湖南省桃源县人民法院民 事 判 决 书（2015）桃民初字第1193号原告黄丽州，农民。委托代理人周文锋，湖南独角兽律师事务所律师。被告王笑言，居民。委托代理人游江南，广东合众之源律师事务所律师。原告黄丽州与被告王笑言合同纠纷一案，本院于2015年8月6日立案受理后，依法由审判员李维新适用简易程序于同年10月8日、10月20公开开庭进行了审理，原告黄丽州的委托代理人周文锋，被告王笑言的委托代理人游江南均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原、被告共同投资兴办“广州浩和纺织品有限公司”，原告持股40%，被告持股60%。2014年3月1日，经该公司全体股东协商一致，终止广州浩和纺织品有限公司经营，并对公司进行了清算，清算后，原、被告及另一股东黎军共同签署了《广州浩和纺织品有限公司停业解散内部资产清算与分红协议书》，该协议对公司资产、利润、对外投资及债权债务进行了分配，协议第一条（5）款约定：公司分配分红人民币5000000元，由王笑言个人现金分期支付给黄丽州，2014年3月25日支付人民币1500000元；2015年6月30日前支付人民币3500000元，协议同时约定以黄丽州房产作抵押向招商银行的贷款2270000元本息由王笑方负责偿还。协议签署后，被告未完全按约付款，经原告委托律师向被告催讨，在双方律师见证下，原、被告于2015年7月8日签订了“协议书”，协议确认被告应当偿还原告债务为5720000元，由原告附条件放弃1370000元后，被告分两次向原告偿还债务，即协议签订之日偿还1700000元，余款于7月17日全部还清，否则，原告有权按原债权数额全额向被告主张债权并追究被告逾期付款的违约责任。协议签订后，被告按约支付了第一笔款项1700000元，后又分两次偿还原告160000元，余款3860000元至今未付。起诉请求：1、要求被告立即支付欠款3860000元；2、要求被告自2015年7月1日起按日万分之六的标准支付违约金；3、由被告承担本案诉讼费用。原告黄丽州就其诉讼主张向本院提交了以下证据材料：1、2014年3月1日广州浩和纺织品有限公司停业解散内部资产清算与分红协议书1份，欲证明本案原告主张债权的来源；2、2015年7月8日协议书1份，欲证明原、被告双方确认被告应当支付原告的债务总额为5720000元，由原告附条件放弃1370000元后，被告应支付原告债务总额4350000元，同时协议还约定了违约责任的事实；3、江西省高安市人民法院（2014）高民二初字第475号案件结案文书一组，欲证明原、被告双方于2015年7月8日签订的协议书中约定的2100000元的支付条件已经成就，高安市人民法院的结案文书通过邮寄送达给被告，被告签收后未向原告出具提存证明通知的事实。被告王笑言辩称：原、被告之间约定的债务是4350000元，而非5720000元，被告已经支付了1860000元，尚欠2490000元；此款并非被告不予支付，而是本案原告欠另案债权人的款项已被湖南省冷水江市人民法院依法冻结，被告不存在违约行为，请求法庭依法驳回原告的诉讼请求。被告王笑言就其辩解主张向本院提交了以下证据材料：1、湖南省冷水江市人民法院2015年7月15日函1份；2、8月11日（2014）冷法执字第586号履行到期债务通知书1份；3、（2015）冷民二初字第1133—1号协助执行通知书稿1份，欲证明被告应当付给原告的款项已被湖南省冷水江市人民法院依法冻结，被告不存在在违约的事实。为了查明本案的基本事实，本院依职权调取了湖南省冷水江市人民法院的函、履行到期债务通知书、执行裁定书及相关送达回证，欲查明冷水江人民法院就原告对被告享有债权的执行情况。经庭审举证质证，对本院调取的证据材料，原、被告对其真实性、合法性、关联性均无异议，本庭予以采信。对于原告提交的证据1、2、3，被告对其真实性、合法性、关联性均无异议，但认为广州浩和纺织品有限公司停业解散内部资产清算与分红协议书已被2015年7月8日协议书所替代，双方约定的债务总额仅为4350000元，被告收到高安市人民法院的解除协助执行义务通知书的时间为7月22日，本院对证据的真实性予以确认；对原告提交的逾期违约金计算表，被告认为被告无违约行为，无需计算违约金，假如被告存在违约行为，该违约金的数额由法庭酌定。本庭对违约金计算表的真实性予以采信。对于被告提交的证据1、原告对其真实性、合法性、关联性均有异议，认为该函的落款日期为填充式，该文书的制作时间无法确认，人民法院采取冻结措施应当依法制作裁定书并送达给当事人及其利害关系人，而本案原告并未收到相关文书，经审查，结合本院依职权调取的证据，原告的质证意见理由成立，对该证据本院不予采信；对于被告提交的证据2、3，原告认为该两份文书的制作时间均在被告应当履行债务的期限即2015年7月17日之后，与本案不具关联性，经审查，原告的质证意见理由成立，对该两份证据本院不予采信。对于被告提交的询问笔录，原告认为此询问笔录系另案当事人唐小平诉本案原告黄丽州民间借贷纠纷案在诉讼保全过程中所作的笔录，笔录中表述，2015年7月15日冻结资金无事实依据，且询问时间在2015年7月17日之后，与本案不具有关联性，本庭认为原告的质证意见成立，对该证据不予采信。