河南省焦作市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）焦民二终字第00516号
上诉人（原审原告）曹居瑞，男，1955年3月12日出生，住孟州市。
委托代理人张洪涛，河南圣煜律师事务所律师。
上诉人（原审被告）汤红梅，女，1972年7月16日出生，住孟州市。
上诉人（原审被告）刘临仓（又名刘千军），男，1973年1月10日出生，住址同上。
二上诉人共同委托代理人台定刚，孟州市大定路法律服务所法律工作者。
上诉人曹居瑞与上诉人汤红梅、刘临仓财产损害赔偿纠纷一案，上诉人曹居瑞向孟州市人民法院提起诉讼，孟州市人民法院于2015年9月7日作出（2015）孟民一初字第00093号民事判决，曹居瑞与汤红梅、刘临仓均不服，向本院提起上诉。本院于2015年10月20日受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人曹居瑞及其委托代理人张洪涛，上诉人汤红梅、刘临仓及其共同委托代理人台定刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，2013年4月，原告曹居瑞与被告汤红梅、刘临仓商定合伙养羊（此时原告曹居瑞已在其牛场养殖肉牛），原告曹居瑞出资5万余元，二被告出资2万余元，购买70余只羊，开始养殖（具体由原告负责），约定赔挣平分。同时，为搞好养殖，原被告共同出资承包梁庄村78亩土地种植花生（具体耕种由二被告负责），花生收获后，由原告曹居瑞出售（原告称，价款共计4万多元，二被告称价款共计8万多元）款项原告曹居瑞掌握，花生秧全部拉到牛场，同时还另外收购花生秧用于养殖。2014年2、3月份，卖了30只羊，价值26000元，2014年10月，原告曹居瑞（二被告也同意出售）将养殖的羊全部出售（原告称，卖了49000元，二被告称卖了5万多元，此次售羊时二被告不在场）两次售羊款均由原告曹居瑞掌握。之后，原被告双方因合伙事务发生纠纷，经堤北头村杨万治、刘居保，冯园村王国兴、乔海军调解未果。2014年11月初，经王广军介绍谢成安卖给原告曹居瑞两头小牛，价格为19000元（一头为夏洛来，白色。一头为西门塔尔，花色。两头小牛大约6、7月大）。2014年12月12日，二被告将牛场一头大牛，两头小牛牵走。原告曹居瑞2014年12月15日向孟州市公安局报案时称，牵走的是一头大牛（黄牛，公牛，1400斤左右，价值15000元），两头小牛（一头为夏洛来，白色，体重约600斤左右。一头为西门塔尔，花色，体重约600斤左右。两头小牛大约6、7月大）。被告汤红梅2014年12月15日在接受孟州市公安局询问时称，牵走的三头牛（一头大牛，两头小牛均为黄牛），当天已卖掉，价款为2万元。2014年12月16日孟州市公安局以原被告有纠纷为由下达不予处理通知书。2014年12月全国肉牛价格（中国农业网时间：2014-12-1）上海崇明区18.1元／公斤，河北衡水市17.3元／公斤，广东揭阳市17元／公斤，吉林白城市17.7元／公斤，贵州六盘水市19.1元／公斤，重庆涪陵区18.1元／公斤，河南平顶山市17.8元／公斤，安徽淮南市17.7元／公斤，黑龙江双鸭山市17.5元／公斤。
原审法院认为，原被告双方均认可，二被告牵走的是一头大牛，两头小牛，原告曹居瑞称，牵走的是一头大牛（黄牛），两头小牛（一头为夏洛来，白色。一头为西门塔尔，花色。两头小牛大约6、7月大）。二被告称，牵走的三头牛均为黄牛。虽然，原告曹居瑞提供的证据可以证明其在2014年11月初，经王广军介绍购买谢成安两头小牛，价格为19000元（一头为夏洛来，白色。一头为西门塔尔，花色。两头小牛大约6、7月大），但原告曹居瑞提供的证据不能证明二被告牵走的两头小牛，就是其在2014年11月初购买的两头小牛，故本院确认二被告牵走的两头小牛均为黄牛；二被告辩称，这三头牛不是原告自己所有，是原被告双方共同投资所养，现有证据证明，原被告合伙养殖的羊，也在原告曹居瑞的牛场内，由原告曹居瑞负责日常的饲养管理，原告曹居瑞养牛的饲料和原被告合伙养羊的饲料均堆放在一起，由原告曹居瑞负责日常的管理，原被告合伙养羊期间，种植花生而收获的花生秧全部拉到牛场作为饲料，出售花生和出售羊所得的价款均由原告曹居瑞掌管。这一事实，不能证明原被告合伙养牛的事实，所以，本院对二被告这三头牛不是原告自己所有，是原被告双方共同投资所养的辩称理由，不予采纳；原告要求二被告赔偿39677.5元，但原告主张的事实及牛的品种、价格，没有证据证实，参照中国农业网公布的2014年12月全国肉牛价格，本院酌定本案肉牛价格每公斤18元为宜，三头牛价格为23400元【两头小牛600×2×9元／斤=10800元，大牛1400×9元／斤=12600元，合计23400元】。二被告应当予以赔偿。
原审法院判决：一、限被告汤红梅、刘临仓在本判决生效后三日内赔偿原告曹居瑞23400元。二、驳回原告曹居瑞的其他诉讼请求。诉讼费800元，原告曹居瑞承担385元，由被告汤红梅、刘临仓承担415元。
