山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）济少民终字第91号
上诉人（原审被告）李某甲，男，住济南市。
法定代理人李某乙（系上诉人李某甲之父），男，住济南市。
法定代理人尹某某（系上诉人李某甲之母），女�住济南市。
委托代理人温晓鹏，山东高行律师事务所律师。
委托代理人李玥，女，山东高行律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）陈某某，男，住济南市。
法定代理人陈某甲（系被上诉人陈某某之父），男，汉族，住济南市。
原审被告李某乙（系上诉人李某甲之父），男，汉族，无业，住济南市。
原审被告尹某某（系上诉人李某甲之母），女，汉族，无业，住济南市。
上诉人李某甲因与被上诉人陈某某道路交通事故损害赔偿纠纷一案，不服山东省济南市市中区人民法院（2014）市少民初字第28号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年9月1日公开开庭进行了审理，上诉人李某甲之委托代理人温晓鹏、李玥，被上诉人陈某某之法定代理人陈某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，2014年5月22日20时27分许，被告李某甲�驶自行车（后载其同学）由南向北行驶至某小区33号楼与34号楼之间楼下路段时，与行人原告陈某某碰撞，造成原告陈某某受伤的交通事故。2014年6月2日，济南市公安局交通警察支队市中区大队作出济（市中）公交证字（2014）第00267号道路交通事故证明，因事故地点位于封闭式小区内道路，封闭式小区内道路不符合《中华人民共和国道路交通安全法》第一百一十九条定义的”道路”的范畴，该事故属于路外事故，因此未对事故责任作出认定。事故发生后，原告陈某某先到济南市第五人民医院，又到山东大学齐鲁儿童医院门诊治疗，后到山东中医药大学附属医院住院治疗，于2014年6月20日出院，实际住院28天。
被告李某乙、尹某某垫付其在济南市儿童医院医疗费180元、山东中医药大学附属医院门诊医疗费405.23元。该费用不包含在原告陈某某的诉讼请求中。
案件在原审法院审理过程中，原告陈某某申请对其伤残等级、伤后护理人数及时间、伤后误工时间、二次手术费用、二次手术护理时间及人数进行司法鉴定。山东海右司法鉴定所接受原审法院委托后于2014年9月22日出具山东海右司鉴（2014）临鉴字第98号司法鉴定意见书，鉴定意见为原告陈某某达不到评残标准；护理人数、时间（含二次手术）为2人护理75天，1人护理55天；误工时间（含二次手术）为150天；二次手术费10000元。三被告对该鉴定意见有异议，申请鉴定机构对护理时间及人数的异议进行答复。2014年12月21日山东海右司法鉴定所出具答复函，认为被鉴定人陈某某因胫骨骨折收住入院，两月内因无法下床行走故予两人护理，两月后下床需扶拐逐渐恢复，故1人护理45天，二次手术取内固定因需住院15天左右共两人护理，出院后被鉴定人因右小腿疼痛，无法正常行走，故一人护理10�。
案件在原审法院审理过程中，三被告对原告陈某某的医疗费的合理性和必要性申请司法鉴定，原审法院委托山东海右司法鉴定所进行鉴定，鉴定过程中鉴定机构通知被告李某甲交纳鉴定费用并召开听证会，被告李某甲未按期限到该所交费，之后多次电话均未联系上，故于2015年1月12日出具退鉴函，对该案作出退鉴处理。
原审法院关于原告陈某某主张的各项损失的计算方式及依据如下：
1、原告陈某某主张医疗费42655.8元。在山东中医药大学附属医院支出住院医疗费41472.42元、门诊医疗费1183.38元，共计42655.8元。提供住院病历一册、医疗费票据九张。
三被告对医疗费的真实性无异议，但对证明内容有异议。1、费用过高；2、病历中存在有治疗支气管的药物，不是因骨折造成的，不应包含在医疗费中，不能排除其已经报销过该费用。
2、原告陈某某主张住院伙食补助费840元。住院28天，参照山东省一般公务员出差伙食补助标准每天30元计算。
三被告认为，原告陈某某主张的住院伙食补助费用过高。
3、原告陈某某主张交通费500元。因为原告陈某某受伤住院治疗及复查确实需要支出交通费用，酌定为500元，没有证据提供。
