安徽省芜湖县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）芜刑初字第00267号
公诉机关安徽省芜湖县人民检察院。
被告人骆某甲，男，汉族，1983年12月出生于安徽省芜湖县，无业，住安徽省芜湖县。曾因犯容留他人吸毒罪，于2013年6月21日被安徽省芜湖县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元。因本案于2015年5月6日被芜湖县公安局刑事拘留，同年5月25日经安徽省芜湖县人民检察院批准、当日由芜湖县公安局执行逮捕。现羁押于芜湖县看守所。
辩护人芮道进，安徽盛国律师事务所律师。
被告人汪某，男，汉族，1988年4月出生于安徽省芜湖县，个体经营，住安徽省芜湖县。曾因违法携带管制刀具，于2006年6月被芜湖县公安局行政拘留七日，并处罚款200元。曾因犯寻衅滋事罪，于2008年10月14日被安徽省芜湖县人民法院判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年。因本案于2015年2月25日被芜湖县公安局刑事拘留，同年4月2日经安徽省芜湖县人民检察院批准、当日由芜湖县公安局执行逮捕。现羁押于芜湖县看守所。
辩护人乐传民，安徽青弋江律师事务所律师。
辩护人周利杰，安徽青弋江律师事务所实习律师。
被告人戴某，男，汉族，1991年3月出生于安徽省芜湖县，无业，住安徽省芜湖县。曾因犯寻衅滋事罪，于2010年9月30日被安徽省芜湖县人民法院判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年。曾因犯危险驾驶罪，于2014年8月18日被安徽省芜湖县人民法院判处拘役三个月，宣告缓刑五个月，并处罚金3000元。因本案于2015年3月21日被芜湖县公安局决定监视居住，同年4月17日经安徽省芜湖县人民检察院批准、当日由芜湖县公安局执行逮捕。现羁押于芜湖县看守所。
被告人承某，男，汉族，1990年1月出生于安徽省芜湖县，务工，住安徽省芜湖县。因本案于2015年2月25日被芜湖县公安局取保候审，同年6月2日被安徽省芜湖县人民检察院取保候审。2015年9月25日本院决定对其取保候审。现取保候审在其住所。
安徽省芜湖县人民检察院以芜湖检刑诉（2015）248号起诉书指控被告人骆某甲犯故意伤害罪、寻衅滋事罪，被告人汪某、戴某、承某犯寻衅滋事罪，于2015年9月23日向本院提起公诉。2015年11月6日本院依法将本案转为普通程序。本院依法组成合议庭，适用普通程序于2015年11月30日公开开庭进行了审理。安徽省芜湖县人民检察院指派代理检察员邱伟出庭支持公诉，被告人骆某甲、汪某、戴某、承某以及辩护人芮道进、乐传民、周利杰均到庭参与诉讼，本案现已审理终结。
经审理查明：
1、故意伤害罪：
2014年12月19日22时许，被告人骆某甲与聂某等人至芜湖县湾沚镇荆江西路“疯狂小龙虾”饭店内就餐时，遇到聂某朋友李云贵。后李云贵电话邀请聂某朋友张某乙、郭某乙等人一同就餐。其间，被告人骆某甲因对被害人郭某乙劝酒一事不满，二人发生肢体冲突，在被张某乙等人拉开后，被告人骆某甲双手持啤酒瓶，朝被害人郭某乙头部击打数下，致郭某乙头部、面部受伤。经法医鉴定，郭某乙的损伤程度评定为轻伤二级。
2、寻衅滋事罪：
2015年2月24日晚，被告人汪某、戴某、承某等人酒后至芜湖县湾沚镇“皇庭KTV”唱歌，中途汪某和承某先行离开。在二人行至“皇庭KTV”门口时，将詹某驾驶的私家车误认为出租车，便要求车主送二人离开。在詹某向二人解释后，汪、承二人仍强行拉车门并对车主进行辱骂及踢踹车辆。此时，詹某朋友张某甲闻讯过来向汪某、承某解释，汪、承二人仍不听劝阻，并对张某甲进行辱骂，其中汪某拿出随身携带的匕首准备捅张某甲，张见状逃离现场。汪某持刀与承某追赶未果后返回“皇庭KTV”门前，恰遇被害人陶某甲（系张某甲亲戚），陶某甲上前向汪某了解情况时遭汪某辱骂，继而双方发生肢体冲突。汪某便持匕首多次捅向陶某甲，致陶某甲头部、肺部等多处受伤，后汪某还殴打前来拉架的查某甲、杨某甲等人。与此同时，被告人戴某从承某处得知汪某在与他人打架后，至“皇庭KTV”门前，对被害人查某甲、查某乙等人拳打脚踢，致查某乙鼻骨骨折。其间，当晚准备在“皇庭KTV”唱歌的被告人骆某甲、冯某（另案处理）看到汪某和他人发生冲突后，骆某甲上前对陶某甲、查某甲、杨某甲等人实施殴打。经法医鉴定，被害人陶某甲的损伤评定程度为轻伤二级，被害人查某乙的损伤评定程度为轻微伤。
