广西壮族自治区平南县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）平刑再初字第2号原公诉机关广西壮族自治区平南县人民检察院。附带民事诉讼原告人梁某，农村居民。系本案被害人及被害人何某辛的妻子。附带民事诉讼原告人何某甲（曾用名何亚荣），公务员。系被害人何某辛、梁某的长子。附带民事诉讼原告人何某乙，农村居民。系被害人何某辛、梁某的次子。附带民事诉讼原告人何某丙，农村居民。系被害人何某辛、梁某的女儿。上述四附带民事诉讼原告人共同诉讼代理人刘立朝，广西君望律师事务所律师。上述四附带民事诉讼原告人共同诉讼代理人袁永隆，广西君望律师事务所实习律师。原审被告人何炳才，农村居民。因涉嫌犯故意伤害罪于2010年12月23日被逮捕。因犯故意伤害罪于2011年11月10日被本院判处有期徒刑七年。现羁押于平南县看守所。辩护人朱国强，广西贵诚律师事务所律师。原审被告人何炳才犯故意伤害罪及附带民事诉讼原告人梁某、何某甲、何某乙、何某丙附带民事诉讼一案，本院于2011年11月10日作出（2011）平刑初字第134号刑事附带民事判决书，该判决刑事部分已发生法律效力。附带民事诉讼原告人梁某、何某甲、何某乙、何某丙不服本案附带民事判决并在法定期限内提出上诉。贵港市中级人民法院于2013年12月30日作出（2012）贵刑二终字第3号刑事附带民事裁定书，裁定撤销本院（2011）平刑初字第134号刑事附带民事判决的附带民事部分；将本案附带民事部分发回本院重新审判；指令本院对本案刑事部分进行再审，与附带民事部分一并审理。本院于2014年1月8日对该案立案再审和重审，并另行组成合议庭，于2014年6月12日公开开庭进行了合并审理。平南县人民检察院指派检察员林柏辉出庭履行职务，四附带民事诉讼原告人的共同诉讼代理人刘立朝、原审被告人何炳才及其辩护人朱国强到庭参加了诉讼。因本案涉及附带民事诉讼，经贵港市中级人民法院批准，延长审理期限三个月。平南县人民检察院于2011年5月3日以平检刑诉（2011）113号起诉书向本院指控，1997年5月6日早上7时许，平南县官成镇村民何某丁到被害人何某辛家门外的水沟码头洗衣服。何某辛以该码头是其自己出钱建造为由，不准何某丁在那里洗衣服。何某丁说：“这是公家的地方，我就要在这里洗。”何某辛的妻子梁某见状，在家里行出来与何某丁及何某丁之母蔡某某争吵。旁观的何旭才（已被判刑）说：“这是公家的地方，不准在这里洗衣服就要撬开这个码头。”梁某便咒骂何旭才是“爬灰佬”。何旭才用一颗石头掷向梁某，但没有掷中。何某辛认为何旭才要打梁某，就冲去殴打何旭才。旁观的被告人何炳才和已被判刑的何富才、何海才上前把何某辛拖开，并用拳头殴打何某辛。何某辛即跑回家拿起一把柴刀，冲向其家门前的地坪见人就砍。何炳才持竹棍，何文才（已被判刑）和何富才各持一张长凳，何旭才、何海才各拿一条木薯梗，五人一齐冲上对何某辛围攻殴打。其中，何文才举凳向何某辛的头部砸，何炳才用棍朝何某辛的头部打。何炳才等人将何某辛打倒在地后，又一齐将倒地的何某辛按住，一会后才撒手离去。何某辛当场死亡。在打斗中，梁某的左手腕部也受伤。经法医检验鉴定，1、何某辛系被钝器打击头部造成其颅内出血，脑挫伤导致死亡；2、梁某被利器砍伤左手而造成的损伤属重伤；3、何富才的损伤属轻微伤；4、何旭才的损伤属轻微伤。2010年12月23日晚上，何炳才到平南县公安局投案自首。针对上述指控，公诉机关提供了相关的证据予以证实，据此认为被告人何炳才的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的规定，提请本院以故意伤害罪追究被告人的刑事责任。