山西省长治市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）长民终字第01565号上诉人（原审被告）山西省雨光鼎盛建筑工程有限公司，住所地：山西省太原市万柏林区小井峪和平花苑2栋1层1003室。法定代表人：薛援朝，该公司经理。委托代理人：周国，男，山西雨光鼎盛建筑工程有限公司办公室主任。特别授权。被上诉人（原审原告）郭莹波，男。委托代理人：牛枝凤，女，系被上诉人郭莹波之母。特别授权。委托代理人：牛志兰，男，系被上诉人郭莹波舅舅。特别授权。原审被告山西省长治经坊煤业有限公司，住所地：山西省长治县新建路115号。法定代表人：李广俊，该公司董事长。委托代理人张彦俊，山西雷风律师事务所律师。特别授权。委托代理人常慧兵，山西雷风律师事务所律师。特别授权。上诉人山西省雨光鼎盛建筑工程有限公司（以下简称雨光鼎盛公司）与被上诉人郭莹波、原审被告山西省长治经坊煤业有限公司（以下简称经坊煤业）劳动争议一案，长治县人民法院于2015年7月29日作出（2015）长民初字第00490号民事判决，上诉人雨光鼎盛公司不服，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人雨光鼎盛公司的委托代理人周国、被上诉人郭莹波的委托代理人牛枝凤、牛志兰，原审被告经坊煤业的委托代理人张彦俊、常慧兵到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原审法院查明,原告于2009年2月1日起到被告雨光鼎盛公司工作，工种为支护工，被告雨光鼎盛公司未给原告缴纳工伤保险。2012年1月9日4时30分许，原告在被告雨光鼎盛公司承建的被告经坊煤业坑下七采区二部猴车尾轮附近采煤作业时，突然发生冒顶，石块将其腹部、盆骨、右腿压伤。事故发生后，原告被送往长治市第二人民医院治疗，住院23天，后转入山西医学科学院山西大医院救治286天后出院。原告所受伤害被认定为工伤，经长治市劳动能力鉴定委员会及山西省劳动能力鉴定委员会鉴定：原告的伤残等级为四级，生活自理障碍程度为部分护理，医疗依赖程度为特殊医疗依赖。原告就工伤赔偿已经申请过劳动仲裁，仲裁申请中包括支付康复医疗费请求，长治县劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，原告不服仲裁裁决提起诉讼，长治县人民法院作出(2014)长民初字第83号民事判决，载明“原告可以待工伤康复医疗费实际发生后，另行主张”，长治市中级人民法院作出(2014)长民终字第01089号民事判决对上述判决予以维持。山西大医院出院证出院医嘱载明：原告需定期软膀胱镜下行尿道扩张，每月一次。原告分别于2014年4月3日、6月5日、8月7日、10月9日、12月4日及2015年2月12日、4月16日到山西大医院进行康复治疗。原告为进行劳动能力鉴定，支出鉴定费400元、检查费1486.5元、交通费40元。原告为购买下肢康复治疗仪支出4300元。现原告起诉，请求依法判令二被告按次支付原告康复治疗费用直至恢复之日止，每次治疗费3000元；依法判决二被告向原告支付2013年3月21日进行的伤残劳动能力鉴定费用3000元、下肢康复治疗仪4000元。原审法院认为,长治县人民法院(2014)长民初字第83号及长治市中级人民法院(2014)长民终字01089号民事判决均认定原告与被告雨光鼎盛公司存在劳动关系，而与被告经坊煤业不存在劳动关系，故原告要求被告经坊煤业支付工伤康复费用、劳动能力鉴定费用以及下肢康复治疗仪费用，不予支持。被告雨光鼎盛公司未给原告缴纳工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条的规定“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”，被告雨光鼎盛公司应支付原告享有的工伤保险待遇费用。（一）山西大医院出院证出院医嘱及2014年10月9日山西大医院诊断治疗建议书出院医嘱均载明：原告需定期软膀胱镜下行尿道扩张，每月一次。由此能够认定原告确有进行工伤康复的必要。《工伤保险条例》第十二条第一款规定“工伤保险基金存入社会保障基金财政专户，用于本条例规定的工伤保险待遇，劳动能力鉴定，工伤预防的宣传、培训等费用，以及法律、法规规定的用于工伤保险的其他费用的支付”以及第三十条第六款规定“工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付”，加之，长治县人民法院(2014)长民初字第83号及长治市中级人民法院(2014)长民终字01089号民事判决均载明“原告可以待工伤康复医疗费实际发生后，另行主张”，现原告已实际发生工伤康复费用，原告有权请求被告雨光鼎盛公司支付康复费用。原告从长治县到太原进行工伤康复，根据原告的伤残情况及原告提供的票据，原告的工伤康复，不仅包括医药费，而且还包括伙食补助费、陪护费、交通费、食宿费。经审查核实原告提供的票据，原告每次进行工伤康复的在途时间和治疗时间均为一天。长治市工伤保险管理服务中心《关于2014年度工伤保险缴费基数申报核定有关问题的通知》（长工伤字[2014]19号）载明长治市统筹范围内2013年度职工年平均工资为46407元；长治市工伤保险管理服务中心《关于2015年度工伤保险缴费基数申报核定有关问题的通知》（长工伤字[2015]6号）载明长治市统筹范围内2014年度职工年平均工资为48969元。长治市人民政府办公厅《关于长治市职工住院治疗工伤期间伙食补助标准及到统筹地区以外就医交通食宿费标准相关事宜的通知》（长政办发[2011]105号从2011年1月1日起执行）确定长治市工伤保险基金支付职工住院治疗工伤期间伙食补助费标准及到统筹地区以外就医交通食宿费标准为：（一）伙食补助费标准职工住院治疗工伤期间支出的伙食费，按住院期间的实际天数实行定额补助。