山西省临汾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）晋10刑终51号
原公诉机关山西省翼城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）牛某某，男，1944年6月17日生，汉族，小学文化，山西省翼城县人，2014年6月12日因涉嫌犯故意伤害罪经翼城县公安局决定监视居住。2015年6月13日，经本院决定取保候审。2016年5月30日，经翼城县人民法院决定被监视居住。
山西省翼城县人民法院审理山西省翼城县人民检察院指控原审被告人牛某某犯故意伤害罪一案，于2016年11月29日作出（2016）晋1022刑初46号刑事判决。原审被告人牛某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷及讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年3月22日被告人牛某某因自家的苹果园篱笆墙被王某某推倒了几次，发生纠纷，便打电话让两个儿子牛某甲、牛某乙回来处理此事。牛某甲、牛某乙回来后找村委会调解此事，村委会尚未处理。3月26日15时许，牛某乙见亓某某、王某某、亓某甲在自家房后用水泥抹房檐下的地面，便和牛某甲从家中各拿了一根木棒出来，一起去找亓某某、王某某、亓某甲，要求修复果园篱笆墙，因语言不投机，双方发生撕扯、扭打，被告人牛某某见状从果园找了一根木棒走到扭打现场，用木棒对着被牛某乙按倒在地的亓某某腿上打，木棒折断，又随手拾起亓某某干活用的铁锹，在亓某某腿上砍，造成亓某某腿部受伤。扭打中，王某某、亓某甲亦受伤。经鉴定，亓某某由于受钝性外力作用，致其左面部点片状表皮擦伤；右胫前累计有2.7CM长皮肤裂伤；右膝部累计有5.5CM长表皮擦伤；右腓骨中上段骨折。依据《人体损伤程度鉴定标准》第5.9.4.f条之规定，亓某某的损伤属于轻伤二级，王某某、亓某甲的损伤属于轻微伤。事发后，翼城县公安局对牛某甲、牛某乙的违法行为进行了行政处罚。
原判采信的证据有：
1、常住人口信息。
证实:被告人牛某某生于1944年6月17日，系完全刑事责任能力人。
2、亓某甲的报案材料及证言。
证实:2014年3月26日15时许，被告人牛某某及其儿子牛某甲、牛某乙各持一根木棒，对她本人、她母亲王某某及丈夫亓某某进行殴打。牛某乙先打她，牛某某和牛某甲打王某某和亓某某，后牛某乙又把亓某某摁倒在地，并手掐亓某某的脖子，牛某某在亓某某的后腿上用铁锹铲了五六下，同时，牛某甲开始打她和王某某。
3、被告人牛某某的苹果园地理位置示意图及照片、被告人打架时用的铁锹及木棍照片、现场血迹照片。
证实:被告人牛某某殴打亓某某时用的器具及发生斗殴时的场地情况。
4、翼城县公安局扣押清单。
证实:翼城县公安局扣押被告人牛某某伤人的器具铁锹。
5、翼城县公安局行政处罚决定书。
证实:翼城县公安局对牛某甲、牛某乙及王某某的违法行为进行了行政处罚。
6、牛某甲的询问笔录。
证实:他和牛某乙过了正月十四外出打工了，2014年3月22日牛某某打电话说亓某甲家人把果园篱笆墙推倒了。他3月23日晚回来后一直找村委会调解此事。直至3月26日下午15时许，村干部一直未调解。他见亓某某、王某某、亓某甲在自家房后用水泥抹房檐下的地面，他等牛某某、牛某乙回到果园，就和牛某乙一人拿了一根木棍，去找亓某甲家人，因王某某、亓某甲骂他俩，他就走到亓某甲跟前，亓某某就拿起铁锹朝他头部拍但没拍着，他就用木棍打亓某某但没打着，就用拳头打了亓某某左肩。他用左手把亓某甲压在旁边的三轮摩托车上，王某某就拿起另一把铁锹朝他头上拍，没有拍着他。牛某乙用手一下把王某某，亓某甲推开了，他就放了亓某某，用右拳朝王某某脸部打，还朝亓某甲的面部、胸部打，还用右脚连蹬带踢王某某和亓某甲，后邻居都出来了，他就停手不打了。
7、牛某乙的询问笔录。
证实:他2014年2月外出打工，后他父亲牛某某打电话说亓某甲家人把果园篱笆墙推倒了。他3月25日回来后一直找村委会调解此事。直至3月26日下午15时许，村干部一直未调解。他见亓某某、王某某、亓某甲在自家房后用水泥抹房檐下的地面，他对牛某甲说得去揍亓某甲，就和牛某甲一人拿了一根木棍，去找亓某甲家人，因王某某、亓某甲骂他俩，他就用木棍打了亓某甲肩部一下，亓某甲就用铁锹拍他，他赶紧跑开，捡起一块半截砖，在亓某甲头上打了三四下，后把亓某某绊倒在地，用手掐住亓某某的脖子，这时，被人打了头部，血流下来，也流到亓某某脸上。牛某某也拿着木棒在亓某某腿上打了一两下，后邻居都出来了，他们就停手不打了。
