四川省夹江县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川1126民初656号
原告：钟玉兰，女，住四川省夹江县甘霖镇。
委托诉讼代理人（特别授权）：徐永强，四川坤宏律师事务所律师。
被告：颜学彬，女，住四川省夹江县漹城镇。
被告：谢小燕，女，住四川省成都市青羊区。
委托诉讼代理人（特别授权）：颜学彬，女，住四川省夹江县漹城镇。
被告：中银保险有限公司四川分公司。
负责人：易志敏，总经理。
委托诉讼代理人（特别授权）：杨波，四川乐嘉（成都）律师事务所律师。
原告钟玉兰与被告颜学彬、被告谢小燕、被告中银保险有限公司四川分公司（以下简称“中银保险四川分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年8月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告钟玉兰及特别授权委托诉讼代理人徐永强、被告颜学彬、被告谢小燕的特别授权委托诉讼代理人颜学彬、被告中银保险四川分公司的特别授权委托诉讼代理人杨波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
钟玉兰向本院提出诉讼请求：1、判令被告颜学彬、谢小燕连带赔偿原告因交通事故造成的损失共计88787.50元；2、判令被告中银保险有限公司四川分公司在保险责任内承担赔付责任，并将赔偿费用直接支付给原告；3、本案诉讼费用由三被告承担。事实和理由：2015年12月2日21时30分，我无机动车驾驶证驾驶无牌二轮摩托，从夹江县漹城镇江岸社区驶出右转弯往省道103线公路方向行驶时，遇被告颜学彬驾驶川A3E2**号轿车由夹ＸＸ衣江堤埂方向往省道103线公路方向驶来，措施过程中两车相撞，造成我受伤，两车受损的交通事故。我受伤后，急送往夹江县人民医院住院治疗，于同年12月22日出院，共住院20天。出院诊断：左肱骨中段骨折；左桡神经损伤；左肘部皮肤擦挫伤。出院医嘱建议：1、继续左前臂吊带固定6-8周；门诊指导功能锻炼；2、继续口服药物治疗；建议3个月内使用胰岛素控制血糖；3、出院后1.2.3.4.6.8.12个月复查X片；骨折愈合后取出内规定，骨不愈合则行桡神经功能重建；5、建议休息6个月；6、门诊随访2年。备注：1、住院期间护理一人；出院休息前一个月需一人护理。2、内固定取出费用约8000元。住院期间，被告颜学彬垫付了部分医疗费。2015年12月23日，夹江县公安局交通警察大队以第2015011027号《道路交通事故认定书》（简易程序）认定：被告颜学彬负此事故同等责任，我负此事故同等责任。2016年7月8日，四川求实司法鉴定所以川求实鉴[2016]临床鉴4845号《法医学鉴定意见书》对我伤残等级作出鉴定，鉴定意见为：被鉴定人钟玉兰的伤残等级评定为Ⅹ（十）级。经查，被告颜学彬驾驶的川A3E2**号轿车的法定车主为被告谢小燕，该车在被告中银保险四川分公司投保了交强险和30万元的商业第三者责任保险。本次事故给我造成损失：1、医疗费4967元；2、复查费141元+141元+141元/次×5次+8元=995元；3、后续治疗费8000元；4、残疾赔偿金26205元/年×20年×10%=52410元；5、住院期间伙食补助费25元/天×20天=500元；6、护理费127.47元/天×50天=6373.5元；7、误工费1628元/月×6.5月=10582元；8、交通费1000元；9、鉴定费960元；10、精神损害抚慰金3000元。合计88787.5元。
被告颜学彬辩称，1、对本案交通事故事实和责任划分均无异议，同等责任主张5∶5开；2、我和被告谢小燕系亲属关系，被告谢小燕是我的嫂子，我驾驶的川A3E2**号车是被告谢小燕借给我开的，一直是由我在使用；3、被告谢小燕系川A3E2**号轿车的法定车主，该车在被告中银保险四川分公司处投保了交强险和30万元的商业第三者责任保险（含不计免赔），由保险公司在保险限额内承担赔付责任，超过保险限额部分的责任我自愿承担；4、对原告的诉请，同意原告主张的意见，不同意被告中银保险四川分公司要求扣除30%的自费药及要求扣除1262.48元治疗糖尿病费用的意见；5、我垫付原告医疗费24640.85元，要求作为垫付款在本案中一并处理，由被告中银保险四川分公司赔付。
