广东省茂名市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）茂中法刑二终字第20号
原公诉机关广东省高州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗＊＊，男，1965年5月13日出生于广东省高州市，汉族，中专文化，中共党员，原任某市畜牧兽医水产局根子镇畜牧兽医水产站站长。因本案于2013年4月7日被刑事拘留，同年4月19日被逮捕。现羁押于高州市看守所。
辩护人谢锡祥，广东海法律师事务所律师。
辩护人黄忠健，广东海法律师事务所实习律师。
原审被告人李＊，男，1978年12月15日出生于广东省高州市，汉族，高中文化，中共党员，原是某市畜牧兽医水产局分界镇畜牧兽医水产站检疫员。因本案于2013年4月7日被刑事拘留，同年4月19日被逮捕。现羁押于高州市看守所。
原审被告人赖＊＊，男，1986年7月25日出生于广东省高州市，汉族，初中文化，原是某市畜牧兽医水产站检疫员，住某市分界镇南山村委会赖坡尾村。因本案于2013年4月7日被刑事拘留，同年4月19日被逮捕。原羁押于高州市看守所，2014年1月6日被高州市人民法院取保候审。
广东省高州市人民法院审理广东省高州市人民检察院指控被告人罗＊＊犯贪污罪、滥用职权罪，被告人李＊、赖＊＊犯滥用职权罪一案，于2013年12月13日作出（2013）茂高法刑初字第178号刑事判决。原审被告人罗＊＊不服，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经审阅本案案卷材料，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为案件事实清楚，决定以不开庭的方式进行审理。现已审理终结。
原判认定：2012年1月至2013年3月，被告人罗＊＊作为高州市畜牧兽医水产局根子镇畜牧兽医站站长，为谋取个人私利，利用持有《官方兽医证》可以开具动物检疫合格证明的职务便利，对来源不明乳猪，没有到现场对乳猪进行实地检疫，先后30多次违反《中华人民共和国进出境动物检疫法》第三条规定，擅自对入境乳猪出具《动物检疫合格证明》，违反了《动物检疫管理办法》第十二条、第十三条、第十四条第三、第五款的规定，为联系人黄＊＊、黎＊＊两人的贩猪个体户黄＊、黄＊、刘＊＊、黎＊等人，凭空开具《动物检疫合格证明》497张。被告人罗＊＊违反财政收支两条线规定，对每开一张检疫合格证明收取检疫费100元或200元（其中9张为100元），共先后收取黄＊＊、黎＊＊等人给的检疫费人民币98500元。罗＊＊除缴回站财会4000元外，罗＊＊实际占为己有检疫费人民币94500元。
2012年11月至2013年3月31日，被告人李＊利用担任畜牧兽医水产局分界镇畜牧兽医站检疫员的便利，为谋取个人利益，利用可以进行动物检疫和开具检疫证明的职务便利，对来源不明乳猪，没有到现场对乳猪进行实地检疫，擅自对入境乳猪出具《动物检疫合格证明》，先后100多次违规为李＊＊、陈＊＊等人开具动物检疫合格证明187张，每开一张检疫合格证明（每检疫一车猪）收取李＊＊给的检疫费人民币100元，共先后收取李＊＊等人给的检疫费人民币18700元。李＊通过缩小检疫乳猪头数的手段，仅上缴回站财会的检疫费为6044元，李＊本人实际占为己有检疫费人民币12656元。
2013年3月期间，被告人赖＊＊利用担任某市畜牧兽医水产局分界镇畜牧兽医水产站检疫人员的职务之便，为谋取个人利益，擅自对入境乳猪出具《动物检疫合格证明》，对来源不明乳猪，没有到现场进行实地检疫，先后三次违规为徐＊＊开具《动物检疫合格证明》20张，约定应收取徐＊＊检疫费人民币2800元，但实际收取检疫费人民币1900元。赖＊＊未将上述款缴回站财会，因而赖＊＊占为己有检疫费人民币1900元。
案发后，被告人罗＊＊、李＊、赖＊＊已退清了全部赃款。
上述事实，有公诉机关提交的下列证据予以证明：
1、破案经过、《动物检疫合格证明》及统计表。
2、关于移送罗＊＊、李＊、赖＊＊案件的函、立案决定书、广东省没收、收缴、追缴财物收据。
3、羊城晚报、人民网、中国新闻网、金羊网、新浪网等多家网站的曝光材料或报道材料，称有走私越南乳猪进入广州、佛山等地，这些乳猪大多未经检疫，是茂名高州市分界、根子两镇畜牧兽医部门违规签发的乳猪检疫合格证。
