景德镇市珠山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣0203刑初107号
公诉机关景德镇市珠山区人民检察院。
被告人刘天云，男，1976年9月7日出生，户籍地为江西省上饶市，汉族，小学文化，系某糖酒专卖店老板，现住景德镇市。2016年6月29日因涉嫌犯非法经营罪，被景德镇市公安局珠山分局刑事拘留，同年7月27日，经景德镇市珠山区人民检察院不批准逮捕，当日被景德镇市公安局珠山分局取保候审，现在家。
景德镇市珠山区人民检察院以景珠检公诉刑诉﹝2017﹞87号起诉书，指控被告人刘天云犯非法经营罪，于2017年4月14日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，于2017年6月27日进行公开开庭审理了本案。景德镇市珠山区人民检察院指派检察员孟艳出庭支持公诉。被告人刘天云到庭参加了诉讼。现已审理终结。
景德镇市珠山区人民检察院指控，2015年下半年以来，被告人刘天云为促进其位于景德镇市某店糖酒饮料等喜庆用品的销量，其从附近的烟酒副食品店及鱼山、鄱阳等地的小卖部大量收购香烟，并通过某烟酒店老板许某银在烟草公司搞促销活动期间批发了大量香烟，在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，向到其店内购买喜庆用品的顾客销售收购来的香烟。经核实刘天云店内的送货单及零散的销售清单，其自2014年3月至2016年6月期间，共销售各类香烟金额合计人民币144506.216元，被公安机关扣押的未销售出香烟（除去不涉案的）金额合计人民币92923.204元，该被扣押的涉案卷烟已委托烟草局上缴国库。
就上述指控，公诉人在法庭上出示并宣读了以下证据：
1、物证，十四本送货单、销售清单及零散销货清单照片；
2、书证，扣押清单、发还清单、随案移送清单、委托函、卷烟码段认定证明、江西省烟草专卖局涉案卷烟价格管理小组会议纪要、全国在销烟草目录、证明、常住人口信息、抓获经过；
3、证人蒋某娥、帅某军、徐某银、查某凤等人的证言
4、被告人刘天云的供述与辩解；
5、鉴定意见，估价鉴定委托书、鉴定聘请书、涉案卷烟价格认定意见书；
6、辨认笔录。
公诉机关认为，被告人刘天云在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，向其店内客户销售收购来的香烟，经核实，已销售和被扣押的香烟金额合计人民币237429.42元，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。
被告人刘天云对公诉机关的指控不持异议。
经审理查明，被告人刘天云在经营景德镇市某喜铺店期间，为促进糖酒饮料等婚庆用品的销量，自2014年3月至2016年6月间，在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，向到其店内购买喜庆用品的顾客大量销售其私下收购来的香烟，其中和天下牌香烟2条（销售价1700元，烟草统一批发价848元/条）、软中华牌香烟49条零4包（销售价29726.8元，烟草统一批发价583元/条）、硬中华牌香烟33条零7包（销售价13785.04元，烟草统一批发价381.6元/条）、吉品金圣牌香烟328条零8包（销售价72954.4764元，烟草统一批发价219.42元/条）、软芙蓉王牌香烟1条（销售价500元，烟草统一批发价530元/条）、硬芙蓉王牌香烟7条零5包（销售价2323元，烟草统一批发价218.36元/条）、软芙蓉王牌香烟27条（销售价14220元，烟草统一批发价530元/条）、盛世经典牌香烟10条零2包（销售价6998元，烟草统一批发价678.4元/条）、老利群牌香烟5条（销售价650元，暂无烟草统一批发价）、花开富贵牌香烟2条（销售价667.8元，烟草统一批发价318元/条）、金圣王牌香烟2条（销售价1360元，暂无烟草统一批发价）、烟23包（销售价476.1元，未记载品牌）、中华烟1条（销售价595元，未记载中华烟的种类），销售香烟总金额计人民币145956.22元，获取非法利益共计人民币3370.32元。