吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长民三初字第00053号
原告广东奥飞动漫文化股份有限公司，住所广东省汕头市澄海区文冠路中段奥迪工业园。
法定代表人蔡东青。
委托代理人邰风，北京天驰洪范律师事务所律师。
被告吉林物华集团股份有限公司永春商城，住所吉林省长春市南关区西五马路10号。
负责人逄建强。
被告姜超，女，汉族，1970年7月14日出生，住所吉林省长春市宽城区，系南关区物华集团永春商城姜超工艺品玩具专柜业主，经营场所吉林省长春市南关区物华集团永春商城一楼A49号。
原告广东奥飞动漫文化股份有限公司与被告吉林物华集团股份有限公司永春商城、被告姜超侵害外观设计专利权纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告广东奥飞动漫文化股份有限公司的委托代理人邰风，被告姜超到庭参加诉讼，被告吉林物华集团股份有限公司永春商城经传票传唤，无正当理由拒不到庭，本案现已缺席审理完毕。
原告诉称，原告拥有ZL200830054248.1号“玩具刀（烈焰）”外观设计专利权，原告有权制止其他任何人未经原告授权擅自实施上述专利的行为。2012年8月6日，原告发现被告（一层A49号儿童乐园摊位）销售的一款“钢甲战队火龙刀”玩具与原告外观设计产品相同，涵盖了原告专利的全部特征，侵犯了原告的专利权。综上，请求法院判令：1.两被告立即停止销售侵权商品；2.被告赔偿原告经济损失及制止侵权所发生的合理支出费用合计人民币2万元（其中公证费41元、购物费17.50元、律师费3000元）；3.两被告在《新文化报》上刊登声明，消除因侵权行为给原告造成的不良影响；4.诉讼费由两被告承担。
被告吉林物华集团股份有限公司永春商城未到庭亦未答辩。
被告姜超答辩，原告的请求无事实和法律依据，请法庭驳回原告的诉请。1.姜超经营商品不构成侵权，没有实物对比无法确认是否构成侵权；2.原告主张的经济损失没有证据支持，费用过高；3.姜超经营商品有合法进货来源，不应承担赔偿责任；4.姜超的摊位号是A38，不是对方起诉的A49。
本院经审理查明，原告与案外人广东奥迪动漫玩具有限公司是名称为“玩具刀（烈焰）”外观设计的专利权人，专利号为ZL200830054248.1，专利申请日是2008年7月22日，授权公告日为2009年3月18日。原告提交的国家知识产权局于2012年7月31日出具的专利登记薄副本显示该专利年费缴纳至2013年7月21日。2009年1月1日，上述专利权共有人签订知识产权协议书，约定原告有权以自己的名义独立提起诉讼保护各方共有知识产权。
（2012）吉长信维证字第21603号公证书证明：2012年8月6日下午吉林省长春市信维公证处公证员与原告的委托代理人邰风共同来到长春市永春路永春商城。经公证邰风在A49号儿童乐园摊位购得玩具四件，其中包括本案涉嫌侵权商品”钢甲战队火龙刀”。购买行为结束后，购物所获小票由公证员复印，原件由邰风取走。所购商品经公证员拍照后封存由邰风提走。本案涉嫌侵权商品购物小票系一张手写收据，其上记载以下字样：“2012年8月6日，人民币铠甲兵器4个，计70元，收款单位49，经手人姜”。
本院当庭拆封上述公证封存的被控侵权商品，启封前封存完好。庭审过程中，将被控侵权商品与涉案外观设计专利证书上的外观设计图片进行比对，可以确认被控侵权商品所采用的外观设计与原告的涉案外观设计专利基本相同。被控侵权产品没有注明生产日期、生产厂家、厂址、生产许可证等信息。原告为维权支出公证费41元、购物费17.50元、律师费3000元。
个体户机读档案登记资料显示：被告姜超所开办的南关区物华集团永春商城姜超工艺品玩具专柜，成立日期2010年10月29日，登记经营场所吉林省长春市南关区永春商城一楼A38。依据（2012）吉长信维证字第21603号公证书、本院工作人员前往长春市南关区永春商城一楼现场送达所见以及被告姜超当庭所填写的地址确认书，本院可以认定被告姜超所开办的南关区物华集团永春商城姜超工艺品玩具专柜实际经营场所为吉林省长春市南关区物华集团永春商城一楼A49号。
以上事实，有原告提供的外观设计权利证书、知识产权协议书、证据保全公证书、侵权实物、公证费票据、个体户工商机读档案、地址确认书及庭审笔录等在卷佐证，足以认定。
