山西省泽州县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）泽刑初字第120号
公诉机关泽州县人民检察院。
被告人杨文会，绰号“老抓”，男，现年39岁，汉族，小学文化，农民，住泽州县巴公镇。曾因吸食毒品，先后于1998年5月12日被泽州县公安局罚款1000元、于2010年5月5日、2014年9月4日被泽州县公安局强制戒毒2年；曾因犯盗窃罪，于2000年10月26日被本院判处有期徒刑6个月，2001年1月14日释放；曾因犯非法买卖枪支罪，于2003年3月10日被晋城市中级人民法院判处有期徒刑3年，缓刑4年；曾因犯盗窃罪，于2013年3月6日被本院判处有期徒刑1年1个月，2013年7月17日释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年12月8日经泽州县人民检察院批准，次日被泽州县公安局执行逮捕，现羁押于泽州县看守所。
辩护人刘志刚，山西弘毅律师事务所律师。
泽州县人民检察院以泽检公诉刑诉（2015）73号起诉书指控被告人杨文会犯贩卖毒品罪，于2015年6月24日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于同年7月14日、9月14日公开开庭进行了审理。泽州县人民检察院指派检察员宋晓芳出庭支持公诉，被告人杨文会及其辩护人刘志刚到庭参加诉讼。现已审理终结。
泽州县人民检察院指控：1、2014年3月至9月期间，被告人杨文会在泽州县巴公镇某某大街路边、某某村影壁后的旧路上，多次卖给吸毒人员候某某毒品海洛因0.4克，获取毒资1500元。2、2013年夏天至2014年7月期间，被告人杨文会亲自指使张某某（另案处理）在泽州县某某村面粉厂等地，多次卖给吸毒人员韩某某毒品海洛因4克，获取毒资8000元。3、2012年1月至2月期间，被告人杨文会在泽州县巴公镇街上，多次卖给吸毒人员周某某毒品海洛因4克，获取毒资2000元。4、2014年9月4日13时许，被告人杨文会在泽州县巴公镇某某村某某小区楼下，准备与吸毒人员候某某进行毒品交易时，被泽州县公安局民警抓获，当场从杨文会驾驶的红色雪佛兰轿车（晋E66＊**）内查获疑似毒品13小包（共计0.77克），经鉴定：从送检的可疑毒品中检出海洛因成份。公诉机关认为，被告人杨文会违反毒品管理法规，明知是毒品海洛因而多次向多人贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。被告人杨文会在有期徒刑执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯。应依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十五条之规定处罚。
被告人杨文会辩称起诉书指控不属实，起诉书指控的第一起，自己和候某某是朋友，没有收过钱。第二起自己不认识韩某某，未卖给过韩毒品。2013年夏天自己在泽州县看守所服刑，刑满释放后也没有卖给过张某某毒品，只是和他一起去河南买过毒品。第三起自己没有卖给过周某某毒品。第四起中自己身上没有毒品，车中的毒品也不是自己的，没有和候某某进行毒品交易。
辩护人刘志刚的辩护意见是：公诉机关指控被告人杨文会贩卖毒品四起存在事实不清，证据不足的问题，起诉书中指控的第一起，仅有候某某的证言，系孤证，依法应不予认定。第二起中指控被告人杨文会于2013年夏天至2014年7月期间向韩某某及张某某贩卖毒品，但被告人杨文会2013年7月17日之前仍在服刑，该事实不清，不能认定。证明第三起的证据，只有周某某的证言，系孤证，且被告人杨文会不认识周某某，依法不能认定。第四起中，公安机关未在抓获被告人杨文会时当场对其所驾驶的汽车进行搜查，而是在讯问被告人杨文会数小时后才进行的搜查，且被告人杨文会供述曾有一吸毒人员驾驶过该车，故该毒品系无主毒品，依法不能认定。综上，请求法院依法判处。
