福建省厦门市思明区人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0203民初975号原告：李晨晨，女，1990年12月17日出生，汉族，住安徽省滁州市琅琊区。委托诉讼代理人：沈雁锋，福建法正联盟律师事务所律师。委托诉讼代理人：黎萍，福建法正联盟律师事务所实习律师。被告：厦门缪斯上水餐饮有限公司，住所地福建省厦门市思明区西堤海湾公园商业附属设施二期，社会信用代码91350203MA348JPHXO。法定代表人：陈福清，总经理。委托诉讼代理人：张雪奇，北京昆泰（厦门）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张巧红，北京昆泰（厦门）律师事务所实习律师。原告李晨晨与被告厦门缪斯上水餐饮有限公司（以下称缪斯公司）合同纠纷一案，本院于2017年1月6日立案受理后，依法由审判员李莹适用简易程序，于2017年3月15日公开开庭进行了审理。原告李晨晨的委托诉讼代理人沈雁锋、黎萍，被告缪斯公司的委托诉讼代理人张雪奇、张巧红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李晨晨向本院提出诉讼请求：1、判令确认双方签订的《缪斯上水（厦门）全体出资人管理协议》已经解除；2、判令缪斯公司向李晨晨返还已支付的出资款项21万元并支付利息（以21万元为基数，按年利率6%计，自2016年11月25日起计至实际返还之日止，暂计至2016年12月15日为690.40元）；3、本案诉讼费用、保全费用1573元、保费1200元、公证费用2000元由缪斯公司承担。事实和理由：2016年6月12日，李晨晨与缪斯公司签订了《缪斯上水（厦门）全体出资人管理协议》，李晨晨按约定向缪斯公司支付出资款21万元，履行了出资人的义务，缪斯公司依约向李晨晨出具《出资证明书》，确认李晨晨的股东资格及李晨晨拥有缪斯公司3%股权的事实。与此同时，缪斯公司还向李晨晨出具了编号为1103587的《收款收据》，确认收到李晨晨的出资款项。此外，《缪斯上水（厦门）全体出资人管理协议》2.1条约定：出资人和目标公司共同享有双向选择权，即：自正式开业之日起三个月内，出资人享有随时申请从公司撤资的权利，同时公司拥有要求出资人退出出资、解除本协议的权利；协议解除后，出资人不再享有出资项目相应的权利和义务。缪斯公司自2016年8月25日开始开启试营业，并于2016年9月2日获得工商部门的核准登记。由于缪斯公司经营管理理念与李晨晨不相符且李晨晨至今未获得任何收益等原因，李晨晨依据协议2.1条的约定及《中华人民共和国合同法》第九十三条的规定，多次向缪斯公司要求解除双方签订的协议并返还全部出资款，缪斯公司予以拒绝。李晨晨于2016年11月24日以公证送达的方式向缪斯公司送达了《解除协议通知书》。自该《解除协议通知书》送达之日，双方签订的《出资协议》已经解除。为了保护李晨晨的合法权益，故李晨晨诉至法院，并提出如上诉求。缪斯公司当庭辩称，确认双方签订的《缪斯上水（厦门）全体出资人管理协议》已经解除，缪斯公司仅同意返还李晨晨出资款81480元。缪斯公司庭后提交答辩状称，一、截至开庭之日，双方签订的《缪斯上水（厦门）全体出资人管理协议》仍有效存在，未被解除。缪斯公司于2016年8月25日开业，李晨晨于2016年11月24日向缪斯公司发出《解除协议通知书》，缪斯公司于2016年11月27日签收此通知。缪斯公司签收《解除协议通知书》的时间已超出了协议约定的三个月的期限，缪斯公司亦未同意与李晨晨解除协议，故该协议仍有效存续。二、退一步说，即使协议被解除，解除日期应为缪斯公司提出答辩之日，即2017年3月15日，且缪斯公司仅应返还李晨晨出资款81548.58元。缪斯公司开始营业至今，一直处于亏损状态，根据厦门市天茂会计师事务所有限公司出具的《审计报告》（厦天茂会审字【2017】第SJ0036号）显示，目标公司年初资产总计10389114.48元，缪斯公司于2016年8月1日至2017年1月31日期间亏损3200670.53元，亏损率为30%。李晨晨享有目标公司3%之股权。缪斯公司拟投资700万元，但根据审计报告显示，实际投资为10389114.48元，故李晨晨应就多投资的3389114.48元资本金补齐其对应的3%的出资，即101673.43元。按照审计报告显示的亏损率，李晨晨的出资已亏损了30%，共计（210000+101673.43）×0.3=93502.02元，李晨晨的出资扣除此亏损后，还剩资本金210000-93502.02=116497.98元。李晨晨签署管理协议后并未按照协议履行出资人义务，给目标公司的形象和经营造成重大负面影响。李晨晨的此种行为，让缪斯公司已无法与李晨晨继续合作经营目标公司，故缪斯公司同意与李晨晨解除管理协议。但此管理协议解除的权利应属于缪斯公司，且解除的时间应为答辩状提交之日，故缪斯公司应向李晨晨退回资本金为116497.98-116497.98×30%=81548.58元。本院经审理认定事实如下：2016年6月12日，李晨晨作为出资人与缪斯公司作为目标公司签订《缪斯上水（厦门）全体出资人管理协议》一份，约定，李晨晨作为出资人应于规定时间内缴纳出资款项，如因经营需要，目标公司需追加出资，出资人须按出资比例填补出资，开业三个月后出资人不得抽回出资，除非出资人有证据证明其出资受到实质上的损害并经相关生效裁决或判决书予以确认；出资人和目标公司共同享有双向选择权，即：自正式开业之日起三个月内，出资人享有随时申请从公司撤资的权利，同时公司拥有要求出资人退出出资、解除本协议的权利；协议解除后，出资人不再享有出资项目相应的权利和义务。