四川省泸州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）泸民终字第1024号
上诉人（原审被告）泸州子熙百货有限公司，住所地四川省泸州市江阳区。
法定代表人况学斌，董事长。
委托代理人聂富建，四川理光律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）左雨凡，女，1981年8月4日出生，汉族，住四川省泸州市江阳区。
委托代理人陈祥庐，四川大山律师事务所律师。
上诉人泸州子熙百货有限公司（以下简称“子熙百货公司”）因委托合同纠纷一案，不服泸州市江阳区人民法院（2015）江阳民初字第2160号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年1月27日公开开庭进行了审理。上诉人子熙百货公司的委托代理人聂富建、被上诉人左雨凡的委托代理人陈祥庐到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2014年12月31日，左雨凡与子熙百货公司签订的《泸州西亚百货大楼销售代理合同》约定：由左雨凡独家代理销售子熙百货公司所有的泸州西亚百货大楼项目，期限为2015年1月10日至2015年6月10日，共计5个月；在本合同有效代理期内，除非任何一方违约，双方不得单方面终止本合同，法律另有规定除外；任何一方单方面提前终止合同需支付另一方10万元违约金。合同还约定，本项目的推广费用（包括但不局限于报纸电视广告、印制宣传材料、促销活动、礼品、视频等）由左雨凡负责支付，预计左雨凡宣传、策划共计投入至少20万元-30万元，子熙百货公司有权进行审查、监督；具体销售人员的开支及日常支出由左雨凡负责支付，在本合同期限内的广告推广费用由左雨凡承担，还特别约定左雨凡应完善与所雇用人员的用工关系并依法承担用工责任，妥善处理用工纠纷；子熙百货公司负责为左雨凡提供销售场所，保证并缴纳销售期间水、电等配套正常使用，项目现场销售场所的装修及办公设备等投入均由子熙百货公司承担（台式电脑一台、前台接待台、办公桌2张、打印机一台、热线电话2部、客户桌椅、纸杯、饮水机等）。合同还约定了代理佣金的结算与支付及每月销售任务及代销佣金点数：第一个月（2015年1月1日-2月10日）回款任务1800万元、销售回款区间1800万元以下代销佣金结算点数1.2%、1800万元以上代销佣金结算点数2.2%；第二个月（2015年2月10日-3月10日）回款任务1600万元、销售回款区间1600万元以下代销佣金结算点数1.2%、1600万元以上代销佣金结算点数2.2%；……。对合同的终止和变更也进行了约定，……本合同一旦终止，双方不再互相承担任何经济及法律责任，但子熙百货公司未按本合同规定向左雨凡支付应支付的费用除外。
另查明，左雨凡于2015年2月12日制作的2015年1、2月佣金及费用提取表载明，成交总价5393777元、应提佣金64725.32元、应付中介费4000元、依照合约年前应付55780.26元；于2015年3月17日制作的2015年2、3月佣金及费用提取表载明，成交总价989334元、应提佣金11872.01元、2月份余18725.32元未提、合计2、3月应提款30597.33元。2015年2月17日，子熙百货公司在左雨凡处领取了5万元的销售佣金，领款单备注栏还载明至2015年2月10日所销售西亚百货物业佣金及应付中介费（佣金比例为应提部分的80%）另余5780.26元于年后车身广告制作完成后支付；该领款单有左雨凡及子熙百货公司工作人员邹桃的签字捺印。子熙百货公司对应付剩余的销售佣金26597.33元无异议。
2015年3月18日，子熙百货公司向左雨凡发出《关于终止销售代理合同的函》，载明因左雨凡未能按照合同约定完成销售任务已构成违约，为尽量减少损失拟另行采取销售措施，按照有关法律规定和合同约定，特函告终止双方签订的《泸州西亚百货大楼销售代理合同》，自本函出具日起终止双方的合作；请你方于2015年3月20日撤场并与我方人员办理相关移交手续，结清有关账务事宜。
另查明，2015年1月至2015年3月4日左雨凡共采购办公用品4068.60元；2015年1月至3月25日左雨凡共支出招待费及出差费用66089元（其中含1月的中介费4000元）；2015年1月至2015年4月9日左雨凡支出广告费用合计121795元，其中含案外人“冯磊”2015年1月19日出具的《收条》载明的收到西亚百货销售部行销人员工资18200元，案外人“杨霞”于2015年2月16日出具的《收条》载明收到的西亚百货培训材料费8000元、讲课费12000元共计20000元，销售人员培训住宿费688元及4月份车身广告费900元。
上述事实，有当事人的陈述，双方向一审法院提供的《泸州西亚百货大楼销售代理合同》、《函》、表册、领款单、明细账簿等证据在案证明，一审法院予以确认。
一审法院经审理后认为：双方签订的《泸州西亚百货大楼销售代理合同》系双方真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方应当遵循诚实信用原则，按照约定履行义务。左雨凡与子熙百货公司之间形成了委托合同关系，子熙百货公司应当按照合同约定向左雨凡支付尚欠的销售佣金，左雨凡主张尚欠佣金为30597.33元，子熙百货公司认为应扣除4000元中介费后只欠左雨凡佣金26597.33元，因在领款单上对该笔中介费子熙百货公司工作人员也予以签字认可在子熙百货公司应付款内，故一审法院对左雨凡该诉讼请求予以支持，对子熙百货公司的该辩解不予采信。
