四川省雅安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川18民终1450号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司眉山中心支公司，住所地四川省眉山市东坡区。
负责人谭荣富，系该支公司总经理。
委托代理人李佐洪，四川天责律师事务所律师。
委托代理人谢炜，四川天责律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）代廷芳，女，生于1961年2月22日，汉族，住四川省石棉县。
委托代理人万锦，四川衡宇律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）钟树彬，男，生于1974年2月17日，汉族，住四川省简阳市。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司眉山中心支公司（以下简称平安财保眉山公司）因与被上诉人代廷芳、钟树彬机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省石棉县人民法院(2016）川1824民初975号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月5日立案受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。上诉人平安财保眉山公司的委托代理人谢炜、被上诉代廷芳及其委托代理人万锦到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
代廷芳原审诉称，2016年3月23日14时许，钟树彬驾驶川AXXX**号小型轿车从石棉县方向往泸定县方向行驶，当车行至省道211线386KM+600M处时，与相同方向由代廷芳驾驶的川TXXXX**号电动自行车发生碰撞，造成代廷芳受伤及两车受损的道路交通事故。2016年3月23日，石棉县公安局交通警察大队对此次事故作出认定：钟树彬承担此事故的全部责任，代廷芳不承担此事故的责任。代廷芳受伤后入住石棉县人民医院进行治疗，伤情好转后经鉴定代廷芳伤残等级达10级。钟树彬驾驶的川AXXX**号小型轿车在平安财保眉山公司投保了交强险，商业险，且事故发生在保险期内，故诉请：1、由平安财保眉山公司在交强险、商业险范围内赔偿代廷芳医疗费32031元、误工费19080元、护理费14850元、住院伙食补助费3960元、营养费2970元、车旅费1000元、伤残赔偿金52010元、精神抚慰金3000元、鉴定费740元、摩托车损失费3000元，共计134876元；2、超过交强险、商业险范围由钟树彬承担；3、要求钟树彬承担本案诉讼费。
钟树彬向原审提交书面答辩状称，车辆在平安财保眉山公司投保了保险，代廷芳所提出的赔偿请求只要是法定的都由保险公司赔付，钟树彬和保险公司垫付的医疗费应该如数扣除。
平安财保眉山公司辩称，对交通事故发生的经过及责任划分无异议，钟树彬在我公司投保了交强险和商业三者险，交通事故发生在保险期间内。医疗费应在交强险一万元限额内先行赔付，并应扣除20%的自费药部分；代廷芳的胸腰椎规定矫形器费用3200元，因出院病情证明书及鉴定意见书上并没有载明代廷芳需要此类器具，故不予认可；误工费因代廷芳在受伤时已年满55周岁，达到国家法定退休年龄，不予认可；代廷芳实际住院天数97天，护理费按照80元每天进行计算，住院伙食补助费认可20元每天，车旅费酌情考虑200元，营养费没有医嘱不予认可，摩托车损失费根据保险公司的定损认可800元，对代廷芳的实际伤残有异议，故对伤残赔偿金不予认可；鉴定费、诉讼费不应由本公司承担；事故发生时川AXXX**号小型轿车已经过了检验有效期，根据保险合同的约定保险公司有权拒绝赔付。
原审法院审理查明，2016年3月23日14时许，钟树彬驾驶川AXXX**号小型轿车从石棉县方向往泸定县方向行驶，当车行至省道211线386KM+600M处时，与相同方向由代廷芳驾驶的川TXXXX**号电动自行车发生碰撞，造成代廷芳受伤及两车受损的道路交通事故。2016年3月23日，石棉县公安局交通警察大队对此次事故作出认定：钟树彬承担此事故的全部责任，代廷芳不承担此事故的责任。代廷芳于事故当日入石棉县人民医院住院治疗，于2016年7月1日出院，花费医疗费32031.22元，出院诊断：“1、胸3椎体压缩性骨折；2、腰2椎体压缩性骨折；3、右侧第9肋前段骨折；4、头、胸、背及四肢软组织挫伤……”。出院病情及建议为“1、门诊随诊，不适及时就诊；2、注意休息，适时佩戴支俱下床活动，禁早期剧烈运动及劳动，定期复查X片；一般复查时间为：伤后1、2、3、6、12月复诊，不适随时复诊；3、全休2月；4、出院带药。”其间，代廷芳于2016年4月9日花费3200元购买胸腰椎规定矫形器一具。2016年9月5日，雅安雅正司法鉴定中心对代廷芳的伤残等级鉴定，意见为“被鉴定人代廷芳的交通事故伤残等级，综合评定为十级”。此次鉴定，代廷芳支付鉴定费700元。
