文书内容陕西省宝鸡市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）陕03民终1432号上诉人（原审原告）陈义财，男，45岁，1970年8月13日生，汉族。被诉人（原审被告）宝鸡市科瑞星照明电器有限公司。住所地：宝鸡市渭滨区川陕路17号。组织机构代码75523511-5。法定代表人赵书贵，该公司董事长。委托代理人史同兴，该公司员工。委托代理人牛黎忠，该公司员工。上诉人陈义财与被上诉人宝鸡市科瑞星照明电器有限公司（以下简称科瑞星公司）劳动争议纠纷一案，不服陕西省宝鸡市渭滨区人民法院（2016）陕0302民初1517号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年9月7日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人陈义财上诉称：1、请求撤销（2016）陕0302民初1517号民事判决；2、被上诉人与上诉人签订无固定期限劳动合同；2、被上诉人支付上诉人2014年6月20日至2015年5月27日拖欠工资38730元及因克扣工资应支付的补偿金9682元；3、被上诉人为上诉人补缴2014年6月至2015年5月的养老、医疗、失业保险及住房公积金。事实及理由：1、被上诉人提交的《临时用工合同》无法人单位印章、无法定代表人签名，不是《劳动合同法》中规定的书面劳动合同；2、被上诉人至今没有书面通知上诉人终止劳动关系，至今没有出具解除或者终止劳动合同的证明。3、原判主文违法。综上，请求二审予以改判或发回重审，支持上诉人诉讼请求。被上诉人科瑞星公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。上诉人陈义财向一审法院起诉请求：1、被告与原告签订书面无固定期限劳动合同；2、被告支付原告2014年6月20日至2015年5月27日工作日加班工资、节假日加班双倍工资差额、未签订书面劳动合同的双倍工资差额共计38730元，并支付25%的经济补偿金（赔偿费用）9682元；3、被告给原告补缴2014年6月至2015年5月的养老保险费、医疗保险费、失业保险费、住房公积金。一审渭滨区人民法院查明：被告系企业法人，2014年6月21日，原告到被告处工作，并于当日签订《临时用工合同》，约定合同期限从2014年6月21日至2014年12月31日，同时约定实行全额计件工资制。2015年5月27日起，被告未安排原告工作。原告在被告处工作期间，工资按月发放，被告未为原告办理相关社会保险。2016年1月13日，原告向宝鸡市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告：1、与原告签订书面无固定期限劳动合同；2、支付2014年6月20日至2015年5月27日被克扣拖欠（造成损失）工资38730元、因克扣拖欠（造成损失）工资应支付25%经济补偿金（赔偿费用）9682元；3、补缴2014年6月至2015年5月的社会养老、医疗、失业保险费及住房公积金。2016年4月7日，宝鸡市劳动人事争议仲裁委员会作出宝劳人仲案字[2016]第21号裁决书，裁决：1、科瑞星公司60日内为陈义财补缴2014年6月至2015年5月的社会养老保险费。陈义财承担个人应缴纳部分，科瑞星公司承担单位应缴纳部分，补缴的具体办法和数额按照相关规定以养老保险经办机构核算为准；2、驳回陈义财其余请求。另查，原告至被告处工作前，曾以宝鸡市三立有色金属有限公司职工身份缴纳八个月社会养老保险。一审渭滨区人民法院认为:劳动者的合法权益受法律保护。原、被告对双方存在劳动关系的事实均未提出异议，应予认定。被告向本院提交双方于2014年6月21日签订的《临时用工合同》，主张双方已签订书面劳动合同，合同到期后，原告拒绝继续签订合同。原告对《临时用工合同》真实性提出异议，同时认为该合同不是法定的劳动合同书，不具备法律规定的劳动合同条款，无被告公司印章及法定代表人签字，主张在被告处工作期间双方并未签订书面劳动合同。本院认为，第一，当事人对自己的主张，有责任提交证据，原告对被告提交的《临时用工合同》真实性提出异议，但未向本院提交证据佐证，经本院释明，原告亦明确表示不申请进行笔迹鉴定，故本院对原告意见不予采信，对被告提交的《临时用工合同》的真实性予以认定；第二，《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定“劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。”，第八十一条规定“用人单位提供的劳动合同文本未载明本法规定的劳动合同必备条款或者用人单位未将劳动合同文本交付劳动者的，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。”，上述法律明确规定在劳动合同缺乏必备条款时应如何处理，即说明缺乏必备条款的书面协议并不一定就不具备劳动合同的性质，本案中《临时用工合同》载明原告姓名、身份证号码、被告全称、合同期限、解除条件、工资支付、工作调配等基本内容，亦加盖了被告公司办公室的印章，该合同虽具有瑕疵，但已涵盖劳动合同的基本要件，可以认定双方的劳动关系，且被告亦认可该合同具有劳动合同性质，故本院认定原、被告2014年6月21日签订的《临时用工合同》具有劳动合同性质，原告在被告处工作时双方已签订书面劳动合同。对于原告的各项诉讼请求，本院逐一论述如下：一、是否签订书面无固定期限劳动合同、是否应支付未签订书面书面劳动合同双倍工资差额。