关于左雨凡主张子熙百货公司单方终止合同构成违约应支付10万元违约金，子熙百货公司辩解因左雨凡未按照合同约定完成销售任务并依照《合同法》的规定可以随时解除合同故子熙百货公司未违约不应承担违约责任；因该合同内容系双方共同协商确定的，合同约定第二个月（2015年2月10日-3月10日）回款任务1600万元、销售回款区间1600万元以下代销佣金结算点数1.2%、1600万元以上代销佣金结算点数2.2%，并未确定明确约定月销售任务的下限，也未约定该情形系终止合同的情形，结合其内容宜认为该约定系激励销售并不是对终止合同约定的条件，子熙百货公司终止合同的行为系单方终止合同的行为，按照合同约定子熙百货公司已构成违约，应支付违约金10万元。
关于左雨凡诉请子熙百货公司赔偿前期销售工作投入费用损失131531.30元的要求，其中关于办公用品费用因协议约定项目现场销售场所的装修及办公设备等投入均由子熙百货公司承担，采购办公用品的费用4068.60元一审法院认为依约应由子熙百货公司承担；关于2015年1月至3月25日左雨凡共支出招待费及出差费用66089元中包含的中介费4000元已计算在未支付的佣金内不应再重复计算，结合合同约定“推广费用由左雨凡负责支付”及“具体销售人员的开支及日常支出由左雨凡负责支付”，一审法院认为该项费用子熙百货公司不应承担。关于2015年1月至2015年4月9日左雨凡支出广告费用121795元，因左雨凡前期已支付的销售推广费用对子熙百货公司终止合同后的销售会产生一定的利好，根据公平原则子熙百货公司酌情应补偿一定的费用；该费用应扣除支出的西亚百货销售部行销人员工资18200元和培训材料费8000元、讲课费12000元，销售人员培训住宿费688元及合同终止后产生的广告费900元，并结合左雨凡要求子熙百货公司承担一半费用的诉请，故子熙百货公司应赔偿左雨凡的实际损失为：广告费用为（121795元-18200元-20000元-688元-900元）×1／2=41003.50元及办公用品费用为4068.60元，合计45072.10元；依据法律相关规定，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失，一审法院认为违约金10万元系赔偿左雨凡终止合同后的实际损失及预期损失，故一审法院不予支持左雨凡该诉讼请求。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款、第四百零五条的规定，判决如下：一、子熙百货公司于本判决生效后十日向左雨凡支付尚欠的销售佣金26597.33元及中介费4000元；二、子熙百货公司于本判决生效后十日向左雨凡支付违约金100000元；三、驳回左雨凡的其他诉讼请求。案件受理费2623.50元，由左雨凡负担1000.00元，子熙百货公司负担1623.50元。
宣判后，上诉人子熙百货公司不服，向本院提起上诉称：1、左雨凡未完成每月约定的销售任务即构成违约。上诉人有理由终止合同且不应承担违约金，并有权要求左雨凡承担违约金或赔偿责任；2、代理合同第九条第一款有关100000元违约金的约定是指无理由单方解约的情形，并不适用本案因左雨凡违约解除合同的情形；3、左雨凡的实际损失仅45000余元，一审却判决100000元违约金不当。故请求二审法院查明事实后驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人左雨凡辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
经二审审理后，本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为：子熙百货公司与左雨凡在本案中存在如下争议：一、左雨凡在履行《泸州西亚百货大楼销售代理合同》中是否存在违约行为？二、子熙百货公司单方解除《泸州西亚百货大楼销售代理合同》是否构成违约，应否承担违约金100000元？
对于左雨凡在履行《泸州西亚百货大楼销售代理合同》中是否存在违约行为的问题？双方对五个月回款任务（即销售任务）的约定仅在《泸州西亚百货大楼销售代理合同》的第五条“代理佣金的结算与支付”中进行了约定，合同有关“乙方（即左雨凡）的责任”中并无回款任务的约定，且合同第五条约定左雨凡在未完成每月的回款任务时，子熙百货公司仍需向左雨凡支付代销佣金，只是该代销佣金比超过回款任务的代销佣金低1%个点数，另外合同第十条第二项有“甲方（子熙百货公司）每月结拥金按照当月完成任务对应的佣金比例结算，但在约定时限内完成整体任务，则甲方应按照2.2%补足整体任务佣金金额”的约定。本院认为，首先，双方对回款任务的约定并未约定在乙方（即左雨凡）的责任中；其次，合同第五条仅是明确回款任务（时间、数额）和代销佣金的计算办法；第三，合同第十条第二项已经说明了左雨凡在个别月份未完成回款任务，但在约定时限内（五个月）完成整体任务仍应按超过回款任务的标准计算代销佣金。本案中，左雨凡虽在合同履行的前两个月内均未完成回款任务，但并不能就此推定左雨凡在剩下三个月内不能完成整体回款任务。因此，左雨凡在履行《泸州西亚百货大楼销售代理合同》中无违约行为。
对于子熙百货公司单方解除《泸州西亚百货大楼销售代理合同》是否构成违约？应否承担违约金100000元的问题？因子熙百货公司单方认为左雨凡前两个月均未完成回款任务就已经构成违约，便行使了合同解除权，但该解除行为并不符合合同约定，且左雨凡在履行《泸州西亚百货大楼销售代理合同》中无违约行为，故子熙百货公司单方解约的行为已经构成违约，应当承担合同第九条第一款中100000元违约金的违约责任。本院认为，一审法院认定违约金包括子熙百货公司赔偿左雨凡终止合同后的实际损失以及预期损失，并判决子熙百货公司承担100000元违约金并无不当。一审法院判决子熙百货公司承担销售佣金26597.33元及中介费4000元也无不当。
综上所述，上诉人子熙百货公司的上诉理由均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2911元，由上诉人泸州子熙百货有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 斌
审 判 员 卓 波
代理审判员 李 霞
二〇一六年二月二十四日
书 记 员 胡浪波