湖南省益阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）益法刑一终字第93号
原公诉机关安化县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张志家，男，1973年11月6日出生于湖南省安化县，汉族，小学文化，农民，住安化县冷市镇冷家嘴社区第十村民组。因涉嫌犯开设赌场罪，于2012年12月12日向安化县公安局投案，次日被该局决定取保候审。2013年6月20日，安化县人民检察院决定对其继续取保候审。同年7月24日，安化县人民法院决定对其继续取保候审，经该院决定，于2013年8月29日被执行逮捕，现押安化县看守所。
上诉人（原审被告人）黄兴军，男，1971年3月21日出生于湖南省安化县，汉族，初中文化，农民，住安化县冷市镇文昌村第十一村民组***号。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年3月28日向安化县公安局投案，同日被该局决定监视居住。2013年6月20日，安化县人民检察院决定对其继续监视居住。同年7月24日，安化县人民法院决定对其取保候审，经该院决定，于2013年8月29日被执行逮捕，现押安化县看守所。
辩护人林年丰，湖南丰昇律师事务所律师。
原审被告人夏旭日，绰号“旭儿”，男，1986年12月20日出生于湖南省安化县，汉族，初中文化，农民，住安化县冷市镇文昌村第九村民组***号。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2011年12月9日向浙江省绍兴市公安局越城区分局投案，同日绍兴市公安局越城区分局决定对其取保候审，并将案件移送安化县公安局管辖。又因涉嫌开设赌场罪，于2013年3月13日被抓获归案，3月19日被执行逮捕，同年4月22日安化县公安局决定对其监视居住。同年7月24日，安化县人民法院决定对其取保候审，经该院决定，于2013年8月29日被执行逮捕，现押安化县看守所。
原审被告人邓向阳，男，1969年6月13日出生于湖南省安化县，汉族，小学文化，农民，住安化县冷市镇冷家嘴社区第八村民组***号。因涉嫌犯开设赌场罪，于2012年11月22日被安化县公安局刑事拘留，同年12月28日被该局决定监视居住。2013年6月20日，安化县人民检察院决定对其继续监视居住。同年7月24日，安化县人民法院决定对其取保候审，经该院决定，于2013年8月29日被执行逮捕，现押安化县看守所。
原审被告人曾繁荣，男，1975年12月27日出生于湖南省安化县，汉族，高中文化，农民，住安化县冷市镇家兴社区第四村民组**号。因涉嫌犯开设赌场罪，于2012年12月5日被安化县公安局刑事拘留，同年12月17日被该局决定取保候审。2013年6月20日，安化县人民检察院决定对其继续取保候审。同年7月24日，安化县人民法院决定对其继续取保候审，经该院决定，于2013年8月29日被执行逮捕，同年10月15日被安化县人民法院决定取保候审。
原审被告人刘初开，男，1968年8月21日出生于湖南省安化县，汉族，高中文化，农民，住安化县冷市镇家兴社区第六村民组***号。因涉嫌犯开设赌场罪，于2012年11月22日被安化县公安局刑事拘留，同年11月29日被该局决定取保候审。2013年6月20日，安化县人民检察院决定对其继续取保候审。同年7月24日，安化县人民法院决定对其继续取保候审，经该院决定，于2013年8月29日被执行逮捕，现押安化县看守所。
原审被告人张拥华，绰号“华华”，男，1980年9月19日出生于湖南省安化县，汉族，小学文化，农民，住安化县冷市镇高桥村第五村民组**号。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年5月13日被安化县公安局决定监视居住。2013年6月20日，安化县人民检察院决定对其继续监视居住。同年7月24日，安化县人民法院决定对其取保候审，经该院决定，于2013年8月29日被执行逮捕，现押安化县看守所。
原审被告人曾年山，男，1983年12月27日出生于湖南省安化县，汉族，初中文化，农民，住安化县冷市镇家兴村第七村民组***号。因涉嫌犯开设赌场罪，于2012年11月22日被安化县公安局刑事拘留，同年12月28日被执行逮捕，2013年1月11日被安化县公安局决定监视居住。2013年6月20日，安化县人民检察院决定对其继续监视居住。同年7月24日，安化县人民法院决定对其取保候审，经该院决定，于2013年8月29日被执行逮捕，现押安化县看守所。