原告要求被告与其签订书面无固定期限劳动合同，支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定“无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”，上述法律明确规定了用人单位应与劳动者订立无固定期限劳动合同的法定情形，本案中，原、被告于2014年6月21日签订书面劳动合同，不符合订立无固定期限劳动合同的条件，并且双方劳动合同约定用工期限于2014年12月31日届满后，原告仍在被告处工作至2015年5月27日，依据《最高人民法院》第十六条规定“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持”的规定，应视为双方继续以原条件继续履行劳动合同，故原告主张被告与其订立书面无固定期限劳动合同的请求不能成立，本院不予支持。原、被告已签订书面劳动合同，原告要求支付未签订书面书面劳动合同双倍工资差额的请求亦不能成立，本院不予支持。二、工作日加班工资、节假日加班双倍工资差额。原告要求被告支付2014年6月20日至2015年5月27日工作日加班工资、节假日加班双倍工资差额，共计38730元。并要求被告支付25%的经济补偿金（赔偿费用）9682元。对此被告提交了原告工作期间的考勤表及工资发放表，原告提交了其工资条，原告对考勤表真实性予以认可，双方证据中工资发放数额与工资构成项目均一致，故本院对原、被告提交证据真实性均予认定。《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条规定“用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费”，《陕西省企业工资支付条例》第十四条规定“用人单位安排劳动者在法定工作时间以外工作的,应当按照下列标准支付劳动者加班工资:(一)工作日延长工作时间的,按照不低于劳动者本人工资的150%支付加班工资；(二)休息日工作不能安排同等时间补休的,按照不低于劳动者本人工资的200%支付加班工资；(三)法定节假日工作的,按照不低于劳动者本人工资的300%支付加班工资”，第十五条规定“实行计件工资制的,劳动者在完成计件定额任务后,用人单位安排加班的,应当根据本条例第十四条的规定,分别按照不低于计件单价的150%、200%、300%支付加班工资”。经本院审查，考勤表中备注栏记载加班天数，分为“加班”与“节日加班”两种情形，故本院认定考勤表中“加班”为工作日加班，“节日加班”为法定节假日加班，原告工资表发放项目中包含加班费，其中考勤表中有原告加班天数记载时被告在相对应月份即向原告发放了加班费。依据上述法律规定，结合双方提交证据，原告加班费计算方式如下：工作日应付加班费=（当月工资总额-实付加班费）÷（当月出勤天数-当月加班天数）×150%×当月加班天数，法定节假日应付加班费=（当月工资总额-实付加班费）÷（当月出勤天数-当月加班天数）×300%×当月节假日加班天数，依据该计算方式，本院对原告加班情况及被告应付加班费统计和计算如下表所示：加班月份              当月加班天数（日）              当月出勤天数（日）              当月工资总额（元）              实付加班费（元）              应付加班费（元）              加班费差额（元）                  加班              节日加班                  2014年9月              1              22              1556.3              105              103.67              -1.33                  2014年10月              3              23              2140.9              315              821.66              506.66                  2015年1月              1              23              1715.1              55.1              226.36              171.26                  2015年2月              3              20              1912.6              330.8              837.42              506.62                  2015年4月              1              22              1678.3              110.3              224.00              113.7                  2015年5月              1              19              1507.7              110.3              232.90              122.6      依据上表，被告应向原告支付加班费差额为1420.84元（506.66元+171.26元+506.62元+113.7元+122.6元），参照劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发[1994]481号）第三条规定“用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。”