重庆市第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）渝二中法刑终字第00078号
原公诉机关重庆市巫山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）蒋某某（绰号：蒋燕子），男，2010年5月20日因犯敲诈勒索罪被巫山县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。2013年9月12日因涉嫌犯开设赌场罪被巫山县公安局刑事拘留，同年10月8日被取保候审。2014年1月23日经巫山县人民法院决定逮捕，次日由巫山县公安局依法执行逮捕，现羁押于巫山县看守所。
上诉人（原审被告人）龚明华（绰号：丢哥、华丁），男，2002年3月4日因犯敲诈勒索罪被巫山县人民法院判处有期徒刑五年；2010年9月9日因犯非法买卖枪支罪被巫山县人民法院判处有期徒刑三年六个月，2013年1月28日刑满释放。2013年10月9日因涉嫌犯开设赌场罪被巫山县公安局刑事拘留，同年10月25日被依法执行逮捕。现羁押于巫山县看守所。
被告人彭某某（绰号：黑皮），男，2013年9月17日因涉嫌犯开设赌场罪被取保候审。
被告人周某某（绰号：幺儿），男，2013年10月10日因涉嫌犯开设赌场罪被巫山县公安局刑事拘留，同年10月12日被取保候审。
被告人王某甲，男，2013年9月12日因涉嫌犯开设赌场罪被巫山县公安局刑事拘留，同年9月18日被取保候审。
被告人王某乙（绰号：权啊子），男，2013年9月18日因涉嫌犯开设赌场罪被取保候审。
重庆市巫山县人民法院审理重庆市巫山县人民检察院指控原审被告人蒋某某、彭某某、龚明华、周某某、王某甲、王某乙犯开设赌场罪一案，于2014年1月24日作出（2014）山法刑初字第00004号刑事判决。原审被告人蒋某某、龚明华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第二分院指派代理检察员王志华出庭履行职务，原审被告人蒋某某、龚明华到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判经审理查明，2013年7月，被告人彭某某、王某甲、王某乙先后在巫山县高唐街道鸿都酒店、阳光商务宾馆、渝穗宾馆、国际酒店、百味公馆茶楼等处，组织人员采用2枚“铜钱”猜单双的方式进行赌博。彭某某、王某甲、王某乙为赌场股东，约定利润由股东平分。彭某某、王某乙负责抽取水钱，王某甲负责开宝。参赌人员有曾某某、邓某某、刘某某、黄某某等人。赌场持续10余天，被告人彭某某、王某甲、王某乙各获利10000元。
2013年7月底，被告人蒋某某、彭某某、周某某、王某甲先后在巫山县龙门街道龙水村王某家的院坝、巫峡镇七星村4组谭某某家的院坝、七星村“廖家湾”、两坪乡梨早村6组“炸药仓库”旁向某某家的院坝、两坪乡朝元村3组“冯家坪”邓某某家的院坝、渝宜高速公路巫山县出口“宁河人家”农家乐等处，组织人员采用2枚“铜钱”猜单双的方式进行赌博。蒋某某、彭某某、周某某为股东，其中，彭某某占50%股份，蒋某某和周某某占50%股份。王某甲负责开宝，张乾保（另案处理）负责抽取水钱。赌场持续20余天后，被告人龚明华加入该赌场成为股东，蒋某某、彭某某、周某某、龚明华4人各占25%股份。期间，蒋某某非法获利20000元，彭某某非法获利24000元，周某某非法获利20000元，王某甲非法获利11750元，龚明华非法获利4500元。
另查明，被告人蒋某某因犯敲诈勒索罪，于2010年5月20日被巫山县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年；被告人龚明华因犯敲诈勒索罪，于2002年3月4日被巫山县人民法院判处有期徒刑五年；因犯非法买卖枪支罪，于2010年9月9日被巫山县人民法院判处有期徒刑三年六个月，2013年1月28日刑满释放。
2013年9月11日15时许，巫山县公安局民警在巫山县高唐街道广东东路夜宴娱乐会所附近将被告人蒋某某抓获；2013年9月17日，被告人彭某某主动到巫山县公安局刑警大队投案；2013年10月9日，被告人龚明华主动到巫山县公安局刑警大队投案；2013年10月14日14时许，被告人周某某主动到巫山县公安局刑警大队投案；2013年9月11日16时许，巫山县公安局民警在巫山县龙门街道龙水村将被告人王某甲抓获；2013年9月18日，被告人王某乙主动到巫山县公安局刑警大队投案。
上述事实，有被告人蒋某某、彭某某、龚明华、周某某、王某甲、王某乙的供述；证人张某某、彭某某等人的证言；辨认笔录及照片、现场指认笔录及照片、刑事判决书、释放证明、户口证明、抓获经过及本案的相关法律文书等证据证实，足以认定。
原判认为，被告人蒋某某、彭某某、龚明华、周某某、王某甲、王某乙等人以营利为目的，为赌博提供场所，设定赌博方式，提供赌具，各被告人积极参与，分工明确，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的事实和罪名成立。被告人龚明华在刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人蒋某某有犯罪前科，酌情对其从重处罚。被告人龚明华、周某某、彭某某、王某乙犯罪后自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法对其从轻处罚。被告人蒋某某、王某甲到案后如实供述犯罪事实，依法对其从轻处罚。关于被告人蒋某某提出愿意退缴违法所得，缴纳罚金，请求从轻处罚并适用缓刑意见，经查，被告人蒋某某因犯敲诈勒索罪，于2010年5月20日被巫山县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，缓刑期满后不思悔改，再犯开设赌场罪，表明其主观恶性较大，不符合再次适用缓刑的条件，故其该辩解和请求，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款，第七十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人蒋某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币壹万元。二、被告人彭某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币壹万元。三、被告人龚明华犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币陆仟元。四、被告人周某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币捌仟元。五、被告人王某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币柒仟元。六、被告人王某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币伍仟元。七、追缴被告人蒋某某违法所得20000元、彭某某违法所得34000元、龚明华违法所得4500元、周某某违法所得20000元、王某甲违法所得11750元、王某乙违法所得10000元，上缴国库。
上诉人蒋某某上诉称原判量刑过重。
上诉人龚明华上诉称原判量刑过重。
出庭履行职务的检察人员认为一审认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当。
经二审审理查明的事实和证据与一审一致。
本院认为，原审被告人蒋某某、彭某某、龚明华、周某某、王某甲、王某乙等人以营利为目的开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。原审被告人龚明华在刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。原审被告人蒋某某有犯罪前科，可酌情对其从重处罚。原审被告人龚明华、周某某、彭某某、王某乙犯罪后自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚。原审被告人蒋某某、王某甲到案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。原判根据上诉人蒋某某、龚明华的犯罪事实及量刑情节对二上诉人以开设赌场罪，分别判处有期徒刑七个月，并处罚金一万元和有期徒刑八个月，并处罚金六千元，量刑适当。对二上诉人的上诉意见不予采纳。原判审判程序合法，事实清楚，证据确实、充分，量刑适当。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 徐 海
代理审判员 李 红
代理审判员 袁 剑
二〇一四年四月十日
书 记 员 郝灵犀
附本案所涉及的相关法律规定：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。