河南省嵩县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）嵩民六初字第24号
原告：刘建伟，男，1971年3月6日出生，汉族。
委托代理人：魏鹏龙，河南凯光律师事务所律师。一般代理。
委托代理人：牛胜利，河南凯光律师事务所律师。一般代理。
被告：�建会，男，1962年11月6日出生，汉族。
被告：嵩县创卫出租车有限公司。
法定代表人：张俊武，任该公司经理。
委托代理人：仝建会，系本案第一被告。特别授权代理。
被告：师吉洪，男，1988年6月8日出生，汉族。
委托代理人：仝建会，系本案第一被告。特别授权代理。
被告：中国大地财产保险股份有限公司洛阳中心支公司。
法定代表人：许冬梅，系该公司负责人。
委托代理人：樊印。系该公司员工。特别授权代理。
原告刘建伟因与被告仝建会、嵩县创卫出租车有限公司、师吉洪、中国大地财产保险股份有限公司洛阳中心支公司（以下简称大地公司）出租汽车运输合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，于2015年7月10日公开开庭进行了审理，原告刘建伟及其委托代理人魏鹏龙、牛胜利，被告兼被告嵩县创卫出租车有限公司、师吉洪委托代理人仝建会、被告大地公司委托代理人樊印均到庭参加了诉讼。庭审中，被告大地公司提出对原告的伤残等级、误工时间以及住院期间无关用药的鉴定申请，本院委托相关鉴定机构鉴定，2016年5月17日，原、被告双方对新的鉴定结论质证。本案现已审理终结。
原告刘建伟诉称：2013年3月6日上午，原告在嵩县大章街乘坐被告师吉洪驾驶的被告仝建会为实际车主的豫C×××××号出租车（该车挂靠单位为被告嵩县创卫出租车有限公司）赶往嵩县县城。该车行使至大章东湾××路上时，发生交通事故，造成原告受伤，出租车损坏。原告伤后被送往嵩县西关骨科医院住院治疗，经诊断原告右上臂粉碎性骨折，头面部受伤。为此，原告住院近三个月，花费医疗费28000元。原告伤情经鉴定为九级伤残。因�偿问题经多次协商调解未果，故提起诉讼，请求判令四被告共同赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费等共计245109.4元。本案诉讼费由被告承担。
针对其诉求，原告提供以下证据材料：
1、司法鉴定意见书5页。
以证明原告的伤情构成九级伤残的事实。同时证明原告鉴定是受嵩县城关法律服务所委托鉴定的。
2、出院证。
以证明原告在嵩县西关医院的住院时间及伤情和出院医嘱。
3、诊断证明书。
以证明原告的伤害情况及治疗经过。
4、嵩县西关骨科医院病历13页。
以证明原告在西关正骨医院住院治疗的事实及过程。
5、嵩县中医院病历28页。
以证明原告因事故致伤后因未好转又到嵩县中医院治疗的过程。
6、嵩县西关骨科医院专用票据。
7、嵩县西关骨科医院明细表。
以上6-7证据以证明原告在嵩县西关骨科医院住院花费了18733.88元，该费用是由被告仝建会所出。在诉讼标的中已经扣除。
8、嵩县中医院明细表。
9、嵩县中医院出院证。
以上8-9证据以证明原告在嵩县中医院的治疗情况和出院医嘱。
10、中国太平洋保险公司个人代理合同二份30页。
以证明原告系金融部门的金融工作者。
11、户口本复印件。
以证明原告伤前实际抚养人的基本情况。
12、中国大地财产保险股份有限公司洛阳中心支公司客运承运人责任保险单。
以证明肇事车辆在大地财产保险投有承运人责任险。
13、嵩县西关骨科医院对原告后期治疗费用票据。
以证明原告�后期治疗费用单据。
14、嵩县西关骨科医院医院证明。
以证明原告出院后需休息六个月的事实。
15、嵩县西关骨科医院出院证。
以证明医嘱上说明原告需要进一步休息。
16、嵩县西关骨科医院诊断证明书。
以证明原告后期治疗费的过程。
17、嵩县西关骨科医院项目分类汇总2张。
以证明原告用药情况。
18、嵩县西关骨科医院病历8页。
以上以证明原告的后期治疗情况。
