贵州省印江土家族苗族自治县人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0625民初59号原告：何某某，男，2005年5月25日出生，土家族，学生，住贵州省沿河自治县。法定代理人：何某（系原告何某某父亲），男，1983年2月16日出生，土家族，务农，住贵州省沿河自治县。法定代理人：谢某（系原告何某某母亲），女，1983年10月17日出生，土家族，务农，住贵州省沿河自治县。委托诉讼代理人：冉某伟，贵州某律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘某兵，贵州某律师事务所律师。被告：黄某某，男，1943年10月7日出生，土家族，务农，住贵州省印江自治县。委托诉讼代理人：任某，某法律服务所法律服务工作者。原告何某某与被告黄某某医疗事故责任纠纷一案，本院于2017年1月17日立案后，何某某于2017年2月16日申请要求对残疾器具费进行鉴定。贵州省肢体康复中心假肢矫形器司法鉴定所于2017年3月21日作出了贵肢康假矫司鉴所（2017）假司鉴字第004号《上肢假肢司法鉴定意见书》。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告何某某及法定代理人何某、谢某和委托诉讼代理人冉某伟、刘某兵，被告黄某某及委托诉讼代理人冉某伟到庭参加诉讼。何某某又于2017年7月15日申请要求对黄某某的治疗行为存在医疗过错进行鉴定。遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心于2017年11月16日作出了遵医（2017）司鉴字第0033号《司法鉴定意见书》。本院于2017年12月28日进行了第二次公开开庭审理。原告何某某及法定代理人谢某和委托诉讼代理人冉某伟、刘某兵，被告黄某某的委托诉讼代理人任某到庭参加诉讼，被告黄某某经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。何某某向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告赔偿原告医疗费30551.7元、护理费15482.28元、住院伙食补助费7000元、营养费8000元、交通费5000元、精神损失费80000元、残疾赔偿金88642.44元、铜仁市人民医院鉴定费2631.7元，计237308.12元,残疾器具费、安装假肢期间护理费、假肢鉴定费（前述残疾器具费、安装假肢期间护理费、假肢鉴定费等以评定后标准计算）；2.诉讼费由被告负担。在诉讼过程中，原告何某某变更第一项诉讼请求“残疾赔偿金88642.44元”为“残疾赔偿金97083.36元”，固定残疾器具费606932元、安装假肢期间护理费216000元、假肢鉴定费2000元、医疗过错鉴定费5000元诉讼请求。事实和理由：2016年3月19日，原告左上肢摔伤，因原告没有及时将受伤事项告知与其共同生活的祖母谢某某，直至2016年3月21日早上原告才告知其祖母，谢某某才带着原告到沿河县人民医院检查，经拍片诊断为左上肢肱骨骨折，在沿河县人民医院检查前没有采取任何治疗措施。谢某某听说印江县沙子坡镇十字村黄医生（即被告）治疗骨折医术好，当即将原告送往被告处治疗。3月21日下午16时许，到被告处对原告进行治疗，被告通过夹板对何某某骨折处复位，原告感觉疼痛难忍，到2016年3月22日早上，被告取下原告夹板即发现原告的手臂有水泡。被告见状，安慰原告没有多大关系，需要抽血到贵阳化验后治疗，被告虽将原告血液抽取，但不知为何原因，却未得到化验结果。2016年3月28日原告伤势感染恶化，出现手臂乌黑坏死，原告在迫于无奈的情况下，于当日下午转院至铜仁华西医院治疗。经华西医院诊断，原告左上肢已经完全感染坏死，随时危及生命安全，只能截肢处理。原告及父母忍住剧痛，于4月1日施行截肢手术。截止2016年6月6日住院期间，被告仅仅于2016年3月28日在华西医院支付了300元，其余任何的损失均未赔偿，也未予慰问。原告虽系一个十岁孩子，与父母一样，能感受到失去手臂的巨大痛苦，会随着年龄的增长，进一步体会到失去手臂后的生活艰难，进一步感受精神上的伤害，住院期间，原告整日以泪洗面，苦不堪言，虽然保住了生命，但对于原告来说，一切痛苦才刚刚开始。现由于被告对于原告受害不愿意完全承担责任。原告为了维护自己的合法权益，特起诉，请法院支持原告的诉讼请求。黄某某辩称，原告所述事实不真实，请求法院驳回原告诉讼请求。2016年3月21日晚上11时至12时何某某才到被告处，原告在沿河县医院检查左手肱骨骨折，由于当天已晚，被告没有看清楚原告手臂现状，只是发现原告骨头有错位的现状，当天就用中药敷在伤口上，用夹板进行简单固定。原告到被告处来的第一天没有发现有水泡，就没有开处方，只是用中药敷在伤口上，上夹板进行简单治疗。2016年3月22日早上取下夹板发现何某某受伤处有水泡，于是就开了处方对水泡进行消炎治疗。