广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）中中法知民终字第3号
上诉人（原审被告）：中山市欢度酒店有限公司，住所地广东省中山市沙溪镇。
法定代表人：詹振雄，该公司董事长。
委托代理人：吴文伟，广东广中律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：中国音像著作权集体管理协会，住所地北京市朝阳区。
法定代表人：王化鹏，该协会总干事。
委托代理人：王锋、邵如榜，均系广东辅安律师事务所律师。
上诉人中山市欢度酒店有限公司（以下简称欢度酒店公司）因与被上诉人中国音像著作权集体管理协会（以下简称音集协）侵害作品放映权纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2014）中一法知民初字第477号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明：中国唱片总公司出版的、音集协监制发行的出版物《流行歌曲经典》第三辑收录了10张光盘，其中DVD10收录了北京海蝶音乐有限公司（以下简称海蝶音乐公司）制作的多部音乐电视，许嵩演唱的《拆东墙》也被收录在内。《流行歌曲经典》第三辑的外包装上载明：“本出版物内音乐电视作品的全部著作权分别归属于本出版物内页所标示的著作权人所有，未经许可，均不得使用，违者必究”，而该出版物内页DVD10标示所载音乐电视的著作权人均为海蝶音乐公司。
音集协系经中华人民共和国民政部核准登记成立的社会团体法人，其业务范围包括开展音像著作权集体管理工作、咨询服务、法律诉讼等。2013年11月11日，音集协与海蝶音乐公司签订了一份音像著作权授权合同，约定海蝶音乐公司将其依法拥有的音像节目的放映权、复制权、广播权信托给音集协管理，以便上述权利在其存续期间及在本合同有效期内完全由音集协行使，上述权利包括海蝶音乐公司过去、现在和将来自己制作、购买或以其他任何方式取得的权利；合同自签订之日起生效，有效期为三年，至期满前六十日海蝶音乐公司未以书面形式提出异议，合同自动续展三年；合同还约定了其他事项。
2013年11月7日，音集协的委托代理人林华杰向北京市中信公证处称，未经音集协许可，广东省中山市部分卡拉OK经营单位在经营中擅自营业性播放属于音集协管理的音乐作品，为维护音集协的合法权益及为日后可能发生的诉讼准备证据，特向该公证处申请对取证的过程进行证据保全。2013年11月28日，北京市中信公证处作出（2013）京中信内经证字32893号公证书，公证书的主要内容为：2013年11月12日，北京市中信公证处公证员ＸＸ和公证处工作人员刘阳与音集协的委托代理人林华杰、肖桂娥一起来到广东省中山市沙溪镇，店面标示为“中山欢度酒店”的场所。林华杰和肖桂娥以普通消费者身份办理相关手续后，公证人员随同林华杰、肖桂娥一起进入该场所五层名称为“V06”的房间进行消费。首先，公证人员对林华杰携带的用于证据保全的录像设备进行了检查，确认该录像设备的储存空间无任何相关内容。随后，肖桂娥在该房间内设置的歌曲点播机上进行操作，点播了包括涉案歌曲在内的共计201首歌曲。林华杰操作摄像设备对上述点播歌曲的播放画面进行了录像，公证人员监督了上述点播与录像的全过程。录像完毕后，公证人员将保全所拍摄的视频文件刻录成光盘一式四份。消费结束后，肖桂娥向欢度酒店公司索取了一张面额为150元的发票及名片一张。公证取证后，音集协于2014年1月17日起诉了其中的20部音乐电视，案号为（2014）中一法知民初字第126-145号，后又于2014年5月19日起诉了其中的34部音乐电视，案号为（2014）中一法知民初字第470-503号。
经比对，2013年11月12日在欢度酒店公司现场摄录的涉案音乐电视的表演者、词曲、音乐旋律、演唱内容、背景画面与音集协主张权利的音乐电视相同。
