陕西省高级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）陕刑三终字第00012号
原公诉机关陕西省安康市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）余某某，男，出生于1960年12月27日，汉族，系被害人余某甲之父。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）方某某，女，出生于1963年5月13日，汉族，系被害人余某甲之母。
上诉人（原审被告人）罗正肖，男，1992年2月8日出生于陕西省安康市汉滨区，汉族，小学文化，农民，住汉滨区。2014年4月13日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年5月16日被依法逮捕，现羁押于汉滨区看守所。
安康市中级人民法院审理安康市人民检察院指控原审被告人罗正肖犯故意伤害罪一案，于2014年11月4日作出（2014）安中刑一初字第00031号刑事附带民事判决。宣判后，被告人罗正肖、附带民事诉讼原告人余某某、方某某均表示不服，提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取各上诉人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。在审理过程中，罗正肖申请撤回上诉。现已审理终结。
原审判决认定，2013年8月21日凌晨0时30分，被害人余某甲及其女友马某某、潘某、刘某等人与被告人罗正肖及李锦余、郭仁斌、颜维、曹修群（均被另案处理）、“西西”（身份不明）、白某、石某、刘某等十余人在安康“金州酒店”KTV歌厅喝酒唱歌后，共同前往水西门青岛扎啤城吃夜市。期间马某某因琐事与“西西”发生争执，随后“西西”叫来被告人罗正肖、李锦余等人给其帮忙。罗正肖对马某某进行殴打，被害人余某甲上前阻挡，并与对方发生厮扯，罗正肖、李锦余、郭仁斌、颜维对余某甲进行殴打。罗正肖用青岛扎啤城门前的广告牌砸余某甲，郭仁斌双手抓住余某甲的服衣领，颜维用脚踢余某甲，李锦余手持随身携带的黑色弹簧刀向余某甲身体多处部位连续捅刺致其倒地。罗正肖等人见状逃离现场，余某甲经医院抢救无效死亡。经法医鉴定，余某甲系多脏器功能衰竭死亡。罗正肖作案后潜逃，2014年4月13日，罗正肖到安康市公安局汉滨分局投案。
据此，原审法院认为，被告人罗正肖伙同他人故意伤害被害人，致被害人死亡，其行为构成故意伤害罪，公诉机关指控其所犯罪名成立。在共同犯罪中罗正肖起主要作用，是主犯。鉴于其有投案自首情节，其亲属积极赔偿被害人亲属经济损失，本人认罪悔罪，依法可对其从轻判处。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三十六条第一款之规定，认定被告人罗正肖犯故意伤害罪，判处有期徒刑十二年；由被告人罗正肖赔偿附带民事诉讼原告人余某某、方某某经济损失76000元（已支付）。
上诉人（原审附带民事原告人）余某某、方某某上诉提出本案事实不清，罗正肖是主犯，一审对其量刑较轻，请求二审对其从重判处。同时判处被告人赔偿附带民事诉讼原告人经济损失不低于人民币十万元。
