河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫17民终2991号
上诉人（原审原告）：驻马店市驿城区荣恒小额贷款有限公司。住所地：驻马店市驿城区解放路中段北侧，机构代码56646310-0。
法定代表人：陈丽珍，该公司经理。
委托诉讼代理人：王银财，男，1988年9月11日出生，汉族，该公司职员，住驻马店市驿城区。
委托诉讼代理人：林辉，河南成盛律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：彭大明，男，1958年12月1日出生，汉族，住河南省确山县。
委托诉讼代理人：胡志恒，河南文苑律师事务所律师。
上诉人驻马店市驿城区荣恒小额贷款有限公司（以下简称荣恒小额贷款公司）因与上诉人彭大明民间借贷纠纷一案，不服驻马店市驿城区人民法院（2015）驿民初字第6396号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人荣恒小额贷款公司的委托诉讼代理人王银财、林辉，上诉人彭大明的委托诉讼代理人胡志恒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
荣恒小额贷款公司上诉请求：请求二审法院对原审法院计算错误部分的损失71587.3元予以纠正，本案全部诉讼费用由彭大明负担。事实与理由：根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款的规定，对已经支付的利息应按年利率36%计算，原审法院按年利率24%计算，造成其损失71587.3元，请求二审法院予以纠正。
上诉人彭大明上诉并答辩称，虽然其与荣恒小额贷款公司签订了借款合同，办理了相关手续，但荣恒小额贷款公司并没有向其支付120万元款项，原审法院判决其向荣恒小额贷款公司偿还120万元借款没有依据。事实上，其只收到翁杰支付的120万元，与翁杰之间形成经济纠纷。其已向翁杰及翁杰的亲友偿还了75.696元，未能偿还下余款项系荣恒小额贷款公司及翁杰向其追要款项所为，翁杰还致其受伤住院，药费2万元未给其解决，故其不应承担荣恒小额贷款公司请求的利息。本案应追加翁杰为被告，原审法院未予追加，审理程序违法。请求撤销原判，改判本案借款为其与翁杰之间的经济纠纷，通算后实际欠款应为42.304万元，且不承担付息责任。
荣恒小额贷款公司针对彭大明的上诉请求及理由答辩称，原审法院认定双方借贷关系成立的事实清楚，翁杰是其公司财务人员，原审法院对此已经查明，彭大明申请追加翁杰为被告没有事实依据。翁杰与彭大明之间是否有致彭大明受伤的事实，与本案借贷关系系两个不同的法律关系，不应将彭大明主张的医疗费与本案欠款进行通算。彭大明的上诉理由不成立，请求予以驳回。
荣恒小额贷款公司向一审法院起诉请求：请求彭大明清偿借款本金120万元及利息（从2015年1月2日后的利息按月利率3.7%计至彭大明付清本金止），诉讼费由彭大明承担。
原审法院判决认定事实：2013年4月9日，荣恒小额贷款公司（贷款人、甲方）与彭大明（借款人、乙方）签订借款合同一份，合同主要内容为：“一、借款金额为壹佰贰拾万元整元整，借款期限为自2013年4月9日起至2014年4月9日止；二、借款利率为按月利率3.7％执行等内容”。当日，荣恒小额贷款公司与彭大明签订抵押合同、抵押承诺书、贷款用途承诺各一份，抵押合同主要内容为：“抵押权人：驻马店市驿城区荣恒小额贷款有限公司，抵押人：彭大明。一、本金数额为壹佰贰拾万元整。二、抵押权的效力：抵押权的效力及于抵押物的从物、代位权、附合物、混合物、加工物和孳息。三、抵押登记：抵押人应在本合同签订后5日内到有关登记机关申办抵押登记手续，并将抵押物的他项权利证书、抵押登记文件的正本原件及其他权利证书交抵押权人保管。四、违约责任：1、本合同生效后，抵押权人和抵押人应履行本合同约定的义务，任何一方不履行约定义务的，应当承担相应的违约责任，并赔偿由此给对方造成的损失。2、抵押人如有下列行为之一，给抵押权人造成损失，应给与全额赔偿。⑴、隐瞒抵押物存在共有、争议。被查封、被监管、被扣押、重复抵押、出租、拖欠税款或工程款等情况。⑵、未经抵押权人书面同意擅自处理抵押物。⑶、其他违反本合同约定或影响抵押权人实现抵押权的行为。后附抵押物品清单显示：物品名称：房屋所有权证，数量：1，号码：驻房权证字第××号，权证名称：房屋所有权证，登记机关：驻市房产管理局。物品名称：房屋所有权证，数量：1，号码：驻房权证字第××号，权证名称：房屋所有权证，登记机关：驻市房产管理局。物品名称：房屋所有权证，数量：1，号码：驻房权证字第××号，权证名称：房屋所有权证，登记机关：驻市房产管理局。