北京市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）京02民终1681号
上诉人（原审原告）：北京《瑞丽》杂志社，住所地北京市东城区建国门内大街**号民生金融中心*座**层。
法定代表人：周洪滨，社长。
委托诉讼代理人：毕晓旬，河南博音律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：程妮，女，1980年10月10日出生，汉族，无业，住北京市朝阳区。
委托诉讼代理人：刘明，河南国银律师事务所律师。
上诉人北京《瑞丽》杂志社（以下简称瑞丽杂志社）、上诉人程妮因劳动争议一案，均不服北京市东城区人民法院（2016）京0101民初18231号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2017年2月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
瑞丽杂志社上诉请求：撤销一审判决第一项，同意第五项，请求改判第二项为支付程妮2016年1月的工资差额989.7元，改判第三项为支付解除劳动合同经济补偿金差额595.21元，改判第四项为支付竞业限制经济补偿金7830.82元。事实和理由：一审法院认定我单位未支付程妮2014年11月5日至2015年7月工资差额26862元事实错误，因为程妮2014年工资标准为10250元，2015年为10763元，其中已经包括3075元绩效工资，上述工资标准已经生效判决确认，我单位已足额发放工资，不存在任何差额；一审法院基于上述认定错误，计算2016年1月工资差额及经济补偿金时计算错误。
程妮上诉请求：撤销一审判决第一、三、四、五、六项，同意第二项，依法改判瑞丽杂志社向程妮支付：1.2014年11月4日至2015年7月工资差额27533.62元；2.违法解除劳动合同赔偿金差额73106.58元；3.2016年1月15日至2016年6月15日竞业限制经济补偿金11688.15元。事实和理由：一审法院关于2014年11月4日至2015年7月工资差额计算有误；一审法院认定事实错误，瑞丽杂志社系违法解除劳动合同；一审法院关于竞业限制补偿金计算错误。
瑞丽杂志社向一审法院提出诉讼请求：不同意支付程妮1.2014年11月4日至2015年7月工资差额27533.62元；2.违法解除劳动合同赔偿金差额73106.58元；3.2016年1月工资差额2402.5元；4.2016年1月15日至6月15日竞业限制补偿金11688.15元。
一审法院认定事实：程妮2009年11月5日入职瑞丽杂志社，双方签订了期限至2011年11月4日的劳动合同，约定按月支付给程妮劳动报酬6500元（基本工资1000元，岗位工资3550元，绩效工资1950元）。该合同到期后，双方续签了自2011年11月5日至2014年11月4日的劳动合同，此次劳动合同第十条中约定：“每月税前7200元（其中绩效工资为2160元；绩效工资占比为30%）”。劳动合同再次到期后双方续签了自2014年11月5日起生效的无固定期限劳动合同，约定程妮担任内容与品牌高级经理岗位，所在部门为媒介管理部。该劳动合同第十条约定：“月工资包括基本工资和绩效工资；其中，基本工资为每月税前10250元，绩效工资的基数（最高额）为每月税前3075元，实际最终的绩效工资按照甲方的考核管理相关规定予以浮动发放。”北京市第二中级人民法院（2016）京02民终6917号民事判决书，对程妮2014年工资标准10250元及2015年工资标准10763元进行了最终确认。