广西壮族自治区百色市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）桂10刑终190号
原公诉机关广西壮族自治区田阳县人民检察院。
上诉人(原审附带民事诉讼原告人)梁某3，男，1999年2月26日出生于广西壮族自治区田阳县，壮族，初中文化，农民，住田阳县。系本案被害人。
诉讼代理人梁绍级，男，1975年8月22日出生于广西壮族自治区田阳县，壮族，初中文化，农民，住田阳县。系上诉人梁某3的父亲。
诉讼代理人罗少康，男，1952年5月18日出生于广西壮族自治区田阳县，壮族，初中文化，原百色地区澄碧湖林场退休工人，住田阳县。系上诉人梁某3的亲戚。
原审被告人梁某1，男，1999年8月3日出生于广西壮族自治区田阳县，壮族，初中文化，农民，住广西壮族自治区田阳县，。现羁押于田东县看守所。
原审法定代理人暨附带民事诉讼被告人梁某2，男，1971年10月5日出生于广西壮族自治区田阳县，壮族，农民，住广西壮族自治区田阳县。系被告人梁某1的父亲。
原审法定代理人暨附带民事诉讼被告人黄某，女，1973年9月16日出生于广西壮族自治区田阳县，壮族，农民，住广西壮族自治区田阳县。系被告人梁某1的母亲。
广西壮族自治区田阳县人民法院审理田阳县人民检察院指控原审被告人梁某1犯故意伤害罪及附带民事诉讼原告人梁某3提起附带民事诉讼一案，于2017年7月10日作出（2017）桂1021刑初24号刑事附带民事判决。宣判后，在法定期限内，公诉机关未抗诉，原审被告人梁某1未上诉，刑事部分判决已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人梁某3不服，提出上诉。本院于2017年8月21日立案受理，依法组成合议庭，经过阅案，审查上诉状，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2013年12月28日凌晨0时许，被告人梁某1与被害人梁某3及梁某4、梁某5等人在梁某6家喝酒时，被告人梁某1醉酒后趴在饭桌上睡觉，醒来时见到梁某3用手机对其拍照，心里很生气，即用手拍掉梁某3的手机，梁某3很恼火，就叫被告人梁某1一起到梁某6家门前打架，被告人梁某1则跑回家拿一把菜刀插在后腰，返回梁某6家找梁某3。梁某3见到被告人梁某1返回到梁某6家后，即将被告人梁某1扳倒在地上，并摁在地上，打了被告人梁某1几拳，被告人梁某1打不过梁某3，向梁某3示意认输。梁某3见到被告人梁某1认输后即松手不再殴打被告人梁某1。被告人梁某1见到梁某3松手后，即从地上爬起来，从后腰拿出菜刀朝梁某3身上乱砍，造成梁某3受伤。当晚梁某3伤势严重被人送到田阳县人民医院救治，经医生诊断：梁某3的右侧面部、头部、肩部刀伤。经法医鉴定，梁某3的伤属重伤二级，未达伤残等级。
案发后，被告人梁某1及其家属先后赔偿被害人梁某3医疗费、伙食补助费、过路费等损失36950元。2015年9月22日，被告人梁某1主动到田阳县公安局田州派出所投案，如实供述其犯罪事实。
原判认定上述事实的证据有：1、现场指认笔录及照片；2、田阳县人民医院疾病证明书、出院证、出院记录、手术记录、门诊病历、住院医疗收费收据、门诊收费收据；3、三0三医院门诊病历本、诊断证明书、医疗收费专用票据、门诊收费收据、病人费用明细表，三0三医院美容激光中心病历、激光治疗同意书、收费记录、治疗记录、就诊卡及车票据；4、田某县（阳）公（刑）鉴（法）字[2015]079号法医学人体损伤程度鉴定书、右江司法鉴定中心[2014]临鉴字第254号司法鉴定意见书；5、收据；6、到案情况说明；7、出生医学证明及人员基本信息；8、证人梁某5、梁某6、梁某4、梁某7的证言笔录；12、被害人梁某3的陈述笔录；13、被告人梁某1的供述笔录。
