重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝五中法民终字第02389号
上诉人（原审原告）重庆市永川区元宝山煤业有限公司，住所地重庆市永川区来苏镇关门山村元宝山村民小组。
法定代表人聂绩明，总经理。
委托代理人李先辉。
被上诉人（原审被告）周业虎。
委托代理人吴凤勤，重庆新源律师事务所律师。
上诉人重庆市永川区元宝山煤业有限公司（以下简称“元宝山公司”）因与被上诉人周业虎劳动争议纠纷一案，不服重庆市永川区人民法院（2014）永法民初字第06030号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成�议庭公开开庭进行了审理，现已审理终结。
一审法院经审理查明：周业虎于2011年6月到原重庆江茂实业有限公司来苏镇元宝山煤矿（以下简称元宝山煤矿）从事木工工作，双方签订了书面劳动合同，合同期限自2011年6月16日至2016年6月15日，实行综合工时制。2012年2月24日，周业虎在工作时受伤，同年6月28日被认定为工伤，同年7月10日被评定为九级伤残。周业虎伤愈后于2012年5月20日回原单位继续工作至2013年10月4日。2013年7月5日，周业虎以原元宝山煤矿为被申请人向重庆市永川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除劳动关系，要求被申请人支付工伤保险待遇、生活津贴、押金及工资、经济补偿、失业保险待遇、带薪年休假工资等。该委于2013年11月2日作出渝永劳仲案字（2013）第1539号仲裁裁决书，裁决：解除周业虎与原元宝山煤矿的劳动关系，由原元宝山煤矿支付周业虎一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费和护理费、交通费，共计73119元，驳回周业虎的其他仲裁请求。该裁决书已发生法律效力。
2013年10月4日，周业虎在上班途中因交通事故受伤，在重庆医科大学附属永川医院住院治疗38天。同年12月31日，周业虎经重庆市永川区人力资源和社会保障局认定为工伤。2014年5月29日，周业虎的伤情经重庆市永川区劳动鉴定委员会鉴定为九级伤残，无护理依赖。2013年12月17日，周业虎与原元宝山煤矿签订工伤赔偿协议书，对周业虎2012年2月24日的工伤以及2013年10月4日因交通事故所受工伤达成赔偿协议。该协议书第一、二条对渝永劳仲案字（2013）第1539号仲裁裁决书所裁决的周业虎在2012年2月24日所受工伤的相关赔偿进行了约定。该协议书第三条载明：“周业虎在2013年10月4日受伤造成的工伤，其应享受的一次性伤残补助金、就业补助金、医疗补助金、护理费、伙食补助费、交通费全部自愿放弃，本案做一次性了结。周业虎有义务无条件配合原元宝山煤矿进行工伤评残，由煤矿支付1000元补偿费。”周业虎2013年10月4日受伤治愈后至今未回单位上班。原元宝山煤矿从2011年6月20日起为周业虎办理了工伤保险手续，未为周业虎办理养老保险、医疗保险、失业保险、生育保险手续。一审审理中，周业虎、元宝山公司均认可周业虎受伤前十二个月的平均工资为2000元。周业虎分别于2012年4月1日、2013年4月13日、2014年4月10日领取了2011年、2012年、2013年度的经济补偿金，合计4350元。2014年6月18日，原元宝山煤矿向重庆市永川区城乡居民合作医疗保险中心（以下简称合作医保中心）申请领取了周业虎的一次性伤残补助金30033元、住院�食补助费304元，共计30337元。同年7月14日，医保中心将上述款项支付给原元宝山煤矿。
2014年7月7日，周业虎以原元宝山煤矿为被申请人向重庆市永川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与原元宝山煤矿的劳动关系，并由该矿支付各项工伤赔偿款、生活津贴、经济补偿、一次性生活补助金、年休假工资。该委以被申请人原元宝山煤矿已注销为由，作出不予受理案件通知书。周业虎不服，遂诉至法院。
一审另查明：元宝山煤矿于2014年7月17日注销。同日，在原元宝山煤矿基础上成立元宝山公司。元宝山公司认可由其承担原元宝山煤矿存续期间的债权债务，周业虎对此无异议。