经审理查明：
1、2014年3月至9月期间，被告人杨文会在泽州县巴公镇某某大街路边、某某村影壁后的旧路上，多次卖给吸毒人员候某某毒品海洛因0.4克，获取毒资1500元。
2、2013年冬天，被告人杨文会在泽州县巴公镇某某村某某小区入口处等地两次卖给代韩某某购买毒品的张某某毒品海洛因0.06克，获取毒资200元。
3、2014年9月4日11时许，被告人杨文会在泽州县巴公镇某某村某某小区楼下被泽州县公安局民警抓获，后从被告人杨文会驾驶的红色雪佛兰轿车（晋E66＊**）内查获疑似毒品13小包（共计0.77克），经晋城市公安司法鉴定中心鉴定：在送检的可疑毒品中均检出海洛因成份。
认定以上事实的证据有：
1、被告人杨文会的供述。证明：2014年9月4日的中午，我从某某村某某小区家里出来，到院里开车的时候，被公安人员抓住了，同时被抓的还有候某某。我是从2007年开始吸食毒品，以后慢慢毒瘾就大了，到了今年（2014年），我几乎每天都需要吸食毒品了。从我的乐驰车内搜出的10小包白色粉状的东西我不知道是什么，后来鉴定结果出来，我才知道是海洛因。我因为吸毒认识一个叫“老五”的东北人，2014年9月3日晚上9点多，我在城区七岔口上面一个歌厅里碰到了“老五”，我们在一个包间里吸毒，吸到半中间的时候，“老五”说开我的车出去一下，我就给了他车钥匙，大约一个小时左右，“老五”回来了，我就开上车回家了，直到第二天中午我被抓，这些海洛因怎么到我车上的我也不知道。我没有卖过毒品。我认识周某某，都是巴公的，没和他打过交道，没有什么关系。
2、证人候某某的证言。证明：2014年9月4日11时许，我去某某村小区找杨文会，当时想找杨文会买毒品的，和他见面后，还没来得及和他说买毒品的事，我和杨文会一起被公安机关抓获了。我吸毒有一年多了，从杨文会手中购买毒品是从2014年3、4月份开始的，我记不清谁说杨文会卖毒品，我就找到杨文会并要出他的电话，后来过了几天，我就第一次从杨文会手里买毒品，我先是给他打电话，电话里说买毒品的事，在什么地方见面我记不清了，不是某某路边就是某某村影壁后面的旧路上，我花100元钱从他那买大约0.03克的毒品“白货”。自那开始，我就陆陆续续找杨文会买毒品，每次都是先打电话联系，然后在约定好的某某路边或某某村影壁后面的旧路等地方见面交易。最后一次是2014年9月3日下午7时多，我也是先打了电话，然后走到我们约好的某某村影壁后面的旧路上见面，杨文会开着他的红色小轿车（晋E66＊**），当时我给了他90元钱，他卖给我一小包毒品约0.03克。在这5、6个月的时间里，我在“老抓”手中购买毒品至少花了1500元，购买了至少0.4克毒品。
3、证人周某某的证言。证明：我从2005年左右开始吸食毒品土制海洛因，没有地方买了，就到处找，我和“老抓”都是巴公人，认识很久了。2012年1月份，我不知听谁说的他在卖毒品，就打他手机，向他买毒品吸。他叫我在巴公街上等，我过去后，他已经在那儿等，卖给了我一小包毒品。接下来的一个月时间，我还从他手里买过7、8次的样子，每次买两包或者三包。他卖给我的价格是一小包（约0.2克）100元钱，前后我至少花了2000元钱，至少买了4克毒品土制海洛因。
