山东省沂源县人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0323民初2222号原告：山东瑞丰高分子材料股份有限公司，住所地沂源县城经济开发区。法定代表人：周仕斌，董事长。委托诉讼代理人：刘淑亮，男，1991年7月22日出生，汉族，该公司职工，代理权限特别授权。委托诉讼代理人：董方全，男，1984年6月1日出生，汉族，该公司职工，代理权限特别授权。被告：焦作市宇航型材有限公司，住所地河南省焦作市解放东路279号。法定代表人：梁方伟，总经理。被告：卢红旗，男，1967年8月29日出生，汉族，住焦作市解放区。上列两被告委托诉讼代理人：郭峥，河南博联律师事务所律师，代理权限特别授权。被告：苗龙，男，1975年9月21日出生，汉族，住河南省封丘县。被告：苗杰，男，1978年12月9日出生，汉族，住河南省封丘县，被告：梁方伟，男，1987年8月30日出生，汉族，住河南省封丘县，被告焦作市宇航型材有限公司法定代表人。原告山东瑞丰高分子材料股份有限公司与被告焦作市宇航型材有限公司、卢红旗、苗龙、苗杰、梁方伟买卖合同、股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告山东瑞丰高分子材料股份有限公司委托诉讼代理人刘淑亮、董方全，被告焦作市宇航型材有限公司及被告卢红旗的委托诉讼代理人郭峥均到庭参加诉讼；被告苗龙、苗杰、梁方伟经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告山东瑞丰高分子材料股份有限公司诉称，1、请求判令被告支付原告货款231212.50元，逾期支付违约金76170.65元(暂计至起诉之月)及起诉后继续计算至判决生效之日的违约金。2、诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：原、被告存在多年业务往来关系，被告与原告通过传真方式签订多份买卖合同。截止目前，被告累计欠原告货款231212.50元，此款经原告多次索要被告至今未付，请求依法支持原告的诉讼请求。另外，被告卢红旗、苗龙、苗杰、梁方伟作为公司股东，抽逃注册资金，公司财产与个人财产混同，侵害了债权人的合法权益，请求判令被告卢红旗、苗龙、苗杰、梁方伟对上述债务共同承担还款责任。被告焦作市宇航型材有限公司及被告卢红旗辩称，原告的诉请没有事实和法律依据，请求驳回原告的诉求。经本院审理查明，自2013年始，被告焦作市宇航型材有限公司与原告山东瑞丰高分子材料股份有限公司通过传真多次签订买卖合同，购买原告PVC抗冲改性剂、加工助剂等产品。合同签订后，根据合同约定，原告通过物流公司发货的方式多次向被告焦作市宇航型材有限公司发送PVC抗冲改性剂、加工助剂等货物。截至2013年9月10日，双方通过传真对账，被告焦作市宇航型材有限公司尚欠原告货款66512.50元。对账后，双方又通过传真方式签订多份买卖合同，被告焦作市宇航型材有限公司收到货物后，截止2014年10月31日双方通过传真对账，被告焦作市宇航型材有限公司尚欠原告货款264712.50元。此次对账后，被告焦作市宇航型材有限公司又通过传真与原告签订买卖合同，两次向原告购货7吨（其中：2015年1月9日，供货5吨，2016年2月份供货2吨），计款129400元，期间被告分四次向原告支付部分货款（其中：2014年12月份付款100000元；2016年3月份付款30000元、20000元；2016年4月份退货0.6吨，冲减货款12900元），尚欠原告货款231212.50元。此款经原告多次索要被告至今未付。另查明，双方签订的合同中，均明确约定：“合同自双方签字或盖章之日生效；未经改动的传真件有效”。违约责任条款均约定：“违约责任为逾期付款每日按总货款0.1%支付违约金，并赔偿索款费用”。其它约定事项条款均约定：“双方长期合作连续买卖时，本合同条款适用于双方合作期间的每批货物买卖行为，可不再签订合同”。同时查明，2006年6月30日，被告焦作市宇航型材有限公司登记注册，公司注册资本为3000000元，其中卢红旗出资2000000元，牛拥军出资1000000元(诉讼中，原告曾对牛拥军提起过诉讼，后自愿撤回起诉)。公司法定代表人为卢红旗，职务为执行董事；监事为宋景军。2010年7月14日，被告焦作市宇航型材有限公司召开股东会，决定：公司的注册资本由原来的3000000元增资到35000000元，增资32000000元，其中卢红旗认缴增资21330000元人民币，苗龙认缴增资10670000元人民币。出资时间为2010年7月15日。2010年7月15日，卢红旗通过其个人在焦作市农村商业银行股份有限公司工业路支行622991128100233478个人账户向第一被告在原××解放区农村信用合作联社马作信用社72×××31账户内打款21330000元；同日，被告苗龙以其个人账户通过焦作市农村商业银行股份有限公司工业路支行622991128100233817个人账户向第一被告在原××解放区农村信用合作联社马作信用社72×××31账户内打款10670000元。共计增资32000000元。2010年7月15日，利用打款凭证进行验资。验资完成后，2010年7月16日，第一被告将包括验资款在内的26000000元转账到第三人焦作鑫益化工有限公司00000020630682810012账户。同日，焦作鑫益化工有限公司又将上述款项转入卢红旗（622991128100233478）个人账户13000000元，转入苗龙（622991128100233817）个人账户内13000000元。