江西省南昌市东湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣0102民初90号
原告：廖游山，男，1962年12月21日生，汉族，住江西省南昌市东湖区。
被告：江西省李渡烟花集团有限公司，住所地：江西省南昌市进贤县李渡镇，统一社会信用代码：913601241587457821。
法定代表人：邓煜群，系该公司董事长。
委托代理人：徐伟俊，系江西添翼律师事务所律师，执业证号：13601200220736725。
第三人：江西省李渡烟花销售有限公司，住所地：江西省南昌市进贤县李渡镇李渡大道2号，统一社会信用代码：91360124561099901N。
法定代表人：邓煜群，系该公司董事长。
第三人：江西万户投资有限公司，住所地：江西省宜春市万载县鹅峰乡政府院内，统一社会信用代码：9136092208391240XU。
法定代表人：邓煜群，系该公司董事长。
以上第三人共同委托代理人：管怡康，系江西添翼律师事务所律师，执业证号：13601201510692589。
以上第三人共同委托代理人：程凯凯，系江西添翼律师事务所律师，执业证号：1360120140237470。
原告廖游山诉被告江西省李渡烟花集团有限公司（以下简称李渡烟花公司）、第三人江西省李渡烟花销售有限公司（以下简称李渡烟花销售公司）、江西万户投资有限公司（以下简称万户公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。在2017年9月20日、10月25日庭审中原告廖游山、被告李渡烟花公司的委托代理人徐伟俊、第三人李渡烟花销售公司的委托代理人程凯凯、第三人万户公司的委托代理人管怡康均到庭参加诉讼，在2017年10月27日的庭审中，原告廖游山、第三人万户公司的委托代理人管怡康到庭参加诉讼，被告李渡烟花公司、第三人李渡烟花销售公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，在2018年4月27日的庭审中，原告廖游山、第三人李渡烟花销售公司、万户公司共同委托代理人管怡康到庭参加诉讼，被告李渡烟花公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。
原告诉称：原告于2012年6月1日至2012年12月31日与被告签订书面劳动合同，约定：原告岗位为企业高级顾问，税后月薪12000元。劳动合同实际履行地为南昌市红谷滩新区红谷中大道国际金融中心大厦1601室至1605室；不论因何原因致使合同终止或解除，合同终止或解除两年内，原告应遵守竞业限制义务。自2015年2月2日劳动关系终止之日起至今，原告一直在履行约定的竞业限制义务。自2012年6月1日用工之日起，受被告委派，原告事实上同时也为其关联企业第三人李渡烟花销售公司工作。自2014年7月1日起，受被告及其关联企业委派，在被告、第三人李渡烟花销售公司原岗位继续履行原约定劳动岗位任务的同时，兼任二公司的关联企业第三人万户公司的董事、法律顾问岗位、项目负责人。�告不经原告同意，将原告每月12000元工资强行分成两部分，由前述三单位分别支付，其中6000元由被告、第三人李渡烟花销售公司承担，另6000元则委托第三人万户公司支付。劳动合同履行期间，被告有未与原告签订书面劳动合同情形，但原告自2012年6月1日起至2015年1月持续为被告及第三人提供劳动，劳动合同履行期间，既不安排原告带薪休假，未向原告支付未休带薪休假工资，亦未为原告办理社会保险。在原告符合签订无固定期限劳动合同条件情况下，被告拒绝与原告签订无固定期限劳动合同。在劳动合同履行期间，被告同意原告不打卡考勤，以劳动合同实际履行地办公等方式开展工作。2015年1月20日，被告停发了原告2014年12月工资，并于2015年1月底通知原告解除劳动关系，被告同意原告向被告所借款7000元冲抵工资。被告违法解除劳动合同的行为，损害原告的合法权�，理应承担赔偿责任。为此，原告诉至法院，请求判令：1．被告及第三人连带支付原告违法解除劳动合同的赔偿金69498元；2．被告及第三人连带支付原告未付与未足额支付的工资24000元及加付赔偿金24000元；3．被告及第三人连带支付原告未签书面劳动合同的加付工资132000元；4．被告及第三人连带支付原告拒签无固定期限劳动合同的加付工资252000元；5．被告及第三人连带支付原告未休带薪年假工资44141.60元；6．自2015年2月2日起算至两年届满期间，被告及第三人连带按月支付原告履行竞业限制义务补偿金3600元；7．被告为原告办理养老医疗失业三项社会保险登记手续，并承担经办机构核定用人单位应缴部分的社保费用。
