山东省青岛市市北区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）北刑初字第656号
公诉机关山东省青岛市市北区人民检察院。
被告人董靖，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年5月3日被刑事拘留，同年6月4日被逮捕。现羁押于山东省青岛市第三看守所。
辩护人宋某、赵某，山东某律师事务所律师。
被告人杨某，无业。因犯盗窃罪1990年3月被判处有期徒刑一年六个月；因犯贩卖毒品罪2002年被判处有期徒刑一年六个月；因犯盗窃罪2010年7月被判处有期徒刑一年；因犯容留他人吸毒罪2011年11月被判处有期徒刑七个月，2012年3月29日刑满释放。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2013年10月21日被刑事拘留，2013年10月26日被监视居住，2014年4月28日被取保候审；因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年5月4日被刑事拘留，同年6月4日被逮捕。现羁押于山东省青岛市第一看守所。
青岛市市北区人民检察院以青北检公刑诉（2014）258号起诉书指控被告人董靖犯贩卖毒品罪，被告人杨某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2014年9月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。青岛市市北区人民检察院指派检察员马菁出庭支持公诉，被告人董靖及其辩护人宋某、赵某，被告人杨某到庭参加诉讼。现已审理终结。
青岛市市北区人民检察院指控：
1.2013年9月至2013年10月20日期间，被告人杨某先后四次在该位于青岛市市北区的家中，容留袁某某共同吸食毒品，后被查获到案，公安机关在其家中查扣冰毒1包（重0.9克），经检验，检出甲基苯丙胺成分。
2.2014年5月2日晚，被告人杨某在该位于青岛市市北区的家中，容留郑某某（另案处理）及被告人董靖共同吸食冰毒。后郑某某提出向董靖购买2克冰毒，董靖遂让杨某用电子秤称出2克冰毒并用塑料袋分成2包后，以人民币600元的价格贩卖给郑某某。当晚23时许，民警在杨某家楼下，将欲驾车离开的郑某某、董靖抓获，当场缴获董靖贩卖给郑某某的冰毒1包（重1克），查获董靖藏于郑某某车上副驾驶座位下的冰毒1包（重12.8克），经检验，均检出甲基苯丙胺成分。
公诉机关认为：被告人董靖贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人杨某贩卖毒品甲基苯丙胺不满十克，并容留他人吸毒，其行为分别触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款和第三百五十四条，应当以贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪追究其刑事责任。被告人杨某系累犯，又系毒品再犯，同时适用《中华人民共和国刑法》第六十五条、第三百五十六条。在被告人董靖与杨某的共同犯罪中，董靖是主犯，杨某是从犯，分别适用《中华人民共和国刑法》第二十六条、第二十七条。
被告人董靖辩解称将毒品卖给郑某某，但没有收郑某某的钱。
被告人董靖的辩护人的辩护意见：1、被告人董靖贩卖给郑某某2克毒品证据不充分。公安机关当场抓获郑某某时仅缴获了1克毒品，其余毒品未能找到，公诉机关依据同案杨某的称量结果认定为2克毒品，但据同案犯杨某供述称家中的称并不好使，因此没有充分证据证明涉案毒品的准确数量。该起案件仅有被告人的供述，缺乏关键的物证，据以定案的证据未能形成完整的证据链条，认定被告人董靖贩卖给郑某某2克毒品的证据并不充分，依据刑法理论有利于被告人解释原则，应认定其贩卖给郑某某1克较为妥当。2、被告人董靖没有主动故意犯罪的意图，没有预谋贩毒，郑某某与董靖共同吸食毒品时，郑某某临时提出要点毒品。3、董靖本人吸食毒品，其贩卖毒品的行为属于以贩养吸，可以酌情予以从轻处罚。4、董靖系初犯、偶犯、无前科。4、董靖到案后主动交代犯罪事实，当庭对其罪行供认不讳，自愿认罪，认罪态度较好。
被告人杨某对起诉书指控的犯罪事实均无异议，自愿认罪。
经审理查明：
1、2013年9月至2013年10月20日期间，被告人杨某先后四次在该位于青岛市市北区的家中，容留袁某某共同吸食毒品，后被查获到案，公安机关在其家中查扣甲基苯丙胺（冰毒）1包（重0.9克）。
