10
江苏省苏州市吴江区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）吴江商初字第01326号
原告中国农业银行股份有限公司吴江分行，住所地苏州市吴江区松陵镇永康路202号。
负责人陈刚，该行行长。
委托代理人徐向东，江苏简文律师事务所律师。
委托代理人周振宇，江苏简文律师事务所律师。
被告吴江鑫如织造有限公司，住所地苏州市吴江区平望民营经济开发区。
法定代表人陆六宝，该公司经理。
被告吴江市福鼎纺织有限公司，住所地苏州市吴江区平望镇梅堰敬业路。
法定代表人俞荣珍，该公司执行董事。
委托代理人张如荣，该公司员工。
被告计卫林。
被告仲卫勤。
原告中国农业银行股份有限公司吴江分行（以下简称农业银行）与被告吴江鑫如织造有限公司（以下简称鑫如公司）、吴江市福鼎纺织有限公司（以下简称福鼎公司）、计卫林、仲卫勤金融借款合同纠纷一案，本院于2015年7月8日立案受理，依法由审判员游佳适用简易程序于2015年8月24日公开开庭进行了审理，原告农业银行的委托代理人周振宇、被告福鼎公司的委托代理人张如荣、被告计卫林到庭参加诉讼。被告鑫如公司、仲卫勤经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告农业银行诉称：2014年6月9日，被告计卫林、仲卫勤与原告签订编号为32100520140002804的《最高额保证合同》，约定被告计卫林、仲卫勤为被告鑫如公司自2014年6月9日至2015年6月8日期间由向原告借款形成的债务提供最高余额2500万元的连带责任保证担保。2014年6月10日，被告鑫如公司与原告签订编号为32100120140005116的《最高额抵押合同》，约定由被告鑫如公司以自有的房产（产权证号：040075**）为2014年6月10日至2016年6月9日期间被告鑫如公司向原告借款形成的债务提供最高余额230万元的抵押担保。后双方办理了抵押登记手续。同年7月30日，被告鑫如公司与原告签订《流动资金借款合同》，约定被告鑫如公司向原告借款300万元，借款期限为1年，执行年利率7.5%。同日，被告福鼎公司与原告签订编号为32100120140090798的《保证合同》，约定被告福鼎公司为被告鑫如公司的上述借款合同项下债务提供连带责任保证担保。原告依约发放贷款后，被告未能按约定履行还款义务。原告遂诉至法院，请求判令：1、被告鑫如公司归还借款本金300万元，并支付利息38750元、罚息0元、复利286.59元（该利息、罚息、复利均暂计至2015年3月13日，2015年3月14日起的利息、罚息、复利等按借款合同约定利率计算至判决书确认的付款日）；2、被告鑫如公司承担原告为诉讼支付的律师费71380元；3、本案诉讼费由被告鑫如公司承担；4、原告就被告鑫如公司的抵押物（房产他项权证号：xxxxx）在抵押权范围内优先受偿；5、被告福鼎公司、计卫林、仲卫勤对被告鑫如公司的债务承担连带清偿责任。庭审中，原告明确罚息自借款合同约定的借款期限届满之次日起计算。
被告福鼎公司辩称：1、本案所涉担保未经过答辩人公司股东会决议同意，双方签订《保证合同》的行为属于恶意串通，违反了《民法通则》第五十八条第四款及《合同法》第五十二条第二款之规定；2、被告鑫如公司隐瞒真实的资金负债，提供虚假贷款资料，虚构贸易背景，有金融骗贷嫌疑，请求法院将本案移送吴江区公安局立案侦查。
被告计卫林辩称：对欠款的事实无异议，但对原告提供的《最高额保证合同》落款处的日期有异议，签订时间并非2014年6月9日，要求原告提供2014年6月9日的柜面监控录像，否则该份合同应属无效。
被告鑫如公司、仲卫勤均未作答辩，亦未提交任何证据。
经审理查明：2014年7月30日，鑫如公司作为借款人、农业银行作为贷款人，双方签订《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》（编号：32010120140013236），约定：鑫如公司向农业银行借款300万元，借款期限为一年；借款执行固定利率，按照合同签订日单笔借款期限所对应的人民银行公布的同期同档次基准利率上浮25%，直至借款到期日；按月结息，结息日为每月的20日；借款人未按约定期限归还借款本金，贷款人对逾期借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率基础上上浮50%计收罚息；借款人未按期支付利息的，贷款人从未按期支付之日起按月计收复利。借款到期之日前未按期支付利息的，按合同约定的借款利率计收复利；借款到期之日后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利；如借款人未按约定履行还款义务，贷款人有权停止发放借款，提前收回已发放借款，宣布借款人与贷款人签订的其他借款合同项下借款到期；因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁方式实现债权的，贷款人为此支付的律师费、差旅费及其他实现债权的费用由借款人承担。同日，农业银行发放300万元贷款，并且在借款凭证上明确借款到期日为2015年7月29日，执行利率为7.5%。
