文书内容内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）赤民一终字第1219号上诉人（原审原告）舒丽丽，女，1982年11月9日出生，身份证号150430198211092443，汉族，市民，住敖汉旗新惠镇北街二组。委托代理人刘广军，内蒙古原法律师事务所律师。、委托代理人刘超，内蒙古原法律师事务所律师。被上诉人（原审被告）敖汉羊场粮库。住所地：赤峰市敖汉旗羊场街。法定代表人刘亚军，主任。上诉人舒丽丽因劳动争议纠纷一案，不服敖汉旗人民法院(2013)敖民初字第3960号民事判决向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。原审法院经审理查明，敖汉羊场粮库是国家投资国债资金4061万元建设的。2004年6月末，全国粮食体制改革时，敖汉羊场粮库职工全员解除国有企业职工身份。后敖汉羊场粮库除国债资金4061万元形成的资产以外的资产出售（置换）给内蒙古蒙惠粮食有限公司。敖汉羊场粮库未进行2011年度至今的企业法人年度检验。自2012年开始敖汉羊场粮库来生产、经营。舒丽丽自2000年开始到敖汉羊场粮库从事会计工作。2004年企业转制时包括舒丽丽在内的全体职工均解除了国有企业职工身份。2004年7月1日敖汉羊场粮库回聘舒丽丽到敖汉羊场粮库处工作，至2008年12月31日期间，舒丽丽、敖汉羊场粮库未签订劳动合同。自2004年7月至2008年12月31曰，舒丽丽累计被放假433天（2004年度97天、2005年度109天、2006年度26天、2007年度111天、2008年度90天），放假期间的生活费敖汉羊场粮库未给付舒丽丽。2009年1月1日舒丽丽与敖汉羊场粮库签订劳动合同，合同期限为3年（自2009年1月1日起至2011年12月31日）。2011年4月15日敖汉羊场粮库发出“自2011年4月16日全员放假”的通知。2011年12月31日合同到期后敖汉羊场粮库未与舒丽丽续签合同。2012年6月12日，敖汉羊场粮库发布公告：“现决定与2009年1月1日签订劳动合同已到期的员工解除劳动关系。根据有关法律规定，由劳动部门审核、认证、把关，现向上述员工公告送达《终止、解除劳动合同证明书》，并定于2012年6月16日至17日到单位集中办理相关手续，领取相关待遇”。舒丽丽于2012年11月7日按照每月750元的标准从敖汉旗劳动社会保障局劳动仲裁管理股领取了8年的经济补偿金6000元及额外一个月的工资656元。2012年，经敖汉旗劳动社会保障局劳动监察大队监督，根据敖汉羊场粮库提交的工资表（2004年度至2010年度）及放假天数统计表，敖汉羊场粮库敖汉羊场粮库按照每月最低工资的80%支付了2009年1月1日至2011年12月31日放假期间的生活费。舒丽丽2008年2月至12月的工资分别为213元、742元、742元、742元、742元、679元、72元、137元、75元、297元、742元。另查明，敖汉羊场粮库在工商管理部门登记的法定代表人刘亚军在本院通知其应诉时明确表示：“因企业没有运营、企业营业执照自2012年开始就没有进行年检、敖汉羊场粮库现在是由内蒙古蒙惠粮食股份有限工司掌控并将羊场粮库整体出租给赤峰市直属库，租金都由蒙惠公司取得，蒙惠公司已将其本人调回蒙惠公司工作”故拒绝应诉。还查明，统筹地区最低月工资标准2004年度至2005年度为380元、2006年度至2007年度为400元、2008年度为500元。上述事实，有舒丽丽陈述，询问刘亚军笔录，劳动合同书，敖汉羊场粮库公告、职工放假天数统计表、工资表，终止、解除劳动合同证明书，企业法人年检报告书等证据予以证实，并经庭审质证，本院予以确认。原审法院认为，自2004年7月至2008年12月31日舒丽丽累计被放假433天系敖汉羊场粮库原因没有安排舒丽丽工作，敖汉羊场粮库应当按照不低于当地最低工资标准的80%支付舒丽丽生活费，并以舒丽丽请求额为限予以支付。2008年《中华人民共和国劳动合同法》实施，敖汉羊场粮库未与舒丽丽签订书面劳动合同，应自2008年2月1日至满一年的前一日支付舒丽丽双倍工资，对低于最低工资标准的月工资按最低工资标准计算。2011年12月31日合同到期后，劳动关系终止，舒丽丽也未到敖汉羊场粮库处工作，故对舒丽丽要求敖汉羊场粮库支付其2012年1月至2013年4月期间的基本生活费13600元的请求本院不予支持。根据舒丽丽等人的工资表，能够证明舒丽丽并不是全年上班，每年都有几个月放假，舒丽丽也主张了放假期间的生活费，所以对舒丽丽要求敖汉羊场粮库支付其2004年至2011年粮食收购期间延长工作时间的工资报酬费18060.30元及2008年至2011年休假工资8571.15元的请求本院不予支持。