山东省临沂市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鲁13刑终461号
原公诉机关山东省兰陵县人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭某，男，1979年8月20日出生于山东省兰陵县，汉族，住兰陵县。2010年11月至2013年1月任兰陵县能源办公室副主任。2013年6月12日因涉嫌犯受贿罪、贪污罪被刑事拘留，同�6月25日被取保候审。
辩护人冀雪涛，山东兰陵律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）陈某，男，1964年5月28日出生于山东省兰陵县，汉族，住兰陵县。2010年11月任兰陵县能源办公室副主任。2013年6月12日因涉嫌犯受贿罪、贪污罪被刑事拘留，同年6月25日被取保候审。
原审被告人赵某甲，男，1964年5月21日出生于山东省沂水县，汉族，住兰陵县。2006年7月任兰陵县农业局种子站站长，2010年10月任兰陵县农业局能源办公室主任。2013年6月11日因涉嫌犯受贿罪、贪污罪被刑事拘留，同年6月29日被执行逮捕。2016年6月10日被取保候审。
山东省兰陵县人民法院审理兰陵县人民检察院指控原审被告人赵某甲犯受贿罪、贪污罪，原审被告人郭某、陈某犯贪污罪一案，于二Ｏ一六年六月二十九日作出（2015）兰刑重初字第5号刑事判决。原审被告人郭某、陈某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取了辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院认定：一、受贿罪：被告人赵某甲在担任兰陵县农业局种子站站长、生产科科长、能源办主任期间，在管理沼气服务站、负责小麦育种繁育基地、审核龙头企业申报材料、监督田间管理工作中，收受有业务往来的单位或个人所送贿赂款共计42500元。具体犯罪事实如下：
第一起:2005年7月份，被告人赵某甲收受兰陵县星发生物科技有限公司法人代表蒋某所送现金2000元。
上述事实有经原审庭审举证、质证的证人蒋某的证言、
被告人赵某甲的供述等证据证实。
第二起：2006年春节、2007年春节、2008年春节、2011年春节、2012年春节、2013年春节，被告人赵某甲收受兰陵县龙湾蔬菜产销服务有限公司经理高际付安排其司机王某甲所送超市购物卡六次，计7000元。
上述事实有经原审庭审举证、质证的证人高某、王某甲的证言，被告人赵某甲的供述等证据证实。
第三起：2008年春节，被告人赵某甲收受临沂天丰粮油食品有限公司负责人李某所送超市购物卡500元。
上述事实有经原审庭审举证、质证的证人李某的证言、被告人赵某甲供述等证据证实。
第四起：2008年中秋节，被告人赵某甲收受兰陵县卞庄街道办事处大新庄村个体户徐某甲所送超市购物卡2000元。
上述事实有经原审庭审举证、质证的证人徐某甲的证言、被告人赵某甲的供述等证据证实。
第五起：2008年中秋节，被告人赵某甲收受兰陵县经济开发区仓谷屯村个体户王某乙所送超市购物卡3000元。
上述事实有经原审庭�举证、质证的证人王某乙的证言，
被告人赵某甲的供述等证据证实。
第六起：2010年春节、中秋节，被告人赵某甲收受兰陵县农场副场长杨某甲所送超市购物卡二次，计2000元。
上述事实有经原审庭审举证、质证的证人杨某甲、赵某乙的证言、被告人赵某甲的供述等证据证实。
第七笔：2011年春节、中秋节被告人赵某甲收受苍山农场副场长曲某所送超市购物卡两次，计2000元。
上述事实有经原审庭审举证、质证的证人曲某、赵某乙证言、被告人赵某甲的供述等证据证实。
第八起：2011年春节、2012年春节、2013年春节，被告人赵某甲收受兰陵县沼气服务站二庙分站站长徐某乙等六个服务站站长所送现金、超市购物卡三次，计7000元。
上述事实有经原审庭审举证、质证的证人徐某乙、聂某、王某丙、周某�苏某、董某的证言、被告人赵某甲的供述等证据证实。
第九笔：2012年上半年，被告人赵某甲收受兰陵县沼气服务站二庙分站站长徐某乙等六个服务站站长所送现金6000元。
上述事实有经原审庭审举证、质证的证人徐某乙、聂某等人的证言、被告人赵某甲的供述等证据证实。
第十起：2013年初，被告人赵某甲收受兰陵县沼气服务站二庙分站站长徐某乙等六个服务站站长所送现金6000元。
上述事实有经原审庭审举证、质证的证人徐某乙、聂某等人的证言、被告人赵某甲的当庭供述等证据证实。
第十一起：2013年4月份，被告人赵某甲收受北京奥冠百格能源技术有限公司业务经理刘某所送现金5000元。
上述事实有经原审庭审举证、质证的证人刘某、杨某乙（原审被告人赵某甲之妻）证言、被告人赵某甲的供述等证据�实。
