辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）沈中民五终字第2423号上诉人（原审原告）：巩春艳，女，1980年3月27日出生，汉族，无职业，住址：沈阳市。被上诉人（原审被告）：辽宁中企人力资源服务有限公司。住所地：沈阳市。法定代表人：邓铁，该公司经理。委托代理人：陈丹，女，1986年10月4日出生，汉族，住址：沈阳市，该单位职工。被上诉人（原审被告）：沈阳商业城股份有限公司。住所地：沈阳市。法定代表人：张殿华，该公司经理。委托代理人：王淑霞，女，1949年10月10日出生，汉族，住址：沈阳市.委托代理人：张弘超，男，1962年6月16日出生，汉族，住址：沈阳市.上诉人巩春艳因与被上诉人沈阳商业城股份有限公司、辽宁中企人力资源服务有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2015）大东民二初字第613号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员赵智担任审判长，审判员谢宏，审判员王耀锋（主审）参加评议的合议庭审理了本案，现已审理终结。巩春艳向原审法院起诉称：原告于2013年1月7日入职沈阳商业城工作，应聘时曾约定试用期7天，一个月之内签订正式劳动合同，直到2013年9月第二被告也未与原告签订正式劳动合同，2013年8月末的一天，第二被告人事部长通知原告，劳动合同只能与第一被告签订，如果不签只能转离职，后经协商，第二被告人事部长答应原告，从2013年2月起为原告补缴五险一金，补签劳动合同，补发二倍工资，先签订一年派遣合同，到期再续签，合同只能与第一被告签。2013年12月末，第一被告通知原告，合同到期后不续签了，没有任何赔偿，最后一个月工资也没有发，并且在离职后才知道签订合同时，第二被告人事部长答应的补缴五险一金与二倍工资的承诺只兑现了补缴保险，公积金与二倍工资都未补。因此诉讼，1、请求判令被告给付2013年4月工资差额825元、2013年7月工资差额320元、2014年1月工资2750元；2、支付2013年2月至2013年9月未签劳动合同二倍工资20300元；3、支付2013年1月至2014年1月未休年假工资1333元；4、支付违法解除劳动合同赔偿金8700元；5、支付因单位原因未办理失业金手续而无法领取的失业金损失及失业期间保险损失；6、诉讼费由被告承担。辽宁中企人力资源服务有限公司辩称：我方不存在违法解除劳动合同等事项。一、巩春艳是辽宁中企人力资源服务有限公司派遣至沈阳商业城有限公司的一名员工，从事收银员的工作。因巩春艳是派遣员工，实施的是商业城的工资管理制度。在2013年4月，商业城实行的是绩效考核管理办法，具体细则见《关于调整理顺薪酬实施方案》，具体考核完成情况见《2013年商业城4月份各商场销售、毛利完成表》，此绩效考核管理办法是适用于全体商业城员工，并不是针对于个人，由于2013年4月考核指标未完成，工资部分是根据指标完成情况及相关制度计算得出，故2013年4月工资差额825元不存在；在2013年7月，巩春艳有8天病事假（2013年7月9日至2013年7月16日），根据《工资管理制度》、《考勤记录》扣除8天病事假，故2013年7月工资差额320元不存在。巩春艳2014年1月工资，我单位已经通知其到商业城及我司办理离职手续并领取工资，其本人一直未办理。原告诉讼未签合同二倍工资事实不存在，劳动合同双方已经签订，符合法律规定。根据《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。巩春艳于2013年2月入职，按照条例未满1年不符合享受年假。原单位连续工龄其本人未提供，原告的请求不符合法律规定。原被告是终止劳动合同关系而不是解除劳动合同。原告的第四项请求与事实和法律不符，故请求驳回。2014年2月12日辽宁中企人力资源服务有限公司员工陈丹致电巩春艳，告知巩春艳2014年2月13日来辽宁中企人力资源服务有限公司办理领取失业金手续，通话期间陈丹再三强调2014年2月13日必须来办理，再晚就无法办理，巩春艳在通话时答应前来，与此同时，陈丹分别在2014年2月12日和2014年2月13日通过短信方式告知对方务必在2014年2月13日17点之前来辽宁中企人力资源服务有限公司办理领取失业金手续，巩春艳未回复短信，并且2014年2月13日巩春艳并未来办理。