广东省湛江市霞山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0803刑初406号
公诉机关湛江市霞山区人民检察院。
被告人温科诚，男，因涉嫌犯非法经营罪于2016年7月20日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月26日被逮捕。现押于湛江市第一看守所。
辩护人谭海玲，广东威格律师事务所律师。
湛江市霞山区人民检察院以霞检诉刑诉[2016]403号起诉书指控被告人温科诚犯非法经营罪，于2016年12月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湛江市霞山区人民检察院指派检察员吴云媛出庭支持公诉、被告人温科诚及其辩护人谭海玲到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，自2012年开始，被告人温科诚使用儿子温健锋名下的霞山区建设路15号明兴居小区B栋首层38、49号车房以及租用的39号车房非法经营水烟烟丝。温科诚在38、39号车房内大量储存由“黄十二”、“周亚贵”、“庞五六”、“庞亚牛”等人（另案处理）供应的散装烟丝，同时在49号车房内使用多功能自动充气薄膜封口机、电子称等工具加工包装烟丝。温科诚在没有获得烟草专卖部门许可的情况下，非法将烟丝销售给霞山区至得利商行、霞山区恒泉副食商行、杨国华经营的店铺等烟丝零售点。
2016年1月29日，湛江市烟草专卖局执法人员对明兴居小区38、39、49号车库进行检查，现场缴获烟丝2602公斤（共价值189099.83元人民币）、封口机、电子秤、烟丝包装纸和包装盒等物品一批并当场抓获被告人温科诚。温科诚被立案侦查期间，又逃避调查并藏匿到霞山区东山村西一路27号101房继续非法经营烟丝。2016年7月20日，公安机关在霞山区东山村西一路27号101房抓获温科诚，并现场缴获烟丝83.75公斤（共价值人民币6086.51元），电子秤、烟丝包装纸、包装盒等物品一批。
针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人温科诚无视国家法律，在未经烟草专卖行政主管部门许可，在未取得生产销售许可证的情况下，为他人存储、包装、加工、销售水烟烟丝，总共价值195186.34元人民币，非法经营涉案金额较大，其行为构成非法经营罪，提请本院依法判处。
被告人温科诚在开庭审理过程对其未经许可经营烟草专卖品的事实无异议，但被告人与其辩护人对缴获的烟丝价格有异议。其辩护人提出以下辩护意见：一、涉案烟丝是无使用价值的，且烟丝是“黄十二”等人储存在温科诚处的，应当认定被告人温科诚是从犯，建议从轻处罚；二、本案侦查机关是根据霞山区相关资质机构鉴定得知，其所查获温科诚的烟丝的销售价格是十几元到二十几元一公斤，以及卷宗中其他证据均证明烟丝价格是十几元到二十几元一公斤，所以本案应该是以销售的价格为准；三是本案被告人温科诚是初犯，社会危害性较小，建议从轻或从轻处罚；四是被告人温科诚之所以在2016年1月被查扣烟丝之后，由于2016年7月又再次被查扣的事实，是因温科诚听信“黄十二”等人的话，没有意识到这些行为所触犯的法律，也没有意识到自身被通缉，温科诚是没有主观恶意的；五、被告人认罪态度良好，建议从轻处理。
经审理查明，自2012年开始，被告人温科诚使用儿子温健锋名下的霞山区建设路15号明兴居小区B栋首层38、49号车房以及租用的39号车房非法经营水烟烟丝。温科诚在38、39号车房内大量储存由“黄十二”“周亚贵”“庞五六”“庞亚牛”等人（另案处理）供应的散装烟丝，同时在49号车房内使用多功能自动充气薄膜封口机、电子称等工具加工包装烟丝。温科诚在没有获得烟草专卖部门许可的情况下，非法将烟丝销售给霞山区至得利商行、霞山区恒泉副食商行、杨国华经营的店铺等烟丝零售点。