本院认为，原告作为涉案外观设计的专利权人，其专利权在有效期内受到法律保护。《中华人民共和国专利法》第五十九条第二款规定：“外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该外观设计专利产品为准”。《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》第八条规定：“在与外观设计专利产品相同或者相近似种类产品上，采用与授权外观设计相同或者近似的外观设计的，人民法院应当认定被诉侵权设计落入专利法第五十九条第二款规定的外观设计专利权的保护范围。”经庭审比对，被告姜超销售的被控侵权产品与原告外观设计产品属相同产品，且采用了与原告外观设计专利近似的外观设计，本院认定被诉侵权产品的外观设计落入了原告外观设计专利权的保护范围。《中华人民共和国专利法》第十一条第二款规定：“外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。”被告姜超未经原告许可，擅自销售与原告外观设计专利近似的产品，属于侵犯原告外观设计专利权的侵权行为，应当依法承担相应的民事责任。原告没有证据证明被告吉林物华集团股份有限公司永春商城实施了侵犯原告涉案外观设计专利权的行为，本院认为被告吉林物华集团股份有限公司永春商城未侵犯原告的外观设计专利权，依法不应当承担民事责任。
依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条关于承担侵权责任方式的规定以及结合原告的诉讼请求，被告姜超应当承担消除影响、赔偿损失的侵权责任。本案中由于原告未能举证证明涉案外观设计专利权截至本院作出判决之日仍然处于有效期而受到法律保护，对原告要求被告承担停止侵害的民事责任的诉讼请求不予支持。关于赔偿数额的确定，《中华人民共和国专利法》第六十五条规定：“侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定。权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一万元以上一百万元以下的赔偿。”鉴于原告无法证明因涉案侵权行为其所受损失及被告姜超获利的数额，本院根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素确定被告姜超给予1.3万元的赔偿。
为了免除己方的赔偿责任，被告姜超对所销售的被控侵权商品提出有合法来源的抗辩，但由于其不能证明其销售被控侵权商品存在《中华人民共和国专利法》第七十条规定的不承担赔偿责任的情形，该抗辩理由不予支持。《中华人民共和国专利法》第七十条规定：“为生产经营目的使用、许诺销售、销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品，能证明该产品合法来源的，不承担赔偿责任。”首先，被告姜超提交法庭的用以证明其所售商品有合法来源的“鑫发玩具商行销货清单”没有记载准确购销时间、所购物品名称以及交易双方信息，该销货清单与本案待证事实没有关联性，本院无法确定其证明力；被告姜超提交法庭的用以证明其所售商品有合法来源的视听资料真实性无法确认且与本案没有关联，不能证明涉案商品的合法来源；其次，被告姜超所销售产品为没有生产日期、生产合格证、生产厂家等信息的“三无产品”，不属于可合法流通产品；第三，被告姜超作为专业的经营者未尽到合理注意义务而销售“三无产品”，主观上不符合销售“不知道”是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品的免除赔偿责任要件。
综上，依据《中华人民共和国专利法》第二条第一款及第四款、第十一条第二款、第五十九条第二款、第六十五条、第七十条，《最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（一）项、第（六）项及第（八）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，本院作出判决如下：
一、被告姜超于本判决生效后十日内赔偿原告广东奥飞动漫文化股份有限公司经济损失人民币1.3万元（包含原告为维权支出的合理费用）；
二、被告姜超于本判决生效后十日内在《新文化报》上刊登声明，消除因侵权行为给原告造成的不良影响（如果被告姜超拒绝履行该项义务，原告有权申请人民法院在《新文化报》上刊登本判决的主要内容，所产生的费用由被告姜超负担）；
三、驳回原告广东奥飞动漫文化股份有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费300元由被告姜超负担200元，由原告负担100元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省高级人民法院。
审 判 长 王 欣
代理审判员 高 崇
人民陪审员 宫秀志
二〇一四年八月八日
书 记 员 白 雪