陕西省高陵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）高刑初字第00135号
公诉机关陕西省高陵县人民检察院。
被告人王某某，男，汉族，初中文化程度，居民。高陵县XX电器经销部经营户。2009年10月受高陵县财政局、高陵县商业局委托代理审核并垫付家电下乡补贴资金。2014年6月18日因涉嫌贪污罪被高陵县人民检察院决定刑事拘留并由高陵县公安局执行，7月2日经西安市人民检察院决定并由高陵县公安局执行逮捕，8月25日本院依法取保候审。
辩护人王军，陕西平镜律师事务所律师。
辩护人雒建飞，陕西平镜律师事务所律师。
高陵县人民检察院以西高检刑诉（2014）132号起诉书指控被告人王某某犯贪污罪，于2014年8月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。高陵县人民检察院指派代理检察员马海洋出庭支持公诉，被告人王某某及其辩护人王军、雒建飞到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2007年10月份，被告人王某某在高陵县姬家管委会杨官寨村开始经营高陵县XX电器经销部，2008年4月，该经销部在高陵县泾河工商所注册登记。2009年8月，经高陵县商业局确认，高陵县XX电器经销部为高陵县家电下乡指定店，具有销售家电下乡产品资格。2009年10月14日，高陵县XX电器经销部与高陵县财政局、高陵县商业局签订了《高陵县家电下乡销售网点代理审核并垫付补贴资金协议书》，被授权在销售家电下乡电器过程中代理审核购买人资料以及向符合家电下乡补贴政策的购买人现场垫付补贴资金。2009年至2011年，被告人王某某在经营高陵县XX电器经销部期间，利用代理审核家电下乡补贴申请资料以及现场垫付补贴资金的便利，多次冒用农户身份证和户口本复印件，虚报家电下乡补贴申报材料，骗取国家家电下乡补贴资金共计67647.94元。该王将骗取的补贴资金用于XX电器经销部的日常经营。
公诉机关为指控被告人王某某犯贪污罪，随案提供相关证据证实：
一、被告人王某某的五次供述：均承认自己行为是犯罪行为；
二、1、证人武某某、张某甲、周某某、谈某某、孙某甲、孙某乙、鱼某某等50人的证言：均表明自己或家属的身份信息被高陵县XX电器经销部冒用买过家电下乡指定的家电产品，2、证人高某某、张某乙的证言：均表明自己除在高陵县XX电器经销部进过货以外，还在王某某的要求下向其提供过一些在自己店里买过家电的群众的身份证、户口本复印件资料，具体的数字已记不清楚了；
三、书证：1、高陵县XX电器经销部工商、税务资料，2、高陵县家电下乡工作领导小组办公室通告，3、高陵县家电下乡销售网点代理审核并垫付资金协议书，4、高陵县财政局和商业局情况说明，5、高陵县财政局拨付XX家电下乡补贴资金记录，6、高陵县XX电器经销部家电下乡补贴申报资料及汇总表，7、高陵县财政局记账和拨款凭证，8、高陵县XX电器经销部账户查询记录，9、实际走访农户统计资料，10、暂扣款缴款书，11、被告人王某某的户籍证明等证据。
经依法审理查明：2009年8月份，由被告人王某某于2007年10月份开始在该县姬家管委会杨官寨村经营的高陵县XX电器经销部（个体工商户）经高陵县商业局确认为高陵县家电下乡指定店，具有销售家电下乡产品资格。2009年10月14日，高陵县XX电器经销部与高陵县财政局、高陵县商业局签订了《高陵县家电下乡销售网点代理审核并垫付补贴资金协议书》，被授权在销售家电下乡电器过程中代理审核购买人资料以及向符合家电下乡补贴政策的购买人现场垫付补贴资金。2009年至2011年，被告人王某某在经营高陵县XX电器经销部期间，利用代理审核家电下乡补贴申请资料以及现场垫付补贴资金的便利，多次冒用农户身份证和户口本复印件，虚报家电下乡补贴申报材料，骗取国家家电下乡补贴资金共计67647.94元。被告人王某某将骗取的补贴资金用于XX电器经销部的日常经营。2014年6月17日被告人王某某被高陵县人民检察院传唤开始接受讯问，6月27日将赃款67647.94元上缴。
