山西省太谷县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）太民初字第137号
原告杜昌生，男。
被告杜来元，男。
被告乔玉兴，男。
被告张维斌，男。
被告封铁军，男。
被告山西省孝义市碧叶茶行。
被告中国人民财产保险股份有限公司太谷县支公司。
被告中国人民财产保险股份有限公司孝义市支公司。
原告杜昌生诉被告杜来元、乔玉兴、张维斌、封铁军、山西省孝义市碧叶茶行、中国人民财产保险股份有限公司太谷县支公司、中国人民财产保险股份有限公司孝义市支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告杜昌生及其委托代理人吕晓平、被告杜来元、被告乔玉兴委托代理人庞秋叶、被告封铁军、中国人民财产保险股份有限公司太谷县支公司委托代理人杨维胜、中国人民财产保险股份有限公司孝义市支公司委托代理人宋琦琦到庭参加了诉讼，被告张维斌、被告山西省孝义市碧叶茶行经本庭合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杜昌生诉称：2013年9月17日凌晨4时许，乔玉兴驾驶晋Kxxx**晋KJx**挂号“福田”牌重型半挂车牵引车（车上乘坐杜昌生）沿108国道山西省介休市由西向东行驶，行至737KM＋200m处时，没有按车道行驶，由于本人操作不当，碰撞前方同方向道路右侧停放的张维斌驾驶的无牌“蓬翔PX40”牌矿用自卸货车（非机动车道）左侧尾部，造成两车损坏，杜昌生受伤的交通事故，事故发生后经山西省介休市公安局交通警察大队交通事故认定书认定乔玉兴承担此事故的主要责任，张维斌承担事故的次要责任。原告杜昌生受伤后住山西省晋中市第二人民医院抢救治疗诊断为急性内开放性颅脑损伤，双侧额叶脑挫裂右侧颞顶部硬膜外血肿术后蛛网膜下腔出血、颅骨骨折等，花费医药费5万多元，原告的伤情经山西省榆次司法鉴定中心司法鉴定构成五级伤残和拾级伤残。晋Kxxx**晋KJx**挂车在被告中国人民财产保险股份有限公司太谷支公司各投保了机动车交通事故责任强制险和车上人员责任险、第三者责任人保险。蓬翔PX40矿用自卸车以山西省孝义市碧叶茶行在中国人民财产保险股份有限公司孝义市支公司投机动车交通事故责任强制保险、第三者责任保险。综上，为保护原告合法权益，依据《道路交通安全法》第76条、《最高院关于审理人身损害司法解释》、《保险法》相关规定要求被告中国人民财产保险股份有限公司太谷支公司在车上人员责任险和被告中国人民财产保险股份有限公司孝义市支公司在强制保险范围内先行赔付，不足部分由被告方按责任比例承担。共计要求赔偿数额305857.24元。
被告杜来元辩称，对原告起诉的事实无异议。
被告乔玉兴辩称，对原告起诉的事实无异议。
被告封铁军辩称，对原告起诉的事实无异议。
被告中国人民财产保险股份有限公司太谷县支公司辩称，1、应先审查乔玉兴驾驶证和杜来元的行驶证。2、原告诉请的赔偿数额应先由孝义保险公司在交强险部分赔付，我公司按事故责任比例承担座位险的理赔。3、我公司不承担诉讼费、鉴定费和间接损失。
被告中国人民财产保险股份有限公司孝义支公司辩称，1、对原告的受伤表示同情，我公司在保险合同理赔范围内给予最大的赔偿。2、出险车辆未挂牌，违反了道路安全法第11条的规定，属于保险合同三者险约定的免责情形，保险公司不应当承担赔偿责任。3、要审查张维斌的驾驶证和行车证。4、如果需要赔偿先在交强险范围内赔偿，不足部分根据交通事故责任认定书认定的次要责任按30%承担责任，如果没有投免赔险的话要扣除5%的免赔率。5、鉴定费、诉讼费用属间接费用不赔付，二次手术费如未发生也不赔付。
被告张维斌、被告山西省孝义市碧叶茶行在法定答辩期内未向本院提交书面答辩状。
经审理查明：2013年9月17日凌晨4时许，乔玉兴驾驶晋Kxxx**晋KJx**挂号“福田”牌重型半挂牵引车（车上乘坐杜昌生）沿108国道山西省介休市由西向东行驶，行至737KM＋200M处时，没有按车道行驶，由于本人操作不当，碰撞前方同方向道路右侧停放的张维斌驾驶的无牌“蓬翔PX40”牌矿用自卸货车（非机动车道）左侧尾部，造成两车损坏，杜昌生受伤的交通事故。本事故经介休市公安局交通警察大队认定：乔玉兴承担此事故的主要责任，张维斌承担事故的次要责任，杜昌生无责任。原告受伤后先在介休市人民医院抢救，后到晋中二院住院治疗，共住院55天，主要诊断为颅脑损伤、颅底骨折等，共花费医疗费58030.65元，由被告封铁军垫付40000元。经山西省榆次司法鉴定中心鉴定，原告杜昌生的伤情分别构成伍级和拾级伤残。现原告请求被告赔偿的损失有：1、医药费58030.65元；2、护理费：原告母亲和舅舅二人护理，母亲按农林牧渔标准69.3元／天×55天=3811.50元，舅舅从事交通运输业136.41元／天×55天=7502.55元；3、误工费，计算110天，原告从事交通运输业即136.41元／天×110天=15005.10元；4、营养费：110天×30元／天=3300元；5、住院伙食补助费55天×50元／天=2750元；6、伤残赔偿金：原告杜昌生分别构成五级和拾级伤残，按2012年山西省城镇居民可支配收入即20411.7元／年×20年×62%=253105.08元；7、精神抚慰金40000元；8、鉴定费2000元；9、二次手术费35000元；10、交通费2000元。以上共计422504.88元。原告要求被告中国人民财产保险股份有限公司孝义市支公司在张维斌驾驶的无牌“蓬翔PX40”牌矿用自卸货车投保的交强险120000元（包括医疗费用赔偿限额10000元和伤残赔偿限额110000元）限额内和第三者责任险主次责任限额内赔偿原告医疗费、误工费、陪侍费、营养费、伤残赔偿金等各项损失，不足部分由被告中国人民财产保险股份有限公司太谷支公司在乔玉兴驾驶晋Kxxx**晋KJx**挂号“福田”牌重型半挂牵引车投保的车上人员责任险（乘客）100000元限额范围内赔偿。