原审被告人曾定初，男，1989年1月19日出生于湖南省安化县，汉族，初中文化，农民，住安化县冷市镇家兴村第八村民组。因涉嫌犯开设赌场罪，2013年5月2日，主动到安化县公安局投案并被依法执行逮捕，同日被该局决定监视居住。2013年6月20日，安化县人民检察院决定对其继续监视居住。同年7月24日，安化县人民法院决定对其取保候审，经该院决定，2013年8月29日被执行逮捕，现押安化县看守所。
原审被告人张建新，男，1954年10月18日出生于湖南省安化县，汉族，小学文化，农民，住安化县冷市镇冷家嘴社区第一村民组***号。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年4月24日，被安化县公安局抓获并执行逮捕，同年5月2日被该局决定监视居住。同年7月24日，安化县人民法院决定对其取保候审，经该院决定，于2013年8月29日被执行逮捕，现押安化县看守所。
原审被告人夏敬，男，1979年11月24日出生于湖南省安化县，汉族，高中文化，农民，住安化县冷市镇冷家嘴社区第七村民组***号。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年4月25日被安化县公安局决定监视居住。同年7月24日，安化县人民法院决定对其取保候审。经该院决定，于2013年8月29日被执行逮捕，现押安化县看守所。
原审被告人曾华，男，1979年1月13日出生于湖南省安化县，汉族，初中文化，农民，住安化县冷市镇冷家嘴社区第三村民组**号。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年4月25日被安化县公安局决定监视居住。同年7月24日，安化县人民法院决定对其取保候审，经该院决定，于2013年8月29日被执行逮捕，现押安化县看守所。
原审被告人张昌仟，男，1974年6月3日出生于湖南省安化县，汉族，小学文化，农民，住安化县冷市镇文昌村第十一村民组***号。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年6月7日被安化县公安局决定监视居住。同年7月24日，安化县人民法院决定对其取保候审，经该院决定，于2013年8月29日被执行逮捕，现押安化县看守所。
原审被告人刘春华，男，1985年2月15日出生于湖南省安化县，汉族，高中文化，农民，住安化县冷市镇金湖村第十七村民组**号。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年4月28日主动到安化县公安局投案，同日被该局决定监视居住。2013年6月20日，安化县人民检察院决定对其继续监视居住。同年7月24日，安化县人民法院决定对其取保候审，经该院决定，2013年8月29日被执行逮捕，现羁押于安化县看守所。
原审被告人张春雨，绰号“大儿”，男，1980年1月4日出生于湖南省安化县，汉族，初中文化，农民，住安化县冷市镇冷家嘴社区第**组。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年4月27日主动到该局投案，同日被该局决定监视居住。2013年6月20日，安化县人民检察院决定对其继续监视居住。同年7月24日，安化县人民法院决定对其取保候审，经该院决定，于2013年8月29日被执行逮捕，现押安化县看守所。
原审被告人黄战文，男，1970年10月18日出生于湖南省安化县，汉族，文盲，农民，住安化县冷市镇文昌村第七村民组***号。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年5月3日主动到安化县公安局投案，同日被该局决定监视居住。2013年6月20日，安化县人民检察院决定对其继续监视居住。同年7月24日，安化县人民法院决定对其取保候审，经该院决定，于2013年8月29被执行逮捕，现押安化县看守所。
