福建省龙岩市新罗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）龙新刑再初字第4号
原公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。
原审被告人吴宜斌，农民。2001年2月因盗窃被龙岩市公安局新罗分局治安拘留十五日，2001年9月因盗窃被龙岩市劳动教养管理委员会劳动教养一年六个月，2005年2月因盗窃被龙岩市劳动教养管理委员会劳动教养二年，2007年3月因盗窃被龙岩市劳动教养管理委员会劳动教养一年，2008年10月31日因盗窃被龙岩市劳动教养管理委员会劳动教养一年，2010年11月29日因盗窃被龙岩市劳动教养管理委员会劳动教养一年。2012年3月20日因盗窃罪被判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月。因涉嫌盗窃犯罪于2012年5月14日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留，同年6月15日被龙岩市公安局新罗分局执行逮捕。因再审原审被告人吴宜斌于2013年6月27日经本院决定逮捕，2014年11月22日由龙岩市公安局新罗分局执行逮捕（浙江省杭州市公安局余杭区分局于2014年11月18日将原审被告人吴宜斌抓获）。现羁押于龙岩市公安局看守所。
龙岩市新罗区人民检察院指控原审被告人吴宜斌犯盗窃罪一案，本院于2012年9月12日作出（2012）龙新刑初字第667号刑事判决，该判决发生法律效力后，该案经本院院长提交审判委员会讨论决定，认定原审被告人吴宜斌是在缓刑考验期间内又犯新的罪刑，该案认定事实确有错误，可能影响案件正确裁判。于2013年6月26日，本院作出（2013）龙新刑监字第2号再审决定书，决定对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。龙岩市新罗区人民检察院指派检察员袁益龙出庭支持公诉，原审被告人吴宜斌到庭参加诉讼。现已审理终结。
原公诉机关新罗区人民检察院指控：2012年5月14日9时许，原审被告人吴宜斌伙同“黄毛”、“小许”（均另案处理）预谋盗窃后窜至龙岩市新罗区白沙镇老汽车站附近的集市，并商量好由“小许”负责夹钱，原审被告人吴宜斌和“黄毛”负责打掩护和转钱。当原审被告人吴宜斌等人用镊子夹出詹木河口袋里的人民币525元后，被詹木河发现，原审被告人吴宜斌被当场抓获，“黄毛”、“小许”乘乱逃走。上述事实，有提取笔录及收条、失主的陈述、证人证言、辨认笔录、被告人的供述等证据证实，足以认定。公诉机关认为，原审被告人吴宜斌的行为，已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究刑事责任，请依法判处。
原审被告人吴宜斌在原审时对起诉书指控的事实无异议。
原审查明的事实：
2012年5月14日9时许，原审被告人吴宜斌伙同“黄毛”、“小许”（均另案处理）预谋盗窃后窜至龙岩市新罗区白沙镇老汽车站附近的集市，并商量好由“小许”负责夹钱，原审被告人吴宜斌和“黄毛”负责打掩护和转钱。当原审被告人吴宜斌等人用镊子夹出詹木河口袋里的人民币525元后，被詹木河发现，原审被告人吴宜斌被当场抓获，“黄毛”、“小许”乘乱逃走。
上述事实，原审被告人吴宜斌在开庭审理过程中亦无异议，且有原审被告人吴宜斌的身份证，其抓获经过证明，劳动教养决定书及相关执行回执，提取笔录及收条，失主的陈述，证人证言，辨认笔录，原审被告人的供述等证据证实，足以认定。
原审被告人吴宜斌以非法占有为目的，伙同他人采用秘密手段在公共场所进行扒窃，盗取人民币525元，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立，予以采纳。量刑方面，原审被告人吴宜斌曾因盗窃被多次处罚后仍不思悔改，继续行窃，主观恶性及社会危害性均较大，酌情予以从重处罚；但原审被告人吴宜斌归案后尚能如实供述其罪行，且被盗财物已追回归还失主，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条，第二十五条第一款，第六十一条，第六十二条，第六十七条第三款，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条的规定，判决如下：“被告人吴宜斌犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金2000元（限本判决生效之日起一个月内缴清）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年5月14日起至2013年2月13日止）”。
原公诉机关在再审中认为原审被告人吴宜斌是在缓刑考验期间内又犯新的罪刑，应撤销原审被告人吴宜斌的缓刑判决，对新犯的盗窃罪作出判决，把前罪与后罪所判处的刑罚，依照《刑法》第六十九条的规定，实行数罪并罚，决定执行的刑罚。
在再审本案期间，原审被告人吴宜斌对原审判决的事实、定性和量刑均无异议。
再审庭审中，原公诉机关提供的证据除与原审提供的证据一致外，还提供了本院2012年3月20日作出（2012）龙新刑初字第223号刑事判决书。
经再审查明的事实除与原审查明的事实一致外，另还查明：
