上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0104民初4472号
原告：陈小妹，女，1954年11月29日出生，汉族，住上海市徐汇区。
委托诉讼代理人：房超建，上海申恒律师事务所律师。
委托诉讼代理人：贵林峰，上海申恒律师事务所律师。
被告：张忠义，男，1982年9月11日出生，汉族，户籍地湖南省衡阳县，现住上海市松江区。
被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市静安区。
主要负责人：陈雪松，总经理。
委托诉讼代理人：汤红梅，上海市凌云永然律师事务所律师。
原告陈小妹与被告张忠义、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安产险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年3月13日立案后，依法适用简易程序，于2017年4月12日公开开庭进行了审理。原告陈小妹及其委托诉讼代理人贵林峰、被告张忠义、被告平安产险公司的委托诉讼代理人汤红梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
【陈小妹诉称】
交通事故基本事实
时间
2015年10月18日11时40分许
地点
上海市徐汇区龙漕路XXX弄小区门口
事故的当事方
陈小妹
步行
张忠义
驾驶车牌号为沪AXXX**的东风标致牌小型轿车（以下简称肇事轿车）倒车不慎
相关的赔偿义务人
平安产险公司
肇事轿车在事故发生时的机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和50万元不计免赔商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）承保人
公安机关事故处理
出具道路外交通事故证明，张忠义承担全部责任
鉴定机构鉴定意见
伤残程度
陈小妹胸椎骨折，构成十级伤残
三期期限
营养75日、护理75日（含后续部分）
陈小妹向本院提出诉讼请求：平安产险公司在保险范围内赔偿下列损失合计185,396.06元，超出部分由张忠义承担。
具体赔偿项目
金额
计算方式/计算依据
残疾赔偿金
109,614.80元
按2016年度上海市城镇居民标准
精神损害抚慰金
5,000元
在交强险范围内优先赔偿
护理费
7,008元
住院29日凭据支出陪护费3,650元，另按每日73元计算其余护理期46日
交通费
500元
酌情主张，为就医、鉴定等代步支出
残疾辅助器具费
750元
凭据主张，为购买坐便椅支出
医疗费
50,303.46元
凭据主张，含张忠义垫付部分
住院伙食补助费
580元
按每日20元计算29日
营养费
3,000元
按每日40元计算75日
衣物损失
300元
酌情主张
伤残鉴定费
2,500元
凭据主张
住院日用品费
839.80元
凭据主张
律师代理费
5,000元
凭据主张，为诉讼�请律师代理支出【张忠义、平安产险公司辩称】
关于陈小妹诉称
张忠义
平安产险公司
交通事故基本事实
无异议
请求法院依法审核后认定
公安机关责任认定
涉案车辆投保情况
均无异议
鉴定机构鉴定意见
具体赔偿责任承担
同意承担保险范围外的住院日用品费
同意在保险范围内承担赔偿责任
为陈小妹垫付费用
医疗费10,348元
30,000元
关于陈小妹主张具体赔偿项目的意见
残疾赔偿金
均应属于平安产险公司保险范围
请求法院依法认定
精神损害抚慰金
护理费
认可按每日40元计算60日
交通费
酌情认可200元
残疾辅助器具费
无医嘱关联，不予认可
医疗费
计算金额无异议，凭据扣除住院伙食费、内科门诊费用以及多计算10日的床位费和诊查费后，同意在医疗保险可报销范围内承担，自费和分类自负部分根据保险条款约定不属于保险范围
住院伙食补助费
无异议
营养费
认可按每日30元计算60日
衣物损失
酌情认可200元
伤残鉴定费
无异议，属于商业三者险范围
住院日用品费
无异议
不属于保险范围
律师代理费
系陈小妹自行聘请支出，不予认可【本院认定事实】
（一）查明事实
交通事故基本事实
时间
2015年10月18日11时许
地点
上海市徐汇区龙漕路XXX弄门口弄堂
�发经过
陈小妹
步行
张忠义
驾驶肇事轿车倒车不慎将陈小妹撞倒
事故后果
陈小妹腰部受伤
肇事轿车投保情况
平安产险公司承保肇事轿车在事故发生时的交强险和50万元不计免赔商业三者险
公安机关事故处理
出具道路外交通事故证明，由张忠义承担全部责任
诊疗情况
治疗经过
陈小妹伤后即送至上海市第六人民医院（以下简称市六医院）急诊检查，诊断为胸椎T12骨折，予以收治住院后在全麻下行椎板植骨融合术，术后对症治疗并切口换药，后转上海市第八人民医院（以下简称市八医院）继续康复治疗，出院后又在上述两家医院骨科门诊复查共三次至2016年6月29日
医疗支出
