湖南省娄底市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）娄中民一终字第499号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司娄底中心支公司，住所地娄底市长青中街一号汇天国际大厦六楼。
负责人刘更新，该公司总经理。
委托代理人周贵芳，湖南宇能律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）龙春阳，农民。
被上诉人（原审被告）刘世平，教师。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司娄底中心支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服双峰县人民法院（2014）双民三初字第77号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：一、2013年11月2日15时40分许，被告刘世平驾驶湘k×××××小型轿车从娄底出发前往双峰街上，途经双峰县洪山殿镇太平寺地段时，未注意路上行人状态，与在其右方行走的行人原告龙春阳发生碰撞，造成原告龙春阳受伤的交通事故。事故发生后，双峰县公安局交通警察大队当即派员进行现场勘察调查，于2013年11月12日作出双公交认字（2013）第886号道路交通事故认定书，认定：1、当事人刘世平驾驶机动车上道路行驶，安全意识不强，未及时避让行人，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条：“车辆、行人应当按照交通信号通行；遇有交通警察现场指挥时，应当按照交通警察的指挥通行；在没有交通信号的道路上，应当在确保安全、畅通的原则下通行。”、第四十七条第二款：“机动车行经没有交通信号的道路时，遇行人横过道路，应当避让。”之规定，是造成事故的原因。根据《道路交通事故处理程序规定》第四十六条之规定，应承担此次事故的全部责任。2、当事人龙春阳无违法行为，不承担此次事故的责任。二、原告龙春阳2013年11月2日受伤后，当即被送至双峰县人民医院住院治疗75天。临床诊断：1、左股骨粗隆间粉碎性骨折。2、左尺骨鹰嘴骨折。3、左侧锁骨远端骨折。4、左膝、右胸部挫伤。5、二型糖尿病。出院医嘱：1、院外适当服药治疗。2、定期复查x片，明确骨折愈合情况。3、营养补充。4、不适随诊。原告的伤情于2014年3月13日经娄底市正中司法鉴定所娄中司鉴所（2014）临鉴字第84号司法鉴定意见书鉴定为：1、被鉴定人龙春阳左侧锁骨远端骨折并左侧肩锁关节半脱位，愈后致左肩关节功能丧失在20%左右，致左上肢功能丧失在10%以上，构成十级伤残。2、被鉴定人龙春阳左尺骨鹰嘴骨折内固定术后，致左肘关节功能丧失在90%以上，致左上肢功能丧失在10%以上，构成十级伤残。3、建议被鉴定人龙春阳的误工损失日为180天。4、鉴定前的合理医疗费用凭医院正式有效发票由处理机关审查认定。鉴定后建议继续休治费用（含二次内固定取出费用等）22000元左右。5、住院期间陪护二人，出院后三个月陪护一人。三、被告刘世平驾驶的湘k×××××小型轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司娄底中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险。交强险期间自2012年12月25日零时起至2013年12月24日二十四时止。交强险责任限额：死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额2000元。死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿残疾赔偿金、护理费、交通费、误工费、被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金等；医疗费赔偿限额项下负责赔偿医药费、住院伙食补助费、必要的、合理的后续治疗费、营养费。商业第三者责任险30万元，为不计免赔。四、根据原告龙春阳的申请，法院于2013年11月25日裁定扣押被告刘世平驾驶的湘k×××××小型轿车一辆，因被告提供担保，法院于同日裁定解除对该车的扣押。五、被告刘世平已支付原告龙春阳住院医疗费34832元、门诊医疗费336元，另支付车费140元和其他费用9500元，原告龙春阳予以认可。六、本案在审理过程中，被告中国平安财产保险股份有限公司娄底中心支公司申请对原告龙春阳的伤情进行重新鉴定，经法院司法技术室组织双方当事人进行鉴定无果而予以退回。七、由此对原告龙春阳在本次交通事故中造成的经济损失核算如下：1、原告龙春阳主张医疗费35168元、后续医疗费22000元。审查原告龙春阳提交的病历资料、司法鉴定意见书和被告刘世平提交的医疗费发票复印件、用药清单，对有正式医疗费用票据的医疗费用35168元及法医鉴定建议后续医疗费用22000元，合计57168元，法院予以认定；2、原告龙春阳主张误工费10767.6元。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告系年满75周岁的农村居民，原告主张误工费，与相关规定不符合，故法院不予认定；3、原告龙春阳主张护理费24109.64元。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。原告龙春阳住院75天，根据司法鉴定意见书意见为住院期间陪护二人，出院后三个月陪护一人。其护理人员的收入状况比照居民服务业和其他服务业年平均收入计算。故原告龙春阳的护理费计算为（75天×2＋90天）×36067元／年÷365天＝23715.29元；4、原告龙春阳主张残疾赔偿金5441.8元。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或伤残等级，按照受诉法院所在地上年度城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。一人符合两处以上伤残等级的，在其最高伤残等级赔偿标准上适当提高赔偿比例，其余各处属v级以上（含本数）的，每处提高5%，属vi级以下（含本数）的，每处提高3%，合计赔偿比例不得超过100%。现原告龙春阳系农村居民，已年满75周岁，其残疾赔偿金按农村居民人均纯收入标准计算。原告的伤情经鉴定构成二处十级伤残。故原告的残疾赔偿金计算为8372元／年×5年×13%＝5441.8元；5、原告龙春阳主张住院伙食补助费924元。住院伙食补助费可以参照国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确认。原告龙春阳住院75天。故原告龙春阳的住院伙食补助费计算为75天×12元／天＝900元；6、原告龙春阳主张交通费940元。交通费根据受害人及其陪护人员就医和转院治疗实际发生的费用计算。根据原告龙春阳就医的实际情况，法院予以认定；7、原告龙春阳主张精神损害抚慰金5000元。原告的伤情经法医鉴定构成二处十级伤残，原告主张精神损害抚慰金符合规定，予以认定；8、原告龙春阳主张营养费1500元。因医疗机构的病历资料中有加强营养的医嘱，予以认定。综上，认定原告龙春阳的合理经济损失94665.09元。
