福建省厦门市思明区人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0203民初17829号原告：厦门厦工机械股份有限公司，住所地福建省厦门市思明区厦禾路668号，统一社会信用代码91350200155052227K。法定代表人：许振明，董事长。委托诉讼代理人：郑菁、朱红，福建力衡律师事务所律师。被告：济南厦基重工机械有限公司，住所地山东省济南市二环北路泉胜物流西500米。法定代表人：熊桂林，执行董事。被告：熊桂林，男，1988年9月19日出生，汉族，住山东省蒙阴县。被告：姚志义，男，1988年11月1日出生，汉族，住山东省宁津县。被告：隋文，女，1988年10月10日出生，汉族，住山东省济南市天桥区。被告：隋广东，男，1955年10月28日出生，汉族，住山东省济南市天桥区。以上被告共同委托诉讼代理人：邵长丰，山东泺源律师事务所律师。原告厦门厦工机械股份有限公司（以下称厦工公司）与被告济南厦基重工机械有限公司（以下称厦基公司）、熊桂林、姚志义、隋文、隋广东合同纠纷一案，本院于2016年11月15日立案受理后，于2017年3月22日转为普通程序，由审判员吴颖担任审判长，与人民陪审员陈清白、方盈盈组成合议庭，于2017年7月4日公开开庭进行了审理。原告厦工公司的委托诉讼代理人郑菁、被告厦基公司、熊桂林、姚志义、隋文、隋广东的共同委托诉讼代理人邵长丰及被告熊桂林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。厦工公司向本院提出诉讼请求：1、判令厦基公司向厦工公司支付所欠货款638943.1元及资金占用费（资金占用费以逾期货款638943.1元为基数，按各协议项下逾期付款资金占用费计算方式分别自2014年4月1日起暂计至2016年11月15日为128510.03元）；2、判令熊桂林、姚志义、隋文对上述债务承担连带清偿责任；3、判令厦基公司、熊桂林、姚志义、隋文向厦工公司赔偿律师费20000元、保全费5000元；4、判令厦工公司有权以隋广东名下山东省济南市天桥区周公祠17号楼2-403的房产折价或者就拍卖、变卖所得的价款在最高额500106元范围内优先受偿厦基公司的上述债务；5、判令厦基公司、熊桂林、姚志义、隋文、隋广东承担本案诉讼费。事实和理由：厦工公司与厦基公司分别于2014年1月1日、2015年1月1日、2016年1月1日签署了《厦工产品经销协议》，依据协议所载，厦工公司授权厦基公司为2014年度、2015年度、2016年度的区域经销商，销售挖掘机等产品。协议签订后，厦工公司依约履行义务，但厦基公司多次拖欠厦工公司货款。依据厦工公司与厦基公司签署的《厦工应收账款确认函》所载，截止2016年6月30日，厦基公司拖欠厦工公司货款共计638943.1元。熊桂林、姚志义、隋文承诺共同为厦基公司所欠款项及为实现债权而发生的一切费用提供担保，并出具了《担保承诺函》，担保责任均为连带保证责任。此外，厦工公司与厦基公司、隋广东签订《最高额抵押合同》，隋广东同意自愿以其名下山东省济南市天桥区周公祠17号楼2-403房产为厦工公司与厦基公司签订的《厦工产品经销协议》项下债权设立最高额为500106元的抵押担保并办理了抵押登记手续。此后，厦工公司经多次催讨无果，故诉诸本院并提出如上诉求。厦基公司、熊桂林、姚志义、隋文、隋广东共同辩称：一、厦工公司起诉的货款数额有误，实际拖欠的货款数额应为152248.1元，厦基公司作为厦工公司的经销商，双方签订了经销协议，厦工公司发给厦基公司的叉车中有6台未卖出、两台因质量问题已退回厦工公司，这部分机器的款项325600元应从所欠货款中扣除；此外，根据双方协议约定，厦工公司应向厦基公司给予一定市场开发费用支持，厦基公司进行市场开发、装修、广告共花费102840元，其中50%的费用应由厦工公司负担，这部分费用为51420元应从所欠货款中扣除；因厦工公司产品自身缺陷所产生的三包费用51675元应从所欠货款中扣除，厦工公司承诺的返利58000元也应从所欠货款中扣除，故厦基公司实际拖欠货款数额为152248.1元。二、厦基公司不应支付资金占用费，双方已经就上述债权设立抵押担保，授信额度为50万元，即使要支付资金占用费，也应从2016年6月30日双方最后一次对账日次日开始计算，因为双方资金往来是连续的，之前一直未确认债权。本院经审理认定事实如下：厦工公司与厦基公司分别于2014年、2015年、2016年签署了《厦工产品经销协议》，约定厦工公司授权厦基公司于2014年度、2014年、2015年度、2016年度经销厦工公司挖掘机、叉车等产品，并对经销区域、经销行为、付款结算、担保方式等内容进行了约定。2014年1月1日，厦工公司与厦基公司签订一份《2014年厦工产品经销协议》，约定：厦工公司授权厦基公司在经销区域经销厦工公司装载机、道路机械产品等；协议有效期为1年，自2014年1月1日至2014年12月31日止。合同第5条“付款结算规定”：厦基公司应按付款结算规定及时向厦工公司支付货款，具体约定详见附件4《付款结算管理规定》。《付款结算管理规定》对厦工公司产品的开票期限以及全款销售业务、分期销售业务、按揭销售业务等各种业务方式的付款、结算条件均做出了明确的约定，并在第8条中约定，厦工公司对厦基公司的回款业务采取整机全款或分期首付及期款分割的“单机管理”核销方式，厦基公司未能在“付款日期”的期限内将到期款项结清的，未结清金额则视为厦基公司逾期付款，逾期付款的，厦基公司逾期付款金额从逾期之日起以每日万分之五向厦工公司支付资金占用费。