山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁08民终3609号
上诉人(原审原告）：刘粉，女，汉族，1985年9月9日出生,住济宁市任城区。
委托诉讼代理人：李旭，山东康桥（济宁）律师事务所律师。
上诉人(原审被告)：济宁市宝利来商贸有限公司，住所地：济宁市任城区金宇路122号。
法定代表人：赵刚，总经理。
委托诉讼代理人：邱忠磊，山东恒正律师事务所律师。
上诉人刘粉因与上诉人济宁市宝利来商贸有限公司(以下简称宝利来公司)劳动争议纠纷一案，不服任城区人民法院(2017)鲁0811民初1091号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
刘粉上诉请求：一、确认双方2011年10月至2015年10月之间存在劳动关系；二、被上诉人支付上诉人经济赔偿金17600元；三、被上诉人支付上诉人拖欠工资6600元；四、被上诉人支付工资差额4800元；五、被上诉人支付被上诉人产假期间加班费20066元；六、被上诉人支付上诉人带薪年休假补偿工资4312元；以上合计53378元。七、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、双方于2011年10月26日至2015年10月存在劳动关系，有以下证据：1.发放工资的银行流水：2011年12月开始发放2011年10月26日-31日工资300元及11月工资1000元，合计1300元，2012年1月发放2011年12月工资1500元，以后当月发放上月工资，除个别月份，发放工资时均有发放哪月工资的备注，流水是连续有规律可循的，足以证明刘粉的入职时间为2011年10月。2.2013年及2014年全国会计资格考试网上报名考生信息表，报名表所填写的时间为在网上报名后去报名点现场确认的时间，这说明刘粉的入职时间在2013年4月17日之前。3.证人杨某的证言和视频录音录像，证人杨某为刘粉同一时期入职的同事，她的证言证明了刘粉于2011年10月与宝利来公司建立了劳动关系，刘粉应聘、被录取以及入职的公司均为宝利来公司。4.李敏的来电录音，李敏为宝利来公司的股东、财务经理，与法定代表人赵刚为夫妻关系，仲裁结果出来后，李敏打电话询问是否上诉等，交谈中李敏说出了是其招聘的刘粉及刘粉入职时间为2011年；多次提到刘粉从公司干了这么长时间、干了这么多年；说刘粉在公司干了四年多，不是说公司不承认了；说出了宝利来公司在庭上所做所说的不实；到庭上认与不认你这个，因为那是去开庭了等，可以证明刘粉的入职时间为2011年。5.宝利来公司出具的济宁市兖州区瑞祥经贸公司的证明不实，刘粉从未在济宁市兖州区瑞祥经贸有限公司工作，该公司实为宝利来公司在兖州的分公司，该公司的法定代表人王伟亦是宝利来公司的员工，根据企业信息公示系统，几家留的联系电话、电子邮箱是相同的，实为关联公司。根据济宁市中级人民法院(2016)鲁08民终2434号民事判决书，双方公司有业务往来。二、关于宝利来公司应支付刘粉经济赔偿金17600元(2200×4×2)，理由如下：1.刘粉与李敏的QQ聊天记录，明确了刘粉不是主动离职，是宝利来公司不让干了，且李敏的来电录音中明确了通过QQ进行联系。2.李敏的来电录音，明确是宝利来公司辞退的。3.解除／终止劳动合同证明书，该证明明确了宝利来公司非法解除劳动合同，且是在刘粉毫不知情的情况下伪造了刘粉的签名办理了该证明书。根据《劳动合同法》第四十八条、第八十七条、第四十七条的规定，应按经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。三、要求支付2015年8月工资2200元，9、10月按工资的80%支付生活费，理由：工资发放的银行流水明细证明当月发放上月的工资，2015年8月至10月的工资未发放，2015年8月刘粉向宝利来公司提供劳动，应发放工资，8月份之后依然是哺乳期，双方协商在家工作，但宝利来公司未向刘粉安排工作，根据工资支付规定，用人单位超过一个周期未向员工发放工资的，应向员工发放80%工资的生活费。四、要求支付2015年4月至7月的工资差额4800元〔(2200－1000)×4〕，理由：刘粉于2014年8月27日生育一女孩，2015年4月至7月还在哺乳期，并一直按宝利来公司要求上班，而2015年4月至7月每月仅发放1000元工资。