，原告依据上述规定主张被告支付25%经济补偿金，理由成立，故被告除应支付原告上述加班费之外，还应另行向原告支付经济补偿金355.21元（1420.84元×25%），两项共计1776.05元。对于原告主张的其余加班费，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”，因其无充分证据证明加班的基本事实，对其主张不予支持。三、各项社会保险待遇。原告要求被告补缴2014年6月至2015年5月的养老保险费、医疗保险费、失业保险费、住房公积金。原告至被告处工作前，曾以宝鸡市三立有色金属有限公司职工身份缴纳八个月社会养老保险，自其至被告处工作期间，被告未依法为其缴纳养老保险。本院认为，依法参加社会保险，缴纳社会保险费是用人单位的法定义务和劳动者应该享有的基本权利，但《劳动合同法》第七十四条规定“县级以上地方人民政府劳动行政部门依法对下列实施劳动合同制度的情况进行监督检查：（六）用人单位参加各项社会保险和缴纳社会保险费的情况”，《劳动法》第一百条规定“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。”，用人单位不缴纳社会保险费用的行为，应当由劳动行政部门进行监督管理，原告该主张不属于劳动争议案件审理范围，故其要求被告补缴养老保险费的请求本院不予处理。根据现行缴纳医疗保险及失业保险的相关政策，无法予以补缴，故原告要求被告补缴医疗保险费及失业保险费的请求本院不予支持。缴纳住房公积金是用人单位给予劳动者的一种福利待遇，并非用人单位的法定义务，不能强制要求用人单位缴纳，对原告要求补缴住房公积金的请求本院亦不予支持。综上，为维护当事人合法权益，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十一条、第七十四条，《最高人民法院》第十六条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，参照《陕西省企业工资支付条例》第十四条、第十五条，劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条之规定，判决：一、被告宝鸡市科瑞星照明电器有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈义财加班费1420.84元、经济补偿金355.21元，共计1776.05元。二、驳回原告陈义财的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告宝鸡市科瑞星照明电器有限公司承担，其余5元退还原告。二审双方均未提交新的证据，故二审经审理查明的事实与一审一致。本院认为，所谓劳动关系是指用人单位与劳动者之间形成的劳动者为用人单位提供劳动并接受管理，用人单位向劳动者支付劳动报酬的关系。作为劳动关系的认定基础，即劳动合同是确定双方之间权利义务的依据。本案一审中，被上诉人提交的与上诉人订立的“临时用工合同”，对于劳动期限、工资报酬等基本权利义务均作出了明确约定。虽然被上诉人印鉴处加盖其部门印章而非法人印章。但被上诉人予以自认。则其约束效力自然及于被上诉人本人。上诉人对其签名予以否认，却拒绝予以鉴定。故上诉人对其签名系伪造应举反证加以证明。同时对于该“临时用工合同”效力问题，上诉人所举《劳动合同法》及其实施条例均未对合同形式加以效力性限制。故上诉人否定“临时用工合同”效力及约束力的主张于法无据，本院不予支持。双方以书面劳动合同确定劳动期限，则劳动期满后，除符合签订无固定期限之情形，期满后一方提出终止双方劳动关系，人民法院应当支持。本案双方签订之劳动合同劳动期限为半年，且实际履行期限为十一个月，并不符合签订无固定期限劳动合同的法律条件。具体理由及依据一审判决已详尽引述，本院不再赘述。故上诉人关于签订无固定期限劳动合同的理由亦不能成立。关于加班工资，应当与工资明细及实际考勤进行核对，根据一审查明事实，上诉人提交工资明细与被上诉人提交之员工工资表相一致，且上诉人对于考勤表不持异议，据此核算，一审判决中图表统计足以反映上诉人加班情况及被上诉人所欠差额。上诉人未能提供证据对该统计予以否定。且根据其上诉状中之明细，上诉人计算加班费之基础在于以未签订书面劳动合同为前提，并以双倍工资为基数计算，该计算方式没有法律依据。故关于加班费计算数额之差异，应以一审计算数额为准。关于社会保险，根据《社会保险法》第七条、第八十六条及最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，社会保险费征收机构对于用人单位未按时足额缴纳社会保险费的行为进行监督及管理并有权责令其缴纳直至做出处罚。故对于缴费期间内用人单位不履行缴费义务的，上诉人可向社会保险征收机构主张救济。一审对于上诉人该项主张处理有法可依，上诉人该请求亦不能成立。综上所述，上诉人陈义财的上诉请求均不能成立，依法应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，依法应予维持。故，经合议庭评议，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人陈义财承担。本判决为终审判决。审 判 长  任小剑审 判 员  王家英代理审判员  彭 澍二〇一六年十二月十二日书 记 员  张 楠