公安人员于2016年6月29日在景德镇市某喜铺店内扣押各类香烟283条，其中硬中华牌香烟113条（零售价419.76元/条，计人民币47432.88元）、软中华牌香烟20条（零售价641.3元/条，计人民币12826元）、吉品金圣牌香烟79条（零售价241.36元/条，计人民币19067.44元）、新版普通利群牌香烟46条（零售价135.26元/条，计人民币6221.96元）、软长嘴利群牌香烟4条（零售价349.8元/条，计人民币1399.2元）、硬金圣牌香烟9条（零售价115.43元/条，计人民币1038.87元）、盛世经典金圣牌香烟2条（零售价746.24元/条，计人民币1492.48元）、花开富贵金圣牌香烟10条（零售价349.8元/条，计人民币3498元），货值金额共计人民币92976.83元。
上述事实，有下列证据证实：
1、书证
公安机关扣押的送货清单、销货清单及清单照片，公安机关扣押清单、发还清单、随案移送清单，公安机关出具的委托函，证实公安机关于2016年6月28日在被告人刘天云经营的景德镇市某喜铺店内搜查扣押十四本销售账本，其中载明已售和天下牌香烟2条（销售价1700元）、软中华牌香烟49条零4包（销售价29726.8元）、硬中华牌香烟33条零7包（销售价13785.04元）、吉品金圣牌香烟328条零8包（销售价72954.4764元）、软芙蓉王牌香烟1条（销售价500元）、硬芙蓉王牌香烟7条零5包（销售价2323元）、软芙蓉王牌香烟27条（销售价14220元）、盛世经典牌香烟10条零2包（销售价6998元）、老利群牌香烟5条（销售价650元）、花开富贵牌香烟2条（销售价667.8元）、金圣王牌香烟2条（销售价1360元），销售香烟总金额计人民币145956.22元；搜查扣押香烟各类香烟382条，其中283条为非法销售香烟，即硬中华牌香烟113条、软中华牌香烟20条、吉品金圣牌香烟79条、新版普通利群牌香烟46条、软长嘴利群牌香烟4条、硬金圣牌香烟9条、盛世经典金圣牌香烟2条、花开富贵金圣牌香烟10条。
江西省烟草专卖局涉案卷烟价格管理小组会议纪要、全国在销烟草目录，证实烟草统一批发价的金额，其中和天下牌香烟为848元/条、软中华牌香烟为583元/条、硬中华牌香烟为381.6元/条、吉品金圣牌香烟为219.42元/条、软芙蓉王牌香烟为530元/条、硬芙蓉王牌香烟为218.36元/条、盛世经典牌香烟为678.4元/条、花开富贵牌香烟为318元/条、新版普通利群牌香烟为135.26元/条、软长嘴利群牌香烟为349.8元/条、硬金圣牌香烟为115.43元/条。
公安机关出具的抓获经过，证实被告人刘天云于2016年6月28日被公安机关抓获归案，并供认其非法销售香烟的事实。
常住人口基本信息，证实被告人刘天云，男，汉族，1976年9月7日出生，户籍地为江西省上饶市。
2、证人证言
证人蒋某娥的证言，证实其丈夫刘天云经营的喜铺未办理烟草专卖证，店铺主要经营婚庆糖果礼包（加香烟），香烟都是私下收购的，案发后，公安机关在店内扣押了售货账簿清单及未售出香烟的事实。
证人帅某军的证言，证实其经营的某经营部，因担心店内涨水，便将三箱香烟存放在刘天云店内的事实。
证人许某银的证言，证实其经营的烟酒经营部，在烟草公司搞促销活动期间，刘天云向他收购六批吉品金圣香烟共计248条的事实。
证人査某凤的证言，证实其曾介绍熟人到刘天云经营的喜铺购买婚庆礼包的事实。
证人江某东的证言，证实刘天云曾在2015年下半年到其经营的“某名烟名酒”店收购香烟的事实。
证人戴某亮的证言，证实刘天云曾在2016年6月8日前后到其经营的“某经营铺”收购香烟的事实。
证人江某进的证言，证实刘天云曾在2015年下半年到其经营的“某副食品批发部”收购香烟的事实。
证人肖某权的证言，证实其在2016年5月经熟人介绍到“某喜铺”购买婚庆糖烟礼包的事实。
证人张某成的证言，证实其在鱼山镇经营烟酒小卖部，景德镇“某喜铺”的刘老板，曾在2015年下半年开始，多次到其小卖部购进香烟的事实。
证人吴某珍的证言，证实自2015年上半年起，“某喜铺”的刘老板曾多次到其小卖部购进香烟的事实。
证人李某华的证言，证实其曾于2016年1月间介绍朋友到“某喜铺”购买婚庆糖烟礼包的事实。