三被告对该费用不予认可，认为没有实际票据，应以实际票据为准。
4、原告陈某某主张营养费3000元。在山东中医药大学附属医院治疗时，在病案材料中记载原告陈某某术后需要加强营养，又根据原告陈某某的伤情，酌情主张营养费3000元。没有相应票据提供。
三被告认为，应以实际提供的票据为准。
5、原告陈某某主张精神损害抚慰金3000元。因为被告李某甲的侵害行为致使原告陈某某受伤，给原告陈某某的精神带来相应的损害，所以主张精神损害抚慰金3000元。
三被告认为该损害不是严重的精神损害，不构成伤残，不应得到支持。
6、原告陈某某主张护理费15785元。根据鉴定意见，原告陈某某需要2人护理75天，1人护理55天，根据2013年山东省城镇居民人均可支配收入28264元除365天，每天按77元计算为15785元。护理人员是原告陈某某的母亲王芹，另一护理人员是原告陈某某的奶奶王某某，两人均没有固定工作。
三被告认为，原告陈某某为未成年人，应当与成年人的护理有区别，所以被告李某甲对该答复存有异议。海右司法鉴定所出具的（2014）临鉴字第98号意见中，因原告陈某某为未成年人，仍对其进行误工鉴定，对此被告李某甲存有异议。因原告陈某某未提交户籍证明，不能按照城镇标准计算。
原告陈某某解释称，其父母原籍是山东省藤州市某村，现住济南市市中区某小区。
7、原告陈某某根据鉴定意见主张二次手术费10000元。
三被告认为该费用因尚未实际发生，不�认可。
8、原告陈某某主张鉴定费2200元。系作司法鉴定支出的费用，提供发票一张。
三被告认为该项费用于法无据，不予认可。
关于原告陈某某与被告李某甲在该事故中的责任。
原告陈某某提供事发当时小区录像，证实：1、被告李某甲当时骑自行车后载同学，由南向北靠中间驶入事发道路，因为是下坡且还载人，速度很快。2、被告李某甲在离原告陈某某大约5、6米处时已经看到原告陈某某，两脚拖地进行制动，由此可见被告李某甲驾驶的自行车无制动装置或制动装置已经失效，以致制动不及撞到原告陈某某。3、结合庭审中，原告陈某某提供的道路交通事故证明一份，上面记载的很清楚，发生事故的路段南高北低，为封闭式小区路段，无交通标志线，全宽仅是五、六米，也就是说这种道路是不适合机动车及非机动车辆行驶的，但是被告李某甲却在该小区载人骑自行车并且车辆制动性能已失效，造成了本次事故的发生。综上，在本次事故中原告陈某某无责，被告李某甲应承担全部责任。
三被告认为，1、首先被告李某甲靠路右侧缓慢骑行，而原告陈某某突然跑出，直接跑向被告李某甲所骑自行车，并非被告李某甲速度过快。2、被告李某甲所骑自行车是其同学的，且制动良好。3、根据我国法律规定，驾驶自行车可以载一12周岁以下儿童。4、被告李某甲两脚着地是人体的本能反映，更加证明了被告李某甲采取了积极的减速措施。
根据被告李某甲提供的视频资料显示，事发当时在事发路段被告李某甲驾驶自行车，车后载一人，由南向北下坡行驶，原告陈某某在事发路段道路西侧向东跑出，又由北向南上坡跑了几步发生事故。对该基本事实原、被告均无异议。
三被告提供了两份录音资料，提供原告陈某某母亲王某的录音，证�事故发生时她没有看护孩子。提供杨某某的录音，杨某某是事故发生时自行车的乘坐人员，也就是被告李某甲的同学，也是自行车的车主，录音证实自行车制动情况良好，证明事故发生时原告陈某某的母亲没有看护。
原告陈某某认为，1、被告李某甲提供的王某的录音，无法证明王某当时没有看护原告陈某某，通过该份证据证明了原告陈某某见到被告李某甲骑自行车过来时有意识的进行了躲避，但是由于对方速度过快躲避不及。2、对被告李某甲提供的杨某某的录音，首先杨某某和本案有利害关系，其次杨某某作为未成年人如果对其进行证人证言的调取，需要其监护人在场，而且被告李某甲也应该有两个以上的人员作视频资料，因此对该份证据不予认可。
上述事实，有道路交通事故证明、住院病历、医疗费票据、鉴定意见书、鉴定费发票、视频资料、录音资料及�方当事人相一致的陈述等证据予以证实。
