湖北省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）鄂刑三终字第00002号
原公诉机关湖北省荆州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱良方，无职业。因涉嫌犯运输毒品罪于2013年8月10日被刑事拘留，同年9月17日被逮捕。现羁押于荆州市荆州区看守所。
辩护人刘星，湖北蓝宇律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）陈刚，厨师。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2013年8月10日被刑事拘留，同年9月17日变更为监视居住，因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪于2014年4月15日被逮捕。现羁押于荆州市荆州区看守所。
辩护人鲁明俊，湖北昭信律师事务所律师。
湖北省荆州市中级人民法院审理荆州市人民检察院指控原审被告人朱良方犯运输毒品罪、原审被告人陈刚犯非法持有毒品罪一案，于2014年11月14日作出（2014）鄂荆州中刑初字第00032号刑事判决。原审被告人朱良方、陈刚均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，并征求湖北省人民检察院的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：2013年8月上旬，被告人朱良方受他人指使，吞服用避孕套包裹的毒品甲基苯丙胺片剂（俗称麻果、麻古）84坨，从昆明乘长途卧铺客车于20l3年8月9日上午到达湖北省荆州市，入住荆州市荆州区黄金堂路佳和宾馆8215房间。朱良方在房间内排出毒品65坨，并依指令在此等候他人前来接货。同时，被告人陈刚接受“亮哥”许诺的300元好处费后，受其指使到佳和宾馆8215房间找朱良方提取毒品。陈刚敲门进入房间后，直接将“亮哥”给付的毒资15000元交给朱良方，朱良方将排出的毒品65坨交给了陈刚，陈刚拿到该毒品后准备与“亮哥”汇合，行至荆州市荆州区奥驰宾馆附近时，被民警抓获，当场从其所提纸袋内搜出甲基苯丙胺片剂65坨，净重为362.30克，甲基苯丙胺含量为l2.50％。与此同时，民警在朱良方入住的房间抽屉内缴获毒资15000元。朱良方到案后，又从体内排出毒品19坨，净重64.50克，甲基苯丙胺含量12.30％。
上述事实，有下列证据证明：
1.公安机关出具的受案登记表、立案决定书、抓获经过、破案报告及相关工作说明等证据材料证明了本案的来源及侦破情况。
2.公安机关制作的搜查、提取笔录以及扣押物品清单和照片证明：2013年8月9日12时40分，禁毒民警在荆州区佳和宾馆8215房间将被告人朱良方抓获，当场进行搜查，在房间抽屉内搜出现金15000元；12时55分，在荆州区荆南路奥驰宾馆附近将被告人陈刚抓获，从其所提的塑料袋内搜出疑似毒品麻果65坨；8月9日晚22时至8月10日2时，朱良方又从体内排出疑似毒品麻果19坨。
3.荆州市公安司法鉴定中心出具的荆公刑毒鉴字（2013）第261号鉴定书和荆公刑毒化（2014）091号鉴定意见书证明：从被告人陈刚身上收缴的可疑毒品65坨中检出甲基苯丙胺，净重为362.30克，含量为12.50％；从被告人朱良方体内排出的可疑毒品19坨中检出甲基苯丙胺，净重为64.50克，含量为12.30％。
4.被告人朱良方供述：2013年8月3日上午，我在深圳一网吧上网，阿峰问我愿不愿意到云南带货，我当时因知道带毒品是违法的就没有同意，阿峰要我考虑下再说，他就走了。到了下午，阿峰又到网吧问我考虑好没有，我因家里穷催着我汇钱回去就同意了。阿峰把我叫到网吧外面，把我介绍给一个50多岁姓张的老头，老张把我的身份证要去给我买深圳到昆明的飞机票，并约定第二天下午1点钟在网吧见面。第二天下午1点钟左右，我和老张在网吧见面后，他带我到深圳宝安机场，老张告诉我从云南带1颗麻果5块钱运费。8月5日凌晨1点左右，我们到达昆明，住了一晚后，我和老张乘客车到孟连。8月6日早上7点多钟，我和老张一起到孟连与缅甸交界处，坐橡皮船到缅甸，老张叫了一辆摩托车把我们带到一家宾馆。