广西壮族自治区百色市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）百刑终字第70号
原公诉机关广西壮族自治区百色市右江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李美颜，农民，户籍所在地：乐业县，暂住乐业县。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年10月15日被逮捕。同日被取保候审。2014年12月24日被逮捕。现羁押于乐业县看守所。
辩护人王世广，广西中名律师事务所律师。
原审被告人曾军，农民，住广西壮族自治区博白县。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年10月18日被刑事拘留，同年11月21日被逮捕。现羁押于乐业县看守所。
原审被告人张某，农民，住乐业县。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年11月25日被逮捕，同日被取保候审。
广西壮族自治区乐业县人民法院审理乐业县人民检察院指控原
审被告人李美颜、曾军、张某犯诈骗罪一案，于二○一四年十二月二十四日作出（2014）乐刑初字第99号刑事判决。原审被告人李美颜不服，提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原审被告人张某经本院通知，没有到庭参加诉讼。广西壮族自治区百色市人民检察院指派代理检察员代春银出庭履行职务。上诉人李美颜及其辩护人王世广、原审被告人曾军到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，一、2013年10月，被告人曾军伙同被告人李美颜、张某等人以帮被害人袁某介绍对象为由，骗取刘某、袁某母子56000元人民币。后曾军分得15000元人民币，李美颜分得30000元人民币，张某分得3000元人民币。案发后，被告人李美颜已退还10000元人民币给被害人，张某已退还其分得3000元给被害人。
上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据证实：
1、银行存取款细目凭据，证实刘某、李某存取钱的情况。
2、证人姚某证言，证实2013年10月10日其和刘某以及袁某一起坐车到广西找老婆，在广西百色李某甲又介绍李某给袁某，双方同意，于是其、刘某、袁某、李某甲、李美颜以及李美颜的母亲在饭桌上商量双方婚事，最终商定56000元作为礼金，刘某将56000元拿给李美颜的母亲，李美颜与刘某一起回南京，2013年10月20日刘某打电话说李美颜走掉了。
3、被害人刘某、袁某陈述，证实2013年10月在广西乐业县被李美颜、李某甲及其女朋友、李美颜的妈妈以婚骗的方式诈骗了56000元，李美颜跟刘某二人到南京后于2013年10月20日逃跑。
4、被告人曾军的供述及辩解，2013年10月份其跟小李、张姐、梁三妹、姚哥在乐业县以婚骗方式一起骗南京刘某、袁某母子的56000元钱。姚哥负责从南京带男人来广西找老婆，其和梁三妹负责找女人来骗姚哥带来的男人，小李主要是充当要嫁的女人，张姐来当小李的妈妈。骗得56000元彩礼后，姚哥拿走了8000元，其分给小李30000元，给张姐3000元，其分得15000元后与梁三妹两个人陆续花光。
5、被告人李美颜的供述及辩解，2013年其通过杨新认识曾哥和梁三妹，曾哥多次打电话给其说：“我们合伙进行婚骗，我负责找人来骗，你负责当新娘，骗得钱一起分，你假装到男方家后，要自己跑回来。”2013年10月初的一个晚上，曾哥打电话跟其说：“有个南京的男子要在广西找老婆，我们合伙骗他的钱，你带上身份证和户口簿来百色。”其到百色与曾哥他们会合，见到刘某、袁某两母子后，为骗钱其假装同意与袁某一起生活，刘某要求来乐业看其家，曾哥同意后，大家一起坐车回到乐业县，曾哥打电话通知一个叫张姐的人来冒充其母亲。后经过商量，刘某母子就拿来厚厚的一扎钱来做彩礼，曾哥取出30000元钱给其，并对其说：“你跟刘某、袁某母子去南京，跑得不得看你自己”。后其拿这30000元钱到邮政储蓄银行去存。到南京后于2013年10月20日其逃跑回乐业县。
6、被告人张某的供述及辩解，2013年10月份其跟玉林博白的曾军、曾军女朋友梁三妹、李美颜等人在乐业县一起诈骗从南京来找老婆的刘某母子。老曾负责介绍男人来骗，李美颜做新娘，曾军打电话让其来充当李美颜的妈妈，至于语言上的行骗由老曾说话，其和李美颜等人在旁边配合，这次其分得3000元，李美颜分得30000元钱。
