宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）兴刑初字第601号
公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。
被告人李居彤，男，1969年4月20日出生，汉族，初中文化，黑龙江省佳木斯市人，无业，户籍所在地黑龙江省佳木斯市东风区，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。2015年4月2日因涉嫌犯非法持有毒品罪，被银川市公安局西夏区分局刑事拘留，2015年4月14日被执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
银川市兴庆区人民检察院以银兴检刑诉字（2015）第551号起诉书指控被告人李居彤犯贩卖毒品罪，于2015年9月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年10月19日公开开庭审理了本案。银川市兴庆区人民检察院指派代理检察员张楠出庭支持公诉，被告人李居彤到庭参加诉讼。2015年2月24日，本院提交本院审判委员会讨论。现已审理终结。
银川市兴庆区人民检察院指控，2014年底至2015年1月，被告人李居彤在银川市兴庆区“陶瓷”小区等地多次向陈某贩卖甲基苯丙胺。2015年1月29日，李居彤在银川市兴庆区“凤凰花园”北门被民警抓获。后民警从李居彤位于银川市兴庆区某室的住处缴获其用于贩卖的甲基苯丙胺净重共计38.53克。
公诉机关认为，被告人李居彤明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。应适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款之规定定罪量刑。为证明被告人李居彤犯罪，公诉机关向法庭提交了被告人李居彤的常住人口信息、扣押物品清单等书证、毒品检验鉴定报告、证人杨某某、陈某等人的证言、被告人李居彤的供述等证明被告人李居彤犯罪的证据。
被告人李居彤辩称，并未实施公诉机关指控的贩卖毒品的行为，其行为仅构成非法持有毒品罪。
被告人李居彤辩护人的辩护意见是，公诉机关指控被告人李居彤贩卖毒品罪的指控不能成立，对被告人李居彤应当以非法持有毒品罪定罪；被告人李居彤由于吸毒嫌疑被公安机关抓获，其协助公安机关查获了其家中的甲基苯丙胺，系自首，依法可减轻处罚；被告人李居彤检举被告人杨某某的贩卖毒品的行为，系立功，依法可从轻处罚；被告人李居彤当庭自愿认罪，酌情可从轻处罚；综上，建议法庭对被告人李居彤从轻处罚。
经审理查明，2014年至2015年1月，被告人李居彤在银川市兴庆区陶瓷小区等地四次向陈某贩卖甲基苯丙胺。2015年1月29日，李居彤在银川市兴庆区凤凰花园北门被民警抓获。后民警从李居彤位于银川市兴庆区某室的住处缴获其用于贩卖的甲基苯丙胺净重共计38.53克。
上述事实，有公诉机关提供，经法庭质证、认证下列证据予以证实：
一、被告人李居彤的常住人口信息，证实被告人李居彤出生于1969年4月20日，案发时系成年人，具有完全刑事责任能力的事实；
二、受案登记表、立案决定书、到案经过，证实2015年1月29日l6时许，银川市公安局西夏区分局工作中发现被告人李居彤涉嫌吸毒，在银川市兴庆区陶瓷小区11-3-303室内将被告人李居彤抓获，当场从李居彤处查获冰毒疑似物30余克。经初查，银川市公安局西夏区分局于同日立案的事实；
