新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新28民终510号
上诉人（原审被告）库尔勒市汇投房地产开发有限公司。
法定代表人刘雅，系该公司总经理。
委托代理人时晓萍，系该公司员工。
被上诉人（原审原告）成都上古广告有限公司。
法定代表人高星星，系该公司执行董事。
委托代理人杨谊蕾、冯新柱，新疆君兰律师事务所律师。
上诉人库尔勒市汇投房地产开发有限公司（以下简称汇投房地产公司）因广告合同纠纷一案，因不服库尔勒市人民法院（2015）库民初字第4315号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人库尔勒市汇投房地产开发有限公司的委托代理人时晓萍，被上诉人成都上古广告有限公司的委托代理人杨谊蕾、冯新柱等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2013年5月17日以汇投房地产公司为甲方、上古广告公司为乙方双方签订“汇嘉·时代广场”项目广告推广合同。合同约定甲方授权乙方为“汇嘉·时代广场”项目广告平面推广的广告公司；乙方负责本项目的广告策划、广告文案、设计等事宜；项目位于库尔勒市。合同有效期自2013年5月13日开始；如因政府原因导致本合同中的项目中止或使本合同不能正常履行的，甲方按乙方实际服务阶段折算酬金，并足额支付乙方，乙方不承担因此带来的其他相关责任。和服务内容为“汇嘉·时代广场”项目广告策划、文案、设计整体服务方式（内容清单详见附件）。广告推广服务月费为75000元整。策划、设计、文案之外的费用另计。本合同签订后三日内甲方向乙方支付第一个服务月费作为乙方开展工作的启动金；从第二个服务月开始，每月10号前乙方应向甲方交付等额正式发票，甲方收到发票10日内支付乙方当月月服务费用。甲方权利：1、甲方对乙方的工作进度及工作质量有计划、调整权；2、甲方有权并及时地对乙方所提交的广告方案、设计文稿和其他书面工作文件提出修改意见和建议，乙方必须及时的据此进行修改、调整，直至甲方签字确认方为定稿。如因甲方的原因造成的工作延误及损失，所有的责任由甲方承担；3、甲方有权根据乙方提供各项服务人员的水平和服务质量，要求乙方作出人员更换和调整，以确保项目服务质量，乙方在接到甲方人员调整书面通知7日内不予执行的，甲方有权不支付服务费，并解除合同；4、乙方所提出的五项附件之外若甲方有其他关于“汇嘉·时代广场”广告策划、设计等需求，乙方无条件配合，甲方书面通知后在甲乙双方约定时间内完成甲方要求。甲方责任：1、甲方应积极配合乙方，及时提供乙方所需要的各类图片和文字资料，并应对上述资料的合法性、真实性、准确性和完整性负责，如因甲方提供的资料而引发损害赔偿摩登法律纠纷及相关一切责任均由甲方负责，乙方不承担由此产生的任何法律责任；2、甲方应尊重乙方的专业经验和知识，并应考虑乙方工作周期等因素，在乙方提交有关文件后，应及时、完整地以书面形式提出明确的意见，以便乙方有足够时间保质保量完成各项业务；3在本合同期内，甲方应书面指定专人与乙方沟通，以避免多头决策而导致工作质量、效率下降；4、甲方应根据合同约定，按时支付乙方的广告服务酬金；5、甲方需承担销售资料制作费用、售楼处∕样板房装饰费用、对外导示系统制作、发布和媒体发布、SP活动费用。乙方权利：1、乙方具有在“汇嘉·时代广场”项目媒体发布及广告宣传资料上署名权，乙方有权在乙方设计策划的所有平面、户外、印刷品标注“全程推广：成都上古”字样；2、乙方享有在不改变甲方既有目标与工作要求的前提下，自行组织开展工作的权利；3、乙方享有按时收取广告服务酬金的权利。乙方责任：1、乙方不得将全部后部分工作转包或转让给第三方；2、乙方应主动提前向甲方索要各类工作所需要的相关资料，并按甲方确认之正稿进行设计∕输出等业务；3、乙方应按双方规定的时间、内容完成的广告服务工作，如因乙方原因造成质量不符或不能按期完成，造成甲方实际损失的，由乙方承担；4、经甲方确认的广告策划方案，乙方应严格执行，未经甲方书面同意，乙方不得擅自更改；5、乙方应保证其提供的策划、设计方案等设计资料不得侵犯他人的知识产权和其他权益。如因乙方原因而引发损害赔偿等法律纠纷及相关一切责任均由乙方负责，甲方不承担由此产生的任何法律责任。甲方逾期支付乙方服务费用，则承担应支付但未支付数额每日百分之二的违约金，但违约金最高不超过应付而未付金额的百分之二十。如因客观原因，甲方项目停滞的，在甲方书面通知乙方后回调中止履行，待项目复工后甲方书面通知乙方继续履行合同。合同同时对其他事项作出约定。2013年年6月9日至2013年12月9日被告分四次支付原告广告服务费37500元。2013年12月31日，被告电话通知原告自2014年1月13日起暂停广告推广服务。诉讼中被告提交书面鉴定申请，认为双方虽签订协议，但未提供服务，并申请对原告公司履行合同内容即其在房地产项目中完成和交付的广告推广工作内容的价值进行评估。原告以被告尚欠其三个月广告推广服务费225000元诉至法院。
