江西省婺源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）婺刑初字第196号
公诉机关江西省婺源县人民检察院。
被告人叶某甲，绰号老鼠，无业。因涉嫌贩卖毒品罪，2015年3月7日被江西省婺源县公安局取保候审，2015年4月16日经婺源县人民检察院批准逮捕，2015年5月13日由江西省婺源县公安局执行逮捕，同日因被告人患病生活不能自理，变更强制措施为监视居住。
指定辩护人马建，江西茶乡律师事务所律师。
江西省婺源县人民检察院以婺检公诉刑诉（2015）117号起诉书指控被告人叶某甲涉嫌贩卖毒品罪，于2015年10月22日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法适用简易程序，后转为适用普通程序组成合议庭，公开开庭进行了审理，在审理期间，婺源县人民检察院向本院两次建议延期审理。江西省婺源县人民检察院指派代理检察员董少武出庭支持公诉，被告人叶某甲及其指定辩护人马建到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年2月2日14时许，叶某乙（已判刑）在婺源县天籁商务酒店610房登记入住。当晚，叶某乙联系被告人叶某甲购买200元冰毒，叶某甲明知曹某从事毒品犯罪，仍到婺源县农民街曹某的住处购买200元冰毒，之后在婺源县步行街将冰毒交给叶某乙。叶某乙拿到冰毒后返回酒店610客房与叶某丙一同吸食。同月8日11时许，汪某（绰号粗仂）联系被告人叶某甲购买冰毒，叶某甲与叶某丙（另案处理）商定，将叶某丙处的1包1克冰毒卖给汪某，之后，叶某甲在天簌商务酒店附近以400元的价格卖给汪某1包1克冰毒。
公诉机关认为，被告人叶某甲明知曹某从事毒品犯罪，仍然居间介绍、代购代卖，同时，被告人叶某甲与叶某丙明知是毒品，仍非法销售给他人，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。同时，被告人叶某甲具有坦白的量刑情节。
被告人叶某甲对起诉书指控的犯罪事实没有异议。
指定辩护人的辩护意见，一、被告人于2015年2月2日为叶某乙代购毒品，没有从中牟利，情节显著轻微，不构成犯罪；二、被告人具有坦白情节，自愿认罪，应依法给予从轻处罚。
经审理查明，2015年2月2日14时许，叶某乙（已判刑）登记入住婺源县天籁商务酒店610客房。当晚，叶某乙为吸食毒品，联系被告人叶某甲帮忙购买200元冰毒，被告人叶某甲即到婺源县农民街曹某的住处向曹某购买了200元冰毒，之后在婺源县步行街将冰毒交给叶某乙。叶某乙拿到冰毒后返回酒店610客房与叶某丙一同吸食。被告人叶某甲购买的200元冰毒重量不足一克。
2015年2月8日11时许，汪某（绰号粗仂）联系被告人叶某甲购买冰毒，叶某甲与叶某丙（另案处理）商量后，由叶某甲将叶某丙处未吸食完的1包冰毒，在天簌商务酒店附近以400元的价格卖给汪某。
上述事实，控辩双方均无异议，且有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
（1）证人叶某乙的证言，证实2015年2月2日晚，其用老婆的手机号码1342808联系叶某甲，之后打摩的在婺源县政府下坡处找到叶某甲，叫叶某甲帮忙购买200元冰毒，叶某甲买来后其将冰毒拿回酒店与叶某丙吸食。
（2）证人叶某丙的证言，证实2015年2月2日下午，由叶某乙登记，其与叶某乙入住婺源县天籁商务酒店610客房，晚上9、10点钟，叶某乙提出要吸毒，叫其联系购买毒品，其拨打了曹某手机，曹某说没有毒品。之后叶某乙打电话给叶某甲，问叶某甲能不能拿到200元冰毒，过了些时间叶某甲回电话说能买到，之后叶某乙离开酒店，半小时后叶某乙带着一小包冰毒返回客房，叶某乙与其一起吸食。2月6日中午，叶某甲问其吸食剩下的冰毒在哪里，说有人要买，卖了上游戏分来玩，其说可以，之后，叶某甲将冰毒卖了400元，买了一包烟，其余的钱其叫人兑换了游戏分。
（3）证人曹某（绰号曹多多）的证言，证实2015年2月的一天晚上11点多钟，叶某甲到农民街其住处购买了200元钱冰毒。
（4）证人汪某（绰号粗仂）的证言，证实2015年2月8日上午，其打电话给叶某甲，问他有没有冰毒卖，叶某甲说他朋友那里有一点，其叫叶某甲帮忙买一点，过了一会，叶某甲在天籁商务宾馆门口，把1克冰毒以400元价格卖给了其。
