鄂尔多斯市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）鄂刑二终字第30号
原公诉机关内蒙古自治区鄂尔多斯市达拉特旗人民检察院。
上诉人（原审被告人）周国新，男，汉族，1973年6月12日出生，户籍所在地安徽省利辛县，现住安徽省亳州市利辛县，系达拉特旗红展皮革销售有限责任公司股东。2013年8月20日被利辛县公安局抓获，2013年9月13日因涉嫌犯虚开增值税专用发票、用于抵扣税款的发票罪被达拉特旗公安局刑事拘留，同年9月30日被依法逮捕。现羁押于内蒙古自治区鄂尔多斯市达拉特旗看守所。
原审被告人龚振，男，汉族，1979年11月6日出生，户籍所在地安徽省涡阳县，系达拉特旗红展皮革销售有限责任公司法定代表人。2013年8月27日因涉嫌犯虚开增值税专用发票、用于抵扣税款的发票罪被达拉特旗公安局刑事拘留，同年9月30日被依法逮捕。现羁押于内蒙古自治区鄂尔多斯市达拉特旗看守所。
内蒙古自治区鄂尔多斯市达拉特旗人民法院审理内蒙古自治区鄂尔多斯市达拉特旗人民检察院指控原审被告人周国新、龚振犯虚开增值税专用发票、用于抵扣税款的发票罪一案，于2014年4月9日作出（2013）达刑初字第464号刑事判决，原审被告人周国新不服，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，内蒙古自治区鄂尔多斯市人民检察院指派检察员王占飞、代理检察员裴波出庭履行职务，上诉人周国新、原审被告人龚振到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院判决认定，被告人龚振、周国新注册成立了达拉特旗红展皮革销售有限公司，该公司的法定代表人为龚振，股东为“魏黎海”，注册该公司时所使用的姓名为“魏黎海”的身份证是被告人周国新提供，公司成立后，在公司没有任何业务的情况下，向他人虚开增值税专用发票和用于抵扣税款的发票。1、2013年8月15日、16日虚开可抵扣13%税款的内蒙古农产品收购平推机打发票50份，票号00054601-00054650，票面开具金额合计3142495元，可抵扣税款408524.35元，未进行抵扣。2、2013年8月16日向广州和百升鞋业有限公司虚开增值税专用发票25份，票号为01060776-01060800，票面金额合计2499900元，税款424983元，价税合计2924883元，将已开增值税专用发票寄到广州和百升鞋业有限公司因地址开错退回从新开具。在此期间增加领购25份增值税专用发票，票号01064916
--01064940，未开具，未抵扣，未认证，未进行申报，未造成少缴税款和税款流失。
一审法院判决认为，被告人龚振、周国新违反发票管理法规，虚开增值税专用发票、用于抵扣税款的发票，税款数额较大，其行为构成虚开增值税专用发票、用于抵扣税款的发票罪。本案属共同犯罪，本案二被告人在第二起共同犯罪中开具的增值税专用发票因开具错误被退回，其行为未完成，属未遂，予以从轻处罚。被告人龚振主动交代犯罪事实，认罪态度较好，对其从轻处罚。故依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条、第二十五条第一款、第二十三条、第五十二条、第六十七条第三款之规定，以被告人周国新犯虚开增值税专用发票、用于抵扣税款的发票罪判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币60000元。以被告人龚振犯虚开增值税专用发票、用于抵扣税款的发票罪判处有期徒刑四年，并处罚金人民币60000元；
宣判后，原审被告人周国新以其在共同犯罪中作用相对较小，且其犯罪行为未造成恶劣影响、认罪态度好，一审判决量刑过重为由提出上诉，请求二审法院依法改判。
二审审理查明，2013年5月初，上诉人周国新与原审被告人龚振在内蒙古自治区鄂尔多斯市达拉特旗树林召镇注册成立了达拉特旗红展皮革销售有限公司，该公司的法定代表人为龚振，股东为“魏黎海”，“魏黎海”的身份证是上诉人周国新提供，签字为周国新所签。公司成立后，在公司没有任何业务的情况下，上诉人周国新通过手机短信向原审被告人龚振提供虚开增值税专用发票所需要的信息，原审被告人龚振向他人虚开增值税专用发票和用于抵扣税款的发票。
1、2013年8月，虚开可抵扣13%税款的内蒙古农产品收购平推机打发票50份，票号00054601-00054650，票面开具金额合计3142495元，可抵扣税款408524.35元，未进行抵扣。
2、2013年8月，向广州和白升鞋业有限公司虚开增值税专用发票25份，票号为01060776-01060800，票面金额合计2499900元，税款424983元，价税合计2924883元，因地址开错退回。在此期间增加领购25份增值税专用发票，票号01064916
--01064940，未开具，未抵扣，未认证，未进行申报，未造成少缴税款和税款流失。
上述事实有经一、二审当庭举证、质证、认证的下列证据予以证实：
1、接受刑事案件登记表，证明案件的来源。
2、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单，证明达拉特旗公安局民警对达拉特旗红展皮革销售有限公司的办公场所进行搜查，查获用于开具增值税专用发票的电脑、打印机、税控IC卡、空白增值税专用发票等相关物品。
