陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西中民二终字第00627号
上诉人（原审原告）吴乃伦
被上诉人（原审被告）户县教育局学校卫生保健所
法定代表人李渊，该所所长。
委托代理人刘选民，陕西迎旭律师事务所律师。
上诉人吴乃伦诉被上诉人户县教育局学校卫生保健所（以下简称教育局保健所）劳动争议纠纷一案，不服陕西省户县人民法院（2013）户民初字第02650号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，被告系事业单位法人，其宗旨和业务范围是：为中小学生身体健康提供保健服务，中小学生常见病的预防与矫治，健康教育培训、指导及宣传，对学校食宿卫生的监督与检查。上述事实，有被告提供的事业单位法人证书及机构代码证能够证明。
原告经被告聘用从事五官科体检工作，还从事测量血压、肺活量及视力、色盲的测试工作。
庭审中原告述称个人没有执业医师资格证。
庭审中，原告提供2007年9月7日原、被告签订聘用医务人员协议书1份。原告为乙方，被告为甲方。其中第1条约定：乙方必须遵守本所的各项规章制度，严格执行体检防治各项操作规程，服从调配做到爱岗敬业；第6条约定：乙方若不能胜任工作或工作不能做到尽职尽责，甲方有权终止协议；第7条约定：聘用人员实行日工作制，甲方在每月底给乙方支付月工资，旷工者每天扣除日工资150％：第8条约定：本协议一式两份，甲、乙双方各执一份，签字之日有效，直至本学年体质检查结束为止。被告对该协议确认属买，能够证明原告从事学生体质检查工作。本院对该书证的真实性予以确认。
2012年12月24日户县卫生局作出行政处罚决定书，以被告使用非卫生技术人员从事医疗卫生技术工作之事实，处罚被告：1、立即停止执业活动；2、罚款人民币4000元：3、吊销医疗机构执业许可证。同时责令立即改正违法行为。本院对该行政处罚决定书的真实性、合法性及关联性予以确认，该书证能够证明被告系医疗机构，亦能证明被告与原告之间的用工关系不具有合法性。因被告不能继续开展学生体检工作，现任所长李渊据此将聘用人员全部辞退。
2013年7月25日原、被告签订和解协议1份。原告为乙方，被告为甲方。其中第1条约定：乙方要求以每年1200元的标准为基础，一次性支付经济补偿等各项费用21600元，并承诺自愿放弃与此相关的一切权利，保证不得对甲方以任何理由另行仲裁、起诉，愿意息诉罢访。甲方对此表示同意；第2条约定：双方特别约定，本协议签订后，双方再无任何关系及纠葛，此事彻底终结；第3条约定：本协议一式三份，双方各执一份，户县劳动仲裁委员会备存一份，本协议自双方签字之日起生效。本院对该协议的真实性予以确认。依据第1条的内容，能够确定原告与被告之间的实际聘用关系有18年。
原审法院认为，教育局保健所系医疗机构之事实清楚，教育局保健所聘用吴乃伦从事学生体检工作之事实清楚。《中华人民共和国执业医师法》第十四条规定：医师经注册后，可以在医疗、预防、保健机构中按照注册的执业地点、执业类别、执业范围执业，从事相应的医疗、预防、保健业务，未经医师注册取得执业证书，不得从事医师执业活动。吴乃伦不具备医务人员执业资格，教育局保健所聘用吴乃伦从事医疗卫生技术工作，吴乃伦与教育局保健所之间的用工关系不具有合法性，故吴乃伦与教育局保健所不构成劳动关系，吴乃伦之请求，没有法律依据，不予支持。依据《中华人民共和国民法通则》第五条之规定，判决：驳回吴乃伦之诉讼请求。本案案件受理费10元，由吴乃伦负担。
宣判后，上诉人吴乃伦不服，上诉主要理由是，上诉人于1994年2月份被被上诉人聘用成为员工。聘用时被聘用人是有证书的医务人员，上诉人有西安市卫生局颁发的乡村医生中专证书且有健康报振兴中医大专毕业证书，属于医务人员、医疗卫生技术人员，一直被被上诉人安排在五官科等科室工作，且在1995年、1996年、1997年、1998年、1999年连续五年被评为该所的先进工作者。一直工作到2013年元月份计l8年。被上诉人与上诉人一直未签正式的书面劳动合同，一直未给上诉人依法缴纳社保。期间的2007年9月7日第三任所长曾与上诉人签订过聘用医务人员协议书，承认双方属无固定期限劳动合同关系存续顺延。20l0年9月20日第四任所长李渊上任后，上诉人曾书面要求签正式的劳动合同且涨工资，但用人单位不依法办事。进而胡闹大肆违法，乱聘无医务人员证书之人包括农民工多人，滥竽充数套取国家体检费每年150万元，期间3年450万元乱挥霍。在户县一中体检时无证之人素质差、耍脾气引起了学生、教师、家长愤慨诉至上级，责成县卫生局查处属实，该所使用非卫生技术人员二人以上。处罚被上诉人限期交罚款4000元，停业整顿吊销营业执照。