广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）中中法民六终字第601号
上诉人（原审原告）：中山市长健医用包装材料有限公司，住所地广东省中山市火炬开发区。
法定代表人：林显达，该公司董事长。
委托代理人：何海燕，该公司行政副经理
委托代理人：刘春香，该公司人事助理。
上诉人（原审被告）：刘勇，男，1979年11月22日出生，汉族，住湖北省南漳县。
上诉人中山市长健医用包装材料有限公司（以下简称长健公司）因与上诉人刘勇劳动合同纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2013）中一法张民五初字第64号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：刘勇于2010年3月26日入职长健公司，任销售代表。2010年6月27日，双方签订劳动合同，合同约定：刘勇任销售部销售员；合同期限为2010年4月6日至2012年4月5日；月正常工作时间工资为920元，每天补助餐费5元，每月15日为发薪日。合同还约定了其他事项。2012年9月21日9：00，长健公司发出通告，以刘勇2012年8月7日上午迟到、下午早退和8月13－14日无故缺勤为由，给予警告一次处分。同日10：00，长健公司发出通告，以刘勇2012年8月17日当众以秽言顶撞上司并于次日用同样言语顶撞上司不服从安排为由，再次给予警告一次处分。2012年10月12日16：00，长健公司发出通告，以刘勇在2012年9月20日销售部区域经理考评中态度极不端正成绩为零，2012年9月20－22日销售例会均未出勤，2012年9月24日下午、9月25－27日无故缺勤为由，给予警告一次。并结合之前的处分，公司认为刘勇累计3次警告处分，符合员工手册第5.5A条“严重违反劳动纪律，影响工作秩序及规章制度，或累计受到两次警告以上处分的，公司有权对其解除劳动合同”的规定，遂对刘勇进行解雇处理。2012年11月8日，刘勇（申请人）向中山市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决长健公司（被申请人）：一、支付2012年9月工资2800元及2012年10月1日至10月15日期间工资1650元；二、支付2012年5月31日至当年8月29日期间出差补助3500元；三、支付2012年5月31日至当年8月29日期间差旅费1360元及餐费700元；四、支付提成工资差额7449元（12415元－4966元）；五、归还劳动合同；六、支付解除劳动合同经济补偿金11733元（3911元／月×3个月）；七、按多除少补原则报销差旅费2060元；八、补缴2012年10月社会保险。该会于2013年3月1日作出中劳仲案字（2012）4696号仲裁裁决：“一、被申请人须于本裁决生效后即：㈠支付申请人2012年9月、10月工资差额4450元；㈡出差补助2730.4元；㈢提成差额7449元；㈣解除劳动合同的经济补偿金11733元；㈤返还申请人劳动合同文本；以上合计26362.4元；二、驳回申请人其余仲裁请求。”长健公司（被申请人）不服该裁决，向法院提起诉讼，请求判令长健公司无需向刘勇支付提成差额、解除劳动合同的经济补偿金和无需返还刘勇劳动合同文本。
另查明：诉讼中，双方一致确认刘勇作为销售代表，2012年4月后对苏中药业的销售总额为3103750元，长健公司支付的提成（奖励）是按以上金额的1.6‰支付的。长健公司提供的考核试卷显示，时间为2012年6月23日，刘勇在答题人处签了名，但未实际答题。员工请假单显示，刘勇于2012年10月13日有向长健公司补同年9月26－27日的假，部门主管签了名，但无上一级领导的审批。调休申请单显示，刘勇于2012年8月11日向长健公司申请调休，以7月22日和7月30日分别调休8月13日和8月14日，并未得到公司领导的批准。长健公司提供的销售人员薪资方案载明，销售代表提成比例为：A类为销售额的2.8‰，B类为销售额的1.2‰。该方案中的回款奖金与暂扣规定，销售代表的提成（奖励）为货款×月数×4‰。长健公司的《员工手册》第5.5条规定，有严重违反劳动纪律，影响工作秩序及规章制度，或累计受到两次警告以上处分的，公司有权予解除劳动合同并不作任何劳动补偿。农业银行明细对账单反映刘勇2011年10月至2012年7月期间的月平均工资为4376.4元。刘勇提供的录音资料反映刘勇有向长健公司副总林侃请假的情况，但林侃并未明确表示同意。诉讼中，长健公司已向刘勇提供了劳动合同复印件。