公诉机关随案提供的以上证据，经开庭举证、质证，来源合法，内容确实、充分，本院予以确认。
辩护人王军、雒建飞当庭表示对案件事实和以上证据不持异议，但对指控的贪污罪定性有异议，应以诈骗罪定性。被告人王某某具有法定的自首情节，案发后已积极退赃，系初犯，认罪、悔罪态度好，请求法庭依法从轻处罚的辩护意见。
本院认为，贪污罪的主体是国家工作人员和受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员。被告人王某某不属于国家工作人员，也不属于受国家机关委托管理国有财产的人员。虽然按照陕西省财政厅、商务厅的相关规定，参与家电下乡销售的网点应当与县乡财政部门签订审核并垫付补贴资金协议书，但签订此种协议书并不意味着各销售网点受当地财政部门的委托管理国有财产。家电经销网点并没有以财政部门的名义实施审核及垫付家电下乡补贴资金，其审核、垫付所产生的效果对财政部门的审核没有任何影响。按照文件规定，财政部门收到销售网点的结算材料后仍要对购买农户的相关证件、身份及购买资料进一步核实，并对销售网点垫付情况进行审核，在此基础上才进行补贴资金结算。对不符合条件的，财政部门不得结算，发生的损失由销售网点自行承担。这一规定表明，销售网点的审核仅是一种形式审核，家电下乡补贴资金的实质审核权及发放权仍然在财政部门手中。如果认为家电销售商系“受委托管理、经营国有财产”的人员，还会造成其身份认定上的混淆。因为按照相关文件规定，家电销售商不仅与财政部门签订协议书，在发放补贴资金时，还要让农民消费者签订《陕西省家电下乡补贴资金申领表》，内容是农民消费者已经从销售网点先行领到补贴资金，然后让销售网点代理其到财政部门办理家电下乡补贴资金的申报与领取。从家电销售商同时接受财政部门和农民消费者双方委托的情况来看，更说明被告人王某某不属于受国家机关委托管理、经营国有财产的人员。被告人王某某所从事的是一种劳务行为，而非公务行为或者职务行为。王某某的家电销售网点所进行的审核仅是形式上的审核，其先垫付后领取资金的行为也类似于一种经手，而不具备职权或者职务内容，本质上是一种单纯的劳务活动，不具有管理国有财产的性质。被告人王某某套取补贴利用的是其劳务上的便利，是经手补贴款流转事务的便利，不具有管理、经营的内容，因而不属于职务上的便利。故对其不应以贪污罪定罪处罚。
被告人王某某以非法占有为目的，利用受高陵县财政局、商业局委托代理审核家电下乡补贴申请资料以及垫付补贴资金的便利，在经营期间冒用农户身份信息资料，通过虚报家电下乡补贴的方式，骗取家电下乡补贴资金67647.94元，数额巨大，其行为符合诈骗罪的构成特征，应以诈骗罪定罪处罚。对辩护人的被告人王某某应以诈骗罪定罪定性的辩护意见予以采纳。另查明，被告人王某某是在被侦查机关已调查和掌握了案件的相关事实和证据的情况下，开始被传唤和接受讯问，被告人王某某是被动归案，此时才如实交待了自己的犯罪行为，不属于自首情节，故对辩护人的被告人王某某具有自首情节的辩护意见不予采纳，对其它辩护意见予以采纳。被告人王某某当庭自愿认罪，庭审前已积极退赃，本院酌情对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第七十二条、第七十三条的规定，判决如下：
一、被告人王某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金60000元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金已预缴）；
二、对被告人王某某违法犯罪所得赃款67647.94元予以追缴，上缴国家财政。
如不服本判决，可在接到本判决书次日起十日内，通过本院或直接上诉于陕西省西安市中级人民法院。书面上诉时应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 赵栋科
代理审判员 商文博
人民陪审员 苏 谊
二〇一四年十月二十八日
书 记 员 黄 唯