河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2017）豫10民终272号
上诉人（原审被告）：楚军其，男，汉族，1962年6月12日出生，住禹州市东区。
委托代理人：张乐平，河南禹曦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：楚秋敏，女，汉族，1966年8月12日出生，住许昌市东城区。
委托代理人：张红彬，男，汉族，1968年10月28日出生，住址。系原告楚秋敏之夫。
委托代理人：李群，河南汉风律师事务所律师。
原审被告：谢风然，女，汉族，1961年12月24日出生，住址。系被告楚军其之妻。
原审被告：史发欣，男，汉族，1962年12月30日出生，住禹州市。
原审被告：史明涵，男，汉族，1989年4月15日出生，住禹州市。
原审被告：河南鑫奥博肥业有限责任公司，住所地禹州市范坡镇范坡村。
上诉人楚军其因与被上诉人楚秋敏、原审被告谢风然、史发欣、史明涵、河南鑫奥博肥业有限责任公司（以下简称鑫奥博公司）民间借贷纠纷一案，不服魏都区人民法院（2015）魏民二初字第00821号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人楚军其及其委托代理人张乐平，被上诉人楚秋敏及其委托代理人张红彬、李群到庭参加诉讼，原审被告谢风然、史发欣、史明涵、河南鑫奥博肥业有限责任公司经传票传唤未到庭，依法缺席审理。本案现已审理终结。
上诉人楚军其上诉请求：改判上诉人向被上诉人承担49.24万元借款，诉讼费依法重新分配。
事实及理由：2013年7月8日，被上诉人给上诉人立下证明：“从即日起以前所有关楚军其对我写的款条和单据一律作废”。据此证据，也就是说截止于2013年7月8日，上诉人与被上诉人之间再无经济纠葛。关于2013年10月18日这笔借款，实际发生时间是否应为2014年6月17日及2015年10月8日，再次给被上诉人出具借条，本没有实质性的价值，但肯定的是均是无利息的借贷关系，也就是说上诉人与被上诉人的经济往来就局限于这100万元，再无其他纠纷。所以，判决认定上诉人向被上诉人支付的一笔2万元认定成支付利息是无根据的，同时又排斥上诉人向被上诉人归还本金507600元，一审以无法证明被告要证明的问题为由不加确认错误。另外，一审判决将6000元的转账凭证认定是700万元的借款利息错误。
被上诉人楚秋敏辩称，后来2015年上诉人对被上诉人重新出具100万元借条是因为听说借条要每两年一换，被上人才要求上诉人重新出具100万元的借条，上诉人诉称其还过50多万元的借款，如果上诉人真还过的话，换条时会要求减去这50多万元的，而上诉人恰恰没有，说明上诉人还过50万元借款的事实不存在。本案的上诉人曾经向被上诉人夫妻俩借过一千多万元，后经核算下欠被上诉人借款本金是800多万元，这800多万元分了两个案件起诉，其中一个700万元的案件解调了，本案的100万元由于双方没有达成一致意见，所以由魏都区法院依法判决了。总之，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，请求驳回上诉维持原判。
楚秋敏向一审法院起诉请求：1、依法判令五被告连带偿还原告借款本金100万元及利息；2、诉讼费用由被告负担。
一审法院查明事实：原告楚秋敏与张红彬于1989年11月20日登记结婚。被告楚军其与谢风然共同生活30年，没有办理结婚登记，生有一子一女。2012年5月25日，被告楚军其向原告楚秋敏借款100万元。该款由被告楚军其于2013年10月8日出具借据一张，内容为：“借据2013年10月8日，今借到楚秋敏人民币（大写）壹佰万圆整，￥1000000.借款人楚军其”。2015年6月2日，被告史发欣、史明涵、鑫奥博公司出具借款保证一份，主要内容为：借款人：楚军其，借款人：谢风然。借款人因为资金需要向张红彬、楚秋敏借款800万元，利息为月息4.25分，利息计算至还清本息为止，借款期限为4个月。借款人楚军其、谢风然共同请求张红彬、楚秋敏将上述借款打入楚军其账户（以借条为准）。担保人：史发欣（签名捺印），担保人史明涵（签名），担保人：鑫奥博公司（盖章）史明涵（签名）担保人承诺自愿作为上述借款人向张红彬、楚秋敏借款800万元本金及利息的保证人，并承担连带还款保证责任，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。借款人：楚军其（签名捺印）担保人：史明涵（签名）鑫奥博公司（盖章）。原告在催要过程中，被告楚军其为于2015年10月8日重新向原告出具100万元的借据一份，内容为：“借据2015年10月8日，今借到楚秋敏人民币（大写）壹佰万圆整，￥1000000.借款人楚军其”“”。因所借800万元款项没有偿还，2012年12月9日，除本案诉讼外，张红彬还作为原告起诉，要求被告楚军其、史发欣、史明涵、鑫奥博公司连带偿还借款本金700万元及利息。该所欠700万元的纠纷，经该院主持调解，达成了还款协议。
