河南省济源中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫96民终962号
上诉人（原审被告）：济源市人民医院。住所地：济源市健康路**号。
法定代表人：李社会，该院院长。
委托诉讼代理人：姚劲松，河南剑光律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李忠和，男，1971年3月4日出生，汉族，住济源市。
委托诉讼代理人：王春玲，系李忠和妻子。
委托诉讼代理人：张向东，济源市玉泉街道法律服务所法律工作者。
上诉人济源市人民医院因与被上诉人李忠和医疗损害责任纠纷一案，不服济源市人民法院（2014）济民一初字第2761号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人济源市人民医院的委托诉讼代理人姚劲松、被上诉人李忠和的委托诉讼代理人王春玲、张向东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
济源市人民医院上诉请求：请求撤销一审判决第一项、第二项，将本案发回重审或改判其承担9122.85元的赔偿责任，一、二审诉讼费用由李忠和承担。事实和理由：一、本案中济源市人民法院委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定（以下简称鑫正鉴定所）所对李忠和直肠间隙脓肿的伤残等级进行鉴定，而该鉴定机构却以李忠和行膀胱造瘘术已两年余，仍不能自行排尿为由评定其伤残等级为四级，属于超委托范围鉴定。二、洛鑫正司鉴所[2015]临鉴字第700号司法鉴定意见书参照的鉴定标准错误，李忠和的损害不属于工伤范畴，××致残程度鉴定标准》，应当依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准进行。三、鑫正鉴定所出具的答复违反法定程序，该答复应当加盖司法鉴定专用章而不是其单位公章，且鉴定人孙某在庭审中表示其在鉴定伤残等级时并没有考虑直肠间隙脓肿与永久性膀胱造瘘的伤残等级之间的因果关系，需要重新鉴定，但鑫正鉴定所的答复却抛开了鉴定人的意见，直接认定直肠间隙脓肿在永久性膀胱造瘘的伤残等级中所占比例为70%，严重违反鉴定程序。四、洛阳景华法医临床司法鉴定所认定上诉人在治疗李忠和直肠间隙脓肿的过错参与度为70%80%，之后又出具答异书，明确表述该过错参与度不是指永久性膀胱造瘘的后果进行的评定，而是对院方在采集既往病史时未能及时了解到患者既往××，致使肛肠科情况未被及时关注处理等治疗措施的过错参与度，至于李忠和的病情与现在的永久性膀胱造瘘之间有无因果关系，其没有进行鉴定。五、鉴于鑫正鉴定所鉴定违反法定程序且与洛阳景华法医临床司法鉴定所的鉴定意见没有直接的联系，因此李忠和主张的残疾赔偿金、护理费等损失缺乏法律依据，不应予以认定，其单位过错仅存在于治疗李忠和直肠间隙脓肿这一病情中，且该直肠间隙脓肿出院时已经治愈，因此其单位仅应承担对该期间的各项损失的75%的责任，计9122.85元。六、其在一审中提交了鉴定济源市人民医院在治疗李忠和直肠间隙脓肿的过程中的过错参与度与李忠和现在存在的永久性膀胱造瘘的后果之间有无因果关系的申请，但一审法院没有启动鉴定程序，严重违法。
李忠和辩称：一审判决并无不当，应当予以维持。
李忠和向一审法院起诉请求：请求依法判令济源市人民医院赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、被扶养人生活费、残疾辅助器具费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等合计416876.68元。
