甘肃省瓜州县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）瓜民二初字第216号
原告陈建新，男，生于1976年9月14日。
委托代理人李龙，甘肃祁连律师事务所律师。
被告兰州中飞广告装饰有限公司。
法定代表人刘雄，总经理。
委托代理人李卓霖，男，生于1975年10月8日。
原告陈建新与被告兰州中飞广告装饰有限公司（以下简称兰州中飞装饰公司）装饰装修合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告陈建新的委托代理人李龙，被告兰州中飞装饰公司的委托代理人李卓霖到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告陈建新诉称，2012年11月5日，原被告双方签订《室外装饰装修工程施工合同》一份。双方约定：原告在瓜州县物资局院内的KTV量版室外装饰装修亮化工程承包给被告。具体工程内容为KTV大楼整体外装饰按照效果图制作与安装及楼体亮化、LED屏、吸塑字制作安装、门头装饰制作安装、条幅屏制作安装等，工期为30天，工程开工日期为2012年11月5日，竣工日期为2012年12月12日，工程预算单价230000元整，并且双方约定违约责任。合同签订后原告按合同约定的付款方式和条件分期支付给被告工程款130000元，被告却不按照施工质量要求施工，造成工程亮化装饰掉漆、脱漆，致使原告再次购买原料重新返工。工期逾期118天，按照双方合同约定，因乙方原因致使工期延误，每延误一天，乙方需支付甲方违约金5000元，工程质量达不到双方约定的质量标准，扣除工程总价的20%；由此计算，被告应赔偿原告违约金590000元。被告因工程质量不合格造成原告返工、材料损耗，重新购买材料花费67452元，并且LED屏安装后控制器至今未予安装，仅此一项造成原告损失20000元。依据《中华人民共和国合同法》第111条规定被告应按照约定承担违约责任。现原告本着公平、谅解、诚信原则只要求被告赔偿违约金100000元、返工材料费67452元、返工费72950元、电子大屏控制器损失费20000元。为了维护原告合法权益，依据法律规定向人民法院提起诉讼，1.请求人民法院依法判决被告赔偿原告损失160402元，并支付违约金100000元；2.请求人民法院依法判决被告承担本案全部诉讼费用。
被告兰州中飞装饰公司辩称，一、由于中飞广告公司经营出现困难，不能清偿到期债务，现在被告已经向兰州市城关区人民法院提出破产申请，请求依法裁定被告破产清算，兰州市城关区人民法院现在正在审查，根据最高人民法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第二十条第（二）项规定，人民法院受理企业破产案件后，对债务人财产的其他民事执行程序应当终止。以债务人为被告的其他债务纠纷案件，尚未审结且无其他被告和无独立请求权的第三人的，应当终止诉讼，由债权人向受理破产案件的人民法院申报债权。在企业被宣告破产后，终结诉讼。原告陈建新诉被告兰州中飞广告装饰公司装饰装修合同纠纷一案，没有其他被告和无独立请求权的第三人，且案件尚未审结。现被告已证实提出破产申请，该申请正在法院审查过程中，即将就被告的破产申请作出是否受理的裁定。因此，根据上述规定，被告现申请对原告诉被告的装饰装修合同纠纷一案终止审理。二、针对原告诉讼请求我们认为没有证据证明被告存在违约行为，没有证据证明原告诉称的脱漆、掉漆情况，即便有掉漆、脱漆情况原告也没有证据证明是被告的责任。按照合同约定，油漆是由原告提供的，造成脱漆、掉漆的原因到底是因为油漆的质量问题还是被告的原因需要原告提出鉴定证明来。三、被告按合同约定进度进行施工还超额完成了合同的约定，在原告没有支付5万元工程进度款的条件下，被告才停止施工的，按照合同规定，安装调试完以后付3万元，东北面材料装饰完以后付5万元，被告已经按工程进度把所有的施工做完，在原告迟迟不付工程进度款的时候才停止施工。四、原告提出的所谓损失不知道是怎么计算出来的，按照合同约定双方合同标的只有23万元，油漆和施工费一项下来就13万元，工程内容包括KTV大楼整体外装饰按照效果图制作与安装及楼体亮化、LED屏、吸塑字制作安装、门头装饰制作安装、条幅屏制作安装等我觉得原告计算依据有问题。
