浙江省文成县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0328刑初214号
公诉机关浙江省文成县人民检察院。
被告人汪星星，男，1988年10月8日出生于江西省乐平市，汉族，文化程度小学，务工，住江西省乐平市。因犯盗窃罪，于2009年5月11日被江苏省张家港市人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币3000元，于2011年6月24日被江苏省无锡市中级人民法院裁定假释；因犯盗窃罪，于2012年6月5日被浙江省永康市人民法院判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币8000元，撤销假释与原判未执行刑罚合并决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币8000元，于2015年2月10日刑满释放。因涉嫌开设赌场罪，于2015年7月24日被文成县公安局刑事拘留（在逃），因涉嫌贩卖毒品罪，于2016年3月7日被瑞安市公安局刑事拘留，于2016年4月7日经瑞安市人民检察院批准，于同年4月8日被瑞安市公安局逮捕。现羁押于文成县看守所。
辩护人李惠惠，浙江品和律师事务所律师。
文成县人民检察院以文检公诉刑诉[2016]223号起诉书指控被告人汪星星犯开设赌场罪、故意伤害罪、贩卖毒品罪，于2016年11月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。文成县人民检察院指派检察员杨某出庭支持公诉，被告人汪星星及其辩护人李惠惠到庭参加诉讼，现已审理终结。
文成县人民检察院指控：
一、开设赌场
2015年2月份至6月份期间，叶增笼、叶某1（均已判决）等人分别在本县峃口镇公阳村、双桂附近开设赌场，多次召集二十余名参赌人员，以骨牌九“抄捺”的形式聚众赌博，并从中抽取头薪。其间，被告人汪星星多次为赌场抽取头薪、看场护赌，并从中获利。
认定上述事实的证据有户籍证明、前科情况核实证明、刑事判决书、罪犯档案资料等书证；被告人汪星星及同案犯叶先进、叶增笼、潘某、陈某1、叶某2、陈某2、施某、叶某3王某的供述和辩解；辨认笔录等证据。
二、故意伤害
2015年3月19日，被告人汪星星伙同叶增笼、陈某2（均已判决）以叶某4在赌场诈赌为由，在峃口镇公阳村赌场附近，采用拳打脚踢的方式，将叶某4殴打致伤。经鉴定，叶某4系遭外力作用致右侧第6、7肋骨骨折及右侧气胸形成，其损伤程度已达轻伤二级。
认定上述事实的证据有户籍证明、刑事判决书等书证；被害人叶某4的陈述；被告人汪星星及同案犯叶增笼、陈某2的供述和辩解；法医学人体损伤程度鉴定书；辨认笔录等证据。
三、贩卖毒品
2016年3月7日10时许，被告人汪星星约定以300元的价格向林某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）1.14克，后汪星星按照约定在瑞安市陶山镇碧山公交终点站前面路上丢下冰毒，随即被附近民警当场抓获。
认定上述事实有扣押决定书、分户明细对账单、计费资料清单等书证；证人林某等人的证言；被告人汪星星的供述和辩解；理化检验报告等证据。
公诉机关认为，被告人汪星星明知他人开设赌场，仍积极提供帮助；又伙同他人故意伤害他人身体，致一人轻伤；向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百三十四条第一款、第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款，应当以开设赌场罪、故意伤害罪、贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人汪星星在判决宣告前一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条，对其应实行数罪并罚。被告人汪星星在刑罚执行完毕后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人汪星星在开设赌场共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人汪星星到案后，如实供述故意伤害、贩卖毒品的犯罪事实，该二罪系坦白，依法可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人汪星星对起诉书指控的故意伤害、贩卖毒品的犯罪事实和罪名均无异议，但辩称：自己仅在赌场内放倒款获利，没有为赌场抽取头薪、看场护赌，不构成开设赌场罪。
辩护人辩称：1、对指控开设赌场罪罪名有异议，应定赌博罪，被告人在赌场里没有担任任何职务，也没有获取任何利益。2、被告人在故意伤害罪中系出于江湖义气，主观恶性小，起次要作用。3、在贩卖毒品罪中存在特情引诱，应予以从轻处罚。4、被告人系坦白，有悔罪表现，建议从轻处罚。
经审理查明：
一、开设赌场的事实
