福建省安溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）安刑初字第573号
公诉机关福建省安溪县人民检察院。
被告人王寿禄，男，1990年2月28日出生，汉族，安溪县人，初中文化，务农，住安溪县。曾因犯寻衅滋事罪，于2012年11月9日被本院判处有期徒刑八个月，缓刑一年。缓刑考验期自2012年11月20日起至2013年11月19日止。因本案于2014年3月25日被安溪县公安局刑事拘留，2014年4月24日被安溪县公安局办理取保候审，经本院决定于2014年6月30日被安溪县公安局执行逮捕。现羁押于安溪县看守所。
辩护人李雪萍、林晓婷（实习），福建安荣律师所事务所律师。
安溪县人民检察院以安检诉刑诉（2014）1169号起诉书指控被告人王寿禄犯诈骗罪，于2014年6月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安溪县人民检察院指派代理检察员傅新艺出庭支持公诉，被告人王寿禄及其辩护人李雪萍到庭参加诉讼。现已审理终结。
安溪县人民检察院指控，被告人王寿禄自2013年5月份以来，在安溪县长坑乡等地，通过互联网发布“兼职刷信誉”信息，让受害人加其预留的QQ号码，虚假承诺给予受害人一定的报酬，通过QQ发送购买充值卡网站连接给受害人，让受害人进入网站购买充值卡，以需要确认购买记录为由，骗取卡号和密码，再将充值卡通过QQ转手卖给他人，后被告人王寿禄将钱占为己有。截止2013年6月19日被查获时，其共骗取张某某等人5778元。指控的证据有：银行卡、证人王某某、陈某某的证言、被害人张某某的陈述、被告人王寿禄的供述和辩解、检查笔录、搜查笔录、辨认笔录、电子证物检查工作记录、到案经过、户籍证明等。公诉机关认为，被告人王寿禄以非法占有为目的，采用虚构事实的方式，骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人王寿禄辩解，银行卡是其捡到的，其不知道里面是什么钱。辩护人李雪萍提出的辩护意见是本案的证据不足以认定被告人王寿禄构成诈骗罪，被害人张某某陈述其被骗300元，但没有证据证实是被本案被告人王寿禄所骗。
经审理查明，被告人王寿禄自2013年5月份以来，在安溪县长坑乡等地，通过互联网发布“兼职刷信誉”虚假信息，让受害人加其预留的QQ等号码，虚假承诺给予受害人一定的报酬，通过QQ发送购买游戏充值卡的网站连接地址给受害人，让受害人进入网站购买游戏充值卡，而后以需要确认购买记录为由，骗取受害人购买的游戏充值卡号码和密码，再将骗来的游戏充值卡通过QQ转手卖给他人，后被告人王寿禄将钱占为己有。截止2013年6月19日查获取款人王某某时，其共骗取张某某等人5778元。
公安机关扣押被告人王寿禄的违法所得款2000元（即王某某取款时被扣押的款项），发还给被害人张某某300元。
上述事实，有由公诉机关提供的且经庭审举证、质证的下列证据证明：
1、证人陈某某的证言，证实2013年5月31日有人通过QQ向其发布销售盛大游戏点卡的消息，其分别于2013年5月31日、6月13日、6月18日支付3204元、616元、1958元，共三次购买了盛大游戏点卡，卖方的银行账户是工商银行6222＊＊＊＊＊68。
证人陈某某与卖方的QQ截图，证实卖方的QQ号是1582995720，卖方使用的收款账户是工商银行6222＊＊＊＊＊68，户名杨某某。
2、搜查笔录及扣押决定书、扣押清单、照片，证实公安机关于2013年6月20日扣押取款人王某某银行卡2张（其中一张工商银行卡6222＊＊＊＊＊68）、手机1部、笔记本电脑1台、现金2000元。
3、受害人张某某的陈述，证实其于2013年5月被骗300元，对方的QQ号是443363772，对方在互联网上发布“招聘淘宝刷信誉”。通过QQ联系后，对方让其购买盛大游戏点卡，然后骗取其购买后的游戏点卡的卡号和密码，之后对方没有兑现返还本金和报酬的承诺。张某某使用的QQ号是169＊＊＊61。
4、涉网案件工作情况反馈表，证实公安机关通过技侦手段调取到涉案QQ1582995720对应的同一IP地址和同一时间段内还使用过其它7个QQ号，其中一个QQ号是443363772，该QQ号的好友其中一个是张某某使用的QQ号169＊＊＊61。
5、证人杨某某的证言，证实其于2012年6月被偷走钱包，钱包内有身份证、现金等物品，其未办理过工商银行卡6222＊＊＊＊＊68。
6、证人王某某的证言，证实其在安溪县长坑乡南斗村农村信用社ATM机使用工商银行卡6222＊＊＊＊＊68取款2000元时被公安机关查获，该银行卡及密码是被告人王寿禄交给其的，叫其帮忙取款，其知道该款的开户地是新疆，其知道被告人王寿禄最近一个多月来在做“淘宝刷钻”诈骗（与涉案工商银行卡6222＊＊＊＊＊68的开户时间吻合）。
7、被告人王寿禄的供述和辩解，证实其认识王某某，曾拿涉案的工商银行卡6222＊＊＊＊＊68让王某某去取款，因为其处于缓刑考验期，银行有监控，不敢去取款。王某某被抓后，因为害怕，当晚遂躲在山上，后来东躲西藏。其辩解2013年6月份的一天，其在路边捡到一个袋子，袋子里有男式黑西装，西装内有一个信封，信封上写着“密码”两字和六个阿拉伯数字（具体记不清了），信封内藏着涉案的银行卡，但捡到银行卡的事没有人知道。
