云南省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云民终236号
上诉人（原审被告）：昆明后街娱乐有限公司。
住所：云南省昆明市五华区南屏街**号昆明世纪广场*层商城。
法定代表人：叶军，该公司总经理。
委托诉讼代理人：付文武，男，汉族，1979年11月11日生，身份证住址云南省安宁市，特别授权代理。
上诉人（原审被告）：昆明市五华区丰晔副食店。
经营场所：云南省昆明市南屏街88号世纪广场五层5-06号。
经营者：叶军，男，汉族，1969年11月26日生，身份证住址浙江省安吉县递铺镇穆王小区***号，公民身份号码：3305231969********。
委托诉讼代理人：付文武，男，汉族，1979年11月11日生，身份证住址云南省安宁市，特别授权代理。
被上诉人（原审原告）中国音像著作权集体管理协会。
住所：北京市朝阳区呼家楼京广中心商务楼***室。
法定代表人：邹建华，该协会总干事。
委托诉讼代理人：刘建伟，北京盈科（昆明）律师事务所律师，一般授权代理。
委托诉讼代理人：李辉，北京盈科（昆明）律师事务所律师，一般授权代理。
上诉人昆明后街娱乐有限公司、昆明市五华区丰晔副食店因与被上诉人中国音像著作权集体管理协会侵害作品放映权纠纷一案，不服云南省昆明市中级人民法院（2016）云01民初1517号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年3月29日立案后，依法组成合议庭于2017年5月17日公开开庭进行了审理。上诉人昆明后街娱乐有限公司、昆明市五华区丰晔副食店的委托诉讼代理人付文武与被上诉人中国音像著作权集体管理协会的委托诉讼代理人刘建伟到庭参加诉讼。本案经依法批准延长了审理期限三个月，现已审理终结。
上诉人昆明后街娱乐有限公司、昆明市五华区丰晔副食店上诉请求：1.撤销一审判决并驳回中国音像著作权集体管理协会的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人中国音像著作权集体管理协会承担。事实和理由：1.被上诉人中国音像著作权集体管理协会申请的公证机关指派公证员证据保全公证时未向被公证方表明身份，该公证因违法而无效；2.其视频点歌设备中的歌曲是设备供应商安装的，如果侵权也是设备供应商侵权；3.即便其视频点歌设备中有涉案歌曲，被上诉人中国音像著作权集体管理协会未证明第三人播放的事实；4.被上诉人中国音像著作权集体管理协会得到的相关授权已经过期；5.一审判决认定被上诉人中国音像著作权集体管理协会的损失没有任何依据。
被上诉人中国音像著作权集体管理协会未提交书面答辩状，在庭审中答辩称，云南省昆明市国正公证处证据保全公证合法有效；上诉人昆明后街娱乐有限公司、昆明市五华区丰晔副食店使用涉案音乐电视作品没有交纳过相关费用，侵害了权利人的合法权益。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请二审法院维持。
一审法院认定事实：中国音像著作权集体管理协会系经民政部批准，于2008年6月24日成立的社社团法人，业务范围包括开展音像著作权集体管理工作、咨询服务、法律诉讼、国际版权交流、举办研讨及与本会宗旨一致的相关业务活动。2012年3月6日，滚石国际音乐股份有限公司与中国音像著作权集体管理协会签订《音像著作权授权合同》，将其拥有著作权的《远走高飞》《你明明爱我》《红太阳》《飞翔》《风筝》《铿锵玫瑰》《伤痕》《为你我受冷风吹》《夜太黑》《我心仍在》《当爱已成往事》《WhatAWonderfulWorld》《凡人歌》《寂寞难耐》《生命中的精灵》《如风往事》《向前走》《爱情》《电台情歌》《忽然之间》《寂寞的恋人啊》《没时间》《十二楼》《双城故事》《阴天》《爱情真伟大》《北极光（粤）》《盛夏的果实》《怎么了》《真的吗》《坚强的理由》《广岛之恋》《春天花会开》《好聚好散》《两极》《一个男人的眼泪》《这样也好》《IFeelGood》《对面的女孩看过来》《哭个痛快》《流着泪的你的脸》《伤心太平洋》《天使也一样》《天涯》《我是一只鱼》《心太软》《依靠》《再出发》《浪花一朵朵》《我是一只小小鸟》《那一年，这一天》《你有离开的自由》《被动》《鸭子》《失恋万岁》《防空洞》《爱上你给的痛》《割爱》《孩子气》《不确定》《看见快乐对我笑》《新不了情》《夜照亮了夜》《守着阳光守着你》《锁上记忆》《天天天蓝》《心情》《情字这条路》《纱的吻》《我是不是你最疼爱的人》《无言的歌》《相思已是不曾闲》《谢谢你曾经爱我》《野百合也有春天》《最爱》《五天几年》《听你说》《在我生命中