福建省长乐市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）长刑初字第371号
公诉机关长乐市人民检察院。
被告人杨建兵，男，1979年7月15日出生于四川省攀枝花市，汉族，中技毕业，无业，户籍地四川省攀枝花市西区。曾因犯盗窃罪于2010年6月23日被福州市仓山区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元，2010年8月31日刑满释放。因本案于2014年12月20日被长乐市公安局刑事拘留，2015年1月22日经长乐市人民检察院批准逮捕，次日由长乐市公安局执行逮捕。现羁押于长乐市看守所。
辩护人潘钐，福建义雄律师事务所律师。
长乐市人民检察院以长检公诉刑诉（2015）347号起诉书指控被告人杨建兵犯贩卖毒品罪，于2015年6月11日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭，于同年7月1日公开开庭审理了本案。长乐市人民检察院指派代理检察员林英出庭支持公诉，被告人杨建兵及其辩护人潘钐到庭参加诉讼。现已审理终结。
长乐市人民检察院指控：
1、2014年6月底的一天凌晨0时许，被告人杨建兵在长乐市某某镇某某村成人用品店门口以100元人民币的价格将重约0.2克的甲基苯丙胺（冰毒）卖给潘某甲。
2、2014年8月中旬的一天凌晨0时许，被告人杨建兵在长乐市某某镇某某村成人用品店门口以100元人民币的价格将重约0.2克的甲基苯丙胺卖给潘某甲。
3、2014年11月29日晚20时许，被告人杨建兵在长乐市某某镇某某环岛往某某楼方向的超市附近以100元人民币的价格将重约0.2克的甲基苯丙胺卖给潘某乙。
4、2014年12月2日凌晨2时许，被告人杨建兵在长乐市某某镇某某村某某阁附近以100元人民币的价格将重约0.2克的甲基苯丙胺卖给潘某乙。
5、2014年12月4日13时10分许，被告人杨建兵在长乐市某某镇某某村成人用品店门口准备将甲基苯丙胺卖给潘某甲时被长乐市公安局江田边防派出所民警当场抓获，查扣2小袋甲基苯丙胺片剂（麻古）和4小袋甲基苯丙胺（冰毒），后在其住处又查获1小袋甲基苯丙胺片剂（麻古）和2小袋甲基苯丙胺（冰毒），该9小袋甲基苯丙胺共计6.25克。
针对指控，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人杨建兵违反国家禁毒法规，多次贩卖毒品甲基苯丙胺，数量计7.05克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人杨建兵曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年以内再犯贩卖毒品罪，系累犯，应当从重处罚。提请本院依法惩处，并建议对被告人杨建兵在有期徒刑四年至六年幅度内量刑，并处罚金。
被告人杨建兵辩称，其没有实施起诉指控的第1、4起贩毒。
其辩护人辩护意见是：1、起诉指控被告人杨建兵实施第1、4起贩毒证据不足；2、被告人杨建兵贩卖毒品数量应认定为6.65克；3、杨建兵既吸食又贩卖毒品，对于查获的毒品在量刑时应当考虑被告人吸食毒品的情节，酌情从宽处罚。综上，建议对被告人杨建兵予以减轻处罚。
经审理查明：
1、2014年6月下旬的一天凌晨0时许，被告人杨建兵在长乐市某某镇某某村成人用品店门口，以人民币（以下币种同）100元的价格向潘某甲贩卖甲基苯丙胺约0.2克。
2、2014年8月中旬的一天凌晨0时许，被告人杨建兵在长乐市某某镇某某村成人用品店门口，以100元的价格向潘某甲贩卖甲基苯丙胺约0.2克。
3、2014年11月29日晚20时许，被告人杨建兵在长乐市某某镇某某环岛往某某楼方向的超市附近，以100元的价格向潘某乙贩卖甲基苯丙胺约0.2克。
