湖南省石门县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0726民初439号
原告李宜香，女，1955年10月10日出生，汉族，住湖南省石门县。
委托代理人罗霞，湖南楚江律师事务所实习律师。特别授权代理。
委托代理人安吉峰，湖南楚江律师事务所律师。一般授权代理。
被告ＸＸ，男，1985年5月29日出生，汉族，住湖南省沅江市。
被告中国人民财产保险股份有限公司石门支公司，住所地湖南省石门县。
代表人刘桂兵，该公司经理。
被告中国人民财产保险股份有限公司常德分公司，住所地常德市武陵区。
代表人宋维君，该公司总经理。
被告中国人民财产保险股份有限公司石门支公司和中国人民财产保险股份有限公司常德分公司的委托代理人胡祖湘，湖南龙马律师事务所律师。特别授权代理。
原告李宜香诉被告ＸＸ、被告中国人民财产保险股份有限公司石门支公司（以下简称人保财险石门公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年3月30日立案受理后，根据原告李宜香的申请依法追加了被告中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司（以下简称人保财险常德公司）为共同被告，并依法组成合议庭，于2016年6月1日公开开庭进行了审理。原告李宜香的委托代理人安吉峰和罗霞、被告ＸＸ、被告人保财险石门公司和人保财险常德公司的委托代理人胡祖湘均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李宜香诉称：2015年9月21日13时许，被告ＸＸ驾驶一辆小型轿车在石门县楚江镇西溶路将横过道路的原告撞擦倒地，并碾压原告左脚，造成原告受伤的道路交通事故。经石门县公安局交通警察大队认定，被告ＸＸ负事故主要责任，原告李宜香负次要责任。事发后，原告即被送往医院救治，共住院49天。2015年12月28日，常德市倚天司法鉴定所对原告的伤情进行了鉴定，结论为两处十级伤残。原告受伤后，与各被告未能达成赔偿协议。现具状起诉，请求法院判令各被告赔偿原告损失67602.29元(此金额中未包括被告ＸＸ垫付的医疗费和鉴定费)，并负担本案诉讼费用。
为支持其诉讼主张,原告方向本院提交了下列证据:1、原告李宜香的身份证、常住人口登记卡复印件各1份，被告ＸＸ的身份证复印件1份；2、道路交通事故认定书一份；3、机动车交强险和商业三责险保险单复印件各1份；4、原告李宜香的司法鉴定意见书1份；5、原告的住院病历资料复印件1套；6、石门县皂市白沙渡村村委会的出具的证明1份、原告父亲李云信的常住人口登记卡复印件1份；7、苏太友和苏太银出具的书面证言各1份（同时附有其身份证复印件）。
被告ＸＸ辩称：原告所诉的基本事实属实。但是，由于事发前ＸＸ已经购买了交强险和商业三责险，因此，本案首先应当由承保的保险公司（即被告人保财险常德公司）在赔偿限额内向原告赔偿，不足部分再由ＸＸ按照事故责任比例承担赔偿责任。同时，ＸＸ在案发后已经为原告支付了医疗费、鉴定费、陪护费和生活费共33000元。对于这些费用中不应当由ＸＸ承担的部分，要求保险公司在理赔时直接赔付给ＸＸ。
为支持其抗辩主张，被告ＸＸ向本院提交了下列证据：1、原告李宜香的司法鉴定意见书1份；2、道路交通事故认定书1份；3、机动车交强险和商业三责险保险单各1份；4、医疗费票据10张（其中预交款收据8张）；5、原告的出院记录和诊断证明书各1份。
被告人保财险石门公司、被告人保财险常德公司共同辩称：1、本案中原告最初起诉的虽然是人保财险石门公司，但石门公司只是保险经办机构，真正为ＸＸ车辆承保交强险和商业三责险的保险人是被告人保财险常德公司，因此，原告只能要求人保财险常德公司给予赔偿，人保财险石门公司不应向原告承担赔偿责任；2、在原告损失额度的确定上，请求法院考虑人保财险常德公司的以下几条意见：一是原告所花的25375.92元医疗费被告ＸＸ已经垫付，由于ＸＸ已经同意将该笔费用核减10%之后再计算原告损失，因此，法院在计算原告医疗费时，只能按25375.92元的90%计算；二是原告的护理费只能按70元一天、营养费和住院生活补助费只能按50元一天计算，精神损害抚慰金只应当计算4000元；三是事故发生时原告年满59周岁，不应当为其计算误工费；四是按照惯例，不应要求保险公司承担本案的鉴定费和诉讼费。
被告人保财险石门公司和被告人保财险常德公司未向本院提交证据。
根据庭审质证意见,结合当事人的陈述和相关法律规定，本院对各方当事人所举的证据作如下认定：
对原告方提交的证据，本院的认证意见为：1、证据7（即苏太友和苏太银的书面证言）三被告虽对真实性和合法性有异议，但均未用相反的证据或者充足的理由来予以反驳，故仍予认定；2、其他证据其他当事人均无异议，本院予以认定。
