湖北省孝感市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂孝感中民一终字第00281号
上诉人（原审被告）李兴阶。
委托代理人雷涛。代理权限：代为承认、变更、放弃诉讼请求，进行和解，签收法律文书。
被上诉人（原审原告）陈武。
委托代理人吴向阳，湖北浩法律师事务所律师。代理权限：代为承认、变更、放弃诉讼请求，进行和解，签收法律文书。
被上诉人（原审被告）汪思惠。
委托代理人陈劲松，湖北浩法律师事务所律师。代理权限：代为承认、变更、放弃诉讼请求，进行和解，签收法律文书。
被上诉人（原审被告）冯爱国。
上诉人李兴阶因与被上诉人陈武、汪思惠、冯爱国提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安陆市人民法院（2013）鄂安陆民初字第02796号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原判认定，冯爱国个人开发安丰达安居工程16号楼。2012年12月29日，冯爱国将该工程外脚手架工程发包给汪思惠，约定如汪思惠的工作人员自己出的安全事故，责任由汪思惠承担。后，汪思惠又将该脚手架工程转包给李兴阶个人。2013年8月17日9时，陈武受李兴阶雇请在安陆市丰达安居工程16号楼拆卸钢架时摔下受伤，被送往安陆市普爱医院治疗，用去医疗费共计53274.95元。2013年11月5日，经孝感明镜司法鉴定所鉴定，陈武的身体损伤构成八级伤残。陈武因此次事故造成的损失为：医疗费53274.95元，后期治疗费22000元，残疾赔偿金125040元（20840元／年×20年×30％），交通费500元，鉴定费1500元，住院伙食补助费1950元（50元／天×39天），误工费7380元（33670元／年÷365天×80天），护理费5852元（23624元／年÷365天×90天），合计217469.95元。
另认定，汪思惠已给付陈武53274.95元。
原判认为，冯爱国个人开发安丰达安居工程16号楼，将该工程外脚手架工程发包给汪思惠，汪思惠又将该脚手架工程转包给李兴阶个人。冯爱国是定作人，汪思惠、李兴阶是共同承揽人。李兴阶是该工程的的最终实施者，工程中的工作、人员安排、安全措施等都是由李兴阶负责管理，陈武是根据李兴阶的指示工作，故李兴阶是陈武的雇主。陈武在从事雇佣活动中受伤，李兴阶应当承担赔偿责任；汪思惠作为共同承揽人，未尽到安全管理之责，应当对李兴阶的过错承担连带责任；冯爱国在承揽人的选任上存在过错，应当承担相应的责任。结合案情，法院确定李兴阶承担60％的赔偿责任，汪思惠与李兴阶互负连带责任，冯爱国承担20％的赔偿责任。陈武未尽安全注意义务，自身存在一定过错，应承担20％的责任。陈武因本次事故造成的损失217469.95元，由冯爱国承担43493.99元（217469.95元×20％）；李兴阶承担130481.97元（217469.95元×60％），汪思惠对此承担连带责任，扣减汪思惠已付的53274.95元，加上陈武的精神损害抚慰金9000元，李兴阶、汪思惠实际应赔偿陈武86207.02元；陈武自己承担43493.99元（217469.95元×20％）。陈武诉请的营养费，因其未提交医疗机构的意见，法院不予支持。本案冯爱国与汪思惠关于责任承担的约定，因违反法律规定而无效。冯爱国、汪思惠、李兴阶的辩称理由，因与事实和法律规定不符，法院不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国合同法》第二百六十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、冯爱国赔偿陈武43493.99元；二、李兴阶赔偿陈武86207.02元，汪思惠承担连带赔偿责任；三、驳回陈武的其他诉讼请求。上述有给付内容的款项，限于判决生效后十日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1933元，由冯爱国负担386.50元，李兴阶、汪思惠负担1160元，陈武负担386.50元。