二、贪污罪：2012年年底，被告人赵某甲、郭某、陈某在担任兰陵县农业局农村能源办公室主任、副主任期间，利用职务之便，将每户收取的100元钱用于统一购买建沼气池材料（进出料管和密封胶款项）的余款84000元共同占为已有并由被告人陈某保管，后由被告人赵某甲提议私分，被告人赵某甲、郭某、陈某各分得28000元。
上述事实有经原审庭审举证、质证的证人徐某乙、董某、赵某丙（被告人郭某之妻)、刘自学等人的证言，沼气项目各服务站上交县能源办款确认表，陈某记录的能源办的相关资料原件及复印件，三被告人的供述等
经原审庭审举证、质证还有发、破案经过、三被告人的任职证明、户籍证明，三被告人的退赃情况等证据。
原公诉机关提供证据，证实陈某举报犯罪嫌疑人网上逃犯，并将其抓获，属于立功表现。
原审法院认为，被告人赵某甲身为国家工作人员，利用职务之便，非法收受他人贿赂款42500元，数额较大，侵犯了国家的廉政制度和公职人员的廉洁性；利用职务便利，与被告人郭某、陈某合谋，利用职务之便，将收取的他人款项开支后剩余差额84000元据为己有，并每人分得28000元。其行为分别构成受贿罪和贪污罪。被告人赵某甲一人犯两罪，应两罪并罚。三被告人在接受询问时主动交代了大部分犯罪事实，可以自首论。被告人郭某、陈某系共同贪污罪中的从犯，被告人陈某有一般立功情节。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款（一）项、第三百八十五条、第三百八十六条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条、第六十八条、第六十九条、第七十二条、第七十三条�《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条之规定，以被告人赵某甲犯受贿罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币十万元；犯贪污罪，判处有期徒刑二年零五个月，并处罚金人民币十万元；两罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元（已缴纳十万元）。被告人郭某犯贪污罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币十万元（已缴纳）。被告人陈某犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币十万元（已缴纳）。追缴被告人赵某甲犯受贿罪违法所得42500元（已退赃），依法予以没收，上缴国库。三被告人共同贪污的84000元，在侦查机关已追缴或扣押的69000元，由侦查机关在判决生效后上缴国库；下余15000元，由三被告人共同缴纳，并互负连带责任。
宣判后，原审被告人陈某不服，以“涉案84000元不属于公共财产，本案不应认定共同犯罪，我没有共同犯罪的故意，原审量刑过重”为由提出上诉。
原审被告人郭某不服，以“涉案既不属于公共财产，也不是专项资金，不能认定为贪污，应当对我免除刑罚”为由提出上诉。其辩护人提出了相同的辩护意见。
经二审审理查明的事实和的证据与一审判决认定的相同
本院认为，原审被告人赵某甲与上诉人郭某、陈某合谋，利用职务之便，将收取的他人款项开支后剩余差额84000元据为己有，并每人分得28000元，其行为构成贪污罪。原审被告人赵某甲身为国家工作人员，利用职务之便，非法收受他人贿赂款42500元，数额较大，侵犯了国家的廉政制度和公职人员的廉洁性，构成受贿罪；被告人赵某甲一人犯两罪，应两罪并罚。
关于�诉人陈某所提“涉案84000元不属于公共财产，本案不应认定共同犯罪，我没有共同犯罪的故意，原审量刑过重”的上诉理由，上诉人郭某及其辩护人所提“涉案既不属于公共财产，也不是专项资金，不认定为贪污，应当对我免除刑罚”的上诉理由及辩护意见，经查，根据证人证言及二上诉人供述，足以认定该涉案款项是二上诉人与原审被告人赵某甲履行职务过程中，利用职务便利以单位名义向农户收取的，属于国家机关管理、使用的私人财产，以公共财产论，二上诉人与原审被告人赵某甲对该款项予以私分，构成贪污罪。原审法院结合二上诉人在共同犯罪中所起作用、犯罪情节及相关量刑情节综合做出评判，处理意见并无不当，故二上诉人及其辩护人所提意见均不能成立，本院不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚、定罪准确，量刑适当，审判程序合�。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郑 华
代理审判员 薛彩喜
代理审判员 陈静怡
二〇一六年十二月二十日
书 记 员 陈 颖