包头市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）包民三终字第248号
上诉人（原审被告）郭海平，个体工商户。
被上诉人（原审原告）特木其勒图，个体司机。
委托代理人孙冲，包头市东河区南门外法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）冯彦龙，个体工商户。
被上诉人（原审被告）袁理旺，个体工商户。
委托代理人易绍云，包头市昆都仑区沼潭街道法律服务所法律工作者。
委托代理人段亚楠，包头市昆都仑区沼潭街道法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）淮安市东正机械制造有限公司，住所地淮安经济技术开发区民营工业园A区6号。
法定代表人袁高，总经理。
委托代理人易绍云，包头市昆都仑区沼潭街道法律服务所法律工作者。
委托代理人段亚楠，包头市昆都仑区沼潭街道法律服务所法律工作者。
原审被告包头市金海房地产开发有限责任公司。
法定代表人张鹏，总经理
委托代理人刘秀文，包头市金海房地产开发有限责任公司职工。
上诉人郭海平因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2013）包东民初字第1815号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人郭海平、被上诉人特木其勒图及委托代理人孙冲、被上诉人袁理旺、被上诉人淮安市东正机械制造有限公司的共同委托代理人易绍云、原审被告包头市金海房地产开发有限责任公司的委托代理人刘秀文到庭参加了诉讼。被上诉人冯彦龙经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，被告开发公司开发东河区金海国际公寓住宅项目（鹿鼎豪庭项目），位于东河区财神庙，总面积16万平方米。1999年12月该被告与内蒙古世辰建工（集团）有限责任公司签订一份《建设工程施工合同》，由世辰承建该工程，由包头市建设工程安全监督站进行安全监督管理。在施工过程中，世辰公司发现，实际图纸与招标书中的规划，建筑面积完全不符，并一直未支付工程进度款，世辰公司于2011年9月22日与被告开发公司解除施工合同。包头市建设工程安全监督站于2010年9月24日介入该项目安全监督管理发现该工程未办理安全监督手续，意外伤害保险等，2011年7月包头市明旺监理公司停止对该项目的监理工作，同年9月世辰公司停止施工，后被告开发公司雇佣被告郭海平进行施工，郭海平无施工资质，继续以世辰公司名义施工，郭海平在施工过程中，沿续租用被告制造公司的塔吊使用，被告袁理旺系制造公司一名负责人。郭海平雇佣原告为塔吊司机，每月工资4500元，原告持有特种作业操作证，使用期自2007年11月26日至2013年11月26日。2013年6月22日上午7时许，原告在开塔吊中，塔吊断裂，原告坠落受伤，后原告被送往包头市中心医院住院治疗142天，经诊断为开放性颅内损伤，右颞骨骨折，右颞叶局灶性大脑挫裂伤，小脑扁桃体裂伤等症。共花医疗费78286.7元，全部由被告郭海平支付，后郭海平又付原告20000元，在本案审理中，原告申请我院做伤残等级鉴定，经我院委托包头市蒙医中医医院司法鉴定所进行鉴定，该所于2014年1月20日做出结论，原告构成七级伤残。
原审法院认为，被告开发公司明知被告郭海平无任何施工资质和条件，雇佣郭海平为其施工，在施工中，郭海平又雇佣原告为塔吊司机，原告在履行职务时，发生塔吊倒地，致原告受伤，故该二被告对原告的损失应承担连带赔偿责任。原告持有特种作业操作证，故原告有驾驶塔吊的资格。被告冯彦龙不是塔吊的所有人，又未雇佣原告，故原告对被告冯彦龙的诉讼请求依据不足。被告袁理旺系制造公司的负责人之一，故原告起诉袁理旺依据不足。被告制造公司系塔吊的所有权人，但塔吊租给被告郭海平使用，制造公司对塔吊的使用、管理、指挥不行使权力，故制造公司对原告的损害后果不承担赔偿责任，但制造公司属于受益方，应对原告的损失进行补偿性赔偿，关于原告的诉讼请求误工费，医疗费偏高，不予全部支持，其他诉讼请求合法，予以支持。