湖南省娄底市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）娄中刑一终字第205号
原公诉机关湖南省双峰县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王美伍，农民。因涉嫌犯开设赌场罪，2014年3月21日被取保候审，2015年4月13日被逮捕，同年6月25日被取保候审，同年6月30日被逮捕。现押于双峰县看守所。
原审被告人贺重阳，农民。因犯敲诈勒索罪，2003年1月20日被判处拘役四个月。因犯开设赌场罪，2012年3月8日被判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元，缓刑考验期限自2012年3月19日起至2014年3月18日止。因涉嫌犯开设赌场罪，2014年12月15日被抓获，同年12月19日被刑事拘留，2015年1月23日被逮捕。现押于双峰县看守所。
原审被告人王某甲，农民。因涉嫌犯开设赌场罪，2014年2月13日被刑事拘留，同年3月5日被取保候审，2015年4月13日被逮捕。现押于双峰县看守所。
湖南省双峰县人民法院审理双峰县人民检察院指控原审被告人贺重阳、王美伍、王某甲犯开设赌场罪一案，于2015年9月23日作出（2015）双刑初字第208号刑事判决。原审被告人王美伍不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
双峰县人民法院审理认定：2014年2月3日至2月12日，舒立明（另案处理）与被告人王美伍、贺重阳及舒周依（另案处理）租用双峰县花门镇群喜村月形组赵某丙家的地下室，合伙开设赌场9天，并约定舒立明占赌场的一半股份，贺重阳、王美伍和舒周依共占一半股份。此后，舒立明聘请王某甲在赌场进行管理，并负责放高利贷、结算赌场收支情况、发放工资与清点抽水的钱。开设赌场期间，赌场抽水的钱全部由舒立明收取；如舒立明不在赌场时，由王某甲负责将收取的水钱转交给舒立明。王美伍、贺重阳、舒周依在赌场内参赌并纠集参赌人员赌博，赌资从赌场抽水的钱内拿取，由王某甲记录金额。赌场另聘请贺某甲发牌及抽水，尹某、赵某甲放哨，贺某丙为赌场煮饭菜。赌场以赌“三公”的方式进行赌博，赌注最少100元，上不封顶，每天十多人参赌，每盘抽水100元，共计抽水渔利15万余元。
2014年2月12日，双峰县公安局查获该赌场，当场扣押对讲机3台、扑克牌1副，扣押赌场赌资人民币38590元，分别扣押王某甲、舒周依人民币300元、1930元，其余参赌人员人民币70460元，双峰县公安局对以上共计111280元予以收缴。
原审认定上述事实的证据有：到案经过、羁押证明、抓获经过、移交犯人花名册，户籍信息资料、刑事判决书，现场照片，扣押物品清单，公安行政处罚决定书，笔记本，辨认笔录；证人赵某甲、尹某、贺某甲、赵某乙、王某乙、王某丙、贺某乙、禹某、肖某丙、赵某丙、贺某丙、舒某甲、赵某丁、陈某甲、袁某甲、王某丁、赵某戊、舒某乙、罗某、陈某甲、赵某己、赵某庚、王某戊、赵某辛、贺某丁、赵某壬、赵某癸、肖某甲、赵某子、刘某、袁某乙、赵某丑、赵某寅、陈某乙、舒某丙、肖某乙、邹友谊的证言；同案人舒周依的供述；被告人贺重阳、王某甲、王美伍的供述。
双峰县人民法院认为，被告人贺重阳、王美伍、王某甲伙同他人以营利为目的开设赌场，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，且属情节严重。在开设赌场共同犯罪中，被告人贺重阳、王美伍行为积极、主动，系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人王某甲起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。被告人贺重阳、王美伍、王某甲到案后均如实供述了自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚。被告人贺重阳有犯罪前科，可以酌情从重处罚。被告人贺重阳在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪做出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，数罪并罚。根据被告人王某甲的犯罪性质、情节和悔罪表现，对其宣告缓刑没有再犯罪的危险，对所居住社区亦无重大不良影响，故对其宣告缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第五十二条，第六十七条第三款，第六十九条，第七十七条第一款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决：一、被告人贺重阳犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元；撤销双峰县人民法院（2011）双刑初字第136号刑事判处中以开设赌场罪判处被告人贺重阳有期徒刑一年九个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元的缓刑部分，数罪并罚，合并决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币八万元。二、被告人王美伍犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币五万元。三、被告人王某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。
原审宣判后，被告人王美伍上诉提出其不是主犯，原审量刑过重，请求从轻处罚。
经审理查明，原审认定的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人王美伍与原审被告人贺重阳、王某甲伙同他人以营利为目的开设赌场，其行为构成开设赌场罪。在开设赌场共同犯罪中，上诉人王美伍与原审被告人贺重阳行为积极、主动，系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；原审被告人王某甲起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。上诉人王美伍与原审被告人贺重阳、王某甲到案后均如实供述了自己的罪行，可以从轻处罚。上诉人王美伍提出，其不是主犯。经查，证人赵某丙、贺某丙、赵某甲、尹某、贺某甲、赵某乙、禹某、肖某丙、舒某甲的证言、同案人舒周依、原审被告人贺重阳、王某甲的供述均证实上诉人王美伍系赌场的股东之一，在开设赌场的过程中起到了积极、主要的作用，系主犯，故王美伍的上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人王美伍提出，原审量刑过重，请求从轻处罚。经查，根据上诉人王美伍、原审被告人贺重阳的犯罪性质、情节，原审对其二人的量刑均偏重。故王美伍的上诉请求，本院予以支持。原审认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，定罪准确，审理程序合法。据此，依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第五十二条，第六十七条第三款，第六十九条，第七十七条第一款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持双峰县人民法院（2015）双刑初字第208号刑事判决中对原审被告人贺重阳定罪部分及撤销缓刑部分的判决。即“被告人贺重阳犯开设赌场罪”“撤销双峰县人民法院（2011）双刑初字第136号刑事判决中以开设赌场罪判处被告人贺重阳有期徒刑一年九个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元的缓刑部分”；
二、维持双峰县人民法院（2015）双刑初字第208号刑事判决中对上诉人王美伍定罪部分的判决。即“被告人王美伍犯开设赌场罪”；
三、维持双峰县人民法院（2015）双刑初字第208号刑事判决中的第（三）项。即“被告人王某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元”；
四、撤销双峰县人民法院（2015）双刑初字第208号刑事判决中对上诉人王美伍、原审被告人贺重阳量刑部分的判决；
五、原审被告人贺重阳犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元；合并双峰县人民法院（2011）双刑初字第136号刑事判决中以开设赌场罪判处被告人贺重阳有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币三万元的判决，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币八万元；
（刑期自判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月19日起至2019年5月12日止。）
六、上诉人王美伍犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万元。
（刑期自判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月30日起至2017年10月17日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 曾昭德
审 判 员 王芝芝
代理审判员 贺 丽
二〇一五年十二月二十八日
书 记 员 邓叶梅
附本案适用的相关法律、法规：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
“开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。