湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）州民一终字第336号
上诉人（原审被告）彭宏安，男，1968年10月18日出生，土家族。
委托代理人何昌金，保靖县法律援助中心律师。
上诉人（原审原告）保靖鑫安矿业有限责任公司。
法定代表人陈朝东，该公司董事长。
委托代理人彭芳略，湖南三页律师事务所律师。
上诉人彭宏安因与上诉人保靖鑫安矿业有限责任公司（以下简称鑫安公司）劳动争议纠纷一案，不服保靖县人民法院（2014）保民初字第212号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人彭宏安及其委托代理人何昌金、鑫安公司法定代表人陈朝东及其代理人彭芳略均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，被告彭宏安于2008年11月至2012年4月在原告公司从事煤炭采掘工作（3年6个月，即42个月），但是未与原告签订劳动合同。2012年4月10日湘西自治州疾病预防控制中心以《职业性健康检查结果通知书》告知原告，确诊被告患有疑似尘肺病，并建议申请职业病诊断。原告得知被告疑患职业病后，口头通知被告“不要来上班”，被告因此离开原告公司。2012年7月13日被告申请职业病鉴定，湘西州疾病预防控制中心编号zd-12003《职业诊断证明书》诊断被告为煤工尘肺壹期职业病。2012年12月5日保靖县劳动人事仲裁委员会以保劳人仲案字（2012）12号《仲裁裁决书》确认原、被告之间存在事实劳动关系。2013年1月31日湘西州人力资源和社会保障局以编号2013-95号《工伤认定决定书》认定原告彭宏安为工伤。2013年9月25日湘西州劳动能力鉴定委员会以州劳鉴字（2013）282号《劳动能力鉴定结论书》鉴定被告彭宏安的伤残为七级。因原、被告之间达不成赔偿协议，被告于2013年11月再次向保靖县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2013年12月25日作出了保劳人仲案字（2013）22号仲裁裁决书，裁决：一、原告向被告赔偿一次性伤残补助金32357元、一次性工伤医疗补助金37335元、一次性伤残就业补助金37335元；二、原告赔付被告停工停薪期间工资29868元；三、原告赔付被告医药费、劳动能力鉴定费、车费2214元。因原告不服该仲裁裁决，向该院提起诉讼，请求判决确认原、被告之间不存在劳动关系；无须支付被告依据劳动关系主张的各类赔偿金、补助金、工资津贴等一切相关费用。
另查明，被告彭宏安自1988年7月至1990年6月、1996年7月至1999年6月在原州卡棚煤矿从事煤矿采掘工作（5年，即60个月）。原告公司于2011年为被告参加了工伤保险。
原判认为，被告彭宏安从事煤矿采掘工作，共接触煤矽尘时间为8年6个月（102个月），其中在原告公司工作3年6个月（42个月），双方虽未签订劳动合同，但事实劳动关系成立，原告诉称原、被告之间属于承揽合同关系，理由不成立，该院不予采信。根据《中华人民共和国职业病防治法》的规定：对从事接触职业病危害的作业的劳动者，用人单位应当按照国务院安全生产监督管理部门、卫生行政部门的规定组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查，并将检查结果书面告知劳动者。职业健康检查费用由用人单位承担。职业病诊断、鉴定费用由用人单位承担。根据《工伤保险条例》的规定：被告在原告公司工作期间经诊断患职业病，应当认定为工伤。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。被告彭宏安停工留薪期应按12个月计算。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定（2011年湖南省湘西土家族苗族自治州全州在岗职工月平均工资2489元）。职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。根据被告的职业史、职业病危害接触史，原告应当赔偿被告在原告单位用工期间的一次性伤残补助金（2489元×13个月÷102个月×42个月＝13323.47元）、一次性工伤医疗补助金（2489元×15个月÷102个月×42个月＝15373.23元）、一次性伤残就业补助金（2489元×15个月÷102个月×42个月＝15373.23元）、停工留薪期工资（2489元×12个月÷102个月×42个月＝12298.58元）、医药费、劳动能力鉴定费、车费2214元，合计58582.51元。综上所述，原告保靖鑫安矿业有限责任公司要求确认与被告彭宏安的劳动关系不成立，无需支付被告彭宏安各种赔偿金、工伤待遇等损失的诉讼请求，于法无据，该院不予支持。据此，依照《中华人民共和国职业病防治法》第三十六条、第五十八条、第六十条、《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条第一款、第二款、第三十七条、第六十二条第二款、第三款、参照湖南省实施《工伤保险条例》办法第二十六条第三款、《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第三款之规定，判决如下：一、驳回原告保靖鑫安矿业有限责任公司的诉讼请求；二、原告保靖鑫安矿业有限责任公司自本判决生效后十日内赔偿被告彭宏安一次性伤残补助金13323.47元、一次性工伤医疗补助金15373.23元、一次性伤残就业补助金15373.23元、停工留薪期工资12298.58元、医药费、劳动能力鉴定费、车费2214元，合计58582.51元。本案案件受理费10元，依规免交。