原审被告人夏开银，男，1962年8月7日出生于湖南省安化县，汉族，初中文化，农民，住安化县冷市镇文昌村第九村民组***号。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年5月13日主动到安化县公安局投案，同日被该局决定监视居住。2013年6月20日，安化县人民检察院决定对其继续监视居住。同年7月24日，安化县人民法院决定对其取保候审，经该院决定，于2013年8月29日被执行逮捕，现押安化县看守所。
原审被告人曾祥，男，1988年4月1日出生于湖南省安化县，汉族，初中文化，农民，住安化县冷市镇家兴社区第七村民组***号。因涉嫌犯开设赌场罪，于2012年11月21日被安化县公安局抓获，次日被该局刑事拘留，同年12月28日被该局决定监视居住。2013年6月20日安化县人民检察院决定对其继续监视居住。同年7月24日，安化县人民法院决定对其取保候审，经该院决定，于2013年8月29日被执行逮捕，同年10月20日被该院决定取保候审。
原审被告人曾红贵，男，1984年10月15日出生于湖南省安化县，汉族，初中文化，农民，住安化县冷市镇家兴村第七村民组***号。因涉嫌犯开设赌场罪，于2012年12月5日被安化县公安局刑事拘留。同月28日被依法执行逮捕。2013年1月1日，被安化县公安局决定监视居住。2013年6月20日，安化县人民检察院决定对其继续监视居住。同年7月24日，安化县人民法院决定对其取保候审，经该院决定，于2013年8月29日被执行逮捕，同年10月21日被该院决定取保候审。
原审被告人曾华初，男，1981年9月14日出生于湖南省安化县，汉族，初中文化，农民，住安化县冷市镇家兴村第七村民组***号。因涉嫌犯开设赌场罪，于2012年11月21日被安化县公安局抓获，次日被该局刑事拘留，同年12月28日被该局决定监视居住。2013年6月20日，安化县人民检察院决定对其继续监视居住。同年7月24日，安化县人民法院决定对其取保候审，经该院决定，于2013年8月29日被执行逮捕，同年10月20日被该院决定取保候审。
原审被告人刘云强，绰号“亮儿”，男，1972年7月29日出生于湖南省安化县，汉族，初中文化，农民，住安化县冷市镇冷家嘴社区第九村民组***号。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年6月3日主动到安化县公安局投案，同日被该局决定监视居住。2013年6月20日，安化县人民检察院决定对其继续监视居住。同年7月24日，安化县人民法院决定对其取保候审，经该院决定，于2013年8月29日被执行逮捕，同年10月28日被该院决定取保候审。
原审被告人陈跃中，绰号“跃跃”，男，1978年12月23日出生于湖南省安化县，汉族，初中文化，农民，住安化县冷市镇家兴村第四村民组**号。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年4月23日主动到安化县公安局投案，同日被该局决定监视居住。2013年6月20日，安化县人民检察院决定对其继续监视居住。同年7月24日，安化县人民法院决定对其取保候审，经该院决定，于2013年8月29日被执行逮捕，同年10月28日被该院决定取保候审。
原审被告人刘平安，男，1971年1月2日出生于湖南省安化县，汉族，初中文化，农民，住安化县冷市镇家兴村第五村民组**号。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年4月24日被安化县公安局执行逮捕，同年5月2日被该局决定监视居住。2013年6月20日，安化县人民检察院决定对其继续监视居住。同年7月24日，安化县人民法院决定对其取保候审，经该院决定，于2013年8月29日被执行逮捕，现押安化县看守所。
原审被告人黄汉平，男，1987年7月4日出生于湖南省安化县，汉族，初中文化，农民，住安化县冷市镇文昌村第七村民组***号。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年6月8日主动到安化县公安局投案，同日被该局决定监视居住。2013年6月20日，安化县人民检察院决定对其继续监视居住。同年7月24日，安化县人民法院决定对其取保候审，经该院决定，于2013年8月29日被执行逮捕，现押安化县看守所。
