福建省厦门市同安区人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0212民初2253号原告：金日制药（中国）有限公司，住所地福建省厦门市同安区城东工业区榕源路88号，统一社会信用代码：91350200612009145K。法定代表人：李冠华，总裁。委托代理人：曾清祥，总裁办专员。委托代理人：丘金福，总裁办专员。被告：洛阳熙嘉坤商贸有限公司，住所地河南省洛阳市西工区王城大道221号2幢1－1101室，组织机构代码：59629284－0。法定代表人：张文庆。被告：张文庆，男，1969年4月25日出生，汉族，住河南省洛阳市涧西区。被告：张伟青，女，1970年6月18日出生，汉族，住河南省洛阳市西工区。原告金日制药（中国）有限公司（以下简称金日制药公司）与被告洛阳熙嘉坤商贸有限公司（以下简称熙嘉坤商贸公司）、张文庆、张伟青买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告金日制药公司之委托代理人曾清祥、丘金福到庭参加诉讼，被告熙嘉坤商贸公司、张文庆、张伟青均经本院依法传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金日制药公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告熙嘉坤商贸公司立即偿还金日制药公司货款人民币159437.59元；二、判令熙嘉坤商贸公司支付金日制药公司从2016年5月1日起至实际还款日止的逾期付款违约金（按日万分之四计算，暂计至2016年6月1日共32天，违约金为2040.8元）；以上两项暂共计161478.39元；三、判令被告张文庆、张伟青承担连带责任；四、本案诉讼费用（含公告费）由熙嘉坤商贸公司、张文庆、张伟青承担。事实和理由：金日制药公司与熙嘉坤商贸公司合作多年。2015年1月1日，金日制药公司（甲方）与熙嘉坤商贸公司（乙方）、张文庆、张伟青签订了《金日制药(中国）有限公司产品经销协议书》（以下简称《协议书》），《协议书》约定：熙嘉坤商贸公司在金日制药公司指定的洛阳地区经销金日制药公司生产的“金日牌”洋参系列产品，经销期限自2015年1月1日至2015年12月31日。《协议书》第七条第一款约定：给授信或无授信的，超出授信额度的熙嘉坤商贸公司要货，金日制药公司实行款到发货政策；根据销售情况需要，比如旺季期间，金日制药公司也可以先发货，但熙嘉坤商贸公司必须在货到后三日内付清款项。《协议书》第十二条第一款约定：如熙嘉坤商贸公司逾期付款，每日按逾期应付款的万分之四作为违约金付给金日制药公司，逾期付款超过四个月以上，除支付违约金外，金日制药公司有权终止协议，终止熙嘉坤商贸公司的经销权。第十三条第1项约定：协议一方在协议期间非违约原因要终止协议，应协商确定。终止协议后一个月内双方应做好对账、账目确认工作，账目确认后一个月内，熙嘉坤商贸公司应付清全部货款；第2项约定：若熙嘉坤商贸公司出现包括但不限于资信状况恶化、停业、歇业、被宣告破产、解散、被吊销营业执照、涉重大经济纠纷、财务状况恶化、违反上述有关约定等情形时，金日制药公司有权采取司法途径解决。第十四条约定：在约定经销期间以前，若熙嘉坤商贸公司欠金日制药公司货款的，在签订协议后，所欠货款与约定期间产生的债权债务一并合计，产生的争议也照本协议第十七条执行。第十五条约定：本协议未尽事宜由双方协商签订补充协议。本协议期满是否续签，应提前一个月提出，在未续签新协议之前，为确保合作的延续性，双方应先按本协议及附件的约定履行，直至新协议签订之日或金日制药公司书面通知熙嘉坤商贸公司终止协议之日。但在续签新协议后，可追溯至续签协议之日（即签订年度的1月1日）。第十六条约定：无论双方之间何种原因终止合作，熙嘉坤商贸公司尚欠金日制药公司货款或因违约产生的债务的，张文庆、张伟青愿意为熙嘉坤商贸公司承担连带偿还保证责任，保证期间自本协议生效之日起至本协议履行期限届满之日后两年止。第十七条约定：凡因本协议引起的或与本协议有关的任何争议，双方先协商解决，协商不成时由金日制药公司所在地人民法院管辖，即使在未续签新协议仍执行本协议期间发生解除或终止合作关系后，也不影响管辖约定的独立性且仍有效。第十八条约定：因双方争议产生的诉讼费（含保全费）、律师代理费、鉴定费等直接相关费用由败诉方承担。2016年，金日制药公司与熙嘉坤商贸公司、张文庆、张伟青未续签新协议，仍按2015年《协议书》履行。2015年12月31日，金日制药公司与熙嘉坤商贸公司对账，确认：截止2015年12月31日熙嘉坤商贸公司尚欠金日制药公司货款90862.39元。对账之后，熙嘉坤商贸公司正常要货及回款。截止至2016年5月23日熙嘉坤商贸公司累计欠金日制药公司货款159437.59元。自2016年4月始，张文庆处于失联状态，熙嘉坤商贸公司已关闭，无人运营管理。被告熙嘉坤商贸公司未提出书面答辩意见。经审理查明：2015年1月1日，原告金日制药公司与被告熙嘉坤商贸公司、张文庆、张伟青签订《金日制药(中国）有限公司产品经销协议书》，《协议书》约定：熙嘉坤商贸公司在金日制药公司指定的洛阳地区经销金日制药公司生产的“金日牌”洋参系列产品，经销期限自2015年1月1日至2015年12月31日。