四川省三台县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）三刑初字第400号
公诉机关三台县人民检察院。
被告人廖某某，男，汉族，四川省仁寿县人，中专文化，案发期间任四川长虹电器股份有限公司全资子公司长虹多媒体产业公司的下属单位中国营销中心驻外销售机构昆明销售分公司总经理，住绵阳市。因涉嫌受贿罪，2013年1月7日被三台县人民检察院取保候审。现在家。
辩护人何波，四川道融民舟律师事务所律师。
三台县人民检察院以三检刑诉（2013）370号起诉书指控被告人廖某某犯受贿罪，于2013年11月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。三台县人民检察院指派代理检察员陈小乔出庭支持公�。被告人廖某某及其辩护人何波到庭参加诉讼。期间，三台县人民检察院建议延期审理二次。本案现已审理终结。
三台县人民检察院指控：廖某某系四川长虹集团公司国有职工身份的员工，2011年2月9日至2012年10月15日被长虹集团公司控股的长虹股份公司多媒体产业公司聘任为长虹股份公司昆明销售分公司总经理，领导、管理分公司全面工作。2011年3月，被告人廖某某代表长虹股份公司昆明销售分公司与昆明超前文化传播有限公司总经理陈某某商定广告发布合同时，利用职务便利，与陈某某约定按合同面积每平米10元给予回扣。合同实施后，廖某某于2011年7月、2011年11月先后两次共收受陈某某所送人民币103500元回扣款据为己有。
2011年，在长虹股份公司昆明销售分公司高速路广告发布中，廖某某利用职务之便，于2012年春节前，收受与分公司签订了广告发布合同的昆明跨界广告有限公司、昆明切入点文化传播有限公司法定代表人黎某某送的3万元感谢费，并在其后安排下属与黎某某续签并实施广告发布合同。
2013年1月5日，廖某某将所得赃款退至四川长虹电子集团有限公司结算中心。
被告人廖某某对三台县人民检察院指控的事实和罪名无异议，自愿认罪，请求从宽处罚。
辩护人何波提出如下辩护意见：1.被告人廖某某是长虹多媒体产业公司聘用的员工，其行为应当构成非国家工作人员受贿罪；2.黎某某所送30000元非事先商量好的回扣，黎某某公司也未因此获得不正当利益，因此该30000元属于不正当收入而不应认定为受贿金额；关于陈某某所送103500元总金额认定明显证据不足，因回扣款转交过程中廖某某始终未清点过，只能确定第一次70000余元、第二次20000余元。按照排除合理怀疑并有利于被告人的原则，应当认定廖某某受贿金额为90000余元而非103500元。3.被告人廖某某接单位通知后主动到其所在单位投案并如实供述了自己的全部罪行，依法应当认定为自首。4.被告人廖某某举报了他人受贿12万元的事实经查证属实，应当认定其立功情节。5.被告人廖某某认罪态度好，平素表现良好，且具有自首和立功情节，建议对其判处三年以下刑罚并适用缓刑。
经审理查明，被告人廖某某系四川长虹电子集团有限公司国有身份职工，2011年2月9日至2012年10月15日被四川长虹电器股份有限公司下属全资子公司长虹多媒体产业公司聘任为中国营销中心的下属驻外销售机构昆明销售分公司总经理，领导、管理分公司全面工作。2011年3月，被告人廖某某代表四川长虹电器股份有限公司下属全资子公司长虹多媒体产业公司的下属单位中国营销中心的驻外销售机构昆明销售分公司与昆明超前文化传播有限公司总经理陈某某商定广告发布合同时，利用职务便利，与陈某某约定按合同面积每平米10元给予回扣。合同实施后，廖某某于2011年7月、2011年11月先后两次共收受陈某某所送人民币103500元回扣款据为己有。
2011年，在四川长虹电器股份有限公司下属全资子公司长虹多媒体产业公司的下属单位中国营销中心的驻外销售机构昆明销售分公司高速路广告发布中，被告人廖某某利用职务之便，于2012年春节前，收受与昆明销售分公司签订了广告发布合同的昆明跨界广告有限公司、昆明切入点文化传播有限公司的法定代表人黎某某所送3万元人民币的感谢费，并在其后安排下属与黎某某续签并实施广告发布合同。
2012年9月10日，四川长虹电子集团有限公司纪检监察部因通过“多媒体昆明销售分公司审计情况报告”发现被告人廖某某存在违法违纪嫌疑向绵阳市人民检察院报告，请求对廖某某立案调查。2012年9月13日，绵阳市人民检察院指定三台县人民检察院办理廖某某涉嫌受贿一案。2013年1月7日，三台县人民检察院对廖某某受贿一案立案侦查。
2012年12月28日至2013年1月6日，被告人廖某某在接受四川长虹电子集团有限公司纪检监察部初核调查时，交代了在四川长虹电器股份有限公司下属全资子公司长虹多媒体产业公司的下属单位中国营销中心的驻外销售机构昆明销售分公司任职期间收受陈某某、黎某某等多个广告商现金的事实，并向四川长虹电子集团有限公司结算中心退款283000元人民币。
