云南省盈江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云3123刑初218号
公诉机关：盈江县人民检察院。
被告人：李立华，女，1954年1月13日生，傣族，捕前住云南省盈江县。因涉嫌贩卖毒品罪于2017年9月13日被盈江县公安局刑事拘留，同年10月18日经盈江县人民检察院批准，由盈江县公安局执行逮捕。现羁押于盈江县看守所。
辩护人：胡疆，云南泰恒律师事务所律师。
翻译：刀艳香，盈江县人民法院工作人员。
盈江县人民检察院以盈检公诉办刑诉〔2017〕214号起诉书指控被告人李立华犯贩卖毒品罪，于2017年11月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年12月26日在本院公开开庭进行了审理，盈江县人民检察院指派检察员线某、段某出庭支持公诉，被告人李立华及其辩护人胡疆、翻译刀艳香到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
盈江县人民检察院指控，2017年9月13日10时许，被告人李立华在盈江县弄璋镇模恒村委会下缓线村民小组家中贩卖给刀保华20元人民币的毒品甲基苯丙胺。同时，被告人李立华在家中被盈江县公安局太平派出所民警抓获，民警当场从其家中厨房火塘边一根搭在矮墙上的竹子里查获外用黑色塑料袋内用蓝色塑料袋装的毒品甲基苯丙胺一包，经称量，净重14.25克；从厨房桌子上查获20元人民币。上述事实有物证、书证、证人证言、鉴定意见、辨认笔录、视听资料、被告人供述和辩解等证据证实。被告人李立华的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，构成贩卖毒品罪，建议对其判处有期徒刑七年至八年，并处罚金。
被告人李立华对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，请求给予从轻处罚。
被告人李立华的辩护人辩称，公诉机关指控被告人李立华构成贩卖毒品罪的事实不清，证据不明且对定性持有异议，现有证据无法排除本案中的毒品疑似物是毒品而不是感冒药，即便经证实是毒品，则宜定性为贩卖毒品罪未遂及非法持有毒品罪。理由如下：1.贩卖毒品罪既遂与未遂的认定，应以行为人是否实际交易毒品为标准，并结合贩卖行为是否真正的、实质意义上的完成来考量。本案中，吸毒人员刀保华供述，其跟被告人李立华购买20元人民币的毒品“马”，但是还没有买到就被公安局民警抓获了。该供述表明交易尚未完成交付，交易所涉及的“马”尚未转移，因毒品未实际发生转移，故不能满足犯罪的构成要件。被告人李立华的行为符合《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，已经着手实行犯罪，但由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂。2.本案中刀保华准备向被告人李立华购买“马”的数量是明确的，法院应以购买毒品的数量认定贩卖毒品的数量。公诉机关未提交四颗“马”的重量，请法院对本案毒品数量及含量进一步核实，以正确定罪量刑。3.从被告人李立华家中查获的14.25克甲基苯丙胺疑似物，如果确认是毒品，则应当认定被告人李立华的行为是非法持有毒品的行为。4.本案证据不能表明毒品可疑物确为毒品而非感冒药，经法院核实，如果涉案物品每片甲基苯丙胺含量还没有“新康泰克”等感冒药高，则被告人李立华应无罪释放。同时被告人李立华具有法定从轻或减轻处罚的情节，理由如下：1.被告人李立华的行为是贩卖毒品罪未遂，请法院按照未遂犯从轻处理。2.被告人李立华系初犯、偶犯，在本案前未受到过刑事处罚，犯罪主观恶意不深。3.被告人李立华愿意接受刑事处罚，认罪伏法。4.据被告人李立华供述，本案属于共同犯罪，另一被告人在本案中的作用、地位尚未查明，需要法院进一步查明案件事实。综上所述，请法院对被告人李立华的行为给予公平公正的判决。
针对指控事实，公诉机关当庭出示和宣读了以下几组证据材料：
1.电话记录、接处警登记表、受案登记表、立案决定书，证明2017年9月13日，盈江县公安局太平派出所接到匿名电话报警称被告人李立华具有贩卖毒品的行为，接警后民警前往被告人李立华家中将其抓获，同日立案侦查。
2.被告人李立华户口证明、正侧面照片，证明被告人李立华的身份信息及自然人特征与当庭相符，已达刑事责任年龄，之前无违法犯罪记录。
3.抓获经过、协助工作情况，证明2017年9月13日9时20分，盈江县公安局太平派出所接到匿名电话报警，后民警前往盈江县弄璋镇模恒村委会下缓线村民小组被告人李立华家中将其抓获，并查获了向被告人李立华购买毒品的吸毒人员刀保华，民警从被告人李立华家中查获了毒品甲基苯丙胺14.25克、人民币20元。
4.证人刀保华证言，证明2017年9月13日，刀保华到盈江县弄璋镇模恒村委会下缓线村民小组被告人李立华家中向其购买20元人民币的毒品，在购买毒品的过程中被盈江县公安局太平派出所民警查获。
5.证人思帕保证言，证明2017年9月12日晚，思帕保在被告人李立华家玩，被告人李立华称其要购买毒品，还差260元人民币，问思帕保是否有钱，思帕保拿给被告人李立华260元人民币后二人一起到寨子活动室边向一名缅甸男子购买毒品，思帕保在一旁等候，被告人李立华前去购买，购买后被告人李立华分给了思帕保3瓶毒品，至于被告人李立华得到几瓶毒品其不清楚，其没有与被告人李立华一起贩卖过毒品。
6.辨认笔录、辨认照片，证明2017年9月13日，经刀保华辨认，向其贩卖毒品的人员系被告人李立华；经被告人李立华辨认，向其购买毒品的人员系刀保华。
7.现场检测报告书、现场检测照片、盈公（苏）行罚决字〔2017〕第111号行政处罚决定书、盈公（苏）强戒决字〔2017〕第1839号强制隔离戒毒决定书，证明刀保华的尿液经检测吗啡检测结果呈阳性，甲基安非他明测结果呈阴性；其因吸毒于2017年9月14日被盈江县公安局行政处罚，于2017年9月24日被强制隔离戒毒二年。
