湖南省永州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）永中法刑二终字第72号
原公诉机关湖南省双牌县人民检察院。
上诉人（原审被告人）秦春枚，女，1974年5月23日出生，汉族，初中文化，无业，湖南省双牌县人，住双牌县尚仁里乡。2013年9月7日，因涉嫌犯诈骗罪被双牌县公安局刑事拘留，同年9月27日经双牌县人民检察院批准逮捕，同日被双牌县公安局执行逮捕，现羁押于零陵区看守所。
湖南省双牌县人民法院审理湖南省双牌县人民检察院指控原审被告人秦春枚犯诈骗罪一案，于二○一四年五月十三日作出（2014）双刑初字第4号刑事判决。秦春枚不服，于2014年5月20日向本院提出上诉。双牌县人民法院于同年6月4日将案卷移送本院，次日本院立案。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年6月20日在本院刑事审判庭公开开庭进行了审理。永州市人民检察院指派检察员盘某某出庭履行职务，上诉人秦春枚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，被告人秦春枚自2012年8月至2013年7月期间，先后诈骗王某、罗某某、李某某、屈某某、黄某某等人人民币166，800元。具体犯罪事实如下：
1、2012年8月2日，被告人秦春枚找到被害人王某，谎称其母将其全部财产拿走，目前身无分文，要王某借钱给她，同时还谎称她在零陵区经营了品牌服装店，广东军分区内有一个发廊，叫王某不要担心她还不起钱。王某当天借给秦春枚6000元，秦春枚写了一张7000元的借条给王某。第二天，秦春枚向王某借了1200元，并写了一张1500元的借条给王某。同月6日，秦春枚谎称广东军分区内的发廊需要维修，向王某借了3万元，并写了一张5万元的借条给王某。同月10日，秦春枚谎称其零陵区的店面需要装修，向王某借了10，000元，并写了一张15，000元的借条给王某。同月23日，秦春枚谎称其承包的付家大院要开张，向王某借了5000元，并写了一张7000元的借条给王某。秦春枚5次共诈骗王某人民币63，000元。
2、2012年10月初，被告人秦春枚打电话给罗某某，谎称自己要赎回存放在母亲处的一张43万元的定期存单，需要向罗某某借钱。过了几天，罗某某借给秦春枚16，000元，秦春枚写了一张16，000元的借条给罗某某。当天下午，秦春枚谎称钱不够，再次向罗某某借了6000元，并写了一张6000元的借条。同年11月中旬和月底，秦春枚谎称借的钱少了又向罗某某借了2600元和2000元。同年12月初，秦春枚谎称自己在芝山区开了一个宾馆，向罗某某借了10，000元，并写了一张15，000元的借条给罗某某。同月中旬秦春枚谎称没钱吃酒，向罗某某借了2000元。2013年1月初，秦春枚谎称没钱过年，向罗某某借了5000元。同年2月初，秦春枚谎称吃酒没钱，向罗某某借了2000元。同月16日，秦春枚谎称要买小车需要交定金，向罗某某借了12，000元。秦春枚9次共诈骗罗某某人民币57，600元。
3、2013年4月12日，被告人秦春枚在乘坐李某某的三轮摩托出租车时，谎称自己遇到了困难，没钱买菜，向李某某借款70元。李某某将手机号码留给了秦春枚。同月14日，秦春枚带着保姆请李某某在双牌县泷泊之星酒店吃饭，并还给李某某60元钱。同月21日，秦春枚在乘坐李某某的三轮摩托出租车时，谎称没有钱买菜，向李某某借款20元。此后，秦春枚以相同方式虚构各种理由陆续向李某某借款2000元。同月30日，秦春枚写了一张2500元的借条给李某某。同年5月1日，秦春枚谎称自己的母亲将自己的一张43万元的存折撕毁，存款被银行冻结，正与母亲打官司为由，向李某某借款3000元，并写下一张6000元的借条。同月15日，秦春枚谎称官司打赢了，但还需要一些钱让银行解冻，陆续向李某某借款2000元。秦春枚多次诈骗李某某人民币7000元。
