广东省肇庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤12民终1113号
上诉人（原审原告）：刘锋，男，汉族，1969年3月2日出生，住湖北省达悟县。
委托诉讼代理人：李涛，广东鼎都律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：肇庆市宝利莱陶瓷有限公司，住所地广宁县古水镇古水工业园区。
法定代表人：梁永杰。
委托诉讼代理人：陈国祺，该公司职员。
委托诉讼代理人：叶盛，该公司职员。
上诉人刘锋因与上诉人肇庆市宝利莱陶瓷有限公司（以下简称宝利莱公司）劳动争议一案，均不服广东省广宁县人民法院（2017）粤1223民初37号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月23日立案后，依法组成合议庭，上诉人刘锋的委托诉讼代理人李涛、宝利莱公司的委托诉讼代理人陈国祺、叶盛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘锋上诉请求：1、撤销（2017）粤1223民初37号民事判决第一、二项；2、改判宝利莱公司支付违法解除劳动关系赔偿金77000元、发放2016年度1月至9月拖欠的奖金9000元；3、一、二审诉讼费由宝利莱公司承担。事实和理由：一审法院查明认定事实不清，证据不足，适用法律错误，致判决错误。一审法院查明刘锋在2015年10月一2016年8月每月平均工资为5224.44元属查明事实片面。刘锋提供银行工资清单，每年年底均有一次性奖金，每年12000元左右，即每月1000元，该款是刘锋平时工资的组成部分，应计入平均工资。刘锋每月实发工资为6000元，加上年终一次性资金，其平均工资约7000元/月，并非一审查明的5224.44元。认定事实不清及适用法律部分：一、一审法院认定双方解除劳动关系并非是《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条情形，属于认定事实不清，适用法律错误。刘锋提供了录音证据和证人证言等材料，证明宝利莱公司以相同理由违法解雇多名员工，因宝利莱公司不提供书面证据，刘锋无奈进行录音取证。宝利莱公司以不发放年终奖为要挟，迫使刘锋自动提出辞职，以达到无需补偿的目的，其他员工提出辞职，宝利莱公司就发放年终奖金。宝利莱公司的行为已构成严重违法，一审法院认定刘锋的证据无事实依据，属于认定事实不清，适用法律错误。二、一审法院认定“2016年1月至9月拖欠奖金9000元，由于刘锋未提供当年扣发其工资用作当年奖金的依据，也无提供双方约定发放年终奖金的方案。”属认定事实不清。刘锋已经提供历年工资发放清单，均有奖金发放的事实，且有相关当事人材料证明，年终奖实为平时工资的一部分，在年底才一次性发放。根据《广东省工资支付条例》的规定，年终奖应作为工资的组成部分，其诉求应予支持。录音证据证明宝利莱公司承认年终奖的事实。此外，其他员工被宝利莱公司劝退，因提出辞职，宝利莱公司发放了2016年度的奖金。宝利莱公司对多名员工以同样理由被劝退，如果不辞职，宝利莱公司就不发放奖金。刘锋因不愿合法权益被剥夺，才没有同意辞职。一审法院以宝利莱公司单方否认就据此认定，没有查明和认定事实。综上请支持刘锋的上诉请求。
宝利莱公司辩称：一、关于应否向刘锋支付违法解除劳动关系赔偿金77000元的问题，2016年由于外部经营环境不可预测，且没有好转迹象，宝利莱公司在2016年9月6日通知刘锋放假待岗，不存在违法解除劳动关系需支付赔偿金的事实，故应驳回该上诉请求；二、关于应否向刘锋发放2016年1月至9月份拖欠奖金9000元的问题，宝利莱公司每月依法依时发放工资，并有刘锋签名确认，不存在拖欠奖金的事实；三、在劳动关系存续期间有缴纳社会保险费，并不存在无缴纳社会保险费的情况，刘锋在仲裁期间没有提出因社保费的原因而请求解除劳动合同的情形和事项，且该请求必须经过仲裁前置程序，但刘锋没有在仲裁中提起，也无向原审法院提出诉讼请求，刘锋的上诉请求程序不合法，请二审法院驳回刘锋的上诉请求。刘锋的请求和举证不符合《劳动合同法》第九条、第三十八条、第四十六条所规定的情形，请二审法院撤销原审判决第一项。四、刘锋在仲裁和一审举证的证据写明是宝利莱公司预收刘锋伙食费200元、厂牌10元，宝利莱公司没有收取刘锋押金，不存在返还押金的事实，应驳回刘锋的该项诉讼请求。综上，刘锋的上诉请求缺乏事实证据和法律依据，应驳回刘锋的上诉请求。
