河北省唐山市丰润区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2013）丰刑重字第8号
公诉机关唐山市丰润区人民检察院。
附带民事诉讼原告人商某，男，1984年2月7日出生于唐山市丰润区，汉族，初中文化，农民。系本案被害人。
被告人宋某，男，1988年1月9日出生于唐山市丰润区，汉族，初中文化，农民，住唐山市丰润区姜家营乡姜家营村。因犯故意伤害罪，2011年5月29日被唐山市公安局丰润区分局取保候审，2012年1月11日被本院判处有期徒刑一年零六个月，判后，被告人宋某不服判决，提出上诉，2012年3月29日唐山市中级人民法院裁定，驳回上诉，维持原判。2012年6月26日宋某被送往河北省监狱管理局冀东分局第二监狱服刑。2013年7月10日唐山市中级人民法院裁定，撤销原判决、裁定，发回本院重新审判，2013年7月25日被告人宋某被本院取保候审。
辩护人暨委托代理人张为晋，河北冀丰律师事务所律师。
唐山市丰润区人民检察院于2011年8月1日以唐丰检刑诉字（2011）212号起诉书，指控被告人宋某犯故意伤害罪，向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人向本院提起附带民事诉讼。2012年1月11日本院作出（2011）丰刑初字第334号刑事附带民事判决，宣判后，被告人宋某不服，提出上诉。2012年3月29日唐山市中级人民法院作出（2012）唐刑终字第110号刑事附带民事裁定，驳回上诉，维持原判决。2013年7月10日唐山市中级人民法院作出（2013）唐刑再终字第5号刑事附带民事裁定，一、撤销唐山市中级人民法院（2012）唐刑终字第110号刑事附带民事裁定和河北省唐山市丰润区人民法院（2011）丰刑初字第334号刑事附带民事判决；二、发回河北省唐山市丰润区人民法院重新审判。
本院依法另行组成合议庭，因附带民事诉讼，经上级人民法院批准，延长审限三个月，因被告人宋某申请对被害人的伤情进行重新鉴定，本案于2013年10月12日中止审理，2014年1月16日恢复审理，公开开庭审理了本案。唐山市丰润区人民检察院指派检察员陈琼出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人商某、被告人宋某、辩护人暨委托代理人张为晋到庭参加诉讼。现已审理终结。
唐山市丰润区人民检察院指控，2011年5月9日17时许，被告人宋某的母亲与商某因琐事在宋某家门口发生口角，宋某持砍刀出屋与商某互殴，宋某用砍刀砍中商某左臂，致其左侧尺骨下段线样骨折，经法医鉴定为轻伤。
公诉机关就上述事实向法庭提交了被害人陈述、证人证言、法医鉴定结论等证据。
公诉机关认为，被告人宋某的行为已构成故意伤害罪，请求依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定判处。
附带民事诉讼原告人商某诉称，1、请求法院依法严惩被告人宋某，追究被告人的刑事责任；2、依法判令被告人宋某赔偿原告人医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、交通费、精神抚慰金，共计人民币150000元。并向法庭提交了住院病历、鉴定费票据、会诊费收据、复印费收据、住院费收据、门诊收费收据、汪俊身份证复印件、商某身份证及驾驶证复印件、商某户籍证明信。
被告人宋某辩称，是商某先去我家寻衅滋事，我没有拿刀砍商某，商某打我妈着，我拿着刀，他拿着棍子往上闯，是他自己划的。
