湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘01民终3176号
上诉人（原审原告）：张建梅，农民。
委托代理人：宋志军，湖南严明律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：长沙红爹婚恋服务有限公司，住所地宁乡县玉潭镇香山社区锦江路大玺门4栋A座1702号。
法定代表人：周小宁，公司总经理。
被上诉人（原审被告）：周小宁，农民。
委托代理人：郑美玲,宁乡县清华法律服务所法律工作者。
上诉人张建梅因与被上诉人长沙红爹婚恋服务有限公司（以下简称红爹婚恋公司）、周小宁与公司有关的纠纷一案，不服湖南省宁乡县人民法院（以下称原审法院）（2016）湘0124民初433号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人张建梅的委托代理人宋志军与被上诉人红爹婚恋公司的法定代表人周小宁以及被上诉人周小宁的委托代理人郑美玲到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院认定:张建梅经案外人周红介绍于2015年6月6日向周小宁原经营的爱情快车婚恋中心（个体工商户）交纳1299.99元成为会员。同年6月9日，周小宁将爱情快车婚恋中心注册成红爹婚恋公司，注册资本5200000元，营业期限2015年6月9日至2065年6月8日，法定代表人为周小宁，担任公司总经理。经营范围：婚姻介绍服务；婚姻家庭咨询；婚庆礼仪服务；文化活动的组织与策划；企业管理咨询服务；文化艺术咨询服务；互联网信息服务；日用百货批发；广告制作服务、发布服务、国内代理服务。2015年6月12日办理了营业执照。2015年8月4日张建梅（协议乙方）与红爹婚恋公司（协议甲方）签订了《投资入股协议书》。协议第二条约定：“甲方以：公司所经营的原有项目作为投入，占公司注册资本的51%；乙方以：作为出资，出资额：壹拾万元人民币，占公司注册资本的15%”；入股资金将专款专用（应于购买“爱情房车”、公司网站、微信平台建设及有关婚恋、婚介事业项目）。协议第三条第三款约定：“投资方（乙方）须在本协议签字生效以现金或现金支票或转帐方式打入投资各方一致同意设立的银行帐户，自签订之日起支付人民币伍万元整，其余余款在上班之日支付。户名：周小宁，帐号：62×××19开户行：建设银行”。协议第四条约定：“1、……由乙方担任公司财务负责人和文档管理，负责公司所有收入支出的登记，帐目清晰，公司为乙方提供食宿，购买五险，每月5日为公司分红日，工资待遇暂定二千元每月同时享受分红。”协议第五条第一款约定：“本协议一经签订，双方不得中途撤股、撤资，但允许投资各方之间或与其他投资股东实行购买，转让，合并等。”协议第六条约定：“甲乙双方必须诚实守信，不得违约。乙方违约，必须按入股金额承担违约金，投入股金的50%支付给甲方，鉴于公司所经营的项目是信息财富的特殊性，信息是金钱，故违约金的数额之大，都必须严格共同遵守。甲方不得无故中途撤销乙方的15%股份，在同等条件下乙方优先拥有股权，甲方如有违约将承担及补偿乙方的责任，赔偿按公司盈利状况的比例补偿。”周小宁在协议末页的“甲方签名”处签了名，名字上面加盖了红爹婚恋公司的公章，张建梅在“乙方签名”处签名并按手印，案外人周红在协议末页空白处作为见证人签名并按手印。张建梅于2015年8月4日、8月14日分别向周小宁的帐户内转入50000元，共计100000元。同年8月15日红爹婚恋公司向张建梅出具了100000元的收据，周小宁在“收款单位处（盖章）”处签名，并加盖了红爹婚恋公司的公章。案外人谢太安作为证明人在收据的左上角签了名。当天张建梅开始在红爹婚恋公司上班，主要从事文秘工作。后张建梅发现红爹婚恋公司未实缴注册资本，亦未向张建梅签发出资证明、办理股东登记等相关手续，要求红爹婚恋公司退还入股资金未果。张建梅因此于同年10月从红爹婚恋公司离职。2015年11月张建梅向红爹婚恋公司、周小宁邮寄了《解除合同通知书》，红爹婚恋公司、周小宁于当月收到了该通知书。