贵州省玉屏侗族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黔0622刑初112号
公诉机关贵州省玉屏侗族自治县人民检察院。
被告人朱某，女，1978年9月18日出生于贵州省江口县，苗族，硕士研究生学历，原江口县人民政府党组成员、太平河生态旅游示范区管委会党工委副书记、管委会主任，住贵州省铜仁市碧江区。因涉嫌犯贪污罪、受贿罪，于2017年5月27日被玉屏侗族自治县公安局刑事拘留，同年6月9日被该局逮捕。现羁押于万山区看守所。
辩护人王泽富，贵州泽富律师事务所律师。
贵州省玉屏侗族自治县人民检察院以玉检公诉刑诉（2017）94号起诉书，指控被告人朱某犯贪污罪、受贿罪，于2017年10月31日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，于2017年11月16日公开开庭进行了审理。玉屏侗族自治县人民检察院指派检察员姚云、李琴出庭支持公诉，被告人朱某及其辩护人王泽富到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
1、贪污的事实。2015年初至2016年初，被告人朱某利用其担任江口县凯德街道办事处党工委书记的职务便利，私设小金库，与时任江口县凯德街道办事处主任的王某（另案处理）两次组织侵吞小金库资金共计人民币（以下币种均为人民币）82.6万元，其中朱某个人获26.7万元。公诉机关具体指控的分项基本事实与本院审理查明的事实相同。
2、受贿的事实。2011年至2017年期间，被告人朱某利用其担任江口县官和乡党委书记、乡长和凯德街道办事处党工委书记的职务便利，为建筑工程承包商张某1谋取利益，分9次非法收受张某1共计35万元。公诉机关具体指控的分项基本事实与本院审理查明的事实相同。
2017年5月10日，被告人朱某接到中共铜仁市纪律检查委员会电话通知到江口县政府，随后被带至中共铜仁市纪律检查委员办案点接受组织调查，并供述了自己的犯罪事实。2017年5月23日、5月24日他人代被告人朱某向中共铜仁市纪律检查委员会退交了赃款83.7万元。
公诉机关认为，被告人朱某的行为构成贪污罪、受贿罪，应依法追究其刑事责任。被告人朱某具有自首、退缴赃款83.7万元的量刑情节，建议对其所犯贪污罪、受贿罪分别判处有期徒刑三年至五年，并处罚金或没收财产，数罪并罚在四年至七年有期徒刑内处罚，并处罚金或没收财产。
被告人朱某辩称：我自愿认罪，对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议没有意见。
辩护人王泽富的辩护意见为：对公诉机关指控的事实及适用的法律没有异议。被告人朱某具有自首、主动退赃、真诚悔罪的法定或酌定从轻、减轻的量刑情节，且朱某与他人共同私分国有资产82.6万元，但其个人仅得赃款26.7万元。建议对朱某减轻处罚，数罪并罚在有期徒刑二年六个月至三年六个月内处罚，并处罚金。在本院庭审引导法庭教育阶段，辩护人王泽富提出被告人朱某犯贪污罪的罪名认定为私分国有资产罪更适合的认识性意见。
经审理查明：
一、贪污的事实。
2015年初至2016年初，被告人朱某利用其担任江口县凯德街道办事处党工委书记的职务便利，私设小金库，与时任江口县凯德街道办事处主任的王某两次组织侵吞小金库资金共计82.6万元，其中朱某个人获26.7万元。具体事实如下：
1、2015年春节前，被告人朱某与王某共谋，用江口县凯德街道办事处的名义与江口县建筑建材公司签订四条产业路硬化建设施工合同，虚构黑岩村天堂至大石桥、黑岩村大石桥至乍水、黑岩村禾黎坳至塘岩坪、明星村至水银沟产业路道路硬化项目。之后，江口县凯德街道办事处把前述虚构的四条公路的工程款200万元拨付到江口县建筑建材公司的账户上。其中：江口建筑建材公司扣除明星村至水银沟产业路道路硬化项目管理费0.5万元后，由杨某1（江口县闵孝镇峰坝村村主任）领取明星村至水银沟产业路道路硬化项目工程款59.5万元（该道路项目的税费由杨某1用所获取的该款交纳）；江口县建筑建材公司另分四次把黑岩村天堂至大石桥产业道路硬化项目、黑岩村大石桥至乍水产业道路硬化项目、黑岩村禾黎坳至塘岩坪产业道路硬化项目共计140万元转入中国建设银行股份有限公司江口支行户名周某（系江口县建筑建材公司变更后的贵州省洪达工程有限公司投资人之一，其余人员为张某1等人）、号码为43×××70的账户。周某在扣除以上工程项目税款后（前述三条道路项目的税费），按照江口县凯德街道办事处的要求，以周某的名义又在建行开户办理一张卡号为62×××52的银行卡，并把卡号43×××70中其余的131.268万元转入卡号62×××52。随后，周某将卡号为62×××52的建行卡交给江口县凯德街道办事处使用。江口县凯德街道办事处将前述部分资金用于该单位的公用支出外，被告人朱某与王某采用向班子成员、中层干部及部分一般干部发放过年福利的方式，共同侵吞了34.9万元，其中被告人朱某个人获取11.2万元。
