浙江省宁波市鄞州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）甬鄞刑抗再字第6号
抗诉机关浙江省宁波市人民检察院。
原审被告人唐某。2011年12月因抢劫罪被宁波市江北区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元。2012年2月15日被宁波市江北区人民法院决定暂予监外执行。因本案于2013年8月28日被宁波市公安局鄞州分局指定居所监视居住。
宁波市鄞州区人民检察院以甬鄞检刑诉（2013）1447号起诉书指控原审被告人被告人唐龙玉（冒名）、刘燕京犯盗窃罪一案，本院于2013年10月31日作出（2013）甬鄞刑初字第1509号刑事判决书。该判决已于2013年11月16日发生法律效力。浙江省宁波市人民检察院以有新的证据证明原审判决认定事实错误，适用法律错误，量刑不当为由，于2014年8月18日作出甬检审刑抗（2014）1027号刑事抗诉书，向浙江省宁波市中级人民法院提出抗诉。2014年9月1日，浙江省宁波市中级人民法院以（2014）浙甬刑抗字第30号再审决定书，指令本院另行组成合议庭对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，于2014年9月24日公开开庭审理了本案。宁波市鄞州区人民检察院检察员周虹出庭履行职务，原审被告人唐某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原公诉机关指控：2013年8月10日上午9时许，被告人唐龙玉、刘燕京伙同“小杨”（身份不详，另案处理）至宁波市鄞州区邱隘镇盛莫路QQ智能手机店内，由“小杨”及被告人刘燕京以购买手机名义吸引店主注意，被告人唐龙玉趁机窃得被害人宋某放于该手机店内柜台上的苹果4S一部（价值人民币2015元）。赃物以900元对客销赃，赃款三人平分后化用。
2013年8月13日下午18时许，被告人唐龙玉、刘燕京伙同“小杨”至宁波市鄞州区古林镇薛家村十二庭院小区楼下瑞颐雪儿服装店内，由“小杨”及被告人刘燕京以购买衣服名义吸引注意，被告人唐龙玉趁机窃得被害人张某放于收银台钱包内现金2600元后逃离现场。嗣后被告人唐龙玉分得现金1200元，被告人刘燕京分得现金700元，赃款均已化用。
2013年8月19日上午8时许，被告人唐龙玉、刘燕京伙同“小杨”至宁波市鄞州区古林镇藕池村品牌折扣店内，由“小杨”及被告人刘燕京以试鞋名义吸引注意，被告人唐龙玉趁机窃得被害人金某放于收银台抽屉内的黑色LV手包（无法估价）一只，包内有现金1200元，黑色“ANYCALL”牌手机一部（价值人民币65元）。三人后将赃款1200元平分化用。
2013年8月27日9时许，被告人唐龙玉、刘燕京在宁波市鄞州区古林镇藕池村启运路被公安机关抓获，从被告人刘燕京身上查获黑色“ANYCALL”牌手机一部已被追回并发还失主。
另查明，被告人唐龙玉系怀孕妇女。
上述事实，被告人唐龙玉、刘燕京在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人张某、金某、宋某的陈述，报销单，工资单，扣押清单，发还清单，宁波市鄞州区价格认证中心价格鉴定结论书，对被告人唐龙玉、刘燕京所做盗窃现场指认笔录及指认照片，对被告人唐龙玉、刘燕京所做的辨认笔录、辨认照片及情况说明，监控视频光盘及光盘刻录说明，病历资料，南京市玄武区人民法院（2012）甬东刑初字第445号刑事判决书，抓获经过，侦破报告，被告人的户籍证明等证据证实，足以认定。
原审认为，被告人唐龙玉、刘燕京以非法占有为目的，合伙多次秘密窃取公民财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人唐龙玉系怀孕妇女，犯罪情节较轻，在本院审理期间，能够自愿认罪，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚并应当适用缓刑。被告人刘燕京当庭能够自愿认罪，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚并可适用缓刑。根据二被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人唐龙玉犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳）；二、被告人刘燕京犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳）；三、责令被告人唐龙玉、刘燕京继续退赔相关被害人的经济损失。
浙江省宁波市人民检察院抗诉认为：原判决认定犯罪主体错误。唐四保证言、指纹鉴定意见书及原审被告人唐某的供述证明原判决认定的犯罪事实系唐某所为，但唐某冒用了其堂姐唐龙玉的身份。唐某在实施盗窃罪时仍有刑罚未执行完毕。原审被告人唐某因抢劫罪被判处有期徒刑三年，在刑罚尚未执行完毕前又犯盗窃罪，依照《中华人民共和国刑法》第七十一条规定应当对其实行数罪并罚。原审在没有查清唐某真实身份和前科情况下，未对其实行数罪并罚，属适用法律错误。为证实以上事实，抗诉机关向法院提交了宁波市江北区人民法院（2011）甬北刑初字第496号刑事判决书，暂予监外执行决定书，唐四宝证言，辨认笔录，宁波市鄞州区公安司法鉴定中心的甬鄞公痕鉴（2014）第3号、甬鄞公痕鉴（2014）第40号手印鉴定书，唐某身份信息，户籍证明及原审被告人唐某的供述等。