《协议书》第六条约定：授信赊欠款额度：金日制药公司提供给熙嘉坤商贸公司累计授信赊欠款额度为10万元；第七条约定：给授信或无授信的，超出授信额度的要货，实行款到发货政策；根据需要，可以先发货，货到后三日内付清款项。第十二条第一款约定：如熙嘉坤商贸公司逾期付款，每日按逾期应付款的万分之四作为违约金付给金日制药公司，逾期付款超过四个月以上，除支付违约金外，金日制药公司有权终止协议，终止熙嘉坤商贸公司的经销权。第十三条第1项约定：协议一方在协议期间非违约原因要终止协议，应协商确定。终止协议后一个月内双方应做好对账、账目确认工作，账目确认后一个月内，熙嘉坤商贸公司应付清全部货款；第2项约定：若熙嘉坤商贸公司出现包括但不限于资信状况恶化、停业、歇业、被宣告破产、解散、被吊销营业执照、涉重大经济纠纷、财务状况恶化、违反上述有关约定等情形时，金日制药公司有权采取司法途径解决。第十四条约定：在约定经销期间以前，若熙嘉坤商贸公司欠金日制药公司货款的，在签订协议后，所欠货款与约定期间产生的债权债务一并合计，产生的争议也照本协议第十七条款执行。第十五条约定：本协议未尽事宜由双方协商签订补充协议。本协议期满是否续签，应提前一个月提出，在未续签新协议之前，为确保合作的延续性，双方应先按本协议及附件的约定履行，直至新协议签订之日或金日制药公司书面通知熙嘉坤商贸公司终止协议之日。但在续签新协议后，可追溯至续签协议之日（即签订年度的1月1日）。第十六条约定：无论双方之间何种原因终止合作，熙嘉坤商贸公司尚欠金日制药公司货款或因违约产生的债务的，张文庆、张伟青愿意为熙嘉坤商贸公司承担连带偿还保证责任，保证期间自本协议生效之日起至本协议履行期限届满之日后两年止。第十七条约定：凡因本协议引起的或与本协议有关的任何争议，双方先协商解决，协商不成时由金日制药公司所在地人民法院管辖，即使在未续签新协议仍执行本协议期间发生解除或终止合作关系后进入清账期间，也不影响管辖约定的独立性且仍有效。第十八条约定：因双方争议产生的诉讼费（含保全费）、律师代理费、鉴定费、公告费等直接相关费用由败诉方承担。合同签订后，金日制药公司依约向熙嘉坤商贸公司发货。2015年12月31日，金日制药公司与熙嘉坤商贸公司对账，确认：截止至2015年12月31日熙嘉坤商贸公司尚欠金日制药公司货款90862.39元。对账之后，熙嘉坤商贸公司照常要求金日制药公司发货并支付部分货款，其中：2016年1月9日，金日制药公司向熙嘉坤商贸公司发货价款共计117924.4元；2016年1月14日，熙嘉坤商贸公司支付金日制药公司货款50000元；2016年1月15日，金日制药公司向熙嘉坤商贸公司发货价款计2572.8元；2016年3月28日、3月30日金日制药公司先后两次向熙嘉坤商贸公司调出货物价款分别为5589元、1485元（合计7074元）；2016年3月28日金日制药公司调入熙嘉坤商贸公司货物价款计5152元。综上，截止至2016年5月23日熙嘉坤商贸公司尚欠金日制药公司货款159437.59元。金日制药公司因张文庆处于失联状态、熙嘉坤商贸公司已关闭无人运营管理，于2016年6月14日向本院提起诉讼，诉讼请求如上所述。上述事实，有原告金日制药公司举示的金日制药公司与熙嘉坤商贸公司、张文庆、张伟青签订的《金日制药(中国）有限公司产品经销协议书》1份、《经销商印章样板》、熙嘉坤商贸公司的营业执照（复印件）、组织机构代码证（复印件），《金日制药（中国）有限公司客户对账单》1份、《销售供货单》3份、《客户回单》1份、《送货单》3份、张文庆、张伟青身份证（复印件）各1份，以及当事人的当庭陈述笔录在案为证，上述证据经庭审当庭举证，并经本院审查、审核，对上述证据的真实性和相应的证明力予以确认。本院认为，原告金日制药公司与被告熙嘉坤商贸公司、张文庆、张伟青于2015年1月1日签订的《金日制药(中国）有限公司产品经销协议书》，双方当事人意思表示真实，符合法律规定，应当认定合法有效。2015年12月31日，双方经对账共同签署对账单确认截止2015年12月31日熙嘉坤商贸公司尚欠金日制药公司货款人民币90862.39元；对账之后，金日制药公司继续向熙嘉坤商贸公司供货；熙嘉坤商贸公司累计欠货款159437.59元，所欠货款超出授信赊欠款额度10万元的部分为59437.59元。《协议书》第七条约定：“给授信或无授信的，超出授信额度的要货，实行款到发货政策；根据需要，可以先发货，货到后三日内付清款项。”对账之后熙嘉坤商贸公司本应依约自每次货到三日内付清超出授信额度部分的货款而未依约付清，已构成违约。根据《协议书》第十二条第一款约定，如熙嘉坤商贸公司逾期付款，每日按逾期应付款的万分之四作为违约金付给金日制药公司。因此，金日制药公司诉求熙嘉坤商贸公司立即偿还超出授信额度部分的货款59437.59元并支付该货款本金自2016年5月1日起按日万分之四计的逾期付款违约金，有事实依据，应予支持。《协议书》第十三条第2项约定：“若熙嘉坤商贸公司出现包括但不限于资信状况恶化、停业、歇业、被宣告破产、解散、被吊销营业执照、涉重大经济纠纷、财务状况恶化、违反上述有关约定等情形时，金日制药公司有权采取司法途径解决。”