对被告ＸＸ提交的证据，因其他当事人均无异议，本院予以认定。
经审理查明：2015年9月21日13时50分许，被告ＸＸ驾驶小型轿车行驶至石门县楚江镇西溶路路段时，将横过道路的行人李宜香（即本案原告）挂擦倒地，并碾压到原告的左脚，造成其受伤的道路交通事故。后经石门县公安局交通警察大队认定，本事故是因被告ＸＸ和原告李宜香的交通违法行为共同造成，其中被告ＸＸ负事故主要责任，原告李宜香负次要责任。事发后，原告李宜香即被送往石门县人民医院救治，共住院49天。2015年12月28日，常德市倚天司法鉴定所对原告的伤情进行了鉴定，并于同日作出了鉴定意见，结论为：李宜香因交通事故致左足第1、2趾离断缺失及第2、3、4跖骨骨折，其左足第1、2趾缺失，评定为十级伤残。左足第2、3、4跖骨骨折致足前弓变平消失，评定为十级伤残。其误工时间为120日，陪护时间为60日，营养期为90日。经核算，本起事故共给原告李宜香造成损失81397.46元（包括酌定的精神损害抚慰金5000元和物质损失76397.46元），其中物质损失包括以下几笔：1、医疗费25375.92元；2、误工损失6769.25元（从受伤之日算至定残的前一天。因有证据证明原告受伤前仍自食其力，故参照湖南省2014年度农、林、牧、渔业职工年平均工资标准25212元÷365天×98天计算）；3、陪护费6000元（按照当地的最低雇工标准100元/天×60天计算）；4、住院伙食补助费2450元（按50元/天×49天计算）；5、营养费4500元（按50元/天×90天计算）；6、残疾赔偿金27152.71元（从定残之日起按照湖南省2015年度农村居民人均可支配收入标准10993元/年×原告主张的19年×13%计算）；7、原告之父李云信的生活费3149.58元（李云信在本案案发时为91周岁，农业户口，包括原告在内有2个扶养义务人，按照2015年度湖南省农村居民人均年消费支出标准9691元/年×5年×13%÷2计算）；8、鉴定费700元；9、交通费300元（按各方一致认可的金额计算）。迄今为止，除被告ＸＸ为原告李宜香垫付了26075.92元医疗费和鉴定费外，无证据证明原告还得到过其他赔偿。庭审过程中，被告人保财险常德公司提出应将原告的医疗费下浮10%后再计算原告损失。对此意见，被告ＸＸ已当庭表示同意，并表示所核减的2537.59元医疗费由其全部承担，不要原告分担。
同时查明，小型轿车的登记所有人为被告ＸＸ。事发前，被告ＸＸ到被告人保财险石门公司为该车办理了机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任险及不计免赔险（但上述保险的承保人为被告人保财险常德公司，被告人保财险石门公司只是代为办理保险手续），其中交强险的赔偿责任限额为人民币122000元（含财产损失2000元），商业第三者责任险的赔偿责任限额为人民币30万元。其保险期间均为一年，即从2014年10月31日零时起至2015年10月30日24时止。
本院认为：公安交通管理部门作出的事故责任认定各方当事人均未提出异议，本院应予采信。本案中，由于被告ＸＸ所驾的车辆已经办理机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险，现在该车在保险期间内发生交通事故并造成原告损害，作为保险人的人保财险常德公司首先应当在交强险的赔偿限额内向原告理赔（被告人保财险石门公司虽是该机动车的保险经办人，但不是承保人，不应向原告承担赔偿责任）。超过部分，再由人保财险常德公司在商业三责险的赔偿限额内按照被告ＸＸ应负的事故责任比例进行赔偿（本案中因原告为行人，按照《湖南省实施<中华人民共和国道路交通安全法>办法》第三十八条的规定，机动车一方负主要责任的应当承担损失的80%）。当然，在确定被告人保财险常德公司的最终理赔金额时，本院只能根据查证的事实和现行法律规定来进行核定，对于原告诉请中无事实和法律依据的部分，本院应当予以剔除。同时，由于庭审中被告ＸＸ主动要求将原告医疗费核减10%以后再计算原告总损失，并表示核减部分由其全部承担，不要原告进行分担的主张属于其对自己民事权利的合法处分，且不损害其他当事人利益，因而本院在判决被告人保财险常德公司进行赔偿时，不仅应当按照22838.33元来计算原告医疗费，而且还应将该意见贯彻于被告ＸＸ的垫付款返还问题中；关于各被告的抗辩意见应否采纳的问题，本院认为：被告ＸＸ自称向原告支付了7000元左右的护理费和生活费，要求被告人保财险常德公司在理赔时直接向其赔付的意见因无任何证据证实，原告方又不予认可，本院对此不宜支持。被告人保财险常德公司主张原告护理费只能按70元一天计算、精神损害抚慰金只应当支付4000元、不应当为原告计算误工费、不应判决其负担原告鉴定费的意见因与本院查证的事实和现行法律规定不符，本院对此亦不应支持。各被告的其他抗辩意见因基本符合法律规定，本院对此应予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第七条、第十六条、第二十条、第二十二条、第二十五条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条、第二十七条，《湖南省实施<中华人民共和国道路交通安全法>办法》第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下:
