吉林省吉林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）吉02刑终175号
原公诉机关吉林省桦甸市人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某甲，男，1992年9月15日出生，汉族，吉林省桦甸市人，初中文化，农民，住桦甸市，公民身份号码×××。曾因犯抢劫罪，于2013年11月21日被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币六千元，于2015年7月7日被假释，2016年4月16日假释考验期满。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年8月25日被刑事拘留，同年9月8日被逮捕，于2017年8月23日被取保候审。现羁押于桦甸市看守所。
辩护人王岩，吉林桦远律师事务所律师。
吉林省桦甸市人民法院审理吉林省桦甸市人民检察院指控原审被告人王某甲犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人张某1提起附带民事诉讼一案，于2018年5月14日作出（2017）吉0282刑初80号刑�附带民事判决。宣判后，原审被告人王某甲对本案刑事部分判决不服，向本院提出上诉。本案附带民事部分已发生法律效力。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吉林省吉林市人民检察院指派检察员王中原、李倩出庭履行职务。上诉人王某甲及其辩护人王岩到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：被告人王某甲与被害人张某1系邻居，两家曾因土地发生纠纷。2016年7月11日17时许，在桦甸市红石镇鸭绿沟村，被告人王某甲及王某乙（另案处理，二人系父子关系）与被害人张某1因在河套边铲牛粪一事发生争吵，后双方发生厮打，在厮打过程中致张某1倒地，右臂受伤。经桦甸市公安司法鉴定中心鉴定，张某1的右桡骨远端骨折及右尺骨茎突骨骨折评定为轻伤一级；经吉林鸣正司法鉴定中心鉴定，被害人张某1右臂损伤，外伤性腕部桡尺骨骨折，不符合棍棒作用，打击所致，符合因伤者摔倒右臂撑地时间接外力作用致克雷氏骨折特征；经吉林大众司法鉴定所鉴定，被害人张某1此次损伤，双方在厮打中右手撑地时可以形成。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证明：
1.人体损伤程度鉴定书，载明被害人张某1的右桡骨远端骨折及右尺骨茎突骨骨折评定为轻伤一级。
2.吉林鸣正司法鉴定中心司法鉴定意见书，载明被害人张某1右臂损伤，外伤性腕部桡尺骨骨折，不符合棍棒作用，打击所致。符合因伤者摔倒右臂撑地时间接外力作用致克雷氏骨折特征。
3.吉林大众司法鉴定所司法鉴定意见书，载明被害人张某1此次损伤，双方在厮打中右手撑地时可以形成。
4.监控录像、说明、吉林省公安厅物证鉴定中心鉴定文书、公安部物证鉴定中心鉴定文书，载明案发时被告人王某甲在自己家园子里看张某1在河套边干活并向河套边走去，在河套边有人与张某1抢夺铁锹，后王某乙、安某某从河套边往家走。
5.现场图及照片，载明案发现场的地理位置情况。
6.户籍证明，载明被告人自然情况。
7.案件提起及抓获经过，载明被告人到案情况。
8.刑事判决书及裁定书、证明，载明被告人王某甲曾因犯抢劫罪，于2013年11月21日被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币六千元，于2015年7月7日被假释，2016年4月16日假释考验期满。
9.铁锹一把，载明被害人张某1铲牛粪的工具系铁锹，同时证实在河套边有人与张某1抢夺的物品系该铁锹。
10.证人谢某1证言，证实2016年7月11日17时许，其听说母亲张某1被人给打了，回到家看见张某1右手腕肿了，鼻子出血了，后其报的警。
11.证人张某2证言，证实2016年7月11日下午，其与母亲王某在家院里干活，听见王某乙家南面河套边有人吵吵，但没有听清是谁在吵吵。后其看见王某乙、王某甲、安某某从河套边过来，安某某问其看啥啊，其说找木头干活，其记不清王某乙还是王某甲说看什么热闹，后来其听说张某1那天下午在河套边被王某乙家人给打了。其听见河套边有人吵吵的时候和后来看见王某乙一家三口从河套边往回走的时候，就是王某乙与王某甲和张某1发生争执的时候，但打仗的过程其没看见。
12.证人王某证言，证实2016年7月11日17时许，其在自家院里干活，听见王某乙家南面河套边上王某乙在那里骂人的声音，之后听见张某1喊了一声：“哎呦！”，然后又喊了一声“啊！”，再之后就听见张某1的哭声。其知道肯定出事了，就去找张某1的家里人，走到大道上看见张某1的孙子谢某2，其对谢某2说张某1在河套边被人给打了，谢某2就往回跑。
13.证人卢某证言，证实其家与王某乙家隔了两户，2016年7月11日17时许，其出屋上厕所，在厕所里听见河套边王某乙在骂“妈的、妈的”等其上完厕所后就听见河套边上有人在哭，其到河套边之后看见张某1和她孙子在那里，张某1坐在地上哭，鼻子出血了，还一直说右手腕疼，后张某1的儿子将张某1扶回家。
