广西壮族自治区柳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂02民终1232号
上诉人（原审原告）：莫东平。
上诉人（原审原告）：程丽萍。
二上诉人委托代理人：梁文庆，柳州市正明法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：杨挺，无固定职业。
委托代理人：黄志明，柳州市工商局退休职工。
上诉人莫东平、程丽萍因与被上诉人杨挺民间借贷纠纷一案，不服广西壮族自治区鱼峰区人民法院（2016）桂0203民初348号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月16日立案后，
依法组成合议庭。上诉人莫东平、程丽萍及其委托代理人梁文庆，被上诉人杨挺及其委托代理人黄志明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人莫东平、程丽萍上诉请求：1、依法撤销柳州市鱼峰区人民法院（2016）桂0203民初348号民事判决；2、依法发回重审或者改判被上诉人杨挺返还上诉人借款600000元，并支付违约金及利息150000元。事实和理由：一、一审判决认定事实不清。本案在一审审理过程中，为了证实被上诉人知道并同意借款是转入第三人黄德泉名下账户，上诉人举出了充足的证据予以证实，但一审法院却不予认定，属认定事实不清。二、一审判决认定事实不清，导致适用法律错误。三、一审判决程序严重违法。一审法院审理过程中向案外人黄德泉做了询问调查，该调查作为判决的定案依据之一，并没有组织双方当事人对该份询问笔录进行质证。而上诉人在一审的整个诉讼过程中，没有提出要求解除上诉人与被上诉人于2014年8月29日签订的《抵押借款协议》，而且被上诉人也没有反诉提出或者在开庭中提出解除《抵押借款协议》的请求，一审判决解除该协议明显程序违法。四、一审判决结果自相矛盾。一审判决全部驳回上诉人在一审诉讼提出的全部诉讼请求，但在判决结果中，却又要求义务人应予判决生效之日起十日内履行完毕等等，一审的判决明显自相矛盾。另外，办理房产抵押登记必须双方当事人都要到房产登记部门当面办理，房产登记部门也要当面询问双方当事人，双方真实意思表示一致的情况下，房产登记部门才予以办理。被上诉人在办理抵押借款一年多来，并未向上诉人提出过没有收到借款，从上诉人提交的录音证据里，已明确表现出上诉人向被上诉人追索本金及利息，被上诉人并没有否认。一审中，被上诉人仅对录音证据提出有删减的问题，但并没有相应的鉴定予以证实，因此，从录音证据来看，也可以证实借款事实的成立。说明当时被上诉人是认可钱打给第三方的。借款也是打款给第三人后被上诉人才将借条交给上诉人。综上，一审法院作出的判决认定事实错误，适用法律错误，程序严重违法。为此，请求二审法院在查明事实的基础上，依法予以发回重审或者改判。被上诉人杨挺辩称，一审判决适用法律正确，请求维持一审判决，驳回上诉人的上诉请求。
一审法院认定事实：2014年8月29日，莫东平、程丽萍与杨挺签订《抵押借款协议》，约定杨挺向莫东平、程丽萍借款600000元，月利率为2%，借款期限60个月，从2014年8月29日至2019年8月28日，杨挺以其座落于柳州市××大道南××号房屋作为抵押，双方对违约责任亦作了约定。同日，杨挺出具借条一份给莫东平、程丽萍收执，并到房产管理部门办理了房屋抵押登记手续。莫东平在借条上签署“以打入黄德泉名下工行卡为准6222082105000530057”字样。之后，莫东平、程丽萍称扣除了利息及办理抵押房屋他项权证的费用共计36200元后将借款563800元转入黄德泉该账户。杨挺不予认可系其同意莫东平、程丽萍将借款转入黄德泉账户。另查明，经一审法院向案外人黄德泉询问，黄德泉认可系由莫东平将借款563800元转入其账户，并且利息亦是由其支付，其未将借款转给杨挺，黄德泉认可本案借款应由其负责偿还。莫东平、程丽萍不予认可，认为是杨挺向两人借款，利息亦是由杨挺支付，坚持要求由杨挺承担本案还款责任。
一审法院认为：莫东平、程丽萍虽与杨挺签订了《抵押借款协议》并办理了房屋抵押登记，杨挺亦出具借条给莫东平、程丽萍收执，但根据本案查明的事实及莫东平、程丽萍提供的证据，莫东平、程丽萍是将借款转至案外人黄德泉名下账户，杨挺从未收到本案借款，莫东平、程丽萍称系杨挺同意将款项转入黄德泉名下账户，未得到杨挺认可，在杨挺出具给莫东平、程丽萍的借条上亦没有杨挺签字同意转款项转入他人账户，而收到借款的安外人黄德泉亦认可其是实际借款人，莫东平、程丽萍所提供证据也不足以证实系杨挺支付的借款利息。因此，莫东平、程丽萍与杨挺虽签订了《抵押借款协议》并办理了房屋抵押登记，但借款协议并未完全履行，故双方签订的《抵押借款协议》应予解除。莫东平、程丽萍主张杨挺归还借款，证据不充分，该院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第一款第（二）项的规定，判决：一、借款莫东平、程丽萍与杨挺于2014年9月29日签订的《抵押借款协议》；二、驳回莫东平、程丽萍的其他诉讼请求。案件受理费11300元（莫东平、程丽萍已预交），减半收取5650元，由莫东平、程丽萍负担。