原审法院另查明，1、代廷芳系城镇居民；2、平安财保眉山公司承保了川AXXX**小型轿车的机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险（保险限额500000元），交通事故发生在保险期间内；3、交通事故发生后，平安财保眉山公司为代廷芳垫付了医疗费10000元;4、此次交通事故导致川TXXXX**号电动自行车损毁。
原审法院认为，钟树彬在驾驶机动车过程中违反《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，造成代廷芳受伤的交通事故，钟树彬在本次交通事故中承担全部责任，有道路交通事故认定书及当事人的当庭陈述予以证实，予以确认。故代廷芳因此次交通事故产生的合理损失，应由钟树彬承担赔偿责任。对代廷芳因此次交通事故产生的合理损失，根据相关法律规定及本案具体案情，作如下认定：
一、人身损害损失：
1、医疗费，根据医疗票据，确认为32031.22元；
2、辅助器具费，根据代廷芳购买胸腰椎规定矫形器的票据，确认为3200元；
3、住院伙食补助费，计算标准参照当地国家机关一般工作人员出差伙食标准确定为30元/天，共住院99天，为30元/天×99天=2970元；
4、护理费，计算标准参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准确定为80元/天，共住院99天，故护理费为80元/天×99天=7920元；
5、误工费，根据代廷芳的误工时间和收入状况确定为80元/天，误工时间为住院99天加出院后全休两月（即60天），共计159天，为80元/天×159天=12720元；
6、交通费，根据本案实际情况，确定为300元；
7、残疾赔偿金，代廷芳主张52410元符合法律规定，予以确认；
8、精神损害抚慰金，钟树彬在本次交通事故中承担全部责任，鉴于代廷芳因此次交通事故的病情、伤残等级，确定为1000元。
以上1-8项费用合计112551.22元。
二、财产损失：
川T0189**号电动自行车损毁，酌情确定为1200元。
以上费用合计113751.22元，在扣除平安财保眉山公司为代廷芳垫付的10000元医疗费后，尚余103751.22元，对代廷芳主张的营养费，因无医嘱建议，故不予支持。因川AXXX**小型轿车在平安财保眉山公司投保了机动车交通事故责任强制保险，且代廷芳的合理损失未超出交强险的人身损害赔偿限额和财产损害赔偿限额，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……”之规定，应由平安财保眉山公司在交强险损害赔偿限额范围内承担赔偿责任。因此，扣除平安财保眉山公司垫付给代廷芳的10000元后，平安财保眉山公司应赔偿代廷芳103751.22元。鉴定费700元，依照法律规定并结合双方在本案中的过错，确定由钟树彬承担。
对平安财保眉山公司提出在医疗费中扣除一定比例的自费药费用的辩解意见，因无法律依据，不予采纳；对其辩称事故发生时钟树彬所驾驶车辆已过检验有效期，保险公司有权拒赔的辩解意见，因其行为性质系一般违法行为，应受到行政处罚，但本案中交通事故系钟树彬驾驶机动车未在确保安全、畅通的原则下通行的行为所致，与车辆逾期年检不存在因果关系，故对该辩解意见不予采纳；对其提出的其他辩解意见，合理部分予以采纳。
钟树彬经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为怠于行使自身的诉讼权利，由此产生的不利法律后果应由自己承担，不影响案件的审理。
