三亚市城郊人民法院
行 政 判 决 书
（2016）琼0271行初113号
原告游宇清。
委托代理人陈太真，广东三正律师事务所律师。
被告三亚市吉阳区城市管理局。
法定代表人吴明勇，局长。
委托代理人吴开诚，海南三和元律师事务所律师。
委托代理人王钊燕，三亚市吉阳区城市管理局公务员。
第三人三亚市吉阳区东岸村民委员会。
负责人林尤兴。
原告游宇清诉被告三亚市吉阳区城市管理局，第三人三亚市吉阳区东岸村民委员会建设规划行政强制执行一案，于2016年5月12日向本院提起行政诉讼。本院于2016年5月12日受理后，于2016年6月6日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2016年6月29日公开开庭审理了本案。原告游宇清及其委托代理人陈太真，被告三亚市吉阳区城市管理局的委托代理人王钊燕、吴开诚到庭参加诉讼。第三人三亚市吉阳区东岸村民委员会经传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
被告三亚市吉阳区城市管理局于2016年4月26日对原告游宇清作出三吉城管（二大队）执决字[2016]第116号《三亚市吉阳区城市管理局行政强制执行决定书》，认定原告游宇清未经规划部门批准，未取得建设工程规划许可证，在三亚市吉阳区东岸村委会丹州四组擅自建设一栋框架结构房屋，建至二层封顶，占地面积为125平方米，建筑面积为250平方米。经下发三吉城管（二大队Ⅱ）询字［2016］第B9号《三亚市吉阳区城市管理局接受调查询问通知书》，要求在2016年3月30日9时到我局接受调查询问，但原告游宇清逾期未到我局接受调查询问。原告游宇清的行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、《海南省城乡规划条例》第三十七条之规定。依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、《海南省城乡规划条例》第七十三条之规定，于2016年4月1日下发三吉城管（二大队Ⅱ）改字［2016］第B9号《三亚市吉阳区城市管理局责令（限期）改正通知书》，责令于2016年4月1日前自行拆除上述违法建设房屋，逾期不自行拆除的，将依法进行强制拆除，但仍未自行拆除。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、第六十八条及《中华人民共和国行政强制法》第四十四条之规定，决定于2016年4月27日对上述违法建设建筑物实施强制拆除。被告于2016年6月21日向本院提供了作出具体行政行为的证据、依据：1、三亚市吉阳区城市管理局现场检查记录；2、三亚市吉阳区城市管理局违建现场图及图片说明，予以证明被告工作人员在巡查中发现原告涉嫌违法建设后，立案查处的事实。3、三亚市吉阳区城市管理局接受调查询问通知书、送达回证、无询问笔录说明、图片说明；4、三亚市吉阳区城市管理局责令（限期）改正通知书、图片说明及送达回证，予以证明被告向原告依法作出并依法送达《接受调查询问通知书》和《责令（限期）改正通知书》，通知其在规定时间内提交证明材料，接受调查。5、三亚市吉阳区城市管理局强制执行决定书、图片说明及送达回证；6、三亚市吉阳区城市管理局关于强制拆除违法建筑及搬离物品的公告、图片说明及送达回证，予以证明被告依法向原告作出并依法送达《强制执行决定书》，《关于强制拆除违法建筑及搬离物品的公告》告知其强制拆除决定，并告知救济手段。
原告游宇清诉称，2016年4月29日，三亚市吉阳区城市管理局作出三吉城管（二大队）执决字[2016]第116号《三亚市吉阳区城市管理局强制执行决定书》，认为本人未经规划部门批准，未取得建设工程规划许可证，在三亚市吉阳区东岸村委会丹州四组擅自兴建一栋房屋。该房屋建至二层封顶，框架结构，占地面积为125平方米，建筑面积为250平方米。认为本人行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、《海南省城乡规划条例》第三十七条之规定，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、《海南省城乡规划条例》第七十三条之规定，2016年3月31日下发三吉城管（二大队Ⅱ）改字[2016]第B9号《三亚市吉阳区城市管理局责令(限期)改正通知书》，责令本人于2016年4月1日前自行拆除上述违法建设建筑物，但本人逾期仍未自行拆除。依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、第六十八条之规定，及《中华人民共和国行政强制法》第四十四条之规定，决定于2016年4月27日对上述违法建设建筑物实施强制拆除。被告这一所谓行政处罚、所谓行政强制决定行为完全违法，逾越职权且严重损害社会公义。一、本人上述之房屋建筑物系家庭住宅，建设百分百合法，受到社会主义法律制度的强力保护。这一家庭住宅建设施工、使用至今，少说也有二十个年头。吉阳区城管局对早于其存在多年的住宅建设进行所谓违法认定无任何法律根据。二、本人家庭住宅之建设用地来源合法合理，符合善序良俗的最高法律原则。这住宅用地是东岸村委会依法提供给我的。三、本人家庭住宅在长达二十年的时间内，家庭生活起居对其的利用共享了三亚市人民政府、镇政府、村委会向社会公众提供公共资源、公共服务的支持。本人的住宅建筑物存在是与地区性的经济状况相适应的，具有历史的合理性，又有事实的合法性。四、公民的居住权、生存权、生活权至高无上。因此，本人赖以居住、生活的住宅之安全应当得到法律、政府义不容辞的保护，使之不受任何机构、个人的不法侵害与非法影响。退一万步来说，这个家庭住宅是违法的，即使要拆，必须对此予以市场价的评估与赔偿。五、吉阳区城市管理局无违法建设物的认定权及处罚权，无权作出涉案强制执行决定。它的执法依据在哪里？吉阳城管所谓据城乡规划法作出涉案认定，于法无据。2008年《城乡规划法》实施，但本人住宅早在此前即建设存在，完全无法适用该法来认定违建。六、吉阳区城市管理局的不法行为已涉嫌反人类。吉阳区城管局这一违法行为严重影响了房屋权利人的生存权、居住权，也抵触政府履责的基本行政论理，违背我国历来的政府治理宗旨与使命。七、倘若强拆本人家庭住宅，本人有权要求三亚市人民政府、吉阳区人民政府、吉阳区城市管理局、吉阳区东岸村民委员会对此承担所有责任甚至赔偿。这个赔偿应当是市场估价，而不是所谓800元每平方米，42万元补助封顶。请求判决撤销三亚市吉阳区城市管理局2016年4月26日作出的三吉城管（二大队）执决字[2016]第116号《三亚市吉阳区城市管理局强制执行决定书》之具体行政行为。
