河南省郑州市中原区人民法院
行 政 判 决 书
（2017）豫0102行初266号
原告郑州天能科技有限公司，住所地郑州市二七区。
法定代表人何保军，职务执行董事。
委托代理人吴兰兰，北京市盈科（郑州）律师事务所律师。
委托代理人赵荣亮，北京市盈科（郑州）律师事务所律师。
被告郑州市二七区工商管理和质量技术监督局，住所地郑州市二七区。
法定代表人孟文建，职务局长。
委托代理人何凯，郑州市二七区工商管理和质量技术监督局工作人员。
委托代理人杨洁，郑州市二七区工商管理和质量技术监督局工作人员。
原告郑州天能科技有限公司要求被告郑州市二七区工商管理和质量技术监督局履行法定职责一案，于2017年10月9日向本院提起行政诉讼。本院于当日受理后，于2017年10月13日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2017年11月14日公开开庭审理了本案。原告委托代理人吴兰兰、赵荣亮，被告委托代理人何凯、杨洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告天能科技有限公司的法定代表人何保军存在不能担任企业代表人的情形.何保军共在多家企业担任法定代表人，1家被吊销，3家存在风险，1家涉诉25起，法院公告58起，列入失信案件6起，列入被执行案件2起。何保军共投资多家企业，投资金额最大为一千多万人民币，有6家企业存在风险。何保军目前涉及的执行案件由多件，执行金额高达一亿多元人民币，且大多数执行案件法院因查询得知无可执行财产而被迫终止。依据《企业法人代表人登记管理登记》第八条：“法人代表人任职期间出现本规定第四条所列情形之一的，该企业法人应当申请办理法人代表人变更登记。”鉴于，郑州天能科技有限公司代表人何保军存在个人负债数额较大，到期未清偿的情形。原告依据相关法律规定及公司章程，组织召开股东会议，做出变更法定代表人的决议，决定：公司的法定代表人由何保军变更为郭小继。2017年6月22日、23日，原告向被告提出变更法定代表人申请，并提交了有关证据资料。但被告以《企业法人代表人登记管理登记》第四条第七项中对于“个人负债数额较大”无相关具体法律规定为由拒绝天能公司的变更法定代表人的申请。综上，法定代表人何保军存在不能担任企业法定代表人的情形，原告有权申请变更企业法定代表人。被告无正当理由拒绝履行原告提出的变更法定代表人登记义务，严重影响了公司的合法权益。原告请求人民法院依法判决被告履行登记义务，即将原告的法定代表人由何保军变更登记为郭小继。
原告向本院提供了以下证据：1、郑州天能科技有限公司公司营业执照复印件、法定代表人身份证复印件，用以证明原告具备诉讼主体资格，是适格的原告主体。营业执照可以看出原法定代表人是何保军；2、2017年6月2日会议纪要；3、2017年6月2日郑州天能科技有限公司任职文件；4、2017年6月2日郑州天能科技有限公司免职文件；5、2017年6月2日股东会决议；6、郭小继身份证复印件；证据2-6用以证明原告依照公司章程以及法律规定，召开会议，形成决议。免除何保军法定代表人一职并决定任命郭小继为公司新的法定代表人；7、邮政快递详情单及查询单；8、2017年6月19日申请书；证据7-8用以证明原告向被告递交了变更法定代表人的材料，被告拒绝受理。
被告辩称：一、变更登记申请不符合法定形式要件。2017年6月22日、23日该企业向被告工作人员提出变更法定代表人的申请，依据国家工商行政管理局总局制定的《公司变更登记提交材料规范》（工商企注字[2015]121号）中关于“有限责任公司变更登记提交材料规范”规定：1、《公司登记（备案）申请书》。2、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》及指定代表或委托代理人的身份证件复印件。3、法律、行政法规和国务院决定规定公司变更事项须报经批准的，提交有关的批准文件或者许可证件复印件。4、关于修改公司章程的决议、决定（变更登记事项涉及公司章程修改的，提交该文件；其中股东变更登记无须提交该文件，公司章程另有规定的，从其规定）。有限公司提交由代表三分之二以上表决权的股东签署的股东会议决定。股东有限公司提交有会议支持人出席会议的董事签署的股东大会会议记录。一人有限公司提交股东签署的书面决定。国有独资公司提交国务院、地方人民政府或者其授权的本级人民政府国有资产监督管理机构的批准文件。5、修改后的公司章程或者公司章程修改正案（公司法定代表人签署。6、变更事项相关证明文件。