山东省淄博市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁03民终765号上诉人（原审被告）：淄博静轩环保设备厂。住所地：山东省淄博市博山开发区南域城村工业园。统一社会信用代码：91370304067361126D。法定代表人：孙静涛，厂长。被上诉人（原审原告）：河北广绿环保设备有限公司。住所地：河北省肃宁县新河肃路南侧、规划东绕城路西侧。统一社会信用代码：91130926592494779A。法定代表人：马国恩，总经理。委托诉讼代理人：许汉柱，男，1991年3月1日出生，该公司业务员，现住河北省沧州市肃宁县金鼎南区。上诉人淄博静轩环保设备厂（以下简称“静轩设备厂”）因与被上诉人河北广绿环保设备有限公司（以下简称“广绿公司”）买卖合同纠纷一案，不服山东省淄博市博山区人民法院(2017)鲁0304民初3457号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月5日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人的法定代表人孙静涛、被上诉人的委托诉讼代理人许汉柱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。静轩设备厂上诉请求：请求撤销原判第一项，予以改判或发回重审。事实和理由：一审判决认定事实错误。1、《环保设备采购合同》第八条约定“验收合格后支付20%”，该规定没有约定具体付款时间，上诉人不存在违约付款的行为；2、根据被上诉人一审提交的证据，不能确认被上诉人的设备达到合同第六条约定的要求，不能确认设备验收合格。广绿公司答辩称，合同中没有约定具体的付款日期并不意味着付款方可以随意决定付款时间，根据合同有关条款或根据交易习惯等确定，如仍确定不了则债权人可随时主张。被上诉人请求二审法院驳回上诉、维持原判。广绿公司向一审法院起诉请求：1、请求判令静轩设备厂支付迟延支付第三笔工程进度款的违约金102050.00元(从2016年8月12日至2017年1月17日)及迟延支付质保金的违约金85150.00元(从2017年8月12日至2017年12月21日)。2、静轩设备厂承担所有的诉讼费。一审法院认定事实：广绿公司（乙方）与静轩设备厂（甲方）于2016年7月12日签订《环保设备采购合同》，合同约定：第一条、供货范围：废气净化设备壹套。包括：溶媒吸附净化设备壹台（2.2m×8.4m），活性炭吸附设备壹台（2.4m×1.7m×1.7m）,软连接1套，电控箱1台（功率待定）。第二条、交货地点：买方厂内。第三条、整套设备总价（含17%增值税、含运费）：壹拾叁万元整，乙方向甲方提供增值税专用发票。第四条、供货期限：自收到甲方首付款之日起，12天内发货；除去不可抗拒因素外，因乙方原因导致交货日期后延，每延期一天，乙方按照合同总价的5‰向甲方交纳违约金，违约金直接从设备款中扣除。第五条、设备安装调试：由出卖人负责指导安装及调试。第六条、设备质量要求及净化废气效果要求：由乙方根据甲方提供的沥青拌合站实际情况，提出设计方案，按照国家或者行业相关标准、规范制造。废气处理效果达到90%以上，由甲方聘请专业机构检测（检测费用由甲方负责），实际检测废气处理效果不低于90%，视为设备验收合格。第七条、乙方对设备质量负责的条件及期限：设备正常运转下保修壹年。该设备所用溶媒及活性炭为使用消耗品，要求溶媒应在每3-6个月内更换一次，活性炭每使用6个月内更换一次。第八条、结算方式：首付20%，货到买方厂内支付50%，（设备在安装完十日内验收如十日内未验收视为设备验收合格）验收合格后支付20%（如未按时付款甲方应向乙方支付合同价日5‰的违约金），同时乙方提供增值税专用发票；保留10%作为质保金，若双方对设备质量无异议，质保期满后一周内，甲方一次付清。第九条、其他约定事项：设备安装用吊车及基础施工由甲方负责，基础图及尺寸由乙方提供；溶媒可由乙方回收，以旧换新，兑换比例为三吨废旧溶媒兑换一吨新溶媒。第十条：甲、乙双方若发生纠纷，应当及时协商解决，协商不成，由甲方所在法院管辖。第十一条、本合同自双方签字盖章后生效。合同附件与本合同具有同等法律效力；未尽事项，双方协商后作出补充规定，与本合同具有同等法律效力；本合同一式三份，甲方执二份，乙方执一份，质保期满后，本合同自动失效。2016年8月9日，被告主要负责人孙静涛签收了合同所涉货物。2016年8月13日，原、被告组织了设备验收，被告主要负责人孙静涛签字确认验收合格。