汕头市潮阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0513刑初405号
公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。
被告人黄志宏，男，1985年6月12日出生于海南省万宁市，汉族，初中文化，做工，住万宁市国营东和农场第二作业区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年12月12日被刑事拘留，2017年1月17日被逮捕。现羁押于汕头市潮阳区看守所。
汕头市潮阳区人民检察院以潮阳检诉刑诉［2017］391号起诉书指控被告人黄志宏犯贩卖毒品罪，于2017年7月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕头市潮阳区人民检察院指派代理检察员张春林出庭支持公诉，被告人黄志宏到庭参加诉讼。现已审理终结。
汕头市潮阳区人民检察院指控，2016年10月17日晚上，涉案人李某（另案处理）打电话叫被告人黄志宏到潮阳区裕通酒店6号包厢当DJ乐师打碟，并向其购买5包毒品“开心粉”，后被告人黄志宏在包厢内将5包毒品“开心粉”共9.5克贩卖给李某，收取2500元毒资；10月23日晚上，李某打电话叫被告人黄志宏到裕通酒店6号包厢当DJ乐师打碟，并向其购买毒品“开心粉”，后被告人黄志宏在包厢内将4包毒品“开心粉”共7.6克贩卖给李某，收取2000元毒资；11月28日凌晨，李某打电话叫被告人黄志宏到裕通酒店6号包厢当DJ乐师打碟，并向其购买毒品“开心粉”，后被告人黄志宏在包厢内将4包毒品“开心粉”共7.6克贩卖给李某。2016年11月28日凌晨3时许，公安机关到潮阳区裕通酒店三楼金尊国际俱乐部6号包厢中检查，当场抓获被告人黄志宏和李某，现场缴获毒品“开心粉”2小包共重3.62克。经鉴定，缴获毒品“开心粉”检出3.4-亚甲二氧甲基苯丙胺（MDMA）成分。
检察机关对指控的事实当庭宣读出示了证人李某、郑某1、陈某、郑某2的证言及辨认笔录，被告人黄志宏原在公安机关的供述及辨认笔录，受案登记表，抓获经过，搜查笔录，扣押清单，称量笔录，理化检验报告，现场检测报告书，行政处罚决定书，手机通话记录，刑事相片和户籍证明等证据。
检察机关认为被告人黄志宏的行为构成贩卖毒品罪，数量较大，提请依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定判处。
被告人黄志宏辩解他于2016年10月17日贩卖给李某5包“开心粉”每包只有0.5克共2.5克，于2016年10月23日贩卖给李某4包“开心粉”每包只有0.5克共2克，2016年11月28日贩卖给李某4包“开心粉”中其中2包每包0.5克，2包每包1.9克，共4.8克。
经审理查明，2016年10月17日晚上，涉案人李某（另案处理）打电话叫被告人黄志宏到潮阳区裕通酒店6号包厢当DJ乐师打碟，并向其购买5包毒品“开心粉”，后被告人黄志宏在包厢内将5包毒品“开心粉”共2.5克贩卖给李某；10月23日晚上，李某打电话叫被告人黄志宏到裕通酒店6号包厢当DJ乐师打碟，并向其购买毒品“开心粉”，后被告人黄志宏在包厢内将4包毒品“开心粉”共2克贩卖给李某；11月28日凌晨，李某打电话叫被告人黄志宏到裕通酒店6号包厢当DJ乐师打碟，并向其购买毒品“开心粉”，后被告人黄志宏在包厢内将4包毒品“开心粉”共4.8克贩卖给李某。2016年11月28日凌晨3时许，公安机关到潮阳区裕通酒店三楼金尊国际俱乐部6号包厢中检查，当场抓获被告人黄志宏和李某，现场缴获李某购买的毒品“开心粉”2小包共重3.62克。经鉴定，缴获毒品“开心粉”检出3.4-亚甲二氧甲基苯丙胺（MDMA）成分。
上述事实，有检察机关提交的下列证据予以证明：
1、证人李某的证言及辨认笔录，证明2016年10月17日晚上，他通过微信联系“小凤”叫其到裕通酒店06号包厢打碟，并叫其顺便拿5包“开心水”过来。“小凤”到包厢后拿了5包“开心水”给他，他当场还了2500元现金给“小凤”。当时郑某3、郑某1、郑某2在场看到整个过程。10月23日晚上，他还是通过微信联系“小凤”叫其过来裕通酒店06号包厢打碟，并拿4包“开心水”过来。“小凤”到后拿了4包“开心水”给他，他还了2000元现金给“小凤”。当时郑某3、郑某1、郑某2在场看到整个过程。他还于11月28日凌晨向“小凤”购买了2000元4包“开心水”。当时陈某、郑某2坐在他旁边也有看到。他是以500元1包的价格向“小凤”购买“开心水”的。并辨认“小凤”就是被告人黄志宏。
2、证人郑某1的证言及辨认笔录，证明他于2016年10月17日晚、10月23日晚均在裕通酒店三楼金某6号包厢看到李某联系来打碟的“小黄”拿了“开心水”给李某，李某拿钱还给“小黄”。并对“小黄”（被告人黄志宏）等人的相片辨认无误。
3、证人陈某的证言及辨认笔录，证明2016年11月27日23时许，他到裕通酒店KTV6号包厢玩，看到几个人在吸食K粉和饮用毒品“开心水”，但他们吸食过后说此次的K粉和“开心水”纯度不高，李某就叫DJ乐师黄志宏重新购买毒品。过一会，黄志宏拿了一小包K粉和四小包“开心水”给李某，他们继续在包厢里喝酒和吸食毒品。并对被告人黄志宏等人的相片辨认无误。
