山西省晋中市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）晋07刑终236号
原公诉机关太谷县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）崔新建，男，1971年9月28日出生，汉族，山西省太谷县人，住太谷县，系本案被害人。
原审被告人暨附带民事诉讼被告人陈二银，男，1948年11月1日出生，汉族，文盲，山西省太谷县人，住太谷县，系农民。2015年10月16日因涉嫌犯故意伤害罪被太谷县公安局取保候审。
原审附带民事诉讼被告人陈建国，男，1972年9月29日出生，汉族，山西省太谷县人，住太谷县。
太谷县人民法院审理太谷县人民检察院指控原审被告人陈二银犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人崔新建对陈二银、陈建国提起附带民事诉讼一案，于2016年8月10日作出（2016）晋0726刑初14号刑事附带民事判决书。原审附带民事诉讼原告人崔新建对原审附带民事判决不服，提出上诉。原审刑事判决已在相关权利主体抗诉、上诉期满后发生法律效力。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取其他诉讼参与人的意见，认为本案基本事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
太谷县人民法院认定：2015年8月1日18时左右，崔新建与邻居陈建国因养鸽子一事曾发生争执撕扯。当晚22时左右，崔新建到太谷县城新旺街251号陈建国家门口找陈建国理论，二人在院外发生争执厮打，被告人陈二银听到争吵声后从家里出来，从地上捡起一块砖头砸向被害人崔新建的脸部，致崔新建上唇、牙齿受伤。经山西省太谷县公安司法鉴定中心鉴定，崔新建右上唇皮肤黏膜贯通伤符合评定为轻伤二级，牙齿缺失符合评定为轻伤一级。
原审法院另认定：附带民事诉讼原告人崔新建平时给他人开车，从事交通运输业，被打伤后入住太谷县人民医院治疗15天，花费医疗费4951.41元，住院期间由其朋友吴永新（农民）陪侍。经山西省榆次司法鉴定中心鉴定，崔新建损伤已构成玖级伤残，其后续医疗费用评定为45720元。附带民事诉讼原告人崔新建因鉴定又花费3000元。
原审法院据以认定上述事实的证据有：
山西省太谷县公安司法鉴定中心（太）公（法）鉴（损伤）字【2015】080号鉴定书，证实：经鉴定，崔新建系外伤致右上唇皮肤黏膜贯通伤，符合评定为轻伤二级。崔新建系牙齿缺失，符合评定为轻伤一级。
被告人陈二银的供述，称：2015年8月1日22时30分左右，我当时正在太谷县新旺街251号家里，听见院门外有很大的争吵声，我便出了院门看见院外站了十几个人，有的拿着棍子，有的拿着菜刀。我的邻居新建和一个秃头的胖子还有两三个光着上身的男子正在用脚踩着我儿子陈建国。我赶忙往过走，新建一脚踢到我腿上，秃头的胖子朝我左脸打了一个耳光。我倒地后看见地上有一块砖头，便拿起来砸了新建一砖，这时周围的邻居便过来把这些人拉开，有的人报了警。新建和他叫来的人都拿着刀和棍子，但没有人用工具打我和我儿子陈建国。除了新建和秃头的胖子，其他人没有打我。我没有看见儿子陈建国动手。
