山东省莱芜市莱城区人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁1202民初4124号原告：张玉芬，女，住莱芜市莱城区。委托诉讼代理人：刘健，山东鲁浩律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵庆，山东鲁浩律师事务所实习律师。被告：山东周兴和生物工程房有限公司,住所地莱芜市高新区凤凰路2—8号。法定代表人：韩纪春，经理。被告：韩秀明，男，住莱芜市高新区。以上两被告共同委托诉讼代理人：王俊明，山东敬天律师事务所律师。原告张玉芬与被告山东周兴和生物工程房有限公司、韩秀明承揽合同纠纷一案，本院于2017年9月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张玉芬委托诉讼代理人刘健、赵庆，被告山东周兴和生物工程房有限公司、韩秀明委托诉讼代理人王俊明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张玉芬向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告山东周兴和生物工程房有限公司与原告张玉芬解除合同并返还合同价款142.5万元及利息；2.请求判令被告山东周兴和生物工程房有限公司支付原告违约金10万元;3.请求判令被告韩秀明对上述款项向原告承担连带责任;4.本案诉讼费、保全费由两被告承担。事实和理由：2016年6月2日，原告与被告山东周兴和生物工程房有限公司签订建筑材料买卖合同一份，由被告山东周兴和生物工程房有限公司为原告建造腌窖池60个，共计8358.6平方米计款150万元。合同签订后原告依合同约定向被告支付货款1425000元，但被告山东周兴和生物工程房有限公司至今未按合同约定完成工程。对于被告方的违约，原告与其交涉未果，故诉至法院，请求实现原告的诉讼请求。山东周兴和生物工程房有限公司、韩秀明辩称，1.从主体上说，韩秀明不是合同的主体，不承担责任。2.本案双方订立合同后被告山东周兴和生物工程房有限公司已将30个腌窖池的料加工好并交付给原告，仅是安装扫尾的事情没有处理好，如全部退回，将给我方造成大的损失。我方要求将30个池做好，其余的可以协商解决。原告要求返还全部款项，我方不接受，也得不到法律的支持。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年6月2日，山东火车头星河环保新材料有限公司与张玉芬签订《建筑材料买卖合同书》，双方在合同中签字确认。合同甲方为出卖人：山东火车头星河环保新材料有限公司，乙方为买受人：张玉芬。合同第四条产品价款约定产品的面积为8358.6平方米，单价为180元/平方米，合同总金额为1500000.00元（大写：壹佰伍拾万元整）（本价格包含安装施工费）。第六条施工工期：乙方将第一批货款支付至甲方指定账号后60天内甲方完成整个工程。第七条付款方式，合同签订后，乙方第一批货款支付合同金额60%，即900000.00大写：玖拾万元整，第一批货款支付甲方后合同生效，甲方收到该笔货款后开始生产产品，产品出厂前乙方支付甲方总金额的35%给甲方，合计金额525000.00元，大写：伍拾贰万伍仟元整，余款5%粘合完毕后三个月无质量问题，一次性支付，合计金额75000.00元大写：柒万伍仟元整。合同第八条规定合同的解除与终止约定，双方协商一致的，可以终止合同的履行。一方根本性违约的，另一方有权解除合同，但应当及时书面通知到对方。合同第九条约定违约责任，本合同签订后，任何一方违约，都应当承担违约金壹拾万元。若违约金不足以弥补守约方损失的，违约方应当赔偿给守约方造成的一切损失。张玉芬同事马云按照合同约定分别于2016年6月3日、2016年8月1日转款至山东周兴和生物工程房有限公司法人韩秀明农行账号900000元和525000元，共计1425000元。2017年8月6日山东周兴和生物工程房有限公司法人韩秀明为张玉芬书写欠条一份，内容为：“因腌渍池未按时间完工，且安装进度推迟时间较长，双方约定只完成一半（即30个腌渍池）的工程量。故须退还已付总工程（60个腌渍池）款的一半。即72.5万元。我承认于2017年8月15日前付清72.5万元的欠款，若超过2017年8月10日的日期不还，我确保按照买受人最后一次付款的日期2017年8月1日起，按照月息1分，连本带利归还买受人。欠款人：韩秀明日期：2017年8月6日。”庭审中张玉芬认可山东周兴和生物工程房有限公司只是将部分材料准备好，并没有完成30个腌渍池的安装。山东周兴和生物工程房有限公司也承认没有完成30个腌渍池的安装，只是备好了安装的材料。