黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黑01民终4579号
上诉人（原审原告）：何珊，女，1994年3月24日出生，汉族，黑龙江省齐齐哈尔滨市交通职业技术学院学生，住黑龙江省伊春市南岔区东升街东明委*组。
委托诉讼代理人：何春生（何珊父亲）男，1967年9月11日出生，汉族，哈尔滨铁路局佳木斯机务段职工，住黑龙江省伊春市南岔区东升街东明委5组。
委托诉讼代理人：金玉莹，黑龙江畅顺达律师事务所律师。
上诉人（原审被告）:哈尔滨医科大学附属第二医院，住所地黑龙江省哈尔滨市南岗区保健路***号。
法定代表人：张斌，该医院院长。
委托诉讼代理人：朱延梅，女，1977年3月11日出生，汉族，该医院医生，住黑龙江省哈尔滨市道里区民安街178号民安小区**栋*单元***室。
委托诉讼代理人：聂鑫，黑龙江佳鹏律师事务律师。
上诉人何珊因与被上诉人哈尔滨医科大学附属第二医院（以下简称医大二院）医疗损害责任纠纷一案，不服黑龙江省哈尔滨市南岗区人民法院（2014）南西民初字第00151号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人何珊的委托诉讼代理人何春生、金玉莹，上诉人医大二医院的委托诉讼代理人朱延梅、聂鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
何珊上诉请求：依法改判一审判决第四项，即医大二院赔偿何珊住院伙食补助费3,720元，判令医大二院给付何珊住院伙食补助费为6,120元；改判一审判决第五项，即医大二院赔偿何珊营养费8,220元，判令医大二院给付何珊营养费为15,120元；改判医大二院给付误工费10,000元；根据（2015）黑森鉴字第274号司法鉴定意见书，请求裁判文书中明确保留何珊本诉后的诉讼权利。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。何珊就读于黑龙江交通职业技术学院，为铁路定向培养，技术工人，学制三年，毕业包分配。何珊入校18个月后就开始实习，参加实制工作，能领取工资。所以，医大二院应给付何珊误工费10,000元。何珊住院伙食补助费用和营养费应按照100元/天计算，不应区分时间分别按照50元和100元计算。
针对何珊上诉请求医大二院辩称，对一审法院判决认定的赔偿数额和项目无异议，但认为所有赔偿项目不应当由医大二院承担。
医大二院上诉请求：撤销一审判决，改判医大二院对何珊不承担赔偿责任；请求重新鉴定确定医大二院医疗行为是否存在过错。事实和理由：一审判决认定医大二院承担30%的民事赔偿责任的依据是黑龙江省森工总医院司法鉴定所作出的（2015）黑森鉴字第274号司法鉴定意见书。该份鉴定意见书作出的鉴定结论明显依据不足，鉴定程序不当，不应作为证据采信。一、鉴定意见中指出“医方在临床诊断不明确的情况下，治疗针对性不强”，此观点有违事实，鉴定机构并未论述何为诊断不明，何为针对性不强。此意见是毫无依据的错误判断。多发性脑梗死是导致何珊本次发病的直接原因，医大二院根据急性脑梗死的治疗指南，给予患者采取了积极的治疗措施。首先就考虑到了血管炎导致脑梗死的可能。二、一审庭审专家质询中，鉴定专家“强调治疗不及时”，却又无法回答所谓“及时治疗”的具体时间点，更是无法提供任何与之相关的治疗指南或专家共识。因此，所谓的“不及时”，缺乏确凿的理论依据。三、鉴定意见中提出“根据病情发展决定患者是否需要医疗依赖”，医大二院无法认同此观点。四、鉴定程序不当。鉴定意见书中记载的两名司法鉴定人刘玉民和王宁鉴定资格存在瑕疵。此次司法鉴定程序并无神经内科专业人员参加。存在鉴定程序不当，鉴定结论明显依据不足的情形，该鉴定意见书不能作为定案依据，应予重新鉴定。五、一审法院判令医大二院承担残疾赔偿金存在错误。鉴定机构评定何珊为七级伤残，医大二院认为何珊在入院治疗前就为该状态，其相应机体功能部分丧失系原发性疾病导致的后果，与医大二院的治疗无直接因果关系。六、一审法院判令医大二院承担何珊十个月营养费错误，缺乏事实和法律依据，应当根据实际情况给付。七、一审法院判令医大二院承担何珊已报销部分的医疗费用错误。该部分费用何珊已经报销，得到了补偿，应当予以核减，何珊不应当得到双份赔偿。
针对医大二院上诉请求何珊辩称，司法鉴定意见书无论是鉴定程序，还是鉴定内容都符合法律规定，此司法鉴定机构是一审法院委托哈尔滨市中级人民法院公开摇号确定。一审开庭时，鉴定专家针对医大二院提出的问题出庭接受质询一一进行了解答，一审法院在听取双方对专家的质询意见后，认定参与度30%作为定案依据合理、合法。
何珊向一审法院起诉请求：医大二院赔偿何珊医疗费143,443.34元、外购药2,830元、误工费132,108元、护理费102,107.20元、交通费5,763元（120救护车转院费5,100元、出租车费663元）、住院伙食补助费20,400元、营养费109,500元、住宿费26,520元、残疾赔偿金180,872元、残疾辅助器具费1,800元、精神损害抚慰金80,000元、司法鉴定费8,000元、复印费40元，合计813,383.54元的30%，即244,015.06元，并承担诉讼费用。
