河南省信阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫15民终810号
上诉人（原审被告）:中国人民财产保险股份有限公司新野支公司
诉讼代表人:孙玲，经理。
委托诉讼代理人:陈晓哲，河南南都律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：付善义，男，1949年4月生，汉族。
被上诉人（原审原告）：付仁锁，男，1974年1月生，汉族。
被上诉人（原审原告）：付仁贵，男，1976年2月生，汉族。
三被上诉人共同委托诉讼代理人:刘荣华,信阳市法律援助中心律师。
原审被告:新野县第二汽车运输公司
法定代理人:张景胜，经理。
委托诉讼代理人:冯杰，公司员工。
原审被告:襄樊市远顺运输有限公司襄阳分公司
上诉人中国人民财产保险股份有限公司新野支公司(以下简称新野人保)因与被上诉人付善义、付仁锁、付仁贵，原审被告新野县第二汽车运输公司（以下简称新野二运）、襄樊市远顺运输有限公司襄阳分公司（以下简称襄樊远顺公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服平桥区人民法院（2016）豫1503民初3607号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年2月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。上诉人新野人保的委托诉讼代理人陈晓哲，被上诉人付仁锁及其委托诉讼代理人刘荣华，原审被告新野二运委托诉讼代理人冯杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
新野人保的上诉请求：1、依法改判上诉人不承担护理费、伤残赔偿金及精神损害赔偿金（不服金额为18220元）；2、上诉费用由被上诉人承担。事实及理由：1、付善义的护理费应当按照住院期间的天数56天进行计算，原审计算至评残的前一天没有法律依据。2、本案的肇事司机已经承担了刑事责任，并与付善义家属达成了赔偿协议，赔偿了付善义的精神损失费，上诉人不应当再承担精神损害赔偿金。
付善义、付仁锁、付仁贵答辩称：1、付善义的出院证明确显示需全休半年，全休期间陪护一人，故按照医院要求的护理天数应为239天，而原审仅支持224天，并没有加大被答辩人的负担；2、肇事司机额外补偿的78000元抚慰金与被答辩人应当承担的责任没有关系，只是为了取得答辩人谅解，并明确声明该款与答辩人及家人应得到的赔偿毫无联系，故被答辩人仍应当承担相应的赔偿。3、交强险条款规定，保险人承担的赔付事项包含精神损害抚慰金，并无肇事司机构成犯罪，保险人可以免予赔偿精神抚慰金的约定，故被答辩人主张肇事司机构成犯罪后就不再承担精神赔偿没有法律规定。请求二审法院依法驳回上诉。
付善义、付仁锁、付仁贵向一审法院起诉请求：1、请求贵院依法判令以上被告连带赔偿原告各项损失70万元（暂定）；2、本案诉讼及相关费用由被告承担。
一审法院认定事实：2016年3月3日7时56分，肜子印驾驶豫Ｒ×××××号、挂鄂Ｆ×××××号重型半挂货车，沿312国道由东往西行驶至信阳市高新区闵岗村路段时，与由北往南横过道路的付善义驾驶的电动三轮车相撞，造成付善义受伤，电动三轮车上乘坐人张某某经抢救无效死亡、两车受损的重大道路交通事故。经信阳市交警事故处理大队认定，肜子印驾驶机动车对道路路面观察不够，遇有雨、雪、雾等气象条件未降低行驶速度，应承担事故的主要责任；付善义驾驶电动三轮车横过机动车道未下车推行和未确认安全后直行通过，应承担事故的次要责任。因本起事故，张某某急性重度开放性颅脑损伤，开支抢救医疗费12818.56元。张某某经抢救无效死亡，付善义家为此开支有丧葬费。付善义急性重度开放性颅脑损伤：1、蛛网膜下腔出血；2、左侧颞骨、顶骨、枕骨及乳突多发骨折；3、右侧额叶脑挫裂伤；4、左侧额部头皮血肿；双侧额颞顶部慢性硬膜下积液；左耳外伤性神经性耳聋；右侧气胸，先后住院56天，开支医疗费35238.15元；出院时医嘱：1、注意休息，避免劳累，全休半年；2、住院期间陪护1人，全休期间陪护1人；3、出院继续服药对症治疗，不适随诊；4、一月后复查，必要时行手术治疗，若手术治疗约需治疗费用2万元。2016年10月13日，××司法鉴定所鉴定，付善义脑外伤所致精神障碍，伤残评定八级。付善义为此开支评残费用3023元。为治疗、处理事故，付善义家开支有交通费，要求赔偿5000元。付善义与张某某是夫妻关系，付仁锁、付仁贵系付善义与张某某之子，全家系非农业户口。付善义要求赔偿电动车损，提供的依据是新车购车发票，显示购车全款为3100元。对此，新野二运和新野人保不认可，认为车辆损失未经定损，无法确认车损数额，购车发票不能代替车辆定损，且受损电动车与购车发票上的车是否为同一辆车也不能确定。付善义要求赔偿误工费，提供的是居委会证明和砖厂证明。对此，新野二运和新野人保认为，付善义已年近70岁，而砖厂是重体力活，该证据显然不可信。另查明，豫Ｒ×××××号牵引车登记车主是新野二运，向新野人保投保有交强险和商业险，其中第三者责任险保险金额100万元且不计免赔；鄂Ｆ×××××号挂车登记车主是襄樊远顺公司；车辆由新野二运统一经营，委派肜子印驾驶。事故发生后，新野二运已向付善义方垫付费用66500元。因肜子印涉嫌交通肇事犯罪，经协商，肜子印补偿了付善义家精神抚慰金78000元。一审法院认为，肜子印与原告付善义违章行车导致了本起事故，交警部门认定双方的责任为主次责，双方当事人均未提出异议，对该认定，本院予以采信。综合双方在事故的过错责任等因素，肜子印与原告付善义的责任比例以7:3为较公正。