新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）头民一初字第995号
原告：曲胜利，男，汉族，1968年4月15日出生，无固定职业，住乌鲁木齐市新市区地窝堡3队永睦二巷*号*楼***号。
委托代理人：曲海辉（系原告之弟），男，汉族，1969年12月25日出生，无固定职业，住新疆库尔勒市平安路21街**号楼*单元***室。
被告：文瑜玲，女，汉族，1985年8月30日出生，乌鲁木齐市亚中机电市场市场部职员，住乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）上海路16号凤凰城13号楼2单元301号。
委托代理人：刘文斌（系被告文瑜玲丈夫），男，汉族，1972年11月7日出生，乌鲁木齐市新市区吴强口腔门诊合伙人，住乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）上海路**号凤凰城**号楼*单元***号。
被告：天安财产保险股份有限公司新疆维吾尔自治区分公司，住所地乌鲁木齐市天山区新华南路160号（新疆文化大厦9楼、10楼）。
负责人：郭守刚，该公司副总经理。
委托代理人：岳烨，女，汉族，1987年9月18日出生，该公司职员，住乌鲁木齐市天山区西河坝后街80号1号楼2单元102号。
本院于2014年9月16日立案受理了原告曲胜利与被告文瑜玲、天安财产保险股份有限公司新疆维吾尔自治区分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，依法由审判员柯媛媛独任审判，公开开庭进行了审理。原告曲胜利及其委托代理人曲海辉，被告文瑜玲的委托代理人刘文斌、被告保险公司的委托代理人岳烨到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告曲胜利诉称，2012年3月18日17时30分，被告文瑜玲驾驶新AWL9**号小型轿车由西向南行驶至头屯河区中精致南路与广州街路口时，撞上正在过马路的我，造成交通事故。经交警部门认定被告文瑜玲负事故全部责任。我受伤后进行了治疗，现内固定已取出，故诉至法院，要求被告赔偿医疗费10479.94元、误工费5261.20元、住院伙食补助费450元、护理费5700元、交通费500元、精神抚慰金2000元、住宿费1200元、营养费1000元、抚养费1013元，以上共计27604.14元，并承担本案诉讼费。
被告文瑜玲辩称，我的车投保了交强险及商业险，故应由被告保险公司承担赔偿责任。另外，我认为原告曲胜利是否有必要进行二次手术，对此我有疑问。
被告保险公司辩称，新AWL9**号小型轿车在我公司购买了交强险及商业险，我公司于2012年10月已通过交强险赔付原告曲胜利78018元，并赔付了原告文瑜玲垫付的医疗费25043.37元，对原告曲胜利主张的合理部分我公司同意赔付，但应当在保险限额内扣除我方已赔付的款项。
经审理查明：2012年3月18日17时30分许，被告文瑜玲驾驶新AWL9**号小型轿车行驶至乌鲁木齐市中亚南路与广州路路口时，将正在过马路的原告曲胜利撞伤，造成原告曲胜利受伤住院治疗。经乌鲁木齐市公安局交通警察支队头屯河区大队认定，被告文瑜玲负事故全部责任，原告曲胜利无责任。2012年9月10日，经乌鲁木齐市头屯河区人民法院调解，被告保险公司赔偿原告曲胜利残疾赔偿金62056元、医疗费148元、住院伙食补助费450元、误工费8964元、陪护费6000元、交通费400元。被告文瑜玲赔付原告曲胜利精神损失费4000元、鉴定费630元。二被告均已履行给付义务。2013年12月9日至同年12月17日，原告曲胜利在新疆医科大学第五附属医院住院治疗，诊断为左股骨粗隆间骨折术后骨愈合，行内固定取出术，原告曲胜利支付医疗费10479.94元，出院医嘱：1、加强营养，注意休息；2、全休壹月；3、术后2周拆线，门诊换药；4、出院后6周骨折病房随访。
另查，新AWL9**号小型轿车的登记车主为被告文瑜玲。被告文瑜玲在被告保险公司为新AWL9**号小型轿车投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及第三者责任保险，交强险的保险金额为122000元（其中死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元、财产损失赔偿限额为2000元），第三者责任保险保险金额为50000元。
上述事实，有原告曲胜利提供的道路交通事故认定书（简易程序）、新疆医科大学第五附属医院住院票据1张、出院诊断证明书1张、出院证明书、病人费用清单、（2012）头民一初字第887号民事调解书，被告文瑜玲提供的收条，被告保险公司提供的保单抄件，庭审笔录及当事人陈述等材料存卷为证。
