浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙甬民一终字第491号
上诉人（原审原告）：廖某某。
委托代理人：向某某。
被上诉人（原审被告）：宁波市××××工程有限公司
。住所地：浙江省××华侨城××室。
法定代表人：徐某某。
委托代理人：钟某某。
上诉人廖某某因劳动合同纠纷一案，不服浙江省宁波市
江东区人民法院于2010年4月15日作出的（2010）甬东民初字
第226号民事判决，向本院提起上诉。本院于2010年5月19日立
案受理后，依法组成合议庭审理本案。经过阅卷、询问当事人
，在事实核对清楚后，决定径行判决。本案现已审理终结。
原审法院审理认定：廖某某系宁波市××××工程有限
公司（以下简称华盛××）员工，工作岗位为污水处理操作工
，廖某某实际工作至2009年12月7日。工作期间，廖某某每天
上班，无休息日，月工资为1200元，实际每月领取1000元。20
08年11月25日至2008年12月31日，廖某某休息日加班共计10天
，2009年1月1日至2009年11月23日期间，廖某某休息日加班共
计89天。2009年11月24日，廖某某向宁波市江东区劳动争议仲
裁委员会申请仲裁，要求华盛××支付2006年1月至2006年12
月的休息日加班工资5603.40元、2007年1月至12月的休息日加班工资5433.60元、2008年1月至12月的休息日加班工资5348.7
0元、2009年1月至2009年11月23日的休息日加班工资4584.60
元、2006年度13天法定节假日的加班工资345.80元、2007年度
10天法定节假日加班工资266元、2008年度10天法定节假日加
班工资266元、2009年度1月至12月7日的工资及31.5天的加班
工资10291.10元、2006年至2009年的高温补助费2880元，未与
廖某某签订劳动合同的双倍工资37356元、以及解除劳动合同
经济补偿金6792元，并要求华盛××为廖某某补缴2006年1月
至2009年10月的社会保险。该委裁决华盛××支付廖某某2008
年5月至2008年12月的休息日加班工资3622.40元、2009年1月
至2009年11月23日的休息日加班工资3962元、2008年5月至200
8年12月的法定节假日加班工资39.60元、2009年高温补助440
元、2008年11月25日至2008年12月30日未签订劳动合同双倍工
资差额1365.50元、华盛××补发廖某某2009年1月至2009年12
月7日的工资2246元，华盛××为廖某某补缴2006年1月至2007
年12月基本医疗保险和工伤保险以及2008年1月至2009年12月
的外来务工人员社会保险费。裁决后，廖某某对仲裁裁决的华
盛××支付其2008年11月25日至2008年12月30日未签订劳动合
同双倍工资差额1365.50元、2009年1月至2009年11月23日的休
息日加班工资3962元无异议，其余均有异议。2010年1月，华
盛××支付廖某某8390元。
廖某某对仲裁裁决不服，遂向原审法院提起诉讼，请求
法院判令华盛××：支付2006年1月至2006年12月的休息日加
班工资5603.40元、2007年1月至12月的休息日加班工资5433.60元、2008年1月至12月的休息日加班工资5348.70元、2006年
度13天法定节假日的加班工资345.80元、2007年度10天法定节
假日加班工资266元、2008年度10天法定节假日加班工资266元
（休息日加班工资和节假日加班工资的计算均以日56.60元为
基准）；支付2009年度1月至12月7日的工资补差及替工友代班
费10291.10元、2006年至2009年的高温补助费2880元（以每月
180元为计算标准），未与廖某某签订劳动合同应支付2009年1
月至12月的双倍工资18678元（以月工资1698元为计算标准）
，以及经济补偿金6792元（以月工资1698元计算标准），并要
求华盛××为廖某某补缴2006年至2009年的社会保险。
原审被告华盛××在一审中未作答辩。
原审法院审理认为：廖某某与华盛××之间应遵守劳动
法律法规的相某某定。廖某某在华盛××工作期间存在双休日
、节假日加班事实，因此华盛××应足额给付加班工资，故在
华盛××未提供充分证据证明其已足额支付加班工资的情况下
，廖某某有权要求华盛××支付2008年11月25日至2009年11月
23日期间的休息日加班工资，廖某某以每天56.60元的标准计
算未超过规定，且廖某某对仲裁裁决的华盛××支付廖某某20
09年1月至2009年11月23日的休息日加班工资3962元无异议，
故原审法院对廖某某的上述请求予以支持，但廖某某要求华盛
