山东省临沂市罗庄区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁1311刑初297号
公诉机关临沂市罗庄区人民检察院。
被告人王强，男，汉族，1973年6月26日出生于黑龙江省肇州县，大学文化，无业，住临沂高新技术产业开发区，因涉嫌犯非法经营罪于2016年8月3日被取保候审。
辩护人李敬道，山东百正律师事务所律师。
临沂市罗庄区人民检察院以临罗检公刑诉[2017]270号起诉书指控被告人王强犯非法经营罪，于2017年7月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。临沂市罗庄区人民检察院指派检察员周海侠出庭支持公诉。被告人王强及其辩护人李敬道到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年至2014年，被告人王强违反国家药品管理法律法规，在未取得药品经营许可证的情况下，将从临沂市药材市场购买的中药饮片，冒充中国（亳州）上海雷允上中药饮片厂和安徽雷允上国药有限公司生产的中药饮片，销往临沂市罗庄区、山东省临沭县、山东省费县、日照市等地多家药店，非法经营数额50余万元。2014年2月，王强未取得制作权限，擅自伪造安徽雷允上国药有限公司的印章3枚，用于以上中药饮片业务的经营。
公诉机关当庭宣读、出示的证据有：辨认笔录，物证，书证，证人李某1、英某等人的证言，被告人王强的供述和辩解等。公诉机关认为，被告人王强违反国家药品管理法律法规，未取得药品经营许可证，非法经营药品，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。
被告人王强当庭自愿认罪。对指控犯罪事实辩解称:数额没有50万元，具体记不清楚。我的单据如果一年到达120万可以得到临沂独家代理权,有一部分单据是伪造的。
辩护人的辩护意见是：被告人王强依法不构成非法经营罪。1、被告人王强是受中国（亳州）上海雷允上中药饮片厂、安徽雷允某上国药有限公司委托从事中药饮片销售行为；2、即使被告人王强触犯了非法经营罪，但被告人王强的非法经营数额仍有待进一步查实；3、被告人具有自首、认罪，无前科等情节，依法可以从轻处罚。综上，被告人王强在授权委托书有效期间销售中药饮片的金额和虚假开具的票据记载的金额，都不应计入被告人王强涉嫌非法经营罪的经营数额内，而且，对于其非法销售中药饮片的数额有待进一步查实。因此，本案属事实不清。
经审理查明：2013年至2014年，被告人王强违反国家药品管理法律法规，在未取得药品经营许可证的情况下，将从临沂市药材市场购买的中药饮片，冒充中国（亳州）上海雷允上中药饮片厂和安徽雷允上国药有限公司生产的中药饮片，销往临沂市罗庄区、山东省临沭县、山东省费县、日照市等地多家药店，其中向临沭县洪峰医院、临沭县天福药店、临沭县恒福药店、临沭青云泰和堂大药店、罗庄区双月药店、罗庄区泰元大药房共销售138446.8元。2014年2月，王强未取得制作权限，擅自伪造安徽雷允上国药有限公司的印章3枚，用于以上中药饮片业务的经营。2016年8月2日被告人王强到罗庄公安分局食药环侦大队投案自首。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（一）辨认笔录
1.公安机关出具的张某3辨认笔录证实，张某3辨认出王强是向他推销中药饮片的人。
2.公安机关出具的田某1辨认笔录证实，田某1辨认出王强是向他推销中药饮片的人。
3.公安机关出具的宋某辨认笔录证实，宋某辨认出王强是向他推销中药饮片的人。
4.公安机关出具的英某辨认笔录证实，英某辨认出王强是向他推销中药饮片的人。
（二）书证
1、公安机关调取的临沂市食品药品监督管理局出具的关于协查“安徽雷允上国药有限公司有关问题”的复函（附亳州市食品药品监督管理局复函）证实，2014年8月19日，“安徽雷允上国药有限公司”变更为“芍花堂国药股份有限公司”，变更后的原安徽雷允上国药有限公司资质已停止使用，公司业务开展一律使用芍花堂国药股份有限公司资质。王强所携带印章为私人篆刻，非该公司印章。王强并非该公司业务员，与该公司无任何业务关系，该公司并未授权其以公司名义进行业务洽谈，其授权委托书并非该公司开具。随货同行票据为其私自开具，并非该公司业务专用票据。
