河北省易县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）易刑一初字第25号
公诉机关河北省易县人民检察院。
被告人梁某某，男，1987年4月11日出生于河北省易县，汉族，初中文化，逮捕前住易县桥头乡东张家庄村，农民。2013年2月6日因涉嫌盗窃罪被本院判处拘役四个月，缓刑一年。2013年8月30日被易县公安局刑事拘留，同年9月8日因涉嫌贩卖毒品罪被依法逮捕。现羁押于易县看守所。
辩护人牛凤英，河北易兴律师事务所律师。
被告人杨某某，男，1991年8月20日出生于河北省易县，汉族，高中文化，逮捕前住易县桥头乡北桥头村，农民。2011年11月21日因犯寻衅滋事罪被本院判处拘役五个月。2013年2月6日因犯盗窃罪被本院判处拘役四个月。2013年8月30日被易县公安局刑事拘留，同年9月8日因涉嫌贩卖毒品罪被依法逮捕。现羁押于易县看守所。
河北省易县人民检察院以易检刑诉（2013）第137号起诉书指控被告人梁某某、杨某某犯贩卖毒品罪，于2013年11月23日向本院提起公诉，本院受理后，依法适用简易程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。宣判后，二被告人不服提出上诉。河北省保定市中级人民法院于2014年2月17日作出（2014）保刑终字第70号刑事裁定书，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理，易县人民检察院指派检察员魏复兴、孙士程出庭支持公诉，被告人梁某某及其辩护人牛凤英、被告人杨某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
河北省易县人民检察院起诉书指控，2013年8月1日，被告人梁某某、杨某某、谭某（在逃）经预谋后，由梁某某出资8000元，驾车到保定市顺平县一公路旁从一名年轻女子（在逃）手中购得冰毒（甲基笨丙胺）20克，后梁某某将冰毒交由谭某向外出售。五、六天后梁某某因怀疑谭某吸食冰毒，遂将剩余的12克冰毒从谭某处取回，后经谭某介绍，梁某某指使杨某某分别向杨某出售0.25克、赵某某0.5克。2013年8月29日，经杨某某联系，梁某某将3克冰毒交给杨某某准备出售给谢某某时，被公安局民警当场抓获。据此，公诉机关当庭出示了相应的证据。请求依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，以贩卖毒品罪追究二被告人的刑事责任。
被告人梁某某、杨某某对起诉书指控犯罪罪名无异议，均辩称购买的冰毒不够20克，数量不对。
辩护人牛凤英的辩护意见是，指控梁某某的犯罪罪名无异议。数量有误，证据不足。本案认定数量应是4.25克。被告人自愿认罪，请求对被告人酌定从轻处罚。
经审理查明，2013年6月份，被告人梁某某与谭某（在逃）相识后，谭某多次找到梁某某说：“贩卖冰毒很挣钱，他有货源能买到冰毒且能卖出去挣钱，叫我出资。我同意了。”2013年7月31日谭某给梁某某打电话说：“货源联系好了，8月1日去保定交易。”2013年8月1日下午14时左右，梁某某开着租来的中华轿车，到易县城内接上谭某和被告人杨某某到保定市顺平县一公路旁后，由谭某拿着梁某某出资的8000元现金独自一人下车交易，从一名年轻女子（具体姓名、住址不祥，在逃）手中购买冰毒20克，谭某在返程的路上跟梁某某、杨某某二人说了购买冰毒20克的情况，杨某某随即拿手机对购买的冰毒拍了照。后梁某某将冰毒交由谭某向外出售。几天后梁某某因怀疑谭某吸食冰毒，遂将剩余的12克冰毒从谭某处取回。此事实因在现场交易的双方当事人谭某和不知名的女子均在逃，只有被告人梁某某和杨某某在车上听谭珺说买了20克冰毒的供述，且杨某某在车上照的购买冰毒的照片，不能证实购买冰毒的重量，缺乏其他证据予以佐证，故此事实不清，证据不足。2013年8月中旬，经谭某介绍，梁某某指使杨某某分别向杨青出售冰毒0.25克、赵某某0.5克，共计0.75克；2013年8月29日，经杨某某联系，梁某某将3克（自供）冰毒交给杨某某准备出售给谢某某时，被易县公安局民警当场抓获。当场从被告人杨某某、梁某某身上分别搜出冰毒疑似物2.7克、0.8克，共计3.5克并依法扣押。经检验被扣押的冰毒疑似物3.5克中检出甲基苯丙胺。被告人梁某某、杨某某共贩卖冰毒4.25克。被告人梁某某得赃款2000余元，被告人杨某某得赃款300元，均已挥霍。
另查明，2013年8月29日，被告人杨某某被抓获后在办案民警的教育下，用自己的手机将梁某某约到易县城内祥和旅馆谎称拿钱，在此，公安民警将梁某某抓获归案。
认定上述事实的证据如下：
