山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民五终字第79号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司。
负责人武长奎，该分公司总经理。
委托代理人王亚宁，山东天华律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）车启臻。
委托代理人孟强，山东康捷律师事务所律师。
原审被告崔明盼。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司因与被�诉人车启臻、原审被告崔明盼机动车交通事故责任纠纷一案，不服青岛市城阳区人民法院（2014）城民初字第653号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，由代理审判员刘琰担任审判长并主审，与审判员牛珍平、代理审判员赵玉霞共同组成合议庭依法进行了审理。本案现已审理终结。
原告车启臻在一审中诉称，2013年9月21日6时30分许，被告崔明盼驾驶鲁B×××××号小型轿车，沿岙东路由北向南行驶至晓阳路口处，与原告车启臻驾驶的电动车相撞，造成原告车损人伤。该事故经交警部门认定，被告崔明盼应承担事故的全部责任，原告不承担事故责任。原告因该起交通事故引发的经济损失包括：医疗费15036.8元、住院伙食补助费1240元、护理费6441.8元、误工费22666.7元、残疾赔偿金70454元、精神损害抚慰金5000元、伤残鉴定费1300元、体检费242元、后续治疗费5000元、车辆损失�100元、车辆施救停车费150元、交通费500元，共计经济损失人民币128131.3元。要求被告保险公司在交强险及商业三者险范围内承担赔偿责任。不足部分由被告崔明盼赔偿。诉讼费由被告承担。
被告崔明盼在一审中辩称，发生交通事故属实，该被告是鲁B×××××号车的肇事司机及车主，同意依法处理本案。鲁B×××××号车在被告保险公司投有交强险及商业三者险（保额300000元，并投有不计免赔特约险），保险期间自2012年10月12日至2013年10月11日止，赔偿责任应由保险公司承担。事故发生后，该被告为原告垫付医疗费2200元。
被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在一审中辩称，发生交通事故属实，鲁B×××××号车在该被告投有交强险及商业三者险（保额300000元，并投有不计免赔特约险）属实，交通事故发生于保险期内。同意在交强险限额内参照原告证据进行合理赔偿，商业三者险参照保险合同予以赔付。诉讼费、鉴定费、精神损害抚慰金不属于交强险的理赔范围。
原审法院经审理查明，2013年9月21日6时30分许，被告崔明盼驾驶鲁B×××××号小型轿车，沿青岛市城阳区岙东路由北向南行驶至晓阳路口处，与沿岙东路由北向南行驶原告车启臻驾驶的电动车相撞，致两车损，原告车启臻伤。事故发生后，青岛市公安局城阳分局交通警察大队经现场勘验，于事发当日作出第20134808号道路交通事故认定书（简易程序），认定被告崔明盼驾驶车辆未按照操作规范安全驾驶，是引发事故的全部原因，应承担事故的全部责任，原告车启臻不承担事故责任。原告受伤后，被送往青岛盐业职工医院接受门诊及住院治疗，被诊断为：头外伤反应、头皮下血肿、多发性软组织伤、顶骨骨折。原告住院治疗62天，花费医疗费14900.3元。2013年11月23日，原告到青岛市城阳区人民医院进行门诊检查，花费医疗费50元。2014年3月26日，原告到青岛大学医学院附属医院进行门诊检查，花费医疗费242元。原告在上述医疗机构共计花费医疗费15192.3元。原告按照每天20元的标准计算，主张住院伙食补助费1240元（20元×62天）。原告主张住院期间需1人陪护，提交陪护人员栾贤青的身份证复印件、户口本复印件，按照2012年度青岛市在岗职工年平均工资37399元的标准计算，主张护理费6441.8元（37399元÷12个月÷30天×62天）。被告对原告住院期间需1人护理无异议，但认为栾贤青已达到法定退休年龄，护理费应当按照农村标准计算，且护理时间过长。青岛市城阳区人民医院根据交警大队的委托，于2013年12月17日为原告出具××鉴定证明书，结论为：出院后休息壹个月；神经性耳聋继续治疗。原告支出××鉴定费86.5元。原告提交青岛红塔建筑工程有限公司出具的证明，载明原告的月工资为3400元。原告按照月工资收入3400元的标准计算，主张至伤残评定日前一天，即200天的误工费22666.7元（3400元÷30天×200天）。本案在审理过程中，法院根据原告的申请，依法委托青岛正源司法鉴定所对原告所受损伤的伤残等级进行司法鉴定。