4、2014年12月2日凌晨2时许，被告人杨建兵在长乐市某某镇某某村某某阁附近，以100元的价格向潘某乙贩卖甲基苯丙胺约0.2克。
5、潘某甲被抓获后，经公安民警同意，再次联系被告人杨建兵要求购买毒品。2014年12月4日13时许，被告人杨建兵在长乐市某某镇某某村成人用品店门口准备将甲基苯丙胺贩卖给潘某甲时，被公安民警当场抓获，公安民警从被告人杨建兵身上查获6小袋疑似毒品。次日，公安民警在被告人杨建兵住处又查获3小袋疑似毒品。经检测，该9小袋物品均为甲基苯丙胺，净重6.25克（已上缴）。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证属实的下列证据证实：
1、证人潘某甲证言及辨认笔录，证实：（1）2014年6月下旬的一天凌晨0时许，他打电话给“四川杨叔”联系购毒后，“四川杨叔”骑一辆摩托车到他经营的某某村成人用品店门口，以人民币100元的价格向他贩卖冰毒约0.2克；（2）2014年8月17、18日左右的一天凌晨0时许，他打电话给“四川杨叔”联系购毒后，在他店门口，“四川杨叔”又以人民币100元的价格向他贩卖冰毒约0.2克；（3）2014年11月29日晚20时许，潘某乙打电话给“四川杨叔”联系购毒后，他陪潘某乙到某某楼村路口超市那里，“四川杨叔”以人民币100元的价格向潘某乙贩卖冰毒约0.2克；（4）他被抓获后，公安民警做他的思想工作，要求他配合公安机关将那个向他贩毒的人抓了，于是他在2014年12月4日12时多打电话给“四川杨叔”联系购毒，13时许，“四川杨叔”到他店外时，被公安民警抓获。
经相片辨认，潘某甲从含有杨建兵的12名男子相片中直接指认杨建兵就是向他贩毒的“四川杨叔”。
2、证人潘某乙证言及辨认笔录，证实：（1）2014年11月29日20时许，他打电话给卖毒的那个四川人，对方叫他去某某村某某楼方向的超市附近进行毒品交易，后他叫潘某甲陪他去，到超市那里后，他以人民币100元向对方购买1小袋冰毒；（2）2014年12月2日2时许，他打电话给卖毒的那个四川人，对方叫他在某某阁那个路口等候，到了打电话联系，后他叫陈某开车陪他去，在某某阁路口附近路边，他以人民币100元向对方购买1小袋冰毒。
经相片辨认，潘某乙从含有杨建兵的12名男子相片中直接指认杨建兵就是向他贩毒的那个四川人。
3、证人陈某证言及辨认笔录，证实2014年12月2日1时多，潘某乙打电话联系购毒后，他和潘某乙开车一起到某某村某某阁附近，后潘某乙以人民币100元向一个人购买冰毒约0.2克。
经相片辨认，陈某从含有杨建兵的12名男子相片中直接指认杨建兵就是向潘某乙贩毒的那个人。
4、证人潘某甲、潘某乙、陈某指认现场笔录及照片，证实潘某甲、潘某乙、陈某各自指认毒品交易的地点。
5、抓获经过、抓获现场笔录，证实公安机关于2014年12月4日抓获被告人杨建兵时，当场从杨建兵身上查获了6小袋疑似毒品物。
6、搜查证、搜查笔录、搜查现场照片，证实公安机关于2014年12月5日在被告人杨建兵住处，查获了3小袋疑似毒品物。
7、福州市公安局刑事科学技术研究所榕公刑技化字第（2014）1657号检验报告，证实查获的9小袋物品均为甲基苯丙胺。
8、毒品称重照片及毒品实物缴交收据，证实扣除取样留存（9小袋共取样0.6克）后毒品净重5.65克，毒品已上缴。
9、扣押决定书，证实公安机关扣押了被告人杨建兵犯罪所用的铃木牌男式摩托车一辆及天语手机、华为手机各一部。