2016年1月29日，湛江市烟草专卖局执法人员对明兴居小区38、39、49号车库进行检查，现场缴获烟丝2602公斤（共价值189099.83元人民币）、封口机、电子秤、烟丝包装纸和包装盒等物品一批并当场抓获被告人温科诚。温科诚被立案侦查期间，又逃避调查并藏匿到霞山区东山村西一路27号101房继续非法经营烟丝。2016年7月20日，公安机关在霞山区东山村西一路27号101房抓获温科诚，并现场缴获烟丝83.75公斤（共价值人民币6086.51元），电子秤、烟丝包装纸、包装盒等物品一批。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、证人温才标的证言，主要内容：我与温科诚一家是同村兄弟，我们村都知道温科诚和温健锋都是做烟丝的，我也去过他们在霞山区明兴居的仓库看过，他们有一次将烟丝从车上卸货的时候我就出现在现场。我知道温科诚、温健锋父子在湛江市霞山区建设路15号明兴居设有生产、仓储假劣烟丝的仓库，这些烟丝基本都是从广东、广西两地运过来的，烟丝购进后温科诚和他的儿子就请人将烟丝加工包装，成品后就通知客户来明兴居拿货，或者他们将包装好的假烟丝通过三轮车、货车运送给客户。
2、证人温才荣的证言，主要内容：我与我堂哥温才标于2016年1月份通过跟踪温科诚父子得知其二人在湛江市霞山区建设路15号明兴居有存放烟丝的仓库，这些烟丝都是被人从广西玉林、广东廉江等地用面包车拉过来，货到后再由温科诚、温健锋雇车分发，送货给客户。
3、证人温才真的证言，主要内容：温科诚、温贤锋（现名温健锋）父子是我凌垌村村民。我虽然听说温科诚、温贤锋（现名温健锋）父子二人在湛江做烟丝生意，但我本人从事的工作与烟草无关，不可能提供烟丝给温科诚销售，以前听说过温科诚父子的烟丝是从广西博白的大垌镇那边的人供货的，但具体是谁我也不清楚。
4、证人温才东的证言，主要内容：温科诚、温贤锋（现名温健锋）父子是我比较亲的同门亲人，都是凌垌村村民。我本人及我家人并没有从事烟草制品生产、销售生意及工作，没有提供过烟丝给温科诚进行销售。但我从小就听说温科诚父子在湛江做烟丝销售生意做得很大且很长时间，但是具体这几年有没有继续做我本人就不清楚，我知道他们销售的是水烟烟丝，但是他们从哪里进货我并不知道。
5、证人温健锋的证言，主要内容：我是被告人温科诚的儿子，我原本叫温贤锋（现名温健锋），我是在2013、2014年开始使用“温健锋”这个名字。本案涉案房间霞山区建设路15号明兴居B幢首层38号车房是我妈出钱以我的名义买的，后经我与我前妻李光珍、父亲温科诚、母亲廖启凤和弟弟温贤聪的家庭会议后，确定车房全部给父母住，签订协议后父亲就拿去住了。我从此也没有管理过车房，也没有办理车房的房产证。涉案的房间霞山区建设路15号明兴居B幢首层39号车房也是我母亲出钱以我的名义买的，涉案的霞山区建设路15号明兴居B幢首层的39号车房的所有人黄爱莲，我并不认识她，也不知道该车房其用于自用还是租给他人做。因为我父亲和一个叫唐金莲的女子有婚外情，他与那个女子同居并育有一个儿子，因此他和我母亲的关系特别不好，所以我从那以后就和他分家过，他都是自己吃自己住，我从来没有去看望过他，所以我不知道霞山区建设路15号明兴居B幢首层38、39、49号他用来做什么，只知道他在霞山工农市场摆摊卖烟丝，但真不知道他与什么人卖烟丝，有听同村的人说他的烟丝都是由广西仔广西博白运过去给我父亲的。对于我父亲温科诚所接触的人，所用的加工烟草的器械，我都不知情。
6、证人黄爱莲的证言，主要内容：我购买的霞山区建设路15号明兴居B幢首层39号车房是在我们自2008年底我们入住后，都用来停放自己的电动车。大概在2010年底开始经门卫“老马”介绍将该车房租给了一个老头用，我只通过“老马”收租金，对于该车房具体用途我从来没有过问。但我见过租房的男子一面，可以辨认出他来。自从车房被租去后门锁就被换了，我都没有去到那里看，但由于车房就在我住在那栋楼的楼梯口，所以出入都能闻到一股浓浓的烟丝味道。虽然我现在我收回了该车房，但之至于是否有人在小区内加工、生产和销售烟丝，我没有看到。
经对混杂照片进行辨认，黄爱莲指认租其车房的人就是本案被告人温科诚。
7、证人李光珍的证言，主要内容：我知道我前夫温贤锋（现名温健锋）先后购买了霞山区建设路15号明兴居B幢首层38、49号两间车房，我不知道廖启凤是否参与了温科诚等人涉嫌违法经营的犯罪活动，我没有见过温科诚及温贤锋（现名温健锋）等人实施过非法经营烟丝制品的行为，直到2016年1月份案发前，我都没有去到霞山区建设路15号明兴居B幢首层38、49两间车房看过。但我见过一次温科诚曾骑着一部蓝色电动车拉一车烟丝去外面卖。我本人并没有参与、协助过温科诚贩卖烟丝。
