上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0115民初63276号
原告宋安群，女，1975年3月22日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托代理人徐雪军，男，住上海市浦东新区。
被告上海来伊份食品连锁经营有限公司，住所地上海市松江区。
法定代表人郁XX，总经理。
委托代理人陈亚利，女。
委托代理人张翼，女。
原告宋安群与被告上海来伊份食品连锁经营有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2016年9月1日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年9月27日公开开庭进行了审理。原告宋安群及其委托代理人徐雪军，被告上海来伊份食品连锁经营有限公司的委托代理人陈亚利及张翼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告宋安群诉称，原告于2006年3月16日至被告位于浦东新区祝桥镇创新街的门店工作，做一休一，每日工作12小时，至2016年5月22日已累积工作10年零2个月。由于营业员岗位的特殊性，原告需每日站立上班12小时，造成原告腰疼数月。2015年6月原告经仁济医院检查确诊为腰椎间盘突出症，原告住院做了手术，之后病休一个多月才恢复上班。2016年1月至3月春节期间门店生意繁忙，但因另一名员工被辞退导致人手不足，原告不得不连续数月做二休一加班，导致腰椎间盘突出症复发。2016年4月1日起原告遵医嘱申请连续病假休息，医生为原告开具的最后一张病假单的期间为2016年5月21日至同年6月20日。但2016年5月22日，被告在未与原告电话沟通也未了解原告病情恢复状况的情况下，单方解除了与原告的劳动合同，因原告尚在医疗期内，被告解除行为违法，应向原告支付赔偿金。2015年5月至2016年4月间，原告享有10天的带薪年休假，被告未安排原告休完，应向原告支付未休年休假的折薪。现不服裁决诉至法院，请求判令被告支付原告：一、违法解除劳动合同的赔偿金78,143.33元(人民币，下同)(基数为月均工资3,811.87元)；二、2015年5月至2016年4月的应休未休年休假工资2,013.79元(基数2,020元)。
被告上海来伊份食品连锁经营有限公司辩称，原告连续旷工超过2天，违反了公司规定，被告遂依据规章制度解除劳动合同，被告解除行为并无不当，不属于违法解除，不应支付原告赔偿金。原告2015年可休5天带薪年休假，已休4天，2016年可休2天带薪年休假，已休2天，现同意支付原告2015年1天的应休未休年休假工资，被告已将仲裁裁决的应休未休年休假工资差额185.75元支付原告。综上，不同意原告的全部诉请。
经审理查明，原告原系被告处员工，双方签署的最后一份劳动合同的期限为2015年4月3日至2018年4月2日，约定原告岗位为营业员，实行综合计算工时制，月工资标准为1,820元，合同第十二条第5款规定：“乙方(原告)有下列情形之一的，甲方(原告)可以解除劳动合同且不用支付任何经济补偿：……(8)连续旷工2天以上(含2天)或累计旷工24小时以上(含24小时)……”2016年4月1日至同年5月21日期间，原告向被告申请病假休息并提交了病情证明单。2016年5月20日，被告向原告邮寄通知函，告知原告病假单将于2016年5月21日到期，通知原告于2016年5月22日上午8时30分到浦东新区航头二店上班，原告于次日收悉该通知。2016年5月22日至2016年5月26日，原告未正常出勤。2016年5月26日，被告向原告寄送解除劳动合同通知书，认为原告2016年5月22日起未请假擅自缺勤，至今未到公司上班也未到公司办理相关手续，构成旷工事实，且连续旷工已超过两天，严重违反劳动合同及公司规章制度，决定解除与原告的劳动合同，原告于次日收悉解除劳动合同通知书。被告已将解除劳动合同理由通报工会。
另查明，被告处营业体系奖惩管理制度第十九条规定：“营业员连续旷工超过2个工作日(含)或一年内累计旷工超过3个工作日(含)，视为劳动者严重违反用人单位规章制度，解除与劳动者签订的劳动合同。”原告已知晓前述规定内容。2015年度，被告已安排原告休带薪年休假4天，2016年度，被告已安排原告休带薪年休假2天。