2014年7月1日，福鼎公司经董事（股东）会决议，同意为鑫如公司向农业银行申请融资提供担保，担保总金额不超过1300万元。2014年7月30日，福鼎公司作为保证人与农业银行签订《保证合同》（编号：32100120140090798），约定：被告福鼎公司为上述借款合同项下债务提供保证担保。保证范围包括借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用；保证方式均为连带责任保证；保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年；本合同所担保的债权同时存在物的担保（含债务人或第三人提供）和保证担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。债权人已经选择某一担保来实现债权的，也可同时主张通过其他担保来实现全部或部分债权。
2014年6月9日，计卫林、仲卫勤作为保证人与农业银行签订《最高额保证合同》（编号：32100520140002804），约定：计卫林、仲卫勤同意为鑫如公司自2014年6月9日至2015年6月8日期间，在农业银行办理各类贷款、商业汇票承兑等业务而形成的债务提供最高额保证担保，担保的债权最高余额为2500万元。合同中有关保证范围、保证方式、保证期间及保证责任承担的约定均与前述《保证合同》的约定一致。
2014年6月10日，鑫如公司作为抵押人、农业银行作为抵押权人，双方签订《最高额抵押合同》（编号：32100620140005116），约定：鑫如公司同意以其名下位于苏州市吴江区平望镇端市村的房产作为抵押物，以担保鑫如公司自2014年6月10日至2016年6月9日期间在农业银行办理人民币／外币贷款、商业汇票承兑等业务而形成的债务，担保的债权最高余额为230万元，抵押担保的范围包括借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用。双方于2014年6月11日办理抵押登记手续，他项权证号为：苏房他证吴江字第001948**号，登记的债权数额为230万元。目前，上述抵押物已被法院查封。
贷款发放后，鑫如公司未按约定履行还款义务，农业银行遂主张提前收回贷款。截至2015年3月13日，鑫如公司尚结欠农业银行借款本金300万元、利息38750元、复利286.59元。
另查明：2014年6月9日至2015年8月24日，鑫如公司共向农业银行借款五笔，具体为：2014年6月11日借款200万元，2014年7月30日借款300万元，2014年9月17日借款325万元，2014年9月19日借款290万元，2014年12月19日借款98万元，合计1213万元。
再查明：2015年6月25日，农业银行与江苏简文律师事务所签订《聘请律师合同》，前者委托后者代理本案诉讼事宜，并于2015年8月24日支付律师费71380元。
以上事实，由原告提供的流动资金借款合同、借款凭证、董事（股东）会决议、保证合同、最高额保证合同、最高额抵押合同、他项权证、贷款提前到期通知书、担保人履行责任通知书、欠息清单、聘请律师合同、律师费支付凭证以及到庭当事人的庭审陈述等证据予以证实。
本院认为：原告与被告鑫如公司签订的《流动资金借款合同》和《最高额抵押合同》系双方当事人真实意思表示，两份合同依法成立并有效。原告依约发放贷款后，被告鑫如公司未按约定履行还款义务，理应承担相应违约责任。原告主张提前收回贷款，要求被告鑫如公司归还尚欠借款本金，并支付相应利息的诉请，于法有据，本院予以支持。关于律师费的主张，原告当庭提交的《聘请律师合同》及律师费的转账凭证，虽然已超过举证期限，但因上述证据与案件的基本事实有关，即直接关系到原告因实现债权而产生的各项费用的认定，故本院对上述证据予以采纳。又因《流动资金借款合同》明确约定了律师费的承担，且原告已实际支付上述费用，故本院对律师费的主张予以支持。原告依据有效的抵押合同的约定，主张对抵押物行使优先受偿权，于法有据，应予支持。
原告与被告福鼎公司签订的《保证合同》以及原告与被告计卫林、仲卫勤签订的《最高额保证合同》系各方当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，上述合同依法成立并有效。关于被告福鼎公司的辩解意见，本院认为，首先，针对被告的辩解意见，原告当庭补充提交了被告福鼎公司的《董事（股东）会决议》，可证明被告福鼎公司为被告鑫如公司的借款提供担保系经过公司股东会决议同意；其次，即使被告福鼎公司的对外担保未经过公司股东会决议同意，被告福鼎公司在保证合同上签章的行为足以表明其同意承担保证责任，而其公司有关对外担保的决议程序并不能对抗善意第三人；最后，被告福鼎公司未提供初步证据证明被告鑫如公司存在骗取银行贷款的嫌疑。综上，本院对被告福鼎公司的辩解意见不予采纳。关于被告计卫林的辩解意见，本院认为，被告计卫林对《最高额保证合同》中其本人签名的真实性无异议，并在庭审中表示签字前已阅读合同相关内容，故应视上述合同的签订为其真实意思表示，而合同落款处时间的书写并不影响合同效力，本院对其辩解意见不予采纳。被告福鼎公司、计卫林、仲卫勤作为保证人，应分别根据《保证合同》及《最高额保证合同》的约定，对被告鑫如公司的债务承担连带清偿责任。