重庆市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝三中法民终字第01947号
上诉人（原审被告）：冯乔均，男，1975年5月20日出生，汉族，居民，住重庆市垫江县。
委托代理人：杨挺，重庆贤正律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王洪星，男，1971年12月13日出生，汉族，城镇居民，住重庆市垫江县。
法定代理人：雷登莉（王洪星之妻），女，1978年11月22日出生，汉族，居民，住重庆市垫江县。
委托代理人：袁敏，重庆善弘律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：代小云，男，1973年12月20日出生，汉族，居民，住重庆市垫江县。
被上诉人（原审被告）：垫江�高安镇人民政府，住所地重庆市垫江县高安镇宝鼎大道1号，组织机构代码00867981-2。
法定代表人：彭成德，该镇镇长。
委托代理人：皮大才（该政府法律顾问），男，1962年11月22日出生，汉族，居民，住重庆市垫江县。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司涪陵枳城支公司，住所地重庆市涪陵区兴华中路13号，组织机构代码90855001-0。
负责人：邵旭辉，该公司总经理。
委托代理人：李福，重庆圣石牛律师事务所律师。
原审被告：重庆农村商业银行股份有限公司垫江支行，住所地重庆市垫江县桂溪镇人民东路12号，组织机构代码67613053-4。
负责人：冉华龙，该支行行长。
委托代理人：谭克用，男，1963年6月26日出生，汉族，该支公司职工，住重庆市垫江县。
委托�理人：瞿正宪，重庆君知奇律师事务所律师。
上诉人冯乔均与被上诉人王洪星、代小云、垫江县高安镇人民政府（以下简称高安镇政府）、中国人民财产保险股份有限公司涪陵枳城支公司（以下简称人保枳城支公司），原审被告重庆农村商业银行股份有限公司垫江支行（以下简称垫江支行）机动车交通事故责任纠纷一案，重庆市涪陵区人民法院于2015年7月20日作出（2014）涪法民初字第05025号民事判决书。冯乔均不服向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
一审法院审理查明：2014年2月7日7时48分，冯乔均驾驶其所有的渝GFY7**号小型轿车无偿搭乘其同事王洪星、李月、胡猛、王成刚由垫江县城出发沿垫丰路往高峰镇方向行驶至垫丰路6KM＋800M处时，驶入行驶方向的左侧车道内，同对向行驶的代小云驾驶的属于高安�府所有的渝G651**号小型轿车碰撞，致五人受伤，两车受损的交通事故。涉事渝G651**号小型轿车在人保枳城支公司投保了交强险和商业三者险（保险金额为500000元且含不计免赔条款），本次事故发生在保险期内。事发后，人保枳城支公司已在交强险医疗费限额内向王洪星的救治医院支付了医疗费10000元。本次事故经公安机关交警部门认定，冯乔均承担主要责任，代小云承担次要责任。王洪星受伤后被送往垫江县医院、重庆大坪医院等处共住院治疗329天。2014年8月4日，王洪星的伤情经重庆市法医学会司法鉴定为，其外伤后呈植物状态，属于一级伤残；其颅骨缺损属于十级伤残；其续医费（1）颅骨修补，下颌骨骨折切开复位内固定术需110000元，（2）抗癫痫治疗需10800元，（3）预防感染，预防深静脉血栓形成及更换尿不湿等每月需800元；其需终身完全护理依赖。王洪星为�花费鉴定费3600元。诉讼中，冯乔均对伤残等级鉴定意见不服，申请重新鉴定，一审法院委托西南政法大学司法鉴定中心对王洪星的伤残等级进行了重新鉴定，其结论为构成一个二级伤残。冯乔均为此支付了鉴定费用1700元。当事人均对法院委托的鉴定意见书无异议。诉讼中，人保枳城支公司申请对王洪星的护理依赖程度和护理期限重新鉴定，后撤回申请，其支付了鉴定费用1000元。
另查明：王洪星因本次事故受伤后，其父亲王远发向重庆市垫江县人民法院申请要求宣告其为无民事行为能力人，该院于2014年9月26日作出（2014）垫法民特字第00003号民事判决书判决：一、宣告王洪星为无民事行为能力人；二、指定雷登莉（王洪星之妻）为王洪星的监护人。在该案诉讼中，重庆市垫江县人民法院委托重庆市法庭科学司法鉴定所对王洪星是否具有民事行为能力进行鉴定，其意见为：一、王洪星系脑外伤性精神障碍（重度智能损害）；二、王洪星为无民事行为能力人。为此花费了鉴定费用3500元。
