安徽省淮南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖04民终59号
上诉人（原审原告）：江苏汇鸿国际集团莱茵达有限公司，住所地江苏省南京市湖南路181号轻工大厦1--9层，组织机构代码13478252—X。
法定代表人：许荣云，该公司董事长。
委托诉讼代理人：朱卫中，江苏国泰新华律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴晓斌，江苏诺法律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：安徽省阳光半岛文化发展有限公司，××合路刘银斗农机具办公大楼二楼，组织机构代码56896947—1。
法定代表人：翟厚圣，该公司董事长。
诉讼代表人：安徽大别山律师事务所，系安徽省阳光半岛文化发展有限公司管理人。
委托诉讼代理人：王孝强，安徽大别山律师事务所律师。
委托诉讼代理人：袁明伟，安徽大别山律师事务所律师。
原审第三人：黑龙江北大荒复正农业发展有限公司，住所地黑龙江省哈尔滨经开区南岗集中区长江路与南直路交汇处悦山国际D栋1-3层5号门市，组织机构代码59847140—4。
法定代表人：马洪波，该公司董事长。
上诉人江苏汇鸿国际集团莱茵达有限公司（以下简称：汇鸿公司）因与被上诉人安徽省阳光半岛文化发展有限公司（以下简称：阳光半岛公司）及原审第三人黑龙江北大荒复正农业发展有限公司（以下简称：复正农业公司）破产债权确认纠纷一案，不服安徽省寿县人民法院（2016）皖0422民初1204号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人汇鸿公司的委托诉讼代理人吴晓斌、朱卫中，被上诉人阳光半岛公司委托诉讼代理人王孝强、袁明伟到庭参加诉讼，原审第三人复正农业公司经传票传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
汇鸿公司上诉请求：请求二审法院依法判决撤销一审判决，改判支持上诉人一审全部诉讼请求。事实和理由：一、汇鸿公司因抵押登记部门的原因致使汇鸿公司与复正农业公司之间的买卖合同无法办理抵押登记这一事实，有充分的证据予以证实，理应得到支持。二、汇鸿公司与阳光半岛公司所签订的《房地产最高额抵押补充协议》以已经设立抵押权的阳光半岛公司三处土地使用权作为汇鸿公司与复正农业公司之间买卖合同项下债权的担保，系双方当事人真实意思表示，并不违法，阳光半岛公司也已自愿放弃对此的抗辩权。
阳光半岛公司辩称，一、本案涉及抵押合同视为借款合同提供担保的从合同，阳光半岛公司与汇鸿公司签订的《抵押合同》，约定将位于寿县新桥国际产业园证号012813、012746两宗土地抵押给汇鸿公司，为本案涉及的借款四亿元提供担保，之后双方办理了抵押登记，抵押物权的设立以登记为要件，登记内容也以约定的内容为准，抵押权所对应的主债务是四亿元借款，而不是肥料销售框架协议中的货款；二、汇鸿公司主张92029500元债权并要求优先受偿，无事实和法律依据，原因一、汇鸿公司在向管理人申报债权时并没有提供证据已证实案涉的四亿元借款已实际发生；原因二、2013年1月30日虽然汇鸿公司与阳光半岛公司签订了房地产最高额抵押协议，但未办理抵押登记，抵押并未生效，因此，汇鸿公司不能行使抵押权要求优先受偿其债权。
汇鸿公司向一审法院起诉请求：1、确认汇鸿公司对阳光半岛公司享有破产优先受偿债权本金92029500元。2、判令阳光半岛公司承担本案的全部诉讼费用。
一审法院认定事实：2012年6月10日，汇鸿公司与永禄公司签订了一份编号为LYD07-2012061001的《肥料业务销售框架协议》，协议约定：本协议为汇鸿公司与永禄公司所有购销业务的总协议。每笔单项业务项下，双方另订合同以明确每次业务操作的相关情况。单笔业务合同是本协议的一部分，单笔业务合同有特殊约定的，以单笔业务合同为准。合作货物范围：肥料。合作方式：汇鸿公司向永禄公司采购“新叶”牌肥料，根据永禄公司的要求将所购肥料卖给黑龙江北大荒农垦集团农业生产资料有限公司及其关联公司或永禄公司指定的购货商，本协议有效期自2012年6月10日至2015年6月10日。
2012年11月23日，永禄公司与汇鸿公司签订了《借款合同》，合同编号2012112301。借款金额人民币肆亿元整。借款期限为二年，自2012年11月23日至2014年11月22日止。借款的担保方式为抵押，由汇鸿公司与阳光半岛公司就借款合同的具体担保事项签订编号为2012112301的抵押担保合同。
