浙江省瑞安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙0381刑初332号
公诉机关浙江省瑞安市人民检察院。
被告人郭洪波，男，1974年8月14日出生于吉林省农安县，黎族，小学文化，无业，住农安县。曾因吸毒，于2007年10月16日被瑞安市公安局行政拘留十五日。现因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2017年9月1日被刑事拘留，同年10月1日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。
辩护人苑亮，浙江思源昆仑律师事务所律师。
辩护人朱伟方，浙江合一律师事务所律师。
瑞安市人民检察院以瑞检刑诉[2018]332号起诉书指控被告人郭洪波犯聚众斗殴罪，于2018年3月15日向本院提起公诉。本院于同日以普通程序立案，并依法组成合议庭，于2018年3月30日公开开庭审理了本案。瑞安市人民检察院指派检察员蔡某出庭支持公诉，被告人郭洪波及辩护人苑亮、朱伟方到庭参加诉讼。现已审理终结。
瑞安市人民检察院指控，2007年11月29日晚，被告人郭洪波因其老乡在瑞安市安阳街道万松东路293号新波游戏厅内赌博输钱，遂通过在该场所内看场的人员赵某（另案处理）要求返还，双方协商不成发生争吵。当晚23时许，被告人郭洪波电话联系赵某后双方再次发生争吵，被告人郭洪波遂带领李某、张某1、刘某1、刘某2（均另案处理）等人，携带匕首、铁锤、螺丝刀等凶器来到瑞安市安阳街道万松东路293号新波游戏厅。同时，赵某得知被告人郭洪波过来可能闹事，遂召集彭某、冯某、张某2、周某（均另案处理）等十余人，准备了砍刀、钢管等凶器，欲与被告人郭洪波斗殴。而被告人郭洪波来到新波游戏厅后，被告人郭洪波对着游戏厅门口撒尿，不停辱骂赵某进行挑衅闹事，随后赵某就带领彭某等人与被告人郭洪波一方进行斗殴，造成被告人郭洪波以及刘某2、刘某1被砍伤。经鉴定，刘某2、刘某1的伤势属轻微伤；被告人郭洪波的伤势属轻伤二级。
案发后，赵某方由新波游戏厅老板薛某出面调解，赔偿被告人郭洪波人民币15万元。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据，认定被告人郭洪波的行为已构成聚众斗殴罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第四项之规定，予以惩处。
被告人郭洪波辩称，与赵某有协商，当晚酒喝多了，有些事记不起来了。辩护人苑亮、朱伟方的辩护意见是，1、被告人郭洪波去游戏厅是为了谈判，没有聚众斗殴的故意，本案指控被告人郭洪波犯聚众斗殴罪证据不足；2、如果认定被告人郭洪波构成犯罪，应当定性为寻衅滋事罪或敲诈勒索罪；3、如果认定被告人郭洪波构成聚众斗殴罪，由于不知道随行人员携带凶器，不应当认定持械。
经审理查明，2007年11月29日晚，被告人郭洪波因其老乡在瑞安市安阳街道万松东路293号新波游戏厅内赌输，遂向在该场所内看场的人员赵某（另案处理）要求退还部分钱款，赵某答应后退款2000元。被告人郭洪波感觉没有面子，于当晚23时许，纠集并伙同李某、张某1、刘某1、刘某2（均另案处理）等人，携带匕首、铁锤、螺丝刀等器械来到瑞安市安阳街道万松东路293号新波游戏厅。同时，赵某得知被告人郭洪波过来，遂召集彭某、冯某、张某2、周某（均另案处理）等十余人，准备了砍刀、钢管等器械。被告人郭洪波等人到达新波游戏厅后，对着游戏厅门口撒尿，并辱骂赵某，赵某遂带领彭某等人持砍刀、钢管与被告人郭洪波一方斗殴，造成被告人郭洪波以及刘某2、刘某1受伤。被告人郭洪波受伤后，到瑞安市人民医院住院治疗。经鉴定，刘某2主要损伤为右前臂1.6cm创疤，其损伤程度应为轻微伤；刘某1主要损伤有左前臂中段一创疤长2.5cm，其损伤程度应为轻微伤；被告人郭洪波主要损伤有左大腿、左小腿、背部共三处创疤累计长29cm，并致左胫骨骨皮质砍痕（未达骨髓腔），其损伤程度应为轻伤二级。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人郭洪波的供述及辨认笔录，供认2007年的一天，东北的一个老乡找自己借生活费，说在新波游戏厅输了四、五万元，因自己认识看场的赵某，于是打电话给赵某让他退点钱，后来赵某只退了2000元，自己感觉没面子，于是伙同刘某2等人到新波游戏厅，与赵某吵了起来，后来自己被赵某那边的人砍了。辨认出刘某2、赵某。
2、证人刘某2的证言及辨认笔录，证明2007年11至12月间的一天晚上，因一个老乡在新波游戏厅赌输了钱，被告人郭洪波出面向看场的赵某要回部分钱，因赵某给的钱太少，于是被告人郭洪波带领自己及刘某1、李某、张某1到新波游戏厅找赵某谈判，其中刘某1持锤子、李某持螺丝刀，到达地点后，被告人郭洪波在游戏厅门口撒尿，后自己及被告人郭洪波等人被赵某一方的人持刀砍伤。辨认出被告人郭洪波及李某、张某1、刘某1。
