山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁01民终2788号
上诉人（原审被告）：山东培森人力资源开发有限责任公司，住所地济南市。
法定代表人：刘宪顺，总经理。
委托诉讼代理人：李娜，山东德衡（济南）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：许泉本，男，1970年12月19日出生，汉族，住济南市。
被上诉人（原审被告）：山东航空集团有限公司丹顶鹤大酒店，住所地济南市。
负责人：马少波。
委托诉讼代理人：曹利明，男，该公司员工。
上诉人山东培森人力资源开发有限责任公司（以下简称培森公司）因与被上诉人许泉本、山东航空集团有限公司丹顶鹤大酒店（以下简称丹顶鹤酒店）劳动争议一案，不服济南高新技术产业开�区人民法院（2017）鲁0191民初2497号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
培森公司上诉请求：撤销一审法院民事判决第一、二项，驳回许泉本对丹顶鹤酒店的诉讼请求；一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。1.依据《劳动合同》约定第二十二条，乙方有下列情形之一被用工单位退回的，甲方可以解除劳动合同，不支付经济补偿:（2）严重违反甲方及用工单位规章制度的;（6）因乙方原因，造成甲方或用工单位声誉受到损害的。许泉本违法盗窃用工单位的财物不仅严重违反了用工单位的规章制度，也给上诉人的声誉造成了恶劣的影响，因此，许泉本的行为违反了《劳动合同》的约定，上诉人依据合同约定与许泉本解除劳动合同的行为系合�解除，有事实和合同依据，一审判决认定非法解除并支付许泉本经济赔偿实属不当。2.依据上诉人与丹顶鹤酒店签订的《劳务派遣协议书》第十六条约定，派遣员工若出现《中华人民共和国劳动合同法》等法律法规规定可以终止(解除)劳动合同情形的，乙方可以将其退回……如出现依相关法律法规政策规定应支付经济补偿金、赔偿金等费用的情形，由乙方承担相关费用。因此，假设许泉本系被违法解除劳动合同，依据上述合同约定，如果丹顶鹤酒店退工无合法事实依据，则上诉人与许泉本违法解除劳动合同所应承担的经济补偿金、赔偿金等费用均应由丹顶鹤酒店承担。而一审判决认定丹顶鹤酒店承担连带责任无事实依据，实属不当。
被上诉人许泉本辩称，要求维持原判。
被上诉人丹顶鹤酒店辩称，要求维持原判。
许泉本向一审法院起�请求：判令丹顶鹤酒店、培森公司
连带向许泉本支付：1.违法解除劳动合同赔偿金126216元；2.加班工资145676元；3.2017年3月份至2017年6月14日的工资10873.97元。
一审法院认定事实：培森公司与许泉本签订三份劳动合同，期限为2009年2月1日至2011年1月31日、2011年2月1日至2013年1月31日、2013年2月1日至2015年1月31日。许泉本由培森公司派遣至丹顶鹤酒店工作。培森公司与丹顶鹤酒店签订《劳务派遣协议书》约定，培森公司根据丹顶鹤酒店的需求，向丹顶鹤酒店提供劳务派遣服务，有效期限自2010年3月1日至2018年2月28日。丹顶鹤酒店的《山东航空集团有限公司丹顶鹤大酒店职工奖惩条例》第五章第十六条三类过失及处罚规定：“有下列行为之一者为三类过失：1、因违反国家法律、法令条例被公安机关拘留审查者；2、偷窃、骗取酒店设施设备、客人或同事财务�节严重……”。2017年6月9日，培森公司作出《终止解除劳动合同证明书》，载明：“兹有许泉本同志，性别：男，于2009年2月1日与我公司签订劳动合同，并派遣至山东航空集团有限公司丹顶鹤大酒店从事维修工工作。2017年6月8日因严重违反用工单位规章制度终止（解除）劳动合同，特此证明。”许泉本已经收到终止（解除）劳动合同证明书。庭审中，培森公司仅对违法解除劳动合同经济赔偿金计算方式有异议，对2016年6月至2017年5月平均工资3506元无异议，法院予以确认。许泉本向济南市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求培森公司与丹顶鹤酒店连带向许泉本支付：1.违法解除劳动合同赔偿金126216元；2.休息日加班工资145676元；3.2017年3月至2017年6月14日的工资10873.97元。该仲裁委作出济劳人仲案字[2017]202号仲裁裁决：1、培森公司于本裁决生效之日起十五日内向许泉�支付违法解除劳动合同赔偿金54130.83元；2、驳回许泉本的其他仲裁请求。培森公司不服仲裁裁决，向法院提起诉讼。