静轩设备厂分别于2016年7月19日、2016年8月8日、2016年10月11日、2017年1月17日支付原告广绿公司26000.00元、65000.00元、7500.00元、26000.00元。2017年11月3日，广绿公司起诉静轩设备厂，要求静轩设备厂支付工程质保金13000.00元并承担违约金2000.00元。诉讼过程中，静轩设备厂提起反诉，要求广绿公司赔偿违约金5200.00元。一审法院于2017年12月6日作出（2017）鲁0304民初2968号民事判决，判决静轩设备厂支付广绿公司质保金5500.00元，赔偿违约金2000.00元，判决广绿公司支付静轩设备厂5200.00元。广绿公司不服一审判决，已提起上诉。一审法院认为，原告的诉讼请求分为两个部分，一是被告迟延支付原告第三笔工程进度款的违约金，二是被告迟延支付质保金的违约金。关于被告迟延支付质保金的违约金的诉讼请求，原告已在2017年11月3日起诉，在（2017）鲁0304民初2968号民事判决书进行了处理，原告再次起诉，构成重复诉讼，违反一事不再理的原则，对原告该部分的诉讼请求不予支持。关于被告迟延支付原告第三笔工程款的违约金的诉讼请求，原告在以前诉讼中并未主张，也未放弃，不构成重复诉讼。原、被告签订的《环保设备采购合同》系双方真实意思表示，依法成立并受法律保护。原、被告合同第八条约定“首付20%，货到买方厂内支付50%，（设备在安装完十日内验收如十日内未验收视为设备验收合格）验收合格后支付20%（如未按时付款甲方应向乙方支付合同价日5‰的违约金）”。2016年8月13日，被告主要负责人孙静涛签字确认设备验收合格。按照双方合同约定，被告自验收合格之日的次日即2016年8月14日即负有支付第三笔工程进度款的义务。被告实际于2017年1月17日支付原告的价款达到合同约定的20%的数额，构成违约。被告逾期付款，按照双方合同“如未按时付款甲方应向乙方支付合同价日5‰的违约金”的约定，原告主张被告支付以合同价13万元为基数，按照日5‰，计算自2016年8月12日至2017年1月17日期间的违约金102050.00元，远远大于按照中国人民银行同期同类贷款利率计算的逾期付款损失，明显过高。被告申请调整为日千分之一，予以支持。即原告有权要求被告支付以合同价13万元为基数，按照日1‰，计算自被告逾期付款之日即2016年8月15日至原告主张的2017年1月17日的违约金。即130000.00元*1‰*155天=20150.00元。原告要求支付102050.00元，超出部分，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十七条规定，判决：（一）被告淄博静轩环保设备厂自判决生效之日起十日内支付支付原告河北广绿环保设备有限公司违约金20150.00元。（二）驳回原告河北广绿环保设备有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4044.00元，减半收取计2022.00元，原告负担1805.00元，被告负担217.00元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院认定事实与一审查明事实一致，予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：上诉人行为是否构成违约，应否支付被上诉人违约金及违约金的具体数额。1、上诉人的法定代表人孙静涛在二审庭审中认可按照合同约定应当在验收合格当日支付第三笔工程进度款，但其主张经与被上诉人公司胡经理商量后被上诉人同意延期支付，但被上诉人不予认可，上诉人未提供任何证据予以证明，故对上诉人的上述主张，本院不予采信。2、2016年8月13日，上诉人的法定代表人孙静涛在验收报告上签字确认设备验收合格，其主张设备不符合合同约定质量要求，被上诉人不予认可，上诉人未提供证据证明，亦与其签字确认设备验收合格行为相悖，故其该主张不能成立。3、按照双方签订的《环保设备采购合同》第八条“验收合格后支付20%”的约定，验收合格当日付款条件即成就，上诉人即负有支付20%货款的义务，上诉人迟延付款的行为构成违约，应当承担违约责任。双方对一审判决确定的违约金额及计算方式未提出上诉，本院予以确认。综上所述，静轩设备厂的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费304.00元，由上诉人淄博静轩环保设备厂负担。本判决为终审判决。审 判 长 王忠熙审 判 员 王 鹏审 判 员 边存鑫二〇一八年四月十二日法官助理 宋 戈书 记 员 尹衍羚