广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）惠中法民四终字第249号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司，住所地：广东省汕头市红领巾路55号。
负责人苏大存，总经理。
委托代理人刘琼，系广东卓凡律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）曾宝琳。
委托代理人张锡玲。
原审被告卢志鹏。
原审被告卢志斌。
原审被告鼎和财产保险股份有限公司惠州中心支公司，住所地：惠州市惠城区江北21号小区富民路键熙大厦3楼301、302房。
负责人严海丽，总经理。
委托代理人陈景俊，该公司职员。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服惠东县人民法院（2013）惠东法民一初字第901号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案，现已审理终结。
当事人原审的意见
原告曾宝琳的诉讼请求：1、判令被告卢志鹏支付赔偿金336967.45元，被告卢志斌承担连带清偿责任，被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司在交强险责任限额内承担先行赔付责任；2、判令被告鼎和财产保险股份有限公司惠州中心支公司支付保险赔偿金33838.00元；3、判令被告承担本案的全部诉讼费用。诉讼期间，原告明确诉讼车辆损失诉讼请求为原告车辆损失74430元，由被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司在交强险财产赔偿限额2000元内赔偿2000元，余下部分由卢志鹏、卢志斌按责任比例赔付。
被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司对原告曾宝琳的诉讼请求争议为：一、答辩人依据保险合同对原告承担赔偿责任。赣CL1x**号车辆在答辩人处投保了交强险，答辩人在责任限额内核定各项赔偿费用。二、原告请求的部分费用没有依据。1、护理费：应根据《最高院审理人身损害赔偿若干问题的解释》第二十一条的规定确定。2、交通费：没有事实依据，也没有提供相应的证明。应根据《最高院审理人身损害赔偿若干问题的解释》第二十二条的规定确定。3、后续治疗费用：伤残程度的评定时间是在全部治疗终结后，答辩人认为不应当存在继续治疗费用。4、精神抚慰金：没有依据。5、残疾赔偿金：原告主张按城镇标准，答辩人认为根据原告户口性质应按农村户口标准计算，或者有充分证据证明原告在交通事故发生时连续在城镇居住一年以上。6、被扶养人生活费：原告主张按城镇标准，答辩人认为根据原告及被扶养人户口性质应按农村户口标准计算。三、鉴定费及诉讼费不应由答辩人承担。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第十条第四款及《机动车第三者责任保险》第七条第七款“因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用”规定，不负责赔偿和垫付责任。四、原告各项请求费用及数据中超出法律法规或计算标准的，依法予以剔除与驳回。
被告鼎和财产保险股份有限公司惠州中心支公司对原告曾宝琳的诉讼请求争议为：原告在我司只投保商业险，应当在交强险限额之外按责任赔付。其他没有意见。
被告卢志斌、卢志鹏未到庭，亦未做答辩。
原审法院查明的事实
原审法院审理查明，2013年1月9日7时，被告卢志鹏驾驶赣CL1x**号重型厢式货车经惠州大道从汕头往广州方向行驶至大岭镇惠州大道乌塘高速出口处，左转弯时，与相对方向由余振彬驾驶并载乘客刘亮新、罗竟峰的粤L44x**号重型厢式货车相碰撞，造成刘亮新受伤、两车损坏的交通事故。惠东县公安局交通警察大队作出交通事故认定书，认定被告卢志鹏负事故的主要责任，余振彬负事故的次要责任，刘亮新、罗竟峰不负事故责任。
