吉林省蛟河市人民法院民 事 判 决 书（2015）蛟民二初字第205号原告：王立兵，男，汉族，41岁。被告：陈忠明，男，汉族，40岁。委托代理人：应翔宇，吉林江城律师事务所律师。被告：孔凡君，男，汉族，50岁。委托代理人：杜刚，吉林鸣正律师事务所律师。被告：王宝成，男，汉族，48岁。委托代理人：杜刚，吉林鸣正律师事务所律师。原告王立兵与被告陈忠明买卖合同纠纷一案，本院于2015年5月5日受理，2015年8月147日依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告王立兵、被告陈忠明的委托代理人应翔宇、被告孔凡君、王宝成的委托代理人杜刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王立兵诉称：2014年1月29日，其与陈忠明签订了企业买卖协议书一份，双方约定其将原吉林省天岗石材产业经济开发区精城石材厂的设备、厂房及厂区内的土地使用权、叉车、石板材等财产转让给陈忠明，价款为184万元，已付74万元。余款110万元，约定在2014年5月30日前支付60万元，2014年10月30日前支付50万元及利息6.6万元（50万元×1.2%×11个月），并由孔凡君、王宝成提供担保。如陈忠明不按期付款，由陈忠明支付违约金。合同签订后，陈忠明未按约付清欠款，经其多次催要无果。故其起诉来院，要求陈忠明立即给付转让石材厂欠款116.6万元及逾期付款违约金50万元；要求孔凡君、王宝成对上款共同承担担保责任。陈忠明辩称：本案诉争合同是双务合同，按合同约定及王立兵在诉请中的自认，转让合同中包含土地使用权。王立兵迟迟没有按合同约定为其办理土地使用权证及过户手续，王立兵存在违约行为，其有权延缓支付剩余款项。其已经另案向法院提起解除本案诉争合同的诉讼案件，本案必须以另案审理结果作为依据，其认为本案应该中止审理。且其认为自己不存在违约情形，王立兵请求的违约金不能成立，双方合同约定违约金过高，应该调整，按中国人民银行同期同类人民币贷款利率进行计算比较合理。孔凡君、王宝辩称：王立兵主张的利息和违约金属于重复计算。另根据合同约定，有一笔60万元欠款的给付期限是2014年5月30日前，该60万已经超过了保证期间，保证人不应再承担保证责任。经审理查明：2012年，王立兵与陈忠明口头达成买卖协议，约定王立兵将其经营的天岗石材产业经济开发区精城石材厂转让给陈忠明。陈忠明实际占有并经营了该石材厂。2014年1月29日，陈忠明与王立兵签订了书面企业买卖协议书，合同明确了陈忠明实际占有并经营石材厂近两年的事实。合同约定：陈忠明购买王立兵全部资产及债权、债务的总价款为184万元，陈忠明已经给付王立兵34万元，截止2013年12月31日，陈忠明还拖欠转让款150万元，余款三次付清：2014年2月28日前给付40万元，2014年5月30日前给付60万元，2014年10月30日前给付50万元及利息6.6万元；陈忠明提供给王立兵一台讴歌牌越野车作为抵押物，如果在上述日期前未支付余款，王立兵将有权无偿收回全部资产及2011年来陈忠明在经营生产中的扩大投资资产，抵押车作为违约金抵偿给王立兵，并额外支付违约金50万元；协议自双方签字或盖章后，王立兵将持营业执照正本、副本、税务登记证副本、组织机构代码证等证件，配合陈忠明办理更名过户手续，因变更登记所产生的费用及税费，在5000元以内由陈忠明负担。协议签订后，陈忠明向王立兵支付了双方约定的2014年2月28日前应当给付的40万元，尚欠余款110万元及利息6.6万元至今未予给付。另查明，陈忠明在本院提起（2015）蛟民二初字第444号案件，要求解除与王立兵签订的企业买卖协议书，经本院审理认为双方不符合约定及法定的合同解除条件，判决驳回陈忠明的诉讼请求，此案现已生效。认定上述事实的证据有：企业买卖协议书一份。王立兵还提供了2011年12月5日的协议书及招商协议书各一份，但本院对此两项证据与本案的关联性未予确认。本院认为：一、陈忠明应当按照约定期限向王立兵支付转让款。王立兵与陈忠明告签订了企业买卖协议，协议内容不违反我国现行法律的规定，双方之间的买卖合同成立并生效。根据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条：“买受人应当按照约定的数额支付价款……”之规定，陈忠明作为买受人应当按约给付王立兵转让款110万元及利息6.6万元。对于王立兵请求的违约金一节，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”及﹤最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）﹥第二十九条第二款：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的”过分高于造成的损失。”之规定，陈忠明到期不履行欠款给付义务，应当承担相应的违约责任。现陈忠明主张双方约定的违约金50万元过高，请求减少，本院认为，陈忠明至今未按约定期限给付剩余欠款本金110万元，且其实际履行该合同债务的期限亦不能确定，双方约定的违约金50万元合理，并不过分高于造成的损失，故本院对王立兵要求陈忠明给付违约金50万元的诉请应予支持。对于陈忠明提出的王立兵违反了企业买卖协议书中第四条约定的办理土地使用证更名过户手续的合同义务，其有权迟延给付欠款的抗辩理由，本院认为，双方合同第四条约定的王立兵的合同义务并非先履行义务，陈忠明无权行使先履行抗辩权，且现王立兵主张该约定内容不包括土地使用证，其未违反合同约定。根据《中华人民共和国合同法》第一百二十五条“当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的语句、合同的有关条款，合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。”之规定，结合庭审查明的事实，陈忠明自2012年实际经营石材厂至今已3年有余，期间一直在自行办理石材厂的土地使用证事宜，显然其对于双方转让的石材厂无土地使用证的事实是知情的。既然该石材厂无土地使用证，则就不涉及更名过户问题，故对于双方约定的“等证件”应理解为不包括土地使用证，双方未就土地使用证的更名问题作出约定，王立兵并无不履行合同义务的行为。故陈忠明的抗辩理由不能成立。二、保证期间已过，孔凡君、王宝成免除连带保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第十九条：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”及第二十六条：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”之规定，孔凡君、王宝成在合同中的担保人处签字，双方未约定保证方式，其应当承担连带保证责任，但陈忠明的剩余两笔欠款履行期分别于2014年5月30日、2014年10月30日届满，王立兵未提供证据证明其在保证期间内向连带保证人主张过权利，应当免除孔凡君、王宝成的连带保证责任，故本院对其要求孔凡君、王宝成承担保证责任的诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百二十五条、第一百五十九条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，及﹤最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）﹥第二十九条第二款之规定，判决如下：一、被告陈忠明于本判决生效后立即给付原告王立兵石材厂转让价款110万元、约定利息6.6万元及违约金50万元。二、驳回原告王立兵的其他诉讼请求。案件受理费15294元，由被告陈忠明负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。审 判 长  王国才人民陪审员  时鸿雁人民陪审员  查淑娟二〇一五年十二月二十四日书 记 员  张 娇