1、易县公安局受案登记表，证实2013年8月29日易县公安局接匿名举报，易县桥头乡东张家庄村梁某某和桥头乡北桥头村杨某某向他人贩卖冰毒。
2、被告人梁某某的供述，谭某多次和我说贩卖冰毒很挣钱，我就动心了，2013年7月31日谭某和我说货源联系好了，8月1日去保定交易，说联系了100克让我准备3万元，我说我只有8000元，8月1日中午14点左右，我们去菜市场北门那里花70元钱买了个电子秤，路上谭某告诉了杨某某去顺平买冰毒，杨某某知道后也没说别的，我们在顺平高速公路口处等着，是从一个20多岁的女人购买的，谭某和她们交易的，谭某说一共20克花了8000元。第二天谭某就开始往外卖这些冰毒，都卖给谁我也不清楚，谭某卖了几天后，给了我400元钱，我怀疑谭某也在吸食我买的这些冰毒，我把冰毒要回来分别装在了白色透明的小塑料袋里，有0.5克的，有0.25克的，我称了一下还剩下12克。8月中旬的一天，谭某联系了一个叫杨青的，他要了200元的冰毒0.25克，我叫杨某某去给杨青送的。又过了五、六天一个叫谢某的男子要买冰毒，杨某某也打电话告诉谢飞要买冰毒，我让杨某某给谢某送了0.25克，收了200元钱。杨某某向我要了100元好处。又过了几天谭某说一个东北的男子不知叫什么买0.5克冰毒，在易县香格里拉宾馆门口交易，我和杨德彬去的，杨某某送去的，他和我要了200元的好处费。2013年8月29日，杨某某说谢某要2000元的冰毒，0.5克一共6包，我自己留了一包，给了杨某某5包，我拉着杨某某到了易县影视城门口那儿，放下他，我就开车走了。过了一会杨某某也不给我打电话，我就给他打，他说在祥和宾馆门口见面他把钱给我。到那儿就被警察抓了。谭某帮我卖过十几次也就是给了我1000多元吧，我卖冰毒到手的现金也就2000多元，给了杨某某300元好处费。
3、被告人杨某某的供述，2013年8月1日中午14时许，我和谭某坐着梁某的中华轿车先去的易县菜市场北门那里花了70元买了个电子秤，准备秤冰毒用，买完秤就去保定顺平购买冰毒，先到的顺平县北高速公路口处等着，时间不长一个面包送来了一个20多岁的女人，这个女人就上了我们的车，指挥我们过了几个路口叫我们停车在路边等，一会过来了一辆马自达6轿车，谭某就拿着钱和那个女人上了车，谭珺呆了有十几分钟才下车，我们就开始往易县走，谭某说一共买了20克冰毒花了8000元钱，然后我把冰毒拿过来用自己的手机照了相，我们就一起回了易县祥和旅馆，谭某拿着冰毒。帮梁某某卖冰毒。我从今年8月中旬开始跟着梁某某卖冰毒，我卖给谢某某200元的冰毒，约有0.25克；卖给杨某200元的冰毒0.25克，还有一个东北口音叫“东升”的0.5克冰毒，400元。从中得了300元好处费。
4、证人谢某某的证言，我和杨某某是中学同学，在网上聊天时杨某某问我认识溜冰的吗，我说认识一个叫杨某的，过了几天杨某问我认识卖冰毒的吗？之后我就给杨某某打电话，说朋友想溜冰有货吗？他说有。他就把200元钱的冰毒给我送到了警民胡同口，我把杨某给的200元钱给了杨某某就走了。我想买点冰毒尝尝，就给杨某某打电话要5个冰毒，一个是一包，一包是0.5克，我和杨某某说在桥头乡影视城门口见面，我到的时候杨某某已到了，他手里拿着冰毒，一辆轿车停在我的车边，下来几个人就把我们抓走了。
5、证人杨某的证言，2013年8月中旬，我想吸“冰毒”就给谢某某打电话，问他认识卖毒品的吗？他说认识。我就让他到警民胡同我住的地方，给了他200元钱，随后谢某某就出去了，过了二十分钟，谢某某回到我的住处，把一小袋“冰毒”交给我，我就把“毒品”吸食了。
6、证人赵某某的证言，今年8月25、26号左右，通过谭某从杨某某手中购买一小袋“冰毒”花了400元钱。
7、搜查笔录4份，证实2013年8月31日，易县公安局办案民警对犯罪嫌疑人梁某某的住宅依法进行搜查后，未发现与本案相关的证据。2013年8月29日对梁某某的身体进行搜查，在其口袋里发现一个白色塑料袋，内装有白色疑似“冰毒”物品。三星CT-E1080C手机一部。当日对梁某某驾驶的汽车进行了仔细搜查。未发现有价值的犯罪证据及对杨某某正在进行毒品交易杨某某右手拿有一个白色塑料袋，内装有白色疑似“冰毒”物品，上衣口袋有联系P770手机一部。
8、扣押物品、文件清单，证实从被告人梁某某手中扣押汽车一辆、手机一部、冰毒0.5克；被告人杨某某手中扣押手机一部、冰毒2克。
9、随案移送清单，证实随案移送物品的名称、数量及特征等事实情况。
10、检查笔录及照片，证实2013年8月30日，易县公安局办案民警对犯罪嫌疑人杨某某的手机进行了搜查，发现其文件夹里有28张照片，经检查第15、16张照片为杨某某拍摄的所购买“冰毒”的照片。
