广东省深圳市宝安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）深宝法光刑初字第862号
公诉机关深圳市宝安区人民检察院。
1、被告人杨华欣，男，1982年2月28日出生，汉族，小学文化，住福建省泉州市石狮市。曾因犯非法持有毒品罪于2012年2月28日被深圳市南山区人民法院判处有期徒刑六个月。
辩护人郭海英，广东广和律师事务所律师。
辩护人刘泠萱，广东广和律师事务所实习律师。
2、被告人彭某，女，1989年11月6日出生，汉族，小学文化，住广东省揭阳市。
上列两名被告人均因涉嫌贩卖毒品于2015年5月21日被羁押，2015年5月22日被刑事拘留，2015年6月24日被逮捕。现均押于深圳市宝安区看守所。
公诉机关以深宝检刑诉〔2015〕7029号起诉书指控被告人杨华欣犯贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪，被告人彭某犯贩卖毒品罪，于2015年12月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，分别于2016年1月28日和2016年6月24日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员赖正源出庭支持公诉。被告人杨华欣、彭某及辩护人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：从2015年4月初开始，被告人杨华欣在深圳市光明新区公明街道XX新村有三处住所，分别是1排25东1楼（带有车库）、3排25东1楼、1排22栋602房。被告人彭某与被告人杨华欣同住1排22栋602房的杨华欣的住所，彭某帮助杨华欣贩卖毒品牟利，当杨华欣不在家时，彭某便在该住所帮助其向他人贩卖冰毒并收取毒资交给杨华欣。到案发时止，彭某在1排22栋602房帮助杨华欣多次贩卖毒品冰毒给梁某。杨华欣在其住所多次容留彭某、杨某、梁某等人吸食毒品。
2015年5月20日18时许，被告人杨华欣在1排25栋1楼的住所内贩卖了一大包冰毒给被告人杨某（已判刑），并收取了杨某1000元人民币的毒资。杨某将该包冰毒藏匿于其位于深圳市光明新区公明街道xx路66号402房内。同年5月21日10时许杨某住所被民警查获。现场缴获其从杨华欣处购买的冰毒15.82克，从中检出甲基苯丙胺。
2015年5月21日12时30分许，被告人杨华欣在1排25栋1楼的住所内贩卖了一小包冰毒给梁某，并收取了梁某200元人民币毒资后，杨华欣与梁某一起来到杨华欣位于1排22栋1楼的住所内吸食，吸食完毒品后两人返回1排25栋1楼时被民警当场抓获。民警当场在梁某处缴获毒品一小包及疑似毒品甲基苯丙胺（俗称“麻古”）半颗；在杨华欣位于3排25栋602房的住所内查获疑似毒品甲基苯丙胺（俗称“麻古”）4颗；在杨华欣位于1排22栋1楼的住所内查获疑似毒品甲基苯丙胺（俗称“麻古”）97颗、疑似毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）六小包；在杨华欣位于1排25号1楼的车库内查获疑似毒品甲基苯丙胺（俗称“麻古”）1424颗、疑似冰毒一包、疑似麻古和冰毒混合物一包。经鉴定，在杨华欣三处住所及车库内缴获的毒品共重195.7克，均检出甲基苯丙胺。
为支持指控，公诉机关当庭出示了相关证据予以证实，并据此认为应当以贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪追究被告人杨华欣的刑事责任，以贩卖毒品罪追究被告人彭某的刑事责任并提请本院依法惩处。
被告人杨华欣否认控罪，辩称自己并未贩卖毒品且无作案时间，当庭称在侦查阶段曾被刑讯逼供。
辩护人郭海英、刘泠萱辩称公诉机关并未提供充分证据证实被告人杨华欣贩卖毒品，缴获的毒品也不能认定为全部系杨华欣所有。申请对杨华欣在侦查阶段笔录作为非法证据予以排除。并当庭提供账户名为陈某英（系杨华欣母亲）的银行卡于2016年5月20日15时13分的消费记录，证实是由杨华欣持有并消费，并无作案时间。另提供深圳市宝安区人民医院检验报告单，证实杨华欣在侦查阶段遭刑讯逼供。
被告人彭某否认控罪，辩称自己并没有贩卖毒品。
经审理查明：从2015年4月初开始，被告人杨华欣在深圳市光明新区公明街道xx村有三处住所，分别是1排25栋1楼（带有车库）、3排25栋1楼、1排22栋602房。被告人彭某与杨华欣同住1排22栋602房，当杨华欣不在家时，彭某便在该住所帮助其向他人贩卖冰毒并收取毒资。到案发时止，彭某在1排22栋602房帮助杨华欣多次贩卖冰毒给梁某。杨华欣在其住所多次容留彭某、杨某、梁某等人吸食毒品。
