山东省济宁市任城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）任民初字第1613号
原告刘兴德。
委托代理人孔庆燕、张甜甜（实习），山东鲁济律师事务所律师。
被告刘冬。
被告宋鲁江。
二被告共同委托代理人（特别授权）周光运、王程程，山东佳仕特律师事务所律师。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司济宁中心支公司。
负责人游春迁，经理。
委托代理人（特别授权）张旸、刘忠，山东文思达律师事务所律师。
原告刘兴德与被告刘冬、济宁恒泰运输有限公司、中国太平洋财产保险股份有限公司济宁中心支公司（以下简称太平洋财险济宁支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。诉讼中，原告申请撤回对被告济宁恒泰运输有限公司的起诉，追加被告宋鲁江为本案的被告，本院裁定予以准许。原告刘兴德及其委托代理人孔庆燕、张甜甜，被告宋鲁江，被告刘冬、宋鲁江的共同委托代理人周光运、王程程，被告太平洋财险济宁支公司的委托代理人刘忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘兴德诉称，2015年2月3日，被告刘冬驾驶鲁H×××××重型自卸货车沿汶上县南二环由西向东行驶，张某驾驶鲁H×××××轻型厢式货车沿汶上县普陀山路由北向南行驶，两车在普陀山路与××二环路口发生交通事故，造成原告刘兴德受伤，车辆损坏，给原告造成重大损失。鲁H×××××车辆在太平洋财险济宁支公司投保交强险及商业险。为使原告的合法权益得到及时、迅速地填补和维护，本着公平合理的原则，请求人民法院判令被告赔偿原告各项损失共计120000元，诉讼费由被告承担。诉讼中，原告将赔偿数额变更为195658.92元。
被告刘冬、宋鲁江辩称，一、原告要求赔偿的数额过高，被告宋鲁江系鲁H×××××车辆的实际车主，被告刘冬系车主宋鲁江的雇员，依据法律规定雇员不应承担赔偿责任。因被告刘冬驾驶的鲁H×××××货车在太平洋财险济宁支公司投有交强险和商业险，应由保险公司在保险范围内承担赔偿责任。二、张某在本案中存在过错，其驾驶的车辆未按交通信号灯行驶，同时其驾驶的车辆存在人货混装、超高超载情形，张某的行为违反了道路交通安全法第五十条禁止货运机动车载客的规定，导致事故发生，张某对此应承担主要责任。
被告太平洋财产济宁支公司辩称，一、在构成保险责任的基础上，在无免责事由的情形下，保险公司同意在交强险和商业险赔偿限额内进行赔偿。因本次交通事故导致其他人员及财产损失，均已起诉至法院，交强险请求法院按份额予以分配。因事故无法查清，商业险的赔偿比例，不应当超过50%。二、诉讼费、鉴定费、保全费、非医保费用等间接损失不属于保险公司赔偿范围。
经审理查明，2015年2月3日17时45分许，被告刘冬驾驶鲁H×××××重型自卸货车沿汶上县南二环由西向东行驶，张某驾驶鲁H×××××轻型厢式货车沿汶上县普陀山路由北向南行驶，在汶上县普陀山路与××二环路口时两车相撞，发生交通事故，造成张某及鲁H×××××乘车人刘兴德受伤，鲁H×××××乘车人韦洪哑当场死亡，两车损坏。2015年2月26日，汶上县公安局交通警察大队出具汶公交证字（2015）第0329号《道路交通事故证明》，认为该事故地点为信号灯控制路口，信号灯正常，不按交通信号通行是造成此次事故的原因，从现有证据，不能确定不按规定信号通行的当事人，该道路事故形成原因无法查清。同日，刘兴德被送至汶上县人民医院住院治疗，原告入院诊断：右肱骨干骨折、右肱骨大结节撕裂骨折、左胸锁关节脱位、多发肋骨骨折、液气胸、右创伤性湿肺、右肾挫伤（包膜下血肿）、头面部外伤、额部皮下血肿、双侧胸腔积液。原告刘兴德住院83天，于2015年4月27日出院，出院诊断：右肱骨骨折、左胸锁关节脱位术后内固定物存留。出院医嘱：注意休息、营养、预防感冒及其他疾病、防再跌倒骨折。原告刘兴德住院期间支付了住院费用52414.49元，被告宋鲁江在原告住院期间为其垫付了医疗费15000元。2015年5月13日，原告委托泰安协和司法鉴定所对其伤残程度、后续治疗费、误工期、护理期进行鉴定，2015年5月20日，该所作出泰协司法鉴定所（2015）临鉴字第221号《关于刘兴德的伤残程度等鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人刘兴德因交通事故致右侧1、2、5-8肋骨及左侧2-7肋骨骨折，符合八级伤残；2、右肱骨粉碎性骨折；右肱骨大结节撕裂骨折；行切开复位内固定术后、右侧肩胛骨骨折，符合九级伤残；3、左锁骨骨折，行切开复位内固定术后；左胸锁关节脱位，符合十级伤残；4、右肱骨粉碎性骨折；右肱骨大结节撕裂骨折；左锁骨骨折，行切开复位内固定术后，需后续治疗（内固定物取出，二处），费用为一万二千元。5、右肱骨粉碎性骨折；右肱骨大结节撕裂骨折；行切开复位内固定术后，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA∕T1193-2014）10.2.3.b）之规定，误工270日、护理90日。原告刘兴德支付鉴定费2600元。2015年8月8日，原告为取出右肱骨骨折、左胸锁关节脱位术后固定物存留入住汶上县人民医院，原告实际住院17天，于2015年8月25日出院，原告支付住院费5362.53元。