原审法院审理认为：本案系劳动合同纠纷。本案争议的焦点为：一、销售代表提成比例问题；二、长健公司是否违法解雇刘勇。
关于焦点一。长健公司提供的销售人员薪资方案载明的销售代表的提成比例前后不一致，宜以有利于劳动者的规定为准，即以4‰计算提成（奖励）。由此，长健公司应向刘勇支付提成（奖励）差额7449元（3103750元×4‰－4966元）。长健公司无需支付提成差额的诉讼请求，没有事实和法律依据，不予支持。
关于焦点二。刘勇虽然有向长健公司提出调休申请，但并未得到相关领导的书面批准，其在未经批准的情况下，于2012年8月13日和8月14日未上班，属于无故缺勤，长健公司给予其警告处分并无不妥。另外，刘勇虽有向长健公司提出请假的申请，但并未履行正规的审批手续，其2012年9月25－27日未上班，属于旷工。长健公司再次给予其警告处分一次，也无不妥之处。根据长健公司的规定，两次以上的警告处分，可以解除劳动关系。长健公司辞退刘勇，符合相关规定，并不违法。长健公司无需向刘勇支付解除劳动合同的赔偿金或经济补偿金。
由于长健公司未就仲裁裁决的部分仲裁项向法院提起诉讼，视为其接受仲裁裁决的该部分仲裁项的结果，长健公司尚应向刘勇支付2012年9月、10月工资4450元及出差补助2730.4元。
鉴于长健公司已向刘勇提供了劳动合同，长健已履行了返还劳动合同的义务，不再就此作出判决。
依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、长健公司于判决生效之日起七日内向刘勇支付2012年9月、10月工资4450元；二、长健公司于判决生效之日起七日内向刘勇支付出差补助2730.4元；三、长健公司于判决生效之日起七日内向刘勇支付提成（奖励）差额7449元；四、长健公司无需向刘勇支付解除劳动合同的经济补偿金11733元；五、驳回长健公司的其余诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由长健公司负担。
上诉人长健公司不服原审判决，向本院上诉称：一、根据刘勇9、10月的考勤情况，长健公司实际仅需支付刘勇9、10月的工资共计2520元。如刘勇要领取该笔工资，需要回到长健公司处办理相关离职手续和工作交接。二、关于提成（奖励）差额7449元，刘勇完全是欺诈行为。刘勇自入职以来，双方一直以来遵守双方诉约定和劳动法规计算和签收所得（工资、提成），同时长健公司在2012年6-8月中刘勇工资表内的“销售奖金”一栏均是按1.6‰提出计算。根据长健公司的《员工手册》中规定：“工资发放后，认为计算有误的可填写《工资查询单》交行政部查询办理，经查实需实发的将于下月薪资中一并发放”，在这个时效期内，刘勇有足够的时间向长健公司提出申诉，而对其自己的提成（奖励）都已确认、签收和无异议。到12年9月份开始刘勇就开始抵触长健公司的规章制度，后更无视长健公司发出的通知和上司的工作安排。自此产生的劳动纠纷，并对公司的规章制度，龙其是公司的提成方案矢口否认，其行为可称之为“欺诈”。在这种情况下，刘勇的行为是无依据、不道德的行为。三、刘勇所销售的“苏中客户”有246670.16元未收回，“西藏客户”有76440元未收回，两笔货款共323110.16元。由于刘勇全面了解客户资信的情况，离开时没有进行交接工作。长健公司目前还没有完全确定是否还有其它相关隐瞒问题存在，这给长健公司造成错失追讨良机，增大了损失的风险，长健公司对此笔欠款面临形成呆、死帐，直接影响长健公司企业发展和生存。因而刘勇应按《销售员薪资方案》的规定，向公司补交18858.57元未收货款的回款保证金，此笔经济损失应由刘勇承担责任，直到刘勇追收回余款后长健公司退还保证金。综上，长健公司对原审判决刘勇2012年9、10月份工资4450元、支付刘勇提出（奖励）差额7449元结果不服，未判决刘勇未收回的两笔货款323110.16元的追收。
