浙江省金华市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）浙07民终4146号上诉人（原审原告）：王锋强，男，1985年9月17日出生，汉族，农民，住江西省上饶市弋阳县。委托代理人：叶水良，弋阳县旭光法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：义乌市南山化工有限责任公司，住所地：浙江省义乌市江东街道办事处西赵村。法定代表人：赵南山，董事长。上诉人王锋强因与被上诉人义乌市南山化工有限责任公司侵权责任纠纷一案，不服浙江省义乌市人民法院（2016）浙0782民初6633号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王锋强及其的委托代理人叶水良，被上诉人义乌市南山化工有限责任公司的法定代表人赵南山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王锋强上诉请求：撤销一审判决，改判或发回重审。事实和理由：1.《工伤保险条例》调整工伤事故赔偿，《侵权责任法》调整民事赔偿，不能相互覆盖。王锋强的工伤属××工伤，××防治法》第五十九条的规定，王锋强除依法享有工伤保险外，尚有权依《侵权责任法》的规定，主张民事赔偿。2.我国现行两种伤残鉴定标准，一是《道路交通事故受伤人员伤残评定》，××致残等级》，并无人身伤害评残标准，本案伤残标准属第二种。本案八级伤残结论由浙江省劳动能力鉴定委员会作出，具有权威性，一审应据此认定残疾赔偿金。3.王锋强的儿子未满十八周岁，母亲已超过六十周岁，一审应按《侵权责任法》第二十八条的规定支持子女抚养费和赡养父母生活费。4.精神抚慰金应按八级伤残予以赔偿。5.5万元向义乌市南山化工有限责任公司的预支款作为上海瑞金医院的医药费，一审不予处理错误。义乌市南山化工有限责任公司辩称，一审法院认定事实清楚、适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。王锋强的伤是工伤而不是《侵权责任法》所涵盖的民事侵权责任。《工伤保险条例》与《侵权责任法》所调整的法律关系不同，王锋强是因为认定××而构成工伤，工伤的案件已经得到处理，正因为王锋强的病已经痊愈不构成人体损伤残疾等级，王锋强不能以工伤八级来扰乱，因此一审法院不支持工伤八级残疾赔偿金正确。王锋强没有证据证明其丧失了劳动能力，所以原审驳回其赡养费、抚养费等诉讼请求正确。王锋强滥用诉权造成义乌市南山化工有限责任公司的损失应予赔偿。王锋强从工伤仲裁到向法院起诉、上诉，都是同一事实同一证据反反复复，既浪费了司法资源，又造成了义乌市南山化工有限责任公司的损失5万元。王锋强到我公司上班50余天，在上海住了18天就用了医药费2万多元，××。王锋强到上海住院的第二天，其家属就到我公司来拿劳动合同，并请了律师，是有预谋的。王锋强在治疗期间向我公司预支了5万元，到现在也没有拿发票来报销，要求王锋强把发票拿给我公司好做帐。王锋强向一审法院起诉请求：义乌市南山化工有限责任公司一次性支付王锋强八级伤残各项待遇赔偿409339.8元，其中残疾赔偿金：43174元/年×6年=259044元，精神抚慰金：5000元×3＝15000元，子女抚养费：18年-9年＝9年×13520元÷2×0.3＝18252元，赡养父母生活费：75周岁-58岁＝17年×13520元÷3个×0.3＝22983元，误工费：2015年5月13日-2013年6月26日×（44513/年÷360天）＝677天×123.64元/天＝83704.3元，护理费：32天×（44513元/年÷360天）＝32天×123.64元/天＝3956.5元，住院伙食补助费：32天×100元/天＝3200元，营养费：32天×100元/天＝3200元。一审第一次庭审时王锋强增加诉讼请求：要求义乌市南山化工有限责任公司再赔偿医疗费45404.21元，住宿费1100元，鉴定费2225.5元，交通费5002.6元。上述合计463072.11元。一审法院认定事实：2013年2月28日双方签订劳动合同一份，约定合同期限自2013年3月1日起到2014年2月10日等。另双方口头约定工资按件计酬。王锋强的工作岗位为压延机主机喂料工。2013年2月28日一天工资为100元，2013年3月工资为3567.46元，王锋强均已签收。2013年4月和5月工资义乌市南山化工有限责任公司未支付王锋强。2013年5月27日晚，王锋强下班后突发全身乏力伴恶心，被送往义乌復元医院急诊治疗，同月29日始在义乌復元医院住院治疗，同年6月2日以不确定病因为由转上海瑞金医院进一步治疗。2013年6月4日王锋强在上海瑞金医院住院治疗，同年7月1日好转出院，××（××）、低钾血症。王锋强住院治疗期间，义乌市南山化工有限责任公司未安排人员进行护理。2014年6月22日，××防治所出具诊断证明，王锋强属于职业性急性三烷基锡中度中毒。2014年9月8日，浙江省××鉴定委员会作出王锋强系××的最终鉴定。2014年12月8日，义乌市人力资源和社会保障局认定王锋强为工伤。2015年5月14日，金华市劳动能力鉴定委员会鉴定王锋强为伤残八级。2015年7月8日，浙江省劳动能力鉴定委员会作出王锋强的伤残为八级的结论。王锋强为上述鉴定花费2225.5元。王锋强发病后向义乌市南山化工有限责任公司预支了5万元医疗费。王锋强治疗出院后，未回义乌市南山化工有限责任公司处报到。王锋强在职期间，义乌市南山化工有限责任公司于2013年6月始为王锋强缴纳了工伤保险。2015年8月10日，王锋强作为申请人向义乌市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、双方解除劳动关系；二、义乌市南山化工有限责任公司一次性赔偿王锋强工伤待遇256584.91元；三、王锋强支付解除劳动关系经济补偿金9000元。