一审法院认定事实：2013年4月15日李忠和因××到济源市人民医院住院治疗。同年4月19日，济源市人民医院给李忠和进行手术，术后李忠和出现右侧手部及足部麻木等症状。4月24日李忠和出现腹胀不适、小便困难等。济源市人民医院肛肠科会诊后诊断李忠和为骨盆直肠间隙脓肿，于2013年5月3日对李忠和实施肛周脓肿切开排除术，2013年6月7日李忠和出院。出院诊断：××、骨盆直肠间隙脓肿、膀胱造瘘术后。李忠和住院期间由其妻子王春玲护理，住院期间扣除医保报销后，李忠和支出医疗费9698.29元。诉讼中，济源市人民医院申请对其给李忠和治疗过错中是否存在过错及过错参与度进行鉴定，李忠和申请对其骨盆直肠间隙脓肿是否构成伤残及伤残等级、护理依赖程度、护理期限、护理人数等鉴定。2015年4月20日，洛阳景华法医临床司法鉴定所作出洛景华司鉴所（2014）临鉴字第427号鉴定意见书，分析认为，根据患者就诊时的症状、××的诊断。××方面诊断正确，××手术指征明确，术前各项检查未发现明确的手术禁忌症，制定颈前路切开减压、植骨融合内固定术手术方式合理，术前签署详细的手术同意书，术后患者短时间内出现右侧上下肢肌力下降，右手、足部麻木术后及时采取脱水、大剂量激素冲击治疗等措施。××患者术后颈部影像资料，见术中植入内固定物位置正确。××的治疗过程中无明显的过错。患者术后病情加重考虑为颈椎减压术后比较常见的脊髓再灌注损伤所致。院方在该患者整体治疗过程中也存在不足。采集既往史未能及时了解到患者既往××，致使肛肠科情况未被及时关注处理。在颈椎手术后，患者全身抵抗力下降，诱发直肠间隙脓肿，进而给予脓肿切开引流等治疗措施。鉴定意见为：济源市人民医院在治疗李忠和颈椎方面无过错，住院期间发生骨盆直肠间隙脓肿诊疗方面存在一定过错，过错参与度为70%80%。济源市人民医院对该鉴定意见有异议，并提出书面申请，要求该鉴定机构对以下问题进行答复：1，过错参与度为70%80%是否是指人民医院对李忠和现在存在永久性膀胱造瘘的后果存在过错，且过错参与度为70%80%？2，如果不是，认定过错参与度70%80%指的是李忠和的哪种病情，该病情与李忠和现在的永久性膀胱造瘘的后果之间有无因果关系？2015年12月9日，洛阳景华法医临床司法鉴定所对济源市人民医院的异议作出书面答复：1，“济源市人民医院在治疗李忠和骨盆直肠间隙脓肿诊疗方面存在一定过错，过错参与度为70%80%”，这一结论不是指医院对李忠和现在的永久性膀胱造瘘的后果进行的评定。2，该结论是指院方在采集既往病史方面未能及时了解到患者既往××，致使肛肠科情况未能被及时关注处理，在颈椎手术后，患者全身抵抗力下降，诱发直肠间隙脓肿，进而又给予脓肿切开引流等治疗措施的过错参与度为70%80%。3，对于李忠和病情与李忠和现在的永久性膀胱造瘘的后果之间有无因果关系，不在此次鉴定项目及要求范围。对李忠和申请的伤残等级、护理期限及护理人数的鉴定，洛阳鑫正法医临床司法鉴定所2015年9月18日作出了洛鑫正司鉴所（2015）医评字第700号鉴定意见书及洛鑫正司鉴所（2015）医评字第235号鉴定意见书，在洛鑫正司鉴所（2015）医评字第700号鉴定意见书鉴定李忠和为四级伤残。属于大部分护理依赖。洛鑫正司鉴所（2015）医评字第700号鉴定意见书鉴定李忠和需一人长期护理，暂定两年。其中在洛鑫正司鉴所（2015）医评字第700号鉴定意见书分析说明部分显示，被评估人因故致直肠间隙脓肿发生后，主观排尿困难，行膀胱造瘘术后已两年余，仍不能自行排尿（需依赖膀胱造瘘排尿），××致残等级分级》（GB/T161802006）4.6之规定并参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级分级》（GB/T161802006）d四级46）之规定，评定为四级伤残。属于大部分护理依赖。济源市人民医院对该鉴定结论不认可，并提出书面异议，认为1，本案属于医疗过错纠纷，××致残等级分级》认定李忠和伤残等级是否合适？2，李忠和主观排尿困难是否是直肠间隙脓肿引起？