陕西省西安市中级人民法院民 事 裁 定 书（2017）陕01民终1425号上诉人（原审原告）西安宛唐商贸有限公司，住所地西安市经开区凤城五路与明光路十字西北角凤呈福邸1幢6单元22层62204室。法定代表人仝允德，该公司总经理。委托代理人王小号，北京市康达（西安）律师事务所律师。委托代理人张正伟，北京市康达（西安）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）程麦鱼，女，1973年4月18日出生，汉族，住陕西省渭南市临渭区。原审第三人西安林丰农牧产业发展有限责任公司，住所地周至县二曲镇纸厂路沙河桥南200米。法定代表人李选林，该公司总经理。委托代理人张健良，陕西森淼律师事务所律师。委托代理人马常青，陕西森淼律师事务所律师。上诉人西安宛唐商贸有限公司（以下称“宛唐公司”）因与被上诉人程麦鱼劳动争议纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2016）陕0112民初9272号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对案件进行了审理。现已审理终结。原审法院经审理查明，2015年10月29日，宛唐公司与西安林丰农牧产业发展有限责任公司（以下称“林丰公司”）达成转让合同，宛唐公司将“茅庐”牌蛋品在陕西省内超市系统的销售渠道整体转让给林丰公司。2016年1月14日程麦鱼应聘至宛唐公司工作，在渭南市前进路华润万家店担任促销员，月薪为1660元加提成。未签订书面劳动合同。程麦鱼个人银行账户显示，林丰公司员工屈磊磊以个人银行账户转账形式向程麦鱼发放2016年1月的工资。宛唐公司提供的林丰公司员工工资明细表显示程麦鱼2016年2月加3月5天应发工资为2387元。程麦鱼称其工作至2016年4月30日离职，但未提交2016年3月至4月30日在岗工作证据。后程麦鱼申请劳动仲裁，请求裁决宛唐公司支付：1、2016年2月1日至4月拖欠工资5707元；2、2016年2月1日至2016年4月30日未签订书面劳动合同双倍工资差额3320元。3、补办补缴2016年1月1日至2016年4月30日的社会保险。2016年8月18日，西安市未央区劳动人事争议仲裁委员会作出未劳人仲案字（2016）384号裁决书，裁决宛唐公司支付程麦鱼2016年2月至4月工资3981元；2、2016年2月1日至2016年4月30日未签订书面劳动合同双倍工资差额3320元；3、补办补缴2016年1月14日至2016年4月30日的社会保险。宛唐公司不服，遂诉至法院。审理中，宛唐公司称其通过业务员将与林丰公司签订转让合同的相关事宜口头通知程麦鱼，但未提交通知的证据。上述事实，有转让合同、宛唐公司2015年3月至2016年3月工资表、林丰公司员工工资明细表、销售明细、银行账户工资明细单、促销员登记表、促销证、促销员安全协议书、未劳人仲案字（2016）384号裁决书及当事人陈述等在卷为证。原审法院认为，本案的争议焦点为：宛唐公司是否承担用工责任？法律规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。宛唐公司称其于2015年11月1日起已经将与员工的劳动关系转移至林丰公司，应由林丰公司履行支付工资等义务，但其未提供证据证明告知劳动者劳动关系转移事宜，亦未证明就劳动关系转移与员工进行过协商，故其称劳动关系已转移至林丰公司的主张不能成立，其作为与程麦鱼建立劳动关系的用人单位，应当承担用工责任。工资应当以货币形式按月支付给劳动者。宛唐公司拖欠程麦鱼2016年2月至3月5天的工资2387元，应予支付。程麦鱼主张2016年3月至4月的工资，因其未提交期间在岗工作的证据，故不予支持。宛唐公司、程麦鱼未订立书面劳动合同，故宛唐公司应当支付程麦鱼未签订书面劳动合同双倍工资差额2387元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决：一、西安宛唐商贸有限公司于本判决生效后十日内支付程麦鱼2016年2月及3月5天工资2387元及未签订书面劳动合同双倍工资差额3320元。二、驳回西安宛唐商贸有限公司的诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，由西安宛唐商贸有限公司承担。