上诉人（原审被告人）罗正肖上诉提出，上诉人主观恶性不大，与被害人之死没有直接因果关系；上诉人有自首情节；上诉人已支付了全部赔偿费用，一审量刑畸重，请求二审法院从轻处罚。
经审理查明，原审判决认定上诉人罗正肖犯故意伤害罪并给原审附带民事诉讼原告人造成经济损失的事实、情节清楚、正确，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、安康市公安局汉滨分局东城派出所接处警登记表、受案登表证明，2013年8月21日1时0分，马某某报案称在安康市水西门青岛扎啤城门前人行道上余某甲与几名男青年发生争执，余被其中一人捅伤腰部和腿部。
2、证人马某某（余某甲女友）证明，2013年8月20日21时许，她和余某甲、她朋友刘某以及老潘在酒吧喝酒，后来老潘的朋友白某也来酒吧找老潘，说几个朋友在马坎金州酒店KTV叫他们一起去玩，他们几个人来到金州酒店8楼KTV包间玩了一会儿就下楼，在电梯里她不小心撞了一个穿黑裙的女娃，她下楼就给那女娃道了歉。之后他们又一起去了水西门青岛扎啤城，她进去上厕所在门口时，对方其中的一个短头发穿黑色长裙的女孩对其说：看她不顺眼。并朝她脸上扇了一巴掌，转身出去了。她出去找白某说“你妹子今天把我打了，你看这事咋办”。白某让忍一下算了，她要给自己父亲打电话，白某不让打，对方几个男的就问她是不是要扯筋，他们正在说的时候，对方先走的两个男的又返回来往她跟前扑，要打她，其中的一个光身子的男的朝她肚子上塌了一脚，之前打她脸的女的把她推倒了。光身子的男的拿起旁边的招牌砸向她身上，余某甲用她的包砸向那个女的，用手指那个打她的男的，制止他，白某也来拉架，然后也被砸了一下。接着这个光身子男的又把牌子举起来继续砸余某甲，余就和对方打起来，从后面又冲上来三个男的一起打余某甲，其中一个人穿白短袖肩膀上有黑图案手里拿了一把折叠刀，一个人穿白短袖后背有个“G”图案，一个人穿黑色短袖，四个人打余某甲，那个后背有“G”图案的人拉住余某甲不让动，没穿上衣的人用广告牌向余某甲头部砸，穿黑短袖的人从背后踢了余某甲一脚，肩膀上有黑图案的人持刀向余某甲的腹部和大腿部戳了三、四下。潘某和另一个人上前制止，拿刀的那人就把刀收起来，没穿上衣的人又用广告牌砸了一下，拿刀的人又抓住刘某的头发将其拖倒在地上，向刘某的头部踩了几脚就被在场的拉劝走了，她见余某甲走了几步倒在地上，她打电话报警，一会儿警车就来了。
3、证人刘某证明，2013年8月20日20时许，她和马某某、余某甲、潘某到“魔方酒吧”喝酒。22时许，白某来叫去金州酒店唱歌，他们五个人来到金州酒店8楼KTV包间玩了约半个小时后，所有人下楼去西门青岛扎啤城吃饭，她来到青岛扎啤城门口在一边接电话时，见穿黑色裙子女娃把脚上穿的高跟鞋脱下扔在地上跑到几个人跟前不知在说啥，马某某就讲那女娃说其太嚣张并被打了一耳光，马某某拿手机要给自己父亲打电话时，一个人跑过来将马某某踢倒坐在地上，这时过来几个人和穿黑色裙子的女娃把马某某围着，一个人拿广告牌把马某某砸倒爬在地上，穿黑裙子女娃拿东西扔去打马某某时打到她的左脸部，那人拿广告牌去砸马某某时余某甲去阻拦被广告牌砸在头上，广告牌的不锈钢框套住余某甲的身上这时有几个人对余某甲拳打脚踢了一会儿就走了，她见余某甲腿上流血站不稳倒在地上，不知是谁报的警，过了一会儿警察就来了。
