山东省临沂市河东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）临河刑初字第496号
公诉机关临沂市河东区人民检察院。
被告人吴某，男，1982年12月10日生，汉族，初中文化，临沂市河东区人，农民。2013年3月26日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年3月29日因涉嫌犯寻衅滋事罪被逮捕。现羁押于临沂市看守所。
辩护人班风光，山东良代律师事务所律师。
临沂市河东区人民检察院以临东检刑诉（2013）363号起诉书指控被告人吴某犯寻衅滋事罪、故意伤害罪，于2013年11月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。临沂市河东区人民检察院指派检察员杨文龙出庭支持公诉。被告人吴某及其辩护人班风光均到庭参加诉讼。现已审理终结。
一、公诉机关指控：2013年1月24日凌晨1时许，被告人吴某在河东区汤头办事处志玲网吧因琐事与臧某、葛某发生争执后相互追打，在追打过程中吴某持菜刀将臧某砍致面部、右肩和右手多处软组织创，构成轻伤；吴某用刀背将葛某打致头、面部和颈部多处软组织伤，构成轻微伤。
公诉机关在法庭审理过程中向法庭宣读了被害人陈述证人证言、鉴定意见、书证及被告人供述和辩解等证据，认为被告人吴某故意伤害他人，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
被告人吴某辩解称：故意伤害事属实，但这次还有之前一次都是那两人来找我闹事的。
辩护人班风光提出以下辩护意见：被害人酒后找事，有过错在先。被害人持刀去找吴某，吴某为躲避拿了菜刀进行反抗，被害人的严重过错可以减轻被告人的罪责。在被害人持刀追赶吴某的情况下，吴某的行为虽不是正当防卫，但存在防卫情节。
经审理查明：2013年1月初的一天晚上，臧某、葛某在河东区汤头街道志玲网吧三楼敲房间找人时，误敲了被告人吴某居住房间的门，双方因此发生纠纷。2013年1月24日凌晨1时许，臧某、葛某以解决该纠纷为由到志玲网吧找到吴某，双方再次发生争执。吴某与臧某先后跑出网吧，吴某跑到陈某的羊肉汤馆前摸起案板上的菜刀对臧某砍打，致臧某面部、右肩和右手多处软组织创，构成轻伤。吴某随后持菜刀返还志玲网吧，对葛某进行殴打，致葛某头、面部和颈部多处软组织伤，构成轻微伤。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、被害人臧某的陈述，证明：2013年1月份一天晚上，他和葛某到汤头海之韵对过网吧三楼找一个叫韩诺（音）的女孩玩，因为不知韩诺住哪个房间，就随便敲开了一间屋的门。开门的男青年听说他们敲错门就生气地对他们大喊大叫。后来这个青年（后来听说是刘店子乡的吴某）不知道从哪里找到葛某的手机号码，经常打电话恐吓葛某。2013年1月23日晚11时许，他和葛某在海之韵唱完歌后到对过网吧的三楼想找这个青年聊聊，不要总给葛某打电话了。结果双方在门口说了几句又争执起来，这个青年关上门下楼，从网吧里出来就朝东跑了，他也跟着追了上去。等他追到了海之韵东边的十字路口时，这个青年就到了十字路口西南角的一个羊肉馆门口，从肉案板上拿了一把菜刀转过身来朝他身上砍，一刀就砍他的左脸部，接着又一刀砍他脸部，他把那青年一推，用手一摸才知道脸被砍破了，到医院后他才知道右胸前也被砍了一刀。
2、被害人葛某的陈述，证明案发原因与臧某陈述内容基本一致，另证明：等他到了一楼的网吧，那个青年就从外边进来了，手里拿着一把菜刀到他跟前，一只手抓他的上衣领子，另一只手拿着菜刀就架他脖子上，用脚踢他的腿部。这时有七八个上网的青年就围了过来对他拳打脚踢。他当时被打晕了。通过打听他才知道这个人好像是刘店子乡的，叫吴步里（音）。
