新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新23民终93号
上诉人（原审原告）:张爱国，男，1975年10月12日出生，汉族，住玛纳斯县。
委托诉讼代理人：乔永庆，新疆赛天律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）:王林，男，1986年9月26日出生，汉族，住玛纳斯县。
被上诉人（原审被告）：玛纳斯县嘉通运输有限公司，住所地：玛纳斯县二道桥物流园。
法定代表人：王新江，该公司总经理。
被上诉人（原审被告）：玛纳斯县鸿途运输有限责任公司，住所地：玛纳斯县F6区82幢乌伊路林业站商服楼商铺6号。
法定代表人：杨华钰，该公司总经理。
委托诉讼代理人：马卫喜，男，1975年1月30日出生，汉族，住玛纳斯县玉园小区7号楼1单元102，该公司员工。
上诉人张爱国因与被上诉人王林、玛纳斯县嘉通运输有限公司、玛纳斯县鸿途运输有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案,不服玛纳斯县人民法院(2016)新2324民初1308号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月10日受理后依法组成合议庭，于2017年2月14日公开开庭审理了本案，上诉人张爱国及其委托诉讼代理人乔永庆，被上诉人王林、被上诉人玛纳斯县嘉通运输有限公司的法定代表人王新江、被上诉人玛纳斯县鸿途运输有限责任公司的委托诉讼代理人马卫喜到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
上诉人张爱国上诉请求：撤销（2016）新2324民初1308号民事判决，改判由被上诉人赔偿各项损失共计290191.24元（医疗费256031.64元、住院期间护理费15904.8元、住院期间伙食补助费2350元、住院期间误工费15904.8元）
事实与理由：一、一审判决被上诉人王林承担10%的补充赔偿责任，适用法律错误。首先上诉人驾驶车辆与前方木合亚提.吐尔逊驾驶车辆追尾，前方车辆未按规定开启危险报警闪光灯，没有在车后50米至100米处设置警示标志，也没有同时开启示廓灯与后位灯，因此前方车辆存在过错，上诉人不应承担全部责任。交通事故认定书认定上诉人承担全部责任，属认定错误。其次上诉人车辆发生事故时超载，与车主被上诉人王林的指示有直接因果关系，一审认定被上诉人王林没有过错是不正确的。再次完全按过错责任原则，不考虑公平责任原则，要求雇员承担责任，违反公平正义。二、被上诉人玛纳斯县嘉通运输有限公司应当对上诉人人身损害承担连带赔偿责任。被挂靠人允许挂靠人以其名义将机动车投入运行，应承担他人在运营中可能带来的风险。被挂靠人应对车辆的技术维护、检查和对各项管理制度的建立来减少和防止交通事故的发生。被挂靠人通过挂靠车辆获得利益，其明知或应知挂靠人不具有经营资格，而放任机动车运行这一高危行为，客观上增加了挂靠车辆发生事故的可能性和危害性。一审判决挂靠公司不承担任何责任错误。
被上诉人王林答辩称，一审判决划分责任正确，应予以维持。
被上诉人玛纳斯县嘉通运输有限公司答辩称，驳回上诉，维持原判。
被上诉人玛纳斯县鸿途运输有限责任公司答辩称，驳回上诉，维持原判。
上诉人张爱国一审起诉请求：一、被告向原告赔偿下列损失共计290191.24元：1、医疗费256031.64元（331031.64元-被告已支付75000元）2、住院期间陪护费15904.8元（94天×169.2元）3、住院伙食补助费2350元（94天×25元）4、住院期间误工费15904.8元（94天×169.2元）。二、被告承担本案的诉讼费、送达费。
