福建省泉州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）闽05民终5122号上诉人（原审被告）：福建省晋江市安海常来阁KTV，住所地晋江市安海镇型厝龙山东路***号。法定代表人：颜自敬，总经理。委托诉讼代理人：叶文艺，晋江市东石镇法�服务所法律服务工作者。被上诉人（原审原告）：中国音像著作权集体管理协会，住所地北京市朝阳区呼家楼京广中心商务楼401室。法定代表人：邹建华，该协会总干事。委托诉讼代理人：赵友冬，北京观韬（厦门）律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱丽敏，北京观韬（厦门）律师事务所律师。上诉人福建省晋江市安海常来阁KTV（下称常来阁KTV）因与被上诉人中国音像著作权集体管理协会（下称音集协）侵害作品放映权纠纷一案，不服晋江市人民法院（2016）闽0582民初7140号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人常来阁KTV的委托代理人叶文艺，被上诉人音集协的委托代理人朱�敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人常来阁KTV上诉请求：撤销晋江市人民法院（2016）闽0582民初7140号判决，改判上诉人补交作品版权使用费10,950元及诉讼费的承担比例。事实和理由：一、原审法院判决认定上诉人侵权事实不清。上诉人在2016年之前均有交纳音像作品使用费，并不存在侵权问题。今年尚未交纳是事实，上诉人即使在年底交纳，也未超出交费年度，原审认定上诉人侵权有违客观事实。二、原审法院审理违反了证据法谁主张谁举证的证据法则。上诉人在庭审中出具了2015年度中广文博电视节目服务中心（下称中广文博服务中心）开具的北京国税发票，该证据用以证明上诉人有按规定交纳作品使用费，但被上诉人在质证时仅辩称与本案没有关联性，对其主张也没有提供足以推翻上诉人证据的材料，原审法院却采纳了被上诉人的意见，在判决说理也没阐明中广文博服务中心为什么不具有收费的权利，该判决不能让人信服。三、原审法院判决上诉人赔偿涉案侵权费63,000元缺乏事实依据。上诉人在庭审中就明确主张交纳作品使用费应按成本比例测算分摊，因营业中占成本大头的是房屋租金、装修费、电器音响设备、室内用具、员工工资、税费水电，还有水酒食品等，其涉案的几首歌占成本比例是非常少的，原审法院对于上诉人提出的计算依据不采纳、不参考，判决赔偿63,000元随意性大，缺乏事实依据。被上诉人音集协辩称，1.原审认定构成侵权，事实清楚。涉案音乐电视作品的著作权归属于滚石国际音乐股份有限公司，被上诉人经滚石公司授权依法管理其过去、现在和将来自己制作、购买或以其他任何方式取得的音像节目放映权，且根据约定该授权为专有授权，即�授权合同有效期内滚石公司不得自己行使或委托第三人代其行使其所享有的音像节目放映权，上诉人在一审时辩称其在2016年之前每年都有向中广文博电视节目服务中心缴纳版权租赁费，可见，其自认从未向被上诉人缴纳版权许可使用费，上诉人未经许可播放涉案作品事实清楚，应当认定为构成侵权。2.上诉人在一审中提交的“北京市国家税务局发票联”明显与本案不存在关联性。收款单位“中广文博”并非涉案音乐电视作品的权利人，所谓的版权租赁使用费的范围并不及于由上诉人所管理的音乐电视作品，该发票无法证明上诉人播放涉案音乐电视作品具有合法授权，上诉人应当为此承担侵权责任。3.原审判决赔偿金额63,000元具有充分的事实依据。截至目前为止被上诉人管理的音乐电视作品已多达101029首，每部作品都是制片者、导演、表演者、词曲作者、编曲、后期剪辑设计等诸多创作人的智力创作成果，经公证确认上诉人对其中210部音乐电视作品均构成侵权，且被告欠缴期间自2006年持续至今，经上诉人多年催缴均拒不缴费，破坏了市场秩序，打击了创作者的创作热情，不利于我国的精神文明建设和文化市场的繁荣，长远来看侵权行为性质恶劣、后果严重，原审判决赔偿63,000元事实依据充分。音集协向一审法院起诉请求：1.判令被告停止侵权，立即从曲库中删除涉案作品；2.判令被告赔偿其经济损失105,000元及支付制止侵权的合理费用2,800元。一审法院认定事实：DVD《流行歌曲经典［中国音像著作权集体管理协会会员作品精选集（第二辑）］》系合法出版物。滚石国际音乐股份有限公司系上述出版物的原始著作权人。原告经上述权利人的授权取得涉案作品（作品清单详见附件）的放映权及复制权，并有权向使用者收取费用，有权以自己的名义向侵权使用者提起诉讼，该授权现仍然有效。