浙江省温岭市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）台温刑初字第1842号
公诉机关温岭市人民检察院。
被告人王巨夫，农民。2005年1月14日因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币五千元，2013年1月15日刑满释放。因本案于2015年9月2日被温岭市公安局刑事拘留，同年9月30日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。
辩护人方正，浙江欣泰律师事务所律师。
温岭市人民检察院以台温检公诉刑诉（2015）1828号起诉书指控被告人王巨夫犯诈骗罪，于2015年12月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温岭市人民检察院指派代理检察员王晓晨出庭支持公诉，被告人王巨夫及本院通过温岭市法律援助中心指定的浙江欣泰律师事务所律师方正到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
1、2014年5、6月份一天，被告人王巨夫来到本市北山菜场附近，谎称朋友向其借钱而自己钱不够为由，骗得被害人潘某现金人民币3000元。
2、2014年7月份一天，被告人王巨夫来到本市太平街道二菜场被害人黄某的副食品店，先以少量赊购香烟并及时付款取得黄某的信任，后谎称朋友办酒席需要用香烟为由骗得黄某20条软壳中华香烟。后被告人王巨夫又谎称做生意进货需要资金周转，骗得黄某现金人民币20000元。经鉴定，赃物价值人民币14000元。
3、2014年7、8月份一天，被告人王巨夫来到本市城东街道莘塘村，谎称做生意进货需要资金周转，骗得被害人林某乙现金人民币12000元。
4、2015年4月28日至5月1日期间，被告人王巨夫来到本市太平街道北山小区红绿灯边被害人吴某的小店内，前两次先以少量赊购香烟并及时付款取得吴某的信任，后谎称姊妹死了办丧事需要用香烟为由分两次骗得吴某45条硬壳中华香烟和12条软壳中华香烟。经鉴定，赃物共计价值人民币26400元。
5、2015年8月14日，被告人王巨夫来到本市太平街道三星桥村B区196幢2号，谎称张某乙是其请回家装修的木工，骗取被害人章某的信任，以先赊购香烟再取钱叫张某乙带回来给被害人为由骗走章某3条软中华香烟和2包硬中华香烟。经鉴定，赃物价值人民币2190元。
2015年9月2日17时许，温岭市公安局太平所民警在本市贪吃街和万寿路交界路口抓获被告人王巨夫。
为证实上述指控事实，公诉机关提供了相关证据。公诉机关认为，被告人王巨夫以非法占有为目的，采取虚构事实的方法骗取他人财物，数额较大，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人王巨夫前罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。综上，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款之规定，对被告人王巨夫依法予以惩处。
被告人王巨夫拒不认罪，辩解称第一节犯罪事实中3000元已让张某甲同事转交给张某甲，代为还给潘某；第二节犯罪事实中曾将赊购的香烟款14000元交给被害人黄某妻子，因黄某不在场，其妻子不知道香烟价格而让被告人将钱拿回去；第三节犯罪事实中向被害人林某乙所借的12000元确实用于与“中林”合伙做废旧电器生意，“中林”是与其同村的“陈梅方”的女婿；第四节犯罪事实中案发后曾托朋友向被害人吴某归还香烟款，因关于款项未达成一致而未归还，故不具有非法占有的故意；第五节犯罪事实没有参与过。