2、公安机关调取的临沂市食品药品监督管理局《关于查询王强是否取得药品经营资格的报告》的回函证实，根据亳州市食品药品监督管理局《复函》（亳食药监稽函[2015]22号）和该局查询，王强（身份证号×××××××××）不具备药品经营资格，所经营药品行为属无证经营。
3、公安机关出具的接受证据材料清单、涉嫌犯罪案件移送书及移送审批表、查封（扣押）物品移交通知书（附查封（扣押）决定书、查封扣押物品清单、现场检查笔录）证实，临沂市罗庄区食品药品监督管理局将王强非法经营案及扣押的机打销售单据53本、印章5枚、销货清单2本、手写记录本13本、手写数据记录1份、外贴标签2捆、公司有关资质复印件4份移送公安机关。
4、公安机关调取的临沂市罗庄区食品药品监督管理局于2015年4月17日做出的涉嫌犯罪案件情况调查报告（附临沭、费县、莒南食药监复函）证实，费县康乐药店、费县广济堂药店、费县同心药店、临沭城德药店、临沭泰和堂大药房、临沭恒福药店、临沭宜丰堂药店、临沭永安药店、临沭天福药店、莒南县翰林大药店未发现有购进和销售安徽雷允上国药有限公司中药饮片及购货凭证。
5、询问调查笔录证实，王强没有取得《药品经营许可证》，其是从2014年5月份开始销售中药饮片的。其和安徽雷允上国药有限公司没有任何关系，没有签订合同，也没有该公司的授权委托书。其租住的房子里的打印机和公章都不是他的，票据是他的。中药饮片他只销售给罗庄的药店。其销售的中药饮片都是从临沂市调味品市场购进的，没有仓库。
6、现场检查笔录证实，临沂市食品药品监督管理局对临沂市罗庄区永寿大药房进行检查，发现货架上有外包装标示为“安徽雷允上国药有限公司”的中药饮片当归、艾叶、泽兰、密蒙花等25个品种。对临沂市罗庄区泰元大药房进行检查时发现外包装标示为“安徽雷允上国药有限公司”的中药饮片金银花、益母草、甘草、白芍等14个品种。现场调取了供货方的资质即营业员王强的授权委托书和身份证。并当场扣押了中国（亳州）上海雷允上中药饮片厂销售单据8张，金额合计3875元，安徽雷允上国药有限公司销售单据7张，金额合计3596元。对临沂市阳光大药店、忠诚大药店进行检查，未发现从安徽雷允上国药有限公司购进的中药饮片及票据。对临沂市罗庄双月药店进行检查时发现该店曾在中国（亳州）上海雷允上中药饮片厂购买中药饮片的票据，现场未发现该公司资质及业务员授权委托书，也未发现该公司中药饮片。
7、从王强住处扣押的中国（亳州）上海雷允上中药饮片厂、安徽雷允上国药有限公司销售单据三卷、手写票据13本证实，王强向各药店的销售数额情况。
8、芍花堂国药股份有限公司于2016年12月27日出具的证明一份证实，该公司原名中国（亳州）上海雷允上中药饮片厂、安徽雷允上国药有限公司。2014年9月份更名为芍花堂国药股份有限公司，陈某为该厂职工，任职期间负责销售业务和资质审核。2014年9月份更名以后，该公司印章资质全部使用芍花堂国药股份有限公司，前公司印章资质均已作废。
9、芍花堂国药股份有限公司于2017年5月16日提供证明一份证实，该单位工作人员李某1，现任芍花堂国药有限公司常务副总。
10、办案说明，证实临沭县洪峰医院、临沭县天福药店、临沭县恒福药店、临沭县青云泰和堂大药房及罗庄区双月药店向公安机关提供单据的具体情况。
11、公安机关调取的临沂市罗庄区泰元大药房购货单证实，临沂市罗庄区泰元大药房从中国（亳州）上海雷允上中药饮片厂购货金额合计3875元，从安徽雷允上国药有限公司购货金额合计3596元。
12、公安机关从刘某2处调取的安徽雷允上国药有限公司发货单证实，临沭洪峰医院从安徽雷允上国药有限公司购进中药饮片金额共计35925元。
13、公安机关从吴某处调取的临沭县天福药店购货单证实，临沭县天福药店2014年从王强处购进安徽雷允上国药有限公司中药9899.5元。
14、公安机关从英某处调取的临沭县恒福药店购货单证实，临沭县恒福药店2013年-2014年购进中国（亳州）上海雷允上中药饮片厂药材68176.3元。
