山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁04民终845号上诉人（原审原告）：枣庄市市中区市容环境卫生管理局,住所地山东省枣庄市市中区解放北路270号。法定代表人：ＸＸ，该局局长。委托诉讼代理人：黄亮，男,该局工作人员。委托诉讼代理人：任为先，山东明公律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘军，男，1964年4月10日出生，汉族，住山东省枣庄市市中区。委托诉讼代理人：顾德华，山东齐鲁（枣庄）律师事务所律师。上诉人枣庄市市中区市容环境卫生管理局（以下简称市中环卫局）因与被上诉人刘军劳动争议纠纷一案，不服山东省枣庄市市中区人民法院（2017）鲁0402民初3438号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。市中环卫局上诉请求：请求发回重审或依法改判赔偿金额为3.3万元。事实和理由：一审法院认定事实不清。2014年9月12日市中环卫局与刘军签订了《补偿协议》，本协议书合法有效，有刘军签名，虽未履行，是系由于刘军未提供银行账户及未到市中环卫局领取的原因造成的，市中环卫局仅应支付刘军各项补偿款3.3万元，不应再支持其他费用。综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律不当，故根据民事诉讼法相关规定，提起上诉，请求二审法院依法裁判，实现请求事项。刘军辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，市中环卫局的上诉请求及理由不能成立，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。同时对刘军的生活费应计算至市中环卫局履行完毕止。刘军是伤残退伍军人，因公致残等级7级，在市中环卫局工作期间发生工伤，市中环卫局作为管理机关为逃避责任，滥用诉权，不予认可刘军发生工伤的事实，也不依法进行赔偿，通过两次仲裁委劳动争议仲裁、两次一审法院审判、两次中级法院审理，其滥用诉权的目的是不予兑现法律规定应当支付给刘军的赔偿数额。请求二审法院在维持原判的基础上根据伤者的实际情况以及生活费用的增加，对新增加的生活费用请求二审法院一并予以确认。市中环卫局向一审法院起诉请求：市中环卫局不应支付刘军伤残补助金、工伤医疗补助金、伤残就业补助金、生活津贴、停工留薪期间工资差额、伙食补助费共计127661元，仅应支付刘军3.3万元。一审法院认定事实：刘军系市中环卫局职工。2013年12月13日，刘军在工作中左手被挤伤，送往枣庄市市立医院治疗，共计住院治疗84天。2016年3月8日枣庄市市中区人力资源和社会保障局作出市中人社函[2016]9号认定工伤决定书，认定刘军所受伤害为工伤。2017年2月28日枣庄市劳动能力鉴定委员会作出枣劳鉴[2017]209号初次（复查、复核）鉴定结论书，鉴定结论为：玖级，无生活自理障碍。刘军自受伤后未再上班，且市中环卫局亦未安排刘军工作。市中环卫局未为刘军缴纳工伤保险。市中环卫局发放刘军工资至2015年3月。刘军主张其受伤前12个月的平均工资为800元/月，市中环卫局不予认可，但在一审法院的法定期间未提供证据。在审理中，刘军主张自2015年4月至2017年3月14日的生活费，放弃主张其他期间的生活费及停工留薪期的差额工资。市中环卫局提交一份落款日期为2014年9月12日的《补偿协议》，内容为“甲方市中环卫局，乙方刘军，乙方系复员退伍军人，在退伍后已安置工作，因单位效益不好下岗，后为甲方提供劳务。2013年12月13日在提供劳务时将左手挤伤一事的补偿事宜，甲乙双方经充分协商一致，达成以下书面协议，共同遵守执行：一、乙方自愿受偿伤残补偿金、护理费、误工费、交通费等与此事故相关的所有费用，共计叁万叁仟元整（33000元整）。二、上述费用于本协议签字之日一次性现金支付给乙方，由乙方自由支配，与甲方无关。三、医疗等相关费用，甲方已于本合同前支付完毕。四、本协议一次性终结处理协议，甲乙双方的所有权利义务已处理完毕。五、本协议自甲乙双方签字时生效，本协议一式两份，甲乙双方各执一份。”刘军在该《补偿协议》上签字，但市中环卫局未在该《补偿协议》上盖章，且市中环卫局未按照协议约定实际支付给刘军33000元。另查明，2016年度枣庄市职工月平均工资为4436.75元。枣庄市市中区最低工资标准：2012年3月1日至2013年2月28日为1100元/月，2013年3月1日至2014年2月28日为1220元/月，2014年3月1日至2015年2月28日为1350元/月，2015年3月1日至2016年5月30日为1450元/月，2016年6月1日至今为1550元/月。再查明，2017年刘军作为申请人以市中环卫局为被申请人向枣庄市市中区劳动人事争议仲裁委员会申请裁决：一、解除申请人与被申请人之间的劳动关系；二、支付申请人的一次性伤残补助金10980元；三、支付申请人的工伤医疗补助金28973元；四、支付申请人的伤残就业补助金49668元；五、支付申请人的生活费32940元；六、支付申请人停工留薪期间12个月的工资差额3840元；支付申请人住院期间的伙食补助费1260元。枣庄市市中区劳动人事争议仲裁委员会于2017年8月20日作出市中劳仲案字[2017]第182号裁决书，裁定：一、解除申请人刘军与被申请人枣庄市市中区市容环境卫生管理局之间的劳动关系；二、被申请人枣庄市市中区市容环境卫生管理局在裁决生效后10日内支付申请人一次性伤残补助金10980元、一次性工伤医疗补助金28973元、一次性伤残就业补助金49668元、生活津贴31260元、停工留薪期间的工资差额3840元、伙食补助费1260元；三、驳回申请人刘军的其他仲裁请求。市中环卫局对该裁决不服，在法定期间内向一审法院提起诉讼。一审法院认为，职工发生工伤事故后，有权享受《工伤保险条例》规定的相关待遇。本案争议焦点为刘军是否有权要求市中环卫局支付其工伤保险待遇。1.