原告在被告处治疗后的一两天才发现原告受伤的手臂有发黑发紫现象，被告建议原告马上转院治疗，因原告父母亲在外务工，谢某某说其年龄大了，不知道如何处理，等其儿子来后再处理，被告看到原告没有人管，被告便对原告进行抽血两次，送去贵阳化验。2016年3月23日至3月27日的处方是治疗原告的水泡。2016年3月22日被告通知镇卫生院医护人员去，当时发现原告受伤的手臂手指有点萎缩并有水泡，镇卫生院去的三个医护人员也是建议原告转院。被告并没有支付任何医疗费，其中拿给原告的300元不是医药费，只是基于原告离被告家近，被告去看望小孩，给小孩买营养品的钱。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据质证。对何某某提供的第1号证据居民身份证、常住人口登记卡，第2号证据住院清单、发票、住院病历、手术记录、用药清单、住院病历首页、出院记录、X线申请单，第3号证据铜仁市人民医院法医司法鉴定所出具的鉴定意见书及鉴定费发票，第5号证据车票，第6号证据鉴定发票，第7号证据贵州省肢体康复中心假肢矫形器司法鉴定所上肢假肢司法鉴定意见书，黄某某提交的第1号证据居民身份证,医疗过错鉴定费发票及车票，上述证据，何某某、黄某某均没有异议，本院予以确认并在卷佐证。对遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心于2017年11月16日作出的遵医（2017）司鉴字第0033号《司法鉴定意见书》，何某某对该鉴定意见无异议，黄某某认为该鉴定结论不客观公正，自己已尽到应尽的告知义务及高度注意义务，结合本案案情，对该鉴定意见书本院予以确认。对何某某提交的第4号证据照片18张（其中：2016年3月23日至2016年3月27日何某某在黄某某处的处方5张；何某某在黄某某处治疗期间受伤手臂的治疗现状9张；在沿河县医院拍片1张；在黄某某处现场治疗照片3张），用以证明何某某骨折，到黄某某处治疗，且因黄某某治疗行为致使何某某左手坏死及何某某用去车费的事实。黄某某对该组证据的真实性及照片内容无异议，但对其证明目的有异议，结合本案案情及遵医（2017）司鉴字第0033号《司法鉴定意见书》，对该证据本院予以确认。对黄某某提交的第2号证据印江自治县沙子坡镇卫生院出具的证明，本院依职权调查第1号证据印江自治县沙子坡卫生院院长陈伟调查笔录，第2号证据印江自治县沙子坡卫生院职工涂旭峰调查笔录及第3号证据印江自治县沙子坡卫生院职工黄荣斌调查笔录，何某某提出异议，认为黄某某并没有建议何某某到其他医院转院治疗。结合本案案情，上述证据相互印证，且具有真实性、合法性、关联性，能够作为认定本案事实的依据，本院予以确认。结合本案的事实和证据，本案争议的焦点是：1.何某某的左前臂截肢是否是黄某某的治疗行为所致；2.何某某所受伤的损失是多少；3.黄某某是否应当承担赔偿责任，如若要承担责任，责任如何承担的问题。经审理本院认定事实如下：何某某与谢某某系祖孙关系。何某某于2016年3月19日左上肢摔伤，同年3月21日上午何某某才告知谢某某其受伤的情况。谢某某于同日带领何某某到沿河县人民医院检查，经拍片诊断为左上肢肱骨骨折。何某某自受伤至沿河县人民医院检查前没有采取任何治疗措施。何某某在沿河县人民医院检查完毕后，谢某某并于当日将何某某送往黄某某处进行治疗，黄某某随后通过夹板对其骨折处进行复位。黄某某于2016年3月22日早上发现何某某的手臂有水泡，于是电话通知印江自治县沙子坡镇卫生院，该院于当日派涂旭峰等三名医护人员到黄某某处查看何某某的伤情。涂旭峰等三名医护人员及黄某某均建议何某某到上级医院接受进一步治疗。谢某某以自己不知道如何处理，待何某某在外务工的父亲何某回家来后再处理为由拒绝了三名医护人员及黄某某的建议。2016年3月23日何某某受伤的手臂有发黑现象，黄某某开处方进行消炎治疗并两次抽血送贵阳化验。2016年3月28日何某某转院至铜仁华西医院治疗。铜仁华西医院（1610270）住院病历记载：摔伤致左上臂肿痛、畸形8天，左上肢发黑5天入院，查体：左上臂关节以下致前臂中上段见大小不等的张力性水泡，水泡破溃处表皮剥脱，见淡黄色液体渗出，左上臂至前臂上1/3肿胀，上臂近端稍感疼痛，压痛感，皮温稍高，上臂中段至前臂近端发凉，痛、温、触感觉全部丧失，未扪及骨擦感，未闻及骨擦音，左肩关节功能障碍，被动活动稍感疼痛，左前臂中上段以远坏死。3月28日X（042445）示：左肱骨上段骨折。3月28日行左上臂大面积皮肤坏死清创术。左前臂截肢术（肘下）。诊断：左肱骨上段骨折；左前臂上方以远肢端缺血坏死；左上肢感染。2016年4月1日何某某施行截肢手术。何某某在铜仁华西医院治疗70天后出院，住院期间，产生医疗费30551.7元，在治疗及鉴定过程中产生交通费829元。2016年12月13日贵州乾锦律师事务所委托铜仁市人民医院法医司法鉴定所对何某某的伤残等级、营养时限、护理时限、护理依赖、后续费用评定，支付鉴定费2631.7元。