另查明，被告乔玉兴驾驶晋Kxxx**晋KJx**挂号“福田”牌重型半挂牵引车实际车主为被告杜来元，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司太谷县支公司投保有交通事故责任强制保险、车上人员责任险等，不计免赔；被告张维斌驾驶的无牌“蓬翔PX40”牌矿用自卸货车投保人为山西省孝义市碧叶茶行，实际车主为被告封铁军，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司孝义市支公司投保有机动车交通事故责任强制保险、第三者责任险、车上人员责任险等，不计免赔。发生事故时均在保险期内。
本院所确认的上述事实，有原告提供的交通事故责任认定书、晋中市第二人民医院病历、晋中市第二人民医院诊断建议书、出院证、晋中市第二人民医院二次手术诊断建议书、医疗费结算票据、榆次司法鉴定意见书、鉴定费票据、租房协议、社区证明、房主身份证、房产证、杜昌生驾驶证、吴春明驾驶证、交通费票据、保险单，被告封铁军提供的保险单、收条两份、张维斌行车证复印件及当事人当庭陈述笔录为凭，这些证明材料经本院的审查与核实，可以采信。
本院认为，山西省介休市公安局交通警察大队查明的道路交通事故事实清楚，划分责任明确，应予认定。原告请求的各项损失费用中：误工费计算天数有误，应当从住院之日起即2013年9月17日至评残前一日即2014年1月5日共计106天，误工费应为136.41元／天×106天=14459.46元；营养费应当按实际住院天数计算即55天×30元／天=1650元；对于原告请求的伤残赔偿金被告中国人民财产保险股份有限公司孝义市支公司认为应当按农村人均纯收入计算，但本院根据原告提供的租房协议、社区居委会的证明材料，认定原告杜昌生经常居住地为城镇，且在城镇从事交通运输经营活动，其伤残赔偿金应当按城镇居民可支配收入计算，但原告计算的伤残基数有误，应为61%，故原告的伤残赔偿金应计算为20411.7元／年×20年×61%=249022.74元；对于原告请求的二次手术费，被告保险公司提出了异议，但依据原告的伤情和晋中市第二人民医院的诊断建议，证明原告二次手术确实需要，为减轻当事人的诉累，本院对此项费用予以支持为宜；原告请求的精神抚慰金40000元，被告认为此主张过高，本院根据原告的伤情酌情考虑为30000元；原告请求的交通费2000元，被告虽提出了异议，但并无反驳证据予以证明，鉴于此交通事故发生地在外地，且交通费也实际发生，故本院对此项请求予以支持。综上，经本院核算，原告的各项损失共计406226.90元，被告中国人民财产保险股份有限公司孝义市支公司先在交强险限额内赔偿原告120000元，在第三者责任险内按次要责任30%承担，赔偿原告85868.07元，剩余损失200358.87元，由被告中国人民财产保险股份有限公司太谷支公司在车上人员责任险（乘客）限额内承担100000元。对于被告杜来元、乔玉兴应承担部分原告未在本案中主张权利，愿自行解决处理，本案不作裁判。另，被告封铁军为原告垫付的40000元医药费，在保险公司赔付原告上述理赔款后，由原告杜昌生退还被告封铁军。据此，依据《中华人民共和国民法通则》第119条、《中华人民共和国道路交通安全法》第76条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第16条、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题﹥的解释》第11条、第17条、第18条、第20条至第25条之规定，判决如下：
原告杜昌生因交通事故造成的医疗费58030.65元、护理费11314.05元、误工费14459.46元、营养费1650元、伙食补助费2750元、伤残赔偿金249022.74元、精神抚慰金30000元、鉴定费2000元、二次手术费35000元、交通费2000元，共计损失406226.90元，由被告中国人民财产保险股份有限公司孝义市支公司在交强险的限额范围内赔偿原告120000元，在第三者责任险限额范围内按30%的责任赔偿85868.07元，两项共计205868.07元；剩余损失200358.87元，由被告中国人民财产保险股份有限公司太谷县支公司在车上人员责任险（乘客）限额内赔偿原告100000元。上述款项于本判决生效后十日内给付原告。
如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务的，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5890元，由被告中国人民财产保险股份有限公司孝义市支公司负担3964元，被告中国人民财产保险股份有限公司太谷县支公司负担1926元。此款原告已预交，二被告在履行上述义务时一并给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于晋中市中级人民法院。
审 判 长 赵守明
审 判 员 杨 萍
人民陪审员 石治国
二〇一四年六月三十日
书 记 员 郭艳琼