天津市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2012）一中民二终字第386号
上诉人（原审被告）天津市某房地产开发有限公司。
委托代理人庞某某。
被上诉人（原审原告）崔某某。
被上诉人（原审被告）甘某某。
上诉人天津市某房地产开发有限公司因民间借贷纠纷一案，不服天津市西青区人民法院（2012）青民一初字第413号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人天津市某房地产开发有限公司（以下简称某房地产公司）的委托代理人庞某某，被上诉人崔某某，被上诉人甘某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2008年7月9日，案外人廊坊市某甲房地产开发有限公司将其在某房地产公司拥有的100%股权转让给了甘某某。后某房地产公司在工商局进行了股东及法定代表人变更登记，甘某某担任该公司的法定代表人。2010年9月23日，甘某某将其在某房地产公司拥有的100%股份转让给了案外人杨智。
另查，2010年4月30日，崔某某与甘某某签订借款协议，协议约定：“借款人：某房地产公司，出借人：崔某某。借款人因公司资金周转困难，向出借人借款人民币壹佰万元整。该款定于2010年5月30日前还清。借款人以自行开发的武清区河西务镇某小区的商品房500㎡作抵押（每平米作价2000元整）。出现纠纷双方约定由天津市西青区人民法院管辖”。该协议上未加盖某房地产公司的公章，甘某某以公司法定代表人的身份在协议上签字。协议签订当日，崔某某通过银行转账、银行提取现金以及家中存放的现金一并交付的形式，共计给付甘某某1000000元。甘某某以某房地产公司法定代表人的身份为崔某某出具收据。经查，借款协议中提及的天津市武清区河西务镇某小区系某房地产公司开发的项目。原审中，某房地产公司曾申请对崔某某提供的借款协议及收据的形成时间进行司法鉴定。经原审法院通知某房地产公司在7日内缴纳鉴定费及鉴定机构要求其提供的样本，逾期将视为放弃鉴定申请。但在规定的时间内某房地产公司未缴纳鉴定费用及样本。
原审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案的争议焦点，第一、该笔借款是否真正发生，第二、该笔借款应由谁承担偿还责任。对于第一个焦点问题。从崔某某提供的借记卡账户历史明细查询单显示，崔某某的银行卡在2010年4月30日的存款余额为3262408.11元，其完全有能力履行借款协议约定的付款义务。另外，从该证据上亦能显示在2010年4月30日从该卡中转账到甘某某持有的银行卡上650000元，并提取现金49999元。结合崔某某与甘某某对余款支付陈述一致的事实，应认定崔某某已将1000000元出借给了甘某某。对于第二个焦点问题。因在签订借款协议时甘某某系某房地产公司的法定代表人，该公司系甘某某个人独资的有限责任公司。借款协议中借款人明确写明是某房地产公司，甘某某在法定代表人处予以签字，且在该协议中所抵押的房产确系该公司开发的项目，故应认定该笔借款的借款人应为某房地产公司。根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条规定：企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。故该笔借款应由某房地产公司偿还。根据《最高人民法院〈关于人民法院审理借贷案件的若干规定〉》第九条规定：公民之间的定期无息借款，出借人要求偿还逾期利息，或者不定期无息借贷经催告不还，出借人要求偿付催告后利息的，可参照银行同类贷款的利率计息。因双方在借款协议中明确约定该笔借款应于2010年5月30日前还清，而某房地产公司未按约定履行还款义务，故崔某某要求某房地产公司给付自2010年6月1日起按照银行同类贷款利率给付利息的诉讼请求，应予以支持。某房地产公司的抗辩主张，未能提供证据予以证实，应承担举证不能的法律后果。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、第九十条，《最高人民法院〈关于人民法院审理借贷案件的若干规定〉》第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第二款之规定，判决：一、被告天津市某房地产开发有限公司于判决生效后三日内偿还原告崔某某借款本金1000000元；二、被告天津市某房地产开发有限公司于判决生效后三日内给付原告崔某某借款利息（按照本金1000000元计算，自2010年6月1日起至判决确定给付本金之日止，按照银行同类贷款利率计算）；三、驳回原告崔某某的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6900元，由被告天津市某房地产开发有限公司全部负担，于判决生效后三日内交付原审法院。
上诉人某房地产公司不服原审判决，向本院提起上诉。上诉人认为，在被上诉人甘某某担任上诉人法定代表人期间，于2010年初向案外人天津市某甲房地产开发有限公司（以下简称某甲公司）借款数笔。并约定未按期偿还，将自己在上诉人公司的股权转让给某甲公司。2010年3月借款到期后被上诉人甘某某未能偿还，所以某甲公司要求被上诉人甘某某办理股权转让手续，被上诉人甘某某迟迟不予办理，只是于2010年3月13日将上诉人公司的印章交给了某甲公司，在交接印章后被上诉人甘某某遂离开公司，不再参与上诉人公司经营。2010年9月，被上诉人甘某某将其拥有的上诉人公司全部股权变更登记给某甲公司的法定代表人。上述事实，上诉人已向原审法院提交了充分的证据。上述事实证明，在2010年4月30日被上诉人崔某某与被上诉人甘某某签订借款协议时，被上诉人甘某某已经实际丧失了上诉人公司法定代表人资格，这也是被上诉人甘某某在借款协议上未能加盖公司印章的真实原因。综上，原审法院认定事实不清，证据不足，上诉人请求二审法院：依法撤销原审判决，改判由被上诉人甘某某向被上诉人崔某某偿还借款；一、二审诉讼费由二被上诉人承担。
被上诉人崔某某辩称，被上诉人甘某某是以公司名义向我借款，我们在2010年4月30日签订了借款协议。借款时且以上诉人公司开发的房产作为抵押。我已经把借款全额支付给了被上诉人甘某某，被上诉人甘某某许诺卖了房子还钱。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院：依法驳回上诉人的上诉请求，维持原审判决；一、二审诉讼费由上诉人承担。
被上诉人甘某某辩称，上诉人的上诉理由不正确。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院：驳回上诉，维持原判；一、二审诉讼费由上诉人承担。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，2010年4月30日，被上诉人甘某某以上诉人公司名义与被上诉人崔某某签订的借款协议，不违反法律、行政法规强制性规定，应认定合法有效，借贷双方应按照协议约定履行各自义务，被上诉人甘某某以上诉人的法定代表人身份向被上诉人崔某某借款以及出具收款收据的行为，系代表上诉人的职务行为，对此行为上诉人应承担民事责任。关于上诉人主张的被上诉人甘某某在与被上诉人崔某某签订借款协议时，其已不再担任上诉人的法定代表人，亦无权代表上诉人向被上诉人崔某某借款的上诉理由，本院认为，虽然上诉人提供的2010年4月14日被上诉人甘某某以上诉人法定代表人身份与某甲公司签订借款协议中注明了：“如乙方（上诉人）到期不能偿还借款，乙方天津市某房地产开发有限公司的51％股权将归甲方（某甲公司）所有。”以及被上诉人甘某某已于2010年3月13日将上诉人公司的印章移交给了某甲公司。但是上诉人公司的法定代表人由被上诉人甘某某变更为案外人杨智的时间为2010年9月23日。被上诉人甘某某以上诉人公司名义向被上诉人崔某某借款时其法定代表人身份并未变更。因此，被上诉人甘某某以上诉人法定代表人身份所为的行为，上诉人应承担民事责任。综上，上诉人上诉请求证据不足，理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费13890元，由上诉人天津市某房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱延忠
审 判 员 王纪祥
代理审判员 杨 玲
二０一二年十一月二十二日
书 记 员 张贝贝
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决；
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