原审法院认为，原告陈某某与被告李某甲于2014年5月22日发生的交通事故，虽然公安交警部门认定该事故属于路外事故未对该事故作出认定，但根据相关司法解释的规定路外事故应参照道路交通事故的相关规定进行处理。根据交警部门对事故发生过程和事实的认定，能够认定双方当事人之间发生交通事故的事实，原审法院予以认定。根据视频资料显示，事发当时，在事发路段被告李某甲驾驶自行车，车后载一人，由南向北下坡行驶，原告陈某某在事发路段道路西侧向东跑出，又由北向南上坡跑了几步与被告李某甲的自行车发生碰撞。原告陈某某尚未成年，其在小区内道路行走或玩耍时，其监护人应当进行监护，根据录像资料显示，事故发生当时原告陈某某在小区内道路上跑动与被告李某甲驾驶的自行车发生碰撞时其监护人并未在其身边，故其及监护人有过错；被告李某甲在小区内道路上驾驶自行车应当尽到安全注意义务，其没有尽到安全注意义务，采取制动措施不及时导致与原告陈某某发生交通事故，其对事故的发生亦有过错。原审法院酌定被告李某甲与原告陈某某各自承担事故的同等责任，原告陈某某所受损失应由被告李某甲承担50%的责任比例，因被告李某甲系限制民事行为能力人，由此产生的赔偿责任应由其监护人即本案被告李某乙、尹某某承担。
关于原告陈某某因本次交通事故所产生的各项损失，原审法院逐项分析如下：（1）医疗费。医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定；赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任；医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。本案�，原告陈某某主张医疗费42655.8元，三被告对其提供的证据的真实性均无异议，原审法院予以认定。虽然三被告对原告陈某某医疗费的合理性有异议但并未提供证据证实其主张，其抗辩理由原审法院不予采纳，原审法院对原告陈某某主张的医疗费42655.8元予以认定。（2）护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定；护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案中，原告陈某某需要2人护理75天，1人护理55天（含二次手术期间）有鉴定机构的证明予以证实，原审法院予以认定，虽然原告陈某某尚未进行二次手术，但其已经鉴定并主张二次手术费，为减少双方�事人的诉累，后续治疗期间的护理费原审法院在本案中一并予以处理。两护理人员均无固定工作和收入，故原告陈某某主张参照2013年度山东省城镇居民人均可支配收入每日77元计算护理费并未超过当地护工的劳动报酬标准，原审法院予以认定，故对其主张的护理费15785元原
审法院予以认定。（3）住院伙食补助费。原告陈某某住院28天，其主张参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每日30元计算住院伙食补助费符合法律规定，原审法院予以认定。（4）交通费。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本案中，原告陈某某主张交通费但未提供证据证实其支出交通费的事实，其该主张证据不足，原审法院不予认定。（5）营养费。根据法律规定，营养费根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，原告陈某某主张营养费但未提供证据证实其支出营养费的事实，其主张该费用证据不足，原审法院不予认定。（6）后续治疗费。根据法律规定，器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可待实际发生后另行起诉；但是根据医疗机构或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案中，原告陈某某主张后续治疗费10000元有鉴定机构的鉴定意见予以证实，原审法院予以认定。（7）精神损害抚慰金。根据本案的实际情况，原告陈某某虽然由于本次交通事故受到人身损害，但其并未造成残疾等严重损害后果，其主张精神损害抚慰金不符合法律规定，原审法院不予认定。（8）鉴定费。原告陈某某为确定其伤残等级及损失进行司�鉴定支出鉴定费2200元，有鉴定意见书及相应票据予以证实，该费用属于其合理损失，原审法院予以认定。综上，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十三条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十二条之规定，判决：一、被告李某乙、尹某某于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈某某医疗费21327.9元、后续治疗费5000元、住院伙食补助费420元、护理费7892.5元、鉴定费1100元等共计35740.4元。二、驳回原告陈某某的其他诉讼请求。案件受理费1740元，原告陈某某负担1040元，被告李某乙、尹某某负担700元。