被告谢小燕辩称，我的意见与被告颜学彬的意见一致。
被告中银保险四川分公司辩称，1、对本案交通事故事实和责任划分均无异议，同等责任主张原告钟玉兰方承担60%，被告颜学彬方承担40%；2、川A3E2**号轿车在我公司投保了交强险和30万元的商业第三者责任保险（含不计免赔），事故发生于保险期内，对原告的损失，由我公司在交强险保险限额内承担赔偿责任，超过交强险保险限额部分，由公司在商业第三者责任保险限额内承担40%的赔偿责任；3、对原告的损失：1）认可原告已花费的医疗费用为29889.85元（2015年12月1日DR检查费141元+住院医疗费29466.85+2016年1月13日DR检查费141元+2016年6月8日放射费141元），对此费用要求先扣除原告因治疗糖尿病花费的1262.48元后再扣除30%的自费药；2）复查费目前原告发生了3次，而且这3次已经计入了医疗费，不应重复计算。至于后续未发生的4次因没有实际发生，不认可；3）后续治疗费没有实际发生尚未确定，原告应在实际发生后再主张；4）残疾赔偿金无异议；5）住院伙食补助费无异议；6）护理费计算50天无异议，但因原告没有提供相应的护工费用支付依据，且127.47元/天的计算标准过高，只认可80元/天；7）误工费因原告提交的书面劳动合同明确约定原告的合同期限为2014年5月11日至2016年5月12日。且从原告出生时间可以看出原告于2016年4月29日已超过法定退休年龄，故我公司只认可计算2015年12月2日至2016年5月12日共计5个月12天的误工费，标准认可根据原告提供的工资清单载明的2015年12月至2016年11月期间原告受伤前12个月的平均工资1610元/月计算；8）交通费无证据不认可；9）鉴定费无异议；10）精神损害抚慰金认可2000元。
本院经审理认定事实如下：2015年12月2日21时30分，原告钟玉兰无机动车驾驶证驾驶无牌二轮摩托车，从夹江县漹城镇江岸社区驶出右转弯往省道103线公路方向行驶时，遇被告颜学彬驾驶川A3E2**号轿车由夹江县青衣江堤埂方向往省道103线公路方向驶来，措施过程中两车相撞，造成原告钟玉兰受伤，两车受损的道路交通事故。事发当天，原告钟玉兰在夹江县人民医院花费DR检查费141元，并与当日入住夹江县人民医院治疗，于2015年12月22日出院，共住院20天，先后共花费医疗费用29607.85元（DR检查费141元+住院费29466.85元），其中被告颜学彬垫付24640.85元，原告自付4967元。出院诊断为：左肱骨中段骨折；左桡神经损伤；左肘部皮肤擦挫伤；糖尿病。出院医嘱：1、继续左前臂吊带固定6-8周；门诊知道功能锻炼；2、继续口服药物治疗；建议3个月内使用胰岛素控制血糖；3、出院后1.2.3.4.6.8.12个月复查X片；骨折愈合后取出内固定，骨不愈则再次手术治疗；4、桡神经功能恢复需观察3-6个月，功能未恢复则行桡神经功能重建；5、建议休息6个月；6、门诊随访2年；糖尿病长期专科门诊随访。备注：1、住院期间护理一人；出院休息前一个月需一人护理。2、内固定取出费用约8000元。2015年12月23日，夹江县公安局交通警察大队作出（自）第2015011027号道路交通事故认定书（简易程序），认定钟玉兰负事故同等责任；颜学彬负事故同等责任。2016年1月13日，原告钟玉兰在夹江县人民医院门诊花费DR检查费141元。2016年3月8日，原告钟玉兰在夹江县人民医院花费门诊放射费141元。经原告钟玉兰委托，四川求实司法鉴定所于2016年7月8日作出川求实鉴[2016]临床鉴4845号法医学鉴定意见书，鉴定为：被鉴定人钟玉兰的伤残等级评定为Ⅹ（十）级，原告支付鉴定费960元。