2015年5月20日18时许，被告人杨华欣在1排25栋1楼的住所内贩卖了一包冰毒给杨某（另案处理），并收取了杨某1000元毒资。杨某将该包冰毒藏匿于其位于深圳市光明新区公明街道xx路66号402房内。同年5月21日10时许民警在杨某住所搜查，现场缴获其从杨华欣处购买的冰毒15.82克，从中检出甲基苯丙胺。
2015年5月21日12时30分许，被告人杨华欣在1排25栋1楼的住所内贩卖了一小包冰毒给梁某，并在收取梁某200元毒资后一起来到1排22栋1楼的住所内吸食，吸食完毒品后两人返回1排25栋1楼时被民警当场抓获。民警当场在梁某身上缴获一小包毒品和半颗麻古；在杨华欣位于3排25栋602房的住所内查获麻古4颗；在杨华欣位于1排22栋1楼的住所内查获麻古97颗、毒品六小包；在杨华欣位于1排25号1楼的车库内查获麻古1424颗、毒品二。经鉴定，在杨华欣三处住所及车库内缴获的毒品共重195.7克，均检出甲基苯丙胺成分。
认定上述事实，有经庭审质证的下列证据予以证实：
一、物证书证：
1、缴获的毒品和吸毒工具（照片）、搜查笔录、通话记录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、验尿板照片、抓获经过、身份信息、行政处罚决定书、情况说明、疑似毒品收条、前科材料等。
2、暂不收押审批表：时间为2015年5月22日，病（伤）情描述：自诉结肠癌病史1年。建议由送押单位带回检查治疗:癌胚抗原，肝肾功能；结肠镜；结肠部核磁共振；腹部彩超；开具疾病诊断证明书。
二、证人证言：
1、梁某：称2015年5月21日12时30分许，我给“小杨”（杨华欣）打电话说要拿点货，意思是买点冰毒。他让我去公明新围602房间拿货，交易200元拿了约1克冰毒后他带我到他另租的一间房内吸食。吸食完毕后出来上车时被抓了。我差不多两个月前开始找他买毒品，每星期买两次左右，有时是他直接给我货，有时是外号“细妹”的潮州女帮他给我货。我在小杨处大概吸食毒品有七八回。
辨认笔录中辨认出彭某和杨华欣就是贩毒人员。
2、杨某：称2014年底我开始吸毒，都是隔三五天就向杨华欣购买毒品。2015年5月21日10许民警到我住处查获的毒品是我20日以1000元的价格向杨华欣购买的15克冰毒。我在杨华欣的602房间吸毒有五六次，期间还有一名叫阿喜的男子了一起吸毒。
3、麦某、肖丽霞和刘某亮：分别为新围1排25号和1排22栋的业主和3排25栋602房管理员，均证实涉案房间为杨华欣父亲杨孙榜出面租赁的。
4、陈某红：公明派出所巡防员，称案发前和民警一起到新围社区抓毒贩。到后民警开两辆车将一辆黑色轿车夹着，车内的人还想开车逃跑，民警就拿出枪指着车内的人要他们下车。后从副驾位男子身上搜出一包冰毒的半颗麻古。在六楼和一个仓库、一个车库处又搜出一些毒品。
三、被告人的供述与辩解：
1、杨华欣：2015年5月21日笔录称自己是当天14时许在我住的房子下准备开车时，几名便衣民警开车将我的车拦住，之后就将我带到派出所。承认自己有贩毒和容留他人吸毒行为。但不清楚自己有没有赚取差价，都是比较熟悉的朋友吸完毒随便给我一百元，有时他们走时也会带走一点，然后将钱给我。
5月21日第二份笔录称民警在我住的602房搜到4颗麻古和吸毒工具，在车库搜到1424颗麻古、冰毒等物品，在阁楼搜到97颗麻古、6包冰毒和吸毒工具等物品。我不在家时会交代“潮州妹”（彭某）帮我卖毒品和收钱。她帮忙卖了很多次，具体次数不清楚。承认当天向“阿奇”卖了一包冰毒和半个麻古，收了200元。
5月22日第三份笔录承认自己有贩毒和容留他人吸毒行为。
6月5日、6月16日、6月24日笔录（在看守所制作）均否认之前供述，否认贩毒和容留他人吸毒。
辨认笔录中辨认出其贩卖给梁某的冰毒和半颗麻古。
2、彭某：2015年5月21日第一份笔录称杨华欣是贩卖毒品的，自己在2011年就开始找他买过毒品。我认他妈当“干妈”，于今年4月18日来照顾他妈，就住在他租的房间里。这段时间都是别人上门找他买。四月份期间几乎每天都有人来找他买。有时他不在家就交代我帮他卖毒品。杨华欣每一两天都有吸毒，也会给点我和他一起吸食。
21日第二份笔录称杨华欣是贩卖毒品的，买毒人员在买毒时也会在其住处吸食。有时他不在我会帮他将毒品交给买毒的人并收钱。
6月5日第三份笔录（在看守所制作）内容与第二份笔录一致。
6月16日第四份笔录称2015年4月杨某曾向杨华欣购买过一包重约2克的冰毒。
6月24日第五份笔录否认贩毒。
审查起诉阶段笔录表示认罪，承认帮杨华欣拿过一两次毒品给别人，缴获的毒品都是杨华欣的。
