成都市成华区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）成华民初字第954号
原告邹明军。
委托代理人戴莉，四川金援律师事务所律师，一般授权代理。
被告成都市粮油储备有限责任公司龙潭寺国家粮食储备仓库，住所地成都市龙潭寺北路98号。
法定代表人简政，该仓库经理。
委托代理人薛勇。
被告刘元成。
委托代理人庞宗年，四川志众律师事务所律师，特别授权代理。
原告邹明军与被告成都市粮油储备有限责任公司龙潭寺国家粮食储备库（简称粮油仓库）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年3月12日受理后，刘元成申请作为被告参加诉讼，本院准许，并依法适用简易程序，由审判员王思永独任审判，于同年4月12日、6月5日公开开庭进行了审理；原告邹明军及其委托代理人戴莉、被告粮油仓库的委托代理人薛勇、被告刘元成及其委托代理人庞宗年到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告邹明军诉称：原告是被告粮油仓库雇佣的装卸工。2012年8月29日，原告在工作中被高处突然落下的粮食袋砸伤。原告受伤后，被120接到医院救治，后进行康复治疗至今，经鉴定为二级伤残、大部分护理依赖。原告受伤造成的损失目前能计算出的为1294712元。请求法院判决被告赔偿原告各项损失1294712元。
被告粮油仓库辩称：被告粮油仓库不是企业法人，不能独立承担民事责任，不是适格的被告。被告粮油仓库已将装卸业务承包给被告刘元成经营的装卸服务部，按月结算费用。原告是装卸服务部雇用的装卸工，其受伤后也一直与装卸服务部协商赔偿事宜。请求法院判决驳回原告对被告粮油仓库的诉讼请求。
被告刘元成辩称：原告是被告刘元成雇用的装卸工，其诉称的受伤经过属实，但原告系因违章造成受伤，应减轻被告刘元成的责任，被告刘元成承担60%责任为宜。原告主张的损失过高，被告刘元成已经支付19万余元。
经审理查明：（一）、2012年8月29日下午，原告邹明军在从事装卸工作中，被堆放在高处突然落下的袋装货物砸伤。原告邹明军受伤后，被送到成都市第六人民医院（简称六医院）救治，诊断为胸12椎体爆裂骨折、胸11椎体前滑脱、脊髓闭合性损伤、截瘫、胸11及腰1椎体左侧横突骨折、右侧第11肋骨后支骨折，行“胸12椎体骨折及脱位切开复位椎弓根螺钉内固定术＋后路全椎板减压术＋植骨术”，经住院20天，于同年9月18日出院；出院时医嘱全休3月、定期复查、在医生指导下患肢功能锻炼、继续口服药物治疗、门诊随访。从六医院出院后，于当天到成都军区总医院（简称军区医院）康复治疗，经住院254天，于2013年5月30日出院；出院时医嘱继续康复训练、导尿管清洁间歇导尿、勤翻身、预防并发症、术后1年复查决定是否取出内固定、门诊随访。医疗费共计209590.7元；其中2012年9月18日到2013年2月7日期间共142天，用双腔导尿管539根，总价2668.05元，平均每天3.8根、每根4.95元。原告邹明军购买轮椅支付980元。在六医院住院期间，原告邹明军由其父亲、妹夫护理；在军区医院住院期间，聘请1名护工护理35天，支付护理费4550元（130元／天×35天），其余时间由其母亲、妹夫护理。原告邹明军的父亲58岁、平时外出务工；其母亲47岁、在家里务农；其妹夫平时外出务工。原告邹明军因就医和处理该纠纷，支付了一些交通费，但未出示相关票据。（二）、2012年12月13日，原告邹明军委托四川西南司法鉴定中心进行伤残等级和护理依赖鉴定，该鉴定中心于同年12月19日出具的鉴定意见为，原告邹明军脊髓闭合性损伤、截瘫等，根据《劳动能力鉴定—职工工伤与职业病致残等级》（GB／T16180-2006）标准，为二级伤残、大部分护理依赖。鉴定费1330元。审理中，被告刘元成申请重新鉴定伤残等级、原告邹明军要求按照2012年度相关统计数据计算残疾赔偿金等损失；经协商，当事人均同意不再重新鉴定伤残等级，并按照2011年度相关统计数据计算残疾赔偿金等损失。