福建省闽侯县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）侯民初字第2485号
原告肖养桃，男，1986年8月29日出生，汉族，住福建省闽侯县。
委托代理人嘉萃，福建宽达律师事务所律师。
被告福州兴高集装箱运输有限公司，住所地福建省福州市鼓楼区。
法定代表人郭宏，该公司总经理。
委托代理人阮受慧、陈一能，福建闽润律师事务所律师。
被告中国平安财产保险股份有限公司闽侯支公司，住所地福建省福州市闽侯县。
代表人潘君健，该公司总经理。
委托代理人黄家美，福建八闽律师事务所律师。
原告肖养桃与被告福州兴高集装箱运输有限公司、中国平安财产保险股份有限公司闽侯支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年8月27日立案受理后，依法由审判员林建新适用简易程序公开开庭进行了审理。原告肖养桃的委托代理人嘉萃与被告中国平安财产保险股份有限公司闽侯支公司的委托代理人黄家美到庭参加诉讼。被告福州兴高集装箱运输有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告肖养桃诉称：2013年9月25日，原告肖养桃驾驶闽A10C**轻型普通货车沿316国道由闽清方向往福州方向行驶时，途径316国道17公里600米处时，与对向行驶的由李保发驾驶的闽A333**后挂闽A56**挂发生碰撞，造成肖养桃受伤、两车局部损坏的交通事故。经闽侯县公安局交通管理大队认定，肖养桃负本事故的主要责任，李保发负本事故的次要责任。事故发生后，原告被送往中国人民解放军福州第四七六医院住院治疗，出院后，经福建八闽司法鉴定所鉴定，构成十级附加十级伤残。被告福州兴高集装箱运输有限公司作为闽A333**后挂闽A56**挂的车辆所有权人，应对原告的损失承担直接赔偿责任。闽A333**后挂闽A56**挂在被告中国平安财产保险股份有限公司闽侯支公司各投保有交强险及商业险，其应在保险责任范围内承担直接赔偿责任。现原告请求判令：1、被告中国平安财产保险股份有限公司闽侯支公司在两份交强险限额内赔偿原告因交通事故造成的各项损失共计143529.56元；2、被告福州兴高集装箱运输有限公司赔偿原告因本起事故造成的各项损失共计27400元（医疗费107120元、住院伙食补助费1080元、营养费3000元、护理费4865.2元、误工费32705元、残疾赔偿金73959.36元、交通费2000元、鉴定费800元、精神损害抚慰金10000元，以上共计234862.96元，扣除交强险内承担143529.56元，余款按照30%承担为27400元）；3、被告中国平安财产保险股份有限公司闽侯支公司在商业险责任范围内对上述第二项请求承担直接赔偿责任；4、本案诉讼费由被告承担。
被告福州兴高集装箱运输有限公司向本院递交书面答辩意见：一、被告所有的闽A333**／闽A56**挂号车载保险公司处投保交强险和商业第三者责任险（不计免赔），原告的损失均应由保险公司赔偿。二、保险公司对原告医疗费中的非医保用药费用不享有免责的权利。1、保险合同中约定的“保险人按照国家基本保险的标准和当地的医保用药范围核定，赔偿医疗费用”，存在多种理解，本身属于约定不明，应采取有利于被告的解释，理解为“福建省当地的公务员医保”，根据福建省公务员的医保政策，原告的医疗费中本身就不存在非医保用药费用。2、“非医保用药不予赔偿”条款属于法定的免责条款，保险公司未就保险条款中的免责条款履行说明义务，保险合同中的免责条款均属于无效条款，保险公司无权根据该条款拒绝赔付非医保用药费用。三、原告的鉴定费损失依法应由保险公司负责赔偿。中华人民共和国保险法第49条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。为查明受害人的损伤程度，客观上必须由掌握专业技术、具备法定资质的鉴定机构出具鉴定意见。本案伤残鉴定费是查明和确定保险标的损失程度所要支付的必要、合理费用，保险公司应依法承担。四、保险公司应承担本案的诉讼费。保险公司无权以民事合同的方式排除法律的强制性规定，根据诉讼费缴纳的规定，保险公司应当根据其最终承担的赔偿数额承担相应的诉讼费用。五、原告主张损失项目和金额中，不合理部分应依法予以核减。1、营养费，没有医疗机构加强营养的意见，不予支持。2、误工费，原告未证明其存在因伤持续误工情形，根据人身损害受伤人员误工损失日评定准则，原告误工时间应按120日计算。原告为农村户口，未提交收入来源于城镇的证明，其收入应按照农林牧渔业平均工资标准32397元／年计算。原告误工费应为10649元。3、护理费，原告住院36天，应根据原告的户籍，按照农林牧渔业平均工资标准32397元／年计算，为3194元。4、残疾赔偿金，原告户籍地为农村，未提交主要收入来源地为城镇的证明，应按照农村标准计算残疾赔偿金。伤残系数应按11%计算，该损失为11184.2元＊20年＊11%=24605.24元。5、交通费，原告未提交实际正式交通票据，鉴于该项损失客观存在，酌情支持500元。6、精神损害抚慰金，本起交通事故原告为主要责任，应依法减轻侵权人责任，酌情支持1500元。