综上，原审法院遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决：一、中国平安财产保险股份有限公司眉山中心支公司于本判决生效后十日内，在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿代廷芳医疗费、辅助器具费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、财产损失费共计113751.22元，扣除中国平安财产保险股份有限公司眉山中心支公司预付给代廷芳的10000元后，尚应支付103751.22元；二、钟树彬于本判决生效后十日内支付代廷芳鉴定费700元；三、驳回代廷芳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1499元，由钟树彬负担，此费已由代廷芳预交，钟树彬在本判决执行时直接支付给代廷芳。
宣判后，上诉人平安财保眉山公司向本院提起上诉称：一、最高人民法院（2012）民一他字17号复函已经明确答复“受害人请求承保机动车第三者责任强制保险的保险公司对超出机动车第三者责任强制保险分项限额范围的损失予以赔偿的，人民法院不予支持”。因此，一审判决对“交强险”不分项处理，没有法律根据，适用法律严重错误。伤者诊疗费、住院伙食补助费、营养费三项费用应由“交强险”中医疗费险别10000元限额赔偿，超过部分18594.97元因事故发生时川AXXX**号小型轿车行驶证过期，上诉人在“商业三者险”中不予赔付。二、一审判决确认代廷芳损失，部分项目金额不当，证据不足。医疗费32031.22元应扣减20%通常标准的非社保用药后为25624.97元；辅助器具费3200元因证据不足，不予认可；残疾赔偿金52410元和精神损害抚慰金1000元上诉人不予认可，理由为代廷芳一审时未提交其住院期间的病历资料进行质证，上诉人对其自行单方委托鉴定机构所作出的伤残等级在一审时提出异议并且在上诉时提出《重新鉴定申请书》；财产损失1200元证据不足且金额过高，上诉人认可800元，住院伙食补助费2970元、护理费7920元、交通费300元无异议。上诉人在本案中扣除已预付给代廷芳10000元后应赔偿金为9020元。基于以上理由，上诉人平安财保眉山公司请求二审法院：1.按“交强险”分项限额赔偿代廷芳的相关损失；2.上诉人向代廷芳赔付各项损失共计9020元（争议金额为94731.22元）；3.由被上诉人承担本案二审诉讼费用。
被上诉人代廷芳答辩称：辅助器具费已向原审提交了发票，是在医生的建议下购买的，也符合其伤情的需要。代廷芳的伤情经评定为十级伤残，一审中平安财保眉山公司也没有对代廷芳的伤残等级申请鉴定，故平安财保眉山公司在二审中提出重新鉴定申请不符合法律规定。案涉电动车在交通事故中受损，一审法院酌情认定为1200元符合客观实际。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人钟树彬未作答辩。
二审中，上诉人代廷芳向本院提交以下证据：1.2016年12月1日石棉县新棉镇城北村民委员会出具的“证明”一份，拟证明代廷芳家庭经济困难，全家靠代廷芳和女儿彭英打工维持生活。2.2016年7月1日石棉县人民医院出院病情证明书的出院病情及建议“适时佩戴支俱下床活动”，该医院在该项备注“由厂家直接定做”并加盖了该院住院部印章，拟证明代廷芳的辅助器具的费用是合理的。
上诉人平安财保眉山公司质证认为该两份证据不属于二审新证据。家庭情况可能真实，误工费不予支持是因代廷芳系失地农民，应有社保。3200元的辅助器具费是医疗器具公司提供的，并不是医院直接提供。故对两份证据的三性均不予认可。
本院认为，对于“证明”一份，因该“证明”系石棉县新棉镇城北村民委员会出具，其内容主要是对代廷芳家庭情况的描述，对其真实性予以采信。对于出院病情证明书上载明“适时佩戴支俱下床活动”，同时在该项备注“由厂家直接定做”并加盖了该院住院部印章，本院采信其真实性。
上诉人平安财保眉山公司、被上诉人钟树彬未向本院提交新证据。
二审查明：代廷芳因失地农民转为城镇居民。石棉县天隆车行出具收据一份，代廷芳购买电动自行车花费3500元，川TXXXX**号电动自行车受损后未进行修复。
