广西壮族自治区桂林市七星区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）星民初字第849号
原告（反诉被告）广西资旺工程建设有限责任公司，住所地南宁市邕宁大沙田开发区银海大道111号
法定代表人黄明忠，董事长。
委托代理人何澍民，广西同望律师事务所律师。
被告（反诉原告）廖荣林，男，19XX年XX月XX日生，汉族，初中文化，无固定职业，住桂林市七星区下车头村**号，身份证号：XX2XX219XXXXXX7X5X
委托代理人唐忠军，广西利业律师事务所律师。
委托代理人欧洋伶，广西利业律师事务所实习律师。
原告（反诉被告）广西资旺工程建设有限责任公司诉被告（反诉原告）廖荣林建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年6月19日受理后，被告提起反诉，本院受理后，依法由审判员秦斌独任审判，于2014年9月1日公开开庭进行了审理，书记员杨丹担任法庭记录。原告（反诉被告）委托代理人何澍民，被告（反诉原告）委托代理人欧洋伶、唐忠军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告广西资旺工程建设有限责任公司诉称，2011年8月5日，原告将包括“容县2010年农村电网改造升级工程项目”（以下简称“容县工程”）在内的容县、苍梧、藤县三个工程交由被告施工经营管理，双方签署了《广西资旺工程建设有限公司工程施工队经济内部承包责任书》。其中第八条约定：被告必须按原告与业主签订的工程竣工期完成施工任务，如违约产生的后果由被告承担；第九条约定：原告垫付工程合同履约保证金792300元（其中容县工程合同履约保证金为422200元，2011年6月20日垫付），利息按国家银行当年利率计算，由被告交给原告。被告在容县工程施工期间，延误工期，导致原告与业主签订的《建设工程施工合同》被解除，并被业主扣罚工程合同履约保证金为422200元。原告为减少损失，向容县人民法院起诉要求业主返还工程合同履约保证金，经容县人民法院及玉林市中级人民法院审理，诉请均被驳回。诉讼期间，发生一二审诉讼费损失23688元，一二审律师代理费损失87000元。故原告向法院起诉请求判令被告向原告支付履约保证金422200元；被告向原告支付垫付的履约保证金利息80987.34元（以履约保证金422200元为本金，按中国人民银行同期年贷款利率6.4％，从2011年6月20日暂计算至2014年6月19日，实际请求额计算至被告向原告支付完毕履约保证金422200元为止）；被告向原告支付损失：110688元，其中一二审诉讼费损失23688元，一二审律师代理费损失87000元；上述3项诉讼请求合计金额为613875.34元；本案诉讼费由被告承担。
被告廖荣林辩称，一、原告诉请的第1项履约保证金422200元系案外人广西容县电力有限公司收取，与被告无关，原告违反与案外人的合同约定，被没收了履约保证金，是其自身原因导致工程无法按约定的工期进度完工，被告对此不应该承担责任。二、原告诉请第2项要求被告支付履约保证金的利息不符合法律的规定，即使按约其诉请金额也过高。三、原告诉请第3项无合同约定及法律依据，依法不应得到支持。请求法院驳回原告的诉讼请求。
反诉原告廖荣林反诉称，2011年7月底，反诉被告向本人称其承包的“容县2010年农村电网改造升级工程项目”（以下简称“容县工程”），因与建设单位的合同价格偏低，导致其无法组织施工人员施工，所以没办法按建设方的要求开工，希望能由本人承包。经本人实地了解后，同意接手此项目，双方于2011年8月5日签订了《工程施工队经济内部承包责任书》（以下简称《承包责任书》），合同约定了容县工程、苍梧县工程，藤县工程三个工程项目的承包事项。本人在签订合同后，积极组织人员施工，在容县工程中还配合建设方的要求实施赶工，并获得建设方的认可，同意额外支付赶工费人民币90000元给本人。在本人努力下，本人顺利完成了双方合同约定的苍梧县工程，藤县工程的施工建设并验收合格。但容县工程建设方以通知解除方式解除了反诉被告与建设方签订的合同导致工程无法完工。现反诉被告将本人诉至法院，要求本人承担其与容县工程建设方的合同违约责任，本人认为容县工程合同被解除并非本人的责任，本人已依双方签订的《承包责任书》履行了施工义务，且由本人建设施工的三个工程现均已竣工验收合格，反诉被告应当按《承包责任书》第三条的约定支付工程价款给本人，现反诉被告还拖欠本人工程余款共计人民币196053.96元整，上述款项建设方均已支付给反诉被告。因此，反诉被告应当支付相应的款项给本人。故请求法院判令反诉被告支付本人拖欠的工程款人民币196053.96元整（其中容县工程余款人民币17053.96＋90000元（赶工费）=107053.96元，苍梧县工程余款人民币89000元）。反诉被告承担全部诉讼费。
