重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）渝05民终4408号
上诉人（原审本诉被告、反诉原告）：重庆市绿满家实业有限公司，住所地重庆市巴南区天星寺芙蓉村新学校，组织机构代码75006612-1。
法定代表人：毛良模，董事长。
委托诉讼代理人：甘志成，重庆坤源衡泰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：戚笈，重庆坤源衡泰律师事务所律师。
被上诉人（原审本诉原告、反诉被告）：重庆升旺汽车配件有限公司，住所地重庆市巴南区花溪民主村九组（江南机动车冲洗场），统一社会信用代码91500113784247836P。
法定代表人：彭兴德，董事长。
委托诉讼代理人：冉文俊，重庆盛全律师事务所律师。
原审被告：重庆市亘融畜牧养殖专业合作社，住所地重庆市巴南区天星寺镇新街26号，组织机构代码66892790-6。
法定代表人：毛良模，理事长。
原审被告：毛良模，男，1961年7月4日出生，汉族，住重庆市巴南区。
上诉人重庆市绿满家实业有限公司（以下简称绿满家公司）因与被上诉人重庆升旺汽车配件有限公司（以下简称升旺汽配公司）、原审被告重庆市亘融畜牧养殖专业合作社（以下简称亘融畜牧合作社）、毛良模合同纠纷一案，不服重庆市巴南区人民法院（2016)渝0113民初713号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
绿满家公司上诉请求：1.撤销原审判决，依法改判驳回升旺汽配公司诉讼请求；2.升旺汽配公司负担一、二审诉讼费用。事实和理由：绿满家公司与升旺汽配公司之间不是合伙法律关系，实际是土地租赁关系。一审法院判决绿满家公司赔偿升旺汽配公司1522586.61元，没有事实及法律依据，设施建设是升旺汽配公司的风险投入，不应由绿满家公司负担。原审法院以100亩土地为基数计算土地租金没有事实依据。升旺汽配公司不依约拉牛粪，构成违约，应支付土地租金及违约金。
升旺汽配公司辩称，一审判决正确，应予维持。
亘融畜牧合作社、毛良模未作陈述。
升旺汽配公司向一审法院起诉请求：请求判令绿满家公司、亘融畜牧合作社共同偿还升旺汽配公司损失1774127.76元，毛良模承担连带赔偿责任。
绿满家公司向一审法院反诉请求：请求判令解除亘融畜牧合作社与升旺汽配公司于2011年3月5日签订的《项目合作协议》；请求判令升旺汽配公司支付2012年起至合同解除的保底利润760000元；请求判令升旺汽配公司支付违约金10000元。
原审法院认定事实：2011年3月3日，绿满家公司向亘融畜牧合作社出具委托书，授权亘融畜牧合作社在重庆市巴南区牛粪处置循环经济项目中开展经营活动，并签订相关合同。2011年3月5日，升旺汽配公司与亘融畜牧合作社签订《项目合作协议》，约定：用亘融畜牧合作社饲养肉牛产生的牛粪提供给升旺汽配公司饲养蚯蚓，再用蚯蚓饲养青蛙，蚯蚓粪提供亘融畜牧合作社作为有机肥料，形成循环经济体系；亘融畜牧合作社每年投入10000吨牛粪和300亩土地使用权，升旺汽配公司投入现金5000000元；亘融畜牧合作社提供牛粪分年到位，从2014年开始，每年逐步达到10000吨，土地分年逐步达到300亩，升旺汽配公司提供的资金按生产建设计划分次到位；亘融畜牧合作社向升旺汽配公司收取保底利润，2011年收取34000元，2012到2014年每年收取200000元，2015到2017年每年收取240000元，2018到2020年每年收取300000元；保底利润确定每年10月30日前支付到亘融畜牧合作社指定账户，2011年的保底利润在签订协议时一次性支付；亘融畜牧合作社每年向升旺汽配公司收取蚯蚓粪5000吨；升旺汽配公司必须在亘融畜牧合作社通知后24小时内到亘融畜牧合作社指定的地点收取牛粪；任何一方违约均应向守约方支付违约金10000元。合同签订后，绿满家公司认可升旺汽配公司已支付2011年的保底利润34000元，亘融畜牧合作社于2013年9月5日补开收据载明：补开2011年3月21日毛华代收彭兴德土地租金。之后，升旺汽配公司在亘融畜牧合作社提供的土地上自行修建了围墙、排水沟、蓄水池、蛙池、供水设备、管理和生产用房、消毒池、水井养殖设施，并自行种植桑树用于喂养肉蛙。