四川省成都市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）成刑终字第276号
抗诉机关（原公诉机关）成都市锦江区人民检察院。
原审被告人谢仕明。
成都市锦江区人民法院审理成都市锦江区人民检察院指控原审被告人谢仕明犯受贿罪一案，于2014年5月13日作出（2014）锦江刑初第123号刑事判决。宣判后，原公诉机关成都市锦江区人民检察院不服，提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省成都市人民检察院指派代理检察员黄勇出庭履行职务，被告人谢仕明到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，成都生物制品研究所有限责任公司（以下简称生研所）隶属于国务院国资委管理的国有企业中国医药集团总公司下属的中国生物技术股份有限公司，属国有独资企业。被告人谢仕明自2011年6月13日担任生研所工程部重大建设项目办公室主任，2011年8月16日起担任工程部副经理，负责生研所卡介苗系列产品产业化项目建设工程。该工程中的卡介苗系列产品产业化项目安装工程于2012年8月15日由中国五冶集团有限公司（以下简称五冶公司）中标取得，合同金额人民币（以下币种同）3900余万元。后五冶公司将该工程中2600余万元工程分包给四川奥特安装工程有限公司（以下简称奥特公司）承建。2013年3月13日，奥特公司又中标取得了生研所卡介苗系列产品产业化项目烘房、孵室项目施工工程。
一、2012年7、8月份的一天，奥特公司法人代表兼总经理韩进刚（另处）为求得被告人谢仕明在生研所卡介苗系列产品产业化项目安装工程上的帮助，在锦江区锦华路巴蜀崽火锅楼上的一楼茶包间内，给予谢仕明现金8万元，谢仕明予以收受。
二、2013年初春节前的一天，韩进刚为与谢仕明搞好关系，求得谢仕明在工程协调、拨付工程款等方面的支持和帮助，在本市锦江区锦华路巴蜀崽火锅楼上的一茶楼包间内，给予谢仕明现金10万元，谢仕明予以收受。
三、2013年上半年的一天，韩进刚为求得谢仕明在生研所百白破项目招标过程中的支持，在谢仕明的项目办公室内，给予谢仕明现金2万元，谢仕明予以收受。
2013年8月1日，被告人谢仕明被侦查部门挡获。赃款已耗用。
原判认定上述事实的证据有：
1、公诉机关出具的“挡获经过”证明谢仕明归案情况。
2、生研所企业法人营业执照、组织代码、药品经营许可证，以及蓉司报（2013）116号文件，证实该企业系国有独资企业。
3、被告人谢仕明的户籍材料证实谢仕明的身份情况。
4、干部任免审批表、任职文件、岗位说明书等，证实谢仕明在生研所任职情况。
5、关于成立重大建设项目领导小组的请示、重大建设项目领导小组名单、项目领导组织机构图、项目办公室情况说明等，证实生研所为了加强和规范重大建设项目的管理，成立重大建设项目领导小组的情况。
6、生研所代理项目统计表、中标通知书、项目安装协议书、合作协议书、建筑工程分包合同、建设工程施工合同，证实五冶公司中标生研所安装工程并将其中部分工程分包给奥特公司，以及奥特公司中标生研所卡介苗系列产品产业化项目烘房、孵室项目工程。
7、存款历史交易明细清单证实谢仕明个人存款情况。
8、证人韩进刚（行贿人）的证言证实，2012年7月左右，生研所“卡介苗系列产品产业化项目”安装工程项目招标前，韩进刚就与谢仕明约好在锦华路“巴蜀崽”火锅楼上的茶楼见面。他是这个项目的经理，有一定的话语权，希望他支持奥特公司中标。见面后，韩进刚就要求谢仕明给予关照，并给了谢仕明10万元，谢仕明推了下就收了，还说这个项目是公开招标，要韩进刚将标书做好。随后，谢仕明介绍的人还帮韩进刚看了标书，提出了意见。中标后，奥特公司承接了通风和电气系统的工程。2013年初，韩进刚又给谢仕明打电话约好在锦华路“巴蜀崽”火锅楼上的茶楼见面，以给其拜年为由，送给了他10万元，希望他在工程上多关照。这名义上是拜年，实际上想搞好关系，也就是在工程上多给方便，少找麻烦，付款顺利等。另外公司还想参与其他投标，更需要他的帮忙。2013年左右，韩进刚在“百白破”项目招标之前，又包了2万元钱，在谢仕明的办公室当他的面将钱放在他的抽屉里，他没有拒绝。这次送钱主要是想他经此项目上给予帮助。
