湖南省湘潭市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）潭中刑终字第51号
原公诉机关湘潭市岳塘区人民检察院。
上诉人（原审被告人）廖湘，男，1978年10月11日出生，汉族，高中文化。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2013年7月3日被湘潭市公安局岳塘分局刑事拘留，同年7月30日被依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。
辩护人颜凯，湖南百舸律师事务所律所。
上诉人（原审被告人）刘某，绰号“超胖子”，男，1982年4月13日出生，汉族，高中文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2013年7月4日被湘潭市公安局岳塘分局刑事拘留，同年7月30日被依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。
原审被告人冯某，男，1982年7月4日出生，汉族，技工文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2013年7月8日被湘潭市公安局岳塘分局刑事拘留，同年7月31日被依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。
湖南省湘潭市岳塘区人民法院审理湖南省湘潭市岳塘区人民检察院指控原审被告人廖湘、刘某、冯某犯贩卖毒品罪一案，于二O一三年十二月十日作出（2013）岳法刑初字第275号刑事判决。原审被告人廖湘、刘某不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年4月9日公开开庭审理了本案。湘潭市人民检察院指派代理检察员谭光荣出庭履行职务。原审被告人廖湘及其辩护人颜凯、原审被告人刘某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2013年6月28日凌晨3时许，被告人冯某在湘潭市岳塘区泗神庙路口以1650元的价格卖给被告人刘某冰毒4.5克，麻古8粒。被告人刘某随后将购得的毒品在湘潭市岳塘区湘钢新三村宿舍后的出租房内以1800元的价格卖给了被告人廖湘。
2013年7月2日21时许，在湘潭市岳塘区霞光西路的万利隆蛋糕店门口，被告人廖湘将一小包毒品冰毒、二粒麻古以500元的价格贩卖给被告人刘某，交易完成后，二人在湘潭市工业品市场内被公安机关抓获。
公安机关在现场从被告人廖湘包内查获数克毒品冰毒、麻古，毒资500元，查获被告人刘某购买的毒品一小包冰毒、二粒麻古。
经湘潭市公安局刑事科学技术研究所鉴定：从廖湘随身携带的包内查获的白色晶体，净重7.8322克，检出甲基苯丙胺成分；从廖湘随身携带的包内查获的红色药丸22.5粒，净重2.0733克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。从抓获刘某时的现场地面上查获的白色晶体，净重0.9110克，检出甲基苯丙胺成分；从抓获刘某时的现场地面上查获的红色药丸2粒，净重0.1877克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
原审判决认定上述事实的证据有：证人证言、辨认笔录、搜查笔录、鉴定意见、户籍资料以及被告人廖湘、刘某、冯某的供述等证据。
原判认为：被告人廖湘贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，被告人刘某、冯某贩卖甲基苯丙胺不满十克，其行为均构成贩卖毒品罪。被告人刘某、冯某均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人冯某归案后，如实地供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、四款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款之规定，判决：被告人廖湘犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金二万元。被告人刘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元。被告人冯某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五千元。
宣判后，原审被告人廖湘不服，以“原审判决量刑过重，其给刘某的500元钱系归还借款，不是毒品交易”为由向本院提出上诉，原审被告人刘某不服，以“原审判决量刑过重”为由向本院提出上诉。
