江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏09民终2826号
上诉人（原审原告）：夏利萍。
委托诉讼代理人：陈如明。
被上诉人（原审被告）：建湖县人民医院，住所地建湖县城汇文路。
法定代表人：王健，该院院长。
委托诉讼代理人：王学辉，江苏唯博律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吉友法，该院五官科主任。
上诉人夏利萍因与被上诉人建湖县人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服江苏省建湖县人民法院（2015）建民初字第01192号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月11日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。
夏利萍上诉请求：撤销一审判决，依法改判；诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.原审法院适用法律不当。被上诉人在为上诉人诊疗过程中，因误诊致上诉人身体受到损害，属于非医疗事故，应当对外委托司法鉴定。原审判决以医疗损害委托医学会进行鉴定是错误的。本案应当依据《最高人民法院关于参照（医疗事故条例）审理医疗纠纷民事案件的通知》的规定，因医疗事故之外的原因引起的其他医疗赔偿纠纷需要进行司法鉴定的，按照《人民法院对外委托司法鉴定管理规定》组织鉴定。最高法院民一庭负责人就审理医疗纠纷案件的使用法律问题答记者问中，明确答复对不构成医疗事故的其他医疗侵权纠纷，应当按照《民法通则》第106条和119条规定处理。2.原审法院没有维护弱者权益。一审判决被上诉人赔偿上诉人精神抚慰金1万元，其他赔偿款1万元，上诉人往返上海交通费、差旅费都不够，上诉人主张的鼻饲必要营养费、残疾器具费、后期辅助器具费、后续检查治疗费等费用，一审法院均没有支持，根据最高法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的司法解释，上诉人主张的项目标准应当全部一次性赔偿。3.原审判决被上诉人承担10%的赔偿责任依据不足。上诉人的身体损害是由被上诉人误诊为绝症，提前结束生命。
建湖县人民医院辩称，双方医疗损害赔偿纠纷让医学会鉴定，被上诉人是否具有过错以及过错大小并无不当，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
夏利萍向一审法院起诉请求：建湖县人民医院赔偿夏利萍医疗费72461.68元、住院伙食补助费1620元、营养费810元，鼻饲必要营养费8400元、护理费45250元、误工费28215元、精神损害抚慰金103038元、交通费2841元、差旅补助费1200元、住宿费740元、残疾赔偿金858650元、残疾用具费838元（鼻饲营养注射器138元、固定胶布700元）、被扶养人生活费33966.25元、继续给付护理费342000元、辅助器具费8000元、后续检查、治疗费128000元，合计1636029.93元，诉讼费由建湖县人民医院负担。
一审法院认定事实：2014年10月6日起，夏利萍因咽部不适，多次到建湖县人民医院治疗。被诊断为慢性咽炎。2015年3月2日，建湖县人民医院出具电子胃镜检查报告单，镜检诊断食道中下段ca。3月3日，建湖县人民医院出具病理检查报告单，病理诊断，（食道）粘膜鳞癌，浸润黏膜肌层。后夏利萍到盐城市人民医院、中国人民解放军南京军区总医院治疗。2015年12月15日，盐城市医学会出具医疗损害鉴定书，结论为：建湖县人民医院的医务人员医疗行为有过错，医疗行为过错与损害后果有因果关系，过错行为在医疗损害后果中的原因力大小为轻微因素。