4、证人韩某某的证言。证明：我从2011年夏天4、5月份的时候，记不清跟上谁染上了毒品，就开始断断续续吸毒。2013年夏天到2014年7月份期间，我一直从巴公镇三村一个外号叫“老抓”的人手里买白色的海洛因。我和他当时通过手机联系，“老抓”的手机号经常换，我根本记不住他的手机号。我要找“老抓”买毒品时，就先给他打电话，他让我到某某村面粉厂、商品房附近等地方，过一会儿，他就开着一辆雪佛兰小车（车牌为晋E66＊**）过来，见面后，他一般不下车，在车上从窗户接住我的钱点好，从车里拿出一个黄色的小药瓶来，拧开瓶盖，从里面拿出一小包毒品来，递给我，他就开车走了。有时候，“老抓”不在巴公时，他就让我去巴公二村找一个叫张某某的人，并告诉我张某某的电话。我打通张某某的电话后，张某某就让到巴公二村水厂后面的厕所边上等，我也是先把钱给了张某某，他给我一小包毒品。有一次，我给张某某的钱不够100元，张某某说毒品是“老抓”的，你给“老抓”打电话说吧，我给“老抓”打通电话说了后，“老抓”说下次把钱补上吧，并且叫我把电话给了张某某，张某某接了电话后，就把毒品给了我。我才知道张某某是给“老抓”出货的，张某某的毒品都是“老抓”的。到了今年（2014年）7月左右，我家里人管的紧，我找“老抓”买毒品就少了，后来他就不卖给我毒品了。在这一年期间，我直接从“老抓”手里买了至少7000元，至少3.5克毒品，通过张某某从“老抓”手里买了至少1000元钱，至少0.5克毒品。
5、证人张某某的证言。证明：我帮一个叫“某文”的男人从“老抓”手里买过几次毒品，具体时间记不清了，基本上每次都是“某文”直接到我家，给了我钱叫我帮忙买毒品。我拿上“某文”的钱，打电话联系好“老抓”，在巴公街上某某小区口处等地见面交易，我再把毒品带回家给了“某文”，他让我吸一点作为我的报酬。我自己没有从“老抓”手里买过毒品，2013年冬天，韩某某找到我，让我帮他买毒品，我共给韩某某在杨文会处代买过两三次毒品，买回来后我蹭吸点。毒品都是100元一包，每包净重0.03克，一共买了0.06克毒品。净重0.03克是我听吸毒人员说的，这种毒品基本上都是这种行情。
6、被告人杨文会的手机（182＊＊＊＊****）通话记录。证明：从2014年6月17日至2014年9月4日，候某某用手机（138＊＊＊＊****）与杨文会多次联系，张某某用手机（137＊＊＊＊****）于2014年8月26日、27日两天与杨文会进行联系的情况。
7、被告人杨文会对候某某的辨认笔录，候某某、韩某某、张某某对被告人杨文会的辨认笔录，韩某某对张某某的辨认笔录、张某某对韩某某的辨认笔录。
8、泽州县公安局禁毒大队出具的线索来源证明。证明：该队在日常工作中发现，泽州县巴公镇某某村一个外号叫“老抓”的男子有贩卖毒品的重大嫌疑。经调查，该真名叫杨文会。
9、泽州县公安局巴公中心派出所出具的抓获证明。证明：该所民警经过守候，于2014年9月4日11时许，在泽州县巴公镇三村某某小区将涉嫌吸毒人员杨文会抓获，当场从该驾驶的晋E66＊**车内查获疑似毒品13包。
10、泽州县公安局的检查笔录。证明：2014年9月4日12时50分许，巴公派出所民警在被告人杨文会的见证下对杨文会日常驾驶的晋E66＊**轿车内驾驶侧门板里发现一个白色小瓶，瓶内装有疑似毒品海洛因13包。后在杨文会见证下对其住宅进行检查，未发现违禁品。
11、被告人杨文会指认被查获毒品的照片。
12、泽州县公安局制作的证据保全清单。证明：该局民警将所查获的13包疑似毒品及塑料瓶子进行保全的情况。
13、泽州县公安局对被查获的疑似毒品的称量证明。证明：所查获的疑似毒品13包净重共计0.77克。
14、晋城市公安司法鉴定中心作出的理化检验报告。证明：在本案送检的可疑毒品检材中均检出海洛因成分。
15、泽州县公安局现场检测报告书。证明：对被告人杨文会的检测样本经现场检测，结果呈阳性。
16、泽州县公安局对被告人杨文会作出的吸毒成瘾意见书。
17、泽州县公安局出具的情况说明四份。证明：被告人杨文会供述从河南籍名叫“喜子”处购买的毒品，经调查，未发现杨文会所反映的事实及男子。被告人杨文会供述2014年9月3日晚上一东北口音的男子驾驶过晋E66＊**轿车，经调查，未发现杨文会所反映的事实及男子。
18、被告人杨文会的户籍证明材料。
