云南省禄丰县人民法院民 事 判 决 书（2016）云2331民初1252号原告：姜晓晖，男，1971年9月7日生，汉族，云南省昆明市人，住昆明市西山区近华浦路春苑小区春风里*幢*单元***室。身份证号码：5301031971********。委托代理人：潘登荣，系云南鸿业律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：云南奕标水泥集团有限公司（未到庭）组织机构代码：70980715-1。法定代表人：李天福住所地：禄丰县金山镇云南奕标水泥厂。被告：禄丰福兴商贸有限公司注册号：532331100009297。法定代表人：邓朝军，男，1964年9月25日生，汉族，云南省禄丰县人，住禄丰县金山镇万融街*号*幢*单元***室。身份证号码：5323311964********。系该公司董事长。住所地：禄丰县金山镇新禧大街西侧。第三人：周咏梅，女，1966年4月22日生，汉族，云南省禄丰县人，住楚雄市环城西路***号。身份证号码：5323311966********。原告姜晓晖诉被告云南奕标水泥集团有限公司、禄丰福兴商贸有限公司，第三人周咏梅居间合同纠纷一案，本院于2016年7月8日受理后，依法适用简易程序，于2016年8月17日公开开庭进行了审理。原告姜晓晖及其委托代理人潘登荣、被告禄丰福兴商贸有限公司的法定代表人邓朝军、第三人周咏梅到庭参加诉讼，被告云南奕标水泥集团有限公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告姜晓晖诉称：云南奕标水泥集团有限公司副总周咏梅用该公司下属的禄丰福兴商贸有限公司名义，于2014年9月11日与原告姜晓晖签订了编号为：SNHZ2014-09-10的《水泥供应合作协议书》；《协议书》第四项约定，被告方应在收到每批次的水泥预付款时，七个工作日内必须支付原告每批次的劳务费（佣金），并约定以20元/吨（扣除3%的税费后，实际以19.4元/吨支付）以现金方式支付。合同生效后，从2014年10月至2015年1月31日期间，原告积极地为被告组织销售7925.68吨水泥给华东勘测设计研究院有限公司、云南保顶山、三道箐风电场总承包项目部。被告实际应支付原告劳务费为153758.20元（7925.68吨19.4元/吨）。期间被告在2014年12月11日支付原告9090.00元，2015年1月3日支付原告33970.00元，2015年2月16日支付原告20000元；2016年3月18日双方对账结算，被告还欠原告劳务费90968.2元。并写下了对账单交原告收执。现经多次催收被告不给支付。现根据《民事诉讼法》、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律的若干问题规定》的有关规定，请求人民法院判决：1、由二被告及第三人履行合同（水泥供应合作协议书，编号：SNHZ2014-09-10），付清所欠劳务费（佣金）、利息、违约金共计人民币：112465.52元（其中90698.00元为本金，欠款违约金21767.52元，利息及违约金计算方法：90698.0024%=21767.52元）。2、本案诉讼费用由被告及第三人承担。被告禄丰福兴商贸有限公司辩称：对原告所诉的事实，答辩人并不清楚纠纷的过程，第三人周咏梅系答辩人公司的副总经理，本案所述的争议合同系由第三人具体负责，故答辩人认为由第三人进行答辩较为适宜。第三人周咏梅答辩称：被告禄丰福兴商贸有限公司与原告姜晓晖确实签订了关于购销水泥的居间合同，其后原告姜晓晖作为中间人，促成禄丰福兴商贸有限公司与华东勘测设计研究院有限公司签订水泥购销合同。购销合同履行后，禄丰福兴商贸有限公司以20元/吨的佣金支付原告。但是禄丰福兴商贸有限公司与华东勘测设计研究院有限公司的购销合同中约定的水泥，系按照华东勘测设计研究院有限公司的指定标准及支付的预付款来实际组织生产的，在合同履行过程中，因华东勘测设计研究院有限公司实际需求量未达到禄丰福兴商贸有限公司的生产量，导致现禄丰福兴商贸有限公司的仓库中尚积压700余吨的水泥，该合同约定的水泥属于高标准水泥，不能作为普通民用。现禄丰福兴商贸有限公司需待所积压的水泥正常销售后才能支付华东勘测设计研究院有限公司相应的预付款及运输费用。现禄丰福兴商贸有限公司尚欠姚荣华运费20余万元，按照正常的支付方式，应当支付原告的佣金系包含在该笔运费中。禄丰福兴商贸有限公司已开具相应的运输发票，如积压的水泥无法销售，则禄丰福兴商贸有限公司无力支付原告相应的费用，即使支付也违反了相应的发票开具、操作流程。