山西省太原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）并民终字第2717号
上诉人（原审被告）陈杰平，太原市七色果农业种植有限公司经理。
委托代理人穆洋洋，山西府东律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）梁和接。
委托代理人王艳，太原市晋源区法律援助中心律师。
上诉人陈杰平与被上诉人梁和接因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服太原市晋源区人民法院（2015）晋源民初字第905号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。陈杰平的委托代理人穆洋洋、梁和接及其委托代理人王艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，公民依法享有生命权、健康权、身体权，其权利受到侵害时，有权要求赔偿义务人承担赔偿责任。我国法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，陈杰平雇佣梁和接整理大棚，双方已形成雇佣关系，且事故发生后，陈杰平也向梁和接出具了《承诺书》，表示愿意承担梁和接受伤所产生的费用，故其理应对梁和接所受损害承担全部赔偿责任。陈杰平未到庭参加诉讼，在答辩期内未提交书面答辩，在举证期内也未提交证据，视为对其权利的放弃和对上述事实的默认。
关于梁和接所主张住院伙食补助费，应认定为住院48日，每日50元，共计2400元；梁和接所主张营养费，应酌情支持48日，每日30元，共计1440元；梁和接所主张护理费，其主张参照2013年居民服务业行业标准27476元/年计算48天较为合理，故予以支持护理费每日75元，按48日计算，共计3600元；梁和接所主张残疾赔偿金144414元（24069元×20年×30%），予以支持；梁和接所主张误工费，其主张参照2013年农林牧副渔行业平均收入29661元/年，计算至定残日前一天，共197天较为合理，故予以支持误工费每日80元，按197日计算，共计15760元；梁和接所主张交通费，虽然其并未提供票据，但其住院时间较长，期间必然会产生交通费用，应酌情认定为500元；梁和接所主张鉴定费，对实际发生的1600元予以支持；梁和接所主张精神抚慰金15000元，予以支持。以上共计184714元，核减梁和接所认可陈杰平已支付其的2000元，陈杰平还应支付梁和接182714元。综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，原审判决，“在本判决生效后三十日内，被告陈杰平一次性赔偿原告梁和接住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、误工费、交通费、鉴定费、精神抚慰金共计182714元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。”
陈杰平不服原审判决，向本院上诉称，一、本案陈杰平与梁和接之间非雇佣关系，梁和接与太原市七色果农业种植有限公司形成了劳动关系。二、原审法院判决梁和接承担误工费等各项费用无事实及法律依据，请求二审人民法院公正审理，驳回梁和接诉讼请求。原法院认定的梁和接伤残8级陈杰平认为本鉴定意见与梁和接的病情不相符合，现在梁和接离事故发生时间已超过1年之久，故病情应当大有好转，因此陈杰平请求法院依法重新对梁和接病情做出伤残鉴定。三、陈杰平认为原审法院判决其承担精神抚慰金费用过高，且原审中梁和接未提供交通费票据等证明，因此原审法院在没有证据的情况下，支持梁和接的诉求是不合理的。四、梁和接在工作期间，违反规程由于自身原因造成损坏，其自身存在过错。因此，在本次事故当中，原审法院未对梁和接自身原因造成损坏的责任给予划分责任。故陈杰平恳请二审人民法院查明本案事故发生原因，划分双方责任比例公正判决，维护陈杰平的合法权益。综上，原审判决认定证据不足。故陈杰平提出上诉，请求二审人民法院查明本案事实真相、适用正确法律规定，依法驳回梁和接的诉讼请求，并判令一审、二审诉讼费用由梁和接承担，以维护陈杰平的合法权益。
梁和接辩称，一、陈杰平2015年2月11日给梁和接写的《承诺书》的内容，完全可以证明陈杰平与梁和接之间形成了雇佣关系，而不是陈杰平现在主张的劳动关系，况且在原审中陈杰平并未向法庭提供任何材料来证明劳动关系，二审时陈杰平提供的证据也不属于新的证据。二、梁和接申请有资质的鉴定机构进行伤残鉴定后，伤残鉴定机构依据住院病历和片子，鉴定梁和接为八级伤残是有事实依据的，原审法院按照此鉴定意见作出的判决是正确的。陈杰平申请重新鉴定应当在原审时提出，二审时提出重新鉴定不符合法律规定。三、原审时梁和接没有提供交通费票据是因为梁和接没有经验没有保存，但是住院48天肯定会发生交通费用的。四、梁和接在本次事故中没有过错，陈杰平作为雇主没有提供任何安全防范措施，因此雇主应当承担全部责任，并且陈杰平还给梁和接写了《承诺书》。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审人民法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2014年12月中旬，梁和接到陈杰平承包的位于太原市晋源区晋源街道北河下村的温室大棚工作。2014年12月31日，梁和接在整理温室大棚时，不慎从温室上掉下摔伤。梁和接伤后即被陈杰平的员工张戊龙送往中铁十七局集团有限公司中心医院住院治疗，被诊断为胸12椎体压缩性骨折、颈椎病、颈部软组织损伤、左第11肋骨骨折，于2015年1月4日行胸12椎体压缩性骨折切开复位、GSS引流内固定术。住院治疗48天后梁和接于2015年2月17日出院，陈杰平支付了梁和接住院治疗期间的全部医疗费。住院期间，陈杰平还支付过梁和接部分伙食费。
