贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔23民终865号
上诉人（原审被告）：兴义市电力有限责任公司，住所地贵州省兴义市富民路11号。
法定代表人：韦延宏，系该公司经理。
委托诉讼代理人：周德春，贵州心达律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘正敏，贵州心达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨国美，女，1972年3月3日出生，汉族，农民，住贵州省兴义市，系死者张成军之妻。
被上诉人（原审原告）：张仁龙，男，1991年4月4日出生，汉族，农民，住贵州省兴义市，系死者张成军之长子。
被上诉人（原审原告）：张仁清，男，1996年4月4日出生，汉族，农民，住贵州省兴义市，系死者张成军之次子。
被上诉人（原审原告）：刘启香，女，1934年11月25日出生，汉族，农民，住贵州省兴义市，系死者张成军之母。
四被上诉人共同委托诉讼代理人：黄亨翎，贵州贵兴律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）:宋大斌，男，1966年7月29日出生，汉族，农民，住贵州省兴义市。
原审被告：兴义市人民政府万峰林街道办事处，住所地贵州省兴义市万峰林景区民族街。
法定代表人：谢文明，系该办事处主任。
原审被告：兴义市万峰林街道办事处纳录村民委员会，住所地贵州省兴义市万峰林街道办事处纳录村。
负责人：龚永龙，系该村民委员会主任。
上诉人兴义市电力有限责任公司（以下简称“兴义电力公司”）因与被上诉人杨国美、张仁龙、张仁清、刘启香、宋大斌及原审被告兴义市人民政府万峰林街道办事处（以下简称“万峰林街道办”）、兴义市万峰林街道办事处纳录村民委员会（以下简称“纳录村委会”）触电人身损害责任纠纷一案，不服贵州省兴义市人民法院（2016）黔2301民初595号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
兴义电力公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审。事实和理由：一、一审审理程序不合法。本案唯一能证实死者死亡原因的是公安机关委托贵医司法鉴定中心作出的《鉴定意见书》，鉴定意见为：张成军生前符合电击导致死亡。该证据主要是公安机关排除刑事案件的依据，不能直接成为让上诉人承担责任的证据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条的规定，上诉人有权对鉴定结论申请重新鉴定，但一审法院未同意上诉人重新鉴定的申请，并以该证据作为定案依据，审理程序明显不合法。二、一审法院认定事实不清，适用法律不当。第一，一审法院根据《供电营业规则》第五十一条及《中华人民共和国侵权责任法》第七十三条之规定，认定上诉人应对张成军触电死亡承担赔偿责任，属认定事实不清，适用法律不当。第二，认定张成军触电死亡的鉴定结论存在瑕疵。事发当天，亦并未发现张成军身上有任何电触点，给未发现高压电击伤的痕迹。本案事发时，上诉人的电网监控系统并未有任何接地反映和记录，说明当时不存在高压电流经人体接地情况。一审判决根据鉴定意见，即认定张成军系高压电触点致死，事实明显不清。且当天张成军在施工中，使用有从宋大斌家中接出的民用低压电源，且是冒雨作业，其触电死亡更符合低压电触电死亡的特征，不属于上诉人承担责任的范围。第三，一审已查明，上诉人架设的高压线路是在宋大斌修建的第一层房屋之前，依照《中华人民共和国电力法》第五十三条、《中华人民共和国电力设施保护条例》第十五条的规定，宋大斌在修建房屋时未经上诉人同意，是不得在电力线路保护区内修建建筑物，其修建房屋的行为明显违法。另，上诉人架设的10千伏的高压线路时，距离地面7米多高，距宋大斌老房子6米，完全符合《贵州省电力设施保护办法》第十条、《电力设施保护条例》第十条的标准。宋大斌老房子只有一层，宋大斌在加盖第二层房屋时，擅自在原一层房屋旁边修建约4.7米宽的楼梯间，更加使建筑物接近上诉人已架设好的高压线路，使安全隐患增大，故宋大斌应承担本案赔偿责任，上诉人不应承担赔偿责任，一审判决由上诉人承担60%的责任不当。
