浙江省乐清市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0382民初8110号
原告：杭州捷立精密机械有限公司，住所地：杭州市余杭区余杭经济开发区临平大道505号，统一社会信用代码：91330110725884624B。
法定代表人：郑守汉，董事长。
委托代理人：叶阿静、陈豪展，浙江联英（乐清）律师事务所律师。
被告：吴伊玲，男，1938年10月18日出生，汉族，住乐清市。
被告：吴康贵，男，1969年4月19日出生，汉族，住乐清市。
被告：吴康鸿，男，1964年5月20日出生，汉族，住乐清市。
被告：乐清市南塘机械厂，住所地：乐清市南塘镇南塘村，注册号：330382100276200。
法定代表人：吴康为。
委托代理人：林玲、ＸＸ，浙江合众律师事务所律师。
原告杭州捷立精密机械有限公司诉被告吴伊玲、吴康贵、吴康鸿、乐清市南塘机械厂追偿权纠纷一案，本院于2016年8月23日立案受理。依法由审判员李旭丹适用简易程序于2016年10月11日公开开庭进行了审理。原告的法定代表人郑守汉及其特别授权委托代理人叶阿静、被告乐清市南塘机械厂的法定代表人吴康为及其特别授权委托代理人林玲、ＸＸ到庭参加诉讼，被告吴伊玲、吴康贵、吴康鸿经本院合法传唤无正当理由拒不到庭应诉。依原告申请，本院依法于2016年8月25日作出民事裁定书，裁定查封被申请人乐清市南塘机械厂坐落在乐清市南塘镇利民路×号的房产（权证号：16××××890），查封金额以423万元为限。本案现已审理终结。
原告杭州捷立精密机械有限公司起诉称：因杭州盈佳转轴有限公司向杭州联合农村商业银行股份有限公司七堡支行（以下简称杭州农商行七堡支行）申请贷款400万元，该笔贷款由原告以及被告吴伊玲、吴康贵、吴康鸿等人提供最高额连带责任担保。上述贷款到期后，杭州盈佳转轴有限公司没有偿还银行贷款本息，故杭州农商行七堡支行向杭州市江干区人民法院提起了诉讼，并冻结原告及被告等人银行存款人民币450万元。在上述贷款到期后，被告乐清市南塘机械厂、吴伊玲、吴康鸿向原告出具了一份《反担保协议》，约定原告代偿以后，有权向上述被告追偿，且上述被告还应承担原告为实现债权支出的全部费用，被告乐清市南塘机械厂自愿提供连带责任反担保。此后，原告作为担保人于2016年5月3日经杭州农商行审批决定，由原告一次性支付杭州盈佳转轴有限公司的欠息201920元和诉讼费25109.5元，并由原告承贷400万元，为此原告于2016年5月6日取得杭州农商行彭埠支行的400万元贷款，该400万元贷款全部为杭州盈佳转轴有限公司代偿给杭州农商行七堡支行，且原告于当日又为杭州盈佳转轴有限公司代偿了利息201920元和诉讼费25109.5元。
原告代偿杭州盈佳转轴有限公司的银行贷款后，被告吴伊玲、吴康贵、吴康鸿、乐清市南塘机械厂拒不承担应履行的连带担保责任，至今分文未还。为此，原告起诉要求判令：1、判令被告吴伊玲、吴康贵、吴康鸿、乐清市南塘机械厂连带返还原告代为杭州盈佳转轴有限公司偿还杭州农商行七堡支行的贷款本金4000000元、利息201920元和诉讼费25109.5元，共计4227029.5元，并赔偿原告利息损失（利息损失自2016年5月7日开始按照杭州农商行七堡支行与原告约定的贷款年利率4.8%计算至判决确定的履行之日止）。2、本案诉讼费、诉讼保全费由被告承担。
原告杭州捷立精密机械有限公司为证明其主张的事实，向本院提供如下证据：
证据1、营业执照、法定代表人身份证明书、身份证、企业登记信息，证明原告与四被告的主体资格及公司基本情况。
