广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民二初字第1931号
原告：广西西江油品有限公司，住所地：广西南宁市民族大道。
法定代表人：曾某，该公司董事长。
委托代理人：黄强光、黎明，广西同望律师事务所律师。
被告：广西南宁高斯特科贸有限公司，住所地：南宁市西乡塘石埠街道办事处。
法定代表人：何某，该公司董事长。
委托代理人：覃郁，广西桂京律师事务所律师。
被告：ＸＸ。
被告：伍丽波。
原告广西西江油品有限公司与被告广西南宁高斯特科贸有限公司（以下简称高斯特公司）、ＸＸ、伍丽波买卖合同纠纷一案，本院201××年9月25日立案受理后，依法组成由审判员李康、人民陪审员梁明斌、姜彩霞参加的合议庭，于201××年12月15日公开开庭进行了审理，书记员覃雪婷担任法庭记录。原告的委托代理人黎明，被告高斯特公司的委托代理人覃郁到庭参加诉讼。被告ＸＸ、伍丽波经本院依法传票传唤，无正当理由不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告诉称，201××年3月17日，原告与被告广西南宁高斯特科贸有限公司签订了一份《石油产品贸易协议》（合同编号：HGYPYW201××03001），约定高斯特公司向原告采购3#喷气燃料2600吨（±10%），单价7760元／吨，合计总价20，176，000元（±10%），高斯特公司不能按期结清贷款的，每逾期一个自然日，按应付未付货款的1‰支付违约金。同日，高斯特公司做出股东会决议，同意公司股东ＸＸ、伍丽波将各自持有的公司股权质押给原告。原告因此与被告ＸＸ、伍丽波签订了一份《股权质押合同》【编号：XJYPYW（质）201××03001J，约定被告ＸＸ，伍丽波各自以其持有的高斯特公司的股权，对高斯特公司与原告于201××年12月31日前订立、履行的所有石油产品购销合同提供担保，随后三方到南宁市工商行政管理局办理了质押登记手续，并分别取得《股权出质设立登记通知书》［（201××）股质登记设字（南）第fyy-03170l号、（201××）股质登记设字（南）第fyy-031702号】。201××年3月21日、201××年3月2××日，高斯特公司分别向原告支付了履约保证金3，635，200元、××00，000元，合计××，035，200元。为履行与高斯特公司签订的合同，原告于201××年××月1日支付国内信用证开证费用18860元、于201××年××月16日支付延期付款手续费12510元，合计31370元。201××年××月8日，原告向高斯特公司交付3#喷气燃料2600吨，高斯特公司向原告出具《收贷证明》、《货物交付证明》，证实已接收原告交付的3#喷气燃料2600吨并存放于高斯特公司生产基地油库内。
201××年6月29日，原告与高斯特公司签订了一份《合同补充协议》【合同编号：HGYPYW201××03001（补）】，双方确定，201××年7月1日（含）前，高斯特公司应回款项总额为16，1××0，800元；从201××年7月2日（含）开始计算，在本协议第一条应回款总额（￥16，1××0，900元）的基础上，按应回未回款项金额每个自然日递增l‰计算，作为原告同意高斯特公司延长合同回款期限期间的经营利润，高斯特公司可在本协议约定期限内分期分批回款，已回款部分不作为每日递增利润的基数计算。同时约定高斯特公司以现有仓库内的货物抵押给原告。
201××年6月29日，被告ＸＸ向原告出具《个人连带责任保证担保函》，承诺对高斯特公司与原告签订的《石油产品贸易协议》、《合同补充协议》的订立及履行承担连带责任保证。
201××年7月7日、201××年7月10日，高斯特公司分别向原告支付货款3，000，000元、500，000元，合计3，500，000元。