宣判后，宛唐公司不服原审判决，向本院提起上诉称，1、一审认定事实错误，且证据不足。上诉人与被上诉人根本未建立劳动关系，双方未签订书面劳动合同，亦不存在事实劳动关系。上诉人提交的2015年10月29日与林丰公司签订的转让合同一份可以证明，双方之间即便有劳动关系，也已经由林丰公司承继，上诉人不应承担任何责任。2、一审法院适用法律错误。一审法院在被上诉人举证不能的情况下却作出对上诉人不利的判决，适用法律明显存在错误。综上，上诉人请求：1、撤销西安市未央区人民法院（2016）陕0112民初9272号民事判决；2、改判上诉人对被上诉人不承担支付工资及其他补偿；3、一、二审诉讼费由被上诉人承担。被上诉人程麦鱼答辩称，原审认定事实清楚，被上诉人与上诉人存在劳动关系且上诉人拖欠被上诉人工资。原审适用法律正确，认可原审判决结果，请求驳回上诉，维持原判。林丰公司述称，劳动者与宛唐公司存在的劳动关系，以及宛唐公司拖欠工资，证据充分。原审判决适用法律正确，证据确实充分，依法应当维持。经审理查明，原审判决查明事实属实，本院予以确认。本院认为，本案中，西安市未央区劳动人事争议仲裁委员会作出未劳人仲案字（2016）384号裁决书，裁决：宛唐公司支付程麦鱼2016年2月至4月工资3981元、未签订书面劳动合同双倍工资差额3320元及补办补缴2016年1月14日至2016年4月30日的社会保险。其裁决的内容符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条的规定，“下列劳动争议，除本法另有规定的外，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力：（一）追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议；（二）因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。”因此，未劳人仲案字（2016）384号裁决属于终局裁决。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款的规定，“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决。”宛唐公司对未劳人仲案字（2016）384号裁决书不服，应当按照法律规定向西安市未央区劳动人事争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销仲裁。另，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第二条的规定，“仲裁裁决的类型以仲裁裁决书确定为准。仲裁裁决书未载明该裁决为终局裁决或非终局裁决，用人单位不服该仲裁裁决向基层人民法院提起诉讼的，应当按照以下情形分别处理：（一）经审查认为该仲裁裁决为非终局裁决的，基层人民法院应予以受理；（二）经审查认为该仲裁裁决为终局裁决的，基层人民法院不予受理，但应告知用人单位可以自收到不予受理裁定书之日起三十日内向劳动人事争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销该仲裁裁决；已经受理的，裁定驳回起诉。”由于未劳人仲案字（2016）384号裁决属于终局裁决，故一审法院对宛唐公司提起撤销未劳人仲案字（2016）384号裁决的申请，依法应当不予受理，已经受理的，裁定驳回起诉。一审法院作出实体裁判，属程序违法，依法应予撤销。宛唐公司自收到本裁定书之日起三十日内可向本院申请撤销未劳人仲案字（2016）384号裁决。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（四）项，《最高人民法院关于适用若干问题的意见》第一百三十九条、第一百八十六条之规定，裁定如下：一、撤销西安市未央区人民法院（2016）陕0112民初9272号民事判决；二、驳回西安宛唐商贸有限公司的起诉。一、二审案件受理费各10元，共计20元，退还西安宛唐商贸有限公司。西安宛唐商贸有限公司可自收到本裁定书之日起三十日内向本院申请撤销未劳人仲案字（2016）384号裁决。本裁定为终审裁定。审 判 长  张耀民审 判 员  韩 娟代理审判员  姜 华二〇一七年三月二十八日书 记 员  师 丹