辽宁省建昌县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）建刑初字第00016号
公诉机关辽宁省建昌县人民检察院。
被告人张××，男，19××年4月12日出生，汉族，初中文化，现住××。因本案于2013年3月20日被刑事拘留，同年4月25日被依法逮捕，现羁押于建昌县看守所。
辩护人谢福志，系辽宁明澈律师事务所律师。
被告人宫××，男，19××年1月14日出生，汉族，高中文化，现住××因本案于2013年3月26日被刑事拘留，同年4月25日被依法逮捕，同年7月4日被取保候审。
辩护人杨占成，系辽宁通政律师事务所律师。
建昌县人民检察院以建检刑诉（2013）252号起诉书指控被告人张××犯诈骗未遂、挪用资金、非国家工作人员受贿罪，被告人宫××犯诈骗未遂、挪用资金罪，于2013年12月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。建昌县人民检察院检察员王爱民、助理检察员孙蕊出庭支持公诉，被告人张××及其辩护人谢福志、被告人宫××及其辩护人杨占成到庭参加诉讼。诉讼期间，公安机关补充侦查一次。现已审理终结。
建昌县人民检察院指控，2012年4、5月份的一天，被告人张××、宫××伙同马××（另案处理）共同商量后，由张××授意马××私刻本街村财务章，由宫××为马××办理集资款15万元收据，并将日期写为20××年8月份，同时注明集资款利息月息1.5%，为此马××分别送给张××、宫××二人各2万元好处费，欲骗取利息12万余元；集资款15万元入帐后，张××将8.5万元挪用归个人使用，宫××将6.5万元挪用归个人使用。
2008年5月至2010年春节期间，被告人张××代表××村将××村××楼开发权转让给冀××（另案处理）后，张××收受冀××10.6万元好处费。
2001年至2010年期间，被告人张××利用职务上的便利，挪用××村资金归自己使用，后用各种票据冲抵核算后，仍然欠款26万元，后于2010年8月30日再次打欠条欠村里26万元，挪用归个人使用至今未还。
综上，被告人张××、宫××诈骗未遂12万余元，张××非国家工作人员受贿数额10.6万元，挪用资金26万元；宫××挪用资金6.5万元。
指控认为，被告人张××、宫××伙同他人以非法占有为目的，虚构事实，骗取公私财物，数额巨大，同时被告人张××收受他人贿赂，利用职务上的便利挪用本街村资金归个人使用，数额巨大，被告人宫××利用职务上的便利挪用本街村资金归个人使用，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百七十二条、第一百六十三条、第二十五条、第六十九条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗（未遂）、挪用资金、非国家工作人员受贿罪追究张××刑事责任。应以诈骗（未遂）、挪用资金罪追究宫××刑事责任。鉴于诈骗属未遂，应根据《中华人民共和国刑法》第二十三条规定予以处罚。
被告人张××对公诉机关的指控无异议，认罪并悔罪，其在办案机关积极交待了自己的罪行，请求法院宽大处理。
辩护人谢福志辩护意见，对公诉机关对被告人张××的指控没有异议，对其做从轻、减轻辩护。被告人张××系初犯、偶然、没有前科，认罪态度较好，到案后交代了全部的违法事实，依据《刑法修正案八》的意见，张××虽不具有自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚。在诈骗案中，张××本身不想诈骗钱财，是帮助犯，且系未遂，系法定从轻、减轻处罚情节。复庭中认为，关于被告人张××非国家工作人员受贿一事，系张××自己主动交待，属于自首。
被告人宫××对公诉机关的指控无异议，现在很后悔，法制观念不强，触犯法律，真诚悔罪，现已全部退还违法所得款和所挪用资金款，且身患膀胱癌，故恳请法院对其从轻、从宽处理，给其改过自新的机会。
辩护人杨占成辩护意见，对被告人宫××的犯罪行为做有罪从轻、减轻处罚辩护。被告人宫××当庭自愿认罪，系初犯、偶犯，没有前科劣迹，系诈骗未遂，帮助犯属从犯，侦查阶段坦白自己的犯罪事实，且全部退还违法所得及所挪用资金款，现宫××身患重病，故请对被告人宫××从轻、减轻处罚，适用缓刑为盼，以体现“教育为主、惩罚为辅”的刑罚目的。