另查：对于其为制止侵权支出的合理费用，音集协提供了其与广东辅安律师事务所于2014年4月10日签订的委托代理合同一份。该合同约定，甲方（音集协）因与欢度酒店公司发生诉讼纠纷，委托乙方（广东辅安律师事务所）代理，乙方接受甲方的委托，指派王锋、朱宇文律师担任甲方的代理人，有义务参加上述被告的不特定数量的案件的诉讼、调解、执行、申诉、申请支付令、取证、调查和甲方随时与案件有关联的要求及请求；甲方应向乙方支付代理费20000元，其他费用甲方不再支付，在本合同签订后10日内，甲方向乙方支付代理费20000元整；乙方在上述案件的代理义务的时效性和本合同已经约定的代理费的实质内涵为包括每起案件的一审、二审、执行及申诉等全部诉讼阶段。音集协明确该20000元律师费是为本次起诉欢度酒店公司的34个案件所共同支出的，本案应分摊约588元。另，音集协明确在本案中主张的公证费、取证消费费用等合理支出在之前起诉的中山市第一人民法院（2014）中一法知民初字第126-145号案中已作说明并提供相关证据，其在本案中不提供相关单据，具体由法院酌定。
另查明：欢度酒店公司成立于2012年4月20日，注册资金是100万元，经营范围是旅业服务、足浴保健按摩、卡拉OK歌厅、棋牌、餐饮服务等。对于其经营规模和经营状况，欢度酒店公司在庭审时向原审法院反映，其共有30个包房，经营状况严重亏损，并且2014年一直处于停业整顿状态。为证明其经营状况，欢度酒店公司向原审法院提交了建设工程消防验收意见书、企业经营情况申报表、利润表、指示牌照片等证据，上述证据显示：1.建设工程消防验收意见书中明确说明欢度酒店公司四至九层装修后的四至五层为卡拉OK；2.企业经营情况申报表、利润表显示欢度酒店公司2012年11月30日向工商部门申报的营业收入为0，2012年全年亏损39067.39元；3.指示牌照片显示欢度酒店4、5楼为“量贩KTV”和“东南亚美食”。欢度酒店公司还主张其点歌系统是向第三方购买的，但其未能提供相应的证据证实。
原审法院认为：《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条规定：“当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等，可以作为证据。在作品或者制品上署名的自然人、法人或者其他组织视为著作权、与著作权有关权益的权利人，但有相反证明的除外。”本案中，涉案的《流行歌曲经典》第三辑的包装上标有出版社版号、著作权人及出版发行人等规范的版权信息，在欢度酒店公司没有提供相反证据的情况下，应认定为合法出版物。故欢度酒店公司提出的音集协未能提供音像制品制作许可证及音像制品出版许可证，故涉案出版物不是合法出版物的抗辩意见，原审法院不予采纳。
上述专辑的包装上明确标示：“本出版物内音乐电视作品的全部著作权分别归属于本出版物内页所标示的著作权人所有，未经许可，均不得使用，违者必究”，而该出版物内页上列明了10张光盘所含音乐电视的名称及演唱者、著作权人的名称，其中DVD10所载音乐电视的著作权人均为海蝶音乐公司，本案中音集协主张权利的音乐电视《拆东墙》收录在该DVD10中。在欢度酒店公司没有提供相反证据的情况下，原审法院认定海蝶音乐公司对涉案音乐电视享有合法的著作权。《中华人民共和国著作权法》第八条第一款规定：“著作权人和与著作权有关的权利人可以授权著作权集体管理组织行使著作权或者与著作权有关的权利。著作权集体管理组织被授权后，可以以自己的名义为著作权人和与著作权有关的权利人主张权利，并可以作为当事人进行涉及著作权或者与著作权有关的权利的诉讼、仲裁活动。”音集协与海蝶音乐公司于2013年11月11日签订了音像著作权授权合同，该合同真实有效，音集协已经依法取得涉案音乐电视的相关权利，且相关授权尚在有效期内，应受法律保护，故原审法院认定音集协有权在授权期限内以自己的名义提起本案诉讼。
本案中，音集协依法委托公证部门对欢度酒店公司涉嫌侵犯其著作权的行为进行公证取证，公证取证的过程并没有违反法律的规定，也没有侵害欢度酒店公司的合法权益，欢度酒店公司也无相反证据足以推翻公证书的证据效力，故原审法院根据《中华人民共和国公证法》第三十六条的规定，对北京市中信公证处作出（2013）京中信内经证字32893号公证书的内容予以确认，欢度酒店公司在其经营场所以营利为目的提供了涉案音乐电视的点播服务。经比对，欢度酒店公司在其经营场所播放的涉案音乐电视与音集协主张权利的音乐电视系相同音乐电视。
