湖南省张家界市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘08刑终86号
原公诉机关湖南省桑植县人民检察院。
上诉人（原审被告人）覃可勋，曾用名覃科勋，小名“覃波”，男，1980年6月5日出生，土家族，高中文化，永定区集镇建设管理站工作人员，住湖南省张家界市永定区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年2月7日被桑植县公安局刑事拘留。经桑植县人民检察院批准，2017年3月14日由桑植县公安局执行逮捕。现羁押于桑植县看守所。
上诉人（原审被告人）刘锦，男，1987年5月3日出生，土家族，小学文化，务工，住湖南省张家界市永定区。曾因犯盗窃罪，2015年3月31日被永定区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金二千元。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年2月7日被桑植县公安局刑事拘留。经桑植县人民检察院批准，2017年3月14日由桑植县公安局执行逮捕。现羁押于桑植县看守所。
上诉人（原审被告人）覃基文，绰号“基盖”，男，1990年4月27日出生，土家族，初中文化，无业，住湖南省张家界市永定区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年2月7日被桑植县公安局刑事拘留。经桑植县人民检察院批准，2017年3月14日由桑植县公安局执行逮捕。现羁押于桑植县看守所。
湖南省桑植县人民法院审理湖南省桑植县人民检察院指控原审被告人覃可勋、刘锦、覃基文犯贩卖毒品罪一案，于二〇一七年九月六日作出（2017）湘0822刑初70号刑事判决，原审被告人覃可勋、刘锦、覃基文不服，提出上诉，湖南省桑植县人民法院于2017年9月29日将案卷移送至本院，本院同日受理，依法组成合议庭。经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省桑植县人民法院经审理认定：被告人刘锦曾告诉被告人覃基文有冰毒出售并要其联系买家，桑植县澧源镇的吸毒人员谷某1也给覃基文打电话要其帮助联系购买冰毒。2017年2月5日22时许，覃基文给谷某1打电话称自己有毒品出售，并谈好以每克130元的价格贩卖100克冰毒给谷某1。覃基文又通过电话与刘锦联系告知有人找到自己要购买100克冰毒，要刘锦组织冰毒及样品。接电话时，被告人覃可勋、刘锦二人正在永定区新步步高超市后面的“七七客栈”002房间吸食冰毒，刘锦便要覃基文过来拿冰毒样品，覃基文在永定区新步步高超市附近从覃可勋手中拿到冰毒样品后，邀朋友覃某一起驾驶湘Ｇ×××××银白色沃尔沃小车到永定区教子垭镇雨溪附近找谷某1试吸冰毒样品。覃可勋给覃基文送冰毒样品后，就租乘湘Ｇ×××××出租车在永定区黄金塔小区内找“珊娃”赊购了90克冰毒，随后又返回新步步高超市附近接刘锦一起乘车至永定区官坪中巴车站时，覃可勋便携带90克冰毒下车等候，刘锦继续乘车朝桑植方向前行找覃基文取钱，车行驶至茅溪隧洞前通往茅溪水库方向的岔路口时，与驾车回头取冰毒的覃基文相遇，刘锦告知冰毒在覃可勋手中。于是，刘锦便上了覃基文驾驶的小车一同来到官坪中巴车站与覃可勋见面，覃可勋将手中的90克冰毒交给覃基文，并要求覃基文以每克110元的价格出售，售后利润双方平分。随后，覃可勋、刘锦、覃某及出租车司机周某1下车等候，由覃基文独自带着毒品驾车前往教字垭镇雨溪路段与谷某1进行毒品交易，在双方交易时被桑植县公安局民警当场抓获，并从覃基文驾驶的湘Ｇ×××××小车手刹处查获14包用透明塑料袋包装的冰毒疑似物。约二十分钟后，覃可勋、刘锦等人也被民警抓获。经称重，被查获的冰毒净重85.4克。经抽样检测，被查获的冰毒疑似物均检测出甲基苯丙胺成分。
上述事实有公诉机关当庭提交,且经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1、户籍资料证明，被告人覃可勋出生于1980年6月5日，被告人刘锦出生于1987年5月3日，被告人覃基文出生于1990年4月27日。案发时均具有完全刑事责任能力。
