湖南省邵阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0523民初1009号
原告刘良元，男，1952年9月9日出生，汉族，农民，住邵阳县。
委托诉讼代理人刘云珍，女，1980年4月17日出生，汉族，农民，住湖南省芷江侗族自治县，系原告刘良元之女。
委托诉讼代理人唐青松，湖南嘉衡律师事务所律师。
被告湖南跃点建筑工程有限公司，地址在邵阳市北塔区江北大市场4栋31号门面。
法定代表人银政要，系该公司经理。
委托诉讼代理人罗志成，男，1969年10月27日出生，汉族，居民，住邵阳县，系该公司工程管理员。
委托诉讼代理人伍利松，湖南富强律师事务所律师。
被告向洋云，男，1972年11月6日出生，汉族，农民，住邵阳县。
被告孙和兵，男，1964年11月2日出生，汉族，农民，住邵阳县。
原告刘良元与被告湖南跃点建筑工程有限公司（以下至判决主文前简称跃点建筑公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年7月4日受理后，依法适用简易程序，由审判员吕尚独任审判，应被告跃点建筑公司的申请，本院于2016年9月23日依法追加被告向洋云、孙和兵参加诉讼，同时依法裁定转普通程序审理本案，由本院审判员吕尚担任审判长，与人民陪审员何爱良、胡敏组成合议庭，于2016年11月9日公开开庭进行了审理。书记员徐慧颖担任法庭记录。原告刘良元的委托诉讼代理人刘云珍、唐青松及被告跃点建筑公司的委托诉讼代理人罗志成、伍利松到庭参加了诉讼，被告向洋云、孙和兵经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘良元诉称：2015年7月份，原告在被告跃点建筑公司承建的邵阳县自来水公司改建扩建项目工地上做事，2015年7月29日2点左右，原告在工作时摔到2米深的地下室地面上，受伤昏迷并致急性颅脑损伤、左颞顶骨骨折、头部多处挫裂伤，被送入邵阳县人民医院住院治疗，2015年8月10日转至邵阳市中心医院住院治疗，因伤情无法控制，2015年10月14日再转至长沙湘雅三医院住院治疗，2015年11月又转回邵阳市中心医院住院，2016年1月6日又因肺部感染转至长沙湘雅医院住院。因病情反复发作，花费医疗费近40万元，但被告仅经法院先予执行支付了5万元费用。原告的伤情经鉴定为五级伤残。请求法院判决被告赔偿原告医疗费390501.45元、误工费65700元、护理费570968元、住院期间生活补助费18900元、营养费5670元、交通费9927元、住宿费2000元、后期治疗费18000元、残疾器具费及检查费用5068.32元、鉴定费3903元、残疾赔偿金294147.6元、精神损害抚慰金5万元及所支出的受理费928元、先予执行费用1020元，共计1436733.37元。
为支持其诉讼请求，原告刘良元向本院提交了以下证据，用以证明以下事实：
1、原告在邵阳县人民医院的住院病历及医疗费发票各1份、邵阳市中心医院的住院病历及医疗费发票各3份、中南大学湘雅医院的住院病历及医疗费发票各3份，用以证明原告受伤住院医疗及医疗费用情况，被告跃点建筑公司的委托诉讼代理人质证对证据的真实性没有异议，但认为原告系酒后工作，且未提供入院时的诊断证明及护理人员证明，原告的医疗费进行了农保报账，已报销部分应予扣除，因邵阳县人民医院的医疗行为造成原告肺部感染，原告才转院至邵阳市中心医院，因此，邵阳县人民医院也应当对原告的损害后果承担赔偿责任；
2、邵阳市人民司法鉴定所作出的邵人司鉴所（2016）临鉴字第2016－179号司法鉴定意见书1份，用以证明原告的伤残、误工、护理、营养及后期治疗费用等相关情况，被告跃点建筑公司的委托诉讼代理人质证认为鉴定时间应在出院3个月后，该鉴定在形式上不合法，鉴定结论及分析说明也不合理，原告在邵阳县人民医院医疗过程中因消炎不当造成肺部感染后扩大的损失，应由邵阳县人民医院负担，原告伤残系受伤造成的还是医疗行为造成的，需要重新进行鉴定；
3、邵阳市人民司法鉴定所出具的鉴定费发票及邵阳市脑科医院出具的鉴定费用发票，用以证明原告支出鉴定费用的情况，被告跃点建筑公司的委托诉讼代理人质证无异议；
