福建省漳州市芗城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）芗刑初字第104号
公诉机关漳州市芗城区人民检察院
被告人胡友强，男，1983年6月15日出生于福建省诏安县，汉族，初中文化，家住福建省诏安县。因涉嫌犯假冒注册商标罪于2013年8月21日被漳州市公安局芗城分局刑事拘留，同年9月25日被逮捕。现羁押于漳州市看守所。
辩护人叶庆瑞，福建泾渭明律师事务所律师。
辩护人林丰阳，福建泾渭明律师事务所实习律师。
被告人胡某某，女，1979年4月23日出生于福建省诏安县，汉族，小学文化，家住福建省诏安县。因涉嫌犯假冒注册商标罪于2013年11月7日被漳州市公安局芗城分局取保候审。
辩护人吴振华，福建泾渭明律师事务所律师。
漳州市芗城区人民检察院以芗检公刑诉（2014）73号起诉书指控被告人胡友强犯假冒注册商标罪，被告人胡某某犯生产、销售伪劣产品罪，于2014年1月27日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。2014年3月20日，漳州市芗城区人民检察院以芗检公刑诉（2014）73-1号起诉书变更指控被告人胡友强、胡某某犯假冒注册商标罪，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。漳州市芗城区人民检察院指派检察员黄燕斌出庭支持公诉。被告人胡友强、胡某某，辩护人叶庆瑞、林丰阳、吴振华到庭参加诉讼。期间，公诉机关申请延期审理一次。现已审理终结。
公诉机关指控：2013年4月份，被告人胡友强为牟取非法利益，在福建省厦门市思明区黄厝村一出租房内，用正品皇后牌珍珠霜以1：5的比例与其购买的基础霜勾兑后封装，假冒皇后牌珍珠霜进行销售。2013年7月12日，被告人胡某某到该制假窝点帮被告人胡友强制造假冒“皇后牌片仔癀珍珠霜”，并于2013年8月20日得知公安机关抓获被告人胡友强的情况后，将该制假窝点内的原料、制假机械等物转移、销毁。至2013年8月20日，被告人胡友强共生产假冒“皇后牌片仔癀珍珠霜”计602.7箱，销售金额为人民币325620元，其中被告人胡某某参与生产471箱，销售金额为人民币254340元。2013年8月21日，被告人胡某某主动向公安机关投案。
公诉机关认定上述事实的证据有：1、相关书证；2、证人陈某某等人的证言；3、被害单位的报案材料；4、被告人胡友强、胡某某的供述与辩解；5、现场勘验、检查笔录。
公诉机关认为，被告人胡友强、胡某某的行为已构成假冒注册商标罪，本案系共同犯罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二十五条第一款的规定，予以惩处。
被告人胡友强对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议。辩护人叶庆瑞、林丰阳提出的辩护意见是：1、认定被告人胡友强涉案销售金额应扣除2013年5月、6月生产的18箱产品，计9720元以及扣押的8箱7盒零7瓶（计625瓶）未销售的产品；2、被告人胡友强系初犯、偶犯，认罪态度较好，有悔罪表现。综上，建议对被告人胡友强从轻处罚并适用缓刑。
被告人胡某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议。辩护人吴振华提出的辩护意见是：被告人胡某某具有自首情节，在共同犯罪中属从犯，无犯罪前科、系初犯偶犯，社会危害性小，建议对被告人胡某某从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2013年4月份，被告人胡友强为牟取非法利益，通过互联网向“赵延歌”购买基础霜，向广东省广州市某玻璃厂订制印有“皇后牌片仔癀珍珠霜”、“净含量30g”等字样的玻璃瓶，并找到吴某慰（另案处理）设计并印制带有“福建片仔癀化妆品有限公司”、“片仔癀珍珠霜”、“中国漳州”等文字的外包装盒，找到厦门市某广告有限公司为其印制带有“片仔癀”字样的金色不干胶标贴和有皇后牌片仔癀珍珠霜商标的说明书。后被告人胡友强在福建省厦门市思明区黄厝村一出租房内，用正品的皇后牌珍珠霜按一定的比例与其购买的基础霜进行勾兑后封装，假冒皇后牌珍珠霜以每箱人民币540元的价格进行销售。从2013年7月13日起至案发，被告人胡某某到该制假窝点帮被告人胡友强制造假冒的“皇后牌片仔癀珍珠霜”，并于2013年8月20日得知公安机关抓获被告人胡友强的情况后，将该制假窝点内的原料、制假机械、工具等物转移、销毁。从2013年7月1日起至2013年8月17日，被告人胡友强共生产销售假冒“皇后牌片仔癀珍珠霜”计602.7箱，销售金额为人民币325458元，其中被告人胡某某参与生产销售471箱，销售金额为人民币254340元。2013年8月21日，被告人胡某某主动向公安机关投案。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、福建片仔癀化妆品有限公司报案书及提供的假冒的“皇后牌片仔癀珍珠霜”外包装盒照片等材料，证实其公司的产品“皇后牌珍珠霜”被假冒，还盗用了公司的厂名和商标的事实。