原判认为，被告人梁某1目无国法，持刀故意伤害他人身体，致一人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。被害人梁某3先挑衅被告人梁某1，后又先动手殴打被告人梁某1，对引发本案的发生具有过错，依法可以对被告人梁某1从宽处理。被告人梁某1犯罪时，年龄未满十八周岁，依法应当减轻处罚。被告人梁某1犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。被告人梁某1已赔偿被害人部分损失，有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。被告人梁某1持刀伤害他人身体致重伤二级，社会危害大，其行为不符合法律规定的缓刑的条件。由于被告人梁某1的伤害行为造成原告人梁某3重伤二级并造成经济损失，被告人梁某1应承担赔偿责任。本案中，原告人梁某3先挑衅被告人梁某1，后又先动手殴打被告人梁某1，而被告人梁某1在原告人梁某3已不再对其进行殴打后，又持刀砍梁某3致重伤二级，对于原告人梁某3受伤造成的损失，被告人梁某1应承担主要民事赔偿责任，原告人梁某3应承担次要民事责任，确定被告人梁某1承担70%民事赔偿责任，原告人梁某3承担30%民事责任。原告人梁某3请求的医疗费1150元，有三0三医院诊断证明书、门诊收费收据证实等证据证实，予以支持。田某到南宁往返车票及出租车发票证实原告人梁某3及其监护人一人于2016年6月7日到三0三医院进行治疗支出的交通费是369元，故原告人请求交通费417.2元过高，过高部分本院不予支持。田阳县人民医院疾病证明书、出院证，三0三医院诊断证明书、门诊病历，三0三医院整形美容激光中心就诊卡及田某到南宁往返车票等证据证实，原告人梁某3受伤后在田阳县人民医院住院治疗共七天，住院期间陪护一人，加强营养，出院后自2014年8月23日至2016年6月7日先后由其监护人一人陪同到三0三医院进行九次门诊治疗（以下简称九次门诊治疗），先后误工十四天，故原告人梁某3请求在田阳县人民医院住院期间的伙食补助费、护理费、营养费及九次门诊治疗中的伙食补助费、陪同人员的误工费有事实和法律依据。因九次门诊治疗中，只是进行门诊治疗，并没有住院治疗，医疗机构并没有要求治疗期间需要人员陪护，也没有建议加强营养，故原告人梁某3请求九次门诊治疗中的护理费、营养费没有事实和法律依据，不予支持。原告人梁某3在田阳县人民医院住院治疗及到三0三医院治疗时，年龄未满十八周岁，属限制民事行为能力人，且原告人梁某3也没有提供证据证明其有固定收入，故原告人请求赔偿其本人误工费没有事实和法律依据，不予支持。综上，原告人梁某3请求的伙食补助费天数应是二十一天（住院治疗七天及九次门诊治疗十四天），九次门诊治疗中陪同人员的误工费天数应是十四天，住院治疗期间的护理费及营养费天数均是七天。根据2016年《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》的有关规定，农村居民的误工费及护理费标准为93.10元/天，原告人梁某3的监护人是农村居民，故原告人梁某3请求按每天100元计算误工费及护理费过高，依法按每天93.10元计算。原告人梁某3请求的后期整容修复医疗费20万元，因该损失未实际发生，且被告人梁某1也不同意赔偿该项请求，故原告人梁某3对此提出的请求没有事实和法律依据，不予支持。被告人梁某1的诉讼代理人提出原告人请求的误工费、营养费、护理费计算标准过高；原告人本人不存在误工费损失；原告人对本案的发生存在过错，应承担30%的民事责任及原告人请求的后期治疗费未实际产生，不同意赔偿的意见，有事实和法律依据，予以采纳，但提出不同意赔偿原告人乘坐出租车的费用，无事实和法律依据，不予采纳。因被告人梁某1犯罪时，年龄未满十八周岁，属限制民事行为能力人，其犯罪行为造成原告人梁某3的损失，依法应由被告人梁某1的监护人梁某2、黄某承担民事赔偿责任。参照2016年《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》的有关规定，原告人梁某3的经济损失为：医疗费1150元，交通费369元，伙食补助费2100元[（7+14）天×100元/天]，误工费1303.4元（14天×93.10元/天），护理费651.7元（93.10元/天×7天），营养费350元（50元/天×7天），以上损失共计5924.1元，应由被告人梁某1的监护人梁某2、黄某赔偿70%，即4146.87元，原告人梁某3承担30%，即1777.23元。