上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沪二中民二（民）终字第1896号
上诉人（原审被告）上海万豪置业有限公司，住所地上海市。
法定代表人虞建平，总经理。
委托代理人袁蓓珺，上海市长江律师事务所律师。
委托代理人赵德义，上海市长江律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）上海兰城房地产开发有限公司，住所地上海市。
法定代表人左盛祥，董事长。
委托代理人甄涛，上海甄涛律师事务所律师。
委托代理人郭后芳，上海甄涛律师事务所实习律师。
上诉人上海万豪置业有限公司（以下简称为“万豪公司”）因财产损害赔偿纠纷一案，不服上海市闸北区人民法院（2015）闸民三（民）初字第583号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2003年1月14日，上海闸北区七浦路87-2地块指挥部（甲方）与吴志明（乙方）签订《预订商品房协议书》约定，乙方原属闸北区七浦路87-2地块内的动迁户，现乙方经动迁货币化安置后，要求购置原址“万豪公寓”商品住宅，并制定协议如下：一、甲方同意乙方回购“万豪公寓”商品住宅第02室（14楼至7楼任何一层，从东南起第2套）壹套，图纸建筑面积约106.4平方米，系完全产权房；二、甲乙双方商定，乙方所回购“万豪公寓”第02室（14楼至7楼任何一层，从东南起第2套），建筑面积约106.4平方米，每平方米建筑面积为人民币5，200元为闭口价（以下币种均为人民币），不论以后正式销售房价多少，本闭口价不变。初定总房价为553，280元（实际面积以签订商品房预售合同或正式测评面积为准，房款按实际建筑面积结算多退少补）；三、本协议签订之日，乙方同意以动迁安置款先预付总房价的50%，计276，640元，由甲方代付给万豪公司，余款在乙方同“万豪公寓”售楼处签订“万豪公寓”商品房预售合同时用现金或贷款方式由乙方一次付清（付给“万豪公寓”售楼处）。预付款由兰城公司出具临时收据，进户时由万豪公司开具正式发票，供乙方办理产权证；四、甲乙双方商定：乙方所预订的“万豪公寓”商品房住宅第14至7楼中任何一层02室，其建筑面积、套内面积、竣工日期、办理入户日期等事宜均以乙方同“万豪公寓”售楼处所签订的“万豪公寓”商品房预售合同为准；……七、本协议书签订后即具有法律效力，甲乙双方均严格遵守执行，任何一方违约，违约方应承担违约责任，并赔偿守约方的损失；……九、由于动迁指挥部属临时机构，本协议担保人及甲方属履约责任人均为兰城公司，乙方所交房款由兰城公司代收代付，并落实乙方有关进户手续。兰城公司作为担保责任人在协议尾部盖章确认。
2003年12月16日，万豪公司（甲方）与上海兰城房地产开发有限公司（以下简称为“兰城公司”，乙方）签订《参建协议书》约定：一、乙方自愿出资参建由甲方所开发的房地产项目“凯旋城万豪公寓”8层住宅，参建系争房屋，参建面积共110平方米；二、参建住宅单价6，500元／平方米（按建筑面积计，单价为闭口价），总价715，000元；三、本参建协议正式签订的同时，乙方支付给甲方参建总价的50%（含订金部分），计300，000元；四、甲方取得动拆迁证后一周内，乙方支付甲方参建总额的40%；五、“凯旋城万豪公寓”的住宅部分取得预售许可证后，乙方一次性付清参建总价的余款部分，计415，000元；并将本协议转换成甲乙双方签订803室单元住宅（按照上海市房地局测绘部门测定的住宅建筑面积为准）正式商品房预售合同，购买单价不变，购买总价以商品房预售合同面积为准，如有按揭部分，在合同中另行约定；六、甲方承诺于2002年9月30日前取得动迁许可证，如逾期10日，乙方可退出参建，甲方将全额退还乙方已支付的参建款项，甲方承担乙方已支付的参建款项百分之二的违约金；七、乙方如延期付款则按放弃参建权处理，甲方将扣除乙方已支付的参建款项百分之二的违约金后将乙方已支付的参建款项退还，本协议解除；……上述协议签订后，兰城公司依约就“凯旋城万豪公寓”803室房屋（以下简称为“系争房屋”）向万豪支付了300，000元的参建款。
2009年9月30日，闸北区住房保障和房屋管理局向万豪公司颁发了塘沽路XXX号万豪公寓的《预售许可证》。
2013年7月25日，万豪公司取得了塘沽路XXX号万豪公寓的上海市新建住宅交付使用许可证。同年11月14日，万豪公司取得塘沽路XXX号万豪公寓的大产证。系争房屋的建筑面积为111.72平方米。
原审另查明，后万豪公司未与兰城公司或吴志明就系争房屋签订商品房预售合同，而是将该房屋另售他人，2010年1月19日，案外人夏军、夏毓霖、夏嘉鑫经核准登记成为系争房屋的预购权利人。