8.现场检测报告书、现场检测照片，证明被告人李立华的尿液经检测吗啡检测结果呈阳性，甲基安非他明测结果呈阴性。
9.搜查证、搜查笔录、物证照片、现场照片、扣押清单、资金往来结算票据、涉毒物品入库清单，证明对被告人李立华的住处进行搜查，查获了毒品可疑物一包、人民币20元，并将查获的物品登记并移交入库。
10.称量、取样笔录及照片，证明从被告人李立华家中查获的毒品甲基苯丙胺一包，经称量，净重14.25克。
11.盈公（太）鉴聘字〔2017〕28号鉴定聘请书、德公司鉴（毒品）字[2017]1693号检验报告、盈公（太）鉴通字〔2017〕19号鉴定意见通知书，证明查获被告人李立华的14.25克毒品可疑物经鉴定为甲基苯丙胺，并将鉴定意见告知了被告人李立华。
12.情况说明，证明公安机关民警根据被告人李立华供述，未查找到贩卖毒品给被告人李立华的缅甸人，也未查找到曾向被告人李立华购买毒品的人员。
13.视听资料，证明被告人李立华在接受讯问时，民警无刑讯逼供的行为。
14.被告人李立华的供述及辩解，证明2017年9月13日9时许，刀保华到盈江县弄璋镇模恒村委会下缓线村民小组家中向其购买20元人民币的毒品，同时盈江县公安局太平派出所民警在家中抓获了被告人李立华和吸毒人员刀保华，民警当场查获毒品甲基苯丙胺一包和人民币20元。
经质证，被告人李立华对证人思帕保证言有异议，认为被查获的毒品甲基苯丙胺是其与思帕保合资购买的，其出资200元，思帕保出资230元；对其余证据无异议。辩护人对证据4持有异议，认为买卖毒品的过程尚未完成；对证据5有异议，认为该证据系孤证，证人称毒品是海洛因，而民警从被告人家中查获的毒品是甲基苯丙胺，证言与事实不符；对证据6、14的真实性、合法性、关联性无异议，对证明观点不予认可；对证据7不予认可，认为该证据与本案无关联性；对其余证据无异议。
被告人李立华针对其辩称向法院提交以下证据材料：
新康泰克一盒，证明该药中每粒含有盐酸伪麻黄碱90毫克，盐酸伪麻黄碱即为甲基苯丙胺。
经质证，公诉机关对被告人李立华提交的证据不予认可，认为与本案不存在关联性。
公诉机关出示的证据5本院结合案件情况，予以综合评判，其余证据来源客观真实，取证符合法律程序，本院予以确认。被告人李立华提交的证据因与本案不存在关联性，本院不予采信。
经审理查明，2017年9月13日10时许，被告人李立华在盈江县弄璋镇模恒村委会下缓线村民小组其家中贩卖给刀保华20元人民币的毒品甲基苯丙胺。同时，盈江县公安局太平派出所民警当场抓获了被告人李立华和吸毒人员刀保华，民警从其家中厨房火塘边一根搭在矮墙上的竹子里查获毒品甲基苯丙胺一包，经称量，净重14.25克；从厨房桌子上查获被告人李立华刚贩卖毒品甲基苯丙胺给吸毒人员刀保华所得人民币20元。
本院认为，被告人李立华无视国家法律，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺的行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。关于本案罪名认定的问题，辩护人认为被告人李立华的行为应定为贩卖毒品罪未遂及非法持有毒品罪，因贩卖毒品罪系行为犯，被告人李立华已经着手实施了贩卖毒品的行为，且正在现场交易时被公安机关民警抓获，成立贩卖毒品罪既遂，该认定有被告人李立华供述及吸毒人员刀保华的证言予以佐证；同时根据相关规定，贩毒人员被抓获后，从其住所查获的毒品，一般应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明查获的毒品并非用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品等其他犯罪。现并无证据证实查获的毒品用于其他，辩护人的此辩护观点与本院查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。关于辩护人提出本案毒品数量及含量，或含量未确定的情况下应宣告无罪的观点，根据行为人贩卖毒品及从其住所等处查获毒品的事实，推定查获的毒品是用于贩卖，本案中从被告人李立华家中查获了毒品甲基苯丙胺14.25克，故应认定为其贩卖毒品的数量；毒品犯罪案件，无论毒品纯度高低，均应将查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪的数量，并据此确定适用的法定刑幅度，故对辩护人的数量及含量的此辩护意见本院不予采纳。关于辩护人认为本案系共同犯罪的问题，本案无证据证实为共同犯罪，且被告人未提交证据证实其主张，故该辩护观点本院不予采纳。被告人李立华归案后，能如实供述其犯罪事实，认罪态度较好，本院对其依法从轻处罚。公诉机关的量刑建议，符合罪责刑相适应原则，本院予以采纳。查获的毒品甲基苯丙胺14.25克系国家管控的违禁品，依法予以没收；查获的20元人民币系违法所得，依法予以没收。本院为惩治毒品犯罪，保护公民的身心健康，根据被告人李立华的具体犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李立华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年一个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月13日起至2024年10月12日止。罚金于本判决生效后五日内向本院缴纳）
二、查获的毒品甲基苯丙胺14.25克、20元人民币予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 张 姜
审 判 员 寸卫清
人民陪审员 杨荣维
二〇一八年一月二十二日
书 记 员 张林君