原审认为，原、被告于2013年5月17日签订的“汇嘉·时代广场”项目广告推广合同及其附件是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按合同约定履行义务、行使权利。本案的争议焦点是原告是否按照合同约定履行了广告推广服务工作。第一，双方合同约定：甲方有权根据乙方提供各项服务人员的水平和服务质量，要求乙方作出人员更换和调整，以确保项目服务质量，乙方在接到甲方人员调整书面通知7日内不予执行的，甲方有权不支付服务费，并解除合同。原被告双方签订合同后，被告既未提出原告未按合同约定履行又未按照合同约定提出服务水平及质量问题并进而解除合同却又按照约定先后四次支付原告五个月广告推广服务费，原告诉讼后又声称原告未提供广告推广服务显不足为信。第二、依据合同附件（一）四项第6、甲方专人专项负责本案，与乙方沟通、以书面形式，用传真方式（非电子邮件）下工作单，由乙方专人（AE）专项负责跟进。本案中被告亦并未举示证据证明其曾向原告下达过任何工作单并进而主张原告未依据其工作单进行广告推广服务。第三、诉讼中被告提交书面鉴定申请，认为双方虽签订协议，但未提供服务，并申请对原告公司履行合同内容即其在房地产项目中完成和交付的广告推广工作内容的价值进行评估，被告认为原告未提供服务又同时申请对原告在房地产项目中完成和交付的广告推广工作内容的价值进行评估显属自相矛盾。第四、庭审中原告提供大量专属被告策划内容的广告策划、设计、文案，双方虽明确约定工作内容的确认、定稿、修改及工作成果的提交等，但实际执行中对工作运行、工作成果的提交并未建立严格的交接手续，但并不能否定合同已经履行的事实。综合上述四点，可以认定原告按合同约定履行了义务。因双方合同已经对广告推广服务费作出明确约定，故被告申请对完成内容价值的鉴定应予驳回。被告虽称2013年10月中旬电话通知原告解除合同，但亦未提交相应的证据支持其主张，故不予采信。综上，被告拒不支付三个月的广告服务费构成违约，应承担支付广告服务费的责任。同时，被告拖欠广告服务费，依法还应支付逾期付款损失。原告的诉讼请求于法有据，应予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十二条之规定，遂判决：一、被告库尔勒市汇投房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告成都上古广告有限公司225000元。二、被告库尔勒市汇投房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告成都上古广告有限公司逾期付款损失11643.75元。
宣判后，被告汇投房地产公司不服，向本院上诉称：被上诉人未履行双方所签订的合同及合同附件中的关于履行沟通制度及广告推行服务的约定，上诉人已于2013年6月电话通知解除双方之间的合同，因此，上诉人不应再付后面三个月的服务费，原审法院认定事实有误，请求二审法院依法查清事实予以改判，支持上诉人的上诉请求。
经二审查明，2013年11月至12月期间，被上诉人为上诉人设计的广告图片分别发布在库尔勒市晚报上。其他的事实及证据与原审法院查明一致。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人汇投房地产公司称双方之间的合同已于2013年6月份已经解除，但其未提供相应的证据予以证明，其应承担举证不能的法律责任，因此，上诉人该上诉理由不能成立，本院不予支持。被上诉人上古广告公司在二审庭审中提供16份库尔勒市晚报上刊登的其为上诉人设计的广告推广照片，证实在2013年11月至12月上诉人继续履行双方之间的合同，上诉人称该证据并不能证实图片所形成的时间及图片广告是由被上诉人设计的，其需要时间核实及提供相关证据，但上诉人汇投房地产公司在法庭规定的时间内未提供任何有关证据，因此，其应承担举证不能的责任。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，故依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4675元，由上诉人库尔勒市汇投房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 阿勒腾
审判员 张丹丹
审判员 陈枳匀
二〇一六年五月二十四日
书记员 谷轶涓