2015年11月13日张建梅以红爹婚恋公司、周小宁为被告向宁乡县人民法院起诉，请求判令：1、撤销张建梅与红爹婚恋公司签订的《投资入股协议书》；2、红爹婚恋公司立即返还张建梅入股资金100000元，并自起诉之日起按银行同期贷款利率标准向张建梅支付利息至入股资金实际退还之日止；3、红爹婚恋公司、周小宁承担连带偿还责任；4、红爹婚恋公司、周小宁承担本案诉讼费用。宁乡县人民法院于2015年12月23日作出（2015）宁民初字第05296号民事判决书，判决驳回张建梅诉讼请求，双方均未上诉，该判决书已发生法律效力。另查明，周小宁与刘桂香系夫妻关系。红爹婚恋公司章程规定：公司注册资本5200000元，以认缴方式出资；股东周小宁认缴出资额2652000元，出资方式为货币，出资比例为51%，实缴出资期限为2015年6月8日；股东刘桂香认缴出资额2548000元，出资方式为货币，出资比例为49%，实缴出资时限为2015年6月8日。2015年6月8日股东会决议记录：公司不设董事会，推选周小宁为公司执行董事兼总经理；公司不设监事会，推选刘桂香为公司监事。至开庭当日周小宁、刘桂香未按公司章程实缴注册资本。
原审法院认为：本案争议的焦点为：1、本案是否属于重复诉讼；2、涉案《投资入股协议书》是否应予解除；3、周小宁是否应对退还张建梅的入股资金承担连带责任。关于本案是否属于重复诉讼的问题。张建梅两次起诉的理由不同，且第二次起诉提交了新的证据（解除合同通知书和快递详情单），故本案不属于重复诉讼，法院对红爹婚恋公司、周小宁的第二点答辩意见不予采纳。关于涉案《投资入股协议书》是否应予解除的问题。首先，《中华人民共和国合同法》第九十三条规定了合同当事人协商、约定解除的情况，第九十四条规定了法定解除的五种情形。第九十六条规定了“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力”。本案中，张建梅、周小宁并未在协议中约定有关解除合同的条款，亦无协商解除的情况，故张建梅向红爹婚恋公司、周小宁发出解除合同通知的行为只能是行使法定解除权的行为。其次，《中华人民共和国合同法》第八条第一款规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。从本案查明的事实来看，本案不符合《中华人民共和国合同法》第九十四条规定的法定解除的五种情形之一，现张建梅提出的解除合同于法无据。故此，法院对张建梅要求确认其与红爹婚恋公司签订的《投资入股协议书》已解除的诉讼请求不予支持。张建梅主张红爹婚恋公司的注册资本未实缴、红爹婚恋公司、周小宁亦未通知张建梅办理股权变更登记等手续，属于另一法律关系，与本案无关。关于周小宁是否应对退还张建梅的入股资金承担连带责任的问题：周小宁系红爹婚恋公司的法定代表人，其代表公司与张建梅签订《投资入股协议书》及按协议约定接收入股资金的行为系职务行为。协议系双方当事人真实意思表示，周小宁按协议约定接收了入股资金后，以公司名义向张建梅出具了收据，亦系职务行为。故周小宁不应对退还张建梅的入股资金承担连带责任。张建梅主张周小宁将其入股资金挪作他用，属于另一法律关系，与本案无关。据此，依照《中华人民共和国合同》第八条第一款、第九十三条、第九十四条之规定，判决：驳回张建梅的诉讼请求。案件受理费2300元，减半收取1150元，由张建梅负担。
张建梅不服原审判决向本院提起上诉，其上诉的主要理由为：一、因红爹婚恋公司的违约行为导致合同目的无法实现，根据本案诉争的《投资入股协议书》，张建梅依法可以单方面提出解除。二、张建梅已经依法行使合同解除权。原审法院已经查明，张建梅已经以邮寄的形式书面通知红爹婚恋公司解除合同，符合解除合同的相关程序规定。三、红爹婚恋公司虽然辩称不同意解除合同，但在被通知解除合同后仍然拒绝履行义务，说明以其行为接受了解除合同的事实。四、周小宁收款后未将款项用于公司，应承担连带责任。综上，请求二审法院依法改判：1、撤销宁乡县人民法院（2016）湘0124民初433号民事判决；2、依法确认张建梅与红爹婚恋公司签订的《投资入股协议书》已解除；3、依法判决红爹婚恋公司立即返还张建梅入股资金10万元，并自2016年1月25日起按银行同期贷款利率支付利息；4、依法判决由周小宁与红爹婚恋公司承担连带偿还责任；5、由红爹婚恋公司、周小宁承担本案诉讼费用。