经审理查明，2012年4、5月份的一天，被告人张××、宫××伙同马××（公诉机关已不起诉）共同商量后，由张××授意马××私刻××镇××村财务章，由宫××为马××办理集资款15万元收据，并将日期写为2007年8月20日，同时注明集资款利息月息1.5%，为此马××分别送给张××、宫××二人各2万元好处费，欲骗取利息12万余元；集资款15万元入帐后，张××将8.5万元挪用归个人使用，宫××将6.5万元挪用归个人使用。
2008年5月至2010年春节期间，被告人张××代表××镇××村将××村××楼开发权转让给冀××（另案处理）后，张××收受冀××10.6万元好处费。
2001年至2010年期间，被告人张××利用职务上的使用，挪用××镇××村资金归自己使用，后用各种票据冲抵核算后，仍然欠款26万元，后于2012年年末再次打欠条欠村里26万元（2010年8月30日），挪用归个人使用至今未还。
综上，被告人张××、宫××诈骗未遂12万余元，张××非国家工作人员受贿数额10.6万元，挪用资金26万元；宫××挪用资金6.5万元。
另查明，2013年6月4日，被告人宫××家属任××已将宫××所挪用资金款6.5万元、违法所得2万元上交至建昌县公安局。另本案诉讼期间，被告人张××家属代退违法所得12.6万元，建昌县公安局扣押的××牌GTM6481SL（所有人张××），××牌HG7203AB（所有人张××）轿车各一辆于2014年8月15日移送至本院。
上述事实，被告人张××、宫××于庭审时无异议，并有二被告人在公安机关的供述，同案犯马××的供述，证人冀××、张××的证言，以及相关物证、书证，张××、宫××任职证明，收条，扣押清单，建检刑不诉（2013）40号不起诉决定书，随案移送清单，机动车行驶证，收到条，被告人张××、宫××的户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张××、宫××利用工作上的便利，伙同马××（公诉机关已决定不起诉）私自将集资款日期虚填，帮助马××将××村财物非法占为己有，欲骗取利息12万余元，其行为已构成诈骗罪，因二被告人在侦查阶段主动交待，且系犯罪未遂，属情节轻微，可免予刑事处罚。被告人张××作为村支部书记，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪，应受刑罚处罚。鉴于此起犯罪事实司法机关并未掌握，是被告人张××自己主动交待，以自首论，且刚过数额巨大标准，可以从轻处罚。被告人张××利用职务上的便利挪用本单位资金归个人使用，数额巨大，其行为已构成挪用资金罪，应受刑罚处罚。鉴于被告人张××家属代退涉案违法所得，可酌情对被告人张××从轻处罚。被告人张××所有的××牌HG7203AB轿车予以没收。被告人宫××利用职务上的便利挪用本单位资金归个人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为已构成挪用资金罪，应受刑罚处罚。鉴于被告人宫××认罪态度较好，犯罪情节较轻，有悔罪表现，积极退还赃款及所挪用资金款，对其适用缓刑对所居住社区无重大不良影响，依法可从轻处罚并可适用缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百七十二条、第一百六十三条、第二十五条、第二十三条、第六十七条、第六十九条、第六十四条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人张××犯诈骗罪，免予刑事处罚；犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑五年；犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年；数罪并罚，决定执行有期徒刑六年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年3月20日起至2019年3月19日止）
二、被告人宫××犯诈骗罪，免予刑事处罚；犯挪用资金罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算，至缓刑考验期满之日止）
三、被告人张××违法所得12.6万元及其所有人的××牌HG7203AB轿车（发动机号码××）予以没收，其所挪用资金26万元退赔建昌镇本街村。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向葫芦岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。
审 判 长 闫晓锋
代理审判员 陈国斌
人民陪审员 刘学栋
二〇一四年八月二十一日
书 记 员 许春环