安徽省砀山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）砀刑初字第00105号
公诉机关安徽省砀山县人民检察院。
被告人徐某某，男，1949年5月19日出生于安徽省砀山县。2014年12月16日因涉嫌犯贪污罪被砀山县人民检察院决定取保候审，次日被砀山县公安局执行取保候审。2015年4月15日被本院决定逮捕，当日由砀山县公安局执行逮捕。现羁押于砀山县看守所。
辩护人陈磊，北京市卓智律师事务所律师。
被告人李某某，男，1967年12月29日出生于安徽省砀山县。2014年12月16日因涉嫌犯贪污罪被砀山县人民检察院决定取保候审，次日由砀山县公安局执行取保候审。2015年4月16日被本院决定逮捕，当日由砀山县公安局执行逮捕。现羁押于砀山县看守所。
安徽省砀山县人民检察院以砀检刑诉（2015）57号起诉书指控被告人徐某某、李某某犯贪污罪，于2015年4月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。砀山县人民检察院指派检察员韩卫珍出庭支持公诉，被告人徐某某及其辩护人陈磊、被告人李某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
安徽省砀山县人民检察院指控：2010年七八月份，砀山县李庄镇遭受龙卷风袭击，被告人李某某、徐某某与张某某（另案处理）负责朱店行政村受灾户申请救灾补助工作，在汪楼、徐庄两个自然村的救灾工作中，三人上报受灾户20户，救灾款下拨后，被告人李某某、徐某某、张某某取出其中17户救灾款用于重新分配并发放给受灾农户后，除去清理树木等开支8375元，交给李某甲（另案处理）2万元用于申请救灾款活动经费，剩余38465元经三人共同商议将该款截留并私分，每人分得1.2万余元，并用于个人日常生活开支。案发后，被告人李某某退赃款1.2万元、被告人徐某某退赃款1.2万元。为证明指控的事实，公诉机关向法庭提供了户籍证明、中共李庄镇委李发（2008）42号文件、中国工商银行收款业务回单、活期明细及取款凭条等证据证明，认为被告人徐某某、李某某的行为均已构成贪污罪，请求依法判处。同时以两被告人主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，且主动退赃为由建议对两被告人从轻处罚。
被告人徐某某当庭对起诉书指控的事实及罪名均无异议，未作辩解。辩护人提出被告人徐某某主动投案并如实供述犯罪事实，有自首情节，且主动退赃，建议法庭对其从轻处罚并宣告缓刑。
被告人李某某当庭对起诉书指控的事实及罪名均无异议，未作辩解。
经审理查明：被告人李某某于2008年4月19日任砀山县李庄镇朱店村党总支委员，2011年7月29日任朱店村党总支副书记；被告人徐某某自2007年至2014年8月任砀山县李庄镇朱店行政村徐庄村民小组组长。2010年7月间，砀山县李庄镇朱店村遭受龙卷风灾害，村民房屋不同程度的受损。朱店村村委会召开会议，研究上报灾情、申报救灾款方案。后决定全村上报58户，救灾资金批下来后，再按照全部灾民实际受损程度合理分配。被告人李某某、徐某某与张某某（另案处理）负责朱店行政村徐庄、汪楼两个自然村救灾款的申报、发放工作。三人共以20户的名义申报了救灾款，并分别收取了许某某、许某甲、徐某甲、徐某乙、徐某丙、杨某某、徐某丁、徐某已、徐某戊、杨某甲、王某某、徐某庚、徐某辛、徐某子、徐某丑、许某乙之子许某丙16户的“一卡通”存折。救灾款拨进农户“一卡通”账户后，三人取出救灾款147680元，将其中的8.1万元发放给受灾户，交给李某甲（另案处理）2万元用于申请救灾款活动经费，支出清理树木等开支8325元，剩余的38355元被三人截留并私分，被告人李某某、徐某某均分得1.2万余元，用于个人日常生活开支。
另查明：2014年12月15日，被告人李某某、徐某某主动向砀山县人民检察院投案，并如实供述了犯罪事实。
2014年12月29日，被告人李某某、徐某某分别退赃款1.2万元。
上述事实，有下列当庭出示、质证的证据证明：
1、户籍证明载明被告人李某某、徐某某的个人基本信息。
2、中共李庄镇委李发（2008）42号、（2011）89号文件证明李某某于2008年4月19日任朱店村党总支委员；2011年7月29日任该村党总支副书记。
