福建省三明市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽04刑终213号
原公诉机关三明市三元区人民检察院。
上诉人（原审被告人）练某，男，1970年8月8日出生于三明市三元区，汉族，文盲，务农，住三明市三元区。因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪于2014年12月18日被取保候审，2016年4月12日被逮捕。现羁押于三明市看守所。
原审被告人邓某，男，1978年7月6日出生于三明市三元区，汉族，初中文化，无业，住三明市三元区。因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪于2015年4月23日被取保候审，2016年4月12日被逮捕。现羁押于三明市看守所。
原审被告人黄某甲，男，1969年7月23日出生于三明市三元区，汉族，小学文化，务农，住三明市三元区。因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪于2014年10月23日被刑事拘留，同年11月13日被取保候审，2016年4月12日被逮捕。现羁押于三明市看守所。
原审被告人余某，男，1968年3月27日出生于三明市三元区，汉族，初中文化，务农，住三明市三元区。因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪于2014年10月27日被刑事拘留，同年11月25日被取保候审，2016年4月12日被逮捕。现羁押于三明市看守所。
原审被告人黄某乙，男，1972年3月23日出生于三明市三元区，汉族，小学文化，务农，户籍地三明市三元区。因涉嫌非法采伐国家重点保护植物罪于2014年10月18日被取保候审，2016年4月12日被逮捕。现羁押于三明市看守所。
原审被告人黄某丙，男，1966年1月27日出生于三明市三元区，汉族，公民身份号码3504031966********，小学文化，务农，住三明市三元区中村乡坑源村黄厝*号附*号。因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪于2014年11月13日被取保候审，2016年4月12日被逮捕。现羁押于三明市看守所。
原审被告人黄某丁，男，1966年6月24日出生于三明市三元区，汉族，小学文化程度，务农，住三明市三元区。因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪于2014年11月13日被取保候审，2016年4月12日被逮捕。现羁押于三明市看守所。
原审被告人谢某，男，1962年8月23日出生于三明市三元区，汉族，小学文化，务农，住三明市三元区。因涉嫌犯非法出售国家重点保护植物罪于2015年4月24日被刑事拘留，同年5月19日被取保候审。
原审被告人范某，男，1970年10月9日出生于福建省宁化县，汉族，初中文化，务工，户籍地福建省宁化县，住三明市三元区厦门。1990年8月11日因犯盗窃罪被福建省宁化县人民法院判处有期徒刑一年。因涉嫌犯非法运输国家重点保护植物罪于2014年10月3日被刑事拘留，同年10月20日被取保候审。
三明市三元区人民法院审理三明市三元区人民检察院指控原审被告人邓某、黄某甲、余某、练某、黄某乙、黄某丙、黄某丁犯非法采伐国家重点保护植物罪、原审被告人谢某犯非法出售国家重点保护植物罪，原审被告人范某犯非法运输国家重点保护植物罪一案，于2016年6月15日作出（2016）闽0403刑初26号刑事判决，原审被告人练某不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，不需要开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2014年9月底，被告人邓某与余祖军（在逃）合谋一起购买红豆杉进行非法采伐。两人商定好后于2014年9月底，由被告人邓某出面与被告人谢某商量购买红豆杉事宜，两人商定以1株15000元的价格购买被告人谢某管护的中村乡吉峰村“赤岺面”山场1株地径为54厘米的红豆杉，并且商量好叫被告人谢某在砍伐当日借故离开家，以回避警方的调查。2014年10月2日，余祖军、被告人邓某雇佣被告人黄某甲、余某、练某、黄某乙、黄某丙、黄某丁及黄增奎（已死亡）一同前往中村乡吉峰村“赤岺面”山场非法采伐红豆杉。中村乡吉峰村“赤岺面”山场一共有三株红豆杉，被告人邓某原本与被告人谢某讲好所购买的那株红豆杉在“赤岺面”山场左侧较隐蔽处，但余祖军、被告人邓某等人一上山就将山场中间和右侧明显的可以看到的2株红豆杉砍掉，之后余祖军认为砍2株会亏本，将左侧那株所购买的红豆杉也一并砍掉。在砍伐过程中，由被告人余某负责将红豆杉砍倒，被告人练某负责打枝裁筒，被告人黄某甲、黄某乙、黄某丙、黄某丁及黄增奎将裁筒后的红豆杉装到被告人范某驾驶的闽G×××××号小货车上，并将其中裁好的四段红豆杉装在被告人余某、练某开来山场的后三轮摩托车上。随后被告人范某将车辆开至中村乡杜水村路段时被民警查获。余祖军发现警车后，即打电话告知被告人黄某甲，叫其逃离砍伐现场，被告人黄某甲马上通知所有人逃离了砍伐现场。
经林业技术鉴定，余祖军、被告人邓某等人参与非法砍伐的3株红豆杉为国家一级重点保护植物南方红豆杉，3株红豆杉地径分别为50厘米、54厘米、60厘米，立木蓄积达4.7423立方米。
2014年10月2日，被告人范某被三明市公安局三元森林分局抓获；2014年10月18日，被告人黄某乙在家中被三明市公安局三元森林分局抓获；2014年10月23日，被告人黄某甲向三明市公安局三元森林分局投案自首；2014年10月27日，被告人余某向三明市公安局三元森林分局投案自首；2014年11月13日，被告人黄某丙、黄某丁向三明市公安局三元森林分局投案自首；2014年12月18日被告人练某向三明市公安局三元森林分局投案自首；2015年4月23日，被告人邓某向三明市公安局三元森林分局投案自首；2015年4月24日，被告人谢某向三明市公安局三元森林分局投案自首。被告人邓某退出赃款人民币9000元；被告人谢某退出赃款人民币15000元，黄某甲、黄某乙、黄某丙、黄某丁各退出违法所得人民币400元。
被告人黄某乙、黄某丙、黄某丁被公安机关抓获后，为公安机关查获了另一起非法采伐国家重点保护植物案件提供重要线索。
