山西省灵丘县人民法院民 事 判 决 书（2016）晋0224民初701号原告：邹宏兵，男，汉族，1971年9月29日出生，重庆市开县城镇居民。被告：灵丘县中宇矿业有限责任公司，住所地灵丘县白崖台乡大阳坡村。法定代表人：王永岗，该公司经理。被告：张普中，男，汉族，1950年1月15日出生，大同市城区城镇居民。被告：张乾隆，男，汉族，1980年7月1日出生，大同市城区城镇居民。三被告委托诉讼代理人：宋光祥，山西祥光律师事务所律师。原告邹宏兵与被告灵丘县中宇矿业有限责任公司（以下简称中宇公司）、张普中、张乾隆合同纠纷一案，本院于2016年9月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告邹宏兵和被告中宇公司、张普中、张乾隆的委托诉讼代理人宋光祥到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告邹宏兵向本院提出的诉讼请求：1、请求人民法院依法判令被告中宇公司立即退还原告保证金570万元，支付利息256.5万元，赔偿误工损失40万元。2、判令被告张普中和张乾隆共同对上述第一项诉讼请求共同承担连带责任；3、本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：2014年3月18日，原告与被告中宇公司签订了《灵丘县白崖台乡大阳坡北铁矿采掘工程承包协议书》。该合同约定，原告在2014年3月18日到2017年3月17日期间，承包被告中宇公司所属矿区的采掘工程，合同对工程的内容、工程质量、单价及结算方式、结算时间以及双方的权利、责任和违约责任等事项进行了详细的约定。按照合同约定，原告分两笔通过银行付给被告中宇公司合同保证金1000万元，被告在确认收到原告的1000万元保证金后，于2014年3月21日给原告出具了1000万元的现金收据。依照《承包协议书》第八条3款约定，被告中宇公司应当在合同签订的15个工作日内确保乙方即原告进场开工，可一直到2014年9月30日一直无法开工，由于被告中宇公司违约无法提供采矿所涉及的各种法定手续，导致合同无法履行，原告无法进场施工，给原告造成了重大的经济损失。后原、被告双方又于2014年7月12日再次签订了《灵丘县白崖台乡大阳坡北铁矿采掘协议补充协议》。该《补充协议》首先明确了“因难以预料的原因甲方未能让乙方正常施工”；第一、第二、第三条约定了2014年3月18日至2014年9月30日期间的利息支付办法；第四条专门对保证金的退还时间以及滞纳金（实际属于利息性质）支付办法进行了清楚明了的约定。“2014年9月30日前，如仍未能让乙方正常施工，甲方保证无条件退还乙方保证金1000万元。如果不能按时退还保证金，每逾期10天甲方向乙方支付滞纳金100万元，直到还清为止”。该《补充协议》签订后，被告中宇公司于2014年末给原告支付了2014年3月18日至2014年12月18日期间9个月的利息270万元，偿还保证本金430万元，至此，被告中宇公司尚欠原告保证金本金570万元。2015年8月被告中宇公司再次偿还了2014年12月18日至2015年8月18日期间的利息165万元。2015年8月18日至2016年11月18日共15个月的利息256.5万元和保证金本金570万元共计836.5万元至今未付。为此，原告数次与三被告等公司负责人联系清偿债务事宜，而三被告以不接电话、不见面、相互推诿的实际行为，拒绝履行剩余的合同债务。经过《全国企业信用信息公示系统》查询得知，被告中宇公司仅由两名股东成立，分别是被告张普中和被告张乾隆。被告张普中在2015年12月11日将该公司的法定代表人变更为没有分文股份的王永岗。依照公司法的相关规定，被告张普中仍是被告中宇公司的实际控制人，对该公司仍然享有决策权。根据上述事实，被告中宇公司的重大违约行为，导致双方签订的《承包协议书》已经于2014年9月30日全面终止。之后所签订的《补充协议书》实际上是一份债务履行合同，具有法律效力，被告中宇公司必须依法依约赔偿。由于被告张普中、张乾隆长期将公司处于歇业状态，懈怠于管理，不依照公司法的相关规定履行职责，故请求法院依法判令被告中宇公司对公司的债务承担连带法律责任。被告中宇公司、张普中、张乾隆辩称：被告中宇公司仅仅是提供了账户，给原告出具了收款收据，但实际上在2013年12月1日，原公司股东即张普中、张乾隆的股份已经转让给左强和钮小丽，转让后才签订的采掘工程合同。在履行合同期间，被告中宇公司的实际控制人是左强和钮小丽，且从2014年3月21日和2014年3月25日左强和钮小丽从公司账户上取走了926万元；钮小丽从2014年7月29日到2014年的12月28日已返还原告保证金705万元，张普中于2015年4月2日、22日、23日返还原告保证金160万元；因此被告中宇公司、张普中和张乾隆不应该承担任何责任，法院应驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据：被告提供的股权转让合同、借款单，本院认为该两份证据与本案无关，本院不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年3月18日，原告与被告中宇公司签订了《灵丘县白崖台乡大阳坡北铁矿采掘工程承包协议书》。该合同约定，原告在2014年3月18日到2017年3月17日期间，承包被告中宇公司所属矿区的采掘工程，合同对工程的内容、工程质量、单价及结算方式、结算时间以及双方的权利、责任和违约责任等事项进行了详细的约定。按照合同约定，原告分两笔通过银行付给被告中宇公司合同保证金1000万元，被告在确认收到原告的1000万元保证金后，于2014年3月21日给原告出具了1000万元的现金收据。