同日，缪斯公司向李晨晨出具《出资证明书》，载明：本店于2016年5月25日登记成立，预计项目投资额700万元（以工程实际决算金额为准），确认李晨晨出资21万元（出资日期2016年6月12日）并享有缪斯公司3%股权。同时，缪斯公司向李晨晨出具了编号为1103587的《收款收据》，确认收到李晨晨的出资款项21万元。2016年5月25日，缪斯公司在工商部门登记成立，股东为连根正、张顺、赵宇、李振强。2016年8月25日，缪斯公司开始试营业。2016年9月2日，厦门市思明区市场监督管理局对缪斯公司进行核准登记。2016年11月24日，李晨晨向缪斯公司发出《解除协议通知书》，通知缪斯公司解除协议、返还出资款21万元。2016年11月27日，缪斯公司收到该通知。因缪斯公司至今未返还李晨晨出资款，故李晨晨诉诸本院，并支出公证费用2000元。2017年3月7日，厦门市天茂会计师事务所有限公司向缪斯公司出具厦天茂会审字【2017】第SJ0036号《审计报告》，报告显示缪斯公司最初资产总计10389114.48元，于2016年8月1日至2017年1月31日期间亏损3200670.53元。本案在审理过程中，李晨晨向本院申请财产保全，本院依法作出（2017）闽0203民初975号民事裁定书，查封、冻结缪斯公司名下价值210690.40元的财产。李晨晨因此支出财产保全费1573元、保费1200元。本案庭审后，根据缪斯公司的申请，本院依法委托厦门永大会计师事务所有限公司对缪斯公司自2016年6月12日起至2016年11月27日期间的财务状况进行审计。但缪斯公司未于本院指定的期限内缴交鉴定费，视为缪斯公司撤回该鉴定申请。以上事实，有李晨晨提供的《缪斯上水（厦门）全体出资人管理协议》、《出资证明书》、《收款收据》、《公证书》、《发票》、《保单》，缪斯公司提交的《审计报告》、《出资证明书》及本院庭审笔录、询问笔录佐证，故本院予以确认。本院认为，李晨晨与缪斯公司签订的《缪斯上水（厦门）全体出资人管理协议》系双方当事人的真实意思表示，内容并不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效。根据协议的约定，自正式开业之日起三个月内，出资人享有随时申请从公司撤资的权利。从本案查明的事实来看，缪斯公司于2016年8月25日试营业，于2016年9月2日被相关部门核准登记，应理解为缪斯公司正式开业的时间晚于2016年9月2日，故李晨晨于2016年11月24日向缪斯公司发出解除协议的通知符合协议的约定，该协议于缪斯公司收到通知之日（2016年11月27日）解除，李晨晨有权要求缪斯公司返还出资款。有关退还出资款的金额问题，因缪斯公司未缴纳鉴定费视为其撤回鉴定申请，在未能审计李晨晨入资期间公司经营状况的情况下，从公平合理角度出发，本院参照缪斯公司提交的《审计报告》，结合缪斯公司出资的金额、亏损情况及李晨晨入资的时间，酌定李晨晨应承担公司亏损6万元，故李晨晨可要求缪斯公司返还出资款15万元，对该部分诉求，本院予以部分支持。对于李晨晨主张缪斯公司自2016年11月25日起支付利息的诉讼请求，因缪斯公司于2016年11月27日才收到李晨晨的解除通知，故利息起算时间本院予以调整为2016年11月27日。对于李晨晨主张的缪斯公司应承担保全费1573元的诉讼请求，因缪斯公司的违约行为导致李晨晨诉诸法院并支付该部分诉讼费用，本院予以支持。对于李晨晨主张的保费及公证费用的诉讼请求，因合同对此并未进行约定，本院不予支持。缪斯公司提出的答辩意见，本院予以部分采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十六条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认原告李晨晨与被告厦门缪斯上水餐饮有限公司于2016年6月12日签订的《缪斯上水（厦门）全体出资人管理协议》于2016年11月27日解除；二、被告厦门缪斯上水餐饮有限公司应于本判决生效之日起十日内退还原告李晨晨投资款15万元并支付利息（以15万元为基数，按年利率6%计，自2016年11月27日起计至被告实际支付之日止）；三、被告厦门缪斯上水餐饮有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告李晨晨财产保全费1573元；四、驳回原告李晨晨的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4460元，减半收取2230元，由原告李晨晨负担700元，被告厦门缪斯上水餐饮有限公司负担1530元。被告应于本判决书生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审 判 员  李 莹二〇一七年五月二十五日代书记员  林艺敏附件：本案所适用的法律法规、司法解释《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。法官提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。