安徽省铜陵市义安区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖0706民初648号
原告：铜陵域硕实业有限公司，住所地安徽省铜陵市义安区钟鸣镇金龙村，组织机构代码05576619-3。
法定代表人：古德玉，公司董事长。
委托代理人：章建国，安徽景旺律师事务所律师。
委托代理人：唐甜，安徽景旺律师事务实习律师。
被告：上海优若安尔空调工程有限公司，住所地上海市金山区枫泾镇曹黎路38号1幢，统一社会信用代码913101167970468652。
法定代表人：胡燕，公司总经理。
委托代理人：周科进，江苏丰亚律师事务所律师。
原告铜陵域硕实业有限公司(以下简称铜陵域硕公司)与被告上海优若安尔空调工程有限公司（以下简称上海优若安尔公司）承揽合同纠纷一案，本院2016年4月28日立案受理后，依法由审判员焦能才适用简易程序于2016年6月27日公开开庭进行了审理。原告铜陵域硕公司法定代表人古德玉及其委托代理人章建国、唐甜，被告上海优若安尔公司委托代理人周科进到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告铜陵域硕公司诉称：原、被告双方于2014年2月25日签订了建设工程施工合同，即《中央空调安装合同》，合同约定：工程地点在铜陵市义安区钟鸣镇，工程造价95万元，其中一期施工一层、二层、七层，造价共36万元；整个工程竣工日期是2014年5月，质量要求为夏天十分钟内达到18摄氏度，冬天十分钟内达到26摄氏度。一期工程按照36万元的基数支付进度款，即合同签订后支付20%预付款，主机进场后支付35%进度款，安装调试完毕再支付35%工程款，如果承包方拖延工期则每日向发包方支付95万元总造价3‰的违约金。合同签订后，原告共支付工程进度款46.8万元。但是，被告没有按照合同预定的进度进行施工，已经施工的一期（后调整为二、七、八共三层）的空调无法使用，更毋谈达到合同约定的温度要求，二期施工一小部分管线后即停工。同时，被告拒绝向原告提供一期主机等主要设备的合格证，拒绝提交一期竣工验收资料，拒绝对空调修复调试。鉴于此，原告多次催促被告依据合同完成安装和调试，但被告置若罔闻，以其行为表明拒绝履行合同，对于不合格的工程拒绝修复，合同期内没有完工，经多次催告仍拒绝复工。其行为已经构成根本违约，致使原告房屋的使用功能受到极大影响和损失。原告为维护自身合法权益，请求法院依法判令：一、依法解除原被告双方签订的《中央空调安装合同》；二、被告向原告返还工程款46.8万元；三、被告向原告支付违约金28.5万元；四、被告将已施工的房屋恢复原状，拆除已经安装的空调材料；五、本案的诉讼费由被告承担。
被告上海优若安尔公司在庭审中辩称：一、就此案的中央空调工程施工，被告已经严格按照施工规范施工，工程已经实际使用一年，原告现诉讼要求解除合同，无事实和法律依据，被告不同意原告关于解除双方施工合同的诉讼请求。同时，由于不存在解除合同的依据，原告提出的第二、三、四、五项诉请，不应当获得支持。二、合同法关于合同解除有严格的要求，需符合合同法第九十六条的规定，程序上要求原告将解除通知送达被告，原告解除合同的程序不合法。三、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》明确规定，工程未经竣工验收，业主擅自使用，提出质量问题，不应当支持。原告诉称工程已经使用一年之久，也租赁给他人使用，现又称存在工程质量问题，不应当得到支持。四、原告诉称被告拒绝提供验收、合同资料，与常识相违背，不属实。被告作为施工方，提供竣工资料要求验收是获得工程款的前提条件，所以被告不可能不积极去主张验收。根据司法实践，在绝大多数建设工程案件中，拒绝验收的都是发包方。五、原告诉请第一项是要求解除合同，第三项诉请是支付违约金，被告认为合同解除的法律后果是合同不成立，其法律责任不是支付违约金，而是返还不当得利的民事责任，故原告诉请第一项和第三项相互矛盾。请求法院依法驳回原告的诉请。
经审理查明：铜陵域硕公司与上海优若安尔公司就乙方（上海优若安尔公司）为甲方（铜陵域硕公司）安装中央空调设备（乙方包工包料、包安装、验收）事宜，于2014年2月25日签订了一份编号为2014AM-