10、被告人杨建兵有罪供述及辨认笔录，供认：（1）2014年6月底的一天凌晨0时许，他接到“菜头”电话后，骑摩托车到“菜头”经营的成人用品店门口，后以100元人民币的价格向“菜头”贩卖冰毒约0.2克；（2）2014年8月中旬的一天凌晨0时许，他接到“菜头”电话后，又骑摩托车到“菜头”店门口，后以100元人民币的价格向“菜头”贩卖冰毒约0.2克；（3）2014年11月29日晚20时许，他接潘某乙电话后，叫潘某乙到某某楼网吧方向的超市附近等候，后“菜头”骑摩托车带潘某乙到了，他以人民币100元的价格向潘某乙贩卖冰毒约0.2克；（4）2014年12月2日凌晨2时许，他接潘某乙电话后，叫潘某乙到某某阁附近等候，后他以人民币100元的价格向潘某乙贩卖冰毒约0.2克；（5）2014年12月4日12时36分许，他接“菜头”电话后，就骑摩托车到“菜头”店门口，但店门关着，于是他打电话问“菜头”为何店门关着，“菜头”说一会儿就到，后“菜头”和警察到了，警察就把他抓了，警察在他身上查扣了6小袋冰毒。他平时有吸食冰毒，贩卖冰毒是为了以贩养吸和平时生活开销。
经相片辨认，被告人杨建兵从含有潘某甲的12名男子相片中直接指认潘某甲就是向他购买冰毒的“菜头”，并从含有潘某乙的12名男子相片中直接辨认出潘某乙。
11、被告人杨建兵指认现场笔录及照片，证实杨建兵指认贩卖毒品的地点。
12、尿液检测报告书，证实被告人杨建兵及证人潘某甲、潘某乙、陈某的尿液经用甲基安非他明类尿检试剂条检测，均呈阳性。
以上证据，均系侦查机关依法定程序调取，来源合法，内容客观真实，且与本案关联，应采信作为定案的依据。被告人杨建兵关于其无实施起诉指控的第1、4起贩毒的辩解及辩护人关于起诉指控被告人杨建兵实施第1、4起贩毒证据不足、杨建兵贩卖毒品数量应认定为6.65克的辩护意见。经查，被告人杨建兵实施起诉指控的第1起贩毒事实，有证人潘某甲的证言、人像辨认笔录、指认现场笔录及被告人杨建兵在侦讯阶段时的供述、人像辨认笔录、指认现场笔录等证据为证，足以认定；被告人杨建兵实施起诉指控的第4起贩毒事实，有证人潘某乙、陈某的证言、人像辨认笔录、指认现场笔录及被告人杨建兵在侦讯阶段时的供述、人像辨认笔录、指认现场笔录等证据为证，足以认定；被告人杨建兵贩卖冰毒的数量，依在案证据应认定为共7.05克。故被告人杨建兵及其辩护人的辩解及辩护意见，与事实不符，不予采信。
此外，公诉机关还提供了经庭审查证属实的被告人杨建兵的户籍证明、福州市仓山区人民法院（2010）××刑初字第××号刑事判决书，以证明被告人的户籍及前科情况，本院亦予确认。
本院认为，被告人杨建兵违反国家禁毒法规，多次贩卖毒品甲基苯丙胺计7.05克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。长乐市人民检察院指控的罪名成立，应依法追究被告人杨建兵的刑事责任。被告人杨建兵曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人杨建兵既吸食又贩卖毒品，其被查获的6.25克甲基苯丙胺，在量刑时应当考虑杨建兵可能吸食其中部分毒品的情节，酌情从轻处罚。辩护人作出与此相关的辩护意见成立，予以采纳。综合考量被告人杨建兵的犯罪事实、性质、社会危害程度及以上量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨建兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月20日起至2018年12月19日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
二、继续追缴被告人杨建兵贩毒所得人民币400元，并予以没收，上缴国库。
三、扣押于长乐市公安局的被告人杨建兵犯罪使用的铃木牌男式摩托车一辆及天语手机、华为手机各一部，由扣押机关予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈金福
人民陪审员 王红梅
人民陪审员 陈 栩
二〇一五年七月二十三日
书 记 员 高爱芳
主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。