广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鱼民初（一）字第1307号
原告吴宁，广西自治区国有维都林场职工。
委托代理人潘向荣，广西桂中律师事务所律师。
被告柳州市工人医院，住所：广西柳州市柳石路*号。
法定代表人李兵，该医院院长。
委托代理人殷琦，该医院职工。
委托代理人谭君，广西天际律师事务所律师。
原告吴宁与被告柳州市工人医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2014年7月1日立案受理后，依法组成由审判员曾麟担任审判长，人民陪审员郑敏琳、李莉参加的合议庭，于2014年9月23日公开开庭审理了本案。书记员许婷担任记录。原告吴宁及其委托代理人潘向荣，被告柳州市工人医院的委托代理人殷琦、谭君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴宁诉称，原告五年前因“右尺桡骨骨折”在其他医院行切开复位内固定术等治疗，治愈出院。2013年8月22日，原告到被告处住院，被告于2013年8月24日为原告进行了“右尺桡骨骨折内固定取出术”。手术过程中被告称“无法取出内固定物”，要求原告签字放弃手术。2013年8月31日，被告又在原告不清楚病情的情况下让原告出院。出院当晚，原告伤口红肿、疼痛，并伴发烧。次日，原告到来宾市人民医院检查发现，原置入的内固定接骨板被剪断、右尺骨折断。原告认为被告存在如下过错：1、原告的内固定物放置已有五年，被告没有充分了解病情盲目手术；2、被告以剪断钢板的方式取内固定，治疗方式和操作不当，术中造成原告右尺骨骨折；3、被告没有将手术中右尺骨再发骨折的情况告知原告。因此，原告诉至法院，请求依法判令：1、被告赔偿原告医疗费3752.48元、护理费1350元、误工费30000元、住院伙食补助费360元、营养费2000元、交通费4200元、后续治疗费30000元，鉴定费5000元、精神损害抚慰金30000元，共计106662.48元；2、被告承担本案诉讼费用。
原告吴宁对其陈述事实在举证期限内提供如下证据：
1、柳州市工人医院《住院病历》三页、《DX检查报告单》二份、《手术知情同意书》一份、《手术记录》一份、《临时医嘱单》一份、《长期医嘱单》一份、《出院记录》一份、《疾病证明书》一份、《手术风险评估表（表二）》一份、《围术期评估及手术核查记录单》二份、《终末病历书写质量评分标准》一份。证明：被告在诊疗活动中存在过错。
2、2013年9月1日来宾市人民医院《放射科DR诊断报告单》一份。证明：被告在诊疗活动中存在过错。
3、2014年1月5日广西来宾市中医医院《放射科检查报告书》一份。证明：被告在诊疗活动中存在过错。
4、柳州市工人医院《住院收费收据》一份。证明：原告在被告处住院治疗期间共花费医疗费3752.48元。
5、来宾市桂中司法鉴定所（2014）临鉴字第81号《法医学鉴定意见书》一份、鉴定费发票一份。证明：经鉴定机构鉴定认为，被告在诊疗活动中存在过错，原告支出鉴定费5000元。
6、《结婚证》一份、2014年5月27日来宾市永安车船回收有限责任公司出具的《收入证明》一份、《牡丹灵通卡账户历史明细清单》一份、李思敏身份证复印件一份。证明：原告住院期间由妻子李思敏护理。
7、广西壮族自治区国有维都林场出具的《证明》一份、《中国农业银行金穗借记卡明细对账单》一份。证明：原告系该林场职工，月收入6000元。
8、原告2014年4、5、7月《工资条》各一份。证明：原告的收入情况。
被告柳州市工人医院辩称，原告因右尺桡骨骨折进行内固定手术后，相隔五年才到被告处进行内固定物取出治疗。由于大量的骨痂包裹内固定钢板，因此手术难度较大，并容易出现手术中再发骨折或者无法取出钢板的情况。被告已经在术前向原告告知了手术风险，并取得原告的书面同意。手术中出现的右尺骨骨折是手术并发症，属于医疗风险，风险责任应由原告自行承担。综上，被告在诊疗过程中没有违反法律法规和诊疗规范，原告的诉请没有依据，依法应当予以驳回。
被告柳州市工人医院对其辩解在举证期限内提供如下证据：