4、2013年5月13日中午，被告人秦春枚打电话约屈某某吃中饭。在吃饭过程中，秦春枚谎称自己要买车，但43万元的定期存折没有到期，许诺高额利息向屈某某借钱。当天下午，屈某某借给秦春枚7000元，秦春枚给屈某某写了一张15，000元的借条。次日下午，秦春枚又打电话给屈某某，谎称买车还差点钱，向屈某某借款2000元，秦春枚给屈某某写了一张3000元的借条。同月20日，秦春枚谎称车已买回来，但办理相关手续还需要些钱，向屈某某借款5500元，秦春枚给屈某某写了一张7000元的借条。同年6月19日，秦春枚打电话给屈某某，谎称自己的存折在母亲手里，拿过来还需要些钱，向屈某某借款1000元，秦春枚向屈某某写了一张1000元的借条。同年7月21日，秦春枚打电话给屈某某谎称银行里的存款取不出来，需要送点礼给银行的工作人员，向屈某某借款2000元，秦春枚给屈某某写了一张2000元的借条。次日，秦春枚谎称钱还少了些，向屈某某又借了2000元。同月25日，秦春枚打电话给屈某某谎称要拿点钱给自己的母亲打牌，向屈某某借款5000元。秦春枚7次共诈骗屈某某人民币24，500元。
5、2013年7月初，被告人秦春枚因多次乘坐黄某某的三轮摩托出租车与黄某某认识。同月7日，秦春枚带着女儿到黄某某家玩耍并在黄某某家吃饭喝酒。秦春枚在聊天过程中得知黄某某已离婚，便谎称自己也已离婚，愿意嫁给黄某某。然后，秦春枚谎称自己欠母亲70，000元钱，如果一个星期之内不还清的话，她母亲会到她的出租屋砸东西。秦春枚同时还谎称母亲以前就到她的出租屋砸过，造成房屋墙壁损坏，房东要她赔偿损失。当天下午，黄某某拿了500元钱给秦春枚以赔偿房东损失。同月10日，秦春枚向黄某某提出要借20，000元钱，黄某某借给她5000元，秦春枚写了借条并将身份证押在黄某某处。同月12日、15日，秦春枚分别向黄某某借款6700元、3000元，并写了借条给黄某某。后来，秦春枚再次提出向黄某某借钱，在朋友的劝阻下，黄某某没有再借钱给秦春枚。秦春枚4次共诈骗黄某某人民币14，700元。
被告人秦春枚将骗取的全部款项已全部用于日常挥霍。2013年9月7日，秦春枚在被害人黄某某的陪同下主动到双牌县公安局城关派出所投案，并如实供述了诈骗的犯罪事实。
案发前，被告人秦春枚已偿还被害人王某4000元、罗某某6000元。在诉讼过程中，被害人黄某某自愿放弃追偿被告人秦春枚诈骗他的14，700元，同时，自愿代秦春枚偿还被害人李某某7000元、屈某某20，000元。黄某某、李某某、屈某某均请求法庭对秦春枚从轻处罚。
上述事实有下列证据予以证明：
1、被害人王某的陈述，证明2012年8月2日至23日期间，秦春枚虚构事实，并以高额利息为诱饵先后诈骗他63，000元，秦春枚只偿还他三四千元。
2、被害人罗某某的陈述，证明2012年10月至2013年2月期间，秦春枚虚构事实，并以高额利息为诱饵诈骗他57，600元。
3、被害人李某某的陈述，证明2013年4月至5月15日期间，秦春枚虚构事实，并以高额利息为诱饵诈骗他7000元。
4、被害人屈某某的陈述，证明2013年5月13日至7月25日期间，秦春枚虚构事实，并以高额利息为诱饵诈骗得他24，500元。
5、被害人黄某某的陈述，证明2013年7月期间，秦春枚虚构事实，诈骗他14，700元。
6、借条，证明秦春枚在实施诈骗时分别向被害人王某、罗某某、李某某、屈某某、黄某某出具了借条。
7、被害人黄某某、罗某某、屈某某、李某某的辨认笔录，证明经四被害人辨认，秦春枚系诈骗犯罪嫌疑人。
8、《关于秦春枚投案自首的情况说明》，证明2013年9月7日，秦春枚在黄某某的陪同下主动到双牌县城关派出所投案，并如实供述了诈骗王某等人的犯罪事实。
9、收条及证明，证明秦春枚于2013年7月13日已偿还被害人罗某某6000元。
10、被害人屈某某及李某某出具的收条各一张，证明黄某某代秦春枚分别偿还屈某某20，000元、李某某7000元。
11、谅解书，证明被害人屈某某、李某某已对秦春枚表示谅解并请求法庭对秦春枚从轻处罚。
12、被害人黄某某出具的信件，证明黄某某谅解秦春枚并自愿放弃秦春枚诈骗其钱财的追偿。同时，还证明2013年9月7日，他陪同秦春枚到派出所投案。
