湖北省武汉市洪山区人民法院
执 行 裁 定 书
（2018）鄂0111执异386号
异议人（利害关系人、担保人）：武汉凯喜雅飞翔房地产开发有限公司，住所地：湖北省武汉市洪山区政法大道江南家园小区1栋501室。
法定代表人：薛勇，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：刘健、余先，该公司职员。代理权限：均为一般代理。
申请执行人：陈祖兰，女，1957年10月22日出生，汉族，住武汉市洪山区。
委托诉讼代理人：曾令斌（系陈祖兰之夫），住址同上。代理权限：特别授权。
被执行人：武汉飞翔科技环保股份有限公司，住所地：湖北省武汉市洪山区珞南街东湖桥38号。
法定代表人：王永华。
被执行人：武汉迁建王家墩投资建设开发有限公司，住所地：湖北省武汉市洪山区珞南街卓刀泉附83号。
法定代表人：徐官宏。
本院在执行（2017）鄂0111执2420号陈祖兰与武汉飞翔科技环保股份有限公司、武汉迁建王家墩投资建设开发有限公司民间借贷纠纷一案中，利害关系人、担保人武汉凯喜雅飞翔房地产开发有限公司对本院（2017）鄂0111执2420号之一执行裁定书裁定扣划其400万元不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
武汉凯喜雅飞翔房地产开发有限公司称，2018年5月25日，执行法院以（2017）鄂0111执2420号之一执行裁定书，裁定扣划本公司400万元，为此提出异议。一、本公司未作为权利义务主体参与到与裁定书有关的诉讼当中，执行法院扣划本公司账户中的400万元明显违法。二、裁定书仅依据陈祖兰自行提供的陈祖兰与武汉飞翔科技环保股份有限公司、武汉迁建王家墩投资建设开发有限公司未经核实、质证、审判程序的所谓还款协议即作出裁定书，扣划属于本公司的财产，且本公司从未收到该还款协议，也不是该协议当事人，与该执行案件无任何关系。执行法院以“执行程序代替审判程序”，明显违法。三、执行法院扣划的400万元是本公司为对应（2018）鄂0111财保119号民事裁定对应的诉讼所提供担保的2800万元中的一部分，该诉讼未进行审理的情况下即先行扣划，明显违法。综上，执行法院在无任何生效法律文书作为执行依据的情况下，扣划本公司提供的作为（2018）鄂0111财保119号民事裁定书所对应的诉讼担保存款，无任何法律依据。现依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条的规定，请求执行法院依法撤销（2017）鄂0111执2420号之一执行裁定书，并将扣划的400万元划还至本公司账户。
本院查明，陈祖兰与武汉飞翔科技环保股份有限公司、武汉迁建王家墩投资建设开发有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2017年10月13日作出（2017）鄂0111民初7687号民事调解书，确认：一、陈祖兰与武汉飞翔科技环保股份有限公司共同确认2012年3月9日到2012年12月25日期间共借款3350万元，已还款550万元，尚余2800万元未偿还；二、武汉飞翔科技环保股份有限公司于2017年11月10日之前向陈祖兰偿还借款2500万元；三、若武汉飞翔科技环保股份有限公司在2017年11月10日之前向陈祖兰偿还借款2500万元，则陈祖兰不再就剩余的300万元及利息向法院提起诉讼；四、若武汉飞翔科技环保股份有限公司未在2017年11月10日之前向陈祖兰偿还2500万元，则陈祖兰可就2800万元本息一并申请法院强制执行；五、武汉迁建王家墩投资建设开发有限公司对上述第三项、第四项的款项承担连带偿还责任。案件受理费83400元由武汉飞翔科技环保股份有限公司负担等。
上述调解书发生法律效力后，因武汉飞翔科技环保股份有限公司、武汉迁建王家墩投资建设开发有限公司逾期未履行清偿义务，陈祖兰于2017年12月1日向本院申请强制执行，本院以（2017）鄂0111执2420号立案执行。
执行期间，即2017年12月8日，本院裁定冻结了案外人北京华业资本控股股份有限公司（代武汉飞翔科技环保股份有限公司）在武汉凯喜雅飞翔房地产开发有限公司享有的29%的股权，冻结期限三年。2018年1月2日，被执行人武汉飞翔科技环保股份有限公司、武汉迁建王家墩投资建设开发有限公司向陈祖兰作出《承诺书》，称如能配合法院解除该股权的查封，承诺解除查封北京华业资本控股股份有限公司股权之日起三天内，先偿还2000万元人民币本金，剩余的本金和利息（月利息按2%从借款之日起算）签订一份还款协议。如再次失信，愿承担双倍支付利息的违约责任。本院根据申请执行人陈祖兰的申请，于2018年1月2日解除了上述股权的查封。