因此并不存在因辽宁中企人力资源服务有限公司和沈阳商业城（集团）有限公司原因导致巩春艳无法领取失业金事实，未领取失业金的责任在个人。沈阳商业城股份有限公司辩称：因巩春艳是派遣员工，2013年4月商业城实行的是绩效考核管理办法，具体细则见《关于调整理顺薪酬实施方案》，具体考核完成情况见《2013年商业城4月份各商场销售、毛利完成表》，此绩效考核管理办法是适用于全体商业城员工。由于2013年4月考核指标未完成，工资部分是根据指标完成情况及相关制度计算得出，2013年4月份工资基数1900元，未出勤一天，所以是1850元，150元地下一层补助，所以基本工资是2000元。同时补发了1-3月份的工资差额908元。4月份实发工资2908元。7月份原告出勤22天，绩效是1960元，根据出勤天数加了110元地下一层补助，7月份实发工资2070元。每个月都有工资条。其余答辩意见同辽宁中企人力资源服务有限公司。原审法院经审理查明：原告巩春艳于2013年1月7日入职被告沈阳商业城担任收银员，2013年2月1日与被告辽宁中企人力资源服务有限公司签订一份劳务派遣人员《劳动合同书》，约定劳动期限自2013年2月1日至2014年1月31日，用工单位为沈阳商业城股份有限公司，执行综合工时制，月工资1400元。合同中的“签订日期2013年2月1日”、“签字日期2013年2月1日”、“派遣期限自2013年2月1日至2014年1月31日”均是原告本人签写。2013年12月31日被告辽宁中企人力资源服务有限公司通知原告到期后不再续签劳动合同，2014年1月29日要求原告到单位办理终止合同手续，因原告对终止劳动合同原因有异议，未签字。2014年2月12日被告辽宁中企人力资源服务有限公司通知原告于2014年2月13日17时前到单位办理离职手续及提供领取失业金材料，原告让其男朋友去办理，因非本人而未能办理。2013年4月起被告沈阳商业城股份有限公司对员工实行绩效考核管理制度发放工资。庭审中经对账，原告主张2014年7月工资少320元，对其余月份工资金额予以认可。被告沈阳商业城股份有限公司对原告2014年7月工资减少320元的原因未给出合理解释。原告未领取2014年1月工资2750元。原告解除劳动合同前12个月月平均工资为2103.22元。2014年8月29日原告巩春艳向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求事项：1、请求支付2013年4月工资差额825元；2、请求支付2013年7月工资差额320元；3、请求支付2014年1月工资2750元；4、请求支付2013年2月至2013年9月未签劳动合同二倍工资差额19250元；5、请求支付未休年假工资2062元；6、请求支付违法解除劳动合同赔偿金8700元；5、请求支付因单位原因未办理失业金手续而无法领取的失业金损失3000元。沈阳市劳动人事争议仲裁委员会仲裁内容为：一、第一被申请人于裁决生效后15日内向申请人一次性支付：1、2014年1月工资2750元；2、终止劳动合同经济补偿金3114.82元（2076.55月×1.5个月）；二、对于申请人的其它仲裁请求不予支持；3、第二被申请人沈阳商业城股份有限公司承担连带赔偿责任。上述事实，有原、被告在庭审上的陈述，原告提供的沈劳人仲字（2014）1084号仲裁裁决书、劳动合同书、个人医保信息查询、录音光盘；被告辽宁中企人力资源服务有限公司提供的关于调整捋顺实施薪酬的方案、2013年商业城4月份销售毛利指标完成表、考勤管理制度，考勤记录单、商业城于2013年2月份至2014年1月份工资明细表、劳动合同书、录音光盘（通话记录）、通知；被告沈阳商业城股份有限公司提供的2013年4月及7月工资表，上述证据，已经当事人质证，该院予以确认，在倦佐证。原审法院认为：原告巩春艳与被告辽宁中企人力资源服务有限公司签订一份书面劳务派遣劳动合同，该合同签订的时间为2013年2月1日，合同中的有关日期均是原告本人签写。原告主张系2013年9月补签，被告辽宁中企人力资源服务有限公司予以否认，因原告未能提供充分证据证明，应承担举证不能的法律后果。