广西壮族自治区柳北区人民法院民 事 判 决 书（2014）北民二初字第132号原告（反诉被告）：周某甲，女，汉族，广西柳城县人，个体工商户，住所地广西壮族自治区柳城县。委托代理人：周某乙，广西银正律师事务所律师。委托代理人：莫某某，广西银正律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：韦某某，女，汉族，无固定职业，广西柳州市人，住所地广西壮族自治区柳州市。委托代理人：吕某某，柳州市柳北区雀儿山法律服务所法律工作者。原告周某甲与被告韦某某经营合同纠纷一案，本院于2014年3月25日受理，同年5月14日，韦某某提起反诉后，本院依法组成合议庭于2014年8月7日公开开庭审理了本案。原告（反诉被告）周某甲及其委托代理人周某乙、莫某某，被告（反诉原告）韦某某及其委托代理人吕某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）诉称：周某甲与韦某某于2013年8月1日签订经营权承包协议。协议约定周某甲将某某土猪店经营权交由韦某某承包经营，韦某某需承担经营范围内的门面租金、水电费等，按销售土猪肉情况以每斤1元的计算方式向周某甲支付经营承包管理金。此外，协议还约定相关违约责任。合同履行期间，韦某某违反协议约定，销售其他品牌货物导致周某甲被供货方处罚，且未能满足供货方同意继续经营的相关条件，导致经营权被停止。经周某甲多次与供货方协商，重新获准经营，但韦某某拒绝继续履行合同，导致周某甲因违约被解除租赁合同造成需代韦某某缴纳2014年1月22日至2月22日房租、1月份水电费共计2168元，租赁押金2000元未被退还等经济损失。因韦某某2013年9月至12月期间共销售瑶香猪肉12698.60斤，故韦某某应向周某甲支付经营承包管理金12698.60元，由于某某公司已代周某甲收取经营承包管理金1164元，故韦某某尚有经营承包管理金11534.60元未支付周某甲。周某甲多次与韦某某协商未果后诉至法院，请求：1、判令韦某某支付周某甲经营承包管理金11534.60元；2、判令韦某某支付周某甲违约金10000元；3、判令韦某某支付周某甲的承包经营合同的质量保证金5000元；4、判令韦某某赔偿周某甲损失4168元（其中租金、水电费2168元，租赁押金2000元）。被告（反诉原告）辩称：周某甲与韦某某于2013年8月1日所签订的协议系无效协议。理由为这份协议的签订是以周某甲与某某公司签订加盟合同获得特许经营权为基础的，而某某公司系根本就不存在的假冒公司，故韦某某是在被周某甲欺诈的情况下签订的经营权承包协议无效。因此周某甲诉讼请求无事实无法律依据。被告（反诉原告）同时反诉称：周某甲以其与某某公司签订加盟协议具有的特许经营权转经与韦某某协商后，双方于2013年8月1日签订《经营权承包协议》。协议签订当日，韦某某向周某甲交纳了经营保证金10000、质量保证金5000元。协议签订后，经韦某某到工商局核查，发现无某某公司。韦某某认为周某甲以虚假的瑶香土猪肉特许经营权与韦某某签订承包协议书无效，造成韦某某巨大经济损失，双方多次协商未果，现周某甲却诉至法院要求韦某某履行合同义务，韦某某特此提出反诉要求：1、确认周某甲、韦某某双方签订的经营权承包协议书无效；2、判决驳回周某甲的全部诉讼请求；3、判决周某甲返还韦某某经营保证金10000元、质量保证金5000元，合计15000元；4、本案的全部诉讼费用由周某甲承担。原告（反诉韦某某）针对反诉辩称：周某甲与韦某某签订的《经营权承包协议》有效，不需要返还15000元，韦某某应该承担违约责任。韦某某反诉的请求无据，故要求驳回韦某某的反诉请求。原告（反诉被告）举证如下：1、《瑶香土猪加盟合同》一份，拟证明周某甲与某某公司签订加盟合同，周某甲取得瑶香土猪的经营权。2、《经营权承包协议》一份，拟证明2013年8月周某甲、韦某某双方协商后，签订了经营权承包的协议。3、2013年9月份至12月份的某某连锁公司销售单120页，拟证明2013年9月至12月期间某某公司每天向韦某某方提供香猪数量记录以及韦某某已经履行合同实际使用了某加盟店的经营权。4、现金收取证明，拟证明某某公司代周某甲对韦某某在12月份出售的瑶香猪肉收取部分管理金的事实。5、某某土猪店违反公司协议的处理通告，拟证明因韦某某违反加盟店的销售协议私自销售其他公司产品，致使该加盟店应负违约责任，该责任由韦某某承担。6、房屋租赁合同，拟证明周某甲为经营该店面而租赁该房屋作为经营地址，并与出租方签订了房屋租赁合同，因韦某某未终止履行承包协议，造成周某甲与门面业主方中止租赁合同的违约行为，致使周某甲2000元租赁押金未被退还的损失。7、《收条》，拟证明韦某某违约造成周某甲损失的各项费用。8、律师催告函及邮件快递回执单，拟证明周某甲曾要求韦某某履行相关义务或解除合同进行结算。