上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第12596号
原告汪超远。
委托代理人房超建，上海申恒律师事务所律师。
被告大众汽车租赁有限公司。
法定代表人顾华。
委托代理人冯磊。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司。
负责人张家庆。
委托代理人计涵青，上海市中天阳律师事务所律师。
原告汪超远诉被告大众汽车租赁有限公司（以下简称大众公司）、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司（以下简称人保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年3月31日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年5月15日公开开庭进行了审理。原告汪超远的委托代理人房超建、被告大众公司的委托代理人冯磊，到庭参加了诉讼。被告人保公司经本院依法传票传唤未到庭，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。
原告汪超远诉称，2014年7月26日，被告大众公司的员工马继敏驾驶被告大众公司所有的号牌号码为沪MDXX**的车辆（以下简称肇事车辆）行驶至上海市浦东新区金洲路进东城路东约20米处时，与驾驶电动自行车行走至此的原告相撞，导致原告受伤。该起事故经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，被告大众公司的员工马继敏在本起事故中承担全部责任，原告不承担事故责任。原告受伤后被送至上海市东方医院治疗，2014年12月25日，经上海市东方医院司法鉴定所鉴定确认，原告因本起交通事故受伤构成XXX伤残，需休息180天、营养75天、护理105天。肇事车辆在被告人保公司投保了交强险，事发时在保险期限内。肇事车辆驾驶员马继敏系被告大众公司员工，事发时其在履行职务行为。诉请：原告的实际损失：医疗费人民币（以下币种同）67，683.50元、住院伙食补助费380元、营养费3，000元、护理费6，300元、误工费26，199.70元、残疾赔偿金95，420元、精神损害抚慰金5，000元、残疾辅助器具费（指拐杖）300元、交通费300元、衣物损（指事发时原告的裤子受损）300元、鉴定费1，800元、律师费5，000元，由被告人保公司在交强险限额内赔偿，精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔偿，超出和不属于交强险限额的由被告大众公司承担全部赔偿责任。
被告大众公司辩称，马继敏是被告大众公司的员工，事发时系履行职务行为，愿意为马继敏的行为承担赔偿责任。对事发经过、责任认定无异议，肇事车辆只投保了交强险，没有投保商业险，同意超出和不属于交强险限额的由被告大众公司承担全部赔偿责任。对医疗费67，683.50元的金额无异议。对住院伙食补助费380元无异议。营养费、护理费主张按照每天30元计算。误工费，在误工期间，原告有工资入账，每月有2，900元，原告原来的月工资是4，366元，减去每月2，900元，认可按1，466元每月计算原告的误工费，共计算6个月。同意赔偿残疾赔偿金95，420元。同意赔偿精神损害抚慰金2，500元。残疾辅助器具费（拐杖）根据票据金额计算。交通费认可100元。马继敏称当时没有看到原告的裤子在事发时受损，不同意赔偿衣物损。鉴定费同意赔偿1，000元。律师费同意赔偿3，000元。
被告人保公司书面辩称，对该事故的基本事实没有异议，肇事车辆仅在被告人保公司处投保了交强险，同意在交强险责任限额内赔偿。医疗费，要求补充提供住院期间用药清单。对住院伙食补助费无异议。营养费，认可按每天30元的标准计算75天。残疾赔偿金，对伤残等级无异议，赔偿标准按原告户籍性质确定。护理费，认可按每天30元的标准计算105天。原告主张的交通费过高，酌情认可100元。误工费，从原告提供的银行对账单可以看出，其事发后的2014年8月、9月、10月、11月都有部分工资发放，误工费应以实际损失为准，故要求其补充提供银行对账单至2015年1月，以确认其损失。原告主张的精神损害抚慰金过高，由法院依法确认。对残疾辅助器具费无异议。衣物损，未提供相关证据，不予认可。鉴定费、律师费不属于交强险赔偿范围。
经审理查明，2014年7月26日0时7分，被告大众公司的员工马继敏因职务行为驾驶被告大众公司所有的肇事车辆行驶至上海市浦东新区金洲路进东城路东约20米处时，与骑电动自行车的原告发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。交警部门认定马继敏承担事故的全部责任。原告为治疗花用医疗费67，208.50元，住院19天。原告购买拐杖花用了300元（原告关于残疾辅助器具费的诉请）。事发后，被告大众公司垫付给了原告45，000元用于治疗。审理中，原告、被告大众公司均同意在本案中一并处理该垫付款。
经交警部门委托，上海市东方医院司法鉴定所于2014年12月25日作出鉴定意见：被鉴定人汪超远因道路交通事故致右腓骨中断粉碎性骨折，右内踝、后踝骨折，手术治疗后，目前遗留右下肢功能部分受限，构成XXX伤残。酌情给予治疗休息期180天，营养期75天，护理期105天（含后续取右胫腓骨内固定物的休息期30天、营养期15天、护理期15天）。原告为该鉴定花用了鉴定费1，800元。审理中，原告表示其后续取右胫腓骨内固定物的手术尚未进行，但其诉请中的误工费、营养费、护理费已包含了后续取右胫腓骨内固定物的误工费、营养费、护理费。
肇事车辆在被告人保公司投保了交强险，死亡伤残赔偿限额为110，000元，医疗费用赔偿限额为10，000元，财产损失赔偿限额为2，000元。事发时，该车辆在交强险保险期限内。