湖南省安化县人民法院审理安化县人民检察院指控被告人夏旭日犯寻衅滋事罪、开设赌场罪，被告人张志家、黄兴军、邓向阳、曾繁荣、刘初开、张拥华、曾年山、曾定初、张建新、夏敬、曾华、张昌仟、刘春华、张春雨、黄战文、夏开银、曾祥、曾红贵、曾华初、刘云强、陈跃中、刘平安、黄汉平犯开设赌场罪一案，于2013年8月29日作出（2013）安法刑初字第195-1号刑事判决。被告人张志家、黄兴军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经讯问被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：
（一）被告人夏旭日犯寻衅滋事罪的犯罪事实
2011年7月2日凌晨1时许，被告人夏旭日与张先刚、张伟、黄良伟、张松、宋并花（均另案处理）等人在绍兴市越城区稽山路与鲁迅路交叉口的夜宵摊吃夜宵。宋并花因价格问题与烧烤摊老板发生口角，同在烧烤摊买烧烤的陶祖智见状替烧烤摊老板说话，并由此与宋并花发生争吵，继而相互推搡。宋并花为泄愤，叫来一起吃夜宵的被告人夏旭日及张先刚、张伟、黄良伟、张松等人，欲对陶进行殴打。当陶拿出手机报警时，原审被告人夏旭日夺过其手机摔在地上，并与陶进行扭打。张先刚、张伟、黄良伟、张松趁此与夏旭日一起围住陶祖智拳打脚踢，后夏旭日从旁边夜宵摊灶台上拿起一把菜刀，在被害人陶祖智的后背及手臂处砍了三、四刀，陶被砍后松手逃跑，夏旭日仍持菜刀伙同张先刚等人对其围追殴打，直至被害人陶祖智逃离现场。经法医鉴定：被害人陶祖智系外伤致全身多处创口，躯干部单个创口长度超过10CM，累计长度超过15CM，损伤程度为轻伤。
案发后，夏旭日主动到公安机关投案自首，与张先刚等人向被害人陶祖智赔偿了经济损失3.5万元。
（二）被告人夏旭日等24名被告人犯开设赌场罪的犯罪事实
2012年11月10日至21日，被告人夏旭日、张志家与曾繁荣、黄兴军、邓向阳、张建新等人在本县冷市镇医院对门陈跃云家中开设赌场，抽头渔利。赌场分为4股，夏旭日、黄兴军、张志家、邓向阳、张建新等人共占3股，被告人夏敬、曾华、张昌仟、刘春华、张春雨、黄战文、夏开银等人先后加入该3股；2012年11月10日至13日，被告人曾繁荣、刘初开、张拥华、曾年山、曾定初、刘平安等6人占1股。14日至16日，赌场因故停开，后被告人曾繁荣、刘平安退出赌场的股份。17日至21日，改由被告人刘初开、张拥华、曾年山、曾定初、曾祥、曾红贵、曾华初、刘云强、陈跃中及曾跃兵、曾胜兵（批捕在逃）等11人占1股。赌场由夏旭日、黄兴军、张志家为主管理，该三被告人负责在赌场中护庄、抽水，黄兴军负责管理所抽的水钱，其余被告人在赌场中打庄、凑角参赌等。黄汉平为该赌场看守参赌人员车辆、维护秩序，每天从赌场中获取100至200元。该赌场共计开设9天，参赌人数有十几到数十人不等，赌场以扑克牌比大小的方式进行赌博，按照5%-10%的比例抽水，共计抽头渔利人民币10万余元，各被告人非法获利上千元至数千元不等。
案发后，张志家、黄兴军、陈跃中、曾华、夏敬、张春雨、刘春华、曾定初、黄战文、夏开银、张拥华、刘云强、张昌仟、黄汉平先后到安化县公安局投案自首。
原判认为，被告人夏旭日为逞强好胜，伙同他人在公共场所随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪；被告人夏旭日、张志家、黄兴军、邓向阳、曾繁荣、刘初开、张拥华、曾年山、曾定初、张建新、夏敬、曾华、张昌仟、刘春华、张春雨、黄战文、夏开银、曾祥、曾红贵、曾华初、刘云强、陈跃中、刘平安、黄汉平等人以营利为目的，伙同他人开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。被告人夏旭日在寻衅滋事、开设赌场犯罪中均起主要作用，均系主犯；被告人张志家、黄兴军、邓向阳、曾繁荣、刘初开、张拥华、曾年山、曾定初、张建新、夏敬、曾华、张昌仟、刘春华、张春雨、黄战文、夏开银、曾祥、曾红贵、曾华初、刘云强、陈跃中、刘平安在开设赌场犯罪中均起主要作用，均系主犯，均应当按照其所参与的全部犯罪进行处罚。被告人黄汉平在犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人张志家、黄兴军、陈跃中、曾华、夏敬、张春雨、刘春华、曾定初、黄战文、夏开银、张拥华、刘云强、张昌仟、黄汉平均主动到公安机关投案，并如实供述了其犯罪事实，系自首，依法均可以从轻处罚。被告人夏旭日在寻衅滋事犯罪案发后，主动到公安机关投案，并如实供述了其犯罪事实，成立自首，可以从轻处罚。