�波市海曙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0203刑初字140号
公诉机关浙江省宁波市海曙区人民检察院。
被告人周亮，农民。2013年8月22日因犯贩卖毒品罪被浙江省宁波市北仑区人民法院判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币五千元，2014年12月12日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年11月10日被宁波市公安局海曙分局抓获，次日被刑事拘留，同月25日被逮捕。现羁押于宁波市鄞州区看守所。
辩护人章必湧。
浙江省宁波市海曙区人民检察院以甬海检公诉刑诉[2016]106号起诉书指控被告人周亮犯贩卖毒品罪，于2016年3月14日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省宁波市海曙区人民检察院指派检察员张建国、代理检察员管丽出庭支持公诉，被告人周亮及辩护人章必湧�庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省宁波市海曙区人民检察院指控，2015年11月9日下午，被告人周亮在宁波市海曙区朝阳新村20-21号附近马路上，以人民币350元的价格将2个（重约2克）甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给郑某。后被告人周亮与郑某在电话中约定，以人民币13000元的价格将100克甲基苯丙胺贩卖给郑某。
2015年11月10日中午12时许，被告人周亮在事先约定的毒品交易地点宁波市海曙区宁波饭店附近与郑某见面时，被民警当场抓获，民警从被告人周亮身上查获净重3.9902克和9.9537克的甲基苯丙胺各1包。
为证实以上事实，公诉机关向法庭提供了相关的证据材料，公诉机关认为被告人周亮明知是毒品而贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。周亮系累犯、毒品再犯。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，予以惩处。
被告人周亮提出其送给郑某1包冰毒，没有收钱，后其带到交易现场的1包约10克晶体是为欺骗郑某而用的冰糖。辩护人提出：1、指控周亮于2015年11月9日贩毒的证据不足；2、周亮于2015年11月10日贩卖毒品属犯罪未遂；3、被公安机关查获的9.9537克晶体系冰糖，不应计入毒品数量；4、本案的发生有特情介入。
经审理查明，2015年11月9日下午，被告人周亮通过张某介绍，在宁波市海曙区朝阳新村20-21号附近马路上，将1包甲基苯丙胺（冰毒），重0.9592克，送给郑某验货。后周亮与郑某在电话中约定，以人民币13000元的价格将100克甲基苯丙胺贩卖给郑某。2015年11月10日下午2时许，周亮在毒品交易地点宁波市海曙区宁波饭店附近与郑某见面时，被民警当场抓获，民警从周亮身上查获净重3.9902克和9.9537克的甲基苯丙胺各1包。
以上事实有公诉机关提供，并经当庭质证，认证的以下证据予以证实：
1、证人郑某的证言及对被告人周亮的辨认笔录，证实其通过“光头”介绍认识“小湖南”，后“光头”介绍其与“小湖南”见面，后将从“小湖南”处获得的1包甲基苯丙胺上交公安机关，第一次交易后，“小湖南”提出可以卖给其大量冰毒，其与“小湖南”谈好以每克130元的价格购买100克，“小湖南”提出连夜交易，其因害怕就以钱不够为由拒绝了，2015年11月10日其向派出所举报后，按照民警的指挥继续与“小湖南”谈买冰毒的事，后在电话里约好，由“小湖南”先带50克冰毒到马园路宁波饭店附近见面，“小湖南”先交付50克冰毒，其将13000元汇入指定的账户后，“小湖南”再把剩余的50克冰毒交给其，当日下午1时30分左右，“小湖南”在靠近其汽车时，被民警当场抓获；其辨认出“小湖南”即为被告人周亮。
2、证人张某的证言及对郑某、被告人周亮的辨认笔录，证实2015年11月，其在一次朋友聚会上认识“阿勇”，“阿勇”问其有没有冰毒，其称可以帮助打听一下，11月5日前后的一天晚上，“阿勇”打电话给其，问其是否认识卖冰毒的，想买2包玩玩，其打电话问“小湖南”，“小湖南”说有，其说有一个朋友要买2包货，如果可以就安排他们见面，“小湖南”表示同意，又过了三四天，其介绍“阿勇”和“小湖南”见面，“阿勇”见到“小湖南”后，就在“阿勇”的车子里交易了，另证实“阿勇”就是郑某，“小湖南”就是周亮。
3、称重笔录及照片，证实2015年11月10日中午12时许，郑某到南门派出所报案称有人卖给其疑似冰毒的白色晶体1包，并把晶体上交给民警，经称重，该包疑似冰毒重1.3克；2015年11月10日下午2时许，公安民警在宁波市海曙区宁波饭店旁边马园路上将涉嫌贩卖毒品的被告人周亮抓获，当场在其身上查获疑似冰毒2包，经称重，分别为4.7克和10.3克。
4、扣押笔录、扣押物品清单及照片，证实公安机关对被告人周亮持有的白色三星牌手机1部（电子串号：359631053537717、手机号：132××××0758）、红色铁盒1个、疑似冰毒的白色晶体2包，以及郑某上交的1包疑似冰毒的白色晶体予以扣押。
5、现场辨认笔录、照片，证实被告人周亮辨认出其第一次与郑某交易毒品的地点和第二次与郑某交易毒品时被抓获的地点。
