四川省达州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川17民终1013号
上诉人（原审被告）：张成友（又名张柏林），男，生于1965年3月15日，汉族，住四川省宣汉县下八镇。
委托诉讼代理人：崔吉成，宣汉县恒河法律事务所律师。
被上诉人（原审原告）：蒲后美，女，生于1981年10月5日，汉族，住四川省宣汉县。
委托诉讼代理人：罗燕飞，四川聚鑫律师事务所律师。
原审被告：向方义，男，生于1960年4月17日，汉族，住四川省宣汉县。
原审被告：唐功山，男，生于1975年3月6日，汉族，住宣汉县茶河乡岭岗村*组**号，村民。
原审被告：宣汉县土黄镇白坪岭村村民委员会。
法定代表人：庞盛兴，系该村副主任。
原审被告：四川省国峰建筑工程有限公司。
住所地：宣汉县东乡镇石岭路***号。
法定代表人：肖玉国，系该公司总经理。
上诉人张成友因与被上诉人蒲后美、原审被告向方义、唐功山、宣汉县土黄镇白坪岭村村民委员会、四川省国峰建筑工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省宣汉县人民法院（2015）宣汉民初字第2119号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
张成友上诉请求：原判错误，上诉人不应承担责任，依法改判。事实和理由：1.本案是交通事故，上诉人不是雇主，被上诉人的铲车没合格证、保险，也没有驾驶证对其受伤应自行承担责任；2.被上诉人是农村居民，不应按城镇标准计算伤残赔偿金。
蒲后美辩称，原判事实清楚，适用法律正确，应予维持。
蒲后美向一审法院起诉请求：五被告赔偿医疗费1300元、残疾赔偿金195048元、住院伙食补助费1000元、误工费7200元、护理费4000元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费1500元、交通费1000元、后续治疗费9500元，共计240548元。
一审法院认定事实：2013年10月19日，被告白坪岭村委会与被告国峰公司签订了《宣汉县土黄镇白坪岭村村道公路加宽工程施工承建合同书》，约定将宣汉县土黄镇白坪岭村村道公路加宽工程承包给被告国峰公司，施工的地点为宣汉县土黄镇白坪岭村道号至干堰池。被告国峰公司的法定代表人或授权代理人处由被告向方义签名。2013年11月8日，被告向方义以宣汉县土黄镇白坪岭村村道公路加宽工程项目部经理的名义与被告国峰公司签订了《安全生产责任书》，约定了安全责任等内容，实际由被告向方义挂靠被告国峰公司实施宣汉县土黄镇白坪岭村村道公路加宽工程。现该工程已经完工并结算。被告向方义作为该工程的实际承包人，将该工程的运输、工人工资等工程承包给被告张成友、唐功山，承包价格为100元每方，被告张成友、唐功山系合伙关系。2015年4月12日，原告蒲后美到该工地搅拌厂从事混泥土铲料作业，与被告张成友协商价格为9元每方，工资由被告张成友支付。2015年5月12日，符纯刚驾驶的货车在拉混泥土时发生事故，导致混泥土倒在公路上，阻碍了施工。被告唐功山电话通知原告蒲后美用铲车来疏通道路。原告蒲后美驾驶铲车从搅拌厂来到货车翻斗的现场，因坡度较陡，铲车发生后遛，并发生了侧翻，导致原告蒲后美受伤。后原告蒲后美被被告唐功山等人送到宣汉县人民医院住院治疗，住院治疗50天，医嘱为出院后2月内戴支具下床活动，花费医疗费78810.26元，其中原告蒲后美支付了820元，下余费用77990.26元由被告向方义垫付。2015年8月20日，原告蒲后美参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的鉴定标准经达州金证司法鉴定中心鉴定为本次外伤致腰4椎体压缩性爆裂性骨折，腰3椎体向前滑落的致残等级为8级；腰1-3椎体右侧横突骨折的致残等级为9级伤残；面部多处皮肤裂伤的致残等级为9级；鼻骨骨折，左侧第3、6肋骨骨折的致残等级分别为10级（2个10级）。腰4椎体内固定物取出后续治疗费，大约需要9500元。原告蒲后美花费鉴定费1500元。后因被告向方义、张成友对鉴定结论不服，申请重新鉴定。2016年1月20日，原告蒲后美按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》的鉴定标准经四川华西法医学鉴定中心鉴定为原告蒲后美面部后遗线条状瘢痕及片状瘢痕分别评定为10级伤残，腰椎多发骨折后遗腰部活动受限属9级伤残。被告向方义支付鉴定费1200元。后因原、被告对赔偿事宜未达成一致意见，故原告蒲后美起诉来院，提出前述请求。
