江西省修水县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣0424刑初449号
公诉机关江西省修水县人民检察院。
被告人徐某，男，1980年3月12日出生，汉族，江西省修水县人，小学文化，无业。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，2016年4月8日被修水县公安局刑事拘留，同年5月13日经修水县人民检察院批准逮捕并由修水县公安局执行逮捕。现羁押于修水县看守所。
辩护人饶小群，江西问章律师事务所律师。
被告人谢某某，男，1973年12月3日出生，汉族，江西省修水县人，初中文化，无业。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，2016年3月31日被修水县公安局行政拘留，2016年4月8日转刑事拘留，同年5月13日经修水县人民检察院批准逮捕并由修水县公安局执行逮捕。现羁押于修水县看守所。
辩护人吴以力，江西问章律师事务所律师。
被告人廖某某，男，1960年9月11日出生，，汉族，江西省修水县人，初中文化，无业。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，2016年4月8日至4月23日被修水县公安局行政拘留，同年6月6日被刑事拘留，7月6日经修水县人民检察院批准逮捕并由修水县公安局执行逮捕。现羁押于修水县看守所。
被告人龚某某，男，1979年6月19日出生，，汉族，江西省修水县人，初中文化，无业。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，2016年7月8日被修水县公安局刑事拘留，同年8月11日经修水县人民检察院批准逮捕并由修水县公安局执行逮捕。现羁押于修水县看守所。
被告人郑某某，男，1974年9月11日出生，，汉族，江西省修水县人，小学文化，无业。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪，2016年4月8日被修水县公安局刑事拘留，同年5月13日经修水县人民检察院批准逮捕并由修水县公安局执行逮捕。现羁押于修水县看守所。
辩护人车参荣，江西东太律师事务所律师。
江西省修水县人民检察院以修检公诉刑诉（2017）第3号起诉书指控被告人徐某犯盗掘古墓葬罪、非法持有枪支罪；被告人谢某某、廖某某、龚某某、郑某某犯盗掘古墓葬罪，于2016年12月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年2月23日公开开庭审理了本案。修水县人民检察院指派检察员陈晚玲出庭支持公诉，被告人徐某、谢某某、廖某某、龚某某、郑某某及辩护人饶小群、吴以力、车参荣到庭参加了诉讼。现已审理终结。
修水县人民检察院指控，
一、非法持有枪支罪
2014年，被告人徐某无证持有一支猎枪进行狩猎活动。2016年，公安民警搜出该猎枪。经鉴定，该枪系折柄单管猎枪，能够正常击发。
二、盗掘古墓葬罪
1、2016年3月中旬，被告人徐某、廖某某、谢某某发现廖某某家屋后有座古墓，遂窜到汤某“姜家坳”，用工具将该古墓盗掘开，从内盗得墓葬文物五件，即四个罐、一个碗。被告人廖某某分得一个罐、谢某某分得一个碗，其余物品分给被告人徐某。经鉴定：该墓为宋代古墓葬，具有一定历史、艺术、科学价值。
2、同年3月24日，被告人徐某与毛某（在逃）等人在汤某发现万某4墓，之后，被告人徐某、龚某某、毛某、郑某某、谢某某等人窜至该墓穴进行盗掘，盗掘数小时后，由于群众发现，被告人一伙逃离现场。经鉴定，该墓为宋代古墓葬，具有一定历史、艺术、科学价值，因被盗掘，该墓的历史、艺术、科学价值遭到损害。
2016年3月30日，公安民警将被告人谢某某抓获。4月8日，被告人徐某、廖某某、郑某某被抓获。7月8日被告人龚某某被抓获。
针对上述指控，公诉机关向法庭宣读了证人熊某、徐某、龚某、万某1、万某2、万某3的证言，被告人的供述与辩解，鉴定结论，无持枪证证明，搜查笔录、现场勘查笔录及照片，前科证明，归案说明及户籍证明等证据，并认为被告人徐某的行为构成非法持有枪支罪、盗掘古墓葬罪；被告人谢某某、廖某某、龚某某的行为已构成盗掘古墓葬罪。被告人徐某应数罪并罚。提请依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条，第三百二十八条，第二十五条，第六十九条之规定处罚。
被告人徐某、谢某某、廖某某、龚某某、郑某某对起诉书指控的犯罪事实均无异议。
辩护人饶小群提出，对起诉书指控被告人徐某犯非法持有枪支罪、盗掘古墓葬罪不持异议，被告人徐某属犯罪情节较轻，所起作用较小，案发后，认罪态度较好，并主动上交盗得的赃物，有悔罪表现，系初犯、偶犯，建议对被告人徐某适用缓刑。
辩护人吴以力提出，被告人谢某某属本案从犯，系初犯、偶犯，主动交出被盗物品，认罪、悔罪态度好，建议对被告人谢某某从轻处罚。
辩护人车参荣提出，被告人郑某某是本案从犯，且作用是最小的，建议对被告人郑某某免予刑事处罚。
经审理查明：
一、非法持有枪支的事实
2014年7月份，被告人徐某与熊某分别持有一支猎枪，后二人互换了枪支。之后，被告人徐某一直无证持有该枪进行狩猎活动。2016年4月8日，公安民警搜查出该猎枪，并予以扣押。经鉴定，该枪系折柄单管猎枪，能够正常击发。
上述事实，被告人徐某在侦查阶段作了相关的供述，开庭审理过程中亦无异议，且有证人熊某、徐某、龚某的证言，无持枪证证明，现场勘查笔录及照片，搜查笔录、扣押物品清单，枪支鉴定意见书等证据证实，足以认定。
