湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂武汉中民商初字第00771号
原告：淮矿现代物流有限责任公司，住所地：安徽省淮南市谢家集区望峰岗（铁路新村）。
法定代表人：王戎，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张一君，北京大成（上海）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：范磊，北京大成（上海）律师事务所律师。
被告：武汉龙源实业有限公司，住所地：武汉市经济技术开发区沌口小区10号。
法定代表人：何正亮，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张雄辉，该公司员工。
委托诉讼代理人：付革正，该公司员工。
被告：武汉特种工业泵厂有限公司，住所地：武汉蔡甸经济开发区龙王工业园龙王路16号。
法定代表人：何正亮，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张雄辉，该公司员工。
委托诉讼代理人：付革正，该公司员工。
原告淮矿现代物流有限责任公司（以下简称淮矿公司）诉被告武汉龙源实业有限公司（以下简称龙源公司）、武汉特种工业泵厂有限公司（以下简称特种泵厂）合同纠纷一案，本院于2015年6月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。淮矿公司的委托代理人张一君、范磊，龙源公司、特种泵厂的委托代理人张雄辉、付革正到庭参加了诉讼。本案调解和鉴定的期间已扣除审限。本案现已审理终结。
原告淮矿公司向本院提出诉讼请求：1.判令龙源公司向原告支付货款55287126.37元；2.判令龙源公司向原告支付逾期付款违约金795.6万元（暂计算至起诉日，具体算至判决生效日，按每日千分之五）；3.判令本案诉讼费用由龙源公司承担；4.判令特种泵厂对龙源公司的上述付款义务承担连带责任。事实和理由：2012年12月，龙源公司与原告在武汉的分公司签订一份《合作经营协议书》，约定原告的武汉分公司为龙源公司提供资金支持，协助其购买有色金属。特种泵厂于2012年12月与原告武汉分公司、龙源公司签订一份《最高额保证合同》，承诺为龙源公司在2013年1月至2014年12月期间与原告武汉分公司产生的债务承担连带保证责任。2013年10月11日至11月22日期间，龙源公司与原告武汉分公司签订了三份《阴极铜购销合同》，分别约定原告的武汉分公司向龙源公司提供总额为62521477.67元（合同编号：HKWH-
LY-201310001）、51813784.28元（合同编号：HKWH-LY-201310002）、51473342.09元（合同编号：HKWH-
LY-201311001）的阴极铜。合同签订后原告武汉分公司按约提供了货物，龙源公司也书面确认收到货物，但龙源公司仅向原告武汉分公司支付了合同编号HKWH-
LY-201310001项下的62521477.67元，原告武汉分公司经催告，龙源公司仍未支付其余两合同款项。原告武汉分公司扣除了龙源公司保证金4800万元，截止起诉日，仍有55287126.37元尚未支付。根据《公司法》、《民事诉讼法》相关规定，原告武汉分公司系原告的分支机构，相关权利义务由原告承担。故此，原告提起上述诉讼，恳请贵院依法支持原告的全部诉请。
被告龙源公司和特种泵厂共同辩称：1、不认可原告的诉讼请求。原告诉请的货款之债是无效的，相应的逾期违约金也是无效的，根据相关的担保法律关系，特种泵厂因为主合同无效且无过错，不应承担担保责任。2、对于原告诉讼请求中的金额也不予认可。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据原被告的申请，本院委托武汉真道会计师事务有限公司作出武真道司鉴字（2016）第003号司法会计鉴定意见书。淮矿公司认为该鉴定意见书没有将其提交的询证函作为鉴定依据之一，武汉真道会计师事务有限公司出庭人员当庭作出专业解释：是否采用询证函作为本次鉴定依据对本次鉴定结论没有任何影响。该鉴定意见书应作为本案认定事实的依据。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年10月12日，淮矿公司武汉分公司与龙源公司签订《合作经营协议书》，约定：淮矿公司武汉分公司为甲方，龙源公司为乙方。