同时查明：被告白坪岭村委会的工程审计记录中载明原桥湾至丹家坡的村道不在施工图纸范围内，但2014年元月因村民与村委会发生冲突，增加了该路段的加宽和硬化工程。在被告白坪岭村委会的结算清单中，载明白坪岭村村道加宽工程包含桥湾至丹家坡路段，并对该路段的工程量进行了结算，被告向方义、张成友对结算单也签字确认。另查明：原告蒲后美从事铲料作业的铲车系原告蒲后美购买的，原告蒲后美的本人陈述中也载明原告蒲后美知晓该铲车刹车性能不好，原告蒲后美也没有驾照。
一审法院认为，被告向方义将宣汉县土黄镇白坪岭村村道公路加宽工程的运输、工人工资等工程承包给被告张成友、唐功山，承包价格为100元每方。原告蒲后美到该工地从事铲料工作，虽然与被告张成友约定铲料9元一方，但实际上原告蒲后美是按照计件工资制计算工资的，原告蒲后美实际受到被告张成友、唐功山的指挥、管理，其不能独立的完成工程，原告蒲后美属于被告张成友、唐功山雇请的工人。原告蒲后美受雇从事铲料工作时发生事故而受伤的事实是属实的。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，被告张成友、唐功山作为雇主，其无合法的施工资质，就承包了该工程的施工，应承担主要责任（80%）。原告蒲后美没有驾照，也明知自己的车辆刹车存在问题而作业，原告蒲后美自己也存在过错，应承担次要的责任（20%）。被告白坪岭村委会与被告国峰公司签订了《宣汉县土黄镇白坪岭村村道公路加宽工程施工承建合同书》，约定将宣汉县土黄镇白坪岭村村道公路加宽工程承包给被告国峰公司。该施工合同双方的主体合法，被告国峰公司具有施工资质，该合同是合法有效的。被告白坪岭村委会作为发包方不应再对原告蒲后美的受伤承担赔偿责任。被告国峰公司辩称事故发生地点不是该公司的承包范围，但在被告被告白坪岭村委会的结算清单中，载明白坪岭村村道加宽工程包含桥湾至丹家坡路段，并对该路段的工程进行了结算，被告向方义、张成友对结算单也签字确认。被告向方义作为被告国峰公司的项目经理，其签字确认丹家坡路段工程属于承包范围，故该路段的工程应认定为被告国峰公司承包，对于被告国峰公司的辩称，不予支持。
被告向方义成系被告国峰公司的项目经理，后被告向方义又将工程分包给被告张成友、唐功山，被告张成友、唐功山又雇请了原告蒲后美，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人事损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的约定，被告向方义作为被告国峰公司的项目经理，其行为代表被告国峰公司的行为，被告国峰公司作为分包人，明知接受分包的被告张成友、唐功山无相应的资质而分包，应当与被告张成友、唐功山承担连带赔偿责任。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”、第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，原告蒲后美虽然系农村居民，但其从事铲车铲料工作，其与丈夫刘朝平居住生活在渡口乡街道，有水电发票、以及居委会证明、结婚证等佐证，足以证明其生活居住在城镇和以城镇收入为主要经济来源，其残疾赔偿金应按照城镇居民标准计算为117028.80元=（24381元／年）×20年×残疾系数24％）；精神损害抚慰金为12000元=（50000元×残疾系数24％）；达州金证司法鉴定中心处的鉴定费2300元，系原告按照职工工伤标准鉴定的，而本