2016年12月25日该鉴定所作出了铜医司鉴所字（2016）第934号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：（一）被鉴定人何某某意外伤害致左上肢身体损伤的情形参照GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》的规定属于V（五）级伤残；参照GB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的规定属于五级伤残。（二）被鉴定人何某某护理时限60日、营养时限90日。（三）被鉴定人何某某可安装假肢，所需费用需自行联系厂家。（四）被鉴定人何某某不属于护理依赖的范畴。2017年2月16日何某某申请要求对何某某所需的残疾器具费，即：1.假肢费用及假肢更换年限；2.假肢维护费；3.更换硅胶套费及更换年限进行鉴定。2017年3月23日，本院委托贵州省肢体康复中心假肢矫形器司法鉴定所对何某某申请的鉴定事项进行鉴定，何某某支付鉴定费2000元。2017年3月31日该鉴定中心作出了贵肢康假矫司鉴所（2017）假司鉴字第004号《上肢假肢鉴定》，鉴定意见：（一）生长发育期（一般以18周岁为界）1.假肢配置,儿童肘关节机械假肢：档次为适合该患者的普通适用型，现行价格为：15644.00元/具（大写：壹万伍仟陆佰肆拾肆圆整）。2.更换及维修,儿童肘关节机械假肢每贰年更换一具。生长发育期假肢一般不产生维修费用。（二）生长发育定型后，1.假肢配置，肘离断双自由度肌电手假肢：档次为适合该患者的普通适用型，现行价格为：40000.00元/具（肆万圆整）。2.更换及维修，肘离断双自由度肌电手假肢每肆年更换壹具，每年的维护保养费用大约是现行价格的百分之拾。3.更换年限建议成年后假肢更换年限至我国男性人口平均寿命年限。2017年7月15日何某某申请要求对黄某某的治疗行为存在医疗过错鉴定。2017年9月27日，本院委托遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心对何某某申请的鉴定事项进行鉴定，何某某支付鉴定费5079.8元。2017年11月16日该鉴定中心作出了遵医（2017）司鉴字第0033号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：黄某某对何某某的诊疗行为，存在医疗过错（未履行告知义务及未尽高度注意义务），该过错与何某某截肢间存在因果关系，作用明显，建议参与度约为70%-80%。另查明，黄某某没有医师资格证。本院认为，2016年3月19日何某某因摔伤致使其左上肢肱骨骨折，21日至28日在黄某某处诊断治疗，双方形成医疗服务关系。黄某某在通过夹板对何某某骨折处进行骨折外固定术前应当将何某某的病情、医疗措施、医疗风险等如实告知何某某及其亲属，但其并未履行相应的告知义务也未取得患者近亲属的书面同意。何某某的左手臂从出现水泡、发黑、水泡破溃处表皮剥脱，直至左前臂上方以远肢端缺血坏死而截肢，黄某某均未尽到高度的注意义务。参照遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心作出的遵医（2017）司鉴字第0033号《司法鉴定意见书》的鉴定意见，即：黄某某对何某某的诊疗行为，存在医疗过错（未履行告知义务及未尽高度注意义务），该过错与何某某截肢间存在因果关系，作用明显，建议参与度约为70%-80%和何某某在受伤后没有及时就医及听从医护人员的转院建议的客观情况，由黄某某承担75%的损害赔偿责任，何某某自行承担25%的损害赔偿责任为宜。何某某请求黄某某赔偿各种损失的诉讼请求，符合《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费，护理费，交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活补助费和残疾赔偿金，造成死亡的还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”、第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”、《最高人民法院》（以下简称《解释》）第十七条第一款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”的规定，本院应予支持。何某某医治伤情造成的合理损失为：1.医疗费。根据《解释》第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”的规定，查明何某某实际发生医疗费为30551.7元，有正式的收费票据，故对医疗费30551.7元予以支持。2.护理费。根据《解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配臵残疾辅助器具的情况确定护理级别。”的规定，何某某在黄某某处诊疗期间由谢某某护理，在铜仁华西医院治疗期间由何某和谢某护理，且医疗机构及鉴定机构并有明确护理人员人数，故护理人员应为1人。何某某未举证证明其护理人员有固定收入及最近三年的平均收入，可参照贵州省2016年居民服务、修理和其他服务业年平均工资38246元计算。