湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂武汉中民商初字第00810号
原告：湖北省煤炭投资开发有限公司，住所地：武汉市东湖新技术开发区吴家湾联合国际大厦17层。
法定代表人：李智，该公司董事长。
委托代理人：陈伟，湖北浩泽律师事务所律师。
委托代理人：俞颋，湖北浩泽律师事务所律师。
被告：汝州市万通煤业有限公司，住所地：河南省汝州市小屯镇山王村。
法定代表人：郭庆彬，该公司执行董事。
委托代理人：马长平，河南首位律师事务所律师。
被告：郭庆彬。
委托代理人：马书斌，河南首位律师事务所律师。
被告：寇婷凤。
委托代理人：马书斌，河南首位律师事务所律师。
被告：平顶山市诚必成实业发展有限公司，住所地：河南省平顶山市卫东区新华路中段商务中心九层。
法定代表人：郭霞，该公司执行董事。
委托代理人：李慧娜，河南首位律师事务所律师。
被告：郭霞。
委托代理人：马书斌，河南首位律师事务所律师。
被告：王道军。
委托代理人：马书斌，河南首位律师事务所律师。
原告湖北省煤炭投资开发有限公司（以下简称省煤炭公司）与被告汝州市万通煤业有限公司（以下简称万通公司）、郭庆彬、寇婷凤、平顶山市诚必成实业发展有限公司（以下简称诚必成公司）、郭霞、王道军买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，并于2015年9月23日、同年12月8日和21日公开开庭审理了本案。原告省煤炭公司委托代理人陈伟、俞颋，被告万通公司委托代理人马长平，被告郭庆彬、寇婷凤、郭霞、王道军委托代理人马书斌，被告诚必成公司委托代理人李慧娜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告省煤炭公司诉称：原告与万通公司和诚必成公司于2009年建立煤炭销售合作关系，在2009年至2012年期间，原告与万通公司和诚必成公司每年度均签订了煤炭购销合作协议，根据《二○一二年煤炭购销合作协议》约定：万通公司和诚必成公司负责煤炭的采购、加工、运输，合作项目发运的所有煤炭全部通过原告销售结算；原告负责开拓市场销售，并保证及时向万通公司和诚必成公司支付煤炭款；万通公司和诚必成公司同意在协议期满前将原告所有资金退还。
2013年10月25日，原告与万通公司和诚必成公司经三方对账确认，就截止2013年10月25日的债权债务处理事宜达成《抹帐协议》，确认：原告对万通公司享有合法到期债权55206538.26元。
2013年10月31日，原告与万通公司和诚必成公司经协商，就还款事宜达成《还款协议》。约定：万通公司应向原告返还的实际占用资金为55206538.26元；万通公司按照实际占用资金金额每月1.33333%计算支付原告资金占用费；万通公司应于2014年6月30日前还清上述欠款；万通公司如未按期偿还全部款项，应以实际未偿还欠款金额按照每日万分之四点四向原告支付违约金，直至实际付清之日止；诚必成公司为万通公司偿还债务向原告承担连带责任保证担保，担保范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权费用，担保期限从债务履行期届满之日起至2016年7月1日止；履行本协议发生争议应协商解决，协商不成由原告所在地法院管辖。
《还款协议》签订之后，万通公司于2013年12月30日向原告汇款100万元；2014年4月10日，向原告支付2014年9月3日到期的100万元的银行承兑汇票两张，付款200万元；2014年6月30日，向原告支付2014年9月26日到期的100万元的银行承兑汇票一张，付款100万元。以上付款共计400万元。经双方确认其中225万元作为支付资金占用费，175万元作为偿还欠款本金。万通公司仍拖欠原告欠款本金53456538.26元。