一审法院认定事实：2016年2月19日，被告王林雇佣原告张爱国为其驾驶×××号重型半挂牵引车拖带×××车为其拉运货物，约定被告王林按所拉运货物运费的12%向原告支付提成工资。2016年2月26日8时25分许，原告驾驶上述车辆在雾天沿省道201线由东向西超速行驶，行驶至368公里加700米处，该车与在省道201线北侧行车道上因前方发生交通事故停车等待通行的案外人木合亚提.吐尔逊驾驶的×××号重型半挂牵引车拖带新×××号挂车追尾相撞，造成原告受伤、两车损坏的交通事故。此次事故经玛纳斯县公安局交通管理大队玛公交认字（2016）第8号道路交通事故认定书认定为：原告张爱国驾驶机动车雾天以68km/h的时速超速行驶是导致此次事故的根本原因，原告承担此次事故的全部责任。原告受伤后，于当日入住石河子市医学院第一附属医院，其伤经诊断为：1、右侧股骨中段骨折；2、右膝关节完全离断伤并血管、神经、肌腱损伤；3、右侧尺桡骨开放性骨折并神经损伤；4、右侧尺骨茎突股骨折；5、右侧眼眶内侧壁骨折；6、右侧额颞部开放性裂伤；7、右侧中叶创伤性湿肺；8、左侧坐骨、耻骨骨折；9、失血性休克；10、面部开放性外伤；11、右侧眼部开放性外伤；12、慢性骨髓炎。原告此次住院支出医疗费289430.3元，于2016年4月16日出院，实际住院50天，2016年2月26日急诊行”右侧尺桡骨骨折+右侧股骨骨折切开复位内固定术+清创探查术+大腿截肢术”，出院医嘱：全休叁月。2016年4月8日，原告再次入住石河子大学医学院第一附属医院，经诊断为：1、右大腿截肢术后；2、右大腿残端溃疡；3、慢性骨髓炎；4、右股骨陈旧性骨折；5、右尺桡骨陈旧性骨折。本次住院原告共支出医疗费41601.34元，于2016年6月1日出院，实际住院44天，出院医嘱：全休壹月。原告住院期间，被告王林共计向原告支付医疗费75046元。两次住院期间，原告需一人陪护。被告王林为×××号重型半挂牵引车投保座位险一份，保险金50000元应由被告王林从保险公司处领取，后经原告张爱国与被告王林协商，由原告从该保险公司处领取，用以抵付被告王林应向原告支付的赔偿款。另查明：原告驾驶的×××号重型半挂牵引车登记的所有人为被告嘉通公司，新×××号挂车登记的所有人为被告鸿途公司。原告张爱国于2016年7月11日向原审法院提出诉讼财产保全申请，要求查封被告王林名下×××号重型货车一辆、查封被告嘉通公司名下×××号重型半挂牵引车一辆、查封被告鸿途公司名下新×××号重型自卸半挂车一辆，并以其名下位于玛纳斯县振兴路医药公司驾驶员4号楼1单元102室的房产作为担保，原审法院于2016年7月5日以（2016）新2324民初1308号民事裁定书裁定：一、查封被告嘉通公司名下新×××号重型半挂牵引车一辆；二、查封被告鸿途公司名下新×××号重型自卸半挂车一辆；三、查封原告张爱国名下位于玛纳斯县振兴路医药公司驾驶员4号楼1单元102室的房产。
原审法院认为，本案争议焦点：原告所诉的各项损失被告应否承担赔偿责任及承担数额？公民的人身权利受法律保护。原告张爱国与被告王林对被告王林雇佣原告在为其驾驶车辆的过程中发生交通事故受伤的事实均无异议，故原审法院对原告张爱国与被告王林之间形成劳务合同关系的事实予以确认。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，玛纳斯县公安局交通管理大队玛公交认字（2016）第8号交通事故认定书认定原告负此次事故的全部责任。被告王林在原告因交通事故造成的损害事件中无过错责任，但被告王林作为原告张爱国的雇主，其接受被告王林的指派为被告王林驾驶车辆拉运货物，并从原告为其提供的劳务中受益，其对原告张爱国在为其提供劳务过程中受到的损害应当承担补充赔偿责任。依据上述事实及及相关法律规定，原审法院对被告王林应对原告受到的损害承担补充赔偿责任的比例确定为10%，原告自行承担其受到的损害中90%的责任。