7、辨认笔录
（1）刘某的辨认笔录，证实刘某辨认出对其进行诈骗的李源泉是本案被告人曾军，还证实刘某辨认出对其进行诈骗的李美颜、张某、梁三妹。
（2）张某的辨认笔录，证实张某辨认出与其合伙诈骗南京母子的人分别是曾军、李美颜、梁三妹；还证实被其伙同他人诈骗的受害人是刘某。
（3）李美颜的辨认笔录，证实李美颜辨认出与其合伙诈骗南京母子的人分别是曾军、张某、梁三妹；还证实被其诈骗的南京人是刘某。
二、2014年2月，被告人李美颜经人介绍认识沈某甲，3月李美颜遂以其原已订婚，需退订婚彩礼才能嫁与沈某甲为由，骗取沈某甲人民币30000元。案发后，被告人李美颜已退还7000元给被害人。
上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据证实：
1、银行存取款细目凭据，证实沈某甲、李美颜存取款情况。
2、证人黄某甲证言，证实2014年3月的一天，其伙同乐业一个叫小李的年轻女子以婚骗的方式诈骗一个湖南姓沈的男子，其分得了1000元钱，小李在湖南男子的面前自称是小刘。
3、被害人沈某甲陈述，2014年2月的一天，陈吉书联系黄姨帮其介绍一个乐业籍的女子，之后陈吉书、覃守任、黄姨三个人带其到乐业县逻妹广场和乐业籍的女子见面，乐业籍的女子自称是刘悦，通过电话联系，刘悦说只要其帮她还之前28000元订婚彩礼给和她订婚的人，就和其回湖南生活。2014年3月12日其和刘悦从百色坐车到乐业县，在乐业三星宾馆开了一间房，刘悦叫其去取钱给她，其到乐业县大转盘信用社取30000元钱给刘悦，刘悦得钱后就直接坐车回家，且将手机关机，其知道受骗后，直接来报案。
4、被告人李美颜的供述及辩解，2014年3月的一天，其在乐业县逻妹广场与黄姐带来的小沈见面，双方通过电话联系后，其骗小沈说：“我之前跟别人订婚，收别人28000元的订婚彩礼费，如果你愿帮我退还这笔钱，我可以和你一起回湖南生活”。小沈相信叫其去百色，其跟小沈说其叫刘悦。经过哄骗，小沈愿意替其还28000元彩礼钱，其和沈某甲从百车坐车回乐业县，又在三星宾馆住下来，其叫小沈快些拿钱，小沈到信用社取了30000元钱给其，其到乐业县武装部对面邮政储蓄所将骗得的钱存到卡里，随后关掉手机，不再与小沈联系，后黄姐从百色来找其要1000元钱。
5、辨认笔录
（1）被害人沈某甲辨认笔录，证实沈某甲辨认出对其进行诈骗且自称是刘悦的人是李美颜；还证实沈某甲辨认出对其实施诈骗自称“黄姐”的人是黄某甲。
（2）证人黄某甲辨认笔录，证实被其实施婚骗的“小沈”是沈某甲；还证实与其合伙实施婚骗的“小李”是李某。
（3）被告人李美颜辨认笔录，证实被其与“黄姐”合伙实施婚骗的“小沈”是沈某甲；还证实与其合伙实施婚骗的“黄姐”是黄某甲。
除此之外，公诉机关还举出下列证据证实：
1、立案登记表，证实报案、受案情况。
2、抓获情况说明，证实李某被抓获的经过。
3、被告人户籍证明，证实三被告人具备完全刑事责任能力。
4、乐业县公安局同乐派出所出具的情况说明，证实沈某甲提及的陈吉书、覃守仁及李美颜的前夫莫文义，此三人均无法查找去向，无法核实相关情况；还证实无法核实曾军的前科材料。
5、南京市公安局浦口分局移交案件材料，证实南京市公安局浦口分局将刘某被骗一案相关材料移交乐业县公安局的情况。
6、张某、李美颜、黄某甲体检材料，证实三人到医院体检的情况。
7、离婚证，证实李美颜与前夫莫文义已经离婚。
8、情况说明、收条及转账凭证，证实李美颜已退还10000元给刘某，退还7000元给沈某甲；张某已退还3000元给刘某。
9、证人黄某乙、班某证言，证实2014年10月17日曾军在乐业县人民医院被抓获的情况。
原判认为，被告人李美颜、曾军、张某以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，其中李美颜作案二次，诈骗总数额86000元，被告人曾军、张某参与作案一次，诈骗数额56000元，三被告人诈骗数额巨大，其行为触犯我国刑律，构成诈骗罪。公诉机关指控三被告人犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。在共同犯罪中，三被告人分工明确，被告人曾军提出犯意，被告人李美颜积极参与实施犯罪行为，二被告人相互配合，起主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人张某起次要作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚；被告人曾军、张某归案后，认罪态度较好，庭审中自愿认罪，可以从轻处罚；综上，可对曾军从轻处罚，对张某减轻处罚；张某已退还其所分得的赃款，有悔罪表现，符合缓刑的适用条件，可以宣告缓刑；被告人李美颜已退还了部分赃款，可以酌情从轻处罚。