河南省郑州市金水区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）金民二初字第505号
原告杨新军（反诉被告）男。
原告苏现英（反诉被告）女。
委托代理人周建军。
被告郑州市腾飞汽车销售服务有限公司（反诉原告），住所郑州。
法定代表人王振方，董事长。
委托代理人张基禄，河南陆达律师事务所律师。
原告杨新军、苏现英诉被告郑州市腾飞汽车销售服务有限公司合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。二原告及其委托代理人周建军、被告委托代理人张基禄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2005年12月10日，原告杨新军、苏现英共同与被告签订了一份《合作经营协议》，双方约定共同对郑州市被告下属的郑州市腾飞花园路长安汽车维修一公司（以下简称腾飞郑花路公司）合资经营。双方约定共同投资，合作经营，共同管理，税后分成，独立计算，盈亏共担。并约定由被告投资65万元，原告投资60万元，被告投资比例为52%，原告投资比例为48%。
2006年2月15日，原告将现金455000元、汽车配件折合价款145700元，两项共计600700元作为投资款交到被告处，并于当日开始与被告共同经营被告名下的腾飞郑花路公司。
2007年1月底，被告在没有告知原告和没有经过原告同意的情况下，擅自将双方共同经营的腾飞郑花路公司撤销，并将该公司的所有设备和材料拉走，被告的这种违约行为直接导致双方的合作经营无法继续，并且给原告造成了严重的损失。原告为维护自己的合法权益，依法提起诉讼，请求人民法院判令被告赔偿因违约给原告造成的各项损失共计1350000元。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：
第一组：原告与被告于2005年12月10日签定的《合作经营协议》；
第二组：被告于2006年2月15日出具的收到原告全部投资的凭据；
第三组：1.2006年4月6日和2006年5月7日的收据各一张；
2.腾飞郑花路公司2006年2月和3月的收入支出明细表；
3.腾飞郑花路公司2006年3月份的产值统计表；
第四组：1.2006年5月7日和2006年5月6日的收据各一张；
2.腾飞郑花路公司2006年4月的收入支出明细表；
3.腾飞郑花路公司2006年4月份的产值统计表。
第五组：1.2006年6月9日的收据两张；
2.腾飞郑花路公司2006年5月的收入支出明细表；
3.腾飞郑花路公司2006年5月份的产值统计表。
第六组：1.2006年7月5日的收据两张；
2.腾飞郑花路公司2006年6月份收入支出明细表；
3.腾飞郑花路公司2006年6月份的产值统计表。
第七组：1.2006年8月6日的收据两张；
2.腾飞郑花路公司2006年7月的收入支出明细表；
3.腾飞郑花路公司2006年7月份的产值统计表。
第八组：1.2006年9月14日的两张收据；
2.腾飞郑花路2006年8月的收入支出明细表；
3.腾飞郑花路公司2006年8月份的产值统计表。
第九组：1.2006年10月20日的收据一张；
2.腾飞郑花路公司2006年9月的收入支出明细表；
3.腾飞郑花路公司2006年9月份的产值统计表。
第十组：1.2006年11月11日的收据两张；
2.腾飞郑花路公司2006年10月的收入支出明细表；
3.腾飞郑花路公司2006年10月份的产值统计表。
第十一组：1.2006年12月4日的收据一张；
2.腾飞郑花路公司2006年11月的收入支出明细表；
3.腾飞郑花路公司2006年11月份的产值统计表。
第十二组：1.2006年12月23日和2006年12月22日的收据各一张；
2.腾飞郑花路公司2006年12月的收入支出明细表；
3.腾飞郑花路公司2006年12月份的产值统计表。
第十三组：腾飞郑花路公司2007年1月份的产值统计表。
被告答辩并反诉称：被告在郑州市花园路经营有一长安专修分公司，土地使用权系租赁，厂房设备投资有据可查的就有145万余元，属正常经营。原告杨新军的哥哥与被告法定代表人系朋友，应其请求，被告同意接纳原告夫妇合伙经营范围花园路长安专修分公司。2005年12月10日，当事人双方签订《合作经营协议》一份，约定被告投资65万元（实际是以花园路长安专修分公司全部厂房设备入伙），占比例52%，原告投资60万元，占投资比例48%；双方合作经营，共同管理，税后分成，独立核算，盈亏共担；杨新军任被告公司副总经理，苏现英任花园路长安专修分公司主管经理，主管财务、配件。2006年2月15日，被告下发文件任命了二原告的职务，合伙正式开始经营。
合伙经营至2006年底，因花园路长安专修分公司所租赁土地的租金由2006年的45万元上涨至2007年的55万元，且2006年已经严重亏损，当事人双方协商，决定终止花园路长安专修分公司的经营，出租或转让该处厂房，另行寻找新的经营场所。
