广东省连山壮族瑶族自治县人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1825民初70号原告：黄伟祥，男，1965年1月10日出生，汉族，住本县。被告：连山壮族瑶族自治县汇城置业有限公司。法定代表人：麦沛森，职务：经理。委托代理人：蓝战立、梁海峰，广东金亚律师事务所律师。被告：麦沛森，男，1965年7月14日出生，汉族，广东清远人，住广东省清远市清城区。被告：王流章，男，1973年7月25日出生，汉族，广东连山人，住本县。原告黄伟祥为与被告连山壮族瑶族自治县汇城置业有限公司（以下简称汇城置业）、麦沛森、王流章借款合同纠纷一案，于2016年4月11日向本院提起诉讼，本院于当天受理后，依法由审判员李福见担任审判长，与代理审判员陈海华、庞海付组成合议庭进行审理，书记员邹晓姗担任庭审记录。本院于2016年5月24日公开开庭对本案进行了审理。原告黄伟祥，被告汇城置业的法定代表人麦沛森及其委托代理人梁海峰，王流章到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄伟祥诉称：2014年10月16日，被告以开发连山壮族瑶族自治县市场街西侧汇城商业大厦小区工程为由特向我借款人民币4,000,000元，双方协定月利率按照2分计算，借款支付方式为银行转账转入麦沛森账户，借款生效日期按照双方签订《借款协议》日期为准。被告于当天写下《借款协议》一份给我。我于当天通过银行转账的方式汇入2,000,000元入被告的账户。随后我在2014年10月24日通过银行账户汇入麦沛森账户2,000,000�，合计4,000,000元。当时双方约定的还款期限是8个月内归还，利息按月息2分计算，并拟用连山壮族瑶族自治县汇城商业大厦6、7号首层商铺作为抵押。被告王流章以担保人身份作为担保。期限到后，被告仍以资金周转困难为由没有按时归还我的借款。这样暂计至2016年7月15日，被告应按借款4,000,000元，支付利息从2014年10月16日起至2015年6月15日止暂计8个月的利息为400万元×8×2%=640,000元，该利息计至本息还清时止；支付逾期利息从2015年6月15日起至2016年7月15日止暂计13个月的利息为4,640,000元×13×2%=1,206,400元，该利息计至本息还清时止，以上利息合计人民币1,846,400元；本金加利息合计：4,000,000元+1,846,400元=5,846,400元；该利息应当计至还清本息时止。由于被告不守诚信，使我出借的款项无法及时收回。在催收未果的情况下，我只能通过诉讼途径解决。综上所述，被�没有按时还款致使我的资金周转也造成极大的困难，为了保护我的合法民事权益，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的有关规定，特向法院提起民事诉讼，请求法院依法判令：1、三被告归还借款人民币4,000,000元，支付利息从2014年10月16日起至2015年6月15日止暂计8个月的利息640,000元，该利息计至本息还清时止。支付逾期利息从2015年6月15日起至2016年7月15日止暂计13个月的利息1,206,400元，该利息计至本息还清时止。如不能偿还的，请求法院判决拟用《借款协议》的抵押物即连山壮族瑶族自治县汇城商业大厦6、7号首层商铺作为偿还及办理相关过户手续；2、被告王流章以担保人身份作为担保承担本案的一切连带责任；3、本案的一切诉讼费用由被告承担。原告黄伟祥向本院提交了如下证据：1、原告身�证复印件；2、《借款协议》、中国农业银行银行卡转账回单复印件；3、企业法人营业执照及营业执照副本、组织机构代码证、税务登记证副本复印件；4、连山壮族瑶族自治县汇城商业大厦6、7号首层商铺平面图复印件；5、汇城置业股东信息表。被告汇城置业辩称：1、关于借款主体，从原告提供的借款协议可以看出，借款人是麦沛森，借款资金也都是原告全部转入麦沛森的银行账户，本公司对该笔借款完全不知情，也没有授权麦沛森向原告借款，因此，该借款应当属于麦沛森的借款，与本公司无关联；2、借款的金额，从原告提供的证据，两张汇单可以看出，原告向麦沛森出借的本金为3,131,000元，而麦沛森出具给原告的借条为4,000,000元，由此可见，原告在借款时已预收取了利息869,000元。