被告中国平安财产保险股份有限公司闽侯支公司辩称：一、对事故事实以及责任认定没有异议，肇事的闽A333**重型半挂牵引车在平安公司投保交强险和商业第三者险限额100万元，闽A56**挂车未在平安公司投保交强险和商业第三者险，事故发生在保险期间，本公司愿意在核实驾驶证和行驶证原件的前提下，根据保险合同的约定承担相应的赔偿责任。二、对于原告的具体赔偿项目答辩如下：1、医疗费，依据《机动车交通事故责任强制保险条款》第七条、第十九条的规定以及与被保险人签订的商业第三者险合同第十七条的约定，非医保费用不在交强险及商业第三者险的赔偿范围之内，该部分不应当由保险公司承担，经福建晟蓝司法鉴定所（2014）临鉴字第1578号鉴定意见书鉴定，原告医疗费中非医保及不合理费用为20201.03元。姓名为肖养涛金额为376元闽侯县医院开具的那张发票与原告姓名不符，也没有其他医疗病历相佐证，因此与原告无关不同意赔偿。2、住院伙食补助费没有异议。3、因没有医疗机构加强营养的建议，营养费不予认可。4、护理费，原告在本案中没有提供证据证明护理费损失，同意按照农林牧标准计算住院期间的护理费。5、误工费，根据最高院司法解释，误工天数最长计至定残日前一天，但原告没有提供证据证明存在误工损失，也没有证据证明其工作及收入情况，根据医嘱建议卧床休息2～4周，因此原告误工时间不应当超过28天＋36天=64天，在计算标准上同意按照农林牧标准计算。6、残疾赔偿金，如果两处十级均成立的话，赔偿系数不超过11%。在赔偿标准上，原告提供的《证明》不能证明其长期居住在城镇，首先这份证明不合法，甘蔗派出所在原告并未办理暂住证且没有其他客观证据印证的情况下，出具该份证明不合法，因此被告认为，出具该证明的甘蔗派出所民警应当作为证人出庭接受质询。从内容上来看，该证明不具有权威性，虽然甘蔗派出所在《证明》上盖章确认，但同时用文字形式表述加盖印章的原因系因ＸＸ的陈述，ＸＸ是何许人无从得知，该证明归根结底还是属于证人证言，对于证人证言应当由证人出庭作证并接受质询，双福社区居民委员会的证明没有任何事实根据，且其证明可信度极低。另外根据最高院司法解释，农村居民适用城镇标准计算残疾赔偿金，除了经常居住在城镇以外，还应当符合主要收入来源于城镇这个条件，原告没有提供证据证明其主要收入来源于城镇，原告在没有任何工作的情况下，对于其长期居住在城镇这一事实自然也存有疑义，因此应当适用农村标准计算残疾赔偿金。7、没有证据证明交通费损失，酌定交通费300元。8、鉴定费不在保险赔偿范围。9、精神抚慰金主张过高，因原告在本次事故中负主要责任，根据规定，应当减轻侵权人的精神损害赔偿，酌定3000元。三、被告不负担本案诉讼费用。根据《机动车交通事故强制保险条款》第十条第四项规定，交强险不负责赔偿和垫付因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，商业险部分，保险公司并非本案的侵权人，根据正常的理赔顺序，在被保险人实际发生赔偿损失后，根据相关的票据和证明向保险公司理赔，但在起诉前，被保险人未向本公司理赔，据此，被告不承担本案的诉讼费用。
原告为支持其诉讼请求向本院提交如下证据：1、身份证，证明原告身份信息。2、道路交通事故认定书，证明肖养桃负本事故主要责任，李保发负本事故次要责任。3、诊断证明书、出院记录、4、医疗费票据、费用清单，证明原告因本起事故住院治疗情况，花费医疗费以及后续治疗费107120元。5、证明（甘蔗派出所），证明原告长期居住城镇，应按照城镇居民赔偿标准予以计算。6、司法鉴定意见书、7、鉴定费发票，证明原告伤残等级为十级附加十级伤残，鉴定费800元。
