四川省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）川刑终字第351号
原公诉机关四川省达州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘麒麟，男，1975年5月23日出生于四川省大竹县，汉族，初中文化，无业，住大竹县。2011年5月14日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年6月17日被逮捕。现羁押于四川省大竹县看守所。
辩护人夏良田，北京德恒（成都）律师事务所律师。
原审被告人徐其文，男，1974年3月3日出生于四川省大竹县，汉族，初中文化，无业，住大竹县。2003年7月17日因犯绑架罪被判处有期徒刑十二年，2010年7月28日刑满释放。2011年5月13日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年6月17日被逮捕。现羁押于四川省大竹县看守所。
指定辩护人吴其堉，四川应天缘律师事务所律师。
四川省达州市中级人民法院审理四川省达州市人民检察院指控原审被告人徐其文犯贩卖、运输毒品罪，原审被告人刘麒麟犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2012年7月26日作出（2012）达中刑初字第48号刑事判决。原审被告人刘麒麟对判决不服，提出上诉。本院于2012年11月29日作出（2012）川刑终字第1009号刑事裁定，撤销原判，发回重审。四川省达州市中级人民法院于2013年10月31日作出（2013）达中刑初字第58号刑事判决。原审被告人刘麒麟对判决不服，提出上诉。本院于2014年4月1日受理后，依法组成合议庭于2014年7月3日公开开庭审理了本案。四川省人民检察院指派代理检察员章俊出庭履行职务。上诉人刘麒麟及其辩护人夏良田、原审被告人徐其文及其指定辩护人吴其堉到庭参加诉讼。本案经合议庭评议并作出决定。现已审理终结。
四川省达州市中级人民法院判决认定，2011年5月11日下午，被告人徐其文将从唐某某处购买的毒品中的150克在大竹县竹阳镇“钻石宾馆”205房间贩卖给被告人刘麒麟。2011年5月13日14时许，徐其文到成都市从唐某某处购买毒品后途经成都市十陵立交桥处时被公安民警挡获。公安民警当场从其身上搜出冰毒3袋，净重683.33克，从中检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为61%。2011年5月14日，被告人刘麒麟在大竹县华联名苑祥馨居的租住房内，容留吸毒人员周某某、杨某某吸食冰毒，被公安民警现场挡获。缴获毒品可疑物6.9克，麻古可疑物0.29克，从中均检出甲基苯丙胺成分。2011年5月15日，被告人徐其文协助公安民警抓捕犯罪嫌疑人唐某某，唐抗拒抓捕，弃车逃走，公安民警从其驾驶的川AD5S**黑色尼桑天籁轿车内查获用茶叶袋包装的毒品可疑物一包等物。经对用茶叶袋包装的毒品可疑物称重净重498.7克，经鉴定含有甲基苯丙胺，甲基苯丙胺含量为63%。原判以经过庭审质证的书证、物证、证人证言、现场勘验记录、刑事科学鉴定书、被告人的供述等证据证明上述事实。原判认为，被告人徐其文以营利为目的明知是毒品而予以贩卖、运输，其行为构成贩卖、运输毒品罪，�贩卖、运输冰毒833.33克，数量大。被告人刘麒麟贩卖冰毒150克和容留他人吸毒，其行为构成贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪，依法应当数罪并罚。徐其文刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。鉴于徐其文有协助公安民警抓捕犯罪嫌疑人的行为，虽因犯罪嫌疑人抗拒抓捕脱逃，不能完全确认此人就是唐某某，但从犯罪嫌疑人遗留的车辆内查获了大量毒品及有关证件，为进一步侦破其他案件提供了线索和证物，其行为有利于国家和社会，系立功，依法可以从轻处罚。