解除查封三天期满后，被执行人武汉飞翔科技环保股份有限公司、武汉迁建王家墩投资建设开发有限公司未能履行《承诺书》承诺的付款义务，申请执行人再次申请查封上述股权，本院于2018年1月8日再次冻结案外人北京华业资本控股股份有限公司（代武汉飞翔科技环保股份有限公司）在武汉凯喜雅飞翔房地产开发有限公司享有的29%的股权，冻结期限三年。
2018年1月28日，陈祖兰（甲方）与被执行人武汉飞翔科技环保股份有限公司（乙方）签订一份《还款协议书》，主要约定：一、乙方承诺在2018年2月5日前将1500万元存入浦发银行公司账户后，由该银行向甲方出具1500万元有条件付款资信证明（有条件是指：凭法院解封通知书付款）。二、甲方收到资信证明后，即刻向法院申请解封，并持法院解封裁定书和湖北沉潜实业有限公司开具的转账支票，于2018年2月6日上午到浦发银行无条件划转1500万元。三、乙方偿还1500万元后，下欠利息2700万元（利息按2500万本金，年利率1.8%从2012年借款日起算至2018年2月）。被查封股权或部分股权办理转让后7个工作日内，由乙方或担保方或股权受让方（武汉镇山房地产开发有限公司）无条件支付给乙方。四、此协议共三份，甲、乙双方各持一份，送法院存档一份。武汉飞翔科技环保股份有限公司、湖北沉潜实业有限公司、武汉凯喜雅飞翔房地产开发有限公司在该《还款协议书》上加盖了公司印章。武汉凯喜雅飞翔房地产开发有限公司还特别进行了“担保注明”：待股权解封后，本公司确保在2018年2月6日支付陈祖兰指定银行账户1500万元整。额外不担保。
2018年2月2日，陈祖兰（甲方）、武汉飞翔科技环保股份有限公司（乙方）与担保方武汉凯喜雅飞翔房地产开发有限公司、湖北沉潜实业有限公司、武汉绿色消防器材有限公司又签订一份《还款协议补充条款》，载明：2018年1月28日，甲方和乙方签订的《还款协议书》，以及2018年2月1日相关担保方在此协议书上的签字盖章提供连带责任偿还担保后，乙方及乙方实际控制人徐官庆根据实际情况，就1500万元本金在2018年2月6日偿还给甲方后，就乙方应偿还给甲方此时间段的2700万元利息，达成如下补充协议条款：一、2018年春节前，无条件偿还甲方1300万元；2018年3月底前再偿还800万元，余款双方核算对账后在2018年5月底前全部偿还完毕。二、此补充条款的担保方和担保连带责任按2018年1月28日《还款协议书》上的各方签字不变，如不能履行还款责任，甲方可申请法院继续履行执行程序，对乙方和担保方的财产等进行查封，直至借款本息偿还完毕为止。乙方武汉飞翔科技环保股份有限公司，担保方武汉凯喜雅飞翔房地产开发有限公司、湖北沉潜实业有限公司、武汉绿色消防器材有限公司均在该《还款协议补充条款》上加盖了公司印章。
2018年2月2日，本院根据申请执行人陈祖兰之申请，解除了对案外人北京华业资本控股股份有限公司（代武汉飞翔科技环保股份有限公司）在武汉凯喜雅飞翔房地产开发有限公司享有的29%股权的冻结。
2018年4月23日，陈祖兰对担保人武汉凯喜雅飞翔房地产开发有限公司提起诉前财产保全案，请求查封、冻结、扣押武汉凯喜雅飞翔房地产开发有限公司的存款2800万元或其他等值财产。同日，本院以（2018）鄂0111财保119号民事裁定，查封了武汉凯喜雅飞翔房地产开发有限公司名下位于武汉东湖新技术开发区荷叶山的国有土地使用权[权证号为：武新国用（2003）字第043号]。武汉凯喜雅飞翔房地产开发有限公司于2018年5月10日向本院提供银行存款2800万元作为等值担保财产，请求变更保全标的物。本院于2018年5月14日作出（2018）鄂0111财保119号之一民事裁定，解除对武汉凯喜雅飞翔房地产开发有限公司名下位于武汉东湖新技术开发区荷叶山的国有土地使用权的查封，并冻结武汉凯喜雅飞翔房地产开发有限公司名下的银行存款2800万元。此后，陈祖兰在法定期限内，以武汉凯喜雅飞翔房地产开发有限公司、武汉飞翔科技环保股份有限公司、湖北沉潜实业有限公司、武汉绿色消防器材有限公司作为被告，向本院提起保证合同纠纷之诉讼。本院审理后认为，陈祖兰所提供的（2017）鄂0111民初7687号民事调解书中已对本案原被告之间的债务及利息的履行做出明确约定，且该调解书已经生效，尚在强制执行中。本院由此于2018年6月6日作出（2018）鄂0111民初5586号民事裁定书，裁定驳回了陈祖兰的起诉。
截至2018年5月21日，被执行人武汉飞翔科技环保股份有限公司、武汉迁建王家墩投资建设开发有限公司共计还款2400万元，余款本金400万元及利息未按上述协议予以支付。申请执行人陈祖兰要求本院执行担保人财产。2018年6月5日，本院以（2017）鄂0111执2420号之一执行裁定书及协助执行通知书，对本院（2018）鄂0111财保119号之一民事裁定冻结的2800万元存款中的400万元予以扣划，武汉凯喜雅飞翔房地产开发有限公司由此提出上述异议。
