江苏省泗阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）泗民初字第1816号
原告刘康。
委托代理人周修强，江苏苏誉律师事务所律师。
被告泗阳县致远小学，住所地泗阳县华夏中学东侧。
法定代表人单士保，该学校校长。
委托代理人王永红，江苏致强律师事务所律师。
委托代理人胡佃平，该学校后勤主任。
原告刘康诉被告泗阳县致远小学（以下简称致远小学）劳务合同纠纷一案，本院于2015年10月27日立案受理后，依法由审判员吴冰独任审判，于2015年11月10日公开开庭进行了审理。本案庭审过程中被告致远小学提出反诉，本院予以合并审理。原告（反诉被告）刘康及其委托代理人周修强、被告（反诉原告）致远小学的委托代理人王永红、胡佃平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）刘康诉称，自2012年8月刘康入职致远小学，任校车驾驶员，同年8月24日双方签订聘用协议，约定工资为2000元／月，从第二年起工资每年每月上涨100元，约定违约金1000元。致远小学每个星期日都安排刘康上班。2015年9月致远小学以刘康年龄超过55岁为由将其转岗，工资标准降为1200元／月，后于同年9月14日辞退。刘康向泗阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但仲裁委不受理，刘康不服。请求判决：1、致远小学支付刘康劳务报酬13000元；2、致远小学支付违法解除劳务合同违约金5000元，并承担本案诉讼费。
被告（反诉原告）致远小学辩称，2012年8月双方签订聘用协议，2015年因刘康超过县政府规定的驾驶年龄，无法办理相关校车运行证件，致远小学为此于2015年9月14日书面通知刘康变更协议，刘康拒绝致聘用协议解除。致远小学没有违约，不应支付违约金。刘康在致远小学处工作期间劳务报酬已经及时发放，不应另行支付劳务报酬。
被告（反诉原告）致远小学反诉称，刘康在与致远小学签订聘用协议时隐瞒已办理相关退休手续享受退休待遇的事实，要求发放社保单位应承担部分，由刘康自行到社保部门办理相关手续。自2014年1月至2015年9月，刘康从致远小学处签字领取社保补贴8405元，请求返还。
原告（反诉被告）刘康辩称，致远小学所主张的是劳务报酬的一部分，无需返还，请求驳回起诉。
经审理查明：刘康于1957年4月5日出生，2012年8月已办理退休手续，2012年9月至2015年9月在致远小学处任校车驾驶员。2012年8月24日双方签订聘用驾驶员协议并于2012年8月27日经江苏省泗阳县公证处公证，协议约定月薪为2000元，聘用期限自2012年9月1日起至2017年8月31日止，违约金1000元。2015年9月14日刘康收到致远小学当日下发的《通知》，载明：由于你超龄，导致校车办不到运行标牌，学校将对你作转岗安排……或不接受工作安排，学校将视作你自动辞职。刘康未接受校方宿舍管理员的转岗安排。刘康从致远小学处，自2012年9月至2015年8月每月领到2000元，2015年9月领到1050元；自2014年1月至2015年9月刘康额外从致远小学按月领取405元共计8405元。2015年10月30日刘康向泗阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，泗阳县劳动人事争议仲裁委员会当日作出泗劳人仲不字（2015）第18号不予受理通知书，刘康不服向本院提起诉讼。
另查明，2012年8月11日泗阳县人民政府印发《泗阳县人民政府关于印发泗阳县校车安全管理暂行办法的通知》（泗政发（2012）133号）（以下简称《办法》），该《办法》第二章第五条第一款规定：校车驾驶人必须具备驾驶载客汽车的各项有效证件，同时须符合……年龄在25-55周岁之间；第五章第二十条规定：本办法自2012年9月1日起施行。
再查明，致远小学每学期须持驾驶员的驾驶证办理校车运行标牌，一年办理两次。刘康驾驶证所载出生年月是1960年4月5日，据此计算2015年暑假后即55周岁。
上述事实，有刘康、致远小学的陈述、刘康提供的泗阳县劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书、公证书、2015年9月14日致远小学向刘康出具的通知，致远小学提供的《办法》予以证实，本院予以确认。
本案争议的焦点是：1、刘康与致远小学之间的解除合同是否合法，致远小学是否应当支付违约金5000元；2、致远小学是否应当支付刘康劳务报酬13000元；3、刘康是否应当返还致远小学发放的社保补贴8405元。
针对第一个焦点，刘康陈述致远小学于2015年9月14日以通知形式将刘康调岗，是变相的让刘康离职从而解除合同，属违法，致远小学应承担违约责任，双方约定的1000元违约金过低，致远小学应就此支付刘康违约金5000元。致远小学陈述依据《办法》，2015年9月后刘康即超龄，无法办理校车运行标牌，故致远小学于2015年9月14日向刘康通知提出变更协议，刘康拒绝。聘用协议解除是由于县政府的规定导致协议双方无法继续履行，符合合同变更的原则而刘康不同意变更。致远小学没有违约不应支付违约金。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条之规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或者领取退休金的人员发生用工争议，人民法院应当按照劳务关系处理，故本案双方为劳务关系，所签协议性质上属劳务合同，受民法、《合同法》调整。《合同法》第九十四条规定，因不可抗力致使不能实现合同目的当事人可以解除合同。双方订立驾驶员聘用协议后，规定校车驾驶人年龄在25-55岁之间的《办法》才施行，至2015年9月因刘康超龄导致无法办理校车运行标牌，此为不可归责于双方当事人的原因，即因不可抗力不能实现合同目的的情形，致远小学提出变更及解除协议并不违法，故本院对刘康5000元违约金的诉讼请求不予支持。
针对第二个焦点，刘康陈述双方约定从上班第二年起工资每年每月上涨100元。自2012年9月1日至2015年9月9日星期日共117天，致远小学全部安排刘康上班，应支付10549.89元。致远小学违反合同约定致刘康没有收入，补偿2450元。致远小学应支付刘康劳务报酬13000元。致远小学陈述双方签订的是劳务合同，加班工资无计算依据且无加班事实。刘康每月2000元的劳务报酬已按月足额支付。本院认为，刘康主张上班第二年起工资每年每月上涨100元未有提供任何证据予以证明，本院不予采信。双方所签订的是劳务合同，对刘康加班工资10549.89元的主张不予支持，对刘康2450元的补偿请求不予支持。
针对第三个焦点，致远小学陈述刘康自2014年1月至2015年9月按月领取养老保险补贴计8405元，请求返还。刘康辩称是劳务报酬一部分，致远小学自愿给的，无权要求返还。本院认为，致远小学发放的计8405元并非针对刘康个人发放，而是对其聘用的驾驶员均予以发放，是同工同酬的体现，系其自愿支付刘康的福利，一方按月履行，一方签字领取，对致远小学的返还请求本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、驳回原告（反诉被告）刘康的诉讼请求；
二、驳回被告（反诉原告）泗阳县致远小学的诉讼请求。
案件受理费250元减半收取125元，反诉案件受理费50元减半收取25元，分别由原告（反诉被告）刘康、被告（反诉原告）泗阳县致远小学负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院（开户行：中国农业银行宿城支行，户名：宿迁市财政局国库处，账号：460101040004680）预交本诉上诉案件受理费250元或反诉上诉案件受理费50元。
审判员 吴冰
二〇一五年十二月四日
书记员 刘欣
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