原告游宇清未予提交证据材料。
被告三亚市吉阳区城市管理局辩称：一、被告对吉阳辖区内的违法建筑作出处理有法可依。1、《海南省查处违法建筑若干规定》第四条规定“市、县（区）、自治县人民政府城乡规划主管部门、城市管理综合行政执法机关按照各自职责，负责查处城镇违法建筑”。2、三亚市吉阳区《关于印发三亚市吉阳区城市管理局主要职责内设机构和人员规定的通知》中明确规定吉阳区城市管理局行使城乡规划方面法律、法规、规章规定的处罚权，依法强制拆除做出责令停止建设或者限期拆除的决定后不停止建设或者逾期不拆除的违法建设。被告查处时，三亚已经撤镇设区，因此被告有权查处吉阳区范围内的所有违法建筑。二、原告违法建设房屋事实清楚、证据确凿，被告对其违法建设的行为进行查处有理有据。1、被告工作人员在巡查过程中发现原告建设的房屋可能系违法建筑后，当场询问了解房屋建设情况，对于不能说明情况的，依法制作并送达《接受调查询问通知书》、《责令（限期）改正通知书》，告知原告其建设房屋可能系违法建筑，并要求其在指定期限内携带身份证、建设工程规划许可证、土地权属证明等材料到被告处接受询问。2、原告未经规划部门批准，未取得建设工程规划许可证擅自兴建房屋，违反了《城乡规划法》第四十条、《海南省城乡规划条例》第三十七条规定。被告依法行使查处违法建筑的职权，对原告违法建设的行为，作出《处罚决定书》、《强制执行决定书》有事实依据和法律依据。综上所述，原告的诉求于法无据，被告恳请贵院依法审理，判决驳回原告全部诉讼请求。
第三人三亚市吉阳区东岸村民委员会未予陈述，未予提交证据。
经庭审质证,本院对当事人提供的证据作如下确认：被告提供的证据均符合证据的客观性、合法性、关联性原则，可作为认定本案事实的根据。
根据现有有效证据，查明以下事实：2016年3月29日，经被告执法人员检查，认定原告游宇清在三亚市吉阳区东岸村委会丹州四组建设的一栋框架结构房屋，未经规划部门批准，未取得建设工程规划许可证。该房屋二层，占地面积为125平方米，建筑面积为250平方米。被告经绘图拍照后，作出并送达三吉城管（二大队Ⅱ）询字［2016］第B9号《三亚市吉阳区城市管理局接受调查询问通知书》，通知原告游宇清携带建设工程规划许可证、土地权证、经办人授权委托书、身份证的原件及复印件等相关资料，于2016年3月30日9时到吉阳区荔枝沟居委会四楼执法二大队办公室接受调查询问，原告游宇清逾期未接受调查询问。2016年3月31日，被告对原告游宇清作出并送达三吉城管（二大队Ⅱ）改字［2016］第B9号《三亚市吉阳区城市管理局责令（限期）改正通知书》，认定原告游宇清的行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、《海南省城乡规划条例》第三十七条的规定。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、第六十八条，《海南省城乡规划条例》第七十三条之规定，责令该户户主于2016年4月1日前改正，自行拆除上述违法建设房屋，逾期不自行拆除的，将依法进行强制拆除。2016年4月26日，被告对原告游宇清作出并送达三吉城管（二大队）执决字[2016]第116号《三亚市吉阳区城市管理局强制执行决定书》和三吉城管（二大队）拆公字[2016]第116号《三亚市吉阳区城市管理局关于强制拆除违法建筑及搬离物品的公告》，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、第六十八条及《中华人民共和国行政强制法》第四十四条之规定，决定于2016年4月27日对上述违法建设建筑物实施强制拆除。通知原告游宇清及相关住户、用户于2016年4月26日24时前清理、搬运完毕该违法建筑物内所有物品，并且人员撤离出该建筑。自行拆除该建筑物墙体上的门窗、防盗门、空调等物品，以减少经济损失。逾期不搬迁的，由此造成的一切损失及后果自行承担。原告游宇清不服，遂向本院提起诉讼，请求判决撤销三亚市吉阳区城市管理局2016年4月26日作出的三吉城管（二大队）执决字[2016]第116号《三亚市吉阳区城市管理局强制执行决定书》。
本院认为，被告为三亚市吉阳区人民政府设立的城市管理综合行政执法机关，根据《海南省查处违法建筑若干规定》第四条“市、县（区）、自治县人民政府城乡规划主管部门、城市管理综合行政执法机关按照各自职责，负责查处城镇违法建筑”的规定，查处违法建筑系其法定职责。被告对原告未经规划部门批准，未取得建设工程规划许可证建设的房屋作出强制拆除的三吉城管（二大队）执决字[2016]第116号《三亚市吉阳区城市管理局强制执行决定书》，根据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条、第三十七条第一款的规定，应在对原告作出并送达行政处罚决定、履行行政处罚决定确定的义务的催告书、经催告逾期仍未履行行政处罚决定的情形下作出，方为合法。被告在对原告作出该被诉强制执行决定书前，未对原告作出行政处罚决定，也未对原告作出履行行政处罚决定确定的义务的催告书，未告知原告履行义务的期限、方式，依法享有的陈述权和申辩权，已违反了《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条、第三十七条第一款的规定。该三吉城管（二大队）执决字[2016]第116号《三亚市吉阳区城市管理局强制执行决定书》已然程序违法，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第(三)项的规定，属于予以撤销的情形。但该被诉行政行为的违法表现为程序违法，且对原告的权利义务不产生实际影响，应确认被告作出的三吉城管（二大队）执决字[2016]第116号《三亚市吉阳区城市管理局强制执行决定书》违法。第三人经合法传唤无正当理由拒不到庭，不影响本案的审理，本院依法缺席审理。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款第（二）项的规定，判决如下：
