山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁01民终3772号
上诉人（原审被告、反诉原告）：杨某，男，1962年12月22日出生，回族，农民，住济南市。
委托诉讼代理人：ＸＸ，山东聚轩律师事务所律师。
委托诉讼代理人：马小申，山东聚轩律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：唐某某，男，1988年10月12日出生，回族，农民，住济南市。
委托诉讼代理人：庄云光，济南长清弘泰法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：唐某某2，男，1981年10月1日出生，回族，农民，住济南市。
委托诉讼代理人：唐某某3（系唐某某2之父），男，1953年3月9日出生，回族，农民，住济南市。
委托诉讼代理人：庄云光，济南长清弘泰法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审第三人）：唐某某4，男，1960年7月15日出生，回族，农民，住济南市。
委托诉讼代理人：庄云光，济南长清弘泰法律服务所法律工作者。
原审原告（反诉被告）：唐某某5，男,1964年12月29日出生，回族，农民，住济南市。
委托诉讼代理人：庄云光，济南长清弘泰法律服务所法律工作者。
原审第三人：杨某某，女，1988年1月2日出生，回族，农民，住济南市。
上诉人杨某因与被上诉人唐某某、唐某某2、唐某某4、原审原告唐某某5、原审第三人杨某某合同纠纷一案，不服济南市长清区人民法院（2016）鲁0113民初1314号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月15日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人杨某上诉请求：1、撤销一审判决书第一、二、三项，并驳回唐某某、唐某某2、唐某某5的诉讼请求。2、处理一审中唐某某、唐某某2、唐某某5提出的协商淤地问题；3、一、二审诉讼费由唐某某、唐某某2、唐某某5承担。事实与理由：一、一审判决杨某停止济南市长清区鑫源黄河泥沙制砖厂(以下简称鑫源砖厂)的生产是错误的。鑫源砖厂是由杨某及唐某某、唐某某2、唐某某4出资设立的合伙型企业，2011年10月1日，鑫源砖厂与济南市长清区平安街道办事处西大张村签订土地承包合同一份，承包该村土地80亩，用于制砖，期限10年，每年11月10日之前缴纳下一年度的承包费。在杨某内部承包期满后，该村向鑫源砖厂要求支付2016年的承包费，经合伙人初步协商后，由杨某事先代厂子垫付，以维护鑫源砖厂的运转。杨某的行为维护了全体合伙人的利益，避免了合伙企业损失的扩大，是完全合法的，判决停止生产将导致合伙企业走向破产清算的边缘，况且该判决无任何法律依据。二、一审判决杨某向唐某某支付2014年下半年的承包费，认定事实错误。一审过程中杨某已经说明，2004年唐某某4向杨某借款5万元，用于和唐某某5合伙买挖掘机。2008年，唐某某4卖掉挖掘机后未偿还该笔借款，2013年3月份，在杨某的要求下，唐某某4为杨某出具了本息总计11万元的欠条。2014年，杨某与唐某某4、唐某某父子二人结算，唐某某4、唐某某同意以其二人2014年下半年的承包费l2万元折抵偿还杨某的借款，并将欠条收回销毁。该事实在一审过程中，唐某某5已向法庭作出了说明。唐某某、唐某某2起诉时，只是要求履行2015的承包合同，根本没有提及2014年承包费的事情。另外在2015年10月5号，杨某与唐某某的通话录音中，也未向杨某主张，这都说明唐某某是认可2014年合同已经履行完毕的，如果2014年的合同杨某没有支付承包费的话，杨某与唐某某、唐某某2、唐某某4不会再签订2015年的合同，这与交易习惯不相符。因此一审认定杨某再向唐某某支付2014年的承包费是完全错误的。
被上诉人唐某某、唐某某2、唐某某4辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院查清事实后，驳回杨某的上诉。根据双方2015年所签合同的约定，杨某确实已违反合同，且擅自经营，其上诉主张是为了全体合伙人的利益无任何事实依据。一审法院就双方的账目问题已经查清，根据双方的合同约定，杨某应当向唐某某、唐某某2支付相应承包费。
原审原告唐某某5述称，同意唐某某、唐某某2、唐某某4的答辩意见。
原审第三人杨某某述称，认可杨某的意见。
唐某某、唐某某5、唐某某2向一审法院起诉请求：一、要求与杨某签订2016年新的承包协议；二、各股东共同协商淤地；三、由杨某停止生产；四、由杨某支付唐某某42014年下半年承包费45650元、唐某某2014年下半年承包费78375元、2015年下半年41600元，共计119975元、唐某某22015年下半年承包费24200元。由杨某承担本案的一切诉讼费用。