被告仝建会辩称：对原告诉求可依照法律规定解决。
针对其抗辩，被告仝建会提供以下证据材料：
1、保险单。
以证明原告的事故在保险范围内。
2、嵩县中医院出院证。
以证明原告的住院情况。
3、道路运输从业人员责任证。
以证明驾驶员具有驾驶出租车的资格。
4、医疗票据2张。
5、录音资料。
以上证明被告已支付原告36100多元。
被告嵩县创卫出租车有限公司答辩意见同上。
被告师吉洪答辩意见同上。
被告嵩县创卫出租车有限公司及被告师吉洪均未提供证据。
被告大地公司辩称：1、对事故发生的真实性无异议，但是需要对原告提供的行车证、驾驶证、保险单等相关资料的凭证等综合论证，以证明肇事车辆在我公司投保有承运人责任险，且本次事故在保险期间内属于保险责任。在这个前提下我公司愿意针对其合法、合理损失进行赔偿，否则不予赔偿。2、因我公司与被保险人签订的是保险合同，保险合同是双方真实意思的表示，且合同内容不违反国家任何强制性规定，合同内容依法受到保护。针对本次事故，无论伤者是正常理赔还是诉讼理赔，均应严格按照保险合同的约定履行，如果原告的某一诉求，不在双方保险合同约定的赔偿范围之内，或者属于双方约定的免责条款，我公司不负赔偿责任，在本案中原告所诉的鉴定费、精神抚慰金等，一切间接费用不属于保险合同赔偿的范围，保险公司不负赔偿责任。3、根据前期我公司对本案的了解，在本案中原告所产生的医疗费，含有治疗××、××等无关用药，因此应扣除无关用药，因无关用药属于专业问题，应由专业的鉴定机构对此进行鉴定才能查清，因此我公司提出对原告的无关用药提出鉴定申请。4、针对原告的伤残，因原告所做伤残鉴定系自身委托单方鉴定，且委托单位系原告单方委托关系。委托鉴定程序存在瑕疵，鉴定时并未通知其他利害关系人到场，剥夺了本案其他利害关系人的程序抗辩权。本次鉴定所依据的鉴定材料也未经本案的其他利害关系人进行质证，鉴定材料的真实性、关联性，均有异议。其他利害关系人无法予以认可，因此认为鉴定结论的程序上和实体上都存在问题，对鉴定结论不予认可，我们要求重新鉴定。5、原告所诉误工费，误工时间过长。根据《公安部人身损害误工损失评定标准》并结合本次事故给原告造成的伤情，原告的损失不应当计算至评残的前一天，且我国的任何一个法律也没有必然性的规定，是必须计算到评定伤残的前一天。因此原告的误工时间应该结合其自身的伤情及恢复程度等综合因素来计算，并应由相关专业鉴定部门依据有关法律规定进行评定。对误工时间我们提出重新鉴定申请。6、其他答辩意见待原告举证时以质证意见为准。
针对其抗辩，被告大地公司未提供证据。
经庭审质证，被告仝建会及嵩县创卫出租车有限公司、�吉洪对原告提供的证据均无异议。被告大地公司对原告证据质证意见为：对证据1不予认可，鉴定结论依据不足。根据原告的伤情根本达不到伤残。在做伤残鉴定时在场人员只有原告本人，没有本案的其他利害关系人。检材部门没有明确的鉴定材料，只有简单的摘抄了病历中关于原告受伤的情况。并没有对原告出院后恢复的程度予以说明。且该鉴定结论没有附有被鉴定人的照片，来证实原告的恢复程度及胳膊受限程度，综上我们对鉴定结论不予认可，我们要求重新鉴定。对证据2、3、4、无异议。对证据5、有异议，根据原告在中医院对其的××、××等进行了治疗，我要求对无关用药进行重新鉴定。对证据6、7无异议。对证据8有异议，对其真实性无异议，但其中含有无关用药，应作为鉴定结论材料使用。对证据9嵩县中医院出院证有异议，出院诊断明确写明原告住院期间，××、脂肪肝、××、××。出院医嘱也是针对上述病情要求的复诊，并不是针对本次事故给原告造成的骨折进行的治疗。对证据10的真实性无异议，但原告没有提供误工证明。根据原告所提供的合同，显示原告从事故发生至今，原告一直从事代理工作，并未存在误工，质证人只认可嵩县骨科医院住院期间的误工费。对证据11系复印件，有异议，但认可其农业性质。对证据12，认为本次的保险限额为20万，因此原告未提供行车证、驾驶证、从业合格证、免检合同等，无法核实具体的保险责任。