福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）泉刑终字第979号
原公诉机关晋江市人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵群安，农民。曾因犯贩卖毒品罪于2012年1月11日被判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三千元，2013年1月10日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年9月7日被刑事拘留，同年10月11日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。
原审被告人刘中华，农民。曾因赌博行为于2012年6月21日被罚款人民币500元；又因吸毒行为于2013年7月23日被行政拘留10日，并责令社区戒毒三年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年9月6日被刑事拘留，同年10月11日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。
晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人刘中华、赵群安犯贩卖毒品罪一案，于2014年7月25日作出（2014）晋刑初字第1055号刑事判决。原审被告人赵群安不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泉州市人民检察院指派代理检察员吴景波出庭履行职务，原审被告人刘中华、赵群安到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：1、2013年9月2日22时许，被告人赵群安伙同王某（另案处理）在泉州市丰泽区国际华城“皇盛”公寓内，以人民币200元的价格贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给熊某。2、2013年9月4日21时许，被告人刘中华、赵群安在泉州市丰泽区国际华城“皇盛”公寓内，以人民币1800元的价格贩卖20克毒品甲基苯丙胺给王某。3、2013年9月5日20时许，被告人刘中华、赵群安在泉州市万达广场对面的“维斯”酒店内，以人民币1800元的价格贩卖20克毒品甲基苯丙胺给王某，后被公安机关抓获。公安机关从被告人刘中华身上扣押到毒品甲基苯丙胺69.8克、大麻0.43克以及用于联系交易的手机1部。案发后，上述毒品甲基苯丙胺69.8克、大麻0.43克已上缴至福建省泉州市禁毒委员会。
原判认定上述事实的证据有：
1.证人熊某的证言，辨认笔录、被辨认人员照片及辨认说明，综合证明2013年9月2日晚，其在清濛开发区一酒店门口遇到赵群安，赵群安便问其有无吸毒，其称有吸毒但不知道要去哪里买，赵群安遂说要帮其问问并打了一个电话，打完电话后赵群安便带其到泉州找王某购买毒品。
2.证人王某的证言，辨认笔录、被辨认人员照片及辨认说明，综合证明2013年9月2日，因赵群安欠其几百元，且熊某与其互不相识，赵群安遂介绍熊向其购买毒品，并带熊来到泉州市丰泽区国际华城“皇盛”公寓，以人民币200元的价格向其购买毒品甲基苯丙胺。后有一次赵群安到泉州找其，对其说刘中华处有毒品，可以向刘中华购买，并将刘中华的电话号码给其，说以后可自己与刘中华联系。2013年9月4日晚，其通过电话与刘中华约定购买20克毒品甲基苯丙胺，后刘中华、赵群安便一同来到国际华城“皇盛”公寓内，当场以人民币1800元的价格贩卖20克毒品甲基苯丙胺给其，整个交易过程赵群安均在现场并清楚贩毒的情况。同年9月5日，其又通过电话与刘中华联系欲购买20克毒品甲基苯丙胺并约定在泉州万达对面的“维斯”酒店交易，期间其曾与刘中华通话，刘中华称他在等赵群安，他要与赵群安一起过去，后刘中华便带着一个包与赵群安一起来到“维斯”酒店，二人刚到现场便被公安机关当场抓获。
3.扣押物品、文件清单，证明案发时从刘中华身上扣押到冰毒、麻古和手机的情况。
4.称量笔录及照片，证明案发后对本案扣押毒品进行称重的情况。
5.检验鉴定报告、司法鉴定检验报告书，证明公安机关从被扣押的物品中分别检出甲基苯丙胺及大麻成分，送检检材中检出甲基苯丙胺含量为73.2%。
6.毒品实物上缴收据，证明本案扣押的毒品均已上缴至泉州市禁毒委员会办公室。
7.身份户籍材料，证明本案相关人员的身份情况。
8.现场检测报告书、尿液检验笔录，证明案发后二被告人的尿液经甲基安非他明检测试剂检测均呈阳性。
9.行政处罚材料，证明被告人刘中华的劣迹情况。
10.通话清单，证明本案相关人员的通话记录。
11.刑事判决书、刑满释放证明书，证明被告人赵群安的前科情况。
12.公安机关出具的抓获、破案经过说明，证实本案的侦破经过及被告人的归案经过。
13.被告人刘中华的供述，辨认笔录、被辨认人员照片及辨认说明，综合证明2013年9月初，赵群安提议贩卖毒品，并称他会寻找客户，后其经赵群安介绍认识开始贩卖毒品给王某，与赵约定赚得的钱一人一半，并且只要是其贩卖毒品给王某，都要分出一半收益给赵。2013年9月4日，赵群安打电话告知其王某欲购买20克毒品甲基苯丙胺，其便让赵群安去找其拿毒品，后二人并一同前往泉州国际华城“皇盛”公寓以人民币1800元的价格贩卖20克毒品甲基苯丙胺给王某，期间赵群安一直在现场，该起交易赚了400元，其分了200元给赵。同年9月5日，其与王某再次约定以人民币1800元的价格交易20克毒品甲基苯丙胺，其将王某欲购买毒品的事情打电话告知赵群安，后赵群安找其会合并一起去找其上家购买了约70克甲基苯丙胺，后二人便一同前往泉州万达对面的“维斯”酒店贩卖毒品给王某，但刚敲门便被公安机关当场抓获。
