陕西省汉中市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）陕07刑终57号
原公诉机关汉中市汉台区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）雷某某，男，生于1973年12月19日，汉族，初中文化，陕西省汉中市汉台区人，农民。
原审被告人雷冰，曾用名雷磊，男，1988年8月1日出生，汉族，高中文化，户籍所在地陕西省汉中市汉台区。2016年9月1日因涉嫌犯故意伤害罪经汉中市汉台区人民检察院批准被依法逮捕。现羁押于汉台区看守所。
汉台区人民法院审理汉台区人民检察院指控被告人雷冰犯故意伤害罪暨原审附带民事原告人雷某某提起的附带民事诉讼一案，于2016年12月9日作出（2016）陕0702刑初241号刑事附带民事判决书。宣判后，原公诉机关未提出抗诉，被告人雷冰未提出上诉，本案刑事部分已经发生法律效力。原审附带民事原告人雷某某不服，提出上诉。经询问上诉人雷某某及提审�审被告人雷冰，二人对原审判决认定的事实及证据均无异议，且没有新证据向法庭提交，故对本案进行书面审理，现已审理终结。
原审判决认定，2016年3月28日汉中市汉台区徐望镇邵家湾村2组村民雷某某、雷某海两兄弟因建房在宅基地挖沟时，与被告人雷冰及家人因宅基地边界归属产生纠纷。当日下午，雷冰姐姐雷婷在阻止雷某海挖沟时摔倒，雷婷丈夫李某获悉后便约同事刘某一起回家处理。李某赶到现场后，与雷某某、雷某海发生撕打，双方互相用拳脚击打对方，在此期间雷冰拨打110报警，后雷冰见其姐夫李某与雷某某、雷某海撕打，便从地上捡起一根木棒将雷某某头部猛击一棒致其头部受伤，民警到现场后将雷冰抓获，被害人雷某某被送至汉中市中心医院治疗。经汉中市中心医院诊断：雷某某左侧颞叶挫伤，蛛网膜下腔出血，右侧颞骨骨折。2016年7月18日经汉中市汉台区公安司法鉴定中心鉴定：雷某某头部损伤属轻伤一级。
另查明，2016年10月14日，经汉中市中心医院法医司法鉴定所鉴定，雷某某左侧颞叶挫伤，蛛网膜下腔出血，右侧颞骨骨折治疗后，综合评定为九级伤残，误工期90日、护理期30日、营养期30日。雷某某在汉中市中心医院住院治疗29天，花费住院费14916.98元，门诊检查治疗费2086.47元，在第四军医大学西京医院门诊治疗，花费治疗费260元。
据此，原审法院认为，被告人雷冰因被害人雷某某就宅基地边界归属问题与自己的姐夫李某发生厮打，而持木棒击打被害人雷某某，致被害人雷某某轻伤，被告人雷冰的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人雷冰犯故意伤害罪的犯罪事实及罪名成立，应依法惩处。被告人雷冰的亲属与被害人雷某某发生纠纷后，雷冰拨打110报警，警察到达现场后，雷冰在现场等待，未抗拒抓捕，归案后如实供述犯罪事实，按照《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》规定，属具有自首情节，依法可以对雷冰从轻处罚。被告人雷冰见自己的姐夫与被害人雷某某发生厮打后未进行劝阻，反而持木棒击打被害人雷某某头部，无证据证实被害人雷某某有重大的过错，故对辩护人提出的被害人具有重大过错的辩护意见不予采纳，但被害人雷某某因宅基地边界归属问题与被告人雷冰的家属发生争执，进而相互厮打，对引发本案具有一定的责任，本案因邻里之间的民间矛盾引发，被告人雷冰系初犯、偶犯，可以对雷冰酌情从轻处罚。