北京市第一中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）一中民（商）终字第7973号
上诉人（原审原告）张保国，男，1954年9月2日出生。
被上诉人（原审被告）颜世荣，女，1946年2月5日出生。
委托代理人智艳军，北京市京都律师事务所律师。
上诉人张保国因与被上诉人颜世荣合同纠纷一案，不服北京市石景山区人民法院（2013）石民初字第4683号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年9月16日受理后，依法组成由法官常洁担任审判长，法官魏应杰、法官范术伟参加的合议庭，于2015年11月6日公开开庭进行了审理。上诉人张保国、被上诉人颜世荣的委托代理人智艳军到庭参加了诉讼。
张保国在一审中起诉称：2000年，邢××在涞源县金帝选厂（以下简称金帝选厂）主持工作期间多次找张保国，让其帮助颜世荣摆脱企业困局。金帝选厂由于没有配置矿山，只能四处购买矿石。张保国多次为颜世荣介绍业务但没有成功，当得知矿主郝××资金链断裂，郝××的矿山面临被法院拍卖，颜世荣欠矿主郝××矿石款亦不能马上结清。张保国约请颜世荣、邢××三人商议，张保国建议金帝选厂租赁矿主郝××的矿山7年，由金帝选厂出面将欠矿主郝××的矿石款60多万加上借张保国的20万元总计80�万交于法院，取得承租矿主郝××价值2.4个亿的7年承租权。经张保国工作，法院同意分期给付。为了保证成功，张保国随法院到省厅、公安厅办理了备案手续。金帝选厂基本不出任何费用取得矿山，矿主郝××用7年的时间保住了矿山不被他人拍卖，张保国按照约定应取得10％的好处。颜世荣经营了矿山三年净赚了很多钱，张保国又利用关系向原辽宁锦州华龙实业有限公司负责人（以下简称华龙公司）郭××介绍情况，郭××表示如果转让矿山剩余采矿权可向颜世荣支付370万元转让费。颜世荣经营矿山中前一年是纪×1负责，后两年半是张保国负责，后来颜世荣授权郝××收了郭××的钱和纪×1三人私分。因张保国发现邢××作风不正，要求颜世荣换掉邢××，但颜世荣让张保国等钱全部到帐后分钱。2013年6月20日，颜世荣通知张保国370万转让款已经到账，但至起诉时，张保国也�分到款项。矿主郝××不满意张保国介绍的两个人故迁怒于张保国，将张保国在郝××在陕西镇安矿业有限公司15％的股份价值百万元扣押至今。综上所述，张保国为颜世荣介绍矿山，经营矿山，借钱20万元给颜世荣及邢××，二人无偿经营矿山三年半净赚很多钱后，又将矿山转让他人赚取370万元。颜世荣和邢××承诺补偿张保国在陕西的损失150多万元至今没有实现仅仅写了“三分之一”的合同，而且没有实现。颜世荣有审计报告和清算报告但至今没有给张保国。故诉至法院。在第二次开庭时，张保国认为1、河北省高级人民法院作出的（2009）冀民二初字第14号判决书主文中的第一项、第二项、第三项、第五项相加，颜世荣已经得到将近800万元；2、2003年10月2日金帝选厂向华龙公司转让其全部产权及原河北省沙河巨火集团在涞源湾锌钼矿采矿经营权，颜世荣所得370万元；3�金帝选厂从1995年至2003年所得利润200万元；4、金帝选厂老牛槽矿转让所得50万元；5、颜世荣至今在金帝选厂还有价值100万元的股权；6、颜世荣名下有两套房产和一辆汽车价值1000万元，均为金帝选厂的资金购买的。基于以上事实，张保国认为金帝选厂（自成立至2003年转让给华龙公司止）和矿山（自受让至转让给华龙公司止）的利润达到2520万，张保国有权基于其与颜世荣、邢××2003年10月2日签订的协议分得利润的三分之一，现张保国只主张其中的260万，故诉讼请求为：1、请求判令颜世荣给付2003年10月2日三方就转让选厂、矿山所得利润的三分之一即260万元；2、案件受理费由颜世荣承担。
颜世荣在一审中答辩称：一、对张保国列举的金帝选厂和矿山的利润2520万元分述如下：1、对于张保国主张的（2009）冀民二初字第14号判决书主文第一项、第二项、第三项、�五项中指向的800万元，判决书作出时金帝选厂已经完成了转让，颜世荣不再参与金帝选厂的经营，也不是法人。该案审理过程中颜世荣未出庭，也不知情，亦未实际取得该800万元；2、370万元是转让金帝选厂和矿山的的收入，其中50万元是颜世荣签合同时收款的，但也已经于2003年10月20日汇至负责清算的邢××名下，另外320万元是华龙公司直接交付给邢××的；3、张保国主张的金帝选厂从1995年至2003年所得利润200万元不是事实，张保国亦未举证；4、金帝选厂转让老牛槽矿没有单独的收入，张保国对收入50万元亦未举证；5、颜世荣已经于2003年将金帝选厂转让，起诉时是否有所谓股份与张保国无关；6、颜世荣的个人财产与该案无关；金帝选厂的收入和转让选厂、矿山的利润并不等同，颜世荣个人亦未取得上述款项。