浙江省义乌市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0782民初14824号
原告：饶作军，男，1964年1月17日出生，汉族，住湖南省溆浦县。
委托诉讼代理人：周福园、许云峰，浙江田美律师事务所律师。
被告：谢顺叶，男，1969年2月12日出生，汉族，住湖南省溆浦县。
委托诉讼代理人：徐至成，浙江红太阳律师事务所律师。
被告：吴惠芳，女，1965年9月15日出生，汉族，住浙江省义乌市。
委托诉讼代理人：金汉操，浙江红太阳律师事务所律师。
被告：李祖其，男，1949年12月4日出生，汉族，住浙江省东阳市。
原告饶作军为与被告谢顺叶、吴惠芳、李祖其提供劳务者受害责任纠纷一案，于2016年9月1日向本院提起诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年12月21日、2017年5月10日两次公开开庭进行了审理。原告饶作军及其委托诉讼代理人周福园；被告谢顺叶及其委托诉讼代理人徐至成；被告吴惠芳及其委托代理人金汉操到庭参加了诉讼；被告李祖其经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告饶作军向本院提出诉讼请求：被告赔偿原告医药费、伤残补助费、误工费、护理费、营养费、住院伙食费、精神抚慰金、交通费、住宿费、鉴定费等共计168663.18元。事实与理由：2015年被告吴惠芳因在义乌市廿三里街道下朱宅村建设四海龙王殿所需，把建设工程承包给被告李祖其，被告李祖其再把其中的部分工程分包给被告谢顺叶，谢顺叶找到原告，让原告做盖瓦等工作。2015年10月18日，原告在架子上盖瓦过程中，因木梁倒塌而致原告从高处落下而摔伤。就原告的人身损害赔偿事宜被告至今未妥善解决。为维护原告的合法权益，现特向贵院提起诉讼，望判如所请。
被告谢顺叶辩称，1、被告主体不适合，原告与第一被告之间不存在雇佣等任何法律关系，因此第一被告不是适格的被告。2、被告李祖其存在重大过错，木梁倒塌系原告摔伤的主要原因，木梁倒塌系被告李祖其未对底部进行加固的原因，被告李祖其没有相应的资质且施工过程存在重大瑕疵,因此被告李祖其对原告的摔伤存在重大过失。3、原告存在过失，原告是专业承接泥瓦人员，应该对木梁的安全性具有预判，且应对自身做好安全防护措施，但原告并没有采取相应的措施，因此原告对自身摔伤存在一定的过失。4、被告吴惠芳存在过错，被告吴惠芳作为发包人，选用没有资质的施工人员且未对完工的木梁进行安全质量检查存在指示的和监督管理方面的过失。综上被告谢顺叶与原告之间没有相关的法律关系，不是适格的被告，要求驳回原告的起诉，即便法院认定被告谢顺叶应当对原告的摔伤存在责任，但是因为原告及被告吴惠芳、李祖其均存在过错，且三者的过错是发生事故的主因，其三人应当承担主要责任。
被告吴惠芳辩称，1、被告吴惠芳与被告李祖其签订的是承揽合同并非原告所主张的建设工程施工合同。2、作为定作人，被告吴惠芳并没有过错，不存在选任上的过失。因为根据相关规定农民自建房两层以下的，不需要建筑资质，可见被告吴惠芳对被告李祖其的选任不存在过失，此外被告吴惠芳对整个合同中不存在资质的过失，整个合同均由被告李祖其自行完成负责，所有工作人员都是被告李祖其管理雇佣，因此被告吴惠芳不存在过失。3、原告作为从事工作多年的人，应当预见到自己行为的危险性，明显存在一定的过错。4、被告吴惠芳已经给原告垫付了22251元药费。
被告李祖其未作答辩。
原告为证明自己的主张，向本院提供证据如下：
一、义乌稠州医院门诊记录一份，证明原告的受伤等情况。被告谢顺叶质证意见：合法性、真实性无异议，但是与被告谢顺叶没有关联性。被告吴惠芳质证意见：无异议，但是第二被告已经支付了部分医药费。被告李祖其未到庭发表质证意见。本院对该证据的三性予以认定。
二、义乌市稠州医院出院记录一份，证明原告的伤势治疗及治疗后的情况。被告谢顺叶质证意见：合法性、真实性无异议，但是与被告谢顺叶没有关联性。被告吴惠芳质证意见：无异议，但是第二被告已经支付了部分医药费。被告李祖其未到庭发表质证意见。本院对该证据的三性予以认定。
三、义乌稠州医院催款单一份，证明原告共计花费的医疗费40088元的事实。被告谢顺叶质证意见：不能证明实际的支出费用。被告吴惠芳质证意见：无异议，但是第二被告已经支付了部分医药费。被告李祖其未到庭发表质证意见。本院对该证据的真实性予以认定，结合证据八可证明原告花费的医疗费40088元的事实。