2014年4月10日，青岛正源司法鉴定所作出青正司鉴（2014）临鉴字第853号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人车启臻头部外伤伴听力障碍目前致残程度为十级。原告支出司法鉴定费1300元。原告按照2013年度青岛市城市居民人均可支配收入35227元的标准计算，主张残疾赔偿金70454元（35227元×20年×10%）。原告因本次事故还引发施救费60元、停车费90元。原告还主张精神损害抚慰金5000元、后续治疗费5000元、交通费500元、车损费100元。原告没有提交后续治疗费的相关票据。原告称，其车损是被告保�公司确定为100元，没有证据提交。被告保险公司称，系统中没有定损显示，无法证明原告的车辆损失。被告崔明盼称，当时定损员过来说，给100元，但没有出示定损单。
庭审中，被告保险公司对青岛正源司法鉴定所作出的青正司鉴（2014）临鉴字第853号司法鉴定意见书有异议，申请对原告的伤残等级重新进行司法鉴定，同时申请对原告颅骨顶骨骨折对耳聋的参与度进行司法鉴定。被告保险公司申请对原告的伤残等级重新进行司法鉴定，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，故法院不予准许重新鉴定。对原告颅骨顶骨骨折对耳聋的参与度进行司法鉴定的申请，法院予以准许，并依法委托青岛正源司法鉴定所进行司法鉴定。2014年7月24日，青岛正源司法鉴定所作出青正司鉴（2014）临鉴字第1986号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人车启臻顶骨骨折与其听力下降之间有一定的因果关系，参与度以45%～55%为宜。
另查明，事发时，鲁B×××××号小型轿车的登记所有人和驾驶人是被告崔明盼，其为该肇事车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司同时投有交强险和商业三者险，附加不计免赔特约险。交强险的保额为122000元，其中：死亡伤残赔偿限额110000元；医疗费用赔偿限额10000元；财产损失赔偿限额2000元。商业三者险的保额为300000元。保险期间均自2012年10月12日0时起至2013年10月11日24时止，交通事故发生于保险期内。事故发生后，被告崔明盼为原告垫付费用2200元。被告保险公司没有对原告花费的医疗费用中的医保外用药进行审核。
原审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。青岛市公安局城阳分局交通警察大队出具的第20134808号道路交通事故认定书，认定事实清楚，程序合法，法院予以采信。根据该交通事故认定书，被告崔明盼应承担事故的全部责任，原告车启臻不承担事故责任。被告崔明盼作为直接侵权人和肇事车辆的登记所有人，依法应当赔偿原告因该起交通事故引发的全部经济损失。因肇事车辆鲁B×××××号小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司同时投有交强险和商业三者险，附加不计免赔特约险，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定的“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由�保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”原告因该事故引发的经济损失，应由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司在交强险责任限额范围内先予赔偿；不足部分，由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司根据保险合同和被保险车辆方所应承担的赔偿责任比例在商业三者险限额内予以赔偿；仍有不足的，由被告崔明盼依法赔偿。
对于被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司关于“医保外用药不予赔偿”的抗辩意见，法院认为，交强险作为一种强制保险，目的是为了保护因交通事故受伤的第三者的基本权益，使第三者及时得到救助，具有较强的公�性特征，因此，在同时存在交强险和商业三者险的情况下，在交强险的医疗费限额内应当优先赔付医保范围外用药。本案中，被告保险公司没有对原告花费的医疗费用中的医保外用药进行审核，应视为医保外用药金额未超出交强险中医疗费用10000元的赔偿限额，应由被告保险公司在交强险中优先承担。
