黑龙江省鸡西市鸡冠区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黑0302民初2043号
原告：张秋香，女，1986年8月29日出生，户籍地黑龙江省鸡西市鸡冠区，现住黑龙江省鸡西市鸡冠区。
委托诉讼代理人：徐英，黑龙江董长霞律师事务所律师。
被告：李宝瑞，男，1983年10月17日出生，户籍地黑龙江省鸡西市鸡冠区，现住黑龙江省鸡西市鸡冠区。
委托诉讼代理人：代杰，黑龙江唯实律师事务所律师。
原告张秋香与被告李宝瑞追偿权纠纷一案，本院于2017年8月7日立案后，依法适用简易程序，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2017年8月29日公开开庭进行了审理。人民陪审员参与本案事实认定。原告张秋香及其委托诉讼代理人徐英，被告李宝瑞及其委托诉讼代理人代杰到庭参加诉讼。2017年9月12日至2017年10月11日为双方当事人自行和解期间。本案现已审理终结。
张秋香向本院提出诉讼请求：要求被告李宝瑞给付原告张秋香垫付的交通事故赔偿款98000元，并承担本案的诉讼费用。审理中，原告张秋香增加变更诉讼请求为：1.要求被告李宝瑞给付原告张秋香垫付的交通事故赔偿款98000元及利息816.70元（自2017年7月14日至2017年9月3日）、拖车费400元、修车费用6450元、8月份车份钱3200元，共计108866.70元；2.利息给付至归还本金之日止；3.承担本案的诉讼费用。事实和理由：2016年8月8日张秋香与李宝瑞签订包车协议，由李宝瑞承包张秋香出租车，承包期间一年。2017年3月13日，李宝瑞驾驶张秋香所有的黑X号出租车行驶至鸡西监狱门前路段时，发生侧滑驶入对向车道，与路西侧路灯杆相接触，致乘车人王某受伤，王某受伤后被送入鸡西市人民医院治疗35天。后王某将张秋香、李宝瑞诉至法院。诉讼过程中，李宝瑞经法院传唤未到庭，张秋香与王某达成赔偿协议，向王某赔付98000元。因张秋香与王某签订的包车协议约定，如承包期内车辆发生交通事故或使乘客受伤，因事故造成的一切经济损失由李宝瑞承担，张秋香向李宝瑞催要垫付赔偿款未果，故诉至法院。
李宝瑞辩称，1.李宝瑞不应承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇员承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”虽交通事故责任认定书认定李宝瑞负全部责任，但该责任不能简单认定为重大过失，且交通事故责任认定书中是行政上对交通事故的认定，而不是民事赔偿责任的依据，交通事故责任认定书责任划分，通常为“一方”，包含司机和车主混合责任，不可片面地理解为的单独责任，所以张秋香无权向李宝瑞主张。2.如果李宝瑞在主观上存在重大过错，张秋香享有追偿权，具体赔偿数额也是按比例承担。雇主和雇员承担责任的分配是根据其经济状况决定的。雇主因其是雇佣行为的受益人，如不发生损害，雇主的收益明显大于雇员的报酬，基于公平合理的原则，雇主也应承担相应的部分责任，且本案张秋香作为雇主也存在重大过错，没有按照包车协议投保商业险，没有将风险转移。另外张秋香提供给李宝瑞的车辆是否适合运营，如果事故车辆具有发生事故的安全隐患，也应减少雇员承担责任的比例。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人无异议的机动车综合商业保险单，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告张秋香提交证据一交通事故认定书复印件1份，证明被告李宝瑞负事故全部责任、王某无责任，李宝瑞应承担全额赔偿责任。