宁波市鄞州区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）甬鄞邱商初字第91号
原告：徐仁钊，无固定职业。
委托代理人：张旭强，浙江古道律师事务所律师。
被告：陶文耀，无固定职业。
委托代理人：王小英，宁波麒泰典当有限公司法定代表人。
原告徐仁钊为与被告陶文耀民间借贷纠纷一案，于2015年5月4日向本院起诉，本院于同日受理后，依法由审判员黄文娟适用简易程序审理，因被告陶文耀需公告送达诉讼文书，本案依法转为普通程序审理，后因工作调动原因，合议庭成员进行变更。本案分别于2015年8月19日、11月5日公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人张旭强，被告委托代理人王小英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐仁钊起诉称：2014年11月20日，被告陶文耀以资金短缺为由向原告借款200万元，双方签订了抵押借款协议，约定借款期限至2015年3月19日，并办理了公证。后双方在被告提供的宁波市江东区民安路625弄99号301室的房屋设定抵押权，并办理了抵押登记，原告依约提供了借款。借款期限届满，被告未按约归还借款，原告多次索要无果。为此，请求判令：1.被告归还原告借款200万元及利息（以200万元为基数按照月息1.5%计算自2014年12月17日起至实际履行之日止）；2.被告支付原告律师费45000元；3.确认原告对宁波市江东区民安路625弄99号301室房屋在上述二项诉讼请求范围内享有优先受偿权。
被告陶文耀答辩称：2014年7月23日，被告因银行贷款需转贷向原告儿子徐华峰借款200万。后因银行缩贷，还款拖延。为让徐华峰放心，按其要求将房屋他项权证做给原告，期间也支付徐华峰利息10万元。2014年12月17日，徐华峰提出“走账”，被告委派公司财务唐陈飞配合“走账”，被告的银行卡在徐华峰指定银行开户，“走账”也在徐华峰指定银行操作，具体为徐华峰账户当日转入200万元，徐华峰将该款项汇入原告徐仁钊账户，再从徐仁钊账户汇款100万元给被告，指定被告将汇入的100万元转入何亚芬账户，徐仁钊再汇款100万元给被告，被告再将汇入的款项全额转入徐华峰指定的何亚芬账户。“走账”后，被告向徐华峰索要其手中的借条，徐华峰未给并于2015年2月17日向慈溪市人民法院提起诉讼，要求被告等人归还借款200万元及支付利息损失。该案审理中，承办人员调取相关银行交易记录查明：2014年12月17日，胡思斯将200万元汇给徐华峰，徐华峰将该款项全额汇给徐仁钊，徐仁钊先将100万元汇给陶文耀，陶文耀将该100万元汇给何亚芬，然后徐仁钊再将另100万元汇给陶文耀，陶文耀将该100万元汇给何亚芬，然后何亚芬将其中60万元汇给胡思斯，另140万元汇给陈维升并注明（代华峰），而何亚芬已于2013年8月15日死亡。被告认为其向徐仁钊借款200万元并未实际拿到，本案债务不成立，无需归还借款200万元及支付利息、律师费，也无需就抵押房产偿还，要求驳回原告的诉讼请求。
原告为证明自己的主张，向本院提交了下列证据：
1．公证书（含抵押借款协议）、他项权证各1份、汇款单2份，拟证明原告向被告出借200万元，被告就该债权对其位于宁波市民安路625弄99号301房屋设定抵押权给原告的事实；
2．律师委托合同、律师费发票各1份，拟证明原告为本案支出律师费45000元的事实。
被告为证明自己的主张，向本院提交（2015）甬慈浒商初字第270号民事判决书、（2015）浙甬商终字第884号民事裁定书各1份、银行交易明细若干份（复印件），拟证明生效法律文书已查明本案转账系为另案借款“走账”的事实。
审理期间，为查明案件事实，本院依职权向中国农业银行调取了何亚芬银行账户交易明细，交易记录显示：除2014年12月17日何亚芬将140万元汇给陈维升注明有“代华峰”字样外，2015年2月5日，何亚芬汇给陈建浓97400元注明有“华峰”，2015年2月12日，分别汇给孙淑青37万元、13万元注明有“华峰”。本院依职权向徐华峰调查并制作笔录二份，徐华峰陈述其系原告儿子，何亚芬交易明细中所涉“华峰”及相应款项与其有关，“华峰”即指其本人；涉案借款系其当日转给原告，原告再转给被告，被告借此款是为了还（2015）甬慈浒商初字第270号民事判决书所认定的借款200万元（出借人为徐华峰），被告当日将借款200万元支付至何亚芬银行账户系其指定的银行账户，即被告将该借款用于归还（2015）甬慈浒商初字第270号民事判决书所认定的部分借款及支付利息；此操作目的是将原来的普通债权转为有房屋抵押担保的债权；本陈述与（2015）甬慈浒商初字第270号民事判决书中的主张不一致的，以本案中的陈述为准。
