新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院民 事 判 决 书（2015）水民二初字第459号原告：汤学源，男，汉族，1965年10月3日出生，无固定职业，住乌鲁木齐市水磨沟区。委托代理人：段玉刚，新疆思拓律师事务所律师。委托代理人：温晓军，新疆思拓律师事务所律师。被告：新疆大成房地产开发有限公司，住所地新疆昌吉州奇台县。法定代表人:池仁管,该公司执行董事兼总经理。委托代理人：王雪京，新疆同创律师事务所律师。被告:包万军，男，汉族，1961年12月22日出生，无固定职业，住昌吉州奇台县。委托代理人：杜江琦，新疆疆奇律师事务所律师。原告汤学源与被告新疆大成房地产开发有限公司（以下简称大成房产）、包万军借款合同纠纷一案，本院于2015年9月21日立案受理后，被告包万军在答辩期内，向本院提交管辖异议申请书，认为被告包万军住所地在昌吉州奇台县，被告大成房产住所地也在奇台县，该案不属乌鲁木齐市水磨沟区人民法院管辖，要求将案件移送到有管辖权的奇台县人民法院审理。本院作出（2015）水民二初字第459号民事裁定书，将该案移送有管辖权的奇台县人民法院。原告对管辖异议裁定书提起上诉。乌鲁木齐市中级人民法院作出（2015）乌中立终字第398号民事裁定书，撤销本院作出的（2015）水民二初字第459号民事裁定书，由本院审理该案件。2016年3月9日，依法由代理审判员加孜拉．阿德尔汗适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人段玉刚、被告大成房产委托代理人王雪京、被告包万军及委托代理人杜江琦到庭参加庭审。由于案情复杂，适宜用普通程序审理，于2016年6月14日依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人段玉刚、被告大成房产委托代理人王雪京、被告包万军到庭参加庭审。本案现已审理终结。原告汤学源诉称，被告大成房产于2013年10月9日向原告出具《借据》，约定原告向被告大成房产借出人民币20000000元，借款期限从2013年10月9日至2014年3月8日，借款月利率为3%。不能一次性归还的，承担借款金额的30%作为违约金，并承担原告实现债权产生的律师费、诉讼费、担保费、诉讼保全费、交通差旅费用。同日，被告包万军在《担保函》上作为连带责任保证人签字，保证期限为合同约定的借款期限届满之日起贰年。借款后，被告陆续支付部分利息，但借款期满被告未能及时向原告偿还本金及支付全部利息，已构成违约。原告有权要求其偿还借款本金和逾期还款利息及违约金。被告包万军应承担连带保证责任。经原告催要，被告至今未向原告偿还借款。原告为维护自己的合法权益，故诉至法院。请求：1、判令被告大成房产向原告偿还借款本金8010060元、逾期还款利息及违约金1185488.88元，合计9195549.88元，并继续按照年利率24%（以本金8010060元为基数）支付自2015年9月23日起至生效裁判文书确定给付之日的利息；2、判令被告大成房产承担本案的律师费150000元；3、判令被告包万军对被告大成房产承担上述第一、第二项诉讼请求的债务本金、逾期还款利息及违约金、律师费及本案的诉讼费承担连带保证责任。被告大成房产辩称，请求驳回原告的第一项诉讼请求。律师费用法律规定由原告自己承担。原告诉状中的事实与理由部分与现实不符，实际借款人是刘万忠，我们每次的还款都是还到刘万忠名下的，约定利息也过高。被告包万军辩称，出借人是刘万忠，原告的主体有误。第二原告主张的偿还借款本金应该由原告与被告大成房产之间还款情况来确定。本案中约定的利息超过法律规定，对于原告主张的逾期还款利息律师费都超过了法律约定，请求法院酌情判令。原告也没有向我催要过借款。庭审中，原告就诉称向本院提供以下证据：一、借据、担保函一份，借款期限2013年10月9日至2014年3月8日，证明借款人是被告借款20000000元，明确约定3%月息，有被告大成房产的公章和法人的签字手印，被告包万军为担保人签字按手印；客户回单一份，证明原告向被告大成房产支付了借款20000000元；律师代理费发票一份，证明原告因与被告涉案借款提起诉讼并向律师事务所缴纳的代理费150000元。被告大成房产质证后，对借据真实性认可；回单真实性认可，确实收到了20000000元，但是实际借款人刘万忠，我们认可刘万忠；律师费票据真实性不认可，我们认为这个费用应该由原告自己承担。被告包万军质证后，对借据中的担保函的真实性认可，字确实是我本人签的，但是当时的借款人是刘万忠；回单真实性无法确认；律师费票据不认可，超出了法律所规定的范围。本院对上述证据的真实性予以确认。庭审中，被告大成房产向本院提供以下证据：一、银行电子回单13张，时间是从2014年1月10日，证明被告大成房产履行了还款义务，总计20050000元；还款协议书一份、和解协议书一份，证明被告大成房产与刘万忠达成的还款协议书，同意停息还本，也说明我们的本金已经还完了，证明被告大成房产向外借款的债权人达成的协议，也说明了停息还本的问题，也确实说明了刘万忠是实际借款人。原告质证后，对回单真实性不认可，没有该银行的章子，款项都是转给刘万忠的，金额是15050000元，即使被告大成房产委托刘万忠向原告打款，我们也认可被告大成房产支付借款本金11989940元、利息8930060元，合计20920000元。我们的认可收到的金额超出被告证明的金额；还款协议书、和解协议书真实性不认可，两份都是复印件，也没有被告大成房产公司的公章，对方都是刘万忠还有其他当事人，跟我方没有关系。被告包万军质证后，对回单真实性认可；还款协议书、和解协议书真实性认可。该组证据与本案的关联性无法确认，故本院对真实性不做确认。庭审中，被告包万军未向本院提供证据。