甘肃省张家川回族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）张刑初字第09号
公诉机关张家川回族自治县人民检察院。
被告人汪某某，男，生于1973年4月20日，汉族，甘肃省甘谷县人，文盲，农民。2013年9月28日因涉嫌诈骗罪被张家川县公安局刑事拘留，同年11月2日被依法执行逮捕，现羁押于张家川县看守所。
张家川县人民检察院以张检刑诉字（2014）第05号起诉书指控被告人汪某某犯诈骗罪于2014年1月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。张家川县人民检察院指派检察员马晓改出庭支持公诉，被告人汪某某到庭参加诉讼。本案经合议庭评议审判委员会进行讨论并作出决定，现已审理终结。
张家川县人民检察院指控：2012年11月份被告人汪某某在上网聊天时认识了张家川县张川镇前山路35号的马某，在聊天过程中被告人汪某某多次对马某谎称自己是搞建筑工程的老板。接着便与马某在张家川县见了面。后被告人汪某某在陕西省西安市承包的一个小工程赔了钱，为了偿还债务，被告人汪某某和马某网上聊天时谎称自己在天水市麦积区马跑泉镇买有一块地皮，正在修建三层的临街商铺。但因自己的30万元被外甥骗走，且他在西安市的一个50余万元的工程到年底才能结账，现工程资金短缺，提出向马某借钱，并承诺如果马某借钱给自己，就将他正在修建的马跑泉临街商铺二层交给马某经营童装生意。在取得马某的信任后，马某于2012年11月25日往被告人汪某某的农行卡上打了1万元。打完钱后马某担心自己受骗，要求被告人汪某某给自己发一张正在马跑泉镇修建商铺的照片，后被告人汪某某便在西安市找到一正在修建的商铺，拍了一张照片，通过彩信发给了马某，并告诉马某照片上的商铺就是自己在马跑泉镇正在修建的商铺，现已修建到第二层了。
同年12月份，被告人汪某某上网聊天时骗马某说该正在修建的商铺现因资金问题无法继续修建，又向马某提出借钱，马某答应借钱后。被告人汪某某便来到张家川县，在同仁宾馆内从马某处拿走1万元。之后，被告人汪某某又以商铺资金短缺为由，继续向马某借钱，马某答应后，被告人汪某某又来到张家川县，与马某在宾馆见面后从马某处拿走现金1万元。过了一段时间，被告人汪某某继续以商铺暂时资金短缺为由向马某借钱，马某答应后被告人汪某某于2012年12月21日来到张家川县，与马某在一宾馆见面后，马某给被告人汪某某3000元现金和一张存有5000元的信用社银行卡，被告人汪某某取出5000元钱后没有将银行卡归还马某，而一直装在身上。
2013年元月份，被告人汪某某在和马某网上聊天的过程中，以同样的理由向马某借钱，马某于2013年元月19日往被告人汪某某所拿的自己信用社的银行卡上打了2000元。
同年3月份，被告人汪某某继续向马某借钱，马某于2013年3月10日和3月14日往被告人汪某某所拿的自己信用社的银行卡上分别打了200元和300元。
2013年8月份，马某打电话向被告人汪某某要钱，并告诉被告人汪某某如果不还钱的话，自己就到公安机关报案，被告人汪某某为了不让马某报案，又谎称自己在马跑泉镇的商铺由于资金问题修建不下去了，正在找人往出卖该商铺，马某便对被告人汪某某说自己有个亲戚想买该商铺，被告人汪某某害怕事情暴露，就假意问了马某亲戚的情况后说自己已有一个买家，等把该商铺卖掉后立即给马某还钱，并要求马某不要报案。
公诉机关认为，被告人汪某某无视国法，以非法占有为目的，先后谎称自己是搞建筑的大老板，并虚构了自己在马跑泉开发临街商铺，待商铺修好后将二层交给他人经营童装生意，在取得他人的信任后。骗取他人现金40500元。其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任，建议对被告人汪某某在二年至三年有期徒刑之间量刑，并处罚金。
被告人汪某某辩称：2012年12月21日，自己来到张川与马某见面后，马某只给了自己一张存有5000元的信用社银行卡，并没有给自己3000元现金，起诉书指控的其它事实属实。
经审理查明：2012年11月份被告人汪某某在上网聊天时认识了张家川县张川镇前山路35号的马某，在聊天过程中被告人汪某某多次对马某谎称自己是搞建筑工程的老板。接着便与马某在张家川县见了面。后被告人汪某某在陕西省西安市承包的一个小工程赔了钱，为了偿还债务，被告人汪某某和马某网上聊天时谎称自己在天水市麦积区马跑泉镇买有一块地皮，正在修建三层的临街商铺。但因自己的30万元被外甥骗走，且他在西安市的一个50余万元的工程到年底才能结账，现工程资金短缺，提出向马某借钱，并承诺如果马某借钱给自己，就将他正在修建的马跑泉临街商铺二层交给马某经营童装生意。在取得马某的信任后，马某于2012年11月25日往被告人汪某某的农行卡上打了1万元。打完钱后马某担心自己受骗，要求被告人汪某某给自己发一张正在马跑泉镇修建商铺的照片，后被告人汪某某便在西安市找到一正在修建的商铺，拍了一张照片，通过彩信发给了马某，并告诉马某照片上的商铺就是自己在马跑泉镇正在修建的商铺，现已修建到第二层了。
