广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东中法民五终字第2849号
上诉人（原审原告）：东莞市科兴精密机电研制有限公司。住所地：广东省东莞市长安镇上沙荣基路*号。
法定代表人：植仁德，总经理。
委托代理人：舒欢喜，广东科岸律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张耀明。
委托代理人：李国忠、李倩雯，分别系广东名道律师事务所律师、辅助人员。
上诉人东莞市科兴精密机电研制有限公司（以下简称科兴公司）因与被上诉人张耀明劳动合同纠纷一案，不服广东省东莞市第二人民法院（2015）东二法民一初字第561号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：一、入职时间及职务：张耀明于2013年7月8日入职，职务为模具师傅。
二、劳动合同签订情况：双方未签订劳动合同。
三、工伤保险参加情况：科兴公司已为张耀明参加社会工伤保险。
四、受伤前的月平均工资：（2015）东中法民五终字第384号东莞市中级人民法院民事判决书判决认定张耀明受伤前的月平均工资为3100元，停工留薪期间的工资标准为每月2228.9元，该判决已于2015年7月11日生效。
五、受伤时间及工伤认定时间：张耀明于2013年12月4日发生受伤事故，2013年12月25日经东莞市社会保障局认定为工伤。
六、受伤治疗时间：张耀明分别于2013年12月4日至2014年2月14日、2014年5月23日至2014年6月13日、2014年7月1日至2014年8月30日在东莞市长安医院住院康复治疗，2014年8月12日经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定，符合康复资格，建议康复时间为30天。张耀明确认2014年9月30日至2015年1月16日没有回科兴公司上班。科兴公司未支付张耀明2014年8月3日至2015年1月16日工资。
七、伤残认定及工伤待遇领取情况：2014年9月16日经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残。东莞市社会保障基金管理中心已支付张耀明一次性伤残补助金28800元，一次性工伤医疗补助金17200元。
八、双方劳动关系解除时间及原因：张耀明于2015年1月16日以科兴公司未为其购买养老保险、医疗保险为由解除双方劳动关系。双方确认张耀明的离职�间为2015年1月16日，科兴公司确认没有为张耀明购买养老保险，但科兴公司主张张耀明为自动离职，无需支付经济补偿金。
九、住院伙食费支付情况：科兴公司提供了现金支出证明单及明细予以证明已支付张耀明住院期间伙食补助费3654元，科兴公司主张该费用应在张耀明的工伤待遇中扣除。张耀明确认科兴公司提供的2014年1月23日现金支出证明单1330元，伙食费清单290元、350元、405元、258元，借款单300元和1050元，共计3983元。但对于由植远文签名的现金支出证明单、清单不确认，科兴公司称植远文是其派去护理张耀明的，对于2013年12月16日的现金支出证明单真实性确认，但张耀明认为现金支出单显示的内容是支付张耀明护理工资600元和营养餐费300元，并非住院伙食费。
十、申请仲裁及裁决情况：张耀明申请仲裁，请求科兴公司支付：1.一次性伤残补助金差额27000元，一次性工伤医疗补助金31000元，一次性就业补助金155000元；2.被迫解除劳动合同的经济补偿金4650元；3.住院伙食补助费15300元；4.2014年8月3日至2015年1月16日期间的工伤待遇工资17050元。仲裁裁决：1.确认双方事实劳动关系已解除；2.科兴公司向张耀明支付一次性伤残补助金差额3077.1元、一次性工伤医疗补助金差额509.5元、一次性伤残就业补助金88547.5元、工资差额5943.41元；3.驳回张耀明其他申诉请求。
原审法院认定上述事实的证据，有认定工伤决定书、劳动能力鉴定书、医院诊断证明书、病历内容、医院数字化DR检查报告、康复科末期评价报告、东莞市长安医院出院记录、出院证明书、职工因工伤亡补偿待遇支付决定、仲裁裁决书、送达回证、社保缴费明细表、考勤确认表、工资表、现金支出明细单、借款单、伙食费明细单、辞职申请书、中院�事判决书及生效证明及庭审笔录等。
原审法院认为：仲裁裁决确认双方事实劳动关系已解除，双方对仲裁裁决均没有提起诉讼，视为对仲裁裁决的服从，故原审法院确认双方事实劳动关系已经解除。本案争议焦点是：第一，张耀明要求科兴公司支付各项工伤待遇有无事实与法律依据；第二，张耀明要求科兴公司支付2014年8月3日至2015年1月16日工资有何依据，科兴公司主张于工伤待遇中扣除已支付的3654元是否有依据。第三，张耀明因何原因离职，其要求科兴公司支付被迫解除劳动合同的经济补偿金有无事实与法律依据。
