湖南省永州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘11民终1576号
上诉人（原审被告）：漆小群，男，1972年8月5日出生，住湖南省东安县。
上诉人（原审被告）：龙燕，女，1975年9月18日出生，住长沙市雨花区。
被上诉人（原审原告）：龚美姣，女，1965年11月24日出生，住东安县。
上诉人漆小群、龙燕因与被上诉人龚美姣民间借贷纠纷一案，不服湖南省东安县人民法院（2017）湘1122民初356号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人漆小群与被上诉人龚美姣到庭参加诉讼。上诉人龙燕经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。
漆小群、龙燕上诉请求：撤销（2017）湘1122民初356号民事判决，将本案发回重审或依法改判。事实和理由：1．一审对于每笔借款的利率及上诉人已经给付的利息没有查清，被上诉人对于三笔借款中的两笔没有提供资金来源及转帐凭证；2．2011年4月2日出借的400000元借款，双方约定的月利率为4.5%，超出法律规定部分应核减本金；3．漆小群借款用于放高利贷，并没有用于夫妻共同生活或经营，应由漆小群个人承担。
龚美姣辩称：1．本案85万元借款有上诉人出具的借条证实，且上诉人在一审庭审中也承认三笔借款的真实性，被上诉人需再提交其他证据；2.上诉人在一审时未就超出法定利率的利息核减本金提出反诉，应诉为上诉人放弃诉讼权利，且最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》不应对2015年9月1日前的借贷行为产生法律效力；3.本案三笔借款有两笔发生在上诉人夫妻婚姻存续期间，其中一笔发生时两人离婚不到一个月且借款后不到三个月两人又登记结婚。上诉人龙小燕没有稳定收入，其生活来源于漆小群从事房地产的收入，漆小群借债除部分用于家庭开支外，其他均用于房地产生意。
龚美姣向一审法院起诉请求：1、漆小群、龙燕连带偿还原告借款本金85万元及利息（按月息2%）20.4万元，共计105.4万元；2、诉讼费及财产保全费、执行费、房产拍卖等税费由漆小群、龙燕承担；3、漆小群与龙燕借款时系夫妻，龙燕必须承担该借款债务事项。
一审法院认定事实：漆小群与龚美姣系朋友关系。在2011年4月2日至2015年2月5日期间，漆小群分四次向龚美姣借款90万元，其中：在2011年4月2日借款40万，2013年12月借款二次20万元，2015年2月5日借款30万。借款后，漆小群按约定支付了每月借款利息。2015年12月1日，双方对借款本息进行了结算，并由漆小群偿还了借款本金5万元，对剩余借款本金85万元重新出具了借条，约定借款月利率2.5%。漆小群重新出具借条后，按约定利率支付了三个月借款利息，借款本金及剩余利息未付。漆小群与龙燕于2004年7月15日在东安县民政局办理结婚登记，后因性格不合，双方于2013年11月19日在东安县民政局协商办理离婚手续。二人离婚后，又于2014年2月14日在东安县民政局办理结婚登记，2016年3月1日第二次协商办理离婚手续。2015年12月1日，漆小群在重新出具给龚美姣85万元借条时与龙燕系夫妻。
一审法院认为，债务应当清偿。在漆小群向龚美姣借款及换据时，漆小群与龙燕系夫妻，因而此借款系夫妻共同债务，应由二人按借据的约定履行还款义务，龚美姣要求二人共同偿还借款的诉讼请求，予以支持。借款时，双方约定借款月利率2.5%，与相关法律规定不符，龚美姣要求按月利率2%计算借款利息，符合相关法律规定，予以支持。龙燕关于已与漆小群离婚、对漆小群向龚美姣借款不知情的辩解意见，由于在漆小群首次与第四次向龚美姣借款及与龚美姣结算换据时，漆小群与龙燕系夫妻，龙燕应当知道漆小群向龚美姣借款的事实，因而其辩解意见与事实不符，不予采信。龙燕经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应当缺席判决。综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百一十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条及《中华人民共和国事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：漆小群、龙燕共同偿还龚美姣借款85万元，剩余借款利息从2016年3月1日起按月利率2%计算至借款还清之日止。上述款项，在本判决生效之日起十日内付清。本案受理费14286元，减半收取7143元，财产保全费5000元，共计12143元，由漆小群、龙燕负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于漆小群提交的向龚美娇转款的银行流水单，因无银行盖章证明，不能确认其来源和真实性，本院不予采信。龚美姣在二审开庭时当庭自认2011年4月至2013年1月的借款是按4分的月利率给付利息的，本院对其自认的事实予以确认。经二审审理查明的其他事实与一审一致，对一审查明的其他事实依法予以认定。
本院认为，本案二审争议的焦点一是借款本金的多少及给付的利息是否超出了法律规定的利率，焦点二是本案借款是个人债务还是共同债务。关于焦点一，龚美姣向法院提供了漆小群亲笔所写的85万元借条，还提供了80万元的银行转帐凭证予以佐证，其主张另有10万元以现金的形式给付也符合交易习惯，漆小群虽然不认可以现金给付的10万元借款，但未提供证据证实其所写的85万元借条不是本人真实意思表示，故本院对借款本金为85万元的事实予以确认。漆小群提出给付的利息是按月息4.5%计算，超过了法律规定，应当依法核减的上诉理由，因没有提供有效证据证实，本院根据对方当事人自认的事实予以认定，即2011年4月2日所借40万元系按月利率4%给付至2013年1月2日。对于超过年利率36%的部分（40万元×1%×21=8.4万元），当事人要求在下欠本息中予以核减，本院依法予以支持。关于焦点二，漆小群分四笔所借款项中的三笔和出具85万元借条时，均在漆小群与龙燕婚姻存续期间，漆小群与龙燕没有举证证明该借款没有用于夫妻共同生活和经营或与出借人约定为个人债务，其上诉提出漆小群借款用于放高利贷，并没有用于夫妻共同生活或经营，应由漆小群个人承担的上诉理由，因没有事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，漆小群、龙燕的上诉请求部分成立，对合理部分本院予以支持。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、变更湖南省东安县人民法院（2017）湘1122民初356号民事判决为：漆小群、龙燕共同偿还龚美姣借款85万元，剩余借款利息从2016年3月1日起按月利率2%计算至借款还清之日止，漆小群此前超出年利率36%给付的8.4万元利息从中予以抵扣；
二、驳回龚美姣的其他诉讼请求。
一审案件受理费14286元，减半收取7143元，财产保全费5000元，共计12143元，由漆小群、龙燕负担10043元，龚美姣负担2100元。二审案件受理费14286元，由漆小群、龙燕负担10986元，龚美姣负担3300元。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 素
审 判 员 彭卫民
代理审判员 刘 爱
二〇一七年九月五日
书 记 员 王亚竹
附相关法律条文：
《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》
第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。
借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。