4、证人潘某证明，2013年8月20日19时许，他和余某甲开车接马某某、刘某来到“魔方酒吧”喝酒，23时许，白某来说有几个朋友在金州酒店叫去玩，他们五人来到金州酒店8楼KTV的VIP1包间喝酒唱歌。24时许，白某说去水西门吃夜市，他开车来到水西门青岛扎啤城，马某某去上厕所，他走到青岛扎啤城大厅门口见马某某和一个女娃从里边走出来，马某某说那个女娃在厕所里打了她一耳光，马某某和那女娃又厮打起来，被他和白某拉劝开，马某某就打电话要喊人，一个人就去打马某某，余某甲就去给马某某帮忙，又来了两个人打余某甲，有一个人拿广告牌追打余某甲，他上前去拉劝时，见余某甲右腿在流血，地上流着一摊血，他就叫马某某打电话报警，那伙人就离开跑了。
5、证人赵某某证明，2013年8月20日中午，他叫李锦余及其女友曹修群、郭仁斌、罗正肖及其女友西西等人去农家乐玩。20时许，他提出去KTY唱歌，曹修群打电话给联系在金州大酒店8楼VlP1包间，他们共十七、八个人来到金州酒店8楼KTV包间喝酒唱歌，23时许，白某又带来两男两女一块玩至次日1时许。之后他提出一块去吃点东西，大家说到水西门青岛扎啤城去吃夜市，白某他们五人坐自己的车，他们十几个人坐了三辆出租车来到青岛扎啤城，他进去问服务员还有吃的没有，服务员说已经下班了，李锦余、郭仁斌等四人去对面马老六烧烤店去看，他和白某以及和白某一块的小伙子站在那等人时，见西西从青岛扎啤城里出来把鞋脱下丢在地上说：“今天晚上看谁能打得过谁”就朝马老六烧烤店方向跑。和白某一块来的一个穿白色裙子女娃和男朋友从扎啤城里出来，那个白裙子女娃手指着西西在骂，并从男朋友手中拿手机打电话喊人，罗正肖说：“今天晚上有人想扯筋”，他怕出事就把罗正肖推了一下说想干啥。这时见李锦余跑来要打那穿白裙子女娃，他抱住李锦余说都是朋友在一起玩，这时见罗正肖用青岛扎啤城门口的广告牌子在砸穿白裙子女娃的男朋友，他就去拉罗正肖，李锦余冲去向那女娃男友的胸部、腹部打，罗正肖也打那女娃的男朋友，他拉劝不住就站在那里看李锦余、郭仁斌、罗正肖和紫阳的小伙子四个人围着在打。罗正肖用广告牌砸，他看到李锦余手上拿着一把刀，他怕把事情闹大了，就用手指着大喊你们这样打是啥意思，几个人就停止没有打了，李锦余就去打一个穿黑裙子的女娃，把那女娃拉倒在地上向身上踩了两脚被在场人拉开，李锦余、罗正肖及紫阳那小伙和几个女娃就走了。他见被打的那人躺在地上不动，地上有一摊血。李锦余当时穿的是白色圆领T恤衫双肩处有黑色花纹，罗正肖穿的白T恤衫，在打架前脱下光着上身，郭仁斌穿白色圆领T恤衫后背有黑色“G”字母，紫阳那小伙子穿的是黑色圆领短袖T衫。
6、证人白某证明，2013年8月20日19时许，潘某打电话喊他喝酒唱歌，21时许，赵某某打电话说自己和几个朋友在金州酒店KTV叫他去喝酒唱歌，23时许，他到“魔方酒吧”见潘和一男两女在一起喝酒，赵某某又打话叫，他就和潘某及一男两女五人来到金州酒店8楼VlP1包间，玩了一会儿，有人提出去水西门青岛扎啤城去吃夜市，赵某某给结帐付了1200元钱。他们四人坐潘某开的车，其余人坐了三辆出租车来到青岛扎啤城，服务员说已下班不营业了，他站在门外等人时见一个穿黑色裙子的女娃快步走出来向金州路南方向跑去喊李锦余，说她被人打了一个嘴巴，见一个穿白色裙子女娃出来在骂，并从她男朋友手中拿手机打电话，他问咋回事，穿白色裙子女娃说穿黑色裙子女娃骂她，哭着打电话说被人打了，这时从他身后过来一个赵飞那边的小伙子就去把穿白色裙子女娃踢了一脚，又拿起广告牌砸穿白色裙子女娃，他去阻拦被砸中其头部和胳膊，将他胳膊打破，他进扎啤城里让服务员给作了简单包扎处理后出来，见那穿白色裙子女娃的男朋友腿上在流血就站不稳倒在地上，用手把着一辆白色轿车免强站起来走了两步又倒下爬在地上，穿白色裙子女娃就去拉并打电话，过了一会儿他见“120”急救车来了，他怕被牵连就坐车逃到汉中市洋县，他右小臂被打伤在医院缝合了六针。
