调兵山市人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽1281民初421号
原告：辽宁某化工有限公司。
法定代表人：刘某，系该公司经理。
委托诉讼代理人：蔡云奇，系辽宁某律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张某，系该公司副经理。
被告：铁岭某建筑工程有限公司。
法定代表人：李某，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：张志玲，系调兵山市某法律服务所法律工作者。
原告辽宁某化工有限公司诉被告铁岭某建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后�开开庭进行了审理，原告辽宁某化工有限公司（以下简称辽宁某公司）委托诉讼代理人蔡云奇、张某、被告铁岭某建筑工程有限公司（以下简称铁岭某公司）委托代理人张志玲到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告辽宁某公司向本院提出诉讼请求：一、请求判决被告铁岭某公司立即按工程施工协议书履行立即将工程施工完毕并将土建工程的备案和验收材料交付给原告辽宁某公司；二、请求判决被告铁岭某公司承担违约责任给付违约金72万元；三、被告铁岭某公司承担本案诉讼费。
事实与理由，2016年10月14日，原、被告签订了工程施工协议书。原告辽宁某公司将位于铁岭市调兵山城南再生产工业园的辽宁某化工有限公司研发生产基地办公楼图纸全部内容、特种涂料车间、水性漆车间及物品库房�部土建部分工程承包给被告铁岭某公司。约定了此工程于2017年8月1日竣工，每拖延一天被告铁岭某公司向原告辽宁某公司支付违约金2000元，拖延超过10天每天被告铁岭某公司向原告辽宁某公司支付违约金5000元。协议签订后，原告辽宁某公司完全按协议的约定履行多给付被告工程款760780元并且同意工程延期至2017年10月31日前完工。但被告铁岭某公司还是不能按双方签订的协议履行，时至今日综合楼水电、楼梯大理石、扶手、各车间散水台、水池防水、底下室地面等工程未完工，并且拒绝提供工程相关的备案、验收材料。被告铁岭某公司的行为是一种违约行为，给原告辽宁某公司造成了经济损失，故原告辽宁某公司诉至法院请求依法判决。
被告铁岭某公司辩称原告辽宁某公司所述与事实不符，原告辽宁某公司诉讼请求应予驳回。理由：1、被告铁岭某公司经原告辽宁某公司同意已解除施工合同，且原告辽宁某公司已将此工程交由关某对此工程进行后期实际施工。2、被告铁岭某公司应履行的施工任务即施工材料早已完成，是原告辽宁某公司阻止不让进场施工造成后期的安装等收尾工程未能施工，此后果是原告辽宁某公司行为造成，被告铁岭某公司并未构成违约。3、原告辽宁某公司未按约定结算工程款也就是未履行合同义务，因此也无权主张权利，据此请求法院驳回原告辽宁某公司的诉讼请求。因本案所涉及的工程未完工，因此未全部取得工程的备案验收材料，也不存在由被告铁岭某公司向原告交付辽宁某公司的事实。因被告铁岭某公司未有违约行为，故不能承担违约责任。以上事实，请驳回原告辽宁某公司的诉讼请求。
原告辽宁某公司为支持自己的主张提供�下证据，被告铁岭某公司对原告辽宁某公司的证据进行了质证，本院对原告辽宁某化工有限公司提供的证据进行了认证：
1、原、被告于2016年10月14日签订的《工程施工协议书》一份、2017年9月7日双方签订的《补充协议书》一份，证明原告辽宁某公司将工程承包给被告铁岭某公司且原、被告双方二次约定完工的时间，被告铁岭某公司均没有按时完工。