经双方共同考察，决定将花园路长安专修分公司搬迁至上街区继续合伙经营。2007年6月16日以被告的名义与上街区新安办事处二十里铺村第一村民组签订《房屋租赁协议》，租用上街区新乡路西段路北的18间房屋，经装修和设备搬迁，于2007年9月正式营业，注册了郑州市腾飞汽车销售服务有限公司上街分公司，杨新军任负责人，苏现英继续负责管理财务，但二人无心经营，经常呆在鹤壁老家。
经营至2008年8月17日，二原告见上街分公司又发生亏损，便卷走上街分公司的财务资料和被告投入的流动资金40000元和营业收入款逃回了老家。至2010年6月底，合伙的花园路长安专修分公司和上街分公司已亏损826264.37元，二原告应承担亏损额的48%即396606.9元。在合伙经营期间，二原告采取种种手段，从被告处侵吞、勒索钱财，最典型有：从2006年3月份开始到二人逃走后的2009年4月，二原告以自用、无名目、讹诈等方式共21次从被告处敲诈245000元；从上街分公司账上以工人借支名义侵占74520元；将被告借用给上街分公司的流动资金40000元据为已有。
为维护被告的合法权益，特提起反诉，请求人民法院依法判定二原告应承担合伙亏损396606.9元；判令二原告向被告偿还其以工人借支名义侵占的合伙资金74520元：判令二原告向被告偿还被其以个人借支名义侵占的资金245000元；判令二原告偿还被其侵占的被告垫付的流动资金40000元。
被告为支持其答辩及反诉请求，向本院提交如下证据：
1.合作经营协议；
2.收到条；
3.郑腾20060212号文件；
4.郑花路长安专修分公司固定资产清单及相应购买发票13份；
5.腾飞郑花路二期工程造价单和郑花路展厅、维修车间装修《合同》及其《付款办法》；
6.长安专修分公司2006年2月-2007年1月经营收入、支出账目；
7.长安专修分公司2006年2月-2006年12月进、出库明细表；
8.长安专修分公司《租地协议书》及土地租金收据五份；
9.《2006年员工工资发放清单》；
10.《财产转让决定》；
11.《注销税务登记申请审批表》、《税务事项通知书》；
12.房屋租赁协议；
13.郑州市腾飞汽车销售服务有限公司上街分公司营业执照；
14.照片一组；
15.上街分公司房租收据；
16.《建设施工合同书》及收据三份；
17.上街分公司2007年9月份-2008年8月收入、支出明细表；
18.证明；
19.上街分公司2007年、2008年工资单；
20.证明；
21.证明；
22.收条6份；
23.上街分公司缴税凭证；
24.领条三份；
25.借据21份。
原告针对被告的反诉辩称：针对被告反诉所说的亏损，没有事实依据。被告亏损都是其自行计算的，且计算并未包括合作范围的上街分公司的大量内容，与合作经营无关，没有事实法律依据。
经当事人举证、质证及庭审核实，本院查明以下事实：2005年12月10日，二原告与被告签订合作经营协议一份，约定双方共同对腾飞郑花路公司进行经营合作，合作模式为双方投资、合作经营、共同管理、税后分成、独立核算盈亏共担；投资比例为被告投资650000元，二原告投资600000元；人员安排为原告杨新军任郑州市腾飞汽车销售服务公司副总经理，被告苏现英任花园路长安维修一公司主管经理，主管财务、配件，二人工资另定；管理关系郑花路长安维修一公司实属郑州腾飞企业下属机构，人员、业务、财务、资产统归郑州市腾飞汽车销售服务有限公司，管理制度不变，职工管理政策不变，以上合作实为加强等。2006年2月15日被告向二原告出具收到条一份，证明收到二原告入股现金455000元，有关汽车配件折合145700元，共计600700元。按原协议二原告投入资金已全部到位。在此后的经营过程中，原告苏现英作为交款人共向总公司交纳2006年2月至2007年1月的营业收入1356104.93元，其中包括为长安汽车厂家做“三包服务”的收入以及花园路长安维修一公司的营业收入。2006年2月至2006年12月，共从被告处领取价值710175.90元的配件。后，被告以腾飞郑花路公司经营不善为由，在未经二原告的同意下，将长安汽车维修一公司转让，转让价190000元。但被告却并未与二原告共同对腾飞郑花路公司进行清算，酿成诉讼。
另查明，苏现英出具了证明一份，主要载明：“今领取总厂流动金：贰万元整，上街分站，署名苏现英”。2013年10月31日，河南瑞祥会计师事务所有限公司出具一份编号为豫瑞司会鉴字（2013）第5号关于对郑州市腾飞汽车销售服务有限公司长安专修分公司账目审计的司法鉴定意见书，鉴定结论为：郑州市腾飞汽车销售服务有限公司长安专修分公司合伙人投资1250000.00元，2006年2月至2007年1月期间收入合计1626229.73元，合计支1009600.91元，净利润616628.82元，截至2007年1月底，净资产为1866628.82元。原告股权比例48%，应分配895981.83元，被告股权比例52%，应分配970646.99元。
