湖南省常宁市人民法院	刑 事 判 决 书	（2017）湘0482刑初142号	公诉机关常宁市人民检察院。	被告人张某，男，1989年9月1日出生于湖南省常宁市，汉族，初中文化，无业。2011年12月9日因贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑二年三个月，缓刑三年，并处罚金2000元。因本案于2016年12月31日被常宁市公安局刑事拘留，2017年1月25日经常宁市人民检察院批准逮捕，次日由常宁市公安局执行逮捕。现羁押在衡阳市看守所。	辩护人李某，湖南秦湘律师事务所律师。	辩护人张某甲，湖南秦湘律师事务所律师。	湖南省常宁市人民检察院以常检公诉刑诉（2017）129号起诉书指控被告人张某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2017年5月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省常宁市人民检察院指派检察员周亦芬出庭支持公诉，被告人张某及其辩护人李某、张某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。	常宁市人民检察院指控：2016年9月份到12月份，被告人张某在常宁市水口山镇贩卖毒品K粉四次，数量共计177.2克，在其家中容留多人吸毒一次。具体犯罪事实如下：1、2016年9月份的一天，因龙某（另案起诉）的朋友阳某（在逃）过生日，龙某打电话给康某帮忙联系购买K粉，康某又打电话给欧某，欧某再联系被告人张某购买K粉，当晚龙某和阳某驾驶一辆白色的别克小车到松柏十字路跟康某见面后，三人开车到欧某等人开的茶楼一楼，在茶楼里龙某和张某在商议K粉交易，阳某向张某购买50克毒品K粉，张某要欧某用微信代为收取毒资，阳某微信转账5000元给欧某。2、2016年10月下旬的一天上午，龙某打电话给被告人张某购买毒品K粉，后龙某和王某（外号黑子）、刘某（外号红毛）等三人驾驶一辆大众小车来到松柏镇老桥上与张某会面，龙某向张某赊购了20克K粉。3、2016年11月份一天下午（即龙某生日的前几天），龙某联系被告人张某购买K粉，当晚龙某和王某、刘某三人驾驶一辆大众小车来到松柏镇转盘王府宾馆门口与张某会面，后在龙某等人的小车上进行毒品交易，龙某微信转账7000元从张某处购买50克K粉（包含上次20克K粉的毒资）。4、2016年12月23日下午2时许，龙某联系被告人张某购买K粉，龙某和王某、廖某（在逃）等人驾驶一辆白色的起亚小轿车到张某家中，张某在客厅里拿出一小包K粉供龙某、王某、廖某等人共同吸食，后在商量毒品交易一事，但因张某吸食毒品不清醒，龙某等人没有带足现金，龙某等人就开车返回衡阳。龙某等人开车到莫某农庄拿了5000元现金后，当晚，龙某、廖某甲、廖某、李某等四人驾驶一辆白色的起亚小轿车再次来到松柏镇把张某从家里接出来，之后在车上进行了毒品交易，龙某以5000元价格从张某处购买50克K粉。随后龙某等人在衡阳市林隐宾馆KTV包房里吸食K粉，并把一部分毒品交给了莫某，龙某和廖某各自留了一部分。2016年12月30日，常宁市公安局民警在常宁市水口山查获被告人张某，当场在其身上收缴“K粉”七小包，净重5.2克。经衡阳市公安局刑事科学研究所鉴定，该毒品中检出氯胺酮成分。	公诉机关向本院提交了下列证据：1.户籍资料、到案经过、扣押物品清单、现场检测报告、刑事判决书、通话记录单等相关书证；2.证人龙某、康某、王某、莫某、欧某、刘某、廖某甲等人的证言；3.被告人张某的供述及辩解；4.鉴定意见；5、提取笔录、称重笔录、提取样品笔录及照片、辨认笔录。6、电子数据。	公诉机关认为，被告人张某无视国家法律，多次贩卖毒品K粉共计177.2克，数量较大，其行为触犯了刑律，构成贩卖毒品罪。另又容留多人吸毒，其行为触犯了刑律，构成容留他人吸毒罪。应当依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百五十四条、第六十九条之规定，追究被告人张某的刑事责任。被告人张某系毒品再犯，依照《中华人民共和国刑法》三百五十六条，应从重处罚。	被告人张某辩称，我没有贩卖毒品，对容留他人吸毒我自愿认罪。辩护人李某、张某甲提出的辩护意见是，一、本案关于龙某2016年12月30日与2016年12月31日在常宁市公安局中心对执法办案区所作的笔录应当作为非法证据予以排除。这两份口供是不同时间所记录，长达数百字，显然并非巧合，是复制粘贴的，且无法认定任何一份口供的真实性，都应作为非法证据予以排除。二、龙某给张某的转账记录照片不能作为定案依据。龙某转账给张某的毒资，涉及到案件事实的认定，公安机关没有制作扣押清单，手机的来历、去向都不明，且最基本的见证人、侦查人员的签名都没有，完全不符合证据的基本形式要件。故该证据不能作为证据认定。应当作为非法证据予以排除。三、张某涉嫌贩卖毒品的证据不足。1、起诉书认定张某2016年9月份贩卖毒品50克K粉证据不足。