《医疗事故鉴定书》一份。证明：原、被告共同委托柳州市医学会进行医疗事故技术鉴定，鉴定结论认为：被告在对原告的诊疗过程中，诊断正确，治疗措施符合医疗规范；被告存在与患者沟通不到位的不足；手术后出现的尺骨骨折是手术并发症，骨折处已有骨痂生长，且无明显功能障碍，故无需特殊治疗。
经质证，被告对原告提供的证据1、2、3、4、6、8真实性没有异议，但对原告主张的证明目的不予认可；对证据5的《法医学鉴定意见书》认为鉴定结论依据不足、材料虚假，并且是原告自行委托鉴定，故不予认可；对证据7不予认可，认为关于原告的收入情况应当根据工资条、缴税凭证等证据确定。原告对被告提供的证据《医疗事故鉴定书》认为与本案无关。本院对上述双方当事人对真实性没有异议的证据予以采信；对被告举证的《医疗事故鉴定书》以及原告举证5的《法医学鉴定意见书》真实性均予以确认，对于双方争议的过错责任认定问题，本院结合全案案情予以参考；被告对原告举证8工资条真实性没有异议，本院予以采信，原告举证7即单位出具的收入证明与工资条显然不一致，故本院对证据7不予采信。
结合全案证据，本院确认以下法律事实：
原告称五年前因“右尺桡骨骨折”，在其他医院进行了切开复位内固定术等治疗。2013年8月22日，原告为拆除内固定物到被告处住院。被告经检查、诊断，于2013年8月24日为原告进行了“右尺桡骨骨折内固定取出术”。术前，被告向原告告知了手术方式、并发症与风险等，原告签署了《手术知情同意书》。被告《手术记录》记载：“剪断接骨板，触及其下部分骨质裂开，骨质较疏松，且见其余螺钉及接骨板由于置入时间过长均有滑牙现象，已无法完整取出，术中经过与患者家属沟通，告知螺钉、接骨板及骨质的情况，征得同意并签字终止内固定物取出术”。原告的父亲吴某在前述原告签署的《手术知情同意书》空白处签字“同意放弃内固定取出”。2013年8月30日，被告为原告进行了“右尺桡骨正侧位片”检查，《DR检查报告》记载：“检查所见：右尺、桡骨骨折术后复查，可见位置良好，骨折线模糊，固定物存在，尺骨固定物中间可见透亮线。”原告于2013年8月31日出院。出院医嘱：1、随诊；2、戒烟宣教；3、保护创区，促进愈合；4、3-4周后复诊，复查X线片，考虑拆除石膏。原告在被告处住院共9天，医疗费合计3752.48元。出院次日，原告因患处不适到来宾市人民医院复查，《DR诊断报告单》记载：“所见：右侧尺桡骨见金属内固定物，右侧尺骨金属内固定物及右侧尺骨折断，未见移位；右侧桡骨骨折线消失，见大量骨痂，余未见明显异常。”
原告认为被告在手术中未能取出原置入的内固定钢板，反而造成内固定断裂并再发右尺骨骨折；并且在损害发生后对原告隐瞒事实，让原告在毫不知情的情况下出院，出院后右手疼痛红肿并伴有高烧，次日到来宾市人民医院检查才发现上述情况，原告遂与被告共同委托柳州市医学会进行医疗事故技术鉴定。柳州市医学会于2014年1月7日作出柳州医鉴（2014）1号《医疗事故技术鉴定书》，分析认为：1、被告对原告的诊疗过程中，诊断正确，无手术禁忌症，采取的治疗措施符合医疗规范，术前也按要求告知原告并履行了签字手续，术中放弃内固定取出亦告知患者家属并履行了签字手续，术后患者右手无功能障碍；2、原告在手术后出现的尺骨骨折系由于内固定物取出时造成的，是手术并发症；3、被告在对原告的诊疗过程中存在以下不足：医患双方沟通不到位。结论：本病例不属于医疗事故。医学建议：鉴于原告2014年1月5日X线检查已提示原告右侧尺骨骨折处已有骨痂生长，且无明显功能障碍，故无需特殊治疗。被告对此没有异议。原告不服，遂于2014年4月25日自行委托来宾市桂中司法鉴定所就如下事项进行鉴定：被告对原告的医疗过程中是否存在医疗过错及因果关系、过错参与度。来宾市桂中司法鉴定所于2014年5月14日作出来宾市桂中司法鉴定所（2014）临鉴字第81号《法医学鉴定意见书》，鉴定结论为：被告对原告诊疗过程中行右尺桡骨内固定取出术中操作不当，同时未将发生的右尺骨并发骨折情况进行告知，未尽到应有专业注意的义务而存在过错，该过错与原告的损害后果存在因果关系（参与度拟评定为80%）。原告据此诉至本院，并提出如上诉讼请求。庭审中，被告认可在诊疗活动中与患者沟通不到位，即医务人员没有明确告诉原告术中再发骨折的情况（检查报告中表述的尺骨中“可见透亮线”即为骨折），但被告认为术中再发骨折系手术并发症，风险应由患者即原告自行承担。
