南通市崇川区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0602民初3445号
原告施桂芬。
委托代理人张懿，北京大成（南通）律师事务所律师。
委托代理人梁志强，北京大成（南通）律师事务所律师。
被告蒋来兵。
被告中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司，住所地南通市青年中路90号。
负责人高峰，总经理。
委托代理人赵玥，该公司职员。
原告施桂芬与被告蒋来兵、中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司（以下简称人保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员唐文新独任审判，公开开庭进行了审理。原告施桂芬的委托代理人张懿、梁志强、被告蒋来兵、被告人保公司的委托代理人赵玥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
本案相关情况
双方有争议的事项为第五项、第六项、第七项至第十三项，其他事项双方无争议，本院予以确认。
一、事故发生概况：2014年12月8日9时许，被告蒋来兵驾驶苏F×××××小型汽车，途经南通市通沪大道工业博览城北门路段由西向南右转弯行驶时，所驾车左侧与在道路南侧非机动车道内由东向西行驶的原告施桂芬所驾市区812690电动自行车右侧碰撞，发生道路交通事故，致两车不同程度损坏，原告施桂芬受伤。
2014年12月11日，原告施桂芬与被告蒋来兵签订协议书一份，约定原告施桂芬的医疗费用及各种费用超出交强险部分，由被告蒋来兵承担70%，原告施桂芬承担30%。
二、交警部门的责任认定结果：原告施桂芬与被告蒋来兵负事故的同等责任。
三、肇事车辆投保情况：肇事车辆苏F×××××小型汽车在被告人保公司处投保了交强险及商业三责险30万元，且投保了不计免赔，事故发生于保险期间。
四、原告在事故后的治疗情况：事故发生后，原告施桂芬被送至南通大学附属医院住院治疗，于2014年12月18日行右胫腓骨下段骨折切开复位内固定术，于2014年12月18日好转出院。
2015年8月29日，北京大成（南通）律师事务所委托南通市第一人民医院司法鉴定所对原告施桂芬的休息期、护理期及人数、营养期，二次手术费及相关的休息期、护理期及人数、营养期进行法医学鉴定。2015年9月7日，该鉴定机构出具通一院司鉴所[2015]临鉴字第1161号鉴定意见书。鉴定意见为：1、被鉴定人施桂芬因交通事故致右胫腓骨下段骨折，伤后休息期为180日，护理期为90日，护理人数住院期间为二人，非住院期间为一人，营养期为90日。2、被鉴定人二次手术费为8000元，相关的休息期为60日，护理期为15日，护理人数为一人，营养期为15日。
2016年3月24日，原告施桂芬再次在南通大学附属医院住院，于2016年4月8日行右胫腓骨远端骨折术后内固定取出术，于2016年4月15日治愈出院。
五、医疗费：原告施桂芬主张85664.57元（包含被告人保公司垫付的10000元，被告蒋来兵垫付的35000元）。被告认为医疗费总额中扣除原告第一次住院期间伙食费169.4元、护理费206元以及第二次住院期间的伙食费241.2元后为85047.97元，还应当扣除15%的非医保用药。
六、住院伙食补助费：原告施桂芬主张594元。被告认可按照18元/日计算32日，应该为576元。
七、营养费：原告施桂芬主张1050元。被告认可。
八、护理费：原告施桂芬主张10880元。被告认可按照85元/日计算，时间、人数同意按照鉴定意见书的结论。
九、误工费：原告施桂芬主张12000元。被告不予认可。
十、交通费：原告施桂芬主张800元。被告认为由法院酌定。
十一、鉴定费：原告施桂芬主张1440元。被告不愿意承担。
十二、被告垫付及已处理情况：事故发生后，被告蒋来兵先行垫付医疗费35000元，被告人保公司先行垫付医疗费用10000元。
十三、原告的诉讼请求：1、判令被告赔偿原告损失44768.35元；2、诉讼费由被告承担。
裁决结果
