福建省莆田市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽03民终1775号
上诉人（原审被告）：陈明辉，男，1968年2月6日出生，汉族，农民，住所地福建省莆田市涵江区。
委托诉讼代理人：陈新棋，福建典冠律师事务所律师。委托权限：特别代理。
委托诉讼代理人：陈晶，福建典冠律师事务所律师。委托权限：特别代理。
被上诉人（原审原告）江桂芳，男，1969年8月29日出生，汉族，农民，住所地福建省莆田市城厢区。
委托诉讼代理人：俞和兴，男，1955年4月16日出生，汉族，农民，住所地莆田市城厢区。委托权限：一般代理。
原审被告：沈新，男，1988年4月17日出生，汉族，农民，住所地福建省莆田市秀屿区。
原审被告：沈杰，男，1990年3月20日出生，汉族，农民，住所地同上。
原审被告：莆田市金泰来房地产开发有限公司(以下简称金泰来公司)，住所地福建省莆田市秀屿区。
法定代表人沈杰，总经理。
原审被告沈新、沈杰、莆田市金泰来房地产开发有限公司的共同委托诉讼代理人：黄国春，福建湄海律师事务所律师。委托权限：一般代理。
上诉人陈明辉因与被上诉人江桂芳、原审被告沈新、沈杰、莆田市金泰来房地产开发有限公司（以下简称金泰来公司）民间借贷纠纷一案，不服莆田市秀屿区人民法院秀民初字第4083号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人陈明辉的诉讼委托代理人陈新棋律师、被上诉人江桂芳的诉讼委托代理人俞和兴、原审被告沈新、沈杰、金泰来公司的共同委托诉讼代理人黄国春律师到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人陈明辉上诉请求：裁定撤销原判，发回原审人民法院重审。
事实和理由如下：（一）本案一审没有再次开庭审理，程序错误。2015年8月26日，上诉人陈明辉与被上诉人江桂芳及案外人福建舒得霸投资有限公司、江展辉、叶树宁、胡建蓉就本案的债权债务及六方之间的其他债权债务以及陈明辉对本案债务的担保责任问题签订一份《协议书》。《协议书》对本案债务及陈明辉应承担的担保责任重新进行了约定，一审开庭后，上诉人将该证据提交法院，但一审法院没有再次开庭审理就作出判决，程序错误，造成实体判决严重错误。（二）本案实体判决存在错误。1、《协议书》约定，江桂芳起诉的2000万元，其中1000万元实际属于陈明辉所有，且陈明辉实际担保的债务只有900万元。2、《协议书》约定，江桂芳向法院起诉沈新、沈杰、金泰来公司借贷案件（另案起诉）进入执行程序后，必须先对沈新、沈杰、金泰来公司申请执行，并用莆田市新世纪房地产开发有限公司的财产予以履行，执行及履行款项优先偿还属于江桂芳的1540万元（包括案外债权540万元）及利息，执行及履行不足部分由陈明辉承担担保偿还责任。根据该约定及法律规定，本案陈明辉对沈新所欠江桂芳的债务承担的是一般保证责任，并非连带保证责任。（三）《协议书》约定“自本协议签订之日起甲方江桂芳1540万元的月利息按1%计算”。因此，陈明辉对本案所担保的债务应按月利息按1%计算。
综上，上诉人陈明辉作为担保人实际担保金额为900元，且自2015年8月27日起，利息按1%计算。原审法院在被告陈明辉提供新的证据下，没有再次开庭审理，程序错误，造成本案事实认定及实体判决认定错误，应依法撤销原判，发回重审。
被上诉人江桂芳辩称：（一）一审审判不存在程序错误。一审法院依法送达起诉状、开庭传票等法律文书，上诉人故意不参加庭审活动，原审法院依法作出判决没有违反法定程序。（二）《协议书》系本案当事人及案外人之间签订的内部协议，对外没有约束力。（三）《协议书》没有对陈明辉的担保责任进行变更，陈明辉应按原约定承担连带偿还责任。
原审被告沈新、沈杰金泰来公司同意上诉人陈明辉的答辩意见。
江桂芳向一审法院起诉请求：请求判令被告沈新立即归还原告借款2000万元及自2014年9月1日起至还款之日止按年利率24%计算利息。被告沈杰、金泰来公司、陈明辉对上述借款本息承担连带清偿责任。本案诉讼费由四被告承担。
一审认定事实：2014年1月15日，被告沈新因资金周转需要向原告江桂芳借款2000万元，约定按月利率2.1%计息，借款期限自2014年1月15日起至2014年1月21日止，借款本息由被告沈杰、金泰来公司作担保人承担保证责任直至该笔借款还清为止，并由被告沈新、沈杰、金泰来公司向原告出具借据一份为凭。同日被告陈明辉也为该笔借款提供连带保证责任，并另行向原告出具借款担保承诺书一份为据。2014年8月25日，原告与被告沈新、陈明辉双方进行对账，并签订对账单一份，约定被告陈明辉对该笔借款负连带偿还责任，直至借款还清为止。被告沈新按约定支付给原告借款利息至2014年8月30日。后经原告催讨，被告借故未还。原告提起诉讼，请求判令被告沈新立即偿还原告借款2000万元，并自2014年9月1日起至还款之日止按年利率24%计算利息。被告沈杰、金泰来公司、陈明辉对上述借款本息承担连带清偿责任。