上述证据均经庭审质证，原、被告质证意见和本院认证意见如下：原告证据1，被告对真实性无异议，但认为其实际是向原告儿子徐华峰借款200万元，为办理他项权证才办理公证书，应徐华峰要求“走账”才由原告转账给被告，被告再将款项汇入徐华峰指定账户，该借款不成立。本院对其真实性予以认定，关于涉案借款是否成立将于说理部分综合阐述。原告证据2，被告有异议，认为双方债务不成立，何来律师费支出。本院认为，该证据系原件，真实合法，与本案有关联，本院予以认定。被告提供的证据，原告有异议，认为与本案无关。本院认为，生效法律文书中查明的有关银行交易情况与本案有关，本院对该部分事实予以认定，对被告拟证明的内容将于说理部分综合阐述。本院依职权调取的银行交易记录与制作的笔录，原告无异议，但认为其将款项转给被告，被告如何处理与其无关；被告对银行交易记录及徐华峰的陈述基本无异议，但认为向原告借款当日即归还徐华峰借款200万元，利息另协商和支付，向徐仁钊的借款，其本要支付利息，但徐华峰未归还借条并就上一借款提起诉讼，引发本案争执，故未支付利息。本院对调取的银行交易记录及制作的笔录予以认定。
根据原、被告的陈述以及对上述证据的认证情况，本院认定下列事实：
2014年11月20日，原、被告签订抵押借款协议一份并进行了公证，双方约定被告向原告借款200万元，借款期限自2014年11月20日至2015年3月19日止，被告愿意将座落于宁波市江东区民安路625弄99号301室房产作抵押担保，原告在他项权证领取当天或之前将全部款项资金交付被告，借款月利率1.5%，利息每月支付一次，到期后一次性归还本金；若被告逾期还款的，逾期还款期间的利息按照未还借款的总额乘以银行同期贷款利率的四倍计算至实际还款之日；被告如未按协议归还借款，原告有权向法院申请拍卖抵押物，用于抵偿借款本息及原告实现债权的一切费用（包括聘请律师的费用）等。同年11月25日，涉案房屋办理抵押登记（甬房他证江东字第201400313**号），房屋他项权利人为原告。同年12月17日，徐华峰将200万元汇给原告，原告先将100万元汇给被告，被告将该100万元汇给何亚芬，然后原告再将另100万元汇给被告，被告将该100万元汇给何亚芬。被告至今未归还原告借款及支付利息。
另查明，徐仁钊与徐华峰为父子。2014年7月23日，王小英向徐华峰借款200万元，后被告向徐华峰出具承诺书一份，承诺对该200万元债务承担共同还款责任，直至本息还清为止。被告与徐华峰确认本案借款系为归还王小英于2014年7月23日向徐华峰所借款项，何亚芬银行账户即系徐华峰指定的被告归还借款的银行账户。
还查明，被告陶文耀与王小英于1991年1月7日登记结婚。
本院认为：被告向原告借款200万元的事实有抵押借款协议及汇款单为证，被告当日将借款汇入何亚芬账户系归还王小英于2014年7月23日向徐华峰所借款项（被告担保），该行为系被告在与原告借款成立后的资金处分，与原告无关，故本院对该借款事实予以确认。合法的借贷关系受法律保护，被告依约负有到期还本付息的义务，故原告要求被告归还借款200万元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。被告应按约支付利息，逾期未还款的依约支付逾期利息。双方在抵押借款协议中约定月息1.5%，未违反国家有关限制借款利率的规定，原告依此利率主张自借款之日起至实际履行之日止的利息，于法有据，本院予以支持。原告要求被告承担为实现该债权而支出的律师费45000元，因双方在抵押借款协议中有明确约定，且该费用未超出有关收费标准，故亦应受法律保护。双方约定被告以其位于宁波市江东区民安路625弄99号301室房产就本案借款本息及实现债权费用作抵押担保，并办理了抵押登记，现被告未按约履行还款义务，原告有权在上述费用范围内以该房产处分的价款优先受偿。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第四十六条之规定，判决如下：
一、限被告陶文耀于本判决生效后十日内归还原告徐仁钊借款200万元及利息（以200万元为基数按照月息1.5%计算自2014年12月17日至实际履行之日止）；
二、限被告陶文耀于本判决生效后十日内支付原告徐仁钊律师费45000元；
三、原告徐仁钊在上述二项款项范围内对宁波市江东区民安路625弄99号301室房产享有优先受偿权。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×万分之一点七五×迟延履行期间）。
案件受理费23160元，公告费300元，合计23460元，由被告陶文耀负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
审 判 长 厉国平
代理审判员 黄晓燕
人民陪审员 郑国华
二〇一五年十一月六日
代书 记员 戴 盛