故第三人认为应当由华东勘测设计研究院有限公司与禄丰福兴商贸有限公司进行结算，确定尚欠的金额后才能支付原告。针对其诉讼请求和主张，原告姜晓晖向本院提交了以下证明材料：1、原告身份证复印件一份，欲证实原告的主体资格。2、禄丰福兴商贸有限公司工商注册登记、证明各一份，欲证实被告的基本情况、禄丰福兴商贸有限公司系云南奕标水泥集团有限公司下设的销售公司。3、水泥供应合作协议书一份，欲证实原告的劳务报酬计算依据。4、被告方与案外人签订的水泥购销合同一份，欲证实原告为被告销售水泥的合同依据。5、原、被告劳务费的对账结算依据，欲证实被告尚欠原告劳务费90698元。6、水泥报价函一份，欲证实所销售的水泥价格系由被告云南奕标水泥集团有限公司向原告出具水泥报价函，原告依据该报价函的价格向华东勘测设计研究院有限公司进行报价。经质证，被告禄丰福兴商贸有限公司对原告姜晓晖提交的证明材料1、2、3、4均无异议。对证明材料5的真实性不予认可，认为从该证明材料的形式看，不能分辨系原件或复印件，并且该对账单上“周咏梅”及“杨宏安”的签名是否系本人所签并不清楚。对证明材料6的真实性无异议，但不认可其关联性，认为该证明材料与本案的争议不具关联性。第三人周咏梅对原告姜晓晖提交的证明材料1、2、3、4、6均无异议。对证明材料5的真实性无异议，认为“周咏梅”、“杨宏安”的签名确实系本人所签，但不认可其关联性，认为禄丰福兴商贸有限公司与华东勘测设计研究院有限公司签订水泥购销合同，所有的发票均由禄丰福兴商贸有限公司向华东勘测设计研究院有限公司开具，因此本案也应当由华东勘测设计研究院有限公司作为原告起诉，本案原告姜晓晖无权就劳务费起诉禄丰福兴商贸有限公司。针对其答辩主张，被告禄丰福兴商贸有限公司未向本院提交任何证明材料，第三人周咏梅未向本院提交任何证明材料。被告云南奕标水泥集团有限公司未到庭参加诉讼，也未向本院提交书面的答辩意见和证明材料。根据原、被告的举证、质证，本院认为，被告云南奕标水泥集团有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼、发表质证意见，视为放弃对证据的质证权利。对原告姜晓晖提交的证明材料1、2、3、4，因被告禄丰福兴商贸有限公司、第三人周咏梅无异议，本院予以采信。对证明材料5，系禄丰福兴商贸有限公司向原告姜晓晖出具的对账单，载明应支付原告姜晓晖的劳务费及已支付部分、尚欠部分的金额，对该证明材料，本院予以采信。对证明材料6的真实性，本院予以采信，对其关联性，因系被告云南奕标水泥集团有限公司出具，现无其他证明材料能够相互印证该水泥报价函系原告向华东勘测设计研究院有限公司水泥价格的依据，本院不予采信。经过开庭审理，原、被告举证、质证、辩论及庭审陈述，本院认定本案如下基本法律事实：被告禄丰福兴商贸有限公司作为甲方，与乙方原告姜晓晖于2014年9月10日签订了合同编号为SNHZ2014-9-10的《水泥供应合作协议书》。约定甲方作为水泥报价邀请单位，由乙方负责与业主联络、沟通、协调，介绍并促成甲方与使用业主方购销合同的签订。如经乙方促成甲方与使用业主方的水泥购销合同，由甲方负责执行合同。以甲方和水泥使用业主方签订的正式购销合同为依据，甲方在收到每批次吨位的水泥订货款时，以现金方式按照20元/吨（扣除3%的运费税）支付乙方佣金。甲方须在七个工作日内办理每批次的佣金结算，不得以任何理由拖延支付；支付方式为以现金方式打入乙方指定的银行卡。如甲方在该协议规定时间内不及时支付乙方每批次佣金，每逾期一天，甲方按所欠款的1%支付乙方违约金。双方还就其他权利义务进行了约定。经原告姜晓晖提供机会，被告禄丰福兴商贸有限公司与华东勘测设计研究院有限公司于2014年9月10日签订了合同编号为BDS&SDQ/SN-01的《水泥购销合同》，约定供方禄丰福兴商贸有限公司按照需方华东勘测设计研究院有限公司的用量、型号等需求向其供应相应的水泥。其后禄丰福兴商贸有限公司共向合同相对方华东勘测设计研究院有限公司供应水泥7925.68吨。2016年3月18日，经结算，被告禄丰福兴商贸有限公司至2016年3月7日尚欠原告姜晓晖佣金90698元未予支付，被告禄丰福兴商贸有限公司向原告出具收款对账单一份，由禄丰福兴商贸有限公司工作人员周咏梅、杨宏安在该对账单上签名确认。现原、被告就上述尚欠的佣金支付事宜发生争议，原告遂诉至本院。本院认为，原告与被告禄丰福兴商贸有限公司签订的《水泥供应合作协议书》，是双方当事人的真实意思表示，未违反法律、法规的强制性规定，不损害他人利益，为有效合同，受法律保护，对双方当事人具有约束力，双方应按合同约定全面履行各自义务。