成都市成华区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）成华民初字第3328号
原告四川省简阳建筑安装工程公司。
法定代表人王显家，总经理。
委托代理人陈柄兴。
委托代理人胡跃，四川律师事务所律师。一般代理。
被告中十冶集团有限公司。
法定代表人程法杰，董事长。
委托代理人谭小兵。
原告四川省简阳建筑安装工程公司（以下简称简阳建安公司）诉被告中十冶集团有限公司（以下简称中十冶公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员刘宗华公开开庭进行了审理。原告简阳建安公司的委托代理人陈柄兴、胡跃，被告中十冶公司的委托代理人谭小兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告简阳建安公司诉称，2009年5月10日，被告中十冶公司与案外人成都龙潭裕都实业有限公司签订建设工程施工合同，承包其位于成都市东三环二段龙潭都市工业集中发展区内的成都龙潭总部城联排办公工程项目，承包方式为总承包。该总包合同签订后，被告于2009年6月13日和原告签订《建筑安装工程分包合同》，将该工程项目中的排水、强弱电、线路铺设、安装等工程分包给了原告，承包方式为包工包料。原告已经按约定履行了合同义务。案外人成都龙潭裕都实业有限公司与被告发生纠纷，导致案外人已经诉至本院要求解除与被告的建设工程施工合同，故原被告之间的合同已经无法继续履行。该案件审理中聘请了相关鉴定机构对被告工程造价进行了造价鉴定，并确定了工程量。根据司法鉴定结论，原告承建的水电安装工程总价为1321668元，加之临水、临电安装费、材料成品�护人工费、剩余材料价值等合计总价为1901097元。被告迄今仅向原告支付了89万元工程款，尚欠工程款本金1011097元。另原告向被告缴纳了保证金20万元，被告已经退还了保证金16万元，尚应退还原告保证金4万元。原告多次主动与被告协商无果，故提起诉讼，请求：1、判决判令被告向原告支付工程欠款1011097元、违约金50554元及利息45万元（利息从2011年12月25日起计算至价款支付完毕时止，利率按照银行同期贷款利率的四倍计算，计算至2014年8月12日。）；2、判令被告向原告退还履约保证金4万元；3、诉讼费由被告承担。
被告中十冶公司辩称，1、关于原告主张的工程欠款问题。被告要求原告出示1011097元的具体组成方式。根据合同造价金额是132万元，主合同约定下浮12%。132万元中下浮12%交给被告方，其他的才是原告所得的金额。所以被告方不认可原告主张的101万元；2、关于违约金问题。双方项目和甲方（龙潭裕都）有一个会议纪要。关于前期具体方案，达成了协议，违约金是不存在的，应为是双方达成了约定；3、关于利息问题。利息应当按照工程的造价，未付的工程部分按照银行贷款的利率计算；4、关于材料及人工问题。该项目在2012年春节后，甲方（龙潭裕都）就停工了，人工费也不存在。原告是做工程的，其他地方也可以用这个材料，被告方可以给付一定的损耗费，原告自己处理这个材料。被告现在也没有实际接收材料。
经审理查明，2009年6月13日，原、被告签订《建筑安装工程分包合同》，甲方为中十冶公司龙潭裕都总部城项目部，乙方为简阳建安公司，双方约定：“第一条工程项目、（一）工程名称：成都龙潭总部城“1#地”项目联排别墅项目工程；（二）工程地点：成华区龙潭都市工业集中发展区内（东三环二段）；（三）分包工程范围：成都龙潭总部城北段别墅施工图纸全部内容工程施工承包，室内外给水、排水、强电、弱电、线路铺设，安装等工作内容；工期按甲方与业主签订的主合同执行；（四）分包工程费用：1、水、电给排水安装配套工程：…乙方按总造价下浮12%上缴给甲方（含主合同下浮5%及上缴公司管理费等），税费由乙方自行缴纳，人工费、材料费按主合同条款执行，按实结算。2、双方签订合同时乙方向甲方缴纳总质量保证金40万元，双方签订本合同当日乙方向甲方缴纳20万元……。