广西壮族自治区宾阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂0126民初2652号
原告（被告）黄雪娇，女，1968年2月12日出生，汉族，住广西宾阳县，
委托代理人黄绍灏，宾阳县黎塘镇法律服务所法律工作者。
委托代理人磨良建，宾阳县黎塘镇法律服务所法律工作者。
被告（原告）宾阳县环境卫生管理站，住所地宾阳县宾州镇商贸城城东二段****号。
法定代表人曾敏，该站站长。
委托代理人唐嘉泓，广西安弘律师事务所律师。
委托代理人陈宇，广西安弘律师事务所律师。
原告（被告）黄雪娇诉被告（原告）宾阳县环境卫生管理站劳动争议纠纷一案。本院于2017年1月12、13日分别立案受理，依法适用简易程序于2017年8月8日公开开庭进行了审理。原告（被告）黄雪娇的委托代理人磨良建，被告（原告）宾阳县环境卫生管理站的委托代理人陈宇到庭参加诉讼。现本案已审理终结。
原告（被告）黄雪娇诉称：2007年7月6日，原告（被告）开始进入宾阳县环境卫生管理站工作，职位是清洁工。2012年开始被告（原告）才与原告（被告）签订《宾阳县环境卫生管理站聘用编外环卫工合同书》，并为原告（被告）购买基本养老保险。但至今为止，双方也只签订了2012、2013两个年度的劳动合同。2016年11月，被告（原告）突然要求原告（被告）与其签一份《劳动关系解除协议》，并威胁原告（被告），如果原告（被告）不签，就不给原告（被告）购买基本养老保险，并恐吓原告（被告）称不准到相关部门去反映情况，谁去就开除谁。原告（被告）为了保住工作，只好在他们的威胁之下签了字。后来，原告（被告）通过相关途径了解知道，被告（原告）的这种行为属于严重违法。根据我国《劳动合同法》的有关规定，用人单位违反规定解除或者终止劳动合同的，应当依照经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金。原告（被告）在被告工作长达9年7个月之久，月工资1500元左右，被告（原告）无故解除与原告（被告）之间的劳动关系，应向原告（被告）支付赔偿金：1500元×9.5×2＝28500元。另外，被告（原告）依法应当为原告（被告）补缴2007年2月份至2016年11月份的城镇职工基本养老保险费，否则原告（被告）将老无所依。综上，为了维护原告（被告）的合法权益，请求贵院支持所请：1、确认原告（被告）与被告（原告）自2007年7月6日至2016年11月存在劳动关系；2、依法判决被告（原告）向原告（被告）支付违法解除劳动关系的经济赔偿金共计28500元。
原告（被告）黄雪娇对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：1、身份证复印件，证明原告（被告）身份情况；2、中国银行工资单，证明原告（被告）与被告（原告）之间存在劳动关系以及原告（被告）的工资收入；3、劳动关系解除协议，证明被告（原告）解除与原告（被告）的劳动关系违法无效；4、仲裁裁决书，证明双方之间存在劳动关系。
被告（原告）宾阳县环境卫生管理站辩称：一、原告（被告）的起诉已超过劳动争议法定仲裁时效的规定。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定第一项、第五项规定，“因确认劳动关系发生的争议”和“因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议”适用本法。因此，原告（被告）在本案中提出确认劳动关系及赔偿金争议的仲裁时效问题，适用该法进行调整。而该法第二十七条第一款规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”；第四款规定“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”因此，本案中，原告（被告）申请仲裁时效应当自原、被告劳动关系终止之日（即：2013年11月16日）起开始计算至2014年11月16日止。在上述时效期间内，原告（被告）未提供任何证据证明其有向被告（原告）主张权利或者向有关部门请求权利救济，以及或其他时效中断的法定情形，故至原告（被告）向宾阳县劳动人事争议仲裁院申请仲裁时，本案仲裁时效期间早已届满。二、原告（被告）并没有证据证明其在2012年8月1日前与被告（原告）存在劳动关系，应当承担举证不能的不利法律后果。根据《劳动争议调解仲裁法》第六条规定“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。