原告已按合同约定履行了为被告禄丰福兴商贸有限公司与案外人华东勘测设计研究院有限公司订立水泥购销合同提供机会、进行联络、沟通、协调等居间义务，则被告禄丰福兴商贸有限公司也应当按照合同约定按时、足额支付原告相应的居间报酬。经双方结算，被告禄丰福兴商贸有限公司至2016年3月7日尚欠原告90698元的佣金未予支付，故对原告要求被告禄丰福兴商贸有限公司支付佣金（劳务费）90698元的诉讼请求，本院予以支持。对原告要求被告支付21767.52元的违约金的诉讼请求，本院认为，被告禄丰福兴商贸有限公司与原告签订的《水泥供应合作协议书》中，明确约定被告禄丰福兴商贸有限公司须在收到每批次吨位的水泥订货款七个工作日内办理每批次的佣金结算，如未在该规定时间内支付原告相应的佣金，每逾期一天应按所欠款的1%支付原告违约金。本案中，被告禄丰福兴商贸有限公司于2015年2月16日最后一次支付原告佣金，依照双方的约定，禄丰福兴商贸有限公司应自2015年2月17日开始支付原告相应的违约金，结合本案实际，双方约定的违约金计算方式，过分高于原告的实际损失，本院参照相关联的法律制度，对本案违约金按每月尚欠佣金的2%计算，原告姜晓晖所诉请的违约金21767.52元，未超过该计算标准，本院予以支持。对原告要求被告云南奕标水泥集团有限公司、第三人支付尚欠的佣金及违约金的诉讼请求，本院认为，合同具有相对性，被告禄丰福兴商贸有限公司与原告签订《水泥供应合作协议书》，该合同未约定任何关于被告云南奕标水泥集团有限公司的权利义务，被告云南奕标水泥集团有限公司未与原告签订相应合同，也未与原告实际发生相应的居间合同关系。庭审过程中，原告认为本案所争议的全部水泥均系云南奕标水泥集团有限公司以禄丰福兴商贸有限公司的名义对外供应。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。综合全案来看，原告姜晓晖所提交的证明材料，并不能证实其上述主张，故应由原告承担相应举证不能的责任，被告云南奕标水泥集团有限公司不应就被告禄丰福兴商贸有限公司对原告的合同义务承担责任。本案中，第三人周咏梅个人未与原告实际发生居间合同关系，其作为被告禄丰福兴商贸有限公司的副总经理，在被告禄丰福兴商贸有限公司与案外人华东勘测设计研究院有限公司的《水泥购销合同》中具体负责履行合同的签订、接洽及其他相应的义务，其后在与原告结算的对账单上签名的行为，应当系第三人周咏梅代表被告禄丰福兴商贸有限公司所进行的职务行为，该职务行为的后果应当由被告禄丰福兴商贸有限公司承担。故对原告要求被告云南奕标水泥集团有限公司、第三人周咏梅支付佣金、违约金的诉讼请求，本院不予支持。第三人周咏梅认为本案应当由案外人华东勘测设计研究院有限公司作为原告起诉，姜晓晖无权要求被告承担支付佣金的义务。本院认为，根据合同的相对性，原告姜晓晖与被告禄丰福兴商贸有限公司签订《水泥供应合作协议书》并实际履行了合同义务，现被告禄丰福兴商贸有限公司欠付原告约定的佣金，则原告有权依据双方的合同，要求被告禄丰福兴商贸有限公司支付尚欠的部分佣金。被告禄丰福兴商贸有限公司与华东勘测设计研究院有限公司之间的购销合同关系，与本案所争议的纠纷属不同的法律关系，对案外人华东勘测设计研究院有限公司是否起诉被告，本院在本案中不予评判。被告云南奕标水泥集团有限公司经本院依法送达应诉手续及开庭传票后，逾期无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第四百二十四条、第四百二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告禄丰福兴商贸有限公司支付原告姜晓晖尚欠的佣金90698元及违约金21767.52元。二、驳回原告姜晓晖的其他诉讼请求。案件受理费减半收取1275元（已交），由被告禄丰福兴商贸有限公司承担。因原告已预交，现由被告禄丰福兴商贸有限公司在履行上述款项时一并支付给原告。上述义务，限于本判决于生效之日起十五日内履行完毕。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于云南省楚雄彝族自治州中级人民法院。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。若负有义务的当事人不自动履行判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期间届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 员 李玲红二〇一六年八月十九日法官助理 张晓波书 记 员 侯绍玉