8、证人杨国华的证言，主要内容：我对外销售的水烟烟丝都是从温科诚那里购买，都是现金交易当场拿货付款的。我大概从2011年或2012年就开始向温科诚购买过水烟烟丝了，我一直叫他做“温科”。据我所知“温科”是负责驾驶一辆蓝色的三轮电动车负责销售送货，他老婆负责加工袋装烟丝。儿媳妇“四眼妹”和工仔“钟仔”负责帮“温科”卖货的。我对于他存放烟丝的具体位置，及存放烟丝房间的所有者是何人并不知情。在2016年1月底案发后我也曾联系温科诚让他送货给我，他都说他没有继续做了。至于他是否继续做我并不知道。另外我曾经看到还有人开车去“温科”拉货烟丝的人，但是我不知道他们的名字及他们档口的位置。
经对混杂照片进行辨认，杨国华指认“温科”就是本案的被告人温科诚，指认“温科”的老婆就是本案被告人温科诚的妻子廖启凤。
9、证人马中立的证言，主要内容：我本人与我妻子梁华平、儿子马钎洲住在霞山区建设路15号明兴居B幢1门702D房，2011到2014年底我都在明兴居当门卫。在2010年的时候黄爱莲到小区值班室门口对我说想把她空着的车房租出来搞点收入，让我留意一下是否有人想租。没过多久就看到住在我们小区A栋202A房的温贤锋（现名温健锋）的父亲老温（我不知道他的具体名字）找到我，问我是否有业主的车房外租，他想租用车房放点东西，于是我就把老温的意思转达给黄爱莲，黄爱莲同意后就将车房钥匙交给我，再由我交给老温。房租从开始的60元涨到后来的150元。期间黄爱莲没有和老温接触过，都是由我当中间人，我和黄爱莲都不知道老温租用的车房用来做什么，租金有时候是老温交给我，有时候是老温他老婆交给我的，我并没有从租车房这件事中获取任何利益。除此之外我知道温贤锋（现名温健锋）还买了霞山区建设路15号明兴居B幢首层38号、49号车房，但是这些车房都是温健锋的父亲老温在用。我巡逻的时候经常看到老温在49号车房里面加工生产水烟丝（就是将不同种类的烟丝按照不同的品牌、规格和重量称重、装入塑料包装袋后用封口机封口），而38、39号车房是老温用来存放烟丝的地方，经常见到他从38、39号车房搬运烟丝到49号车房加工生产，他也经常开着电动三轮车外出送货给客户，或者他的客户到小区里面找他买烟丝。他一直和一个女人在明兴居小区B幢首层49号车房里使用封口机加工生产，那个女的就是老温的老婆，他们加工的烟丝都是水烟丝，不是卷烟烟丝。温健锋夫妇并没有参与。
经对混杂照片进行辨认，马中立指认老温就是本案被告人温科诚，指认与老温一起加工烟草的女性是温科诚的妻子廖启凤。
10、证人陈秋建的证言，主要内容：我在湛江市霞山区经营的恒泉副食商行日常销售的烟丝都是由一个我们称之为“阿叔”的大约六十多岁的烟丝老板提供的，他具体叫什么名字我不清楚，我也不知道他的档口在哪里，一般是我这里要货，打电话给他，他就送给我了。从2014年下半年开始到2016年2月份，他基本每隔一个月给我送一批货，我们都是以现金交易的，都是一手交钱一手交货。
经对混杂照片进行辨认，陈秋建指认“阿叔”就是本案被告人温科诚。
11、证人李红兰的证言，主要内容：湛江市霞山区东山村西一路27号1楼出租屋101房是我们家的物业，我不知道那个被公安机关抓获的老人的名字，我一般叫他阿叔，这个屋子是那个老人的儿子与我联系租下来的，但是我们当时没有签订任何合同，但是有自己记录的租金交纳情况记录本，这些房租都是阿叔将现金交给我的。房子租出去后我没有到里面查看过，没有留意到该房间内有烟丝味道传出来，也不知道他本人在外面卖烟丝，但是有看到晚上阿叔一般开着一辆三轮电动车装着一些用黑布盖着的东西外出，不久就回来，我不知道装的是什么。
经对混杂照片进行辨认，李红兰指认使用其湛江市霞山区东山村西一路27号1楼出租屋101房的阿叔是本案被告温科诚，指认与她协商租屋的人是本案被告人的儿子温健锋。
12、证人李亚妹的证言，主要内容：我的档口是销售渔具的，兼做一些水烟烟筒和烟丝销售的生意，我虽然见过民警出示的老年男子照片上的这个人（温科诚），但是我与他不算认识。虽然我也对外销售一些烟丝，但是“温老板”的烟丝我从来没有要过来卖过，我只是通过别人得知照片的男子叫“温老板”。
13、庞浩东的证言，主要内容：我经营的至得利商行出售的烟丝有两个来源，一个是烟草部门供应的，霞山区云坡烟丝厂生产的云坡烟丝，一个是年龄较大的老板提供的，我们都叫他阿叔，我们一直都是电话联系，所以我不知道他的名字及他的档口或仓库的位置，一般是我这里需要货了才打电话叫他送过来。大约是2012年下半年开始，他主动到我的商行来问我是否需要烟丝的，也是从那以后我一直都是从阿叔那里购买塑料袋装的烟丝的，我们都是以现金交易的，都是一手交钱一手交货。
