湖南省永州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）永中法民三终字第296号
上诉人（原审原告）郑火元，男，1953年1月8日出生，汉族，湖南省新田县人，农民，住新田县新隆镇候桥村**组，公民身份号码4329281953********。
被上诉人（原审被告）郑逢玉，男，1976年5月12日出生，汉族，湖南省新田县人，农民，住新田县新隆镇候桥村**组，公民身份号码4329281976********。
上诉人郑火元因身体权纠纷一案，不新田县人民法院（2014）新法民一初字第329号民事判决，于2014年7月6日通过原审法院向本院提起上诉，新田县人民法院于2014年8月21日向本院移交案卷，本院于同日受理后，依法组成由彭样平担任审判长，审判员李飞，代理审判员张海燕参加的合议庭，于2014年9月19日公开开庭进行审理。上诉人郑火元，被上诉人郑逢玉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审查明：原告郑火元与被告郑逢玉系同村村民。2013年9月2日下午4时许，原告驾驶三轮摩托车从新田县城回家，途经新圩镇潘溪头村上坡路段时，因车辆发生故障无法启动，即赶回新隆镇找到被告要求将故障车拉回新隆镇，被告随即驾驶货运三轮摩托车赶赴故障车停靠地点为原告拉车。在拉车途中，原告因故右脚受伤。当日原告入住湖南省郴州市第一人民医院住院治疗，共住院治疗34天（2013年9月2日至2013年10月5日），花费医疗费共计人民币18，980元，后通过新田县新型农村合作医疗住院补偿人民币5，735元。同年10月26日，原告因手术后恢复在新田县新隆镇卫生院住院6天，花费医疗费共计人民币286.89元，后通过新田县新型农村合作医疗住院补偿人民币166元。原告之伤情于2014年4月7日经永州金诚司法鉴定中心鉴定：郑火元右足部外伤，伤情评定为轻伤一级，医疗费用以住院实际发票为准，误工损失60日，护理32日。
另查明，被告郑逢玉未取得货运三轮摩托车驾驶资格；原告郑火元系农业户口，且无固定收入，2013-2014年度湖南省农、林、牧、渔业的平均收入为人民币21，836元。在案件审理过程中，经本院主持调解，原、被告未能达成调解协议。
原判认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。因侵权行为或者其他致害原因遭受人身损害的，赔偿权利人可以要求赔偿义务人赔偿因就医治疗支出的各项费用以及因务工减少的收入。本案中，原告郑火元在其车辆发生故障无法启动后，未通过正当途径由交警部门将故障车托至维修地点进行修理，而是找到未取得机动车驾驶资格的被告予以拖车，且在控制故障车辆时未采取得当措施，致使自己受伤，其主观存在重大过错，应承担此事故的主要责任。被告郑逢玉明知其未取得机动车驾驶资格而为原告拉车，在拉车的过程中亦未履行安全注意义务，其本身存在一定的过错，应承担本次事故的次要责任。结合本案情况，原告郑火元的经济损失依法认定为：1、医疗费：根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。即人民币19，266.89元；2、误工费：根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据永州金诚司法鉴定中心司法鉴定意见书鉴定，误工损失60日。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告郑火元的误工费计算为人民币3，589.5元，即（21，836元÷365天×60天）；3、住院伙食补助费：可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准省内30元／人计算，即人民币1，200元（30元×40天﹤34天＋6天﹥）；4、鉴定费人民币900元；5、护理费：根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。根据永州金诚司法鉴定中心司法鉴定意见书鉴定意见护理32日，护理人员人数未作出具体意见。故，其护理人员依法认定为一人，其护理费按2013-2014年度农、林、牧、渔业的平均收入计算即人民币1，914.4元（21，836÷365天×32天×1人）。以上五项合计人民币26，870.79元；减除新田县新型农村合作医疗住院补偿费用5，901元（5，735元＋166元），其经济损失为人民币20，969.79元。原告要求被告赔偿交通、住宿费1，000元的诉讼请求，因原告未提交正式票据，本院依法不予支持。原告要求被告支付后期治疗、康复费人民币5，000元的诉讼请求，因无证据证明其主张，本院不予支持，可待实际发生后另行协商或起诉。原告要求被告赔偿营养费1，500元的诉讼请求，依法营养费根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定，鉴于原告未提交证据予以证实。故，对原告的此项诉讼请求本院不予支持。综合全案事实及双方过错程度，本院酌情认定由被告郑逢玉承担15%的赔偿责任，即赔偿原告经济损失人民币3，145元，其余85%的责任由原告郑火元自行承担。综上所述，原告郑火元要求被告郑逢玉赔偿经济损失（医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费）的诉讼请求，本院依法予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及参照湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（2013-2014）之规定，判决：一、由被告郑逢玉于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告郑火元经济损失费人民币3，145元；二、驳回原告郑火元的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币270元，减半收取135元，由原告郑火元负担85元，被告郑逢玉负担50元。
宣判后，原审原告郑火元不服，向本院提出上诉，其上诉理由主要为：郑火元所受之伤完全是由于被上诉人郑逢玉驾驶不当造成的，被上诉人应当承担上诉人因伤的全部损失。
被上诉人郑逢玉答辩称：上诉人所受之伤是其自己在刹车时造成的，与被上诉人无关，被上诉人不应承担任何责任。
二审期间，双方当事人均未向法庭提交新证据。
二审查明的事实与一审一致，对一审查明的事实本院予以确认。
本院认为，本案双方争执的焦点在于责任比例的划分问题。上诉人在拖车过程中受伤，上诉人主张其受伤是由于被上诉人在拖车时车速过快引发的。被上诉人主张上诉人受伤是上诉人在下坡时制动不当而引发的。双方均未提供充分的证据证明各自的主张。一审判决酌情认定被上诉人负担15%的责任，综合考虑上诉人受伤位置、伤势等因素，被上诉人负担15%的责任略轻，本院认为应由被上诉人负担40%的责任为妥，即负担上诉人总损失20，969.79元的40%，即8，388元。
一审判决认定事实清楚，处理略有不当，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持新田县人民法院（2014）新法民一初字第329号民事判决第二项；
二、变更新田县人民法院（2014）新法民一初字第329号民事判决第一项为：由被上诉人郑逢玉于本判决生效之日起十日内一次性赔偿上诉人郑火元经济损失费人民币8，388元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费人民币270元，减半收取135元，由上诉人郑火元负担85元，被上诉人郑逢玉负担50元。二审案件受理费270元，由上诉人郑火元负担170元，被上诉人郑逢玉负担100元。
本判决为终审判决。
审 判 长 彭样平
审 判 员 李 飞
审 判 员 张海燕
二〇一四年九月二十三日
代理书记员 吴雪芳
附相关法律条文：
《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。