15、公安机关从刘某3处调取的临沭青云泰和堂大药店购货单证实，临沭青云泰和堂大药店2013年-2014年购进中国（亳州）上海雷允上中药饮片厂和安徽雷允上国药有限公司药材11541.5元。
16、公安机关从田某1处调取的罗庄区双月药店购货单证实，罗庄双月药店2012年-2013年购进中国（亳州）上海雷允上中药饮片厂药材5433.5元。
17、王强向临沭县食药监、证人王某1提供的销售资质等证明文件证实，王强以中国（亳州）上海雷允上中药饮片厂的资质在临沭县食药监登记备案。中国（亳州）上海雷允上中药饮片厂的法定代表人是李某3，中国（亳州）上海雷允上中药饮片厂将其所办理的中药材、中药饮片销售事项委托王强代为办理，代理权限山东省范围内，委托期限为2012年12月9日至2013年11月9日。委托书上盖有中国（亳州）上海雷允上中药饮片厂公章及法定代表人李某3私章。劳动合同的甲方为中国（亳州）上海雷允上中药饮片厂（公章），乙方为王强。王强身份证复印件盖有仅供业务单位存档再次复印无效”章，身份号码×××××××××，与本案嫌疑人王强系同一人。
18、兰陵县公安局于2016年10月25日出具的办案说明一份证实，兰陵县没有德众堂大药店，据村民反映杨进峰在罗庄一带行医。
19、平邑县公安局于2016年11月17日出具的情况说明一份证实，平邑中医理疗联系人手机号码（1××××××88）停机，无法查证。
20、临沂市公安局兰山分局2016年10月21日出具的协查说明证实，未找到“临沂慈鑫大药房”，在高新区查找到一家“慈馨大药房”，与提供的协查线索不一致。关于协查“个体”的线索，根据提供的线索位置进行核实，查无此人。
21、枣庄市公安局市中分局2016年10月24日出具的办案说明证实，经联系手机号码为1××××××99的机主（注：系枣庄宋），其称该号码为新办理的号码，对购买中药饮片等事不知情。
22、威海市公安局环翠分局食药环侦大队于2017年2月27日出具的情况说明一份证实，威海市环翠区无名称为“康院医院”的医院；刘公岛卫生所负责人称从未从叫王强的男子处购买任何药品。无刘公岛卫生队的说法。
23、日照市公安局岚山分局食品药品与环境犯罪侦查大队于2017年2月23日出具的情况说明一份证实，王强非法经营案线索中的全生堂药房、福润大药房、乾德堂大药房均未查到。
24、临沂市公安局罗庄分局食品药品与环境犯罪侦查大队于2017年2月24日出具的说明一份证实，2017年2月23日，临沂市公安局罗庄分局民警到日照市东港区查询乐生堂药店未果。
25、临沂市公安局罗庄分局于2016年12月13日出具的说明五份证实，本案所涉中医刘，经查证，中医刘系刘春正，已于2014年因车祸去世。本案所涉临沂高新区惠计堂大药房、罗庄中医协会、临沭县宜丰堂药店、汤庄中医理疗，经多次查找未获。
26、临沂市公安局罗庄分局分别于2016年8月20日、2016年12月13日出具的说明二份证实，经调查，王强所私刻印章系联系路边小广告定制，无法查证。王强印制药品标签的广告印刷店，因该地段拆迁开发，无法查证。
（三）证人证言
1．李某1（芍花堂国药股份有限公司副总经理）证实，中国（亳州）上海雷允上中药饮片厂、安徽雷允上国药有限公司的包装袋不外卖。王强的授权委托书和销售资质在格式上和他们正常的不一样。这些授权委托书和销售资质都是假的，不是他们单位提供的。王强是社会业务员，单位不和他签订劳动合同。当时有权销售他们的药品，但王强没有销售过他们公司的药品，他们没有查到有给王强开具发票和随货同行单，不承认他的经营资格。
2.陈某（安徽省亳州市芍花堂国药股份有限公司职工）证实，2012年至2014年，其与王强签订劳动合同，把单位的资质和委托书等资料给他一部分。他带一部分资质手续回去做的业务。
3.解某1（临沭县食品药品监督管理局工作人员）证实，王强以中国（亳州）上海雷允上中药饮片厂的资质在临沭县食药监办理过备案手续。
4.刘某2（临沭县洪峰医院工作负责人）证实，洪峰医院总共进了4万多元的中国（亳州）上海雷允上中药饮片厂或安徽雷允上国药有限公司中药饮片，联系进货是我父亲刘洪峰直接到王强那里拿货。
