江苏省南京市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2014）宁执异字第30号
异议人（案外人）江苏中油天工机械有限公司，住所地在江苏省扬州市江都区宜陵镇玉带路1号。
法定代表人李寒峰，该公司董事长。
委托代理人殷泰萍，江苏公清律师事务所律师。
委托代理人谢人峰，男，满族，1974年10月24日生。
申请执行人江苏汇金控股集团有限公司，住所地在南京市玄武区童卫路7号。
法定代表人朱明亮，该公司董事长。
委托代理人周蔚，北京大成（南京）律师事务所律师。
委托代理人于东旭，北京大成（南京）律师事务所律师。
被执行人亚美（南京）环保科技有限公司，住所地在南京市江宁经济开发区将军大道78号。
法定代表人孙厚明，该公司总经理。
委托代理人白俊巍，女，汉族，1984年9月21日生。
被执行人宏大（扬州）环保设备制造有限公司，住所地在扬州市邗江经济开发区牧羊路8号。
法定代表人步超，该公司总经理。
委托代理人白俊巍，女，汉族，1984年9月21日生。
本院在执行申请执行人江苏汇金控股集团有限公司（以下简称汇金公司）与亚美（南京）环保科技有限公司（以下简称亚美公司）、宏大（扬州）环保设备制造有限公司（以下简称宏大公司）追偿权纠纷一案中，案外人江苏中油天工机械有限公司（以下简称天工公司）就本院查封宏大公司名下位于扬州市邗江经济开发区南园的土地（以下简称涉案土地）使用权，向本院提出执行异议。本院立案受理后，依法组成合议庭，公开听证进行了审查。天工公司的委托代理人殷泰萍、谢人峰，汇金公司的委托代理人于东旭，宏大公司、亚美公司的委托代理人白俊巍到庭参加听证。现已审查终结。
案外人天工公司异议称，其是从事钢结构工程经营的公司，2012年与宏大公司签订了钢结构工程（以下简称涉案工程）施工合同。在履行该工程合同中，由于宏大公司始终不遵守合同的相关条款，导致该工程至今未能完工。异议人先后多次发函给宏大公司，要求支付工程款，将工程竣工并交付。但宏大公司至今拖欠七、八百万元工程款，也不配合进行有关协商，导致异议人所施工的工程形成了“半拉子”工程。现异议人得知，经汇金公司申请执行，南京市中级人民法院（以下简称南京中院）以（2012）宁执字第269号立案，正在执行宏大公司的相关资产。异议人认为，在涉案工程未竣工交付前，其所有权归异议人所有，这一点在合同中有明确的约定。同时依据相关法律规定，异议人对该工程享有优先受偿权。异议人为维护合法权益，向南京中院提出异议申请，请求立即撤销查封、拍卖异议人在宏大公司的涉案工程的裁定，并将该工程交给异议人处置。
案外人天工公司提交的证据有：1、天工公司与江苏齐创建设工程有限公司（以下简称齐创公司）签订的合同；2、天工公司与宏大公司签订的合同；3、交通银行转账支票（2012年7月16日）；4、三份工程联系函（时间分别为：2012年7月23日，2013年11月28日，2014年3月25日）；5、律师函；6、扬州日报公告；7、宏大公司委托书；8、天工公司与齐创公司及宏大公司资金往来账清单；9、宏大公司欠天工公司工程款计算清单。以上证据用以证明涉案工程的所有权应归天工公司所有。
申请执行人汇金公司答辩称：1、天工公司提交的证据不能证明其是涉案工程的合法承包人且有权对涉案工程主张权利、提出异议。即便有证据证明涉案工程承包人变更为天工公司，其主张也没有法律依据。2、�据《合同法》第286条和最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》的有关规定，如果发包人没有按照合同约定支付工程价款，申请人就可以就该工程协议折价或者依法拍卖优先受偿，但期限是6个月，并且范围仅仅包括承包人为该工程应当支付的报酬、材料款等实际支出的费用。涉案工程至今尚未竣工，异议人应该自2011年7月起6个月内主张权利，其已经超过了法定期限。我国法律没有赋予承包人就建设工程主张所有权的权利，本案中无论异议人是主张所有权还是优先受偿权都是没有法律依据的。综上，异议人的请求不成立，请求法院裁定驳回其异议，继续执行。
