吉林省朝鲜族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）吉24刑终136号
原公诉机关延吉市人民检察院。
上诉人（原审被告人）朴海龙，吉林省和龙市人，现住山东省临沂市。曾因犯抢劫罪，于2005年6月被延吉市人民法院判处有期徒刑8年。又因犯故意毁坏财物罪，于2012年11月16日被延吉市人民法院判处有期徒刑9个月，于2012年12月11日刑满释放。又因犯故意伤害罪，于2014年1月22日被延吉市人民法院判处有期徒刑2年2个月，于2015年7月12日刑满释放。现因涉嫌犯诈骗罪，于2016年3月25日被延吉市公安局刑事拘留，同年4月28日被延吉市公安局执行逮捕。现羁押于延吉市看守所。
吉林省延吉市人民法院审理延吉市人民检察院指控的原审被告人朴海龙犯诈骗罪一案，于2016年10月20日作出（2016）吉2401刑初第427号刑事判决。宣判后，原审被告人朴海龙提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅卷宗，讯问当事人，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
延吉市人民法院认定，2015年9月3日，被告人朴海龙伙同樊志凯（已判刑）预谋后，根据孙海涛（已判刑）提供的张某甲的真实身份信息制作虚假的张某甲身份证，在中国电信公司延吉分公司营业厅由被告人朴海龙使用假身份证冒充张某甲，将张某甲名下的两个手机电信号码133****1111、133****7777非法过户到樊志凯名下，并对被害人成某某隐瞒了非法过户的事实，将上述两个手机号码以人民币10万元的价格卖给了成某某。樊志凯将所得赃款中4万元分给朴海龙，朴海龙将其全部挥霍。经延边州价格监督检查局价格认定结论书认定，133****1111、133****7777手机号的价格折合人民币16.5万元。
2016年3月21日16时许，被告人朴海龙被临沂市公安局罗庄分局刑警大队一中队民警抓获。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证明：
1、受案登记表证实，2015年10月8日9时35分40秒，中国电信公司延吉分公司向延边朝鲜族自治州公安局刑事侦查支队报案的事实。
2、身份信息证明，被告人朴海龙系成年人。
3、抓获经过、破案经过证明，被告人朴海龙于2016年3月21日被山东临沂市公安局罗庄分局民警抓获。
4、同案犯樊志凯的银行卡明细查询单证明，2015年9月3日进账10万元的事实。
5、电信公司业务登记单证明，2015年9月3日133****1111、133****7777从张某甲名下过户到樊志凯名下，于当日从樊志凯名下又过户到梁某某名下。
6、指认现场及照片证明，延吉市新兴街丹阳照相馆内电脑上存档的朴海龙的证明照；朴海龙指认延吉市进学街丹阳照相馆；朴海龙指认办理过户手续的公园街电信营业厅；电信公司提供的过户完毕后樊志凯和梁某某的合影。
7、中国电信股份有限公司延边分公司证明证实，案发后，因该两号码是樊志凯用违法手段获取，电信公司于2015年10月30日对该两号码进行了冻结后恢复原机主张某甲名下的事实。
8、刑事判决书及释放证明书证明，被告人朴海龙曾因犯抢劫罪，于2005年6月被延吉市人民法院判处有期徒刑8年；因犯故意毁坏财物罪，于2012年11月16日被延吉市人民法院判处有期徒刑9个月，于2012年12月11日刑满释放；因犯故意伤害罪，于2014年1月22日被延吉市人民法院判处有期徒刑2年2个月，于2015年7月12日刑满释放；同案犯樊志凯、孙海涛以诈骗罪，已于2016年4月26日被延吉市人民法院判处。
9、证人张某甲的证言证实，其是涉案的两个电信号码用户，2015年10月6日其用上述号码打电话，语音提示称两个号码失效，电话打不出去，就到延吉市局子街的电信营业厅办理补卡，但是营业员称这两个号码不是张某甲名字，当时正好有个男的过来说这两个号码是自己花16.5万元买了，其以为该男子是骗子，就让营业厅工作人员调取凭证，发现有人用假身份证办理了过户手续，先是给樊志凯过户，再过户给刚才问其两个号码的男子。之后其就打电话报警的事实。
