安徽省淮南市谢家集区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）谢刑初字第00021号
公诉机关安徽省淮南市谢家集区人民检察院。
被告人刘演，男，1986年2月1日出生于本市，汉族，小学文化，无业，住本市谢家集区。2003年12月2日因犯抢劫罪、寻衅滋事罪、故意伤害罪，被本院判处有期徒刑七年，2011年6月15日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑四年，2014年1月26日刑满释放，2014年8月1日因涉嫌犯聚众斗殴罪被淮南市公安局谢家集分局刑事拘留，同年9月4日被逮捕。现羁押于淮南市看守所。
辩护人黄葆华，安徽志同律师事务所律师。
辩护人井昊，安徽志同律师事务所实习律师。
淮南市谢家集区人民检察院以谢检刑诉（2014）280号起诉书指控被告人刘演犯聚众斗殴罪，于2014年12月24日向本院提起公诉。因被告人刘演对起诉书指控有异议，本院依法组成合议庭，本案由简易程序转为普通程序，于2015年1月27日公开开庭审理了本案。淮南市谢家集区人民检察院指派代理检察员王庆永出庭支持公诉，被告人刘演及其辩护人黄葆华、井昊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
淮南市谢家集区人民检察院指控：2014年4月20日13时许，仇某某（另案处理）与其女朋友到望峰岗某网吧上网，因王某某（另案处理）的朋友蒋某（另案处理）用仇某某的会员卡上网，双方便发生纠纷，随后三人在网吧门口发生厮打，后被人拉开。仇某某打电话给刘某某（另案处理），让刘某某帮忙找人打王某某和蒋某。2014年4月20日19时许，仇某某和刘某某、陈某（另案处理）等十余人手持棍棒到望峰岗北路某网吧找王某某和蒋某。后仇某某给王某某打电话约其到望峰岗北路某网吧门口见面。王某某接到电话后，又给范某某（另案处理）打电话叫其喊人过来帮忙打架，王某某和蒋某分别从蒋某家拿了一把菜刀。范某某开车带着犯罪嫌疑人刘演及孙某、姚某某、芦某某（另案处理）到望峰岗北路选煤村门口接王某某和蒋某后，赶到某网吧门口，双方二十余人在网吧门口各自手持菜刀、木棍、砖头等物相互厮打，导致多人受伤。
公诉机关指控上述事实向法庭举出的证据有书证、证人证言、被告人供述等。据此，公诉机关认为，被告人刘演伙同他人积极参加持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。被告人刘演曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内重新犯罪，是累犯，应从重处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第六十五条之规定，对被告人刘演依法判处。
被告人刘演辩解，其去了案发现场，但不知道是去打架的，其对指控其积极参加聚众斗殴有异议。
被告人刘演的辩护人辩护认为，起诉书指控被告人刘演犯聚众斗殴罪，事实不清，证据不足，刘演不是积极参加者，其与案件起因无关，也没有组织、纠集人员，其出于情面被动参与，未持械，斗殴中其行为是自卫行为。
经审理查明：2014年4月20日13时许，仇某某（另案处理）与其女朋友在本市望峰岗镇某网吧上网，因王某某（另案处理）的朋友蒋某（另案处理）用仇某某的会员卡上网，双方为此发生纠纷，三人在网吧门口发生厮打，后被人拉开。仇某某打电话给刘某某（另案处理），让刘某某帮忙找人打王某某和蒋某。当日19时许，仇某某和刘某某、陈某（另案处理）等十余人手持棍棒到望峰岗北路某网吧找王某某和蒋某未果，仇某某给王某某打电话约其到望峰岗北路某网吧门口见面。王某某接电话后，给范某某（另案处理）打电话叫其喊人过来帮忙打架，王某某和蒋某分别从蒋某家各拿了一把菜刀，范某某开车带着被告人刘演及孙某、姚某某、芦某某（另案处理）到望峰岗北路选煤村门口接王某某、蒋某后，一起赶到某网吧门口。双方二十余人在网吧门口各自手持菜刀、木棍、砖头等物相互厮打。此次斗殴导致双方多人不同程度受伤。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明，证据来源合法、有效，所证内容客观真实，本院依法予以确认。
1、抓获经过，证实刘演系被抓获归案。
2、户籍证明，证实刘演于1986年2月1日出生，系完全刑事责任年龄人。
3、本院刑事判决书、释放证明，证实刘演曾犯罪的情况，系累犯。
