浙江省宁波市镇海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0211刑初23号
公诉机关浙江省宁波市镇海区人民检察院。
被告人包从环，男，1956年11月5日出生于浙江省三门县，汉族，小学文化，务工，户籍地浙江省三门县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年10月27日被宁波市公安局镇海分局刑事拘留，同年11月22日被依法逮捕。现羁押于浙江省宁波市镇海区看守所。
辩护人魏文通，北京炜衡（宁波）律师事务所律师。
浙江省宁波市镇海区人民检察院以甬镇检刑诉〔2017〕26号起诉书指控被告人包从环犯开设赌场罪、寻衅滋事罪，于2017年1月23日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省宁波市镇海区人民检察院指派代理检察员郭斐然出庭支持公诉，被告人包从环及其辩护人魏文通到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省宁波市镇海区人民检察院指控：
一、开设赌场
2015年8月至9月期间，被告人包从环伙同魏某（已判刑），在镇海区招宝山街道苗圃路25号105室棋牌室内开设赌场，并雇佣任某（已判刑）等人从事桌角等工作，招引赌客到赌场内进行赌博，期间该赌场抽头获利共计人民币1万余元。
二、寻衅滋事
1.2015年9月6日，被告人包从环指使并伙同魏某、王某、邹某（均已判决）等人，至镇海区招宝山街道苗圃路221号孟某5所开设的把子肉店内，持械殴打孟某5、孟某2二人致伤，并采用刀砍等手段打砸店内玻璃门、冷柜、展示柜等物。经鉴定，被害人孟某2的损伤程度为轻微伤，店内物品损失价值共计人民币5745元。
2.2015年9月19日晚，被告人包从环指使魏某、王某等人，至镇海区招宝山街道苗圃路221号孟某5店内，采用刀砍、钢管砸等手段，将孟某5打伤。经鉴定，被害人孟某5头面、躯干及肢体损伤为轻伤一级，左桡骨骨折为轻伤二级。
2016年10月27日，公安机关在三门县亭旁镇抓获被告人包从环。
为证明以上事实，公诉机关向法庭提供了相关证据。公诉机关认为，被告人为牟取非法利益，伙同他人开设赌场，又指使并伙同他人任意毁损公私财物，情节严重，随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成开设赌场罪、寻衅滋事罪，应当数罪并罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十三条、第六十九条之规定，对被告人包从环予以判处。
被告人包从环对公诉机关指控的开设赌场犯罪没有异议，并表示自愿认罪；对指控的寻衅滋事第一节犯罪事实表示自愿认罪，但并未参与指使实施第二节犯罪事实。
辩护人辩称：被告人包从环对开设赌场犯罪能主动投案，系自首，且在共同犯罪中作用相对较小；公诉机关指控被告人包从环实施寻衅滋事第二节犯罪事实的证据不足；被告人包从环已经积极赔偿被害人，并已经取得被害人谅解，请求从轻处罚并宣告缓刑。
经审理查明：
一、开设赌场
2015年8月至9月期间，被告人包从环伙同魏某（已判刑），在镇海区招宝山街道苗圃路25号105室棋牌室内开设赌场，并雇佣任某（已判刑）等人从事桌角等工作，招引赌客到赌场内进行赌博，期间该赌场抽头获利共计人民币1万余元，被告人包从环实际非法获利人民币5000元。
上述事实，被告人包从环在开庭审理过程中亦无异议，并有书证被告人包从环的户籍证明、抓获经过、同案犯魏某、任某的刑事判决书、公安行政处罚决定书、本院执行款票据，证人金某、孙某,4的证言，同案犯魏某、任某的供述，辨认笔录等证据证实，足以认定。
二、寻衅滋事
2015年9月6日，被告人包从环指使并伙同魏某、王某、邹某（均已判决）等人，至镇海区招宝山街道苗圃路221号孟某5所开设的把子肉店内，持械殴打孟某5、孟某2二人致伤，并采用刀砍等手段打砸店内玻璃门、冷柜、展示柜等物。经鉴定，被害人孟某2的损伤程度为轻微伤，店内物品损失价值共计人民币5745元。
2016年10月27日，公安机关在浙江省三门县亭旁镇抓获被告人包从环。在本院审理过程中，被告人包从环的家属与被害人孟某5、孟某2达成和解并履行完毕，被害人孟某5、孟某2对被告人包从环表示谅解。
上述事实，有公诉机关提供，本院依职权调取并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.被害人孟某5的陈述，证实2015年9月6日，因为老包在其店对面的小区里开赌场，其曾听赌客说老包说他店里菜不好吃又贵，就到赌场里找他了，与老包发生了争执。其看到老包在打电话，好像在叫人过来。后来过了十几分钟，小魏、小黄某、周某等十几个人就过来了，进来直接砸东西。其看到老包站在店门口。冲进店的几个人中，小魏还在其后背上划了一刀，其侄子孟某2的右手也被划了一刀，把一台冰柜和一台展示柜也砸了，还有门口的玻璃门，以及招牌和很多菜等事实；
