云南省楚雄彝族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云23民终717号
上诉人（原审被告）：张玉友，男,1965年4月29日生，住楚雄市。
委托诉讼代理人：李红，磐石法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审原告）：凡思宏,男,1967年3月6日生，住楚雄市。
委托诉讼代理人：杨楚平，楚雄市民申法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审被告）：杨晓祥，男，1990年7月4日生，住楚雄市。
被上诉人（原审被告）：李自兵,男，1974年9月14日生,住楚雄市（未到庭）。
上诉人张玉友因与被上诉人凡思宏、李自兵、杨晓祥追偿权纠纷一案，不服云南省楚雄市人民法院（2016）云2301民初949号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月10日受理后由审判员李晓黎主审，依法组成由审判员刘斌担任审判长和审判员段雨函参加的合议庭，于2016年9月29日公开开庭审理了本案。上诉人张玉友的委托诉讼代理人李红，被上诉人凡思宏及其委托诉讼代理人杨楚平，被上诉人杨晓祥到庭参加了诉讼,被上诉人李自兵经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张玉友上诉请求：撤销云南省楚雄市人民法院（2016）云2301民初949号民事判决，依法发回重审或者改判驳回被上诉人凡思宏一审的全部诉讼请求，本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院审理程序违法。一审法院在上诉人张玉友本人未经传票传唤的情况下缺席判决属于程序违法。二、一审法院认定事实不清，证据不足，导致判决错误。雷从花等人诉张玉友、凡思宏提供劳务者纠纷一案确定；被上诉人凡思宏作为接受劳务的一方承担民事赔偿责任，为法定赔偿义务人，对该份判决书确定的内容凡思宏并没有上诉，上诉人张玉友也不是雷从花的致害人，不应承担任何赔偿责任，凡思宏不存在向任何人追回的问题。
凡思宏辩称：上诉人的上诉请求没有任何依据，概念混淆，本案争议的是追偿权纠纷。一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
杨晓祥辩称：其答辩意见与一审的陈述一致。
李自兵未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩意见。
凡思宏向一审法院起诉请求：由张玉友、李自兵、杨晓祥支付凡思宏赔偿雷从花、童兰英的经济损失34631元，案件受理费500元，执行费427元，共计35558元。本案诉讼费由张玉友、李自兵、杨晓祥承担。
一审法院认定事实：张玉友将其承包的楚雄市东瓜镇蔡家冲村建盖羊厩工程分包给凡思宏，双方未签订书面合同。张玉友因建设工程，向李自兵租用了挖机，李自兵以提供挖机和驾驶员的方式将挖机租给张玉友使用，驾驶员为杨晓祥。2012年5月，雷从花受凡思宏雇请，到楚雄市东瓜镇蔡家冲村凡思宏所分包的羊厩修建工程施工工地上做工。2012年7月9日下午16时许，杨晓祥受张玉友的安排进行施工，在施工中，羊厩修建工地新建围墙被杨晓祥驾驶的挖机在回填土方时压倒，倒塌的墙体砸伤了在工地拌沙灰的雷从花，当日雷从花即被送往楚雄万和医院住院治疗，其伤情经诊断为：左胫腓骨远端骨折。2014年1月6日，雷从花以提供劳务者受害纠纷向原审法院起诉要求凡思宏、张玉友赔偿其经济损失，原审法院于2014年7月4日以(2014)楚民初字第124号民事判决书判决由凡思宏承担赔偿责任，张玉友不承担责任;之后，凡思宏向楚雄州中级人民法院提起上诉，楚雄州中级人民法院于2014年9月以(2014)楚中民一终字第422号民事裁定书撤销了原审法院的(2014)楚民初字第124号民事判决书，发回重审，原审法院经过审理，于2015年1月6日作出(2014)楚民初字第1761号民事判决书认定，雷从花在为凡思宏提供劳务过程中遭受人身损害，应由凡思宏承担民事赔偿责任，因该案中张玉友与凡思宏之间系工程分包关系，张玉友与雷从花之间并不存在劳务关系，驳回了对雷从花要求张玉友赔偿其伤后损失的诉请，雷从花的经济损失合计54709.16元，扣减张玉友为雷从花垫付的20078.29元后，判决由凡思宏赔偿34630.87元，该判决书生效后，凡思宏按判决书确定的义务，向雷从花、童兰英支付了赔偿款34630.87元、案件受理费500元、执行款427元，共计35558元。