另查明，被告刘冬驾驶的鲁H×××××重型自卸货车挂靠在济宁恒泰运输有限公司运输经营，实际车主为被告宋鲁江，刘冬系宋鲁江的雇员，刘冬具有驾驶资格。事发时，刘冬系履行职务行为。鲁H×××××重型自卸货车在被告太平洋财险济宁支公司投有交强险及500000元商业三者险，其中商业三者险并投有不计免赔特约险，事故发生在保险期间内。
以上事实，有交通事故证明、门诊病历、住院病历、住院收费专用票据、司法鉴定意见书、鉴定费发票、护理损失证明、车辆挂靠合同、公证书、机动车交通事故责任强制保险单、出险车辆信息表、交通事故伤者医疗费等款项预付委托书、行驶证、驾驶证、运输证、从业资格证及原、被告的陈述在案相佐证。
本院认为，被告刘冬因交通事故致原告造成损害构成侵权，应承担相应的损害赔偿责任。本案中，刘冬驾驶鲁H×××××重型自卸货车与张某驾驶的鲁H×××××车辆相撞，致使两车受损，张某及鲁H×××××乘车人原告刘兴德受伤，鲁H×××××乘车人韦洪哑当场死亡，造成道路交通事故。后经汶上县公安局交通警察大队出具汶公交证字（2015）第0329号道路交通事故证明，证明无法查清交通事故成因。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条的规定，车辆、行人应当在确保安全、畅通的原则下通行。因汶上县公安局交通警察大队出具汶公交证字（2015）第0329号道路交通事故证明确认无法查清交通事故成因，且双方当事人均未能举证证明对于交通事故的发生自身不存在过错或完全是对方的过错所致，故应认定双方均存在过错。依法应由张某、刘冬承担事故的同等责任。事故发生在雇佣活动期间，被告刘冬对原告刘兴德造成的损害，应由被告宋鲁江承担，被告宋鲁江应对原告刘兴德造成的损害承担50%的赔偿责任。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，本案原告请求的赔偿项目和数额，参照山东省2014年度道路交通事故人身损害赔偿计算标准，各项赔偿为：
1、医疗费，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。经查核，原告医疗费为57777.02元。2、误工费，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，原告刘兴德事发时至定残前一日即2015年5月19日，共计105天，原告第二次住院17天。原告的误工时间共计122天，原告刘兴德系农村居民，其误工损失本院酌定每天50元，原告的误工费为6100元（50元∕天×122天）。3、护理费，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告在住院期间需1人陪护，原告向本院提供的证据并不足以证明陪护人员因陪护实际减少的收入，对于护理费本院参照本市护工市场每天60元的标准计算，原告两次住院共计101天（84天＋17天），原告护理天数90日，不违反法律规定，本院予以准许，原告的护理费为5400元（90天×1人×60元）。4、住院伙食补助费，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。原告主张住院天数84天、住院伙食补助费每天50元，不违反法律规定，本院予以支持，原告的住院伙食补助费为4200元（50元∕天×84天）。5、营养费，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告的出院医嘱明确记载需要加强营养，对原告主张营养费的诉讼请求，本院予以支持，原告的营养费本院酌定每天20元，原告的营养费为1680元（20元∕天×84天）。6、交通费，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。本案中，原告虽然没有提供交通费票据，但原告因本次交通事故受伤入院治疗、复查，必然会产生相应的交通费用，根据原告的伤情，本院酌定800元。7、伤残赔偿金，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告为农村居民，其伤残程度经司法鉴定所评定，其伤残程度构成一处八级、一处九级、一处十级伤残，原告的伤残赔偿金为80797.6元（11882元∕年×20年×34%）。8、后续治疗费，后续治疗费根据泰安协和司法鉴定所出具的鉴定意见，需后续治疗（内固定物取出），费用为12000元，2015年8月11日，原告在汶上县人民医院行左胸锁关节脱位术后内固定取出术，支付住院费用5362.53元，原告仍有肱骨骨折处内固定物需取出，故原告后续治疗费为6637.47元（12000元－5362.53元）。9、鉴定费，原告支付鉴定费用2600元，提交了泰安协和司法鉴定所出具的鉴定费发票为证，本院认为，原告因评定伤残程度、后续治疗费用、误工期、护理期支付鉴定费2600元，其中，误工期、护理期不属于司法鉴定范围，故本院酌定支持1300元。10、精神损害抚慰金，因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持。