广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）珠中法刑一终字第203号
原公诉机关珠海市香洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）何青江，男，汉族，1963年12月9日出生于湖北省公安县，小学文化，户籍地湖北省公安县。因本案于2014年2月17日被羁押，次日因吸毒被行政拘留十五日，期满后又因本案于3月5日被刑事拘留，同年4月4日被逮捕，现羁押于珠海市第二看守所。
珠海市香洲区人民法院审理珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人何青江犯贩卖毒品罪一案，于2014年11月6日作出（2014）珠香法刑初字第2096号刑事判决。原审被告人何青江不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉材料并讯问上诉人何青江，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判决认定，2014年2月17日23时30分许，原审被告人何青江按照电话约定，驾驶粤NTxx**小汽车到我市香洲区九州大道西格力香樟小区门口，以人民币600元的价格贩卖3小包白色晶体状物质给购毒人员曾某时被民警抓获，民警当场从何青江身上缴获3小包白色晶体状物质（经鉴定均检出甲基苯丙胺成份，净重共2.37克）及白色苹果牌手机一台（号码138XXXX****），在何青江驾驶的粤NTxx**小汽车副驾驶室内查获16包白色晶体状物质、5包红色药片，在曾某身上查获毒资人民币600元。经鉴定，上述16包白色晶体状物质中检出甲基苯丙胺成份，净重共31克；5包红色药片中检出甲基苯丙胺成份，净重共2.7克。
上述事实，有下列经原审庭审举证、质证等程序查证属实的证据予以证实：
1.证人曾某的证言，证实：2014年2月17日19时55分许我使用自己的号码为180XXXX****的手机拨打一个叫“艾总”的男子的电话（号码138XXXX****），提出要购买六百元冰毒，“艾总”答应，说一会儿联系我。22时27分许我再拨打电话给他，并约好在香洲区格力香樟小区门口附近交易。22时56分许“艾总”拨打我的电话说已经到了格力香樟小区门口，让我赶快过来交易。23时17分许我到格力香樟小区门口，但没有找到“艾总”，就打电话给他。23时20分“艾总”拨打我的电话叫我到格力香樟小区的后门交易，我去到后门但还是没有找到“艾总”，在23时25分和27分我两次拨打“艾总”电话，他叫我在后门等。23时30分许“艾总”拨打我的电话，叫我上一台粤NTxx**小轿车。我上车后见到驾驶位上坐着一名男子，我问他是否叫“艾总”，他说是，我拿出六百元正准备与“艾总”交易毒品时就被公安民警抓获了。民警当场从我身上缴获毒资人民币六百元，从“艾总”身上缴获3小包冰毒（毛重3.15克），接着又在“艾总”驾驶的粤NTxx**凌志小汽车内查获了16袋密封塑料袋封装的冰毒和5袋密封塑料袋封装的“麻古”。
证人曾某辨认出何青江就是贩卖毒品的“艾总”、当场从其身上缴获的毒资人民币600元、从“艾总”身上查获的3小包冰毒、“艾总”驾驶的粤NTxx**车、从粤NTxx**车上查获的5小包“麻古”、16包冰毒。
2.证人陈某颖的证言，证实：我在香洲区龙域酒店做前台接待，该酒店255客房是一个绰号“老黑”的男子开的，但一直是“老黑”的一个朋友住，这个人自称“艾哥”，年纪在五十岁左右，身高165厘米左右，比较瘦，讲一口带湖北口音的普通话。“艾哥”住在255房有十来天了，平时出入经常开一台比较旧的灰绿色凌志小汽车，车牌号码是粤NTxx**。我最后一次见到“艾哥”大概是2014年2月17日21时许。
证人陈某颖辨认出何青江就是入住龙域酒店255客房的“艾哥”，辨认出“艾哥”驾驶的粤NTxx**汽车。
3.证人徐某军（绰号“胡子”）的证言，证实：2014年2月17日晚我与“艾哥”、“长毛”、“哈巴狗”在我位于上冲环村大道34号的店铺内打麻将，打到晚上20时许“艾哥”说有事先走了。当天我没有打过电话给人拿冰毒，也不认识“艾总”，只认识“艾哥”。当天“艾哥”跟我说他在上冲龙域酒店开了一间房住。我与“艾哥”是春节期间认识的，相处时间不长，他跟我说是做贸易的，我平时通过电话与他联系，他有两个电话，一个号码是138XXXX****，另一个我忘记了。“艾哥”有一辆浙G牌照的黑色富康牌小汽车。
