安徽省滁州市琅琊区人民法院民 事 判 决 书（2015）琅民一初字第01946号原告：徐永瑞，女，1963年10月15日出生，汉族，公司董事长，住安徽省滁州市琅琊区。委托代理人：王俊，安徽清流律师事务所律师。被告：安徽鑫百诚置业有限公司，住所地安徽省滁州市南谯北路**，组织机构代码58612422-9。被告：刘鑫，男，1982年5月6日出生，汉族，公司董事长，住安徽省合肥市瑶海区。被告：张娟娟，女，1980年5月22日出生，汉族，公司股东，住安徽省合肥市瑶海区。上述三位被告共同的委托代理人：卜文革，安徽美林律师事务所律师。原告徐永瑞与被告安徽鑫百诚置业有限公司、刘鑫、张娟娟民间借贷纠纷一案，本院于2015年9月30日立案受理后，依法组成合议庭于2016年4月5日公开开庭进行了审理，原告徐永瑞的委托代理人王俊，被告安徽鑫百诚置业有限公司、刘鑫、张娟娟共同的委托代理人卜文革到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐永瑞诉称：2015年7月2日，安徽鑫百诚置业有限公司、刘鑫、张娟娟以资金周转为由向其借款1500万元，约定借期3个月，借款月利率25‰，并以南谯北路968号（百诚大厦）的房地产进行抵押，同日在滁州市国土资源和土地管理局办理了抵押物登记。2015年7月6日，徐永瑞将借款汇入安徽鑫百诚置业有限公司、刘鑫、张娟娟指定账户。现借款虽未到期，但刘鑫已表示无力偿还，现要求1、判令安徽鑫百诚置业有限公司、刘鑫、张娟娟立即偿还借款本金1500万元及利息37.5万元（按月利率25%计算，自2015年10月5日至2015年11月5日）逾期还款利息计至本金还清之日止；2、判令安徽鑫百诚置业有限公司抵押给徐永瑞的位于滁州市南谯北路968号（百诚大厦）房地产由徐永瑞享有抵押权；3、安徽鑫百诚置业有限公司、刘鑫、张娟娟承担违约金9万元（按30日计算）；由安徽鑫百诚置业有限公司、刘鑫、张娟娟承担本案的诉讼费、保全费及律师代理费。安徽鑫百诚置业有限公司、刘鑫、张娟娟辩称：1、徐永瑞的行为应当认定为职务行为，以个人名义签订合同是为了逃避税收；2、1500万元转到约定的账户后，同日刘鑫又转回112.5万元，本金不应当是1500万元，应当减去112.5万元；3、月息要求过高，按照法律规定应予以调整；4、违约金的请求已超出的最高标准；5、律师代理费违反了行业规定。徐永瑞为支持其诉讼请求，举证下列证据：证据一、徐永瑞的身份证复印件一份，证明其基本情况；证据二、借款合同、借据、银行回单一组，证明2015年7月2日徐永瑞与安徽鑫百诚置业有限公司、刘鑫、张娟娟签订借款合同，借款金额是1500万元，并约定该笔贷款汇入指定账户，合同约定的利率是月利率25%，徐永瑞根据合同于2015年7月6日分四次从徐永瑞账户中汇1500万元至刘鑫账户，徐永瑞已经履行了付款义务，本案借款的事实成立，应认定为本金1500万元；证据三、股东会决议一份，证明安徽鑫百诚置业有限公司股东刘鑫、张娟娟开会共同研究决定从徐永瑞处借款1500万元，并设立抵押担保24个月；证据四、他项权证书三份，证明安徽鑫百诚置业有限公司将滁州市南谯北路966号商业、滁州市南谯北路968号（百诚大厦）商务办公301室-312室、滁州市南谯北路968号（百诚大厦）商务办公401室-420室房地产抵押给徐永瑞；证据五、委托协议和律师代理费发票一组，证明徐永瑞为实现债权支付的律师代理费5000元；证据六、协议书、借款利息确认单一组，证明1、本案借款人是安徽鑫百诚置业有限公司、刘鑫和张娟娟；2、2015年12月15日安徽鑫百诚置业有限公司、刘鑫、张娟娟给徐永瑞出具的借款利息确认单，用王永年购房款440542元支付徐永瑞的利息。经过庭审质证，安徽鑫百诚置业有限公司、刘鑫、张娟娟对证据一无异议；对证据二提出1、借款合同的借款人是安徽鑫百诚置业有限公司，借款合同是三个月，实际支付的日期是2015年7月6日，合同届满是2015年10月5日，徐永瑞诉讼日期是2015年9月28日，起诉时是在借款合同期限内，合同期内的利息安徽鑫百诚置业有限公司是按时偿还的，但徐永瑞是否享有诉权值得商议；2、对银行回单，徐永瑞卡上的金额是小贷公司的钱，其履行的是职务行为；对证据三的真实性无异议，可以证明刘鑫、张娟娟都不是合同一方当事人；对证据四的真实性无异议；对证据五的委托协议无异议，但提出代理费是复印件且没有转账协议；对证据六的证据，提出刘鑫和张娟娟是职务行为。安徽鑫百诚置业有限公司、刘鑫、张娟娟为支持其辩称，举证工商银行转款凭证一份，证明在2015年7月6日刘鑫偿还了徐永瑞借款本金112.5万元。经过庭审质证，徐永瑞对证据的真实性无异议，但提出是双方合同约定的。