根据被告人犯罪的事实、性质、情节及危害社会的程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第十七条第二、第三款，第六十七条第一款，第三十六条第一款，第六十一条，第六十二条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十三条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，第十九条，第二十条，第二十一条第一、第二款，第二十二条，第二十三条，第二十四条之规定，判决：一、被告人梁某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；二、由附带民事诉讼被告人梁某2、黄某共同赔偿附带民事诉讼原告人梁某3损失4146.87元。
上诉人梁某3上诉称：1、一审法院判决原审被告人梁某1承担民事赔偿责任的70%，上诉人梁某3承担民事责任的30%不当，请求二审法院改判原审被告人梁某1承担主要民事赔偿责任的90%，上诉人梁某3承担次要民事责任的10%；2、请求二审法院判令原审被告人梁某1赔偿上诉人梁某3精神抚慰金30000元、后续整容费300000元、营养费和误工费等5000元、第九次去南宁治疗的医药费1500元、车费等其他费用500元。
经二审审理，确认一审查明的事实和证据。
本院认为，原审被告人梁某1目无视国法律，持菜刀故意伤害他人身体，致一人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。上诉人梁某3对本案的发生有过错，对原审被告人梁某1从宽处理。原审被告人梁某1犯罪时，未满十八周岁，依法应当减轻处罚。原审被告人梁某1犯罪后有投案自首情节，依法可以从轻处罚。原审被告人梁某1赔偿了被害人上诉人梁某3部分损失36950元，具有悔罪表现，酌情从轻处罚。一审法院根据原审被告人梁某1犯罪的事实、犯罪的性质，情节和对于社会的危害程度，依法以故意伤害罪，对其判处有期徒刑一年六个月正确，刑事部分已发生法律效力。由于原审被告人梁某1的伤害行为造成上诉人梁某3经济损失，应依法赔偿。一审法院依法认定上诉人梁某3的经济损失医疗费1150元、交通费369元、伙食补助费2100元、误工费1303.4元、护理费651.7元、营养费350元，合计5924.1元正确。上诉人梁某3先用拳头打了原审被告人梁某1几拳有过错，但原审被告人梁某1被打几拳认输，上诉人梁某3停止殴打，原审被告人梁某1即持携带的菜刀朝上诉人梁某3身上乱砍，造成上诉人梁某3的右侧面部、头部、肩部刀伤，重伤二级，情节恶劣。一审法院判令由原审被告人梁某1赔偿5924.1元的70%，即4146.87元过少，上诉人梁某3承担5924.1元的30%，即1777.23元不当。因此，原审被告人梁某1应承担上诉人梁某3的经济损失5924.1元的主要民事赔偿责任的80%，即4739.28元；上诉人梁某3应承担次要民事责任的20%，即1184.22元。对于上诉人梁某3提出的其他上诉意见，无事实和法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十三条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销田阳县人民法院（2017）桂1021刑初24号刑事附带民事判决的第二项，即由附带民事诉讼被告人梁某2、黄某共同赔偿附带民事诉讼原告人梁某3损失4146.87元；
二、由原审附带民事诉讼被告人梁某2、黄某共同赔偿附带民事诉讼原告人梁某3经济损失人民币4739.28元。
本判决为终审判决。
审判长 王小强
审判员 梁志红
审判员 麦珊连
二〇一七年十月十六日
书记员 吴 玉