山东省泰安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）鲁09刑终130号
原公诉机关山东省泰安市岱岳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）于文荣，男，1990年2月3日出生，汉族，高中文化，户籍所在地泰安市岱岳区，住泰安市泰山区。因犯非法拘禁罪于2015年11月24日被泰安市岱岳区人民法院判处免予刑事处罚。因涉嫌犯寻衅滋事罪分别于2017年5月2日、2018年5月17日被取保候审。
原审被告人刘增华，曾用名刘均华，男，1988年10月5日出生，汉族，中专文化，户籍所在地泰安市岱岳区，住泰安市泰山区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2017年8月10日被取保候审。
原审被告人许昌盛，男，1982年9月13日出生，回族，大专文化，户籍所在地泰安市泰山区，住泰安市。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年11月2日被取保候审。
山东省泰安市岱岳区人民法院审理山东省泰安市岱岳区人民检察院指控原审被告人于文荣、刘增华、许昌盛犯寻衅滋事罪一案，于二O一八年五月十六日作出（2018）鲁0911刑初84号刑事判决。原审被告人于文荣不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人、原审被告人，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
（一）2017年1月29日，在泰安市泰山区唐訾路阿瓦山寨饭店房间内，被告人于文荣、许昌盛、刘增华三人借故生非、逞强耍横用啤酒瓶砸、瓷盆砸、脚踹等方式将被害人杨某2打伤。经鉴定，杨某2左侧第4、5、6、7肋骨骨折并骨痂形成，构成轻伤二级。另查明，2017年5月12日，被告人于文荣、许昌盛、刘增华与被害人杨某2达成和解协议。
上述事实，有经庭审举证、质证，原审法院予以确认的下列证据证明：
1、书证
（1）发破案经过、到案证明、受案登记表、受案回执、立案决定书、移送案件通知书，证实本案李某1报案情况、简要案情、发破案情况、被告人到案情况及泰安市公安局泰山区分局受案、立案及案件移送情况。
（2）户籍信息，证实杨某2的身份情况。
（3）常住人口详细查询结果，证实许昌盛的年龄身份等基本情况，案发时已达到完全刑事责任年龄。
（4）刑事和解协议书，证实于文荣、许昌盛、刘增华与被害人杨某2已达成和解并获得杨某2的谅解。
2、证人证言
（1）证人李某1证实，2017年1月29日20时左右，其与丈夫杨某2到唐訾路东岳大街路口东南侧的阿瓦山寨饭店，和许昌盛等人一起吃饭。22时左右，于文荣上厕所回来时向杨某2的后脑勺扇了两下，二人因此发生口角。杨某2先用啤酒杯砸于文荣的手，后于文荣用啤酒瓶将杨某2的头部砸伤、许昌盛朝杨某2的腹部踹了一脚，“华子”拿啤酒瓶砸了杨某2的背部后朝杨某2胸部踹了一脚，后于文荣、许昌盛、“华子”开始围殴杨某2，并且跟杨某1扭打在一起。其护着杨某2退到包间门口后，于文荣用拳头打杨某2的头部和面部。许昌盛和“华子”用脚朝杨某2身上乱踹，许昌盛踹杨某2前胸部，“华子”踹杨某2后背。期间许昌盛拿一个直径约40cm的大瓷盆砸杨某2的头部、瓷盆碎裂。22时30分左右其打开包间的门并拨打110、120报警，其报警结束回到包间后发现杨某2面部朝下倒在地上，许昌盛朝杨某2左侧肋部和腹部踹了两脚，“华子”朝杨某2踹了好几脚。
（2）证人张某1证实，事件的起因与李某1证实内容一致。其看到于文荣拿起一个空啤酒瓶砸了杨某2，许昌盛、王某1、“华子”站起来过去打杨某2，杨某1与李某1上前拉架，其拉住王某1，杨某2没有拉住架，就打起来了，其注意到杨某2被于文荣打了一下后栽坐在凳子上，许昌盛拿盛汤用的大瓷盆砸杨某2的头部，瓷盆掉地碎裂。其拽许昌盛时，于文荣一直在打杨某2，后杨某2从凳子上倒在地上，杨某2胸部朝下倒地之后，杨某1与许昌盛扭打在一起，于文荣与“华子”用脚踹杨某2。
