辽宁省大连市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）辽02刑终395号
原公诉机关辽宁省瓦房店市人民检察院。
上诉人（原审被告人）姜玉蛟，男，1986年10月26日出生，汉族，高中文化，原系瓦房店市凯隆肉鸡孵化厂职工，捕前住辽宁省瓦房店市西环街三段***号2-2-3-1。因本案于2016年9月6日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于瓦房店市看守所。
辩护人邵永顺，辽宁金刚石律师事务所律师。
辽宁省瓦房店市人民法院审理辽宁省瓦房店市人民检察院指控原审被告人姜玉蛟犯职务侵占罪一案，于2017年8月21日作出（2017）辽0281刑初351号刑事判决。原审被告人姜玉蛟不服，提出上诉。本院于2017年12月1日作出（2017）辽02刑终654号刑事裁定，撤销辽宁省瓦房店市人民法院（2017）辽0281刑初351号刑事判决，发回辽宁省瓦房店市人民法院重新审判。辽宁省瓦房店市人民法院于2018年5月28日作出（2017）辽0281刑初853号刑事判决。原审被告人姜玉蛟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2013年至2014年间，被告人姜玉蛟担任瓦房店市凯隆肉鸡孵化厂的质检员兼网络管理员。
2013年6月2日，被告人姜玉蛟虚构号牌为×××号车送粮的事实，骗取本单位玉米款31337元。
2013年6月12日，被告人姜玉蛟虚构号牌为×××号车送粮的事实，骗取本单位玉米款27959元。
2013年7月6日，被告人姜玉蛟虚构号牌为×××号车送粮的事实，骗取本单位玉米款32270元。
2013年8月5日，被告人姜玉蛟虚构号牌为×××号车送粮的事实，骗取本单位玉米款35892元。
2013年8月13日，被告人姜玉蛟虚构号牌为×××号车送粮的事实，骗取本单位玉米款34669元。
2013年8月23日，被告人姜玉蛟虚构号牌为×××号车送粮的事实，骗取本单位玉米款29127元。
2013年9月6日，被告人姜玉蛟虚构号牌为×××号车送粮的事实，骗取本单位玉米款35888元。
2014年1月1日，被告人姜玉蛟虚构号牌为×××号车送粮的事实，骗取本单位玉米款29689元。
2014年1月5日，被告人姜玉蛟虚构号牌为×××号车送粮的事实，骗取本单位玉米款26800元。
2014年1月7日，被告人姜玉蛟虚构号牌为×××号车送粮的事实，骗取本单位玉米款25088元。
2014年1月13日，被告人姜玉蛟虚构号牌为×××号车送粮的事实，骗取本单位玉米款29575元。
2014年1月15日，被告人姜玉蛟虚构号牌为×××号车送粮的事实，骗取本单位玉米款28848元。
2014年1月16日，被告人姜玉蛟虚构号牌为×××号车送粮的事实，骗取本单位玉米款27971元。
2014年1月20日，被告人姜玉蛟虚构号牌为×××号车送粮的事实，骗取本单位玉米款25323元。
2014年2月20日，被告人姜玉蛟虚构号牌为×××号车送粮的事实，骗取本单位玉米款23682元，其中2235元未领取。
2014年4月13日，被告人姜玉蛟伪造称重计量单和入库凭证，骗取本单位资金24988元时因被发现而未遂。
综上，被告人姜玉蛟于2013年至2014年4月间，为骗取单位财物，多次利用网络管理员操作称重系统的职务便利，采取称重系统后台填写虚假数据、伪造称重计量单的手段，骗取本单位玉米款469043元。
原判认定上述事实的证据有，案件来源、到案经过、计量单、入库凭证、审计报告书，数据光盘，证人刘某1、顾某、刘某2、刘某3、岳某、孙某、王某1、徐某、邹某、王某2、刘某4、迟某的证言，被告人姜玉蛟的供述与辩解等。
