河北省承德市双桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）双桥刑初字第355号
公诉机关河北省承德市双桥区人民检察院。
被告人王晴，本科文化，户籍地天津市南开区，住天津市河北区。2014年5月8日被临时羁押于天津市河北区看守所，2014年5月13日因涉嫌犯非法经营罪被刑事拘留，同年6月18日被执行逮捕。现押于承德市看守所。
辩护人王铁军，天津星卓律师事务所律师。
辩护人张俊杰，河北骥腾律师事务所律师。
承德市双桥区人民检察院以承双桥检公诉刑诉（2014）130号起诉书指控被告人王晴犯非法经营罪，于2014年11月4日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2014年11月19日公开开庭审理了本案。承德市双桥区人民检察院检察员范丽媛出庭支持公诉。被告人王晴及其辩护人王铁军、张俊杰等到庭参加诉讼。现已审理终结。
承德市双桥区人民检察院指控，2013年10月至2014年5月期间，被告人王晴在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，通过微信向张某甲（另案处理）销售卷烟121640元；向王某某（另案处理）销售卷烟10285元；向张某乙（另案处理）销售卷烟170000元，合计经营数额为301925元。
为证明以上事实，公诉人当庭出示了下列证据：1、被告人王晴的供述、辨认笔录；2、证人王某某、张某甲、张某乙的证言、辨认笔录；3、刑事判决书；4、扣押物品清单、调取证据清单、协查证明、银行账户流水、微信记录、张某甲等人在王晴处购买卷烟记录；5、卷烟价格鉴定书、检验报告；6、照片资料、办案说明；7、户籍证明。
公诉机关认为，被告人王晴未经许可，在网络上非法销售卷烟，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究被告人王晴的刑事责任。提请本院依法判处。
被告人王晴对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，提出卖给张某乙的卷烟数额为6万元的辩护意见。未向本庭提交证据。辩护人王铁军、张俊杰提出如下辩护意见：1、对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，对公诉机关认定被告人王晴的犯罪数额有异议；2、承德市公安局于2014年8月18日作出的承公（治行）诉字0060号起诉意见书认定王晴的销售数额为19万元，其中销售给张某甲卷烟121640元；销售给王某某卷烟10285元；销售给张某乙卷烟约60000元，被告人王晴及辩护人均认可，公诉机关认定销售给张某乙的卷烟为170000元，证据明显不足、缺乏事实根据及法律依据；3、被告人王晴系初犯，无前科劣迹，一贯表现良好；4、被告人王晴主观恶性小，到案后能如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪，属于坦白，且被告人王晴愿意通过家属上缴全部非法所得，有明显的悔罪表现；5、被告人王晴患有疾病，其丈夫因犯罪被逮捕，其三岁的女儿无人抚养。综上，建议对被告人王晴判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。向本院提交如下证据：1、结婚证、证明，证明被告人王晴的丈夫因涉嫌非法经营罪被天津市南开区人民检察院批准逮捕，现已移交起诉；2、出生证明，证明被告人王晴女儿年仅三岁，无人照顾。
经审理查明：2013年10月至2014年5月期间，被告人王晴在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，通过微信向张某甲（另案处理）销售卷烟价值人民币121640元；向王某某（另案处理）销售卷烟价值人民币10285元；向张某乙（另案处理）销售卷烟价值人民币170000元，合计非法经营数额为人民币301925元。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、被告人王晴的供述，证实2014年4月20日至2014年5月8日，被告人王晴通过手机微信向王某某销售卷烟59条，价值人民币10285元。2013年10月13日至2014年4月11日，王晴通过手机微信向张某甲销售卷烟631条，价值人民币121640元。张某乙的民生银行卡记录及支付宝转账记录显示给王晴转账48万元，王晴供述其中21万元是张某乙偿还王晴的欠款，12万元是张某乙在王晴处购买3台比特机的钱，5万元是张某乙从王晴处购买打火机的钱，4万元是张某乙从王晴处购买女式背包的钱，剩余6万元是张某乙在王晴处购买卷烟的购烟款；
