贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）黔东民终字第9号
上诉人（原审原告）王金芬……
委托代理人王定伦……
被上诉人（原审被告）张永福……
被上诉人（原审被告）中国大地财产保险股份有限公司黔东南中心支公司。住所地：贵州省凯里市博南新区龙隐山庄*号楼*层。
负责人欧安勇，系该公司总经理。
上诉人王金芬因与被上诉人张永福、中国大地财产保险股份有限公司黔东南中心支公司（大地财保黔东南公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服凯里市人民法院（2013）凯民初字第1083号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
原审法院查明：2012年4月23日14时30分，被告张永福驾驶贵HC02**小型普通客车由雷山往三棵树镇方向行驶，行至三棵树镇5KM＋350M处，刮擦撞到正在过马路的原告王金芬，导致原告王金芬受伤。凯里市公安局交通警察大队第2012SJ-65号道路交通事故认定书认定，张永福驾驶机动车行经没有交通信号的道路时，遇行人横过道路时，没有避让，其行为是造成事故的直接原因，承担此次事故的全部责任，王金芬不承担此次事故的责任。原告受伤后于当天被送到黔东南州医院住院治疗，诊断为：右侧内踝骨折，行骨折内固定术。从2012年4月23日住院到5月27日出院，住院34天，住院费用由被告张永福支付，出院时还欠医院1045.06元没有结清。原告又于2013年4月24日入院治疗，住院到5月11日，住院17天，行右侧内踝骨折内固定术后空心螺钉取出术，住院花费医疗费12062.18元、放射费260元，合计12322.18元。原告王金芬在诉讼过程中，单方进行了劳动能力的鉴定，结论为九级伤残。被告方均对其鉴定结论有异议并申请重新鉴定，法院依法予以准许。在外委办鉴定过程中，因原告王金芬拒不配合按《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》进行鉴定，导致重新鉴定不能进行。
另查明，被告张永福驾驶肇事的贵HC02**小型普通客车系其本人所有，该车在被告大地财保黔东南公司投有交强险。
原审法院认为：公民享有生命健康权，侵害公民的生命健康权，依法应承担民事赔偿责任。造成原告王金芬受伤的原因系交通事故。经凯里市交警大队认定，被告张永福承担交通事故的全部责任，故被告张永福应承担交通事故侵权赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定，机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。而《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分按照下列规定承担赔偿责任……。本案中原告的损失在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内的，应由被告大地财保黔东南公司赔偿，不足的部分由被告张永福赔偿。原告的诉讼请求中，医疗费12322.18元和1045.06元，共计13367.24元，有证据证实的为13361.74元，予以支持；误工费37068元，因原告无有效的伤残鉴定意见，误工期限只能计算至住院期间，因原告提交的工资收入无其他有效证据佐证，且未能提供证据证明因误工减少的实际收入，故误工费根据其在汽车销售服务有限公司上班的事实可参照其他服务业的工资标准计赔，更正为5619.38元予以支持；护理费5100元，计赔标准在法律规定的其他服务业的平均工资标准范围内，予以支持；交通费510元，无证据证实，不予支持；住院伙食补助费1530元，符合法律规定的计赔标准，予以支持；营养费1530元，结合医疗机构意见，更正为510元予以支持；精神损害抚慰金2000元，残疾赔偿金74802.04元，因原告提交的劳动能力鉴定结论已不能作为证据采信，故该两项请求无有效证据证实，不予支持，原告在得到有效证据后可另行主张权利。综上，原告王金芬的损失属交强险范围的医疗费10000元＋护理费5100元＋误工费5619.38元＝20719.38元，由被告大地财保黔东南公司赔偿。交强险赔偿不全的医疗费3361.74元＋住院伙食补助费1530元＋营养费510元＝5401.74元，由被告张永福赔偿。原告王金芬认为应当按照丧失劳动能力的等级赔偿残疾赔偿金的意见不正确，不予采纳。虽然法律规定残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级均可计赔，但本案被告方对原告提供的劳动能力鉴定结论不服并申请了重新鉴定，本院也准许了被告的申请，原告就应配合本院进行重新鉴定，但原告拒不配合，视为原告放弃了重新鉴定的权利，其第一次的鉴定结论已不能作为证据采信，因此，其诉请的残疾赔偿金本院不予支持，原告可在与被告共同重新作出鉴定意见后另行主张该项请求。被告张永福认为交通事故是原告王金芬自行碰撞其停放的车辆，自己不应负全责的意见与客观事实不符，不予采纳。