2、2016年春节前，江口县凯德街道办事处需拨付给张某1投资的贵州省洪达工程有限公司实施的公租房项目工程款1500万元。被告人朱某与王某找到该公司张某1商量，采用江口县凯德街道办事处向贵州省洪达工程有限公司借款的方式，从应拨付的项目工程款中借入168万元纳入江口县凯德街道办事处小金库。该资金除部分用于江口县凯德街道办事处公用支出外，被告人朱某与王某采用向班子成员、中层干部及部分一般干部发放过年福利的方式，共同侵吞47.7万元，其中被告人朱某获15.5万元。
二、受贿的事实。
2011年至2017年，被告人朱某利用其担任江口县官和乡党委书记、乡长和凯德街道办事处党工委书记的职务便利，为工程建筑承包商张某1谋取利益，分9次非法收受张某1共计35万元。具体事实如下：
1、2011年春节前，被告人朱某在江口县官和乡自己的办公室收受张某11万元。
2、2012年春节前，被告人朱某在江口县官和乡自己的办公室收受张某11万元。
3、2013年春节前，被告人朱某在江口县官和乡自己的办公室收受张某11万元。
4、2013年9月，被告人朱某在张某1的车上收受张某11万元。
5、2014年春节前，被告人朱某在江口县官和乡自己的办公室收受张某11万元。
6、2015年春节前，被告人朱某在江口县凯德街道办事处自己的办公室收受张某12万元。
7、2016年春节前，被告人朱某在江口县凯德街道办事处自己的办公室收受张某12万元。
8、2016年2、3月份，被告人朱某在江口县江城国际小区附近自己驾驶的车上收受张某120万元。2017年3月，被告人朱某因害怕被组织调查，将20万元退还张某1。
9、2017年春节前，被告人朱某在江口县江城国际小区附近自己驾驶的车上收受张某16万元。
2017年5月10日，被告人朱某接到中共铜仁市纪律检查委员会电话后到江口县政府，之后被带至中共铜仁市纪律检查委员办案点接受组织调查。朱某到案后，在首次审查谈话时交代了收受张某1部分贿赂26万元以及在江口县凯德街道办事处工作期间私设小金库的问题。之后交代了收受张某1贿赂共计35万元以及其在江口县凯德街道办事处工作期间私设小金库伙同他人共同私分82.6万元，其个人分得26.7万元的事实。张某1于2017年5月23日代替朱某向铜仁市纪委上交违纪款20万元，朱某的近亲属于2017年5月24日代其主动上交违纪款63.7万元，前述上交的违纪款共计83.7万元。
上述事实，被告人朱某在审理过程中予以认可，并有以下经庭审质证的书证铜仁市人民政府关于朱某等同志任职的通知、中共铜仁市委关于陈德华等同志任职的通知、中共铜仁市委关于朱某等同志任职提名的通知、江口县人民政府关于王某等同志任职的通知、关于江口县政府党组成员朱某接受组织审查的情况说明、组织机关代码证、人员基本信息、周某建设银行交易明细、贵州省行政事业单位资金往来结算收据、黑岩村村级阵地建设征地补偿清册、土地征用协议、江口县财政扶贫资金项目实施责任书、黑岩村产业道路硬化施工合同、江口县财政扶贫资金项目验收意见表、发票、明星村产业建设施工合同、江口县2015年通村沥青（水泥）路预安排建设项目合同书、中标通知书、工程量清单投标报价汇总表、2015年江口县通村水泥路计划调整情况、铜仁市公路处关于江口县2015年通村沥青（水泥）路预安排计划施工图设计审查的批复、记账凭证、建筑业统一发票、江口县明星至水银通村公路施工合同、明星至水银通村水泥路工程量清单、合同段工程决算表、官和乡廉租房项目相关资料、官和乡江溪村防洪堤项目相关资料、官和乡公租房项目相关资料、官和乡苗屋基地地质灾害搬迁项目相关资料、黑岩村天堂至大石桥产业道路硬化项目、黑岩村大石桥至乍水产业道路硬化项目、黑岩村禾黎坳至塘岩坪产业道路硬化项目以及明星村至水银沟产业路道路硬化项目的相关合同以及拨付款凭证、凯德公租房项目的报账资金、凯德周屯易地移民搬迁项目报账资金、江口县2016年凯德街道明星周屯易地扶贫搬迁工程项目合同、凯德“一事一议”黑岩村塘岩坪道路硬化工程报账资料、凯德公租房项目2015年1月至6月报账资料、凯德周屯异地移民搬迁项目建设专账、凯德公租房项目2015年7月-12月报账资料、凯德公租房项目建设专账、凯德明星周屯农村集中建房相关资料、凯德周屯异地扶贫搬迁工程相关资料、凯德扶贫项目四条产业路项目资料，证人张某1、王某、吴某1、李某1、胡某1、周某、杨某1、徐某、杨某2、李某2、陈某1、田某、唐某、杨某3、曾某、李某3、丁某、杨某4、姚某、钱某、肖某、张某2、吴某2、杨某5、陈某2、滕某、杨某6、陈某3、陈某4、杨某7、雷某、胡某2、陈某5的证言，被告人朱某的供述等证据证明，足以认定。