被告铁岭某公司质证对该证据的证明目的有异议，工程施工协议书的签订时间是2016年10月14日，之后该合同经双方协商已经解除，原告又将涉案工程包由关某进行实际施工，并对关某进行结算。合同虽然约定了工期，但未能及时完工是因为原告辽宁某公司紧锁大门不让工作人员进场阻止施工，后期原告辽宁某公司因欠工程款已不知去向，因此该证据不能支持原告辽宁某公司的证明目的。
本院认为，该组证据的两份协议《工程施工协议书》及《补充协议书》为原、被告的合同及补充协议内容，其真实性本院予以确认。但该两份协议不能单独证明被告没有按时完工，故对原告该证据目的本院不予确认。
2、照片八张，证明被告铁岭某公司未完工的实际情况。被告铁岭某公司质证其中地下室的照片已经能够证明依据合同内容，工程已经完成施工。其余照片楼梯的大理石安装、扶手，水池的防水、综合楼的水电皆因为原告辽宁某公司阻止被告铁岭某公司进场施工才造成现在的状态。完成该工程所需要的材料被告铁岭某公司已经准备，也是因为原告辽宁某公司未按补充协议先支付工程材料款所造成的。此后果是因为原告辽宁某公司的行为造成的。该证据不能支持原告的证明目的。被告铁岭某公司不承担任何因此行为所造成的后果。
本院认为，该组证据的照片中能够支持原告辽宁某公司证明该施工现场部分尚未完工，故对该份证据的证明目的本院予以确认。
3、付款凭证（总计5510780元），证明原告辽宁某公司已经按合同约定超额支付被告铁岭某公司工程款，多支付了被告工程款760780元。故不存在原告辽宁某公司延期付款的问题。被告铁岭某公司质证对原告辽宁某公司的证明目的有异议。该组证据一部分是工程款，一部分是借条。被告铁岭某公司实际收到原告辽宁某公司工程款430万元，其余均是借条。具体数额被告铁岭某公司没有计算，但依据双方签订的补充协议，后期施工的工程材料款应由原告辽宁某公司承担。就借条而言，如此借款用于该工程也是向原告方借款并不是原告辽宁某公司向被告铁岭某公司支付的工程款。每张借条上均约定了借款的利息，故该款为借款而不是工程款，所以不存在多支付工程款的事实，该证据恰恰能证明原告辽宁某公司未按合同约定的期限向被告铁岭某公司足额支付本应当按期支付的工程款。原告辽宁某公司的行为构成违约，应承担违约责任。
本院认为，2016年10月14日原、被告签订的工程施工协议书中第四条约定合同总价为675万元，甲方即原告辽宁某公司向乙方即被告铁岭某公司陆续付款，2016年10月20日之前付225万，2017年4月份开工前付75万元，2017年5月-8月再付125万元，在2017年10月之前余款50万元。预留款200万在2018年10月末前付清。根据合同内容原告辽宁某公司应在2017年10月之前向被告铁岭某公司付清工程款475万元。原告辽宁某公司主�支付给被告铁岭某公司5510780元，应提供相应的银行转款证明或其他有效证据进行佐证，现原告辽宁某公司提交的收条因被告铁岭某公司自认已收到工程款430万元，被告铁岭某公司当庭自认且该自认内容有利于原告辽宁某公司，故本院对原告辽宁某公司已支付被告铁岭某公司430万元工程款的证据本院予以确认。本案为建设工程施工合同。原、被告系建筑施工合同建立的合同相对方，原告提供的借条证据属民间借贷纠纷，与本案所涉工程款无关，故本院对原告辽宁某公司提供的所有借条的证据不予确认。因现有的有效证据能够证明原告辽宁某公司仅支付被告铁岭某公司工程款430万元，未按合同约定在2017年10月之前付清475万元，故对原告辽宁某公司的证明目的本院不予确认。
被告铁岭某公司为支持自己的主张提供如下证据，原告辽宁�公司司对铁岭某公司的证据进行了质证，本院对铁岭某公司提供的证据进行了认证：
