山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁01民终3906号
上诉人（原审原告）：张文华，女，1971年8月8日出生，汉族，济南人民商场股份有限公司员工，住济南市。
委托诉讼代理人：孙涛，济南市中正荣凯法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人：李晨，济南市中正荣凯法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：济南人民商场股份有限公司，住所地济南市。
法定代表人：刘跃华，董事长。
委托诉讼代理人：岳冬雪，山东众成清泰（济南）律师事务所律师。
上诉人张文华因与被上诉人济南人民商场股份有限公司（以下简称人民商场）劳动争议一案，不服济南市市中区人民法院（2015）市民初字第4029号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人张文华及其委托诉讼代理人孙涛、李晨、被上诉人人民商场的委托诉讼代理人岳冬雪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张文华上诉请求：1.撤销济南市市中区人民法院（2015）市民初字第4029号民事判决的第二项，维持第一项，并依法改判或发回重审；2.判令人民商场与张文华签订无固定期限书面劳动合同；3.判令人民商场支付张文华2006年1月1日至2016年2月16日期间的生活费88368元（按照济南市同期最低工资标准的70%计算）；4.一、二审诉讼费由人民商场承担。事实和理由：一、在张文华与人民商场劳动合同存续期间，人民商场强迫职工签订的《离岗挂编管理协议书》违反了强制性法律规定，应认定为无效协议。张文华自1990年经招工进入人民商场担任营业员，张文华下岗的原因是单位经营困难，张文华下岗期间双方仍然存在劳动关系，人民商场作为用人单位负有依法缴纳社会保险及发放工资或生活费的义务。在2004年3月29日至2005年3月28日劳动合同存续期间，人民商场采取欺诈手段又与张文华签订了一份与劳动合同期限一致但内容违法的《离岗挂编管理协议书》。该协议中关于停发工资或生活费、职工本人负担企业应缴纳的社会保险及住房公积金的内容，违反强制性法律规定，应为无效。二、《离岗挂编管理协议书》并未实际履行，一审判决认定该协议书到期后双方未再签订相关协议，应视为双方同意继续参照原协议执行，认定错误。一审法院查明1998年1月至2016年2月期间的社会保险一直由人民商场缴纳，足以证明该协议未实际履行。协议到期后人民商场仍然继续给张文华缴纳社会保险，正常对张文华进行管理，说明双方履行的是《劳动合同》而非《离岗挂编管理协议书》。该协议到期后，双方之间应属于事实劳动关系。三、张文华有权要求与人民商场签订无固定期限劳动合同，一审法院驳回该诉讼请求，没有法律依据。张文华自1990年工作至今已经26年之久，符合劳动合同法规定的应予签订无固定期限劳动合同的情形。根据劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第6条的规定，用人单位应与其富余人员、放长假的职工签订劳动合同。张文华的诉求完全符合《劳动争议调解仲裁法》第二条规定，一审法院应判决人民商场与张文华签订书面劳动合同。四、张文华主张的生活费符合法律规定，不超过仲裁时效。根据劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第58条，《山东省企业工资支付规定》第三十一条的规定，张文华在下岗期间，人民商场应当支付基本生活费。由于人民商场未支付生活费的侵权行为处于持续状态，因此不超过仲裁时效。张文华曾多次就续签劳动合同、补发工资或生活费等问题向有关政府部门上访，因此张文华的请求不存在超过仲裁时效的问题。
人民商场辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的上诉请求。
张文华向一审法院起诉请求：1.确认人民商场与张文华存在无固定期限劳动合同；2.人民商场与张文华签订无固定期限书面劳动合同；3.人民商场支付张文华2006年1月1日至2016年2月16日期间的生活费88368元（按同期济南市最低工资标准的70%计算）。
一审法院认定事实：2015年12月11日，张文华向济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求确认与人民商场存在无固定期限劳动合同、要求签订无固定期限书面劳动合同、支付生活费，该委经审理作出济市中劳人仲不[2015]169号仲裁决定书，对张文华的仲裁申请，不予受理。张文华不服该决定，在法定期限内诉至一审法院。以上事实，有仲裁决定书及当事人的陈述等证据予以证实。
