蒙古自治区西乌珠穆沁旗人民法院民 事 判 决 书（2016）内2526民初571号原告赤峰巨恒建筑工程有限责任公司，地址赤峰市克什克腾旗经棚镇东小井街。法定代表人李强，职务董事长。委托代理人王景有，系该公司职工。委托代理人史凤杰，西乌旗148法律服务所法律工作者。被告内蒙古中辉房地产开发有限责任公司，地址呼和浩特市如意开发区写字楼316房间。法定代表人闻建军，职务董事长。原告赤峰巨恒建筑工程有限责任公司诉被告内蒙古中辉房地产开发有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告赤峰巨恒建筑工程有限责任公司的委托代理人王景有、史凤杰到庭参加诉讼。被告内蒙古中辉房地产开发有限责任公司在法定期限内提交了书面答辩状，并未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赤峰巨恒建筑工程有限责任公司诉称，2007年经过西乌旗住建局招投标的形式原告中标，由原告组织施工被告的“西乌旗仁和家园1-9号楼”工程。双方2007年6月15日签订了《工程承包协议书》。在该协议中约定“工程名称：仁和家园住宅小区工程；工程地点：锡盟西乌旗；工程概况：总建筑平米28000平；工程承包方式：包工、部分包料，施工总承包；工程范围：土建、装修、给排水、电气安装等；工程造价为：砖混部分620.00元/平米（一梯三户），作为乙方的工程结算价；框架部分执行内蒙古现行2004年《内蒙古自治区建筑工程消耗定额及基础造价》、《内蒙古自治区装饰装修工程消耗定额及基础造价》、《内蒙古自治区安装工程消耗定额及基础造价》及内蒙古、锡林郭勒盟现行有关规定。工程费用执行2004年《内蒙古自治区建设工程费用计算规则》，执行预算按总造价下浮6%进行结算；工程款付款：主体工程二层封顶后，拨付完成工程款的70%，主体工程全部封顶后，拨付完成工程款的70%，工程竣工后15日内甲方组织验收，拨付工程总价款的85%。工程竣工后1个月内，双方按有关规定办理完工程结算审计，按审计后的结算造价的95%支付给乙方，预留5%作为工程质量保证金”。合同签订后由实际施工人王景有组织合同中的1、3号楼施工，审计定案金额为3,049,264.00元，当年8月份完工，又干了修缮改造工程实际价款15,892.87元，扣除给付的部分工程款后，尚欠877,954.87元工程款未付清。在催要中被告以没有审计结论为由拖延付款至今，在施工中有增减项和变更项内容。在此期间原告王景有多次到西乌旗和呼市找被告催要工程款，发生的交通旅差费30，000.00元。2015年6月份原告打听到该工程所委托的内蒙古泰达工程造价咨询有限责任公司所做的审计结论与被告在2013年就达成了民事调解书，所以被告拖延给付工程款没有合法依据，被告必须严格按双方签订的《工程承包协议书》第八条工程付款第5-7项“竣工后1个月内付结算造成的95%，工程质量保修期满后付清质量保证金5%”，第十二条第4项“甲方未按约定支付工程款，总额不超出合同价的2%”，同时被告应支付原告催要本合同拖欠工程款的旅差费1万元，以上为维护原告的合法权益提起诉讼，请求判令被告履行双方签订的建筑施工合同，给付拖欠的工程款877,954.87元及合同价款2%违约金60,985.28元；判令被告给付催要本合同工程款的差旅费10,000.00元；另本案的费用由被告承担。被告内蒙古中辉房地产开发有限责任公司书面提交答辩状称，答辩人与赤峰巨恒建筑工程有限责任公司合同纠纷一案，依据事实和法律作出如下答辩意见望合议庭采纳。原告诉讼已过诉讼时效。l、双方于2007年6月15日签订工程承包协议书，其中合同的第八条、第五条约定：工程竣工后按审价结算工程款，工程于2008年8月份竣工验收，2009年12月完成结算审价，书面审计报告于2010年1月27日形成。原告起诉的时间是2015年11月16日，依据合同约定付款时间是2009年12月付款，到原告起诉时，本案已过诉讼时效。2、工程完工后，出现多处质量问题，需要维修，答辩人多次通知原告维修，原告据不来维修，答辩人只好自己维修，维修费高达200多万元，原告为此一直躲着答辩人，也不要工程款。3、2013年4月8日关于审价问题，达成了(2013)锡商终字第13号民事调解书，若按该调解书时间计算，本案也过诉讼时效，综上所述，原告诉讼已过诉讼时效，依据《合同法》、《民法通则》、《民诉法》之规定，请求贵院依法判决驳回原告诉讼请求。