山东省临沂市河东区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）河民初字第1195号
原告刘某某，山东省郯城县人。
委托代理人高某某，律师。
委托代理人周某某，实习律师。
被告徐某某，山东省莒南县人。
被告巩某某，临沂市河东区人。
被告嵊州市某某建筑工程有限公司。住所地：浙江省嵊州市。
法定代理人屠某某，经理。
委托代理人刘某某，律师。
被告临沂市河东区九曲街道办事处某某村社区居民委员会。住所地：临沂市河东区。
法定代表人巩某某，主任。
委托代理人刘某某，律师。
原告刘某某诉被告徐某某、嵊州市某某建筑工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，被告嵊州市某某建筑工程有限公司申请追加被告巩某某作为本案被告参加诉讼，本院口头裁定予以准许。因被告嵊州市某某建筑工程有限公司追加韩某某作为被告参加诉讼，但是其未能提供送达地址后又申请撤回对被告韩某某的起诉。后本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘某某及其委托代理人高某某，被告徐某某，被告嵊州市某某建筑工程有限公司及被告临沂市河东区九曲街道办事处某某村社区居民委员会的共同委托代理人刘某某均到庭参加诉讼。被告巩某某经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告刘某某诉称，我自2011年2月份起，一直在青岛打工居住。2015年1月份，我从青岛回到临沂期间，在零工市场等活。被告临沂市河东区九曲街道某某村社区居民委员会与被告嵊州市某某建筑工程有限公司共同联合投资开发位于某某社区的临沂某某物流城建设项目，被告嵊州市某某建筑工程有限公司为外地施工企业，按照规定应向山东省住建厅、临沂市住建委报请备案，但经调查并未向临沂市住建委报请备案，被告嵊州市某某建筑工程有限公司又将该工程的15号楼幕墙、槽钢支架焊接工程分包给没有资质的被告徐某某组织施工。
2015年1月17日，被告徐某某在零工市场找到我，劳务费按照每天120元计算，与曹飞龙一起从事15号楼幕墙、槽钢支架焊接找补施工。2015年1月18日，我在工作过程中，路过一楼西侧的电梯井口时，由于电梯口没有安全警示和安全防护措施，导致我坠入电梯井底部摔成重伤，后被送往河东区人民医院住院治疗。由于我家庭困难，无钱手术，各被告又不支付医疗费，我只好回家在床上静养。2015年2月9日，我的伤情经临沂河东法医司法鉴定所鉴定构成八级伤残，误工损失日为150日，护理期限为90日。各被告应对我的损失承担赔偿责任。为此，请求法院依法判令各被告赔偿我的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费等共计241125.67元。诉讼费及邮寄费由被告承担。
被告徐某某辩称，原告是我从劳务市场雇佣的，主要让他扶扶梯子、递递东西；这个工程是韩某某转包给我的。事发时我没有在现场，原告的工资是我给定的，120元／天，其干活的第二天就出事了，第一天的工资已经给了。施工的地方离电梯口有十米远左右。
被告巩某某在法定期间内未答辩。
被告嵊州市某某建筑工程有限公司辩称，1.我公司承包工程后对工程主体进行施工，对部分工程进行分项分包，于2014年4月1日将工程的玻璃幕墙及工程安装以包清工的方式承包给被告巩某某。且合同第八条明确约定承包人一方对安全生产负责，并承担责任，故根据合同约定对于原告的损失应由被告巩某某承担；2.事发后据我公司了解，被告巩某某将工程转包给韩某某，韩某某转包给徐某某，原告是跟着被告徐某某打工，与被告徐某某之间存在雇佣关系；3.事故发生时，原告摔伤的电梯口离当时事故处有几米远，且并非为必经之路，故原告在实际工作时擅自离开工作岗位，自己未尽到安全注意义务，故对损害的发生自身存在重大过错，应当依法减轻雇主的赔偿责任。
被告临沂市河东区九曲街道办事处某某村社区居民委员会辩称，1.村委无需承担赔偿责任，请求法院依法驳回原告的诉讼请求；2.村委将工程发包给有资质的被告嵊州建筑公司，无任何过错；3.建设工程施工合同的条款第5条明确约定发生伤亡及安全事故均由承包方处理；4.原告诉称的村委与建筑公司系联合开发不属实，村委与建筑公司是工程承包关系。综上，原告请求村委承担责任无事实依据，请求依法驳回。
