广东省河源市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤16民终648号
上诉人（原审原告）：季广东，男，汉族，1957年9月28日出生，住广东省连平县，
委托诉讼代理人：季春霖，男，汉族，1976年2月7日出生，住广东省连平县，
委托诉讼代理人：卢小琴，广东法制盛邦律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：连平县内莞镇卫生院。住所地：广东省连平县内莞镇内莞街**号。
法定代表人：周思球，院长。
委托诉讼代理人：巫斌腾，广东唯品律师事务所律师。
上诉人季广东与上诉人连平县内莞镇卫生院（下称卫生院）因医疗损害责任纠纷一案，不服广东省连平县人民法院（2016）粤1623民初493号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
上诉人季广东上诉请求：撤销一审判决，改判卫生院赔偿季广东352051.5元。事实和理由：1、卫生院没有做腰椎手术的资质，手术前未对患者进行细致检查，且治疗选择不当，应对损害结果承担70%的责任，广东省医学会划分的责任不正确。2、一审认定的损失数额过低，其中精神抚慰金32000元过低；遗漏广东省医学会的鉴定费7800元；残疾赔偿金计算不当，被扶养人生活费没有支持不当；误工费应按渔业标准36898元计算至2016年12月4日；广东省第二人民医院住院5天，应酌情支持住宿费。
上诉人卫生院上诉请求：撤销一审判决，改判或发回重审。事实和理由：广东省医学会所作十级伤残的鉴定应当采信，一审重新委托鉴定程序不当。广东东江法医临床司法鉴定所（下称东江鉴定所）鉴定所适用的条款错误，请求二审法院重新委托鉴定。伤残等级过高，伤残赔偿金与精神抚慰金应待重新评残后确定。误工费应按农业标准计算，一审计算时间过长。
季广东向一审法院起诉请求：卫生院赔偿季广东经济损失673930.7元，诉讼费及鉴定费由卫生院承担。
一审法院认定事实：1、2013年5月30日，季广东因腰痛伴双下肢麻痛到卫生院就诊，经卫生院初步诊断为：腰间盘突出症，腰椎骨质增生，故在卫生院处行胶原酶溶核术（季广东在卫生院处就医费用至今未结算），同年6月1日，术后因排尿不畅、尿潴留转至连平县人民医院住院治疗，至6月6日出院，共5天，出院诊断：腰椎间盘突出症术后并尿潴留。用去医疗费除了报销部分还有156.50元，季广东未提交报销部分医疗费发票。季广东因腰痛伴双下肢麻痛、乏力，大小便失禁，病情加重于2013年7月3日入住广东省第二人民医院治疗，至同年7月8日出院，共住院5天。出院医嘱：建议回当地医院继续治疗。季广东称在该院用去医疗费22196.57元，但只提交了三张医疗费发票，金额分别为2189.95元、2096元、7492.14元，共11778.09元。2013年7月10日，季广东到连平县隆街卫生院住院治疗至7月28日，共住院18天，用去医疗费3520.7元。后季广东在连平县××街镇隆东卫生站继续治疗，其中2013年8月1日至2014年1月2日用去就诊费用4056元，2014年3月1日至4日用去就诊费用180元；2014年9月19日至22日用去就诊费用180元；2015年1月25日至29日用去就诊费用125元；2015年3月3日至6日用去就诊费用100元，季广东在隆东卫生站就诊费用共4641元。2015年3月7日，季广东再次到隆街中心卫生院住院治疗，至3月18日出院，共11天，用去医疗费2903.53元。
2、经季广东、卫生院双方一致同意，一审法院依法委托广东省医学会就卫生院的医疗行为与季广东的损害后果是否存在因果关系进行鉴定，该医学会于2015年11月4日作出广东医损鉴字[2015]019号《医疗损害鉴定意见书》，其鉴定意见为：（1）根据《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》4.10.1.a，季广东构成ⅹ级伤残。（2）卫生院在对季广东的医疗活动中存在医疗过失行为，医方的医疗过失行为与季广东的损害后果存在一定的因果关系，本案构成医疗损害。（3）医方的医疗过失行为对季广东损害后果的原因力大小为次要因素，医方负次要责任。此次鉴定用去鉴定费7800元，由季广东预交。
3、季广东称于2016年5月4日至2016年5月15日因马尾神经损伤、腰椎间盘突出在连平县隆街中心卫生院住院治疗11天，用去医疗费2816.92元；于2016年9月3日至2016年9月13日住院10天，用去医疗费2145.03元，并提供了住院病历、出院病历小结、医疗费明细清单予以证明，但因季广东提供的上述证据均未加盖连平县隆街中心卫生院的业务公章，且未提供医疗费发票予以佐证，故不予认可。
4、2016年10月31日，一审法院依法委托东江鉴定所对季广东的伤残等级进行鉴定，东江鉴定所作出粤东[2016]临鉴字第0623号司法鉴定意见书，鉴定结论为：季广东因腰椎间盘突出症行胶原酶融核术，致马尾神经损伤，后遗小便失禁评定为五级伤残；左下肢肌力4级评定为柒级伤残。此次鉴定，季广东用去鉴定费1800元，检查费540元。
5、季广东是农业户口，其称于2000年开始在本村从事鱼塘养殖及批发青菜职业，年收入约40000元，为此提供隆街镇隆东村委会出具的《证明》。季广东父亲已去世，母亲张亚照，1930年2月出生，季广东父母共生育5个子女。2014年4月17日，季广东被连平县残疾人联合会确认为肢体二级伤残。
一审法院认为，本案的争议焦点是：（一）季广东的合法经济损失是多少；（二）卫生院是否应赔偿季广东的经济损失。