2.2014年5月2日晚，被告人杨某在该位于青岛市市北区的家中，容留郑某某（另案处理）及被告人董靖共同吸食甲基苯丙胺。后郑某某提出向董靖购买2克甲基苯丙胺，董靖遂让杨某用电子秤称出2克甲基苯丙胺并用塑料袋分成2包后，以人民币600元的价格贩卖给郑某某。当晚23时许，民警在杨某家楼下，将欲驾车离开的郑某某、董靖抓获，当场缴获董靖贩卖给郑某某的甲基苯丙胺1包（重1克），查获董靖藏于郑某某车上副驾驶座位下的甲基苯丙胺1包（重12.8克）。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证实：
1、接受刑事案件登记表，发破案经过，抓获经过，证实2014年5月2日23时许，公安人员在青岛市市北区台东六路与大名路路口处停放的鲁B×××××起亚索兰托越野车内抓获郑某某、董靖，当场在车内缴获疑似冰毒两包。5月3日16时许，公安人员在青岛市市北区将杨某抓获。
2、被告人董靖供述，证实2014年5月2日20时许，我和郑某某到青岛市市北区杨某住处吸食冰毒。我们吸食完冰毒，郑某某说他没有冰毒了，让我给他一些，我就让杨某从我带的冰毒里倒出两小袋，每袋重1克，杨某用电子秤称的重量。郑某某问我多少钱，我说不要钱，郑某某就把钱扔在沙发上了，具体多少钱我没看。后来，我和郑某某从杨某家出来，我上了郑某某的车并坐在副驾驶的位置。当时我看到警察来了就将我随身携带的冰毒塞进副驾驶座位的坐垫下面，这些冰毒被警察查获了，这些冰毒有十三四克左右。还有一小包冰毒藏在郑某某驾驶室座位下面，是我给郑某某的。
辨认笔录，董靖对杨某、郑某某进行指认；对案发地点进行指认。
3、被告人杨某供述，证实2014年5月2日，我接到董靖电话说和一个朋友到我家谈事。董靖的朋友（经辨认系郑某某）做了一个溜冰壶，董靖拿出来一包冰毒，我们三个人在我家青岛市吸食了冰毒。后来，郑某某让董靖给称点冰毒，董靖让我用电子秤称出二小包每包1克冰毒。郑某某拿出来600元扔在沙发上，这600元钱是给董靖的，董靖把这600元钱收起来了。后来，我把董靖叫到门口，我问董靖借了800元钱，董靖给了我800元钱，我就下楼上网去了。2013年9月10日左右，我和袁某某在我的住处青岛市市北区家中吸食冰毒。2013年9月20日左右，我和袁某某在我的住处青岛市市北区家中吸食冰毒。2013年9月30日左右，我和袁某某在我的住处青岛市市北区家中吸食冰毒。2013年10月20日左右，我和袁某某在我的住处青岛市市北区家中吸食冰毒。2013年10月20日，我和袁某某在我的住处青岛市市北区家中吸食冰毒。
辨认笔录，杨某对郑某某、董靖、袁某某进行指认；对案发地点进行指认。
4、证人郑某某证言，证实2014年5月2日19时许，我接到董靖电话让我到台东六路附近她朋友家玩。我驾驶鲁B×××××号起亚车带着董靖到了她朋友杨某住处。我和董靖、杨某在杨某家吸食了冰毒。我向董靖提出购买2克冰毒。董靖让杨某从董靖那里拿出冰毒用秤称出2小包共2克冰毒，杨某把称好的冰毒放在桌子上。我问董靖这2克冰毒多少钱，董靖说给600元。我拿出600元给了董靖。后来，我准备回家，董靖让我送她。我们上车，警察将我们拦下，我将购买的2包冰毒随手一扔，警察找到了我购买的一小包冰毒；并在副驾驶座位底下找到一大包冰毒（大约有十二三克）。这一大包冰毒是董靖藏在副驾驶座位底下的，不是我的。
辨认笔录，郑某某对董靖、杨某进行指认；对案发地点进行指认。
5、证人袁某某证言，证实2013年9月10日左右，我与杨某在其住处青岛市市北区吸食冰毒。2013年9月20日左右，我与杨某在其住处青岛市市北区吸食冰毒。2013年9月30日左右，我与杨某在其住处青岛市市北区吸食冰毒。2013年10月20日，我与杨某在其住处青岛市市北区吸食冰毒。2013年9月10日左右，我与杨某在其住处青岛市市北区吸食冰毒。
辨认笔录，袁某某对杨某及案发地点进行指认。
6、检查笔录，搜查笔录，扣押物品清单，证实从青岛市市北区杨某家中搜出电子秤一台、吸毒工具，疑似冰毒六包（毛重约1.17克）。2014年5月2日，从鲁B×××××号车驾驶室下方位置缴获疑似冰毒1包（重约1克），在副驾驶坐垫下面缴获疑似冰毒1包（重约14克）。
7、户籍证明，证实被告人身份情况。
8、青岛市市北区人民法院（2012）北刑初字第7号刑事判决书，青岛市市南区人民法院（2010）南刑初字第301号刑事判决书，证实杨某前科情况。
9、现场检测报告书，证实董靖、杨某、郑某某甲基安非他明试剂检测呈阳性。
10、案发现场示意图，证实案发地点。