后经原告多次催促，高斯特公司仍未支付其余的货款。根据《石油产品贸易协议》、《股权质押合同》、《个人连带责任保证担保函》的约定，各方就上述协议发生争议的，均应向原告所在地有管辖权的法院提起诉讼。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，1、请求判令被告广西南宁高斯特科贸有限公司向原告支付货款12，6××0，800元；2、请求判令被告广西南宁高斯特科贸有限公司向原告支付违约金878，57××.××元（以16，1××0，800元为基数，按每日1‰计算，自201××年7月2日计至201××年7月6日为80，70××元；以13，1××0，800元为基数，按每日1‰计算，自201××年7月7日计至201××年7月9日为39，××22.××0元；以12，6××0，800元为基数，按每日1‰计算，自201××年7月10日计至还清之日止，现暂计至201××年9月9日为758，××××8元）；3、请求判令被告广西南宁高斯特科贸有限公司向原告支付经营利润878，57××.××元（以16，1××0，800元为基数，按每日1‰计算，自201××年7月2日计至201××年7月6日为80，70××元；以13，1××0，800元为基数，按每日1‰计算，自201××年7月7日计至201××年7月9日为39，××22.××0元；以12，6××0，800元为基数，按每日1‰计算，自201××年7月10日计至还清之日止，现暂计至201××年9月9日为758，××××8元）；××、请求判令被告广西南宁高斯特科贸有限公司向原告支付律师费120，000元（暂按基本律师费用120，000元计算，风险费用按执行回款的3%计算）；5、请求判令被告广西南宁高斯特科贸有限公司向原告支付国内信用证开证费用18860元、延期付款手续费12510元，合计31370元；6、请求判令原告对被告广西南宁高斯特科贸有限公司仓库内的货物折价、拍卖或变卖的价款享有优先受偿权；7、请求判令原告对被告ＸＸ持有广西南宁高斯特科贸有限公司的51%股权折价、拍卖或变卖的价款享有优先受偿权；8、请求判令原告对被告伍丽波持有广西南宁高斯特科贸有限公司的××9%股权折价、拍卖或变卖的价款享有优先受偿权；9、请求判令被告ＸＸ对被告广西南宁高斯特科贸有限公司应向原告支付的第1项、第2项、第3项、第××项、第5项费用承担连带清偿责任；10、诉讼费用由三被告共同承担。
原告对其主张在举证期限届满前提供如下证据：1、原告的营业执照、组织机构代码证、电脑咨询单；2、被告的电脑咨询单；3、ＸＸ的身份证；××、伍丽波身份证，证据1-××，拟证明原、被告主体资格；5、《石油产品贸易协议》（合同编号HGYPYW201××03001）；6、《合同补充协议》【合同编号HGYPYW201××03001（补）】，拟证明原告与高斯特公司之间存在石油产品买卖关系；7、中国农业银行记账凭证，拟证明201××年3月21日、3月2××日，高斯特公司分别向原告支付了履约保证金3635200元、××00000元；8、借记通知，拟证明原告支付国内信用证开证费用18860元、延期付款手续费12510元；9、原告销售出库单，10、收货证明；11、货物交付证明，证据9-11，拟证明原告于201××年××月8日向高斯特公司交付3#喷气燃料2600吨；12、对公客户回单，拟证明201××年7月7日、7月10日，高斯特公司分别向原告支付货款3000000元、500000元；13、购销合同；1××、中信银行国内信用证、中国银行承兑汇票，证据13-1××，拟证明根据《石油产品贸易协议》第五条约定，高斯特公司按原告采购环节开出的信用证、承兑汇票的开票期日起算，90日内付清货款，因此，高斯特公司应于201××年7月1日前付清货款原告采购环节中开具201××年××月1日，结合原被告签订的合同可以证实被告付款时间应当是201××年7月1日；15、股东会决议，拟证明高斯特公司股东ＸＸ、伍丽波同意质押各自持有的公司股权；16、《股权质押合同》【XJYPYW（质）201××03001）拟证明ＸＸ、伍丽波同意为高斯特公司提供质押担保；17、《股权出质设立登记通知书》【（201××）股质登记设字（南）第FYY-031701号】，18、《股权出质设立登记通知书》【（201××）股质登记设字（南）第FYY-031702号】，证据17-18，拟证明ＸＸ办理了股权质押登记；19、《个人连带责任保证担保函》，拟证明ＸＸ承诺对高斯特公司与原告签订的协议及补充协议的订立及履行承担连带责任保证；20、法律代理服务合同文件；21、发票；22、发票，证据20-22，拟证明原告为实现债权所支出的律师费用，根据原被告的约定，支付代理费按照工作的进度阶段支付代理费，原告分两期共向广西同望律师事务所支付了12万元的律师费。