故原告诉讼请求支付2013年2月至2013年9月因未签劳动合同赔偿二倍工资差额，本院不予支持。根据《企业职工带薪年休假实施办法》规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。原告于2013年1月7日入职被告沈阳商业城股份有限公司，此前2012年5月至2013年1月期间原告以失业人员身份享受失业保险待遇，即原告至2014年1月31日前连续工作为12个月零25天，年休假天数应为0.34天（25天÷365天×5天-0=0.34天），折算后不足1整天，故对于原告2014年度未休年假工资的诉讼请求不予支持。2014年1月31日被告辽宁中企人力资源服务有限公司与原告巩春艳因劳动合同期限届满，终止了劳动合同关系。该劳动关系终止情形符合相关法律规定，并非被告辽宁中企人力资源服务有限公司违法终止了与原告巩春艳的劳动关系。因此，对于原告巩春艳有关违法终止劳动合同的赔偿金的诉讼请求不予支持。但是，本案双方劳动关系终止的情形，符合法律有关用人单位应向劳动者支付经济补偿的规定。故被告辽宁中企人力资源服务有限公司应向申请人支付终止劳动合同的经济补偿金。具体金额为：2103.22元×1.5个月=3154.83元。原告巩春艳与被告辽宁中企人力资源服务有限公司劳动关系终止后，被告辽宁中企人力资源服务有限公司曾通知原告巩春艳前往其公司办理离职手续及提供领取失业金相关材料，但原告巩春艳在规定时间内，未到被告辽宁中企人力资源服务有限公司处办理离职手续及提供领取失业金相关材料。虽原告巩春艳离职后，未能享受失业保险待遇，但造成其无法领取失业保险的原因并非被告辽宁中企人力资源服务有限公司造成。故对于原告巩春艳有关失业保险金的诉讼请求不予支持。2014年1月，原告应发工资为2750元，至今未发放，被告辽宁中企人力资源服务有限公司对该事实予以认可，故原告的该项诉讼请求，本院予以支持。原告主张2014年7月工资少发放320元并提供了证据，被告沈阳商业城股份有限公司对原告工资减少的原因未给出合理解释，故本院对原告的该项诉讼请求予以支持。原告对其余月份工资金额予以认可，本院予以认定。原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条、第九十二条之规定，判决：一、被告辽宁中企人力资源服务有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付原告巩春艳2014年1月工资2750元；二、被告辽宁中企人力资源服务有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付原告巩春艳2013年7月工资320元；三、被告辽宁中企人力资源服务有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付原告巩春艳终止劳动合同经济补偿金3154.83元；四、被告沈阳商业城股份有限公司承担连带赔偿责任。五、驳回原告巩春艳其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告辽宁中企人力资源服务有限公司负担。宣判后，巩春艳不服原审判决，向本院提出上诉称：1、同意原审法院判决第一项第二项，不同意原审法院判决第三项，我认为应支付我赔偿金，另外我主张2013年4月工资差额为825元，2013年2月至9月未签订劳动合同双倍工资及失业金损失和年休假工资差额。辽宁中企人力资源服务有限公司辩称：同意原审法院判决。沈阳商业城股份有限公司辩称：同意原审法院判决。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为：关于应否支付上诉人2013年2月至2013年9月期间未签订劳动合同双倍工资差额的问题。本案中，双方确系签订了一份劳动合同，合同期限自2013年2月1日至2014年1月31日，签订日期为2013年2月1日，上诉人主张上述劳动合同中的有关日期及签名均系本人书写，但领主张该合同系双方于2013年9月补签，辽宁中企人力资源服务有限公司对上诉人的该项主张予以否认，上诉人更未向法院提交有效证据证明其主张，应承担举证不能的后果，原审法院对其该项请求不予支持并无不当，本院对上诉人的该项上诉主张不予支持。