广东省博罗县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）惠博法刑二初字第39号
公诉机关博罗县人民检察院。
被告人谭某甲，男，广东省博罗县人，汉族，中专文化，农民，户籍所在地：博罗县。因涉嫌制造毒品罪、盗窃罪，于2013年6月2日被博罗县公安局抓获，同年6月3日被刑事拘留，同年7月11日被依法逮捕。现羁押于博罗县看守所。
被告人陈某甲，男，广东省博罗县人，汉族，小学文化，农民，户籍所在地：博罗县。因涉嫌制造毒品罪、盗窃罪，于2013年6月2日被博罗县公安局抓获，同年6月3日被刑事拘留，同年7月11日被依法逮捕。现羁押于博罗县看守所。
辩护人陈文涛，广东法村律师事务所律师。
被告人梁某，男，广东省博罗县人，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：博罗县。因涉嫌制造毒品罪，于2013年6月2日被博罗县公安局抓获，同年6月3日被刑事拘留，同年7月11日被依法逮捕。现羁押于博罗县看守所。
博罗县人民检察院以博检刑诉（2013）821号起诉书指控被告人谭某甲、陈某甲犯制造毒品罪和盗窃罪，被告人梁某犯制造毒品罪于2014年1月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。博罗县人民检察院指派检察员黄雨亮出庭支持公诉，被告人谭某甲、陈某甲及其辩护人陈文涛、被告人梁某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年3月份开始，被告人谭某甲、陈某甲、梁某伙同梁某铜经商策后，在博罗县园洲镇九潭社区绿化一路21号制造毒品麻古。2013年6月2日，公安机关捣毁该制毒窝点，在一楼客厅液化气炉头上的杯子内缴获黄色液体125毫升（经抽样送检，均检出苯甲酸乙酯成分）、在一楼客厅电线箱上查获米黄色粉末一包（净重为16.99克，检出非那某及氯胺酮成分）、在二楼南侧房间床垫下地上的铁盒内查获深粉红色粉末一包（净重为0.01克，检出咖啡因成分），另在现场缴获其他可疑物品及制毒工具一批。
2013年5月13日凌晨4时许，被告人谭某甲、陈某甲伙同梁某铜、“细目”经商策后，去到博罗县××××街某某理发店旁边的民宅门口，将被害人谭某丁停放在该处的一辆力帆牌小轿车（价值人民币22000元）盗走。破案后，缴回赃车由被害人领回。
公诉机关就上述指控的事实提供了相关证据，认为被告人谭某甲、陈某甲的行为均已构成制造毒品罪和盗窃罪；被告人梁某的行为已构成制造毒品罪。建议以制造毒品罪对被告人谭某甲、陈某甲、梁某判处一年六个月以上二年六个月以下有期徒刑，并处罚金；以盗窃罪对被告人谭某甲、陈某甲判处一年以上二年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人谭某甲对公诉机关指控其犯制造毒品罪无异议，但辩称其没有参与盗窃，其是有到过作案现场，但没有作案就离开了。对量刑建议无异议。
被告人陈某甲对公诉机关指控其犯制造毒品罪无异议，但辩称其没有直接参与盗窃车辆，其只是开车搭梁某铜、“细目”和谭某甲到作案现场。对量刑建议无异议。
辩护人陈文涛提出的辩护意见是：1、被告人陈某甲的行为已构成制造毒品罪，但被告人陈某甲所起的作用是辅助的，应当认定为从犯。2、被告人陈某甲应当以制造毒品罪未遂追诉。3、公诉机关指控被告人陈某甲构成盗窃罪证据不足，事实不清。
被告人梁某对公诉机关指控的犯罪事实、罪名以及提出的量刑建议均无异议。
经审理查明，被告人谭某甲、陈某甲、梁某犯制造毒品罪的事实如下：
2013年3月份开始，被告人谭某甲、陈某甲、梁某伙同梁某铜经商策后，在博罗县园洲镇九潭社区绿化一路21号制造毒品氯胺酮。2013年6月2日，公安机关查获该制毒窝点，当场抓获被告人谭某甲、陈某甲、梁某，并在一楼客厅液化气炉头上的杯子内缴获黄色液体125毫升（经抽样送检，均检出苯甲酸乙酯成分）、在一楼客厅电线箱上缴获米黄色粉末一包（净重为16.99克，检出非那某及氯胺酮成分）、在二楼南侧房间床垫下地上的铁盒内缴获深粉红色粉末一包（净重为0.01克，检出咖啡因成分），另在现场缴获其他可疑物品及制毒工具一批。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表，证实公安机关依法对本案立案侦查；