被告高斯特公司答辩如下：1、我方依法不应承担违约责任，被告欠原告欠款属实，但这是由于发生不可抗力及原告未能按约定提供6000万元购销合同总贸易额度造成的；2、违约金计算过高，原被告在合同中约定计算违约金为千分之一，请求法院依法予以减少，且违约金计算期限按照合同规定也应从201××年8月1日起计算；3、原告要求被告支付经营利润显失公平，请求法院依法撤销该补充合同，原被告约定的延期合同期间，被告每日按千分之一支付经营利润，在这期间，是政府修路造成被告油库内燃料无法运输，属不可抗力，可不承担违约责任，但被告在基于获取6000万元购销合同总贸易额度的情况下，急于签订合同，该合同显失公平；××、原告要求支付律师费没有事实和法律依据，本案中律师费不是实现债权必然支付的费用，应记在应造成的损失中，而原告已计收违约金也不该支持该律师费，且律师费实际支出只有6万元，原告对律师费的约定也过高，请求法院依法予以调整；5、原告要求第六项请求没有事实和法律依据，请求法院依法驳回。
被告高斯特公司没有提交证据。
被告ＸＸ、伍丽波未作书面答辩，也未出庭参加诉讼。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告ＸＸ、伍丽波经本院依法传唤，无正当理由不到庭，视为其已放弃答辩和质证的权利。
经庭审质证，高斯特公司对原告证据1-22的真实性无异议。补充协议中陈述延期期间是由于被告方运输货物受限所以无法按期付款，属不可抗力；对原告的上游合同，说明原告在采购环节占用1976万元资金在三个月内收益××1.6万元，每个月收益13.87万元，而被告欠原告126××.08万元，每月需支付37.92万元违约金，已远远超过正常贸易取得的受益。
综合全案证据，本院确认以下法律事实：201××年3月17日，原告与被告广西南宁高斯特科贸有限公司签订了一份《石油产品贸易协议》（合同编号：HGYPYW201××03001）约定：高斯特公司向原告采购3#喷气燃料2600吨（±10%），单价7760元／吨，合计总价20，176，000元（±10%），高斯特公司不能按期结清贷款的，每逾期一个自然日，按应付未付货款的1‰支付违约金。同日，高斯特公司做出股东会决议，同意公司股东ＸＸ、伍丽波将各自持有的公司股权质押给原告。原告因此与被告ＸＸ、伍丽波签订了一份《股权质押合同》【编号：XJYPYW（质）201××03001J，约定被告ＸＸ，伍丽波各自以其持有的高斯特公司的股权，对高斯特公司与原告于201××年12月31日前订立、履行的所有石油产品购销合同提供担保。随后三方到南宁市工商行政管理局办理了质押登记手续，并分别取得《股权出质设立登记通知书》［（201××）股质登记设字（南）第fyy-03170l号、（201××）股质登记设字（南）第fyy-031702号】。
高斯特公司分别于201××年3月21日、201××年3月2××日向原告支付了履约保证金3，635，200元、××00，000元，合计××，035，200元。
为履行与高斯特公司签订的合同，原告于201××年××月1日支付国内信用证开证费用18860元、于201××年××月16日支付延期付款手续费12510元，合计31370元。
201××年××月8日，原告向高斯特公司交付3#喷气燃料2600吨，高斯特向原告出具《收贷证明》、《货物交付证明》，证实已接收原告交付的3#喷气燃料2600吨并存放至高斯特公司生产基地油库内。
201××年6月29日，原告与高斯特公司签订了一份《合同补充协议》【合同编号：HGYPYW201××03001（补）】，双方确定，201××年7月1日（含）前，高斯特公司应回款项总额为16，1××0，800元（已扣除被告高斯特公司已付款××，035，200元）；从201××年7月2日（含）开始计算，在本协议第一条应回款总额（￥16，1××0，900元）的基础上，按应回未回款项金额每个自然日递增l‰计算，作为原告同意高斯特公司延长合同回款期限期间的经营利润，高斯特公司可在本协议约定期限内分期分批回款，已回款部分不作为每日递增利润的基数计算。同时约定高斯特公司以现有仓库内的货物抵押给原告，但未办理抵押登记手续。
201××年6月29日，被告ＸＸ向原告出具《个人连带责任保证担保函》，承诺对高斯特公司与原告签订的《石油产品贸易协议》、《合同补充协议》的订立及履行承担连带责任保证。
201××年7月7日、201××年7月10日，高斯特公司分别向原告支付货款3，000，000元、500，000元，合计3，500，000元。