反诉被告广西资旺工程建设有限责任公司辩称，被告提出的反诉已经过了期限，不应当受理反诉。反诉状中陈述的不是事实。容县工程的余款及赶工费，应当在我方的损失费用中抵扣，苍梧县工程余款与本案无关。
综合全案证据，本院确认以下法律事实：2011年5月31日，经过招投标程序后，容县电力公司作为工程建设方（发包人）与原告广西资旺工程建设有限责任公司（以下简称“资旺公司”）作为施工方（承包人）共同签订了一份合同编号为：桂水电司（2011）10升级－22号《建设工程施工合同（GF－l999－0201）》，由资旺公司承包容县电力公司35KV板桥至城西、35KV绿荫至黎村送电线路工程。合同第一部分约定，合同总工期为120天，开工日期以监理工程师签发的开工令日期为准；合同总价款为2111l38元，其中：板桥至城西送电线路工程价款为381528元，绿荫至黎村送电线路工程价款为1729610元，合同在承包方向发包方提交履约保证金422200元（合同价款20％）后双方签章生效。在专用条款47.1.3规定，（1）当达到合同总工期20％时，承包人必须完成工程量（含变更或新增工程量）10％以上，或承包人完成工程折合工程款达到合同价款10％以上，（2）当达到合同总工期50％时，承包人必须完成工程量（含变更或新增工程量）35％以上，或承包人完成工程折合工程款达到合同价款35％以上，（3）达到合同总工期80％时，承包人必须完成工程量（含变更或新增工程量）70％以上，或承包人完成工程折合工程款达到合同价款70％以上，凡不能达到专用条款47.1.3（1）（2）（3）规定的，发包人有权单方终止合同，并全额没收履约保证金，由此造成的一切损失由承包人负全部责任；在专用条款47.2.1和47.2.2规定，（因承包方施工原因）施工合同解除后，发包人没收承包人交纳的工程履约保证金并扣除已完成合同价款5％的逾期违约金。合同签订后，原告资旺公司于2011年6月20日向容县电力公司交付了履约保证金422200元，在经监理工程师发出的开工令确定板桥至城西送电线路工程工期为2011年6月30日至10月30日，绿荫至黎村送电线路工程工期为2011年7月25日至11月25日进场施工。原告资旺公司自进场施工后，因不能按照施工计划投入施工人员开展作业，致使工程进度缓慢，为此，容县电力公司及监理单位（工程师）从20ll年7月中旬升始，通过多种方式要求原告资旺公司加快施工进度，但原告资旺公司都未能有效地组织人员进场施工，甚至未能按照施工合同规定其项目经理不能连续不在施工现场工作15天或合同期限内累计30天的要求履行。2011年8月5日，根据容县电力公司提出的要求，经原告资旺公司、容县电力公司及监理、设计单位召开协调会，经协商一致，最终确定了压缩板桥至城西段工程的工期，即将该工程的竣工时间提前到2011年8月30日，由容县电力公司在该段工程的合同价款之外向原告资旺公司支付赶工费9万元。同日，原告资旺公司（作为甲方）与被告廖荣林（作为乙方）签订了一份《工程施工队经济内部承包责任书》，约定：原告资旺公司将容县2010年农村电网改造升级项目35kV绿荫至黎村线路工程以价款1729610元、35kV板桥变至城西送电线路工程以价款381528元发包给被告施工。一同发包的工程还有苍梧县2010年农村电网改造升级工程项目35kV古凤送变电新建工程（合同总价款1851688元），藤县2010年农村电网改造升级工程项目（合同总价款183120元）。乙方须提交工程施工项目经理和技术负责人的身份证和职称证。工程施工项目经理和技术负责人由甲方任命，并提交质检员、安全员、主要施工工人（具有上岗证）的名单交甲方备案。施工项目部的管理人员及施工人员（按规定持证上岗）。施工器具由乙方负责。