上诉人李某甲不服原审判决上诉称：1.从事故发生的时间、被上诉人陈某某跑动路线等来看，上诉人李某甲由南向北靠路的右侧（东侧）缓慢骑行，被上诉人陈某某由北向南靠路的右侧（西侧）行走过程中，突然由西向东跑�，上诉人李某甲不可能提前预见被上诉人陈某某突然跑动，且该路段为下行路段，惯性较大，导致制动距离增大，在上诉人积极采取减速措施的情况下，也不可能避免该事故发生，上诉人已经做到了合理注意义务，不存在过错，不负有赔偿责任。2.被上诉人陈某某自己的危险行为及其监护人的监护失职是事故形成的原因，被上诉人陈某某及其监护人应当承担事故的全部或主要责任。3.有关费用的认定不符合案件的事实及我国法律规定。被上诉人陈某某该次受伤为胫骨骨折，但病历记载有治疗支气管炎的药物，该部分费用不属于因事故造成的损失，应当扣除；被上诉人陈某某申请伤残及误工鉴定，明显增加了鉴定费用，但陈某某系未成年人，不存在误工情况，且根据鉴定结论陈某某亦不构成伤残等级，该两项鉴定费用应当予以扣除。综上，请求二审法院撤销一审判决�一项内容，依法改判：一、上诉人李某甲不承担责任，由被上诉人陈某某承担全部责任，驳回被上诉人的诉讼请求；二、一、二审诉讼费用由被上诉人陈某某承担。
被上诉人陈某某辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
经审理本院认定，原审法院认定事实属实，本院予以确认。
本院认为：关于事故责任认定的问题，上诉人李某甲与被上诉人陈某某于2014年5月22日发生碰撞事故的事实和过程，有交警部门出具的事故证明、监控视频资料等证据予以证明。被上诉人陈某某事发时系幼儿，其在小区内道路上跑动，其监护人未在其身边尽到监护责任，导致与上诉人李某甲驾驶的自行车发生碰撞，被上诉人陈某某及其监护人对此次事故发生负有过错；上诉人李某甲在小区内道路上驾驶自行车，理应负有安全注意义务，其在事故发生时未尽到安全注�义务，采取制动措施不及时导致与被上诉人发生碰撞，其对事故的发生亦有过错。原审法院酌定双方各自承担事故的同等责任，上诉人李某甲系限制民事行为能力人，由此产生的赔偿责任由其监护人即本案原审被告李某乙、尹某某承担，并无不当。
关于有关费用的问题，1.上诉人主张被上诉人陈某某该次受伤为胫骨骨折，但病历记载有治疗支气管炎的药物，该部分费用不属于因事故造成的损失，应当扣除。被上诉人陈某某辩称事故发生之前未患支气管炎，事故发生后被上诉人受到惊吓，在住院期间感冒，如果不用治疗支气管炎的药物就无法进行手术。本院认为，陈某某对其用药作出合理解释，上诉人李某甲对被上诉人陈某某医疗费的合理性有异议，一审申请对被上诉人医疗费的合理性和必要性进行鉴定，后未缴纳鉴定费用，导致退鉴，二审期间也未提供证据证实�主张，上诉人的该项主张不能成立，本院不予支持。2.上诉人李某甲主张被上诉人陈某某申请伤残及误工鉴定，明显增加了鉴定费用，该两项鉴定费用应当予以扣除。本院认为，被上诉人陈某某与上诉人李某甲发生的碰撞事故是导致陈某某骨折的直接原因，陈某某为确定其伤残等级、伤后护理人数及时间、伤后休息时间、二次手术费用及二次手术护理时间及人数等进行司法鉴定，该费用属于合理损失，且有鉴定意见书及相应票据予以证实，原审法院予以确认并无不当，上诉人的该项上诉理由不能成立，本院认为不予采纳。
综上，上诉人李某甲的上诉理由均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1740元，由上诉人�某甲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高颖颖
审 判 员 吴荣瑞
代理审判员 胡晓云
二〇一五年九月三十日
书 记 员 杨建群