100元／次（复查）＋7500元（手术费）］、精神抚慰金10000元，合计113210元；2、本案诉讼费用由被告承担。
被告东联公司辩称：原告诉称中自认不是被告员工。原、被告之间不存在劳务用工关系，原告如何受伤被告不清楚，原告在未经被告允许的情况下进入被告场所，造成的伤害后果责任由原告自负；原告的诉状是基于侵权责任提出的赔偿请求，而被告对于原告的受伤并无过错，因此，被告不应承担赔偿责任；根据谁主张谁举证规定，原告的诉请证据无法证明被告存在过错，被告不应承担赔偿诉请。综上，请求法院驳回原告的诉请。被告在原告受伤期间垫付的医药费，属于借款，被告保留追偿借款本息的权利。
原告针对自己的诉讼请求及陈述的事实和理由，向本院提供如下证据：
1、身份证复印件1份，证明原告是本案适格主体；
被告质证：无异议。
2、2015年9月19日情况说明1份，证明原告在被告处装车过程中摔下车受伤。
被告质证：真实性、合法性有异议，关联性无异议。说明人应出庭接受质证；该说明是单方说明，无法核对其真实性。
3、住院病历1份，证明原告受伤住院治疗情况。
被告质证：真实性、合法性无异议，关联性有异议。不能证明被告对原告的受伤负有责任。
4、复查费发票3张、收据1张，证明原告出院后复查的花费349元。
被告质证：3张发票真实性、合法性无异议，关联性有异议。不能证明被告对原告的受伤负有责任；对收据的真实性、合法性、关联性均有异议，不能作为证据使用。
5、司法鉴定意见书及鉴定费发票，证明原告构成八级伤残和“三期”评定情况以及后期治疗费用。
被告质证：真实性无异议，合法性有异议，分析说明中第四项表述代替法庭对事实因果关系进行认定，不属于鉴定机构的职权范围。鉴定人员应出庭。对鉴定发票的真实性、合法性无异议，关联性有异议。不能证明被告对原告的受伤负有责任。
6、被告单位的基本信息1份，证明被告主体适格。
被告质证：无异议。
7、上工日常记录单6张（已与原件核对，2013-2015记录中原告干工的只有6天），证明原告是被告单位长期不固定职工。
被告质证：对该证据的真实性有异议，记录人身份有异议，是否经过被告方追认等均无法查证；合法性有异议，来源不明；原告单方记录的，没有其他证据佐证，无法证明证据中的苏桂喜与本案原告是同一人，关联性也有异议。
证人张某的证言主要内容为：其经人介绍到被告处工作，与原告是工友，原告是在厂里干活时从车上摔下的。平时厂里有活就干，并由记工员计工，厂里记账的工人不固定，每月有计工的人将工资表报给被告，到月被告给工人开资。厂里是否知道苏桂喜到厂里干活其不知道。证人陶某证言的主要内容为：其与原告系工友关系，2014年春天至午收天担任厂里记工员，凡干活的人，工资单上都有名字，到月从财务上领工资。事发当天，厂长在旁边看着干活，其亲眼看见的苏桂喜从车上摔下车时，然后就帮原告送到医院就诊。证人许某证言主要内容为：其与原告是工友。2015年4月19日下午3点左右，原告、陶某及其三人装车，在装车过程中苏桂喜从车上摔下。凡是干活的记工单上有记录，就有工资。陶艳萍系原告的妻子，陶艳萍也在厂里干活。证人苏某证言主要内容为：其与原告是工友。事发当天，其看见苏桂喜从车上摔下来了。不干活计工单没有名字也没有工资。工资是按月领取的。
原告质证：四位证人证言的真实性、合法性、关联性均无异议。
被告质证：证人身份予以认可，真实性、合法性、关联性均无异议。证明观点有异议，印证了原告并不是被告的员工，工资的领取需要签字或按手印，然而被告的工资单上并没有原告的名字；原告的配偶也在该厂上班，原告出现在单位的原因是找其配偶，造成伤害是其自身的原因。
被告针对自己的抗辩及陈述的事实和理由，向本院提供如下证据：
1、企业营业执照、组织机构代码证、税务登记证复印件各1份，证明被告的诉讼主体资格。
原告质证：无异议。
2、2014年2月至2014年4月工资表14张，证明原告并非被告单位的员工。
原告质证：对证据的真实性、合法性、关联性均无异议，证明观点有异议，只能说明是其他员工的工资表，并不能否认苏桂喜在被告处务工受到伤害。
3、发票、收据复印件8张，证明原告住院期间，被告为原告垫付的医疗费用43655元。