10、证人梁某某的证言证实，2015年9月2日成某某在外地委托其在9月3日的时候将133****1111,133****7777两个号码过户到其名下。9月3日与樊志凯在局子街营业厅见面并办理了过户手续。10月6日成某某又委托其将上述两个号码的卡补出来，其到局子街营业厅办理补卡的时候听到旁边有个男子称上述号码是他的，该人叫张某甲，并且说这两个号在他不知情的情况下过户到别人名下，公安机关介入后将两个号码冻结了的事实。
11、证人陶某某的证言证实，其是电信公司公园营业厅的工作人员，2015年9月3日下午2时许，有两名男子过来办理了过户手续，当时按照规定出示了双方的身份证，自己正常办理了过户手续，133****1111,133****7777这两个号码从张某甲名下过户到樊志凯名下的事实。
12、证人任某某的证言证实，其是电信公司局子街营业厅的工作人员，2015年9月3日樊志凯和梁某某到局子街营业厅办理了133****1111,133****7777两个号码过户手续，从樊志凯名下过户到梁某某名下的事实。
13、证人张某乙的证言证实，其是电信公司局子街营业厅的工作人员，2015年10月6日，有个叫张某甲的人找来营业厅称133XXXX****,133XXXX****两个号码是自己的，但是自己在系统上查询是叫梁某某的人的号码，刚好当时梁明雪在旁边窗口办理业务，这样双方协商不通报警；另有2015年9月份时候樊志凯联系自己想要一个人拿着过户人的身份证和接受人的身份证办理过户，但这是违背规定的自己就给其拒绝的事实。
14、证人齐某某的证言证实，其是电信公司的客户经理，客户张某甲称自己的号码被盗，通过了解发现133****1111,133****7777两个号码是在没有识别身份证真假系统的营业厅里，张某甲和樊志凯办理过户手续的事实。
15、证人金某某的证言证实，其是孙海涛的同事，于2015年8、9月份，其帮孙海涛查询过连号的信息，信息主要包括机主姓名和身份证号码等，通过微信传给孙海涛的事实。
17、同案犯樊志凯的证言证实，于2015年7、8月份在网上看到张某甲发的卖手机靓号的广告后，想用虚假身份证过户后再卖号的想法，之后找到朴海龙商量并达成协议后，2015年9月1日左右，其通过电信公司员工孙海涛掌握了133****1111,133****7777电话号的户主张某甲的身份信息，再由朴海龙到照相馆照相后，其把朴海龙的照片发送给办证人，制作了假身份证之后，由朴海龙冒充户主张某甲与其到小的电信营业厅办理了过户手续，因为大的电信营业厅，从2015年9月1日开始有身份证识别仪器。成功过户后于2015年9月3日将上述两个电信靓号以10万元的价格卖给了成某某，并过户到成某某的朋友梁某某的名下，上述10万元中分给朴海龙四万元，3.8万元，自己分得6万元左右，用于网络赌博，之后逃到黑龙江省鸡西市的事实。
18、同案犯孙海涛的证言证实，于2015年9月份，樊志凯让其帮忙查询叫张某甲的身份信息，其就通过原来单位的同事查询后用微信发给樊志凯，当时樊志凯说要用假身份证把靓号过户到自己名下后卖。后于9月3日樊志凯又给其打电话说因为局子街电信营业厅有身份证识别仪器过不了户怎么办，其就告诉他去小一点的营业厅的事实。
19、被害人成某某的陈述证实，于2015年9月份，樊志凯联系自己并说自己有133****1111,133****7777两个手机靓号，问自己买不买，当时樊志凯根自己提出要16.5万元卖给自己，自己同意后于2015年9月3日，自己因在辽宁赶不回去，就委托自己的朋友梁某某与樊志凯办理了过户手续，手续办理完毕后自己于9月3日和9月4日分两次给樊志凯的工商银行卡转账16.5万元，但10月6日自己回到延吉后想给上述两个手机号码补卡并使用，就联系樊志凯，但他一直不回话，去他当时上班的寄卖行去找他但寄卖行老板告诉自己说樊志凯跑了，后自己让梁某某到电信公司补卡，但电信公司告知所上述两个号码有别的主人，随后报警的事实。
