江西省宜春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣09民终484号
上诉人(原审被告）：天安财产保险股份有限公司宜春市中心支公司万载支公司，住所地：江西省万载县汽车服务广场12栋3、5、7、9号店面，统一社会信用代码：91360922091072615T。
负责人：陈出新，该公司总经理。
委托代理人：江宗宝，男，1989年5月12日出生，住河北省石家庄市裕华区，系该公司员工。
被上诉人（原审原告）：巫长根，男，汉族，1967年3月11日出生，江西省万载县人，住江西省万载县。
委托代理人：孙林安，江西四强律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：陈文生，男，汉族，1983年6月25日出生，江西省万载县人，住江西省万载县。
上诉人天安财产保险股份有限公司宜春市中心支公司万载支公司（以下简称天安财保）与被上诉人巫长根、陈文生机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省万载县人民法院（2016）赣0922民初1192号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2016年3月10日，陈文生驾驶赣Ｃ×××××皮卡车（事故发生时该皮卡车未悬挂机动车牌照）从万载县汽车服务广场方向往三兴镇方向行驶，17时15分许，行驶至万载县建成大道阳光花苑小区门口路段在超越前方由巫长根驾驶的赣Ｃ×××××两轮摩托车（车载彭某）时，车辆右侧后斗刮碰到赣Ｃ×××××两轮摩托车，造成该摩托车侧翻，导致巫长根、彭某两人受伤以及赣Ｃ×××××两轮摩托车受损的道路交通事故。发生事故后，陈文生驾驶赣Ｃ×××××皮卡车驶离现场。此次事故经万载县公安局交通警察大队认定，陈文生承担事故全部责任，巫长根、彭某不承担责任。事故发生后，巫长根当天即被送往万载县人民医院住院治疗，入院诊断：蛛网膜下腔出血；第3掌骨骨折；额部头皮裂伤；多处皮肤挫伤。巫长根在住院48天后于2016年4月28日出院，花费医疗费32398.5元，出院医嘱：1、注意休息，避免再次外伤；2、1个月复查头颅及左手掌骨，若双侧额颞顶部亚急性硬膜下血肿增加，则行手术治疗，手术费用约15000元人民币；3、有情况随诊。2016年5月30日，巫长根再次前往万载县人民医院住院治疗，在住院21天后于2016年6月20日出院，花费医疗费9547.71元。2016年8月4日，巫长根为治疗伤情花费医药费331.8元。2016年8月10日，巫长根被万载康乐司法鉴定中心鉴定为十级伤残，其赔偿指数为0.1，误工期评定为150日、护理期评定为70日、营养期评定为60日。此次鉴定花费鉴定费和评定费共计1300元。诉讼过程中，天安财保对巫长根的伤残等级提出异议并申请重新鉴定，经本院委托，南昌大学司法医学鉴定研究所于2016年12月30日评定巫长根的伤残等级为十级。天安财保支付伤残等级评定费1500元。巫长根与其妻子钱桂香育有儿子二人，分别为巫良平、巫良斌，其中巫良平已经成年，巫良斌出生于2001年8月18日。巫长根自1993年起过继给其伯母许冬香，并与其生活至今，许冬香另育有五个女儿。事发之前，巫长根在万载县欣荣石材加工厂从事大理石加工工作。事故发生后，陈文生向巫长根支付医疗费22398.5元、摩托车修理费550元。天安财保向巫长根支付医疗费10000元。巫长根支付赣Ｃ×××××两轮摩托车施救费100元、停车费100元。赣Ｃ×××××皮卡车于2015年6月8日在天安财保投保交强险和商业三者险（不计免赔），事故发生在保险期间内。
原审法院审理认为：道路交通事故认定书作为本案证据之一，双方当事人对其无异议，可据此认定陈文生承担此次事故全部责任，巫长根不承担责任。由于赣Ｃ×××××皮卡车已在天安财保投保交强险和商业三者险（不计免赔），事故发生在保险期间内，故对巫长根各项损失，首先应当由天安财保在交强险和商业三者险责任限额内予以赔偿。巫长根的伤残等级不经鉴定无法查明，因此而产生的伤残等级鉴定费为确定巫长根损失所支付的必要、合理费用，故对天安财保要求不承担巫长根伤残等级鉴定费的主张，不予支持。天安财保要求不承担非医保用药费用，但却未在举证期限内提供证据证明巫长根支出的费用已经超过基本医疗保险同类医疗费用标准，故对天安财保该项主张，不予支持。巫长根要求赔偿的停车费100元没有法律依据，故不予支持。巫长根已经提供充分证据证明其已经过继给许冬香的事实，并长期与其生活至今，故巫长根要求支付许冬香的生活费于法有据，予以支持。基于上述分析，结合巫长根的诉讼请求，对巫长根各项损失具体计算如下：一、赔偿项目和赔偿金额。1、医疗费：金额为42278.01元（32398.5元+9547.71元+331.8元=42278.01元）；2、住院伙食补助费：金额为3450元（50元/天×69天=3450元，住院伙食补助费3450元以50元/天为标准，按住院天数69天计算）；3、营养费：金额为1800元（30元/天×60天=1800元，营养费以30元/天为标准，营养期以鉴定机构意见60天计算）；4、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）：金额为24258.07元（残疾赔偿金根据巫长根丧失劳动能力程度，以本地2015年度农村居民人均纯收入为标准，按20年计算，即11139元/年×20年×0.1=22278元；被扶养人巫良斌的生活费根据巫长根丧失劳动能力程度及对