9、证人陈某某（川咨公司兼职人员）的证言证实，2010年5月，川咨公司承接了生研所工程项目的代理工作，陈某某主要代表公司负责新卡介苗的招标代理工作，经常要和谢仕明打交道。2012年7、8月份，陈某某接到谢仕明电话，让他帮忙看资料。二人在一茶楼包间坐了一会儿，一男子就抱了一些资料进来，陈某某见资料是投标文件。发现了一些问题，就在标书中予以注明。离开茶楼时，见到谢仕明还和那名男子在一起。
10、被告人谢仕明供述：2011年底生研所卡介苗工程立项，2012年公开招标。谢仕明主要负责协调现场、管理公司、监理、审阅施工方案，签批工程量的报审以及进度款的拨付。2012年9月份，在生研所卡介苗安装工程招标期间，韩进刚打电话约好在锦华路“巴蜀崽”火锅茶楼见面，双方商谈了工程安排，以及谢仕明在招标过程中给予帮助等事情。离开时，韩进刚将一个礼品袋给了谢仕明，说今后还要在一起做事等。回家后一数，有两条烟和8万元现金。事后，谢仕明又找人帮他看了招标的方书，并提了些意见。2013年春节前的一天，韩进刚又约在“巴蜀崽”火锅茶楼见面，双方寒暄了几句，又说了下工程上的事情，他还说快要过节了，准备了点礼品，就把装有10万元现金和烟、酒的袋子给了谢仕明。2013年4月左右，韩进刚在做卡介苗系列产业化项目烘房孵室项目时，又在谢仕明办公室给了2万元钱，是报纸包的，目的希望谢仕明多支持，把整个安装工程顺利推进。谢仕明主要帮韩进刚协调了他与管理公司和监理单位之间的矛盾和关系，这样他在工程量审计上尽量及时，进度款的拨和回款上能好些。收受的钱主要用于日常生活的消费，余下的都存入了银行。
原判认为，被告人谢仕明身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人现金20万元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。被告人谢仕明归案后对犯罪基本事实如实供述，量刑时予以考虑。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十四条、第六十七条第三款、第九十三条之规定，判决：被告人谢仕明犯受贿罪，判处有期徒刑十年；被告人谢仕明违法所得应予以追缴。
一审宣判后，原公诉机关成都市锦江区人民检察院不服，提出抗诉。抗诉意见是：1、谢仕明在一审庭审中翻供，辩解第二笔受贿的部分受贿款用于了公司工程项目，第三笔受贿款2万元退还给了行贿人，未如实供述自己罪行，原判适用《刑法》第六十七条第三款对其从轻处罚适用法律错误；2、谢仕明受贿20万元，不具有法定从轻处罚情节，原判判处有期徒刑十年量刑畸轻。
二审期间，出庭检察员提出谢仕明当庭认罪态度好，现已退缴全部受贿款，此情节提请本院量刑时予以考虑。
二审审理查明的事实及证据与原判一致，本院依法予以确认。
另查明，一审宣判后，谢仕明的家属代谢仕明向成都市锦江区人民法院退缴了全部受贿款20万元。
本院认为，原审被告人谢仕明身为国家工作人员，利用职务便利为他人谋取利益，并非法收受20万元现金的行为已构成受贿罪。原公诉机关指控事实及罪名均成立，本院予以支持。
关于抗诉机关所提谢仕明在一审庭审中翻供，未如实供述自己罪行，原判适用《刑法》第六十七条第三款对谢仕明从轻处罚适用法律错误的抗诉意见。本院审查认为，谢仕明归案后在侦查阶段以及一审期间对受贿款去向的供述虽不尽一致，但其对收受20万元的受贿犯罪基本事实一直供认不讳，原判认定谢仕明归案后如实供述自己受贿犯罪基本事实，并适用《刑法》第六十七条第三款对谢仕明从轻处罚适用法律并无不当。该抗诉意见不能成立，本院不予支持。
关于量刑。本院认为，谢仕明受贿20万元，依法应处以十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。一审宣判后，谢仕明退缴全部受贿款，具有悔罪表现。综合考虑谢仕明认罪、悔罪，并退缴全部赃款等量刑情节，对谢仕明判处有期徒刑十年量刑适当。对于抗诉机关所提原判量刑畸轻的抗诉意见，本院不予支持。
综上，原判审判程序合法，认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李万洪
代理审判员 魏 军
代理审判员 徐贵勇
二〇一四年六月二十七日
书 记 员 刘梦云