四川省攀枝花市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）攀民终字第366号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司攀枝花中心支公司。营业场所：四川省攀枝花市东区新华街1号建行大厦6楼。
负责人唐华，该支公司经理。
委托代理人曾勇，四川三才律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张蓉，女，1977年10月9日出生，汉族，个体工商户。
委托代理人秦芳，四川道合律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）胡玲，女，1966年7月9日出生，汉族，攀枝花市第十九中小学教师。
委托代理人高飞，四川平兴律师事务所律师。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司攀枝花中心支公司（以下简称平安公司）因与被上诉人张蓉、胡玲机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省攀枝花市东区人民法院（2014）攀东民初字第698号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年3月2日受理后，依法组成合议庭于2015年3月30日公开开庭审理了本案，上诉人平安公司的委托代理人曾勇，被上诉人张蓉及其委托代理人秦芳，被上诉人胡玲的委托代理人高飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，胡玲取得机动车驾驶证后，为进一步熟悉掌握驾驶技术，其与攀枝花市荣益咨询服务有限公司签订了《陪练协议书》。约定胡玲缴纳培训费1200元，由攀枝花市荣益咨询服务有限公司出车出人对其进行培训。2012年9月23日，攀枝花市荣益咨询服务有限公司提供川DXXX**号轿车给胡玲驾驶，并指派教练杨国成陪同教练。2012年9月23日15时25分，在陪练过程中，胡玲驾驶川DXXX**号小型轿车由台联商厦左转弯往凯悦欣宾馆方向行驶时，遇车行左侧周全驾驶川DXXX**号两轮摩托车左转弯，两车相撞，造成周全及摩托车乘坐人张蓉两人受伤，两车受损，张蓉随身携带物品（手机、提包、衣物、鞋子）受损的交通事故。当日，张蓉被送入攀枝花市中西医结合医院住院治疗（住院89天），伤情诊断为：1、左侧尺桡骨远端粉碎性骨折；2、全身多处软组织挫擦伤。经治疗，张蓉于2012年12月21日出院，医嘱休壹月。住院期间需壹人护理。攀枝花市公安局交通警察支队二大队作出《道路交通事故认定书》，认定胡玲承担事故全部责任，周全、张蓉不负责任。因双方赔偿事宜协商未果，张蓉遂起诉至原审法院。事故发生后，平安公司预付给张蓉医疗费10000元。本案交通事故另一伤者周全已另案起诉，法院经审理判决平安公司在第三者责任强制险和第三者责任商业险的限额内赔付周全78156.64元。肇事车辆川DXXX**号小型轿车登记车主为肖坡，该车在平安公司投保了第三者责任强制险和第三者责任商业险（赔偿限额500000元、不计免赔），保险期间均自2012年6月6日0时起至2013年6月5日24时止。
原审法院同时查明，张蓉为个体工商户、经营花卉零售。张蓉住院期间的护理费7200元，已由胡玲全额支付；医院的出院医嘱未载明张蓉出院后需要护理，亦未开具出院后需陪护的证明；张蓉出院后到攀枝花市中西医结合医院门诊随访，医院建议其休息至2013年7月24日；2013年5月27日，攀枝花法正司法鉴定中心对张蓉的伤残程度鉴定为拾级伤残。四川求实司法鉴定所司法鉴定张蓉误工时间为120天，护理时时间为89天。
原审法院另查明，张蓉的父亲张登富（69周岁），母亲王顺芝（63周岁），均为农村人口，有子女（2人）供养。张蓉之子（随父母生活，为城镇人口）年满11岁。
原审法院认为，胡玲驾驶川DXXX**号小型轿车撞伤张蓉之事属实。攀枝花市公安局交通警察支队二大队认定胡玲负事故的全部责任，张蓉无责任，符合事实，予以采信。车主肖坡将川DXXX**号小型轿车交给攀枝花市荣益咨询服务有限公司用于陪练，攀枝花市荣益咨询服务有限公司将该车提供给已取得机动车驾驶证的胡玲驾驶，并无不当。胡玲为取得驾驶资格的驾驶人员。平安公司提出其不应在第三者责任商业险的范围内承担赔偿责任的抗辩主张，缺乏依据，不应支持。但平安公司已赔付周全的78156.64元应在第三者责任强制险范围内扣除，张蓉因交通事故受伤造成的合理损失应由平安公司在第三者责任强制险及第三者责任商业险范围内予以赔付。