（5）被告人叶某甲的供述，证实2015年2月2日晚上，叶某乙打电话问其是否能够买到冰毒，其答应帮他看下，其接着打电话给曹某，曹某说有冰毒，叶某乙在步行街入口处给了其200元钱，其到农民街曹某的住处购买了200元钱冰毒，又在步行街入口处将冰毒给了叶某乙。同年2月8日下午，一个外号叫“粗仂”的人打电话给其，叫其帮忙购买冰毒，其和叶某丙说了，叶某丙同意将叶某丙处未吸食完的冰毒卖一部分给“粗仂”，之后其在天籁商务宾馆门口将1小袋冰毒以400元的价格卖给了“粗仂”。
（6）书证：①叶某甲常住人口信息表，证实叶某甲具有完全刑事责任能力。②检查笔录、扣押清单、现场照片，证实婺源县公安局于2015年2月9日依法对天簌商务酒店610客房检查时，发现叶某乙、叶某甲有吸毒嫌疑，扣押了吸毒工具锡纸和蓝色塑料盒。③境内旅客查询结果列表、收款单，证实2015年2月2日14时许，叶某乙登记入住婺源县天籁商务酒店。④尿液检测证明、检测培训合格证，证实经使用甲基安非他明检测试剂检测，叶某乙、叶某甲尿液呈阳性反应。⑤通话记录清单，证实2015年2月2日晚11时40分左右，叶某乙与叶某甲有两次通话记录。2015年2月8日上午11时许，叶某甲与汪某有四次通话记录。
针对被告人的辩护人提出的被告人于2015年2月2日为叶某乙代购毒品，没有从中牟利，情节显著轻微，不构成犯罪的辩护意见，综合全案事实、证据，合议庭评判意见如下：
公诉机关认为被告人叶某甲明知曹某从事毒品犯罪，仍然居间介绍、代购代卖，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。本院认为，根据2015年5月18日《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的精神，毒品居间介绍是指行为人不以牟利为目的，在毒品交易中处于中间人的地位，发挥介绍联络的作用，通常与交易一方构成共同犯罪；即居间介绍者受贩毒者委托，为其介绍联络购毒者的，与贩毒者构成贩卖毒品罪的共同犯罪，受以吸食者为目的的购毒者委托，为其介绍联络贩毒者，毒品数量达到刑法第三百四十八条规定的最低数量标准的，与购毒者构成非法持有毒品罪的共同犯罪。本案中，被告人叶某甲受叶某乙委托代为购买仅用于吸食的毒品，整个购买过程由被告人叶某甲一人完成，叶某乙既未与卖毒者见面、也未与卖毒者联系，被告人叶某甲在买毒过程中不是处于居间介绍的中间人地位，发挥的不是介绍联络作用，而是代为购买的作用，因此被告人叶某甲在本案中的行为属于为他人代购仅用于吸食的毒品，而不是居间介绍毒品，且被告人叶某甲没有牟利，根据2008年12月1日《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的精神，不以牟利为目的，为他人代购仅用于吸食的毒品的，对代购者、托购者应以非法共同持有毒品论处，故对被告人叶某甲与托购者叶某乙应以共同非法持有毒品处罚。综上所述，被告人叶某甲此次代购毒品的行为不构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人叶某甲此次代购毒品涉嫌贩卖毒品罪的罪名不能成立，本院不予支持。对被告人叶某甲与其委托人叶某乙是否应以共同非法持有毒品追究法律责任，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，非法持有甲基苯丙胺十克以上不满五十克的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。被告人叶某甲非法持有冰毒即甲基苯丙胺不足一克，没有达到刑法规定的追诉标准，故被告人叶某甲此次行为不构成犯罪，对其非法持有毒品的行为可依法给予行政处罚。被告人的辩护人提出的被告人此次行为情节显著轻微，不构成犯罪的辩护意见，于法有据，本院予以采纳。
本院认为，被告人叶某甲非法销售毒品给汪某，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人叶某甲贩卖毒品给汪某的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。被告人叶某甲具有坦白的情节，依法可从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七第三款之规定，判决如下：
被告人叶某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日计算，罚金限判决生效后一个月内履行完毕。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王健永
审 判 员 李盛林
人民陪审员 叶兰英
二〇一六年三月二十九日
书 记 员 江 川