3、证人刘某1的证言，证明2007年11至12月间的一天晚上22时许，在外滩的2008酒吧里碰到并与被告人郭洪波及赵某等人一起喝酒，期间被告人郭洪波与赵某吵了起来，后赵某离开。11时多，被告人郭洪波叫自己及张某1、李某、刘某2等人去新波游戏厅找赵某解决事情，于是一伙人到了游戏厅，在车上，准备了打架的工具，自己持铁锤，李某拿了一把螺丝刀，张某1持随身携带的匕首，后与被告人郭洪波一起在游戏厅门口撒尿并辱骂，后从游戏厅里冲出十几个人，持刀将被告人郭洪波砍伤，后来对方赔了十几万。
4、证人张某1的证言，证明2007年11月份的一天晚上，与被告人郭洪波及李某、刘某2、赵某等人在外滩2008酒吧喝完酒出来后，自己开车，被告人郭洪波在车上与赵某接了电话后，叫自己等人一起去新波游戏厅找赵某谈事情，因有可能打架，于是李某拿了一把螺丝刀，刘某1或刘某2拿了铁锤，自己持匕首，到了游戏厅门口，被告人郭洪波在门口拉尿，后来被告人郭洪波被对方用砍刀砍伤。
5、证人李某的证言及辨认笔录，证明2007年11月份的一天，因一个老乡在新波游戏厅输了好几万元钱，于是通过被告人郭洪波出面向看场的赵某要回点钱，由于被告人郭洪波嫌退回的钱太少，于是伙同刘某2、张某1、刘某1及自己到游戏厅找赵某，后被告人郭洪波被砍伤。辨认出被告人郭洪波及刘某2、张某1、刘某1、赵某。
6、证人赵某的证言，证明2007年年底的一天，薛某告诉自己被告人郭洪波在新波游戏厅输了钱，在闹事，于是自己在一家饭店与被告人郭洪波谈，被告人郭洪波说薛某只赔2000元太少，要找薛某的麻烦，后来自己与被告人郭洪波又在酒吧里谈也没谈好，自己回游戏厅时发现被告人郭洪波等五、六人跟在后面，于是叫了人，后来在被告人郭洪波等五、六个人持匕首、铁锤、螺丝刀来到游戏厅，自己一方拿砍刀将被告人郭洪波砍伤。
7、证人彭某的证言，证明2007年10月的一天，接到赵某的电话说有人在新波游戏厅闹事，于是自己打车到了游戏厅，后与被告人郭洪波一方的人打架，并将被告人郭洪波砍伤。
8、证人薛某的证言及辨认笔录，证明2007年11至12月间的一天晚上，赵某打电话告诉自己他将到新波游戏厅退钱的东北小波砍了，后来自己赔了小波15万元。辨认出赵某、彭某、冯某、被告人郭洪波及周某。
9、证人周某的证言，证明2007年11月底的时候一天晚上，与冯某、理想、青龙等人在喝酒时，冯某接到赵某的电话，告诉自己说游戏厅里有人来闹事，赵某也给自己打了电话，让自己与冯某、理想一起去游戏厅，于是自己与冯某、理想、青龙、阿某等人都去了，赵某已经叫了明明、吉林、小奎等人，并准备了钢管、砍刀等器械，后来对方过来八、九个人，拿着匕首、锤子等，后来赵某带领冯某、理想、吉林、小奎等人冲上去，对方带头的人被砍倒。
10、瑞安市人民医院病历纸、住院病案，证明2007年11月30日1时30分，被告人郭洪波受伤后到瑞安市人民医院住院治疗。
11、法医学人体损伤程度鉴定书，证明被告人郭洪波的伤势属轻伤二级；刘某2、刘某1的伤势均为轻微伤。
12、公安行政处罚决定书，证明被告人郭洪波曾因吸毒被行政处罚。
13、抓获经过，证明被告人郭洪波归案的经过情况。
14、户籍证明，证明被告人郭洪波的身份。
以上证据能够互相印证，足以认定上述事实。本案事实清楚、证据确实充分，辩护人苑亮、朱伟方有关指控被告人郭洪波犯聚众斗殴罪证据不足的辩护意见，不予采信。
本院认为，被告人郭洪波结伙持械聚众斗殴，系首要分子，其行为已触犯刑律，构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的罪名成立。聚众斗殴罪属行为犯，被告人郭洪波出于为他人出头讨还赌资的目的，实施聚众斗殴的行为，构成聚众斗殴罪。辩护人苑亮、朱伟方有关被告人郭洪波不构成本罪及构成寻衅滋事罪或敲诈勒索罪的辩护意见，与法律规定不符，不予采纳。被告人郭洪波系首要分子，其同伙在斗殴前准备器械参与斗殴，亦应当认定被告人郭洪波持械。辩护人苑亮、朱伟方有关不应当认定被告人郭洪波持械的辩护意见，不予采纳。为严明国法，惩罚犯罪，维护社会管理秩序，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款之规定，判决如下：
被告人郭洪波犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月1日起至2021年2月28日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 孟海峰
人民 陪 审员 柳小平
人民 陪 审员 刘秋萍
二〇一八年四月八日
（代）书记员 詹黎婷