3、证人陈某（全羊馆老板）的证言，证明：年关前后的一天晚上，她还没收摊。吴某不知道从哪来了，什么也没说，从外边的肉摊菜板上摸起一把菜刀就朝北跑了。她出来朝北一瞅，北边10多米远的地方有打仗的声音，她吓得赶紧回屋了。
4、证人张某的证言，证明：他的网吧在汤头海之韵对过。今年1月上旬的时候，住在网吧三楼的吴某告诉他三楼9号房间的门让两个青年给踹坏了。又过了十几天的一天凌晨，他正在网吧睡觉，网管喊他说有人打仗。他看到吴某在大厅里，手里拿了一把菜刀，地上还躺着一个人，手里没有什么工具。吴某还要揍躺在地上的人，他赶紧过去给拉开了。
5、法医学人体损伤程度鉴定书两份，证明：臧某存在面部、右肩和右手多处软组织创等锐器伤，构成轻伤；葛某存在头、面部和颈部多处软组织伤等钝器伤，构成轻微伤。
6、书证及综合证据一宗
（1）受案登记表及立案决定书，证明：臧某2013年1月25日12时许报案，当日以吴某涉嫌故意伤害立案侦查。
（2）抓获经过一份，证明：吴某2013年3月26日被抓获归案。
（3）户籍信息查询一份，证明：吴某身份情况，系成年人。
7、被告人吴某在侦查机关的供述和辩解，证明：2013年春节前一个月的一天凌晨1点钟，他与两个敲门的青年发生口角，后来他从胡媛媛处要了其中一青年的电话，给那青年打过几个电话。过了十几天的一天凌晨1点钟，那两个青年去敲他的房门（那段时间他按月租住那个房间），他打开门看到那个高个子拿了把匕首吓唬他，他就推开这两人跑出网吧，朝东跑到东南方向一个羊肉汤馆，拿起门口菜板上的一把菜刀。这时那个高个也追上他了，他俩就抓挠在一起，然后他们倒在地上，那个高个爬起来就跑了。他拿着刀往网吧走，在门口遇到那两个青年中的另一个，是个胖子，他把胖子的脖子用刀背砍了一刀，还用扫帚打了几下。网吧老板的弟弟过来把他拉开了。
二、公诉机关指控：2011年12月29日23时许，被告人吴某与朱某甲（另案处理）在临沂市河东区汤头办事处海之韵KTV歌舞厅无故滋事并与孙某、候某等人发生争执，继而相互殴打，殴打过程中吴某持刀将辛某捅致双下肢软组织创等损伤，构成轻微伤。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了以下证据：
1、证人辛某（观唐温泉度假村员工）的证言：他左大腿外侧被捅了一刀，右小腿肚子被捅了一刀，右大腿内侧被捅了一刀，一共被捅了三刀。他当时和对方一个矮个子打起来了，那人用拳打他胸部几拳，他也捅对方几拳，就这样打了几下。他不知道是被谁捅了，但与他打架的就一个穿棕色衣服东北口音的小矮个子，应当是这个人用刀捅的他，但他也没看这个人拿刀子。
2、证人房某（观唐温泉度假村员工）的证言：有个好像穿黑衣服的小青年站在大厅偏外点的地方，用拳什么的捅了他一下上身部。他回了一下身，那个人又用拳朝他脸上打了一下。他用手挡了一下接着朝外走，发现右小腿肚子内侧被人用刀捅伤了。他不知道被谁捅的，应当是打他的那个人捅的。
3、证人翟某（观唐温泉度假村员工）的证言：他跑出来看到一个小青年正在打辛某，他先伸出右手使劲推了那人一把，接着伸出左手想抓那人的衣领，结果那个小青年右手里拿了一把刀，朝他使劲一划捅在他左手上，将他左手捅伤了，他就没敢再朝前。他退开后，刘某和另外一两个同事上来将那个拿刀的人跺了几脚跺倒在地上，那人接着爬起来要去抄东西。有人说打110了，他们就走了。
4、证人刘某（观唐温泉度假村员工）的证言：他出来时见大厅地上有血迹，同事房某腿上往下流血，一个青年往外跑。他和同事们认为是这个人捅的就在走廊那把那人打倒了。后来他和同事一起把超市门拉开，穿蓝T恤的那个青年在里面。