杨某向一审法院反诉请求:唐某某、唐某某5、唐某某4按出资比例向杨某支付装载机款、法院执行款及利息，分别为唐某某36538元、唐某某58500元、唐某某423005元并承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实，2006年，唐某某5与杨某、唐某某4、案外人王宗华合伙出资成立了性质为个人合伙的鑫源砖厂。2011年10月前后，唐某某、杨某某购买了案外人王宗华的出资。出资人为五人，其中唐某某出资40万元、唐某某523.3万元、杨某出资23.3万元、唐某某423.3万元、杨某某30万元，共计140万元。2011年10月1日，鑫源砖厂与济南市长清区平安街道办事处西大张村民委员会签订土地承包合同一份，由鑫源砖厂承包西大张村委会土地80亩，用于制砖，每亩承包费为1500元，承包期限为10年。由乙方代表唐某某、杨某某、唐某某5、唐某某4签字。
2014年2月1日，唐某某、杨某某、唐某某5、唐某某4与杨某签订承包合同。合同约定：一、由各股东协议决定今年承包费(2014)年为伍拾伍万元，由承包者（杨某）在经营前先交50%承包费由各股东分配……。三、本次承包只限原股东承包，在砖机和大窑承包价格不高于增加2厘的情况下，……执行本合同，如有变动各股东协商解决。五、承包期内取土所用土地淤地费用由各股东承担，必须淤到原来的模样，但淤地开支由股东决定。六、厂内原有一切机械设备及财物有维护使用权，承包者没有出卖权，如需上新设备时由股东决定。七、承包期厂内的一切开支全由承包者承担，期满必须付清当年的一切费用，如有欠费可在下期承包分红当中扣除。八、2012年-2013年所承包管理的一切帐务，必须明细完善后方可实施本合同。承包者：杨某（签字）股东：唐某某、杨某某、唐某某5、唐某某4（签字）。
2015年1月2日，唐某某4将自己持有的出资转让给唐某某2，并签订转让协议书一份。内容为：经双方协商，甲方唐某某4自愿把砖厂股份转让给唐某某2，价款贰拾万元正，从2015年元月2号开始由唐某某2买断经营终生，现金已付清，协议一式两份，立字为证，决无反悔，该厂遗留问题乙方概不负责。甲方：唐某某4乙方:唐某某2证明人：唐某某3。
2015年2月15日,唐某某、唐某某5、唐某某2之父唐某某3与杨某签订承包合同一份，合同约定：一、由各股东协议决定今年承包费（2015）年为壹拾捌万元，由承包者（杨某）在经营前先交50%承包费交付股东（唐某某、唐某某2、唐某某5）按股份平均分配，2015年10月1日前交清另一半（如果交不清，股东有权拉砖按当时价格折砖数量）。四、承包期内取土所用土地淤地费用由各股东承担，必须淤到原来的模样，但淤地开支由股东决定。六、承包期厂内一切开支全由承包者承担，期满必须付清当年的一切费用，如有欠费可在下期承包分红当中扣除。七、2015年厂内购置的装载机款计伍万元，各股东按股份平支，在下半年承包费中，扣股东唐某某、唐某某2、唐某某5应支的款。八、承包期为1年，定于2015年10月1日前由各股东决定商议2016年本厂的经营方式。股东：唐某某5、杨某、唐某某3、唐某某。
2015年3月1日，唐某某、唐某某2、唐某某4与杨某签订股东协议一份，内容为：经原股东与新股东协商，特制定厂内资产与债务的协议：1、新股东入厂后享受原鑫源砖厂的全部财产。2、新股东与原股东享受一切厂内股东权利。3、原厂内成交的2015年西大张土地补偿费（坝东）由所签字股东的股份平均承担。4、原鑫源砖厂在2015年以前一切债务与唐某某2无关。股东签字：唐某某、杨某、唐某某5、唐某某2。该协议一式五份，在唐某某2持有的协议上，有杨某某的签字。杨某、杨某某以该协议虽有其二人的签字，但其二人并未加摁手印，应视为其二人对该协议不同意。但并未提供相应证据证实。
合同签订后，杨某继续进行经营。但未支付唐某某2014年下半年承包费78375（40万/140万×55万/2）元及2015年下半年承包费41600（9万/86.6万×40万）元，合计11975元；未支付唐某某22015年下半年承包费24200（9万/86.6万×23.3万）元。
杨某承包到期后，各股东因故未能就2016年如何经营问题达成一致，杨某经营至今。现唐某某、唐某某2、唐某某5以杨某未按合同约定进行淤地和交纳承包费及签订2016年的承包合同为由诉至法院，双方形成诉讼。