（3）证人杨某1证实，2017年1月29日18时左右，其与张某1来到东岳大街唐訾路口东南侧阿瓦山寨饭店和许昌盛等人一起吃饭，之后其弟杨某2与弟媳李某1到达。后其看到杨某2趴在地上，许昌盛、于文荣在打杨某2。其记得其拉架时与许昌盛撕扯起来。
（4）证人王某1证实，2017年春节大年初二晚，其与许昌盛等人在唐訾路阿瓦山寨饭店一起吃饭喝酒，22时左右，于文荣轻拍杨某2的肩膀，二人因此发生口角、动手打架，其与其他几人过去拉架，场面混乱。其当时喝多了，具体怎么打的没有注意。
3、被害人杨某2陈述
2017年1月29日20时左右，其与妻子李某1来到阿瓦山寨饭店和许昌盛等人一起吃饭。22时20分左右，于文荣拍其后脑勺两巴掌，二人因此发生口角。其用高脚玻璃杯砸于文荣的左手手背，于文荣用啤酒瓶砸其头部致流血、又用右拳打其左眼，紧接着朝其头部乱揍，许昌盛用盘子砸其头顶，于文荣一脚踹在其肚子上，其倒在地上之后被人跺了好几脚。
4、被告人的供述和辩解
（1）被告人于文荣供认，2017年1月29日晚，其与许昌盛等人在唐訾路北头阿瓦山寨饭店吃饭喝酒，22时许，其和许昌盛上厕所返回包间时路过杨某2身后，扶了杨某2一下，二人因此发生口角。杨某2用玻璃杯砸其胳膊，其用啤酒瓶砸杨某2的头部，用右胳膊肘砸杨某2的面部，将杨某2打倒在地，其滑倒在地后，与杨某2在地上撕打。
（2）被告人刘增华供认，2017年1月29日22时左右，其和于文荣、许昌盛、杨某2、杨某1等人在唐訾路北头阿瓦山寨饭店吃饭，于文荣和许昌盛上厕所回来经过杨某2的座位时，于文荣扶了杨某2一下，二人因此发生口角，杨某2用玻璃杯砸于文荣的手背，二人扭打在一起，双方互相用拳头打对方面部和头部，于文荣和杨某2扭打的过程中，其看到杨某1用瓷盘砸于文荣的头部，然后杨某2被许昌盛抱住，其看到杨某1动手了，其也过去打杨某2，其用左手打了杨某2的头部三四拳，后其和于文荣、杨某2滑倒在地，起来后于文荣和杨某2扭打在一起，杨某2倒地，倒地过程中杨某2上半身碰到了凳子。
（3）被告人许昌盛供认，2017年1月29日22时左右，其和于文荣、刘增华、杨某2、杨某1等人在唐訾路北头阿瓦山寨饭店吃饭，其和于文荣上厕所回来经过杨某2的座位时，于文荣扶了杨某2一下，二人因此发生口角，杨某2用玻璃杯砸于文荣的手背，于文荣用啤酒瓶砸杨某2的头顶，用右胳膊肘砸杨某2的脸部，将杨某2打倒在地，于文荣滑倒在地。后向法院提交意见，称其确实参与殴打杨某2，对杨某2的陈述无异议。
5、鉴定意见
法医学人体损伤程度鉴定书，证实杨某2左侧第4、5、6、7肋骨骨折并骨痂形成，伤情构成轻伤二级。
（二）2017年2月2日零时许，在泰安市岱岳区粥店办事处光彩雷石KTV（原金钱柜KTV）二楼电梯口处，被告人于文荣、刘增华无事生非、逞强耍横，分别持刀具、酒瓶等物品对温某、于某等人进行殴打，致温某、于某受伤。后鉴定，温某面部皮肤裂伤构成轻伤一级、左顶部头皮裂伤构成轻微伤；于某伤情构成轻微伤。
2017年2月8日，被告人于文荣经公安机关电话传唤到案；2017年2月9日，被告人刘增华经公安机关电话传唤到案；2017年4月25日，被告人许昌盛经公安机关电话传唤到案。另查明，2018年1月26日，被告人于文荣、刘增华与被害人温某达成和解协议。于文荣曾因犯非法拘禁罪于2015年11月24日被泰安市岱岳区人民法院判处免予刑事处罚。
上述事实，有经庭审举证、质证，原审法院予以确认的下列证据证明：
1、物证
折叠刀及照片，证实于文荣寻衅滋事时所用工具的特征。
2、书证
（1）接处警登记表、受案登记表、受案回执、立案决定书、立案告知书，证实本案李某2报案情况、简要案情及公安机关受案、立案情况。
（2）泰安市公安局粥店派出所出具的报案证明，证实2017年2月2日0时许，李某2报案情况。
（3）常住人口详细查询结果，证实于文荣、刘增华的年龄身份等基本情况，案发时均已达到完全刑事责任年龄。
（4）到案证明、发破案经过，证实本案发破案经过及于文荣、刘增华到案情况。
（5）接受证据清单、扣押决定书、扣押清单、办案说明，证实公安机关依法扣押于文荣作案工具的情况。
（6）调取证据通知书、调取证据清单、视频监控录像资料制作说明及监控录像截图照片，证实公安机关调取案发地点监控录像的情况及制作视频光盘的情况。