经审理查明：原、被告共同投资兴办“广州浩和纺织品有限公司”。2014年3月1日，经该公司全体股东协商一致，终止广州浩和纺织品有限公司经营，并对公司进行了清算，清算后，原、被告及另一股东黎军共同签署了《广州浩和纺织品有限公司停业解散内部资产清算与分红协议书》，该协议对公司资产、利润、对外投资及债权债务进行了分配，协议第一条（5）款约定：公司分配分红人民币5000000元，由王笑言个人现金分期支付给黄丽州，2014年3月25日支付人民币1500000元；2015年6月30日前支付人民币3500000元，协议同时约定以黄丽州房产作抵押向招商银行的贷款2270000元本息由王笑方负责偿还。协议签署后，被告未完全按约付款。2015年7月8日，在双方代理律师见证下，原、被告双方签订了“协议书”，协议确认被告应当偿还原告的债务为5720000元（依据2014年3月1日协议被告尚欠原告3450000元＋2270000元招商银行贷款转由原告负责偿还）；该债务由原告放弃1370000元后，被告分两次向原告偿还债务，即协议签订之日偿还1700000元，余款于7月17日全部还清；本协议签字生效后，如被告未按本协议约定内容全面履行义务，原告有权按原债权数额全额向被告主张债权，并由被告按逾期付款总额日万分之六的标准向原告支付违约金。协议签订后，被告按约支付了第一笔款项1700000元，后又分两次偿还原告160000元，合计1860000元，余款3860000元未予支付。本院认为，本案的争议焦点：1、被告应当偿还原告债务的具体数额；2、被告是否存在违约行为，即被告拒付理由是否成立。一、被告关于原、被告之间债权债务的具体数额。2014年3月1日的广州浩和纺织品有限公司停业解散内部资产清算与分红协议书已被2015年7月8日的协议书所替代，后协议对前协议的内容进行了变更、补充和调整，该协议系双方当事人的真实意思表示，合法有效，当事人应当依约全面履行。依据3月1日的协议约定：被告应支付给原告的债务总额为500万元，招商银行的227万元贷款本息由被告负责偿还，被告已支付150万元后尚欠原告350万元，如依约履行则双方的债权债务终结；依据7月8日的协议约定：被告应支付给原告的债务总额仍为500万元，但招商银行的贷款227万元本息变更由原告负责偿还，则双方确认的被告应支付给原告的债务总额572万，被告已支付的150万元调整为155万元，尚欠原告的债务350万元调整为345万元，被告已依据7月8日协议合计向原告支付了款项186万元，原、被告双方对此事实无争议，争议在于对协议约定条款“甲方放弃对乙方的137万元债权”和“本协议签字生效后，乙方未按本协议约定内容全面履行给付义务，甲方按原（分配协议）约定的数额，全额向乙方主张债权”理解，依据协议约定如被告依约全面履行完毕，则被告应向原告支付的债务总额为（572—137—186）249万元，如被告未全面履行，则依约应全额向被告主张债权572万元，则被告应向原告支付的债务总额为（572—186）386万元，据此，双方争议的137万元应视为原告附条件放弃，被告未依约全面履行，则137万元应当列入债务总额，即被告尚欠原告的债务总额为386万元。二、关于被告是否存在违约行为。依法成立的合同，自成立时生效，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，依据协议约定，被告应于2015年7月17日前将债务清偿完毕，但目前仅支付186万元，余款未按约支付，已构成违约，应承担违约责任，即依据协议约定被告应向原告支付尚欠款项386万元、支付自2015年7月17日至10月20的违约金220020元。对于被告提出的款项未予支付的原因是本案原告欠另案债权人的款项已被湖南省冷水江市人民法院依法冻结、划拨，被告不存在违约行为的抗辩观点，因湖南省冷水江市人民法院执行划拨款项和诉讼保全款项均在被告应当向原告履行债务的期限即2015年7月17日之后，与本案无关，不能成为被告抗辩的理由；关于湖南省冷水江市人民法院2015年7月15日的函，该函的性质属于查询函，且未正式送达给被告，对被告不产生法律效力，亦不能成为被告的抗辩理由，本院不予采纳。综上，对于原告要求被告给付欠款及违约金的诉讼请求本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条，第一百零七条，第一百零九条，第一百一十四条之规定，判决如下：被告王笑言支付原告黄丽州欠款3860000元，支付自2015年7月17日至10月20的违约金220020元，合计4080020元，此款限本判决生效后15日内一次性支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费39440元，减半交纳19720元，由被告王笑言负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审判员  李维新二〇一五年十月二十日书记员  田国霞