一审法院认定事实：何珊是黑龙江省齐齐哈尔市交通职业技术学院学生。2013年5月11日，何珊患病入住医大二院住院治疗，同年5月22日出院。临床诊断：多发脑梗死，颅内多动脉狭窄伴闭塞（颅内多动脉炎？自身免疫性血管炎？），甲亢。出院诊断：未愈。何珊出院后遵医嘱先后转至伊春市南岔区人民医院、黑龙江中医药大学附属第二医院等多家医院继续治疗及康复治疗，先后13次，住院204天。其中，2014年4月后住院4次，计44天。何珊支付门诊医疗费31,466.69元、住院医疗费111,976.65元，合计143,443.34元。何珊参保了城镇居民基本医疗保险，并按规定报销了部分医疗费。
诉讼中，依据何珊的申请，该院依法报哈尔滨市中级人民法院司法技术处，委托选取黑龙江省森工总医院司法鉴定所组织鉴定。2016年1月8日，该鉴定机构出具（2015）黑森鉴字第274号司法鉴定意见书，鉴定意见：1.本例为疑难案例,医方在临床诊断不明确的情况下,治疗针对性不强,所以对何珊治疗结果有一定影响,医方在治疗过程中存在过错,与何珊的损害后果有一定的因果关系,参与度约为30%。2.何珊评定为七级伤残。3.何珊住院期间2人护理，出院后1人护理十个月。4.何珊应继续药物治疗或康复治疗，其费用以实际支出的合理医疗费用为准。5.何珊住院期间及出院后需补充营养，其营养费用按国家有关规定执行。6.何珊是否需要医疗依赖及费用标准，主要根据病情发展而定，其费用以实际发生的合理医疗费用为准。何珊支付鉴定费8,000元。经庭审质询，鉴定人对何珊出院后营养费的期限明确为：出院后十个月支持营养。对于医疗过错明确答复，鉴于何珊病情危急，而医大二院未能及时有效对症治疗，又未及时办理转院使何珊得到更加专业的救治，由于延误治疗错失最佳治疗时机，造成何珊的损害后果，考虑原发疾病复杂，酌定哈医大二院过错参与度为30%。何珊申请鉴定护理依赖情况，鉴定人答复目前支持住院期间2人护理，出院后1人护理十个月。此后何珊是否需要护理依赖，应根据其康复治疗病情发展情况而定。
一审法院认为，医疗纠纷案件往往涉及医学专门性问题，需要通过司法鉴定程序解决，司法鉴定意见是法院审理此类案件的主要定案依据。如前所述，该院对司法鉴定意见予以采信。何珊申请补充鉴定护理依赖情况，医大二院申请由上海市司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心重新鉴定，因不符合法定事由，该院均不准许。根据鉴定意见，足以认定医大二院存在医疗过失行为，与何珊的损害后果有因果关系，应承担30%的民事赔偿责任。关于医疗费。双方的主要争点在于，何珊基于社会医疗保险报销的医疗费应否核减。对此，该院认为，其一，患方作为被侵权人要求侵权医院按照责任比例对全额医疗费承担赔偿责任，并未加重医方的赔偿额度；相反，如对已报销的医疗费核减，却减轻了医方应承担的侵权责任。其二，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十条的规定，基本医疗保险基金对向参保人员先行垫付的应由第三人负担的医疗费用，享有追偿权。由此可见，医方并非追偿权的权利主体，其此项抗辩主张于法无据。其三，患者基于医疗侵权行为向医方主张赔偿医疗费属于侵权法调整的范畴，而患者基于存续的社会医疗保险关系报销医疗费用属于社会法调整的范畴，两者并不存在竞合关系，不应合并处理。因此，何珊治疗实际支付医疗费143,443.34元，医大二院应承担30%，即43,033元。至于医保机构与何珊之间的医疗费报销额度问题，可由双方重新核算另行处理，与医大二院无关。关于误工费。鉴于何珊的身份是在校学生，尚未进入社会参加工作，其并无实际误工损失发生，故其此项诉讼请求，缺乏事实和法律依据，不予支持。关于护理费。参照司法鉴定意见，按照2015年度黑龙江省居民服务业和其他服务业平均工资52,333元标准计算，护理费数额应为102,109.09元，哈医大二院承担30%，即30,632.73元。关于交通费。按照3元/日的标准，支持何珊住院204天期间的2名护理人交通费1,224元，医大二院承担30%，即367.20元。何珊主张的120救护车费及出租车费5,100元，证据不足，不予支持。关于住院伙食补助费。根据国家有关政策，2014年4月前的标准为50元/日，此后标准为100元/日。根据住院情况据此计算，住院伙食补助费合计12,400元，医大二院承担30%，即3,720元。关于营养费。参照司法鉴定意见，根据上述标准计算，住院期间及出院后十个月的营养费数额为27,400元（其中44天按100元标准支持，其余均按50元标准支持），医大二院承担30%，即8,220元。关于住宿费。合理票据为150元，医大二院承担30%，即45元。关于残疾赔偿金。