安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）合民一终字第01499号
上诉人（原审原告）：安徽振升保安服务有限公司，住所地合肥市高新区合欢路16号新世纪商务中心2幢504室，组织机构代码58150826-6。
法定代表人：汤祥，常务副总经理。
委托代理人：崔建军，男。
委托代理人：葛进，男。
被上诉人（原审被告）：董家道。
委托代理人：李光凤，安徽惠民法律援助维权中心律师。
上诉人安徽振升保安服务有限公司（以下简称振升公司）因劳动争议纠纷一案，不服合肥市蜀山区人民法院（2014）蜀民一初字第02956号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理本案，现已审理终结。
经审理查明：2011年7月1日，振升公司（甲方）与董家道（乙方）签订劳动合同，约定：合同期自2011年7月3日起至2013年7月2日止，其中试用期2个月；乙方从事值班岗位（工种）工作；乙方试用期劳动报酬1100元，试用期满转正后的劳动报酬为1300元，劳动报酬包括基本报酬、满勤报酬、加班费等；在合同期内，甲乙双方须依据法律法规的规定，向当地的社会保险机构缴纳社会保险；乙方如要求自行到社保机构办理社会保险缴费手续，缴费后可以凭社保缴费凭据到甲方财务部门按比例报销等。2012年4月18日20时45分左右，董家道在上晚班途中发生交通事故受伤，道路交通事故认定书认定董家道无责任。对此，蜀山区人社局于2012年12月24日作出编号为蜀山工认（2002）589号《认定工伤决定书》，决定予以认定董家道为工伤。振升公司不服该《认定工伤决定书》，向人民法院提起诉讼、上诉，合肥市中级人民法院于2014年3月6日作出（2014）合行终字第00049号行政判决书，判决：驳回上诉，维持原判（驳回振升公司的诉讼请求）。期间，董家道于2013年11月对其伤情向合肥市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，该鉴定委员会于2013年12月9日作出编号为合劳鉴（2013）第2305号《职工因工劳动能力鉴定结论通知书》，认定董家道右踝关节骨折脱位劳动功能障碍鉴定为八级。为此，董家道支付鉴定费280元。对此，振升公司不服于2013年12月27日向安徽省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。此后，安徽省劳动能力鉴定委员会分别于2014年2月、4月两次通知振升公司，并要求振升公司及时通知董家道按要求参加鉴定，因董家道于2014年2月19日、2014年4月11日两次均未到场，已终止对董家道的再次鉴定。对此，董家道抗辩称其从未收到过振升公司的相关告知。
董家道伤情于2012年4月18日至2012年5月17日入住中国人民解放军第一零五医院治疗29天，诊断为右踝关节骨折脱位，出院医嘱避免过早下床负重活动、定期复查摄片、二次手术取除内固定等。此后，董家道多次前往中国人民解放军第一零五医院进行了门诊复查，其中2012年10月18日复查病例记载“建议休息理疗”、2012年12月17日复查病例记载“建议休息为主”。对此，中国人民解放军第一零五医院于2014年11月26日出具说明一份，写明“出院医嘱中补充建议全修13个月”；2013年4月24日至2013年5月7日入住中国人民解放军第一零五医院治疗13天，取右踝关节骨折脱位术后内固定留存物，出院医嘱建议全修2月、不适随访等。此后，董家道多次前往中国人民解放军第一零五医院进行了门诊复查，其中2013年6月21日复查病例记载“建议理疗休息”、2013年8月27日复查病例记载“休息理疗”。2013年9月1日至2013年9月23日，董家道因右踝关节骨折内固定术后站立困难，摔倒致右胫股外侧平台骨折、右腓骨小头骨折入院治疗22天，出院医嘱建议全修3月、需专人护理等。
2012年5月24日，振升公司向董家道出具收入证明一份，证明董家道月平均收入1800元。一审庭审中，董家道主张其实际发放的工资不到1300元。
董家道自受伤后，一直未上班。振升公司未为董家道办理社会保险。董家道与振升公司因工伤待遇协商未果，董家道于2014年4月14日申请劳动仲裁，请求裁决：1、振升公司）向董家道支付工伤待遇各项赔偿共计147779.6元（一次性伤残补助金4227×60%×11个月＝27898.2元，一次性医疗补助金4227×8个月＝33816元，一次性伤残就业补助金4227×15个月＝63405元，停工留薪期间的工资4227元×80%×4个月＝13526.6元，住院护理费及伙食补助费总计9134元）；2、振升公司）向董家道支付劳动能力鉴定费280元；3、振升公司为董家道补办2011年7月至今的社会保险；4、振升公司向董家道支付未签订劳动合同双培工资19800元（1800元×11个月）；5、振升公司董家道支付因未缴纳社会保险致使劳动关系解除的经济补偿金4800元（1800元×2.5）；6、解除振升公司与董家道之间的劳动关系。