湖南省株洲市荷塘区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0202刑初14号
公诉机关湖南省株洲市荷塘区人民检察院。
被告人熊某某，男，1978年11月24日出生于广东省英德市。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2016年4月30日被刑事拘留，同年6月6日被逮捕。现羁押于株洲市公安局第一看守所。
辩护人张剑，湖南卓进律师事务所律师。
湖南省株洲市荷塘区人民检察院以株荷检公刑诉（2017）13号起诉书指控被告人熊某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2017年2月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员黄晓华担任审判长，人民陪审员邓咏李、周根新参加的合议庭，公开开庭进行了审理，书记员肖德光担任记录。湖南省株洲市荷塘区人民检察院指派检察员赵海平出庭支持公诉，被告人熊某某及其辩护人张剑均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
湖南省株洲市荷塘区人民检察院指控，被告人熊某某系广东清远翰业商贸有限公司法定代表人，2014年5月，其同学王某某（另案处理）找到熊某某，要求熊提供该公司的POS机，然后一起帮外号叫“阿清”的人非法刷取诈骗来的资金，然后各自分得非法资金总额的3%至4%的手续费。被告人熊某某明知是犯罪所得的资金，见有3%的利润可图，即提供二台P**机给王某某和李某某（另案处理）两人刷卡，然后当非法资金进入熊某某POS机捆绑的银行卡时，熊再通过银行卡取出现金交给王某某、李某某，并收取相应的3%的手续费。
2014年11月12日11时，被害单位湖南开元云峰湖投资公司的财务总监的QQ号码被不法分子侵入，不法分子通过QQ给该财务室的工作人员周某某下达汇款60万的指令，随后周某某按照QQ的指令，将60万元汇到张伟的工商银行6212263100004863937一级帐上，然后不法分子又将60万马上转到欧阳某某的农业银行6228480338306218771和张伟的建设银行6217003760021816434的二级账上，随后，王某某通过POS机将欧阳某某账户里的598，900元刷到熊某某的工商银行6222022018004594354的三级账户上，王某某要求熊某某次日提取598，900现金时，因被害单位及时报案，上述资金即被公安机关冻结。
案发后，被告人熊某某能主动投案，在公安机关能如实供述，并退赔被害单位的60万元。
公诉机关提供的证据有：书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述及辩解、辨认笔录、视听资料等证据。该院认为，被告人熊某某明知的犯罪所得仍为他人转移资金，其行为已经构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。在共同犯罪中，因同案犯在逃，不宜区分主、从犯。请依法判处。
被告人熊某某及其辩护人对公诉机关指控其犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的罪名及犯罪事实均无异议。
辩护人张剑提出的辩护意见为：1、被告人熊某某主动投案并如实供述，系自首，依法可从轻或者减轻处罚。2、被告人熊某某系犯罪未遂，依法可从轻或者减轻处罚。3、被告人熊某某积极主动退赔退赃。4、被告人熊某某的犯罪行为发生在《关于审理掩饰隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》颁布之前，依据刑法“从旧兼从轻”原则，不应当认定“情节严重”，应在三年以下量刑。
经审理查明，被告人熊某某系清远市清城区翰业电器商行的经营者。2014年11月12日11时，被害单位湖南开元云峰湖投资有限公司财务总监孙某某的QQ号码被盗，不法分子通过该QQ给财务室的会计韩某和出纳周某某下达汇款60万元的指令，随后韩某和周某某将60万元汇到指定的户名为张伟的工商银行6212263100004863937账户上，然后又转到欧阳某某的农业银行6228480338306218771和张伟的建设银行6217003760021816434账户上，随后，“阿平”（身份不详）将欧阳某某的银行卡交给王某某（另案处理）利用POS机刷卡取现。王某某和被告人熊某某明知银行卡内的资金是诈骗犯罪所得，王某某仍通过被告人熊某某提供的清远市清城区翰业电器商行申请的POS机将欧阳某某账户里的598，900元刷到被告人熊某某绑定POS机的工商银行6222022018004594354账户上。次日，被告人熊某某去提取卡内的资金时，因被害单位及时报案，上述资金即被公安机关冻结。
案发后，被告人熊某某能主动投案，并能如实供述自己的犯罪事实，协助退赔了被害单位的598，410万元。
上述事实，有下列经过庭审查证属实的证据予以证明：