的每一天》《真心英雄》《恋爱ING》《时光机》《知足》《爱情万岁》《纯真》《憨人》《好不好》《候鸟》《借问众神明》《明白》《能不能不要说》《人生海海》、《为什么》《温柔》《相信》《心中无别人》《永远的永远》《有你的将来》《终结孤单》《后来的我们》《门没锁》《疼你的责任》《明明很爱你》《Tears》《飞鸟与鱼》《哭泣的骆驼》《女人与小孩》《橄榄树》《梦田》、大雨》《漂洋过海来看你》《BabyBaby我最真的爱》《FridayNight》《爱情的尽头》《白鸽》《飞在风中的小雨》《浪人情歌》《挪威的森林》《树枝孤鸟》《一生最爱的人》《爱是一道光芒》《我不想一个人》《飞起来》《水晶》《花心》《其实不想走》《让我欢喜让我忧》《我是真的付出我的爱》《有没有一首歌会让你想起我》《WakeUp》《不愿一个人》《刀剑如梦》《你喜欢的会有几个》《怕黑》、《拼了》《亲亲我的宝贝》《求婚》《幸福到想哭》《在云端》《别傻了》《最近比较烦》《爱的城堡》《梁山伯与朱丽叶》《失恋事小》《幸福难不难》《指望》《你不要我了吗》《为了你》《星星堆满天》《我给的爱》《作伴》、《怪你过分美丽（粤）》《深情相拥》《等你的心》《多心》《朋友》《雨过天晴》《掌心》《假装》《注定》《遗忘》《领悟》《味道》《彩虹》《冷酷到底》《最美》《OpenUp》《不想一个人》《我很丑可是我很温柔》《勇敢一点》《多情的无情的多情》《美丽的花蝴蝶》《你知道我在等你吗》《金世界只有你不知道》《为什么你背着我爱别人》《心爱妹妹的眼睛》《在你和天空之间》《最浪漫的事》等音像节目（以下简称《远走高飞》等177首音乐电视作品）的复制权和放映权以专有的方式授予中国音像著作权集体管理协会在卡拉0K经营领域（仅包括卡拉OK经营者、卡拉0K视频点歌设备供应商）独家行使，被授权人有权以自己名义或委托经授权人事前同意之第三方对涉嫌侵犯音像节目复制权、放映权的主体进行维权。该合同2012年1月1日起生效，有效期为三年，至期满前60日滚石国际音乐股份有限公司未以书面形式提出异议，自动续展三年（一审判决认定授权主体是台湾索尼音乐娱乐股份有限公司、授权时间是2015年9月15日和2015年12月1日、授权期限至2017年6月30日等错误，本院予以纠正）。2015年12月9日和23日，经中国音像著作权集体管理协会申请，云南省昆明市国正公证处指派公证员来到位于云南省昆明市南屏街世纪广场B2栋5楼后街KTV的B-6、A-6、A-8号包间进行证据保全，通过在包房内逐一点播、影像录制的方式，保全到该营业场所点歌系统中涉案177首音乐电视作品的影像画面。中国音像著作权集体管理协会为此支出了公证保全费l980元、包房费及消费662元。该KTV系由昆明后街娱乐有限公司经营且领有营业执照，中国音像著作权集体管理协会消费取得的POS单上列明商户名称：昆明市五华区丰晔副食店。公证保全时，涉案177首音乐电视作品与中国音像著作权集体管理协会经授权管理的177首音乐电视作品相同。
一审法院认为，涉案歌曲是摄制在一定介质上的、由一系列有伴音的画面组成、能够借助适当装置放映或者以其他方式传播的音乐电视，系由特定音乐、歌词、画面等组成的较为有机统一的视听整体，包含了制片者多方面的智力劳动，具有一定的独创性，属于以类似摄制电影的方法创作的音乐电视作品，受著作权法保护。根据《中华人民共和国著作权法》第十五条规定，滚石国际音乐股份有限公司（一审认为是台湾索尼音乐娱乐股份有限公司错误，本院予以纠正）是涉案177首音乐电视作品的制片者，享有著作权。滚石国际音乐股份有限公司（一审认为是台湾索尼音乐娱乐股份有限公司错误，本院予以纠正）与中国音像著作权集体管理协会签订《音像著作权授权合同》，将涉案177首音乐电视作品的复制权和放映权以专有的方式授予中国音像著作权集体管理协会管理，中国音像著作权集体管理协会作为经批准成立的音像著作权集体管理组织经授权，有权以自己的名义对侵害涉案音乐电视作品权利的行为提出诉讼主张。昆明后街娱乐有限公司、昆明市五华区丰晔副食店未经中国音像著作权集体管理协会许可，以营利为目的，在其经营场所将涉案音乐电视作品向公众提供放映服务，已经侵害了中国音像著作权集体管理协会作品放映权。因中国音像著作权集体管理协会未能提供证据证明其实际损失或侵权人的非法所得，根据《中华人民共和国著作权法》第四十九条和《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第二十六条的规定，考虑涉案音乐作品的类型、制作成本、流行程度和侵权行为持续时间、经营档次和规模以及本地区经济发展状况等因素，酌定赔偿中国音像著作权集体管理协会原告经济损失88500元及维权的合理费用。