湖北省荆州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂荆州中民二终字第00210号
上诉人（原审被告）：李志尧（又名李红兵）。
委托代理人：涂光清。
被上诉人（原审原告）：马火城。
法定代理人：夏新德，马火城之妻。
被上诉人（原审原告）：夏新德，马火城之妻。
上列二被上诉人共同的委托代理人：彭思德。
原审被告：李彪。
上诉人李志尧因与被上诉人马火城、夏新德，原审被告李彪机动车交通事故责任纠纷一案，不服监利县人民法院（2014）鄂监利民初字第00064号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。
一审认定，2013年5月9日13时许，李彪驾驶鄂N×××××重型自卸货车沿随岳连接线由西往东行驶至该连接线新车站门前路段，遇马火城驾驶王牌二轮电动车搭载夏新德沿该连接线由东往西行驶至此地，由于鄂N×××××车速过快，刹车不住，将马火城驾驶的电动车撞倒后推行4米，造成马火城、夏新德受伤，两车受损的交通事故。监利县公安局交通警察大队作出监公交认字（2013）第3193号《道路交通事故认定书》认定李彪负此事故的主要责任，马火城负此事故的次要责任，夏新德不负事故责任。马火城受伤后被送往监利县人民医院抢救治疗，被诊断为三级脑外伤、脑肿胀、右额颞顶硬膜下血肿脑挫伤、SAH、头皮血肿，并行开颅手术，住院193天。出院医嘱：1、继续治疗，加强营养和神经治疗，加强康复治疗；2、建议行手术治疗（分流术）；3、不适随诊。2013年12月4日，经监利捷诚法医司法鉴定所鉴定：马火城的伤残程度为一级伤残，后期医疗费用35000元，护理等级为一级（生存期间为终身护理）。夏新德受伤后住院治疗18天，出院医嘱休息一月。
马火城花费医疗费176085.12元，后期尚需医疗费35000元，误工费19187.29元（从事故发生日2013年5月9日至定残日前一天2013年12月3日共208天，参照湖北省建筑业在岗职工人均年平均工资33670元计算：33670元÷365天×208天），护理费12491.59元（参照湖北省居民服务和其他服务业在岗职工人均年平均工资23624元计算193天：23624元÷365天×193天），住院伙食补助费5790元（30元／天×193天），营养费根据其伤残情况参照医疗机构的意见酌定5000元，残疾赔偿金157040元（根据其伤残程度一级，按照湖北省农村居民人均纯收入计算20年：7852元／年×20年×100%），交通费酌定400元，精神损害抚慰金酌定45000元，后期护理费472480元（23624元／年×20年），其经济损失合计928474元。夏新德的损失为：医疗费9983.52元，误工费3106.72元（参照湖北省居民服务和其他服务业在岗职工人均年平均工资23624元计算48天：23624元÷365天×48天），护理费1165.02元（23624元÷365天×18天），住院伙食补助费540元（30元／天×18天），交通费酌定150元，合计14945.26元。马火城、夏新德两人的经济损失合计943419.26元。李志尧为马火城垫付医疗费47000元。
涉案肇事车辆鄂N×××××重型自卸货车所有人为李志尧，李彪受李志尧雇请驾驶该车。该车于2013年4月15日在阳光财产保险股份有限公司潜江油田支公司投保了机动车交强险和第三者责任险。其中死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元；第三者责任险责任限额300000元（含不计免赔）。保险期限均自2013年4月17日0时起至2014年4月16日24时止。诉讼中，马火城的法定代理人夏新德与阳光财产保险股份有限公司潜江油田支公司达成了调解协议，内容为：1、由阳光财产保险股份有限公司潜江油田支公司于2014年1月25日前在交强险和第三者责任险保险限额内赔偿马火城经济损失400000元；2、马火城的法定代理人夏新德放弃保险责任限额内的赔偿款20000元。上述协议已履行完毕。