辩护人暨委托代理人张为晋提出如下辩护意见，刑事部分，根据现有证据，不能认定被告人宋某有罪，应当依法对被告人宋某作出无罪判决，本案缺乏指控被告人宋某有罪的关键证据，（唐润）公（刑技）鉴（法医损伤）字（2011）335号轻伤鉴定书不具有法律效力，不能作为定案证据使用。理由是：一、被告人宋某对于被害人商某的轻伤鉴定结论提出异议，在公安侦查阶段、审查起诉阶段、法院审判阶段、重审阶段均提出重新鉴定申请，其提出重新鉴定申请既有着合理事实依据，也有充分的法律依据。司法机关应当依法组织重新鉴定，以核实被害人的伤情是否真实。1、被害人商某在打架当日并未立即住院，而是次日住院，从打架到住院之间有一定的时间间隔。被害人及其亲属陈述其伤为被告人宋某刀砍所致，但住院病历记载被害人“左前臂尺侧中下段有一约1cm创口，边缘不整”，此记录明显与刀砍形成的锐器伤不符。2、被害人商某的住院病历记载与其轻伤鉴定结论存在矛盾，也足以令人产生合理的怀疑。本案用作鉴定依据的2011年5月10日X片报告和5月13日的CT片报告相互间是有矛盾的，住院病历记载2011年5月10日的X片报告为“左尺骨骨折”，而5月13日的CT报告是“左尺骨远端骨皮质线样透亮影，骨折？建议复查”。可见这两份报告是有着明显的矛盾的，依据此两份报告并不能得出一致的结论。3、鉴定人员做鉴定时并未对被害人的伤情进行认真的检验，也并未再做CT或X光检查，只依据两份相互矛盾的报告就下了轻伤的鉴定结论，有违鉴定程序。二、2013年8月30日最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部联合发布了《人体损伤程度鉴定标准》，自2014年1月1日起实施，原《人体损伤程度鉴定标准（试行）》同时废止。本案是重新审理，因此依据原《人体损伤程度鉴定标准（试行）》作出的（唐润）公（刑技）鉴（法医损伤）字（2011）335号轻伤鉴定书已经不具有法律效力，不能作为定案证据使用。轻伤鉴定结论是本案定罪量刑的关键证据，因原鉴定结论已经不具有法律效力，所以本案缺乏认定被告人宋某犯有故意伤害罪的关键证据，请求法院依法宣告被告人宋某无罪。附带民事诉讼部分，附带民事诉讼原告人商某主张赔偿数额过高，超出了实际损失；CT报告并没有肯定被害人骨折，在骨折后面打了问号，建议复查；住院票据写的是住院23天，与住院病历记载10天矛盾；复印费没有提供正式票据，是收据，不符合证据规则；驾驶证复印件只能证实商某有资格驾驶某种车辆的资格，不能证实从事司机工作，计算误工费应按农民标准；不能证明护理人员其妻子在华城水泥厂工作。
经审理查明，2011年5月9日17时许，被告人宋某的母亲霍某与同村的商某因琐事在宋某家门口发生口角，后被告人宋某赶到，持砍刀与商某殴打在一起。殴打中，被告人宋某用砍刀致商某左前臂受伤。2011年5月18日，经唐山市公安局丰润区分局法医损伤检验鉴定室作出鉴定意见，1、根据现有材料，商某的损伤程度为轻伤；2、自受伤之日起休息治疗叁个月。
2013年8月21日，被告人宋某提出重新鉴定申请，本院建议公诉机关对商某的伤情进行司法鉴定，2014年1月3日公诉机关提交唐山市公安局丰润区分局姜家营派出所出具商某询问笔录及情况说明。唐山市公安局丰润区分局姜家营派出所委托丰润区司法医学鉴定中心对被害人商某的损伤程度进行重新鉴定，并依法开具了鉴定委托书，要求商某配合鉴定，但商某拒绝重新鉴定。
另查明，附带民事诉讼原告人商某持有B2驾驶证，受伤后于2011年5月10日至2011年5月20日在唐山市丰润区中医院住院治疗10天，开支住院费5609.5元、门诊收费432.6元，住院期间由其妻子汪俊护理。附带民事诉讼原告人商某有证据证实的损失有：医疗费6042.1元、住院伙食补助费200元（20元／天×10天）、误工费340.6元（12432元／年÷365天×10天（河北省2011年农、林、牧、渔业标准）］、护理费340.6元（12432元／年÷365天×10天（河北省2011年农、林、牧、渔业标准）］、鉴定费（含会诊费）468元、复印费23.2元、交通费酌定为200元，合计7614.5元。
上述事实，有公诉机关及附带民事诉讼原告人提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1、被害人商某的陈述，2011年5月9日下午17时左右，我和我大伯商福忠家西隔壁的一个妇女骂了几句，那个妇女的儿子就出来了，拿着一把刀就砍我，那名妇女揪着我头发，我大伯和大妈也拉着我，结果我的左小臂被那名妇女的儿子用刀砍了一道约3厘米长的口子，一看我胳膊被砍坏了，那名妇女就把他儿子推到了屋里，把砍我的刀藏了起来，之后那名妇女的儿子又出来拿木棍打我胳膊、腿有四、五下，我大伯一看我受伤了，就把木棍抢过来，用木棍和砖头砸那名妇女家的门。2013年10月24日的陈述，上次鉴定也是政府部门委托的机构，我认为没有必要再次鉴定，所以我不去。