二、盗掘古墓葬的事实
1、2016年3月中旬，被告人徐某、廖某某、谢某某发现廖某某家屋后有座古墓，遂窜到汤某“姜家坳”，用工具将该古墓盗挖开，从墓葬内盗得文物五件，即四个罐、一个碗。被告人廖某某分得一个罐、谢某某分得一个碗，其余物品分给被告人徐某。经鉴定：该墓为宋代古墓葬，具有一定历史、艺术、科学价值，文物为国家一般文物。案发后，公安民警搜查出该五件文物，并予以扣押。
2、同年3月24日，被告人徐某与毛某（在逃）等人在汤某发现万某4墓，之后，被告人徐某、龚某某、毛某、谢某某、郑某某等人窜至该墓穴进行盗掘，挖掘数小时后，由于群众发现，被告人一伙逃离现场。经鉴定，该墓为宋代古墓葬，具有一定历史、艺术、科学价值，因被盗掘，该墓的历史、艺术、科学价值遭到损害。案发后，公安民警在案发现场扣押二把铁锹、一把柴刀、一个手电筒、二辆摩托车、三双手套、三根铁棍、一个编织袋。
2016年3月30日，公安民警将被告人谢某某抓获。4月8日，被告人徐某、廖某某、郑某某被抓获。7月8日被告人龚某某被抓获。
上述事实，被告人徐某、谢某某、廖某某、龚某某、郑某某在侦查阶段作了相关的供述，开庭审理过程中亦无异议，且有证人万某1、万某2、万某3的证言，现场勘查笔录及照片，搜查笔录、扣押物品清单，文物鉴定意见书，九江市文物局证明，前科证明，归案说明及户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人徐某无证持有枪支，还以非法占有古墓葬内文物为目的，违反国家文物管理法规定，伙同被告人谢某某、廖某某、龚某某、郑某某私自挖掘国家保护的具有一定历史、艺术、科学价值的古墓葬，其行为已构成非法持有枪支罪、盗掘古墓葬罪；被告人谢某某、廖某某、龚某某、郑某某的行为已构成盗掘古墓葬罪，但属情节较轻。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。案发后，五被告人均能如实供述自己的犯罪事实，有坦白情节，依法可从轻处罚。涉案赃物四个罐、一个碗被追缴，对被告人徐某、谢某某、廖某某可酌情从轻处罚。被告人徐某、谢某某的辩护人的这一辩护意见，本院予以采纳。在共同犯罪过程中，五被告人作用相当，无明显主、从犯之分。三辩护人关于徐某、谢某某、郑某某在本案作用较小和系本案从犯的辩护意见，本院不予采纳。徐某、谢某某的辩护人关于徐某、谢某某系初犯、偶犯的辩护意见，本院予以采纳，徐某、郑某某的辩护人建议对徐某、郑某某判处缓刑、免予刑事处罚的辩护意见，不符合法律规定，本院不予采纳。被告人徐某犯数罪，应数罪并罚。根据五被告人的犯罪事实、性质、情节及社会危害性，综合考虑对其量刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，第三百二十八条第一款，第二十五条第一款，第六十九条第一款、第三款，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人徐某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月；犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金8000元，决定执行有期徒刑一年九个月，并处罚金8000元（限判决生效后十日内缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月8日起至2018年1月7日止。）
二、被告人谢某某犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金8000元（限判决生效后十日内缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月31日起至2017年9月30日止。）
三、被告人廖某某犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年，并处罚金5000元（限判决生效后十日内缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月8日起至2017年5月21日止。）
四、被告人龚某某犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年，并处罚金5000元（限判决生效后十日内缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月8日起至2017年7月7日止。）
五、被告人郑某某犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年，并处罚金5000元（限判决生效后十日内缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月8日起至2017年4月7日止。）
六、修水县公安局依法扣押四个罐、一个碗，予以没收，扣押的一支猎枪及二把铁锹、一把柴刀、三根铁棍等作案工具，予以没收，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省九江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本三份。
审 判 长 樊艳菊
人民陪审员 郑培华
人民陪审员 樊后富
二〇一七年三月二十一日
书 记 员 陈 莉