HVAC-006号的《中央空调安装合同》，合同约定：工程地点在安徽铜陵钟鸣；工程造价95万元；开工日期为2014年3月；竣工日期为2014年5月。甲方订购及乙方安装的设备规格型号、数量以及工程概况：设备品牌情况为格力中央空调，产品名称为格力风冷模块机组以及末端风机盘管。乙方安装调试中央空调完毕，甲方试用一个月后验收，一个月内不出故障双方签字认可，进入保质期。乙方负责中央空调设备的采购、安装、调试，双方商定：2014年3月1日之前，乙方到达工地现场开始安装施工，2014年3月20日之前，完成前期隐蔽工程施工并验收，2014年4月30日之前，完成设备安装及系统的调试运转。价款结算方式及期限：合同签订后，甲方需支付乙方合同总额的20%作为预付款；主机进场后，需支付合同总价35%；安装调试完毕，甲方需再付合同总价35%；余下10%，作为质保金，安装调试完毕24个月后付清。本工程分二期施工，一期先做一层、二层及七层共计三层，这三层先按36万元整计算费用。其他五层按59万元计入二期。违约责任：乙方无故拖延工期的，每拖延一天，应向甲方支付总价款的3‰的违约金，但因甲方原因造成除外。本工程的空调系统图纸由乙方负责。甲方不出此项费用，乙方设计功能必须满足甲方要求及使用要求，夏天制冷保证室内温度在十分钟内达到18摄氏度，冬天十分钟内达到26度。自验收之日起，工程保修期为貳年。
合同签订后，双方商定一期工程由的原来一层、二层、七层改为二层、七层、八层。铜陵域硕公司分别于2014年2月28日向上海优若安尔公司汇款7.2万元、2014年4月4日汇款12.6万元、2014年7月17日汇款10万元、2015年2月17日汇款17万元，计46.8万元。上海优若安尔公司于2014年3月开始一期工程施工，陆陆续续到2015年3月一期安装完工。在一期安装后期进行二期的管道安装。铜陵域硕公司在使用已完工的一期空调时，认为达不到合同中对空调制冷的要求，要求上海优若安尔公司进行修复调试，调试后还是达不到合同要求。现该安装已全面停工。后铜陵域硕公司向上海优若安尔公司口头提出解除合同，上海优若安尔公司未予答复，亦未向铜陵域硕公司提出就已完工的一期进行验收，未向铜陵域硕公司交付产品使用说明书、合格证、发票等。双方就合同的履行未达成一致意见，以致成讼。
本案在举证期限内，铜陵域硕公司申请对涉案的格力中央空调施工质量进行鉴定；上海优若安尔公司不同意进行鉴定，要求驳回铜陵域硕公司关于涉案格力中央空调施工质量的委托鉴定申请。
以上事实有铜陵域硕公司与上海优若安尔公司的组织机构代码证、营业执照等基本信息复印件，中央空调安装合同，付款凭证，现场照片，鉴定申请，不同意申请鉴定的异议书，不予委托书以及双方当事人当庭陈述等在卷佐证。
本院认为：铜陵域硕公司与上海优若安尔公司双方经自愿协商签订的《中央空调安装合同》，属双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同有效，依法成立。双方均应全面履行合同约定的义务。双方签订的《中央空调安装合同》，约定由上海优若安尔公司向铜陵域硕公司提供中央空调设备及安装服务，故本案应为承揽合同纠纷。现铜陵域硕公司向本院提起诉讼，认为上海优若安尔公司施工已超过合同的履行期限，且已完工的一期工程不符合合同约定的质量要求，要求解除双方的合同，并申请对涉案的格力中央空调施工质量进行鉴定；上海优若安尔公司认为其按合同约定工期、品牌进行中央空调设备的采购、安装与调试，于2014年4月30日完成双方约定施工区域的空调安装及调试，符合双方约定的质量标准，上海优若安尔公司不同意铜陵域硕公司关于解除双方施工合同的诉请，同时要求驳回铜陵域硕公司关于涉案格力中央空调施工质量的委托鉴定申请。对此，本院评判如下：
第一、关于铜陵域硕公司行使合同解除的条件是否成就。上海优若安尔公司应按约定在2014年5月完成中央空调的安装调试，虽然双方商定对一期施工楼层变更，但不影响整个合同履行。上海优若安尔公司直到2015年3月才完成一期三层的安装任务，期间铜陵域硕公司对被告的延期给予谅解。上海优若安尔公司完工的一期空调安装经铜陵域硕公司试用达不到约定的要求，上海优若安尔公司进行调试后仍达不到合同要求，鉴于此铜陵域硕公司口头向上海优若安尔公司提出解除合同的要求，上海优若安尔公司未予答复。综上，上海优若安尔公司在一期安装完工后，迟延向铜陵域硕公司履行就已完工的一期工程进行双方签字验收、提交必要的技术资料和有关质量证明等义务，经铜陵域硕公司催告后仍未履行，鉴于上海优若安尔公司违约行为，定作人铜陵域硕公司可以随时解除承揽合同，故铜陵域硕公司诉请解除双方签订的《中央空调安装合同》符合合同法关于合同解除条件的规定，本院予以支持。上海优若安尔公司认为其已依约定按期履行了义务，但未提供证据证明；上海优若安尔公司认为解除合同应该通知，而本案中铜陵域硕公司系依据合同法第九十四条行使法定解除权，虽应依法通知相对方，但无需征求相对方的意见，铜陵域硕公司以口头通知和提起诉讼的方式通知上海优若安尔公司解除合同，符合法律规定。