本案中，原告伤残程度经鉴定构成一处八级伤残、一处九级、一处十级，原告主张精神损害抚慰金10000元过高，本院酌定支持3000元。原告主张过高部分，本院不予支持。诉讼中，原告主张按司法鉴定机构的评定期限主张误工、护理期限，本院认为，法律并没有将鉴定机构的鉴定意见作为确定误工期、护理期的依据。而且法律明确规定了误工期、护理期的确定依据是医疗机构出具的证明或意见，故原告以鉴定机构鉴定的误工期、护理期的诉讼请求，本院不予支持。以上原告刘兴德因该次事故造成的合理经济损失确认如下：医药费57777.02元、误工费6100元、护理费5400元、住院期间伙食补助费4200元、营养费1680元、交通费800元、伤残赔偿金80797.6元、后续治疗费6637.47元、鉴定费1300元、精神损害抚慰金3000元，共计167692.09元。被告宋鲁江为该事故车辆的所有人，被告刘冬为被告宋鲁江的雇员，刘冬与张某发生交通时系履行职务，刘冬因此次交通事故造成的损失，应由宋鲁江赔偿50%。鲁H×××××重型自卸货车在被告太平洋财险济宁支公司投保交强险和50万元商业三者险。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投有交强险及商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，首先在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分，由商业三者险限额内根据保险合同予以赔偿，仍不足的，根据道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人赔偿。原告的鉴定费1300元，根据《机动车强制保险条款（中保协条款）（2006）1号》第八条及机动车第三者责任险条款，应按照责任比例由被告宋鲁江承担650元（1300元×50%）。在本次道路交通事故中，造成鲁H×××××车辆上张某、刘兴德受伤、韦洪哑死亡，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，同一交通事故的多个被侵害人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵害人的损失比例确定交强险的赔偿数额。现刘兴德、张某及韦洪哑的亲属请求被告赔偿其经济损失，应当按照各被侵害人的损失比例确定交强险的赔偿数额。太平洋财险济宁支公司应在交强险医疗费用赔偿限额10000元内按各被侵害人损失比例数额赔偿原告刘兴德的医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费，原告在医疗费项下的损失为70294.49元，原告刘兴德应分得8071.07元。应在交强险伤残赔偿金限额110000元内按各被侵害人损失比例确定的赔偿金额赔偿刘兴德的误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费的损失，原告刘兴德在伤残项下的损失共96097.6元，按死伤者的比例计算应占数额为25224.51元，原告刘兴德超出交强险限额外的损失133096.51元（166392.09元-33295.58元），由被告太平洋财险济宁支公司承担66548.26元（133096.51元×50%）。被告宋鲁江垫付的15000元医疗费，虽原告刘兴德在此次事故未予主张，但为尽快解决纠纷，节约诉讼成本，减少诉累，在本次事故中一并处理较为妥当，其由被告太平洋财险济宁支公司在商业三者险限额内直接将该笔费用支付给被告宋鲁江。故被告太平洋财险济宁支公司应当在商业险限额内赔偿原告刘兴德损失共计51548.26元（66548.26元-15000元）。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中国人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司济宁中心支公司于本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿原告刘兴德各项损失合计33295.58元。
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司济宁中心支公司于本判决生效后十日内在商业三者险限额内赔偿原告刘兴德各项损失合计51548.26元。
三、被告宋鲁江于本判决生效后十日内赔偿原告刘兴德鉴定费650元。
四、驳回原告刘兴德的其他诉讼请求。
上述二、三项折抵后，于被告中国太平洋财产保险股份有限公司济宁中心支公司在商业三者险限额内赔偿原告刘兴德52198.26元，返还被告宋鲁江垫付款14350元，于本判决生效后十日内付清。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4213元，由原告刘兴德负担2386元，被告宋鲁江负担1827元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。
审 判 长 葛长臣
人民陪审员 李 瑾
人民陪审员 王仲秋
二〇一五年十一月二日
书 记 员 高 书