四、火车票等交通费发票三十九张，证明原告及家属为治疗、看望、护理等所花费的交通费共计4933.5元的事实。被告谢顺叶质证意见：不能达到原告证明目的，购买车票的时间都不在治疗期内，乘车的出发地与目的地与就医机构不存在联系，人员上也并非是原告不能证明原告的支出且不能证明乘车人到义乌的目的是什么。被告吴惠芳质证意见：第一页两张（2015年6月6日、2015年10月13日）系原告发生损害之前的火车票应当予以扣除，其它的车票无异议。被告李祖其未到庭发表质证意见。本院对该证据的真实性予以认定。
五、怀化市正威司法鉴定所司法鉴定意见书一份，证明原告为被告工作所造成的人身损害等鉴定结果，伤残程度达到八级伤残。被告谢顺叶质证意见：该鉴定意见书已经由第二次鉴定意见书做更改不能达到证明目的。被告吴惠芳质证意见：系原告单方申请委托鉴定，费用及鉴定意见均已经由新的鉴定更改。被告李祖其未到庭发表质证意见。本院对该证据的真实性予以认定。
六、鉴定发票及放射发票各十四张，证明原告为鉴定伤残所支付的费用。被告谢顺叶质证意见：是第一次鉴定所制作，是原告单方委托，因此该费用是扩大损失的费用，应该由原告自行承担。被告吴惠芳质证意见：鉴定系原告单方申请委托鉴定，费用已经由新的鉴定更改。被告李祖其未到庭发表质证意见。本院对发票的三性予以认定。
七、电话录音一份，证明原被告间的关系，及原告受伤的事实。被告谢顺叶质证意见：不能达到原告证明目的，因为原被告不存在任何的法律关系。被告吴惠芳质证意见：无异议。被告李祖其未到庭发表质证意见。本院对该录音的真实性予以认定。该录音结合原、被告双方的庭审笔录，可证明被告谢顺叶雇佣原告饶作军以及被告吴惠芳将涉案工程发包给被告李祖其的事实。
八、稠州医院发票一份，费用清单一份，交通费七张，证明此次开庭产生的费用858元，前面调解和这次开庭产生的费用。被告谢顺叶质证意见：医药费无异议，交通费跟本案没有关联性。被告吴惠芳质证意见：医药费无异议，发票应当剔除其他人的部分。被告李祖其未到庭发表质证意见。本院对该组证据的真实性予以认定。
九、诊断证明和医药证明一份，证明费用都是由本次摔伤产生的。被告谢顺叶质证意见：不能达到本次的证明目的。被告吴惠芳质证意见：无异议，可以达到其证明目的。被告李祖其未到庭发表质证意见。本院对该证明的三性予以认定。
被告谢顺叶为证明自己的主张，向本院提供木梁倒塌的时候的现场照片一份，证明木梁倒塌系第三被告未对木梁底部加固导致。原告质证意见：无异议。被告吴惠芳质证意见：无异议。被告李祖其未到庭发表质证意见。本院对该证据予以采信。
被告吴惠芳为证明自己的主张，向本院提供证据如下：
一、义乌市稠州医院住院费临时收据三份、义乌市稠州医院门诊票据一份、浙江省医疗门诊收费票据六份，共同证明吴惠芳已向原告支付22252.1元医药费的事实。原告质证意见：除了其中的稠州医院的时间是2015年10月24日的这一张的真实性无异议，但是写着支付的人是原告妻子有异议，对已经支付的17252.1元无异议，其中5000元有异议。被告谢顺叶质证意见：真实性、合法性无异议，但是与被告谢顺叶无关。被告李祖其未到庭发表质证意见。本院对该证据的真实性予以认定。
二、中国人民财产保险股份有限公司浙江省分公司保险单一份，证明被告吴惠芳曾为原告投保人身意外险的事实。原告质证意见：无异议。被告谢顺叶质证意见：保险并非是被告谢顺叶购买，不知道是谁买的。被告李祖其未到庭发表质证意见。本院对该证据的真实性予以认定，但该证据无法单独证明被告吴惠芳为原告投保了人身意外保险的事实。
三、包工协议一份，证明被告吴惠芳与被告李祖其签订承揽合同的事实。原告质证意见：真实性无异议。被告谢顺叶质证意见：无异议。被告李祖其未到庭发表质证意见。本院对该证据予以采信。
被告李祖其未向本院提供证据。
在本案的审理过程中，经被告吴惠芳的申请，本院委托金华广福司法鉴定所对原告饶作军的伤残等级进行了司法鉴定意见。金华广福司法鉴定所出具了鉴定意见书一份，鉴定意见为：饶作军的外伤致右侧多发肋骨骨折（10根），依据《道路交通事故受损伤残评定》标准，构成九级伤残。原、被告均表示无异议。本院对该份司法鉴定意见书予以采信。
经审理查明，2015年，被告吴惠芳与被告李祖其签订《包工协议》一份，双方约定被告吴惠芳将义乌市下朱宅土地庙的大门改造以及装修工程发包给被告李祖其施工。嗣后，被告谢顺叶雇佣原告饶作军从事盖瓦等工作。2015年10月18日，原告饶作军在盖瓦过程中，因木梁倒塌而从高处摔落。随后，原告饶作军被送往义乌稠州医院进行住院治疗，共住院治疗42天，花费医疗费40088.68元。2016年5月26日，原告饶作军向怀化市正威司法鉴定所申请对其残疾程度、后续治疗费用及误工期、护理期、营养期进行鉴定。2016年6月13日，怀化市正威司法鉴定所作出法医临床鉴定意见：饶作军的伤残程度评定为八级伤残；误工期150日、护理期75日、营养期75日；取内固定物及康复治疗后续治疗费用为8000元。原告饶作军为上述鉴定花费鉴定费及检查费1740元。2016年10月31日，经被告吴惠芳的申请，本院委托金华广福司法鉴定所对原告饶作军的伤残等级进行了司法鉴定意见。2016年11月8日，金华广福司法鉴定所出具了鉴定意见书一份，鉴定意见为：饶作军的外伤致右侧多发肋骨骨折（10根），依据《道路交通事故受损伤残评定》标准，构成九级伤残。现原告饶作军向本院起诉要求三被告赔偿上述损失。
