台州市椒江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙1002刑初180号
公诉机关台州市椒江区人民检察院。
被告人王永洪，男，1973年1月22日出生于云南省镇雄县，汉族，初中文化，农民，住镇雄县。1994年4月29日因犯抢劫罪被判处有期徒刑五年；1999年11月26日因犯盗窃罪被判处有期徒刑八年，2004年1月16日刑满释放。2016年9月30日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年10月14日经台州市椒江区人民检察院批准被逮捕。现羁押于台州市看守所。
辩护人胡啸风，湖北金楚律师事务所律师。
台州市椒江区人民检察院以台椒检公诉刑诉〔2017〕114号起诉书指控被告人王永洪犯盗窃罪、强奸罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，不公开开庭审理了本案。台州市椒江区人民检察院指派检察员项卫兵出庭支持公诉，被告人王永洪及其辩护人胡啸风、侦查人员余某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
台州市椒江区人民检察院指控，2016年7月26日凌晨，被告人王永洪进入椒江区前所街道东门路208号董某的暂住房，窃得董某放在床头的VIVO手机1部（鉴定价值为人民币812元）。随后，被告人王永洪发现董某1人在房间内睡觉，欲强行与董某发生性关系，遂将董某按在床上脱去其内裤，还用手将董某口鼻捂住，威胁其不要叫喊，用嘴亲其脖子和右胸部，并用手抠摸其阴部，后因董某多次借口患有心脏病要喝水而放弃并离开现场。
2016年9月29日16时许，被告人王永洪被抓获，并在其身上搜到从董某处所窃的VIVO手机1部，现该手机已发还给董某。
对指控的事实，公诉人当庭宣读和出示了下列证据：1.户籍证明、刑事判决书、释放证明书、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单、调取证据材料清单、浙江大唐电子通信有限公司销售系统截图照片、接受证据清单、吊带睡裙照片等；2.证人韩某2、胡某的证言、抓获经过、情况说明；3.被害人董某的陈述；4.被告人王永洪的供述和辩解；5.价格认定结论书、法庭科学DNA鉴定书；6.现场勘验检查笔录及照片、检查笔录、搜查笔录、辨认笔录；7.监控视频光盘。
公诉机关认为，被告人王永洪以非法占有为目的，入户窃取他人财物，价值人民币812元；并且以暴力手段，违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百三十六条第一款的规定，应当以盗窃罪、强奸罪追究其刑事责任。被告人王永洪在强奸犯罪过程中，系犯罪中止，应当减轻处罚。请依法判处。
被告人王永洪辩解没有入户盗窃、强奸，手机和钱在外面地上捡的。其辩护人辩称本案证据不足，难以排除合理怀疑，应判定被告人无罪，理由：1.证人的证言属传来证据，可信度不高；2.被害人陈述先后不稳定、不一致，可信度不高；3.指控被告人采用暴力手段，而被害人的伤势未达到轻微伤以上，其伤势无法得以证明；4.法庭科学DNA鉴定书，DNA来源存疑，鉴定意见存疑。
经审理查明，2016年7月26日凌晨，被告人王永洪在台州市椒江区前所街道东门路推门进入208号董某的住处，窃取董某置在床头的VIVO牌移动电话1部（价值人民币812元）。随后，王永洪见董某穿着内衣单独睡在床上，便产生奸淫的邪念，遂将董某按在床上强行脱去内裤，还用手捂住董某的口鼻，威胁其不要叫喊，接着，用嘴亲其脖子、右胸部，用手抠摸其阴部，董某见无法脱身，便借口自己患心脏病需要喝水，经董某多次请求，王永洪至外间为其倒水时董某乘机逃脱。
同年9月29日下午，被告人王永洪在临海市桃渚镇蒲兰头村的暂住处被民警抓获，民警当场在其身上查获赃物VIVO牌移动电话，该赃物已返还被害人。
认定上述事实的证据，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.被害人董某的陈述证实，案发当日凌晨，董某在自己住处睡觉被惊醒，见一男子趴在她身上，用嘴亲其脖子、胸部，董某用双手推该男子，该男子说自己喜欢她，要与其发生性关系，并伸手将其内裤脱掉，还怕董某喊叫就捂住其嘴，同时用手抠摸其阴部，董某见无法脱身，便借口自己患心脏病需要喝水，经董某多次请求，该男子出房间为其倒水时，董某乘机逃脱。
2.证人胡某的证言的证言证实，案发当日凌晨，其亲戚董某跑到其住处敲门，说家里有小偷，当他们一起赶到董某的住处时小偷已经跑掉了。
3.证人韩某1的证言证实，韩某1在船上干活时认识被告人王永洪，王永洪曾为其介绍工作到过韩某1的住处，见过其妻董某。
4.吊带睡裙照片证实，案发时被害人穿着情况。