五、要求支付带薪休假补偿工资4312元，刘粉与宝利来公司自2011年10月至2015年10月存在劳动关系，且一直未休年休假。六、要求支付生育津贴13814元，理由：刘粉的产假天数至少为98＋60天。七、要求支付产假期间加班费20066元，产假是为了保证产妇得到良好的休息恢复身体××生育女职工依照法律规定休产假视为提供了正常劳动，而宝利来公司在刘粉孩子刚出生满月、产假期间即给安排工作，应当发放加班费用，刘粉为晚育，产假158天，刘粉于2014年8月11日开始休产假，产假于2015年1月17日结束，产假期间工作天数为128天(158天－30天)。八、要求支付法定休息日加班费18429元，理由：从刘粉入职起，宝利来公司一直为单休，公司通过QQ、微信、指纹机等方式进行考勤，有证人杨某的证言、公司QQ群聊天记录及群文件中的考勤记录及考勤表。
宝利来公司辩称，双方存在劳动关系的时间是2014年12月24日至2015年8月，有宝利来公司一审向法院提交的就业人员登记表以及双方签订的劳动合同为证，而在本案仲裁及一审阶段，刘粉均明确认可截止到2015年8月未再向宝利来公司提供任何劳动，也未到宝利来公司工作，因此，能够确认双方劳动有关系的起止时间，在上述劳动关系存续的基础上，刘粉所主张1-8项上诉理由不能成立。
宝利来公司上诉请求：一、撤销原审判决；二、依法改判双方自2014年12月24日至2015年8月期间存在劳动关系且无需向被上诉人支付经济补偿金、基本生活费、生育津贴、生育医疗费带薪年休假工资、工资差额等任何补偿或发回重审；三、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审认定双方自2013年4月17日至2015年10月存在劳动关系是认定事实错误。上诉人向一审法院提交的双方的劳动合同及就业人员登记表能够认定双方劳动关系的起始时间是2014年12月24日，一审在认定的同时又依据被上诉人提交的加盖了上诉人公章的会计资格考试网上考生报名信息表的时间认定双方劳动关系的开始时间为2013年4月17日，但上诉人对被上诉人如何加盖的该公章已经作出明确的说明和解释，而且该证据不符合《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发〔2015〕12号)第二项关于认定劳动者和用人单位存在劳动关系的各种参考凭证的规定，关于劳动关系的终止时间，被上诉人在本案仲裁及一审阶段明确认可2015年8月未再向上诉人提供任何劳动，也未到上诉人处工作，因此双方劳动关系实际于2015年8月终止，因此，双方劳动关系的起止时间应为2014年12月24日至2015年8月。二、一审法院在认定产假天数和生育补贴上亦存在事实错误，应予纠正。《女职工劳动保护特别规定》第七条规定“女职工生育享受98天产假”，第八条规定“女职工产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。”根据已查明的事实，被上诉人生育孩子的时间为2014年8月27日，被上诉人向一审法院提交的银行卡历史明细以及被上诉人本人的陈述，自2014年8月至12月期间，上诉人已经按照月工资2200元向被上诉人发放，因此并不存在生育津贴的情形，而且被上诉人应当享受的产假天数应为98天而非105天。三、上诉人不应支付其他任何补偿。被上诉人于2015年8月从上诉人处离职系其不服从上诉人对工作岗位的调动而私自离职，结合其劳动关系存续的期间，不符合劳动合同法等法律法规关于经济补偿金、基本生活费、生育津贴、生育医疗费、带薪年休假工资、工资差额等各种补偿的相关规定，不应予以支付。
刘粉辩称同其上诉状意见。
刘粉向一审法院起诉请求：1、确认双方2011年10月至2015年10月之间存在劳动关系；2、被告依法支付给原告双倍工资17875元、经济赔偿金17600元、拖欠工资6600元、工资差额4800元、生育津贴13814元、生育医疗费6071.86元、法定节假日加班费7396元、法定休息日加班费18429元、产假期间加班费20066元、带薪年休假补偿工资4312元，以上共计116963.86元；3、诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：刘粉系宝利来公司职工，职务是会计，双方于2014年12月24日签订为期三年的书面劳动合同并自2015年1月份宝利来公司为刘粉缴纳了社会保险，合同约定月工资为2000元，原告离职前十二个月均工资为2200元，2015年5月、7月、8月、9月份工资为1000元。