4、原告的房东刘小青及邻居隆新华出具的证明各1份，用以证明原告在城镇居住生活的情况，被告跃点建筑公司的委托诉讼代理人质证认为不真实，应当提供房东的房屋所有权证、租房合同、当地社区及公安部门的证明予以佐证方能认定，且原告现不居住在该地，其原来的邻居不能证明原告现在居住的情况；
5、原告的委托诉讼代理人唐青松对证人刘某1、刘某2的调查笔录各1份，用以证明原告在城镇务工，从事建筑行业的情况，被告跃点建筑公司的委托诉讼代理人质证认为不真实，原告既然从事建筑行业，应当提供建筑行业从业的资质证书；
6、邵阳市中心医院救护车出车费用收据3张，用以证明原告的车费开支情况，被告跃点建筑公司的委托诉讼代理人质证对正式票据无异议，对非正式票据，认为不真实，不应认定；
7、残疾器具费用发票及检查费用发票7张，用以证明原告购买残疾器具及检查费用情况，被告跃点建筑公司的委托诉讼代理人质证对证据的真实性无异议，但认为不能证明与本案的关联性，应有医院开出的处方及病历资料予以佐证；
8、怀化市鹤城区领秀美发店出具的证明及营业执照复印件，用以证明原告之子刘建刚的收入情况，以此证明原告的护理费损失，被告跃点建筑公司的委托诉讼代理人质证认为不真实，若原告之子的工资有8000元每月，应当提供工资明细表及完税证明来证明其收入的真实性。
被告跃点建筑公司辩称：原告刘良元不是被告跃点公司聘请的，其不给被告跃点建筑公司提供劳务；被告跃点建筑公司与被告向洋云、孙和兵之间系承揽关系，被告跃点建筑公司将工程发包给被告向洋云、孙和兵，原告刘良元是给被告向洋云、孙和兵提供劳务的。原告与被告跃点建筑公司无关，请求法院驳回原告对被告跃点建筑公司的诉讼请求。
为支持其诉讼主张，被告跃点建筑公司向本院提交了以下证据，用以证明以下事实：
1、被告跃点建筑公司的原委托诉讼代理人何海波对被告向洋云、孙和兵及证人简某的调查笔录各1份，用以证明被告跃点建筑公司并未雇请原告做事，原告只给被告向洋云、孙和兵提供劳务，被告跃点建筑公司不应担责，原告的委托诉讼代理人质证对证据的真实性没有异议，但认为被告向洋云、孙和兵因与本案有直接利害关系，存在规避法律责任的事实；
2、向洋云出具的领条1份，用以证明被告跃点建筑公司将工程发包给被告向洋云、孙和兵的事实，原告的委托诉讼代理人质证对证据的真实性无异议，但认为仅能证明被告向洋云、孙和兵在被告跃点建筑公司领取过款项，但不能证明发包的事实；
3、湖南省建设施工合同1份，用以证明被告跃点建筑公司合法承包邵阳县自来水公司县城水厂改扩建工程土建部分的事实，原告的委托诉讼代理人质证对证据的真实性无异议，但认为与本案无关；
4、邵阳县人民法院作出的（2015）阳民初字第1440号民事裁定书1份，用以证明被告跃点建筑公司已为原告垫付了医疗费80500元的事实，原告的委托诉讼代理人质证对证据的真实性无异议，被告共向原告支付了80500元是事实，同时指出该裁定书规定的款项未完全执行到位。
被告向洋云、孙和兵未予答辩，亦未向本院提交相关证据。
经庭审举证、质证，结合原告刘良元与被告跃点建筑公司的陈述，本院认为，原告提交的证据1、3、7与被告跃点建筑公司提交的证据，双方质证对证据的真实性均无异议，证据客观真实，且与本案密切相关，予以认定；原告提交的证据2，系有关鉴定机关依法作出的鉴定结论，具有科学性，被告跃点建筑公司虽有异议，但未有反证予以否定，本院予以认定；原告提交的证据4、5，证据之间相互印证，且与本案密切相关，予以认定；原告提交的证据6，与原告的治疗情况相符合，客观真实，予以认定；原告提交的证据8，因未能提交相应的工资表相佐证，证明力不足，不予认定。
依据以上有效证据，结合原、被告的陈述，本院查明以下法律事实：
2013年9月11日，被告跃点建筑公司与邵阳县自来水公司签订了建设施工合同，承建了邵阳县自来水公司县城水厂改扩建工程土建部分（I标段）土建、装饰工程的施工。此后，被告跃点建筑公司将该工程的V型过滤池的内外墙粉刷及贴磁砖工程以包工不包料、34元每立方的方式发包给被告向洋云与孙和兵，被告向洋云与孙和兵又聘请了原告刘良元（系被告孙和兵的舅舅）等11人为其做工，其中原告刘良元的工价为180元每天。2015年7月29日下午2点左右，原告刘良元在V型池施工过程中，不慎摔入2米深的地下室致头部受伤。当即被送往邵阳县人民医院住院治疗，此后反复在邵阳县人民医院、邵阳市中心医院及长沙湘雅三院住院治疗，至2016年2月5日出院，共住院191天，其中在长沙湘雅三院住院治疗52天。