一审认为，监利县公安局交通警察大队依法制作的监公交认字（2013）第3193号《道路交通事故认定书》具有真实性、关联性，当事人收到该事故认定书后，未向公安机关交通管理部门提出异议，在本案中也未提交反驳证据，该事故认定书应当作为本案认定事实的依据。李彪驾驶涉案肇事车辆的车速过快，刹车不住，是造成涉案交通事故的直接原因，违反了《道路交通安全法》第二十二条第一款的规定，根据公安机关交通管理部门认定的其负此事故的主要责任。李彪是在从事雇佣活动中致人损害的，李志尧作为雇主，依法应当承担赔偿责任，李彪应当与李志尧承担连带赔偿责任。鉴于李志尧为涉案肇事车辆向阳光财产保险股份有限公司潜江油田支公司投保了机动车交强险和第三者责任险，马火城、夏新德的经济损失943419.26元，应先扣除由阳光财产保险股份有限公司潜江油田支公司承担的交强险责任限额120000元，超出部分823419.26元（943419.26元－120000元），按李彪负事故主要责任的比例70％计576393.48元（823419.26元×70％），再扣除由阳光财产保险股份有限公司潜江油田支公司承担的第三者责任险责任限额300000元剩余的276393.48元（576393.48元—300000元）由李志尧承担赔偿责任，李彪承担连带赔偿责任。李志尧的委托代理人辩称马火城应负事故主要责任、李志尧与李彪不应承担连带赔偿责任的意见，没有事实和法律依据，不予采纳。马火城、夏新德的诉讼请求较高，其高出部分不予支持，合理部分予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、李志尧于本判决生效后十日内赔偿马火城、夏新德经济损失276393.48元（李志尧垫付的医疗费47000元在执行时予以扣减）。二、李彪承担上述赔偿款的连带赔偿责任。三、驳回马火城、夏新德的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2363元、鉴定费1250元，合计3613元，由马火城、夏新德负担1056元，李志尧、李彪负担2557元。
宣判后，李志尧不服，向本院提起上诉称：1、一审采信被上诉人提供的监利捷诚法医鉴定所出具的司法鉴定意见书的部分鉴定内容：一审被鉴定人伤残等级为一级，后期医疗费35000元，护理等级为一级（生存期间为终身护理），损害了上诉人的权利。结合马火城被鉴定为“现为植物人状态”，只能暂时评定马火城的护理时间为两年。后续治疗费应把握的原则是“必然发生的治疗费和已评定了伤残的不再给予后续治疗费”。2、一审法院认定部分赔偿项目错误。马火城现为植物人状态，即从事故发生后就丧失了劳动能力，何来误工之说？即使计算误工费，马火城不具备建筑行业资质的情况下，怎能按建筑业标准计算？一审法院不应支持营养费。一审认定的精神损害抚慰金过高。一审按服务行业标准计算夏新德的误工费没有依据。综上，请求撤销原判依法改判。
被上诉人马火城、夏新德答辩称：原判认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，上诉人的上诉请求无法律和事实依据，应予驳回，请求二审法院维持原审判决。
原审被告李彪未到庭答辩。
二审审理中，当事人均无新的证据向本院提交。
二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案当事人争议的焦点为：一审对马火城、夏新德的损失认定是否恰当。因当事人仅对马火城的后续治疗费、后期护理费、误工费、营养费、精神损害抚慰金、夏新德的误工费有异议，本院对有异议部分作如下认定：关于马火城的后续治疗费的问题：2013年11月18日的出院医嘱：1、出院后继续治疗，加强营养和神经治疗，加强康复治疗。2、建议行手术治疗。3、不适随诊。根据以上医嘱，马火城在本次交通事故发生后，在监利县人民医院住院治疗193天并行开颅血肿清除术加气管切开术后，仍需要继续治疗。后经委托监利捷诚法医司法鉴定所司法鉴定，该鉴定所出具的鉴定意见为：后续医疗费用35000元。故原审根据医嘱和鉴定意见判定后续医疗费35000元并无不当，上诉人李志尧主张马火城现为植物人状态不需治疗的上诉理由不能成立，本院不予支持；关于后期护理费的问题：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定：“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年”。结合受害人的具体情况：本案受害人马火城发生交通事故受伤时已近52周岁，且伤及颅脑，行了开颅血肿清除术加气管切开术后，现为植物人状态，本院认为马火城的后期护理期限暂定10年为宜，因上诉人李志尧对一审按居民服务业在岗职工人均年平均工资收入23624元的标准计算护理费没有异议，仍以每年23624元的标准计算后期护理费，故马火城的后期护理费为236240元（23624元／年×10年）。