对原告提供的上述证据，被告中国平安财产保险股份有限公司闽侯支公司质证认为：对证据1没有异议，但可以证明原告系农村居民。对证据2没有异议。对证据3没有异议，但同时可以证明医疗机构没有建议加强营养以及建休是2-4周。对证据4、除了姓名为肖养涛金额为376元闽侯县医院开具的那张发票与原告姓名不符以外其他没有异议，非医保不在保险赔偿范围。对证据5甘蔗派出所证明，证明的真实性没有异议，但对证据的合法性和证明对象有异议。公安机关在没有客观的证据的情况下出具该证明不合法。从形式上来看，该《证明》仍然是证人证言，应当至少有两个以上的证人所作的不相冲突的证言才能予以认定，但该证明中公安机关仅凭ＸＸ一个人的证言就予以认定。因此在相关证人未出庭作证的情况下该证据不能直接予以采信。对证据6、7、鉴定意见书真实性没有异议，但对鉴定结论有异议，已申请重新鉴定。鉴定费不在保险赔偿范围。
被告福州兴高集装箱运输有限公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视其放弃质证权利，本院依法予以缺席审理。
对原告提供的上述证据，本院认为：被告对原告提供的证据1、2、3、4、5、6、7的真实性没有异议，且与本案有关，本院予以采信。对证据4中闽侯县医院开具的医疗费票据姓名为肖养涛金额为376元，该票据上姓名已更正，被告中国平安财产保险股份有限公司闽侯支公司没有异议，本院予以采信。对证据5，甘蔗派出所对居民暂住地有权作出证明，为有效证据，故本院对被告的该份证据质证意见不予采纳。对证据6，根据病历，本起交通事故致原告左髌骨骨折、左股骨干骨折、颜面部皮肤挫裂伤等多处损伤，福建八闽司法鉴定所对原告伤情作出分析说明，原告因左髌骨骨折、左股骨干骨折行骨折内固定术，左下肢功能丧失10﹪以上，致日常活动能力轻度受限，被评定十级伤残；颜面部多处皮肤挫裂伤，现遗留面部线条状瘢痕14.5CM，被评定十级伤残。福建八闽司法鉴定所作出司法鉴定结论较为客观，故被告申请重新鉴定的意见，本院不予采纳。
被告中国平安财产保险股份有限公司闽侯支公司向本院提供1、保险条款，证明根据保险条款17条，证明非医保费用不属于保险责任范围。2、福建晟蓝司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，证明原告医疗费中非医保费用20201.03元，保险公司不承担。原告对被告提供的证据1、2的真实性没有异议，且与本案有关，本院予以采信。
根据上述认定的有效证据及庭审笔录，本案事实认定如下：2013年9月25日14时30分，原告肖养桃驾驶闽10C**轻型普通货车沿316国道由闽清方向往福州方向行驶时，途径316国道17公里600米处时，与对向行驶的由李保发驾驶的闽333**后挂闽56**挂发生碰撞，造成肖养桃受伤、两车局部损坏的交通事故。2013年11月1日，闽侯县公安局交通管理大队作出道路交通事故认定书，认定肖养桃负本事故的主要责任，李保发负本事故的次要责任。事故发生后，原告被送往中国人民解放军福州第四七六医院住院治疗36天，2014年5月8日经福建八闽鉴定所司法鉴定，原告因左髌骨骨折、左股骨干骨折行骨折内固定术，左下肢功能丧失10﹪以上，致日常活动能力轻度受限，被评定十级伤残；颜面部多处皮肤挫裂伤，现遗留面部线条状瘢痕14.5CM，被评定十级伤残。闽333**后挂闽56**挂的车辆属于被告福州兴高集装箱运输有限公司所有，并在被告中国平安财产保险股份有限公司闽侯支公司投保有二份交强险及商业险100万元，李保发系被告福州兴高集装箱运输有限公司的驾驶员。
现确认原告因本起交通事故致伤所遭受的各项经济损失如下：
1、原告主张医疗费107120元，有住院病历、出院小结，诊断证明书、医疗费票据、住院费用清单等证据予以证实，本院予以认定。根据福建晟蓝司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，非医保费用20201.03元，本院予以认定。
2、原告主张护理费4865.2元，被告表示异议。本院认为，根据原告的住院病历、出院小结，原告住院治疗36天，护理费按49328元／年计算，本院认定原告护理费4865.2元。
3、原告主张住院伙食补助费1080元。本院认为，按照当地国家一般工作人员的出差伙食补助30元／天标准计算，原告住院治疗36天，故原告住院伙食补助费1080元，本院予以认定。
4、原告主张营养费3000元。本院认为原告因本起事故致伤住院治疗36天，并造成两处10级伤残，故本院酌定原告营养费1000元。
5、原告主张伤残赔偿金73959.36元。本院认为，原告因本起事故造成原告伤残程度为两处10级伤残，根据原告居住地的公安派出所等相关机构出具的证明，可证实原告长期居住在城镇生活，故原告伤残赔偿金可参照福建省城镇居民人均可支配收入30816.4元／年标准计算，系数11%，按20年计算，原告的残疾赔偿金67796.08元，本院予以认定。
