广东省肇庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）肇中法民三终字第285号
上诉人（原审原告、反诉被告）：邓有志，男，1969年8月18日，汉族，住湖南省双峰县，公民身份号码：×××。
委托代理人：袁艾香，北京市盈科（广州）律师事务所律师。
上诉人（原审被告、反诉原告）：肇庆市双石金属实业有限公司，住所地：肇庆市高新区临江。组织机构代码：××。
法定代表人：朱文，总经理。
委托代理人：朱元义，该公司职员。
上诉人邓有志因与被上诉人肇庆市双石金属实业有限公司（以下简称双石金属公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服四会市人民法院（2014）肇四法大民初字第473号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：邓有志于2007年3月入职双石金属公司处，职务为机修主管。2013年5月31日，邓有志在双石金属公司处工作时受伤，2013年10月23日，经肇庆高新区劳动和社会保障局认定邓有志所受的伤为工作。工伤事故发生时，双石金属公司没有为邓有志购买工伤保险。2014年6月19日，肇庆市劳动能力鉴定委员会初次鉴定为评定为：（一）劳动功能障碍八级，生活能自理；（二）终结医疗日期为2014年5月27日，劳动能力鉴定结论于2014年7月2日送达申请人。2013年5月31日至7月10日，2014年1月3日至20日邓有志两次入佛山市三水区人民医院住院治疗，住院期间均留陪一人。2013年7月10日三水区人民医院饭堂的住院膳食退卡凭证显示，持卡人：邓有志，充值合计：1988，减膳食费用1957.2元，退卡人签收：朱桂兰。邓有志受伤前十二个月的平均工资为4915.53元。申请人医疗期满后没有向双石金属公司提供劳动。双石金属公司在2013年6月至2014年5月共支付申请人工资10830元。邓有志向双石金属公司借款3笔，共14000元。邓有志、双石金属公司劳动关系于2014年9月1日解除。
另查明邓有志、双石金属公司双方协商工伤补偿未果，邓有志向肇庆高新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁裁决，肇庆高新区劳动人事争议仲裁委员会裁决如下：一、双石金属公司向邓有志支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金147465.9元。二、双石金属公司向邓有志支付医疗期工资24253.88元。三、驳回邓有志的其他仲裁请求。
2014年11月3日，邓有志向原审法院提起诉讼，请求法院判令：1、双石金属公司向邓有志支付一次性伤残补助金，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金192711元；2、双石金属公司向邓有志支付2012年5月1日至2014年8月的工资差额共计90715.3元；3、双石金属公司向邓有志支付经济赔偿金和经济补偿金96355.5元；4、双石金属公司向邓有志支付失业保险赔偿金19888元；5、双石金属公司向邓有志支付精神损害赔偿金30000元；6、本案诉讼费用由双石金属公司承担。以上费用共计429669.8元。邓有志于2015年1月19日一审庭审过程中变更第一、第二、第三项诉讼请求为：1、双石金属公司向邓有志支付一次性伤残补助金，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金199365元；2、双石金属公司向邓有志支付2012年5月1日至2014年8月的工资差额共计89161.6元；3、双石金属公司向邓有志支付经济赔偿金和经济补偿金99682.5元。其余诉讼请求不变更。以上费用共计438097.1元。
双石金属公司则于2014年11月12日提起反诉，请求法院判令：1、双石金属公司支付邓有志医疗期工资50123.69元，剔除已支付的工资金额为33946元，最终只需要向邓有志支付停工留薪期工资为16177.69元。2、邓有志承担本案诉讼费用。
以上事实有经庭审质证的证据以及庭审笔录、询问笔录证实。