根据三被告人犯罪的事实、性质、情节及对社会危害程度，结合宽严相济的刑事政策，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条第一、二款、第六十三条第一款、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，判决：一、被告人李美颜犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币4000元；二、被告人曾军犯诈骗罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币3000元；三、被告人张某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币2000元。
李美颜提出上诉称，在其参与诈骗刘某母子的事实里，犯意是曾军提出，也由曾军策划和指挥，其属于从属地位，系从犯。其到案后如实供述犯罪事实，没有翻供，现已认识到错误。其已退赔被害人17000元，愿意尽力退赔被害人的全部损失。希望二审对其减轻处罚并适用缓刑，让其能照顾家庭。
辩护人王世广提出的辩护意见除与李美颜的上诉意见一致外，还提出，李美颜迫于生活才骗取他人钱财，其家属赔偿了被害人沈某甲和刘某的部分损失，取得沈某甲的谅解。李美颜及其家属还愿意赔偿被害人的全部损失，以表现悔罪。为支持其辩护意见，辩护人当庭提交了沈某甲出具的谅解书一份。
原审被告人曾军提出，其家里没有人照顾小孩，其愿意赔偿被害人的损失，希望对其适用缓刑。
百色市人民检察院检察员认为，一审判决程序合法、事实清楚、证据确实充分，上诉人及其辩护人、原审被告人的上诉理由、辩解及辩护意见均不成立，建议二审维持原判。
经二审审理查明的事实和一审一致，关于认定本案事实的证据，一、二审已在庭审中进行举证、质证和认证，本院予以确认。另查明，一审于2014年12月24日作出判决。被害人沈某甲于2014年12月26日出具谅解，对李美颜表示谅解，希望法庭对其从轻处罚。该事实有谅解书及庭审笔录予以证实，证据确实充分，本院予以确认。
关于上诉人李美颜及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见，经查，李美颜在伙同曾军、张某对被害人刘某等人实施诈骗过程中，积极合谋骗婚事宜，通过扮演出嫁人的角色骗取被害人钱财56000元，事后分得30000元。其起到了积极作用，不应认定为从犯。被害人沈某甲虽然出具了谅解书给李美颜，但谅解的原因是李美颜需要照顾小孩。双方并未就全额赔偿损失达成一致意见，该份谅解书未能充分体现李美颜具有深刻的悔罪表现。因此，对李美颜不适合适用缓刑。故李美颜及其辩护人的上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。
对原审被告人曾军提出的辩解，经查，需要照顾小孩不是缓刑的适用条件，对曾军的辩解，本院不予采纳。
本院认为，上诉人李美颜、原审被告人曾军、张某以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，其中李美颜作案二次，诈骗数额86000元，被告人曾军、张某参与作案一次，诈骗数额56000元，三人诈骗数额巨大，均已构成诈骗罪。在共同犯罪中，曾军提出犯意，李美颜积极参与实施犯罪行为，二人相互配合，起主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；张某起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚；曾军、张某归案后，认罪态度较好，能自愿认罪，可以从轻处罚。李美颜已退还了部分赃款，可以酌情从轻处罚。综上，可对李美颜、曾军从轻处罚，对张某减轻处罚。张某已退还其所分得的赃款，有悔罪表现，对其适用缓刑在其所居住的社区内没有重大不良影响，故可对其适用缓刑。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
（上诉人李美颜的刑期以执行通知书确定的刑期为准。判决前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）
本裁定为终审裁定。
审 判 长 韦 金 碧
审 判 员 欧阳广明
代理审判员 卢 荣 旗
二〇一五年三月三十日
书 记 员 李 豫 捷