证人徐某军辨认出何青江就是“艾哥”。
4.证人徐某清（绰号“哈巴狗”）的证言，证实：2014年2月17日晚上18时左右，我接到老乡“胡子”的电话叫我去他在上冲经营的湘乡木桶饭店打麻将，我到时“胡子”已经与另外两名男子在那里了，其中一个叫“艾哥”，另一个我不认识。我们一直打到20时左右，“艾哥”接了一个电话就走了。当天晚上直到我离开时，“胡子”没有打电话买毒品，也没有叫“艾哥”帮忙买冰毒和打电话。
证人徐某清辨认出何青江就是一起打麻将的“艾哥”。
5.证人殷某星的证言，证实：2013年3月份我认识“艾哥”，在2014年春节前我亲眼看过“艾哥”贩卖一小包冰毒给一个吸毒人员，所以知道他是卖冰毒的。他最后一次打电话给我是2014年2月17日凌晨，他都是用138XXXX****的号码与我联系，我的电话是1307564****，“艾哥”平时都带着两台电话，但另外一个号码我不清楚。我见过“艾哥”开过两辆车，一辆是浙江牌的富康车，具体车牌号码不记得了，另外一辆是凌志车，车牌号是粤NTxx**，这辆车我见他开过几次，至于是不是他自己的我不知道。
证人殷某星辨认出何青江就是“艾哥”。
6.证人申某平的证言，证实：2013年12月下旬我曾经打“艾哥”的电话138XXXX****向他买200元冰毒，当晚24时左右“艾哥”驾驶一台比较旧的车牌为NTxxxx的凌志汽车给我送货，这台车比较旧，在路上比较少见，所以印象比较深。“艾哥”年纪在50岁左右，人较瘦，身高在170厘米左右，讲一口地方口音的普通话。
证人申某平辨认出何青江就是曾向其贩卖毒品的“艾哥”，并辨认出“艾哥”驾驶的粤NTxx**小汽车。
7.调取证据通知书、调取证据清单、语音通话清单，证实2014年2月17日手机号码138XXXX****的通话情况，该号码于凌晨零时许与证人殷某星有一次通话记录，于18时许与证人徐某军（绰号“胡子”）有三次往来通话，之后再未通话；19时55分，购毒人员曾某（号码180XXXX****）主叫该号码，随后22时27分再次主叫该号码，22时56分该号码主叫曾某的号码，23时17分曾某主叫该号码，23时20分该号码主叫曾某，23时25分和27分曾某两次主叫该号码，23时30分该号码主叫曾某。
8.抓获经过，证实2014年2月17日晚公安人员根据特情线索在珠海市香洲区格力香樟小区门口附近伏击，23时40分许发现何青江驾驶粤NTxx**小汽车过来与购毒人员曾某在车内进行交易，当场将二人查获，在何青江身上查获冰毒3袋、手机1台，在该车内查获冰毒16袋、麻古5袋，在曾某身上查获购毒用的600元现金。
9.搜查证、搜查笔录，证实公安人员抓获何青江后，对其驾驶的粤NTxx**凌志小汽车进行搜查，在该车副驾驶室内查获16袋密封塑料袋封装的白色晶体（毛重35.4克）和5袋密封塑料袋封装的红色药片（毛重3.9克），在驾驶室查获一部号码为138XXXX****的白色苹果手机。
10.扣押决定书、扣押清单，证实公安人员将从曾某身上查获的毒资人民币600元、从何青江身上查获的3包白色晶体状物质、白色苹果牌手机一部，从粤NTxx**凌志小汽车内查获的16袋白色晶体状物质和5袋红色药片予以扣押。
11.珠公司化鉴字（2014）第155号、第156号理化检验报告书及鉴定意见通知书，证实从何青江身上缴获的3小袋白色晶体状物质中均检出甲基苯丙胺成份，净重共2.37克；从粤NTxx**小汽车驾驶室内查获的16包白色晶体状物质中均检出甲基苯丙胺成份，净重共31克，5包红色药片中均检出甲基苯丙胺成份，净重共2.7克。上述两份检验报告书已经向何青江送达。
12.中广测（2014）毒鉴字第0255号、第0614号司法鉴定检验报告书及鉴定意见通知书，证实从何青江身上缴获的3小袋白色晶体状物质中甲基苯丙胺的含量为69.4%，从粤NTxx**小汽车内查获16包白色晶体状物质中甲基苯丙胺的含量为71.5%。
13.现场检测报告书、行政处罚决定书、行政处罚告知笔录、解除拘留证明书，证实何青江现场检测甲基安非他命呈阳性；2014年2月18日，何青江因吸毒行为被珠海市公安局香洲分局处以行政拘留十五日，2014年3月5日行政拘留期限届满后被解除拘留。
14.责令社区戒毒决定书，证实2014年2月18日珠海市公安局香洲分局决定责令何青江接受社区戒毒三年，期限自2014年3月5日至2017年3月4日。
