河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）新中民四终字第417号
上诉人（原审被告）肖某。
委托代理人张艳，河南日诚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杨某。
委托代理人马利东，河南恒升律师事务所律师。
上诉人肖某因与被上诉人杨某离婚纠纷一案，不服新乡市红旗区人民法院（2011）红民一初字第708号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人肖某及其委托代理人张艳，被上诉人杨某及其委托代理人马利东到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院查明：肖某与杨某于1997年1月28日在新乡县大块镇登记结婚（双方均系再婚）。1999年l0月因工作关系，肖某经常到外地出差，并在山西省大原市经营门市，在此期间，因感情问题，肖某对杨某写下保证：“我保证全心全意为了家庭和二人晚年的幸福，一心一意和瑞莲过日子，白头偕老，永不离婚，在适当机会下让王荣芳离开我处，说话算话，立此为证……今后不与王荣芳有任何爪葛。2003.7.31”。现杨某认为夫妻感情己经破裂，起诉至法院，要求与肖某离婚，依法分割家庭财产并赔偿精神损害抚慰金30000元。诉讼中，肖某于××××年××月××日向新乡县人民法院提起行政诉讼，要求撤销新乡县民政局的结婚登记，2011年l0月19日，新乡县人民法院作出（2011）新行初字第14号民事裁定书，驳回肖某的起诉。肖某不服，提起上诉。2012年1月10日，本院作出（2012）新中法行终字第13号民事裁定书，驳回肖某上诉，维持原裁定。
另查明，肖某与杨某婚后无子女，夫妻共同财产包括位于山西省大原市和平南路150号50幢1层11、12号商业用房（经评估价值1322300元）、晋A×××××号斯柯达速派车1辆（经评估价值111600元）、豫G×××××号现代牌轿车1辆（已卖掉，卖出价格32000元）、小天鹅洗衣机1台（在肖某处）、新飞冰箱1台（在肖某处）、肖某在中国建设银行股份有限公司新乡分行建设路分理处有共同存款115488.94元（其中110000元被肖某取走），肖某称杨某2008年银行账户2084511.36元已多次被取走。原审中新乡市天化农业资料有限公司（以下简称天化公司）已出具证明，证明该款系该单位业务款，因工作需要，登记在杨某名下。在重审中，原审法院调取杨某在中国建设银行股份有限公司新乡分行及中国银行股份有限公司新乡分行存款明细2084511.36元。20l3年7月23日，中共新乡市纪委驻供销社纪工委出具证明1份，证明杨某账户金额不是其个人财产。肖某还称其欠新乡市起重设备厂有限责任公司销售款2056638.89元，但经原审法院查明，肖某在山西省太原市成立新乡市起重设备厂有限责任公司销售处，并以新乡市起重设备厂有限责任公司的名义对外联系业务，签订合同，然后从厂里提货发给买方，买方支付货款后肖某再交付给厂里，现太原市销售处在新乡市起重设备厂有限责任公司挂账2056638.89元。
原审法院认为，夫妻之间应当互相忠实、互谅互爱，互相尊重，家庭成员之间应当互相帮助，共同维护平等、和睦、文明的婚姻家庭关系。因肖某婚后存在第三者，为此杨某曾采取自杀等极端手段，经调解无效，应视为夫妻感情确已破裂，故杨某要求与肖某解除婚姻关系的诉讼请求，原审法院予以支特。因肖某存在过错，杨某要求肖某支付30000元精神损害抚慰金的诉讼请求，原审法院予以支持。夫妻共同财产平均分配，其中位于山西省太原市和平南路150号50幢1层11、12号商业用房（经评估价值1322300元）、晋A×××××号斯柯达速派车1辆（经评估价值111600元）、豫G×××××号现代牌轿车1辆（已卖掉，卖出价格32000元）、小天鹅洗衣机1台（在肖某处）、新飞冰箱1台（在肖某处），因一直由肖某使用，故判决给肖某较为适宜，肖某应支付给杨某一半的现金价值即732950元；肖某的银行存款115488.94元，肖某应支付其中的一半即57744.47元给杨某，以上合计肖某应支付给杨某790694.47元（不含精神损失抚慰金30000元）。肖某称杨某银行账户2084511.36元，虽然天化公司及新乡市供销社已出具证明，证明该款系该单位业务款，因工作需要，登记在杨某名下，但没有其他证据加以印证，故原审法院不予处理。肖某称欠新乡市起重设备厂有限责任公司销售款2056638.89元，因太原市销售处的债权债务无法查清，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条规定，人民法院审理案件，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行判决，对该债务原审法院不予处理，故本案中杨某的存款及肖某在经营过程中的债权债务问题，原审法院不予处理，双方可另行主张，原审法院对已查清的财产部分予以先行判决。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十九条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，原审判决：一、准予杨某与肖某离婚。二、夫妻共同财产中位于山西省太原市和平南路150号50幢1层11、12号商业用房、晋A×××××号斯柯达速派车1辆、小天鹅洗衣机1台、新飞冰箱1台归肖某所有，肖某于本判决生效之日起十日内支付给杨端莲上述财产及银行存款的一半现金价值790694.47元；三、肖某于本判决生效之日起十日内支付杨某精神损害抚慰金30000元；四、驳回杨某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7357元，鉴定费10900元，合计18257元，由肖某承担。