李宝瑞对证据真实性无异议，对证明问题有异议，提出交通事故认定书只是交通部门对交通事故的认定，不是民事赔偿的依据，遇冰雪天气不是李宝瑞能控制的。因该证据能够证实2017年3月13日发生交通事故时李宝瑞的过错责任，故对该证据，本院予以确认。证据二包车协议1份，证明交通事故受包车协议约束，包车协议约定交通事故造成的一切经济损失由李宝瑞承担，张秋香不负责。李宝瑞对证据真实性无异议，对证明问题有异议，提出张秋香与李宝瑞系雇佣关系，张秋香作为雇主是受益人，应自行承担一定风险，其中该协议第八条明确规定由甲方（张秋香）负责强险、商业险，扣除保险公司理赔部分，余额由雇主和雇员共同承担。因该证据系双方真实意思表，且能够证实发生交通事故造成经济损失时双方的承担方式，故对该证据，本院予以确认。证据三收条及X银行回执各1份，证明张秋香支付王某交通事故赔偿款98000元，此交通事故赔偿款已由张秋香赔偿完毕。李宝瑞对该证据有异议，提出作为交通事故的受害人王某与本案有利害关系，仅凭该收条无法证明案外人王某收到交通事故赔偿款98000元，该赔偿款是否合理不得而知。因该证据能够证实张秋香向王某赔付损失的数额，故对该证据，本院予以确认。证据五（2017）黑0302民初1070号案件卷宗材料复印件1份（其中医疗住院费票据4张、鉴定意见书1份、黑龙江省鸡西市鸡冠区人民法院调解笔录1份），证明张秋香当庭与王某达成调解协议，一次性给付王某交通事故赔偿款98000元，王某诉李宝瑞、张秋香出租汽车运输合同纠纷案件审理结案。李宝瑞对证据真实性无异议，对证据问题有异议，提出对交通事故赔偿款理赔项目的合理性有异议。因该证据与证据三收条及X银行回执能够相互佐证证实张秋香作为车主已对王某的损失进行当庭赔付，且该损失数额未违反法律、法规强制性规定，故对该证据，本院予以确认。证据六修车票据1张、发票1张以及明细1张，证明因该起交通事故张秋香支付的修车费6450元及张秋香因抢救受伤人员支付400元。李宝瑞对证据真实性无异议，对证明问题有异议，提出该维修费用是否合理不清楚，明细不符合证据的形式要件，无经办人或负责人的签字。因该证据中拖车服务费发票能够证实发生交通事故后拖车发生的费用金额，维修费及工时费能够证实维修车辆费用数额，虽李宝瑞对修理费的合理性提出异议，但未申请鉴定，应自行承担不利的后果，故对该证据，本院予以确认。李宝瑞提交证据一交通事故认定书1份，证明交通事故认定书只是交通部门对交通事故的认定，不是民事赔偿的依据，遇冰雪天气不是李宝瑞能控制的。张秋香对证据真实性无异议，对证明问题有异议，提出根据交通事故认定书，应由李宝瑞承担全责，民事赔偿以交通事故认定书为依据。因该证据能够证实李宝瑞对此次交通事故的发生具有过错，应承担赔偿责任，故对该证据的证明目的，本院不予确认。证据二包车协议1份，证明张秋香与李宝瑞形成雇佣关系，张秋香作为雇主是受益人，应自行承担一定风险，其中该协议第八条明确规定由张秋香负责强险、商业险，扣除保险公司理赔部分，余额由责任人共同承担。张秋香对证据真实性无异议，对证明问题有异议，提出这份协议属于包车协议，并非雇佣协议，应按照合同约定履行，按合同法规定属于租赁协议，该包车协议虽约定由雇主承担强险、商业险，但并没有约定雇主承担商业险的强制性义务，交通事故的一切经济损失应由李宝瑞承担。因该证据能够证实车辆发生经济损失及强险、商业险的负担情况，但不能证实双方系雇佣关系，故对该证据的证明目的，本院不予确认。证据三残疾人证一本，证明李宝瑞是残疾人，肢体残疾四级，雇主对其雇员的选任存在一定的过错。张秋香有异议，提出无法证实受伤部位及病例就诊情况，无法证实该证据与本案的关联性，另外，张秋香与李宝瑞签订的是包车协议，张秋香只负责审查李宝瑞是否有驾驶资格，对于李宝瑞的包车用途及身体条件不在张秋香审查范围内。因该证据仅能证实李宝瑞的身体残疾情况，不能证实其残疾程度是否影响其驾驶，且李宝瑞未向张秋香履行告知义务，在庭审中李宝瑞亦明确表示其残疾程度不影响驾驶，发生交通事故时亦未发病，故对该证据，本院不予确认。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
