福建省厦门市思明区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）思刑初字第95号
公诉机关福建省厦门市思明区人民检察院。
被告人苏某，男，1971年3月19日出生于福建省永定县，汉族，大学文化，个体经营者。曾因犯非法经营罪于2011年5月11日被本院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。现因涉嫌犯危险驾驶罪于2012年9月29日被取保候审，2013年8月16日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
辩护人黄昌榕、李刚杰，福建君州律师事务所律师。
福建省厦门市思明区人民检察院以厦思检未检诉（2013）22号起诉书指控被告人苏某犯危险驾驶罪，于2013年1月7日向本院提起公诉。本院审理后于2013年8月16日作出（2013）思刑初字第132号刑事判决；宣判后，被告人苏某提出上诉。福建省厦门市中级人民法院经审理后于2013年12月10日以原审判决认定的事实不清、证据不足为由，裁定将本案发回重审。本院于2013年12月26日受案后，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省厦门市思明区人民检察院指派检察员朱冬梅出庭支持公诉。证人张海燕、朱安珍出庭作证。被告人苏某及辩护人黄昌榕、李刚杰到庭参加诉讼。现己审理终结。
福建省厦门市思明区人民检察院指控，2012年9月28日晚9时47分，被告人苏某饮酒后驾驶闽D×××××号小轿车，在湖滨北路东方龙港海鲜酒楼（以下称东方龙港）停车场被民警查获。苏某的血液酒精浓度为110mg／100mL，已达醉酒标准。被告人苏某在缓刑考验期间内再犯新罪，应撤销缓刑，对本罪作出判决，与前罪所判处的刑罚实行数罪并罚。
为支持指控，公诉人当庭讯问了被告人苏某，询问了证人张某、朱某，并宣读、出示了被告人苏某的庭前供述与辩解，证人何某、方某、林某、卢某、邱某的的证言及辨认笔录，现场照片及现场平面图和代驾服务公司与酒店合作协议及代驾广告照片，反映被告人苏某接受酒精吹气测试的视频及截图，车辆驾驶人血液酒精含量检验登记表、当事人血样提取登记表及《法医毒物司法鉴定检验报告书》，被告人苏某的前科材料，到案说明书、查获经过和情况说明，户籍材料等证据材料，认为指控的事实清楚，证据确实充分，被告人苏某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一的规定，应以危险驾驶罪追究其刑事责任；被告人苏某在缓刑考验期限内再犯新罪，应撤销缓刑，对本罪作出判决，与前罪所判处的刑罚实行数罪并罚，提请本院依法惩处。
庭审中，被告人苏某及其辩护人对被告人饮酒后驾驶闽D×××××号小轿车的事实不持异议，但辩称被告人当晚要将车辆停放于东方龙港停车场，因停车的位置是在东方龙港的临时停车点并挡住了附近洗车场的门，遂按照保安的要求驾车移位到东方龙港的停车位上，仅移动了很短的距离即被公安人员查获，故该行为情节显著轻微，不应追究刑事责任。
经审理查明，2012年9月28日晚9时47分，被告人苏某饮酒后驾驶闽D×××××号小轿车，在本市思明区东方龙港的停车场内驾车移位时被公安人员当场查获。苏某血液酒精浓度为110mg／100ml，系醉酒驾车。
另查明，被告人苏某曾因涉嫌犯非法经营罪于2009年6月9日被刑事拘留，同年7月8日被取保候审；因犯非法经营罪被判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。缓刑考验期自2011年5月24日至2014年5月23日止。罚金已缴纳。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、证人方某（东方龙港酒店的保安）的证言反映：案发当晚，三四名客人从酒店出来后询问停放在中外运变压器旁边的皇冠汽车能不能停放在那边过夜。其回答会挡住出口，不能过夜，要求客人将汽车移到酒店门口的车位。那名客人刚移出三四米即被公安人员查获。
2、证人林某、卢某、邱某的证言反映：2012年9月28日晚上7时许，其三人与苏某等人在东方龙港酒店吃饭。被告人苏某席间有饮酒。饭后，大家相约打车去“红馆”唱歌。出饭店时，保安人员提出苏某皇冠轿车停车的位置是在东方龙港的临时停车点，挡住了附近洗车场的门，要求将车移位到东方龙港的停车位上。苏有焜驾驶闽D×××××号皇冠轿车欲将汽车移至指定车位，在东方龙港的停车场内仅移动很短距离即被公安人员查获。
3、证人张某、朱某的证言反映：案发当晚，其二人与被告人苏某等人在东方龙港酒店吃饭。被告人苏某席间有饮酒。饭后，大家相约打车去“红馆”唱歌。二人上完洗手间出饭店时，见被告人苏某在车上，未加多想就上了车。公安人员上前查处，让被告人吹酒精测试仪后称被告人醉酒驾车。被告人苏某当场辩解系应保安人员的要求将汽车移位。