原审法院认为，被告人姜玉蛟以非法占有为目的，多次利用职务便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为侵犯了本单位财产所有权，构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人姜玉蛟犯职务侵占罪的数额469043元部分，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持；但其指控被告人姜玉蛟犯职务侵占罪的数额783031.8元，其中2012年3月14日34404元、2012年4月4日32874元、2012年4月12日33040元、2012年4月16日34240元、2014年2月25日25882元、2014年2月16日27503元、2014年3月2日27737元、2014年3月3日23899元，共计239579元因证明该犯罪数额的入库凭证等书证有该单位保管员王立辉、会计兼审核员徐福玲的签字，充分证明该数量玉米已入库，故本院不予认定；其中2012年4月12日33274元、2013年4月5日34129元、2013年4月7日33689元、2013年4月9日22694元、2013年4月11日36218元、2013年4月21日34046元、2013年4月27日33362元、2013年4月30日34480元、2013年4月13日34472元、2013年4月17日33625元、2013年5月2日29449元、2013年5月7日32870元、2013年5月17日34930元，共计427238元系该单位地磅秤的拍照系统损坏前被告人姜玉蛟所为，但公诉机关未提供拍照系统照片予以证明，故本院不予认定；其中2014年1月22日16173元、2014年2月21日23381元、2014年2月27日4569元、2014年3月18日17689元，除去被告人姜玉蛟先后转账给车主刘少平的19370元，共计42442元因公诉机关没有充分的证据证明上述四起事实中哪一起系被告人姜玉蛟采取虚构事实的手段进行职务侵占犯罪，而是采取四次玉米收购单价平均值的计算方式计算犯罪数额，不符合证据客观性、关联性，根据存疑有利于被告人原则，上述四起事实本院不予认定；其中公诉机关指控被告人姜玉蛟通过虚加玉米重量骗取单位资金73772.8元，因公诉机关指控的证据仅为证人徐某记录的账目与入库凭证、称重计量单不一致，该证据不足以证明被告人虚加玉米重量骗取玉米款的事实，故73772.8元不能计算在被告人姜玉蛟的犯罪数额中。综上，上述共计783031.8元事实不清，证据不足，本院不予支持。被告人姜玉蛟犯职务侵占罪数额2235元系实行终了未遂，24988元系未实行终了的未遂，共计27223元应予从轻处罚；被告人姜玉蛟在10万至20万范围内能如实供述自己的罪行，应予从轻处罚。被告人姜玉蛟犯罪所得441820元责令退赔。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条之规定，以职务侵占罪判处被告人姜玉蛟有期徒刑二年三个月；责令被告人姜玉蛟于本判决生效后十日内退赔违法所得人民币441820元，返还给被害单位瓦房店市凯隆肉鸡孵化厂。
上诉人姜玉蛟的上诉理由是，对侵占的金额重新认定。其辩护人认为，原审判决认定上诉人姜玉蛟职务侵占的数额444055.20元中有118588元应当认定为犯罪未遂，对该部分应从轻或减轻处罚。
经二审审理查明的事实和证据与一审一致，本院予以确认。
上诉人姜玉蛟及其辩护人在二审审理期间未提供新的证据。
本院认为，上诉人姜玉蛟作为公司工作人员，利用职务上的便利，将公司财物非法占为己有，数额较大，其行为侵犯了公司的财产所有权，已构成职务侵占罪。原审法院以职务侵占罪对上诉人姜玉蛟定罪，以及鉴于其部分犯罪系未遂，依法予以从轻处罚；如实供述其部分犯罪数额，酌情予以从轻处罚均无不当。
上诉人姜玉蛟关于对侵占的金额重新认定的上诉理由及其辩护人关于原审判决认定上诉人姜玉蛟职务侵占的数额444055.20元中有118588元应当认定为犯罪未遂，对该部分应从轻或减轻处罚的辩护意见，经查，原公诉机关指控上诉人姜玉蛟犯职务侵占罪的数额为1252074.8元，原审法院对其中783031.8元因事实不清或证据不足而未予认定，最终认定职务侵占的数额为469043元，该部分犯罪事实清楚，证据充分，各证据之间能够形成完整的证据链条，足以认定，现上诉人姜玉蛟提出重新认定侵占金额及其辩护人提出原审判决认定的侵占数额中有部分犯罪系未遂，缺乏事实与法律依据，本院不予采信。
综上，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 郭 辉
审判员 李 宁
审判员 陈 超 凡
二〇一八年八月二十一日
书记员 龙国红（代）