另查明，1、原告系城镇居民，受伤时52周岁；2、被告颜学彬驾驶的川A3E2**号轿车登记在被告谢小燕名下，该车在被告中银保险四川分公司处投保了机动车交通事故强制责任保险和30万元的商业第三者责任险（含不计免赔），本次事故发生在保险期内。
庭审中，1、原告认为事故前自己在四川峨眉山月花园饭店管理有限公司从事后勤厨房勤杂工工作，因本次交通事故存在误工损失，主张按照城镇居民标准计算残疾赔偿金、误工费按1628元/月计算，提供了四川峨眉山月花园饭店管理有限公司营业执照复印件、劳动合同书、四川峨眉山月花园饭店管理有限公司证明、中国工商银行股份有限公司夹江广场支行借记卡账户历史明细清单、雇主责任保险单明细表证明。被告颜学彬、谢小燕对原告提供的上述证据真实性、合法性、关联性均无异议。被告中银保险四川分公司对原告所提供的务工证据真实性、合法性、关联性均无异议，但认为原告提交的书面劳动合同明确约定原告的合同期限为2014年5月11日至2016年5月12日。且从原告出生时间可以看出原告于2016年4月29日已超过法定退休年龄，故我公司只认可计算2015年12月2日至2016年5月12日共计5个月12天的误工费，标准认可根据原告提供的工资清单载明的2015年12月至2016年11月期间原告受伤前12个月的平均工资1610元/月计算。原告表示同意被告中银保险四川分公司关于误工费按照1610元/月计算的意见；2、原告自愿撤回2016年1月13日花费资料费8元的主张；3、原告明确表示认可被告颜学彬垫付自己医疗费24640.85元，并同意该费用计入原告总的损失并作为垫付款在原告总的赔偿费用中抵扣后返还给被告颜学彬；4、原、被告一致认可原告钟玉兰因本次交通事故已发生的医疗费总额为29889.85元：2015年12月2日DR检查费141元、2015年12月2日至2015年12月22日住院费29466.85元、2016年1月13日DR检查费141元、2016年6月8日放射费141元；5、被告中银保险四川分公司主张医疗费应扣除30%的自费药，并认为原告自身患有糖尿病，该疾病与交通事故没有直接因果关系，主张医疗费应扣除原告因治疗糖尿病花费医疗费1262.48元，但未向本院提供应当扣除相关费用的依据及证据；6、原告主张精神损害抚慰金在交强险中优先受偿。
上述事实，有当事人身份证明及陈述、道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保险单、夹江县人民医院出院病情证明书、病历资料、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据、四川峨眉山月花园饭店管理有限公司营业执照复印件、劳动合同书、四川峨眉山月花园饭店管理有限公司证明、中国工商银行股份有限公司夹江广场支行借记卡账户历史明细清单、雇主责任保险单明细表及庭审笔录等证据证实。
本院认为，一、关于本案事故责任承担的比例问题。
公民的生命健康权受法律保护，侵害他人生命健康的，应当承担民事赔偿责任。夹江县县公安局交通警察大队作出交通事故认定书认定：钟玉兰负此事故同等责任，颜学彬负此事故同等责任，各方当事人对事故事实和责任认定均无异议，本院依法予以确认。根据原、被告双方当事人的过错程度和责任划分，本院确认同等责任的民事责任赔付比例为：50%∶50%：即由被告颜学彬承担事故50%的责任，原告钟玉兰承担事故50%的责任。
二、关于本案民事赔偿责任如何划分问题。
被告颜学彬驾驶的川A3E2**号轿车在被告中银保险四川分公司处投保了交强险和30万的商业第三者责任险（含不计免赔），且本次事故发生于保险期间，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……”的规定，原告因本次交通事故造成的损失，依法应由被告中银保险四川分公司在机动车交强险有责限额内承担赔偿责任，对超出部分：由被告颜学彬承担50%的赔偿责任，由被告颜学彬承担50%的赔偿责任。被告颜学彬应承担的赔偿责任部分，依法由被告中银保险四川分公司在商业第三者责任保险限额内赔付。
三、关于本案垫付费用如何处理问题。
