黑龙江省黑河市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）黑中刑一终字第37号
原公诉机关黑河市爱辉区人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐浩（绰号耗子），男，汉族，1993年4月16日出生于山东省掖县（现山东省莱州市），小学文化，无职业，住黑河市爱辉区大岭林。2011年4月2日因犯协助组织卖淫罪被黑河市爱辉区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金5000元，2013年4月27日刑满释放。2014年10月29日因涉嫌犯寻衅滋事罪被黑河市公安局爱辉分局刑事拘留，同年12月4日被逮捕。现羁押于黑河市看守所。
原审附带民事诉讼原告人潘某某，男，汉族，1994年1月8日出生于黑龙江省孙吴县，中专文化，红色边疆公安分局协警，住孙吴县红色边疆农场社区B区。系本案被害人。
原审被告人隋彦南，男，汉族，1991年3月13日出生于内蒙古自治区莫力达瓦达斡尔族自治旗，初中文化，无职业，户籍所在地内蒙古自治区莫力达瓦达斡尔族自治旗塔温敖宝镇顺斯堤村，暂住吉林省松原市太阳书城附近。2010年7月5日因犯寻衅滋事罪被黑河市爱辉区人民法院判处有期徒刑三年，2013年1月30日刑满释放。2015年5月12日因涉嫌犯故意伤害罪被黑河市公安局爱辉分局刑事拘留，同年6月3日被逮捕。现羁押于黑河市看守所。
黑河市爱辉区人民法院审理黑河市爱辉区人民检察院指控原审被告人隋彦南、徐浩犯故意伤害罪一案，于2015年10月12日作出（2015）爱刑初字第128号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人徐浩不服，提出上诉。在法定期限内，原审被告人徐浩、原审附带民事诉讼原告人潘某某未提出上诉，本案附带民事部分已经发生法律效力。本院于2015年11月5日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理本案。黑河市检察院指派代理检察员王心悦出庭履行职务，上诉人徐浩到庭参加诉讼。现已审理终结。
原黑河市爱辉区人民法院判决认定，2014年9月13日21时许，被告人隋彦南、徐浩和李晓某、张某、刘某某等人在黑河市爱辉区文化街奇妙烧烤饭店（原信息大酒店院内）门前吃饭时，张某打电话让其朋友孙某来吃饭，随后，孙某与吴某、被害人潘某某来到奇妙烧烤饭店。在用餐过程中，隋彦南向张某敬酒时，孙某的言语引起李晓某、隋彦南的不满，李晓某提出殴打孙某，徐浩、隋彦南表示同意，李晓某、徐浩便给郎某打电话，让郎某来奇妙烧烤饭店帮忙打架，隋彦南驾驶徐浩的摩托车回家取刀，后隋彦南、郎某来到奇妙烧烤饭店。李晓某指使郎某殴打孙某，郎某、李晓某先后用啤酒瓶击打孙某头部，隋彦南、徐浩与李晓某、郎某一起对孙某拳打脚踢。在隋彦南持刀砍潘某某臂部时，徐浩上前用凳子击打潘某某的头部、肩膀等部位，然后隋彦南继续持刀砍潘越勇的臂部、腿部等部位，后李晓某、郎某、隋彦南、徐浩离开现场。经法医鉴定：潘某某体表开放性损伤属轻伤二级。因原审被告人隋彦南、徐浩的犯罪行为给附带民事诉讼原告人潘越勇造成的经济损失为：医疗费17561.08元、误工费749.71元（57.67元／天×13天）、护理费1372.80元（105.60元／天×13天）、住院伙食补助费1300元（100元／天×13天），合计20983.59元。上述事实，原审被告人隋彦南、徐浩在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人潘某某的陈述，证人李晓某、孙某、郎某、张某、吴某、张东某、李小某、刘某某的证言，公安机关出具或调取的户籍证明、抓捕及破案经过、在逃人员登记信息表、情况说明、鉴定意见、现场勘验检查笔录及照片、辨认笔录、释放证明书、视听资料：案发现场监控录像，黑河市爱辉区人民法院出具的（2010）爱刑初字第57号、（2011）爱刑初字第6号刑事附带民事判决书，附带民事诉讼原告人潘某某提交的诊断书、住院病案及相关民事票据等证据证实。原审黑河市爱辉区人民法院认为，被告人隋彦南、徐浩故意持械非法损害他人身体健康，致一人轻伤的行为，均已构成故意伤害罪。本案系共同犯罪，应当结合二被告人在共同犯罪中的地位和作用予以认定主、从犯，被告人隋彦南在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人徐浩在共同犯罪中起次要作用，系从犯，对其应当从轻处罚。被告人隋彦南曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，对其应当从重处罚。鉴于被告人隋彦南、徐浩到案后，均能够如实供述自己及同案犯的罪行，故对隋彦南、徐浩可以从轻处罚。被告人隋彦南、徐浩的犯罪行为给附带民事诉讼原告人潘某某造成的经济损失，二被告人应当承担民事赔偿责任，潘某某的诉讼请求中合理部分应予支持；其主张的营养费因没有医疗机构的意见予以确定，不予保护；其主张的瘢痕修复费，因未向本院提交相关证据予以证明（经黑河市爱辉区人民法院依法释明，潘某某亦未提出申请司法鉴定），不予保护，其可在该项费用实际发生后另行提起民事诉讼。据此，根据二被告人的犯罪事实、性质、情节、悔罪表现和对于社会的危害程度，对被告人隋彦南依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第三十六条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一款、第二款和《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第三十一条的规定；对被告人徐浩依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第三十六条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十七条第三款、最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一款、第二款和《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第三十一条的规定，判决认定：一、被告人隋彦南犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年四个月；二、被告人徐浩犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月；三、被告人隋彦南、徐浩赔偿附带民事诉讼原告人潘某某各项经济损失合计20983.59元。宣判后，上诉人徐浩不服，认为本案是由李晓某与他人纠纷引起，其与他人发生殴斗也是李晓某提出的，本案属共同犯罪，李晓某应当是主犯，以其为从犯，一审法院对其量刑过重为由，提出上诉。
出庭履行职务检察员认为，上诉人徐浩与原审被告人隋彦南殴打潘某某的行为，超出了李晓某的犯意之外，故上诉人徐浩与原审被告人隋彦南构成殴打潘某某的共同犯罪，李晓某并不是本起犯罪事实的共犯。一审刑事判决书认定上诉人徐浩犯故意伤害罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，建议维持原判。
经审理查明，一审判决认定上诉人徐浩犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人（原审被告人）徐浩故意持械非法损害他人身体，致一人轻伤的行为，已构成故意伤害罪。上诉人徐浩所提，本案是由李晓某与他人纠纷引起，其与他人发生殴斗也是李晓某提出的，本案属共同犯罪，李晓某应当是主犯，而上诉人为从犯，一审法院对其量刑过重的上诉意见，经查，李晓某明确提出殴打的是孙某，上诉人徐浩与原审被告人隋彦南对潘某某实施殴打的故意伤害行为时，李晓某正在殴打孙某，期间李晓某未有任何语言表示，这也表明李晓某并未参与到徐浩与隋彦南实施殴打潘某某的故意伤害行为中。上诉人徐浩与原审被告人隋彦南实施殴打潘某某的故意伤害行为，超出了李晓某的犯意之外，因此，上诉人徐浩与原审被告人隋彦南构成共同犯罪，故上诉人徐浩该点上诉理由不成立，不予采纳。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，附带民事赔偿认定的赔偿项目及数额合理，诉讼程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王兆江
审判员 李 阳
审判员 胡 巍
二〇一五年十二月十日
书记员 贾丽颖