甘肃省金昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘03民终313号
上诉人（原审原告）：金昌锦旗丰租赁有限公司，住所地金昌市泰安路。
法定代表人：胡鹤庭，经理。
委托诉讼代理人：徐志强，甘肃镍都律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：民勤聚升光伏产业有限公司，住所地甘肃省武威市民勤县红沙岗镇工业集聚区。
法定代表人：阳锐，总经理。
委托诉讼代理人：常煜，男，该公司副总经理。
上诉人金昌锦旗丰租赁有限公司(以下简称锦旗丰公司)因与被上诉人民勤聚升光伏产业有限公司(以下简称聚升公司)建筑设备租赁合同纠纷一案，不服金昌市金川区人民法院(2014)金民一初字第766号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人锦旗丰公司的法定代表人胡鹤庭及委托诉讼代理人徐志强、被上诉人聚升公司的委托诉讼代理人常煌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
锦旗丰公司上诉请求：1.撤销金昌市金川区人民法院(2014)金民一初字第766号民事判决第二、三、四项；2.被上诉人聚升公司返还价值11.5万元的40型塔吊一台、价值共计81107.21元的钢管7624.5米、十字钢管扣件6029套、顶丝206根。对不能返还的租赁物应折价赔偿；3.被上诉人聚升公司支付2012年8月6日至2015年11月15日期间的塔吊租金295500元、钢管、扣件、顶丝租金273910.19元、逾期付款违约金243889元。事实与理由：双方在租赁合同中约定有一台40型塔吊，该塔吊至今仍安装于聚升公司的施工工地。锦旗丰公司提供的现场照片足以证实该事实，聚升公司也未否认租赁塔吊的事实。一审以锦旗丰公司提交的出库单中没有记载塔吊为由，认定该公司未向对方交付塔吊的事实错误。聚升公司应返还塔吊并支付租赁塔吊的租金。
聚升公司辩称，该公司仅作为担保人在合同上盖章，并未与锦旗丰公司签订租赁合同，也不知道租赁物种类、数量和租金支付标准。和锦旗丰公司签订租赁合同的相对人是聚升公司施工工程的承包人余××，余××租赁锦旗丰公司的塔吊现仍安装于聚升公司的施工现场，锦旗丰公司随时可以拆走。请求依法驳回锦旗丰公司的上诉请求。
锦旗丰公司向一审法院起诉请求：1.解除原告锦旗丰公司和被告聚升公司签订的建筑设备租赁合同;2.被告聚升公司支付租金606840.72元、违约金243889元；3.被告聚升公司返还一台40型塔吊、7625米钢管、6029套十字钢管扣件、206根顶丝。对丢失设备折价赔偿。
一审法院认定事实：2012年8月23日，余××作为被告聚升公司经办人与原告锦旗丰公司签订租赁合同，约定聚升公司租赁锦旗丰公司的建筑设备。租金标准为：40型塔吊360元/台·天、350型搅拌机60元/台·天、钢管0.02元/米·天、钢管扣件0.013元/套·天、钢模板扣件0.04元/套·天、顶丝0.04元/根·天、槽钢0.022元/米·天、步步紧0.015元/根·天。租赁时间以出库单记载为准，每月结清租金。聚升公司未在月底交纳本月租金，逾期每日按所欠租金的2‰支付违约金。合同签订后，聚升公司租赁锦旗丰公司7624.5米钢管、9970套钢管扣件(包括十字扣件9070套、接头扣800套、转向扣100套)、1200根顶丝、500根步步紧。聚升公司未向锦旗丰公司返还租赁物，亦未支付租金。聚升公司应支付2012年8月23日至2015年11月15日期间的租金273910.19元(按照建筑行业规定，扣除每年11月15日至次年3月15日工程停工期间的租金)。经金昌镍都联合资产评估事务所评估，以2015年6月30日为基准日，钢管、十字钢管扣件、顶丝的市场单价分别为7.68元/米、3.45元/套、8.50元/根。锦旗丰公司要求聚升公司返还的7624.5米钢管、6029套十字钢管扣件、206根顶丝的价值分别为58556.16元、20800.05元、1751元。
一审法院认为，公章是代表公司法人行为的、具有法律效力的印鉴。被告聚升公司不能确定原告锦旗丰公司持有的租赁合同上加盖该公司公章的真实性，又不申请鉴定，应承担举证不能的法律后果。对锦旗丰公司和聚升公司签订租赁合同的事实予以认定，双方签订的租赁合同依法成立并生效。聚升公司虽将公章加盖于担保人栏，但因租赁合同仅有锦旗丰公司和聚升公司两方当事人，聚升公司在租赁合同中被列明为承租人，聚升公司关于该公司不是承租人的辩解不成立。余××是聚升公司订立合同的经办人，聚升公司认可锦旗丰公司提交编号为1312、1317、1321、1324、707的出库单记载的“余××”签字与租赁合同记载的一致，对以上出库单记载的内容应予以认定。锦旗丰公司没有提交塔吊的出库单，对其主张已向聚升公司交付一台塔吊的事实不予认定。