湖�省湘潭市岳塘区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0304刑初74号
公诉机关湘潭市岳塘区人民检察院。
被告人朱乐，男，1984年5月22日出生，汉族，湖南省衡阳市人，原系某有限公司财务人员，户籍所在地衡阳市珠晖区，现住湘潭市岳塘区。因涉嫌犯职务侵占罪，2016年10月12日被湘潭市公安局高新分局刑事拘留。因涉嫌犯挪用资金罪，2016年11月7日经湘潭市岳塘区人民检察院批准，被湘潭市公安局高新分局依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。
辩护人许伟，湖南湘牵律师事务所律师。
被告人谢佳，男，1983年1月24日出生，汉族，湘潭市人，系某有限公司总工程师办公室工作人员，户籍所在地湖南省湘潭市岳塘区，现住湘潭市�塘区。因涉嫌犯职务侵占罪，2016年10月12日被湘潭市公安局高新分局刑事拘留。因涉嫌犯挪用资金罪，2016年11月7日经湘潭市岳塘区人民检察院批准，被湘潭市公安局高新分局依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。
辩护人黄湘，湖南勤人坡律师事务所律师。
湘潭市岳塘区人民检察院以潭岳检公诉刑诉[2017]66号起诉书指控被告人朱乐、谢佳犯挪用资金罪，于2017年3月16日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成由审判员彭曲艳独任审判，代理书记员石凯担任法庭记录，于2017年3月30日公开开庭进行了审理。湘潭市岳塘区人民检察院指派检察员李汝姣出庭支持公诉，被告人朱乐及其辩护人许伟、被告人谢佳及其辩护人黄湘均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湘潭市岳塘区人民检察院指控并经审理查�：
2015年2月中旬，时任某有限公司成本会计的被告人朱乐在工作期间发现6张公司开具给上海胜华电气股份有限公司的承兑汇票，每张票面金额均为50万元。被告人朱乐遂利用公司财务监管漏洞，伙同公司总师办工作人员即被告人谢佳，利用被告人谢佳修改、隐藏E**系统数据的工作权限，共同挪用了该300万元承兑汇票。2015年8月，被告人朱乐利用不知情的湘潭华进科技股份有限公司成功托收，被告人朱乐、谢佳各挪用150万元用于投资理财。
2016年10月11日，被告人朱乐、谢佳主动向某有限公司承认挪用一事，并将300万元归还公司。2016年10月12日，被告人朱乐、谢佳主动向双马派出所投案，并如实供述自己的罪行。
公诉机关认为，被告人朱乐、谢佳利用职务上的便利，挪用本单位资金数额较大、进�营利活动，二人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款，应当以挪用资金罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人朱乐、谢佳均系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十六条第一、四款。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法惩处。
被告人朱乐的辩护人许伟辩称，被告人朱乐具有自首情节，且在案发前退还全部赃款，无犯罪前科，积极认罪悔罪。
被告人谢佳辩称其在共同犯罪中系从犯。
其辩护人黄湘辩称：1、本案犯意的提起是被告人朱乐，被告人谢佳听从朱乐的安排，在本案中起次要作用，系从犯；2、被告人谢佳已退还全部赃款；3、被告人谢佳一贯表现良好，系初犯，社会危害性不大，适用缓刑。
上述事实，被告人朱乐、谢佳在开庭审理过程中并无异议，且有经庭审质证、认证的受案登记表、立案决定书、承兑汇票、工作情况证明、相关业务数据检查核对的说明、劳动合同、员工履历表、抓获材料、证人谭某、刘某、贺某、彭某、温某、谢某、谢某2、杨某的证言、被告人朱乐、谢佳的供述及户籍资料等相关证据，足以认定。
本院认为：被告人朱乐、谢佳身为某有限公司员工，利用职务上的便利，挪用单位资金归个人使用，进行营利活动，数额较大，其行为构成挪用资金罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。在共同犯罪中，被告人朱乐、谢佳对犯罪的完成均起主要作用，均系主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪行为进行处罚。经查，被告人谢佳在被告人朱乐共同谋划后，利用其担任单位ERP系统的运行维护员有权修改基础数据的职务便利，在单位ERP系统中隐藏了300万元的胜华公司的票据，并在事后与被告人朱乐各分得150万元赃款，其行为对犯罪的完成起主要作用，系主犯。故对于被告人谢佳及其辩护人黄湘关于其系从犯的辩护意见，本院不予采纳。被告人朱乐辩护人许伟辩称关于被告人朱乐具有自首情节，且在案发前退还全部赃款，无犯罪前科，积极认罪悔罪的辩护意见，符合事实与法律，本院予以采纳。对于被告人谢佳的辩护人黄湘关于被告人积极退赃的辩护意见，本院予以采纳，对于其辩护人关于被告人谢佳适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。被告人朱乐、谢佳案发后主动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，本院决定对其两人从轻处罚。被告人朱乐、谢佳案发后积极退还赃款，本院酌情对其从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程�，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第四十五条、第四十七条、第六十七条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释>》第六条、第十一条第二款之规定，判决如下：
一、被告人朱乐犯挪用资金罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年10月12日起至2017年8月11日止。）
二、被告人谢佳犯挪用资金罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年10月12日起至2017年8月11日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 员 彭曲艳
二〇一七年三月三十日
代理书记员 石 凯
附项：《中华人民共和国刑法》
第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其�参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发�的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：
（一）挪用公款数额在二百万元以上的；
（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（四）其他严重的情节。
第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。
刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。
刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。