关于应否支付其2013年4月825元工资差额的问题。上诉人主张该差额工资系单位少发工资部分，但经查被上诉人的工资明细表，该月份工资上诉人已经领取且并未提出异议，上诉人在本院要庭审期间也对该月的工资数额是认可的，且该工资数额并不违反双方的劳动合同约定且不低于当地社会最低工资标准，另被上诉人抗辩企业有根据生产效益情况决定劳动报酬数额的权利，属于企业的自主决定权，并向法院提交了考勤管理制度和调整薪酬的实施方案予以证明，本院认为被上诉人的该项抗辩具有合理性。故本院对上诉人的该项上诉主张不予支持。关于应否支付上诉人失业保险金损失的问题。本案中，依据辽宁中企人力资源服务有限公司向法院提交的《通知》等证据可以看出，上诉人与辽宁中企人力资源服务有限公司劳动关系终止后，辽宁中企人力资源服务有限公司曾通知巩春艳前往其公司办理离职手续及提供领取失业金相关材料，但巩春艳在规定时间内，未到辽宁中企人力资源服务有限公司处办理离职手续及提供领取失业金相关材料。且上诉人在本院庭审中陈述其确系接到过该《通知》。虽上诉人离职后，未能享受失业保险待遇，但造成其无法领取失业保险的原因并非辽宁中企人力资源服务有限公司造成。故对于巩春艳有关失业保险金的诉讼请求原审法院不予支持并无不当。关于应否支付上诉人违法解除劳动合同赔偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定：“劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按照月支付劳动报酬。”本案中，上诉人与辽宁中企人力资源服务有限公司签订的劳动合同仅为一年，在该该劳动合同到期后，在没有法定解除理由情况下，辽宁中企人力资源服务有限公司即通知上诉人不再续签劳动合同，违反上述法律规定，故应属于违法解除。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付经济补偿金”及第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，辽宁中企人力资源服务有限公司应向上诉人支付违法解除劳动合同经济补偿金6309.6元（2103.22元×1.5个月×2）。关于应付支付未休年假工资的问题。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。”第四条规定：“年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当记为累计工作时间。”第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年假工资报酬。”本案中，上诉人于2013年1月7日入职沈阳商业城股份有限公司，此前2012年5月至2013年1月期间上诉人以失业人员身份享受失业保险待遇，即上诉人至2014年1月31日前连续工作为12个月零25天，年休假天数应为0.34天（25天÷365天×5天-0=0.34天），折算后不足1整天，故不享受未休年假工资，故本院对上诉人的该项上诉主张不予支持。综上，依照《及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第五十八条、第八十七条之规定，判决如下：一、维持沈阳市大东区人民法院（2015）大东民二初字第613号民事判决第一项、第二项、第四项；二、撤销沈阳市浑南区人民法院（2014）东陵民一初字第3437号民事判决第三项、第五项；三、判决辽宁中企人力资源服务有限公司于本判决生效之日起十日内给付巩春艳违法解除劳动合同赔偿金6309.6元；如辽宁中企人力资源服务有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回三方当事人的其他诉讼请求。一、二审案件受理费合计20元，由辽宁中企人力资源服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 赵 智审判员 谢 宏审判员 王耀锋二〇一五年十二月一日书记员 崔冰琳