张玉芬打款账户山东周兴和生物工程房有限公司法人韩秀明农行交易记录中显示，该账户交易项目繁多，有为他人转款、还车贷、转支备用金、内部调整、为工人发工资发福利、支付房租、支付星河电费、调账等。另查明，山东火车头星河环保新材料有限公司于2016年6月8日名称变更为山东周兴和生物工程房有限公司。2017年10月10日，山东周兴和生物工程房有限公司法人由韩秀明变更为韩纪春。再查明，张玉芬与山东周兴和生物工程房有限公司、韩秀明未约定迟延利息。以上事实，由《建筑材料买卖合同书》、《转账交易成功》两份、《欠条》、照片三份、工商登记材料一份、《中国农业银行卡交易明细清单》、法院诉讼费单据以及原告陈述、被告陈述、庭审笔录等在案佐证。本院认为，张玉芬与山东周兴和生物工程房有限公司签订《建筑材料买卖合同书》系当事人的真实意思表示，不违背法律法规的禁止性规定，为合法有效证据，本院予以确认。双方当事人虽然签订的是买卖合同，但是根据合同内容实为承揽合同，承揽合同是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中，定作人张玉芬向山东周兴和生物工程房有限公司按照合同完成了支付货款的义务，承揽人山东周兴和生物工程房有限公司应该按照合同规定时间完成腌渍池的安装。关于争议焦点一：山东周兴和生物工程房有限公司、韩秀明是否应当解除合同并返还张玉芬货款142.5万元的问题。张玉芬于2016年6月3日支付给山东周兴和生物工程房有限公司货款900000元，按照合同约定山东周兴和生物工程房有限公司应当于张玉芬支付货款后60日内（即2016年8月2日）完成整个工程。山东周兴和生物工程房有限公司至今未对30个腌渍池进行交付。无论交付时间还是交付成果承揽人山东周兴和生物工程房有限公司均未达到合同约定，故山东周兴和生物工程房有限公司构成根本违约，张玉芬不能实现合同目的，按照双方约定的合同“一方根本性违约的，另一方有权解除合同”，故张玉芬有权解除合同，合同解除后，张玉芬有权要求山东周兴和生物工程房有限公司返还货款1425000元。关于争议焦点二：被告主体是否适格的问题。根据《公司法》第二十条的规定“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益;公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”本案中，韩秀明农行个人账户中既有个人业务还有单位工人发工资发福利等公司业务交易，且自2017年后其款项来款后即转入韩秀明、王泽涵、赵洪超等个人名下，从韩秀明行为来看，其有意转移、私吞公司财产，不正当支配和操控着公司资金的走向，韩秀明行为损害了公司债权人利益，应当对山东周兴和生物工程房有限公司债务承担连带责任。故，张玉芬要求韩秀明承担连带责任的诉讼请求本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第114条第一款规定:“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”。本案中，双方当事人在合同中约定任何一方违约，都应当承担违约金壹拾万元。若违约金不足以弥补守约方损失的，违约方应当赔偿给守约方造成的一切损失。故，张玉芬诉请违约金10万元的诉讼请求本院予以支持。由于双方未约定逾期利息，但是山东周兴和生物工程房有限公司、韩秀明的迟延偿还给张玉芬造成了利息损失，该损失自起诉之日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至实际付清之日止。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百五十一条、二百五十二条，《中华人民共和国公司法》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告张玉芬与被告山东周兴和生物工程房有限公司于2016年6月2日签订的《建筑材料买卖合同书》；二、被告山东周兴和生物工程房有限公司于本判决生效之日起五日内返还原告张玉芬货款1425000元及利息（自2017年9月25日起，以1425000元为基数按中国人民银行同期贷款基准利率计算至实际付清之日止）;三、被告山东周兴和生物工程房有限公司支付原告张玉芬违约金100000元；四、韩秀明对上述款项承担连带清偿责任。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17626元，减半收取计8813元，保全费5000元，由两被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提交副本，上诉于山东省莱芜市中级人民法院。审判员  王莉二〇一七年十月三十日书记员  杨萍