厦门市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）闽02刑终117号
原公诉机关厦门市思明区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）林某乙，男，1963年4月2日出生，汉族，户籍地福建省厦门市思明区鹭江道***号。系本案被害人。
诉讼代理人彭志鹏，福建九信律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审被告人）柯某甲，男，1962年5月25日出生，汉族，初中文化，厦门太平货柜集装箱有限公司员工，户籍地福建省厦门市思明区曾厝垵村西边社102号。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年4月22日被取保候审。
厦门市思明区人民法院审理厦门市思明区人检察院指控被告人柯某甲犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人林某乙提出附带民事诉讼一案，于2015年12月15日作出（2015）思刑初字第831号刑事附带民事判决。在法定期限内，原公诉机关和原审被告人柯某甲未提出抗诉、上诉，原审判决的刑事部分在抗诉、上诉期满后发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人林某乙不服，提出上诉。本院经审查于2016年2月16日立案受理，并依法组成合议庭，经过阅卷，询问、听取上诉人及其诉讼代理人意见、讯问被上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人柯某甲与被害人林某乙两家系本市思明区鹭江道168号居民楼的邻居。2015年3月22日下午2时许，林某乙酒后在柯某甲家门前进行谩骂，二人在二楼的走廊上发生纠纷，进而相互厮打。厮打中，柯某甲拳击林某乙头脸部，并用腿踹林某乙身体，致林某乙腰椎T12、L1、L2左侧横突骨折、左口角软组织挫裂伤和多处软组织挫伤，伤情属轻伤一级。2015年4月22日，被告人柯某甲经民警电话通知主动到鹭江派出所接受调查，并如实供述上述事实。被害人林某乙因本案受伤至厦门市第一医院门诊治疗，其伤残程度经委托福建历思司法鉴定所鉴定评定为九级伤残。案件审理过程中，被告人柯某甲主动向法院预缴了107575.7元用于赔偿被害人林某乙的经济损失。
原判认定附带民事诉讼原告人林某乙因柯某甲故意伤害造成的经济损失共计为179292.86元，其中医疗费3835.06；营养费400元；残疾赔偿金158500元；鉴定费700元；误工费15857.8元。考虑原告人林某乙存在一定的过错，可以酌情减轻被告人柯某甲的赔偿责任，被告人承担原告人60%的经济损失为宜，即被告人柯某甲还应赔偿附带民事诉讼原告人林某乙107575.7元。
原判认定上诉事实的证据有：被害人林某乙的门诊病历材料、伤情照片、厦门市公安局思明分局法医学临床检验鉴定书，被害人林某乙的陈述，证人林某甲、柯某乙的证言及辨认笔录，被告人柯某甲的供述及辨认笔录、照片，被告人户籍信息、违法犯罪经历查询情况说明，被害人林某乙伤残等级的鉴定意见，门诊病历材料、诊断证明书、医疗发票，鉴定费发票，被害人林某乙身份证、户口本复印件，暂存款收据等。
原判认为，被告人柯某甲故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人柯某甲案发后能自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被害人林某乙未能审慎处理双方的矛盾纠纷致使双方的矛盾激化进而产生了肢体冲突，存在一定的过错，可以酌情对被告人柯某甲从轻处罚。辩护人的相关辩护意见可以采纳。结合考虑被告人柯某甲系初犯、偶犯，案发后能主动赔偿被害人的经济损失，具有一定的悔罪表现，决定对其酌情从轻处罚并予宣告缓刑。附带民事诉讼部分，被告人柯某甲应赔偿原告人林某乙造成的经济损失107575.7元。附带民事诉讼原告人林某乙其他诉讼请求于法无据，应予驳回。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、被告人柯某甲犯故意伤害罪，判处拘役五个月，缓刑六个月。二、被告人柯某甲应于本判决生效之日起三十日内赔偿附带民事诉讼原告人林某乙的经济损失共计人民币107575.7元。三、驳回附带民事诉讼原告人林某乙的其他诉讼请求。