另查明，2016年9月30日双方发生劳动争议纠纷，刘粉向济宁市任城区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，请求1、确认双方2011年10月至2015年10月之间存在劳动关系；2、依法支付给刘粉双倍工资17875元、经济补偿金17600元、拖欠工资及工资差额11400元、生育津贴13814元、生育医疗费5671.86元、法定节假日加班费7396元、法定休息日加班费18429元、产假加班费20066元、带薪年休假补偿工资4312元，以上共计116983.86元。2017年1月4日，济宁市任城区劳动人事仲裁委员会作出济任劳人仲案字[2016]第604号仲裁裁决书，裁决：一、确认双方自2014年4月至2016年8月存在劳动关系；二、依法驳回刘粉的其他各项仲裁请求。刘粉不服该仲裁裁决，宝利来公司不服该仲裁裁决第一项，双方均向本院起诉。再查明，刘粉提交全国会计资格考试网上报名考生信息表两份，被告对其真实性无异议，该表“单位盖章栏”加盖了被告单位公章，其最早时间为2013年4月17日；刘粉于2014年8月27日生育一女孩，其个人支付生育医疗费6071.86元。
一审法院认为，关于原告主张双方劳动关系的起止时间问题，根据原告刘粉向本庭提交的全国会计资格考试网上报名考生信息表，该信息表出具的时间为2013年4月17日，工作单位一栏显示为宝利来公司，因此能够确定双方劳动关系建立的时间为2013年4月17日，刘粉要求确认的2013年4月17日之前的劳动关系并无相关证据予以证实，本院不予采纳。宝利来公司辩称该会计资格考试网上报名考生信息表的出具系财务人员李敏的个人行为，该公章的使用并没有经过该公司的管理人员授权，不能证明双方2014年12月之前存在劳动关系的观点亦未提交任何证据证实，本院不予采纳。刘粉诉称双方劳动关系于2015年10月解除，宝利来公司辩称为2015年8月，作为用人单位未提交双方解除劳动关系的证据，本院不予采纳，应当认定双方劳动关系终止的时间为2015年10月。关于原告第二项主张，逐项认定如下：一是双倍工资，原告主张签订合同前十一个月双倍工资，根据劳动争议调解仲裁法第二十七条规定，其仲裁时效为一年，原告该项主张已超时效，依法不予支持；二是经济赔偿金，原告并未提供被告解除其劳动关系的相关证据，其要求被告支付违法解除劳动关系赔偿金的主张，不予支持，根据劳动合同法第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。而为职工缴纳各项社会保险是用人单位的法定义务，宝利来公司作为用人单位应当按照法律规定为刘粉缴纳各项社会保险，双方劳动关系存续期间被告未足额为原告缴纳各项社会保险，根据劳动合同法第三十八条、四十六条、四十七条之规定，被告应当向原告刘粉支付解除劳动关系经济补偿金，具体数额为5500元（2.5个月×2200元/月）；三是拖欠工资，被告2015年5月至9月，有四个月支付原告工资为1000元，低于国家规定最低工资1450元，其差额部分应支付原告，其数额为1800元；四是生育津贴及生育医疗费，因被告未缴纳社会保险，致使原告未能享有生育津贴及报销生育医疗费，被告应依法支付原告生育津贴及医疗费，医疗费按原告实际支出的6071.86元给付，生育津贴按照本人当月实际缴费工资2200元除以30天乘以产假天数105天=7700元，原告该项主张过高部分，不予支持；五是2015年8月-10月期间工资，原告刘粉未实际向宝利来公司提供劳动，而被告宝利来公司也未书面解除与刘粉之间的劳动关系，故按照《山东省企业工资支付规定》第三十一条之规定企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。