经对混杂照片进行辨认，庞浩东指认他说的阿叔就是本案被告人温科诚。
14、被告人温科诚的供述及辩解，主要内容：2015年11月份至2016年1月份，“黄十二”、周亚贵、周亚五、庞五六、庞亚牛、温才真、温才东等人主动联系我叫我帮他们售卖烟丝。2016年1月29日案发之前，“黄十二”、周亚贵、周亚五、庞五六、庞亚牛、温才真、温才东等人将各类烟丝放在我霞山区建设路15号明兴居B幢首层38、39、49号三间车房里面叫我帮他们销售，每个月给我1500元的工资，每销售出1市斤我就有0.5元的提成，平时我自己也将这些烟丝拉出去卖赚取一些差价。主要销售方式是由“黄十二”、周亚贵、周亚五、庞五六、庞亚牛、温才真、温才东等人和客户商量好烟丝的种类、数量后，他们电话联系我叫我将烟丝送到其指定的客户档口，结算烟丝账目都是当场用现金结算，一手交钱一手交货。其中这些档口基本分别在湛江市霞山区建设路、工农路、东风路、海景路这几个地方。此外“黄十二”、周亚贵、温才真、温才东等人经常从廉江那边运烟丝来湛江这边卖，若是卖不完也会放在我这里，由我照看。我照看和销售的工资都是同一份工资，也就是一个月1500元人民币。我租用霞山区建设路15号明兴居B幢首层39号车房的房租都是“黄十二”、周亚贵、周亚五、庞五六、庞亚牛、温才真、温才东等人给我的，同时我帮谁卖出了烟丝，则该烟丝出售的提成就由那个人支付。2016年1月29日我被执法机关查获的烟丝都是“黄十二”、周亚贵、周亚五、庞五六、庞亚牛、温才真、温才东等人存放在我处的烟丝，这些都是2015年11月至2016年1月底期间他们用汽车从廉江那边运过来给我的。这些烟丝一般都是夜里或者是早上七八点的时候运过来我这里，运来的烟丝都是用纤维袋子装着，每袋基本都七八十斤左右。2016年7月20日我在湛江市霞山区东山村西一路27号1楼出租屋101房被查获的烟丝都是温才东、温才真存放在我这里的，房租交的钱也是他们给我的。我2016年的5月份到7月份基本都是帮温才东、温才真销售他们存放在我出租屋里面的烟丝，这些日子我都是早上骑着我蓝色的三轮电动车去到霞山区的海景市场、工农市场、东风街去转，将烟丝售卖给这些地方的烟档和茶叶档，这段期间温才东、温才真给我两三次货，共有六七十斤。我知道我售卖的烟丝都是没有经过有关部门的许可的，同时我接收“黄十二”、周亚贵、周亚五、庞五六、庞亚牛、温才真、温才东等人的烟丝时候也没有写收据，也没有其他能够证明本案涉案烟丝是属于“黄十二”、周亚贵、周亚五、庞五六、庞亚牛、温才真、温才东等人的其他证据。我的两个儿子，两个儿媳妇都没有参与这些烟草的存储、加工、包装和销售。
经对混杂照片进行辨认，温科诚指认他说的“黄十二”是黄春明，将烟丝存放于温科诚处的两名男子是温才东、温才真。
15、扣押物品清单，从温科诚处搜查出来的通讯录纸5张，其他记有零散信息的纸张11张，从霞山区建设路15号明兴居B幢首层38、39、49号车房及湛江市霞山区东山村西一路27号1楼出租屋101房中缴获的烟丝共2685.75公斤，作案工具多功能自动充气薄膜封口机（残旧）一台，台秤1台，电子称2台，烟丝包装纸116099张，胶袋包装袋43270个，烟丝包装盒5311个。
16、书证文件，证实霞山区建设路15号明兴居B幢首层38、49车房产权所有人为本案被告人的温科诚的儿子温健锋（原名温贤锋（现名温健锋）），38号车房系温科诚向黄爱莲租用的车房，此三个车房的使用人是温科诚；证实使用湛江市霞山区东山村西一路27号1楼出租屋101房的人是本案被告人温科诚。
17、广东省湛江市烟草专卖局出具的证明，证实温科诚所存储、加工、包装、销售的烟丝未经该机关许可，及于霞山区建设路15号明兴居B幢首层38、39、49车房及湛江市霞山区东山村西一路27号1楼出租屋101房查获的烟丝均无使用价值，且本案涉案烟草总价值为195186.34元人民币。
18、湛霞公（刑）勘[2016]P132号、湛霞公（刑）勘[2016]P183号现场勘验笔录及照片，证实本案2016年3月1日案发现场为湛江市霞山区建设路15号明兴居的38、39号车房、2016年7月20日案发现场为湛江市霞山区东山村西一路27号一楼。
19、到案经过，2016年7月20日上午11时许，公安民警经技术手段和走访群众获取信息并确定后，在湛江市霞山区东山村西一路27号附近将犯罪嫌疑人温科诚抓获归案。
