成都市武侯区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川0107刑初54号
公诉机关成都市武侯区人民检察院。
被告人刘德枝，男，1988年11月17日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地广东省饶平县。2016年5月20日因本案被成都市公安局新都区分局刑事拘留，同年6月25日被逮捕。现羁押于成都市看守所。
辩护人李国杨，四川蜀航律师事务所律师。
成都市武侯区人民检察院以成武检公诉刑诉〔2016〕1228号起诉书指控被告人刘德枝犯破坏公用电信设施罪，于2017年1月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都市武侯区人民检察院指派检察员李果出庭支持公诉。被告人刘德枝及其辩护人李国杨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
成都市武侯区人民检察院指控，2015年4月至2016年5月期间，被告人刘德枝收取他人报酬后，使用“伪基站”设备向该设备覆盖范围内GSM手机用户强行发送短信。2016年5月20日13时许，民警在成都市武侯区某小区将刘德枝挡获，并查获一套“伪基站”设备。经鉴定，该“伪基站”设备使用国家无线电管理局指挥给中国移动、中国联通的GSM网络的下行频率，在其覆盖范围内可以冒充任意手机号码或者公众服务号码向GSM手机强行推送短信，受其影响的GSM手机用户会短暂脱网，无法正常使用合法运营商提供的服务，从该设备中共提取去重后短信数据114979条、去重后IMSI数据2339022条。为支持指控，公诉机关当庭出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人刘德枝的行为已构成破坏公用电信设施罪,应依照《中华人民共和国刑法》第一百二十四条之规定处罚。
被告人刘德枝对成都市武侯区人民检察院指控其犯破坏公用电信设施罪的犯罪事实无异议，对起诉指控的罪名有异议，辩称其触犯的罪名应为扰乱无线电通讯管理秩序罪。
辩护人李国杨对成都市武侯区人民检察院指控被告人刘德枝犯破坏公用电信设施罪的犯罪事实无异议，提出起诉书中指控的造成相关用户“短暂脱网”并未达到“通信中断”的破坏程度，不足以危害公共安全，故被告人刘德枝的行为不符合破坏公用电信设施罪的犯罪构成要件，被告人刘德枝的犯罪行为应定性为扰乱无线电通讯管理秩序罪。
经审理查明，2015年4月至2016年5月期间，被告人刘德枝使用“伪基站”设备向该设备覆盖范围内GSM手机用户强行发送短信从而获取非法利益，短信内容涉及代开发票等信息。2016年5月20日13时许，民警在成都市武侯区某小区楼电梯口将刘德枝挡获，在该单元楼下面的楼道入口处，依法查获并扣押被告人刘德枝的一辆川A583***的墨绿色“玫瑰之约”两轮电动车，在该电动车尾箱内查获并扣押“伪基站”设备一套（包含外壳为IBM联想牌笔记本电脑1台、天线1条、数据线1条、长方体设备2个）。经鉴定，该“伪基站”设备使用国家无线电管理局指挥给中国移动、中国联通的GSM网络的下行频率，在其覆盖范围内可以冒充任意手机号码或者公众服务号码向GSM手机强行推送短信，受其影响的GSM手机用户会短暂脱网，无法正常使用合法运营商提供的服务，从该“伪基站”设备中共提取去重后短信数据114979条、去重后IMSI数据2339022条。被告人刘德枝利用该“伪基站”设备累计影响并致114979名GSM手机用户短暂脱网。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的以下证据证实：
1．被告人基本情况、常住人口基本信息。证实被告人刘德枝的出生时间等身份情况，犯罪时已满刑事责任年龄。
2．受案登记表、到案经过。证实案件来源情况，2016年5月20日13时许，民警在本市武侯区武阳大道“XX”小区2栋2单元11楼电梯口将被告人刘德枝抓获，并在该单元楼下查获电动车1辆，另在该电动车尾箱内查获“伪基站”设备1台。
3.证人詹某某的证言。证实其2015年到成都后，住在其表哥刘德枝位于武侯区的租住处。刘德枝的“伪基站”设备是一辆电瓶车，在电瓶车尾箱里面是一台机器，包括一台笔记本电脑，还有一些其叫不出名字的东西，电瓶车的龙头左边刹车里面是电源开关。刘德枝使用“伪基站”设备帮他人发送假发票或者其他内容的短信、广告，刘德枝编辑好内容，然后其骑着装有“伪基站”设备的电瓶车处罚。
2015年11月左右，詹某某用刘德枝的“伪基站”设备发送信息有一个星期左右。开始是刘德枝编的内容，其看见刘德枝将电瓶车尾箱里面的笔记本电脑打开，然后点击里面的软件，添加内容后直接按发送，由詹某某骑着载有“伪基站”设备的电瓶车到处逛，后电瓶车停在路边的时候被盗。詹某某称自己也编过一次“代开发票，有需要请联系，某某电话号码”的内容。骑载有“伪基站”设备的电瓶车两小时，大约发送2万至3万条信息，笔记本电脑里的软件可以自动计数。发送信息的收费方式有两种，一种是按天算，一天大约就是200元到400元不等，一种是按条算，大约是一条信息几厘到一分钱不等，通过卡号打钱的方式收取客户的报酬。
