广西壮族自治区南宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南市民再字第24号申请再审人（原审被告）：李伟淇。委托代理人：梁秋强，广西航洋律师事务所律师。被申请人（原审原告）：卢国靖。委托代理人：张炳富，南宁市邕宁区法律事务中心法律工作者。原审被告：南宁市奇峰水泥有限公司，住所地南宁市友谊路吴圩段45号001栋。法定代表人：李伟淇，总经理。委托代理人：梁秋强，广西航洋律师事务所律师。申请再审人李伟淇与被申请人卢国靖及原审被告南宁市奇峰水泥有限公司（以下简称奇峰水泥公司）合同纠纷一案，不服南宁市江南区人民法院（2012）江民二初字第461号民事判决，向本院申请再审。本院于2014年4月16日作出（2014）南市民申字第12号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，于2014年7月1日公开开庭审理了本案。申请再审人李伟淇的委托代理人梁秋强，被申请人卢国靖及其委托代理人张炳富，原审被告奇峰水泥公司的委托代理人梁秋强到庭参加诉讼。本案经批准延长审理期限，现已审理终结。2012年7月16日，原审原告卢国靖起诉至南宁市江南区人民法院称，2012年4月14日，卢国靖与奇峰水泥公司签订《熟料供应合同》，2012年4月17日卢国靖开始向奇峰水泥公司供应水泥熟料，因奇峰水泥公司要停产，卢国靖供货只供应到2012年6月12日止。经双方结算，奇峰水泥公司拖欠卢国靖熟料款160万元，奇峰水泥公司向卢国靖出具了欠条，并承诺定于2012年7月15日前还清所欠熟料款，奇峰水泥公司法定代表人李伟淇对奇峰水泥公司的债务的履行作出了保证。但奇峰水泥公司和李伟淇言之无信，经卢国靖多次催收，奇峰水泥公司只以物抵债偿还卢国靖126694元，尚欠货款1473306元，而且奇峰水泥公司六月中旬就已停产、清偿和移交所租赁的厂房设备，现在财产所剩无几。综上所述，卢国靖为维护自身合法权益，特起诉至法院，请求：1、判决奇峰水泥公司支付给卢国靖熟料款1473306元；2、判决奇峰水泥公司支付利息27500元；3、李伟淇对奇峰水泥公司的上述债务承担连带清偿责任；4、本案诉讼费由奇峰水泥公司和李伟淇负担。原审被告奇峰水泥公司和李伟淇均未出庭应诉，亦未作书面答辩。南宁市江南区人民法院一审查明，2012年4月14日，卢国靖与奇峰水泥公司签订《熟料供应合同》，合同约定：乙方（卢国靖）垫付给甲方（奇峰水泥公司）5000吨货款（按市场价），由甲方自行运作，如资金不足，乙方需增加资金量，但不得超过一万吨资金量（如本合同终止，甲方无条件退还乙方垫付的货款）；乙方每天不得少于1000吨熟料供应给甲方，每月需保证3万吨；双方还就其他事项作了约定。合同签订后，卢国靖分别于2012年4月17日、4月25日通过银行转账向奇峰水泥公司转入货款代垫款100万元和60万元，合计160万元。2012年6月16日奇峰水泥公司出具欠条一张给卢国靖。该欠条载明“截止到2012年6月16日，欠卢国靖熟料款160万元。南宁市奇峰水泥有限公司，2012年6月16日”。7月2日，在上述欠条上，李伟淇亦向卢国靖承诺“此欠款，在我公司清算完后还清，时间暂定7月15日，以公司库存材料作为抵押，到时候协商处理，直至还清所欠金额。李伟淇，2012年7月2日”。2012年7月3日，李伟淇再次向卢国靖出具《保证书》，保证奇峰水泥公司欠卢国靖水泥熟料款人民币160万元奇峰水泥公司从处理原材料款中支付，不足部分由李伟淇负责清偿。但上述约定的履行期限届满后，奇峰水泥公司没有履行偿还责任，李伟淇亦未履行保证责任。经卢国靖多次催讨后，奇峰水泥公司通过以物抵债方式向卢国靖偿还了126694元，尚欠货款人民币1473306元。因奇峰水泥公司和李伟淇一直未履行给付义务，故卢国靖于2012年7月16日起诉至本院，提出前述诉请。南宁市江南区人民法院一审认为，合法的债权受到法律保护。本案奇峰水泥公司拖欠卢国靖货款160万元，其法定代表人李伟淇亦承诺于2012年7月15日还清，但履行期限届满后，奇峰水泥公司仅偿还126694元，至今尚欠货款人民币1473306元，奇峰水泥公司的行为已构成了违约，依法应承担相应的民事责任。