一审法院认为，夏利萍因病到建湖县人民医院治疗，建湖县人民医院在为夏利萍治疗过程中，其医疗行为经盐城市医学会鉴定有过错，其医疗行为过错与损害后果有因果关系，过错行为在医方损害后果中的原因力大小为轻微因素。故认定建湖县人民医院在本案中承担10%的赔偿责任。夏利萍主张医疗费72461.68元，根据其提交的医疗费发票，支持71878.48元；夏利萍主张住院伙食补助费1620元，支持1530元；夏利萍主张营养费810元、交通费2841元、住宿费740元，符合法律规定，予以支持；夏利萍主张鼻饲必要营养费8400元、残疾用具费838元和后期辅助器具费8000元，因该鼻饲系其治疗原发病所需，对该主张不予支持；夏利萍主张护理费45250元，支持一人护理，酌定14850元；夏利萍主张误工费28215元，其没有提交有效证据证明其主张，结合夏利萍患病时年龄、病情原因、状况对该主张不予支持，夏利萍主张差旅补助费1200元，该主张无事实和法律依据，不予支持；夏利萍主张精神损害抚慰金103038元，依夏利萍治疗期间和目前状况，建湖县人民医院的过错程度，酌情支持10000元；夏利萍主张残疾赔偿金858650元、被扶养人生活费33966.25元，夏利萍目前的状况主要病情系自身××发展所致，故对该主张不予支持；夏利萍主张继续给付护理费342000元、后续检查、治疗费128000元，对该主张因夏利萍未实际发生和无法预见，故在本案中不予理涉。综上，夏利萍因医疗损害的损失为：医疗费71878.48元（对其中在建湖县人民医院被诊断为慢性咽炎医疗费用计867.52元全部赔偿）、住院伙食补助费1530元、营养费810元，交通费2841元、住宿费740元、护理费14850元、精神损害抚慰金10000元，合计102649.48元。
一审法院遂判决：一、建湖县人民医院于判决生效后三日内赔偿夏利萍因医疗损害造成损失医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、护理费合计10045.7元。二、建湖县人民医院于判决生效后三日内赔偿夏利萍因医疗损害造成损失精神损害抚慰金10000元。三、驳回夏利萍的其余诉讼请求。案件受理费8580元，由夏利萍负担8380元，由建湖县人民医院负担200元。
二审中，双方当事人均没有提交新的证据。二审另查明，涉案医疗损害鉴定书在“分析说明”中记载：“医方××史不详细，检查不够全面，医患沟通不到位，从而影响食管癌的及时诊断，与后期的治疗方案选择及预后有一定关联。患者食管癌没有及时明确，医方诊疗行为存在过错，与目前状况存在因果关系。患者目前状况主要系自身食管癌病情发展较快所致，故医方存在的过错与患者损害后果存在轻微因素。
本院认为，被上诉人建湖县人民医院在对上诉人夏利萍诊疗活动中存在过错，应承担相应的赔偿责任。本案争议的焦点是：1.涉案医疗损害鉴定书是否应予采信；2.一审判决确认的赔偿项目和标准是否合理；3.一审判决确定的赔偿比例是否合理。
关于涉案医疗损害鉴定，上诉人提出“涉案纠纷系被上诉人在诊疗过程中因误诊致上诉人身体受到损害，属于非医疗事故，不应当委托医学会进行鉴定，应进行司法鉴定”的上诉理由。经查，上诉人自2014年10月6日先后三次在被上诉人处就诊，被上诉人存在××史不详细、检查不全面等不规范诊疗行为，致使上诉人食管癌病情未能及时确诊，故涉案纠纷属于医疗损害责任纠纷，一审法院委托盐城市医学会对被上诉人的医务人员医疗行为有无过错及与上诉人的损害后果间有无因果关系及其原因力大小进行医疗损害鉴定，符合法律规定。上诉人既认可被上诉人因误诊致其受到损害，又不同意进行医疗损害鉴定，该上诉理由存在矛盾，且缺乏法律依据，本院不予支持。上诉人在上诉状中提出被上诉人伪造胃镜检查报告单，与查明的事实不符，且上诉人在二审中认可被上诉人陈述的其在该院的检查过程，故涉案医疗损害鉴定书应予采信。
关于涉案赔偿项目和标准，上诉人认为一审判决的护理费、精神抚慰金偏低，其主张的鼻饲必要营养费、误工费、残疾赔偿金、差旅补助费、被扶养人生活费、辅助器具费、后续治疗费等费用均应该得到支持。经查，一审法院根据上诉人在被上诉人处治疗时间、自身病情及目前状况及被上诉人的过错程度，并结合法律规定的标准，酌情支持上诉人精神抚慰金10000元和护理费14850元，并无不当。上诉人主张的鼻饲营养费是治疗其原有××产生的费用，并非是由于被上诉人的诊疗过错造成；上诉人主张的其他费用均缺乏事实和法律依据，故本院均不予支持。
关于当事人的赔偿责任比例，一审判决依据涉案医疗损害鉴定书确认的被上诉人过错行为对医方损害后果的原因力为轻微因素，酌定被上诉人承担10%的赔偿责任，符合客观事实，本院予以支持。
综上所述，夏利萍的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8580元，由上诉人夏利萍负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑 治
代理审判员 刘圣磊
代理审判员 姚海斌
二〇一六年九月二十七日
书 记 员 孙 莉