后经原告多次催促，高斯特公司仍未支付其余的货款。根据《石油产品贸易协议》、《股权质押合同》、《个人连带责任保证担保函》的约定，各方就上述协议发生争议的，均应向原告所在地有管辖权的法院提起诉讼。原告遂提起诉讼，请求判如所请。
本案的争议焦点：1、原告要求被告支付的违约金、经营利润是否符合法律规定；2、原告主张对被告广西南宁高斯特科贸有限公司仓库内的货物折价、拍卖或变卖的价款享有优先受偿权是否有法律根据；3、原告要求支付律师费12万元，是否有事实和法律依据；××、被告ＸＸ、伍丽波应当承担什么责任。
本院认为，一、原被告签订的《石油产品贸易协议》（合同编号：HGYPYW201××03001）、《合同补充协议》【合同编号：HGYPYW201××03001（补）】主要内容没有违反法律法规的禁止性规定，是有效合同。原告已经按照合同约定向被告交付了合同标的物3#喷气燃料2600吨，已经按约定履行了合同义务，被告也按照约定支付了履约保证金××，035，200元。被告对于原告的履行行为无异议，201××年7月7日、201××年7月10日，高斯特公司分别向原告支付货款3，000，000元、500，000元，合计3，500，000元。被告承认尚欠原告货款12，6××0，800元。对于以上事实本院予以确认，因此被告应当支付货款12，6××0，800元给原告。原告广西西江油品有限公司向银行支付了国内信用证开证费用18860元、延期付款手续费12510元，合计31370元，根据《石油产品贸易协议》第三条第一项的约定，该费用应当由被告承担。
二、关于被告是否违约，原告要求被告支付的违约金、经营利润是否符合法律规定的问题。
被告高斯特公司抗辩称，由于政府修路，造成被告油品无法运出，属于不可抗力，而且原告没有履行提供6000万元贸易额度的承诺，因此，不应承担违约责任。双方签订的《石油产品贸易协议》（合同编号：HGYPYW201××03001）约定了付款期限，后由于存在上述原因，双方就此签订了《合同补充协议》，考虑到修路给被告造成的不便因素，原告同意被告延期支付货款。被告在延长期限到期后，未支付货款，属于违约。被告抗辩的目的是无限期要求延期付款，不符合平等主体之间民事法律行为的公平原则，因此，被告应承担违约责任。被告认为原告没有履行提供6000万元贸易额度的承诺，但根据双方签订的《石油产品贸易协议》约定，原告应当向被告提供2600吨3#喷气燃料，总贸易额为20，176，000元。被告没有确凿证据证明原告承诺提供6000万元石油产品贸易额度，且，被告没有履行合同义务，即使存在该意思表示，也因被告的违约行为而无权要求原告继续履行。因此，对于被告的抗辩，本院不予采信。双方签订的《石油产品贸易协议》（合同编号：HGYPYW201××03001）第七条第二项约定，高斯特公司不能按期结清贷款的，每逾期一个自然日，按应付未付货款的l‰支付违约金。以及《合同补充协议》【合同编号：HGYPYW201××03001（补）】第二条约定，从201××年7月2日（含）开始计算，在本协议第一条应回款总额（￥16，1××0，900元）的基础上，按应回未回款项金额每个自然日递增l‰计算，作为原告同意高斯特公司延长合同回款期限期间的经营利润，高斯特公司可在本协议约定期限内分期分批回款，已回款部分不作为每日递增利润的基数计算。上述约定属于双方对违约方应当支付违约金的具体规定，均属于违约条款。原告起诉时，同时主张适用两份合同的违约条款，违约金计算标准到达每日2‰，明显高于法律规定的最高标准，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条的规定，本院酌情予以调整为按照中国人民银行同期同类流动资金贷款利率上浮30%计算，按照拖欠货款数量、时间分段计付。
三、关于原告主张对被告广西南宁高斯特科贸有限公司仓库内的货物折价、拍卖或变卖的价款享有优先受偿权是否有法律根据的问题。
《合同补充协议》【合同编号：HGYPYW201××03001（补）】第五条第一项约定，乙方（被告高斯特公司）将现有仓库内的货物抵押给甲方（原告），同时签订动产浮动抵押合同。但是双方没有另外签订动产浮动抵押合同，也没有办理相关的抵押手续。因此，该抵押行为未生效，因此，对于原告的这个请求，本院不予支持。
四、关于原告要求支付律师费12万元，是否有事实和法律依据的问题。
