浙江省义乌市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金义民初字第2656号
原告：封叶，职工。
被告：义乌利星汽车有限公司，住所地：浙江省义乌市城北路68号。
法定代表人：颜健生，董事长。
委托代理人：金惠惠，系被告人事主管。
原告封叶与被告义乌利星汽车有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2015年9月24日立案受理后，依法适用普通程序并组成合议庭，于2015年11月25日公开开庭进行了审理。原告封叶、被告义乌利星汽车有限公司的委托代理人金惠惠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告封叶起诉称，原告不服义乌市劳动人事争议仲裁委员会义劳仲案字（2015）0977号裁决书，故起诉。原告于2013年10月进入被告单位工作，2014年6月17日被告以原告玩手机，严重影响服务接待工作等没有事实根据和没有制度依据的理由单方面违法解除合同。之后原告要求被告继续履行劳动合同不成，提起仲裁和起诉。经过仲裁，一审（2014）金义民初字第3032号判决继续履行合同、支付拖欠的2014年6月17日至2014年9月18日基本工资。后原告因怀孕期间身体不适错过了对一审中工资部分的上诉期间。而被告对一审判决劳动合同继续履行不服而提起上诉。二审（2015）浙金民终字第353号仅对被告不服继续履行劳动合同维持原判，并未对一审判决基本工资再审。原告认为仲裁庭认定赔偿原告工资仅为基本工资认定事实错误，适用法律也存在不当。前案中被告违法解除合同，法院已确认被告解除合同系违法，原告要求被告继续履行合同，法院也予以支持。本案被告仍拒绝履行劳动合同，原告的诉请是在劳动合同继续履行的前提下，要求被告承担原告应得工资的损失，即支付2014年9月18日起至2015年8月17日止的工资人民币28600元。按2014年9月18日之前的12个月所有实际工资累计平均所得的大概数字是2600元每月。请求判令被告支付原告违法解除劳动合同期间工资28600元（按每月2600元平均工资算，从2014年9月18号计算至2015年8月17日止）。
被告义乌利星汽车有限公司辩称：被告不应支付原告诉请的工资。自2014年6月17日解除劳动合同以来，原告未给被告公司提供过劳动，即使被告尊重法律，继续保持双方劳动关系，被告也只能按最低工资标准继续发工资。原告每月基本工资2000元，不仅劳动合同明确约定，而且劳动仲裁和法院也已确认，再提起争议违反了一事不再理的原则。原告的劳动合同已于2015年10月13日到期，目前被告也是酌情考虑其在哺乳期，给予优待。综上，请求法院予以驳回原告的诉请。
原告为证明其诉讼主张，向本院提供证据如下：
证据1、工资单原件核对件一份、活期账户历史明细查询打印清单原件核对件各一份、（2015）浙金民终字第353号原件核对件一份，证明原告的平均工资为2600元每个月。原件在（2014）金义民初字第3032号案件内。
证据2、义劳仲案字（2015）0977号仲裁裁决书一份、义乌市劳动仲裁委员会于2015年9月17日开具的证明一份，证明本案诉争已经过劳动仲裁，该仲裁裁决书已生效。
被告的质证意见：证据1，真实性没有异议。对原告的证明目的有异议，金华市中级人民法院判决是工资2000元每月，无法证明原告的工资为2600元每个月。
证据2，没有意见。
被告未提供证据。
本院出示本院向义乌市劳动人事争议仲裁委员会调取的义劳仲案字（2015）第0977号卷宗一份。
原告的质证意见：真实性没有异议。对仲裁结果有异议。
被告的质证意见：对该案卷的笔录、仲裁裁决书均没有异议。
本院对上列证据认证如下：一、原告提供的证据。对证据1的真实性予以确认。对证据2的证明目的予以确认。二、对本院调取的义劳仲案字（2015）第0977号卷宗的真实性予以确认。
经审理，本院认定本案的事实如下：
2013年10月23日，原告入职于被告单位。同年10月31日，原、被告签订书面劳动合同，劳动合同中约定：原告的岗位为前台接待，劳动合同的期限为2013年10月23日至2015年10月23日，试用期自2013年10月23日始至2014年1月23日止，月基本工资2000元，每月最后一个工作日发放等等。2014年6月17日，被告向原告出具解除劳动合同通知书。原告对被告解除劳动关系的理由不认可，不同意解除劳动合同而拒绝在通知书中签字。2014年6月18日始，被告拒绝原告继续履行劳动合同。