积极赔偿被害人陶智祖的经济损失，可以酌情从轻处罚。被告人夏旭日在判决宣告以前犯数罪，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上决定执行的刑期。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十九条第一款、第六十七条第一、三款、第四十二条、第四十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定判决：一、被告人夏旭日犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金八千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金八千元；二、被告人张志家犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金四千元；
三、被告人黄兴军犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金六千元；四、被告人邓向阳犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金二千元；五、被告人曾繁荣犯开设赌场罪，判处拘役二个月，并处罚金三千元；六、被告人刘初开犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金八千八百五十元；七、被告人张拥华犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金五千元；
八、被告人曾年山犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金五千五百元；九、被告人曾定初犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金八千八百元；十、被告人张建新犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金三千元；十一、被告人夏敬犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金五千元；十二、被告人曾华犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金五千五百元；十三、被告人张昌仟犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金三千元；十四、被告人刘春华犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金四千五百元；十五、被告人张春雨犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金五千元；十六、被告人黄战文犯开设赌场罪，罚金四千元；十七、被告人夏开银犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金一千六百元；十八、被告人曾祥犯开设赌场罪，判处拘役三个月，并处罚金三千五百元；十九、被告人曾红贵犯开设赌场罪，判处拘役三个月，并处罚金四千元；二十、被告人曾华初犯开设赌场罪，判处拘役三个月，并处罚金三千元；二十一、被告人刘云强犯开设赌场罪，判处拘役二个月，并处罚金三千元；二十二、被告人陈跃中犯开设赌场罪，判处拘役二个月，并处罚金三千五百元；二十三、被告人刘平安犯开设赌场罪，判处拘役二个月，并处罚金三千元；二十四、被告人黄汉平犯开设赌场罪，判处拘役二个月，并处罚金一千元。
张志家上诉提出，在全案中没有起主要作用，原审认定其主犯不当；案发后投案自首，且规劝同案犯投案，原审量刑过重。
黄兴军上诉提出，案发后投案自首，认罪态度好，原审量刑过重。
经审理查明：
（一）原审被告人夏旭日犯寻衅滋事罪的犯罪事实