2015年11月4日，义乌市劳动人事争议仲裁委员会作出义劳仲案字[2015]第1266号仲裁裁决：一、确认双方劳动关系已解除；二、由义乌市南山化工有限责任公司支付王锋强护理费2935.8元、停工留薪期待遇32400元、一次性伤残就业补助金25963元，合计61298.8元，于裁决书生效之日起十日内付清；三、驳回王锋强的其他仲裁申请请求。王锋强不服上述仲裁裁决而诉至一审法院。一审法院于2015年12月22日作出（2015）金义民初字第3077号民事判决书，其中“本院认为”中载明：“本案原告自2013年6月始已缴纳工伤保险费，此后产生的工伤保险待遇属《工伤保险条例》第六十二条第三款规定的‘新发生的费用’，由工伤保险基金和用人单位依照工伤保险条例的规定支付；此前的工伤保险待遇，被告已预支医疗费用5万元给原告，待工伤保险基金支付后双方可另行结算。根据《工伤保险条例》规定，结合原告的诉讼请求项目，原告工伤八级的工伤保险待遇项目有：由工伤保险基金支付的医疗待遇（包括医疗费、住院费、挂号费、药费、住院期内交通食宿费、外地就医交通食宿费）、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，该部分工伤保险待遇项目不属于劳动争议，本院不予审理；由用人单位支付的工伤保险待遇项目有停工留薪期待遇、治疗期间的护理待遇及一次性伤残就业补助金”，并判决：“一、确认原被告双方劳动关系已解除；二、被告义乌市南山化工有限责任公司于本判决书生效之日起十日内支付原告王锋强护理费2935.8元、停工留薪期待遇32400元、一次性伤残就业补助金25963元，合计61298.8元；三、被告义乌市南山化工有限责任公司于本判决书生效之日起十日内支付原告王锋强工资6900元。四、驳回原告王锋强的其他诉讼请求。”王锋强不服该民事判决而提起上诉。2016年4月1日，本院依法作出（2016）浙07民终528号民事判决：驳回上诉，维持原判。2016年4月25日，王锋强以有权主张人身损害赔偿为由又诉至一审法院。一审法院认为，××防治法》第五十九条规定，××人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求。王锋强在义乌市南山化工有限责任公司处做工时受××伤害，在获得工伤保险待遇后，还有权获得民事赔偿，但民事赔偿时应扣除工伤保险赔偿已覆盖的项目。关于王锋强在本案中主张的项目和数额。其中王锋强主张的鉴定费用2225.5元符合法律规定，予以支持。根据生效的（2015）金义民初字第3077号民事判决书，除该判决确定义乌市南山化工有限责任公司应支付的停工留薪期待遇、治疗期间的护理待遇及一次性伤残就业补助金项目外，王锋强工伤八级的工伤保险待遇项目还有由工伤保险基金支付的医疗待遇（包括医疗费、住院费、挂号费、药费、住院期内交通食宿费、外地就医交通食宿费）、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，在王锋强未提供证据证明这些工伤保险待遇项目和数额已最终确定的情况下，王锋强现主张误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、医疗费、住宿费、交通费依据不足，不予支持；关于残疾赔偿金，由于王锋强是基于人身损害赔偿主张权利，而人身损害赔偿伤残等级评定与工伤伤残等级评定标准不同，因此不能直接以工伤伤残等级作为人身损害赔偿的计算依据，是否因鉴定标准问题无法明确原告的人身损害赔偿伤残等级应由鉴定机构来确定具体的意见，但虽经一审法院释明，王锋强坚持不申请鉴定，故现王锋强主张以工伤伤残八级来计算残疾赔偿金依据不足，亦不予支持；而子女抚养费和赡养父母生活费按照规定属于残疾赔偿金的组成部分，故对该部分主张亦不予支持；关于精神抚慰金，在目前无法确定人身损害赔偿伤残等级的情况下，对王锋强的该项诉请亦不予支持。综上，王锋强的合理诉请予以支持。王锋强发病后向义乌市南山化工有限责任公司预支的5万元医疗费本案亦不作处理。××防治法》第五十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、义乌市南山化工有限责任公司赔偿王锋强鉴定费用2225.5元，于判决生效后十日内履行完毕。二、驳回王锋强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4123元，由王锋强负担4098元，由义乌市南山化工有限责任公司负担25元。二审中，当事人均未提供新证据。本院经审理认定的事实和一审法院认定的事实一致。本院认为，××防治法》第五十八条规定：××人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求。”王锋强据此向用人单位主张人身损害赔偿，应扣除工伤保险基金支付的相关项目。义乌市南山化工有限责任公司自2013年6月已缴纳工伤保险费，此后产生的工伤保险待遇属《工伤保险条例》第六十二条规定的“新发生的费用”，由工伤保险基金和用人单位依照《工伤保险条例》的规定支付。现王锋强的工伤医疗待遇、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等工伤保险待遇数额尚不明确，其要求用人单位按人身损害赔偿标准承担赔偿责任，于法无据。综上所述，王锋强的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8246元，由王锋强负担。本判决为终审判决。审 判 长  高 耘审 判 员  张燕燕代理审判员  范继军二〇一六年十一月二十五日代书 记员  季丽华