7、证人石某证明，2013年8月20日20时许，郭仁斌打电话让到金州酒店8楼KTV唱歌喝酒，他去见有三、四女娃和十几个男的在KTV包间里，经郭仁斌介绍他认识了赵某某和李锦余，喝酒玩到次日1时许，有人提出到水西门青岛扎啤城去吃夜市，坐车都来到青岛扎啤城，服务员说已下班不营业了，他和李锦余、郭仁斌等人到马老六烧烤店见营业，他们就摆拼好桌椅，他去厕所返回见李锦余、郭仁斌几个人都不见了，他出去看到青岛扎啤城门口围观了很多人，他就过去看见和他们在金州酒店8楼KTV一起喝酒唱歌的一个小伙子站不稳，走了两步就倒在地上了，地上流了很多血，见郭仁斌上前把那小伙子扶起来，那小伙子的血就流到郭仁斌的身上，郭仁斌就把那小伙子还放躺在地上，见受伤小伙子的女友就给“120”打电话，他就和郭仁斌离开了现场。
8、证人张某证明，2013年8月21日1时许，来了七、八个人到营业厅，其中一个人问有地方吃饭没，她说下班了，那几个就出去了，过了一会儿听到门外边有打闹声她就出去看，见那个刚问她话的人右胳膊被划破一条长裂口在流血，她给取的纸让那人擦血，她出去看到一个小伙子躺在人行道上，地上流了有二、三处血迹，一个穿白色衣服的女娃蹲在地上哭着喊躺在地上那小伙子的名字，过了一会儿“120”急救车和民警来把那个受伤的小伙子抬上车送去医院。
9、证人王某某证明，2013年8月21日1时许，他在二楼听说有人在门口打架，他出去见门口人行道上有个女娃抱着地上倒的一个小伙子在哭喊，有四、五个人站在那里，围观的人喊叫给“120”打电话，过了一会儿“120”车就来了。
10、被告人李锦余供述，2013年8月下旬的一天中午，赵某某喊他和曹修群、郭仁斌、颜维、罗正肖、西西等十几个人在付家河王家大院农家乐吃饭，20时许，赵某某提出去KTV唱歌，曹修群打电话联系的在金州酒店8楼KTV包间，过了一会儿白某又带来了两男两女一起玩到1时许，赵某某和白某提议到水西门青岛扎啤城去吃夜市，他们都来到青岛扎啤城，服务员说已下班不营业，他和郭仁斌、颜维、石某四个人到街对面马老六烧烤店找坐位拼摆桌子时，曹修群和西西过来喊他要用他身上带的刀。他问干啥，西西说和一个女娃打架了，叫他过去给帮忙。他就把随身携带的黑色弹簧刀取出拿在手中和郭仁斌、颜维、石某往青岛扎啤城去，见罗正肖持广告牌在打和白某一块来的那个小伙子，他扑上去赵某某就把他抱住，郭仁斌、颜维冲上去就打那小伙子，他挣脱赵某某就冲上去持刀向那个小伙子右侧腰部、腹部、大腿部戳了三、四刀，前两刀戳在那小伙子右侧大腿上，第三刀戳在右侧腰部，第四刀向腹部划了一刀，他见那小伙子腿上受伤流了很多血就没有打了，他见受伤那小伙子一块来的一个穿黑衣服女娃在打电话，他扑上去抓住那女娃的头发拖倒在地上，用脚在头上踩了两脚，见被戳的那小伙子倒在地上不动了，他就和曹修群、罗正肖、西西坐了一辆出租车，郭仁斌、颜维、石某坐另一辆出租车到建民镇许家台村口时，看到罗某某和女朋友在路边等着，下车后郭仁斌问他咋回事，他说不知道西西和那个女娃为啥事扯筋，郭仁斌问他刀在那里，他把刀从身上取出郭仁斌夺过去就扔进路边的水塘里，郭仁斌、颜维、石某三个人就走了，罗某某带他和曹修群、罗正肖、西西到村里一家屋子里住了一夜。