关于焦点一：季广东的合法经济损失是多少。1、医疗费，依发票支持22999.82元；2、交通费1200元，根据季广东就医及鉴定地点、次数、人数予以支持；3、护理费80元/天×（2天+5天+18天+11天）+100元/天×5天=3380元；4、残疾赔偿金12245.6元/元×20年×65%=159192.8元；5、误工费27766元/年÷365天×1279天=97295.1元，季广东称其年收入约40000元，证据不足，不予采信，季广东误工费根据农、林、牧、渔业行业标准计算至定残前一天即2016年12月4日；7、精神损害抚慰金32000元；8、住院伙食补助费100元/天×41天=4100元；9、鉴定费，依鉴定费发票支持2340元，季广东单方委托广东南天司法鉴定所进行鉴定所产生的鉴定费7800元由季广东自行承担；10、营养费2000元，酌情支持。上述十项合计292507.72元。季广东主张的残疾器具费、住宿费、后续治疗费、后续护理费，因无证据证实，不予支持，其后续治疗费、后续护理费，季广东可委托鉴定机构进行鉴定，待鉴定意见出来后再另外主张权利。
关于焦点二：卫生院是否应赔偿季广东的经济损失。根据广东省医学会作出的广东医损鉴字[2015]019号《医疗损害鉴定意见书》鉴定意见，本案构成医疗损害，卫生院在本次医疗事故应负次要责任，由于本案是经季广东提出申请一审法院委托广东省医学会进行鉴定，卫生院予以同意，是双方协商一致的选择，广东省医学会具备鉴定资质，鉴定程序合法，对广东省医学会作出的鉴定意见，予以采纳。故卫生院应当对季广东在本次事故中受到的合法经济损失承担相应的责任。因卫生院在本次医疗事故中负次要责任，合理认定由卫生院承担30%的赔偿责任，即292507.72元×30%=87752.32元。卫生院经传票依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法予以缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，参照《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》，判决：（一）卫生院应当在判决发生法律效力之日起十五日内赔偿经济损失87752.32元给季广东；（二）驳回季广东的其他诉讼请求。案件受理费10539.3元，由季广东负担9167元，由卫生院负担1372.3元。
本院经审理查明，一审查明的事实基本属实，本院予以确认。
本院认为，本案为医疗损害责任纠纷，双方主要争议焦点：1、医疗损害责任如何划分；2、季广东的伤残等级如何确定；3、季广东上诉的各项损失是否合理。
关于焦点一。广东省医学会是双方同意由法院委托的鉴定机构，对医疗机构是否存在医疗过错具备相关的鉴定资质，鉴定程序合法，其关于卫生院负次要责任的鉴定结论应予采信。一审法院据此确定由卫生院承担30%的责任并无不当。
关于焦点二。《医疗事故处理条例》第二十五条规定：“专家鉴定组进行医疗事故技术鉴定，实行合议制。专家鉴定组人数为单数，涉及的主要学科的专家一般不得少于鉴定组成员的二分之一；涉及死因、伤残等级鉴定的，并应当从专家库中随机抽取法医参加专家鉴定组”。广东省医学会作出伤残等级鉴定时未见法医参与，故其伤残鉴定结论不应采信。东江鉴定所具备伤残鉴定资质，鉴定程序合法，其对季广东作出的伤残鉴定结论予以采信。
关于焦点三。精神损害抚慰金是以金钱方式对受害人精神痛苦的抚慰，其功能是有限的，确定金额应考虑当地经济发展水平。根据季广东的伤残等级并结合本案其他事实，一审法院酌情考虑的32000元精神损害抚慰金符合法律规定。《医疗事故处理条例》第三十四条规定，医疗事故技术鉴定，可以收取鉴定费用。经鉴定，属于医疗事故的，鉴定费用由医疗机构支付；不属于医疗事故的，鉴定费用由提出医疗事故处理申请的一方支付。鉴定费用标准由省、自治区、直辖市人民政府价格主管部门会同同级财政部门、卫生行政部门规定。本案事故经鉴定属医疗事故，则广东省医学会的鉴定费7800元应由卫生院负担。季广东因事故致残，被扶养人张亚照生活费3012.96元（10043.2元×5÷5×30%）应当由卫生院赔偿。季广东主张按照渔业从业人员收入标准计算误工损失，但未提供充分的证据证明工作及收入状况，本院不予采纳。季广东因病情加重入住广东省第二人民医院住院5天，确有陪护必要，陪护人员相应产生住宿费酌定1700元，由卫生院负担500元。综上，卫生院应按事故责任的比例赔偿季广东的经济损失损失合计99065.28元（即87752.32元+7800元+3012.96元+500元）。季广东因本次医疗事故产生的后续治疗等费用，可另行主张。
综上所述，季广东的上诉请求部分成立，本院相应予以支持；卫生院的上诉请求不能成立，予以驳回。一审判决认定的季广东的经济损失部分存在错误，本院予以纠正。依照《医疗事故处理条例》第三十四条、第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省连平县人民法院（2016）粤1623民初493号民事判决第二项及诉讼费负担部分；
二、变更广东省连平县人民法院（2016）粤1623民初493号民事判决第一项为：连平县内莞镇卫生院在本判决生效之日起十日内赔偿99065.28元给季广东。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费1994元，由上诉人连平县内莞镇卫生院负担。上诉人连平县内莞镇卫生院预交了二审案件受理费10539.3元，其多交的8545.3元，本院予以退还。上诉人季广东预交了二审案件受理费5264.48元，本院予以退回。
本判决为终审判决。
审判长 邹建忠
审判员 张振华
审判员 邓天仕
二〇一七年九月十五日
书记员 黄纯花