江苏省海安县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0621民初7号
原告王昌贵，男，汉族，1961年5月7日生，海安县。
委托代理人朱荣林（系王昌贵姐夫），男，汉族，1956年2月24日生，住海安县。
委托代理人王大平，海安县城东立发法律服务所法律工作者。
被告王资珠，女，汉族，1949年1月16日生，住海安县。
委托代理人王晓霞（系王资珠女儿），女，汉族，1974年4月4日生，住海安县。
委托代理人钱仁艳，江苏慧眼律师事务所律师。
原告王昌贵诉被告王资珠身体权纠纷一案，本院受理后，依法由审判员史友军适用简易程序于2016年3月18日公开开庭进行了审理。后因在简易程序审限内未能审结，本院依法裁定转为普通程序并组成合议庭，于2016年6月14日公开开庭进行了审理。原告王昌贵及其委托代理人朱荣林、王大平，被告王资珠及其委托代理人王晓霞、钱仁艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王昌贵诉称：2015年6月，被告王资珠请我帮助贴地面砖，双方约定20元/平方米，具体时间由我安排。6月26日上午7：30我来到王资珠家，王资珠要求先给她扒门，因我没有扒门的技术，我要求王资珠找两个邻居帮忙，王资珠找来邻居王资山一起扒门，双方也没有谈多少钱，纯属帮忙，不想在扒门过程中发生意外致我受伤，共发生损失189331.77元，除被告给付47070元外，还有142331.77元无着落。现�求法院判令被告赔偿原告各项损失189331.77元，并承担本案诉讼费。
被告王资珠辩称：1、原、被告之间系承揽关系而非雇佣关系，且被告不存在选任上的过错，故被告对原告的损失不承担任何赔偿责任。原告常年从事瓦工业务，加上原、被告又系邻居，被告将家中的地砖铺设、门窗改建以及墙体提白整体发包给原告进行施工，同时双方口头约定，地砖铺设为20元/平方米，门窗改建和墙体提白是200元/天；施工过程中，原告均自带施工设备，拆卸过窗板过程中，均由原告指挥操作；原、被告之间的报酬是完工后一次性结算，且被告家中是进行简单的装修，对施工人员未明确要求具有相关的资质，不存在选任上的过错，故被告不承担任何赔偿责任。2、拆卸过窗板过程中，原告指挥和操作不当是事故发生的直接原因，原告应对其受伤结果承担全部责任。原告作为一个长期从事瓦工业务的专业人员，在指挥和施工过程中，未佩带安全帽亦未采取任何防护措施，根据原告诉称和王资山的证言可见，事故完全是原告自身操作和指挥不当造成的，门窗改造根本无需拆除过窗板，而且过窗板有承重功能，原告作出拆除过窗板的决定是严重错误的。3、事故发生后，被告出于人道主义，已支付47500元给原告就医，还前往南通大学附属医院对原告进行护理照料，该费用原告应予返还。4、因原告的指挥和操作不当，导致被告房屋墙体大面积开裂，被告保留对原告侵权的诉讼权利。
经审理查明：原告王昌贵系瓦工，与被告王资珠系同组村民、邻居关系。2015年6月24日，被告王资珠打电话给原告王昌贵请他帮忙贴地面砖，后王昌贵到王资珠家商谈王资珠家蚕室和西房间地面砖的铺设事宜，双方商定铺地面砖价格为20元/㎡。6月26日早上，王昌贵携带切割机、推拉机、铝合金刮尺、拖板线等工具到王资珠家开展工作，先扒窗户然后再贴地面砖，王昌贵先把窗户四周都撬开了，因人手不够，王昌贵让王资珠再去找几个邻居帮忙，王资珠遂喊来邻居王资山，王资山站在窗户东边，王资珠站在窗户中间，王昌贵站在窗户西边，三个人每人手里各拿一根木头撬着窗户，王昌贵要求三人听口令同时用力撬，三人在听口令撬的同时，王昌贵突然被木头击到下颌倒下了。被告王资珠随即拨打120求救，后海安县西场中心卫生院120救护车将王昌贵送至海安县中医院检查并转南通大学附属医院住院救治，诊断为：下颌骨骨折，于同年7月1日施行下颌骨骨折切开复位内固定术。后于同年7月6日出院，7月30日、12月11日又到该院门诊，原告王昌贵门诊花费319.50元，住院花费医疗费74262.98元，其中，住院期间由被告王资珠提供护理，王资珠已垫付47400元。王昌贵后于同年7月7日、7月14日、7月21日、7月31日、8月3日、8月4日、8月20日、8月22日、12月30日等时间内在海安县西场（城东镇）中心卫生院门诊治疗，花费医药费4635.89元；2015年8月5日，原告王昌贵又到海安县人民医院门诊并于当日住院治疗，诊断为：双感音神经性聋。于同年8月16日出院，门诊花费115元，住院花费医疗费7188.31元。其间，原告王昌贵还于2015年8月26日到海安县中医院就诊，花费196.10元；同年11月4日又到海安通康医院就诊，花费406.90元；2016年1月26日，王昌贵在南通市第一人民医院CT检查花费242元。后双方当事人因事故赔偿问题未能协商一致，引起诉讼。