证人饶某萌的证言，证实其曾于2015年8月间经朋友介绍到“某喜铺”购买婚庆糖烟礼包的事实。
证人黄某婕的证言，证实其曾于2015年6月、11月先后两次因婚庆、小孩满月到“某喜铺”购买糖烟礼包的事实。
证人赖某标的证言，证实其曾于2015年11月到“某喜铺”购买24条吉品金圣香烟用于婚宴的事实。
证人江某柏的证言，证实其曾于2015年9月到“某喜铺”购买烟酒用于女儿婚庆的事实。
证人程某军的证言，证实其曾于2015年12月到“某喜铺”购买烟酒用于外甥婚庆的事实。
证人王某福的证言，证实其曾于2016年2月到“某喜铺”购买烟酒用于自己七十大寿的事实。
证人黄某文的证言，证实其曾于20156年6月向“某喜铺”的刘天云销售20多条香烟（硬中华、软中华）的事实。
证人魏某顺的证言，证实其在鄱阳某地经营杂货店，刘天云曾于2016年5月到其店内购买46条普通利群香烟（单价125元/条）的事实。
3、被告人供述
被告人刘天云供述，证实其在经营某喜铺店期间，私下收购香烟进行销售，案发后，公安机关在其店内扣押的十四本送货账本、销货清单中记载的香烟及扣押的大部分香烟都属于其私购用于销售的事实。
4、鉴定意见
估价鉴定委托书、鉴定聘请书、涉案卷烟价格认定书，证实公安机关从被告人刘天云经营的某喜铺店内扣押的硬中华牌香烟113条（零售价419.76元/条）、软中华牌香烟20条（零售价641.3元/条）、吉品金圣牌香烟79条（零售价241.36元/条）、新版普通利群牌香烟46条（零售135.26元/条）、软长嘴利群牌香烟4条（零售价349.8元/条）、硬金圣牌香烟9条（零售价115.43元/条）、盛世经典金圣牌香烟2条（零售价746.24元/条）、花开富贵金圣牌香烟10条（零售价349.8元/条），货值金额共计人民币92976.83元。
5、辨认笔录
证人江某东、许某银、戴某亮、江某进、吴某珍、李某英、饶某萌、黄某婕、赖某标、江某旺、江某柏、程某军、黄某文、魏某顺的辨认笔录，证实经十四名证人辨认，均指认被告人刘天云实施了私购、私售香烟的行为。
上述证据经庭审举证、质证，证据来源合法有效，内容客观真实，已形成完整的证据链，能相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人刘天云违反国家烟草专卖管理规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，私自收购香烟进行非法经营，其中销售金额计人民币145956.22元，尚未销售的货值金额计人民币92976.83元，非法经营数额共计人民币238933.05元，其行为扰乱了市场秩序，属情节严重，已触犯《中人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，依法构成非法经营罪，论罪应处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。
纵观本案量刑情节，被告人刘天云归案后，能如实供述自己的犯罪事实，该情节可对其所犯之罪从轻处罚。
综上，公诉机关指控被告人刘天云构成非法经营罪的罪名成立，但指控的犯罪金额不当，非法经营数额应认定价值人民币238933.05元。根据被告人刘天云的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第五十二条，第五十三条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十一条之规定，判决如下：
被告人刘天云犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币15000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算;罚金限判决生效之日起一个月内缴纳）。
如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向江西省景德镇市中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份,副本二份。
审 判 长 李红光
人民陪审员 张仁龙
人民陪审员 胡宁云
二〇一七年六月二十九日
书 记 员 熊瑛瑶