江苏省镇江市京口区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏1102民初1006号原告：交通银行股份有限公司镇江分行，住所地镇江市解放路229号。负责人：孙亮，该行行长。委托诉讼代理人：黄友定、傅从华，江苏江成律师事务所律师。被告：江苏常诚汽车部件有限公司，住所地丹阳市丹北镇新桥外资工业园001号。法定代表人：王美娣，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄恒，江苏金矛律师事务所律师。被告安徽常诚车灯有限公司，住所地：安徽省安庆市枞阳汽车零部件工业园B-3-1地块（枞阳县横埠镇）。法定代表人：常国民，该公司总经理。被告：江苏科博汽车部件有限公司，住所地丹阳市丹北镇姚家弄工业园。法定代表人罗根娣，该公司总经理。委托诉讼代理人：冷正珍、杨慧婷，江苏金正平律师事务所律师。被告：上海常诚车灯科技有限公司，住所地上海市嘉定工业区洪德路1265号4幢二层。法定代表人：常国民，该公司总经理。被告：江苏新天洋机械制造有限公司，住所地丹阳市新桥镇新桥工业区。法定代表人：吴全强，该公司董事长。委托诉讼代理人：胡柏照，该公司职员。被告：常国民，男，1965年10月24日生，汉族，住丹阳市。被告：于苏琴，女，1968年4月29日生，汉族，住丹阳市。原告交通银行股份有限公司镇江分行（以下简称交行镇江分行）与被告江苏常诚汽车部件有限公司（以下简称江苏常诚公司）、安徽常诚车灯有限公司（以下简称安徽常诚公司）、江苏科博汽车部件有限公司（以下简称江苏科博公司）、上海常诚车灯科技有限公司（以下简称上海常诚公司）、江苏新天洋机械制造有限公司（以下简称江苏新天洋公司）、常国民、于苏琴金融借款合同纠纷一案，本院于2017年3月27日立案受理后，依法适用普通程序，并组成合议庭，于2017年8月28日公开开庭进行了审理。原告交行镇江分行的委托诉讼代理人傅从华、被告江苏常诚公司的委托诉讼代理人黄恒、被告江苏科博公司委托诉讼代理人冷正珍、被告江苏新天洋公司委托诉讼代理人胡柏照到庭参加诉讼，被告安徽常诚公司、上海常诚有限公司、常国民、于苏琴经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告交行镇江分行向本院提出诉讼请求：要求判令1、被告江苏常诚公司偿还借款本金48955065.78元，利息、罚息、复利合计1100869.48元（利、罚息计算至2017年2月16日），两项共计50055935.26元，以及自2017年2月17日至实际还清款项之日按合同约定标准计算的利息、罚息、复利；2、被告江苏常诚公司给付律师代理费10万元；3、由原告对被告安徽常诚公司位于安徽枞阳县横埠镇工业园房产抵押物行使优先受偿权；4、被告江苏科博公司、上海常诚公司、江苏新天洋公司、常国民、于苏琴承担连带给付责任；5、被告承担全部诉讼费用。事实和理由：2015年12月10日，原告和被告分别签订《流动资金借款合同》、《抵押合同》、《保证合同》。约定被告江苏常诚公司向原告申请贷款额度4900万元，用于借新还旧，授信期限自2015年12月10日至2016年10月10日，放款信息及利率等以《额度使用申请书》为准，如借款人未按时足额偿还贷款本息，则按罚息利率（约定利率上浮50%）计收利息，并对未付利息计收复利，同时借款人还应当承担贷款人为实现债权而支付的催收费、诉讼费、保全费、律师费等。被告安徽常诚公司以安徽枞阳县横埠镇工业园房产及土地为借款设定了抵押担保。被告江苏科博公司、上海常诚公司、江苏新天洋公司、常国民、于苏琴提供连带保证责任担保。上述合同签订后，原告按约发放了贷款48955065.78元，贷款期限自2015年12月30日至2016年10月10日，利率为4.35%，按月付息。贷款到期后，经原告多次催要，各被告拒绝履行给付义务。被告江苏常诚公司辩称，借款事实无异议；对于原告收取复利无法律依据；律师费没有实际发生，本公司不应承担。被告江苏科博公司辩称，主合同对利率未明确约定，本公司的保证合同签订在前、利率形成在后，没有证据证明在原告发放贷款时约定的利率已告知了本公司，故利息部分本公司不应承担保证责任。被告江苏新天洋公司辩称，本借款系转贷，没有发生资金流动，担保人应免责；应处置抵押物优先偿还贷款。被告安徽常诚公司、上海常诚公司、常国民、于苏琴在本院审理期间未答辩，被告未提交相关证据材料。原告围绕诉讼请求依法提交了《流动资金借款合同》、《抵押合同》、《保证合同》、交通银行借款额度使用申请书、交通银行受托支付委托书、不动产登记证明、欠息明细清单、《委托代理合同》。