而《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。由此可见，法律及相关司法解释并未规定证明劳动关系是否建立应当由用人单位举证。而且，本案中，被告（原告）主张的是不存在劳动关系的消极事实，而原告（被告）主张的是存在劳动关系的积极事实，故应当首先由原告（被告）进行举证其于2012年8月1日前与被告（原告）存在劳动关系的证据，在原告（被告）并没有履行其举证责任的情况下，应当承担举证不能的不利法律后果。三、原告（被告）要求被告支付违法解除劳动关系的经济赔偿金，无事实及法律依据。原告（被告）虽然在被告（原告）处工作，但双方的法律关系的性质应当认定劳务关系；2016年11月1日双方劳务关系的解除或终止，并不适用《中华人民共和国劳动合同法》的规定，原告（被告）要求经济赔偿没有法律依据。其次，原告（被告）在其《民事起诉状》中已承认签署一份《劳动关系解除协议》，应当视为原告（被告）因自已的原因，与被告（原告）解除劳务关系。被告（原告）对劳务关系解除不存在任何过错，无需承担补偿或赔偿的责任。最后，原告（被告）自被告（原告）处离职后当日即与第三方公司建立聘用关系；而且，原告（被告）在新用工单位的工作岗位不变，工资报酬及各项待遇不低于在被告（原告）工作时的水平。原告（被告）离职行为，并不影响其劳务关系的继续履行。退一步来讲，即便参照《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，被告（原告）亦不构成违法，不用支付原告（被告）赔偿金。综上所述，原告（被告）的诉讼请求缺乏事实和法律依据，请法院依法驳回原告（被告）的诉求：1、确认原告（被告）与被告（原告）自2007年7月6日至2016年11月存在劳动关系；2、依法判决被告（原告）向原告（被告）支付违法解除劳动关系的经济赔偿金共计28500元。被告（原告）同时诉至法院要求支持其诉讼请求：确认被告（原告）与原告（被告）自2007年7月6日至2012年7月31日不存在劳动关系。
被告（原告）宾阳县环境卫生管理站对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：1、事业单位法人证书，证明被告（原告）主体资格；2、用人单位变更告知书，证明被告（原告）已将原告（被告）用工单位变更及相关事实已告知原告（被告）；3、合同书，证明被告（原告）上级单位已将原告（被告）原工作场所清扫清洁等相关工作内容发包给第三方公司，以及双方合同约定的相关内容；4、用人单位变更协议书，证明第三方公司自2016年11月1日起同意接收原告（被告），并保证原告（被告）工作岗位、薪资、福利待遇不低于原告（被告）离开被告职位前的水平，以及双方约定的相关内容；5、聘用编外环卫工合同书，证明双方自2012年8月1日建立聘用关系的事实；6、劳动合同书，证明原告（被告）自2016年11月1日起与第三方公司建立聘用关系，及原告（被告）工资、工作岗位等相关情况；7、仲裁裁决书，证明双方之间存在劳动关系；8、劳动仲裁文件送达回执，证明被告（原告）起诉符合起诉时效。
经本院庭审质证，原告（被告）黄雪娇的质证意见：对证据1、3、5、6、7、8无异议，对证据2、4有异议，原告（被告）方没有收到被告变更用人单位的告知或者通知，而且从这两个证据来看，其是有矛盾的，按照道理来说是用人单位签订变更用人单位在前，再告知，可被告是先告知，签订劳动合同在后，因此我方对证据2和证据4有异议。被告宾阳县环境卫生管理站的质证意见：对证据1、3无异议，恰好证明原告（被告）已经达到退休年龄；对证据2真实性无异议，对其证明内容有异议，原告（被告）与被告之间只是存在劳务关系，但所发的只是其劳务的工资收入；对证据4无异议，对其证明内容有异议，原告（被告）是达到了退休年龄，是合法解除劳动关系，且被告是有作过公告，由原告（被告）自行来签字承认的。
综合诉辩双方的分歧意见，本案的争议焦点是：1、双方自2007年7月6日至2016年11月是否存在劳动关系；2、原告（被告）的起诉是否超过诉讼时效；3、被告是否存在违法解除劳动关系的情形，原告（被告）要求赔偿的依据和标准？
本院对当事人没有异议的证据予以认定，对当事人有异议的证据，本院认证意见是：对于原告（被告）方提供的证据2、4，该证据是被告因原负责的清洁工程承包即将被外包后，与承包公司签订人保障员工权利和告知员工劳动关系变更的一种措施，故本院对该证据的真实性予以认定。
