新疆生产建设兵团第九师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）兵09民终38号
上诉人（原审被告）：陈习春，男，1977年4月22日出生，住第九师一六一团。
委托诉讼代理人：张国强，新疆鸿疆律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：夏云，男，1989年9月25日出生，住第九师一六一团。
委托诉讼代理人：周爱军，新疆西陲律师事务所律师。
原审被告：韩静，女，1986年8月3日出生，住第九师一六一团。
上诉人陈习春因与被上诉人夏云及原审被告韩静民间借贷纠纷一案，不服新疆生产建设兵团叶尔盖提垦区人民法院（2017）兵0902民初30号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年5月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人陈习春及其委托诉讼代理人张国强、被上诉人夏云及其委托诉讼代理人周爱军、原审被告韩静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
陈习春上诉请求：1、请求二审法院依法撤销新疆生产建设兵团叶尔盖提垦区人民法院（2017）兵0902民初30号民事判决；2、请求二审法院依法驳回被上诉人所有诉讼请求；3、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定上诉人向被上诉人夏云借款180000元与事实不符，被上诉人并没有给上诉人转账180000元。一审时，上诉人向法院申请要求调取上诉人的转账记录，但一审法院未给上诉人调取银行交易记录。事实上，上诉人只收到被上诉人的公司通过银行转账交付的142200元，按照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的解释》的规定，人民法院审理民间借贷案件时必须查清实际交付的数额，本案被上诉人并没有实际给上诉人交付借款，并且上诉人将自己的收割机以买卖的形式抵押给被上诉人，被上诉人已经将上诉人的收割机出售给了第三方，从第三方获得的卖车款290000元足以抵偿上诉人所借债务。被上诉人不但没有向上诉人交付借款，还将上诉人的收割机出售，故一审法院审理此案事实不清，恳请二审法院依法撤销或发回重审。
夏云辩称：上诉人陈习春所诉不实。上诉人因急需周转资金委托额敏县利源投资管理公司借款180000元，经该公司撮合，上诉人与被上诉人达成借款协议并签订了借款合同。按照合同约定，扣除10个月的贷款利息27000元及额敏县利源投资管理公司的服务费10800元，通过银行转账向上诉人转账142200元。借款逾期几个月后，被上诉人只向额敏县利源投资管理公司偿还利息5400元。2016年6月，经与上诉人陈习春协商，将上诉人抵押给被上诉人且被他人扣押的收割机以290000元的价格出售给张祖峰，用出卖收割机所得的145000抵偿上诉人的借款，但此借款被上诉人至今未还清，故请求二审法院在查明案件事实的基础上支持被上诉人的诉讼请求。
韩静述称：原审被告只在借款合同及借条上签名，其他情况均不知情。
夏云向一审法院起诉请求：1、判令被告给付借款180000元，利息62100元，合计242100元；2、判令被告给付违约金20700元；3、由被告承担本案的诉讼费。
一审法院认定事实如下：对于当事人没有争议的事实，本院予以确认。庭审中被告陈习春要求对被告卖掉收割机、自己没有掌控收割机以及对原告付款时已扣除10个月的利息的事实提供举证。故本院休庭后于2017年4月14日再次开庭进行了审理。经当庭质证，被告陈习春没有证据证实，原告将收割机买了290000元，以及被告陈习春将收割机交付给了原告的事实。亦没有证据证实，原告给付二被告180000元借款时，已扣除了10个月的利息的事实，故本院不予确认。2015年3月31日，原告与被告陈习春、被告韩静签订借款合同和借款借据时，被告陈习春和被告韩静没有离婚，双方系夫妻关系，本院予以确认。原告要求被告给付180000元的23个月（签订借款合同、借款借据至起诉之日止）18%的利息和6%的违约金，合计24%，没有超出年利率24%的规定，本院予以确认。
