青海省海东市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）青02刑终102号
原公诉机关青海省民和回族土族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱某某，男，1968年12月20日出生于青海省互助土族自治县，土族，高中文化，农民，原系该县红崖子沟乡小寨村十一社社长，住红崖子沟乡。因涉嫌犯贪污罪于2017年1月20日被民和回族土族自治县人民检察院依法取保候审，2017年4月5日被民和回族土族自治县人民法院决定取保候审，同年7月26日被依法逮捕。现羁押于民和回族土族自治县看守所。
青海省民和回族土族自治县人民法院审理青海省民和回族土族自治县人民检察院指控原审被告人朱某某犯贪污罪一案，于2017年7月12日作出（2017）青0222刑初35号刑事判决。原审被告人朱某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年11月6日通过远程视频在本院和民和回族土族自治县人民法院公开开庭审理了本案。青海省海东市人民检察院指派检察员董海强出庭履行职务。上诉人朱某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2011年9月份海东工业园区建设平北临空工业园区，互助土族自治县人民政府在红崖子沟乡小寨村实施征地拆迁工作。2011年9月至11月期间，时任该村十一社社长的被告人朱某某利用协助工作组开展土地地界指认、调解纠纷等工作便利，在登记确认自家土地面积20.3615亩时，将本村十一社申某己名下面积为1.3545亩、0.388亩的两块土地和四社社员申某更名下面积为0.541亩、2亩（登记面积1.998亩，四舍五入为2亩）的两块土地指认为自己的土地，虚报土地面积共计4.2835亩。除土地附着物赔偿款尚未领取外，被告人朱某某于2013年8月份领取了土地补偿款952918.20元和2012年度土地赔产量款21175.76元，其中骗取土地面积为4.2835亩的国家土地补偿款200467.8元及2012年度土地赔产量款4454.84元，合计204922.64元。所得赃款用于家庭开支。2017年1月25日，被告人朱某某将上述赃款交到民和回族土族自治县人民检察院。另查明，此次征地拆迁土地补偿款补偿标准为每亩46800元，赔产量款补偿标准为每亩1040元。
证明上述事实的证据有：
1、民和回族土族自治县人民检察院的移送函、立案决定书和到案经过，证实2016年3月份该院在侦查互助土族自治县红崖子沟乡小寨村他人贪污案时，发现小寨村十一社社长朱某某有虚报土地面积，骗取国家土地补偿款的嫌疑，遂于2017年1月20日传唤朱某某，同日对其立案侦查。
2、互助土族自治县红崖子沟乡人民政府出具的证明，证实2011年建设平北工业园区征地拆迁过程中，红崖子沟乡小寨村村委会书记、主任、会计、各社社长均协助征地拆迁工作组成员开展土地丈量、房屋评估、附着物登记，化解地界矛盾纠纷等工作。
3、互助土族自治县征地拆迁登记表、征地拆迁安置补偿费评估表、平北工业园区耕地补偿款发放表、补偿费支付审批表、平北工业园区耕地赔产登记表，证实被告人朱某某在征地拆迁工作组经丈量并登记制作的上述征地丈量原始资料中签字并捺印，确认自家被征土地面积共计20.3615亩，其中包括西河1.3545亩、0.388亩、0.541亩、2亩计4.2835亩的四块地。2013年8月，分别以每亩46800元和1040元的标准领取了土地补偿款952918.20元和2012年度土地赔产量款21175.76元，其中4.2835亩土地补偿款为200467.8元和2012年度土地赔产量款为4454.84元，合计204922.64元。
4、证人申某某的证言：我与朱某某均是互助县红崖子沟乡小寨村十一社的社长。2011年10月份，在征地拆迁工作开始前，征地拆迁工作组人员来到我村召开了会议，要求各社社长协助工作组开展征地拆迁工作。我与朱某某的主要工作是带领工作组人员辨认指认我社农户具体土地的地点和农户土地间的界限，丈量登记均由工作组的人员负责。