舒丽丽于2012年11月7日根据其工作时间按照每月750元的标准已经领取了8年的经济补偿金6000元及额外一个月的工资656元，故对其要求敖汉羊场粮库支付2004一年至2013年解聘补偿金13693.84元的请求本院不予支持。敖汉羊场粮库按照不低于当地最低工资标准的80%已经给付舒丽丽2009年至2011年放假期间基本生活费，符合《内蒙古自治区劳动者工资保障规定》的规定，故对舒丽丽要求敖汉羊场粮库支付2009年至2011年放假期间发放基本生活费的不足部分1683.05元的请求本院不予支持。舒丽丽要求敖汉羊场粮库退还2004年12月至2005年5月敖汉羊场粮库从舒丽丽工资中扣留的应由敖汉羊场粮库缴纳的养老保险金600元，因舒丽丽未提交被扣款的相关证据，故本院不予支持。因舒丽丽、敖汉羊场粮库签订的劳动合同期限已满，并已实际解除劳动关系，故对舒丽丽要求敖汉羊场粮库撤销全员解聘职工的决定、与其签订无固定期限劳动合同的请求本院不予支持。因舒丽丽主张的“由敖汉羊场粮库为其补交企业应缴纳的社会养老保险金、职工基本医疗保险、医疗保险、失业保险费”不属法院受案范围，本院不予审理。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（一）项、第四十六条第（五）项、第四十七条第一款、第三款、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、第二十七条、《职工带薪年休假条例》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条第一款、第一百四十四条之规定，判决一、敖汉羊场粮库于判决生效后5日内给付舒丽丽2008年2月1日至12月31日期间的双倍工资6889元；二、敖汉羊场粮库敖汉羊场粮库予判决生效后53日内给付舒丽丽2004年至2008年放假期间的生活费7513.37元；三、驳回舒丽丽其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务一应、当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审宣判后，上诉人舒丽丽不服原审判决，上诉至本院，请求撤销原判，发回重审和改判；由被上诉人承担一、二审诉讼费。事实与理由如下：一、原审法院认定事实错误。上诉人自2000年至今一直在本企业从工作。2004年被上诉人虽然实行了粮食体质改革，改制后上诉人仍继续在被上诉人处工作，但原审法院不能因此就认定上诉人与被上诉人之间终止了劳动关系。同时2009年1月1日上诉人与被上诉人又签订了劳动合同，合同期限自2009年1月1日至2011年12月31曰。上诉人虽领取了8年的经济补偿6000元及额外一个月的工资656元，但不能因此就确认被上诉人以公告方式终止、解除劳动合同证明书》是合法有效的。同时上诉人领取6000元及额外的一个月工资656元是按照最低工资标准计算的明显低于法律规定的经济补偿金额。二、原审法院适用法律错误。1、原审法院以上诉人不是全年上班，每年都有几个月放假为由依法驳回上诉人要求被上诉人支付2004年至2011年粮食收购期间延长工作时间的工资报酬18060.30元及2008年至2011年休假工资8571.15元没有法律依据。(1)、上诉人在2004年至2011年粮食收购、烘干期间(2004年至2011年，每年4个月)，被上诉人安排上诉人每天延长工作时间3-5小时，根据上诉人的工作性质，此期间正是被上诉人大量收购、烘干粮食的时候，上诉人是不可能放假的，依据《劳动法》第41条之规定即“用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过一小时；因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时，但是每月不得超过三十六小时。”及第44条即“第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。’’之规定，被上诉人安排上诉人延长工作时间的，应支付不低于工资的150%的工资报酬。因此，被上诉人应支付被上诉人2004年至2011年粮食收购期间延长工作时间的工资报酬18060.30元。