证据2、杭联银（七堡）借字第8011120140034104号《借款合同》一份，证明债务人杭州盈佳转轴有限公司于2014年12月23日向该银行借款400万元，借款期限至2015年12月2日，并约定了利息等事实。
证据3、杭联银（七堡）最保字第8011120140005398号《最高额保证合同》一份，证明原告为杭州盈佳转轴有限公司的上述400万元借款本息及实现债权的费用提供连带责任担保等事实。
证据4、《保证函》五份、董事会同意保证决议书二份，证明被告吴伊玲、吴康贵、吴康鸿等人为杭州盈佳转轴有限公司的上述借款本息以及实现债权的费用等提供连带责任担保等事实。
证据5、《反担保协议》二份，证明原告为杭州盈佳转轴有限公提供担保后，杭州盈佳转轴有限公司以及被告吴伊玲、吴康贵、吴康鸿、乐清市南塘机械厂为原告提供连带责任担保等事实。
证据6、（2016）浙0104民初1194号民事裁定书，证明杭州盈佳转轴有限公司在银行借款到期后没有及时归还导致诉讼等事实。
证据7、杭州联合农村商业银行简复单、银行特种转账传票、收贷收息凭证、进账单，证明原告已于2016年5月5日为杭州盈佳转轴有限公司代偿贷款本金400万元，利息201920元，诉讼费25109.5元等事实。
证据8、《借款合同》、借款借据各五份，证明原告为杭州盈佳转轴有限公司代为还款的事实。
被告吴伊玲、吴康贵、吴康鸿未到庭答辩，也未提供任何证据。
被告乐清市南塘机械厂答辩称：原告诉称“被告乐清市南塘机械厂自愿提供连带责任反担保”的事实根本不存在。答辩人根本没有签过原告提供的这份《反担保协议》，甚至根本不清楚有这份《反担保协议》的存在。在答辩人收到诉状前，答辩人根本不认识原告，又怎么会为了原告的担保提供反担保。反担保协议上面加盖的章是假冒的，并非答辩人所持有的公章，答辩人自2014年9月28日由法定代表人吴康为接手以来，一直只使用一个公章，该章并非协议上面的章。《反担保协议》上根本没有答辩人的法定代表人签名，所谓的“代表答辩人”签字的“吴伊玲、吴康鸿”，既不是答辩人公司的股东，也没有得到答辩人的任何授权，根本无权代表答辩人签署任何文件。《反担保协议》作为合同形式，甲方、乙方处并无签字，在形式上不成立，故不具备法律效力。综上所述，答辩人无需承担任何担保责任，答辩人请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
被告乐清市南塘机械厂为证明其主张的事实，向本院提供如下证据：
证据1、公司变更登记申请书、股东会决议、授权委托书，证明被告乐清市南塘机械厂使用的公章与原告提供的反担保协议上的公章不一致。
证据2、公司基本情况及变更登记情况，证明被告吴康鸿、吴伊玲并非公司法定代表人及股东，并且在本案所涉反担保协议签订前，公司法定代表人已变更为吴康为，公司股东变更为吴超、吴康为、吴鑫的事实。
原告杭州捷立精密机械有限公司、被告乐清市南塘机械厂提供的证据经庭审出示，被告吴伊玲、吴康贵、吴康鸿经本院合法传唤无正当理由拒不到庭应诉，视为放弃质证与抗辩的权利。
对原告提供的证据，被告乐清市南塘机械厂的质证意见为：对证据1无异议，对证据2-4的真实性由法院核实，对证据5中日期为2014年8月1日的《反担保协议》无法得知真实性，故不作质证，对日期为2015年1月19日的盖有“乐清市南塘机械厂”印章的《反担保协议》的真实性、合法性、关联性有异议，被告乐清市南塘机械厂没有盖章，上面所盖的不是乐清市南塘机械厂的公章。“乐清市南塘机械厂”和“吴康鸿”这几个字，从笔迹上可以看出是吴康鸿写的，并不是由被告乐清市南塘机械厂出具，其只有丙方签字，甲乙双方并没有签字，所以无法律效力。证据6是一份查封的资料，与被告无关。其收到的原告提供的证据7进账单中无法看出原告为杭州盈佳转轴有限公司还款，无法证明原告为其代偿的事实。证据8借款借据的金额与本案无关，是原告还款金额的来源方式，利息只是资金的利息部分，根据法律规定，若没有约定利息，则按中国人民银行同期贷款基准利率计算。
