福建省福清市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0181民初4634号
原告：魏某，男，1964年8月7日出生，汉族，福建省人，住福建省福清市。
委托代理人：张力挺、张国忠，福建融思佳信律师事务所律师。
被告：林某，男，1969年2月15生，汉族，福建省福清市人，住福建省福清市。
委托代理人：王圣恩，福建正实律师事务所律师。
被告：林某辉，男，1970年6月21日生，福建省福清市人，住福建省福清市。
委托代理人：游辉，福清市融城法律服务所法律工作者。
原告魏某与被告林某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年7月27日立案受理后，依照被告林某的申请，追加林某辉为本案共同被告，依法由审判员余良炎适用简易程序，于2016年9月8日公开开庭进行了审理。原告魏某及其委托代理人张国忠，被告林某及其委托代理人王圣恩，被告林某辉及其委托代理人游辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告魏某诉称，原告是当地农村土石师傅，从事建筑业务。2016年4月7日，被告林某因其盖祖屋（旧房翻新）需要砌砖，雇佣原告从事土石砌砖工作。当日8时至9时左右，原告爬上第三层约7米高处砌砖时，因被告所铺设的脚手架倒塌，导致原告从高处跌下，摔倒一层砖堆之中，左脚插入乱砖之中，后由林某、林某辉紧急送往福清市三山医院，紧急处理并拍片后，即转至福清市第三医院住院治疗。2016年7月18日，经福建明源司法鉴定所鉴定：1、原告构成十级伤残；2、原告后续治疗费估算为10000元；3、原告误工期为210日，护理期为90日，营养期为90日。被告林某未工程现场做好安全防范工作是本次事故发生的主要原因。其行为对原告构成了生理上和精神上的伤害。被告仅仅是赔付了原告在福清市三山医院的全部医疗费和福清市第三医院的部分医疗费合计41000元，其他费用皆未支付。因此，原告诉至法院请求判令：1、二被告赔偿原告各项损失计123734.15元。其中医疗费65118.2元，误工费28975.4元，护理费8656.52元，交通费1000元，住院伙食补助费1080元，营养费12418.03元，××赔偿金27586元，精神损害抚慰金8000元，鉴定费1900元，后续治疗费10000元，其中扣除被告支付的41000元；2、本案诉讼费由被告承担。
被告林某辩称：一、被告林某不是本案的共同侵权人，依法不应当列其为本案的被告。首先，本案发生摔伤事故的房屋，不是被告林某所有的，而是包括被告林某在内的数十户宗亲的祖厅（用于同宗亲办集体活动和丧事），祖厅因年久失修，故所有的有同宗的叔伯兄弟均出钱筹集后进行修缮，被告林某也是出钱出力在现场帮忙，因房屋所有人并非被告林某，故林某不是共同侵权人。其次，被告林某并没有雇佣原告从事砌砖工作，从未叫过原告来做工，亦没有与原告约定每天做工的工钱多少、如何支付等相关约定。发生事故的祖厅修缮工程是承包给泥水工头被告林某辉进行施工，由林某辉组织包括原告在内的工人施工，工人工资统一由林某辉支付。被告林某辉是原告的雇主，应当承担赔偿责任的规定。再次，即使被告林某代全体宗亲将祖厅修缮工程承包给林某辉施工，被告林某亦不存在选任、指示上的过失，依法不应承担赔偿责任，且诉争祖厅是祖上遗留下来的，是土木结构单层房屋，因为规模较小，技术含量低，对其进行修缮，并不需要由具有资质的从业人员进行施工。相关法律法规对此并没有禁止性规定，故被告林某辉即使没有资质，被告林文等人发在选任上也不存在过失，不应承担过失责任。二、原告本身对损害的发生存在重大过错，其本人应对损害结果承担相应的责任。三、原告的诉求的赔偿数额中，医疗费方面，未提供完整的用药清单，无法甄别其花费是否存在过度治疗和合理性，误工费应按每天88.7元计算，护理费实际住院天数和实际有产生护理支出为据，营养费应按医嘱，精神损害抚慰金应酌定为3000元。四、原告受伤后，林某为其代垫了各项费用44500元。
被告林某辉辩称：一、2016年4月7日被告林某辉和原告魏某经原告林某的邀请去修祖厅砌砖，林某辉也是受雇于林某；二、修葺祖厅的工资经约定是由林某统一发放的，到目前为止工资未付；三、林某在修建的过程中都在现场指挥工作，林某辉只负责砌砖，且工作时间只有半天。