本院根据到庭当事人陈述以及本院确认的证据，认定以下事实：2013年10月9日，被告大成房产向原告出具《借据》一张，约定原告向被告大成房产借出人民币20000000元，借款期限从2013年10月9日至2014年3月8日，借款月利率为3%。不能一次性归还的，承担借款金额的30%作为违约金，并承担原告实现债权产生的律师费、诉讼费、担保费、诉讼保全费、交通差旅费用。同日，被告包万军向原告出具《担保函》，内容为“担保人包万军为借款人新疆大成房地产开发有限公司向汤学源（债权人）申请借款本金提供不可撤销的连带担保责任，同时承担由诉讼产生的律师费、诉讼费、担保费、诉讼保全费、交通差旅费用。担保期限自借款时开始计算，担保期限为还款期到期之日起两年。”2013年10月10日，原告向被告大成房产交付借款20000000元。借款后，被告大成房产向原告还借款本金11989940元及利息8930060元，共计20920000元。被告大成房产最后一次还款时间为2015年2月12日。被告大成房产尚欠原告借款本金8010060元、利息1185488.88元，律师代理费150000元，合计9345548.88元。本院认为，原告与被告大成房产之间存在借款关系，被告大成房产未在合理期限内向原告偿还借款，显属违约。被告大成房产应当承担向原告偿还借款的民事责任。被告大成房产辩称，被告实际是向案外人刘万忠借款，并不是本案原告。但庭审中向本院提供的证据不足以证明其抗辩理由，故被告上述抗辩理由，无事实和法律依据，本院不予采纳。被告大成房产辩称，根据最高院关于民间借贷若干意见第32条，双方并没有另有约定先还本金是利息，所以我们还的是本金不是利息。庭审中确认被告大成房产最后一次向原告还款时间为2015年2月11日，而双方约定的还款时间为2014年3月8日。在还款约定期限内被告大成房产偿还原告借款金额尚不足以清偿债务。根据《最高人民法院关于适用若干解释（二）》第二十一条之规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”。故，对被告大成房产已偿还的款项应认定为借款利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十二条规定，借款人可以提前偿还借款，但当事人另有约定的除外。借款人提前偿还借款并主张按照实际借款期间计算利息的，人民法院应予支持。本案中被告大成房产不存在提前还款情形，不应适用上述法律规定，故被告大成房产上述抗辩理由，无事实和法律依据，本院不予采纳。因此，本案中双方未约定先还本金还是利息，根据上述法律规定和被告大成房产偿还债务时间情况，应当确定先还利息，再抵充本金。被告大成房产向原告还借款20000000元，按照约定3%月利率支付利息8930060元，支付本金11989940元，共计支付20920000元。据此，原告要求被告大成房产偿还借款本金8010060元的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。双方约定借款利率为3%。本案中原告按照月2%利率主张利息，未超出法律规定。故原告要求被告大成房产偿还逾期还款利息1185488.88元的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。依据约定，原告要求被告大成房产支付律师代理费150000元诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。担保函中明确约定，担保人本案被告包万军对涉案借款本金提供不可撤销的连带担保责任，同时承担由诉讼产生的律师费、诉讼费、担保费、诉讼保全费、交通差旅费等费用。担保期限自借款时开始计算，担保期限为还款期限之日起两年。原告立案时间为2015年9月21日，双方约定还款到期时间为2014年3月8日，在担保期限内。故原告要求被告包万军对债务本金8010060元承担连带保证责任的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。原告要求被告包万军对本案的律师费150000元承担连带保证责任的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。依据担保函当中的约定，原告要求被告包万军对逾期还款利息及违约金1185488.88元承担连带保证责任的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释二》第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十二条之规定，判决如下：一、被告新疆大成房地产开发有限公司偿还原告汤学源借款本金8010060元；二、被告新疆大成房地产开发有限公司偿还原告汤学源偿还逾期还款利息1185488.88元【8010060元*2%月利率/30天*222天（最后一次还款日的次日2015年2月12日至2015年9月22日）】；三、被告新疆大成房地产开发有限公司支付原告汤学源律师代理费150000元；四、被告新疆大成房地产开发有限公司以未能偿还的借款本金按照月利率2%向原告汤学源支付2015年9月23日至自动履行偿还完债务之日期间的借款利息；五、被告包万军对上述第一、第三项债务承担连带保证责任。上述款项,被告新疆大成房地产开发有限公司须于本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费77218.85元（原告已预交），由被告新疆大成房地产开发有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长 加孜拉·阿德尔汗人民陪审员 宋      峰人民陪审员 王   秀   丽二〇一六年六月十九日书 记 员 宋   薇   薇