原审法院认为：邓有志确认于2014年9月1日向双石金属公司申请解除劳动关系，双石金属公司无异议，原审法院予以认可。1、对邓有志的诉讼请求1，根据《广东省工伤保险条例》第三十四条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：八级伤残的一次性伤残补助金为十一个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。八级伤残的一次性工伤医疗补助金标准为四个月的本人工资，一次性伤残就业补助金标准为十五个月的本人工资。故邓有志提出的支付其一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金的诉讼请求于法有据，原审法院予以支持。原、双石金属公司争议焦点为邓有志受伤前十二个月的平均工资数。原审法院根据双石金属公司提供的邓有志受伤前十二个月的工资表和银行转账记录确认邓有志的平均工资为4915.53元。邓有志主张双石金属公司每月还发1000元现金工资，仅提交一份没有双石金属公司领导审批的费用报销单复印件，该证据不能证明邓有志主张事实，由邓有志提交举证不能的法律后果，故对邓有志该主张原审法院不予采纳。双石金属公司应向邓有志支付一次性伤残补助金54070.83元、一次性工伤医疗补助金19662.12元、一次性伤残就业补助金73732.95元，合计147465.9元。2、对邓有志双石金属公司支付2012年5月1日至2014年8月的工资差额90715.3元的诉讼请求，因邓有志经肇庆劳动能力鉴定委员会鉴定的终结医疗期为2014年5月27日，根据《广东省工伤保险条例》第26条规定，邓有志享受11.84个月的停工留薪期。2012年5月1日至2013年5月31日，2014年5月28日至2014年8月不属于停工留薪期，故邓有志11.84个月的停工留薪期工资福利待遇为58199.88元（4915.53元／月×11.84个月）。因双石金属公司在2013年6月至2014年5月期间支付了邓有志工资10830元、借支款14000元，应予扣减，双石金属公司应支付邓有志停工留薪工资福利33369.88元（58199.88元-10830元-14000元=33369.88元）。3、对邓有志要求双石金属公司支付经济赔偿金、经济补偿金、失业保险赔偿金及精神损害赔偿金的诉求，因本案属工伤保险待遇纠纷对涉及劳动合同关系的纠纷不予处理，且精神损害赔偿金不属工伤保险待遇的赔偿范围，故驳回邓有志的诉讼请求3、4、5。
据此，原审法院依照《广东省工伤保险条例》第第二十六条、第三十四条、第五十七条、第六十六条的规定，判决如下：一、双石金属公司应自该判决书生效之日起五日内一次性向邓有志支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金147465.9元。二、双石金属公司应自该判决书生效之日起五日内向邓有志支付医疗期工资33369.88元。三、驳回邓有志其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费10元，反诉费5元，由双石金属公司负担。
邓有志不服原审判决，向本院提起上诉称：（一）原审法院对案件的案由确定有误，原审在邓有志明确提出案由异议的情况下仍然确定为“工伤保险待遇纠纷”，本案案由应当为“劳动争议纠纷”，将失业保险赔偿、经济补偿赔偿等诉求一并处理。根据《最高人民法院关于修改（民事案件案由规定）的决定》第六部分第十七条，工伤保险待遇纠纷和失业保险纠纷待遇属于社会保险待遇纠纷，而社会保险待遇纠纷和劳动合同纠纷同属劳动争议纠纷，原审法院应当根据邓有志的诉讼请求正确确定案由，在案由确定不正确的情况下应当变更案由。但原审法院在邓有志明确提出异议要求变更案由的情况下执意将本案定性为“工伤保险待遇纠纷”。如果按照原审法院的逻辑，本案应当分为工伤保险待遇纠纷、失业保险待遇纠纷、经济补偿金纠纷、追索劳动报酬纠纷四个案件。这会浪费法院的司法资源，也会给当事人造成诉累。并且，邓有志的诉讼请求在仲裁的时候皆经过仲裁审理，诉讼时案由完全由法院确定，邓有志和双石金属公司并没有予以认可。（二）原审法院对邓有志受伤前12个月平均工资计算有误。邓有志离职前12个月平均工资应当为6423.7元，与原审法院计算的4915.53不符。首先，双石金属公司支付给邓有志的加班费明显不足。这一点一审法院开庭过程中双石金属公司明确认可，也同意法院按照事实予以适当支持加班费，但是面对这一确切事实，一审法院在没有任何说理的情况下不予支持错误。其次，邓有志提交的现金发放的部分有报销单，上面有财务主管和出纳的签名，邓有志提交的是原件。原审法院判定是复印件，与事实不符。（三）双石金属公司应当向邓有志支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金192711。