广东省深圳市福田区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）深福法民一初字第1660号
原告孙福文，男，汉族，1951年1月5日出生，住址黑龙江省逊克县。
委托代理人赵文清，广东粤商律师事务所律师。
被告华润万家有限公司侨香店，住址深圳市福田区侨香村1栋裙楼一、二、三层1号，组织机构代码08701549-0。
负责人李达。
委托代理人陈俊凯，男，汉族，1984年10月5日出生，住址广东省深圳市福田区，系公司员工。
被告深圳市凤凰全清洁服务有限公司，住所地广东省深圳市龙岗区龙城街道爱联社区宝荷路宏昌综合楼A2栋506号，组织机构代码79170979-5。
法定代表人钱保全，经理。
委托代理人闫思云，男，汉族，1946年7月10日出生，住址安徽省蒙城县，系公司员工。
原告孙福文诉被告华润万家有限公司侨香店（下称华润超市）、深圳市凤凰全清洁服务有限公司（下称清洁公司）劳务合同纠纷一案，本院立案受理后，依法公开开庭进行了审理，原告孙福文委托代理人赵文清、被告华润超市委托代理人陈俊凯、被告清洁公司委托代理人闫思云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年11月19日，被告清洁公司与原告签订了一份劳动合同（该合同在被告方保管），约定原告工种为清洁工，同时约定了工资待遇、工作时间、工作地点、休假和福利待遇等相关事项。工作一段时间后，原告于2014年1月20日被派遣到深圳市福田区侨乡路侨乡村1栋1-3层被告华润超市做清洁工。同年1月26日晚上9时许，原告在该一楼面包房上班做清洁时滑伤右手，并到深圳市第二人民医院就治，诊断为右小指伸肌腱腱断裂，指骨不全骨折。通过治疗，现病情基本稳定。原告现病休在家，有陪护人员一人护理。2014年3月14日，原告就上述受伤部位向深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所申请了司法鉴定，2014年3月18日，该鉴定所根据中华人民共国国家标准（GB/T16180-2006）××致残等级》标准作出了深二医临法司鉴字〔2014〕临鉴第0175号《司法鉴定意见书》，评定原告为拾级伤残。2014年4月14日原告就工伤及伤残一事分别向深圳市人力资源和社会保障局、深圳市劳动能力鉴定委员会提出工伤认定申请和劳动能力鉴定申请。该局及该会根据《广东省工伤保险条例》第六十五条的规定，分别作出不予受理决定书。期间，原告就工伤伤残补助、误工工资、后期治疗、营养费等费用与被告多次协商，被告借口不予理会，至今未果。综上所述，原告为了维护自己的合法权益，就上述因工受伤及伤残补助、误工工资、后期治疗、营养费等相关费用与被告深圳市凤凰全清洁服务有限公司多次商协无果的情况下，不得己提起诉讼，恳请人民法院支持原告的诉讼请求。据此，请求法院判令：1、请求判令被告支付原告伤残补助金人民币35409.6元；2、请求判令被告支付原告误工工资人民币4820元及陪护人员误工费人民币350元；3、请求判令被告支付原告后期治疗费5787元；4、请求判令被告支付原告营养费人民币2000元及鉴定费、照相费、挂号费1063元；5、本案诉讼费用由被告承担。以上1-4项费用共计人民币49429.6元。
被告华润超市辩称，1、我方作为华润万家有限公司的分支机构不具有主体法定地位，不是适格的被告；2、我方与原告之间不存在劳务关系，无需承担赔偿责任；3、我方依法将门店清洁卫生工作发包给具备卫生清洁资质的被告清洁公司，我方依法无需承担赔偿责任；4、原告无任何证据证明其系因劳务工作所受到的伤害，其主张没有事实和法律依据。