4、证人何某（东方龙港酒店的保安）的证言反映：其每天晚上都会在东方龙港值班。2012年9月下旬的一天晚上，其在酒店门口值班，看见一辆黑色皇冠小轿车从酒店前开过并在大榕树出口处被公安人员拦住，后才知道系驾驶员饮酒开车被查。其上班的时候都会在停车场，没有听说有保安队员让该车移车位。
5、被告人苏某的供述与辩解反映：2012年9月28日晚上7时许，其在东方龙港与朋友聚会，喝了四五两的葡萄酒。当晚9时许聚会结束，其当晚要将车辆停放于东方龙港停车场，大家准备打车到“红馆”唱歌。出饭店时，保安人员提出其停车的位置是在东方龙港的临时停车点，挡住了附近洗车场的门，要求其将车移位到东方龙港的停车位上。其驾驶闽D×××××号皇冠轿车欲将汽车移至指定车位，在东方龙港的停车场内仅移动很短距离即被公安人员查获。当时车内还坐着二个朋友张某、朱某。公安人员让其吹酒精测试仪，后将其带至仙岳医院抽血检测酒精含量。
6、厦门市公安局交通警察支队直属大队出具的到案说明书及公安人员刘刚、蔡晓蔚出具的查获经过反映：2012年9月28日晚，公安人员刘刚、蔡晓蔚在湖滨北路滨北转盘路口原外贸仓库设卡拦查酒后驾车行为。当晚9时许，刘刚发现车牌为闽D×××××号的小型汽车由北向南行驶至滨北大门口大榕树转盘时，未排队等候接受检查而突然左转行驶。刘刚、蔡晓蔚即上前查看并在车香坊洗车店门口将该车拦截。该车驾驶员苏某辩称系移动车位，后接受酒精呼气检测，结果为123mg／100ml。之后，公安人员将苏某带至厦门市仙岳医院接受血液酒精含量检测，并依法传唤苏某接受调查。
7、厦门市公安局交通警察支队直属大队出具的情况说明及现场图片、现场平面图反映：被告人苏某就餐地点及其被拦查地点的方位情况。
8、厦门挚诚汽车代驾服务公司与东方龙港的合作协议及酒店代驾广告图片反映：2012年5月19日，东方龙港与厦门挚诚汽车代驾服务公司达成合作协议，由厦门挚诚汽车代驾服务公司提供代驾服务。
9、酒精吹气检测视频及截图反映：被告人苏某接受酒精吹气检测情况。
10、车辆驾驶人血液酒精含量检验登记表、当事人血样提取登记表和厦门市仙岳医院司法鉴定所出具的《法医毒物司法鉴定检验报告书》、酒精吹气测试单反映：被告人苏某的血液酒精含量情况。
11、车辆照片及驾驶证、行驶证复印件和驾驶人信息查询结果单反映：被告人苏某于案发时的驾驶车辆及资质情况。
12、户籍材料反映：被告人苏某的自然身份情况。
13、前科材料反映：被告人苏某曾因犯非法经营罪所受刑事处罚及刑罚执行情况。
14、法律文书反映：被告人苏某因本案被采取强制措施的类型及时间。
关于被告人苏某及辩护人在事实上的辩解辩护意见，分析评判如下：
苏某的辩解及证人方某、林某、卢某、邱某、张某、朱某的证言均能反映被告人苏某喝酒后本欲打车前往KTV继续娱乐，故想将车停放于东方龙港停车场过夜，后被保安方某以占道为由要求移车位。以上证据之间可以相互印证，形成完整的证据链条证实被告人苏某挪车的事实。被告人苏某及其辩护人关于被告人相应的辩解辩护意见予以采纳。
本院认为，被告人苏某违反道路交通安全管理法的规定，在供公共车辆通行的停车场内即道路上醉酒驾驶机动车，其行为已经构成危险驾驶罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人苏某明知自己已饮酒，且客观上已达到醉酒状态，仍在道路上驾驶机动车，虽系在保安的要求下移动车位，但该行为已具有相当的公共危险，应以犯罪论处。被告人苏某及其辩护人关于被告人行为情节显著轻微，不应追究刑事责任的意见不予采纳。被告人苏某到案后如实供述自己的罪行，结合其酒精浓度含量及行为的社会危险性等情节，本院决定对其免予刑事处罚。被告人苏某在缓刑考验期限内又犯罪，应当撤销缓刑，与新犯之罪判处的刑罚数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款、第六十七条第三款、第三十七条、第七十七条及第六十九条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2010）思刑初字第776号判决书对被告人苏某“犯非法经营罪判处有期徒刑三年”的缓刑宣告。
二、被告人苏某犯危险驾驶罪，免予刑事处罚，与前罪判处的有期徒刑三年数罪并罚，决定执行有期徒刑三年。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月16日起至2016年7月17日止。）
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张锦前
代理审判员 方晋晔
人民陪审员 黎建新
二〇一四年三月二十五日
书 记 员 杨文灼
附件：本案所适用的法律法规
《中华人民共和国刑法》
第一百三十三条之一第一款在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，或者在道路上醉酒驾驶机动车的，处拘役，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。