江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏05民终7599号
上诉人（原审被告）：夏文通，男，1957年1月10日出生，汉族，住浙江省杭州市萧山区。
委托诉讼代理人：竺育祥，浙江明显律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张家港市金丰建筑材料有限公司，住所地江苏省张家港市金港镇后塍袁家桥。
法定代表人：刘军，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王亚峰，江苏颐华（张家港）律师事务所律师。
原审被告：浙江精工建设集团有限公司，住所地浙江省绍兴市袍江工业区汤公路33号。
法定代表人：韩光明。
上诉人夏文通因与被上诉人张家港市金丰建筑材料有限公司（以下简称金丰公司）及原审被告浙江精工建设集团有限公司（以下简称精工集团）买卖合同纠纷一案，不服张家港市人民法院（2016）苏0582民初3069号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
夏文通上诉请求：请求撤销一审判决第二项，并改判夏文通无需对付款义务承担连带清偿责任。事实和理由：一审判决以合同条款中有3%修改为3‰的痕迹和加盖精工公司公章就直接推定为夏文通对其个人承担的责任是明知的，进而判决夏文通对付款义务承担连带清偿责任，该认定无事实依据。一审法院未对该处加盖公章的主体进行调查，金丰公司也未作陈述，而直接推定夏文通明知错误。即使是夏文通在此处加盖的公章，此处的修改只能认定为双方对滞纳金的修改，不能免除金丰公司对合同相对方责任加重条款的说明、提示义务。根据合同法第四十条的规定，该条款应认定为无效。
被上诉人金丰公司辩称，一审判决认定事实清楚，夏文通作为合同签订者对于合同的条款及相应的责任承担都是清楚、明知的。一审据此判定夏文通承担连带清偿责任有事实和法律依据。至于逾期付款利息部分，一审法院认定双方在合同中约定的逾期付款利率过高，进行了适当的调整，也是符合法律规定的。综上，金丰公司请求法院驳回上诉，维持原判。
原审被告精工集团未作述称。
金丰公司向一审法院起诉请求：1、精工集团立即支付金丰公司货款1443321.5元及逾期付款利息（以总金额5093321.5元为计算依据，按每日3‰计算，从2015年11月1日开始计算到实际付款之日）；2、夏文通与精工集团向金丰公司承担连带付款责任；3、本案诉讼费用由精工集团、夏文通承担。
一审法院认定事实：精工公司因工程建设施工需向金丰公司采购预拌商品混凝土，为明确双方责任和义务，2012年6月19日，精工公司（需方）与金丰公司（供方）签订预拌混凝土供需合同一份。合同第一条约定工程概况及供应要求：工程名称五洲变压器有限公司二期土建（办公楼、宿舍楼、车间等），建筑面积75000㎡，结构层数10层及15层，交货地点张家港市塘市开发区，运输距离25KM，供应时间2012年6月20日起；合同第二条约定预拌混凝土的规格、数量及价格，另外对于砼价格调整办法也做了约定，如非泵送砼扣减15元/立方、加早强剂的砼增10元/立方等；合同第六条约定付款方式：每月1-30日为一个结算周期，次月10日前支付当月货款的75%，主体封顶后付款至总货款的90%，余款在主体封顶后六个月内一次性付清；合同第八条违约责任第2项约定：需方如逾期向供方付款，供方可停止供货，并主张全额付款，每逾期一天付款，需方应按合同暂订款额的3‰承担滞纳金。本合同需方签署的自然人以个人名义为需方付款承担履约连带担保责任；合同对供货时间、技术标准及验收方法等均作了相应的约定。
合同订立后，金丰公司即往精工公司承建的五洲变压器有限公司工地供货。金丰公司认为自2012年6月22日就开始供货，直至2013年11月16日。后来未供货的原因是精工公司承建的五洲变压器有限公司工地停工至今。期间，金丰公司实际供货价值5093321.5元，精工公司已付款3650000元，尚欠金丰公司货款1443321.5元。精工集团、夏文通则认为收到金丰公司货物4903026.5元，与金丰公司陈述的供货相差190295元，结欠原告的货款也相差190295元，应为1253026.5元。对于精工公司付款总额3650000元及2013年11月16日最后一次收货后不久即停工至今均无异议。
