江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）通中民终字第02833号
上诉人（原审原告）东金娣。
委托代理人徐李康，北京市隆安（南通）律师事务所律师。
委托代理人冉引娣，北京市隆安（南通）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）李晓峰。
被上诉人（原审被告）李涛新。
被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司南通市崇川支公司，住所地南通市崇川区青年中路36号17层。
负责人马军，该公司总经理。
委托代理人黄春涛，该公司员工。
上诉人东金娣因与被上诉人李晓峰、李涛新、中国人民财产保险股份有限公司南通市崇川支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服南通市崇川区人民法院（2015）崇山民初字第0527号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，2012年2月16日9时30分左右，在南通市濠南路平安路口，李晓峰驾驶苏F×××××小型轿车由东向西行驶时，所驾车右侧与同向行驶的东金娣所驾车右侧碰撞，发生道路交通事故，致东金娣受伤。
苏F×××××小型汽车在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险、20万商业三者险及不计免赔，事故发生在保险期限内。
2012年2月16日，东金娣被送至南通大学附属医院治疗，入院诊断为左胫骨上段粉碎性骨折，2012年2月23日行切开复位植骨内固定治疗，2012年3月18日出院。2015年4月16日，南通三院司法鉴定所出具鉴定意见：东金娣损伤不构成伤残，需休息420日，护理期限为90日，其中2人护理30日，1人护理60日，营养期限为90日。
公安交警部门对案涉事故的责任认定为：李晓峰负事故全部责任，东金娣不负事故责任。
东金娣主张损失如下：医疗费13654.94元，其中保险公司已先行垫付了1万元，保险公司对良春中医药门诊的费用不认可。住院伙食补助费640元（20元／天×32天），保险公司认可按18元每天的标准计算31天。营养费900元（10元／天×90天），保险公司没有异议。护理费29000元（护工护理费5000＋东金娣丈夫护理费24000元），保险公司认可按鉴定意见书的护理期和70元每天的标准计算。误工费112000元，保险公司认可鉴定意见书的休息期和零售业行业标准。交通费1000元，保险公司请求法院酌定。财产损失，东金娣主张车损2300元，保险公司不认可。鉴定费1640元，保险公司认为不属于理赔范围。东金娣请求法院判令保险公司、李晓峰、李涛新赔偿损失151134.94元，关于伤残部分暂不主张；诉讼费用由保险公司、李晓峰、李涛新承担。
原审认为，一、依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，保险公司应先在交强险赔偿限额内对东金娣的损失承担赔偿责任；对超过交强险赔偿限额的损失，再由保险公司根据事故责任予以赔偿。本起交通事故中，交警部门出具证明，证明该起事故李晓峰负全部责任，东金娣不负责任。二、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合本案证据及诉辩意见，核定东金娣的损失如下：1.医疗费，东金娣提供的良春中医药门诊部的中药发票附有病历、轮椅拐杖费用，与其伤情有关，予以支持，根据医疗费发票，认定医疗费为13654.94元；2、住院伙食补助费，东金娣住院31天，按18元每天的标准，认定住院伙食补助费为558元（18元／天×31天）；3、营养费，认定其营养费为900元；4、护理费，东金娣主张住院期间护工的护理费5000元，仅提供了护工的书面证言，未能提供相关的票据予以证明，不予支持，根据法医意见，东金娣护理期限为90日，其中2人护理30日，1人护理60日，酌定按每人每天70元标准计算，认定护理费为8400元（70元／天×120天）；5、误工费，参照2013年江苏省在岗职工平均工资39570元及司法鉴定意见书，认定东金娣的误工损失为45532.6元（39570元÷365×420）；6、交通费：酌情支持500元；7、财产损失，交通事故认定书对东金娣车损情况没有表述，东金娣也未能提供证据证明其修车情况，但考虑事故存在车辆碰撞事实，对东金娣的车损酌情支持200元。至于鉴定费1640元，属于诉讼参与人辅助诉讼的费用，应计入诉讼费用一并处理。东金娣对原审法院委托南通三院司法鉴定所出具的鉴定意见书有异议，并申请对伤残等级进行重新鉴定，其提供了其单方委托的南通市第一人民医院司法鉴定所出具的鉴定意见书，证明其构成交通事故十级伤残，原审经向法医进行咨询，法医的意见是应当采纳法院委托的南通三院司法鉴定所出具的鉴定意见书，可以先行调解，调解不成，因为有不同的鉴定意见，可以进行重新鉴定。