吉林省白山市浑江区人民法院
行 政 判 决 书
（2018）吉0602行初23号
原告黄敏，女，1988年2月25日出生，汉族，无职业，现住白山市浑江区。
委托代理人徐云浩，吉林浩祥律师事务所律师。
被告白山市卫生和计划生育委员会。
法定代表人张驰，局长。
委托代理人赵杰，白山市卫生监督所副所长。
委托代理人李哲锋，吉林郭新敏律师事务所律师。
原告黄敏不服被告白山市卫生和计划生育委员会（以下简称卫计委）卫生管理行政处罚一案，于2018年6月14日向本院提起行政诉讼。本院于2018年6月14日立案后，于同日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年7月23日公开开庭审理了本案。原告黄敏及其委托代理人徐云浩、被告卫计委委托代理人赵杰、李哲锋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
被告卫计委于2017年10月26日作出白山卫医罚字（2017）第3008号行政处罚决定书决定：没收药品器械一箱，没收违法所得玖仟陆佰叁拾陆元整，罚款人民币肆万元整。
原告黄敏诉称：要求法院依法撤销被告2017年10月26日作出的白山卫医罚字（2017）第3008号行政处罚决定书。事实和理由，其一、该处罚决定书认定的事实不清即没收的药品器械是三个合伙人的财产，并不是我个人的财产；其二、处罚程序违法即没有告知我举行听证的权利；其三、罚金过高。
原告黄敏向本院提交了以下证据：1、2017年10月26日被告作出的白山卫医罚字（2017）第3008号行政处罚决定书一份，证明被告处罚程序违法。2、2017年12月5日白山市公安局新建分局作出的新公（治）取保字（2017）93号取保候审决定书一份，证明原告的行为可能构成非法行医罪，根据国务院令第310号行政执法机关移送涉嫌犯罪案件第三条、第五条的规定，行政机关对涉嫌构成犯罪的，必须依照本规定向公安机关移送。而本案被告作出行政处罚的时间为2017年10月26日，白山市公安局新建分局作出取保候审的时间为2017年12月5日。证明被告先作出行政处罚，后移送公安的程序违法。
被告卫计委辩称，我局于2017年10月26日作出的白山卫医罚字（2017）第3008号行政处罚决定书的事实清楚，证据依据充分，程序合法，适用的法律法规正确，请法院驳回原告的诉讼请求。
被告卫计委向本院提交了以下证据：1、2017年7月25日举报登记表、案件受理记录各一份，证明被告接到群众举报后，依法进行了登记并立案。2、现场检查笔录及现场检查拍摄照片一组，证明被告于2017年7月26日到原告非法行医地点即通化矿业集团有限公司总医院体检中心东侧二楼，当时进行现场检查、拍照做记录。3、2017年7月26日，7月27日对李妍、王雪及吴俊慧询问笔录及白山市创美美容中心营业执照一份，其中吴俊慧的笔录写明：你是否知道2017年7月25日有一名顾客在矿区局医院体检中心东侧二楼做双眼皮埋线手术。答：我知道，是有一名顾客去矿区医院体检中心东侧二楼做双眼皮埋线手术，她是我的朋友，是我介绍她去找琪琪做双眼皮埋线手术的。李妍的笔录写明：你在铁南新城1119楼2单元301室工作了多长时间。答：从2017年1月末到2017年7月中旬。从2017年1月末到2017年7月中旬这段时间你见到琪琪（黄敏）为多少顾客进行美容整形手术，具体都哪些项目。答：我见过琪琪为顾客做玻尿酸和瘦脸针的注射，还有双眼皮埋线手术及线雕隆鼻、丰唇。我见过琪琪大概给20多个顾客在铁南新城1119楼2单元301室做整形手术。证明原告存在非法行医的事实。4、2017年7月27日刘涵宁、郭晓梅的询问笔录，其中刘涵宁的询问笔录写明：2017年5月2日你是在铁南新城1119楼2单元301室做的双眼皮埋线术吗，具体操作人员是谁。答：是的，我是在铁南新城1119楼2单元301室内做的双眼皮埋线术，给我做手术的是琪琪，李妍负责递给琪琪消毒工具，当时郭晓梅也在那做的双眼埋线术。郭晓梅的询问笔录写明：你是什么时间在何地做过美容手术，谁为你做的手术。答：2017年5月2日我在铁南新城1119楼2单元301室内做的双眼皮埋线手术，是琪琪给我做的，有一个叫李妍的在她旁边帮忙给琪琪递工具。