二原告自2006年3月起，陆续在被告处借支245000元。
本院认为，二原告与被告签订合作经营协议，该协议对双方的出资和经营管理等问题均作了明确约定，不违背相关法律规定，符合合伙企业的法律特征，对双方之间的合伙企业关系本院依法予以确认。后合伙企业长安汽车维修一公司转让，该合作经营协议解除，根据《中华人民共和国合伙企业法》的规定，个人合伙在散伙时应当对全部合伙财产进行清算，合伙人分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。经过清算，如果合伙财产在清偿全部债务后还有剩余，则合伙人可以按照出资比例或者约定进行分配；如果合伙财产不足以清偿债务，则同样按照上述方法对合伙债务承担责任。本案在合伙事宜终止后应对合伙财产进行清算。在清算未有结果之前并不能确定每个合伙人实际的权利义务份额。结合本案现有证据，并依据被告提供的其与原告共同合作的郑州市腾飞汽车销售服务有限公司长安专修分公司2006年2月至2007年1月期间账目进行的司法审计申请，由河南瑞祥会计师事务所有限公司于2013年10月31日出具一份编号为豫瑞司会鉴字（2013）第5号的司法鉴定意见书的鉴定结论表明：截至2007年1月底，郑州市腾飞汽车销售服务有限公司长安专修分公司的净资产为1866628.82元。原告股权比例48%，应分配895981.83元，被告股权比例52%，应分配970646.99元。故本案原、被告应按照出资比例即原告48%，被告52%对合伙企业的净资产进行分配。因合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产，原告的投资款已成为合伙企业的财产，故原告起诉请求被告赔偿损失1350000元的诉讼请求，本院依据河南瑞祥会计师事务所有限公司出具的鉴定结论，支持其中的895981.83元。
被告反诉称长安汽车维修一公司经原告同意搬迁至上街，并重新注册成立了上街分公司，上街分公司严重亏损，二被告应对亏损承担责任，因被告无法提供证据证明长安汽车维修一公司的转让和搬迁是经过二原告同意的，故本院对被告要求二原告对上街分公司的亏损承担责任的反诉请求，本院不予支持。被告反诉称原告从上街分公司账上以工人借支名义侵占74520元，反诉要求原告返还，因被告提供的上街分公司2007年9月至2008年8月收入、支出明细表上列明该74520元为工人借款，且该十二份明细表其中四份有被告认可的上街负责人“王公举”在“审核人”一栏签名，其余八份并无原告签字认可，本院对被告称原告从上街分公司账上以工人借支名义侵占74520元一事不予认可，故对被告此反诉请求，本院不予支持。被告向本院出示原告苏现英于2007年9月12日至2008年2月3日出具的价值40000元的领条及收条，称该款系被告借用给上街分公司，被原告据为已有，要求原告返还，因上街分公司的账目，与本案不属同一法律关系，故对被告此反诉请求，本院不予支持。二原告自2006年3月起陆续在被告处借支245000元，其中一笔2万元的证明，由于没有具体时间，且原告不予认可，被告又举不出相应的证据予以证明，故被告该20000元的诉讼请求本院不予支持，故被告反诉要求二原告偿还245000元的诉讼请求，本院支持其中的225000元。二原告称该款系被告承诺应支付的工资，本院认为虽然二原告与被告签订合作经营协议中约定二原告工资另定，但是却未约定工资标准，双方在本案审理过程中对工资标准也未达成共识，故关于工资问题，二原告可另案再诉。依据《中华人民共和国合伙企业法》第二条、第二十条、第三十三条、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告郑州市腾飞汽车销售服务有限公司于判决生效后十日内向原告杨新军、苏现英支付应得款项895981.83元及利息（自2007年2月1日起，按中国人民银行同期贷款利率计至判决规定付款之日止）。
二、原告杨新军、苏现英于判决生效后十日内偿还被告郑州市腾飞汽车销售服务有限公司借款225000元。
三、驳回原告杨新军、苏现英的其他诉讼请求。
四、驳回被告郑州市腾飞汽车销售服务有限公司的其他反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费16950元，由原告杨新军、苏现英负担8814元，被告郑州市腾飞汽车销售服务有限公司负担8136元。反诉费9055元，由原告杨新军、苏现英负担2717元，由被告郑州市腾飞汽车销售服务有限公司负担6338元。鉴定费15300元由被告承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。并于上诉之日起七日内向郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。
审 判 长 崔 雷
代理审判员 马俊辉
人民陪审员 王 奥
二〇一四年八月二十日
书 记 员 李青洲