云南省双江拉祜族佤族布朗族傣族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云0925刑初97号
公诉机关云南省双江拉祜族佤族布朗族傣族自治县人民检察院。
被告人徐元寿，小名“大寿”，男，1990年10月5日出生，户籍所在地云南省普洱市景谷傣族彝族自治县，住普洱市景谷自治县。因涉嫌非法经营罪，于2016年8月2日被双江自治县公安局拘留，2016年8月11日被双江自治县公安局取保候审。
被告人曾顺勇，男，1987年9月10日出生，户籍所在地云南省普洱市景谷傣族彝族自治县，住普洱市景谷自治县。因涉嫌非法经营罪，于2016年8月2日被双江自治县公安局拘留，2016年8月5日被双江自治县公安局取保候审。
云南省双江拉祜族佤族布朗族傣族自治县人民检察院以双检公诉刑诉(2016)100号起诉书指控被告人徐元寿、曾顺勇犯非法经营罪，于2016年12月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年2月23日公开开庭进行了审理。双江自治县人民检察院指派检察员何利军、温燕出庭支持公诉，被告人徐元寿、曾顺勇到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年8月1日，被告人徐元寿为谋取非法利益，在无烟草专卖零售、运输、收购、批发等许可证的情况下，以3000元的价格聘请被告人曾顺勇驾驶云×号货车为其从永平运输烟叶至双江销售。当日21时30分，被告人曾顺勇驾车行至临双线K41+300M处时被公安机关当场查获；当日22时许，被告人徐元寿在沙河乡垛火村路段被查获。经称量，非法烟叶净重3870千克。经认定，查获的非法烟叶价格为人民币97992元。
公诉机关据此认为被告人徐元寿、曾顺勇的行为已构成非法经营罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定对被告人徐元寿、曾顺勇定罪处罚，并提供了相关证据。公诉机关同时提出被告人曾顺勇具有《中华人民共和国刑法》第二十七条规定之情形，系从犯。
庭审中，被告人徐元寿、曾顺勇对公诉机关指控其犯非法经营罪的事实及罪名不持异议，当庭自愿认罪。
在量刑审理过程中，公诉机关建议以非法经营罪判处被告人徐元寿有期徒刑一年至二年，并处罚金。建议以非法经营罪判处被告人曾顺勇有期徒刑六个月至一年，并处罚金。
经审理查明的事实与公诉机关指控的一致。
上述事实有以下经庭审质证、认证的证据证实：
1、案件来源、抓获经过，证实双江自治县公安局在工作中获取有人非法运输烟叶的线索后，公开查缉，后查获徐元寿、曾顺勇。
2、立案决定书，证实双江自治县公安局于2016年8月1日对该案立案侦查。
3、拘留证、取保候审决定书，证实徐元寿于2016年8月2日被双江自治县公安局拘留，2016年8月11日被双江自治县公安局取保候审；曾顺勇于2016年8月2日被双江自治县公安局拘留，2016年8月5日被双江自治县公安局取保候审。
4、扣押笔录、决定书、清单，证实查获的非法烟叶3870千克已由双江自治县公安局扣押。
5、证人李某的证言，证实其与徐元寿一起到双江玩，路上和徐元寿、曾顺勇一起吃饭，后徐元寿在双江进城路口等着曾顺勇，后被公安机关带走。
6、证人杨某的证言，证实徐元寿向其租仓库存放烟叶。
7、被告人徐元寿、曾顺勇的供述与辩解，证实两被告人认可指控事实。
8、价格认定结论书、烟草质量检测报告，证实经鉴定，查获的烟叶中，有等级的烟叶占抽检数量的48.9%，有使用价值的级外烟叶占抽检数量的7.6%，无使用价值的烟叶占抽检数量的7.6%，查获的烟叶价格为人民币97992元。
9、辨认笔录及照片，证实两被告人对烟叶存放地点、被查获地点、查获的烟叶等进行辨认的情况。
10、现场查获照片，证实查获现场的情况。
11、烟叶称量记录及照片，证实对查获的烟叶进行称量的情况。
上述证据取证程序合法，内容客观真实，相互印证，形成了完整的证据链，能证明本案事实，予以采信。
本院认为，被告人徐元寿、曾顺勇为谋取非法利益，在未取得烟草销售许可证和运输许可证的情况下运输烟叶，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，应依法惩处。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以支持。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。在本案中，二被告人系共同犯罪，被告人徐元寿在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人曾顺勇在共同犯罪中起次要作用，系从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。二被告人归案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。被告人徐元寿、曾顺勇有悔罪表现，没有再犯的危险，适用缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，本院决定对二被告人适用缓刑。据此，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款（一）项的规定，判决如下：
一、被告人徐元寿犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月，并处罚金人民币七千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金自判决生效之日起十日内缴纳）。
二、被告人曾顺勇犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五仟元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金自判决生效之日起十日内缴纳）。
三、非法经营的烟叶予以没收，由扣押机关（双江自治县公安局）上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书之第二日起十日内，通过本院或直接向云南省临沧市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李学美
人民陪审员 李贵昌
人民陪审员 张维新
二〇一七年二月二十三日
书 记 员 胡智恒
附页：适用法律条款
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。