天津市宝坻区人民法院民 事 判 决 书（2017）津0115民初911号原告：天津合生珠江房地产开发有限公司，住所地：天津市宝坻区京津温泉城珠江南路1号。法定代表人：李军，该公司总经理。委托诉讼代理人：张永，该公司员工。被告：赵晓雷，男，1982年10月23日出生，汉族，居民，住天津市河东区。委托诉讼代理人：李桂娟，北京市中银律师事务所律师。原告天津合生珠江房地产开发有限公司与被告赵晓雷劳动争议一案，本院于2017年1月18日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人及被告委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天津合生珠江房地产开发有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求撤销津宝劳人仲裁字（2017）第003号仲裁裁决书第一项裁决内容；2、判令原告与被告解除劳动关系为合法解除，无需支付赔偿金；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告劳动争议一案经天津市宝坻区劳动人事争议仲裁委员会开庭审理作出仲裁裁决，裁决认定：1、因原告提交的劳动合同不足以证明申请人的入职时间，故采纳被告的主张，认定被告入职时间为2011年4月25日；2、销售代理合同发生时间为2014年，税后提取佣金时间为2014年12月，至原告将被告辞退亦未发生套取佣金的事实，原告与被告解除劳动合同缺乏事实依据，应属违法解除。原告认为该裁决事实错误，并且对被告在职期间违反公司规定与自己担任股东的公司进行交易这一客观事实故意忽略未予认定，致使裁决结果错误，应予撤销。一、关于被告工作起始时间认定问题。仲裁庭审中，原告提交了2012年1月1日原、被告签订的劳动合同，已经完成了举证责任，被告未能提交有效证据证明其入职的起始时间。被告的入职日期应以劳动合同为准。仲裁裁决认为原告提交的劳动合同不足以证明被告的入职时间，而主观认定被告入职时间为2011年4月25日，显然是没有事实依据和极其错误的。二、原告与被告解除劳动合同为合法解除，不应向其支付违法解除劳动合同赔偿金。2016年3月，原告所属集团公司-合生创展集团有限公司审计监察中心接到举报。被告与天津帝景体育俱乐部（高尔夫项目）原项目财务总监助理丁洪涛等四人串通造假，骗取俱乐部商务会籍卡销售佣金。经审计监察中心调查了解，2014年3月原告下属的帝景体育俱乐部（以下简称“俱乐部”）与北京铁马高球信息咨询有限公司（以下简称“铁马公司”）签订《委托销售代理合同》，由铁马公司作为一般代理商代理俱乐部销售高尔夫商务会籍，约定铁马公司每销售一张商务会籍卡的佣金提成为发行价格（8.8万元）与结算底价（6.3万元）的差额（2.5万元）。在以往的实践操作中，俱乐部自有销售人员销售的商务会籍卡提成比例为4000元/张，或者采取按比例（一般为4%-5%）支付佣金。但在与铁马公司计提佣金过程中，被告等人将俱乐部自有销售人员销售的30张商务会籍卡计入铁马公司销售业绩（30张x2.5/张），虚假计提佣金75万元，在2014年11月13日发起付款审批，向铁马公司支付了12.5万元的佣金，再由铁马公司按照俱乐部支付自有销售人员销售佣金的政策每张商务会籍卡4000元的提成佣金扣除5000元的税金后支付给俱乐部自有销售人员，自有销售人员共取得12万元的30张商务会籍卡提成。这样，剩余的52.5万元佣金再扣除税金后就可以通过铁马公司再返还给被告等人，以此达到套取佣金的目的。上述事实在原告提交的证据均能得到证实，并且，通过铁马公司已经实际支付给了自有销售人员12万元的佣金。仲裁裁决所述“至被申请人将申请人辞退亦未发生套取佣金事实”是不符合客观事实的，被申请人的做法就是先以通过铁马公司支付自有销售人员12万元佣金骗取公司的付款审批，以达到后期中饱私囊的目的。被告等人的行为违反了公司的规章制度，原告与被告解除劳动合同有理有据，是自身减损的合法措施，不应当认定为违法解除，被告要求支付违法解除劳动合同赔偿金没有事实依据和法律支持。三、被告系天津玛斯特体育咨询有限公司的股东，其利用职务便利与该公司进行交易，违反公司法的相关规定也违反了公司的相关制度，与其解除劳动合同合理合法。被告作为俱乐部的高管，与自己为股东的公司签订套票代理合同，为自己公司谋利的主观目的明显，并且实际与该公司也发生了业务关系。综上所述，裁决认定事实错误，故请求依法裁判。被告赵晓雷辩称，一、关于入职时间。赵晓雷入职于2011年4月25日，并已经提供了充分的证据，赵晓雷入职后，原告并没有与被告及时签订劳动合同，直至2012年1月2日才与其签订劳动合同。原告以合同签订日期作为界定赵晓雷入职时间是错误的，原告应按照实际工作年限计算经济赔偿金，并且支付标准为应发工资而不应是实发工资；二、关于2014年天津合生珠江房地产开发有限公司与铁马公司的合作模式问题。