再查明：王洪星系城镇居民家庭户口，其与雷登莉系夫妻关系，二人于2002年9月11日生育一子王政宇。王洪星和冯乔均皆系重庆农村商业银行股份有限公司垫江支行的职工，每月从用人单位领取的工资中含有500元的交通补贴。王洪星因本次事故受伤后，垫江支行于2014年3月6日向垫江县人力资源和社会保障局申请其工伤认定，该局根据《工伤保险条例》第十四条第（六）项之规定，认定王洪星在上下班途中发生交通事故受伤且自身不负事故责任，属于因工受伤。2015年1月20日，王洪星向垫江县劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，其结论为：伤残一级，完全生活自理障碍。
诉讼中，代小云申请法院向中国共产党垫江县纪律检查委员会调取关于本次事故中其系履行职务的证据材料。法院调取了中国共产党垫江县高安镇委员会和高安政府关于本次事故向垫江县纪委监察局提交的汇报材料，其结论为：“代小云同志驾驶安监车是经我镇党委和政府研究决定后安排的，发生事故之时，正赶往县城检测雨刮等日常养护，不存在私自违规开公车行为”。诉讼中，经释明，本次事故的受害者冯乔均、李月、胡猛、王成刚未在一审法院指定的期间内起诉请求相关责任人赔偿因本次事故造成的损失。
王洪星诉称：2014年2月7日冯乔均驾驶其所有的渝GFY7**号小型轿车搭乘自己、李月、胡猛、王成刚由垫江县城出发沿垫丰路往高峰镇方向行驶至垫丰路6KM＋800M处时，驶入行驶方向的左侧车道内，同对向行驶的代小云驾驶的渝G651**号小型轿车碰撞，致五人受伤，两车受损的交通事故。经公安机关交�部门认定，冯乔均承担主要责任，代小云承担次要责任。自己受伤后被送往垫江县医院、重庆大坪医院等处共住院治疗329天。2014年8月4日，伤情经重庆市法医学会司法鉴定为，其外伤后呈植物状态，属于一级伤残；其颅骨缺损属于十级伤残；其续医费（1）颅骨修补，下颌骨骨折切开复位内固定术需110000元，（2）抗癫痫治疗需10800元，（3）预防感染，预防深静脉血栓形成及更换尿不湿等每月需800元；其需终身完全护理依赖。因本次事故造成的残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、终身护理费、辅助器具费、交通费、营养费、鉴定费等共计1614452.85元，诉请法院判决由代小云和垫江县高安镇人民政府承担40%，由冯乔均承担60%，由人保枳城支公司在交强险和商业三者险限额内承担相应的赔偿责任，并在交强险限额内优先赔付�神损害抚慰金。
冯乔均辩称：自己系搭载垫江支行的职工去上班，属于履行职务的行为，应该由用人单位垫江支行代为承担赔偿责任。如果法院依法认定应该由个人承担赔偿责任，因系免费好意搭乘行为，也应减轻自己的赔偿责任，涉事渝G651**号小型轿车应该承担45%-49%的责任。事发后，垫付了20000元的医疗费。王洪星受伤后的收入并没有减少，不应该支持其残疾赔偿金的请求；辅助器具费不应该得到支持；关于其行为能力鉴定的鉴定费与本案无关，不应该得到支持；护理费、交通费、营养费等损失，有的标准过高，有的无相关依据，请求法院依法判决。
垫江支行辩称：冯乔均并非本行驾驶员，其驾驶的车辆系其私人所有，银行并未授权其接送职工上下班，且支付给冯乔均的工资中含有交通费补贴，冯乔均驾驶其私车搭乘同事上下班的行为属于与工作无关的个人行为，应该由其自行承担本次事故的相关赔偿责任。
代小云辩称：涉事渝G651**号小型轿车属于高安政府所有，该车在人保枳城支公司投保了交强险和商业三者险（保险金额为500000元且含不计免赔条款），应由保险公司代为赔偿。自己系高安政府综治办主任和兼职驾驶渝G651**号小型轿车的驾驶员，事发当日是高安镇政府派其驾驶该车去维修，故驾车系履行职务的行为，应由高安政府代为承担相应的赔偿责任，自己不应该承担赔偿责任。
高安政府辩称：对本次事故的事实无异议，对公安机关的责任认定有异议，代小云不应该负事故责任。代小云系高安政府综治办主任，事发当时其驾驶的渝G651**号小型轿车属于高安政府所有。代小云是否属于职务行为，请求法院确认。涉事渝G651**号小型轿在人保枳城支公司投保了交强险和商业三者险（保险金额为500000元且含不计免赔条款），即使需承担责任，王洪星主张的赔偿比例也过高，且应由保险公司代为赔偿。