附带民事诉讼原告人梁某、何某甲、何某乙、何某丙诉称，被告人何炳才等人的行为造成其经济损失，故要求被告人赔偿死亡赔偿金79600元给梁某、何某甲、何某乙、何某丙；赔偿梁某的各项损失共210839元（其中：医疗费7500元、住院伙食补助费1200元、误工费9114元、护理费129324元、××赔偿金55720元、被抚养人生活费3231元、营养补助费2000元、伤残鉴定费750元、交通费2000元）。对此提供了身份证复印件、疾病证明书、收费收据、交通费发票和贵港市贵医司法鉴定所人身伤害伤残鉴定意见书、鉴定费收据等证据证实。被告人何炳才辩解称，其只是朝何某辛的背部打了一棍，具体打到哪里不清楚，其没有砍伤梁某的手。原审判决查明，1997年5月6日早上7时许，平南县官成镇村民何某丁到被害人何某辛家门外水沟的码头洗衣服，何某辛以该码头是其个人出钱建造为由，不许何某丁在那里洗衣服。何某丁说“这是公家的地方，我就要在这里洗。”何某辛的妻子梁某见状，在家里行出来与何某丁及何某丁之母蔡某某争吵。旁观的何旭才（已被判刑）说“这是公家的地方，不准在这里洗衣服就要撬开这个码头。”梁某就咒骂何旭才是“爬灰佬”，何旭才用一颗石头掷向梁某，但并没有掷中。何某辛认为何旭才要打其妻子梁某，即冲去殴打何旭才。旁观的被告人何炳才和已被判刑的何富才、何海才上前把何某辛拖开，并用拳头殴打何某辛。何某辛即跑回家拿出一把柴刀冲向其家门前的地坪见人就砍，其中何富才被砍伤背部和右肩胛。被告人何炳才持竹棍，何文才（已被判刑）和何富才各持一张长凳，何旭才、何海才各拿一条木薯梗，五人一齐与何某辛对打。其中，何文才举凳向何某辛的头部砸，被告人何炳才用棍打中何某辛的头部。何某辛被打倒在地后，被告人何炳才等人又一齐将何某辛按住，一会儿才撒手离去。何某辛当场死亡。在打斗中，梁某的左手腕部也受伤。经法医鉴定：1、何某辛是被钝器打击头部造成其颅内出血，脑挫伤导致死亡；2、梁某被利器砍而造成的损伤属重伤；3、何富才的损伤属轻微伤；4、何旭才的损伤属轻微伤。案发后，被告人何炳才于2010年12月23日到公安机关投案自首。另查明，梁某被致伤后，曾于1997年5月6日至同年11月16日到平南县人民医院、平南县官成卫生院、官成镇新街卫生室、桂平市金田镇卫协分会骨伤科门诊治疗，用去医药费321.2元、交通费68元。2011年6月15日贵港市贵医司法鉴定所对梁某的伤残进行了鉴定，梁某的左手伤残应属七级。伤残鉴定费750元。1997年5月11日，经双方代表协商达成协议，实行一刀切的办法，一次性支付人民币3000元作为梁某的医药费用，且何某甲已收到被告人何炳才和何旭才、何富才、何海才、何文才的亲属代为赔偿的上述款项。本院（1997）平刑初字第132号刑事附带民事判决书生效后，何某甲已全部收到何旭才、何富才、何海才和何文才的亲属代交的因何某辛死亡造成的经济损失12743.5元。2011年8月26日，被告人何炳才的亲属自愿代为将赔偿款10000元交至本院，以便支付给梁某。本院原审认为，被告人何炳才伙同他人故意伤害公民身体，致一人死亡，其行为已触犯了刑律，应以故意伤害罪追究其刑事责任。公诉机关指控被告人何炳才犯故意伤害罪罪名成立。被告人何炳才在共同犯罪中积极实施犯罪行为，起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人何炳才在案发后能自动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，可以从轻或减轻处罚。附带民事诉讼原告人梁某起诉请求被告人何炳才赔偿其经济损失，因在本案发生后，双方已达成赔偿协议并履行完毕，现再次请求，理由不成立，依法不予支持。根据现有的证据，不能充分证实被告人何炳才直接致伤梁某，但梁某确实是在本案中受到伤害，现被告人何炳才自愿补偿梁某的经济损失，不违背法律规定，应予准许。附带民事诉讼原告人梁某、何某甲、何某乙、何某丙请求被告人何炳才赔偿死亡赔偿金，因在本院（1997）平刑初字第132号刑事附带民事判决书中已作出判决，且交付完毕，因此，对附带民事诉讼原告人梁某、何某甲、何某乙、何某丙的该项诉讼请求，不予支持。