云南省澄江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云0422刑初19号
公诉机关云南省澄江县人民检察院。
被告人江家宝，曾用名：江亚家，男，生于1994年10月20日，汉族，福建省漳州市诏安县人，小学文化，家住福建省漳州市诏安县。因本案于2016年5月18日被昆明市公安局直属分局刑事拘留，同年5月24日被释放，同年8月5日被澄江县公安局刑事拘留，同年9月9日被执行逮捕，现羁押于澄江县看守所。
辩护人许永斌，云南亮剑律师事务所律师。
澄江县人民检察院以澄检刑诉〔2017〕14号起诉书指控被告人江家宝犯销售伪劣产品罪，于2017年3月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年4月19日公开开庭审理了本案。澄江县人民检察院指派检察员刘丹、代理检察员李金函出庭支持公诉，被告人江家宝及辩护人许永斌到庭参加诉讼。在审理过程中，经报请玉溪市中级人民法院批准，延长审理期限三个月。现已审理终结。
澄江县人民检察院指控：2016年5月16日以来，被告人江家宝明知张某1、张某2（均另处）父子两人非法从事假冒伪劣卷烟销售业务，而为其存储、保管、销售假冒伪劣卷烟。
2016年5月17日、5月18日、8月4日、8月6日，公安机关分别在昆明市西山区银德.香榭丽园小区15-1号地下停车库、天佑快捷酒店、西山区邬小路李长官村35号、官渡区前卫镇张居村47号2-6室、官渡区关上街道办事处清棚村148号铺面等地查获由江家宝存储、保管的“玉溪”、“云烟”、“红河”品牌卷烟4048.8条。经云南省烟草质量监督检测站检验，这些卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经玉溪市发改委价格认证中心认定，这些卷烟价格合计为519711元。
针对指控事实，公诉机关当庭列举了物证，书证，证人证言，被告人的供述和辩解，鉴定意见，视听资料等证据予以证实。据此认为，被告人江家宝违反国家烟草专卖法律法规，明知是假冒伪劣卷烟而予以存储、销售，被告人的行为已触犯我国刑律，构成销售伪劣产品罪。被告人江家宝归案后如实供述自己的罪行；被告人江家宝的行为系犯罪未遂，应当依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第六十七条第三款、第二十三条之规定定罪量刑。请依法判处。
被告人江家宝辩称：其仅是帮张某1接、送货物，其他的事情其不知道，其当庭自愿认罪。
被告人江家宝的辩护人提出：1、被告人如实供述了张某1、张某2违法犯罪行为，应认定构成自首。2、被告人的行为是未实行终了的未遂，未销售的商品要达到15万元才立案，且未造成损害后果；被告人不是直接的生产者、销售者，其没有积极主动参与犯罪，也没有参与分配利润，其作用小，应认定为从犯。3、涉案的卷烟价格的认定首先要无法查实实际销售的价格，才可以进行鉴定，本案无证据证实对销售价格进行查实，故本案的价格认定不符合法律规定。
经审理查明：2016年5月16日至8月5日期间，被告人江家宝明知他人非法销售假冒伪劣卷烟，而协助参与销售，并提供场所存储假冒伪劣卷烟。
2016年5月17日、5月18日、8月4日、8月6日，公安机关分别在昆明市西山区银德.香榭丽园小区15-1号地下停车库、天佑快捷酒店、西山区李长官村35号、官渡区前卫镇张居村47号2-6室、官渡区清棚村148号铺面查获由江家宝存储、保管的“玉溪”、“云烟”、“红河”品牌卷烟共计4048.8条。经云南省烟草质量监督检测站检验，被查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经玉溪市发展和改革委员会价格认证中心认定，被查获的4048.8条卷烟价格合计为519711元。
证实上述事实的证据有：
1、户口证明，证实：被告人江家宝的基本身份情况。
2、受案登记表，立案决定书，抓获经过，证实：本案案发、立案侦查的基本情况和被告人江家宝被抓获归案情况。
3、被告人江家宝的供述和辩解，当庭陈述，证实：（1）、2016年5月初，其老乡张某1叫其到云南帮他送货。5月14日，其坐火车来到云南，张某1和顾某来接其，张某1把其带到昆明文化广场对面的一个酒店租房住下后，带着其在一个地下车库拉了两件货送到昆明的一个拆迁工地等着，一个50多岁的老头开着一辆白色的大众轿车来把货接走，张某1告诉其以后就这样送货。之后，有人要货时，张某1就叫顾某来接其去送货，按照张某1谈好的价格收钱，张某1再找其拿钱。（2）、5月17日，其和顾某到地下车库拉货，刚搬了一、两箱，其发现有人就跑了。之后，张某1给其一张“张某3”的身份证，让其重新去租一间房和一个仓库。18日早上，其和驾驶员把货搬到其新租的房间，正在搬的时候，其发现楼下人多不对劲，就跑到底楼躲起来，后就被抓了，12件紫云香烟也被没收。其从五华区看守所出来后，张某1的父亲安排其和“阿某”拉货、送货。7月，其从昆明文化广场搬到张居村47号住，在住处查获的香烟，是“阿某”让其去拿的，其当时拿了20条大重九，送过5条给那个老头，被其抽掉一部分，其余都在房间里。住处的“紫云”、“软珍”是那个老头嫌弃质量不好退回来的，一部分放在房间里，一部分放在其租的前卫小街铺面里。（3）、其在昆明的银海仓库取货较多，在物流公司出示“张某3”的身份证后，物流公司就打电话给“阿某”核实，其付了快递费就可以提货。其每次送货都是“阿某”联系好的，过一两天，阿某或张某1的父亲就会叫其到景鑫兰坪酒店对面的停车场找老头拿钱，其收过7、8次共20多万元，全部打在张某1的父亲发给其的银行卡上。“张某3”的身份证是张某1给其的，其不知道是真是假，也不知道身份证上“张某3”这个人。在其住处查获的七份物流单，是其提货后留下来的。
