福建省建宁县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）建民初字第935号
原告陈代云，男，1960年8月30日出生，汉族，住安徽省池州市青阳县。
委托代理人刘明强，男，1975年9月1日出生，汉族，建宁县濉城法律服务中心法律工作者，住建宁县。
被告刘晓婷，女，1990年4月24日出生，汉族，住建宁县。
被告中国人民财产保险股份有限公司三明市分公司，住所地三明市梅列区徐碧一村66幢，组织机构代码85559759-4。
负责人侯鹏，总经理。
委托代理人翟峰，男，1964年10月8日出生，汉族，系中国人民财产保险股份有限公司三明市分公司职员，住建宁县。
原告陈代云与被告刘晓婷、中国人民财产保险股份有限公司三明市分公司（以下简称“中国人保三明公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，原告于2014年9月24日向本院起诉，同日本院立案受理，受理后依法由审判员杨铖独任审判，于2014年11月5日公开开庭审理了本案。原告陈代云及其委托代理人刘明强、被告刘晓婷、中国人保三明公司的委托代理人翟峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈代云起诉称，2014年5月6日10时许，原告驾驶二轮摩托车由里心镇往客坊乡方向行至里客线22KM＋100M弯道路段时与被告刘晓婷驾驶的闽G930**号小汽车发生碰撞，事故造成原告受伤住院。经建宁公安局交警大队认定，原告陈代云承担本起交通事故的次要责任，被告刘晓婷承担本起交通事故的主要责任。原告受伤后在建宁县医院住院治疗，原告的伤情诊断为右胫腓骨中下段粉碎性开放性骨折、右股骨颈骨折、左髋臼粉碎性骨折、右肩关节脱位。医院行右胫腓骨切开复位内固定术、右髋关节全髋置换术＋左髋臼切开复位内固定术、右肩关节脱位切开复位内固定术。医院建议原告门诊随访、定期复查CR片、建议休息一年、一年后取内固定物等。2014年8月26日，福建中博司法鉴定中心对原告的损伤进行伤残程度及后续治疗费鉴定。经鉴定，原告的损伤构成一处八级伤残、一处九级伤残、一处十级伤残；后续治疗费25000元。原告的损失为：医疗费115978.63元、后续治疗费25000元、误工费63990元、护理费11772元、住院伙食补助费2180元、营养费3000元、交通费5048.7元、住宿费314元、残疾赔偿金203388.24元、被扶养人生活费8288.23元、精神损害抚慰金24000元、鉴定费1400元，合计464359.8元。由于被告刘晓婷承担本起交通事故的主要责任，因此被告刘晓婷应当赔偿原告的经济损失为120000元＋（464359.8-120000）元×70%=361051.86元，扣除被告刘晓婷已支付的医疗费61000元，被告刘晓婷还应当赔偿原告经济损失300051.86元。因事故车辆闽G930**号小汽车在中国人民财产保险股份有限公司三明市分公司投保了交强险及第三者责任险，故要求保险公司在限额内先予以赔偿，不足的由被告刘晓婷赔偿。诉讼请求：1、判令被告刘晓婷赔偿后原告各项损失300051.86元，要求被告保险公司在保险赔偿范围内先予以赔偿，不足的由被告刘晓婷赔偿；2、诉讼费用由被告承担。
被告刘晓婷辩称，原告的鉴定费和非医保用药被告刘晓婷不同意承担。
被告中国人保三明公司辩称，原告的医疗费应扣除非医保用药的38954.34，后续治疗费被告同意赔付6500元，护理费应是109天×88.74元／天=9672.66元，误工费应以88.74元／天为标准计算至定残日前一天，住院伙食补助费无异议，营养费不应当支持，交通费按实际情况计算，住宿费只能计算合理范围内的，伤残评定等级过高，应重新鉴定，被扶养人生活费不应支持，精神损害抚慰金同意赔付10000元，鉴定费和诉讼费不在保险公司赔偿范围。
原告为证明其主张，向法庭提交了以下证据材料：1、建宁县公安局交通管理大队建公交认字（2014）第00026号道路交通事故认定书一份，证明事故发生的经过、形成的原因及责任分担；2、保险单二份，证明被告刘晓婷驾驶的闽G930**号车辆的保险情况；3、建宁县医院出院小结一份、疾病证明书一份、诊断报告单四份、医疗费发票一份、费用清单一份，证明原告陈代云受伤的伤情、治疗经过、住院时间、医嘱、医疗费为115978.13元；4、福建中博司法鉴定中心闽中博（2014）临鉴字第101号法医临床学司法鉴定意见书一份及鉴定费发票一张，证明原告陈代云的伤残等级为一处八级伤残、一处九级伤残、一处十级伤残，后续治疗费25000元及鉴定费为1400元；5、户口簿二份及居委会证明二份，证明原告陈代云及其母亲徐爱萍均为城镇居民；6、交通费发票、飞机票网络订单及住宿费发票各一份，证明原告的交通费为5048.7元、住宿费为314元。
被告刘晓婷向法庭提交了医院的缴费清单及收条各一份，证明原告陈代云住院期间被告刘晓婷垫付了医疗费51000元。
被告中国人保三明公司向法庭提交了医疗费预付审核表一份，证明原告陈代云住院期间被告中国人保三明公司垫付了医疗费10000元。
