广东省徐闻县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）湛徐法刑初字第115号
公诉机关广东省徐闻县人民检察院。
被告人何某某，男，1979年7月29日出生于广东省徐闻县，汉族，初中文化，农民。因本案于2011年12月10日向徐闻县公安局投案，同日被该局取保候审，2014年1月29日被该局监视居住，同年3月17日被徐闻县人民检察院取保候审，同年3月25日被本院取保候审。
辩护人庄明雄，广东择正律师事务所律师。
广东省徐闻县人民检察院以徐检刑诉字（2014）96号起诉书指控被告人何某某犯故意伤害罪，于2014年3月21日向本院提起公诉。本院于同年3月25日立案受理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省徐闻县人民检察院指派代理检察员陈华巍出庭支持公诉，被告人何某某及其辩护人庄明雄到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2009年8月5日下午5时许，被告人何某某窜到徐闻县龙塘镇英印村路口揭某甲的香蕉收购点，向揭某乙出售收购香蕉使用的纸箱，遭揭某乙拒绝后，双方便发生争吵。随后被告人何某某以其被打为由纠集同伙陈某甲、岑某某（均已判刑）两人赶到揭某甲的香蕉收购点，与揭某乙、揭某甲、陈某乙发生争吵后引起互相打架。被告人何某某及同伙陈某甲、岑某某三人一起随手从地上拾起用于垫纸箱的木棍殴打揭某甲的妻子陈某乙头部一棍，致陈某乙头部受伤。而揭某乙被何某某、陈某甲、岑某某三人持木棍打倒在地。经法医鉴定，揭某甲的伤情未达轻伤标准，陈某乙的伤情达到轻伤标准，揭某乙伤情达到重伤标准，符合九级伤残。
针对上述指控的事实，公诉机关当庭提交了本案的相关证据，认为被告人何某某伙同他人故意伤害他人身体，致一人重伤、一人轻伤，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以故意伤害罪追究被告人何某某的刑事责任。鉴于被告人何某某与被害人揭某乙、陈某乙达成调解协议，赔偿医疗费3.5万元，并取得被害人谅解，可以酌情从轻处罚。被告人何某某到公安机关投案自首，依法可以从轻或者减轻处罚。提请本院依法判处。
被告人何某某及其辩护人庄明雄对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。辩护人庄明雄提出的辩护意见是：1、何某某具备自首情节，应依法对其减轻处罚；2、何某某已积极赔偿被害人损失，且取得被害人的谅解，应依法对其减轻处罚；3、应考虑被害人揭某乙也有过错，依法对何某某减轻处罚；4、何某某无前科，是初犯，犯罪后认罪态度较好，有悔罪表现，可以对其酌情从轻处罚；5、建议对何某某作出三年以下有期徒刑缓刑的判决。
经审理查明，2009年8月5日下午5时许，被告人何某某来到徐闻县龙塘镇英印村路口揭某甲的香蕉收购点，向揭某乙出售收购香蕉使用的纸箱，遭到揭某乙拒绝后，双方便发生争吵、打架。随后被告人何某某以其被打为由，用手机联系同案人陈某甲、岑某某（均已判刑）赶到该收购点。双方再次发生争吵，继而引起打架。被告人何某某及同案人陈某甲、岑某某三人从地上拾起用于垫纸箱的木棍对揭某乙、揭某甲进行殴打，被告人何某某还持木棍打伤揭某甲的妻子陈某乙的头部。经法医鉴定，揭某甲的伤情未达轻伤标准，陈某乙的伤情达到轻伤标准，揭某乙伤情达到重伤标准，构成九级伤残。
另查明，被告人何某某于2011年12月10日向徐闻县公安局投案，但拒不供认自己的罪行，直到检察机关审查起诉阶段和本院庭审阶段才予以供认。
再查明，被告人何某某已于2014年1月14日向被害人揭某乙、陈某乙赔偿了3.5万元，并取得了被害人揭某乙、陈某乙的谅解。