2007年8月21日，被告焦作市宇航型材有限公司股东变更为卢红旗、苗龙。2015年1月26日，被告焦作市宇航型材有限公司股东变更，其中：梁方伟出资23330000元人民币受让卢红旗66.66%股权；苗杰出资11670000元人民币受让苗龙33.34%的股权。再查明，被告焦作市宇航型材有限公司与第三人焦作鑫益化工有限公司的股东及高级管理人员均存在相互任职、代理对方与自己公司签订合同、从公司向个人账户大量多笔打款转账的行为。上述事实，由原告提交的买卖合同、对账单、工商登记材料、银行交易明细以及当事人的庭审陈述，在卷佐证。本院认为，1、关于双方之间形成的买卖合同关系及所欠货款问题。原告与被告焦作市宇航型材有限公司多次发生买卖业务，该买卖合同均系当事人真实的意思表示、内容合法，属有效合同。通过传真方式发生业务沟通和往来，是双方当事人的交易习惯，双方通过传真方式所签订的买卖合同，该合同条款对双方当事人均具有拘束力，双方当事人应按照约定全面履行自己的义务。原告向被告履行发货义务后，被告焦作市宇航型材有限公司所欠原告货款231212.50元，被告应按约定及时向原告履行偿付义务，逾期履行应向原告支付相应的违约金。2、关于原告主张的违约金的数额问题。双方在合同中明确约定：“违约责任逾期付款每日按总货款0.1%支付违约金，并赔偿索款费用”。对该违约金计算数额，原告主张过高，应当依法予以调整。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款：“约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少”的规定，违约金的计算标准应予以适当调整，违约金计算标准调整为：逾期付款每日按欠款额的0.0667%的标准计算。违约金的起算时间应自被告最后一次付款之日的次日起开始计算，即自2016年5月1日始，以实际欠款数231212.50元为基数计算。3、关于被告卢红旗、苗龙、苗杰、梁方伟的诉讼主体地位和责任承担问题。2010年7月15日，被告焦作市宇航型材有限公司增资32000000元（卢红旗认缴增资21330000元人民币，苗龙认缴增资10670000元人民币）。2010年7月16日，被告卢红旗、苗龙又将上述出资款中的26000000元转让个人账户，其中转入卢红旗个人账户13000000元，转入苗龙个人账户13000000元。上述行为构成抽逃出资。被告卢红旗作为被告焦作市宇航型材有限公司的法定代表人，被告苗龙作为公司的总经理，均属公司高级管理人员和控股股东，系被告焦作市宇航型材有限公司的实际控制人，对公司的资金、经营、财产等方面，均具有直接的控制关系和影响能力。在公司增资过程中，被告卢红旗、苗龙违反《中华人民共和国公司法》第三十五条：“公司成立后，股东不得抽逃出资”的规定，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十四条第二款：“公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持”的规定，被告卢红旗、苗龙应对上述债务，在被告卢红旗、苗龙各自抽逃出资的13000000元本息范围内，对被告焦作市宇航型材有限公司的债务向原告承担补充赔偿责任。被告梁方伟作为公司的法定代表人，被告苗杰作为公司的高级管理人员，均是公司的实际控制人。在公司股权转让过程中，作为公司股权的受让人，对被告卢红旗、苗龙的瑕疵出资情况，是知道或应当知道的。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十九条第一款：“有限责任公司的股东未履行或未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持”的规定，被告梁方伟、苗杰对上述债务应承担连带责任。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第三十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十四条第二款、第十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告焦作市宇航型材有限公司偿付原告山东瑞丰高分子材料股份有限公司货款231212.50元。二、被告焦作市宇航型材有限公司支付原告山东瑞丰高分子材料股份有限公司违约金（自2016年5月1日始至上述欠款付清之日止，以实际欠款数额为基数，按日按逾期付款额的0.0667%的标准计算）。上述各项，于本判决生效后十日内履行。三、被告卢红旗、苗龙对上述债务在其各自抽逃出资13000000元本息范围内，对被告焦作市宇航型材有限公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任。四、被告梁方伟、苗杰对被告卢红旗、苗龙的上述赔偿责任承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5911元，财产保全费2057元，由被告焦作市宇航型材有限公司、卢红旗、苗龙、梁方伟、苗杰共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。审 判 长  焦云鹏人民陪审员  刘智慧人民陪审员  齐元玲二〇一八年五月二十八日书 记 员  吴丽华