江西省南昌高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣0191民初794号
原告：刘剑，男。
被告：江西高技术产业发展有限责任公司南昌园中源大酒店。
法定代表人：李少波，系该公司董事长。
委托代理人：杜欣，男。
委托代理人：陈文霞，女，系该公司员工。
原告刘剑与被告江西高技术产业发展有限责任公司南昌园中源大酒店劳动争议一案，本院于2016年7月21日立案受理后，依法由审判员谢英适用简易程序于2016年9月12日公开开庭进行审理。原告刘剑、江西高技术产业发展有限责任公司南昌园中源大酒店（以下简称为园中源大酒店）委托代理人杜欣、陈文霞及原告刘剑申请的证人胡某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告自2008年10月22日入职被告处工作，担任保安部领班，合同到期日为2017年10月31日。自工作七年多来，原告在法定节假日加班，但从未领到过加班费。被告的规定是法定节假日加班1天，给予2天补休，严重违反劳动法规定。原告于2016年1月25日向被告书面申请补发加班工资遭到拒绝，于2016年1月27日被迫单方面解除劳动合同，并向南昌市劳动人事争议仲裁委提出仲裁申请，要求裁定被告支付法定节假日加班工资和经济补偿金。2016年4月10日，南昌市劳动人事争议仲裁委员会作出洪劳人仲案字[2016]第201号裁决书驳回原告的仲裁请求。原告认为仲裁裁决未依法查明事实，适用法律错误。故起诉至法院，请求判令：1、被告支付2012年6月至2015年10月法定节假日加班工资10944元。2、被告向原告支付经济补偿金18600元整。3、被告承担本案诉讼费用。
被告辩称，一、原告要求被告支付法定节假日加班费10944元，无客观事实依据。被告已经支付了原告在职期间的加班费，而且远超其应得加班费。《劳动合同书》（期限为2013年11月1日至2015年10月31日）约定原告的基本工资为1400元/月，固定加班费300元。而原告每月实际领到的工资是1800元/月-2300元/月不等，其中还扣除了每月五险一金的个人承担部分。因此原告薪水中已经包含了被告支付的固定加班费，这笔加班费里包括了国家法定假日加班费、双休日加班费等所有加班费用。根据被告的考勤记录，原告2014年度至2015年度在职期间，根据总加班量计算得出的实际加班费还要少于被告已支付的加班费。根据《劳动合同书》的约定，原告熟悉被告企业的性质、劳动报酬、劳动纪律和规章制度等基本情况。根据原告的工作性质，作为保安部领班，可能会有法定假日加班。为了方便计算，双方在《劳动合同》中约定每月支付固定加班费300元，全年共计3600元加班费。答辩人已支付的加班费没有区分平日和法定节假日加班，也就是说，假设原告当月存在法定假日加班则算作加班费，没有加班则视为福利。3、原告日工资为1400元/21.75=64.36元，法定假日加班费为64.36*3=193.10元，全年法定假日共11天，就算全年法定假日全部加班，也只能获得加班费2124.10元。而被告全年共支付了3600元加班费给原告，该金额已远远超过最大能得的节假日加班费，何况根据考勤记录，事实上原告却未有11天法定节假日全部加班，因此无论是从事实上还是数据上来判断，被告都无需再支付任何加班费。二、原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金18600元的请求于法无据。自2016年1月27日始，原告在未履行请假手续也未告知被告正当理由的情况下未上班，已构成长期无理由旷工行为。被告多次发短信给原告催告其限期返岗，均未回复。原告的无正当理由缺勤行为已严重违反被告制定的《员工手册》第3章第7项第4条规定，被告也已通过内部民主程序决定与原告解除劳动合同。2016年7月10日，被告正式向原告寄送了《解除劳动关系通知书》，依法解除了与原告的劳动合同。被告解除劳动关系符合《劳动合同法》第39条第2款规定的情形，依法无需向原告支付经济补偿金。原告无故离职，目前仍未与被告办理交接手续，已给被告管理及经济上造成严重经济损失，被告保留向原告追索经济赔偿的权利。三、原告在工作期间屡屡违反酒店规章制度。原告在职期间多次严重违反公司劳动纪律与规章制度，且屡教不改，已在被告公司中造成极为恶劣的影响，列举几例：1、2010年6月7日，未按规定对所属区域的消防栓进行检查、签到，签署口头警告。2、2014年4月17日，对工作物品不交接，没有任何交代说明，签署口头警告。3、2015年2月21日值晚班不仔细认真，上班早退，签署书面警告。4、2015年11月4日违反部门规定，签署口头警告。综上所述，请求法院驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，原告刘剑于2008年10月22日入职被告园中源大酒店工作，担任保安部领班。2013年11月1日，原、被告签订《劳动合同书》，约定劳动期限至2015年10月31日止，工资构成为基本工资1400元、岗位工资200元、全勤100元、固定加班费300元。被告另发放原告工龄工资300元。2015年11月1日，原、被告签订《劳动合同书》，约定劳动期限至2017年10月31日止，工资构成为基本工资1470元、岗位工资160元、全勤100元、固定加班费370元。被告另发放原告工龄工资300元。2016年原告工龄工资调整为350元。