（7）温某出具的和解要求，证实温某提出关于医疗费等赔偿数额的要求。
（8）刘增华出具的声明，证实刘增华声明不做伤情鉴定的情况。
（9）和解书和收据，证实温某与于文荣、刘增华达成和解并收到赔偿款。
（10）泰安市岱岳区人民法院刑事判决书，证实于文荣因犯非法拘禁罪于2015年11月24日被判处免予刑事处罚。
3、证人证言
（1）证人孙某1证实，2017年2月2日凌晨1时，其和于文荣、刘增华、毛某在光彩大市场金钱柜KTV唱完歌后离开，其上完厕所到二楼电梯口，看到其朋友与人打了起来，其看到刘增华拿啤酒瓶砸了一个人的头，于文荣和对方正面打，后来其和于文荣、刘增华跑下楼后离开。
（2）证人毛某证实，2017年2月1日23时左右，其与朋友于文荣、刘增华等人在光彩金钱柜二楼唱歌，结束后走至二楼电梯口处因开关灯与他人发生口角，双方动手打架，其看到于文荣持刀扎了一名男子，刘增华用啤酒瓶砸伤该男子及另一名男子的头部。下楼后对方两名男子在KTV外停车场殴打刘增华。
（3）证人李某2证实，2017年2月1日24时左右，在光彩金钱柜二楼，其与朋友温某、于某等人唱歌结束后，走至电梯口时，温某和于某在与两名男子争吵，后对方一男子手拿啤酒瓶砸温某的头部，温某的脸部全是血，于某的头部也全是血，后其拨打110和120。
（4）证人刘某证实，事件的起因与李某2证实内容一致，其看见对方使用啤酒瓶和灭火器砸了温某和于某，温某和于某受伤。
（5）证人苏某证实，2017年2月1日23时左右，在光彩金钱柜KTV，其与朋友温某等人唱歌结束后和孙某2先行来到一楼大厅，五六分钟后听到二楼有打架的声音，随即返回二楼发现温某头部受伤。
（6）证人孙某2证实，2017年2月2日0时许，在岱岳区粥店办事处雷石KTV，其与朋友唱歌结束后和王某2、苏某、张某2先行来到一楼，五六分钟后其看见一伙人从消防楼梯处出来，其中有于某，这时于某脸上已在流血，双方相互推搡，直至大厅外。于某追着对方跑到KTV西侧马路对面，其跟过去后发现于某倒在地上被对方4、5个人围住殴打。其在拉架的过程中抱住对方一名男子，但眼睛被该男子打了一下。之后，其返回KTV二楼发现温某的脸上在流血。
（7）证人焦某证实，2017年2月2日0时许，在光彩金钱柜KTV二楼电梯口，其看见对方一名男子动手打其朋友，其上前拉架过程中倒地，后对方从消防楼梯下至一楼，其与于某等人一块追至KTV西侧马路对面，看见对方一男子拿水泥块砸于某和张某2的头部，同时证实对方一男子用啤酒瓶砸了温某。
（8）证人张某2证实，2017年2月2日21时许，在光彩金钱柜KTV，其与朋友唱歌结束后和孙某2、王某2、苏某先行来到一楼，五六分钟后其听到二楼有打架的声音，其从一楼走至二楼后看见于某的头部有血，一名男子将于某按倒在地，其上前拉架，该男子走楼梯往外跑，接着其与于某追对方至楼外侧马路对面，其与于某抱住那名男子，该男子的几个朋友殴打其与于某，后对方跑掉。
（9）证人王某2证实，2017年2月2日21时许，在光彩金钱柜KTV，其与朋友唱歌结束后和孙某2、张某2、苏某先行来到一楼，十分钟后其听到二楼有打架的声音，上二楼后看见于某、温某的头部有血。
4、被害人陈述
（1）被害人温某陈述，2017年2月1日晚上，其饮白酒后与朋友于某等人在光彩金钱柜KTV二楼包间唱歌，唱歌期间喝了啤酒，其对于电梯口处双方冲突、怎样受伤没有印象。
（2）被害人于某陈述，2017年2月2日0时许，其饮酒后与朋友温某等人在光彩金钱柜KTV二楼包间唱歌，唱歌期间喝了啤酒，其对于打架时现场的情况以及头部受伤的情况记不清。
5、鉴定意见
法医学人体损伤程度鉴定书，证实温某面部皮肤裂伤构成轻伤一级、左顶部头皮裂伤构成轻微伤。于某伤情构成轻微伤。于文荣伤情构成轻微伤。
6、视听资料
证实2017年2月2日0时许，在泰安市岱岳区粥店办事处雷石KTV光彩店电梯口，于文荣、刘增华等人与被害人温某等人发生口角，后被害人等人准备上电梯的时候，被告人于文荣持物品上前划伤被害人，被告人刘增华持啤酒瓶砸向被害人的情况。
7、被告人的供述与辩解