3，法院委托的事项是对李忠和直肠间隙脓肿是否构成伤残等级鉴定，而鉴定机构是根据永久性膀胱造瘘认定的四级伤残，鉴定结论是否超出委托鉴定范围、永久性膀胱造瘘与直肠间隙脓肿有无直接因果关系等，并要求鉴定机构人员出庭接受质询。根据济源市人民医院的申请，济源市人民法院通知洛阳鑫正法医临床司法鉴定所出庭，该鉴定所派鉴定人员孙某到庭，针对济源市人民医院的异议，孙某进行了答复：1，关于伤残等级的使用标准是根据洛阳市司法鉴定协会下发的通知鉴定。2，脓肿严重会导致排尿困难。3，永久性膀胱造瘘与直肠间隙脓肿有无直接因果关系需要重新鉴定。济源市人民医院对以上两个鉴定机构作出的鉴定结论均不服，要求重新鉴定，李忠和不同意，认为关于济源市人民医院是否存在过错及过错参与度的鉴定是符合鉴定程序的，永久性膀胱造瘘与直肠间隙脓肿有无直接因果关系需要鉴定机构作出补充说明，并提出了书面申请，济源市人民法院根据李忠和的申请，要求洛阳鑫正法医临床司法鉴定所对李忠和的申请进行书面补充说明。2016年3月8日，该鉴定所作出补充答复：被鉴定人李忠和于2013年4月19日行颈3.4间盘摘除植骨内固定术。于同年4月24日出现腹胀不适，小便困难，肛肠科诊断骨盆直肠间隙脓肿，行脓肿切开引流。留置导尿，后拔除尿管后出现尿储留，予以膀胱造瘘术。李忠和于术后5天出现腹胀小便困难，明确诊断直肠间隙脓肿，小便困难同时出现，脓肿切开引流术后症状有所缓解，拔除尿管后有尿储留，给予膀胱造瘘术，说明与脓肿有直接关系。直肠间隙脓肿在永久性膀胱造瘘的伤残等级中所占比例70%，余30%为不确定因素。另查，李忠和儿子李佳坤于2004年8月16日出生。
一审法院认为，李忠和因××到济源市人民医院住院治疗，经济源市人民医院治疗后却出现骨盆直肠间隙脓肿、膀胱造瘘术的后果，经委托洛阳景华法医临床司法鉴定所鉴定，认为济源市人民医院在治疗李忠和骨盆直肠间隙脓肿诊疗方面存在一定过错，过错参与度为70%80%”。故应认定济源市人民医院存在过错。根据本案情况，酌定济源市人民医院承担75%的责任。济源市人民医院对该鉴定结论有异议，并提出了书面异议，济源市人民法院已经按济源市人民医院要求，通知洛阳景华法医临床司法鉴定所对济源市人民医院提出的书面异议进行了合理答复。济源市人民医院未提供证据否认该鉴定结论，予以认定。李忠和请求的医疗费9698.29元，既包含治疗其原发病，也包含后期治疗骨盆直肠间隙脓肿、膀胱造瘘术等的费用，但济源市人民医院表示该费用中分不出治疗原发病及后期治疗费用，同意法院酌定，酌定为5000元。济源市人民医院于2013年5月3日对李忠和实施肛周脓肿切开排除术至2013年6月7日李忠和出院，共计35天，李忠和请求住院伙食补助费计算35天，每天30元，合计1050元，符合法律规定，予以确认。营养费李忠和请求60天，每天15元，为900元。因营养费计算天数应同住院伙食补助费天数一致，李忠和请求计算60天，不符合法律规定，均应为35天。其请求按每天15元计算，不违反法律规定，予以支持，营养费应为525元。李忠和请求误工费按其住院前三个月平均工资2788元从2013年5月3日计算至定残前一天（2015年9月7日）合计868天即80666.13元，符合法律规定，予以支持，但该期间单位为其发放部分生活费17764.7元应从中扣除，扣除后为62901.43元。住院期间护理费，因李忠和妻子王春玲系城镇居民，其请求按住宿餐饮业标准计算，未提供相关餐饮业的相关证据，护理费标准应按2015年河南省城镇居民人均可支配收入25576元计算868天即60821.8元。定残后的护理费李忠和根据鉴定意见书暂请求两年即32323.2元（按济源2014年在职职工平均工资40404元÷365×40%×730天）符合法律规定，予以认定。残疾赔偿金李忠和请求按358064元（25576元×20年×70%）计算，符合法律规定，予以确认。