湖南省益阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）益法刑二终字第55号
抗诉机关湖南省益阳市赫山区人民检察院。
原审被告人刘某某，男，1983年12月1日出生于湖南省益阳市，汉族，小学文化，无业。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年10月29日被益阳市公安局直属分局刑事拘留，同年12月5日被执行逮捕。现押于益阳市第二看守所。
原审被告人彭某玉，女，1972年11月27日出生于湖南省双峰县，小学文化，农民。因涉嫌犯诈骗罪、伪造、变造、买卖国家机关公文、证件、印章罪于2014年11月5日被益阳市公安局直属分局刑事拘留，同年12月5日被执行逮捕，2015年1月16日被决定取保候审，同年5月4日被益阳市赫山区人民法院决定逮捕。现押于益阳市第二看守所。
原审被告人胡某生，男，1967年11月23日出生于湖南省双峰县，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯诈骗罪、伪造、变造、买卖国家机关公文、证件、印章罪于2014年11月5日被益阳市公安局直属分局刑事拘留，同年12月5日被执行逮捕，同年12月15日被决定取保候审，2015年5月4日被益阳市赫山区人民法院决定逮捕。现押于益阳市第二看守所。
湖南省益阳市赫山区人民法院审理益阳市赫山区人民检察院起诉指控原审被告人刘某某犯诈骗罪，原审被告人彭某玉、胡某生犯诈骗罪、买卖国家机关公文、证件、印章罪一案，于二0一五年五月二十八日作出（2015）益赫刑二初字第49号刑事判决。益阳市赫山区人民检察院不服，向本院提起抗诉。本院于二0一五年六月十六日受理，同年六月十七日通知益阳市人民检察院阅卷，同年八月二十六日依法组成合议庭公开开庭进行了审理。益阳市人民检察院指派检察员李小兵出庭履行职务，原审被告人刘某某、彭某玉、胡某生均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2012年3月至2014年10月，被告人刘某某与被告人彭某玉、胡某生商议，由彭某玉、胡某生制作假的《车辆购置税完税证明》和税票给刘某某，刘某某利用虚假的完税�明为他人办理车辆购置税手续，骗取胡某、陈某凡、益阳市达安运输有限公司等被害人和单位现金16万余元，被告人刘某某非法获利14万余元，彭某玉、胡某生非法获利1万余元。另查明，被告人彭某玉、胡某生于2012年以来，买卖和伪造益阳市赫山区民政局婚姻登记专用章、益阳市公安局衡龙桥派出所户口专用章、湖南省出生医院证明、益阳市资阳人民医院专用章、益阳市第十四中学印章等多家单位的印章制作虚假的房屋产权证明、毕业证、身份证、健康检查合格证等证明，对外销售非法获利。案发后，刘某某主动向公安机关投案，赔偿被害人及单位损失共计154054元，取得各被害人和单位的谅解，并协助公安机关抓获彭某玉和胡某生。
上述事实有被告人刘某某、彭某玉、胡某生的供述，被害人胡某、陈某凡、张先飞等人的陈述，证人黄某保、蔡某东的证言，辨认笔�、物证鉴定书，完税证明、税票，扣押及随案物品移送清单、收条、谅解书、立功情况说明、到案经过、户籍信息等证据。
原判认为：被告人刘某某伙同被告人彭某玉、胡某生以非法占有为目的，伪造虚假的完税证明，骗取他人财物，数额巨大，其行为均构成诈骗罪。彭某玉、胡某生买卖国家机关证件、印章，伪造事业单位印章、居民身份证，其行为构成买卖国家机关证件、印章罪、伪造事业单位印章罪和伪造居民身份证罪。在共同诈骗犯罪中，刘某某起主要作用，系主犯，应按照所参与的全部犯罪处罚，彭某玉、胡某生起次要作用，系从犯，应减轻处罚。在买卖国家机关证件、印章、伪造事业单位印章、居民身份证共同犯罪中，彭某玉起主要作用，系主犯，应按照所参与的全部犯罪处罚，胡某生起次要作用，系从犯，应从轻处罚。刘某某主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，可减轻处罚，有立功表现，可从轻处罚；刘某某积极赔偿被害人，取得谅解，酌情可从轻处罚。彭某玉、胡某生认罪态度好，可从轻处罚。根据刘某某的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二百八十条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十条，第六十七条第一款，第六十八条，第六十九条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第五十二条，第五十三条之规定，作出如下判决：一、被告人刘某某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑二年六个月，并处罚金三万元（已缴纳）。