杨国美、张仁龙、张仁清、刘启香未作答辩。
宋大斌未作答辩。
万峰林街道办未作陈述。
纳录村委会述称，一、上诉人一审时未按照法律规定在举证期限内提出重新鉴定。上诉人以“被害人并非触电死亡”为由要求重新鉴定，不符合法律规定，故一审作为认定事实依据的《鉴定意见书》是合法有效的。二、一审认定事实清楚，适用法律正确。根据法律规定，供电设施的经营者、建设者、管理者应承担无过错责任，上诉人并未提供证据证明本案存在被害人故意或不可抗力的情形，故其应当承担赔偿责任。
杨国美、张仁龙、张仁清、刘启香向一审法院起诉请求：1.判令四被告赔偿原告因张成军死亡的各种损失共计196503.12元。其中：死亡赔偿金133424.40元（6671.22元/年×20年）、丧葬费21407.50元、赡养费6671.22元（6671.22元/年×5年/5人）、精神抚慰金30000元、交通费5000元。2.本案诉讼费由四被告承担。
一审法院认定事实：2015年7月，宋大斌欲在其位于兴义市××办事处××村的原房屋上增建一层房屋，就将该房屋增建工程发包给杨国美之夫张成军修建。双方未签订书面承包合同，口头约定包工不包料，单价为每平方米180元，以板面平方进行结算。同年7月7日，纳录村委会为甲方、宋大斌为乙方、张成军为丙方共同签订《万峰林街道办事处村民委员会棚户区改造建房施工安全责任书》，该责任书对施工方式、施工环境、施工人员须具备条件等作了约定。嗣后，张成军以每天220元的报酬雇请其老表黄书华参与施工。同月30日上午11时许，张成军在宋大斌房屋二楼冒雨扎钢筋途中死亡。经贵州省兴义市公安局司法鉴定中心委托贵阳医学院法医司法鉴定中心鉴定，该鉴定中心于2015年9月7日作出贵医司法鉴定中心[2015]病鉴字第241号《鉴定意见书》，鉴定意见为：张成军符合生前电击导致死亡。2015年10月28日，兴义市公安局向张成军家属送达了兴公刑鉴通字[2015]89号《贵州省兴义市公安局鉴定意见通知书》，该通知书法医鉴定意见为：张成军符合生前电击导致死亡。张成军死亡后被告宋大斌给付原告亲属10000元，并曾于张成军生前施工中给付6000元工程款。
另查明，宋大斌房屋右侧为兴义电力公司架设的高压线，该公司系该电力设施的所有权人及经营者。宋大斌一楼房屋修建于七、八年前，该电力设施设置于宋大斌一楼房屋修建前。宋大斌修建房屋工程款由其自行向承包人张成军支付。
审理中，双方确认刘启香的赡养费按上一年度农村居民纯收入标准进行计算。张成军之母刘启香现年82岁，户籍为农村，有五名子女，现随次子张成合居住。
一审法院认为，被告宋大斌将房屋增建工程承包给原告杨国美之夫张成军修建，被告宋大斌作为房屋所有权人，其在兴义电力公司设置电力设施后建造房屋，明知高压线离房屋较近，仍在其原房屋上加盖房屋，未给予施工方提供安全的施工环境，即在张成军施工场所附近的高压线设置出一定的安全距离，导致存在触电安全隐患，故其对张成军在施工中触电死亡应承担一定责任。
被告宋大斌房屋位于万峰林××××村，居住人口较为密集，其房屋右侧的高压线系被告兴义电力公司设置，兴义电力公司系该电力设施的所有权人和经营者，未在架设的高压线附近设置架空电力线路保护区，设立标志牌，划出安全距离。根据《供电营业规则》第五十一条的规定，本案属在被告兴义电力公司供电设施上发生事故引起的法律责任，其作为供电设施产权人应对张成军触电死亡承担赔偿责任。关于张成军的死亡原因，有公安机关作出的法医鉴定及其委托有鉴定资质的鉴定机构作出的鉴定意见书在卷证实。根据《中华人民共和国侵权责任法》第七十三条的规定，兴义电力公司并未提供证据证明死者张成军的死亡系其故意或不可抗力的原因所致，故其应承担相应的赔偿责任。