13、户籍资料，证明秦春枚作案时已年满十八周岁，系完全刑事责任能力人。
14、双牌县民政局出具的证明，证明秦春枚已婚并未离婚。
15、被告人秦春枚的供述与辩解，证明2012年8月至2013年7月期间，她虚构事实，先后诈骗被害人王某、罗某某、李某某、屈某某、黄某某等人共计166，800元。
原判认为，被告人秦春枚以非法占有为目的，诈骗他人共计人民币166，800元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。辩护人提出指控秦春枚诈骗数额有异议的辩护意见，经该院核实及综合被害人陈述和被告人供述确认，秦春枚分别诈骗王某、罗某某、李某某、屈某某、黄某某的数额应为63，000元、57，600元、7000元、24，500元、14，700元，共计166，800元。辩护人提出秦春枚已退赔被害人的数额不应认定为诈骗金额的意见，因秦春枚的退赔行为是犯罪既遂后的退赔行为，并不能改变其诈骗犯罪行为性质，只能作为退赃行为酌情从轻处罚考虑，故该辩护意见不予采纳。辩护人提出秦春枚诈骗被害人王某的数额中有20，000元实际用于了酒店经营，该20，000元不应认定为诈骗的意见，经查，秦春枚曾经经营过付家大院酒店，但其诈骗的该笔款项是虚构用于该酒店的开张，而实际上却用于被告人的日常挥霍，有秦春枚的供述予以证明，故该辩护意见不予采纳。秦春枚案发后，在黄某某的陪同下主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。秦春枚归案前，部分赔偿被害人损失，归案后，黄某某代为退赔了部分被害人损失，取得了部分被害人谅解，可酌情从轻处罚。对辩护人提出被告人具有自首情节、部分退赔被害人损失、家庭情况值得同情的辩护意见，该院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款之规定，判决：一、被告人秦春枚犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元。二、被告人秦春枚违法所得115，100元继续予以追缴。
宣判后，秦春枚不服，向本院提出上诉称“我有自首情节，积极退赃，有悔罪表现，但一审法院没有体现从轻；我愿意继续退赔和缴纳罚金，原判量刑过重”。
永州市人民检察院提出“原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，定罪准确，量刑适当，建议维持”。
二审查明的事实和证据与一审认定的一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）秦春枚以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。秦春枚在案发后主动投案，如实供述自己的罪行，有投案自首情节，同时，在案发前后，主动退赃，取得了部分被害人的谅解，有悔罪表现。原审法院在认定秦春枚有法定从轻和酌定从轻情节的情况下，依法对秦春枚予以了从轻处罚，其上诉提出“我有自首情节，积极退赃，有悔罪表现，但一审法院没有体现从轻”的理由不能成立，本院不予采纳。其上诉还提出“我愿意继续退赔和缴纳罚金，原判量刑过重”的理由，因秦春枚及其亲属在二审审理期间并未退赃和缴纳罚金，故该上诉理由亦不能成立，本院不予支持。永州市人民检察院提出“原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，定罪准确，量刑适当，建议维持”的理由成立，本院予以采纳，据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄校军
审 判 员 龙国明
审 判 员 欧贤志
二〇一四年六月二十日
代理书记员 贝江勇
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。