之前我还在这一地点扎过瘦脸针、水光针、玻尿酸，做过线雕隆鼻、丰唇。你在铁南新城1119楼2单元301室内做的这些美容手术共消费了多少钱。答：双眼皮手术750元。瘦脸针、水光针、玻尿酸，做过线雕隆鼻一共6400元，共计7150元。证明非法行医的事实及违法所得。5、2017年7月28日立案报告，证明被告依据程序查处案件。6、2017年8月14日廉鑫、杨忠颖询问笔录，其中廉鑫笔录写明：你先后在这里消费多少钱。答：我妈给现金2000元，后我又给琪琪现金1000元，转账给琪琪2486元。证明违法所得。7、2017年8月14日黄敏询问笔录写明：你这个场所有《医疗机构执业许可证》吗。答：我正在托人代办，现在还没有办成。证明非法行医事实原告认可。8、2017年8月14日现场检查笔录、证据先行登记保存决定、卫生监督意见书、照片。证明发现原告违法事实后，被告责令原告立即停止执业活动。9、2017年8月16日，案件调查终结报告。证明被告依程序办案。10、2017年8月17日合议记录、卫生行政执法事项审批表、重大案件集体讨论记录,证明被告单位集体讨论并经局领导批准，作出处理意见。11、2017年8月28日行政处罚事先告知书及送达回证，告知被告单位拟对原告作出没收违法所得玖仟陆佰叁拾陆元整，罚款人民币肆万元整。2017年9月6日行政处罚事先告知书及送达回证，告知被告单位拟对原告作出没收药品器械一箱。12、2017年9月18日行政处罚决定书及送达回证。13、2017年10月27日长白山日报公告，卫生局网站公告，证明被告多次送达文书并告知诉权，为保证送达，在长白山日报、卫生局网站公告。14、法律依据为执业医师法、行政处罚法及行政诉讼法。
经庭审质证，原、被告的质证观点如下：
被告对原告提供的证据1号，不予质证，理由是本案的诉讼标的。对原告的证据2号，无异议，不能否认被告作出的行政处罚程序违法。
原告对被告提供的证据1号，无异议，对4号证据中刘涵宁的笔录无异议；对证据2号无异议，证据8号的现场检查笔录无异议；对证据3号中的李妍、王雪、吴俊慧的笔录存有异议，李妍是浑江区创美美容中心的经营者，不是学员并且也不能以证人的身份作证。王雪所述的黄敏让她将美容手术工具扔到窗外，是一份孤证。对3号证据中的白山市浑江区创美美容中心营业执照无异议；对4号证据中的郭晓梅，6号证据中的廉鑫、杨忠颖的证言存有异议；对证据5号的立案报告存有异议；对7号证据原告的询问笔录无异议；对8号证据中的证据先行登记保存决定、卫生监督意见书、照片无异议；对9、10、11号证据存有异议；对12、13号证据存有异议，送达程序不合法；14号证据无异议。
本院对上述证据认证如下：被告对原告提供的二份证据无异议，本院在庭审时对原告提供的证据予以确认。但原告提供的证据1号，属于本案的诉讼标的，不能作为证据使用。被告提供的证据均予以确认，理由是被告提供的证人、证言与案件具有关联性，能够证明案件事实。现场检查笔录、证据先行登记保存决定、卫生监督意见书、照片、案件调查终结报告、合议记录、卫生行政执法事项审批表、重大案件集体讨论记录等，均是行政机关的现场执法记录及行政机关办案的内部程序要求，符合证据的关联性、真实性、合法性的要求。
经审理查明，2017年5月2日，刘某在原告行医地点即白山市浑江区铁南新城1119楼2单元301室内做双眼皮埋线手术，后刘某与原告产生纠纷，刘某于2017年7月25日向被告单位举报，称原告非法行医。被告接到举报后，依法予以登记并受理。2017年7月26日10时许，被告单位工作人员前往浑江区铁南新城1119楼2单元301室进行查处，未见到原告，亦没有发现医疗美容仪器设备。2017年7月26日12时20分许，在举报人刘某的带领下，被告单位工作人员前往通化矿业（集团）有限公司总医院体检中心东侧二楼（白山市浑江区创美美容中心）进行检查，发现行医设备。被告依法进行了现场拍照、制作现场检查笔录、询问当事人及证人。2017年8月14日再次前往浑江区铁南新城1119楼2单元301室进行检查，发现原告正在为廉某治疗。被告当场进行了执法拍照、作出白山卫医证保决字2017第3031号证据先行登记保存决定书、卫生监督意见书（编号：2017-3301）。2017年8月28日作出白山卫医告字（2017）第3008号行政处罚事先告知书告知原告拟对其作出“没收违法所得玖仟陆佰叁拾陆元整，罚款人民币肆万元整”的处罚决定，2017年9月6日作出白山卫医告字（2017）3037号行政处罚事先告知书告知原告拟对其作出“没收药品器械一箱”的处罚，并将两份告知书邮寄送达给原告。经行政机关内部合议并报主管机关讨论，于2017年10月26日作出的白山卫医罚字（2017）第3008号行政处罚决定书。
