昌吉回族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新23民终1095号
上诉人(原审被告)：中国太平洋财产保险股份有限公司昌吉州中心支公司。
住所地：昌吉市屯河北路与红星东路交汇处君悦海棠新天地大厦**楼-01。
负责人：郭竟，该公司总经理。
委托诉讼代理人：焦峰，该公司工作人员。
被上诉人(原审原告)：李玉勤，女，现住呼图壁县。
被上诉人(原审被告)：文彦，男，现住玛纳斯县。
中国太平洋财产保险股份有限公司昌吉州中心支公司(以下简称太平洋保险公司)因与被上诉人李玉勤、文彦机动车交通事故责任纠纷一案，不服玛纳斯县人民法院（2016）新2324民初591号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月15日受理后，依法组成合议庭，并于同年8月4日公开开庭审理了本案。上诉人太平洋保险公司的委托代理人焦峰，被上诉人文彦到庭参加诉讼。被上诉人李玉勤经传票合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。
上诉人太平洋保险公司上诉请求：1、依法撤销原审判决第一项；2、本案案件受理费由被上诉人文彦承担。事实和理由：一、因被上诉人李玉勤治疗并没有终结，故对被上诉人李玉勤在一审中提交的鉴定意见书不予认可，且一审对于上诉人申请重新鉴定的申请不予准许没有法律依据。二、原审法院按照在岗职工平均工资的标准认定护理费无法律依据。护理人员有收入的，应当参照误工费的标准计算，护理人员无收入或者雇佣护工的应当按照同级别护理的劳务报酬标准计算。三、根据保险合同的规定，本案的诉讼费用应当由侵权人即文彦自行承担。
被上诉人文彦答辩称，同意上诉人的上诉请求。
被上诉人李玉勤未出庭亦未提交书面答辩意见。
被上诉人李玉勤向一审法院起诉请求：1、判令二原审被告赔偿医疗费45512.23元，残疾赔偿金46428元，误工费10430元，护理费6854元，住院伙食补助费4080元，交通费800元，精神抚慰金2000元，鉴定费2200元，营养费3600元，病历复印费162.9元，后续治疗费3000元，共计125067.13元；2、本案诉讼费、送达费由原审被告承担。上述损失首先由上诉人在交强险、商业险范围内赔偿，不足部分由被上诉人文彦赔偿，因徐爱民当场死亡且无财产，故不再追究死者的次要责任。
一审法院认定事实：2015年9月8日18时30分许，被告文彦驾驶新××号小型轿车沿玛纳斯县乐土驿镇彩门由南向北驶入S115线左转弯时，与沿该线由西向东行驶的徐爱民驾驶的霸道牌无号牌三轮摩托车相撞，造成徐爱民当场死亡、摩托车乘车人戴小军、李玉勤、张根旺身体受伤，两车损坏的事故。经交警部门认定，被告文彦驾驶车辆转弯未让直行车辆先行，被告文彦应承担事故主要责任；徐爱民无证、未佩戴安全头盔、三轮摩托车无号牌，应承担事故次要责任。原告李玉勤在诉状中放弃追究徐爱民次要责任。原告李玉勤伤后被送至玛纳斯县人民医院，后于2015年9月9日到石河子大学第一附属医院急诊科就诊，同日入住该院治疗至同年10月3日，共住院治疗24日，诊断为开放性手多发损伤、多发性肋骨骨折、头皮血肿、头皮裂伤；出院医嘱载明全休一月、术后1月门诊复查，决定拔除克氏针时间、定期每月门诊复诊。2016年1月4日原告李玉勤再次入住石河子大学第一附属医院，取除骨折内固定装置，至同年1月14日出院，共住院10日；出院医嘱载明继续换药观察，术后14天拆线，加强功能锻炼，全休两周。该院出具疾病陪护休息诊断证明书，载明原告李玉勤两次住院均需一人陪护；该院2016年1月14日出具的诊断证明书载明出院后全休二周（2015-10-3至2015-10-17）、复查后全休二周（2015-10-18至2015-11-1）。原告李玉勤支出住院费用43284.23元、门诊费用1793.18元。原告李玉勤支出交通费800元。新疆衡诚司法鉴定中心接受呼图壁镇法律服务所委托，于2016年3月4日出具司法鉴定意见书载明：原告李玉勤手损伤评定为十级伤残；后续康复治疗费用为3000元；误工期评定为70日；营养期评定为30日。原告李玉勤支出鉴定费2200元。原告李玉勤支出复印病历费98元。被告文彦驾驶车辆在被告太平洋财险昌吉州支公司投保了交强险和不计免赔限额30万元商业第三者责任险。法院以（2015）玛刑初字第172号刑事附带民事调解书对被告文彦和死者徐爱民亲属的赔偿事宜进行了处理，被告太平洋财险昌吉州支公司在该案中在交强险伤残限额内赔偿徐爱民亲属66000元、财产损失限额内赔付1000元、商业三者险限额内赔付300000元，共计367000元,交强险剩余部分有财产损失1000元及伤残限额44000元，商业险已全额赔付完毕。交强险医疗项下10000元，被告太平洋财险昌吉州支公司已垫付至石河子大学第一附属医院，用于抢救李玉勤。一审法院在戴小军诉上述被告一案中已将交强险22000元赔付给戴小军，现交强险剩余残疾赔偿金项下22000元及财产损失1000元。伤者张根旺伤残项下损失核定为84739.1元。