双方因未约定租赁期限而形成不定期租赁合同关系，各方均可随时解除合同，锦旗丰公司要求解除租赁合同的诉讼请求成立。租赁合同解除后，聚升公司应返还租赁物。锦旗丰公司要求返还6029套十字钢管扣件、206根顶丝和7624.5米钢管的请求应予以支持，聚升公司若不能返还租赁物，应赔偿折价款81107.21元。聚升公司拖欠租金273910.19元，应承担违约责任。但双方约定的违约金过高，根据聚升公司的请求按年利率4.75%的130%进行调整，调整后的违约金为24728.6元。遂依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第二百一十二条、第二百二十六条、第二百三十二条、第二百三十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十二条第二款规定，判决：一、解除原告锦旗丰公司与被告聚升公司签订的租赁合同；二、被告聚升公司返还原告锦旗丰公司钢管7624.5米、十字钢管扣件6029套、顶丝206根。若不能返还，折价赔偿81107.21元；三、被告聚升公司给付原告锦旗丰公司租金273910.19元、违约金24728.6元；四、驳回锦旗丰公司其他诉讼请求。以上二、三项，限于判决生效后10日内履行。
二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。锦旗丰公司提交了聚升公司订立合同的经办人余××交纳2012年8月6日至2012年9月6日塔吊租金11160元的收据一份。本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：根据双方当事人关于锦旗丰公司的一台40型塔吊现仍安装于聚升公司施工现场的陈述和锦旗丰公司的自认，认定聚升公司于2012年8月6日向锦旗丰公司租赁了一台40型塔吊，并支付了2012年8月6日至9月6日期间的租金11160元，该公司还应支付2012年9月7日至2015年11月15日期间租赁塔吊租金289800元（扣除每年11月15日至次年3月15日停工期间的租金)。原判关于聚升公司未租赁锦旗丰公司40型塔吊的事实认定错误。根据金昌镍都联合资产评估事务所评估意见，本院认定一台40型塔吊的价值为11.5万元。
本院认为，二审法院仅针对当事人提出的上诉请求进行审理。双方当事人均未对一审认定锦旗丰公司和聚升公司形成建筑设备租赁合同关系的事实提出上诉，聚升公司在二审中对该事实提出抗辩，本院不予支持。聚升公司租赁锦旗丰公司一台40型塔吊的事实成立，聚升公司应当在租赁合同解除后返还塔吊并支付相应的租金，不能返还则应折价赔偿。聚升公司违约给锦旗丰公司造成的损失是租金未获清偿的利息损失，应以中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息确定，双方约定的违约金超过了锦旗丰公司损失的30%，应以实际损失为标准进行调整。本院将锦旗丰公司主张的聚升公司因逾期支付租赁塔吊租金而应负担的违约金调整为27503.89元。双方当事人未对一审认定的聚升公司逾期支付租赁钢管、十字钢管扣件、顶丝租金及应负担的违约金提出上诉，本院予以确认。
上诉人锦旗丰公司的上诉请求成立。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第二百一十二条、第二百二十六条、第二百三十二条、第二百三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：
一、维持金昌市金川区人民法院(2014)金民一初字第766号民事判决第一项；
二、撤销金昌市金川区人民法院(2014)金民一初字第766号民事判决第二、三、四项；
三、被上诉人民勤聚升光伏产业有限公司向上诉人金昌锦旗丰租赁有限公司返还一台40型塔吊、7624.5米钢管、6029套十字钢管扣件、206根顶丝。对不能返还的租赁物，按塔吊11.5万元、钢管7.68元/米、十字钢管扣件3.45元/套、顶丝8.50元/根的价格折价赔偿；
四、被上诉人民勤聚升光伏产业有限公司向上诉人金昌锦旗丰租赁有限公司支付租金563710.19元、违约金52232.49元，共计615942.68元。
以上三、四项，限于本判决生效后10日内履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费14733元，由上诉人金昌锦旗丰租赁有限公司负担2670元，被上诉人民勤聚升光伏产业有限公司负担12063元。二审案件受理费10344元，由上诉人金昌锦旗丰租赁有限公司负担2174元，被上诉人民勤聚升光伏产业有限公司负担8170元。
本判决为终审判决。
审判长 胡 伟
审判员 贾春花
审判员 童 钦
二〇一六年九月十九日
书记员 冯玉霞