6、宁波市公安司法鉴定中心甬公鉴（理化）字[2015]5715号理化检验鉴定报告，证实郑某上交的可疑晶体重0.9592克，周亮持有的1包可疑晶体重3.9902克，标记为15105715-002，另1包重9.9537克，标记为15105715-003，3包可疑晶体均检出甲基苯丙胺成分。
7、司鉴中心[2016]毒检字第777号司法鉴定科学技术中心研究所司法鉴定中心检验报告书，证实标记为15105715-002的可疑晶体含甲基苯丙胺61.8%，标记为15105715-003的可疑晶体含甲基苯丙胺0.2%。
8、手机通话记录，证实被告人周亮持有的手机132××××0758与郑某持有的手机137××××4040于2015年11月2日至11月9日有3次通话，与张某持有的手机137××××1399于2015年10月31日至11月9日有15次通话，郑某持有的手机137××××4040与张某持有的手机137××××1399于2015年11月5日至11月9日有7次通话。
9、抓获经过、视频资料及情况说明，证实2015年11月10日时下午2时许，公安机关在宁波市海曙区宁波饭店旁边的马路上，将被告人周亮抓获。
10、（2013）甬仑刑初字第494号刑事判决书、罪犯档案资料，证实被告人周亮因犯贩卖毒品罪于2013年8月22日被宁波市北仑区人民法院判刑，后于2014年12月12日�满释放。
11、户籍证明，证实被告人周亮的身份情况。
12、被告人周亮的供述在案。
针对被告人的辩解和辩护人的辩护意见，本院评判意见如下：
1、关于被告人周亮提出其送给郑某1包冰毒没有收钱的辩解，和辩护人提出指控周亮于2015年11月9日贩毒的证据不足的辩护意见。
经查，2015年11月9日被告人周亮与郑某进行毒品交易时，没有其他人在场，只有郑某指证周亮以350元贩卖了2包冰毒，但郑某上交给公安机关的甲基苯丙胺只有1包，周亮多次稳定供述均称其先送给郑某1克冰毒，在郑某验货后，再打算进行大额交易，该供述具有一定的合理性，指控周亮于2015年10月9日贩卖毒品给郑某的证据不足，周亮及辩护人该项辩解和辩护意见可以成立，本院予以采纳。
2、关于被告人周亮提出其带到交易现场的1包约10克�体为冰糖的辩解，和辩护人提出被公安机关查获的9.9537克晶体系冰糖，不应计入毒品数量的辩护意见。
经查，被告人周亮被抓获时，在其身上查获的1包重9.9537克的晶体已经过两次鉴定，确认含有甲基苯丙胺成分，应将全部数量按照甲基苯丙胺认定，周亮和辩护人的该项辩解和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
3、辩护人提出被告人周亮于2015年11月10日贩卖毒品属犯罪未遂的辩护意见。
经查，被告人周亮在与郑某谈好交易毒品的事宜后，携带2包甲基苯丙胺到交易地点与郑某交易，对于被查获的该部分毒品均应按犯罪既遂认定，辩护人提出的该项辩护意见不能成立，本院不予采纳。
4、辩护人提出本案的发生有特情介入，对被告人周亮应从轻处罚的辩护意见。
经查，公安机关在本案的侦破过程中使用了特情人员，但�案系由被告人周亮主动提出进行大量毒品交易，不存在犯意引诱和数量引诱，辩护人的该项辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人周亮明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。公诉机关对周亮于2015年10月9日贩卖2包甲基苯丙胺给郑某的指控，证据不足，本院不予支持。涉案违禁品及作案工具，应予以没收。周亮曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪，属累犯和毒品再犯，应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第三百五十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人周亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万。
（刑期从判决执行之日起计算。判决�行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月10日起至2023年11月9日止。罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳。）
二、作案工具三星牌手机一部、违禁品甲基苯丙胺14.9031克予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王彦波
人民陪审员 包贤官
人民陪审员 徐菊芬
二〇一六年六月十二日
代书 记员 詹秋霞
本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予�没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三百四十七条第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、�洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。