一审法院认为，机动车发生交通事故造成损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超出交强险限额部分，由过错方按责任比例承担。本案事故致1人死亡、3人受伤，因伤者治疗时间较长，不能同时与死者亲属主张，伤者戴小军、李玉勤、张根旺未能同时起诉，一审法院综合考虑赔偿情况为伤者李玉勤、张根旺预留剩余交强险份额内的50%即22000元，以及财产损失份额1000元。被告太平洋财险昌吉州支公司在交强险伤残项下份额22000元内赔付原告李玉勤和伤者张根旺的损失，剩余部分因商业三者险份额已经用尽，被告太平洋财险昌吉州支公司不再承担替代赔偿责任，由被告文彦依其过错程度按责任比例承担，结合本案事实以被告文彦承担70%的赔偿责任为宜。
原告李玉勤主张的各项损失一审法院确定如下：医疗费原告主张45512.23元，因其药店购药无医嘱、处方，且在住院期间，其所购药品是否与其伤情相关不能证实，故对该414元不予支持，住院两次费用分别为35326.47元、7957.76元，石河子大学第一附属医院门诊费用1755.18元，呼图壁县人民医院门诊费用38元，共计45077.41元，予以支持；伙食补助费原告主张34天4080元，计算标准不符合规定，支持的数额为850元（34日×25元/日）;误工费原告主张10430元（70日×149元/日），结合其病历医嘱及鉴定意见，其主张符合实际和法律规定，予以支持；护理费6854元（149元/日×46日），结合其病历医嘱，出院后虽医嘱其全休，但护理是依据受害人是否具有生活自理能力确定，依据其受伤及治疗情况，其出院后生活并非不能自理，故支持的护理费为5066元（149元/日×住院期间34日）；残疾赔偿金46428元（23214元×20年×10%），符合法律规定，予以支持；后续治疗费3000元，符合法律规定，予以支持；营养费3000元（30日×100元/日），营养费是在原告原有饮食基础上的补充和增加，结合原告受伤情况，鉴定意见书评定营养期为30日，符合实际情况，但原告计算标准过高，以每日15元为宜，故支持的数额为450元；交通费800元，结合其居住地与就医地的距离及住院时间等因素，支持800元；鉴定费2200元，系其必要支出，予以支持；精神抚慰金2000元，依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百三十八条的规定，因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理，本案因原告李玉勤未治疗终结而不能提起附带民事诉讼，依照前述规定，本案被告文彦已因交通肇事罪被判处刑罚，原告李玉勤单独提起民事诉讼提出精神损害赔偿，本不应受理，故不予支持；病历复印费162.9元，经核实加盖医院印章的收据共2张金额计98元，而非原告主张的数额，故支持98元。综上，确定原告李玉勤的损失共计114399.41元，伤残项下损失64924元，伤者张根旺伤残项下损失84739.1元，共计149663.1元，原告李玉勤的损失首先由被告太平洋财险昌吉州支公司在22000元限额内依损失比例赔偿，即赔偿9543.62元[（64924元÷149663.1元）×22000元]，因被告太平洋财险昌吉州支公司先行赔付医疗费10000元，故被告李玉勤的损失在保险公司赔付后还剩余94855.79元，由被告文彦赔偿70%即66399.05元。遂判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司昌吉州中心支公司于本判决生效后三十日内赔偿原告李玉勤各项损失9543.62元；二、被告文彦于本判决生效后三十日内赔偿原告李玉勤各项损失66399.05元；三、驳回原告李玉勤的其他诉讼请求。
二审中，当事人均未提交新证据。
本院二审查明事实与一审一致，对一审法院查明的事实本院予以确认。
本院认为，关于上诉人上诉认为原审法院对于其重新鉴定申请不予准许无法律依据的理由，在一审卷宗第171页中的庭审笔录中记载，上诉人对于被上诉人李玉勤提交的鉴定意见书、鉴定费发票的真实性、关联性合法性均无异议，故一审法院依据该鉴定意见书认定案件事实并无不当，上诉人的该项上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。关于上诉人认为一审法院认定护理费的标准错误的理由，因本案中被上诉人李玉勤受伤需要人员护理，而现双方当事人均未提交护理人员收入减少的证据，也未提供同级别护理行业的劳务报酬标准，故一审法院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，参照误工费的认定标准计算护理费符合法律规定，上诉人的该项上诉理由亦不能成立，其该项请求本院不予支持。至于上诉人提出其不应当承担诉讼费的理由，因上诉人系本案原审被告之一，且在一审法院判决中其也承担了相应的赔偿责任，故一审法院按照当事人之间的胜败诉比例分担诉讼费正确，上诉人的该项上诉理由不能成立，其该项上诉请求本院不予支持。
综上所述，上诉人的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人中国太平洋保险股份有限公司昌吉州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 贾佳佳
代理审判员 蒲婷婷
代理审判员 赵义云
二〇一六年八月十五日
书 记 员 马睿昱