张蓉因交通事故受伤产生的赔偿项目应计算为：1、医疗费40174.22元；2、住院期间护理费7200元；张蓉主张出院后182天的护理费16380元，缺乏依据，不予支持；3、住院伙食补助费89天×30元／天=2670元；4、鉴定费700元；5、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）22368元／年×20年×0.1＋（6127元／年×（11＋17）年×0.1÷2］＋（16343元／年×7年×0.1÷2］=59034.3元；5、张蓉为经营花卉零售的个体工商户，应按批发和零售业从业人员计算其工资标准，误工时间从张蓉受伤日计算至伤残鉴定作出之日（2012年9月23日至2013年5月27日），为246天，误工费应计算为：34976元／年÷12÷30×246天=23900.27元，四川求实司法鉴定所鉴定出的误工时间未考虑伤者的个体差异，不予采纳；6、张蓉主张物品（手机、提包、衣物、鞋子）损失，酌情支持4000元；7、张蓉主张的交通费明显过高，酌情支持300元；8、张蓉主张复印费16元，于法无据，不予支持；9、张蓉因交通事故受伤致残，给其思想造成了较大负担和精神痛苦，应给予精神抚慰，根据张蓉受伤程度、物价水平及本案实际酌情支持精神损害抚慰金1000元。以上各项费用合计138978.79元（其中张蓉垫付544.5元、胡玲垫付28829.81元、平安公司垫付10000元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，判决：一、平安公司于判决生效后十日内一次性赔偿张蓉医疗费40174.22元、护理费7200元、住院伙食补助费2670元、残疾赔偿金59034.3元（含被抚养人生活费14298.3元）、误工费23900.27元、交通费300元、精神损害抚慰金1000元，合计138278.79元（扣除胡玲已垫付的28829.81元、平安公司已垫付的10000元，还应支付99448.98元）。二、胡玲于判决生效后十日内一次赔偿张蓉鉴定费700元；三、驳回张蓉其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1496元，张蓉负担296元，胡玲负担1200元。
宣判后，平安公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、被保险车辆因改变用途为“营运”，导致风险程度显著增加，不仅违反了《保险法》第五十二条的规定，而且违反了投保人与上诉人的《保险合同》特别约定，上诉人不应当承担第三者责任商业险的赔偿责任；二、原审法院没有依法采纳被上诉人张蓉的误工时间的司法鉴定显然错误；三、原审法院支持被上诉人张蓉的被抚养人生活费明显不当，不应当支持其被抚养人生活费。综上，平安公司请求本院依法查明事实，作出公正判决。
被上诉人张蓉辩称，关于被保险车辆是否改变用途与张蓉无关；关于误工时间的计算，个人受伤的情况存在很大差异，不能单纯根据鉴定意见来认定恢复时间，医院建议的休息时间为246天，张蓉是按照医嘱在休息，原审法院判决并无不当；张蓉受伤后，其抚养能力降低，因此抚养生活费应当支付，这部分损失应由平安公司赔偿。
被上诉人胡玲辩称，平安公司没有证据证明川DXXX**号小型轿车改变了使用性质。胡玲领取了驾驶证，该车是攀枝花市荣益咨询服务有限公司以非营运为目的出借给胡玲使用，没有导致风险的增加，一般的车辆出借练车是合法的。对于各项赔偿金额的问题，请求本院依法判决。
二审举证期限内，双方当事人均未向本院提交新证据。
本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，对原审认定的事实予以确认。
本院认为，关于平安公司认为涉案车辆改变用途为“营运”，不应在商业三者险范围内承担赔偿责任的上诉理由。本案中，平安公司未提供相应的证据证明涉案车辆使用性质变更为营业性运输，从中牟利，且平安公司亦未提供证据证明保险合同中就免除保险人责任的条款向投保人已尽到了明确的提示和说明义务。故平安公司的该项上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。
关于误工时间的计算问题。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”之规定，原审法院根据医嘱认定张蓉的误工时间，符合法律规定，但原审法院认定张蓉的误工时间从张蓉受伤日计算至伤残鉴定作出之日（2012年9月23日至2013年5月27日）有误，应为张蓉受伤日计算至伤残鉴定作出之前一日，即2012年9月23日至2013年5月26日，共计246天，本院依法予以纠正。原审法院计算的误工天数246天符合法律规定，本院予以维持。
关于张蓉被抚养人生活费是否应当支持的问题。本案中，张蓉作为受害人，其有依法应当承担抚养义务的被抚养人，且张蓉因本次交通事故构成十级伤残，其劳动能力程度必然受到影响，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条之规定，原审法院支持张蓉的被抚养人生活费是正确的，本院依法予以维持。
综上，上诉人平安公司的上诉理由均不成立，对其上诉主张本院均不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费894元，由中国平安财产保险股份有限公司攀枝花中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 顾 玉
代理审判员 熊 疆
代理审判员 王 前
二〇一五年四月十日
书 记 员 刘椿莎