蜀山区劳动争议仲裁委员会于2014年8月12日作出蜀劳裁字（2014）215号裁决书，裁决：1、董家道与振升公司之间的劳动关系于2012年8月解除；2、振升公司支付董家道一次性工伤医疗补助金30296元、一次性伤残就业补助金39763.5元、鉴定费280元，合计70339.5元；3、振升公司支付董家道解除劳动关系经济补偿金1100元；4、振升公司为到家到补办2011年7月至2012年8月的社会保险（具体缴纳项目和缴纳比例由社会保险管理机构依法核定，个人缴纳比例部分费用由董家道承担）。振升公司不服该裁决，向原审法院起诉，请求判令：振升公司无义务向董家道支付一次性工伤医疗补助金30296元，一次性伤残就业补助金39763.5元，鉴定费280元、无义务支付经济补偿金1100元、无需为董家道补办2011年7月至2012年8月期间的社会保险。
另查明：董家道因交通事故经原审法院（2014）蜀民一初字第01268号民事判决书判决已得到118345.60元赔偿，其中残疾赔偿金46228元、依据安徽同德司法鉴定所鉴定误工期为伤后180日判决赔付误工费11394元（23114元÷365天×180天）、依据安徽同德司法鉴定所鉴定护理期为伤后90日判决赔付护理费8775元（90天×97.5元／天）、伙食补助费1260元（42天×30元／天）。
原审法院审理后认为：劳动争议案件应对劳动仲裁请求事项进行全面审理。依据董家道与振升公司之间签订的书面劳动合同，可认定双方之间的劳动关系自2011年7月3日建立，于2013年7月2日期满。董家道于2012年4月18日劳动关系存续期间受伤，后于2012年12月24日被认定为工伤。依据董家道自2012年4月18日至2013年9月23日的伤情治疗住院病历和门诊病历，可认定董家道的伤情自2012年4月18日至2013年12月23日一直处于治疗期间。因此，应认定自2013年12月24日起双方之间劳动合同因2013年7月2日期满续延的情形消失，至此双方劳动合同终止。因振升公司未能举证证明劳动合同终止存在其维持或者提高劳动合同约定条件要求续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形，且振升公司至今未为董家道办理社会保险，故振升公司应向董家道支付相应的经济补偿金，并承担工伤赔偿责任。因此，对董家道主张的未签订劳动合同的双倍工资，及振升公司在劳动关系实际终止后主张解除劳动关系的请求，不予以支持。
法律规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。依此规定，应认定劳动合同中“乙方如要求自行到社保机构办理社会保险缴费手续，缴费后可以凭社保缴费凭据到甲方财务部门按比例报销”的约定无效。因振升公司至今未为董家道办理社会保险，故董家道应予以补办，所需费用由双方按比例共同承担。
关于董家道的工资发放情况，振升公司负有举证责任。依据原董家道双方签订的劳动合同，可认定董家道的月工资为1300元；依据振升公司于2012年5月24日向董家道出具的收入证明，可认定董家道月平均收入1800元。至于董家道的实际月平均工资究竟为多少，因振升公司未能举证相应的工资发放凭据，董家道庭审中主张其实际发放的工资不到1300元，故应认定董家道的月工资为1300元较为合理，故振升公司应向董家道支付经济补偿金3250元（1300元×2.5）。
董家道工伤应享受工伤待遇。因振升公司未为董家道办理工伤保险，故董家道的工伤待遇应由振升公司予以支付。合肥市劳动能力鉴定委员会于2013年12月9日认定董家道右踝关节骨折脱位劳动功能障碍鉴定为八级，至2014年4月11日因董家道未到场而导致安徽省劳动能力鉴定委员会终止了对董家道劳动能力的再次鉴定。因振升公司未能举证证明其按照安徽省劳动能力鉴定委员会的要求及时通知董家道按要求参加鉴定，故由此造成的法律后果应由振升公司自行承担。因此，应采信合肥市劳动能力鉴定委员对董家道作出的劳动功能障碍鉴定为八级的结论，其鉴定费280元应由振升
公司承担。《工伤保险条例》规定，工伤职工在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，故董家道所主张的4个月停工留薪期内的工资待遇应为5200元。对于超过该数额的部分，不予以采信。合肥市人民政府关于贯彻实施工伤保险条例的若干意见（合政（2005）140号）第十一条规定，职工的工伤系第三人侵权行为所致的工伤，职工先获得侵权损害赔偿的，赔偿项目与工伤保险待遇相同项目标准相比的不足部分由工伤保险基金补足差额。董家道的工伤系第三人侵权行为所致，其主张的一次性伤残补助金27898.2元、住院护理费及伙食补助费9134元、4个月停工留薪期内应获得工资待遇为5200元，已在该院（2014）蜀民一初字第01268号民事判决中获得足额赔偿，故不予以支持。