被告大地财保黔东南公司认为仅在交强险限额内赔偿及残疾赔偿金、精神损害抚慰金不予赔偿的意见正确，予以采纳；认为误工费、护理费无证据证实，不予赔偿的意见不正确，不予采纳；因为原告虽无固定的工资收入，但其确实因交通事故受伤住院，误工费应当支持，护理费按照法律规定原则上以一人计赔。认为诉讼费不予承担的意见不符合法律规定，不予采纳，因为诉讼费是根据诉讼参与人承担责任的比例依法负担的。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十四条之规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司黔东南中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告王金芬医疗费、误工费、护理费等共计20719.38元；二、被告张永福于本判决生效之日起十日内赔偿原告王金芬医疗费、住院伙食补助费、营养费等共计5401.74元；三、驳回原告王金芬的其他诉讼请求。
一审宣判后，王金芬不服，向本院上诉称：原判适用法律错误，上诉人是依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，选择丧失劳动能力程度进行鉴定，并经有资质的机构鉴定为九级伤残，原审应依照该鉴定结果判决相应的赔偿，但却以王金芬拒不配合按《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》进行鉴定，视为放弃了重新鉴定的权利，原鉴定已不能作为证据采信，对王金芬主张的伤残赔偿金等损失不予支持，是适用法律错误。请求判令被上诉人赔偿伤残赔偿金74802.04元、精神损害抚慰金2000元和出院后误工费27504元。
被上诉人大地财保黔东南公司答辩称：原审判决是正确的，请求维持。
二审举证期内，上诉人王金芬与被上诉人张永福、大地财保黔东南公司没有提供新的证据。
经审理，本院认定事实与一审判决认定事实一致。
本院认为，上诉人王金芬的伤是因被上诉人张永福驾驶的车辆在遇人行横道路时，没有避让所致。经交警部门认定，张永福承担本交通事故的全部责任。故张永福应承担交通事故侵权赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条和《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，张永福驾驶的车辆已投交强险，王金芬的损失先由被上诉人大地财保黔东南公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分再由张永福赔偿。各方对原审判决的医疗费、住院期间误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费等并没有提出上诉，本院对此不再予以审查。现本案的争议焦点是王金芬依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》作出的《劳动能力鉴定结论书》是否可以作为本案证据使用的问题，经查，王金芬之伤是因交通事故所致的，但此伤仍属于人身损害范围，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，伤残赔偿金是根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级进行赔偿的，该规定是选择性的，即既可以根据丧失劳动能力程度进行赔偿，也可以根据伤残等级进行赔偿，本案王金芬选择进行劳动能力鉴定并没有违反相关规定，若需重新鉴定，只有在对方提出能够足以否定该鉴定结论的证据后，方可允许进行重新鉴定，现大地财保黔东南公司并没有提出足以否定原鉴定结论正确性的证据，故王金芬所提交的《劳动能力鉴定结论书》应作为本案证据予以采用，王金芬的该上诉理由成立，其请求支持赔偿伤残赔偿金74802.04元（2012年贵州省城镇居民人均可支配收入18700.51元×20年×20％）和精神损害抚慰金2000元应予支持。王金芬住院期间的误工费原审已经判决，因王金芬是治愈出院的，出院后不存在误工的问题，对出院后的误工费不再支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持凯里市人民法院（2013）凯民初字第1083号民事判决第二项；
二、撤销凯里市人民法院（2013）凯民初字第1083号民事判决第一、三项；
三、中国大地财产保险股份有限公司黔东南中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告王金芬医疗费10000元、误工费5619.38元、护理费5100元、伤残赔偿金74802.04元，精神损害抚慰金2000元，共计97521.42元；
四、驳回原告王金芬的其他诉讼请求。
一、二审案件受理费共1800元，由王金芬负担600元，张永福负担200元，中国大地财产保险股份有限公司黔东南中心支公司负担1000元。
本判决为终审判决。
审判长 龙集东
审判员 李邦华
审判员 时立新
二〇一四年二月十九日
书记员 王 珺