被告颜学彬主张垫付原告钟玉兰医疗费24640.85元，原告明确表示认可，同意该费用计入原告总的损失并作为垫付款在原告总的赔偿费用中抵扣后返还给被告颜学彬，系当事人对自己实体权利的处分，不违反法律规定且有医疗费票据佐证，本院予以确认，上述款项计入原告总的医疗费用，并在原告总的赔偿款中进行扣除后返还给被告颜学彬。
四、原告自愿撤回2016年1月13日花费资料费8元的主张，系当事人对自己实体权利的处分，不违反法律规定，本院予以确认。
五、关于被告中银保险四川分公司提出医疗费应当扣除30%的自费药及医疗费应扣除原告因治疗糖尿病花费医疗费1262.48元的主张是否应当采信问题。
1、被告中国中银保险四川分公司主张医疗费应当扣除30%的自费药，未提供保险合同双方约定应当扣除自费药的依据，也未提供就扣除自费药免责条款向投保人进行明确提示说明的证据。同时，原告因本次交通事故在夹江县人民医院住院期间用什么药、如何用药均是医院根据原告伤情及治疗程度决定的，故被告中国中银保险四川分公司关于医疗费应当扣除30%的自费药的抗辩理由不能成立，本院不予采信；
2、被告中银保险四川分公司认为原告自身患有糖尿病，该疾病与交通事故没有直接因果关系，主张医疗费应扣除原告因治疗糖尿病花费医疗费1262.48元，但未向本院提供应扣除该费用的法律依据。同时，本案中，虽然原告钟玉兰的个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，原告在夹江县人民医院住院期间治疗因本次交通事故造成的伤情与原告自身疾病的控制是不可分割的，也不受原告自身意愿的影响，故被告中银保险四川分公司关于医疗费应扣除原告因治疗糖尿病花费医疗费1262.48元的抗辩理由亦不能成立，本院不予采信。
六、对原告因本次交通事故造成损失金额的认定。
1、医疗费。原、被告一致认可原告钟玉兰因本次交通事故已发生的医疗费总额为29889.85元：2015年12月2日DR检查费141元、2015年12月2日至2015年12月22日住院费29466.85元、2016年1月13日DR检查费141元、2016年6月8日放射费141元，有医疗票据、病历资料及检查报告等证据证实，本院予以确认；2、复查费。原告共主张了7次复查费：1）经庭审核实原告2015年12月22日出院后已发生两次复查，分别为2016年1月13日DR检查费141元、2016年6月8日放射费141元，这两次复查费用已计入原告已花费的医疗费中，故不再重复计算；2）根据夹江县人民医院2015年12月22日出院医嘱：出院后1.2.3.4.6.8.12个月复查X片，原告主张出院后2月、3月、4月和8月的复查费应提供相关复查票据，但原告至法庭辩论终结前未向本院提交有关复查票据，应承担举证不能的法律后果，故对原告主张出院后2月、3月、4月和8月复查费本院不予支持；3）原告主张出院后12月的复查费用，因复查时间还未届满，结合原告的伤情，对该部分复查费用，本院予以支持。原告主张按照141元/次计算，符合本案案情且有已发生的复查票据佐证，本院予以支持。故对原告主张的复查费确认为141元×1次=141元；3、后续治疗费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定，法律赋予了受害人相应的选择权。本案中，原告钟玉兰主张后续治疗费8000元，有病历及出院医嘱“内固定取出费用约8000元”佐证，符合法律规定及本案事实，本院予以确认。被告中银保险四川分公司关于二次手术费需待实际发生后再处理的抗辩意见，于法无据，本院不予支持；4、残疾赔偿金。原告系城镇居民，受伤时52周岁，十级伤残，主张残疾赔偿金计算为26205元/年×20年×10%=52410元，三被告均表示认可，符合法律规定与本案事实，本院予以确认；5、住院伙食补助费。原、告主张20天×25元/天=500元，三被告表示认可，符合法律规定和本案事实，本院予以确认；6、护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。