经审理查明，2012年11月5日，原告陈建新与被告兰州中飞装饰公司签订《室外装饰装修工程施工合同》。合同约定：原告将瓜州县物资局院内的KTV量版室外装饰装修亮化工程承包给被告。具体工程内容为：KTV大楼整体外装饰按照效果图制作与安装及楼体亮化、LED屏、吸塑字制作安装、门头装饰制作安装、条幅屏制作安装等。承包方式为：包工、包料、包制作、包运输、包安装、包工期、包安全、包质量。工程价款230000元整。付款条件及方式，签订合同预付30000元；开工5日内付50000元；西南面及大楼外观基础构件全部安装结束验收后付50000元；LED（P50炫彩屏）安装调试后付30000元；东北面材装饰制作完毕后，LED数码管进场后付20000元；工程结束一个月付20000元；保证金30000元开业后一次性付清。违约责任：由于乙方（兰州中飞装饰公司）原因致使工期延误，每延误一天，乙方需支付甲方（陈建新）违约金5000元，工程质量达不到双方约定的质量标准，扣除工程总价的20%。合同签订后，被告进入工地施工，并完成了西南面及大楼外观基础构件全部安装，原告按合同约定给被告付款13万元。此后双方因LED（P50炫彩屏）安装调试是否完成及付款问题发生纠纷，被告停工至2013年1月初撤离工地。2013年4月原告对被告完成的外架工程拆卸后进行了喷漆和重新安装。剩余未完工程原告自行施工完成。另查明，双方当事人提供的合同系填充式打印合同，合同内容均由原告填写，被告持有合同中的第五项总工期、开工日期、竣工日期和第十三项中的乙方指派工地代表未予填写。现原告陈建新起诉，请求人民法院依法判决被告兰州中飞装饰公司赔偿原告损失160402元，并支付违约金100000元。
证明以上事实的证据有，1、原告陈建新提供的《室外装饰装修工程施工合同》一份，证人赵龙、刘华的证言；2、被告兰州中飞装饰公司提供的《室外装饰装修工程施工合同》一份；3、双方当事人的当庭陈述。
以上证据，经庭审质证，来源合法，内容真实，足以证实本案事实，能够作为本案认定事实的依据，本院予以确认。
对原告陈建新提供的，1、仇自德的证明一份、KTV外架工程临时工人工资表二份、考勤表二份无法确认其真实性；2、瓜州县鸿鑫装饰材料装修部出示的收款收据原件一份、立邦漆质量保证单原件一份、2013年3月26日瓜州县瑞祥钢材经销公司的收据原件一份及购货清单原件一份、证明一份、个体工商营业执照复印件一份、负责人身份证明复印件一份、立邦漆质量信誉保证单原件6张无法确认与本案争议焦点的关联性。故以上证据均不予确认。
对被告兰州中飞装饰公司提供的邮政快递回单因与本案无关联性，亦不予确认。
本院认为，原告陈建新与被告兰州中飞装饰公司签订的《室外装饰装修工程施工合同》系双方当事人的真实意思表示，依法应予保护。关于本案争议的焦点，一、合同履行期限问题。本案当事人签订的合同系填充式打印合同，合同内容均有原告填写，庭审中被告提供的合同中第五项总工期、开工日期、竣工日期和第十三项中的乙方指派工地代表未予填写，合同承包方式中虽约定“包工期”，但结合本案的其他证据亦无法确定履行期限，对此，原告应当承担相应的责任。二、工程质量及返工问题。合同第七条付款条件及方式中约定，西南面及大楼外观基础构件全部安装结束验收后付50000元，原告已将该款支付给被告，证实系验收后支付的工程进度款，后原告虽对外架工程进行喷漆和重新安装，但原告未提供质量问题与被告的施工存在因果关系的相关证据对该事实进行证实。三、违约问题。合同付款条件及方式中约定，被告系先履行合同后按工程进度有原告支付工程款，被告答辩称其完成了LED（P50炫彩屏）安装调试原告未付进度款引起的停工和撤离工地，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第五条二款之规定，对合同是否履行由负有履行义务的当事人承担举证责任。依合同约定，被告负有先履行合同的义务，庭审中被告未提供证据证实完成了工程进度，故被告停工并撤离工地构成违约的事实存在。综上，原告陈建新要求被告兰州中飞装饰公司赔偿损失的请求，证据不足，应予驳回；要求被告按天数承担违约金的请求，因无法确定合同履行期限，故应酌情予以支持。审理中，被告提出其公司已申请破产审查，请求终结本案的审理，对此被告未提交相关证据证实，亦无法律依据，本院不予采纳。为了维护公民、法人的合法民事权益，正确调整民事法律关系，化解社会矛盾。依据《中华人民共和国合同法》第六十二条（四）项，第六十七、第一百零七条、第一百零八条之规定，判决如下：
一、被告兰州中飞广告装饰有限公司向原告陈建新支付违约金30000元，限于本判决生效后二十日内给付；
二、驳回原告陈建新要求被告兰州中飞广告装饰有限公司赔偿损失的请求。
本案受理费5206元，由原告陈建新负担3000元，被告兰州中飞装饰公司负担2206元。限于本判决生效后七日内交纳。
如果被告未按判决书确定的期限履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。
审 判 长 侯光荣
代理审判员 李庆瑾
人民陪审员 刘兴权
二〇一四年二月八日
书 记 员 秦 姗