2016年8月8日，原告张秋香与被告李宝瑞签订包车协议，李宝瑞向张秋香交纳押金1万元。双方约定李宝瑞承包张秋香所有的车牌号码为黑X号现代伊兰特出租车，承包期限自2016年8月8月至2017年8月8日；车份上打租，每月3500元，每月1号前交齐，如过号不交，张秋香有权收回车辆，并不退押金；如李宝瑞在承包期内车辆发生交通事故或使乘客受伤，必须保护好现场，除向公安交管部门报案，抢救伤员外，还应及时向甲方告知，同时向投保车险公司报案及承运乘客受伤备案，其事故造成的一切经济损失由李宝瑞承担，张秋香不承担任何责任及连带责任；如李宝瑞在上述原因造成从押金中扣除的款项而使押金金额减少的必须补齐，否则押金概不退还，李宝瑞交清押金后，张秋香将车辆交付李宝瑞。2017年3月8日，李宝瑞向张秋香交纳2017年4月份车份钱3500元。2017年3月22日，鸡西市鸡冠交通警察大队作出鸡冠公交认字[2017]第0313004号道路交通事故认定书，认定“2017年3月13日9时30分，李宝瑞驾驶张秋香所有的黑X号北京现代牌小型轿车沿206省道南向北行驶至鸡西监狱门前路段时，遇冰雪路面未保持安全车速，导致所驾车辆发生侧滑驶入对向车道，与路西侧路灯杆相接触，致乘车人王某、庄某某受伤及肇事车辆及路旁路灯损坏”。王某受伤后，被送入鸡西市人民医院治疗35天，支付医疗费25005.43元，其中张秋香垫付医疗费2000元。交通事故发生后，李宝瑞未维修黑X号出租车，亦未运营该车辆。张秋香至鸡西市鸡冠区X汽车修理厂维修黑X号出租车，支付修理费3200元，配件费3250元，共计6450元。因王某与张秋香、李宝瑞就赔偿事宜协商未果，王某诉至鸡冠区人民法院，鸡冠区人民法院受理后，依王某申请委托鸡西协和医院司法鉴定所对王某伤残等级、医疗终结期、是否需要护理、护理期限及人数、是否需要二次手术及干净手术费用、二次手术医疗终结时间、护理期限及人数进行鉴定。鸡西协和医院司法鉴定所于2017年6月19日作出鸡协和[2017]临法鉴字第118号司法鉴定意见书，鉴定意见为“被鉴定人王某伤残评定为拾级；治疗终结时间为4个月；护理期限评定60天、1人护理；取左锁骨内固定，费用约人民币6000元或按实际费用核算，其中治疗终结时间评定为30天；护理期限评定为7天、1人护理”。后王某撤回对李宝瑞的起诉，经法院主持调解，王某与张秋香达成和解协议，内容为“王某主张医疗费23005.43元（已扣除被告张秋香垫付医疗费2000元）、住院伙食补助费3500元、误工费16000元、护理费6700元、营养费1750元、残疾赔偿金51472元、精神损害抚慰金2000元、二次手术费5000元，共计109427.43元。张秋香立即赔偿王某96000元；其余损失原告王某自行承担”，张秋香当庭给付王某赔偿款96000元。
另查，张秋香于2016年3月3日与X财产保险股份有限公司鸡西中心支公司签订机动车综合商业保险单，其中承保车上人员责任保险（乘客）保险金额/责任限额为1万元/座，保险期间为2016年3月7日00时00分至2017年3月6日23时59分。保险到期后，张秋香未继续投保。
