辽宁省鞍山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鞍民一终字第00010号
上诉人（原审原告、并案被告）：辽宁向导科技发展有限公司。
法定代表人：赵延峰，该公司总经理。
委托代理人：侯静，该公司职员。
委托代理人：孔霞，辽宁钢城正大律师事务所律师。
上诉人（原审被告、并案原告）：金祥安。
委托代理人：宋林芳，辽宁钢城正大律师事务所律师。
原审原告（并案被告）辽宁向导科技发展有限公司（以下简称向导科技公司）与原审被告（并案原告）金祥安劳动争议纠纷一案，鞍山市铁西区人民法院于2014年8月7日作出（2014）鞍西民一初字第156号民事判决，向导科技公司、金祥安均不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年1月8日公开开庭审理了本案。上诉人向导科技公司的委托代理人侯静、孔霞，上诉人金祥安及其委托代理人宋林芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向导科技公司一审诉称：金祥安从2013年1月1日在其单位工作，双方签订书面劳动合同，明确约定劳动合同期限是2013年1月1日至2013年12月31日止。其认为，双方之间存在书面劳动合同，劳动合同到期后，单位效益不好，给金祥安暂时放假。之后，金祥安诉至劳动仲裁委员会。向导科技公司认为社会保险不属于劳动争议的审理范围，故请求法院判令其不支付金祥安经济补偿金，不支持社会保险金。
被告金祥安一审辩称：金祥安系向导科技公司职工，向导科技公司应当为其补交社会保险。向导科技公司在未通知金祥安的情况下，将其社会保险转到个人处，双方解除劳动合同，应当支付金祥安经济补偿金。
并案原告金祥安一审诉称：金祥安于2011年9月到向导科技公司工作，2013年双方签订劳动合同，2014年2月28日，向导科技公司通知其放假，上班时间另行通知。2014年4月，向导科技公司在未通知的情况下，将其开除，并将养老保险转出。其在向导科技公司工作时，在单位要求下经常加班，但不支付加班费，故请求法院判令向导科技公司支付放假期间工资6824.32元，加班费41，075.19元，未提前一个月通知解除合同的工资3412.16元，年假工资2550元，经济补偿金10，236.48元，逾期支付补偿金30，342.99元。
并案被告向导科技公司一审辩称：不同意支付金祥安各项费用，劳动合同已经到期终止，向导科技公司未要求金祥安加班，不存在加班费。
一审法院审理查明：金祥安2011年9月到向导科技公司工作，约定工资每日或每八小时85元。2013年1月1日，双方签订劳动合同，约定合同期限为2013年1月1日至2013年12月31日。合同到期后，金祥安仍在向导科技公司工作。2014年2月28日，向导科技公司通知金祥安放假。2014年4月，向导科技公司在金祥安不知情的情况下，将金祥安的养老保险从其单位转出。另查，根据向导科技公司出具的工资表，金祥安2013年3月至2014年2月的平均工资为2514.92元。另查，2013年1月8日，金祥安因在工作时间泡脚，受到向导科技公司的处罚，处罚结果为批评、教育、警告处分。
一审法院审理认为：用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，劳动者依照《中华人民共和国劳动合同方法》第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。2014年4月，向导科技公司将金祥安的社会保险从其单位中转出，即不再为金祥安缴纳社会保险。向导科技公司的行为属于违法解除劳动合同。应当支付金祥安经济补偿金。依据向导科技公司提供的工资表，金祥安离职前的平均工资为2514.92元，金祥安自2011年9月至2014年4月在向导科技公司工作，共计工作2年6个月，故向导科技公司应支付金祥安经济补偿金2514.92×3=7544.76元，金祥安关于经济补偿金的请求有事实和法律依据，该院予以支持。关于向导科技公司处罚金祥安一节，因向导科技公司在处罚单中已经有具体措施处罚金祥安，故不应当在经济补偿金中再次扣除。关于向导科技公司主张劳动合同到期一节，虽然其与金祥安签订的劳动合同到期，但劳动合同到期后，金祥安仍在其单位工作，且没有异议，视为双方对劳动合同的继续履行，故向导科技公司的主张没有事实和法律依据，该院不予支持。关于金祥安主张放假期间工资、加班费、年假工资一节，双方约定每天或每工作八小时计薪85元，该约定包含了每日八小时工作时间之外的加班费用，也包含了法定假日的工作报酬。金祥安在放假期间没有为单位工作，单位亦不用支付其工资。故金祥安的上述主张没有事实和法律依据，该院不予支持。关于金祥安主张未提前一个月通知解除合同的工资3412.16元一节，因向导科技公司系违法解除劳动合同，不存在提前通知金祥安解除合同的情形，故金祥安的主张没有事实依据，该院不予支持。关于金祥安主张逾期支付补偿金30，342.99元一节，金祥安依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条主张逾期支付补偿金，用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。故金祥安的请求没有事实和法律依据，该院不予支持。关于金祥安的社会保险费用一节，因社会保险不属于人民法院的受理范围，该院不予处理。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十五条的规定判决：一、原告辽宁向导科技发展有限公司于该判决生效之日起五日内支付被告金祥安经济补偿金7544.76元；二、驳回原告辽宁向导科技发展有限公司的诉讼请求；三、驳回被告金祥安的其他诉讼请求。如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元（原告与被告已预交），由原告辽宁向导科技发展有限公司承担，故原告辽宁向导科技发展有限公司在履行上述义务时应加付10元给被告。