经庭审，当事人对下列事实无异议，本院予以确认：2014年5月6日10时许，原告驾驶二轮摩托车由里心镇往客坊乡方向行至里客线22KM＋100M弯道路段时与被告刘晓婷驾驶的闽G930**号小汽车发生碰撞，事故造成原告受伤住院。经建宁公安局交警大队认定，原告陈代云承担本起交通事故的次要责任，被告刘晓婷承担本起交通事故的主要责任。原告受伤后于2014年5月6日至2014年8月23日在建宁县医院住院治疗，住院109天，花费医疗费115978.63元。原告的伤情诊断为：右胫腓骨中下段粉碎性开放性骨折、右股骨颈骨折、左髋臼粉碎性骨折、右肩关节脱位。医院行右胫腓骨切开复位内固定术、右髋关节全髋置换术＋左髋臼切开复位内固定术、右肩关节脱位切开复位内固定术。医院建议原告门诊随访、定期复查CR片、建议休息一年、一年后取内固定物等。被告刘晓婷驾驶的闽G930**号小汽车在被告中国人保险三明公司投保了交强险及第三者责任险。事故发生后，被告刘晓婷垫付了原告陈代云医疗费51000元，被告中国人保险三明公司垫付了原告陈代云医疗费10000元。
本案争议焦点是：1、原告陈代云的伤情是否应重新鉴定；2、原告各项损失的具体数额。本院对争议焦点予以查明、分析并认定如下：
1、关于原告陈代云的伤情是否应重新鉴定的问题。
被告中国人保险三明公司认为，被告中国人保三明公司对福建中博司法鉴定中心作出的闽中博（2014）临鉴字第101号司法鉴定意见书有疑义，原告陈代云以髋关节功能丧失评八级伤残不可信，没有考虑到假体的功能替代作用，原告陈代云的伤残程度无法达到一处八级、一处九级、一处十级，被告中国人保三明公司申请对原告陈代云的伤情进行重新鉴定。
被告刘晓婷对原告陈代云的伤残等级无异议。
原告陈代云认为，福建中博司法鉴定中心具有合法的鉴定资质，其出具的司法鉴定意见书真实有效，其对原告陈代云的伤情作出的鉴定结论客观真实。因此，原告陈代云不同意对原告的伤情进行重新鉴定。
本院认为，福建中博司法鉴定中心及本案的鉴定人员系符合法定条件的鉴定机构和鉴定人员，鉴定时间在原告治疗终结之后，鉴定程序并未违反法律的禁止性规定，鉴定结论合法有效，本院予以采信。被告中国人保三明公司并未提供任何反驳的证据，仅以其认为原告达不到伤残等级而提出申请要求对原告的伤情进行重新鉴定，没有法律依据，本院不予支持。
2、关于原告各项损失的具体数额的问题。
原告陈代云认为，原告因本起交通事故造成如下损失：1、医疗费115978.63元；2、误工费（109＋365）天×各单位从业人员平均工资49328元／年＝63990元；3、护理费109天×居民服务和其他服务业39512元／年＝11772元；4、住院伙食补助费109天×20元／天＝2180元；5、营养费3000元；6、交通费5048.7元；7、住宿费314元；8、残疾赔偿金30816.4元／年×20年×（30＋2＋1）%＝203388.24元；9、被扶养人生活费20092.7元／年×5年×（30=2=1）%÷4=8288.23元；10、精神损害抚慰金24000元；11、鉴定费1400元；12、后续治疗费25000元。共计464359.8元。
被告刘晓婷认为，鉴定费1400元及非医保用药的费用应由原告自行负担，其他费用无异议。
被告中国人保三明公司认为：1、医疗费应该扣除非医保用药，为38954.34；2、误工费应按农、林、牧、渔业32391元／年计算至定残前一日；3、护理费应按农、林、牧、渔业32391元／年计算；4、住院伙食补助费无异议；5、营养费不应支持；6、交通费按实际发生的计算；7、住宿费只承担原告妻子的；8、残疾赔偿金应对原告的伤情重新鉴定后再计算；9、被扶养人生活费不应支持；10、精神损害抚慰金按10000元计算；11、鉴定费不属于保险公司理赔的范围；12、后续治疗费只应计算6500元。
本院认为，1、医疗费的问题。国家基本医疗保险是为补偿劳动者因病症风险造成的经济损失而建立的一项具有福利性质的社会保险制度，本案保险合同是商业性的保险合同，商业性保险合同的保费金额远远高于国家基本医疗保险，投保人加入保险的利益期待也远高于国家医疗保险。被告中国人保三明公司按照商业性保险收取保费，却按照国家基本医疗保险的标准理赔，有违诚信。被告中国人保三明公司提供的格式合同的免责条款，但未提供对该条款内容做出明确解释的证据，故免责条款对投保人不发生效力。因此对被告中国人保三明公司提出原告的医疗费应扣除非医保费用的抗辩主张，本院不予支持。因此，原告陈代云的医疗费为115978.63元。2、误工费的问题。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，原告的住院天数为109天，医疗机构出具的疾病证明书建议原告的休息时间为1年即365天，故原告的误工天数为474天。原告的职业为工人，但原告未举证证明原告有固定收入或证明原告最近三年的平均收入，因此原告的误工费可以参照建筑业上一年度职工的平均工资计算。原告的误工费为474天×44814元／年＝58196.8元。3、护理费的问题。原告的住院天数为109天，因此原告的护理费为109天×居民服务和其他服务业39512元／年=11772元；4、住院伙食补助费2180元。5、营养费的问题。原告陈代云因受伤造成一处八级、一处九级、一处十级伤残，伤势较重，且医疗机构建议其加强营养，本院酌定原告的营养费为2000元。6、交通费的问题。应计算原告的妻子前来护理的往返交通费及原告出院后返回安徽老家的交通费，原告的妻子前来护理的往返交通费为3789.5元，原告出院后返回安徽老家额交通费为164元。因此，原告的交通费为3953.5元。7、住宿费的问题。原告的住宿费应计算其妻子前来护理往返途中的住宿费，因此住宿费为138元。