出院医嘱“加强营养、注意休息”，前后共花住院医疗费用390501.45元，为治疗购买轮椅花600元、购买制氧机花2780元，其他检查费用379.54元；出院后，又花去医疗检查费用2308.78元；原告为转院，先后花去交通租车费6927元。在原告住院期间，被告跃点建筑公司经主动支付及法院先予执行，共向原告支付医疗费用80500元。原告的伤情于2016年4月11日经邵阳市人民司法鉴定所作出邵人司鉴所（2016）临鉴字第2016－179号司法鉴定意见书，认定：“被鉴定人刘良元脑疝形成；左额颞顶骨硬膜外血肿开颅术后；左颞顶骨骨折；评定为伍级伤残”；“误工360天，营养120天”；“重度认知障碍，生活不能自理，评定为大部分护理依赖”；“后期医疗费壹万捌仟圆（含颅骨修补，自2016年4月12日起，或协商、按实际发生处理）”。花鉴定及检查费用3903元。
另查明，原告刘良元自2007年后长期居住在邵阳县××渡口镇租房居住，从事建筑行业工作并以其收入为主要生活来源，事故发生时原告已年近63周岁。被告跃点建筑公司系具有资质的建筑企业，被告向洋云、孙和兵无相关建筑资质，本案事故发生时，原告未按规定佩戴安全帽。湖南省上一年度城镇居民人均可支配收入为28838元；建筑业的年平均工资为44081元，日均约为120.77元（44081元/年÷365天/年≈120.77元/天）；居民服务、修理和其他服务业年平均收入为42494元，日均116.42元（42494元/年÷365天/年≈116.42元/天）。原告此前曾就本案诉至本院并申请先予执行，但因其治疗尚未终结，后撤回起诉。
本案的争议焦点是：1、原告的损失该由谁承担；2、原告损失应如何计算。原告的委托诉讼代理人认为，本案原告在工作时间、工作地点受伤，被告未提供证据证明原告有过失，应由被告承担全部赔偿责任；被告跃点建筑公司称其将工程发包给被告向洋云、孙和兵，但没有证据证明，且被告向洋云、孙和兵没有相关资质，故被告跃点建筑公司应是本案的连带赔偿人。被告跃点建筑公司的委托诉讼代理人认为，被告跃点建筑公司依法取得邵阳县自来水公司的土建工程，并把V型过滤池的内外墙粉刷及贴磁砖工程发包给被告向洋云、孙和兵，被告跃点建筑公司与被告向洋云、孙和兵之间系承揽关系，向洋云、孙和兵从事该种工作多年，应理解为其具有相应资质，且现实中这种情况是很普遍的；原告没有任何证据证明其是为被告跃点建筑公司作事，原告是被告向洋云、孙和兵雇请的，与被告跃点建筑公司无关；原告在事故发生时喝了酒，系酒后作业，且未佩戴安全帽，其自身有过错，且原告在治疗过程中有肺部感染，如系医方过失，应由医疗方负责；原告受伤的地方另有第三方在施工且未设安全防护网，以致原告在该区域受伤，第三方有责任，被告跃点公司作为工程的总承包人，只应承担很小的责任；原告系农村人口，其相应损失应按农村人口的标准计算，且原告有些请求项目不合理、数额过高，应予核减。
本院认为：被告跃点建筑公司与邵阳县自来水公司签订了建设施工合同，承建了邵阳县自来水公司县城水厂改扩建工程土建部分（I标段）土建、装饰工程的施工后，又将该工程的V型过滤池的内外墙粉刷及贴磁砖工程以包工不包料、34元每立方的方式发包给被告向洋云与孙和兵，被告跃点建筑公司与被告向洋云、孙和兵之间系承揽关系，承揽人向洋云、孙和兵为完成承揽事务，雇请原告为其做工，双方形成雇佣关系。由于被告向洋云、孙和兵在施工过程中对安全重视不够，以致原告在从事雇佣活动中受伤，被告向洋云、孙和兵作为雇主有明显的过错，依法应当承担赔偿责任。被告跃点建筑公司将工程发包给没有建筑资质的被告向洋云、孙和兵，其在分包人的选任上有过错，因此造成原告受伤所致各项损失，其亦应承担相应赔偿责任，且依法应与被告向洋云、孙和兵负连带赔偿责任。原告刘良元在事故发生时，未尽到安全注意义务，且未按规定佩戴安全帽，忽视了自身安全，对损害的发生也有一定过错，亦应承担相应责任。根据本案的具体情况，原告因此次事故所致各项损失，宜由被告向洋云、孙和兵共同承担50%，被告跃点建筑公司承担30%，原告刘良元承担20%，并由被告跃点建筑公司与被告向洋云、孙和兵承担连带赔偿责任。
