湖南省张家界市永定区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）张定民一初字第1128、1178号
原告（暨1178号案被告）湖南园艺建筑有限公司。
法定代表人贺仲安，董事长。
委托代理人张霞，湖南正诚律师事务所律师，代理权限为一般授权代理。
被告（暨1178号案原告）王社云，男。
委托代理人刘奎，湖南澧滨律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。
原告（暨1178号案被告）湖南园艺建筑有限公司与被告王社云（暨1178号案原告）劳动争议纠纷案，双方均不服张劳仲字（2015）第77号张家界市劳动人事仲裁委员会仲裁裁决，湖南园艺建筑有限公司、王社云分别于2015年6月9日、11日诉至本院，本院受理后，两案由本院审判员彭宁适用简易程序，于2015年8月11日公开开庭进行合并审理，书记员罗煦担任法庭记录。原告（暨1178号案被告）湖南园艺建筑有限公司的委托代理人张霞、被告（暨1178号案原告）王社云及其委托代理人刘奎到庭参加诉讼。本院现已审理终结。
原告湖南园艺建筑有限公司诉称，2010年9月3日王社员发生工伤事故进入张家界市中医院进行抢救治疗，于2010年11月8日出院，出院医嘱为避免劳累休息2个月，其停工留薪期应为2010年9月3日至2011年1月8日。此后，王社云一直未到本公司报到，也未到发生事故的张家界市永定区粮食储备库待建工程项目部继续上班，更未与本公司的任何人联系并说明情况，因此，双方的劳动关系应视为解除。故张家界市劳动人事仲裁委员会认定王社云在仲裁庭开庭时才提出解除双方劳动关系是不成立的。因无法核算王社云的工资标准，其应获赔偿的各项工伤待遇也只能按其受伤前一年度即2009年职工平均工资标准计算，按工伤八级计算如下：1、停工留薪期工资6624元（2208元×60％×5个月）；2、一次性伤残补助金14298元（2208元×60％×11个月）；3、一次性工伤补助金12990元（2208元×60％×10个月）；4、一次伤残就业补助金12990元（2208元×60％×10个月），此外还有医疗费9685.8元、鉴定费400元、住院伙食补助费770元，共计57748.8元。现诉至法院，请求法院依法判处原告湖南园艺建筑有限公司不支付其他赔偿费用。
被告王社云辩称，本案基本事实清楚，双方存在劳动关系，劳动关系存续时间为2010年9月3日至2014年10月15日，王社云从事的建筑工作，其工资应高于平均工资。王社云工伤终结之日为2014年11月15日，并非湖南园艺建筑有限公司所称的2011年1月8日，王社云伤残定残日为2015年1月8日，因此，对其一次性伤残补助金、工伤医疗补助金、伤残就业补助金应按照2015年补助标准计算。
原告王社云诉称，2010年9月3日，王社云进入张家界市永定区粮食储备库迁建工程项目工地从事工地撤模工作，当天在钢架上作业时，由于工地安全设施不到位，被从上方掉落的模板击伤，后被送往医院救治，住院66天。王社云申请张家界市劳动争议仲裁委员会仲裁，确认王社云与长沙市园艺建筑工程有限公司自用工之日起存在事实劳动关系。后王社云申请工伤认定和劳动能力鉴定，被认定为工伤和八级伤残。之后，王社云索赔工伤保险待遇，因单位未为其办理工伤保险未果。现诉至法院请求依法判令湖南园艺建筑有限公司向王社云支付工伤医疗费、住院伙食补助费、停工留薪工资、生活护理费、劳动能力鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金共计324259.8元。
被告湖南园艺建筑有限公司辩称，王社云主张的停工留薪期过长，于法无据。工资标准只能按2010年9月3日前工资计算，但王社云当时工资按天计算，无工资核算标准，只能参照张家界市当时每月2208元的百分之六十计算。住院伙食补助费只能按规定标准计算，一次性补助金也只能按事故发生日的上年度平均工资计算。
经审理查明，长沙市园艺建筑工程有限公司承建张家界市永定粮食储备库迁建工程项目后，将木工工作发包给张可义。2010年9月3日，王社云在他人的邀约下来到张家界市永定区粮食储备库迁建工程项目部从事木工工作，工资按天计酬。当天上午11时30分许，王社云在钢架上进行撤模板作业时，模板滑落至王社云跌下受伤，当即被送往张家界市中医院进行救治，于2010年11月8日出院，共住院65天，出院诊断为：L2、3椎体骨折及右髌骨骨折，医嘱为避免劳累休息2个月。2010年12月30日，张家界市劳动争议仲裁委员会作出张劳仲案字（2010）第226-5号仲裁裁决书，认定长沙市园艺建筑工程有限公司与王社云自用工之日（2010年9月3日）起存在事实劳动关系。2011年5月27日，张家界市人力资源和社会保障局认定王社云受伤为工伤。王社云于2014年10月15日至27日进行后续住院治疗12天，花医疗费9685.8元，出院医嘱为术后14天门诊拆线。2015年1月8日，王社云经张家界市劳动能力鉴定委员会鉴定为捌级伤残，但未作出需延长停工留薪期的确认结论。另查明，2013年8月15日，长沙市园艺建筑工程有限公司注册信息中的公司名称变更为湖南园艺建筑有限公司，2009年张家界市在岗职工月平均工资为2165元，工伤保险月缴费标准为1299元（2165元／月×60％）；2010年张家界市在岗职工月平均工资为2208元，工伤保险月缴费标准为1324.8元（2208元／月×60），2013年张家界市在岗职工月平均工资为3178元。湖南园艺建筑有限公司及其原长沙市园艺建筑工程有限公司没有为王社云缴纳入职期间的工伤保险费用。2015年4月9日王社云向张家界市劳动人事仲裁委员会申请仲裁，请求湖南园艺建筑有限公司支付其工伤医疗费、住院伙食补助费、停工留薪工资、生活护理费、劳动能力鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等各项费用324259.8元。张家界市劳动人事仲裁委员会仲裁裁决：由湖南园艺建筑有限公司支付王社云工伤医疗费9685.8元、停工留薪期工资12010元、住院期间伙食补助费770元、劳动能力鉴定费400元、一次性伤残补助金14478.20元、一次性工伤医疗补助金19068元、一次性伤残就业补助金19068元，共计75480元。
上述事实有王社云伤后住院病历资料、张家界市劳动争议仲裁委员会张劳仲案字（2010）第226-5号仲裁裁决书、张家界市人力资源和社会保障局张人工伤认字（2011）14号工伤认定决定书、张家界市劳动能力鉴定委员会张劳鉴2014年第187号劳动能力鉴定结论书、张家界市劳动人事仲裁委员会张劳人仲字（2015）第77号仲裁裁决书、鉴定费收据、医疗费发票等证据及庭审双方陈述质证材料综合确认。