双方均提供了《销售代理合同》，在合同会签表中经办人意见一栏明确写明“此代理协议沿用往年模式，为了完成2014年度预算指标，更换成在天津、北京有丰富客户资源、会籍销售经验更丰富的-北京铁马高尔夫，同时为方便客户成交，加大俱乐部现金流，将原有的收款方式改为俱乐部收款，其他条款不变，请领导会签”，此销售模式已经过项目公司、地区并行审批、集团并行审批一致审批通过。而此销售模式沿用以往销售模式，正是沿用了2013年原告与鹰皇商务科技有限公司的销售模式，即公司销售员自销的业务均计入代理公司的业绩，佣金汇入代理公司账户，由代理公司向销售人员发放佣金。本案中的实际操作模式正是将自销人员佣金汇入代理公司铁马公司，由铁马公司扣除开具发票的税费后再发放给销售人员。正符合公司乃至集团的规定，不存在给公司造成损失的情况，被告更没有套取销售佣金的意图及行为。并且原告对铁马公司付款也是经过领导审批的。在仲裁庭原告对被告提供的证据真实性及证明目的均认可。原告以赵晓雷违反《员工行为监督及纪律处分管理制度》第十五条、第十六条的规定辞退被告是违法解除劳动合同。原告引用的管理制度在涉案事项发生之前既没有公示，也没有告知过赵晓雷，因此对赵晓雷不适用；3、关于原告与铁马公司的佣金计提与原告跟自销员工的佣金计提是否有差异问题。在仲裁阶段双方均提交了《商业地产类文件审批表》及《关于帝景体育俱乐部产品价格及佣金的申请报告》并附有产品发行价格及结算底价明细。在《商业地产类文件审批表》报审事项说明中明确写明“为适应市场竞争，使产品占据更大的市场份额，同时为了更好地推广俱乐部会籍产品，俱乐部将采取中介代理销售、广告、媒体及自销等方式多渠道并举，加大会籍产品的宣传推广力度，增加俱乐部收入，另为更好地调动其积极性，结算底价与发行价格之间的差额作为市场推广佣金”，即原告与代理销售、广告、媒体及自销结算佣金没有任何差异，佣金计提模式均为结算底价与发行价格之间的差额。原告提供的证据证明自销人员佣金5%，是2016年发布的佣金标准，不适用于本案，与本案无关，本案发生于2014年，因此原告认为被告意图套取佣金没有事实依据，原告是违法解除劳动合同。四、关于被告系天津玛斯特体育咨询有限公司股东的问题。2014年被告为促进销售，发动集团内部兄弟单位员工、中介、代理公司共同销售，被告是天津玛斯特体育咨询有限公司的股东之一，该公司是原告销售代理公司之一。首先本案的争议焦点是原告是否违法解除劳动合同，原告辞退赵晓雷的理由是赵晓雷违反了《员工行为监督及纪律处分管理制度》，即是以在高尔夫销售会籍卡及佣金提取方面，对销售佣金计提文件及支付铁马公司报批文件审核失察为由，现原告又主张被告是天津玛斯特体育咨询有限公司股东之一，这与本案没有关联性，不影响认定原告违法解除劳动合同。其次，天津玛斯特体育咨询有限公司在代理销售方面与原告不存在竞争关系，马斯特公司负责原告代理销售会籍卡，与原告没有利益冲突，且与其他销售代理公司享有同样的返佣标准，促进了原告的业务开展，赵晓雷并没有谋取私利。再次，根据《公司法》第二百一十七条第（一）项的规定，公司高级管理人员是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。当时赵晓雷只是部门经理，不是高级管理人员。综上，请求驳回原告请求。本院经审理认定事实如下：2012年1月1日，原、被告双方签订了为期4年的劳动合同，约定被告在管理岗位工作，具体内容为市场总监，工作地点帝景体育俱乐部，工作职责负责市场部日常运作及业绩。合同到期后双方再次续订了为期5年的固定期限劳动合同至2019年12月31日止。2016年9月18日原告向被告发出《员工违规违纪行为处罚通知书》，以被告“在天津高尔夫销售会籍卡及佣金提取方面，明知会籍卡是内部员工销售，却将业绩计入铁马公司，作为市场部的负责人，负主要直接责任”为由，依据《员工行为监督及纪律处分管理制度》第十五条、第十六条，通知被告自2016年9月19日起对其予以辞退。同年11月22日被告作为申请人、以原告作为被申请人，向本区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、被申请人支付解除劳动合同赔偿金209091.64元；2、支付2015年、2016年未休年休假工资24827.7元。经本区劳动人事争议仲裁委员会审理后作出津宝劳人仲裁字[2017]第0003号仲裁裁决：一、被申请人天津合生珠江房地产开发有限公司支付申请人赵晓雷违法解除劳动合同赔偿金163152元；二、被申请人天津合生珠江房地产开发有限公司支付申请人赵晓雷2015年9月19日至2016年9月18日期间未休年休假工资8173.1元；三、驳回申请人赵晓雷其他仲裁请求。被申请人不服提起诉讼。另查，被告赵晓雷离职前12个月应发工资总额为213317.65元。庭审中，双方就以下问题存在争议：1、被告入职时间。被告提供了转正考核表、员工转正综合项目考核试卷、转正考核面试评分表、人员晋升分析报告、述职报告，用以证明被告于2011年4月25日入职，原告对该组证据的真实性不予认可并提供了劳动合同书，认为被告入职时间应以双方劳动合同签订时间为准。