湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院民 事 判 决 书（2016）湘1129民初2100号原告：周建县，男。被告：魏琼芳，女。被告：龙春明，男。被告：永州市同天房地产开发有限公司。住所地：ＸＸ瑶族自治县沱江镇寿域路。组织机构代码：66169077-4。法人代表龙春明，系该公司董事长。被告龙春明、永州市同天房地产开发有限公司共同委托的诉讼代理人：彭军胜，男（特别授权）。被告：冯桂林，男。原告周建县诉被告魏琼芳、龙春明、冯桂林民间借贷纠纷一案，本院于2016年11月7日立案受理后，依法适用普通程序进行审理。本案在审理过程中，原告周建县于2016年11月29日向本院提出申请，要求追加永州市同天房地产开发有限公司（以下简称永州同天房地产公司）为共同被告，本院依法追加了永州同天房地产公司为本案的共同被告参加诉讼。原告周建县、被告冯桂林、被告龙春明和被告永州同天房地产公司特别授权的委托代理人彭军胜到庭参加了诉讼，被告魏琼芳经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周建县向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决被告共同偿还原告借款38万元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年10月8日，被告龙春明、魏琼芳以同天房地产公司房地产项目缺少资金为由，向�告借款22万元，约定于2015年4月8日归还。2014年12月8日，被告龙春明、魏琼芳又向原告借款16万元，约定于2015年4月7日归还。二次借款都签订了《借款合同》。借款到期后，经原告多次催收，被告均未偿还。被告冯桂林于2015年4月27日对被告龙春明、魏琼芳的38万元借款担保。为维护原告的合法权益，请求法院支持原告的诉讼请求。原告周建县向本院提供了以下证据：1、《借款合同》，拟证明被告魏琼芳于2014年10月8日向原告借款22万元，约定于2015年4月8日归还；被告冯桂林于2015年4月27日对该笔借款进行了担保；2、《借款合同抵押担保书》，拟证明龙春明、永州同天房地产公司于2014年10月8日对被告魏琼芳的22万元借款进行了担保；3、《同天房地产投资文化产业建设股�分红合同》，拟证明被告魏琼芳、永州同天房地产公司于2014年12月8日向原告借款16万元，约定于2015年4月7日归还；被告冯桂林于2015年4月27日对该笔借款进行了担保；4、《个人业务取款凭证》、《个人业务取款凭证》，拟证明原告于2014年12月8日取款16万元后，即存入被告魏琼芳的账户。被告龙春明、永州同天房地产公司的委托诉讼代理人彭军胜辩称，只要有《借款合同》和《借据》证实的借款，应当就是事实，不能否认。但被告目前确实没有偿还能力。被告龙春明、永州同天房地产公司未向本院提供证据。被告冯桂林辩称，原告所称的二笔借款是事实。被告冯桂林对原告的二笔借款出具了担保意见也是事实。原告的借款到期后，因魏琼芳、龙春明未能按期偿还，原告方到同天公司吵闹，冯桂林在同天公司是负责维稳的，冯桂林不签这个担保意见，原告就经常到同天公司闹，为避免原告方到同天公司吵闹，冯桂林才签了担保意见。冯桂林的担保属于一般保证，原告未在保证期限届满后六个月内向冯桂林起诉，冯桂林的保证责任免除。被告冯桂林未向本院提供证据。被告魏琼芳经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，未予答辩，亦未向本院提供证据。被告龙春明、永州同天房地产公司的委托诉讼代理人彭军胜对原告提供证据的质证意见是：对原告提供的4份证据的真实性无异议，但证据1所指的22万元借款，应当要有《借据》加以佐证，只有《借款合同》尚不足以证实22万元借款确实存在。被告冯桂林对原告提供的证据均无异议。被告魏琼芳经本院合法传唤未到庭参加诉讼，依法视为被告魏琼芳放弃答辩、举证、质证的权利。对原告周建县提供的证据，本院认证如下：被告龙春明、永州同天房地产公司的委托诉讼代理人对原告提供的证据的真实性无异议，被告冯桂林对原告提供的证据均无异议，故本院对原告提供的4份证据的客观性均予以确认。经审理查明：被告龙春明系被告永州同天房地产公司的法定代表人。2014年10月8日，被告魏琼芳以发展文化产业项目需要资金为由，向原告周建县借款，原告周建县将22万元打入被告魏琼芳指定的账户后，被告魏琼芳与原告签订了一份《借款合同》，约定：甲方（魏琼芳），乙方（周建县）；借款金额22万元；借款期限自2014年10月8日至2015年4月8日，经双方�意可延期，合同另行签订；借款利息为月息2.5分，按月支付，即次月15日前由甲方支付乙方5500元整，到期后一次性归还本金及最后一月利息；甲方为确保乙方利益，同意将ＸＸ县城内的地产、房产作为担保，如逾期不能归还本金和利息，乙方在1年内有权变卖甲方上述资产予以抵扣；乙方无特殊情况不得中途支取本金，如遇特殊情况需提前1个月通知甲方，利息按天结算。2014年10月8日，被告龙春明、永州同天房地产公司就上述借款共同向原告周建县出具了一份《借款合同抵押担保书》，内容为“周建县同志，您于2014年10月8日---2015年4月8日，借款贰拾贰万元给魏琼芳同志用于文化产业项目建设。