福建省泉州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泉民终字第1223号
上诉人（原审原告、反诉被告）绍兴市高纬机械有限公司，住所地浙江省绍兴市。
法定代表人陈国标，总经理。
委托代理人张英、李湾湾，浙江超泽律师事务所律师、实习律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）泉州正鑫机械有限公司，住所地福建省泉州市。
法定代表人吕纯正，总经理。
委托代理人苏志松、黄素春，福建顺济律师事务所律师。
上诉人绍兴市高纬机械有限公司（以下简称高纬公司）与被上诉人泉州正鑫机械有限公司（以下简称正鑫公司）定作合同纠纷一案，不服福建省泉州市鲤城区人民法院（2012）鲤民初字第5071号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人高纬公司的委托代理人张英、李湾湾，正鑫公司的委托代理人苏志松、黄素春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2012年3月7日，高纬公司与正鑫公司签订合同号为GW2012-03-04-08的《订购合同》及附件一份，该合同约定，高纬公司委托正鑫公司定作四种规格型号的HYQ机架共计30台，单价每台420**元，总价款含税为1260000元；技术标准由高纬公司提供，正鑫公司必须按高纬公司提供图纸的要求进行生产，高纬公司按图纸技术标准验收，如有质量问题由正鑫公司承担责任；付款方式为合同签订之日高纬公司首付定金126000元，发货前付1008000元，余款126000元交货三个月内收到发票后付清；交货时间为自合同签订日起第50天开始陆续发货，80天内发完。合同附件进一步约定，正鑫公司收到126000元定金后，依据高纬公司的图纸开模生产，50天内先交付一台样机（如图纸原因延误，第一台样机则相应延期），样机确认后60天内交清。《订购合同》及附件还对其他相关事项进行了约定。合同签订后，高纬公司于2012年3月8日、5月14日分别向正鑫公司汇款126000元、67200元。2012年4月29日，正鑫公司向高纬公司发送电子邮件，就图纸问题向高纬公司反馈。正鑫公司为履行该《订购合同》购买原材料已花费869082.5元，所购原材料存放于正鑫公司内。现双方均同意解除该《订购合同》。
原审中，高纬公司认为，高纬公司已履行了支付定金和相应货款的义务，正鑫公司未按照合同约定履行供货义务致使不能实现合同目的。为此，高纬公司请求法院判令：解除双方签订的订购合同；正鑫公司双倍返还定金人民币252000元及返还货款67200元并支付利息损失；诉讼费用正鑫公司承担。正鑫公司则认为，因高纬公司提供的图纸存在严重的冲突，正鑫公司多次与高纬公司交涉、反复协调，但高纬公司始终没有提供整改方案。正鑫公司已就产品生产购置了全部的原材料及进行相应的生产零配件等。在合同履行过程中，是高纬公司提供的图纸存在严重问题，现又提出解除合同，高纬公司应予赔偿。请求法院判令：高纬公司赔偿正鑫公司损失1066800元（损失包含已支付的购买原材料的价值、预期利润、已完成机台的人工费用、税收），诉讼费用由高纬公司承担。
原审法院认为，国家纺织机械质量监督检验中心作出的《质量鉴定报告》鉴定程序合法，鉴定机构或鉴定人员具备相关鉴定资格，鉴定意见依据充分，上述鉴定意见具有证明力，可以作为认定本案事实的依据。根据该鉴定报告，送检图纸中存在图形表达不完全、漏注尺寸、缺少4种规格的中仁托盘零件图等错误，使加工单位无法正常加工、产生误解、影响安装进度、增加不必要的人工成本支出。故正鑫公司认为高纬公司提供的图纸存在错误有事实依据，予以确认。《中华人民共和国合同法》第二百五十七条规定：“承揽人发现定作人提供的图纸或者技术要求不合理的，应当及时通知定作人。因定作人怠于答复等原因造成承揽人损失的，应当赔偿损失。”正鑫公司提供的证据4电子邮件资料可以证明正鑫公司已就图纸问题向高纬公司反馈，但高纬公司未提供补正方案。因此，正鑫公司无法按时交货系因图纸存在问题引起，其不存在违约行为。高纬公司未能及时协助、整改，应承担相应的违约责任。现双方均同意解除《订购合同》，予以确认。因正鑫公司不存在违约行为，故高纬公司要求正鑫公司双倍返还定金没有法律依据。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。因双方定作合同解除，高纬公司已支付的款项共计193200元正鑫公司应予返还。根据《中华人民共和国合同法》第二百六十八条的规定，定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。本案中，正鑫公司提供的机台零配件的照片及相应的送货单、价格表、发货单、收款收据可以证明正鑫公司为履行涉案合同购买原材料花费869082.5元，该损失应由高纬公司赔偿。正鑫公司主张的预期利润损失、支付税费的损失因未实际发生，不属于高纬公司应赔偿的损失范围，不予支持。