贵州省普定县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔0422民初670号
原告（并案被告）罗应发，男，1971年9月4日生，汉族，贵州省安顺市西秀区人，住西秀区。
委托代理人郭荣斌，贵州金鸟律师事务所律师。代理权限为一般授权代理。
被告（并案原告）安顺盘龙树集团投资有限公司普定县猫洞乡桐鑫煤矿。
住所地：普定县猫洞乡轿岩村。
负责人尚旭，系该矿矿长。
委托代理人郭志龙，贵州定南律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
原告（并案被告）罗应发与被告（并案原告）安顺盘龙树集团投资有限公司普定县猫洞乡桐鑫煤矿工伤保险待遇纠纷一案，本院分别于2016年4月18日和2016年4月22日立案受理，依法由审判员蒙英适用简易程序于2016年7月7日公开开庭进行了审理。原告（并案被告）罗应发、委托代理人郭荣斌，被告（并案原告）安顺盘龙树集团投资有限公司普定县猫洞乡桐鑫煤矿委托代理人郭志龙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告（并案被告）罗应发（以下简称罗应发）诉称：原告诉被告劳动争议纠纷一案，经普定县劳动争议仲裁委员会劳人仲裁字【2016】第06号《仲裁裁决书》裁决，对原告的诸诉请不予支持，特向法院提起诉讼，一、裁决书违反了其所引用之规定，在本案中，原告连用人单位与原告签订的合同都无法掌握，但被告已承认与原告签订有劳动合同，可在庭审中，被告未提交该合同，仲裁委员会便武断地把原告的工资标准降为2013年的社会平均工资，违反了《工伤保险条例》第六十一条的规定；二、原告申请要求被告支付一次性伤残补助金128000元、一次性工伤医疗补助金100000元、鉴定费740元、残疾辅助器具费50000元的仲裁请求，仲裁委在被告未提供劳动合同及有关原告的工伤保险依据的情况下，剥夺了原告寻求司法保护的权利；三、裁决书违反《工伤保险条例》第六十一条的规定，给原告按2013年的社会平均工资标准进行计算，是严重错误的；四、《裁决书》第三条和第四条也因使用标准跟第三项一样，同样剥夺了原告的基本权利；五、《裁决书》第五条的裁决，置《工伤保险条例》第三十四条的规定于不顾，并对第三十六条作了曲解，原告提出的伤残津贴请求，是针对劳动关系存续期间，而一次性伤残就业补助金，是建立在解除劳动关系基础之上的，彼此并无矛盾；六、裁决书第六条，过分强调有责任提供证据的片面规定，而不考虑法律的滞后性，忽略了现在连乘大巴车都自动投币的社会现实，对实际应当发生的交通费全然不予考虑，违背《劳动法》以保护职工为原则的精神。综上所述，特向法院起诉，望支持：1.责令被告支付原告停工留薪期工资12个月×8000.00元=96000.00元；2、责令被告支付原告自2014年9月16日至今的伤残津贴16个月×60%=76800.00元；3、责令被告支付原告一次性伤残补助金16个月×8000元=128000.00元；4、责令被告支付原告一次性工伤医疗补助金100000.00元，解除原告与被告的劳动关系;5、责令被告支付原告一次性伤残就业补助金（含残疾生活补助费）300000.00元；6、责令被告支付原告住院期间赔护费、伙食补助费（各按100元计）100×106天×2=21200.00元；7、责令被告支付原告残疾用具费50000.00元；8、责令被告支付原告交通费3000.00元、鉴定费740元。
原告提交了以下证据用以证明自己的主张：1、原告公民身份证，普县劳人仲裁字【2016】第06号仲裁决定书，证明双方主体及起诉的合法性；2、罗应发的住院病历（含门诊病历）、疾病及出院证明、医疗发票，证明罗应发受伤的事实；3、工伤认定书，证明罗应发之伤属工伤；4、伤残等级鉴定文件，证明罗应发伤残级别；5、第二次手续依据，证明医疗所发生的费用。