刘亮新受伤后，被送往惠东县人民医院住院治疗，至2013年3月20日出院，住院共69天，医疗费119366元，出院医嘱：定期复诊，专科随诊，适时指导功能锻炼，骨折愈合后返院拆除内固定，费用约人民币10000元，出院后休息6个月，住院期间陪人1人。2013年1月9日，刘亮新返还惠东县人民医院看门诊，门诊费为1657.5元。上述医疗费共121023.5元。住院期间护理费6500元，惠东县平山便民陪护中心出具发票予以证实。2013年8月19日，刘亮新委托广东西湖司法鉴定所对其外伤与疾病、伤残等级评定。广东西湖司法鉴定所于2013年8月20日作出司法鉴定意见书，鉴定结论：1、刘亮新的损伤与本次交通事故存在直接因果关系；2、刘亮新右股骨中段骨折、右胫骨中上段粉碎性骨折、右腓骨头骨折，构成IX（玖）级伤残。鉴定费2000元，由原告预交。同年8月30日，原告曾宝琳（甲方）与刘亮新（乙方）签订赔偿协议书，约定：“甲、乙方双方就2013年1月9日在惠东县大岭镇惠州大道乌塘高速出口处发生的粤L44x**车与赣CL1x**车相撞交通事故导致乙方受伤之事，共同达成以下协议：1、乙方因事故住院期间医疗费、护理费，已由甲方支付清；2、乙方因事故导致伤害已通过司法鉴定为玖级伤残，甲方按照《人身损害赔偿标准》，一次性支付乙方住院伙食补助费、营养费、误工费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、交通费、精神损失费、后续治疗费等合计人民币238000元整；3、乙方收到上述赔偿款后，将不再因此交通事故受伤向甲方主张任何经济和法律权利”。签订赔偿协议书当天，原告支付238000元给刘亮新2380**元，刘亮新出具收据交由原告收执。另，刘亮新系广东省兴宁市人，农村家庭户口，事故发生前在惠州市惠华实业有限公司从事送货员兼搬运工工作，该公司提供证明证实刘亮新下半年的工资收入3500-4000元。需刘亮新抚养人员有其父亲刘茂昌，1947年10月12日出生，母亲潘惠英，1953年10月24日出生，均为农村家庭户口。两老由刘亮新与其胞兄刘红新共同赡养。
粤L44x**号重型厢式货车的车主是原告曾宝琳，该车在被告鼎和财产保险股份有限公司惠州中心支公司处投保交强险、商业第三者险（保险限额30万元，不计免赔）、车损险91800元、车上人员责任险10000元／座×2座。赣CLlxxx号重型厢式货车的车主是被告卢志斌，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司处投保交强险。事故发生在上述保险期限内。经惠东县物价局价格中心鉴定，粤L44x**号重型厢式货车、赣CLlxxx号重型厢式货车的损失分别为74430元和7030元。
原审法院判决理由和结果
原审法院认为，一、关于刘亮新损失赔偿问题。刘亮新在交通事故中无责，其损失应由侵权方及其车辆所购买交强险、商业第三者险的保险公司赔偿。原告曾宝琳作为刘亮新乘坐车辆的法定车主，其赔偿刘亮新损失后向侵权方及其车辆追偿，原审法院予以支持。根据原告提供证据材料，刘亮新可获得赔偿有：1、医疗费121023.5元；2、护理费：根据惠东县平山便民陪护中心出具发票确认护理费6500元，结合当地护理等级，予以支持；3、后续治疗费：根据医嘱意见确定为10000元；4、营养费：结合刘亮新伤残情况，确定为2000元；5、住院伙食补助费：参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准50元／天计69天为3450元；6、残疾赔偿金：刘亮新系农村家庭户口，原告未提供证据证明刘亮新居住城镇满一年以上，主张按城镇标准计算，依据不足，原审法院不予采纳，应按农村标准计为42171.36元（10542.84元／年×20年×20%）；7、精神抚慰金：根据各方过错大小及经济承受能力等因素确定为18000元；8、被抚养人生活费：至事故发生时，刘亮新的父亲刘茂昌66周岁，计14年；刘亮新的母亲潘惠英60岁，计20年，两人的抚养费按农村标准计算为25359.10元［（7458.56元／年×14年＋7458.56元／年×20年）÷2（2人抚养）×20%］；9、交通费：酌定1000元；10、误工费：参考惠州市惠华实业有限公司出具证明月工资3000-3500元以及参照国有行业在岗职工年平均工资56401元／年，确定刘亮新的月平均工资为3250元，计至定残前一天共223天为24158.33元（3250元／月÷30天／月×223天）。上述损失共253662.29元。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款之规定，由被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司在交强险医疗费赔偿限额10000元赔偿刘亮新医疗费10000元；在死亡伤残赔偿限额内赔偿刘亮新护理费6500元、残疾赔偿金42171.36元、精神抚慰金18000元、被抚养人生活费25359.10元、交通费1000元、误工费16969.54元，共110000元。故原告请求被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司在交强险赔偿限额内赔偿120000元，原审法院予以支持。