2、被害单位福建片仔癀化妆品有限公司综管办打假负责人王某的陈述，证实其受公司的委托报案，有人假冒福建片仔癀化妆品有限公司的“片仔癀”、“皇后”商标，生产、销售其公司没有生产的白色外包装的“皇后牌片仔癀珍珠霜”，并提供了胡友强的名片的事实。
3、证人吴某慰的证言，证实其应被告人胡友强的要求设计排版并委托印制版面带有“皇后”牌商标标识及图案，盒子上印有“福建片仔癀化妆品有限公司”、“片仔癀珍珠霜”、“中国漳州”等文字的包装盒；当时胡友强没有向其提供相关委托书或有关注册商标的资料的事实。
4、证人吴某某的证言及提供的材料，证实胡友强向厦门某贸易有限公司购买25克装的皇后牌片仔癀珍珠霜的事实。
5、证人祝某某的证言，证实胡友强向某玻璃厂订制印有“皇后牌片仔癀珍珠霜”、“净含量30g”等字样的玻璃瓶的事实。
6、证人向某某的证言及提供的业务确认单等材料，证实厦门市某广告有限公司为胡友强印制了金色不干胶标贴和说明书，金色不干胶标贴有“片仔癀”字样，说明书上有皇后牌片仔癀珍珠霜的商标的事实。
7、证人陈某某的证言，证实胡友强在厦门市某免税商场内租用一柜台经营片仔癀牌系列化妆品，其是胡友强聘请的导购员，从2013年6月开始，胡友强有拿6瓶装一盒的假冒的“皇后牌片仔癀珍珠霜”过来让其销售，但这种产品没有在柜台上陈列，每次都是胡友强打电话给其，其再按胡友强的交代拿货给客人的事实。
8、证人刘某某的证言，证实其购买了6盒（每盒6瓶）“皇后牌片仔癀珍珠霜”，准备在其驾驶的旅游车上进行销售的事实。
9、证人姚某某的证言，证实其向胡友强购买了一箱“皇后牌片仔癀珍珠霜”，在其驾驶的旅游车上进行销售的事实。
10、被害单位福建片仔癀化妆品有限公司出具的鉴定证明，证实本案中被查扣的白色花盒30g“皇后牌片仔癀珍珠霜”不是其公司的产品的事实。
11、企业法人营业执照、商标注册证、商标使用许可合同、核准转让注册商标证明、核准续展注册证明、注册商标变更证明、全国工业产品生产许可证、化妆品生产企业卫生许可证等相关材料，证实福建片仔癀化妆品有限公司是商标“皇后牌”的注册人、是商标“片仔癀”的使用许可人以及上述商标的标识、核定使用商品范围等事实。
12、扣押物品清单及扣押物照片，证实本案扣押的作案工具及假冒的“皇后牌片仔癀珍珠霜”、笔记本等物品的事实。
13、笔记本的记录，证实二被告人生产销售假冒的“皇后牌片仔癀珍珠霜”的数量，7月份共计生产销售366.2箱，其中7月13日至7月31日生产销售234.5箱；8月1日至17日共计生产销售236.5箱的事实。
14、人口信息资料，证实二被告人的基本身份情况、具有完全刑事责任能力及无违法犯罪记录的事实。
15、归案经过，证实被告人胡友强于2013年8月20日被抓获归案，被告人胡某某于2013年8月21日主动向漳州市公安局芗城分局投案的事实。
16、现场平面图及现场照片、假冒的“皇后牌片仔癀珍珠霜”外包装盒照片，证实案发现场及假冒产品的外包装等基本情况。
17、被告人胡友强的供述，证实其从2013年5月开始至案发都在生产销售假冒的“皇后牌片仔癀珍珠霜”，每箱卖540元，5、6月份处于调试阶段，做得比较少，也没有记账，5月8箱，6月10箱，18箱共卖了9720元，从7月份开始就有记账。按笔记本记载，其共销售假冒的“皇后牌片仔癀珍珠霜”603箱，销售金额325620元。胡某某有帮忙生产假冒的“皇后牌片仔癀珍珠霜”等事实。
18、被告人胡某某的供述，证实其于2013年7月12日到厦门后，从2013年7月13日开始至2013年8月19日都有帮助胡友强生产假冒的“皇后牌片仔癀珍珠霜”，每天大约生产10箱左右，具体数量以胡友强笔记本上的记录为准，2013年8月20日其得知胡友强被抓后，有将制假窝点内的原料、制假机械、工具等物转移、销毁的事实。
以上证据经法庭质证、认证，能相互印证，应予采信。
本院认为，公诉机关对被告人胡友强、胡某某指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人胡友强、胡某某为牟取非法利益，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，其行为已构成假冒注册商标罪。在共同犯罪中，被告人胡友强起主要作用，是主犯，应当按照其所参与全部犯罪处罚；被告人胡某某起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。案发后，被告人胡某某自动投案，并如实供述犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。被告人胡友强归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。辩护人叶庆瑞、林丰阳提出的关于被告人胡友强涉案销售金额的辩护意见，经查，被告人胡友强从2013年7月1日起至2013年8月17日共生产销售假冒“皇后牌片仔癀珍珠霜”计602.7箱，销售金额为人民币325458元的犯罪事实，有被告人胡友强在笔记本上的记录可以证实，还有被告人胡友强、胡某某的供述可以印证，足以认定。因此，辩护人叶庆瑞、林丰阳该辩护意见与审理查明的事实不符，不予采纳。辩护人叶庆瑞、林丰阳关于被告人胡友强系初犯、偶犯，认罪态度较好，建议对被告人胡友强从轻处罚的辩护意见得当，可以采纳；但建议对被告人胡友强适用缓刑的辩护意见不当，不予采纳。辩护人吴振华关于被告人胡某某是从犯、具有自首情节、无前科、系初犯偶犯，社会危害性小，建议对被告人胡某某从轻处罚并适用缓刑的辩护意见得当，可以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款、第八条、第十二条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条的规定，判决如下：
