云南省昭通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昭中民二终字第791号
上诉人（原审被告）彝良县人民医院。
法定代表人叶字法，该院院长。
被上诉人（原审原告）罗方剑。
被上诉人（原审原告）宋大芬。
上诉人彝良县人民医院因与被上诉人罗方剑、宋大芬医疗损害责任纠纷一案，不服云南省彝良县人民法院（2015）彝民初字第216号民事判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
原审人民法院经审理确认的本案法律事实是：2013年8月9日23时许，肖某、杨某甲、高某和金某甲等人与刘某在彝良县角奎镇铁板桥处发生纠纷。次日凌晨3时许，刘某纠集被害人罗某及徐某、杨某乙等人前往金玉宾馆找金某甲等人实施报复，见金玉宾馆大门紧闭，便前往江源宾馆，金某甲得知消息后，纠集肖某、杨某甲、高某、宋某、方某驾车持刀奔向江源宾馆，罗某和徐某见状往江源宾馆内逃避，跑至三楼后，罗某从过道的窗户跳出，摔倒在江源宾馆旁边的一楼院坝内。罗某于2013年8月10日5时25分被送往彝良县人民医院医治，入院初步诊断为：1、右肺挫伤出血并右侧气胸；2、右股骨颈骨折；3、右侧髋臼及耻骨上、下支，左侧耻骨下支骨折；4、颅脑外血；5、失血性休克（早期）。补充诊断：右额颞部硬膜外血肿、脑疝形成可能，用去医疗费13948.39元（其中住院费13588.39元、门诊费360.00元），罗方剑、宋大芬预交12360.00元，尚欠住院费1588.39元，罗某经医院医治无效于2013年8月12日1时50分死亡，经法医鉴定，罗某系头部损伤死亡。盐津县人民法院在审理金某乙、肖某、宋某、杨某甲、高某、方某故意伤害一案中，罗某的亲属（父亲罗方剑、母亲宋大芬）与金某乙亲属于2014年10月2日自愿达成民事赔偿协议，由金某乙赔偿被害人各项经济损失66000.00元，已履行。同月30日，被害人罗某的亲属（父亲罗方剑、母亲宋大芬）与肖某、杨某甲亲属达成和解协议，由肖某、杨某甲各赔偿被害人经济损失8000.00元，均已履行。2014年12月9日，昭通市医学会作出《昭医会鉴字（2014）56号医疗事故技术鉴定书》，认定彝良县人民医院在为患者罗某提供医疗服务的过程中存在以下过错：1、对迟发性颅内血肿认识不足，观察不仔细，复查不及时，导致诊断、治疗不及时；2、诊治过程中未及时履行告知义务；3、抢救治疗中存在缺失；4、对肝破裂诊断存在漏诊，彝良县人民医院的上述过失与患者罗某的死亡存在一定因果关系。罗某病例属于一级甲等医疗事故，彝良县人民医院承担次要责任。本案在审理中，罗方剑、宋大芬明确表示同意按照云南省2013年道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准赔偿。
原审人民法院经审理认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第三款，第十八条第一款的规定，罗方剑、宋大芬在本案中应获赔偿的经济损失项目为：医疗费、护理费、住院伙食补助费、精神抚慰金、丧葬费、鉴定费、死亡赔偿金、交通费、住宿费等其他合理费用。关于医疗费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”、第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定”的规定，罗某医治的医疗费为13948.39元（其中住院费13588.39元、门诊费360.00元），罗方剑、宋大芬已预交住院费12000.00元、门诊放射费360.00元，尚欠住院费1588.39元，罗方剑、宋大芬请求支付医疗费13588.39元，予以支持。关于护理费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定”、第二款“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”之规定，罗某住院3天，结合罗某伤情，确定护理人员按照二人计算，护理期限为3日，其护理人员为其父母，其父亲罗方剑系教师、母亲宋大芬系城镇居民，按云南省2013年城镇居民家庭人均全年可支配收入23236.00元和教育业在岗职工平均工资47280.00元计算，护理费计算为587.61元。罗方剑、宋大芬请求支付600.00元，予以支持587.61元。关于住院伙食补助费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”的规定。