关于人工费用，正鑫公司在庭审后表示放弃向高纬公司主张赔偿该项损失的请求，系在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，予以认可。因此，正鑫公司反诉要求高纬公司赔偿损失1066800元，予以部分支持。综上，高纬公司与正鑫公司之间的定作合同关系有《订购合同》及附件为证，系双方的真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性或禁止性规定，应认定为合法有效。双方当事人均应按合同约定全面履行自己的义务。现高纬公司请求解除双方于2012年3月7日签订的《订购合同》，符合《中华人民共和国合同法》第二百六十八条的规定，且正鑫公司亦同意解除该合同，因此，对高纬公司的该项诉讼请求予以支持。因正鑫公司不存在违约行为，故高纬公司要求正鑫公司双倍返还定金没有法律依据。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，因双方定作合同解除，高纬公司已支付的款项共计193200元正鑫公司应予返还。高纬公司的第二项诉讼请求予以部分支持。因合同解除前并不存在返还款项的问题，故高纬公司要求正鑫公司支付利息损失没有法律依据，不予支持。因高纬公司行使法定解除权，应对正鑫公司购买原材料受到的869082.5元损失予以赔偿，扣除正鑫公司应返还的193200元，高纬公司还应赔偿正鑫公司675882.5元。其他损失因未实际发生或正鑫公司已放弃主张，不予支持。庭审中，高纬公司主张若要求其赔偿正鑫公司损失，那么正鑫公司已购置的原材料应归高纬公司所有，正鑫公司亦同意已购置的原材料由高纬公司收回，因此，在高纬公司支付赔偿款后，正鑫公司应将已购置的原材料交付高纬公司。据此，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十七条、第二百五十七条、第二百五十九条、第二百六十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、解除绍兴市高纬机械有限公司与泉州正鑫机械有限公司于2012年3月7日签订的《订购合同》；二、绍兴市高纬机械有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿泉州正鑫机械有限公司675882.5元（已扣除泉州正鑫机械有限公司应返还绍兴市高纬机械有限公司的款项193200元）；三、绍兴市高纬机械有限公司支付上述赔偿款后，泉州正鑫机械有限公司应将已购置的原材料交付绍兴市高纬机械有限公司（详见已购置材料清单）；四、驳回绍兴市高纬机械有限公司的其他诉讼请求；五、驳回泉州正鑫机械有限公司的其他反诉诉讼请求。案件本诉受理费6088元，由绍兴市高纬机械有限公司负担1924元，泉州正鑫机械有限公司负担4164元；反诉受理费7200.6元（已减半），由泉州正鑫机械有限公司负担955.6元，绍兴市高纬机械有限公司负担6245元；财产保全申请费2320元，由绍兴市高纬机械有限公司负担；鉴定费33000元，由绍兴市高纬机械有限公司负担，鉴于鉴定费已由泉州正鑫机械有限公司交纳，绍兴市高纬机械有限公司应直接支付给泉州正鑫机械有限公司。
原审判决后，高纬公司不服，向本院提出上诉称：1、高纬公司没有违约。图纸是否存在问题，与本案不具有关联性。一审以鉴定结论为依据并据此认定高纬公司违约是错误的。本案是加工承揽合同，技术标准由高纬公司提供，正鑫公司只需根据高纬公司提供的图纸进行加工，高纬公司也是按此验收。高纬公司支付了部分货款正是正鑫公司已加工完成了两台样机的货款。正鑫公司完全可以按照高纬公司提供的图纸进行加工。2、根据合同约定，50天内交付一台样机，样机确认后60天交清。可见，在未确认样机前，正鑫公司不存在大批购买原材料的必要性和可能性。即使确实购买了869082.5的原材料，也是正鑫公司的原因扩大的损失，该部分不能向高纬公司要求赔偿。而正鑫公司所购买的材料中很多与本案无关，高纬公司并没有订做24寸机架。而原审又有何根据认定正鑫公司所购买的材料就是合同所需的、所购材料是否已超过30台所需的材料。综上，请求二审人民法院依法撤销原审判决，依法改判支持高纬公司的诉讼请求，驳回正鑫公司的反诉请求或发回重审。
正鑫公司答辩称，1、本案的定作物是需要加工并装配的产品。2、根据合同法第257条的规定，承揽人发现定作人提供的图纸或者技术不合理的，应当及时通知定作人。在本案中，正鑫公司在生产过程中发现定作人提供的图纸存在技术不合理之处，及时通知高纬公司，但高纬公司却未予答复，导致正鑫公司无法按时交付产品，正鑫公司不存在违约行为。3、一审判决高纬公司赔偿正鑫公司的损失、并将所购买的材料交付给高纬公司是正确的。双方约定的交付产品时间很短，如果正鑫公司不提前购买原材料，就无法完成全部产品。因此，购买全部原材料是合理的。综上，请求二审人民法院驳回高纬公司的上诉请求，维持原判。
