宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）银民商终字第79号
上诉人（原审被告）朱泽民，男，1956年7月7日出生，汉族，宁夏招商国际旅游有限公司股东、执行董事，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。
委托代理人黄涛，北京大成（银川）律师事务所律师。
上诉人（原审被告）宁夏招商国际旅游有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区玉皇阁北街107号506室。
法定代表人朱泽民，该公司执行董事。
委托代理人曹晓宁，宁夏宁竞达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘志秀，女，1960年5月8日出生，汉族，宁夏招商国际旅游有限公司股东，住宁夏回族自治区银川市金凤区。
被上诉人（原审原告）姬鹏，男，1970年3月13日出生，回族，宁夏招商国际旅游有限公司副总经理，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。
被上诉人（原审原告）王旭，男，1982年6月27日出生，汉族，宁夏招商国际旅游有限公司股东，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。
被上诉人（原审原告）路立新，男，1955年1月1日出生，汉族，宁夏招商国际旅游有限公司股东，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。
被上诉人（原审原告）张淑琴，女，1958年1月6日出生，汉族，宁夏招商国际旅游有限公司股东、监事，住宁夏回族自治区银川市金凤区。
五被上诉人共同委托代理人韩瑞玺、金迪，宁夏黄河志律师事务所律师。
朱泽民、宁夏招商国际旅游有限公司（以下简称招商国旅公司）因与刘志秀、姬鹏、王旭、路立新、张淑琴请求变更公司登记纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2014）兴民商初字第1121号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年4月10日公开开庭进行了审理。上诉人朱泽民的委托代理人黄涛，上诉人招商国旅公司的委托代理人曹晓宁，被上诉人刘志秀、姬鹏、张淑琴及五被上诉人共同委托代理人韩瑞玺、金迪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，被告招商国旅公司于2001年1月16日成立，注册资本为157.50万元，工商登记机关为宁夏回族自治区工商行政管理局。2008年3月12日，招商国旅公司的注册资本增加为200万元，其中股东朱泽民出资71万元、路立新出资45万元、刘志秀出资30万元、张淑琴出资10万元、张斌出资10万元、姬鹏出资30万元、周明出资4万元。原告王旭于2008年购买股东张斌的股份而成为招商国旅公司的股东。自此，招商国旅公司的股东为朱泽民、路立新、刘志秀、张淑琴、姬鹏、周明、王旭。《宁夏招商国际旅游有限公司章程》第八条规定，股东会由全体股东组成，是公司的权力机构；第十条规定，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；第十一条规定，股东会会议分为定期会议和临时会议，召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东，定期会议每年召开一次，代表十分之一以上表决权的股东，执行董事，监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议；第十三条规定，股东会决议作出修改公司章程、增加或减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过（注：股东会的其他议事方式和表决程序可由股东自行确定）；第十四条规定，公司不设董事会，设执行董事一人，由股东会选举朱泽民为执行董事，执行董事任期三年，任期届满，可连选连任；第十九条规定，执行董事为公司的法定代表人，由股东会选举产生，任期三年，任期届满，可连选连任。