经查，之所以双方相差190295元的货物，是因为精工集团及夏文通不认可金丰公司陈述的第一张、第二张商品砼方量汇总单上的供货，认为精工公司没有收到上述货物，上述货物是金丰公司供给精工工业建筑系统有限公司的，因为金丰公司开票的购货单位就是精工工业建筑系统有限公司。金丰公司认为货物就是供给精工公司的，之所以开票开给精工工业建筑系统有限公司，是精工集团在五洲变压器有限公司工地的实际负责人夏文通的指令。一审法院综合本案证据认为，精工公司收到了双方有争议的190295元的货物，理由如下：1、双方合同约定交货地点是张家港市塘市开发区，是25KM内的短距离运输，这就意味着金丰公司不可能将货物长距离运输，送到张家港市塘市开发区的可能性较大；2、合同约定的交货时间是2012年6月20日起，金丰公司提供的二张商品砼方量汇总单上的供货时间是2012年6月22日至2012年9月24日，用于的部位是临时设施地坪、道路及垫层等，符合土建的施工顺序，如果否认上述供货，直接从金丰公司提供的第三张商品砼方量汇总单开始计算收到货物反而不符常理，因为供货的时间是从2012年10月1日开始（与合同约定的供货时间不符），且供货的部位跳过地坪、道路，直接用于垫层、基础和灌桩了；3、金丰公司提供的方量汇总单上的台头均明确写着“五洲变压器厂商品砼方量汇总单”，第一张汇总单施工单位确认处签字的是夏文通，而夏文通既是合同签订人，也是精工公司在五洲变压器有限公司工地的实际负责人，其在汇总单上签字应认定精工公司收到了汇总单上的货物，但是相应的发票却开给了精工工业建筑系统有限公司，这也说明金丰公司关于根据夏文通的指令开发票给精工工业建筑系统有限公司的陈述是可信的；4、第二张汇总单施工单位处签字的虽然是赵志刚，但汇总单第一栏是扣款240元，具体内容是日期2012年8月24日、部位道路、标号C25泵送、方量16立方、价格15元/立方，这与第一张汇总单第二栏2012年8月24日送货相印证，因为该栏备注“有16立方的非泵，下次扣除”（合同约定非泵送砼扣减15元/立方），再结合发票也是开给精工工业建筑系统有限公司等证据，可以认定精工公司也收到了第二张汇总单上的货物。
一审法院另查明,2013年12月26日，浙江精工世纪建设工程有限公司（即精工公司）变更为精工集团。
一审法院认为，金丰公司与精工集团间的买卖关系合法有效，受法律保护。精工集团结欠金丰公司货款1443321.5元，事实清楚，理应给付。
关于精工集团提出双方约定“主体封顶后付款至总货款的90%，余款在主体封顶后六个月内一次性付清”，精工集团承建的土建的结构层数是10层及15层。而现在土建工程只建到五层，付款条件不成立，精工集团不应给付货款的答辩意见，经查，金丰公司、精工集团、夏文通双方签订合同时虽然对合同支付期限设定了一定的条件，但这只是对履行期限附条件，而不是对履行本身附条件，在合同履行义务确定存在的情况下，所附条件不能影响履行义务的存在与否。本案中，金丰公司按约履行了自己的供货义务，精工集团的付款义务随之确定。但是其付款期限所附条件是10-15层的土建工程必须封顶，而该土建工程自2013年年底停工至今只建了5层，精工集团的付款义务因所附条件未发生而处于不确定中，如果所附条件永远不发生，精工集团的付款义务就随之免除，这显然有失公平。在长达两年多的时间内，精工集团未对该工程恢复施工，应视为该10-15层的土建工程封顶的条件不能成就，付款期限不再明确。根据法律规定，金丰公司就可以随时要求精工集团履行付款义务，故金丰公司要求精工集团给付货款及逾期付款利息应予支持，精工集团的该答辩意见不予采纳。