综合被告人徐其文犯罪的事实、人身危险性和有关量刑情节，决定对其判处死刑不立即执行，并限制减刑。原判认定被告人徐其文犯贩卖、运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；对被告人徐其文限制减刑。�告人刘麒麟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产30000元，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金3000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产30000元，罚金3000元；对查获在案的冰毒690.52克、毒资11785元及供作案所用的手机7部、手机卡1个等予以没收。
上诉人刘麒麟上诉提出：其没有贩卖毒品的主观故意，也没有贩卖毒品的行为，仅凭徐其文口供认定其从徐其文处购买过150克毒品，属事实不清、证据不足，其不构成贩卖毒品罪，请求改判。其辩护人以相同理由为其辩护。
原审被告人徐其文提出：其没有贩卖毒品150克给刘麒麟，以前在侦查阶段的供述系被迫的，因为侦查机关威胁他不认定立功。其辩护人提出：一审认定徐其文贩卖毒品150克给刘麒麟的事实不清，证据不足；徐其�协助抓捕其他犯罪嫌疑人的行为宜构成重大立功，请求改判无期徒刑。
出庭检察员提出：一审认定徐其文有立功表现不当，建议撤销，但不影响量刑；一审认定徐其文运输、贩卖毒品的事实及刘麒麟贩卖毒品及容留他人吸食毒品的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。刘麒麟的上诉理由不成立。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2011年5月7日，原审被告人徐其文驾驶租赁的汽车从大竹县到成都市购买毒品，入住在成都市太升路“星逸酒店”6525房间，并与唐某某（在逃）商议好次日进行毒品交易。第二天，徐其文到成都市迎晖路交通加油站附近从唐某某处购得毒品，并于当天下午将毒品运回大竹县。2011年5月11日下午，上诉人（原审被告人）刘麒麟电话联系徐其文购买毒品。后二人在大竹县竹阳镇“钻石宾馆”205房间完�了150克毒品交易。
2011年5月13日，徐其文从大竹县携带现金乘坐川SB11**汽车到成都市，当天14时许在成都市迎晖路交通加油站旁从唐某某处购买毒品后，徐其文携带毒品乘车至成都市十陵立交桥时被公安民警挡获，当场从其身上搜出冰毒3袋，净重683.33克。经鉴定，从中检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为61%。
2011年5月14日，刘麒麟在大竹县华联名苑祥馨居的租住房内，容留吸毒人员周某某、杨某某吸食冰毒，被现场挡获并缴获毒品可疑物6.9克，麻古可疑物0.29克。经鉴定，从中均检出甲基苯丙胺成分。
另查明，2011年5月15日，徐其文协助公安民警抓捕向其贩毒的唐某某时，该犯罪嫌疑人抗拒抓捕脱逃。公安民警当场从该犯罪嫌疑人驾驶的川AD5S**黑色尼桑天籁轿车内查获用茶叶袋包装的毒品可疑物1包、唐某某身份证及驾驶证等物品。经对用茶叶袋包装的毒品可疑�称重净重为498.7克，从中检出甲基苯丙胺成份，含量为63%。
上述事实，有经庭审质证的下列证据证实：
1．接受刑事案件登记表、立案决定书，证实2011年5月初，大竹县公安局禁毒大队在工作中，发现徐其文在向成都的唐某某购买冰毒。同月13日，徐其文再次到成都唐某某处购买冰毒后，被该局民警抓获，当场缴获冰毒683.33克。同日，该局决定立案侦查此案。