甲乙双方就双方联合采购和共同经营的规模、方式、收益和风险承担等事宜达成协议如下：甲乙双方合作经营有色金属、钢材、燃料等贸易，开展多种形式的联合采购和共同经营。甲乙双方合作经营期间，乙方支付甲方的保证金充分考虑甲乙双方在具体合作业务中经营风险承担的大小和经营规模的大小等情况下，采取乙方向甲方支付30%的保证金或者实行一单一议。甲乙双方共同经营的货币形式依据上游供应商的订货要求而定。根据约定和采购规模，乙方在接到甲方的通知后及时将保证金汇入甲方指定的账号。甲乙双方毛利润分成，充分考虑甲乙双方在合作经营中风险承担的大小、难易程度和费用负担，实行一单一议。合作经营方式：甲乙双方共同考察供应商资质、资信，共同选择供应商，进行长期的采购资源合作，根据需要可分别以甲、乙双方的名义与双方认定的供应商签订合同，另一方予以积极配合。甲乙双方共同确认全部合同条款。由甲乙双方分别提供和开发的上游和下游客户为甲乙双方的共享资源，在双方合作经营期内或合作经营终止任何一方不准与对方客户单独接触和操作，否则视为严重违约。结算方式：甲乙双方各自销售的货款回笼按销售合同约定的期限履行，若产生不能如期结算而造成的资金占用（包括超期预付账款资金占用、超期储备资金占用、超期应收账款占用），对受损方所造成的全部经济损失由缔约过失方予以补偿，补偿资金的计算方式为资金占用总额乘以0.5‰／天。甲乙双方以现行国家贴现率的结算方式结算，但现金结算除外。本协议项下的未及时销售需存放仓库的货物，由双方共同指定第三方予以存储。货物出库时需由甲乙双方共同确认。乙方汇入甲方账户的采购资金风险由甲方承担资金风险。甲方出资（包含甲方的全部经营货款、违约金及相应的利润）的资金风险由乙方以信用担保或其他形式的优良资产提供担保。合作期限：自本协议生效之日起至2012年12月30日止。到期如需续订，双方应提前30日另行商订。2012年12月24日，淮矿公司武汉分公司与龙源公司签订《合作经营协议书》，对上述合同予以续订，增加内容如下：乙方给予甲方的综合服务费为1.3%／月，若合作过程中遇存贷款利率变动或其它影响资金成本的因素发生，双方另行商议。回款期原则上不超过60天。2012年12月20日，淮矿公司、龙源公司、特种泵厂签订《最高额保证合同》，约定：为保障淮矿公司债权的实现，特种泵厂自愿为淮矿公司与龙源公司之间形成的相关债权提供最高额保证。被保证的主债权是指自2013年1月1日至2014年12月31日期间因淮矿公司与龙源公司之间的合作协议、《销售合同》而形成的一系列债权，其最高额度为两亿元。保证方式为连带责任保证。保证期间为自债务履行期限届满之日起两年止。担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金和为实现债权而实际发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）。
2009年9月至2013年11月期间，淮矿公司武汉分公司与龙源公司累计签订51份《阴极铜购销合同》，约定了货款作价方式、付款期限及计算逾期违约金。同一时期，淮矿公司武汉分公司与大冶有色金属有限公司（以下简称“大冶有色公司”）点价采购阴极铜。龙源公司亦在同时期与黄石鑫鹏铜材有限责任公司（以下简称“鑫鹏公司”）、特种泵厂签订《阴极铜购销合同》，其中龙源公司与鑫鹏公司累计签订50份《阴极铜购销合同》，龙源公司与特种泵厂累计签订3份《阴极铜购销合同》，特种泵厂与鑫鹏公司累计签订3份《阴极铜购销合同》。上述合同中，大冶有色公司对淮矿公司武汉分公司、淮矿公司武汉分公司对龙源公司、龙源公司对鑫鹏公司、龙源公司对特种泵厂、特种泵厂对鑫鹏公司同一时期签订的合同涉及的产品及数量一致。
（2016）第003号司法会计鉴定意见书的内容如下：因龙源公司最后一次付款时间为2014年3月20日，本次鉴定的实际期间为2009年9月至2014年3月20日。淮矿公司及其武汉分公司统一简称“淮矿公司”。因特种泵厂与龙源公司是关联企业，特种泵厂与鑫鹏公司签订的合同视同龙源公司与鑫鹏公司签订的合同。龙源公司于2009年9月23日向淮矿公司汇款1500万元，淮矿公司于2009年9月24日预付给大冶有色公司阴极铜点价单货款4998万元，龙源公司支付的1500万元形成淮矿公司向上游单位大冶有色公司采购阴极铜支付货款的30%配比资金（出资额），而不是淮矿公司与龙源公司《阴极铜购销合同》的50723184.72元货款保证金。