巫良斌承担扶养义务的人数，以本地2015年度农村居民人均年生活消费支出为标准，计算至巫良斌满十八周岁，即8486×3年×0.1÷2=1272.9元；被扶养人许冬香的生活费根据巫长根丧失劳动能力程度及对许冬香承担扶养义务的人数，以本地2015年度农村居民人均年生活消费支出为标准，按5年计算，即8486×5年×0.1÷6=707.17元）；5、误工费：金额为19336.78元（33646元/年÷12月÷21.75天×150天=19336.78元，巫长根虽提供证据证明事故发生之前其在从事大理石加工工作，但其提供的证据不足以证明其近三年的收入状况，参照与其相近的江西省2015年城镇私营单位制造业就业人员年平均工资33646元计算，误工时间根据鉴定机构的意见确定为150天）；6、护理费：金额为7502.87元（27975元/年÷12个月÷21.75天×70天=7502.87元，巫长根未提交证据证明护理人员收入状况，参照江西省2015年城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资27975元计算，护理人员确定为1人，护理期根据鉴定机构的意见确定为70天）；7、交通费：金额为500元（根据巫长根治疗情况，本院酌情确定为500元）；8、精神损害抚慰金：金额为5000元（综合本案的过错程度、侵权后果、本地平均生活水平等因素，以5000元为宜）；9、鉴定费：金额为2800元（第一次鉴定费1300元，第二次鉴定费1500元）；10、施救费：金额为100元（以巫长根提交的施救费收据为准）；11、摩托车修理费550元。以上十一项合计107575.73元。二、赔偿责任。由天安财保在交强险医疗费用赔偿限额10000元内赔偿巫长根医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿巫长根残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金56597.72元，在商业三者险责任限额内赔偿巫长根医疗费、住院伙食补助费、营养费、施救费、鉴定费、摩托车修理费40978.01元，减除天安财保已经支付的医疗费10000元、鉴定费1500元，天安财保还需向巫长根赔偿96075.73元，巫长根在获得天安财保支付的赔偿款后应向陈文生返还22948.5元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、天安财保在交强险医疗费用赔偿限额10000元内赔偿巫长根医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿巫长根残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金56597.72元，在商业三者险责任限额内赔偿巫长根医疗费、住院伙食补助费、营养费、施救费、鉴定费、摩托车修理费40978.01元，减除天安财保已经支付的医疗费10000元、鉴定费1500元，天安财保还需向巫长根赔偿96075.73元，限判决生效后十五日内付清；二、巫长根获得上述第一项赔偿款后应向陈文生返还22948.5元，限判决生效后十五日内返还完毕；三、驳回巫长根的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1952元，减半收取976元，由陈文生负担。
天安财保不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：非医保用药费用不属于我司的赔付范围，由于本案非医保用药未鉴定，因此，应当在巫长根的医疗费总额15%范围内酌定侵权人承担。2、巫长根的误工费、护理费的计算标准应按30天/月，不应扣除节假日。
巫长根答辩称：上诉人提出医疗费的承担问题与本人无关联，误工费和护理费的计算标准符合法律规定，请求二审维持原判。
二审期间，各方当事人均未提供新的证据。
本院二审查明：本院确认原审法院查明的事实。
本院认为：1、关于巫长根医疗费承担的问题，根据最高人民法院《关于适用（中华人民共和国保险法）若干问题的解释》第十九条之规定：保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持。保险人有证据证明被保险人支出的范围超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。本案中，保险公司既未举证证明巫长根的医疗费中含有非医保费用，亦未提供巫长根的医疗费用中存在超过基本医疗保险同类医疗费用标准的依据，故天安财保主张应在巫长根的医疗费总额15%范围内酌定侵权人承担，本院不予支持。2、关于巫长根的误工费，护理费计算方式的问题，巫长根在本案交通事故发生前，在万载县欣荣石材加工厂工作，住院治疗期间由其家人负责护理。原审参照劳动和社会保障部发布的《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》，对巫长根的误工费、护理费按21.75天/月计算正确。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费143.05元，由上诉人天安财产保险股份有限公司宜春市中心支公司万载支公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘建波
代理审判员 赵 东
代理审判员 邢 康
二〇一七年五月十日
书 记 员 聂雨琴