2016年6月3日，原告向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出由被告支付加班工资、病假工资及其他与本案中诉请一致的请求。2016年7月25日，该仲裁委员会作出浦劳人仲(2016)办字第4867号裁决书，裁令被告支付原告2015年未休年休假工资差额185.75元，对原告的其余请求未予支持。原告不服该裁决，诉至本院请求解决。仲裁裁决作出后，被告已将185.75元支付原告，原告并同意在诉请的应休未休年休假工资中予以抵扣。
庭审中，原告确认至被告处工作前为自由职业者、未缴过社会保险。被告表示同意以2,020元作为计算应休未休年休假工资的基数。
上述事实，由原、被告的陈述，劳动合同书，病假单及病史资料，通知函及邮寄凭证，解除劳动合同通知书，工会会议纪要，职工代表大会会议纪要，营运体系奖惩管理制度，签阅表，浦劳人仲(2016)办字第4867号裁决书等经庭审质证的证据证实。
审理中，原告提交：1、2016年4月28日与区域经理奚琳琳的手机通话录音光盘及文字整理材料，证明原告联系奚琳琳要求提交2016年4月1日、4月8日、4月22日的三张病假单，奚琳琳要求原告自己保管病假单，说明被告公司在病假请假制度方面存在管理混乱的情况；2、2016年5月原告的手机通话记录清单，证明原告由于身体尚未明显恢复需要续请病假，于2016年5月18日拨打公司总机申请5月22日起的病假，当时5月21日至6月20日的病假单还没有开出，公司没有同意，要求原告继续到航头上班。被告对原告前述证据1的真实性不认可，但确认奚琳琳是原告当时的区域经理，已于2016年5月离职，表示通话中原告请的是前三张病假单的假期，与被告认定的之后的旷工日期没有关联性；对证据2的真实性无异议，但表示原告没有说过要预先请假。
被告提交劳务协议书，证明2006年3月16日至2007年9月30日原告由案外公司派遣到被告母公司工作，2007年10月1日起与被告母公司建立劳动关系，2009年8月15日与被告公司建立劳动关系，原告清楚劳务派遣的事实。原告对劳务协议书的真实性不认可，表示不清楚劳务派遣的情况、劳务协议书尾部的签名非原告书写，但表示不就尾部签名是否系其书写申请司法鉴定。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告虽主张2016年5月18日即电话申请5月22日起的病假，并提交了2016年5月的手机通话记录清单，但此节事实遭被告否认，因手机通话记录清单无法反映原告主张的内容，原告又未能提交其他证据予以佐证，故本院对原告的主张难以采信。即便原告主张的预先请假属实，如其自述，当时2016年5月21日至6月20日的病假单还没有开出，被告也没有同意原告的预先请假，故原告2016年5月22日至同月26日未正常出勤的行为显有不妥，被告认定原告属于旷工并无不当。根据双方劳动合同的约定和原告已知晓的被告处营业体系奖惩管理制度，被告据此解除与原告的劳动合同并无不当，不属于违法解除劳动合同，原告要求被告支付赔偿金，依据不足，本院不予支持。
就原告主张的应休未休年休假工资，根据规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天。本案中，原告确认至被告处工作前为自由职业者、未缴过社会保险，被告表示原告自2006年3月16日起由案外公司派遣至其母公司处工作，则至2015年1月1日时原告累积工作年限未满10年，2015年度原告可享受的带薪年休假天数为5天，现原告当年已休4天，存在1天的未休年休假，被告应支付原告相应折薪185.75元；至2016年3月16日时原告累积工作年限满10年，此后原告每年可享受的年休假天数为10天，经折算，2016年1月1日至2016年5月27日间原告可享受的带薪年休假天数为2天，现原告已休2天，已不存在应休未休的年休假。因被告已在仲裁裁决作出后支付原告年休假工资差额185.75元，原告并同意予以抵扣，故被告已属于足额支付原告应休未休年休假工资，不存在差额，原告再要求被告支付2015年5月至2016年4月的应休未休年休假工资2,013.79元，缺乏依据，本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
驳回原告宋安群的全部诉讼请求。
案件受理费10元，减半计5元，免予收取。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 李尚伟
二〇一六年十月十日
书记员 曾 乐
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国劳动合同法》
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
二、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。