5.吴某（临沭县天福药店、诚德药店实际负责人）证实，临沭县天福药店自2013年以来购进的安徽雷允上国药有限公司的中药饮片总金额是9899.5元，是王强和其联系的，王强的联系电话是1××××××19。
6.英某（临沭县恒福药店的负责人）证实，恒福药店和王强有中药饮片往来业务，金额有十几万，有单据证明的金额为68316.3元，另有一些单据丢失。
7.宋某（原临沭县苍马山药店、临沭县永安药店负责人）证实，王强向苍马山药店和临沭永安药店的销售金额大约20万左右。2015年初，王强给其打电话说他的药品不合格被查处了，其怕连累自己，就将两个药店从雷允上公司进货的单据全部销毁了。
8.王某4（临沭县康安药店负责人）证实，其经营的康安药店自2013年至2014年年底，从中国（亳州）上海雷允上中药饮片厂和安徽雷允上国药有限公司购进的中药饮片没有6万元那么多，供货负责人是王强。其药店自2015年改制前的购货单据都没有了。2013年至2014年年底一共从王强处购进过2万元的中药饮片。2016年的购货单据总金额为5566.25元。
9.刘某3（原临沭县泰和堂药店负责人）证实，泰和堂药店自2013年至2014年约购进王强25000元的中药饮片，因改制，购货单据销毁很多，只找到26张单据，总金额11541.5元。王强的联系电话是1××××××19。
10.季某（临沂市忠诚大药房、临沂市阳光大药店负责人）证实，临沂市忠诚大药房、临沂市阳光大药店一共在王强那里购进过两、三次中药饮片，大约3000元。其后来了解到临沂地区内王强销售的中药饮片和中国（亳州）上海雷允上中药饮片厂没有任何关系，遂将王强销售给他的中药饮片全部退还给王强。
11.王某1（枣庄市枣康医药有限公司法定代表人）证实，枣庄市心连心大药房2013年10月份从王强那里买了403元的中药饮片。
12．王某5（莒县和平药房负责人）证实，和平大药房没有经销过中国（亳州）上海雷允上中药饮片厂的中药饮片。
13.崔某（莒县本草堂中医诊所法人代表）证实，莒县本草堂中医诊所从王强处购买了一万多元的中药饮片。
14.王某2证实,莒县润春大药房共从王强处购买了大约2万多元的中药饮片，单据都扔了。
15.张某1证实，2014年，其在临沂市场给其父亲买过一些散装中药片。
16.孙某3（莒南县大店镇德和堂大药店负责人）证实，其从中国（亳州）上海雷允上中药饮片厂购进过中药饮片，销售单据没有了，其认可公安机关出示的单据金额。
17.孙某1（莒南翰林大药店经营人）证实，其从中国（亳州）上海雷允上中药饮片厂购进过中药饮片，销售单据没有了，其认可公安机关出示的单据金额。
18.尹艳（费县马庄镇德民堂医药连锁店康乐店负责人）证实，其没有从中国（亳州）上海雷允上中药饮片厂购进过中药饮片。
19．张某2（芍药山村鲁康大药房经营人）证实，2013年11月份，一名30多岁的男业务员向其药店推销中国（亳州）上海雷允上中药饮片厂的中药饮片，其购买了325元钱的中药饮片。
20．刘某1（原回春堂中医诊所经营人）证实，2013年12月份，一名男业务员上门推销中国（亳州）上海雷允上中药饮片厂的中药饮片，他一共买了588元的中药饮片。
21.李某2（朱田广济堂药店、同心大药店经营人，住费县）证实，2012年秋天，一名中国（亳州）上海雷允上中药饮片厂的男业务员向其推销过中药饮片，其没有买。
22.洪某（昌乐洪光海中医诊所经营人）证实，2014年10月初，其从临沂购买过中药饮片。
23.孙某2证实,其没有买过王强的中药饮片。
24.庞某（原平邑县新天地大药房职工）证实，2013年8月份到2014年10月份，其在平邑县新天地大药房工作期间，从王强那里进了三千多元钱的药材，单据都没有了。在庞氏大药房上班时进了王强三、四次货。
25.田某1（临沂市罗庄双月药店经营人）证实，2012年9月份至2013年8月，王强到其药店推销中国（亳州）上海雷允上中药饮片厂中药饮片，其购货金额约1万元，有单据证实的金额5313.5元。
26.张某3（临沂市罗庄区永寿大药房、临沂市罗庄区泰元大药房经营人）证实，其经营的临沂市罗庄区永寿大药房、临沂市罗庄区泰元大药房2013年和2014年从供货人王强处购进中国（亳州）上海雷允上中药饮片厂和安徽雷允上国药有限公司的中药饮片5万元左右，销售单据2015年1月份被罗庄区食药监局扣押了。