2013年8月20日，原告路立新出具《授权委托书》，委托原告刘志秀、姬鹏作为受托人，全权行使其“在宁夏招商国际旅游有限公司所占22.5%的股权的管理权、表决权等股东权利”。2013年8月21日，原告王旭向被告朱泽民送达有原告刘志秀、张淑琴、姬鹏、王旭签字及刘志秀、姬鹏代路立新签字的《召开股东大会申请书》、《股东联名要求宁夏招商国际旅游有限公司暂停经营活动报告》，因未找到朱泽民，后在公证员的见证下，王旭将该《召开股东大会申请书》、《股东联名要求宁夏招商国际旅游有限公司暂停经营活动报告》张贴于朱泽民在招商国旅公司的办公室门上。被告朱泽民在庭审中表示后来看到了该《召开股东大会申请书》、《股东联名要求宁夏招商国际旅游有限公司暂停经营活动报告》。2013年9月5日，招商国旅公司全体股东七人共同签署《宁夏招商国际旅游有限公司2013年召开临时股东会会议的通知》，该通知载明：经监事和公司股东路立新、刘志秀、姬鹏、张淑琴、王旭提议，于2013年9月23日上午九时在本公司会议室召开临时股东会，会议议题：1、选举新一届执行董事；2、选举新一届监事。
2013年9月23日，招商国旅公司的《宁夏招商国际旅游有限公司2013年临时股东会会议执行董事、监事换届选举办法》第九条规定，本次股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，执行董事、监事的选举必须经代表二分之一以上表决权的股东通过方能当选；第十一条规定，本选举办法于2013年9月23日股东会召开当日，经有表决权二分之一以上的股东举手表决后立即生效。刘志秀、姬鹏、王旭、张淑琴在签名处签字，表示同意该办法；刘志秀、姬鹏代替路立新在签名处签字，表示同意该办法。其中，朱泽民的签字内容为“公司2006年制定章程，2008年、2010年修改章程时选定的执行董事均为全体股东一致同意，本办法涉及公司章程的修改，应在修改章程后施行”。股东周明的签字内容为“同意三分之二以上股权表权”。在2013年9月23日召开的临时股东会会议过程中，朱泽民及股东周明中途退出会场。后由刘志秀、姬鹏、张淑琴、王旭继续召开临时股东会议，并形成《宁夏招商国际旅游有限公司2013年临时股东会决议》，决议事项为：1、选举刘志秀为公司新一届执行董事；2、选举姬鹏为公司新一届监事。以上事项表决结果：赞成的，占总表决权62.5%；不赞成的，占总表决权0%；弃权的，占总表决权37.5%。原告刘志秀、姬鹏、王旭、张淑琴在“股东（签字）”处签字，刘志秀、姬鹏代替原告路立新在“股东（签字）”处签字。后原告刘志秀、姬鹏、王旭、路立新、张淑琴以被告朱泽民、招商国旅公司不履行《宁夏招商国际旅游有限公司2013年临时股东会决议》为由诉至法院，请求判令：被告朱泽民、宁夏招商国际旅游有限公司履行《宁夏招商国际旅游有限公司2013年临时股东会决议》，办理公司执行董事及法定代表人变更登记手续，并承担本案诉讼费用。
原审法院认为，根据公司法的规定，股东会是公司的权力机构，依照法律规定行使职权；股东会会议分为定期会议和临时会议，代表十分之一以上表决权的股东提议召开临时股东会的，应当召开临时股东会议；召开股东会会议前，应当于会议召开十五日前通知全体股东，但是公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外；股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但是，公司章程另有规定的除外。本案中，原告刘志秀、姬鹏、王旭、路立新、张淑琴持有被告招商国旅公司62.5%的股份，故有权提议召开临时股东会议；《宁夏招商国际旅游有限公司章程》规定，召开股东会会议前，应当于会议召开十五日前通知全体股东，股东会会议有股东按照出资比例行使表决权，被告招商国旅公司七名股东于2013年9月5日共同签署《宁夏招商国际旅游有限公司2013年召开临时股东会会议通知》，已经履行了股东会议召开十五日前通知的义务，故由原告刘志秀、姬鹏、王旭、路立新、张淑琴提议，于2013年9月23日召开的临时股东会议程序符合法律规定，予以确认。