2011年7月2日凌晨1时许，原审被告人夏旭日与张先刚、张伟、黄良伟、张松、宋并花（均另案处理）等人在绍兴市越城区稽山路与鲁迅路交叉口的夜宵摊吃夜宵，宋并花因价格问题与烧烤摊老板发生口角，同在烧烤摊买烧烤的陶祖智见状替烧烤摊老板说话，由此与宋并花发生争吵，继而相互推搡。宋并花为泄愤，叫来一起吃夜宵的被告人夏旭日及张先刚、张伟、黄良伟、张松等人，欲对陶进行殴打。当陶拿出手机报警时，原审被告人夏旭日夺过其手机摔在地上，并与陶进行扭打。张先刚、张伟、黄良伟、张松趁此与夏旭日一起围住被害人陶祖智拳打脚踢，后夏旭日从旁边夜宵摊灶台上拿起一把菜刀，在被害人陶祖智的后背及手臂处砍了三、四刀，陶被砍后松手逃跑，夏旭日仍持菜刀伙同张先刚等人对其围追殴打，直至被害人陶祖智逃离现场。经法医鉴定：被害人陶祖智系外伤致全身多处创口，躯干部单个创口长度超过10CM，累计长度超过15CM，损伤程度为轻伤。
案发后，夏旭日主动到公安机关投案自首，与张先刚等人向被害人陶祖智赔偿了经济损失3.5万元。
上述事实，有经原审举证、质证的下列证据予以证实：
1、移送案件通知书，证明本案案发及移送管辖的情况。
2、浙江省绍兴市越城区人民法院刑事判决书，证明同案犯张先刚、张维、黄良伟、张松、宋并花均因犯寻衅滋事罪于2013年6月20日被绍兴市越城区人民法院判处刑罚的情况。
3、到案经过，证明夏旭日于2011年12月9日到越城区塔山派出所投案。
4、被害人陶祖智陈述：2011年7月2日凌晨，我在稽山路与鲁迅路交叉口的夜宵摊卖烧烤时，因帮老板说话，与一名前来付账的女子发生了争执，该女子叫来的四五个男子打我，我被其中一个男子用菜刀砍伤。
5、同案犯张先刚、黄良伟、张维、张松、宋并花等人的供述，证明2011年7月2日凌晨，宋并花在绍兴市越城区稽山路与鲁迅路交叉口的夜宵摊买烧烤期间，与同在此处卖烧烤的被害人陶祖智发生争执，宋并花喊来夏旭日等人对陶祖智进行了殴打，夏旭日从旁边夜宵摊灶台上拿菜刀将陶祖智砍伤。
6、辨认笔录，证明陶祖智分别辨认出砍伤自己的夏旭日和参与殴打自己的张先刚。
7、勘验检查笔录，证明案发现场方位及概貌等情况。
8、绍兴市公安局越城区分局物证鉴定室鉴定意见，证明陶祖智系外伤致全身多处创口，躯干部单个创口长度超过10cm，累计长度超过15cm，损伤程度为轻伤。
9、上诉人夏旭日对伙同张先刚、张伟、黄良伟等人于2011年7月2日在绍兴市越城区稽山路与鲁迅路交叉口夜宵摊寻衅滋事的犯罪事实供认不讳，并承认在寻衅滋事过程中用菜刀将被害人陶祖智砍伤。
10、报告书及收条，证明夏旭日与张先刚等人一起已赔偿被害人陶祖智经济损失3.5万元的情况。
（二）原审被告人夏旭日等24名被告人犯开设赌场罪的犯罪事实
2012年11月10日至21日，原审被告人夏旭日、上诉人（原审被告人）张志家与原审被告人曾繁荣、上诉人（原审被告人）黄兴军、原审被告人邓向阳、张建新等人在本县冷市镇医院对门陈跃云家中开设赌场，抽头渔利。赌场分为4股，夏旭日、黄兴军、张志家、邓向阳、张建新等人共占3股，原审被告人夏敬、曾华、张昌仟、刘春华、张春雨、黄战文、夏开银等人先后加入该3股；2012年11月10日至13日，原审被告人曾繁荣、刘初开、张拥华、曾年山、曾定初、刘平安等6人占1股。14日至16日，赌场因故停开，后原审被告人曾繁荣、刘平安退出赌场的股份。17日至21日，改由原审被告人刘初开、张拥华、曾年山、曾定初、曾祥、曾红贵、曾华初、刘云强、陈跃中及曾跃兵、曾胜兵（批捕在逃）等11人占1股。赌场由夏旭日、黄兴军、张志家为主管理，该三被告人负责在赌场中护庄、抽水，黄兴军负责管理所抽的水钱，其余被告人在赌场中打庄、凑角参赌等。黄汉平为该赌场看守参赌人员车辆、维护秩序，每天从赌场中获取100至200元。该赌场共计开设9天，参赌人数有十几到数十人不等，赌场以扑克牌比大小的方式进行赌博，按照5%-10%的比例抽水，共计抽头渔利人民币10万余元，各被告人非法获利上千元至数千元不等。
案发后，张志家、黄兴军、陈跃中、曾华、夏敬、张春雨、刘春华、曾定初、黄战文、夏开银、张拥华、刘云强、张昌仟、黄汉平先后到安化县公安局投案自首。
上述事实，有经原审举证、质证的下列证据予以证实：
1、公安行政处罚决定书5份，证明2012年11月22日，张建武、张建康、黄兴龙、陈跃云因为赌博提供条件被行政处罚，夏双贤因参与赌博被行政处罚。
2、到案经过，证明夏旭日、曾胜兵、曾祥、曾华初、曾年山、邓向阳、刘初开、曾跃兵、张建新、刘平安、曾繁荣、曾红贵均被抓获归案。张志家、黄兴军、陈跃中、曾华、夏敬、张春雨、刘春华、曾定初、黄战文、夏开银、张拥华、刘云强、张昌仟、黄汉平均系主动投案。
