广东省佛山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤06刑终392号
原公诉机关佛山市南海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）何光明，男，1986年12月27日出生于四川省泸县，汉族，初中文化，无固定职业，住泸县。因本案于2017年10月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月20日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
上诉人（原审被告人）黄智胜，男，1974年9月18日出生于江西省永丰县，汉族，初中文化，无固定职业，住永丰县。因本案于2017年10月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月9日因事实不清被释放，同月21日再次被刑事拘留，同月28日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
佛山市南海区人民法院审理佛山市南海区人民检察院指控原审被告人何光明、黄智胜犯运输毒品罪一案，于2018年3月12日作出（2018）粤0605刑初471号刑事判决。原审被告人何光明、黄智胜不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，2017年10月13日，被告人何光明和李某商议购买毒品，由何光明要求被告人黄智胜驾车送两人前往佛山市南海区大沥镇购毒。同日14时左右，何光明两人从广东省中山市沙溪吐豪市场乘坐黄智胜驾驶的粤Ｔ×××××号白色比亚迪小汽车到佛山市南海区大沥镇政府附近和外号”老乡”的男子见面，由该男子带何光明、李某、黄智胜和”阿某”到附近公寓二楼房间内见面交易毒品。李某将8500元通过微信转给何光明，见到”阿某”后何光明将购买冰毒所需的8300元通过微信转账给”阿某”，后拿到毒品一包。何光明和李某当场在房间里试吸冰毒，后何光明将冰毒拿走并放在黄智胜的车内。黄智胜明知何光明意图携带毒品回中山仍开车载二人返回中山，途经大沥镇广佛新干线盐步路段南国商品城前被民警查获。民警当场从黄智胜驾驶的粤Ｔ×××××号小汽车内搜出疑似冰毒晶体一包，经现场称重为42.9克。经南海区公安司法鉴定中心检验，上述晶体检出甲基苯丙胺成分。
民警从被告人何光明处扣押了手机1台。被告人黄智胜被民警抓获并释放后，民警电话通知其到公安机关接受调查，黄智胜于2017年11月21日自行到公安机关接受调查，并如实供述了本案经过。
原判认定上述事实，有证人李某的证言及辨认笔录，公安机关出具的抓获经过、搜查笔录、扣押及发还清单、毒品称量及取样笔录、现场勘验检查工作记录及照片、在逃说明、情况说明，现场检测报告书，中国移动通信客户详单，提取电子数据笔录及手机截图照片，吸毒人员动态管控详细信息及行政处罚决定书，户籍证明，被告人何光明、黄智胜的供述及辨认笔录等证据证实。
原判认为，被告人何光明、黄智胜运输毒品甲基苯丙胺42.9克，其行为均已构成运输毒品罪。在共同犯罪中，何光明积极购买毒品并要求黄智胜为其运输，起主要作用，是主犯；黄智胜按照他人要求为他人运输毒品，起次要作用，是从犯，依法减轻处罚。何光明归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。黄智胜犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法从轻处罚。黄智胜之前系因本案被羁押28天，应予折抵刑期。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：
一、被告人何光明犯运输毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币十万元。
二、被告人黄智胜犯运输毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元。
三、起获的毒品甲基苯丙胺42.9克，予以没收并销毁；自被告人何光明处扣押的手机1台，予以没收，上缴国库。
上诉人何光明上诉提出：我与李某共同商议购买毒品，毒资由李某提供，所购毒品准备用于两人吸食，原判以运输毒品罪定罪不当，量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
上诉人黄智胜上诉提出：1.我是个搭客的司机，何光明叫我搭载他们时并没有告诉我是去购买毒品，我是看见他们在房间内吸毒才猜测他们可能携带了毒品回中山。2.我归案后如实供述犯罪事实，被释放后，我接到民警电话便自行到派出所接受调查。原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
经审理查明，原审判决认定上诉人何光明、黄智胜运输毒品甲基苯丙胺42.9克的基本事实清楚，证据确实、充分，并经原审法院质证，本院经审核均予以确认；但认定何光明与李某商议购买毒品后，由何光明要求黄智胜驾车送何光明、李某前往佛山市南海区大沥镇购毒的证据不足，应予纠正。
关于上诉人何光明上诉所提，经查：1.何光明与李某一起到佛山市南海区大沥镇政府附近一栋公寓二楼一房间内，向”阿某”购买毒品甲基苯丙胺42.9克，在携带毒品回中山途经大沥镇广佛新干线盐步路段南国商品城前被民警查获。2.虽然何光明供称购买毒品是用于自己和李某二人吸食，何光明、李某的尿检结果显示二人有吸毒行为，但何光明是在运输毒品的过程中被查获，运输毒品数量达到较大，何光明的行为应以运输毒品罪定罪处罚。3.在本案中，何光明负责与卖方进行毒品交易，支付毒资和接收毒品，所购毒品一直处于何光明实际控制中，原判认定何光明在运输毒品共同犯罪中是主犯，有事实依据。4.原判综合考虑何光明犯罪的事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，所作出的量刑并无不当，故何光明上诉请求二审法院从轻处罚没有事实和法律依据，本院不予采纳。
关于上诉人黄智胜上诉所提，经查：1.虽然黄智胜与何光明事前无通谋，但黄智胜在进行交通运输的过程中明知何光明携带毒品上车，仍继续搭载何光明回中山，原判认定其行为构成运输毒品共犯，定罪准确。2.本案现有证据不能证实何光明明确要求黄智胜为其运输毒品，原判认定黄智胜按照何光明的要求为其运输毒品，没有事实依据，应予纠正。3.黄智胜在进行交通运输的过程中明知他人携带毒品上车仍继续搭载的行为，应当认定为在共同犯罪中起辅助作用，综合考虑黄智胜犯罪的事实和情节，原判对其量刑过重。故黄智胜上诉请求二审法院从轻处罚的理由成立，本院予以采纳。
本院认为，上诉人何光明、黄智胜运输毒品甲基苯丙胺42.9克，其行为均已构成运输毒品罪。上诉人何光明负责与卖方进行毒品交易，支付毒资，接收和控制毒品，在共同犯罪中起主要作用，是主犯；上诉人黄智胜在进行交通运输的过程中明知他人携带毒品上车仍继续搭载，在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚。上诉人何光明归案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。上诉人黄智胜犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可从轻处罚。上诉人黄智胜之前因本案被羁押28天，应予折抵刑期。原审判决定罪准确，对上诉人何光明的量刑适当，审判程序合法；但对上诉人黄智胜量刑过重，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、维持佛山市南海区人民法院（2018）粤0605刑初471号刑事判决第一项对上诉人何光明的定罪和量刑部分、第二项对上诉人黄智胜的定罪部分、第三项对扣押物品的处理部分。
二、撤销佛山市南海区人民法院（2018）粤0605刑初471号刑事判决第二项对上诉人黄智胜的量刑部分。
三、上诉人黄智胜犯运输毒品罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月21日起至2019年4月22日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 单丽华
审 判 员 唐毅军
审 判 员 李寿桥
二〇一八年六月四日
此件与原本核对无异
法官助理 李 芳
书 记 员 刘慧萍
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者海洛因五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者海洛因十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者海洛因不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。