周业虎一审诉称：周业虎从2009年起在原元宝山煤矿从事木工工作。工作期间原元宝山煤矿未按法律规定为周业虎缴纳养老、失业等社会保险。周业虎于2013年10月4日在上班途中因交通事故受伤，在重庆医科大学附属永川医院住院治疗38天。2013年12月31日，周业虎经重庆市永川区人力资源和社会保障局认定为工伤。2014年5月29日，周业虎的伤情经重庆市永川区劳动鉴定委员会鉴定为九级伤残，无护理依赖。2014年7月14日，原元宝山煤矿通过合作医保中心领取了周业虎此次工伤的住院伙食补助费和一次性伤残补助金，共计30337元。2014年6月23日，周业虎向重庆市永川区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，同年8月26日仲裁庭开庭时，周业虎得知原元宝山煤矿已于2014年7月17日注销，其权利义务由重庆市永川区元宝山煤业有限公司承继。周业虎不服重庆市永川区劳动争议仲裁委员会作出的不予受理案件通知书，故起诉要求元宝山公司支付周业虎各项工伤赔偿款、生活津贴、经济补偿、一次性生活补助金、年休假工资，共129441.1元。
元宝山公司一审辩称：周业虎系原原元宝山煤矿职工，因原元宝山煤矿已注销，另行成立了元宝山公司，责任由元宝山公司承担。周业虎于2013年12月17日与原元宝山煤矿签订了工伤赔偿协议书，双方对周业虎2012年2月24日及2013年10月4日的工伤，已经达成赔偿协议并进行了赔偿。工伤赔偿协议书系双方真实意思表示，不存在欺诈、胁迫等情形。请求驳回周业虎的诉讼请求。
一审法院认为：本案双方争议的焦点主要有以下两点：一、周业虎与原元宝山煤矿签订的工伤赔偿协议书中，对周业虎2013年10月4日第二次工伤的相关约定是否有效二、周业虎的第二次工伤，是属于原劳动关系存续期间发生的工伤，还是按重新建立劳动关系后发生的工伤计算工伤保险待遇。现对双方争议的主要焦点评析如下：
一、关于工伤赔偿协议书的效力问题。
虽然法�、法规没有禁止用人单位和工伤职工在工伤认定之前或之后签订赔偿协议，用人单位和工伤职工可以自愿达成赔偿协议。但赔偿协议应当遵循自愿、平等的原则。该赔偿协议第一、二条，是双方对已生效的仲裁裁决书确定的周业虎第一次工伤的赔偿的达成的协议，不违反法律规定，且已履行完毕，应为有效。协议第三条，系在周业虎第二次工伤认定之前对其第二次工伤的相关待遇进行的约定，该条中周业虎对其第二次工伤的待遇全部自愿放弃，周业虎未获得任何赔偿。一审审理周业虎中陈述，其签订协议时理解为系对其第一次工伤赔偿所达成的协议，不清楚对其第二次工伤进行了约定，认为该赔偿协议第三条，显失公平。结合周业虎提起本案诉讼主张其第二次的工伤待遇的行为，表明周业虎对该赔偿协议第三条的约定不予认可，且原元宝山煤矿未对周业虎第二次工伤进行赔偿。故该院认定该赔偿协议第三条，显失公平，应予撤销。
二、周业虎的第二次工伤，是属于原劳动关系存续期间发生的工伤，还是按重新建立劳动关系后发生的工伤计算工伤保险待遇。
根据周业虎的劳动合同显示，周业虎的合同期限自2011年6月16日至2016年6月15日止。周业虎第一次工伤受伤时间为2012年2月24日，同年5月20日伤愈后回原单位继续工作至2013年10月4日。虽然周业虎于2013年7月申请仲裁，要求解除劳动关系，享受工伤保险待遇，但周业虎实际并未离开原单位，而是继续工作至2013年10月4日其再次受伤。周业虎第一次工伤的仲裁裁决书作出时间为2013年11月2日，且已生效，该裁决作出的时间晚于周业虎第二次受伤时间。该院认为，周业虎虽于2013年7月申请仲裁时提出解除劳动关系的请求，但周业虎实际一直在原单位工作并未中断。周�虎的行为表明，周业虎与原单位的劳动合同并未终止，双方仍在继续履行劳动合同。故该院确认以渝永劳仲案字（2013）第1539号仲裁裁决书作出的时间2013年11月2日为周业虎与用人单位之间的解除劳动合同关系的时间。综上，周业虎第二次工伤应属于在同一用人单位连续工作期间多次发生工伤的情形。
关于周业虎主张的工伤保险待遇。周业虎的受伤性质为工伤，伤残等级被评定为九级，双方解除劳动关系后，元宝山公司应按《工伤保险条例》的相关规定支付周业虎各项工伤保险待遇。根据人力资源和社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见第十条的规定，职工在同一用人单位连续工作期间多次发生工伤的，符合《条例》第三十六条、第三十七条规定领取相关待遇时，按照其在同一用人单位发生工伤的最高级别，计发一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。周业虎两次工伤均被评定为九级伤残，且周业虎已享受了一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。根据上述意见规定，对周业虎主张第二次工伤的一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金，该院不予支持。
