辽宁省抚顺市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）抚中民终字第01348号
上诉人（原审原告）：杨春财，男，1957年5月7日出生，汉族，抚矿老虎台矿退休工人，住抚顺市东洲区。
委托代理人：张熙陶，男，1961年2月19日出生，汉族，无职业，现住抚顺市新抚区。
上诉人（原审被告）：刘克加，男，1960年5月19日出生，蒙古族，抚矿老虎台矿退休工人，住抚顺市东洲区。
委托代理人：罗玉燕，女，1959年12月15日出生，汉族，住抚顺市顺城区。
上诉人杨春财因与上诉人刘克加机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省抚顺市东洲区人民法院（2015）抚东民一初字第00228号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2015年10月9日对该案件进行了公开开庭审理，上诉人杨春财及其委托代理人张熙陶、上诉人刘克加的委托代理人罗玉燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2015年1月20日，杨春财向一审法院提起诉讼称：2014年9月25日19时，刘克加酒后驾驶吉E**号两轮摩托车，由东向西行驶至东洲区万新二校路口东50米处时，忽视瞭望，与在道路北侧行走的杨春财发生碰撞，致杨春财受伤。经交通部门认定刘克加负该起事故的全部责任，杨春财无责任。杨春财受伤后，在抚顺矿务局总医院住院治疗61天，住院期间刘克加承担了医疗费。后经交通部门委托抚顺公正司法鉴定所鉴定，杨春财为十级伤残。要求刘克加赔偿伤残赔偿金58000元、误工费7000元（1000元／月×7个月）、护理费2400元（1200元／月×2个月）、营养费1800元（30元／天×60天）、住院伙食补助费3000元（50元／天×60天）、交通费810元（三次沈阳鉴定交通费及护理人员交通费）、精神抚慰金5000元、鉴定费900元、医药费995元、器具费120元、复查费135.90元，二次手术费用实际发生后另行告诉。
刘克加一审辩称：杨春财在抚顺公正鉴定所鉴定时交通队没有通知我，对杨春财伤残鉴定不认可，申请重新鉴定。杨春财住院费用都是我支付的，我到医院办理的出院，住院40天时，医院曾2次通知其出院，但杨春财自己不出院。因杨春财是退休人员，误工费不同意赔偿。杨春财住院期间我和爱人都去护理了，护理费不同意赔偿。因为我给杨春财送饭，所以营养费、住院伙食补助费不同意赔偿。上沈阳鉴定是杨春财自己家开车去的，所以交通费不同意赔偿。精神损失费、伤残赔偿金、鉴定费不同意赔偿。
一审法院经审理查明：2014年9月25日19时00分，刘克加饮酒后驾驶吉E**号两轮摩托车，由东向西行驶至东洲区万新二校路口东50米处时，忽视瞭望，与在道路北侧行走的行人杨春财、杨海田发生碰撞，致吉E**号两轮摩托车损坏，刘克加、杨春财、杨海田受伤。此次事故经抚顺市东洲大队抚公交认字（2014）第D0007号《道路交通事故认定书》认定，刘克加负该起事故的全部责任，杨海田、杨春财无责任。杨春财受伤后被120车送往抚顺矿务局总医院诊治，住院治疗61天，二级护理。出院诊断：左胫腓骨粉碎骨折；左小腿皮肤挫伤，左踝部软组织挫伤；颈部软组织挫伤NOS；腰部损伤；腰2椎体轻度后脱位；头面部软组织挫伤；双侧鼻骨骨折；胸部闭合性损伤；右侧第10、11肋骨骨折；左侧第10、11后肋陈旧骨折。事故发生后至出院时止，医疗费系刘克加支付。住院期间，杨春财妻子李玉兰进行护理。杨春财受伤前在抚顺市爱心社区换罐中心从事换罐工作，每月收入1000元。杨春财的伤经抚顺市公安局交通警察支队事故处理大队东洲队委托抚顺公正司法鉴定所对其伤残程度进行鉴定，鉴定意见：杨春财左下肢损伤评定为X（十）级伤残。本案审理过程中，刘克加以杨春财做伤残鉴定系在其不知情的情况下单方鉴定、程序违法为由提交书面申请要求对杨春财伤残程度重新鉴定。经抚顺市中级人民法院委托辽宁大学司法鉴定中心鉴定，因杨春财腿部内固定物未取出，2015年5月6日，辽宁大学司法鉴定中心发退鉴函称，经阅送检材料，超出我中心鉴定能力，不予受理。杨春财合理部分经济损失为：误工费7000元（1000元／月×7个月）、护理费2400元（1200元／月×2个月）、住院伙食补助费3000元（50元／天×60天）、交通费750元（三次沈阳鉴定交通费200元×3次＋护理人员交通费及复查交通费）、医疗费995元、器具费120元、复查费135.90元，合计14400.90元。
一审法院认定的上述事实，有双方当事人陈述笔录、《道路交通事故认定书》、医疗费收据、住院病志等证据材料等在案为凭，并经庭审质证、认证，一审法院予以确认。