2003年10月2日签订的三方协议载明清盘有利润才予以分配，�保国对颜世荣取得了利润负有举证责任。二、金帝选厂在受让巨火集团大湾锌钼矿前后，张保国都是该矿的矿长，法律顾问，也是金帝选厂的清算组成员，清算事宜由邢××和张保国主持，颜世荣并不负责具体事务，张保国能够了解清算过程和清算结果，另一知情人邢××已经于2010年左右死亡，张保国于2013年才开始诉讼已经过诉讼时效了，丧失胜诉权；三、张保国以合同纠纷为立案案由，颜世荣认为三方于2003年10月2日签订的三方协议为赠予合同，而金帝选厂系合伙企业，未经另一合伙人纪×2的同意，颜世荣和邢××无权处分属于金帝选厂的利润。四、张保国提交的2003年10月2日签订的三方协议最后一行字是张保国私自填加的，张保国另伪造授权委托书向华龙公司再次主张370万元转让款。综上，不同意张保国的诉讼请求。
一审法院审理查明：2000年，因河北省�河市巨火企业集团公司（以下简称巨火公司）未能自觉履行河北省高级人民法院于1999年11月2日作出的（1999）冀经二终字第58号判决书，在执行程序中，巨火公司同意将被查封的大湾锌钼矿采矿权转让给金帝选厂，巨火公司的欠款由金帝选厂负责清偿，债权人亦表示同意。2000年4月8日，河北省保定市中级人民法院民事裁定书裁定：一、河北省高级人民法院（1999）冀经终字第58号民事裁定书所查封的巨火公司在涞源县大湾梁铅锌矿3号井（即巨火企业集团公司大湾锌钼矿）的采矿权依法转让给金帝选厂；二、所欠涞源县涞源镇丰铁选厂的欠款由金帝选厂承担。
2000年4月11日，郝×1、邢××、张保国三人签订备忘录，载明：2000年4月11日，郝×1将涞源大湾锌钼矿转让于邢××。双方同意邢××将涞源大湾锌钼矿转让他人，所得款项扣除邢××交于保定中院全部款项后按80％归郝×1，10％归邢××，10％归张保国所有。
2000年4月14日，颜世荣和邢××向张保国出具欠条，确认收到张保国20万元。
2003年10月2日，张保国、颜世荣和邢××三方签订协议，载明“在选厂、矿山清磐后，选厂、矿山抽回本金后，所剩利润由三方各分三分之一”。
2003年10月3日，颜世荣代表金帝选厂与郭××签订协议书，约定：辽宁锦州华龙实业有限公司以370万元人民币购买金帝选厂所属全部产权及原巨火公司在涞源大湾锌钼矿采矿经营权；华龙公司预付定金50万元给金帝选厂，支付时间在2003年10月10日前付清，金帝选厂在收到预付定金后，即开始选厂、矿山清盘，准备相关所有移交手续。颜世荣确认收到定金50万元，但已经于2003年10月20日以银行汇款的形式交付给邢××。
2010年3月24日，河北省高级人民法院作出（2009）冀民二初字第14号判决书，判决：一、辽宁沈宏集团股份有限公司（以下简称沈宏公司）支付金帝选厂矿石款3678868.92元；二、沈宏公司赔偿金帝选厂损失1885773.49元；三、416-8、416-9、416-10三个存窟的矿石20095.5吨归沈宏公司所有，沈宏公司支付金帝选厂该部分存窟矿石款1626071.59元；四、金帝选厂支付沈宏公司风、水、电费503217.7元；五、金帝选厂按货物总额3938868.92元给沈宏公司开具增值税发票，同时，沈宏公司对金帝选厂所供钼矿石的价款予以补偿（补偿标准：供矿明细表中5.18协议之前，即从第一笔2000年12月开始至2003年4月止的钼矿石，品位在0.3％以上的，每吨补偿3元，品位在0.299％以下的，每吨补偿2元；供矿明细表中5.18协议之后，即从2003年6月开始至最后一笔2003年9月止的钼矿石，按每笔货款总额的13％予以补偿）；六、驳回沈宏公司和金帝选厂的其他诉讼请求。
�审中，双方当事人均确认金帝选厂系合伙企业，合伙人为邢××、颜世荣和纪×2，颜世荣系执行合伙企业事务的合伙人。张保国认为颜世荣应向其出示清算报告，但颜世荣表示金帝选厂已于2004年进行了清盘，邢××和张保国负责清算工作，清算报告由邢××负责保管，现邢××已故，清算报告无法提供。
另查，邢××已于2009年死亡。张保国和颜世荣均否认与邢××存在合伙关系。
一审法院认定上述事实的证据有：张保国提交的2003年10月2日签订的三方协议、河北省保定市中级人民法院作出的（2000）中执裁字第18号民事裁定书、2000年4月14日颜世荣和邢××出具的欠条、河北省高级人民法院作出的（2009）冀民二初字第14号判决书和颜世荣提交的颜世荣、郭××确认的华龙公司和金帝选厂之间的协议书等及双方当事人的陈述等。