本院认为：徐永瑞所举证的证据一至四、证据六、安徽鑫百诚置业有限公司、刘鑫、张娟娟所举证的均证据符合证据的客观性、合法性，且与本案具有关联性，本院对其证明力均予以确认；徐永瑞所举证五系复印件，且无付款凭证，本院对其证明效力，不予确认。依据上述有效证据并结合庭审调查，本院查明如下事实：2015年7月2日，安徽鑫百诚置业有限公司用其坐落于滁州市南谯北路966号商业、滁州市南谯北路968号（百诚大厦）商务办公301室-312室等、滁州市南谯北路968号（百诚大厦）商务办公401室-420室等抵押给徐永瑞，并办理了他项权利（抵押）证，债权数额为1500万元。2015年7月6日，安徽鑫百诚置业有限公司、刘鑫、张娟娟以资金周转为由向徐永瑞借款1500万元，并签订了借款合同，合同约定：“借款人：安徽鑫百诚置业有限公司、刘鑫、张娟娟；贷款人徐永瑞；贷款用途：流动资金；借款期限3个月；借款月利率25‰，利息按月结算，执行先付息后用款，实际使用资金不足一个月的，按月付息；借款人授权贷款人将贷款划入下列账户，户名：刘鑫，账号：62×××35，开户行：中国工商银行合肥市牡丹支行。当日，徐永瑞将借款1500万元汇入上述账户中。同日，刘鑫汇给徐永瑞112.5万元。2015年12月30日，安徽鑫百诚置业有限公司、刘鑫、张娟娟将滁州市南谯北路968号（百诚大厦）商务办公310室、312室出售得款440542元偿还徐永瑞用于支付欠款利息。本院认为，综合双方当事人举证质证及诉辩意见，本案的争议焦点为：本案的借款本金如何认定、利息如何计算；刘鑫、张娟娟是否为本案的借款人。借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。本案中，双方在借款合同中约定先付利息后使用借款，该条款违反了法律规定，为无效条款。刘鑫在徐永瑞将借款1500万元汇入账户后随即按照双方的约定将112.5万元汇入徐永瑞账户，徐永瑞实际借出的款项为1387.5万元，故本案的借款本金应为1387.5万元；出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。徐永瑞与安徽鑫百诚置业有限公司、刘鑫、张娟娟约定的利息、违约金总计超出法律规定，应当按照年利率24%计算利息，但是已经支付的利息除外，44.0542万元÷（1387.5万元×25‰÷30天）=38.1天，故本案的利息应当自2015年8月14日起按照年利率24%计算至还清之日止；2015年7月6日的借款合同中，刘鑫作为法定代表人签字后，又与张娟娟作为共同借款人在合同尾都签字，故刘鑫、张娟娟应认定为本案的借款人。安徽鑫百诚置业有限公司以自有房地产抵押并办理抵押登记，徐永瑞要求实现抵押权符合法律规定，本院予以支持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第一百九十六条、第二百条、第二百零六条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第三十条、第三十一条之规定，判决如下：一、被告安徽鑫百诚置业有限公司、刘鑫、张娟娟于判决生效后十日内支付原告徐永瑞借款本金1387.5万元及利息（自2015年8月14日起按照年利率24%计算至还清之日止）；逾期不付，以安徽鑫百诚置业有限公司抵押的滁州市南谯北路966号商业、滁州市南谯北路968号（百诚大厦）商务办公301室-309室、311室滁州市南谯北路968号（百诚大厦）商务办公401室-420室等拍卖或变卖后所得的价款优先偿还;二、驳回原告徐永瑞的其他诉讼请求。案件受理费114620元、保全费5000元、合计119620元，由原告徐永瑞负担11000元，被告安徽鑫百诚置业有限公司、刘鑫、张娟娟负担108620元。如果被告安徽鑫百诚置业有限公司、刘鑫、张娟娟未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审 判 长  刘雪萍人民陪审员  王维娜人民陪审员  张迎弟二〇一六年八月四日代理书记员  钱 敏附相关法律法规条文：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百条借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国物权法》第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。第三十一条没有约定利息但借款人自愿支付，或者超过约定的利率自愿支付利息或违约金，且没有损害国家、集体和第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36%部分的利息除外。