云南省保山市隆阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）隆民初字第03948号
原告陈高斌，男，汉族，保山市隆阳区人。
法定代理人高加礼，男，汉族，保山市隆阳区人，系原告陈高斌父亲。
委托代理人赵安富，保山市隆阳区龙泉法律服务所法律工作者。特别授权代理。
被告费学坤，男，汉族，安徽省定远县人。
委托代理人杨再凡，保山市隆阳区兰城法律服务所法律工作者。特别授权代理。
被告李金才，男，保山市隆阳区人。
原告陈高斌诉被告费学坤、李金才提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年10月28日立案受理后，依法由审判员杨会元适用简易程序，于2015年11月24日公开开庭进行了审理。原告陈高斌的法定代理人高加礼及其委托代理人赵安富，被告费学坤及其委托代理人杨再凡，被告李金才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈高斌诉称，被告李金才租赁被告费学坤的挖掘机在修路期间，被告费学坤以每月5500元的费用雇用原告为其开挖掘机。2015年4月26日下午，原告在操作挖掘机过程中被山上的石头滚落砸伤致右小腿截肢三分之一，经保山市第一人民医院住院治疗于同年7月13日出院，共支出住院医疗费66234.97元。原告出院后遵医嘱于同年7月14日至9月19日到昆明安装小腿假肢，支出了安装假肢费44000元。经司法鉴定，原告伤情为六级伤残，需每三年更换一次右小腿组件式假肢凝胶套，每具20300元。原告在住院期间，除二被告共同支付了原告各种费用79000元外，未支付原告其他费用。请求法院判令二被告共同赔偿原告各种经济损失587406.49元;判令被告费学坤支付26天的劳务费5124元。
被告费学坤辩称，被告费学坤是聘用原告的哥哥开挖掘机，在聘用原告的哥哥时，因原告未满十八周岁，其兄弟二人称在工地上俩兄弟间好相互照应，在兄弟二人再三要求下，被告才同意聘用原告，并讲好每月支付原告劳务费3000元，并非5500元。原告同意后与其哥一同到了被告李金才的工地操作挖掘机。2015年4月26日下午，原告驾驶挖掘机在半山坡上施工时，不注意安全，被悬空着的石头滚落砸伤，原告被送往医院治疗，被告费学坤垫付了54000费用。就原告的赔偿费用，同年9月7日，被告与李金才协商达成各赔偿50%。原告的误工费和护理费按农村居民纯收入标准计算过低，可按照农林水业职工年平均工资28848元，每天79元计算误工费为8927元、护理费为12324元；伤残辅助器具年限计算有误，第一具假肢年限应包含原告20周岁内，计算75年，扣除20岁前的第一具后，从21周岁起应计算54年，按每三年换一具，还应计算18具，按每具20300元计算，残疾辅助器具费为365400元；六级伤残的赔偿金和鉴定费用及已支付的第一具假肢费用无意见；原告的劳务费每天100元,26天劳务费应为2600元。营养费无医院证明，不应支付；精神损害抚慰金已包含在伤残赔偿金中。应赔偿给原告的费用为537110.49元，并非原告起诉主张的金额。在该事故中，原告无驾驶挖掘机资格证，属无证驾驶，且在操作挖掘机时不注意安全，其本人应承担30%的费用。扣除原告应承担的部分外，二被告应共同承担70%即375977.34元，按二被告各承担50%的约定，二被告各承担187988.67元，扣除二被告已支付的部分后，被告费学坤应赔偿原告136588.70元，被告李金才应赔偿141338.70元。
被告李金才辩称，被告李金才以每月35000元租金向费学坤租用挖掘机，费学坤又聘用原告在被告的工地上开挖掘机。事故发生时被告李金才不在工地。原告受伤后先将原告送到了云龙县漕涧包扎和处理伤口，当日又送往保山市人民医院住院治疗。就原告受伤的相关费用，被告与费学坤达成了各赔偿50%的协议。被告应赔偿给原告的费用由法院按被告与费学坤达成的协议判决。
原告针对其主张向本院提交了如下证据：
1、赔偿协议书复印件一份，以证实被告费学坤与原告存在雇用关系以及原告在被告李金才的工地上受伤后，应赔偿给原告的相关费用二被告协议各承担50%的事实。经质证，二被告不持异议。
2、门诊费收据八份、购买被子躺床收款收据及火化费收据、服务卡各一份、餐费发票九份、昆明至保山交通费发票二份、购买保健椅、拐杖收款收据及白条单各一份，以证实原告支付门诊费用1107.49元、购买被子躺床支出180元、支出火化截肢的右小腿费370元、往返昆明两次交通费840元、餐费900元、购买保健椅、拐杖费230元、住宿费1650元的事实。经质证，二被告对900元餐费发票及1650元住宿费持有异议，认为原告已主张伙食补助，不应在主张餐费，1650元住宿费系白条，无正式发票，不予认可。