变更名称的，应当那个向其登记机关提出申请。申请名称超出登记机关管辖权限的，由登记机关向有该名称核准权的上级登记机关申报变更住所的，提交变更后住所的使用证明。变更法定代表人的，根据公司章程的规定提交原任法定代表人的免职证明和新任法定代表人的任职证明及身份证复印件，公司法定代表人更改姓名的，只需提交公安部门出具的证明。减少注册资本的，提交在报纸上刊登公司减少注册资本公告的有关证明和公司债务清偿或者债务担保情况的说明。应当自公告之日起45日后申请变更登记。变更经营范围的，公司申请登记的经营范围中有法律、行政法规和国务院决定规定必须在登记前报经批准的项目，提交有有关批准文件或者许可证复印件。审批机关单独批准分公司经营许可经营项目的，公司可以凭分公司的许可经营项目的批准文件、证件申请增加相应经营范围，但应当在申请增加的经营范围后标注“（限分支机构经营）”字样。变更股东的，股东向其他股东转让全部股权的，提交股东双方签署的股权转让协议或者股权交割证明。股东向股东以外的人转让股权的，提交其他股东过半数同意的文件；其他股东接到通知三十日未答复的，提交拟转让股东就转让事宜发给其他股东的书面通知；股东双方签署的股权转让协议或者股权交割证明；新股东的主体资格证明或自然人身份证复印件。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。人民法院依法裁定划转股权的，应当提交裁定书，无须提交股东双方签署的股权转让协议或者股权交割证明和其他股东过半数同意的文件；国务院、地方人民政府或者其授权的本级人民政府国有资产监督管理机构划转国有资产相关股权的，提交国务院、地方人民下令或者其授权的本级人民政府国有资产监督管理机构关于划转授权的文件，无须提交股东双方签署的股权转让协议或者股权交割证明。变更股东或发起人名称或姓名的，提交股东或发起人名称或姓名变更证明；股东或发起人更名后新的主体资格证明或者自然人身份证件复印件。以上各项涉及其他登记事项变更的，应当同时申请变更登记，按相应的提交材料规范提交相应的材料。依照《公司法》、《公司登记管理条例》设立的公司申请变更登记适用本规范。被告认为：根据前述规定，变更公司法定代表人需提交“关于修改公司章程的决议、决定；有限公司应当提单我由代表三分之二以上表决权的股东签署的股东会决议”。郑州天能科技有限公司共两个股东，即占有公司股份65%张耕普和占有公司股份35%的何保军。由于法定代表人何保军与公司相关人员之间存在纠纷，该公司申请变更法定代表人何保军，而何保军明显不予配合，形不成变更法定代表人的股东会决议。并且该公司确明确表示提交了了股东何保军签字的股东会决议。由于该公司无法提供合法有效的变更申请材料，其变更申请材料不齐全，不符合法定形式，故我局无法作出变更登记。二、原告公司提交变更企业法定代表人的理由不能成立。该公司认为根据《企业法人法定代表人登记管理规定》第八条“法定代表人任职期间出现本规定第四条所列情形之一的，该企业法人应当申请办理法定代表人变更登记”之规定，该公司可以申请变更登记，而实际情况是工商部门也无法认定该公司法定代表人何保军的行为是否属于《企业法人法定代表人登记管理规定》第七款“个人负债数额较大，到期未清偿的：”之后指行为。本局认为申请人申请材料不齐全、不符合法定形式，所以无法作出变更登记。综上所述，由于原告提出的变更申请不符合形式要件，且其申请变更的理由不能成立，故被告无法作出变更登记，请求依法审查，驳回原告的诉讼请求。
被告向本院提交了以下证据：1、郑州天能科技有限公司企业基本注册信息查询单，用以证明该公司有两名股东，持股比例分别为何保军35%，张耕普75%，仅有一名股东无法形成修改公司章程的股东会决议。2、郑州天能科技有限公司公司章程，用以证明该公司有两名股东，持股比例分别为何保军35%，张耕普65%，仅有一名股东无法形成修改公司章程的股东会决议。法定代表人是公司章程的记载事项之一。
被告提供的法律依据：1、《中华人民共和国行政许可法》；2、《中华人民共和国公司登记管理条例》；3、《企业登记程序规定》（国家工商总局第9号令）；4、国家工商行政管理局关于登记主管机关对申请人提交的材料真实性是否承担相应责任问题的答复（工商企字【2001】第67号）；5、《公司变更登记提交材料规范》（工商企注字【2015】121号）有限责任公司设立登记提交材料规范；6、《企业法人法定代表人登记管理规定》。
