宜昌市三峡坝区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）鄂0591刑初39号
公诉机关宜昌市三峡坝区人民检察院。
附带民事诉讼原告人韩某，男，汉族，1988年1月12日出生，住湖北省秭归县。
被告人肖海波，男，1990年5月18日出生于湖北省长阳土家族自治县，汉族，中专文化，住湖北省长阳土家族自治县。2011年7月20日因犯故意伤害罪被宜昌市葛洲坝人民法院判处有期徒刑一年，2012年5月22日刑满释放。2015年10月24日因本案所涉违法行为被宜昌市公安局高新技术产业开发区分局决定行政拘留十日并处罚款伍佰元，2015年11月2日因涉嫌故意伤害罪被宜昌市公安局高新技术产业开发区分局刑事拘留，同月17日被逮捕。
辩护人及委托代理人王纪苇、陈勇，湖北诚业律师事务所律师。（一般代理）
宜昌市三峡坝区人民检察院以鄂宜三检刑诉（2016）36号起诉书指控被告人肖海波犯故意伤害罪，于2016年7月28日向本院提起公诉。在诉讼过程中，韩某以要求被告人肖海波赔偿损失为由，于2016年7月29日向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，2016年8月23日公开开庭对本案进行了合并审理。宜昌市三峡坝区人民检察院指派检察员胡炜、张勇出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人韩某，被告人肖海波及其辩护人（委托代理人）陈勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
宜昌市三峡坝区人民检察院指控：2015年10月23日凌晨1时许，被告人肖海波在宜昌市高新技术产业开发区（以下简称宜昌高新区）苏家榜社区万年村1—40号1楼小商店内与傅某和被害人韩某等人打麻将，因欠傅某的钱被傅某殴打，之后傅某、韩某回到2楼傅某的租房，肖海波在小商店拿了一把水果刀，以还钱为名到二楼找傅某，被韩某在楼道口拦住，韩某推搡肖海波时，肖海波拿出水果刀向韩某腹部刺了一刀，随后躲到小商店用手机报警，警察到现场后自动投案。经鉴定，韩某腹部小肠穿孔、失血性休克，其损伤程度为重伤二级，伤残等级为十级。
公诉机关认为，被告人肖海波持刀故意伤害他人身体，致1人重伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。肖海波是累犯，应从重处罚。
附带民事诉讼原告人韩某诉称：韩某在调解朋友傅某与被告人肖海波之间的纠纷时被肖海波用刀刺伤腹部，致其住院治疗13天，给原告人的身体和心理造成巨大伤害，给原告人造成的经济损失共计125733.63元，其中医疗费29430.42元、伤残赔偿金21698元、营养费3600元、误工费13545.21元、护理费3000元、住院伙食补助费1560元、鉴定费2900元、精神损害抚慰金50000元。原告人请求法院依法判令被告人肖海波赔偿原告人125733.63元。
被告人肖海波对起诉书指控的事实没有异议，并自愿认罪，但认为是因傅某、韩某等人有殴打行为在先，肖海波是防卫过当。对附带民事诉讼，认为伤残赔偿金、营养费、精神损害抚慰金、住院伙食补助费不应赔偿；误工费应依法核准；鉴定费中的700元是对伤残等级进行的鉴定，该部分鉴定费不应支持。
辩护人提出如下辩护意见：1.被害人韩某对案件的发生存在过错；2.被告人主观恶性小、社会危害性小；3.被告人案发后主动报警，且当庭自愿认罪，有自首情节；4.被告人因家庭困难无法对被害人进行赔偿并非被告人主观不愿赔偿。
经审理查明：2015年10月23日凌晨1时许，被告人肖海波在宜昌高新区苏家榜社区万年村1—40号一楼的小商店内与傅某、杨某和被害人韩某等人打麻将，因欠傅某6元钱与傅某发生争执，二人扭打之后被他人劝开，傅某、韩某回到二楼傅某租住的房屋，后肖海波在小商店拿了一把水果店，以还钱为名到二楼找傅某，被韩某在楼道口拦住，韩某用右手推了肖海波的左肩一下，肖海波拿出水果刀向韩某腹部刺了一刀，后肖海波被韩某追赶而躲到一楼小商店打110报警，警察到现场后自动投案。肖海波致韩某小肠贯穿伤、失血性休克。经宜昌大公法医司法鉴定所鉴定，韩某被他人刺伤腹部致小肠穿孔的损伤程度为重伤二级，失血性休克为代偿期，其损伤程度为轻伤二级。宜昌市公安局高新技术产业开发区分局于2015年10月24日作出宜高公（东）行决字（2015）127号行政处罚决定书，因本案事实决定对肖海波行政拘留十日并处罚款伍佰元，肖海波在宜昌市拘留所从2015年10月24日执行行政拘留至2015年11月2日，共计9天。
同时查明，附带民事诉讼原告人韩某因腹部被被告人肖海波刺伤，小肠贯穿伤、肠系膜损伤伴血管破裂，失血性休克，在宜昌市中心人民医院三峡大学第一临床医学院住院治疗13天（至2015年11月5日），花费医疗费29430.42元，医嘱建议全休2周、出院后清淡均衡饮食、避免腹部剧烈运动。韩某住院期间由其母亲护理，其母亲在家务农。2015年11月5日，韩某委托宜昌大公法医司法鉴定所对其伤残程度、误工损失日、护理时限和营养时限进行鉴定，该所于次日出具鉴定意见：韩某伤残程度为十级；误工损失日为90日；护理时限为30日；营养时限为60日。韩某支付鉴定费2900元。