2、抓获经过证明，被告人覃可勋、刘锦、覃基文系抓获归案，不具有主动投案情节。
3、被告人覃基文的供述与辩解证明，案发前，刘锦曾对覃基文称自己手里有“东西”（指冰毒），并要其帮忙联系买家。2017年2月5日下午，覃基文告诉“喜哥”（指谷某1）有毒品销售，并谈好每克价格130元。覃基文便电话告诉刘锦有人要买100克冰毒，要刘锦准备毒品。当天晚上11点多，覃基文开着湘Ｇ×××××小车来到永定区新步步高商城附近从刘锦表哥（指覃可勋）手中取了冰毒样品后，邀朋友覃某一起来到茅溪隧洞口边与“喜哥”碰面并叫“喜哥”试货，“喜哥”试货认可后，覃基文便打电话叫刘锦送货，刘锦坐一辆出租车来到约定地点上了覃基文的车，并告诉覃基文货在自己老表手中。于是，覃基文又开着车在茅溪中巴车站接到刘锦老表，刘锦老表将90克冰毒放在覃基文的车挡位处，刘锦和其老表及覃某下车等候。覃基文便驾车来到“喜哥”所在的地方与其交易毒品时被公安民警抓获。
4、被告人覃可勋的供述与辩解证明，2017年2月5日下午5、6点左右，覃可勋到刘锦家吃饭，刘锦告诉覃可勋说“基盖”可能要100个“东西”（指冰毒）并要覃可勋帮忙取货。晚上8点多，覃可勋和刘锦在永定区新步步高附近的七七客栈002房间玩，刘锦接到“基盖”电话要“东西”，刘锦便要覃可勋将身上带的冰毒样品送给“基盖”试货，覃可勋便来到“基盖”沃尔沃车上将冰毒样品交给“基盖”后回到客栈。晚上11点左右，刘锦接到“基盖”要刘锦、覃可勋取冰毒的电话，覃可勋拦了一辆出租车，到官黎坪黄金塔安置区“珊娃”处以每克90元的价格赊购了90克冰毒。取到冰毒后，覃可勋乘车返回客栈接刘锦，二人共同乘车到茅溪隧洞爬坡的岔路旁，覃可勋拿着冰毒下车，刘锦一人坐车去了茅溪隧洞方向。几分钟后“基盖”开车过来了，覃可勋、刘锦二人便上了“基盖”的车，在车里覃可勋将毒品交给“基盖”，并告诉“基盖”只有90克冰毒，然后其余三人全部下车在出租车上等候。约二十分钟后，就被公安局抓了。
5、被告人刘锦的供述与辩解证明，2017年2月5日上午10点左右，覃可勋告诉刘锦自己手中有冰毒看有没有人要。因前几天，“基盖”打电话问过刘锦要毒品，于是刘锦就打电话问“基盖”要不要冰毒。当天下午，覃可勋到刘锦家吃过晚饭后在永定区新步步高超市旁的七七客栈开了002号房间，二人又在房间里吸食冰毒，在房间里接到“基盖”电话要试货，覃可勋就拿着冰毒样品从房间出去了。二十多分钟后，覃可勋回到房间，几分钟后又接到“基盖”电话催二人快点去。于是，覃可勋就说出去租车，十多分钟后，覃可勋就用别人的手机叫刘锦出来共同乘车往官坪给“基盖”送冰毒去。到茅溪中巴车站后，覃可勋拿着冰毒便下车在路边等，叫刘锦找“基盖”取钱，刘锦找到“基盖”后就上了“基盖”的车，并告知冰毒在覃可勋手里，便开车找覃可勋去，要求支付租车费的出租车司机一直在后面跟着，到茅溪中巴车站后，覃可勋在“基盖”车上将毒品放在车子档位处，刘锦、覃可勋以及“基盖”的朋友就下车了。“基盖”一个人开着车往桑植方向去了，中途，“基盖”还打电话就毒品的价格还过价，覃可勋还说每克110元，利润一边一半。同时证实，覃可勋卖的“东西”是从覃可勋幺幺“珊娃”手里拿的。
6、证人周某1（湘Ｇ×××××出租车司机）的证言证明，2017年2月5日晚上12点左右，周某1驾驶湘Ｇ×××××出租车行至永定区新步步高超市时，一男子（即覃可勋）要租车去黄金塔取东西，在车上，该男子说自己没带手机便借周某1的手机打了一个电话，车开到黄金塔小区原先上老铁路的坡边被租车男子叫停等候，一个摩托车开过来停在离出租车十几米远处，男子便下车和那个司机讲话，几分钟后上车返回步步高接了一个年轻男子。将车开到官坪中巴车站，包车的人下车，后上车的男子叫其开车去了茅溪隧洞，在隧道口前的岔路边停车，男子便下车上了湘Ｇ×××××小车往官坪开去，周某1为要租车费一直跟在后面，到官坪车站后从沃尔沃车上下来三个男子与先前下车的租车男子说了一会儿话，沃尔沃小车司机一个人就把车往桑植方向开走了，后面三个人上了出租车在车上等了大概半个小时左右就被公安民警被抓了。同时证实，租车的人借周某1的手机给150××××8012、139××××8857两个号码打了电话。