11、被告人郭仁斌供述，2013年8月20日15时许，李锦余，赵某某打电话叫他到付家河王家大院农家乐去玩，20时许，赵某某说到金州大酒店KTV去唱歌，他就打电话叫颜维、石某、刘某来到金州酒店8楼KTV包间在一起唱歌喝酒玩到23时许，赵某某又给白某打电话，过了一会儿，白某又带来两男两女到KTV唱歌喝酒玩到1时许，赵某某和白某又提出去水西门青岛扎啤城吃夜市，他们坐车来到青岛扎啤城，服务员说已经下班了，赵某某说去马老六烧烤店，他和李锦余、颜维、石某、罗某某及女友六个人到马老六烧烤店正在摆拼桌子时，他听见外面有个女娃在叫喊，他出门见李锦余向青岛扎啤城跑，他问罗某某咋回事，罗某某说西西和罗正肖与人家打起来了，他跑着追上去见李锦余手上拿了一把黑色的刀，他怕出事情就叫李锦余把刀收起来，他到跟前看到罗正肖和与白某一起来的一个小伙子打起来了，李锦余要扑上去打，被赵某某抱住，罗正肖持广告牌打那个小伙子，李锦余挣脱赵某某冲过去打那小伙子，他上前把那小伙子的衣领和衣服抓住，罗正肖举起广告牌砸在那小伙子头上，广告牌的铝合金边框套在那小伙子身上，李锦余在那小伙子身上乱打，颜维从身后向那小伙子身上踢了两脚，他见那小伙子右大腿受伤倒在地上流了很多血，裤子被染红了，他去扶，那小伙子躺在地上不动了，地上流了一大摊血，他见事情闹大了就和李锦余、曹修群、颜维、罗正肖及女友西西、石某挡了两辆出租车到建民镇许家台，他下车问李锦余是怎么回事，李锦余说是西西和被打那小伙子女友扯筋，那小伙子把罗正肖打了，他看见李锦余拿了一把黑色弹簧刀，他从李锦余手中拿过刀给扔进路边的水塘里，他和颜维、石某坐车到五里后各自回了家，他见那把弹簧刀打开约有15公分长，刀的一边是锯齿。他当天穿白色短袖T恤衫，右前胸印有英文字母“D”、后背是“G”，李锦余穿白色底黑花纹短袖，颜浩穿黑色短袖T恤衫，罗正肖把穿的白色T恤衫脱下光着上身。
12、被告人颜维供述，2013年8月中旬的一天20时许，在三桥头附近处遇到郭仁斌叫他到金州酒店8楼KTV去唱歌喝酒，他便和郭仁斌、赵某某等人一起在金州酒店8楼KTV唱歌喝酒玩到24时许，有人提出去青岛扎啤城吃夜市，他坐出租车到了青岛扎啤城，服务员说下班了不营业，他和郭仁斌几个人到街对面马老六烧烤店去看，并在那里拼摆桌子，有人说扎啤城那边在打架都向那边跑，他跟着跑过去见罗正肖用广告牌在砸一个小伙子，李锦余手中拿着一把刀冲上去打那小伙子，郭仁斌上前把那小伙子衣领口抓住，他向那个小伙子的屁股上踢了一脚，见那小伙子腿部流了很多血倒在地上，他看到郭仁斌去扶那小伙子，那小伙子的女朋友在给“120”和“110”打电话报警，他们害怕就逃离现场，在逃跑途中路过一个池塘时，李锦余和郭仁斌把戳人用的刀扔进池塘里。
