湖南省衡阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）衡中法刑二终字第124号
原公诉机关湖南省祁东县人民检察院。
上诉人（原审被告人）肖文斌，曾用名彭豪情，男，1989年10月25日出生。2013年11月20日因吸毒经祁东县公安局决定行政拘留十二日，并处罚款一千九百元，同年11月27日因涉嫌犯非法拘禁罪被刑事拘留，同年12月26日因涉嫌犯敲诈勒索罪被逮捕。现羁押于祁东县看守所。
辩护人龙祝生，湖南群利律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）高件生，男，1981年6月20日出生。2013年11月26日因涉嫌犯非法拘禁罪被抓获，同年11月27日被刑事拘留，同年12月26日因涉嫌犯敲诈勒索罪被逮捕。现羁押于祁东县看守所。
湖南省祁东县人民法院审理湖南县祁东县人民检察院起诉指控原审被告人肖文斌、高件生犯敲诈勒索罪一案，于2014年5月5日作出（2014）祁刑初字第41号刑事判决。原审被告人肖文斌、高件生均不服，向本院提出上诉。本院于2014年5月27日受理后，依法组成合议庭，经衡阳市人民检察院阅卷一个月后，同年10月14日公开开庭进行了审理，衡阳市人民检察院指派检察员申云依法出庭履行职务。上诉人肖文斌及其辩护人龙祝生、上诉人高件生等到庭参加诉讼。经湖南省高级人民法院批准延长审限二个月。现已审理终结。
祁东县人民法院经审�查明：被告人高件生和被害人张某某原本相互认识。2013年9月4日，张某某向被告人高件生借现金200元，加上被告人高件生帮张某某购买的烟、水和盒饭，张某某欠被告人高件生300元未还。被告人高件生将此事告知被告人肖文斌，二人共同谋划由被告人肖文斌女朋友刘某某（案发时未满16周岁）以与张某某进行QQ聊天的方式引张某某出来未果。2013年11月18日，张某某和其朋友全某某一起在祁东县洪桥镇“七天”宾馆开房，并告知被告人高件生，要被告人高件生来拿回借款。当天16时许，被告人高件生即电话联系被告人肖文斌和“脑膜炎”、“西门庆”（均主体不详），并约定一起到“七天”宾馆201房间，要张某某还钱。被告人一伙到达后，张某某拿出300元还给被告人高件生，被告人高件生不接受，并谎称楼下有二十多个兄弟要吃饭和抽烟：被告人肖文斌则以张某某与其�朋友刘某某进行QQ聊天致使他与其女朋友刘某某吵架，摔坏2个手机为由，要张某某赔偿手机损失8，000元。之后，被告人一伙将张某某带离“七天”宾馆，在祁东县红旗水库大坝下一商店旁胁迫张某某写下一张10.000元的借条，注明2013年11月18日前（即当天）还清，借款日期虚写为2013年11月11日。借条写好后，被告人一伙将张某某带至祁东县汽车站附近的大富豪招待所401房，并在18点15分要张某某打电话要其母亲送钱来。当被告人高件生看见张某某用手机给人发信息，称其在大富豪招待所后，立即提出换地方。之后，被告人肖文斌、高件生将张某某带上出租车，开至祁东县洪桥镇高倚桥村一塘边下车，并要出租车司机等。被告人一伙与张某某下车后，又要张某某打电话问其母张某某要钱，张母不同意，被告人肖文斌抢过手机说：“你不汇钱过来的话，就准备帮你儿子收尸”。张母听到后，哭了起来，张某某听到其母电话中的哭声，就对着电话讲“妈妈，你帮我报警”。被告人肖文斌、高件生听到张某某要其母报警，便对张进行了殴打，后被出租车司机劝止。张某某挂断电话后，于19时44分第一次向11O报警。之后，被告人一伙又将张某某带到祁东县洪桥镇“湘苑”宾馆538房。次日上午，被告人一伙要刘某某找来一张银行卡（刘某某尔后即离开），并将卡号发给张某某之母，要张某某之母以汇款方式还钱。