湖北省随州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂13民终367号
上诉人（原审被告）周立强，男，1970年9月6日出生，汉族。
委托诉讼代理人李想（代理权限：一般代理），湖北美佳律师事务所律师。
上诉人（原审被告）包红梅，女，1971年11月7日出生，汉族。系周立强之妻。
被上诉人（原审原告）储勤杰，男，1976年1月18日出生，汉族，个体工商户。
委托诉讼代理人苏长金（代理权限：一般代理），湖北常泰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）随县洪山镇万亩油茶专业合作社。
法定代表人程传海，总经理。
上诉人周立强、包红梅与被上诉人储勤杰、随县洪山镇万亩油茶专业合作社（以下简称油茶合作社）建设工程施工合同纠纷一案，不服随州市曾都区人民法院（2015）鄂曾都民初字第02345号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月24日立案受理后，依法组成由审判员姚仁友担任审判长，审判员张欢、周鑫参加的合议庭，并于2016年7月25日公开开庭进行了审理。上诉人周立强及其委托代理人李想、被上诉人储勤杰及其委托代理人苏长金到庭参加了诉讼。上诉人包红梅、被上诉人油茶合作社经本院合法传唤无正当理由未到庭应诉。本案现已审理终结。
周立强、包红梅向本院提起上诉称：被上诉人储勤杰机械整地技术标准没有达到双方合同要求，也没有经过上诉人、当地村委会及林业站共同验收合格，违反了合同约定，原审法院认为被上诉人储勤杰已经履行了全部合同义务与事实不符；由于被上诉人储勤杰整地标准不符合合同约定，未通过合同约定的几方验收，油茶合作社未向上诉人支付工程款，如果原审法院认为被上诉人储勤杰已经履行了全部合同义务，就应当判决油茶合作社承担付款责任，上诉人不应承担付款责任。综上，原判认定事实错误，漏审漏判，请求二审法院撤销原判，依法改判或发回重审；诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人储勤杰、随县洪山镇万亩油茶专业合作社服从原判。
原审原告储勤杰诉称，2010年6月25日，被告周立强与被告油茶合作社签订《油茶基地开挖种植合同书》一份，约定油茶合作社将开挖3000亩林地种植油茶的工程承包给周立强施工。合同签订后周立强将所有工程转包给我施工。我承包后按合同约定完成了施工任务并交付使用，但周立强只支付了部分工程款，现尚欠112975元工程款没有支付，经多次催要无果，因此起诉至人民法院，请求判决被告立即支付工程款112975元及违约金并承担本案诉讼费。
一审法院认定，2010年6月25日，被告油茶合作社与被告周立强签订《油茶基地开挖种植合同书》一份，约定甲方（即油茶合作社）向乙方（即周立强）提供林地面积叁仟亩，乙方开挖种植油茶。合同主要条款为：“一、开挖种植面积：以实际开挖的面积交由林业部门用1：10000地形图核实为准。二、开挖种植时间：乙方开挖林地时间自本合同书签订之日起必须在2011年1月30日前全部完毕，并于2011年3月18日前油茶全部种植完毕。三、开挖种植标准：1、林地开挖：乙方应按照先全垦再放平台的要求进行施工，平台要求3米宽、水平线、盘山转。2、油茶种植：按每亩74株标准由乙方进行研究适时栽植，并且要求一年后油茶成活率必须达到95%以上。四、开挖种植款及其支付方式：甲方按照800元／亩的标准向乙方支付开挖种植费。其支付方式为：乙方开挖种植结束，经所在村委会、所在林业站以及甲方三方共同按照上述第三条林地开挖种植标准验收合格后，甲方向乙方支付开挖种植总款的50%。余款甲方分别于验收合格后的第二年年底，第三年年底各支付25%。五、本合同书签订时，乙方交纳20万元的工程保证金，甲方交纳10万元的启动资金，共计30万元在10内交由洪山林管站设立专门账户保管。待本合同书签订三个月后，乙方工程量进展达到50%时，由甲乙双方共同签字认可，乙方可以动用该30万元。……”2010年6月29日，被告周立强与原告储勤杰签订《机械整地承包合同书》，约定由甲方（即周立强）将洪山镇村的部分山场承包给乙方（即储勤杰）进行造林整地。合同主要内容为：“一、机械整地地点：洪山镇。二、整地时间：2010年7月15日至2011年1月30日。三、整地面积预计为3000亩（实际整地面积由林业部门用1：10000地图核实为准）。四、机械整地单价每亩375元。五、整地技术标准：1、清理采伐地上的少量残留物，包括小树、枝桠、伐兜等。2、乙方应按照先全垦放平台的要求进行施工，平台要求3米宽，水平线，盘山转，不留死角。（因部分地块坡度大无法操作，可另行协商）。3、按宽0.6米、深0.7米在平台中间开槽松土。4、打碎土块、整理石块后，整平槽内挖新土，成垄状。六、乙方机械操作人员必须有合格操作证，在施工过程中必须服从甲方和林业部门的技术管理人员的安排与指挥，按技术标准进行施工。