被告（并案原告）安顺盘龙树集团投资有限公司普定县猫洞乡桐鑫煤矿（以下简称矿方）辩称：被告于2013年8月16日到原告处从事采煤工作，当天在工作时因工受伤，原告及时将被告送贵阳医学院附属医院抢救治疗，于2013年11月8日出院。2014年12月5日，被告回贵阳医学院附属医院进行第二次手术，于2014年12月26日出院，住院期间的医疗费由原告全部支付，同时在被告住院及出院休息期间，被告及其家属向原告借支款项48500元，在完成工伤认定后，被告找原告协商处理，认可借支过款项，同时提出让原告一次性赔偿其60万元，原告未答应。被告于2016年2月申请劳动仲裁，除提出高达775740元的请求外，否认向原告借支48500元，原告方来不及作鉴定，导致仲裁委员会在裁决时未将被告借支的款项扣除，加大了原告的赔付义务，故原告不服裁决，特依法起诉，请求确认原告对被告应当承担的工伤保险待遇为90467元，诉讼费由被告承担。
矿方提交了以下证据用以证明自己的主张：营业执照和组织机构代码证（副本）、法定代表人证明书、证据清单19张金额46500元，用以证明原告主体适格和被告已向原告借支款项46500元的事实。
本院依职权调取证据有：认定工伤决定书、工残等级鉴定通知、矿方营业执照（副本）组织机构代码证（副本）、普定县社保局证明矿方对罗应发参加社会保险的证明、普定县劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录。
以上证据经庭审质证，矿方对罗应发所举证据和本院调取的证据的真实性及证据用意无异议；罗应发对矿方所举证据（除对46500元借款否认外）和本院调取的证据的真实性及证据用意无异议。在庭前交换证据时，罗应发经对矿方提交的46500元借款核对签名认可，庭审中称签名不能代表收到钱，只能说知道有这个清单，否认借款事实。
经审理查明：罗应发于2013年8月16日到矿方处从事采矿工作，矿方同时为罗应发办理了工伤保险，2013年8月16日，罗应发在井下作业时，被掉落的顶板砸伤，于当日送贵阳医学院附属医院抢救治疗，于2013年11月8日初步治愈出院，共住院84天。2014年12月5日再次到贵阳医学院附属医院作第二次手术，2014年12月26日出院，共住院21天。住院期间均是罗应发儿子对其进行护理。罗应发受伤后，矿方陆续对罗应发借支款项共计金额46500元。2013年11月4日，安顺市人力资源和社会保障局认定罗应发所受之伤为工伤。2015年12月4日，安顺市劳动能力鉴定委员会对罗应发所受之伤评定为伤残六级，停工留薪期为自受伤之日起330天。
据以证明以上事实的证据有：罗应发公民身份证、矿方营业执照、组织机构代码、企业负责人身份证明、贵阳医学院附属医院住院病历资料、（编号：2013108）认定工伤决定书、（安市劳鉴工字【2015】530号）关于罗应发工残等级鉴定的通知、仲裁委员会庭审笔录、罗应发住院期间向矿方借支46500元的借据凭证。能够证明罗应发于2013年8月16日在矿方处为矿方从事采矿作业，矿方于2013年8月为罗应发办理了工伤保险，罗应发于2013年8月16日在井下作业时因顶板掉落砸伤，两次住院105天，由罗应发之子进行护理，住院治疗期间，矿方向罗应发借支46500元，罗应发之伤被认定为工伤，被评定为伤残六级，停工留薪期为自受伤之日起330天。
以上证据经庭审质证和本院审查，应予采信。
本院认为：罗应发在矿方处从事采矿作业，矿方为罗应发办理了工伤保险，罗应发因工受伤，被认定为工伤和鉴定为伤残六级，依法应当享受工伤保险待遇。罗应发应依据工伤保险待遇的相关法律规定，实现自己的权益。但依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十条、第三十六条第一款第（一）项、《贵州省关于贯彻实施新修订<工伤保险条例>有关问题的意见》（黔人社厅发【2011】27号）之规定，罗应发要求支持的一次性伤残补助金128000元、一次性工伤医疗补助金100000元、鉴定费740元、残疾辅助器具费50000元的诉请，不属于本案民事调整的范围。对于罗应发诉请矿方支付一次性伤残就业补助金300000元的问题：根据《贵州省关于贯彻实施新修订<工伤保险条例>有关问题的意见》（黔人社厅发【2011】27号）之规定，矿方应支付罗应发一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，六级伤残26个月。