张母则按公安机关的安排，在电话中对被告人说不会汇款，坚持带现金与被告人一伙见面，且在见到张某某后才会付款。最后，张母与被告人一伙约定在祁东县洪桥镇沿江东路“商贸招待所”门口会面。被告人肖文斌、高件生和“脑膜炎”带张某某于2013年11月19日13时许离开“湘苑”宾馆，被告人高件生要被告人肖文斌持借条独自带�某某与张母见面，称自己在一旁看着。当被告人肖文斌见到张母，并将借条出示给张母看时，公安民警冲上将张某某解救，并将被告人肖文斌抓获。被告人高件生于2013年11月26日被抓获归案。经鉴定，张某某的损伤程度为轻微伤。
上述事实，公诉机关提供了下列证据予以证明：
1、报警案件登记表、受案登记表、到案经过，证明案件来源及被告人肖文斌、高件生均系被抓获归案。
2、照片，证明被告人肖文斌、高件生等人殴打张某某致伤的部位情况及其在祁东县洪桥镇各宾馆开房及到“七天”宾馆的情况；证明被告人肖文斌、高件生用张某某的手机发帐号给张某某母亲张某某的事实。
3、旅客住宿登记表，证明被告人肖文斌、高件生等人在祁东县洪桥镇“湘苑”宾馆开房的情况和张某某在“七天”宾馆开房的情况。
4、通话记录，证明张某某2013年11月18日18：15至19：38与其母五次通话及19：25，与其姐的手机通话及2013年11月18日与其母的通话情况。
5、借条，证明被告人肖文斌、高件生等人胁迫张某某写下的一张10，000元的借条内容。
6、鉴定意见书，证明张某某的损伤程度为轻微伤。
7、证人张某某（张某某之母）的证言，证明2013年11月18日晚，她接到她儿子张某某电话，说“赶紧汇一万元钱给我”，她不清楚是什么原因要钱，就回话说“没有钱”。这时有人在电话中对她说“没有钱，就将他打死”。她在电话里听到她儿子被人打得惨叫，她还听到狗叫声。电话中，还有人对她说，“今晚钱没到位，你就再见不到你的崽了，要打就打死”。她急得跪拜着说“我明天送钱过来，求你们不要打我儿子了”。通电话后她就向110报了警。第二天她按公安民警的计划，配合将控制她儿子的人抓获了。
8、证人张某某（张某某之姐）的证�，证实2013年11月18日晚上7点多钟，她接到她母亲的电话，说其弟张某某欠了别人一万元，现在对方要立即还。她就要她爱人打其弟张某某的电话，开始是一陌生人接的电话，她们要张某某接电话，问是怎么欠了对方的钱，张某某一直不说话，她们又说把钱送过去，张某某说不知道在什么地方。然后，那陌生人接电话，一会说在衡阳，一会说在祁东，就是不肯告诉具体地址，之后就话。到晚上9点多钟，她母亲又打电话给她，说对方又打电话给她了，说如果不把钱打过去，就要把她弟弟打死，还说听到了打她弟弟的声音。她就要她母亲报警。之后，她再打张某某电话，就关机了。第二天早上8点多，她母亲又打电话给她，说对方要她将银行卡通过客车搭到祁东来，她不网意，要她母亲取现金到祁东来，并再次报警。她也从衡阳到祁东来，她与她母亲汇合后，被110民警送到派出所。之后，她们按派出所的安排，与对方到约定地点见面，她看到一个20多岁的人抓着她弟弟的衣服走到她母亲面前，民警上去将那人抓住了。
9、证人全某某的证言，证明2013年11月18日下午，张某某和他在祁东县洪桥镇“七天”宾馆201开房玩，大约休息了半个小时，张某某接了一个电话后，说等会有人来找他拿钱。过了十多分钟，从外面进来四男一女，他都不认识，张某某告诉他其中一个姓高。他们进来后，姓高的对张某某说“你欠我钱怎么说”，张某某说“我欠你300元钱，还给你”，然后，从身上拿出300元递给姓高的，姓高的说，“我看起你这300元钱啊，我来了20多个兄弟”，说完就将钱丢到床上。之后，他们就将张某某强行推出了房间。以后的事他就不知道了。
