广东省珠海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）珠中法民一终字第79号
上诉人（原审原告）：陈燕东，男，汉族，1968年7月15日出生，住广东省珠海市香洲区。
委托代理人：陈燕平，男，汉族，1963年4月24日出生，住址：广东省珠海市香洲区，系陈燕东的哥哥。
被上诉人（原审被告）：珠海市华策集团有限公司，住所地：珠海市拱北。
法定代表人：杨峰，董事长。
委托代理人：李联，男，汉族，1974年9月15日出生，住广东省珠海市香洲区，系该公司法规部职员。
上诉人陈燕东因与被上诉人珠海市华策集团有限公司（以下简称“华策公司”）劳动合同纠纷一案，不服珠海市香洲区人民法院（2012）珠香法民一初字第3926号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，陈燕东于2011年3月10日入华策公司处工作。2011年5月24日双方签订了《劳动合同书》，约定合同期限为2011年3月10日—2012年7月31日，试用期为2个月，陈燕东岗位为维修员，工作地点详见《劳动合同补充协议》，月正常工作时间工资为1150元，加班费另计。陈燕东每天工作9小时，每周工作六天。《劳动合同补充协议》对工作地点进行约定，华策公司可以安排陈燕东在以下地点工作：（1）珠海市（2）华策公司的关联公司。2011年11月25日华策公司以工作需要为由，发《人事异动审批表》通知调整陈燕东从南湾客服中心到斗门岭峰客服中心工作，陈燕东表示拒绝接受调整。之后，陈燕东未到斗门岭峰客服中心上岗，并仍在南湾客服中心处打卡。2011年11月30日因华策公司员工催告陈燕东到斗门岭峰客服中心上班，双方发生纠纷，陈燕东报警。2011年12月6日华策公司在劳动部门办理了解除陈燕东劳动合同的手续。陈燕东《工资单》显示，陈燕东月工资为基本工资1150元，试用期每月固定加班费为450元；2011年5月陈燕东转正，此后陈燕东每月固定加班费为1350元，法定节假日加班费另计（按每天159元标准核计）。华策公司2011年5月补发了陈燕东之前两个月少发的工资630元，致陈燕东多缴交个人所得税43.21元。陈燕东因加班费等与华策公司发生争议后申请仲裁，珠海市劳动争议仲裁委员会于2012年8月22日作出（2012）珠劳人仲裁字第285号仲裁裁决书，裁决：一、华策公司补发陈燕东2011年4月加班费343元；二、华策公司支付陈燕东2011年度高温津贴500元；三、华策公司返还陈燕东2011年5月工资43.21元；四、驳回陈燕东的其他仲裁请求。陈燕东对该裁决不服，遂起诉至原审法院。
原审法院认为，关于劳动合同解除的问题。双方当事人于《劳动合同补充协议》明确约定陈燕东工作地点为珠海市或华策公司的关联公司。华策公司2011年11月25日发《人事异动审批表》通知陈燕东于26日到斗门岭峰客服中心上班，上述工作地点的变动均在劳动合同约定的珠海市范围内。陈燕东不听从华策公司的工作地点变更的要求，拒不到达工作地点上班。华策公司以陈燕东连续旷工3天以上未到单位安排工作地点上班，属违反公司规章制度行为，华策公司于11月30日解除与陈燕东的劳动合同，并无不当，故陈燕东要求华策公司继续履行劳动合同，及支付其2012年12月份3天工资的请求，无事实和法律依据，原审法院不予支持。二、关于加班工资及奖金问题。本案所涉《劳动合同书》约定，陈燕东月正常工作时间工资为1150元、加班费另计。陈燕东提供的《陈燕东工资单》显示，陈燕东月工资为基本工资1150元，固定加班费，试用期为450元，转正后为1350元，节日加班费另计。固定加班费指周末的加班费，陈燕东对此并无异议。陈燕东称正常工作日时间为9小时，该主张无合同约定，也没有提供相关事实依据。节假日加班费，工资表中已反映华策公司已实际支付。