以上事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据证实：
接受刑事案件登记表、立案决定书，证实：接受本案及本案立案的简要情况。
被告人何某某的供述和辩解，证实：（1）2009年8月份某天下午，我到徐闻县龙塘镇英印村揭某甲香蕉收购点咨询香蕉纸箱价格而与揭某乙发生纠纷，当时揭某乙踢了我下腹一脚。我被踢后就用手机拨打我们村长陈某甲的手机，让他过来处理这件事。过了一会儿，陈某甲就骑着摩托车载着岑某某来到事发现场。后来他们在香蕉收购点与揭某甲、揭某乙及揭某甲的妻子陈某乙发生冲突，并持橡胶棒互相殴打。过后，我就和陈某甲、岑某某到西洋村委会附近的卫生站包扎伤口，陈某甲拨打120后，120救护车就将他们俩人接到徐闻县人民医院治疗了。（2）我没有参与殴打揭某甲、揭某乙及陈某乙，当时只是站在香蕉收购点外边的路边。
同案人陈某甲的供述和辩解，证实：2009年8月5日16时许，我在龙塘镇西洋村刘某某的小卖部看岑某某等人玩骨牌。这时我接到何某某的电话说：“我有点事，你快来‘老黑’（指揭某乙）香蕉棚，并叫上岑某某一起来！”接了电话后，我就叫岑某某坐我的摩托车一起赶到揭某乙的香蕉收购点。到了后，我见到何某某和“羽”蹲在揭某乙香蕉棚旁，何某某对我说他被揭某乙打了一脚在身上。我听后就去问揭某乙他们：“干什么打架啊？”当时有揭某乙和揭某甲两兄弟等多人在场。揭某甲听我说完后并没有回答我，而是立即说：“打！”，接着就持着一支木棒冲向我，我被打了一棒在身上后，我就和岑某某与揭某甲纠缠在一起了。在纠缠时，我和岑某某将揭某甲扳倒在地，揭某甲从地上起来后就往香蕉棚后面树林跑去，我就跟着追赶，但没有追上，我就又转回我摩托车旁，我看见何某某手持一支木棒正追赶揭某乙，当追到揭某甲屋前小路时，揭某乙就跌倒在地，这时我见到何某某往揭某乙身上打了两棒，但是没有见到他打在什么位置。我见后就跟着来到揭某乙身旁，本想也对他打两下的，但见到他躺在地上一动不动，我就用手触碰了揭某乙，见他没有反应了，我就说：“不要打了，再打就要死人了！”接着我就叫岑某某、何某某他们一起回去了。
同案人岑某某的供述和辩解，证实：2009年8月5日下午4时许，我在徐闻县龙塘镇昌仔村路口处碰见陈某甲，他对我说，“永”（何某某）来电话说他在英印村路口处被揭某乙打伤，叫我们过去看下。我就乘坐着陈某甲的摩托车来到揭某乙香蕉收购点，我看到“永”在收购点路口处，我就与“永”、陈某甲三人走到揭某乙的身旁，质问揭某乙为何打“永”，揭某乙就对我们说：“你想做什么给我？”在场的揭某甲就说：“打他！”接着揭某甲就持木棒打我后脑部和左眼角，我马上拿左手抵挡。这时，我们三人就从地上拾起木棒、香蕉棒来殴打揭某甲、揭某乙，揭某乙也从地上拾起木棒与我们对打。这时我头部已流血，陈某甲与“永”就追打揭某甲，揭某甲就往棚仔后的树林逃走。我们又接着追打揭某乙，揭某乙往棚仔靠揭某甲住宅的方向逃走，在距离现场约10米的地方，揭某甲跌倒在地，陈某甲与“永”冲上去使用木棒殴打揭某乙，殴打的具体部位我们看不清楚，我也跟着冲上去，看见揭某乙已躺在地上不动。在我们准备离开现场时，“永”又持木棒殴打陈某乙头部一棒，陈某乙被打倒在香蕉堆旁，接着又打第二棒，但具体部位我就看不清楚了，然后我们就离开现场，陈某甲用摩托车载我到西洋村医疗站包扎我的伤口。