1、工程施工协议书复印件（2016年10月14日签订），施工协议书（2016年10月18日签订）各一份，证明经原告辽宁某公司同意将工程转由关某进行后期实际施工，说明原、被告之间的工程施工协议双方自愿解除。原告辽宁某公司无权再向被告铁岭某公司主张权利。同时证明工程施工协议四条一项约定原告辽宁某公司付款方式，在2017年10月15日前原告应向被告累计付款475万元，依据原告辽宁某公司当庭提供的被告铁岭某公司收取工程款的收条及被告铁岭某公司掌握的收取工程款的收条，原告均未按合同约定向被告铁岭某公司按合同约定足额支付工程款，原告的行为已经构成违约，其无权向被告铁岭某公司主张违约金，被告铁岭某公司也不承担任何违约责�。原告辽宁某公司质证工程施工协议书（2016年10月14日签订）的真实性无异议，但被告铁岭某公司提供的施工协议书（2016年10月18日签订），原告辽宁某公司不知情，且该协议上没有原告辽宁某公司的公章，与原告辽宁某公司无关，故不能证明铁岭某公司的证明目的。
本院认为，该组证据中工程施工协议书为原、被告签署，合同约定内容原、被告无异议，故对该份工程施工协议书的证明目的本院予以确认。该组证据中某化工建筑工程施工协议甲乙双方是被告铁岭某公司与关某，与原告辽宁某公司无关，故对该份证据的质证本院予以支持，对该建筑工程施工协议的证明目的本院不予确认。
2、补充协议书复印件（2017年9月7日签订）一份，证明该协议的第五条原告辽宁某公司（甲方）暂借工程用料款�据此更说明了原告辽宁某公司所主张的借条为用料款，不是所付的工程款。原告辽宁某公司质证对真实性无异议，但对证明目的有异议。该协议的第五条是因为原告辽宁某公司按合同约定已经给付被告铁岭某公司工程款超额了，为了尽快完工，原告辽宁某公司以借款的形式给被告铁岭某公司材料款和人工费。补充协议的第八条约定借款顶替工程款，停止利息。
本院认为，原告辽宁某公司质证主张的补充协议的第八条内容为“总工程款为675万元整，甲方在7月30日前按合同综合验收已付430万元整，余款245万元整，工程验收后。土建部分45万利息停止付息”中并没有约定借款顶替工程款字样，故对原告的质证意见本院不予支持，对该份证据的证明目的本院予以确认。
3、照片1张，铁岭某某石材经销处营业执照复印件一份，用料明细单一份，业主身份证复印件一份，情况说明一份，证明被告铁岭某公司已将施工所用材料备好，是原告辽宁某公司阻止施工，锁大门不让被告进场的行为，造成未能进行后期施工，且刘某某证明是原告辽宁某公司不让被告铁岭某公司进场施工。原告辽宁某公司质证对被告铁岭某公司的证明目的有异议，该证据无法证明被告铁岭某公司想证明的事实。
本院认为，该组证据不足以证明原告辽宁某公司阻止被告铁岭某公司进场施工的事实，故对该份证据本院不予确认。
4、照片1张铁岭市银州区某白钢铁艺加工厂营业执照复印件一份，业主身份证明一份，收条一份，情况说明一份，证明被被告铁岭某公司已将施工所用材料备好，是原告辽宁某公司�止施工，销大门不让进场行为造成未能进行后期施工。
原告辽宁某公司质证无法证明原告辽宁某公司阻止被告铁岭某公司施工，另外在哪里拍的照片，该物品是谁的，无法证明是给原告辽宁某公司准备的。本院认为，该组证据不足以证明原告辽宁某公司阻止被告铁岭某公司进场施工的事实，故对该份证据本院不予确认。
5、照片2张，证明原告辽宁某公司锁大门，阻止被告铁岭某公司进场施工，被告铁岭某公司不构成违约。原告辽宁某公司质证该照片为复印件，对真实性无法认证，该照片是早上还是晚上照的，原告辽宁某公司无法确定。
6、证人证言，证人关某证明原告辽宁某公司同意后期工程由关某继续施工，且因原告辽宁某公司（阻止施工，锁大门、不让进场）行为造成一些收尾工作未能完成。原告辽宁某公司质证该证人证言不可信，无法证明被告铁岭某公司要证明的目的，证人没有与原告辽宁某公司公司签订书面合同，但和被告铁岭某公司签订了合同，所以被告铁岭某公司举证说原告辽宁某公司将工程承包了证人是不存在，且证人也没有证据证明原告辽宁某公司的工程包给该证人。
