湖南省沅陵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）沅刑初字第19号
公诉机关湖南省沅陵县人民检察院。
被告人谷忠秋（绰号秋宝儿），男，1969年6月20日出生，白族，湖南省张家界市桑植县人，文盲，无业。因犯盗窃罪于2010年11月8日被湖南省桑植县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元，2012年9月2日减刑释放。因涉嫌犯诈骗罪，2014年11月13日被沅陵县公安局刑事拘留，同年12月17日经沅陵县人民检察院以盗窃罪批准，即日由沅陵县公安局执行逮捕。现羁押于沅陵县看守所。
被告人罗某某（曾用名陈小红，外号小妹），女，1972年7月10日出生，土家族，湖南省张家界市永定区人，初中文化，无业。因涉嫌犯诈骗罪，2014年11月13日被沅陵县公安局刑事拘留，同年12月17日经沅陵县人民检察院以盗窃罪批准，即日由沅陵县公安局执行逮捕。现羁押于沅陵县看守所。
被告人罗某甲（绰号罗姐），女，1961年11月28日出生，土家族，湖南省张家界市永定区人，初中文化，无业。因涉嫌犯诈骗罪，2014年11月13日被沅陵县公安局刑事拘留，同年12月17日经沅陵县人民检察院以盗窃罪批准，即日由沅陵县公安局执行逮捕。现羁押于沅陵县看守所。
湖南省沅陵县人民检察院以沅检刑刑诉（2015）18号起诉书指控被告人谷忠秋、罗某某、罗某甲犯盗窃罪一案，于2015年2月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员周健担任审判长，代理审判员李兰、人民陪审员腾昭云参加的合议庭，于2015年3月10日公开开庭审理了本案。代理书记员周丽坤担任记录。湖南省沅陵县人民检察院指派检察员杨丹出庭支持公诉，被告人谷忠秋、罗某某、罗某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省沅陵县人民检察院指控：2014年10月至11月期间，被告人谷忠秋、罗某某、罗某甲三人经邀约商量，先后四次在湖南省沅陵县、湖南省吉首市境内假借神医治病解凶，由罗某甲假扮要寻找神医的人，罗某某假扮知道神医在哪里的引路人，而谷忠秋则假扮神医的儿子或孙子，之后称被害人必须提供现金、首饰等交给谷忠秋进行“施法”解凶，谷忠秋等人将财物用塑料袋包好后，要求被害人背转身走几步，趁被害人转身不注意，谷忠秋等人迅速用事先准备好的装有废纸、肥皂的塑料袋与装有被害人财物的塑料袋进行调包，盗走被害人财物价值75200元，除去开支每人各分得约25000元；被告人谷忠秋、罗某某还伙同杨某某、侯某某（均另案处理）等人以相同的方式在湖南省保靖县境内盗窃他人现金5500元，每人分得1000元。
2014年11月12日，公安机关在保靖县清水坪镇加油站将谷忠秋、罗某某、罗某甲抓获归案，并缴获谷忠秋随身携带的广告纸2张、塑料袋2个、卫生纸1包、肥皂1块及人民币4280元，罗某某随身携带的耳环一副、人民币4110元。同年11月18日，被告人罗某甲又主动退赔赃款27000元；被告人罗某某主动退赔赃款23000元，其中赔偿给被害人钟某某4000元、张某某40000元、周某某3500元、陈某某10890元。
针对上述指控的事实，公诉机关当庭出示和宣读了以下证据：被缴获的广告纸、肥皂、塑料袋等物证照片；户籍证明、抓获经过、刑事判决书等书证；证人杨某某、侯某某的证言；被害人龙某某、钟某某、张某某、周某某、陈某某的陈述；被告人谷忠秋、罗某某、罗某甲的供述与辩解；现场指认、辨认及提取笔录等证据。
该院以被告人谷忠秋、罗某某、罗某甲犯盗窃罪，在共同犯罪中均系主犯，被告人谷忠秋系累犯，且三被告人认罪态度好等情节向本院提起公诉，要求依法判决。
被告人谷忠秋、罗某某在开庭审理过程中对公诉机关指控的犯罪事实均没有提出异议，也没有提出辩解意见，均要求从轻处罚。被告人罗某甲在开庭审理过程中对公诉机关指控的犯罪事实没有提出异议，但对公诉机关指控罪名有异议，提出自己的犯罪行为是诈骗而非盗窃，要求从轻处罚。
经审理查明：2014年10月至11月期间，被告人谷忠秋、罗某某、罗某甲三人经邀约商量，先后四次在湖南省沅陵县、湖南省吉首市境内假借神医治病解凶，由罗某甲假扮要寻找神医的人，罗某某假扮知道神医在哪里的引路人，而谷忠秋则假扮神医的儿子或孙子，之后称被害人必须提供现金、首饰等交给谷忠秋进行“施法”解凶，谷忠秋等人将财物用塑料袋包好后，要求被害人背转身走几步，趁被害人转身不注意，谷忠秋等人迅速用事先准备好的装有废纸、肥皂的塑料袋与装有被害人财物的塑料袋进行调包，盗走被害人财物价值75200元，除去开支每人各分得约25000元；被告人谷忠秋、罗某某还伙同杨某某、侯某某（均另案处理）等人以相同的方式在湖南省保靖县境内盗窃他人现金5500元，每人分得1000元。具体分述如下：
1、2014年4月12日15时许，被告人谷忠秋、罗某某伙同杨某某、侯某某（均另案处理）等人在保靖县高架桥附近以神医治病解凶为由，采用调包的方式，盗走被害人龙某某5500元，每人各分得1000元；
