内蒙古自治区兴安盟中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）内22民终15号
上诉人（原审被告）：张玉华，女，1957年1月2日出生，汉族，个体，住内蒙古自治区兴安盟乌兰浩特市。
委托诉讼代理人：徐振华，内蒙古矩成律师事务所律师。
委托诉讼代理人：金潇，内蒙古矩成律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：聂振明，男，1978年9月12日出生，汉族，个体，住内蒙古自治区。
被上诉人（原审被告）：大庆建筑安装集团有限责任公司，住所地黑龙江省大庆市龙凤区凤阳路3-1号办公楼。
法定代表人：王作林，该公司董事长。
委托诉讼代理人：托雅，内蒙古奥斯律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：阿尔山市碧海房地产开发有限责任公司，住所地内蒙古自治区兴安盟阿尔山市温泉街安居楼东侧。
法定代表人：张斌旺，该公司经理。
委托诉讼代理人：多文华，内蒙古奥斯律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：大庆建筑安装集团有限责任公司阿尔山分公司，住所地内蒙古自治区兴安盟阿尔山市温泉街政府对过。
负责人：彭龙辉，该分公司经理。
上诉人张玉华因与被上诉人聂振明、大庆建筑安装集团有限责任公司（以下简称大庆公司）、阿尔山市碧海房地产开发有限责任公司（以下简称碧海公司）、大庆建筑安装集团有限责任公司阿尔山分公司（以下简称阿尔山分公司）劳务合同纠纷一案，不服内蒙古自治区阿尔山市人民法院(2017)内2202民初92号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张玉华及其委托诉讼代理人徐振华、金潇、被上诉人大庆公司的委托诉讼代理人托雅、被上诉人碧海公司的委托诉讼代理人多文华、被上诉人聂振明到庭参加诉讼。被上诉人阿尔山分公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本案缺席审理，现已审理终结。
张玉华上诉请求：1.撤销原判；2.请求二审法院予以改判；3.本案的诉讼费用由聂振明、大庆公司、碧海公司、阿尔山分公司承担。事实和理由：一审法院事实认定不清，判决结果与查明事实自相矛盾。张玉华是阿尔山分公司的管理人员，大庆公司认可张玉华负责阿尔山市温泉花园小区5、6号楼外墙抹灰的事实，足以证明张玉华履行的是职务行为而非个人行为，依法应当由大庆公司承担给付工程款的责任。恳请二审法院依法查清事实，支持其上诉请求，以维护其合法权益。
聂振明辩称，不同意张玉华的上诉请求，我是直接从张玉华处承接的工程，张玉华给我出具欠条都是事实，只能向他索取欠款。请求二审法院依法驳回张玉华的上诉请求。
大庆公司辩称，不同意张玉华的上诉请求，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。1.张玉华与大庆公司没有任何关系，对其自称是大庆公司的职工身份不予认可。2014年12月8日张玉华给聂振明出具欠据的时候，阿尔山分公司已注销两年；2.碧海公司将阿尔山市温泉花园小区1至7号楼土建、水暖、电气、装饰等建设工程发包给大庆公司承建，在履行合同过程中，6号楼虽是大庆公司承建的，但是大庆公司只是负责主体工程，收尾工作包括抹灰大庆公司被剥夺了施工权，碧海公司作为发包方本无权参与具体施工，但却将5、6号楼的部分工程单独与张玉华进行了发包和分包；3.大庆公司提供的碧海公司、大庆公司2009年10月-2013年10月预付账款复印件，证明施工期间碧海公司将阿尔山市温泉花园小区5、6号楼的部分工程款包括粉刷款直接付给张玉华，未经过大庆公司、阿尔山分公司同意，碧海公司在预付账款明细中虽标注张玉华为第二项目部，但未能提供张玉华领款的代理手续；4.碧海公司未能举证证明其完全支付了阿尔山市温泉花园小区6号楼的抹灰款。请求二审法院依法驳回张玉华的上诉请求。
碧海公司辩称，张玉华不是碧海公司的职工，欠款与碧海公司无关，已经给付欠款，不同意一审判决。
聂振明向一审法院起诉请求：1.请求依法判令张玉华即期给付拖欠的劳务费50400元，其中欠款40000元，利息10400元（自2014年12月8日起按每月0.01元暂计至起诉之日为26个月，实际应计至给付之日时止）；2.诉讼费用由张玉华、大庆公司、碧海公司、阿尔山分公司承担。