邓有志受伤前12个月的平均工资为6423.7元。根据《广东省工伤保险条例》第34条的规定，因此双石金属公司应当向邓有志支付30×6423.7=192711元补助金。（四）双石金属公司应当向申邓有志补发2013年6月1日至2014年8月的工资差额共计90715.3元。双石金属公司应当支付邓有志医疗期间的工资、未解除劳动关系前的工资以及未按照法律规定支付的加班费。双石金属公司应当支付给邓有志的工资总额为90715.3元。原审法院没有查清事实，对于现金支付的工资邓有志提供的是原件却错误认定为复印件，对证据确凿的加班工资支付不足而要求支付加班费的诉请请求没有任何说明便不予支持错误。（五）双石金属公司应当向邓有志支付经济赔偿金即双倍经济补偿金96355.5元。双石金属公司在医疗期终结后一直不给邓有志安排岗位，工资也不按时足额发放，实际上是想逼迫邓有志自己离职。属于变相解除劳动合同的行为，应当依法向邓有志支付经济赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，双石金属公司2007年3月开始在双石金属公司处工。因此双石金属公司应当支付经济赔偿金6423.7×15=96355.5元。原审法院将本案错误确定为工伤保险待遇纠纷，对这一请求不予处理错误。（六）双石金属公司应当向邓有志支付失业保险赔偿金19888元和精神损害赔偿金30000元。根据《广东省失业保险条例》第十七、第十九条、第四十一条的规定，双石金属公司应当支付给邓有志的失业保险金额为人民币11×ll30×8O%×2=19888元。邓有志2013年5月31日在被告的车间正常巡检机器，因双石金属公司管理不当，冷轧钢带突然爆冷。飞出钢带碎片。导致邓有志受伤，引发安全生产事故。根据广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要【粤高法（2012）284号】第5条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定向人民法院请求用人单位承担精神损害赔偿责任的，应予支持。以及《中华人民共和国生产安全法》第四十八条的规定，双石金属公司应当向邓有志赔偿精神损害抚慰金30000元。据此，请求二审法院：1、撤销一审判决第一项。改判双石金属公司向邓有志支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金192711元；2、撤销一审判决第二项，判令双石金属公司向邓有志支付2013年6月1日至2014年8月的工资差额共计90715.3元；3、判令双石金属公司向邓有志支付经济赔偿金和经济补偿金96355.5元；4、判令双石金属公司向邓有志支付失业保险赔偿金19888元；5、判令被告向原告支付精神损害赔偿金30000元。以上费用共计429669.8元。
双石金属公司也不服原审判决，向本院提起上诉称：根据肇庆市高新区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书中第七页所述，根据《广东省工伤保险条例》第26条规定，员工在停工留薪期内原工资待遇不变，根据双石金属公司提供的证据证明邓有志受伤前12个月的平均收入为4915.53元／月，双石金属公司认为邓有志收入的组成里包含工资、绩效及加班工资等，鉴于邓有志在停工留薪期间不存在加班及带班的事实，因此双石金属公司认为被告在受伤期间的工资应剔除除基本收入中的带班及加班费用。其具体计算方式如下：2012年5月-2013年4月邓有志工资分别为5月：4200元；6月：4060元；7月：4200元；8月：4200元；9月：4700元；10月：4700元；11月：4230元；12月：4700元；1月：4397元；2月：2014元；3月4700元；4月：4700元，综上其平均工资为4233.42元，应支付停工留薪期工资总计为50123.69元，剔除已支付的工资金额为33946元，最终只需要向邓有志支付停工留薪期工资为16177.69元。一审法院对双石金属公司在初审所提出的反诉请求并未做正面回应，且在没有任何法律依据的情况下将仲裁裁决中已认定的护理费9116元不予计算在已支付费用中。据此，请求二审法院：1、依法判定双石金属公司支付邓有志在医疗期工资应为50123.69元，剔除已支付的工资金额为33946元，最终只需要向邓有志支付停工留薪期间工资为16177.69元；2、判令邓有志承担本案诉讼费用。
针对邓有志的上诉，双石金属公司答辩称：与上诉状意见一致。