现卢国靖请求奇峰水泥公司偿还上述货款，于法有据，本院予以支持。因奇峰水泥公司的迟延履行，造成了卢国靖的经济损失，故奇峰水泥公司除给付上述货款外，还应赔偿因迟延给付给卢国靖造成的损失。但综合本案案情，卢国靖的损失主要是利息损失，故奇峰水泥公司依法应向卢国靖支付逾期利息。李伟淇自愿出具保证书，同意在奇峰水泥公司财产不足以偿还债务时承担清偿责任。故李伟淇应对奇峰水泥公司的本案债务在奇峰水泥公司财产不足以清偿时承担偿还责任。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款、《中华人民共和国担保法》第六条、第十七条、第二十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，南宁市江南区人民法院于2012年9月13日作出（2012）江民二初字第461号民事判决：一、南宁市奇峰水泥有限公司向卢国靖给付货款人民币1473306元；二、南宁市奇峰水泥有限公司向卢国靖支付逾期付款利息（利息计算：以1473306元为基数，从2012年7月16日至本案生效判决规定的履行期限最后一日止，按中国人民银行同期贷款利率分段计付）；三、李伟淇应对南宁市奇峰水泥有限公司的本案债务在南宁市奇峰水泥有限公司的财产不足以清偿时承担偿还责任。案件受理费18307元，保全费5000元，合计23307元，由南宁市奇峰水泥有限公司、李伟淇负担。一审判决生效后，李伟淇不服该判决，向本院申请再审。李伟淇申请再审称，一、原审诉讼文书的送达程序违法，判决书未发生法律效力。1、原审法院受理案件后，将申请再审人的应诉材料、相关证据及开庭传票送达给王XX签收，申请再审人认为，王XX签收诉讼文书的行为，对申请再审人不具有法律效力，不符合《民事诉讼法》第八十五条规定。2、原审法院在申请再审人未参加开庭的情况下，于2012年11月7日通过刊登广西法治日报的形式，对（2012）江民二初字第461号民事判决采用公告送达程序，申请再审人认为，申请再审人地址详细明确，不属于下落不明的情况，原审法院未穷尽其他送达方式，即采取公告送达裁判文书，不符合《民事诉讼法》第九十二条规定。3、原审法院未依法送达诉讼文书，致使申请再审人未能参与庭审，依法行使应享有的抗辩权利，亦导致申请再审人的上诉权利被剥夺。4、原审法院未依法送达诉讼文书，故（2012）江民二初字第461号民事判决尚未发生法律效力。二、原审法院把本案案由定为买卖合同纠纷错误，应为债的纠纷。三、（2012）江民二初字第461号民事判决认定的事实缺乏证据证明，适用法律错误。1、申请再审人作出的保证方式为一般保证，申请再审人依法享有先诉抗辩权。2、申请再审人对原审被告的债务不再承担保证责任。被申请人与原审被告就债务清偿达成物的担保合同，即原审被告以公司库存材料作为抵押清偿债务。根据市场价计算，原审被告共有价值200多万元原材料用于抵清被申请人的债务，根据《担保法》第六条和《物权法》第一百七十六条的规定，原审被告已有超额价值财产抵偿债务，申请再审人约定的保证责任条件没有出现，申请再审人就不应承担约定的保证责任，但是，被申请人申请法院查封原审被告上述原材料，导致原材料被违法贱价拍卖，这改变了申请再审人承担担保责任的真实意思，无形中加重了申请再审人的保证责任，申请再审人对此不应承担保证责任。四、被申请人提起的诉讼是恶意诉讼，被申请人申请查封原审被告的财产错误，被申请人对此应承担法律责任，法院在执行阶段划拨了申请再审人的1万元，被申请人应予以返还。综上，请求：1、撤销南宁市江南区人民法院（2012）江民二初字第461号民事判决；2、改判申请再审人不承担保证责任。3、原审、再审案件的全部诉讼费用由被申请人承担。被申请人卢国靖答辩称，一、原审诉讼文书送达程序合法有效，（2012）江民二初字第461号民事判决已生效，申请再审人申请再审的目的是想拖延偿还债务时间。1、原审法院工作人员在送达应诉材料及开庭传票到奇峰水泥公司时，曾电话与李伟淇联系，李伟淇在电话中指定由奇峰水泥公司的工作人员王XX代为签收法律文书，故原审法院的送达程序完全符合《民事诉讼法》第八十五条“受送达人已向人民法院指定代收人的，送交代收人签收”的规定。