湖南省桃源县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）桃民重初字第5号
原告常德市红勋物业管理有限公司，住所地常德市武陵区三岔路金城花园5号楼。
法定代表人向运林，该公司董事长。
委托代理人陈言军，湖南合策律师事务所律师；代理权限为特别授权。
被告桃源县共同创业房地产开发有限公司破产管理人，住所地桃源县漳江镇。
负责人肖智勇，管理人组长。
委托代理人谢红艳，；委托代理权限为特别授权。
原告常德市红勋物业管理有限公司（以下简称红勋物业）与被告桃源县共同创业房地产开发有限公司破产管理人（以下简称管理人）物业服务合同纠纷一案，于2010年7月27日向本院提起诉讼，本院同日受理后，依法组成合议庭，于2010年9月9日、2013年4月16日公开开庭进行了审理，原告红勋物业的法定代表人向运林及其委托代理人陈言军，被告管理人的委托代理人谢红艳到庭参加了诉讼，本院于2013年4月16日作出（2010）桃民初字第721号民事判决，原告不服提起上诉，湖南省常德市中级人民法院于同年10月18日作出（2013）常民二终字第64号民事裁定，撤销本院（2010）桃民初字第721号民事判决，发回本院重新审理，本院依法另行组成合议庭，于同年12月26日，2014年1月10日公开开庭进行了审理，原告红勋物业的法定代表人向运林及其委托代理人陈言军，被告管理人的委托代理人谢红艳均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告红勋物业诉称，2007年4月13日、18日，原告分别与第三人桃源县桃花源商业步行街工程协调指挥部和桃源县共同创业房地产开发有限公司（以下简称共创公司）签订了《物业管理委托合同》，合同签订后，原告按照约定组织人员进行了步行街的前期物业管理工作，包括广告宣传、客户资料整理、物管资料印刷、办理交房手续、治安管理、绿化及卫生管理等前期物管工作，并出资90余万元修建了物业管理大楼。2008年9月22日，被告以“贵公司未书面催告管理人要求履行合同，亦未与管理人就继续履行合同事宜达成新的协议，且《协议书》内容明显违反法律规定”为由，依据《企业破产法》第十八条之规定，通知原告解除了合同。后被告又与其他物业公司签订了物业管理合同，原告收到被告解除合同的通知后多次与被告及第三人协商，请求继续履行物业管理合同，但被告仅通知原告就相关损失申报债权。现原告认为被告解除合同没有法律依据，请求确认被告解除合同的通知无效，请求继续履行合同，并要求被告赔偿原告因解除合同造成的损失4604861.47元。
为支持其诉讼主张，原告红勋物业向本院提交了以下证据材料：
1、2007年4月19日桃源县委常委办公会议纪要复印件1份、物业管理委托合同复印件2份、物业管理合同备案函复印件1份，欲证明物业管理合同依法成立，并经行政主管部门登记备案，且共创公司在合同中的义务已履行完毕的事实；
2、2008年9月22日被告解除合同的通知书复印件1份，欲证明该通知书所依据的事实和法律不符合法律规定，应当依法予以撤销的事实；
3、被告与第三人诚信物业公司签订的前期物业服务合同及相关通知书复印件各1份，欲证明被告与第三人签订的物业管理合同是有偿合同，与原告的物业管理合同相比增加了费用，给债务人及债权人造成了损失，原告的物业管理合同依法不得解除的事实；
4、损失明细表复印件1份，欲证明被告解除合同给原告造成损失的事实；
5、湖南天昊会计师事务所报告书1份，欲证明被告解除合同给原告造成损失为4604861.47元的事实。
被告辩称，原告起诉的被告主体不适格，本案的被告应当是共创公司而非管理人，管理人仅是代表共创公司履行相关职责；共创公司与原告签订的物业管理委托合同缺乏法定必备条款，该合同履行不能，如继续履行将损害债务人及债权人的利益，被告依法有权解除合同，根据法律规定，原告的损失依法可以申报债权；被告无过错，不应承担赔偿责任。原告的诉请没有事实和法律依据，依法应当驳回原告的全部诉讼请求。
为支持其辩解主张，被告管理人向本院提交了以下证据材料：
1、物业管理委托合同、收回物业办公楼协议书复印件各1份，欲证明共创公司与原告签订的合同系双务有偿合同，双方均未履行完毕，管理人依法解除并收回物业楼的事实；
2、前期物业服务合同、应结物业管理费明细及标准各1份，欲证明被告解除原告与共创公司签订的物业管理委托合同并与第三人签订前期物业服务合同降低了物管费标准，有利于实现债务人及债权人的利益最大化的事实；
3、房屋建筑面积实测报告、红勋物业服务费概算明细表各1份，欲证明被告核定原告债权额度的依据的事实。
