广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书（2015）佛顺法容民初字第2091号原告付纪恩，男，汉族，住广东省英德市。委托代理人张庭声，广东安国律师事务所律师。被告杨智慧，女，汉族，住广东省佛山市顺德区。被告佛山市顺德区壹月一品餐饮有限公司，住所地广东省佛山市顺德区。法定代表人郭志标。原告付纪恩诉被告杨智慧、佛山市顺德区壹月一品餐饮有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2015年8月24日立案受理，依法由审判员陈威适用简易程序独任审判，于2015年10月12日公开开庭进行了审理。庭审中，原告的委托代理人张庭声到庭参加了诉讼，被告杨智慧、佛山市顺德区壹月一品餐饮有限公司（以下简称壹月一品公司）经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称,2014年11月20日，原告与被告杨智慧签订《厨房承包合同》，约定被告杨智慧将其经营的顺德区容桂壹月一品饭店西餐厅厨房劳动力承包给原告管理，合同期限为三年，从2014年12月5日起至2017年12月4日止，月基本承包工资为22500元。如任何一方违约将赔偿对方基本承包工资的50%。合同签订后，原告按合同的约定履行自己义务，而被告却不能按照合同的约定履行自己支付承包工资的义务。2015年6月28日，在没有履行提前通知的情况下，被告杨智慧要求与其解除合同。后被告杨智慧将经营的顺德区容桂壹月一品饭店升级变更为被告壹月一品公司。为此原告起诉：一、两被告向原告支付拖欠承包费10000元及违约金11250元；二、两被告支付原告聘请律师的费用3800元；三、本案诉讼费由两被告承担。诉讼中，为证明案件事实，原告提供的证据如下：1.原告的身份证、被告杨智慧的人口信息查询表、被告壹月一品公司的企业机读档案登记资料、顺德区容桂壹月一品饭店的机读档案登记资料复印件各一份，证明原、被告的诉讼主体资格。2.厨房承包合同原件一份，证明原、被告的承包合同关系。3.欠条原件一份，证明被告壹月一品公司的法定代表人承诺拖欠原告10000元的承包费及不及时归还承包费原告追偿承包费用所产生的费用由被告壹月一品公司承担。4.证明原件一份，证明顺德区容桂壹月一品饭店转型变更为被告壹月一品公司。本院依法向两被告送达起诉状副本和开庭传票，但两被告既没有到庭参加诉讼亦未向法庭说明正当理由，视为两被告放弃质证和抗辩的权利。原告提供的证据来源合法，内容真实，能证明起诉主张的事实，本院均予以采信。经审理查明，2014年11月20日，原告与被告杨智慧签订一份《厨房承包合同》，合同约定被告杨智慧将其个体经营的顺德区容桂壹月一品饭店西餐厅厨房劳动力承包给原告管理，由原告负责出品和厨师管理，合同期为三年，即2014年12月5日至2017年12月4日，原告本人自2014年11月20日至2014年12月20日为筹备期，基本工资为4500元/月，原告五人团队自2014年12月5日至合同期满前，按月承包工资为22500元/月计算，每月工资发放为次月的15日前，由原告代为领取，原告自由支配厨师队伍优胜劣汰和内部奖惩。同时合同还对各自的权利、义务作出详细的约定。此外，合同第七条第五项约定如任何一方违约将赔偿对方基本承包工资的50%。合同签订后，原告及其团队入驻顺德区容桂壹月一品饭店工作，2015年6月28日，被告杨智慧单方要求与原告解除合同，要求原告次日不用工作。2015年6月30日，被告杨智慧申请顺德区容桂壹月一品饭店注销并于同日注销，2015年7月2日，被告杨智慧与案外人郭某成立壹月一品公司。另查，2015年7月10日，案外人郭某向原告出具一份《欠条》，主要内容为：“现本人郭某欠付纪恩人民币10000元，该款承诺于2015年8月1日前还清，如不兑现，本人愿承担一切法律责任，及所产生的所有费用，所欠款项日后以银行转账为准。”原告起诉后，案外人郭某向原告支付款项15000元。再查，原告委托广东安国律师事务所处理本案，为此支付律师费3800元。本院认为，所谓承揽合同是承揽人按照定作人提出的要求完成一定的工作，并将工作成果交付给定作人，定作人接受该工作成果，给付约定报酬的合同。在承揽人利用自己的设备、技术和劳动独立进行工作，定作人只是有权进行必要的监督管理。承揽合同中承揽人所负的是结果性的义务。本案中，被告杨智慧将其顺德区容桂壹月一品饭店厨房工作中的出品和厨师管理发包给原告，每月向原告支付报酬，原告可自行组建团队，团队的奖惩及工资的发放由原告负责，原告所承担的系向被告杨智慧提供良好的菜色服务的结果，综上原告与被告杨智慧之间应属于承揽合同，故本案应定为承揽合同纠纷。关于是否支付承包费及违约金的问题。本案中，案外人郭某确认欠原告承包费10000元，故本院确认起诉前被告杨智慧欠原告承包费10000元。此外，根据《中华人民共和国合同法》第八条的规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。本案中，原、被告双方在合同中约定如任何一方违约将赔偿对方基本承包工资的50%，该约定系双方当事人真实意思表示，并未违反法律规定及公平原则，此外两被告未出庭抗辩违约金是否过高，故该约定应为合法有效。现被告杨智慧提前解除《厨房承包合同》，其行为已构成违约，故根据合同条款的约定应向原告支付违约金11250元。原告起诉后，案外人郭某向原告支付15000元，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条，债务人给付不足以清偿对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务。故应优先抵扣承包款。经抵扣被告杨智慧还需向原告支付违约金6250元。关于支付违约金主体的问题。根据《中华人民共和国民法通则》第二十九条的规定，个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担。本案中，顺德区容桂壹月一品饭店系被告杨智慧经营的个体工商户，原告与被告杨智慧的《厨房承包合同》系在被告壹月一品公司成立前以及顺德区容桂壹月一品饭店注销前解除，也就是说不论被告杨智慧欠原告承揽款还是违约金均在公司成立前所产生的，应属于杨智慧个人债务。此外，本案系顺德区容桂壹月一品饭店注销后，由被告杨智慧与案外人郭某在符合公司法规定的条件下成立一个新公司，该公司具有自己独立的人格和财产，与被告杨智慧的个人债务不存在承继关系。此外，案外人郭某向原告出具《欠条》并未盖公司的公章，且内容明确表示系“本人郭某”，因此该《欠条》应视为郭某个人对被告杨智慧上述债务的加入。本案中，原告并未起诉郭某，故向原告支付违约金的主体仍由被告杨智慧承担，原告要求被告壹月一品公司承担责任本院不予支持。关于律师费的问题。根据上述本院的论述，案外人郭某的出具《欠条》行为系对被告杨智慧的债的加入。所谓债的加入是指原债务人不脱离原债务关系，再由第三人加入到原来的债务关系中来的，与原告债务人共同承担对债权人的债务。本案中，原告与被告杨智慧的签订合同中并未约定一方违约后对律师费的承担，且合同约定的违约金足以赔偿守约方的损失。而案外人郭某出具的《欠条》表示承担所产生的所有费用，该债的加入应以原债务为前提。故原告主张要求被告杨智慧支付律师费的请求本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第二十九条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告杨智慧于本判决发生法律效力之日起三日内向原告付纪恩支付违约金6250元；二、驳回原告付纪恩其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费213.13元（已减半收取，由原告付纪恩预交），由原告付纪恩负担25元，被告杨智慧负担188.13元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  陈威二〇一五年十月二十日书记员  黄筠