10、证人刘某某的证言，证明她系被告人肖文斌女朋友；2013年11月18日之前的二、三天，肖文�与朋友在打牌，期间，说张某某欠钱不还，要她加张某某QQ，引张某某出来，但她们只聊了一下，张某某就下线了。2013年11月18日下午，她随肖文斌等人到祁东县洪桥镇“七天”宾馆，肖文斌等人喊张某某到外面去谈，他们出去后，她就回家了。
11.证人肖某某的证言，证实2013年11月18日18时许，有一伙人到他摊子上来买烟和饮料，同时向他借纸和笔，由其中一个男子写借条。具体什么内容他不清楚。
12、被害人张某某的陈述：证实他与高件生原来相互认识。2013年9月4日，张某某向高件生借现金200元，加上高件生帮张某某购买的烟、水和盒饭，共欠高件生300元，一直未还。2013年11月18日下午，他与朋友全某某在祁东县洪桥镇“七天”宾馆201开房玩，期间，他打电话给高件生，要他过来，还钱给他。过了十多分钟，高件生带了五个人来到房间，问借钱的事如何处理，他�还钱。高件生说：“我还冒看见300元钱啊”，并说其还有20多个朋友在下面等着。这时，肖文斌说他与其女朋友上网QQ聊天致使其与女朋友吵架和摔坏2个手机要8000多元。后肖文斌用胳膊搂住他的脖子，鞋也没让他穿，将他推出房间说到外面去谈。然后，坐出租车到到祁东县红旗水库大坝下一商店，借来笔和纸，肖文斌要他写借条，并说，其如何说，他就要如何写，他怕打，就按肖文斌说的，写下一张10000元的借条，并写上2013年11月18日前还清。之后，那伙人将他带到祁东县汽车站附近的大富豪招待所四楼一房间，说：你的借款今晚上到期，你如何办。他说到他哥哥那借，肖文斌不同意、说你哥哥知道会找麻烦的。只能与其母亲通电话。过了半个小时的样子，高件生等人将他又带到一出租车上，并往农村开，停在一水塘边，下车后，高件生等人要他再打电话给他母亲�打钱过来。肖文斌并抢过电话，对他母亲说，如果不打钱过来，就要打断他的手和脚，要他母亲明天来收尸。他听到他母亲哭了起来，就说：“妈妈，你帮我报警”。肖文斌听到他这样讲，就冲过来对他进行殴打，高件生也过来殴打他，二人将他打倒在地，他痛得哭了起来，后出租车司机过来说，算了，莫再打人了。肖文斌、高件生等人就又将他带到湘苑宾馆538房。肖文斌、高件生等人打牌，他看了一会电视就睡觉了。第二天肖文斌、高件生等人要他打电话给他母亲，并将一个邮政银行账号发给他母亲，后又与他母亲约定到火车站附近一招待所见面。他和肖文斌坐车过去，看到他母亲后，肖文斌搂住他的脖子从车上下来，向他母亲走去，这时从他母亲身后冲出几个警察将肖文斌抓住了。
13、被告人肖文斌的供述，证实2013年11月18日之前几天，高件生跟他说张某某欠了他的钱，不但不还，还说要找人打他，提出要他女朋友通过QQ聊天将张某某引出来，但未成功。2013年11月18日下午16时许，高件生打电话说，张某某在“七天”宾馆201房，要他过去。他到房间看到高件生已经带了二个他不认识的人在那了。这时，张某某说还300元给高件生，高件生说，你打发叫花子啊，我楼下还有二十多个弟兄。他接着说：“现在不是你二个人的事了，你在网上调戏我女朋友，弄的我和女朋友吵架，砸了二个手机，一共8000元，这个钱你要出起”。高件生的另外二个朋友也帮腔，做出要打张某某的样子。张某某像害怕坐在床上不说话，他就走过去用手搭在张肩上，说：“在这里讲不清楚，我们出去讲”。说完，他用手搭在张某某脖子上搂着张出7宾馆。叫了一辆出租车，在车上高件生的一个朋友对张说，老实点，不然等会就带你到红旗水库洗个澡。�说，你们讲怎么办就怎么办。