另查，2014年10月13日，长清区人民法院作出（2014）长商初字第510号民事判决书，以鑫源砖厂曾于2013年间欠他人货款62476.45元为由，判决唐某某4、唐某某5、杨某、杨某某、唐某某偿还欠款62476.45元并承担诉讼费1362元。判决生效后，因唐某某4、唐某某5、杨某、杨某某、唐某某未主动履行，长清区人民法院于2015年8月6日扣划了杨某某的存款67188元用于偿还鑫源砖厂的欠款。诉讼中，杨某某主张，该67188元存款虽存于其名下，但该存款实为杨某所有。对此，唐某某、唐某某2、唐某某4均无异议。诉讼中，杨某主张，之所以未支付唐某某、唐某某4承包费，是因唐某某4曾向其借款，本息共计12万元，双方已协商抵顶。所以，不应再支付唐某某两个半年的承包费。但未能提供相应证据证实。
一审庭审中，唐某某5、唐某某4自愿放弃要求杨某支付承包费诉讼请求。
一审法院认为，唐某某、唐某某2、唐某某5、杨某、唐某某4、杨某某以各自出资的方式在互相信任的基础上成立了鑫源砖厂，各方在日常生产经营过程中应本着互谅互让的态度妥善解决相互之间的矛盾纠纷。现各方在如何继续经营、如何承担债务、如何支付承包费等方面发生矛盾而诉至法院是不应该的，对此各方均有责任。对于唐某某、唐某某2、唐某某5的诉讼请求一、与杨某签订2016年新的承包协议。因该请求属各方当事人意思自治，法院无法以强制性手段予以制约，各方应通过商榷予以解决，故一审法院不予处理。对于诉讼请求二、各股东共同协商淤地。虽然在承包合同中约定了承包期内取土所用土地淤地费用由各股东承担，必须淤到原来的模样，但淤地开支由股东决定的条款。但如何淤地、淤地的费用如何分担亦应属各方意思自治，法院亦无法以强制手段制约，故亦不予处理。对于诉讼请求三、由杨某停止生产。因杨某签订的承包期为1年的承包合同期满后，唐某某、唐某某2、唐某某5、唐某某4、杨某、杨某某各方就2016年鑫源砖厂的经营方式未能达成一致，杨某继续经营的行为侵犯了其他合伙人的合法权益，杨某应停止生产。故对唐某某、唐某某2、唐某某5的该主张，一审法院予以支持。对诉讼请求四、由杨某支付唐某某2014年下半年承包费78375元、2015年下半年41600元，共计119975元。唐某某22015年下半年承包费24200元。符合双方的合同约定，一审法院予以支持。杨某虽主张，之所以未支付唐某某承包费，是因唐某某之父即唐某某4欠其款本息共计12万元，双方已协商抵顶。所以，不应再支付唐某某承包费，但未能提供相应证据证实，故一审法院不予支持。杨某还以2015年3月1日的股东协议虽有其签字，但并未加摁手印，应视为其对该协议不同意，以此否认唐某某2的股东身份。对此一审法院认为，其作为完全民事行为能力人，其签字行为应视为同意该股东协议内容的意思表示，故对其该主张，一审法院不予认可。庭审中，唐某某5、唐某某4自愿放弃要求杨某支付承包费，一审法院予以准许。
对于杨某反诉要求唐某某、唐某某5及唐某某4按出资比例向其支付装载机款、法院执行款及利息（分别为唐某某38568.48元、唐某某58500元、唐某某423005.76元）的反诉请求。一审法院认为，对于杨某要求的由唐某某按出资比例向杨某支付装载机款14250元（5万×28.5%）的反诉请求，符合合同约定，一审法院予以支持。要求的由唐某某5按出资比例计算的8500元（5万×17%），的反诉请求，亦符合合同约定，一审法院予以支持。要求的由唐某某4按出资比例支付装载机款8500元（5万×17%）的反诉请求，因唐某某4已将出资转让与唐某某2，且在2015年2月15日的承包合同中亦有约定，故该装载机款应由唐某某2向杨某支付。诉讼中，经一审法院释明，杨某同意由唐某某2支付，故一审法院予以支持。
对于杨某反诉要求的由唐某某、唐某某2按出资比例承担法院扣款67188元的反诉请求，虽法院扣划的系杨某某名下的存款，但各方均认可该款系杨某所有，故予以支持。唐某某应承担的份额为19148.58元（67188元×28.5%）。唐某某2应承担的份额为11421.96元（67188元×17%）。杨某要求的按月息0.03元由唐某某、唐某某2支付利息的主张过高，一审法院酌情调整为自法院扣款之日起按中国人民银行同期贷款利率计算。唐某某2以2015年3月1日所签的股东协议中已约定，原鑫源砖厂在2015年以前一切债务与唐某某2无关为由，主张其不应承担法院扣款。对此一审法院认为，根据《中华人民共和国合伙企业法》第四十四条第二款规定，新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。因该条款违反了上述规定，应属无效，故一审法院不予支持。案经本院调解，因唐某某、唐某某2、唐某某5不同意调解，致一审法院调解不能。