肜子印违章行车致原告亲人张某某死亡，原告付善义人身财产遭受损害，依法应当在自己的责任范围内赔偿原告方因此遭受的损失；因肜子印是受委派而驾车，其所应承担的民事赔偿责任，依法应由登记车主被告新野二运、襄樊远顺公司承担。被告新野人保作为肇事车的保险人，应直接向原告赔付交强险和商业险保险金。三原告的损失为：张某某的抢救医疗费12818.56元，丧葬费21335元，死亡赔偿金25576元×17年；原告付善义的，医疗费35238.15元，住院伙食补助56天×100元，营养费56天×50元，护理费，考虑原告付善义的伤情，计算至定残之日为合理，计224天×30482元÷365天，残疾赔偿金25576元×20年×30%，评残费用3023元，交通费，考虑原告方的实际开支需要，酌定为1800元为适当，原告付善义受伤留下了残疾，再不能如前生活，给其本人带来了一定的精神痛苦，因此，还应得到精神抚慰，综合考虑，精神抚慰金以12000元为适当。三原告的损失644836.87元（不含评残费），减去交强险保险金120000元，余524836.87元，由被告新野二运、襄樊远顺公司赔偿70%。被告新野二运、襄樊远顺公司赔偿三原告评残费用的70%。原告在领取赔偿款时，应退还被告新野二运垫付款66500元。三原告要求赔偿因张某某死亡而造成的精神抚慰金、原告付善义的误工费、车损、后期治疗费，法院不予支持，理由是，三原告已从肇事司机肜子印处得精神抚慰金78000元，本案不应重复支持；原告付善义已年近70岁，属基本丧失劳动能力的年龄，其所提供的误工证据有瑕疵；受损电动车未经定损，本案无法确定，原告可待定损后另行主张权利；后期治疗是否产生，是不确定的，2万元费用也不能确定发生，若实际发生后，原告可另行主张权利。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十四条、第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十七条、第二十九条的规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司新野支公司赔偿原告付善义、付仁锁、付仁贵交强险保险金120000元。二、三原告的损失644836.87元，减去交强险保险金，余524836.87元，由被告新野县第二汽车运输公司、襄樊市远顺运输有限公司襄阳分公司赔偿70%，计款367385.81元。被告新野人保在被告新野二运、襄樊远顺公司的责任范围内，直接向三原告支付商业险保险金367385.81元。三、被告新野二运、襄樊远顺公司赔偿三原告评残费2116.1元。上述判决，限判决书生效后三日内履行完毕。四、对三原告的其他诉讼请求不予支持。本案受理费10800元，由被告新野二运、襄樊远顺公司负担。
二审查明的主要事实与一审认定的事实一致。庭审期间，新野二运辩称其在事故发生时向付善义及亲属垫付费用65000元（丧葬费4万元、医疗费押金25000元），原审虽已查明，但未予处理，要求二审对此一并解决。
本院认为，肜子印驾驶重型半挂货车与被上诉人付善义驾驶的电动三轮车相撞，造成付善义受伤，电动三轮车乘坐人张某某死亡的交通事故，经信阳市交警事故处理大队认定，肜子印应承担事故主要责任，付善义承担次要责任，张某某无责任。肜子印驾驶重型半挂货车在上诉人新野人保处投保有交强险和商业险，新野人保理应在保险范围内承担赔偿责任。新野人保称被上诉人付善义的护理天数应为住院期间56天，但付善义的出院证上明确载明“1、注意休息，避免劳累，全休半年。2、住院期间陪护一人，全休期间陪护一人。”，可知付善义的实际护理期间应为住院期间加上全休半年，一审法院判决的天数并未超出该护理期间，故上诉人的该项上诉理由不能成立。上诉人称不应该承担被上诉人付善义的精神损害赔偿金，但肇事司机肜子印对被上诉人付善义家庭额外补偿78000元是为了在刑事案件中取得受害人的谅解，且肜子印也在《声明》中明确写明“该款纯属额外补偿，与付善义及其家人应当得到的赔偿毫无关系”，肜子印的额外补偿行为并不影响上诉人新野人保保险责任的承担。事故发生后，新野二运向付善义方垫付了安葬费及医疗费押金共计65000元，有付仁贵出具的收条及信阳市第四人民医院出具的住院押金收据作证，本院予以认可，新野二运要求将垫付款项一并解决的请求本院予以支持。
综上所述，上诉人新野人保的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，判决适当，但新野二运前期垫付款应当一并解决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
一、维持信阳市平桥区人民法院（2016）豫1503民初3607号民事判决主文第一、三、四项及诉讼费承担部分；
二、变更上述判决主文第二项为：三原告的损失644836.87元，减去交强险保险金，余524836.87元，由被告新野县第二汽车运输公司、襄樊市远顺运输有限公司襄阳分公司赔偿70%，计款367385.81元。被告中国人民财产保险股份有限公司新野支公司在被告新野二运、襄樊远顺公司的责任范围内，直接向三原告支付商业险保险金367385.81元，其中新野二运垫付款65000元直接返还给新野县第二汽车运输公司。
二审案件受理费256元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司新野支公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐 宏
审 判 员 余多成
代理审判员 任明乐
二〇一七年三月二十三日
书 记 员 张 静