3、提取笔录，证明对上诉人周国新所使用手机进行短信数据提取，2012年12月19日至2013年8月20日周国新使用该手机共收发短信582条，其中一部分短信记录了其和原审被告人龚振通过发送短信联系开具发票的内容。
4、调取证据清单及复印件，证明达拉特旗公安局从达拉特旗万达财务有限责任公司调取了达拉特旗红展皮革销售有限公司虚开的增值税专用发票25份、内蒙古农产品收购平推机打发票50份、税务登记证、中华人民共和国组织机构代码证开户许可证、代理记账协议等。
5、达拉特旗国家税务局稽查局涉税案件移送书、马鞍山市公安局移送案件通知书，证明达拉特旗国家税务稽查局将达拉特旗红展皮革销售公司涉嫌虚开增值税专用发票罪一案案件移送达拉特旗公安局、同时证明马鞍山市公安局将上诉人周国新抓获并移送给达拉特旗公安局。
6、达拉特旗国家税务局达国税罚（2014）1号税务行政处罚决定书，证明上诉人周国新、原审被告人龚振虚开增值税专用发票、用于抵扣税款的发票的情况。
7、证人王某甲的证言、辨认笔录及照片，证明经过他的介绍，上诉人周国新与原审被告人龚振共同收购了张某甲的鄂尔多斯市弘树商贸有限公司，上诉人周国新在变更登记时提供了“魏黎海”的身份证。2013年8月16日，上诉人周国新给其打电话让帮助原审被告人龚振开具发票，他帮助开具了50份收购发票和25份增值税专用发票。
8、证人胡某某的证言、辨认笔录及照片，证明与苏某某一起到达拉特旗国税局申领增值税专用发票的周姓男子就是上诉人周国新。
9、证人苏某某的证言，辨认笔录及照片，证明其与原审被告人龚振及一名周姓男子到达拉特旗国税局申领增值税专用发票，该周姓男子就是上诉人周国新。
10、证人张某甲的证言、辨认笔录及照片，证明其将鄂尔多斯市弘树商贸有限公司转让给两个安徽籍男子，其中瘦一点的男子是原审被告人龚振，胖一点的男子是上诉人周国新。
11、证人王某乙的证言、辨认笔录及照片，证明到万达财务公司领取达拉特旗红展皮革销售有限公司资料的男子就是上诉人周国新。
12、证人史某某的证言、辨认笔录及照片，证明办理公司转让手续中提供“魏黎海”身份证的男子及办理工商变更手续并在工商局签了股东确认字的男子就是上诉人周国新。
13、证人翟某某的证言、辨认笔录及照片，证明上诉人周国新、原审被告人龚振共同租用了其房屋开办公司。
14、证人张某乙的证言、辨认笔录及照片，证明让其代收购羊皮的两位安徽籍男子是上诉人周国新和原审被告人龚振。
15、证人张某丙、张某丁、张某戊、陈某甲、陈某乙、张某己的证言，证明他们没有向达拉特旗红展皮革销售有限公司出售过羊皮或牛皮。
16、原审被告人龚振的供述、辨认笔录，证明其与上诉人周国新共同来到达拉特旗树林召镇并注册成立了达拉特旗红展皮革销售有限公司，在注册成立公司时上诉人周国新提供了“魏黎海”的身份证，后虚开增值税发票所使用的信息是上诉人周国新用手机发送过来的，并且是周国新打电话叫来证人王某甲帮助其虚开的增值税发票。同时证明达拉特旗红展皮革销售有限公司和广州和百升鞋业有限公司没有任何业务往来。
上述证据来源合法，法律手续完备，所证明的内容客观真实，符合证据的客观性、真实性和关联性，其证明效力本院予以确认。
本院认为，上诉人周国新、原审被告人龚振违反发票管理法规，虚开增值税专用发票、用于抵扣税款的发票，税款数额较大，其行为构成虚开增值税专用发票、用于抵扣税款的发票罪，且系共同犯罪。上诉人周国新、原审被告人龚振在第二起犯罪中开具的增值税专用发票因开具错误被退回，其行为未完成，属未遂，予以从轻处罚。原审被告人龚振主动交代犯罪事实，认罪态度较好，对其从轻处罚。关于上诉人周国新提出的其在共同犯罪中作用相对较小的上诉理由，与查明事实不符，本院不予采纳。上诉人周国新提出的其犯罪行为未造成恶劣影响、认罪态度好的上诉理由，一审法院已经充分考虑了上述情节，并在量刑时予以体现，故对该上诉理由本院亦不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确、审判程序合法、量刑适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款、第二十三条、第二十五条第一款、第五十二条、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 其 其 格
代理审判员 王 文 杰
代理审判员 孟和巴图
二〇一四年八月四日
书 记 员 刘 尔 奇
法条链接：
一、《中华人民共和国刑法》
第二百零五条虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。
单位犯本条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役；虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑；虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票，是指有为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开行为之一的。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
二、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。