综上所述，原告要求被告陈习春、韩静给付借款本金180000元，利息62100元，违约金20700元，合计262800元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。被告陈习春、韩静的抗辩理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国合同法》第六十条，第一百零七条，《中华人民共和国婚姻法》第四十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款之规定判决如下：被告陈习春、韩静共同偿还原告夏云2628**元，于本判决书生效之日一次性还清。案件受理费2621元，由被告陈习春，被告韩静共同负担。
本院在二审期间，上诉人夏云围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进了证据质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2015年3月31日，上诉人陈习春与原审被告韩静以急需资金周转为由委托额敏县利源投资管理有限公司借款180000元。经丙方（额敏县利源投资管理有限公司）居间协调，甲方（夏云）同意以自有资金借款给乙方（陈习春），并签订书面借款合同一份。三方约定：1、甲方向乙方借款180000元；月利率15‰，利息月结月清；借款期限为10个月，自2015年3月31日起至2016年1月30日止，具体起息时间、借款日期以《转账凭证》或《现金收款收据》载明的实际借款时间为准并顺延。2、居间服务费按借款总额180000元的6%由借款人陈习春给付居间人额敏县利源投资管理有限公司。3、乙方逾期付息的，甲方有权提前收回借款，乙方必须立即支付借款的本金、利息和违约金。逾期的第一个月，按照逾期金额的20%支付违约金；逾期的第二个月，按照逾期金额的30%支付违约金；逾期第三个月以后，每月按照逾期金额的40%支付违约金。当日，上诉人陈习春向被上诉人夏云出具了借据，该借据的内容为：借款人陈习春根据2015年3月31日与夏云签订的《借款合同》，已经借到并收到人民币（小写）180000元，（大写）壹拾捌万元整；借款期限自2015年3月31日起至2016年1月30日止，共计10个月，上述债务由洪源（××）提供连带责任保证担保。我们作为债务人、担保人全面了解并且承诺：1、有义务按期如数偿还借款合同债务。2、自愿以自己的全部资产承担偿还责任。3、认可本借据经公证证明即为赋予强制执行效力的债权文书，若未能按时如数偿还合同债务，经债权人申请，债务人、担保人自愿接受人民法院的强制执行，不提出任何异议。借款人（债务人）：陈习春韩静，担保人：洪源2015年3月31日。因第九师农机管理部门拒绝办理担保财产抵押登记，故出借人与借款人协商，以买卖合同的方式将借款人陈习春的收割机转移到出借人夏云名下，作为借款人陈习春偿还夏云借款本息的担保。同日，上诉人陈习春与被上诉人夏云签订《农业机械买卖转移协议》，协议约定：甲方（卖方陈习春）将一台农业机械收割机转让给乙方（买方夏云），售价380000元（人民币），拖拉机登记证书编号6542BS070013，拖拉机车牌号为新-42BS1**，发动机编号为506068Ｔ662546，车架编号为YC1076A000653，该机具交易欠款已经付清，现申请办理拖拉机转移登记手续，望农机监理机构给予办理。甲方（卖方）陈习春签名并捺印，乙方（买方）夏云签名并捺印。该协议签订后，买卖双方均为实际履行。同日，扣除10个月的贷款利息27000元及居间服务费10800元后，额敏县利源投资有限公司向上诉人陈习春尾号5073的农行卡实际转账142200元。
借款到期后，上诉人陈习春未按借款合同履行偿还义务。经担保人洪源多次催要，上诉人在2016年3、4月间给付利息5400元。后被上诉人夏云及担保人洪源向上诉人陈习春提出以收割机抵偿其债务本息的要求，但此时收割机已被陈习春的另一债权人钱某扣留。2016年6月3日，上诉人陈习春、被上诉人夏云、担保人洪源、另一债权人钱某与张祖峰达成买卖收割机协议，张祖峰以290000元的价格受让收割机。按照协议，张祖峰分别向夏云、钱某支付145000元，用于偿还陈习春借夏云、钱某的部分债务。后张祖峰分两次向洪源还款90000元。
另查，上诉人陈习春与原审被告韩静签订《借款合同》、出具《借据》时，系夫妻关系，现已离婚。
上述事实，上诉人、被上诉人均无异议，且有《借款合同》、《借据》、中国农业银行卡交易明细清单、《农业机械买卖转移协议》、拖拉机转移登记申请表及本院与夏云、洪源的谈话笔录、庭审笔录在案证明。