综合全案证据和当事人的陈述，本院查明以下法律事实:原告（被告）于2012年8月1日到被告处工作，被告与原告（被告）签订《聘用编外环卫工合同书》，合同期限为一年，并为原告（被告）购买医疗、工伤、基本养老等社会保险,工作内容为定时定点负责自己的路段清洁，被告（原告）支付原告（被告）每月工资1303.9元，2013年续订，2014年后没有签订合同，但原告（被告）继续在被告（原告）处工作。2016年10月24日，因有公司到我县参与道路清洁工作，承包了原由被告（原告）负责清洁的工作，被告（原告）作出用人单位变更告知书，告知承包路段的人员，需与被告（原告）解除合同关系，与新的公司签订劳动合同，并公布薪资、福利等待遇。10月31日被告（原告）主管单位宾阳县住房和城乡规划建设局与第三方签订合同，将被告（原告）原来负责的街道路面进行承包，由第三方负责对路面清扫和保洁，同日被告（原告）与第三方宾阳县分公司签订《用人单位变更协议书》，内容为：1、甲、乙双方确认，乙方部分聘用人员于2016年11月1日调入甲方工作，并继续在环卫岗位工作，乙方这部分聘用人员与乙方的聘用关系自2016年11月1日解除终止；2、甲方承诺：⑴自乙方聘用人员与乙方解除或终止聘用关系之日起，甲方与其建立聘用关系；⑵甲方给予原乙方聘用人员之薪资、福利待遇等不低于从乙方离职之前的水平，而且确保乙方这部分聘用人员在环卫岗位工作，若需有变更由甲方与乙方原聘用人员友好协商或依法处理；⑶如果甲方在宾阳设立分公司，由甲方宾阳分公司与聘用人员签订劳动合同。2016年11月1日，原告（被告）与第三方，合同期限三年，从事原来的街道清洁工作，月薪为1870元。原告（被告）与第三方签订劳动合同后一直从事原来的工作至今。
本院认为，关于原告（被告）要求确认与被告（原告）存在劳动关系，原告（被告）主张从2007年7月6日开始与被告（原告）形成用人关系，由被告（原告）指定工作场所、工作内容，每月按时发放工资，服从被告（原告）的管理，因此原告（被告）与被告（原告）之间已经形成劳动关系，但未能提交任何证据予以证明，被告（原告）也予以否认，被告（原告）起诉请求确认2012年7月31日前与原告（被告）没有劳动关系，提供了合同，证明双方2012年8月1日后才存在劳动关系，因此原告（被告）与被告之间的用人关系应从2012年8月1日起算，原告（被告）要求确认与被告（原告）自2007年7月6日至2016年11月存在劳动关系的请求，本院不予以支持，只支持2012年8月1日至2016年11月1日双方存在劳动关系；关于支付违法解除劳动关系的经济赔偿金的问题，因用人单位的变更，被告（原告）要求原告（被告）解除劳务关系，原告（被告）在与被告（原告）解除劳动关系后也与新的用人单位签订劳动合同，形成新的用人关系，并且工作地点内容和工资不变，原告（被告）也实际到了新的用人单位工作，因此就解除劳动关系视为原告（被告）已与被告（原告）协商一致，被告（原告）并无违法解除，但被告（原告）应向原告（被告）支付解除劳动合同经济补偿金，原告（被告）在被告（原告）处工作年限为4年2个月，每月工资稳定在1303.9元，具体数额为1303.9元×4.5=5867.55元；关于确认存在劳动关系的仲裁时效问题，原告（被告）请求为确认之诉，在案件当中是权利人也可以是义务人，而时效仅适用于权利人，因此本案不适用仲裁时效，对于被告（原告）抗辩本院不予以采信。
综上所述，本院确认2012年8月1日至2016年11月1日期间原告（被告）黄雪娇与被告（原告）宾阳县环境卫生管理站存在劳动合同关系，被告宾阳县环境卫生管理站支付原告（被告）黄雪娇解除劳动关系经济补偿金5867.55元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十四第二项、第四十六条的规定，判决如下：
一、原告（被告）黄雪娇与被告（原告）宾阳县环境卫生管理站2012年8月1日至2016年11月1日期间存在劳动合同关系；
二、被告（原告）宾阳县环境卫生管理站支付原告（被告）黄雪娇解除劳动关系经济补偿金5867.55元。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起一个月内履行完毕。如果未按本案生效判决指定的期间履行，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
案件受理费20元，由原告（被告）黄雪娇和被告（原告）宾阳县环境卫生管理站负担各负担10元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。
审判员 韦 松
二〇一七年八月十四日
书记员 陆仁宾