他们就要张写张借条给他。在红旗水库大坝下一商店旁下了车后，他借来纸和笔，要张某某写了张一万元的借条。高件生看了后，就去买印泥。不久，高件生打来电话，要他们到大富豪招待所去，去了后住进401房，在房间里，高件生拿出印泥要张某某在借条上盖了手印，并要张打电话给其母汇钱。大约呆了一个小时，高件生看见张某某用手机发信息给朋友，说他在大富豪招待所，怕张朋友来帮忙，就与他们一起将张某某带出，坐出租车到了高倚桥，在一塘边下了车，要张再次给其母打电话要求汇钱，张母讲不管。他们抢过电话对张母说：“你不汇钱过来，就准备帮你儿子收尸”，张母听了就哭了起来，张某某就对着电话说要其母报警。他听到后就对张进行殴打，张还手，高件生过来帮忙，二人将张打倒在地。后出租车司机过来劝说不要打了，于是，他们就没再打了。之后，将张带到湘苑宾馆，住进了538房。第二天，他们要张母把钱打到卡上，张母不同意，坚持要一手交钱，一手放人。他们约定在他家附近的商贸招待所见面。后他带张去与其母见面，高件生说他在一旁看着。他们到了后，他就拿出借条给张母看，警察就围上来将他抓住了。
14、被告人高件生的供述，其供述的犯罪经过与被告人肖文斌的供述基本一致。
15、户籍材料，证明被告人肖文斌、高件生出生日期等身份情况。
16、情况说明两份，证明“脑膜炎”、“西门庆”均主体不详。
17、110接警单，证明被害人张某某之母张某某从2013年11月18日19：44至19日13：25六次向110报警的事实。
18、行政处罚决定书，证明被告人肖文斌因吸毒被行政拘留的事实。
19、证明，证实大富豪招待所系无证经营，无住宿登记。
上述证据，经庭审质证，�告人高件生、肖文斌均没有异议，证据的形式、来源合法，相互能够印证，能够证明本案事实，具有证明力，可以作为本案的定案依据。
原审法院认为，被告人肖文斌、高件生与同案人一起采取胁迫、要挟方式控制被害人张某某，多次变换控制被害人张某某的地址，并在电话中以“你不汇钱过来，就准备帮你儿子收尸”的言语威胁被害人张某某之母张某某，且在电话尚未挂断时，殴打被害人，不但对被害人之外的第三人发出言语威胁，而且让被害人之外的第三人亲自听到被害人被殴打时的惨叫声，以达到勒索财物的目的，其行为均已构成绑架罪，且系共同犯罪，依法应当追究其刑事责任。公诉机关指控被告人肖文斌、高件生犯敲诈勒索罪，与事实不符，所指控的罪名不当。在共同犯罪中，因有同案人尚未到案，且被告人肖文斌、高件生所起作用基本相当，故宜按�般共同犯罪处理。被告人肖文斌之辩护人关于被告人肖文斌不能认定为绑架罪且系从犯的辩护意见，与法律规定相悖，该院不予采纳。在案证据表明，被告人等在2013年11月18日16时许到达被害人所住的“七天”宾馆，之后将被害人带出到红旗水库大坝下一商店写好借条，约18时许带至“大富豪”招待所，18时15分与被害人母亲张某某第一次通电话，约一小时后，又将被害人带至洪桥镇高倚桥村地段，19时38分与被害人母亲张某某最后一次通话，在被害人与其母亲通话过程中，被告人肖文斌抢过电话威胁张某某，该事实不但有被害人的陈述，被告人肖文斌、高件生的供述所证实，而且有被害人母亲张某某的证言、通话记录和110报警记录佐证，证据确实充分。被害人母亲张某某的证言中，称最后一次通话是21时左右，属时间记忆误差。因此，被告人肖文斌之辩护人关于“案�中没有证据证明被告人肖文斌在高倚桥跟被害人母亲张某某通过电话，不可能有被告人肖文斌威胁张某某的事实存在”的辩护意见，与案件事实不符，本院亦不予采纳。被告人肖文斌、高件生均能如实供述犯罪事实，均系坦白，依法均可从轻处罚。被告人肖文斌、高件生实施绑架犯罪情节较轻，本院决定对其均予以从轻处罚。