上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0115民初7394号
原告：刘巧芬，女，1970年10月1日出生，汉族，住上海市浦东新区。
委托诉讼代理人：张斌，上海诚德律师事务所律师。
被告：刘成波，男，1983年3月24日出生，汉族，住山东省邹城市。
被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。
负责人：陈雪松，总经理。
委托诉讼代理人：辛剑飞，上海市华通律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王婷，上海市华通律师事务所律师。
原告刘巧芬与被告刘成波、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文之前简称平安公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年1月17日立案后，依法适用简易程序，于2017年3月1日公开开庭进行了审理。后依法转为适用普通程序，分别于2017年5月22日、9月20日公开开庭进行了审理。审理中，被告平安公司申请对原告刘巧芬的伤残等级及休息期、营养期和护理期进行重新鉴定。原告刘巧芬的委托诉讼代理人张斌，被告刘成波，被告平安公司的委托诉讼代理人王婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘巧芬向本院提出诉讼请求：1、判令被告方赔偿原告医疗费人民币9,363.80元(含被告刘成波垫付的医疗费8,524.80元)、住院伙食补助费330元、误工费25,255元(5,051元/月*5个月)、护理费3,600元、营养费1,800元、交通费300元、衣物损300元、鉴定费1,950元、残疾赔偿金115,384元(57,692元/年*20年*0.1)、精神损害抚慰金5,000元、律师费4,000元。上述损失，律师费由被告方赔偿，其余损失由被告平安公司在交强险先行赔付，超出部分根据商业三者险保险合同按80%(主责)赔付(精神损害抚慰金在交强险内优先赔付)，不足部分由被告刘成波按80%(主责)赔偿责任；2、本案诉讼费依法由被告刘成波承担。事实和理由：2016年7月1日8时15分，被告刘成波驾驶牌号为沪TCXX**小客车行驶至上海市浦东新区富特南路法赛路南约700米，与原告相撞，导致原告受伤的道路交通事故。经认定，被告刘成波负主要责任，原告负次要责任。为维护原告自身合法权益，诉至法院。审理中，原告认可被告刘成波垫付医疗费8,524.80元、护理费780元，同意在本案中一并处理，并申请变更护理费为3,660元(780元+60元/天*48天)。对于误工费，原告主张的误工损失为2016年8至12月份的误工损失，计算方法为2015年的平均工资乘以5个月所得，并扣除八月份发放的3,800元。
被告刘成波辩称，无异议。另外，被告刘成波为原告垫付医疗费8,524.80元、护理费780元，要求在本案中一并处理。
被告平安公司辩称，对事发经过、责任认定无异议。肇事车辆在被告平安公司处投保交强险和商业三者险100万元，含不计免赔。事发在保险期间内，被告平安公司同意根据保险理赔。医疗费，对金额9,363.80元认可，仅仅同意在医保范围内赔付。住院伙食补助费，同意按20元/天计算11天。营养费，认可30元/天。护理费，认可40元/天。对伤残等级及三期均有异议，申请重新鉴定。残疾赔偿金、精神损害抚慰金，均有异议。误工费，有异议，要求原告提供事发后五个月的流水明细以便核实实际误工损失。交通费，认可200元。衣物损，认可200元。鉴定费，若阅片后认可伤残等级，则在商业险内承担主责的赔付责任；若阅片后不认可，则不承担鉴定费赔付责任。律师费，不进保。
本院经审理认定事实如下：
2016年7月1日，被告刘成波驾驶牌号为沪TCXX**临的小型客车由西向南行驶至上海市浦东新区富特南路法赛路南约100米，适遇原告驾驶牌号为沪CLXX**的轻便二轮摩托车由北向南行驶至此。两车遂发生碰撞，造成原告受伤及车辆损坏的道路交通事故。经上海市公安局自由贸易试验区分局交通警察支队认定，被告刘成波承担主要责任，原告承担次要责任。事发后，原告立即被送往上海市第七人民医院住院治疗，花费医疗费9,363.80元(住院11.5天)、护理费780元(2016年7月1日至7月12日)。2016年12月1日，上海枫林司法鉴定有限公司出具司法鉴定意见书，结论为：被鉴定人刘巧芬之右侧耻骨上、下支骨折，致骨盆畸形愈合，构成十(拾)级伤残；酌情给予休息期150天、营养期60天、护理期60天。原告为此花费鉴定费1,950元。
本案肇事车辆即牌号为沪TCXX**临的车辆在被告平安公司投保机动车交通事故责任强制保险(死亡伤残赔偿限额110,000元、医疗费用赔偿限额10,000元、财产损失赔偿限额2,000元)和商业第三者责任保险(赔偿限额1,000,000元)，并投保不计免赔率险。事发时在机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险有效期内。
原告为本案诉讼聘请律师，花费律师费4,000元。
原告名下上海浦发银行账户(账号：XXXXXXXXXXXXXXXX)自2015年7月1日至2016年6月30日期间，每月均有摘要为其他代发红悦工资的进账项目。2016年8月5日进账工资为3,799.33元，自同年9月起至同年12月14日，无工资进账。