2016年1月13日瑞丽杂志社作出《解除劳动合同通知书》，内容为：“瑞丽杂志社于2009年11月5日与您签订了劳动合同，现因杂志业务及组织机构调整，因目前无内容与品牌高级经理职位，经双方友好沟通及协商，公司拟自2016年1月12日起，将您的工作岗位变更为：广告管理部项目经理，但公司于2016年1月11日收到您的个人书面意见表示不同意接受新的工作岗位。鉴于上述情况，现公司依法与您解除劳动合同。按照《劳动合同法》的规定，您的工资结算至2016年1月13日，计3958.8元；另外，杂志社还将向您支付未提前30天通知的代通知期工资4489.77元，解除劳动合同的经济补偿金共计72965.1元。原劳动合同将于2016年1月14日正式解除，请2016年1月14日或之前到杂志社办理相关离职手续，您的各项工资及经济补偿金将于2016年1月25日一次性以银行转账形式发放至您的工资帐号。”程妮2016年1月正常出勤9天，于2016年1月25日收到瑞丽杂志社支付的72965.1元经济补偿金及代通知金4489.77元。
瑞丽杂志社为证明因市场形势的影响及内部组织结构庞杂、冗余等诟病，杂志社对包括程妮在内的5个工作岗位进行结构调整，属于客观情况发生重大变化，随后与程妮协商调岗一事，遭到程妮拒绝，经工会同意，与程妮解除合同系合法，且在离职时告知程妮无需履行竞业限制义务，提供了：1.2015年7月会议纪要、2015年7月高层管理人员月度例会决议、工会回函、组织架构调整的请求及回复；2.协调调整工作岗位的邮件、关于协商变更劳动合同内容、调整程妮岗位的通知一组证据；3.2016年1月8日送达调岗通知及程妮对调岗通知的反馈意见,程妮明确拒绝协商，要求在原工作岗位继续工作；调岗通知内容为，“因公司业务及组织机构调整，根据合同法相关规定，因目前无内容与品牌高级经理岗位，经公司研究决定，现将您的工作岗位调整为广告管理部项目经理岗位，调岗自2016年1月11日开始执行，调岗后的薪资待遇按该岗位标准执行”等；4.解除通知书和征询工会意见函件及回函，回函内容为：“鉴于杂志社部分纸刊及人员编制客观情况发生重大变化，经与程妮本人多次协商调岗，未能达成一致，同意公司解除意见”；5.离职证明，载明：程妮2009年11月5日至2016年1月13日任职，公司与其解除劳动关系，并无须履行竞业限制义务；6.办理离职手续的邮件，包括离职事宜通知，快递单及查询单；7.东城区人力资源和社会保障局报备材料。程妮不认可第1组证据，认为没有见过，当时杂志社说的是裁员，没有说调岗。对第2组证据则认为2015年7月30日在家休假，当时医院诊断证明已发送到公司邮箱，8月3日上班时看到邮件，又心率过快，去看了急诊，随后一直休病假到12月，这期间只是去杂志社交过假条，没有看到过8月5日的调岗通知，有关于病假工资二审的判决书为证。第3组证据当时确实没有签收，要求回去考虑。第4组证据认可收到，但工会意见没有见过。第5组证据没有见过。第6组证据，只是2016年1月14日收到杂志社邮寄的解除通知书，其它没有见过，关于无需履行竞业限制义务，从来不知道。第7组证据没有见过。瑞丽杂志社认可程妮并不在经济性裁员名单中，杂志社也不是因这个原因与其解除，是因为发生重大客观情况变化，程妮不同意岗位调整，又协商不一致，所以与其解除的。
程妮为证明双方签订有保密及竞业限制协议书，杂志社未明确通知不履行协议，应支付补偿金，提交了《保密和竞业限制协议书》，主要内容为：……五、竞业限制的范围（二）、乙方（程妮）和甲方（瑞丽杂志社）劳动合同关系解除／终止后的竞业限制义务：1、一年内不得到与甲方生产或者经营同类产品、从事同类业务且有竞争关系的其他用人单位任职或兼职，不得接受与甲方有竞争关系的用人单位或个人的聘用。2、一年内不得直接或间接地以任何方式自己从事或为他人从事与甲方业务具有竞争性的业务；……六、竞业限制的经济补偿及履行条件1、就上述第五条第（二）款约定的乙方与甲方劳动合同关系解除／终止后的竞业限制义务，甲方在乙方竞业限制期限内按月向乙方支付经济补偿，每月经济补偿的金额为乙方离职前十二个月月平均工资的[20%]。