河南省开封市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）汴民终字第432号
上诉人（一审原告）张某甲，男，汉族，1982年10月15日生，住开封市。
委托代理人张国强，河南论衡律师事务所律师。代理权限为特别授权。
上诉人（一审被告）开封市中心医院（原开封市第一人民医院）。
法定代表人刘静宇，该医院院长。
委托代理人王永欣，该医院法律顾问。代理权限为特别授权。
委托代理人杨溢，该医院法制科工作人员。代理权限为特别授权。
张某甲因与开封市中心医院医疗损害责任纠纷一案，于2013年3月13日诉至开封市龙亭区人民法院（以下简称一审法院），请求：1、判令开封市中心医院赔偿张某甲医疗费1000元、误工费174324元（自受伤至评残之日共6年×29054元／年）、伤残赔偿金163540.96元（20442.62元×20年×0.4）、被抚养人生活费175781.89元（13732.96元×32年×0.4）、鉴定费5740元、交通费2629元、复印费200元、餐费140元、精神抚慰金20000元，以上共计543355.85元；2、本案的诉讼费用由开封市中心医院承担。一审法院于2013年12月18日作出（2013）龙民初字第213号民事判决，张某甲、开封市中心医院均不服，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人张某甲及委托代理人张国强，被上诉人开封市中心医院的委托代理人王永欣、杨溢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2007年3月28日，张某甲因交通事故受伤到开封市中心医院骨科治疗，被诊断为：1、失血性休克；2、左胫腓骨开放性粉碎性骨折；3、左胫骨平台骨折；4、左髌骨下级粉碎性骨折伴髌韧带挫裂伤；5、左小腿及膝广泛性肌肉等软组织挫灭伤。后张某甲于2007年4月25日出院。2008年2月18日，张某甲到开封市第二人民医院就诊，被诊断为：1、左胫腓骨骨折；2、左髌骨骨折；3、左胫骨平台骨折；4、交叉韧带损伤。2008年2月21日，张某甲到郑州市骨科医院就诊，经省会郑州专家组会诊，被诊断为：左后交叉韧带损伤，建议手术治疗。2010年3月11日，张某甲到河南省人民医院就诊，被诊断为：1、左膝后交叉韧带损伤；2、左胫腓骨陈旧性骨折；3、左髌骨骨折。3月14日在该院做了MRI检查，支付医疗费1000元。2011年11月24日，河南科技大学司法鉴定中心鉴定就开封市中心医院对张某甲的医疗行为是否存在过错出具鉴定意见书，鉴定意见为：开封市中心医院对张某甲的救治原则基本正确，但在胫骨平台骨折和后交叉韧带损伤的注意义务和告知义务方面存在一定过错。张某甲为此支出鉴定费4300元。2013年8月13日，开封大宋法医临床司法鉴定所对张某甲左腿后交叉韧带断裂，胫骨平台骨折畸形愈合等受伤情况进行伤残等级鉴定，鉴定意见为：张某甲的左下肢多发损伤属七级伤残。张某甲为此支出鉴定费700元及检查费740元。2013年12月6日，就开封市中心医院的过错参与度对河南科技大学司法鉴定中心鉴定人李凡进行了询问，李凡称：张某甲的损伤主要是车祸造成的，开封市中心医院的过错对造成的不良后果起次要作用。另查明，张某甲有父亲张礼仁（1951年4月22日出生），母亲朱凤荣（1951年6月8日出生），女儿张某乙（2008年5月27日出生），儿子张某丙（2010年5月16日出生），妻子陈倩倩，哥哥张国强。以上人员均系城镇户口。2012年城镇居民人均可支配收入为20442.62元／年；2012年城镇居民人均消费支出为13732.96元／年；2012年河南省在岗职工平均工资为34203元／年。
一审法院认为，患者在诊疗过程中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，张某甲因交通事故受伤在开封市中心医院治疗，经鉴定，开封市中心医院对张某甲的救治原则基本正确，但在胫骨平台骨折和后交叉韧带损伤的注意义务和告知义务方面存在一定过错。结合本案案情及鉴定结论并参考鉴定人意见，酌定由开封市中心医院承担30%的赔偿责任为宜。根据案件事实和相关标准，张某甲的各项损失确定如下：医疗费1000元，伤残赔偿金163540.96元（20442.62元／年×20年×0.4）、被抚养人生活费175781.89元（13732.96元×（18年÷2人＋18年÷2人＋13年÷2人＋15年÷2人）×0.4）、鉴定费5740元、交通费2629元、复印费200元、餐费140元，关于误工费，张某甲要求按6年计算，时间过长，结合本案实际情况，酌定误工费按1年计算，即34203元。