8月7日早上7点多钟，有个缅甸人用方便袋提了一袋用避孕套包好的毒品来，老张要我边喝水边把毒品往肚子里吞，我吞了80坨小的，4坨大的。老张给我2200元钱和一部手机，并交待我说：“你就用这部手机给上面的二叔联系，二叔要你到哪儿你就到哪儿。”8月7日中午12点钟，我一个人从缅甸回到云南孟连，二叔给我打来电话，要我从孟连坐客车到普洱。我坐车到普洱已经是晚上11点多钟，我给二叔打电话，二叔要我买汽车票到昆明。我到昆明时是8月8日上午8点多钟，我又给二叔联系，二叔要我买云南到沙市的车票。我乘卧铺客车于8月9日上午9点多钟到的荆州市沙市长途车站，二叔要我到荆州城内的长途汽车站再安排人过来拿“货”。我乘的士到荆州城内黄金堂路，用我的身份证在佳和宾馆登记开了8215房。我与二叔联系后下楼找了一家餐馆，买了饭菜带到房间里。吃饭后，在宾馆房间的卫生间里把体内的毒品排出来4坨大的，61坨小的，我用水简单的冲洗了一下，在宾馆房间里找了一个白色塑料袋装起来，放在宾馆衣柜里面。我在宾馆房间里上网，中途二叔给我打电话问我住的宾馆在什么路，我告诉他在黄金堂路。中午12点多钟，有人敲门，我开门后，有个男子站在门外，我问他找谁，他不做声就走进了房间。我把房间门关好后，这名男子从他提的一个盒子里面拿出两扎现金丢在床上，我看见他拿钱出来知道他是来拿货的。我从房间衣柜里面拿出毒品要他清点一下，拿货的男子没有说话，他把手里提的盒子伸到我面前，我看他不出声就把货放在他手里提的盒子里面了，拿货的男子转身就走了。我把两扎钱放在房间抽屉里后接着上网，准备继续排完体内毒品后跟二叔打电话，看他怎么安排。过了十多分钟，我就被公安人员抓获了，他们当我的面清点有15000元现金。
5.被告人陈刚供述：2013年8月9日上午大约10点多钟，我从沙市乘坐103路公交车到新南门看我师傅，我下车后往新南门方向走时碰到了亮哥，亮哥经常去我以前工作的餐馆吃饭，我们认识有几个月了。亮哥对我说，你帮我到黄金堂佳和宾馆找一个男生去拿药，我已经联系好了，他说他要等个人，我听他这么说就答应了。他给我一个用黄色半透明塑料袋装着的纸盒，说是差对方15000元钱叫我带去，之后他给了我一个老式三星滑板手机，并用给我的这部手机往他自己手机打了个电话，把他的手机号码留给了我，叫我拿到药后跟他打个电话。他还说我帮他把药拿回来后给我300元钱路费。我花5元钱乘摩的到黄金堂佳和宾馆215房间，敲门进房间后，里面有一个男青年，我从纸盒里拿出那沓钱丢在了房间的床上，并说这是亮哥叫我带来还给你的，他叫我来拿药的。那男青年并没有说话，也没点钱数，直接把用白色透明塑料袋装着的一坨一坨样的东西放进我的纸盒里。我拿到东西后出来给“亮哥”打电话，告诉他药已经拿到，他叫我到先前的地方见面。当我走到荆南路奥驰宾馆那儿时就被警察抓获了。
6.证人龚某的证言：陈刚于2012年9月份来我餐馆做厨师，2013年7月份我的餐馆转给了别人，他就离开了餐馆。陈刚在餐馆时的住处是我帮他租的一个单间房，房东叫李某。
7.证人李某的证言：我以前在聚津缘餐馆做过服务员，餐馆老板龚某说陈刚没地方住，我将自己租住的房子转租了一间给陈刚住。他住了将近半年，陈刚最后一次离开这里是（2013年）7月底或8月初。
8.公安机关制作的辨认笔录和照片证明：经混杂辨认，被告人朱良方辨认出陈刚系2013年8月9日中午在佳和宾馆8215房间找其拿毒品麻果的人；被告人陈刚辨认出朱良方系2013年8月9日中午在佳和宾馆8215房间交给其毒品麻果的人。
9.公安机关提取的相关乘车票据证明：被告人朱良方于2013年8月8日11：30在昆明北部汽车客运站乘7366次大型卧铺高级客车至沙市。
10.佳和宾馆住宿登记证明：被告人朱良方于2013年8月9日上午9：50登记入住荆州市荆州区佳和宾馆8215房间。
11.公安机关分别调取了被告人朱良方、陈刚以及涉案人“二叔”、“亮哥”的手机通话清单证明：被告人朱良方、陈刚在运输毒品以及帮人取毒品过程中，分别使用手机与毒品幕后人员“二叔”和“亮哥”进行联系的情节，与被告人朱良方、陈刚供述的情节相印证。
