陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2009）西民二终字第1104号
上诉人（原审被告）刘奖旗。系凉水泉村新兴水泥免烧砖厂业主。
委托代理人刘彩芹，女，1956年5月12日出生，汉族。
被上诉人（原审原告）邵利侠。
委托代理人李建平，男，1971年2月17日出生，汉族。系邵利侠之夫。
委托代理人陈兴，陕西博义律师事务所律师。
上诉人刘奖旗因一般人身损害赔偿纠纷一案，不服陕西省周至县人民法院（2007）周民初字第405号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。
原判认定，原告邵利侠受雇于被告刘奖旗，在被告开办的周至县侯家村乡凉水泉村新兴水泥免烧砖厂打工，负责操作搅拌机。2007年8月4日下午突然停电，来电后在开通总闸时搅拌机工作，将正在机内清洗的原告搅拌致残，经周至县联合医院治疗后又于当天转至西安交通大学医学院第一附属医院，被诊断为：（1）急性失血性休性休克；（2）膀胱破裂；（3）尿道断裂；（4）阴道撕裂伤；（5）骨盆多发骨折；（6）右臀部软组织撕伤裂伤。住院86天，被告为原告支付医疗费4万余元。2007年10月原告邵利侠诉至陕西省周至县人民法院，要求被告支付各种费用共计264777.40元。被告刘奖旗辩称，原告邵利侠在其厂受伤属实。原告受伤后，其与家人及时将她送往县联合医院治疗，其姐在医院血未到的情况下主动要求输血。为不耽误救治，其凑钱连夜雇车将原告送到西安住院治疗，其几乎承担了全部医疗费用。原告是操作搅拌机有几个月的员工，每次清洗时她都关掉搅拌机上的专用电闸，事发当天下班突然停电，邵利侠在清理搅拌机时忘记关掉专用电闸，以致在开通总闸时发生事故。因此，原告对事故发生负有很大责任，请求法院认真审理。同时表示愿意承担相应责任，认可合法真实有效的票据。原审审理期间，经西安市中级人民法院委托西安交通大学法医学司法鉴定中心鉴定：原告的伤情为六级伤残，后期手术费用2.98万元。被告对伤残等级鉴定及后期手术鉴定不服，申请重新鉴定，后又撤回鉴定申请。诉前，邵利侠申请诉前保全，陕西省周至县人民法院依法将刘奖旗开办并经营的位于周至县侯家村乡凉水泉村新兴免烧砖厂的QY-26切块成型免烧砖机一台（含所有配件）予以查封，查封期间允许刘奖旗生产经营，但所查封的财产不得毁损、转移、变卖。
原审法院认为，原告与被告系雇佣关系，原告在雇佣活动中受到伤害，被告作为雇主应承担赔偿责任，但原告由于自己疏忽大意未关掉搅拌机专用闸，导致来电后发生事故，原告有一定的过错，应减轻被告的赔偿之责，被告按百分之八十五承担赔偿责任。原告所诉医疗费中应扣除被告支付的4万元，伙食补助费、营养费、陪侍费按住院天数计算，交通费酌情赔偿1500元，误工费、护理费、残疾赔偿金的标准均按2007年陕西省农村居民人均纯收入计，误工费从受伤之日算至定残之日，被抚养人按12800元计算，精神抚慰金酌情予以支持，其余诉讼请求依法不予支持。原审遂判决：一、被告刘奖旗于判决生效后三十日内一次性赔偿原告邵利侠医疗费31489.90元，住院伙食补助费1548元，陪侍费2580元，交通费1500元，误工费2205元，护理费26450元，营养费516元，残疾赔偿金26450元，后期手术费29800元，被抚养人生活费12800元，精神抚慰金4000元，共计139338.90元中的118438.07元。二、驳回原告其余诉讼请求。案件受理费1100元，鉴定费1200元（原告已预交），由被告负担2135元，原告负担165元。
宣判后，刘奖旗不服提出上诉称，一、原审鉴定程序违法。其对邵利侠伤残等级及后续费用申请重新鉴定后，并未撤回该鉴定申请，原审以其撤回重新鉴定申请为由未予重新鉴定，违反法定程序。二、原审划分责任比例不当。邵利侠在事故中存在重大过失，原审判令邵利侠自担百分之十五责任，明显不当。三、原审认定事实不清，适用法律有误。原审确定医药费、护理费、陪侍费、被抚养人生活费、二次手术费、精神损害抚慰金等过高或不合理。请求二审依法改判或发回重审。邵利侠坚持原审辩称意见，表示服从原判。