2016年1月4日，原告王昌贵向本院提出申请，要求对其伤残程度、休息期、护理期及人数、营养期以及后续治疗费进行法医学鉴定，本院依法委托南通市第一人民医院司法�定所对其进行鉴定。2016年2月15日，该所出具通一院司鉴所[2016]临鉴字第110号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人王昌贵因外伤致下颌骨骨折，现遗有张口受限，构成人损十级伤残；2被鉴定人伤后休息期为120日，护理期为30日，护理人数第一次住院期间为二人，其余时间为一人，营养期为90日；3、被鉴定人下颌骨内固定临床上一般不取，+56缺失需修补，费用建议以实际发生为准。王昌贵花费鉴定费2280元。
庭审中，原告王昌贵就事故的经过陈述：6月24日，事发前两天，她（王资珠）打电话到我家，让我去她家谈的，当时就我们两个人，她说有个蚕室和西房间要贴地面砖，每平方20块钱。6月26日早上下雨，我们两个人都在田里放水，我问她今天的活计能不能做，她说做得成，我带的贴地面砖的切割机、推拉机及铝合金刮尺、拖板线去做的。到她家后她让我先把窗户扒了做车库，我说我一人做不了，让她多找几个人帮忙，她就找了邻居王资山一个人来帮忙的，我把窗户四周全部撬开后，又和她说再找几个人齐心把窗户抬下来，再继续就惹祸了。
被告王资珠就事故的经过陈述：事发前两天，我打电话找过他（王昌贵）让他帮我贴地面砖，他到我家来谈的，谈的是每平方20块钱，其他活计（指刮墙和窗户改门）200块钱一天，少于这么多没人做，25号早上他到我家回我不做，26号早上我去田里放水，他看见我就和我说今天到我家做活计，我说今天没看日子，看好日子再找你，我没答复他就回家了。他自己拿了大锤、尺、拖板线等工具到我家，我还没吃早饭，问他怎么办，他说先拆窗户，然后把家里收拾好了再贴地面砖，从外向里。他让我先去拿3根3米的木头，拿来了以后就用来撑，撑好后他让我喊王资山来帮忙，我就去找王资山来的，他做好示范动作，让大家听他的口号一起动手撬，撬的时候，过窗栏平衡落地，我和王资山两个站得好好的，王昌贵自己倒下了，我打120救护车救人的。
上述案件事实，有原告提供的南通大学附属医院出院记录、医药费收据、用药清单、门诊病历，海安人民医院出院记录、医药费收据、用药清单、门诊病历，海安县西场中心卫生院门诊病历、医药费收据，南通市第一人民医院司法鉴定所通一院司鉴所[2016]临鉴字第110号司法鉴定意见书，交通费票据以及当事人陈述等在卷佐证。
本院认为：本案中，原告王昌贵在从事施工作业活动中遭受人身损害，依照法律规定有权获得医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等项目的赔偿，但各个项目的赔偿应有相应的事实依据，其计算标准和依据应当符合法律规定。
本案争议的焦点是原、被告之间是雇佣法律关系还是承揽法律关系。承揽法律关系的合同标的是承揽人为定作人加工制作的劳动成果，而雇佣法律关系的合同标的是雇员按照雇主的要求进行劳务活动，劳务行为便是合同的标的；承揽法律关系的劳动可由承揽人自由支配，而雇佣法律关系的劳动则由雇主安排；一般而言，承揽法律关系的技术含量较高，具有专业性，雇佣法律关系的技术含量低，一般都是体力活；还有两者的支付方式也不同，一般来说承揽法律关系支付方式是合同履行完毕后一次性支付，而雇佣法律关系的支付方式多为分期分段支付；并且承揽法律关系中还存在质量验收、数量统计等等，而雇佣法律关系中只要雇员进行了劳动，雇主一般就要支付报酬。本案中，原、被告先通过电话联系，然后再就铺设地面�的事宜当面进行洽谈，被告确定将家中地面砖的铺设任务交由原告来完成，并商定以每平方米20元进行结算。显然，作为被告而言，她的目的是要原告帮她完成地面砖的铺设任务，标的是劳动成果，至于原告如何完成工作任务，并不是被告所关心的，所以本案原、被告之间的行为符合承揽法律关系的法律特征，双方之间系承揽法律关系。至于说原、被告之间有没有商谈刮墙、窗户改门等其他活计，是否商定每天200元的工钱，并不影响本案承揽法律关系的构成，其他活计亦有可能是被告定作任务的附带任务。综上，原告以雇佣法律关系请求赔偿的诉求本院不予采信。当然，被告作为定作人在定作、指示或者选任上亦存在过失，没有审查原告是否具备相应的操作资质，是否具备承揽能力等等，实际操作过程中，原、被告双方在安全防护上均未尽到注意义务，也是引起事�发生的原因。再且，被告作为受益方从公平原则的角度出发，亦应对原告的损伤承担相应的法律责任。本院综合原、被告双方在纠纷中的过错程度，确认被告对原告的损失承担30%的赔偿责任。
对原告主张的各项损失本院经综合认证，确认如下：
1、关于医疗费，原告王昌贵受伤后在南通大学附属医院住院治疗花费74262.98元，门诊治疗花费319.50元；海安县人民医院住院治疗花费7188.31元，门诊治疗花费115元，本院予以确认；另王昌贵在海安县西场（城东镇）中心卫生院门诊治疗花费4635.89元，其中有病历佐证的2952.65元本院予认可，无病历记载或者非其本人姓名就诊的本院不予认可；王昌贵在海安通康医院的治疗花费因无转院证明，本院亦不予认可；王昌贵在伤残鉴定之前的CT检查费242元本院予以认可。综上，本院确认原告的医疗费损失合为计85080.44元；有关原告的后续治疗费用和牙齿修补费用，司法鉴定意见下颌骨内固定临床上一般不取，牙缺失需修补，费用建议以实际发生为准，本院予以采信，故对原告要求被告赔偿后续治疗费和牙齿修补费的诉讼请求本院暂不理涉。