经庭审举证质证，对于原告提交的证据1，被告对县委常委办公会议纪要、物业管理合同备案函无异议，对两份物业管理委托合同的真实性、关联性无异议，但对其合法性有异议，认为两份合同欠缺法定必备条款，且原告与桃花源商业步行街工程指挥部签订的物业管理委托合同无效，因指挥部不具备签订合同的民事主体资格，经审查，前、后两份物业管理委托合同的内容基本相同，对象同一，均指向步行街的物业管理，共创公司与原告签订合同在后，可视为对前份合同的追认，即后份合同替代前份合同，合同内容条款是否完备，只要不影响合同的履行，应当认定其效力，故对该组证据本院予以采信；对于原告提交的证据2、3，被告对其真实性、合法性、关联性均无异议，经审查，该证据的形式和来源合法，能够证明本案的基本事实，本院予以采信；对于原告提交的证据4，被告有异议，认为原告所列费用过高，且属于原告自已应当负担的费用，经审查，原告提交的损失费用单据不符合证据形式要求，且无法确认其真实性，故对该组证据本院不予采信；对于原告提交的证据5，被告对其真实性、合法性无异议，对关联性有异议，认为被告解除合同不存在过错，该损失与被告无关，本院对该证据的真实性、合法性予以采信。对于被告提交的证据1，原告对其真实性、合法性无异议，只是证明目的不同，本院予以采信；对于被告提交的证据2，原告对前期物业服务合同无异议，对该证据本院予以采信，原告对应结物业管理费明细及标准有异议，认为物业管理费标准缺乏依据，经审查，原告的质证意见成立，对该证据本院不予采信；对于被告提交的证据3，原告对房屋建筑面积实测报告无异议，对该证据本院予以采信，原告对红勋物业服务费概算明细表有异议，认为该计算方式不适用原告损失的计算，经审查，原告的质证意见成立，对该证据本院不予采信。
根据上述确认证据和当事人的庭审陈述，本院认定以下事实：
2007年4月18日，根据桃源县委常委办公会议精神，原告与桃花源商业步行街工程指挥部、共创公司签订了物业管理委托合同，并在桃源县房地产管理局进行了备案登记。合同签订后，原告根据与共创公司就物业管理问题达成的相关协议，自行修建物业办公大楼。2008年7月15日，共创公司进入破产程序，同年9月22日，被告以“贵公司未书面催告管理人要求履行合同，亦未与管理人就继续履行合同事宜达成新的协议，且《协议书》内容明显违反法律规定”为由，依据《企业破产法》第十八条之规定，通知原告解除了合同。同年9月26日被告与桃源县诚信致远物业服务有限公司签订了前期物业服务合同。同年11月20日，原、被告与桃源县华兴建筑有限责任公司三方签订了收回物业办公大楼协议书，由被告收回了物业办公大楼。原告收到被告解除合同的通知后多次与被告协商未果。现原告诉至本院，请求确认被告解除合同的通知无效，要求继续履行合同，并要求被告赔偿原告因解除合同造成的损失4604861.47元。
本案争议焦点：本案的被告是管理人还是共创公司；原告与共创公司签订的物业管理委托合同是否应当继续履行；如因被告解除合同给原告造成了损失如何救济，即是否由被告还是由共创公司承担责任。
本院认为，桃源县共同创业房地产开发有限公司进入破产程序后，被告解除了原告与桃花源商业步行街工程指挥部和共创公司的物业管理委托合同，并书面通知了原告，该解除行为符合《企业破产法》第十八条的规定，合法有效，因此，原告要求继续履行物业管理委托合同的无事实和法律依据，本院不予支持；被告解除物业管理委托合同后，如给原告造成了损失，根据法律规定，原告可依据过错责任原则要求被告承担赔偿责任，也可就合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权。本案中，被告依法解除合同，不存在过错，故不应承担赔偿责任，经庭审释明，原告始终认为其损失是因被告的过错所致，仍然坚持向被告主张赔偿，故对原告要求被告赔偿原告因解除合同造成损失的诉讼请求本院不予支持；原告因解除合同所造成的损失可依据《企业破产法》第五十三条的规定向被告申报债权。同理，对于被告提出的其不是适格被告主体的抗辩观点，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国企业破产法》第十八条，第五十三条，第一百三十条之规定，判决如下：
驳回原告常德市红勋物业管理有限公司的诉讼请求。
案件受理费43600元，由原告常德市红勋物业管理有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
审 判 长 李维新
审 判 员 曾 平
人民陪审员 周晓辉
二〇一四年一月十日
书 记 员 揭国平
附：本案适用的法律法规
一、《中华人民共和国企业破产法》
第十八条人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同。
管理人决定继续履行合同的，对方当事人应当履行；但是，对方当事人有权要求管理人提供担保。管理人不提供担保的，视为解除合同。
第五十三条管理人或者债务人依照本法规定解除合同的，对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权。
第一百三十条管理人未依照本法规定勤勉尽责，忠实执行职务的，人民法院可以依法处以罚款；给债权人、债务人或者第三人造成损失的，依法承担赔偿责任。