四川省仪�县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）仪刑初字第33号
公诉机关仪陇县人民检察院。
被告人唐某某，男，生于1968年7月25日，汉族，大专文化，中共党员，四川省仪陇县人，住四川省仪陇县新政镇学府路***号，原仪陇县某校校长，原仪陇县大仪镇人大代表。因涉嫌受贿罪，于2014年12月21日刑事拘留，同年12月25日被取保候审，现在家。
辩护人李绍华，仪陇县法律援助中心律师。
仪陇县人民检察院以南仪检公诉刑诉（2015）30号起诉书指控被告人唐某某犯受贿罪，于向本院提起公诉。本院依法组成合议庭于公开开庭审理了本案。仪陇县人民检察院指派检察员代理检察员马君、王笠荣出庭支持公诉，被告人唐某某及其辩护人李绍华到庭参加了诉讼。现已审理终结。
仪陇县人民检察院指控，2010年9月，仪陇县某食堂承包人刘某某为求得时任该校校长唐某某对其承包经营食堂的关照，与唐某某约定，每学期末按学校食堂营业额的2%给唐某某提成。2012年6月左右，刘某某又与唐某某约定，每学期末按其实际领取的国家营养早餐款总额的7%给唐某某提成。从2010年秋季以来，唐某某收受刘某某送与的提成款共计人民币5.4万余元，后将所收赃款用于日常开支。2014年10月，唐某某以“礼金”名义向仪陇县纪委廉政账户缴存了4千元。2014年12月25日被告人唐某某之妻李某某向本院退缴了5万元。
为认定上述事实，公诉机关随案移送了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、视听资料等。
公诉机关认为，被告人唐某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，在经济交往过程中，收受回扣5.4万元，归个人所有，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以受贿罪追究其刑事责任。被告人唐某某到案后如实供述办案机关尚未掌握的犯罪事实，系自首，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或减轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处。
被告人唐某某对公诉机关指控的罪名无异议，承认其犯罪金额只有3万多元，请求合议庭结合其自首、立功、退赃等从轻或减轻情节以及平常的工作表现和在庭审中的认罪悔罪态度，对其免于刑事处罚。
辩护人李绍华的辩护意见是，被告人唐某某收受其原所在学校食堂经营者刘某某的回扣款的行为构成了受贿罪。通过两次庭审的举证质证，应当认定被告人唐某某收受他人现金为3.98万元，案发前其已向廉政账户上交4000元，其犯罪金额应为3.58万元；鉴于其犯罪情节较轻，有自首和立功两个减轻处罚的量刑情节，有退赃的从轻处罚情节，还有系初犯、偶犯�平常工作积极、表现良好、当庭认罪悔罪等酌定从轻情节，请求对其免于刑事处罚。
经审理查明，2010年9月，仪陇县某食堂承包人刘某某为求得该校主持全面工作的副校长唐某某对其承包经营食堂的关照，双方意向约定，由刘某某按学校每学期食堂营业额的2%给唐某某提成。2012年6月左右国家实行学生营养早餐后，刘某某又与唐某某意向约定，每学期末按其实际领取的国家营养早餐款总额的7%给唐某某提成。实际履行过程中，因学生就餐人数减少，食材成本在增加，食堂营业收入下降，刘某某没有按约定给唐某某支付提成款，从2010年秋季以来，刘某某送与唐某某的提成款共计人民币3.98万余元，被告人唐某某将所收赃款用于了日常开支。2014年10月，被告人唐某某以“礼金”名义向仪陇县纪委廉政账户缴存了4000元；2014年12月25日被告人唐某某之妻李某某向仪陇县人民检察院退缴了人民币5万元。
同时查明，被告人唐某某在县纪委主动交代了组织尚未系掌握的其收受贿赂的犯罪事实；被告人唐某某提供他人犯罪的重要线索，经公安机关立案侦查，破获了一盗窃摩托车团伙，逮捕2人，取保2人，其具有立功表现；被告人唐某某平时表现较好。
认定上述事实，有经庭审举证、质证，合议庭予以使用的下列证据证实：
一、书证