被告万峰林街道办作为市人民政府的派出机构，并非张成军触电死亡的电力设施的所有权人和经营者，也非张成军承建房屋的所有权人。张成军承建房屋的所有权人是宋大斌，其房屋的建造由其自行组织实施，工程款由其自行支付，故原告诉请万峰林街道办承担连带赔偿责任的主张于法无据，应不予支持。同理，纳录村委会亦非张成军触电死亡的电力设施的经营者和管理者，其虽与宋大斌及张成军签有责任书，但该责任书仅对施工方式、施工环境、施工人员须具备条件等作约定，其对张成军的具体施工并无特定的监管义务，且其在责任书第四条载明：“…如遇台风、暴雨等恶劣天气，严禁一切施工，并做好加固和保护措施。”由此可见，被告纳录村委会已尽到了提醒义务，故其对张成军触电死亡不应承担责任。
张成军作为承建房屋承揽人，其系完全民事行为能力人，其已实际施工二十余天，对施工环境应已比较熟悉，明知房屋附近有高压线，且当天下雨的情况下，应有自我防范规避危险的意识，停止施工，但其却在宋大斌夫妇多次催促其下来休息，其一同做工工友亦下来休息后，仍冒雨施工，导致其随后触电死亡，其虽无故意，但应视为其对损害的发生自身存在一定过失，可减轻电力设施所有权人及房屋所有权人的赔偿责任。对于原告对精神抚慰金的诉讼主张，因四原告已主张死亡赔偿金，而张成军对事故发生存在一定过错，故对此主张应不予支持。对四原告对交通费5000元的主张，鉴于原告处理该事故有实际支出的客观实际，予以酌情支持300元。对于原告刘启香对赡养费的主张，于法有据，应予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第七十三条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、因张成军死亡产生的死亡赔偿金133424.40元、丧葬费21407.50元、赡养费6671.22元、交通费300元，共计161803.12元。原告自行承担20%，计32360.62；被告兴义市电力有限责任公司承担60%，计97081.88元；被告宋大斌承担20%，计32360.62元（不含已付的10000元）。以上款项，两被告于本判决生效之日起十日内给付原告杨国美、张仁龙、张仁清、刘启香；二、驳回原告杨国美、张仁龙、张仁清、刘启香要求被告兴义市人民政府万峰林街道办事处、兴义市××办事处××村民委员会承担连带赔偿责任的诉讼请求及其他诉讼请求。案件受理费1282元，减半收取641元，由被告宋大斌承担120元，四原告共同承担120元，被告兴义市电力有限责任公司承担401元。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案二审争议焦点为：1、一审法院审理程序是否合法；2、兴义电力公司是否应承担本案赔偿责任；3、宋大斌、张成军责任比例如何划分。
关于争议焦点一，一审法院审理程序是否合法的问题。兴义电力公司提出《贵阳医学院法医司法鉴定中心法医病理鉴定意见书》（以下简称“《鉴定意见书》”）主要是公安机关排除刑事案件的依据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条的规定，其可申请重新鉴定。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”的规定，兴义电力公司在一、二审中并未提出足以反驳《鉴定意见书》的证据，故其要求重新鉴定的理由不能成立，一审法院采信《鉴定意见书》作为定案依据，并无不当，并未违反法律规定，电力公司的该上诉理由不成立。
