四川省内江市市中区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川1002刑初83号
公诉机关内江市市中区人民检察院。
被告人刘斌，男，1964年9月10日出生，汉族，户籍所在地：内江市市中区，初中文化，无业。因涉嫌非法经营罪于2016年9月1日被挡获，同日被刑事拘留，于2016年9月30日经内江市市中区人民检察院批准并由内江市公安局市中区分局逮捕。现羁押于内江市看守所。
辩护人欧阳智，四川法锐律师事务所律师。
辩护人肖健林，四川法锐律师事务所律师。
内江市市中区人民检察院以内市区检公诉刑诉[2017]75号起诉书指控被告人刘斌犯非法经营罪，于2017年3月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。内江市市中区人民检察院指派代理检察员秦倩出庭支持公诉，被告人刘斌及其辩护人欧阳智、肖健林到庭参加诉讼。现已审理终结。
内江市市中区人民检察院指控：2016年6月至9月期间，被告人刘斌在未办理烟草专卖许可证的情况下，为牟取非法利益，多次从云南等地购买卷烟回内江市，将卷烟销售给王某某、廖某某等人牟利。经查，被告人刘斌非法经营额为324853.3元，其具体的犯罪事实如下：
1.2016年6月14日下午13时左右，被告人刘斌在内江市市中区晏家湾车站通过客车托运的方式将12条白沙和天下香烟和146条硬中华香烟发往眉山方向销售，后该客车在苏家桥入口处被挡获，从该车行李箱内查获12条白沙和天下香烟和147条硬中华香烟。经鉴定，被查获的香烟均系真品卷烟，价值共计66271.2元。
2.2016年7、8月份的一天，被告人刘斌在内江市市中区六中大门对面，将50条硬中华香烟以19200元的价格销售给王某某。
3.2016年8月21日，被告人刘斌在内江市市中区脚盆田金科楼盘对面马路边，通过客车托运的方式，将150条硬中华香烟以58500元的价格发往仁寿销售给廖某某。
4.2016年8月30日左右，被告人刘斌在内江市市中区脚盆田金科楼盘对面马路边，通过客车托运的方式，分两次将129条硬中华香烟以50310元的价格发往仁寿销售给廖某某。
5.2016年9月1日早上，被告人刘斌在内江市市中区脚盆田西浦官邸楼盘外正要将37条软中华香烟和25条硬中华香烟装上客车发往仁寿销售给廖某某时，被公安人员现场挡获。随后公安人员从被告人刘斌位于内江市市中区交通乡晨光村的家中查获25条硬中华香烟、217条南京（炫赫门）香烟、26条贵烟（硬小国酒香）、49条南京（九五）香烟、5条黄金叶（小天叶）香烟、10条南京（十二钗烤烟）、28条狮牌（10支完美时光）香烟。经鉴定，被查获的香烟均系真品卷烟，价值共计130572.1元。
公诉机关提供相应证据认为，被告人刘斌扰乱市场秩序，未经许可经营卷烟，情节特别严重，构成非法经营罪。被告人刘斌犯罪后能如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。
被告人刘斌对公诉机关指控的非法经营罪没有异议，但认为其被挡获时公安人员从其住处查获的香烟中有些是自己用的，不全是用于非法经营；其积极主动交代犯罪事实，且主动检举尚某某的犯罪事实。
被告人刘斌的辩护人提出，1.对公诉机关指控的非法经营罪没有意见；2.对于公安机关在被告人住处所查获的价值99461.1元香烟不应计入非法经营总额，即使计入非法经营总额也只构成犯罪未遂；3.被告人刘斌在公安机关第一次讯问时就主动揭发了尚某某的犯罪行为，并经公安机关查证属实，应当认定为有立功表现，可以从轻或者减轻处罚；4.被告人非法经营数额324853.3元中的66271.2元属于主动供述同种罪行，可以酌情从轻处罚；5.被告人犯罪性质不严重，主观恶性和社会危害性较小。
经审理查明，2016年6月至9月期间，被告人刘斌在未办理烟草专卖许可证的情况下，为牟取非法利益，多次从云南等地购买卷烟回内江市，将卷烟销售给王某某、廖某某等人牟利。经查，被告人刘斌非法经营额为324853.3元，其具体的犯罪事实如下：
1.2016年6月14日下午13时左右，被告人刘斌在内江市市中区晏家湾车站通过客车托运的方式将12条白沙和天下香烟和146条硬中华香烟发往眉山方向销售，后该客车在苏家桥入口处被挡获，从该车行李箱内查获12条白沙和天下香烟和147条硬中华香烟。经鉴定，被查获的香烟均系真品卷烟，价值共计66271.2元。
2.2016年7、8月份的一天，被告人刘斌在内江市市中区六中大门对面，将50条硬中华香烟以19200元的价格销售给王某某。
3.2016年8月21日，被告人刘斌在内江市市中区脚盆田金科楼盘对面马路边，通过客车托运的方式，将150条硬中华香烟以58500元的价格发往仁寿销售给廖某某。