1、受案登记表及立案决定书，证明公安机关根据被害单位的报案，对被害单位被QQ诈骗一案进行立案的事实。
2、到案经过，证明被告人熊某某主动到公安机关投案并如实供述犯罪的事实。
3、破案经过，证明2014年11月12日，公安机关接到报警，被害单位湖南云峰湖投资公司财务人员收到公司领导的QQ信息，要求往户名为张伟的中国工商银行账户汇款60万元，汇完后又要求汇120万元，发现情况不对后，财务人员联系公司领导后发现被人利用QQ诈骗，共计被骗60万元。公安机关在第一时间查清资金转移到熊某某账户上，对账户予以冻结。涉案的熊某某于2016年4月主动到公安机关投案，并配合将涉案资金退还被受害单位。
4、报案材料，证明被害单位财务人员报案称被他人利用公司领导的QQ号诈骗了60万元现金的事实。
5、证人周某某的证言，证明其是湖南开元云峰湖投资有限公司的财务出纳，2014年11月12日上午9时许，其和同事韩某在公司上班，韩某接到领导孙某某的QQ发来的信息，询问公司账户上有多少钱，并要求付款60万到户名为张伟在工商银行尾数为3937的账户上。其和韩某从交通银行开元账户上转了60万到张伟账户，接着孙总又通过QQ要求再转120万，因为金额太大，款项被银行退回，然后其打电话给孙总告知款项被退回，孙总说其没要求汇款，其就知道被骗了，遂报警。
6、证人孙某某的证言，证明2014年11月12日上午11时许，公司出纳周某某打电话给其，称刚刚公司有一笔120万元的汇款被银行拒绝了。其问怎么回事，周某某说：其刚刚通过QQ发信息，让她汇了一笔60万到一个重庆工商银行账号，之后又要她汇120万，60万已经付出去了，120万被银行拒绝了。其听后就意识到被骗了，其根本没有通过QQ发过汇款的信息，其安排周某某报警，并联系重庆工商银行将转出去的60万元暂时冻结了。
7、证人付某的证言，证明其是湖南开元云峰湖投资有限公司的总经理，2014年11月12日中午其接到开发部胡忠的电话，得知公司财务总监的QQ号被盗，向财务人员诈骗180元，其中60万元已转账成功，120万被银行拒绝支付。
8、证人韩某的证言，证明其是湖南开元云峰湖投资有限公司的会计。2014年11月12日9时许，其的QQ收到了公司财务总监孙某某发来的信息，首先问其公司账户里还有多少资金？其就问了同在办公室的出纳周某某，告诉了孙总公司账户里的余额。孙总就让其将60万元转到户名为张伟在工商银行重庆支行的账户上，其和周某某一起将60万元转过去了。后来，孙总又发了一条信息，让其再转120万到张伟的建行重庆两江高新园支行账户上，其和周某某又一起操作了，但该笔款被银行拒绝了。周某某就打电话给孙总，孙总说没有安排转账，其和周某某就知道被骗了，赶紧打电话报了警。
9、被告人熊某某的供述及辩解，证明2014年4月左右，其同学王某某和“发哥”来到其店子里，让其帮忙将储蓄卡里的钱在POS机刷，其提出储蓄卡可以直接提现没必要在POS机上刷，王某某就告诉其，卡里的钱是别人诈骗来的，不能直接从银行提现，需要在实体店刷卡后过一遍当做消费资金再取出来就可以逃避公安机关的打击，没什么法律风险，而且刷卡支付3%的手续费，其想了想就同意了。2014年的4月至6月，王某某他们在店子里当场用POS机刷了7万左右的资金，其收取了约定的1500元费用。后来他们提出要把POS机拿走自己去刷，说这样方便一些，其也同意了。2014年11月十几号，“发哥”打电话给其说刷了60万的资金，第二天其取钱时资金还没有到账，其问后台才得知该笔钱通过银联总部被公安机关冻结了。其将该消息告知了王某某和“发哥”，并将POS机收回扔了，和王某某他们也失去了联系。2016年4月30日，其主动到公安机关投案，配合公安机关将涉案的银行卡内的资金退还给了被害单位。
10、同案人李某某的供述及辩解，证明2014年4月左右，其和王某某帮“阿平”刷卡，也就是去找有POS机的商家去刷卡，刷了钱，可得到7%左右的手续费，王某某就找到了清远的“阿清”，谈好“阿清”提供POS机得5%的点费，剩余的2%，其和王某某平分。2014年9月第二次帮“阿平”刷卡时，“阿平”就告诉了其和王某某钱是上家QQ诈骗集团的人骗来的，知道以后还帮“阿平”刷过几次诈骗资金。其总共参与了五次，之后就没做了，过了很久王某某打电话告诉其有一笔50多万的资金被冻结了，其早就退出来了，也就没管了。
11、同案人王某某的供述及辩解，证明2014年4月左右，其和李某某、熊某某一起帮“阿平”刷卡，也就是熊某某提供POS机，“阿平”将储蓄卡交给其和李某某在POS机上刷卡，熊某某将POS机绑定的银行卡上的钱取出来，其和李某某将钱交给“阿平”，熊某某分5%的点费（包含1%的手续费），剩余的3%，其和李某某平分。其共参与了五次左右，2014年9月第二次帮“阿平”刷卡时，“阿平”就告诉了其钱是上家QQ诈骗集团的人骗来的，知道以后还帮“阿平”刷过几次诈骗资金。2014年11月12日，“阿平”打电话给其说到了一笔钱，因为POS机在李某某租房，李某某不做了，其在李某某租房里找到POS机先查询了余额有59万多，然后用农行卡分十四笔刷了59万多，打电话给熊某某让他取出来。第二天熊某某告知其钱被冻结了。
12、QQ聊天记录，证明韩某与孙某某的QQ账号聊天的相关信息。
