辽宁省辽阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽10民终1325号
上诉人（原审被告）：柏小东，男，1968年9月1日出生，汉族，住辽阳县。
委托代理人：杜力，辽阳市白塔区南门法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：孙恩权，男，1951年3月20日出生，汉族，住辽阳市。
委托代理人：高桂芬，辽阳市弓长岭区忠信法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：辽宁泰安建设集团有限公司，住所地辽阳市宏伟区兰家镇东喻村。
法定代理人：杨贺，该公司董事长。
委托代理人：崔冬梅，女，1969年11月22日出生，汉族，住辽阳县，该公司项目经理。
被上诉人（原审第三人）：朱玲，女，1969年5月19日出生，汉族，住辽阳市。
委托代理人：崔冬梅，女，1969年11月22日出生，汉族，住辽阳县。
被上诉人（原审第三人）：张其伟，男，1964年3月3日出生，汉族，住辽阳县。
原审原告孙恩权与原审被告柏小东、辽宁泰安建设集团有限公司（以下简称“泰安公司”）、朱玲、张其伟提供劳务者受害责任纠纷一案，辽阳市文圣区人民法院于2016年8月15日作出（2014）辽阳文圣民一初字第385号民事判决，柏小东不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年11月24日公开开庭审理了本案。上诉人柏小东及其委托代理人杜力，被上诉人孙恩权的委托代理人高桂芬、被上诉人辽宁泰安建设集团有限公司与朱玲共同的委托代理人崔冬梅、被上诉人张其伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告孙恩权一审诉称：被告泰安公司承建观澜丽景2#、3#楼主体工程，被告泰安公司将该工程承包给第三人朱玲，第三人朱玲将工程承包给被告柏小东，被告柏小东负责招工。2014年7月26日原告在被告泰安公司河东观澜丽景工地受伤，原告是受被告柏小东雇佣，现原告诉至法院要求二被告及第三人朱玲共同赔偿原告医药费9,381.95元、误工费41,843.2元、住院期间护理费4,812元、后续护理费526,914元、伙食补助费1,250元、营养费625元、交通费3,000元、鉴定费3560元、伤残赔偿金395,512.2元、被抚养人生活费29,253.75元、精神抚慰金69,796.8元、共计1,165,251.9元、扣除被告柏小东垫付的5,000元，按照75%标准计算共计873,938.92元。原告为证明其主张提供如下证据：1、原告身份证、户口本，证明原告为城镇居民。2、辽阳市中心医院、沈阳军区总医院病历、出院证、转诊证明、费用清单、收据，证明原告治疗情况及费用。3、行政执法询问笔录，证明被告柏小东是施工队长，第三人朱玲是项目经理，原告是柏小东雇佣的。4、收据一张，证明原告购买气垫800元。5、鉴定费收据，证明原告花费鉴定费。6、复印费收据，证明原告花费复印费23元。7、护理人员身份证，证明护理人员身份。8、被抚养人身份证、户口本、介绍信，证明被抚养人身份。9、费用清单、交通费收据，证明住院花费及交通费。10、孙恩民说明，证明原告在城镇居住。11、2016年7月26日辽阳县黄泥洼镇龙湾村介绍信两份、辽阳市太子河区沙岭镇沙岭村介绍信，证明原告户口在沙岭村，其为非农户。
被告辽宁泰安建设集团有限公司一审辩称：我公司承包了观澜丽景2#、3#楼主体工程，第三人朱玲系本公司项目经理，以第三人朱玲名义将部分工程承包给被告柏小东，实际上是公司将工程承包给被告柏小东。我公司不承担赔偿责任。被告泰安公司为证明其主张提供证据如下：营业执照、组织机构代码证，证明被告主体身份。