再审中，原审被告人唐某对抗诉机关的抗诉意见及新证据没有异议。请求法院对其从轻处罚。
经再审查明：2013年8月10日上午9时许，原审被告人被告人唐某、刘燕京伙同“小杨”（身份不详，另案处理）至宁波市鄞州区邱隘镇盛莫路QQ智能手机店内，由“小杨”及原审被告人刘燕京以购买手机名义吸引店主注意，原审被告人唐某趁机窃得被害人宋某放于该手机店内柜台上的苹果4S一部（价值人民币2015元）。赃物以900元对客销赃，赃款三人平分后化用。
2013年8月13日下午18时许，原审被告人唐某、刘燕京伙同“小杨”至宁波市鄞州区古林镇薛家村十二庭院小区楼下瑞颐雪儿服装店内，由“小杨”及原审被告人刘燕京以购买衣服名义吸引注意，原审被告人唐某趁机窃得被害人张某放于收银台钱包内现金2600元后逃离现场。嗣后原审被告人唐某分得现金1200元，原审被告人刘燕京分得现金700元，赃款均已化用。
2013年8月19日上午8时许，原审被告人唐某、刘燕京伙同“小杨”至宁波市鄞州区古林镇藕池村品牌折扣店内，由“小杨”及原审被告人刘燕京以试鞋名义吸引注意，原审被告人唐某趁机窃得被害人金某放于收银台抽屉内的黑色LV手包（无法估价）一只，包内有现金1200元，黑色“ANYCALL”牌手机一部（价值人民币65元）。三人后将赃款1200元平分化用。
2013年8月27日9时许，原审被告人唐某、刘燕京在宁波市鄞州区古林镇藕池村启运路被公安机关抓获，从原审被告人刘燕京身上查获黑色“ANYCALL”牌手机一部已被追回并发还失主。
另查明，原审被告人唐某系因盗窃罪于2011年12月29被宁波市江北区人民法院判处有期徒刑三年并处罚金人民币二千元，后因原审被告人唐某怀孕，宁波市江北区人民法院决定监外执行。于2013年8月28日被宁波市公安局鄞州分局指定居所监视居住，原审被告人唐某已监外执行1年6个月14天。2013年11月2日，原审被告人唐某又生育一个子女。
上述事实，除原公诉机关提交的，并经法庭质证、认证的被害人张某、金某、宋某的陈述，报销单，工资单，扣押清单，发还清单，宁波市鄞州区价格认证中心价格鉴定结论书，对原审被告人唐某（冒名唐龙玉）、刘燕京所做盗窃现场指认笔录及指认照片，对原审被告人唐某、刘燕京所做的辨认笔录、辨认照片及情况说明，监控视频光盘及光盘刻录说明，病历资料，南京市玄武区人民法院（2012）甬东刑初字第445号刑事判决书，抓获经过，侦破报告，原审被告人的户籍证明等证据外，抗诉机关还提交并经法庭质证、认证的如下证据：宁波市江北区人民法院（2011）甬北刑初字第496号刑事判决书、暂予监外执行决定书、唐四宝证言、辨认笔录、宁波市鄞州区公安司法鉴定中心的甬鄞公痕鉴（2014）第3号、甬鄞公痕鉴（2014）第40号手印鉴定书、唐某身份信息，户籍证明及原审被告人唐某的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，原审被告人唐某以非法占有为目的，伙同他人多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。原公诉机关指控原审被告人唐某的罪名成立。现有新的证据证明原审被告人唐某在原审中为隐瞒犯罪前科而假冒他人姓名致原审认定的事实有误，但责任不在原审。原审被告人唐某因抢劫罪于2011年12月29日被宁波市江北区人民法院判处有期徒刑三年并处罚金人民币二千元，由于其怀孕决定监外执行，在刑罚执行完毕前，又犯盗窃罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，一并执行刑罚。抗诉机关在原审判决生效后以新证据提出抗诉的理由成立，本院应予支持。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十一条、第六十四条、第六十九条、第七十一条之规定，判决如下：
一、维持本院（2013）甬鄞刑初字第1509号刑事判决书第（二）、（三）项判决中对原审被告人刘燕京的判决，即被告人刘燕京犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳）；责令被告人刘燕京继续退赔相关被害人的经济损失。
二、撤销本院（2013）甬鄞刑初字第1509号刑事判决书中第（一）项判决及第（三）项对原审被告人唐龙玉的判决，即被告人唐龙玉犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳）；责令被告人唐龙玉继续退赔相关被害人的经济损失。
三、原审被告人唐某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月并处罚金人民币三千元。与前罪因抢劫罪所判处的有期徒刑三年尚未执行完毕的一年五个月十七天实行并罚，罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币五千元（罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳）。
四、原审被告人唐某继续退赔相关被害人的经济损失。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王贵玉
审 判 员 车华龙
审 判 员 王红萍
二〇一四年九月二十八日
代书记员 吴琴琴