原审根据上述事实和理由，依照《中华人民共和国刑法》第十二条、一九七九年《中华人民共和国刑法》第一百三十四条第二款、第二十二条第一款、第二十三条、第六十三条、第四十条、第四十二条的规定判决：一、被告人何炳才犯故意伤害罪，判处有期徒刑七年。二、驳回附带民事诉讼原告人梁某、何某甲、何某乙、何某丙的诉讼请求。三、被告人何炳才自愿补偿给附带民事诉讼原告人梁某人民币一万元，本院予以准许。再审中，四附带民事诉讼原告人的共同诉讼代理人刘立朝提出的意见是：何炳才叫人殴打何某辛，并直接打伤何某辛的头部致死，用刀砍梁某的左手腕致重伤，应赔偿各附带民事诉讼原告人的经济损失。原审被告人何炳才辩解称，其没有纠集同案人殴打何某辛，其只是用竹棍打了一棍何某辛的背部，亦没有用刀砍伤梁某。民事赔偿方面，如法院认定该赔偿部分愿意赔偿，但没有经济能力。辩护人朱国强提出的辩护意见是：一、原审判决认定何炳才打中何某辛头部的事实不清。二、何炳才的行为构成故意伤害罪，但其在实施伤害行为时是因何某辛用刀砍伤了人，故何炳才属正当防卫。且被害人对本案的发生有严重过错，何炳才有自首情节，原审判决量刑偏重，请求在原判的基础上对何炳才从轻、减轻处罚。经再审查明，1997年5月6日上午7时许，平南县官成镇旺石村村民何某丁到被害人何某辛家门外水沟边的码头洗衣服，被害人何某辛及其妻子梁某以该码头是其出钱建造为由，不许何某丁在此洗衣服。为此，何某辛夫妇与何某丁母女发生争吵。后来，旁观的何旭才（已被判刑）亦参与双方的争吵，并说“这是公家的地方，不准在这里洗衣服就要撬开这个码头”。梁某就咒骂何旭才是“爬灰佬”。何旭才便用石块掷向梁某，何某辛见状就上前殴打何旭才。此时，旁观的原审被告人何炳才（何某丁之兄）即纠集同案犯何富才、何海才（二人均已被判刑）一起上前并用拳头殴打何某辛。何某辛见状就跑回家拿出一把柴刀冲出，持刀在其家门前的地坪乱划，并追逐何富才、何海才。何旭才见状就提醒何富才、何海才等人说：要拿工具来打，才能打败何某辛。随后，旁观的何文才（已被判刑）与何富才便跑入现场旁边何某己的杂货铺内各拿一张木凳，何旭才与何海才各拿一条木薯梗，一起冲上前对何某辛围攻殴打。何炳才在何某己代销店拿了一把菜刀，将梁某的左手腕部斩伤，后何炳才又拿起一条竹棍参与对何某辛的殴打。在打斗中，何富才、何海才先后被何某辛用刀划伤后逃离现场。何文才用凳砸中何某辛的头部，何炳才亦用竹棍打中何某辛的头部，致使何某辛被打倒在地。何炳才与何旭才、何文才见何某辛被打倒在地后还想爬起来，便一起将何某辛按在地上，然后才撒手离去。何某辛当场死亡。经法医鉴定，何某辛是被钝器打击头部造成颅内出血、脑挫伤而死亡；梁某左手腕被利器砍而造成的损伤属重伤；何富才、何旭才的损伤属轻微伤。2011年6月15日，经贵港市贵医司法鉴定所鉴定，梁某左手伤残属七级。2010年12月23日，何炳才到平南县公安局刑侦大队投案。另查明，梁某被致伤后，先后到平南县人民医院、平南县官成卫生院、黄亚成诊所等医疗机构治疗，用去医药费3257.2元、交通费68元。1997年5月11日，经双方代表（何文才、何旭才、何炳才、何海才、何富才作为一方，梁某作为一方）协商达成协议，一次性支付人民币3000元作为梁某的医药费用。该款项以及何旭才、何富才、何海才和何文才的亲属代为赔偿的因何某辛死亡造成的经济损失人民币12743.5元，附带民事诉讼原告人何某甲已全部收到。梁某的经济损失有：误工费9114元、××赔偿金36344元、伤残鉴定费750元、交通费68元，合计46276元。何炳才的亲属已代其将10000元交到法院的帐户。以上事实，有公诉机关和附带民事诉讼原告人提供的并经法庭举证、质证，并经查证属实的下列证据予以证实：（一）物证作案工具菜刀、长凳、竹棍的照片证实，作案工具的概况。