13、记账回执，证明湖南开元云峰湖投资有限公司于2014年11月12日通过网银转账给户名为张伟账户上60万元。
14、辨认笔录，证明经被告人熊某某辨认，李某某和王某某就是要求其提供POS机用于刷取诈骗资金的男子，经李某某辨认，熊某某和王某某就是和其一起帮“阿平”刷卡的男子。。
15、扣押笔录，证明公安机关对被告人熊某某涉案的银行卡内的资金59，8410元予以扣押。
16、银行账户明细，证明户名为张伟、欧阳某某的银行账户交易的记录。
17、领条，证明被害单位已经领取被骗的资金59，8410元。
18、户籍资料，证明熊某某犯罪时已年满18周岁，负完全刑事责任的事实。
本院认为，被告人熊某某明知是犯罪所得仍伙同他人转移资金，且情节严重，其行为已经构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。公诉机关指控被告人熊某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的罪名成立。在共同犯罪中，被告人熊某某是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人熊某某已着手实施犯罪，因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。案发后，被告人熊某某能主动投案并如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可以减轻处罚。被害单位的损失已被追回，可做量刑情节予以考虑。辩护人提出被告人熊某某有自首、犯罪未遂、退赔退赃，可从轻或减轻处罚的意见，本院予以采纳。辩护人还提出被告人熊某某的犯罪行为发生在最高人民法院《关于审理掩饰隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》生效之前，依据“从旧兼从轻”的刑法原则，对熊某某的行为不应认定为情节严重，应当在三年以下量刑。本院认为，掩饰、隐瞒犯罪所得罪是2006年6月29日全国人大常委会出台《刑法修正案（六）》，对原《刑法》第三百一十二条窝藏、转移、收购、销售赃物罪进行的修改。在被告人熊某某实施犯罪行为时已有“情节严重”的法律规定，2015年6月1日起施行的最高人民法院《关于审理掩饰隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》对“情节严重”做了明确的司法解释，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》第二条：对于司法解释实施前发生的行为，行为时没有相关司法解释，司法解释施行后尚未处理或者正在处理的案件，依照司法解释的规定办理。辩护人提出应适用从旧兼从轻原则，因该原则是关于刑法溯及力的规定，不能类推适用到司法解释。在现行刑法施行之后实施的行为，应按正式解释适用刑法。故本案应认定被告人熊某某犯罪情节严重。故对辩护人的这一辩解，本院不予采纳。据此，对被告人熊某某适用《中华人民共和国刑法》第三百一十二条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条以及最高人民法院《关于审理掩饰隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款（一）项、最高人民法院、最高人民检察院《关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》第二条之规定，判决如下：
被告人熊某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人熊某某的刑期自2016年4月30日起至2018年7月29日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄晓华
人民陪审员 邓咏李
人民陪审员 周根新
二〇一七年四月一日
书 记 员 肖德光
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百一十二条明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
最高人民法院《关于审理掩饰隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》
第三条掩饰、隐瞒犯罪所得及其产生的收益，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百一十二条第一款规定的“情节严重”：
（一）掩饰、隐瞒犯罪所得及其产生的收益价值总额达到十万元以上的；
最高人民法院、最高人民检察院《关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》
第二条对于司法解释实施前发生的行为，行为时没有相关司法解释，司法解释施行后尚未处理或者正在处理的案件，依照司法解释的规定办理。