对被告乐清市南塘机械厂提供的证据，原告的质证意见为：证据1可以反映被告原来的股东情况，在《反担保协议》签订时，被告吴伊玲认为自己还是公司法人并提供了公章，签订协议时的章虽然与被告提供的不一致，可能是其在这之前所使用的公章，但并不代表以前的公章是否作废，没有在变更登记手续中反映出来，原告提供的《反担保协议》上乐清市南塘机械厂的章仍有效。对证据2关联性有异议，在2014年9月28日之前，本案的被告吴伊玲仍是公司法定代表人，包括被告吴康贵、吴康鸿等人，原告认为在原告不是一个调查机构的情况下，所有债务人是兄弟关系和父子关系，根据表见代理，原告有理由相信这就是被告乐清市南塘机械厂的章。
结合上列证据及诉辩双方的质证意见，本院认证如下：
1、原告提供的证据5中日期为2015年1月19日的《反担保协议书》上所盖的“乐清市南塘机械厂”印章，因与被告乐清市南塘机械厂提供的证据1即向工商部门提交的材料中该企业公章明显不同，且本案中无证据证明被告乐清市南塘机械厂亦有使用该印章，故本院无法认定其真实性。对该《反担保协议》上“吴伊玲”、“吴康鸿”的签名，以及日期为2014年8月1日的《反担保协议》上“吴伊玲”、“吴康贵”、“吴康鸿”的签名，因当事人未提出异议，本院对其真实性予以认定。
2、原告提供的证据1-4、证据6-8，被告提供的证据1、2，均真实、合法，与本案有关联，本院予以认定。
经审理查明：2014年12月18日，被告吴伊玲、吴康贵、吴康鸿、案外人郑守汉、辛格玛（杭州）实业有限公司分别向杭州农商行七堡支行出具保证函，自愿为杭州农商行七堡支行自2014年12月18日至2016年12月22日期间内向债务人杭州盈佳转轴有限公司提供的最高融资限额人民币400万元的所有融资债权提供连带责任保证，保证担保范围包括但不限于融资债权、利息、复息、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。各笔融资的保证期间自该笔融资债务清偿期限届满之日起二年。
2014年12月23日，原告杭州捷立精密机械有限公司与杭州农商行七堡支行签订了编号为杭联银（七堡）最保字第8011320140005398号的《最高额保证合同》，原告自愿为杭州农商行七堡支行自2014年12月23日至2016年12月22日期间内向债务人杭州盈佳转轴有限公司提供的折合人民币400万元的最高融资债权提供连带责任保证。保证担保范围为合同项下所产生的债权人的所有债权，包括但不限于本金、利息、复息、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。各笔融资的保证期间自该笔融资债务清偿期限届满之日起二年。
2014年12月23日，杭州盈佳转轴有限公司与杭州农商行七堡支行分别作为借款人、贷款人签订合同号为杭联银（七堡）借字第8011120140034104号的《借款合同》，约定：贷款人同意向借款人发放借款人民币400万元，借款种类为短期，借款用途为日常经营周转，借款期限自2014年12月23日起至2015年12月2日止，借款利率为当笔借款发放时基准利率上浮35%。还款方式为按月付息，每月的20日为结息日，次日为付息日，逾期付息视为违约。本金至借款期限届满时一次性归还，利随本清。如借款人未按期归还借款本金，从逾期之日起在当笔执行利率基础上加收50%的罚息利率计收罚息，未按期偿付借款利息，按逾期罚息利率计收复息。借款人违约应承担的费用，包括但不限于利息、罚息、复息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。