抵押人：彭大明，贷款人：加盖驻马店市驿城区荣恒小额贷款有限公司印章，2013年4月9日”。抵押承诺书主要内容为：“驻马店市驿城区荣恒小额贷款有限公司：一、彭大明向贵公司申请借款人民币壹佰贰拾万元整，期限＿本人同意用自有财产提供给贵公司作为担保抵押物，愿承担无限、连带保证责任。二、保证对上诉抵押物拥有完整的所有权或支配权，因产权纠纷所产生的一切责任以及由此所造成的贵公司的是损失由本人承担。三、抵押期间保证不转移、不损坏、不转售、不变卖、不重复抵押该担保抵押物。四、担保期限届满如不能按合同清偿债务时，同意抵押权人直接处置或变卖抵押物，所得款项优先偿还借款及担保所产生的相关费用。五、一切实现抵押权所需费用（包括评估费、拍卖费等）由本人承担。六、本承诺是本人及家庭财产共有人的真实意思表达，本人愿意承担该承诺所引起的一切法律责任。抵押人：彭大明，2013年4月9日”。贷款用途承诺主要内容为：“驻马店市驿城区荣恒小额贷款有限公司：本人现因＿资金不足，须向贵公司申请个人小额贷款壹佰贰拾万元整。现承诺：本次贷款资金将严格按照申请用途使用，不挪作他用。不以任何形式流入证券市场、期货市场和用于股本权益性投资、房地产项目开发，不用于借贷牟取非法收入，以及其他国家法律法规明确规定不得经营的项目，并自愿接受贵公司的监督。承诺人：彭大明，身份证号码：，2013年4月9日”。当日，彭大明为甲方，翁杰代表荣恒小额贷款公司为乙方，双方签订房屋买卖合同一份，合同主要内容为：“甲方所有的房权证号：驻房权证字第××号、驻房权证字第××号、驻房权证字第××号的三套房产卖给乙方，房屋售价1200000元”。房屋买卖合同签订后，翁杰代表荣恒小额贷款公司为甲方，彭大明为乙方，双方随即签订商品房回购协议一份，主要内容为：“一、甲乙双方于2013年4月9日签订了合法有效的《商品房买卖合同》。二、乙方同意甲方保留对该房产的约定回购权。甲方承诺：1、不将上述房产抵押给第三人；2、不将上述房产出卖给第三人；3、未经乙方同意不将上述房产交由第三人使用”。同日，翁杰代表荣恒小额贷款公司给彭大明出具收条一张，载明：“今收到彭大明的房权证三本字（第201001682号、第201001679号、第2010016**号）；人民防空地下室易地建设批准书壹本，编号：驻人防结字（2015）第168号；建设工程规划批准书壹本，编号：驻开N建规04120838；建筑工程施工许可证壹本，编号：41280120501130101；国有土地使用证壹本，编号：驻市国用（2002）字第1106号（复印件加盖驻马店市人民政府土地登记专用章）；钥匙两套（西6楼东2楼）。翁杰2013、4、9”。上述合同签订后，荣恒小额贷款公司向彭大明支付借款1200000元。借款当日，荣恒小额贷款公司扣除利息款56400元；2013年5月8日，向荣恒小额贷款公司还款45880元；2013年6月8日，向荣恒小额贷款公司还款44400元；2013年7月9日，向荣恒小额贷款公司还款45880元；2013年9月9日，向荣恒小额贷款公司还款44400元；2014年6月19日，向荣恒小额贷款公司还款100000元，2014年9月29日，向荣恒小额贷款公司还款300000元；2014年12月16日，向荣恒小额贷款公司还款50000元；2014年12月21日，向荣恒小额贷款公司还款40000元；2014年12月29日，向荣恒小额贷款公司还款30000元。后经荣恒小额贷款公司催要，彭大明未偿还剩余款项。为此，荣恒小额贷款公司诉至原审法院。
原审另查明，翁杰系荣恒小额贷款公司的财务人员。彭大明在抵押合同中所抵押给荣恒小额贷款公司的房产未到房地产管理部门办理抵押登记手续。双方签订的房屋买卖合同、商品房回购协议，未实际履行。
原审法院认为，荣恒小额贷款公司与彭大明签订的借款合同系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，应为有效合同，双方当事人均应按合同所约定的义务履行。借款合同签订后，荣恒小额贷款公司依约向彭大明支付借款1200000元。当日，荣恒小额贷款公司扣除利息56400元，根据《中华人民共和国合同法》第二百条的规定，应按实际借款额1143600元（1200000元-56400元）计算本金及利息。双方约定的利率为月息3.7％，不符合相关限制利率的规定，根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款的规定，对于已支付的利息，其年利率不得超过36％（即月息3％）计算，未支付的利息按年利率24％（即月息2％）计算。本案中，彭大明在借款期间向荣恒小额贷款公司支付的款项，未约定系支付本金或利息，按照交易习惯，应先扣除利息，剩余偿还本金。