本院认为，被告人朱某身为国家机关工作人员，伙同他人两次侵吞所在单位小金库资金，因该小金库资金具有公共财产的性质，其主观上有贪污公共财产的犯罪故意，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款的规定，构成贪污罪，应依法追究其刑事责任。被告人朱某与他人共同侵吞公共财产82.6万元，属共同犯罪，起主要作用，系主犯，虽然朱某个人获26.7万元，但其应对共同犯罪所得的全部金额82.6万元承担刑事法律责任，共同犯罪金额及其个所获金额均达数额巨大，法定刑为三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。被告人朱某身为国家机关工作人员，收受与其所在单位存在建设合作关系的人员的贿赂，其主观上有收受他人贿赂、为他人谋取利益的犯罪故意，至于被告人朱某是否实际为他人谋取到经济利益，并不影响其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款的规定构成受贿罪。被告人朱某受贿金额累计达35万元，属数额巨大，法定刑为三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。被告人朱某经电话通知，等待办案人员调查，可视为主动到案，在侦查阶段如实供述了自己的犯罪事实，属自首，且当庭自愿认罪，可依法从轻或减轻处罚，本院决定对其所犯贪污罪从轻处罚，对其所犯受贿罪减轻处罚。他人代为退缴赃款83.7万元，可视为被告人朱某主动退缴赃款，可对其所犯贪污罪、受贿罪酌情从轻处罚。公诉机关建议对被告人朱某以贪污罪、受贿罪数罪并罚在有期徒刑四年至七年内处罚，并处罚金或没收财产的量刑建议符合法律规定，本院予以采纳。对辩护人提出对被告人朱某数罪并罚在有期徒刑二年六个月至三年六个月内处罚的辩护意见和认为被告人朱某犯贪污罪的罪名更适合认定为私分国有资产罪的认识性意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项及第（二）项和第二款、第三百八十六条、第六十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十七条第一款、第六十四条、第六十一条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人朱某犯贪污罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十四万元；犯受贿罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币十八万元。总和刑期六年二个月，并处罚金人民币四十二万元，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币四十二万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月27日起至2021年5月26日止。罚金限判决生效后三十日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
二、从被告人朱某处扣押的违法所得赃款人民币83.7万元，其中人民币41.7万元作为其个人违法所得的赃款，予以追缴；剩余的人民币42万元，折抵被告人朱某应缴纳的罚金，均由扣押的办案机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省铜仁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴代华
审 判 员 冯剑波
人民陪审员 姚愿福
二〇一七年十一月二十七日
书 记 员 吴小林