中华人民共和国
湖北省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）鄂刑一终字第00081号
原公诉机关湖北省咸宁市人民检察院。
上诉人（原审被告人）龚美华，化名“丽丽”“小华”，绰号“麻木假家”，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2011年2月15日被刑事拘留，同年3月23日被逮捕。现羁押于崇阳县看守所。
辩护人黄美爱，湖北顺风律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）加斯帕（PedroDaGaspar），曾用名MbayaNapion、杰比，国籍不明，商人。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2011年2月15日被刑事拘留，同年3月23日被逮捕。现羁押于崇阳县看守所。
辩护人黄锦旗，湖北顺风律师事务所律师。
翻译人欧丹，武汉奕人翻译公司翻译。
上诉人（原审被告人）庞国助，化名“赵哥”，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2011年2月15日被刑事拘留，同月20日脱逃，次日投案，同年3月23日被逮捕。现羁押于崇阳县看守所。
辩护人金业斌、程仕征，崇阳县法律援助中心律师。
原审被告人张某，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2011年2月15日被刑事拘留，同年3月24日被取保候审，2013年10月29日被逮捕。现羁押于崇阳县看守所。
原审被告人龚某，农民工。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2011年2月15日被刑事拘留，同年3月23日被逮捕，2013年11月14日被取保候审。
湖北省咸宁市中级人民法院审理咸宁市人民检察院指控原审被告人龚美华、加斯帕、庞国助、张某、龚某犯贩卖毒品罪一案，于2013年10月31日作出（2012）咸刑初字第3号刑事判决。宣判后，龚美华、加斯帕、庞国助不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅本案卷宗材料，审查上诉人龚美华、加斯帕、庞国助的上诉状及其辩护人的辩护意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了龚美华、加斯帕、庞国助，听取了辩护人的意见，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。
咸宁市中级人民法院判决认定：2011年2月9日，被告人龚美华与被告人加斯帕电话联系购买毒品海洛因。同月11日，加斯帕携带海洛因从广东省广州市乘车至湖北省崇阳县。在崇阳县天城镇向阳宾馆一客房内，龚美华以每克300元的价格向加斯帕购买300克海洛因，并支付毒资90000元。龚美华将此海洛因出售给被告人庞国助等人。其中，指使被告人张某分二次将2克海洛因、被告人龚某分二次将2克海洛因放置于崇阳县天城镇家家旺超市物品寄存箱内，尔后龚美华将寄存箱内的毒品贩卖给吸毒人员。
同月13日，龚美华再次与加斯帕电话联系购买毒品。次日，加斯帕携带海洛因搭乘长途客车从广州市到达湖北省通城县，然后租乘出租车赶往崇阳县，途中与龚美华电话联系在崇阳县天城镇南门三角洲处碰面。同月15日7时许，龚美华骑一辆红色雅迪牌摩托车赶到约定地点，与等候在出租车内的加斯帕会合并准备前往宾馆进行交易时，被守候在此处的公安民警抓获。民警当场从加斯帕随身携带的背包内缴获黑色塑料袋装的毒品二包。经鉴定，从加斯帕背包内搜出的黑色塑料袋装的淡黄色圆柱体两包（净重617克）中检出海洛因成分，海洛因含量为43.78g／100g。
2010年底，被告人张某受被告人龚美华指使，分二次将2克海洛因放置于崇阳县天城镇家家旺超市物品寄存箱内贩卖给吸毒人员，还将1克海洛因出售给吸毒人员“蜜姐”。2011年2月8日，龚美华指使金年初（另案处理）出售1克海洛因给吸毒人员“蜜姐”。
2007年7月至10月，被告人庞国助化名“赵哥”，分多次向湖南省临湘市的李国勇（另案处理）出售50余克海洛因。
2011年2月14日，被告人庞国助从被告人龚美华手中购得海洛因若干。次日，庞国助被公安人员抓获，在其卧室书桌抽屉内缴获55.36克海洛因。
上述事实，有抓获经过、搜查笔录及照片、提取笔录、扣押物品、文件清单、称量记录、（咸）公（刑）鉴（化）字（2011）041号毒品检验鉴定书、辨认笔录、租房协议书、房产租赁合同、户籍资料、出入境查询、冻结存款通知书、湖南省临湘市人民法院（2007）临刑初字第125号刑事判决书、证人付某、汪某、肖某及金年初的证言、已决犯李国勇供述、被告人龚美华、加斯帕、庞国助、张某及龚某的供述等证据证实。
咸宁市中级人民法院认为，被告人龚美华、加斯帕、庞国助、张某、龚某违反国家毒品管理法规，贩卖毒品，其行为均构成贩卖毒品罪。龚美华贩卖海洛因921克，加斯帕贩卖海洛因917克，庞国助贩卖海洛因105.36克，张某多次贩卖海洛因共计5克，龚某贩卖海洛因2克。龚美华出资购买毒品并贩卖给吸毒人员，起主要作用，系主犯；张某、龚某受龚美华指使参与贩卖毒品，起次要作用，系从犯。遂以贩卖毒品罪判处被告人龚美华无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；以贩卖毒品罪判处被告人加斯帕无期徒刑，并处没收个人全部财产；以贩卖毒品罪判处被告人庞国助有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币50000元；以贩卖毒品罪判处被告人张某有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元；以贩卖毒品罪判处被告人龚某有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币10000元。