在借款期限内（2013年4月9日至2014年4月9日）的利息标准按月息3％计算；逾期的借款利息因双方未约定，其利息标准应按月息2％计算。1、彭大明于2013年5月8日向荣恒小额贷款公司支付现金45880元，2013年4月10日至2013年5月8日（共29天）的借款本金1143600元所产生的利息为33164.4元（1143600元×3％÷30天×29天），扣除利息33164.4元，下余12715.6元（45880元-33164.4元）应从本金中扣除，扣除后，下余本金1130884.4元（1143600元-12715.6元）。2、彭大明于2013年6月8日向荣恒小额贷款公司支付现金44400元，自2013年5月9日起至2013年6月8日（一个月）的借款本金1130884.4元所产生的利息为33926.53元（1130884.4元×3％×1个月），下余10473.47元（44400元-33926.53元）应从本金1130884.4元中扣除，扣除后，下余本金1120410.93元。3、彭大明于2013年7月9日向荣恒小额贷款公司支付现金45880元，自2013年6月9日起至2013年7月9日（共31天）的利息为34732.74元（1120410.93元×3％÷30天×31天），下余11147.26元（45880元-34732.74元）应从本金1120410.93元中扣除，扣除后，下余本金1109263.67元。4、彭大明于2013年9月9日向荣恒小额贷款公司支付现金44400元，自2013年7月10日起至2013年9月9日（二个月）的利息为66555.82元（1109263.67元×3％×2个月），扣除偿还44400元，尚欠利息22155.82元（66555.82元-44400元），本金1109263.67元未还。5、彭大明于2014年6月19日通过银行向荣恒小额贷款公司支付现金100000元；自2013年9月10日起至2014年4月9日止（共7个月），其利息为232945.37元（1109263.67元×3％×7个月）；自2014年4月10日至2014年6月19日（共71天）的利息为52505.15元（1109263.67元×2％÷30天×71天）；共计利息285450.52元（232945.37元+52505.15元），扣除彭大明支付款100000元，彭大明尚欠利息185450.52元（285450.52元-100000元），本金1109263.67元未付。6、彭大明于2014年9月29日通过银行向荣恒小额贷款公司支付现金300000元，自2014年6月20日起至2014年9月29日（共102天）的利息为75429.93元（1109263.67元×2％÷30天×102天），扣除彭大明支付款300000元，下余224570.07元（300000元-75429.93元），扣除拖欠利息207606.34元（22155.82元+185450.52元），彭大明超付16963.73元（224570.07元-207606.34元），该超付款16963.73元，应冲减本金，还有本金1092299.94元（1109263.67元-16963.73元）未付。7、彭大明于2014年12月16日向荣恒小额贷款公司支付现金50000元，自2014年9月30日起至2014年12月16日（共78天）的利息为56799.60元（1092299.94元×2％÷30天×78天），扣除彭大明支付款50000元，彭大明尚欠利息6799.60元（56799.60元-50000元），本金1092299.94元未付。8、彭大明于2014年12月21日向荣恒小额贷款公司支付现金40000元，自2014年12月17日起至2014年12月21日（共4天）的利息为2912.80元（1092299.94元×2％÷30天×4天），扣除彭大明支付款40000元，下余37087.2元（40000元-2912.80元），扣除彭大明拖欠利息6799.60元，彭大明超付30287.6元（37087.2元-6799.60元），该超付款30287.6元应冲减本金，还有本金1062012.34元（1092299.94元-30287.6元）未付。9、彭大明于2014年12月29日向荣恒小额贷款公司支付现金30000元，自2014年12月22日起至2014年12月29日（共8天）的利息为5664.07元（1062012.34元×2％÷30天×8天），扣除彭大明支付款30000元，彭大明超付24335.93元（30000元-5664.07元），该款应从借款本金1062012.34元中扣除，扣除后，彭大明尚欠本金1037676.41元（1062012.34元-24335.93元）。