河北省秦皇岛市海港区人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2017）冀0302民初5181号
原告：苗润土，男，1976年10月5日出生，汉族，现住河北省秦皇岛市，公民身份号码×××。
委托诉讼代理人：梁永安，河北正才律师事务所律师。
被告：陈龙君，男，1964年6月12日出生，汉族，户籍地河北省石家庄市，公民身份号码×××。
被告：广厦湖北第六建设工程有限责任公司，统一社会信用代码：×××。
法定代表人：许欣华，职务总经理。
委托诉讼代理人：陈华，江苏金恩律师事务所律师。
第三人：陈新钢，男，1971年9月2日出生，汉族，现住浙江省磐安县，公民身份号码×××。
委托诉讼代理人：李斌，河北正在律师事务所律师。
原告苗润土诉被告陈龙君、广厦湖北第六建设工程有限责任公司、第三人陈新钢民间借贷纠纷一案，本院于2017年5月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告苗润土委托诉讼代理人梁永安，被告陈龙君、广厦湖北第六建设工程有限责任公司委托诉讼代理人陈华、第三人陈新钢委托诉讼代理人李斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告苗润土向本院提出诉讼请求：一、判令被告陈龙君偿还原告借款本金85万元并支付利息及违约金，利息及违约金自2014年8月1日起至本金全部给付完毕之日止按年利率24%计算；二、判令被告广厦湖北第六建设工程有限责任公司承担连带保证责任；三、判令第三人陈新钢承担连带清偿责任；四、诉讼费、保全费用等由三被告承担。事实和理由：2014年1月19日，原告与被告陈龙君签订了《循环借款协议》，约定借款额度为100万元整，借款期限为2014年1月19日起至2015年1月18日止。同日，原告与被告陈龙君及广厦湖北第六建设工程有限责任公司河北分公司签订《保证合同》，约定广厦湖北第六建设工程有限责任公司河北分公司对上述借款承担连带保证责任,被告广厦湖北第六建设工程有限责任公司为广厦湖北第六建设工程有限责任公司河北分公司的总公司，按照法律规定总公司应对上述借款承担连带清偿责任。原告按照协议履行了出借义务，但被告违反协议约定的内容，且没有及时归还款项，被告的行为已严重损害了原告的合法权益。为此，原告特依《循环借款协议》《保证合同》约定的争议解决方式向秦皇岛市海港区人民法院提起诉讼，请求法院判决被告承担责任，以维护原告合法权益。
被告陈龙君辩称，其没有用过该款项，当时贷款办下来卡和密码都由陈新钢公司财务陈晓航支配，从其卡上转到他卡上。其是陈新钢公司员工，当时公司需要钱，陈新钢就让其帮忙从达飞借款。还款及支付利息的事其不清楚。没有广厦湖北第六建设工程有限责任公司河北分公司的担保其也不会去借款。
被告广厦湖北第六建设工程有限责任公司辩称，一、借贷法律关系不成立，原告应当按照不当得利法律关系要求被告陈龙君承担返还责任。1、主合同不生效。本案因担保合同无效，主合同所附放款条件不成就，故借贷合同不生效。民事法律规定，无效合同的法律效力从合同签订时即不具有法律效力。出借人应当依照不当得利法律关系处理而不能按照之前的借贷关系处理。2014年1月19日签署的《保证合同》作为担保人丙方处加盖的河北分公司印章为当时河北分公司负责人陈新钢伪造的印章。答辩人没有担保的真实意思；2、保证合同无效。《公司法》第十六条，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议。《担保法》第七条，具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作为保证人。第十条，企业法人的分支机构、职能部门不能为保证人。河北分公司无答辩人的书面授权，故担保无效，这一点出借人对其应有认知能力。二、出借人绝非善意第三人。出借人在签订担保合同时即在签订《循环借款协议》之前就应该对担保人的身份及担保能力予以审查。根据审查结果决定是否与借款人产生借贷关系。从原告提供的证据材料看原告的放款时间为2014年4月23日，从担保合同签订之日的1月19日至4月23日，整整三个月时间，出借人及达飞贷款代理有限公司对河北分公司的担保能力仍然做消极处理，无视河北分公司无担保能力及保证合同无效这一客观事实，自行向借款人放款，试图从中渔利，其行为本身极具主观恶意。三、追加《循环借款协议》中丙方秦皇岛市达飞代理有限公司为本案第三人，对原告的损失承担责任。四、河北分公司负责人陈新钢使用伪造的印章签订《保证合同》的行为不构成答辩人的意思表示，不是答辩人的真实意思，纯粹是其个人主观意思。五、河北省分公司前负责人陈新钢初步因涉嫌伪造企业印章案被公安机关立案侦查，随着案件的进一步深入，公安及检查机关正在对陈新钢涉嫌的罪名如何定性工作正在紧锣密鼓调查。综上，本案利害关系人陈新钢使用伪造的印章签订对外担保合同是否构成表见代理亦或是陈新钢个人故意行为尚不能确定，故恳请人民法院在原河北分公司负责人陈新钢刑事案件尚未审结前本着对各方当事人均负责及对案件审慎处理的态度依法可判决驳回原告的诉求，也可以裁定中止审理本案，待陈新钢刑事案件审结后再行审理本案。
