广西壮族自治区防城港市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）防市刑一终字第77号
原公诉机关广西壮族自治区东兴市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李东海（绰号“东海”），无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪于2015年3月16日被刑事拘留，同年4月17日被逮捕。现羁押于东兴市看守所。
东兴市人民法院审理东兴市人民检察院指控原审被告人李东海犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于二○一五年十月十三日作出（2015）东刑初字第179号刑事判决。原审被告人李东海不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，防城港市人民检察院指派代检察员罗伟出庭履行职务，上诉人李东海出庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人李东海租赁东兴市东兴镇东盟大道某小区20栋907室用于藏匿毒品，并安排同案人梁振伟等人（另案处理）帮其贩卖毒品。2015年3月15日，被告人李东海拿出氯胺酮与梁振伟、黄某甲、范某等人在该室内吸食。同日16时许，购毒者黄某乙打电话给梁振伟要求购买毒品。后梁振伟携带李东海交给其的2包氯胺酮到达到约定地点某小区20栋一楼卖给黄某乙。随后民警在某小区20栋907室将李东海、梁振伟等人抓获，并从907室内搜出疑似毒品35包，共净重436.54克；在东兴市东兴镇吉缘商务酒店310室抓获黄某乙，从其身上搜出疑似毒品2包，共净重25.43克。经检验，从所查获的毒品中均检出氯胺酮。
上述事实，有经庭审质证、查证属实的下列证据证实：
1、抓获经过及受案登记表，证实2015年3月15日16时30分，东兴市公安局东兴边防派出所民警根据情报线索，在东兴市东兴镇东盟大道某小区20栋907室内抓获涉嫌贩卖毒品的李东海、梁振伟等人。后根据购毒者的行为轨迹，在东兴市东兴镇吉缘商务酒店310室抓获黄某乙。
2、户籍证明，证实被告人李东海的身份情况，案发时其已年满十八周岁，具有完全刑事责任能力。
3、搜查笔录、扣押清单、发还清单，证实民警从李东海租住的某小区20栋907室内共搜出人民币57357元、用透明封口袋包装的疑似毒品35包、租房合同1张、手机3部（号码分别为157××××0899、152××××2858、139××××1010），以及钱包、钥匙、银行卡等物；从同案人梁振伟身上搜出手机2部（号码分别为138××××9190、158××××2266）；从同案人黄世发身上搜出手机1部（号码为134××××3459）；从购毒者黄某乙身上搜出手机1部（号码为183××××8489）、用透明封口袋包装的疑似毒品2包；从刘某、范某、黄某甲等人处搜出手机若干。民警对上述物品予以扣押。民警后将手机分别返还给黄世发、梁振伟、刘某、范某、黄某甲、黄某乙等人。
4、租赁合同，证实2015年1月4日，孟某将其位于东兴市东兴镇东盟大道某小区20栋907室租给李东海，租期自2015年1月5日至2016年1月5日。
5、调取证据清单、通话记录，证实黄某乙的号码183××××8489与梁振伟的号码138××××9190在2015年3月15日15时至16时许有过2次通话记录。
6、情况说明，证实被告人李东海在笔录中所提到“矮王”、“阿废”等人，经公安机关多方查找未能找到。
7、尿液提取笔录、现场检测报告书及照片，证实民警从李东海、梁振伟、黄某甲、范某、黄某乙、刘某处提取新鲜尿液作为检材送检。经检测，除黄世发的氯胺酮检测结果为阴性外，其余人员的检测结果均为阳性。
8、称量证明及照片、提取毒品送检笔录，证实从被告人李东海租住的东兴市东兴镇东盟大道某小区20栋907室内搜出的35包疑似毒品净重436.54克；从黄某乙处扣押的2包疑似毒品分别净重12.35克、13.08克。上述查获的疑似毒品全部提取送检。
9、检验报告，证实送检的疑似毒品中均检出氯胺酮。
10、辨认笔录，证实（1）被告人李东海辨认出其笔录中提到的黄某甲、梁振伟、刘某以及绰号为“发哥”的黄世发、绰号为“华哥”的范某；（2）黄世发辨认出其笔录中提到的刘某、梁振伟以及绰号为“华哥”的范某、绰号为“大狗”的黄某乙、绰号为“大头”的黄某甲，让其帮送毒品的男子为李东海；（3）梁振伟辨认出其笔录中提到的黄某甲、刘某以及绰号为“大狗”的黄某乙、绰号为“华哥”的范某、绰号为“发哥”的黄世发，让其带毒品给“大狗”的男子为李东海；（4）黄某乙辨认出其笔录中提到的曾送毒品到吉缘商务酒店310室给其的矮个子男子为黄世发，2015年3月15日其电话联系并将与其交易毒品的高个子男子为梁振伟；（5）范某辨认出其笔录中提到的李东海、黄世发、刘某以及绰号为“李广”的梁振伟、绰号为“大头”的黄某甲；（6）黄某甲辨认出其笔录中提到的刘某、梁振伟、李东海以及绰号为“阿华”的范某、绰号为“发哥”的黄世发；（7）刘某辨认出其笔录中提到的梁振伟、李东海以及绰号为“大头”的黄某甲、绰号为“阿华”的范某、绰号为“阿发”的黄世发；（8）孟某辨认出租住其房子的男子为李东海。
