青海省刚察县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）刚刑初字第14号
公诉机关刚察县人民检察院
被告人李XX，男,1977年3月16日出生于青海省刚察县,藏族，本科文化，住青海省刚察县。2015年3月26日因涉嫌犯贪污罪经刚察县人民检察院决定由刚察县公安局依法刑事拘留，同年4月9日经海北州人民检察院批准由刚察县公安局执行逮捕。2016年2月2日由本院决定依法变更为取保候审。2017年1月24日由本院再次变更为监视居住。
辩护人李建北，青海启晨律师事务所律师。
辩护人张德超，青海启晨律师事务所律师。
刚察县人民检察院以刚检公诉刑诉（2015）15号起诉书指控被告人李XX犯贪污罪，于2015年9月15日向本院提起公诉。本院审查受理后，依法组成合议庭，于2016年3月14日公开开庭审理了本案。刚察县人民检察院指派检察员王韶山、代理检察员王小婷出庭支持公诉，被告人李XX及其辩护人李建北、张德超到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年12月，被告人李XX担任XX1单位会计职务期间，将两笔单位公款采用现金存储、转账的方式存至其指定的尕XX的账户,分别为：2013年12月2日通过现金存储的方式存入现金27700元，该笔资金属于XX1单位经费；2013年度XX1单位零余额账户存在余款，经告知单位负责人后，被告人采用虚构事实的方法在刚察县XX文印部POS机刷现，随后告知刚察县XX文印部法人代表严XX将此笔钱打入其指定的尕XX的账户并开具虚假发票。2013年12月27日严XX将套取的138620元转账至尕XX账户，并使用开具的虚假发票用于冲账。两笔XX1单位经费共计166320元，该账户资金由被告人李XX经手、管理。
2014年9月，被告人李XX调离岗位至刚察县XX2单位工作时，未将该账户资金上交，经单位负责人催缴、讯问后，其称该笔经费已经花完，将余款73689.04元在XX1单位负责人等无人知晓的情况下，私自据为己有。2015年2月12日、2015年2月16日，被告人以每笔20000元，分三次共计60000元转入其妻殷XX账户，随后转入西宁市奇瑞4S店用于购买车辆，该账户余额为13689.04元。案发后所获赃款均已退赃。
为证明上述事实并提供如下证据：
受理案件登记表、证人证言、中国农业银行刚察县创艺文印部商户存根、青海省国家税务局通用手工发票、XX1单位零余额账户银行票证、中国农业银行综合应用系统借记卡明细表、中国农业银行卡存款凭条、刚察县信用合作联社书证、XX1单位2014年度决算表、刚察县劳动人事局任职文件、辨认笔录及刑事照片、视听资料、被告人供述等。
被告人的辩护人辩称，1、被告人李XX存在将掌控的公款擅自转款的行为，但其行为只是挪用公款；2、被告人李XX的行为是挪用行为，主观贪污意思不明显，且将赃款全部追回，未给国家、集体和社会造成经济损失；3、被告人系自愿认罪，有坦白情节,主动退赃；4、被告人系初犯、偶犯。综上，被告人有酌定的从轻、减轻处罚情节，请求从轻处罚。
经审理查明，2013年至2014年9月，被告人李XX在担任刚察县XX1单位会计期间，将尕XX的银行卡在尕XX缴纳自筹款后未返还给本人。该账户在交完自筹款后余额为332.85元。2013年12月2日，XX1单位出纳赵XX按被告人李XX的要求将27700元现金存入该账户。2013年度XX1单位零余额账户存在余款，被告人李XX在告知单位负责人后，采用虚构事实的方式在刚察县XX文印部用德XX、马XX、安XX、万XX、赵XX公务卡在POS机刷现，随后告知刚察县XX文印部法定代表人严XX，将此笔钱转入其指定的尕XX的账户并开具虚假发票。2013年12月27日，严XX将套取的138620元转至尕XX账户，并提供了虚假发票，之后被告人李XX使用此虚假发票冲账、平帐。以上两笔共计166320元，资金由被告人李XX经手和管理。
2014年9月，被告人李XX调离岗位至刚察县XX2单位工作，被告人李XX以未作帐为由未将该账户资金上交。后经单位负责人催缴、询问后，被告人李XX称该笔经费已经花完，仍未将该账户资金上交。2015年1月31日，该账户余额为73689.04元（含卡上原有的332.85元在内），部分资金用于XX1单位经费支出。2015年2月12日、2月16日，被告人李XX以每笔20000元，分三次共计60000元转入其妻殷XX账户，随后转入西宁市奇瑞4S店用于购买车辆。此时该账户余额为13689.04。案发后所获赃款均已退还。
对上述事实，被告人李XX及其辩护人在开庭审理过程中均无异议，并有经法庭举证、质证、确认的下列证据予以佐证。