被告柏小东一审辩称：原告是张其伟雇佣的，且我与张其伟属于加工承揽关系，因此我方不承担赔偿责任。原告受伤的后果，系其自身陈旧疾病造成的，应由其承担全部或主要责任。原告脊髓受伤，应由原告自身承担85%。鉴定机构的结果不能作为定案依据，因其鉴定结论明显与事实不符。原告已超过60岁不应赔偿其误工费、对于其他费用也不予认可。被告柏小东为证明其主张提供证据如下：1、身份证，证明被告主体身份。2、关口门村介绍信，证明原告在该村居住。3、仁和骨科医院门诊诊断，证明原告脊髓没有损伤。4、柏某某、王殿旭证言，证明张其伟是原告雇主，张其伟与被告系承揽关系。
第三人朱玲一审辩称：不同意承担赔偿责任，泰安公司只是用我的名。
第三人张其伟一审辩称：原告是我雇佣的工人，与被告及其他第三人无关，对于原告损失我应承担。
一审法院审理查明：泰安公司承建观澜丽景2#、3#楼主体工程，泰安公司将该工程承包给第三人朱玲，第三人朱玲将该工程承包给柏小东，柏小东负责招工。2014年7月26日孙恩权在柏小东河东观澜丽景工地干活时不慎受伤，孙恩权于受伤当日到辽阳市中心医院住院治疗，诊断为颈部脊髓损伤、四肢不完全瘫，孙恩权住院4天，二级护理4天，孙恩权于2014年7月30日到沈阳军区总医院住院治疗住院19天，一级护理9天，二级护理10天。孙恩权两次住院共计花费医药费91,203.95元，柏小东垫付5,000元。孙恩权住院期间由唐亮、陈丽娟护理。孙恩权购买气垫花费800元。在本案审理期间孙恩权申请对其伤残等级及护理依赖程度进行鉴定，营口市中医院司法鉴定所分别于2015年11月20日、2015年12月29日、作出营口市中医院司法鉴定所（2015）临残鉴字第093号、营口市中医院司法鉴定所（2015）临咨鉴字第072号司法鉴定意见书，分别认定孙恩权伤残等级为三级，四肢瘫、完全护理依赖。孙恩权花费鉴定费3,560元。柏小东在本案审理期间申请对孙恩权病症与外伤是否存在因果关系、治疗费、住院天数、护理天数合理性申请鉴定，营口市中医院司法鉴定所别于2015年11月20日、作出营口市中医院司法鉴定所（2015）临咨鉴字第042号司法鉴定意见书，认定孙恩权伤病与本次外伤存在因果关系，参与度为75%。2、孙恩权住院期间费用未见明显不合理治疗。3、住院天数合理。孙恩权现居住在辽阳市沙岭镇沙岭村，其为非农户，没有土地。原告日工资为110元。柏小东要求营口市中医院司法鉴定所鉴定人接受质询，营口市中医院司法鉴定所鉴定人到庭接受了质询。营口市中医院司法鉴定所于2016年7月2日为本院出具情况说明，载明其作出的（2015）临咨鉴字第042号司法鉴定意见书中参与度75%，其参与度范围为60%到80%。在本案审理期间本院依据孙恩权申请追加柏小东为本案被告，本院依职权追加朱玲、张其伟为本案第三人。孙恩权与陈丽娟（1949年8月17日生）系夫妻关系，二人有三名子女。第三人朱玲及柏小东均没有承包资质。
上述事实，有当事人陈述、辽阳市中心医院、沈阳军区总医院病历、出院证、转诊证明、费用清单、收据、行政执法询问笔录、收据一张、鉴定费收据、复印费收据、护理人员身份证、被抚养人身份证、户口本、介绍信、费用清单、2016年7月26日辽阳县黄泥洼镇龙湾村介绍信两份等证据在卷证明。
一审法院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中泰安将工程发包给无资质的第三人朱玲，第三人朱玲将工程发包给无资质的柏小东，孙恩权在该工地中受伤，因此柏小东、泰安公司、第三人朱玲对于孙恩权的损失应承担连带给付责任。关于孙恩权主张医药费93,681.95元一节，孙恩权提供的收据载明其医药费数额为91,203.95元，孙恩权、柏小东对医药费合理性申请鉴定，鉴定结论为未有明显不合理费用，因此本院认定孙恩权医药费数额为91,203.95元。关于孙恩权主张误工费41,843.2元一节，孙恩权为四肢瘫痪，其误工天数应计算到评定伤残前一日即2015年11月19日，孙恩权日工资为110元，故误工费数额为110元*454天=49,940元，鉴于孙恩权仅主张41,843.2元，故本院认定孙恩权误工费数额为41,843.2元。关于孙恩权主张住院期间护理费4,812元一节，孙恩权住院23天，一级护理9天，二级护理14天，参照2015年辽宁省道路交通事故损害赔偿标准有关数额居民服务业35,128元每年计算，孙恩权护理费数额为35,128元/365*（14天+9天*2）=3,079.72元。