3、司法鉴定意见书二份，以证实原告经鉴定构成六级伤残，右小腿截肢后需安装假肢，每三年换一具，每具为20300元，安装第一具假肢及小腿凝胶套已支付44000元，并支出了鉴定费1400元的事实。经质证，二被告不持异议。
本院认为，二被告对1、3组证据不持异议，本院予以采信。证据2中的900元餐费发票属伙食费赔偿范畴，原告已主张了住院期间的伙食补助费，系重复主张该费用，本院不予采信。该组证据中的1650元住宿费不是正式发票，且原告属住院治疗，住宿费本院不予采信。对其余证据本院予以采信。
被告费学坤向本院提交了如下证据：
1、租挖掘机合同复印件一份，以证实二被告于2015年3月1日签订了租赁挖掘机的事实。经质证，原告及被告李金才不持异议。
2、照片五份，以证实原告受伤时的现场以及原告在操作挖掘机时存有过失的事实。经质证，原告持有异议，认为不能证实原告存有过失。被告李金才不持异议。
3、特种作业操作证复印件一份，以证实原告未取得操作挖掘机资格的事实。经质证，原告持有异议，认为该证件仅是一个样式。被告李金才不持异议。
4、协议书一份，以证实应赔偿给原告的费用，二被告达成各承担50%的事实。经质证，原告认为二被告达成的协议对原告无约束力。被告李金才不持异议。
5、收条四份、预交住院费收据三份，以证实被告费学坤垫付原告住院押金及支付原告亲属等费用共计54000元的事实。经质证，原告及被告李金才不持异议。
本院认为，原告及被告李金才对1、4、5组证据不持异议，本院予以采信。证据2能够证实原告受伤时的事故现场，本院予以采信。证据3系他人的操作证，与本案无关联，本院不予采信。
被告李金才未向本院提交证据。
根据庭审和举证、质证、认证，本院确认如下法律事实：
被告李金才在修公路期间需挖掘机，于2015年3月1日以每月35000元租金向被告费学坤租用335型挖掘机。被告费学坤雇用原告陈高斌在李金才的工地上驾驶该挖掘机。同年4月26日下午，原告驾驶该挖掘机在被告李金才修路的工地上挖掘石头时，悬空的石头坠落致原告右小腿受伤和挖掘机受损。原告被送往云龙县漕涧包扎和处理伤口后，当日被送往保山市人民医院住院治疗，因原告右下肢受损严重，该院对原告右下肢小腿行截肢手术，住院78天后于同年7月13日好转出院，产生了住院医疗费66234.97元、门诊类检查费1107.49元、火化右下肢支出火化费370元、购买被子和躺床支出180元、购买保健椅和拐杖支出230元。原告出院时，该院建议原告对右下肢尽早安装义肢。故原告出院后，于次日由其父陪同到云南德林义肢康复器材（成都）有限公司昆明分公司作康复治疗67天后安装了右下肢小腿假肢一具，支出假肢费用44000元。同年7月30日，原告在云南德林义肢康复器材司法鉴定所对今后假肢种类、价格和使用年限进行鉴定、评估，该鉴定所于同年8月3日以[2015]肢鉴字第053号辅助器具鉴定意见书作出鉴定意见即原告安装组件式小腿假肢加凝胶套，价格为人民币20300元/具，该假肢可使用三年，每三年更换一次。原告支出了鉴定费800元。同年8月3日，原告到云南乾盛司法鉴定中心对右下肢的伤残申请伤残等级评定，该中心于同年8月5日以临鉴字[2015]第（1051751）号鉴定意见书作出鉴定意见即原告伤残等级为六级伤残，支出了鉴定费600元。原告于同年9月19日从昆明返回保山。二人往返昆明至保山支出了交通费840元。原告受伤后，二被告于2015年7月10日就应赔偿给原告的相关费用达成由二被告各赔偿50%的协议。另查明，原告在保山市人民医院住院期间产生的住院医院费66234.97元系从二被告共同预交的押金中支出，原告出院时该院将多余的8251.94元退给了原告，原告在住院当天，被告费学坤支付了原告哥哥陈双健现金10000元。原告到昆明安装假肢时，被告费学坤支付了原告12000元，被告李金才支付了原告10000元，另支付原告请专家出诊费用8000元。被告费学坤尚欠原告2015年3月30日至4月26日共26天劳务费。原告向本院起诉，要求二被告共同赔偿各种费用587406.49元，并由被告费学坤支付26天劳务费。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”被告费学坤聘用原告陈高斌在被告李金才施工的工地上从事劳务时原告陈高斌受伤。