根据贵州省人力资源和社会保障厅文件《省人力资源和社会保障厅关于工伤保险基金省级统筹若干问题的处理意见（一）》（黔人社厅通【2014】314号）第一条“2014年12月31日前发生工伤的职工，其工伤保险待遇涉及统筹地区上年度职工平均工资的，按其参保市（州）的上年度职工平均工资计算；2015年1月1日后发生工伤的职工，其工伤保险待遇涉及统筹地区上年度职工月平均工资的，按全省上年度职工月平均计算”之规定，罗应发2013年8月16日受伤，应当按照参保市（州）上年度职工月平均计算。2014年安顺市职工月平均工资为3578.08月，故矿方应支付罗应发一次性伤残就业补助金是3578.08元/月×26（月）=93030.08元。
对于罗应发诉请矿方支付停工留薪期工资96000元的问题：罗应发工伤被评定为伤残六级，停工留薪期330天。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”之规定，由于本案双方均未提交罗应发的实发工资依据，且罗应发系与矿方建立劳动关系的当日在矿方上班当日受伤，罗应发工资又是由包工头代发放，双方难以提交工资依据也在情理之中。罗应发的月平均工资应为3422.08元，矿方应支付罗应发停工留薪期工资3422.08/月×330天÷30（天）=37642.88元。
对于罗应发诉请矿方支付护理费的问题：根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”之规定，罗应发共住院105天，且住院期间由其子护理。2014年贵州省居民服务、修理和其他服务业年平均工资为28437元。据此，矿方应支付罗应发住院期间护理费28437元/年÷12个月÷30(天)×105天=8294.125元。
对于罗应发诉请矿方支付伤残津贴76800元的问题：根据《工伤保险条例》第三十六条第一款第（二）项之规定，伤残津贴是建立在保留劳动关系的前提之下，现罗应发要求解除与矿方的劳动，并要求矿方支付其解除劳动关系后的一次性伤残就业补助金，同时又要求支付其伤残津贴，属于重复请求。故罗应发关于76800元伤残津贴的诉请，依法不予支持。
对于罗应发诉请解除与矿方的劳动关系问题：因罗应发诉请符合法律规定，其诉请应予支持。
对于矿方诉请将在罗应发住院期间支付给罗应发的46500元款项一并扣除的问题：本案罗应发在矿方井下因采矿作业受伤，矿方采取了积极的救治措施，并在罗应发住院治疗期间陆续支付款项，所付款项具有停工留薪期工资性质，故矿方的诉请应予支持。罗应发对是否收到矿方支付的46500元款项反复无常，亦无证据支持其庭审中否定的意见，故其意见不予采纳。
综上，本案中矿方应付与罗应发一次性伤残就业补助金93030.08、停工留薪期工资37642、88元、护理费8294、13元、共计138967、09元，扣除矿方已付与罗应发的46500元，矿方实际应付与罗应发的款项应为92467.09元。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第一款、第三款、第三十六条第一款第（一）项、第（三）项之规定，判决如下:
一、被告（并案原告）安顺盘龙树集团投资有限公司普定县猫洞乡桐鑫煤矿于判决生效后十日内付与原告（并案被告）罗应发一次性伤残就业补助金人民币93030.08元、停工留薪期工资人民币37642.88元、住院期间护理费8294.13元，共计138967.09元。扣除已付46500元，实际应付92467.09元。
二、解除原告（并案被告）罗应发与被告（并案原告）安顺盘龙树集团投资有限公司普定县猫洞乡桐鑫煤矿的劳动关系。
三、驳回原告（并案被告）罗应发的其他诉讼请求。
案件受理费10元，减半收取5元，由原告（并案被告）罗应发负担。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。
审判员 蒙 英
二〇一六年七月十四日
书记员 葛鑫（代）