7、证人证言，证人刘某证明原告辽宁某公司同意后期工程由关某继续施工，且因原告辽宁某公司（阻止施工，锁大门、不让进场）行为造成一些收尾工作未能完成。原告辽宁某公司质证证人陈述不客观不真实，因为该证人是力工，公司与公司之间的问题，他是不会知道的。所以，该证人证言不能证明被告铁岭某公司的证明目的。
本院认为，以上5-7项证据，原、被告签订建设工程施工合同，原告辽宁某公司作为被建筑方应当提供给被告铁岭某施工场地及足以施工的条件以方便被告施工，根据照片及两位证人所述，原告辽宁某公司紧锁大门且不让被告铁岭某公司施工，能够证明原告辽宁某公司没有履行建筑工程施工合同中甲方应尽的义务，故对以上5-7项证据证明因原告辽宁某公司（阻止施工，锁大门、不让进场）行为造成一些收尾工作未能完成的证明目的本院予以确认。
依据上述有效证据及当事人当庭陈述，本院认定事实如下：
2016年10月14日原、被告签订《工程施工协议书》，2017年9月7日，原、被告签订《补充协议书》。原告辽宁某公司在2017年10月前共计给付被告铁岭某公司430万元工程款。被告铁岭某公司施工期间，原告辽宁某公司紧锁大门不让被告铁岭某�司进场施工，未给被告铁岭某公司提供施工的便利条件，现工程尚未收尾验收。
本院认为，2016年10月14日原被告签订的《工程施工协议书》书中第四条约定合同总价为675万元，甲方即原告辽宁某公司向乙方即被告铁岭某公司陆续付款，2016年10月20日之前付225万，2017年4月份开工前付75万元，2017年5月-8月再付125万元，在2017年10月之前余款50万元。预留款200万在2018年10月末前付清。依据《中华人民共和国合同法》第七十八条规定“当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。”因《补充协议书》中未约定工程款给付时间，故推定仍根据《工程施工协议书》内容，原告辽宁某公司应在2017年10月之前应当向被告铁岭某公司付清工程款475万元。原告辽宁某公司在2017年10月前共计给付被告铁岭某公司430万元工程款。未履行合同约定，故原告辽宁某公司在给付工程款一事上构成违约。
原告辽宁某公司作为被建筑方应当提供给被告铁岭某施工场地及足以施工的条件以方便被告施工，作为合同的发包方原告辽宁某公司未履行义务，故原告辽宁某公司在提供施工条件一事上构成违约。
综上所述，被告铁岭某公司未施工完毕原因，为原告辽宁某公司未履行合同约定及阻止施工造成，原告辽宁某公司构成违约，故原告辽宁某公司请求被告铁岭某公司支付72万元违约金的诉求本院不予支持。
关于原告辽宁某公司请求判决被告铁岭某公司立即按工程施工协议书履行立即将工程施工完毕并将土建工程的备案和验收材料交付给原告辽宁某公司的诉求，根据《中华人民共和国合同法》�二百七十九条，建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。因现该建设工程尚未竣工验收，故对原告辽宁某公司该项诉求本院不予支持。
依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十八条、第二百七十九条之规定，判决如下：
驳回原告辽宁某化工有限公司的诉讼请求。
诉讼费11000.00元（原告辽宁某化工有限公司已预交），由原告辽宁某化工有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于铁岭市中级人民法院。如在递交上诉状之日起七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回�诉处理。
审判员 李丽
二〇一八年四月二十四日
书记员 徐洋