陈燕东的基本工资为1150元，华策公司以此作为计算各项加班费的标准，并无不妥。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，陈燕东未能提供证据证实加班事实的存在，也没有证据证明华策公司掌握加班事实存在的证据，因此，陈燕东应承担举证不能的后果，原审法院对陈燕东的加班费及其赔偿金的请求不予支持。陈燕东主张的未足额支付工资的25%经济补偿金请求，没有事实与法律依据，原审法院不予支持。同理，陈燕东主张补发2011年度奖金2500元请求，陈燕东未提交证据证实华策公司有奖金发放的事实，故其请求，原审法院不支持。对仲裁裁决华策公司返还陈燕东2011年5月工资43.21元，双方均无异议，原审法院予以认可。依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第五十条之规定，判决如下：一、华策公司自判决发生法律效力之日起三日内支付陈燕东2011年度高温津贴500元及2011年5月工资43.21元；二、驳回陈燕东的其他诉讼请求。案件受理费人民币5元，由陈燕东负担。
一审判决后，陈燕东不服，向本院提起上诉，请求：一、撤销原审判决；二、判决华策公司全额支付2011年12月份已上班考勤的3天工资517.24元及25%额外经济补偿金129.31元；三、判决华策公司支付陈燕东的加班工资15799.83元及25%额外经济补偿金3949.96元。四、判决华策公司补发陈燕东2011年度的年终奖2500元；五、判决华策公司与陈燕东继续履行劳动合同并按每月4755.745元的标准补发违法终止劳动合同期间（2011年11月26日至恢复劳动关系之日）的工资。六、判决华策公司为陈燕东补缴劳动关系存续期间2011年4月份及违法终止劳动合同期间（2011年12月1日~2011年7月31日）的社会保险。事实及理由：陈燕东于2011年3月初在《珠海视窗——跳蚤市场——求职招聘》栏目，了解到华策集团南湾客服中心以2500元／月的薪资招聘电工。于是，到南湾客服中心应聘。面试通过后，于3月10日进入在南湾客服中心工作。具体从事电工兼电器采购工作。而华策公司没有在法律规定的时限内与陈燕东及时签订劳动合同，而是在两个月的试用期满后，拖到2011年5月24日才签订了劳动合同（但华策集团并没有及时将应由本人持有的劳动合同交给签收）。从进入华策集团南湾客服中心工作开始，在上级的安排下，每天工作9个小时，每周工作六天（除了因采购的需要，外出后，有几次在上班前或下班前没有回来打卡考勤），任劳任怨。只是因为在11月09日去电工年审，在头天委托保安班长夏孟凡开、关中央空调，并给会所外围水池补水。但保安班长给忘了，中央空调整夜未关，水池里的水全部流空，里面养的鱼全部死掉。因为责任归属问题，发生纠纷。后公司在未经协商的情况下，以“工作需要为由”，单方以行政指令的方式调陈燕东到岭峰客服中心工作。经慎重考虑，陈燕东以“公司违反《劳动合同法》第三十五条和双方签订的《劳动合同》之补充协议第2条有关工作地点的变更须双方协商一致才能办理”的规定，明确表示拒绝接受。并向珠海市劳动监察大队反映了克扣加班费和违法变更合同等相关情况，华策集团拒绝了劳动监察大队的调解。反而变本加厉，于11月30日南湾客服中心以不服从工作调动为由，强行将陈燕东驱逐出工作场所。陈燕东拔打了110报警，由南屏派出所将陈燕东和南湾客服中心杨总和陈荣华带到派出所调查情况和协调。派出所调查后，以这是劳动纠纷为由，推给珠海市劳动监察大队。到珠海市劳动监察大队后，由于不能协商一致，华策公司单方终止了劳动合同。