原告邹明军为农村居民，当地村委会证明，其从2008年起长期在外务工。（三）、审理中，原告邹明军主张其损失包括实际支付的医疗费，还包括误工费3.56万元（200元／天×178天）、住院期间护理费46280元（130元／天·人×178天×2人）、住院伙食补助费3560元（20元／天×178天）、住院营养费3560元（20元／天×178天）、交通费6000元、残疾赔偿金322182元（17899元／年×20年×90%）、出院后生活护理费403200元（70元／天×30天／月×12月／年×20年×80%）、精神抚慰金10万元、残疾器具费204980元【轮椅980元＋（导尿管750元／月＋尿不湿100元／月）×12月／年×20年】、鉴定费1330元，合计1295712元。对此，被告刘元成认为，误工费应计算到鉴定前一天共110天、并按无固定收入者每月1491.5元计算，住院期间护理费只能计算1人且每天60元、后期的护理费请法院认定，营养费每天10元，残疾赔偿金应按照农村标准计算，护理依赖期限20年无依据、且每天70元过高，一根导尿管可以用7天、无证据证明每天需用导尿管5根，交通费应按正式发票核定，精神抚慰金过高、认可1万元，对住院伙食补助费、鉴定费、轮椅费无异议；被告粮油仓库同意被告刘元成的意见。2013年4月11日，被告刘元成从四川省医药股份有限公司购买18Fr双腔标准型导尿管12根，每根价格3.8元。（四）、被告刘元成是个体工商户成华区鑫盛宏宇装卸服务部（简称装卸服务部）的经营者，取得了个体工商户营业执照，但没有取得交通行政管理部门核发的搬运装卸业《经营许可证》和《搬运装卸作业证》。被告粮油仓库是企业法人的分支机构，取得了营业执照、不具有法人资格。2012年6月1日，被告粮油仓库与装卸服务部签订《劳务装卸承包合同》约定，被告粮油仓库将其龙潭寺粮食储备库的全部粮油装卸以及其他临时装卸业务，承包给装卸服务部，工作中发生安全事故由装卸服务部负责，合同还对价款等事项进行了约定。原告邹明军受伤时所从事的装卸业务，属于被告粮油仓库发包给被告刘元成的业务，装卸费用由被告粮油仓库支付给装卸服务部；原告邹明军的工资3天左右结算一次，有时由被告粮油仓库的管理人员李刚经手支付、有时由装卸服务部支付。原告邹明军在此工作一月余，没有签订工作合同，口头约定工资按装卸货物量每吨10元结算。审理中，当事人均同意本案案由定为提供劳务者受害责任纠纷，并认为原告邹明军没有与被告粮油仓库或被告刘元成形成劳动关系。事故发生后，被告刘元成多次以借款方式共向原告邹明军支付了192914元。审理中，原告邹明军坚持认为其与被告粮油仓库形成了劳务关系，即使是原告邹明军与被告刘元成形成的劳务关系，但由于被告刘元成没有从事装卸作业的资质，被告粮油仓库应当承担连带赔偿责任，且原告邹明军无过错，无论原告邹明军是否有过错，都不能减轻两名被告的责任；两名被告认为，原告邹明军与被告刘元成形成了劳务关系，原告邹明军违章操作对损害的发生有过错，应减轻被告刘元成的赔偿责任，被告粮油仓库不承担责任。经调解未果。
上述事实，有原告邹明军举出的被告粮油仓库的工商档案、营业执照，出诊记录、六医院出院病情证明书、军区医院出院证明书、护理合同及护理费发票（4820元）、医疗费票据、住院费用清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票（1330元）、轮椅费发票（980元），证人刘期辉、陈亮的证词；有被告粮油仓库举出的国有企业合并的批复、《劳务装卸承包合同》，装卸费结算单及领款单、银行进账单，装卸服务部出具给被告粮油仓库的装卸费发票；有被告刘元成举出的报销单、装卸费结算单、劳动合同及缴纳社保记录、个体工商户营业执照、导尿管发票、证人吴兴华的证词、借条，以及当事人的陈述等证据在案证实。