根据该法的规定，被告费学坤作为雇主对原告受到的伤害应承担赔偿责任。而造成原告的伤害后果是在被告李金才施工的工地上，原告受被告李金才管理和支配，且被告李金才对原告陈高斌的人身安全负有安全保护义务，由于被告李金才对原告未尽到合理范围内的安全保护义务，被告李金才存有过错，从而二被告与原告的关系均符合法律规定的雇用关系的特征，对原告造成的伤害后果二被告应承担连带赔偿责任。而原告陈高斌在未取得驾驶挖掘机资格证的情况下，替二被告驾驶挖掘机从事劳务受伤，对其伤害后果原告存过错，根据该法第二十六条之规定，原告对自己受到的伤害后果应承担一定责任，原告要求二被告全部承担其损失的主张不成立，本院不予支持。考虑到原告的过错程度，被告费学坤同意按合理损失的70%计算赔偿给原告，本院准许，其余30%的损失由原告自行承担。在原告受伤后，二被告达成各赔偿原告50%损失的书面协议，原告未在该协议上签字认可，属二被告的内部约定，二被告按70%连带赔偿给原告后，可按双方的该约定清算各自应分担的份额。故在原告主张的各项费用中，住院医疗费66234.97元、门诊类检查费1107.49元、火化右下肢支出的火化费370元、购买被子和躺床支出180元、购买保健椅和拐杖支出230元、安装假肢费用44000元、残疾赔偿金74560元、鉴定费1400元本院予以支持。原告主张的伤残辅助器具费用计算年限有错，其17岁受伤时已安装了一具，根据鉴定意见书每三年换一具，应从第21周岁起至其75周岁计算应安装所需辅助器具，应计算54年，每三年换一具，应更换18具，每具20300元，残疾辅助器具费为365400元，再加75周岁后一具，共计385700元。原告主张在保山市人民医院住院78天，按二人护理，每天140元的护理费，其计算标准过高，被告费学坤以每天79元二人计算，也不符合实际，应按二人每天100元计算，护理费为15600元；原告到昆明康复治疗安装假肢时间为67天，应按一人每天100元计算护理费为6700元，合计护理费22300元。住院和康复治疗期间共145天的伙食补助费为14500元。145天的误工费应按每天100元计算为14500元。原告主张的营养费无医院证明，本院不予支持。原告主张的精神损害抚慰金，原告受伤后其右小腿截肢，给原告在精神上受到了一定的创伤，二被告应给予必要的抚慰，原告要求赔偿5000元，本院予以支持。故本院确认原告合理的总经济损失为：住院医疗费66234.97元、门诊类检查费1107.49元、专家门诊费8000元、火化右下肢支出的火化费370元、购买被子和躺床支出180元、购买保健椅和拐杖支出230元、安装假肢费用44000元、残疾赔偿金74560元、鉴定费1400元、残疾辅助器具费385700元、护理费22300元、误工费14500元、伙食补助费14500元、交通费840元，合计633922.46元，二被告按70%连带赔偿原告443745.72元，其余部分由原告自行承担。扣除二被告多垫付的住院押金8251.94元、住院医疗费66234.97元、专家门诊费8000元、住院当天被告费学坤支付原告现金10000元，原告到昆明安装假肢二被告垫付的22000元，二被告还应连带赔偿原告各种经济损失329258.81元。二被告另连带赔偿原告精神损害抚慰金5000元，共计334258.81元。
关于被告欠原告26天劳务费，原告主张按月5500元计算无事实依据，庭审中原告陈高斌和被告费学坤均同意按每天100元计算，本院一并处理。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事民事诉讼〉解释》第九十条之规定，判决如下：
一、由被告费学坤、李金才于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告陈高斌各种经济损失及精神损害抚慰金共计334258.81元。
二、由被告费学坤于本判决生效后十日内支付原告陈高斌26天劳务费2600元。
三、驳回原告陈高斌的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费9750元，减半征收4875元，由原告陈高斌负担2102元，被告费学坤、李金才共同负担2773元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省保山市中级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。
审判员 杨会元
二〇一六年一月六日
书记员 刘莉青