４、证人杨某1的证言，证实：2016年5月17日11时左右，一个姓张的男子叫其到后所村安达货运部帮他提货，并说报小张货运部就可以提货，其提了8件货。当天下午15时左右，姓张的男子叫其到景鑫兰坪酒店门口等接货的人，江家宝来找到其，其先带他在天佑快捷酒店开了202号房间，并搬了5件货到202号房间后，其和江家宝又拉着3箱货回到景鑫兰坪酒店外交给接货的人。5月18日8时30分左右，江家宝让其去货运部提9件货拉到天佑快捷酒店，又在江家宝的指引下将9件货拉到李长官村35号，江家宝说这里是他租的仓库，又叫其去天佑快捷酒店202室把昨天的5件货放到李长官村的房内，在搬的过程中就被公安机关查获，其才知道拉的是卷烟。
5、证人顾某的证言，证实：（1）、2016年5月16日，江老板打电话给其拉货，并说他是张老板的朋友。其不知道拉的是什么货，江老板说是配件，包装的纸箱经常更换，纸箱上印着玩具、文具、音箱、汕头食品等。2016年5月17日9时许，江老板让其接他到银德.香榭丽园小区地下停车场的车库，其以前多次到过这里，江老板下车后用手直接把车库门拉开，其听江老板说车库门锁坏了，江老板还打电话给房东来修，江老板从车库里抬了一个纸箱放在其的微型车上，后警察来了，把车库里的纸箱打开，其才知道纸箱里装着的是卷烟。（2）、张老板、江老板是一伙的，其帮他们拉货、送货都是同一地点。其帮张老板和江老板拉过十次左右，每次张老板或江老板都是与其随车同行，帮他们送过五、六次货，每次两三箱货，来接货的都是同一个男的。堆放在银德.香榭丽园小区车库里的卷烟是江老板和张老板让其从昆明市银海仓库的物流公司拉来的，每次付其80元运费。经过清点，从银德.香榭丽园小区地下停车场车库里查获的卷烟有“玉溪”、“云烟”，共计1520条。
6、证人江某1的证言，证实：2016年7月26日，其从广东梅州坐火车来到昆明后，和弟弟江家宝住在昆明市官渡区前卫镇张居村47号2楼2-6号房。在租住的房间内名叫“张某3”的身份证是谁的，其不清楚，其来之前就有的，不知道江家宝是从什么地方弄来的。
7、证人郑某的证言，车库租赁合同，证实：昆明市西山区银德.香榭丽园小区15-1号车库是郑某家的，郑某在58同城网上发布出租车库的信息。2016年4月27日，一位名叫“张某3”的联系郑某说要租车库停车，郑某带“张某3”看过车库，谈成租金每月500元，并签订了《车库租赁合同》，租期六个月，张文斌使用车库到被澄江县公安局查获时。
8、证人杨某2（曾用名杨某3）的证言，收据，证实：2016年6月23日10时左右，一个男子打电话给其说要租铺面堆货，杨某2带着那个男子看过清棚村第八间铺面，后谈成租金每月450元，对方付了三个月的租金，其开具了一张收据，留了对方的电话号码，还让他写了自己的名字“江家宝”，江家宝提供了身份证复印件给其。
9、证人黎某的证言，证实：2016年7月22日下午16时许，江家宝来租其家在昆明市官渡区前卫镇张居村47号2-6室的房子，其叫他出示身份证，他先递了一个身份证给其，其发现身份证上的照片不像他，他又拿出他自己的身份证，其用手机拍了照。江家宝搬来住下后，江某1来与他同住。
10、证人江某2的证言，证实：2016年4月份，张某2叫其儿子江家宝到昆明帮他接货、送货，每月3000元，管吃、住。8月，其接到江家宝因销售伪劣产品被拘留的通知，其通过各种方式找张某2，找了两、三个月才找到他，张某2说会派人处理这件事，但至今也没有什么消息。江家宝曾打电话告诉其，张某2说如果出事，叫江家宝不要讲，一切由张某2负责，每月工资照付给江某2，张某2也对其说过这样的话，但至今其也没有收到他的钱。
11、辨认笔录、照片，证实：2016年5月18日，江家宝在昆明市西山区李长官村35号、昆明市西山区李长官村天佑快捷酒店辨认了被查获的纸箱包装的条状卷烟情况。2017年1月9日，江家宝带领公安人员辨认了堆放假卷烟的地点：昆明市官渡区清棚村148号铺面、昆明市西山区银德.香榭丽园小区15-1号地下停车库。经江家宝辨认，辨认出张某1和张某1父亲张某2。经顾某辨认，辨认出江家宝就是在2016年5月16日雇佣顾某拉货到昆明市西山区银德.香榭丽园小区地下停车库的江老板。经杨某1辨认，辨认出江家宝就是在2016年5月17日、18日让其运货到天佑快捷酒店202号和李长官村出租房的男子。