2014年7月20日，万通公司向原告出具《还款计划书》，承诺：截止2014年6月30日拖欠原告货款53456538.26元，计划分三年还清。但该《还款计划书》所提还款方案不符合原告要求，原告多次要求其立即偿还货款，万通公司至今分文未付，未履行还款义务。2015年1月14日，原告向万通公司签发《询证函》，确认：截至2014年12月31日，万通公司拖欠原告欠款53456538.26元。
郭庆彬和寇婷凤系万通公司的股东，郭霞和王道军系诚必成公司股东，郭庆彬、寇婷凤、郭霞和王道军出资不实，应对万通公司上述债务承担连带责任。
综上所述，万通公司违约拖欠原告款项，诚必成公司未履行保证担保责任，郭庆彬、寇婷凤、郭霞和王道军未承担连带责任，给原告造成了巨大的经济损失。为此，为维护原告的合法权益，特依据《中华人民共和国民事诉讼法》第119条的规定提起诉讼，请法院依法支持原告的诉讼请求。诉讼请求为请求判令：1、被告万通公司立即偿还原告欠款人民币53456538.26元；2、被告万通公司立即向原告支付资金占用费人民币3558682.89元；从2013年11月1日起计算；3、被告万通公司从2014年6月30日起至欠款偿清之日止每日按实际欠款总金额的万分之四点四向原告支付逾期付款违约金（从2014年6月30日起至2015年7月20日的违约金为人民币9055538.80元）；4、被告万通公司承担本案全部诉讼费用；5、被告郭庆彬、寇婷凤、诚必成公司、郭霞、王道军对上述诉讼请求承担连带责任。
被告万通公司辩称：对欠款本金不存在异议，金额确认后，本公司先后支付了400万元的欠款；诉请第三项，违约金约定过高，实质目的是违背法律规定，收取高息，不应得到支持，根据合同法损失补偿原则，应当以实际损失为限，双方既然约定了资金占用费，其约定的万分之四违约金，对被告显失公平。
被告郭庆彬、寇婷凤辩称：同意万通公司的答辩意见，原告要求我们承担连带责任没有依据。
被告诚必成公司辩称：我们对于应承担的保证责任不推卸，没有异议，但违约金约定过高部分，有异议。
被告郭霞、王道军辩称：同意万通公司的答辩意见，原告要求我们承担连带责任没有依据。
经审理查明：在2010年至2012年期间，万通公司和诚必成公司分别与省煤炭公司签订年度煤炭购销合作协议。该年度煤炭购销合作协议均约定：万通公司和诚必成公司负责煤炭的采购、加工及运输，保证煤炭质量；省煤炭公司负责销售合同的签订、市场开拓，万通公司和诚必成公司全力配合；省煤炭公司保证及时向万通公司和诚必成公司支付煤炭款；万通公司和诚必成公司同意在协议期满将省煤炭公司所有资金退还。
2013年10月25日，省煤炭公司与万通公司和诚必成公司签订一份《抹帐协议》，该协议约定：经三方对账确认，截止2013年10月25日，省煤炭公司对万通公司依法享有合法到期债权人民币63557861.66元，诚必成公司对省煤炭公司依法享有合法到期债权人民币8351323.40元；三方同意，诚必成公司对省煤炭公司享有的合法到期债权金额8351323.40元冲抵省煤炭公司与万通公司享有的等额的合法到期债权。本协议生效后，诚必成公司不再对省煤炭公司享有该债权，不得向省煤炭公司追偿该债权，省煤炭公司对万通公司享有的合法到期债权调整为人民币55206538.26元；陈述、保证和承诺：三方承诺并保证：（1）其依法设立并有效存续，有权实施本协议项下的债权债务处理并能够独立承担民事责任。（2）其转让的债权债务合法、有效；本协议经三方加盖公章或法定代表人签字后生效。该协议签章处有三方当事人的签章。2013年10月31日，省煤炭公司与万通公司和诚必成公司签订一份《还款协议》，该协议约定：鉴于三方债权债务处理后，截止2013年10月31日，省煤炭公司与万通公司依法享有合法到期债权人民币55206538.26元。