经审理查明，2007年6月15日原告赤峰巨恒建筑工程有限责任公司与被告内蒙古中辉房地产开发有限责任公司签订了《工程承包协议书》。在协议书中约定“一、工程名称：仁和家园住宅小区工程；二、工程地点：锡盟西乌旗；三、工程概况：总建筑面积约28000平米；四、工程承包方式：包工、部分包料，施工总承包；五、工程承包范围：土建、装修、给排水、电气安装等；六、工程造价为：砖混部分620.00元／平米（一梯两户），640.00元／平米（一梯三户），作为乙方的工程结算价；框架部分执行内蒙古现行2004年《内蒙古自治区建筑工程消耗定额及基础造价》、《内蒙古自治区装饰装修工程消耗定额及基础造价》、《内蒙古自治区安装工程消耗定额及基础造价》及内蒙古、锡林郭勒盟现行有关规定。工程费用执行2004年《内蒙古自治区建设工程费用计算规则》，执行预算按总造价下浮6%进行结算；八、工程款付款：主体工程二层封顶后，拨付完成工程款的70%，主体工程全部封顶后，拨付完成工程款的70%，工程竣工后15日内甲方组织验收，拨付工程总价款的85%。工程竣工后1个月内，双方按有关规定办理完工程结算审计，按审计后的结算造价的95%支付给乙方，预留5%作为工程质量保证金”。合同签订后，由实际施工人王景有组织合同中的1、3号楼施工，审计定案金额为3,049,264.00元，又做了修缮改造工程实际价款15，892.87元，当年8月份完工，扣除给付的部分工程款后，尚有约877，954.87元工程款未付清。双方签订的《工程承包协议书》第十二条第4项约定：“甲方（内蒙古中辉房地产开发有限责任公司）未按约定支付工程款，乙方（赤峰巨恒建筑工程有限责任公司）有权停工或不交付甲方使用，乙方所发生的停工损失均由甲方承担，每延期一天，甲方应向乙方支付总造价的0.1%的违约金，总额不超出合同价的2%，超过20日以上，乙方有权解除合同。”据此违约金为60，985.28元。在2007年9月20日双方又签订了《建设工程施工合同》。在2013年4月份该工程所委托的内蒙古泰达工程造价咨询有限责任公司所做的审计费的给付与被告达成了民事调解。以上事实有《工程承包协议书》、《建设工程施工合同》建设工程竣工验收备案表、照片、（2012）西民初字第81号民事裁定书、（2013）锡商终字第13号民事调解书及当事人的当庭陈述内容佐证，足以认定。本院认为，原告赤峰巨恒建筑工程有限责任公司与被告内蒙古中辉房地产开发有限责任公司签订的《工程承包协议书》及《建设工程施工合同》系双方真实意思表示，且符合法律规定，为合法有效，双方均应依约履行。按照合同约定，原告已全面履行了施工义务及竣工验收合格，被告未履行合同约定的付款义务。根据《中华人民共和国合同法》第六十条的规定：依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。但被告未按照合同中约定履行给付工程款的义务，而原告诉讼已过诉讼时效的辩解，缺失遵循诚实信用原则。故被告认为原告的诉讼超过诉讼时效的抗辩意见不成立。对于拖欠的工程877,954.87元双方无异议，原告要求被告给付违约金60，985.28元，对此内容，因双方在合同中有明确的约定，故本院予以支持。另原告主张10，000.00元的交通费的诉请，因没有提交有效票据，且提交的票据不足以证明是其催要本合同所支出，故对此诉求不予支持。故依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条、第二百七十条、第二百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、参照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告内蒙古中辉房地产开发有限责任公司在本判决生效后十五日内给付原告赤峰巨恒建筑工程有限责任公司拖欠工程款877，954.87元及违约金60，985.28元。二、驳回原告赤峰巨恒建筑工程有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费12，580.00（原告已缴纳）元，减半收取6，290.00元，由被告内蒙古中辉房地产开发有限责任公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于锡林郭勒盟中级人民法院。审判员  金治华二〇一六年十一月十日书记员  敖世纪