广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2016）粤2071民初8334号原告:中山银达融资担保投资有限公司，住所地广东省中山市东区兴政路1号中山中环广场3座801号商铺，组织机构代码66815329-3。法定代表人:李思聪，董事长。委托诉讼代理人：徐凡，该司员工。委托诉讼代理人：曾爽德，该司员工。被告:中山市大汉朝照明电器有限公司，住所地广东省中山市古镇镇同福南路11号第4层，组织机构代码66496023-1。法定代表人：何志斌。被告：何志斌，男，1976年2月15日出生，身份证住址广东省中山市，被告：林颜清，女，1976年10月21日出生，汉族，身份证住址广东省中山市，原告中山银达融资担保投资有限公司（以下简称银达公司）与被告中山市大汉朝照明电器有限公司（以下简称大汉朝电器公司）、何志斌、林颜清、苏松润追偿权纠纷一案，本院于2016年4月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。诉讼期间，原告银达公司申请查封被告苏松润名下位于中山市古镇镇沙水公路土地【国（2005）易100174号】相当于价值2512991.42元的财产份额，本院作出2016年5月6日作出（2016）粤2071民初8334-1号民事裁定查封了被告苏松润的相应财产份额。后原告银达公司撤回对苏松润的起诉及申请解除上述保全措施，本院分别于2017年4月11日及4月12日作出（2016）粤2071民初8334号之二民事裁定、（2016）粤2071民初8334号民事裁定，准许原告银达公司撤回对被告苏松润的起诉及解除了对上述土地的查封。原告银达公司的委托诉讼代理人徐凡到庭参加诉讼。被告大汉朝电器公司、何志斌、林颜清经本院公告传唤，公告期限届满无正当理由不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告银达公司向本院提出诉讼请求：1.被告大汉朝电器公司立即向原告银达公司清偿代偿款2512991.42元；2被告大汉朝电器公司向原告银达公司支付代偿款日万分之八的违约金（该违约金从代偿之日起计算至实际偿还之日止）；3.被告何志斌、林颜清对前述诉讼请求承担连带清偿责任；4.原告银达公司对被告林颜清抵押房产享有优先受偿权。诉讼中，原告银达公司明确第2项诉讼请求中违约金的计算标准为以2512991.42元为基数按照日万分之八从2016年3月28日起计至实际清偿之日止；明确第5项诉讼请求中的抵押房地产为被告林颜清名下的中山市××××号世纪新城3期103幢、3期228幢2103房、3期228幢2106房、3期228幢2203房、3期228幢2206房共五套。事实和理由：2015年4月，原告接受被告大汉朝电器公司委托，为其在平安银行中山分行的1000万元借款提供担保。被告林颜清将其名下房地产向原告提供了抵押责任反担保，另被告何志斌、林颜清提供连带保证责任反担保。因借款人未按约定还本付息，原告遂为被告大汉朝电器公司向平安银行中山分行代还款2512991.42元。原告认为自己履行担保代偿责任后，被告大汉朝电器公司作为借款人理应依约返还原告代偿款、利息及违约金，被告何志斌、林颜清应依约依法履行反担保义务和责任。原告向被告要求返还代偿款无果，为维护自己的合法权益，特提起本案诉讼。被告大汉朝电器公司、何志斌、林颜清在法定期限内未提交书面答辩状及任何证据，亦未到庭应诉、答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，并在卷佐证。本院认定事实如下：2015年4月3日，大汉朝电器公司（甲方，被担保方）与银达公司（乙方，担保方），签订借款担保服务合同[（2015）年银达（中山企）担字第029号],约定:甲方拟与平安银行股份有限公司中山分行（以下简称平安银行中山分行）签署《贷款合同》，借款期限一年；乙方为甲方向债权人提供担保，担保金额为1000万元。其中合同第一条约定，“向乙方提供下列一项及数项反担保方式，乙方有权在甲方上述借款出现逾期后，即向甲方行使追索权，并可同时或选择行使以下反担保权利，直至乙方收回全部担保责任所约定的金额（包括：主债权、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、乙方单方确认的为实现债权的费用等）为止。1.下列的企业法人/自然人在甲方要求下正式向乙方签发以乙方为债权人的不可撤销、连带责任反担保保证书。（1）何志斌，……；（2）林颜清，……；（3）苏松润，……。2.以财产抵、（质）押或者权利质押于乙方，当甲方出现逾期还贷，乙方即有权单方处分抵、质押物、权利凭证，用于清偿甲方逾期贷款本金、利息、罚息违约金及实现债权的其他费用。乙方与抵押/质押物的所有权人所另行签订的相关反担保合同作为本合同的补充合同。甲方确认，乙方行使上述权利，不受债权人是否已向甲方主张权利的影响，而仅以甲方还款出现任何情形的逾期为条件。