第二条，工程结算及付款：本分包工程项目，双方签订的本协议按甲方与业主签订的合同作为付款依据，乙方自愿为甲方垫资按所承包范围进行垫资。甲乙双方约定工程款付款金额比例和付款时间�照甲方与业主签订的施工承包主合同付款方式支付给乙方，单项工程竣工后经甲乙双方共同验收合格，予以结算。第八条，违约责任：一、甲、乙双方签订合同后，任何一方不得随意变更或解除。如一方不经另一方同意，单方解除合同时，应由一方赔偿另一方违约金，按总价的5%违约金赔偿给对方…四、甲、乙双方不得借故拖欠各种应付款项，如拖欠不付，按银行短期贷款利率，偿付给对方逾期付款违约金。”合同签订后，原告按约定向被告缴纳了20万元保证金。
2009年6月23日，由于工程项目增加，原、被告又签订《补充协议》约定：一、原分包合同规定乙方向甲方缴纳40万元保证金一项因乙方投资的增大，更由于要确保工程进度需要，尚未缴纳的20万元乙方不再向甲方缴纳，乙方已缴纳的20万元按分包合同执行，即主体封顶退还乙方10�元整，验收合格后，剩余十万元十五日内一次性退还；二、增加的临电等工程量及投资款按分包合同规定的付款办法执行，即报入进度中由项目部承付，计费标准按甲乙双方水电分包条款执行；三、施工区域内的临电维护按建筑面积每平方米1元计算人工费，每月由项目部支付，即每月2000元。最后以实际结算（含临水）。
在履行合同中，因业主方成都龙潭裕都实业有限公司与被告方之间工程款支付出现问题，各分包单位相继停工。2011年10月25日，被告项目部召集相关分包单位（包括原告方）达成一份《协议》。协议第二条约定：在该月内，中十冶项目部各分包班组，负责安排各班组工人生活费开支等，不得到裕都等部门闹事，违反一次罚款五万元。第三条约定：对前期工程量确认后，若两个月内未按时支付合同约定的进度款，违约方按照所欠金额的银行同期贷款利息的4倍赔付给守约方。第四条约定：因项目前期时间过长造成项目压力过大，费用浪费大，对前期工程量确认后，在两个月内甲方须将业主方拨付的专款（业主方与甲方审核余额的20%），按比例支付各防水、劳务、水电（原告方）、总坪、外保温分包单位及材料等，甲方在业主方拨付的工程余款优先支付乙方工程款的70%的不足部分。第五条约定：复工后期的工程，每月若业主方按甲方所确认工程产值的70%拨付后，甲方按乙方每月完成工程产值的70%进行支付。第六条约定：若各阶段约定未执行，各分包单位自动停工，所造成的一切损失由违约方承担；以上条款，中十冶公司、各分包单位严格执行，若有违反，由违约方承担未付款项的损失，按所欠工程款数额同期银行贷款利率的四倍支付。签订该补充协议时，原告应收工程款约为80万元。
协议签订后，原告复工。2012年3月14日，因业主方成都龙潭裕都实业有限公司与被告中十冶公司发生纠纷，致原、被告双方无法履行合同。原告于2012年6月再次停工。2013年11月20日，原告向被告送达了《关于解除合同、结算款项的申请报告》，要求与被告解除合同，并要求退还保证金20万元、支付临电施工产生的人工及材料费20.6万元、剩余工程款约70万元，要求被告承担停工损失18万元及资金利息33.6万元。2014年5月16日，被告退还原告保证金160000元，余40000元保证金未退还。双方终止履行合同。2014年7月8日，被告项目负责人谭小兵在原告提交的《四川省建设工程造价预（结）算书》上签字，工程造价为1321668.16元，次日，谭小兵在《四川省建设工程临水、临电造价预（结）算书》上签字，工程造价为206166元。
在审理中，经询问原告，其请求被告支付工程欠款1011097元组成为：分包合同工程款1321668.16元、临水、临电工程款206166元、加上剩余材料价值136263.59元、材料守护工资225000元等共计1901097元，扣除已支付的89万元工程款，故还应支付1011097元。并提供了其单方制作的剩余材料明细表、人工看护工资表（3人，每人每月3000元，从2012年6月算至2014年6月）。原告主张的违约金50554元，是按1011097元的5%计算。同时，原告在庭审中陈述，被告已付款为99万元，而非89万元。