2014年6月20日，原告申请劳动仲裁。2014年11月10日，义乌市劳动人事争议仲裁委员会作出义劳仲案字（2014）1290号仲裁裁决：一、双方继续履行劳动合同；二、被申请人（即本案被告，下同）为申请人（即本案原告，下同）补缴2013年10月至2013年12月、2014年7月至2014年9月期间的社会保险，其中个人交纳部分，由申请人自行承担；三、被申请人支付申请人试用期工资不足部分736.50元、2014年6月份工资不足部分790元、2014年8月25日至2014年9月18日期间的工资2184元、高温津贴75元，合计3785.50元；三、驳回申请人的其他申请请求。原告不服该仲裁裁决，诉至本院。本院于2015年1月20日作出（2014）金义民初字第3032号民事判决：“一、原告封叶与被告义乌利星汽车有限公司于2013年10月31日签订的劳动合同继续履行；二、被告义乌利星汽车有限公司于本判决生效后十日内支付原告封叶2013年10、11、12月工资不足部分733.50元、2014年6月1日至17日工资790元、2013年12月至2014年5月期间法定休息日、节假日加班工资3954元、2014年6月18日至9月18日期间的工资计6000元，合计11477.50元；三、驳回原告封叶的其他诉讼请求。”后因被告不服本院上述判决提起上诉，金华市中级人民法院于2015年4月15日作出（2015）浙金民终字第353号民事判决：驳回上诉，维持原判。
2014年9月18日之后，被告仍拒绝原告继续履行合同，也未向原告支付工资。为此，原告申请劳动仲裁。2015年9月8日，义乌市劳动人事争议仲裁委员会作出义劳仲案字（2015）0977号仲裁裁决：由被申请人（即本案被告）于本裁决生效之日起十日内支付申请人（即本案原告）2014年9月19日至2015年8月17日期间工资22000元。原告不服该仲裁裁决，于2015年9月23日诉至本院。
另，原、被告双方确认2014年9月18日之后至2015年8月17日劳动合同未解除。原告称双方除了约定2000元每月的基本工资，还口头约定每月绩效考核工资800元，绩效考核工资是浮动的。（2014）金义民初字第3032号案件中，被告称原告的工资为2000元每月，根据原告的工作表现，奖金福利每月不超过800元。
本院认为，原、被告双方确认2014年9月18日之后至2015年8月17日涉案劳动合同未解除，双方均应继续履行劳动合同，而在此期间原告未上班系被告仍拒绝给原告安排工作所致，故被告仍应按照双方的约定向原告支付工资。根据双方的陈述可以确认，双方约定，原告的月基本工资为2000元，另有至多800元的浮动奖金。奖金依据原告的工作表现而浮动；原告2014年9月18日之前的月工资构成中部分也包括着加班工资，而加班工资应按实际加班天数计算；因而奖金、加班工资等都具有或然性，原告主张的月工资按前十二个月的平均工资计算，该方法适用于计算经济补偿金的情形，本案参照该计算方法依据不足，故本院认为，被告应支付的工资按双方明确约定的2000元每月基本工资计算为宜。综上，原告合理合法的诉请，本院予以支持。被告关于原告未提供劳动而不需要支付工资的抗辩，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，判决如下：
一、被告义乌利星汽车有限公司于本判决生效后十日内支付原告封叶2014年9月19日至2015年8月17日期间的工资计22000元。
二、驳回原告封叶的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。
审 判 长 吴晨播
代理审判员 毛国新
人民陪审员 张品晶
二〇一六年二月二十九日
书 记 员 何聪聪
【附注】
（2015）金义民初字第2656号民事判决书
适用法律条文具体内容
1、《中华人民共和国劳动法》第五十条：【工资支付形式】工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
2、《中华人民共和国劳动法》第七十九条：【调解和仲裁】劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。
3、《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条：【违法解除或者终止劳动合同的法律后果】用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。