11、辨认现场笔录及照片，证实（1）被告人李东海辨认出其存放毒品的地点为东兴市东兴镇东盟大道某20栋907室内，吸食毒品的地点在客厅里；（2）梁振伟辨认出其与“大狗”交易毒品的地点位于某小区20栋一楼楼梯口，李东海将毒品交给其的地点位于某20栋907室，吸食毒品的地点在907室客厅里；（3）黄世发辨认出其曾多次与“大狗”交易毒品的地点分别为某小区马路对面、东兴市东兴镇民族路梦水屋吉缘商务酒店二楼楼梯口以及三楼310室，毒品的来源地为某小区20栋907室。
12、现场勘验检查笔录、现场方位示意图、现场照片，证实贩卖毒品案发现场位于东兴市东兴镇东盟大道某20栋一楼电梯室1号电梯口；容留吸毒案发现场位于某20栋907室内，在东北角处的地面上放置有一个梳妆台，发现有一个红色塑料袋，内有透明塑料袋包装的白色粉末状物品，经拍照后提取。
13、证人黄某乙的证言，证实其绰号为“大狗”，2015年3月15日16时许，其使用号码为183××××8489的手机联系一名绰号为“阿广”的男子（号码为138××××9190）询问是否有氯胺酮，“阿广”让其到东兴市东兴镇东盟大道某小区20栋拿货。其到达约定地点一楼门口后就联系“阿广”，后有一名高个子男子下楼，其递给对方12张百元面值的人民币，同时对方交给其2包用透明塑料袋包装的毒品（约28克），其拿到毒品后返回吉缘宾馆310室吸食，后被民警抓获。其在案发2个月前开始多次向“阿广”购买毒品氯胺酮，大部分时候是一手交钱一手交货，有时候钱不够其就先赊账。交易地点有时候选在东兴市东兴镇东盟大道某小区20栋，有时候由一个矮个子男子将毒品送到其租住的吉缘宾馆310室。
14、证人范某的证言，证实2015年3月15日15时许，其与李东海、梁振伟等人在李东海租住的东兴市东兴镇东盟大道某小区20栋907室内，一起吸食由李东海提供的氯胺酮。期间其看到梁振伟接了个电话后下楼了，过了三、五分钟就回来了。随后就有民警冲进房间将其等人抓获。其曾多次在该处吸食氯胺酮。
15、证人黄某甲的证言，证实2015年3月15日12时许，其在李东海租住的东兴市东兴镇东盟大道某小区20栋907室内玩耍时与李东海、梁振伟、范某一起吸食由李东海提供的氯胺酮。后其看见梁振伟走出907室，过了一会就有民警进来将其等人抓获。其曾3次在该处吸食氯胺酮。李东海曾告诉其黄世发是帮自己贩卖毒品的。
16、证人刘某的证言，证实2015年3月15日中午其回到李东海租住的东兴市东兴镇东盟大道某小区20栋907室，准备进门时被民警抓获。其曾多次到该907室内吸食毒品。其免费吸食的毒品都是黄世发取得李东海同意后提供的，如果是要购买毒品就由黄世发直接拿出来卖。其知道李东海贩卖氯胺酮，黄世发帮李东海贩卖氯胺酮，其曾向黄世发购买过毒品也见过黄世发接到电话后卖毒品给别人。2015年3月15日，梁振伟、黄某甲、范某等人在907室吸食的毒品均由李东海提供。
17、证人孟某的证言，证实，其于2015年1月4日将某小区20栋907室租给一名叫李东海的男子。
18、证人梁某的证言，证实2014年年底，其与李东海等人在东兴V12娱乐城玩时曾看见李东海贩卖氯胺酮。
19、同案人梁振伟的供述、辩解及讯问同步录音录像，2015年3月15日16时许，其使用的138××××9190号码接到“大狗”的电话要求购买毒品氯胺酮，其让“大狗”先到某小区，同时其告诉李东海“大狗”要来拿货。接着其在大厅里吸食氯胺酮。约半小时后，其对李东海说“大狗”到了约定地点，李东海就给了其2包氯胺酮，因为黄世发当时在房间里睡觉，其就拿着氯胺酮到一楼交给“大狗”。对方给了钱后，其将钱带回907室丢在茶几上，随后被冲进来的民警抓获。同日在907室内吸食毒品的除了其还有李东海、刘某、黄某甲、范某等人，毒品均由李东海提供。黄世发平时帮助李东海贩卖毒品。同步录音录像显示笔录内容与录像基本一致。
20、同案人黄世发的供述、辩解及讯问同步录音录像，其从2015年农历正月初七开始帮李东海贩卖氯胺酮，李东海会给其报酬且包吃包住，其曾多次与一名绰号为“大狗”的男子交易氯胺酮。平时对方都是联系梁振伟使用的138××××9190号码。李东海曾交代梁振伟如果有人购买毒品就从某小区20栋907室抽屉内拿出氯胺酮，由其送过去交易。同月14日早上，其在某小区正门的马路对面将200元氯胺酮卖给“大狗”，后将钱带回给李东海。907室内的毒品均是李东海从外面带回来的。李东海每天都在某小区20栋907室吸食氯胺酮，刘某则每隔几天来吸食氯胺酮，其还见过黄某甲吸过一次，范某吸毒时还给过李东海50元。同步录音录像显示笔录内容与录像基本一致。