8、残疾赔偿金的问题。原告的残疾赔偿金应当以城镇居民赔偿标准计算，按照一审法庭辩论终结前上一年度福建省城镇居民人均可支配收入30816.4元／年计算，原告的残疾赔偿金为30816.4元／年×20年×33%（伤残赔偿附加指数，伤残九级审判实践中增加2%为宜，伤残十级审判实践中增加1%为宜，故原告陈代云合计的伤残赔偿金总数为33%）＝203388.24元。9、被扶养人生活费为城镇居民人均生活消费支出20092.7元／年×5年×33%÷4=8288.23元。10、根据原告的伤残情况，本院酌定原告的精神损害抚慰金为20000元。11、鉴定费为1400元。12、后续治疗费的问题。根据司法鉴定意见书中评定的后期取内固定物治疗费用约需25000元的意见，原告的后续治疗费是必要的支出费用，为了减轻当事人诉累，对原告主张的25000元后续治疗费，本院予以支持。综上，原告陈代云的各项损失为：医疗费115978.63元、误工费58196.8元、护理费11772元、住院伙食补助费2180元、营养费2000元、交通费3953.5元、住宿费138元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）211676.47元、精神损失抚慰金20000元、鉴定费1400元、后续治疗费25000元，合计452295.4元。
综上所述，本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害他人生命健康的行为应承担民事责任。原告陈代云驾驶的摩托车与被告刘晓婷驾驶的小汽车发生碰撞，造成原告陈代云受伤，原告陈代云承担本起交通事故的次要责任，被告刘晓婷承担本起交通事故的主要责任。原告陈代云的合理损失为452295.4元。被告刘晓婷驾驶的闽G930**号小汽车在被告中国人保三明公司投保了交强险、第三者商业责任险。被告中国人保三明公司应在交强险范围内赔偿原告陈代云医疗费10000元、误工费58196.8元、护理费11772元、交通费3953.5元、住宿费138元、精神损害抚慰金20000元、残疾赔偿金15939.7元，合计120000元。交强险赔偿后超出的残疾赔偿金（含被扶养人生活费）195736.77元、医疗费105978.63元、住院伙食补助费2180元、营养费2000元、后续治疗费25000元，合计330895.4元，根据双方在本次事故中的责任，由被告中国人保三明公司在商业险范围内赔偿原告陈代云70%即231626.78元，扣除被告中国人保三明公司已支付的10000元，被告中国人保三明公司还应支付221626.78元。鉴定费1400元，由原告陈代云承担420元，被告刘晓婷承担980元。被告刘晓婷已垫付的51000元，由原告陈代云从被告中国人保三明公司领取的赔偿款中退还给被告刘晓婷。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释第八条第二款、第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司三明市分公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告陈代云1200**元。
二、被告中国人民财产保险股份有限公司三明市分公司在第三者商业责任险范围内赔偿原告陈代云2216**.78元。
三、上述两项合计341626.78元，被告中国人民财产保险股份有限公司三明市分公司应于本判决生效后十日内支付。
四、原告陈代云应退还被告刘晓婷51000元，扣除被告刘晓婷应支付给原告陈代云的鉴定费980元，原告陈代云还应退还被告刘晓婷50020元，该款于原告领取保险公司赔偿款后五日内支付。
五、驳回原告陈代云的其他诉讼请求。
被告如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5755元，减半收取2877.5元，由被告刘晓婷负担。案件受理费应于本判决生效后七日内向本院交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。
审判员 杨 铖
二〇一四年十二月十一日
书记员 余建华
附：法律条文和申请执行提示
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
2、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
3、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
4、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款：因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
5、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
案件受理费缴纳提示：
被告刘晓婷应在本判决书送达之日起七日内向本院交纳案件受理费2877.5元。逾期未交，将移送执行。
请到建宁县农行濉城分理处（水南）缴款，将缴款单提交给本院里心法庭。
全称：建宁县人民法院
账号：890201040001460
开户行：建宁县农行濉城分理处。