广东省乳源瑶族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）韶乳法刑初字第4号
公诉机关乳源瑶族自治县（下称乳源县）人民检察院。
被告人肖某甲，男，1976年6月16日出生，广东省乳源县人，汉族，小学文化，捕前系乳源县乳城镇大东村委会肖屋村村民小组组长。因涉嫌犯职务侵占罪于2014年7月9日被刑事拘留，次月13日被逮捕。现羁押于乳源县看守所。
公诉机关以乳检公诉刑诉（2014）104号起诉书指控被告人肖某甲犯职务侵占罪，于2014年12月23日向本院提起公诉。本院同日立案并决定适用简易程序审理，后送达起诉书副本时被告人对指控的部分犯罪事实有异议，本院于2015年1月5日决定转为普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。公诉机关指派检察员李湘霞出庭支持公诉，被告人肖某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
1、2013年8月1日，乳源县乳城镇大东村委会肖屋村民小组与乳源县宏照矿业有限公司签订了租山合同，每年应付租金9万元人民币给肖屋村小组。被告人肖某甲在担任村长期间，利用职务之便，非法侵占了宏照矿业给予肖屋村租金中的7万元人民币。
2、2013年3月1日，被告人肖某甲利用其职务的便利，将肖屋村牛角丘、检头一带共计180亩土地租给乳源县亿源农林开发有限公司，租期30年，总租金900842元人民币。亿源农林开发有限公司已付租金215000元给肖某甲。经鉴定，在其租给亿源农林开发有限公司180亩土地中，其中有65亩的石堆、坟地、竹地、荒地等是属于村小组集体所有。肖某甲在未经村小组及村民会议的同意，擅自将65亩属于村集体的土地出租给亿源农林开发有限公司，从中获利66423.5元人民币。
公诉机关就指控的犯罪事实，当庭讯问了被告人肖某甲，宣读受案登记表，证人证言，合同，收据及相关证明，收支情况，户籍证明，出示了现场图、照片及指认材料等证据。据此，认为被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条的规定，构成职务侵占罪。请本院依法判处。
被告人肖某甲辩称，对指控其侵占牛角丘、检头一带租金6万多元有异议，因为其未把集体荒地租给乳源县亿源农林开发有限公司。其他指控属实，表示认罪。
经审理查明：
1、2013年3月1日，被告人肖某甲利用职务便利，将肖屋村牛角丘、检头一带共计180亩土地租给乳源县亿源农林开发有限公司（下称亿源公司），租期30年，总租金人民币90.0842万元，同年3月至4月间，亿源公司支付租金人民币21.5万元给被告人。被告人实收18.5万元，涉案出租土地178.1亩，被告人未经村小组及村民会议的同意，擅自将65亩属于村集体的土地出租给亿源公司，得土地转让金人民币6.64235万元。
2、2013年8月1日，乳源县乳城镇大东村委会肖屋村民小组（下称大东肖屋）与乳源县宏照矿业有限公司（下称宏照公司）签订了租山合同，宏照公司每年应付租金人民币9万元给肖屋村小组。同月7日被告人肖某甲收取宏照公司给付肖屋村资源补偿费又名租金人民币7万元后占为己有。
3、被告人亲属于2014年12月30日退赃人民币7万元。
上述事实，有下列证据证实：
1、乳源县公安局出具的《受案登记表》证实，乳源县纪委报案称，2013年8月1日大东肖屋村小组与宏照公司签订一份《开采瓷石资源合同书》，同月7日村长肖某甲收取该公司给付的租金人民币7万元后未入村账。
2、证人肖某乙的证言称，我在2011年4月至今任肖屋村副村长兼会计。租牛角丘、检头一带给亿源公司开发时肖某甲没有召集村民开会，今年6月政府派人查账时肖某甲说仅收了“岩下山”定金2万元，而老板姚高球说尚欠的7万元也于去年8、9月份交清了。牛角丘、检头一带有60、70亩的农田，其余是路、圳、丢荒的沙坝、石墙、石堆、鱼塘、乱葬岗。我家有农田1.9亩，亿源公司开发时把我家的田推成一条路，后经协商，对方一次性给我租金3.3万元，租期30年。
3、证人肖某丙的证言称，我于2011年5月任肖屋村副村长，村集体收入有租金、生态林补贴，而租金有时由村长肖某甲或副村长肖某乙收取后交给我入账。2012年9月岩下山租金2万元定金入了村账，后听姚高球说剩余的7万元付给了肖某甲，而肖某甲说没收到。