关于《宁夏招商国际旅游有限公司章程》第十四条“由股东会选举朱泽民为执行董事”的规定，该“股东会”应当是指选举朱泽民为执行董事的股东会会议，该条款只是对该次股东会会议结果的记载，故在朱泽民担任招商国旅公司执行董事任期届满后，重新选举执行董事不属于公司章程第十三条规定的必须经代表三分之二以上表决权的股东通过的事项。故对被告朱泽民称修改公司章程必须经持有三分之二以上表决权的股东通过，且公司章程载明执行董事为朱泽民，涉案临时股东会决议赞成的表决权只有62.5%，应当无效的辩解意见，及对被告招商国旅公司称涉案临时股东会决议的事项属于公司的重大事项，未经持有三分之二以上表决权的股东同意，应当是无效决议的辩解意见，不予采纳。《宁夏招商国际旅游有限公司2013年临时股东会会议执行董事、监事换届选举办法》得到代表二分之一以上表决权的股东通过，故招商国旅公司于2013年9月23日召开临时股东会，换届选举执行董事、监事应当按照该办法执行。该次临时股东会会议依照该选举办法选举原告刘志秀为新一届执行董事，得到了二分之一以上表决权的股东通过，并形成了《宁夏招商国际旅游有限公司2013年临时股东会决议》，该决议符合法律规定，具有法律效力，予以确认。《宁夏招商国际旅游有限公司2013年临时股东会决议》生效后，招商国旅公司的执行董事变更为刘志秀。招商国旅公司章程规定执行董事为公司的法定代表人，故被告朱泽民作为招商国旅公司原法定代表人与被告招商国旅公司均负有向公司登记机关办申请理变更法定代表人登记的义务。因此，原告刘志秀、姬鹏、王旭、路立新、张淑琴要求被告朱泽民、招商国旅公司履行《宁夏招商国际旅游有限公司2013年临时股东会决议》，办理变更法定代表人的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。依照《中华人民共和国公司法》第十三条之规定，判决：被告朱泽民、宁夏招商国际旅游有限公司于判决生效之日起十日内协助办理宁夏招商国际旅游有限公司的法定代表人变更事宜。案件受理费9821元，退还原告刘志秀、姬鹏、王旭、路立新、张淑琴9721元，减半收取100元，由被告朱泽民、宁夏招商国际旅游有限公司负担。
宣判后，朱泽民、招商国旅公司均不服，分别上诉至本院，但二上诉人的上诉请求及事实理由一致，具体为：朱泽民为招商国旅公司执行董事是写入公司章程的，因此，如果换届选举执行董事，就要修改公司章程，而公司法第43条规定，修改公司章程必须经过代表三分之二以上表决权的股东通过，但原审判决依据的是招商国旅公司2013年临时股东会决议形成的执行董事监事换届选举办法，该选举办法没有达到三分之二股东的赞成表决权，因而是无效的，故人民法院据此作出判决、而不是依据《公司法》作出判决，系适用法律错误；本案原告诉请要求被告履行股东会决议，该请求应以股东会决议有效为前提，且履行责任的主体应为公司，故原告诉请及被诉主体不合法，人民法院审理该诉请无合法依据。综上，请求撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的一审诉讼请求或将本案发回重审。
被上诉人答辩认为一审判决正确，应予维持。
二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为，本案五被上诉人持有招商国旅公司62.5%的股份，有权提议召开临时股东会议并形成相关决议；招商国旅公司2013年临时股东会按照会议通过的执行董事监事换届选举办法，选举刘志秀为新一届执行董事，并形成了《宁夏招商国际旅游有限公司2013年临时股东会决议》，该决议形成的程序合法，且不违反法律规定，故决议有效，二上诉人有按照该决议履行向登记机关申请办理公司法定代表人变更登记的义务。二上诉人认为《宁夏招商国际旅游有限公司2013年临时股东会决议》因未经代表三分之二以上表决权的股东通过、且未经先修改公司章程的程序而作出，因而是无效的。因招商国旅公司的公司章程并没有明确选举执行董事及变更法定代表人须经修改公司章程之后进行，故原审法院受理本案并依据招商国旅公司临时股东会决议作出相应判决于法有据，并无不当。综上，二上诉人的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费200元，由上诉人朱泽民和宁夏招商国际旅游有限公司各负担100元。
本判决为终审判决。
审判长 杨宝有
审判员 马慧琴
审判员 沈 瑜
二〇一五年六月二日
书记员 王 兰
附：相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；…
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。