一、书证：1、受理犯罪线索登记表、立案备案登记表、刚察县人民检察院初查结论报告、立案决定书、拘留证、刚察县人民检察院侦查终结报告、逮捕证，证实本案的案发时间、立案及采取强制措施的情况；2、POS机小票、青海省国家税务局手工发票，证实被告人李XX于2013年12月19日、12月26日，虚构单位公务开支使用单位职工安XX、德XX、赵XX、马XX、万XX的公务卡从XX文印部POS机刷现138620元，并开具虚假票据的事实；3、中国农业银行借记卡明细及银行系统查询表，证实倒账及购买车辆的事实；4、刚察县XX1单位2014年度决算报表，证明2014年度XX1单位平帐的事实；5、刚察县劳动人事局的任职文件，证实被告人李XX系XX1单位会计，具有国家工作人员身份的事实；6、中国农业银行现金缴款单，证实被告人积极退赃的事实;。
二、证人证言：1、证人安XX的证言，证实被告人李XX将XX1单位零余额账户中的款项倒账至尕XX的卡，之后部分钱款用于日常开支及被告人李XX调离岗位后以未作帐为由，未将该账户上的剩余钱款上交XX1单位,经XX1单位领导催缴、讯问后仍未将尕XX账户的余额上交领导的事实；2、证人严XX的证言，证实被告人李XX通过在其经营的XX文印部POS机刷现倒账的方式将XX1单位的138620元公款倒账至其指定的尕XX的账户，并为李XX开具了15张虚假发票的事实；3、证人万XX、赵XX等的证言，证实其公务卡由被告人李XX使用过，在XX文印部POS机上的小票签名非本人签字；4、证人文XX的证言，证实被告人李XX调离后未交手续及倒账后剩余款项单位领导不知情的事实；5、证人李XX1、黄XX的证言，证实按照严XX的请求为被告人李XX开具了千元版、手写发票的事实；6、证人李XX2的证言，证实被告人李XX将该账户中的部分钱款由他经手用于XX1单位的其他开支的事实；7、证人殷XX的证言，证实被告人李XX转款60000元购买车辆的事实；8、证人尕XX的证言，证实其卡用于缴纳自筹款后未返还，一直由被告人李XX掌管的事实。
三、被告人供述：被告人李XX在多次供述中供认，因心存侥幸心理，产生了将这笔领导不清楚的公款占有的想法,并将其中的60000元用于购买车辆。
以上证据来源合法，各证据之间能够相互印证，形成完整的证据链条和证明体系，应予确认。
本院认为，被告人李XX无视国家法律，作为国家机关工作人员，利用担任会计职务之便利，将自己经手和管理的公共财物在无人知晓的情况下据为己有，数额达73356.19元（不含卡里原有的332.85元），系数额较大，其行为构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人李XX犯贪污罪的事实清楚，证据确实充分，应予惩处。被告人的辩护人辩称被告人李XX的行为是挪用行为，主观贪污意思不明显的辩护意见与事实不符，不予采纳。但案发后，被告人积极退赃，未给国家造成实际损失、积极配合侦查，有较好的悔罪表现，在量刑时可酌情从轻处罚。辩护人辩称的未给国家造成实际损失、认罪态度较好、有酌定的从轻情节的辩护意见与事实相符，予以采纳。经合议庭评议，并报请本院审判委员会讨论决定,根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第一项、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第一条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人李XX犯贪污罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币100000元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月21日至2017年5月12日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
二、赃款73356.19元予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向海北藏族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 雷延琳
审 判 员 李守花
代理审判员 杨毛措
二〇一七年三月二十一日
书 记 员 宋永存
法律链条：
《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款：国家工作人员利用职务上的便利、侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
第三百八十三条第一款第一项：对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时予以返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用若干问题的解释》
第一条第一款：贪污或者贿赂数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第十九条第一款：对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。