重庆市沙坪坝区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沙法民初字第08473号
原告罗春，男，1972年11月28日出生，汉族，职业不详，住重庆市潼南区。
委托代理人卢春琼，重庆市九龙坡区华岩法律服务所法律工作者。
委托代理人龚万军，重庆市九龙坡区华岩法律服务所法律工作者。
被告胡孝明，男，1957年2月5日出生，汉族，原重庆市沙坪坝区鑫雄峰雨鞋厂经营者，住重庆市沙坪坝区。
委托代理人宋春，重庆市江北区江北城法律服务所法律工作者。
原告罗春与被告胡孝明工伤保险待遇纠纷一案，本院于2015年7月23日立案受理后，依法由代理审判员陈庆忠独任审判，适用简易程序并于2016年4月21日公开开庭进行了审理。原告罗春及其委托代理人龚万军，被告胡孝明的委托代理人宋春到庭参加诉讼。2015年8月7日，因被告不服工伤认定决定，提起行政诉讼，本院裁定中止诉讼，2016年4月21日，决定恢复审理。本案现已审理终结。
原告罗春诉称，2014年2月15日，原告到被告经营的重庆市沙坪坝区鑫雄峰雨鞋厂（以下简称鑫雄峰雨鞋厂）上班，月平均工资4000元，2014年3月17日，原告在上班过程中受伤。2014年4月30日，双方签订工伤和解协议，但该协议明显违反法律规定，现起诉至法院要求1、判决解除双方之间的劳动关系（庭审中变更为确认双方劳动关系于2014年10月15日解除）；2、判决撤销双方于2014年4月30日签订的工伤和解协议；3、判决被告支付原告一次性伤残补助金36000元(庭审中变更为28000元)、一次性工伤医疗补助金18952元(庭审中变更为9476元)、一次性伤残就业补助金42642元(庭审中变更为28428元)、停工留薪期工资16000元、鉴定期间生活津贴5600元、护理费720元（庭审中放弃）、伙食补助费72元（庭审中放弃）、鉴定费400元、检查费80元（庭审中放弃），扣除被告已支付的5000元，尚欠83776元。
被告胡孝明辩称，本被告不是适格被告，如果法院认定被告适格，那么双方的劳动关系也已经于2014年10月15日解除，原告的月平均工资为2269.80元，请求法院依法判决。
经审理查明，2014年2月15日，原告进入被告胡孝明经营的鑫雄峰雨鞋厂上班，未购买工伤保险，2014年3月17日，原告在上班过程中被砸伤右手指，随即被送往重庆长城医院住院治疗，诊断为1、右手指指背动脉断裂伤；2、右手拇长伸肌腱断裂伤；3、右手拇指近节指骨开放性粉碎性骨折。住院9天，2014年3月26日出院。
2014年4月30日，鑫雄峰雨鞋厂（甲方）与罗春（乙方）签订和解协议一份，载明，甲乙双方本着互谅、互让的原则，达成如下协议：一、乙方在甲方处工作，月平均工资4000元，乙方于2014年3月17日在甲方处上班时受伤，现双方达成一次性工伤赔偿：由甲方赔偿乙方一次性工伤待遇共计5000元（包括一次性伤残补助金、停工留薪期工资、就业补助金、医疗补助金、住院伙食补助费、护理费），在医院治疗期间的医疗费全部由甲方承担，退还乙方进厂押金500元，扣除原告借支900元。二、双方权利义务就此了结，双方不能再以任何理由对此事纠缠，无任何关系。三、本协议一式两份，双方签字盖章生效，由双方各执一份。
2014年7月2日，原告伤情经重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局认定为工伤，并经重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级，无护理依赖，产生鉴定费400元，由原告垫付。胡孝明因对原告伤残不服，申请对原告伤情进行复查鉴定，2016年1月18日，重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级，无生活自理障碍。
另查明，鑫雄峰雨鞋厂系个体工商户，经营者为被告胡孝明，已于2015年2月11日注销。
2014年10月15日，原告以胡孝明（鑫雄峰雨鞋厂）为被申请人向沙坪坝区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2014年12月3日，该委出具超时未审结案件证明书。故原告起诉来院，要求判如所请。庭审中，双方经协商确认，原告与鑫雄峰雨鞋厂的劳动关系于2014年10月15日解除，鉴定期间为2014年7月21日至2014年9月18日。被告对原告产生的鉴定费400元，无异议，但认为原告的工资每月只有2269.80元。双方分歧较大，调解未成。
上述事实，有双方当事人的陈述，原告提供的重庆市沙坪坝区劳动能力仲裁委员会超时未审结案件证明书、出院证、认定工伤决定书、收据、初次鉴定结论书（两份）、和解协议、九龙坡区工商局个体工商户登记卡等证据证明。这些证据的真实性、合法性、关联性已经当庭质证和本院审查，可以作为认定本案事实的根据。