11、毒品检验报告，证实从杨某处查获0.9克冰毒检出甲基苯丙胺成分。从董靖处查获冰毒12.8克检出甲基苯丙胺成分；从郑某某处查获1克冰毒检出甲基苯丙胺成分。
本院认为，被告人董靖贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，被告人杨某贩卖甲基苯丙胺不满十克，其行为均构成贩卖毒品罪；被告人杨某容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控被告人董靖犯贩卖毒品罪，被告人杨某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪事实清楚，证据确实充分，指控成立，本院予以支持。被告人杨某到案后能如实供述自己的罪行，可对其从轻处罚。在贩卖毒品的共同犯罪中，被告人董靖起主要作用，系主犯；被告人杨某起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人杨某系毒品再犯和累犯，应当从重处罚，不得假释。被告人董靖当庭能够认罪，可以酌情从轻处罚。被告人杨某供述、证人郑某某证言可以证实被告人董靖将2克冰毒卖给郑某某，并收取600元毒资，故被告人董靖未收取毒资辩解与事实不符，本院不予采纳。被告人董靖、杨某供述，证人郑某某证言均证实董靖让杨某用电子秤称2包每包1克冰毒交给郑某某。被告人郑某某供述证实在公安机关对其进行抓捕时，将购买的2包冰毒扔掉，公安人员缴获了其中1包；被告人董靖供述证实公安人员将该交给郑某某的其中1包冰毒查获；毒品检验报告对查获的郑某某从董靖处购买的1包冰毒进行称量，重1克，据此可以确认董靖让杨某用电子秤称出2克冰毒并用塑料袋分装成2包的事实清楚，证据充分，董靖的辩护人关于董靖贩卖给郑某某2克毒品的证据不充分的辩护意见与事实不符，本院不予采纳。被告人董靖到案后否认贩卖给郑某某冰毒，辩护人关于该到案后主动交代犯罪事实的辩护意见与事实不符，本院不予采纳。被告人董靖具有吸毒情节，在量刑时予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四款、第三百五十四条、第六十九条、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第八十一条第二款、第七十四条、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人董靖犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年四个月，并处罚金人民一万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月3日起至2022年9月2日止。罚金自本判决发生法律效力起三十日内缴纳。）
二、被告人杨某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币五千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币九千元，不得假释。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月4日起至2016年2月26日止。罚金自本判决发生法律效力起三十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曹克正
人民陪审员 张峰先
人民陪审员 段朝晖
二〇一四年十月十四日
书 记 员 赵魁煊
书 记 员 林 娟
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十四条对于累犯和犯罪集团的首要分子，不适用缓刑。
第八十一条被判处有期徒刑的犯罪分子，执行原判刑期二分之一以上，被判处无期徒刑的犯罪分子，实际执行十三年以上，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，没有再犯罪的危险的，可以假释。如果有特殊情况，经最高人民法院核准，可以不受上述执行刑期的限制。
对累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得假释。
对犯罪分子决定假释时，应当考虑其假释后对所居住社区的影响。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。存在