被告辩称：一、南昌市劳动争议仲裁委员会无管辖权，劳动合同履行地是进贤，原告应向进贤劳动争议仲裁委员会�起仲裁，不服仲裁才能向进贤县人民法院提起诉讼。原告未经劳动仲裁前置程序，直接向法院提起劳动争议纠纷之诉，应驳回起诉。二、即使已经劳动仲裁前置程序，原告之诉请亦不予支持；1．聘用合同书的本质属于劳务服务合同，而非劳动合同，原、被告之间不存在劳动关系；2．被告已经足额向原告支付了顾问服务费，无任何的拖欠；3．竞业限制的对象是劳动者，原、被告之间不存在劳动关系，不是竞争限制义务承担主体，且原告作为被告的法律顾问，对其在执业过程中获悉的被告商业秘密负有保密义务；4．原、被告之间不存在劳动关系，被告没有缴纳社保的义务，原告作为专职法律服务工作者，社保费用理应由其所在的法律服务所缴纳。综上，原、被告之间不存在劳动合同关系，而是劳务关系。原告诉请无事实及法律依据。
第三人李渡烟花销售公司辩称：同意被告的答辩意见。第三人李渡烟花销售公司与原告之间不存在劳动关系，不应承担连带责任。
第三人万户公司辩称：同意被告的答辩意见。原告要求第三人万户公司承担连带责任于法无据；原告在诉状中陈述的是与被告建立劳动关系，然后在2014年7月1日受被告委派至第三人万户公司处担任董事、法律顾问及项目负责人，其并未主张与第三人万户公司建立过劳动关系。原告称第三人万户公司是被告的关联公司，要求承担支付劳动纠纷各项补偿、赔偿没有任何法律依据。
经审理查明：2012年6月1日，原、被告签订《聘用合同书》一份，约定：被告聘请原告为企业法务部主任兼高级顾问；合同期限自2012年6月1日起至2012年12月31日止；工作方式按照被告相关管理规定全职工作；工作范围包括拟定、审查劳动合同、办理涉及人力资源、劳动合同、劳动争议、职工保密和竞业禁止协议等方面的法律事务等；协助被告制定关于行政、人力资源等企业管理流程与控制、组织架构的完善与修订；薪资报酬为12000元/月，由被告于次月20日支付；不论因何原因致使本合同终止或解除，合同终止或解除两年内，原告不得自办与被告有竞争关系的企业或从事与被告商业秘密有关的产品的生产，也不得到与被告有竞争关系的企业就职或到与被告有竞争关系的单位担任顾问等类似职位，否则，原告应将从被告所得全部报酬的2倍作为违约金支付给被告，并追索原告由此给被告带来的相关经济损失；如因执行本合同发生争议，任何一方均可向被告劳动合同履行地劳动争议仲裁机构仲裁；合同还对其他事项进行了约定。2015年2月2日，第三人李渡烟花销售公�出具《工作移交与离职证明》一份，主要内容为：我司（李渡烟花公司、李渡烟花销售公司）员工廖游山系2012年6月1日入职，岗位为企业法律顾问、企业高级顾问，实际工作地点在南昌市红谷滩新区红谷中大道国际金融大厦1601室至1605室；2012年6月1日至2014年8月31日期间，税后月薪为12000元，2014年9月起调整为6000元/月；工作期间不坐班不打卡考勤，以电话、电子邮件开展工作；该员工于本证明出具之日从我公司离职，其岗位工作已交接完毕；其向我司借款7000元，我司同意冲抵支付其2014年12月1日至2015年1月31日前的工资。2015年2月12日，第三人万户公司出具《工作移交与离职证明》一份，主要内容为：我司员工廖游山于2014年7月1日入职，岗位为企业法律顾问，税后月薪为6000元，该员工于本证明出具之日从我公司离职，岗位工作已交接完毕。原告离职前，工资发放至2014�11月份。因原、被告就工资、解除劳动合同赔偿等发生争议，原告遂于2015年12月29日向南昌市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，后该仲裁委员会以争议不属于本仲裁委员会管辖范围，劳动关系主体不明确、责任主体不明确为由作出洪劳人仲案字第[2016]第3号不予受理通知书。为此，原告诉至本院。
另查明：2017年9月25日，第三人李渡烟花销售公司、万户公司提交司法鉴定申请书，申请对原告提交的《工作移交与离职证明》中公章的真实性、印章与打印字体的时间间隔及是否留有邓煜群的指纹进行鉴定。2017年12月28日，第三人李渡烟花销售公司、万户公司以公安机关公章管理系统升级原因无法提供2013年10月15日前备案登记的公司印章为由，提交撤回部分鉴定事项申请书，撤回对《工作移交与离职证明》中公章的真实性的鉴定。2018年3月16日，江西神州司法鉴定中心作出文检退函，主要内容为：第三人申请的对送检的《工作移交与离职证明》中是否遗留邓煜群指纹以及印章与打印字体时间间隔的鉴定事项是文件检验领域难题，已超出其技术条件和能力，故予以终止本案鉴定。
又查明：2016年2月4日，南昌市技术工人开发交流服务中心出具证明一份，主要内容为廖游山参加工作时间由1982年10月至今。
