湖北省十堰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂03民终1363号
上诉人（原审被告）：明光。
被上诉人（原审原告）：丹江口鑫诚实业信用担保有限公司。住所地：湖北省丹江口市。
法定代表人：杨军。
委托诉讼代理人：张洪海。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解，签收法律文书。
委托诉讼代理人：朱晓晶，湖北遇真律师事务所律师。代理权限：一般代理。
原审被告：十堰创兴投资有限公司。住所地：湖北省武当山
特区。
法定代表人：明光。
原审被告：湖北中冶德邦投资有限公司。住所地：湖北省十堰市。
法定代表人：魏巍。
原审被告：湖北武当国际物流园发展有限公司。住所地：湖
北省丹江口市。
法定代表人：蔡勇。
上诉人明光因与被上诉人丹江口鑫诚实业信用担保有限公司(以下简称：鑫诚公司)、原审被告十堰创兴投资有限公司(以下简称：创兴公司)、原审被告湖北中冶德邦投资有限公司(以下简称：中冶德邦公司)、原审被告湖北武当国际物流园发展有限公司(以下简称：武当物流园公司)追偿权纠纷一案，不服湖北省丹江口市人民法院(2017)鄂0381民初222号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月8日立案后，依法组成由审判员李平担任审判长并主审，审判员张妍、刘占省参加的合议庭对本案进行了审理。经询问双方当事人，并核实案件事实。本案现已审理终结。
明光上诉请求：撤销一审判决第一项支付借款本金15%的违约金75万元和追索该款的律师费5万元，依法改判。事实和理由：1.鑫诚公司在代偿农商行六里坪支行借款时并未取得借款人创兴公司及其他担保人的确认通知。创兴公司与农商行六里坪支行签订《流动资金借款合同》到期后，作为担保人之一中冶德邦公司提供有林权抵押担保，农商行六里坪支行的借款有抵押实现优先偿还的还款来源，在并未优先主张抵押的情况下，鑫诚公司未通知借款人及其他担保人确认，代偿借款本金并向借款人及其他担保人主张违约金明显不当。
2.明光及创兴公司及其他担保人不应承担借款本金15%的违约金和追索该款的律师费5万元。根据签订的《委托担保协议》，造成鑫诚公司代偿损失，承担违约金。但鑫诚公司在代偿时，并未实际造成借款本金15%的实际损失。
鑫诚公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理适当。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
在法定期间内，创兴公司、中冶德邦公司、武当物流园公司未向本院提交答辩状。
鑫诚公司向一审法院起诉请求：1．判令创兴公司立即偿还鑫诚公司代偿的借款本金500万元，自2016年3月31日起按年利率9%支付利息至付清之日，并按照担保金额的15%向鑫诚公司支付违约金，另支付为追索该款的律师费5万元。2．中冶德邦公司、明光、武当物流园公司对上述款项承担连带偿还责任。
一审法院根据当事人的陈述和证据认定事实：创兴公司由于经营需要，于2015年2月13日和湖北武当山农村商业银行股份有限公司六里坪支行(以下简称：农商行六里坪支行)签订了一份《流动资金借款合同》，约定创兴公司向农商行六里坪支行借款500万元，年利率9%，借款期限为12个月，该笔借款由原告鑫诚公司为其提供担保，并签订了《委托担保协议》，该协议第九条约定创兴公司若违反《法人（自然人）客户借款合同》及本协议约定，造成鑫诚公司发生代偿损失，鑫诚公司代偿后，对于代偿的金额，创兴公司按照借款合同约定的利率支付利息至代偿金额还清之日，鑫诚公司除追究有关当事人连带责任（包括处理反担保财产，扣收创兴公司交存的风险保证金，贷款银行执行委托划款）补偿损失外，创兴公司还按银行同期贷款利率的四倍向鑫诚公司支付违约金；鑫诚公司有权从创兴公司交存的风险保证金中直接扣除该违约金，保证金不足以支付违约金的，不足部分由创兴公司另行支付。鑫诚公司为实现债权的费用（包括交通费、诉讼费、律师费等）由创兴公司承担；中冶德邦公司以位于湖北省郧西县河夹镇蔡家山及黑山的林权提供抵押反担保，并声明承担无限连带清偿责任。明光、武当物流园公司声明为创兴公司的借款提供反担保并承担无限连带责任。借款到期后，创兴公司未偿还借款，农商行六里坪支行要求鑫诚公司履行代偿义务，鑫诚公司于2016年3月30日为创兴公司代偿500万元。