甲方对乙方的上述权利行使放弃抗辩权……”；其中抵押/质押物的有关内容如下：（1）权属林颜清位于中山市××××号世纪新城3期103幢；（2）权属林颜清位于中山市××××号世纪新城3期228幢2103房；（3）权属林颜清位于中山市××××号世纪新城3期228幢2106房；（4）权属林颜清位于中山市××××号世纪新城3期228幢2203房；（5）权属林颜清位于中山市××××号世纪新城3期228幢2206房。合同第七条约定，“《借款合同》规定的还款期限亦为《担保服务合同》债务履行期限，自甲方逾期还贷之日起，乙方有权以抵押物或质押物折价或变价实现债权……甲方必须立即无条件地向乙方清偿全部贷款本金、利息、罚息、违约金、实现债权的费用和其他法定债务。如乙方应债权人要求为甲方承担担保责任，乙方有权自代偿之日起，除按银行逾期贷款利率向甲方收取利息外，还要每日按代偿金额的5‰向甲方收取违约金，该违约金与甲方的其它违约责任同时成立。”在落款处甲、乙双方分别签名盖章确认。银达公司出于风险考虑，与林颜清签订编号为2015年抵押字第029号《反担保抵押合同》，与何志斌、林颜清、案外人苏松润签订编号为2015年保证字第029号《反担保保证合同》。其中2015年抵押字第029号《反担保抵押合同》约定由林颜清为原告的上述担保提供抵押反担保。其中该合同第三条约定，“甲方以《抵押物清单》（见附件）所记载的抵押物提供反担保。”，即林颜清提供位于中山市××××号世纪新城3期103幢【土地产证号：中府国用（2012）第易2407422号，房地产权证号为：粤房地权证中府字第××号】价值603万元财产份额、位于中山市××××号世纪新城3期228幢2103房【土地产证号：中府国用（2014）第易2403203号，房地产权证号为：粤房地权证中府字第××号】价值100万元财产份额、位于中山市××××号世纪新城3期228幢2106房【土地产证号：中府国用（2014）第易2403205号，房地产权证号为：粤房地权证中府字第××号】价值99万元财产份额、位于中山市××××号世纪新城3期228幢2203房【土地产证号：中府国用（2014）第易2403206号，房地产权证号为：粤房地权证中府字第××号】价值99万元财产份额、位于中山市××××号世纪新城3期228幢2206房【土地产证号：中府国用（2014）第易2403207号，房地产权证号为：粤房地权证中府字第××号】价值99万元财产份额作为抵押担保。《反担保保证合同》约定由何志斌、林颜清、案外人苏松润为银达公司的上述担保提供保证反担保，保证方式为连带责任保证；保证期间为银达公司承担保证责任代大汉朝电器公司偿还债务之次日起两年。上述抵押及保证担保的范围包括但不限于银达公司与平安银行中山分行签订的担保合同中约定的全部担保范围及约定的借款人需要履行的全部义务范围，银达公司因履行借款担保责任及向借款人行使追偿权、实现反担保权利而产生的一切利息、违约金、费用等均在本担保范围之内。同日，大汉朝电器公司作为借款人，平安银行中山分行作为贷款人，双方签订贷款合同（平银开发区贷字20150326第001号），约定由大汉朝电器公司向平安银行中山分行借款1000万元，贷款期限12个月（自实际提款日起算），贷款期内执行固定利率（按贷款发放日的人民银行同档次贷款基准利率），每月20日为结息日。为确保与大汉朝电器公司签订的编号为平银开发区贷字20150326第001号《贷款合同》的履行，同日，平安银行中山分行（甲方，债权人）与银达公司（乙方，保证人）签订平银开发区保字20150326第001号的保证担保合同，由银达公司为债务人在主合同项下的债务提供连带责任保证，借款金额为1000万元，保证期间为主债权清偿期届满之日起两年。合同还约定了其他事项。在落款处银达公司与平安银行中山分行分别签名盖章确认。上述《借款担保服务合同》、《反担保抵押合同》、《反担保保证合同》、《贷款合同》、《保证担保合同》签订后，平安银行中山分行依约向大汉朝电器公司发放贷款1000万元，林颜清依约就其抵押反担保办理了抵押登记手续，五宗抵押物登记的债权数额为1000万元。因大汉朝电器公司未能按期足额归还银行贷款本金，平安银行中山分行要求银达公司按约定履行担保责任。银达公司依照合同约定履行代偿贷款本息的义务，截至2016年3月24日止向平安银行中山分行代偿的利息和本金共计2512991.42元。银达公司承担保证责任后，向大汉朝电器公司、何志斌、林颜清追讨代偿款无果，遂诉至本院，主张前述实体权利。本院认为：本案为追偿权纠纷。大汉朝电器公司因向平安银行中山分行借款而与银达公司签订的《借款担保服务合同》，何志斌、林颜清与银达公司签订的《反担保保证合同》，林颜清与银达公司签订的《反担保抵押合同》，银达公司与平安银行中山分行借款签订的《保证担保合同》，均是各方的真实意思表示，其内容没有违反法律的禁止性规定，本院予以认定，各方应按合同的约定履行义务、主张权利。