广东省惠东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1323刑初451号
公诉机关惠东县人民检察院。
被告人杨某强，男，1980年9月25日出生，汉族，小学文化，户籍所在地广东省惠州市惠东县。
被告人杨某粦，男，1977年11月20日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省惠州市惠东县。
上述两被告人因涉嫌开设赌场罪，于2017年3月29日被惠东县公安局抓获，次日被刑事拘留，同年4月27日，经惠东县人民检察院批准，被惠东县公安局逮捕。现羁押于惠东县看守所。
惠东县人民检察院以惠东检诉刑诉〔2017〕350号起诉书指控被告人杨某强、杨某粦犯赌博罪，于2017年7月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。惠东县人民检察院指派检察员王小德出庭支持公诉，被告人杨某强、杨某粦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
惠东县人民检察院指控：被告人杨某强、杨某粦伙同杨运超（在逃）从2017年1月30日起合资在惠东县白花镇樟山管理区新陂村一民房开设赌场，以现场投注和电话投注两种方式接受他人投注香港外围马，由杨某粦负责接受他人电话投注，杨某强负责接受他人现场投注。从2017年1月30日至2017年2月29日止，该赌场共接受他人10期香港外围赛马投注，每期电话投注额约为13000元，现场投注额约为3000元，10期总投注额约为160000元。每期约有5、6人在现场投注，10期约有50至60人投注。2017年3月29日晚公安机关捣毁该赌场，当场抓获被告人杨某强、杨某粦及在现场投注的杨某某、刁某某等10人，并缴获用于赌博的电话、马报和投注记录单据等作案工具。
惠东县人民检察院向法庭提供了相关证据，认为被告人杨某强、杨某粦以营利为目的，聚众赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以赌博罪追究其刑事责任。同时，提交《量刑建议书》，建议判处二被告人有期徒刑一年至二年，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
庭审时被告人杨某强、杨某粦对公诉机关指控的犯罪事实不持异议，当庭表示认罪。
经审理查明：被告人杨某强、杨某粦伙同杨运超（在逃）从2017年1月30日起合资在惠东县白花镇樟山管理区新陂村一民房开设赌博投注点，以现场投注和电话投注两种方式接受他人投注香港外围马，由杨某粦负责接受他人电话投注，杨某强负责接受他人现场投注。从2017年1月30日至2017年2月29日止，该赌场共接受他人16期香港外围赛马投注，参赌人数累计达到20人以上。2017年3月29日晚公安机关捣毁该赌场，当场抓获被告人杨某强、杨某粦及在现场投注的杨某1、刁某等10人，并缴获用于赌博的电话、马报和投注记录单据等作案工具。根据现场缴获的投注单据计算，累计投注额为29437元。
上述事实，有检察机关提交并经法庭质证认证的下列证据予以证明：
1、受案登记表及立案决定书，证实案件来源及公安机关对案件立案侦查，合法启动侦查程序。
2、到案经过，证实公安机关于2017年3月29日21时30分许抓获被告人杨某强、杨某粦。
3、现场勘验检查笔录、方位图及现场照片，证实案发现场的概况。
4、扣押清单，证实公安机关扣押了2563元人民币、11张马报、1台电脑主机、1台电视、3张单据、5张投注小票以及2部投注电话。
5、证人证言及辨认笔录
（1）证人杨某1的证言，证实：我于2017年3月29日21时30分许在广东省惠东县白花镇樟山村因涉嫌赌博被传唤，当时我刚进去想赌香港外围马就被抓了。香港外围马一共十二支马下注，分别有连赢、位置Q、三重彩、独赢、亮点一位等方式，每场马的赔率都不同，以电视或马报每场公布的赔率为准，每场开马时间约20分钟，位置Q最高派奖400，连赢派奖800，派彩没有到400和800的就按香港赔率派钱。我之前赌了一场，输了200元，买两点一位的，总共输了两百元人民币。上个礼拜三的晚上我跟朋友“浩子”一起在该档口下了两百元人民币的注，买两点一位，输了。现场有两人写单和接受下注。
（2）证人刁某、杨某2的证言，均证实2017年3月29日晚上20时30分许其在白花镇樟山村委田心建祥后面一民房内进行赌香港外围赛马时被公安机关抓获。第一次参与赌博是在2017年年初三，每月有8期，年初三至今共跑了16期，但没有每期都参与，只是有空玩一下，具体参与了多少期不记得了。我们在现场看电视，然后看好后将写好的投注单交给杨某强、杨某粦，并将现金给他们。
（3）证人彭某的证言，证实：2017年3月29日晚上10时许，我在惠东县白花镇樟山田心村小组高伯屋内参与赌香港外围赛马时被公安机关传唤。我是在2017年年初三开始参加参加香港外围赛马，至今共投注了16期。我们看电视赌香港赛马，看后将自己看的马写给“林仔”（杨某粦）或杨某强，并将现金给他们。
（4）证人陈某的证言，证实：我因涉嫌赌博于2017年3月29日晚上21时30分许被公安机关传唤。我以香港外围马的方式参与赌博。我是从2017年2月开始到该场所赌博，赌现金，现场下注给杨某强、杨某粦，共下注了三期香港外围马，赢了200元人民币左右。
（5）证人邱某1的证言，证实2017年2017年3月29日21时30分，我在惠东县白花镇建祥厂后面一民宅内赌香港外围马时被公安机关传唤。现场是杨某粦和杨某强在接受他人的现金投注。
（6）证人徐某的证言，证实：我因涉嫌赌博罪于2017年3月29日21时30分许在惠东县白花镇樟山村建祥厂后面一民宅内被公安机关传唤。我们以下注香港外围马的方式参与赌博。我是从2017年1月30日开始到该场所参赌的，共下注了二期。该场所是杨某强、杨某粦二人收单的。用现金现场下注给杨某强、杨某粦。投注额是按九折回水，即每投注10元人民币杨某粦和杨某强就退回1元给我。
（7）证人杨某3、杨某4的证言，均证实：2017年3月29日21时30分许，我在惠东县白花镇樟山村建祥厂后面一民宅内赌香港外围马，赌了一场。现场由杨某强和杨某粦写单和接受下注。