1、户籍证明。证实被告人唐某某生于1968年7月25日，已达法定刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力。
2、仪陇县教育局文件、干部履历表、四川省事业单位工作人员年度考核表、机关事业单位工作人员工资变动审批表。证实被告人唐某某于2009年7月28日任仪陇县某校副校长，2010年7月组织学校全面工作，2011年1月17日任仪陇县某校校长，其具有国家工作人员的主体身份。
3、举报信。证实2014年11月26日，群众实名举报时任仪陇县某校校长唐某某截挪贪污数万元学生营养早餐款的事实。
4、缴款凭证。证实唐某某于2013年12月24日向县纪委上缴违纪款3780元。
5、协议书。证实刘某某于2009年12月12日与仪陇县某签订了《仪陇县某初中部后勤服务委托管理协议书》，承包经营校内食堂和购物超市、开水房等，并向甲方支付总营业额3%的管理费，经营期限为12年。
6、2012年-2014年仪陇县某营养早餐款拨付相关会计凭证以及营养早餐资料，营养餐各班领卡记录、营养餐人数统计、营养餐拨付统计表等相关资料。证实拨付给某校初中部2012年春季至2014年春季的营养餐费用情况及刘某某的领款情况。
7、工会账原始凭证、何某的账务原始凭证、营业报表拨付统计表、经营额统计表等相关资料。证实2010年秋-2013年秋（唐某某组织学校全面工作）学校食堂营业额为1573809元。
8、案件线索移送函（仪�函（2014）4号）。证实仪陇县县纪委在调查群众反映仪陇县某校长截留挪用学生营养餐补助自己过程中，唐某某积极配合，说清了问题，同时交待了组织尚未掌握其收受贿赂涉嫌违法犯罪的线索。被告人唐某某具有自首情节。
9、视听资料（光盘5张）。证实侦查机关讯问被告人唐某某、证人刘某某的程序合法。
二、证人证言
1、证人刘某某的证言。
（1）2014年12月21日刘某某在仪陇县人民检察院反贪局的两次证言的主要内容：我与某校于2009年签订合同，学校提供场地，并提供原约100平米的厨房，由我们出资修建学校学生食堂，交由我们经营。合同约定经营期限为12年，即从2010年3月至2022年3月。我们先期总共投资45万元左右，后又陆续投资6万元左右。2010年秋季开学后，唐某某主持全面工作后不久，为了在学校经营食堂得到他的关照，我在唐某某的办公室与他约定�学生用餐营业额的2%给他提成。学校实行学生营养餐后，为了正常经营食堂，2012年6月份左右，我到唐某某办公室，与他约定营养早餐按7%给他本人提成。在经营过程中（2010年秋季至2013年秋季），我给唐某某一共送了大约送了5万至6万元左右，具体送钱的金额要看我和学校每学期结算食堂承包款的营业额以及经营营养早餐我实际领到的营养早餐款。（侦查人员出示学校相关账目后）经我仔细辨认：①2010年秋季，食堂管理费是7769元，食堂营业额是258985元；2011年春季，食堂管理费是7231元，按合同约定提的百分之三的管理费，是我交给学校的食堂管理费7231元除以百分之三，可以计算出2011年春季食堂营业额是241033元；2011年秋季，食堂营业额承包款6886元，原始凭证的附件上记录的食堂营业额是229550元。2012年春季，食堂营业额承包款7697元，原始凭证的附件上记录的食堂营�额是256570元。2012年秋季，原始凭证上记录“食堂营业提成及门卫工资等”共计8141元，扣除这里包含的四个半月的门卫工资2250元，计算得出食堂营业额承包款应该有5891元，食堂营业额为196367元。2013年春季，食堂营业额承包款5250元，原始凭证的上记录的食堂营业额是75000元，我想应该是经办人填错了，少了一位数，实际食堂营业额应为175000元。2013年秋季，食堂营业额承包款6310元，原始凭证的附件上记录的食堂营业额是210355元。2010年秋季至2014年春季期间，学校食堂营业额共计2025218元。但是2014年春季我没有给唐某某提成。