另查明，2018年4月24日即本案执行过程中，武汉飞翔科技环保股份有限公司、武汉凯喜雅飞翔房地产开发有限公司向本院出具特别授权委托书一份，载明：本公司经研究决定，特别授权委托徐官华（原武汉飞翔科技环保股份有限公司和武汉凯喜雅飞翔房地产开发有限公司法人），全权代表武汉飞翔科技环保股份有限公司、武汉凯喜雅飞翔房地产开发有限公司处理洪山法院（2017）鄂0111民初7687号民事调解书执行过程中全部事宜，另武汉凯喜雅飞翔房地产开发有限公司作为《还款协议补充条款》担保方，未履行其担保责任，现代表本公司在法院当庭和债权人代表协商还款问题，所达成的任何协议本公司均认可。该委托书分别加盖了武汉飞翔科技环保股份有限公司、武汉凯喜雅飞翔房地产开发有限公司印章。
2018年4月27日，徐官华向本院陈述，其代表武汉飞翔科技环保股份有限公司、武汉迁建王家墩投资建设开发有限公司全权处理与陈祖兰民间借贷纠纷执行案。武汉飞翔科技环保股份有限公司、武汉迁建王家墩投资建设开发有限公司、武汉凯喜雅飞翔房地产开发有限公司为“三个牌子，一套人马”。如果（2018年）5月1日之前，有钱全部还完，没有就5月份内全部还完。还款金额按双方签订的协议执行，包括补充协议。该陈述本院以执行笔录在卷佐证。
本院认为，依照本院（2017）鄂0111民初7687号民事调解书确定的内容，武汉飞翔科技环保股份有限公司、武汉迁建王家墩投资建设开发有限公司具有向陈祖兰清偿2800万元本金及利息的法律责任，武汉飞翔科技环保股份有限公司、武汉迁建王家墩投资建设开发有限公司是本案的被执行人，本院（2017）鄂0111民初7687号民事调解书是本案的执行依据。执行期间，双方当事人、武汉凯喜雅飞翔房地产开发有限公司自行达成《还款协议书》及《还款协议补充条款》，双方对本金及利息的清偿达成合意，武汉凯喜雅飞翔房地产开发有限公司为被执行人履行协议约定的清偿义务提供担保。该协议当事人已向本院提交，被执行人武汉飞翔科技环保股份有限公司及武汉凯喜雅飞翔房地产开发有限公司具有特别授权身份的人员对上述协议的真实性及约束性，向本院再次进行了明确，构成执行和解及执行担保，武汉凯喜雅飞翔房地产开发有限公司由此成为为本案被执行人履行执行和解协议约定义务的担保人。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百七十一条规定“被执行人在法院决定暂缓执行的期限届满后仍不履行义务的，人民法院可以直接执行担保财产，或者裁定执行担保人的财产，但执行担保人的财产以担保人应当履行义务部分的财产为限”。《最高人民法院关于执行担保若干问题的规定》第十一条规定“暂缓执行期限届满后被执行人仍不履行义务，或者暂缓执行期间担保人有转移、隐藏、变卖、毁损担保财产等行为的，人民法院可以依申请执行人的申请恢复执行，并直接裁定执行担保财产或者保证人的财产，不得将担保人变更、追加为被执行人。执行担保财产或者保证人的财产，以担保人应当履行义务部分的财产为限。被执行人有便于执行的现金、银行存款的，应当优先执行该现金、银行存款。”由于被执行人武汉飞翔科技环保股份有限公司未能履行《还款协议书》及《还款协议补充条款》约定的义务，申请执行人陈祖兰由此要求本院继续执行。本院（2018）鄂0111财保119号财产保全裁定所涉诉讼案件，系因以上《还款协议书》及《还款协议补充条款》的履行即因同一事由而引起，且本院已于2018年6月6日作出（2018）鄂0111民初5586号民事裁定书，认为本案尚在执行程序之中，驳回了陈祖兰的该起诉。故陈祖兰在执行程序主张执行担保人武汉凯喜雅飞翔房地产开发有限公司财产，符合法律规定，本院由此根据权利人陈祖兰的申请，依法作出（2017）鄂0111执2420号之一执行裁定，执行扣划担保人武汉凯喜雅飞翔房地产开发有限公司账户存款，执行程序合法，执行行为并无不当。另，武汉凯喜雅飞翔房地产开发有限公司作为本案的担保人，对本院执行行为提出的异议，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定进行调整。
综上，担保人武汉凯喜雅飞翔房地产开发有限公司的异议理由均不能成立，其异议请求，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》的二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条之规定，裁定如下：
驳回武汉凯喜雅飞翔房地产开发有限公司的异议请求。
如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向武汉市中级人民法院申请复议。
审 判 长 李 杰
人民陪审员 李志明
人民陪审员 安 娜
二〇一八年七月十八日
书 记 员 王君谦