被告清洁公司辩称，一、1、本案属人身损害赔偿纠纷，原告要求我方按《工伤保险条例》支付伤残补助金，不符合法律规定。2、我方垫付了原告的所有治疗费用，且支付了原告2014年3月28日之前的所有工资，此后原告未再到我单位上班，我方以原告自动辞职论处，不存在拖欠误工费。3、原告主张的后期治疗费5787元，没有病历和医疗发票，仅凭治疗收费单，我方不予认可。4、原告没有住院治疗也无医嘱，其诉求营养费2000元依据不足。5、原告所主张的鉴定费、照相费、挂号费等1063元，因未经深圳市劳动能力鉴定委员会受理鉴定，属于自行委托鉴定，且未通知我方，不予认可。6、诉讼费用由原告承担。二、原告所述事实与真相不符。原告所谓“滑伤”右手与常理不符，亦没有任何人证物证。事实情况是，2014年1月20日，华润超市开业，我方承包清洁工作，由于任务大，就从外出招调二十多名保洁员，原告是其中之一。1月26日，原告从早上7时上班到下午16时下班（中午有30分钟午餐时间），因单位17时30分供应晚餐，大部分员工愿意加班1个半小时至晚餐时间，当天原告也是加班到17时30分后到食堂就餐。吃完晚餐，原告与工友钱学起又加班至20时，之后两人到别处买来啤酒和火腿肠，穿着工衣在华润超市门前的休闲椅凳处喝酒，被华润超市保洁带班负责人钱见好发现（员工穿着工衣，不准在服务区抽烟、喝酒），原告由于一时慌张，没拿住啤酒瓶掉在休闲椅凳上爆裂，原告慌忙抢扶啤酒瓶，右手抖动被爆裂的啤酒瓶划伤。钱见好见原告右手受伤流血，立即向经理报告，由经理带原告到医院诊治并垫付了所有医疗费用，我方也支付了其2014年3月28日前的工资。根据以上事实，原告属下班后饮酒，不慎酒瓶跌落，抢扶中爆裂的玻璃划伤右手，是自己的过错行为所致，我方对其不负任何赔偿责任，并保留对原告追诉医疗费的权利。
经审理查明，2013年11月19日，原告作为乙方、被告清洁公司作为甲方签订了一份《劳务雇佣合同书》，约定清洁公司聘用原告从事保洁工作，合同期限自签订之日起至2014年11月18日，每天8小时工作制，甲方可根据需要安排乙方在正常工作时间之外加班，正常时间的工资为1700元/月，总工资由正常时间的工资和加班工资组成；乙方如果未书面履行请假手续，或假期到期未履行续假手续而不回工地上班的，按旷工处理，旷工三天以上按自动离职处理。合同签订后，原告即入职工作。原告提供的银行明细显示，其2014年1月28日发放工资2410元，3月1日发放工资2316元，3月28日发放工资1700元。
另查，被告华润超市系隶属于华润万家有限公司的分支机构，机构类型为企业非法人，成立于2013年12月13日。该超市开业后，由清洁公司以包工、包料、包工具、包设备、包管理、包安全的方式承包了相关清洁卫生服务。2014年1月20日，原告被调派至该店从事清洁工作。
2014年1月26日21时30分许，原告因“右手划伤半小时”入深圳市第二人民医院急诊科就诊，诊断为右小指伸肌腱断裂、指骨不全骨折，予清创缝合、肌腱探查修复术后离院。此后，原告多次前往该院门诊复诊。2014年1月26日、3月12日、3月29日、4月14日，该院分别出具病假证明书，分别建议原告全休一周、二周、二周、二周，其中1月26日的病假证明中还建议需陪护一名。2014年4月16日，该院开具治疗收费单，显示原告因手外伤康复治疗需要医疗费5787元。
2014年3月14日，原告委托深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所按照××致残等级》标准对其进行伤残鉴定，该所依据上述标准，评定原告的伤情构成拾级伤残。原告为此支付鉴定费、照相费共计1040元。此后，原告向深圳市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，并向深圳市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，该两部门分别于2014年4月14日和4月15日作出不予受理决定书。
被告清洁公司提交了该公司两位员工出具的书面证言，其中署名为钱学起的证言主要内容为：其与原告事发当天加班到20点，下班后购买了啤酒等食品在华润超市门前休闲椅凳喝酒时，被负责监管的钱见好发现，原告因惊慌导致酒瓶掉落爆裂，原告抢扶时划伤右手，之后由公司经理带原告到医院诊治；署名为钱见好的证言内容基本与前述证言一致。