附带民事诉讼原告人陈建国的陈述，称：2015年8月1日17时左右,我到我家房顶上看我饲养的鸽子,看到崔新建在我家房顶上。我问崔新建干啥,他让我将他换给我的鸽子给他,我将鸽子从笼子里抓出来给了崔新建,崔新建一把将鸽子摔死在房顶上面。我和崔新建发生了争执,争吵过程中崔新建用手掐我脖子,我也掐崔新建脖子，相互撕扯对方的衣服。后来我俩下来来到我家院子,争吵了几句后我老婆陈锦梅将崔新建拉回他家。2015年8月1日22时30分左右，我正在家呆着，听见崔新建在我家院子里大喊大叫，并砸我家院门。我出来把院门打开，看见崔新建手里拿着一把菜刀，外面围着十几个人，有的手里拿着木棍。崔新建和我说他今天不打算打我，把他叫来的人的开支结算了。我不给钱，崔新建拿着菜刀往家里冲，我拿了一根铁棍捅崔新建，捅了几下后崔新建和他叫来的人把我冲倒在地。我倒地后看到我父亲陈二银从家里出来，开始撕扯崔新建，具体我父亲是否动手打崔新建或其他人我没看清。我在地上被人踩着我的腰部和肚子，我被打当时大喊报警，喊完崔新建便带着这些人离开了现场。当时崔新建拿着一把菜刀，崔新建叫来的人拿着棍子、刀子，但都没有拿工具打我。我用铁棍捅了崔新建，我的四肢有擦伤，双肋部都淤青了。菜刀我已经交到了派出所了，铁棍还在我家院子，我当时打完脖子上戴着的一根27克金项链不见了。我们打闹开后，邻居贾某、四桃出来拉架，这时我从地上站起来拿着手机打110，我起来后崔新建在家门口靠东的位置站的，我父亲在家门口前站的，我不清楚崔新建嘴是如何流血的。
证人范某的证言，称：2015年8月初的一天晚上10点多，我当时在新旺街247号家中睡觉，听见外面有很大的吵闹声，我便从家里出来，看到东面邻居家门口围着很多人，崔新建拿着一把菜刀和陈建国在相互叫嚷，周围的邻居出来便往开劝他们俩。当时新建相跟的两三名男子，我都不认识。我的邻居贾某上前把崔新建手里的菜刀抢下来，我看见没啥事了就回到家中。走到院门口就听见砖头砸东西的声音，我就返回了陈建国家门口，看见新建用手捂着嘴，有血流出来。陈建国父亲拿着砖头站在他家门口。我和陈建国家在一个巷子里，我和新建也是邻居，只是离得远。
证人贾某的证言，称：2015年8月初的一天晚上10点，我听见院外有很大的吵闹声，出来看见陈建国家门口站的很多人。我走到跟前看到陈建国手里拎着一根棍子，新建拿着菜刀，俩人在相互对骂，并往对方方向走。我把新建手里的菜刀抢下来，新建站在陈建国家大门东面，陈建国在他家大门西面，陈建国父亲站在大门口，门外还有很多人站在他们俩人中间。后来听见新建叫了一声，我看见新建手捂着嘴，嘴在流血，陈建国父亲手里拿着半块砖头。之后新建拿着被砸掉的牙骂陈建国父亲，过了一会民警到了现场。
被害人崔新建的陈述，称：2015年8月1日18时左右，我到我家房顶上看我养的鸽子，陈建国也在房顶上。陈建国喊我让我把我的鸽子抓回去，我便到了陈建国房顶抓我的鸽子，我抓到后看见鸽子不好了，就将鸽子摔死在陈建国家房顶上，因此发生了争执。我俩在房顶上撕扯了几下就分开了。晚上10点左右，我从外面回来，路过陈建国家时，想起白天的事便去敲门，陈建国打开院门出来，在外面我们再次争吵起来。陈建国转身拿铁棍，在争夺铁棍的时候，陈建国父亲还撕扯我的衣服。我一边拽铁棍，一边朝陈建国身上乱打。打了几下后，陈建国突然捡起一块砖朝我嘴上砸了两下，当时我的牙就掉了。我嘴部和牙齿脱落是陈建国拿砖头砸的，肚子、双臂、腿部的伤是陈建国用铁棍捅的。当天我是空着手去的陈建国家，没有带工具，也没有任何人和我一起去陈建国家。
太谷县人民医院诊断治疗建议书，证实：崔新建头部外伤后反应，右上唇皮肤黏膜裂伤，牙齿松动、缺失，全身多处软组织挫伤。
8、报案材料，证实：崔新建于2015年8月1日报警称被陈建国用砖头砸伤。
9、太谷县公安局明星派出所出具的情况说明，证实：2015年8月1日22时左右，崔新建报警称在太谷县新旺街251号门口被打后，该所民警在现场未发现作案用的砖头。
10、被告人陈二银的户籍证明。
11、附带民事诉讼原告人提供的太谷县人民医院住院病历复印件一份，山西省医疗住院收费票据，鉴定费收据，山西省榆次司法鉴定中心伤残程度评定意见书，山西省榆次司法鉴定中心后续医疗费用评定意见书，杨富生出具的证明，太谷县北洸乡曹庄村民委员会出具的证明，机动车驾驶证复印件，道路运输从业人员从业资格证复印件，身份户籍信息资料。
