山西省晋中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）晋中中法民终字第421号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司北城营销服务部，住所地晋中市榆次区中都北路333号中都商务中心。
负责人张明，该公司经理。
委托代理人宋万金，该公司员工，特别授权。
被上诉人（原审原告）曾小龙，四川川交路桥有限公司职工。
委托代理人闫英慧，山西奇政律师事务所律师，特别授权。
原审被告赵彦青，和顺县李阳镇政府工作。
委托代理人韩世军，晋中市矿山救护大队工作，特别授权。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司北城营销服务部因与被上诉人曾小龙、原审被告赵彦青机动车交通事故责任纠纷一案，不服和顺县人民法院（2014）和民初字第518号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司北城营销服务部委托代理人宋万金，被上诉人曾小龙委托代理人闫英慧、原审被告赵彦青委托代理人韩世军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2014年4月14日14时09分许，赵彦青驾驶的晋K×××××-汽牌小型轿车由榆次方向往和顺县城方向行驶，行驶至S318线冯家庄路段，由于操作不当，赵彦青驾车先将该路段施工人员曾小龙、蔡云发撞伤，后又与停在路上的施工铲车发生相撞的交通事故。该起事故经和顺县交警大队认定，赵彦青承担此事故的全部责任。赵彦青的晋K×××××-汽牌小型轿车2014年2月12日至2015年2月11日在中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司北城营销服务部投有交强险保险金额为122000元、第三者责任险保险金额为10万元，不计免赔率覆盖第三者责任险。事故发生后，曾小龙先后被送往和顺县人民医院、晋中市第一人民医院治疗，在晋中市第一人民医院住院31天。对上述事实各方均不持异议。
双方争议的焦点为：曾小龙要求赔偿的各项数目依据是什么？
曾小龙对争议焦点提供证据：1、道路交通事故认定书一份，证明赵彦青承担事故的全部责任；2、晋中市第一人民医院住院病历一份，证明曾小龙2014年4月14日至2014年5月15日在晋中市第一人民医院住院31天，被诊断为右胫骨平台骨折，进行了右胫骨平台切开复位内固定＋植骨术手术。出院医嘱：抬高患肢，石膏固定6周，积极功能锻炼；每2周复查X线片一次，骨折愈合后择期取内固定；门诊每周五上午复查；不适随诊；3、晋中市第一人民医院住院费用分类清单一份，证明具体用药情况；4、晋中市第一人民医院出院证及晋中市第一人民医院诊断建议书各一份，证明右胫骨平台骨折，进行了右胫骨平台切开复位内固定＋植骨术手术；5、晋中市第一人民医院医药费统一收据1支和门诊统一收据6支及和顺县人民医院门诊统一收据9支，证明晋中市第一人民医院住院和门诊医药费56070.51元，和顺医院门诊医药费1411.5元，共计57482.01元；6、曾小龙户籍证明一份，证明曾小龙是城镇居民；7、四川川交路桥有限责任公司董榆线董坪沟至郜家庄改建工程路基九合同段项目部证明二份及四川川交路桥有限责任公司董榆线董坪沟至郜家庄改建工程路基九合同段项目部员工2013年12月份、2014年1月、2月工资表三份，证明曾小龙住院期间由该项目部职工许江涛、张开陪护。曾小龙每月出勤31天扣除所得税各种保险月平均实领工资6068.03元，许江涛每月出勤31天扣除所得税、各种保险月平均实领工资5617.03元，张开每月出勤31天扣除所得税、各种保险月平均实领工资5160.03元。曾小龙、许江涛、张开在曾小龙住院期间发放的工资在事故处理完毕后将从补偿款中扣回。8、交通费火车票3支金额1441.5元，出租车机打发票7支金额135元，长途公共汽车票9支金额1290元，李志刚出具的4月16日坐车费20元的证明一份，唐军出具的2014年5月24日去武汉天河机场接曾小龙回武汉黄陂家和2014年6月15日去接曾小龙去黄陂医院复查，汉黄高速过路费共计390元，以上共计3276.5元；9、晋中和美酒店管理有限公司住宿费票据3支，证明住宿费11300元；10、2014年8月18日山西省榆次司法鉴定中心伤残程度评定意见书一份，证明曾小龙已构成九级伤残；11、2014年8月18日山西省榆次司法鉴定中心后续医疗费用评定意见书一份，证明曾小龙后续医疗费用评定为8328元；12、鉴定费票据2支，证明鉴定费2500元。