江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）通中民终字第1759号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司，住所南通市崇川区五一路399号。
负责人马勇。
委托代理人徐海霞。
被上诉人（原审原告）陆善平。
委托代理人朱玉娟。
被上诉人（原审被告）张玲玲。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人陆善平、张玲玲机动车交通事故责任纠纷一案，不服启东市人民法院（2014）启开民初字第0759号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2014年9月14日公开开庭审理了本案，上诉人保险公司的委托代理人徐海霞，被上诉人陆善平的委托代理人朱玉娟，被上诉人张玲玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2013年5月7日7时10分许，张玲玲（持××号C1D型机动车驾驶证）驾驶注册登记在顾东生名下的苏F×××××小型轿车，沿启东市汇龙镇滨江花苑由西向东行驶进入和平路欲右转弯时，与沿和平路西侧非机动车道由南向北行驶由陆善平驾驶的电动自行车发生碰撞，致陆善平受伤，车辆受损。陆善平受伤后即被送往启东市人民医院住院治疗，诊断为左胫骨上段粉碎性骨折，左小腿皮肤挫裂伤，同年5月11日行左胫骨平台骨折切开复位内固定术，至同年5月29日出院，以后，陆续去启东市人民医院门诊治疗，共花去医疗费34804.85元。2013年5月27日，启东市公安局交通巡逻警察大队对本起事故作出了道路交通事故认定书（简易程序），认定陆善平承担次要责任，张玲玲承担主要责任。
另查明，张玲玲驾驶的苏F×××××小型轿车向保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险及第三者商业责任险（保险金额50万元，附不计免赔），保险期限均为2012年6月22日至2013年6月21日。陆善平在本起事故前，在南京彩宇装饰工程有限公司工作，其月工资为3500元。
启东市王鲍法律服务所委托南通三院司法鉴定所对陆善平的伤残程度、休息期限、护理期限及人数、营养期限、后续治疗费用等进行鉴定，该所于2013年12月5日作出了通三司法鉴定所（2013）临鉴字第3170号关于陆善平伤残等司法鉴定意见书，结论为：1、陆善平因交通事故致左胫骨近端粉碎性骨折、左小腿皮肤挫裂伤；其左膝关节功能丧失程度大于左下肢功能的10%，评定为交通事故十级伤残。2、陆善平后续治疗拆除内固定的医药费用为7000元。3、陆善平（后续治疗前）休息期限为6个月；住院期间每天需2人护理，出院后需1人护理2个月；营养期限为1个月。后续治疗期间相关休息期限为1个月，需1人护理半个月，营养为半个月。陆善平花去鉴定费用2280元。
原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。陆善平在交通事故中受伤，依法应得到赔偿。启东市公安局交通巡逻警察大队作出的道路交通事故认定书主体适格，程序合法，可作为本案确定民事责任的依据。张玲玲所驾驶的车辆投保了机动车交通事故责任强制保险、第三者商业责任保险（附不计免赔险），保险公司应在机动车交通事故责任强制保险限额内承担赔偿责任及按第三者商业责任保险合同约定对张玲玲负担的赔偿责任承担相应的理赔责任。保险公司提出扣除15%非医保药无事实依据和法律依据，且未提出替代用药情况，不予采纳。保险公司对南通三院司法鉴定所对陆善平的伤情所作的相关鉴定结论有异议并申请重新鉴定，但其所述理由不足以证实该鉴定结论在程序与实体上存在瑕疵，也未提供其他相关证据证实，故对保险公司的该申请，不予支持。对张玲玲垫付的1万元，为了减少讼累，可由保险公司直接从赔付给陆善平的款项中返还张玲玲。