原告于2016年1月27日向被告递交《个人声明》，以被告未支付法定节假日加班工资为由解除与被告的劳动关系。原告于2016年2月1日到被告人事管理部门递交《离职通知书》和《离职归还物品清算单》,《离职通知书》注明离职原因为“问酒店要节假日加班工资，酒店拒绝”，要求办理离职交接手续，被告以原告没有按照正常程序离职为由拒绝。原告刘剑向南昌市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁。被告多次要求原告回岗上班，原告以已提起劳动仲裁为由拒绝。2016年4月10日，南昌市劳动人事争议仲裁委员会作出洪劳人仲案字[2016]第201号裁决，以原告未提供有效证据证明其加班和工资中已包含加班费为由驳回原告的仲裁请求。被告以原告无正当理由缺勤严重违反规章制度为由，于2016年7月9日向原告特快专递方式寄送了《解除劳动合同通知书》。
上述事实，有原、被告提交的证据、当庭陈述和证人证言予以证明。
本院认为，本案的争议焦点有三，分述如下。争议焦点一为原告是否应获得法定节假日加班费。被告对原告在法定节假日加班的事实予以承认，本院予以确认。双方签订的《劳动合同》约定：“原告的工作时间为每周累计40小时，每天原则上不超过8小时，在国家法定节假日企业根据经营情况依法安排原告休假，由于工作岗位任务需加班加点，被告应给原告安排相应时间的调休”。根据双方证据、当庭陈述尤其是被告提供的原告2014年2月至2016年1月考勤记录显示，原告每日工作平均8.5小时，每周工作6天，工作制度为早、中、晚轮班制，有休息日和法定休假日上班情况。原告于法定节假日加班的天数为7天（2014年2月加班2天、5月加班1天、6月加班1天，2015年9月加班1天、10月加班1天，2016年1月加班1天）。按照劳动法律规定，安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。因被告酒店的经营性质，可以实行休息日上班调休补休并为方便计算在劳动合同中约定固定加班费。但法定休假日属于劳动者不可剥夺的休息权利，法律明确规定法定节假日加班必须支付劳动者加班工资。用人单位在11天法定休假日安排劳动者加班不能以调休补休方式替代支付加班工资的法定义务。被告辩称劳动合同中约定的固定加班费300元已包含了法定节假日加班费，不符合法律规定，本院不予采纳。原告未提供有效证据证明其法定节假日上班天数，主张法定节假日加班工资10944元的诉讼请求，本院不能全部支持。本院按照被告提供的考勤表记录的法定节假日加班天数计算加班工资。同时计算加班工资的工资依据应为不含固定加班费的原告工资。故被告园中源大酒店应支付原告法定节假日加班工资1942.07元=（基本工资1400元+岗位津贴200元+全勤奖100元+工龄工资300元）/21.75天x6天x300%+（基本工资1470元+岗位津贴160元+全勤奖100元+工龄工资350元）/21.75天x1天x300%。
争议焦点二为原告与被告解除劳动合同是否合法。用人单位未足额支付劳动报酬的、单位规章制度违反法律、法规规定损害劳动者权益的，劳动者可以解除劳动合同。被告未依法支付原告法定节假日加班工资，属于违反法律强制性规定。庭审归纳的无争议事实经原、被告确认，原告提供的录音证据经被告质证，均表明原告于2016年1月27日递交了《个人声明》给被告，告知因未付法定假日加班费解除与被告的劳动合同。其解除合同行为合法有效，本院予以确认。在双方劳动合同已经解除的情况下，被告于2016年7月9日向原告寄送《解除劳动合同通知书》的行为不具有法律意义。
争议焦点三为被告是否应当向原告支付经济补偿金。由于原告解除劳动合同的理由为被告未依法支付法定节假日加班工资，符合《劳动合同法》第三十八条和第四十六条规定情形，被告应当支付原告经济补偿金。依据《劳动合同法》第四十七条规定，原告工作年限为7年3个月（自2008年10月22日至2016年1月27日止），劳动合同解除前12个月的月平均工资为2006.67元=[（基本工资1400元+岗位津贴200元+全勤奖100元+工龄工资300元）x11个月+（基本工资1470元+岗位津贴160元+全勤奖100元+工龄工资350元）x1个月]/12个月。被告应向原告支付经济补偿金15050.03元=（7.5个月x2006.67元/月）。原告主张经济补偿金18600元的诉讼请求，不能全部支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条和第四十七条之规定，判决如下：
一、被告江西高技术产业发展有限责任公司南昌园中源大酒店自本判决生效之日起十日内向原告刘剑支付法定休假日工作的工资1942.07元。
二、被告江西高技术产业发展有限责任公司南昌园中源大酒店自本判决生效之日起十日内向原告刘剑支付解除劳动合同的经济补偿金15050.03元。
三、驳回原告刘剑的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费10元，减半收取，由被告江西高技术产业发展有限责任公司南昌园中源大酒店承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。
审判员 谢 英
二〇一六年九月十八日
书记员 万雪红