当日，阳光半岛公司与汇鸿公司就上述《借款合同》签订了编号为2012112301的《抵押合同》，抵押担保的主债权为人民币肆亿元。阳光半岛公司提供给汇鸿公司的抵押物为坐落于寿县新桥国际产业园土地证号为寿国用2012第012748、0128**号的土地。阳光半岛公司向寿县新桥国际产业园递交阳光政字【2012】第036号关于申请办理土地抵押登记的报告，主要内容为：我公司在融资操作过程中遇到困难，需请贵园区领导给予支持。我公司与汇鸿公司已达成融资协议，在放款前须将我公司名下部分土地抵押于汇鸿公司。在办理土地抵押登记过程中按照国土资发【2012】134号文中第五条规定，经中国银行业监督管理委员会批准取得《金融许可证》的金融机构、经省级人民政府主管部门批准设立的小额贷款公司等可以作为放贷人申请土地抵押登记。其中内容并未说明企业之间不允许办理土地抵押登记，特此申请，望予以批准为感。园区有关领导在报告上签批“请国土局会商并支持”。同日寿县国土资源局为该《借款合同》设立了抵押登记，并办理了寿抵（2102）第106号他项权证，他项权证记载：使用面积：S1：91759.9㎡、S2：43391㎡，设定日期：2012年11月23日至2014年11月22日，寿县国土资源局《全县企业土地抵押融资登记审核确认表》中申请事由栏内容为“因企业发展需要用土地进行抵押融资”。2013年1月29日经土地他项权人申请，原抵押物寿国用（2012）第012746号、寿国用（2012）第012813号国有土地使用权证变更为寿国用（2012）第012813号、（2013）第013012号、（2013）第013013号国有土地使用权证。
2013年1月30日，阳光半岛公司与汇鸿公司签订了《房地产最高额抵押补充协议》，主要内容为：汇鸿公司与江苏永禄粮油有限公司（以下简称永禄粮油）和宜兴市兴远物贸有限公司（以下简称兴远物贸）于2012年6月10日签订了编号为LYD07-2012061002的《关于农产品销售框架性协议》，且汇鸿公司与永禄公司于2012年6月10日签订了编号为LYD07-2012061001的《肥料业务销售框架协议》，汇鸿公司为了履行前述两份框架协议下的义务，将与黑龙江北大荒农垦集团总公司和其所有关联公司以及永禄粮油、永禄公司、兴远物贸指定的供货商和购货商签订一系列单笔业务合同。为确保黑龙江北大荒农垦集团总公司和其所有关联公司以及永禄粮油、永禄公司、兴远物贸指定的供货商和购货商切实履行各个单笔业务合同下的各项义务，阳光半岛公司愿意提供最高额抵押担保。本合同中“主合同”即指下列合同中任意一份或统称：（1）《关于农产品销售框架性协议》，（2）《肥料业务销售框架协议》，（3）汇鸿公司为了履行前述两份框架性协议下的义务，与黑龙江北大荒农垦集团总公司和其所有关联公司以及永禄粮油、永禄公司、兴远物贸指定的供货商和购货商就单笔业务签订的《采购合同》、《购销合同》。抵押担保的主债权最高额度为人民币50000万元，该最高额度是指黑龙江北大荒农垦集团总公司和其所有关联公司以及永禄粮油、永禄公司、兴远物贸指定的供货商和购货商对汇鸿公司承担的各项债务的总额。阳光半岛公司提供给汇鸿公司的抵押物为坐落于安徽省寿县新桥国际产业园新桥大道以北，阳光大道以南（201235-1、201245-5）的三处土地，土地证号：寿国用（2013）第013013号、寿国用（2013）第013012号、寿国用（2012）第0128**号，总面积为136617平方米。阳光半岛公司配合汇鸿公司办理相关抵押登记手续。双方在办理抵押登记时签署的登记机关格式合同与本协议内容不一致的，以本协议为准。双方在办理抵押登记时，因登记机关方便办理抵押的要求，需签订不执行的《借款合同》、《抵押合同》，并在《抵押合同》中叙述阳光半岛公司上述土地设立抵押的原因是对汇鸿公司存在欠款且将阳光半岛公司作为债务人，但此类描述仅因登记机关之要求，不应当影响汇鸿公司和其债务人的债权债务关系和抵押担保关系的效力。对于以上情况阳光半岛公司完全知晓，不得在未来关于此土地的诉讼或执行提出任何异议。
2013年12月28日、2014年1月31日，永禄公司与汇鸿公司分别签订了两份《肥料购销合同》，合同约定：一、产品名称：有机无机复混肥，数量分别为19380吨、16710吨，单价分别为2313元/吨、2244元/吨，总货款为82323180元。……。七、结算方式及期限：合同签订后，由永禄公司开具增值税普通发票，汇鸿公司以银行承兑汇票、国内信用证或现金支付货款。……。后永禄公司履行了供货的义务，并向汇鸿公司出具了82323180元的增值税发票。
2013年11月2日，汇鸿公司与复正农业公司签订了《贸易合作框架协议》（内容略）。2013年12月28日、2014年1月31日，汇鸿公司与复正农业公司分别签订了两份《肥料购销合同》，合同约定：一、产品名称：有机无机复混肥，数量分别为19380吨、16710吨，单价均为2550元/吨、总货款为92029500元。……。八、结算方式及期限分别约定为：每批次货款于货到后6个月内、8个月内现金支付全部货款。……。后汇鸿公司履行了供货的义务，并向复正农业公司出具了92029500元增值税发票。
同时查明：复正公司是永禄公司指定的汇鸿公司的下游购销商。
寿县国土资源局《政务服务中心国土窗口业务办件告知单》载明申办土地使用权抵押登记审批事项须提供的资料，第（4）项为：借款合同、抵押合同和抵押物清单。
