山西省太原市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）晋01刑终499号
原公诉机关娄烦县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某某，农民，2005年12月至2008年12月任石家岩村村委副主任、崖头村负责人，2011年12月至2014年12月任石家岩村村委委员。2015年7月16日因涉嫌犯贪污罪被娄烦县人民检察院刑事拘留，同年7月22日娄烦县人民检察院向太原市人民检察院报请逮捕，7月29日太原市人民检察院作出不予逮捕决定，7月30日娄烦县人民检察院对被告人张某某取保候审。
山西省娄烦县人民法院审理山西省娄烦县人民检察院起诉指控被告人张某某犯贪污罪一案，于2016年6月27日作出（2016）晋0123刑初5号刑事判决。原审被告人张某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人。认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人张某某在任天池店乡石家岩村村委副主任、崖头村负责人期间，娄烦县2007年“两河三路”生态建设重点绿化工程（景观林带）共占用崖头村耕地（坪地）83.2亩。2009年天池店乡政府付款时，因张某某验收工程时有部分开支未处理，经与石家岩村党支部书记王某、石家岩村委副主任尤某甲协商，张某某将集体土地12.7亩与尤某丙的3.2亩耕地登记在自己名下，2007年至2013年张某某共骗取补助款28938元，除付给尤某丙3.2亩共7年的补助款外，将剩余12.7亩耕地的补助款23114元据为己有。
2006年因实施太克线坡面绿化工程（张某某个人承揽），为解决占地补助问题，将所占用耕地全部纳入2006年度退耕还林工程。张某某在申报崖头村退耕地时，为其父张富祥、弟弟张某甲与自己虚报退耕地面积，2006年至2013年张某某共骗取国家退耕还林补助款63710元，除支付给崔某2400元、尤某丁900元、王忠清3000元、其弟张某甲20000外，将剩余的37410元据为己有。
认定上述事实的证据有：
1、娄烦县天池店乡人民政府证明，证实张某某2005年12至2008年12月任石家岩村村委副主任、崖头村负责人，2011年12月至2014年12月任石家岩村村委委员。
2、户籍证明，证实张某某出生于1963年12月3日，为应当负刑事责任的年龄。
3、娄烦县林业局2015年7月29日出具的情况说明，证实娄烦县2007年“两河三路”生态建设重点绿化工程共占用崖头村耕地83.2亩，全部为坪地，补助款标准为坪地260元/年/亩，已补助年限2007年-2014年，共8年，每年补助21632元，8年累计173056元。
4、天池店乡人民政府2015年7月8日出具的情况说明，证实2003年6月，天池店乡崖头村经核实土地面积，向乡农经站报送的土地亩数为233.3亩，其中张某某4亩（坪地1.5亩、坡梁地2.5亩），张富祥7亩（坪地1.5亩、坡梁地5.5亩）。
5、娄烦县天池店乡退耕还林领导组办公室付款凭证、天池店乡景观林带占地面积补助兑现汇总表、兑现表，证实崖头村景观林带占地83.2亩，其中张某某15.9亩，07-08年两年合计补助崖头村43264元，07-08年两年补助张某某8268元,2009年、2010年、2011年、2012年、2013年每年补助张某某4134元。
6、娄烦县退耕还林工作领导组办公室2015年7月22日出具的情况说明，证实2006年因实施太克线坡面绿化县级重点绿化工程，共占用天池店乡崖头村耕地115.4亩，将所占用耕地全部纳入2006年度退耕还林工程，崖头村退耕还林台账显示张某某有耕地15.5亩，退耕面积11.8亩，张某甲有耕地5.6亩，退耕面积25.4亩，张富祥有耕地11亩，退耕面积21亩。
7、娄烦县农经站2015年7月10日出具的情况说明，证实天池店乡崖头村《2003年的农村土地承包合同统计表》登记该村承包土地的情况为：天池店乡崖头村承包农户为30户，人口170人，承包集体土地面积为233.3亩，其中张某某承包坪地1.5亩，坡梁地2.5亩，张富祥承包坪地1.5亩，坡梁地5.5亩。
8、娄烦县天池店乡人民政府2015年7月8日出具的情况说明，证实2003年6月，天池店乡崖头村经核实土地面积，报送乡农经站土地档案情况是：共有30户，233.3亩土地，其中张某某承包4亩，张富祥承包7亩。
9、娄烦县天池店乡退耕还林2006年度台账，该台账显示张某某有耕地16亩，退耕面积11.8亩，张某甲有耕地18亩，退耕面积19.4亩，张富祥有耕地20亩，退耕面积21亩。