2．大竹县公安局出具的说明及民警证言，证实该局禁毒大队接到线索，刘麒麟、徐其文将在大竹县“钻石宾馆”205房间进行毒品交易，即派民警进行监视，于2011年5月11日13时许看见刘麒麟、徐其文均进入“钻石宾馆”205房间，因此案涉及徐其文与成都卖家更大的毒品交易，为破获整个贩毒网络，民警没有进行现场抓捕；2011年5月14日，该局民警在大竹县华联名苑祥馨居4-5房间将刘麒麟及在场的吸毒人员杨某某�周某某抓获；2011年5月15日，徐其文协助该局民警在成都五桂桥汽车总站附近抓捕犯罪嫌疑人唐某某，唐某某逃脱。
3．提取笔录、称量笔录、扣押物品清单及现场照片，证实2011年5月13日，大竹县公安局禁毒大队与成都市公安局禁毒处联合在成都将进行毒品交易的被告人徐其文抓获，经对从徐其文处扣押的用印有“茗茶”字样的银色塑料袋包装的毒品可疑物2袋和印有龙纹图案的塑料袋包装的毒品可疑物1袋当面进行称重，其中印有“茗茶”字样的银色塑料袋包装的毒品可疑物，1袋毛重254.66克，另1袋毛重381.2克，印有龙纹图案的塑料袋包装的毒品可疑物1袋毛重59.98克，3袋毒品的外包装物重12.51克，毒品可疑物净重683.33克；2011年5月14日，大竹县公安局禁毒大队民警在刘麒麟的租房内查获毒品可疑物，经当面进行称重，毒品可疑物3颗净重0.29克，毒品可疑物12袋净重6.9克�公安机关对上述毒品进行了提取、扣押。同时扣押徐其文手机5部，笔记本、身份证、手机卡各1个，银行卡1张，驾驶证1本；扣押刘麒麟手机2部，租房合同、转租合同各1份，手链1根，工作手册1本，胶盒子1个，人民币11785元。
4．缴款收据，证实刘麒麟的毒资11785元已被收缴。
5．刑事科学技术鉴定书及鉴定结论通知书，证实从徐其文处查获的毒品可疑物683.33克中检出甲基苯丙胺，其中甲基苯丙胺含量为61%；从刘麒麟处查获的白色晶体状毒品可疑物6.9克和颗粒状毒品可疑物0.29克中均检出甲基苯丙胺。从犯罪嫌疑人唐某某驾驶的川A黑色尼桑天籁轿车内查获的毒品可疑物498.7克中检出甲基苯丙胺，甲基苯丙胺含量为63%。
6．通话清单，证实在案发期间，徐其文的手机、与刘麒麟的手机和唐某某的手机、李某某的手机相互多次通话联系。
7．旅客住宿登记表，证实2011年5月7日至8日，徐其文与袁某甲在成都“星逸酒店”住宿。
8．尿液检测报告书，证实徐其文的尿检记录呈阴性，刘麒麟的尿检记录呈阳性。
9．刑事判决书和释放证明书，证实被告人徐其文因犯绑架罪，被四川省平昌县人民法院判处有期徒刑十二年，并于2010年7月28日刑满释放。
10．人口信息材料，证实徐其文、刘麒麟的身份情况。
11．证人李某某的证言及辨认笔录，证实2011年3月，她曾在刘麒麟手上买过200元的冰毒吸食。同年4月11日左右，因徐其文曾经欠她男友袁某乙的钱，她打电话叫徐卖点冰毒，徐送了10克左右冰毒给她吸食。同年5月12日，她在徐其文手上买过300元的冰毒吸食。
12．证人袁某甲的证言及辨认笔录，证实2011年5月7日14时许，徐其文打电话叫她去学车，并开车来接她，后一起上成都。快到时，徐与一个叫“钢哥”的人电话联系了。她和徐到“星逸酒�”停车时，徐叫她把装钱的袋子提好。他俩在“星逸酒店”开的6525房间。23时许，徐的手机响了，看见手机上面显示的是“一百万”。徐把宾馆名字和房间号告诉了那个朋友，徐挂电话时说“把货款给别人”。一会儿，徐的那个朋友来了，徐把钱数给了那个朋友。5月8日11时许，徐接到昨晚那个朋友的电话，叫到五桂桥去等，徐就开车去五桂桥。一个小时后，那个朋友把车停在他们车的前面，徐就上了那个人的车。过了几分钟，徐提着一袋东西回来放在副驾驶位的脚边，东西是用一个黄布口袋装的。然后，由徐的那个朋友开车带路，将他俩送到高速路口。回到离大竹不远的天桥上，徐把车停在路边，叫她开回去，徐想把东西提起从天桥旁边的小路走回去。她没有同意，最后徐开车送她到了东大街，以后没有再联系。徐没有告诉她提的什么东西。5月8日下午开车到五�桥的人与5月7日晚来宾馆的人是同一个人。她通过辨认，确认唐某某就是2011年5月7日23时左右来成都“星逸酒店”从徐其文手里拿走钱的男子；刘麒麟就是2011年4月初给徐其文送过两次钱的人。