以上各项共计383234.85元，开封市中心医院承担30%的赔偿责任，即114970.46元。对张某甲要求的精神抚慰金20000元，开封市中心医院无异议，张某甲的该项诉讼请求符合法律规定，予以支持。综上，开封市中心医院应当赔偿张某甲各项损失共计134970.46元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，第五十四条、第五十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十五条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款条之规定，判决：一、开封市中心医院于判决生效后十日内赔偿给张X甲各项损失共计134970.46元；二、驳回张X甲的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3216元，由张某甲承担1608元，开封市中心医院承担1608元。
张X甲不服，上诉称：1、一审判决认定事实错误。开封市中心医院在治疗过程中存在漏诊、漏治，导致张某甲出现了严重的后遗症。中国残疾人联合会认定张某甲左腿因胫骨平台骨折和后交叉韧带断裂构成肢体三级残疾，并下发了残疾人证。经鉴定开封市中心医院在诊疗过程中存在过错，张某甲构成七级伤残。一审法院就开封市中心医院的过错参与度对鉴定人李凡进行了询问，李凡称张某甲的损伤主要是车祸造成，开封市中心医院的过错对造成的不良后果起次要作用，一审法院以此认定开封市中心医院承担30%的赔偿责任属于认定事实错误；2、一审判决适用法律错误。在张某甲住院期间的所有病历上均未提及张X甲左腿后交叉韧带断裂，但在张某甲出院的当天的病历中提及张X甲左腿后交叉韧带断裂，此行为显然是医院为了掩盖漏诊的事实，后期添加从而篡改病历。一审法院依据一份询问笔录作为认定开封市中心医院仅承担30%的赔偿责任显然过低；3、张某甲在本案中开封市中心医院是否存在过错及伤残等级共支出鉴定费用5740元，因开封市中心医院的过错已被鉴定意见认定，故该笔费用应由开封市中心医院全部承担。
开封市中心医院答辩并上诉称：1、鉴定人的意见超委托鉴定范围；2、一审认定医院责任为30%依据不充分；鉴定和判决没有显示交通事故和医疗损害承担的比例；3、根据司法鉴定意见，开封市中心医院仅仅是在胫骨平台骨骨折和后交叉韧带损伤的注意义务和告知义务方面有一定过错，一审法院确定开封市中心医院承担30%的过错比例，显然不当；4、本案一审法院依职权调查取证不妥。按照有关法律规定，涉及责任比例问题，属于张某甲举证范围，不应当由法院依职权调查取证。
张某甲辩称：1、同意医院对鉴定人的询问笔录不能作为证据的说法；2、医院称确定开封市中心医院承担30%的过错比例显然不当，没有任何事实和法律依据。
二审经审理查明的事实与一审查明的基本事实一致。
本院认为，患者在诊疗过程中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，张某甲因交通事故受伤在开封市中心医院救治治疗，经河南科技大学司法鉴定中心鉴定，开封市中心医院对张X甲的救治原则基本正确，但在胫骨平台骨折和后交叉韧带损伤的注意义务和告知义务方面存在一定过错。张某甲的损伤，主要是车祸造成，并不是开封市中心医院治疗不当造成。由于开封市中心医院对张X甲在胫骨平台骨折和后交叉韧带损伤的注意义务和告知义务方面存在一定的过错，故对张某甲造成的不良后果开封市中心医院应承担次要责任。一审法院咨询鉴定人的意见，本案中仅作为参考，并没有作为证据采用。一审法院结合本案案情及鉴定结论并参考鉴定人意见，酌定由开封市中心医院承担30%的赔偿责任并无不当。张某甲、开封市中心医院称一审判决责任划分不当的理由不足，本院均不予支持。综上，一审判决结果并无不当，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予采信。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一、二审案件受理费各2917元，张某甲各承担2142元，开封市中心医院各承担775元。
本判决为终审判决。
审判长 李莎莎
审判员 张 洁
审判员 孙玲玲
二〇一四年五月二十八日
书记员 赵琛琛