被告人的辩护人提出辩护意见称第一节犯罪事实中，证人张某甲与被告人王巨夫目前处于离婚诉讼阶段，有利害关系，证人陈某与张某甲系朋友关系，也存在利害关系，故对证人张某甲、陈某的证言应不予采纳。
经审理查明：
1、2014年5、6月份一天，被告人王巨夫来到本市北山菜场附近，谎称朋友向其借钱而自己钱不够为由，骗得被害人潘某现金人民币3000元。
上述事实有经当庭举证、质证的下列证据证实：①、被害人潘某的陈述，证明张某甲是他老婆的表妹，大概2014年5、6月份的一天，王巨夫过来找他，说一朋友向其借10000元，身边没有现金就过来向他借，他一开始感觉不对劲，然后王巨夫就拿出电话装模作样地给其所谓的朋友打电话，一边打电话一边还说一万元太多了就让对方少一点，后来王巨夫就跟他说借5000元，并说过两天就还他，后他就将身边的3000元现金交给了王巨夫；②、证人张某甲的陈述，证明2014年5月份左右王巨夫将3000元送到她店里（鸣远路荷比丽女装店）交给她同事陈某，让陈某转交给她用于办订婚酒买衣服用；③、证人陈某的证言，证明2014年夏天的时候王巨夫来到她店里给她3000元，让她转交张某甲买衣服用，那时正好是张某甲与王巨夫订婚前；④、被告人王巨夫在侦查阶段的供述，承认他向潘某借过3000元，当时就说帮朋友借的，后来钱是他自己花掉了。上述证据能够相互印证，予以确认。
关于被告人王巨夫提出3000元已让张某甲同事转交给张某甲，代为还给潘某的辩解以及辩护人提出证人张某甲、陈某的证言存在利害关系的辩护意见，首先，本节被害人潘某与证人张某甲系亲属关系，若被告人为证人张某甲借3000元可直接向被害人言明，并有被告人在公安侦查阶段的供述称借款被其花掉相佐证，故可排除被告人为证人张某甲向被害人借款的可能；其次，虽证人张某甲、陈某与被告人存在一定利害关系，但两证人证言所证实的内容基本一致，均证实了被告人王巨夫交给张某甲3000元用于订婚购买衣服的用途，并且与被告人王巨夫、张某甲结婚登记的时间2014年5月9日能够相互吻合，从而否定了该3000元是用于代为偿还被害人潘某，故对于被告人的辩解及辩护人的辩护意见，本院不予采纳。
2、2014年7月份一天，被告人王巨夫来到本市太平街道二菜场被害人黄某的副食品店，先以少量赊购香烟并及时付款取得黄某的信任，后谎称朋友办酒席需要用香烟为由骗得黄某20条软壳中华香烟。后被告人王巨夫又谎称做生意进货需要资金周转，骗得黄某现金人民币20000元。经鉴定，赃物价值人民币14000元。
上述事实有经当庭举证、质证的下列证据证实：①、被害人黄某的陈述，证明2014年7月份左右的一天，王巨夫来他店里说其朋友办酒席需要香烟，要赊账10条中华329香烟，当时他觉得王巨夫是本地人且张某甲在他店里上过班，就把香烟赊给他了，大概过了两三天，王巨夫过来把香烟钱付了，过了一个星期左右，王巨夫又过来说他哥哥的儿子订婚需要用香烟，要赊账二十条中华329香烟，拿走香烟过了一两个星期左右，王巨夫又过来说要进货，资金周转，问他借两万元钱，他问王巨夫香烟钱什么时候还给他，王巨夫说等他货款收回来，后他把两万元借给王巨夫以后就联系不上了；②、证人郑某甲的证言，证明她是黄某妻子，王巨夫总共来赊买过两次香烟，第一次过了几天之后把香烟钱送过来了，第二次买了20条，钱一直就没付，只有他们向王巨夫催讨，王巨夫从来没有拿过钱来说要还；③、被告人王巨夫在侦查阶段的供述，承认他以朋友办酒需要用烟为由向黄某赊了24条软中华香烟，以做生意进货需要资金周转为由向黄某借了2万元，他把香烟拿去赌博场头卖了2万元不到一点，钱用于日常开支和还债了，借的2万元全部用于还赌债了；④价格鉴定意见，证明本节涉案的20条软壳中华香烟价值人民币14000元；⑤辨认笔录，证明黄某辨认出被告人王巨夫。上述证据能够相互印证，予以确认。