原判认定上述事实的证据有：三明市三元区中村乡吉峰村民委员会的报案材料，鉴定意见书，现场勘验笔录、现场照片、辨认笔录，扣押物品清单，现场缴获的11筒红豆杉原木，作案工具轻型仓栅式货车、三轮摩托车、油锯等物证，户籍证明、到案经过及被告人邓某、黄某甲、余某、练某、黄某乙、黄某丙、黄某丁、谢某、范某的供述等。
原判认为，被告人邓某、黄某甲、余某、练某、黄某乙、黄某丙、黄某丁非法采伐国家一级重点保护植物南方红豆杉3株，立木蓄积达4.7423立方米，情节严重，其行为已构成非法采伐国家重点保护植物罪。被告人谢某非法出售国家重点保护植物南方红豆杉1株，其行为已构成非法出售国家重点保护植物罪。被告人范某非法运输国家重点保护植物红豆杉，其行为已构成非法运输国家重点保护植物罪。被告人邓某在非法采伐国家重点保护植物的共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人黄某甲、余某、练某、黄某乙、黄某丙、黄某丁在共同犯罪中起次要或者辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人邓某、黄某甲、余某、练某、黄某丙、黄某丁、谢某犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，属自首，依法可以从轻或减轻处罚，同时被告人黄某乙、黄某丙、黄某丁还为三明市公安局三元森林分局提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现，可以从轻或减轻处罚。被告人范某归案后如实供述自己的罪行，属坦白，依法予以从轻处罚。但被告人范某犯有前科劣迹，酌情予以从重处罚。综合考虑到被告人谢某系初犯，积极全额退赃，不致再危害社会，可以适用缓刑。被告人范某犯罪较轻，不致再危害社会，也可以适用缓刑。公诉机关对被告人邓某、黄某甲、余某、练某、黄某乙、黄某丙、黄某丁、谢某、范某从轻、减轻处罚的量刑意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条以及最高人民法院《关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第（二）项的规定，判决：一、被告人邓某犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元。二、被告人黄某甲犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三万元。三、被告人余某犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三万元。四、被告人练某犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三万元。五、被告人黄某乙犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元。六、被告人黄某丙犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三万元。七、被告人黄某丁犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三万元。八、被告人谢某犯非法出售国家重点保护植物罪，判处有期徒刑一年缓刑一年二个月，并处罚金人民币三万元。九、被告范某犯非法运输国家重点保护植物罪，判处有期徒刑一年缓刑一年二个月，并处罚金人民币三万元。十、作案工具：车牌号为闽G×××××银色轻型仓栅式货车一辆、车牌号为鲁E×××××红色三轮摩托车一辆、车牌号为闽G×××××红色三轮摩托车一辆、油锯一把，予以没收。十一、被告人邓某、谢某、黄某甲、黄某乙、黄某丙、黄某丁违法所得款共计人民币25600元，予以没收，上缴国库。
上诉人练某上诉称：其在共同犯罪中起着次要作用，系从犯，并具有自首情节，由于其系文盲，法律意识淡薄，且家庭经济困难，原判量刑过重，请求二审法院对其减轻处罚。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。原判认定原审被告人邓某、黄某甲、余某、练某、黄某乙、黄某丙、黄某丁犯非法采伐国家重点保护植物罪、原审被告人谢某犯非法出售国家重点保护植物罪，原审被告人范某犯非法运输国家重点保护植物罪的证据均经一审庭审举证、质证，能相互印证，本院二审予以确认。
本院认为，上诉人练某、原审被告人邓某、黄某甲、余某、黄某乙、黄某丙、黄某丁违反国家规定，非法采伐国家一级重点保护植物南方红豆杉3株，立木蓄积达4.7423立方米，情节严重，其行为已构成非法采伐国家重点保护植物罪。原审被告人谢某非法出售国家重点保护植物南方红豆杉1株，其行为已构成非法出售国家重点保护植物罪。原审被告人范某非法运输国家重点保护植物红豆杉，其行为已构成非法运输国家重点保护植物罪。原审被告人邓某在共同犯罪中起主要作用，系主犯；上诉人练某及原审被告人黄某甲、余某、黄某乙、黄某丙、黄某丁在共同犯罪中起次要或者辅助作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。上诉人练某、原审被告人邓某、黄某甲、余某、黄某丙、黄某丁、谢某犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，属自首，可从轻或减轻处罚，原审被告人黄某乙、黄某丙、黄某丁提供重要线索，得以侦破其他案件，具有立功表现，可以从轻或减轻处罚。原审被告人邓某退出部分赃款，黄某甲、黄某乙、黄某丙、黄某丁退出违法所得，可酌情从轻处罚。综合考虑上述量刑情节，决定对上诉人练某、原审被告人邓某、黄某甲、余某、黄某乙、黄某丙、黄某丁减轻处罚。原审被告人谢某系初犯，且退出全部赃款，有悔罪表现，符合缓刑条件，可以适用缓刑。原审被告人范某有前科劣迹，可酌情从重处罚，但其归案后如实供述自己的罪行，属坦白，有悔罪表现，且犯罪较轻，亦符合缓刑条件，可以适用缓刑。原判根据上诉人练某的犯罪情节、从犯、自首等量刑情节，已对其处以法定刑以下的刑罚，量刑适当，上诉人练某提出原判量刑过重的意见不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 谢 学 斌
审判员 林 广 伦
审判员 方 丽 萍
二〇一六年八月十二日
书记员 陈月虹（代）
附相关法条：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。