后因故被告中宇公司未能让原告在协议约定的时间内正常施工，原告与被告中宇公司双方于2014年7月12日再次签订了《灵丘县白崖台乡大阳坡北铁矿采掘协议补充协议》。该《补充协议》第一、第二、第三条约定了2014年3月18日至2014年9月30日期间的利息支付办法，即被告同意为原告垫付2014年3月18日至2014年6月30日的利息款150万元，并同意从2014年6月30日起每月向原告支付45万元的利息直至正常施工之日止；第四条约定：“2014年9月30日前，如仍未能让乙方正常施工，甲方保证无条件退还乙方保证金1000万元。如果不能按时退还保证金，每逾期10天甲方向乙方支付滞纳金100万元，直到还清为止。甲方为乙方前期垫付的150万元利息款，不予偿还。”该《补充协议》签订后，被告中宇公司于2014年7月29日向原告支付利息100万元，于2014年9月10日向原告支付利息100万元。被告中宇公司直至2014年9月30日仍未能让原告正常施工。后被告中宇公司分别于2014年10月17日向原告支付15万元，于2014年10月18日向原告支付45万元，于2014年10月19日向原告支付20万元，于2014年10月20日向原告支付20万元，于2014年10月30日向原告支付50万元，于2014年11月21日向原告支付100万元，于2014年11月24日向原告支付100万元，于2014年11月25日向原告支付100万元，于2014年11月26日向原告支付50万元，于2014年12月28日向原告支付5万元，于2015年4月2日向原告支付60万元，于2015年4月22日向原告支付40万元，于2015年4月23日向原告支付60万元。综上，被告中宇公司共计向原告支付865万元。另查明，被告中宇公司的营业期限自2005年12月19日至2019年12月19日，经营范围为铁矿石开采、加工销售等。被告中宇公司的股东为被告张普中和被告张乾隆，被告张普中原为被告中宇公司的法定代表人，后于2015年12月11日变更为王永岗。本院认为，依法成立的合同受法律保护，对当事人具有法律约束力。当事人协商一致可以解除合同，合同解除后尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同的性质，当事人可以要求恢复原状，采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案原告与被告中宇公司签订的承包协议书和补充协议合法有效，应受法律保护。后因被告中宇公司违约，未能在协议约定的期限内让原告正常施工，原告与被告中宇公司达成解除合同的一致意见，并且被告中宇公司已退还了原告部分保证金，被告中宇公司应当继续履行退还剩余保证金的义务，且应赔偿原告因此受到的损失。原告与被告中宇公司在补充协议中约定了因被告违约造成原告损失赔偿额的计算方法，因约定的方法计算的损失额过高，被告中宇公司未请求本院减少，而原告主动减少，请求按照民间借贷法律保护的利率赔偿损失，本院予以准许。但民间借贷法律保护的利率为未超过年利率24%，年利率24%至36%之间的利息，当事人自愿履行完毕的，法律不予干预，故被告以前已支付给原告的利息损失，原告请求按年利率36%计算符合法律规定，本院予以支持；原告请求未支付的损失仍按年利率36%计算不符合法律规定，应按民间借贷法律保护的年利率24%计算。综上，原告在起诉时计算损失的方法部分不合理，被告中宇公司至2014年12月28日已支付给原告705万元，扣除被告中宇公司应支付原告9个月的损失270万元，其余435万元为归还原告的保证金，故截止2014年12月29日，被告中宇公司应归还原告保证金565万元。后被告中宇公司于2015年4月2日、22日、23日三次给付原告160万元，扣除在此期间被告中宇公司应支付原告4个月的损失67.8万元，其余92.2万元为归还原告的保证金，现被告中宇公司还应归还原告保证金472.8万元，按民间借贷法律保护的年利率24%支付从2015年5月至判决确定之月给原告造成的20个月的损失189.12万元，原告请求的不合理部分，本院不予支持。原告请求误工损失40万元，因原告未提供证据予以证实，且该损失应包含在原、被告双方约定的损失计算方法所计算的损失之内，故本院对该部分损失不予支持。关于原告依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第18条规定请求被告张普中和张乾隆对被告中宇公司应承担的责任共同承担连带责任的诉讼请求，因原告未提供证据证实被告存在该条规定的法定情形，故对原告的该诉讼请求不予支持。被告中宇公司辩解其不应当承担责任于法无据，本院对该辩解不予采信。综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，判决如下：一、被告灵丘县中宇矿业有限责任公司在判决生效后十日内归还原告邹宏兵保证金472.8万元，支付从2015年5月至判决确定之月给原告造成的20个月的损失189.12万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告邹宏兵的其他诉讼请求。案件受理费72455元，由原告邹宏兵承担14321元，由被告灵丘县中宇矿业有限责任公司承担58134元。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省大同市中级人民法院。审 判 长  秦海平人民陪审员  刘文杰人民陪审员  宋冠华二〇一六年十二月二十八日书 记 员  李 敏