湖南省湘潭市岳塘区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0304刑初366号
公诉机关湘潭市岳塘区人民检察院。
被告人刘应兰，女，1963年12月13日出生，汉族，湘潭市人，初中文化，无业，户籍所在地湘潭市岳塘区，现住岳塘区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2016年8月23日被湘潭市公安局岳塘分局刑事拘留，同年9月6日经湘潭市岳塘区人民检察院批准，被依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。
辩护人刘朝阳，湖南惟明律师事务所律师。
湘潭市岳塘区人民检察院以潭岳检公诉刑诉［2016］366号起诉书指控被告人刘应兰犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2016年12月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员段凤皇担任审判长、人民陪审员彭爱平、陈丹平参加评议的合议庭，书记员丁香担任记录，于2017年1月3日公开开庭进行了审理。湘潭市岳塘区人民检察院指派检察员贺蔚寅出庭支持公诉，被告人刘应兰及其辩护人刘朝阳均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湘潭市岳塘区人民检察院指控：
1、贩卖毒品罪
2016年8月22日12时许，被告人刘应兰在湘潭市岳塘区和平廉租公寓11栋1单元502号3楼楼梯口，以人民币200元的价格将1颗麻古和约1克冰毒（透明小塑料袋装）贩卖给曾某，供其吸食。曾某购得毒品后与曾鸣一同在湘潭市岳塘区YOYO宾馆208房内吸食，后被公安机关当场抓获，并现场查获未吸食完毕的冰毒疑似物一袋（净重0.53克）。
经湘潭市公安局刑事科学技术研究所鉴定，冰毒疑似物中检出甲基苯丙胺成分。
2、非法持有毒品罪
2016年8月23日2时许，公安民警对被告人刘应兰位于湘潭市岳塘区的家中进行搜查，从放置在客厅窗台的黑色双肩包内查获麻古疑似物234.5颗（单颗净重0.09克，共计净重21.105克）。
经湘潭市公安局刑事科学技术研究所鉴定，麻古疑似物中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
公诉机关认为被告人刘应兰贩卖甲基苯丙胺不满十克；非法持有甲基苯丙胺十克以上不满五十克，应当以贩卖毒品罪、非法持有毒品罪追究其刑事责任，遂提请本院依法判处。
被告人刘应兰对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。
被告人刘应兰的辩护人刘朝阳辩称：1、公诉机关指控被告人刘应兰犯非法持有毒品罪的证据不能排除合理怀疑，公安机关在被告人刘应兰住处查获的黑色双肩包系丁某寄放在其住处，被告人刘应兰对该黑色双肩包内物品为何物并不明知，被告人刘应兰的行为应不构成非法持有毒品罪；2、被告人刘应兰贩卖毒品犯罪，情节较轻，且认罪态度好。
经审理查明：
2016年8月22日12时许，被告人刘应兰在湘潭市岳塘区和平廉租公寓11栋1单元502号3楼楼梯口，以人民币200元的价格将1颗麻古和约1克冰毒（透明小塑料袋装）贩卖给曾某，供其吸食。曾某购得毒品后与曾鸣一同在湘潭市岳塘区YOYO宾馆208房内吸食，后被公安机关当场抓获，并现场查获未吸食完毕的冰毒疑似物一袋（净重0.53克）。
经湘潭市公安局刑事科学技术研究所鉴定，冰毒疑似物中检出甲基苯丙胺成分。
上述事实有下列经庭审举证、质证、认证的证据予以证实：
1、报警案件登记表、受案登记表、立案决定书，证实本案的发案及立案情况；
2、证人曾某的证言，证实其从被告人刘应兰处购买毒品的时间、地点、数量及具体经过事实；
3、证人姜某的证言，证实案发当天曾某从刘应兰处购买了毒品后，其与曾某一同吸食的事实；
4、证人丁某的证言，证实其曾多次在刘应兰家中与刘应兰
一同吸食毒品，每次毒品都是其提供，其曾走后给刘应兰留下过
几颗麻古和少量冰毒的事实；
5、辨认笔录，证实曾某对被告人刘应兰的辨认情况；
6、人身检查笔录、搜查笔录、称量记录及照片、疑似物品称量提取登记表、扣押决定书、扣押物品、文件清单、湖南省毒品收缴专用收据、追缴物品清单，证实公安民警从被告人刘应兰的住处查获一黑色双肩包，包内有麻古疑似物234.5颗、吸毒工具两个、电子称一个，从刘应兰随身携带的手提包内查获毒资200元，从曾某处查获毒品疑似物一小包，公安机关将查获的毒品疑似物进行了称量、取样，并将查获的毒品疑似物、吸毒工具、电子称及毒资予以扣押、收缴的事实；
7、物证检验报告，证实公安机关将从被告人刘应兰住处查获的毒品及从曾某处查获的毒品进行了检验，检出甲基苯丙胺及咖啡因成分的事实；
8、抓获经过，证实被告人刘应兰的到案情况；
9、公安行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实公安机关对吸毒人员曾某、姜某进行了行政处罚的事实；
10、被告人刘应兰的供述与辩解及其身份信息，能与上述证据证实的事实相互吻合。
本院认为，被告人刘应兰明知系毒品而予以贩卖，且贩卖甲基苯丙胺不满十克，其行为构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人刘应兰到案后能如实供述自己的犯罪事实，且系以贩养吸，本院决定对其从轻处罚。
本案的争议焦点在于公诉机关指控的非法持有毒品犯罪是否成立的问题。第一、尽管被告人刘应兰当庭表示对起诉书指控的罪名和事实无异议，但其在侦查阶段的供述称公安机关在其住处查获的黑色双肩包系丁某寄存在其处的，公诉机关提供的现有证据无法证实该黑色双肩包就系被告人刘应兰所有，即使能证实该黑色双肩包为被告人刘应兰所有，查获的黑色双肩包内的毒品依法应当计入贩卖毒品的数量，而不应认定为非法持有毒品；第二、尽管公安机关在被告人刘应兰住处查获的黑色双肩包（包内有234.5颗麻古）在法律意义上属于被告人刘应兰持有，但公诉机关提供的证据无法证实被告人刘应兰对该黑色双肩包内有毒品存在“明知”；综上，公诉机关指控被告人刘应兰犯非法持有毒品罪的证据不足，本院不予支持；同时对被告人刘应兰的辩护人刘朝阳辩称公诉机关指控被告人刘应兰犯非法持有毒品罪的证据不能排除合理怀疑，刘应兰的行为应不构成非法持有毒品罪的相关辩护意见，本院予以采纳。辩护人刘朝阳辩称被告人刘应兰贩卖毒品犯罪情节较轻、认罪态度好的辩护意见，与本院审理查明的事实相符，本院予以采纳。
根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人刘应兰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月,并
处罚金五千元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月23日起至2017年4月22日止；罚金限于本判决书生效之日起十日内一次性缴纳）；
二、公安机关扣押在案的毒资200元依法予以没收，上交国库；扣押在案的毒品、吸毒工具、电子称依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 段凤皇
人民陪审员 彭爱平
人民陪审员 陈丹平
二〇一七年二月二十二日
书 记 员 丁 香
附：《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，
如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。