本院认为，一、关于工伤医疗费。《工伤保险条例》第三十条第一款规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇”。王社云受伤的第二次住院期间自己支付了医疗费用9685.8元，故湖南园艺建筑有限公司应支付王社云工伤医疗费9685.8元。
二、关于住院期间的伙食补助费。根据《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条：“工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费按每人每天10元发放。该项标准职工平均工资和生活费用变化等情况由省人力资源和社会保障厅商省财政厅适时调整。”之规定，王社云住院期间的伙食补助费应参照湖南省工伤职工住院治疗工伤补助费标准执行，王社云两次住院治疗期间（65天＋12天）伙食补助费确认为770元（10元／天×77天）。
三、关于停工留薪期工资待遇。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”第二款：“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”的规定，王社云第一次住院期间是从2010年9月3日至2010年11月8日，出院医嘱为避免劳累休息2个月，其停工留薪期则为2010年9月3日至2011年1月8日。第二次住院期间是从2014年10月15日至27日，计12天，出院医嘱为术后14天门诊拆线，其停工留薪期限则为2014年10月15日至11月11日。因王社云受伤前仅工作半天时间，工资报酬是按天计酬，难以核算月工资标准，其停工留薪期的月工资标准可参照当地同期的全市在岗职工的月平均工资来核定，故王社云停工留薪期的工资确认为12010元（2208元／月×4个月＋3178元×1个月）。因王社云受伤出院之后长时间未到单位报到上班，既未向单位请假，也没有鉴定机构或医疗机构出示的需要延长休息的证明，王社云主张工资的其他期间不能计算为停工留薪期。
四、关于劳动能力鉴定费。根据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条第一款：“用人单位已经参加工伤保险的，工伤职工劳动能力鉴定费用从工伤保险基金支付。用人单位未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费用的，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位承担。”之规定，因湖南园艺建筑有限公司未为王社云缴纳工伤保险费，故应支付王社云劳动能力鉴定费用400元。
五、关于一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”第三十七条：“职工因工伤致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受下列待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；”第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者职业病前12个月平均月缴费工资。……”之规定，湖南园艺建筑有限公司应支付王社云一次性伤残补助金为14478.2元（（1299元／月×4个月＋1324.8元／月×8个月）÷12个月×11个月）。
六、关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条第二款规定：“劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，终止工伤保险关系。”第三款：“一次性工伤医疗补助金的具体标准是：……八级伤残的为10个月的本人工资，……。一次性伤残就业补助金的标准是：……八级伤残为10个月的本人工资……”，第四款：“终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60％的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60％计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。”因2014年度本统筹地区在岗职工平均工资为3579元，王社云未主张其有工资收入，故一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金均确认为21474元（3579元×60％×10个月）。
七、关于护理费。因王社云没有提交存在实际护理的相关证据，也无医疗机构或鉴定机构需护理的意见，故对王社云请求护理费的主张因其举证不足，不予以支持。
综上，依照《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条第一款、第二款、第三十七条第（一）项、第六十二条第二款、第六十四条第二款；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、湖南园艺建筑有限公司支付王社云工伤医疗费9685.8元、住院伙食补助费770元、停工留薪期工资12010元、鉴定费400元、一次性伤残补助金为14478.2元、一次性工伤医疗补助金21474元、一次性就业补助金21474元，共计80292元。限本判决生效后十日内给付完毕。
二、驳回湖南园艺建筑有限公司及王社云的其他诉讼请求。
两案案件受理费20元，适用简易程序审理减半各收取5元，由湖南园艺建筑有限公司和王社云各负担5元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决书发生法律效力后，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可向人民法院申请执行，申请执行的期限为二年。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。
审判员 彭宁
二〇一五年八月二十八日
书记员 罗煦
附法律条款：
工伤保险条例
第三十条第一款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
第六十四条第二款本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。
中华人民共和国民事诉讼法
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。