李兴阶不服原判，向本院提起上诉，请求撤销原判，驳回陈武对上诉人的诉讼请求。事实与理由：1、原判认定法律关系不当，适用法律错误。湖北安丰达房地产开发有限公司是开发商、发包人，冯爱国是承包人，汪思惠是转包人，上诉人是具体施工者，而非陈武的雇主。2、原判遗漏当事人，程序违法。湖北安丰达房地产开发有限公司是开发商、发包人，安陆市博大建筑工程有限公司是承建方，原审法院漏列上述两公司为本案当事人，程序违法。3、原判责任比例划分不当。本案发包人、承包人、转包人明显违法，其责任远大于上诉人作为雇主的责任，原判判决上诉人承担60％的责任，明显过重。4、陈武的伤残等级为八级，原判确定陈武的精神损害抚慰金9000元明显过高。
陈武辩称，同意李兴阶上诉的第2条理由，即本案遗漏了当事人安陆市博大建筑工程有限公司；我与李兴阶之间形成了劳务关系；安陆市博大建筑工程有限公司、汪思慧、李兴阶均应对我的人身损害承担连带赔偿责任；原判漏计了被扶养人生活费，且精神损害抚慰金认定过低，请求将本案发回原审法院重审。
汪思慧辩称，1、湖北安丰达房地产开发有限公司作为工程发包人对分包人没有相应资质和安全生产条件缺乏有效监督，是造成事故发生的原因之一，理应对陈武承担赔偿责任；2、冯爱国作为项目经理自愿承担工程承包方安陆市博大建筑工程有限公司的责任，且其是该工程最大的受益者，应对陈武的人身损害承担全部或大部分责任；3、李兴阶是陈武的雇主，汪思慧根本不认识陈武，因此，李兴阶应承担高于汪思慧的赔偿责任。
冯爱国未提出答辩意见。
二审诉讼期间，李兴阶提交了如下新的证据：
1、湖北安丰达房地产开发有限公司与安陆市博大建筑工程有限公司签订的丰达国际城二期16#楼、还建房协议书，证明湖北安丰达房地产开发有限公司是工程发包方，安陆市博大建筑工程有限公司是承包方，冯爱国是丰达国际城二期16#楼项目部负责人；
2、安陆市博大建筑工程有限公司在工商部门的企业信息复印件，证明该公司具备承担民事责任的主体资格；
3、证人徐某、吴某的书面证言，证明李兴阶只是一起做工的工人，并非陈武的雇主；
4、照片两张，证明丰达国际城二期16#楼、还建房是湖北安丰达房地产开发有限公司发包给安陆市博大建筑工程有限公司承建。
陈武、汪思慧质证后对证据1、2、4没有异议，对证据3有异议，认为证人证言不实，且未到庭接受质证，故不予认可。
冯爱国未到庭对上述证据进行质证。
本院认为，因本案各方当事人对证据1、2、4均无异议，故本院予以采信。因证人徐某、吴某未依法到庭接受质证，且无其他证据与其二人的证言相互印证，故对其二人的证言不予采信。
经审理查明，丰达国际城二期16#楼是湖北安丰达房地产开发有限公司开发的项目，安陆市博大建筑工程有限公司是承包方，冯爱国是该项目具体施工负责人。
另查明，原判认定的其他事实属实。
本院认为，陈武受李兴阶的雇请，在安陆市丰达安居工程16号楼拆卸钢架时摔下受伤致残的事实清楚，证据充分。李兴阶作为雇主，依法应当承担赔偿责任。陈武未尽安全注意义务，应当对其自身损害承担相应的责任。虽然湖北安丰达房地产开发有限公司是该工程的发包人，安陆市博大建筑工程有限公司是承建方，但因陈武在一审诉讼期间并未向这两个公司主张权利，李兴阶也未申请追加当事人，故李兴阶上诉主张原判遗漏当事人的主张不能成立。李兴阶上诉主张原判判决其承担60％的责任，明显过重，以及陈武的伤残等级为八级，原判确定陈武的精神损害抚慰金9000元明显过高的理由，因无事实和法律依据，本院不予采信。原判认定事实清楚，程序合法，实体处理正确，本院依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费662元，由李兴阶负担。
本判决为终审判决。
审判长 李国华
审判员 孟晓春
审判员 夏建红
二〇一四年八月四日
书记员 邵 杰