广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤01民终12963号
上诉人（原审原告）：广州王老吉大健康企业发展有限公司，住所地广州市南沙区。
法定代表人：徐文流，职务：董事长。
委托代理人：郭少雄，男，1975年11月24日出生，汉族，住广州市荔湾区，系该公司员工。
委托代理人：覃郎，男，1990年12月30日出生，汉族，住广州市，系该公司员工。
被上诉人（原审被告）：何淑净，女，1989年11月22日出生，汉族，住河北省邢台市威县。
上诉人广州王老吉大健康企业发展有限公司（以下简称王老吉公司）因与被上诉人何淑净劳动争议纠纷一案，不服广州市南沙区人民法院（2017）粤0115民初1923号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：何淑净于2013年3月1日与广东方胜人力资源服务有限公司签订了劳动合同。2015年12月1日，甲方王老吉公司、乙方何淑净、丙方广东方胜人力资源服务有限公司三方签订《变更劳动关系协议书》，约定乙、丙双方劳动关系自2015年11月30日解除；乙、丙双方解除劳动合同次日，甲、乙双方签订《劳动合同》，建立劳动关系，甲方同意将乙方在丙方的本单位工作年限（2013年3月1日至2015年11月30日）视为甲方的本单位工作年限。同日，何淑净与王老吉公司签订了《劳动合同》，期限为2015年12月1日至2018年12月31日，该合同约定何淑净的通讯地址为：丰台区南三环中路71号院7号。何淑净工作岗位为营销岗，工作时间为不定时工时制，庭审中，双方确认2015年5月至2016年4月，何淑净的月平均工资为4485.1元。2016年5月，何淑净实际发放工资数额为964.86元。
王老吉公司主张何淑净正常出勤至2016年5月18日，之后未再出勤，故公司对何淑净2016年5月工资进行了扣除。2016年5月26日公司以EMS形式向何淑净邮寄发送了《催岗通知》，因何淑净未回岗上班，其于2016年5月30日以旷工为由与何淑净解除劳动关系，并邮寄了《解除劳动合同通知书》。王老吉公司就其主张提交了考勤表、《催岗通知书》、《解除劳动合同通知书》、《新员工入职须知》、两份快递单及11183客服中心证明作为证据。考勤表显示何淑净2016年5月旷工12.5天，没有何淑净签字确认。《催岗通知书》主要内容为通知何淑净于2016年5月30日前返回岗位说明缺勤原因或办理离职手续，如逾期未到岗及未提出缺勤的合理书面材料，将自2016年5月19日起视何淑净缺勤为旷工，将根据公司规章与何淑净解除劳动合同。《解除劳动合同通知书》主要内容为，何淑净自2015年5月19日开始旷工，公司于2016年5月26日发出催岗通知，要求其在2016年5月30日前返岗并说明旷工原因。截止2016年5月30日，何淑净依然未返岗并说明旷工原因。根据《员工手册》第三章第2条“员工在劳动关系存续期间连续旷工累计达3天（含3天）以上的，公司有权与员工解除劳动合同并不支付任何费用”及《劳动合同法》第四章第三十九条规定，自2016年5月30日与何淑净解除劳动合同，终止劳动关系。《新入职员工须知》写明“员工在劳动关系存续期间累计旷工达3天（含3天）以的，公司有权与员工解除劳动合同且不支付任何补偿”。两份快递单收件人均为何淑净，地址均为河北省邢台市威县侯贯镇前王村373号，内件品名称分别为：“催岗通知书”及“解除劳动合同通知书”，邮寄日期分别为2016年5月26日及2016年5月30日。两份11183客服中心证明均加盖“广州邮政速递11183客服中心”字样印鉴，内容均显示已妥投，签收人为单位收发章。何淑净对《新入职员工须知》真实性认可，对其他证据真实性均不认可。其主张正常出勤至2016年6月30日，不存在旷工行为，其在《劳动合同》中已明确通讯地址，并未收到《催岗通知书》及《解除劳动合同通知书》。何淑净为证明其主张，提交了《员工离职交接表》，显示离职时间为2016年6月30日；《员工辞职申请表》，申请时间为2016年7月4日。上述两份证据均为复印件，王老吉公司均不予确认真实性。
