SHAPE*MERGEFORMAT福建省云霄县人民法院刑 事 判 决 书（2017）闽0622刑初62号公诉机关云霄县人民检察院。被告人方群陆（曾用名方坤陆），男，1957年2月7日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，农民，住福建省云霄县。曾因犯盗窃罪于1984年7月7日被判处有期徒刑三年，1986年10月28日刑满释放；曾因敲诈勒索于1992年被劳动教养三年；曾因犯盗窃罪于2006年4月14日被判处有期徒刑三年，2008年6月16日刑满释放。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2016年9月22日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕。现羁押于云霄县看守所。云霄县人民检察院以云检诉刑诉［2017］48号起诉书指控被告人方群陆犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），于2017年3月6日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于同月16日公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察员汤启慧、林晓权出庭支持公诉，被告人方群陆到庭参加诉讼。现已审理终结。云霄县人民检察院指控，2016年7月间，被告人方群陆分别向云霄县东厦镇佳洲村郭墩自然村林某3、林某4租用房子用于藏匿假冒伪劣香烟。其中，藏匿在林某3房内的假冒伪劣香烟有“中华牌”成某12箱（50条/箱）、“芙蓉王牌”成某6箱（50条/箱）、“芙蓉王牌”成某22箱（25条/箱）、“中华牌”半成某5箱（10公斤/箱）、“苏烟牌”半成某支30箱（10公斤/箱）；藏匿在林某4房内的假冒伪劣香烟有“中华牌”成某10箱（25条/箱）、“牡丹牌”成某20箱（25条/箱）、“云烟牌”成某6箱（25条/箱）、“黄鹤楼牌”成某9箱（25条/箱）。2016年8月12日，上述涉假物品被云霄县联合打假队查获。经鉴定，在林某3房内查获的涉假物品价值人民币636550元，在林某4房内查获的涉假物品价值人民币205500元。案发后，被告人方群陆于2016年9月22日自动到云霄县公安局接受调查。另查明，在本案审理过程中，被告人方群陆的亲属替其向本院预交罚金50000元。以上事实，被告人方群陆在开庭审理过程中亦无异议，并有查获制假物品移交清单；户籍证明；云霄县公安局出具的到案经过；云霄县公安局出具的违法、犯罪嫌疑人前科（劣迹）查询表；云霄县公安局出具的情况说明；云霄县公安局东坑边防派出所接受证据材料清单、租房协议书；云霄县东厦镇佳洲村民委员会的证明；证人林某1、林某2、林某3、林某4的证言；本院（2006）云刑初字第44号刑事判决书；漳州市监狱释放证明书；现场勘验、检查笔录及照片；云霄县价格认证中心出具的云价认证［2016]390、391号价格认定意见书；福建省烟草质量监督监测站出具的卷烟鉴别检验报告；方群陆的供述；及本院收据等证据为证，足以认定。本院认为，被告人方群陆藏匿假冒伪劣香烟，伺机销售牟利，货值金额计842050元，其行为构成生产、销售伪劣产品罪。依法应以生产、销售伪劣产品罪追究方群陆的刑事责任。方群陆具有其他前科劣迹，应酌情从重处罚。因方群陆意志以外的原因，假冒伪劣香烟尚未销售既被查获，是犯罪未遂，依法可比照既遂犯减轻处罚。案发后，方群陆能自动向公安机关投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可从轻处罚。在本案审理中，方群陆能认罪、认罚，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第三款、第五条、第九条第一款，以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下：一、被告人方群陆犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑二年六个月；并处罚金人民币50000元，限于判决生效之日缴清（罚金已预缴；刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月22日起至2019年3月21日止）。二、扣押在案的假冒“中华牌”、“芙蓉王牌”“苏烟牌”、“牡丹牌”、“云烟牌”、“黄鹤楼牌”等品牌香烟共计120箱，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  王东宇人民陪审员  张美凤人民陪审员  吴国鑫二〇一七年六月六日书 记 员  陈学良附与本案相关的法律和司法解释条文：中华人民共和国刑法第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释第一条第一款生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。第二条第一款伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。第三款查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释为正确认定自首和立功，对具有自首或者立功表现的犯罪分子依法适用刑罚，现就具体应用法律的若干问题解释如下：第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。