2、关于住院伙食补助费，原告受伤后两次住院共23天，住院期间医疗机构已提供必要的伙食，该费用应予核减，所以住院伙食补助费为394元（18元/天×23天-20元）。
3、关于营养费，经鉴定，营养期为90天，本院予以采信，所以原告的营养费为900元（10元/天×90天）。
4、关于护理费，原告伤后的护理期限经鉴定为30天，护理人员经鉴定为第一次住院期间2人，其余时间1人，但原告未能提供护理人员的收入状况证明，其参照2014年度江苏省农村行业在岗职工平均工资收入标准进行计算，本院予以采信，所以原告主张的护理费为3490.74元（85.14元/天×11天×2人+85.14元/天×19天×1人）本院予以支持。但在原告第一次住院期间，被告护理了11天，该费用936.54元（85.14元/天×11天）应在被告应承担的赔偿数额中予以扣减。
5、关于误工费，原告伤后的误工时间经鉴定为120天；原告未能提供因误工而实际减少的收入状况证明，但原、被告双方均认可原告系瓦工，其参照2014年度江苏省土木工程建筑行业在岗职工平均收入标准进行计算，本院予以支持，所以本院确认原告的误工费损失为16029.60元（48757元/年÷365天×120天）。
6、关于残疾赔偿金，原告的伤残等级经鉴定评定为人损十级伤残。原告正常从事瓦工作业，其参照城镇居民标准主张残疾赔偿金，本院予以支持，所以本院支持残疾赔偿金为72692元[34346元/年×20年×10%]；
7、关于精神损害抚慰金，原告受伤致残，由责任人给予一定的精神损害赔偿合情、合理、合法，考虑原告在事故中的过错程度、本地平均生活水平、原告本人的伤情等因素，本院酌情支持精神损害赔偿金3000元；
8、关于交通费，原告主张了1200元交通费，但提供的证据缺乏关联性，本院结合原告受伤就医的时间、地点、次数等综合因素，酌定交通费为600元。
10、关于鉴定费2280元，该费用纳入诉讼费用中由当事人分担。
综上，原告王昌贵因本起事故造成的各项损失合计为184466.78元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条,《中华人民共和国合同》第二百五十一条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一、二款，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：
一、被告王资珠于本判决发生法律效力后10日内赔偿原告王昌贵因事故所造成的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等损失合计55340.03元。此款与被告王资珠事发后已垫付的47400元以及原告在第一次住院期间被告为其护理的护理费936.54元相抵后，被告王资珠尚应再给付原告王昌贵70**.49元。（该款可汇至海安县人民法院转交，户名：海安县人民法院执行款项开户行：中国建设银行海安县支行营业部帐号：32×××74）。
如被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延�行期间的债务利息。
二、驳回原告王昌贵的其他诉讼请求。
案件受理费1346元，由原告王昌贵9**元，被告王资珠负担404元（已由原告代垫，被告在履行上述义务时一并给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状并按对方人数提供上诉状，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费1346元（户名：南通市财政局，开户行：中国银行南通市西被闸支行，账号：47×××82）。
审 判 长 史友军
人民陪审员 卢胜南
人民陪审员 彭龙圣
二〇一六年十二月十五日
法官 助理 王泽清
见习书记员 陈兴梅
附适用法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担民事责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国合同法》
第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付劳动成果，定作人给付报酬的合同。
承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定�人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
侵权行为所造成的后果；
侵权人的获利情况；
侵权人承担责任的经济能力；
受诉法院所在地平均生活水平。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己的主张，有责任提供证据。
最高人民法院关于适用《中华人民共和民事诉讼法》的解释
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。