后杭州农商行七堡支行依约履行了放贷义务，但杭州盈佳转轴有限公司未按约还本付息。杭州农商行七堡支行以杭州盈佳转轴有限公司、辛格玛（杭州）实业有限公司、吴伊玲、吴康鸿、吴康贵、杭州捷立精密机械有限公司、郑守汉为被告诉至杭州市江干区人民法院。
2014年8月1日，被告吴伊玲、吴康贵、吴康鸿作为反担保人，为原告对杭州盈佳转轴有限公司上述贷款的担保提供反担保，并在《反担保协议》上丙方处签名按指印予以确认。该协议载明“甲方（担保人）：杭州捷立精密机械有限公司，乙方（借款人）：杭州盈佳转轴有限公司，丙方（反担保人）：吴伊玲、吴康贵、吴康鸿”，并盖有乙方杭州盈佳转轴有限公司公章。
2015年1月19日，被告吴伊玲、吴康鸿以被告乐清市南塘机械厂作为反担保人，为原告对杭州盈佳转轴有限公司上述贷款的担保提供反担保，在《反担保协议》上丙方处写明“南塘机械厂”并在下方签名予以确认。该协议载明“甲方（担保人）：杭州捷立精密机械有限公司，乙方（借款人）：杭州盈佳转轴有限公司、其家属，丙方（反担保人）：吴伊玲、吴康贵、吴康鸿”。该协议上丙方处所盖“乐清市南塘机械厂”印章与被告乐清市南塘机械厂向工商部门提交的材料中该企业公章明显不同。
上述两份《反担保协议》内容均为：乙方因资金需要向银行申请贷款，请求甲方为其提供担保，甲方出于友情同意为乙方的贷款提供担保。如甲方为乙方担保后，乙方不能切实履行偿还义务，一旦发生甲方代偿贷款本息及全部相关费用后，甲方有权向乙方追偿。为确保甲方向乙方追偿款能切实到位，丙方特向甲方提供连带责任反担保。担保范围包括：甲方为乙方所承担全部担保责任的代偿款及甲方为履行担保责任而为乙方支出的法院受理费、保全费、评估费、拍卖费、执行费、律师代理费等一切实现债权的费用等……丙方担保责任直至甲方收回全部代偿款及追偿费用时止。丙方签字生效。
2016年5月3日，经杭州农商行审批决定，同意作为担保人的原告一次性支付杭州盈佳转轴有限公司上述贷款正常欠息201920元和诉讼费25109.5元后，由原告承贷400万元。2016年5月5日，原告为杭州盈佳转轴有限公司代偿了上述利息201920元和诉讼费25109.5元。同日，原告与杭州农商行彭埠支行签订五份借款金额分别为60万元、60万元、80万元、100万元、100万元的《借款合同》，借款金额共计400万元，借款利率均约定为月利率4.36‰。2016年5月6日，原告将其向杭州农商行彭埠支行所贷的上述400万元全部为杭州盈佳转轴有限公司代偿了欠杭州农商行七堡支行的借款本金400万元。原告代偿后，杭州盈佳转轴有限公司至今未还，反担保人也未承担保证责任。
另查明，2014年9月28日，被告乐清市南塘机械厂的法定代表人由被告吴伊玲经工商变更登记为吴康为，投资人由吴伊玲、吴康贵、吴康鸿、吴康为经工商变更登记为吴康为、吴超、吴鑫。