(2)、依据中华人民共和国国务院令第514号《职工带薪年休假条例》第二条即“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入”及第三条“职工累计工作己满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；己满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期”和第五条即“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”之规定，法院法院堂而皇之的驳回上诉人主张的2008年至2011年休假工资8571,15元无任何事实根据和法律依据。2、在原审庭审中被上诉人未依法出庭，原审法院在没有任何证据的情况下就认定被上诉人已按照不低于当地最低工资标准的80%已经给付原告2009年至2011年放假期间基本生活费，显然是无事实根据和又无法律依据的。《劳动法》第48条第二款即“用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。被上诉人补发生活费的计算标准和补发天数不对，补发天数不应扣除公休日和法定假日。发放生活费的基数应当是当地最低工资标准，而不是最低工资标准的80%。被上诉人在2012年补发2009年至2011年放假期间的基本生活费时即扣减了补发天数，同时又是按照最低工资标准的80%发放。因此原审法院在无事实根据和法律依据的情况下驳回上诉人的诉讼请求显然是错误的。3、原审法院以上诉人领取了8年的经济补偿金及额外一个月的工资为由驳回上诉人的诉讼请求，于法无据。依据《劳动合同法》第46条、47条以及《劳动合同法事实条例》第27条至规定经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或是计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入，上诉人虽领取了8年的经济补偿6000元及额外一个月的工资656元，但不能因此就确认被上诉人以公告方式终止、解除劳动合同证明书》是合法有效的。同时上诉人领取6000元及额外的一个月工资656只是按照最低工资标准计算的，明显低于法律规定的经济补偿金额。4、在原审庭审中，上诉人申请证人出庭作证的证人证言已经证实被上诉人从上诉人的工资中扣留了应由被上诉人缴纳的养老保险金600元，同时被上诉人又未出庭及未提供相应的证据予以反驳，因此依据相关法律，原审法院应认可证人证言的效力。5、原审法院认定：“上诉人与被上诉人签订的劳动合同期限己满，并已实际解除劳动关系，故对上诉人要求被上诉人撤销全员解聘职工的决定、与其签订无固定期限劳动合同的请求本院不予支持”是于法无据的。被上诉人应本着对职工负责的原则，以书面形式直接送达职工本人；本人不在的，交期同住的成年亲属签收。直接送达有困难的可以邮寄送达，以挂号查询回执上注明的收件日期为送达日期，只有在受送达职工下落不明，或是用上述送法方式无法送达的情况下，方可公告送达，即张贴公告或是通过新闻媒介通知。上诉人作为被上诉人单位的职工，被上诉人完全可以书面形式直接送达或是邮寄送达而为未用，直接采用公告方式送达，视为无效。因此，2012年6月12日，被上诉人以公告方式向被上诉人送达的《终止、解除劳动合同证明书》是无效的。所以上诉人实际上也就未与被上诉人解除劳动关系，同时上诉人在被上诉人处已经连续工作了十年以上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第14条有下列情景之一，劳动者提出或是同意续订，订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用用人定位连续工作没十年的；所以上诉人的要求签订无固定期限合同和要求被上诉人撤销全员解聘职工的决定的诉求是有法可依的。因此，请二审法院依法支持上诉人的上诉请求。6、原审法院以2011年12月31日合同到期后，劳动关系终止，上诉人也未到被上诉人处工作，故对上诉人要求被告支付其在2012年1月至2013年4月期间的基本生活费13600元的请求不予支持为由驳回上诉人的诉讼请求是错误的。依据前述被上诉人没有法律规定方式向上诉人送达《终止、解除劳动合同证明书》，因此上诉人与被上诉人之间并没有依法解除劳动关系，因此上诉人与被上诉人之间也就不存在劳动关系终止的情形。依据《劳动法》第48条之规定国家实行最低工资保障制度。因此被上诉人应向上诉人支付2012年1月至2013年4月期间的基本生活费13600元。7、被上诉人自2008年1月至2008年12月未与原告签订书面劳动合同。依据劳动合同法第82条之规定，“被告用工一个月以上一年以内，不与劳动者签定劳动合同的，被告应支付劳动者的双倍工资”，所以被告应给付原告补发双倍工资，即人民币8400.00元。