云南省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）云高民二终字第5号
上诉人（原审被告）楚雄金甸园经贸有限责任公司。法定代表人陈永新，该公司董事长。
委托代理人张志、李帅，云南滇中律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
被上诉人（原审原告）张斯龙，男，汉族。
委托代理人吴云洲、张朝辉，云南荣楚律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
原审第三人陈永新，男，汉族。
委托代理人杨兵，男，汉族。代理权限为特别授权代理。
原审第三人段云平，男，汉族，。
委托代理人何海伟，男，汉族。代理权限为特别授权代理
原审第三人袁丽萍，女，汉族。
原审第三人曾莹，女，汉族。
原审第三人杨光辉，男，汉族。
原审第三人李勇，男，汉族。
原审第三人李玉龙，男，汉族。
委托代理人袁丽萍，女，汉族。
原审第三人桂希明，男，回族。
原审第三人夏农，男，汉族。
原审第三人何海伟，男，汉族。
原审第三人普开伟，男，彝族。
原审第三人陈凡，男，汉族。
原审第三人赵孟水，男，汉族。
委托代理人殷海芳，女，普米族。
原审第三人黄梅，女，汉族。
委托代理人赵琼，女，白族。
原审第三人潘建勋，男，汉族。
委托代理人王伟华，女，汉族。代理权限为特别授权代理。
原审第三人王伟华，女，汉族。
原审第三人柯永明，男，汉族。
委托代理人丘长禄，男，汉族。代理权限为特别授权代理。
原审第三人郝永惠，女，汉族，。
委托代理人赵琼，女，白族。代理权限为特别授权代理。
原审第三人张文亮，男，汉族。
原审第三人王丽昆，女，汉族。
原审第三人杨迎虹，女，汉族。
委托代理人张雷，男，彝族。代理权限为特别授权代理。
原审第三人何林波，男，汉族。
委托代理人夏农，男，汉族。
原审第三人李玉栖，男，汉族。
委托代理人陈增艳，女。代理权限委托特别授权代理。
原审第三人任红，女，汉族。
委托代理人王丽昆，女，汉族。代理权限为特别授权代理。
上诉人楚雄金甸园经贸有限责任公司（以下简称金甸园公司）因与被上诉人张斯龙、原审第三人陈永新等人公司解散纠纷一案，不服云南省楚雄彝族自治州中级人民法院（2012）楚中民三初字第19号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年12月23日受理本案后，依法组成合议庭于2014年2月25日公开开庭审理了本案。上诉人金甸园公司的委托代理人张志，被上诉人张斯龙的委托代理人吴云洲、张朝辉，原审第三人陈永新的委托代理人杨兵，段云平的委托代理人何海伟，李玉龙的委托代理人袁丽萍，赵孟水的委托代理人殷海芳，郝永惠、黄梅的共同委托代理人赵琼，潘建勋的委托代理人王伟华，任红的委托代理人王丽昆，杨迎虹的委托代理人张雷，何林波的委托代理人夏农，李玉栖的委托代理人陈增艳，柯永明的委托代理人邱长禄，袁丽萍、曾莹、桂希明、夏农、何海伟、普开伟、陈凡、王伟华、王丽昆到庭参加诉讼，张文亮、李勇、杨光辉经本院依法送达传票，未出庭参加诉讼。本院依法缺席对其进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院查明本案法律事实如下：2001年5月29日金甸园公司成立。公司成立之前，金甸园公司订立了公司章程，选举陈永新为董事长，张斯龙、段云平、袁丽萍为董事，黄梅为监事，约定公司存续期为二十年，自营业执照签发之日起计算。金甸园公司的经营范围是：建筑建材、装饰装潢材料、电器机械等，公司注册资本为909.40万元，股东出资额和出资比例分别为：陈永新1**.20万元占18.39%，〖HT3，4〗张斯龙125万元占13.74%，〖HT〗段云平39.10万元占4.3%，黄梅29.10万元占3.20%，袁丽萍9.50万元占1.045%，曾莹8.00万元占0.88%等等。张斯龙认为，金甸园公司自成立以来，没有按照公司章程召开股东会，管理混乱，亏损严重，损害了其股东权利和利益，2012年6月2日张斯龙遂提起诉讼，请求解散金甸园公司。本案经多次调解，双方当事人未能达成协议。
原审法院经审理后认为，根据《中华人民共和国公司法》第三条、第四条、第二十条以及第一百八十一条，第一百八十三条的规定，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第一条的规定不仅是公司解散之诉的受理条件，也是判断公司是否达到解散的实质条件。本案中，张斯龙主张金甸园公司成立至今无法正常召开股东会议，无法形成有效的股东会议，公司管理已达到极为混乱的程度。金甸园否认该事实，并提交了金甸园公司近年来作出股东会议的情况欲以抗辩张斯龙的主张，但按照金甸园公司章程第二十一条、第二十二条规定“股东会议决议由股东按出资比例三分之二和三分之一以上的股东人数通过。”经审查，金甸园公司提交的近年来作出的股东会决议情况，自2009年4月起，金甸园公司所作出的股东会决议并未超过三分之二以上的股东同意，对金甸园公司的抗辩主张，不予采信。张斯龙在提起公司诉讼之前，已通过其他途径，试图化解与金甸园公司的矛盾，经法院主持调解，双方仍无法对股权收购问题达成意见。由于长期以来张斯龙作为金甸园公司的股东未能分配到公司利润，又无法通过合法的退出机制转让其股份，金甸园公司又不愿按斯龙主张的股权金额收购其股份。因此，张斯龙的起诉符合《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第一条第（二）项、第（四）项之规定。张斯龙与金甸园公司及原审第三人已不具备继续合作的基础，共同经营金甸园公司的目的已不能实现。张斯龙已无法正常行使股东权利。据此判决：解散金甸园公司。案件受理费100元，由金甸园公司承担。