被告人肖海波在开庭审理过程中对起诉指控的事实无异议，且自愿认罪。上述事实有受案登记表、到案经过，证明肖海波电话报警，警察到现场后，肖海波供述其是用筷子捅伤他人；行政处罚决定书及回执，证明肖海波因本案事实被行政拘留9天；葛洲坝人民法院（2011）葛刑初字第36号刑事判决书和刑满释放证明书，证明肖海波因故意伤害罪被判处刑罚和执行的情况；被害人韩某的陈述；证人傅某、杨某、刘某（小商店主人）、苏某（刘某儿子）的证言；案发现场和指认照片；物证水果刀和扣押清单；司法鉴定意见书，证明韩某的伤情；被告人肖海波的户籍证明和供述。宜昌市中心人民医院的出院记录和出院证明、门诊病历、医疗费票据和医疗收费明细表、鉴定费发票及庭审笔录在卷佐证，足以认定。
本院认为，被告人肖海波持刀故意伤害他人身体，致1人重伤，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，罪名成立。被告人肖海波伤害他人后主动报案，到案后并能如实供述主要犯罪事实，是自首，庭审中自愿认罪，在量刑时依法从轻处罚。肖海波在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。关于被告人所提其行为是防卫过当的辩解意见，被告人肖海波与傅某的冲突经他人劝阻后已停止，肖海波在傅某离开后，持刀追至二楼滋事，韩某的阻拦和推搡行为并非是对肖海波实施的不法侵害，肖海波持刀伤害韩某已不是为了使其人身权利免受正在进行的不法侵害，而是已转化为故意伤害的主观故意和行为，该辩解意见与事实和法律不符，本院不予采纳。《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条规定违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期，被告人肖海波被执行行政拘留的时间应折抵相应刑期。
关于本案附带民事部分：被告人肖海波故意伤害附带民事诉讼原告人韩某的身体，依法应对给韩某造成的损害承担赔偿责任。关于肖海波认为韩某有过错，应自行承担部分责任的辩解意见，法律规定被侵权人对损害的发生也有过错时，可以减轻侵权人的责任，但民事上的过错是指行为人通过其实施的侵害行为所表现出来的在法律和道德上应受非难的故意和过失状态，韩某推肖海波一下的行为对本案损害的发生并不具有民法上过错，本院对该辩解意见不予采纳。刑事附带民事赔偿的是被害人因犯罪行为而遭受的物质损失，韩某主张医疗费29430.42元符合法律规定，本院予以支持。韩某无固定收入，且未举证证明其最近三年的平均收入，其陈述系从事户外广告安装工作，参照居民服务、修理和其他服务业在岗职工的年平均工资计算，本院对误工费确定为7678元（31138元÷365天×90天）。韩某的伤情需要护理，由其母亲护理符合人之常情，本院参照居民服务业职工的年平均工资计算，对护理费确定为2559元（31138元÷365天×30天）。鉴定费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金不属刑事附带民事赔偿范围，本院不予支持。综上，韩某的经济损失共计39667.42元，由肖海波承担赔偿责任。
依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条第二款、第六十七条第一款、第六十五条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条、第一百五十一条、第一百五十五条第一款、第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条之规定，判决如下：
一、被告人肖海波犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年十个月。
（被告人肖海波的刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月24日起至2019年8月23日止。）
二、被告人肖海波于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人韩某各项经济损失共计人民币三万九千六百六十七元四角二分。
三、驳回附带民事诉讼原告人韩某的其他诉讼请求。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。未按本判决指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省宜昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 许 静
审 判 员 张启国
人民陪审员 傅玉平
二〇一六年九月十九日
书 记 员 王 南