2016年5月12日，厦门市思明区公证处应原告的申请，指派公证人员与申请人的委托代理人林锦士来到位于福建省晋江市安海镇龙山东路“常来阁娱乐城”202包厢，在该处公证人员的全程监督下，林锦士使用该包厢内设置的点歌系统点播了涉案作品，同时进行摄像（所用摄像机已由上述公证人员对其内存状况进行清洁度检查并确认为空白盘）。消费结束后，林锦士向该经营场所支付400元，取得该经营场所提供的POS签购单一张（金额345元）和《福建省泉州市服务业有奖定额发票》四张（金额400元）。公证人员将摄像资料从摄像机中导入上述公证处的电脑进行保存，将所摄视频文件刻录成光盘，并附于公证书之后。该公证书及公证录像光盘如实显示上述公证全过程。一审法院认为，放映权是著作权的组成部分，原告经合法授权，获得了涉案作品的放映权，有权向使用者收取费用及对侵害上述权利的行为提起诉讼。被告未能举证证明其在经营场所内放映点歌系统内的歌曲获得了权利人的许可，且未支付报酬，侵犯了原告对该些作品享有的放映权和获得报酬的权利，应立即停止侵权并赔偿损失。被告抗辩其已和中广文博电视节目服务中心的版权机构签订版权使用合同，并支付相关费用，其不存在侵权事实，与事实不符。鉴于原告未提供证据证明其实际损失或被告获利情况。本院依照《中华人民共和国著作权法》有关规定和最高人民法院《关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》相关规定的定额赔偿方式，并综合考虑涉案作品的数量、类型、制作完成时间、市场影响、知名度等因素，结合被告经营场所的规模、主�过错程度及播放涉案作品所获取的收入，以及原告为维权确需支出必要的合理费用等，酌情确定赔偿数额。被告曲库中的曲目数万首，涉案作品仅占其中极少部分，据此可获利益相当有限，故原告请求赔偿损失105,000元及合理费用2,800元偏高，不宜全部支持。判决：一、被告福建省晋江市安海常来阁KTV应立即停止侵权行为，删除其KTV曲库中包括《彩虹》等210部音乐电视作品（作品清单详见附件）；二、被告福建省晋江市安海常来阁KTV应于本判决生效之日起十日内赔偿原告中国音像著作权集体管理协会经济损失63,000元及其为制止侵权所支付的合理费用2,000元。三、驳回原告的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据，且对一审法院认定的事实均无异议。本院对原审法院查明认定的事实予以确认。一审庭审中，音集协主张，根据著作权法�四十九条“侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿”和最高人民法院相关司法解释规定，请求原审法院按照法定赔偿标准，并结合福建省各地人民法院司法实践，判决常来阁KTV赔偿其每部音乐电视作品经济损失赔偿款500元。本院认为，音集协是依法成立的音像著作权集体管理组织，通过《音像著作权授权合同》取得了以信托方式管理涉案音乐电视作品的放映权、复制权等权利，其有权以自己的名义向侵害涉案音乐电视作品放映权、复制权的侵权人提起诉�。上诉人未经权利人许可，向消费者提供以点播形式使用涉案210部音乐电视作品的商业服务，侵犯了相关权利人的放映权，依法应当承担停止侵权、赔偿损失等法律责任。由于本案权利人的实际损失及侵权获利均无法查清，音集协在一审庭审中明确主张法定赔偿，一审法院鉴于双方当事人均未提供证据证明被上诉人的实际损失或上诉人获利情况，依照法律规定的定额赔偿方式，并综合考虑涉案作品的数量、类型、制作成本、流行程度等因素，结合上诉人经营场所的规模、主观过错程度、播放涉案作品所获取的收入和侵权行为持续的时间、性质及后果，以及被上诉人为维权确需支出必要的合理费用等，酌情确定赔偿数额，并无不当。至于上诉人一审时提交的与案外人中广文博服务中心相关的证据材料，因中广文博服务中心并非涉案音乐电视作品的著作权人，常来阁KTV也未提交证据证明该中心拥有著作权人的合法授权，故其所提交的上述证据材料均与本案无关，原审法院不予审查亦无不妥。而上诉人要求以其与该中心约定的许可使用费作为本案侵权判定数额标准，显然混淆了正常许可使用与侵权行为的性质，不仅于法无据，更将助长侵权行为泛滥，本院对此予以驳回。上诉人另称其不存在侵权行为，原审判决违反证据法则，所确定的赔偿数额随意性大等主张，事实与法律依据不足，不予采信。综上所述，上诉人的上诉理由缺乏事实与法律依据，其上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费�民币2,456元，由上诉人福建省晋江市安海常来阁KTV负担。本判决为终审判决。审 判 长  郭金旺代理审判员  洪颍雅代理审判员  赖世耀二〇一六年十二月二十日书 记 员  李 虹附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。