本院经审理查明：邵利侠2007年8月4日至2007年10月29日在西安交通大学第一附属医院住院86天；2007年10月30日至2007年12月9日在周至县联合医院住院40天；2007年1月7日至1月28日在西安交通大学第一附属医院住院21天。另查，邵父邵振域，1927年4月13日出生，城镇退休职工。邵母李雪兰，1936年11月5日出生，陕西省周至县二曲镇镇东村村民。邵振域、李雪兰夫妇共育子女五人，邵利侠行三。邵利侠与其夫李建平育子李恒、李劲。李恒，1996年2月15日出生。李劲，1999年8月7日出生。其余事实同原审一致。
本院认为，被上诉人邵利侠受雇于上诉人刘奖旗属实。邵利侠从事雇佣活动时因事故受伤致残，刘奖旗作为雇主依法应当承担赔偿责任。但邵利侠在清洗搅拌机时未关专用闸，对事故发生亦有重大过失。故原审根据邵利侠过错程度适当减轻刘奖旗赔偿责任并判令刘奖旗承担邵利侠百分之八十五赔偿责任的处理，并无不妥。上诉人刘奖旗上诉主张原审责任划分不当，理由不足，不予采纳。上诉人刘奖旗认为原审鉴定程序违法问题，经本院审查，刘奖旗虽提出重新鉴定申请，但后又提出撤回重新鉴定申请，鉴定机构陕西中金司法鉴定中心已就此做出《关于“邵丽（利）侠伤残等级及后续治疗费”重新鉴定的退案函》，并将案卷材料退回。现就邵利侠赔偿费用问题分述如下：（一）医药费：邵利侠受伤后，共花费医药费71489.40元，刘奖旗已付医药费40000元。一、二审诉讼期间邵利侠、刘奖旗对此均表示认可。本院对此事实予以确认。（二）护理费：邵利侠三次住院治疗，共147天。结合邵利侠的伤情及医嘱，本院对邵利侠住院期间护理费予以支持，邵利侠出院后的护理费，无明确医嘱，亦未提供相应证据佐证确需护理，不予支持。本院核算护理费，按1人护理，30元／日，147天，计4410元。（三）被抚养人生活费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条“被抚养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属”的规定，邵父邵振域不属应当赔偿被抚养人生活费的情形，邵母李雪兰及其子李恒、李劲属赔偿被抚养人生活费的范围。陕西省农村居民2006年人均生活消费支出2181元。李雪兰被抚养人生活费为2181×7×0.5÷6＝1272.25元；李恒被抚养人生活费为2181×7×0.5÷2＝3816.75元；李劲被抚养人生活费2181×10×0.5÷2＝5452.5元。以上被抚养人生活费合计10541.5元。（四）后期手术费：鉴定机构鉴定结论：邵利侠后期手术费共计约需人民币29800元，后期每1个半月至2月需要定期扩张尿道一次，每次费用约需人民币100元。故本院认定后期手术费29800元，定期扩张尿道费用邵利侠未提出诉讼请求，本案不予涉及。（五）住院伙食补助费、交通费、误工费、营养费、残疾赔偿金等，刘奖旗、邵利侠均未提出上诉，原审处理并无不妥。以上（一）至（五）项费用合计148460.4元。刘奖旗应承担上述损失的85%，即126191.34元。扣除刘奖旗已付的40000元，刘奖旗还应支付86191.34元。（六）精神损害抚慰金。邵利侠六级伤残，确给其身心造成一定伤害，原审酌定4000元正确。综上，维持原判第二项，变更原判第一项。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款之规定，判决如下：
一、维持陕西省周至县人民法院（2007）周民初字第405号民事判决第二项。
二、变更陕西省周至县人民法院（2007）周民初字第405号民事判决第一项为：本判决生效后十日内，刘奖旗赔偿邵利侠医疗费71489.9元、护理费4410元，住院伙食补助费1548元、交通费1500元、误工费2205元、营养费516元、被抚养人生活费10541.5元、残疾赔偿金26450元、后期手术费29800元，合计148460.4元的85%，即126191.34元。扣除刘奖旗已付的40000元，刘奖旗还应支付86191.34元。
三、本判决生效后十日内，刘奖旗赔偿邵利侠精神损害抚慰金4000元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审诉讼费1100元，鉴定费1200元（邵利侠预交2300元），由刘奖旗承担2000元，邵利侠承担300元。二审诉讼费1510元（刘奖旗预交1510元），刘奖旗承担1200元，邵利侠承担310元。一、二审诉讼费在执行金钱给付义务时一并清结。
本判决为终审判决。
审 判 长 张亚凤
审 判 员 张克民
代理审判员 何 强
二〇〇九年六月十二日
书 记 员 王 慧