根据上述事实和证据，原审判决认定被告人朱良方犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产十万元；被告人陈刚犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金五千元。
朱良方上诉提出：本案存在诱惑侦查，甚至犯意引诱的可能；我受人指使、雇佣参与运输毒品，系初犯、偶犯，原判量刑过重。其辩护人提出：朱良方系受他人雇佣和教唆下犯罪，在本案中起次要作用，属于从属，一审判决量刑过重。
陈刚上诉提出：我不明知所取物品是毒品，一审定罪错误，判决严重失当，请求二审改判我无罪或发回重审；即使认定我有罪，一审对刑期计算也存在错误。其辩护人提出：原审判决认定陈刚非法持有毒品的事实不清，证据不足；陈刚只是受蒙骗，在不明知是毒品的情况下帮“亮哥”取货，不构成犯罪。
湖北省人民检察院建议二审法院以阅卷与调查相结合的方式不开庭审理。同时出具审查意见认为，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当；上诉人朱良方、陈刚的上诉理由均不能成立，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审判决认定上诉人朱良方受他人雇佣，采取体内藏毒的方式运输毒品甲基苯丙胺片剂426.8克、上诉人陈刚明知是毒品而为他人提取后非法持有毒品甲基苯丙胺片剂362.30克的事实清楚，证据确实、充分。原审判决所列证据均经一审庭审时出示、宣读并质证，经二审核实，证据来源合法、有效，所证内容客观、真实，本院均予以确认。
另查明，2010年8月11日22时许，上诉人陈刚因在荆州市荆州区如家宾馆二楼一房间内吸食甲基苯丙胺片剂（麻果）被行政罚款500元。该事实有从荆州市公安局沙市区分局档案室调取的陈刚因吸毒被行政处罚的档案资料（含公安行政处罚决定书、现场检测报告书、讯问笔录等）予以证明，上述证据均向上诉人陈刚进行了出示、宣读，并听取了陈刚及其辩护人的质证意见。
本院认为，上诉人朱良方采取体内藏毒的方式运输毒品甲基苯丙胺片剂426.8克，其行为已构成运输毒品罪，且毒品数量大；上诉人陈刚明知是毒品而为他人提取并非法持有毒品甲基苯丙胺片剂362.3克，其行为已构成非法持有毒品罪，且毒品数量大。陈刚作为有吸毒经历的正常成年人，在他人许诺给其明显不等值报酬后，采取隐蔽且不符合惯常的交接方式帮他人提取物品，且该物品的包装亦明显异常，其主观上应当明知提取的物品是毒品。故陈刚及其辩护人提出陈刚是被他人利用，不知道提取的物品是毒品的上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予采纳。陈刚明知是毒品而帮人提取后随身携带，由于其他涉案人员没有到案，无法查清陈刚是否具有伙同或帮助他人贩卖毒品的行为，根据有利于被告人的原则，原审判决认定陈刚构成非法持有毒品罪，并无不当。故陈刚及其辩护人提出陈刚不构成犯罪的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。另查，根据公安机关提供的破案报告，没有证据和迹象反映本案存在特勤引诱的情形。故朱良方上诉提出本案存在诱惑侦查，甚至犯意引诱的上诉理由不能成立，本院不予采纳。陈刚在取保候审前被羁押38天，原审判决已予折抵刑期。故陈刚上诉提出原审判决刑期计算错误的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决考虑朱良方系受他人指使，为他人运输毒品，对其判处有期徒刑十五年，系在法定幅度之内从轻量刑，并无不当。故朱良方及其辩护人提出原判量刑过重的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。原审判决定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百四十八条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十九条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周前进
代理审判员 武成凤
代理审判员 胡 芳
二〇一五年六月十五日
书 记 员 舒良进