上述事实，有原、被告双方当事人陈述及经庭审质证的下列证据证实：《建筑安装工程分包合同》、《补充协议》、《协议》、《关于解除合同、结算款项的申请报告》、《四川省建设工程造价预（结）算书》、《四川省建设工程临水、临电造价预（结）算书》等。
本院认为，原、被告双方于2009年6月13日签订的《建筑安装工程分包合同》、于2009年6月23�签订的《补充协议》、2011年10月25日签订的《协议》、是原、被告双方真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，对双方当事人均具有约束力，双方当事人应当全面履行合同义务。
原、被告双方在《建筑安装工程分包合同》中约定，原告应得工程款以结算总造价下浮12%收取，而原、被告对该工程部分结算价为1321668.16元，那么原告应得工程款为1163067.98元。加上临水、临电工程款206166元。上述两项原告总计应收取工程款为1369233.98元。扣除被告已支付工程款99万元，被告还应支付原告工程款379233.98元。
本案中，因被告与业主之间的纠纷，致原告无法继续施工，客观上造成原告所采购材料剩余。但原告主张的剩余材料费136263.59元，是其单方制作的明细表，未经被告方清点及签字认可。其主张的材料守护人工工资225000元，也是其自行制作的工资�，未经被告核实、签字认可。故本院对上述费用不予以认可。鉴于被告违约事实，客观上给原告材料搬运、仓储、看护造成了一定的损失，该损失是因被告违约造成，本院将上述损失作为违约金给付多少的考量因素在违约金中予以酌情认定。
《建筑安装工程分包合同》中约定的按总价5%违约金赔偿是指违约方单方随意解除合同应承担的违约责任。而本案双方终止履行合同，是因业主与被告发生纠纷，致被告无法与原告继续履行合同，故原告以此要求被告承担50554元的违约金不当，本院不予以支持。双方在2009年6月23日的《补充协议》中约定，临水、临电付款办法按上述分包合同执行，于2011年10月25日签订的《协议》中约定的逾期支付工程款违约责任为按所欠工程款数额同期银行贷款利率的四倍支付。故被告应承担的违约责任按上述约定执行。《最高人民法�关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：当事人对欠付工程款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。在审理中，被告抗辩“如果违约应当按照银行贷款利息计算，原告要求的4倍利息过高。”。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。故本院根据上述规定，综合考量本案实际情况认为，双方约定的违约金不高，对被告的抗辩请求不予以支持。故对原告主张按应付款的银行贷款利率的4倍计息�予以支持。原告因此收取的违约金也足以弥补其损失。但原告主张从2011年12月25日起计息不当，应从原告实际停工之日即从2012年6月1日起计算。原告将不属工程款部分纳入违约计息同样不当。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于适用（中华人民共和国合同法）若干问题的解释（二）》第二十九条规定，判决如下：
一、被告中十冶集团有限公司在本判决生效之日起五日内支付原告四川省简阳建筑安装工程公司工程款379233.98元及利息，其利息按中国人民银行同期同档基准利率的4倍计算，从2012年6月1日算至付清工程款为止。
二、被告中十冶集团有限公司在本判决生效之日起五日内退还原告四川省简阳建筑安装工程�司履约保证金40000元。
三、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9382元，由原告四川省简阳建筑安装工程公司负担3382元，由被告中十冶集团有限公司负担6000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审判员 刘宗华
二〇一四年十二月八日
书记员 杨 帆