贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）筑民一终字第604号
上诉人（原审原告）韦代先。
委托代理人李永章，男，1951年4月28日出生，苗族。
上诉人（原审被告）蒙永忠。
被上诉人（原审被告）贵阳山叶汽车维修有限公司，住所地贵州省贵阳市云岩区松山路77号。
法定代表人孔德，该公司董事长。
委托代理人孔维武，男，1966年8月31日出生，汉族。
上诉人韦代先、蒙永忠与被上诉人贵阳山叶汽车维修有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，贵州省贵阳市云岩区人民法院于2014年1月23日作出（2013）云民一（一）初字第1136号民事判决，上诉人韦代先、蒙永忠不服该判决，向本院提起上诉。本院于2014年3月27日受理后，依法组成合议庭进行了审理。审理中，经依法批准本案审理期限延长90日。本案现已审理终结。
原判查明，被告贵阳山叶汽车维修有限公司将其承建的具有民族风格特色的房屋“门头”装修项目发包给被告蒙永忠，原告韦代先受被告蒙永忠雇请具体负责施工。2012年12月9日，原告因不慎，在工地跌落致伤，即被送往中国人民解放军第四十四医院进行治疗，共住院8天，共花去医疗费35960.15元。之后，原告回贵州省雷山县永乐镇乔桑村家中继续进行治疗，花去医疗费445元，共计36410.15元，此款均由被告蒙永忠垫付。2013年10月8日，原告韦代先之伤经贵阳医学院法医司法鉴定中心鉴定为九级伤残，需后续医疗费7000元至9000元，并评定其误工期限为120日、营养期限为90日、护理期限为90日，花去鉴定费1900元。另查明，原告韦代先系农业户口。由于就赔偿问题不能达成一致意见，原告韦代先于2013年11月18日诉至法院，请求：1、判令二被告连带赔偿原告各项损失共计117794.4元，包括医疗费20000元、误工费17653.4元、护理费9800元、住院伙食补助费240元、营养费2700元、残疾赔偿金19012元、后续治疗费9000元、康复护理费10000元、精神损害抚慰金10000元、被抚养人生活费16127元、交通费1202元、住宿费160元、司法鉴定费1900元；2、本案诉讼费由两被告承担。
原判认为，公民的生命健康权受法律保护。原告受被告蒙永忠的雇佣，为被告贵阳山叶汽车维修有限公司承接的房屋“门头”装修项目施工，因不慎摔倒受伤系施工现场安全保护设施不完善及原告自身疏忽大意所致，被告蒙永忠作为该工程负责人，未采取相关的安全保护措施，保障施工人员出入施工现场的人身安全，应对该事故发生所造成的损害后果承担一定的责任。原告出入施工现场因其疏忽大意，以致事故的发生，本身也有一定的过错；被告贵阳山叶汽车维修有限公司将该房屋的施工发包给不具备施工资质的自然人进行施工，也有一定的过错，两者均应对该事故承担相应的责任。根据各自在本次事故中的过错责任程度，由原告韦代先与被告贵阳山叶汽车维修有限公司各承担25%、被告蒙永忠承担50%的责任较为适宜。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条条第一款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”、第二款“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费及康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费、赔偿义务人也应当予以赔偿”之规定，具体赔偿费用如下：1、原告诉请的医疗费20000元，因其未提供相应的证据予以证明该笔费用已实际、合理发生，不予认可；2、误工费，根据鉴定结论，其误工期限评定为120日，原告未提交其收入证明，按照2012年全省职工平均工资43728年／人的标准计算，应为14376.32元（计算公式为：43728元／人÷365天×120天＝14376.32元）；3、护理费，原告住院8天，但鉴定结论已评定其护理期限为90日，故应按该期限考虑。