（二）书证1、提取笔录证实，1997年5月7日，公安机关在现场提取凶器长凳一张、竹棍一条。2、户籍证明证实，被告人何炳才的身份情况与起诉书指控的相一致。3、抓获经过、关于批捕在逃犯罪嫌疑人何炳才到案情况说明证实，被告人何炳才于2010年12月23日到公安机关投案。4、收条、协议书、本院（1997）平刑初字第132号刑事附带民事判决书及该案中的询问何成翁的笔录、庭审笔录、贵港市中级人民法院（1998）贵刑终字第14号刑事附带民事判决书、本院于2011年8月8日询问何某甲的笔录证实，同案犯何文才、何海才、何旭才、何富才被判刑情况及上述四同案犯和被告人何炳才的亲属在判决前各支付人民币1600元共8000元给被害人何某辛的亲属（5000元埋葬费，3000元是经协商后以一刀切的形式支付给梁某作为医药费）。判决后，同案犯何文才、何海才、何旭才、何富才的亲属亦按照判决书所确认的金额全部赔偿给被害人亲属。5、平南县人民医院、平南县官成卫生院、官成镇新街卫生室、桂平市金田镇卫协分会骨伤科收费收据、车票证实，梁某因伤用去医药费3257.2元、交通费68元。（三）证人证言1、何某丙（何某辛的女儿）的证言证实，1997年5月6日，因何某丁使用其家所建的码头而引起争吵，何海才、何旭才、何炳才、亚六、“湴蛇六”与其父亲何某辛打架，当时有人拿凳、有人拿竹棍，何炳才拿有一把生锈的菜刀，其父亲何某辛拿一柴刀。2、陈某某（何海才与何富才的母亲）的证言证实，案发当天，因何某丁使用码头洗衣服而引起争吵，何某辛拿一把柴刀砍中何海才的左颈部，接着何某辛又行过去砍一刀何富才的右肩胛部，后何炳才就拿一竹棍格开，然后用竹棍朝何某辛的头部打去，之后见何某辛倒在地上。3、蔡某某（何炳才的母亲）的证言证实，案发当天，和何某辛打架的有何旭才、何海才、何富才、何文才、何炳才这五个人。何炳才拿有竹棍。4、卓某（何海才的妻子）的证言证实，案发当天，何某辛用刀砍伤何富才的背部致倒地，何某辛还想上去砍，何炳才就拿一竹棍上前架开，何炳才也拿竹棍和何某辛对打。何某辛是被何炳才或何文才两个人打倒在地上。5、何某丁（何炳才的妹妹）的证言证实，1997年5月6日，因其使用码头洗衣服而引起争吵。6、何某戊（何文才之弟）的证言证实，1997年5月6日，因何某丁使用码头洗衣服而引起争吵、打架，以致何某辛被打死。7、何某己的证言证实，1997年5月6日，因何某丁使用码头洗衣服而引起争吵、打架，何某辛被打死。其听说后就去报警。8、何某己（何炳才的父亲）的证言证实，1997年5月6日，因何某丁使用码头洗衣服而引起争吵、打架，何某辛用刀砍伤何海才、何富才，何炳才就拿一竹棍和何某辛对打。参与打架的有何海才、何文才、何富才、何炳才、何旭才。9、何某庚（何海才与何富才的父亲）的证言证实，1997年5月6日，因何某丁使用码头洗衣服而引起争吵、打架，何某辛用柴刀砍中何海才的颈部，砍中何富才的肩胛部。参与打架的有何富才、何炳才、何文才、何旭才，他们在争吵时均已来到现场。10、罗某的证言证实，1997年5月6日，因何某丁使用码头洗衣服被何某辛老婆骂，引起双方争吵，何旭才出声帮何某己老婆讲话，被何某辛老婆骂他是“爬灰佬”，何旭才从地上拾起一块手拳头大小的石头扔向何某辛老婆，何某辛见这样就冲过来用手捶打何旭才，何炳才、何海才、何富才、何文才四人就一起上前帮何旭才打何某辛，当时那四人没拿有什么工具，何某辛见有人帮何旭才打自己就跑回屋拿一把柴刀出来，举刀在自己身边东划西划以挡住何炳才等人的攻打，何炳才等人见这样就跑到何某己杂货铺里面拿东西出来，何文才拿一张长凳，何炳才拿一把废旧菜刀，一起上前围攻何某辛。何富才被何某辛斩一刀背部倒下地，后何某辛被人在背后用长凳打了一下头部就倒地，之后，何文才又用凳打了一下何某辛的屁股，后就不见何某辛起来了。11、何某庚的证言证实，1997年5月6日，何某辛夫妇与何某丁、何旭才等人争吵，后有人跑到何某己杂货铺拿长凳向外冲。