一审法院认定事实：2010年碧海公司将阿尔山市温泉花园小区的建设工程发包给大庆公司，碧海公司与大庆公司于当年签订建设工程施工合同，合同约定由大庆公司承建阿尔山市温泉花园小区1至7号楼的土建、水暖、电气、装饰、装修等工程。2010年7月2日大庆公司在阿尔山市注册成立阿尔山分公司，负责该工程具体施工，林军为阿尔山分公司实际负责人。2012年6月份，张玉华以阿尔山分公司第二项目部名义将阿尔山市温泉花园小区6号楼内外墙抹灰的工程承包给聂振明，聂振明垫付材料款并提供劳务，抹灰工程结束后，张玉华给付了部分工程款，仍欠40000元劳务费未支付，张玉华于2014年12月8日为聂振明出具欠据一枚，证明尚欠6号楼抹灰款40000元。另查明，碧海公司将与本案争议的相关工程款直接支付给了张玉华，未经过大庆公司、阿尔山分公司。一审法院认为，碧海公司将阿尔山市温泉花园小区1至7号楼土建、水暖、电气、装饰、装修等建设工程发包给大庆公司承建，张玉华称其为大庆公司职工，将温泉花园小区6号楼内外墙抹灰工程承包给聂振明系履职行为，但大庆公司对张玉华的身份不予认可，张玉华与大庆公司针对张玉华的身份问题均未提供证据予以证明。庭审中大庆公司认可张玉华负责阿尔山市温泉花园小区5、6号楼内外墙抹灰的事实，且碧海公司给张玉华拨付了5、6号楼相应的工程款，张玉华为聂振明出具了6号楼抹灰款的欠据，以上可以证实聂振明在阿尔山市温泉花园小区6号楼抹灰的事实存在，因此聂振明要求张玉华给付工程款的诉请该院予以支持。施工期间碧海公司将阿尔山市温泉花园小区5、6号楼的部分工程款包括粉刷款直接支付给张玉华，未经过大庆公司、阿尔山分公司的同意，碧海公司在预付账款明细中虽标注张玉华为第二项目部，但未提供张玉华领款的代理手续，故碧海公司与张玉华之间存在实际承包关系，且碧海公司未举证证明其已完全支付了阿尔山市温泉花园小区6号楼的抹灰款，故碧海公司应与张玉华对聂振明诉请的抹灰劳务费承担连带给付责任。因阿尔山分公司已注销，故其不单独承担责任，其责任由其设立人即大庆公司负担。大庆公司因对阿尔山市温泉花园小区6号楼的抹灰款无直接支配权，故在本案中不承担给付责任。对于聂振明要求给付劳务费利息的诉讼请求，因欠据中没有还款时间以及利息的约定，故该院不予支持。张玉华应给付聂振明劳务费40000元，碧海公司对此劳务费承担连带责任，大庆公司、阿尔山分公司不承担责任。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款、第一百一十一条、第一百三十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条、第九十一条的规定，判决：一、张玉华于判决生效之日起十日内给付聂振明劳务费40000元；二、阿尔山市碧海房地产开发有限责任公司与张玉华承担连带责任；三、驳回聂振明的其他诉讼请求。案件受理1060元（聂振明已缴纳），由张玉华、阿尔山市碧海房地产开发有限责任公司负担。
本院二审期间，张玉华提供了四份新证据，一、新证据消防工程预算书，证明1.张玉华当时对外宣称阿尔山分公司第二项目部，而第二项目部不具备法人资格；2.碧海公司对这份预算书认可；3.大庆公司认可张玉华与大庆公司没有签订抹灰工程，而聂振明让张玉华支付抹灰工程，与事实不符；二、新证据张玉华与姚维富的合伙协议书，证明是姚维富和张玉华共同承建5号楼和6号楼；三、新证据分包协议，证明大庆建筑阿尔山分公司与分包协议书证明分公司存在，没有注销，当时就是毛胚房，是房框子，没有地面，没有装修等，这是当时约定内容，当时没有地面工程，没有抹灰工程，聂振明要求张玉华给付款项，没有事实依据；四、新证据碧海公司包给大庆公司的合同，包括土建装饰装修，抹灰工程，证明碧海公司将土建装饰装修承包给了大庆公司，这里面装饰装修和土建工程包括了抹灰工程。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：原审判决认定本案事实正确，本院予以确认。
本院认为，被上诉人碧海公司将阿尔山市温泉花园小区1至7号楼土建、水暖、电气、装饰、装修等建设工程发包给被上诉人大庆公司承建，该事实有碧海公司与大庆公司签订的建设工程施工合同为证。2012年6月，上诉人张玉华以阿尔山分公司第二项目部名义将阿尔山市温泉花园小区6号楼内外墙抹灰的工程承包给被上诉人聂振明，聂振明垫付材料款并提供劳务，双方形成劳务合同关系，该事实有聂振明提供的张玉华于2014年12月8日为聂振明出具欠据予以证实，张玉华应承担给付聂振明40000元劳务费的义务。张玉华上诉称，本人系阿尔山分公司的管理人员，大庆公司认可张玉华负责阿尔山市温泉花园小区5、6号楼外墙抹灰的事实，可以证明张玉华履行的是大庆公司、阿尔山分公司的职务行为，依法应当由大庆公司、阿尔山分公司承担给付聂振明劳务费的责任，但张玉华未能提供本人的上述行为系履行大庆公司及阿尔山分公司职务行为的证据，因此张玉华对其上诉主张应承担举证不能的法律后果。碧海公司作为发包方本无权参与具体施工，却将阿尔山市温泉花园小区5、6号楼的部分工程与张玉华进行了发包和分包，又将阿尔山市温泉花园小区5、6号楼的部分工程款包括粉刷款直接付给张玉华，且碧海公司该付款行为并未征得大庆公司、阿尔山分公司同意，故碧海公司应与张玉华对聂振明诉请的抹灰劳务费承担连带给付责任。
综上所述，张玉华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1060元，由上诉人张玉华负担。
本判决为终审判决。
审判长王晓梅
审判员高岩
审判员崔玲玲
二〇一八年三月八日
书记员蒋雪