公诉机关对本次指控仅有龙某的供述，在场人员康ＸＸ、欧某的口供关于毒品交易现场前后矛盾，毒品的去向、卖给谁均存在疑问。此次毒品交易是系转账支付毒资，欧某供述该钱转账给了刘维，通过刘维提取现金给张某，但没有欧某转账给刘维的证据。而各证人均证实当场对毒品进行尝试，但被告人及证人均吸毒，当场试验毒品，是否对毒品的交易存在问题。2、2016年10月下旬，龙某在张某处购买20克K粉仅有龙某口供，没有其他依据予以认定。此次毒品交易，王某交代的是看到龙某拿了毒品上车；刘某只是看到龙某和张某下车交谈，连毒品是谁带上车都没看到，显然公诉机关指控证据不足。3、2016年11月，龙某联系张某购买50克K粉证据不足。此次毒品交易地点及在场人员前后矛盾，且没有任何转账记录予以证明。4、2016年12月23日下午，龙某与张某的50克毒品交易仅有龙某证人证言，没有其他的证据予以佐证。四、张某与龙某毒品交易，在有客观证据的前提下不予调取，指证张某涉嫌贩毒的证据缺失。对于张某与龙某的四次贩毒，辩护人认为只有龙某的证言，没有其他证据佐证。同时，涉及到三次毒品交易的现金均为通过微信转账，微信转账系金融机构的流水记录，办案单位在有证据能调取的情况下，不予调取，显然与客观事实不符，存在合理性怀疑。五、对张某容留他人吸毒不持异议，但恳请法庭对张某的量刑情节予以考虑。1、张某到案后如实交代自己容留他人吸毒的事实，对该罪名可以适用坦白情节，从轻处理；2、张某本人是吸毒人员，与一般的容留他人吸毒提供场所有区别；3、张某虽系毒品再犯，但此次犯罪轻微，与一般的重大毒品犯罪有区别。	经审理查明：2016年9月份到12月份，被告人张某在常宁市水口山镇贩卖毒品K粉三次，数量共计125.2克，在其家中容留多人吸毒一次。具体犯罪事实如下：1、2016年9月份的一天，因龙某（另案起诉）的朋友阳某（在逃）过生日，龙某打电话给康某帮忙联系购买K粉，康某又打电话给欧某，欧某再联系被告人张某购买K粉，当晚龙某和阳某驾驶一辆白色的别克小车到松柏十字路口跟康某见面后，三人开车到欧某等人开的茶楼一楼，在茶楼里龙某和张某商议K粉交易，阳某向张某购买50克毒品K粉，张某要欧某用微信代为收取毒资，阳某微信转账毒资给欧某。2、2016年10月下旬的一天上午，龙某打电话给被告人张某购买毒品K粉，后龙某和王某（外号黑子）、刘某（外号红毛）三人驾驶一辆大众小车来到松柏镇老桥上与张某会面，龙某向张某赊购了20克K粉。3、2016年11月份一天下午（即龙某生日的前几天），龙某联系被告人张某购买K粉，当晚龙某和王某、刘某三人驾驶一辆大众小车来到松柏镇转盘处王府宾馆门口与张某会面，后在龙某等人的小车上进行毒品交易，龙某微信转账7000元（包含上次20克K粉的毒资）从张某处购买50克K粉。4、2016年12月23日下午2时许，龙某和王某、廖某（在逃）等人驾驶一辆白色的起亚小轿车到张某位于常宁市水口山C栋2单元302室家中，张某在客厅里拿出一小包K粉供龙某、王某、廖某等人共同吸食。	2016年12月30日，常宁市公安局民警在常宁市水口山抓获被告人张某，当场在其身上收缴“K粉”七小包，净重5.2克。经衡阳市公安局刑事科学研究所鉴定，该毒品中检出氯胺酮成分。	上述事实，有经庭审质证的下列证据予以证实：1.户籍资料、到案经过、扣押物品清单、现场检测报告、刑事判决书、通话记录单等相关书证；2.证人龙某、康某、王某、莫某、欧某、刘某、廖某甲等人的证言；3.被告人张某的供述及辩解；4.鉴定意见；5、提取笔录、称重笔录、提取样品笔录及照片、辨认笔录。6、电子数据。	本院认为：被告人张某无视国家法律，多次贩卖毒品K粉共计125.2克，数量较大，其行为触犯了刑律，构成贩卖毒品罪。另又容留多人吸毒，其行为触犯了刑律，构成容留他人吸毒罪。常宁市人民检察院指控被告人张某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。公安机关对龙某于2016年12月30日、2016年12月31日在常宁市公安局中心执法办案区所做的笔录，部分地方虽有复制、粘贴现象，但没有证据证明公安机关对龙某询问、讯问时有刑讯逼供行为，且在本院与2017年7月21日召开的庭前会议时，公诉机关和办案机关均就此作出了证明，本院认为辩护人申请对该两次笔录作非法证据予以排除不符合非法证据排除条件，对龙某的这两次笔录不予非法证据排除。故对辩护人提出的对龙某这两次笔录作为非法证据予以排除的辩护意见，本院不予支持。龙某给张某的转账记录照片，有龙某本人的签字确认，且没有证据证明该照片是伪造的，可以作为证据使用。虽然没有办案人员的签名，是证据瑕疵。故对辩护人提出的该证据作为非法证据予以排除的辩护意见，本院不予支持。2016年9月份，龙某通过康ＸＸ联系欧某，欧某又联系张某购买毒品K粉一事，虽然系证人之间在毒品交易细节上有出入，但就毒品交易时间、地点、在场人、现场验毒、交通工具、毒资支付方式等这一基本的事实是吻合的，足以认定。故对辩护人提出的起诉书指控张某2016年9月份贩卖50克毒品K粉证据不足的辩护意见，本院不予支持。