4、证人肖某丁的证言称，我于2004年至2010年和2014年10月至今任肖屋村村长。肖某甲任村长时出租牛角丘、检头一带田地给亿源公司，据我所知面积有100多亩，其中约50亩是村民自愿出租，有70多亩是村民不愿意出租。乳城镇大东峰源苗圃场是肖屋村牛角丘、检头一带的农田、水塘、荒地，面积约180亩，田地约120亩，荒地、坟地约50亩。肖某甲出租上述田地并未经村小组同意，导致村民不准亿源公司开发使用。
5、证人陆某某的证言称，我是亿源公司经理，负责开发事务。公司于2013年2月1日与大东肖屋村村长肖某甲租肖屋村牛角丘、检头一带农田，面积180亩，目前实际能使用80亩，租期30年，总租金90.0842万元。此事公司领导汪某某和我多次与肖某甲洽谈，当时肖某甲已与28户村民租赁上述地带的农田，租好180亩后转租给我公司使用，面积以航拍地形图勾绘为准。第一期租金21.5万元，第二期租金29.562万元，第三期租金39.0222万元。目前已支付了21.5万元给肖某甲，即2013年1月7日支付5000元订金，同年3月13日、4月24日、5月10日分别转账10万元、7.5万元和4万元给肖某甲，共计22万元，其中5000元是作为肖某甲的辛苦费，但至今肖某甲未协商好。
6、证人汪某某的证言称，我是亿源公司常务副总经理。2012年2月，公司因需要开发药材、树苗、疏菜、水果而需要大量农田，陆某某便联系被告人肖某甲带我们到牛角丘、检头一带查看。租赁时肖某甲说农田是私人的，大部分已租下，还有10多亩农田未租下来，可望一年内租下后转租给我们。2013年3月1日双方签订《大东肖屋村小组牛角丘、检头一带田地租赁合同书》，肖某甲以大东肖屋村小组村长名义签名并加盖公章，面积180亩，租期30年，每年每亩150元，总共租金90.0842万元，分三期付款。签约后，我公司在一个月内分三次支付第一期租金21.5万元给肖某甲，他收款后开了一张收据给我们，有他本人指印，没有公章。
7、证人黄某某、肖某戊、肖某已、肖某庚、肖某辛、黄某某的证言证实，2012年至2013年间他们各自出租自己在牛角丘、检头一带的农田给肖某甲，租期30年，每年每亩150元。
8、《广东省农村信用社网银交易回单》和被告人肖某甲出具的《收据》，证实亿源公司于2013年3月1日、3月13日、4月24日分别跨行转账人民币1万元、10万元、7.5万元，共计18.5万元给被告人肖某甲。2013年4月10日和25日共收亿源公司大东峰苗圃场交来租赁肖屋村牛角丘一带田地租金21.5万元。
9、《开采瓷石资源合同书》证实，2013年8月1日甲方大东肖屋经济合作社与乙方宏照公司签订开发岩下山瓷石资源。双方约定，乙方每年支付甲方资源补偿费9万元，应在每年的10月一次性付清。
10、《大东肖屋村小组牛角丘、检头一带荒田地租赁合同书》证实，2013年3月1日甲方大东肖屋村代表肖某甲与乙方亿源公司代表汪某某签订涉案合同。内容是租赁村各户及集体牛角丘、检头一带的荒田地给乙方经营使用，面积按该荒田地的航拍地形勾绘为准，期限30年，从2013年2月至2042年2月底止，共计租金人民币90.0842万元，分三期付清，第一期从2013年2月到2021年2月租金21.5万元，第二期从2021年2月到2031年2月租金29.562万元，第三期从2031年2月到2042年2月租金39.0222万元。
11、大东肖屋村出具的《证明》证实，其村牛角丘、检头一带面积约180亩，其中有120亩田地是村民耕种，50多亩的荒地、坟地、水圳、路等属于村集体所有。
12、乳源县公安局经济犯罪侦查大队出具的《情况说明》证实，被告人肖某甲于2013年3月1日将肖屋村牛角丘、检头一带180亩土地租给亿源公司，从中获租金21.5万元，除去肖某乙家的田地1.9亩租金3.3万元，肖某甲实际出租178.1亩租金18.2万元，平均每亩1021.9元。2014年12月10日，经村民代表和村干部肖某丁、肖某乙、肖某丙现场指认，肖某甲出租的178.1亩土地中有65亩为村集体所有，按每亩1021.9元计算，肖某甲出租村集体土地共获利6.64235万元。