经庭审质证，对被告提供的证据，原告的质证意见如下：对被告提交的证据真实性无异议，对证明目的有异议。虽然公司有两名股东，但张耕普占股比例65%，是公司大股东。根据《企业法人法定代表人登记管理规定》第七条规定，原告公司尽管有两名股东，何保军占股比例35%是小股东，根据法律规定张耕普作为大股东，有权利更换公司法定代表人。何保军对外负债数额巨大，早已列入失信人名单，不符合继续担任法定代表人的资格。对依据1无异议，但被告没有依据第三十四条对原告提交的材料进行核查；依据2不适用本案；对依据3无异议，但被告没有进行实质性审查。依据4与本案无关；对依据5本身无异议，但不是所有的条款都适用本案；对依据6无异议，按照该规定第四条第七项的情形，来认定何宝军担任法定代表人。
对原告提供的证据，被告的质证意见如下：证据1属于复印件，对其真实性无法进行核对，并且鉴于何保军与天能公司之间存在纠纷，何保军的该份身份证复印件是否由其本人授权天能公司使用，被告存在疑问；对证据2真实性有异议，会议纪要的时间其在落款处盖章的时间是2017年6月2日真实性有异议，参加人员有5明，其在只有张耕普是公司股东，其他人员是否与该公司有关，存在异议；证据3、4中载明其由股东会决议，但在原告提交的材料中，没有显示有召开股东大会的任何记录；证据5决议仅有一名占65%的股东签字认可，其不能对公司章程进行修改，该份决议也不符合法定代表人变更登记所需材料的要求；对证据6真实性有异议，该证据为复印件；证据7无法体现出与本案的联系，所邮寄的内容，在原告提交的证据中分无法体现；证据8没有加盖该公司公章，对其真实性有疑问。该申请书并非国家工商总局在企业变更登记所需提交的材料中符合法定形式的申请材料。
综合以上质证意见，原告、被告二七工商质监局、被告市工商局提供的证据本院结合庭审质证意见综合予以采纳。
经审理查明：2017年6月22日，原告郑州天能科技有限公司的工作人员向被告提交了变更法定代表人的申请、2017年6月2日的股东会决议及免职文件、任职文件。原告向被告提交的2017年6月2日的股东会决议上仅有一名股东的签名，该股东所持公司股份为65%。被告收到原告的申请后以原告未提交由代表三分之二以上表决权的股东签署的修改公司章程的股东会决议为由，未给原告办理变更法定代表人的登记。原告起诉来院，以法定代表人何保军存在不能担任企业法定代表人的情形，请求人民法院判决被告履行登记义务，即将原告的法定代表人由何保军变更登记为郭小继。
另查明，郑州天能科技有限公司章程第十三条、第十四条规定，股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。公司不设董事会，设执行董事一人，执行董事为公司的法定代表人。选举何保军为公司法定代表人。执行董事任期三年，任期届满，可连选连任。
本院认为：《中华人民共和国公司法》第四十三条规定，股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。国家工商行政管理局发布的《公司变更登记提交材料规范》规定，关于修改公司章程的决议、决定（变更登记事项涉及公司章程修改的，提交该文件；其中股东变更登记无须提交该文件，公司章程另有规定的，从其规定）。有限责任公司提交由代表三分之二以上表决权的股东签署的股东会决议。《公司变更登记提交材料规范》的上述规定符合《中华人民共和国公司法》第四十三条的规定。本案中，原告向被告申请变更法定代表人，变更法定代表人涉及修改公司章程。按照上述规定，修改公司章程需提交由代表三分之二以上表决权的股东签署的股东会决议。本案原告未向被告提交代表三分之二以上表决权的股东签署的股东会决议，被告未予变更原告法定代表人的行为符合上述规定。原告请求人民法院判决被告履行登记义务，即将原告的法定代表人由何保军变更登记为郭小继的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持,依法应予驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：
驳回原告郑州天能科技有限公司的诉讼请求。
案件受理费50元由原告郑州天能科技有限公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。
审 判 长 铁莹莹
人民陪审员 贾晓兰
人民陪审员 彭 宏
二〇一七年十二月二十日
书 记 员 李晓晗
附相关法律条文：
《中华人民共和国行政诉讼法》
第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。