上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）闵民一（民）初字第12061号
原告钱定娟。
委托代理人朱楠，上海博和律师事务所律师。
被告张景林。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军，总经理。
委托代理人巩日娟，山东睿扬（上海）律师事务所律师。
委托代理人李秀鹏，山东睿扬（上海）律师事务所律师。
原告钱定娟与被告张景林、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年6月10日立案受理。本案依法由代理审判员陈献茗适用简易程序公开开庭进行了审理。原告钱定娟的委托代理人朱楠，被告张景林，被告保险公司的委托代理人巩日娟到庭参加诉讼。审理中，被告保险公司对原告提供的鉴定报告提出异议，向本院要求对原告的伤情进行重新鉴定。本案现已审理终结。
原告钱定娟诉称，2014年9月4日，原告骑车行至漕宝路古美路与被告张景林驾驶的牌照为沪AXX**轿车发生交通事故，致原告受伤。原告受伤后即被送往上海市第六人民医院诊治。事故经交警支队认定，张景林承担全部责任，原告无责。原告伤情经鉴定，构成10级伤残。事故车辆在被告保险公司处投保交强险和商业险，事故发生在保险有效期内。现原告起诉至法院，请求判令：被告赔偿原告医药费8，221.20元（人民币，下同）、营养费2，400元、残疾赔偿金95，420元、误工费31，116元、护理费1，800元、交通费800元、精神损害抚慰金5，000元（要求在交强险内优先赔偿）、车辆修理费500元、衣物损失300元、鉴定费2，300元、律师费5，000元，以上损失由被告保险公司在交强险、商业险范围内赔偿，超出部分由被告张景林承担。
被告张景林辩称，其系事发时的车辆驾驶员，其与车主系亲属关系，其对事故发生过程及责任认定无异议。对于鉴定结论，同被告保险公司意见一致。事发后，其为原告垫付费用2，377.30元，要求在本案中一并处理。对于原告主张的各项费用，律师费由法院依法判决，其他费用同被告保险公司意见一致。
被告保险公司辩称，对事故发生过程及责任认定无异议，但对于原告伤残等级及主张的赔偿数额有异议。原告伤情不足以构成伤残等级，就伤残等级申请重新鉴定，三期认可现有鉴定结论。肇事车辆在其公司投保交强险和100万元商业险（含不计免赔），事故时在保险期间内，其公司同意在保险范围内对原告的合理损失进行赔付。对于原告主张的各项费用，医药费应扣除非医保部分；营养费认可每天30元的计算标准；残疾赔偿金认可按照城镇标准计算，但不认可原告伤情构成伤残，故不同意赔偿残疾赔偿金；误工费认可按照2014年的最低工资每月1，820元的计算；护理费认可每月900元的计算标准；交通费仅认可第一次可乘坐出租车，后面复诊应以乘坐公共交通计相应的费用，具体金额由法院酌定；精神损害抚慰金不予赔偿，原告伤情不足以构成十级伤残；衣物损失认可200元；车辆修理费、鉴定费无异议，鉴定费同意在商业险范围内予以赔偿；律师费不同意由其公司赔偿。
经审理查明，2014年9月4日8时50分，在上海市闵行区漕宝路出古美路80米处，被告张景林驾驶的牌号为沪AXX**的小型轿车与原告钱定娟驾驶的非机动车相撞，导致原告受伤及车辆受损。事故经上海市公安局闵行分局交通警察支队认定，被告张景林承担全部责任，原告无责任。原告受伤后至上海市第六人民医院、上海市第八人民医院治疗，共发生医疗费9，199.40元，其中原告支付6，822.10元，被告张景林支付2，377.30元。
2015年3月18日，原告的伤情经华东政法大学司法鉴定中心鉴定，结论为：被鉴定人钱定娟因交通事故致左足踝关节积液，距跟骨间韧带、足背肌腱损伤，现左踝关节活动受限，评定十级伤残，酌情给予伤后休息120日，营养60日，护理45日。为此，原告支付鉴定费2，300元。因被告保险公司就原告伤残等级申请重新鉴定，2016年1月18日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心就原告的伤情重新出具鉴定意见书，结论为：被鉴定人钱定娟左下肢交通伤，其后遗症未达道路交通事故伤残程度。伤后休息150日，护理60日，营养60日。为此，被告保险公司支付鉴定费3，500元。
案外人张中秋系沪AXX**小型轿车的登记车主，该车在被告保险公司投保了交强险及100万元的商业第三者责任险（含不计免赔条款），事故发生在保险期间内。
另查明，2013年10月30日，原告（乙方）与案外人上海臣杨日用品有限公司（甲方）签订特殊劳动关系人员聘用合同，主要内容为：合同期限自2013年11月1日起至2014年10月31日止。甲方根据生产经营需要，安排乙方在市场部门从事导购工作。乙方的工作地点在上海屈臣氏商场。乙方的基本工资为每月1，620元；2014年11月30日，原告（乙方）与案外人上海月沣化妆品有限公司（甲方）签订特殊劳动关系人员聘用合同，主要内容为：合同期限自2014年12月1日起至2015年11月30日止。甲方根据生产经营需要，安排乙方在市场部门从事导购工作。乙方的工作地点在上海屈臣氏商场。乙方的基本工资为1，820元。2014年11月10日，上海臣杨日用品有限公司出具收入证明一份，载明：兹有员工钱定娟在我司就职，2014年6、7、8月平均月收入为7，779元。