通过以上证据，曾小龙要求赔偿医疗费57624.01元；误工费26625元，误工天数从住院2014年4月14日到2014年8月18日定残前一日共计125天，每天平均工资213元计（曾小龙月平均工资6440元／30天得出日工资为213元）；护理费11300元。两人护理，护理人张开护理费5400元，护理人许江涛护理费5900元（按张开、许江涛月平均工资计算交通费3515.50元；住宿费11860元（因曾小龙是外地人在榆次看病在宾馆住宿）；住院伙食补助费，按住院天数31天每天50元计为1550元；营养费，按住院天数31天每天50元计为1550元；伤残赔偿金按山西省2013年城镇居民人均可支配收入22456元×20年×九级伤残的系数20%=89860元；精神抚慰金10000元，按照九级伤残每级伤残5000元计算；鉴定费2500元，后续医疗费用8328元，以上共计224712.51元。
中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司北城营销服务部对曾小龙提供的证据进行质证，对道路交通事故认定书一份、晋中市第一人民医院住院病历及费用分类清单各一份、晋中市第一人民医院出院证一份、住院及门诊医药费票据16支、晋中市第一人民医院诊断建议书、曾小龙户籍证明一份均无异议，但医疗费需要扣除20%的非医保用药；护理人员单位证明二份及工资表三份，没有停发工资，没有相关的完税证明。曾小龙属于工伤，单位应该派人护理，这是属于单位行为。对护理人为两人没有医嘱证明，应按一人计算，每人每天按75元计算31天；交通费，对火车票和出租车机打的发票没有异议，对其他票据及白条不予认可；住宿费票据3支认为过高，按照现有的住宿除以31天每天380元左右过高，应以普通人的住宿标准为准，住宿费认可1000元。住宿费开的是曾小龙单位名称，如果单位已付款应不再进行主张；对伤残程度评定意见书评定为九级伤残不认可，要求重新鉴定；后续医疗费鉴定意见书的后续医疗费应在实际发生后再进行主张；鉴定费票据2支，不属于保险公司赔偿范围，曾小龙提供的收据不是正式发票；伙食补助费过高，只认可每天30元；对营养费没有证据不认可；伤残赔偿金按具体鉴定结果计算；精神抚慰金过高，按每级3000元计算为妥。
赵彦青质证意见同保险公司意见一致。
曾小龙对中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司北城营销服务部质证意见反驳称，医药费扣除20%的医保没有依据。曾小龙是在工地受的伤，父母在武汉，不能来护理，单位派人护理符合实际情况。曾小龙是工伤，单位只是垫付责任，侵权人和保险公司也不能免除赔偿义务；鉴定机构不是曾小龙自行委托的，是交警部门指定的鉴定机构，曾小龙对保险公司提出的重新鉴定不认可；曾小龙及护理人的工资单位先垫付的，保险公司赔付后还要扣回。
另外，中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司北城营销服务部对曾小龙的伤残等级提出重新鉴定，经重新鉴定构成九级伤残。因重新鉴定造成曾小龙支出交通费和住宿费，曾小龙提供重新鉴定时武汉至太原的火车票一支金额482.5元和黄陂至甘棠的公共汽车票一支金额6元，交通费共计488.5元；在鉴定地住宿费票据两支金额316元。曾小龙要求增加请求将交通费3515.5元变更为4003.5元，住宿费11860元变更为12176元。
曾小龙对重新鉴定的九级伤残不持异议。
被告对重新鉴定的九级伤残及曾小龙重新鉴定时支出的交通费和住宿费票据不持异议。