2016年5月31日，原审法院依据原告江桂芳的财产保全申请，裁定查封被告陈明辉所有的位于福建省福州市鼓楼区XX街道XX路XX号X园(原XXX苑)X＃楼XX单元的套房一套(房屋面积251.79平方米，房屋合同号为R0807915号)、福建省福州市鼓楼区XX街道XX路XX号XX园(原XX苑)1＃、2＃、3＃楼连接体地下一层06车位(面积26.48平方米，合同号为R0844541)及被告陈明辉所有的车牌号为闽A63**辉腾牌小型轿车、闽ARR2**别克牌小型轿车、闽AWH5**奔驰GL3XX牌小型轿车各一辆。
一审期间，被告沈新、沈杰、金泰来公司、陈明辉未作书面答辩，也未到庭应诉。
一审法院认为，被告沈新由被告沈杰、金泰来公司、陈明辉担保向原告江桂芳借款2000万元，并约定按月利率2.1%计息，有原告提供的证据予以证实，可以认定。原告自认被告按约定归还2014年8月30日前借款利息，予以认定。原告要求被告沈新归还借款2000万元，并自2014年9月1日起按年利率24%计算利息符合法律规定，应予采纳。被告沈杰、金泰来公司作为保证人，约定承担保证责任至还清借款之日止。双方虽未约定保证方式，但依法应按照连带责任保证方式承担保证责任；被告陈明辉作为保证人，应按约定承担连带偿还责任至还清借款之日止。被告沈新、沈杰、金泰来公司、陈明辉经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条，《中华人民共和国担保法》第十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、被告沈新应在本判决生效之日起五日内归还原告江桂芳借款二千万元，并自二○一四年九月一日起至还款之日止按年利率24%计算利息。二、被告沈杰、陈明辉、莆田市金泰来房地产开发有限公司对上述债务承担连带偿还责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费170800元、财产保全费5000元、公告费300元，计176100元，由被告沈新、沈杰、莆田市金泰来房地产开发有限公司、陈明辉负担。
二审审理期间，另查明：
1、一审法院第一次开庭审理后，原审被告陈明辉提供《协议书》（签订时间：2015年8月26日）一份，用以证明其上诉主张的事实，其中与本案处理有关的协议内容摘要如下：甲方福建舒得霸投资有限公司、江桂芳、江展辉、叶树宁，乙方陈明辉、胡建蓉。《协议书》第一条第一项载明：“一、甲乙双方共同确认如下事实：1、甲方江桂芳向莆田市中级人民法院[案号：（2015）莆民初字第269号]，起诉的标的2640万元及其利息，其中1000万元及自2014年9月1日起的月2.1%利息（2014年9月1日之前的月2.1%利息甲方已结清给陈明辉）属于陈明辉实际所有，其余全部属于江桂芳实际所有”；第二条载明：“甲方江桂芳向法院起诉沈新、沈杰、莆田市金泰来房地产有限公司借贷案件进入执行程序后，必须先对沈新、沈杰、莆田市金泰来房地产有限公司申请执行，并用莆田市金泰来房地产有限公司的财产予以履行，执行及履行款项必须优先偿还属于甲方江桂芳的1540万元及其利息（自本协议签订之日起甲方江桂芳1540元的月利息按1%计算），执行及履行不足部分由乙方陈明辉承担担保偿还责任。前述期限限定为自判决生效之日起18个月”；第四条第3项载明：“执行和履行超过1540万元及利息的，超过部分甲方江桂芳必须立即支付给陈明辉（1000万元及利息）。自本协议签订之日起甲方江桂芳1540万元的月利息按1%结算只针对乙方陈明辉生效。”上述事实有上诉人提供的《协议书》为据。被上诉人江桂芳对于上述《协议书》没有异议。
2、上诉人陈明辉一方主张借款2000万元中还有100万元不属于自已的担保范围，主张其担保金额只有900万元，被上诉人江桂芳一方予以认可。该事实有二审庭审笔录为据。
3、2015年2月，江桂芳曾以沈新、沈杰、金泰来公司作为被告，胡建蓉作为第三人，向本院提起民事诉讼[案号：（2015）莆民初字第269号]，主张沈新、沈杰共计借款4100万（包括2013年6月8日沈新、沈杰共同借款2000万元，2014年1月15日沈新借款2000万元），已归还1360万元，请求判令沈新、沈杰偿还尚欠借款2640万元及其利息2826740元。因两笔借款借款人不同，不能同案处理。审理期间，原告于2015年10月16日变更诉讼请求为请求判令沈新、沈杰偿还尚欠借款640万及其利息。
以上事实有当事人提交的《协议书》、庭审笔录及本院（2015）莆民初字第269号民事判决书为据，双方当事人没有异议，本院予以确认。
二审期间，当事人没有提交新的证据。
本院对于当事人争议的与本案处理有关的问题予以分析认定如下：
关于原判是否违反诉讼程序问题。