（四）被害人陈述梁某的陈述证实，1997年5月6日7时许，因其丈夫何某辛不准何某丁在其家门口的水沟边的码头洗衣服，引起双方争吵。何旭才说这是公众的地方，不准用就要撬掉码头。其听后就发火骂何旭才是“爬灰佬”。何旭才见被骂，就用石块掷其，引起双方打架。其丈夫从屋里拿一把柴刀出来，何炳才就大声喊“大家上来打佢”。何旭才又讲：“打佢，你地咁笨，一样嘢都不拿，边地会够佢打”。其行到榕树根，弯腰想拾一石块打他们，但还未直起身，何炳才就过来用刀砍一刀其左手腕，之后，何炳才又拿来一竹棍，何文才、何富才各拿一张长凳，何海才与何旭才也拿了工具，一起冲上去殴打何某辛，其中何炳才用竹棍，何文才用长凳打何某辛的头部，前后不足五分钟就把何某辛打死在地。（五）被告人与同案犯的供述和辩解1、何旭才的供述证实，1997年5月6日，因何某丁使用码头洗衣服而引起争吵，其说地方是公众的，不准在那里洗衣服就要拆除码头，何某辛的老婆梁某就不停地咒骂其，其欲拾石头掷梁某，未果，反被一块不知是谁丢来的石头掷中其头部致出血。后何某辛从家里拿一把柴刀出来砍人，并砍中何富才的背部，何富才倒在地上，何某辛欲上前继续砍何富才，被何炳才或是何海才用竹棍将何某辛手中的刀格开，何某辛转身想砍其他人时，何炳才用一条竹棍打落何某辛的左额顶部，何文才用一张长凳一端板面同时拍打何某辛的左前额顶部，凳板面压住竹棍，何某辛即时倒在地上，不能起来。打架前，何炳才说：“大家上来打佢（指何某辛）”。梁某的左手腕是何炳才用一把旧菜刀斩伤的。2、何文才（蛇王）的供述证实，1997年5月6日，因何某丁使用码头洗衣服而引起争吵，梁某咒骂何旭才，何旭才拿石块掷向梁某，而掷中何某辛的腹部，于是何某辛又在地面拾起一石块朝何旭才的头部砸了一下。何旭才被何某辛用石头砸着头部后，何炳才、何海才、何富才就冲近何某辛，帮何旭才打何某辛，何某辛就回家拿一把柴刀出来，举刀向人乱划，后其持凳与何某辛对打。其与何炳才、何旭才、何富才、何海才都有份打何某辛。3、何富才（亚六）的供述证实，1997年5月6日，因何某丁使用码头洗衣服而引起争吵。梁某骂何旭才，何旭才就拿起一块石头向梁某砸去，何某辛也拿起一块石头砸向何旭才，何某辛并转身回自己的杂货铺拿出一把柴刀，其与哥何海才就行上去同时讲“唔中你敢斩咪”，何海才在附近的一棵龙眼树边拿一条竹棍，梁某说竹棍是她家的，上去抢回。这时，何某辛就拿柴刀去划何海才，何海才放了竹棍就逃跑。何某辛转身砍向其，其也跑开，后其与何文才在何某己杂货铺各拿一长凳与何某辛对打，其被砍伤后逃跑，后回头看见何炳才、何文才、何旭才等人按住何某辛在地上。打何某辛前，何炳才说过一句叫上去打何某辛之类的话。其与何炳才、何旭才、何文才、何海才五人都有份打何某辛。4、何海才的供述证实，1997年5月6日，因何某丁使用码头洗衣服而引起争吵，何旭才捡起一块石头掷向梁某，何某辛就上前用拳与何旭才对打，何炳才讲：“大家上去打佢。”于是其与何炳才、何富才、何文才就一起上去帮何旭才打何某辛，何某辛跑回家拿一把刀出到他家门前的地坪乱划，何旭才讲：“打佢，你地咁笨，一样嘢都不拿，边地会够佢打”，于是其拿一条木薯梗，何炳才拿一条竹棍、何文才拿一张长凳与何富才、何旭才一起打何某辛。其被何某辛用刀划了一刀颈部就跑开，不再参与打架。后何炳才拿竹棍、何文才拿一长凳在何某辛的侧旁朝何某辛的头部打，一下间，就见何某辛横跌在他屋前地坪。5、何炳才的供述证实，1997年5月6日，因何某丁使用码头洗衣服而引起争吵，其来到现场时，看见何旭才、何文才、何海才、何富才他们在那里和何某辛论理，其中何旭才和何某辛夫妇吵得最凶。一会儿，何某辛回家拿一把柴刀出来追斩何富才，斩了一刀何富才的背部。何文才就拿一张木凳和何某辛对打起来。其回到自家杂货铺拿了一把旧菜刀，后又跑到何某辛家门口的水沟边拿起一条竹棍参与殴打，在何某辛身体左侧约一米远处用双手持木棍打了一下他的身体。