淮矿公司支付货款后，龙源公司、淮矿公司签订与点价单产品与数量一致的阴极铜购销合同，同时龙源公司与鑫鹏公司签订与点价单产品与数量一致的阴极铜购销合同，鑫鹏公司向龙源公司支付货款后，龙源公司向淮矿公司支付合同全部货款。货款结算完后双方开始下一单交易约为5000万元左右的业务，每单阴极铜购销交易均以此模式运行。龙源公司于2011年3月9日向淮矿公司汇款1800万元，淮矿公司于2011年3月10日预付给大冶有色公司阴极铜点价单货款60048000元，龙源公司支付的1800万元形成淮矿公司向上游单位大冶有色公司采购阴极铜支付货款的30%配比资金，而不是淮矿公司与龙源公司《阴极铜购销合同》的61396327.59元货款保证金。淮矿公司支付货款后，龙源公司、淮矿公司签订与点价单产品与数量一致的阴极铜购销合同，同时龙源公司与鑫鹏公司签订与点价单产品与数量一致的阴极铜购销合同，鑫鹏公司向龙源公司支付货款后，龙源公司向淮矿公司支付合同全部货款。货款结算完后双方开始下一单交易约为6000万元左右的业务，每单阴极铜购销交易均以此模式运行。龙源公司于2011年12月12日向淮矿公司汇款1500万元，淮矿公司于2011年12月13日、2011年12月15日合计预付给大冶有色公司阴极铜点价单货款49930200元，龙源公司支付的1500万元形成淮矿公司向上游单位大冶有色公司采购阴极铜支付货款的30%配比资金，而不是淮矿公司与龙源公司《阴极铜购销合同》的52130024.06元货款保证金。淮矿公司支付货款后，龙源公司、淮矿公司签订与点价单产品与数量一致的阴极铜购销合同，同时龙源公司与鑫鹏公司签订与点价单产品与数量一致的阴极铜购销合同，鑫鹏公司向龙源公司支付货款后，龙源公司向淮矿公司支付合同全部货款。货款结算完后双方开始下一单交易约为5000万元左右的业务，每单阴极铜购销交易均以此模式运行。淮矿公司与龙源公司签订的51份《阴极铜购销合同》均未约定龙源公司应支付保证金或预付部分货款。综上所述，因龙源公司支付淮矿公司每单业务货款均是全款，而不是按每单货款总额扣除前述1500万元、1800万元、1500万元的差额支付货款，在每笔业务货款结算完后淮矿公司未将前述1500万元、1800万元、1500万元款项退还给龙源公司，而是开始下一单向大冶有色公司采购阴极铜、淮矿公司与龙源公司签订《阴极铜购销合同》、再向下游单位鑫鹏公司销售的业务，如此循环。所以，龙源公司向淮矿公司支付的4800万元资金沉淀在淮矿公司，作为了淮矿公司向大冶有色公司支付阴极铜点价单货款的部分采购资金。经统计，淮矿公司预付给大冶有色公司阴极铜点价单货款中除合同号HKWH-
LY-201008001对应的阴极铜点价单货款54962600元配资比例为73%：27%外，其余阴极铜点价单货款中淮矿公司与龙源公司配资比例均为70%：30%。双方已完成48个业务循环，其中1800万元配比资金对应的业务有13个，其余两个1500万元配比资金对应的业务有35个。1800万元配比资金对应的《阴极铜购销合同》货款龙源公司已付给淮矿公司，截止目前，淮矿公司未将1800万元配比资金进入下一个业务循环，也未退还至龙源公司。另两个1500万元配比资金对应的第50份、51份《阴极铜购销合同》货款合计103287126.37元龙源公司至今未付给淮矿公司，龙源公司账面反映鑫鹏公司欠付与第50份、51份《阴极铜购销合同》涉及产品与数量一致的阴极铜货款104961865.21元。鉴定意见为：龙源公司与淮矿公司阴极铜货款总金额2661830624.38元，已收货款2606543498.01元（含龙源公司前期支付的4800万元）。淮矿公司将龙源公司支付的4800万元作为预付货款冲抵应收账款，截至目前，淮矿公司账面反映龙源公司欠付货款55287126.37元。龙源公司实际已支付货款2558543498.01元（不含龙源公司前期支付的4800万元），未付货款103287126.37元。截至目前，龙源公司“应付账款-
淮矿公司”账面反映欠付货款103287126.37元，“预付账款-