②你们出示的上述资料就是付某某和我结算的每一学期的营养餐统计和结算的资料，这些资料是真实的，上述资料反映：2012年春季我实际领取的营养餐费用金额是24570元；2012秋季（2012年8月29日至2012年11月17日）我实际领取的营养餐费用金额是66928元；2012年秋季（2012年11月18日至2013年1月23日）我实际领取的营养餐费用金额是71775元；2013年春季（2013年2月25日至2013年7月3日）我实际领取的营养餐费用金额是102863元；2013年秋季（2013年9月1日至2014年1月13日）我实际领取的营养餐费用金额是127980元；2014年春季（2014年2月18日至2014年6月29日）我实际领取的营养餐费用金额是106845元；以上我实际领取营养餐资金共计500961元。2014年春季我没有给唐某某提成。经我认真回忆，我都是按食堂的营业额的百分之二和营养早餐营业额的百分之七分学期送给唐某某，需要说明的是如果存在尾数为一百元以下的情况，我就凑够一百元整数，有时候还要加几百元钱或者几千表示我对他的感谢。2010年秋季至2013年秋季我分别给唐某某送了5600元、4900元、4600元、7000元、9500元、10000元、13000元，共计54600元。
（2）2015年3月6日出具的情况说明、2015年3月13日向仪陇县人民检察院自书的情况说明和同日在仪陇县人民检察院反贪局的证言、2015年4月1日在庭审中的证词的主要内容为：关于我举报唐某某截留学生营养款一事，我于2014年12月21日在仪陇县人民检察院连同他收受提成款的问题一起向检察机关作了证，证实唐某某收受我送给他的提成款为54600元。春节期间，我通过反复回忆思考，觉得应本着实事求是的态度，我虽对唐某某在回收学校食堂时没有向上级主管部门汇报清楚而给我赔偿款太低和从2012年5月份开始国家投入学生营养早餐款而唐某某长期不安排学生星期一吃早餐，反而向上级虚报学生营养款的这种行为不满，但也不能有整人害人之心，所以我给相关部门书写了情况说明，证实2010秋季至2011年秋季，由于学生就餐人数在减少，食材成本在增加，食堂营业收入大幅度下降，我只按营业额的1%给唐某某提成，分别送给唐某某现金2800元、2500元、2000元，2012年春季没有送提成款，2012年秋季和2013年分别送提成款9500元、10000元、13000元，共计39800元。2014年12月21日，我在仪陇县人民检察院反贪局当着我姐刘某甲的面说的是2010秋季至2012年春季给唐某某按2%提的成，实际上是因为我做其它业务资金紧张，在我姐那里多报了1.5万元左右（2010秋季至2011年秋季营业额的1%，2012年春季7000元）留着自己用了，当着我姐的面不好意思说，怕我姐责怪我。
2、证人刘某甲的证言。2009年年底我和我兄弟刘某某一起打伙承包某食堂，当时是我兄弟刘某某去谈的，2010年春季开学食堂就开始正式经营。2010年底，我兄弟刘某某给我说某校现在的校长是原来的副校长唐某某说我们食堂卫生差，经营利润丰厚，还有其他很多方面不符合规范，不好好经营的话就解除合同不让我们经营。我和我兄弟刘某某就想是不是唐某某校长故意刁难我们，要我们给他好处，后来我兄弟刘某某就和唐某某达成了将食堂营业额的百分之二给唐某某私人，但是这个事情我没有亲自参与，是我兄弟和唐某某谈好后回来告诉我的，具体情况我兄弟刘某某最清楚。给唐某某本人一共送了7个学期，时间都是期末送给唐某某的，每次都是我兄弟刘某某在送，我只是参与了其中两次（其中有两次是和我兄弟刘某某一起去的，都是在新政街上的茶坊，这两次分别送了一万元和一万三千元。），这个事情我兄弟刘某某最清楚，每次送了多少钱刘某某都是告诉我了的，我现在记不清楚了，具体金额我兄弟刘某某晓得。
3、证人邢某的证言
证实被告人唐某某于2013年12月24日在观紫教办向教育局监审股缴纳了3780元校服回扣款。
4、证人付某某的证言
证实2012年5月27日至2014年7月期间，刘某某实际领取营养餐费�500961元。
5、证人李某的证言
证实观紫教育会计核算部2010年至2014年期间观紫教育核算部总共学校下拨的营养餐经费，刘某某实际领取营养餐费用500961元。
三、被告人唐某某的供述与辩解