一审法院判决认定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。张保国在该案中以2003年10月2日签订的三方协议为依据，要求颜世荣向其交付260万元的利润。颜世荣以三方协议无金帝选厂合伙人纪×2签字为由不认可该协议的效力。该院认为，即便该协议真实有效，张保国亦应向该院提交可以证明2003年金帝选厂清算后的利润数额以及该利润由颜世荣占有的证据。现张保国所提供的证据仅能证明金帝选厂2003年后的部分收入，不足以确定剩余利润的数额，更不能证明金帝选厂的利润由颜世荣占有，故该院对于张保国要求颜世荣向其交付260万元金帝选厂的利润的诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第�款之规定，判决：驳回张保国的诉讼请求。
张保国不服一审法院上述民事判决，向本院提起上诉，其主要上诉理由是：一、郭××向邢××和郝×1举报颜世荣偷卖老牛槽矿得款50万元，郭××在涞源县举报时张保国在场。二、北京市西城区人民法院（2013）西民初字第9107号民事判决颜世荣给付张保国20万元至今未付。三、河北高院诉讼是颜世荣亲自指挥并书面授权张保国参加诉讼。张保国提供了所有材料，颜世荣多次在石家庄燕京饭店召集会议，所有诉讼材料原件均在颜世荣手中。因370万转让协议规定转让前债权债务颜世荣负责，转让之后发生的债权债务由郭××负责，所以诉讼由颜世荣负责。四、河北高院诉讼沈宏集团至今尚欠颜世荣一些钱未给付。五、颜世荣书面授权邢××从郭××处提现金转移私分，并承诺让张保国等着分钱至今。六、一审对举证责任的分担应书面通知，一审没有法定事由超审限。故请求：一、撤销（2013）石民初字第4683号民事判决；二、确认2003年10月2日颜世荣转让矿山所得370万元是利润；三、确认河北省高级人民法院作出的（2009）冀民二初字第14号判决书应得800万元是利润；四、确认颜世荣自金帝选厂所得利润是260万元；五、确认郭××举报颜世荣偷卖老牛槽矿所得50万元是利润；六、确认金帝选厂清算报告在颜世荣手中，清算组长是颜世荣；七、确认颜世荣至今仍持有金帝选厂的股权；八、一审判决认定事实不清，适用法律错误，应予撤销，请求二审法院支持张保国的诉讼请求；九、确认颜世荣书面授权邢××将370万元转移私分；十、确认河北省高级人民法院（2009）冀民二初字第14号判决书反诉原告涞源县金帝选厂法定代表人颜世荣书面授权律师与沈宏集团诉讼。十一、确认颜世荣于2007年11月26日�吕银顺股权转让现金126.36万元，席红义96.4万元；十二、确认颜世荣不诚信；十三、确认上诉证据真实有效。
颜世荣服从一审法院判决。其针对张保国的上诉理由答辩称：一、张保国的上诉请求超出一审诉求，应不予审理；二、张保国的上诉请求及事实理由没有事实及法律依据，不能成立；三、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。四、本案争议发生在2003年，时隔十几年后，在相关知情人员去世情况下，张保国捏造事实，恶意诉讼，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院二审期间依法补充查明以下事实：在一审法院2015年4月17日的开庭笔录中，颜世荣表示不清楚是否将签订2003年10月2日三方协议事宜告知纪×2。张保国称签订2003年10月2日三方协议时没有告知纪×2，纪×2反对签订三方协议。
上述事实，有一审卷宗材料在案证实。
本院认为：张保国依据2003年10月2日的三方协议要求颜世荣向其交付260万元的利润，而颜世荣以三方协议无金帝选厂合伙人纪×2签字为由不认可该协议的效力，对此，本院认为，张保国、颜世荣均确认签订三方协议时金帝选厂的合伙人是邢××、颜世荣和纪×2，2003年10月2日的三方协议系对金帝选厂的利润进行处分，但并无合伙人之一纪×2的签字。在一审中，颜世荣表示不清楚是否将签订三方协议事宜告知纪×2，张保国称签订三方协议时没有告知纪×2，纪×2反对签订三方协议。因此，一审应进一步查明纪×2是否认可2003年10月2日三方协议的内容，从而确认该协议的效力。一审在未确认2003年10月2日三方协议的效力的前提下，直接以证据不足为由驳回张保国的诉讼请求错误，本院予以纠正。
综上，一审判决认定事实不清，应当发回重审。依照《中华�民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，裁定如下：
一、撤销北京市石景山区人民法院（2013）石民初字第4683号民事判决；
二、发回北京市石景山区人民法院重审。
审 判 长 常 洁
代理审判员 魏应杰
代理审判员 范术伟
二〇一五年十二月十四日
书 记 员 陈 焱