关于逾期付款利息的计算，金丰公司要求按照总货款5093321.5元为依据，按每日3‰计算，从2015年11月1日开始计算到实际付款之日，理由是夏文通的儿子夏国锋是工地的项目经理，其向金丰公司承诺到2015年10月底全部付清，而双方签订的合同对违约责任作为了约定。精工集团则认为，夏国锋不是其公司人员，其公司也未授权夏国锋作出任何承诺，另外，逾期付款不能按照合同的总货款来计算，而应按照未付金额计算，另外每日3‰的比例明显过高，要求法院调整。一审法院认为，金丰公司未能提供证据证实夏国锋的还款承诺得到了精工集团的授权，夏国锋的还款承诺书不能约束精工集团，逾期付款利息确实应以未付的货款金额来计算，每日3‰计算的计算标准也过高。一审法院调整逾期付款利息从起诉之日起至判决确定之日止，以欠款总额1443321.5元为依据，按年利率20%计算。
关于夏文通对精工集团的付款义务是否承担连带责任。夏文通认为，本案所涉合同是金丰公司单方面制作的格式合同，对于要求其承担连带责任担保的约定采取了一种隐蔽方式，且没有提示其注意该条。其在合同上签字是作为精工集团的管理人这一职务行为的签字，其对担保条款并不知情，故其在本案中不承担担保责任。而金丰公司则认为，合同虽是其公司制作的，但是夏文通签订合同时条款都看过，其对要承担担保责任是清楚的。经审查，金丰公司、精工集团、夏文通签订的预拌混凝土供需合同虽为金丰公司制作，但是也有修正的痕迹，特别是第八条违约责任中有关需方逾期付款滞纳金部分的第2项，原文本是需方每逾期一天付款，需方应按合同暂订款额的3%承担滞纳金，但是合同签订时改成了对需方有利的3‰滞纳金，并加盖了精工公司的公章，这说明合同签订时，合同签订人对合同特别是对合同第八条第2项是充分注意的。而该项条文中，也有“本合同需方签署的自然人以个人名义为需方付款承担履约连带担保责任”的约定，因此夏文通作为合同的签订人对其个人承担的责任是明知的。故夏文通应对精工集团的付款义务承担连带清偿责任。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十二条第（四）项、第一百一十四条、第一百五十九条、《中华人民共和国担保法》第十八条的规定，判决：一、浙江精工建设集团有限公司应给付张家港市金丰建筑材料有限公司货款1443321.5元、承担该款自2016年3月16日起至判决确定的给付之日止按年利率20%计算的利息。限于本判决生效之日起十日内履行。（如采用转帐方式支付，请汇入当事人指定帐号；或汇入张家港市人民法院，开户行：市中行营业部，账号：46×××84）二、夏文通对浙江精工建设集团有限公司的本案付款义务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17790元，财产保全费5000元合计22790元由浙江精工建设集团有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。
本院认为，金丰公司、精工公司签订的《预拌混凝土供需合同》系双方真实意思表示，内容合同有效，双方均应按约履行。夏文通作为精工公司的代理人在该合同上签字确认，亦理应按约履行相应义务。本案二审争议焦点为该合同第八款第2点中“本合同需方签署的自然人以个人名义为需方付款承担履约连带担保责任”的约定对夏文通是否发生效力。上述合同虽然由金丰公司提供，但系经双方磋商后最终签订，其内容并不存在免除金丰公司责任、加重对方责任、排除对方主要权利的情形，夏文通以此主张该条款无效，缺乏法律依据。争议条款中更改了有关滞纳金条款，且更改后内容对需方更为有利，说明需方在签订合同时已充分注意该条款，故一审判决认定夏文通作为需方的合同签订代理人对该条款明知，符合常理。夏文通未能提供证据证明该条款更改处的公章系事后他人加盖，其应承担举证不能的法律后果。
综上所述，夏文通的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费17790元，由夏文通负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 柏宏忠
审 判 员 蒋毅颖
代理审判员 韩小安
二〇一六年十二月十二日
书 记 员 邹俊超