安徽省亳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）皖16民终593号 上诉人（原审被告）：涡阳县万佛混凝土有限公司，住所地安徽省涡阳县城东镇开发区，组织机构代码67758682-4。 法定代表人：刘明明，总经理。 委托代理人：李朝平，安徽潮平律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：程鹏，男，1968年11月28日出生，汉族，住安徽省涡阳县。 委托代理人：慕琼，安徽天静律师事务所律师。 上诉人涡阳县万佛混凝土有限公司（以下简称万佛公司）因与被上诉人程鹏民间借贷一案，不服安徽省涡阳县人民法院（2015）涡民二初字第00955号民事判决，向本院提起上诉，本院2016年4月8日受理后，依法组成合议庭于2016年5月5日公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。 一审法院经审理查明：2013年11月13日、2014年元月10日，涡阳县鼎丰混凝土有限公司通过姬翔向原告程鹏借款30万元和35.4万元，共计65.4万元。原告程鹏通过银行转账及部分现金交付给涡阳县鼎丰混凝土有限公司款65.4万元。2014年1月10日，程鹏与涡阳县鼎丰混凝土有限公司签订两份协议书，第一份协议约定，涡阳县鼎丰混凝土有限公司（乙方）给安徽天筑公司开收据NO.0000865号，金额30万元，此收据并经公司会计李进开具及姬翔签字认可，由程鹏（甲方）凭此收据向安徽天筑公司要款，用于偿还甲方欠款30万元，如安徽天筑公司拒付，甲方款30万元仍由乙方公司负责偿还。涡阳县鼎丰混凝土有限公司给程鹏出具的借条已收回。程鹏和姬翔在协议上签字、摁印。第二份协议除收据号NO.0000866号，金额35.4万元不同之外，其余约定一致。同日，涡阳县鼎丰混凝土有限公司出据收款单位为安徽天筑公司的收据两张，收据号为NO.0000865号、NO.0000866号，并加盖涡阳县鼎丰混凝土有限公司财务专用章，姬翔在收据上签字同意从天筑的商砼扣除，经办李进。原告程鹏凭此收据向安徽天筑公司要款未果。 另查明，涡阳县鼎丰混凝土有限公司于2014年1月23日变更为涡阳县万佛混凝土有限公司。 一审法院认为：合法的借贷关系受法律保护。原告程鹏提供授权委托书复印件虽不能证明该委托书的真实性，但通过其举证的安徽省亳州市中级人民法院（2015）亳民二终字第00201号民事判决书、涡阳县人民法院2014年12月4日对李进的问话笔录、2014年12月11日对高慧的问话笔录及2013年度涡阳县预拌料混凝土服务中心管理办法及补充协议，能够证明姬翔履行涡阳县鼎丰混凝土有限公司的部分职务，且姬翔为涡阳县鼎丰混凝土有限公司股东，与公司有直接利害关系，并非全无任何联系。涡阳县鼎丰混凝土有限公司与程鹏达成还款协议，由安徽天筑公司偿还程鹏65.4万元，并向程鹏出具了加盖涡阳县鼎丰混凝土有限公司财务专用章的收据，该收据的交款单位为安徽天筑公司，涡阳县鼎丰混凝土有限公司交由程鹏持有，程鹏可凭此单据向安徽天筑公司要款，协议书与收据相互印证，能够证明涡阳县鼎丰混凝土有限公司对该笔借款的认可，并拟定还款方案，故程鹏与涡阳县鼎丰混凝土有限公司之间存在借贷关系。涡阳县鼎丰混凝土有限公司变更为涡阳县万佛混凝土有限公司，原涡阳县鼎丰混凝土有限公司的债务应由变更后的涡阳县万佛混凝土有限公司承担，因此涡阳县万佛混凝土有限公司应承担偿还程鹏65.4万元借款的还款责任。双方在借款时未约定利息，但借款给原告造成一定的经济损失，利息可自涡阳县鼎丰混凝土有限公司给原告程鹏出具同意由安徽天筑公司偿还借款之日即2014年1月10日起计算，利率按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算。本案经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国民法通则》第四十三条、第四十四条、第一百零八条、第一百一十一条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第9条的规定，判决：被告涡阳县万佛混凝土有限公司于判决生效之日起15日内偿还原告程鹏借款65.4万元及利息（利息自2014年1月10日起至借款付清之日止，利率按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）。案件受理费10340元，由被告涡阳县万佛混凝土有限公司负担。 万佛公司上诉称：1、一审法院对基础法律关系认定错误，上诉人与被上诉人之间不存在借款事实，万佛公司与程鹏之间没有任何经济往来，程鹏提供的银行流水与万佛公司无关。程鹏不持有万佛出具的借条或收款条据即不持有债权凭证，程鹏向万佛公司主张债权没有事实依据。