由于原告未提交相关护理人员的收入证明，故应参照2012年贵州省居民服务及其他服务业31845元／年的标准计算，应为7852.19元（计算公式为：31845元／年÷365天×90天=7852.19元）；4、原告诉请交通费1202元，虽提交了相关票据，但无法确认其出行就医情况，根据本案的实际情况，酌情支持800元；5、原告诉请住宿费160元，原告受伤出行就医客观存在，酌情予以支持；6、住院伙食补助费，按30元／天的标准计算，应为240元（计算公式：30元／天×8天=240元）；7、营养费，按20元／天计算，原告虽住院8天，但鉴定结论已评定需营养期限90日，应予确认，其营养费为1800元（计算公式：20元／天×90天=1800元）；8、残疾赔偿金，原告的伤情构成9级伤残，其系农业家庭户口，应按贵州省2013年农村居民人均纯收入4753元标准计算，应为19012元（计算公式：4753元×20×20%=19012元）；9、原告诉请后续治疗费9000元，现原告提交了鉴定机构的鉴定结论为7000元至9000元，酌情支持8000元；10、康复护理费，因原告未提供相应证据证明在实际治疗中发生了必要的康复费，对该项请求，不予支持；11、精神损害抚慰金，因此次事故导致原告受伤且造成原告伤残，客观上给原告的精神造成了一定的伤害，酌情支持精神抚慰金5000元；12、被抚养人生活费，因原告未提供其丧失劳动能力的鉴定结论，故不予支持；13、鉴定费，有原告提交的鉴定费发票1900元，予以确认。上述费用合计为人民币59140.51元。根据上述过错责任划分，被告蒙永忠应承担29570.25元；被告贵阳山叶汽车维修有限公司承担14785.13元。据此，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条条第一款、第二款之规定、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，判决：一、蒙永忠、贵阳山叶汽车维修有限公司在本判决生效之日起十日内一次性各自赔付人民币29570.25元、14785.13元给韦代先；二、驳回韦代先的其他诉讼请求。案件受理费1328元，由原告韦代先负担332元，由被告蒙永忠承担664元、贵阳山叶汽车维修有限公司各负担332元（此款原告申请缓交，在本判决生效之日起十日内由原、被告按各自承担金额向法院缴纳）。
一审宣判后，上诉人韦代先、蒙永忠不服，向本院提出上诉。上诉人韦代先上诉兼答辩称：依据法律规定，上诉人韦代先在被上诉人蒙永忠承包的装修工程施工中受伤，蒙永忠作为雇主，应当对上诉人的损害承担民事赔偿责任，且不存在免责事由；被上诉人贵阳山叶汽车维修有限公司把装修工程发包给没有相应施工资质的自然人蒙永忠，对上诉人韦代先的损失，应当与蒙永忠承担连带赔偿责任。上诉人韦代先住院治疗的天数不只8天，如此严重的伤害不可能在8天就康复。故提起上诉，请求撤销原判，依法予以改判。
上诉人蒙永忠上诉兼答辩称：1、原判认定事实不清，适用法律不当。韦代先跌倒受伤不是在上工时间，也不是从事蒙永忠所安排的劳务，其跌倒时未采用上工专用的脚手架，没有采取固定木梯等安全措施，按照《侵权责任法》第三十五条的规定，蒙永忠对韦代先遭受的损害不应当承担赔偿责任。2、原判责任分配不当，赔偿计算不当。韦代先受伤害不是蒙永忠安全保护措施不到位，而完全是其不听从蒙永忠的安排部署，自身疏忽大意所致，本身存在重大过错，至少应承担50%以上的责任。原判已经查明，韦代先住院及回家治疗中花费的医疗费36410.15元，全部是蒙永忠垫付，但在判决结果中却未按责任比例予以抵扣不当。韦代先是农村户口，原判按照全省职工平均工资计算误工费不当。同时韦代先在贵阳住院的8天中，全部由上诉人蒙永忠护理，生活费与营养费也是蒙永忠开支，因此应在赔偿费用中扣除这8天的护理费、伙食补助费及营养费。3、对于韦代先要求蒙永忠与贵阳山叶汽车维修有限公司承担连带赔偿责任的要求，没有意见。综上，韦代先存在重大过错，原判认定事实不清，适用法律不当，责任划分不公，故提起上诉，请求二审撤销原判，依法发回重审或者改判。
