徐州市鼓楼区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鼓民初字第0129号
原告王某某。
委托代理人耿某某，江苏古彭大众律师事务所律师。
被告曹某。
委托代理人曹某某。
被告中国某某财产保险股份有限公司徐州市分公司，住所地本市建国东路437号。
负责人朱某某，该公司经理。
委托代理人姜某，该公司法律顾问。
原告王某某与被告曹某、中国某某财产保险股份有限公司徐州市分公司（以下简称某某公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年12月31日受理后，依法由代理审判员林佳锟适用简易程序独任审判，于2014年1月27日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本院依法裁定本案转为普通程序，并依法组成合议庭，于2014年3月26日公开开庭进行了审理。原告王某某的委托代理人耿某某、被告曹某的委托代理人曹某某、被告某某公司的委托代理人姜某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王某某诉称，2013年1月25日，被告曹某驾驶苏CXZ8**号车辆在本市和平路神采飞扬KTV门前与王某某驾驶的电动车发生事故，事故导致王某某受伤后在徐州市中医院住院治疗。本起事故经公安机关认定，曹某负事故的全部责任，王某某无责。为维护原告的合法权益，现诉至法院，请求判令被告赔偿原告误工费24554.69元、护理费12277.33元、住院伙食补助费1220元、营养费2178元，合计40230.02元。
被告曹某辩称，保险公司应承担全部的住院费用，请求法院依法判决。对事故的发生事实、责任划分没有异议。
被告某某公司辩称，对事故的发生事实、责任划分没有异议。我公司同意在交强险限额内赔偿原告的合理损失。由于肇事车辆在我公司投保的商业三者险中未投保不计免赔，且曹某负本次事故的全部责任，所以在商业三者险范围内应当扣除20%的免赔部分，对医药费应当扣除10%的非医保用药。我公司不承担诉讼费及其他程序性费用。
原告为证明其主张，向本院提交如下证据：1、交通事故认定书一份，证明事故责任的划分及事故发生的事实。2、徐州市中医院的病情诊断证明书一份、入院、出院记录各一份，证明原告受伤的事实及治疗情况。3、费用明细表一份，证明医药费损失具体情况。4、宋某某、王某某的户籍信息证明各一份，证明原告受伤护理期间的护理人员为宋某某、王某某，护理人员的户籍性质为城镇户口。
经质证，被告曹某对证据1、2、3的真实性没有异议，对证据4没有异议。
经质证，被告某某公司对证据1、2、3的真实性没有异议，对证据4的真实性没有异议，但是护理费的计算标准应当按照护工标准进行计算。
根据原告的举证，被告的质证，本院对原告提供的证据认证如下：对证据1、2、3，两被告均未提出异议，本院作为定案依据。对证据4，被告曹某没有异议，被告某某公司对真实性没有异议，但认为护理费的计算标准应按护工的标准计算，结合原告的陈述及被告曹某的陈述，本院对该证据予以认定，作为定案依据。
被告曹某为证明其主张，向本院提交如下证据：1、医疗费发票一张57455.11元、拖车费票据二张数额为100元，证明以上费用均是由曹某支付的，多支付的部分，保险公司应予以返还。2、电动车维修收款收据一张，证明原告发生财产损失1600元，该费用已经由曹某向原告支付，对该损失要求某某公司在交强险限额内返还。
经质证，原告对证据1的真实性没有异议，对证据2没有异议，认可已经收到曹某支付的维修费1600元。
经质证，某某公司对证据1中的医疗费发票没有异议，但被告可以自行到保险公司进行理赔，证据2不是正规的发票，也没有拖车公司的盖章，与本案无关。对证据2应当按照我公司定损的1400元计算。
根据被告曹某的举证，原告及被告某某公司的质证，本院对被告曹某提供的证据认证如下：对证据1中的医疗费发票，原告、被告某某公司均不持异议，本院作为定案依据。对证据1中的拖车费，曹某提供的发票中没有相应的公司的盖章，某某公司亦不予认可，对该证据的关联性本院不予认定，该证据不作为定案依据。对证据2，曹某提供的仅为收据，该证据的形式不符合法律规定，对该证据本院不予认定，不作为定案依据。
被告某某公司未提交证据。
本院对上述证据进行综合审查分析后，结合原告、被告无争议的陈述，可以确认如下事实：2013年1月25日，被告曹某驾驶苏CXZ8**号车辆在本市和平路神采飞扬KTV门前与王某某驾驶的电动车发生事故，事故导致王某某受伤后在徐州市中医院住院治疗，住院61天，曹某支付了57455.11元医疗费，出院记录载明：“1、出院后卧床休息，避免患肢负重，继续石膏托固定。2、术后三个月，半年，一年复查X线，根据复查结果，决定石膏托拆除时间，患肢负重时间及内固定物拆除时间。”2013年11月28日的病情诊断证明载明：“1、加强陪护，加强营养。2、继续卧床休息，根据复查情况决定下床活动时间。”