周业虎系工伤参保职工，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条之规定，周业虎的一次性伤残补助金、住院期间的伙食补助费应由工伤保险基金审核支付。由于原元宝山煤矿已领取了周业虎的一次性伤残补助金30033元、住院伙食补助费304元，共计30337元。故元宝山公司应将上述两项费用共计30337元，支付给周业虎。
周业虎、元宝山公司均认可周业虎受伤前十二个月的平均工资为2000元／月。根据周业虎的伤情，周业虎主张6个月的停工留薪期工资，符合《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，�院予以支持，故周业虎的停工留薪期工资为12000元（2000元／月×6个月）。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条的规定，停工留薪期满后，应当进行劳动能力鉴定，鉴定期间停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得××假工资，周业虎于2014年4月14日申请劳动能力鉴定，鉴定结论于2014年5月29日作出，鉴定期间为1.5个月，故周业虎生活津贴为2100元（2000元／月×1.5个月×70％）。周业虎住院38天，住院期间的护理费根据最低工资除以月计薪天数计算为1834.48元（38天×1050元／月÷21.75天）。
关于周业虎主张的经济补偿、失业保险待遇、带薪年休假工资。因周业虎在2013年7月5日申请仲裁时已提出经济补偿、失业保险待遇、带薪年休假工资的仲裁请求，重庆市永川区劳动人事争议仲裁委员会在渝永劳仲案字（2013）第1539�仲裁裁决书中已驳回周业虎的上述请求，该仲裁裁决已发生法律效力，现周业虎再次提出上述请求，不符合法律规定，故该院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十四条、《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条之规定，判决：一、由重庆市永川区元宝山煤业有限公司于本判决生效后十五日内支付周业虎一次性伤残补助金30033元、住院伙食补助费304元、护理费1834.48元、停工留薪期工资12000元、生活津贴2100元，共计46271.48元；二、驳回周业虎的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由周业虎负担，该院决定予以免收。
一审宣判后，元宝山公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，改判驳回周业虎一审诉讼请求。主要事实和理由：周业虎与元宝山公司在2013年12月17日签订了《工伤赔偿协议书》，其中第三条明确约定周业虎自愿全部放弃其应当享受的一次性伤残补助金等。该协议是双方真实意思表示，不具有欺诈胁迫等情形，应受法律保护。
周业虎辩称：一审法院事实认定清楚，适用法律正确，审判程序合法，请求驳回上诉，维持原判。
本院二审查明的事实与一审查明的事实相同。
本院认为：周业虎与原元宝山煤矿签订的《工伤赔偿协议书》第三条约定周业虎对第二次工伤所应享受的工伤赔偿待遇予以放弃，元宝山煤矿仅补偿1000元。签订该协议书时，周业虎尚未进行第二次受伤的工伤认定和劳动能力鉴定，该条约定就周业虎所应�享受的工伤待遇而言差距过大，对劳动者而言显失公平。因此，一审法院对该条约定予以撤销，并就周业虎第二次工伤所应享受的工伤待遇予以主张，并无不当。综上，元宝山公司的上诉理由不能成立，本院不予采纳。一审判决事实认定清楚，法律适用正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由重庆市永川区元宝山煤业有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 申 威
代理审判员 陈 杨
代理审判员 周媛媛
二〇一五年六月二十二日
书 记 员 向 奇