却至判决被上诉人给付6889元明显低于法律规定的标准，因此，请二审法院依法维护上诉人的合法权益。8、原审法院以“社会养老保险金、职工基本医疗保险、医疗保险、失业保险费’’不属于法院受理范围，不予审理，无法律依据。我国《社会保险法》及《社会保险费征缴暂行条例》和《内蒙古自治区城镇职工基本养老保险条例》、《内蒙古自治区失业保险实施办法》均规定了用人单位有为职工缴纳社会养老保险金、职工基本医疗保险、医疗保险、失业保险费的法定义务，原审法院以社会养老保险金、职工基本医疗保险、医疗保险、失业保险费不属于法院审理范围驳回上诉人的诉请请求无法律依据，请求二审支持上诉人的上诉请求。综上，请二审法院以事实为依据，以法律为准绳，作出公正判决。被上诉人答辩服判。本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院直接予以确认。本院认为，自2004年7月1日起至2008年12月31日止，该期间舒丽丽与敖汉羊场粮库未签订劳动合同，2008年1月1日起《中华人民共和国劳动合同法》实施，2008年9月3日《中华人民共和国劳动合同法实施条例》公布实施，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，敖汉羊场粮库应给付舒丽丽自2008年2月1日起至满一年的前一日双倍工资，对低于最低工资标准的月工资按最低工资标准计算，2008年，敖汉地区最低月工资标准为每月500元，一审法院判决敖汉羊场粮库给付6889元符合法律规定双倍工资的标准，舒丽丽要求敖汉羊场粮库给付8400元于法无据。2009年1月1日，敖汉羊场粮库与舒丽丽签订劳动合同，合同期限为3年，至2011年12月31日合同期满，劳动合同期满后，双方未进行续签，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项的规定，双方的劳动合同终止，舒丽丽已敖汉羊场粮库没有按照法律规定方式送达《终止、解除劳动合同证明书》为由主张双方没有解除劳动关系，其理由不能成立。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，依法解除劳动合同的不需要支付经济补偿金，由此，敖汉羊场粮库不需要向舒丽丽支付自2012年之后的解聘补偿金，结合舒丽丽于2012年11月7日根据其工作时间按照每月750元的标准已经领取了8年（追溯至2004年）的经济补偿金6000元及额外一个月的工资656元的事实，舒丽丽再要求敖汉羊场粮库支付自2004至2013年解聘补偿金13693.84元于法无据。自2012年1月1日起，双方已不存在劳动关系，敖汉羊场粮库也无需向舒丽丽支付自2012年1月起至2013年4月该期间的基本生活费13600元，同时对舒丽丽要求撤销全员解聘职工的决定与其签订无固定期限劳动合同的请求，本院也不予支持。一审舒丽丽等人提交的工资表，能够证明其不是全年上班，每年都会放假几个月，即舒丽丽每年都不能连续工作满一年，根据《职工带薪年休假条例》第二条的规定，连续工作满一年的职工享受带薪休假，舒丽丽自2008年至2011年期间工作时间均不满一年，因此对其要求敖汉羊场粮库给付2008年至2011年休假工资8571.15元的请求，于法无据，结合舒丽丽已经领取了2004年至2012年经济补偿金及对放假期间的生活费也主张了权利的事实，对其要求敖汉羊场粮库支付自2004年至2011年粮食收购期间延长工作时间的工资报酬费18060.30元的主张不予支持。根据《内蒙古自治区劳动者工资保障规定》第二十三条关于对没有安排工作的，应当按照不低于当地工资标准的80％支付劳动者工资的规定，敖汉羊场粮库已经给付舒丽丽2009年至2011年放假期间基本生活费，故对郝丽丽要求敖汉羊场粮库支付2009年至2011年放假期间发放基本生活费的不足部分1683.05元的请求不予支持。同时，舒丽丽主张，其申请证人出庭作证的证人证言能够证实敖汉羊场粮库在其工资中扣留养老保险金600元，要求敖汉羊场粮库应当返还其扣留的养老金600元，对该主张因舒丽丽未提供其他充分有效证据予以相互印证，本院不予支持。上诉人主张的“由敖汉羊场粮库为其补交企业应缴纳的社会养老保险金、职工基本医疗保险、医疗保险、失业保险费”不属法院受案范围，本院不予审理。综上，上诉人的上诉请求不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费40元，由上诉人舒丽丽承担；邮寄费40元，由上诉人舒丽丽、被上诉人敖汉羊场粮库各承担20元。本判决为终审判决。审 判 长  鹿春林代理审判员  崔明明审 判 员  牛占龙二〇一四年十二月二十八日书 记 员  郭 宇