2014年4月30日，厦基公司在厦工公司出具的《厦工应收账款确认函》上盖章确认，截止至2014年3月31日，厦基公司尚欠厦工公司应收账款余额146300元。2014年7月22日，厦基公司在厦工公司出具的《厦工应收账款确认函》上盖章确认，截止至2014年6月30日，厦基公司尚欠厦工公司应收账款余额305300元。2014年11月12日，厦基公司在厦工公司出具的《厦工应收账款确认函》上盖章确认，截止至2014年9月30日，厦基公司尚欠厦工公司应收账款余额262810.7元。2015年1月20日，厦基公司在厦工公司出具的《厦工应收账款确认函》上盖章确认，截止至2014年12月31日，厦基公司尚欠厦工公司应收账款余额387038.65元。2015年1月1日，厦工公司与厦基公司签订一份《2015年厦工产品经销协议》，约定：厦工公司授权厦基公司经销厦工公司装载机、道路机械产品等；协议有效期为1年，自2015年1月1日至2015年12月31日止。合同第5条“付款结算规定”：厦基公司应及时向厦工公司支付货款，具体约定详见附件4《付款结算管理规定》。《付款结算管理规定》对厦工公司产品的开票期限以及全款销售业务、分期销售业务、按揭销售业务等各种业务方式的付款、结算条件均做出了明确的约定，并在第8条中约定，厦工公司对厦基公司的回款业务采取整机全款或分期首付及期款分割的“单机管理”核销方式，厦基公司未能在“付款日期”的期限内将到期款项结清的，未结清金额则视为厦基公司逾期付款，逾期付款的，被告逾期付款金额从逾期之日起以每日万分之二向厦工公司支付资金占用费。2015年4月13日、2015年7月10日、2015年10月15日、2016年1月14日，厦基公司分别在厦工公司出具的《厦工应收账款确认函》上盖章确认，截止至2015年3月31日、2015年6月30日、2015年9月30日、2015年12月31日，厦基公司尚欠厦工公司应收账款余额450892.05元、422091.05元、362091.05元、199191.05元。2016年1月1日，厦工公司与厦基公司签订一份《2016年厦工产品经销协议》，约定：厦工公司授权厦基公司经销厦工公司装载机和道路机械产品；协议有效期为1年，自2016年1月1日至2016年12月31日止。合同第5条“付款结算规定”：厦基公司应及时向厦工公司支付货款，具体约定详见附件4《付款结算管理规定》。《付款结算管理规定》对厦工公司产品的开票期限以及全款销售业务、分期销售业务、按揭销售业务等各种业务方式的付款、结算条件均做出了明确的约定，并在第8条中约定，厦工公司对厦基公司的回款业务采取整机全款或分期首付及期款分割的“单机管理”核销方式，厦基公司未能在“付款日期”的期限内将到期款项结清的，未结清金额则视为厦基公司逾期付款，逾期付款的，被告逾期付款金额从逾期之日起以每日万分之四向厦工公司支付资金占用费。2016年4月15日、2016年8月4日厦基公司分别在厦工公司出具的《厦工应收账款确认函》上盖章确认，截止至2016年3月31日、2016年6月30日，厦基公司尚欠厦工公司应收账款余额683752.05元、638943.1元。另查明，2014年1月1日，熊桂林、姚志义向厦工公司出具《担保承诺函》，承诺：愿意为厦基公司在2014年1月1日前所欠厦工公司的款项以及2014年1月1日至2018年12月31日期间厦基公司与厦工公司相关业务往来中所发生的欠款承担最高额保证责任；担保责任为连带责任保证，最高担保额为贰佰万元；保证责任期间为总债务额确定之日起2年，担保范围包括但不限于欠款、违约金、资金占用费、贴息、银行费用及厦工公司实现债权而发生的诉讼费、律师费、执行费、差旅费、交通费等一切费用。2016年1月1日，熊桂林、姚志义、隋文向厦工公司出具《担保承诺函》，承诺：愿意为厦基公司在2016年1月1日前所欠厦工公司的款项以及2016年1月1日至2020年12月31日期间厦基公司与厦工公司相关业务往来中所发生的欠款承担最高额保证责任；担保责任为连带责任保证，最高担保额为贰佰万元；保证责任期间为总债务额确定之日起2年，担保范围包括但不限于欠款、违约金、资金占用费、贴息、银行费用及厦工公司实现债权而发生的诉讼费、律师费、执行费、差旅费、交通费等一切费用。2014年2月17日，隋广东与厦基公司、厦工公司签订《最高额抵押合同》【编号：厦工（抵押）2014-142号】，约定：隋广东愿意将其名下房产为厦工公司的货款提供抵押担保，最高债权额500106元，抵押房产为山东省济南市天桥区周公祠17号楼2-403房产（产权证号：济房权证天字第××号），抵押担保的范围包括厦基公司应承担的主债务、利息（含罚息）、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同签订后，双方办理了上述抵押房产的抵押权设立登记，并于2014年3月4日取得济房他证天字第××号房屋他项权证。本案在审理过程中，厦工公司向本院申请财产保全，本院依法作出（2016）闽0203民初17829号民事裁定书，裁定查封、冻结厦基公司、熊桂林、姚志义、隋文、隋广东名下价值787453.13元的存款或等值财产，厦工公司为此支出财产保全费5000元。同时，厦工公司因起诉支出律师费20000元。