安徽省芜湖经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0291刑初42号
公诉机关安徽省芜湖经济技术开发区人民检察院。
被告人伍某某，男，汉族，出生于安徽省芜湖市，芜湖经济技术开发区万春街道办事处木龙社区原居委会党总支书记，住安徽省芜湖经济技术开发区，户籍地安徽省芜湖经济技术开发区。因涉嫌贪污罪于2016年2月23日被芜湖经济技术开发区人民检察院取保候审，同年5月27日，本院决定继续对其取保候审。
辩护人周余浩，安徽宇浩律师事务所律师。
辩护人朱孝旭，安徽宇浩律师事务所实习律师。
芜湖经济技术开发区人民检察院以芜经开检刑诉[2016]37号起诉书指控被告人伍某某犯贪污罪，于2016年5月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年6月8日公开开庭进行了审理。芜湖经济技术开发区人民检察院指派检察员鲁月平、代理检察员林婷婷出庭支持公诉，被告人伍某某及其辩护人周余浩、朱孝旭到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：
2010年4月，芜湖经济技术开发区万春街道木龙社区开始进行为期四期的拆迁工作，被告人伍某某时任木龙社区居委会党支部书记及木龙地块拆迁工作组成员，负责宣传动员、协助征地拆迁协调、丈量等工作。期间，伍某某为了获取非法利益，在木龙社区四期拆迁过程中，利用其协助万春街道办事处从事征地拆迁安置工作的职务之便，在拆迁补偿安置过程中通过虚构房屋面积和性质等手段骗取拆迁补偿款共计人民币56511.86元。具体犯罪事实如下：
1、被告人伍某某户房屋本无架空层，为获取更多的拆迁补偿款，在其妻子刘某某房屋拆迁补偿安置协议中，伍某某虚报架空层面积78.12平方米，骗取补偿款39060元；
2、被告人伍某某户实有阁楼的房屋面积是78.12平方米，但在其子伍甲、伍乙房屋拆迁补偿安置协议中，伍某某采取虚报冒领手段，补偿阁楼面积为110.7平方米，虚增面积32.58平方米，骗取补偿款9774元；另伍某某将自家137.7平方米的简易房，虚报为砖平结构住房进行补偿，因此多获得拆迁补偿款7677.86元。
被告人伍某某于2016年2月23日经万春街道党政办公室电话通知到万春街道会议室开会，后被侦查人员依法现场传唤至芜湖经济技术开发区人民检察院接受调查，后其如实供述了自己的犯罪事实。
针对指控的上述事实，公诉机关提供了到案经过、户籍信息、情况说明、万发[2008]69号、81号、万发[2010]43文件等书证；证人袁某某、赵某某、戴某等证言；被告人伍某某供述和辩解；皖天恒估价字（2016）第0503号鉴定意见等证据证实。
公诉机关认为，被告人伍某某在任芜湖经济技术开发区万春街道木龙社区党支部书记期间，利用协助万春街道从事征地拆迁工作的职务便利，虚构事实，骗取公共财产人民币56511.86元，严重侵害了国家工作人员职务行为的廉洁性，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人到案后，如实供述所犯罪行，依法可从轻处罚。
被告人伍某某对公诉机关指控的事实与罪名均不持异议。
被告人伍某某的辩护人对公诉机关指控的事实和罪名均不持异议，但其认为：1、被告人是在以木龙社区党支部书记的身份配合政府拆迁过程中，要求相关人员给予其关照，但并未明确作出要求，犯罪情节较轻；2、被告人在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在排查询问时主动交代所犯罪行，依法应认定为自首，可从轻或者减轻处罚；3、被告人已退出全部涉案赃款，认罪态度好且患有多种老年性疾病。综上几点希望法庭对其免予刑事处罚。
经审理查明：
2010年4月份，芜湖经济技术开发区万春街道木龙社区开始进行为期四期的拆迁工作，被告人伍某某时任木龙社区居委会党支部书记及木龙地块拆迁工作组成员，负责宣传动员、协助征地拆迁协调、丈量等工作。期间，伍某某为了获取非法利益，在木龙社区四期拆迁过程中，利用其协助万春街道办事处从事征地拆迁安置工作的职务之便，在拆迁补偿安置过程中通过虚报房屋面积或性质等手段骗取安置补偿利益价值共计56511.86元。具体犯罪事实如下：
1、被告人伍某某户房屋本无架空层，为获取更多的拆迁补偿利益，在以其妻子刘某某名义拆迁补偿安置过程中，虚报架空层面积78.12平方米，非法获得安置补偿利益价值39060元；
2、被告人伍某某户实有阁楼的房屋面积是78.12平方米，为获取更多的拆迁补偿利益，在以其子伍甲、伍乙名义拆迁补偿安置过程中，虚报阁楼面积为110.7平方米，虚增面积32.58平方米，非法获得安置补偿利益价值9774元；
3、被告人伍某某户实有简易房137.7平方米，为获取更多的拆迁补偿利益，在以其子伍甲、伍乙名义拆迁补偿安置过程中虚报为砖平结构住房进行补偿，经安徽天恒房地产土地评估有限公司鉴定，据此非法获得安置补偿利益价值7677.86元。