2、现场勘查笔录、照片及方位图，证实案发现场位于广东省博罗县园洲镇九潭社区绿化一路21号；
3、被告人的供述与辩解
（1）被告人谭某甲的供述，供认了其和陈某甲、梁某、“烂铜”四人在梁某家里制造毒品，其负责看火，主要是看管烧杯里面的液体，不让这些液体溢出来；在制造毒品的过程中，“烂铜”会提供冰毒给其吸食，制造出来的毒品是由“烂铜”负责拿出去卖；
（2）被告人陈某甲的供述，供认了其和谭某甲、梁某、梁某铜四人在梁某家里制造毒品，其一共参与过约十次，每次其都是用一条白色的玻璃棒在煮“K粉”的玻璃烧杯里搅拌正在成型的“K粉”，制造毒品的材料都是梁某铜提供的，谭某甲负责的工种跟我一样；
（3）被告人梁某的供述，供认了其和谭某甲、陈某甲、梁某铜四人在其家里制造毒品“麻古”，制造毒品的材料和出售都是由梁某铜负责，“客家辉”和“谭某乙”负责搅拌、压片，其负责提供制造毒品的房子和在制造毒品时负责烘干，其大约烘干过1250克的“麻古”；制造出来的成某除了他们自己吸食外，其他的都是由梁某铜等人带走；自参与制造毒品以来，其一共获利约5000元；被公安机关查获时，其正在尝试制造毒品冰毒；其还听说过谭某甲、陈某甲、梁某铜他们会去偷机动车；
4、辨认笔录，证实被告人谭某甲（“谭某乙”、“医生”）、陈某甲（“客家辉”）、梁某（“发毛”）三人互相辨认指认出三人均参与了制造毒品，同时均指认出梁某铜（“烂铜”）也参与了制造毒品；
5、刑事化验检验报告，证实公安机关在一楼客厅液化气炉头上的杯子内缴获黄色液体125毫升，经鉴定，均检出苯甲酸乙酯成分；在一楼客厅电线箱上缴获米黄色粉末一包，净重为16.99克，经鉴定，检出非那某及氯胺酮成分；在二楼南侧房间床垫下地上的铁盒内缴获深粉红色粉末一包，净重为0.01克，经鉴定，检出咖啡因成分。
另查明，被告人谭某甲、陈某甲犯盗窃罪的事实如下：
2013年5月13日凌晨4时许，被告人谭某甲、陈某甲伙同梁某铜、“细目”经商策后，去到博罗县××××街某某理发店旁边的民宅门口，被告人谭某甲、陈某甲准备盗取被害人谭某丁停放在该处的一辆力帆牌小轿车（价值人民币22000元），但发现有情况而未动手，随后其同伙梁某铜等人将该车盗走。破案后，缴回赃车一辆。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表，证实公安机关依法对本案立案侦查；
2、现场勘查笔录、照片及方位图，证实案发现场位于博罗县××××街某某理发店旁边的民宅门口；
3、被害人的陈述，被害人谭某丁陈述，2013年5月13日凌晨0时许，其把一辆力帆小轿车停放在园洲镇××街某某理发店旁边的民宅门口，到了早上9时许，其发现停放在该处的小轿车被盗走了；
4、证人证言，梁某铜的证言，证实被告人陈某甲和“细木”参与了盗窃力帆小轿车一辆；
5、被告人的供述与辩解
（1）被告人谭某甲的供述，供认了2013年5月中旬凌晨2至3时许，“细末”和“YY”在园洲镇××街的某某网吧上网，看见某某网吧旁边停放着一辆小车，“YY”就打电话给其，要其和“烂铜”过去把这辆小车拖走，其和“烂铜”等人到达小车停放的位置时，看见不对劲就走了，事后其才知道“细末”和“YY”还是把那部小车给盗了，被盗的那部小车是“烂铜”在使用，被抓当天其乘坐的也是这部小车；
（2）被告人陈某甲的供述，供认了其被抓当天驾驶的小轿车是其和谭某甲、梁某铜、“细木”于2013年5月13日凌晨4时许，在园洲镇××街某某网吧旁边盗窃的那部小轿车，并且其四人用该车来运送毒品；
6、涉案财产价格鉴定结论书，证实被害人谭某丁被盗窃的小轿车价值人民币22000元；
7、痕迹鉴定书，证实被盗车辆的车架号码和发动机号码均有凿改痕迹。
综合证据：
1、扣押物品清单，证实公安机关依法扣押涉案物品；
2、指认照片，证实被告人陈某甲指认出照片中的1号、2号、3号的工具是在其当天驾驶的车辆的工具箱内查获的；
3、抓获经过，证实公安机关于2013年6月2日抓获被告人谭某甲、陈某甲、梁某；
4、户籍证明，证实被告三人作案时均已达到完全刑事责任年龄。
本院认为，被告人谭某甲、陈某甲、梁某无视国家法律，违反国家毒品管理法规，对毒品原料加工、提炼、配制成毒品氯胺酮，其行为均已构成制造毒品罪。此外，被告人谭某甲、陈某甲又以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为又已构成盗窃罪。据此，公诉机关指控被告三人所犯的罪名成立，本院予以支持，并依法对被告人谭某甲、陈某甲实行数罪并罚。