再查明：2011年8月16日被告李渡烟花公司章程修正案显示，该公司股东为邓庆茂、邓煜群、邓雄群，出资比例分别为：60%、20%、20%；2011年2月17日第三人李渡烟花销售公司章程修正案显示该公司股东为邓庆茂、邓煜群，出资比例分别为80%、20%。2014年7月29日第三人万户公司章程显示该公司股东为邓煜群、江西友权置业有限公司、出资比例分别为51%、49%。2015年7月15日被告股东变更为邓煜群、邓雄群，出资比例分别为51%、49%。2015年7月16日第三人李渡烟花销售公司股东变更为邓煜群、邓雄群，出资比例分别为51%、49%。2016年6月22日，第三人万户公司股东变更为邓煜群。
以上事实有原告、被告及第三人的当庭陈述及原告提供的《聘用合同书》、被告及第三人的公司章程、李烟字（2012）017号文件、李烟销字第（2013）001号文件、万户公司股东会决议、《工作移交与离职证明》2份、原告的银行交易记录、南昌市技术工人开发交流服务中心出具的证明、工作证、职工参保信息、法律顾问执业证、《法律服务工作者聘用合同》、《法律服务委托代理协议》、考勤记录、通讯录、2017年11月22日姜桑工伤社保参保证明、2015年1月9日原告（华�论剑）与姜桑（sangsang）聊天记录打印件、2017年11月22日陶美工伤社保参保证明、《2013年5月3日聘用企业法务及高级顾问合同书》、《2014年11月25日关于上班考勤问题》邮件打印件、2017年11月22日付发根工伤与养老社保参保证明、2012年11月1日《关于加强考勤规定》复印件、洪劳人仲案字[2016]第3号不予受理通知书、聘用合同书（原告与江西省李渡烟花销售有限公司签订的劳动合同书）、法律服务协议复印件、被告提交的企业基本养老保险参保缴费证明、《关于江西省李渡烟花集团有限公司对南昌市豫章法律服务所基层法律服务工作者廖游山违规执业投诉的回复》、《关于对员工入职（离职）流程管理的补充规定》、《员工离职通知单》等证据在案予以佐证。
本院认为，原告在被告处工作期间，按月取得工资报酬，双方符合劳动关系�律特征。被告提交的《关于江西省李渡烟花集团有限公司对南昌市豫章法律服务所基层法律服务工作者廖游山违规执业投诉的回复》与本案处理结果并无关联，本院不予采纳。被告及第三人虽对原告提交的两份《工作移交与离职证明》提出异议，认为上述证明均涉嫌伪造，但未提供证据予以佐证，故本院对原告的入职时间为2012年6月1日，离职时间为2015年2月2日予以确认。根据原告提供的两份《工作移交与离职证明》，应视为被告提出，原、被告协商一致解除劳动合同，故原告要求被告支付违约解除劳动关系的补偿金69498元，于法无据，本院不予支持。由于经济补偿是赔偿金的组成部分，被告未及时支付原告2015年12月及2016年1月的工资，符合支付经济补偿的情形，为减少诉累，被告应当支付原告的经济补偿金34749元（3961元×3倍×3月）。原告的工资发放至2014年11月份，�2014年12月份及2015年1月份的工资24000元应由被告予以补发。由于第三人李渡烟花集团销售公司出具的《工作移交与离职证明》载明：“其向我司借款人民币7000元，我司同意冲抵支付该员工2014年12月1日至2015年1月31日前的工资”，原告对此亦认可，故被告应支付原告工资17000元（24000元-7000元），被告未按合同约定足额支付工资报酬，本院酌定按应付金额的60%支付原告赔偿金14400元（24000元×60%）。由于原告在被告处的工作范围包括拟定、审查劳动合同、办理涉及人力资源、劳动合同、劳动争议等，其工作性质应当清楚用人单位不与劳动者签订劳动合同的法律后果，双方未签订书面劳动合同应归责于原告未履行工作职责，该责任不应归咎于被告，故原告要求被告支付其未签书面劳动合同的加付工资132000元及拒签无固定期限劳动合同的加付工资252000元，本院不予支持。根据《职工带薪休假条例》第五条规定，职工带薪休假，应由其本人提出申请，并由用人单位统筹安排职工年休假，年休假一般不跨年安排。应休未付带薪年休假中，一倍为工资已发放，另外两倍是法律规定用人单位应支付给劳动者的一种福利性的补偿，基于应休未休年假工资的上述性质，本院仅对劳动争议发生之日前一年内应休未休年休假的补偿予以支持，对于一年前的年休假，如劳动者未提供证据证明其相应工作期间曾提出申请，根据年休假一般不跨年度安排的规定，应不予支持。本案原、被告系2015年2月2日解除劳动关系，故2014年2月之前的未休年休假工资，原告未提供证据证明其曾提出过年休假的申请，本院不予支持；对其主张2014年2月至2015年2月的未付年休假工资，本院予以支持。原告工龄已满20年，被告未举证证明其已支付原告�休假工资或已安排调休，故被告应支付原告未休带薪年假工资16551.72元（12000元/月÷21.75天×15×2倍）。原告要求被告支付2015年2月至二年届满期间按月支付履行竞业限制义务补偿金3600元，符合《聘用合同书》中的相关竞业限制条款，本院予以支持。