5.搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单分别证实，被告人王永洪被抓获时，侦查人员依法对其进行人身搜查，扣押赃物VIVO牌移动电话1部，已返还被害人。
6.调取证据材料清单、浙江大唐电子通信有限公司销售系统截图照片、接受证据清单分别证实，被害人购买移动电话时相关书证。
7.现场勘验检查笔录及照片分别证实，公安侦查人员对案发现场勘验检查、拍照。
8.检查笔录证实，侦查人员对被害人董某的全身进行检查，其体表鼻子左侧上方、下方有划痕并拍照固定，并提取唾液擦拭物、DNA血样等物证，后对被告人王永洪提取DNA血样。
9.情况说明及附件分别证实，侦查人员依照法定程序提取各类物证、保存、送检。
10.侦查人员余某的证言证实，余某当庭陈述公安侦查人员依法提取物证。
11.法庭科学DNA鉴定书证实，被害人脖子、右胸部处的唾液均检见混合STR分型谱带，不排除由被害人董某和被告人王永洪STR分型混合形成。
12.刑事判决书、释放证明书确认，被告人王永洪曾因犯抢劫罪、盗窃罪分别被判处有期徒刑及刑满释放时间。
13.价格认定结论意见书证实，赃物移动电话的价值。
被告人王永洪辩解没有入户盗窃、强奸，其辩护人辩称本案证据不足，难以排除合理怀疑，应判定被告人无罪，审理认为，指控被告人王永洪入户盗窃时，对被害人实施强奸事实清楚，证据有被害人陈述、证人证言、扣押笔录、扣押清单、返还清单、检查笔录、照片、侦查人员的证言、价格认定结论意见书、法庭科学DNA鉴定书等证据证实，足以认定。关于证人的证言可信度问题，经查，证人胡某、韩某1的证言，分别描述被害人告知其家里有小偷，胡某赶到被害人家里小偷已经逃跑，韩某1得知家里遭偷，从外地赶回，并不证实特定对象，其证言客观可信。关于被害人陈述先后不稳定、不一致，可信度不高问题，经查，被害人陈述被强奸、财物被窃，被告人王永洪供述没有盗窃、强奸，首先分析王永洪的供述是否客观，王永洪在侦查期间先后有6次供述，均否认盗窃、强奸，手机是在公共厕所边捡来的，在起诉阶段，自己为了抓小偷进入房间，但没有盗窃、强奸，手机和钱在外面地上捡的，其供述先后有变化，而王永洪的供述无其他证据相印证，仅有王永洪的供述无法认定；而被害人的陈述，有证人的证言、扣押笔录、扣押清单、返还清单、检查笔录、照片、侦查人员的证言、价格认定结论意见书、法庭科学DNA鉴定书等证据印证，可以认定该陈述是客观的。关于被害人的伤势未达到轻微伤以上问题，经查，被害人的伤势未达到轻微伤事实，但不影响本案使用暴力手段，实施强奸的认定。关于法庭科学DNA鉴定书的检材来源，鉴定意见存疑问题，经查，侦查人员依法提取物证，能当庭接受公诉人、辩护人提问，证实物证提取、保存、送检符合法律规定，鉴定结果显示，检材与样本的线粒体DNA序列一致，表述为不排除，鉴定意见表示正确，故对辩解和辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人王永洪以暴力手段，违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪。被告人王永洪以非法占有为目的，入户窃取他人财物，价值人民币812元，其行为已构成盗窃罪，公诉机关对被告人王永洪犯盗窃罪、强奸罪罪名成立，但认定强奸中止不妥，予以纠正。被告人王永洪犯数罪，予以并罚。被告人王永洪强奸妇女量刑在三年以上十年以下，但在着手强奸犯罪时因意志以外原因而未得逞，是犯罪未遂，予以减轻处罚；被告人王永洪盗窃数额虽未达到较大，但入户盗窃，其行为亦已构成犯罪。被告人王永洪有犯抢劫罪、盗窃罪的前科，酌情予以从重处罚。被告人王永洪及其辩护人辩称关于无罪的意见与已查证的事实不符，不能成立，故对辩解和辩护意见不予采纳。为了保护妇女的身心健康和财产权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二百六十四条、第二十三条、第六十九条第一、三款的规定，判决如下：
被告人王永洪犯强奸罪，判处有期徒刑一年六个月；犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一六年九月三十日起至二○一八年九月二十九日止。罚金限在判决发生法律效力第二日起十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 方匡能
人民陪审员 张国顺
人民陪审员 王锦宝
二〇一七年三月二十二日
书 记 员 周海燕
附件：
本案判决所依据的法律条文
中华人民共和国刑法
第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
……
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。