5、证人陈某甲（观唐温泉度假村员工）的证言：他出来时见对方有人拿刀，地上有血，辛某的腿上也有血。他分别在走廊和超市里参与殴打了对方两个人。
6、证人张某甲（观唐温泉度假村员工）的证言：他和几个同事在走廊围着一个青年打，当时那个青年抱着头，他也跟过去朝那青年身上踹了几脚。当时他只注意对方有两人，一个是在走廊里被踹倒的那个，一个是胖乎乎的那个。
7、证人鲍某（观唐温泉度假村员工）的证言：他听到外边有争吵的声音，就和其他人一起从包间出来，有人喊逮那个跑的。他和几个同事一起跑到走廊那，上去将那个人打倒在地上。然后他们就回到了吧台那个地方集合走了。
8、证人侯某（观唐温泉度假村员工）的证言，证明：29号晚上在海之韵KTV打架时对方拿刀子的人个头不高，长脸，偏瘦，口音是东北口音，穿深色卡克衣服。这人拿刀捅了同事辛某大腿，就是28号晚上和小胖子冲进房间摔酒瓶子的人。
9、证人孙某（观唐温泉度假村员工）的证言：他同事和五六个人在争吵，接着两边的人就打起来了。他记不清、也没看清怎么打的。他不确定29号晚骂他们的人是否是28号晚上发生冲突的那些人。
10、证人张某乙（观唐温泉度假村员工）的证言：他到大厅时，发现一个东北口音的人手里拿刀要冲上来打架，被辛某用胳膊拦着不让打。他确定东北口音那人手里有把刀，那个穿蓝上衣的胖乎乎的人手里有工具，但他不敢确定是不是刀，好像是刀。
11、证人朱某乙（观唐温泉度假村员工）的证言：他从房间出来见辛某站大厅里，裤子上都是血，对方穿蓝衣服的一个胖子拽着孙德宝的衣领子，还有一个穿黑衣服的瘦子也要上去打孙某，旁边还有几个人。等他去包间叫其他同事出来后见穿黑衣服的瘦子手里拿着银白色刀子。同事都上去把辛某他们拉到一边，然后又都上去把那个胖子摁倒在地上。当时他这方就得有二十多口子，现场很混乱，基本上都上去连拉带踹了。
12、证人杨某（观唐温泉度假村员工）的证言：在KTV的大厅有个胖子拽着孙某的衣领，鲍某和侯某在拉那个胖子。他上去朝那个胖子的大腿位置蹬了两脚，和胖子一伙的另外一个瘦子拿出了一把刀子。他见有刀子就朝外跑了。
13、证人鲍某甲（观唐温泉度假村员工）的证言：对方一个穿黑色T恤挺瘦的男的持刀，双方拳打脚踢互相打在一起了，过了一会辛某就躺在地上了，腿被人用刀子给捅了。
14、证人赵某（观唐温泉度假村员工）的证言，证明：他从房间出来见同事大都在劝架，对方大概三四个人，其中一个掏出刀子把他同事辛某、房某捅伤了。他们就跟对方的三四个人打起来了。对方一个稍瘦的人拿刀子，还有拿酒瓶的。辛某、房某是被谁捅伤的他不清楚。刀子是那种小水果刀似的，大概有十几公分长。
15、证人高某（观唐温泉度假村员工）的证言：他看见大厅有一个胖的和一个瘦的与他的同事们正在扭打，相互拉拉扯扯，这个时候对方掏出了一把刀，说：“谁上我就捅谁”。他几个同事上去拉架。他赶忙回到包间拿衣服，回到大厅跟着同事往外跑了。
16、证人朱某丙（观唐温泉度假村员工）的证言：打架时一个人拿着刀子朝他们比划，他们就到处跑，躲那个拿刀子的人，他躲在同事们的后面，前面发生了什么没注意。
17、证人张某丙（观唐温泉度假村员工）的证言：翟某到房间说外面打架了，他们全部出去了。他见外面乱哄哄的，有一个人拿刀子乱挥舞着，他就和同事侯某一起跑回观唐了。拿刀的人有点胖，中等身材，穿蓝色上衣，拿的刀子类似水果刀。
18、证人李某甲（观唐温泉度假村员工）的证言：他出去时见大厅一片混乱，有个人坐在地上，地上有血迹。他怕惹事就跑了。
19、证人张某戊（观唐温泉度假村员工）的证言：他在大厅里看见很多同事都站在吧台附近，大厅地上有血，他和李某甲一起走了。