因音集协明确其主张的系作品的放映权，则应首先解决的问题是界定涉案的音乐电视《拆东墙》是否构成作品。《中华人民共和国著作权法实施条例》第二条规定：“著作权法所称作品，是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。”可见，具有独创性是法律规定的作品构成要件和认定作品的前提。独创性是作品的原创性，是作者在创作过程中投入了某种智力性的劳动，使创作出来的作品具有最低限度的创作性。《中华人民共和国著作权法实施条例》第四条第（十一）项规定：“电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品是指摄制在一定介质上，由一系列有伴音或者无伴音的画面组成，并且借助适当装置放映或者以其他方式传播的作品。”该条例第五条第（三）项规定：“录像制品是指电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品以外的任何有伴音或者无伴音的连续相关形象、图像的录制品。”因此，判断音乐电视是否构成以类似摄制电影的方法创作的作品的关键在于音乐电视是否符合独创性的要求。一般而言，电影作品（含类似摄制电影的方法创作的作品）的独创性要求较高，具有电影制片者与电影导演鲜明的个性化的创作特征；在拍摄技术上以分镜头剧本为蓝本，采用蒙太奇等剪辑手法；由演员、剧本、摄影、剪辑、服装设计、配乐、插曲、灯光、化妆、美工等多部门合作；投资额较大等等。
就本案而言，音集协主张权利的音乐电视《拆东墙》，凝聚了导演、演员、摄影、剪辑、服装、灯光、合成等创造性劳动，包含了制作者大量的创作，是视听结合的一种艺术形式，音乐电视的画面与音乐主题互相配合，进一步演绎了音乐作品的思想内涵，因此该音乐电视符合作品的构成要件，属于我国著作权法所规定的以类似摄制电影的方法创作的作品，是受到我国著作权法保护的一种作品形式。《中华人民共和国著作权法》第十五条第一款规定：“电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品的著作权由制片者享有。”根据该规定，海蝶音乐公司作为该音乐电视作品的制片者，拥有有关音乐电视作品的著作权，音集协根据授权，依法取得上述音乐电视的放映权的授权。欢度酒店公司未经音集协的许可，在其经营的场所以营利为目的放映上述以类似摄制电影的方法创作的作品，侵犯了音集协对该作品所享有的放映权。由于欢度酒店公司未举证证明其已停止侵权，故音集协请求法院判令欢度酒店公司停止侵权，并从其曲库中删除上述作品的诉讼请求合理合法，原审法院予以支持。
关于经济损失和合理费用的赔偿数额。《中华人民共和国著作权法》第四十九条规定：“侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。”《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第二款规定：“人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑作品类型、合理使用费、侵权行为性质、后果等情节综合确定。”根据上述规定，由于音集协未能提供证据证实其实际损失的情况以及欢度酒店公司因侵权而获利的情况，原审法院综合考虑欢度酒店公司的经营规模、侵权行为的方式、侵权持续时间、主观过错程度和涉案作品的知名度、中山市经济发展状况等因素，酌定欢度酒店公司应向音集协赔偿经济损失（含制止侵权的合理费用）800元。
综上所述，根据《中华人民共和国著作权法》第八条第一款、第十条第一款第（十）项和第二款、第十五条第一款、第四十八条第（一）项、第四十九条，《中华人民共和国公证法》第三十六条，《中华人民共和国著作权法实施条例》第二条、第四条第（十一）项、第五条第（三）项，《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款和第二款、第二十六条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十九条之规定，判决：一、欢度酒店公司于本判决生效之日起立即停止提供涉案音乐电视作品《拆东墙》的点播，并从曲库中删除该作品；二、欢度酒店公司于本判决生效之日起七日内向音集协赔偿经济损失（含制止侵权的合理费用）800元；三、驳回音集协的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元（音集协已预交），由欢度酒店公司负担，于本判决生效之日起七日内向原审法院缴纳。