以上事实，有厦工公司提供的《2014年厦工产品经销协议》、《担保承诺函》、《2015年厦工产品经销协议》、《2016年厦工产品经销协议》、《担保承诺函》、厦工（销）字：2014-142号《厦工产品经销协议》、厦工（抵押）字2014-142号《最高额抵押权合同》、《房屋他项权证》、《厦工应收账款确认函》、《委托合同》、律师费发票、转账凭证以及本院庭审笔录佐证，本院对上述证据的真实性、合法性、关联性予以确认并据此确认上述事实。厦基公司为证明其主张提供了6台为售出叉车的合格证及照片、与案外人签订的三份分期购车合同、三包件清单、叉车质量信息反馈单、三包报废件明细表、厦基公司与装修公司、广告公司的合同、银行往来明细，厦工公司对上述证据的关联性不予认可，本院分析认为厦基公司提供的证据有部分证据没有原件，真实性不予认可，且其提供的证据与本案讼争款项无关，对其关联性本院不予认可。本院认为，厦工公司与厦基公司签订的《厦工产品经销协议》均系双方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，为合法有效的合同。厦工公司依约向厦基公司提供产品，厦基公司应当按照付款结算管理约定的方式及期限进行结算，厦基公司未如约付款已经构成了违约，厦工公司依法要求厦基公司支付货款本金、资金占用费、律师费以及财产保全费的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。熊桂林、姚志义、隋文向厦工公司出具的《担保承诺函》系其真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，合法有效，其理应对公司的债务承担连带清偿责任，并有权在承担保证责任后，向厦基公司追偿。因隋广东自愿以其名下的房产在抵押物最高抵押担保金额内对厦基公司的上述债务承担抵押担保责任，并办理了相关登记，故厦工公司有权在厦基公司未履行债务的情况下就隋广东名下的房产折价或拍卖、变卖，所得价款优先受偿，故对厦工公司该项诉求，本院予以支持。综上，厦工公司的诉讼请求，有事实与法律依据，本院予以支持。对厦基公司的抗辩意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告济南厦基重工机械有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告厦门厦工机械股份有限公司支付货款638943.1元及资金占用费（自2014年4月1日起计算至2016年11月15日为128510.03元）（具体计算详见附件一）。二、被告济南厦基重工机械有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告厦门厦工机械股份有限公司支付律师费20000元、财产保全费5000元。三、被告熊桂林、姚志义、隋文应对被告济南厦基重工机械有限公司上述第（一）、（二）项债务承担连带清偿责任，并有权在承担保责任后，向被告济南厦基重工机械有限公司追偿。四、若被告济南厦基重工机械有限公司未履行上述第（一）、（二）项债务，原告厦门厦工机械股份有限公司有权就被告隋广东名下的位于山东省济南市天桥区周公祠17号楼2-403房产折价或者就拍卖、变卖所得的价款在最高额500106元范围内优先受偿。如果未按本判决指定的履行期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8801元，由被告济南厦基重工机械有限公司、熊桂林、姚志义、隋文、隋广东共同负担。被告应于本判决书生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审 判 长  吴 颖人民陪审员  陈清白人民陪审员  方盈盈二〇一七年七月六日代书 记员  魏群灵附件一：资金占用费计算清单应付货款（元）起算日期截止日期天数（天）资金占用费率资金占用费（元）146300.002014.4.12014.6.30900.00056583.50305300.002014.7.12014.9.30910.000513891.15262810.702014.10.12014.12.31910.000511957.89387038.652015.1.12015.3.31890.00026889.29450892.052015.4.12015.6.30900.00028116.06422091.052015.7.12015.9.30910.00027682.06362091.052015.10.12015.12.31910.00026590.06199191.052016.1.12016.3.31900.00047170.88683752.052016.4.12016.6.30900.000424615.07638943.102016.7.12016.11.151370.000435014.08合计：128510.03附件二：本案所适用的法律法规、司法解释《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行义务或者履行合同义务不符合约定，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国物权法》第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。法官提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。