因此，陈燕东诉请华策公司继续履行合同并按每月4755.745元的标准补发违法终止劳动合同期间（2011年11月26日至恢复劳动关系之日）的工资，工资标准的计算方式如下：依据国家统计局1990年1号令《关于工资总额组成的规定》——工资总额由六个部分组成：“计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资。”2011年3月10日-2011年11月25日工资单上的应发工资：（1600元＋1600元＋（2659元＋630元）＋2659元＋2500元＋2500元＋2500元＋2976元＋2500元）=22124元；2011年应发年终奖：2500元；2011年度被扣发的加班工资：15799.83元；2011年3月10日-2011年11月25日的月平均工资：22124元＋2500元＋15799.83元）÷8.5个月=4387.488元；另外，加班费的计算是依据《广东省工资支付条例》及《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条的规定，具体如下：1、延时加班工资：（2500元／月÷（21.75天×8小时／天）×176小时×150%=3793.103元）；2、周六周日加班工资10712.51元（2500元／月÷（21.75天×8小时／天）×378小时×200%=10862.07元）；3、法定节假日加班工资差额：（2500元／月÷（21.75天8小时／天）×45小时×300%-159×5=1144.655元）；4、25%的经济补偿金3949.96元（15799.83元×25%=3919.96元）；合计：3793.103元＋10862.07元＋1144.655元＋3919.96元=19717.79元。综上，请求判决如诉。
被上诉人华策公司答辩称，一、陈燕东请求“裁定华策公司支付拖欠及克扣的加班费；裁定华策公司支付陈燕东的加班工资15799.83元及25%的额外经济补偿金3949.96元”与事实严重不符，其请求没有法律依据。华策公司严格按照《劳动法》和《劳动合同法》相关规定，已向陈燕东发放了加班费。华策公司于2013年3月初在珠海视窗求职招聘网发布了关于维修工的招聘启事，其中明确写到“工作时间：月休四天，薪酬2500元／月；包食宿；法定节假日加班另计。”华策公司与陈燕东签署的《劳动合同》第三条、第四条中再次明确“每月工资1150元，加班费另计。”华策公司与陈燕东签署的《劳动合同补充协议》第4.4条中亦明确：“《劳动合同书》里约定的薪酬为乙方每月基本工资，为配合销售工作，采取一周六天工作制，每月加班费另算。……乙方对甲方提供的各项薪酬福利均已经清楚了解并同意接受。”因此，华策公司每月发放的2500元已经包含了公休日的加班费，不存在拖延克扣的情形。华策公司采用早晚指纹打卡，中午有两个小时的午休时间，不计入工作时间。另，劳动节、端午节和国庆节已另外依法计发加班费。加班标准为159元／天。综上，华策公司已足额及时发放陈燕东的加班费，并不存在任何拖欠克扣情形，请求法院驳回陈燕东的上述要求。二、陈燕东请求“补发其2011年度年终奖2500元”，其请求缺乏法律依据。年终奖是企业给员工一年来的工作业绩奖励，视企业文化、企业效益及员工工作表现而定，并不是法律强制的项目，不是用人单位固定发放的津贴或补助，亦不是工资的组成部分。华策公司从未承诺过会从年底双薪的形式给所有员工发放年终奖。陈燕东要求补发2500元年终奖，着实缺乏法律依据。三、陈燕东请求“支付2011年12月3天工资517.24元及25%的额外经济补偿金129.31元”没有法律依据。陈燕东在其所述的3天内并未提供劳动，也无法提供述职业报告，其在华策公司公共销售区域无礼滞留并严重干扰华策公司正常工作秩序，期间华策公司曾报警寻求支持以维护正常工作秩序，此事当地民警可予证实，华策公司无理由支付其工资。四、陈燕东请求“裁定双方继续履行劳动合同并按每月4755.745元的标准补发工资并补缴社会保险”，其请求没有法律依据和充分理由。