12、昆明市五华区烟草专卖局仓库入库单，五华区烟草专卖局情况说明，现场查获照片，搜查证、搜查笔录，扣押笔录、扣押清单等证据，证实：2016年5月17日、5月18日、8月4日、8月6日，公安机关对昆明市西山区银德.香榭丽园小区15-1号地下停车库、天佑快捷酒店、西山区李长官村35号、官渡区前卫镇张居村47号2-6室、官渡区清棚村148号铺面进行搜查，查获玉溪（软）、云烟（软珍）、云烟（硬紫）、云烟（软大重九）、红河（硬88）共计4048.8条，同时查获：“张某3”身份证、物流单七份、杨某2出具的收据、钥匙二把等物。
13、云南省烟草质量监督检测站检测报告，卷烟价格鉴定结论书，证实：经云南省烟草质量监督检测站检测，本案被查获的4048.8条卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟；经玉溪市发展和改革委员会价格认证中心认证，本案涉案的4048.8条卷烟价值为519711元。
14、物证（张某3的身份证），澄江县公安局证明，证实：经澄江县公安局民警在全国公安综合信息查询系统查询，查无“张某3”此人信息。
15、物流单七份，证实：2016年6月29日至7月24日，从广东深圳、东莞等地发运到昆明的以工艺品、配件的名义的物品合计72件，其中四张单据经办人处有“张某3”的签名。
16、收据，鉴定意见书，鉴定意见通知书，证实：经玉溪市公安司法鉴定中心鉴定，在江家宝租住的昆明市官渡区前卫镇张居村47号2-6室查获的杨某2出具的收据上“江家宝”三个字系江家宝本人所写。
上述证据经庭审质证查实，内容真实、来源合法，且能相互印证，形成锁链，本院予以采信。
本院认为，被告人江家宝违反国家烟草专卖法律法规，明知是假冒伪劣卷烟而予以销售、存储，其行为构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。
关于被告人江家宝辩称其仅是帮助接、送货物，其他的事情其不知道的辩解意见，从被告人的供述可以证实：被告人江家宝从2016年5月14日开始从事接、送货物，5月17日、18日在运送过程中，发现有情况时，被告人江家宝均采取了逃离的方式躲避公安机关的检查，足以认定被告人江家宝明知其运送的货物为不能正当交易的货物，18日，被告人江家宝因涉烟的问题已被公安机关刑事拘留后释放，但至8月5日期间，其仍然一直参与销售、储存假冒伪劣卷烟，故被告人江家宝对其接、送的货物是假冒伪劣卷烟应是明知的，故对该辩解意见，本院不予采纳。关于辩护人所提第1项被告人江家宝构成自首的辩护意见，因被告人江家宝并未主动投案，不符合自首构成要件，故对该辩护意见，本院不予采纳；所提第2项被告人江家宝是犯罪未遂的辩护意见，与本案查明的事实相符，本院予以采纳；所提被告人江家宝是从犯的辩护意见，本院不予采纳，但量刑时将考虑被告人江家宝在犯罪过程中实际所起的作用；所提第3项本案无证据证实对卷烟的销售价格进行查实，本案的价格认定不符合法律规定的辩护意见，因本案被告人江家宝对于已销售的卷烟无法确定向谁销售，也无其他有效证据证实实际销售卷烟的价格，侦查机关以无法查清实际销售价格而依法委托玉溪市发展和改革委员会价格认证中心对涉案卷烟的价格进行鉴定，符合法律规定，鉴定结论应予认定，故对该辩护意见，本院不予采纳。
根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条：“行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚”的规定，被告人江家宝非法销售假冒伪劣卷烟制品，货值金额达51万余元，按照从一重罪处罚的原则，应当以销售伪劣产品罪处罚，依律应处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金。被告人江家宝已经着手实施犯罪，因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或者减轻处罚；被告人江家宝如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，可对其从轻处罚。综上，本院决定对其减轻处罚。
据此，为维护正常的社会经济秩序，打击犯罪，根据本案的事实、情节，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：
一、被告人江家宝犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币260000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，已先行羁押七日折抵刑期七日，即刑期自2016年8月5日起至2020年7月28日止。）
二、扣押在案的假冒伪劣卷烟由澄江县烟草专卖局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省玉溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 刘美菊
人民陪审员 王忠荣
人民陪审员 保玉莲
二〇一七年八月二十四日
书 记 员 孙小芳