辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽02民终6801号
上诉人（原审原告）：袁庆德，住大连市沙河口区。
委托代理人：张祖杰，辽宁大东律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司直属第一营业部，住所地大连市西岗区中山路141-2号。
负责人：王四海，该公司经理。
委托代理人：刘汉鹏，辽宁海星律师事务所律师。
委托代理人：康真箴，辽宁海星律师事务所律师。
原审被告：常增雷，住大连市沙河口区。
上诉人袁庆德因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司直属第一营业部、原审被告常增雷机动车交通事故责任纠纷一案，不服大连市旅顺口区人民法院（2016）辽0212民初1771号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人袁庆德的委托代理人张祖杰、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司直属第一营业部的委托代理人康真箴到庭参加诉讼,原审被告常增雷经本院合法传唤未到庭，本案现已审理终结。
袁庆德上诉请求：撤销一审判决，改判误工费数额为32857.44元；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实不清，适用法律错误。上诉人因该起交通事故受伤病休3个月，误工费32857.44元。
被上诉人中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司直属第一营业部辩称，不同意上诉人上诉请求。根据最高院人身损害司法解释第20条的规定，受害人误工费的损失应该根据受害人误工时间和收入状况确定，受害人有固定收入的误工费按照实际减少的收入计算。本案中从上诉人在一审时针对误工损失提供的工作证、单位出具的收入证明、误工证明看，被上诉人实际误工期间为3个月，且此期间收入并未完全减少，上诉人所在单位是事业单位，工资由财政拨付，一般情况下不会因病休扣发工资，且上诉人工资是每月打入银行账户，每月均应纳税，一审时上诉人提出其因伤不能上课减少课时费收入，其完全可以通过工资条、工资卡账目明细和完税证明来证明其收入减少情况，仅凭单位出具的两份证明，证明力不够，上诉人应对此承担举证不能的不利法律后果。
原审被告常增雷未提交书面答辩意见。
袁庆德向一审法院起诉请求：1、被告保险公司在交强险及商业险限额内赔偿原告医疗费104360.42元、误工费32857.44元（7个月×4693.92元/月）、护理费18000元、营养费9000元（100元/天×90天）、住院伙食补助费2100元（100元/天×21天）、后续治疗费20000元、交通费1000元、鉴定费2240元、复印费166元，合计189723.86元；2、不足部分由被告常增雷承担60%赔偿责任。
一审法院认定事实：2015年8月4日16时20分许，被告常增雷驾驶×××（临）号小型客车沿鹤大线由西向东行驶至鹤大线1805公里+100米处时与在此路段由北向南横过道路的行人原告相剐撞，致原告受伤。此事故经大连市公安局交通警察支队旅顺大队处理，认定被告常增雷驾驶机动车发现行人横过道路时未及时采取有效的避让措施，原告在施划人行横道的路段横过机动车道时，不在人行横道内通过，由被告常增雷与原告各负此次事故同等责任。原告受伤当日即入住大连医科大学附属第二医院进行治疗，2015年8月25日出院，共住院21天，原告因伤共支付医疗费107635.28元（374.6元+1434.13元+359.2元+6元+7.5元+1093.43元+7元+3元+7元+7元+7元+7元+7元+7元+447.2元+700.8元+405.9元+253.6元+270.6元+270.6元+380.4元+266元+101313.32元），被告常增雷为原告垫付医疗费3274.86元，经被告人保公司核算其中非医保用药费38723.85元，。
另查明，肇事车辆×××（临）号车辆的所有人系被告常增雷，该车在被告人保直属第一营业部投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险（保险金额20万元），事故发生在保险期间内。
再查明，原告的伤情由大连中山司法鉴定中心进行司法鉴定，该中心于2016年5月9日作出了中山司法鉴定中心[2016]中司临鉴字第193号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人袁庆德的误工时限为伤后210日；护理时限为伤后90日1人陪护；营养时限为伤后90日；后续治疗费用20000元或者届时按实际发生费用给付；针对本次损伤按医嘱及处方治疗、用药属合理。原告为此次鉴定支付鉴定费2240元、复印费166元。
一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。被告常增雷驾驶机动车发现行人横过道路时未及时采取有效的避让措施，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》的规定；原告在施划人行横道的路段横过机动车道时，不在人行横道内通过，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》的规定，因此原告与被告常增雷负此事故的同等责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，按照被告常增雷及原告在事故中的过错大小，考虑到原告系个人，被告常增雷驾驶的系机动车，确定被告常增雷承担本次事故60%的赔偿责任。关于被告常增雷辩称，原告损失应该由被告保险公司承担赔偿责任，在此次事故中其无责任，原告应当承担全部的事故责任，超出保险限额部分的损失其不同意承担赔偿责任一节，因大连市公安局交通警察支队旅顺大队对本次交通事故已经作出事故认定，认定原告与被告常增雷负同等责任，被告常增雷亦未能提供证据证明其无过错，不应承担事故责任，故本院对被告常增雷的该项辩称不予采纳。结合本案证据，确定原告主张的合理损失为：医疗费107635.28元、住院伙食补助费2100元（100元/天×21天）、后续治疗费20000元、护理费9000元（100元/天×90天）、误工费12975元（51900元/年÷12个月×3个月）、交通费300元、鉴定费2240元、复印费166元。关于营养费，原告主张按100元/天标准计算，符合法律规定，本院予以支持，被告人保直属第一营业部辩称应按50元/天的标准计算，无法律依据，本院不予采纳，因此营养费应为9000元（100元/天×90天）。