××支付2006年1月至2008年11月24日的休息日加班工资以及2
006年、2007年、2008年的法定节假日加班工资已超过仲裁时
效，故原审法院不予支持。由于廖某某未提供充分证据证明廖
某某、华盛××间系华盛××提出解除劳动合同，故对廖某某要求华盛××支付解除劳动关系经济补偿金的诉讼请求不予支
持。因华盛××未与廖某某签订劳动合同，因此廖某某有权要
求华盛××支付2008年11月25日至2008年12月30日未签订劳动
合同的双倍工资差额，但廖某某要求华盛××支付2008年2月1
日至2008年11月24日的双倍工资差额已超过仲裁时效，原审法
院不予支持；廖某某要求华盛××支付2008年1月1日至2008年
1月31日以及2008年12月31日至2009年12月未签订劳动合同双
倍工资差额等要求缺乏法律依据，不予支持。依照《关于调整
企业职工夏季防暑降温清凉饮料费标准的通知》（浙劳社劳新
（2007）99号）的规定，廖某某有权要求华盛××支付2009年
的高温补助，但廖某某要求华盛××支付2006年至2008年的高
温补助费已超过仲裁申诉时效，不予支持。依照《国务院关于
解决农民工问题的若干意见》（国发（2006）5号）及《关于
某某宁波市外来务工人员社会保险暂行办法的通知》（甬政发
（2007）101号）的规定，廖某某有权要求华盛××补缴2006
年1月至2007年12月医疗保险费、工伤保险费以及2008年1月至
2009年12月各项社会保险费，但廖某某要求华盛××补缴2006
年1月至2007年12月的养老保险费、失业保险费以及生育保险
费缺乏补缴依据，原审法院不予支持。由于廖某某月工资为12
00元，但华盛××实际仅发放1000元，因此廖某某要求华盛×
×补发2009年1月至2009年12月7日工资差额的诉讼请求，原审
法院予以支持。廖某某要求华盛××支付替工友的代班费缺乏
事实依据，原审法院不予支持。又因华盛××在2010年1月已
支付廖某某8390元，因此在上述华盛××应支付的款项中应当扣除华盛××已支付的8390元。据此，原审法院依照《中华人
民共和国调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动法
》第四十四条、第七十二条、第八十二条，《中华人民共和国
劳动合同法》第八十二条，《关于调整企业职工夏季防暑降温
清凉饮料费标准的通知》（浙劳社劳新（2007）99号），《国
务院关于解决农民工问题的若干意见》（国发（2006）5号）
及《关于某某宁波市外来务工人员社会保险暂行办法的通知》
（甬政发（2007）101号），《宁波市劳动争议处理办法》第
十九条的规定，作出判决：一、宁波市××××工程有限公司
支付廖某某2008年11月25日至2008年12月31日期间的休息日加
班工资566元（56.60元／天×10天）。二、宁波市××××工
程有限公司支付廖某某2009年1月1日至2009年11月23日期间的
休息日加班工资3962元。三、宁波市××××工程有限公司支
付廖某某2009年的高温补助费440元（110元／月×4个月）。
四、宁波市××××工程有限公司支付廖某某2008年11月25日
至2008年12月30日未签订劳动合同双倍工资差额1365.50元［1
200元／月÷21.75天／月×4天＋（1200元／月-
1200元／月÷21.75天／月×1天）］。五、宁波市××××工
程有限公司支付廖某某2009年1月至2009年12月7日的工资差额
2246元［（1200元／月-
1000元／月）×11个月＋（1200元／月-
1000元／月）÷21.75天／月×5天］。上述第一至五项合计85
79.50元，扣除宁波市××××工程有限公司已支付给廖某某
的8390元，宁波市××××工程有限公司尚应支付廖某某189.50元，于判决生效后十日内履行完毕。六、宁波市××××工
程有限公司为廖某某补缴2006年1月至2007年12月基本医疗保
险费和工伤保险费及补缴2008年1月至2009年12月的外来务工
人员社会保险费，廖某某于判决生效之日起五日内将个人应某
担部分交至宁波市××××工程有限公司，宁波市××××工
程有限公司于本判决生效后十日内为廖某某办理完毕。七、驳
回廖某某的其他请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱
义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九
条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10
元，减半收取5元，由宁波市××××工程有限公司负担。