10、娄烦县天池店乡退耕还林领导组办公室付款凭证及兑现表，证实2008年2月1日，天池店乡退耕还林办拨付崖头村2006年、2007年退耕还林补助款34620元，补助标准300元（150元/亩/年），张某某退耕面积11.8亩，领款3540元，张某甲退耕面积25.4亩，领款7620元，张富祥退耕面积21亩，领款6300元。2008年退耕还林补助标准140元/亩/年，张某某退耕面积11.8亩，领款1652元，张某甲退耕面积25.4亩，领款3556元，张富祥退耕面积21亩，领款2940元。2009年张某某退耕面积11.8亩，领款826元，张某甲退耕面积19.4亩，领款1358元，张富祥退耕面积21亩，领款1470元。2010年张某某退耕面积11.8亩，应领款1652元，张某甲退耕面积19.4亩，应领款2716元，张富祥退耕面积21亩，领款2940元。2006年-2010年，退耕地医教补助款20元/亩/年。2011年张某某退耕面积11.8亩，应领款1888元，张某甲退耕面积19.4亩，应领款3104元，张富祥退耕面积21亩，领款3360元。2012年张某某退耕面积11.8亩，应领款1888元，张某甲退耕面积19.4亩，应领款3104元，张富祥退耕面积21亩，领款3360元。2013年登记在张某某名下的退耕地面积36.1亩，其中3.3亩的补助款528元的领取人是尤安贵，21亩的补助款3360元的领取人是张富祥，剩余11.8亩，张某某应领款1888元，张某甲退耕面积19.4亩，应领款3104元。
11、天池店信用社取款凭条、明细账，证实张某某在天池店信用社的取款情况。
12、娄烦县天池店乡财政所的付款凭证，证实2007年7月16日张某某收到天池店乡人民政府的崖头村河道治理款31920元。
13、2015年12月22日娄烦县退耕还林工作领导组办公室出具情况说明，证实2006年因实施太克线坡面绿化县级重点绿化工程，共占用天池店乡崖头村耕地115.4亩，为解决占地补助问题，将所占用耕地全部纳入2006年度退耕还林工程，因部分退耕地面积与小地名不符，县退耕办责令天池店乡退耕办将98.9亩退耕地2006年至2013年已领取的粮款补助128570元全部追回，待整改完成后与后续补助资金一并发放。
14、段贵成2016年3月14日的情况说明，天池店乡林业站站长段贵成称:2007年春至2008年秋，天池店河两岸实施通道绿化工程，根据施工进度。崖头村分两次上报乡里占地面积，第一次为32.4亩，第二次为86.7亩，共计119.1亩，县林业局最终核查的面积为83.2亩，因农户的土地证遗失，各农户的占地面积由张某某提供。
15、娄烦县林业局2016年3月10日出具的情况说明，证实2007年娄烦县实施“两河三路”生态建设重点绿化工程，实际占用崖头村耕地面积为83.2亩。
16、天池店乡恢复植被占地面积核查汇总表、公路绿化占地面积核实表，证实崖头村张某某分两次上报天池店乡政府占地面积，2008年11月14日拆除废旧焦化厂恢复植被占地面积86.7亩，公路绿化占地面积32.4亩。
17、张某某2016年3月11日的情况说明，张某某陈述自己担任崖头村村民小组长期间，第一次申报景观林带，旧焦化厂占地面积86.7亩，个人公路绿化占地面积32.4亩，共计119.1亩，后经县林业局实际复核占地面积为83.2亩，张某某并将83.2亩的个人花名表报到乡政府林业站。
18、证人张某甲的证言，张某某的弟弟张某甲2015年7月21日称:不清楚自己名下有多少退耕地，可能是张某某申报的，退耕还林补助款张某某给过我，具体给了多少我记不清了，我哥哥张某某说给了多少钱就是多少钱，我也没有在天池信用社取过退耕还林补助款，没有领过退耕还林手册和存折。
19、证人王某的证言，石家岩村党支部书记王某称：崖头村退耕还林是张某某负责的，我没有参与，也没有和我商议过。张某某、张某甲、张富祥三人的退耕地亩数，有一部分是他们实际承包的，有一部分不是他们实际承包的，具体多少我不清楚。登记在张某某名下的15.9亩景观林带，其中5.9亩是张某某开饭店时自己治理出来的，因张某某在验收景观林带时有些招待费和村民丈量土地的开支，所以在张某某名下多登记了10亩集体地，张某某当时说这10亩地里还有其他村民的。张某某通过我给过王忠清3.6亩的退耕还林补助款3000元。
20、证人尤某甲的证言，石家岩村村委副主任尤某甲称：崖头村退耕还林是张某某负责的，我当时还不是村干部，2003年第二轮土地承包时，张某某承包土地4亩、张富祥承包7亩，张某甲承包的土地包括在张富祥的土地里。崖头村景观林带在张某某名下登记的15.9亩，其中5.9亩是张某某开饭店时自己治理出来的，另10亩是听张某某说是多要回来的，而且张某某说还有些开支，就多登记了10亩。