2015年8月11日，亘融畜牧合作社向升旺汽配公司发出于2015年9月1日解除《项目合作协议》的通知，庭审中，双方一致确认《项目合作协议》于2015年9月1日起解除。审理中，升旺汽配公司申请对位于巴南区天星寺镇养蛙厂修建的生产设施的工程造价进行鉴定，重庆市中平建设工程咨询有限公司作出了渝中【2016】造鉴字第014号司法鉴定意见书，鉴定结论为：鉴定工程造价为1522586.61元，如按工程类取费产生单列费用251541.15元。为进一步查清事实，法院依职权向重庆市巴南区动物卫生监督所调取了亘融畜牧合作社的肉牛存变量情况，该所出具《情况说明》，载明：亘融畜牧合作社2010年12月存栏肉牛367头；2011年12月存栏肉牛163头；2010年12月存栏肉牛121头；2013年12月存栏肉牛121头；2014年12月存栏肉牛108头；2015年12月存栏肉牛98头。
原审法院认为，升旺汽配公司与亘融畜牧合作社签订的《项目合作协议》系双方真实意思的表示，双方应当按照合同的约定全面履行各自的义务。亘融畜牧合作社在签订《项目合作协议》时持有被告绿满家公司出具的《委托书》，绿满家公司是亘融畜牧合作社的授权人，也是《项目合作协议》权利的最终受益人,同时，在本案审理中，绿满家公司基于《项目合作协议》以反诉人的身份提出反诉请求。因此，绿满家公司应为《项目合作协议》的义务主体。在《项目合作协议》签订后，升旺汽配公司支付了2011年保底利润34000元，绿满家公司也应当履行提供牛粪的义务。作为义务人，应当提供证据对义务履行情况加以证明。根据《项目合作协议》第六条约定，升旺汽配公司必须在绿满家公司通知后24小时内到绿满家公司指定的地点收取牛粪；在没有升旺汽配公司签收牛粪单据等直接证据的情况下，绿满家公司需向法院证明其尽到了通知义务且具备履行能力。首先，绿满家公司未提供证据证明尽到了通知升旺汽配公司提取牛粪的义务。其次，绿满家公司提供的证据不足以证明具备履约的能力。虽然绿满家公司在审理中提供了证人证言、照片、工资发放表，但上述证据与法院调取的肉牛存栏的《情况说明》在数量上有出入，上述证据的印证关系虽可以反映绿满家公司养牛的事实，但不能证明绿满家公司肉牛存栏量已经满足履约的要求。双方《项目合作协议》签订于2011年3月5日，根据双方牛粪分年到位，从2014年开始每年达到10000吨的约定，在签订后，绿满家公司应当逐年增加养牛量以满足履约需求，但从绿满家公司提供证人证言及法院取证情况均可反映出绿满家公司肉牛存量高峰为2010年至2011年间，在升旺汽配公司已经支付2011年保底利润的情况下，绿满家公司2012肉牛存栏量反而出现下降，该行为足以表明被告没有继续履行合同的意愿。综上，该院认为绿满家公司未按约定提供牛粪，在履行《项目合作协议》中存在违约行为。庭审中，双方确定《项目合作协议》已经于2015年9月1日起解除，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”之规定，绿满家公司未提供牛粪的违约行为，在双方解除合同后，导致升旺汽配公司为履行合同而修建的养殖设施受损，绿满家公司应当按照造价承担赔偿责任。升旺汽配公司养殖设施为自行修建，因此，对渝中【2016】造鉴字第014号司法鉴定意见书中的单列费用251541.15元不应纳入赔偿范围。绿满家公司应当以鉴定工程造价1522586.61元承担赔偿责任。为此，对于升旺汽配公司要求绿满家公司赔偿升旺汽配公司损失1774127.76元的诉请，该院对其中的1522586.61元予以支持。亘融畜牧合作社、毛良模不是《项目合作协议》义务主体，因此，升旺汽配公司要求亘融畜牧合作社承担共同赔偿责任，毛良模承担连带责任的诉请没有事实和法律依据，该院不予支持。
在绿满家公司未按《项目合作协议》提供牛粪后，升旺汽配公司采取种植桑树养蚕，用蚕蛹饲养肉蛙方式继续运营项目，在此期间，仍然占用了绿满家公司土地，升旺汽配公司应当根据土地的使用量，参照《项目合作协议》的约定向绿满家公司支付保底利润。绿满家公司反诉称300亩土地系一次性交付，升旺汽配公司仅认可交付100亩。绿满家公司作为保底利润权利的主张方，应对实际交付土地的数量提供证据加以证明，《项目合作协议》中“土地分年逐步达到300亩”的表述与绿满家公司陈述的300亩土地系一次性交付存在明显的矛盾，在法院宽限的举证期内，绿满家公司也未提供证据证明交付土地的数量或者对升旺汽配公司占有使用的土地数量进行司法鉴定申请。