20、被告人朴海龙的供述与辩解证实，2015年8月末，樊志凯当时玩网络赌博输了钱，想通过伪造身份证将手机号过户，后来其同意了樊志凯的提议。樊志凯领其到照相馆拍证件照，后樊志凯就在网上办理身份证，没过多久假身份证就出来了。樊志凯通过电信总行的人查出张某甲名下的几个电话号码。2015年9月3日的时候其和樊志凯就到延吉市公园街电信营业厅内，其用假身份证冒充张某甲，将张某甲名下的1111和7777的两个号码过户到樊志凯的名下，后将张某甲的假身份证扔了。樊志凯事先联系了买家在百货大楼边上的电信总行内将两个手机号过户给买家，其当时在电信总行外面等他，后樊志凯就带其到百货大楼边上的工商银行取钱，给了其4万元好处费，由于之前在樊志凯手里拿了两部手机没有给钱，所以只拿了3.8万元。
21、延边州价格监督检查局价格认定结论书证明，133****1111、133****7777在价格监督基准日的价值为人民币16.5万元的事实。
延吉市人民法院认为，被告人朴海龙以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人朴海龙、同案犯樊志凯起主要作用，系主犯；同案犯孙海涛起次要作用，系从犯。被告人朴海龙系累犯，应从重处罚。被告人朴海龙的未与樊志凯预谋的辩解，因被告人在公安机关的供述和同案犯樊志凯的供述中，均体现预谋的事实，故不予采信。被告人朴海龙的属于从犯的辩解，因被告人朴海龙在本次共同犯罪中，积极参与犯罪，起主要作用，故其辩解不予采信。故对被告人朴海龙依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十六条、第六十五条之规定，判决：被告人朴海龙犯诈骗罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2016年3月21日起至2020年5月20日止。罚金于本判决生效之日起30日内缴纳。）
原审被告人朴海龙上诉称：其行为不构成诈骗罪，其没有与樊志凯预谋实施诈骗犯罪，也没有积极参与樊志凯的诈骗行为，其行为应认定伪造居民身份证罪，且应认定从犯，犯罪中止。
本院经审理查明的事实与原审认定的事实一致，原判决据以定案的各项证据均经原审人民法院庭审举证、质证、本院确认具有证明效力。
本院认为，原审被告人朴海龙以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。同案犯樊志凯伙同原审被告人朴海龙及同案犯孙海涛实施本案诈骗犯罪行为，系共同犯罪。在共同犯罪中，原审被告人朴海龙、同案犯樊志凯起主要作用，系主犯；同案犯孙海涛起次要作用，系从犯。原审被告人朴海龙系累犯，应从重处罚。
对于原审被告人朴海龙提出的其未与樊志凯预谋犯罪，其行为不是诈骗罪，也没有积极参与犯罪，其行为构成伪造居民身份证罪，应认定为从犯，且属于犯罪中止的上诉理由。经查，原审被告人朴海龙在侦查阶段供认其与同案犯樊志凯预谋实施诈骗犯罪后，同案犯孙海涛提供张某甲的身份信息后，朴海龙用自己的照片伪造张某甲身份证后，朴海龙冒充张某甲，樊志凯与朴海龙二人在电信公司办理张某甲价值打16.5万元的两个手机号过户到樊志凯名下的手续，并以10万元价格卖给成某某，原审被告人朴海龙从中分赃4万元的犯罪事实，与同案犯樊志凯、孙海涛的供述相吻合，且有被害人成某某的陈述、证人梁某某以及中国电信公司职员的证言、银行明细、价格认定书等证据佐证，足以认定属实，因此其行为构成诈骗罪，且数额较大，且在共同犯罪中起主要作用，系主犯，因以伪造居民身份证罪的手段实施诈骗行为，属于牵连犯，应以诈骗罪定罪处罚，且其诈骗犯罪行为已实施完毕，因此不是犯罪中止，原审被告人朴海龙的上诉理由不能成立，不予采信。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，诉讼程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张贤男
审判员 金尚杰
审判员 朴龙俊
二〇一六年十一月二十三日
书记员 朴雪花