因此，原告借给麦沛森的本金为3,131,000元；3、关于利息计算，原告�当以本金3,131,000元计算利息，而不应当以4,000,000元及原告计算的8个月利息的总额来重复计算利息；4、关于抵押商铺的问题，双方在《借款协议》约定的用汇城商业大厦6、7号首层商铺抵押，但双方至今未到房管部门办理抵押手续，因此该抵押无法律效力。被告麦沛森辩称：借钱是我个人借的，没有划入公司账户的，过了一段时间之后我没有钱还，才重新写借据的，实际到我账上是3,310,000元,加上在此之前借黄伟祥869,000元，一共是4,000,000元。这笔借款公司其他股东不知情的，是我个人借款。被告王流章辩称：第一次借时是1,000,000元的，当时的利息是我给的，是麦沛森不愿结算，重新计算之后再写3,131,000元的。当时法定代表人是麦沛森两夫妻，汇城置业的公章是麦沛森拿去盖的，2015年5月20日才换股东的，当时麦沛森两夫妻是汇城置业的法人和股东�本案借款人是汇城置业，作为担保人，（对于本案借款），我是走不掉的。本院经审理查明：被告汇城置业成立于2013年3月22日，法定代表人为麦沛森。2014年10月16日，被告汇城置业向原告黄伟祥借款人民币1,131,000，加上此前汇城置业借黄伟祥的869,000元，合计2,000,000元；2014年10月24日，被告汇城置业向原告黄伟祥借款人民币2,000,000元，并于2014年10月16日出具了一份《借款协议》给原告，该协议载明：“今借到黄伟祥人民币肆佰万元整，用于连山壮族瑶族自治县市场街西侧汇城商业大厦小区工程之用，借款期为8个月归还，利息按月息2分计算，该借款拟用汇城商业大厦6、7号首层商铺抵押。如到期没有归还借款，则该抵押物归黄伟祥所有，并有权进驻该抵押铺面面积使用（附有图纸），并办理相关手续”。借款单位为被告汇城置业，被告汇城置业在该协议借款人处盖章，其法定代表人麦沛森也在借条上签名。由于被告没有按约定归还借款，原告黄伟祥于2016年4月11日向本院提起诉讼，请求判令被告：1、三被告归还借款人民币4,000,000元，支付利息从2014年10月16日起至2015年6月15日止暂计8个月的利息640,000元，该利息计至本息还清时止。支付逾期利息从2015年6月15日起至2016年7月15日止暂计13个月的利息1,206,400元，该利息计至本息还清时止，以上利息合计人民币1,846,400元。如不能偿还的，请求法院判决拟用《借款协议》的抵押物即连山壮族瑶族自治县汇城商业大厦6、7号首层商铺作为偿还及办理相关过户手续；2、被告王流章以担保人身份作为担保，承担本案的一切连带责任；3、本案的一切诉讼费用由被告承担。以上事实有原告身份证复印件、借条协议复印件、中国农业银行银行卡转账回单复印件、企业法人营业执照及营业执照副本、组织机构代码证、税务登记证副本复印件、连山壮族瑶族自治县汇城商业大厦6、7号首层商铺平面图复印件、汇城置业股东信息表及开庭笔录等在案佐证。本院认为：本案为借款合同纠纷。被告汇城置业向原告黄伟祥借款人民币4,000,000元，该借款有被告汇城置业出具的《借款协议》和原告黄伟祥在中国农业银行提供的银行卡转账回单、麦沛森和王流章的陈述证实，本院对该事实予以确认。关于被告汇城置业认为涉案借款是其法定代表人麦沛森的个人借款的问题。被告汇城置业法定代表人麦沛森是以企业名义出具借条给原告黄伟祥的，而且从借款协议约定借款的用途及担保人王流章证明借款是借给汇城置业的陈述可以看出，该笔借款是用于汇城置业在连山壮族瑶族自治县的房地产开发。因此，根据合同的相对性原则，被告汇城置业�原告黄伟祥签订的《借款协议》，理应由被告汇城置业承担民事责任。麦沛森作为被告汇城置业的法定代表人有权代表公司行使职权。故被告汇城置业认为涉案借款是其法定代表人麦沛森的个人借款的理由不成立，本院不予采纳。关于借款的利息问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第二项规定，“约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”本案中，双方当事人约定借款期间的利率为月息两分（即年利率24%），但未约定逾期利息的计算方式，根据上述规定，原告以年利率24%计算借期内和逾期利息，理由充分，本院予以支持。