安徽省亳州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）皖16民终1242号上诉人（原审被告）：安徽中昆建设发展有限公司，住所地安徽省合肥市蜀山区环湖东路188号森林橙堡B栋1801室。法定代表人：郑成材，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘映，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：王占勤，女，1968年10月20日出生，汉族，住安徽省利辛县。委托诉讼代理人：张健，安徽和协律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：魏泽伍，男，1964年5月18日出生，汉族，住安徽省肥西县。上诉人安徽中昆建设发展有限公司（以下简称中昆公司）因与被上诉人王占勤、魏泽伍民间借贷纠纷一案，不服安徽省利辛县人民法院（2016）皖1623民初1769号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中昆公司的委托诉讼代理人刘映、被上诉人王占勤及其委托诉讼代理人张健、被上诉人魏泽伍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。中昆公司上诉请求：撤销原判，改判魏泽伍偿还王占勤20万元借款，一、二审诉讼费由魏泽伍承担。事实和理由：一审认定事实错误。1.上诉人从未设置江南名郡建设工程项目部印章，魏泽伍并非上诉人的项目负责人，魏泽伍未担任上诉人处的任何职位，且与上诉人没有任何关系。上诉人从未对魏泽伍进行授权，魏泽伍的行为不能代表上诉人。2.魏泽伍从王占勤处借款20万元并非以上诉人的名义，而是其个人借款行为，不能认定为职务行为，也没有证据证明魏泽伍的行为是职务行为，魏泽伍应当承担还款义务。3.一审法院仅根据魏泽伍的陈述，且没有任何证据予以佐证的情况下，就认定“魏泽伍从王占勤处借款20万元，用于支付江南名郡混凝土款”。仅有魏泽伍陈述，没有其他证据予以佐证，该陈述不能作为定案依据。王占勤答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，魏泽伍就是中昆公司位于利辛江南名郡的项目负责人。王占勤出具了借款凭证，加盖有项目部印章，王占勤足以相信该借款是魏泽伍履行公司职务的行为，符合民法表见代理特征。上诉人上述理由不能成立，明显是推脱责任，应驳回上诉，维持原判。魏泽伍答辩称，我是挂靠中昆公司，项目部印章是经过中昆公司同意才刻制的，当时王占勤的钱是用于购买混凝土，我的工程款如果转到中昆公司，可以由中昆公司代扣。王占勤向一审法院起诉请求：1.判令二被告偿还原告借款20万元；2.诉讼费用由两被告承担。一审法院认定事实：魏泽伍是中昆公司项目负责人，2013年12月11日，魏泽伍给王占勤出具条据：“承诺借到王占勤人民币贰拾万元整,用期四个月,如到期不能按时还款，可在江南名郡工期随意选取一套房子作为抵押。承诺人：魏泽伍2013、12、11”。并加盖安徽中昆建设发展有限公司利辛江南名郡项目部公章。该借款作为混凝土款项用于江南名郡工程施工中。一审法院认为，魏泽伍作为中昆公司出具条据具有真实性、合法性，与王占勤之间的借贷关系成立有效，条据上加盖安徽中昆建设发展有限公司项目部公章，且该款作为混凝土款项用于江南名郡工程施工中，此行为系职务行为，该行为的承受者应是中昆公司，故王占勤要求中昆公司偿还借款200000元的请求予以支持，要求魏泽伍偿还借款200000元的请求不予支持。庭审中，两被告均以“魏泽伍与中昆公司之间系承包关系，中昆公司仅收取管理费用”进行辩称，但并未提供相关证据加以证明，法庭不能支持该辩称。判决：一、被告安徽中昆建设发展有限公司于判决生效之日起十日内偿还原告王占勤200000元；二、驳回原告王占勤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2150元，由被告安徽中昆建设发展有限公司承担。二审中，当事人未提供新证据。对当事人二审争议的事实，本院查明事实同一审。另查明，本案在审理过程中，魏泽伍因涉嫌拒不支付劳动报酬罪，被利辛县人民检察院公诉至利辛县人民法院，本案中止了审理。现该刑事案件已经利辛县人民法院作出（2016）皖1623刑初501号判决，该判决已生效。（2016）皖1623刑初501号生效判决审理查明：魏泽伍在承建利辛县江南名郡一期工程项目期间，拖欠陶相周、王凤宣、武玉品、靳飞、王烈成等班组工人工资，共计1089467元。同时，上述判决认定有如下证据：1.王明证言，内容为“江南名郡一期小区的开发商是安徽一居置业有限公司，建筑方是安徽中昆发展有限公司，建筑方项目部负责人是魏泽伍……”2.张某证言：他是安徽一居置业有限公司的工程部经理。安徽一居置业有限公司于2011年开发江南名郡小区，施工承建方是安徽中昆建设发展有限公司，魏泽伍是实际承建人。2016年6月28日，他公司和安徽中昆建设发展有限公司对江南名郡小区的工程进行结算，该公司欠安徽中昆公司1491459元，该公司替中昆公司付给武云合钢材款50万元，替中昆公司代付工程维修款和农民工工资767150元，现在还有224309元没有支付给魏泽伍，但按合同的约定，中昆公司要预留质量维修金1524266元在工程结束的三年后返还给魏泽伍，到目前为止该公司已替魏泽伍垫付129万余元。3.王烈成陈述:2011年10月，他承包江南名郡小区的木工工程，是包工包料，经他和江南名郡项目部魏泽伍决算，江南名郡小区承建单位是安徽一居置业有限公司，施工单位是安徽中昆建设发展有限公司，老总叫魏泽元，魏泽伍负责该项目施工。他们的工资从江南名郡项目部领取，魏泽伍同意后才可以到项目部拿工资。4.沈岩、沈成勤、张连峰陈述:魏泽伍是江南名郡项目部老板。5.魏泽伍的供述与辩解:江南名郡小区的开发商是安徽一居置业有限公司，2011年底，他承包一期工程，建筑方是安徽中昆建筑发展有限公司，他是建筑方在该项目的负责人，他挂靠的中昆公司，2013年9月份，他挂靠安徽宏碁建筑有限公司和开发商签的合同，承包的二期工程。这两家公司同意挂靠，是按1%收取管理费。一期已经交工，二期还没有交工。本院认为，本案争议的焦点为：魏泽伍案涉借款20万元是个人行为还是职务行为，谁应当承担本案的还款责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案二审时，就涉案的江南名郡工程是否是中昆公司承建的进行询问，中昆公司认可该工程是发包给该公司的，但不是公司具体承建的，具体是谁承建的不清楚。该陈述与生效刑事判决书认定的证人张某证言不一致，对该辩解本院不予支持。同时，中昆公司未提交其与魏泽伍之间协议，仅称与魏泽伍之间协议没有原件。根据生效的刑事判决书可以认定，江南名郡一期小区的开发商是安徽一居置业有限公司，建筑方是安徽中昆建设发展有限公司，建筑方项目部负责人是魏泽伍。结合中昆公司虽称涉案的项目部印章是私刻的，在王占勤对其起诉的情况下，至今中昆公司也未提供已向公安机关报案，不能证明是魏泽伍私刻了项目部印章。而涉案的承诺书中加盖有安徽中昆建设发展有限公司利辛江南名郡项目部的印章，魏泽伍也承认自己所借款项用于支付混凝土款，故一审认定魏泽伍的行为是职务行为，进而判决由中昆公司偿还借款并无不当。综上所述，中昆公司的上诉理由不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4300元，由安徽中昆建设发展有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  邵丽华审判员  朱晓非审判员  彭 亮二〇一六年十二月七日书记员  王 琪附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。