13、大东肖屋经济合作社出具的《收据》证实，2013年8月7日收到宏照公司交来2013年8月到2014年8月一年的矿山租用租金人民币9万元，经手人肖某甲。
14、《大东肖屋村的村账簿》证实，被告人肖某甲收取的涉案两笔赃款均未入村账。
15、乳源县土地测量队出具的《乳城镇大东峰源苗圃场》证实红线内面积为159.1亩。
16、大东村委会出具的《证明》证实，被告人肖某甲于2011年5月经肖屋村全体村民选举，当选为该村村小组正小组长。
17、《抓获经过》和《到案经过》证实被告人肖某甲被动到案。
18、《户籍证明书》证实被告人肖某甲的出生时间、住址等基本信息。
19、现场勘验笔录、示意图、照片和现场指认材料证实，大东肖屋岩下山和牛角丘一带地形地貌等基本情况，乳源县土地测量队出具的《乳城镇大东峰源苗圃场》图经村干部肖某丁、肖某乙、肖某丙指认牛角丘、检头一带的石堆、沙坝、坟堆、竹地等合计面积为65亩属肖屋村集体所有。
20、被告人肖某甲亦供认在案。同时供认，2012年年底，亿源公司经理找其商谈牛角丘、检头一带荒地，后其与27户村民签订了租赁水田合同，一共租赁了43.8亩，每年租金6570元，后转租给亿源公司，期限30年，租金90.0842万元，分三期付款，第一期从2013年2月至2021年2月租金21.5万元；第二期从2021年2月至2031年2月租金29.562万元；第三期从2031年2月至2042年2月租金39.0322万元。到目前为止，亿源公司付了17万多元租金，因有一农户直接与亿源公司签订合同，公司一次性付了30年租金3万多元给农户。后亿源公司用GPS测出面积约200亩，包含村鱼塘、田埂、坟地、水圳、田角等，汪某某说不要算面积了，一口价90.0842万元，租30年，每年约3万元租金。签约后第一期租金21.5万元亿源公司支付了3.3万元给肖某乙，支付给我18.2万元。我与村民租的牛角丘、检头一带约50亩，与亿源公司签订的租赁合同是180亩，多出的部分我认为是我个人的。
21、蒋某某提交的《现金缴款单》、乳源县乳城镇人民政府出具的《证明》、大东村肖屋经济合作社出具的《证明》，证实被告人肖某甲亲属于2014年12月30日退缴赃款人民币7万元，大东肖屋村于次年1月12日收到7万元。
上述证据，经当庭举证，质证等法庭调查程序查证属实，证据内容客观、真实，本院予以确认并作为本案的定案依据。
本院认为，被告人肖某甲利用职务上的便利，将本该归集体所有的山岭土地出租利益价值人民币13.64235万元非法占为己有，数额较大，根据《最高人民法院关于村民小组组长利用职务便利非法占有公共财物行为如何定性问题的批复》，被告人的行为已构成职务侵占罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人肖某甲犯职务侵占罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人辩称没有把本村在牛角丘、检头一带属集体所有的土地租给亿源公司，经查，2013年3月1日甲方大东肖屋村代表肖某甲与乙方亿源公司代表汪某某签订的《大东肖屋村小组牛角丘、检头一带荒田地租赁合同书》，其内容是租赁甲方村各户及集体牛角丘、检头一带的荒田地给乙方经营使用，故其称未出租集体土地的辩解理由不成立。被告人归案后，对部分犯罪事实如实供述，并表示认罪，其亲属积极退赃，可从轻处罚。公诉机关的《量刑建议书》中建议本院对被告人处以没收财产人民币1万元至2万元，经查，“刑法”第271条未明文规定侵占数额较大可并处没收财产。根据被告人的犯罪事实、情节、社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第四十七条之规定，判决如下：
被告人肖某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2014年7月9日至2015年7月8日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省韶关市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 马汉移
审判员 杨志坚
审判员 李城娥
二〇一五年二月三日
书记员 刘艳妮