关于本案原告的损失项目及计算的问题，对原告合理合法的损失项目，本院予以支持，但其个别项目计算过高，本院依法予以计算。原告要求被告赔偿住宿费，但未提交相关证据，本院不予支持。原告要求被告赔偿此前的诉讼费及保全费用，因原告此前起诉后又撤诉，法院已作出生效裁定对诉讼费进行了判定，原告再要求被告赔偿，于法无据，不予支持。原告要求被告赔偿后期医疗费用，依据法律规定，原告未提出后期治疗费用必然发生的证据，本院亦不予支持，原告可待实际发生后另行起诉。原告要求被告赔偿其他损失，符合法律规定，但个别项目计算过高，本院据实予以支持。经核定，原告的各项损失具体计算如下：1、住院医疗费用390501.45元；2、误工费从受伤之日即2015年7月29日算至定残日前一天即2016年4月10日止共257天，因原告未提交其长期稳定的收入证据，本院依建筑行业一般标准即120.77元每天计算为31037.89元（120.77元/天×257天＝31037.89元）；3、护理费按居民服务业标准计算，原告刘良元自受伤之日至定残日前一天的护理费应为29919.94元（116.42元/天×257天＝29919.94元），此后的护理费经计算为433438.8元（42494元/年×17年×60%＝433438.8元），共计463358.74元；4、原告住院191天，其中在长沙湘雅三院住院治疗52天的住院生活补助费按当地出差补助标准100元/天计算为5200元，在邵阳地区治疗的139天的住院生活补助费按本地出差标准计50元/天计算为6950元，共计12150元；5、营养费参照医嘱适当考虑为5000元；6、原告转院已支付转院交通费6927元，且其因治疗及鉴定，另有交通费用支出，本院考虑其交通费共9000元；7、原告的残疾器具及检查费共6068.32元，但原告只请求5068.32元，系对其民事权益的合法处分，本院依其请求计算；8、鉴定费3903元；9、残疾赔偿金294147.6元（28838元/年×17年×五级残赔率60%＝294147.6元）；10、精神损害抚慰金方面，考虑到原告受伤较重，且后期长期需要人照顾，生活不能自理，给其精神上造成较大的损害，应予赔偿精神损害抚慰金，但原告的要求过高，本院适当考虑为3万元。以上共计1244167元，应由被告向洋云、孙和兵负担50%即622083.5元，被告跃点建筑公司负担30%即373250.1元；其余部分由原告刘良元自负。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十五条、第二十六条、第三十五条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、原告刘良元因受伤所致各项损失共计1244167元，由被告湖南跃点建筑工程有限公司负担373250.1元（含已支付的80500元），被告向洋云、孙和兵共同负担622083.5元，其余部分由原告刘良元自负；
二、被告湖南跃点建筑工程有限公司对被告向洋云、孙和兵应赔偿给原告刘良元的损失负连带清偿责任；
三、驳回原告刘良元的其他诉讼请求；
上述第一项，限被告湖南跃点建筑工程有限公司、向洋云、孙和兵于本判决生效后十日内付清。如逾期不履行，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费7360元，由原告刘良元负担1472元，被告湖南跃点建筑工程有限公司负担2208元，被告向洋云、孙和兵负担3680元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。
审 判 长 吕 尚
人民陪审员 何爱良
人民陪审员 胡 敏
二〇一六年十二月三十日
书 记 员 徐慧颖
附：本案相关法律条文。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害人人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十五条损害发生后，当事人可以协商赔偿费用的支付方式。协商不一致的，赔偿费用应当一次性支付；一次性支付确有困难的，可以分期支付，但应当提供相应的担保。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受伤损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。