缴纳社会保险费不是用人单位与劳动者之间的民事法律关系，应由劳动保障行政部门设立的社会保险经办机构执行，故对原告要求被告其办理养老医疗失业三项社会保险登记手续，并承担经办机构核定用人单位应缴部分的社保费用，本院不予处理。在原、被告《聘用合同书》履行期限内，原告虽受被告指派在第三人李渡烟花销售公司、万户公司（均为被告关联公司）工作，但实际用人单位应认定为被告，故原告要求第三人李渡烟花销售公司、万户公司对上述款项承担连带责任，本院不予支持。被告辩称，依据�聘用合同书》约定，合同履行地为进贤，南昌市劳动人事争议仲裁委员会无管辖权，原告应向进贤劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，不服仲裁才能向进贤县人民法院诉讼，根据第三人李渡烟花销售公司出具的《工作移交及离职证明》，可确认劳动合同履行地为红谷滩新区红谷中大道国际金融中心大厦1601室至1605室，故本院对本案有管辖权。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十五条、第八十七条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
（1）被告江西省李渡烟花集团有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告廖游山违法解除劳动关系经济补偿金34749元；
二、被告江西省李渡烟花集团有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告廖游山2014年12月份及2015年1月份的工资17000元；
三、被告江西省李渡烟花集团有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告廖游山未足额支付工资报酬赔偿金14400元；
四、被告江西省李渡烟花集团有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告廖游山未休带薪年假工资16551.72元
五、被告江西省李渡烟花集团有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告廖游山履行竞业限制义务补偿金86400元（3600元×24月）；
�、驳回原告廖游山的其他诉讼请求。
如果被告江西省李渡烟花集团有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案由原告预缴的案件受理费10元，由被告承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。
审 判 长 帅学农
人民陪审员 李建文
人民陪审员 王 华
二〇一八年五月二十八日
书 记 员 邹尔博
附：相关法律条文
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：
（1）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动�同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形的。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二�。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：
（1）未按照劳动合同的约定或者国家规定及�足额支付劳动者劳动报酬的；
（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；
（三）安排加班不支付加班费的；
（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》
（1）因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。
最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》
第六条当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。
前款规定的月平均工资的30%低于劳动合同履行地最低工资标准的，按照劳动合同履行地最低工资标准支付。
《职工带薪年休假条例》
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。
年休假在1年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。
单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。