又根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定�第二十六条第一款规定，“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”本案中，原告主张将2014年10月16日起至2015年6月15日止的利息（640,000元）计入逾期还款的本金，与此同时还要按照24%年利率计算逾期付款的利息，这样就超过了以最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。原告黄伟祥请求借款人支付超过部分的，本院不予支持。具体到本案当中，由于双方的借款协议中明确约定“以款到帐为准”，原告于2014年10月16日到帐2,000,000元，故可从2014年10月16日起，按年利率24%计算利息至本息还清为止；于2014年10月24日到帐2,000,000元，故可从2014年10月24日起，按年利率24%计算利息至本息还清为止，对于超出部分，本院不予支持。关于麦沛森和王流章的责任承担问题。首先，《中华人民共和国公司法》第二十条第三款规定“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”本案中，麦沛森在庭审中表示，汇城置业没有将其本案借款做账，也没有财务，借到的钱到处用，还用于偿还了麦沛森个人借款。故麦沛森作为汇城置业的法定代表人，其行为严重损害公司债权人利益，故应当对汇城置业的本案债务承担连带偿还责任。另外，根据《中华人民共和国担保法》第十九条规定，“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”。王流章作为本案债务的担保人，在借款协议上的保证人处签字，由于没有约定承担保证责任的方式，故推定王流章对本案的债务承担连带偿还责任。另外，根据《�华人民共和国物权法》第九条第一款规定，“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”。在本案《借款协议》中，双方约定“如到期没有归还借款，则该抵押物（即连山壮族瑶族自治县汇城商业大厦6、7号首层商铺）属黄伟祥所有，并有权进驻该抵押铺面面积使用，并办理有关手续”，由于双方未将连山壮族瑶族自治县汇城商业大厦6、7号首层商铺在相关部门办理抵押登记手续，故该抵押，未经登记，不发生效力，且我国法律规定流质条款是无效的，故原告黄伟祥主张将连山壮族瑶族自治县汇城商业大厦6、7号首层商铺作为偿还并办理相关过户手续，缺乏理据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法�第六十四条以及上述法律之规定，判决如下：一、被告连山壮族瑶族自治县汇城置业有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内偿还原告黄伟祥借款本金4,000,000元，从2014年10月16日起至2014年10月23日的利息，以借款本金2,000,000元为基数按照年利率24%计算，从2014年10月24日起的利息，以借款本金4,000,000元为基数按照年利率24%计算至全部借款本息还清之日止；二、被告麦沛森、王流章对上述债务承担连带偿还责任，王流章承担保证责任后，有权向连山壮族瑶族自治县汇城置业有限公司、麦沛森追偿。三、驳回原告黄伟祥的其他诉讼请求。本案受理费52,725元，由原告黄伟祥负担1,165元，由被告连山壮族瑶族自治县汇城置业有限公司、麦沛森、王流章负担51,560元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状正本三份，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 长  李福见代理审判员  陈海华代理审判员  庞海付二〇一六年八月三日书 记 员  邹晓姗附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国物权法》第六条不动产物权�设立、变更、转让和消灭，应当依照法律规定登记。动产物权的设立和转让，应当依照法律规定交付。第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。第一百八十六条抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。《中华人民共和国公司法》第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。