对陆善平损失的计算，应按照法律规定，并根据陆善平的举证情况确定。医疗费34804.85元，由相关票据证实，予以确认。住院伙食补助费、营养费，有住院病历、出院记录及鉴定结论证实，确认住院伙食补助费为396元（18元／天×22天）、营养费450元［10元／天×（15＋30）天］。误工费、残疾赔偿金，陆善平所举证据能证实其长期在南京彩宇装饰工程有限公司工作，因其已提供具体的收入情况，误工费为24500元（3500元／月×（6＋1）］，予以确认；因陆善平的收入主要来源于非农业，故残疾赔偿金也可按城镇标准计算，残疾赔偿金为65076元（32538元／年×20年×10%）。护理费，按护理人员农民标准69.48元／天计算，护理期限按鉴定结论计算，护理费为8268.12元［69.48×（22＋22＋60＋15）］。交通费酌定为400元。精神损害抚慰金酌定为3500元。鉴定费用，在诉讼费用中予以处理。综上，陆善平在交通事故中受伤引起的物质性损失为：诊疗费34804.85元＋7000元，为41804.85元，住院伙食补助费为396元、营养费450元、护理费为8268.12元、误工费为24500元、残疾赔偿金为65076元、交通费400元、精神损害抚慰金3500元，合计137393.2元。其中诊疗费41804.85元，住院伙食补助费为396元、营养费450元、合计42650.85元，在机动车交通事故责任强制保险限额内，由保险公司承担1万元。在第三者责任险范围内赔偿（42650.85-10000）×80%=26120.68元。伤残赔偿及精神损害抚慰金101744.12元，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额内承担（含精神抚慰金3500元），据此，保险公司在交强险范围内赔偿陆善平10000元＋101744.12元=111744.12元，在第三者责任险范围内赔偿26120.68元，合计为137864.80元。其余由陆善平自负。原审依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、保险公司于判决生效之日起十日内赔偿陆善平在交通事故中受伤引起的损失127864.8元。二、保险公司于判决生效之日起十日内给付张玲玲1万元。三、张玲玲在本案中不承担赔偿责任。
宣判后，保险公司不服，向本院提起上诉称：1、陆善平的伤情达不到十级伤残，陆善平二次手术未进行，治疗未终结，保险公司对鉴定意见提出异议，但原审法院不予采纳，请求二审法院对陆善平的伤残等级进行重新鉴定。2、原审法院未按保险合同约定扣除非医保用药的费用。3、陆善平系农民，其劳动合同及工资表系伪造。请求二审法院发回重审或依法改判。
陆善平辩称，保险公司的上诉理由没有依据，原审判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
张玲玲辩称，保险条款中扣除非医保用药不合理，保险公司在订立合同进并未说明。
经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，陆善平在案涉交通事故中所造成的损失，其依法有权要求保险公司进行赔偿。
关于陆善平的伤残等级，本案中的司法鉴定，虽为单方委托，但该鉴定程序与法不悖，且该鉴定由南通三院司法鉴定所具体实施，该所具有司法鉴定资质，实施鉴定的鉴定人员均亦具有司法鉴定资质，且对鉴定时机的把握、内固定的在位是否对伤残等级的影响，鉴定机构均有其相应的标准和要求，保险公司亦未能提供陆善平的伤情与鉴定结论不符的证据来证明鉴定结论存在错误，故原审法院对保险公司重新鉴定的申请未予准许并无不当，对保险公司的该项上诉主张，本院不予支持。
关于是否应当剔除非医保费用。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，现因保险公司未能证明其对投保人行使了提示、说明义务，故应由其承担举证不能的法律后果，且保险公司亦未能提供非医保替代用药及其价格，故对保险公司的该项上诉主张本院亦不予支持。
关于误工费，陆善平原审中提交了其就业所在单位出具的营业执照、劳动合同、工资表及停发工资证明等证据，保险公司对上述证据的真实性提出异议，但其对主张未能提供证据予以证明，故原审对陆善平所提交的相应证据予以确认，并以此作为陆善平误工损失的依据并无不当。
综上，保险公司的上诉理由均不能成立，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1112元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 钱泊霖
代理审判员 吕 敏
代理审判员 陆海宁
二〇一四年九月十五日
书 记 员 张慧娴