宝利来公司应当按照2016年度济宁市市中区最低工资标准1550元的70%支付刘粉基本生活费3255元；六是原告主张的法定节假日加班费、法定休息日加班费、产假期间加班费，因原告未提供相关证据佐证，本院不予支持；七是原告主张带薪年休假补偿工资，原告工作已满一年，被告应依法安排其年休假，被告未提供安排原告休假证据，应依法支付原告带薪年休假工资，其数额为1011.5元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第五十四条、第五十五条、第五十六条，《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定，判决：一、原告刘粉与被告济宁市宝利来商贸有限公司自2013年4月17日至2015年10月存在劳动关系；二、被告济宁市宝利来商贸有限公司于本判决生效后十日内支付原告刘粉经济补偿金5500元；三、被告济宁市宝利来商贸有限公司于本判决生效后十日内支付原告刘粉2015年8月至10月期间的基本生活费3255元；四、被告济宁市宝利来商贸有限公司于本判决生效后十日内支付原告刘粉生育津贴7700元；五、被告济宁市宝利来商贸有限公司于本判决生效后十日内支付原告刘粉生育医疗费6071.86元；六、被告济宁市宝利来商贸有限公司于本判决生效后十日内支付原告刘粉带薪年休假工资1011.5元；七、被告济宁市宝利来商贸有限公司于本判决生效后十日内支付原告刘粉2015年5月至9月工资差额1800元；八、驳回原、被告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由济宁市宝利来商贸有限公司负担。
二审中，上诉人刘粉提交盖有宝利来公司公章及济宁市任城区人力资源和社会保障局劳动用工备案专用章的“解除／终止劳动合同证明书”，拟证明其于2015年12月收到该证明书，证明书上劳动者的签字非刘粉本人所签，宝利来公司非法解除劳动合同，双方劳动关系于2015年12月终止。宝利来公司对该证据的真实性无异议，认为该证明书能够证明双方劳动关系的起始时间为2014年12月24日，在宝利来公司工作年限为10月20日。
二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，一、关于双方劳动关系的开始时间，上诉人刘粉主张其于2011年10月进入宝利来公司的证据系其账户交易明细，该交易明细显示，自2011年12月一直至2015年9月，都由李敏的个人账户为其发放工资，刘粉认可其前期在济宁市兖州区瑞祥经贸有限公司工作，但认为该公司是宝利来公司的分公司，其是听从宝利来公司安排去兖州工作。本院认为，济宁市兖州区瑞祥经贸有限公司与宝利来公司均为具有独立民事主体资格的企业法人，刘粉没有提供证据证实其在济宁市兖州区瑞祥经贸有限公司工作是受宝利来公司的安排，虽然其账户交易明细显示其工资一直由李敏个人账户发放，但该证据无法直接证明刘粉自2011年就与宝利来公司存在劳动关系，故刘粉要求确认其与宝利来公司于2011年10月26日至2015年10月存在劳动关系缺乏充分证据证实，本院不予支持。根据一审期间刘粉提交的全国会计资格考虑网上报名考生信息表，在2013年4月17日刘粉的工作单位是宝利来公司，虽然双方在2014年12月24日才签订书面劳动合同，但这不能否认之前双方存在劳动关系，宝利来公司主张双方劳动关系开始于2014年12月24日，与上述证据不符，本院不予采纳。对于双方劳动关系的解除时间，宝利来公司主张于2015年8月解除劳动关系，未提供相关证据证实，且二审中刘粉提交盖有宝利来公司公章及济宁市任城区人力资源和社会保障局劳动用工备案专用章的“解除／终止劳动合同证明书”，该证明书载明“由于辞退原因于2015年10月13日解除／终止劳动合同”，宝利来公司对该证据的真实性没有异议，故本院对宝利来公司关于2015年8月解除劳动合同的上诉主张不予采信。一审认定双方自2013年4月17日至2015年10月存在劳动关系，并无不当。二、关于刘粉要求宝利来公司支付违法解除劳动合同赔偿金，本院认为，双方签订的书面劳动合同约定期限至2017年12月23日止，现双方于2015年10月提前解除劳动合同，宝利来公司未提供证据证实系刘粉单方提前解除，也未提供证据证实用人单位根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十一条而提前解除合同，“解除／终止劳动合同证明书”亦载明因辞退原因解除劳动合同，故本院认定，宝利来公司未能证实自己根据法律规定提前解除双方劳动合同，应为违法解除，应向刘粉支付违法解除劳动合同赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”故宝利来公司应支付的赔偿金为11000元(2200×2.5×2)。三、关于刘粉2015年8月工资，宝利来公司主张已于9月份发放了1000元，但根据刘粉的银行账户交易明细，2014年12月2日发放的2200元明确注明为10月工资，之后又发放9次工资，故2015年9月4日最后一次发放应是7月份工资，宝利来公司应补发刘粉2015年8月工资2200元。