山西省太原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）并民终字第458号
上诉人（原审原告）山西柳工挖掘机有限公司，住所地太原市太榆路26号。
法定代表人冯道雷，董事长。
委托代理人郭真君，山西东奥律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）胡亚杰。
委托代理人李春旭，系被告的大伯。
上诉人山西柳工挖掘机有限公司因劳动争议纠纷一案，不服太原市小店区人民法院（2014）小民初字第1268号民事判决，提起上诉。本院受理后，依法对本案进行了审理。上诉人山西柳工挖掘机有限公司的委托代理人郭真君，被上诉人胡亚杰及其委托代理人李春旭到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明，2012年6月30日，胡亚杰通过应聘到山西柳工挖掘机有限公司处工作，当日，双方签订一份《安全管理协议》，其中就公司员工作为公司车辆的使用者及管理者应当承担的义务和责任进行了规定。次日，胡亚杰被安排至山西柳工挖掘机有限公司的长治办事处从事售后维修工作，双方尚未签订书面劳动合同。2012年8月27日13时许，胡亚杰驾驶山西柳工挖掘机有限公司所有的XXXX号小型普通客车，沿汾屯线由东向西行驶至麻坪山168公里路段，在会车过程中由于车速过快，致车驶出路外，侧翻于道路北侧的山沟，造成车辆损坏，胡亚杰受伤的交通事故。经沁源县公安局交通警察大队认定，胡亚杰违反《中华人民共和国道路安全法》的规定，在事故中存在违法过错行为，应承担事故的全部责任。事发后，胡亚杰被送至沁源县人民医院住院治疗28天，经诊断胡亚杰损伤为腹部闭合性损伤，脾破裂，住院期间行脾切除术，山西柳工挖掘机有限公司负担了全部医疗费用。山西柳工挖掘机有限公司在胡亚杰住院期间指派其他同事对胡亚杰进行了陪侍。胡亚杰出院后，双方就赔偿事宜进行协商，于2013年4月27日签订一份《调解协议》，内容为“一、甲（原告）、乙（被告）方确认，甲方已经承担乙方住院治疗期间的全部医疗费、护理费等费用。二、甲方赔偿乙方后续的交通费、住院伙食补助费、误工费和残疾赔偿金、继续治疗费等各项经济补助共计陆万元，其中三万元在协议生效后五日内支付，剩余三万元在乙方向甲方提交全保险公司理赔时需要的各项材料（包含乙方的身份证复印件、户口本复印件及伤残鉴定书、护理人员的工资证明等）后，待保险公司理赔款到位后支付给乙方。三、乙方身体痊愈后，如愿意继续在甲方单位工作，甲方愿意给乙方安排适当工作。四、双方之间别无其他纠纷，此事就此一次性解决”。协议落款加盖山西柳工挖掘机有限公司公章，胡亚杰及其代理人签名捺印。2013年5月3日，山西柳工挖掘机有限公司支付胡亚杰30000元。2013年8月7日，胡亚杰向太原市小店区劳动和社会保障局申请工伤认定，9月2日作出认定结论：认定为工伤。同年9月12日，太原市劳动能力鉴定委员会鉴定被告为大部分丧失劳动能力，伤残陆级，一般医疗依赖，并确认胡亚杰的停工留薪期为5个月，从2012年8月27日起至2013年1月26日止。双方作为共同原告将中国太平洋财产保险股份有限公司太原万柏林支公司诉至太原市万柏林区人民法院，请求保险公司承担保险责任赔偿11万余元。经法院主持调解，三方达成调解：由该保险公司于2013年11月30日前一次性支付山西柳工挖掘机有限公司、胡亚杰赔偿款40000元。该赔款到位后，山西柳工挖掘机有限公司提出按照《调解协议》支付胡亚杰剩余款项30000元，胡亚杰并未领取。胡亚杰于2014年3月向太原市小店区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、与山西柳工挖掘机有限公司解除劳动合同关系；2、山西柳工挖掘机有限公司支付伤残补助金、医疗补助金、就业补助金等共计162820元；3、山西柳工挖掘机有限公司支付停工工资55824元；4、山西柳工挖掘机有限公司支付伙食补助费、营养费、护理费、交通费9400元。太原市小店区劳动争议仲裁委员会经审理于2014年4月18日作出仲裁裁决书，裁决：1、双方解除劳动关系。2、山西柳工挖掘机有限公司支付胡亚杰一次性就业补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残补助金合计162820元、住院伙食补助560元、停工留薪期工资11630元；扣除山西柳工挖掘机有限公司已经支付胡亚杰的30000元，山西柳工挖掘机有限公司共计应支付胡亚杰145010元。3、其他请求不予支持。另查明，山西柳工挖掘机有限公司、胡亚杰未签订书面劳动合同，事发前一个月山西柳工挖掘机有限公司为胡亚杰实发工资2326元。山西柳工挖掘机有限公司未给胡亚杰办理工伤保险。山西柳工挖掘机有限公司、胡亚杰签订《调解协议》后，双方就安排胡亚杰工作一事未能达成一致，胡亚杰未在山西柳工挖掘机有限公司处工作。