（8）证人邱某2的证言，证实：2017年3月29日21时30分许，我在惠东县白花镇樟山村建祥厂后面一民宅内赌香港外围马被传唤。我是从2017年2月份春节开始到该场所赌博，共下注了5-6期，输了500-600元人民币。今晚下了两注40元。两场都输了。我们赌香港外围马有现金形式也有记账形式的。
6、被告人的供述：
（1）被告人杨某强的供述，证实：2017年1月30日，我与杨某粦、杨运超三人在惠东县白花镇樟山村委田心建祥工厂后面一民房内做庄家接受他人投注香港外围赛马。我和杨某粦两人五五分成，杨某5借钱给我设赌，所以从我的股份分出80%给杨某5，等于杨某粦50%，杨某5占40%，我占10%。杨某粦负责接受他人电话投注，我现场接受他人现金投注，杨某5只是出钱，不接受他人投注。现场的人看马报和电视香港赛马直播，用纸写好下注单后把现金和单据交给我，现金投注一律九折回水。香港赛马每星期2场赛马，每月8场，共接受投注16期，每期现场的现金投注额约4千-6千，电话投注约1万，共约2万。香港外围赛马共12匹马下注，分别有“连赢”、“位置Q”、“三重彩”、“独赢”等方式，每场马的赔率都不同，以电视或马报每场公布的赔率为准，每场开马的时间约20多分钟，“位置Q”最高派彩200元人民币，“连赢”最高派彩800元人民币，派彩没超过的400元人民币或800元人民币的，就按香港赔率派钱。公安机关在现场缴获了一批马报、观看香港赛马直播的电话和电脑主机、投注香港外围赛马单据一批。
（2）被告人杨某粦的供述，证实：2017年1月30日开始，我与杨某强、杨运超三人在惠东县白花镇樟山村委田心建祥工厂后面一民房内做庄家接受他人投注香港外围赛马。我负责电话投注，以及后期财物的收取和派送；杨某强负责现场单据的收取，以及钱的和派出；杨某5只负责出资，不负责他人投注。投注电话号码为157××××5234、137××××7901，共接受投注10期，每期约五六个人投注，每期电话投注13000元，杨某强在现场接受投注约3000元。2017年3月29日晚上现场电话投注的三张单据，当天共投注8890元，让下线中4871元，盈利4019元，现场投注盈利2563元。
7、记账单，证实从被告人杨某强、杨某粦处扣押一批记账单据，记录投注金额等情况。
8、户籍证明，证实被告人杨某粦、杨某强住址等基本情况。
上述证据，均经庭审示证、质证，来源合法，内容真实，本院予以采信。此外，还有行政处罚决定书、辨认笔录、通话记录、庭审笔录等材料在卷予以佐证。
本院认为，被告人杨某强、杨某粦以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控二被告人的罪名成立，本院予以支持。但指控“该赌场共接受他人10期香港外围赛马投注，每期电话投注额约为13000元，现场投注额约为3000元，10期总投注额约为160000元。每期约有5、6人在现场投注，10期约有50至60人投注”的犯罪事实，经查，关于投注期数，被告人杨某强供述每星期有2场，每月8场，共接受投注16期，该供述有证人刁某、杨某2、彭某的证言予以证实，根据现有证据应认定投注期数为16期；关于投注额，只有被告人供述，无其他证据予以佐证，无法认定；关于投注人数，根据抓获的现场投注人员的证言累计共参与投注约33人次，参赌人数累计已达到20人以上，公诉机关指控的人数无其他证据佐证。故对上述指控的有关犯罪事实予以纠正。二被告人归案后能如实供述自己的罪行，有坦白情节，依法予以从轻处罚。因指控的投注额及投注人数无法认定，公诉机关提交的量刑建议所依据的基础已发生改变，该量刑建议与本案实际不符且未能体现罪责刑相适应原则，依法不予采纳。鉴于二被告人认罪态度较好，有悔罪表现，考虑涉案的赌博场所并非典型的赌场且未造成恶劣的社会影响，犯罪情节较轻，决定对二被告人从轻处罚并宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第七十二条、第七十三条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第（三）项、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：
一、被告人杨某强犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已预缴。）
二、被告人杨某粦犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已预缴。）
三、随案移送的作案工具手机二部依法予以没收，上缴国库；十一张马报图片依法予以没收、销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 钟惠松
审 判 员 林银明
人民陪审员 姚 强
二〇一七年八月一日
书 记 员 游嘉瑜
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》
第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：
（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；
（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；
（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；
（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。
《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》
第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定：“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。