4、同案人王某某供述，证实2014年4月20日下午两点钟左右其和蒋某在某网吧上网，仇某某跑到蒋某旁边讲：你踢我的会员了吧，并对蒋某骂了一句。下午四点左右其和蒋某从网吧出来回家，蒋某讲：“那孩子骂我，我心里不舒服，我们回去找他去”。二人回到网吧把仇某某喊到二楼网吧门口问他骂谁，他说“就骂你们”。二人生气就上去对仇某某拳打脚踢，仇某某和两人对打，后被网吧里出来的人拉开，二人走了。晚上仇某某打电话给其说他在网吧门口等着来，让其过去。其跟蒋某讲：我们带两把刀防身，别等打起来吃亏。其和蒋某从蒋某家一人拿了一把菜刀，其又给范某某打电话“仇某某喊我去打架，我们一起去看看，如果打起来，就帮忙打架。后范某某开车带着卢六（指芦某某）、刺猬、安安一起过来，几人一起到了菜市街，刚下车仇某某带人过来，让其跟他讲对不起，其不愿意，仇某某及他带来的人就上来打其和一起来的人，对方七、八个人拿着木棍，三、四个人拿着砍刀。这边只有其和蒋某每人拿了一把菜刀，其他人没有拿东西，人少打不过，被打散了，不知谁用棍朝其头打了一棍，其被打懵了，回头跑时，不知道谁又用刀把其头砍淌血了。过了一时，派出所民警到了。
5、同案人蒋某供述，与王某某供述基本一致。蒋某同时对姚某某、王某某、芦某某、范某某、孙某进行了辨认。
6、同案人范某某供述，证实案发当晚6点多钟，其和刘演、卢六、姚某某及孙某准备在孙某家开的大排档吃饭，点了菜还没上，其接到王某某电话让过去，说对方的人给他打电话了。孙某在饭桌上问什么事，其说下午王某某各别人打架，现在对方的人找来了，他让过去看看。孙某要和其一起去，二人要出门时刘演、卢六、姚某某非要跟着一起去，后其开车，孙某坐副驾驶，刘演、卢六、姚某某坐后座，往变电所方向去，王某某又打电话说他在选煤村小区门口等着，到了选煤村小区门口，王某某和蒋某在门口等着，他们每人腰间揣了一把菜刀，他们上了车一起到某网吧门口，王某某和对方一个人讲了几句话后，对方的人就上来打王某某，其上去用拳头打这人，对方人一窝蜂上来打这边七人，拿的都是长刀、长棍，这边的人就跑，卢六和王某某的头烂了。过一时，派出所的人来了，我们几人被带到派出所，刘演自已走了。同时范某某对蒋某、刘演、姚某某、王某某、芦某某、孙某进行了辨认。
7、同案人姚某某供述，证实案发当晚和范某某等人吃饭时，范某某接到王某某电话让大家赶紧过去，其和卢六、孙某及一个不认识的男的（指刘演）坐上一辆黑色轿车，范某某开车到选煤村小区门口接王某某和蒋某，他俩每人拿了一把刀，车上王某某说有人找他事。到地方后对方的人冲过来把这边的人围起来，对方一个男的和王某某讲话，说王某某骂他，让王某某道歉，后就打起来，卢六被打倒在地，其拿扫帚打对方的人。同时姚某某对孙某、芦某某、范某某、蒋某、王某某进行了辨认。
8、同案人孙某供述，证实案发当晚其和芦某某、范某某、刘演等人在其父亲开的大排档吃饭，准备吃饭时，范某某接到王某某的电话，说王某某下午和别人吵话了，别人来寻仇了，让范某某找人一起去帮他一下。范某某要去找王某某，其怕他俩有事吃亏，就讲一起去吧，芦某某、刘演等人也起来一起走了，范某某开车，其坐副驾驶，带着芦某某、刘演等人到选煤村小区门口接王某某和他朋友。王某某上车后把他下午和别人吵话的事说了一下，说那边人找人要打他们。到地方后，王某某和他朋友先下的车，其他五人也紧跟着下车，王某某和对方没说几句就打起来了，把刀从腰里拿出来，其怕他们吃亏准备上去帮忙，但被告对方的人打倒在地。对方人多，现场十分混乱，其从地上爬起来往西跑了，过一时，警察来了。孙某同时姚某某、刘演、芦某某、范某某、蒋某、王某某进行了辨认。
9、同案人芦某某供述，证实在孙某家大排档吃饭，范某某与王某某通电话，后范某某开车几人去接王某某，其中有两个瘦瘦的男的不认识。车上王某某跟他们讲下午打架的事，说对方人在网吧门口等着来。到地方后，王某某上前和对方讲话，旁边陆续来了许多人，手里都拿着约一米长的木棍，冲上来打王某某、孙某他们，有五六个人围着其打，头被打伤了，身上多处被棍子打伤，被告打倒在地，后警察来了其被告送到医院治疗。
10、同案人仇某某供述，2014年4月20日13时许，其和其女友到到望峰岗北路某网吧上网，因其机子上不了网，网管查了一下发现有人在用其会员卡在上网，其到了16号机子，看见一个男子在上网，其问他：你上我的会员干嘛？这人没吱声，旁边一个人就讲其骂他朋友了，后其就走了。16时许其正在上网，那两个男子到其旁边问刚才骂他朋友干嘛，并让其出来，其跟着他们到网吧二楼门口，他们上来打其，三人就打了起来，后被拉开，其回家了。回家后其给刘某某打电话讲自已在网吧被打了，又给其父亲打电话，父亲带其到派出所报警，在派出所期间，刘某某打电话讲对方找了七八个人在网吧找其，其和警察讲了，从派出所出来不到7点，在网吧楼下看到刘某某带了六七个男子，其给小雨打电话讲：你下午找人到网吧堵我，现在我就在网吧，你来不来？小雨讲：来，你等着。大约10分钟小雨带了五六个人到了，其让小雨道歉，小雨让其道歉，其讲：不给道歉就干。小雨从怀里拿了一把菜刀，其他人也从身上拿出菜刀，这边只有两个人手里拿着棍。双方就打起来，打了一会小雨那边的人开始跑，这边的人在后面追，没追上，回到望峰岗北路通商银行门口，看到一个人躺在地上，有人开车把这个人送到医院了，其和刘某某留下没有走，警察来了其和刘某某一起被警察带走了。