原审判决宣判后，金甸园公司不服，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，改判驳回张斯龙的全部诉讼请求。其事实和理由如下：1、原审认定事实错误。第一，原审认定2009年4月起金甸园公司所作出的股东会议决议未得到超过三分之二以上股东同意错误。金甸园公司提交的证据中2009年4月至2012年5月六次股东会议有2次会议决议都超过三分之二以上股东同意。而张斯龙因涉嫌重大安全事故犯罪被取保候审，无法参加股东会议，其他股东均追认了股东会议决议。第二，原审认定张斯龙作为金甸园股东长期未能分配公司利润错误。金甸园公司分配给张斯龙的利润形式多样，通过增资扩股、将金甸园下属金茂房地产公司的工程交由张斯龙施工等方式得到实现。第三，原审认定张斯龙无法通过合法退出机制转让股份，金甸园公司不愿按张斯龙主张股权金额收购其股份错误。金甸园公司认可张斯龙拥有125万元股份，金甸园公司及其他股东同意优先购买其股份，但张斯龙不同意评估，且提出1000万元的巨额转让金，致使股权不能被收购。第四，原审认定张斯龙无法正常行使股东权利错误。张斯龙一段时间不能参加股东会议是由于其放弃权利或被司法机关追究刑事责任无法通知其参加会议造成，且其权利可以直接对外转让或由公司其他股东收购，不存在其无法行使权利的问题；2、本案不符合《中华人民共和国公司法》第一百八十三条规定解散公司的条件，原审认定金甸园经营发生严重困难，继续存续会使股东利益重大损失，判决解散公司错误，丧失法律公平。综上，请求二审依法予以改判。
被上诉人张斯龙答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原判。
原审第三人除柯永明陈述认可张斯龙意见外，其他原审第三人同意上诉人金甸园公司意见。
二审庭审中，各方当事人对原审确认的事实均无异议，对无争议的事实本院予以确认。
在庭审中，金甸园公司提交了金甸园公司的工商登记和纳税凭证，股东会议决议，张斯龙转让股权的申请，转让通知、律师鉴定书，用以证明金甸园公司可以正常经营，作出有效股东会议决议。
张斯龙质证认为，证据没有关联性，不能证明金甸园的上诉理由。并提交了陈凡、陈永新将金甸园公司位于丽江的客栈转让的证据，用以证明金甸园公司实际由陈凡、陈永新操控。
金甸园公司认为转让客栈是金甸园公司的经营活动，与本案没有关联性，不能证明张斯龙的主张。
原审第三人柯永明认可张斯龙的证据证明的主张外，其余第三人认可金甸园公司的证据证明的主张及质证意见。
本院认为，金甸园公司提供的证据能够证明2009年4月27日、2012年5月18日金甸园公司召开的股东会议有三分之二股权股东参与并作出决议。2013年11月3日召开的股东会上，持股比例为78.47%的股东均追认了之前金甸园公司召开股东会议决议的意见，并同意张斯龙对外转让股权，不同意解散金甸园公司。
归纳各方的诉辩主张，本案的争议焦点是：张斯龙要求解散金甸园公司的诉讼请求是否成立。
本院认为，经本院查明金甸园公司自成立至今均能召开股东会议，虽然有几次股东会议没有达到三份之二股份的股东参与，但事后三份之二以上股份股东均对决议予以追认，因此金甸园公司事实上可以做出有效决议，并未陷入公司僵局。原审认为自2009年4月起，金甸园公司所作出的股东会决议并未超过三分之二以上的股东同意与本案证据不符，本院予以纠正。而张斯龙所占股份可以通过向外转让或由其他股东购买实现其股东权利，金甸园公司继续存续并不会造成张斯龙股东利益的重大损失。至于张斯龙溢价转让股份无人接收的情况，是市场交易的风险原因并不是金甸园公司不接收其溢价造成其股东利益损失，因此，张斯龙要求解散金甸园公司的主张不能成立，本院不予支持。原审认定金甸园公司不能形成股东会议决议，张斯龙又无法通过合法的退出机制转让其股份，与本案事实不相符合，本院予以纠正。综上，金甸园公司上诉主张有事实和法律依据，予以支持。原审判令解散金甸园公司不当，予以纠正。据此，依照最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项的规定，判决如下：
一、撤销云南省楚雄彝族自治州中级人民法院（2012）楚中民三初字第19号民事判决；
二、驳回原告张斯龙的诉讼请求。
一、二审案件受理费各100元，由张斯龙负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 鲁 军
审 判 员 孙少波
代理审判员 杨 宏
二〇一四年三月二十日
书 记 员 邵钿茗