本院认为，结合原、被告的分歧意见，本案的争议焦点在于：一、被告在诊疗活动中是否存在过错，是否应当承担赔偿责任；二、原告的损失如何计算。
对争议焦点一，本院认为本案属于医疗损害责任纠纷，应当适用《中华人民共和国侵权责任法》相关规定。原告认为被告在诊疗活动中存在过错，原告提供了来宾市桂中司法鉴定所（2014）临鉴字第81号《法医学鉴定意见书》，本院认定原告已经完成初步的举证责任。被告对原告提供的鉴定意见书提出异议，但未能提供足以反驳的相反证据，并且明确表示不申请重新鉴定，故本院对被告的意见不予采纳，并以原告提供的《法医学鉴定意见书》作为认定案件事实的依据。据此，本院认定：被告在诊疗活动中存在过错，与原告的损害后果存在因果关系（参与度拟评定为80%），并确定被告应对原告的损失承担80%的赔偿责任。
对争议焦点二、本院参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，以及《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》的有关规定计算，原告的各项损失如下：
1、医疗费：根据原告提供的住院收费收据确定为3752.48元。原告因享受医疗保险获得赔偿的医疗费用，不能减免赔偿义务人即被告的赔偿责任，故被告主张仅计算原告自付的医疗费用部分，没有事实和法律依据，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案中，原告诉请的后续治疗费并未实际发生，也无相关证据证明原告后续治疗的必要性和所需金额，故本院对此不予支持。
2、住院伙食补助费：根据2014年《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，住院伙食补助费为每人每天100元，原告主张按每人每天40元计算，系当事人自行处分权利，本院予以准许。原告住院共9天，住院伙食补助费为360元。
3、鉴定费：根据票据确定为5000元。
4、交通费：原告虽然没有提供证据证实，但原告在本次治疗中再发骨折，原告为治疗支出交通费为合理和必要的开支，结合案情，本院酌定为300元。
关于护理费，原告没有提供证据证实住院期间确需要护理以及护理人员存在误工并导致收入减少，故本院对此不予支持。关于误工费，原告提供的单位证明、工资条均不能证实原告存在误工并导致收入减少，故本院对此不予支持。关于营养费，没有证据证实，本院对此不予支持。
以上1-4项合计9412.48元。被告应对此承担80%的赔偿责任，即7529.98元。关于精神损害抚慰金，被告在对原告进行的手术中操作不当，并且未向原告明确告知术中再发骨折的情况，导致原告身心均造成损害，故本院酌定被告支付原告精神损害抚慰金3000元。即被告应当赔偿原告各项损失合计10529.98元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、第五十五条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十二条、第二十三条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告柳州市工人医院赔偿原告吴宁医疗费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金合计人民币10529.98元；
二、驳回原告吴宁的其他诉讼请求。
案件受理费人民币2433元（原告已向本院预交），由原告吴宁负担1933元，被告柳州市工人医院负担500元。
上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。
审 判 长 曾 麟
人民陪审员 郑敏琳
人民陪审员 李 莉
二〇一四年十二月三日
书 记 员 许 婷
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
第五十五条医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意。
医务人员未尽到前款义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。