辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）辽01民终9186号
上诉人（原审原告）：常万象。
上诉人（原审被告）：沈阳凯迪绝缘技术有限公司。
法定代表人：张赵忠，系该公司董事长。
委托代理人：仇辉，辽宁同方律师事务所律师。
上诉人常万象因与被上诉人沈阳凯迪绝缘技术有限公司（以下简称“凯迪公司”）劳动争议纠纷一案，不服沈阳经济技术开发区人民法院(2015)经开民初字第03355号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员李娜担任审判长，审判员马晨光、代理审判员田依立参加评议的合议庭审理了本案，现已审理终结。
常万象上诉称,我方于1996年复原被政府分配到沈阳高压开关厂工作过，当时给我颁发了技术上岗证，同时我是1991年参军入伍的，相应工龄应当按照我入伍时候开始计算即1991年开始计算，我实际的工龄应当为二十二年零五个月，违法解除劳动合同赔偿金应当按22.5个月计算，即58,500元（1,300元/月×22.5个月）×2）请求法院依法予以改判判决凯迪公司给付我方违法解除劳动合同赔偿金58,500元。
凯迪公司辩称,常万象诉讼请求缺乏依据，不应当予以支持。
凯迪公司上诉称：1、我方依法同常万象解除劳动合同，不应当支付赔偿金；2、常万象始终坚持其是沈阳高压电器产品质量有限公的职工，但其没有证据证明该公司与我公司有关联，故赔偿金的年限不能连续计算；3、我方已经通知常万象办理失业保险手续，常万象拒绝配合没有领取到失业金，同时失业金的判项已经超过了法院受案范围。
常万象辩称,凯迪公司是违法解除劳动合同，应当给付我方赔偿金、同时凯迪公司也没有通知我办理失业手续，应该给付失业金。
常万象原审诉称,常万象于1991年12月1日与沈阳高压开关有限公司建立劳动关系，从事绝缘体浇筑工作，1993年起沈阳高压开关有限公司为常万象参加基本养老保险缴费。常万象在沈阳高压开关有限公司工作至2014年，期间沈阳高压开关有限公司几经更名，最后一次更名为沈阳凯迪绝缘技术有限公司。2013年6月起，凯迪公司开始低于沈阳市最低工资标准向常万象支付工资至2014年2月，2014年3、4月凯迪公司未向常万象支付工资。2014年4月18日，凯迪公司单方以“未按公司相关规定办妥请假手续而未到公司上班达三天以上”为由下达解除劳动合同通知书，常万象认为凯迪公司解除劳动合同无法律和事实依据，故常万象认为凯迪公司解除劳动合同的行为不符合法律规定。综上，凯迪公司的行为严重违反了劳动法和劳动合同法的规定，为维护常万象的合法权益，现诉至法院，请求依法判令：一、凯迪公司支付常万象违法解除劳动合同经济赔偿金62,400元（1,300元/月×24个月×2）；二、凯迪公司支付常万象2013年6月至2014年4月低于最低工资标准支付工资的差额9,246.86元及加倍赔偿金14,300元；三、凯迪公司支付常万象失业保险金24,960元（1,040元/月×24个月）。
凯迪公司原审辩称,我方是依据法定事由、程序与常万象解除劳动关系，因此不应承担任何项目的赔偿和补偿，凯迪公司已经为常万象提供了最长的非工伤医疗期，医疗期满后，常万象没有按照公司要求返岗上班，其行为已经构成旷工，已经严重违反公司规章制度，凯迪公司于2014年4月与常万象解除劳动关系，并征求了工会的意见和经过工会的审查讨论，以书面形式通知凯迪公司解除劳动合同的原因，并告知其应享有的领取失业金的权利；关于第二项诉讼请求，凯迪公司已经按月足额依据劳动合同的约定，向常万象支付了病假期间的工资，因此不存在拖欠和给付赔偿的问题；关于第三项诉讼请求，由于凯迪公司在解除劳动合同通知书中已经明确告知常万象享有领取失业金的权利，以及逾期领取的法律后果，并办理了停保和向常万象提供变动通知单和终止劳动关系证明，常万象拒绝签字。常万象也没有依据失业保险条例及沈阳市城镇职工失业管理办法实施细则，在90日内凭借身份证到失业保险经办机构办理失业登记，所产生的后果，应由其自行承担，失业金是社保部门进行核发并且是按月方法不存在一次性给付的问题。失业金领取的前提应建立在本人有就业意愿服从就业培训并且需要提供仍然处于失业状态的材料。
原审法院查明，2013年3月1日，常万象与凯迪公司签订劳动合同书，合同期限为2013年3月1日至2018年2月28日，常万象因尾骨受伤自2013年6月起在家休养，凯迪公司部分月份发放给常万象的工资低于沈阳市最低工资标准。2014年4月30日，凯迪公司以：“未按公司相关规定办妥请假手续而未到公司上班达3天以上”为由与常万象解除劳动合同，同时要求常万象返还病休期间的工资及各项保险费。
另查明，常万象解除劳动合同前十二个月的平均工资低于沈阳市最低工资标准。此外，根据常万象提供的沈阳市社会医疗保险和生育保险参保人员个人权益信息证明显示，2001年11月至2004年8月由沈阳高压开关有限责任公司为其缴纳社会保险，2004年9月至2007年7月由沈阳兆利高压电气设备有限公司为常万象缴纳社会保险，2007年8月至2008年10月由沈阳高压电器产品质量检测有限公司为常万象缴纳社会保险，2008年1月至2014年4月由沈阳凯迪绝缘技术有限公司为常万象缴纳社会保险。常万象自述于1991年12月1日进入沈阳高压开关厂工作，后非本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作。先后在沈阳高压开关厂、沈阳高压开关有限责任公司、沈阳兆利高压电气设备有限公司、沈阳高压电器产品质量检测有限公司和凯迪公司处工作，无论单位名称如何变更，其工作岗位、工作地点均未变更，原用人单位均未向常万象支付经济补偿金。