关于孙恩权主张后续护理费526,914元一节，孙恩权为完全护理依赖，根据孙恩权年龄本院酌定其护理年限为15年，参照2015年辽宁省道路交通事故损害赔偿标准有关数额居民服务业35,128元每年计算，孙恩权后续护理费数额为35,128*15=526,920元，鉴于孙恩权仅主张526,914元，故本院认定孙恩权后续护理费数额为526,914元。关于孙恩权主张伙食补助费1,250元一节，孙恩权住院23天，按照每天50元计算，孙恩权伙食补助费数额为50*23=1,150元。关于孙恩权主张营养费625元一节，孙恩权主张没有事实和法律依据，本院不予支持。关于孙恩权主张交通费3,000元一节，孙恩权主张过高，本院酌定为100元。关于孙恩权主张鉴定费3,560元一节，孙恩权的主张有鉴定费收据为证，故对于孙恩权的请求本院予以支持。关于孙恩权主张伤残赔偿金395,512.2元一节，孙恩权现居住在沙岭镇，其为非农户，且其在城市获取收入，故对于其伤残赔偿标准应按照城市标准计算，孙恩权受伤时未满60周岁，参照2015年辽宁省道路交通事故损害赔偿标准有关数额城镇居民人均可支配收入29,082元每年计算，孙恩权为三级伤残，故其伤残赔偿金数额为29,082*20年*80%=465,312元，鉴于孙恩权仅主张395,512.2元，故本院认定孙恩权伤残赔偿金数额为395,512.2元。关于孙恩权主张被抚养人生活费29,253.75元一节，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。陈丽娟在孙恩权受伤时为64周岁，且其为农村居民，其抚养义务人为孙恩权及三名子女，故其抚养费数额为7,801元*（20年-4年）*1/4=31,204元，鉴于孙恩权仅主张29,253.75元，故本院认定其抚养费数额为29,253.75元。关于孙恩权主张精神抚慰金69,796.8元一节，本案不是侵权案件，且本案泰安公司、孙恩权及第三人对于孙恩权受伤不存在过错，故对于该项请求本院不予支持。综上孙恩权损失共计1,092,616.82元，因鉴定结论认定外伤对孙恩权的病情参与度为75%，且鉴定机构出具的说明为75%参与度的参照值为60%到80%，本院酌定泰安公司、孙恩权及第三人承担70%责任，孙恩权自行承担30%责任，故孙恩权应获赔偿数额为1,092,616.82元*70%=764,831.77元、扣除柏小东为孙恩权垫付的5,000元，柏小东应承担759,831.77元，泰安公司、第三人朱玲承担连带给付责任。关于柏小东主张孙恩权系张其伟雇佣的，其与张其伟系承揽关系，其不应承担赔偿责任一节，柏小东在行政执法笔录中认可其负责招工，且其为孙恩权垫付了5,000元，因此可以认定其雇佣孙恩权，即使是张其伟雇佣的孙恩权，柏小东也未提供证据证明其与第三人张其伟系承揽关系，只能认定其将工程发包给无资质的第三人张其伟，其也应承担连带赔偿责任，故对于柏小东的抗辩本院不采信。关于第三人朱玲述称其只是挂名的，其不应承担责任一节，其为项目经理，其挂靠在泰安公司名下，其未提供证据证明其与本案工程没有关系，因此应认定泰安公司将工程承包给第三人朱玲，因此第三人朱玲应承担连带赔偿责任。经调解无效，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、柏小东于本判决生效之日起15日内赔偿孙恩权759,831.77元，辽宁泰安建设集团有限公司、第三人朱玲承担连带给付责任。二、驳回孙恩权其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费11,510元，柏小东承担10,007.18元，辽宁泰安建设集团有限公司、第三人朱玲承担连带给付责任，原告孙恩权承担1,502.82元。