七、在工程施工期间，乙方必须采用安全措施，实施安全操作。期间所发生的任何安全事故，其责任和一切费用由乙方自己承担，甲方不负任何责任。八、乙方在施工过程中要与当地居民和谐相处，要尊重当地的风土民情、风俗习惯，对于坟地、土地庙、神龛等涉及宗教信仰的地块，要绕道作业。否则，所引起的后果由乙方承担。九、双方必须在合同规定的期限内保质保量完成承包林地的垦复任务。甲方不延误乙方的施工时间，乙方必须按规定时间完工，否则延误了造林季节，其经济损失由乙方承担。十、甲方对乙方结算机械整地费，每开挖200亩，按每亩200元结算一次，全部整地工程结束，经甲方、村委会及林管站共同验收合格后（以文字证明材料为准），由甲方对乙方结算清90%全部机械整地费用，另外10%在全部整地完工之日起一年内按月比例支付。十一、违约责任：一方违约须向守约方支付总工程款的20%违约金，并承担相应的经济损失。……”原告与被告周立强签订合同后，即按合同约定履行了整地义务。整地完工后，原告所整林地即全部种植了油茶。2011年8月24日，随县林业局植树造林科出具证明一份，内容为：“经随县林业局组织验收，洪山镇界山冲村偏头山片油茶整地1：10000地形图测算勾绘水平面积为685亩，界山冲村养马池分场矿山片油茶整地水平面积为360亩。特此证明。随县林业局植树造林科，2011年8月24日。”
一审法院另认定，界山冲村养马池分场矿山片油茶整地水平面积为360亩，原告储勤杰开挖了180亩，其余180亩由他人完成。据此，被告周立强应支付原告储勤杰工程款为（685亩＋180亩）×375元／亩=324375元，被告周立强已经支付196128元，还应支付原告工程款128247元。但原告诉请为112975元。
一审法院还认定，周立强与包红梅系夫妻，上述债务发生在其夫妻关系存续期间。
一审法院认为，当事人应按照约定全面履行自己的义务。被告周立强将其承包的工程部分转包给原告储勤杰施工，原告储勤杰已经履行了全部合同义务，被告周立强应当按合同约定支付相应的工程款。原告请求被告周立强支付未付的工程款112975元，证据确实充分，应予以支持。由于此债务发生在被告周立强和被告包红梅夫妻关系存续期间，应属其夫妻共同债务，由其夫妻二人共同偿还。因被告周立强未按合同约定履行合同义务，应按合同约定承担违约责任，但合同约定按总工程款的20%支付违约金有失公平，应按诉请尚欠工程款的20%支付违约金更加公平合理，故被告周立强、包红梅应向原告支付违约金112975元×20%=22595元。被告随县洪山镇万亩油茶专业合作社与原告没有事实和法律上的权利义务关系，原告请求其支付工程款无事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告周立强、包红梅于判决生效之日起五日内支付原告储勤杰工程款112975元；二、被告周立强、包红梅于判决生效之日起五日内支付原告储勤杰违约金22595元；三、驳回原告储勤杰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2559元，由被告周立强、包红梅负担。
本院经审理查明，原判认定事实属实。
本院认为，2010年6月29日，上诉人周立强与被上诉人储勤杰签订了《机械整地承包合同书》，合同约定周立强将其承包的工程部分转包给储勤杰施工，储勤杰按照合同约定履行整地义务后，周立强和储勤杰应当按照合同应当及时组织验收，经验收合格后再投入使用。2011年，储勤杰按照合同约定整地完工后，周立强和随县洪山镇万亩油茶专业合作社就随即在储勤杰所整林地上面全部种植了油茶，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定，该工程未经竣工验收，发包方擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，人民法院不予支持，且上诉人周立强亦未提供证据证明被上诉人储勤杰整地质量不符合约定标准的事实，故上诉人称储勤杰整地技术标准没有达到双方合同约定标准而不应支付工程款的理由不能成立。由于储勤杰系与周立强签订机械整地承包合同，根据合同相对性原则，储勤杰应当先行请求周立强承担合同责任。一审期间，储勤杰还请求随县洪山镇万亩油茶专业合作社对上诉人欠付工程款承担连带责任，原审法院判决驳回了该项请求，并未漏审漏判。不论随县洪山镇万亩油茶专业合作社对上诉人欠付工程款是否承担连带责任，并不能免除上诉人的责任，故该上诉理由也不能成立。综上，原判认定事实清楚，实体处理恰当，上诉人的上诉理由不能成立。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3020元，由上诉人周立强、包红梅负担。
本判决为终审判决。
审判长 姚仁友
审判员 张 欢
审判员 周 鑫
二〇一六年九月十二日
书记员 王 凌