一审法院认为：鑫诚公司提交的证据符合民事诉讼证据形式要件，予以确认并在卷佐证。创兴公司、中冶德邦公司、明光、武当物流园公司均未到庭参加庭审质证，应承担相应的法律后果。鑫诚公司与创兴公司签订的《委托担保协议》，创兴公司与中冶德邦公司签订的《抵押反担保合同》、中冶德邦公司、明光、武当物流园公司出具的担保声明等均属当事人的真实意思表示，不违反法律法规禁止性规定，双方应当按照约定履行。创兴公司未按时偿还借款，属违约行为，导致鑫诚公司按照约定履行代偿义务，创兴公司应当及时偿还鑫诚公司代偿的本金及利息，并承担违约责任。创兴公司未能偿还，应赔偿鑫诚公司追索该款项所支付的费用，中冶德邦公司、明光、武当物流园公司按约定应承担连带偿还及赔偿责任。故鑫诚公司的诉讼请求有法律和事实依据，予以支持。中冶德邦公司、明光、武当物流园公司未到庭参加诉讼，应承担相应的法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条第一款第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、创兴公司在判决生效后十日内向鑫诚公司偿还其代偿的借款本金500万元，并自2016年3月31日起按照借款合同约定的年利率9%计息支付至代偿本金还清之日，另支付借款本金15%的违约金75万元和追索该款的律师费5万元。二、中冶德邦公司、明光、武当物流园公司对创兴公司的上述债务承担连带偿还责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费46800元，由创兴公司负担，中冶德邦公司、明光、武当物流园公司连带负担。
二审审理期间，明光、鑫诚公司、创兴公司、中冶德邦公司、武当物流园公司均未向本院提交新证据。
二审审理查明，一审法院查明认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为：鑫诚公司与创兴公司签订的《委托担保协议》，鑫诚公司与农商行六里坪支行签订的《保证合同》，鑫诚公司与创兴公司、中冶德邦公司签订的《抵押反担保合同》，中冶德邦公司、武当物流园公司、明光出具的《声明》、《担保声明》，均是相关当事人的真实意思表示，且不违反法律法规禁止性规定，合同及声明有效，各方当事人应当按照约定履行。因创兴公司未按约定履行还款义务，导致鑫诚公司代为偿还借款，鑫诚公司有权对创兴公司进行追偿，创兴公司应当偿还鑫诚公司代偿的本金及利息。《抵押反担保合同》约定了违约责任，创兴公司亦应当承担违约责任。明光的该项上诉理由不能成立，不予支持。但《委托担保协议》约定的律师费不是诉讼中必须支出的费用，明光的该项上诉理由成立，予以支持。中冶德邦公司、明光、武当物流园公司的担保有效，应当承担连带保证责任。中冶德邦公司设定了林权抵押，同时提供了连带责任保证，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，鑫诚公司选择其承担连带保证责任没有不妥。鑫诚公司履行代偿义务，没有通知其他保证人不违反法律规定。明光的该项上诉理由不能成立，不予支持。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但实体处理部分不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销湖北省丹江口市人民法院(2017)鄂0381民初222号民事判决；
二、十堰创兴投资有限公司在本判决生效后十日内向丹江口鑫诚实业信用担保有限公司偿还借款本金500万元及利息(自2016年3月31日起按照年利率9%计算至未按判决指定的期限届满之日止)，并支付违约金75万元。
三、明光、湖北中冶德邦投资有限公司、湖北武当国际物流园发展有限公司对十堰创兴投资有限公司的上述债务承担连带责任。
四、驳回丹江口鑫诚实业信用担保有限公司的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费46800元，由丹江口鑫诚实业信用担保有限公司负担800元，由十堰创兴投资有限公司负担46000元，明光、湖北中冶德邦投资有限公司、湖北武当国际物流园发展有限公司连带负担。二审案件受理费11800元，由丹江口鑫诚实业信用担保有限公司负担800元，由十堰创兴投资有限公司负担11000元，明光、湖北中冶德邦投资有限公司、湖北武当国际物流园发展有限公司连带负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 平
审判员 张 妍
审判员 刘占省
二〇一七年九月七日
书记员 胥心洁