刘亮新的余下损失111023.5元、营养费2000元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费3450元、误工费7188.79元，共133662.29元，由侵权人根据过错大小承担赔偿责任。结合交通事故书的认定，确定由被告卢志鹏承担70%即93563.60元的赔偿责任，余振彬承担30%即40098.69元的赔偿责任。因此，原告请求被告卢志鹏承担70%、被告余振彬承担30%的赔偿责任，原审法院予以支持。对于余振彬承担30%赔偿责任中，原告请求被告鼎和财产保险股份有限公司惠州中心支公司在机动车车上人员责任险保险限额10000元／座范围内予以赔偿10000元，依据《中华人民共和国合同法》第六十五条第二款之规定，原审法院予以支持。对于原告协议赔偿给刘亮新款项以及垫付医疗费之和超出上述损失253662.29元的部分，原告请求保险公司及侵权人承担赔偿责任，无事实和法律，原审法院不予支持。
二、关于肇事车辆损失赔偿问题。原告曾宝琳是粤L44x**号重型厢式货车的车主，享有请求赔偿主体资格。原告并非是赣CLlxxx号重型厢式货车的车主，且未提供证据证明其已实际赔偿，其请求赔偿，主体不适格，原审法院不予支持。粤L44x**号重型厢式货车经惠东县物价局价格认定中心鉴定损失为74430元，原审法院予以确认。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款之规定，由被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司在交强险财产损失赔偿限额2000元赔偿原告车辆损失2000元。余款72430元，原告请求被告卢志鹏按责任比例70%即50701元、被告余振彬按责任比例30%即21729元承担赔偿责任，原审法院予以支持。
三、关于被告卢志斌是否需承担责任问题。被告卢志斌系肇事车辆赣CLlxxx号重型厢式货车的车主，原告曾宝琳未能提供证据证明该被告对事故发生存在过错，依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任”之规定，被告卢志斌不承担本案事故赔偿责任。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司于本判决发生法律效力之日起5日内在交强险赔偿限额内赔偿原告曾宝琳损失122000元。
二、被告卢志鹏于本判决发生法律效力之日起5日内赔偿原告曾宝琳垫付刘亮新损失93563.60元及车辆损失50701元，共144264.60元。
三、被告余振彬于本判决发生法律效力之日起5日内赔偿原告曾宝琳垫付刘亮新损失40098.69元及车辆损失21729元，共61827.69元。被告鼎和财产保险股份有限公司惠州中心支公司在机动车车上人员责任险保险限额10000元／座范围内赔偿原告曾宝琳10000元
四、驳回原告曾宝琳的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3177元，由原告曾宝琳负担277元，被告卢志鹏负担1500元，被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司负担1400元；鉴定费2000元，由被告卢志鹏负担。
当事人二审的意见
上诉人不服原审判决上诉称：伤残等级鉴定结论不应采纳，上诉人要求重新鉴定。综上，上诉人请求二审法院重新鉴定后依法改判，判令诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人答辩称：请求二审法院维持一审判决。
其他当事人经本院合法传唤未到庭参与诉讼，亦未提交书面答辩意见。
本院查明的事实
本院审理查明：原审法院认定事实属实，本院依法予以确认。
本院判决理由和结果
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，受害人的合法权益应予以保护。被上诉人委托广东西湖司法鉴定书对其伤残进行评定，该委托程序合法，上诉人也没有充分证据推翻该鉴定结论，上诉人要求重新鉴定没有事实和法律依据，不予采纳。上诉人上诉无理，不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费860元由上诉人承担。
本判决为终审判决。
审判长 曾求凡
审判员 邹 戈
审判员 卫书平
二〇一五年六月十五日
书记员 吴芝仪
附：法律条文
《民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。