依照《中华人民共和国著作权法》第八条、第十条第一款第（十）项、第十一条第四款、第十五条第一款、第四十九条、《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第二十六条之规定，判决：一、昆明后街娱乐有限公司于判决生效之日起立即停止在其经营场所内播放涉案的《远走高飞》等177首音乐电视作品；二、昆明后街娱乐有限公司、昆明市五华区丰晔副食店于判决生效之日起十日内连带赔偿中国音像著作权集体管理协会经济损失88500元及维权的合理费用2642元，共计91142元；三、驳回中国音像著作权集体管理协会的其他诉讼请求。案件受理费2141.05元，由昆明后街娱乐有限公司、昆明市五华区丰晔副食店连带负担。
本院二审中，当事人没有提交新的证据。
一审判决认定的事实清楚，当事人均无异议，本院予以确认。
另查明，2015年1月28日，滚石国际音乐股份有限公司出具《声明》，同意其与中国音像著作权集体管理协会签订的《音像著作权授权合同》自动顺延三年，至2017年12月31日。
本院认为，根据《中华人民共和国著作权法》第十五条规定，电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品，其著作权由制片者享有。本案中，滚石国际音乐股份有限公司是涉案音乐电视作品的制片者，享有著作权。被上诉人中国音像著作权集体管理协会作为经批准成立的音像著作权集体管理组织，通过与滚石国际音乐股份有限公司签订《音像著作权授权合同》，取得涉案音乐电视作品在卡拉0K经营领域的复制权和放映权，有权以自己名义对侵害涉案音乐电视作品复制权和放映权的行为提起诉讼。虽然被上诉人中国音像著作权集体管理协会与滚石国际音乐股份有限公司签订的《音像著作权授权合同》约定的授权期限自2012年1月1日开始，有效期为三年，但该授权合同同时约定至期满前60日滚石国际音乐股份有限公司未以书面形式提出异议，自动续展三年。滚石国际音乐股份有限公司在上述授权期限内以声明的方式确认了该授权合同的自动顺延，没有证据证实上述授权期限届满前60日滚石国际音乐股份有限公司以书面形式提出过异议。因此，被上诉人中国音像著作权集体管理协会享有本案涉案音乐电视作品的放映权。上诉人昆明后街娱乐有限公司、昆明市五华区丰晔副食店在二审庭审中也明确认为被上诉人中国音像著作权集体管理协会享有本案涉案音乐电视作品的放映权。
上诉人昆明后街娱乐有限公司、昆明市五华区丰晔副食店未经中国音像著作权集体管理协会许可，以营利为目的，将涉案音乐电视作品向公众提供放映服务，已经侵害了中国音像著作权集体管理协会涉案音乐电视作品的放映权，应当承担相应的侵权责任。上诉人昆明后街娱乐有限公司、昆明市五华区丰晔副食店未提供证据证明向其提供视频点歌设备的供应商合法取得涉案音乐电视作品放映权并可许可视频点歌设备购买者使用的事实；上诉人昆明后街娱乐有限公司的视频点歌设备中有涉案音乐电视作品且能够被播放，上诉人昆明后街娱乐有限公司、昆明市五华区丰晔副食店未能提供证据证明涉案音乐电视作品从未被播放过的事实；也没有法律规定证据保全公证时必须向被公证方表明身份。因此，上诉人昆明后街娱乐有限公司、昆明市五华区丰晔副食店认为没有证据证明其侵害涉案音乐电视作品的放映权，侵权的是视频点歌设备的供应商的主张不能成立，本院不予支持。
被上诉人中国音像著作权集体管理协会的实际损失或者上诉人昆明后街娱乐有限公司、昆明市五华区丰晔副食店的违法所得不能确定，一审法院根据《中华人民共和国著作权法》第四十九条和《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第二十六条的规定，考虑涉案音乐作品的类型、制作成本、流行程度和侵权行为持续时间、经营档次和规模以及本地区经济发展状况等因素，酌定上诉人昆明后街娱乐有限公司、昆明市五华区丰晔副食店赔偿被上诉人中国音像著作权集体管理协会经济损失88500元及维权的合理费用2642元，共计91142元并无不当。
综上所述，上诉人昆明后街娱乐有限公司、昆明市五华区丰晔副食店的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币2141.05元，由上诉人昆明后街娱乐有限公司、昆明市五华区丰晔副食店连带负担。
本判决为终审判决。
本判决送达后即发生法律效力。如负有义务的当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向原审法院申请强制执行。
审判长 张庆泽
审判员 贺 茭
审判员 陈 姣
二〇一七年七月十三日
书记员 王琳琳