经审理查明，2013年1月31日，被告临沂市河东区九曲街道某某村社区居民委员会将临沂某某物流城建设项目发包给被告嵊州市某某建筑工程有限公司，合同第5条明确约定发生伤亡及安全事故均由承包方处理。2014年4月1日，被告嵊州市某某建筑工程有限公司又将工程的玻璃幕墙及工程安装以包清工的方式承包给被告巩某某。2014年4月3日，被告巩某某转包给案外人韩某某，案外人韩某某转包给被告徐某某。2015年1月17日，被告徐某某通过零工市场找到原告刘某某到其承包的该工地工作，工资按照120元／天结算。2015年1月18日，原告刘某某在工作过程中，不慎掉入工地的电梯井致伤。原告刘某某受伤后，被送往临沂市河东区人民医院住院治疗18天，支出医疗费17993.67元。原告住院期间由其妻子高某某护理，高某某系山东省郯城县人。2015年2月9日，经临沂河东法医司法鉴定所鉴定，原告刘某某的伤情构成八级伤残，建议误工损失日为180日，护理期限为90日。为此原告支出鉴定费1020元。被告嵊州市某某建筑工程有限公司对原告的伤情鉴定不服，申请重新鉴定。本院依法委托临沂沂蒙法医司法鉴定所对原告刘某某的伤情进行重新鉴定。经鉴定，原告刘某某的伤情构成八级伤残，误工期为150日，护理期限为60日。此次鉴定费由被告嵊州市某某建筑工程有限公司垫付。
上述事实，主要依原、被告双方当事人陈述、举证和庭审调查所证实，并均记录在卷。
本院认为，原告刘某某在被告徐某某分包的工程工地提供劳务，由被告徐某某按照120元／天支付劳动报酬，被告徐某某与原告刘某某之间形成个人劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告刘某某在提供劳务过程中受伤，被告徐某某应当承担赔偿责任，应当观察环境，注意安全，受伤自身存在一定的过错。结合原告的过错程度，原告刘某某与被告的责任比例以1：9为宜。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任。被告嵊州市某某建筑工程有限公司将工程分包给无资质的被告巩某某，被告巩某某又转包给无资质的案外人韩某某，案外人韩某某又转包给无资质的被告徐某某，存在过错。故被告巩某某、嵊州市某某建筑工程有限公司应与被告徐某某对原告的损失承担连带清偿责任。关于各方在分包、转包过程中签订的免责条款，因该约定系内部约定，不能对抗第三人。至于案外人韩某某，因被告后又撤回对其起诉，如本案相关利害关系人要求其承担责任，可以另行追偿。因被告临沂市河东区九曲街道某某村村民委员会将工程发包给有资质的建筑公司，发包行为无过错，故本院对原告要求被告临沂市河东区九曲街道某某村村民委员会承担赔偿责任的主张不予支持。原告刘某某主张按照城镇居民标准计算其相关损失，但是未提交证据予以证实，因此原告刘某某的残疾赔偿金及护理费应当按照农村居民标准计算。原告刘某某的误工费，因其工资为120元／天，其主张每天按照80元／天低于该标准，本院予以支持。原告的伤残给原告的身心带来一定的痛苦，对其精神抚慰金，本院酌情支持2000元。因原告未提交证据证实其需要加强营养，对其主张的营养费本院不予支持。二次鉴定费因原告伤残等级并未改变，因此，该费用应由被告嵊州市某某建筑工程有限公司负担。
综上所述，原告刘某某的以下损失：医疗费18834.25元、误工费12000元（150天×80元／天=12000元）、护理费3262.2元（60天×54.37元／天=3262.2元）、住院伙食补助费540元（18天×30元／天=540元）、交通费500元、鉴定费1020元、残疾赔偿金71292元、邮寄费120元，共计107568.45元，由被告徐某某按照90%的责任赔偿96811.6元。原告的精神抚慰金2000元由被告徐某某予以赔偿。综上，被告徐某某共应赔偿原告刘某某损失98811.6元。被告巩某某、嵊州市某某建筑工程有限公司对上述被告徐某某的赔偿责任承担连带清偿责任。
据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告徐某某于本判决生效后十日内赔偿原告刘某某损失98811.6元。
被告巩某某、嵊州市某某建筑工程有限公司应对被告徐某某的上述赔偿数额承担连带赔偿责任。
（开户银行：建行临沂河东支行。账户名称：临沂市河东区人民法院。账号：37001826601050152181。）
二、驳回原告刘某某要求被告临沂市河东区九曲街道某某村村民委员会承担赔偿责任的诉讼请求。
三、驳回原告刘某某的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4915元，由原告刘某某负担2615元，由被告徐某某、巩某某、嵊州市某某建筑工程有限公司共同负担2300元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。
审 判 长 马善芳
审 判 员 黄淑芹
人民陪审员 刘建全
二〇一五年十二月十日
书 记 员 侯 丽