2、在甲方与乙方解除（终止）劳动关系之前、之时、之后，甲方有权向乙方发出通知，通知乙方无需履行离职竞业限制义务。甲方通知乙方后，乙方不再受离职竞业限制义务的约束等。程妮为证明2014年12月至2015年7月及2016年1月正常出勤，提供了考勤表。程妮为证明应领取绩效工资，提供了荣誉证书。程妮为证明系瑞丽杂志社提出解除，且自己工作岗位并没有实际撤销，提供了视听资料、杂志等一组证据。瑞丽杂志社认可竞业限制协议，但主张杂志社已明确告知无需履行；考勤表认可真实性，但2016年1月的出勤不认可，仅认可程妮1月实际出勤9个工作日；视听资料中的谈话人不是杂志社人员，是北京博达新大陆广告有限公司的员工，现已离职，另外2015年7月谈话内容也不是解除劳动关系，是协商调岗进行的沟通，2016年1月双方还一直协商调岗事宜；其它证据不予认可。
2016年1月20日，程妮申诉至北京市东城区劳动人事争议仲裁委员会要求瑞丽杂志社支付：1.违法解除劳动合同赔偿金211315元；2.竞业限制补偿金39012元；3.2014年1月至2015年7月工资差额58425元；4.2016年1月1日至14日工资7907.42元及加付100%赔偿金。2016年9月该仲裁委员会作出京东劳人仲字[2016]第843号裁决书，裁决瑞丽杂志社支付程妮：1.2014年11月4日至2015年7月工资差额27533.62元；2.违法解除劳动合同赔偿金差额73106.58元；3.2016年1月工资差额2402.5元；4.竞业限制经济补偿金11688.15元；5.驳回程妮的其他申请请求。瑞丽杂志社不服仲裁裁决，起诉至一审法院。
一审法院认为，2014年10月双方续签劳动合同书写明，自2014年11月5日起程妮的月工资包括基本工资和绩效工资；其中，基本工资为每月税前10250元，绩效工资的基数（最高额）为每月税前3075元，实际最终的绩效工资按照瑞丽杂志社的考核管理相关规定予以浮动发放。2014年1月1日起瑞丽杂志社将程妮月工资由9600元调整为10250元。2015年1月1日起将程妮月工资再度由10250元调整为10763元，均未涉及绩效工资的改动。根据瑞丽杂志社提供的工资明细表显示，瑞丽杂志社将程妮月工资拆分成基本工资加上绩效工资达到每月工资标准10250元或10763元，违反了双方2014年10月续签合同中关于工资和绩效的约定。根据劳动合同约定2014年11月5日起程妮除每月享受基本工资外，还应享受绩效工资3075元。由于瑞丽杂志社未提供证据证明2014年11月5日起至2015年7月程妮不符合领取绩效工资的情形，依据合同约定，瑞丽杂志社应支付程妮2014年11月5日至2015年7月的绩效工资26862元。根据工资条的内容及上述瑞丽杂志社应补发程妮绩效工资数额，程妮2015年1月至12月平均月工资为13110.72元。2016年1月程妮实际正常出勤9天，根据合同约定及调薪通知内容可知，程妮2016年1月份实际出勤工资应为6362.3元，扣除已支付的，还应支付2402.5元。
客观情况一般是指除劳动者和用人单位主动采取行为之外的不以双方主观意志为转移的情况。因用人单位自身经济情况发生重大变化、主动或者被动适应市场变化采取的调整产业结构、战略调整等经济行为均应属于客观经济情况的范畴。本案瑞丽杂志社根据市场经济形势、成本利润，调整组织机构、裁撤合并相关部门及职位等行为属于因客观经济情况发生重大变化，亦属于企业内部自行调整的范畴，且裁减人员的相关方案已向人力资源和社会保障局备案，符合程序。根据查明的事实，因裁撤、合并相关部门及职位，程妮所在岗位裁撤，瑞丽杂志社就工作岗位变更于2015年7月底及8月初，与程妮进行了协商，因程妮身体有恙搁置。