27.韩某证实，三年前一名男子到其百草安大药房推销中药，其购买了600-700元钱的。
28.肖某证实，其听丈夫说过百草安大药房进了一批中药，有600-700元钱的，质量不好就扔了。
29.苏某（原康源大药房经营人）证实，大约2013年底，王强到其药店推销上海雷允上公司的中药，其总共购进1000余元中药。
30.柳某（原恒福大药房经营人）证实，其不认识一名王姓临沂人，也从未购买其中药。
31.唐某（周唐中医诊所经营人）证实，2013年底，王强到其药店推销上海雷允上公司的中药，其购买金额约1万余元。
32.张某4（济民堂大药房法人代表）证实，其没有从临沂和中国（亳州）上海雷允上中药饮片厂进购过中药。
33.李某3（青州老兵药店法人代表）证实，2014年5月份，一名30多岁的男子向其药店推销中药，其购买了2.5公斤胖大海，金银花、罗汉果、枸杞子、炒决明子、决明子、百合、麦冬、平贝母各1公斤。
（四）被告人王强的供述和辩解，我销售的中药饮片是在临沂市药材市场购买的，2013年我曾拿到过中国（亳州）上海雷允上中药饮片厂或安徽雷允上国药有限公司的委托书和销售资质，在该公司购买中药饮片的包装袋，回到临沂买一部分药材到临沂区域的药店卖。2014年开始一直在中国（亳州）上海雷允上中药饮片厂和安徽雷允上国药有限公司购买包装袋，在临沂药材市场购买中药饮片，用私刻的印章和私自复印的资质到临沂市区域的药店销售中药饮片。我没有药监部门颁发的《药品经营许可证》。自2013年以来到被药监局查封，我销售中药饮片的总金额不到100万元。
（五）综合证据：
1.常住人口户籍证实，被告人王强于1973年生于黑龙江省大庆市等个人基本信息。
2.电话查询记录证实，2016年8月3日，经王强住所地公安机关查询，王强无违法犯罪记录。
3.抓获经过证实，2016年8月2日，被告人王强到罗庄公安分局投案，主动交待其犯罪事实。
上述证据之间相互印证，本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人王强违反国家药品管理法律法规，未取得药品经营许可证，非法经营药品，情节严重，构成非法经营罪，依法应予严惩。公诉机关指控的犯罪成立。本院依法予以确认。王强系自动到案，到案后如实供述所犯罪行，系自首，依法从轻处罚；辩护人关于“王强系自首”的辩护意见，本院予以采信。王强辩称其为取得临沂地区经销权，伪造了部分销售单据，打印的销售单据及记账本并非客观真实，和平大药房王某5、德民堂医药尹某、朱田广济堂药店李某2、日照恒福大药房柳某、济民堂大药房张某4均证实没有从王强处购进中药饮片；且康安药店王某4等证人证言均证实虽从王强处购进中药饮片，但购买数额没有王强销售单据上记载那么多。故对公安机关从王强处扣押的销售单据及记账本记载内容本院不予采信。王强销售的药品并非中国（亳州）上海雷允上中药饮片厂、安徽雷允上国药有限公司生产经营，其销售行为并非代理行为；且以上二公司无权委托授权王强进行药品生产经营，故对辩护人关于“王强是受中国（亳州）上海雷允上中药饮片厂、安徽雷允上国药有限公司委托从事中药饮片销售行为”的辩护意见，本院不予采信。综上，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和悔罪表现，适用缓刑没有再犯罪的危险，对所居住社区没有重大不良影响，对被告人王强适用缓刑，并依法对其实行社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、六十七条第一款、第七十二条之规定，判决如下：
被告人王强犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币十万元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 杜晓艳
人民陪审员 刘艳峰
人民陪审员 孙永乐
二〇一八年一月二十五日
书 记 员 刘丽平