还查明，事发后原告驾驶的非机动车经被告保险公司确认维修费为500元，2014年9月26日，原告实际支付助动车修理费500元。
再查明，原告为本次诉讼支付律师费5，000元。
诉讼中，本院至上海月沣化妆品有限公司调查，其工作人员向本院反映情况如下：其公司原名上海臣杨日用品有限公司，后改名为上海月沣化妆品有限公司。钱定娟系其公司导购员，其公司安排钱定娟在屈臣氏其公司经营的化妆品专柜做导购。钱定娟向法院提供的劳动合同、工资表、证明等材料系其公司出具，情况属实。钱定娟的收入由基本工资、销售提成构成，2013年9月至2014年8月期间（不包括未上班的2013年10月），11个月原告工资加奖金收益共计64，185元。2014年9月钱定娟发生交通事故后，未上班直至2015年2月，共实际休息6个月，休息期间其公司未向钱定娟发放基本工资与奖金。
以上事实，由原告提供的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保险单、病历卡、医疗费发票、鉴定意见书及鉴定费发票、聘用合同、收入证明、修理费发票、损失确认书、律师费发票、重新鉴定鉴定意见书及鉴定费发票等证据及双方当事人的陈述所证实，并均经庭审质证。
本院认为，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被告保险公司系沪AXX**车辆交强险和商业三者险的承保人，结合公安机关作出的事故认定，被告保险公司应当在交强险责任限额范围内向原告先行赔付，不足部分由被告保险公司根据保险合同在商业三者险责任限额范围内予以赔偿，仍有不足的由被告张景林赔偿。
关于鉴定结论，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心所作出的鉴定意见书，重新鉴定时间在后，应更符合原告实际、稳定的后遗症症状，故本院对上述重新鉴定意见书予以采纳，原告的相关诉讼请求本院依照重新鉴定结论予以认定。
关于原告的各项损失：1、医疗费，系原告因本起事故受伤治疗所产生的费用，应计入赔偿范围。根据原告的病历卡和医疗费发票等证据，本院确定医疗费为9，199.40元；2、营养费、护理费，结合原告的伤情及鉴定报告所确定的期限，本院确定营养费2，400元、护理费1，800元；3、误工费，事发时原告虽已满退休年龄，但原告提供的现有证据可证明其具有劳动收入，且确因误工收入实际减少，但结合鉴定结论及本院调查情况，本院酌定为29，175元；4、交通费，根据原告伤情及就诊次数，结合原、被告双方意见，本院酌定为500元；5、精神损害抚慰金、残疾赔偿金，根据重新鉴定的鉴定结论，原告伤情尚未构成伤残等级，原告主张上述费用，缺乏法律依据，本院难以支持；6、车辆维修费，系因本起事故造成的直接损失，有维修费发票为凭，本院确认为500元；7、衣物损失，原告虽未提供证据予以证明，但考虑到交通事故致原告受伤的实际情况，结合原、被告双方意见，本院酌定衣物损失200元；8、鉴定费，根据重新鉴定的鉴定结论，原告支付的鉴定费由原告自行负担更为妥当，故对于原告主张的鉴定费，本院不予支持；9、律师费，系原告为处理本次诉讼所支出的费用，结合原告的伤情及本案实际情况，本院酌定为2，000元。
综上，本起事故造成原告的损失有：医疗费9，199.40元、营养费2，400元、护理费1，800元、误工费29，175元、交通费500元、车辆维修费500元、衣物损失200元、律师费2，000元，上述损失合计45，774.40元，由被告保险公司在交强险责任限额内赔偿原告42，175元，超出交强险理赔限额部分由被告保险公司在商业三者险责任限额范围内赔偿原告1，599.40元。超出保险理赔范围的律师费2，000元，由被告张景林承担赔偿责任，鉴于被告张景林已向原告支付赔偿款2，377.30元，被告张景林无须再向告进行赔偿，超出部分377.30元由被告保险公司向被告张景林返还。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告钱定娟43，397.10元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内返还被告张景林377.30元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取计1，649.79元，由被告张景林负担；重新鉴定费3，500元，由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 陈献茗
二〇一六年三月十日
书 记 员 黄慧敏
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条?同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。