事故发生时，肇事×××（临）号车辆在被告人保直属第一营业部投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险（20万元），故人保财险直属第一营业部应在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告医疗费10000元、护理费9000元、误工费12975元、交通费300元；对于超出交强险赔偿限额的部分，应由被告人保直属第一营业部在商业第三者责任保险限额内承担60%的赔偿责任，其中非医保用药费用38723.85元、鉴定费2240元、复印费166元不属于被告人保直属第一营业部商业第三者责任险的理赔范围，故被告人保直属第一营业部应在商业第三者责任保险限额内赔偿原告医疗费35346.9元[（107635.28元-38723.85元-10000元）×60%]、住院伙食补助费1260元（2100元×60%）、营养费5400元（9000元×60%）、后续治疗费12000元（20000元×60%）；被告常增雷应赔偿原告非医保用药费用23234.31元（38723.85元×60%）、鉴定费1344元（2240×60%）、复印费99.6元（166×60%），合计24677.91元，扣除被告常增雷为原告垫付的3274.86元，被告常增雷还应赔偿原告21403.05元（23234.31元+1344元+99.6元-3274.86元）。判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司直属第一营业部于本判决生效之日起三十日内，在机动车交通事故责任强制险限额内赔偿原告袁庆德医疗费10000元、护理费9000元、误工费12795元、交通费300元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司直属第一营业部于本判决生效之日起三十日内，在商业第三者责任保险限额内赔偿原告袁庆德医疗费35346.9元、住院伙食补助费1260元、营养费5400元、后续治疗费12000元；三、被告常增雷于本判决生效之日起三十日内赔偿原告袁庆德非医保用药费用、鉴定费、复印费合计21403.05元；四、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4088元，减半收取2044元，由被告常增雷负担1226元，原告袁庆德负担818元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提供:1、袁庆德病休期间应发工资减少证明，证明上诉人2015年10到12月份的实际误工损失为32857.44元；2、完税证明两页，拟证明上诉人在2015年10到12月份误工损失为32857.44元。被上诉人发表质证意见称，对于上诉人提供单位出具的两份工资明细有异议，上诉人伤前收入数额应该以其提供的银行工资明细为准，而不应该以单位出具证明为准。对于完税证明真实性没有异议。二审期间，本院到大连外国语大学就本案中袁庆德的误工工资情况进行核实，大连外国语大学人事处出具证明，袁庆德2015年10月的实际到手工资为1762.93元，2015年11月的实际到手工资为11275.64元，2015年12月的实际到手工资为666.49元；同时由该校人事处对袁庆德2015年10月、11月、12月如其正常上班情况下的实际应到手工资进行核算，结合该校财务处对人事处提供的实际应到手工资的应缴税额的计算（在计算正常上班情况下的实际应到手工资时应将应缴税额扣除），得出袁庆德2015年10月如其正常上班情况下的实际应到手工资为12266.85元（13849.13元-1582.28元=12266.85元）；2015年11月如其正常上班情况下的实际应到手工资为12266.85元（13641.84元-1582.28元+207.29元=12266.85元）；2015年12月如其正常上班情况下的实际应到手工资为12266.85元（13849.13元-1582.28元=12266.85元）。
一审查明的其他事实属实。
本院认为，本案争议的焦点问题为袁庆德因本起交通事故误工3个月的误工费，因一审认定袁庆德的误工时间为3个月，被上诉人并未提出上诉，视为认可一审认定的误工时间。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。经本院到大连外国语大学核实，袁庆德2015年10月实际领取工资1762.93元，正常工作状态下应领取工资12266.85元，相减后得出其10月减少收入为10503.92元（12266.85元-1762.93元=10503.92元）；2015年11月实际领取工资11275.64元，正常工作状态下应领取工资12266.85元，相减后得出其11月减少收入为991.21元（12266.85元-11275.64元=991.21元）；2015年12月实际领取工资666.49元，正常工作状态下应领取工资12266.85元，相减后得出其12月减少收入为11600.36元（12266.85元-666.49元=11600.36元）。故袁庆德因本起交通事故误工3个月减少的收入共计23095.49元（10503.92元+991.21元+11600.36元）。
综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持大连市旅顺口区人民法院（2016）辽0212民初1771号民事判决第二、三、四项；
二、变更大大连市旅顺口区人民法院（2016）辽0212民初1771号民事判决第一项为：被上诉人中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司直属第一营业部于本判决生效之日起三十日内，在机动车交通事故责任强制险限额内赔偿上诉人袁庆德医疗费10000元、护理费9000元、误工费23095.49元、交通费300元；
三、驳回上诉人袁庆德的其他上诉请求。
一审案件受理费4088元（上诉人袁庆德已预交），减半收取2044元，由原审被告常增雷负担1226元，上诉人袁庆德负担818元；二审案件受理费621元（上诉人袁庆德已预交），由上诉人袁庆德负担184元，由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司直属第一营业部负担437元，以上款项均需于本判决生效后三十日内给付。
本判决为终审判决。
审 判 长 王虹& # xB;
审 判 员 毛国强
代理审判员 王 媛
二〇一六年十二月二十日
书 记 员 李 彩