2、证人王某某的证言、辨认笔录，证实2014年4月20日至2014年5月8日，王某某通过微信在王晴处购买卷烟59条，支付购烟款10285元；通过照片辨认，王某某辨认出被告人王晴系微信上销售卷烟的犯罪嫌疑人；
3、证人张某甲的证言、辨认笔录，证实2013年10月13日至2014年4月11日，张某甲通过微信在王晴处购买卷烟631条，支付购烟款121640元；通过照片辨认，张某甲辨认出被告人王晴系微信上销售卷烟的犯罪嫌疑人；
4、证人张某乙的证言、辨认笔录，证实张某乙销售的卷烟是从王晴处购买的。被告人王晴让张某乙办理了一张户名为张某乙的民生银行卡，张某乙需要卷烟时，通过手机和微信与王晴联系好数量和价格，交易时通过民生银行卡、支付宝转账。张某乙通过民生银行卡支付王晴约35万元，用支付宝转账支付王晴约13万元，共计向王晴支付过48万元的款项，其中约14万元是张某乙还给王晴的欠款，约4万元是从王晴处购买比特机的钱，约4万元是从王晴处购买打火机的钱，还有约7万元是购买卷烟的烟款，王晴未发货，剩余约19万元都是张某乙在王晴处购买卷烟的购烟款；通过照片辨认，张某乙辨认出被告人王晴系微信上销售卷烟的犯罪嫌疑人；
5、刑事判决书，证实自2013年10月份以来，张某乙在未办理《烟草专卖零售许可证》的情况下从王晴处非法购买“中华”、“大前门”、“小熊猫”等多个品牌的卷烟，后将购买的卷烟卖给焦伟，价值人民币170000余元。张某乙因犯非法经营罪被山东省寿光市人民法院判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币30000元；
6、调取证据清单、银行账户流水，证实公安机关调取张某乙的讯问笔录、民生银行个人账户对账单、支付宝交易记录等证据，证明被告人王晴与张某乙的交易方式、交易记录及资金流转情况；
7、扣押物品清单、调取证据清单、协查证明，证实公安机关将张某甲的手机进行扣押；经天津市烟草专卖局协查，被告人王晴围在天津市办理烟草专卖零售许可证；
8、微信记录、张某甲等人在王晴处购买卷烟记录，证实2013年10月13日至2014年4月11日，张某甲通过微信在王晴处购买卷烟的具体种类及数量、价格；2014年4月20日至2014年5月8日，王某某通过微信在王晴处购买卷烟的具体种类及数量、价格；
9、卷烟价格鉴定书、检验报告，证实被告人王晴销售的卷烟的参照价格；经鉴定，被告人王晴销售的卷烟部分为假冒注册商标且伪劣卷烟；
10、照片资料、办案说明，证实被告人王晴通过手机微信向张某甲销售卷烟记录及向张某甲提供的卷烟种类及销售价格；王某某从被告人王晴处购买卷烟后销售给张启鹏，公安机关未能查找到张启鹏；
11、抓获经过，证实被告人王晴于2014年5月8日被公安机关抓获，被临时羁押于天津市河北区看守所；
12、户籍证明，证实被告人王晴犯罪时已满十八周岁，已达到完全负刑事责任年龄。
上述证据，经庭审质证，本院予以确认。
辩护人提交的证据与本案无关联性，不予采信。
本院认为，被告人王晴违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人王琪及其辩护人提出的辩护意见与本案事实不符，不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决如下：
被告人王晴犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币200000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2014年5月8日起至2019年5月7日止，罚金自本判决生效之日起10日内缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省承德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 王少春
审 判 员 谭 振
人民陪审员 焉有勤
二〇一四年十二月九日
书 记 员 李 想
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