因万通公司和诚必成公司属同一实际控制人的关联企业，为妥善处理债权债务事宜，经三方协商一致，达成以下条款共同遵守执行：第一条，还款金额：万通公司应向省煤炭公司返还的资金为实际占用资金与占用资金成本两部分组成：1、万通公司实际占用省煤炭公司资金人民币55206538.26元。2、万通公司占用省煤炭公司资金成本按照当月实际占用金额乘以每月1.33333%计算，当月未实际返还的资金成本计入下月万通公司对省煤炭公司的实际资金占用。第二条，还款期限：万通公司应按期足额清偿省煤炭公司债权：于2013年11月30日前，返还不低于1060万元；于2013年12月25日前，返还不低于1000万元；于2014年6月30日前，返还剩余部分。万通公司每月向省煤炭公司返还的占用资金成本按本协议第二条约定的方式计算，按月支付，直至款项全部返还之日止；若万通公司于2013年12月25日前如期返还2000万元，省煤炭公司同意从2014年1月1日开始适当降低资金占用成本率，双方具体协商后签订补充协议明确。万通公司返还款项首先偿还占用资金成本，剩余部分偿还实际占用资金。第三条，还款方式：万通公司应以现汇方式向省煤炭公司返还实际占用资金，如万通公司以银行承兑汇票向省煤炭公司偿还的，首先冲抵当年的占用资金成本，剩余部分偿还实际占用资金，偿还实际占用资金部分的银行承兑汇票的贴现利、息、税费以及由此产生的相关费用由万通公司承担。第四条，保证担保：诚必成公司同意为万通公司偿还上述债务向省煤炭公司承担连带责任保证担保。万通公司在本协议约定的债务履行期届满后没有向省煤炭公司偿还全部款项的，省煤炭公司既可以要求万通公司偿还全部款项，也可以要求诚必成公司偿还全部款项。诚必成公司承担保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔金和实现债权的费用。诚必成公司承担连带责任保证的期间为本协议约定的债务履行期届满之日起至2016年7月1日止。保证期间内，省煤炭公司依法将主债权转让给第三人的，无须经过诚必成公司同意，诚必成公司在原保证担保的范围内继续承担连带保证责任。第五条，违约责任：如万通公司未按本协议约定的2014年6月30日前足额向省煤炭公司偿还全部款项的，万通公司应以未实际偿还部分（实际占用资金与占用资金成本之和）按照每日万分之四点四向省煤炭公司支付违约金，直至实际付清之日止。本协议自三方盖章之日起生效。该协议签章处有三方当事人的签章。该《还款协议》签订后，万通公司于2013年12月30日向省煤炭公司付货款100万元，于2014年4月10日向省煤炭公司给付2014年9月3日到期的100万元的银行承兑汇票两张，于2014年6月30日向省煤炭公司给付2014年9月26日到期的100万元的银行承兑汇票一张，共计偿还货款400万元。该400万元经双方确认其中225万元作为支付资金占用费，175万元作为偿还欠款本金。最终，万通公司仍拖欠省煤炭公司货款本金53456538.26元。
2014年7月20日，万通公司向省煤炭公司出具一分还款计划书。其主要内容为：截止2014年6月30日我公司欠省煤炭公司货款53456538.26元。我公司计划分3年还清，计划如下：1、2014年8月份把洛阳龙泽焦化有限公司的债权51221367.14元抵账，2014年8月份将所持平煤集团天意能源发展有限公司10%股权转让（400万股，市值800万元）。2014年12月份还款1000万元。2、2015年7月份还款500万元，2015年12月份还款1000万元。3、2016年7月份还款500万元，2016年12月份把剩余款项1033万元还清。方案二：把所持河南氯碱化工股份有限公司14.02%股权转让（市值1亿左右）。
2015年1月14日，省煤炭公司向万通公司发出一份询证函。其主要内容为：本公司聘请的大信会计师事务所正在对本公司2014年度财务报表进行审计，按照中国注册会计师审计准则的要求，应当询证本公司与贵公司的往来账项等事项。其往来账项反映万通公司截止2014年12月31日欠省煤炭公司53456538.26元。万通公司在信息无误栏中盖章确认。