上述证据真实、合法，与本案的争议具有关联性，本院予以确认并在案佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年12月10日，原告和被告江苏常诚公司签订合同编号为D-2015-352《流动资金借款合同》，约定被告江苏常诚公司向原告申请贷款，额度为人民币4900万元；额度用途借新还旧，用于归还逾期贷款和银票垫付款；授信期限自2015年12月10日至2016年10月10日，本合同项下每笔贷款期限不长于10个月，且全部贷款的到期日不迟于2016年10月10日；利率由双方在每次使用额度时协商后在额度使用申请书内约定；逾期贷款罚息利率按本合同约定的利率上浮50%；被告江苏常诚公司应按相应的《额度使用申请书》所记载的还款日期和金额还款；被告江苏常诚公司未按时足额偿还贷款本金、支付利息的，原告按逾期贷款的罚息利率计收利息并对未付利息计收复利；被告江苏常诚公司未按时足额偿还贷款本金、支付利息的，应承担原告为实现债权而支付的催收费用、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用。合同还就双方的其他权利义务进行了约定。2015年12月14日、21日，原告与被告江苏科博公司、江苏新天洋公司、上海常诚公司、常国民、于苏琴分别签订了《保证合同》。共同约定，被担保的债务人为被告江苏常诚公司；担保的主合同编号为D-2015-352，名称为《流动资金借款合同》；保证方式为连带责任保证；保证范围为主合同项下本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，包括但不限于催收费用、诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费差旅费及其它费用；保证期限为全部主合同项下最后到期的主债权履行期限届满之日后两年止；被告江苏科博公司、江苏新天洋公司、上海常诚公司、常国民、于苏琴保证，被告江苏常诚公司未按时足额偿还全部或部分贷款或相应利息时，被告江苏科博公司、江苏新天洋公司、上海常诚公司、常国民、于苏琴应向原告立即支付被告江苏常诚公司的全部到期应付款项；被告江苏科博公司、江苏新天洋公司、上海常诚公司、常国民、于苏琴同意主合同同时受债务人或第三方提供的保证、抵押或质押担保的，原告有权自行决定担保权利的行使，而无需先行行使担保物权或向其他担保人主张权利，原告放弃或变更对其他担保人的担保权利、放弃或变更担保权利的权利顺位的，被告江苏科博公司、江苏新天洋公司、上海常诚公司、常国民、于苏琴仍按本合同承担担保责任而不免除任何责任。2015年12月10日，原告和被告安徽常诚公司签订《抵押合同》。该合同主要内容：被担保的债务人为被告江苏常诚公司；抵押担保的主合同编号为D-2015-352，名称为《流动资金借款合同》；抵押物是位于安徽省安庆市枞阳县横埠镇工业园（左山村）的房产及土地使用权；担保范围为主合同项下本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，包括但不限于催收费用、诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费差旅费及其它费用；被告江苏常诚公司未按时足额偿还全部或部分贷款或相应利息时，原告有权依法拍卖、变卖抵押物并以所得价款优先受偿；被告安徽常诚公司同意主合同同时受债务人或第三方提供的保证、抵押或质押担保的，原告有权自行决定担保权利行使，而无需先行向其他担保人主张权利，原告放弃或变更对其他担保人的担保权利、放弃或变更担保权利的权利顺位的，被告安徽常诚公司仍按本合同承担担保责任而不免除任何责任等。登记在被告安徽常诚公司名下的抵押物，位于安徽省安庆市枞阳县横埠镇工业园（左山村）。其中房屋所有权证号为房地权证枞阳字第××号，一处房屋，建筑面积6494.3平方米，所有权证号为房地权证枞阳字第××号，两处房屋，建筑面积合计4646.64平方米；与上述房屋相对应的国有土地使用权证号为枞国用（2006）第0412号，使用面积33810.3平方米。2015年12月11日，原告与被告安徽常诚公司办理了房屋的抵押登记手续，房地产他证枞阳字第00008663号他项权证书载明：房地产他项权利人为原告，房地产权利人为被告安徽常诚公司，房地产权证号为房地权证枞阳字第××号、第××号，房地坐落枞阳县横埠镇工业园安徽常诚车灯有限公司3幢1层、1幢1至4层、2幢1层，他项权利种类为一般抵押，债权数额为1333万元。