8、辨认笔录，证实证人王某某辨认出将工商银行卡6222＊＊＊＊＊68交给其取款的人是被告人王寿禄。
9、银行卡开户情况及交易明细，证实涉案的工商银行卡6222＊＊＊＊＊68于2013年4月16日开户，至2014年2月17日止该账号共汇入三笔，分别是2013年5月31日3204元、6月13日616元、6月18日1958元。取款时间、金额分别是2013年6月1日3000元、6月13日700元、6月19日2000元，均是跨行跨地区取款，取款地点均是安溪县长坑乡南斗村信用社。该卡的存取款具备诈骗卡的特征。同时，三笔汇入款的对方资料均为工商银行卡6222＊＊＊＊＊99，户名陈某某。
10、取款录像截图，证实涉案的工商银行卡6222＊＊＊＊＊68于2013年6月19日的取款人是王某某。
11、手机通话清单，证实王某某的手机152……9220与被告人王寿禄手机的1395999****于2013年6月17日21：41以及2013年6月19日21：22、21：44、22：19有通话记录。
12、网页截图，证实发布在互联网上与本案关联的“兼职刷信誉”虚假信息及QQ页面。
13、刑事追缴赃款赃物通知书，证实王某某对公安机关追缴赃款1700元没有异议。
14、刑事判决书，证实被告人王寿禄曾因犯寻衅滋事罪，于2012年11月9日被本院判处有期徒刑八个月，缓刑一年。
15、办案说明，证实对嫌疑人王某某另案处理。
16、到案经过，证实被告人王寿禄于2014年3月25日向公安机关主动投案。
17、户籍证明，证明被告人王寿禄的身份情况。
18、受案登记表、立案决定书，证实匿名举报后，公安机关于2013年6月19日查获涉嫌诈骗的嫌疑人王某某，并于2013年6月20日立案侦查。
上述证据来源合法，内容客观真实，与案件具有关联性，可作定案依据，本院予以确认。
对本案有异议的事实作如下分析：
1、被告人王寿禄辩解涉案的工商银行卡6222＊＊＊＊＊68是其捡到的，其没有实施诈骗行为。
经查，上述银行卡被公安机关现场扣押，在案发前该卡由被告人王寿禄掌握，密码由被告人王寿禄掌控。被告人王寿禄辩解该卡系其在路边捡到，与其在案发前后的行为表现完全不相符合。被告人王寿禄辩解信封上写着“密码”两个字及六位阿拉伯数字，不符合常理。证人王某某述称该卡的密码是安溪县的邮编362400，被告人王寿禄辩解不记得信封上写着的六位阿拉伯数字（密码），不符合常理。证人王某某没有亲眼目睹被告人王寿禄实施“淘宝刷钻”诈骗过程，但通过平时了解，知道被告人王寿禄最近一个多月来（与涉案工商银行卡6222＊＊＊＊＊68的开户时间吻合）在做“淘宝刷钻”诈骗，证人王某某该部分证言系传来证据，可以辅助其他证据证实被告人王寿禄实施诈骗。因此，该辩解不予采纳。
2、辩护人李雪萍认为本案的证据不足以认定被告人王寿禄构成诈骗罪，被害人张某某陈述其被骗300元，但没有证据证实是被本案被告人王寿禄所骗。
经查，本案的证据均具备合法性、客观性和关联性，并具有排他性，证据之间能够环环相扣，形成有效的证据链，足以证实被告人实施诈骗行为。本案证据可以证实骗取被害人张某某游戏点卡与销售给陈某某游戏点卡系同一人，即本案被告人王寿禄。因此，该辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人王寿禄以非法占有为目的，采用虚构事实的方式，骗取公民财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人王寿禄犯诈骗罪的犯罪事实和罪名成立，适用法律正确。被告人王寿禄通过互联网对不特定多数人实施诈骗，酌定从重处罚。被告人王寿禄在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。为维护社会秩序，保护公民的合法财产不受侵犯，根据被告人王寿禄的犯罪事实、情节及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人王寿禄犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元。撤销本院（2012）安刑初字第772号刑事判决中对被告人王寿禄犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年的缓刑部分。合并前犯寻衅滋事罪判处的有期徒刑八个月。决定执行有期徒刑一年，并处罚金1000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。折抵刑期30日。刑期自2014年6月30日起至2015年5月30日止。）
二、继续追缴被告人王寿禄违法所得款3778元，与被告人王寿禄被扣押的违法所得款余款1700元，因无法查找到被害人，予以没收并上缴国库。
（上述罚金和违法所得款均应在判决生效后十日内缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王丁仕
审 判 员 吴佳霖
人民陪审员 林志炼
二〇一四年九月十一日
书 记 员 苏逸群
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。