本院认为，对于原告与鑫雄峰雨鞋厂签订的和解协议是否应当撤销的问题，根据《中华人民共和国合同法》第五十四条的规定，下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：一、因重大误解订立的；二、在订立合同时显失公平的。原告与鑫雄峰雨鞋厂达成的和解协议是在原告对伤残等级、损害后果都不明确的情况下达成的，原告经鉴定的伤情为10级伤残，其法律规定的赔偿标准远高于双方协商的赔偿费用，其工伤赔偿协议属于显失公平，原告有权请求撤销。
根据《工伤保险条例》规定，职工因工致残被鉴定为10级伤残的，享受以下待遇，一次性伤残补助金、停工留薪期工资等。因原告未参加工伤保险，鑫雄峰雨鞋厂应当按照法律规定的工伤保险待遇项目和标准支付相关赔偿费用。因鑫雄峰雨鞋厂系个体工商户，其注销后的民事责任应当由其经营者即被告胡孝明承担。
庭审中，双方对劳动关系的解除时间、鉴定费等款项达成一致意见，未违反法律规定，本院予以确认。原告自愿放弃对护理费、住院伙食补助费、检查费的主张，系其真实意思表示，本院予以准许。因原告与鑫雄峰雨鞋厂在和解协议中就原告月工资4000元的标准进行了确认，并且被告亦无提供相反证据予以否认，对原告主张按照月工资4000元的标准计算工伤保险待遇，本院予以支持。
关于原告诉请主张的一次性伤残补助金的问题。《工伤保险条例》第三十七条第（一）款规定，职工因工致残被鉴定构成伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：9级伤残为9个月的本人工资，10级伤残为7个月的本人工资。由于被告未为原告办理工伤保险，此费用应由被告承担。现原告主张一次性伤残补助金28000元（4000元/月×7个月），符合法律规定，本院予以支持。
关于一次性工伤医疗补助金及就业补助金的问题。《重庆市工伤保险条例》第三十六条规定，五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。其中一次性工伤医疗补助金以工伤职工与用人单位解除劳动关系之日上年度全市职工月平均工资为基数十级计发2个月，故本院主张原告一次性工伤医疗补助金为8502.50元（4251.25元/月×2个月）。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为基数计发十级6个月，故本院主张原告一次性伤残就业补助金25507.50元（4251.25元/月×6个月）。
关于原告主张的停工留薪期工资及生活津贴的问题。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定，停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。因原告系拇指骨折，停工留薪期为4个月，本院主张原告停工留薪期工资为16000元（4000元/月×4个月）。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。庭审中，双方一致认可鉴定期间为2014年7月21日至2014年9月18日，故本院依法主张原告生活津贴5374.71元（4000元/月×70%×1个月+4000元/月÷21.75天/月×20天×70%）。对于被告已支付的款项，本院依法予以抵扣。据此，本院依据《中华人民共和国合同法》第五十四条，《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：
一、撤销原告罗春与重庆市沙坪坝区鑫雄峰雨靴厂于2014年4月30日签订的《和解协议》。
二、原告罗春与重庆市沙坪坝区鑫雄峰雨靴厂的劳动关系于2014年10月15日解除。
三、限被告胡孝明于本判决发生法律效力后十日内支付原告罗春一次性伤残补助金28000元、一次性工伤医疗补助金8502.50元、一次性伤残就业补助金25507.50元、鉴定费400元、停工留薪期工资16000元，生活津贴5374.71元，合计83784.71元，抵扣被告已支付的5000元，尚欠78784.71元。
四、驳回原告罗春的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5元，本院予以免收。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件诉讼费，递交上诉状期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请强制执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
代理审判员 陈庆忠
二〇一六年五月六日
书 记 员 陈 玲