再查明，凯迪公司就其与常万象之间的劳动争议向沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求事项：一、请求裁决被申请人支付违法解除劳动合同赔偿金（工龄24年）；二、工伤期间工资及保险不予退还；三、支付申请人一次性就业补助金及一次性医疗补助金；四、裁决支付失业金。2015年5月15日，该委作出沈开劳人仲字[2015]86号仲裁裁决书，裁决：一、由凯迪公司支付给申请人常万象解除劳动合同经济补偿金9,100元（2007年8月至2014年4月按7个月计算，月标准1,300元×7个月）；二、申请人常万象不返还工资和各项保险费18,908元；三、由凯迪公司支付申请人常万象失业保险金10,920元（910元/月×12个月）；四、驳回申请人的其他仲裁请求。常万象不服该裁决，诉至原审法院。
以上事实的认定，有仲裁裁决书、劳动合同书、外资公司法人登记情况查询卡、关于常万象解除劳动合同的申请、违纪员工名单、工会处理意见、解除劳动合同通知书、解除劳动合同证明书、沈阳市社会医疗保险和生育保险参保人员个人权益证明、沈阳市基本养老保险参保缴费证明、BANCS存款历史交易明细清单、解除劳动合同证明书存档联、变动通知单及庭审笔录在卷佐证，经庭审质证，原审法院予以确认。
原审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于常万象主张违法解除劳动合同赔偿金的问题，常万象于2013年6月后请病假一直处于休假状态，而凯迪公司仍按月支付常万象工资并为其缴纳社会保险。凯迪公司未向原审法院提供证据证明其通知常万象回岗工作，而常万象拒绝，故凯迪公司以常万象旷工为由解除劳动合同不符合事实，属于违法解除劳动合同，对于常万象主张的赔偿金，予以支持。关于常万象工作年限的计算问题，常万象自述于1991年入职，但根据其提供的沈阳市社会医疗保险和生育保险参保人员个人权益信息的显示，沈阳市高压开关有限责任公司于2001年11月开始为其缴纳社会保险，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。”常万象从原用人单位到凯迪公司工作系非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未向其支付过经济补偿金。常万象在原用人单位的工作年限应合并计算为新用人单位的工作年限。常万象主张其于1991年入职沈阳高压开关有限责任公司，但没有证据证明其在2001年11月之前与该公司存在劳动关系，故常万象要求凯迪公司支付2001年11月前经济补偿的主张，不予支持。从2001年11月至2014年4月，常万象的工作时间为12年5个月。因常万象解除劳动合同前12个月平均工资低于沈阳市最低工资标准，故其工资应按照沈阳市最低工资标准计算。凯迪公司应当向常万象支付违法解除劳动合同赔偿金32,500元（1,300元/月×12.5个月×2）。
关于常万象要求凯迪公司支付2013年6月至2014年4月低于最低工资标准支付工资的差额问题，因此事项未经劳动仲裁前置程序，常万象可另行主张权利。
关于常万象主张不返还凯迪公司已付的工资及社会保险的问题，因常万象因病休养，单位向其支付病假工资及缴纳保险符合法律规定，故无需退还。
关于常万象要求凯迪公司支付失业金的问题，因常万象与凯迪公司解除劳动合同后没有为常万象办理领取失业保险金的相关手续，造成常万象无法领取失业保险金，凯迪公司应承担责任。常万象累计缴费10年以上，常万象要求凯迪公司支付失业保险金24,960元（1,040元/月×24个月）的诉讼请求，予以支持。
综上，原审法院依据《劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（四）第五条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第四十六条、第五十条，关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见第五十九条之规定，判决：一、被告沈阳凯迪绝缘技术有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向支付原告常万象违法解除劳动合同赔偿金32,500元（1,300元/月×12.5个月×2）；二、被告沈阳凯迪绝缘技术有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告常万象失业金24,960元；三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳凯迪绝缘技术有限公司承担。
本院认为：在二审审理中常万象向法庭提交新东北电气（沈阳）高压开关有限公司为其出具的设备操作证用以证明其在在1996年分配到高压开关厂工作，原审法院对常万象的工作年限事实未查清。本案依法应当发回重审。发回重审后，原审法院应在查清常万象工作年限的基础上结合常万象的仲裁请求依法作出裁判。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(二)项之规定，裁定如下：
撤销原判，发回重审。
二审案件受理费常万象缴纳10元、沈阳凯迪绝缘技术有限公司缴纳10元，退回常万象10元、沈阳凯迪绝缘技术有限公司10元。
审 判 长 李 娜
审 判 员 马晨光
代理审判员 田依立
二〇一六年十月十九日
书 记 员 康 赦