2016年1月程妮上班后，瑞丽杂志社再次因工作岗位变更与程妮协商，最终程妮反馈意见不同意进行协商，要求继续在原工作岗位工作。瑞丽杂志社于2016年1月13日以杂志业务及组织机构调整，因无内容与品牌高级经理职位，双方协商调岗事宜未果，与程妮解除劳动关系、支付经济补偿金和代通知金，并未实际侵害程妮的合法权益，并无不妥。瑞丽杂志社的解除符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款之规定。经法院释明，程妮同意在无法认定违法解除劳动合同的情况下，要求杂志社支付经济补偿金差额，法院予以支持。瑞丽杂志社应支付程妮解除劳动关系经济补偿金85219.68元，扣除已支付72965.1元，还应支付差额12254.58元。
双方对竞业限制协议无异议，瑞丽杂志社主张在解除时已明确告知程妮可以不履行，程妮不认可。程妮收到的解除劳动合同通知书中，瑞丽杂志社未提及无需履行竞业条款，离职证明中虽提及无需履行竞业限制义务，但程妮主张一直未收到离职证明，在瑞丽杂志社2016年3月4日发送的“关于离职手续办理”邮件中，也写明程妮未办理离职手续，未领取离职证明。程妮辩解离职后未再登录办公平台合理。瑞丽杂志社现有的证据不足以证明离职时已告知程妮无需履行竞业限制义务，程妮已自觉履行竞业限制义务，瑞丽杂志社应支付竞业限制补偿金。经调取仲裁庭审笔录得知，瑞丽杂志社在2016年4月25日庭审中已明确表明程妮无需履行竞业限制义务，竞业限制补偿金的给付期限应截止至此次仲裁庭审时止，故瑞丽杂志社应支付程妮竞业限制经济补偿金8619.91元。判决：一、自判决生效之日起7日内，北京《瑞丽》杂志社支付程妮2014年11月5日至2015年7月期间工资差额26862元；二、自判决生效之日起7日内，北京《瑞丽》杂志社支付程妮2016年1月工资差额2402.5元；三、自判决生效之日起7日内，北京《瑞丽》杂志社支付程妮解除劳动合同经济补偿金差额12254.58元；四、自判决生效之日起7日内，北京《瑞丽》杂志社支付程妮2016年1月15日至4月25日竞业限制经济补偿金8619.91元；五、北京《瑞丽》杂志社无需支付程妮违法解除劳动合同赔偿金差额73106.58元；六、驳回北京《瑞丽》杂志社的其它诉讼请求。
本院经审理查明，已经生效的本院（2016）京02民终6917号民事判决书“本院认为”部分载明：“关于工资标准，瑞丽杂志社主张程妮2014年工资标准为10250元、2015年工资标准为10763元，该主张虽与双方劳动合同的约定不一致，但瑞丽杂志社提交的工资变动通知单、工资明细表、绩效考核表、绩效考核管理办法、岗位待遇标准部分修订与本院查明的事实相互印证，形成了证据链，故本院对瑞丽杂志社的主张予以采纳。一审判决确定的程妮的工资标准并无不当。”另查明，瑞丽杂志社与程妮签订的2014年11月5日生效的无固定期限劳动合同第二条第二款约定：“乙方（程妮）同意完成甲方（瑞丽杂志社）指定的工作和其它交办的各类事项。甲方可以根据工作需要及乙方的能力、表现安排，调整乙方的工作岗位。”
本院二审期间，双方均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，关于程妮的工资标准，2009年11月5日生效的劳动合同约定，按月支付劳动报酬6500元（基本工资1000元，岗位工资3550元，绩效工资1950元）；2011年11月5日生效的劳动合同约定每月税前7200元（其中绩效工资为2160元，绩效工资占比为30%）；2014年11月5日生效的无固定期限劳动合同约定，程妮的月工资包括基本工资和绩效工资；其中，基本工资为每月税前10250元，绩效工资的基数（最高额）为每月税前3075元。