5、证人达某某、保某某、曹某某的证言：2011年10月份，我们三人和申某甲、张某某接受互助县人民政府工作安排，作为红崖子沟乡小寨村征地拆迁工作组成员在该村进行征地拆迁工作。征地拆迁工作开展前，我们召集该村村支书、村主任和各社社长参加征地拆迁会议，会上要求他们协助工作组开展征地拆迁工作。我们工作组成员的主要任务是负责丈量登记土地及附着物情况，十一社社长申某某、朱某某负责带领工作组成员辨认指认十一社农户各户具体土地的地点和农户土地间的界限。并证明，工作组在小寨村的西河地丈量土地时，社长朱某某给工作组人员指认了自家的土地，工作组逐一进行了丈量登记工作，朱某某签字确认。
6、证人申某乙的证言：我于2012年至2013年经选举担任小寨村十一社社长，2015年10月经选举担任十一社社长至今。在征地拆迁时，朱某某和申某某是十一社的社长，朱某某家在四个地点总共有不到4亩多的土地。
7、证人申某丁的证言：我自2015年10月经选举担任小寨村十一社社长至今。征地拆迁时，朱某某和申某某是十一社的社长，二人在征地拆迁工作组进行土地、附着物丈量登记中负责指认农户土地具体地点的工作。朱某某具体有多少土地不清楚，他实有的土地面积不超过6亩。
8、证人申某戊的证言：2011年征地拆迁时，朱某某和申某某是我们小寨村十一社的社长，他俩协助征地拆迁工作组在土地、附着物丈量登记中进行指认农户土地的具体地点、丈量土地、苗木清点、房屋登记等工作。
9、证人申某己的证言：2011年征地拆迁时，我家在小寨村西河有七块土地，其中有1.3亩多、0.3亩多的两块，这次西河的土地全部征用完了，我不知道别人把我的土地登记在他的名下。
10、证人申某更的证言：2011年征地拆迁时，我在小寨村下河有五块土地，共3.02亩，分别是0.76亩多、0.36亩、0.3亩、1.5亩、0.1亩，其中0.3亩和1.5亩是我个人开垦的耕地，这次下河的土地全部征用完了，我不知道别人把我的土地登记在他的名下。
11、互助土族自治县公安局红崖子沟乡派出所的违法犯罪记录查询情况说明，证实截至2017年3月7日，未发现被告人朱某某有违法犯罪记录。
12、赃款上缴凭证，证实2017年1月25日，被告人朱某某将涉案赃款204922.64元交至民和县人民检察院。
13、被告人朱某某的供述与辩解：我原名叫朱永洪，朱某某是后来办身份证更改的。我自2010年至2011年当选所在小寨村十一社的社长，2010年申某某也被选举为十一社社长。2011年开始征地拆迁工作时，互助县法院和红崖子沟乡政府的干部组成了工作组来我村进行征地工作，组长达某某，成员有保某某、申某甲、张某某、曹某某。工作组正式开展工作之前，工作组的干部们和由村主任申大春、书记张得智召集的各社社长共同开了会，会上决定由各社社长配合工作组干部进行丈量登记、现场指认村民地块的位置界限、化解土地权属、解决矛盾纠纷等工作。当时因家里较困难，刚好自己在协助工作组开展征地拆迁工作有这样的机会，为多领点土地补偿款，我利用职务之便，欺骗工作组干部将十一社村民申某己在西河的分别为1.3545亩、0.388亩的两块地和四社村民申某更分别为0.541亩、2亩的两块地，共四块地计4.2835亩指认为我家的地。为此，我家自有的土地加上虚报的4.2835亩，《平北工业园区耕地补偿款发放表》中确定我家的征地面积共计为20.3615亩并发放了土地补偿款952918.2元和2012年赔产量款21175.96元，这笔款我已领取，均用于家庭开支。
原判认为，被告人朱某某作为农村基层组织人员，利用协助人民政府从事土地征用的工作便利，采取隐瞒事实真相、谎报补偿面积的方式，骗取国家土地补偿款及赔产量款共计204922.64元，数额巨大，其行为已构成贪污罪。被告人朱某某到案后自愿认罪，如实供述自己的犯罪事实，依法对其从轻处罚。案发后又退缴全部赃款，依法对其酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（二）项、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第二款、第七十三条第二款、第三款、第六十一条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条之规定，以贪污罪判处被告人朱某某有期徒刑三年，并处罚金人民币20万元。
上诉人朱某某上诉称，其在协助征地拆迁工作组工作中，没有将他人的土地指认为自己的土地；身份不符合贪污罪主体资格；虽领取了征地补偿款，但征地拆迁工作尚未完成，最终确认的土地补偿款和土地赔产量款在政府依法核准土地面积后将从余留的补偿款中扣除，所领取的土地补偿款和赔产量款具有临时补助款的性质，没有实际占有该款，其无罪。