为维护社会秩序，保护公民的合法权益不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十九条第一款，第二十五第一款，第六十七条第三款之规定，遂判决：一、被告人肖文斌犯绑架罪，判处有期徒刑五年，并处罚金五千元（刑期自判决执行之日计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月27日起至2018年11月26日止；罚金限在本判决生效后五日内缴纳）。
二、被告人高件生犯绑架罪，判处有期徒刑五年，并处罚金�千元（刑期自判决执行之日计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月26日起至2018年11月25日止；罚金限在本判决生效后五日内缴纳）。
宣判后，原审被告人肖文斌不服原判，向本院提出上诉称：1、上诉人主观上没有通过绑架勒索被害人财物的故意；2、客观上没有实施对被害人张某某之外的第三人进行过威胁、恐吓的行为。原审法院认定上诉人犯绑架罪的事实不清，证据不足。故请求二审法院依法改判。
其二审辩护人亦持同样的意见。
原审被告人高件生亦不服，也向本院提出上诉称：1、上诉人与被害人是相识的，只因债务纠纷引起的原因，并没有实施绑架。2、之所以叫肖文斌一起去七天宾馆，是因为害怕被害人张某某恐吓或殴打。既不存在与肖文斌预谋，更不知道肖文斌要求被害人写欠条一事。在整个事件中，上诉人仅向被害人�回前期欠款，并没有实施绑架，控制被害人张某某。在与张某某母亲的通话中，没有用威胁的语言。上诉人认为，自己的行为不构成绑架罪，应系敲诈勒索行为。故请求二审法院改判。
衡阳市人民检察院认为，原判认定上诉人肖文斌、高件生犯绑架罪的事实清楚，证据确实、充分，建议驳回上诉，维持原判。
经本院审理查明，原判认定上诉人肖文斌、高件生犯绑架罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人高件生以讨债助威为由伙同上诉人肖文斌等人采取胁迫、要挟方式限制被害人张某某人身自由，继而用语言威胁被害人之母，为达到勒索财物之目的，未将手机挂断，为了进一步加大对被告人之母张某某的威胁力度，用殴打被害人的惨叫声，故意让被害人之母听到，其行为构成绑架罪。在共同犯罪，二上诉人所起的作用相当，应按一般共同犯罪对待，不宜区分主、从罪。上诉人肖文斌及其辩护人与上诉人高件生均提出，高件生、肖文斌的行为不构成绑架罪，原判定性错误。经查，根据二上诉人在侦查机关的供述，被害人张某某的陈述、证人全某某、张某某、张某某的证言，以及二上诉人在二审庭审时的陈述，足以证实被害人张某某欠高件生300元未偿还属实，高件生以此为由伙同肖文斌讨债助威，先实际控制被害人张某某，继而胁迫被害人出具借条一万元，并逼迫被害人张某某用手机告知其母索要钱财，肖文斌抢过张某某的手机，用语言威胁被害人之母，在手机挂断前，肖文斌、高件生殴打张某某，让张某某被打的惨叫声，故意使张之母听到，以达到索取财物的目的。故上诉人肖文斌及其辩护人与上诉人高件生辩称的不构成绑架罪的理由与客观事实不符，于法无据，本院不予采纳。衡阳市人民�察院建议驳回上诉，维持原判的意见成立，本院应予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘文斌
审判员 匡梓精
审判员 陈 红
二〇一四年十月十七日
书记员 汤晓兰
校对责任人：刘文斌打印责任人：汤晓兰
附相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；