重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝五中法民终字第05959号
上诉人（原审原告）林晓丽，女。
被上诉人（原审被告）郭利，男。
上诉人林晓丽与被上诉人郭利健康权纠纷一案，重庆市南岸区人民法院于2014年10月15日作出（2014）南法民初字第05254号民事判决，上诉人林晓丽对该判决不服，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。林晓丽、郭利到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
一审法院审理查明：原告的丈夫与被告系亲兄弟。2013年3月24日21时30分许，原、被告在被告父母位于重庆市南岸区×××××××××××××房屋内，因房屋居住问题发生争执，后双方相互抓扯，被告用竹棍对原告头部、双手等部位进行殴打，致原告受伤。原告受伤后，当日被送往重庆市第四人民医院治疗（以下简称“急救中心”），急诊诊断为：殴打伤；头皮裂伤；轻型脑外伤；多处软组织挫伤；骨折？。原告在急救中心产生的医疗费因无钱支付后自行出院。原告于2013年3月27日前往重庆市九龙坡区第一人民医院（以下简称“九龙坡区医院”）门诊治疗，CR诊断报告单载明：右肱骨外侧髁撕脱性骨折；CT诊断报告单载明：1、头颅CT平扫目前未见明显外伤性改变，建议短期随访除外迟发性出血；2、上腹部CT平扫未见明显外伤性改变。原告当日在九龙坡区医院产生医疗费754.40元。2013年6月20日，重庆市南岸区人民检察院对被告犯故意伤害罪向重庆市南岸区人民法院提起公诉，后重庆市南岸区人民法院于2013年7月9日作出（2013）南法刑初字第531号《民事判决书》，判决被告犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。2013年6月28日，原告再次前往九龙坡区医院门诊治疗，产生医疗费455.30元。2013年8月15日，原告前往重庆国宾妇产医院门诊治疗一天后，于次日后入院治疗，入院诊断为：××××××××××××××××××××××××。原告住院治疗3天后于2013年8月19日出院。原告在重庆国宾妇产医院治疗产生医疗费3102.30元。现原告认为被告的行为已侵犯其健康权，遂诉至一审法院。
双方争议的费用有：1、医疗费。原告请求医疗费15000元，被告对该费用不认可。经审查，原告2013年3月27日在九龙坡区医院产生医疗费754.40元，2013年6月28日在九龙坡区医院产生医疗费754.40元（原告未举示当日门诊病历），后原告在重庆国宾妇产医院治疗产生医疗费3102.30元，一审法院当庭询问原告在重庆国宾妇产医院治疗产生的费用与被告致伤原告之间是否存在因果关系，并向原告释明是否申请对存在因果关系作出鉴定。原告当庭表示不申请对存在因果关系作出鉴定。2、护理费。原告请求护理费3600元，原告举示李梅收条一张，该收条载明“今收到林晓丽护理费3600元”，原告陈述护理时限从2013年3月24日至5月25日两个月的护理，护理标准按照80元／天计算。被告对收条的真实性不认可，认为不能证明李梅收取了原告护理费。3、误工费。原告请求误工费10500元（3500元／月×3个月），原告举示林小容的个体工商户营业执照复印件一份及林小容出具收入证明一份，该收入证明载明“兹证明林晓丽身份证号×××××××××××××××××××为本单位师傅，月收入3500元”，被告对个体工商户营业执照复印件及林小容出具收入证明均不认可，并提出林小容系原告亲姐姐，原告有低保收入，未有工作。4、营养费。原告请求营养费5000元，未举示证据证明，被告不认可。5、交通费。原告请求交通费500元，未举示证据证明，被告不认可。6、续医费。原告请求续医费6000元，未举示证据证明，被告不认可。
一审法院认为：公民享有健康权。公民由于过错侵害他人人身的，应当承担民事责任。原、被告在家庭纠纷发生后，本应理性处理，但被告在抓扯过程中用竹棍对原告头部、双手等部位进行殴打，致原告受伤，被告郭利对原告受伤有过错，被告郭利应当对其侵权行为所产生的后果承担民事赔偿责任。根据《中华人民共和国民法通则》第二条第一款的规定，受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿。本案中，虽然原、被告因故发生抓扯，但原告对其损害并无重大过失，故不减轻被告的赔偿责任，被告郭利应当对原告受伤产生的损失承担全部的赔偿责任。
关于医疗费。原、被告于2013年3月24日发生纠纷后当日被送往急救中心治疗，后原告于2013年3月27日前往九龙坡区医院治疗，经诊断为右肱骨外侧髁撕脱性骨折，产生医疗费754.40元，该费用系原告受伤产生的直接损失，一审法院予以支持。原告于2013年6月28日在九龙坡区医院治疗产生医疗费455.30元，原告在本次纠纷发生三个月后再次前往就医，原告未举示当日门诊病历，未提供充分的证据证明该费用与被告致伤原告之间存在因果关系，对该笔费用，一审法院不予支持。原告在重庆国宾妇产医院治疗产生医疗费3102.30元，原告未提供充分的证据证明与其受伤之间存在因果关系，对原告请求的该项费用，一审法院不予支持。故对原告请求的医疗费15000元，一审法院予以支持754.40元。