2.被害人孟某2的证言，证实2015年9月6日晚上10点左右有一帮人拿着刀冲进店里，把店里的两台冰箱和一扇门砸坏了，其右手手臂也被砍了一刀，好像是周某砍的，叔叔孟某5的左后肩被砍了一刀等事实；
3.证人孟某4的证言，证实2015年9月6日晚上11点半左右，其与父亲孟某5、堂哥孟某3等人一起在店里吃饭。过了没多久，门口走过来四五个人，领头的一个男的拿着一把刀，孟某5就让其到店里去，其看到对方几个人先是过来把店门口的两个冰箱和一个玻璃门砸碎了，然后领头的男子将刀砍在孟某5的左肩膀上。后其等人就报警了等事实；
4.证人冯某,4的证言，证实2015年9月6日晚上23点左右，其与老公、厨师、侄子、其老公的儿子准备吃夜宵，其听到外面有玻璃碎的声音，其走到店门口，看到几个人拿着刀冲进来砸东西，砍人，嘴里还说着谁让你冲我的场子。其老公的背上被砍了一刀，侄子左手手臂被砍了一刀。店里的两台冰箱，一台冷柜和一扇玻璃门被砸坏了，一台电风扇、其老公的一部手机也被砸碎了等事实；
5.同案犯魏某的供述，供称2015年8月中旬其找到在招宝山街道老广播站附近开棋牌室的包从环，其入股四成，平时负责看场子。到9月初的一天凌晨0点多，其在外面闲逛，包从环打电话来说孟某5带了几个人到赌场来闹事，把望风的人衣服划烂了，把赌客赶走了。老包很生气，让其做死他们，他拿钱帮其顶着。其就打电话给邹某和王某等人让他们带人过来。过了20多分钟其带着邹某、王某和邹某的朋友，其带着刀冲进孟某5开的肉店。邹某和他盟友、王某和老包等4人跟在后面。其等人冲进店里后就砸了东西，后就逃走了。走之前，包从环给了其一万元，让其等人出去躲一躲，之后其等人就到北仑红联躲起来了等事实；
6.同案犯王某的供述及其辨认笔录，供称小魏和老包一起在招宝山街道的纺织小区进去的一棋牌室里开赌场。2015年9月的一天晚上凌晨左右，其接到小魏的电话说孟某5带人将他的赌场冲掉了，叫其一起来一下。其当时就在赌场旁边的粥店。其出来看到孟某5叫了好几个人在店门口，其过去问怎么回事。孟某5说小魏和老包赌场里的人不到他的饭店来吃饭，还说他的菜不好吃，以后还要来冲场子。其见说不通就没去理他了。后来邹某也来了。其与小魏、邹某、老包等人到小孟店里把东西砸了。第二天老包给了其等人一万元钱，要其等人到外面避一下风头。经其辨认，被告人包从环就是老包的事实；
7.本院刑事判决书，证实同案犯魏某、王某因本案已被判决的情况；
8.协议书、收条、委托书，证实在本院审理过程中，被告人包从环的家属赔偿（补偿）被害人孟某5、孟某2人民币五万元，二被害人对其表示谅解的事实；
9.被告人包从环的当庭供述，供称2015年9月6日晚同案犯魏某纠集多人意图砍砸孟某5的把子肉店前，曾与其商议，其表示同意。
本院认为，被告人包从环为牟取非法利益，伙同他人开设赌场，其行为已构成开设赌场罪；其又伙同他人，任意损毁公私财物，情节严重，其行为又已构成寻衅滋事罪。对被告人包从环应数罪并罚。公诉机关指控罪名成立。公诉机关关于被告人包从环实施2015年9月19日寻衅滋事犯罪的指控，审理认为，在案仅有同案犯魏某、王某供称其参与实施，且关于被告人包从环指使他人犯罪的具体方式也不能形成稳定供述并相互印证，故该部分指控证据不足，不予支持。关于开设赌场罪，被告人包从环归案后能如实供述其犯罪事实，并表示自愿认罪，依法予以从轻处罚；被告人包从环的违法所得人民币五千元，依法应予追缴。关于寻衅滋事罪，被告人包从环当庭表示自愿认罪，且已取得被害人的谅解，酌情予以从轻处罚。辩护人的相关辩护意见成立，予以采纳，但关于其在开设赌场犯罪中作用相对较小的意见，与本院查明事实不符；关于其以信电投案方式自首的意见，审理认为，其信电投案后长时间内并未主动投案，其行为不应以自首论，故该意见无法律依据；关于对其宣告缓刑的意见，审理认为，其故意犯两罪，根据具体犯罪情节，不宜对其宣告缓刑，故上述辩护意见，本院均不予采纳。据此，根据被告人包从环的犯罪事实和具体情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人包从环犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币三千元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月。决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元（限本判决生效后一个月内向本院缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月27日起至2017年10月26日止。）
二、被告人包从环的违法所得人民币五千元，继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡乾锋
人民陪审员 洪志远
人民陪审员 朱飞芬
二〇一七年三月二十七日
书 记 员 滕爱娜