被告人唐某某在侦查机关供述与辩解及自述材料、检讨书的主要内容：我于2009年8月任某副校长，2010年7月主持全面工作，2011年1月任某校长。2010年秋季，我主持全面工作后，某食堂经营者刘某某在开学之初，在办公室来给我说，学生食堂期末的时候按照食堂系统校园一卡通系统为准，按营业额的百分之二给我提成，请我关照他在食堂的经营，我回答说，一定要把食堂办好，让学生和家长都满意，对刘某某建议给我食堂提成和关照的事情我表示默认了。此后经营期间，刘某某给我提成的现金我也就收下了。2012年5月26日，按照上级有关文件精神，我们某开始实行“营养餐”政策，�初中部实行的是“营业早餐”，在“营养早餐”实施后不久大约是2012年6月份，刘某某对我说，他准备把营养餐的营业额的百分之七提成给我，当时我就对刘某某说，营养早餐只能微利经营，不用说提成，国家政策是不能盈利的。从2012年春季至2013年秋季每学期期末，刘某某与学校结算营养餐后，其把营养餐提成款和食堂营业额的提成款送给我我都收下了。我记得2012年春季没有送，2012年秋季送的是9500元，2013年春秋两季分别送的10000元、13000元，其余金额我记不清楚了。（侦查机关出示某付某某和刘某某结算的每一学期的营养餐统计和结算的资料、给唐某某看后）这些资料是真实的。上述资料反映从2012年春季至2013年秋季我们学校实际给刘某某支付了394116元，按我和刘某某的约定，刘某某应该给我营养餐提成款是27588元。（侦查机关出示从某校提取的工会账原始凭证�某的账务原始凭证）经过核算，2010年秋季至2013年秋季期间，我们学校食堂的营业额是1573809元。按照我和刘某某的约定，刘某某应该给我的食堂提成款是314761元。至于刘某某给我食堂营业额提成款和营养餐提成款是否按实际金额给我提成我不清楚，每次他给多少我就收多少，通过计算应该是54600元。2014年的9月，我向仪陇县纪委廉政账户上上交了4000元的廉政资金，其余的现金用于日常的家庭和个人开支。
被告人唐某某在庭审中的供述与辩解的主要内容：通过我反复回忆，2010年秋季至2011年秋季刘某某没有给我送这么多钱，2012年春节没有给我送钱，2012年秋季至2013年秋季分别给我送了9500元、10000元、13000元。现在刘某某已在法庭上证实共给我送了现金39800元，只要他不冤枉我，我就予以认可。
四、量刑方面的证据
1、公诉机关出示的证据
（1）仪纪函（2014）4号，证�被告人唐某某主动交代了组织尚未系掌握的其收受贿赂的犯罪事实，系自首。
（2）查封、扣押财物、文件清单及缴款凭证。证实仪陇县人民检察院于2014年12月25日扣押了被告人唐某某之妻李某某所交的人民币五万元赃款。
（3）缴款凭证，证实2014年10月8日被告人唐某某将所收现金以“礼金”的名义缴存4000元到仪陇县纪委廉政账户。
2、被告人及其辩护人出示的证据
（1）仪陇县公安局的情况说明、唐某某的报案笔录、立案决定书、逮捕证2份、取保候审决定书2份，证实被告人唐某某提供他人犯罪重要线索，经公安立案侦查，破获了一盗窃摩托车的团伙，逮捕2人，取保2人，具有立功表现。
（2）仪陇县教育局关于某唐某某工作的证明材料，证实被告人唐某某在过去的工作中，服从安排、热爱学生、团结同志，工作兢兢业业、踏实肯干，教学业绩显著，多次获得县委、县府、教育局表彰，获市级省级骨干教师光荣称号。恳请人民法院鉴于唐某某以前的较好工作表现和现在诚恳的认罪、悔罪态度及其家庭情况具体的现状，对其从宽处罚，给其一次改过自新的机会。
（3）被告人唐某某获得的荣誉证复印件21份，证实被告人唐某某工作能力强，平常表现好，社会危害性小。
本院根据审理查明的事实及证据，对被告人唐某某收受提成款金额的认定，评判如下：
证人刘某某于2014年12月21日在侦查机关的两次证言证实送给被告人唐某某提成款54600元，在2015年3月6日向本院出具的情况说明、2015年3月13日向仪陇县人民检察院自书的情况说明和同日在仪陇县人民检察院反贪局的证言以及在2015年4月1日在庭审中的证词证实其送给被告人唐某某提成款39800元，前后矛盾，其当庭解释是“2014年12月21日，我在仪陇县人民检察院反贪局当着我姐刘某甲的面说的是2010秋季至2012年春季给唐某某按2%提的成，实际上是因为我做其它业务资金紧张，在我姐那里多报了1.5万元左右（2010秋季至2011年秋季营业额的1%，2012年春季7000元）留着自己用了，当着我姐的面不好意思说，怕我姐责怪我”，合议庭认为其解释合理。