二审审理查明的其余事实与原审法院认定的事实相同，本院依法予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：一、机动车第三者责任强制保险是否按分项限额予以赔付的问题。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿……”的规定，明确了保险公司应对保险事故承担无过错赔偿责任，即只要投保交强险的机动车发生交通事故，致第三人人身伤亡及财产损失的，保险人应在责任限额内予以赔偿。虽《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条规定了交强险责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额，但同时也明确了这需由保监会会同其他三部委规定。上诉人平安财保眉山公司未向本院提交由保监会会同相关部门制定的分项限额标准，且最高人民法院（2012）民一他字17号复函仅是对个案的答复，不具有普适性。故原审结合本案的实际情况，且代廷芳的损失未超过交强险赔偿限额120000元，故本案不涉及川AXXX**号小型轿车的行驶证过期，平安财保眉山公司在“商业三者险”中不予赔付的问题。故原审判决平安财保眉山公司在交强险人身损害赔偿限额120000元内承担赔偿责任并无不当。
二、是否应当扣除代廷芳医疗费的20%通常标准的非社保用药问题。本案中，虽保险合同约定和保险条款规定了保险人承担医疗费用的用药标准，但保险事故发生后，受害人的用药情况不是受害人自身决定，而是医院医生根据受害人实际的损害程度来决定用药情况，如果将侵权人承担的赔偿费用要让受害人自行承担由保险人单方核定的部分费用，有失公平原则。同时，交通事故责任纠纷中保险人收取的保险费用高于国家基本医疗保险费用，被保险人的利益期待也高于国家基本医疗保险。如果本案按国家基本医疗保险的标准扣减医疗费用，明显就降低了保险人的风险，损害了被保险人的利益。故对上诉人平安财保眉山公司提出应当扣除代廷芳医疗费的20%通常标准的非社保用药的上诉主张，本院依法不予支持。
三、平安财保眉山公司对代廷芳的伤残等级申请重新鉴定是否准许的问题。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条“当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。……”、第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”规定，上诉人平安财保眉山公司在一审中仅是对鉴定意见提出异议，未在举证期限内提出鉴定申请。二审中申请对代廷芳的伤残等级进行重新鉴定，未提交有足以反驳雅安雅正司法鉴定中心鉴定代廷芳的伤残等级未达到十级伤残的相关证据，应承担举证不能的不利后果。故对平安财保眉山公司认为代廷芳在一审时未提交其住院期间的病历资料进行质证，平安财保眉山公司对代廷芳单方委托的伤残等级鉴定不予认可的申请重新鉴定的理由，本院依法不予支持。故原审计算代廷芳的残疾赔偿金52410元和精神损害抚慰金1000元的处理意见正确，应予维持。
四、原审计算代廷芳的误工费、辅助器具费、财产损失费是否合适的问题。对于误工费的计算问题，代廷芳因失地农民转为城镇居民，在庭审中陈述未购买社会养老保险，平时主要靠买卖水果、蔬菜、鸡蛋等赚取差价来维持家庭生活，且平安财保眉山公司未向本院提交代廷芳已购买社会养老保险的相关证据。故原审根据其住院和休息时限，按80元／天计算其误工费并无不当，应予维持。对于辅助器具费的问题，2016年7月1日石棉县人民医院出院病情证明书的出院病情及建议“适时佩戴支俱下床活动”，在该项备注了“由厂家直接定做”并加盖了该院住院部印章，同时，代廷芳向原审提交了成都圣峰医疗器械有限公司出具的胸腰椎规定矫形器一具，花费3200元，故原审计算其辅助器具费需3200元的处理意见并无不当，应予维持。对于财产损失是否支持的问题，石棉县天隆车行向代廷芳出具购买电动自行车收据3500元，川TXXXX**号电动自行车受损后未进行修复，原审结合本案实际，酌情认定川TXXXX**号电动自行车的损失为1200元的处理意见并无明显失当之处，应予维持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。上诉人平安财保眉山公司的上诉理由不能成立，其上诉请求应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第㈠项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2168元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司眉山中心支公司承担；一审案件受理费按照原判决执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘入源
审 判 员 陶明刚
代理审判员 徐 源
二〇一六年十二月二十日
书 记 员 任 颜