一审法院认为：公民健康权受法律保护，公民、法人由于过错侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。抚顺市公安局交通警察支队东洲交警大队交通事故认定程序合法、事实清楚，对《道路交通事故认定书》予以采信。杨春财此次交通事故中损害事实客观存在，刘克加负该起事故的全部责任，杨春财无责任，故对杨春财合理部分经济损失刘克加应予赔偿。对杨春财诉讼请求要求刘克加赔偿伤残赔偿金58000元、鉴定费900元，因抚顺公正司法鉴定所对杨春财伤残程度进行的鉴定系抚顺市公安局交通警察支队东洲交警大队委托鉴定，杨春财没有证据证明抚顺市公安局交通警察支队东洲交警大队给刘克加送达鉴定书，因抚顺市公安局交通警察支队东洲交警大队程序违法，故对该请求不予支持，杨春财后续治疗费可另诉。对杨春财要求营养费1800元，因杨春财没有医疗机构证据证明需要增强营养，故对该请求不予支持。对杨春财诉讼请求交通费810元，因杨春财要求三次沈阳鉴定交通费每次200元，住院期间支持一人护理每日2元交通费，复查一次交通费，故杨春财请求数额过高，对高出部分本院不予支持。对杨春财诉讼请求精神损害抚慰金5000元，因没有法律依据，不予支持。对刘克加辩称，杨春财住院40天时，医院曾两次通知其出院，但杨春财自己不出院，不应赔偿，因刘克加没有证据证明其辩称属实，故对该答辩意见不予支持。对刘克加辩称，杨春财住院期间，刘克加及代理人都去护理了，不同意赔偿护理费，因刘克加认可杨春财住院期间，杨春财妻子李玉兰在医院对杨春财进行护理，故对刘克加该辩称理由不予支持。对刘克加辩称，住院伙食补助费不同意赔偿，因为没有法律依据，不予支持。对刘克加辩称，杨春财自己家开车去沈阳鉴定，所以不同意赔偿交通费，因没有证据证明，故对该答辩意见不予支持。
综上，一审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条之规定，判决：一、杨春财合理部分经济损失14，400.90元（误工费7000元、护理费2400元、住院伙食补助费3000元、交通费750元、医疗费995元、器具费120元、复查费135.90元）；二、刘克加于本判决发生法律效力之日起30日内一次性赔偿杨春财合理部分经济损失14，400.90元；三、驳回杨春财其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1860元（杨春财预付），由杨春财负担1400元，刘克加负担460元，随赔偿款项一并给付杨春财。
宣判后，杨春财、刘克加均不服，向本院提起上诉。
杨春财的上诉请求为：撤销一审法院判决，依法改判，由刘克加赔偿杨春财十级伤残赔偿金51156元、精神抚慰金7673元、营养费1800元、鉴定费900元、出院后药物及残疾用具费用1250.90元，合计62779.90元。一、二审案件受理费由刘克加负担。主要理由为：一、杨春财已经治疗终结，是否取出内置钢板不是进行伤残鉴定的前置条件。公安机关委托进行的伤残鉴定符合法定程序，鉴定机构具有鉴定资质，鉴定结论合法有效。二、杨春财的经济损失没有得到全部赔偿，其合法权益没有得到充分保护，一审判决违反法律规定，应予纠正。
刘克加的上诉请求为：撤销一审法院判决，依法改判，驳回杨春财的诉讼请求。一、二审案件受理费由杨春财负担。主要理由为：一、原审诉讼程序违法。杨春财住院22天即被医院告知可以出院，但其违规多住38天。对此事实刘克加申请调查，但一审法院予以拒绝，违反法律程序。二、事实不清。杨春财住院期间，刘克加与其已经达成赔偿协议。原审对此事实未予认定致使案件事实不清。三、杨春财治疗尚未终结，单方鉴定违法。
本院认为：原审判决认定事实不清，证据不足。一、关于赔偿协议。刘克加的委托代理人在二审期间称，杨春财住院期间已经与刘克加达成了口头赔偿协议，并提供了收款明细复印件予以证明。上述事实是否存在，应予查清。二、关于伤残鉴定时机。双方对杨春财进行伤残鉴定的时机是否符合规定存在较大争议。对此，应根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部于2013年8月30日发布的《人体损伤程度鉴定标准》中4.2条款进行综合判断。三、关于杨春财的伤残等级。二审期间，杨春财与刘克加的委托代理人均同意对杨春财的伤残等级重新进行鉴定。根据双方当事人的合意，重审时应委托鉴定机构对杨春财的伤情进行重新鉴定，以便确定杨春财的伤残级别。如果不能重新鉴定，应当根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条、第二十九条所规定的情形和内容，对公安机关委托抚顺公正司法鉴定所作出的鉴定结论是否存在缺陷进行审查，以确定该鉴定意见是否具有证明力。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项的规定，裁定如下：
一、撤销抚顺市东洲区人民法院（2015）抚东民一初字第00228号民事判决；
二、发回抚顺市东洲区人民法院重审。
二审案件受理费1244元，退还上诉人杨春财1084元，退还刘克加160元。
审判长 陈立君
审判员 尹立威
审判员 路 军
二〇一五年十一月九日
书记员 孙洁冰