（六）鉴定意见1、平南县公安局刑事科学技术鉴定书证实，（1）何某辛额部正中线有一处不规则的表皮擦伤、右眉弓处有一边缘呈锯齿状创口、右眉上方有一表皮擦伤、左额顶部有一9×7CM大的头皮血肿，血肿中间有一呈前后方向的创口，边缘不整齐。左手中指第一节弯曲畸形、第一指骨骨折，其余部位未见表皮损伤。结论为：何某辛是被钝器打击头部造成其颅内出血，脑挫伤导致死亡。（2）梁某的左手腕创口边缘整齐，创内无组织间桥，手背伸肌腱断裂，系被利器砍而造成的损伤，属重伤。（3）何富才背部的损伤系被利器打击而形成，属轻微伤。（4）何旭才头顶部的损伤系被钝器打击而形成，属轻微伤。2、贵港市贵医司法鉴定所人身伤害伤残鉴定意见书证实，梁某左手伤残属七级。（七）勘验、检查、辨认笔录1、现场勘查笔录、现场图、照片证实，1997年5月6日9：30至11：00，公安机关进行现场勘查，本案案发现场位于平南县梁某屋（杂货铺）门口，该杂货铺与何炳才家的杂货铺中间有一小路隔开。中心现场位于何某辛商店门口外，有一尸体、一柴刀、一形如“T”的断凳脚、一“A”状断凳脚、一“-︱”状凳脚。死者头部往东有三处血迹。进行了现场拍照、制作笔录、绘制现场图，提取柴刀一把及三个断凳脚、一条竹棍。照片还证实死伤者的样貌以及损伤情况。何富才背部损伤，何海才颈部损伤，何旭才头顶损伤，梁某左手腕损伤。2、辨认笔录证实，何富才、何文才分别辨认出其用来与何某辛对打的长凳。根据再审查明的事实和证据及相关法律规定，本院对原判和诉讼各方的主要意见，作评判如下：第一点：原判未认定梁某是被何炳才用刀砍伤及经济赔偿的处理错误。1、据伤情鉴定意见证实，梁某的损伤是被利器砍而形成。本案的证据证实，现场只有被害人何某辛与原审被告人何炳才二人持刀，因此，梁某的损伤只能是二人其中一人所致。梁某证实是何炳才将其砍伤，亦得到同案犯何旭才的供述印证。另外，何某辛持刀追出去与人对打到倒地身亡这段时间内，梁某均在离他较远的位置，可以排除梁某被其夫何某辛误伤的可能性。且没有任何证据证明是何某辛用刀砍伤梁某。综上所述，应认定是何炳才用刀砍伤梁某。2、梁某请求由何炳才全部负责赔偿其经济损失210839元。本院认为，何炳才直接致伤梁某，应对梁某因此造成的经济损失予以赔偿。本案一审辩论终结于2011年8月24日，参照广西壮族自治区统计局提供的2010年度有关统计数字计算，梁某受伤造成的经济损失为：（1）误工费9114元。根据梁某提供的平南县人民医院疾病证明书证实，梁某的误工时间为225天。误工费依法计算为17652元∕年÷365天×225天＝10881.37元。梁某请求赔偿误工费9114元，未超出依法计算的数额，应予支持。（2）××赔偿金36344元。梁某的××程度为七级，××赔偿金依法计算为4543元∕年×20年×40%＝36344元。梁某请求为55720元，过高部分不予支持。（3）伤残鉴定费，凭票计算为750元，应予支持。（4）交通费，凭票计算为68元，应予支持。对于梁某请求的医疗费，虽然证据证实其损失为3257.2元，因双方已达成协议，一次性赔偿3000元并履行完毕，不再支持。关于住院伙食补助费、护理费、被抚养人生活费、营养补助费的请求，均无证据证实或法律依据，不予支持。综上，梁某的经济损失合计：误工费9114元＋××赔偿金36344元＋伤残鉴定费750元＋交通费68元＝46276元。上述损失应由何炳才赔偿，原判不予支持错误。第二点：原判遗漏认定何炳才有纠集同案犯的作用。在本案的证据材料中，有同案犯何旭才、何海才的供述明确指证是何炳才提出叫同伙打人的犯意，此供述亦得到了同案犯何富才的供述、被害人梁某的陈述相印证。故在本案中，被告人何炳才提出犯意，起纠集作用，而原判未予认定。第三点：原判认定何炳才有自首情节错误。据平南县公安局出具的《关于批捕在逃犯罪嫌疑人何炳才到案情况说明》证实，2010年12月23日晚，何炳才到平南县公安局刑侦大队投案。但何炳才到案后，没有如实供述主要犯罪事实。