三、搜查证、搜查笔录，证实2015年1月29日民警从李居彤位于银川市兴庆区某出租房内，厨房橱柜下方方砖空隙间发现一彩色长方形小铁盒，内装五个黑色小包，内装有白色晶状物品，李居彤承认该物品是甲基苯丙胺。在客厅内发现若干吸管、锡纸以及插有吸管的塑料瓶，李居彤承认这些工具为吸毒工具。在客厅茶桌上发现一透明玻璃瓶，内有红色颗粒若干，李居彤承认瓶内物品为麻果。在客厅茶桌下发现一圆形棉签盒，内装有一个黑色小包，内有白色晶状物品，李居彤承认该物品为甲基苯丙胺。在厕所洗手台上发现一长条形白色铁盒，铁盒内装有三个黑色小包，内有白色晶状物品，李居彤承认该物品是甲基苯丙胺。有见证人在场。附照片2张的事实；
四、扣押物品清单，证实银川市公安局西夏区分局刑事警察大队于2015年1月29日从物品持有人李居彤处扣押彩色圆点包装盒1个、黑色塑料袋5袋、红色块状物体3粒零半个、CLIPPER包装盒1个、黑色塑料袋3袋、黑色塑料袋l袋、黑色电子天平秤1个。均有见证人在场的事实；
五、当场称量记录，证实银川市公安局西夏区分局于2015年1月29日23时许，在物品持有人李居彤在场的情况下，经电子天平称重，从李居彤处查获的毒品称重结果为：白色晶体块状物品共计重42.8克，净重38.2克；红色颗粒状物品共计重4.97克，净重0.33克。净重共计38.53克。李居彤对此无异议。有见证人在场的事实；
六、鉴定聘请书、毒品检验鉴定报告、鉴定意见通知书，证实银川市公安局物证鉴定所作出的银公物鉴（理化）字（20151242号毒品检验鉴定报告对李居彤持有的38.53克毒品疑似物提取l-1O号检材进行了毒品成分鉴定。经鉴定，1-10号检材均检出甲基苯丙胺成分。后民警将鉴定意见告知被告人李居彤，李居彤对此无异议的事实；
七、银川市禁毒办毒品收据，证实银川市公安局刑事犯罪侦查局收到银川市公安局西夏区分局上缴的毒品甲基苯丙胺38.53克，取检材1.O克，实交37.53克的事实；
八、现场检测报告书，证实2015年1月29日银川市公安局西夏区分局民警对李居彤采用甲基安非他明检测试剂盒（胶体金法）现场检测，结果呈阳性的事实；
九、公安行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实银川市公安局西夏区分局于2015年1月30日给予被告人李居彤行政拘留十日的行政处罚，并于当日决定对被告人李居彤强制隔离戒毒二年的事实；
十、房屋租赁协议，证实被告人李居彤租住白春林位于银川市兴庆区某室的房屋的事实；
十一、证人白春林的证言，证实房东白春林称李居彤于2014年7月24日开始租住银川市兴庆区某室。该房屋以前叫光华小区，后来叫陶瓷小区的事实；
十二、辨认笔录，证实房东白某辨认出租住其房屋的李居彤的事实；
十三、中国农业银行交易查询明细，证实吸毒人员陈某辨认出2015年1月16日有一笔3000元的取款是其给李居彤支付毒资的用款记录的事实；
十四、被告人李居彤的辨认笔录，证实辨认人李居彤在两位侦查人员所提供的12张不同男性正面免冠照片中辨认出7号照片上的人（杨某某）就是给其卖甲基苯丙胺的姓杨的男子，有见证人在场的事实；
十五、辨认笔录二份，证实2015年1月30日21时许，在见证人张某的见证下，陈某分别辨认出给其出售甲基苯丙胺的李居彤，以及让其帮忙买甲基苯丙胺的李某甲的事实；
十六、辨认、指认笔录，证实陈某辨认出某小区某个房子就是李居彤租住的房子。陈某带领侦查员到陶瓷小区西侧南出口垃圾桶附近的草丛，陈某说李居彤有时把甲基苯丙胺扔在这个地点让陈某捡的事实；
十七、证人杨某某的证言，证实2015年1月28日18时许，杨大伟至银川市兴庆区某室东北的李居彤家，杨某某从李居彤处借了1200元。杨某某看李居彤家有甲基苯丙胺就和他一起吸食了甲基苯丙胺，到19时许杨某某离开李居彤家的事实；