一审法院认为，根据《中华人民共和国担保法》第四十二条和第四十三条的规定，以不动产和作为重要生产资料的动产为抵押物的，必须办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。未经登记的，虽然订立了抵押合同，也不能在当事人之间产生抵押法律关系。以国有土地使用权抵押的，抵押权的取得不仅要求抵押人与债权人形成抵押的合意，还需要到相关部门办理抵押登记。本案中汇鸿公司分别与永禄公司、复正农业公司订立买卖合同，汇鸿公司将其从永禄公司购买的肥料卖给永禄公司指定的购销商复正农业公司，在三方的交易中，汇鸿公司系永禄公司的债务人，复正农业公司系汇鸿公司的债务人，为确保汇鸿公司的债务人履行债务的能力，阳光半岛公司与汇鸿公司订立了《房地产最高额抵押补充协议》，以阳光半岛公司三处土地使用权设立抵押，但未办理抵押登记。该协议中作为抵押物的三处土地于2012年11月23日在寿县国土资源局作为阳光半岛公司为汇鸿公司与永禄公司签订的《借款合同》担保的抵押物已经办理了土地使用权抵押登记。对此汇鸿公司述称，因主合同是买卖合同在国土资源局不能办理抵押登记，所以应国土资源局的要求，双方签订了不执行的借款合同，办理登记后，又签订了最高额抵押补充协议，约定该抵押权的主债权合同是买卖合同。而本院查明的事实是寿县国土资源局《政务服务中心国土窗口业务办件告知单》中载明需要提交的材料包括借款合同，但并未载明其他合同所形成的债权不能作为抵押权的主债权进行登记，故汇鸿公司所述因登记部门的原因致使其签订的买卖合同无法办理抵押物登记证据不足，不予支持。《中华人民共和国物权法》第一百九十二条规定抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。汇鸿公司以补充协议约定在国土资源局登记的主合同为借款合同的抵押权作为买卖合同债权的担保，于法相悖。汇鸿公司基于《房地产最高额抵押补充协议》要求确认其对被告阳光半岛公司享有破产优先受偿债权本金92029500元的请求，依据不足，不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第七十三条、第一百零七、第一百三十条之规定，判决如下：
驳回原告江苏汇鸿国际集团莱茵达有限公司要求确认对被告安徽省阳光半岛文化发展有限公司享有破产优先受偿债权本金92029500元的诉讼请求。
案件受理费501948元，由原告江苏汇鸿国际集团莱茵达有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，寿县国土资源局办理的寿抵（2102）第106号他项权证是针对2012年11月23日永禄公司与汇鸿公司签订的《借款合同》和阳光半岛公司与汇鸿公司签订的《抵押合同》，因《借款合同》没有实际履行，故阳光半岛公司不承担抵押担保责任。汇鸿公司上诉称因抵押登记部门的原因致使汇鸿公司与复正农业公司之间的买卖合同无法办理抵押登记，才以《借款合同》和《抵押合同》办理了寿抵（2102）第106号他项权证。汇鸿公司与阳光半岛公司所签订的《房地产最高额抵押补充协议》以已经设立的抵押权为汇鸿公司与复正农业公司之间买卖合同项下债权的担保。该理由不能成立，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第五十九条规定了因抵押登记部门的原因无法办理抵押登记的处理方法，汇鸿公司与阳光半岛公司可以依法办理。即使汇鸿公司认为其是在抵押登记部门相关人员要求下进行的操作，但抵押登记部门相关人员的解释也不能与法律规定相冲突。对于汇鸿公司与阳光半岛公司所签订的《房地产最高额抵押补充协议》，因没有办理抵押登记，因而并未设立。且通过合同约定的方式将已经成立的担保永禄公司与汇鸿公司签订的《借款合同》的抵押权分离开来单独作为汇鸿公司根据《肥料业务销售框架协议》的约定与黑龙江北大荒农垦集团农业生产资料有限公司关联公司和永禄公司指定的购货商即复正农业公司所签订的《肥料销售合同》的担保，明显违反《中华人民共和国物权法》第一百九十二条的规定。本院对汇鸿公司的上诉理由，均不予采信。
综上，汇鸿公司的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费501948元，二审案件受理费501948元，均由江苏汇鸿国际集团莱茵达有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑 植
审 判 员 姚多生
代理审判员 姚丽娅
二〇一七年三月二十七日
书 记 员 巫祖悦
附：相关法律条文
《中华人民共和国物权法》
第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。
依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。
第一百九十二条抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释二》
第五十九条当事人办理抵押物登记手续时，因登记部门的原因致使其无法办理抵押物登记，抵押人向债权人交付权利凭证的，可以认定债权人对该财产有优先受偿权。但是，未办理抵押物登记的，不得对抗第三人