关于被告人王巨夫提出曾将赊购的香烟款14000元交给被害人黄某妻子，因黄某不在场，其妻子不知道香烟价格而让被告人将钱拿回去的辩解，经查，首先，被害人黄某的妻子郑某甲证明被告人从来没有拿钱过来归还，此与被告人在公安机关的供述相印证；其次，证人郑某甲与丈夫共同经营，对于香烟价格应当知晓，被告人的辩解不符合常理，又未能提供其他证据证实，故对于被告人的辩解，本院不予采纳。
3、2014年7、8月份一天，被告人王巨夫来到本市城东街道莘塘村，谎称做生意进货需要资金周转，骗得被害人林某乙现金人民币12000元。
上述事实有经当庭举证、质证的下列证据证实：①、被害人林某乙的陈述，证明2014年7、8月份一天，他在城东莘塘村碰到王巨夫，王巨夫向他借了3000元，说是去打麻将，他觉得都是楼上楼下，也不好意思拒绝，第二天王巨夫来到莘塘他老家找他，说要借15000元进货用，并称是做废旧电器生意，他说没那么多，就借了12000元给王巨夫；②、证人徐某的证言，证明他是青屿村孙玉林与陈妹方的女婿，他与王巨夫大哥的女婿“王林恩”合伙进过一批废旧电路板，放在青屿村王巨夫大哥家里拆解，因为可怜王巨夫没有收入，叫王巨夫守夜守了三晚，后来付给王巨夫500元，这笔生意是他和“王林恩”共同出钱进货，跟王巨夫根本没有关系，他们村里都知道王巨夫是个到处说谎诈骗的人，没有人会跟他合伙做生意，再说王巨夫也没有钱；③、证人刘某的证言，证明他是青屿村村委委员，王巨夫是其青屿村村民，王巨夫父母已故，本来有四个兄弟，老三已经死了多年，王巨夫还有一个姐，去年已经死了，因为王巨夫以前坐牢其妻子也已经离开多年，家中只剩一个十多岁的儿子，王巨夫以前帮其大哥拆解电器，不清楚现在在做什么，王巨夫家很穷，没有房子，连其儿子也是王巨夫大哥抚养的；④、被告人王巨夫在侦查阶段的供述，承认他曾向林某乙借钱过两次，第一次说借来打麻将用，借了3000元，第二次说做生意进货钱不够，向林某乙借了12000元，后来钱都用于日常开支和赌博输掉了；⑤、辨认笔录，证明林某乙辨认出被告人王巨夫。上述证据能够相互印证，予以确认。
关于被告人王巨夫提出向被害人林某乙所借的12000元确实用于与“中林”合伙做废旧电器生意的辩解，经查，首先，在庭审中被告人王巨夫承认“中林”系青屿村陈妹方女婿，与证人徐某关于其身份的证言可以相互印证，证实证人徐某就是被告人所称的“中林”；其次，证人徐某、刘某的证言证明被告人没有与他人合伙做过废旧电器生意，且被告人未能提供其他证据证实，故对于被告人的辩解，本院不予采纳。
4、2015年4月28日至5月1日期间，被告人王巨夫来到本市太平街道北山小区红绿灯边被害人吴某的小店内，前两次先以少量赊购香烟并及时付款取得吴某的信任，后谎称姊妹死了办丧事需要用香烟为由分两次骗得吴某45条硬壳中华香烟和12条软壳中华香烟。经鉴定，赃物共计价值人民币26400元。
上述事实有经当庭举证、质证的下列证据证实：①、被害人吴某的陈述，证明2015年4月28日下午，有个男的到她店里说要赊买两条硬中华，因为该男的就住在边上，她就赊账给该男的了，第二天上午，这个男的就把香烟钱送来给她，后来这男的又赊账了二十多条中华香烟，总共9700元，第二天上午那男的就把9700元送来给她了，4月30日上午，这男的又过来说要赊30条硬中华和6条软中华，因为他姊妹出交通事故死了需要用，她看这男的前两次比较守信用，就赊给该男的了，第二天这男的过来说还需要15条硬中华和6条软中华，她又赊出去了，结果这男的就再也没有来过，电话打不通，她到这男的租住的房东家找，房东说这个人昨天晚上就搬走了；②、证人郑某乙的