十八、证人陈某在公安机关的第一份、第二份证言，证实陈某从被告人李居彤处多次购买毒品甲基苯丙胺，有两次是自己吸食，其与均是帮李某甲购买。2014年，被告人李居彤称其手中有甲基苯丙胺要往出卖，让陈某找身边可靠的人卖，每次给陈某一小块甲基苯丙胺作为好处。李某甲告诉陈某说他缺钱，想卖毒品挣钱，让陈某帮其买毒品，李某甲再卖出去挣钱，陈某便帮他联系，每卖一次毒品，李某甲给陈某100元至200元不等作为好处，李某甲总共给了陈某1300元。陈某帮李某甲从李居彤处购买过六、七次甲基苯丙胺。第一次，2014年5月份，李某甲要买毒品，陈某就给被告人李居彤打电话，李居彤提供给陈某一个中国工商银行的账户，户名为“＊勇”。李某甲就给该账户上打了3800元，购买10克甲基苯丙胺。钱打完后，李居彤让陈某去陶瓷小区拿毒品，他站在楼下等着，给了陈某一个中华烟盒，里面装了两个黑色袋子，是甲基苯丙胺。第二次，陈某帮李某甲从李居彤处购买5克甲基苯丙胺，李某甲付了2000元现金；第三次，陈某帮李某甲从李居彤处购买10克甲基苯丙胺，李某甲付了2800元现金；第四次陈某帮李某甲从李居彤处购买5克甲基苯丙胺；第五次陈某帮李某甲从李居彤处购买5克甲基苯丙胺；第六次也就是2015年1月中旬，陈某帮李某甲从李居彤处购买5克甲基苯丙胺。陈某的手机号码为137××××6393，机主登记的时其母亲李某乙。李居彤有五部手机，陈某最常打的是182××××7777的号码的事实；
十九、证人陈某在公安机关的第三份、第四份证言，证实第一次，2014年5月份，李某甲要买毒品，陈某就给被告人李居彤打电话，李居彤提供给陈某一个中国工商银行的账户，户名为“＊勇”。李某甲就给该账户上打了3800元，购买10克甲基苯丙胺。钱打完后，李居彤让陈某到陶瓷小区西侧垃圾桶附近草丛里的中华烟烟盒里，陈某捡起后给了李某甲。第二次，2014年年底的一天晚上九时许，李某甲给陈某打电话称要5克甲基苯丙胺，陈某与李居彤联系好后，陈某持李某甲打给其的2000元现金，到陶瓷小区李居彤租住房当面给了李居彤，李居彤给了其一个黑色封口袋，陈某到了陶瓷小区西侧的铁门口把东西给了李某甲。第三次，2014年年底的一天凌晨，李某甲给陈某打电话称要10克甲基苯丙胺，陈某与李居彤联系好后，陈某持李某甲打给其的2800元现金去找李居彤拿毒品，拿到毒品后，陈某在陶瓷小区西侧的银水酒店门口把毒品给了李某甲。最后一次，2015年年初的一天凌晨，李某甲给陈某打电话称要5克甲基苯丙胺，陈某与李居彤联系好后，陈某持李某甲打给其现金到李居彤家里拿甲基苯丙胺，后陈某在陶瓷小区西侧的银水酒店门口把毒品给了李某甲的事实；
二十、证人李某甲的证言及其辨认笔录，证实李某甲共让陈某帮其购买过四次冰毒。第一次，2014年11月份的左右的一天，李某甲告诉陈某想购买3800元的毒品，李某甲往陈某提供的中国银行卡号上打了3800元后，陈某告诉李某甲冰毒存放的地点在康2KTV娱乐会所旁边小区的锅炉房旁边的铁笼子和墙缝中间放着卫生纸包装的整块冰毒，其拿到手后离开。第二次，2015年元旦后的一天晚上，李某甲告诉陈某想购买3800元的毒品，李某甲往陈某提供的中国银行卡号上打了3800元，并按照陈某的指示到长城西路桥边的石碑后面拿到了10克甲基苯丙胺。第三次，2015年1月中旬的一天晚上9时许，李某甲给陈某打电话称要5克甲基苯丙胺，并向陈某中国农业银行卡上支付了1900元，陈某与李居彤联系好后，陈某持李某甲打给其现金到李居彤家里拿甲基苯丙胺，后陈某在陶瓷小区西侧的银水酒店门口把毒品给了李某甲。第四次，2015年1月20日前后的一天晚上9时许，李某甲给陈某打电话称要5克甲基苯丙胺，并向陈某中国农业银行卡上支付了1900元，陈某与李居彤联系好后，陈某持李某甲打给其现金到李居彤家里拿甲基苯丙胺，后陈某在陶瓷小区西侧的银水酒店门口把毒品给了李某甲的事实。以及2015年2月3日18时许，在见证人刘某的见证下，经李某甲辨认，照片中6号女子就是帮其四次购买甲基苯丙胺的陈某的事实；