另查明：木龙社区拆迁补偿安置过程中，被告人伍某某户以其子伍甲、伍乙作为房屋拆迁乙方与房屋拆迁甲方芜湖经济技术开发区万春街道征地拆迁安置工作领导组、丁方芜湖龙山拆迁事务所签订芜湖市房屋拆迁补偿安置协议。该协议约定：“本协议经房屋拆迁当事人签字盖章后生效”。其中甲方一栏签字盖章落款时间为2014年1月24日。
再查明：被告人伍某某于2016年6月1日退出赃款56511.86元。
上述事实，被告人伍某某在开庭审理过程中亦无异议，并有立案决定书、户籍证明、退赃现金缴款单、万春街道办事处党政综合办公室出具的情况说明、中共芜湖经济技术开发区万春街道委员会万发[2008]69号及万发[2010]43号文件、万春街道办事处出具的情况说明、芜湖市人民政府办公室芜政办[2010]6号文件、芜市建[2010]58号文件、万街[2010]72号文件、房屋拆迁摸底丈量登记表、房屋拆迁丈量复核表、芜湖市房屋拆迁补偿安置协议书、房屋拆迁安置协议审核汇总表；证人杜某某、赵某某、徐某、张某、恽某某、谭某等人证言；被告人伍某某供述和辩解；安徽天恒房地产土地评估有限公司出具的皖天恒估价字（2016）第0503号房地产估价报告等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人伍某某身为村基层组织人员，在协助人民政府从事征地拆迁工作中，利用职务上的便利，骗取公共财物价值56511.86元，其行为已触犯刑律，构成贪污罪。被告人到案后，如实供述自己罪行、真诚悔罪、并积极退赃，依法可从轻处罚。辩护人关于被告人认罪态度好、积极退赃，依法可从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。
辩护人关于被告人系自首的辩护意见，经查，首先，2016年2月23日，万春街道党政综合办公室以开会为由电话通知被告人到万春街道会议室，后检察机关工作人员将其带走调查，因此被告人缺乏投案的主动性；其次，检察机关将被告人带走调查时已经掌握了其涉嫌贪污的犯罪线索，并非是一般性排查询问。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条第三款之规定，“没有自动投案，在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首。”故辩护人的该项辩护意见，缺乏法律依据，本院不予采纳。
据此，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第九十三条、《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十八条、第十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人伍某某犯贪污罪，判处拘役三个月，宣告缓刑四个月，并处罚金人民币十一万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算;罚金于本判决生效之日起十日内缴纳)
二、退出的款项人民币56511.86元依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 楚会娜
人民陪审员 丁家芳
人民陪审员 姜建业
二〇一六年七月十四日
书 记 员 冷晶晶
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：
（一）遵守法律、行政法规，服从监督；
（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；
（三）遵守考察机关关于会客的规定；
（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》（2000年4月29日第九届全国人大常委会第十五次会议通过）全国人民代表大会常务委员会讨论了村民委员会等村基层组织人员在从事哪些工作时属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，解释如下：村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作时，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：（一）救灾、抢险、防汛、优抚、移民、救济款物的管理和发放；（二）社会捐助公益事业款物的管理和发放；（三）国有土地的经营、管理和宅基地的管理；（四）土地征收、征用补偿费用的管理和发放；（五）代征、代缴税款；（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。村民委员会等村基层组织人员在从事前款规定的公务时，利用职务上的便利，非法占有公共财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。