10年之后的护理费根据马火城的具体情况再另行主张，但护理期限合计最长不超过20年。上诉人李志尧主张一审认定的护理期限过长的上诉理由部分有理，对有理部分本院予以支持；关于马火城的误工费问题：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款、第二款的规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”马火城因本交通事故受伤仅住院治疗就达193天，故应认定马火城处于持续误工状态，一审将马火城的误工时间计算至定残的前一天并无不当。一审中马火城的法定代理人夏新德提供了居住地村委会的证明、工友的证言证明马火城在事故发生前从事装模工作，故一审按建筑行业在岗职工人均年平均工资收入33670元的标准计算马火城的误工费并无不当，上诉人李志尧主张不应计算马火城的误工费的上诉理由不能成立，本院不予支持；关于马火城的营养费的问题：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”2013年11月18日的出院医嘱明确记载“加强营养”，一审结合马火城的伤情、住院天数等情况认定营养费5000元并无不当，上诉人李志尧主张不应支持营养费的上诉理由不能成立，本院不予支持；关于精神损害抚慰金的问题：根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款的规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵权的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。”一审根据李彪在本交通事故中负主要责任、马火城现已处于植物人状态和当地的生活水平等酌定精神损害抚慰金45000元并无不当，上诉人的该项上诉理由不能成立，本院不予支持；关于夏新德的误工费：因一、二审中夏新德并未提供证据证明其在本交通事故受伤前的职业和收入状况，故一审按居民服务业、修理和其他服务业标准计算其误工费不当，结合夏新德是农业居民，其误工费可按农、林、牧、渔业在岗职工人均年平均工资收入22886元计算，即夏新德的误工费为3009.66元（22886元÷365天×48天）。上诉人主张一审认定的夏新德的误工费过高的上诉理由成立，本院予以支持。
综上，马火城的损失为：医疗费176085.12元、后期医疗费35000元、误工费19187.29元、护理费12491.59元、住院伙食补助费5790元、营养费5000元、残疾赔偿金157040元、后期护理费236240元、交通费400元、精神损害抚慰金45000元，合计692234元。夏新德的损失为：医疗费9983.52元、误工费3009.66元、护理费1165.02元、住院伙食补助费540元、交通费150元，合计14848.2元。马火城、夏新德的损失合计为707082.2元。阳光财产保险股份有限公司潜江油田支公司在交强险限额内赔偿马火城、夏新德120000元，剩余损失587082.2元由李志尧、李彪连带赔偿410957.54元（587082.2元×70%），因事故车辆在阳光财产保险股份有限公司潜江油田支公司投保不计免赔的第三者责任险300000元，故李志尧、李彪还需连带赔偿马火城、夏新德110957.54元（410957.54元-300000元），又因李志尧已垫付医疗费47000元，故李志尧、李彪实际还需连带赔偿马火城、夏新德63957.54元（110957.54元-47000元）。
综上所述，上诉人李志尧的上诉理由部分成立，对有理部分本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销监利县人民法院（2014）鄂监利民初字第00064号民事判决；
二、李志尧自收到本判决书之日起五日内赔偿马火城、夏新德63957.54元。
三、李彪对上述给付义务承担连带赔偿责任；
四、驳回马火城、夏新德的其他诉讼请求。
若逾期履行，李志尧、李彪按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本案一审受理费2363元、鉴定费1250元，合计3613元，由马火城、夏新德负担1613元，李志尧、李彪负担2000元。二审案件受理费2463元，由马火城、夏新德负担1000元，由李志尧、李彪负担1463元。
本判决为终审判决。
审判长 徐 峰
审判员 谢本宏
审判员 陈红芳
二〇一四年六月十八日
书记员 覃小飞