原告质证：对上述证据的真实性、合法性、关联性无异议；但可以证明被告明知苏桂喜在其处务工摔伤送去住院，被告主观上是认可的，其知晓苏桂喜在被告处务工。同时，该笔费用是垫付的，并不是原告向被告借的。
证人杨某证言的主要内容为：其在被告厂里担任经理职务。原告不是被告企业的员工，事发当天，不知道原告到被告单位，事后才知道。被告采取面试或者介绍的方式招工，须经领导同意。员工的工资由办公室朱家敏负责计出勤，每月的工资按其出勤和工作量结算，不干活肯定不发放工资。领工资的人员均在公司的工资表上签字或捺手印。原告提供的记工单不是单位指派的人记录的，单位也不是按照该记录发工资。事发当天，原告进被告单位未经被告同意，被告不知情。陶艳萍是其单位的职工，与原告是夫妻关系，因其家庭困难，单位出于同情暂借给原告4万多元医疗费
原告质证：真实性、合法性有异议。该证人称员工的招入有面试等流程与原告所举证言不一致；该证人证言与原告无关。
被告质证：真实性、合法性、关联性均无异议。原告的证人张某称招工经人介绍相一致，可以和被告方证人证言相印证，员工进入单位工作得经过单位同意。
经庭审举证、质证，本院对原、被告所举证据认证如下：（一）对原告所举证据作如下确认：证据1、证据6，因被告质证无异议，本院对该两份证据予以确认；证据2，因该情况说明属于证人证言，被告质证对其关联性无异议，本院对其关联性予以确认；证据3，因被告质证对其真实性、合法性无异议，本院对其真实性、合法性予以确认；证据4中的3张发票，被告质证对其真实性、合法性无异议，本院对其真实性、合法性予以确认；证据4中的收据，因不是国家规定的法定票据，本院对该证据的真实性、合法性、关联性均不予确认；证据5中司法鉴定意见书，因被告质证对其真实性无异议，本院对该证据的真实性予以确认；证据5中的鉴定费发票，因被告质证对其真实性、合法性予以确认；证据7，因该记录非被告委托的人员记录，且被告予以否认，原告未提供其他证据与该证据相印证，本院对该证据的合法性不予确认；证人张某、陶某、许某、苏某的证言，因原、被告对该四人证言的真实性、合法性、关联性无异议，本院对该证据予以确认；（二）对被告所举证据作如下确认：证据1、证据2、证据3，因原告对该三份证据的真实性、合法性、关联性无异议，本院对该三份证据予以确认；对证人杨某的证言，因与原告方证人证言相一致的，本院予以确认；与原告方证人证言不一致，且未提供其他证据的相印证的，本院不予确认。
根据上述认定的证据材料及庭审中当事人的陈述，本院查明的事实为：2015年4月19日下午，原告在被告处装车时不慎从车上摔下受伤。原告受伤当天被送往淮南市第一人民医院住院治疗，5月20日出院，住院31天，花去医疗费及其他费用42853.18元。入、出院诊断均为：腰1、腰2、腰5椎体压塑性骨折。出院医嘱：1、功能锻炼；2、定期复查；3、视骨折愈合情况决定下床负重时间；4、卧床休息1.5个月；5、不适随访。原告住院期间被告为其支付医疗费及其他费用42853.18元。根据出院医嘱，2015年7月7日、9月15日原告到淮南市第一人民医院就诊，分别花去就诊费168元、和176元。2015年9月7日，原告自行委托安徽理工司法鉴定中心对其伤残程度、三期期限及后续治疗费进行司法鉴定，该所于次日作出安理司（2015）第163号鉴定意见书，鉴定意见为：1、原告腰1、腰4、腰5椎体压缩性骨折评定为道路交通事故八级；2、原告休息期限以伤后240日为宜，营养期限以伤后105日为宜，护理期限以伤后105日为宜，需一人护理；3、原告腰1椎体骨折部位需定期行X片检查以观察骨折愈合情况，建议两年内每三个月复查一次腰部X片，每次检查费用为100元人民币左右；其腰部内固定取出费用为7000元人民币至8000元人民币。以上后续治疗费费用均以临床实际发生费用为准。为此，花去鉴定费1900元。
另查明，原告与陶艳萍系夫妻关系。陶艳萍系被告处得职工。原告在被告处所得的工资均由被告作在其妻陶艳萍的工资内，原告从未对此提出异议。事发当日的，原告未征得被告同意到被告处装车，被告也未拒绝原告装车。
再查明，2015年安徽省道路交通事故损害赔偿项目标准中，农民人均纯收入9916元，农、林、牧、渔业27185元，居民服务、修理和其他服务业38091元。