宣判后，彭宏安不服，向本院上诉称：一、一审判决将彭宏安职业病危害接触史等同于职业病患病时间系认定事实不清。一审法院在计算鑫安公司承担工伤待遇等损失时将所有费用以彭宏安从职业病接触史时间按比例计算分摊工伤赔偿责任，等于是将彭宏安进入原卡棚煤矿务工之初就认定患职业病；二、彭宏安在进入鑫安公司劳动就业前身体健康。彭宏安在卡棚煤矿第一段务工2年后，身体一直很健康，并无患职业病征兆。由于彭宏安健康状况良好，在结束卡棚煤矿第一段打工经历6年后再次到该煤矿打工3年。在第二段打工结束后离开达8年多时间，身体也没有出现气短、胸闷等煤工尘肺职业病不适症况。鑫安公司在一审中没有就此举豆腐皮，一审法院也没有收集彭宏安所患职业病与卡棚煤矿打工有关的证据，一审判决存在主观推断之嫌；三、鑫安公司未参加工伤保险应承担职业病工伤职工保险待遇和费用。《职业病防治法》第七条、第五十七条、第五十九条及《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，鑫安公司仅向工伤保险部门为彭宏安办理工伤保险登记，而没有按工伤行政主管部门要求为彭宏安进行健康检查，导致工伤保险未成立。请求二审法院撤销一审判决第二项，改判由鑫安公司承担全部损失139475元。
鑫安公司不服一审判决，向本院上诉并辩称，原审查明的事实与判决结果相悖，于法无据。彭宏安的煤工尘肺职业病是在原州卡棚煤矿所得，与鑫安公司无关。鑫安公司与彭宏安之间不存在劳动关系，而是属于承揽合同关系，不适用《工伤保险条例》第三十条的规定。请求撤销一审判决。
彭宏安辩称，鑫安公司称彭宏安的职业病是在原卡棚煤矿所得没有证据证明，彭宏安与鑫安公司已形成事实劳动关系。
二审中，双方当事人均未提交新的证据，本院经审理查明的案件事实与原判认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，彭宏安在鑫安公司工作期间，即2012年7月13日，被湘西州疾病预防控制中心诊断为煤工尘肺一期，鑫安公司没有在规定的期限内申请鉴定。2012年12月5日，保靖县劳动人事争议仲裁委员会以保劳人仲案字（2012）12号裁决书裁决彭宏安与鑫安公司存在事实劳动关系，鑫安公司没有向人民法院提起诉讼。2013年1月31日，彭宏安的该疾病又经湘西州人力资源和社会保障局认定为工伤，鑫安公司也未申请复议或诉讼。现工伤认定书及事实劳动关系的仲裁裁决书等均已发生法律效力。因此，鑫安公司称其与彭宏安不存在劳动关系的理由，本院不予支持。彭宏安本可按照国家有关规定享受工伤保险待遇，但因鑫安公司未为彭宏安缴纳工伤保险费用，未依法参加工伤保险，导致彭宏安不能从社保部门享受相应待遇。根据《中华人民共和国职业病防治法》第六十条“劳动者被诊断患有职业病，但用人单位没有依法参加工伤保险的，其医疗和生活保障由该用人单位承担。”之规定，彭宏安本应从社保部门享受的相关费用，由鑫安公司承担，即一次性伤残补助金32357元（13月×2489元／月）、一次性工伤医疗补助金37335元（15月×2489元／月）、一次性伤残就业补助金37335元（15月×2489元／月）、停工留薪期间工资29868元（12月×2489元／月）及医药费、鉴定费、车费等其他损失2580元。鑫安公司称其不承担彭宏安相关损失的理由，于法无据，本院不予支持。彭宏安虽然在原州卡棚煤矿工作，有职业病危害接触史，但鑫安公司没有证据证明彭宏安已在此期间遭受该疾病，所以鑫安公司称彭宏安是在原州卡棚煤矿工作期间就遭受尘肺疾病，本院不予支持。且彭宏安进入鑫安公司工作时，鑫安公司未按照国家有关规定为彭宏安进行入职前的健康体检，鑫安公司应承担对自己不利的后果。原审判决按职业病危害接触史分摊彭宏安的损失，没有事实和法律依据，本院予以纠正。
综上所述，鑫安公司的上诉理由不成立，对其上诉请求本院不予支持。彭宏安的上诉理由，于法有据，本院予以支持。原审判决认定事实清楚，审判程序合法，但判处不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国职业病防治法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款、第三十七条、第六十二条第二款、参照湖南省实施《工伤保险条例》办法第二十六条第三款、《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第三款之规定，判决如下：
一、维持保靖县人民法院（2014）保民初字第212号民事判决第一项，即“驳回原告保靖鑫安矿业有限责任公司的诉讼请求”；
二、变更保靖县人民法院（2014）保民初字第212号民事判决第二项为：限上诉人保靖鑫安矿业有限责任公司10日内一次性赔偿上诉人彭宏安一次性伤残补助金32357元、一次性工伤医疗补助金37335元、一次性伤残就业补助金37335元、停工留薪期工资29868元、医药费、劳动能力鉴定费、车费2580元，合计139475元。
一审案件受理费10元，已免交。二审案件受理费10元，由保靖鑫安矿业有限责任公司负担。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审 判 长 彭志友
审 判 员 龙少松
审 判 员 彭继武
二〇一四年十一月五日
代理书记员 朱丽艳
附：本案适用相关法律条款
《中华人民共和国职业病防治法》
第六十条劳动者被诊断患有职业病，但用人单位没有依法参加工伤保险的，其医疗和生活保障由该用人单位承担。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……
《工伤保险条例》
第三十三条
第一款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
第二款停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》
第二十六条第三款一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。
《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》
第十六条第三款双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。