宣判后，原审原告廖某某不服，向本院提起上诉称：原
审法院认定事实错误，判决失妥，具体如下：1.关某某平均工
资，上诉人的月平均工资应为1698元，而原审却认定为1200元
，缺乏依据；2.即使上诉人没有提供证据证明是被上诉人向上
诉人提出解除劳动合同，但被上诉人单位违法事实存在，其未
与上诉人签订劳动合同，又未为上诉人缴纳社会保险，故上诉
人有权向其提出解除劳动合同，并有权要求其支付相应的经济
补偿金；3.原审法院适用法律错误，原审根据《劳动仲裁调解
法》第二十七条第一款判决，显属适用法律错误，上诉人的诉
请，并未超过仲裁申诉时效。综上，请求二审法院查某事实后
，撤销原判，依法改判为判令被上诉人支付上诉人：1.2006年
1月至2009年10月双休日加班工资共计16385.70元、2006年1月
至2009年10月节假日加班工资共计877.80元及2009年未发工资
10291.10元；2.经济补偿金6792元；3.2006年至2009年的高某某2880元；4.2009年1月至2009年12月未签订劳动合同的二倍
工资计18678元；5.并判令被上诉人为上诉人补缴2006年2月至
2009年10月的社会保险金。
被上诉人华盛××答辩称：原审法院对本案事实认定清
楚，适用法律正确，判决得当，请求二审法院查某事实后，驳
回上诉，维持原判。
二审举证期限内，上诉人廖某某与被上诉人华盛××均
未向本院提供新证据。
二审经审理，上诉人廖某某除对原审认定的其月平均工
资数额这点事实有异议外，对原审认定的其他事实均无异议。
上诉人廖某某认为其在被上诉人单位工作时的月平均工资应为
1698元。
被上诉人华盛××对原审法院认定的事实均无异议。
本院经审理认定：根据上诉人在一审时提供的2006年、2
007年、2008年的工资结算明细表，结合宁波市江东区劳动争
议仲裁委员会对被上诉人公某法定代表人所作的调查笔录的内
容来看，虽然被上诉人公某认为上诉人的月工资应为1200元，
但其也承认其公某与上诉人是在年终结算工资差额的，因此本
院据此认定上诉人的月平均工资应为1698元，对此原审法院认
定有误，应予纠正。
综上，原审法院除对上诉人月平均工资数额的认定有误
外，原审认定的其他事实与本院查某的事实一致，故本院对原
审法院认定除上诉人月平均工资数额以外的事实予以确认。对
于上诉人的月平均工资数额，本院认定为1698元。本院认为：上诉人在被上诉人公某工作期间存在双休日
、节假日加班系事实，被上诉人公某应支付给上诉人相应的加
班工资。被上诉人公某诉称其公某已向上诉人足额支付了工资
及加班工资，但未能提供相应证据证明，且根据上诉人提供的
工资结算表来看，被上诉人公某确实存在拖欠支付加班工资的
情况，因此上诉人有权要求被上诉人补足其加班工资。但上诉
人要求被上诉人公某支付其2006年1月至2008年11月24日期间
的双休日加班工资以及2006年、2007年、2008年的节假日加班
工资，已超过法定的仲裁时效，故对其这部分诉请，不予支持
。至于上诉人提出的要求被上诉人公某支付其2008年11月25日
至2009年10月期间的双休日加班工资，符合法律法规规定，应
予支持。经计算，上诉人2008年11月25日至同年12月31日的双
休日加班工资应为1103.45元（1200元／月÷21.75天／月×10
天×200%）。由于本案双方当事人对仲裁裁决华盛××支付廖
某某2009年1月至2009年11月23日的双休日加班工资3962元的
这一裁决结果均无异议，故本院对此予以维持。
关于上诉人提出的要求被上诉人支付其2009年度的法定
节假日加班工资这一诉请，由于上诉人在向原审法院提起诉讼
时对这部分并未一并提起，故对于上诉人的这部分诉请，本院
不予处理。
关于经济补偿金问题，经查，被上诉人公某确实存在拖
欠支付上诉人工资及未为上诉人缴纳社会保险费的行为，因此
本院认为，上诉人要求被上诉人支付其解除劳动关系经济补偿
金的理由成立，对其的这一诉请，应予支持。故被上诉人公某应支付上诉人相应的经济补偿金。由于被上诉人公某并未提供
相应的证据证明，故对于上诉人离开被上诉人公某前十二个月
平均工资的数额，本院采信上诉人的诉称，按1698元的标准计
算上诉人的经济补偿金，即6792元（1698元／月×4个月）。
关于高某某问题，依照《关于调整企业职工夏季防暑降
温清凉饮料费标准的通知》（浙劳社劳新（2007）99号）的规
定，上诉人有权要求被上诉人公某支付2009年的高温补助即44
0元（110元／月×4个月），理由正当，应予支持。但上诉人
要求被上诉人公某支付2006年至2008年的高温补助费已超过仲
裁申诉时效，故对于上诉人的这部分上诉请求，不予支持。
关于2009年工资问题，由于双方约定上诉人的月工资为1