根据本案证据可以查明，何炳才不但参与直接用竹棍打被害人何某辛的头部致死，并且是由其提出打人的犯意，起纠集作用，亦是其直接致梁某重伤。而从案件侦查阶段直至原审及再审庭审，何炳才仅供述其参与该案，对上述对其量刑有重大影响的特定事实、情节，并没有如实供述或是明确否认。可见，何炳才没有认罪悔罪的诚意，有逃避应受责罚的企图。故其虽然主动投案，但没有如实供述主要犯罪事实，不成立自首。本院认为，原审被告人何炳才结伙故意伤害他人身体健康，致一人死亡、一人重伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应受刑事处罚。在共同犯罪中，何炳才提出打人的犯意，与何文才一起直接殴打何某辛头部致死，直接致梁某重伤，故其在本案中起主要作用，属主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。案发后何炳才能自动投案，但没有如实供述主要犯罪事实，不构成自首。对辩护人朱国强提出何炳才属正当防卫，且被害人对本案的发生有严重过错，请求对何炳才从轻处罚的辩护意见，经查，本案中，先是因双方口角问题，何旭才用石块砸向梁某，后其又被何某辛用石块砸伤头部，之后何炳才纠集同伙一起殴打何某辛，后何某辛回家拿刀出来，何炳才等人拿棍、板凳等凶器进行互相殴打。可见，本案是因争吵发展为双方互殴，双方均有故意伤害对方的主观故意，不存在正当防卫。但何某辛在双方空手互殴时先持凶器伤人，对进一步激化矛盾有一定的责任，虽未达到刑法意义上的过错，但在对被告人量刑时应酌情予以考虑。何炳才的亲属主动代其赔偿附事民事诉讼原告人的部分经济损失，在对其量刑时亦应酌情予以考虑。何炳才因其犯罪行为造成附带民事诉讼原告人梁某的经济损失，应予赔偿，但原告人请求过高部分不予支持。附带民事诉讼原告人梁某、何某甲、何某乙、何某丙请求何炳才赔偿死亡赔偿金，因在本院（1997）平刑初字第132号刑事附带民事判决书中已作出判决，且交付完毕，对该项诉讼请求，不予支持。原判认定的部分事实错误，导致处理不当，应当依法撤销刑事部分。民事部分已被中院撤销，应重新作出判决。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条以及《中华人民共和国刑法》第十二条、一九七九年《中华人民共和国刑法》第一百三十四条第二款、第二十二条第一款、第二十三条、第四十条、第四十二条、《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条、第四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、撤销本院（2011）平刑初字第134号刑事附带民事判决的刑事部分。二、原审被告人何炳才犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年12月23日起至2022年6月22日止。）三、原审被告人何炳才赔偿附带民事诉讼原告人梁某的经济损失共46276元，扣减已支付的10000元，还应赔偿36276元（上述债务，义务人应在本案判决生效后三十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息；权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。）。四、驳回附带民事诉讼原告人梁某、何某甲、何某乙、何某丙的其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵港市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。审判长许云霞代理审判员陈燕霞人民陪审员吴伟珍二〇一四年六月二十五日书记员黎灿运黄雪