对有争议的证据和事实一审法院认定如下：张文华于1990年12月31日入职人民商场，正常工作至1998年9月，之后未再到人民商场处工作。张文华与人民商场签订了期限自2004年1月1日至2005年12月31日的劳动合同。自1998年起，张文华与人民人民商场每年均签订《离岗挂编管理协议书》。2005年12月29日，张文华（乙方）与人民商场（甲方）补签了最后一份《离岗挂编管理协议书》，该协议书载明：“……一、离岗挂编年限：自2005年1月1日至2005年12月31日止。二、经公司批准的离岗挂编人员，离岗挂编的期限由职工与商场协商研究，签订本协议，同时协商变更劳动合同期限，劳动合同期限长短应与离岗挂编协议期限长短一致。三、离岗挂编期间，公司停发工资（或基本生活费）；不报销职工本人及家属的医药费。不参加甲方的效益升级和奖励升级，国家统一调资时，按国家规定办理，上岗后执行。四、申请离岗挂编职工第一年由企业负担六个月的养老保险（30%），其余的按规定应缴纳的企业与个人养老等项社会保险的全部费用和住房公积金（10%）、失业保险（3%）、生育保险（0.8%）、工伤保险（0.36%）有本人负担。……十、员工在协议期满前30日内，应到所在商场报到，若不按规定回单位报到者，按自动离职处理。……十二、本协议时间一年，一经签订，中期不准变更，一年一签。……”人民商场为张文华缴纳了1998年1月至2016年2月的社会保险费。
一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定，劳动者在用人单位连续工作满十年的，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。本案中，张文华与人民商场签订的《离岗挂编管理协议书》，系双方真实意思表示，应为有效，双方均应自觉履行。该协议书到期后，人民商场仍继续为张文华缴纳社会保险，且并未为张文华办理解除劳动合同关系的相关手续，故应视为其对双方劳动关系存续状态的认可。张文华于1990年入职人民商场，满足在人民商场连续工作满十年的条件，故张文华要求确认与人民商场存在无固定期限劳动关系，于法有据，一审法院予以支持。张文华要求与人民商场签订无固定期限劳动合同，理由正当，依法应予支持。但因劳动合同的具体内容需双方协商，不宜适用判决方式处理，故张文华要求人民商场签订无固定期限劳动合同的诉讼请求，一审法院不予支持。关于张文华要求人民商场支付生活费的诉讼请求。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。本案中，张文华于2015年12月11日提起仲裁，其主张的2006年1月1日至2014年12月10日期间的生活费，已超过仲裁时效，一审法院不予支持。关于张文华主张的2014年12月11日至2016年2月16日期间的生活费。张文华与人民商场签订的期限至2005年12月31日截止的《离岗挂编管理协议书》中，包括“离岗挂编期间，公司停发工资（或基本生活费）”的内容，该协议书到期后双方并未再签订相关协议，应视为双方同意继续参照原协议内容保持双方的存续状态。故张文华要求人民商场支付2014年12月11日至2016年2月16日的生活费，于法无据，一审法院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款之规定，判决：一、原告张文华与被告济南人民商场股份有限公司之间存在无固定期限劳动关系。二、驳回原告张文华的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告济南人民商场股份有限公司负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。张文华提交了《关于对济南人民商场离岗挂编人员的安排意见》及缴纳社保清单（复印件），欲证明人民商场以要求张文华补交应由单位承担的社会保险金，作为安排张文华上岗工作的前提条件，张文华拒绝缴纳，故人民商场安排张文华下岗至今。人民商场质证认为，该证据系复印件，不予认可。本院认为，张文华提交的《关于对济南人民商场离岗挂编人员的安排意见》及缴纳社保清单系复印件，无法确认真实性，本院不予采信。对当事人二审争议的事实，本院认定一审查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，劳动合同是劳动者与用人单位协商一致后就双方之间权利义务达成的合意，劳动合同的订立及其内容体现当事人的意思自治。张文华请求判令与人民商场签订无固定期限劳动合同，人民商场不同意张文华该请求，人民法院如果判令双方签订无固定期限劳动合同则会侵犯当事人对合同的意思自治，因此一审法院确认双方之间建立无固定劳动合同关系但对于张文华要求判令与人民商场签订无固定期限劳动合同的请求未予支持，并无不当。
《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定，非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业，企业未与劳动者解除劳动合同，停工、停产、歇业超过一个工资支付周期企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照规定向劳动者支付基本生活费。根据该规定，企业向劳动者支付基本生活费的前提条件是非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业，企业无法为劳动者安排工作岗位。本案张文华离开工作岗位，并非是由于人民商场停工、停产、歇业，人民商场仍继续营业，张文华离开工作岗位是基于与单位协商一致，对于双方劳动关系内容的改变，张文华是自愿同意的。因此，本案不符合《山东省企业工资支付规定》应予向劳动者支付基本生活费的情形。张文华要求人民商场支付离岗期间的生活费不符合劳动法规的规定，也不符合双方的约定，一审法院未予支持，并无不当。
综上所述，张文华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人张文华负担。
本判决为终审判决。
审判长 许海涛
审判员 何菊红
审判员 曹 慧
二〇一七年六月十二日
书记员 王 娜