湖南省怀化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）怀中民一终字第614号
上诉人（原审原告）舒满华，城镇居民。
委托代理人贺建平，溆浦县中心法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）肖良鹏。
被上诉人（原审被告）溆浦县房产管理局，住所地溆浦县卢峰镇民主街。
法定代表人周远考，该局局长。
委托代理人张少文，湖南震宇律师事务所律师。执业证号14312199410523034。
上诉人舒满华因物件损害责任纠纷一案，不服湖南省溆浦县人民法院（2013）溆民一初字第1219号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年10月14日受理后，依法组成合议庭，于2014年11月5日公开开庭进行了审理。因被上诉人肖良鹏下落不明，未到庭参加诉讼。本院公告送达开庭传票后，于2015年3月4日再次公开开庭审理。上诉人舒满华及其委托代理人贺建平，被上诉人溆浦县房产管理局委托代理人张少文到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院认定：2013年2月4日下午6点左右，舒满华在路经溆浦县房产管理局原集资楼“KFT脚王”门面前时，被从楼上坠落的瓷砖砸到头部，当即流血，随后被120送到溆浦县人民医院检查，门诊诊断为脑外伤，随即入住该院，住院检查诊断为：1、头皮裂伤；2、脑震荡。舒满华共在该院住院治疗19天，花费医药费7400元。2013年2月5日上午10点，舒满华亲属将舒满华被砸伤事件报警，溆浦县公安局西湖派出所派出两名干警出警，现场查看后认为舒满华的伤系溆浦县房产管理局原集资楼房瓷砖坠落所致，但未确认致伤舒满华的瓷砖脱落的具体位置。2013年5月3日，经怀化市正威司法鉴定所鉴定，舒满华的人体损害“三期”分别为误工期限90日、营养期限30日、护理期限15日。事发后，舒满华找到溆浦县房产管理局协商，要求其赔偿，双方协商未果。2013年5月14日舒满华向本院起诉要求溆浦县房产管理局赔偿。后舒满华于同年8月12日撤回起诉。2013年12月23日，舒满华再次起诉，要求肖良鹏、溆浦县房产管理局赔偿医药费等经济损失共21676.8元。
另查明，涉案楼房三楼的业主为本案肖良鹏，该栋楼二楼以上多处窗户外的装饰墙的表面有瓷砖脱落的痕迹。
据此，原审法院认为：本案的争议焦点为：1、关于砸伤舒满华的瓷砖是从什么地方脱落的？即是否能确定具体侵权人的问题。2、对舒满华的损失肖良鹏、溆浦县房产管理局是否应当承担赔偿责任。
首先，关于砸伤舒满华的瓷砖是从什么地方脱落的？即是否能确定具体侵权人的问题。本案涉案楼房二楼以上多处有瓷砖脱落的痕迹，舒满华主张其伤系“KFT脚王”门面上面的三楼即肖良鹏家遮阳板上脱落的瓷砖所伤，其主要理由是舒满华陪同人员舒某亲眼所见，但证人舒某并未出席法庭接受质询，而根据公安机关的现场查看，并未确定致伤舒满华的瓷砖脱落的具体位置。故本案不能查明砸伤舒满华的瓷砖到底是从哪里脱落的，即本案难以确定具体侵权人。根据“谁主张、谁举证”原则，舒满华应当承担举证不能的后果。值得说明的是如果本案难以确定具体侵权人，舒满华可以要求“可能加害的建筑物使用人给予补偿”。
其次，对舒满华的损失肖良鹏、溆浦县房产管理局是否应当承担赔偿责任的问题。舒满华不能证明砸伤舒满华的瓷砖系肖良鹏家的专属部分的瓷砖脱落所致，故其要求肖良鹏赔偿损失的证据不足，本院不予支持。舒满华亦无证据证明溆浦县房产管理局系涉案楼房的所有人、管理人或者使用人，故对舒满华要求溆浦县房产管理局赔偿其损失的诉讼请求亦不予支持。
综上所述，舒满华诉称其伤系肖良鹏家的专属部分的遮阳板的瓷砖所致，即肖良鹏为具体侵权人以及溆浦县房产管理局对涉案房屋具有管理权，系管理人，从而要求肖良鹏、溆浦县房产管理局赔偿其受伤后的经济损失的请求，因证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百二十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第八十七条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五十五条、第七十二条第一款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回舒满华的诉讼请求。案件受理费342元，由舒满华负担。