被害人揭某甲的陈述，证实：2009年8月5日下午5时许，我在我的香蕉收购点刚装满一车香蕉，当司机准备开车走时，何某某和一个青年骑一辆摩托车来到我们的收购点，问我的胞弟揭某乙为何不跟他们购买香蕉包装纸箱，揭某乙回答说：“直接从厂家购买纸箱给老板打包装才便宜。”何某某接着说：“你们不买我的纸箱就不得开车运香蕉走！”并打电话给陈某甲。我和揭某乙不理会他们，继续收购农户的香蕉。走了十多分钟，陈某甲和岑某某便骑一辆摩托车赶过来，陈某甲下摩托车后就对揭某乙说：“你们不买我的香蕉纸箱，你们装香蕉货车今晚就出不了！”揭某乙便回答说：“你没有这个能耐。”说完后，陈某甲便顺手从地上拿起一根木棒向揭某乙头部打去，揭某乙即时倒在收购香蕉棚里的地板上。于是我冲过去夺取岑某某手中的木棒，并向其头部打去。陈某甲见我殴打岑某某后就持木棒殴打我，接着何某某也持木棒殴打我。后来我见我的妻子陈某乙被何某某持木棒从后面殴打一棒在头部，陈某乙即倒在棚内地板上晕了过去。接着我就向西边走去。我回到香蕉棚时，揭某乙和陈某乙已被抬到揭某乙的小车上准备送往医院了。陈某甲等人也离开了。
被害人揭某乙的陈述，证实：2009年8月5日下午5时许，何某某和一名青年仔骑一辆摩托车到我胞兄揭某甲的收购点，何某某对我说：“你收购香蕉，为何不向我购买箱？”我就回答说：“这是老板自己带纸箱来收购香蕉。”这样，何某某就与我争吵起来，具体争吵内容我记不清楚了。过了20分钟，何某某就叫来陈某甲、岑某某，他们三人就一起从地上拾起垫香蕉箱的木棍殴打我，我被打倒在地上。过了一会儿，我起来往收购点的东边土路逃走，但何某某见我逃走，他和陈某甲、岑某某三人又持木棍追赶我，在逃离收购点约50米的地方，我摔倒了，何某某、陈某甲、岑某某等人追上又对我进行殴打。尔后，我就昏迷了，后来的情况，我就不清楚了。
被害人陈某乙的陈述，证实：2009年8月5日下午5时许，我正在家中厨房内做饭，突然听到隔离的香蕉点有争吵声，于是我走出去看。我看见陈某甲、岑某某和何某某在香蕉棚内用木棒殴打我丈夫揭某甲和我丈夫的胞弟揭某乙。揭某乙睡在地板上正被陈某甲和岑某某用木棒殴打。揭某甲在另一边也被何某某持木棒殴打倒在地上。我见状后，想走到揭某甲那边劝他们，这时何某某便走出香蕉棚，我上前扣住何某某的脖子，并对他说：“你敢打我？”何某某当时并没有打我，我松开手后，何某某便逃走到路上。我转回头来，准备回香蕉棚里看揭某乙时，我感觉有人在我后面殴打我头部，接着我就晕了过去。过了一会儿，我才清醒过来，后来我的邻居才把我们送到龙塘卫生院了。
证人黄某甲的证言，证实：2009年8月5日17时30分，我与何某某俩人一起驾驶摩托车去到揭某甲的香蕉收购点。我们看见揭某乙、揭某甲、陈某乙及一批装香蕉的工仔在现场。何某某就问揭某乙：“老黑，你是装纸箱的，向我买一车。”老黑回答说：“关你什么事，你想来挣我生意是吗？”接着老黑还走上来踢了一脚给何某某。我看见了就赶紧上前劝阻，同时部分装蕉工及农户也上来劝阻，他们才散开。这时，何某某就打电话通知陈某甲，并说自己在英印村被揭某甲的胞弟老黑殴打。约过了七分钟，我看见陈某甲搭着岑某某赶来现场，他们一起走近香蕉棚，突然双方就互相对打起来，我害怕就走到屋前水泥路上看。
证人林某甲的证言，证实：2009年8月5日17时许，我在龙塘镇英印村路口附近揭某乙的香蕉收购点处帮揭某乙磅香蕉。这时何某某骑一辆摩托车来到揭某乙的收购点，何某某对揭某乙说：“你的香蕉纸箱怎样呢？”揭某乙就说：“我装谁的都可以。”接着他们二人就争吵起来并准备打架，后来就被群众吕某乙、张日壮等人劝开了，而我就开始磅吕某乙的香蕉，同时我听到何某某打电话说过来老黑的香蕉收购点。大约过了十多分钟之后，陈某甲、岑某某二人就骑一辆摩托车来到。接着，何某某、陈某甲、岑某某三人就在老黑的收购点附近处各拾起一木棒围着揭某乙、揭某甲殴打。后来我看见揭某乙、陈某乙被打睡在香蕉棚东边，揭某甲被打睡在香蕉棚西边。当时揭某乙的耳朵流血，睡在地上昏迷不醒，而我就走过去用手抱起揭某乙，把揭某乙抱上他的小车，然后开揭某乙的车与吕某甲、庆某一起把揭某乙、陈某乙送到龙塘卫生院。
