黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）哈民少终字第63号
上诉人（一审被告）李某某，住哈尔滨市南岗区。
委托代理人郭顺，黑龙江百程律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）高某某，住哈尔滨市道里区。
委托代理人胡靖宇，黑龙江鼎铎律师事务所律师。
上诉人李某某与被上诉人高某某离婚纠纷一案，不服黑龙江省哈尔滨市南岗区人民法院（2015）南民二初字第234号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年11月23日受理后，依法组成合议庭，于2015年12月14日公开开庭审理本案。上诉人李某某的委托代理人郭顺，被上诉人高某某及其委托代理人胡靖宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审判决认定：高某某与李某某于2013年5月15日登记结婚，婚生子李某甲于2013年10月27日出生。双方婚后感情不和，高某某于2014年起诉离婚，哈尔滨市南岗区人民法院作出（2014）南民二初字第557号民事判决书，判决驳回高某某的诉讼请求。高某某于2015年1月9日再次起诉离婚。婚姻关系存续期间，高某某与李某某共有奥迪车一辆。2014年，李某某未经高某某同意将该车卖给他人，转让奥迪车车款为37万元。李某某无固定工作，年收入在3-4万，月收入平均为3000元。双方无共同住房。
高某某诉称：其与李某某于2013年5月15日登记结婚。婚生子李某甲现17个月。双方相处时间较短，便草率登记结婚。因婚前缺乏了解，在高某某怀孕八个月时，李某某开始对高某某置之不理，漠不关心，每天都是半夜回家。高某某一直在忍受，认为等孩子出生后一切就会好了。可孩子出生后，李某某仍然这个态度。在孩子出生当天，李某某对高某某没有关爱与体贴，表现出的是一种冷漠，让高某某非常伤心。最让高某某无法忍受的是，2013年12月5日半夜，李某某从外面回来，无理取闹，并对高某某母亲大打出手，当晚将高某某和孩子赶出家门。2014年1月，高某某以感情破裂为由起诉离婚，被驳回后的六个月里，李某某既没给高某某打过电话，也没看过孩子，更没有给付孩子抚养费，由此可见，李某某与高某某之间已无感情可言，无法在一起生活。请求：1、高某某与李某某离婚；2、婚生子李某甲（17个月）由高某某抚养；3、李某某每月支付孩子抚养费1500元，自2013年12月5日至孩子年满18周岁，共计322500元；4、分割共同所有的黑AVE5**号奥迪车辆；5、共同债务21万元由双方共同承担。
李某某辩称：李某某与高某某有感情基础，从孩子出生以后到开庭之前，李某某曾多次打电话要求看望婚生子，但均被高某某拒绝。双方仍然存在感情基础。请求驳回高某某离婚请求，不同意高某某其他的诉讼请求。
一审判决认为：高某某于2014年起诉离婚被驳回后，又于2015年再次起诉离婚，在此期间双方感情并未和好，可以认定双方感情确已破裂。高某某主张离婚的诉请，予以支持。婚生子李某甲尚小，由高某某抚养更为适宜。李某某月收入在3000元左右，且同意给付抚养费1000元，故李某某每月应给付抚养费1000元。对高某某主张李某某给付1500元抚养费的诉请，部分予以支持。李某某要求每周探望婚生子一次的诉请，合情合理，予以支持。奥迪车转让款37万元，李某某抗辩用于抵账30万元，但未提交相关证据予以证明。奥迪车转让款37万元应当依法分割。结合本案实际情况，李某某应给付高某某19万元。高某某主张的债务涉及第三人，对此不予处理。第三人可另行主张权利。判决：一、高某某与李某某离婚；二、婚生子李某甲（2013年10月27日出生）由高某某抚养，李某某自判决生效月起每月承担子女抚育费1000元至其独立生活止；李某某每周可探望婚生子一次；三、李某某于判决生效之日起十五日内给付高某某转让奥迪车车款19万元；四、高某某、李某某其他请求均不予支持。