宝利莱公司上诉请求：1、撤销一审判决第一、三项；2、改判宝利莱公司无须支付经济补偿金28734.42元给刘锋；3、判令宝利莱公司无须返还进厂押金210元给刘锋；4、本案一、二审诉讼费由刘锋承担。事实和理由：一、一审判决遗漏和认定事实不清。刘锋在仲裁及一审中均没有提出因社保费的原因请求解除劳动关系和经济补偿金，刘锋在仲裁和一审中举证是宝利莱公司预收刘锋伙食费200元、厂牌10元。在劳动关系存续期间宝利莱公司为刘锋缴纳社保费。二、一审判决第一、三项适用法律不当。刘锋的请求和举证不符合《劳动合同法》第九条、第三十八条、第四十六条所规定的情形，请二审法院撤销一审判决第一、三项；三、一审判决实体处理有误。刘锋在仲裁期间没有因社保费的原因请求解除劳动合同和支付经济补偿金，且该请求必须经过仲裁程序，但刘锋没有在仲裁和一审中提起，其诉讼程序不合法。综上，一审法院遗漏和认定事实不清，判决第一、三项适用法律不当，实体处理有误，请求二审法院依法改判。
刘锋答辩称：其答辩意见与其上诉意见一致。
刘锋向一审法院起诉请求：1、撤销广宁县劳动人事争议仲裁委员会宁劳仲案字【2016】34号仲裁裁决书第二、三项；2、判决宝利莱公司支付违法解除劳动关系赔偿金77000元；3、判决宝利莱公司支付没有签订劳动合同双倍工资77000元；4、判决宝利莱公司补发2016年春节放假期间1月20日至2月17日期间工资5600元；5、判决宝利莱公司发放2016年1月至9月期间拖欠奖金9000元；6、判决宝利莱公司返还进厂押金以及厂牌费210元。诉讼中，刘锋撤回诉讼请求第一项：判决撤销广宁县劳动人事争议仲裁委员会宁劳仲案字【2016】34号裁决第二、三项的请求。
一审法院认定事实：刘锋于2011年4月24日进入宝利莱公司原料车间担任球磨班长职务。双方签订一份从2011年4月24日至2017年4月24日止的书面劳动合同。宝利莱公司没有为刘锋交纳社保。每月工资计算时间是上月26日至当月25日，宝利莱公司每月25日前向刘锋发放上月的工资，将工资以转账方式分别发放到刘锋农信社及邮政储蓄银行的账户里。刘锋于2016年9月6日接宝利莱公司口头通知放假休息，复工时间另行通知。
刘锋于2016年1月20日至2016年2月17日停工放春节假。宝利莱公司没有向刘锋发放放假期间工资及生活费。宝利莱公司拖欠刘锋2016年8月26日至2016年9月6日的工资已于2016年11月通过银行转帐的方式向刘锋发放了。
刘锋从2015年10月的工资发放如下：2015年10月工资为5228.53元；2015年11月工资为5425.66元；2015年12月工资为5566.73元；2016年1月工资为4054.19元；2016年2月工资为1187.01元；2016年3月工资为5262.69元；2016年4月工资为5119.01元；2016年5月份工资为3698.87元；2016年6月份工资为5473.68元；2016年7月份工资为5492.44元；2016年8月份工资为5397.06元；2016年9月份工资为2617.24元。刘锋2016年2月上班只有7天、2016年5月上班只有13天、2016年9月上班只有7天，根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》粤劳部发【2008】3号第二条规定，刘锋2016年2月、5月、9月份不可用于计算平均工资，应剔除，所以刘锋从2015年10月至2016年8月共9个月的工资共47019.99元。又根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”规定,刘锋于2015年10月至2016年8月共9个月的平均工资为：47019.99元÷9月=5224.44元／月。
刘锋入职宝利莱公司处工作时，宝利莱公司向刘锋收取押金210元，即分别以伙食费200元、厂牌费10元名义收取。