关于第一个争议焦点，张耀明于2013年12月4日受工伤，经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残，双方劳动关系于2015年1月16日解除，东莞市社会保险基金管理中心已支付张耀明一次性伤残补助金28800元，一次性工伤医疗补助金17200元，根据《广东省工伤保险条例》第三十二条、第三十三条规定，扣除东莞市社会保险基金管理中心已支付的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，故科兴公司应支付张耀明一次性伤残补助金差额27000元（计算方式：3100元／月×18个月－28800元），一次性工伤医疗补助金差额13800元（计算方式：3100元／月×10个月－17200元），一次性伤残就业补助金155000元（计算方式：3100元／月×50个月），以上共计195800元。关于住院伙食补助费，由于科兴公司已为张耀明参加社会工伤保险，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条规定，职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金支付。故伙食补助费并非科兴公司应当支付的款项，张耀明诉请科兴公司支付住院伙食补助费没有依据，原审法院不予支持。
关于第二个争议焦点，张耀明于2013年12月4日发生工伤，2014年8月12日经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定，符合康复资格，建议康复时间为30天，并于2014年9月16日定残，科兴公司同意停工留薪期的工资计算到定残之日，不违反法律规定，原审法院予以支持。因此，原审法院认定张耀明的停工留薪期为2013年12月4日至2014年9月16日。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。科兴公司未支付张耀明2014年8月3日至2015年1月16日工资，而张耀明在停工留薪期满后没有回科兴公司上班，因此，原审法院按张耀明停工留薪期的工资标准2228.9元／月计算张耀明2014年8月3日至2014年9月16日停工留薪期工资为3274元（2228.9元／月÷31天×29天＋2228.9元／月÷30天×16天），至于2014年9月16日以后的工资，张耀明既没有上班，也没有医嘱显示其处于医疗或者康复期，故张耀明诉请2014年9月17日至2015年1月16日的工资，没有依据，原审法院不予支持。仲裁裁决科兴公司应支付张耀明工资9597.41元，科兴公司对此提起的诉请，因科兴公司未到庭，原审法院按撤诉处理，视为科兴公司服从仲裁裁决，故科兴公司仍需按仲裁裁决支付张耀明工资9597.41元。另外，科兴公司提供现金支出证明单及借款单予以证明已支付张耀明住院期间伙食补助费3654元，张耀明确认的现金支出证明单及借款单的金额为3983元，故科兴公司仅要求于工伤待遇中抵扣3654元，属于对其权利的处分，不违反法律规定，原审法院予以支持。扣除该款项后科兴公司应支付张耀明的停工留薪期的工资差额为5943.41元（计算方式：9597.41元－3654元）。
关于第三个争议焦点，本案中，张耀明于2015年1月16日以科兴公司未为其购买养老保险、医疗保险为由解除双方劳动关系，并于当天离职，科兴公司确认没有为张耀明购买养老保险，张耀明解除劳动关系的行为符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形，对于张耀明要求科兴公司支付其解除劳动关系的经济补偿金的申诉请求原审法院予以支持，故科兴公司应支付张耀明被迫解除劳动关系的经济补偿金6200元（3100元／月×2），张耀明仅诉请4650元，属于对其权利的处分，不违反法律规定，原审法院予以支持。
原审法院遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、第四十七条、第四十八条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十二条、第三十三条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和第一百四十二条的规定，判决：一、确认科兴公司与张耀明事实劳动关系已解除；二、限科兴公司于判决发生法律效力之日起三日内向张耀明支付一次性伤残补助金差额27000元，一次性工伤医疗补助金差额13800元，一次性伤残就业补助金155000元；三、限科兴公司于判决发生法律效力之日起三日内向张耀明支付工资差额5943.41元；四、限科兴公司于判决发生法律效力之日起三日内向张耀明支付被迫解除劳动关系的经济补偿金4650元；五、驳回张耀明提出的其它诉讼请求。本案一审受理费5元，由科兴公司承担。