二审中，双方当事人没有提交新证据。二审中，本院向案外人黄德泉进行了调查询问，组织了双方当事人对黄德泉的调查询问笔录进行了质证。双方当事人对该调查笔录真实性均无异议，本院予以确认，可以作为本案认定事实的依据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人对一审查明的事实部分“同日，被告出具借条一份给原告收执，并到房产管理部门办理了房屋抵押登记手续。”有异议，认为是上诉人将款项打给黄德泉并办理房产抵押登记手续以后，被上诉人才将借条交给上诉人。对此，本院认为，双方当事人签订《抵押借款协议》、办理房屋抵押登记手续以及被上诉人出具借条的日期均为2014年8月29日，从证据上看无法区分时间先后，一审法院据此阐述并无不当。对一审查明的其他事实部分，双方当事人均无异议，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：上诉人莫东平、程丽萍汇给案外人黄德泉的款项是否属于被上诉人杨挺的借款？本案中，上诉人与被上诉人双方于2014年8月29日签订了《抵押借款协议》，并到房产管理部门办理了房产抵押登记手续，被上诉人杨挺还出具了借条给上诉人，同日，上诉人将563800元转入案外人黄德泉的账户。以此来看，上诉人莫东平、程丽萍汇给案外人黄德泉的款项是否是被上诉人杨挺的借款，关键在于，上诉人将款项汇给黄德泉是否系被上诉人杨挺的授意。依据黄德泉的陈述以及综合本案的证据可以确定，上诉人莫东平、程丽萍与被上诉人杨挺签订《抵押借款协议》以及被上诉人出具借条给莫东平、程丽萍之日，黄德泉在现场并知晓杨挺向莫东平、程丽萍借款这一事实。而后，上诉人莫东平、程丽萍将借款汇给了黄德泉这一事实，被上诉人杨挺也是知晓的，但被上诉人杨挺从未向上诉人莫东平、程丽萍提出为何将借款汇给黄德泉的疑问，也未提出要求二上诉人支付借款给其本人的主张，而是向黄德泉提出要黄德泉尽快将款项支付给被上诉人的请求。被上诉人杨挺向二上诉人出具了借条且将自己的房屋抵押给上诉人并办理了抵押登记手续，足以证明其向上诉人借款的真实意思表示，但却从未向上诉人主张过借款未到帐，而且在上诉人向被上诉人催还借款时，被上诉人也没有提出借款从未收到，而是表示将尽快还款。现被上诉人杨挺主张并未授意上诉人将借款汇给黄德泉，借款从未收到，故不应由其本人偿还，但综合本案证据及从被上诉人杨挺在整个借款过程的表现来看，明显不符合常理。对此，被上诉人杨挺也未能作出合理的解释，故本院对被上诉人的辩解不予采信。据此，本院依法认定上诉人莫东平、程丽萍与被上诉人杨挺之间存在借贷关系，被上诉人应当偿还上诉人的借款。被上诉人杨挺与案外人黄德泉之间存在何种关系，可由被上诉人杨挺另行主张。鉴于上诉人支付给被上诉人的实际借款数额为563800元，故被上诉人应偿还给上诉人的借款本金应为563800元。由于双方在《抵押借款协议》中约定月利率为2%，并未超过法律规定的利率范围，而被上诉人自认并未向上诉人支付过利息，故上诉人请求月息按2%从2015年1月算至被上诉人还清本金为止的诉请，本院予以支持。上诉人请求被上诉人一次性支付违约金及利息150000元，由于与上述利息重复计算，并且利息的约定已达法律规定的上限，对违约金的请求部分本院不予支持。上诉人还辩解在一审中并未提出解除双方签订的《抵押借款协议》这一诉请，但一审的庭审笔录中已明确载明，上诉人在笔录上签名并未提出异议，故对上诉人的这一辩解本院不予采信。由于双方当事人均对解除《抵押借款协议》无异议，故对上诉人该诉请本院予以支持。综上所述，上诉人莫东平、程丽萍的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第三十条规定，判决如下：
一、维持广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院（2016）桂0203民初348号民事判决第一项；
二、撤销广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院（2016）桂0203民初348号民事判决第二项；
三、被上诉人杨挺偿还给上诉人莫东平、程丽萍借款本金563800元，并从2015年1月1日起至款项还清之日止以本金563800元为基数按月利率2%给付利息，上述款项限于判决生效后十日内履行完毕；
四、驳回上诉人莫东平、程丽萍的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审人民法院申请执行。
一审案件受理费11300元（上诉人已预交），减半收取5650元，由被上诉人杨挺负担；二审案件受理费11300元，（上诉人已预交），由被上诉人杨挺负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曾庆斌
审 判 员 赵舒颖
代理审判员 罗贵琼
二〇一六年八月十五日
书 记 员 朱汉卿