本院认为，本案所涉的《借款合同》、《借据》，均系各方当事人的真实意思表示，对各方当事人均具有法律约束力，各方当事人应当依据合同全面履行各自的义务。从本案查明的事实看，虽然《借款合同》、《借据》均载明上诉人陈习春、原审被告韩静向被上诉人夏云借款180000元，但被上诉人在交付借款时预先在本金中扣除10个月的利息27000元，应从借款本金中剔除，按实际出借的金额认定借款本金为153000元。被上诉人夏云、原审被告韩静向额敏县利源投资管理公司支付的居间服务费10800元，依据双方签订的《借款合同》应由委托人陈习春、韩静支付，故额敏县利源投资管理公司从被上诉人夏云交付上诉人的借款中扣除并无不当。上诉人在借款期间，未按约定每月结算利息，直到借款逾期后才给付利息5400元，其行为已构成违约，应当按照约定支付违约金。但依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了延期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持，故双方当事人约定的违约金比例与利息之和超过年利率24%的部分，本院不予支持，故本案的借款利率及违约金之和应按月利率20‰计算。
按照上诉人陈习春、被上诉人夏云、担保人洪源与收割机受让人张祖峰达成的口头协议，陈习春借夏云的债务145000元已通过债的转让转给张祖峰，陈习春与夏云之间145000元的债权债务均已消灭，即张祖峰应向夏云偿还145000元。因此，从上诉人2015年3月31日借款到2016年6月3日陈习春卖收割机还款，陈习春已累计还款150400元。期间，陈习春借款本息已累计为196146元[153000（本金）+153000×20‰×（14+3/30）月（利息）]，扣除已还本息150400元，尚欠本金45746元。自2016年6月3日起至2017年2月23日夏云起诉，本金45746元，按月利率20‰计息，所欠利息累计为7929.31元[45746×20‰×（8+20/30）]。被上诉人夏云起诉之后到本案判决生效的利息，按照双方签订的《借款合同》及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，此期间的利息应按月利率20‰计算较为合适。
依照《中华人民共和国婚姻法》第四十一条之规定，离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还，故原审被告韩静无论作为在《借款合同》、《借据》上签名的借款人，还是借款发生在其与陈习春婚姻关系存续期间，对该笔借款均负有连带清偿责任。
综上所述，原审法院将被上诉人预先在本金中扣除的利息27000元，计入借款本金且计算利息有悖法律规定，应予以纠正。上诉人与被上诉人等达成协议用上诉人出卖收割机所得的145000元抵偿上诉人借被上诉人夏云的债务，该笔款应作为上诉人的还款从借款本息中予以冲减。原审法院以证据不足，对上诉人此项抗辩意见全部不予支持欠妥，故上诉人陈习春的部分上诉请求于法有据，应予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百条，《中华人民共和国婚姻法》第四十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十七条、第二十八条、第二十九条第一款、第三十条之规定判决如下：
一、撤销新疆生产建设兵团叶尔盖提垦区人民法院（2017）兵0902民初30号民事判决；
二、上诉人陈习春、原审被告韩静共同偿还被上诉人夏云借款本金45746元及利息7929.31元（自2016年6月4日起至2017年2月23日期间的利息），于本判决书生效之日一次性还清。
三、上诉人陈习春、原审被告韩静共同偿还被上诉人夏云起诉至本判决生效之日的利息（借款本金45746元，自2017年2月24日起至本判决生效之日的利息，按月利率20‰计算）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费2621元、二审案件受理费5242元，由上诉人陈习春、原审被告韩静共同负担1606元，被上诉人夏云负担6257元（扣除被上诉人夏云已预交的2621元，夏云还应给付陈习春案件受理费3636元，于本判决生效之日给付）。
本判决为终审判决。
审判长 王筱萍
审判员 邹彦君
审判员 孙惟勤
二〇一七年七月五日
书记员 郭 健