19、本院于2015年8月20日对张某某的调查笔录。证明：韩某某和杨文会认识，他会直接找杨文会购买毒品，有时候他可能从杨文会处买不到毒品，便找张某某代买毒品。2013年冬天，韩某某找到张某某，让张某某帮买毒品，张某某共给韩某某从杨文会处代买过两三次毒品，毒品都是100元一包，每包带包装0.05克。张某某没有和杨文会去外地买过毒品。
以上证据1-18均由公诉机关提供，证据19由本院当庭出示。经质证，公诉人对证据19无异议。被告人杨文会对证据2提出没有卖给过候某某毒品。对证据3提出自己2012年进行社区戒毒，当时自己没有吸毒，未贩卖过毒品。对证据4提出不认识韩某某。对证据5提出没有指使张某某贩卖毒品，张某某是自己亲戚，自己有时给张某某一点毒品吸，张某某曾给过800元或1000元，由自己带上张某某去河南买毒品。对证据6本身真实性无异议，但提出不能因为有电话联系就一定是贩卖毒品。对证据9提出异议称自己当场被公安人员抓获后，并没有去车内进行搜查，而是公安人员把自己先带回派出所进行讯问，后又去对车进行搜查的。对证据10中在车内搜查出毒品无异议，但提出公安机关到家里进行搜查未出示相关手续。对证据11提出自己当时不指认。对证据13提出毒品不是自己的。对证据17提出公安机关虽然没有调查出“喜子”及开自己车的东北口音男子，但自己当庭供述是事实。对证据19提出张某某为了减轻自己的罪行而说谎，自己没有卖给过张某某毒品，只是带着张某某到河南人那里买过毒品。对本案其他证据无异议。辩护人刘志刚的质证意见同被告人杨文会一致。本院认为，证据2及证据6可以互相印证候某某先电话联系被告人杨文会，后购买毒品的事实，被告人杨文会及辩护人对该二份证据的异议不能成立。证据4、5、19可以互相印证张某某曾为韩某某从被告人杨文会处花费200元购买二次毒品，共计0.06克的事实。被告人杨文会及其辩护人对该三份证据中未卖给过张某某毒品的异议不能成立。被告人杨文会及其辩护人对证据9、10、11、13的异议不影响本案基本事实的认定，依法不予采信。被告人杨文会及其辩护人对证据17虽有异议，但不能提供证据予以证明，且杨文会在侦查阶段及庭审过程中，均无法说明借车人的姓名、住址等相关情况，该辩解不足采信。公诉机关指控被告人杨文会向周某某及直接向韩某某贩卖毒品的证据不足，不能认定，被告人杨文会及其辩护人对证据3的异议及证据4的部分异议依法予以采信。本案相关证据之间能互相印证，可形成完整的证据锁链，证实上述查明事实，本院依法予以采信。
本院认为，被告人杨文会违反毒品管理法规，多次向他人贩卖毒品海洛因1.23克，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立。被告人杨文会在有期徒刑执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人杨文会违法所得1700元应予以追缴，所查获毒品海洛因0.77克应予以没收。为了维护国家对毒品的管理制度和人民的身体健康，打击犯罪，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨文会犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年12月9日起至2019年12月8日止。罚金于判决生效后十日内交纳。）
二、所查获毒品海洛因0.77克予以没收，继续追缴被告人杨文会违法所得1700元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山西省晋城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 刘前进
代理审判员 麻炜炜
人民陪审员 郭礼庆
二〇一五年九月十七日
书 记 员 梁聂露