另查明：据工商档案资料显示，万通公司于2005年5月26日成立，2009年7月3日变更后的注册资本为1000万元，其股东郭庆彬最终认缴出资额为600万元，出资比例60%；寇婷凤最终认缴出资额为400万元，出资比例40%。万通公司在平顶山市市郊农村信用合作联社开源路信用社开立的账户显示2009年7月8日余额有1096万元。
诚必成公司于2008年1月28日成立，注册资本为1000万元，其股东郭霞认缴出资额为490万元，出资比例49%；王道军认缴出资额为510万元，出资比例51%。诚必成公司在平顶山市市郊农村信用合作联社开源路信用社开立的账户显示2008年1月23日有三笔款项共计1000万元打进该账户上。
以上事实有本案原告举证的《合作协议书》、《煤炭购销合作协议》、《抹帐协议》、《还款协议》、《还款计划书》、《收款回单》、三张《银行承兑汇票》、《询证函》、工商档案资料，被告为证实其注册资金转出系用于经营举证了相关的支付凭证及发票，以及本院经当事人申请调查取证的银行存款账户明细表等证据附卷证实。
本院认为：原告省煤炭公司分别与被告万通公司、诚必成公司签订的年度煤炭购销合作协议，以及之后三方签订的《抹帐协议》、《还款协议》，系其当事人真实意思的表示，除约定的违约金与占用资金成本同时计息过高应予调整外，其他约定不违反我国法律法规禁止性规定，应认定有效。原告省煤炭公司依据《还款协议》、《还款计划书》、《询证函》和400万元的还款凭证，诉请被告万通公司截止2014年6月30日向其偿还货款53456538.26元，资金占用费3558682.89元及从2014年6月30日起至欠款偿清之日止每日按实际欠款总金额的万分之四点四支付逾期付款违约金，被告诚必成公司对上述债务承担连带保证责任，其合法权益应受法律保护，本院予以支持。另原告省煤炭公司以郭庆彬和寇婷凤系万通公司的股东，郭霞和王道军系诚必成公司的股东，郭庆彬、寇婷凤、郭霞和王道军出资不实为由，诉请该四被告应对万通公司上述债务承担连带责任，因本案所涉证据可证实该四被告应出资的资金数额在其目标公司的银行账户上有显示。至于原告省煤炭公司认为其银行账户上的资金存在抽逃之理由，缺乏证据证实，故对该涉及公司股东因出资不实承担连带责任的诉请，本院不予支持。
综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告汝州市万通煤业有限公司于本判决生效之日起十日内，向原告湖北省煤炭投资开发有限公司偿付所欠货款53456538.26元，资金占用费3558682.89元及从2014年6月30日起至所欠货款偿清之日止每日按实际欠款总金额的万分之四点四支付的逾期付款违约金；
二、被告平顶山市诚必成实业发展有限公司对被告汝州市万通煤业有限公司的上述债务承担连带清偿责任；
被告平顶山市诚必成实业发展有限公司承担保证责任后，可依法向汝州市万通煤业有限公司追偿。
三、驳回原告湖北省煤炭投资开发有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
本案案件受理费372154元，由被告汝州市万通煤业有限公司、平顶山市诚必成实业发展有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省高级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）项的规定，预交上诉案件受理费，款汇湖北省高级人民法院开户银行：中国农业银行武汉市东湖支行；户名：湖北省财政厅非税收入财政专户，账号：05×××69-1。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 郑德祥
审 判 员 李 娜
人民陪审员 罗文玲
二〇一六年二月三日
书 记 员 鲍 刚