确认被告三亚市吉阳区城市管理局于2016年4月26日作出的三吉城管（二大队）执决字[2016]第116号《三亚市吉阳区城市管理局强制执行决定书》违法。
案件受理费50元,由被告三亚市吉阳区城市管理局负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省三亚市中级人民法院。
审判长 史 海
审判员 柴 华
审判员 蔡智勇
二〇一六年九月二十九日
书记员 廖少玲
附：相关法律条文
《中华人民共和国城乡规划法》
第四十条在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。
申请办理建设工程规划许可证，应当提交使用土地的有关证明文件、建设工程设计方案等材料。需要建设单位编制修建性详细规划的建设项目，还应当提交修建性详细规划。对符合控制性详细规划和规划条件的，由城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府核发建设工程规划许可证。城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府应当依法将经审定的修建性详细规划、建设工程设计方案的总平面图予以公布。
第六十四条未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。
第六十八条城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。
《海南省城乡规划条例》
第三十七条在城市和县、自治县人民政府所在地镇、特定地区规划区内新建、扩建和改建建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程设施的，建设单位或者个人应当向市、县、自治县人民政府城乡规划主管部门申请办理建设工程规划许可证。
在其他镇规划区（不含特定地区）内新建、扩建和改建建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程设施的，建设单位或者个人应当向市、县、自治县人民政府城乡规划主管部门或者省人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。
第七十三条未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。
第七十六条城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。
《中华人民共和国行政强制法》
第三十四条行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机
关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。
第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当
事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：
（--）履行义务的期限；
（二）履行义务的方式；
（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；
（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。
第三十七条经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正
当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：
（--）当事人的姓名或者名称、地址；
（二）强制执行的理由和依据：
（三）强制执行的方式和时间；
（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；
（五）行政机关的名称、印章和日期。
在催告期间，对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象的，行政
机关可以作出立即强制执行决定。
第四十四条对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。
《中华人民共和国行政诉讼法》
第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：
（一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；
（二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。
行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：
（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；
（二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；
（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。