李某某不服一审判决，向本院提起上诉称：一、一审判决认定事实错误。1、2013年5月15日，李某某与高某某登记结婚，2013年5月16日，李某某委托黑龙江省名车汇经贸有限公司将本田歌诗图轿车以22万元价格出卖给案外人，李某某又在朋友处借款8万余元，交纳了奥迪车首付款24万元，并支付了附加费、保险费、登记费等费用6万余元。上述款项是李某某婚前个人财产。2、奥迪车的贷款17万元，均是由李某某借朋友钱偿还的。李某某卖掉奥迪车的车款30万元，其中17万元用于偿还借朋友的钱，剩余13万元应认定为李某某婚前个人财产。3、婚生子李某甲现已年满2周岁，作为男孩，随着年龄的增大，随父亲生活有利于孩子的身心健康，应由李某某抚养为宜。二、一审庭审中，李某某申请要求调取购买和出卖本田歌诗图轿车的相关手续，高某某也申请调取奥迪车的卖车手续。庭审中，双方没有对奥迪车的卖价达成共识。为此，一审庭审中宣布休庭，待调查后再行开庭。但一审法院没有开庭就直接作出判决。而且，一审开庭后，李某某将查到的出卖歌诗图轿车时的《名车帝国寄卖车辆委托书》、《车辆转让协议书》提交给一审法院。一审没再开庭，并在一审判决书中认定李某某未向法庭提交证据。一审法院违反法定程序，侵犯了李某某的法定权利。请求：1、撤销（2015）南民二初字第234号民事判决第二项、第三项，维持第一项、第四项；2、婚生子李某甲由李某某抚养，高某某每月给付1000元抚养费。
高某某辩称：一、李某某所述婚后购买奥迪车的款项来源及私自变卖车辆的钱款去向，明显是编造的虚假事实。高某某第一次起诉离婚时，李某某在庭审中自述，购买奥迪车的首付款30万，是其变卖了原有的一辆奥迪A6及一辆出租车，共计25万元，自己出资5万元。2013年9月一次性向朋友汪某借款25万元用于还信用卡和车贷，后将车辆抵账给汪某。本次诉讼一审庭审中，李某某又称向朋友借款30多万元购买的该车，后无法偿还将该车抵账。二审中，李某某又改口称首付款的构成是变卖了歌诗图轿车所得22万元以及向朋友借款8万元；贷款17万元是向朋友借的，变卖车辆30万元用于归还借款17万元后，剩余13万元应归其个人所有。由此可见，李某某在三次诉讼过程中所陈述的事实均不一致，且自相矛盾，更是没有任何证据加以证明，纯属其编造的虚假事实。二、一审判决婚生子由高某某抚养并无不当。婚生子一直由高某某抚养，李某某在孩子出生后没有尽过任何抚养义务，且高某某的经济收入状况优于李某某，也更加稳定，故一审判决孩子由高某某抚养符合法律规定。李某某仅以婚生子为男孩为由，认为随父亲生活有利于其身心健康，没有事实和法律依据。三、一审并无违反法定程序之处。一审庭审中，李某某提出调取证据申请已经超过了法定举证期限；庭审前没有提交其可以取得的《名车帝国寄卖车辆委托书》、《车辆转让协议书》等证据，属于怠于行使举证权利，应自行承担举证不能的后果。根据庭审中李某某自认的事实以及高某某提交的证据，已经能够确认李某某存在私自转让车辆的行为，在此情况下，一审无须二次开庭而直接做出判决并无不当，更不违反法定程序。综上，请求驳回上诉，维持原判。
二审中，李某某举示了以下证据：
证据1、《名车帝国寄售车辆委托合同》和《车辆转让协议书》，拟证明：2013年5月16日，李某某以22万元的价格出卖个人所有的本田歌诗图轿车，卖车款用于支付奥迪车首付款。
证据2、黑龙江省名车汇经贸有限公司出具的《证明》。拟证明：李某某通过该车行出售歌诗图轿车一辆，购买人为刘爽，车款为22万元，车款于购车日付清。
高某某质证认为，对证据1的真实性、关联性、合法性均有异议。《名车帝国寄售车辆委托合同》、《车辆转让协议书》是在复印件上加盖的公章，不是证据原件，对证据的真实性无法核实。寄售公司的主体名称为黑龙江省名车帝国精品总汇，加盖的公章却为黑龙江省名车汇经贸有限公司，真实性有重大瑕疵，无法核实。且协议书中没有体现出歌诗图轿车的所有权人为李某某，不能证明是李某某婚前个人财产，更不能证明该车辆的变卖款用于购买本案争议奥迪车辆。该证据形成时间是2013年，李某某在一审中没有举示该证据，不符合新证据的相关规定，不能作为二审定案的依据。对证据2的真实性、关联性、合法性均有异议，出示证据的公司与证据1中寄售公司名称不符，真实性无法核实，且该证据无法证明车辆变卖款用于购买奥迪车。