第三人陈新钢辩称，一、其不是用款人，不应承担还款责任；二、保证合同无效；三、原告方及达飞公司通过这种方式对外借款，涉嫌非法经营，其利益不应得到法律保护。
经审理本院认定，2014年1月19日，原告苗润土（乙方）与被告陈龙君（甲方）及丙方秦皇岛市达飞贷款代理有限公司签订编号为×××9的《循环借款协议》一份，协议载明：”......鉴于：1、甲方有一定的资金需求。2、乙方同意为甲方提供循环借款。3、丙方为有资金需求的借款人搭建一个安全、透明、便捷的网络借款交易平台”达飞移动支付”，丙方利用先进的管理技术，为借款人提供借款咨询、借款评估、借款方案设计、借款资金推荐及借款管理等服务。4、根据有关法律、法规和规章，各方经协商一致，订立本协议，以便共同遵守。第一章借款条件第一条循环借款1、甲方可申请借款的一定金额（以下称借款额度）为￥1000000.00元（大写：人民币壹佰万元整）。额度内单笔借款的金额以乙方通过第三方支付机构向甲方专用账户汇款记录和凭证为准。......第二条申请结（借）款方式甲方需填写借款申请表，乙方对甲方进行信用评估，甲方的信用情况经乙方确认同意的，丙方将为甲方开通”达飞移动支付”的账户，甲方借款需下载并安装”达飞移动支付”客户端，通过该客户端进行每次借款申请、还款申请等事项的操作。第三条借款额度有效期1、借款额度有效期（以下称”额度有效期”）指，根据乙方的信用考核标准对甲方作出信用评估之日起至12个月届满之日止，即：自2014年1月19日起至2015年1月18日止。......3、额度有效期届满前30日，若甲乙双方无异议，则额度有效期自动延续12个月，但乙方有权在额度有效期届满前30日对甲方再次进行信用评估，乙方有权根据再次进行的信用评估结果调整甲方的借款额度。4、单笔借款期限系指自甲方专用账户收到单笔借款日起至约定的还款之日止的期间。但单笔借款期限最长不超过90日（自款项汇入甲方专用账户之日起90个自然日），且任何一笔借款的到期日不得迟于借款额度有效期届满日。......第二章循环借款合同条款第五条借款发放和支付1、乙方发放借款系通过授权丙方向第三方支付机构发出支付指令完成。甲方申请单笔借款后，丙方收到甲方提交的借款申请审核通过的，丙方将根据乙方授权向第三方支付机构发出指令放款；......3、预期收益率乙方发放借款后可能享有的预期收益率为3%/月。第六条甲方专用账户甲方用于接受借款及还款的账户信息如下：户名：陈龙君，开户行：中国农业银行河北省石家庄中华南大街分理处账号，开户账号：×××。第七条还款1、甲方还款系通过授权丙方向第三方支付机构发出指令，将其专用账户中的款项扣划至乙方账户中得以实现。......第五章违约责任第十二条违约规定......逾期违约金计算方法如下：每天按照每单笔当月应还款项的1%支付逾期违约金......”。原告苗润土、被告陈龙君均在合同上签字并捺手印确认，秦皇岛市达飞贷款代理有限公司在合同上加盖公章确认。同日，原告苗润土与被告陈龙君及广厦湖北第六建设工程有限责任公司河北分公司签订保证合同，合同约定广厦湖北第六建设工程有限责任公司河北分公司为上述款项承担连带保证责任，保证期间为主协议约定的主债务履行期届满之日起五年。原告苗润土、被告陈龙君均在合同上签字捺手印确认，广厦湖北第六建设工程有限责任公司河北分公司在上面加盖公章予以确认，广厦湖北第六建设工程有限责任公司河北分公司负责人陈新钢在合同上加盖印章予以确认。2014年1月19日，被告陈龙君与秦皇岛市达飞贷款代理有限公司及易智付科技（北京）有限公司签订三方代扣授权协议，被告陈龙君自愿授权秦皇岛市达飞贷款代理有限公司向易智付科技（北京）有限公司发出扣划指令，由易智付科技（北京）有限公司从被告陈龙君指定其名下河北省石家庄中华南大街分理处×××的银行卡中扣划约定的款项，支付至秦皇岛市达飞贷款代理有限公司指定的银行账户。被告陈龙君在协议上签字并捺手印，秦皇岛市达飞贷款代理有限公司、易智付科技（北京）有限公司在协议上加盖公章予以确认。2014年4月23日，被告陈龙君指定账号收到易智付代替原告汇款7笔共计100万元，被告已按约定支付利息至2014年7月15日。2014年7月21日被告偿还本金15万元，尚欠85万元未予偿还，故原告诉至本院，主张被告自2014年8月1日起按年利率24%支付利息及违约金。