原审法院对原告的各项损失确定如下：（一）医疗费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。原告因提供劳务受伤后两次在石河子大学医学院第一附属医院支出医疗费331031.64元。该部分诉讼请求有原告提交的医疗费票据予以证实。因此，原审法院确认原告两次住院的医疗费为331031.64元。（二）住院伙食补助费。原告两次在石河子大学医学院第一附属医院住院共计94天，原告主张住院伙食补助费为2350元（25元/天x94天），原告的该部分诉讼请求有事实依据，原审法院对原告的住院伙食补助费确认为2350元。（三）住院期间误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：”误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。原告主张每天按169.2元，共计住院94天的误工费15904.8元，但原告据以计算误工费的标准有误。经核实，昌吉州在岗职工年平均工资为60914元，每日即为166.89元（60914元÷365天），故原审法院对原告的误工费确认为15687.66元（166.89元/天x94天），超出部分因无相关法律依据，原审法院不予确认。（四）住院期间护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。原告主张护理费15904.8元（169.2元/天x94天）。原告补充提交的石河子大学医学院第一附属医院出具的疾病陪护休息诊断证明书中载明，原告两次住院共计94天，期间需一人专人陪护，故原审法院对原告主张陪护天数94天予以确认，但原告据以计算护理费的标准有误，误工费标准应当按照166.89元/天计算，故原审法院对原告的护理费确定为15687.66元（166.89元/天x94天），超出部分因无相关法律依据，原审法院不予确认。综上，原告各项损失为：医疗费331031.64元、住院伙食补助费2350元、误工费15687.66元、护理费15687.66元，以上合计364756.96元。被告王林应当承担原告上述损失10%的补充赔偿责任，即被告应当承担上述损失中的36475.70元（364756.96元×10%）。被告王林已向原告支付医疗费75046元，并让原告领取了应由其领取的座位险保险金50000元用以抵付被告王林应向原告支付的赔偿款。至此，被告王林已超付了应向原告支付的赔偿款。综上所述，原审法院对原告要求被告王林支付其赔偿款290191.24元的诉讼请求不予支持。关于原告要求被告鸿途公司与被告嘉通公司对被告王林的应付款项承担连带责任的诉讼请求。《中华人民共和国侵权责任法》第十三条规定：法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。本案中，原告主张被告嘉通公司和被告鸿途公司在本案中承担连带清偿责任的诉讼请求，无相关事实及法律依据。遂判决：驳回原告张爱国的诉讼请求。
二审中，上诉人张爱国向本院申请调取证据，本院依职权到玛纳斯交警大队调取书证五份：1、×××（挂新×××）号车驾驶人员木哈亚提·吐尔逊的询问笔录。2、驾驶人信息查询结果单及机动车信息查询结果单。3、新×××（×××）号车行驶证。4、道路交通事故认定书送达回执。5、×××号车与新×××号车的提煤单。
上诉人张爱国质证称：1、对询问笔录的真实性认可，无法证实事故发生后交警与木哈亚提·吐尔逊设置警示标志的事实。2、张爱国的驾驶人信息查询表可证实新×××号机动车逾期未检验。3、提煤单与行驶证相印证，证实张爱国与木哈亚提·吐尔逊事发当天驾驶车辆均超载。4、送达回执上签名为张玲不是张爱国，证实事故认定书及事故处理通知书均未向张爱国送达。
被上诉人王林质证称：对上述证据的真实性认可。
被上诉人玛纳斯县嘉通运输有限公司质证称：对法院依职权调取的证据无异议。