对于龙某在2016年10月下旬向张某购买毒品20克K粉、2016年11月份向张某购买毒品50克K粉一事，虽然各证人之间在毒品交易的细节上有出入，但就毒品交易时间、地点、在场人、交通工具、毒资支付方式这些主要事实是一致的，且有微信转账记录相佐证，足以证实。故对辩护人提出的起诉书指控张某这两次贩毒证据不足的辩护意见，本院不予支持。对于龙某在2016年12月23日向张某购买毒品50克K粉一事，该次毒品交易除龙某、张某外还有在场人廖某甲、廖某、李某，但廖某未到案，李某没有问话笔录，廖某甲虽有两次问话记录，而廖某甲的第一次问话记录中证实只看到龙某在数钱，而对毒品交易过程因未在场而不知情，而在第二次问话记录中证实看到张某来后就下车去了，对毒品交易过程不知情，在林隐酒店KTV包厢时，在龙某拿出一点K粉出来时只是怀疑是从张某处购买的，说明廖某甲在两次笔录中均无法认定龙某与张某有过毒品交易，证人莫某只证实了2016年12月22日或23日晚是他借了5000元给龙某去松柏买K粉，具体向谁购买，他不清楚，说明莫某的证言也不能证实龙某当天当向张某购买过毒品K粉。那么对指控张某此次贩毒的证据只有龙某的证言，显然证据不足，故对常宁市人民检察院指控张某于2016年12月23日向龙某贩卖毒品50克K粉这一事实，本院不予认定；对辩护人提出的对张某该次指控的犯罪事实证据不足的辩护意见，本院予以支持。对于辩护人提出的张某到案后如实供述容留他人吸毒的事实，对该罪名可以适用坦白情节的辩护意见，经查明与本案事实相符，本院予以支持。但被告人张某系毒品再犯，依法应从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百五十四条、第六十九条、第六十七条第三款、第三百五十六条之规定，判决如下：	被告人张某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年七个月，并处罚金6000元；犯容留他人吸毒罪判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元；合并决定执行有期徒刑八年十个月，并处罚金8000元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月31日起至2025年10月30日止。罚金限判决生效后十日内缴纳)。	如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。	审 判 长  吴友佳	审 判 员  刘 莉	人民陪审员  尹雨佳	二〇一七年九月二十八日	书 记 员  彭 利																											打印责任人：夏林芳 校对责任人：吴友佳																相关法律条文	《中华人民共和国刑法》	第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。	走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：	（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；	（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；	（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；	（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；	（五）参与有组织的国际贩毒活动的。	走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。	走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。	单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。	利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。	对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。	第三百五十六条【毒品犯罪的再犯】因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。	第三百五十四条【容留他人吸毒罪】容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。	第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年的。	第六十七条第三款【自首】犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。