20、人口信息资料，证实被告人温科诚实施犯罪行为时是已满十八岁的中国公民。
公诉机关建议判处被告人温科诚四年以下有期徒刑。
关于被告人温科诚及其辩护人提出公诉机关控告缴获的烟丝价值事实不清，证据不足的问题。经查，本案二次共缴获烟丝2685.75公斤，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条规定，非法经营的烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（二）查获的复烤烟叶、烟丝的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算；（三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算。本案缴获的烟丝没有标准品牌及价格，无法查清销售价格。广东省湛江市烟草专卖局涉案卷烟价格管理小组根据《中华人民共和国烟草专卖法》及其实施调理，《国家烟草专卖局关于印发涉案卷烟价格管理规定的通知》（国烟计[2011]73号）《广东省烟草专卖局关于发布2016年度我省涉案烟草专卖品价值估算的价格计算标准及有关事项的通知》（粤烟计[2016]号）有关规定，出具涉案烟草专卖品价格证明，对缴获的2685.75公斤，作出价格为195186.34元的价格鉴定意见，客观真实，合法有效，应予采信。所以，对被告人及其辩护人的此辩护意见不予采纳。
关于被告人辩护人提出，应当认定被告人温科诚是从犯的辩护意见。经查，被告人对存放霞山区建设路15号明兴居B幢首层三间车房的烟丝具有管理烟草的权限，被告人明知其存放的烟丝未获得相关部门的许可的情况下，仍然将烟丝运往霞山区多个烟草档口、茶叶档口进行交易售卖。且被告人存放在霞山区建设路15号明兴居B幢首层三间车房的烟丝被执法部门查获后，被告人于2016年5月份到7月份之间又将存放于湛江市霞山区东山村西一路27号1楼出租屋101房的未获得相关部门许可的烟丝运往霞山区多个烟草档口、茶叶档口进行售卖。所以，被告人温科诚对非法烟丝的存储、加工、售卖具有主动性，其具有非法经营的具体行为，因此被告人温科诚于本案中不构成从犯。以上事实，有温科诚于侦查阶段的供述及辩解，证人温才真、温才东、杨国华、马中立、李红兰的证言及辨认笔录等证据证实，证据之间能相互印证，足以认定被告人温科诚的犯罪事实。因此，对被告人辩护人此辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人温科诚无视国家法律，在未经烟草专卖行政主管部门许可，在未取得生产销售许可证的情况下，为他人存储、包装、加工、销售水烟烟丝，烟丝总共价值195186.34元人民币，非法经营数额较大，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人温科诚犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人温科诚归案后能如实供述所犯罪行，依法可从轻处罚。鉴于被告人未将其储存的大部分烟丝卖出，是犯罪未遂,且具有悔罪表现，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，依法可宣告缓刑。公诉机关对被告人温科诚的量刑建议与被告人罪责相适应，本院予以采纳。根据被告温科诚犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人温科诚犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内向本院缴纳，上缴国库）。
二、缴获的烟丝2685.75公斤及作案工具多功能自动充气薄膜封口机（残旧）一台、台秤1台、电子称2台、烟丝包装纸116099张、胶袋包装袋43270个、烟丝包装盒5311个予以没收，由扣押机关处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘付兰
审 判 员 陈军辉
人民陪审员 陈诗韵
二〇一七年二月二十七日
书 记 员 黄伟伟
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》：
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。