经审理查明，2016年4月7日，原告魏某应被告林某要求为林某翻新房屋，从事土石砌砖活动。上午9时许，魏某在高处砌砖时因脚手架倒塌，不慎跌下导致左脚受伤。魏某受伤后由林某、林某辉等人送往福清市三山医院处理，后转至福清市第三医院住院治疗，共计36天。魏某经治疗出院诊断为：1、左胫骨平台粉碎性骨折；2、腓骨头骨折；3、内侧副韧带撕裂；4、内侧半月板后角损伤；5、右侧面瘫；6、高血压病；7、高甘油三酯血症；8、左膝切口愈合不良。2016年7月18日，经福建明源司法鉴定所鉴定，魏某构成十级伤残。
另查明，魏某、林某辉均未取得相应的建筑装修资质。事发后，林某向魏某支付了44300元的赔偿费用。
以上事实，有原、被告双方的陈述以及户口本、福清市第三医院入院记录、出院小结、福建明源司法鉴定所鉴定意见书、出院记录、入院记录、医疗发票、用药清单、鉴定费发票等证据为证，上述证据来源合法，内容客观真实，且与本案具有关联性，可以作为认定上述事实的依据，本院依法予以确认。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照福建省统计局2016年相关统计数据并结合原告的主张，本院认定原告魏某因伤造成的损失为：医疗费65118.2元，住院伙食补助费1080元（按本地区出差补贴标准每天30元计算36天），护理费3463.2元（按每天96.2元的标准计算住院时间36天），误工费12121.2元（按每天96.2元的标准计算126天，其中住院时间36天，必要、合理的休息时间90天），交通费酌定800元，营养费酌定5000元，鉴定费1900元，××赔偿金27586元（按农村居民人均可支配收入每年13793元计算20年再乘以赔偿××系数10%），以上损失共计117068.6元，精神损害抚慰金酌定4000元。关于后续治疗费，原告魏某可待治疗结束后按照实际支出另行起诉。
本案争议的焦点在于原告魏某与被告林某辉是否构成雇佣关系。经审理查明，根据证人魏某、李某的证言，结合被告林某、林某辉在庭审中的陈述等证据，可以认定魏某系受林某辉所雇请，到林某家中从事劳务活动，因此原告魏某与被告林某辉系雇佣关系，被告林某辉关于其与魏某系工友的抗辩不能成立，本院不予采信。
本院认为，被告林某辉雇请原告魏某从事劳务活动，原告在提供劳务过程中受到损害，被告林某辉对损害结果的产生存在过错，应根据各自过错程度承担相应责任。综合考虑到原告魏某在缺乏施工资质的情况下工作且自身未尽到谨慎注意的义务，被告林某辉自身缺乏施工资质且聘请无资质的人提供劳务，被告林某聘请无资质人员参与劳务活动且未提供适格、充分的安全条件，均存在一定过错，根据公平、合理的原则并结合劳务活动的性质和具体情况，本院酌定原告魏某承担20%的赔偿责任，被告林某辉承担50%的赔偿责任，被告林某承担30%的赔偿责任，即被告林某辉应赔偿原告的损失为117068.6元×50%=58534.3元，被告林某应赔偿原告的损失为117068.6元×30%=35120.58元，该款项直接从被告林某已经支付的44300元赔偿款中予以折抵；另被告林某辉应向原告魏某支付精神损害抚慰金4000元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告林某辉应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告魏某各项损失58534.3元；
二、被告林某辉应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告魏某支付精神损害抚慰金4000元；
三、被告林某应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告魏某各项损失35120.58元，该款项直接从被告林某已经支付的44300元赔偿款中予以折抵；
四、驳回原告魏某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费970元，减半收取485元，由被告林某辉负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。
审判员 余良炎
二〇一六年九月九日
书记员 俞财英