一审宣判后，科兴公司不服，向本院提起上诉称：一、为员工购买工伤保险的缴费基数是政府制定，且张耀明对其工伤保险的缴费基数是知晓的，从未提出任何异议，应视为张耀明默认如发生工伤均按上述标准予以支付其各项工伤保险待遇。张耀明发生工伤后，东莞市社会保险基金管理中心依法已向其支付了工伤待遇，张耀明对此没有提出异议，因此其无权要求各项�伤待遇之间的差额。二、东莞市中级人民法院认定张耀明工伤前平均工资为3100元无事实与法律依据。科兴公司提交的工资单足以证明张耀明工伤前12个月的平均工资为1770.95元，东莞市中级人民法院以张耀明工资1900元／月低于参保的缴费基数2138元不合理，且明显低于东莞市同行业工资标准，而采信张耀明主张的月工资为3100元的主张，是错误的。东莞市2012年度电子及通信设备制造业劳动力市场工资指导价位中位数为3100元／月无任何依据，且张耀明从事的行业也并非是上述行业。三、张耀明从未以科兴公司未为其购买养老保险为由提出解除双方劳动关系。2013年12月4日张耀明发生工伤后就一直未回上班，也未以科兴公司未为其购买养老保险为由提出解除双方劳动关系，根据广东省劳动争议仲裁委员会、广东省高级人民法院关于适用《劳动争议调解仲裁法》、《劳动合�法》若干问题的指导意见第二十四条第二款的规定，科兴公司有为张耀明参加部分社会保险，故张耀明以科兴公司未足额缴纳或欠缴社会保险费为由请求解除劳动合同并要求科兴公司支付经济补偿金不应得到支持。基于上述事实和理由，科兴公司上诉请求：1.撤销原审判决第二项，依法改判科兴公司无需向张耀明支付一次性伤残补助金差额27000元、一次性工伤医疗补助金差额13800元、一次性伤残就业补助金155000元；2.撤销原审判决第四项，依法改判科兴公司无需向张耀明支付被迫解除劳动关系的经济补偿金4650元。
张耀明未在法定期限内向本院提交书面答辩意见。
双方在二审期间即未向本院提交新的证据。
经二审审理，对于原审判决查明的事实，本院予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审法院应当对上诉人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。围绕上诉人科兴公司的上诉请求，本院分析如下：
首先，关于张耀明受伤前月平均工资数额的问题。根据已经生效的东莞市中级人民法院（2015）东中法民五中字第384号民事判决书的认定，张耀明受伤前月平均工资为3100元，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉法﹥的司法解释》第九十三条，科兴公司提供的证据并不足以推翻已经生效的民事判决，原审法院法院采信已经发生法律效力的裁判所确认的张耀明的受伤前月平均工资，并无不当，本院予以维持。
其次，关于科兴公司是否需要向张耀明支付工伤待遇差额的问题。《广东省工伤保险条例》第五十八条规定：“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工�保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。”科兴公司没有按照张耀明的实际工资数额为张耀明缴交工伤保险，导致张耀明的工伤保险待遇降低，对该差额部分，科兴公司应该予以补足。
再次，关于科兴公司是否需要向张耀明支付解除劳动关系的经济补偿金的问题。科兴公司确认没有为张耀明购买养老保险，张耀明2015年1月16日以科兴公司没有未其购买养老保险、医疗保险为由解除双方的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，科兴公司应向张耀明支付被迫解除劳动关系的经济补偿。
综上所述，科兴公司的上诉理据不足，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由东莞市科兴精密机电研制有限公司负担（已预交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 许 卫
审 判 员 叶志超
代理审判员 陈美苑
二〇一五年十二月二十五日
书 记 员 朱光明