被告人陈某甲的辩护人辩称被告人陈某甲犯制造毒品罪，但应当认定为从犯，且应当以制造毒品未遂追诉，经查，被告人陈某甲在制造毒品的过程中，直接实施了制毒行为，所起的作用是积极的，不能认定为从犯；被告人谭某甲、梁某均供认了他们制造过成某，并由梁某铜负责售出；故辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。
被告人谭某甲、陈某甲参与盗窃的犯罪事实，在主观上被告人谭某甲、陈某甲与其他同伙有共同的犯罪故意，在客观上被告人谭某甲、陈某甲也到了作案现场，虽被告人谭某甲、陈某甲没有直接实施盗窃的行为，但被告二人均承认与其同伙共同使用过盗来的车辆，故被告人谭某甲、陈某甲与同伙是属于共同犯罪，并有受案登记表、现场勘查笔录及照片、被害人的陈述、证人证言、被告人谭某甲、陈某甲的供述、扣押物品清单、涉案财产价格鉴定结论书、痕迹鉴定书等证据相印证，足以认定。故辩护人及被告人谭某甲、陈某甲均辩称被告人谭某甲、陈某甲没有参与盗窃的辩解，与本院查明的事实不符，不予采纳。
鉴于被告人谭某甲、陈某甲、梁某归案后如实供述其制造毒品的犯罪事实，可从轻处罚；被告人谭某甲、陈某甲在盗窃过程中所起的作用是次要的，是从犯，且涉案车辆已缴回，依法从轻处罚。故对公诉机关提出对被告人谭某甲、陈某甲、梁某的量刑建议予以部分调整，并根据被告三人的犯罪事实、性质、情节及其认罪态度分别予以定罪量刑。对被告人谭某甲、陈某甲依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二百六十四条、第六十九条、第二十五条、第二十七条、第六十一条、第六十四条、第五十二条、第五十三条；对被告人梁某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人谭某甲犯制造毒品罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币2000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币1000元；总和刑期二年六个月，并处罚金人民币3000元；决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币3000元（罚金限在本判决发生法律效力后30日内向本院交纳，上缴国库）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年6月2日起至2015年6月1日止）
二、被告人陈某甲犯制造毒品罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币2000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币1000元；总和刑期二年六个月，并处罚金人民币3000元；决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币3000元（罚金限在本判决发生法律效力后30日内向本院交纳，上缴国库）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年6月2日起至2015年6月1日止）
三、被告人梁某犯制造毒品罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币2000元（罚金限在本判决发生法律效力后30日内向本院交纳，上缴国库）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年6月2日起至2015年3月1日止）
四、公安机关扣押涉案物品，由扣押机关在本判决生效后依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李小兰
审 判 员 陈伟明
人民陪审员 邱新造
二〇一四年四月一日
书 记 员 叶 华
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。