案中原告蒲后美与被告国峰公司之间不存在劳动关系，故该鉴定结论不能适用本案，该笔费用也应由原告蒲后美自己承担，对于华西鉴定中心处的鉴定费1200元系按照道理交通事故的标准鉴定的，适用于本案，对该项鉴定费用应纳入赔偿范围；护理费4000元=（80元／天×50天）；住院伙食补助费1000元=(20元／天×50天)；误工费，因原告住院50天，医嘱为出院后2月内戴支具下床活动，原告主张按照90天计算误工期，符合事实和法律规定，故误工费为7200元=（80元／天×90天）；交通费酌情认定500元;医疗费78810元；后续治疗费9500.00元，以上费用共计231239.06元。由被告张成友、唐功山、四川省国峰建筑工程有限公司连带承担80%的责任即184991.25元，原告蒲后美自己承担20%的责任即46247.81元。被告向方义代表被告四川省国峰建筑工程有限公司已经支付的医疗费77990.26元，鉴定费1200元，应予以扣除，下余105800.99元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一、二款、第二十条之规定判决：一、被告张成友、唐功山、四川省国峰建筑工程有限公司连带赔偿原告蒲后美损失105800.99元；二、驳回原告蒲后美的其他诉讼请求。上述给付义务限在本判决发生法律效力后30日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4746.22元，由被告张成友、唐功山、四川省国峰建筑工程有限公司负担3796.98元，由原告蒲后美负担949.24元。
二审认定事实与一审查明的一致。
本院认为，被上诉人国峰公司将其承建宣汉县土黄镇白坪岭村村道公路加宽工程中的运输、工人部分分包给没有相应资质的上诉人张成友和原审被告唐功山，因施工道路被倾倒混泥土阻碍，原审被告唐功山雇请被上诉人蒲后美驾驶铲车对该路段进行疏通，在道路疏通中铲车发生侧翻造成被上诉人蒲后美受伤，一审法院认定被上诉人蒲后美系承包人张成友、唐功山雇请的人员并无不当。上诉人张友成提出不是雇主，被上诉人蒲后美驾驶铲车属无合格证，也无驾驶证等，应由其自行承担责任的理由和观点，不予支持。被上诉人蒲后美系农村户籍，与丈夫刘朝平居住生活在渡口乡街道，并从事铲车铲料工作，一审法院认定被上诉人蒲后美居住在城镇，主要经济来源以于城镇，其残疾赔偿金按城镇居民标准计算并无不当，上诉人张成友提出不应按城镇居民标准计算残疾赔偿的理由和观点与本案事实不符，不予支持。被上诉人蒲后美是在疏通扩建村道工程的劳务中受伤，上诉人张成友提出系交通事故的观点，不予支持。
被上诉人国峰公司作为案涉工程的承建人，将承建的部分工程分包给无相应的资质的上诉人张成友和原审被告唐功山，造成上诉人张成友和原审被告唐功山雇请蒲后美在劳务中受伤，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人事损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的约定，上诉人张成友和唐功山应对其雇请的被上诉人蒲后美的损害承担赔偿责任，被上诉人国峰公司应承担连带赔偿责任，一审法院判决张成友、唐功山、国峰公司共同承担连带赔偿赔偿责任不当，本院予以纠正。
综上所述，张成友的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持四川省宣汉县人民法院（2015）宣汉民初字第2119号民事判决中的第二项即“驳回原告蒲后美的其他诉讼请求”；
二、变更四川省宣汉县人民法院（2015）宣汉民初字第2119号民事判决中的第一项即“被告张成友、唐功山、四川省国峰建筑工程有限公司连带赔偿原告蒲后美损105800.99元”为“由张成友、唐功山赔偿蒲后美损失105800.99元，四川省国峰建筑工程有限公司对该损失承担连带赔偿责任”。
二审受理费4746.22元，由张成友负担。
本判决为终审判决。
审判长 王邦鑫
审判员 刘全明
审判员 侯必明
二〇一七年八月二十八日
书记员 王春燕