由于熙嘉坤商贸公司存在如上所述的违约行为，金日制药公司依约有权就熙嘉坤商贸公司所欠的全部货款提起诉讼诉求偿还；金日制药公司诉求熙嘉坤商贸公司偿还货款159437.59元其中的100000元部分，亦应予以支持。关于金日制药公司诉求熙嘉坤商贸公司支付所欠货款100000元部分的逾期付款违约金问题，金日制药公司在本案中并未主张解除双方之间的产品经销合同关系，且根据《协议书》第十五条关于在未续签新协议之前按本协议约定履行的约定，在《协议书》履行期限届满之后，双方仍按原协议履行，金日制药公司给予熙嘉坤商贸公司的授信赊欠款额度仍为100000元；在熙嘉坤商贸公司存在违约的情况下，金日制药公司主张收回授信赊欠款额度内的货款时，应当在何期限内偿还该授信额度内的货款，如果逾期偿还的，应按何种标准计算逾期付款违约金以及违约金从何时起算，《协议书》均未作出约定；金日制药公司未主张也未举证证明其向熙嘉坤商贸公司要求偿还全部货款并支付违约金的时间，金日制药公司向本院提起诉讼之日2016年6月14日视为首次向熙嘉坤商贸公司提出上述要求之日，熙嘉坤商贸公司应当在本生效判决指定的付款期限内偿还金日制药公司授信赊欠款额度内的货款100000元，并自2016年6月14日起至本生效判决指定付款期限届满之日按日万分之四的标准向金日制药公司支付违约金。《中华人民共和国担保法》第十二条规定：“同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同的约定份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。……”《最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第十九条第一款规定：“两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。”张文庆、张文庆共同为熙嘉坤商贸公司提供连带保证责任，须共同对全部债务承担连带保证责任。熙嘉坤商贸公司、张文庆、张伟青均经本院依法传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，且未提出答辩意见，应视为其自愿放弃诉讼权利，依法可以缺席判决。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款、第三款、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、《最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条、《最高人民法院法关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条第二款之规定，判决如下：一、被告洛阳熙嘉坤商贸有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告金日制药（中国）有限公司货款人民币159437.59元及其违约金（其中货款人民币59437.59元之违约金自2016年5月1日起、货款人民币100000元之违约金自2016年6月14日起，均至本生效判决指定的应付款之日止按日万分之四计付）；二、被告张文庆、张伟青共同对被告洛阳熙嘉坤商贸有限公司上述全部债务承担连带清偿责任；三、驳回原告原告金日制药（中国）有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币3529.57元，由原告金日制药（中国）有限公司负担人民币27.98元，由被告洛阳熙嘉坤商贸有限公司负担人民币3501.59元，均限于本判决生效之日起五日内缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起的十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审 判 长  陈水平人民陪审员  陈江城人民陪审员  张碧卿二〇一六年十一月八日代书 记员  刘妙赛附：本案适用法律条文1.《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。2.《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。3.《最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第十九条两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。连带共同保证的保证人以其相互之间约定各自承担的份额对抗债权人的，人民法院不予支持。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由据不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。5.《最高人民法院法关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第五条在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。