医疗费49,608.89元（市六医院住院15日、市八医院�院14日，其中市六医院住院床位费每日20元、住院诊查费每日21元均计算25日）、住院陪护费3,650元（合计29日）、残疾辅助器具费750元（坐便椅）、住院日用品费839.80元及交通费若干，另为肝硬化等内科病支出医疗费694.50元
鉴定经过
鉴定机构
上海市东方医院司法鉴定所（2016年4月评残）
鉴定意见
陈小妹胸椎T12椎体压缩性骨折，构成十级伤残，营养、护理各60日，拆除内固定后另各予15日
鉴定费用
2,500元（2016年4月22日支付）
居住情况
陈小妹系上海市非农业家庭户口，评残时尚未满62周岁
诉讼支出
2016年7月14日陈小妹为本案诉讼支出律师代理费5,000元
（二）当事人的一致意见
庭审中，陈小妹确认张忠义和平安产险公司的垫付费用金额，当事�均同意在本案中一并处理【本院认为】
陈小妹主张的赔偿主体、顺序及项目无误，本院予以采纳。在案证据未显示陈小妹对本起事故的发生存在过错，故本院依法认定应由机动车一方即张忠义承担事故的全部责任。平安产险公司未举证证明已履行保险条款中关于医疗费理赔范围的提示告知义务，结合辩称意见和保险限额，应当对陈小妹主张除住院日用品费、律师代理费外的其他损失承担赔偿责任；住院日用品费、律师代理费系间接损失，按约不属于保险范围，应由直接侵权人即张忠义承担。
赔偿项目
认定意见
支持金额
相应保险范围
残疾赔偿金
陈小妹主张金额合理
109,614.80元
交强险限额11万元，商业三者险10,554.80元
精神损害抚慰金
5,000元
护理费
根据受伤部位及活动能力受限情况，本院凭据支持住院陪护费，另按每日40元标准计31日
4,890元
交通费
无票据，但考虑就诊、鉴定所需主张酌情支持
300元
残疾辅助器具费
凭据确认属必要支出
750元
医疗费
凭据扣除无关多计费用
49,198.89元
交强险限额1万元，商业三者险41,578.89元
住院伙食补助费
当事人意见达成一致
580元
营养费
根据伤情程度，采纳平安产险公司的辩称意见
1,800元
衣物损失
陈小妹主张尚属合理
300元
交强险：300元
伤残鉴定费
当事人意见达成一致
2,500元
商业三者险承担
住院日用品费
839.80元
不属于保险范围
律师代理费
系陈小妹为充分实现司法救济的合理支出，本院依据事故责任、标的金额、垫付费用及律师参与程度等各因素酌情
4,000元综上所述，平安产险公司应在交强险范围内赔偿陈小妹损失120,300元（含精神损害抚慰金5,000元），在商业三者险范围内赔偿陈小妹损失54,633.69元，折抵垫付费用30,000元，尚须承担144,933.69元；张忠义应赔偿陈小妹不属于保险范围的住院日用品费、律师代理费合计4,839.80元，折抵已垫付费用10,348元后，陈小妹尚须返还张忠义5,508.20元。
陈小妹因后续拆除内固定产生的营养费、护理费，可待治疗实际发生后与医疗费一并另行主张，本案中不作处理。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、第七十七条、《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十八条规定，判决如下：
一、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿陈小妹损失144,933.69元；
二、陈小妹于本判决生效之日起十日内返还张忠义5,508.20元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3,201元，减半收取计1,600.50元（陈小妹已预交），由陈小妹负担56.30元，张忠义负担1,544.20元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人�提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 汪 健
二〇一七年六月七日
书记员 吴妙琦
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
第七十七条车辆在道路以外通行时发生的事故，公安机关交通管理部门接到报案的，参照本法有关规定办理。
三、《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投�人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部�，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第二十八条机动车在道路以外的地方通行时引发的损害赔偿案件，可以参照适用本解释的规定。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。