山西省吕梁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）吕民一终字第333号
上诉人郭殿龙（原审被告），男，1975年8月6日生，汉族，山西省平遥县杜家庄乡仁庄村人，农民。
委托代理人殷伟，山西杰昊律师事务所律师。
被上诉人马进生（原审原告），男，1973年2月6日生，汉族，山西省文水县西槽头乡尹家社村人，农民。
委托代理人韩高明，山西介治律师事务所律师。
上诉人郭殿龙因与被上诉人马进生提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山西省孝义市人民法院（2013）孝民初字第1079号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，对本案进行了公开开庭审理。上诉人郭殿龙及其委托代理人殷伟、被�诉人马进生及其委托代理人韩高明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2013年正月，原告马进生与同村的马晓南、马德圣等人，为被告郭殿龙提供劳务，在孝义市杜村乡北段王村工地打工，双方约定每月工资4000元。2013年3月28日原告在工地做工时，被一辆作业的挖掘机的履带碾压住右踝关节及右小腿，导致右足毁损，右外踝骨折。原告受伤后被送往山西省汾阳医院、山西医科大学第二医院治疗，并进行右小腿中下段截肢术，住院26天，支付医药费26291.62元。原告经山西省文水司法鉴定中心（2013）伤鉴字第115号司法鉴定意见书鉴定，原告的伤情构成五级伤残。庭审中，被告郭殿龙对原告提供的司法鉴定意见书提出异议，并主张重新鉴定，但未在规定期限内预交鉴定费。
本起事故共造成原告经济损失389708.30元，其中医疗费：26291.62元，住院伙食补助费：26天�15元=390元；营养费：26天╳15元=390元；陪侍费：26天╳50元=1300元；残疾赔偿金依照山西省上年度农民人均纯收入计算为6356.60元╳20年╳60%=76279.20元；误工费计算至定残日前一天为：4000元╳4月=16000元，残疾辅助器具费计算五次：45000元╳5次=225000元；被抚养人生活费按照山西省上年度农村居民人均生活消费支出计算为：父亲：2783.10元；母亲：20316.63元；儿子：5287.89元；女儿1669.86元；交通费：800元，鉴定费1200元；精神抚慰金：12000元。
肇事挖掘机所有人彭琼军已支付原告医疗费88000元。
原审认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告为被告郭殿龙提供劳务在工地打工，遭受人身损害，而原告本身并无过错，其经济损失因由接受劳务一方被告郭殿龙承担赔偿责任。故被告郭殿龙应赔偿原告经济损失389708.30元，侵权人彭琼军已经给付原告88000元，该款应予以核减。综上，被告郭殿龙应当赔偿原告马进生301708.30元。原告主张残疾辅助器具费，因原告现年41岁，按20年计算，根据德林义肢康复器材有限公司太原分公司提供的安装证明，以四年为期更换假肢，故原审认定原告需更换残疾辅助器具为5次。被告郭殿龙对原告提供的伤残鉴定有异议，但未在规定期限内预交鉴定费，故对原告提供的伤残鉴定意见书，予以采信。被告郭殿龙超过举证期限提供证据，违反了《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条的规定，故无法采信。如被告郭殿龙与他人合伙承包土石方挖运工程，被告郭殿龙承担赔偿责任后，有权向其合伙人追偿。本案在审理过程中，原告向原审申请撤回对被告彭琼军的起诉，是在法律规定的范围内对自己的民事权利所作出的处分，符合法律�定，依法予以准许。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条之规定判决：被告郭殿龙赔偿原告马进生经济损失301708.30元，于判决生效后十五日内付清。案件受理费7842元，被告郭殿龙承担5795元，原告马进生承担2047元。