3、砀山县李庄镇朱店社区居民委员会出具的证明：徐某某自2007年至2014年8月任砀山县李庄镇朱店行政村徐庄村民小组组长。
4、中国工商银行14363000001号及14363000002号收款业务回单证明：2014年12月29日，李某某、徐某某分别向砀山县非税收入征收管理局账户缴款1.2万元。
5、案发及归案经过证明李某某、徐某某涉嫌贪污犯罪的线索系砀山县人民检察院反贪污贿赂工作局在办案中发现。2014年12月15日，李某某、徐某某向砀山县人民检察院投案。
6、徐庄、汪楼自然村因龙卷风袭击倒塌房屋发放名单、清树误工补贴凭据、房屋损毁统计表，证明：朱店行政村汪楼、徐庄自然村村民房屋受灾情况及救灾款发放、支出清树误工补贴8325元等情况。
7、李庄镇倒塌房屋人员花名册等证明：民政部门下拨朱店村灾民救灾款的具体情况及房屋倒塌户的姓名、人口数、贫困程度、倒塌房屋间数、补助金额、农户编码等内容。
8、活期明细及取款凭单证明：王某某、徐某庚、杨某某、许某某、许某丙、徐某甲、许某甲、徐某丑、徐某子、徐某丁、徐某丙、徐某戊、徐某乙、徐某辛、杨某甲、徐某已等16户救灾款发放的时间、金额、支取救灾款计147680元等情况。
9、证人王某甲证明：2010年七八月份，其子王某某家房屋受龙卷风灾害，申报的救灾款是发放到王某某“一卡通”存折上的。李某某讲救灾款要收回统一发放并将王某某的存折拿走。8400元救灾款被取出，李某某还存折时给王某某2000元救灾款。
10、证人徐某庚证明：2010年，其家房屋因龙卷风受损，为其申报的救灾款发放到“一卡通”存折上，李某某将存折拿走，还存折时给其2000元救灾款。2010年12月28日，邮政储蓄银行取款8400元单据上“徐某庚”不是其所签。
11、证人杨某乙证明：救灾款发放到其父杨某某“一卡通”存折上，存折被李某某拿走。救灾款8400元被取出，李某某还存折时给杨某某2000元救灾款。
12、证人许某乙证明：救灾款发放到其子许某丙的“一卡通”存折上。李某某将存折要走，还存折时给许某丙2000元救灾款。2010年12月29日，邮政储蓄银行取款11760元单据上“许某乙”不是其本人所签，也不是许某丙签的。
13、证人徐某寅（曾用名徐某已）证明：2010年，救灾款是发放到其“一卡通”存折上的。徐某某、李某某说救灾款要收回，统一发放并收走存折。徐某某、李某某还存折时给其2000元救灾款。
14、证人卞某某证明：救灾款是发放到其夫许某甲的“一卡通”存折上的。徐某某、李某某、张某某将存折要走，说救灾款要收回统一发放。后还存折时给她家2000元救灾款。
15、证人徐某丑证明：救灾款是发放到其“一卡通”存折上的。徐某某、李某某将其存折拿走，还存折时给其2000元救灾款。2010年12月25日，邮政储蓄银行取款8400元单据上“徐某丑”不是其所签。
16、证人刘某某证明：救灾款是发放到其夫徐某子的“一卡通”存折上的。徐某某、李某某、张某某将存折要走，说救灾款要收回由村统一发放。还存折时给她家2000元。
17、证人徐某丁证明：救灾款是发放到其“一卡通”存折上的。徐某某将其存折要走，说救灾款要收回由村统一发放。后徐某某和李某某一起给其送2000元救灾款。2010年12月24日，邮政储蓄银行取款8400元单据上“徐某丁”不是其所签。
18、证人徐某戊证明：救灾款是发放到其“一卡通”存折上的。徐某某、李某某、张某某说救灾款要收回，统一发放。徐某某、李某某、张某某还存折时给2000元救灾款。
19、证人徐某卯证明：救灾款是打入其子徐某乙“一卡通”存折上的。徐某某和张某某说救灾款要收回，全村统一发放。徐某某和张某某还徐某乙的存折时给其2000元的救灾款。
20、证人杨某甲证明：救灾款是发放到其“一卡通”存折上的。徐某某和李某某说救灾款要收回，统一发放，将其存折要走。徐某某还存折时给其2000元救灾款。
21、证人徐某证明：救灾款发放后，徐某某给其父徐家民500元救灾款。
22、证人许某丁证明：救灾款发放后，徐某某、李某某、张某某给其送500元救灾款。
23、证人许某戊证明：徐某某、李某某、张某某给其家属500元救灾款。
