广西壮族自治区南宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂01民终1557号
上诉人（一审被告）：陈超，男，1971年5月25日出生，汉族，住柳州市鱼峰区。
委托代理人：张雪，广西弘景律师事务所律师。
委托代理人：黄甫玉，广西弘景律师事务所实习律师。
被上诉人（一审原告）：南宁世达行机械设备有限公司，住所地：南宁市白沙大道59号7、8、9间。
法定代表人：陈荣，该公司董事长。
委托代理人：陈志斌，广西天狮灵动律师事务所律师。
委托代理人：农美春，广西天狮灵动律师事务所实习律师。
上诉人陈超因与被上诉人南宁世达行机械设备有限公司(以下简称世达行公司)分期付款买卖合同纠纷一案，不服南宁市江南区人民法院（2015）江民二初字第57号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月12日立案受理后，依法组成合议庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条的规定，通知各方当事人于2016年7月18日到庭进行询问。上诉人陈超的委托代理人张雪，被上诉人世达行公司的委托代理人陈志斌、农美春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2013年7月31日，世达行公司与陈超签订《工程机械分期销售合同》，约定由陈超向世达行公司购买宣工推土机（型号：TYS165-2；出厂编号：U040261；发动机号：1213C013549）一台，机械总价款为490000元。陈超于合同签订之日支付付款保证金150000元，剩余价款由陈超分期支付即自2013年8月28日起至2015年1月30日止，前十期每期支付18000元，后八期每期支付20000元。陈超在未支付完毕购机款之前，机械的所有权归世达行公司所有。同时约定陈超逾期支付分期款，经世达行公司催告后在指定期限内仍不支付分期款的，世达行公司可以要求支付全部分期款及违约金（违约金＝逾期总额×逾期天数×0.5%），以及发生诉讼时违约方应承担因诉讼所产生的必要的差旅费、拖车费及律师代理费。合同签订当日，陈超在确认机械符合约定条件情况下提机。陈超最后一次付款时间为2014年9月18日。机械现仍由陈超占有使用。截止庭审当日，陈超共向世达行公司支付价款274000元（包含保证金150000元），尚欠分期款216000元，经世达行公司催告，陈超拒不支付。世达行公司据此向一审法院提起诉讼请求：一、陈超继续履行《工程机械分期销售合同》；二、陈超支付全部拖欠的分期款、逾期违约金合计254492元：1、截止2014年11月5日，尚欠分期款为216000元；2、截止2014年11月5日，逾期违约金为38492元，此后违约金每日按逾期租金额的万分之五计至实际还清为止；三、陈超承担本案诉讼费。
一审法院认为：陈超经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证的权利，故依法缺席判决。世达行公司、陈超签字、盖章确认的《工程机械分期销售合同》系双方的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应全面履行合同约定的义务。世达行公司依约向陈超交付机械，陈超应当按约支付货款。现陈超未能按约履行义务，世达行公司请求被告按照《工程机械分期销售合同》继续履行合同并支付未付分期款216000元，合法有据，应予支持。
当事人一方不履行合同，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失。本案中，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款的规定和《工程机械分期销售合同》的约定，陈超应按照合同约定即以每日千分之五的标准向世达行公司支付逾期付款违约金。现世达行公司主动将违约金的标准调整到按每日千分之一计算，这是世达行公司自己处分诉权的表现，于法无悖，应予准许。庭审中，世达行公司未能提交已向陈超催收货款的证据，故违约金应从世达行公司起诉之日即2015年1月5日起计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一、二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定,判决:一、陈超应继续履行与世达行公司于2013年7月31日签订的《工程机械分期销售合同》（合同编号：S090872），并支付到期分期款216000元；二、陈超应向世达行公司支付违约金（违约金计算：自2015年1月5日起至本案生效判决确定的履行期限之日止，以216000元为基数，按每日0.1%计付）；三、驳回世达行公司的其他诉讼请求。案件受理费5117元，公告费350元，由陈超负担。