第二、关于涉案格力中央空调（格力风冷模块机组以及末端风机盘管）施工质量鉴定的问题。铜陵域硕公司在举证期限内申请对涉案空调进行以下鉴定：一、空调制冷效果能否达到合同约定的要求；二、空调主机及相应设备材料是否符合合同附件要求；三、施工程序和施工工艺是否符合施工规范。上海优若安尔公司认为其按合同约定工期、品牌进行中央空调设备的采购、安装与调试，符合双方约定的质量标准，铜陵域硕公司提出的质量鉴定申请缺乏事实基础，亦无法律依据，请求依法驳回铜陵域硕公司的委托鉴定申请。对于铜陵域硕公司的鉴定申请，上海优若安尔公司既不提供验收报告及相关产品材料等，又不同意进行鉴定，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立，故本院认定涉案空调至今未进行竣工验收，且已超过合同约定的期限，更无法确认空调设备的质量是否符合双方的约定，应由上海优若安尔公司承担相应的民事责任。
第三、合同解除的法律后果。根据合同法的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。故铜陵域硕公司有权要求被告返还已经支付的一期及部分二期工程款46.8万元。由于上海优若安尔公司的违约造成铜陵域硕公司一定的损失，铜陵域硕公司主张上海优若安尔公司依合同承担部分违约损失，予以支持。同时，铜陵域硕公司要求上海优若安尔公司在解除合同后将已施工的房屋恢复原状、拆除已经安装的空调材料的诉请，本院予以支持。上海优若安尔公司提供证据认为涉案房屋原告已出租，但不能证明涉案空调的使用情况；认为实践中拒绝验收的大多数是发包方，无事实依据；认为合同解除的法律后果是返还不当得利，本院认为守约方依法有权请求赔偿损失，双方约定的违约金即为损失的计算方法，上海优若安尔公司以上辩称均不予采纳。据此，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百一十四条、第二百五十一条、第二百五十五条、第二百六十一条、第二百六十二条之规定，判决如下：
一、解除原告铜陵域硕实业有限公司与被告上海优若安尔空调工程有限公司于2014年2月25日签订的《中央空调安装合同》；
二、被告上海优若安尔空调工程有限公司返还原告铜陵域硕实业有限公司工程款46.8万元；
三、被告上海优若安尔空调工程有限公司向原告铜陵域硕实业有限公司支付违约损失28.5万元；
四、被告上海优若安尔空调工程有限公司拆除其根据《中央空调安装合同》安装的空调，并将空调所在的房屋恢复原状。
以上应履行义务的第二、三项，在本判决生效后五日内履行完毕；第四项在本判决生效后十五日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费11330元，减半收取5665元，由被告上海优若安尔空调工程有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。
审判员 焦能才
二〇一七年三月二十一日
书记员 陈 萍
附相关法条：
《中华人民共和国合同法》第八条——依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第六十条——当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十四条--有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十七条——合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
第一百一十四条——当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第二百五十一条——承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。
承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。
第二百五十五条——承揽人提供材料的，承揽人应当按照约定选用材料，并接受定作人检验。
第二百六十一条——承揽人完成工作的，应当向定作人交付工作成果，并提交必要的技术资料和有关质量证明。定作人应当验收该工作成果。
第二百六十二条--承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。
第二百六十八条——定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。