后南通市第一人民医院司法鉴定所鉴定人叶某法院就其出具的鉴定意见书说明情况，其陈述单方鉴定是由北京市隆安（南通）律师事务所委托，其在鉴定过程中确不知道法院已委托南通三院司法鉴定所进行了鉴定，再进行鉴定是违反行业规定的，东金娣的伤残病理基础是存在的，但从南通三院司法鉴定所鉴定报告看，东金娣的关节活动恢复是好的，东金娣在南通市第一人民医院司法鉴定所鉴定时可能存在不配合的因素，决定撤销对东金娣所做的的司法鉴定意见，故对东金娣重新进行伤残等级鉴定的意见，不予采纳。
综上，东金娣因案涉交通事故造成的各项损失为医疗费13654.94元、住院伙食补助费558元、营养费900元、护理费8400元、误工费45532.6元、交通费500元，财产损失200元，合计69745.54元。上述损失，由保险公司在交强险和商业险限额内赔偿69745.54元，扣除已先行垫付的1万元，还需赔偿59745.54元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，原审判决：一、保险公司于判决生效之日起十日内赔偿东金娣59745.54元。二、驳回东金娣的其他诉讼请求。
宣判后，东金娣不服，向本院提起上诉称：1.其住院期间，其丈夫严永新一人无法护理，故另请一名护工，并支付护理费5000元，护工亦出具收条一份，该支出为实际支出，原审法院未予支持不当。其与丈夫严永新共同经营一家化妆品店，严永新的收入远高于8000元每月护理费主张，原审却按70元每天的标准计算严永新的护理费错误。2.原审法院委托南通三院司法鉴定所的鉴定结论缺乏客观公正性，故其自行委托南通市第一人民医院司法鉴定所作出鉴定，该鉴定结论构成十级伤残。故上诉人原审中申请进行重新鉴定，原审法院在启动重新鉴定程序后，在未听取上诉人意见的情况下，又随意取消重新鉴定，并在未将情况对上诉人说明的情况下作出对上诉人不利的判决，程序违法。请求二审法院查明事实，依法作出公正判决。
被上诉人李晓峰答辩称，请求二审法院依法判决。
被上诉人保险公司答辩称：1.原审中东金娣仅提供护工出具的收据，无法证明是否实际由其护理，该人的护理是否有必要，给付的费用是否合理。2.东金娣认为误工损失的计算不当，但保险公司认为东金娣不能将其所经营店面的损失与误工损失等同，原审按行业标准计算并无不当。东金娣未提交证据证明严永新收入减少的状况，原审参照70元每天并无不当。3.第一次司法系原审法院委托，程序公开，结论公正没有必要再重新鉴定，东金娣单方面委托的鉴定已被撤销，故原审不再重新鉴定程序并无不当。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人李涛新未予答辩。
经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案二审的争议焦点是：1.原审关于护理费及误工费的处理是否正确。2.原审采用第一次鉴定结论作为定案依据是否正确。
关于争议焦点1，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。本案中，东金娣原审中提交符学凤出具的收据，该收据并不符合证据的法定形式，原审对此未予认定并无不当。关于东金娣丈夫严永新的护理损失，因东金娣并未提供证据证明其损失为8000元每月，故原审亦未支持其该主张亦无不当。关于误工费，应当根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。而东金娣并未能提供证据证明其收入实际减少的情况，故原审按江苏省在岗职工平均工资支持其误工损失符合法律规定。
关于争议焦点2，案涉第一次鉴定，系原审法院委托，由南通三院司法鉴定所具体实施，该所具有司法鉴定资质，实施鉴定的鉴定人员均亦具有司法鉴定资质，东金娣以鉴定人员与保险公司存在沟通交流行为而质疑鉴定结论的客观性及公正性没有依据，且东金娣单方委托南通市第一人民医院司法鉴定所作鉴定，因该鉴定程序上违反行业规定，结论上东金娣在该所司法鉴定的检查可能存在不配合的因素，该所已撤销该鉴定意见书，故原审法院对东金娣的重新鉴定申请不予准许，并采纳案涉第一次司法鉴定意见并无不当，对东金娣诉称第一次鉴定程序违法应重新启动鉴定程序的主张，本院不予支持。
综上，东金娣的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1160元，由上诉人东金娣负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 钱泊霖
代理审判员 王吉美
代理审判员 吕 敏
二〇一六年五月十一日
书 记 员 陆媛霞