……受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”之规定，原告主张护理时间计算50天1人护理，三被告表示认可，结合2015年12月22日夹江县人民医院出院医嘱“1、住院期间护理一人；出院休息前一个月需一人护理。”，本院依法确认原告的护理时间为1个月20天、1人护理。参照四川省统计局发布的2015年度居民服务、修理和其他服务业行业年平均工资33270元/年标准，对原告的护理费确认为33270元/年÷12个月÷21.75天×20天×1人+33270元/年÷12个月×1个月×1人=5321.93元；7、误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”的规定，结合原告住院20天、出院医嘱“建议休息6个月”，对误工时间依法确认为6个月15天（已扣除法定节假日）。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，原、被告一致认可原告受伤前12个月的平均工资为1610元/月，故原告因本次交通产生的误工费应为1610元/月×6个月+1610元/月÷21.75天×15天=10770.34元，但原告仅主张要求10582元，故本院确认原告的误工费为10582元。被告中银保险四川分公司关于误工费只应计算2015年12月2日至2016年5月12日共计5个月12天的抗辩意见，于法无据，本院不予采信；8、交通费。原告主张1000元，但未提供证据证明，考虑到交通费为必然发生费用，结合本案实际，酌定为200元；9、鉴定费960元，有司法鉴定意见书及鉴定票据佐证，系确定原告因本次交通事故确定伤残程度产生的实际损失，本院依法予以确认；10、精神损害抚慰金。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条的规定，参照受诉法院所在地平均生活水平及当事人双方的过错程度，结合原告的伤残等级，对原告主张3000元，依法予以确认。
七、原告的诉讼请求未获本院支持部分的诉讼费应由原告自行负担。
综上所述，原告钟玉兰因本次交通事故产生的各项经济损失共计111004.78元（医疗费29889.85元、复查费141元、后续治疗费8000元、残疾赔偿金52410元、住院伙食补助费500元、护理费5321.93元、误工费10582元、交通费200元、鉴定费960元、精神损害抚慰金3000元）。上述费用由被告中银保险四川分公司在交强险限额内赔付原告82473.93元[医疗费10000元+残疾赔偿金52410元+精神损害抚慰金3000元+护理费5321.93元+误工费10582元+伤残鉴定费960元+交通费200元]。超出部分28530.85元[医疗费（29889.85-10000）+住院伙食补助费500元+复查费141元+后续治疗费8000元]，被告颜学彬承担50％，即28530.85元×50％=14265.425元，原告钟玉兰自行承担50％，即28530.85元×50％=14265.425元。被告颜学彬应承担的14265.425元，依法由被告中银保险四川分公司在商业第三者责任保险限额内赔付；2、原告返还被告颜学彬垫付的医疗费24640.85元；3、上述费用品迭后，由被告中银保险四川分公司赔付原告钟玉兰72098.505元（82473.93+14265.425－24640.85）；由被告中银保险四川分公司支付被告颜学彬24640.85元。依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告中银保险有限公司四川分公司于本判决出生效后十日内一次性赔付原告钟玉兰人民币72098.505元，支付被告颜学彬人民币24640.85元；
二、驳回原告钟玉兰的其他诉讼请求。
案件受理费788元，减半收取计394元，由原告钟玉兰负担74元，由被告颜学彬负担320元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。
审判员 杨楠青
二〇一六年九月二十六日
书记员 徐 莹