市中环卫局提交的《补偿协议》上仅有刘军签字，而市中环卫局未盖章，因此该《补偿协议》约定的生效条件并未成就。况且市中环卫局亦未实际履行该《补偿协议》，故该《补偿协议》未生效，刘军无需遵守《补偿协议》的约定。2.《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。”本案中，刘军系市中环卫局职工，双方之间存在劳动关系。刘军在工作期间发生工伤，应当依法享受工伤保险待遇。市中环卫局作为用人单位未依法缴纳工伤保险费，应支付工伤保险待遇。综上，刘军有权要求市中环卫局支付工伤保险待遇。一、关于伤残补助金、工伤医疗补助金、伤残就业补助金问题。《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。第六十四条规定“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受××前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”。《山东省贯彻实施办法》第二十五条规定“···工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：七级12月个月，八级10个月，九级7个月，十级4个月；一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级20个月，八级16个月，九级12个月，十级8个月···一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金所需资金，用人单位已经参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付；未参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，由用人单位支付”。本案中，刘军提出解除双方之间的劳动关系，符合法律规定，予以准许。刘军作为市中环卫局的工伤职工，其伤残经鉴定为玖级，无生活自理障碍。市中环卫局作为用人单位应支付刘军一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金。刘军主张受伤前12个月的平均月工资为800元，市中环卫局对此不予认可，但在一审法院给予的期间内未提供证据予以反驳，应承担举证不能的责任，认定刘军受伤前12个月的平均月工资为800元。现刘军主张一次性伤残补助金10980元、一次性医疗补助金28973元、一次性伤残就业补助金49668元，符合法律规定，且是对自己权利的处分，予以支持。二、关于生活费问题。刘军自受伤后未再上班，且市中环卫局亦未安排刘军工作。市中环卫局发放刘军工资至2015年3月，现刘军主张自2015年4月至2017年3月14日的生活费。一审法院认为，虽然非刘军原因未向市中环卫局提供劳动，但基本生活费是用人单位依法承担的一种社会责任，并不是劳动者付出劳动的对价，因此市中环卫局应向刘军支付基本生活费。参照枣庄市市中区最低工资标准的70%，一审法院支持市中环卫局应支付刘军生活费共计24517.5元（1450元×70%×14个月+1550元×70%×9.5个月）。三、关于住院伙食费问题。《工伤保险条例》第三十条规定“····职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”刘军住院共计84天，市中环卫局应支付刘军住院期间伙食补助费1260元。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第二十七条，《山东省贯彻实施办法》第二十五条，《工伤保险条例》第三十条、第三十七条之规定，判决：一、原告枣庄市市中区市容环境卫生管理局于判决生效后十日内支付被告刘军一次性伤残补助金10980元、一次性医疗补助金28973元、一次性伤残就业补助金49668元；二、原告枣庄市市中区市容环境卫生管理局于判决生效后十日内支付被告刘军生活费24517.5元、住院伙食费1260元；三、其他仲裁请求和诉讼请求不予支持。如未在判决指定的期限内履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据质证。刘军提交了其本人的军人残疾证以及伤残等级残疾证。证明刘军是伤残军人，于1981年参加对越反击战。根据国家目前的政策，对伤残军人应当予以照顾及扶助。市中环卫局的质证意见为：对证据原件无异议，与本案没有任何关系。本案是劳动争议引起的工伤赔偿。一审法院已经认定双方之间劳动关系已经解除。刘军对一审判决没有异议，没有提起上诉。关于增加补偿的问题客观不存在。对伤残军人应当予以照顾及扶助与市中环卫局没有关系。本院对一审查明的事实依法予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案一审中已经查明和认定刘军系市中环卫局的职工，2013年12月13日，刘军在工作过程中受伤，被认定为工伤，并经劳动能力鉴定工伤等级为九级。依照《工伤保险条例》的规定，市中环卫局应当为刘军落实相关工伤保险待遇。2014年9月12日的《补偿协议》第五条约定：“本协议自甲乙双方签字时生效，本协议一式两份，甲乙双方各执一份。”市中环卫局在协议中并未签字或盖章，因此该协议并未生效，市中环卫局亦未支付相关费用，故刘军不受该协议约束。市中环卫局对其上诉主张并未提供充分有效的证据加以证实，应承担不利后果。市中环卫局上诉主张依照补偿协议约定仅应支付3.3万元，理由不当，本院不予支持。一审法院所确定市中环卫局向刘军支付的各项费用，于法有据。刘军对一审判决并未提出上诉，其请求增加生活费，本院不予审查。综上所述，市中环卫局的上诉请求不能成立，应不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由枣庄市市中区市容环境卫生管理局负担。本判决为终审判决。审判长  韩茂森审判员  李政远审判员  李 帅二〇一八年六月二十九日书记员  蓝 月