曹居瑞上诉称，1、在认定肉牛市场价格问题上一审判决不采信原告提供的证人和法院依职权调取的证据，却采信网络数据（中国农业网发布的2014年12月河南平顶山市肉牛价格）是完全错误的。中国农业网的所有者为北京中农凯丰科贸有限公司，其不是国家农业、畜牧业、价格认证等部门，其发布的信息不具备权威性、科学性、客观性，不能作为认定事实的依据。该网站的免责声明说的很清楚：中国农业网对于任何包含于、经由或者链接自、下载于中国农业网网站或者从任何与中国农业网网站有关服务而获得的他人的信息、内容或者广告宣传等任何资讯（以下统称“信息”），不保证其内容的真实、准确和完整性。如果任何单位或者个人需要通过上述信息获得资讯、资料、消息、产品介绍、报价等须自行斟酌其实用性和认真辨别真伪，中国农业网不对上述信息进行任何品质保证。也就是说，网站发布的信息可能是不真实的，不具备证据的客观性、关联性、合法性，不能直接作为证据使用。一审法院在使用该信息时没有组织质证，程序违法。该网站信息显示的是河南平顶山市的肉牛价格，不是焦作或孟州的肉牛价格，不能作为认定孟州肉牛价格的依据。原告提供的证人谢成安、王光军和一审调取王广军、潘吉堂、王振明的证言相互印证，证明2014年12月孟州市肉牛的价格为13.6-13.7元／斤。2、一审按照肉牛的价格认定两头小牛的价格是不正确的。小牛不是作为屠宰的肉牛来卖的，而是用于饲养的，应以个头来买，两头小牛的价格为19000元。3、一审认定被告提供的证据3“2013年7月22日打花生机发票一张”和证据5张悍伟的证言不正确。请求：1、撤销孟州市人民法院（2015）孟民一初字第00093号民事判决第一、二项，判令汤红梅、刘临仓立即赔偿曹居瑞39677.5元；2、一、二审案件受理费用由汤红梅、刘临仓承担。
汤红梅、刘临仓答辩称，曹居瑞没有提供合法有效的证据证明其主张，一审对无据主张不予认定正确，请求二审公正判决。
汤红梅、刘临仓上诉称，本案系合伙纠纷，并非财产损害赔偿纠纷。原审认定双方于2013年4月合伙养殖喂羊，同时又合伙承包梁庄村78亩土地种植花生，收获的花生出售后款额由曹居瑞掌管以及承包78亩土地种植花生秧全部拉到牛场。并另还合伙对外收购花生秧用于养殖的事实，再结合曹居瑞原审中的陈述，合伙养殖的羊和其喂的牛所需粗饲料（花生秧）精饲料（玉米）均一起存放并由其掌管，供牛羊共同使用。汤红梅、刘临仓的庭审所述及证人所述足以证明本案三头牛系合伙所有，一审认定汤红梅、刘临仓侵权无事实及法律依据。一审按大牛1400市斤，两头小牛按600市斤左右判决汤红梅、刘临仓承担赔偿责任无事实及法律依据。请求：1、撤销原审判决，改判驳回曹居瑞的诉讼请求或发回重审；2、一、二审诉讼费用由曹居瑞负担。
曹居瑞答辩称，本案不是合伙纠纷，而是财产损害赔偿纠纷，曹居瑞一审诉讼请求很明确，且汤红梅、刘临仓在一审并未提出反诉，一审、二审只能解决三头牛的问题，双方合伙的问题是另外的法律关系。
根据双方当事人的诉辩意见，本院确定案件的争议焦点是：一审判决是否正确。
针对本案争议焦点，曹居瑞认为，一审法院不采信其证人和法院依职权调取的证言，却片面采信了网络上的数据，也就是2014年12月份网上关于平顶山牛的价格是错误的。一审曹居瑞提供的证人可以证明小牛是以个头来卖的，不能以屠宰肉牛的单价来买卖。一审法院认定对方提供的打花生机的发票和张悍伟的证人证言是不正确的，这与双方诉争的三头牛没有任何关系，一审法院作出这样的认定偏向对方。
汤红梅、刘临仓认为，本案系合伙养殖引起的纠纷，一审原告对合伙养殖的羊舍在其牛场里建，羊舍建成后又在喂牛的基础上加上设施认定不一。牛羊饲料是在一起存放，并由曹居瑞负责日常管理，汤红梅、刘临仓管理承包地的活儿，这些一审都予以认定。曹居瑞对合伙期间共同出售的花生款、卖粮款由其管理的事实也不否认，再结合对方证人王广军、谢成安庭审所述，2014年11月初最后一次卖牛犊给曹居瑞的事实，充分说明在双方2014年合伙期间卖给曹居瑞的牛不只这两个，同时也认定合伙土地花生出售后得款由曹居瑞负责买牛共同喂养的事实，但是一审未认定不妥，请二审予以处理。
二审中，除原审证据外当事人均未提供新的证据。
本院经审理查明的案件事实与原审认定的事实相同。
本院认为，关于三头牛损失的认定，曹居瑞不能提供其他证据与证人证言相互印证，一审参照全国同期肉牛价格予以酌定并无不当。关于养牛是否系合伙，汤红梅、刘临仓不能提供证据证明双方当事人对养牛有合伙的合意，其单方认为养牛系合伙的理由不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费800元，由曹居瑞负担400元，由汤红梅、刘临仓负担400元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘成功
代审判员 米新秀
代审判员 王 芳
二〇一五年十一月二十三日
书 记 员 崔新新