2015年12月17日，原告和被告办理了国有土地他项权证，证号为枞他项（2015）第0266号，土地他项权利人原告，义务人被告安徽常诚公司，坐落枞阳县横埠镇左山村，他项权利为国有土地使用权抵押，抵押贷款金额737万元。上述合同签订后，原告于2015年12月30日分10笔先后向被告江苏常诚公司发放了贷款48955065.78元。10份交行借款额度申请书共同载明：借款共计48955065.78元，已放入被告江苏常诚公司账户，起息日为2015年12月30日，到期日2016年10月10日，借款利率为4.35%，还款方式分按月付息，一次还本。2016年10月21日前，被告江苏常诚公司支付了借款利息。自2016年10月22日开始，被告未能按约履行还款义务。截止2017年2月16日，被告欠原告借款本金48955065.78元，欠利息、逾期罚息、复利1100869.48元,合计50055935.26元。因本案诉讼，原告委托了江苏江诚律师事务所律师代理诉讼，代理费为100000元。本院认为，原告与被告江苏常诚公司、安徽常诚公司、江苏科博公司、江苏新天洋公司、上海常诚公司、常国民、于苏琴之间的《流动资金借款合同》、《保证合同》、《抵押合同》均系合同当事人的真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，为合法有效。合同当事人应按约享有权利履行义务。交行镇江分行已按约发放贷款，被告应按照合同的约定还本付息。现被告江苏常诚公司未按期履行还款义务，构成违约，应承担相应责任。就本案讼争的借款而言，当事人围绕借款、借款偿还、借款担保进行磋商签订合同。在签订合同时，仅仅是借款本金处于确定状态，借款利息、逾期利息以及实现债权费用等均随时间和当事人履约情况发生变动。因此，在合同订立过程中，当事人是根据合理的预期进行合同约定。在合同履行过程中，一方当事人的行为加重了另一方当事人的负担时，对方当事人可以针对加重负担的部分提出事实和理由进行免责抗辩。当然，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。其一，关于计收复利、承担律师费的问题。根据原告与被告江苏常诚公司在《流动资金借款合同》中的约定，被告江苏常诚公司未按时足额偿还贷款本金、支付利息的，原告按逾期贷款的罚息利率计收利息并对未付利息计收复利；被告江苏常诚公司未按时足额偿还贷款本金、支付利息的，应承担原告为实现债权而支付的催收费用、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用。原告要求被告承担利息、逾期罚息、复利及律师费的请求符合当事人的约定，被告辩称不承担复利以及律师费的理由不成立。其二，关于保证合同签字在先、利率形成在后的保证责任免除问题。签订保证合同的各被告均已知晓，D-2015-352《流动资金借款合同》主合同约定的“利率由双方在每次使用额度时协商后在额度使用申请书内约定”条款，也知晓《保证合同》约定的“保证范围为主合同项下本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用”条款，即当事人知晓利率后于保证合同商定且承担利息系当事人的合同义务，在没有证据证明本案借款利率加重了保证责任人负担的情况下，被告江苏科博公司提出免责的理由不成立。其三，关于借新还旧不发生现金流动问题。主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或者应当知道的外，保证人不承担民事责任。现D-2015-352《流动资金借款合同》约定“额度用途借新还旧，用于归还逾期贷款和银票垫付款”条款，被告江苏新天洋公司应当知道；现代社会产生的簿记制度及其相应的衍生品如会计制度、电子商务等，均视为合同履行的方式之一，故没有实物流动的履行不必然导致合同没有履行。被告江苏新天洋公司“本借款系转贷，没有发生资金流动，担保人应免责”的辩称，有悖法律法理和生活常理。其四，关于在有物的担保时保证责任范围的问题。被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。第三人承担保证责任、保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。