20、证人于某（观唐温泉度假村员工）的证言：他与同事聚餐后到汤头街道海之韵KTV唱歌，有人说同事被人打了，他走到大厅时已经打完架了。
21、证人皮某（观唐温泉度假村员工）的证言：他到大厅时二十多同事和别人打起来了，场面很混乱。他跑到院子里了，不知道后来发生什么事。
22、证人李某乙（海之韵经理）的证言：朱某甲、吴某、张某戌（“超”）、郭配进（音，“蒙蒙”）四个人在大厅里被观唐的二十几个服务员追打，郭某、吴某被打倒在地。“超”把朱某甲往超市里拉，朱某甲在超市里被打。他不知道那伙人为什么打架，他们打架用的工具有啤酒瓶、洋酒瓶子、暖瓶、茶壶、海之韵服务员的手机、刀子。吴某手里拿了一把刀，他只见刀尖露出了有十来厘米，不锈钢颜色的。
23证人蒋某（海之韵员工）的证言：打架的一伙是朱某甲、吴某、“超生”、“蒙蒙”四人，另一伙是二十几个观唐的服务员。观唐服务员有拿酒瓶子，冲水的壶朝朱某甲、“蒙蒙”、吴某身上乱砸，观唐在房间唱歌的人跑出来帮着打朱某甲等人。“蒙蒙”从大厅往外跑，被观唐六七个人在走廊追上打倒了。这些人又跑回来打朱某甲和吴某。吴某被从吧台里拉出来打倒在地上，他们用脚朝吴某身上乱踹。“超生”把朱某甲拉到超市里关上防盗门，十几个人把防盗门撞开冲进去打朱某甲和“超生”。观唐的人打架时大多用的酒瓶子、水壶，他们还有一个二十来岁拿刀的青年，穿黑色衣服，一米七多点的身高，拿的刀子只露出十厘米刀尖，是银色、不锈钢刀片。
24、证人耿某（海之韵员工）的证言：观唐温泉大约三十个人把另一伙三四个人打了。打架时观唐温泉的人有拿啤酒瓶的，还有一个拿着超市门上的铁质门夹子。
25、证人肖某（海之韵经理）的证言：海之韵KTV被损毁物品价值约8136元。当晚是朱某甲打电话让吴某来的，吴某来时是否拿东西她没注意。
26、证人徐某（海之韵员工）的证言：观唐温泉三十个人一起打穿蓝衣服的胖子和另外两个人。
27、证人朱某甲的证言：2011年12月28日晚上他和吴某在汤头海之韵KTV里与观唐温泉唱歌的人发生吵架；12月29日晚上，他和张某戌、“蒙蒙”、吴某因这事在KTV里被观唐温泉二十三口员工打了。
28、证人张某戌的证言：2011年12月29日晚十一点多，他和朱某甲、“蒙蒙”、吴某在海之韵唱歌。因为朱某甲和吴某在大厅与观唐温泉的人吵架，他们四人与观唐的人就打起来了。打架时他退到大厅北边的小超市去了，后来他把朱某甲拉到超市里面。当时场面比较混乱，“蒙蒙”好像站在大厅吧台那边的，具体干什么、怎么被打的他不清楚。吴某当时拿着那种“461”的不锈钢刀子，打仗的时候吴某把刀子拿在右手里的。
29、证人郭某的证言：他和朱某甲、“超”，还有一个不认识的男的在海之韵KTV唱歌。“超”和朱某甲一起出去买东西很长时间没回房间。他出去见二十几个人在和朱某甲吵架，“超”在旁边站着。他走过去劝说别吵架，对方过来十几个人把他放倒在地，朝他拳打脚踢，有人用啤酒瓶砸他的头，还有一个人用刀子扎他的头。
30、侯某、张某乙二人分别于2013年9月28日在河东公安分局刑侦大队对持刀人员的辨认笔录：侯某辨认吴某系持刀将辛某捅伤的人，张某乙辨认吴某系东北口音持刀的人。
31、临沂市公安局河东分局刑事科学技术室公（河）伤鉴（法）字（2012）4、5、6号法医学人体损伤程度鉴定书三份：辛某右股部右侧、右小腿后内侧、左股后外侧分别有一长约2cm的皮肤裂伤；房某右小腿内下段内侧的长约8cm皮肤裂伤、刘某甲右膝下缘的2cm裂口；三人的伤情均符合锐器作用所致，均构成轻微伤。
32、汤头派出所2011年12月30日制作的现场照片资料一宗：案发现场海之韵KTV物品损坏及伤者伤情等相关情况。
33、综合证据一宗