7、证人谷某1的证言证明，2017年2月5日晚上9点左右，“基盖”打电话告诉谷某1说有“东西”要谷某1去买，双方约好以每克130元的价格交易。凌晨，谷某1开着车来到雨溪附近的一个渣土填埋场等“基盖”，十多分钟后，“基盖”开着沃尔沃小车到达。谷某1上了“基盖”的车，“基盖”将车开往桑植方向200米左右，谷某1在车上试了冰毒样品，二人约定一手交钱一手交货，“基盖”掉头去取货，半个小时左右，“基盖”一个人开车过来，谷某1上了“基盖”的车，往前开了一百米左右，将车停在岔路口，从车的手刹边一个黑白相间的纸盒子中取出14包冰毒，谷某1正准备试货交易时被公安民警抓获。
8、证人覃某的证言证明，2017年2月6日凌晨，覃基文开车要覃某跟随其去官坪，快开到雨溪时，看见路边有辆车打着双闪，覃基文将车停在旁边，从路边车上下来一个人上了覃基文的车，并在车往前开了两、三百米后就在车后排采用烫吸的方式吸食冰毒，并要覃基文把货拿过来试一下再买。覃基文就把车往回开，上车的人在自己车边下了车。覃基文将车开到去茅溪水库的岔路边，就给一个人打电话，说到茅溪水库的岔路边等着，十多分钟左右，一辆出租车开过来停在旁边，从车上下来一个年轻人上了车要覃基文给钱，覃基文讲对方要先给货再给钱，覃基文就把车开到官坪中巴车站附近，一个四、五十岁的男子站在公路边，覃基文、年轻后生就下车了，四、五十岁的男子就给了覃基文一个盒子，覃基文拿着东西就一个人开车往桑植方向去了。其余几人在外面站一会儿，就上了出租车等候，凌晨2点左右，就被公安民警抓获了。
9、通话清单证明，①被告人覃基文所持号码为158××××0999的手机与刘锦所持号码为139××××8857的手机在2月5日20时39分有过通话且为主叫，同日23时33分、2月6日0时至01时有过通话；与谷某1所持号码为156××××4801的手机在2月5日20时、21时05分、22时、23时、2月6日0时有过通话；与覃某所持号码为151××××4319手机在2017年2月5日14时54分、2月5日21时14分、23时52分、2月6日0时有过通话。②被告人刘锦所持号码为139××××8857的手机与覃基文所持号码为158××××0999的手机在2017年2月6日0时至1时有过通话，证人周某1所持号码为158××××4582的手机在2月6日凌晨给刘锦打过电话。③被告人覃可勋所持号码为188××××5940的手机在2017年2月5日8时44分与“珊娃”号码为150××××8012的手机有过通话、2月5日15时32分至15时43分期间与“珊娃”、刘锦有过通话。④证人周某1所持号码为158××××4582的手机在2017年2月6日0时26分至0时37分给“珊娃”号码为150××××8012的手机、刘锦号码为139××××8857的手机打过电话。
10、搜查笔录证明，2017年2月6日02时，在见证人王某的见证下对覃基文驾驶的湘Ｇ×××××沃尔沃银白色小车进行搜查，在前排座位中间的挡位边发现一个纸盒，纸盒内发现14小包透明塑料袋装有透明晶体，在副驾驶的座位下发现一个塑料瓶制作的“冰壶”。
11、指认照片证明，由被告人覃基文、覃可勋指认运毒车辆（车牌号湘Ｇ×××××）、藏毒的地点、查获的冰毒疑似物。
12、称重笔录及毒品照片、称重照片证明，办民警在见证人王某的见证下，对扣押的14小包透明白色晶体进行称重,冰毒疑似物总净重85.4克。
13、毒品取样笔录及取样照片证明，办民警在见证人王某的见证下，对扣押的14小包冰毒疑似物依法进行取样，确定样品10小包。
14、张公物鉴（理化）字（2017）36号《张家界市公安局刑科所检验鉴定报告》证明，桑植县公安局送检的本案涉案的1至10号检材中均检出甲基苯丙胺成分。
15、辨认笔录12份证明，①证人周某1辨认出覃可勋就是2017年2月6日凌晨租其出租车的男子，辨认出刘锦就是其返回步步高超市附近上车的年轻男子，辨认出覃某是从湘Ｇ×××××车上下来的男子；②覃某辨认出刘锦就是上车找覃基文要钱的人，辨认出覃可勋就是给覃基文递纸盒子的人，辨认出覃基文就是邀其乘坐湘Ｇ×××××小车到官坪去的人；③被告人刘锦辨认出覃基文就是一起贩卖毒品的“基盖”，辨认出覃可勋就是一起贩卖毒品的老表；④被告人覃基文辨认出覃可勋就是一起贩卖冰毒的刘锦的老表，辨认出刘锦就是与其老表一起贩卖毒品的人；⑤被告人覃可勋辨认出覃基文就是一起贩卖毒品的“基盖”，辨认出刘锦为一起贩卖毒品的老表。
