甘肃省兰州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）甘01刑终124号
原公诉机关兰州市七里河区人民检察院。
上诉人（原审被告人）马某某，男，汉族，1969年1月1日出生于甘肃省兰州市，小学文化，住兰州市七里河区。2017年9月18日被刑事拘留，同年10月26日因涉嫌犯盗窃罪被逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。
1990年11月因犯盗窃罪被兰州市七里河区人民法院判处有期徒刑五年；1998年3月因犯盗窃罪被兰州市七里河区人民法院判处有期徒刑二年六个月；2008年8月因犯贩卖毒品罪被兰州市七里河区人民法院判处有期徒刑一年六个月；2011年6月因犯贩卖毒品罪被兰州市七里河区人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金1000元；2013年9月因犯盗窃罪被兰州市七里河区人民法院判处管制一年，并处罚金2000元；2013年11月因犯盗窃罪被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金1000元（该判决生效后至今未能执行）；2014年10月因犯盗窃罪被兰州市七里河区人民法院判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金1000元；2016年5月因犯盗窃罪被兰州市中级人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金1000元；2016年6月30日因犯盗窃罪被兰州市七里河区人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金3000元，2017年4月27日刑满释放。
指派辩护人张金辉，兰州长海律师事务所律师。
原审被告人黄某某，男，汉族，1970年7月25日出生于新疆维吾尔自治区哈密市伊州区，初中文化，住兰州市七里河区龚家坪北路***号802。2017年5月31日被兰州市公安局依法监视居住，2017年11月20日被刑事拘留，同年12月1日因涉嫌犯盗窃罪被逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。
2003年11月因犯盗窃罪被新疆维吾尔自治区哈密市人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金4000元；2005年2月因犯盗窃罪被新疆维吾尔自治区哈密市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金2000元；2011年5月因犯盗窃罪被兰州市七里河区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元；2012年2月因犯盗窃罪被兰州市七里河区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金1000元；2013年6月因犯盗窃罪被兰州市七里河区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金1000元；2014年12月1日因犯盗窃罪被兰州市七里河区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金1000元。2015年5月13日刑满释放。
兰州市七里河区人民法院审理兰州市七里河区人民检察院指控的原审被告人黄某某、马某某盗窃一案，于2018年2月28日作出（2018）甘0103刑初132号刑事判决。宣判后，原审被告人马某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见、审查上诉理由，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：1、2017年5月21日11时许，被告人黄某某、马某某在兰州市七里河区龚家湾十字由西向东方向的公交车站，趁被害人蒋某某不备之际，马某某从被害人上衣口袋内盗窃白色”努比亚”牌手机一部（价值720元）。作案后赃物由黄某某变卖，赃款挥霍。
2、2017年11月20日18时20分许，被告人黄某某在兰州市七里河区西站西行K102路公交车站，趁被害人秦某某上车不备之机，盗窃其衣服右口袋内魅蓝NOTE3型手机一部（价值626元）。作案后被公安人员抓获，追回被盗手机已发还被害人。
综上，被告人黄某某盗窃二起，共计价值1346元，被告人马某某盗窃一起，共计价值720元。
原审法院认定上述事实的证据有：被害人陈述、抓获经过、现场指认笔录、辨认笔录及照片、价格认定结论书、被告人供述等证据。
原审法院认为，被告人黄某某、马某某以非法占有为目的，在公共场所扒窃公民财物，其行为已构成盗窃罪。被告人黄某某、马某某均系累犯，依法应当从重处罚。被告人马某某在判决宣告后刑罚执行完毕前又犯新罪，依法应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第七十一条、第六十九条、第二十五条之规定，判决1、被告人黄某某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金1000元。2、被告人马某某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金1000元，与2013年11月19日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年二个月，并处罚金1000元，合并决定执行有期徒刑一年七个月，并处罚金2000元。
上诉人马某某对原审判决认定其盗窃的犯罪事实没有异议，提出：一审法院将之前其因犯盗窃罪被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑一年二个月刑罚与本次刑罚合并执行属适用法律错误、量刑错误的上诉意见，请求二审查明后依法判处。
上诉人马某某的辩护人提出：马某某归案后认罪态度好，其行为虽构成盗窃罪，但身体多病，请求二审对其从轻处罚的辩护意见。
经审理查明,上诉人马某某伙同原审被告人黄某某在公共场所扒窃他人财物的犯罪事实清楚。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、案件来源、抓获经过证实，被告人黄某某、马某某被抓获归案。
2、被害人蒋某某报案材料及陈述证实，2017年5月21日11时左右，其在龚家湾十字由西向东105公交车站上车时，手机被人偷了，被盗手机是白色努比亚Z9mini。
3、被害人秦某某报案材料及陈述证实，2017年11月20日18时许，其在七里河区西站柳家营十字乘坐西行K102路公交车打算上车时手机掉在了地上，捡起手机上车时，被公安人员叫住说手机被偷了。其被盗手机是银白色魅蓝Note3。
4、现场指认笔录、辨认笔录及照片证实，被告人黄某某、马某某对案发现场进行了指认；经黄某某、马某某互相混杂辨认，确认对方就是与其一起在龚家湾车站盗窃手机的人。
5、兰州市价格认证中心涉案财产价格认定结论书证实，被盗的魅蓝Note3手机价值626元；被盗的努比亚Z9mini手机价值720元。
6、扣押、发还物品清单证实，扣押在案的银白色魅蓝Note3手机发还被害人秦某某。
8、视频资料证实了案发现场的相关情况。
7、前科材料、情况说明证实，被告人黄某某、马某某之前因多次盗窃、贩卖毒品犯罪被判处刑罚的情况，其中，兰州市城关区人民法院对于2013年11月19日作出（2013）城刑初字第592号刑事判决未予执行情况进行了说明。
8、户籍材料证实了被告人黄某某、马某某的基本情况，二人作案时均达到刑事责任年龄。
9、被告人黄某某、马某某对盗窃的犯罪事实如实供述。
认定上述事实的证据已在一审庭审时宣读、出示并质证、认证，来源合法，内容客观、真实，经审查属实，本院予以确认。
关于上诉人马某某所提上诉理由及其辩护人所提辩护意见，经查：兰州市城关区人民法院于2013年11月19日作出（2013）城刑初字第592号刑事判决，以上诉人马某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金1000元。宣判后，控辩双方在法定期限内没有抗诉、上诉，判决发生法律效力。因罪犯马某某患病未能及时收监执行。上诉人马某某此后又因多次犯盗窃罪被判处刑罚，（2013）城刑初字第592号刑事判决始终未执行。此次又犯新罪，属于判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的情形，应依照《中华人民共和国刑法》第七十一条之规定，对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照刑法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。原审法院根据上诉人马某某犯罪行为性质、社会危害性、累犯、自愿认罪等量刑情节进行综合考虑后，依法作出判决，量刑适当，适用法律正确。故其所提上诉理由及其辩护人辩护意见均不予采纳。
本院认为，原审判决认定上诉人马某某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人所提上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张 瑗
审判员 梅岩兵
审判员 宋世明
二０一八年五月十四日
书记员 彭宝莹
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