陈燕东已亲自办理了工作交接手续且没有继续提供劳动，表示其同意与华策公司解除劳动关系，此种情况下，华策公司无义务继续支付其工资和缴纳社会保险。五、陈燕东请求“裁定华策公司于2011年11月26日解除劳动合同行为违法”与事实不符，其请求没有法律依据和充分理由。华策公司与陈燕东签署的《劳动合同补充协议》中明确提出“甲方可根据经营状况、工作需要以及员工能力表现，依据公司依法制定的规章制度合理调整乙方工作岗位”，同时在该《劳动合同补充协议》亦明确了陈燕东的工作地点为珠海市及华策公司的关联公司等。2011年11月23日，华策公司出于工作安排和企业运营需要，短期合理调动陈燕东至另一工作地点（属同一部门，且在陈燕东入职时已经存在，华策公司已经清晰的告知陈燕东存在根据工作需要在珠海区域调动岗位的可能），根据补充协议的约定“陈燕东应该服从工作安排并主动完成工作任务”，华策公司无须征得陈燕东的同意。但陈燕东寻找各种理由拒绝执行工作调动且不提供任何劳动，11月26日开始每日早晚打卡后在公共区域滞留或者出去办私事，陈燕东当时持有华策公司仓库钥匙，因工作需要，华策公司要求其上交钥匙并在解决纠纷之前先离开工作区域，但陈燕东不肯离开，并且坚决不交钥匙并现场吵闹。期间曾招致110民警现场协调，严重影响了华策公司的社会形象、工作秩序和工作业绩。华策公司根据公司制度依照陈燕东违反公司制度，连续缺岗3天视其自动离职并发出书面通知，但陈燕东拒不签收。后华策公司和陈燕东多次前往劳动监察大队调解，监察大队根据双方提供的资料，认为华策公司在双方用工期间无恶意违规行径，但本着“维护和谐劳动关系”和“保护弱势群体”的原则，考虑到陈燕东去新工作地点不便等因素，提出华策公司给付陈燕东一个月工资即2500元作为经济赔偿金以便进行和解，华策公司同意。但陈燕东以临近春节需要钱，变本加厉又提出索要两个月工资即5000元作为经济赔偿金，其无理要求遭华策公司拒绝。而陈燕东还通过诉状中反映的是“华策集团拒绝了劳动监察大队的调解”，这明显与事实相违。事后，陈燕东还通过劳动监察大队表示后悔，希望继续回到原岗位安心工作，华策公司没有同意。如果华策公司像陈燕东所述存在如此之多的恶意克扣薪资的行为，其不可能回头示好。综上所述，陈燕东提出的上述请求均缺乏法律依据，依法应予驳回。
二审期间，双方当事人均无新的证据提交。
本院经审理查明，一、陈燕东与华策公司签订的《劳动合同书》上第十点约定《华策集团管理制度汇编》及公司颁布的其他规章制度、《劳动合同补充协议》与劳动合同具有同等法律效力。二、双方当事人所签订的《劳动合同补充协议》第2.1条约定华策公司可以安排陈燕东在以下地点工作：（1）珠海市（2）华策公司的关联公司。因完成工作的需要陈燕东临时在以上工作地点以外工作的，陈燕东应服从工作安排并主动完成工作任务。华策公司根据经营及业务的需要变更陈燕东的工作地点的，经协商可以变更陈燕东工作地点。三、在仲裁庭审阶段，华策公司当庭提交《开除通知》，主张于2012年11月30日发出该书面通知，但陈燕东拒收。陈燕东不认可收到该通知。但在仲裁庭审时称11月30日去南湾上班，华策公司保安队长将其赶出公司，并告知其已被辞退。四、双方《劳动合同书》约定华策公司安排陈燕东每天工作捌小时，每周工作五天，每月工资1150元，加班费另计。《劳动合同补充协议》第4.4条约定《劳动合同书》里约定的薪酬为乙方每月基本工资，为配合销售工作，采取一周六天工作制，每月加班费另算。
原审查明的其他事实无误，本院依法予以确认。
本院认为，本案二审存在如下争议焦点，本院逐一分析认定：