13．证人黄某某的证言及辨认笔录，证实他平常在大竹和成都两地之间跑组合车。2011年5月13日15时许，在成都成渝立交东洪路口，公安民警在他驾驶的川S现代伊兰特轿车上抓了一个人。这个人从大竹来成都后以600元要包他的车回大竹。他把这个人送到成都五桂桥加油站，这个人叫他等几分钟，此人下车时提着从大竹来时带的黑色纸袋和一个小挎包，走到巷子一卖轮胎的门市门口与一个男子打招呼，后两个人就往巷子深处走了。当时看见另外那个男子提着一个红色袋子，回来时两个人还是提着原来的袋子。然后，他开车往成渝方向走了，后来就被抓了。黄某某通过辨认，确认徐�文就是2011年5月13日租他车的男子；唐某某就是2011年5月13日在成都五桂桥处与坐他车的男子见面的那个人。
14．证人罗某某的证言，证实他与徐其文是同学，2011年5月11日，他与姨姐、堂姐以及徐其文在大竹县“钻石茶楼”打麻将时，一个戴黑框白镜片眼镜的男子来找徐其文，该男子帮徐其文打了一会儿麻将就走了。该男子大约30来岁，较胖，平头，一米七几高，戴黑框白镜片的眼镜。
15．证人周某某的证言，证实2011年5月14日15时许，她在刘麒麟家住，刘拿冰毒出来吸食，她也吸食了。杨某某送饭来，看到吸剩的冰毒，也吸了几口。她前几天也在刘麒麟家一起吸食过冰毒。
16．证人杨某某的证言，证实2011年5月14日，他在刘麒麟家与刘麒麟、“三妹”一起吸食过冰毒。他和刘麒麟一起吸食冰毒5次，都没有给过钱。
17．原审被告人徐其文的供述及辨认笔录，供认他与唐某某是狱友。他是通过袁某乙认识刘麒麟的，刘麒麟是贩毒的，刘叫他帮忙联系毒品冰毒。2011年5月初，刘麒麟就催他去成都拿毒品，同月7日，他便同女朋友袁某甲从大竹租车到成都，在唐某某手上拿了170克冰毒，次日下午回到大竹。同月11日中午，他和罗某某及另外两个女子在城西一农家乐吃饭时，刘麒麟打电话要毒品，罗某某等人就先到“钻石茶楼”等他，他回家拿来150克毒品，在“钻石茶楼”厕所里交给了刘麒麟，刘隔了几小时才把3万元钱拿到“钻石茶楼”来给他。2011年5月12日下午，他在大竹，唐某某打电话叫他到成都去接“货”（指毒品冰毒）。于是，他带着14万多元人民币，于13日上午乘坐川S黑色现代组合车从大竹来到成都。唐某某打电话叫他到成都五桂桥汽车总站附近的一加油站等。当天15时许，他就看见唐某某站在加油站旁的巷子边。他叫驾驶员�原地等，然后下车提着14万元现金去与唐某某交易。在巷子里一拐角处，他把14万元毒资递给唐某某，唐把用红色塑料袋装的冰毒交给他，他就把冰毒装到黑色手提袋里，又坐川S现代轿车返回大竹，走到成渝高速公路口子处就被公安民警抓获了。唐某某卖给他13个冰毒，一个冰毒是50克，经当面称重，净重是683.33克。他平时在唐某某处买的冰毒是210元1克。5月13日他在成都与唐某某交易的毒品是刘麒麟叫他去买的，刘给了他11万元钱，叫他买14万元的毒品，结果在成都交易后就被抓了。徐其文通过辨认，确认唐某某就是卖毒品冰毒给他的人。
18．上诉人（原审被告人）刘麒麟的供述及辨认笔录，供认2011年5月11日14时许，他与徐其文在大竹北门“钻石茶楼”205房间见过面。同月14日，他在大竹县竹阳镇华联名苑祥馨居4-5租住房内吸食冰毒时被民警抓获，当时在场的两个人�在他家玩的朋友。民警在他卧室床头上查获的1个蓝色长寿牌烟盒，里面装的是毒品冰毒和麻古，有12袋冰毒用透明塑料小口袋包装好的，有3根两厘米左右的吸管装的也是冰毒，有个淡蓝底透明盖的圆形塑料瓶装有3颗红色麻古，是他用1300元叫徐其文帮他买来自己吸食的，一般是200多元1克。他的手机号码是1598448****和1340403****。