本案的案由应定为运输合同纠纷，质证人不是本案的适格被告，合同纠纷不存在精神抚慰金。对证据13的真实性无异议，对其因取骨折内固定发生的费用认可，但对其他治疗疾病的费用不予认可。对证据14，对其真实性有异议。对证据15、16、17、18均无异议，××申请重新鉴定。被告大�公司对被告仝建会提供的证据无异议。对由被告大地公司申请经本院委托鉴定的鉴定结论，原告的质证意见为：对伤残等级的鉴定结果无意见，对误工时间16周有意见，认为误工期限16周没有法律依据。被告仝建会及嵩县创卫出租车有限公司、师吉洪对该新的鉴定结论无异议。
根据原、被告的诉辩意见、当庭举证质证意见及有关法律规定，本院对原、被告所举证据作如下认证：对原告提供的证据1，被告有异议，提出重新鉴定申请，经本院委托专业机构鉴定，原告伤情构成十级伤残，故对原告自己委托鉴定的九级伤残本院不予确认。对原告证据2-9，系原告受伤后在嵩县中医院以及嵩县西关骨科医院住院治疗情况及花费情况，本院予以确认。对原告证据10，系原告保险代理合同，因原告未提供劳动合同、工资发放证明等基本劳动关系证据，仅有该代理合同本�无法认定原告系金融保险行业工作人员，故本院对该证据不予确认。对原告证据11，系原告被扶养人户口情况，本院予以确认。对原告证据12，系肇事车辆投保情况，本院予以确认。对原告证据13，系原告后续治疗花费情况，本院予以确认。对证据14，结合原告伤情以及重新鉴定的误工时间，不予确认。对证据15-18，系原告后期治疗的情况，本院予以确认。对被告仝建会提供的证据1-4，系肇事车辆投保以及原告住院被告支付医疗费情况，本院予以确认。对证据5，结合原告当庭自认的被告仝建会已经支付现金8200元以及医疗费27699.39元，对该录音资料本院予以确认。对本院委托重新鉴定的鉴定结论，原告虽有异议，但该结论系经本院委托专业机构所做，本院予以确认。
根据上述确认的证据，本院认定下列事实：2013年3月6日上午，原告乘坐由被告师吉洪驾驶的豫C�××××号出租车赶往嵩县县城，该车行使至大章东湾××路段时，发生交通事故，造成原告受伤，出租车损坏。原告受伤后被送往嵩县西关骨科医院住院治疗，经诊断为：1、右侧肱骨粉碎性骨折；2、左侧髋部软组织损伤；3、口唇部外伤。住院治疗52天，住院期间医疗费由被告仝建会支付。后原告又转入嵩县中医院住院治疗，经诊断为：1、鼻中隔偏曲；2、××；3、××；4、××；5、脂肪肝；6、××。住院治疗33天，住院期间医疗费用由被告仝建会支付。2015年6月11日，原告又住进××西关骨科医院进行二次手术，住院治疗11天，花去医疗费4481.91元，该费用由原告支付。原告伤情由原告单方委托鉴定伤残等级为九级伤残，被告大地保险公司对该伤残鉴定有异议，申请重新鉴定。经本院委托重新鉴定原告伤残等级为十级伤残。
另查明：豫C×××××号出租车的实际车主�被告仝建会，该车挂靠在被告嵩县创卫出租车有限公司，被告师吉洪系被告仝建会雇佣的司机。豫C×××××号出租车在大地公司投保客运承运人责任保险，保险期间均为12个月，即从2012年9月23日零时起到2013年9月22日二十四时止。本投保车辆一共5座，实际投保5座，每人责任限额200000元，每次事故责任限额1000000元。本次事故发生在该车被保险期间内。
还查明：原告及其护理人员均系农业户口。原告应抚养人员有：母亲郭某，生于1950年10月10日；次女刘思雨，生于2000年5月25日；儿子刘振龙，生于2002年1月10日。原告有弟兄二人。