原审认定，2014年4月14日14时09分许，赵彦青驾驶的晋K×××××-汽牌小型轿车由榆次方向往和顺县城方向行驶，行驶至S318线冯家庄路段，由于操作不当，赵彦青驾车先将该路段施工人员曾小龙、蔡云发撞伤，后又与停在路上的施工铲车发生相撞的交通事故。该起事故经和顺县交警大队认定，赵彦青承担此事故的全部责任。赵彦青的晋K×××××-汽牌小型轿车2014年2月12日至2015年2月11日在中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司北城营销服务部投有交强险保险金额为122000元、第三者责任险保险金额为10万元，不计免赔率覆盖第三者责任险。事故发生后，曾小龙先后被送往和顺县人民医院、晋中市第一人民医院治疗，在晋中市第一人民医院住院31天。对上述事实双方均不持异议，应予以确认。事故发生后，造成曾小龙的经济损失为：曾小龙在和顺县人民医院门诊、晋中市第一人民医院住院及门诊医药费共计金额57482.01元有医药费单据、住院清单、病历证实，应予以认定。对被告提出曾小龙的医药费中应扣除非医保用药的抗辩，因曾小龙的治疗是依据医嘱进行，故对此抗辩不予支持。曾小龙系四川川交路桥有限责任公司董榆线董坪沟至郜家庄改建工程路基九合同段项目部职工，曾小龙提供了四川川交路桥有限责任公司董榆线董坪沟至郜家庄改建工程路基九合同段项目部的证明、四川川交路桥有限责任公司董榆线董坪沟至郜家庄改建工程路基九合同段项目部2013年12月、2014年1月、2月份工资表证明曾小龙每月出勤31天月平均工资6068.03元，日平均工资为196元，误工费应从住院2014年4月14日计算到定残的前一日2014年8月17日为125天，计24500元；曾小龙住院由其单位同事许江涛、张开护理，四川川交路桥有限责任公司董榆线董坪沟至郜家庄改建工程路基九合同段项目部的证明及2013年12月、2014年1月、2月工资表3份，证明许江涛每月出勤31天月平均工资5617.03元、张开月每月出勤31天月平均工资5160.03元，因没有医嘱护理人员应按一人护理计算即按许江涛算，按住院天数31天护理费为5617.03元予以认定；住院伙食补助费按住院天数31天每天50元计1550元予以认定；营养费按住院天数31天每天15元计为465元予以认定；交通费，曾小龙主张4003.5元，提供的证据有火车票、出租车机打票、公共汽车票、证明，被告只认可火车票、出租车机打票，对其他票据及白条不予认可。根据曾小龙就医和鉴定的时间、地点以及其陈述，酌情认定2600元。伤残赔偿金曾小龙提供了其户口证明，证明曾小龙是城镇居民，曾小龙被评定为九级伤残，故残疾赔偿金按2013年城镇居民可支配收入22456元×20年×9级伤残的系数0.2计为89860元予以认定；鉴定费2500元，曾小龙提供的收据虽非正式发票，但可以证实缴纳2500元鉴定费，故应予以认定；精神抚慰金10000元应予以认定；曾小龙后续医疗费用，虽未实际发生后，但其提供的病历有骨折愈合后择期取内固定的医嘱，又有山西省榆次司法鉴定中心后续医疗费用评定意见书证明为8328元，被告又没有申请重新鉴定，故应予以认定；曾小龙主张的住院和鉴定时的住宿费12176元，只提供了票据11616元。被告认为住院时住宿标准过高，如曾小龙单位已付款应不再进行主张，但曾小龙住院时陪护人和其本人鉴定时确实需要住宿，故酌情认定5000元。以上共计损失207902.04元。赵彦青被和顺县交警大队责任认定承担此次事故的全部责任。赵彦青的晋K×××××-汽牌小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司北城营销服务部投有交强险122000元（死亡、伤残赔偿限额110000元，医疗赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元）、第三者责任险保险金额10万元，不计免赔覆盖第三者责任险。中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司北城营销服务部应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿曾小龙医疗费10000元；死亡、伤残赔偿限额内优先赔偿精神抚慰金10000元在内的误工费、护理费、住宿费、交通费、残疾赔偿金等共计110000元；不足的部分即医疗费、后续医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、住宿费、交通费、残疾赔偿金等共计85402.04元由中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司北城营销服务部在第三者责任险限额内按全部责任100%赔偿，赵彦青承担鉴定费2500元。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司北城营销服务部应在交强险和第三者责任险限额内赔偿曾小龙205402.04元，赵彦青承担2500元。