被上诉人贵阳山叶汽车维修有限公司答辩称：蒙永忠雇佣韦代先，两者之间系雇佣关系，与我公司没有任何关系。韦代先受伤不是发生在上班时间，亦不是接受劳务安排，而是自己擅自用楼梯爬高处拿东西造成的。我公司与蒙永忠之间是加工承揽关系，我方作为定作人，在本案中不应承担任何责任。
二审审理查明的事实与原判查明的事实一致。上述事实，有当事人陈述、司法鉴定意见书、疾病证明书、医疗费票据、证人证言等证据在案佐证，并经质证，本院予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，蒙永忠雇请韦代先进行装修施工，韦代先在施工工地上因自身疏忽大意导致发生事故受到伤害，蒙永忠作为接受劳务的雇主，未采取相关安全保障措施，双方均应依法承担相应的责任。结合本案的具体情况，蒙永忠不具备施工资质，未对雇请的人员进行安全教育，未采取合理安全保障措施，其过错程度明显要大于韦代先，原判判令韦代先对自身的伤害承担25%的责任并无不当，应予维持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，作为本案涉案工程的发包人，贵阳山叶汽车维修有限公司应当与雇主蒙永忠承担连带赔偿责任，对雇员韦代先遭受的损失连带承担75%的责任，上诉人韦代先关于贵阳山叶汽车维修有限公司与蒙永忠应承担连带赔偿责任的主张符合法律的规定，本院依法予以支持。原判未判令贵阳山叶汽车维修有限公司与蒙永忠承担连带责任系适用法律不当，本院依法予以纠正并作出改判。上诉人蒙永忠关于韦代先不是在工作时间且不是接受劳务指派受伤，应自行承担责任的上诉主张不符合本案客观实际，且无证据证实，本院不予采纳。贵阳山叶汽车维修有限公司关于其是定作人，其与蒙永忠之间系加工承揽关系在本案中不应承担责任的主张亦不符合本案的实际情况，不符合法律的规定，且在原判判令其承担赔偿责任后并未提起上诉，故本院对其该主张不予采纳。关于上诉人蒙永忠认为韦代先的误工费计算标准错误的主张，本院认为虽然韦代先系农业户口，但结合本案的具体情况，韦代先已经离开其户口所在地贵州省雷山县，来到贵阳市做工，在从事建筑工程施工中受到伤害，故原判以全省职工平均工资标准计算其误工费并无不当，应予维持。关于蒙永忠上诉所称的韦代先在贵阳住院期间由其护理并负责各项支出，护理费、伙食补助费及营养费应予扣除的主张，因蒙永忠对此未能提交任何证据予以证实，本院不能予以确认，故对该主张不予支持。关于蒙永忠认为其所支付的医疗费36410.15元应在本案中予以抵扣的主张，本院认为该费用系因本案的伤害事故所发生，韦代先对该笔费用的支出亦予以认可，为减少当事人的诉累，应予相应的抵扣。该笔费用应由韦代先根据其自身的过程程度承担25%的责任即36410.15元×25%=9102.54元。原判已经查明韦代先除医疗费外的各项损失费用共计59140.51元，韦代先应自行承担25%的责任为14785.13元，蒙永忠与贵阳山叶汽车维修有限公司连带承担75%的责任为44355.38元，再扣除韦代先自身应承担的医疗费9102.54元，则蒙永忠与贵阳山叶汽车维修有限公司尚需连带赔偿韦代先35252.84元。至于蒙永忠与贵阳山叶汽车维修有限公司之间应当如何分担该笔费用的问题，在本案中不予处理，应由双方之间另行解决。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持贵州省贵阳市云岩区人民法院（2013）云民一（一）初字第1136号民事判决第二项；
二、变更贵州省贵阳市云岩区人民法院（2013）云民一（一）初字第1136号民事判决第一项为：蒙永忠、贵阳山叶汽车维修有限公司在本判决生效之日起十日内连带赔偿韦代先各项损失费用共计人民币35252.84元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按照原判决执行；二审案件受理费2656元由上诉人蒙永忠负担1328元，由被上诉人贵阳山叶汽车维修有限公司负担1328元（此款上诉人蒙永忠已预交，在履行本判决时由被上诉人贵阳山叶汽车维修有限公司给付上诉人蒙永忠）。
本判决为终审判决。
审 判 长 龚国智
代理审判员 符黎音
代理审判员 邱兴权
二〇一四年七月九日
书 记 员 冷冬莉