二十一、被告人李居彤在公安机关及庭审中的供述及其辨认笔录，证实2015年1月28日18时许，李居彤通过电话联系姓杨的小伙子买冰毒，约两个小时后，该小伙打电话称其在李居彤位于兴庆区陶瓷小区家门口，一共25克，5500元。李居彤在小区门口把5500元现金给了姓杨的男子，该男子给其一个长方形塑料的装泡泡糖的盒子，李居彤回到家里打开盒子，看见里面有5袋用黑色塑料小袋装的冰毒，其打开其中的一袋，用“甩壶壶”的方式吸食了部分，将吸剩下的该小袋冰毒放在客厅茶几下面的棉签盒里面，将盒子里的4袋冰毒装在其家里的一个长方形花铁盒里，将该盒子藏在其厨房的木头碗柜下面。21时许，李居彤再次电话联系姓杨的小伙子以5000元的价格叉买了20克冰毒，冰毒用餐巾纸包着。李居彤回到家，把餐巾纸打开看见里面有4袋用黑色塑料小袋装的冰毒，其又把餐巾纸包好，将4袋冰毒放在其卫生间的梳妆镜上面。李居彤被抓获后，民警在上述地点均搜查出冰毒疑似物，当着李居彤的面进行称重，一共是9小包，总重42.71克，除去9个塑料包装袋净重38.21克，麻果净重0.3l克。李居彤称2014年7、8月份其从“虎子”手里以40元购买了5个麻果，其将麻果和冰毒兑在一起烫吸了一次，后用一个小瓶子将麻果装着放在家里，就是民警从其家里搜出来的麻果和瓶子。李居彤称其给姓杨的小伙子的买冰毒的钱都是100元面值的现金，钱是其以前开茶楼赚的钱。李居彤否认其贩卖毒品的事实。
本院认为，被告人李居彤明知是毒品甲基苯丙胺而多次予以贩卖，毒品重量38.53克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控其犯罪的罪名成立，对被告人李居彤应处七年以上有期徒刑，并处罚金。被告人李居彤及其辩护人提出公诉机关对被告人李居彤贩卖毒品罪的指控不能成立，对被告人李居彤应当以非法持有毒品罪定罪的辩解意见及辩护意见，经查证，证人陈某的证言及辨认笔录与证人李某甲的证言能够相互印证，证实2014年至2015年1月，被告人李居彤在银川市兴庆区陶瓷小区等地四次向陈某贩卖甲基苯丙胺的事实。故对被告人李居彤相应的辩解意见及辩护人相应的辩护意见，本院不予采纳。被告人李居彤辩护人提出被告人李居彤由于吸毒嫌疑被公安机关抓获，其协助公安机关查获了其家中的甲基苯丙胺，系自首，依法可减轻处罚的辩护意见，经查证，受案登记表、到案经过及被告人李居彤的供述能够相互印证，证实2015年1月29日l6时许，银川市公安局西夏区分局工作中发现被告人李居彤涉嫌吸毒，在银川市兴庆区陶瓷小区11-3-303室内将被告人李居彤抓获，并当场从李居彤处查获冰毒疑似物30余克。被告人李居彤不具有投案的主动性，其行为不构成自首。对辩护人相应的辩护意见，本院不予采纳。被告人李居彤辩护人提出被告人李居彤检举罪犯杨某某的贩卖毒品的行为，系立功，依法可从轻处罚的辩护意见，经查证，无证据证明被告人李居彤检举杨某某贩卖毒品的行为被查证属实。对辩护人相应的辩护意见，本院不予采纳。为了维护社会秩序，保障国家对毒品的管理制度和他人的身体健康不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人李居彤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币四万元（罚金于判决生效之日起十日内缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月2日起至2028年4月1日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院，书面上诉的，应当提交上诉状正本五份。
审 判 长 孙 锋
人民陪审员 许凤英
人民陪审员 高 军
二〇一六年三月二日
书 记 员 李 超
附：适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。