审理中，被告平安公司申请对原告因本次事故所致伤残等级及休息期、营养期和护理期进行重新鉴定。本院经审核后依法予以准许，并依法委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心进行重新鉴定。2017年8月28日，该中心作出司法鉴定意见书，结论为：被鉴定人刘巧芬骨盆交通伤的后遗症尚未达到道路交通事故伤残程度。伤后休息120日，营养30日，护理30日。被告平安公司为此支付重新鉴定费4,630元。原、被告对重新鉴定结论均无异议。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案交通事故经交警部门认定，被告刘成波承担事故全部责任，原告无责任。本案肇事车辆在被告平安公司处投保交强险及商业险，商业险限额为100万元，并投保不计免赔险，事故发生在保险期间内。根据道路交通事故认定书，原告与被告刘成波在事发时驾驶的车辆均为机动车。因此，对于原告主张的各项损失应由被告平安公司在机动车交通事故责任强制保险限额内先行赔付，不属于或超过部分的由被告平安公司在商业三者责任险限额内承担70%赔偿责任，仍有不足或不属于的部分由被告刘成波承担70%赔偿责任。
关于原告的各项损失，本院作如下认定：1、医疗费。两被告对原告主张的医疗费9,363.80元无异议，本院予以确认。被告平安公司抗辩称应扣除非医保部分的费用，但依据不足，本院不予采纳。综上，本院对原告的医疗费9,363.80元予以支持。2、住院伙食补助费。本院根据住院天数11.5天，确认为230元。3、营养费。本院认定为30元/天，计算30天，合计900元。4、护理费。对于住院期间的护理费，原告提供护理费发票主张其住院期间聘请陪护人员护理12天，并支出护理费780元，合法有据，本院予以确认。对于该期间以外的护理费，本院酌定为40元/天，计算18天，合计720元。上述两段期间的护理费合计1,500元。5、误工费。原告主张以2015年7月1日至2016年6月30日的月平均工资收入作为其误工费标准，且应扣除2017年8月份发放的工资收入，并提供其工资卡交易明细予以佐证。根据该银行卡交易流水，并结合企业发放员工工资的通常做法即下月发放上月工资，原告的上述主张依据充分，本院予以支持。现原告主张该期间的月平均工资为5,051元，属合理范围内，故本院予以确认。结合重新鉴定结论确定的休息期4个月，原告的误工费应以5,051元/月计算4个月，扣除2017年8月份发放的同年7月的工资3,799.33元，合计为16,404.67元。6、残疾赔偿金、精神损害抚慰金。经重新鉴定，原告的伤势尚不构成伤残，故本院对该两项主张均难以支持。7、衣物损失费。本院酌定为200元。8、交通费。本院酌定为200元。9、鉴定费。该项费用系原告主张权利救济支出的费用，且有票据为凭，但根据重新鉴定结论，原告的伤情未构成伤残，故该鉴定项目对应的鉴定费应由原告自行负担。综合考虑先后两次鉴定的结论，本院确定原告的该项损失费用为900元。10、重新鉴定费。鉴于原鉴定结论已被全部更改的情形，该鉴定结论系完全错误，故重新鉴定费应由原告承担。11、律师费。该项费用系原告主张权利救济支出的费用，但原告主张的4,000元过高，本院酌情确定为2,000元。原告对被告刘成波垫付的9,304.80元无异议，并请求在本案中一并处理，为避免讼累，本院予以一并处理。关于原告承担之鉴定费用，系由于原鉴定机构结论导致，原告的该项损失可向该机构主张。
综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故强制责任保险理赔范围内赔偿原告刘巧芬医疗费9,363.80元、住院伙食补助费230元、营养费406.20元、误工费16,404.67元、护理费1,500元、衣物损失费200元、交通费200元，合计28,304.67元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在商业三者责任保险理赔范围内赔偿原告刘巧芬营养费345.66元、鉴定费630元，合计975.66元；
三、被告刘成波应于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘巧芬律师费1,400元；
四、原告刘巧芬应于本判决生效之日起十日内返还被告刘成波垫付款9,304.80元；
五、驳回原告刘巧芬的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3,170元，由原告刘巧芬负担2,620元，被告刘成波负担550元。重新鉴定费4,630元，由原告刘巧芬负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
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审 判 长 闵 纯
人民陪审员 王玛娜
人民陪审员 沈 英
二〇一七年九月二十七日
书 记 员 朱菊超
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
……
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。