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十九条、第一百八十七条、第一百九十五条、第一百九十八条、第二百零三条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告吴江鑫如织造有限公司应归还原告中国农业银行股份有限公司吴江分行借款本金300万元、利息38750元、复利286.59元（截至2015年3月13日）及自2015年3月14日起至实际清偿之日止的利息、罚息、复利（按合同约定借款利率计算至2015年7月29日，之后按合同约定借款利率上浮50%计算），以上各项合计于本判决生效后十日内履行（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：吴江农村商业银行营业部，账号：0706678011120100001793）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、被告吴江鑫如织造有限公司应于本判决生效后十日内赔偿原告中国农业银行股份有限公司吴江分行律师费损失71380元。
三、如被告吴江鑫如织造有限公司未按期履行上述第一、二项义务及其应承担的诉讼费用，则以被告吴江鑫如织造有限公司抵押的位于苏州市吴江区平望镇端市村的房产（他项权证号为：xxxxxxx）折价或以拍卖、变卖该抵押物所得价款在登记债权金额限额内，按案涉债权（300万元）占被告吴江鑫如织造有限公司担保总债权（1213万元）的比例优先清偿原告。不足部分，由被告吴江鑫如织造有限公司继续履行。
四、被告吴江市福鼎纺织有限公司、计卫林、仲卫勤对被告吴江鑫如织造有限公司的上述第一、二项义务及其应承担的诉讼费用承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
案件受理费减半收取15842元、保全费5000元，合计20842元，由被告吴江鑫如织造有限公司负担，并于本判决生效后十日内直接给付原告，原告预交的诉讼费用本院不再退还。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州工业园区支行营业部；户名：苏州市中级人民法院；账号10×××99，并将已交上诉费的凭证提交我院）。逾期不交按自动放弃上诉处理。
审判员 游佳
二〇一五年九月十六日
书记员 郁茜
附：相关的法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确的，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款期间不满1年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间1年以上的，应当在每届满1年时支付，剩余期间不满1年的，应当在返还借款时一并支付。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
《中华人民共和国物权法》
第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。
第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。
前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。
第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。
第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。
抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。
抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。
第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。
第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。
最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。
第二百零六条有下列情形之一的，抵押权人的债权确定：
（一）约定的债权确定期间届满；
（二）没有约定债权确定期间或者约定不明确，抵押权人或者抵押人自最高额抵押权设立之日起满二年后请求确定债权；
（三）新的债权不可能发生；
（四）抵押财产被查封、扣押；
（五）债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销；
（六）法律规定债权确定的其他情形。
第二百零七条最高额抵押权除适用本节规定外，适用本章第一节一般抵押权的规定。
《中华人民共和国担保法》
第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。
第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。