同年12月份，被告人汪某某上网聊天时骗马某说该正在修建的商铺现因资金问题无法继续修建，又向马某提出借钱，马某答应借钱后。被告人汪某某便来到张家川县，在同仁宾馆内从马某处拿走1万元。之后，被告人汪某某又以商铺资金短缺为由，继续向马某借钱，马某答应后，被告人汪某某又来到张家川县，与马某在宾馆见面后从马某处拿走现金1万元。过了一段时间，被告人汪某某继续以商铺暂时资金短缺为由向马某借钱，马某答应后被告人汪某某于2012年12月21日来到张家川县，与马某在一宾馆见面后，马某给被告人汪某某一张存有5000元的信用社银行卡，被告人汪某某取出5000元钱后没有将银行卡归还马某，而一直装在身上。
2013年元月份，被告人汪某某在和马某网上聊天的过程中，以同样的理由向马某借钱，马某于2013年元月19日往被告人汪某某所拿的自己信用社的银行卡上打了2000元。
同年3月份，被告人汪某某继续向马某借钱，马某于2013年3月10日和3月14日往被告人汪某某所拿的自己信用社的银行卡上分别打了200元和300元。
2013年8月份，马某打电话向被告人汪某某要钱，并告诉被告人汪某某如果不还钱的话，自己就到公安机关报案，被告人汪某某为了不让马某报案，又谎称自己在马跑泉镇的商铺由于资金问题修建不下去了，正在找人往出卖该商铺，马某便对被告人汪某某说自己有个亲戚想买该商铺，被告人汪某某害怕事情暴露，就假意问了马某亲戚的情况后说自己已有一个买家，等把该商铺卖掉后立即给马某还钱，并要求马某不要报案。
认定上述事实的证据有公诉机关当庭提交并经质证的下列证据：
1、接受刑事案件登记表证实了本案的来源。
2、被害人马某的陈述证实，我和汪某某聊天的过程中，汪某某说他在天水市马跑泉镇街上买下一片地皮搞开发，正在建一个三层的临街商铺，汪某某还给我承诺等商铺建好二楼给我开童装门市部，由我经营。之后我们就下线了再没聊天。直到当天晚上和汪某某再次聊天时汪某某告诉我他让自己的外甥骗走了30多万元，现在工程上缺钱，问我有没有钱给他借些，我说我只有1万元。汪某某就让我把1万元借给他，我答应借钱后汪某某说他在西安的工程到年底能支付50多万元，到年底他就给我还钱。我将1万元打到汪某某的农行卡上后担心受骗就要求汪某某将他在马跑泉修建的商铺照一张照片给我发过来，过了几天汪某某给我通过彩信发了一张照片，上面是一个修到二楼的在建的楼房。之后汪某某一直以同样的借口分几次借走了我的37500元钱。
3、提取笔录证实，公安干警从被害人马某处提取到马某给被告人汪某某打款1万元的回执单一张、被告人汪某某给马某手机上发送的正在修建的商铺照片刻录的DVD光盘一张。
4、调取证据清单证实，公安干警从张家川回族自治县农村信用合作社调取交易明细账单两张，该账单证实，2012年12月21日，被告人在持有马某的信用社银行卡上取款5000元，马某给被告人持有自己的信用社银行卡上打款5000元的事实。
5、扣押决定书证实，公安干警从汪某某处扣押邮政储蓄卡两张、农业银行卡一张、招商银行卡一张、手机一部。
6、被告人汪某某的供述证实了作案的全部过程。
上述证据来源合法、具有关联性能够相互印证，经当庭质证，被告人均无异议，可作为定案依据予以认定。
被告人汪某某关于2012年12月21日被害人在张家川县一宾馆只给自己一张存有5000元的信用社银行卡，并未给自己3000元现金的辩解，因只有被害人的陈述，没有其它证据印证，且被告人在侦查阶段的供述及庭审中的辩解均对此予以否认，故其辩解理由成立，予以支持，其诈骗金额应为37500元。
本院认为：被告人汪某某目无国法，以非法占有为目的，先后谎称自己是搞建筑的大老板，并虚构了自己在麦积区马跑泉镇修建临街商铺的事实，取得他人信任后，先后七次骗取他人现金37500元，数额较大，被告人汪某某的行为确已构成诈骗罪，公诉机关指控被告人汪某某犯诈骗罪的罪名成立，应以《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定定罪处罚的公诉意见及量刑建议符合本案实际应予支持。被告人汪某某在案发后未退赔赃款，依法应酌定从重处罚，但其认罪态度较好，可酌情从轻处罚。据此，为了打击犯罪，保护公民的合法财产不受非法侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三十六条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，参照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，判决如下：
被告人汪某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月28日起至2016年9月27日止）
（判处的罚金限本判决生效后三十日内一次性缴纳）
二、随案移送的手机一部予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向甘肃省天水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李慕尧
代理审判员 马少华
代理审判员 杨 莉
二〇一四年三月十八日
书 记 员 海 虹