且在庭审中，公诉人不但出示了证人刘某某于2014年12月21日在侦查机关的两次证言证实送给被告人唐某某提成款54600元，而且还出示了证人刘某某2015年3月6日出具的情况说明、2015年3月13日向仪陇县人民检察院自书的情况说明和同日在仪陇县人民检察院反贪局的证言证实其送给被告人唐某某提成款39800元。经被告人唐某某及其辩护人质证，对关于被告人唐某某收受提成款39800元的相关证据无异议。依据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第七十八条“证人当庭作出的证言，经控辩双方质证、法庭查证属实的，应当作为定案的根据。证人当庭作出的证言与其庭前证言矛盾，证人能够作出合理解释，并有相关证据印证的，应当采信其庭审证言”的规定，同时本着有利于被告人的原则，本院采信证人刘某某在庭审中的证言，以及公诉机关出示的证人刘某某2015年3月6日出具的情况说明、2015年3月13日向仪陇县人民检察院自书的情况说明和同日在仪陇县人民检察院反贪局的证言，认定刘某某送给了被告人唐某某提成款39800元的事实。被告人唐某某的辩护人辩称，案发前被告人唐某某已向廉政账户上交4000元，应在其犯罪金额中扣减。经查，被告人唐某某最后一次收受刘某某提成款的时间是2013年秋季，其缴存时间为2014年10月，相距时间较长，不具有及时性，不应扣减被告人唐某某的犯罪金额，应视为退赃，对其辩护人的此辩护意见不予采纳。据此，合议庭认�被告人唐某某收受提成款金额为39800元。
本院认为，被告人唐某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，在经济交往过程中，违反国家规定，收受回扣归个人所有，数额较大，其行为构成受贿罪，依法应予惩处，公诉机关的指控被告人唐某某犯受贿罪的罪名成立。经查，被告人收受他人提成款3.98万元，对公诉机关指控被告人唐某某收受提成款5.46万元的意见不予采纳，对辩护人关于被告人唐某某收受提成款的数额认定的辩护意见予以采纳。被告人唐某某的辩护人辩称，案发前被告人唐某某已向廉政账户上交4000元，应在其犯罪金额中扣减。经查，被告人唐某某最后一次收受刘某某提成款的时间是2013年秋季，其缴存时间为2014年10月，相距时间较长，不具有及时性，不应扣减被告人唐某某的犯罪金额，应视为退赃，对其辩护人的此辩护意见不予采纳。应以被告人唐某�收受他人提成款3.98万元追究其刑事责任。被告人被告人唐某某在县纪委主动交代了组织尚未系掌握的其收受他人提成款的犯罪事实，系自首，其犯罪较轻，可以减轻或免除处罚；被告人唐某某提供他人犯罪重要线索，经公安立案侦查，破获了一盗窃摩托车团伙，逮捕2人，取保2人，其具有立功表现，依法可以减轻处罚；被告人唐某某平常表现较好，认罪、悔罪，积极退赃，可酌定从轻处罚。对被告人唐某某及其辩护人李绍华关于被告人唐某某的除犯罪金额外其他量刑意见予以采纳。综合被告人唐某某犯罪较轻的情节、犯罪后投案自首、有立功表现、认罪态度较好、有悔罪表现以及平时表现较好等从宽处罚情节，可依法对其从宽处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第二款、三百八十六条、三百八十三条第一款第（三）项和第二款、第六十七条�一款、第六十八条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人唐某某犯受贿罪，免予刑事处罚。
二、没收被告人唐某某的违法所得3.98万元（已缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通
过本院或直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 高全明
审 判 员 冯 明
人民陪审员 李映斌
二〇一五年七月十五日
书 记 员 杨晓敏
附《中华人民共和国刑法》
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。