为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、《中华人民共和国合伙企业法》第四十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十条之规定，判决：一、杨某停止济南市长清区鑫源黄河泥沙制砖厂的生产；二、由杨某于判决生效后十日内支付唐某某2014年下半年、2015年下半年承包费119975元；三、由杨某于判决生效后十日内支付唐某某22015年下半年承包费24200元；四、由唐某某于判决生效后十日内支付杨某装载机款14250元；五、由唐某某2于判决生效后十日内支付杨某装载机款8500元；六、由唐某某5于判决生效后十日内支付杨某装载机款8500元；七、由唐某某于判决生效后十日内支付杨某法院执行款19148.58元及利息（自2015年8月6日起，以本金19148.58元为基数，按中国人民银行同期贷款利率分段计算）；八、由唐某某2于判决生效后十日内支付杨某法院执行款11421.96元及利息（自2015年8月6日起，以本金11421.96元为基数，按中国人民银行同期贷款利率分段计算）；九、驳回唐某某、唐某某5、唐某某2的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3184元，减半收取1592元，由杨某负担。反诉费750元减半收取375元，由唐某某、唐某某2、唐某某5共同负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2015年2月之后，各股东再未就砖厂的经营达成新的协议，砖厂一直由杨某经营。杨某提交的淤地协议系杨某与案外人签订，不能证明股东之间对淤地费用达成一致意见，杨某提交淤地产生的费用，唐某某5、唐某某、唐某某2认为应由其个人承担。因各股东未对淤地的具体情况作出约定，对杨某关于淤地费用的证据，本院不予采信。唐某某5的证明，证实唐某某4曾向杨某借款，不能证明唐某某向杨某借款。
一审查明的其他事实属实，本院予以确认。
本院认为，2015年2月5日，杨某与唐某某5、唐某某3、唐某某签订的承包合同约定，承包期为一年，于2015年10月1日前，由各股东决定商议2016年本厂的经营方式。但时至今日，各股东之间仍未签订关于该厂经营的新的承包合同，杨某继续承包经营涉案砖厂，没有合同依据。唐某某与唐某某4虽为父子关系，但均为独立的民事主体，唐某某4与杨某之间的债务纠纷系双方之间的法律关系，与唐某某无关。杨某主张因为与唐某某4之间的债务关系扣减唐某某的承包费，于法无据。杨某要求法院处理唐某某5、唐某某2、唐某某在一审中提出的协商淤地问题。协商淤地的基础是当事人有同意协商解决问题的意思表示，唐某某5、唐某某2、唐某某均认为淤地问题应另行处理，故对于淤地问题双方当事人缺乏协商的基础，法律对于当事人意思自治的问题应予以充分尊重，故本院对此不予处理。综上，杨某的上诉请求，于法无据，不予支持。杨某要求唐某某、唐某某2支付法院执行款及利息，该利息计算应截止至一审判决确定的履行期限届满之日止。一审判决第七项、第八项未写明利息计算的截止时间，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持济南市长清区人民法院（2016）鲁0113民初1314号民事判决第一、二、三、四、五、六、九项即“一、杨某停止济南市长清区鑫源黄河泥沙制砖厂的生产；二、由杨某于判决生效后十日内支付唐某某2014年下半年、2015年下半年承包费119975元；三、由杨某于判决生效后十日内支付唐某某22015年下半年承包费24200元；四、由唐某某于判决生效后十日内支付杨某装载机款14250元；五、由唐某某2于判决生效后十日内支付杨某装载机款8500元；六、由唐某某5于判决生效后十日内支付杨某装载机款8500元；九、驳回唐某某、唐某某5、唐某某2的其他诉讼请求”；
二、变更济南市长清区人民法院（2016）鲁0113民初1314号民事判决第七、八项为“七、由唐某某于判决生效后十日内支付杨某法院执行款19148.58元及利息（自2015年8月6日起至判决确定的履行期限届满之日止，以本金19148.58元为基数，按中国人民银行同期贷款利率分段计算）；八、由唐某某2于判决生效后十日内支付杨某法院执行款11421.96元及利息（自2015年8月6日起至判决确定的履行期限届满之日止，以本金11421.96元为基数，按中国人民银行同期贷款利率分段计算）”。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3184元，减半收取1592元，由杨某负担；反诉案件受理费750元，减半收取375元，由唐某某、唐某某5、唐某某2负担。二审案件受理费3184元，由上诉人杨某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙 潇
代理审判员 孙延东
代理审判员 高 静
二〇一六年十月十日
书 记 员 穆 瑜