本人自愿将名下房产和银行存款担保，以减少您的借款风险。”2014年12月8日，被告魏琼芳又以发展文化产业项目需要资金为�向原告周建县借款，原告周建县将16万元存入被告魏琼芳的XXXXX账户后，被告魏琼芳、永州同天房地产公司与原告签订了一份《同天房地产投资文化产业建设股份分红合同》，约定：甲方（魏琼芳），乙方（周建县）；乙方投入开发建设项目资金人民币16万元，从2014年12月8日至2015年4月7日，共计4个月，按月息2.5分红，并按约按时支付分红，即次月8日前由甲方支付乙方上月红利4000元，到期一次性归还股金和利；一般情况按合同中途不能退股，如有特殊情况需要退股本金，应提前一个月通知甲方；甲方拟在建项目和同天公司现房产抵押给乙方。原、被告签订的二份合同约定的归还期限届满后，被告既不向原告支付利息（红利），也不归还原告借款，原告多次到被告永州同天房地产公司催讨、吵闹。被告冯桂林（负责同天房地产公司的安全维稳�作）为避免争吵，于2015年4月27日在原告持有的《借款合同》和《同天房地产投资文化产业建设股份分红合同》上分别签署了“同意二0一五年十二月三十一号付清本金，公司付不清由本人负担”的担保意见。另查明，2014年11月6日至2015年5月8日，被告魏琼芳先后6次通过XXXX账户转账支付给原告周建县利息共计56270元。本院认为，本案属民间借贷纠纷。被告魏琼芳以发展文化产业项目需要资金为由，向原告周建县借款22万元，原、被告签订的《借款合同》除利率约定不符合现行法律规定外，其余部分合法有效。原告周建县依约向被告魏琼芳提供了借款，被告魏琼芳就应当依约按期向原告归还借款。现被告魏琼芳未能按期归还借款，原告要求被告魏琼芳归还借款22万元，合法有据，本院依法予以支持。被告魏琼芳、被告永州同天房地产公司以发展文化产业项目需要资金为由，与原告周建县虽然签订的是《同天房地产投资文化产业建设股份分红合同》，但约定，原告只是按月领取红利，不承担任何风险，因此，原告周建县投入的16万元，名为投资，实为借款；除利率约定与现行法律规定不符外，其余部分合法有效。因被告魏琼芳、被告永州同天房地产公司未能按期归还借款，原告要求被告魏琼芳、永州同天房地产公司共同归还借款16万元，合法有据，本院依法予以支持。《中华人民共和国担保法》（以下简称担保法）第六条规定“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。”被告龙春明、永州同天房地产公司就被告魏琼芳的22万元借款向原告周建县出具的《借款合同抵押担保书》、被告冯桂林在被告魏琼芳的《借款合同》和《同天房地产投资文化产业建设股份分红合同》上签署的担保意见，均符合担保方式中保证的法律特征，应当认定为保证。《担保法》第十六条规定，保证的方式分为一般保证和连带责任保证。第十七条第一款规定“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。”本案被告冯桂林签署的“同意二0一五年十二月三十一号付清本金，公司付不清由本人负担。”的担保意见，即为一般保证。根据《担保法》第二十五条第二款规定，原告周建县应当在2015年12月31日前向债务人提起诉讼或者申请仲裁，逾期，保证人冯桂林的保证责任免除。原告周建县于2016年11月7日才起诉债务人，同时要求保证人冯桂林承担保证责任，因此，被告冯桂林提出“保证责任免除”的抗辩理由成立，本院依法予以采纳。保证人龙春明、永州同天房地产公司出具的《借款合同抵押担保书》对保证方式没有约定，根据《担保法》第十九条规定，应当认定为连带责任保证。因《借款合同抵押担保书》约定的保证期间等于主债务的履行期限，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第一款规定，应当视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。即原告周建县应当在2015年10月8日前向保证人龙春明、永州同天房地产公司主张权利，逾期，按照《担保法》第二十六条规定，保证人的保证责任免除。原告现无证据证明其在2015年10月8日前向保证人龙春明、永州同天房地产公司主张了权利，因此，保证人龙春明、永州同天房地产公司的保证责任免除。被告魏琼芳经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法可以缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十六条、第十六条第一款、第十九条、第二十五条第二款、第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、限被告魏琼芳在本判决生效之日起10日内偿还原告周建县借款22万元；二、限被告魏琼芳、被告永州市同天房地产开发有限公司在本判决生效之日起10日内共同偿还原告周建县借款16万元；三、驳回原告周建县的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7000元，由被告魏琼芳、被告永州市同天房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。审 判 长  李 杰人民陪审员  陈建文人民陪审员  邓凡帅二〇一七年三月七日书 记 员  赵宣顺