一审法院认为：最高人民法院关于人身损害案件适用法律若干问题的解释第十一条规定:“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”虽然造成雷从花的伤系杨晓祥所驾驶的挖机所致，但由于凡思宏系雷从花的雇主，而原审法院（2014）楚民初字第1761号民事判决书判决由凡思宏对雷从花提供劳务过程中遭受人身损害的经济损失承担赔偿责任，凡思宏在承担了赔偿责任后，可以向第三人即张玉友追偿。故本案凡思宏要求张玉友支付其所承担的赔偿款及案件受理费的诉请依法成立，应予支持。但凡思宏所承担的执行费系其不自动履行判决书确定的义务而导致权利人申请强制执行所产生的费用，并不属于雷从花的直接经济损失，故其要求张玉友、李自兵、杨晓祥支付其所承担的执行费427元的诉请无法律依据，原审法院不予支持。李自兵以提供挖机和驾驶员的方式将挖机租给张玉友使用，故李自兵、杨晓祥，在本案中不应承担责任。据此，依照最高人民法院《关于人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决：一、由张玉友支付凡思宏赔偿雷从花、童兰英的款项共计35131元；二、李自兵、杨晓祥在本案中不承担责任。案件受理费344元（已减半收取），由凡思宏承担4元（已交），由张玉友承担340元（未交）。
本院二审期间，张玉友围绕上诉请求依法向本院提交了1.(2014)楚民初字第124号民事判决书、(2014)楚中民一终字第422号民事裁定书、（2014）楚民初字第1761号民事判决书各一份，欲证明在提供劳务者纠纷案中，最终的判决结果承担责任的责任人是凡思宏而非张玉友，杨晓祥在本案一审中“张玉友让我驾驶挖机回填土方”的陈述与（2014）楚民初字第1761号案中陈述不一致。2.(2015)楚民初字第1322号民事判决书、(2015)楚中民二终字第204号民事判决书，欲证明终局责任人是凡思宏，与张玉友无关系，凡思宏无任何追偿权利。经质证，被上诉人凡思宏对五份法律文书的真实性、合法性均无异议，但认为不能证明张玉友所要证明的内容。被上诉人杨晓祥对五份法律文书的真实性、合法性无异议，但认为其两案中的陈述并未相互矛盾，前案姓李的老板就是李自兵。本院认为，上诉人张玉友提交的五份法律文书系生效的法律文书，本院予以采信。被上诉人凡思宏、杨晓祥均无新证据提交。
归纳各方的诉辩主张，本案争议焦点为：张玉友是否应当支付凡思宏赔偿给雷从花、童兰英的35131元。
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：经征询双方当事人对一审判决认定事实的意见，上诉人张玉友对一审判决认定的以下事实有异议：1.“张玉友因建设工程，向李自兵租用了挖机”，认为向李自兵租用挖机的人是凡思宏。2.“杨晓祥受张玉友的安排进行施工”，认为张玉友不是雇主，当时亦不在场指挥安排。并认为一审遗漏认定雷从花是在家中干活时摔伤的事实。本院经审理认为，张玉友将其承包的楚雄市东瓜镇蔡家冲村建盖羊厩的工程分包给凡思宏、并向李自兵租用挖机、雷从花在楚雄市东瓜镇蔡家冲村建盖羊厩的工程工地上受伤的事实已在(2015)楚民初字第1322号民事判决书、(2015)楚中民二终字第204号民事判决书中确认，张玉友对此并未提出异议，故本院二审查证的事实与一审确认的法律事实一致，本院予以确认。被上诉人凡思宏、杨晓祥对一审判决认定的事实均无异议。
本院认为，张玉友将其承包的楚雄市东瓜镇蔡家冲村建盖羊厩的工程分包给凡思宏、并向李自兵租用挖机、受雇于凡思宏的雷从花在楚雄市东瓜镇蔡家冲村建盖羊厩工程工地上受伤的事实已在(2015)楚民初字第1322号民事判决书、(2015)楚中民二终字第204号民事判决书中确认，凡思宏、张玉友在该两案中对此事实的认定并未提出异议。李自兵、杨晓祥对“张玉友向李自兵租用挖机，李自兵以提供挖机和驾驶员的方式将挖机租给张玉友使用，驾驶员为杨晓祥”的事实无异议。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”本案中，凡思宏作为雷从花的雇主对雷从花提供劳务过程中遭受人身损害的经济损失34631元承担了赔偿责任。凡思宏在承担了赔偿责任后，可以向第三人追偿。
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，造成雷从花的伤系杨晓祥所驾驶的挖机所致，杨晓祥受雇于李自兵，向李自兵领取工资，杨晓祥因劳务造成雷从花损害，应由接受劳务的李自兵承担侵权责任。基于本案挖机驾驶员杨晓祥未提供证据证明其在提供劳务过程中无主观过错。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”故合议庭认为杨晓祥应与李自兵对雷从花的损害承担连带赔偿责任。
本案张玉友与李自兵之间系挖机租赁合同关系，张玉友与造成雷从花人身损害的第三人杨晓祥之间并无直接关系，故其不应支付凡思宏赔偿给雷从花、童兰英的35131元，该损失应由李自兵、杨晓祥连带赔偿。
综上所述，上诉人张玉友的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，经本院审判委员会讨论并作出决定，判决如下:
一、撤销云南省楚雄市人民法院（2016）云2301民初949号民事判决；
二、由被上诉人李自兵、杨晓祥于本判决生效后十日内连带赔偿凡思宏赔偿雷从花、童兰英的款项35131元；
三、驳回凡思宏的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费344元，由凡思宏承担4元（已交），剩余的340元以及二审案件受理费678元，共计1018元，由李自兵、杨晓祥连带承担（与上述执行款同时履行）。
本判决为终审判决。
审判长 刘 斌
审判员 段雨函
审判员 李晓黎
二〇一六年十一月十四日
书记员 王丕君