被告所提供证据能相互印证被告入职时间为2011年4月25日。原告虽然提供了劳动合同书，但只能证明双方于2012年1月1日签订了书面劳动合同，并未提供与被告入职相关的资料足以反驳被告所提证据，故本院对被告主张入职时间予以认定。2、原告辞退被告是否属于违法解除劳动合同。对此原告提供了《关于举报天津帝景高尔夫体育俱乐部赵晓雷等串通造假的调查报告》、《审计谈话记录》3份、《关于内部审计天津高尔夫问题的回复》、《天津帝景体育俱乐部会员证独家代理合同》、《天津帝景体育俱乐部会员证委托销售代理合同》、2014年3月、4月、10月会籍销售佣金表、《员工行为监督及纪律处分管理制度》、《天津帝景高尔夫俱乐部2104年度商务会籍卡销售明细》、《证明》4份、《关于2016年俱乐部佣金体系申请报告》，用以证明被告在2014年与被告铁马公司代理销售会籍卡过程中意图套取销售佣金，违反公司规章制度的事实，予以辞退并非属于违法解除合同。被告提供了《合同会签表》、《商业地产类文件审批表》及《天津帝景体育俱乐部会员证独家代理合同》、《天津帝景体育俱乐部会员证委托销售代理合同》，用以证明在履行与铁马公司签订的委托销售代理合同时是沿用了以往销售模式，并经上级领导审批，并不存在意图套取销售佣金的行为，进而证明原告解除劳动合同为违法解除。结合双方庭审陈述及双方提供的证据，本院对上述证据的客观真实性予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案中，通过庭审调查及双方提供的关于解除劳动合同关系是否违法的相关证据可知，2012年原告与“鹰皇公司”签订《天津帝景体育俱乐部会员证独家代理合同》相较2014年原告与“铁马公司”签订《天津帝景体育俱乐部会员证委托销售代理合同》合作方式及合同条款内容均存在明显差异，在2014年履行合同过程中，将公司内部员工销售商务会籍卡计入“铁马公司”业绩，并对6张会籍卡销售按照“铁马公司”业绩进行了付款审批，虽然该款最终由“铁马公司”扣除开具发票税款后按照原告自有员工销售佣金提成方式支付给了销售人员，但明显与双方签订的合同约定不相符，被告赵晓雷作为时任部门负责人在签署相关文件、佣金计提付款审批中应属失职，但不能以此认定被告存在套取销售佣金的意图，且距合同履行完毕直至原告辞退被告的期间内，被告并未就剩余销售商务会籍卡佣金申请付款审批。原告提供的证据不足以证明其主张，其解除与被告的劳动合同缺乏事实依据，应属违法解除。根据《劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资的三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过12年。第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，被告自2011年4月25日入职至2016年9月18日解除劳动合同，工作年限满5年零4个月。庭审中双方对被告离职前12个月平均工资总额213317.65元均无异议，本院予以确认。其月工资标准高于本地区上一年度职工平均工资4933元/月的3倍，按照本地区上一年度职工月平均工资3倍计算，经核算金额为163152元（4944x3x5.5x2）。原告虽提出被告在任职期间与自己作为股东的天津玛斯特体育咨询有限公司签订代理销售合同，但原告并未以此作为与被告解除劳动合同的依据，现原告以此作为与被告解除劳动合同为合法解除的依据之一，本院不予确认。另双方对仲裁裁决第二项支付应休未休年休假工资8173.1元均无异议，本院照准。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告天津合生珠江房地产开发有限公司于判决生效后十五日内支付被告赵晓雷违法解除劳动合同赔偿金163152元；二、原告天津合生珠江房地产开发有限公司支付被告赵晓雷应休未休年休假工资8173.1元，执行时间同上；三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，已减半收取5元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院（上诉应向天津市第一中级人民法院交纳上诉案件受理费，如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费或在上述期限内交纳后未将票据提交本院的，按不上诉处理）。审判员  张凤霞二〇一七年三月二十三日书记员  夏梦娇本案引用的法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿案劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资的三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过12年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。