刘锋于2016年9月22日向广宁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁要求：1、宝利莱公司支付违法解除劳动关系赔偿金77000元；2、刘锋与宝利莱公司于2016年9月21日起解除劳动关系；3、宝利莱公司支付没有依法签订劳动合同双倍工资77000元；4、宝利莱公司补发春节放假期间刘锋2016年1月20日至2016年2月17日的工资5000元；5、宝利莱公司补发刘锋2016年1月至9月份工资9000元；6、宝利莱公司发放刘锋2016年9月份工资6000元；7、宝利莱公司向刘锋返还进厂押金210元。
广宁县劳动人事争议仲裁委员会于2016年12月6日作出裁决：一、裁决刘锋与宝利莱公司于2016年9月21日起解除劳动关系；二、宝利莱公司在该裁决书生效之日起五日内一次性向刘锋支付放假期间工资4925.36元及进厂押金210元，以上金额合共5135.36元；三、驳回刘锋的其他仲裁请求。
刘锋不服广宁县劳动人事争议仲裁委员会作出的宁劳人仲案字［2016］34号裁决第二、三项，并于2016年12月20日诉至一审法院。
一审法院认为，本案为劳动争议。刘锋于2011年4月25日入职宝利莱公司处原料车间担任球磨班长职务。刘锋与宝利莱公司签订了一份从2011年4月24日至2017年4月24日止的书面劳动合同。合同期满后宝利莱公司没与刘锋续签书面劳动合同，没有为刘锋交纳社保，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立”规定，双方之间存在劳动关系。关于刘锋请求宝利莱公司支付违法解除劳动关系赔偿金77000元的问题，由于宝利莱公司没为刘锋交纳社保，刘锋于2016年9月22日向广宁县劳动人事争议仲裁委员会申请与宝利莱公司解除劳动关系，广宁县劳动人事争议仲裁委员会仲裁双方之间于2016年9月21日解除劳动关系，双方无异议，因此双方之间于2016年9月21日解除劳动关系。又根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，宝利莱公司应依法为刘锋缴交社保费而没有为刘锋购买，刘锋从2016年9月21日起与宝利莱公司解除劳动关系，应依照上述规定由宝利莱公司支付经济补偿。由于刘锋工作5年5个月，结合一审法院查明刘锋自2015年10月至2016年8月的平均工资为：5224.44元／月。即宝利莱公司应该向刘锋支付经济补偿金5224.44元／月×5月+5224.44元／月÷2=28734.42元。至于刘锋称判令宝利莱公司违法解除劳动关系赔偿金，因双方解除劳动关系并非是《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定的情形。因此，刘锋的主张无事实依据，一审法院对其主张不予支持。
关于刘锋请求宝利莱公司支付没有依法签订劳动合同双倍工资77000元的问题，由于刘锋与宝利莱公司签订了一份从2011年4月24日至2017年4月24日止的书面劳动合同。因此，刘锋请求宝利莱公司支付没有依法签订劳动合同双倍工资77000元，因无事实依据，一审法院不予支持。
关于刘锋请求宝利莱公司支付发春节放假2016年1月20日至2016年2月17日的工资5600元的问题，根据《广东省工资支付条例》第三十五条“非因劳动者原因造成用人单位停工、停产，未超过一个工资支付周期(最长三十日)的，用人单位应当按照正常工作时间支付工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费，生活费发放至企业复工、复产或者解除劳动关系”规定，由于刘锋放假时间为2016年1月20日至2016年2月17日，共28天，宝利莱公司应当按照正常工作时间支付工资给刘锋。由于刘锋2015年9月至2016年8月的平均工资为：5224.44元／月，宝利莱公司应向刘锋支付春节放假2016年1月20日至2016年2月17日的工资5224.44元。
关于刘锋请求宝利莱公司发放2016年1月份至9份拖欠工资奖金9000元的问题，从双方提供的证据显示，宝利莱公司已向刘锋发放了至2016年9月6日止的工资。对于2016年1月份至9份期间奖金，刘锋称该笔款是宝利莱公司从刘锋每个月工资扣出来用作当年奖金的说法，由于刘锋未提供当年扣发其工资用作当年奖金的依据，也无提供双方约定发放年终奖金的方案。刘锋虽提供往年曾发过，但宝利莱公司称年终奖金是每年根据生产经营，效益好时根据岗位不同而适当奖励。因此，刘锋请求宝利莱公司发放2016年1月份至9份期间奖金9000元，依据不足，一审法院不予支持。