4、证人郑某2的证言及辨认笔录，证明他于2016年10月17日晚、10月23日晚均在裕通酒店三楼金某6号包厢看到“小黄”拿几包“开心水”给李某，李某有拿钱还给“小黄”。并对“小黄”（被告人黄志宏）等人的相片辨认无误。
5、被告人黄志宏原在公安机关的供述及辨认笔录，证明2016年10月17日晚上，有一名男子打电话叫他到裕通6号包厢打碟，并叫他帮其带5包“开心粉”给该男子。他便带了5包“开心粉”到裕通酒店6号房的厕所里给该男子，该男子拿给他2500元现金，2000元算是帮其打碟的小费，500元是5包“开心粉”的钱。10月23日晚，“胖哥”通过与他电话联系叫他过去打碟，并叫他带4包“开心粉”给“胖哥”，也是每包100元，重0.5克。他便带到裕通酒店6号包厢厕所里把4包“开心粉”给“胖哥”，“胖哥”给了他2000元，1600元算是打碟的小费，400元是4包“开心粉”的钱。11月27日晚11时，“胖哥”又叫他过去打碟，但他没有时间过去，而是叫陈景生过去打碟。至28日凌晨2时多，“胖哥”又打电话给他说帮其带4包“开心粉”过去。他便带了4包“开心粉”到裕通酒店三楼金某6号包厢厕所里给“胖哥”，其中2包是金色的，每包重0.5克，2包是紫色的，每包1.9克。但“胖哥”还没有拿钱给他就被民警抓获。他共贩卖3次共9.3克“开心粉”给“胖哥”。并对“胖哥”（李某）等人的相片辨认无误。
6、“受案登记表”、“抓获经过”和“搜查笔录”，证明2016年11月28日凌晨3时，汕头市公安局潮阳分局禁毒大队根据线索在潮阳区城南街道裕通酒店金尊06房现场抓获吸毒人员黄志宏、李某等人。经审讯，现查明犯罪嫌疑人黄志宏于2016年10月17日、23日、11月28日多次贩卖毒品开心粉【经理化检验，其成分为3.4-亚甲二氧甲基苯丙胺（MDMA）】。黄志宏因吸毒于11月28日被行政拘留，于2016年12月12日因涉嫌贩毒被刑事拘留。
7、扣押清单，证明公安机关扣押被告人黄志宏手机1部；扣押李某手机1部、“开心水”（粉状）2包。
8、称量笔录，证明公安机关查获李某的可疑毒品2包，称量净重为3.62克。
9、广东省汕头市公安司法鉴定中心汕公（司）鉴（化）字【2016】11157号理化检验报告，证明从缴获的毒品疑似物中检出3.4-亚甲二氧甲基苯丙胺（MDMA）成分。
10、现场检测报告书，证明被告人黄志宏的尿液检测样本经现场检测呈阳性。
11、行政处罚决定书，证明被告人黄志宏因吸毒于2016年11月28日被处以行政拘留十五日。
12、手机通话记录，证明被告人黄志宏的手机（号码159××××1633）的通话情况。
13、刑事相片，证明被告人黄志宏贩卖毒品的现场情况。
14、“户籍证明”材料，证明被告人黄志宏于1985年6月12日出生，身份证号码。
上述证据，均经当庭质证核实，对能够相互印证部分，本院予以确认，作为定案的根据。
本院认为，被告人黄志宏无视国家法律，为牟取非法收入，多次贩卖毒品3.4-亚甲二氧甲基苯丙胺给他人吸食，妨害国家对毒品的管理制度，危害公民的身心健康，其行为已构成贩卖毒品罪。情节严重。公诉机关指控被告人黄志宏犯贩卖毒品罪的事实，其中指控被告人黄志宏贩卖毒品3.4-亚甲二氧甲基苯丙胺三次的数量24.7克的事实，因证人李某、郑某1、陈某、郑某2均无法证明被告人黄志宏贩卖毒品的具体克数，而被告人黄志宏原在公安机关供述他共贩卖毒品给李某三次共9.3克（金色的每包重0.5克，紫色的每包1.9克）的，故指控被告人黄志宏贩卖毒品3.4-亚甲二氧甲基苯丙胺24.7克的事实不清，证据不足，按现有证据只能认定被告人黄志宏贩卖毒品3.4-亚甲二氧甲基苯丙胺三次共9.3克的事实。其余指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。关于被告人黄志宏辩解他于2016年10月17日贩卖给李某5包“开心粉”每包只有0.5克共2.5克，于2016年10月23日贩卖给李某4包“开心粉”每包只有0.5克共2克，2016年11月28日贩卖给李某4包“开心粉”中其中2包每包0.5克，2包每包1.9克，共4.8克。上述意见经查，因公诉机关指控被告人黄志宏贩卖毒品3.4-亚甲二氧甲基苯丙胺三次的数量24.7克的事实缺乏充分证据，故对被告人黄志宏的辩解意见予以采纳。鉴于被告人黄志宏能如实供述自己的罪行，故依法可予从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十七条第三款、第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人黄志宏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月12日起至2020年12月11日止。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。）
二、随案移送的手机1部，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郭汉隆
审 判 员 钟泽珍
人民陪审员 杨燕芬
二〇一七年八月二日
书 记 员 郑佩群
附：相关法律条文和司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的。