本院确认，证据1、证据2与待证事实存在关联性，本院予以采信。
二审对一审认定的事实予以认定。
另查明，2013年5月16日，李某某以22万元的价格出卖本田歌诗图轿车一辆。2013年6月9日，高某某的母亲吴某某在中国建设银行取款50，010.21元；6月18日，吴某某分三次在中国工商银行取款共计93，230.10元。二审中，双方当事人确认涉案奥迪车系于2013年6月18日购买，价款为446，600元，其中首付276，600元，贷款17万元。李某某称涉案奥迪车现价值37万元，但其以30万元的价格抵给朋友，用于偿还车辆贷款。
本院认为，关于婚生子李某甲的抚养权问题。《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第1条规定：两周岁以下的子女，一般随母方生活；第3条规定：对两周岁以上未成年的子女，父方和母方均要求随其生活，一方有下列情况之一的，可予优先考虑：（2）子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利的。一审时，婚生子李某甲尚不满两岁，一审定由高某某抚养符合法律规定。二审中，虽婚生子李某甲刚满两周岁，但年龄尚小，且一直随高某某生活，不宜改变，故婚生子李某甲由高某某抚养更为适宜。李某某关于婚生子应由其抚养的主张，本院不予支持。
关于涉案奥迪车的首付款问题。双方当事人确认涉案奥迪车系于2013年6月18日购买，首付款为276，600元。李某某举示的《名车帝国寄售车辆委托合同》、《车辆转让协议书》和黑龙江省名车汇经贸有限公司出具的《证明》，仅能证明李某某于2013年5月16日以22万元的价格出售了本田歌诗图轿车，而不能证明李某某将该款用于支付购买涉案奥迪车首付款。李某某关于购买涉案奥迪车首付款全部为其自行支付的主张证据不足，不能认定。高某某举示的银行取款凭条证明，在购买奥迪车当天，高某某的母亲在中国工商银行取款93，230.10元，其取款时间与购车时间一致，在李某某关于购买涉案奥迪车首付款全部为其自行支付的主张不能认定，不能对高某某所举证据提出反证的情况下，应认定双方在婚后购买涉案奥迪车支付的276，600元首付款中有高某某母亲支取的款项。高某某关于除其母亲支取的款项外，其余首付款是用其个人财产支付的主张，未举证证明，不能认定。因李某某和高某某均不能证明涉案奥迪车其余首付款的资金来源，故认定其余首付款为李某某和高某某婚后共同出资。涉案奥迪车系双方婚后购买，应属夫妻共同财产，所偿还的车辆贷款应属夫妻共同财产支出。李某某关于购买涉案奥迪车贷款17万元，均是其借朋友钱偿还的；其卖掉奥迪车的车款30万元，其中17万元用于偿还借朋友的钱的主张，未举证证明，不能认定。李某某承认涉案奥迪车价值37万元，但其关于以30万元的价格将车辆抵债给他人的主张，未举示证据。李某某承认涉案奥迪车现值37万元，根据本案实际情况，一审判决李某某给付高某某车辆折价款19万元适当，本院予以维持。
关于一审是否存在违反法定程序问题。李某某提出，一审庭审中，因双方对奥迪车的卖价不一致，一审宣布休庭，待调查后再行开庭。经查，在一审庭审笔录中并未有相关记载。二审中，李某某已将《名车帝国寄售车辆委托合同》、《车辆转让协议书》作为证据在庭审中举示，二审组织双方当事人对该证据进行了质证。李某某认为一审违反法定程序的主张，没有事实根据，本院不予支持。
综上，一审认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人李某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 龙 敏
代理审判员 谢国丰
代理审判员 贾晋璇
二〇一五年十二月二十四日
书 记 员 孙 硕