向导科技公司上诉的理由及请求是：金祥安从2013年1月1日至2013年12月31日合同期内在我公司工作，公司因经济效益不好，做出放假决定，不存在金祥安所说的情况。不服一审判决第一项，请求二审法院改判不给付金祥安经济补偿金。
金祥安二审答辩认为：向导科技公司违法解除劳动合同，应该支付经济补偿金。
金祥安上诉的理由及请求是：1、一审法院认定向导科技公司支付其经济补偿金7544.46元计算标准错误。金祥安自2011年9月至2014年4月在向导科技公司工作，解除劳动合同前十二个月平均工资为3412.16元，向导科技公司应支付其经济补偿金10，236.48元。2、一审法院认定金祥安在放假期间没有为向导科技公司工作，公司亦不用支付其工资适用法律错误。2014年2月28日，因公司原因，通知金祥安放假，根据《辽宁省工资支付规定》第十二条之规定，虽然金祥安在放假期间没有为公司工作，但公司仍需支付其工资。3、一审法院认定“原告与被告约定每天或每工作八小时计薪85元，该约定包含了每日八小时工作时间之外的加班费用，也包含了法定假日的工作报酬。”事实不清，适用法律错误。根据劳动法规定，该约定仅为每日工作八小时85元（工作时间8：00-17：00），不包括八小时工作时间之外的加班费用及法定假日的工作报酬。4、一审法院认定“因原告系违法解除劳动合同，不存在提前通知被告解除合同的情形”适用法律错误，向导科技公司应该支付金祥安一个月工资。综上，请求二审法院撤销一审判决，改判向导科技公司支付金祥安放假期间工资6824.32元，加班费41，075.19元，离职代通知金3412.16元，年假报酬2550元，经济补偿金10，236.48元等各项经济损失64，098.15元。上诉费用由向导科技公司承担。
向导科技公司二审答辩认为：我单位经济效益不好，开不出工资，没有定单，无力承担经济补偿金。
本院经审理查明：一审判决认定事实属实。
本院认为：劳动者的合法权益受法律保护。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”的规定，本案中，向导科技公司在未通知金祥安的情况下，将其社会保险从单位转出，不再为其缴纳社会保险，故金祥安有权主张解除劳动合同。又根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第一项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”的规定，本案双方当事人解除劳动合同后，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。故一审法院判决向导科技公司支付金祥安经济补偿金并无不当，向导科技公司的上诉请求无事实及法律依据，本院不予支持。
关于金祥安主张一审法院认定向导科技公司支付其经济补偿金计算标准错误，其解除劳动合同前十二个月平均工资应为3412.16元，向导科技公司应支付其经济补偿金10，236.48元一节。其主张的工资数额系依据工资袋、自己统计的出勤记录、单位考勤表计算。其中关于工资袋一项，其在二审庭审中自认案件审理中并无该份材料，关于其统计的出勤记录、单位考勤表项，因系其单方统计，且单位对其统计结果不予认可，故本院不予采信。综上，根据向导科技公司出具的工资汇总表，金祥安2013年3月至2014年2月的平均工资为2514.92元，故一审法院判决向导科技公司支付金祥安经济补偿金7544.76元（2514.92×3）并无不当，本院予以维持。金祥安的该节主张缺乏证据支持，本院不予支持。
关于金祥安主张加班费、放假期间工资、年假报酬一节。金祥安与向导科技公司约定的工资标准为每天或每工作八小时计薪85元，即双方采取的是日工资与计时工资相结合的工资结算方式，以出勤天数及工作时间相结合为基础具体计算工资数额，该约定系双方当事人意思自治的约定，并未区分八小时工作日之内或之外，且双方当事人提交的考勤表中也体现了金祥安的工资是由正工及加班两部分组成，即金祥安的工资中已经包括了加班工资。此外，金祥安的工资是以出勤天数及工作时间为基础具体计算的，而放假期间，金祥安并没有为单位提供劳动，故单位亦不用支付其工资。综上，金祥安的该节主张无事实及法律依据，本院不予支持。
关于金祥安主张离职代通知金3412.16元一节。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”即只有存在上述三种情形，才可能涉及用人单位额外支付劳动者一个月工资以解除劳动合同的情况，而本案并不属于上述三种情形，故金祥安该节主张无事实及法律依据，本院不予支持。综上，一审判决并无不当，本院予以维持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人辽宁向导科技发展有限公司负担10元，由上诉人金祥安负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 迪
审 判 员 周 洁
代理审判员 张 彤
二〇一五年三月十六日
书 记 员 芦月萍