200元，但华盛××实际仅向上诉人每月发放1000元，因此上
诉人要求华盛××补发其2009年1月至同年12月7日的工资差额
，理由正当，应予支持。但上诉人要求华盛××支付其替工友
代班的费用，由于其并未向法院提供相应的证据证明其确实存
在代班，且该代班的行为是由华盛××安排，因此其要求华盛
××支付其该笔代班费，缺乏事实和法律依据，故对其这一诉
讼请求，本院不予支持。
关于未签订劳动合同的二倍工资，用人单位与劳动者之
间建立劳动关系，应当订立书面的劳动合同。用人单位自用工
之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，
应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定向
劳动者每月支付两倍的工资。但用人单位自用工之日起满一年
未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照《劳动合同法》第八十二条的规
定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年
的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。由此可见，本
案中，由于被上诉人未与上诉人签订书面劳动合同，被上诉人
应自2008年2月1日起至2008年12月30日，向上诉人每月支付两
倍的工资。但现上诉人提起诉讼，要求被上诉人公某支付2008
年2月1日至2008年11月24日两倍工资的差额，已经超过法定的
仲裁时效，故对于上诉人的这部分诉讼请求，本院不予支持。
但上诉人对于仲裁裁决的被上诉人支付其2008年11月25日至20
08年12月30日两倍工资的差额1365.50元这一裁决结果，表示
无异议，故本院对此亦予以支持。至于上诉人要求被上诉人支
付其2009年2月至10月的两倍工资差额，缺乏依据，故对其这
部分的诉讼请求，本院不予支持。
关于社会保险补缴问题，缴纳社会保险费是用人单位和
劳动者的法定义务。现被上诉人未依法为上诉人缴纳社会保险
费是事实，故上诉人要求被上诉人予以补缴，理由正当，应予
支持。依照《国务院关于解决农民工问题的若干意见》（国发
（2006）5号）及《关于某某宁波市外来务工人员社会保险暂
行办法的通知》（甬政发（2007）101号）的规定，原审判令
被上诉人为上诉人补缴2006年1月至2007年12月基本医疗保险
费和工伤保险费及补缴2008年1月至2009年10月的外来务工人
员社会保险费，并无不当。
综上，原审法院对本案事实认定部分有误，适用法律错
误，致判决部分有误，应予纠正。上诉人之诉，部分有理，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十
三条第一款第（二）、（三）项，《中华人民共和国劳动合同
法》第十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华
人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，判决如下：
一、维持宁波市江东区人民法院作出的（2010）甬东民
初字第226号民事判决第二、三、四、五、六、七项。
二、撤销宁波市江东区人民法院作出的（2010）甬东民
初字第226号民事判决第一项。
三、被上诉人宁波市××××工程有限公司支付上诉人
廖某某2008年11月25日至2008年12月31日期间的双休日加班工
资1103.45元（1200元／月÷21.75天／月×10天×200%）。
四、被上诉人宁波市××××工程有限公司支付上诉人
廖某某解除劳动关系经济补偿金6972元。
上述第一至四项，合计人民币16088.95元，扣除被上诉
人宁波市××××工程有限公司已支付给上诉人廖某某的8390
元，被上诉人宁波市××××工程有限公司尚应支付给上诉人
廖某某7698.95元，于本判决生效后十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依
照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加
倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，减半收取5元；二审案件受理费10
元，均由被上诉人宁波市××××工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曹 炜
审 判 员 周 娜
代理审判员 梅亚琴
二〇一〇年八月三日
代书 记员 许玲儿