9、周某甲、韦某某之间的短信记录打印材料，拟证明韦某某违约后，周某甲与韦某某通过短信的方式协商合同解除后的相关事宜处理问题。被告（反诉原告）韦某某质证后认为，对上述证据1认为原告周某甲与假冒的某某公司所签的加盟合同行为认可，但是实际上某某公司实际并不存在；对证据2认为周某甲、韦某某双方所签订的该份证据的真实性没有异议，该证据同时证明韦某某系在周某甲利用第一份证据中的加盟合同欺诈情况下与其签订的经营权承包协议，以及韦某某向周某甲交纳10000元经营保证金和5000元质量保证金的事实；对证据3因无韦某某签字确认，系周某甲伪造的，故对真实性和证明目的都不认可；对证据4系假冒公司出具，故对其真实性以及目的都不认可；对证据5系假冒公司出具的通告，故对其的真实性和证明目的都不认可；对证据6系周某甲与别人所签的合同，与韦某某无关，故对证据的真实性和证明目的都不认可；对证据7的真实性与证明目的不认可；对证据8对邮件快递回执单的真实性有异议，律师系周某甲代理人根据周某甲所陈述发出，内容真实性不认可；对证据9没有相关的其他直接证据证实该内容系周某甲与韦某某的短信协商内容，故对该证据的真实性不认可。被告（反诉原告）举证如下：1、《经营权承包协议》，拟证明周某甲与韦某某在2013年8月1日签订经营权承包协议时，韦某某于当日向周某甲支付了10000元经营保证金和5000元的质量保证金。2、柳州市某工商局出具的证明，拟证明周某甲与假冒的某某公司签订的瑶香土猪加盟合同系假合同。原告（反诉被告）质证后认为，对上述证据1、2真实性无异议，但对证据2对证据证明目的有异议，认为该证据证实某某公司没有进行工商登记是事实，但不代表该某某公司的未注册就不可以从事相关经营活动，其相关负责人陆某某以公司按照法律的规定从事生产经营活动，并以公司的名义与周某甲签订的合同不能被当然认为系假合同，按照最高法的民诉法司法解释第49条规定，该合同应由公司的直接责任人承担其相应的法律责任。本院结合双方举证和质证，认证如下：周某甲提供的证据1系周某甲与案外人陆某某以“某某公司”名义签订的合同，本院结合韦某某提供的证据2，尽管某某公司是未经工商部门登记注册的公司，但并不影响案外人陆某某以“某某公司”与周某甲签订合同的效力，故对该证据本院予以认定；对周某甲提供的证据2，韦某某对真实性无异议，本院予以认定；对周某甲提供的证据3，韦某某并不予认可，由于该《某某连锁公司销售单》中并无韦某某在收货人一栏中签字确认，故对该份证据本院不予认可；对周某甲提供的证据4系案外人陆某某形成的，并未经韦某某签字确认，故本院认为该证据缺乏真实、合法性、关联性而不予认可；对周某甲提供的证据5无其他证据予以印证而无法确定其与本案的关联性，故本院对该证据不予认可；对周某甲提供的证据6结合周某甲提供的证据2及韦某某提供的证据1以及对周某甲提供的证据7结合证据6，本院认为证据6、7真实、合法、有效，本院予以认定。周某甲提供的证据8，韦某某对该证据的真实性予以认可，本院对该证据予以认定。对周某甲提供的证据9手机短信内容系书证，该书证因无原件核对也无其他证据予以佐证，故本院认为该证据缺乏真实、有效性而不予认定。对韦某某提供的证据1、2，周某甲对证据的真实性无异议，本院对韦某某提供的证据认为真实、合法、有效而作为定案依据。综合全案证据及庭审笔录，本院确认以下法律事实：2013年6月19日，周某甲与案外人彭某某签订《房屋租赁合同》。合同主要约定：周某甲自愿承租彭某某位于柳州市某门面（面积20平方米），用于商业经营；租赁期限自2013年6月22日起至2014年6月21日止，共计壹年……”。2014年1月30日，周某甲与彭某某结算后解除该租赁合同。2013年6月18日，案外人陆某某以未经工商部门注册登记的“某某公司”名义与周某甲签订某某公司瑶香土猪加盟合同。合同约定，“某某公司”准许周某甲以加盟经营身份开设“某某公司店铺”，周某甲加盟时于签订合同时向总部支付加盟金5000元，10000元合同保证金及质量保证金5000元。2013年8月1日，周某甲、韦某某双方签订了《经营权承包协议》。协议主要约定：周某甲将其在柳州市某某土猪店的经营权承包给韦某某；承包期限自2013年8月1日至2014年6月21日；经营承包管理金以每日公司配送单上的数量为基数，按每斤壹元收取，每周现金结算一次；从签订协议之日起，韦某某须交纳经营保证金10000元作为违约赔偿用，质量保证金5000元作为店面销售质量保证所用，如无违约，协议到期后退还；合同签订后的承包期内，所产生的债权债务由韦某某承担（如房租、水电费、卫生费）等。该营权承包协议上有案外人陆某某签字确认。合同签订后，韦某某向周某甲交纳经营保证金10000元、质量保证金5000元，周某甲将其经营的店面交由韦某某经营。韦某某接手经营后不久，通过查询，方知某某公司并未经工商部门注册登记，认为其受让周某甲瑶香土猪加盟经营许可权经营店面的瑶香土猪加盟经营许可权并未真实存在，周某甲隐瞒重要事实系欺诈韦某某，而以《经营权承包协议》无效而终止营业，遂引发纠纷成讼。