4、被告人罗＊＊户籍资料、任职资料。证实被告人罗＊＊于1965年5月13日出生，2011年11月3日被某市畜牧兽医水产局任命为根子畜牧兽医水产站站长。
5、户籍资料、劳动合同书。证实被告人李＊于1978年12月15日出生，2000年10月13日与某市分界畜牧兽医站签订劳动合同；被告人赖＊＊于1986年7月25日出生，2009年2月11日与某市畜牧兽医水产局分界畜牧兽医水产站签订劳动合同。
6、证人陈＊＊、徐＊＊、廖＊＊、吕＊＊、林＊＊的证言。
7、被告人罗＊＊的供述。
8、被告人李＊、赖＊＊的供述。
原判认为，被告人罗＊＊、李＊、赖＊＊无视国家法律，身为依照法律、法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员，超越职权范围为他人开具《动物检疫合格证明》，造成恶劣社会影响，致使国家和人民利益受到重大损失，其行为构成滥用职权罪；被告人罗＊＊还利用工作和职务上的便利，骗取、侵吞公款，其行为又构成贪污罪。公诉机关指控被告人罗＊＊、李＊、赖＊＊的犯罪事实属实，罪名成立，予以认定。被告人罗＊＊一人犯数罪，依法应实行数罪并罚。被告人罗＊＊、李＊、赖＊＊归案后能如实供述犯罪事实，退清赃款，依法可以从轻处罚。被告人罗＊＊的辩护人辩护称对被告人罗＊＊不宜实行数罪并罚的意见，理由不充分，不予采纳；辩护称被告人罗＊＊退清赃款，有悔罪表现的意见，予以采纳。根据被告人罗＊＊、李＊、赖＊＊的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条、第三百八十二条、第三百八十三条、第五十九条、第六十七条第三款、第六十九条的规定，经高州法院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告人罗＊＊犯贪污罪，判处有期徒刑六年，没收个人财产人民币二万元；犯滥用职权罪，判处有期徒刑一年六个月。总和刑期有期徒刑七年六个月，没收个人财产人民币二万元，决定执行有期徒刑七年，没收个人财产人民币二万元。二、被告人李＊犯滥用职权罪，判处有期徒刑一年。三、被告人赖＊＊犯滥用职权罪，判处有期徒刑九个月。
宣判后，上诉人罗＊＊不服，上诉提出：1、原判认定罗＊＊一人犯数罪，依法应实行数罪并罚，显属错误。2、上诉人具有酌定从轻、减轻处罚的情节，而原判在量刑时均未对该情节进行考虑。3、原判量刑畸重。请求二审查明事实，依法改判。
其辩护人谢锡祥、黄忠健提出：1、上诉人罗＊＊所犯贪污罪和滥用职权罪属于牵连犯，在处罚上应当择一重罪处罚；原审判决对罗＊＊实行数罪并罚是极其错误的，应予纠正。2、原审判决未充分考虑罗＊＊具有的法定及酌定从轻、减轻情节，判处罗＊＊七年有期徒刑量刑畸重，该量刑违反罪刑相适应的原则。建议二审法院查明事实，依法撤销原审判决第一项，改判上诉人罗＊＊处以三年以下有期徒刑的处罚，并适用缓刑。
经审理查明：原判认定上诉人罗＊＊犯贪污罪、滥用职权罪，原审被告人李＊、赖＊＊犯滥用职权罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为：上诉人罗＊＊利用工作和职务上的便利，骗取、侵吞公款，其行为已构成贪污罪；上诉人罗＊＊、原审被告人李＊、赖＊＊无视国家法律，身为依照法律、法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员，超越职权范围为他人开具《动物检疫合格证明》，造成恶劣社会影响，致使国家和人民利益受到重大损失，其行为构成滥用职权罪；上诉人罗＊＊一人犯数罪，依法应实行数罪并罚。各被告人归案后能如实供述犯罪事实，退清赃款，依法可以从轻处罚。上诉人罗＊＊及其辩护人谢锡祥、黄忠健辩称对被告人罗＊＊不宜实行数罪并罚的意见，理据不足，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，处理正确，本院依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 潘泽茂
审 判 员 罗 文
代理审判员 梁东清
二〇一四年二月十日
书 记 员 黄 妙
附：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。