本院认为：（一）、被告刘元成是个体工商户经营者，其与原告邹明军形成的劳务关系，不属于个人之间形成劳务关系，故原告邹明军在提供劳务中受到损害，不应适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，而应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”的规定，因此，原告邹明军的损失应当由被告刘元成赔偿。成都市人民政府1997年11月颁布施行的《成都市搬运装卸业暂行办法》规定，凡在成都市行政区域内从事搬运、装卸作业的经营者，应当向市、区（市）县交通行政管理部门申请办理登记手续，由交通行政管理部门核发《经营许可证》、《搬运装卸作业证》。被告刘元成没有取得搬运装卸业《经营许可证》和《搬运装卸作业证》，不具备从事搬运装卸业资质；被告粮油仓库将装卸业务发包给没有相应资质的被告刘元成，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人知道或者应当知道接受发包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，被告粮油仓库应当与被告刘元成承担连带赔偿责任。（二）、关于原告邹明军的损失，本院认定为：医疗费209590.7元、住院伙食补助费3560元、轮椅费980元、鉴定费1330元，当事人无异议，本院予以认定；误工费从受伤之日（2012年8月29日）计算到定残前一天（同年12月18日），共计112天，按照2011年度四川省交通运输业、仓储业职工平均工资37206元标准，认定误工费为11417元（37206／年÷365天／年×112天）；认定住院期间护理费25270元（六医院住院20天×80元／天·人×2人＋军区医院聘请护工35天支付护理费4550元＋军区医院住院219天×80元／天）、住院营养费3560元（20元／天×178天）、交通费4000元、精神抚慰金4.5万元；原告邹明军在城市务工时受伤，且长期在外务工，残疾赔偿金可以按照城镇标准计算，按照2011年度四川省城镇居民人均可支配收入17899元标准，认定残疾赔偿金为322182元（17899元／年×20年×90%）；原告邹明军需大部分护理依赖，酌情认定该部分护理费为350400元（60元／天×365天／年×20年×80%）；原告邹明军需导尿管清洁间歇导尿，按照其在军区医院的使用量每天3.8根计算，综合军区医院价格4.95元／根及被告刘元成购买价格3.8元／根，酌情认定单价为4元／根，故认定导尿管费用为110960元（3.8根／天×365天／年×20年×4元／根）；尿不湿，可以适当使用一部分廉价的替代品，故酌情认定尿不湿费用为7200元（30元／月×12月／年×20年）；以上损失合计1095449.7元。该损失由被告刘元成赔偿，被告粮油仓库承担连带赔偿责任。被告刘元成以借款的方式已向原告邹明军支付的192914元，从赔偿金中扣除。综上所述，对于原告邹明军的诉讼请求，本院予以大部分支持；对于被告粮油仓库关于其因不具有法人资格而不是本案适格被告、其不应承担责任的意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款的规定，判决如下：
一、限被告刘元成于本判决生效后十日内，向原告邹明军支付赔偿金1095449.7元；扣除已经支付的192914元，还应当支付902535.7元。
二、被告成都市粮油储备有限责任公司龙潭寺国家粮食储备仓库对上述损失承担连带赔偿责任。
案件受理费3487元，由被告刘元成负担；此款已由原告向本院预交，限被告刘元成在履行本判决确定的支付义务时一并向原告邹明军支付。被告粮油仓库对此承担连带责任
如果未按本判决指定的期间履行支付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于成都市中级人民法院。
审判员 王思永
二〇一三年六月二十六日
书记员 杨 浩