关于原告车启臻顶骨骨折与其听力下降之间的参与度，是否应当扣减其相应损失的问题，法院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当�轻机动车一方的赔偿责任。因此，交通事故中在计算残疾赔偿金是否应当扣减时应当根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析。本案中，虽然原告车启臻的个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，原告车启臻不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任。
从交通事故受害人发生损伤及造成损害后果的因果关系看，本起交通事故的引发系肇事者崔明盼驾驶机动车过程中，未按照操作规范安全驾驶与原告驾驶的电动车相撞；本起交通事故造成的损害后果系原告车启臻被机动车碰撞后发生骨折所致，事故责任认定原告车启臻对本起事故不负责任，其对事故的发生及损害后果的造成均无过错。青岛正源司法鉴定所作出的青正司鉴（2014）临鉴字第1986号司法鉴定意见书中记载，阅CT片见：头皮血肿，左顶骨骨折，表明其头面部存在确切外伤史，这些外伤可导致一定程度的听力下降；本例中较重的听力下降与顶骨骨折位于同一侧；提供的上述鉴定资料中，外伤当时并无听力下降的主诉，后期所表现的听力下降与外伤有一定的时间间隔；提供的上述鉴定资料中，除头皮血肿和顶骨骨折外，无其他与听力下降有关的颅内外伤的记载；被鉴定人年龄偏大，是老年性耳聋的常见发病年龄；听力检查结果显示，被鉴定人双耳均有不同程度的听力下降，符合老年性耳聋的部分特点。原告车启臻的老年性耳聋仅是事故造成后果的客观因素，并无法律上的因果关系。因此，原告车启臻对于损害的发生或者扩大没有过错，不存在减轻或者免除加害人赔偿责任的法定情形。根据我国道路交通安全法的相关规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险�司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。而我国交强险立法并未规定在确定交强险责任时应依据受害人体质状况对损害后果的影响作相应扣减，保险公司的免责事由也仅限于受害人故意造成交通事故的情形，即便是投保机动车无责，保险公司也应在交强险无责限额内予以赔偿。因此，对于原告符合法律规定的赔偿项目和标准的损失，均属交强险的赔偿范围，参照“损伤参与度”确定损害赔偿责任和交强险责任均没有法律依据，故原告的经济损失不应参照“损伤参与度”计算。
被告崔明盼为原告垫付费用2200元，法院予以确认。
原告主张的医疗费应为15278.8元（含××鉴定费86.5元、体检费242元）。原告主张的住院伙食补助费1240元（20元×62天）、残疾赔偿金70454元（35227元×20年×10%）、车辆施救及停车费150元，证据充分，符合法律规定，法院予以支持�被告对原告主张的住院期间需要1人护理的事实均无异议，但认为原告的护理人员已达到法定退休年龄，护理费应当按照农村标准计算，且护理时间过长。法院认为，原告按照2012年度青岛市在岗职工年平均工资37399元的标准计算，主张护理费，符合目前青岛市护工行业的一般标准；而被告提出的原告护理时间过长的抗辩意见，证据不足，法院不予采信。法院支持其护理费6352.71元（37399元÷365天×62天）。原告主张的误工费计算标准不高于2013年度青岛市在岗职工平均工资标准，法院予以支持。原告没有提交连续误工证明，其主张误工至伤残评定日前一天，时间过长，证据不足，法院不予支持。根据青岛市城阳区人民医院出具的××鉴定证明书，法院支持其出院后休息30天，共计误工92天的误工费为10426.67元（3400元÷30天×92天）。原告主张的车辆损失费100元，其虽然没有提�定损单，但被告崔明盼认可事发当时定损员口头答复给予车损费100元，因此，被告保险公司即便没有出具定损单，亦应对其工作人员在履行职责时的承诺承担相应的法律责任。原告要求被告赔偿车损费100元，理由正当，法院予以支持。原告主张的交通费500元，数额适当，法院予以支持。原告主张的精神损害抚慰金5000元，数额过高，法院酌情支持其3000元。原告主张的后续治疗费5000元，该费用至法庭辩论终结前尚未实际发生，法院在本案中不予支持。原告可在实际发生后另行主张权利。原告主张的司法鉴定费1300元，应作为诉讼费用处理。