被执行人宏大公司答辩称，涉案工程作为新日能太阳能薄膜电池生产基地项目一期建设工程的一部分，是天工公司所建，但所有权应属于宏大公司，异议人应向宏大公司主张债权，而不是涉案工程的所有权。
经审查查明，汇金公司与亚美公司、宏大公司追偿权纠纷一案，本院于2012年8月17日作出（2012）宁商初字第68号民事调解书，该调解书确认的主要内容为：一、确认亚美公司和宏大公司已于2012年8月16日向汇金公司偿还了借款本金400万元。2012年9月5日前，亚美公司和宏大公司还应偿还汇金公司借款本金450万，并支付利息（以36506805.32元为本金按年利息10%计算）。剩余借款本金28006805.32元及全部利息（以28006805.32元为本金按年利息10%计算）在2012年12月28日前偿还完毕；二、亚美公司和宏大公司负责在2012年9月5日前为汇金公司办理完毕宏大公司的50%股权质押事宜；三、如未按期履行本协议一之还款义务，则亚美公司和宏大公司未偿还本金部分按照每年10%计息，至实际还款之日止。该调解书生效后，因亚美公司和宏大公司未履行义务，汇金公司向本院申请强制�行。
在执行中，本院于2012年10月15日作出（2012）宁执字第269号民事裁定书，裁定：查封（冻结）、扣押（扣划）被执行人亚美公司、宏大公司银行存款3500万元或等价财产。依该裁定书，本院于2012年10月17日查封宏大公司名下位于扬州市邗江经济开发区南园的土地使用权［即涉案土地；土地证号：扬邗国用（2011）第20112**号，宗地面积为218570平方米］，并以张贴封条的形式，查封土地上附着物。2014年4月14日，我院委托江苏三师土地房地产评估有限公司对涉案土地和涉案工程进行评估。为此，案外人天工公司向本院提出执行异议。
另查明，2011年4月6日，宏大公司（发包人）与齐创公司（承包人）签订新日能太阳能薄膜电池生产基地项目一期建设工程施工合同（工程地点：扬州市邗江经济开发区南园）（以下简称总包合同）。2011年5月20日，齐创公司（发包人）与天工公司（承包人）签订建设工程施工合同（以下简称分包合同），齐创公司将总包合同中的2#厂房钢结构工程（即涉案工程）转包由天工公司承建。后因分包合同未能完全履行，宏大公司与天工公司签订钢结构施工合同，由宏大公司接手分包合同中齐创公司的权利和义务，该合同中第七部分违约责任的第2款约定：甲方（宏大公司）就工程款支付提供全额担保责任，担保物为乙方（天工公司）承建的钢结构厂房材料，如甲方未能按期付款，则乙方有权停工并处置合同范围内的所有材料。
本院认为，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十三条第一款规定，查封地上建筑物的效力及于该地上建筑物使用范围内的土地使用权，查封土地使用权的效力及于地上建筑物，但土地使用权与地上建筑物的所有权分属被执行人与他人的除外。本案执行过程中，本院根据生效法律文书和权利人汇金公司的申请，查封被执行人宏大公司名下的涉案土地，并查封该土地上的建筑物（即涉案工程），符合法律规定，执行措施并无不当。关于天工公司提出对涉案工程享有所有权的异议请求，根据天工公司与齐创公司及宏大公司签订的合同中规定的违约责任条款，认定天工公司对涉案工程享有所有权没有法律依据。关于天工公司提出对涉案工程享有优先受偿权的异议请求，根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第88、93条，优先受偿权作为可以申请执行和参与分配的一种权利，应经生效法律文书确认，天工公司应当通过另案对宏大公司提起诉讼，确定其对涉案工程是否享有优先受偿权，其直接在本案执行程序中主张优先受偿权，于法无据。综上，案外人天工公司的异议请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第十五条之规定，裁定如下：
驳回江苏中油天工机械有限公司的异议请求。
本裁定送达后立即生效。
如不服本裁定，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向本院提起诉讼。
审 判 长 王 俊
审 判 员 于静明
代理审判员 卢建国
二〇一五年一月二十六日
见习书记员 李 好