本院认为，公民的生命权健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的应当承担相应的民事责任。本案中，原、被告对道路交通事故认定书均无异议，原告曲胜利认可被告保险公司、文瑜玲已履行（2012）头民一初字第887号民事调解书给付义务。本案中，二被告对原告曲胜利主张的医疗费10479.94元无异议，本院对此予以确认。原告曲胜利主张住院伙食补助费450元，庭审中变更为200元，二被告对此无异议，本院对此予以确认。原告曲胜利主张误工费5261.20元（138.40元／天×38天），对此二被告有异议，认为根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，原告曲胜利在第一次诉讼时已进行伤残评定，并获赔残疾赔偿金，故其不应再主张误工费。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定，主要是针对受害人在定残之前已完全治疗终结，既无需进行二次手术，也无需其他治疗，仅因受伤可能致残并丧失或部分丧失劳动能力的情形。该条适用的前提是“受害人因伤残持续误工”，此时受害人的误工损失，实际上就是受害人丧失或部分丧失劳动能力造成的损失，与定残后残疾赔偿金的赔偿内容是一致的。但残疾赔偿金与二次手术期间的误工损失不能等同。残疾赔偿金赔偿的是受害人客观上丧失劳动能力或部分丧失劳动能力的损失。而二次住院期间的误工损失是受害人在有劳动能力或存在部分劳动能力的情况下，因需住院治疗而无法劳动造成的损失。二者的赔偿内容不同，不能用残疾赔偿金来替代二次住院期间的误工损失，故对原告曲胜利的该项诉讼请求本院予以支持。原告曲胜利住院8天，出院时医嘱要求全休1月，其在二次手术前无固定职业，原告曲胜利按新疆维吾尔自治区2013年在岗职工年平均工资49843元计算符合法律规定，但其对误工费的计算数额有误，本院认定为5189.28元（49843元／年÷365天×38天），原告曲胜利主张陪护费5700元（150元／天×38天），被告文瑜玲认可原告曲胜住院期间需要陪护，出院后无医嘱要求陪护。被告保险公司对此不予认可，认为原告曲胜利未提供相关医嘱。本院认为，原告曲胜利进行二次手术住院期间应需陪护，出院证明书中无出院后需陪护的医嘱，故本院对被告文瑜玲的辩解理由予以采纳，认定陪护期为8天。原告曲胜利自行酌定护工工资为150元／天。本院认为，参照乌鲁木齐市2013年劳动力市场工资指导价位表中护理护工中价位1900元／月，原告曲胜利主张的护理费应为506.64元（1900元／年÷30天×8天）。原告曲胜利主张的交通费500元，二被告认可100元。本院认为，原告曲胜利住院、出院及诉讼必然会产生交通费，本院酌定为200元。原告曲胜利主张的住宿费1200元，二被告对此不予认可，认为受害人在异地治疗或处理相关事宜时才会产生住宿费，原告曲胜利在本市居住、住院，其提供的发票无付款单位，无法证实与本案有关联性。本院认为，原告曲胜利提供的住宿费发票中无付款单位名称，亦无法证实该发票与本案有关联性，二被告的辩解理由成立，故本院对原告曲胜利该项诉讼请求不予支持。原告曲胜利主张的精神抚慰金2000元，二被告对此不予认可，认为在第一次诉讼时原告曲胜利已主张过精神抚慰金，在调解中被告文瑜玲已赔付精神抚慰金4000元，原告曲胜利再次主张精神抚慰金于法无据。本院认为，原告曲胜利通过第一次诉讼已获赔精神抚慰金，其在本案中再次主张精神抚慰金不符合法律规定，故本院对原告曲胜利该项诉讼请求不予支持。原告曲胜利主张的营养费1000元，被告文瑜玲对此不予认可，被告保险公司认为有加强营养的医嘱，但无相关发票，请求法院酌定。本院认为，原告曲胜利受伤后经历二次手术治疗，在出院医嘱要求加强营养，故本院对原告曲胜利的营养费酌定为500元。原告曲胜利主张的抚养费1013元，认为其二次手术住院及病休共计38天，其每月需给付婚生子曲宥致抚养费800元。二被告对此不予认可，认为原告曲胜利未丧失劳动能力，其每月给付抚养费与本案无关联性。本院认为，被抚养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。本案中原告曲胜利的伤残等级为九级，并未丧失劳动能力，故二被告的辩解理由成立，本院对原告曲胜利的该项诉讼请求不予支持。被告文瑜玲驾驶的新AWL9**号小型客车在被告保险公司投保了交强险及商业险，对于超出交强险赔偿限额部分原、被告均表示在本案中依照商业险的相关规定一并进行赔偿，且本院确认的原告曲胜利各项赔偿数额之和未超过被告保险公司承保的商业险赔偿限额50000元，故被告文瑜玲在本案中不承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告天安财产保险股份有限公司新疆维吾尔自治区分公司赔偿原告曲胜利医疗费10479.94元；
二、被告天安财产保险股份有限公司新疆维吾尔自治区分公司赔偿原告曲胜利住院伙食补助费200元；
三、被告天安财产保险股份有限公司新疆维吾尔自治区分公司赔偿原告曲胜利误工费5189.28元；
四、被告被告天安财产保险股份有限公司新疆维吾尔自治区分公司赔偿原告曲胜利护理费506.64元；
五、被告天安财产保险股份有限公司新疆维吾尔自治区分公司赔偿原告曲胜利交通费200元；
六、被告天安财产保险股份有限公司新疆维吾尔自治区分公司赔偿原告曲胜利营养费500元；
七、驳回原告曲胜利要求被告文瑜玲承担赔偿责任的诉讼请求；
八、驳回原告曲胜利其他诉讼请求。
上列被告天安财产保险股份有限公司新疆维吾尔自治区分公司给付原告曲胜利款项共计17075.86元，被告天安财产保险股份有限公司新疆维吾尔自治区分公司应于本判决生效之日起十五日内给付原告曲胜利，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼标的27604.14元，给付标的17075.86元，占诉讼标的的61.86%，案件受理费490.10元（原告已预交），现减半收取245.05元，由原告曲胜利负担93.46元，由被告文瑜玲承担151.59元，退回原告曲胜利245.05元。
如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。
审判员 柯媛媛
二〇一四年十一月二十一日
书记员 田新萍