对于2015年9、10月工资，由于刘粉未向宝利来公司提供劳动，参照《山东省企业工资支付规定》第三十一条，宝利来公司应当按照2016年度济宁市市中区最低工资标准1550元的70%支付刘粉基本生活费，数额为2170元(1550×70%×2)。四、关于2015年应补发的工资差额，刘粉的银行账户交易明细显示2015年3至7月期间，共有4个月发放的工资数额为1000元，宝利来公司应予补发4800元〔(2200－1000)×4〕。五、关于带薪年休假工资，刘粉在宝利来公司工作已满一年，宝利来公司应依法安排其年休假，宝利来公司未提供安排刘粉年休假，应向刘粉支付带薪年休假工资。《企业职工带薪年休假实施办法》第五条规定：“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：(当年度在本单位剩余日历天数÷365天)×职工本人全年应当享受的年休假天数。”该办法第十二条第一、二款规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：(当年度在本单位已过日历天数÷365天)×职工本人全年应当享受的年休假天数－当年度已安排年休假天数。”第十条第一款规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”该办法第十一条第一款规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数(21.75天)进行折算。”本案中刘粉自2013年4月17日至2015年10月与宝利来公司存在劳动关系，2014年应休年休假天数为3.55天(259天÷365天×5天)，2015年应休年休假天数为4.17天(10月÷12月×5天)。故刘粉应得的未休年休假工资为1562元(2200元÷21.75天×7.72天×2)。六、关于生育医疗费，《女职工劳动保护特别规定》第八条规定：“女职工生育或者流产的医疗费用，按照生育保险规定的项目和标准，对已经参加生育保险的，由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，由用人单位支付。”因刘粉未参加生育保险,生育医疗费用应由宝利来公司支付，宝利来公司关于其不应支付的上诉主张没有法律依据，本院不予支持。关于生育津贴，《女职工劳动保护特别规定》第七条规定女职工生育享受98天产假，《山东省人口与计划生育条例》规定除国家规定的产假外增加产假60日，故刘粉应享受的产假为158天，刘粉生育的时间是2014年8月27日，根据上述规定，其产假期间为2014年8月至2015年2月。根据刘粉提供的银行账户交易明细，产假期间宝利来公司已按产前工资标准向刘粉支付了工资，而生育津贴系女职工产假期间的工资性收入，目的是为保障女职工因生育而离开工作岗位期间的生活费用，刘粉在已领取产假期间工资的同时不能再向用人单位要求生育津贴，对刘粉的该项上诉理由，本院不予支持。七、关于刘粉上诉要求的产假期间加班费、法定休息日加班费，刘粉提供的证据不足以证实产假期间、法定休息日有加班事实，对该上诉请求本院不予支持。
综上所述，上诉人宝利来公司、上诉人刘粉的上诉请求部分成立，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持任城区人民法院(2017)鲁0811民初1091号民事判决第一、五项、八项；
第二、撤销任城区人民法院(2017)鲁0811民初1091号民事判决第二、三、四、六、七项；
第三、上诉人济宁市宝利来商贸有限公司于本判决生效后十日内支付上诉人刘粉赔偿金11000元、补发8月工资2200元、支付9-10月基本生活费2170元、补发2015年4个月的工资差额4800元、支付带薪年休假工资1562元，本项合计共为21732元。
如果未按未判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元减半收取5元，由上诉人济宁市宝利来商贸有限公司负担。二审案件受理费共20元，由上诉人济宁市宝利来商贸有限公司和上诉人刘粉分别负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 李连芳
审判员 张 芳
审判员 宋汝庆
二〇一七年九月十八日
书记员 周平平