证人黄某乙的证言，证实：2009年8月5日下午5时许，我载香蕉来揭某甲收购点出卖。出售完后，我在现场看见何某某来到收购点责问揭某乙为什么收购香蕉没有向他拿纸箱。之后，何某某就与揭某乙发生争吵、责问。接着，何某某就打电话找人来。过了20多分钟，何某某就找来陈某甲和岑某某，又与揭某乙发生争吵。随后，何某某与陈某甲、岑某某就在收购点地上拾起用来垫香蕉纸箱的木棍殴打揭某乙和揭某甲。而揭某乙、揭某甲也在地上拾起木棍与他们对打。此时，揭某乙被何某某等三人殴打头部及上身，并倒在收购点的地上。我看见揭某乙躺在地上时已经右耳出血。同时，揭某甲也被打倒在地，但揭某甲马上爬起来往收购点西边树林逃走。在揭某乙被打倒后，躺在地上很久都不动，他的儿子“海仔”抱着他父亲的头部在哭，而揭某甲的妻子陈某乙在现场想劝架，也被何某某从背后殴打一棍在头部，当场被打倒在地上。就在此时，揭某乙清醒过来往收购点东边土路逃走，何某某、陈某甲、岑某某三人又追赶揭某乙，后来是否殴打揭某乙我就不清楚了。而我已没有留意揭某乙，就在现场扶起陈某乙，见她已清醒，后来我就与“利”、“富”送陈某乙、揭某乙到龙塘镇卫生院抢救，因为当时揭某乙被打倒在揭某甲家宅前的土路上已经昏迷不醒。
证人符某某的证言，证实：那天是下午5点多钟，我当时在揭某甲家旁边的香蕉棚里做工，突然何某某骑着一辆摩托车带着一位年轻人来到此处。他来到揭某乙身边问揭某乙：“你的香蕉箱是在哪里拿的，是谁的纸箱？”揭某乙当时就说：“我买谁的纸箱跟你有什么关系，我自己收的香蕉，自己买的纸箱来装都不行吗？”接着他们俩人就相互殴骂起来，吵着吵着，他们就要打起架来，我们就赶紧把他们拦住，之后何某某打了一个电话。过了五六分钟，岑某某和陈某甲就骑着一辆摩托车来到香蕉棚，来到后，他们就跟揭某甲两兄弟吵了起来，吵了一会儿后他们几个人就打起架了。当时我正在称香蕉，所以没有看清他们是怎么打的，只知道他们都在地上拾起木棒。在殴打过程中，揭某甲和揭某乙顶不过何某某三人，所以都被打倒在地。但是揭某甲起来后就往棚子后的树林跑了。揭某乙就躺在棚子里没有动，这时揭某甲的老婆在棚子外可能是看见揭某乙倒地动不了就想去看一下揭某乙，所以就往棚子里走，她刚走到棚子就被何某某用木棒往头上打了一棒。揭某甲的老婆被打了后就倒在地上了，何某某还往她身上打了一棒，但这一棒我没有看清是打在身上什么位置。当时揭某乙倒地看见嫂子被打后就赶紧起来往外跑，何某某、陈某甲和岑某某看到揭某乙跑了，三个人就持着木棍跟着追，追到揭某甲屋子正前方的小路时，揭某乙就跌倒在路上。何某某三人赶上去后就用木棒往揭某乙身上打，具体打什么部位我就看不清楚了。他们三人见到揭某乙躺在地上不动了就骑摩托车走了。他们走后，我们就看到躺在地上的揭某乙头上和耳朵出血，一动也不动，就赶紧把他和他嫂子送去救治了。
证人吕某乙的证言，证实：2009年8月5日下午5时许，我运载香蕉到龙塘镇英印村路口揭某甲的香蕉收购点出卖，当时我在搬香蕉过磅，就看见何某某和一名男青年骑一辆摩托车来到收购点找“老黑”。何某某和“老黑”因购买纸箱之事发生争吵。后来争吵越来越大声，接着双方就互相拉对方的衣服，我见状便上前把何某某和“老黑”劝开。尔后，何某某用手机打电话。过了约10分钟，陈某甲和岑某某也来到收购点与何某某一起，又与“老黑”发生争吵。这时，“老黑”的哥哥揭某甲见状就责问陈某甲：“秋权，你是不是想来打架？”陈某甲回答说：“是想来打架的。”接着，他们就互相厮打起来，我就上前劝阻，但我被推往一边差点摔倒。何某某、陈某甲、岑某某就在现场地上捡起木棍殴打揭某甲和“老黑”，尔后，揭某甲和“老黑”也在地上捡起木棍与他们对打。我见状，害怕被打到，我便走到我的车边。过了一会儿，我就看见陈某甲追打揭某甲至收购点西边的树林旁持木棍对揭某甲进行殴打，但具体部位我不清楚。之后，揭某甲就往西边树林逃走了，“老黑”被打倒在地上。何某某、陈某甲、岑某某等人寻找揭某甲一会儿后就骑摩托车逃走了。