本院认为：依法成立的合同关系受法律保护。本案中原告乘坐被告仝建会为车主的豫C×××××号出租车后，双方形成了出租汽车运输合同关系，作为承运人应当将旅客安全送达目的地，除该伤亡系旅客自身健康原因造成的或者�客故意重大过失造成的外，否则承运人应当对运输过程中的旅客伤亡承担损害赔偿责任。被告车辆在运输过程中发生事故，造成原告受伤，已构成违约，故对原告要求被告仝建会承担赔偿责任的诉讼请求予以支持。被告师吉洪系被告仝建会雇佣的司机，其在履行职务过程中造成的损失应当由雇主被告仝建会承担赔偿责任。故原告要求被告师吉洪承担赔偿责任的诉讼请求不予支持。原告要求被告按照道路交通事故损害赔偿损失，没有法律依据，其损失只能按照违约之诉予以赔偿。本次事故系出租车一方责任事故，被告嵩县创卫出租车有限公司作为豫C×××××号出租车的挂靠单位，依法应当与被告仝建会承担连带赔偿责任。被告大地公司关于应当按照保险合同约定对原告合法合理项目予以赔偿以及本案应当属于运输合同之诉的辩解意见本院予以采纳。豫C×××××号出租车在被告大地公司投有道路客运承运人责任险，每座限额200000元，故被告中国大地财产保险股份有限公司洛阳中心支公司应当在道路客运承运人责任保险限额内对原告予以赔偿，不足部分由被告仝建会和被告嵩县创卫出租车有限公司连带赔偿。原告所诉医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金均属赔偿范围。医疗费按照医院票据确定为4481.91元。被告仝建会已付医疗费可另行向保险公司理赔。原告的误工费，根据原告提交的证据，按照2015年河南省农、林、牧、渔业职工平均工资每天79元计算为宜，误工时间应当按照重新鉴定的误工时间16周计算，故原告误工费应为79元／天×112天﹦8848元。护理费应按照2015年河南省居民服务业和其他服务业平均工资每天83.51元计算，原告三次住院时间共96天，故护理费为应为83.51元／天×96天﹦8016.96元。住院伙食补助费按每天20元计算为20元／天×96天﹦1920元。营养费按每天10元应为10元／天×96天﹦960元。残疾赔偿金共计33142.3元，其中①原告伤残赔偿金10853元／年×20年×10%﹦21706元；被扶养人生活费11436.3元（其中原告的母亲郭某的扶养费为7887元／年×17年×10%÷2人﹦6704元，原告次女刘思雨的扶养费为7887元／年×5年×10%÷2人﹦1971.8元，原告儿子刘振龙的扶养费为7887元／年×7年×10%÷2人﹦2760.5元）；鉴定费以及交通费原告没有提供证据，不予支持。因原告与本案被告系合同关系纠纷引发的诉争，故原告要求被告赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求无法律依据，不予支持。以上原告合理损失共计57369.17元。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第二百八十八条、第三百零二条第一款、《最高人民法院关于审理�路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条，《中华人民共和国保险法》第十三条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条的规定，判决如下：
一、被告中国大地财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于本判决生效后十五日内在豫C×××××号车承运人责任保险限额内赔偿原告刘建伟各项损失57369.17元；
二、被告嵩县创卫出租车有限公司和被告仝建会对上述款项承担连带赔偿责任；
三、驳回原告刘建伟的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，�倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5502元，由被告仝建会承担1266元，原告刘建伟承担4236元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提供副本，上诉于洛阳市中级人民法院。
审 判 长 常青意
审 判 员 赵海方
人民陪审员 张议方
二〇一六年七月二十一日
书 记 员 仝秋彦