此行政处罚决定书是只对被上诉人的行政处罚通知书由被上诉人法人亲笔签名，李渊签字接受处罚承担一切后果，是被上诉人一手造成的故意违法责任事故。处罚决定书对上诉人关联性从何而有处罚决定书对上诉人并未提及，上诉人属医务人员，卫生技术人员，被上诉人将其一直安排在五官科工作且优秀，原审判决“行政处罚通知书能证明被上诉人与上诉人之间的用工关系不具合法性”是完全错误的认定事实。1995年1月1日，劳动法颁布实施，可上诉人已经在1994年2月份被被上诉人所聘，应在1995年2月2日依法签订正式的书面劳动合同书。2005年劳动部下发通知确认劳动关系文件，被上诉人又无动于衷。但从被聘时起在法律上已形成了无固定期限劳动合同关系了。2012年12月24日被上诉人被处罚，解除劳动关系，但其未依法提前一月通知或额外支付一月工资，而在2013年元月底才只口头通知上诉人。因被上诉人的故意乱聘农民工造成处罚和被上诉人违反劳动法律、劳动合同法第48条，上诉人要求赔偿，诉至户县劳动仲裁委员会依法仲裁。被上诉人辩称与上诉人是劳务关系。劳动仲裁委认定“被上诉人辩称双方是劳务关系的提法不能成立”。遂依据劳动法作出裁决：一、被上诉人赔偿上诉人经济赔偿金10883元；二、被上诉人给上诉人依法缴纳五年半的三金。上诉人认为判的太少而起诉。原本属于被上诉人的故意行为所为完全过错责任所致的劳动争议案件，由于户县法院未依法认定事实，未依劳动法律裁判。上诉请求：一、判令被上诉人必须依法给上诉人缴纳l8年的社保五金。二、判令被上诉人赔偿上诉人的赔偿金18年的计40400元。三、判令被上诉人依法应补发上诉人的应补发下欠工资差额数90072元。四、判令因被上诉人的过错造成上诉人工资损失10个月计l4000元。五、诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人教育局保健所辩称，原审判决合法有据，上诉人不具有卫生体检的医师资质，主体不合法。2、双方曾签订过和解协议，就协议相关问题已达成和解，上诉人也承认按和解协议执行，就本案不再上诉，故上诉人违反和解协议及承诺，违背诚信信用原则。和解协议及承诺是上诉人对自己权利处分的一种体现。因此，应该驳回上诉人的诉请。3、上诉人就和解协议的相关内容起诉于原审法院，原审法院以（2014）户民初字第00262号作出判决，判决内容是按和解协议的相关条款执行。因此上诉人既要执行和解协议，还上诉要求其相关待遇，这两个请求相互矛盾，二者必取其一。请求驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审判决查明的事实属实，本院予以确认。
另查明，上诉人吴乃伦于2014年1月15日在原审法院追索劳动报酬一案中诉称，其被被上诉人教育局保健所于1994年2月聘用成为员工。2013年元月底被上诉人将其解聘。后双方签订和解协议，和解协议约定双方签字时生效，被上诉人应立即给付其劳动者待遇经济补偿18年，每年补1200元，共计21600元。但是被上诉人却至今未给，故其诉至法院，请求判令：1、依据协议被上诉人立即给付其经济补偿等费用21600元；2、诉讼费用由被上诉人负担。原审法院同年3月3日判决被上诉人于判决生效后十日内给付上诉人经济补偿等费用21600元。该判决现已发生法律效力。
2013年10月22日，上诉人吴乃伦提起本案诉讼。
以上事实证据有原审法院（2014）户民初字第00262号民事判决书、本院（2014）西中民二终字第00795号民事裁定书；当事人陈述、询问笔录在卷佐证。
本院认为，吴乃伦与教育局保健所是否存在劳动关系是处理本案的事实基础。根据吴乃伦以追索劳动报酬为由在原审法院起诉教育局保健所，原审法院对双方2013年7月25日签订的和解协议认定为有效协议，并以此为据，判决教育局保健所给付吴乃伦经济补偿等费用21600元。该判决现已发生法律效力的事实，证明该案不是在劳动争议程序中的处理。本案中，吴乃伦基于同一事实，以劳动争议为由提起诉讼，双方不可能在同一事实基础上既存在劳务关系，也存在劳动关系，两案在法律关系上存在冲突。吴乃伦对双方签订的和解协议表示认可，并接受原审法院的判决，吴乃伦在本案又以劳动争议为由提起诉讼，故其诉讼请求缺乏事实基础。综上，吴乃伦上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决正确，程序合法，依法应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
案件受理费10元，由上诉人吴乃伦负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张耀民
审 判 员 赵 石
代理审判员 姜 华
二〇一四年五月五日
书 记 员 师 丹