一审法院认为，许泉本于2009年2月1日与培森公司签订劳动合同，双方存在劳动合同关系，培森公司将许泉本派遣至丹顶鹤酒店从事维修工作，在丹顶鹤酒店工作期间，许泉本因盗窃丹顶鹤酒店财物被公安机关拘留。2017年6月9日，培森公司以许泉本违反公司规章制度与许泉本解除劳动合同关系，但培森公司未提交证据证明用工单位的规章制度已经公示或者告知许泉本，故应当自用工之日起向许泉本支付违法解除劳动合同赔偿金。培森公司未提交证据证明许泉本的工资情况，应承担举证不利的法律后果，法院采纳许泉本提供的2016年6月至2017年5月平均工资3506元。许泉本要求经济赔偿金的工作年限连续计算，但许泉本未提交证据证明培森公司与丹顶鹤酒店存在关联性，故法院不予采纳。培森公司应当向许泉本支付违法解除劳动合同经济赔偿金（3506×8.5×2）=59602元。关于许泉本要求支付加班工资的诉讼请求，其提交的证据不足以证明存在加班的事实，故法院不予支持。关于许泉本要求支付2017年3月至2017年6月14日的工资10873.97元的诉讼请求，庭审中，培森公司辩称已经支付许泉本3月工资，但未提交证据证明，故其抗辩意见法院不予采纳。培森公司称许泉本2017年4月不再向丹顶鹤酒店提供劳动，但未提交证据证明，且培森公司至2017年6月9日向许泉本送达的解除（终止）劳动合同证明书，故法院认定培森公司与许泉本的劳动关系自2017年6月9日终止。许泉本在庭审中自认其在2017年5月因盗窃被行政拘留5天，非因用人单位原因，许泉本未向用人单位提供劳动，应扣除其5天工资，故培森公司应当向许泉本支付2017年3月至2017年6月9日的工资（3506×2+3506÷21.75×6+3506÷30×25）=10900元，因许泉本向法院主张10873.97元，故法院确认培森公司应依法向许泉本支付2017年3月至2017年6月9日的工资10873.97元。许泉本主张丹顶鹤酒店承担连带责任，没有事实依据，法院不予支持。丹顶鹤酒店经法院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃答辩权利。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，一审法院判决：一、被告山东培森人力资源开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告许泉本支付违法解除劳动合同经济赔偿金59602元；二、被告山东培森人力资源开发有限责任公司于本判决生�之日起十日内向原告许泉本支付2017年3月至2017年6月9日工资10873.97元；三、驳回原告许泉本的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由山东培森人力资源开发有限责任公司负担。
本院对一审查明的事实予以确认。本院二审期间，上诉人丹顶鹤酒店提供了山东省公安厅机场公安局直属分局于2017年5月18日作出的鲁机场直公（场派）行罚字【2017】00009号行政处罚决定书，该行政处罚决定书查明许泉本2017年3月9日在济南市历城区遥墙国际机场丹顶鹤大酒店施工改造现场盗窃淋浴花洒1个，价值180元，决定对许泉本处以行政拘留5日。各方当事人对上述证据均无异议。丹顶鹤酒店与许泉本签订的《劳动合同》第二十三条约定：乙方（许泉本）应遵守如下规定：1.乙方必须遵守国家的法律、法规、规章，以及甲方和用工单位的各项规章制度；5.乙方因违规违法�造成的损失由乙方承担。
本院认为，许泉本在丹顶鹤酒店工作中，盗窃用工单位财物的行为，违反了《中华人民共和国治安管理处罚法》的规定而被行政拘留，同时也违反了《劳动合同》中劳动者必须遵守国家的法律、法规、规章的约定。在许泉本存在过错的前提下，培森公司据此解除与许泉本的劳动合同，不应认定为违法解除，无须支付经济赔偿金。一审对此认定为培森公司违法解除合同不妥，应予纠正。许泉本在2017年3月9日盗窃后至2017年6月9日解除合同期间，许泉本主张除拘留的5天没有上班外，其余时间均按时上班。丹顶鹤酒店及培森公司虽称许泉本在此期间没有提供劳动、不应支付给许泉本工资，但没有提供证据证实，因此，一审认定培森公司应当支付许泉本此期间的工资，符合举证责任分配原则，对此判项应予维持。培森公司与许泉本之间签�有《劳动合同》，且每月工资均是由培森公司向许泉本支付，因此，丹顶鹤酒店没有向许泉本支付工资的责任。
综上所述，上诉人培森公司有关不承担经济赔偿金的上诉请求成立，予以支持。一审判决的其他结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持济南高新技术产业开发区人民法院（2017）鲁0191民初2497号民事判决第二、三项及案件受理费的负担；
二、撤销济南高新技术产业开发区人民法院（2017）鲁0191
民初2497号民事判决第一项。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由山东培森人力资源开发有限责任公�负担。
本判决为终审判决。
审判长 钟淑健
审判员 林洁华
审判员 彭 辉
二〇一八年六月十四日
书记员 姜蒙蒙