证言，证明他是吴某儿子，王巨夫第一次来店里赊购两条香烟的时候，他也在，他跟其母亲说王巨夫就住在边上，他母亲才同意赊给王巨夫，第二天王巨夫就把香烟钱送来了，并又在他店里买了一桶桶装水，叫他送去他租住的“老国”家，王巨夫告诉他是做废旧电器生意的，姊妹根姊丈在江西买货，王巨夫在这个接货卖货，拆解厂在青屿，小工几十个，接着第二次王巨夫又来赊购香烟，第二天中午左右就把9700元送来给他了，之后过了几天，王巨夫打他电话说其姊妹死了需要用香烟，让他准备30条硬中华，他打电话给他母亲把香烟备好，当天上午王巨夫就到她母亲店里赊账了香烟，当时他不在场，第二天王巨夫又打他电话说要去上山买坟地，还需要15条硬中华和6条软中华香烟，他又打电话给他母亲把香烟备好，王巨夫到店里拿香烟的时候他也未在场，第二天上午他母亲打电话给王巨夫就打不通了，到房东“老国”家发现王巨夫前一晚就搬走了，后来他在青屿村村部找到王巨夫让其把香烟钱结了，王巨夫说先回家拿下银行卡和手机，他和朋友送王巨夫到其家，王巨夫一进门就把门关了，后来发现王巨夫从后门逃走了；③、证人罗某的证言，证明2015年4月30日上午8点左右，他当时在郑某乙母亲小店里玩，有个男的到店里买香烟，说他姊妹死了，当时说要30条香烟，郑某乙母亲好像之前就已经准备好香烟了，那男的拿了就走，5月3日晚上他和郑某乙以及郑某乙一朋友一起去青屿村，在村部找到那男的，那男的说要回家拿一下手机再去银行取钱给郑某乙，把那男的送到家后，那男的一进屋就关上门，他们在门口等了一下，推门进去时发现屋里已经没人了；④、证人林某甲的证言，证明一天郑某乙跑到他家找住在三楼的一男子，并说那男的在其母亲小店里骗了香烟，他上楼去敲门敲了好久没反应，他就拿钥匙打开门，发现里面根本没有人，连东西都已经搬走了，这个男的自称横峰人，做旧电器生意，家里很有钱，小工几十人；⑤、证人刘某的证言，证明他是青屿村村委委员，王巨夫是其青屿村村民，王巨夫父母已故，本来有四个兄弟，老三已经死了多年，王巨夫还有一个姐，去年已经死了，因为王巨夫以前坐牢其妻子也已经离开多年，家中只剩一个十多岁的儿子，王巨夫以前帮其大哥拆解电器，不清楚现在在做什么，王巨夫家很穷，没有房子，连其儿子也是王巨夫大哥抚养的；⑥、被告人王巨夫在侦查阶段的供述，承认2015年5月份的一天，他来到北山小区红绿灯边的小店里，这家店的店主是个六七十岁的老太婆，他说他姊妹家里上梁办酒，需要用香烟，因带的钱不够，向老太婆赊了30条硬中华和6条软中华香烟，第二天又来到这家小店，说香烟不够，又赊了15条硬中华和6条软中华，拿了香烟之后，就去温峤青屿“华兵”的赌博场头把香烟卖掉，卖了29000元左右，部分用于日常开支，大部分赌博输掉了，之后他没有回北山的出租房住了，他之前曾两次向该小店赊过香烟，并及时付款，所以小店里的人对他比较信任，他告诉老太婆说他叫“剑波”，因他妻子的表姐家就住在北山，怕说了真实姓名会传到妻子耳朵里，他就一个姊妹，叫王春香，嫁在温峤岩下那边，2013年的时候已经死了；⑦、价格鉴定意见，证明本节涉案的12条软壳中华香烟盒45条硬壳中华香烟价值人民币26400元；⑧、辨认笔录，证明郑某乙、林某甲均辨认出被告人王巨夫。上述证据能够相互印证，予以确认。
关于被告人王巨夫提出案发后曾托朋友向被害人吴某归还香烟款，因关于款项未达成一致而未归还，故不具有非法占有故意的辩解。从客观行为分析，被告人王巨夫系采取虚构事实的方法取得他人财物后逃匿，结合被告人在侦查阶段所做的将大部分款项用于赌博输掉的供述，以及被告人无资产用于偿还和款项至今未予偿还的事实，可以认定其具有非法占有的目的，故对于被告人的辩解，本院不予采纳。