根据《中华人民共和国民法通则》第四条、第一百一十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款之规定，判决：一、原告所确定的赔偿损失为1、误工费45788元；2、陪护费13177.6元；3、住院伙食补助费5680元；4、伤残赔偿金185200元；5、精神抚慰金12000元；6、交通费140元；7、医疗费971.4元以上共计262957元。二、被告制造公司补偿赔偿原告上述损失20000元；三、原告上述损失剩余242957元，由被告开发公司、郭海平赔偿原告，互负连带责任。（郭海平已付原告20000元）。四、驳回原告对被告冯彦龙、袁理旺的诉讼请求。五、被告赔偿原告的期限，从判决生效之日起20日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费4254元由被告开发公司、郭海平负担。
宣判后，原审被告郭海平不服判决上诉称，原审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误，故意偏袒被上诉人一方，一审对其他三被告认定事实明显存在瑕疵。上诉人接替原施工方王守信未做完的工程，王守信与被上诉人淮安市东正机械制造有限公司、冯彦龙、袁理旺有租赁塔吊书面合同，王守信退出后，上诉人进入工地顺延，因工地全面施工的需要又增加一台塔吊吊车，增加的吊车的条件按原签订租赁合同履行，而且上诉人与被上诉人口头约定，塔吊的一切经营管理、司机的使用、车辆维修、保险、人员分工均由租赁公司承担。直到2013年4月，被上诉人因工地塔吊司机有事另找司机，上诉人介绍被上诉人特木其勒图，由被上诉人淮安市东正机械制造有限公司、冯彦龙、袁理旺聘用考核使用，其他事宜均与上诉人无关，上诉人只付租赁费。事故的发生是被上诉人特木其勒图操作要领不到位，以及被上诉人淮安市东正机械制造有限公司、冯彦龙、袁理旺的机械管理不到位造成的，故被上诉人应当承担事故的主要责任，原审判决对此认定错误，请求二审法院查清事实依法改判，以维护上诉人的合法民事权益。
被上诉人特木其勒图未作书面答辩只是在庭审中辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持。
被上诉人淮安市东正机械制造有限公司、袁理旺未作书面答辩只是在庭审中辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持。
经本院二审审理查明的事实与原审法院审理查明的事实一致。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担民事赔偿责任。本案被上诉人特木其勒图系被上诉人郭海平所雇佣，且被上诉人特木其勒图在雇佣活动中受伤，应由雇主上诉人郭海平承担民事赔偿责任。对于上诉人郭海平上诉主张被上诉人特木其勒图在操作塔吊存在过错，对此未能提供证据证明其主张，本院依法不予支持。被上诉人特木其勒图持有特种作业操作证，有驾驶塔吊的资格，故上诉人郭海平的上诉主张被上诉人特木其勒图也应承担一定民事责任的理由不能成立，本院依法不予支持。原审被告包头市金海房地产开发有限责任公司开发公司明知上诉人郭海平无任何施工资质和条件，雇佣郭海平为其施工，故该原审判决原审被告包头市金海房地产开发有限责任公司与上诉人郭海平对被上诉人特木其勒图的损失应承担连带赔偿责任，该认定正确，本院依法予以维持。上诉人郭海平与被上诉人淮安市东正机械制造有限公司、袁理旺之间为租赁关系，系另一法律关系。被上诉人冯彦龙不是塔吊的所有人，从现有证据也不能认定其雇佣被上诉人特木其勒图，故原审判决被上诉人冯彦龙不承担民事赔偿责任正确，本院依法予以维持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人郭海平的上诉理由不能成立，故依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4254元，由上诉人郭海平负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 萍
代理审判员 刘 纲
代理审判员 刘程燕
二〇一四年十一月十日
书 记 员 李雅滨
附本案所引用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提出上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。