21、证人尤某乙的证言，尤某乙称：2006年11月份崖头村雇佣我整理过河道，做了14个台班，每个台班1500元，当时给了我9000元或10000元，现在还欠我几千元，具体多少现在我记不清了。
22、证人崔某的证言，崖头村村民崔某称：自己在崖头村有6亩退耕地，实际领取了4亩地的退耕还林补助款，另2亩地的退耕还林补助款张某某称弄清楚后给我，到现在一直没给。
23、证人尤某丙的证言，崖头村村民尤某丙称：崖头村景观林带占我耕地3.2亩，每年每亩补助260元，2007年至2013年的补助款是张某某给的。
24、证人张某乙的证言，石家岩村村民张某乙称：张某某雇佣我在崖头村整理过河道，一个台班1300元，干完活就给了我铲车钱，具体多少钱我记不清了。
25、证人尤某丁的证言，崖头村村民尤某丁称：张某某给过我3亩地的退耕还林补助款，2006年至2007年的退耕还林补助款给了我900元现金，从2008年开始打到我卡上。张某某在我儿子尤兵兵开的饭店吃过饭，具体多少饭款我儿子记不清了，以我儿子出具的条据为准。
26、证人尤某戊的证言，崖头村村民尤某戊称：崖头村景观林带没有占张某某的地，张某某在公路边开饭店时，还占了我3分左右土地。张某某在我开的饭店吃过饭，饭款已经付清了。
27、证人尤某己的证言，崖头村村民尤某己称：崖头村景观林带没有占张某某的地，张某某开饭店的地方原来是一片荒坡，张某某雇车推平，还占了尤某戊的土地，上级部门不让张某某开饭店，张某某就将活动房拆掉，后康培公司在张某某开饭店的土地上栽上树。
28、被告人张某某的供述，张某某供述：崖头村景观林带在自己名下登记了15.9亩，补助款都是我从信用社领取的，其中有我开饭店的5.9亩、尤某丙的3.2亩、其余的是我栽树时治理出来的集体地，尤某丙3.2亩的补助款我已经全部给了尤某丙，剩余12.7亩的补助款，7年共领取23114元。2006年至2008年退耕还林补助款每年每亩170元，2009年至2013年每年每亩160元。退耕地我名下有11.8亩、我父亲张富祥名下有21亩、我弟弟张某甲名下有25.4亩（2008年年底改为19.4亩），三人的名下的退耕地都是我申报登记的，退耕还林补助款都是我从信用社领取的，2006年至2013年共领取61816元，其中支付崔某、王忠清、尤某丁6300元，付给张某甲20000余元，根据2003年崖头村的土地复核表，张富祥、张某甲和我的退耕地是5.5亩。我为村集体治理河道、补植补种等村务垫支61390元。
原审法院认为，被告人张某某在担任村干部期间，利用职务便利，虚报退耕还林工程占地面积，在受村干部委托负责生态建设重点绿化工程期间，虚报绿化工程占地面积，共骗取国家占地补助款与退耕还林补助款60524元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第九十三第二款、第三百八十二条第一款、第二款、第三百八十三条第一款第一项的规定，构成贪污罪。关于被告人张某某为村集体垫付资金、没有将补助款据为己有的辩称，本院认为被告人所提交的证据不足以证明为村集体垫付资金，且其行为已经侵犯了职务行为的廉洁性和公共财产的不可侵害性，其行为符合贪污罪的构成要件。综合被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第二款、第三百八十三条第一款第一项、第九十三第二款、第六十一条、第六十四条的规定，判处：一、被告人张某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币十万元；二、由原侦查机关依法继续追缴被告人犯罪所得及收益。
一审宣判后，原审被告人张某某不服，以原审认定其虚报退耕面积有误且没有将补助款据为已有为由提出上诉。
经二审审理查明的事实和证据与原审相同，予以确认。
本院认为，上诉人张某某在担任村干部期间，利用职务便利，虚报退耕还林工程占地面积，在受村干部委托负责生态建设重点绿化工程期间，虚报绿化工程占地面积，骗取国家占地补助款与退耕还林补助款的行为已构成贪污罪。关于上诉人张某某提出原审认定其虚报退耕面积有误且没将补助款据为已有的上诉理由。根据娄烦县天池店乡退耕还林领导组办公室付款凭证及兑现表，及被告人供述能够印证，其在申报崖头村退耕地时，为其父张富祥、弟弟张某甲与自己虚报退耕地共计面积均为58.2亩，三人名下的退耕地都是其申报登记，退耕还林补助款都是其从信用社领取。又根据证人张某甲的证言证实，其不清楚自己名下有多少退耕地，也没在天池信用社取过退耕还林补助款，没有领过退耕还林手册和存折。故该上诉理由与查明的事实符不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李瑞明
审 判 员 张国华
代理审判员 郑志海
二〇一六年十月十一日
书 记 员 李 娜