2、案件起诉至原审法院后，被申请人向原审法院申请财产保全，财产保全的裁定书系李伟淇亲自签收，李伟淇知晓本案的诉讼情况。3、因李伟淇故意逃避债务而逃离原住所地和经常居住地，原审法院在邮寄送达民事判决书无果的情况下，进行公告送达完全符合《民事诉讼法》第九十二条之规定。二、原审法院把本案案由认定为买卖合同纠纷正确。本案的纠纷根源是由于买卖合同引起。三、原审法院判决结果合理合法，申请再审人主张其不再承担保证责任没有事实和法律依据。综上，请求法院维持（2012）江民二初字第461号民事判决，驳回申请再审人的再审请求。原审被告奇峰水泥公司陈述称，一、原审法院送达程序违法，本案应发回原审法院再审。二、本案案由定为买卖合同纠纷错误，应为债的担保纠纷。三、被申请人卢国靖请求支付款项的诉讼请求还未达到原审被告奇峰水泥公司清偿债务的期限，被申请人提起的诉讼为恶意诉讼。四、申请再审人李伟淇不应承担保证责任。1、李伟淇与卢国靖约定的履行保证责任情形未出现，故李伟淇作出约定承担的保证责任尚未生效。2、李伟淇与卢国靖约定的保证为一般保证，根据《担保法》第十七条的规定，李伟淇享有先诉抗辩权，卢国靖把李伟淇列为被告主体不合法，原审法院直接判决李伟淇承担保证责任错误。综上，请求法院驳回被申请人卢国靖的全部诉讼请求。本案的争议焦点是：一、本案应如何定性。二、原审法院送达程序是否违反法定程序。三、申请再审人对原审被告支付被申请人的货款1473306元及利息是否应承担保证责任。再审期间，被申请人卢国靖对原审判决查明“……奇峰水泥公司通过以物抵债方式向卢国靖偿还了126694元，尚欠货款人民币1473306元。”的事实有异议，认为收条中以物抵债的数额计算出现错误，应当是“奇峰水泥公司通过以物抵债方式向卢国靖偿还了120472.34元，尚欠货款人民币1479527.66元。”本院向申请再审人李伟淇及原审被告奇峰水泥公司核实，李伟淇及奇峰水泥公司对卢国靖提出的上述异议部分予以认可。据此，本院再审认定，原审判决查明“……奇峰水泥公司通过以物抵债方式向卢国靖偿还了126694元，尚欠货款人民币1473306元。”应为“奇峰水泥公司通过以物抵债方式向卢国靖偿还了120472.34元，尚欠货款人民币1479527.66元”。申请再审人李伟淇、原审被告奇峰水泥公司对原审判决查明的事实“但上述约定的履行期限届满后，奇峰水泥公司没有履行偿还责任，李伟淇亦未履行保证责任。”有异议，认为履行期限未届满，当时奇峰水泥公司正在履行偿还责任，李伟淇没有履行偿债责任是因为享有先诉抗辩权及合同约定，且卢国靖已接受了奇峰水泥公司的以物抵债。本院再审认为，申请再审人李伟淇和原审被告奇峰水泥公司未能就其异议部分提供证据证明，且原审被告奇峰水泥公司与被申请人卢国靖已就本案债务的履行期限作出约定，即2012年7月15日，该期限届满后，双方未就债务履行期重新作出约定，而奇峰水泥公司以物抵债偿还部分款项发生于2012年7月15日前，据此，本院对于原审查明的上述事实予以确认。双方当事人对原审判决查明的其他事实均无异议，本院再审予以确认。另查明，卢国靖分别于2012年4月17日、2012年4月25日通过银行转账方式将100万元和60万元转入王建峰账户。2012年7月16日，卢国靖向南宁市江南区人民法院提交《财产保全申请书》，请求法院依法查封奇峰水泥公司的财产。同日，南宁市江南区人民法院作出（2012）江民二初字第461-1号民事裁定，裁定查封奇峰水泥公司所有的财产（具体详见查封清单）。同日，李伟淇本人签收了（2012）江民二初字第461-1号民事裁定书及查封扣押清单。原审法院采取邮寄送达方式向李伟淇送达应诉材料、开庭传票等法律文书，邮寄地址为南宁市友谊路吴圩段X号XX栋，该材料于2012年7月20日由王XX代为签收，此外，邮件上注明有“同事”、“已转交收件人”字样。原审法院于2012年8月27日在李伟淇未到庭的情况下进行了开庭审理。再审期间，申请再审人李伟淇和原审被告奇峰水泥公司自认：《熟料供应合同》签订后，奇峰水泥公司已收到卢国靖垫付的160万元；160万元由卢国靖通过银行转账方式分两笔转给王XX；王XX是奇峰水泥公司的财务人员。此外，李伟淇于2013年12月30日已委托他人签收原审判决书。