2015年2月份至6月份期间，叶增笼、叶某1（均已判决）等人分别在本县峃口镇公阳村、双桂附近开设赌场，多次召集二十余名参赌人员，以骨牌九“抄捺”的形式聚众赌博，并从中抽取头薪。其间，被告人汪星星多次为赌场抽取头薪、看场护赌，并从中获利。
上述事实有公诉机关当庭提供述的户籍证明、前科情况核实证明、刑事判决书、罪犯档案资料等书证；被告人汪星星及同案犯叶先进、叶增笼、潘某、陈某1、叶某2、陈某2、施某、叶某3王某的供述和辩解；辨认笔录等证据予以证实，证据间能够相互印证，足以认定。
二、故意伤害的事实
2015年3月19日，被告人汪星星伙同叶增笼、陈某2（均已判决）以叶某4在赌场诈赌为由，在峃口镇公阳村赌场附近，采用拳打脚踢的方式，将叶某4殴打致伤。经鉴定，叶某4系遭外力作用致右侧第6、7肋骨骨折及右侧气胸形成，其损伤程度已达轻伤二级。
上述事实有公诉机关当庭提供述的户籍证明、刑事判决书等书证；被害人叶某4的陈述；被告人汪星星及同案犯叶增笼、陈某2的供述和辩解；法医学人体损伤程度鉴定书；辨认笔录等证据证实，足以认定。
三、贩卖毒品的事实
2016年3月7日10时许，被告人汪星星约定以300元的价格向林某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）1.14克，后汪星星按照约定在瑞安市陶山镇碧山公交终点站前面路上丢下冰毒，随即被附近民警当场抓获。
上述事实有公诉机关当庭提供述的扣押决定书、分户明细对账单、计费资料清单等书证；证人林某等人的证言；被告人汪星星的供述和辩解；理化检验报告；到案经过等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人汪星星明知他人开设赌场，仍积极提供帮助；伙同他人故意伤害他人身体，致一人轻伤；向他人贩卖毒品甲基苯丙胺1.14克，其行为已分别构成开设赌场罪、故意伤害罪、贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人汪星星在判决宣告前一人犯数罪，依法予以数罪并罚。被告人汪星星在刑罚执行完毕后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，本院依法予以从重处罚。被告人汪星星在开设赌场共同犯罪中起次要作用，系从犯；被告人汪星星到案后，如实供述故意伤害、贩卖毒品的犯罪事实，该二罪系坦白，本院依法予以从轻处罚。被告人汪星星辩称自己不构成开设赌场罪的辩解，经查，同案犯叶增笼供述被告人汪星星帮自己一起搞赌场，在赌场里帮忙，他们的生活费用基本上都是赌场里拿的；同案犯叶先进供述被告人汪星星在赌场里看场、做理手和放倒款；同案犯潘某供述自己每次做完理手后“星星”都会从头薪里拿出500元给自己，是叶增笼安排他看赌场的；同案犯陈某1供述自己系为赌场运送赌桌，工资都是一个外地青年男子给的（经辨认该外地男子系汪星星）；同案犯施某供述叶增笼带过来的汪星星也帮忙做理手；同案犯叶茂益供述赌场散场后放头薪的铁皮盒会被汪星星拿走，汪星星也有护赌的；同案犯王某供述汪星星除了做理手还有放倒款。上述同案犯的供述能够相互印证被告人汪星星在赌场里帮忙做理手、看场护赌及放倒款的事实，其行为已构成开设赌场罪，故被告人汪星星的辩解，理由不成立，本院不予采纳。辩护人辩称本案不应定开设赌场罪，而应定赌博罪的意见，经查，本案赌场具有开放性和参赌人员的不确定性，符合开设赌场罪的特征，故辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。辩护人辩称被告人汪星星在故意伤害罪中系从犯的意见，经查，被告人汪星星用脚踢被害人腹部，行为积极，不宜认定为从犯，故辩护人的该意见本院不予采纳。根据被告人汪星星犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百三十四条第一款、第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第六十九条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人汪星星犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币24000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1000元，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币25000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月7日起至2019年9月6日止，罚金限本判决生效次日起十日内缴纳）
二、责令被告人汪星星退出全部违法所得，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张建光
人民陪审员 严昌定
人民陪审员 赵志光
二〇一六年十二月二十八日
代书 记员 赵丽霞