上诉人龚美华提出：原判认定其贩卖毒品证据不足，量刑过重。其辩护人提出：原判认定龚美华贩卖毒品证据不足；查获的617克海洛因未流入社会，属于犯罪未遂，应从轻或减轻处罚；龚美华是初犯，有坦白情节，可酌定从轻处罚。
上诉人加斯帕提出：原判认定事实错误，证据不足，部分讯问没有翻译人员在场，部分讯问笔录没有提供翻译文本，程序违法。其辩护人提出：原判认定加斯帕贩卖毒品证据不足；查获的617克海洛因未流入社会，属于犯罪未遂，应从轻或减轻处罚。
上诉人庞国助提出：原判认定其贩卖毒品证据不足，其有投案自首的行为，量刑过重。其辩护人提出相同的辩护意见。
二审经审理查明的事实和证据与一审一致。
关于上诉人龚美华及其辩护人、上诉人加斯帕及其辩护人均提出原判认定龚美华、加斯帕两次交易海洛因共计917克证据不足的上诉理由及辩护意见。经查：龚美华和加斯帕原在公安机关均供述了2011年2月11日，加斯帕送300克海洛因到崇阳向阳宾馆与龚美华交易，龚美华支付加斯帕90000元毒资的事实，与张某供述龚美华让她送90000元到向阳宾馆，并见到一外国黑人，以及证人汪某证明龚美华在向阳宾馆开房和一外国黑人见面的情节均相吻合。汪某还对龚美华、加斯帕进行了指认。对于2011年2月15日的毒品交易，公安机关抓获龚美华、加斯帕时当场缴获617克海洛因，与龚美华和加斯帕原在公安机关对龚美华事先电话联系加斯帕购买毒品，并让加斯帕将毒品送到崇阳交易的供述相一致。上述证据确实、充分，足以认定龚美华、加斯帕交易917克海洛因的事实。故上述上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。
关于龚美华及其辩护人提出原判认定2011年2月9日龚美华从加斯帕处所购300克海洛因全部出售的证据不足的上诉理由及辩护意见。经查：龚美华原在公安机关供述了将该批毒品分别卖给了庞国助、“老五”等人，且同月15日，龚美华又购进617克海洛因，短短几天内龚美华个人不可能吸食如此大量毒品，故上述上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。
关于龚美华的辩护人、加斯帕的辩护人均提出617克海洛因未流入社会，属于犯罪未遂，应从轻或减轻处罚的意见。经查：龚美华为贩卖毒品而向加斯帕购买毒品，两人在交易前已就毒品数量、种类、价格进行了商议、共谋，加斯帕按照约定将海洛因从广州市送至崇阳县，并到达交易地点与买方龚美华见面，公安机关将其两人人赃俱获，两人的行为均应认定为犯罪既遂。海洛因未流入社会，并非出自龚美华、加斯帕的意愿，且两人贩卖毒品数量大，不足以对两人从轻处罚，故上述辩护意见均不能成立，本院不予采纳。
关于龚美华及其辩护人提出龚美华是初犯，有坦白情节，原判量刑过重的上诉理由及辩护意见。经查：龚美华多次贩卖毒品，并非初犯；其一审期间拒不供述主要贩毒事实，不成立坦白；其贩卖海洛因921克，数量大，原审法院对其量刑并无不当，故上述上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。
关于加斯帕提出部分讯问没有翻译，部分讯问笔录没有提供翻译文本，程序违法的上诉理由。经查：加斯帕的每次讯问均有加斯帕签名的中英文一式两份笔录在案，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人庞国助及其辩护人提出庞国助有投案自首情节的上诉理由及辩护意见。经查：庞国助因贩卖毒品已被公安机关采取刑事拘留的强制措施，期间其趁看守人员不备逃跑，后自动投案，该自动投案行为只能针对脱逃行为，并不能针对贩卖毒品行为，其所犯贩卖毒品罪不构成自首，故上述上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人庞国助及其辩护人提出原判认定其贩卖毒品证据不足，量刑过重的上诉理由及辩护意见。经查：湖南省临湘市人民法院（2007）临刑初字第125号刑事判决书已认定李国勇从崇阳县“赵哥”手中购买50克海洛因的事实，且经李国勇指认，“赵哥”就是庞国助，故庞国助向李国勇贩卖50克海洛因的事实清楚，证据确实充分。庞国助实施贩毒行为，因此在其家中缴获的55.36克海洛因应认定为其贩卖毒品的数量。故上述上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人龚美华、加斯帕、庞国助、原审被告人张某、龚某违反国家毒品管理法规，贩卖毒品，其行为均构成贩卖毒品罪。龚美华贩卖海洛因921克，加斯帕贩卖海洛因917克，庞国助贩卖海洛因105.36克，张某多次贩卖海洛因共计5克，龚某贩卖海洛因2克。龚美华在与张某、龚某的共同犯罪中，出资购买毒品并贩卖给吸毒人员，起主要作用，系主犯；张某、龚某受龚美华指使参与贩卖毒品，起次要作用，系从犯。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分。定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第七款、第六条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十七条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 黄琦雯
审判员 周 游
审判员 柯武松
二〇一四年十月二十日
书记员 王 林