15.公安综合查询系统户籍信息，证实何青江的身份信息。
16.原审被告人何青江的供述与辩解。其称：2014年2月17日晚上18时左右，我与“胡子”二人一起在珠海市香洲区上冲的龙域酒店255房打牌，我打完牌后有点累，就找之前我们认识的“艾总”买点冰毒，因为我没有电话，于是就用“胡子”的电话打给“艾总”（电话号码138XXXX****），在电话里我提出向他购买300元的冰毒，“艾总”就叫我到前山北京酒店拿货。我到了北京酒店，“艾总”就给了我两包冰毒，另外还送多一包给我，他叫我拿着他的手机帮他接一名男子到北京酒店，我驾驶“艾总”的粤NTxx**小汽车到了格力香樟小区后门，一名男子通过“艾总”的电话找到了我，我让他上了车，正准备开车时，警察就从旁边出来把我们抓了，当场从我身上搜到了我买的三包冰毒，在明珠派出所内，民警又在车上搜出了一些冰毒，但具体数量多少我不知道。
根据以上事实和证据，原审法院认为原审被告人何青江贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人何青江犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币三万元；二、扣押在案的作案工具白色苹果牌手机一部，依法予以没收。
针对以上判决，原审被告人何青江提出上诉称，在其身上查获的三包冰毒是其向“艾总”购买的，查获的号码为138XXXX****的手机、粤NTxx**小汽车以及车内的毒品都是“艾总”的，其并不是向曾某贩卖毒品，而是应“艾总”的要求接曾某去北京酒店，证人曾某、陈某颖、徐某军、殷某星、徐某清、申某平的证言均不属实，均有被诱供的嫌疑。请求本院改判其无罪。
本院经审理查明的事实与原判决一致，对原判决认定的事实、采信的证据，本院予以确认。
关于上诉人何青江所提上诉理由，经查，本案系公安机关布控之下的毒品交易，上诉人何青江携带毒品出现在交易现场，在其身上除查获了与购毒人员曾某要购买数量相等的毒品外，还查获了一台手机，该手机号码与曾某联系毒品交易事宜的对方号码一致，在其驾驶的车内又查获大量小包装袋包装的毒品，上诉人何青江辩解称手机与毒品均是“艾总”的，但无法提供“艾总”的任何详细信息，不能证明其所称的“艾总”其人的存在。其辩解称“艾总”让其将曾某接到北京酒店，与证人曾某的证言所称“艾总”在电话中与其约好在格力香樟小区门口交易不相符，而证人曾某的证言与通话记录相印证，可信性高；其还辩解身上的毒品是向“艾总”买来的，但其供述案发当晚使用徐某军的手机拨打“艾总”的电话要求购买毒品的经过，与证人徐某军的证言、通话记录所证实的情况并不一致，通话记录反映徐某军的电话在晚上19时后再无拨打过138XXXX****的号码，证人徐某军亦称没有用其电话打过“艾总”的电话要求购买毒品，其证言得到证人徐某清的证言的印证，以上说明上诉人何青江关于其向“艾总”购买毒品、“艾总”让其帮忙接人的辩解并不属实。反观证人曾某、陈某颖、徐某军、殷某星、徐某清、申某平的证言，上述证人证言均系公安机关依法搜集，并无证据显示有违法取证的情形，应作为定案证据予以采信。上述证人均与“艾哥”有接触，经辨认照片，一致指证上诉人何青江就是“艾哥”，其中证人陈某颖系酒店前台接待，其指认何青江自称“艾哥”，已在龙域酒店255房间住了十来天，平时开着一台粤NTxx**牌照凌志小汽车进进出出；证人殷某星系公安机关根据何青江携带的手机（号码138XXXX****）的通话记录找到的，其指认何青江就是其打电话138XXXX****联系过的“艾哥”，曾亲眼见过“艾哥”将毒品贩卖给他人，证人申某平指认曾向一个叫“艾哥”的人购买过毒品，经辨认其确认何青江就是“艾哥”，当时交易时开着一台很旧的粤NTxx**牌照凌志小汽车。综合以上证据，足以认定上诉人何青江就是与购毒人员曾某电话联系毒品交易事宜，并驾驶车辆携带毒品前往案发现场进行交易的“艾哥”。上诉人何青江的上诉理由与查明事实不符，不予采信。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李晓琦
代理审判员 侯静晶
代理审判员 邹 勇
二〇一四年十一月二十八日
书 记 员 蔡 卿
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。