2014年1月26日，因兰城公司无法向吴志明交付系争房屋，吴志明诉至原审法院，要求判令：1、兰城公司履行《预订商品房协议书》，向其交付万豪公寓7楼至14楼任意一层02室或者03室（从东南起第二套）建筑面积约106.4平方米的房屋，并将该房屋产权过户至吴志明名下；若上述给付义务不能履行，则要求兰城公司给付其相当于该房屋当前市场价值的折价款4，111，000元；2、兰城公司支付吴志明房屋租赁费69，000元。经原审法院审理后认为，吴志明与兰城公司签订的《预订商品房协议书》合法有效，鉴于系争房屋现已由万豪公司对外出售，兰城公司应按照系争房屋的市场价值先行赔偿吴志明损失，再依据与万豪公司的约定，另行向其主张权利，并就此于2014年7月21日作出了一审判决：一、兰城公司应于判决生效之日起十五日内支付吴志明房屋折价款3，564，308元；二、兰城公司应于判决生效之日起十五日内赔偿吴志明房屋租赁费用22，000元。并判令兰城公司承担了该案诉讼费35，490.5元、评估费11，500元。上述判决作出后，兰城公司依法提起上诉。同年10月16日，上海市第二中级人民法院作出“驳回上诉、维持原判”的终审判决，为此兰城公司承担了47，983元的上诉费用。
2015年2月，兰城公司起诉至原审法院，请求判令万豪公司赔偿经济损失3，681，281元。
原审中，兰城公司提供了一份署期为2012年12月13日、函告对象为万豪公司的《告知函》，内容为：兰城公司为安置动迁户吴志明的住房，曾于2003年12月16日与万豪公司签订《参建协议书》，并已按约支付了300，000元参建款，预定“万豪公寓”803室房屋一套，现经证实该房已被出售，要求万豪公司接函后妥善处理，并将处理结果及时通报兰城公司。对此，万豪公司称未收到该份函件。
原审法院认为，当事人应当按约全面履行自己的义务，当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应当承担赔偿损失等违约责任。根据本案查明的事实，万豪公司应于系争房屋具备预售条件后与兰城公司签订商品房预售合同，以约定的价格将该房屋出售给兰城公司，但万豪公司未经兰城公司许可擅自将房屋出售给案外人，致使兰城公司无法履行对吴志明的合同义务，进而产生了相应的赔偿责任，现兰城公司要求万豪公司承担由此给兰城公司造成的损失（包括因诉讼产生的合理费用），于法有据，原审法院予以支持。万豪公司称兰城公司因拒绝增加房屋价款而明确表示放弃取得房屋，但在兰城公司予以否认，而万豪公司亦未提供证据加以证明的情况下，原审法院难以采信。综上所述，原审法院判决如下：上海万豪置业有限公司应于判决生效之日起十五日内赔偿上海兰城房地产开发有限公司损失3，681，281元。
判决后，万豪公司不服，提起上诉称：兰城公司与万豪公司协议书、兰城公司与吴志明协议书中所涉及的房屋并不相同，对于兰城公司所签协议书并不知情，原审认定兰城公司参建的万豪公寓803室为吴志明的安置房缺乏事实依据。兰城公司与己方同为该地块的开发人之一，又是该地块的拆迁安置人和履约担保人，对于万豪公寓的开发过程及产权证照办理进程完全清楚。该项目2009年即取得预售许可证，系争房屋出售他人时案外人也办理了预告登记，但兰城公司却未向己方提出任何主张。兰城公司明知房屋已出售他人仍通知吴志明办理入户手续，兰城公司怠于行使自己权利义务对于本案损失进一步扩大负有责任。兰城公司将含有风险的参建房屋作为拆迁安置房屋使用，自身存在过错应承担相应责任。兰城公司支付了30万元参建款，万豪公司却要承担3，681，281元的赔偿款，原审判决有失公平。即便己方存在违约事实，法院在确定赔偿数额时不能仅以房屋市场评估价与已付差价为标准，应当根据案件性质、双方过错程度来明确赔偿责任。据此，请求撤销原判，依法改判。
被上诉人兰城公司辩称：双方协议真实有效，因万豪公司原因造成无法履行，由于其违约行为造成己方承担吴志明安置协议违约损失，故万豪公司应承担赔偿责任。原审判决正确，请求予以维持。
本院经审理查明，原审查明的事实无误，本院予以确认。
本院认为，根据查明的事实，万豪公司应根据协议约定与兰城公司就系争房屋签订商品房预售合同。在万豪公司取得预售许可证后，擅自出售系争房屋，造成兰城公司无法履行对吴志明的合同义务，万豪公司作为违约方应就此承担赔偿损失等违约责任。兰城公司因万豪公司违约所造成的实际损失已由生效判决确定，万豪公司应据实承担。万豪公司的上诉请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，所作判决并无不当，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币36，250.30元，由上诉人上海万豪置业有限公司负担。
本判决为终审判决。
法官助理武博
审判长 彭辰
审判员 姚跃
审判员 彭浩
二〇一五年十一月十八日
书记员 何倩
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……