业主工程款转到甲方账号时，甲方扣除乙方按规定上交甲方管理费和税金12％之后（劳务发票由乙方提供），在5个工作日内余下的工程款转到乙方的指定账户由乙方自行支配。工程盈亏由乙方负责。不按时转款到乙方账号，由此产生的工作失误由甲方负责。工程的结算工作由乙方负责，甲方协助办理。工程合同以外的工程量增减部分乙方按12％上下浮动交给甲方（劳务发票由乙方提供），在5个工作日内余下的工程款转到乙方的指定帐户由乙方自行支配。乙方按照甲方与业主签订合同的专用条款第33.2条约定提交竣工验收资料并经审查合格。乙方必须按甲方与业主签定的工程竣工期完成施工任务，如违约产生的后果由乙方负全责。甲方垫付的工程合同履约保证金按照甲方与业主签订合同规定的时间内工程合同履约保证金人民币792300元的利息由乙方交付给甲方，利息按照国家银行当年利率计算，如果工期延期，利息照计。该责任书签订后，被告廖荣林即组织人员进场施工，实施了板桥至城西段工程的赶工作业，并在规定的期限内除遗留有少量的收尾工程外，基本完成了该项工程，交付容县电力公司实际使用运行。在绿荫至黎村段工程的施工过程中，资旺公司在该段工程中仍不能投入足够的人员进行施工，致使工程的进度不能达到合同的要求，为此，容县电力公司于2011年9月27日向原告资旺公司发出了《关于解除建设工程施工合同的通知》，以原告发生了合同47.1.2、47.1.3（1）（2）规定的情形，通知原告解除了上述《建设工程施工合同（GF－l999－0201）》。原告在接到容县电力公司的解除合同通知后，没有与容县电力公司对其完成的工程量和工程款进行结算。后经监理公司进行计算，得出了截至2011年9月27日止（解除合同日止），原告只完成了整个合同工程量的18.769％的结论，即：完成了板桥至城西送电线路工程价款381528元，完成绿荫至黎村送电线路工程价款14417元，共完成整个合同价款395945元。在施工期间，容县电力公司已向资旺公司拨付工程款378891.04元，按上述监理公司作出的计算结论，容县电力公司应再向资旺公司支付工程款17053.96元。2011年11月22日，原告资旺公司向广西壮族自治区容县人民法院提起诉讼，请求判令：一、容县电力公司退还履约保证金422200元；二、容县电力公司支付工程款230936.96元；三、容县电力公司赔偿利润损失470169．392元。容县人民法院经审理后于2012年2月16日作出（2011）容民初字第1223号民事判决，认定原告实施了违约行为，判决：一、被告广西容县电力有限公司应支付绿荫至黎村送电线路已实际完成工程量的工程余款人民币17053.96元给原告广西资旺工程建设有限责任公司；二、被告广西容县电力有限公司应支付板桥至城西变送电线路增加的工程款人民币90000元给原告广西资旺工程建设有限责任公司；三、驳回原告广西资旺工程建设有限责任公司的其他诉讼请求。案件减半收取受理费人民币11844元，由原告负担9844元，由被告负担2000元。原告资旺公司对一审判决不服，向广西壮族自治区玉林市中级人民法院提起上诉。玉林市中级人民法院经审理后于2012年6月25日作出（2012）玉中民二终字第66号民事判决，仍然认定原告违约，判决：一、维持容县人民法院（2011）容民初字第1223号民事判决第二、三项及诉讼费负担部分的判决；二、变更容县人民法院（2011）容民初字第1223号民事判决第一项为：被上诉人广西容县电力有限公司支付工程价款17053.96元给原告广西资旺工程建设有限责任公司。二审案件受理费11844元，由上诉人广西资旺工程建设有限责任公司负担。判决生效后，广西容县电力有限公司履行了判决确定的义务。因对违约的原因产生纠纷，原告遂诉至本院，提出前述诉讼请求。被告应诉后，提起反诉。
另查明，2011年8月25日，原告资旺公司在未经容县电力公司同意的情况下，与不具备工程施工资质的自然人韦然签订了一份《施工劳务承包合同》，将绿荫至黎村段18.269公里的施工工程转包给韦然施工。
再查明，2011年11月7日，原告与广西辰亿律师事务所签订《委托代理合同》，委托该所处理上述其与广西容县电力有限公司的一审诉讼事务，约定的代理费用为37000元。2012年3月5日，原告与广西同望律师事务所签订《聘请律师合同》，委托该所处理上述其与广西容县电力有限公司的二审诉讼事务，约定的代理费用为50000元。