14.证人夏某证言，证实其是鸭绿江村的治保主任，王某乙与张某1家是东西院邻居。2016年7月11日17时许，其接到村书记电话，知道张某1与王某乙家因为地的事打起来了，其到张某1家后看见张某1在院子里的苞米篓子前蹲着，村书记在张某1家台阶站着，张某1鼻子有血，手腕肿了，其问张某1咋整的，张某1说是被王某乙家人给打的。证人刘某1亦证实了上述事实。
15.证人谢某2证言，证实2016年7月11日17时许，其在家里的小卖店干活，邻居告诉其张某1被人打了。其跑到张某1家，看见王某乙、王某甲、安某某从园子后面河套边张某1被打的地方走过来。其听见张某1在哭，过去将张某1扶起来看见张某1鼻子出血了，张某1说右手手腕疼，其问张某1怎么�，张某1就一直哭，说手疼，后其与父亲将奶奶张某1扶回家。
16.证人刘某2证言，证实2016年7月11日，其在龙王庙子屯刘某3家办事。17时许，其去地里上厕所时听见王某乙家河套边有人在骂：“X你妈”的什么的，骂的挺乱的，具体骂的什么记不太清了，当时能听见王某乙、王某甲、安某某的声音，后又听见张某1喊了几句“救命”还有疼什么的，因为比较吵，其记不太清了。其从厕所出来，从厕所旁边两个苞米篓子之间的小缝里向外看，看见在王某乙家河套边那里，王某乙、王某甲、安某某与张某1在吵吵，具体吵吵什么其没听清，当时张某1手里拿着铁锹，后来被谁抢过去了其没看清，后四人进小树林里了，其就回院里了。
17.证人戴某证言，证实�家离王某乙家南面的河套边能有三百米左右。2016年7月11日17时许，其在家里听见河套边张某1的哭声，但是具体发生了什么事其不知道。
18.被害人张某1陈述，证实其与王某乙家是邻居。在其两家南边河套边有块空地，其家以前在这个地方拴牛，有不少牛粪，两家因为该地发生纠纷。2016年7月11日17时许，其在河套边空地撮牛粪准备种菜，王某甲过来不让其撮牛粪，其二人就吵吵起来了，其边吵吵边撮牛粪，过了一会儿，王某乙也过来了，看见其撮牛粪，将其手里的铁锹抢了过去，其上去抢铁锹，王某乙把铁锹扔地上了，后其与王某乙、王某甲发生厮打，在厮打过程中致其倒地，其右手受伤，后王某乙的媳妇安某某怕把其打坏了，招呼王某乙、王某甲别打了，王某乙一家三口就从王某乙家园子往家走，其右手手腕当时就肿了，后其被�孙子谢某2等人扶回家。
原审法院认为，被告人王某甲故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予处罚。其曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，在假释考验期满后五年内再次故意犯罪，且应判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，应依法从重处罚。因被告人王某甲的犯罪行为给附带民事诉讼原告人张某1造成的经济损失应依法予以赔偿。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十五条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一、二款之规定，判决：一、被告人王某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。二、被告人王某甲赔偿附带民事诉讼原告人张某1各项经�损失共计人民币14752.52元，于判决生效之日给付。
上诉人王某甲及其辩护人提出：被害人陈述前后矛盾；本案中吉林大众司法鉴定所出具的司法鉴定意见书程序违法，不能作为证据使用；本案事实不清，定罪证据不足，故王某甲不构成故意伤害罪。
吉林市人民检察院认为，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
本院经二审审理查明的事实与采信的证据与原审一致，故予以确认。
本院认为，上诉人王某甲故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。关于上诉人王某甲及其辩护人所提吉林大众司法鉴定所司法鉴定意见书程序违法，不能作为证据使用的意�，经查，本案在一审审理期间，公诉机关先后两次建议法院延期审理，公安机关又依法委托了吉林大众司法鉴定所鉴定被害人伤情形成原因，后公诉机关变更起诉，故该鉴定结论符合法定程序，本院对此项意见不予支持；关于上诉人王某甲及其辩护人所提被害人张某1陈述内容前后矛盾的意见，经查，虽然被害人张某1陈述其倒地致伤的原因前后不一致，但依据证人刘某2、谢某2、张某2等人证言及张某2家的监控录像能够认定是被害人与上诉人发生厮打从而导致被害人倒地受伤这一事实，故本院对此项意见不予支持；关于上诉人王某甲及其辩护人所提王某甲不构成故意伤害罪的意见，经查，本案案发现场虽然没有目击证人证实王某甲与张某1发生了厮打，但结合被害人陈述、证人证言、监控录像及鉴定结论等，能够认定王某甲的行为构成故意伤害罪，故本院对此项意见�予支持。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法,应予维持。吉林市人民检察院意见正确，应予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨玉坤
代理审判员 徐建玉
代理审判员 陈 迪
二〇一八年七月十日
代理书记员 金 越