11、同案人刘某某供述，证实2014年4月20日17时30分仇某某打电话给其讲在网吧上网被小雨打了，让赶紧过去帮忙打架。其又给朋友陈某打电话让他带几个人过去看看，其带了三、四个人到了网吧，陈某带了三四个人过来。聚齐后其让仇某某给小雨打电话，让小雨到网吧门口见。十分钟左右，小雨和另外三、四个人开车过来，这边的人都过去了，仇某某讲：你向我们道歉就算了，小宇不干，仇某某向前走了一步，小宇从怀里拿出一把菜刀，其看小宇拿刀就冲上去拿出事先准备好的棍朝对方身上打了一下，这边的人就和对方相互乱打。其和陈某的一个朋友把对方一个人按在地上拳打脚踢，打了一分钟左右，回头看见陈某躺在地上，一个人在后面追对方的三个人，其从路边捡了一块砖头也在后面追，没追上，回头让陈某朋友把他送到医院，其和仇某某在那，一会警察来把两人带走。刘某某同时对陈某进行了辨认。
12、被告人刘演在公安阶段供述，证实2014年4月20日晚上6点多钟，孙某打电话喊其去吃饭，到了孙某家开的大排档，看见孙某、芦某某、姚某某都在，几人在饭店等范某某。过了一会孙某接到范某某的电话，就出来了，其也跟着一起出去，看到范某某站在门口，听范某某讲：“朋友在路北跟人吵架，我们一起过去看看”，然后孙某到饭店对大家讲，范某某朋友在路北和人家吵架，大家一起过去看看。后孙某就站起来，其也跟着过去了。范某某开了一辆黑色广本轿车，其和姚某某、芦某某坐后面，孙某坐在副驾驶，先到望北新村对面接小宇和他朋友，其看他们每人拿了一把菜刀。小宇上车后讲和他吵架的对方在某网吧楼下等着来，咱们过去看看。七点钟左右到了某网吧门口，小宇和他朋友先下车，我们也跟着下车，小宇和他朋友拿一把菜刀站在最前面和对方一个人讲了几句话，没讲两句就开始打起来，就乱了，芦某某被一个人用棍打到，当时头上就流血了。这边的人开始往钢厂方向跑，对方追了一段距离不追了。一会警察来了，其看他们被逮起来后，就一个人从巷道里跑了。
对被告人刘演及辩护人辩解辩护认为刘演不知是去打架，不是聚众斗殴的积极参加者，其与案件起因无关、没有组织、纠集人员、出于情面被动参与，未持械，斗殴中是自卫行为的意见，经查：刘演在范某某讲：“朋友在路北跟人吵架，我们一起过去看看”后，明知要去打架，积极响应主动前往，中途接到王某某、蒋某后，看见他们每人拿一把菜刀，仍一同前往案发现场，且在发生殴斗时其有参与行为。以上事实有同案人供述，刘演本人供述，证实了刘演虽非本案的首要分子，不起组织、策划、指挥作用，但积极参与此次持械斗殴犯罪，行动特别卖力，此次事件造成多人不同程度受伤，足以认定其为本案的积极参加者，行为构成聚众斗殴罪。故对被告人刘演及辩护人关于该节的辩解辩护均不予采信。
本院认为：被告人刘演伙同他人积极参加持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人刘演犯聚众斗殴罪事实与罪名成立，本院依法予以确认。本案属于一般的共同犯罪，被告人刘演作为积极参加者，其与案件起因无关、没有再组织、纠集人员、未持械，在本案中的地位及作用相对于其他积极参加者较小，可认定其为从犯，依法予以从轻处罚。被告人刘演曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内重新犯罪，系累犯，应从重处罚。经本院审判委员会讨论决定，根据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十七条第一款、第二款、第六十五条第一款之规定，判决如下：
被告人刘演犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年四个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月1日起至2017年11月30日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 刘 勤
审 判 员 张 霞
人民陪审员 孙士彪
二〇一五年三月二十三日
书 记 员 岳冬冬
附《中华人民共和国刑法》相关法律条文：
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。