银达公司基于上述合同关系在大汉朝电器公司未依约履行付款义务时代为偿还贷款本息共2512991.42元的事实，有银达公司提供的《代偿证明》及银行汇款凭证证明，本院对此予以认定。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条关于“提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”的规定，银达公司在代为偿还欠款后，有权向大汉朝电器公司行使追偿的权利。又根据银达公司与大汉朝电器公司签订的《借款担保服务合同》约定，银达公司有权自代偿之日起每日按代偿金额的5‰收取违约金，现银达公司主张大汉朝电器公司支付其以代偿金额2512991.42元为基数按日万分之八从2016年3月28日起计算至清偿之日止的违约金符合相关法律规定和双方合同约定，本院予以采纳。关于银达公司对林颜清抵押的房地产是否享有优先受偿权的问题。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；……第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”，林颜清与银达公司签订《反担保抵押合同》，双方就抵押房地产已办理抵押登记手续，当大汉朝电器公司不履行债务时，银达公司有权以上述抵押财产折价或者以拍卖、变卖该财产所得的价款优先受偿被担保的债权。又根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条的规定：“连带共同保证的债务在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。”的规定，何志斌、林颜清与银达公司签订《反担保保证合同》承诺对涉案《借款担保服务合同》所产生的债务承担连带保证责任，当大汉朝电器公司不履行债务时，银达公司有权要求何志斌、林颜清承担连带保证责任，何志斌、林颜清承担保证责任后可以向大汉朝电器公司追偿。被告大汉朝电器公司、何志斌、林颜清经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为其自动放弃答辩、举证、质证、辩论等诉讼权利，应自行承担相应的诉讼风险。综上，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十一条第二款、第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告中山市大汉朝照明电器有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告中山银达融资担保投资有限公司清偿代偿款2512991.42元及违约金（以2512991.42元为基数，从2016年3月28日起，按日万分之八计算至清偿之日止）；二、被告何志斌、林颜清就上述第一项确定的债务向原告中山银达融资担保投资有限公司承担连带清偿责任；三、原告中山银达融资担保投资有限公司有权就被告林颜清名下位于中山市沙溪镇翠景南路18号世纪新城3期103幢【土地产证号：中府国用（2012）第易2407422号，房地产权证号为：粤房地权证中府字第××号】、中山市沙溪镇翠景南路18号世纪新城3期228幢2103房【土地产证号：中府国用（2014）第易2403203号，房地产权证号为：粤房地权证中府字第××号】、中山市沙溪镇翠景南路18号世纪新城3期228幢2106房【土地产证号：中府国用（2014）第易2403205号，房地产权证号为：粤房地权证中府字第××号】、中山市沙溪镇翠景南路18号世纪新城3期228幢2203房【土地产证号：中府国用（2014）第易2403206号，房地产权证号为：粤房地权证中府字第××号】、中山市沙溪镇翠景南路18号世纪新城3期228幢2206房【土地产证号：中府国用（2014）第易2403207号，房地产权证号为：粤房地权证中府字第××号】折价或者以拍卖、变卖所得价款的10000000元范围内对上述第一项确定的债权范围内优先受偿；抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归被告林颜清所有。若未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍向原告支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费26904元（原告已预交），诉讼保全费5000元，合计31904元，由原告中山银达融资担保投资有限公司负担5000元，由被告中山市大汉朝照明电器有限公司、何志斌、林颜清负担26904元（三被告负担的部分于本判决生效之日起七日内迳付原告，本院作不收退）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  仇丽君人民陪审员  林玉玲人民陪审员  李 坚二〇一七年四月二十八日书 记 员  孙婉霞吴蕊蕊