1、本院于2012年3月20日作出（2012）龙新刑初字第223号刑事判决，判决：“一、被告人吴宜斌犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月，并处罚金1000元。二、随案移送：镊子一把，系作案工具，随案存查”。
2、原审被告人吴宜斌于2012年5月14日起至2013年2月13日止在龙岩市看守所服刑。
本院经审查认为，原公诉机关在再审诉讼中提供的证据来源合法，与本案具有关联性，证据之间相互印证，予以确认，作为认定本案事实的证据。
本院认为，原审被告人吴宜斌以非法占有为目的，伙同他人采用秘密手段在公共场所进行扒窃，盗取人民币525元，其行为已构成盗窃罪，原公诉机关指控的罪名成立，本院予以采纳。量刑方面，原审被告人吴宜斌曾因盗窃被多次处罚后仍不思悔改，继续行窃，主观恶性及社会危害性均较大，酌情予以从重处罚。但原审被告人吴宜斌归案后尚能如实供述自己的犯罪事实，且被盗财物已追回归还失主，依法予以从轻处罚。但原审只认定原审被告人吴宜斌有前科劣迹，而遗漏了原审被告人吴宜斌是在缓刑考验期间又犯新罪的事实（原审被告人吴宜斌于2012年3月20日因犯盗窃罪，被本院判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月，而本案原审被告人吴宜斌盗窃犯罪的案发时间为2012年5月份），根据《刑法》第七十七条的规定，应撤销其缓刑，对新犯的盗窃罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照《刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。原审遗漏了该事实，未对原审被告人吴宜斌实行数罪并罚，而是直接对原审被告人吴宜斌的新罪即盗窃罪进行下判，应予以纠正。故原公诉机关在再审中提出的意见，理由充分，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十一条，第六十四条，第六十九条，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百八十四条，第三百八十九条的规定，判决如下：
一、撤销龙岩市新罗区人民法院的（2012）龙新刑初字第223号刑事判决中对原审被告人吴宜斌的缓刑判决。
二、撤销龙岩市新罗区人民法院的（2012）龙新刑初字第667号刑事判决，即“被告人吴宜斌犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金2000元（限本判决生效之日起一个月内缴清）”。
三、维持龙岩市新罗区人民法院的（2012）龙新刑初字第223号刑事判决第二项，即：“二、随案移送：镊子一把，系作案工具，随案存查”。
四、原审被告人吴宜斌犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金2000元，合并前罪的刑罚判处有期徒刑八个月，并处罚金1000元，总和刑期为有期徒刑一年五个月，并处罚金3000元；决定执行刑罚有期徒刑一年二个月，并处罚金3000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月18日起至2015年4月17日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 谢文聪
人民陪审员 李丽月
人民陪审员 杨爱瑛
二〇一五年一月二十六日
书 记 员 郑彩华
附：引用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条【盗窃罪】盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十二条【从重处罚与从轻处罚】犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第四十五条【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条【有期徒刑刑期的计算与折抵】有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条【量刑的事实根据与法律依据】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第三百八十四条原审人民法院审理依照审判监督程序重新审判的案件，应当另行组成合议庭。
原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定可以上诉、抗诉；原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定是终审的判决、裁定。
对原审被告人、原审自诉人已经死亡或者丧失行为能力的再审案件，可以不开庭审理。
第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；
（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；
（四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。