刘锋请求宝利莱公司返还进厂押金210元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物”规定，一审法院予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条、《广东省工资支付条例》第三十五条、《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》粤劳部发【2008】3号第二条之规定，判决：一、宝利莱公司应当自该判决发生法律效力之日起十日内支付经济补偿金28734.42元给刘锋。二、宝利莱公司应当自该判决发生法律效力之日起十日内支付春节放假2016年1月20日至2016年2月17日的工资5224.44元给刘锋。三、宝利莱公司应当自该判决发生法律效力之日起十日内返还进厂押金210元给刘锋。四、驳回刘锋的其他诉讼请求。本案受理费10元，减半收取为5元，由宝利莱公司负担，宝利莱公司同意在支付上述款项时迳付给刘锋。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实基本一致，本院依法予以确认。
本院认为：本案为劳动争议，争议焦点为刘锋的离职原因和宝利莱公司是否拖欠刘锋2016年度1-9月奖金的问题。
关于宝利莱公司是否属违法解除劳动合同的问题。刘锋于2011年4月25日入职宝利莱公司工作，并签订了六年期的《劳动合同》，刘锋于2016年9月6日接到宝利莱公司口头通知放假，刘锋于2016年9月22日向劳动仲裁委员会请求与宝利莱公司解除劳动关系并赔偿费用，至于解除劳动合同的原因，双方各持己见，刘锋不能提供充分证据证明宝利莱公司存在违法解除劳动关系的事实，结合宝利莱公司同期其他员工确实存在因个人原因向公司提出自愿解除劳动关系的事实，在双方均无法证明刘锋离职原因的前提下，可视为宝利莱公司提出且经双方协商一致解除劳动合同，故一审法院认定由宝利莱公司支付经济补偿金并无不妥。刘锋主张宝利莱公司支付违法解除劳动关系赔偿金的依据不足，本院不予采纳。宝利莱公司上诉主张其无需支付经济补偿金给刘锋，对此未能提供证据予以支持，本院不予采纳。
关于宝利莱公司应否支付2016年1月至9月拖欠刘锋9000元的奖金问题。首先，宝利莱公司每月将工资以转账的方式发放至刘锋银行账户里，刘锋均在工资表中签名确认，未表示异议。其次，刘锋主张宝利莱公司每月扣发1000元工资作为年终奖，但其未能提供年终奖的发放标准和依据，亦未能证实每月有扣发1000元工资的事实，以及年终奖是由每月扣发工资组成的事实，故刘锋主张一审法院月平均工资每月少计1000元和拖欠其2016年1月至9月（每月约1000元）奖金9000元的依据不足，本院不予采纳。
关于刘锋是否以宝利莱公司未缴交社保费的原因主张解除劳动合同和宝利莱公司应否返还押金的问题。刘锋在仲裁请求中以宝利莱公司未缴纳社保和强迫其辞职为由，主张支付违法解除劳动关系赔偿金。因刘锋主张违法解除劳动合同的赔偿金与一审法院认定的经济补偿金均系基于解除劳动合同的事实产生，因该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，一审法院据此认定宝利莱公司应支付经济补偿金并无不当。宝利莱公司在刘锋入职时收取其伙食费200元及厂牌费10元，共210元，有宝利莱公司提供的《收据》予以证实，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物”。故一审法院认定应由宝利莱公司退回伙食费和厂牌费210元给刘锋正确。
综上所述，一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，实体处理恰当，本院依法予以维持。上诉人刘锋、宝利莱公司的上诉请求理据不足，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人刘锋、肇庆市宝利莱陶瓷有限公司各负担5元（已交纳）。
本判决为终审判决。
审判长 梁碧媛
审判员 唐 强
审判员 蔡红茂
二〇一七年八月二十二日
书记员 谢煌霖