一、被告人胡友强犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币170000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月21日起至2016年11月20日止。罚金应在本判决生效后五日内缴纳。）
二、被告人胡某某犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币9000元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
三、本案扣押的假冒的“皇后牌片仔癀珍珠霜”8箱7盒零7瓶及灌装机一台、打包机一台、搅拌器一套予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王廷琼
审 判 员 韩建林
人民陪审员 黄月珍
二〇一四年八月二十二日
书 记 员 王 芳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百一十三条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款：共同犯罪是指两人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款、第四款：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第一款、第三款：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款、第三款：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑。
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款、第三款：有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院
《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条：根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
第三条：根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯
知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；
（一）非法经营数额在五万元以上或者违法所得数额在三万元以上的；
（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在三万元以上或者违法所得数额在二万元以上的；
（三）其他情节严重的情形。
具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十三条规定的“情节特别严重”，应当以假冒注册商标罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）非法经营数额在二十五万元以上或者违法所得数额在十五万元以上的；
（二）假冒两种以上注册商标，非法经营数额在十五万元以上或者违法所得数额在十万元以上的；
（三）其他情节特别严重的情形。
第八条刑法第二百一十三条规定的“相同的商标”，是指与被假冒的注册商标完全相同，或者与被假冒的注册商标在视觉上基本无差别、足以对公众产生误导的商标。
刑法第二百一十三条规定的“使用”，是指将注册商标或者假冒的注册商标用于商品、商品包装或者容器以及产品说明书、商品交易文书，或者将注册商标或者假冒的注册商标或者假冒的注册商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动等行为。
第十二条本解释所称“非法经营数额”，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。
多次实施侵犯知识产权行为，未经行政处理或者刑事处罚的，非法经营数额、违法所得数额或者销售金额累计计算。
本解释第三条所规定的“件”，是指标有完整商标图样的一份标识。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识
产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》
第四条对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50%以上一倍以下确定。