2015年2月11日，陈杰平给梁和接出具了如下《承诺书》：“我叫陈杰平，在晋源区北河下村承包农民各家大棚15座，承包期为3年。在2014年12月31日，我雇佣梁和接整理大棚，从温室上掉下来，就让汽车送到中铁十七局医院进行手术，手术后到二次手术期间，梁和接法律规定的费用都由我陈杰平来承担，特此保证。”
2015年7月13日，梁和接之子梁二强委托太原小店司法鉴定中心对梁和接做人身伤残等级鉴定，2015年7月17日该中心出具了太原小店司鉴中心[2015]伤鉴字第383号司法鉴定意见书，鉴定意见为“被鉴定人梁和接因外伤致胸12椎体压缩性骨折，评定为八级伤残。”梁和接为此支付了1600元鉴定费。
因赔偿事宜协商未果，2015年8月5日，梁和接以陈杰平为被告向原审人民法院起诉，请求判令陈杰平赔偿各项损失188735元[其中包括住院伙食补助费4600元（50元/天×48天）、营养费4600元（50元/天×48天）、护理费3613元（参照2013年居民服务业行业标准27476元/年÷365天×48天）、残疾赔偿金144414元（参照2014年城镇居民人均可支配收入24069元/年×20年×30%）、交通费1000元、误工费16008元（参照2013年农林牧副渔行业平均收入29661元/年，从事故发生日计算至定残日前一天共197天，即29661元/年÷365天×197天）、伤残鉴定费1500元、精神损害赔偿金15000元，除去陈杰平支付的2000元，共计188735元。]原审人民法院2015年9月24日公开开庭审理本案时，陈杰平经该院合法传唤无正当理由拒不到庭，亦未答辩、未提交证据。原审人民法院2015年10月19日作出上述判决后，陈杰平不服上诉。
本院公开开庭审理本案时，陈杰平本人没有到庭参加诉讼。庭审时，陈杰平一般授权的代理人主张陈杰平与梁和接不是雇佣关系，主张梁和接与太原市七色果农业种植有限公司形成了劳动关系，陈杰平的代理人为此提交了如下证据：
证据一、梁和接工资表、考勤记录，欲证明梁和接系太原市七色果农业种植有限公司员工。
证据二、陈杰平的委托书和工作证明，欲证明陈杰平系太原市七色果种植有限公司经理，单位委托陈杰平处理梁和接受伤事宜。
证据三、太原市七色果种植有限公司营业执照、组织机构代码证，欲证明太原市七色果种植有限公司与梁和接成立劳动关系，主体适格。
证据四、太原市七色果种植有限公司记账凭证，欲证明太原市七色果农业种植有限公司将前期支付给梁和接各项费用均有单位报销并记账。
证据五、梁和接收到工资的收据，欲证明是太原市七色果给梁和接发放的工资。
梁和接质证认为：证据一、并没有梁和接本人签字，梁和接对的是陈杰平个人。证据二、委托书是太原市七色果种植有限公司出具的，不认可。原审时也没有看见。并且也是对方单方出具的。证据三、与本案没有关系，真实性无关。证据四、与本案没有关系，且都是复印件。证据五、梁和接只是收了工资，收据上“付梁和接工资张雪梅”当时并没有，是后加的。
太原市七色果种植有限公司的营业执照显示该公司的住所为太原市晋源区晋源镇北河下村长安区7号、法定代表人为张雪梅、注册资本为1000000元、成立日期为2014年12月3日、营业期限为2014年12月3日至2018年12月2日、经营范围为水果、蔬菜的种植及销售。
本院公开开庭审理本案时，为证明梁和接与太原市七色果农业种植有限公司形成了劳动关系，张戊龙、王四珍作为陈杰平的证人出庭作了证。张戊龙作证时陈述其系太原市七色果种植有限公司的法定代表人张雪梅的胞兄、陈杰平与张雪梅系夫妻。梁和接认为张戊龙、王四珍与陈杰平有直接的利害关系，二人的证言不能证明梁和接与太原市七色果农业种植有限公司形成了劳动关系。截至本院公开开庭审理本案，陈杰平没有提交重新对梁和接的伤残程度进行司法鉴定的书面申请。
经本院主持调解，因彼此各持己见，没有达成调解协议。
上述事实，主要有原审正卷所附梁和接提交的病历材料、陈杰平2015年2月11日给梁和接出具的《承诺书》、太原小店司鉴中心[2015]伤鉴字第383号司法鉴定意见书、起诉状、开庭传票、当事人陈述及二审正卷所附梁和接的工资表与考勤记录、陈杰平的委托书和工作证明、太原市七色果种植有限公司营业执照与组织机构代码证、太原市七色果种植有限公司记账凭证、梁和接收到工资的收据、张戊龙与王四珍的证人证言、当事人陈述在案佐证。
本院认为，陈杰平经原审人民法院合法传唤无正当理由拒不到庭，亦未答辩、未提交证据，系对自身诉讼权利和民事权利的处分。原审鉴于此，并根据陈杰平2015年2月11日给梁和接出具的《承诺书》，认定陈杰平与梁和接形成雇佣关系、判令陈杰平“理应对梁和接所受损害承担全部赔偿责任”，均无不当。
陈杰平为支持其上诉主张的梁和接与太原市七色果农业种植有限公司形成了劳动关系向本院提交了相应证据，张戊龙与王四珍也出庭作了证，因陈杰平向本院提交的相应证据原审诉讼过程中均已存在、陈杰平与太原市七色果种植有限公司的法定代表人张雪梅系夫妻、张戊龙及王四珍与陈杰平确实存在利害关系、梁和接对陈杰平向本院提交的证据均不认可，对陈杰平向本院提交的证据的证明力，不应采信。
综上，陈杰平的上诉请求，证据不足，不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审诉讼费4075元，由上诉人陈杰平负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张建明
代理审判员 李 晨
代理审判员 王 浩
二〇一五年十二月二十三日
书 记 员 王慧玲
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。