综合确定附带民事诉讼原告人雷某某的经济损失为医疗费17263.45元，护理费4500元，住院伙食补助费1500元，营养费900元，交通费602元，住宿费564元、鉴定费1300元、误工费为13500元，被抚养人生活费4740.6元，共计44870.05元。附带民事诉讼原告人雷某某对引发本案具有一定的责任，根据其过错程度，综合确定附带民事诉讼原告人雷某某自行承担全部经济损失的10%，被告人雷冰承担90%，即40383.06元。为了保护公民的人身权利不受非法侵害，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第六十七条第一款和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条的规定，判决被告人雷冰犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；被告人雷冰赔偿附带民事诉讼原告人雷某某各项经济损失共计40383.06元。
上诉人雷某某上诉提出，原审判决认定上诉人承担10%责任没有证据支持、漏判上诉人母亲肖某连被扶养人生活费及对被告人雷冰量刑过低，请求二审法院撤销原判，改判被告�二年以上有期徒刑，按照原审诉讼请求赔偿原告人经济损失151386.65元及判赔雷冰赔偿上诉人母亲肖某连被抚养人生活费。
经二审查明，原审判决认定原审被告人雷冰犯故意伤害罪的事实是清楚的、正确的。认定上述犯罪事实的证据有：
1、到案经过说明证实，在雷冰故意伤害一案中第一次报警人为雷冰，雷某某受伤后亦拨打110报警，110指挥中心以雷冰第一次报警向汉中市汉台分局望江派出所指派出警，民警到现场后将犯罪嫌疑人雷冰抓获，其对用木棒打伤雷某某头部的犯罪事实供认不讳。
2、被害人雷某某陈述，2016年3月28日16时许，他和他哥雷某海因在自己宅基地挖地基一事与邻居雷冰及其家人发生纠纷，期间雷冰的姐姐雷婷被绊倒后倒在地上，雷冰见状打电话报警，之后又来了两个年轻人与他哥雷某海相互撕扯，他去拉架时被雷冰用�棒打在头部，他当时即晕倒在地，后被送往汉中市中心医院住院治疗。
3、证人雷某海（系雷某某之兄）证明内容与雷某某陈述内容一致，并证明他和雷某某当天挖的一处宅基地经村委会、镇政府两级审批，手续齐全。
4、证人肖某连（雷某某之母）证明，她们邻居雷冰家人因阻止她儿子雷某某、雷某海在自己家宅基地挖地基而与雷某某兄弟俩产生纠纷，雷某海将雷冰之姐雷婷推倒在地上，后雷冰家人还叫了两个年轻人过来殴打雷某某，并和雷某海相互撕扯，后来她看见雷某某躺在地上头部流血，雷某海在夺雷冰手里的木棒。之后雷某某被送往医院治疗。
5、证人杜某花（被告人雷冰之妻）证明，雷婷及其家人与她爱人雷冰发生纠纷后，她见雷冰将雷某某按在地上，二人相互厮打，后来见雷某某头部受伤了。
6、证人雷婷证明�雷春升（雷某某之父）家宅基地边界距离她们家房子太近，导致她们家房子无法翻修，她们已经向镇政府申请调解该矛盾纠纷，镇政府工作人员要求她们与村干部沟通调解处理此事。2016年3月28日她听人说雷春升家人开始施工，她和家人前去阻止雷春升家人挖地基，期间她去阻止雷某海时其手里的洋镐绊住右脚摔倒在地上，雷冰见状拨打110报警，还给她爱人李某打电话，后李某和其同事刘某赶来，李某和雷某某、雷某海二人相互撕扯时雷某某头部受伤，她没有注意是谁打伤雷某某头部的。
7、证人陈某连（雷婷、雷冰之母）证言证明内容与雷婷证明内容一致。
8、证人李某证明，2016年3月28日下午他听说他妻子雷婷被人打了，即让他同事刘某开车送他到雷婷娘家，到现场后他见雷婷躺在地上，就上前质问对方谁打的，之后和对方一个身穿绿色衣服的�子发生撕扯，在此过程中他见对方另一个男子头部受伤，之后120救护车、民警均赶到现场处理情况。