《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》规定，职工因工致残被鉴定为八级伤残的，劳动合同期满终止的，由用人单位按照统筹地区上年度职工月平均工资标准支付8个月的一次性工伤医疗补助金和15个月的伤残就业补助金。因此，董家道应获赔的一次性工伤医疗补助金为33816元（4227×8个月）、伤残就业补助金63405元（4227×15个月）。对此，振升公司应向董家道给付。综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条、第四十五条、第四十六条、第四十七条第一款和第三款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，判决：一、振升公司于判决生效之日起10内到社会保险经办机构为董家道补办社会保险手续，补缴2011年7月3日至2013年12月23日的各项社会保险，所需费用由双方按比例共同承担；二、振升公
司于判决生效之日起10内向董家道支付经济补偿金3250元（1300元×2.5）；三、振升公司于判决生效之日起10内向董家道支付鉴定费280元；四、振升公司于判决生效之日起10内向董家道支付一次性工伤医疗补助金为33816元；五、振升公司于判决生效之日起10内向董家道支付伤残就业补助金63405元；六、驳回振升公司的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由安徽振升保安服务有限公司承担。
振升公司上诉称：1、振升公司依法向省劳动能力鉴定委员会申请了再次鉴定，但是董家道拒绝再次鉴定，因此合肥市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论应当为无效结论。2、董家道第一次出院后，伤情稳定，在其伤情完全康复的情况下，再次到105医院就诊，让门诊医生为其出具建休的说明。该说明仅仅是医生的个人意见，不具有科学性，不应得到支持。停工留薪期应经过专业的鉴定机构进行鉴定确定，仲裁关于此项认定正确，一审认定不符合法律规定。请求撤销原判，依法改判支持其原审全部诉讼请求。
董家道辩称：我方从未接到振升公司关于再次鉴定的通知，振升公司也未能提供证明其通知了我方。一审关于停工留薪期的认定符合法律规定，也与复查病例相互印证。一审法院认定正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院认为：振升公司对于合肥市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论有异议，向省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。依据省劳动能力鉴定委员会提供的情况说明，该委已经终止了对董家道的再次鉴定程序。鉴于省劳动能力鉴定委员会未对合肥市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论进行变更和撤销，故对于合肥市劳动能力鉴定委员会作出的董家道工伤八级的鉴定结论应予以认定。振升公司上诉主张合肥市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论无效，没有依据，本院不予支持。
合肥市蜀山区劳动争议仲裁委员会依据董家道的伤情和伤残等级裁定董家道与振升公司的劳动关系于2012年8月解除，振升公司为董家道补缴2011年7月至2012年8月期间的社会保险，振升公司支付董家道工伤补偿计70339.5元，支付董家道经济补偿金1100元，对于仲裁裁决，董家道没有向一审法院提起诉讼，应视为董家道对该仲裁裁决的认可。一审在振升公司起诉主张不应支付各项费用和补缴社会保险的情况下判决加重了振升公司的支付责任，超出了当事人请求的范围，违反法律规定，应予以纠正，振升公司应按照仲裁裁决支付董家道各项费用以及补办社会保险。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销合肥市蜀山区人民法院（2014）蜀民一初字第02956号民事判决；
二、董家道与安徽振升保安服务有限公司劳动关系于2012年8月解除；
三、安徽振升保安服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付董家道一次性工伤医疗补助金30296元、一次性伤残就业补助金39763.5元、鉴定费280元，合计70339.5元；
三、安徽振升保安服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付董家道解除劳动关系经济补偿金1100元；
四、安徽振升保安服务有限公司于本判决生效之日起十日内为董家道补办2011年7月至2012年8月的社会保险（具体缴纳项目和缴纳比例由社会保险管理机构依法核定，个人缴纳比例部分费用由董家道承担）；
五、驳回安徽振升保安服务有限公司的其他诉讼请求。
二审案件受理费10元，由安徽振升保安服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 勇
审 判 员 马枫蔷
代理审判员 余海兰
二〇一五年四月二十八日
书 记 员 朱 敏
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。