本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，原审被告人徐其文违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而予以贩卖、运输，其行为构成贩卖、运输毒品罪，其贩卖、运输冰毒833.33克，数量大。上诉人（原审被告人）刘麒麟违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而予以贩卖的行为已构成贩卖毒品罪，刘麒麟容留他人吸食毒品的行为已构成容留他人吸毒罪，应对其数罪并罚。徐其文在刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以�刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。徐其文归案后，在协助公安民警抓捕犯罪嫌疑人时，虽犯罪嫌疑人抗拒抓捕脱逃，但公安民警从犯罪嫌疑人驾驶的车辆内查获了大量毒品及相关证件，为进一步侦破其他案件提供了线索，其行为属有利于国家和社会的突出表现，系立功，依法可以从轻处罚。徐其文的辩护人提出宜认定徐其文构成重大立功的辩护意见，与事实及相关重大立功的规定不符，本院不予采纳。认定徐其文贩卖毒品150克给刘麒麟的事实，虽然刘麒麟否认，但该毒品来源得到证人袁某甲的证实；徐其文与刘麒麟均承认在大竹县“钻石宾馆”205室见面，并得到对二人实施监控的公安民警的证言印证；徐其文亦曾供述向刘麒麟贩卖毒品150克的事实，供述自然、流畅，供述的相关情节得到案中其他证据印证，现虽翻供但翻供理由不足采信。综合全案证据，足以认定徐其文向刘麒麟贩卖毒品150克的事实，对徐其文、刘麒麟及其辩护人的相关上诉理由及辩护意见不予采纳。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第三百五十四条、第六十一条、第五十条第二款、第五十七条第一款、第五十一条、第五十二条、第五十八条第一款、第五十九条、第六十二条、第六十五条第一款、第六十八条、第六十九条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条之规定，本裁定即为核准以贩卖、运输毒品罪判处被告人徐其文死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身并限制减刑的刑事裁定。
�裁定自宣告之日起发生法律效力。
审 判 长 唐小鸿
代理审判员 卢 中
代理审判员 谢 可
二〇一四年八月十九日
书 记 员 王 耸
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第二款第（一）项走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第五十条第二款对被判处死刑缓期执行的累�以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物品或者有组织的暴力性犯罪被判处死刑缓期执行的犯罪分子，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定对其限制减刑。
第五十一条死刑缓期执行的期间，从判决确定之日起计算。死刑缓期执行减为有期徒刑的刑期，从死刑缓期执行期满之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十七条第一款对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。
第五十八条第一款附加剥夺政治权利的刑期，从徒刑、拘役执行完毕之日或者从假释之日起计算；剥夺政治权利的效力当然施用于主刑执行期间。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的�候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦�其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻处罚或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持�判；
第二百三十七条中级人民法院判处死刑缓期二年执行的案件，由高级人民法院核准。