上述事实，有经庭审质证的下列证据证实：1.中国共产党四川长虹电子集团有限公司纪律检查委员会向绵阳市人民检察院报案的调查报告、绵阳市人民检察院指定管辖书、三台县人民检察院立案决定书，证实四川长虹电子集团有限公司纪律检查委员会发现被告人廖某某可能存在�法违纪嫌疑，但未掌握具体受贿线索时向绵阳市人民检察院报案以及检察机关立案的情况。2.证人陈某某的证言，证实其2011年3月与被告人廖某某及敖某签订了广告发布合同并约定按每平米10元的价格给予廖某某和敖某回扣；合同实施后，其分次将回扣款交刘某某令其转交，其中给予廖某某的数目是10万元左右。3.证人刘某某的证言，证实廖某某与陈某某签订合同、约定回扣款、后由自己将全部回扣款交敖某，其中103500元由敖某转交廖某某等事实。4.证人敖某的证言，证实其与被告人廖某某一起同陈某某谈合同、约定回扣款、合同实施后由刘某某转交回扣款，再由自己将廖某某按约定应得的回扣款转交廖某某等事实，其证言与陈某某、刘某某的证言相互印证。5.证人黎某某的证言，证实自己为结算被四川长虹电器股份有限公司下属全资子公司长虹多媒体产业公司的下属单位中国营销中心的下属驻外销售机构昆明销售分公司拖欠的工程款和续签合同事宜，在廖某某办公室向其行贿30000元人民币的事实。6.中国银行汇兑支付转账凭证，证实被告人廖某某2013年1月5日向四川长虹电子集团有限公司结算中心退款283000元人民币的事实。7.四川长虹电子集团有限公司纪检监察部出具的情况说明和到案经过（分别于2013年11月29日和2014年3月7日出具），证实被告人廖某某在三台县人民检察院立案侦查前向四川长虹电子集团有限公司纪检监察部交代了在四川长虹电器股份有限公司下属全资子公司长虹多媒体产业公司的下属单位中国营销中心的下属驻外销售机构昆明销售分公司任职期间收受陈某某、黎某某等多个广告商现金的事实。8.四川长虹集团有限公司提供的与昆明超前文化公司、昆明切入点广告公司、跨界广告公司签订的喷绘墙体广告发布合同、户外广告发布合同，四川长虹电子集团公司会计凭证、业务相关财务凭据，证实廖某某代表四川长虹电器股份有限公司下属全资子公司长虹多媒体产业公司的下属单位中国营销中心的下属驻外销售机构昆明销售分公司与陈某某、黎某某签订合同、履行合同以及按合同结算费用等事实。9.廖某某在中国银行开户信息及交易明细，证实廖某某受贿后将赃款存入银行的事实，并与廖某某的供述相印证。10.四川长虹电器股份有限公司下属全资子公司长虹多媒体产业公司的下属单位中国营销中心的下属驻外销售机构昆明销售分公司的营业执照及税务、工商登记及银行账户、长虹集团员工档案卡及情况说明、四川长虹电子集团有限公司出具的长虹集团与四川长虹电器股份有限公司以及多媒体产业集团所有权性质等问题的说明、廖某某岗位情况说明、长虹多媒体产业公司文件等，�实廖某某犯罪期间供职于四川长虹电器股份有限公司下属全资子公司长虹多媒体产业公司的下属单位中国营销中心的下属驻外销售机构昆明分公司，任总经理职务，由长虹多媒体产业公司任命。四川长虹电子集团有限公司（国有独资公司）目前持有四川长虹电器股份有限公司23.1%的股份，为第一大股东。廖某某系1996年7月5日从四川省机械工业学校毕业分配到长虹公司工作。老长虹员工是以1996年10月实施全员劳动合同为界，之前的正式工属于国有身份，职别为干部，亦即：廖某某系国有身份的干部。11.被告人廖某某的供述，与上列证据相互印证。
本院认为，被告人廖某某虽具有国有企业四川长虹电子集团有限公司职工身份，但不是受其委派，而是被四川长虹电器股份有限公司的模拟子公司长虹多媒体产业公司直接聘用。四川长虹电子集团有限公司（国有独资公司）�然持有四川长虹电器股份有限公司23.1%的股份，但被告人廖某某是被长虹多媒体产业公司直接聘用任命，长虹多媒体产业公司是按照长虹电器股份有限公司的管理体制设立的主业管理机构，是长虹电器股份有限公司模拟子公司，非注册法人实体，因此，现有证据不能认定其职务是经国家出资企业中负有管理、监督国有资产职责的组织批准或者研究决定，不能认定廖某某系国家工作人员。而被告人作为公司的工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益；在经济往来中，违反国家规定，收受回扣，两项合计数额巨大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关指控的事实成立，但指控其犯受贿罪定性不当。被告人廖某某在未被宣布采取调查措施或强制措施的情况下如实供述自己的犯罪事实，应认定为自首，可以减轻处罚；其积极退赃，庭审�自愿认罪，可以酌情从轻处罚。辩护人所提关于受贿金额认定为9万余元的辩护意见及被告人有立功表现的辩护意见与查明事实及相关法律规定不符，不予采纳，其他相关辩护意见予以采纳。犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以没收，上缴国库。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第二款、第六十七条、第六十四条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人廖某某犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、被告人廖某某向四川长虹电子集团有限公司结算中心所退受贿款133500元人民币予以没收，由扣押单位上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上�的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 卿光容
人民陪审员 涂厚诗
人民陪审员 唐安华
二〇一四年六月十一日
书 记 员 黄 茜