因双方产生劳动争议，何淑净向北京市海淀区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求王老吉公司支付2016年5月1日至5月30日工资差额3535元；2016年6月1日至30日工资4500元；2016年1月1日至6月30日未休年休假工资2250元；解除劳动合同经济补偿金13500元。该委员会于2017年2月23日作出京海劳人仲字[2017]1711号裁决，裁决王老吉公司支付2016年5月1日至5月30日工资差额3520.85元；2016年6月1日至30日工资4485.71元；2016年1月1日至6月30日未休年休假工资824.96元；解除劳动合同经济补偿金13500元。
王老吉公司主张何淑净未休年休假的天数为1天。
王老吉公司在原审起诉称：北京劳动争议仲裁委员作出的裁决错误。一、何淑净未按时上班，连续旷工时间已超过3天，公司按规定解除劳动合同合理，无需向何淑净支付任何补偿。何淑净于2015年12月1日起与我方签订劳动合同，建立劳动关系。何淑净从事营销相关工作，为不定时工作制。自2016年5月19日起连续旷工3天，我方5月26日寄出催岗通知书明确告知其若未请假擅离按旷工处理。何淑净收到后未到岗工作，我司于2016年5月30日向其发出解除劳动合同通知书。我方在仲裁阶段提交了2016年5、6月考勤表，无何淑净签字确认。另外，我方寄出的催岗通知书、解除劳动合同通知书的地址为其身份证地址，且已妥投，我方已尽了举证义务。无论员工是否收到催收函，无论公司是否寄过催收函，寄的地址对不对，也都不影响公司按照旷工的情形作出解除劳动合同处理的效力。鉴于何淑净累计旷工超过3天，也没有证据证明其2016年6月有到岗证明，我方依据旷工对其作出解除劳动合同处理符合规定，何淑净要求支付解除劳动合同赔偿金无事实依据。二、我方已支付其5月工资964.86元，无需支付差额。何淑净从2016年5月19日旷工后，我方于5月30日解除劳动合同，因此其5月份工资应按5月19日前工作日结算，我方无义务向其支付5月份全月工资。三、我方已与何淑净解除劳动合同，6月何淑净无实际到岗，我方无需支付任何工资。四、仲裁委要求我方支付应休未休年休假工资无事实依据。何淑净2016年未休年休假1天。何淑净岗位在职期间实行不定时工时制，工作模式比较灵活，年休假由何淑净根据自身工作情况主动提出，我方认为何淑净未休年休假责任不在我方。为此，现诉请：1、判令王老吉公司无需支付五月工资差额3520.85元；2、判令王老吉公司无需支付六月工资4485.71元；3、判令王老吉公司无需支付未休年休假工资824.96元；4、判令王老吉公司无需支付违法解除劳动关系赔偿金13500元；5、本案诉讼费由何淑净承担。
何淑净在原审答辩称：双方存在劳动关系，2013年3月1日至2016年6月3日由广东方胜人力资源服务有限公司劳务派遣至王老吉公司工作，后变更合同。王老吉公司在2016年4月底找何淑净谈裁员事宜，并告知上班时间截止2016年6月30日，但王老吉公司直到7月份未支付5、6月份工资。未收到王老吉公司邮寄的材料。离职前12个月工资为4485.1元，但5月份实发工资964.86元。我们工作为不定时工作制，并非每天到公司签到，而是按公司指示直接到店工作，统一发指令照片到微信工作群。实际上班到6月30日。从未休过带薪年休假。王老吉公司应支付解除劳动合同补偿金13500元。
原审法院认为：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。双方合法权益均受法律保护。因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负有举证责任。本案中，王老吉公司以何淑净旷工为由与其解除劳动合同，其公司应负有举证责任。现王老吉公司虽提交考勤表、《催岗通知》、《解除劳动合同通知书》等证据，但其提交的考勤表为其单方制作，没有何淑净的签字确认，《催岗通知》、《解除劳动合同通知书》的邮寄地址并非《劳动合同》中约定的通讯地址，且11183客服中心证明两份材料均由单位收发章签收，并非何淑净本人签收，故王老吉公司提交的证据不足以证明何淑净存在旷工的事实，应承担不利的法律后果。何淑净要求王老吉公司支付违法解除劳动合同经济补偿合法有据。何淑净2015年5月至2016年4月的月平均工资为4485.1元。王老吉公司、何淑净、广东方胜人力资源服务有限公司三方签订《变更劳动关系协议书》，约定何淑净在在广东方胜人力资源服务有限公司工作年限（2013年3月1日至2015年11月30日）视为在王老吉公司的工作年限。为此，何淑净要求王老吉公司支付解除劳动合同经济补偿金13500元不超过法律规定的标准，应予以支持。王老吉公司无需支付经济补偿金依据不足，原审法院不予支持。