人保枳城支公司辩称：对本次事故的事实无异议，对公安机关的责任认定有异议。涉事渝G651**号小型轿车在我司投保了交强险和商业三者险（保险金额为500000元且含不计免赔条款），本次事故发生在保险期内。事发后，我司在交强险医疗费限额内支付给原告的救治医院医疗费10000元。王洪星主张渝G651**号小车方承担40%的责任过高。对王洪星主张的护理费时间和标准有异议，请求法院依法确认。王洪星受伤后其收入并未减少，请求法院依法对残疾赔偿金进行调整。王洪星主张的辅助器具费主要是购买尿不湿等物品，不应该得到支持。对于王洪星主张的其他损失，有的过高，有的缺乏相应依据，请求法院依法判决。保险公司不承担�定费和诉讼费。
一审法院认为，高安政府和人保枳城支公司对公安机关的交通事故责任认定书有异议，但未提出相反的证据予以推翻，法院对公安机关交警部门依法认定代小云承担事故次要责任，冯乔均承担事故主要责任的事故认定书予以确认。因王洪星对本次事故的发生无过错，故应由过错方承担交强险限额外的赔偿责任，酌定由主要责任方即渝GFY7**号小车方承担70%的赔偿责任，由次要责任方即渝G651**号小车方承担30%的责任。代小云驾驶涉事G65101号小车的行为是系履行职务行为，故应由其用人单位即高安政府代为承担因本次事故造成的赔偿责任。冯乔均驾驶渝GFY7**号小车的行为无论从涉案事故发生的时间、地点，还是从冯乔均实施行为的内容与行为的客观外像看，均无从认定与其从事的职务内容有关联，不应认定为履行职务的行为，由此导致�侵权后果应由冯乔均个人承担。因冯乔均系无偿好意搭乘，酌定减轻其赔偿责任：在渝G651**号小车方承担30%责任外余下的70%责任中，由冯乔均承担其中60%的责任，由王洪星自行承担其中40%的责任。诉讼中，王洪星自愿放弃要求赔偿误工费的请求，不违反法律规定，予以确认；对于营养费，医嘱载明需要加强营养，且客观上其病情严重，确需营养支持，酌定为5000元；因王洪星需长期卧床，根据其实际情况，其主张的辅助器具费（尿不湿、输尿管等）确有必要使用，结合伤情和年龄等因素使用年限酌定为15年；因伤情严重，定残前的178天需完全护理依赖，定残后需终身完全护理依赖，结合伤情和年龄等因素对定残后的护理期限酌定为15年；因本次事故对王洪星造成严重伤残和精神创伤，酌定支持30000元的精神损害抚慰金；交通费酌定为2000元；因民事行为�力鉴定而产生的鉴定费3500元，不是由于本次事故直接产生的损失，不予支持；人保枳城支公司已在交强险医疗费限额内支付了10000元的医疗费，其不再在该限额内承担责任；王洪星未在本案中请求赔偿医疗费用，冯乔均已经垫付的医疗费不纳入本案处理。综上确认王洪星损失：1、住院伙食补助费为10528元（329天×32元／天）；2、护理费为452240元（178天×80元／天＋15×365天×80元／天）；3、残疾赔偿金为452646元（25147元／年×20年×0.9）；4、被扶养人生活费为57578.85元（18279元／年×7年×0.9÷2）；5、精神损害抚慰金为30000元；6、辅助器具费为144000元（800元／月×12月×15）；7、交通费为2000元；8、营养费为5000元；9、鉴定费为6300元（3600＋1700＋1000），共计1160292.85元。判决：人保枳城支公司在交强险死亡伤残责任限额内赔偿王洪星损失110000元（含精神损害抚慰金30000元）；余下损失（不含鉴定费6300元）1043992.85元，由人保枳城支公司在商业三者险限额内赔偿313197.85元（1043992.85元×30%），由冯乔均赔偿438477元（1043992.85元×70%×60%），由王洪星自行承担292318元（1043992.85元×70%×40%）；鉴定费6300元，由王洪星承担1300元，由人保枳城支公司承担1000元（已缴纳），由冯乔均承担3000元（已缴纳1700元），垫江县高安镇人民政府承担1000元；代小云和垫江支行不承担赔偿责任；驳回王洪星的其他诉讼请求。案件受理费19885元，保全费1520元，共计21405元，由王洪星承担5993元，由垫江县高安镇人民政府承担6422元，由冯乔均负担8990元。