2、证人霍某（宋某母亲）的证言，我和商某嚷嚷了几句，商某就从商福忠家拿来一根直径有杯子那么粗一米左右长的木头棍子冲我来了，然后我就往院里躲。我儿子听到声音后就从南院出来，看见商某要打我就进屋里去拿刀。我看见他拿刀出来，我就把刀夺过来，商某就用木棍打了我后脑一下。商福忠也拿了一个木头板，追着也要打我们娘俩。
3、证人商福忠（商某大伯）的证言，霍某骂商某，紧接着就去採商某的头发。採住以后，我就抱着商某，怕商某打霍某。霍某嚷商某打她了。不一会，宋某就从他家南院开门出来，看见商某和霍某正对峙呢。宋某就回南院屋里，具体他干什么我不清楚。过一会就看见宋某开门出来，手里还拿了一把砍刀，我抱住商某往北边推他。宋某就用左拳给我了一拳，把我打倒了。然后宋某就拿砍刀追着商某砍，商某就向宋某抡拳头连打顺便抢砍刀，宋某看到商某动手了就用砍刀砍向商某肩部，商某用左手挡宋某砍过来的砍刀，正好砍在了左胳膊上。商某就用右手去夺宋某手里的那把砍刀，霍某看商某要夺砍刀，就用双手採住商某的头发用力往下按。商某没能还手就被按倒在地上了。
4、证人杨某（商某大妈）的证言，商福忠和商某说话被霍某听见了，霍某与商某对骂，正在这时宋某就从霍某家南院出来了，手里还拿了一把砍刀，冲商某和商福忠去了，一边骂一边拿砍刀冲商某砍去，我就拽着商某和商福忠。我没拽住商某，商某拿左胳膊挡着往宋某那边蹭。这时霍某就把商某给拽倒了，然后就採着商某的头发。霍某松开手商某就起来了。商某起来以后就冲宋某去准备打他，没等到宋某身边，宋某就拿砍刀把商某的胳膊给砍了，都砍出血了，霍某就拽着宋某往北院跑。
5、被告人宋某的供述，2011年5月9日下午17点左右，我听见商某在外面骂街，我母亲霍某也骂，我就出去了，看见商某正骂我母亲呢，我也就骂商某，我俩骂了几句，我就进屋去取刀了，我出来时看见商某和他大伯、大妈和我母亲揪在一起了，我就过去和他们打在了一起，对方拿木棍打我们娘俩，我就用刀和他们打，我的后背被对方用木板和木棍打了几下，打架过程中商某的胳膊被我用刀划了一道口子，一看商某流血了，我母亲就把我推屋里去了。
6、扣押物品清单、照片、伤情照片。
7、唐山市公安局丰润分局（唐润）公（刑技）鉴（法医损伤）字（2011）335号法医学人体损伤程度鉴定书，1、根据现有材料，商某的损伤程度为轻伤；2、自受伤之日起休息治疗叁个月。
8、唐山市公安局丰润区分局姜家营派出所出具的情况说明，证实该所委托丰润区司法医学鉴定中心对被害人商某的损伤程度进行重新鉴定，并依法开具了鉴定委托书。该所办案民警电话联系商某，并去其家中，让其配合鉴定，但商某表示不去做重新鉴定。
9、附带民事诉讼原告人商某提交相关损失证据装订在卷；商某住院病历，证实商某于2011年5月10日入院，2011年5月20日好转出院。
本院认为，公诉机关指控被告人宋某犯故意伤害罪，应向法院提供证明被告人宋某犯罪的证据，民事诉讼原告人商某拒绝作伤情鉴定，公诉机关未向法院提供商某的损伤程度为轻伤的鉴定结论，公诉机关指控被告人宋某犯故意伤害罪的证据不足。所指控的犯罪不能成立。但被告人宋某对商某造成一定伤害，应当承担赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（三）项，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百六十条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告人宋某无罪。
二、被告人宋某赔偿附带民事诉讼原告人商某各项损失7614.5元，限判决生效后十日内给付。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省唐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 许玉山
审判员 孙洪海
审判员 刘秋红
二〇一四年四月十七日
书记员 王 琦