北京市丰台区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）丰刑初字第1196号
公诉机关北京市丰台区人民检察院。
被告人马×1，女，1976年2月12日。因涉嫌销售假药罪，于2014年3月7日被羁押，同年4月11日被逮捕。现押于北京市丰台区看守所。
辩护人吕桂军，北京市隆安（济南）律师事务所律师。
北京市丰台区人民检察院以京丰检公诉刑诉（2014）852号起诉书指控被告人马×1犯销售假药罪，于2014年6月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北京市丰台区人民检察院指派检察员孙兵出庭支持公诉，被告人马×1及其辩护人吕桂军到庭参加诉讼。现已审理终结。
北京市丰台区人民检察院指控：
2014年3月7日19时许，被告人马×1在本市丰台区马家堡七天连锁酒店318号房间内，向朱×、李×销售其从韩国购进的药品RESTYLANE、WATERSOLUBLECRYSTAL时被北京市公安局丰台分局马家堡派出所抓获，当场起获RESTYLANE十一盒、WATERSOLUBLECRYSTAL四瓶，经鉴定均按假药论处。
针对上述指控，公诉机关向本院提供了相应的证据材料，认为被告人马×1的行为已构成销售假药罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，对被告人马×1定罪量刑。
被告人马×1对公诉机关的指控辩解称：我从韩国往回带这些产品的时候不知道它们是药品，我认为这些只是美容产品；我没有完整的销售行为，当时我只收了李×的定金，但她母亲不同意她买，我是打算把定金退给她的。
被告人马×1的辩护人认为：现有证据不能证实被告人马×1携带的物品属于假药；被告人收取定金的行为不属于法律规定的销售行为，即使要以销售行为认定，此行为也应属于犯罪预备或者犯罪未遂；被告人此次犯罪系初犯、偶犯，并真诚悔罪，认罪态度较好。综上，建议法庭对被告人宣告无罪或免于刑事处罚。
经审理查明：
2014年3月7日19时许，被告人马×1在本市丰台区马家堡七天连锁酒店318号房间内，向朱×、李×销售其从韩国购进的药品RESTYLANE、WATERSOLUBLECRYSTAL时被北京市公安局丰台分局马家堡派出所抓获，当场起获RESTYLANE十一盒、WATERSOLUBLECRYSTAL四瓶，经鉴定均按假药论处。
上述事实，有下列证据证实：
1、被告人马×1供述，证：我以前是在山东枣庄的一家美容院里上班只是做美容，后来就不在美容院打工了。后来，我就在网上看到了一些瘦脸什么的整形听说挺挣钱的，我就开始用自己的手机在我的微信上销售，如果有人购买我就去韩国购买再卖给他们。我自己在微信上注册了”Karen菲唲微整-
总部”，在上面主要销售美白针、溶脂针等批发。我是2013年12月初制作的这个信息，之前也用这个微信，但不是销售这些。我在微信里和一些人聊天，就是关于整形方面的事情。有一个女的想祛痘，从2013年12月份就和我联系，海域一个想瘦脸的女的是从2014年2月份和我微信联系的。想祛痘的那个女孩说想治脸上的痘和凹陷，我在微信上告诉她治疗需要3-4支玻尿酸（即RESTYLANE）和一组生长因子，当时在网上聊的需要7900元，玻尿酸1800元一支，生长因子2500元一组。因为是做买卖，要讨价还价，所以我故意多说了一些。在微信里我说还搞活动，满一万送五千，如果她做7900元的，我宣传的是满五千送三千，她实际要付4000多元，交了1000元定金。之后，我们在微信里还互留了电话，她确定要一支玻尿酸，我们就商定好1000元卖给她一支玻尿酸，因为订好了所以她就把1000元通过支付宝给了我。2014年2月20日我去的韩国，2月24日从韩国回来，我带回来11盒RESTYLANE、4瓶WATERSOLUBLECRYSTAL。
2014年3月6日我来到北京，住在丰台区马家堡七天连锁酒店318房间，我就让他们过来，把药给他们。3月7日晚上7点左右，想祛痘的女孩和她母亲来宾馆找我，我就告诉这个女孩怎么用我的药，她母亲不同意就出去了，我接着和这个女孩聊。这时，那个想瘦脸的女孩也来了，我就让她先去洗手间把脸洗干净，我看看她的脸怎么治，这个女孩就去那洗脸了，这时警察就来了，在我房间桌子和行李箱中发现了11盒RESTYLANE、4瓶WATERSOLUBLECRYSTAL。
我从韩国带回来的这些药中8盒RESTYLANE准备自己用，1盒卖给祛痘的女孩，剩下的准备给我的朋友看看谁用；WATERSOLUBLECRYSTAL想留2瓶自己用，剩下的卖掉。RESTYLANE的进货价格折合500元，我以1000元每盒卖掉，WATERSOLUBLECRYSTAL的进货价格折合100元，我准备以200元一盒卖掉。我不知道这个药品能否在中国销售，我没有整形和销售的资质。
被抓之后，我就把从那个想祛痘的女孩处收的1000元钱退给了她。
2、证人朱×证言及辨认笔录，证：2013年年底，有一个女的加我微信，后来聊天我知道她是做微整容的，她说有个姓马的医生可以解决我的瘦脸问题。我问了她一些如何瘦脸的事，她告诉我可以用溶脂针和瘦脸针，一盒溶脂针售价2800元。今天，微信里那名女子告诉我姓马的医生来北京了，让我当面咨询。微信里告诉我直接去丰台区马家堡西路七天连锁酒店318房间。今天19时左右，我到宾馆318房间见到了马医生，还看见一个年轻的女子也在咨询，我进洗手间洗了个脸，民警就来了。
我记得对方微信名称为”美婷微整容”，马医生没有向我出示过国家颁发的专业资格证书，也没有向我出示过行医资格证。