关于争议焦点二，兴义电力公司是否应承担本案赔偿责任的问题。兴义电力公司提出张成军触电死亡更符合低压电触电死亡的特征，不属于上诉人承担责任的范围。《鉴定意见书》的鉴定意见为“张成军生前符合电击导致死亡”。兴义市公安局对宋大斌、赵久芬的询问笔录均表明：事发当日，张成军倒在距离一棵高压线大概1米左右的地方，而且还有几棵钢筋离高压线比较近。一审法院对与张成军一起做工的黄书华进行调查时，其陈述：当天扎钢筋时，需要拿钢筋，房屋施工距高压线比较近，其认为张成军系触高压电死亡。黄书华与宋大斌均陈述，在事发当日，张成军并未使用低压电，宋大斌房屋上也无低压设施。综上，兴义电力公司并未提交证据证明张成军系触低压电死亡，故可认定其是触高压电死亡。根据《中华人民共和国侵权责任法》第七十三条“从事高空、高压、地下挖掘活动或者使用高速轨道运输工具造成他人损害的，经营者应当承担侵权责任，但能够证明损害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承担责任。被侵权人对损害的发生有过失的，可以减轻经营者的责任。”的规定，兴义电力公司在一、二审中均未提交证据证明张成军存在法律规定的不可抗力和受害人故意的情形，故其要求免责的理由不能成立，本院不予采信。具体在本案中，兴义电力公司架设本案所涉高压线路在前，宋大斌修建房屋在后，并无证据证明兴义电力公司架设的高压线路不符合《电力设施保护条例》及《电力设施保护条例实施细则》的规定，一审判决由兴义电力公司承担60%的责任过重。兴义电力公司未向宋大斌下达安全隐患告知书，存在一定过错，本院依法确定由其承担30%的赔偿责任。
关于争议焦点三，宋大斌、张成军责任比例如何划分的问题。宋大斌在原一层房屋上增建第二层房屋，将该工程以包工不包料的方式发包给张成军修建，张成军向其交付劳动成果，双方形成承揽合同关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”的规定，宋大斌作为房屋所有权人，在兴义电力公司架设高压线路设施后建造房屋，应与高压线路保持安全距离。但其明知高压线离房屋较近，仍在其原一层房屋上加盖二层房屋，加大了不安全因素。其未给予施工方提供安全的施工环境，在指示上存在重大过失，对张成军在施工中触电死亡应承担赔偿责任，本案依法确定由其承担30%的责任。张成军作为承建房屋人，系完全民事行为能力人，已实际施工二十余天，对施工环境应已比较熟悉，明知房屋附近有高压线，且当天下雨的情况下，应有自我防范规避危险的意识，停止施工，但其却在宋大斌夫妇多次催促其下来休息，其一同做工工友亦下来休息后，仍冒雨施工，导致其随后触电死亡，其应自行承担40%的责任。
关于本案所涉赔偿金额的计算，一审法院确定为：死亡赔偿金133424.40元、丧葬费21407.50元、赡养费即被扶养人生活费6671.22元、交通费300元，共计161803.12元，各方当事人均未提出异议，符合法律规定，本院依法予以确认。
综上所述，兴义电力公司的上诉请求部分成立，予以部分支持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第七十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销贵州省兴义市人民法院（2016）黔2301民初595号民事判决；
二、由上诉人兴义市电力有限责任公司于本判决生效后十日内支付被上诉人杨国美、张仁龙、张仁清、刘启香因张成军死亡而造成的经济损失161803.12元的30%即48540.94元；
三、由被上诉人宋大斌于本判决生效后十日内支付被上诉人杨国美、张仁龙、张仁清、刘启香因张成军死亡而造成的经济损失161803.12元的30%即48540.94元；
四、上诉人兴义市电力有限责任公司的其他上诉请求，不予支持；
五、被上诉人杨国美、张仁龙、张仁清、刘启香的一审其他诉讼请求，不予支持。
一审案件受理费641元，由兴义市电力有限责任公司负担192.30元，宋大斌负担192.30元，杨国美、张仁龙、张仁清、刘启香负担256.40元；二审案件受理费1282元，由上诉人兴义市电力有限责任公司负担384.60元、被上诉人宋大斌负担384.60元，被上诉人杨国美、张仁龙、张仁清、刘启香负担512.80元。
本判决为终审判决。
审判长 雷 力
审判员 罗 贤
审判员 陈映桃
二〇一六年十二月二十日
书记员 黄礼坤