参照《2014年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》关于国家机关工作人员的出差伙食补助标准为每人每天100.00元的规定计算，罗某住院3天，住院伙食补助费计算为300.00元，罗方剑、宋大芬请求支付900.00元，予以支持300.00元。关于精神损害抚慰金，依照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平”的规定，本案因彝良县人民医院的医疗过错造成罗方剑、宋大芬长子罗某死亡，给罗方剑、宋大芬造成了严重的精神损害，罗方剑、宋大芬请求支付精神损害抚慰金36374.40元，予以支持20000.00元。关于丧葬费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条“丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算”的规定。参照云南省2013年国有经济单位在岗职工平均工资48997.00元计算，罗某的丧葬费计算为24498.50元，对该项请求，予以支持。关于鉴定费，罗方剑、宋大芬支付的鉴定费2000.00元有证据证明，对该项请求，予以支持。关于死亡赔偿金，死者罗某系城镇居民，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十九条“死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算”的规定。按照云南省2013年城镇居民家庭人均全年可支配收入23236.00元计算，罗某的死亡赔偿金计算为464720.00元。对该项请求，予以支持。关于交通费、住宿费及餐饮费，罗方剑、宋大芬到昭通市医学会做医疗事故技术鉴定支出520.00元有证据证明，罗方剑、宋大芬请求支付800.00元，予以支持520.00元。关于尸体处理及运送费用，已支持罗方剑、宋大芬的丧葬费，对该项请求，不予支持。关于误工费，罗某生前系在校学生，无经济收入，对该项请求，不予支持。综上，本案侵权人给罗方剑、宋大芬造成的经济损失为526214.50元，其中医疗费13588.39元、护理费587.61元、住院伙食补助费300.00元、精神损害抚慰金20000.00元、丧葬费24498.50元、鉴定费2000.00元、死亡赔偿金464720.00元、交通费、住宿费及餐饮费520.00元。本案赔偿责任，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”的规定。本案中，昭通市医学会的鉴定结论已认定彝良县人民医院在为患者罗某提供医疗服务过程中的过失行为与患者罗某的死亡存在一定因果关系，罗某病例属于一级甲等医疗事故，彝良县人民医院承担次要责任。患者罗某入院治疗时属复合外伤，自身病情较重，迟发性颅内血肿具有不可预测性，但彝良县人民医院在治疗过程中存在观察不仔细、复查不及时、未及时履行告知义务、抢救中存在缺失及对肝脏破裂存在漏诊等过失行为，对罗方剑、宋大芬请求彝良县人民医院赔偿因罗某死亡造成经济损失40％的赔偿责任，予以支持，罗方剑、宋大芬的经济损失为526214.50元，彝良县人民医院应赔偿罗方剑、宋大芬经济损失210485.80元。扣除罗某欠彝良县人民医院的住院费1588.39元，彝良县人民医院还应赔偿罗方剑、宋大芬208897.41元。罗某的死亡，是其自己主观上担心被殴打，从窗户欲跳往隔壁建筑物过程中失足受伤及彝良县人民医院在医治过程中的医疗过失行为所致，其死亡结果与《盐津县人民法院（2014）盐刑初字第78号判决书》中六被告人的行为无直接因果关系。罗某死亡后，刑事案件被告人金某乙、肖某、杨某甲亲属与死者罗某亲属自愿达成的民事赔偿及和解协议并赔偿罗方剑、宋大芬相应经济损失的行为系罗方剑、宋大芬与刑事案件部分被告人之间的自愿赔偿行为，且赔偿的经济损失并未明确具体项目，刑事案件部分被告人的赔偿行为与本案审理医疗损害责任纠纷无关，故刑事案件被告人金某乙、肖某、杨某甲亲属赔偿给罗方剑、宋大芬的82000.00元，不应在罗方剑、宋大芬主张的损失中扣除，对彝良县人民医院请求扣除刑事案件被告人赔偿款的意见不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第三款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二款、第二十一条第一款、第二款、第二十三条第一款、第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、彝良县人民医院赔偿罗方剑、宋大芬各项经济损失208897.41元，定于本判决生效之日起十五日内履行；二、驳回罗方剑、宋大芬的其它诉讼请求。案件受理费4433.00元，由罗方剑、宋大芬负担100.00元，彝良县人民医院负担4333.00元。