统筹地区以内每人每天20元；统筹地区以外每人每天30元。（二）交通食宿费标准工伤职工从统筹地区至就医所在地往返乘坐的火车硬座（头等席以下）、轮船（三等舱）、客运汽车、公共汽车、轨道交通工具的凭票据实报实销。因伤情确需乘坐火车硬卧、动车、高铁或其他交通工具的，经长治市工伤保险管理服务中心批准同意后凭票据报销。工伤职工到统筹地区以外就医，就医途中伙食补助费标准为每人每天50元；院外待诊期间市内交通补贴每人每天15元；住宿费在规定时间、规定限额内（省内每人每天100元；省外每人每天120元）凭票据报销。根据上述规定以及原告提供的医药费、交通费、住宿费票据，确定原告于2014年4月3日、6月5日、8月7日、10月9日、12月4日及2015年2月12日、4月16日到山西大医院进行康复治疗发生的医药费分别为1237.5元、1209.4元、1475.5元、1200.5元、1565.8元、1193元、130l.9元，住宿费分别为100元、100元、50元、60元、60元、60元、60元。陪护人员除2014年6月5日为两人外，其余的每次都为一人。那么，2014年4月3日、8月7日、10月9日、12月4日原告发生的交通费均为386元（包括：长治县荫城到长治市的交通费10元×2人×往返＝40元；长治市到太原的交通费79元×2人×往返=316元；院外待诊期间交通费15元×2人=30元）、伙食补助费均为160元（包括：住院期间伙食补助费30元×2人=60元；就医途中伙食补助费50元×2人=100元）、陪护费均为（46407元÷12个月）÷30天×60%×1人×1天=77.3元。2014年6月5日发生的交通费为579元（包括：长治县荫城到长治市的交通费10元×3人×往返=60元；长治市到太原的交通费79元×3人×往返=474元；院外待诊期间交通费15元×3人=45元）、伙食补助费为240元（包括：住院期间伙食补助费30元×3人=90元；就医途中伙食补助费50元×3人=150元）、陪护费为（46407元÷12个月）÷30天×60%×2人×1天=154.6元。2015年2月12日、4月16日发生的交通费均为386元、伙食补助费均为160元、陪护费均为（48969元÷12个月）÷30天×60%×1人×l天=81.6元。【特别说明：因原告每月从被告雨光鼎盛公司领取有生活护理费，所以原告工伤康复的在途时间不计算陪护费。原告工伤康复住院治疗期间的陪护费参照“山西省实施试行办法》第十四条的规定计算。】综上，原告已经实际发生的工伤康复费为14395.6元（其中：医药费9183.6元、交通费2895元、住宿费490元、伙食补助费1200元、陪护费627元）。原告提供的纸尿裤收据11支，因每支均未载明用于原告所需，也未加盖经营者公章，并且其中有一支收据上标注的日期为2014年2月30日，故对此11支收据的真实性、关联性不予认定，原告请求的纸尿裤费用不予支持。原告请求判令被告雨光鼎盛公司支付原告康复治疗费用直至原告恢复之日止，而长治县人民法院(2014)长民初字第83号及长治市中级人民法院(2014)长民终字01089号民事判决均载明“原告可以待工伤康复医疗费实际发生后，另行主张”，原告的该请求与上述两份生效判决不符，故不予支持。（二）经庭审查明原告为进行劳动能力鉴定，支出鉴定费400元、检查费1486.5元、交通费40元，以上费用均应计算在劳动能力鉴定费范围内。原告请求判令被告雨光鼎盛公司支付其支出的劳动能力鉴定费，符合《工伤保险条例》第十二条第一款及《山西省实施试行办法》第六条的规定，对庭审查明的劳动能力鉴定费1926.5元予以支持。原告请求判令被告雨光鼎盛公司支付其劳动能力鉴定费3000元与庭审查明的事实不符，不予支持。（三）原告请求判令被告雨光鼎盛公司支付其支出的辅助器具（下肢康复治疗仪）配置费4000元，符合《山西省实施试行办法》第六条的规定，予以支持。综上，为保护劳动者的合法权益，根据《工伤保险条例》第十二条第一款、第三十条第六款、第六十二条、《山西省实施试行办法》第六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、被告山西雨光鼎盛建筑工程有限公司于本判决生效后五日内支付原告郭莹波工伤康复费14395.6元、劳动能力鉴定费1926.5元以及辅助器具（下肢康复治疗仪）配置费4000元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告山西雨光鼎盛建筑工程有限公司承担。原审判决后，上诉人雨光鼎盛公司不服，向本院提起上诉。请求：撤销一审判决，改判上诉人对被上诉人不承担任何费用。理由：1、本案未进行过劳动仲裁，程序不合法。2、赔偿费用不符合有关规定。经审理查明，二审查明的事实与一审查明的事实相同。本院认为，本案被上诉人郭莹波主张的是后续康复治疗费用，在此之前，长治县劳动争议仲裁委员会已于2013年12月24日作出了（2013）劳仲裁字第06号仲裁裁决书，因而对于上诉人雨光鼎盛公司认为本案未经过劳动仲裁的主张本院不予采信。对于上诉人雨光鼎盛公司认为本案赔偿费用不符合有关规定的主张，经审查，赔偿的各项费用原审认定并无不当。因而原审判决认定事实清楚，适用法律正确，据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉费10元由上诉人山西省雨光鼎盛建筑工程有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  魏晓莉审 判 员  张建兵代理审判员  崔小雷二〇一五年十一月十八日书 记 员  苗 波