红爹婚恋公司针对张建梅的上诉答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。
周小宁针对张建梅的上诉答辩称：周小宁是作为公司法定代表人，是职务行为，不应该承担连带责任。
本院二审审理查明：红爹婚恋公司的两位股东周小宁、刘桂香至今未缴纳注册资本。
本院二审审理查明的其他事实与原审法院查明的一致。
本院认为，根据本案案情及双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、张建梅与红爹婚恋公司签订的《投资入股协议书》是否解除及红爹婚恋公司应否返还张建梅入股金10万元及利息；二、周小宁对红爹婚恋公司的支付义务应否承担连带责任。现将双方焦点问题分析如下：
关于焦点一。经审查，按照公司信用基础的不同，公司可以分为人合公司、资合公司及人合兼资合公司三种类型。有限责任公司系典型的资合公司，其是以公司的资产数额为信用基础，但同时也具有人合公司的特点，股东之间是基于相互间的信任而集合在一起。本案中，红爹婚恋公司系私营的有限责任公司，公司章程规定：公司注册资本520万元，股东周小宁认缴出资额2652000元，出资方式为货币，实缴出资期限为2015年6月8日；股东刘桂香认缴出资额2548000元，出资方式为货币，实缴出资时限为2015年6月8日。但两位股东至今分文未缴。张建梅系基于对红爹婚恋公司资产及股东的信任决定投资入股，红爹婚恋公司向张建梅隐瞒股东出资不实的情况，违背诚实信用原则，该隐瞒行为直接导致张建梅投资入股的目的无法实现，故张建梅符合《中华人民共和国合同法》第九十四条规定的解除协议的条件。张建梅在得知解除事由后，于2015年11月单方行使了解除权，红爹婚恋公司于当月收到了解除通知书。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条的规定，《投资入股协议书》自红爹婚恋公司收到解除通知书时解除。张建梅提出的《投资入股协议书》已解除的上诉理由成立，本院予以采信。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”《投资入股协议书》解除后，张建梅对已履行的出资义务，有权要求返还出资并赔偿损失。张建梅提出的要求红爹婚恋公司返还10万元入股金及自2016年1月25日（起诉之日）起按银行同期贷款利率支付利息的上诉请求成立，本院予以支持。
关于焦点二。经审查，张建梅上诉称周小宁收到其入股款后未将款项用于公司，但未提供证据证明，本院不予采信，张建梅提出要求周小宁对红爹婚恋公司返还入股款10万元及支付利息的义务承担连带责任的上诉请求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。
综上所述，原审判决认定事实不清，适用法律错误，判处不当。上诉人张建梅提出的上诉理由部分成立，本案应予改判。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省宁乡县人民法院（2016）湘0124民初433号民事判决；
二、长沙红爹婚恋服务有限公司于本判决生效之日起5日内向张建梅返还入股款10万元及利息（自2016年1月25日起，按照中国人民银行同期贷款利率计算至实际清偿之日止）；
三、驳回张建梅的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审受理费1150元、二审受理费2300元，以上共计3450元，由长沙红爹婚恋服务有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 李祖湖
审判员 黄红萍
审判员 王红兰
二〇一六年七月二十九日
书记员 李一帆
附相关法条：
《中华人民共和国合同法》
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。
法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。