双方当事人对以下事实没有异议，本院予以确认：1、2012年3月7日，高纬公司与正鑫公司签订合同号为GW2012-03-04-08的《订购合同》及附件一份，该合同约定，高纬公司委托正鑫公司定作四种规格型号的HYQ机架共计30台，单价每台420**元，总价款含税为1260000元；技术标准由高纬公司提供，正鑫公司必须按高纬公司提供图纸的要求进行生产，高纬公司按图纸技术标准验收，如有质量问题由正鑫公司承担责任；付款方式为合同签订之日高纬公司首付定金126000元，发货前付1008000元，余款126000元交货三个月内收到发票后付清；交货时间为自合同签订日起第50天开始陆续发货，80天内发完。合同附件进一步约定，正鑫公司收到126000元定金后，依据高纬公司的图纸开模生产，50天内先交付一台样机（如图纸原因延误，第一台样机则相应延期），样机确认后60天内交清。《订购合同》及附件还对其他相关事项进行了约定。2、高纬公司于2012年3月8日、5月14日分别向正鑫公司汇款126000元、67200元。3、2012年4月29日，正鑫公司向高纬公司发送电子邮件，就图纸问题向高纬公司反馈。4、高纬公司、正鑫公司均同意解除该《订购合同》。
双方争议的焦点为：1、高纬公司、正鑫公司哪一方存在违约行为的问题。2、正鑫公司为加工所购买的原材料款869082.5元是否合理、高纬公司是否应赔偿正鑫公司为加工所购买的原材料款869082.5元
经审理查明：原审法院查明的事实除“正鑫公司为履行该《订购合同》购买原材料已花费869082.5元，所购原材料存放于正鑫公司内”的事实外，其他事实经查明属实，本院予以确认。
本院认为，原审法院委托国家纺织机械质量监督检验中心作出的《质量鉴定报告》，该《质量鉴定报告》鉴定程序合法，鉴定机构或鉴定人员具备相关鉴定资格，鉴定意见依据充分，上述鉴定意见具有证明力，可以作为认定本案事实的依据。该鉴定报告可以证明，高纬公司提供的图纸存在错误。《中华人民共和国合同法》第二百五十七条规定：“承揽人发现定作人提供的图纸或者技术要求不合理的，应当及时通知定作人。因定作人怠于答复等原因造成承揽人损失的，应当赔偿损失。”正鑫公司已就图纸问题向高纬公司反馈，但高纬公司未提供补正方案。在本案中，高纬公司虽称，正鑫公司应按其所提供的图纸进行加工生产，但根据合同的约定，正鑫公司并不只单纯加工零件，还应加以组装成样机。而正是由图纸设计问题，正鑫公司无法按时进行组装成样机。因此，正鑫公司无法按时交货的原因在于高纬公司，不存在违约行为。高纬公司在接到通知后，未能及时协助、整改，应承担相应的违约责任。现双方均表示解除合同，由于高纬公司的违约，交付的定金126000元无权要求返还。双方合同附件约定，正鑫公司收到126000元定金后，依据高纬公司的图纸开模生产，50天内先交付一台样机（如图纸原因延误，第一台样机则相应延期），样机确认后60天内交清。可见，正鑫公司必须在得到高纬公司确认样机后，方可进行其余大部分机台的生产加工。因此，在未确认样机前，正鑫公司没有必要购买全部加工机械所需的原材料。即使确实购买了869082.5的原材料，也是正鑫公司的自身原因，对于该部分材料款，高纬公司无需承担责任。综上，高纬公司的上诉理由，部分成立，应予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持原审福建省泉州市鲤城区人民法院（2012）鲤民初字第5071号民事判决第一项判决（第一项即：解除绍兴市高纬机械有限公司与泉州正鑫机械有限公司于2012年3月7日签订的《订购合同》）。
二、撤销福建省泉州市鲤城区人民法院（2012）鲤民初字第5071号民事判决第二项、第三项、第四项、第五项判决〖第二项即：绍兴市高纬机械有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿泉州正鑫机械有限公司675882.5元（已扣除泉州正鑫机械有限公司应返还绍兴市高纬机械有限公司的款项193200元。第三项即：绍兴市高纬机械有限公司支付上述赔偿款后，泉州正鑫机械有限公司应将已购置的原材料交付绍兴市高纬机械有限公司，详见已购置材料清单；第四项即：驳回绍兴市高纬机械有限公司的其他诉讼请求；第五项即：驳回泉州正鑫机械有限公司的其他反诉诉讼请求〗。
三、泉州正鑫机械有限公司应于本判决生效之日起十日将已加工完成但未能装配的二台样机送交给绍兴市高纬机械有限公司，如未能交付，应返还67200元。
四、驳回绍兴市高纬机械有限公司的其他诉讼请求；
五、驳回泉州正鑫机械有限公司的其他反诉诉讼请求
二审案件受理费元13751，绍兴市高纬机械有限公司负担6000元，泉州正鑫机械有限公司负担7751元。一审案件本诉受理费6088元，由绍兴市高纬机械有限公司负担2500元，泉州正鑫机械有限公司负担3588元；反诉受理费7200.6元（已减半），由泉州正鑫机械有限公司负担4000元，绍兴市高纬机械有限公司负担3200.6元；财产保全申请费2320元，由绍兴市高纬机械有限公司负担；鉴定费33000元，由绍兴市高纬机械有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 何冠雄
审判员 肖一虹
审判员 王经艺
二〇一四年四月十五日
书记员 吴 洋
附：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。