对于护理期限，结合何某某的护理时限60日，故何某某的护理费为6287.01元（38246元/年÷365天×60天×1人）。3.住院伙食补助费。根据《解释》第二十三条：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”之规定，何某某住院70天，参照国家工作人员出差标准100元/天计算，则何某某的住院伙食补助费应为7000元（100元/天×70天），本院予以准许。4.营养费。根据《解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，结合铜仁市人民医院法医司法鉴定所作出的铜医司鉴所字（2016）第934号《司法鉴定意见书》中确定的营养时限90日，按每天50元计算，故营养费为4500元（50元/天×90天），本院予以支持。5.交通费。根据《解释》第二十二条“交通费根据受害及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”的规定，何某某在庭审中提交了交通发票10张，共计829元，属何某某医治产生的合理费用，本院予以支持。6.精神损失抚慰金。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”之规定，本案造成何某某伤残等级为五级，给其造成了严重精神损害，故对精神抚慰金予以支持，但80000元过高，本院酌情支持25000元。7.残疾赔偿金。根据《解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，何某某系农村居民，结合铜仁市人民医院法医司法鉴定所作出的铜医司鉴所字（2016）第934号《司法鉴定意见书》，认定何某某的伤残等级为五级，参照贵州省2016年农村居民人均纯收入8090.28元，伤残赔偿金为97083.36元（8090.28元/年×20年×0.6）。8.残疾器具、安装假肢期间的维护费。根据《解释》第二十六条“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。”的规定，结合贵州省肢体康复中心假肢矫形器司法鉴定所作出的贵肢康假矫司鉴所（2017）假司鉴字第004号《上肢假肢鉴定》的鉴定意见：生长发育期一般以18周岁为界，儿童肘关节机械假肢现行价格为：15644元/具，儿童肘关节机械假肢每2年更换1具，生长发育期假肢一般不产生维修费用。何某某现12周岁，儿童肘关节机械假肢费为：15644元/具×1具×3次（每2年更换1次，计算6年）﹦46932元。生长发育定型后的肘离断双自由度肌电手假肢，现行价格为：40000元/具，肘离断双自由度肌电手假肢每4年更换1具，每年的维护保养费用大约是现行价格的10%。更换年限成年后假肢更换年限至我国男性人口平均寿命年限，我国男性人口平均寿命年限为73.64岁。生长发育定型后肘离断双自由度肌电手假肢费为：40000元/具（肘离断双自由度肌电手假肢费40000元/具）×1具×14次（每4年更换1次，计算55年）﹦560000元。安装假肢期间的维护保养费为：40000元/具×10%×41年（减去更换14次）﹦164000元。故何某某的残疾器具费606932元，安装假肢期间的维护费164000元。9.鉴定费。2016年12月13日何某某对其伤残等级、营养时限、护理时限、护理依赖、后续费用评定的鉴定费为2631.7元；2017年2月16日何某某对其残疾器具费鉴定费为2000元；2017年7月15日何某某对黄某某的治疗行为存在医疗过错鉴定的鉴定费为5079.8元，三次鉴定费用共计9711.5元，该费用系何某某受伤后的合理支出，本院予以支持。何某某医治伤情造成的合理损失如下：医疗费30551.7元、护理费6287.01元、住院伙食补助费7000元、营养费4500元、交通费829元、精神损失抚慰金25000元、残疾赔偿金97083.36元、残疾器具费606932元及安装假肢期间的维护费164000元、鉴定费9711.5元，各项合计人民币951894.57元。上述损失费，结合本院确定的黄某某承担75%的损害赔偿责任，何某某自行承担的25%损害赔偿责任，何某某自行承担237973.64元，由黄某某承担713920.93元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、五十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：黄某某于本判决生效之日起30日内赔偿何某某各项经济损失713920.93元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14436元，由何某某负担4870元，黄某某负担9566元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。审 判 长  黄文松审 判 员  王 钱人民陪审员  张爱明二〇一七年十二月二十八日代理书记员  冉万民