辨认笔录中辨认出杨某就是向杨华欣购买毒品的女子。梁某就是向杨华欣购买毒品的男子。
四、毒品鉴定文书：与经审理查明认定事实一致。
五、现场勘验笔录及照片，辨认笔录等。
上列在案证据材，本院予以确认。
本院认为，被告人杨华欣、彭某明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人杨华欣在其住所容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关的指控成立，本院予以支持。杨华欣一人犯数罪，应予数罪并罚。
综合在案证据材料，可以查证属实的是杨华欣在被侦查机关于2015年5月21日送至深圳市宝安区看守所羁押时以自诉结肠癌病史1年为由而拒不收押，而公诉机关又未能提供证据证实杨华欣确系结肠癌病患者，结合被告人杨华欣及其辩护人的当庭辩解意见，可以认定杨华欣被送至看守所时身体确有损伤，因而不能排除其在侦查阶段遭受刑讯逼供的可能性。故辩护人辩称在该事实存疑且不能查实的情况下，从有利于被告人角度出发，应对杨华欣在侦查阶段（在派出所羁押期间）所作笔录认定为非法证据而予以排除，不得作为判决依据的辩护意见，本院予以采纳。
在排除被告人杨华欣的认罪笔录作为定罪证据使用的情况下，本院仍支持公诉机关指控的理由一是杨华欣被抓时，同时被抓的同行人员即本案证人梁某即承认当天就有向杨华欣购买毒品和在其住处吸食毒品的行为，且从梁某身上缴获的毒品（冰毒和麻古）与从杨华欣住处缴获毒品的成分、外观、包装均一致。同时梁某也指认彭某就是帮助贩毒的女子；二是证人杨某证实案前一天有向杨华欣购买毒品，案前亦有多次向杨华欣购买毒品并在其住处吸食的行为，且缴获的毒品与从杨华欣住处缴获毒品的成分一致。而彭某也在辨认笔录中辨认出杨某是曾向杨华欣购买毒品的女子；三是彭某有多份笔录在不同场合均指认杨华欣有贩卖毒品，自己有帮其销售毒品及在杨华欣住处吸食毒品的行为。
被告人杨华欣曾因非法持有毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑的贩卖毒品罪，是累犯和毒品再犯，应当从重处罚。彭某并非涉案毒品的来源提供者，仅是受杨华欣指使协助贩卖毒品，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。且涉案毒品是从三个不同楼栋缴获，并无证据证实彭某知道除602房间外，还有其他地方藏有毒品，即不能当然认定彭某对缴获的全部毒品均存在贩卖的故意。且本案中仅能证实彭某有贩卖毒品的行为，但贩卖数量和次数却无法确定。故根据罪刑相适应原则，对其判处的刑档应为三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第三百五十四条、第三百五十六条、第二十七条、第六十四条、第六十五条、第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人杨华欣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元；犯容留他人吸毒罪，判决有期徒刑十个月，并处罚金五千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年六个月，并处没收财产人民币二万元、罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月21日起至2030年11月20日止。没收财产及罚金金额限于本判决生效后一个月内向本院一次性缴纳）。
被告人彭某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月21日起至2017年5月20日止。罚金限于本判决生效后一个月内向本院一次性缴纳）。
二、缴获的毒品195.7克及吸毒工具均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王 为 明
人民陪审员 李 苏 敏
人民陪审员 林 福 梅
二〇一六年十一月二十二日
书 记 员 王丹霞（兼）
书 记 员 彭 琰
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
![](01lydyh01/CreateContentJS/CreateImage.aspx?action=img&docId=6d7676d3-a40d-4a7c-b3ac-a9e64ef6235d&imgId=NmQ3Njc2ZDMtYTQwZC00YTdjLWIzYWMtYTllNjRlZjYyMzVkMC5qcGVn01lydyh01)