一、被告中国人民财产保险股份有限公司常德分公司赔偿原告李宜香因交通事故所遭受的损失74762.20元［其中在交强险的赔偿限额内承担58371.54元（包括精神损害抚慰金5000元、医疗费10000元、误工损失6769.25元、陪护费6000元、残疾赔偿金27152.71元、被扶养人生活费3149.58元、交通费300元）；在商业第三者责任险的赔偿限额内承担16390.66元〈即（核减掉10%医疗费后的原告总损失78859.87元-交强险中应赔的损失58371.54元）×80％）〉］，其中51223.87元支付给原告李宜香，另23538.33元支付给为原告垫交了医疗费和鉴定费的被告ＸＸ（该金额由被告ＸＸ垫付的26075.92元医疗费和鉴定费减除被告ＸＸ同意核减并自愿承担的原告医疗费2537.59元组成），限本判决生效后三日内履行完毕；
二、驳回原告李宜香的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本案案件受理费2040元（包含原告诉请中未包括、而被告ＸＸ又要求一并予以处理的垫付款返还受理费），由原告李宜香负担740元，被告ＸＸ负担1300元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
审 判 长 罗 云
人民陪审员 丁皓月
人民陪审员 唐汇成
二〇一六年六月八日
书 记 员 李晓菊
附法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第七条行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十条侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十五条损害发生后，当事人可以协商赔偿费用的支付方式。协商不一致的，赔偿费用应当一次性支付；一次性支付确有困难的，可以分期支付，但应当提供相应的担保。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第二十五条人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。但该保险公司已经在交强险责任限额范围内予以赔偿且当事人无异议的除外。
人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三责险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。
第二十七条公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。
《湖南省实施<中华人民共和国道路交通安全法>办法》
第三十八条机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，机动车一方按照以下规定承担赔偿责任：
（一）机动车一方负主要责任的，承担百分之八十；
（二）机动车一方负同等责任的，承担百分之六十；
（三）机动车一方负次要责任的，承担百分之四十；
（四）机动车一方无责任的，承担百分之十以下；
（五）道路交通事故发生在高速公路上的，机动车一方承担百分之五至百分之十的赔偿责任，但赔偿金额最高不超过一万元。
未参加机动车第三者责任强制保险的，由机动车一方在该车应当投保的最低保险责任限额内予以赔偿，对超过最低保险保险责任限额的部分，按照前款的规定赔偿。
非机动车驾驶人、行人故意追求交通事故的发生而造成损失的，机动车一方不承担赔偿责任。
非机动车驾驶人、行人与处于静止状态的非机动车发生交通事故，机动车一方无交通事故责任的，不承担赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：
（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；
（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。