综上，原告的医疗费15278.8元、住院伙食补助费1240元，共计16518.89元，已超出交强险中医疗费用10000元的赔偿限额，应由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司先予承担10000元，余款6518.89元，由被告中国人民财产保险股份有�公司青岛市分公司在商业三者险限额内向原告支付保险理赔款。原告的护理费6352.71元、误工费10426.67元、残疾赔偿金70454元、交通费500元、精神损害抚慰金3000元，共计90733.38元，未超出交强险中死亡伤残110000元的赔偿限额，应由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司全部承担。原告的车辆施救及停车费150元、车损费100元，共计250元，未超出交强险中财产损失2000元的赔偿限额，应由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司全部承担。被告崔明盼为原告垫付费用2200元，原告应当予以返还，由被告崔明盼从原告的赔偿款中直接领取。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条，《最高人民法院关于�理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险限额内赔偿原告车启臻经济损失100983.38元（含精神损害抚慰金3000元，由原告领取98783.38元，由被告崔明盼领取2200元），于判决生效后10日内付清。二、被告中国人民财产保险股份有限公司青岛分公司在商业三者险限额内向原告车启臻支付保险理赔款6518.89元，于判决生效后10日内付清。三、被告崔明盼在本案中不再向原告车启臻承担赔偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2863元，司法鉴定费1300元，共计4163元（原告均已预交），由原告承担413元，由被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司承担3750元。该被告在履行上述付款义务时，将应承担的诉讼费用一并给付原告。
一审宣判后，中国人民财产保险股份有限公司青岛分公司不服，上诉至本院。
上诉人的上诉请求和理由是：被上诉人主张因交通事故伤情引起的听力障碍致残程度为十级。经青岛正源司法鉴定所鉴定，被上诉人符合老年性耳聋的部分特点，顶骨骨折与其听力下降之间有一定的因果关系。一审法院不按照损伤参与度计算上诉人应赔偿的损失而是按照交强险相关规定判决由上诉人承担被上诉人的全部损失，属于错误的适用法律。上诉人认为，被上诉人的损失主要是由于其年龄造成，即使不发生交通事故也可能在几年后达到十级伤残的后果，本次交通事故仅是造成其伤残的一部分原因，对于被上诉人的损失，应该依据司法鉴定意见给出的参与度，根据交通事故对造成原告伤害的因果关系参与�进行赔偿。请求二审改判。
被上诉人车启臻答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人主张参与度与本案赔偿没有法律关系，依法应当予以驳回。
二审期间各方均没有新证据提交，本院二审查明的事实与原审一致，本院予以确认。
本案经调解，各方未能达成协议，调解未果。
本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。因此，交通事故中在计算残疾赔偿金是否应当扣减应当根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析。本案中，被上诉人车启臻的伤残等级与本次交通事故存在直接因果关系，虽然被上诉人车启臻的个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，被上诉人车启臻对交通事故的发生不存在过错，对于损害的发生或者扩大亦没有过错，不存在减轻或者免除侵权人赔偿责任的法定情形。故上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司关于按外伤参与度50%的比例赔偿被上诉人车启臻的残疾赔偿金的上诉请求不成立，本院不予支持。
综上，上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司的上诉理由不成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1144元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 琰
审 判 员 牛珍平
代理审判员 赵玉霞
二〇一五年四月二十三日
书 记 员 侯 钰
书 记 员 贾晓颖