一审法院认为：债务应当清偿。被告楚军其不及时偿还借款是造成本案纠纷的原因，应当承担民事责任。被告楚军其向原告借款时，与被告谢风然属于事实婚姻关系，被告楚军其所欠该债发生在与被告谢风然夫妻关系存续期间，被告谢风然和楚军其无有力证据证明该债务约定为被告楚军其的个人债务，因此，被告谢风然负有共同偿还的义务。被告史发欣、史明涵、鑫奥博公司在借款保证中约定为连带责任保证人，在保证期间，被告楚军其于2015年10月8日就该100万元借款重新出具了书面的借据一份，并没有加重被告楚军其的债务，且被告楚军其并没有实际履行，因此，保证人仍应承担连带偿还责任。被告应偿还原告借款100万元及利息，利息自2015年6月2日起至2015年10月7日止，按年利率24%计算；因2015年10月8日的借据对是否支付利息及利率没有约定，应视为不支付利息，但被告应支付起诉后的利息，按年利率6%计算。原告的其他诉讼请求，没有法律依据，本院不予支持。被告楚军其、史发欣所辩，证据不力，理由不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第三十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国婚姻法》第十九条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起五日内，被告楚军其、谢风然偿还原告楚秋敏借款本金100万元元及利息（自2015年6月2日起至2015年10月7日止，按年利率24%；自2015年12月9日起至借款付清之日止，按年利率6%计算）。被告史发欣、史明涵、河南鑫奥博肥业有限责任公司对上述借款本金及利息承担连带偿还责任；二、驳回原告楚秋敏的其他诉讼请求。案件受理费13890元，由被告楚军其、谢风然、史发欣、史明涵、河南鑫奥博肥业有限责任公司连带负担。
二审中，各方当事人围绕上诉请求依法提供了证据，本院组织各方当事人对证据进行了质证。对于各方当事人争议的上诉人是否已向被上诉人偿还借款，还款多少的问题。本院认为，虽然上诉人二审中提供了电话录音一份以证明上诉人向被上诉人归还了借款507600元，但被上诉人并不认可，认为录音听不清楚是还的哪一笔钱，不能证明是归还的本案100万元的借款，因没有手续也没有对过账，该录音证明不了上诉人向被上诉人归还过借款。本院认为，该录音并非新证据，因上诉人与被上诉人之间还存在其他经济往来，录音中所指还款是否与本案有关联无法认定，且被上诉人不予认可，故，本院对该录音证据不予采信。上诉人提供的两个证人证言，一个名叫刘某的证人主要证明他看到上诉人给了被上诉人之夫张红彬5万元，另一个名叫王某的证人主要证明上诉人通过他已还张红彬20.4万元，被上诉人对两个证人证言均不认可，认为没有收到证人刘某所说的5万元，对于证人王某所说的20.4万元，认为张红彬与证人王某还有其他经济关系，与本案无关，本院认为两个证人证言也非新证据，且被上诉人并不认可，也无其他证据相印证，故，本院对两个证人证言不予采信。
本院认为，上诉人在一审中，对向被上诉人借款100万元予以认可，虽然上诉人对被上诉人100万元借款的出借时间有异议，但根据被上诉人提供的证据，能够证明本案所涉100万元确系更换借据而来，故，本案上诉人与被上诉人之间存在真实的借贷关系。二审中，虽然上诉人向本院提供了证据，以证明上诉人已归还被上诉人部分借款，但因上诉人提供的证据均系言词证据，且被上诉人也不认可，上诉人也无其他证据予以佐证，故，上诉人关于其已偿还被上诉人部分借款的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8686元由上诉人楚军其承担。
本判决为终审判决。
审判长 时 颖
审判员 孙根义
审判员 李 兵
二〇一七年二月二十日
书记员 侯伟丽
执行催告通知书
履行义务人：
你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。
如果不履行，你将承担如下法律责任。
1、增加执行成本，未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为受限，买房置业，旅游度假，坐飞机，高铁，住宾馆，上夜总会、出境等，给与严格查控及限制。
3、经商立项不便，在国有土地，林地使用，占有，企业认证，年检，申请补贴性资金和社会保障资金，享受优惠性政策等方面，予以限制。
4、就业就学受阻，限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员，登记为事业单位法定代表人，担任国有企业法定代表人，董事，监事，限制子女就读高收费私立学校。
5、限制评先受奖，不得评为道德模范，已获得道德模范的撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产，查封，扣押，冻结，划拨，变价，扣留，提取，拍卖，变卖可供执行的存款，债券，股票，基金，收入及财产。
7、追回债权抵债，对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保，与他人共有，第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款，对你无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究，申请执行人对拒不执行判决、裁定，侵犯其人身、财产权利的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担，有能力而拒不执行法院判决，裁定，情节严重的，处以七年以下有期徒刑，拘役（一月以上六个月以下）或罚金。
邮编：461000
地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口