贵州省遵义市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黔03民终3396号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司仁怀支公司，住所地：仁怀市财政局大楼办公用房二楼。
负责人：周鹏，公司经理。
委托代理人：张虎，贵州乾锋律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：胡永德，男，1968年8月20日出生，汉族，住贵州省仁怀市。
委托代理人：王照鹭，仁怀市鲁班法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：胡世方，男，1942年10月11日出生，汉族，住贵州省仁怀市。
委托代理人：王照鹭，仁怀市鲁班法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：王明银，女，1947年3月11日出生，汉族，住贵州省仁怀市。
委托代理人：王照鹭，仁怀市鲁班法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：陈强，男，1991年12月9日出生，汉族，住四川省古蔺县。
被上诉人（原审被告）：熊未琴，男，1982年3月10日，汉族，住贵州省仁怀市。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司仁怀支公司因与被上诉人胡永德、胡世方、王明银、陈强、熊未琴机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省仁怀市人民法院（2018）黔0382民初944号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司仁怀支公司上诉请求：撤销原判，将本案发回重审或者依法改判上诉人在交强险限额内承担的赔偿款为41718.64元；本案诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、因上诉人提供的《机动车商业保险条款》中约定，改变车辆用途的，上诉人免除赔偿责任，现被上诉人熊未琴将自用车辆用于营运，改变了车辆用途增加了风险，因此，上诉人在商业第三者责任限额范围内不承担责任；二、上诉人已经垫付61800元（支付胡永德10000元，支付熊未琴51800元），一审只认定40000元属认定事实错误；三、交强险未分则分项错误。综上，请求支持上诉人的上诉请求。
被上诉人胡世方、胡永德、王明银、熊未琴、陈强等均未提交书面答辩意见。
胡世方、胡永德、王明银向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告机动车交通事故人身损害赔偿金及精神损害抚慰金共计254116.80元（详见赔偿清单）；由平安保险仁怀公司在交强险限额内赔付后，再由被告所投保的保险公司在商业第三者责任保险范围内承担赔偿责任。
一审法院认定事实：2017年4月25日09时20分，被告陈强持证驾驶贵Ｃ×××××号小型普通客车由仁怀市中枢街道方向往仁怀市茅台镇方向行驶，当行驶至仁怀市××茅老路交通路段时与原告胡永德驾驶的贵Ｃ×××××号普通二轮摩托车相接触，造成贵Ｃ×××××号普通二轮摩托车驾驶人受伤、两车不同程度受损的道路交通事故。经仁怀市公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书认定，陈强在本次事故中负全部责任，胡永德在本次事故不承担责任。胡永德受伤后在仁怀市人民医院检查住院治疗，于2017年7月27日出院，共计住院93天，产生医疗费97828.60元、住院期间支付担架护送费230元，共计98058.60元（其中：平安仁怀公司垫付给胡永德10000元、支付给熊未琴51800元，熊未琴将平安仁怀公司所付费用垫支给胡永德30000元），出院诊断为：1.左股骨中段开放性骨折；2.左大腿软组织挫裂伤；3.左手第5掌骨基底部骨折；4.左环指软组织挫裂伤；5.闭合性胸外伤，左第2、5肋骨骨折，肺挫伤；6.左颜面部皮肤挫裂伤；7.中度贫血；8.低钾血症；9.呼吸性碱中毒。出院医嘱及注意事项：1.出院后半年内每月复查左股骨正斜位片一次，此后每2月复查一次至骨折愈合；2.出院后禁止患肢着地行走、负重、左右旋转等活动；3.加强营养、纠正贫血；4.不适随诊。在原告胡永德住院期间，其住院体温单记载自2017年7月12日至7月24日连续外出。2017年8月18日，经贵州通鉴司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1.胡永德2017年04月25日所因交通事故致左股骨中段开放性骨折术后并遗留左膝关节部分功能丧失属十级伤残；2.胡永德2017年04月25日所因交通事故致左股骨中段开放性骨折、左手第5掌骨基底部骨折、左环指软组织挫裂伤、闭合性胸外伤、左第2、5肋骨骨折，其误工期评定为300日、护理期评定为120日、营养期评定为90日；3.胡永德后续医疗费合计9500元-10500元。原告支付鉴定费1900元。