另查明，被告吴惠芳向原告饶作军垫付了医药费22252.1元。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告饶作军作为被告谢顺叶的雇员，在从事盖瓦的工作中受伤，被告谢顺叶应承担赔偿责任。另，原告饶作军作为一名完全民事行为能力人，在未做好基本防护措施的情况下便攀爬高处进行工作，自身未尽到审慎注意的义务，故原告饶作军对其受伤的后果也应承担一定的责任。关于被告吴惠芳与被告李祖其是否应当承担责任及如何承担责任的问题本院认为，建造房屋对施工人员来说具有一定的发生意外人身伤害的风险，而建造者对这种风险有一定的控制能力，这主要体现在对建房施工人员的选任上。本案中被告吴惠芳、李祖其选任没有任何建筑资质的被告谢顺叶对其房屋进行施工，应负有相应的选任过失责任。本案中，本院结合案件事实，酌定原告饶作军对其受伤的结果承担20%的责任，被告谢顺叶承担原告饶作军因此次事故造成损失总额25%的，被告吴惠芳承担的选任过失责任为原告饶作军因此次事故造成损失总额的25%，被告李祖其承担原告饶作军因此次事故造成损失总额的30%。
关于原告饶作军的损失数额，本院认定如下：1、医药费，原告主张40088.68元并提供了相关的票据，故本院对该数额予以认定；2、残疾赔偿金，原告主张84500元并提供了构成九级伤残的鉴定意见，故本院予以支持；3、误工费，原告主张12141元并提供了误工期为150天的鉴定意见，故本院予以支持；4、护理费，原告主张11250元并提供了护理期为75天的鉴定意见，故本院予以支持；5、营养费，原告主张6750元并提供了营养期为60天的鉴定结论，本院认定该费用应为60元/天×75天=4500元；6、住院伙食补助费，原告主张1260元，本院予以支持；7、交通费，本院根据原告提供的票据综合酌情认定交通费损失2000元；8、后续治疗费，原告主张8000元并提供了相关的鉴定意见，故本院予以支持；9、鉴定费及放射费，原告主张1740元，本院认为该费用系原告受伤所导致的花费应计算在原告的损失之内，故本院予以支持；10、精神损害抚慰金，本院结合原告的伤残等级与各方的过错责任比例，酌定被告谢顺叶、吴惠芳各赔偿原告精神损害抚慰金1500元，被告李祖其赔偿原告精神损害抚慰金2000元。综上，被告谢顺叶应赔偿原告饶作军各项损失（40088.68+84500+12141+11250+4500+1260+2000+
8000+1740）×25%+1500=42870元，被告吴惠芳应赔偿各项损失（40088.68+84500+12141+11250++4500+1260+2000+8000+1740）×25%+1500-22252.1=20617.9元，被告李祖其应赔偿各项损失（40088.68+84500+12141+11250++4500+1260+2000+8000+
1740）×30%+2000=51644元。综上，原告合理部分的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。被告李祖其经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法可缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告谢顺叶于本判决生效后十日内赔偿原告饶作军各项费用共计人民币42870元。
二、被告吴惠芳于本判决生效后十日内赔偿原告饶作军各项费用共计人民币20617.9元。
三、被告李祖其于本判决生效后十日内赔偿原告饶作军各项费用共计人民币51644元。
四、驳回原告饶作军的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4464元，鉴定费1200元，共计5664元，由原告饶作军负担2416元，被告谢顺叶负担1100元，被告吴惠芳负担600元，被告李祖其负担1548元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。
审 判 长 俞 玮
人民陪审员 骆铠铠
人民陪审员 刘剑军
二〇一七年六月二十三日
书 记 员 刘雅宁