经审理查明：2013年6月28日凌晨3时许，被告人冯某在湘潭市岳塘区泗神庙路口以1650元的价格卖给被告人刘某冰毒4.5克，麻古8粒。被告人刘某随后将购得的毒品在湘潭市岳塘区湘钢新三村宿舍后的出租房内以1800元的价格卖给了被告人廖湘。
2013年7月2日21时许，在湘潭市岳塘区霞光西路的万利隆蛋糕店门口，被告人廖湘将一小包毒品冰毒、二粒麻古以500元的价格贩卖给被告人刘某。交易完成后，二人在湘潭市工业品市场内被公安机关抓获。
公安机关在现场从被告人廖湘包内查获数克毒品冰毒、麻古，毒资500元，查获被告人刘某购买的毒品一小包冰毒、二粒麻古。
经湘潭市公安局刑事科学技术研究所鉴定：从廖湘随身携带的包内查获的白色晶体，净重7.8322克，检出甲基苯丙胺成分；从廖湘随身携带的包内查获的红色药丸22.5粒，净重2.0733克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。从抓获刘某时的现场地面上查获的白色晶体，净重0.9110克，检出甲基苯丙胺成分；从抓获刘某时的现场地面上查获的红色药丸2粒，净重0.1877克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
上述事实，有经原审庭审举证、质证，本院予以认证的下列证据证实：
1、受案登记表及立案决定书，证实发案及立案情况；
2、证人周某某的证言，证实被告人刘某用毒品与其换电话号码卡的情况；
3、证人戴某某的证言，证实被告人刘某有贩卖毒品的情况；
4、检查笔录、毒品收缴收据、扣押物品清单及照片等：证实扣押被告人廖湘封装袋7包，冰毒片剂22.5粒，人民币500元，冰毒7克并收缴。扣押刘某电子称一台，冰毒片剂2粒，冰毒1.1克并收缴；
5、称量、取样及封存记录，证实将查获的毒品进行了称重、取样和封存的事实；
6、湘潭市公安局刑事科学技术研究所物证检验报告潭公物鉴（理化）字（2013）539号，证实从廖湘随身携带的包内查获用透明塑料袋包装的白色晶体，净重7.8322克，检出甲基苯丙胺成分，从廖湘随身携带的包内查获用红色塑料袋包装的红色药丸15粒，净重1.3708克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分，从廖湘随身携带的包内查获用透明塑料袋包装的红色药丸7.5粒，净重0.7025克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。从抓获刘某时的现场地面上的查获用透明塑料袋包装的白色晶体，净重0.9110克，检出甲基苯丙胺成分，从抓获刘某时的现场地面上查获用透明塑料袋包装的红色药丸2粒，净重0.1877克，检出甲基苯丙胺成分和咖啡因成分的情况；
7、鉴定意见通知书，证实公安机关将鉴定结论告知了被告人廖湘及刘某的情况；
8、辨认笔录及照片，证实证人周某某通过照片辨认出贩卖毒品给他的是被告人刘某、被告人冯某能够辨认出被告人刘某，刘某能够辨认出被告人冯某的情况；
9、湘潭市公安局岳塘分局公安行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实被告人刘某、冯某被行政处罚及强制隔离戒毒的情况；
10、尿样毒品检测报告书，证实被告人刘某、廖湘的尿样检测呈阳性的事实；
11、抓获经过，证实公安机关抓获被告人廖湘、刘某、冯某的经过；
12、被告人廖湘、刘某、冯某的户籍证明资料，证实其个人基本情况，作案时达到完全刑事责任年龄；
13、被告人廖湘、刘某、冯某的供述，能与上述证据所证事实吻合。
本院认为：上诉人（原审被告人）廖湘贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，上诉人（原审被告人）刘某、原审被告人冯某贩卖甲基苯丙胺不满十克，其行为均构成贩卖毒品罪。原审被告人冯某归案后，如实地供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。关于上诉人（原审被告人）廖湘辩称500元毒资并非毒资，而是刘某归还原来所借的欠款的上诉理由，经查，原审被告人廖湘、刘某在公安机关的供述，能够互相印证原审被告人廖湘贩卖500元毒品给刘某的事实，对上诉人（原审被告人）廖湘的上诉理由本院不予采纳。关于上诉人（原审被告人）廖湘、刘某提出的原审量刑过重的上诉理由，经查，原审判决综合原审被告人廖湘、刘某的犯罪情节及认罪态度，对其量刑在法定刑范围内已从轻处罚，上诉人廖湘、刘某的“量刑过重”的上诉理由不成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 米朝晖
审 判 员 李 晖
代理审判员 侯 钧
二〇一四年六月二十日
代理书记员 曾 苗
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。