原审法院审理认为：本次交通事故中，被告刘世平驾驶机动车上道路行驶，安全意识不强，未及时避让行人，是造成事故的原因，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条：“车辆、行人应当按照交通信号通行；遇有交通警察现场指挥时，应当按照交通警察的指挥通行；在没有交通信号的道路上，应当在确保安全、畅通的原则下通行。”、第四十七条第二款：“机动车行经没有交通信号的道路时，遇行人横过道路，应当避让。”之规定，故应承担此次事故的全部责任。原告龙春阳无违法行为，不承担此次事故的责任。因此原告龙春阳在本次交通事故中造成的经济损失，被告刘世平应负责赔偿。被告刘世平驾驶的湘k×××××小型轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司娄底中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，原告龙春阳非该车车上人员和被保险人，故被告中国平安财产保险股份有限公司娄底中心支公司依法应在交强险责任限额内予以赔偿。因此，原告龙春阳的医疗费、后续医疗费57168元、住院伙食补助费900元、营养费1500元合计59568元，由被告中国平安财产保险股份有限公司娄底中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额10000元内赔偿10000元。原告龙春阳的护理费23715.29元、残疾赔偿金5441.8元、交通费940元、精神损害抚慰金5000元合计35097.09元，由被告中国平安财产保险股份有限公司娄底中心支公司在交强险死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿35097.09元。超出交强险赔偿限额的49568元，由被告刘世平负责赔偿。应由被告刘世平赔偿的49568元，根据被告刘世平与被告中国平安财产保险股份有限公司娄底中心支公司所签订的第三者责任险约定，由被告中国平安财产保险股份有限公司娄底中心支公司在商业第三者责任保险限额300000元内赔偿49568元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条、第四十七条第二款、第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决如下：一、原告龙春阳的经济损失94665.09元，由被告中国平安财产保险股份有限公司娄底中心支公司在交强险责任限额内赔偿45097.09元，在商业第三者责任险限额内赔偿49568元。二、驳回原告龙春阳的其余诉讼请求。被告刘世平已支付原告医疗费等44808元。上述款项限赔偿义务人在判决书生效后十日内自觉履行，将赔偿款汇入双峰县人民法院在中国农业银行双峰县支行的账号60×××35，并注明本案案号。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1500元，财产保全费500元，合计2000元，由被告刘世平负担。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司娄底中心支公司不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：被上诉人没有提交医疗费35168元的发票原件，也没有依照交强险与商业三者险的保险条款约定对医疗费按照国家基本保险标准进行审核，上诉人亦提交了对非医保用药比例和龙春阳的伤残等级、后续治疗费用进行鉴定的申请，但因被上诉人龙春阳的原因未予进行，原审未予扣除非医保用药违反了合同的约定，后续治疗费和残疾赔偿金认定不当，同时，原审对被上诉人龙春阳的护理费、精神损害抚慰金、交通费、营养费损失认定亦过高，故原审认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法改判。
被上诉人刘世平答辩称，原审判决合理，请求二审法院维持原判。
被上诉人龙春阳未作答辩。
经二审审查，本院确认原审判决查明的事实。
本院认为，上诉人中国平安财产保险股份有限公司娄底中心支公司虽对被上诉人龙春阳的鉴定结论提出了异议，但并没有提交充分证据予以反驳，也没有提交重新鉴定的书面申请，故原审法院依照鉴定结论的意见认定被上诉人龙春阳的伤残等级和后续治疗费并无不当。在上诉人中国平安财产保险股份有限公司娄底中心支公司与被上诉人刘世平签订的有关交强险与商业三者险的合同中确实约定了按照国家基本医疗保险扣除非医保用药的条款，但上诉人并没有提交相关证据证明被上诉人龙春阳的医疗费中存在非医保用药及存在多少非医保用药的事实，依法应当承担举证不能的后果。对于被上诉人龙春阳的护理费损失认定问题，原审按照2013－2014年居民服务业和其他服务业年平均收入36067元计算符合法律规定，同时原审法院考虑到本案的实际情况对被上诉人龙春阳的精神损害抚慰金、交通费、营养费损失的认定亦无不当。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，本院均不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审诉讼费100元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司娄底中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 童赞辉
审判员 肖卫江
审判员 王纲礼
二〇一四年十月二十日
书记员 黄邵勋
附有关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。