24、被告人徐某某供述：2010年，朱店行政村汪楼、徐庄自然村受龙卷风灾害，100多户村民房屋受到不同程度的损坏。其和行政村副书记李某某、村委会副主任张某某负责徐庄、汪楼两个自然村救灾款的申报、发放工作。按朱店村两委会研究的方案，徐庄和汪楼村共申报20户，救灾款打入受灾户“一卡通”存折上前后，三人分别收取了十六七户受灾户的存折，其收取了徐某子、徐某辛、杨某甲、徐某丁、徐传宝、徐某戊、徐某乙七户的存折。三人将这十六七户的救灾款取出重新分配。发给受灾户救灾款后，给李某甲2万元，扣除清理树木等开支，剩余3万余元在李某某提议下分了。其分得的1.2万多元被其用于日常生活开支。
25、被告人李某某供述：2010年，朱店行政村受龙卷风灾害，村民房屋受到不同程度的损坏。经村委会研究决定全村上报58户，救灾款批下来后，再按照实际受损程度合理分配。其和村委会副主任张某某、徐庄村民组组长徐某某负责徐庄、汪楼两个自然村救灾款的申报、发放工作，共申报20户。三人分别收集了其中十六七户的存折，其收取王某某、徐某庚、杨某某、许某某和许某乙之子许某丙共五人的存折，救灾款拨入“一卡通”账户后，三人将救灾款取出，重新发放，合计发放救灾款8.1万元，交给李某甲2万元，支出清理树木、线路、栽电线杆等开支8375元后，剩余的38465元被其三人分了。其分得的1.2万多元被其作孩子上学费用。
对公诉机关指控两被告人收取汪某某“一卡通”存折并支取救灾款。经查：对是否收取汪某某的存折并支取救灾款，李某某供述记不清了，徐某某对此未予供述，且无汪某某的证言等证据予以佐证，故对支取汪某某“一卡通”账户上救灾款的指控证据不足，不予认定。
本院认为：被告人李某某、徐某某利用协助人民政府从事救灾款的发放、管理活动中，利用职务之便，伙同他人侵吞救灾款38355元，其行为均构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立，但指控犯罪数额有误，应予更正。两被告人能主动投案，并如实供述犯罪事实，系自首；且主动退赃，依法予以从轻处罚。对公诉机关及辩护人以此为由建议从轻处罚的意见予以采纳。因本案涉及的财物属国家救灾款，对两被告人不宜适用缓刑，对辩护人建议宣告缓刑的意见不予采纳。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款（三）项、第九十三条第二款、第二十五条第一款、第六十一条、第六十七条第一款、第六十四条、《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》之规定，判决如下：
一、被告人徐某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月15日起至2016年4月14日止）。
二、被告人李某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月16日起至2016年4月15日止）。
三、违法所得予以追缴（被告人李某某、徐某某已退缴赃款计2.4万元，现存于砀山县非税收入征收管理局账户）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王友海
审 判 员 常敬东
人民陪审员 卢振龙
二〇一五年六月二日
书 记 员 王旭亚
附本案适用的相关法律条款
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》
全国人民代表大会常务委员会讨论了村民委员会等村基层组织人员在从事哪些工作时属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，解释如下：
村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：
（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；
（二）社会捐助公益事业款物的管理；
（三）国有土地的经营和管理；
（四）土地征收、征用补偿费用的管理；
（五）代征、代缴税款；
（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；
（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。
村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和第三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。