（1）接受刑事案件登记表及立案决定书、在逃人员登记信息表：李某乙2011年12月30日0时02分报警，公安机关当日以吴某等人涉嫌寻衅滋事立案侦查，吴某在逃。
（2）户籍证明及无违法犯罪记录证明一宗：部分涉案人员身份情况。
（3）诊断证明一份：郭某受伤情况。
（4）人民调解协议书一份：观唐温泉度假村与海之韵达成调解协议，赔偿经济损失。
（5）辨认笔录及照片一宗：参与本案人员身份情况。
（6）涉案物品价格鉴定一份：海之韵损失情况。
34、被告人吴某在侦查机关的供述与辩解：在前年快过年时一天晚上，他和朱某甲还有“蒙蒙”、“超”一起在海之韵KTV唱歌，因为他们点的陪唱乔磊让观唐温泉的人叫去了，他们怪生气就吵了几句。第二天晚上朱某甲打电话叫他去海之韵。朱某甲要到大厅里喝酒，说了个人名，说那个人又来了。海之韵的经理劝他们去房间喝，朱某甲拿出刀子放茶几上一摔，说还怕你。后来他才知道朱某甲说的是观唐的人。过了一会，观唐一个领头的和朱某甲吵了几句，接着对方的好几个人把他打倒在地了。他爬着上了大厅里的吧台，想去摸里面切水果的刀，结果没有找到。他看见朱某甲在超市里和对方的人打得很厉害，地上还有血，他就让海之韵的人快报警。他们这方是朱某甲和“蒙蒙”拿刀，朱某甲拿的是黑色的刀，“蒙蒙”拿的很短的发亮的刀。
公诉机关认为，被告人吴某持械随意殴打他人，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第（一）项之规定，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。
被告人吴某辩解称：海之韵打架现场有监控，能拍到那把刀，我当时坐在南边的，没有持刀捅人。
辩护人班风光提出以下辩护意见：一、根据本案证据证明被告人被对方打了，吴某有一定的寻衅滋事行为，但达不到犯罪的程度，可作为治安处罚。二、指控吴某持刀将被害人致轻微伤无法认定，现仅有张某戌证明吴某持461刀，即使被害人本人也未如此证明。虽然辨认笔录中证明是吴某持刀，但与辨认人只记得是东北口音的人持刀的证言矛盾，因此该证据不能采信。三、司法机关对该案的处理有失偏颇，对方的行为也涉嫌寻衅滋事，对方的行为可以减轻被告人的责任。
根据庭审中对上述证据的质证情况，本院认为，公诉机关向法庭提交的上述证据在证明互殴过程中持刀人员这一情节上不能互相印证，指控被告人吴某“持械随意殴打他人”事实不清、证据不足。对公诉机关被告人吴某犯寻衅滋事罪的指控，本院不予支持。
本院认为，被告人吴某故意伤害他人，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应予惩处。公诉机关指控被告人吴某犯故意伤害罪的罪名成立，本院予以确认。关于被告人吴某辩解是对方先找他事及辩护人所提吴某有防卫情节的辩护意见，经查，本案被害人虽具有一定程度的过错，但其行为并非侵害性质严重、侵害程度激烈、危险性较大的，具有积极进攻性的侵害行为，吴某持刀伤害臧某致其轻伤，不符合刑法关于正当防卫的法律规定。被告人吴某的辩解及其辩护人的相关辩护意见没有事实和法律依据，本院不予采纳。被害人对引发本案具有一定程度的过错，对被告人吴某可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，判决如下：
被告人吴某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年3月26日起至2014年2月25日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 尚 芹
审判员 夏春鸿
审判员 张亚玲
二〇一四年一月二十三日
书记员 王梓宇