5、2015年8月14日，被告人王巨夫来到本市太平街道三星桥村B区196幢2号，谎称张某乙是其请回家装修的木工，骗取被害人章某的信任，以先赊购香烟再取钱叫张某乙带回来给被害人为由骗走章某3条软中华香烟和2包硬中华香烟。经鉴定，赃物价值人民币2190元。
上述事实有经当庭举证、质证的下列证据证实：①、被害人章某的陈述，证明2015年8月14日下午17时许，一男子和他同村的张某乙一起过来，跟他说张某乙要去其在开元小区的房子里量尺寸（张某乙是做木工的），又跟他说要买三条中华329香烟，问他能否刷卡，他说不行得是现金，那男的说要么到时候将钱取出来再让张某乙将钱带回来给他，他一看张某乙和这男的一起走，就相信了，给了这男子三条329中华香烟以及两包硬中华香烟，后来晚上21时许，张某乙来他店里说这男的不知道跑哪里去了，他才意识到被这男的骗了，这男的大概45岁左右，微胖，身高170厘米左右，温岭本地人；②、证人张某乙的证言，证明2015年8月14日晚上19时左右，一个男的找到他家问能否租房子住，这个男的说其家里在装修，他和这男的聊天中告诉其他是木匠，可以帮其量地板尺寸，这男的说现在就带他去开元小区的家里，一起出去准备打的走的时候，这男的走到他朋友章某的小店里说要买香烟，章某给了这男的三条329香烟，这男的说没现金能否刷卡，章某说不行，这男的说要不等下取钱交给他然后量完尺寸回来把钱带给章友福，章某觉得他和这男的认识，就同意了，后来他和这男的打的到汇其乐隔壁的一个商场前，这男的说出去将香烟给别人，让他等5分钟，然后这男的就走了，后来他等了一个小时这男的还未回来，他回来章某处问是否和这男的认识，章某说还以为这男的和他认识，他才意识到被骗了，这男的大概40多岁，身高1米7左右，短发，微胖，本地人；③价格鉴定意见，证明本节涉案的3条软壳中华香烟、0.2条硬壳中华香烟价值人民币2190元；④、辨认笔录，证明章某、张某乙均辨认出被告人王巨夫；⑤、监控录像及说明，证明一体形与被告人王巨夫近似男子穿短袖花衬衫、黄色长裤，在实施诈骗曾于2015年8月14日18时16分左右进入被害人章某的小店里，后于18时26分左右离开。上述证据能够相互印证，故予以确认。
关于被告人王巨夫提出其没有参与本节诈骗的辩解，经查，有被害人章某陈述、证人张某乙证言、辨认笔录、监控录像证实，均能相互印证，形成完整的证据锁链，足以证实被告人实施本节诈骗的事实，被告人又未能提供其他证据，故对于被告人的辩解，本院不予采纳。
2015年9月2日17时许，温岭市公安局太平所民警在本市贪吃街和万寿路交界路口抓获被告人王巨夫。
上述事实，还有刑事判决书，举报书，情况说明，被告人的户籍证明及抓获经过证明等证据证实。
本院认为，被告人王巨夫以非法占有为目的，采取虚构事实的方法骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。被告人王巨夫前罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人王巨夫犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月2日起至2018年3月1日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）
二、责令被告人王巨夫退赔被害人潘正华人民币3000元，退赔被害人黄卫东人民币34000元，退赔被害人林正财人民币12000元，退赔被害人吴香凤人民币26400元，退赔被害人章友富人民币2190元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 项 远
人民陪审员 张妙花
人民陪审员 尤冠华
二〇一六年三月八日
代书 记员 蔡婷婷