被告人汪某、戴某、承某到案后如实供述犯罪事实，被告人骆某甲主动投案，如实供述犯罪事实。
案发后，被告人汪某、戴某、骆某甲与被害人陶某甲达成赔偿协议，并取得谅解。被告人承某支付医疗费用3000元。
上述事实，被告人骆某甲、汪某、戴某、承某在开庭审理过程中亦无异议，且有书证：户籍信息、出警、抓获及归案经过、刑事判决书、视听资料制作说明、病历、赔偿协议、收条、谅解书等；证人张某甲、王某、詹某、许某、郭某甲、周某、张某乙、盛某、恽某某、聂某的证言；被害人陶某甲、查某甲、查某乙、杨某甲、陶某乙、查某丙、杨某乙、查某丁、郭某乙的陈述；鉴定意见：法医学人体损伤程度鉴定书；辨认笔录；视听资料：“皇庭KTV”及“疯狂小龙虾”门前监控视频刻录光盘二张以及被告人骆某甲、汪某、戴某、承某的供述与辩解等证据证实，证据之间能够相互印证，形成证明体系，足以认定。
庭审中，被告人骆某甲、汪某、承某对指控的犯罪事实，没有异议，且没有发表辩解；被告人戴某辩称，自己在寻衅滋事犯罪过程中作用较轻，事发之后才参与进去，应当认定为从犯。
被告人骆某甲的辩护人提出以下辩护意见：1、关于故意伤害犯罪，被告人骆某甲案发后主动投案自首，且被害人郭某乙对于起因有一定的过错；2、关于寻衅滋事犯罪，被告人骆某甲并不具有寻衅滋事的犯罪故意，不构成寻衅滋事罪；即使构成该罪，然而根据被告人骆某甲在共同犯罪中的作用大小，也应当认定为从犯。
被告人汪某的辩护人提出以下辩护意见：1、从整个案件的起因上看，被害人陶某甲先行推了被告人汪某，汪某才还击的；2、起诉书指控被告人汪某随身携带匕首证据不足，作案匕首非汪某随身携带；3、被告人汪某到案后坦白，且当庭自愿认罪，并赔偿被害人的全部损失，取了被害人陶某甲的谅解，上述情节均可从轻处罚；4、被告人汪某对于寻衅滋事犯罪，事发前并无预谋，且被害人陶某甲受伤自身有一定的责任。
根据法庭当庭查明的犯罪事实和相关证据的认证，结合控辩双方的控辩观点，本院综合评判如下：
一、关于本案故意伤害罪中的被害人郭某乙是否有过错责任的问题。经查，被告人骆某甲与被害人郭某乙因在一起喝酒劝酒一事发生口角，继而发生肢体冲突，经在场人拉开后，被告人骆某甲双手持啤酒瓶，朝被害人郭某乙头部击打数下，致使郭某乙受伤。在事态的起因上，均因双方不冷静的言行致使事态的扩大，双方均负有一定责任。然而后续发生的故意伤害行为，显然是被告人骆某甲主动实施的犯罪行为，被告人的行为有明显的主动性和故意性，被害人郭某乙的言行不足以影响故意伤害犯罪的发生和矛盾激化。故辩护人提出的故意伤害案中的被害人郭某乙有过错的观点，本院认为不符合本案的犯罪事实，本院不予以采纳。
二、关于被告人骆某甲在寻衅滋事共同犯罪中的行为能否定罪以及能否认定从犯的问题。经查，被告人骆某甲在寻衅滋事的案发现场，看到其朋友被告人汪某在与他人发生争执，其不问青红皂白积极参与斗殴，无事生非，被告人骆某甲的主观故意和客观行为均符合寻衅滋事罪的犯罪特征，应当以寻衅滋事罪予以定罪处罚；在共同犯罪中，各被告人在犯罪中的作用和地位均有大小和不同之分，因上述大小和不同的程度不足以划分主从犯，但可在量刑时予以综合考虑。
三、关于寻衅滋事犯罪中被告人汪某的行为危害性大小以及行凶匕首是否随身携带的问题。经查，案发当天，被告人汪某与承某因误乘车与多人发生争吵，继而双方均发生了肢体行为，然而被告人汪某采取了过激行为，对车主辱骂及踢踹车辆，甚至持随身携带的匕首追逐行凶。上述事实均能够证实被告人汪某的行为具有严重的社会危害性和主观恶性，应当对于事态的起因和发展以及被害人陶某甲的损伤承担责任。根据被告人汪某对于行凶匕首的描述以及其妻子许某的辨认，能够证实持有的匕首就是被告人汪某随身携带的。故对于辩护人提出的被害人陶某甲有过错以及自身受伤有责任以及匕首非随身携带的辩护观点，于法无据，本院不予以采纳。
