江西省吉安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣08民终1332号
上诉人（原审被告）：刘新连，男，1968年3月4日生，汉族，住湖南省娄底市娄星区。
委托诉讼代理人：肖顺辉，江西文冠律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨良金，男，1954年11月20日生，汉族，住湖南省通道侗族自治县。
委托诉讼代理人：曹修权（杨良金外甥），男，1969年4月14日生，侗族，住湖南省通道侗族自治县。
原审被告：江西振阳建业控股集团有限公司，住所地江西省上饶市广丰县芦林工业区工业四路，组织机构代码：66201947-2。
法定代表人：吴光波，该公司执行董事。
上诉人刘新连因与被上诉人杨良金及原审被告江西振阳建业控股集团有限公司（以下简称振阳公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服吉安县人民法院（2015）吉民初字第1962号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
刘新连上诉请求：撤销一审判决第一项，核减其赔偿款33418.96元，案件受理费由杨良金负担。其主要理由为：1、杨良金在湖南省通道侗族自治县第一人民医院住院治疗的医疗费用票据没有原件，该笔医疗费不应认定。杨良金已向新型农村合作医疗保险报销了医疗费用7496元，根据填平性原则，已报销的部分应予品除，不应计入总损失。2、杨良金在提供劳务过程中未注意安全，与同事操作配合不当导致本案事故发生，其应自行承担30%的损失。3、杨良金于2015年12月8日自行委托怀化市金剑司法鉴定所作出九级伤残的鉴定，该鉴定结论因适用鉴定标准错误没被一审法院采信。其后经杨良金申请，一审法院委托江西求实司法鉴定中心作出鉴定结论为十级伤残。第一次鉴定系杨良金单方申请，错误适用鉴定标准，且第二次鉴定意见完全改变了第一次鉴定结论，故第一次鉴定的费用应由杨良金承担。4、事发时，杨良金已年满60周岁，超过法定退休年龄，且事发后医院也诊断出杨良金患有××，应视为丧失劳动能力，不应支持其误工费。5、杨良金的损伤为十级伤残，一审酌定其精神损害抚慰金3500元过高，2000元为宜。
杨良金辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
振阳公司未予答辩。
杨良金向一审法院起诉请求：判令刘新连、振阳公司赔偿其各项损失共计77035.79元；诉讼费用由刘新连、振阳公司承担。
一审法院认定事实：2015年6月29日起，刘新连雇请杨良金在其承包的位于江西省吉安县官田乡的工地上从事立杆作业。2015年8月20日，杨良金在立杆作业时被倾倒的辅助杆砸伤。2015年8月29日，杨良金赴吉安县人民医院门诊治疗，经CT检查，杨良金伤情诊断为T12椎体骨折、××，花费检查费、医药费共计763.25元，刘新连已直接垫付该费用。2015年9月1日，杨良金赴湖南省通道侗族自治县民族中医医院住院治疗2天，伤情诊断为：1、T12椎体压缩性骨折并骨髓水肿；2、L1/2、L2/3、L3/4、L4/5、L45/S1椎间盘突出；3、××变及椎间盘变性；4、轻度贫血；杨良金为此花费医疗费2262.44元。杨良金于2015年9月3日转院至湖南省通道侗族自治县第一人民医院住院治疗9天，伤情诊断为T12椎体压缩性骨折，花费医疗费12992.65元。2015年12月15日，怀化市金剑司法鉴定所评定杨良金构成九级伤残，杨良金为此支付鉴定费700元。由杨良金申请经依法委托，江西求实司法鉴定中心于2016年5月13日作出赣求司[2016]医鉴字第04120号法医学司法鉴定意见书，评定杨良金脊柱损伤构成伤残十级，自损伤之日起护理期评定为75日，营养期评定为75日，后续治疗费为2000元。杨良金为此支付鉴定费用3756元。杨良金作业所在工地为振阳公司江西吉安县官田乡项目部，振阳公司将该项目中的立杆业务分包给刘新连个人，该项目部实际为刘新连组建。