申请再审人李伟淇、被申请人卢国靖和原审被告奇峰水泥公司一致认可：《熟料供应合同》签订后，卢国靖未向奇峰水泥公司供应过熟料，其仅是垫付160万元给奇峰水泥公司进行运营，之后从中收取运作费。本院再审认为，奇峰水泥公司与卢国靖虽签订有《熟料供应合同》，但双方实际未按合同约定实施买卖行为，双方之间未形成买卖关系。事实上，卢国靖是垫付160万元给奇峰水泥公司，让奇峰水泥公司自行运营，而卢国靖从中收取运作费。合同终止后，奇峰水泥公司无力偿还卢国靖垫付的160万元，故出具欠条承诺于2012年7月15日返还，但约定还款期届满后，奇峰水泥公司拒不履行还款义务而引发的纠纷，因此，本案案由应为合同纠纷，原审确定案由为买卖合同纠纷不当，本院再审予以纠正。关于原审送达程序是否违法的问题。申请再审人李伟淇主张其不知晓卢国靖起诉一事，王XX签收诉讼文书的行为不对其产生法律效力，原审判决未发生法律效力。本院再审认为，卢国靖垫付给奇峰水泥公司的160万元转入的是王XX的账户，原审法院邮寄送达应诉材料、开庭传票的地址系奇峰水泥公司的经营住所地，王Xx签收了上述材料，注明为“同事”，并标明“已转交收件人”；李伟淇是奇峰水泥公司的法定代表人，原审法院将应诉材料、开庭传票送达至奇峰水泥公司经营住所地并无不当。李伟淇虽声称不知晓卢国靖起诉其和奇峰水泥公司一事，但是，卢国靖起诉当日，李伟淇便签收了原审案件的财产保全裁定书及法院查封扣押清单。故，李伟淇关于不知晓卢国靖起诉一事，其未收到原审法院应诉材料、开庭传票的主张，本院不予采信。原审法院在向奇峰水泥公司住所地及李伟淇的公民身份证住址邮寄送达民事判决书未果，而李伟淇的手机号码亦无法联系李伟淇本人的情况下，采取登报方式公告送达原审判决书，程序合法，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条之规定。综上，李伟淇主张原审送达程序违法，原审判决书未生效，本院不予支持。关于申请再审人李伟淇对本案债务应否承担保证责任的问题。李伟淇自愿出具保证书，同意在奇峰水泥公司财产不足以偿还债务时承担清偿责任，根据《中华人民共和国担保法》第十七条第一款“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。”的规定，李伟淇对本案债务承担的是一般保证责任。卢国靖将奇峰水泥公司及李伟淇列为共同被告诉至法院，符合最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第一百二十五条“一般保证的债权人向债务人和保证人一并提起诉讼的，人民法院可以将债务人和保证人列为共同被告参加诉讼。但是，应当在判决书中明确在对债务人财产依法强制执行后仍不能履行债务时，由保证人承担保证责任。”的规定。李伟淇主张其不应承担保证责任，未能提供证据予以证明，故李伟淇对本案债务在奇峰水泥公司财产不足以清偿时承担偿还责任。被申请人卢国靖对奇峰水泥公司以物抵债数额计算错误提出异议，经向李伟淇和奇峰水泥公司核实后，本院再审对相关事实已予以纠正。卢国靖原审诉至法院主张权利的数额为1473306元，小于其债权的实际数额，原审判决作出后，卢国靖未就数额计算错误的问题提出上诉；本案进入再审后，卢国靖一方的再审意见系请求维持原审判决，故本院再审认为，原审判决结果应予维持。综上所述，原审判决程序合法，处理正确，本院再审予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：维持南宁市江南区人民法院（2012）江民二初字第461号民事判决。再审案件受理费18307元，由李伟淇负担。上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限届满之日起二年内，向原审人民法院或与原审人民法院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。本判决为终审判决。审判长闭燕华代理审判员李玲代理审判员朱菲菲二〇一四年十一月十二日书记员梁兵附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。