肖某不服原审判决上诉称：1、肖某与杨某并未依法亲自办理结婚登记，杨某出示的结婚证无结婚登记的编号，而且在登记的民政所没有该结婚证的档案。原审法院认定婚姻关系成立缺乏事实依据和法律依据。2、肖某没有第三者，不存在过错。而且原审法院在杨某没有主张30000元精神损害赔偿要求的情况下，判令肖某赔偿30000元精神损害确属适用法律错误。3、原审法院作为共同财产分割的山西省太原市购买的门面房，是肖某用与杨某认识前多年的积蓄购买的，杨某并未投入分文，是肖某的个人财产。另该房屋评估价过高。4、关于肖某在经营新乡市起重设备厂山西销售处期间的债务共2058928.89元，应由肖某与杨某依法共同承担。原审以债权债务无法查明为由不予处理，系适用法律错误，请求法院依法予以处理。5、杨某在中国建设银行及中国银行的存款共有2084577.36元，天化公司出具证明中国银行的存款是其单位的，但是归于中国建设银行的存款486280.90元并没有证明，而是炮制了中共新乡市供销社纪工委2013年7月23日的证明来搪塞。该证明既不真实又不合法，且证明内容与天化公司证明的内容不一致，不应采信，要求对杨某的存款依法予以分割。
杨某答辩称：1、杨某与肖某于××××年××月××日在新乡县大块镇登记结婚，有结婚证为证，可以证明双方存在婚姻关系。2、原审法院确认杨某提供的证据足以证明肖某存在第三者，并证明因肖某存在第三者导致杨某自杀的严重后果，原审法院判决肖某支付精神损害赔偿金适用法律正确。3、双方于2000年购买的位于山西省太原市的门面房，依法属于婚后共同财产，依照婚姻法规定，离婚时应当依法分割。对于司法鉴定评估报告的价格高低问题，原审中肖某并没有提出重新鉴定。4、肖某的债务以及杨某在天化公司期间负责公司财务时登记在杨某名下的存款，原审法院作出不予处理，符合民诉法第153条之规定。综上，肖某的上诉理由不能成立，要求维持原审判决。
二审经审理查明：杨某在起诉书中并未主张精神损害赔偿，虽在原审庭审时增加诉讼请求即要求肖某给付其精神损害抚慰金30000元，但肖某当庭要求答辩期限时杨某又放弃了该项请求，在本案发回重审中也没有再次提出该项主张。另查明，对肖某主张的欠新乡市起重设备厂有限责任公司销售款2056638.89元，新乡市起重设备厂有限责任公司现已就该债务向肖某与杨某另案主张权利，该案正在审理中。本院查明的其他事实与原审认定一致。
本院认为：肖某与杨某于××××年××月××日在新乡县大块镇登记结婚，原审中杨某已向法院提交其结婚证予以证明，肖某虽以其结婚登记程序存在瑕疵为由提起行政诉讼，要求撤销其结婚登记，但法院已经做出终审裁决驳回其诉请，故双方婚姻关系应予确认。由于肖某与杨某在婚后未能建立良好真挚的夫妻感情，经法院调解和好无效，说明其夫妻感情确已破裂，应准许离婚。关于精神损害赔偿问题，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第二条规定，婚姻法第四十六条规定的“有配偶者与他人同居”的情形，是指有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住。本案中因杨某在原审起诉书中并未主张精神损害赔偿，虽在原审庭审时提出增加诉讼请求即要求肖某给付其精神损害抚慰金30000元，但肖某当庭要求答辩期限时杨某又放弃了该项请求，在本案发回重审时也没有再次提出该项主张；且杨某也未提供确凿证据证明肖某与婚外异性有以夫妻名义，持续、稳定地共同居住的情形，故原审判决肖某给付杨某30000元精神损害抚慰金不当，本院予以纠正，肖某的该上诉理由成立，本院予以采纳。案涉位于山西省太原市和平南路150号50幢1层11、12号商业用房，因双方于××××年××月××日登记结婚，而案涉房屋于2000年购买，并于2002年办理的房屋权属登记，肖某也未提供证据证明上述房屋属于其个人财产，且原审中肖某也并未对该房屋的评估价值提出异议，故原审对上述房屋按婚后夫妻共同财产以该房屋的评估价值予以平均分配也并无不当，肖某的该上诉理由不能成立，本案不予采纳。对肖某主张的杨某的银行账户2084511.36元，因原审中杨某已提供天化公司及新乡市供销社出具的证明，证明该款系天化公司的业务款，只是因工作需要登记在杨某名下，由于该款项数额较大，且涉及他人权益，一审未予处理，本院也不作处理，肖某可待有确凿证据后另行主张权利。对肖某主张的欠新乡市起重设备厂有限责任公司销售款2056638.89元，因肖某在山西省太原市成立新乡市起重设备厂有限责任公司销售处，并以新乡市起重设备厂有限责任公司的名义对外联系业务，签订合同，而该销售处的债权债务现无法查清，且新乡市起重设备厂有限责任公司现已就该债务向肖某与杨某另案主张权利，该案正在审理中，故本院对肖某主张的该债务也不予处理。综上，原审所作判决部分欠妥，本院应予以纠正。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持新乡市红旗区人民法院（2011）红民一初字第708号民事判决第一项、第二项、第四项；
二、撤销新乡市红旗区人民法院（2011）红民一初字第708号民事判决第三项。
一案件受理费7357元、鉴定费10900元，合计18257元，由肖某与杨某各半负担，即各负担9128.5元；二审案件受理费3400元，由肖某与杨某各负担1700元。（杨某应负担的二审案件受理费1700元已由肖某垫付，待本案执行时一并结清）。
本判决为终审判决。
审判长 李荣军
审判员 孙莉环
审判员 马成林
二〇一四年十一月十二日
书记员 卢保艳