何珊被评定为七级伤残，其按2015年黑龙江省城镇居民人均可支配收入22,609元标准，主张残疾赔偿金180,872元请求合理，医大二院承担30%，即54,261.60元。关于精神损害抚慰金。综合衡量何珊的伤残情况，医大二院的过错程度，酌情支持10,000元。关于残疾辅助器具费及外购药费。证据不足，故不予支持。关于司法鉴定费和复印费。何珊要求医大二院按30%比例承担鉴定费2,400元、复印费12元，请求合理，予以支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条之规定，判决：一、被告哈尔滨医科大学附属第二医院赔偿原告何珊医疗费43,033元；二、被告哈尔滨医科大学附属第二医院赔偿原告何珊护理费30,632.73元；三、被告哈尔滨医科大学附属第二医院赔偿原告何珊交通费367.20元；四、被告哈尔滨医科大学附属第二医院赔偿原告何珊住院伙食补助费3,720元；五、被告哈尔滨医科大学附属第二医院赔偿原告何珊营养费8,220元；六、被告哈尔滨医科大学附属第二医院赔偿原告何珊住宿费45元；七、被告哈尔滨医科大学附属第二医院赔偿原告何珊残疾赔偿金54,261.60元；八、被告哈尔滨医科大学附属第二医院赔偿原告何珊精神损害抚慰金10,000元；九、被告哈尔滨医科大学附属第二医院赔偿原告何珊司法鉴定费2,400元；十、被告哈尔滨医科大学附属第二医院赔偿原告何珊复印费12元；十一、对原、被告的其他诉讼请求不予支持。上列赔偿款项，被告哈尔滨医科大学附属第二医院于本判决发生法律效力之日起七日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,300元，原告何珊负担946元，被告哈尔滨医科大学附属第二医院负担3,354元。
二审中，当事人没有提交新的证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，何珊于2013年5月11日患病入医大二院住院治疗，于同年5月22日未愈出院事实存在。对该事实本院应予认定。关于医大二院上诉主张申请重新进行司法鉴定问题的认定。一审中，根据何珊的申请，一审法院依法经哈尔滨市中级人民法院司法技术处委托黑龙江省森工总医院司法鉴定所鉴定。该鉴定机构出具的（2015）黑森鉴字第274号司法鉴定意见书中已附鉴定人员的鉴定资质证书。在一审中，该鉴定人员出庭接受了质询，鉴定程序合法。现医大二院无证据证明鉴定人员不具备相关鉴定资格，亦无证据证明鉴定结论存在明显依据不足，故医大二院请求重新鉴定不符合最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第（一）、（二）、（三）款规定情形，即鉴定机构或鉴定人员不具备相关的鉴定资格；鉴定程序严重违法；鉴定结论明显依据不足。故本院对医大二院申请重新鉴定，不予准许。关于医大二院二审主张何珊在入该院治疗前为七级伤残状态问题的认定。对此主张，医大二院未举示证据证明，本院对医大二院该项诉讼主张，不予支持。关于何珊十个月营养费问题的认定。一审法院根据何珊的司法鉴定结论，按照责任承担比例，判令医大二院支付何珊十个月营养费并无不当，本院应予维持。医大二院该项诉请无依据，不予支持。关于医大二院主张何珊已经医保报销部分医疗费应予核减问题的认定。何珊基于社会医疗保险关系虽依法报销部分医疗费，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十条的规定：基本医疗保险基金对向参保人员先行垫付的应由第三人负担的医疗费用，享有追偿权。本案中，何珊作为享有追偿权主体在先行支付其医疗费的前提下，有权向其侵权责任人行使追偿权。医大二院核减该费用的诉讼主张，于法无据，本院不予支持。关于何珊上诉主张营养费、住院伙食补助费计算标准问题的认定。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：住院伙食补助费可以根据当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。根据国家政策规定，2014年4月前、住院伙食补助费、营养费的标准为50元/日，之后标准为100元/日。据此，一审法院对何珊住院伙食补助费的计算标准并无错误，一审法院根据住院伙食补助标准酌情支持营养费亦无不当。对何珊该项诉请，本院不予支持。关于何珊主张误工费问题的认定。因何珊患病入住医大二院期间，仍是黑龙江省齐齐哈尔市交通职业技术学院学生，尚未参加工作，无实际误工损失，对何珊的该项请求，无事实依据，本院不予支持。
综上所述，何珊和医大二院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3.629元，由何珊负担275元，哈尔滨医科大学附属第二医院负担3,354元。
本判决为终审判决。
审判长 周 磊
审判员 李胜凯
审判员 贾延春
二〇一七年二月二十日
书记员 孙英喆