2、一审认定程鹏通过银行转账及部分现金交付给上诉人65.4万元，属于认定事实错误，程鹏提供的收款账号均是姬翔本人的，不是上诉人单位的，一审法院认定程鹏以现金的方式给上诉人没有依据，一审法院仅凭陈鹏的陈述就认定现金交付的事实成立，属于事实严重错误。3、一审法院将程鹏与姬翔个人之间的经济往来认定为上诉人的借款属于认定事实错误。姬翔不是公司的法定代表人，仅占公司9%的股份，上诉人也没有委托姬翔向程鹏借款，更没有委托姬翔向上诉人收取借款，姬翔是个人行为，不是职务行为、4、一审法院对姬翔本人出具的《公证书》效力的认定及对高慧、李进的证言的认定是错误的，姬翔与本案有利害关系，姬翔应当出庭作证，该《公证书》应属于无效证据，不能作为定案依据。高慧及李进均未出庭作证，该证言均是复印件，一审法院将该两份证据认定为有效证据是严重的错误，5、一审法院认定安徽天筑的交款收据为有效证据，并推定程鹏与万佛公司之间存在借贷关系是错误的。该收据只能证明安徽天筑公司与万佛公司存在经济往来。天筑公司已经交付的货款，凭收据可向万佛公司主张交付等价货物，一审法院的推理中，认定可凭两份收据向天筑公司索要欠款，天筑公司不同意的情况下，才向鼎丰公司索要。6、一审法院漏列诉讼当事人，姬翔是本案的利害关系人，一审法院应当追加姬翔为本案的被告以查明事实，公正判决。综上，一审判决事实不清，证据不足，且严重错误，本案是一起恶意串通的虚假诉讼，请求二审法院撤销一审判决，改判驳回程鹏的诉讼请求。 被上诉人程鹏辩称，一审认定事实清楚，证据确实充分，姬翔的行为是否是在行使职务行为是唯一的焦点，充分的证据证明姬翔的行为是职务行为。 本院根据认定的有效证据查明的事实同一审。 本院认为：综合上诉人的上诉理由，本案的争议焦点为： 1、姬翔与程鹏签订的协议书的行为是职务行为还是个人行为，万佛公司与程鹏之间是否存在借款的法律关系；2、一审法院是否漏列当事人，本案是否应当追加姬翔为被告。 一、2014年1月10日程鹏与姬翔签订两份协议书，一份协议内容为将涡阳县鼎丰混凝土有限公司（乙方）给安徽天筑公司开收据NO.0000865号，金额30万元，此收据并经公司会计李进开具及姬翔签字认可，由程鹏（甲方）凭此收据向安徽天筑公司要款，用于偿还甲方欠款30万元，如安徽天筑公司拒付，甲方款30万元仍由乙方公司负责偿还。涡阳县鼎丰混凝土有限公司给程鹏出具的借条已收回。程鹏和姬翔在协议上签字、摁印。第二份协议除收据号NO.0000866号，金额35.4万元不同之外，其余约定一致。当天涡阳县鼎丰混凝土有限公司给程鹏出具编号分别为NO.0000865、NO.0000866的收据两张，两张收据所载明的的内容为交款单位安徽天筑公司，金额分别为叁拾万元及叁拾伍万肆仟元，交款事由为商砼款。显然，该两张收据所载明的收款内容及收款数额与由姬翔代表涡阳县鼎丰混凝土有限公司签字的两份协议的内容相互吻合，该两份收据上均加盖有涡阳县鼎丰混凝土有限公司财务专用章，并由李进的签字。万佛公司称编号为NO.0000865、NO.0000866的两份收据是其与天筑公司的经济往来，但在庭审中，上诉人万佛公司不能说出其出具该两份收据的原因及详细的情况。本院结合该两份收据由程鹏持有且载明的内容与两份协议书的内容相互吻合的事实，认定涡阳县鼎丰混凝土有限公司向程鹏交付两张收据，表明其自愿将对天筑公司的债权转让给程鹏，同时亦是对程鹏负有债务的确认，现天筑公司没有向程鹏付款，程鹏有权按照协议约定向鼎丰公司（即万佛公司）主张债权。 姬翔签订协议书的行为应认定是代表涡阳县鼎丰混凝土有限公司的职务行为，其所产生的法律后果应当由涡阳县鼎丰混凝土有限公司（即万佛公司）承担。万佛公司上诉称两份协议的签订时姬翔的个人行为，显然该说法与其公司在收据上加盖公司财务章的的行为相互矛盾，对于该上诉理由，本院不予采纳。万佛公司上诉称其没有收到任何程鹏的借款，由于程鹏将借款交付给了姬翔，姬翔代表万佛公司收到借款后如何处置，是否将钱款交付给万佛公司，是万佛公司的内部管理的问题，不能对抗第三人。对于上诉人的该上诉理由，本院不予采纳。 二、由于姬翔的行为代表上诉人万佛公司，其签订协议的行为所产生的法律后果应当由万佛公司承担，因此本案不存在漏列当事人的情况，一审法院没有追加姬翔为被告并无不当。 综上，一审判决事实清楚、证据充分、程序合法，依据中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10340元，由上诉人涡阳县万佛混凝土有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 许 林 审判员 刘秋菊 审判员 万学林 二〇一六年五月五日 书记员 刘哓曼 附：本案适用的法律条文 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。