本院认为：一、本诉。周某甲、韦某某双方签订的租赁合同未违反国家法律法规的强制性规定，均属于合法有效合同。同时，周某甲对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，需承担不利后果。周某甲提出要求韦某某支付经营承包管理金11534.60元的诉请，由于周某甲并无有效证据证实韦某某出售瑶香土猪肉数量从而无法确定经营承包管理金，故对原告该诉请本院不予支持。对周某甲主张要求韦某某支付违约金10000元的诉请，由于周某甲、韦某某双方签订协议时，韦某某已向周某甲支付经营保证金10000元，现因韦某某提前中止履行合同系其违约，故周某甲要求韦某某支付违约金10000元，本院予以支持，即韦某某于合同签订时向周某甲支付的经营保证金10000元无权要求返还。周某甲要求韦某某给付承包经营合同的质量保证金5000元，由于周某甲并无相关有效证据证实韦某某在经营过程中存在有质量问题，故周某甲该诉请无据，本院不予支持。周某甲主张韦某某赔偿周某甲损失4168元（其中租赁合同保证金2000元，2014年1月、2月水电费2168元）的诉请，根据周某甲提供的证据即出租户2014年1月30日开具的收条，足以证实周某甲向出租户支付了2014年1至2月份的房租及水电费2168元，因租赁合同并非出租户原因提出解除，故出租户主未退还周某甲押金2000元是事实。现周某甲该项诉请因韦某某未依周某甲、韦某某双方协议向出租户支付相关费用造成周某甲代韦某某支付相关费用及造成的押金未被退还的损失，依协议约定应由韦某某承担，故本院对周某甲该诉请依法予以支持。二、反诉。对韦某某反诉提出要求确认周某甲、韦某某双方签订的经营权承包协议书无效的诉讼请求，本院认为，周某甲以其与某某公司签订合同后获得销售的瑶香猪肉经营权连同门面一同转让给韦某某经营，尽管某某公司系陆某某设立并未在工商部门登记的公司，根据《最高人民法院；若干问题的意见》第四十九条的规定，对未登记的法人或者组织进行的民事活动，以直接责任人为当事人，本案周某甲将门面及取得的销售瑶香猪肉经营权一并转让给韦某某并经陆某某签字允许后，韦某某实际接受并进行了经营，韦某某与周某甲之间订立合同并未因某某公司未于工商部门注册登记而影响合同目的的实现。故本案周某甲、韦某某之间的合同依法成立生效，并不因某某公司未在工商部门登记而必然导致周某甲、韦某某之间的合同无效，故对韦某某提出该反诉请求本院不予支持。韦某某反诉要求法院判决驳回周某甲的全部诉讼请求并非诉请，是对周某甲诉请的辩解，故本院将根据查明的事实依法判决。韦某某反诉提出要求周某甲返还10000元经营保证金和5000元质量保证金的的反诉请求，本院认为，韦某某向周某甲交付的经营保证金和质量保证金应是用于保证合同的正常履行以及韦某某在经营过程中保证商品质量，现韦某某中止履行合同系违约行为，故其无权要求周某甲返还该经营保证金10000元，韦某某要求周某甲返还5000元质量保证金的反诉请求，由于周某甲并无相关有效证据证实韦某某在经营过程中存在出售的商品质量问题的违约行为，故周某甲在合同中止履行后依法应予以返还。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）韦某某支付原告（反诉被告）周某甲违约金10000元（该款项用周某甲持有、韦某某已支付的经营保证金10000元抵扣）；二、被告（反诉原告）韦某某赔偿原告（反诉被告）周某甲的损失4168元；三、原告（反诉被告）周某甲返还被告（反诉原告）韦某某质量保证金5000元；四、驳回原告（反诉被告）周某甲其他诉讼请求；五、驳回被告（反诉原告）韦某某的其他诉讼请求。案件本诉受理费568元（原告已预交）、反诉受理费88元（反诉原告已预交）合计656元，由原告（反诉被告）负担335元，被告（反诉原告）韦某某负担321元。上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可于本案生效判决确定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院或广西壮族自治区柳州市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于柳州市中级人民法院。审 判 长  张桂媛人民陪审员  文记珍人民陪审员  刘 璐二〇一四年九月二十日书 记 员  张嘉嘉附：《中华人民共和国合同法》第九十八条“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。”《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条“原告可以放弃或者变更诉讼请求。被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”