新疆生产建设兵团第三师中级人民法院民 事 判 决 书（2015）兵三民终字第00103号上诉人（原审被告）图木舒克市方民农资有限公司，住所地新疆图木舒克市。法定代表人卜宇星，该公司总经理。委托代理人徐麦南，男，1967年8月7日出生，汉族，图木舒克市方民农资有限公司经理，住新疆喀什市。委托代理人郭银贵，新疆叶尔羌律师事务所律师。被上诉人（原审被告）田继虎，男，1981年8月13日出生，汉族，图木舒克市方民农资有限公司唐城一分店销售人员，现去向不明。被上诉人（原审原告）图木舒克市昆神塑业有限责任公司，住所地新疆图木舒克市。法定代表人叶玉平，该公司董事长。委托代理人刘武锋，新疆叶尔羌律师事务所律师。委托代理人罗伟，新疆叶尔羌律师事务所实习律师。上诉人图木舒克市方民农资有限公司（以下简称方民农资公司）因买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区图木舒克市人民法院（2015）图民初字第137号民事判决，向本院提出上诉。本院于2015年12月1日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人方民农资公司的委托代理人徐麦南、郭银贵、被上诉人图木舒克市昆神塑业有限责任公司（以下简称昆神塑业公司）的委托代理人刘武锋、罗伟到庭参加了诉讼。被上诉人田继虎去向不明，经本院公告送达开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原审法院查明，2014年3月至4月，被告田继虎向原告昆神塑业公司赊购地膜13.86吨，单价1.37万元／吨，货款共计18.9882万元。田继虎于2014年10月10日向原告出具欠条一张，该欠条载明：“今欠图木舒克市昆神塑业有限责任公司地膜款10万元（拾万元整），此款在2014年10月31日前付清。若不能付清此款全部，余款从2014年5月1日起计息，月息按1%计算利息。”2014年4月，田继虎累计向原告付地膜款8.9882万元。田继虎借用被告方民农资公司资质经营该公司唐城一分店。原审法院认定上述事实的证据有：原告昆神塑业公司提供的欠条一张，原告及被告方民农资公司的一致陈述。原审法院认为，被告田继虎向原告昆神塑业公司出具欠条系双方当事人的真实意思表示，原告与田继虎之间的买卖合同关系成立，田继虎应按约定给付原告10万元地膜款。原告诉请的逾期利息自2014年5月1日至2014年11月共214天按约定月息1%计算为7000元，原告的此项诉讼请求，于法有据。田继虎借用被告方民农资公司的资质，方民农资公司在田继虎经营期间未能进到管理职责，方民农资公司的免责意见不能成立，方民农资公司应对田继虎欠付原告的货款及损失承担连带清偿责任。原告的诉讼理由成立，其诉讼请求，予以支持。被告方民农资公司的答辩理由不成立，不予采纳。原审法院依据《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告田继虎于原审判决生效之日起十五日内给付原告图木舒克市昆神塑业有限责任公司10万元及逾期付款利息7000元，合计10.7万元；二、被告图木舒克市方民农资有限公司对上述款项承担连带责任。案件受理费2440元，公告费505元，合计2945元（原告图木舒克市昆神塑业有限责任公司已预交），由被告田继虎负担。上诉人方民农资公司不服原审判决上诉称，原审判决认定事实及处理结果错误。被上诉人田继虎未到庭，无法证明以田继虎名义书写欠条的真实性。田继虎没有以上诉人的名义或持上诉人的委托书与被上诉人昆神塑业公司签订该项买卖合同。田继虎没有使用上诉人的资质与昆神塑业公司进行该项业务往来，纯属田继虎的个人行为。田继虎在上诉人的唐城一分店销售农资期间，由田继虎按批发价从上诉人处提货，销售扣除成本后，剩余归田继虎本人，上诉人未向田继虎收取过任何费用。昆神塑业公司未提交供货单，也无证据证明向上诉人供货或由上诉人使用货物。一审认定昆神塑业公司与田继虎之间买卖关系成立，但判决上诉人对田继虎的债务承担连带责任，一审判决处理结果有误。上诉人要求撤销原判第二项，改判上诉人不承担本案民事责任。被上诉人昆神塑业公司答辩称，上诉人方民农资公司一审自认被上诉人田继虎系其临时雇用的销售人员，田继虎利用方民农资公司的资质经营方民农资公司的唐城一分店的事实。昆神塑业公司二审提供的运货单能够与其一审提供的欠条相互印证，欠条与运货单足以证明，昆神塑业公司向上诉人及田继虎交付了地膜13.86吨的事实。欠条同时还证明了田继虎对欠付货款的结算情况，上述事实表明，昆神塑业公司与上诉人及田继虎存在买卖地膜的法律关系，上诉人及田继虎尚有10万元货款未向昆神塑业公司支付。田继虎是上诉人的唐城一分店实际经营人，田继虎以上诉人的名义向昆神塑业公司赊购地膜，昆神塑业公司基于对上诉人的信任才向田继虎赊欠了地膜款。上诉人办理了营业执照并设立其唐城一分店这一分支机构，交由田继虎销售经营地膜等农资是出借资质给田继虎使用的挂靠行为。根据《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民法通则》第六十四条、第六十七条的规定，参照《最高人民法院﹤关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）﹥》第五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十三条、第五十四条的规定，《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第三十五条的规定，借用资质给他人，应当对实际借用人的债务承担连带责任。