宣判后，舒满华上诉称：原审判决认定事实错误，上诉人有证据证明本案损害后果是被上诉人房屋所造成。原审法院不支持上诉人的诉讼请求适用法律错误。请求：撤销原审判决；由二被上诉人赔偿上诉人医药费7400元，误工费8446.80元，营养费1500元，护理费1480元，住宿费570元，伙食补助费228元，鉴定费400元，共计21676.80元。
被上诉人肖良鹏与溆浦县房产管理局均未作书面答辩。庭审中，溆浦县房产局委托代理人述称：本案涉案楼房不是溆浦县房产管理局所有。溆浦县房产管理局也不是该栋楼房的管理人。一审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
经审理查明：原审法院认定的本案损害发生经过、鉴定的相关事实及KFT脚王店上三楼房屋属肖良鹏所有的事实属实，与二审法院查明的事实一致。关于砸伤舒满华的磁砖是否系肖良鹏房屋遮阳板外沿脱落的事实，舒满华在一审提供了其委托代理人对舒某的调查笔录一份，舒某证实其与舒满华走到房产局门口买水果店子人行道时，舒满华被三楼掉下的磁砖砸伤头部，其自身头部也被轻微砸伤。之所以判断是三楼掉下的磁砖，是因看到三楼有磁砖脱落的新痕迹；溆浦县公安局西湖派出所出警证明一份，证实现场察看发现房产局综合楼坠落磁砖一块；现场照片二张，证实KFT脚王店子上三楼有磁砖脱落痕迹。二审中，舒满华申请舒某出庭作证，舒某证实舒满华被砸伤的地点就在KFT脚王店门口，上面三楼有新脱落磁砖的痕迹；溆浦县公安局西湖派出所证明一份，证实舒满华在KFT脚王店门口被三楼掉下的磁砖砸伤，三楼房屋遮阳板上有新鲜脱落磁砖痕迹。关于舒满华的损失，一审中舒满华提供了两份单据，即住院医药费收据一份，共7397.96元，其中的项目包括：检查费、治疗费、护理费（947元）、化验费、中成药费、输血费等。鉴定费收据一份，共400元。舒满华住院时间共为9天。
本院认为：舒满华2013年2月4日下午6时许在溆浦县房产管理局综合楼KFT脚王店门前人行道上被楼上掉下来的磁砖砸伤并造成损害后果的事实属实，各方对此均无异议。磁砖系三楼肖良鹏房屋遮阳板外沿脱落下坠伤人的事实，舒满华提供的证人证言、派出所现场勘察证明及现场照片足以认定。根据《中华人民共和国民法通则》第一百二十六条“建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所有人或者管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外。”的规定，肖良鹏对舒满华的损害后果应当承担赔偿责任。溆浦县房产管理局不是致害房屋的所有人和管理人，不应承担赔偿责任。
关于舒满华的损失，依照《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十七条第一款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当赔偿。”舒满华主张赔偿的医疗费有票据证实为7397.96元，误工费及护理费、住院伙食补助费应参照2013年度《湖南省交通事故损害赔偿项目计算标准》确定，误工费应为21319÷365X90=5256元，护理费21319÷365X30=1752元。营养费因无具体标准，参照损害情形，舒满华主张赔偿营养费1500元应予支持，伙食补助费应为30X9=270元，但舒满华主张228元应予支持。鉴定费400元属诉讼合理支出，应由赔偿义务人承担。舒满华在当地治疗，另行主张住宿费不予支持，且也没有提供依据。故舒满华的总损失应为7397.96元+5256元+1752元+1500元+228元+400元=16533.96元。对此，肖良鹏应予赔偿。
综上所述，原判认定事实不清，处理不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项、《中华人民共和国民法通则》第一百二十六条、《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十七条第一款规定，判决如下：
一、撤销湖南省溆浦县人民法院（2013）溆民一初字第1219号民事判决；
二、由肖良鹏赔偿舒满华被砸伤造成的各项损失共计16533.96元，限本判决生效后10日内付清；
三、驳回舒满华要求溆浦县房产管理局进行赔偿的诉讼请求。
一、二审案件受理费684元，由肖良鹏负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张义泰
审 判 员 曾美英
审 判 员 金 丽
二〇一五年三月五日
代理书记员 王 维