柏小东上诉的理由及请求是：孙恩权的受伤后果，系其自身存有的陈旧伤原始疾病发作造成的，孙恩权没有任何证据证明他的受伤原因是由于接受劳动者没有尽到安全保障义务指令孙恩权冒险作业造成的，无法证明其损伤后果与被告存在因果关系，应由其自己承担全部或主要责任。原审法院没有对孙恩权伤情是否是因劳务活动而造成进行认定，没有对雇佣方过错进行分责，而是直接采用了参与度作为损害赔偿责任划分比例，存在明显的适用法律不当行为。原审法院判决事实不清，伤残赔偿金计算年限错误。
孙恩权二审答辩认为：不同意上诉人的上诉请求。上诉人没有证明孙恩权受伤时是陈旧伤和原始疾病造成的，上诉人的请求没有证据证明自己的上诉主张，上诉人说本案是承揽加工，不符合本案事实，承揽加工是提供半成品，我们双方是提供劳务关系，是因为孙恩权的年龄超过60周岁才定为劳务关系。原审判决认定事实清楚，计算依据正确。上诉人申请了因果关系鉴定，有结论是治疗的外伤，没有陈旧伤。
辽宁泰安建设集团有限公司二审答辩认为：同意上诉人意见，由张其伟承担责任。
朱玲二审答辩认为：同意上诉人意见，由张其伟承担责任。
张其伟二审答辩认为：同意上诉人意见，孙恩权受伤是我的责任，我承担，他是我雇佣的，他不认识上诉人。
本院经审理查明，一审判决认定事实属实。
本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条，受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。雇主责任属于《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第三款规定的无过错责任。因此在雇佣关系中，雇主无过错责任与雇员的过错责任之间可以适用过错相抵，雇员有重大过失的，可以减轻雇主的赔偿责任。本案被上诉人孙恩权在走路取工具途中滑倒受伤，该行为欠缺普通人之注意，孙恩权本人对受伤具有重大过失，故应减轻上诉人柏小东的赔偿责任。因鉴定结论认定外伤对孙恩权病情参与度为75%，且鉴定机构出具的说明为75%参与度的参照值为60%到80%，故孙恩权因自身伤病自行负担30%的损失，其余70%的损失由柏小东承担，因孙恩权具有重大过失，本院酌定减轻柏小东30%的赔偿责任。因孙恩权受伤时年满63周岁，残疾赔偿金应为29,082元/年×17年×80%=395,512.2元，一审法院以该数额计算残疾赔偿金并无不当，一审判决各项损失计算正确，孙恩权损失总计1,092,616.82元，上诉人柏小东应承担535,382.24元[1,092,616.82元×70%×（1-30%）]。泰安公司因将工程发包给无资质的第三人朱玲、第三人朱玲因将工程发包给无资质的柏小东，故泰安公司、第三人朱玲对于孙恩权的损失应承担连带给付责任。
上诉人柏小东关于孙恩权的受伤后果，系其自身存有的陈旧伤原始疾病发作造成的，孙恩权无法证明其损伤后果与柏小东存在因果关系，应由其自己承担全部或主要责任的上诉请求，因柏小东在行政执法笔录中认可孙恩权系为取工具进入工作场地过程中滑倒受伤，且（2015）临咨鉴字第042号司法鉴定意见书也认定孙恩权伤病与本次外伤存在因果关系，亦无证据证明孙恩权受伤系自身疾病发作造成，故柏小东的上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。
综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销文圣区人民法院（2014）辽阳文圣民一初字第385号民事判决；
二、柏小东于本判决生效之日起15日内赔偿孙恩权535,382.24元，辽宁泰安建设集团有限公司、第三人朱玲承担连带给付责任。
三、驳回孙恩权其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费11,510元，由柏小东负担7,051元，由孙恩权负担4,459元；二审案件受理费11,510元，由柏小东负担7,051元，由孙恩权负担4,459元；
本判决为终审判决。
审 判 长 杨墅
代理审判员 郁岚
代理审判员 张 丽 丽
二〇一六年十二月十五日
书 记 员 胡 子 健
-11-