一、关于华策公司是否违法解除其与陈燕东的劳动关系问题。华策公司将陈燕东的工作地点从南湾客服中心调整至斗门岭峰客服中心，陈燕东不服从该调整而持续三天未到调整后的工作地点上班，上述事实双方当事人均无争议，本案关键的问题在于华策公司的该调整是否属于合法调整。对此本院认为，双方的《劳动合同书》约定工作地点详见《劳动合同补充协议》，而《劳动合同补充协议》第2.1条明确约定华策公司可以安排陈燕东在珠海市内工作，而南湾客服中心与斗门岭峰客服中心均在珠海市内，华策公司的该调整符合双方的约定，陈燕东应予服从。至于陈燕东主张依据上述条文第二款的规定，华策公司变更其工作地点，应与其协商，对此本院认为上述条文第二款的规定“华策公司根据经营及业务的需要变更陈燕东的工作地点的，经协商可以变更陈燕东工作地点”，但本案中华策公司对陈燕东所作的工作地点的调整均在珠海市内，也就是说该工作地点的调整属于双方所约定的地点范围内，并无变更劳动合同中所约定的地点，因此不能适用上述规定，陈燕东的此项主张不能成立，本院不予支持。在此前提下，陈燕东未按华策公司的安排到指定的地点上班，华策公司主张其旷工三天有事实依据，华策公司依据规章制度于2012年11月30日解除与陈燕东的劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，属于合法解除。综上，陈燕东主张华策公司违法解除并诉请继续履行双方劳动合同、支付被解除后至重新履职期间的工资以及补缴社保，于法无据。另外，鉴于从双方的陈述可知，双方的劳动关系已于2012年11月30日解除，陈燕东主张解除后三天的工资，无事实和法律依据，本院予以驳回。
二、关于加班工资的问题。首先，陈燕东主张工作日平均上班九小时，此事实有考勤表佐证，本院予以确认，但华策公司主张扣除午休2小时，陈燕东不存在加班的事实；而陈燕东主张其并未午休。对此本院认为，华策公司关于员工吃饭午休的主张符合常理，应予采信，但在无证据佐证午休时间达2小时的情况下，本院认定陈燕东的午休时间为1小时，扣除该午休1小时，陈燕东通常上班时间为8小时，陈燕东主张延时加班理据不足，本院予以驳回。其次，关于周六的加班费问题，从双方当事人的《劳动合同书》及《劳动合同补充协议》的约定可知，陈燕东每月2500元的工资已经包含了每周六加班的工资在内；双方的该约定并未违反法律强制性规定，合法有效，对双方当事人均有约束力；陈燕东现主张该2500元未包括周六加班工资于事实相悖，本院不予支持。最后，关于法定节假日加班费问题，华策公司另行计算并也已支付。至于，陈燕东主张应以2500元为加班工资的计算基数，但该主张与双方当事人的约定相悖，因此本院不予支持。综上三点，陈燕东关于加班费的上诉主张于法无据，应予驳回。珠海市劳动争议仲裁委员会裁决了华策公司向陈燕东支付试用期2011年4月加班费差额343元有事实依据，且华策公司并未提出异议，视为服判，原审法院因此判令华策公司支付该343元正确，本院予以维持。
三、关于奖金问题。鉴于奖金并非工资的必然组成部分，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，陈燕东未能就华策公司与其对发放奖金有约定进行举证，依法应承担举证不能的不利后果。因此，本院对其这一项诉请亦予以驳回。
综上所述，陈燕东的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，处理并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，本院判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人陈燕东负担。
本判决为终审判决。
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审 判 长 廖世娟
代理审判员 张榕华
代理审判员 诸葛亭
二〇一三年七月二十五日
书 记 员 叶洁莹