3、户籍证明证明24名被告人的身份信息。
4、证人陈跃云的证言证明：案发前些天，张建新找我，要在我家搞赌场，赌场搞了几天后由于自己弟媳过世停了三天，后继续经营。我知道张建新和“志儿”（张志家）曾胜兵、曾年初、邓向阳是股东，听说赌场共有四股，冷市社区的人占三股，家兴村的人占一股。
5、证人曾勇强的证言证明：曾胜兵和曾华初参与开设药房边上的赌场。赌场是大约十多天前开的，中间因为死了人要帮忙停了几天，最近三四天又重新开起来的，前后股东也发生了变化。赌场最初是由夏旭日、张志家带头搞起来的，有两次赌场快散场的时候我去玩过，因为散场时可以得到200元的散场费，散场费是夏旭日给我的，赌场是利用扑克牌比大小的方式赌博，20元起押，最大1000元一手。赌场按照10％的比例抽水，有几个股东轮流进行。张建武、张建康、黄兴龙三个在赌场放高利贷，按照5％收取利息。
6、证人张建康的证言证明：我因在陈跃云家的赌场参与赌博被带到公安机关的。赌场是夏旭日、邓向阳、曾胜兵、张志家等人开设的，前后共有十多天，赌场利用扑克牌比大小的方式赌博，俗称“押二八”，夏旭日每天付给陈跃云2**元的费用。赌场靠“抽水”盈利，多的时候一天可以抽一万多水钱，昨天我晓得的就有一万多。我出来在赌场参与赌博，还将现金借给赌场参与赌博的夏劲等人，收取5％的高利息。
7、证人夏双贤的证言证明：2012年11月18日17时，张建新打电话给我，说他在冷市搞了一个“二八”场子，要我去玩，并告诉我赌场有四股，每一股有七八个人，他是其中一股。昨天我就到赌场去参赌了，有至少30多人在赌博，场子老板从中抽水得利，一般是从赢家抽10％的水钱，下注是从50元到上千元不等，上不封顶。
8、检查笔录，2012年11月21日15时，安化县公安局接到匿名群众报警后，对位于冷市镇陈跃云家的赌场进行了检查，发现十多人正在赌博，并当场扣押了散落在地的1100元赌资。
9、辨认笔录及照片，证明本案被告人之间相互辨认出对方的情况。
10、原审被告人夏旭日供述：我和张志家邀集曾繁荣、张建新等多人于2012年11月在陈跃云家中开设赌场。赌场分为四股，曾繁荣等人占一股，我和张志家、张建新等人占三股，其中邓向阳、张志家、黄兴军三个人是组长，自己主要在赌场维持秩序，黄兴军负责管账、分钱，赌场按照10%的比例抽水，在赌场的股东轮流抽水，赌场经营十来天共计抽水有十多万的样子，自己分得8000元左右。赌场经营期间，由于陈跃云家中办丧事停了三天，之后曾繁荣退出了，由曾跃兵等人入股。我这一股的股东有黄兴军、曾华、夏敬、夏开银、黄站文、刘春华、张昌仟等人。
11、上诉人张志家供述：2012年11月份，我受夏旭日邀集参与开设赌场，冷家嘴社区的夏旭日、邓向阳、黄兴军等20多个股东占3股，家兴的曾繁荣等股东占1股，赌场以押“豹子”的方式赌博，抽水盈利，参赌人数多达数十人，我共计分得4000元左右。股东负责在赌场抽水、凑角，水钱一直由黄兴军管理。
12、上诉人黄兴军供述：我参与开设赌场，负责管理水钱、分账。赌场分为四大股，夏旭日为首占一股、张志家为首占一股、曾繁荣为首占一股、张建新和邓向阳为首占一股，每股有若干小股东，自己负责分红的时候，将水钱平分成四份，再由邓向阳、夏旭日、张志家、曾繁荣四个大股东将水钱分给下面的小股东，曾繁荣退股后，由张拥华、刘初开拿钱。赌场从2012年11月10日到13日搞了四天，后陈跃云家中办丧事停了3天，接着从l7日直到21日被抓，共计抽水十多万元，我共分了6000多元。
13、原审被告人邓向阳供述：赌场主要是夏旭日、张志家、曾繁荣等人搞起来的，开始11月10日至13日，曾繁荣、刘平安等六人占1股，夏旭日、黄兴军、张志家等人占3股；17日至21日，曾繁荣、刘平安退股，曾跃兵、曾胜兵等人加入，改为曾跃兵等11人占1股；夏旭日等人这边也陆续有人加入，我是11月13日入股，共分了2400元。
14、原审被告人曾繁荣、刘初开、张拥华、曾年山、曾定初、曾跃兵、曾胜兵、张建新、夏敬、曾华、张昌仟、刘春华、张春雨、黄站文、夏开银、黄汉平、曾祥、曾红贵、曾华初、刘云强、陈跃中、刘平安均对参与开设赌场的犯罪事实供认不讳，且供述之间相互印证。