关于护理费。原告未举示充分的证据证明其确需护理，对原告请求的护理费3600元，一审法院不予支持。关于误工费。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。原、被告于2014年3月24日发生纠纷，当日被送往急救中心治疗，后于2013年3月27日前往九龙坡区医院门诊治疗，其误工时间一审法院酌情予以认定4天。此后，原告于2013年6月28日、2013年8月15日就医治疗，因原告未举示证据证明与其殴打受伤之间存在因果关系，故不计算至误工时间内。关于原告的收入状况，原告未举示充分的证据证明其收入状况，一审法院酌情参照2013年度重庆市城镇私营餐饮业职工年平均工资27616元／年标准计算原告的误工费为302.64元（27616元／年÷365天×4天）。关于交通费。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，考虑原告住院治疗的实际情况，一审法院酌情予以认定300元。关于营养费。营养费根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定，原告举示的病案材料中未有医嘱需要加强营养，故对原告请求营养费5000元，一审法院不予支持。关于续医费。原告未举示证据证明其后续治疗必然产生的医疗费，故对原告请求的续医费6000元，一审法院不予支持。综上，原告受伤所产生的损失有医疗费754.40元、交通费300元、误工费302.64元，共计1357.04元，由被告赔偿原告。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条第一款、第二款、第三款、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，一审法院判决：一、限本判决生效之日起十日内由被告郭利赔偿原告林晓丽有医疗费754.40元、交通费300元、误工费302.64元，共计1357.04元；二、驳回原告林晓丽的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费515元，由原告林晓丽负担465元，由被告郭利负担50元。
林晓丽不服一审判决，向本院提起上诉，请求判令被上诉人支付三个月的护理费3600元、三个月的误工费10500元、营养费500元，共计14600元，上诉费用由被上诉人承担。主要事实和理由：自己被郭利打伤，致头皮裂伤、轻型脑外伤、多处软组织挫伤、骨折，由于没有钱所以未住院治疗，但是伤筋动骨要一百天才能好，所以这期间我不可能劳动工作。一审按照四天时间认定误工休息时间不客观。在受伤之前自己虽然是吃低保，但是还在姐姐开的店里帮忙工作，因此郭利应当赔偿自己的误工费损失。
郭利答辩称：己方与林晓丽于2013年3月24日发生纠纷是事实，一审判决金额比较合理，其他费用不应主张，请求维持原判。
经本院二审中向林晓丽释明，上诉人林晓丽向本院申请对其因伤误工休息时间进行鉴定。同时经本院释明，林晓丽在本院指定的期限内未申请对是否需要护理的问题进行鉴定。
本院委托重庆市法医学会司法鉴定所对林晓丽因伤误工时限进行鉴定，该所作出渝法医所（2015）临床K鉴字第5号《司法鉴定意见书》，结论为林晓丽因2013年3月24日纠纷受伤致右肱骨外侧髁撕脱性骨折，其误工时限为90日。林晓丽为此交纳鉴定费600元。
林晓丽、郭利对该鉴定结论均无异议，但郭利提出林晓丽未提供用人单位出具的误工未上班证明。
本院二审查明的其他事实与一审查明的事实相同。
本院认为：关于上诉人所提出误工费问题，因二审中通过司法鉴定明确林晓丽因2013年3月24日纠纷所致伤情需误工休息90日，而双方当事人对该鉴定结论均无异议，故本院对该鉴定意见予以采信，并据此认定林晓丽的误工时间应确定为90日。对于被上诉人郭利所提抗辩意见，因林晓丽在本次纠纷受伤前具备劳动能力，加之林晓丽也提供了其在林小容所经营的九龙坡区谢家湾鹏容饮食店工作的证明，林晓丽因伤不能工作，势必会对其收入产生不利影响，若不予赔偿显然有失公平，故本院对郭利的辩解理由不予采纳。至于误工损失计算标准，因林晓丽并未举示充分证据证明其受伤前收入状况，故一审法院参照2013年度重庆市城镇私营餐饮业职工年平均工资标准作为计算依据并无不当，应予维持。据此，林晓丽因本案纠纷受伤所致的误工费损失应为6809.42元（27616元／年÷365天×90天）。
对于上诉人所主张的护理费及营养费，因上诉人并未实际住院治疗，且其未举示需要护理或医嘱建议需加强营养的证据，自应承担举证不能的后果，故本院对上诉人的这两项上诉请求不予支持。一审判决对此处理符合法律规定，本院予以维持。
综上所述，一审判决认定事实基本清楚，因二审中出现上诉人经鉴定需误工休息90天的新证据，故对于损失金额应依法予以变更。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》七十六条、第一百七十条第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百九十六条之规定，判决如下：
一、维持重庆市南岸区人民法院（2014）南法民初字第05254号民事判决第一项；
二、变更重庆市南岸区人民法院（2014）南法民初字第05254号民事判决第二项为：限本判决生效之日起十日内由郭利赔偿林晓丽有医疗费754.40元、交通费300元、误工费6809.42元，共计7863.82元。
一审案件受理费515元，由林晓丽负担465元，郭利负担50元。二审案件受理费515元，由林晓丽负担，本院予以免收。鉴定费600元由郭利负担，由郭利于判决生效后十日内将此款项给付林晓丽。
本判决为终审判决。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效之日起，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 周海燕
审 判 员 苏致礼
代理审判员 陈 华
二〇一五年四月二十四日
书 记 员 陈全伟