被上诉人玛纳斯县鸿途运输有限责任公司质证称：对法院依职权调取的证据无异议。
本院对上述证据综合认定：1、询问笔录仅证明事故当天，木哈亚提·吐尔逊驾驶车辆在行驶过程中因前方发生交通事故才将×××（挂新×××）车停下，刚停下就被上诉人驾驶的新×××（×××）号车从后部追尾的事实。2、驾驶人信息查询表证明上诉人张爱国驾驶的新×××号（×××）号车，仅挂车存在逾期未检验的状态，主车处于正常状态。3、上诉人张爱国的行驶证与提煤单结合可证实事发当天张爱国驾驶的新×××（×××）号车并未超载。4、送达回执可证实事故发生后，交警部门将鉴定意见书、事故责任认定书、事故处理通知书交予上诉人姐姐张玲，回执上有张玲的签字与捺印。
被上诉人均未向法庭提交新证据。
本院二审查明的事实与一审一致，对一审法院查明事实本院予以确认。
本院认为，双方当事人对张爱国与王林之间存在劳务关系及交通事故发生的经过均无异议，对此部分事实本院予以确认。
针对上诉人张爱国提出被上诉人王林及挂靠公司应承担赔偿责任的问题。因侵权责任法规定，个人之间形成劳务的，提供劳务一方因劳务自已受到损害的，根据双方各自过错承担相应的责任。本案争议的主要问题是被上诉人王林对上诉人张爱国驾车发生的事故是否存在过错行为？玛纳斯县交警大队根据现场勘察、当事人陈述、事故车辆情况及新疆中信司法鉴定中心[2016]交鉴字JJ334号鉴定报告等证据出具[2016]第00008号道路交通事故认定书。因在大雾天气时，机动车最高行驶速度为30km/h，而事发时上诉人驾车行驶速度为68km/h，玛纳斯交警部门认定上诉人超速行驶是导致事故发生的根本原因，故将事故全部责任划分给上诉人张爱国。二审中上诉人对事故责任认定书内容及程序均提出异议：上诉人称其驾驶的车辆属逾期未检测车辆且超载行驶，被上诉人王林作为车主，将逾期未检验的车辆交由上诉人驾驶，且车辆超载拉货，事故的责任应由王林承担。事故对方木合亚提.吐尔逊驾驶的×××（新×××号挂）号车也属超载行驶，在事故中应负相应的责任，事故责任认定书认定木合亚提.吐尔逊无责不正确。本院依职权到玛纳斯县交警大队查阅案卷并调取相关证据，质证后综合认定为[2016]第00008号道路交通事故认定书客观公正，事故双方责任划分正确。因机动车信息查询结果单仅显示上诉人张爱国驾驶的×××车属逾期未检验，主车×××状态正常;张爱国一方的提煤单显示载重量也并未超过车辆的正常载重量，而木合亚提.吐尔逊驾驶的×××（新×××号挂）号车发生事故时属停驶状态，是否超载并不影响事故的最终结果，故上诉人的上诉理由无证据支持不能成立。对于上诉人提出的事故责任认定书及事故处理通知书等文书的回执单上并非上诉人签名，是其姐姐张玲的签字与捺印。对于此问题，按照常理事故发生后交警部门会通知事故当事人签收事故责任认定书等相关文书。本次事故上诉人受伤严重，一直在医院接受治疗，玛纳斯交警大队在事故责任认定书做出当日即将事故责任认定书交由上诉人姐姐张玲签收，通过查阅交警部门案卷，张玲代替上诉人张爱国在事故发生后签收了宣布道路交通事故认定书记录、检验鉴定结论告知记录、返还物品凭证等多份文书。上诉人一方对事故责任认定书不服，其姐姐张玲可替张爱国行使复议复核权利，其权利的放弃与交警部门无关。
综观全案，上诉人是一位有20年驾龄的老司机，应该知道雾天开车应注意的事项，可上诉人仍超速行驶导致事故发生，其应对损害后果承担责任。本案系提供劳务者受害责任纠纷，不是交通事故责任纠纷，上诉人要求挂靠公司承担赔偿责任更是于法无据，上诉人的此项上诉请求本院亦不能支持。
综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5653元，由上诉人张爱国负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 睿
审 判 员 贾佳佳
代理审判员 毛春艳
二〇一七年三月二十七日
书 记 员 杨丽婷