本院认为，原审被告人夏旭日为逞强好胜，伙同他人在公共场所随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪；原审被告人夏旭日、上诉人（原审被告人）张志家、黄兴军、原审被告人邓向阳、曾繁荣、刘初开、张拥华、曾年山、曾定初、张建新、夏敬、曾华、张昌仟、刘春华、张春雨、黄战文、夏开银、曾祥、曾红贵、曾华初、刘云强、陈跃中、刘平安、黄汉平等人以营利为目的，伙同他人开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。原审被告人夏旭日在寻衅滋事、开设赌场犯罪中均起主要作用，均系主犯；上诉人（原审被告人）张志家、黄兴军、原审被告人邓向阳、曾繁荣、刘初开、张拥华、曾年山、曾定初、张建新、夏敬、曾华、张昌仟、刘春华、张春雨、黄战文、夏开银、曾祥、曾红贵、曾华初、刘云强、陈跃中、刘平安在开设赌场犯罪中均起主要作用，均系主犯，均应当按照其所参与的全部犯罪进行处罚。原审被告人黄汉平在犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。张志家、黄兴军、陈跃中、曾华、夏敬、张春雨、刘春华、曾定初、黄战文、夏开银、张拥华、刘云强、张昌仟、黄汉平到公安机关自动投案，并如实供述了其犯罪事实，系自首，依法均可以从轻处罚或者减轻处罚。原审被告人夏旭日在寻衅滋事犯罪案发后，到公安机关自动投案，并如实供述了其犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚或者减轻处罚；案发后赔偿被害人陶智祖的经济损失，可以酌情从轻处罚。原审被告人夏旭日一人犯两罪，依法应予数罪并罚。
张志家上诉提出，在全案中没有起主要作用，原审认定其主犯不当。经查，张志家邀集他人开设赌场，参与赌场管理和分赃，在开设赌场犯罪中起重要作用，原审认定其主犯并无不当。张志家的此上诉理由不成立，本院不予采纳。张志家、黄兴军上诉均提出，案发后投案自首，认罪态度好，原审量刑过重。经查，上诉人张志家、黄兴军、原审被告人邓向阳、张春雨一贯表现良好，案发后均自动投案，有悔罪表现，综合其犯罪情节和悔罪表现，可在原审基础上进一步从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款（一）项、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十九条第一款、第六十七条第一、三款、第六十九条、第四十二条、第四十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省安化县人民法院（2013）安法刑初字第195-1号刑事判决对原审被告人夏旭日、曾繁荣、刘初开、张拥华、曾年山、曾定初、张建新、夏敬、曾华、张昌仟、刘春华、黄战文、夏开银、曾祥、曾红贵、曾华初、刘云强、陈跃中、刘平安、黄汉平的判决及对上诉人（原审被告人）张志家、黄兴军、原审被告人邓向阳、张春雨的定罪部分；
二、撤销湖南省安化县人民法院（2013）安法刑初字第195-1号刑事判决对上诉人（原审被告人）张志家、黄兴军、原审被告人邓向阳、张春雨的量刑部分；
三、上诉人（原审被告人）张志家犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金四千元（已缴纳）；
四、上诉人（原审被告人）黄兴军犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金六千元（已缴纳）；
五、原审被告人邓向阳犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金二千元（已缴纳）；
六、原审被告人张春雨犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金五千元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人张志家的刑期从2013年8月29日起至2013年12月28日止；黄兴军的刑期从2013年8月29日起至2013年12月28日止；邓向阳的刑期从2013年8月29日起至2013年12月28日止；张春雨的刑期从2013年8月29日起至2013年12月28日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 叶 青
审 判 员 徐先波
代理审判员 杨月斌
二〇一三年十二月二十六日
书 记 员 蔡芬芳