庭审时，本院向原告释明原告诉讼请求中的一次性伤残补助金（含一次性就业补助金、一次性医疗补助金）等费用并非人身损害赔偿纠纷的法定赔偿项目，原告可依法按残疾赔偿金主张，但其提交的鉴定意见所依据的系工伤鉴定标准，不能作为人身损害赔偿纠纷的依据，如坚持原诉讼请求及鉴定意见，可能会承担不利后果，询问原告是否重新鉴定并变更相关诉讼请求，原告坚持其诉讼请求及理由。此外，原告表示事发当时其正在超市内的面包房处加班；被告清洁公司称当时已经加班结束，承认原告的加班时间并不固定，有时加班到晚上8点甚至更晚。
本院认为，根据原告与被告清洁公司签订的《劳务雇佣合同书》，可以认定原告与被告清洁公司之间存在劳务合同关系。本案应按《中华人民共和国侵权责任法》及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定作为审理依据。
根据各方相关陈述以及病历记载，原告受伤发生于事发当晚20-21时左右，被告清洁公司也承认原告的加班时间并不固定，虽然各方对于具体事发地点有争议，但基本并未超出原告的工作地点。被告清洁公司虽然提供了两份证人证言，但由于证人并未出庭作证，且证人系该司的员工，与清洁公司存在利害关系，不足以采信。被告清洁公司未能提供充分证据证明原告所受到的损害发生于非工作时间和工作地点，亦无证据证明原告对于损害的发生具有故意或重大过失，应当认定原告系在从事雇佣活动中遭受的人身损害，被告清洁公司作为雇主应当承担赔偿责任。原告系受清洁公司安排在华润超市从事清洁工作，劳务报酬由清洁公司发放，依合同相对性原则，原告与被告华润超市并不存在劳务合同关系，其要求华润超市承担赔偿责任，无事实和法律依据，本院不予支持。
对于原告主张的损失，具体包括：
1、伤残补助金。不属于本案人身损害的法定赔偿项目，在本院向原告释明应按正确的标准进行鉴定并主张相应的残疾赔偿金后，原告明确拒绝重新鉴定并变更相应诉讼请求，应自行承担不利后果，对其该项诉讼请求，本院不予支持。
2、误工工资。根据最后一份病假条，原告伤后应休息至2014年4月28日，双方确认自当年3月份起即未再发放工资，故应再支付3、4月份的两个月工资。结合劳务合同及原告的工资明细，可以认定原告主张的月工资2410元基本属实，本院予以确认。据此，原告的误工费损失应为4820元。
3、护理费。相关医嘱建议需陪护一周，按每天50元计算，护理费应为350元。
4、营养费。虽然医嘱中并无需要加强营养的内容，但综合本案实际情况，原告确有加强营养的必要，本院酌定支持营养费1000元，原告过高的营养费请求，本院不予支持。
5、后续治疗费。原告主张5787元，有医疗票据相佐证，本院予以支持。
6、鉴定费、照片费和挂号费。因原告自行委托鉴定机构所依据的鉴定标准为××致残等级》，适用于劳动行政部门的工伤保险理赔程序，与本案人身损害赔偿的侵权纠纷不属于同一法律关系，该鉴定结论不适用于本案，在本院释明后原告拒绝重新鉴定，故此相关费用应由原告自行负担。
上述各项费用共计11957元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告深圳市凤凰全清洁服务有限公司应赔偿原告孙福文误工费4820元；
二、被告深圳市凤凰全清洁服务有限公司应赔偿原告孙福文护理费350元；
三、被告深圳市凤凰全清洁服务有限公司应赔偿原告孙福文后续治疗费5787元；
四、被告深圳市凤凰全清洁服务有限公司应赔偿原告孙福文营养费1000元；
上述赔偿款项，限于本判决生效之日起十日内支付完毕。
五、驳回原告孙福文的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费500元（已由原告预交），本院减半收取250元，由原告自行负担150元，被告深圳市凤凰全清洁服务有限公司负担100元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。
审判员 张 月 明
二〇一六年十二月二十日
书记员 刘淦君（代)
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