二、被告人彭某玉犯诈骗罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金一万元；犯买卖国家机关证件、印章罪，判处有期徒刑八个月；犯伪造事业单位印章�，判处有期徒刑七个月；犯伪造居民身份证罪，判处有期徒刑七个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年七个月，并处罚金一万元。三、被告人胡某生犯诈骗罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金一万元；犯买卖国家机关证件、印章罪，判处有期徒刑六个月；犯伪造事业单位印章罪，判处有期徒刑六个月；犯伪造居民身份证罪，判处有期徒刑六个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年四个月，并处罚金一万元。
湖南省益阳市赫山区人民检察院抗诉提出：原判对被告人刘某某适用缓刑不当，请求二审撤销缓刑。
益阳市人民检察院提出支持抗诉意见，认为原审被告人刘某某的犯罪情节不符合“犯罪情节较轻”的缓刑适用条件，建议二审法院依法改判。
原审被告人刘某某对犯罪事实和证据不持异议，请求二审维持原判；原审被告人彭某玉、胡某生对犯罪事实和证�不持异议，请求从轻处罚。
经审理查明，原审被告人刘某某与原审被告人彭某玉、胡某生商议，由彭、胡二人伪造《车辆购置税完税证明》和税票交给刘某某，刘某某利用为他人代办车辆购置税手续的机会，以假证明冒充真实证明交给被害人以骗取钱财，刘某某按每台车支付彭某玉、胡某生虚假证件费用400至1000元。自2012年3月至2014年10月，刘某某通过上述手段先后12次诈骗胡某、陈某凡、郭正祥、青波、益阳市达安运输有限公司、湖南省益阳市公路桥梁建设有限责任公司等被害人和单位现金165168元。刘某某非法获利14万余元，彭某玉、胡某生非法获利1万余元。另查明，自2012年底至案发，由彭某玉负责对外联系业务和制作证件，胡某生负责送货，彭某玉、胡某生二人利用购买的国家机关印章和伪造的事业单位印章，制作虚假的房屋产权所有证、毕业证、身份证、健康合格证等证件。
案发后，原审被告人刘某某主动向公安机关投案，赔偿被害人和被害单位损失154054元，取得了全部被害人的谅解，并协助公安机关抓捕原审被告人彭某玉、胡某生。公安机关在彭某玉、胡某生的住所现场查获21枚国家机关印章、7枚公司、企业、事业单位印章以及房屋所有权证、身份证、毕业证、完税证等虚假印章证件。
上述事实，原审被告人刘某某、彭某玉、胡某生均不持异议，且有经庭审质证的被害人胡某、陈某凡、郭正祥、青波、刘超文等人的陈述，证人黄某保、蔡某东的证言，刘某某、彭某玉、胡某生的辨认笔录，益阳市公安局司法鉴定中心物证鉴定书，车辆购置税完税证明、税票、扣押及随案物品移送清单、收条及谅解书、立功情况说明、到案经过和户籍信息等证据予以证实，本院予以确认。
原审被告人刘某某、彭某玉、胡某生以非�占有为目的，诈骗他人钱财，数额巨大，其行为均构成诈骗罪；彭某玉、胡某生还买卖国家机关证件、印章、伪造事业单位印章、伪造居民身份证，其行为分别构成买卖国家机关证件、印章罪、伪造事业单位印章罪和伪造居民身份证罪。在共同诈骗犯罪中，刘某某起主要作用，系主犯，应按所参与的全部犯罪处罚；彭某玉、胡某生起次要作用，系从犯，应减轻处罚。在共同买卖国家机关证件、印章、伪造事业单位印章、伪造居民身份证犯罪中，彭某玉起主要作用，系主犯，应按所参与的全部犯罪处罚，胡某生起次要作用，系从犯，应从轻处罚。彭某玉、胡某生犯数罪，应数罪并罚。刘某某主动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，可减轻处罚，刘还协助公安机关抓获同案犯，系立功，可从轻处罚；案发后，刘某某积极赔偿被害人和被害人单位，取得谅解，可酌情�轻处罚。彭某玉、胡某生认罪态度好，可酌情从轻处罚。关于检察机关提出刘某某犯罪情节不属于情节较轻，原判判处刘某某缓刑不当的意见，经查，刘某某诈骗虽然数额巨大，但犯罪后有自首、立功情节，又赔偿了被害人和被害单位的损失，取得谅解，所造成的社会危害较小，可认定刘某某的犯罪情节较轻，原判对刘某某适用缓刑并无不当，检察机关的抗诉意见，本院不予采纳。彭某玉、胡某生身犯数罪，原判根据彭、胡二人的犯罪情节和悔罪表现量刑适当，故对彭、胡二人请求再从轻处罚的意见，本院不予采纳。原判认定的事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李杨亚
代理审判员 吴林波
代理审判员 夏 勇
二〇一五年九月十八日
书 记 员 田 蜜