被扶养人生活费，李忠和儿子李佳坤2004年8月16日出生，李忠和于2015年9月被评定伤残，抚养费应从定残之日计算至18周岁即计算7年，被扶养人生活费按2015年河南省城镇居民人均消费支出17154元计算为42027.3元（17154元×7年×70%÷2）。李忠和请求残疾辅助用具费3600元，因其提供的购买轮椅票据显示为900元，考虑到其实际病情需要购买轮椅，且该费用已实际支出，认定为900元。其请求3600元证据不足，不予支持。李忠和请求交通费600元，考虑到其在诉讼期间到两家鉴定机构进行鉴定，该费用是其实际支出，予以认定。鉴定费7200元，是李忠和为鉴定支出的实际费用，予以认定。李忠和的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、住院期间护理费、轮椅费、交通费、鉴定费合计138998.23元。济源市人民医院承担75%即104248.68元。李忠和请求的定残后的护理费、残疾赔偿金及被扶养人生活费，该三项费用合计432414.5元。因涉及到济源市人民医院的过错在永久性膀胱造瘘的伤残等级中所占比例70%的因素，故济源市人民医院对该三项费用应承担的数额为432414.5元×75%×70%即227017.61元。以上济源市人民医院共应赔偿李忠和331266.29元。李忠和请求精神损害抚慰金25000元，结合李忠和病情、济源市人民医院过错程度、受诉法院所在地居民人均生活水平，酌定20000元。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条之规定，判决：一、济源市人民医院在该判决生效后十日内支付李忠和医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、被扶养人生活费、残疾赔偿金331266.29元。二、济源市人民医院在该判决生效后十日内支付李忠和精神损害抚慰金等20000元。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7553元（缓交），李忠和负担1200元，济源市人民医院负担6353元。
二审中，李忠和提供的证据有：残疾证复印件一份，证明由于济源市人民医院治疗不当，造成其永久性膀胱造瘘、肢体残疾。
济源市人民医院的质证意见为：对该份证据的真实性没有异议，但是该证据与本案没有关联性，本案一审所有鉴定结论均指向其在治疗被上诉人直肠间隙脓肿过程中存在过错，并没有说其在治疗李忠和××中存在过错，李忠和肢体残疾是××导致，与本案没有关系。
本院认证意见：因双方当事人对该证据的真实性均无异议，本院对该证据的真实性予以认定。
济源市人民医院在二审中未提供新证据。
本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，洛阳景华法医临床司法鉴定所根据原审法院委托所作出的司法鉴定意见，程序合法，济源市人民医院虽有异议，但未提供证据否定该意见，故原审依据该鉴定结论酌定济源市人民医院承担75%的责任，并无不当，予以维持。
××致残等级分级》的伤残标准作为鉴定依据鉴定李忠和的伤残等级为四级，并无不当，也未超委托鉴定，对济源市人民医院的该上诉理由不予支持。洛阳鑫正法医临床司法鉴定所出具的答复系对鉴定结论的补充说明，明确了直肠间隙脓肿与永久性膀胱造瘘的关系，虽加盖的是该所公章，非鉴定专用章，但确系该所真实意思表示，故应当予以采信，原审依据该答复确定的过错比例，确定济源市人民医院的过错责任，并无不当，予以维持。
综上所述，济源市人民医院的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6432元，由济源市人民医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王瑞泽
代理审判员 琚磊磊
代理审判员 段明明
二〇一六年十二月十六日
书 记 员 李明昊