针对双石金属公司的上诉，邓有志答辩称：双石金属公司的上诉请求没有事实依据和法律依据。其他答辩意见与上诉状意见一致。
二审诉讼期间双方当事人均没有新的证据提交。
本院经审理查明，原审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。
另查明：一、双石金属公司提供的《肇庆双石冷轧厂工资表》和银行转账记录显示，邓有志2012年5月-2013年4月份的应发工资分别为5093元、4690元、5028元、4783元、5293元、5675元、4763元、5320元、4862元、2337元、5433元、5713元。邓有志2013年6月—2014年5月的应发工资为900元、930元、900元、900元、900元、900元、900元、900元、900元、900元、900元、900元。双石金属公司提供的《肇庆双石厂员工工资表》显示朱桂兰职位为后勤，2013年11月—2014年5月应付工资为1500元、1500元、1065元、1071元、1500元、1550元、1548元。
二、二审法庭调查期间，邓有志的委托代理人袁艾香经当庭电话联系邓有志本人后，确认在一审诉讼期间提交的《费用报销单》为复印件，并不是原件。
三、邓有志于2014年9月29日仲裁庭审过程中，确认于2014年9月1日申请解除劳动关系。
本院认为，本案系工伤保险待遇纠纷，原审法院案由定性正确，应予以维持。根据本案各方当事人在二审中的上诉和答辩，本案争议焦点是：（一）邓有志受工伤前十二个月的平均工资是多少。（二）双石金属公司提出应在邓有志停工留薪期工资中予以扣减“护理费”的主张应否支持。（三）邓有志提出要求双石金属公司支付经济赔偿金、经济补偿金、失业保险金及精神损害抚慰金的主张应否在本案处理。
一、关于邓有志受工伤前十二个月的平均工资是多少的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”、《广东省工伤保险条例》二十六条第一款“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。……”、第六十六条“本条例中下列用语的含义：……（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。”的规定，结合双石金属公司在一审诉讼期间提供的《肇庆双石冷轧厂工资表》和银行转账记录，邓有志受伤前的12个月平均工资福利应为（5093＋4690＋5028＋4783＋5293＋5675＋4763＋5320＋4862＋2337＋5433＋5713）÷12=4915.53元，双石金属公司上诉认为计算邓有志受伤前的12个月平均工资福利应扣减带班及加班费用的主张理据不足，本院不予支持。邓有志认为双石金属公司每月支付1000元现金作为工资，但仅提供没有领导审批的《费用报销单》复印件，不足以证实其主张，应承担举证不能的法律后果。原审判决对邓有志该主张不予支持并无不当，本院应予维持。
二、关于双石金属公司提出应在邓有志停工留薪期工资中予以扣减“护理费”的主张应否支持的问题。据双石金属公司在一审诉讼期间提供的《肇庆双石厂员工工资表》显示朱桂兰职位为后勤，2013年11月—2014年5月应付工资为1500元、1500元、1065元、1071元、1500元、1550元、1548元。双石金属公司上诉认为该工资为邓有志的护理费，应在邓有志停工留薪期工资中予以扣减的主张理据不足，本院不予支持。
三、关于邓有志提出要求双石金属公司支付经济赔偿金、经济补偿金、失业保险金及精神损害抚慰金的主张应否在本案处理的问题。因本案属工伤保险待遇纠纷，与邓有志提出要求双石金属公司支付经济赔偿金、经济补偿金、失业保险金及精神损害抚慰金系不同法律关系，原审判决对邓有志提出的上述主张不予处理并无不当，本院予以维持。邓有志可另寻法律途径解决。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，实体处理结果恰当，本院予以维持。邓有志、双石金属公司的上诉主张均理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费20215元，由上诉人邓有志负担10元，肇庆市双石金属实业有限公司负担10205元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈国鑫
审 判 员 李升文
代理审判员 黄春歌
二〇一五年十一月××日
书 记 员 陈智君