原审法院认为：被告人陈二银的行为已构成故意伤害罪。被告人陈二银故意伤害他人头面部，可酌情从重处罚。鉴于被告人陈二银实施犯罪时已满六十五周岁，且被害人崔新建对矛盾激化负有一定责任，可酌情对陈二银从轻处罚。因被告人陈二银的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人崔新建的经济损失，被告人陈二银应承担赔偿责任。对于附带民事诉讼原告人崔新建所提出的附带民事诉讼被告人陈建国应承担赔偿责任的诉讼请求，经查原告人崔新建的损伤系由被告人陈二银所造成的，没有证据显示被告人陈二银与附带民事诉讼被告人陈建国有共同犯罪的故意，陈建国对崔新建的损伤并不存在过错，不应承担赔偿责任，故对该诉讼请求不予支持。对于附带民事诉讼原告人所请求的医疗费、后续治疗费、鉴定费、住院伙食补助、营养费、护理费、误工费、交通费，根据其提供的相关票据及相关法律规定予以酌情考虑。对于附带民事诉讼原告人所请求的残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金，因不符合相关法律规定，故对此三项赔偿请求不予支持。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款、第二款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，原审法院判决：1、被告人陈二银犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。2、被告人陈二银应赔偿附带民事诉讼原告人崔新建医疗费4951.41元、后续治疗费45720元、住院伙食补助费750元（50元/天）、营养费300元（20元/天）、陪侍费1407元（93.8元/天）、误工费29682元、交通费500元、鉴定费3000元，共计赔偿86310.41元，以上赔偿项目限于判决生效后十日内一次性给付。3、驳回附带民事诉讼原告人崔新建的其他诉讼请求。
原审附带民事诉讼原告人崔新建所提主要上诉意见是：1、应按照每天100元的标准计算其住院伙食补助费。2、应支持其关于残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金的诉讼请求。请求二审法院判令原审被告人陈二银和原审附带民事诉讼被告人陈建国赔偿其损失共计224866.5元。
二审经审理查明的事实和采信的证据与一审一致。
本院认为：（一）原审被告人陈二银持砖故意伤害他人身体，致他人轻伤，其行为已构成故意伤害罪；且对其侵权行为给上诉人（原审附带民事诉讼原告人）崔新建造成的经济损失，应承担民事赔偿责任。（二）关于上诉人崔新建所提应按照每天100元的标准计算其住院伙食补助费的上诉意见，经查，相关司法解释规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”，但不是必须依据该标准确定，现一审法院以当地司法实践中确定的标准来计算上诉人的住院伙食补助费，并无不当。（三）关于上诉人崔新建所提应赔偿其残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金的上诉意见，与相关规范刑事及附带民事诉讼的法律和司法解释相悖，本院不予采纳。（四）关于上诉人崔新建所提原审附带民事诉讼被告人陈建国应与原审被告人陈二银一起承担赔偿责任的上诉意见，经查，现无充分证据证明陈建国与其父陈二银有共同伤害崔新建的故意，故对崔新建此项上诉意见不予采纳。综上，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 范 波
审 判 员 尹小燕
代理审判员 李晶晶
二〇一六年十月十八日
书 记 员 刘 婧