湖南省娄底市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘13民终1691号
上诉人（原审被告）：李昭，女，1976年9月19日出生，汉族，住湖南省娄底市娄星区。
委托诉讼代理人：龙军文，男，（系李昭丈夫），住湖南省娄底市娄星区。
被上诉人（原审原告）:张冬吾，女，1947年12月8日出生，汉族，住湖南省娄底市娄星区。
委托诉讼代理人：刘楚文，男，（系张冬吾丈夫），住湖南省娄底市娄星区。
委托诉讼代理人：贺春林，湖南宇能律师事务所律师。
上诉人李昭因与被上诉人张冬吾生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服湖南省娄星区法院（2016）湘1302民初4274号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年9月19日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人李昭上诉请求：撤销湖南省娄底市娄星区人民法院（2017）湘1302民初4274号民事判决，直接改判驳回被上诉人的全部诉讼请求，并由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实与理由：1、一审判决认定的事实部分有错误。（1）一审法院认定：2016年3月28日下午，被告李昭及其丈夫龙军文与原告张冬吾及其子刘朝辉因被告李昭母亲家建房屋的排水问题在娄星区××××村被告李昭母亲家发生争执，并引发打架。其中：“打架过程中，原告张冬吾扯住被告李昭的头发，被告李昭用双手去扳原告张冬吾的手，两人拉扯在一起，拉车过程中，原告张冬吾倒地受伤”的事实是错误的。事实是：当刘朝辉拳打龙军文时，被告李昭想扯开刘朝晖，不料原告张冬吾从后面把李昭的头发扯住使劲往后拖，被告李昭反手想把头发扯出来，没车出来却被原告张冬吾拖倒在地上，原告张冬吾倒在地上，被告李昭膝盖跪倒地上，膝盖也受了伤，事后，原告曾躺在地上打滚称要死到被告李昭娘家。（2）另上诉人在一审诉讼中垫付的对被上诉人在娄底市中心医院的CT费用364.5元费用及重新司法鉴定的鉴定费用1400元事实，一审法院未予查明认定。2、一审法院适用法律条文不当，判决结果错误。一审适用《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条规定，判决上诉人赔偿被上诉人经济损失24130元是错误的。本案事实是：被上诉人及其子跑到上诉人的母亲家吵闹，被上诉人妻子刘朝晖先动手打上诉人的丈夫，上诉人上前去制止打人，被上诉人反把上诉人的头发扯住往后拖，上诉人反手想把头发扯出来，没车出来却被被上诉人拖倒在地上，导致上诉人的膝盖受伤，被上诉人事后曾躺在地上打滚称要死到被告李昭娘家。这些事实能证明是被上诉人那方先挑起事，被上诉人受伤是其故意造成的，上诉人受到被上诉人的侵害采取防卫是正当的，依法不应承担赔偿责任。
被上诉人张冬吾答辩称：上诉人李昭既提出没有殴打过张冬吾，其伤是自摔或疾病所致，又提出是正当防卫，这是自相矛盾，且没有证据证明。原审认定事实清楚，审判程序合法，判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
李昭向一审法院起诉请求：判令被告李昭赔偿原告伤残费、医药费、继续治疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费等共计7万元，并承担案件诉讼费。
一审判决认定事实：2016年3月28日下午，被告李昭及其夫龙军文与原告张冬吾及其子刘朝辉因被告李昭母亲家新建房屋的排水问题在娄星区××××村被告李昭母亲家发生争执，并引发打架，打架过程中，原告张冬吾扯住被告李昭的头发，被告李昭用双手去扳原告张冬吾的手，两人拉扯在一起，拉扯过程中，原告张冬吾倒地受伤。原告张冬吾先后在娄底市光明诊所、娄底泓和康复医院、娄底市中心医院进行治疗，经诊断，原告的L1椎体压缩性骨折，L1右侧横突骨折，多处软组织损伤，为此共花去医疗费用14247.87元。原告张冬吾的伤经娄底市公安局娄星分局鉴定为轻伤二级，并构成拾级伤残。