新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）新02刑终13号
原公诉机关克拉玛依市克拉玛依区人民检察院。
上诉人（原审被告人）庞念顺，男，汉族，1970年11月25日出生，小学文化，无业，户籍地陕西省汉中市洋县，住克拉玛依市。2001年7月15日，因犯盗窃罪被克拉玛依市克拉玛依区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元（未缴纳），2003年10月13日刑满释放；2007年4月12日因犯盗窃罪被克拉玛依市克拉玛依区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元（未缴纳），2010年9月18日刑满释放。2016年6月17日因涉嫌盗窃罪被刑事拘留，同年7月15日被逮捕。现羁押于克拉玛依市看守所。
原审被告人ＸＸ，男，汉族，1969年7月5日出生，中专文化，无业，住克拉玛依市。2016年6月17日，因涉嫌盗窃罪被刑事拘留，同年7月15日被逮捕。现羁押于克拉玛依市看守所。
原审被告人余飞，男，汉族，1988年11月10日出生，初中文化，无业，户籍地河南省南阳市桐柏县，住乌鲁木齐市。2016年6月8日，因涉嫌盗窃罪被刑事拘留，同年7月15日被逮捕。2016年12月29日被取保候审。
克拉玛依市克拉玛依区人民法院审理的克拉玛依市克拉玛依区人民检察院指控被告人ＸＸ、庞念顺、余飞犯盗窃罪一案，于2016年12月27日作出（2016）新0203刑初266号刑事判决。宣判后，被告人庞念顺不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。克拉玛依市人民检察院指派检察员魏颜依法出庭履行法律监督，上诉人（原审被告人）庞念顺、原审被告人ＸＸ、余飞等到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原判决认定：2015年4月至2016年5月期间，被告人ＸＸ购买油罐车、抽油泵、软管等作案工具，经事先踩点，或单独、或伙同被告人庞念顺、余飞，采用用软管直接连接油田储油罐与油罐车，通过抽油泵抽取储油罐中原油的方式多次盗窃。具体事实如下：
1、2015年4月15日前后某日凌晨2时许，被告人ＸＸ、庞念顺从新疆油田公司黑油山有限责任公司（以下简称”黑油山公司”）所有的G2073号井、G1149号井、G1109号井中的其中一口，窃取原油约9吨，经鉴定，价值人民币22563元；
2、2015年4月25日前后某日凌晨2时许，被告人ＸＸ、庞念顺从黑油山公司所有的G2073号井、G1149号井、G1109号井中的其中一口，窃取原油约9吨，经鉴定，价值人民币22563元；
3、2015年5月2日前后某日凌晨2时许，被告人ＸＸ、庞念顺从黑油山公司所有的G2073号井、G1149号井、G1109号井中的其中一口，窃取原油约13吨，经鉴定，价值人民币33722元；
4、2015年5月8日前后某日凌晨2时许，被告人ＸＸ从黑油山公司所有的G2073号井、G1149号井、G1109号井中的其中一口，窃取原油约8吨，经鉴定，价值人民币20752元；
5、2015年5月15日前后某日凌晨2时许，被告人ＸＸ从黑油山公司所有的G2073号井、G1149号井、G1109号井中的其中一口，窃取原油约9吨，经鉴定，价值人民币23346元；
6、2015年5月22日前后某日凌晨2时许，被告人ＸＸ从黑油山公司所有的G2073号井、G1149号井、G1109号井中的其中一口，窃取原油约9吨，经鉴定，价值人民币23346元；
7、2015年6月16日前后某日凌晨2时许，被告人ＸＸ、庞念顺从黑油山公司所有的G2073号井、G1149号井、G1109号井中的其中一口，窃取原油约9吨，经鉴定，价值人民币26010元；
8、2015年6月25日前后某日凌晨2时许，被告人ＸＸ从黑油山公司所有的G2073号井、G1149号井、G1109号井中的其中一口，窃取原油约9吨，经鉴定，价值人民币26010元；
9、2015年6月27日前后某日凌晨2时许，被告人ＸＸ从黑油山公司所有的G2073号井、G1149号井、G1109号井中的其中一口，窃取原油约9吨，经鉴定，价值人民币26010元；
10、2015年8月5日前后某日凌晨2时许，被告人ＸＸ、庞念顺从黑油山公司所有的G2073号井、G1149号井、G1109号井中的其中一口，窃取原油约9吨，经鉴定，价值人民币23472元；
11、2015年8月某日凌晨2时许，被告人ＸＸ从黑油山公司所有的G2073号井、G1149号井、G1109号井中的其中一口，窃取原油约9吨，经鉴定，价值人民币23472元；
12、2016年4月5日前后某日凌晨2时许，被告人ＸＸ、庞念顺从新疆油田公司工程技术公司所有的DC331号井窃取原油约8吨，经鉴定，价值人民币13144.8元；