2014年程妮的工资按照每月税前10250元的标准实际发放，2015年1月1日起调整为按照每月税前10763元的标准实际发放。结合工资变动通知单、工资明细表、劳动合同等证据及程妮实发工资的情况，以及已经生效的（2016）京02民终6917号民事判决书所作的认定，本院认定程妮2014年的工资标准为每月10250元，2015年工资标准为每月10763元，一审法院认定程妮除基本工资外还应享受绩效工资3075元，并判令瑞丽杂志社支付程妮2014年11月5日至2015年7月的工资差额26862元，所作处理有误，本院予以改判。
用人单位与劳动者约定可根据生产经营情况调整劳动者工作岗位的，经审查用人单位证明生产经营情况已经发生变化，调岗属于合理范畴，应支持用人单位调整劳动者工作岗位。瑞丽杂志社为了适应市场形势，根据经营情况对相关部门和职位进行调整，导致程妮劳动合同中约定的工作岗位被裁撤，因瑞丽杂志社与程妮所签劳动合同明确约定可根据工作需要调整劳动者工作岗位，该单位根据客观经营情况的变化调整程妮的岗位属于自主用工行为，也符合双方劳动合同的约定。程妮明确表示拒绝瑞丽杂志社的调岗决定，致使双方的劳动合同已无继续履行的可能性，瑞丽杂志社遂与程妮解除劳动合同，并支付程妮代通知金及解除劳动合同经济补偿金，并不违反法律规定，程妮主张瑞丽杂志社违法解除劳动合同，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审法院判令瑞丽杂志社支付程妮解除劳动合同经济补偿金差额并无不妥，但解除劳动合同经济补偿金差额的数额计算有误，本院予以调整。
关于竞业限制补偿金，瑞丽杂志社已在2016年4月25日的仲裁庭审中陈述程妮不必再履行竞业限制约定，一审法院计算竞业限制补偿金至上述日期并无不妥，但竞业限制补偿金的数额核算有误，瑞丽杂志社该项上诉请求中同意支付的数额高于本院核算的数额，本院按照瑞丽杂志社同意支付的数额予以改判。
综上，程妮的上诉请求均无事实和法律依据，本院不予支持；瑞丽杂志社上诉请求中的合理部分，本院予以支持。一审判决部分有误，本院予以改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十四条、第三十条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持北京市东城区人民法院（2016）京0101民初18231号民事判决书第五项；
二、撤销北京市东城区人民法院（2016）京0101民初18231号民事判决书第一项；
三、变更北京市东城区人民法院（2016）京0101民初18231号民事判决书第二项为：自本判决生效之日起7日内，北京《瑞丽》杂志社支付程妮2016年1月工资差额989.71元；
四、变更北京市东城区人民法院（2016）京0101民初18231号民事判决书第三项为：自本判决生效之日起7日内，北京《瑞丽》杂志社支付程妮解除劳动合同经济补偿金差额595.21元；
五、变更北京市东城区人民法院（2016）京0101民初18231号民事判决书第四项为：自本判决生效之日起7日内，北京《瑞丽》杂志社支付程妮2016年1月15日至4月25日竞业限制经济补偿金7830.82元；
六、北京《瑞丽》杂志社无需支付程妮2014年11月4日至2015年7月工资差额27533.62元；
七、驳回北京《瑞丽》杂志社的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，由程妮负担（于本判决生效之日起7日内交纳）；二审案件受理费10元，由程妮负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 王丰伦
审 判 员 杨志东
代理审判员 闫 科
二〇一七年五月十日
书 记 员 王铎霖