2015年8月29日，案外人成仁福代表刘新连向杨良金核发2015年6月29日至2015年8月29日的工资计8450元，并向杨良金支付路费400元。2015年8月30日，刘新连代表振阳公司江西吉安县官田乡项目部（协议书中甲方）与杨良金（协议书中乙方）签订《调解协议书》1份，该协议载明：“杨良金在项目部于2015.8.20日工地立杆受伤一事，经甲、乙双方调解达成协议，乙方伤情不重。甲方负责乙方前期医疗费用及2015.8.20至2015年8月29日期间工资，一次性处理，乙方回家休息治疗。后期费用壹仟伍佰元整。甲方不负担任何责任及任何费用。双方签字生效。”刘新连已向杨良金支付前述协议约定的后期费用1500元。杨良金为农村居民。
一审法院认为,提供劳务一方因劳务自己受到损害时，根据双方各自的过错承担相应责任。杨良金在为刘新连提供劳务过程中受伤，且刘新连未提供证据证明杨良金在受伤过程中存在故意或重大过失，刘新连作为接受劳务一方，应对杨良金的全部损失承担损害赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害的，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。振阳公司将立杆特种作业分包给刘新连个人，而刘新连作为公民个人，并不具备相应资质及安全生产条件。振阳公司对刘新连不具备相应质资及安全生产条件应当是明知的，依法应对杨良金在安全生产事故中导致的人身损害承担连带赔偿责任。关于刘新连、杨良金达成的调解协议问题。依该调解协议载明内容可知，该调解协议系双方以杨良金伤情不重为前提达成的赔偿协议。而依据杨良金后续治疗情况及相应鉴定意见结论可知，杨良金伤情较重且构成十级伤残。故该调解协议并非对杨良金现有伤情导致的损失达成的赔偿协议，对于刘新连、振阳公司关于本案已经协调处理的辩称意见，不予采纳。刘新连已依该调解协议支付的赔偿款1500元及交通费400元，应当在杨良金损失中予以核减。杨良金因本次事故产生的损失有：1、医疗费，因刘新连已直接垫付了杨良金在吉安县人民医院治疗的医疗费用，该部分医疗费亦不在杨良金诉讼请求中，故杨良金的医疗费损失应为其在通道侗族自治县民族中医医院和通道侗族自治县第一人民医院产生的医疗费用之和，即15255.09元。刘新连称在杨良金医疗费中部分治疗与本案事故导致的损害不具有关联性，但未提供证据，亦未在告知的期限内对杨良金产生的医疗费与本案事故损害的关联性进行鉴定，故对其该辩称意见，不予采纳。杨良金在通道侗族自治县第一人民医院住院产生的医疗费12992.65元，经新型农村合作医疗保险报销7496元，但该款系杨良金参加新型农村合作医疗保险而获得的理赔款，刘新连要求该理赔款在杨良金医疗费损失中予以核减无法律依据，不予采纳；2、住院伙食补助费，杨良金共住院11天，按20元/天的标准，核算其住院伙食补助费为220元；3、营养费，依据鉴定结论确定的营养期75天，按20元/天的标准，核算杨良金的营养费为1500元；4、后续治疗费，根据鉴定结论确认杨良金的后续治疗费为2000元；5、护理费，可按2015年度城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务行业在岗职工年平均工资44868元，以124.63元/天的标准核算杨良金的护理费，但杨良金仅诉请按119.4元/天标准计算，予以确认。根据鉴定结论确定的护理期75日，按119.4元/天标准核算护理费为8955元；6、误工费，杨良金受伤时虽已年满60周岁，但结合杨良金系农村居民及杨良金受伤前仍受雇于刘新连从事劳务这一事实，可以合理推定，若杨良金未在本次事故中受伤，在合理时间内，杨良金仍将受雇于包括刘新连在内的他人从事劳务，并因此产生收入。故认定杨良金因此次事故受伤产生一定的误工收入损失。杨良金未就因伤误工时间进行鉴定，结合杨良金因伤护理75天之鉴定结论及通道侗族自治县民族中医医院出院记录中关于杨良金出院后继续卧床休息3个月之意见，酌定杨良金因伤误工时间为90天。杨良金诉请按130元/天的标准计算误工费，但未提供相应证据，其亦未提供证据证明其近三年平均收入情况。