上诉人林某乙上诉称，其不存在过错，原判责成其承担40%赔偿责任没有依据；原判认定营养费400元偏低；鉴定费其支出1900元，而不是原判认定的700元；其误工时间是120天而不是原判认定的94天；没有支持上诉人的护理费用不合理，综上，请求本院依法改判支持其一审的全部诉讼请求。其诉讼代理人提出本案中上诉人林某乙没有过错或只有轻微过错，不足以降低被上诉人柯某甲的民事赔偿责任，请求本院依法改判。
经审理查明，原判认定被上诉人何厚达故意伤害上诉人林某乙致轻伤，造成林某乙医疗费、伤残赔偿金等经济损失共计179292.86元的事实清楚，所有证据均经原判举证、质证并列明在案，证据确实充分，足以认定。
关于上诉人林某乙及其辩护人提出的上诉、代理意见，本院综合评判如下：被上诉人柯某甲故意伤害上诉人林某乙，应当依法承担赔偿责任。首先，关于上诉人提出营养费、鉴定费、误工费、护理费原判认定错误的意见，经查，①营养费，上诉人并未提供证据证实医嘱其加强营养，原判依据其伤情酌情支持400元并无不当；②鉴定费，上诉人提供的票据证实鉴定费为700元，其主张鉴定费支出为1900元无相应的证据支持，不予采纳；③误工费，医院出具的诊断证明证实上诉人受伤休息的时间为94天，上诉人主张其误工120天无证据支持，不予采纳；④护理费，上诉人受伤后并未住院治疗，医嘱为门诊随诊、理疗等，故上诉人的伤情并无专人护理之必要，上诉人主张护理费的理由不足，不予采纳。综上，原判认定林某乙因被故意伤害造成的经济损失的数额计算并无不当，上诉人的该节上诉意见理由不足，不予采纳。其次，关于上诉人林某乙在本案中是否存在过错及过错程度的认定问题。经查，被上诉人柯某甲的供述、上诉人林某乙的陈述及证人林某甲、柯某丙的证言能互相印证，证实案系因上诉人林某乙酒后谩骂的行为而引发双方互相厮打，故上诉人对本案的发生负有一定的过错，林某乙及其诉讼代理人提出林某乙在本案中不存在过错的上诉、代理意见与查明的事实不符，不予采纳。但林某乙的上述行为仅对本案的引发负有一般的过错，原判责成上诉人自行承担40%的赔偿责任过重，根据过错程度调整为20%，即被上诉人柯某甲还应赔偿上诉人林某乙143434.29元，上诉人及其代理人提出要求改判的部分上诉、代理意见有理，予以采纳。
本院认为，被上诉人柯某甲因邻里纠纷与上诉人林某乙发生厮打并造成林某乙轻伤一级，伤残九级，并造成上诉人林某乙经济损失179292.86元，依法应承担相应的赔偿责任。上诉人林某乙对本案的引发存在一定的过错，依法应当酌情减轻被上诉人何厚达的赔偿责任，原判责成上诉人林某乙自行承担的份额过高，予以纠正，上诉人林某乙及其诉讼代理人要求改判的部分上诉、代理意见有理，予以采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九、第二十条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百六十三条规定，判决如下：
一、撤销厦门市思明区人民法院（2015）思刑初字第831号刑事附带民事判决第二项、第三项判决。
二、责令被上诉人柯某甲于本判决生效之日起三十日内赔偿上诉人林和伟经济损失人民币143434.29元。（被上诉人柯某甲暂存于原审法院的人民币107575.7元用于执行该项判决）
三、驳回上诉人林和伟的其他诉讼请求。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 绮
审 判 员 刘荣秀
代理审判员 杨陆平
二〇一六年三月三十一日
书 记 员 张 洋
附：本案适用的法律及司法解释条文
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第一百六十三条人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。