原审法院认为，本案争议的焦点是山西柳工挖掘机有限公司、胡亚杰签订的《调解协议》效力问题，应否按照协议的约定履行。山西柳工挖掘机有限公司、胡亚杰在签订协议时均为真实意思的表示且出于自愿，但签此份协议时双方并未进入工伤赔偿程序，未对胡亚杰认定工伤及劳动能力鉴定，山西柳工挖掘机有限公司与被告签订上述协议有规避工伤赔偿之嫌，且双方协议达成的赔偿金额与胡亚杰应享受的工伤赔偿差距较大，该协议内容显失公平，基于此胡亚杰行使相应的权利进行了工伤认定等并无不妥，胡亚杰以实际行动表示不再履行该协议内容，山西柳工挖掘机有限公司对此是知情的。在进入仲裁程序后被告进一步明确拒绝履行《调解协议》，该《调解协议》因显失公平应当予以撤销。山西柳工挖掘机有限公司要求继续按照《调解协议》履行，不予支持。胡亚杰在山西柳工挖掘机有限公司处工作期间因交通事故受伤，经太原市小店区劳动和社会保障局认定属于工伤，其依法应当享受工伤保险待遇。由于山西柳工挖掘机有限公司未依法为胡亚杰办理工伤保险并缴纳保险费用，故由山西柳工挖掘机有限公司按照关于工伤保险待遇的相关规定向胡亚杰支付各项费用。鉴于双方均同意解除劳动合同关系，故胡亚杰应当享受的工伤保险待遇有：1、胡亚杰经鉴定为伤残六级，其应当享受的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金分别为本人16个月、33个月、21个月的工资，事发前胡亚杰的月工资为2326元，三项合计162820元。2、停工留薪期工资，经太原市劳动能力鉴定委员会确认胡亚杰的停工留薪期为5个月，即11630元。3、住院伙食补助费，根据胡亚杰的住院天数28天，以每日20元计算为560元。胡亚杰申请仲裁时另主张营养费、护理费、交通费，因证据不足，不予支持。胡亚杰在答辩时要求山西柳工挖掘机有限公司支付鉴定费以及未签订劳动合同的双倍工资，由于未经过仲裁前置程序，该请求不在本案审理范围，对此不予处理。山西柳工挖掘机有限公司应当支付胡亚杰的上述各项合计175010元，该款项应当核减山西柳工挖掘机有限公司已支付的30000元。案件审理过程，双方协商调解的时间从审理期限中予以扣除。故判决如下：一、原告山西柳工挖掘机有限公司与被告胡亚杰解除劳动合同关系。二、原告山西柳工挖掘机有限公司支付被告胡亚杰一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、停工留薪期工资合计175010元，该款项核减原告已支付的30000元后，原告山西柳工挖掘机有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告胡亚杰145010元。三、驳回原告山西柳工挖掘机有限公司的诉讼请求。
一审判决后，山西柳工挖掘机有限公司不服提起上诉，上诉理由认为，双方签订的《调解协议》是合法有效的，双方应按协议的约定继续履行；关于交通事故造成的损失，因被上诉人违反了《道路交通安全法》，个人也应对产生的损失承担部分责任，请求二审法院撤销原审判决，依法改判。
被上诉人胡亚杰答辩，原审判决是正确的，双方签订《调解协议》时并未进行工伤鉴定，不能再按《调解协议》执行，请求二审法院维持原判。
本院查明的事实与原审基本一致。
本院认为，本案虽经沁源县公安局交通警察大队认定胡亚杰对交通事故承担事故的全部责任，但该行为是其在履行职务期间所发生，故损害后果仍应由其单位承担。对双方签订的《调解协议》，因在签订该协议时，被上诉人胡亚杰并未进行工伤鉴定，对损害后果不明知，经鉴定为六级伤残，如再按该协议履行，显失公平，故不应再适用该协议。原审判决认定事实准确，适用法律无误，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费10元,由上诉人山西柳工挖掘机有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张俊红
审 判 员 曹轶群
代理审判员 唐 璐
二〇一五年四月十六日
书 记 员 李晔君