证人陈某的证言，证实：当时我的大货车已经在揭某甲的香蕉收购点装满香蕉，我发现有一辆摩托车赶过来收购点的铁硼前，来了两个人。他们来到后就与揭某甲和揭某乙、陈某乙等人在争吵些什么，我听不懂。我们盖好篷布后就启动大货车准备走，这两个青年人中年纪较大的那个走到我车头驾驶室，用普通话对张俞明说：“你们先别走，把火熄了！”我们是外地人，不知道什么事，也听从他的话把火熄了。约几分钟后，我们走出来，已听到车厢后争吵很厉害了，后来就发生打架的场面。那两个青年用手揪住揭某甲和揭某乙的衣襟，揭某甲的妻子就来劝，这两个青年就推打她，接着就挥起在棚仔前拾来的木棒殴打揭某甲、揭某乙。后来这两个青年与揭某乙扭打在一起转到棚仔门口一堆香蕉那里。陈某乙前来劝时就被打了头部，造成跌倒在香蕉堆旁，头部流了很多血。后来这伙人又转入棚仔内侧靠一辆摩托车的地方又打了起来，当时是揭某甲、揭某乙等人在里面被人打，室内很滑，他们跌倒在地被那两个青年打。当时场面很混乱，最后揭某乙被这两个青年（后来又有人来到并参与到这两个青年当中）追赶到棚仔侧面的一条大道上去打，他们都是用棍棒来殴打揭某乙，后来揭某乙被打伤势很重，这伙人才离开逃走了。散了后，揭某甲才拨打110报警。
证人张某甲的证言，证实：昨天下午5点多钟，何某某和一个青年骑一辆摩托车过来揭某甲的收购点。何某某就直接问揭某乙：“老黑啊，纸箱又是怎样在里面？”揭某乙说：“我自己发货，我自己在外购买纸箱，这是合规则的，你想怎样呢？”接着何某某、揭某乙就争吵起来，揭某乙踢了何某某一脚，何某某随后就与揭某乙相互踢来踢去，我和在场的群众就劝揭某乙，与何某某一起来的那个青年就劝了何某某。当时在收购点门口外的一辆大货车已装满了香蕉，盖上篷布准备启动开走，何某某就过去对司机说：“先别走！”司机就熄火，何某某当时很不服气，我见他接着就打了手机。不久后，陈某甲、岑某某俩人就骑一辆摩托车过来了。陈某甲对揭某乙说：“老黑啊，有话不好讲，你想怎样？”揭某乙说：“你想怎样就怎样？”陈某甲这时就在棚内拾起一支木棒对着揭某乙。陈某甲就与岑某某各持一支木棒殴打揭某乙，揭某甲看见后马上拿起旁边的一张木板凳来招架。在场人员担心揭某甲拿木板凳来打架就夺走，这时陈某甲、岑某某和何某某就用木棒殴打他，将他殴打倒地。这时揭某乙便往棚仔另一端逃走，陈某甲三人就跟着追赶。这时揭某甲马上从地上爬起来往棚仔外的树林仔逃走。陈某甲等人紧追揭某乙到棚仔另外一段停有摩托车的地方又殴打揭某乙，将他打倒在地。这时，陈某甲也走到揭某乙棚仔这端的一堆收购点处，叫当时在场的“利”赶快报案，这时陈某甲、岑某某和何某某停止殴打揭某乙，步行出来棚仔外，何某某听到陈某乙说想报警，就在棚仔外拾起一支木棒，从陈某乙背后走过来打了一棒在陈某乙头上，将陈某乙打倒在地。何某某还不服气，又复打第二次。何某某说：“拿刀来砍他（她）！”这时揭某乙估计是听到了便从地上爬起来，跨过矮围栏从揭某甲住宅庭院前走出，陈某甲、何某某、岑某某看见了又拾起木棒追赶，在庭院前的路边将揭某乙打倒在那里。他们打了几木棒后，陈某甲、岑某某、何某某和那个青年就骑摩托车走了。后来“利”就用车将揭某乙、陈某乙送去抢救，揭某甲才报警。
证人张某乙的证言、证人揭建琼的证言及辨认笔录。其二人证言与证人黄某甲、林某甲、黄某乙、符某某、吕某乙、陈某、张某甲等人的证言能够相互印证，并无矛盾。
经辨认照片，证人揭建琼辨认出被告人何某某及同案人陈某甲。
现场勘查笔录、现场图及现场照片，证实：本案案发的位置、周围环境及现场遗留痕迹物证等情况。
法医学活体检验报告书、法医学人体伤残程度鉴定书，证实：经鉴定，被害人揭某乙的损伤程度为重伤，九级伤残，陈某乙的损伤程度为轻伤，揭某甲的损伤程度未达轻伤；同案人岑某某的损伤程度未达轻伤，陈某甲的损伤程度未达轻伤。
犯罪嫌疑人归案情况说明、到案经过，证实：被告人何某某的到案情况。