上诉人刘勇不服原审判决，向本院上诉称：1、按照长健公司（201209）7号、（201209）8号警告处分，这两份处分都说刘勇在7月份（7.22-8.5）出差期间，回到公司后，按公司规定，可以进行调休，刘勇填写出差调休申请单，8月13号调换7月22号，8月14日调换7月30日，共计2天，写好调休单后，打电话给公司的林侃，因为他不在办公室，他叫刘勇把调休单放在他办公室的桌面上。林侃不同意，刘勇不敢调休的，公司规定旷工一天扣三天工资。但公司林侃就这么的不讲诚信，不讲道德，无理无得之人。在2012年发8月份工资的时候，就扣掉了6天的工资725元，而且在没有通知刘勇和签字的情况下，强制执行扣款。2012年9月份，林侃想办法解除刘勇和公司的劳动合同，竟然把已过期的（2012年8月中旬）的考勤记录（8.13-8.14）调休的2天假，林侃当时已答应调休，以刘勇违反了公司的考勤为理由，连续2天发2次警告处分，是故意还是有备而来？还是为了解除劳动合同做准备？3、公司在2012年9月19日下午，在没有提前任何通知刘勇的情况下，林侃给客户发函，说刘勇已离职，现在反过来说刘勇在9月20号考试态度不端正，考试成绩为零，以这种不成立的各种理由来解除合同。4、公司在2012年9月19日下午，在没有提前任何通知刘勇的情况下，林侃给客户发函，说刘勇已离职，而公司的解除通告又说刘勇没有参加会议人，销售部也没有通知刘勇开会，且公司又多次叫刘勇写辞职书，公司的解除通告说刘勇9月20日至9月22号销售列会没有参加是自相矛盾的说辞。5、9月24下午2点多，刘勇去林侃办公室办理出差手续，他叫刘勇出差自己垫付出差费用，不给刘勇8月的工资，刘勇与林侃发生争吵，他叫刘勇去劳动局去告。9月24下午刘勇去了火炬开发区劳动局。9月25日早上7点50分打卡，下午下班5：30忘记打卡，在2012年10月8日，在公司补上考勤表。9月26日，刘勇在公司会议室当着公司同事彭小波的面，向林侃请9月26日的假。9月27日，刘勇向销售部负责人请假一天。刘勇认为，长健公司无任何证据证明刘勇违反公司劳动纪律，拿不出符合事实的证据，在当天开庭时，长健公司当庭提交的证据，也没有在开庭前一天送给刘勇。在庭审双方辩护时，长健公司当庭提交的证据也被法官采用，有违纪律和公平。原审法院支持长健公司的因刘勇违反劳动纪律的请求无法律和事实依据，而刘勇提交的最主要的请假录音证据没有当庭播放，如何辨别事实的真相，为维护刘勇合法权益，依法提起上诉，请求：1、长健公司退给劳动合同复印件，现要求盖红章正本；2、长健公司须向刘勇支付解除劳动合同经济补偿金11733元；请求长健公司违法解除劳动合同赔偿金26258.4元。
当事人在二审期间均无提供新的证据。
根据本案的有关证据、一审卷宗材料以及对当事人争议的证据的认证，本院确认原审以上查明的事实。
本院认为：关于刘勇的销售提成比例问题。《长健公司销售人员薪资方案》虽然对销售人员的薪资提成比例作了规定，但长健公司在计付刘勇的销售提成时，也存在按不同的比例计算提成的情况。双方对于刘勇的销售业务提成应如何确定又存在争议，长健公司亦无法提供一个令人信服可以计算刘勇销售提成的凭据。故原审依有利于劳动者的原则，按4‰计算长健公司应向刘勇支付提成（奖励）差额7449元并无不妥，本院予以维持。长健公司主张其无需支付该提成差额的请求，本院不予支持。
关于刘勇主张的经济补偿金问题。根据刘勇的出勤记录，刘勇在2012年8月13日、14日以及2012年9月25－27日均没有上班。刘勇提出其于2012年8月13日、8月14日属于调休，但未能提供其调休被批准的证据，其该主张不能予以认定。至于2012年9月25－27日，刘勇提出其该期间请假，但其没有履行正规的请假审批手续，亦无提供其获得长健公司准假的依据，故其该期间旷工的事实亦可认定。因此，长健公司根据刘勇的上述出勤情况分别给予其警告处分并无不妥，长健公司由此而对刘勇作出辞退处理，合法有据，刘勇上诉要求长健公司支付解除劳动合同的经济补偿金缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
关于刘勇的2012年9、10月份工资问题。中山市劳动争议仲裁委员会作出的中劳仲案字（2012）4696号仲裁裁决长健公司支付刘勇2012年9、10月工资共4450元，长健公司在本案起诉时没有对该项裁决提出异议，应视长健公司认可该裁决项，故该判项并无不当。长健公司对此提出上诉，本院予以驳回。
关于刘勇主张长健公司返还劳动合同的问题。长健公司已履行了相关的义务，该上诉请求本院不予支持。
此外，长健公司的上诉主张刘勇承担没有追回的货款责任诉求以及刘勇上诉提出长健公司支付其违法解除劳动合同的赔偿金诉求，均属于当事人在二审增加的诉讼请求，本院对此不予审查。
综上，上诉人长健公司、刘勇的上诉理据均不成立，其诉讼请求本院不予支持。原审判决程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，处理得当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人长健公司、刘勇各负担5元。
本判决为终审判决。
审判长 李勇源
审判员 杨剑心
审判员 钟平春
二〇一四年三月十日
书记员 彭思维