6、原告主张误工费32705元。本院认为，连续误工的，误工天数可从受伤之日2013年9月25日起计算至定残日2014年5月8日前一天，原告的误工天数225天，误工费按135.15元／天计算，故原告的误工费30408.75元，本院予以认定。
7、原告主张交通费2000元。本院认为，原告未提供证据予以证实，鉴于该项损失的必然存在，本院酌定交通费500元。
8、原告主张鉴定费800元，有鉴定费票据为凭，本院予以认定。
9、原告主张精神损害抚慰金10000元。本院认为，原告肖养桃驾车途经肇事路段逆向行驶，造成本事故发生，负本事故主要责任，虽本起交通事故致原告伤残程度为两处10级，但鉴于原告自身存在主要过错，故本院酌定原告精神损害抚慰金3000元。
综上，原告因本起交通事故致伤所遭受的各项经济损失合计人民币216570.03元。
本院认为：被告福州兴高集装箱运输有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法予以缺席判决。根据道路交通事故认定书，原告肖养桃驾车途经肇事路段逆向行驶，造成本事故发生，负本事故主要责任；被告福州兴高集装箱运输有限公司的驾驶员李保发驾车途经肇事路段，超过规定时速行驶，负本事故次要责任。被告福州兴高集装箱运输有限公司对其驾驶员李保发在履行职务过程中造成原告损失应承担赔偿责任。鉴于原告自身存在主要过错，故被告福州兴高集装箱运输有限公司对原告损失按30﹪承担赔偿责任。本案非医保费用20201.03元，可在交强险中医疗费限额内先予赔偿，不足部分由事故双方按过错程度承担。被告福州兴高集装箱运输有限公司所有的闽A333**重型半挂牵引车在被告中国平安财产保险股份有限公司闽侯支公司投保有交强险及商业险100万元（不计免赔），故被告中国平安财产保险股份有限公司闽侯支公司应在交强险及商业保险责任范围内承担赔偿责任；原告因本起交通事故致伤所遭受的各项经济损失合计人民币216570.03元，由被告中国平安财产保险股份有限公司闽侯支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告人民币116570.03元（非医保费用10000元＋护理费4865.2元＋误工费30408.75元＋残疾赔偿金67796.08元＋交通费500元＋精神损害抚慰金3000元），在商业险责任范围内赔偿原告人民币26699.69元（（医疗费107120元-非医保费用20201.03元＋住院伙食补助费1080元＋营养费1000元）×30%），上述两项合计143269.72元；由被告福州兴高集装箱运输有限公司赔偿原告人民币3300.31元（（鉴定费800元＋非医保费用20201.03元-医疗费限额10000元）×30%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五条、第二十二条、第二十六条、第三十四条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司闽侯支公司应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告肖养桃各项经济损失人民币143269.72元。
二、被告福州兴高集装箱运输有限公司应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告肖养桃人民币3300.31元。
三、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费3718元，因适用简易程序结案，依法减半收取，实收1859元，由原告肖养桃负担265元，由被告福州兴高集装箱运输有限公司负担1594元。该受理费已由原告垫付，被告在还款时一并付清。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。
审判员 林建新
二〇一四年十一月三日
书记员 林 敏
附件：本案适用法律条文及申请执行提示
《中华人民共和国侵权责任法》第五条：其他法律对侵权责任另有特别规定的，依照其规定。
第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十四条：用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。