4.被告人刘德枝的供述与辩解、辨认笔录。2015年初，刘德枝通过“微信”转账在其老乡刘某某处购买了4台“伪基站”设备，其中一台伪基站设备系安装在刘德枝的电动自行车内，其余的“伪基站”都坏了，其中的2台被扔进双流的一条河里。刘德枝从2015年4月初至案发前，利用“伪基站”设备强制发送广告短信共获利约2万元，一般发送一天获利200元；或者按照发送条数收费，一条短�收收几厘到一分钱，一天多的时候可以挣几百千把块钱。在人员密集的地方，一天可以发送一万多条，在人员稀少的地方，一天可以发送几千条。刘德枝通过被查获的“伪基站”设备发送了三四十万条短信。“伪基站”设备内配套的笔记本电脑上有一个软件，通过该软件编辑发送短信的内容、向对方显示的号码，另外可以通过该软件知晓发送成功的短信条数，案发前刘德枝发送的广告短信内容是“代开发票、联系人、联系电话”。2016年5月19日晚上，刘德枝使用“伪基站”设备发送了短信。刘德枝联系客户的方式，是不定时地通过“伪基站”设备将自己的电话号码发出去，有需要的客户就会与其电话联系，约定见面地点、谈好发送短信息的内容，说好价钱就直接收钱，然后刘德枝就帮客户发信息。“伪基站”设备由以下物品构成：1个天线、1个开关、4个12V的电池、1�72V的电池、2个长方体设备、1台电脑、电脑充电器、1根数据线、1个无线WIFI、1辆电动车。被告人刘德枝辨认出卖给自己4台“伪基站”设备的男子系刘某某。
5.检查笔录、现场勘验笔录、现场照片及现场示意图、扣押决定书、扣押清单、涉案财物保管收条。证实2016年5月20日11时许，公安机关在被告人刘德枝位于本市武侯区的住处依法查获玫瑰金苹果牌iphone6s手机1部（串号为353343070******、手机号码为135333*****），以及蓝色NOKIA1000手机1部（串号为354587051******、手机号码为186835*****）；另公安机关在被告人刘德枝的带领下，在其住处楼下楼道入口处，依法查获被告人刘德枝的一辆川A583***的墨绿色“玫瑰之约”两轮电动车，在该电动车尾箱内查获“伪基站”设备一套（包含外壳为IBM联想牌笔记本电脑1台、天线1条、数据线1条、长方体设备2个）。公安机关已依法对上述物品进行扣押。
6.四川效率源电子数据司法鉴定所2016（电鉴）第66号司法鉴定意见书、电子数据。证实提取的全部IMSI码数据和群发短信数据，其产生的时间均在2016年5月20日之前，群发短信内容涉及代开假发票等信息。经鉴定，⑴扣押在案的外壳为IBM的联想牌笔记本电脑内现存和已删除的IMSI数据，总数为2583924个，去重后为2339022个；⑵该电脑内现存和已删除的群发短信数据，总数为327807条，去重后为114979条。
7.无线电发射设备检验报告。证实，⑴被扣押的“伪基站”设备不符合《无线电管理条例》、《信息产业部关于加强无线电发射设备管理的通告》的相关规定的要求；⑵该“伪基站”设备的发射频率范围为935.2MHz-959.8MHz，国家无线电管理总局支配给中国移动、中国联通的GSM网络的下行频率为935MHz-960MHz，该“伪基站”设备占用了国家无线电频率资源，会干扰其覆盖范围内合法的GSM网络基站；⑶该“伪基站”设备采用GSM通信技术标准，在其覆盖范围内，该“伪基站”设备可以冒充任意手机号码或公众服务号码向GSM手机强行推送短信，受该“伪基站”设备影响的GSM手机用户会短暂脱网，无法正常使用合法运营商提供的服务。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人刘德枝违反国家规定，非法使用“伪基站”设备，擅自使用无线电频率，干扰无线电通讯秩序，情节严重，其行为已构成破坏公用电信设施罪。经查，被告人刘德枝违规使用“伪基站”设备，非法占用频率，强行向受其“伪基站”设备影响的GSM手机用户强行推送短信从而获取非法利益，干扰国家无线电通讯秩序，该行为未对公用电�设施造成物理上或者系统上的损害；经鉴定，受被告人刘德枝“伪基站”设备影响的GSM手机用户会短暂脱网，但并未达到通信中断的破坏程度，不足以危害公共安全；综上，被告人刘德枝使用“伪基站”设备擅自使用无线电频率强行推送短信的行为，客观方面未造成公用电信设施的损害，且未达到危害公共安全的程度，另依照罪责刑相适应的原则，对被告人刘德枝的犯罪行为依法应认定为扰乱无线电通讯管理秩序罪。成都市武侯区人民检察院关于被告人刘德枝的犯罪事实的指控，事实清楚，证据确实充分，本院予以支持，对公诉机关的指控罪名不当，本院不予支持。对被告人刘德枝及其辩护人的相关辩护意见予以采纳。被告人刘德枝到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。据此，为维护国家对无线电通讯的管理制度，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑�》第二百八十八条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条以及第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘德枝犯扰乱无线电通讯管理秩序罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币1万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年5月20日起至2017年10月19日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、对扣押在案的川A583***的墨绿色“玫瑰之约”两轮电动车1辆，以及IBM联想牌笔记本电脑1台、天线1条、数据线1条、长方体设备2个，均予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 任 燕
人民陪审员 白玉茹
人民陪审员 王世伟
二〇一七年四月十日
书 记 员 王 娟