又查，2017年4月1日，卫计委将其卫生现场处罚权委托给白山市卫生监督所。双方签订了“白山市公共卫生监督和医疗卫生管理行政执法委托协议书”。
本院认为，《中华人民共和国执业医师法》第四条“国务院卫生行政部门主管全国的医师工作。县级以上地方人民政府卫生行政部门负责管理本行政区域内的医师工作”。白山市卫生和计划生育委员会是白山市人民政府卫生行政部门，有权对白山市辖区内从事相应医疗业务的医师进行管理并依法作出处理，被告主体适格。第十四条“……未经医师注册取得执业证书，不得从事医师执业活动”。本案原告在2017年8月14日的询问笔录中自认还没有取得医疗机构执业许可证，在浑江区铁南新城1119楼2单元301室为四名患者做手术，分别是刘某、郭晓梅、廉鑫、还有一个是自行拿药的，故其从事医疗美容行为违法。现有证据证明原告在从事医疗美容活动时，收到王雪学费18500.00元，收取杨忠颖医疗费5365.00元，吴俊慧证明收顾客医疗费500.00元，郭晓梅7150.00元，廉鑫2486.00元。2017年8月14日，原告在白山市浑江区铁南新城1119楼2单元301室为廉某作美容手术时，被前来执法的被告单位工作人员查获。被告单位工作人员当场对原告及证人进行了询问，制作了证据先行登记保存决定书、卫生监督意见书并对现场予以查封。第三十九条“未经批准擅自开办医疗机构行医或者非医师行医的，由县级以上人民政府卫生行政部门予以取缔，没收其违法所得及其药品、器械、并处十万元以下的罚款；对医师吊销其执业证书；给患者造成损害的，依法承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”的规定，被告依据原告的自认收取（郭晓梅7510.00元、廉鑫2486.00元）的费用，对其作出没收其违法所得9636.00元；依据2017年8月14日的先行登记保存决定书登记的物品，决定对其物品予以没收；根据原告非法行医的性质、情节及社会危害程度对其罚款肆万元整，量罚适当。关于原告称，处罚决定书认定的事实不清即没收的药品器械是三个合伙人的财产，并不是我个人的财产一事，被告作出的白山卫医罚字（2017）第3007号处罚决定书：决定的没收药品器械，是2017年7月26日在通化矿业（集团）总医院体检中心二楼现场检查登记的物品，系原告称三人合伙的物品。而白山卫医罚字（2017）第3008号行政处罚决定书决定：没收药品器械一箱，是2017年8月14日在白山市浑江区铁南新城1119楼2单元301室的先行登记保存决定书登记的物品。处罚程序违法即没有告知我举行听证的权利一事，现有证据证明被告分别于2017年8月28日、9月6日向原告送达了行政处罚事先告知书。被告先作出行政处罚，后移送公安的程序违法一事，根据《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》（国务院令第310号）第十一条三款“依照行政处罚法的规定，行政执法机关向公安机关移送涉嫌犯罪案件前，已经依法给予当事人罚款的，人民法院判处罚金时，依法折抵相应罚金”的规定，被告执法程序并不违法。
综上，依照依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条“行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。”之规定，判决如下：
驳回原告黄敏要求撤销白山市卫生和计划生育委员会2017年10月26日作出的白山卫医罚字（2017）第3008号行政处罚决定书的诉讼请求。
案件受理费50.0元，由原告承担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省白山市中级人民法院。
审判长 隋德靖
审判员 李贵群
审判员 李 丹
二〇一八年八月十五日
书记员 杨鑫明