16、现场检测报告书证明，对被告人覃可勋、刘锦、覃基文的尿液检测呈甲基安非他明阳性，均系吸毒人员。
17、张家界市公安局永定区分局公安行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书、强制隔离戒毒决定书证明，①2016年6月7日，被告人覃可勋因吸毒被行政拘留十二日，同时被责令接受社区戒毒三年；②2016年7月7日，被告人刘锦因吸毒被行政拘留十五日，同时被强制隔离戒毒二年；③2016年12月16日，被告人覃基文因吸毒被行政拘留五日。
18、（2015）张定刑初字第162号《刑事判决书》释放证明书复印件证明，被告人刘锦因犯盗窃罪，于2015年3月31日被永定区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金二千元，同年7月7日刑满释放，系累犯。
19、张家界市中级人民法院指定管辖决定书、张家界市人民检察院指定管辖的批复证明，被告人覃可勋、刘锦、覃基文涉嫌贩卖毒品一案，由桑植县人民检察院审查起诉，由桑植县人民法院审判。
据此，原审依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人覃可勋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收财产人民币10000元；二、被告人刘锦犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收财产人民币10000元；三、被告人覃基文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收财产人民币10000元；四、依法扣押的85.4克甲基苯丙胺、三部手机，由扣押机关予以没收。
上诉人覃可勋提出本案系特情引诱，原判量刑过重，请求二审改判。
上诉人刘锦提出其在案件中没有直接关系，起次要作用，原判量刑偏重，请求二审改判。
上诉人覃基文提出其仅是双方的中间人，起次要作用，请求二审从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人覃可勋、刘锦、覃基文犯贩卖毒品罪的犯罪事实，有经原审法院庭审举证、质证并已在原审判决书中认证的各证据证明。证据来源合法，内容客观、真实，且能相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人覃可勋、刘锦、覃基文违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪。本案系共同犯罪，在共同犯罪中，覃基文联系毒品买家，进行交易；刘锦联系进购毒品；覃可勋取毒品，并与刘锦一同送毒品给覃基文进行交易；覃可勋、刘锦、覃基文还对贩卖毒品的利益分配进行商定。覃可勋、刘锦、覃基文在共同犯罪过程中，均积极实施犯罪行为，作用相当，均系主犯。故上诉人刘锦、覃基文提出仅起次要作用的上诉理由不能成立，本院不予采纳。根据覃基文、刘锦、覃可勋的庭前供述，刘锦在案发前便提出贩卖毒品的犯意，因此本案不存在犯意引诱。本案涉案的毒品，是刘锦、覃可勋按照实际进购的毒品数量交付给覃基文进行交易，亦不存在数量引诱。故上诉人覃可勋提出本案系特情引诱的理由不能成立，本院不予采纳。上诉人刘锦曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。覃可勋、刘锦、覃基文贩卖毒品的数量达85.4克，原审法院结合全案的案情、认罪态度等情节，依法分别判处覃可勋、刘锦、覃基文有期徒刑十五年，并无不当。故上诉人覃可勋、刘锦、覃基文提出原审判决量刑偏重的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，原审判决认定案件事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 明
审 判 员 涂明珠
审 判 员 张 晓
二〇一七年十一月十三日
法官助理 陈劲兵
书 记 员 龚姣英
附相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。