另查明，被告熊未琴为贵Ｃ×××××号小型轿车的所有人，被告陈强通过租赁公司租赁该车使用期间发生本次交通事故，该车在被告平安仁怀公司投保了机动车交通事故责任强制险和商业第三者责任保险，赔偿限额1000000元并不计免赔率，本次事故发生时在保险期间内。同时，被告熊未琴为贵Ｃ×××××号车投保商业险所附的保险条款第二章机动车第三者责任保险条款第二十五条第（三）项约定：被保险机动车被转让、改装、加装或改变使用性质等，被保险人、受让人未及时通知保险人，且因转让、改装、加装或改变使用性质等导致被保险机动车危险程度显著增加导致的人身死亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿。平安保险仁怀公司并将该免责条款的内容告知了被告熊未琴。
再查明，原告胡世方（1942年10月11日出生）、王明银（1947年3月11日出生）系胡永德父母，二人共生育有四个子女，均以成年。
一审法院认为:公民享有生命健康权，其合法民事权益受法律保护。任何公民、法人由于过错侵害他人身体造成伤害的，均应承担相应的民事责任。本案系因道路交通事故引起的人身损害赔偿，被告陈强在本次事故中负全部责任，胡永德在本次事故不承担责任的责任认定，并有道路交通事故认定书证实，予以确认。事发前，被告熊未琴已向被告平安仁怀公司投保办理了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险（不计免赔率），根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第（一）项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”的规定，因本次交通事故造成原告胡永德受伤，由平安仁怀公司在交强险、商业三者险责任限额范围内予以赔偿。对被告平安保险仁怀公司以本案贵Ｃ×××××号车为非营运车，被告将车辆用于出租，改变了车辆使用性质，属于商业险条款的责任免除事项，我公司商业险不应承担赔偿责任的辩解，虽然保险条款对此免责事由有约定，并进行了提示告知，但其提供的证据不足以证明该保险标的危险程度显著增加，依法应由其承担举证不利的责任，故对其辩解不予采纳。对原告因本次道路交通事故产生的损失，结合本案事实，依法确认如下：1.医疗费用，原告提供的医疗费票据证实为98058.60元（含担架护送费）；2.后续治疗费，因评估意见为区间值，故酌定为10000元；3.误工费，虽然评估结构评估的误工期300日，但依法受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天的规定，则误工期为114天，同时原告胡永德未提供证据证明其最近三年平均收入情况，根据其提供的证据证明其系农业家庭户，按照农林牧副渔业平均工资标准计算，误工费为16826.40元（53874元÷365天×114天）；4.护理费，按照原告住院情况、出院医嘱和司法鉴定意见，护理期120天，护理费为12574元（38246元÷365天×120天）；5.营养费，按照原告住院情况、出院医嘱和鉴定意见，原告受伤后需要加强营养，但原告没有提供证据证明其支付的营养费，且目前没有明确的营养费标准，酌定支持营养费2700元；6.住院伙食补助费，原告虽然住院93天，但是有证据证明其住院过程中存在13天连续外出，只能计算住院80天，酌定按80元／天计算，住院伙食补助费为6400元（80元／天×80天）；7.残疾赔偿金，因原告居住生活区域已属仁怀市城市中心区域，则残疾赔偿金为53485.24元（26742.62元／年×20年×10%）；8.原告主张被抚养人生活费7133元，不违反法律规定，予以支持；9.精神损害抚慰金，结合原告的伤情，本院酌定为3000元；10.鉴定费为1900元；11.交通费酌定为500元。胡永德因本次事故造成原告损失共计212577.24元。扣除平安仁怀公司已支付给胡永德的40000元（其中30000元系平安保险仁怀公司支付给熊未琴后由熊未琴转付给胡永德），由平安保险仁怀公司在交强险和商业第三者责任保险赔偿限额范围内赔付原告胡永德、胡世方、王明银172577.24元。被告熊未琴主张原告胡永德住院期间保险公司向其支付的51800元费用其已全部转付原告，但原告只认可收到30000元，其余部分未收到，而熊未琴未提供充分证据予以证明，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，应由其承担举证不利的责任。根据《中华人民共和国保险法》第六十五条“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。”的规定，由平安保险仁怀公司与熊未琴基于保险合同另行依法结算。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第五十二条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司仁怀支公司在本判决生效后十五日内赔偿原告胡永德、胡世方、王明银172577.24元；