（1）被告人于文荣供认，2017年2月1日23时后，在岱岳区粥店办事处雷石KTV，其与朋友孙某1、刘增华、毛某从KTV包间走至二楼走廊西头电梯口时，对方一名高个男子与其和毛某发生口角后双方动手打架，其腹部和胸部被打，其从上衣右口袋内掏出随身携带的多功能金属套件，用修指甲的锉划伤了对方高个男子的头部和脸部。
（2）被告人刘增华供认，2017年2月2日0时许，在岱岳区粥店办事处雷石KTV二楼，其从包间出来时发现于文荣与对方已在打架，其看见对方一男子拿灭火器砸孙某1，就返回包间拿了一个空啤酒瓶，回到现场后用啤酒瓶砸向该男子头部，该男子头部受伤，啤酒瓶当场碎裂。
原审法院认为，被告人于文荣、刘增华、许昌盛无事生非，随意殴打他人，致人轻伤，情节恶劣，犯罪事实清楚，证据确实充分，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人于文荣自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，同时与被害人达成了和解协议，认罪态度较好，依法对其从轻处罚，但量刑时考虑其有犯罪前科，依法酌情从重处罚。被告人刘增华自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，同时与被害人达成了和解协议，认罪态度较好，依法对其从轻处罚，并适用缓刑。被告人许昌盛与被害人达成了和解协议，认罪态度较好，依法对其酌情从轻处罚，并适用缓刑。综上，根据被告人于文荣、刘增华、许昌盛的犯罪事实、性质、情节、认罪态度和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第六十七条第一款、第七十二条第一款之规定，判决：被告人于文荣犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；被告人刘增华犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年；被告人许昌盛犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。宣判后，原审被告人于文荣以“一审法院认定事实不清，适用法律错误，上诉人的行为构成故意伤害罪，而非寻衅滋事罪；量刑过重”为主要理由，提出上诉。
经二审审理查明的事实、认定证据与一审相同。
本院认为，上诉人于文荣、原审被告人刘增华、许昌盛在公共场所无事生非，随意殴打他人，致人轻伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪，应依法处罚。于文荣自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，同时与被害人达成了和解协议，认罪态度较好，依法可以从轻处罚，但鉴于其有犯罪前科，依法酌情从重处罚。刘增华自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，同时与被害人达成了和解协议，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。许昌盛与被害人达成了和解协议，认罪态度较好，可以酌情从轻处罚。针对于文荣提出“一审法院认定事实不清，适用法律错误，上诉人的行为构成故意伤害罪，而非寻衅滋事罪”的上诉理由，经查，原审判决认定的事实有被害人陈述、证人证言、视听资料、物证、鉴定意见等证据证实，于文荣、刘增华、许昌盛亦均予供认，事实清楚，足以认定。于文荣、刘增华、许昌盛因琐事随意殴打他人致人轻伤或轻微伤，情节恶劣，三人的行为破坏了社会秩序，该行为符合寻衅滋事罪的构成要件，原审判决以寻衅滋事罪对三人定罪处罚是正确的。针对于文荣提出“量刑过重”的上诉理由，经查，原审判决根据于文荣、刘增华、许昌盛的犯罪事实、性质、情节、认罪态度和对社会的危害程度，在法律规定幅度内确定相应刑罚并无不当。综上，于文荣的上诉理由均不能成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王凌强
审判员 王庆伟
审判员 王君远
二〇一八年六月二十九日
书记员 陈 倩