根据原、被告的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：被告在本案中应是否承担赔偿责任。
本院认为：雇佣关系是指雇员在从事雇佣活动中与雇主形成的权利义务关系。本案中，事发当日，原告虽未经被告同意，进入被告工作场所并从事装车工作，但被告作为劳务活动的组织者、指挥者、监督者未拒绝原告进入其处装车，并将原告的工资所得计入其职工陶艳平的工资，被告以其行为认可原告在其单位从事劳务，因此，原、被告之间形成雇佣关系。参照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，原、被告应根据各自的过错承担相应的责任。被告作为企业的管理者不但负有安全注意、风险防控和劳动保护的义务，而且有权利阻止原告进入其场所能力，但被告即未阻止原告进入其工作场所从事劳务，也未能防止风险事故的发生，被告因该事故的给原告造成伤害应承担主要责任；原告作为完全民事行为能力人，在装车时忽略自身安全，安全警惕性不高，未尽到充分的注意义务，致其跌落受伤，对事故发生也有过错责任，对其损失应也应承担次要责任。本院根据本案案情，酌情确定原、被告承担责任的损失比例为4∶6。原告的具体损失为：医疗费42853.18元、出院后复查费344元、误工费17880元（74.5元／天×240天）、护理费10962元（104.4元／天×105天）、住院伙食补助费930元（30元／天×31天）、营养费3150元（30元／天×105天）、交通费，因原告未提供有效票据，本院酌定5元／天，应为155元（5元／天×31天），对原告多请求的部分本院不予支持；鉴定费1900元、残疾赔偿金59496元（9916元／年×20年×30%）、后续治疗费8300元［8次×100元／次（复查）＋7500元（手术费）］、精神抚慰金10000元，以上原告损失除精神损害抚慰金外合计145970.18元。原告应自担58388.07元（145970.18元×40%）；被告赔偿原告除精神抚慰金外各项损失为87582.11元（145970.18元×60%），减去被告已垫付的42853.18元，被告赔偿原告44728.93元及精神抚慰金10000元，合计54728.93元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十二条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
淮南市东联粮油有限公司赔偿苏桂喜医疗费、出院后复查费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、后续治疗费合计145970.18元的60%，即87582.11元及精神损害抚慰金10000元，扣除淮南市东联粮油有限公司已支付的42853.1元，剩余54728.93元，淮南市东联粮油有限公司于本判决生效后三十日内一次性付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2564元，减半收取1282元，由苏桂喜负担688元，淮南市东联粮油有限公司负担594元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。本判决发生法律效力后，双方必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期限为二年。
审判员 蒋源萍
二〇一五年十一月十一日
书记员 刘 奇
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称”城镇居民人均可支配收入”、”农村居民人均纯收入”、”城镇居民人均消费性支出”、”农村居民人均年生活消费支出”、”职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
”上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。