二、驳回原告胡永德、胡世方、王明银的其他诉讼请求。
本案案件受理费679.50元（已减半），由原告胡永德、胡世方、王明银负担54元，被告陈强负担625.50元。
二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案的焦点是：一、上诉人提供给被上诉人熊未琴的《商业保险条款》中约定，改变车辆用途的，上诉人免除赔偿责任，上诉人对此是否尽到了说明义务；二、上诉人垫付的款项是否应当从赔偿款中扣除；三、熊未琴从上诉人处依照约定领取的被上诉人胡永德的赔偿款是否有权截留；四、熊未琴的损失在交强险限额范围内未分则分项赔偿是否恰当。
关于焦点一、因被上诉人熊未琴在上诉人处投保时，上诉人提供了机动车综合商业保险条款给熊未琴，《机动车综合商业保险条款》第二十五条第三项约定：“被保险机动车被转让、改装、加装或改变使用性质等，被保险人、受让人未及时通知保险人，且因转让、改装、加装或改变使用性质等导致被保险机动车危险程度显著增加。”的原因导致的人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿。该条文已加黑加粗，并由被上诉人熊未琴在投保单上手书上诉人已明确说明免除保险人责任的条款的内容及法律后果，并在投保人处签名，根据《中华人民共和国保险法》第十七条：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，不产生效力。”的规定，上诉人对该条款已尽到了告知和说明义务，该免除责任的条款有效。
关于焦点二、因上诉人承担赔偿责任的基础是被上诉人熊未琴与上诉人之间存在商业保险合同，合同约定，发生合同约定的保险事故，保险人按照约定支付赔偿金，现上诉人之所以支付的垫付款，是依照合同的约定支付的，因此，垫付款应从赔偿款中扣除。
关于焦点三、上诉人依照合同约定，由被上诉人熊未琴以被上诉人胡永德的名义从上诉人处领取的赔偿款，被上诉人熊未琴截留无法律和事实依据。因此，其截留款应支付被上诉人胡永德。
关于焦点四、因交强险属于强制保险，其主要功能是社会救助功能，且根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条关于“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；……”的规定，并没有分项分责的要求。结合《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条关于“同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；……”之规定，也没有在责任限额内具体分项分责的要求，因此，本案肇事车辆投保的交强险责任限额为122000元，在发生交通事故后，理应最大限度发挥其救助作用，由承保交强险的中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司仁怀支公司在122000元的责任限额内先行予以赔偿。
胡永德、胡世方、王明银的损失合计212577.24元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司仁怀支公司在交强险限额范围内赔偿122000元，扣除上诉人中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司仁怀支公司直接支付的10000元，熊未琴领取的垫付款51800元（包含熊未琴已支付给胡永德的30000元），由中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司仁怀支公司赔付60200元，余款90577.24元，因该车系陈强在租赁公司租赁的，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任”的规定，应由被上诉人陈强赔偿90577.24元。
综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司仁怀支公司的上诉请求部分成立，本院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销贵州省仁怀市人民法院（2018）黔0382民初944号民事判决；
二、由中国平安财产保险股份有限公司贵州分公司仁怀支公司在本判决生效后十五日内赔偿胡永德、胡世方、王明银60200元；
三、由陈强在本判决生效后十五日内赔偿胡永德、胡世方、王明银90577.24元；
四、由熊未琴在本判决生效后十五日内支付胡永德、胡世方、王明银21800元；
五、驳回胡永德、胡世方、王明银的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费679.50元，二审案件受理费1359元，合计2038.50元由被上诉人陈强负担。
本判决为终审判决。
审判长 彭 莉
审判员 梁华勇
审判员 张 睿
二〇一八年七月二日
书记员 钟永海