在此，该院将绿满家公司实际交付的土地量确定为100亩。参照双方《项目合作协议》“2012到2014年每年收取20万元，2015到2017年每年收取24万元”的约定，根据实际交付土地量，升旺汽配公司应当向绿满家公司支付2012年起至《项目合作协议》解除时止的保底利润253333.33元。在升旺汽配公司已经支付2011年保底利润34000元的情况下，绿满家公司2012肉牛存栏量反而出现下降，升旺汽配公司有理由相信绿满家公司具有丧失或者可能丧失履行合同债务的能力，因而中止支付保底利润。升旺汽配公司的行为符合《中华人民共和国合同法》第六十八条第一款第四项的规定。绿满家公司以升旺汽配公司未支付保底利润要求升旺汽配公司支付违约金10000元的诉请该院不予支持。绿满家公司诉请解除《项目合作协议》，升旺汽配公司同意解除，该院对该诉请予以支持。该院依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十八条第一款第四项、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、绿满家公司赔偿升旺汽配公司损失1522586.61元，升旺汽配公司支付绿满家公司保底利润253333.33元，冲抵后，绿满家公司于判决发生法律效力之日起十日内赔偿升旺公司损失1269253.28元；二、升旺汽配公司与亘融畜牧合作社在2011年3月5日签订的《项目合作协议（牛粪）》于2015年9月1日起解除；三、驳回升旺汽配公司对亘融畜牧合作社、毛良模的诉讼请求；四、驳回升旺汽配公司的其他诉讼请求；五、驳回绿满家公司的其他诉讼请求。本案本诉、反诉案件受理费共计31800元，由绿满家公司负担25450元，升旺汽配公司负担6350元。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，本案二审的争议焦点为：一、绿满家公司是否应赔偿升旺汽配公司损失1522586.61元；二、升旺汽配公司是否应向绿满家公司支付300亩土地租金及违约金。
绿满家公司上诉称，绿满家公司与升旺汽配公司之间实际是土地租赁关系，绿满家公司不应赔偿升旺汽配公司1522586.61元损失，以100亩土地为基数计算土地租金没有事实依据。对此本院认为，升旺汽配公司与亘融畜牧合作社签订的《项目合作协议》，意思表示真实，内容合法，系有效合同，当事人应当全面履行合同义务。根据该合同约定，合同双方互相负有给付义务，升旺汽配公司向绿满家公司支付保底费用仅是合同义务的一部分，绿满家公司与升旺汽配公司之间的法律关系并不符合租赁关系的法律特征，绿满家公司与升旺汽配公司之间并未形成土地租赁关系。《项目合作协议》第六条约定，升旺汽配公司必须在绿满家公司通知后24小时内到绿满家公司指定的地点收取牛粪。因此，绿满家公司在交付牛粪时，负有对升旺汽配公司的通知义务，绿满家公司应承担其尽到通知义务且具备履行能力的证明责任。绿满家公司举示的证据不足以证明尽到了通知升旺汽配公司提取牛粪的合同义务，且其肉牛存栏量不能满足履约的要求。故绿满家公司未按约定提供牛粪，在履行《项目合作协议》中存在违约行为。《项目合作协议》于2015年9月1日起解除后，违约方绿满家公司应赔偿对方的实际损失，升旺汽配公司基于信赖为履行合同而修建的养殖设施受损，绿满家公司应当按照造价承担赔偿责任。原审法院判决绿满家公司赔偿升旺汽配公司损失1522586.61元，适用法律正确。升旺汽配公司虽然并非违约方，但其在经营期间占用了绿满家公司的土地，升旺汽配公司应当根据土地的使用量，参照《项目合作协议》的约定向绿满家公司支付保底利润。原审法院依据公平原则，酌定绿满家公司实际交付的土地量为100亩，并确定升旺汽配公司应当向绿满家公司支付保底利润253333.33元，并无不当。升旺汽配公司并无违约行为，绿满家公司要求升旺汽配公司支付违约金的诉讼请求原审法院不予支持，并无不当。
综上，绿满家公司的上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费31800元，由上诉人重庆市绿满家实业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 夏东鹏
审 判 员 章若微
代理审判员 王雪飞
二〇一七年九月二十日
书 记 员 刘 瑶