2、2014年10月27日10时许，被告人谷忠秋、罗某某、罗某甲在沅陵县城凤鸣塔下的亭子里以同样手段盗走钟某某现金4000元，三人各分得1000余元钱；
3、2014年11月1日，被告人谷忠秋、罗某某、罗某甲再次在沅陵县城凤鸣塔下的亭子里以同样手段盗走被害人张某某现金46200元，三人各分得15000余元钱；
4、2014年11月7日，被告人谷忠秋、罗某某、罗某甲在吉首市峒河公园旁边的电脑城附近以同样手段盗走被害人周某某现金5000元，三人各分得1500余元钱；
5、2014年11月10日10时许，被告人谷忠秋、罗某某、罗某甲在吉首市金满地超市附近以同样的手段盗走被害人陈某某现金20000元，三人各分得6500余元钱。
2014年11月12日，公安机关在保靖县清水坪镇加油站将谷忠秋、罗某某、罗某甲抓获归案，并缴获谷忠秋随身携带的广告纸2张、塑料袋2个、卫生纸1包、肥皂1块及人民币4280元，罗某某随身携带的耳环一副、人民币4110元。同年11月18日，被告人罗某甲又主动退赔赃款27000元；被告人罗某某主动退赔赃款23000元，其中赔偿给被害人钟某某4000元、张某某40000元、周某某3500元、陈某某10890元。
另查明，被害人龙某某已从保靖县公安局领回了被盗走5500元，且因案发后被告人罗某某、罗某甲主动退赔赃款，得到了被害人钟某某、张某某、周某某、陈某某的谅解。
上述事实，有下列经庭审核实质证、认证并查证属实的证据予以证明：
1、被缴获的广告纸、肥皂、塑料袋等物证照片，证明经被告人谷忠秋、罗某某、罗某甲当庭辨认，系其进行盗窃时所使用的工具。
2、被告人谷忠秋、罗某某、罗某甲的户籍资料，证明被告人谷忠秋、罗某某、罗某甲的基本情况。
3、沅陵县公安局的抓获经过，证明被告人谷忠秋、罗某某、罗某甲于2014年11月12日被沅陵县公安局刑侦大队民警抓获归案的事实。
4、情况说明一份、光盘一张及打印照片四张，证明沅陵县公安局民警根据被害人张某某的陈述调取了2014年11月1日13时左右沅陵县城区及各进出城治安卡口等地的视频监控，均发现三被告人驾驶摩托车的踪迹。
5、扣押、发还物品清单、谅解书、情况说明等书证，证明公安机关已将抓获时从被告人罗某某、谷忠秋身上分别缴获4110元、4280元赃款，以及案发后被告人罗某甲、罗某某分别主动退赔赃款27000元、23000元，以上赃款共计58390元退赔给四被害人（其中赔偿被害人钟某某4000元、张某某40000元、周某某3500元、陈某某10890元），且被告人罗某甲、罗某某得到了四被害人谅解的事实。
6、银行取款凭证2份，证明2014年11月1日13时左右被害人张某某从沅陵县农村信用合作联社郑家村信用社两次取款共计43700元；2014年11月10日12时左右被害人陈某某从湖南省吉首农村商业银行股份有限公司太平支行两次取款共计18060元。
7、湖南省桑植县人民法院（2010）桑法刑初字第116号刑事判决书及释放证明各一份，证明被告人谷忠秋因犯盗窃罪于2010年11月8日被湖南省桑植县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元，并于2012年9月20日减刑释放。
8、证人杨某某、侯某某的证言及辨认笔录，均证明2014年4月份的一天，他们伙同谷忠秋、陈小红等人在保靖县高架桥附近以“神医治病解凶”为由，采取秘密调包的方式，盗走一老婆婆5000多元，每人各得1000多元。
9、被害人龙某某的陈述，证明2014年4月12日下午15时左右，她在保靖县高架桥附近被两女一男以“神医治病解凶”为由，采取调包的方式盗走现金5500元，并于2014年9月30日从保靖县公安局领回了被盗的5500元。
10、被害人钟某某的陈述及辨认笔录，证明2014年10月27日11时许，她在沅陵县城南凤鸣塔下的亭子里被谷忠秋、罗某某、罗某甲以“神医治病解凶”为由，采取调包的方式盗走现金4000元。
11、被害人张某某的陈述及辨认笔录，证明2014年11月1日14时许，她在沅陵县城凤鸣塔下的亭子里被谷忠秋、罗某某、罗某甲以“神医治病解凶”为由，采取调包的方式盗走现金46200元（其中43700元是当时从沅陵县农村信用合作联社郑家村信用社取的，另外2500元是自己身上带的现金）。
12、被害人周某某的陈述及辨认笔录，证明2014年11月7日下午，她在吉首市峒河公园旁的电脑城附近被谷忠秋、罗某某、罗某甲以“神医治病解凶”为由，采取调包的方式盗走现金5000元。
13、被害人陈某某的陈述及辨认笔录，证明2014年11月10日10时左右，她在吉首市金满地超市附近被谷忠秋、罗某某、罗某甲以“神医治病解凶”为由，采取调包的方式盗走现金20000元（其中18060元是当时她从湖南省吉首农村商业银行股份有限公司太平支行取的，剩余的钱是自己带的现金）。