上诉人郭殿龙不服上述判决，向本院提起上诉，请求：一、依法撤销（2013）孝民初字第1079号民事判决，改判彭琼军承担赔偿责任，或者发回重审；二、一审、二审的案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：1、原审认定事实不清，法律适用错误。本案的案由为提供劳务者受害责任，提供�务的一方因劳务活动自身受到伤害的，在提供劳务一方向接受劳务一方主张损害赔偿时，由双方根据各自的过错程度承担相应的民事责任。本案并没有确定郭殿龙与马进生的过错程度，那么承担赔偿责任是没有法律依据的；2、原判决遗漏当事人，没有依法追加刘承弟、孙传金参加诉讼。孙殿龙和刘承弟共同承包了孙传金的土石方工程，雇主也应为孙殿龙刘承弟两人损失当由二人共同承担，孙传金作为发包人应与雇主承担连带赔偿责任。3、本案的主要证据有很大瑕疵，不具有证明力。有关德林义肢康复器材有限公司提供的发票等证据不具有证据的客观性，也没有说服力，应该由专门的鉴定机构来鉴定和确定。
被上诉人马进生针对上诉人郭殿龙的诉请辩称：一、郭殿龙与马进生是雇佣关系，马进生是在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主郭殿龙应当承担赔偿责任�二、彭琼军也是受雇于郭殿龙，关于这一点录音证据足以证明。马进生撤回对彭琼军的起诉，是在法律规定的范围内对自己的民事权利作出的处分，符合法律规定。因此上诉人郭殿龙主张承担彭琼军在经济能力范围内赔偿不足的差额的观点不能成立。三、上诉人要求追加刘承弟、孙传金参加诉讼的观点不能成立，马进生是郭殿龙雇佣的，马进生与刘承弟、孙传金根本不认识。郭殿龙在一审中提供的合作协议是当庭提供，超过了举证时间。四、德林义肢康复器材有限公司太原分公司出具的安装义肢的证明及发票很客观，很适中。残疾辅助器具费按照普通适用器具合理费用标准计算，伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配置机构的意见确定相应的合理费用标准。
二审期间，双方当事人均未提供新的证据。
一审查明认定的基本事实属实，本院予以确认。
本院认为，公民的人身权、健康权受法律的保护，被上诉人马进生受雇于上诉人郭殿龙为其提供劳务服务，在从事雇用活动过程中遭受人身损害，且被上诉人马进生并无过错，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。故作为雇主的上诉人郭殿龙应当对被上诉人马进生在从事雇佣活动中遭受的相关经济损失承担责任。一审查明认定的被上诉人马进生的各项经济损失共计389708.30元，应予以确认。鉴于被上诉人马进生在一审审理期间针对案外人（侵权人）彭琼军自愿提出撤诉，根据最高人民法院《关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，被上诉人马进生有请求第三人予以赔偿的权利，也可以请求雇主承担赔偿责任。但彭琼军已向被上诉人马进生支付88000元，该款应在389708.30元中予以核减，上诉人郭殿龙还应当赔偿被上诉人马进生301708.30元。关于上诉人主张的原判决遗漏当事人，没有依法追加刘承弟、孙传金参加本案诉讼的问题。因本案是提供劳务者受害责任纠纷与上诉人郭殿龙诉请的其与案外人刘承弟和孙传金是否存在合伙关系不属同一法律关系，按照郭殿龙、刘承弟和孙传金三方签有土石方工程挖运合作协议，应由上诉人郭殿龙另案诉争。关于德林义肢康复器材有限公司提供的发票等证据能否作为被上诉人马进生更换残疾辅助器具费用的计算和更换次数的问题，德林义肢康复器材有限公司太原分公司为被上诉人马进生出具的安装义肢的证明及发票是客观适当的，并无不妥。其残疾辅助器具费是按照普通适用器具合理费用标准计算，结合�上诉人马进生的伤残等级的鉴定结论以及其伤情有特殊需要的客观情况，原审以参照辅助器具配置机构的意见确定相应的合理费用标准及更换假肢的次数亦无不妥，应予确认。综上所述，原审查明认定的事实清楚，适用法律正确。上诉人郭殿龙的上诉理由不能成立，其上诉请求依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5826元，由上诉人郭殿龙负担。
本判决为终审判决。
审判长 薛少烈
审判员 王晓瑜
审判员 董国燔
二〇一四年五月三十日
书记员 张亚楠