13、被告人曹修群供述，2013年8月21日1时许，她和男友李锦余及郭仁斌、颜维、罗正肖、西西等十几个人在金州酒店KTV唱歌，后到水西门青岛扎啤城去吃夜，她同西西在青岛扎啤城上厕所时见到了在金州酒店KTV一块唱歌的穿白色裙子的女娃，西西说那女娃都是在KTV上班的不要太嚣张了，那女娃用手去抓西西被西西躲开没抓上，西西就打了那女娃一耳光，那女娃打电话喊人，西西到对面马老六烧烤店找李锦余等人，并说有个女娃喊人要和自己摆场子打架，李锦余和几个小伙子就跑过去，她跟随着过去，看见一个小伙子拿广告牌在打穿白裙子女娃的男朋友，李锦余和郭仁斌、颜维等人也打那女娃的男朋友，李锦余又去把和那女娃一块的穿黑裙子女娃头发抓住拖倒在地上踢了几脚，她就去把李锦余拉开，郭仁斌、西西、颜维跑过来，李锦余拉着她一起坐出租车逃离现场，出租车行至到江北下车后见郭仁斌扔了一个东西。后来听说被打的那小伙子腿上、腰上被刀戳了，她怀疑是李锦余用刀戳的，她见李锦余平时身上携带一把黑色折叠刀，打开连刀把共有十五、六公分长，此后她在没见过那把刀。
14、安康市中心医院住院病历记载，患者余某甲（1）全身多发性锐器伤①左肩关节后侧锐器刺裂伤、②左腰部后外侧锐器刺裂伤、③右大腿前上方锐器刺裂伤、④右踝前上方锐器刺裂伤；（2）贯通性脾破裂；（3）膈肌刺裂并胸腹贯通伤；（4）右股动静脉离断伤；（5）血性、创伤性休克；（6）急性弥漫性血管内凝血；（7）急性弥漫性消化道溃疡；（8）多脏器功能衰竭。
15、安康市汉滨区公安司法鉴定中心公（汉滨）鉴（法医）字（2013）106号法医学尸体检验鉴定书载明：检见死者颜面皮肤黏膜苍白，未触及颅骨骨折，右颧骨处可见3.3㎝×2.6㎝表皮剥脱伴皮下出血，右眼右侧眼角有3.3㎝×2㎝表皮剥脱伴皮下出血，口唇皮肤无损伤，牙齿无松动脱落。右颈部有0.4㎝×0.1㎝挫裂创，深达皮下。左侧第8肋至左后第5肋背侧处有一斜形26㎝×3.6㎝切割创，其下有4.6㎝×1.3㎝、2.8㎝×0.4㎝斜形创口，创口创壁光滑，创腔内无组织间桥，创角一侧锐利一侧较钝。左上腹有1㎝×0.4㎝、1.2㎝×0.4㎝创口，左下腹至左大腿中段有40㎝×34㎝皮肤青紫区，右腹部可见斜形9.8㎝×0.2㎝表皮剥脱伴皮下出血。左上肢近端后侧有3.5㎝×0.2㎝斜形创口，右前臂外侧近端有2.6㎝×0.1㎝切割创，中段有7㎝×0.2㎝切割创，右上臂内侧有18㎝×9㎝皮肤青紫区，右大腿腹股沟下10㎝处有9.5㎝×5.8㎝斜形创口，见其下血管破裂，右足背横形4㎝×0.5㎝切割创，左膝关节有2㎝×1㎝表皮剥脱伴皮下出血。胸腔内双侧有大量积血，容量约2000ml。腹腔内有少量积血，量约300ml，肠粘膜出血。括约肌有约6cm裂口，脾脏有长约4cm脾脏贯通伤。论证：死者余某甲全身多处创口，创壁光滑，创腔内无组织间桥，创角一侧锐利一侧较钝，符合锐器所致。死者全身多处锐器刺裂伤，致贯通性脾破裂，隔肌裂伤并胸腹贯通伤，胸腹腔内大量出血，右股动、经脉离断，引起失血性、创伤性休克，并激发弥漫性血管内凝血，导致多脏器功能衰竭死亡。鉴定意见：死者余某甲系多脏器功能衰竭死亡。
16、安康市公安司法鉴定中心（安）公（司法）鉴（法医）字（2013）192号、（2014）058号DNA鉴定意见书载明：送检提取死者余某甲血样标记为1号检材；送检提取死者余某甲父亲余某某血样标记为2号检材；送检提取死者余某甲母亲方某某血样标记为3号检材，经DNA检验，鉴定意见：在排除双胞胎和近亲的前提下，余某某是余某甲的生物学父亲。（2014）058号DNA鉴定意见书：送检白某血样，标记为1号检材；送检现场广告牌上血迹，标记为2号检材；引用陕西省安康市公安司法鉴定中心DNA鉴定意见书（安）公（司法）鉴（法医）字（2013）192号鉴定书中1号检材“余某甲血样”经检。鉴定意见，在送检的“现场广告牌上血迹”中检出男性DNA，经15个STR分型未排除余某甲，支持为余某甲所留。