和解协议、收条、谅解书，证实：被告人何某某已于2014年1月14日向被害人揭某乙、陈某乙赔偿了3.5万元，并取得了谅解。
徐闻县公安局刑警大队证明，证实：被告人何某某系初犯，无前科。
（2010）徐刑初字第107号刑事附带民事判决书，证实：因本案，同案人陈某甲、岑某某均已被本院判处有期徒刑三年。
被告人何某某的户籍证明材料，证实：被告人何某某犯罪时已达到完全刑事责任年龄。
关于辩护人庄明雄提出何某某具备自首情节，应依法对其减轻处罚的辩护意见。经查，被告人何某某结伙对被害人进行殴打并致一人重伤达九级伤残，一人轻伤，作案后潜逃两年多。在此期间，同案人陈某甲、岑某某均已被定罪处刑，之后，何某某到公安机关自动投案。所以，何某某自动投案时，司法机关对其主要犯罪事实已经掌握，这种情况下，何某某自动投案时就应当如实供述其主要犯罪事实，即其参与殴打被害人致伤的事实，才能认定为自首。但是何某某投案后拒不供认自己的罪行，表明其并不愿意接受法律制裁，也没有自愿认罪、真诚悔罪，虽然后来其在检察机关审查起诉阶段和本院庭审阶段已予以供认，但却丧失了自首的时机，依法不能认定为自首。因此，对辩护人庄明雄的该项辩护意见及公诉机关的该项公诉意见，本院不予支持。
关于辩护人庄明雄提出何某某积极赔偿被害人损失，取得被害人的谅解，且被害人揭某乙也有过错，应依法对其减轻处罚的辩护意见。经查属实，但上述情节均不是法定情节，而是酌定情节，据此只能对被告人何某某酌情从轻处罚。因此，对辩护人庄明雄提出的法定减轻处罚的辩护意见，本院不予支持。
关于辩护人庄明雄提出何某某是初犯，犯罪后认罪态度较好，有悔罪表现，可以对其酌情从轻处罚的辩护意见。经查属实，本院予以支持。
本院认为，被告人何某某无视国家法律，伙同他人持械故意伤害他人身体，致一人重伤达九级伤残，一人轻伤，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪，依法应处三年以上十年以下有期徒刑。公诉机关指控被告人何某某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人何某某对公诉机关的指控亦无异议。在共同犯罪中，被告人何某某起积极主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。鉴于被告人何某某在庭审时认罪态度较好，可以酌情从轻处罚。又鉴于被害人揭某乙在纠纷中不能妥善处理好相互关系导致打架而引发本案，在本案中也有过错，且被告人何某某系初犯，案发后主动赔偿被害人经济损失，取得了被害人的谅解，对其可以酌情从轻处罚。公诉机关建议对被告人何某某判处有期徒刑三年，并可适用缓刑的量刑建议以及辩护人建议对被告人何某某判处三年以下有期徒刑缓刑的量刑意见，均符合罪责刑相适应原则，本院予以采纳。综合被告人何某某的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，考虑其认罪态度，决定对其从轻处罚，且被告人何某某犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，因此可以对其宣告缓刑，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第四款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告人何某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邓 六
代理审判员 杨 成
人民陪审员 李文雅
二〇一四年六月三日
书 记 员 王和琦
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。