昆神塑业公司对其主张的事实已提供足够的证据予以证明，上诉人未提供证据推翻昆神塑业公司提供的相关证据所证明的事实，或证明其反驳的事实存在，上诉人应承担举证不能的责任。昆神塑业公司认为，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人田继虎未到庭参加诉讼，亦未提供答辩意见。上诉人方民农资公司未提供证据材料。被上诉人昆神塑业公司针对其答辩的事实及理由提供了由被上诉人田继虎签名的运单三份（与原件核对一致）以证明，2014年3月29日由田继虎验收并从昆神塑业公司处提取地膜0.56吨；2014年3月31日由田继虎验收并从昆神塑业公司提取地膜11.27吨；2014年4月2日由田继虎验收并从昆神塑业公司提取地膜2.03吨，上述拉运地膜合计13.86吨；2014年10月10日田继虎向昆神塑业公司出具欠条是真实的。上诉人方民农资公司对该证据有异议，上诉人提出昆神塑业公司一审时未提供该供货单，该证据不具备二审新证据的要件，不属于新证据；田继虎本人未到庭，该三份运单上的签名是否为田继虎本人签字无法确认；就该证据来看，所有三张单据的承运人均为私人，和上诉人单位没有任何关系，2014年3月31日和2014年4月2日这两份货运单上收货人写的是田继虎。本院认证认为，对于被上诉人昆神塑业公司二审提供的三份运货单，上诉人方民农资公司虽有异议，但未能提供相关证据证实其异议成立，昆神塑业公司提供的该组证据与本案待证的事实具有关联性，且与昆神塑业公司一审提供的欠条等相关证据能够相互印证，予以采信。除此以外，二审采信证据与原审一致。除被上诉人田继虎借用上诉人方民农资公司资质经营该公司唐城一分店的事实外，二审查明的事实与原审相同。另查明，被上诉人田继虎于2014年3月29日从被上诉人昆神塑业公司提取地膜0.56吨；同年3月31日，提取地膜11.27吨；同年4月2日，提取地膜2.03吨；田继虎从昆神塑业公司提取地膜合计13.86吨，田继虎向昆神塑业公司出具了由其本人签名的运货单三份。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条的规定：第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。故本院仅对上诉人方民农资公司的上诉请求进行审理。依法成立的合同受法律保护，当事人均应按照合同约定全面履行自己的义务。履行义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。根据双方的诉辩主张，本案的争议焦点为：一、被上诉人昆神塑业公司与被上诉人田继虎之间是否存在买卖合同关系；二、上诉人方民农资公司与被上诉人田继虎对本案债务是否承担民事责任。关于争议焦点一，被上诉人昆神塑业公司提供了由被上诉人田继虎签名的运货单、欠条能够证明田继虎向昆神塑业公司赊购地膜13.86吨，田继虎尚欠昆神塑业公司地膜款10万元的事实。田继虎向昆神塑业公司出具欠条系双方当事人的真实意思表示，昆神塑业公司与田继虎之间的买卖合同关系成立。上诉人方民农资公司未提供相关证据证实其对昆神塑业公司提供的“欠条”不真实的异议成立，上诉人的此项上诉理由不成立。关于争议焦点二，被上诉人田继虎作为直接向被上诉人昆神塑业公司赊购地膜的买受方，应承担其逾期未付地膜款的违约责任。田继虎在向昆神塑业公司购买涉案地膜时无上诉人方民农资公司的授权委托书，事后是田继虎向昆神塑业公司给付部分地膜款8.9882万元，上诉人并未对田继虎的上述行为予以追认，田继虎向昆神塑业公司出具的欠条中注明的欠款人为田继虎本人，故田继虎的行为系个人行为，田继虎应向昆神塑业公司给付欠付地膜款10万元及承担逾期付款的违约责任，上诉人对田继虎的个人行为不承担责任。上诉人的此项上诉理由成立，予以支持。昆神塑业公司未能提供相关证据证明田继虎向其购买地膜系上诉人的委托行为，昆神塑业公司关于田继虎与上诉人存在委托关系，上诉人应对田继虎欠付的地膜款承担连带清偿责任的意见，无事实依据，不予采纳。昆神塑业公司关于田继虎与上诉人存在挂靠关系，上诉人应对田继虎的行为承担连带责任的意见，无事实及法律依据，不予采纳。综上，原审认定事实有误，所作判决不当，依法予以改判。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百四十四条的规定，判决如下：一、维持新疆维吾尔自治区图木舒克市人民法院（2015）图民初字第137号民事判决第一项及一审案件受理费的负担，即被上诉人田继虎于原审判决生效之日起十五日内给付被上诉人图木舒克市昆神塑业有限责任公司10万元及逾期付款利息7000元，合计10.7万元；一审案件受理费2440元，公告费505元，合计2945元（被上诉人图木舒克市昆神塑业有限责任公司已预交），由被上诉人田继虎负担；二、撤销新疆维吾尔自治区图木舒克市人民法院（2015）图民初字第137号民事判决第二项，即被上诉人图木舒克市方民农资有限公司对上述款项承担连带责任；三、驳回被上诉人图木舒克市昆神塑业有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费2440元及公告费500元，合计2940元（上诉人图木舒克市方民农资有限公司已交纳），由被上诉人田继虎负担，并于本判决生效之日起十日内给付上诉人图木舒克市方民农资有限公司。本判决为终审判决。审判长 王      新      巍审判员 艾斯凯尔·库尔班审判员 褚      彩      霞二〇一六年三月十一日书记员 刘      廷      阳