2007年12月28日，原告与上海柚子餐饮投资管理有限公司签订劳动合同，约定上海柚子餐饮投资管理有限公司安排原告担任厨师工作，正式录用后每月协定工资1，820元，岗位工资另计。合同有效期为1年，自2007年12月28日起至2008年12月28日止。2011年1月5日，原告与上海柚子餐饮投资管理有限公司签订劳动合同续订书，约定续订2011年1月5日签订的劳动合同，续订类型为有期限合同，期限为2011年1月5日起至2016年1月4日止。原告的参保个人城镇基本养老保险缴费情况显示，原告自2013年1月至2014年12月的缴费状态均为正常缴费。原告名下的中国建设银行银行卡流水明细显示，原告事发前12个月的月平均工资为4，104.22元，事发后，2014年8月至2015年1月，原告合计收到其单位发放的工资共计14，457.50元。
审理中，原告表示其系安徽省农村户籍。2014年11月24日，上海市浦东新区潍坊新村街道潍坊四村居委会出具《居住证明》，内容为：汪超远于2012年1月20日租赁业主徐金财位于潍坊四村XXX号XXX室的房屋居住。2012年1月20日至2014年11月24日，该居民一直居住在上述租赁房屋内。
原告为本案诉讼花用律师费5，000元。
以上事实，有原告提供的道路交通事故责任认定书、马继敏的驾驶证、肇事车辆的行驶证、交强险保单、门急诊就医记录册、出院记录、医疗费票据、住院费用清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、劳动合同续订书、参保个人城镇基本养老保险缴费情况、原告名下的中国建设银行银行卡流水明细、居住证明、拐杖费发票、律师费发票，被告大众公司提供的收据，庭审笔录等证据在案佐证。
本院认为，公民享有生命健康权。公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案交通事故经交警部门认定，原告无责任，被告大众公司的驾驶员马继敏负全部责任，马继敏事发时系履行职务行为，故应由被告大众公司承担赔偿责任。肇事车辆在被告人保公司投保了交强险，事发时在保险期限内。故对于原告的各项合理损失，应由被告人保公司在交强险责任限额内先行赔付，不足部分由被告大众公司承担赔偿责任。
医疗费应以病历及医疗费单据为准，住院医疗费单据中的伙食费不应计算在医疗费中。
伤残等级、休息、营养、护理期限应根据鉴定意见予以确定。虽原告于审理中表示其后续取右胫腓骨内固定物的手术尚未进行，但鉴于鉴定报告已明确了原告将来取右胫腓骨内固定物的营养、护理、休息期限，原告将来取右胫腓骨内固定物的营养费、护理费、误工费可在本案中一并处理。
原告的伤势已构成伤残，根据上海本地的营养费赔偿标准，原告主张其营养费按每天40元的标准计算，并无不当。原告主张按每天60元标准计算护理费超出了上海本地的护理费赔偿标准，本院酌定按每天40元的标准计算护理费。
误工费，原告提交的误工及收入减少证明中所载的其收入情况，与其提供的其名下的发放劳动报酬的中国建设银行银行卡流水明细显示的其收入情况不相符合，原告的误工费损失可按以下方式计算：以其事发前12个月的月平均工资4，104.22元乘以鉴定给予的休息期限，扣除鉴定给予的休息期限内其工作单位共发放的工资14，457.50元。
残疾赔偿金，原告虽属农村户籍，但原告提供的劳动合同续订书、参保个人城镇基本养老保险缴费情况、中国建设银行银行卡流水明细、居住证明等证据可形成有效的证据链，足以证明原告事发前在本市城镇地区连续居住满一年，主要收入来源于本市城镇地区满一年以上，故原告主张按本市城镇居民标准计算其残疾赔偿金，并无不当，本院予以支持。根据原告的伤残等级，本院确定其残疾赔偿金数额为95，420元。
原告因本次交通事故受伤，其伤残等级经鉴定为XXX伤残，客观上遭受了精神痛苦，故其主张精神损害赔偿，可予支持。精神损害抚慰金的数额应当根据侵害人的过错程度、侵害行为所造成的损害后果、社会生活水平等因素综合考虑确定，结合本案的实际情况，原告主张5，000元，尚属合理，本院予以支持。
交通费，原告就该主张未提供证据证明，两被告对此认可100元，并无不当。
衣物损，原告就该主张未提供证据证明，而被告大众公司表示其驾驶员马继敏事发时未看到原告的裤子受损，故本院对原告的该项诉请不予支持。
律师费，原告因人身受到伤害主张赔偿其因诉讼而花用的律师费并无不当，但律师费并非诉讼所必然发生的费用，律师费的具体赔偿数额可由本院根据本案的实际情况，依法酌情予以确定。
另，事发后，被告大众公司垫付给原告用于治疗的45，000元，原告应予返还。
综上所述，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告汪超远医疗费10，000元、护理费4，200元、误工费10，167.82元、残疾赔偿金90，232.18元、精神损害抚慰金5，000元、拐杖300元、交通费100元，合计120，000元；
二、被告大众汽车租赁有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告汪超远残疾赔偿金5，187.82元、医疗费57，208.50元、住院伙食补助费380元、营养费3，000元、鉴定费1，800元、律师费3，000元，合计70，576.32元；
三、原告汪超远于本判决生效之日起十五日内返还被告大众汽车租赁有限公司垫付款45，000元；
四、驳回原告汪超远的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4，475元，减半收取计2，237.50元，由原告汪超远负担169.50元，由被告大众汽车租赁有限公司负担2，068元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 谢辉东
二〇一五年六月十八日
书记员 薛广文
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
……
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。