另查明，广厦湖北第六建设工程有限责任公司提交湖北两江司法鉴定所出具的（2016）第045号司法鉴定意见书一份，证明广厦湖北第六建设工程有限责任公司河北分公司在与原告签订保证合同时使用的印章与其留存的印章不是同一枚印章。该案已由武昌区公安分局立案侦查。原、被告签订《循环借款协议》时陈新钢系广厦湖北第六建设工程有限责任公司河北分公司负责人，陈新钢称，自河北分公司成立至今一直使用该公章。广厦湖北第六建设工程有限责任公司河北分公司已于2017年11月9日注销。
再查明，原告于2016年9月21日曾将被告陈龙君等诉至本院，后于2016年11月9日撤回起诉。
上述事实，有当事人陈述、循环借款协议、保证合同、三方代扣授权协议、易智付流水、鉴定书、工商档案等证据在卷佐证。
本院认为，原告苗润土与被告陈龙君之间签订的《循环借款协议》是当事人之间的真实意思表示，合同内容并未违反法律的强制性规定，合法有效，本院予以确认。合同签订后，当事人均应按照合同的约定履行其承担的义务。原告履行完出借义务后，被告陈龙君理应按约定的还款期限偿还借款，被告逾期还款已构成违约。故原告苗润土诉请被告陈龙君偿还借款85万元并支付利息及违约金的诉讼请求，本院予以支持。利息及违约金自2014年8月1日起至偿还完全部本金之日止按年利率24%计付。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第十七条规定：企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效。广厦湖北第六建设工程有限公司河北分公司不具有法人资格，在对本案借款提供担保时未经总公司广厦湖北第六建设工程有限责任公司书面授权而对外担保，故保证合同无效。原告苗润土亦未要求其出示总公司的书面授权，对担保无效的后果双方均有一定的过错，应各自承担相应的责任。主合同有效而担保合同无效，债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。企业分公司不具独立法人资格，不能独立对外承担责任，其承担民事责任首先以其自身经营管理的财产为限对外承担责任，不足部分由总公司承担。由于被告广厦湖北第六建设工程有限责任公司河北分公司已被注销，对被告陈龙君不能清偿部分的50%应由广厦湖北第六建设工程有限责任公司承担赔偿责任，其向债权人承担赔偿责任后，可以向债务人追偿。关于广厦湖北第六建设工程有限责任公司河北分公司在保证合同上加盖公章真伪的问题。由于原告并不能判断广厦湖北第六建设工程有限责任公司河北分公司加盖在保证合同上印章的真伪，广厦湖北第六建设工程有限责任公司河北分公司在保证合同上加盖公章及其负责人陈新钢的印章予以确认，上述行为足以使原告相信该章就是河北分公司的真章，且广厦湖北第六建设工程有限责任公司河北分公司原负责人陈新钢亦认可公司自成立以来一直使用该公章。因此，即使是假章也符合表见代理的构成要件。原告出借该款项时，陈新钢系广厦湖北第六建设工程有限责任公司分公司负责人，而非《保证合同》的相对方，原告诉请第三人陈新钢承担连带清偿责任，于法无据，本院不予支持。故依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第五条第二款、第十条、第二十九条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第七条、第九条、第十七条，《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决如下：
一、被告陈龙君于本判决生效后十日内偿还原告苗润土借款人民币85万元并支付利息及违约金，利息及违约金自2014年8月1日起至全部偿还完本金之日止按年利率24%计付；
二、被告广厦湖北第六建设工程有限责任公司对被告陈龙君不能清偿部分债务的50%向原告苗润土承担赔偿责任，其承担责任后，有权向被告陈龙君追偿；
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费12300元，保全费5000元，共计17300元，由被告陈龙君负担，于本判决生效后十日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省秦皇岛市中级人民法院。
审判长王新洋
人民陪审员魏凤山
人民陪审员李希印
二○一八年一月二日
书记员高兰宝