21、被告人李东海供述、辩解及讯问同步录音录像，2015年3月15日其在防城港市防城区防城镇新车站附近向一名绰号为“矮王”的男子购买了12000元氯胺酮，后用红色塑料袋包装毒品搭乘黄世发所驾驶的轿车返回其租住的东兴市东兴镇东盟大道某小区，与在20栋门口遇到刘某后一起上到907室，当时梁振伟、范某、黄某甲等人也在客厅内。其将红色塑料袋包装的氯胺酮放回房间内的梳妆台上，并取出3、4包氯胺酮放在客厅茶几的抽屉里，还拿出1包氯胺酮倒在桌面吸食，梁振伟也跟着吸食，其没注意其他人是否也吸食。907室客厅茶几抽屉内的毒品及房内的梳妆台上毒品均是其向“矮王”购买的，客厅电视柜抽屉内的毒品是其之前向一名绰号为“阿废”的男子购买的。该907号房内的所有毒品均为其所有，其每天吸食1包氯胺酮（约为13克），有时候12000元的毒品氯胺酮（35包）仅够其半个月的吸食量。同步录音录像显示笔录内容与录像基本一致。
原判认为，被告人李东海违反国家毒品管理法规，贩卖毒品氯胺酮，并容留他人吸食毒品，其行为已构成贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪。被告人李东海一人犯数罪，应以贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪对其数罪并罚。关于被告人李东海及其辩护人提出李东海的行为不构成贩卖毒品罪的意见。经查，（1）同案人梁振伟、黄世发在侦查阶段的供述，均证实二人帮李东海贩卖毒品的事实；（2）同案人梁振伟的供述和证人黄某乙、范某、黄某甲的证言及搜查笔录、扣押清单等证据证实案发当天被告人李东海将毒品交给梁振伟贩卖给黄某乙的事实；（3）被告人李东海购买毒品数量已经远超其正常吸食量；（4）被告人李东海是无业吸毒人员，且毒瘾较大，从其住所内搜出的现金57357元及其购毒所用花费已经远超其收入水平，其辩称该笔钱款是其存款和借款，却无法提供证据予以证实，不能合理解释该笔钱款的来源；（5）证人黄某甲、刘某等人的证言均证实黄世发帮李东海贩卖毒品，证人梁某的证言证实其曾看见李东海贩卖毒品。上述证据足以证实被告人李东海的行为构成贩卖毒品罪。故该辩解和辩护意见不符合事实和法律，不予采纳。
被告人李东海到案后如实供述自己犯容留他人吸毒罪的罪行，并当庭认罪，决定仅对其容留他人吸毒部分从轻处罚。根据被告人李东海犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，第三百五十四条，第五十二条，第五十三条，第六十七条第三款，第六十九条的规定，判决：被告人李东海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币五万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。总和刑期有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币六万元。决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币六万元。
宣判后，原审被告人李东海不服，上诉称其不构成贩卖毒品罪，应构成非法持有毒品罪。
检察员认为，一审法院判决认定犯罪事实清楚、证据确实充分，定性准确，审判程序合法，量刑适当。建议驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明，原判认定上诉人李东海违反毒品管理法规，贩卖毒品的事实清楚，所采纳的证据均经一审庭审质证，经二审审查属实，可以作为定案的依据。二审审理期间，上诉人没有提交新的证据，本院对原判所认定的事实和证据予以确认。
本院认为，上诉人李东海违反国家毒品管理法规，贩卖毒品氯胺酮，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人李东海容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。上诉人李东海一人犯数罪，应以贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪对其数罪并罚。关于上诉人李东海提出其不构成贩卖毒品罪而应构成非法持有毒品罪的上诉意见，经查，上诉人李东海雇请黄世发、梁振伟帮助其贩卖毒品给他人的事实不仅有黄世发、梁振伟二人的证言证实，还有证人黄某乙、黄某甲、刘某、梁某的证言，对李东海住处与黄某乙的搜查笔录、扣押清单等证据予以佐证，足以认定，故上诉人李东海的上诉意见不能成立，本院不予采纳。出庭检察员建议本院驳回上诉，维持原判的意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 钟 健
审判员 李振生
审判员 陈之焱
二〇一五年十二月八日
书记员 靳博然