经辨认，指认出本案被告人马×1就是在丰台区马家堡西路七天连锁酒店318房间内向其介绍瘦脸项目的女子。
3、证人李×证言及辨认笔录，证：2014年3月7日13时许，我和我母亲马×2一起坐火车到北京西站。我和我母亲马×2先去国贸一家叫”圣韩美”整形医院咨询关于玻尿酸的作用和价格。因为我想多看几家进行一下比较，所以又去别的整形医院转了转。因为之前我在微信上认识一个叫马×1的女子，她在青岛开了一个微整形的工作室，可以办理给客人打玻尿酸注射类的业务。正好马×1也在北京，她说让我来丰台区马家堡西路七天连锁酒店318房间咨询玻尿酸注射的业务。于是我和我母亲马×219时许到达了该房间，房间里只有马×1一个人。我们聊了大概30分钟左右，我让马×1帮我设计一下脸部看哪里需要调整，马×1告诉我说脸部苹果肌需要填充玻尿酸达到饱满的效果，大概需要3-4支玻尿酸和一组生长因子，能维持3-5年，玻尿酸是1800元一支，生长因子是2500元一组，一共需要花费7900元。由于我母亲马×2感觉在宾馆谈这些事不靠谱，就想带我离开。但是我比较感兴趣，不想离开，我母亲很生气就出了宾馆房间站在楼道里。之后，我继续和马×1探讨玻尿酸效果的问题，这时有人敲318的房门，马×1去开门，进来一名女子。该女子好像跟马×1商量好了似的，没有聊任何话题就直接脱掉外套去洗手间洗脸，准备做项目。马×1跟我说要给那名女子打瘦脸针之类的东西。然后马×1就去调针剂，她还没调好民警就来了。
我之前通过支付宝交给过马×11000元的定金。
经辨认，指认出本案被告人马×1就是在丰台区马家堡西路七天连锁酒店318房间内向其介绍玻尿酸注射业务的女子。
4、证人马×2证言及辨认笔录，证：2014年3月7日13时许，我和我女儿李×一起坐火车达到北京西站。我陪我女儿先去一家整容医院咨询了一下后就离开了。19时许，我陪着李×到了丰台区马家堡西路七天连锁酒店318房间，给我们开房门的是一个30多岁的女人，进屋后我女儿李×就咨询整容的事，那名女子说往脸上打东西，我一看这女的在宾馆做整容的业务就觉得她不靠谱，我就想让我女儿跟我走，但是我女儿不听话还是跟对方聊，我一生气就出了宾馆房间站在楼道里等我女儿。
对方女子介绍自己是做整容的，但是他没说自己是否有注册的公司，也没有向我们出示国家颁发的专业资格证书。那名女子跟我女儿说玻尿酸1800元一支，生长因子2500元一组之类的话，我实在觉得对方不靠谱。
经辨认，指认出本案被告人马×1就是在丰台区马家堡西路七天连锁酒店318房间内向其女儿李×介绍整容业务的女子。
5、国内旅客住宿登记表，证：被告人马×1于2014年3月7日入住七天连锁酒店北京南站店318房间，2014年3月8日离店。
6、微信照片，证：①”Karen菲唲微整-
总部”的详细资料，个性签名是美白针、玻尿酸、肉毒素、溶脂针、瘦脸针、羊胎素，微整形针剂批发；②被告人马×1与李×在微信上聊天的情况。
7、出入境记录查询，证：被告人马×1于2014年2月份往返中韩两国的情况。
8、北京市食品药品监督管理局出具的情况说明，证：马×1销售的药品”RESTYLANE”、”WATERSOLUBLECRYSTAL”未经批准生产、进口，依照《中华人民共和国药品管理法》规定，按假药论处。
9、搜查笔录、扣押清单、发还清单及照片，证：①公安机关对丰台区马家堡西路七天连锁酒店318房间马×1的暂住地进行搜查，现场发现可疑药品11盒RESTYLANE（包装上印有”要处方”及”制药”字样）、4瓶WATERSOLUBLECRYSTAL，并对上述物品予以扣押的情况；②公安机关将从马×1处扣押的1000元人民币发还李×的情况。
10、公安机关出具的到案经过及破案报告，证：抓获被告人马×1的经过及本案破获的基本情况。
以上证据，经当庭质证，合法有效，本院予以确认。
本院认为，被告人马×1无视国家法律，以牟利为目的，销售假药，其行为已构成销售假药罪，应予处罚。北京市丰台区人民检察院指控被告人马×1犯销售假药罪的事实清楚、证据充分，罪名成立。”RESTYLANE”外包装上已明确标明药品字样，故对被告人马×1关于不知道自己销售的系药品的辩解，本院不予采纳；现有证据足以证实被告人马×1销售的药品按照假药论处，故对其辩护人此点辩护意见，本院亦不予以采纳；对被告人马×1不完整销售的辩解及其辩护人的相关辩护意见，以及该辩护人提出的宣告无罪或免于刑事处罚的辩护意见，无事实及法律依据，本院均不予以采纳；对该辩护人提出的其他辩护意见，本院酌情予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条，第五十二条，第六十四条，第六十一条的规定，判决如下：
一、被告人马×1犯销售假药罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币四千元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月7日起至2014年8月6日止。罚金已缴纳）。
二、随案移送RESTYLANE十一盒、WATERSOLUBLECRYSTAL四瓶，均予以没收销毁。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向北京市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本一份。
审 判 长 吴 恬
人民陪审员 曹旭亮
人民陪审员 孙桂华
二〇一四年七月十日
书 记 员 张建楠