14、被告人谷忠秋、罗某某、罗某甲的供述与辩解及辨认笔录，证明2014年10月至11月期间，他们三人经邀约商量先后四次在沅陵县城、吉首市境内假借“神医治病解凶”的名义，采取秘密调包手段，盗走被害人财物价值共计75200元，每人分得25000元左右。在四次盗窃过程中他们三人各有分工，其中罗某甲假扮要寻找神医的人与被害人搭讪，罗某某假扮知道神医在哪里的引路人将被害人带到谷忠秋处，而谷忠秋则假扮神医的儿子或孙子给被害人看病，之后谷忠秋称被害人有灾需要化解随即要求被害人提供现金、首饰等财物交由他进行施法解凶，然后他趁被害人不注意时用事先准备好的装有废纸、肥皂等的塑料袋与装有被害人财物的塑料袋进行调包，并告知被害人几天之内都不能将塑料袋打开，之后三人离开现场再将调包所得财物除去开支平分；另外被告人谷忠秋、罗某某的供述与辩解，还证明被告人罗某某曾用名陈小红，外号小妹。2014年4月份左右，他们伙同侯某某、杨某某等人在保靖县高架桥附近以相同的方式，盗走一50多岁妇女现金5500元，每人分得1000元。
15、提取笔录2份，证明沅陵县公安局民警从被告人谷忠秋的个人物品提取了两个黑色塑料袋、一块雕牌肥皂、一卷卫生纸、两张叠起来的广告纸；从被害人张某某手中提取了一个黑色的塑料袋，黑色塑料袋中装有两块用彩色广告纸包裹起来的雕牌透明皂。
16、现场指认笔录5份及指认照片，证明被告人谷忠秋、罗某某、罗某甲在沅陵县公安局侦查员的带领下，对其实施盗窃的现场逐一进行了指认，经三被告人当庭辨认确系实施盗窃犯罪的现场。
本院认为：被告人谷忠秋、罗某某、罗某甲无视国家法律，以非法占有为目的，以“神医治病解凶”为由，采取秘密调包的方式窃取他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立，应予以确认。在共同犯罪中，被告人谷忠秋、罗某某、罗某甲均起主要作用，均系主犯。案发后，被告人谷忠秋、罗某某、罗某甲均能如实供述的犯罪事实，认罪态度好，均可从轻处罚；被告人罗某某、罗某甲能主动退回赃款并得到被害人的谅解，可从轻处罚。被告人谷忠秋在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。在庭审中，被告人罗某甲提出自己的犯罪行为不是盗窃而是诈骗，但综合三被告人的供述与辩解、五被害人的陈述等证据来看，虽然三被告人采取了“神医治病解凶”的欺骗方法，骗得被害人将财物交由被告人谷忠秋进行“施法解凶”，但是被害人并没有将财物交付给其带走的意思，而被告人谷忠秋等人是在“施法解凶”过程中，趁被害人不注意时，将被害人的财物进行调包从而取得被害人财物，其行为完全符合盗窃罪的犯罪构成，故三被告人的行为均构成盗窃罪，被告人罗某甲的辩解意见，本院不予采纳。对被告人谷忠秋、罗某某、罗某甲在盗窃过程中所使用的广告纸二张、塑料袋二个、卫生纸一包、肥皂一块，应予以没收。
综上所述，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款、第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第六十四条，第六十五条，第五十二条，第五十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人谷忠秋犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，
羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月13日起至2018年11月12日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人罗某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，
羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月13日起至2018年2月12日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）
三、被告人罗某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，
羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月13日起至2017年11月12日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）
四、对被告人谷忠秋、罗某某、罗某甲在盗窃过程中所使用的广告纸二张、塑料袋二个、卫生纸一包、肥皂一块，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周 健
代理审判员 李 兰
人民陪审员 腾昭云
二〇一五年三月十日
代理书记员 周丽坤
附本案所适用法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。