广东省茂名市电白区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）茂电法刑初字第309号
公诉机关茂名市电白区人民检察院。
被告人谢某，2012年12月4日涉嫌犯虚开用于抵扣税款发票罪被茂名市公安局刑事拘留，2013年1月9日被取保候审，2013年12月31日被逮捕，2014年1月1日被监视居住。2014年8月13日被本院监视居住。
辩护人朱永生，广东济道律师事务所律师。
茂名市电白区人民检察院以电检诉刑诉（2014）357号起诉书指控被告人谢某犯虚开增值税专用发票罪，于2014年7月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。茂名市电白区人民检察院指派检察员黄海滨出庭支持公诉，被告人谢某及其辩护人朱永生到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，被告人谢某开办茂名市富利高鞋业有限公司，该公司为一般纳税人，经营范围主要是生产销售皮鞋、皮革制品。
2008年，被告人谢某认识在广州市皮料批发市场经营皮料的郑光华（另案），向郑光华受雇的广州市金盛皮行购买皮料。2011年，郑光华以“广州市健华皮行”（没有依法办理工商登记）的名义向谢某销售皮料。在长期的货物交易过程，郑光华无法提供销售货物的增值税专用发票，茂名市富利高鞋业有限公司存在销项大于进项的情况。同时，林某平（另案）在浙江省温州市开设温州双频实业有限公司等多家公司，为其他企业虚开增值税专用发票，牟取非法利益。
2011年，被告人谢某找郑光华要求开具增值税专用发票，由于郑光华无法开具发票，郑光华便以温州市双频实业有限公司广州地区中间人的身份联系温州双频实业有限公司为谢某开具增值税专用发票，由谢某先将需要开具增值税专用发票的货款直接汇给温州双频实业有限公司，温州双频实业有限公司在扣除5%的手续费后将余款汇给郑光华，再由郑光华汇回到谢某的个人账户。按照上述操作方式，自2011年5月26日至2012年4月26日，温州双频实业有限公司在与茂名市富利高鞋业有限公司没有任何货物交易等业务来往的情况下，共为茂名市富利高鞋业有限公司虚开增值税专用发票27份，货款金额624.340154万元，税额106.137837万元。茂名市富利高鞋业有限公司取得虚开的27张增值税专用发票后到茂名市茂港区国家税务局申报抵扣税款，造成国家税款流失106.137837万元。案发后，茂名市国家税务局第一稽查局已对茂名市富利高鞋业有限公司追缴税款、罚款和收取税款滞纳金共计317.231825万元。
另查明，被告人谢某患结肠曲癌疾病，2013年7月19日在南方医科大学南方医院进行了手术治疗。
以上事实，被告人谢某在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人谢某户籍资料、受案登记表、立案决定书、抓获经过、茂名市富利高鞋业有限公司企业法人营业执照、组织机构代码证、税务登记证、扣押、发还物品清单、茂名市国家税务局第一稽查局《关于茂名市富利高鞋业有限公司初步审查意见》、资金回笼统计表、银行账户交易明细清单、茂名市茂港区国家税务局证明、增值税专用发票抵扣税款情况明细表、增值税纳税申报表、购销合同、出仓单、企业所得税季度纳税申报表、增值税专用发票抵扣清单、企业所得税年度纳税申报表、预缴纳税申报表、浙江省增值税专用发票、应收账户明细账、数量金额明细账、银行存款日记账、记账凭证、领料单、杨光奎提供的送货记录本、茂名市富利高鞋业有限公司收到温州双频实业有限公司2011年、2012年增值税专用发票统计表、广州市健华皮行2011年、2012年购买皮料的交易明细表、广州市健华皮行送货单、茂名市国家税务局第一稽查局《关于茂名市富利高鞋业有限公司案件的调查报告》、《税务处理决定书》、《税务行政处罚决定书》、广州市工商行政管理局越秀分局证明、广州市宏骏鞋业有限公司证明、市场场地经营合同、消防安全责任人任命书、郑光华的居民身份证、租金账单、茂名市富利高鞋业有限公司取到的广州市鹏迪皮业经销部、广州市新朝皮业经销部、广州市快乐商行经销部的增值税专用发票、南方医科大学南方医院疾病诊断证明书、出院小结、证人林某平、李某波、程某丹、何某莲、周某华、周某铸、杨某明、杨某祥、刘某媚、林某祝、田某茂、田某桥证言、证人杨木奎证言及辨认笔录、被告人谢某供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人谢某以营利为目的，让温州双频实业有限公司为其茂名市富利高鞋业有限公司虚开增值税专用发票，用于抵扣税款，其行为已构成虚开增值税专用发票罪，应予刑罚。被告人谢某虚开增值税专用发票税款达106.137837万元，属数额巨大。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，足以认定。
被告人谢某明知郑光华的广州市健华皮行没有开具增值税专用发票资格和与温州双频实业有限公司没有货物交易的情况下，继而让该公司为其开具增值税专用发票，用于抵扣税款，以营利为目的的主观故意明显，客观上接受了该公司虚开的增值税专用发票，其行为符合虚开增值税专用发票罪的构成要件，构成虚开增值税专用发票罪。辩护人朱永生认为被告人谢某主观上没有虚开增值税专用发票的故意，客观上也没有虚开增值税专用发票，其行为不构成犯罪的理由不足，不予采纳。
被告人谢某实际经营企业，经营中向郑光华购买货物，依法应由郑光华通过合法途径为其开具增值税专用发票，由于郑光华没有开票资格，在郑光华的安排下被动受温州双频实业有限公司林某平为其虚开增值税专用发票，导致本案的发生。在共同犯罪中被告人谢某起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人谢某在案发后主动接受税务机关的处罚，补交了偷漏的全部税款和缴纳了罚款和滞纳金，没有造成国家税款损失，予以减轻处罚。被告人谢某归案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，认罪态度好，依法可从轻处罚。被告人谢某身患严重疾病，对其适用缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，依法可宣告缓刑。辩护人朱永生此节辩护意见有理，予以采纳。
根据被告人谢某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，经合议庭评议，报审判委员会决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
被告人谢某犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币10万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 许 车
审 判 员 蔡 颜
人民陪审员 赖 就
二〇一四年十二月五日
书 记 员 欧少红
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百零五条虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。
单位犯本条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役；虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑；虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票，是指有为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开行为之一的。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：
（一）遵守法律、行政法规，服从监督；
（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；
（三）遵守考察机关关于会客的规定；
（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。