8、王某某的询问笔录。
证实:2014年3月26日下午15时许，她和亓某某、亓某甲在自家房后干活，见牛某乙和牛某甲一人拿了一根木棍走过来，牛某乙用木棍打亓某甲，牛某甲用木棍打她。亓某某赶紧过来挡，她从地上捡起半截砖头朝牛某乙头部拍了一下。牛某甲追上她用木棍打了她头部一下，在她胳膊及后背打了三四下，踢了她左腿一脚，她就倒了。牛某甲还用拳头打她面部三四下。
9、马某某的证言。
证实:2014年3月26日下午15时许，她准备去果园干活，刚出家门口，看见东边路上站了好多人，她过去看见牛某乙左手拿木棒，右手抓住亓某甲的右手，牛某乙说“你把墙给我修好，修好了没事，修不好跟你没完。”亓某甲脸上都是血。
10、亓某某的询问笔录。
证实:2014年3月26日下午15时许，他和母亲王某某、妻子亓某甲在自家房后用水泥抹房檐下的地面，听见有人喊“立马把墙修好”，他回头看见牛某乙已经走到亓某甲跟前。用木棍和拳头打亓某甲，牛某甲朝他走来，用木棍打他，他赶紧用铁锹横过来挡住木棍，牛某甲从他手中夺下铁锹，用木棍打了他头左侧，牛某乙从身后抱住他的腰，把他撂倒在地上，并骑在他身上，牛某某拿着木棒在他右小腿上打了五六棍子；后牛某乙放开他，又追打亓某甲，后被村民马某甲、马某某拉住了。牛某甲也打了亓某甲，但没看见怎么打的。
11、牛某某的供述。
证实:因为他家苹果园的篱笆墙被王某某推倒了四次，他打电话给牛某甲、牛某乙，让回来处理此事。2014年3月26日下午15时许，他在自家苹果园里，看见王某某、亓某甲、亓某某在他们家房后干活，牛某甲、牛某乙两人朝王某某他们走过去，牛某乙手里拿着一根木棍，走到亓某甲跟前时，亓某某举起了铁锹。他就从果园找了一根木棒，走到亓某甲房后时，发现王某某、亓某甲、牛某乙脸上都有血，牛某乙用手掐住亓某某，把亓某某按倒在地，他拿着木棒在亓某某腿上打了一下，木棒折断，他随手拾起亓某某干活用的铁锹，在亓某某腿上砍两三下，牛某乙就放开亓某某了，他就停手不打了。
12、翼城县公安局司法鉴定中心出具的法医学人体损伤程度鉴定书。
证实:亓某某由于受钝性外力作用，致其左面部点片状表皮擦伤；右胫前累计有2.7CM长皮肤裂伤；右膝部累计有5.5CM长表皮擦伤；右腓骨中上段骨折。依据《人体损伤程度鉴定标准》第5.9.4.f条之规定，亓某某的损伤属于轻伤二级。
原判认为，被告人牛某某因邻里土地纠纷故意持木棒和铁锹殴打他人，致他人轻伤，事实清楚，证据确实、充分，其行为构成故意伤害罪。被告人牛某某犯罪情节较轻，庭审中能如实供述犯罪事实，案发时被告人牛某某年满六十五周岁且导致双方矛盾的起因是邻里土地纠纷，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款之规定，判决：被告人牛某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。
上诉人牛某某的主要上诉理由为：原判认定事实不清，量刑过重。
经审理查明：二审查明的事实和证据与一审相同，本院予以确认并不再赘述。
关于上诉牛某某的上诉理由，经查：原审被告人供述其用木棒击打被害人亓某某的腿部，被害人亓某某的陈述及其妻子亓某甲的证言能够印证，原审被告人殴打亓某某右腿的事实，经鉴定亓某某伤情构成轻伤二级。综上，原审被告人牛某某对被害人亓某某实施了伤害行为，并造成被害人轻伤二级的后果，其行为构成故意伤害罪，原判认定的事实清楚，证据充分，且原判在量刑时已充分考虑案发时其已满六十五周岁及案件起因系邻里土地纠纷等情节，对其判处有期徒刑八个月并无不当。故对其上诉理由本院不予支持。
本院认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人牛某某所提上诉理由缺乏事实和法律依据，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈国鹏
审 判 员 史晓鹏
代理审判员 王小琴
二〇一七年三月六日
书 记 员 郭庆华