因赵彦青已垫付曾小龙54472.51元，中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司北城营销服务部应给付曾小龙155929.53元，余款51972.51元由中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司北城营销服务部返还赵彦青。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十-条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，原审判决：一、曾小龙的医疗费、后续医疗费、误工费、护理费、住宿费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等损失共计207902.04元，在判决生效后十日内由中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司北城营销服务部在交强险和第三者责任险限额内赔偿曾小龙205402.04元，赵彦青承担2500元（赵彦青已垫付曾小龙的54472.51元，扣除赵彦青承担的2500元即51972.51元，由中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司北城营销服务部返还赵彦青，余款155929.53元由中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司北城营销服务部给付曾小龙）；二、驳回曾小龙的其他诉讼请求。案件受理费2342元，原告承担132元，被告承担2210元。
判决后，上诉人中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司北城营销服务部不服，上诉至本院。上诉请求：撤销原判，发回重审或依法改判；本案全部诉讼费由被上诉人承担。上诉理由：原审认定曾小龙损失过高。一、原审对于曾小龙的医疗费57482.01元未扣除20%的非医保用药；二、曾小龙与护理人员张开月的工资一直由单位发放，误工费和护理费不应支持；三、护理人员应为曾小龙父母，不应是同事；四、精神抚慰金过高；五、住宿费、交通费过高。
被上诉人曾小龙辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。
被上诉人赵彦青辩称，同被上诉人曾小龙意见一致。
经本院审理查明，二审查明事实与一审查明事实一致。
本院认为，本案二审的争议焦点是，一、对于被上诉人曾小龙的医疗费是否应当扣除20%的非医保用药费用；二、曾小龙误工费与护理人员张开月的护理费是否应当支持；三、原审确定的精神抚慰金与住宿费、交通费是否过高。针对以上争议焦点，本院评判如下：一、上诉人主张被上诉人曾小龙的医疗费应当扣除20%的非医保用药，但是上诉人未能提供双方对于非医保用药的约定、曾小龙非医保用药的相关证据及应当扣除的依据，故本院对于上诉人该项上诉理由不予支持。二、被上诉人因此次交通事故所造成的误工费和护理费损失均属于上诉人三者险保险理赔范围，被上诉人所在单位的垫付行为不能免除上诉人应当承担的赔偿责任。被上诉人曾小龙因此次交通事故造成右胫骨平台骨折，并构成九级伤残，原审酌情认定精神抚慰金10000元并不过高。交通费和住宿费是被上诉人曾小龙治疗、护理、鉴定所必需，被上诉人曾小龙虽然提供了相关票据，但票据费用过高，原审根据被上诉人曾小龙就医和鉴定的时间、地点等酌情认定交通费2600元、住宿费5000元并不过高。综上，上诉人的上诉请求和理由没有事实和法律依据，不能成立。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，应予维持，故依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4683元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司北城营销服务部负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张晓军
代理审判员 温志光
代理审判员 杨姣瑞
二〇一五年六月十二日
兼书 记员 杨姣瑞