四、关于辩护人提出的被告人骆某甲投案自首以及被告人汪某到案后坦白，并予以赔偿被害人的全部损失，取得谅解的辩护意见。经查，上述辩护观点符合本案的犯罪事实和相关情节，本院依法予以认定。
本院认为：被告人骆某甲故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定；被告人汪某、戴亮、骆某甲、承某为逞强耍横，随意殴打他人，行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项之规定。应当以故意伤害罪、寻衅滋事罪追究被告人骆某甲的刑事责任，以寻衅滋事罪追究被告人汪某、戴某、承某的刑事责任。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。在寻衅滋事犯罪中，四被告人具有共同的犯罪故意，且均有具体行为，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定，应当以共同犯罪论处。被告人骆某甲曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，系累犯，应当从重处罚。被告人骆某甲在判决宣告前一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当数罪并罚。被告人骆某甲主动投案，如实供述犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人汪某、戴某、承某到案后，如实供述犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，系坦白，可以从轻处罚。案发后，被告人汪某、戴某、骆某甲与被害人陶某甲达成赔偿协议，并取得谅解。被告人承某支付医疗费用3000元以及庭审中四被告人均自愿认罪，有一定的悔罪表现，依法均可酌情从轻处罚。被告人本院为维护正常的社会秩序，保护公民健康权，惩罚犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十九条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人骆某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零四个月，决定合并执行有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月6日起至2017年5月5日止。）
二、被告人汪某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年2月25日起至2016年5月24日止。）
三、被告人戴某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年4月17日起至2016年1月16日止。）
四、被告人承某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月，宣告缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
五、涉案的作案匕首，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡海珍
代理审判员 强 云
人民陪审员 曹方平
二〇一六年一月八日
书 记 员 缪 鹏
附：判决所依据的法律条文
中华人民共和国刑法
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
被宣告缓刑的犯罪分子，应遵守的法律规定：
《中华人民共和国刑法》第七十五条规定被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：
（一）遵守法律、行政法规，服从监督；
（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；
（三）遵守考察机关关于会客的规定；
（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。