14.被告人赵群安的供述，辨认笔录、被辨认人员照片及辨认说明，综合证明2013年8月份，一女子叫王某过来找刘中华，后刘中华叫其过去，随后四个人便一起吸毒，并先后离开。9月1日，王某找其讨要刘中华的电话，其便将刘的电话给了王某，后来二人怎么联系其不清楚。同年9月4日，刘中华打电话约其到泉州玩，其便与刘中华一起到泉州找王某，期间刘中华有与王某离开房间一段时间，后其便与刘中华离开了，期间其未看到二人交易的经过，并不知道二人在做什么。另外有一天，其在清濛遇到熊某，熊要买毒品，其便打电话给王某并带熊到王的住所，熊便以人民币200元的价格向王某购买了一包冰毒，后其吸食了一会就离开了。同年9月5日，刘中华约其到泉州玩，后其便与刘中华到泉州万达对面的“维斯”酒店，刘中华要带其进入酒店房间，但刚敲开门就被公安机关当场抓获。
原判认为，被告人刘中华、赵群安违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品仍结伙予以贩卖，其中被告人刘中华贩卖毒品89.8克、大麻0.43克，被告人赵群安贩卖毒品40克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人刘中华归案后如实供述其罪行，是坦白，且系以贩养吸，予以从轻处罚。被告人赵群安曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪，且依法应当被判处有期徒刑以上刑罚，是累犯和毒品再犯，予以从重处罚。据此，依法作出判决：一、被告人刘中华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元。二、被告人赵群安犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币三万元。三、扣押的作案工具手机一部予以没收，上缴国库。四、继续追缴被告人刘中华、赵群安的共同违法所得人民币1800元。
上诉人赵群安诉称，其未参与贩毒。
出庭检察员认为，一审判决认定上诉人赵群安犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，上诉人的诉辩理由不能成立，原判定罪准确，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定2013年9月2日至9月5日，上诉人赵群安、原审被告人刘中华等人，先后三次在泉州市丰泽区国际华城“皇盛”公寓及泉州市万达广场对面的“维斯”酒店，分别以人民币200元、1800元的价格贩卖毒品甲基苯丙胺给熊某、王某，后被公安机关当场人赃俱获的事实清楚，据以认定该事实的证据均经庭审举证、质证，查证属实，可作定案依据，本院予以确认。
关于上诉人赵群安诉称其未参与贩毒的辩护理由，经查，原判认定赵群安于2013年9月2日参与贩毒的事实，有证人王某、熊某的证言，证实在王某以人民币200元的价格贩卖毒品甲基苯丙胺给熊某的过程中，系由赵群安居间介绍的事实，赵群安归案后亦供认，足以认定。原判认定赵群安于2013年9月4日、5日参与贩毒的事实，有原审被告人刘中华当庭指证，证实系赵群安介绍王某向其购买毒品，因事前其与赵约定若赵介绍的客户则二人平分贩毒收益，所以二人于9月4日、5日共同贩毒给王某的事实；证人王某证实，系赵群安介绍其向刘中华购买毒品，赵提供刘的电话号码并安排其与刘见面，9月4日交易毒品时赵群安在场，并清楚贩毒之事，9月5日刘中华电话与其联系毒品交易时称其要与赵群安一同到酒店的事实；赵群安归案后亦供述，其曾应王某的要求提供了刘中华的电话号码给王某，9月4日其伙同刘中华到王某住处，9月5日又与刘中华一同到酒店；案发后，公安机关调取的通话记录清单显示，赵群安、刘中华在9月3日至5日案发期间与王某频繁电话联系的事实，上述证据之间能相互印证，足以证实赵群安参与了伙同刘华贩毒的事实。故上诉人赵群安否认其参与贩毒的理由与事实不符，该诉辩理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人赵群安、原审被告人刘中华明知是毒品仍贩卖，其中上诉人赵群安参与贩卖甲基苯丙胺40克，原审被告人刘中华参与贩卖甲基苯丙胺89.8克、大麻0.43克，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人赵群安曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯本案之罪，系累犯及毒品再犯，依法应从重处罚；原审被告人刘中华归案后能坦白、认罪，依法从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人赵群安以其未参与贩毒诉请改判的理由缺乏事实和法律依据，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、三、七款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈志煌
审 判 员 黄卿堆
代理审判员 蔡斯哲
二〇一四年十一月三日
书 记 员 刘璐娟
附本案所适用法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者海洛因五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者海洛因十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者海洛因不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。