结合杨良金系农村居民的事实，参照2015年农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资标准32849元，按91.25元/天的标准，核算其误工损失为8212.5元；7、残疾赔偿金，杨良金受伤时已满60周岁，但未满61周岁，依法其残疾赔偿金仍应以二十年为基数进行计算。结合杨良金的伤残等级，按2015年度农村居民可支配收入11139元，核算其残疾赔偿金为22278元（20×10%×11139元/年）；8、交通费，杨良金因伤治疗产生交通费损失具有一定的必然性，但其未提供有效的交通费票据。根据杨良金受伤返乡住院治疗的事实及住院时间长短，酌定其因本案事故受伤住院产生的交通费为800元；9、鉴定费，杨良金在怀化市金剑司法鉴定所所做鉴定意见书，虽因杨良金再次申请鉴定而不予采纳，但该鉴定确系因本案事故而发生，杨良金为此支付的鉴定费700元与本案具有关联性，故对刘新连关于该鉴定费损失应由杨良金自行承担之意见，不予采纳。杨良金再次申请鉴定，并支付鉴定费用3756元，其的鉴定费损失应为两次鉴定费用之和，计4456元；10、精神损害抚慰金，杨良金因本案事故受伤并构成十级伤残，给其带来一定的精神损害，结合其伤情确认精神损害抚慰金为3500元；以上损失共计67176.59元。核减刘新连已向杨良金支付的赔偿款1500元及交通费400元，刘新连、振阳公司应连带赔偿杨良金各项损失65276.59元，杨良金诉请中超出部分，不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，判决：一、刘新连于判决生效之日起十日内向杨良金赔偿医疗费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费等损失65276.59元。振阳公司负连带赔偿责任；二、驳回杨良金的其他诉讼请求。案件受理费1414元，减半收取707元，由刘新连负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，2015年8月20日，杨良金在刘新连承包的吉安县官田乡工地上立杆作业时被倾倒的辅助杆砸伤，刘新连未提供证据证明杨良金在受伤过程中存在重大过失或故意，一审判决刘新连对杨良金的全部损失承担赔偿责任并无不当。关于医疗费问题。杨良金在通道侗族自治县第一人民医院住院产生的医疗费12992.65元,有杨良金提供的加盖该医院公章的医疗费发票复印件及湖南省通道县新型农村合作医疗住院补偿结算单证实，予以采信。12992.65元医疗费经新型农村合作医疗保险报销7496元，但该款系杨良金参加新型农村合作医疗保险而获得的理赔款和本案系不同的法律关系，不能以此减轻其他责任主体的赔偿责任，刘新连主张该理赔款在杨良金医疗费损失中予以核减无法律依据，不予采纳。关于误工费问题。事发时，杨良金虽年满60周岁但在刘新连承包的工地上提供劳务，其确有收入，如不是本案事故，其在较长的一段时间内一直会有收入，受伤后收入减少，为此，一审结合杨良金系农村居民参照2015年江西省农林牧渔业在岗职工平均工资标准计算误工费以及参照医嘱出院后继续休息3个月计算误工时间为90天正确。关于精神损害抚慰金问题。本案中杨良金的损伤被评定为十级伤残，结合杨良金的伤残程度、双方的责任大小以及当地生活水平等因素，一审判决酌定刘新连赔偿杨良金精神损害抚慰金3500元合理。关于鉴定费的问题。杨良金在怀化市金剑司法鉴定所所作鉴定意见书，虽因杨良金再次申请鉴定而不予采纳，但该鉴定确系因本案事故而发生，一审判决刘新连承担杨良金为此花费的鉴定费700元并无不当。
综上所述，刘新连的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费636元，由刘新连负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 彭 箭
代理审判员 陈利国
代理审判员 李 斌
二〇一六年十一月十日
书 记 员 刘 娟