诉讼中，被告李昭申请对原告张冬吾的伤情进行重新鉴定，经法院委托，娄底市湘中司法鉴定中心于2017年6月13日作出鉴定意见，经鉴定：一、原告张冬吾的伤构成拾级伤残；二、伤休时间从伤后起肆个月；三、2016年5月9日之前医疗费用凭医院发票由处理部门审核支付，2016年5月10日始继续治疗与检查费用限2000元使用；四、门诊及住院期间陪护壹人；五、建议营养期限贰个月。而后，原、被告多次协商，未果，诉至法院。另查明，被告李昭因故意伤害一案，娄底市公安局娄星分局于2016年4月29日立案侦查并移送起诉，经补充侦查后，娄底市娄星区人民检察院以娄底市公安局娄星分局认定的犯罪事实不清，证据不足，现有证据关于被告李昭是出于自我防卫推开原告张冬吾导致其摔伤，还是出于伤害故意将原告张冬吾推倒并打伤，存在矛盾，认为不符合起诉条件，作出娄星检公诉刑不诉【2016】90号不起诉决定书，决定对被告李昭不起诉。经审查，原告张冬吾因本次伤害造成的合理经济损失可以认定为：医药费14247.87元、残疾赔偿金12092.3元、护理费6380元（55天×116元／天）、伙食补助费3300元（60元／天×55天）、鉴定费1200元、交通费酌情认定500元、后续治疗费2000元，营养费500元，合计40220.17元。
一审法院认为，原告张冬吾与被告李昭因被告李昭母亲家新建房屋的排水问题发生争执，继而拉扯在一起，随后原告张冬吾倒地受伤，被告李昭应承担相应的责任。原告张冬吾在在本案起因上存在过错，其亦承担责任。关于误工费，因原告张冬吾已年近七十，且未提交其现仍依靠务劳为生的证据，故对其要求被告承担误工费的诉讼请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第十六条之规定，判决如下：（一）被告李昭在本判决生效后十日内赔偿原告张冬吾医药费、残疾赔偿金等经济损失20110元；（二）驳回原告张冬吾的其他诉讼请求。案件受理费250元，原告张冬吾、被告李昭各承担125元。
二审审理期间，上诉人李昭提交了第二次鉴定的医学检查收费票据与鉴定收费票据，用以证明其承担了此费用的事实。被上诉人张冬吾没有提交新的证明材料，同时对上诉人所提交的证明材料提出质证意见称，不是新证据，而且在原审期间一审法院已经向上诉人释明，若新的鉴定结论没有实质性变化，鉴定费用由申请重新鉴定人自负；第二次鉴定结果与原鉴定没有变化，鉴定费应当上诉人自负。审查认为，被上诉人的质证意见正确。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案双方争议的焦点是张冬吾的伤是被殴打所致还是其自身疾病所致，李昭是否应当承担赔偿责任的问题。上诉人李昭提出是张冬吾上门滋事，李昭没有对张冬吾实施殴打，张冬吾的伤是自己摔伤所致，或者是其自身疾病所致，上诉人李昭不应当承担赔偿责任；上诉人在原审申请重新鉴定费用亦应当计算。经查，上诉人李昭因母亲家新建房屋与被上诉人张冬吾家为排水问题发生争执，继而拉扯在一起，张冬吾在与李昭拉扯中倒地受伤。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”之规定和第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”之规定，本案中双方均存在过错，上诉人李昭应承担相应的民事赔偿责任。故上诉人李昭提出不应承担赔偿责任的理由不能成立，本院不予支持。至于上诉人李昭还提出原审没有认定鉴定费。经查，根据国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条诉讼费由败诉方承担之规定。本案中，上诉人李昭因对原有的司法鉴定不服申请重新鉴定，而重新鉴定的结果没有实质性改变原鉴定意见，故重新鉴定费用应当由上诉人李昭承担，依法不应计入本案的赔偿费用之中。因此，上诉人李昭的此一上诉理由亦不能成立。
综上所述，上诉人李昭的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人李昭负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵永安
代理审判员 俞永清
代理审判员 唐满兰
二〇一七年十月十六日
代理书记员 肖 湘
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。