本院认为：一、关于赔偿责任问题。交警部门做出的原告施桂芬、被告蒋来兵负事故的同等责任的事故认定，本院予以确认。本院认定，按照相关法律规定，对原告施桂芬的损失由被告蒋来兵承担60%的赔偿责任，由于原告施桂芬与被告蒋来兵曾在交警部门达成协议，双方约定原告施桂芬的医疗费用及各种费用超出交强险部分，由被告蒋来兵承担70%，原告施桂芬承担30%，该约定系双方自愿达成，于法不悖，依法予以准许。依据《最高人民法院〈关于道路交通损害赔偿司法解释〉》第十六条的规定被告人保公司应先在交强险赔偿限额内对原告的损失承担赔偿责任；超出交强险赔偿限额的损失，由被告人保公司××保险合同约定及责任比例在商业三责险限额内予以赔偿，超出的部分××原告施桂芬与被告蒋来兵的约定，由被告蒋来兵承担。
二、××《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合本案证据及诉辩意见，核定原告的损失如下：1、医疗费。原告发生医疗费用总金额为85664.57元，其中应当扣除伙食费、护理费，扣除后的金额为85047.97元，本院予以确认。关于被告人保公司提出的扣除非医保用药费用的意见，其未举证证明本案中哪些用药属非医保用药范围，且医院所用药物均是××患者伤情开具，不在投保人、受害人的可控范围之内，故该意见本院不予采纳。2、住院伙食补助费。原告施桂芬实际住院32日，参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准18元/天，本院确定原告的住院伙食补助费为576元（32×18）。3、营养费。××鉴定报告，原告施桂芬需要营养天数为105天，两被告无异议，本院认定原告的营养费为1050元。4、护理费。××鉴定报告，原告施桂芬的护理期为第一次90日，护理人数住院期间为二人，非住院期间为一人；第二次手术后为一人护理15日，按照85元/日，本院认定原告的护理费为10880元[（23×2＋67＋15）×85]。5、误工费。××原告施桂芬提供的协议书、工资表，被告人保公司提供的交通事故伤者基本情况表以及鉴定报告，原告发生事故前系在家务农，打打杂工，其主张按照1500元/月的标准未超出法律规定的标准，结合鉴定报告，本院认定原告休息期为240，其误工费计算为12000元（240÷30×1500）。6、交通费。考虑到原告施桂芬的伤情、治疗以及检查、鉴定的地点、时间、次数，本院酌情认定交通费500元。9、鉴定费。原告施桂芬进行鉴定产生的1440元费用，属于诉讼参与人辅助诉讼的费用，应计入诉讼费用一并处理。
综上，原告施桂芬因本起交通事故而造成的损失为：医疗费85047.97元、住院伙食补助费576元、营养费1050元、护理费10880元、误工费12000元、交通费500元，合计110053.97元。对原告的上述损失，由被告人保公司在交强险限额内赔偿原告施桂芬33380元，超出交强险部分的损失76673.97元，由被告人保公司在商业三责险范围内赔偿其中的60%，即46004.38元；由被告蒋来兵赔偿其中的10%，即7667.4元。由被告蒋来兵垫付的医疗费35000元，在扣除被告蒋来兵应当赔偿的7667.4元，余款27332.6元原告施桂芬应当返还被告蒋来兵，该款可由被告人保公司直接代为给付。综上，被告人保公司在交强险及商业险限额内应当赔偿原告施桂芬79384.38元（33380＋46004.38），扣除被告人保公司先行垫付的10000元、被告蒋来兵垫付的27332.6元，被告人保公司还应给付原告施桂芬42051.78元，另外给付被告蒋来兵27332.6元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（一）项、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告施桂芬人民币42051.78元。
二、被告中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司于本判决生效之日起十日内一次性给付被告蒋来兵人民币27332.6元。
三、驳回原告施桂芬的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费200元（已减半）、鉴定费1440元，合计1640元，由原告施桂芬负担492元，被告蒋来兵负担164元，被告中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司负担984元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时应向江苏省南通市中级人民法院预交上诉案件受理费400元。户名：南通市财政局（南通市中级人民法院），开户行：中行西被闸支行，账号：47×××82。
审判员 唐文新
二〇一六年七月二十七日
书记员 李 军