淮矿公司”账面反映应收淮矿公司4800万元。2009年9月至2014年3月期间阴极铜购销51份合同交易中，淮矿公司销售毛利为66489459.44元，龙源公司销售毛利为39424690.71元。在淮矿公司与龙源公司合作经营阴极铜购销业务中，龙源公司实际出资额4800万元，配资比例30%。淮矿公司与龙源公司签订的《阴极铜购销合同》中的价格构成：双方执行第一次签订的《合作经营协议书》的期限内，双方签订的《阴极铜购销合同》价格构成为：不包含违约金：点价单价格＋点价单价格＊1.5%（月毛利率）；包含违约金：点价单价格＋点价单价格＊1.5%（月毛利率）＋违约金折算价格。双方执行第二次签订的《合作经营协议书》的期限内，双方签订的《阴极铜购销合同》价格构成为：不包含违约金：点价单价格＋点价单价格＊1.3%（月毛利率）；包含违约金：点价单价格＋点价单价格＊1.3%（月毛利率）＋违约金折算价格。双方获利比例：淮矿公司58%，龙源公司42%。特别说明：淮矿公司与龙源公司签订的51份《阴极铜购销合同》均没有约定龙源公司需向淮矿公司支付保证金或者预付部分货款；51份《阴极铜购销合同》中阴极铜价格的订立及价格的变化和构成，体现了双方签订的《合作经营协议书》的相关规定；龙源公司支付淮矿公司4800万元资金，双方均未作为《阴极铜购销合同》的保证金并进行会计核算。
另查明：2013年10月15日，淮矿公司武汉分公司与龙源公司签订合同编号为HKWH-
LY-201310002《阴极铜购销合同》，金额为51813784.28元。同日鑫鹏公司向龙源公司出具《收条》，载明：今收到阴极铜947.647吨。2013年11月22日，淮矿公司武汉分公司与龙源公司签订合同编号为HKWH-
LY-201311001《阴极铜购销合同》，金额为51473342.09元。同日鑫鹏公司向龙源公司出具《收条》，载明：今收到阴极铜978.9175吨。收到上述阴极铜后鑫鹏公司未支付货款。2014年8月29日，鑫鹏公司因此事涉嫌合同诈骗罪被武汉市公安局立案侦查。
还查明：淮矿公司武汉分公司为淮矿公司的分公司，不具有法人资格。
根据原被告的诉辩意见及证据，本案当事人争议的焦点问题为：淮矿公司与龙源公司之间是联营关系还是买卖合同关系？
本院认为，淮矿公司武汉分公司与龙源公司签订的《合作经营协议书》系双方当事人真实意思表示，内容符合法律规定，为有效合同。淮矿公司武汉分公司是淮矿公司的分公司，不具有法人资格，其对外的法律责任应由淮矿公司承担，淮矿公司对淮矿公司武汉分公司是代表其对外签订合同这一事实认可。虽然淮矿公司与龙源公司签订了多份《阴极铜购销合同》，但淮矿公司不生产阴极铜，龙源公司也不使用阴极铜，从（2016）第003号司法会计鉴定意见书的结论可以看出：淮矿公司出资70%，龙源公司出资30%，双方通过联合出资，由淮矿公司从上游单位大冶有色公司购进阴极铜，再由龙源公司卖给下游单位鑫鹏公司，鑫鹏公司付货款给龙源公司，龙源公司再向淮矿公司回款。淮矿公司与龙源公司之间名为购销关系，实为联营关系。淮矿公司和龙源公司以这种联营方式从2009年开始合作持续到2013年，直至2013年10月15日签订HKWH-
LY-201310002《阴极铜购销合同》和2013年11月22日签订HKWH-
LY-201311001《阴极铜购销合同》后，下游买家鑫鹏公司没有支付货款并因此事涉嫌合同诈骗案被公安机关立案侦查，双方的合作中断。基于淮矿公司与龙源公司之间真实的联营关系，签订《阴极铜购销合同》只是双方通过这种形式达到联营合作的目的，并不是双方真实意思表示，淮矿公司应依据双方的联营关系与淮矿公司之间进行联营内部结算，而不应按照《阴极铜购销合同》向龙源公司索要货款，对淮矿公司要求龙源公司向其支付货款及逾期违约金的请求本院不予支持。主债权不成立，担保人特种泵厂当然无需承担连带保证责任。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第八条，《中华人民共和国民法通则》第五十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
驳回原告淮矿现代物流有限责任公司的全部诉讼请求。
本案案件受理费358016元，鉴定费60万元，由原告淮矿现代物流有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省高级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）项的规定，预交上诉案件受理费，款汇湖北省高级人民法院开户银行：中国农业银行武汉市东湖支行；户名：湖北省财政厅非税收入财政专户，账号：05×××69-1，采用银行转账、银行汇兑等方式缴款时应在银行凭据用途栏内注明：103001。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 林宏文
审 判 员 曹 芳
人民陪审员 秦建刚
二〇一六年十一月八日
书 记 员 徐 刚