上诉人陈超不服一审判决，上诉称：一、一审法院部分判决认定事实不清。一审法院对世达行公司实际损失认定不清，其判决陈超向世达行公司支付的违约金按每日0.1％计算，明显过分高于世达行公司的实际损失，应当按照中国人民银行同期贷款利率计算。一审法院未查明世达行公司实际损失的情况下，将违约金按照未支付货款的每日0.1％来计算，明显高于世达行公司所遭受的实际损失，显失公平。同时，世达行公司在一审庭审过程中也未就违约金是否过分高于损失提供证据予以证实，故世达行公司的损失也应当认定为合同相对方即陈超逾期未付货款造成的利息损失，即应按照中国人民银行同期贷款利率计算违约金。二、一审法院适用法律不当。依据《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”，因此，若按照一审判决书中所作的违约金的计算方式，即：自2014年12月1日起至本案生效判决确定的履行期限之日起(2016年2月23日)，以158000元基数，按每日0.1％计付，则违约金为：158000元×453天×0.1％=71574元，可见，若真以此方式来计付违约金则会明显超过造成损失的百分之三十，属于过分高于造成的损失。综上，一审判决在未查清事实和法律的基础之上，将违约金按每日0.1％计算，明显过分高于世达行公司实际造成的损失，显失公平，应予以纠正。故请求：1、依法变更南宁市江南区人民法院(2015)江民二初字第56号的民事判决第二项为：陈超应向世达行公司支付违约金(计算方式：自2015年1月5日起至本案生效判决确定的履行期限之日起，以21600元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算)；2、本案一、二审诉讼费用由世达行公司承担。
被上诉人世达行公司辩称：一审认为合同约定的违约金5‰过高，我方已经主动调整至1‰，陈超认为按照银行同期贷款利率计算没有事实和法律依据。一审判决认定的事实清楚，适用法律正确。陈超的上诉没有事实根据，请求二审法院驳回陈超的上诉请求，维持一审判决。
二审期间，双方当事人对一审查明事实没有异议，也没有提交与案件事实有关联的新证据，本院对一审查明的事实依法予以确认。
二审双方当事人争议的焦点为：陈超向世达行公司支付的违约金应如何计算。
本院认为：从案件事实来看，世达行公司、陈超双方在合同中约定，陈超向世达行公司购买一台宣工推土机，价款为490000元，分期付款期限自2013年8月28日起至2015年1月30日止；并约定陈超逾期支付分期款，经世达行公司催告后在指定期限内仍不支付分期款的，世达行公司可以要求支付全部分期款及违约金（违约金＝逾期总额×逾期天数×0.5%）。合同履行后，世达行公司将推土机交付陈超后至分期付款期限届满时，陈超仅向世达行公司支付价款274000元，尚欠216000元未支付，经世达行公司催告后陈超仍拒付。对此，陈超在诉讼中并未提出抗辩或提交相关证据证明其没有过错，为此，对陈超尚欠世达行公司216000元未支付，应视为陈超主观上故意违约，应承担相应的过错责任，即陈超应向世达行公司支付相应的违约金。鉴于陈超已经向世达行公司支付大部分分期款，陈超的违约行为仅造成世达行公司享有合同利益的部分损失，虽然世达行公司在一审时主动将双方合同约定的违约金每日0.5%调整为每日0.1%，但是，根据最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款关于“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”的规定，该利率水平仍高于中国人民银行公布的人民币同期同类逾期付款利率标准，故本院将违约金利率标准调整为在中国人民银行公布的人民币同期同类贷款基准利率的基础上上浮30%。
综上，一审判决认定事实清楚，但判决违约金部分计算依据不当，本院予以变更。陈超上诉提出一审判决违约金过高请求调整的理由成立部分，本院予以支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持南宁市江南区人民法院（2015）江民二初字第57号民事判决第一、三项；
二、变更南宁市江南区人民法院（2015）江民二初字第57号民事判决第二项为：上诉人陈超应向被上诉人南宁世达行机械设备有限公司支付违约金（违约金计算：按中国人民银行公布的人民币同期同类贷款基准利率上浮30%的标准，以216000元为基数，从2015年1月5日起计至付清之日止）。
二审案件受理费577元（上诉人陈超已预交），由上诉人陈超负担277元，由被上诉人南宁世达行机械设备有限公司负担300元。上诉人陈超多预交的二审案件受理费300元，由本院退回上诉人陈超。
本判决为终审判决。
审判长 仇彬彬
审判员 韦 婷
审判员 陈 健
二〇一六年八月十五日
书记员 梁 怡
附相关法律条文：
最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。
买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。
买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。
买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。