借款到期后，彭大明未按照约定全部支付借款，已构成违约，其应承担相应的违约责任。荣恒小额贷款公司要求彭大明支付借款及利息（自2015年1月2日起至彭大明付清本金止）的部分理由成立，原审法院予以支持。该借款利息应自2014年12月30日起，但荣恒小额贷款公司请求自2015年1月2日起，应按荣恒小额贷款公司请求计算利息的起止日期。彭大明所辩其支付的款项均为本金，不符合交易习惯及法律规定，不予支持。荣恒小额贷款公司与彭大明虽然签订有抵押合同，但双方均未到房地产管理部门办理抵押登记手续，该抵押合同未生效。依照《中华人民共和国担保法》第四十一条、第四十二条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，原审法院判决：限被告彭大明于判决生效后十日内向原告驻马店市驿城区荣恒小额贷款有限公司偿还借款1037676.41元及利息（利息自2015年1月2日起至借款还清之日止，利息按月利率2％计付）。如被告未在本判决指定的期限内履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费15600元，由原告负担4300元，被告彭大明负担11300元；财产保全费5000元，由被告彭大明负担。
二审期间双方当事人均未提交新的证据。二审对一审法院判决认定的事实予以确认。
本院认为，荣恒小额贷款公司与彭大明签订借款合同，由彭大明向荣恒小额贷款公司借款120万元，借款期限为自2013年4月9日起至2014年4月9日止。合同签订后，荣恒小额贷款公司通过其公司财务人员翁杰按借款合同约定日期向彭大明提供了借款120万元，荣恒小额贷款公司与彭大明之间构成民间借贷合同关系。因双方在借款合同中有按月利率3.7%支付利息的约定，故彭大明上诉称其于合同签订后支付的金额均为本金的上诉理由，无事实及法律依据，不予采纳。由于荣恒小额贷款公司及翁杰均认可翁杰为荣恒小额贷款公司财务人员，翁杰向彭大明转账借款120万元，翁杰与彭大明于2013年4月9日签订的房屋买卖合同、同日签订的商品房回购协议、同日翁杰向彭大明出具的收到房产证等物品的收条，均为代表荣恒小额贷款公司行为，以保证本案中的借款120万元依约偿还。翁杰的行为后果依法应由荣恒小额贷款负担。彭大明上诉称其仅与翁杰发生经济纠纷，荣恒小额贷款公司无权向其主张偿还借款本息的上诉理由，与事实不符，不予支持。彭大明上诉称原审法院应追加翁杰为被告，原审审理程序违法的上诉理由亦不能成立，不予采纳。双方当事人签订的房屋买卖合同系以签订买卖合同作为民间借贷的担保，虽然双方当事人均认可本案抵押房屋未办理抵押登记，但荣恒小额贷款公司现以民间借贷关系向彭大明主张权利，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条第二款的规定，彭大明若不履行生效判决确定的金钱债务，该房屋买卖合同产生的法律效果为荣恒小额贷款公司可以申请拍卖该买卖合同标的物，以偿还债务。就拍卖所得的价款与应偿还借款本息之间的差额，借款人或者出借人有权主张返还或补偿。由于该房屋买卖合同及回购合同并未实际履行，彭大明上诉请求其已支付的款项为房屋回购款，下余42.304万元借款利息应由翁杰承担的理由，无事实及法律依据，不予采纳。彭大明上诉请求翁杰返还其土地证、房产证等物品，因荣恒小额贷款公司辩称待彭大明将本案欠款偿还完毕后予以退还。如荣恒小额贷款公司于彭大明履行本生效判决确定的还款义务后未予返还，彭大明依法可另行主张权利，故对彭大明请求在本案中对以上证件等物品予以处理的上诉请求不予处理。关于本案利息的认定问题，因双方约定的利率为月利率3.7%，该约定超过法律规定的最高年利率36%，故对彭大明已付的利息应按照年利率36%计算，未支付的利息应按年利率24%计算。荣恒小额贷款公司请求2015年1月2日后的利息系逾期利息，因原借款合同对逾期利息约定过高（月息3.7%），对其请求的逾期利率仍应以不超过年利率24%为限。原审法院根据彭大明偿还款项的时间段，分期进行了计算，对超过法律规定的最高年利率36%部分的利息从本金中扣除，下欠本金及利息的认定符合法律规定，并无不当。荣恒小额贷款公司上诉称原审法院对利息计算有误的上诉理由无事实及法律依据，对其上诉请求不予支持。综上，荣恒小额贷款公司及彭大明的上诉理由均不能成立，不予支持。原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9230元，荣恒小额贷款公司负担1590元，彭大明负担7640元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘瑞霞
代理审判员 呼小伟
代理审判员 刘 辉
二〇一六年十二月十九日
书 记 员 袁慧明