广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤01民终15564号
上诉人（原审原告）：广州市纬博文化传播有限公司，住所地：广东省广州市越秀区。
法定代表人：向忠民，该公司总经理。
委托代理人：张伟明，广东南粤律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：付泽杏，男，1965年9月29日出生，汉族，住湖北省监利县。
上诉人广州市纬博文化传播有限公司（以下简称纬博公司）因与被上诉人付泽杏劳动争议纠纷一案，不服广东省广州市越秀区人民法院（2017）粤0104民初554号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
纬博公司一审诉讼请求：纬博公司无需向付泽杏支付经济赔偿金并确认双方不存在劳动关系。
原审法院判决：一、确认纬博公司与付泽杏2010年1月1日至2016年7月31日存在劳动关系；二、纬博公司于判决发生法律效力之日起三日内支付付泽杏经济赔偿金42000元；一审案件受理费10元由纬博公司负担。
判后，上诉人纬博公司不服，向本院提起上诉。上诉请求：一、判决撤销原审判决；二、改判确认双方不存在劳动关系；三、若法院确认双方存在劳动关系，则请求撤销双倍赔偿金，改判支付劳动合同终止一倍的补偿金21000元。四、本案一、二审理诉讼费判由付泽杏承担。上诉理由：一、从工作时间和劳动性质来看，双方之间的关系应该为劳务关系。付泽杏的工作为每月对各个展点派送广告两次到四次，并没有约定每天上班的时间，每天的工作时间都是付泽杏掌握，只要把广告发完，其工作多久，什么时候工作，根本是没有人管理的。为了购买社保，双方才补签了劳动合同。自2010年1月1日起至2016年7月30日止期间纬博公司与付泽杏共签订三份协议，只有一份是劳动合同，其中二份都不是标准的劳动合同，一份是《非全日制用工劳动合同书》，一份是普通的《协议》。虽然，一直以来付泽杏的工作性质没有变，但双方之间的约定以及实际履行的情况，主要以购买劳务为准，依法不属于劳动关系。二、即便认定为劳动关系，一审以纬博公司未提前通知为由，而认定为违法解除劳动合同，没有事实和法律根据。首先，纬博公司在付泽杏离职时，有提前向付泽杏等说明公司全部员工离职的原因：公司因经营不善而关门停业，所有人员离职。不然，付泽杏在一审开庭时就不会知道遣散员工的原因是公司关门。同时，在一审判决后，双方协商时也有提到结业清算的问题。其次，纬博公司在付泽杏离职时，已经支付了3000元补偿金。2016年7月30日，纬博公司并非因经营不善的公司裁员，而是因经营不善的公司解散。依法不属于《劳动合同法》第四十一条第二款劳动合同解除的情形，而是因经营不善用人单位决定提前解散的情况。所以，依法属于《劳动合同法》四十四条第五款劳动合同终止之情形，无需提前三十天告知劳动者。
被上诉人付泽杏服从原审判决，不同意纬博公司的上诉请求，并答辩称：纬博公司有规章制度规定了工作时间，且有打卡机，每次发工资都是按照考勤计算。付泽杏的工作是发放广告，因为工作性质，根据发放广告路线的远近，什么时间完成工作什么时间回家，所以没有去公司打卡。工作的时间有八小时多，也有可能十个小时一天。关于工作流程问题，付泽杏早上在仓库里出去之后就在外面发放派送单，每周要交单的，一个星期发一周的单，不交单或者迟延交单，都要罚款。另外，付泽杏的工作具有不可替代性，因为付泽杏有固定的工作网点，别人都不熟悉，最少要工作几个星期才能熟悉。虽然有签三种不同形式的协议，一种是非全日制劳动合同、一种是广州市的标准劳动合同、一种是协议，但是付泽杏是从乡下来的，不懂这些合同，纬博公司说签哪种，就签了哪种，后来才知道，纬博公司可能是为了规避劳动法才采取非全日制合同或者协议方式。
对于原审法院查明的事实，双方均无异议的，本院予以确认。
另查明，二审庭询时，纬博公司主张其已经在付泽杏离职时，明确告知公司因经营不善而解散，并且已经支付付泽杏3000元经济补偿金，对已经支付的部分应在本案中予以扣除；另外，纬博公司已经准备申请注销，但是仅差本案的纠纷没有办结，之前纬博公司也办理过注销申请，但没有办理成功，为了办理公司注销，纬博公司也和付泽杏达成了备忘录协议。付泽杏确认公司其他员工均已离职，最后就剩下付泽杏一个人，纬博公司也一直没有招人，因为纬博公司也不想继续运营了，所以纬博公司就通知付泽杏解除劳动关系；确认与纬博公司签署了备忘录，虽然纬博公司主张公司清算余下款项均支付给付泽杏，但公司账目只有一千多元，付泽杏没有同意并认为纬博公司至少要支付其4万元；确认收到纬博公司支付的3000元，但是认为是纬博公司支付给其另外找工作的，纬博公司也无提前30天告知其解除劳动合同。
本院经审理认为：关于纬博公司、付泽杏之间是否存在劳动关系的问题。原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。本院审理期间，纬博公司既未有新的事实与理由，也未提交新的证据予以佐证自己的主张，故本院认可原审法院对事实的分析认定，即对纬博公司的该项上诉请求，不予支持。关于双方劳动关系终止的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第五项之规定，用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的，劳动合同终止。又根据该法第四十六条第六项之规定，依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。以及该法第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，纬博公司主张其系因公司经营不善而决定提前解散；对此，付泽杏确认纬博公司仅剩下付泽杏一名员工，且确认纬博公司不打算继续运营，也一直没有重新招人，故本院对纬博公司的主张予以采纳，纬博公司应该支付付泽杏经济补偿。付泽杏于2010年1月1日与纬博公司建立劳动关系，于2016年7月31日劳动关系终止，应计算7个月的经济补偿；双方对于按照每月3000元的标准计算补偿金均无异议，故纬博公司需支付付泽杏补偿金21000元（3000元/月×7个月）。双方均确认纬博公司已经支付付泽杏3000元补偿金，虽然付泽杏主张该3000元属于代通知金，但是根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”之规定，代通知金仅适用于无过失性辞退劳动者之情形，不适用于本案情形，故纬博公司已经支付付泽杏的3000元补偿金应在本案中予以扣除，纬博公司还需支付付泽杏补偿金18000元。
综上所述，原审法院认定事实部分不清，判决部分欠妥，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十四条第五项、第四十六条第六项、第四十七条第一款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
一、维持广东省广州市越秀区人民法院（2017）粤0104民初554号民事判决主文第一项以及一审受理费的决定。
二、撤销广东省广州市越秀区人民法院（2017）粤0104民初554号民事判决主文第二项。
三、广州市纬博文化传播有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内支付付泽杏经济补偿金18000元。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由广州市纬博文化传播有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈 丹
审判员 黄小迪
审判员 邹群慧
二〇一七年九月十三日
书记员 陈嘉慧
吴昊
谢兵