17、在逃人员登记信息表证实，2013年9月11日，犯罪嫌疑人罗正肖被安康市公安局汉滨分局列为刑事拘留在逃人员。
18、上诉人罗正肖供述：2013年8月的一天，赵某某喊他和李锦余（绰号老七）及女友曹修群（又名王铃）、郭仁斌（又名郭斌）、“西西”等十几个人在付家河“王家大院”农家乐吃饭，20时许，赵某某让大家去KTV唱歌，曹修群就给“金州酒店”打电话订了歌厅一个包间，郭仁斌又打电话叫来颜维、刘某、石某和他们一同来到“金州酒店”KTV包间，赵某某又给白某打电话，白某带来两男两女和他们一起在“金州酒店”KTV包间唱歌喝酒，24时许，赵某某提出到水西门“青岛扎啤城”去吃夜市，他们都来到水西门“青岛扎啤城”营业厅，服务员说已经下班了，李锦余、郭仁斌、颜维到马老六烧烤店去看，他在扎啤城厕所里听到隔壁女厕所里有吵骂打架声，他从厕所出来看见“西西”、曹修群与穿白裙子女娃在互相对骂，穿白裙子女娃跑到其男朋友跟前拿手机打电话，“西西”去马老六烧烤店喊李锦余，一会儿，他见李锦余、郭仁斌、颜维跑过来，他就拿起“青岛扎啤城”门口的铝合金广告牌向穿白裙子女娃男友的头上砸打，广告牌的纸板被打破，金属边框套住那小伙子的身体，白某来阻挡时，还打中白某一下，李锦余、郭仁斌、颜维冲来向那个小伙子身上拳打脚踢，具体谁是怎么打的没看清，把那小伙子打倒在地都跑了，他和李锦余、曹修群、郭仁斌、颜维、“西西”、石某、罗某某及女友坐出租车到建民镇忠诚村，在车上他见自己裤子上沾有血，他问是谁用刀戳了人，李锦余说是我用刀戳的，下车后他和郭仁斌问李锦余是怎戳的，李锦余说向那小伙子身上戳了四刀，向腹部戳一刀，向腿部戳了三刀。郭仁斌叫李锦余快把刀扔掉，李锦余把刀扔进路旁的池溏里。郭仁斌、颜维、石某就走了，他和李锦余、曹修群、“西西”到罗某某的朋友家住了两天都各自回了家，他怕公安人员找自已以及怕李锦余打电话与其联系，就把自己的手机扔了，担惊受怕到处藏匿，日子不好过，2014年4月13日，他到安康市公安局汉滨分局投案自首。
19、附带民事诉讼原告人余某某、方某某提交的医疗费票据、交通费票据、丧葬费票据。
上列证据，本院予以确认。
本院认为，罗正肖伙同他人施实故意伤害行为，致余某甲死亡，其行为构成故意伤害罪，应依法惩处。罗正肖犯罪行为给附带民事上诉人造成的经济损失，依法应予以赔偿。对于附带民事原告人的上诉理由，经查，一审期间被告人罗正肖家属代为赔偿的数额已经超出法律规定应由罗正肖赔偿的数额，故对其上诉请求不再支持。上诉人罗正肖自愿撤回上诉，经查，其申请符合法律规定，应予准许。
原审判决定罪准确，判处适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（第一项）、《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第三百零五条第一款之规定，裁定如下：
准予罗正肖撤回上诉。
驳回附带民事诉讼原告人余某某、方某某的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 尤 青
代理审判员 吕锦代理审判员沈蓓蓓
二〇一五年二月十一日
书 记 员 王 程 程