鉴于王老吉公司并未提供充足的证据证明何淑净于2016年5月19日起存在旷工的事实，应视为何淑净正常出勤至2016年6月30日。何淑净2015年5月至2016年4月的月平均工资为4485.1元，故王老吉公司应支付其2016年5月1日至30日期间工资差额3520.24元（4485.1元-964.86元）；2016年6月1日至30日期间工资4485.1元。
何淑净正常出勤至2016年6月30日，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条之规定，何淑净2016年应休年休假2天。王老吉公司应支付其应休未休带薪年休假公司824.85元（4485.1元/月÷21.75天×200%×2天）。
综上所述，为维护劳动者和用人单位的合法权益，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的规定，判决如下：一、王老吉公司于判决发生法律效力之日起5日内，一次性支付2016年5月1日至2016年5月30日工资差额3520.24元给何淑净。二、王老吉公司于判决发生法律效力之日起5日内，一次性支付2016年6月1日至2016年6月30日工资4485.1元给何淑净。三、王老吉公司于判决发生法律效力之日起5日内，一次性支付2016年1月1日至2016年6月30日应休未休带薪年休假工资824.85元给何淑净。四、王老吉公司于判决发生法律效力之日起5日内，一次性支付解除劳动合同经济补偿金13500元给何淑净。五、驳回王老吉公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审诉讼受理费10元，由王老吉公司负担。
判后，王老吉公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、何淑净未按时上班，连续旷工时间已超过3天，公司按照规定对其作出解除劳动合同处理，完全符合法律规定，无需向何淑净支付任何的补偿。一审法院认为王老吉公司提交的证据不足以证明何淑净存在旷工事实，应承担不利的法律后果是有失偏颇的。二、一审判决要求王老吉公司支付2016年5月工资差额和2016年6月工资是错误的。王老吉公司已支付何淑净5月工资964.86元，无需支付差额，何淑净6月根本无实际到岗，王老吉公司无须向其支付任何工资。三、何淑净在职期间剩余未休年休假的责任不在于王老吉公司，一审法院要求王老吉公司支付在职期间的应休未休年休假工资无事实依据。据此，王老吉公司上诉请求：1、撤销原审判决第一项至第四项内容，改判王老吉公司无需支付上述内容；2、本案诉讼费由何淑净承担。
被上诉人何淑净答辩称：不同意上诉人的上诉请求，同意一审判决。
原审法院经审理查明的事实属实，本院予以确认。
本院二审另查，王老吉公司提交证据：2016年4月考勤签到表，拟证明何淑净岗位属于不定时工作制，且由于销售岗位的特殊性，无固定办公场所，但该月的考勤记录按照实际情况补签；何淑净5月19日起一直未到岗，且2016年6月的签到表何淑净也是从未出勤的。何淑净质证认为：认可证据的真实性，但不认可是新证据；我们是不定时工作制，考勤记录我们有时每月补签一次，有时每月补签两次，不可能半个月没有上班；公司一审时提交的5、6月的考勤表，人事都有让员工签名，我回去公司，公司没有让我签字，责任应在公司。
本院认为，原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。二审期间，王老吉公司虽提交2016年4月份的考勤表，拟证明何淑净从2016年5月19日起一直未到岗，但其提交的证据并不足以证明其主张，本院难以采纳。本院认可原审法院对事实的分析认定及处理，即对王老吉公司的上诉请求，不予支持。综上所述，原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费10元，由上诉人广州王老吉大健康企业发展有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈 丹
审判员 邹群慧
审判员 黄小迪
二〇一七年九月二十一日
书记员 陈嘉慧
邱秋梅
谢兵