本院认为，原告资旺公司作为一家具备合法资质的施工企业，应当严格遵守国家有关工程施工承包的法律法规规定，但原告在明知国家有关工程施工承包的法律法规禁止将承包的工程非法转包及有关的施工合同约定不得转包的情况下，仍然将自己通过合法招投标签订的电力设施施工合同的全部内容转包给不具备施工资质的自然人，即被告廖荣林，原告的行为，严重违反了法律的禁止性规定，其与被告签订的《工程施工队经济内部承包责任书》，依法属于无效合同。无效的合同，自合同订立时即无法律效力。在此基础上，本院作如下分析：一、本诉部分。（一）履约保证金。1、如上所述，原告与被告订立的《工程施工队经济内部承包责任书》，依法属于无效合同，作为非法的转包人，原告应当承担由此引发的一切不利后果而不能诿过于人。2、从《工程施工队经济内部承包责任书》约定的内容上看，仅约定被告应按原告与业主签定的工程竣工期完成施工任务，并未约定施工进度，而项目业主正是以原告未达到有关施工合同约定的施工进度而提前与原告解除施工合同的，故原告主张被告未按约及时施工，缺乏相应的事实依据。3、原告与被告订立《工程施工队经济内部承包责任书》，不仅是在原告与项目业主确定的施工工期开始后相对比较长的时间才签订的，而且有关的工程价款不仅毫无增加，被告反而还要向原告交纳管理费，在此基础上要求被告仍按原告与业主约定的施工进度施工，实际上无法实现，原告作为成立已久的施工企业，对此风险，完全能够预见。原告主张被告从项目一开始即操作项目施工工作，没有提供任何证据证实，本院不予采信。综合以上三点，原告主张被告承担施工工程进度逾期的过错责任的意见，缺乏事实及法律依据，本院不予采纳，对原告主张被告支付履约保证金及利息的诉讼请求，本院不予支持。（二）有关损失。原告与项目业主就履行有关的建设工程施工合同发生纠纷，原告通过诉讼的方式解决并聘请律师提供法律服务，此系原告的自主行为，后果应由原告自行承担，没有任何证据显示原、被告双方就上述诉讼事务及费用的负担达成一致，而有关合同的无效，也无法直接产生原告主张的诉讼费及代理费用的损失，故原告主张被告承担其诉讼费及代理费用的损失的诉讼请求，本院亦不予支持。二、反诉部分。在涉案的容县农村电网改造升级项目工程中，有关的工程量（含赶工部分）及工程价款已经容县人民法院及玉林市中级人民法院的民事判决确认，本院予以采纳。被告主张有关的工程系其施工并已经交付项目业主使用至今，原告亦认可，本院予以认定。虽然被告与原告签订的《工程施工队经济内部承包责任书》属于无效合同，但建设工程经验收合格，被告主张原告参照合同约定支付工程价款，符合有关司法解释的规定，本院予以支持。原告主张此部分费用应当在损失中抵扣，没有任何事实及法律依据，也与原告在本诉中的主张相悖，故本院不予支持。被告主张的苍梧县工程的工程款，涉及原告与其他单位签订的施工合同，属另一法律关系，与本案的本诉没有牵连，无法吞并或抵销本诉的诉讼请求，本院在本案中不作处理，被告可另行起诉解决。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第二百七十二条第二款、第三款，《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释（2004）14号）第一条、第二条的规定，判决如下：
一、驳回原告广西资旺工程建设有限责任公司的诉讼请求；
二、反诉被告广西资旺工程建设有限责任公司支付反诉原告廖荣林工程价款17053.96元；
三、反诉被告广西资旺工程建设有限责任公司支付反诉原告廖荣林板桥至城西变送电线路增加的工程款人民币9万元。
本案适用简易程序，减半后收取本诉案件受理费6289元（原告已预付本院），反诉案件受理费2111元（被告已预付给本院），由原告负担。
上述义务，义务人应于判决书生效后十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请强制执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交本诉上诉案件受理费12578元，反诉上诉案件受理费4222元（收款单位：桂林市中级人民法院，帐号：20216301040001416，开户行：桂林农行高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。
审判员 秦 斌
二〇一四年九月二日
书记员 黄克芹