9、证人刘某证明内容与李某证明内容一致，并证明他看见头部受伤的男子（指雷某某）是被雷冰用木棒打伤的。
10、证人彭某英（雷冰家邻居）证明，2016年3月28日下午，她见雷冰家人与雷某海家人因宅基地一事发生争执，之后又来了两个人（其中一人为雷婷爱人），这两人到场后又和雷某某、雷某海二人撕扯在一起，在此过程中她见雷某某脸上、脖子上都在流血，其头部右侧被人打伤。
11、汉中市汉台区公安司法鉴定中心（陕）公（汉台）鉴（伤）字（2016）63号法医学人体损伤鉴定意见书证明，2016年3月28日雷某某被邻居雷冰用木棒打伤头部，其头部伤情经鉴定属轻伤一级。
12、提取、辨认笔录及照片证明：（1）2016年3月29日�警在被害人雷某某之母肖某连带领下，从雷某某的宅基地一根木桩下面提取到雷冰打伤雷某某所用的一根黑灰色木棒；（2）2016年5月25日在侦查人员主持下，经雷冰对6根木棒进行混杂辨认，其指出3号木棒是他殴打雷某某所用的木棒；（3）2016年5月25日雷冰带领侦查人员对其打伤雷某某的现场即汉台区徐望镇邵家湾村雷某海家隔壁的一块庄基地进行指认。
13、汉中市中心医院住院病历、医疗费票据、第四军医大学西京医院医疗费票据证明被害人雷某某受伤住院治疗及花费情况。
14、交通费、鉴定费、住宿费、护理费票据证明被害人雷某某因治疗、鉴定伤情产生的交通费、鉴定费等花费情况。
15、被告人雷冰户籍证明，证实其身份情况。
16、被告人雷冰供述，因他邻居雷某某的宅基地的边界距离他们家房子太近，导致他家房子不�便修缮而与雷某某产生矛盾。2016年3月28日下午5时许，他见雷某某、雷某海在挖地基，即和他姐姐雷婷上前阻止，期间雷婷被雷某海用洋镐绊倒，他见状拨打了110报警，他妻子杜某花又将该情况电话告知雷婷的丈夫李某，不久李某和其同事刘某赶到现场，之后李某、刘某和雷某海、雷某某相互厮打在一起，此时见雷某某在打他姐夫李某，他站在雷某某后面用木棒朝其头部打了一下，致雷某某头部受伤。
以上证据经原审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，相互关联，相互印证，本院予以采信。
本院认为，原审被告人雷冰因与上诉人雷某某就宅基地边界问题产生纠纷，期间持木棒击打上诉人雷某某致其头部轻伤，其行为已构成故意伤害罪，原公诉机关指控雷冰犯故意伤害罪的犯罪事实及罪名均成立。对上诉人雷某某提出的原审判决认�上诉人承担部分民事责任没有依据、漏判上诉人母亲肖某连被扶养人生活费、对被告人雷冰量刑过低，请求二审法院依法支持上诉人在原审期间主张的全部诉讼请求并改判被告人二年以上有期徒刑之上诉理由，经查，上诉人雷某某与雷冰因宅基地边界产生纠纷后不通过合法途径解决纠纷，而是和雷冰及其家属发生争执，继而相互厮打，对引发本案具有一定责任，原审判决认定上诉人承担部分民事责任并无不当，对该部分上诉理由不予支持；另，上诉人在原审审理过程中并未主张被上诉人赔偿其母亲肖某连被扶养人生活费，原审判决依据上诉人民事诉讼请求依法裁判，判赔项目正确，对该部分上诉意见不予支持；最后，原审判决依据被上诉人犯罪事实、量刑情节，对被上诉人雷冰定罪准确、量刑适当，且本案刑事部分已经发生法律效力，上诉人应在原审法院宣判后法定期限内，向原公诉机关申请抗诉，故对上诉人请求改判被上诉人二年以上有期徒刑之上诉意见不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 ：范小朱
审 判 员 ：郑安平
代理审判员 ：郑刚峰
二〇一七年三月六日
书 记 员 ： 张 钊