4.2016年8月30日左右，被告人刘斌在内江市市中区脚盆田金科楼盘对面马路边，通过客车托运的方式，分两次将129条硬中华香烟以50310元的价格发往仁寿销售给廖某某。
5.2016年9月1日早上，被告人刘斌在内江市市中区脚盆田西浦官邸楼盘外正要将37条软中华香烟和25条硬中华香烟装上客车发往仁寿销售给廖某某时，被公安人员现场挡获。随后公安人员从被告人刘斌位于内江市市中区交通乡的家中查获25条硬中华香烟、217条南京（炫赫门）香烟、26条贵烟（硬小国酒香）、49条南京（九五）香烟、5条黄金叶（小天叶）香烟、10条南京（十二钗烤烟）、28条狮牌（10支完美时光）香烟。经鉴定，被查获的香烟均系真品卷烟，价值共计130572.1元。
上述事实，被告人刘斌在庭审过程中无异议，且有被告人的供述，证人廖某某、王某某、彭某某、谢某某、杨某某、尚某某的证言，且有四川省内江市市中区烟草专卖局案件移送函、移送物品清单、证据先行登记保存通知书、四川省烟草专卖局关于印发《四川省2016年下半年在销卷烟（雪茄烟）价格目录》的通知、涉案烟草专卖品核价表、检查（勘验）笔录、四川内江市市中区烟草专卖局出具的关于6月14日查获无证运输卷烟案件的情况说明、四川省烟草质量监督检测检验报告、公安机关受案登记表、立案决定书、抓获经过、人身检查笔录、搜查笔录、提取笔录、提取痕迹、物证登记表、彩信截图、通话清单、辨认笔录、现场挡获视频、讯问同步录音录像、四川省内江市市中区烟草专卖局出具的情况说明、内江市公安局市中区分局刑警大队双马中队出具的情况说明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人刘斌违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，非法经营额为324853.3元，情节特别严重，其行为已触犯刑法，构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立。被告人刘斌犯罪后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。非法经营罪系行为犯，行为人只要实施了生产、购买、储存、运输、销售中的任一非法经营行为，就构成犯罪既遂，故被告人刘斌及其辩护人提出的从刘斌住处查扣的99461.1元不应计入非法经营数额或者应认定为未遂的意见，本院不予采纳。被告人刘斌在被采取强制措施后，如实供述了司法机关尚未掌握的2016年6月14日非法经营烟草的罪行，可酌情从轻处罚，被告人的辩护人提出的酌情从轻处罚意见，本院予以采纳。在被告人刘斌供述尚某某犯罪行为前，公安机关已经掌握尚某某犯罪行为相关线索，刘斌的供述没有对尚某某案件的侦破起关键作用，不属于立功，被告人及其辩护人提出的立功情节，缺乏事实法律依据，本院不予支持。被告人刘斌的辩护人提出的被告人犯罪性质不严重、主观恶性小和社会危害性较小的意见，与在案证据证明的事实不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款的规定，判决如下：
被告人刘斌犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金五千元。
(被告人的刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人刘斌刑期应自2016年9月1日起至2021年8月31日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省内江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王红雷
人民陪审员 何春燕
人民陪审员 张成贵
二〇一七年六月十二日
书 记 员 肖 叶
附：一、《中华人民共和国刑法》与本案相关条文节选
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;
……。
第六十七条……。
……。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
二、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条……。
……。
……。
……。
违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条……。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额
在十万元以上的；
非法经营卷烟一百万支以上的。