一审判决后，彝良县人民医院不服，向本院提起上诉，请求：撤销原判，依法改判。其主要上诉理由为：原判在计算本案赔偿数额上未先扣除刑事案件被告人金某乙等人向罗方剑、宋大芬赔付的82000.00元后，再在双方当事人之间按照责任比例承担，且上诉人只应承担法定赔偿总额的20%。罗方剑、宋大芬以昭通市医学会作出的医疗事故鉴定结论提起医疗事故之诉而非医疗人身损害之诉，本案应适用《医疗事故处理条例》及《最高人民法院关于参照﹤医疗事故处理条例﹥审理医疗纠纷民事案件的通知》进行审理，而不是适用《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》进行审理。
被上诉人罗方剑、宋大芬作了服从原判的二审书面答辩。
在二审诉讼中，双方当事人对原审认定的事实未提出实质性异议，对双方无实质性异议的事实，本院予以确认。
归纳诉辩双方主张，本案的争议焦点是：原判判令彝良县人民医院赔偿罗方剑、宋大芬医疗费13588.39元等共计526214.50元的40%为210485.80元是否合法恰当。
针对本案争议焦点，本院评判如下：
上诉人彝良县人民医院上诉主张本案应适用《医疗事故处理条例》及《最高人民法院关于参照﹤医疗事故处理条例﹥审理医疗纠纷民事案件的通知》进行审理。本院经审查认为，本案案由为医疗损害责任纠纷，原判按照上位法优于下位法原则适用效力高于《医疗事故处理条例》的《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定审理本案医疗损害责任纠纷，合法正确，且于2013年4月8日施行的《最高人民法院关于废止1997年7月1日至2011年12月31日期间发布的部分司法解释和司法解释性质文件（第十批）的决定》已明确，因《最高人民法院关于参照﹤医疗事故处理条例﹥审理医疗纠纷民事案件的通知》与《中华人民共和国侵权责任法》等法律规定相冲突而废止失效。由此，彝良县人民医院该上诉主张没有法律依据，本院不予支持。
上诉人彝良县人民医院上诉主张原判在计算本案赔偿数额上未先扣除刑事案件被告人金某乙等人向罗方剑、宋大芬赔付的82000.00元不当。本院经审查认为，本案案由为医疗损害责任纠纷，审理判决的是医疗机构彝良县人民医院在对患者罗某进行的诊疗活动中是否具有过错及是否应承担赔偿责任的问题，刑事案件被告人金某乙等人通过与被害人罗某亲属和解自愿赔偿的82000.00元与本案民事赔偿无关，不属本案审理范围，原判未予扣除刑事案件被告人金某乙等人向罗方剑、宋大芬赔付的82000.00元，并无不当。彝良县人民医院该上诉主张没有法律依据，本院不予支持。
上诉人彝良县人民医院上诉主张原判判令其承担本案40%的赔偿责任不当，其只应承担本案20%的赔偿责任。本院经审查认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”在一审诉讼中，罗方剑、宋大芬提交并经彝良县人民医院质证对真实性无异议的《昭通市医学会昭医会鉴字（2014）56号医疗事故技术鉴定书》证明罗某死亡病例属于一级甲等医疗事故，彝良县人民医院对罗某的死亡承担次要责任。在此情形下，原判判令彝良县人民医院承担本案40%的次要赔偿责任符合其主观过错程度及前述法律规定。
同时，双方当事人对原判计赔的本案医疗费13588.39元、护理费587.61元、住院伙食补助费300.00元、精神损害抚慰金20000.00元、丧葬费24498.50元、鉴定费2000.00元、死亡赔偿金464720.00元、交通费、住宿费及餐饮费520.00元，均未提出具体、明确的上诉异议，依照民事诉讼权利处分原则，视为服从原审相应判决，本院对该赔偿费用数额予以确认。
综上所述，本院认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，依法予以维持。上诉人彝良县人民医院的上诉理由不能成立，其上诉主张本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4433.00元，由上诉人彝良县人民医院承担。
本判决为终审判决。
本判决自送达之日起生效。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。本案当事人申请强制执行的期限为二年。
审 判 长 王 碧
审 判 员 李 宏
代理审判员 徐玉龙
二〇一五年十一月五日
书 记 员 周国艳