上诉人欢度酒店公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、音集协提交的证据无法证实授权音集协管理的海蝶音乐公司是合法的音像制品制作单位。根据《音像制品制作管理规定》第七条的规定，音集协没有提交《音像制品制作许可证》用于证实其授权管理的海蝶音乐公司具有从事合法音像制作业务的主体资质，显然海蝶音乐公司不是合法的音像制品制作单位，更谈不上其制作的音像制品是合法的音像制作作品。二、音集协提交的证据无法证实授权音集协管理的海蝶音乐公司是涉案的音像制品的著作权人。著作权最重要的特征是作品的独创性。音集协在原审期间提交的证据，没有一份可以证实出品人海蝶音乐公司创作了涉案的音乐电视作品，音集协没有提交出品人具有独创性的创作涉案音乐电视作品的创作过程中的有效证据，不能认定涉案的音乐电视作品的著作权人是海蝶音乐公司。三、音集协提交的证据无法证实涉案音像制品是合法出版物。音集协原审期间提供的涉案音像制品中既没有标示出版单位的《音像制品出版许可证》信息，也无法提供涉案音像制品的版号、出版时间、著作权人的相关证据，原审认定涉案的音乐电视作品享有著作权，无事实和法律依据。四、原审判决欢度酒店公司赔偿音集协因侵犯著作权的经济损失800元明显过高。因此，请求法院判令：1.撤销原审判决，驳回音集协的诉讼请求；2.上诉费由音集协承担。
被上诉人音集协经本院合法传唤，没有正当理由拒不到庭参加诉讼，也没有提交书面答辩状。
本院审理查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本院另查明：原审音集协主张的诉讼请求为：1.欢度酒店公司停止侵权，立即从曲库中删除侵权作品；2.赔偿音集协经济损失及合理支出共计10000元（其中经济损失7000元；合理支出3000元，包括律师费、公证费、取证消费费、取证人员机票费、住宿费、餐饮费、通讯费等）。庭审时，音集协明确其主张的是欢度酒店公司侵犯了其享有权利的相关音乐电视作品的放映权。
本院认为：针对欢度酒店公司的上诉请求及理由，综合评述如下：第一、涉案作品是否合法出版物及其著作权人问题。涉案的《流行歌曲经典》第三辑的包装上标有出版社版号、著作权人及出版发行人等规范的版权信息，在欢度酒店公司未能提供相反证据的情况下，原审认定其为合法出版物并无不妥。欢度酒店公司以音集协未提供音像制品制作许可证及音像制品出版许可证为由主张涉案出版物不是合法出版物的上诉意见没有法律依据，本院不予采纳。《流行歌曲经典》第三辑中收录了涉案音乐电视作品的DVD10明确载明著作权人是海蝶音乐公司，上述证据足以证明海蝶音乐公司是涉案音乐电视作品的著作权人。欢度酒店公司对上述事实并无相反证据予以反驳，故对其质疑海蝶音乐公司的著作权人身份的上诉理由不予采纳，予以驳回。第二、关于涉案音乐电视是否构成以类似摄制电影的方法创作的作品的问题。判断的关键在于音乐电视是否符合独创性的要求，原审法院已对涉案音乐电视独创性的审核标准、过程及认定理由作了详尽阐述，该认定标准符合《中华人民共和国著作权法实施条例》第四条第（十一）项、第五条第（三）项的规定，本院认同并予以维持。第三、关于赔偿经济损失的问题。原审法院根据欢度酒店公司的经营规模、侵权行为的方式、侵权持续时间、主观过错程度和涉案作品的知名度、中山市经济发展状况等因素，并考虑到制止侵权的合理费用，在法定赔偿额幅度内酌定的赔偿金额符合法律规定，依法应当予以维持。欢度酒店公司没有提供证据证明前述赔偿数额过高，对其上诉请求予以驳回。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持，欢度酒店公司的上诉请求及理由均不成立，应当予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉、维持原判。
本案二审案件受理费50元，由上诉人中山市欢度酒店有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 徐红妮
审判员 练天成
审判员 谢劲东
二〇一五年三月十九日
书记员 郑 蕙