广东省汕头市龙湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0507刑初348号
公诉机关广东省汕头市龙湖区人民检察院。
被告人展迎丽（化名詹颖丽），女，1976年11月1日出生，汉族，河南省西华县人，中专文化程度，无业，户籍所在地河南省西华县，现居住广东省汕头市龙湖区。因本案于2016年5月16日被羁押，同月17日被刑事拘留，同年6月23日被汕头市公安局龙湖分局决定取保候审，2017年5月24日被汕头市龙湖区人民检察院决定取保候审，同年8月1日被本院决定逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。
辩护人洪一涛，广东盈信律师事务所律师。
辩护人马朝辉，广东盈信律师事务所律师。
广东省汕头市龙湖区人民检察院以汕龙检诉刑诉[2017]241号起诉书指控被告人展迎丽犯非法行医罪，于2017年8月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。广东省汕头市龙湖区人民检察院检察员李晓东、代理检察员郭嘉、被告人展迎丽及辩护人马朝辉到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
被告人展迎丽在未取得医师执业资格及《医疗机构执业许可证》的情况下，自2015年起，在汕头市龙湖区陈厝合村东新七巷16号开设一诊所开展医疗业务。
2016年5月15日20时许，被害人陈某1（1969年6月15日出生）因身体不适到上述诊所就医，被告人展迎丽根据被害人陈某1自述，使用地塞米松磷酸钠、头孢曲松钠、门冬氨酸钾镁注射液等药物对被害人陈某1进行静脉输液。输液后，被害人陈某1回家休息。次日凌晨3时许，被害人陈某1家属发现被害人陈某1表情痛苦，遂拨打120急救电话,120救护人员到场后确定被害人陈某1已经死亡。同月16日4时许，被害人陈某1的家属向公安机关报案。同日8时许，民警在上述汕头市龙湖区陈厝合宁和街东新七巷16号将被告人展迎丽抓获。
经汕头市龙湖区卫生和计划生育局证明：被告人展迎丽未取得医师职业资格，其经营的诊所也未取得《医疗机构执业许可证》，不得开展诊疗活动。
经汕头大学司法鉴定中心鉴定，被害人陈某1符合死于重症急性胰腺炎，发病后2天，循环呼吸衰竭死亡；漏诊漏治的医疗过程为辅助原因，原因力小于等于30％。
案在审理期间，被告人展迎丽的亲属代其一次性赔偿被害人陈某1亲属人民币16万元并负责被害人陈某1的停尸费和火化费，取得被害人陈某1亲属的谅解。
另查明，被告人展迎丽因未取得《医疗机构执业许可证》在汕头市龙湖区陈厝合永和街200号内擅自执业开展诊疗活动，于2012年10月8日被汕头市龙湖区卫生和计划生育局卫生监督所依法取缔。
上述事实，被告人展迎丽开庭审理过程中亦无异议，并有证人刘某1、陈某2、刘某2、代某、林某、张某的证言及相关辨认、本院询问笔录、收条、汕头市殡仪馆业务登记表、广东增值税普通发票、卫生局证明材料、汕头大学司法鉴定中心法医病理学司法鉴定意见书及司法鉴定意见书、公安机关现场平面示意图、现场及涉案药品的拍照、户籍材料、抓获经过、被告人展迎丽的供述及辨认等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人展迎丽未取得医生执业资格而非法行医，侵犯了就诊人员的生命和健康权及国家对医疗行业的管理秩序，情节严重，其行为已触犯刑律，构成非法行医罪。公诉机关指控被告人展迎丽犯非法行医罪的罪名成立。鉴于被告人展迎丽归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚；其已对被害人亲属进行赔偿，取得被害人家属的谅解，且主动向国家预缴罚金，有悔罪表现，可以酌定从轻处罚。综上所述，被告人展迎丽符合法律规定的可以适用非监禁刑的条件，依法可以宣告缓刑。
被告人展迎丽的辩护人提出如下辩护意见：1.案发后，被告人展迎丽在公安机关尚未掌握其涉嫌非法行医罪的确凿证据下，接受公安机关的传唤，主动到案接受公安机关的询问并如实交代案件事实，依法应当认定为自首；2.被告人展迎丽的家属已经赔偿被害人的家属，取得被害人家属的谅解；3.被告人展迎丽是初犯，且其违法行为社会危害性较小，可以酌情从轻处罚。综上所述，建议法庭对被告人展迎丽免于刑事处罚或适用缓刑。经查，第一、被告人展迎丽被公安机关抓获后如实供述自己的罪行可以认定具有坦白的情节，但不符合法律关于认定为自首的情形；第二、被告人展迎丽的行为不符合免于刑事处罚的情形。故辩护人提出的被告人展迎丽具有自首情节和对被告人展迎丽免于刑事处罚的辩护意见与事实及法律规定不符，本院均不予采纳；辩护人提出的其余辩护意见有事实和法律依据部分，本院可予采纳。
综上，本院根据被告人展迎丽犯罪的事实、犯罪的性质、情节、悔罪表现及其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款和《最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、第二条第（五）项、第四条第二款的规定，判决如下：
被告人展迎丽犯非法行医罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年三个月，并处罚金人民币二千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判决的罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 纪 冰
代理审判员 江思聪
代理审判员 吴文州
二〇一七年九月十四日
书 记 员 郑志鹏
附件
相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三百三十六条未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
未取得医生执业资格的人擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
《最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条具有下列情形之一的，应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“未取得医生执业资格的人非法行医”：
（一）未取得或者以非法手段取得医师资格从事医疗活动的；
（二）被依法吊销医师执业证书期间从事医疗活动的；
（三）未取得乡村医生执业证书，从事乡村医疗活动的；
（四）家庭接生员实施家庭接生以外的医疗行为的。
第二条具有下列情形之一的，应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“情节严重”：
（一）造成就诊人轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍的；
（二）造成甲类传染病传播、流行或者有传播、流行危险的；
（三）使用假药、劣药或不符合国家规定标准的卫生材料、医疗器械，足以严重危害人体健康的；
（四）非法行医被卫生行政部门行政处罚两次以后，再次非法行医的；
（五）其他情节严重的情形。
第四条非法行医行为系造成就诊人死亡的直接、主要原因的，应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“造成就诊人死亡”。
非法行医行为并非造成就诊人死亡的直接、主要原因的，可不认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“造成就诊人死亡”。但是，根据案件情况，可以认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“情节严重”。