本院认为，一、关于原告张秋香与被告李宝瑞间的法律关系。雇佣合同是指一方向他方提供劳务，他方给付报酬的合同。张秋香向李宝瑞交付黑X号出租车，李宝瑞占有、使用该车辆，自行负责运营收益，并每月向张秋香交纳车份钱3500元，双方不存在李宝瑞提供劳务及张秋香给付报酬的法律行为，不符合雇佣合同的法律要件，应认定为租赁合同法律关系，故李宝瑞主张双方为雇佣关系，张秋香应共同承担赔偿的理由不成立，本院不予支持。二、关于张秋香主张的交通事故赔偿款及损失。张秋香与李宝瑞签订的包车协议系双方当事人真实意思表示，且未违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，对双方均有约束力。李宝瑞在涉案交通事故中承担全部责任，张秋香与受害人王某达成的调解协议未违反法律、行政法规的强制性规定，且张秋香赔偿的数额98000元低于王某实际主张的数额109427.43元，未损害李宝瑞的权益。现张秋香已履行赔偿义务，并依据包车协议向李宝瑞行使追偿权，李宝瑞应按约定承担给付交通事故发生的损失的责任。按照协议约定，张秋香负担黑X号出租车的强险和商业险，张秋香未按约定投保，构成违约，应由张秋香在商业险责任限额范围内承担赔偿责任，其数额应以双方签订协议时张秋香已投保的车上人员责任保险（乘客）保险金额为1万元为准。本案中，涉案交通事故的损失为赔偿王某98000元、车辆维修费6450元、拖车服务费400元，共计104850元，扣除张秋香应负担的商业保险限额1万元，故李宝瑞给付张秋香的损失数额为94850元。三、关于张秋香主张给付的逾期利息。张秋香代李宝瑞向王某赔付交通事故赔偿款98000元，李宝瑞应自张秋香向其主张之日履行给付义务，未履行给付义务构成违约，应自张秋香主张之日即2017年8月7日起按中国人民银行同期贷款利率承担给付利息的违约责任。张秋香主张自2017年7月14日至2017年9月3日期间以98000元为基数按年利率6%计算利息过高，本院不予支持。因张秋香垫付赔偿款中包含其应负担的商业保险限额1万元，故李宝瑞应给付的利息数额应以88000元为基数自2017年8月7日至2017年9月3日期间按年利率4.35%计算为287.10元。四、关于张秋香要求给付车份钱3200元问题。张秋香主张李宝瑞给付8月车份钱3200元，因张秋香与李宝瑞车辆租赁期间为2016年8月8日至2017年8月8日，双方于8月已终止合同，且自交通事故发生后李宝瑞未占有、使用该车辆，故对张秋香要求李宝瑞给付8月车份钱3200元的主张，本院不予支持。
综上所述，原告张秋香主张被告李宝瑞给付垫付的交通事故赔偿款、利息、车辆维修费及拖车费，于法有据，本院予以支持；对原告张秋香要求给付车份钱3200元的主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第二百一十条规定，判决如下：
一、被告李宝瑞于本判决生效之日起五日内给付原告张秋香垫付交通事故赔偿款88000元（已扣除张秋香应负担的商业保险限额1万元）及利息287.10元（以88000元为基数自2017年8月7日至2017年9月3日期间按年利率4.35%计算，给付至实际给付日）、车辆维修费6450元、拖车服务费400元，共计95137.10元；
二、驳回原告张秋香的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2477元，原告张秋香负担299元，被告李宝瑞负担2178元。此款原告张秋香已预付，被告李宝瑞在给付上述款项时将就负担的部分一并给付原告张秋香。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省鸡西市中级人民法院。
审 判 长 庞学勤
人民陪审员 段君乐
人民陪审员 姜清杰
二〇一七年十月十六日
书 记 员 刘玉新