《石油产品贸易协议》（合同编号：HGYPYW201××03001）第十条约定本合同履行过程中，如有异议双方应友好协商，协商不成，则在甲方所在地人民法院提起诉讼，由败诉方承担包括律师费在内的所有费用。该条款对律师费承担作出了约定，因此，律师费用的由被告承担。原告收取的12万元律师费，符合广西律师服务收费标准，本院予以支持。
五、关于被告ＸＸ、伍丽波应当承担什么责任的问题。
《股权质押合同》【XJYPYW（质）201××03001）约定ＸＸ以其持有的高斯特公司51%的股权、伍丽波以其持有的高斯特公司××9%的股权，向原告提供债权数额6000万元的质押担保。证明ＸＸ、伍丽波同意为高斯特公司提供质押担保，并办理了股权出质登记手续，该质押担保合法有效，原告对ＸＸ持有的高斯特公司51%的股权、伍丽波持有的高斯特公司××9%的股权，以折价、拍卖或变卖的价款享有优先受偿权。被告ＸＸ向原告出具《个人连带责任保证函》，承诺为高斯特公司与原告所签订的两份合同所产生的民事法律责任，包括主债权、利息、违约金、赔偿金、以及为实现债权所支付的所有费用。因此，被告ＸＸ应对上述债务承担连带偿还责任。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百六十一条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第七十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告广西南宁高斯特科贸有限公司支付给原告广西西江油品有限公司货款本金12，6××0，800元；
二、被告广西南宁高斯特科贸有限公司应支付给原告广西西江油品有限公司违约金，计算方法：自201××年7月2日计至201××年7月6日，以16，1××0，900元为基数；自201××年7月7日计至201××年7月9日，以13，1××0，800元为基数；自201××年7月10日计至本判决确定的履行期限的最后一日止，以12，6××0，800元为基数，按照中国人民银行同期同类流动资金贷款利率上浮30%标准计付；
三、被告广西南宁高斯特科贸有限公司支付给原告广西西江油品有限公司律师代理费120，000元；
四、被告广西南宁高斯特科贸有限公司支付给原告广西西江油品有限公司国内信用证开证费用18860元、延期付款手续费12510元，合计31370元；
五、原告广西西江油品有限公司对被告ＸＸ持有的广西南宁高斯特科贸有限公司的51%股权；伍丽波持有的广西南宁高斯特科贸有限公司××9%的股权，以折价、拍卖或变卖的价款享有优先受偿权；
六、被告ＸＸ对上述广西南宁高斯特科贸有限公司的债务承担连带偿还责任；
七、驳回原告广西西江油品有限公司的其他诉讼请求。
本案案件受理费109096元，由被告广西南宁高斯特科贸有限公司、ＸＸ、伍丽波承担。
上述债务，义务人应于本案生效判决送达之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提交副本，上诉于南宁市中级人民法院，并同时预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院诉讼费专户，开户行：中国农行南宁市竹溪分理处，帐号：01×××28）。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交上诉受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 李 康
人民陪审员 梁明斌
人民陪审员 姜彩霞
二〇一四年十二月二十日
书 记 员 覃雪婷
附相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）
第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失。
《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第七十五条下列权利可以质押：
（一）汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单；
（二）依法可以转让的股份、股票；
（三）依法可以转让的商标专用权，专利权、著作权中的财产权；
（四）依法可以质押的其他权利。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。