在庭审中，审判人员问：“原告住院的时候曹某探视过吗？”曹某答：“看过，因为男孩（原告）比较重，一个人弄不了，我去了几次，当时父母基本上都在，人比较多在医院。”
对于原告的财产损失，保险公司认可定损数额为1400元。原告户籍地位本市鼓楼区建东楼6号楼1单元401室。肇事车辆在某某公司投保交强险及50000元商业三者险。
本院认为，公民的合法权益应受法律保护，在其受到不法侵害时有权获得赔偿。本案中的交通事故已经由交警部门进行了责任认定，并无不当，当事人亦无异议，本案应据此来确定当事人的民事赔偿责任。
关于本案责任主体及承担问题，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。肇事车辆分别在某某公司投保交强险，事故发生在保险期限内。因此，某某公司应在交强险限额内予以赔偿。对超出交强险的部分由某某公司在商业三者险限额内承担赔偿责任。
对于误工费，应根据受害人的误工时间和收入状况确定。原告未有证据证明其因伤导致收入的实际减少，但考虑其因受伤导致收入减少的必然性，对其误工费可以参照城镇居民人均可支配收入标准收入的标准计算。对于误工期限，结合原告的伤情，出院医嘱载明“术后三月，半年，一年复查X线根据复查结果，决定石膏托拆除时间，患肢负重时间及内固定物拆除时间”的事实，本院认定原告的误工期限为住院期间及出院后三个月。误工费的数额为13460.93元（32538元／年÷365天／年×151天）。对于护理费，应根据护理人员收入状况、护理人数、护理期限确定。原告主张在其住院期间由其父母护理，原告该主张与被告曹某的陈述相互印证，但原告未能提供证据证明其需要二人护理，因此，本院认定原告护理期间需一人护理，护理费的计算标准可以参照可以参照城镇居民人均可支配收入标准收入的标准计算。对于护理期限，依据结合原告的伤情，2013年11月28日的病情证明载明“加强陪护，加强营养”的事实，本院认定原告的护理期限为住院期间及出院后三个月。护理费的数额为13460.93元（32538元／年÷365天／年×151天）。对于营养费，应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。考虑原告的伤情、结合2013年11月28日的病情证明载明“加强陪护，加强营养”的事实，本院认定原告的营养费为住院期间及出院后30天，营养费的计算标准按照15元／天计算，数额为1365元（15元／天×91天）。原告住院61天，住院伙食补助费的数额为1098元（18元／天×61天）。对于医疗费57455.11元，被告某某公司及原告不持异议，本院予以确认。对于拖车费未提供证据证明，本院不予支持。对于财产损失1600元，未能提供充分证据证明，鉴于某某公司认可1400元，本院确认1400元。
对于超出商业三者险应免赔20%的问题，原、被告均无异议，本院予以确认，对于某某公司抗辩医药费应当扣除10%的非医保用药问题，本院认为，该项约定属于免除或者限制保险人责任的条款，应当对投保人做特别提醒，但某某公司未能举证证明其尽到提醒投保人特别注意的义务，且原告受伤后如何用药系医疗单位根据原告实际伤情确定，不受本案当事人的控制，某某公司未在保险合同中列明非医保用药清单，也未列明原告治疗中所需的非医保用药在医保用药范围内的替代药品，如对受害人的救治限制使用非医保用药，则不利于对伤者的抢救和治疗。因此，对某某公司该项抗辩，本院不予采信。
综上，本院确认原告王某某的损失为：医疗费57455.11元、误工费13460.93元、护理费13460.93元、营养费1365元、住院伙食补助费1098元、财产损失1400元，合计88239.97元。
对上述损失，由某某公司在交强险限额内承担医疗费10000元、误工费13460.93元、护理费13460.93元、财产损失1400元，合计38321.86元。超出交强险的部分为49918.11元，对该部分损失由某某公司在商业三者险限额内承担39934.49元（49918.11元×80%），对某某公司不承担的部分为9983.62（49918.11元×20%）由曹某承担。对曹某已经支付的部分应予以扣除，对曹某支付的超出其应承担的部分，为减少诉累，由某某公司予以返还。
综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告中国某某财产保险股份有限公司徐州市分公司于本判决生效后十日之内一次性赔偿原告王某某各项损失29384.86元。
二、被告中国某某财产保险股份有限公司徐州市分公司于本判决生效后十日之内一次性返还被告曹某48871.49元。
三、驳回原告王某某的其他诉讼请求。
案件受理费450元（原告已预付），由原告王某某承担200元、被告曹某承担250元（该款于上述款项一并支付原告）。
义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。
审 判 长 王成林
代理审判员 林佳锟
代理审判员 蒋 敏
二〇一四年四月二十七日
见习书记员 居 红