13、2016年5月5日前后某日凌晨2时许，被告人ＸＸ、庞念顺、余飞从新疆油田公司采油一厂所有的H0229号井，窃取原油约3吨，经鉴定，价值人民币5739.45元。
2016年6月4日凌晨1时50分许，被告人ＸＸ、庞念顺、余飞在新疆油田公司采油一厂第二采油作业区准备再次盗窃原油时，被作业区保卫部工作人员发现，三人遂弃车逃离现场。
另查，作案工具×××号油罐车一辆、抽油泵一个、软管及油桶均被公安机关扣押；案发后，被告人ＸＸ亲属退赔20000元；被告人余飞亲属退赔2000元。
另查，被告人ＸＸ系腿部残疾叁级。
认定上述事实的主要证据有：报案人阿某、杨某、黄某的报案材料及陈述、受案登记表、立案决定书、证人贺某、王某、李某证言、银行卡明细、辨认笔录及照片、指认现场笔录及照片、油质报告及油价证明、涉案物品鉴定意见书、扣押物品清单、三被告人户籍信息、到案经过等证据相互印证并与被告人被告人ＸＸ、庞念顺、被告人余飞的供述和辩解相互印证，足以认定。
根据上述事实和证据，克拉玛依市克拉玛依区人民法院作出如下判决：一、被告人ＸＸ犯盗窃罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币50000元。二、被告人庞念顺犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币30000元。三、被告人余飞犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元。四、责令被告人ＸＸ、庞念顺、余飞共同向新疆油田公司采油一厂3739.45元；被告人ＸＸ、庞念顺共同向新疆油田公司工程技术公司退赔12132.8元、向新疆油田公司黑油山有限责任公司退赔128330元；被告人ＸＸ向新疆油田公司黑油山有限责任公司退赔123948元。
宣判后，被告人庞念顺不服，以”原审对其判处罚金数额高、量刑重”为由提出了上诉。
被告人ＸＸ虽未提出上诉，但在二审中提出了其在归案后认罪态度好，积极赔偿受害单位的损失，有悔罪表现，原审量刑重的辩解意见。
原审被告人余飞对原审判决认定的事实、证据及量刑均未提出异议。
监督机关克拉玛依市人民检察院认为，原审判决认定的事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，上诉人的上诉理由不能成立，建议本院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实和证据与原审相同，对此本院全部予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）庞念顺、原审被告人ＸＸ、余飞采取秘密窃取的手段盗窃原油，其中原审被告人ＸＸ参与盗窃作案13起，盗取原油共计约113吨，价值29万余元；上诉人庞念顺参与盗窃作案7起，盗窃原油共计约60吨，价值14.7万余元，均属数额巨大，其行为均已构成盗窃罪，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；原审被告人被告人余飞参与盗窃作案1起，盗窃原油共计约3吨，价值5700余元，属数额较大，其行为亦构成盗窃罪，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。在共同盗窃中，原审被告人ＸＸ系主犯，上诉人庞念顺、原审被告人余飞系从犯，依法应当从轻、减轻处罚。鉴于上诉人庞念顺曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，再犯盗窃罪，属累犯，依法应当从重处罚。上诉人庞念顺、原审被告人ＸＸ、余飞到案后，均能如实供述全部犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚。同时考虑到原审被告人ＸＸ系肢体残疾，退赔了部分赃款，认罪、悔罪态度较好，可酌情从轻处罚。原审被告人余飞此次系初次犯罪，归案后退赔了部分赃款，认罪悔罪态度较好，对其适用缓刑确实不致再危害社会，故可对其宣告缓刑。原审在对上诉人庞念顺、原审被告人ＸＸ、余飞量刑时已充分地考虑到其具有的上述法定以及酌情从轻处罚之情节，对上诉人庞念顺以及原审被告人ＸＸ、余飞适用罚金时也是根据各自的犯罪数额、情节依法作出，原审量刑适当，故上诉人庞念顺关于原审判决罚金数额过高、量刑重的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审被告人ＸＸ关于原审量刑重的辩解意见亦不能成立。原审认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，审判程序合法。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 曹建亭
审 判 员 顾秀伟
代理审判员 魏艳美
二〇一七年二月二十八日
书 记 员 孙 娟