根据被告江苏科博公司、江苏新天洋公司、上海常诚公司、常国民、于苏琴与原告签订的《保证合同》约定：被告江苏常诚公司未按时足额偿还全部或部分贷款或相应利息时，被告江苏科博公司、江苏新天洋公司、上海常诚公司、常国民、于苏琴应向原告立即支付被告江苏常诚公司的全部到期应付款项，被告江苏科博公司、江苏新天洋公司、上海常诚公司、常国民、于苏琴同意主合同同时受债务人或第三方提供的保证、抵押或质押担保的，原告有权自行决定担保权利的行使，而无需先行行使担保物权或向其他担保人主张权利，原告放弃或变更对其他担保人的担保权利、放弃或变更担保权利的权利顺位的，被告江苏科博公司、江苏新天洋公司、上海常诚公司、常国民、于苏琴仍按本合同承担担保责任而不免除任何责任。被告江苏新天洋公司辩称在抵押权范围以外承担保证责任，该辩称与其上述约定不符，其承担的责任应当从其约定。被告江苏科博公司、江苏新天洋公司、上海常诚公司、常国民、于苏琴承担保证责任后，有权向被告江苏常诚公司追偿。被告安徽常诚公司以其所有的房产及相应的国有土地使用权为上述债务提供抵押担保，在被告江苏常诚公司不履行到期债务时，原告有权要求以抵押物折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿。在抵押权人实现抵押权后，安徽常诚公司有权向被告江苏常诚公司追偿。综上，原告要求被告归还借款本金、利息、逾期罚息、复利，以及要求各被告承担担保责任等诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，最高人民法院《关于适用若干问题的规定》第三十条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江苏常诚汽车部件有限公司于本判决生效后十日内给付原告交通银行股份有限公司镇江分行借款本金、利息、罚息、复利合计50055935.26元（利息计算至2017年2月16日）及自2017年2月17日起至所欠借款本息实际给付之日止的利息、罚息、复利（按照流动资金借款合同约定的利率标准计算）。二、被告江苏常诚汽车部件有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告交通银行股份有限公司镇江分行律师代理费100000元。三、被告江苏科博汽车部件有限公司、上海常诚车灯科技有限公司、江苏新天洋机械制造有限公司、常国民、于苏琴对被告江苏常诚汽车部件有限公司的上述第一、二项判决给付义务承担连带清偿责任。被告江苏科博汽车部件有限公司、上海常诚车灯科技有限公司、江苏新天洋机械制造有限公司、常国民、于苏琴担保证责任后，有权向被告江苏常诚汽车部件有限公司追偿。四、如被告江苏常诚汽车部件有限公司未履行上述第一、二项判决给付义务，原告交通银行股份有限公司镇江分行有权就被告安徽常诚车灯有限公司所有的位于安徽省安庆市枞阳县横埠镇工业园（左山村）三处房屋及该房屋相对应的国有土地使用权折价或者拍卖、变卖所得价款在20700000元内优先受偿。其中，房屋（房地权证枞阳字第××号、第××号）在13330000元范围内优先受偿，国有土地使用权[权证号镇国用（2007）第116536号]在7370000元内优先受偿。原告实现抵押权后，被告安徽常诚车灯有限公司有权向被告江苏常诚汽车部件有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费292680元、诉前保全费5000元、公告费606元，合计298286元，由被告江苏常诚汽车部件有限公司、安徽常诚车灯有限公司、江苏科博汽车部件有限公司、上海常诚车灯科技有限公司、江苏新天洋机械制造有限公司、常国民、于苏琴负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院交纳上诉案件受理费。（开户行：中国工商银行镇江市永安路分理处，帐号11×××61）审 判 长  郑 新人民陪审员  钱宏远人民陪审员  刘小春二〇一七年十一月二十日书 记 员  徐 行附相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。第三人承担保证责任、保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。最高人民法院《关于适用若干问题的规定》第三十条保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。债权人与债务人协议变动主合同内容，但并未实际履行的，保证人仍应当承担保证责任。第三十九条主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或者应当知道的外，保证人不承担民事责任。新贷与旧贷系同一保证人的，不适用前款的规定。