本院认为，本案的争议焦点为被告乐清市南塘机械厂是否应向原告承担反担保责任。原告认为2015年1月19日的《反担保协议》上的印章可能是被告乐清市南塘机械厂之前使用的公章，该章仍有效。被告吴伊玲在2014年9月28日之前仍是被告乐清市南塘机械厂法定代表人，被告吴康贵、吴康鸿、吴伊玲等人是兄弟关系和父子关系，根据表见代理，原告有理由相信这就是被告乐清市南塘机械厂的章。被告乐清市南塘机械厂认为反担保协议上面加盖的章是假冒的，“吴伊玲、吴康鸿”无权代表其签署任何文件，反担保协议在形式上不成立，故不具备法律效力，其无需承担任何担保责任。本院认为，对《反担保协议》上所盖的“乐清市南塘机械厂”的印章，被告乐清市南塘机械厂提供了其向工商部门提交的材料中的该企业公章以否认该印章的真实性，因原告无证据证明被告乐清市南塘机械厂亦有使用过该印章，故本院对该印章真实性难以认定。被告吴康鸿、吴伊玲在签订该协议时，已不再是被告乐清市南塘机械厂股东或法定代表人，且无证据证明其签订《反担保协议》得到被告乐清市南塘机械厂的授权，故其签订协议的行为系无权代理。关于被告吴康鸿、吴伊玲以被告乐清市南塘机械厂的名义签订《反担保协议书》的无权代理行为是否构成表见代理的问题。根据《中华人民共和国合同法》第四十九条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。故构成表见代理合同要满足以下条件：1、行为人并没有获得本人的授权就与第三人签订了合同。2、合同的相对人在主观上必须是善意的、无过失的。本院认为，根据原告庭审陈述，被告吴康鸿在《反担保协议》上盖章时未向原告说明其与被告乐清市南塘机械厂之间的关系，原告未对被告吴伊玲、吴康鸿与该厂的关系进行了解存在大意，现本案中亦无证据证明被告吴伊玲、吴康鸿在签订诉争《反担保协议》时与被告乐清市南塘机械厂存在任何关系。原告所主张的事实不足以成为其相信被告吴康鸿、吴伊玲有权代理被告乐清市南塘机械厂签订《反担保协议》的理由。故本案中原告主张被告吴康鸿、吴伊玲的行为构成表见代理依据不足，对原告要求被告乐清市南塘机械厂还款的诉讼请求，本院不予支持。
被告吴伊玲、吴康贵、吴康鸿自愿为原告对杭州盈佳转轴有限公司上述债务的担保提供连带责任反担保，原告要求被告吴伊玲、吴康贵、吴康鸿偿还原告代杭州盈佳转轴有限公司偿还杭州农商行七堡支行的贷款本息及诉讼费，并赔偿利息损失，有事实与法律依据，本院予以支持。因原告代偿的400万元是向杭州农商行彭埠支行以月利率4.36‰即年利率5.232%借款取得，其代偿行为已造成实际的利息损失。现原告自愿要求利息损失按年利率4.8%自2016年5月7日计算，本院予以支持。
被告吴伊玲、吴康贵、吴康鸿经本院合法传唤无正当理由拒不到庭应诉，本院依法缺席审判。据此，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十九条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告吴伊玲、吴康贵、吴康鸿应连带返还原告杭州捷立精密机械有限公司代为杭州盈佳转轴有限公司偿还杭州联合农村商业银行股份有限公司七堡支行的贷款本金400万元、利息201920元、诉讼费25109.5元，并赔偿原告杭州捷立精密机械有限公司利息损失（利息损失以400万元为基数自2016年5月7日起按年利率4.8%计算至判决确定的履行之日止）。款限本判决生效之日起十日内交本院民二庭转付。
二、驳回原告杭州捷立精密机械有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费40617元，减半收取20308.5元，由被告吴伊玲、吴康贵、吴康鸿负担。保全费5000元，由原告杭州捷立精密机械有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。
审 判 员 李旭丹
二〇一六年十一月二十二日
代书记员 陈倩如