本院经审查认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零二条规定，当事人因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院不予采纳。但该证据与案件基本事实有关的，人民法院应当采纳，并依照民事诉讼法第六十五条、第一百一十五条第一款的规定予以训诫、罚款。当事人非因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院应当采纳，并对当事人予以训诫。本案中的《协议书》除了明确当事人之间的债权债务外、还涉及当事人之间以及当事人与案外人之间的其他债权债务的约定，其中约定案件判决后的履行问题，与本案事实有关，一审法院不予审理确有不当。
（二）上诉人陈明辉在一审开庭后提交的《协议书》应否予以采纳？
本院经审查认为，根据二审查明的事实，《协议书》载明的尚欠借款2640万元包括2015年1月15沈新向江桂芳借款2000万元，故《协议书》约定江桂芳债权1540万元判决后的执行方式包括本案陈明辉按约定所担保的1000万元在内。如不审查该证据将导致裁判认定的事实与实际不符，故该证据应作为新的证据予以采纳。但上诉人在一审开庭后才提供该证据，存在过失，应依法予以训诫。
（三）关于上诉人陈明辉担保责任范围问题。
本院经审查认为，根据二审查明的事实，本案2000万元借款总额中，其中有1000万元属于上诉人陈明辉本人所有，且被上诉人江桂芳一方认可陈明辉实际担保的金额为900万元，又根据《协议书》约定，江桂芳1540万元（包含另案诉讼的540万元）债权的月利息按1%计算，由陈明辉承担担保责任。故陈明辉应对本案借款900万元及其利息（自2015年8月26日起月利率按1%计算）承担连带偿还责任。
关于陈明辉担保责任是否变更为一般担保问题。
本院经审查认为，《协议书》第三条规定，案件进入执行程序后，必须先对沈新、沈杰、金泰来公司的财产予以执行，执行及履行不足部分由陈明辉承担担保责任，同时又规定，前述期限限定为自判决生效之日起18个月。因一般保证须先行执行主债务人的财产，没有时限限制，故上诉人陈明辉主张其保证责任已由连带保证变更为一般保证的理由不能成立，不予采纳。但当事人双方对于判决生效后债务执行的约定系当事人真实意思表示，合法有效，上诉人陈明辉按约定享有一定期限内的后执行权利。
综上，本院认为，一审法院没有审理原审被告陈明辉在开庭后提交的《协议书》虽有不当，但尚不构成严重违反诉讼程序的情形，故上诉人陈明辉请求裁定本案发回重审的理由不能成立，不予支持；上诉人陈明辉在一、二期间提交的《协议书》与本案事实有关，依法应作为新的证据予以采纳；根据《协议书》约定及本案当事人之间形成的合意，陈明辉作为担保人的担保范围为对本案借款900万元及其利息（自2015年8月26日起月利率按1%计算）承担连带偿还责任；上诉人陈明辉与被上诉人江桂芳对担保责任重新进行了约定,该约定系当事人真实意思表示，合法有效。原判认定部分事实与实际不符，适用法律不当，应予纠正。原判正确的予以维持，错误的予以纠正。据此，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条之规定，判决如下：
一、维持莆田市秀屿区人民法院秀民初字第4083号民事判决第一项。
二、撤销莆田市秀屿区人民法院秀民初字第4083号民事判决第二项。
三、原审被告沈杰、莆田市金泰来房地产开发有限公司对本判决第一项原审被告沈新应偿还的上述债务负连带清偿责任。
四、上诉人陈明辉对原审被告沈新应偿还被上诉人江桂芳人民币900万元以及以900万元为基数自2015年8月26日起按月利率1%计算的利息承担附条件连带偿还责任（即该项判决生效后,由被上诉人江桂芳向法院申请执行,先行执行原审被告沈新、沈杰、莆田市金泰来房地产有限公司的财产以清偿该债务,执行及履行不足部分由上诉人陈明辉在担保范围900万元及其利息内承担连带偿还责任。先行执行原审被告沈新、沈杰、莆田市金泰来房地产有限公司的财产期限自本判决生效之日起十八个月为限）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费170800元、财产保全费5000元、公告费300元，计176100元，由原审被告沈新、沈杰、莆田市金泰来房地产开发有限公司、上诉人陈明辉负担。
二审案件受理费170800元由上诉人陈明辉、被上诉人江桂芳各负担一半即85400元。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱明梅
代理审判员 郑飞鹏
代理审判员 曾荣汉
二〇一六年十二月九日
书 记 员 韩美燕
附判决适用的法律条文
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第一百零二条当事人因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院不予采纳。但该证据与案件基本事实有关的，人民法院应当采纳，并依照民事诉讼法第六十五条、第一百一十五条第一款的规定予以训诫、罚款。
当事人非因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院应当采纳，并对当事人予以训诫。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；