青海省海东市人民检察院的出庭意见为，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定的2011年9月至11月，上诉人朱某某在海东工业园区建设平北临空工业园区，互助土族自治县人民政府在红崖子沟乡小寨村实施征地拆迁工作时，利用其担任该村十一社社长职务协助工作组开展土地地界指认等工作便利，在登记确认自家土地面积时，将他人四块土地指认为自己的土地，虚报土地面积4.2835亩，骗取国家土地补偿款和2012年度土地赔产量款共计204922.64元，用于家庭开支和2017年1月25日上诉人朱某某将上述赃款退缴至民和回族土族自治县人民检察院的事实，有经一审庭审质证、认证的证据证实，予以确认。
上诉人朱某某有关在协助征地拆迁工作组工作中，其没有将他人土地指认为自己土地，身份不符合贪污罪主体资格，所领取的土地补偿款和赔产量款具有临时补助款的性质，没有实际占有该款，其无罪的上诉理由。经查，互助土族自治县红崖子沟乡人民政府出具的证明和红崖子沟乡小寨村征地拆迁工作组成员达某某、保某某、曹某某及证人申某某、申某戊、申某丁的证言相互印证证实，2011年建设平北工业园区时，互助土族自治县人民政府在红崖子沟乡小寨村实施征地拆迁工作过程中，小寨村十一社社长朱某某协助征地拆迁工作，负责带领工作组成员进行指认村民地块地界、调解纠纷等工作。征地拆迁组成员达某某、保某某、曹某某同时证实上诉人朱某某对自家被征土地进行了指认。上诉人朱某某虽在二审庭审中辩称其没有将他人土地指认为自家土地，但其在侦查阶段稳定供述其利用指认土地的工作便利将他人四块土地指认为自家土地虚报征用土地面积4.2835亩。互助土族自治县征地拆迁登记表、征地拆迁安置补偿费评估表、平北工业园区耕地补偿款发放表、补偿费支付审批表、平北工业园区耕地赔产登记表证实，上诉人朱某某签字确认包括虚报的4.2835亩在内的20.3615亩为自家被征用土地面积，并于2013年8月领取了虚报的土地征地面积的国家土地补偿款及赔产量款204922.64元。本案中上诉人朱某某作为村基层组织人员协助互助土族自治县人民政府从事征地拆迁工作。根据《全国人大常委会关于《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款的解释》第一款第（七）项规定的村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事其他行政管理工作，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”。故其应当以国家工作人员论，符合贪污罪的主体资格。上诉人朱某某利用职务之便将他人土地指认为自家土地虚报征地面积4.2835亩，并领取了虚报的土地征地面积的国家土地补偿款及赔产量款204922.64元，并对该款实际占有，其贪污行为已既遂，征地拆迁工作是否完成，最终确认的土地补偿款和土地赔产量款是否从余留的补偿款中扣除不影响对其定罪处罚。故，上诉人朱某某该上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人朱某某作为农村基层组织人员，利用协助人民政府从事土地征用的工作便利，采取隐瞒事实真相、谎报补偿面积的方式，骗取国家土地补偿款及赔产量款共计204922.64元，数额巨大，其行为已构成贪污罪。上诉人朱某某归案后能如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，可从轻处罚；又退缴全部赃款，可酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪、适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人朱某某的上诉理由不能成立，不予采纳。青海省海东市人民检察院的出庭意见成立，予以支持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 葛 新
审判员 王 平
审判员 马晓辉
二〇一七年十一月六日
书记员 乔晓平