11、辨认笔录及照片，证实被告人梁某某、杨某某依法辨认同案犯谭某的事实情况。
12、易州派出所证明，证实犯罪嫌疑人梁某某分装“冰毒”的电子秤不能确定其购买门市的事实。
13、在逃人员登记信息表，证实伙同被告人梁某某、杨某某共同犯罪的谭某已网上追逃的事实。
14、保定市刑事技术检验报告，证实2013年8月28日，易县公安局办案民警自犯罪嫌疑人梁某某、杨某某身上搜出冰毒疑似物各一包进行检验，均检出甲基苯丙胺，重量分别为2.7克、0.8克。
15、易州派出所证明（2014年5月12日），证实被告人杨某某到案后帮助公安办案民警抓获被告人梁某某的事实。
16、易州派出所证明（2014年3月28日），证实扣押清单与随案移交物品清单的物品（冰毒）数量不一致的原因，扣押冰毒2.5克是抓获犯罪嫌疑人梁某某、杨某某后按二人的供述认定的（当时没称）；随案移交物品（冰毒）3.5克是技术检验时称重后的重量及因同案犯谭珺现在逃不能补正的事实。
17、（2013）易刑一初字第17号刑事判决书，证实被告人杨某某、梁某某因犯盗窃罪于2013年2月6日被本院分别判处拘役四个月和拘役四个月缓刑一年的事实。
18、（2011）易刑一初字第84号刑事判决书，证实被告人杨某某因犯寻衅滋事罪于2011年11月21日被本院分别判处拘役五个月的事实。
19、户籍证明2份，证实被告人梁某某出生于1987年4月11日；被告人杨某某出生于1991年8月20日。
本院认为，被告人梁某某、杨某某伙同谭某（在逃）购买的甲基苯丙胺（冰毒）明知是毒品，而故意贩卖的行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人贩卖毒品（冰毒）4.25克的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控二被告人犯罪罪名成立。被告人梁某某在本案中起主要作用，系主犯；其在缓刑考验期限内又犯新罪，应当撤销缓刑。因其当庭自愿认罪，故对其酌定从轻处罚。被告人杨某某有犯罪前科，其在本案中起辅助作用，系从犯；帮助公安机关抓获同案犯梁某某，具有一般立功表现，且当庭自愿认罪，故对其依法从轻处罚。二被告人的辩解、辩护意见：“购买的冰毒不是20克。”和辩护人牛凤英的辩护意见：“指控梁某某的犯罪罪名无异议。数量有误，证据不足。本案认定数量应是4.25克。被告人自愿认罪，请求对被告人酌定从轻处罚。”本院予以支持。其他辩护意见缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。本案被告人贩卖冰毒20克的事实，是同案犯谭某独自与她人交易的，被告人梁某某、杨某某没有参与现场交易，只是听谭某在返程的路上说的，没有其他证据佐证，事实不清，证据不足。根据二被告人的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十八条、第六十九条、第七十七条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、撤销易县人民法院（2013）易刑一初字第17号刑事判决对被告人梁某某犯盗窃罪判处的缓刑部分，执行拘役四个月，并处罚金人民币2000元（已缴纳）。
拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一三年八月三十日起至二0一三年十一月十八日止（已扣除先行执行的一个月零十一日）。
二、被告人梁某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元（限判决生效后十五日内一次性缴纳）。
有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一三年十一月十八日起至二0一五年五月十七日止。
三、被告人杨某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元（限判决生效后十五日内一次性缴纳）。
有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即二0一三年八月三十日起至二0一四年八月二十九日止。
四、犯罪工具三星手机、联想手机（旧）各一部及扣押的3.5克冰毒（甲基苯丙胺）依法没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省保定市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 杜启国
审 判 员 梁爱东
代理审判员 马清富
二〇一四年七月三十一日
书 记 员 常小光