冯乔均不服上述判决，向本院提起上诉称：原审判决简单以公安机关的交通事故责任认定书为依据，判决由上诉人负担本次事故主要责任与客观事实不符，请求二审法院以公安机关现场勘验资料、各�当事人陈述、证人证言等重新划定责任；王洪星已获工伤赔偿，其获得的工伤待遇明显高于其受伤前的工资水平，请求调整残疾赔偿金的数额；一审确认的赔偿费用标准过高，请求二审法院根据本地实际工资水平适当调整；重新鉴定时缴纳的费用是1800元而不是一审认定的1700元。请求二审法院改判由上诉人向王洪星赔偿20万元，一二审的案件受理费由上诉人与被上诉人分摊。
被上诉人王洪星答辩称：上诉人要求改判赔偿20万没有法律依据，二审诉讼费用应由上诉人全部承担；交通事故认定书对责任的划分合理，上诉人放弃了复核的权利，一审中也未提出异议，现在提出不复核规定；工伤保险待遇和侵权责任赔偿是两种不同性质的诉求，除了医疗费以外的其他项目，法律并未规定不可兼得，被上诉人享受工伤保险待遇后请求侵权人赔偿残疾赔偿金不违反法律�定。
被上诉人人保枳城支公司答辩称，关于事故责任一审认定合理，关于上诉人请求调整王洪星残疾赔偿金的数额和其他赔偿费用标准，有一定道理；冯乔均缴纳的鉴定费用是1800元还是1700元与保险公司无关。
被上诉人高安政府答辩称：上诉人对交通事故责任认定书不服，当时可以提出复议，现在已经发生了法律效力，上诉人没有明显证据推翻；本来渝G651**号小车是没有责任的，考虑到对方车辆伤者较多，我方买有保险，认定我方承担次要责任，我方同意。请求驳回上诉人的上诉，维持原判。
被上诉人代小云答辩称：我开车正常行驶，对方占道超车，操作失当，我没有任何责任；当时不服交通事故责任认定书申请了复议，但被驳回了；即使我有责任，因驾车系履行职务的行为，也应由高安政府代为承担。
原审被告垫江支行�辩称：一审认定冯乔均不是履行职务行为，垫江支行不承担责任的判决是正确的，本案交通事故与银行无关，同时垫江支行也不是本案的被上诉人。
二审中上诉人冯乔均提交了：（一）其所有的渝GFY7**号小型轿车所投保的中国太平洋财产保险股份有限公司在事故发生后的现场照片和机动车辆估损清单，拟证明车辆损害位置及程度，进而证明车上人员受伤原因在于第二次碰撞。（二）交通事故现场勘察笔录、交通事故现场图和询问代小云的笔录，拟证明交通事故认定书划分责任不当。（三）鉴定人戴浩霖2015年5月16日出具的“收到冯乔均送来王洪星案鉴定费用1800元，鉴定书发出时发票随附，届时此条作废”的收条。被上诉人王洪星的委托代理人质证认为：证据一、二并非新证据，一审中能出示而未出示，不予质证；证据三真实性不认可。被上诉人高安镇政�、人保枳城支公司、代小云质证认为证据一、二不能视为新证据，而且也达不到推翻交通事故责任认定书的证明目的，证据三与其无关，不发表质证意见。垫江支行表示证据一、二、三都与银行无关，不发表质证意见。本院认为根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条“二审程序中的新的证据包括：一审庭审结束后新发现的证据；当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据”，上诉人冯乔均二审中出示证据不属于“新证据”；且证据一、二无法达到推翻交通事故责任认定书的证明目的；证据三与西南政法大学司法鉴定中心2015年5月22日出具并加盖公章的王洪星案鉴定费用清单相矛盾，后者证明力优于前者。综上，对二审中上诉人冯乔均出示的证据本院不予采信。
二审查明的事实与一审查明的事实相同。
本院认为，上诉人冯乔均没有充分证据推翻公安机关的交通事故责任认定书，一审法院据此划分责任并无不当。对于上诉人提出王洪星已获工伤赔偿，其获得的工伤待遇明显高于其受伤前的工资水平，请求调整残疾赔偿金的上诉意见，本院认为工伤保险待遇和侵权责任赔偿是两种不同性质的诉求，除了医疗费以外的其他项目，法律并未规定不可兼得，被上诉人享受工伤保险待遇后请求侵权人赔偿残疾赔偿金不违反法律规定。一审判决确认的各项赔偿费用标准适当，并无调整必要。综上，冯乔均的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持。原判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原�。
二审案件受理费4877元（已预缴4300元），由上诉人冯乔均负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 勇
代理审判员 张 艳
代理审判员 刘继雁
二〇一五年十二月二十一日
书 记 员 郭金生