湖北省荆州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂荆州中民二终字第00524号
上诉人（一审原告）：王胜。
委托代理人：金文华，公安县正义法律服务所法律工作者。
被上诉人（一审被告）：何平。
被上诉人（一审被告）：公安县宏泰汽车运输有限公司，住所地公安县斗湖堤镇五九路。
法定代表人：袁平，该公司总经理。
二被上诉人共同的委托代理人：肖志宏，公安县宏泰汽车运输有限公司员工。
被上诉人（一审被告）：中国人民财产保险股份有限公司公安支公司，住所地公安县斗湖堤镇油江路29号。
代表人：腾秋芳，该公司经理。
委托代理人：覃世方，湖北博智律师事务所律师。
上诉人王胜因与被上诉人何平、公安县宏泰汽车运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司公安支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服公安县人民法院（2015）鄂公安民初字第01611号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王胜及其委托代理人金文华，被上诉人何平、公安县宏泰汽车运输有限公司共同的委托代理人肖志宏，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司公安支公司的委托代理人覃世方到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审原告王胜诉称，2014年10月8日7时30分，何平驾驶鄂D448**号中型客车从公安县往藕池方向行驶，当车行至公石线13KM路段，在超越由王胜驾驶的鄂D441**正三轮摩托车时，遇对方来车，在避让时采取措施不当与王胜相挂，造成王胜受伤、两车受损的交通事故。王胜受伤后送公安县中医医院住院治疗301天，用去医疗费64944元，出院医嘱休息两个月。经公安县交通警察大队事故责任认定，何平承担此事故的全部责任。王胜经公安孱陵法医司法鉴定为X（十）级伤残、后期治疗费为12000元。现要求三被告赔偿因交通事故造成的医疗费76944元（含后期治疗费）、住院伙食补助费30100元、营养费9030元、残疾赔偿金49704元、护理费23691元、误工费33148元、交通费3000元、被扶养人生活费2894元、鉴定费1490元、三轮车修理费645元、精神抚慰金5000元，共计235646元。中国人民财产保险股份有限公司在保险范围内予以赔偿，余下的由何平赔偿并承担本案的诉讼费。
一审被告何平、公安县宏泰汽车运输有限公司辩称，1、何平系公司雇请的司机；2、肇事车辆投有保险；3、事发后，公司为王胜垫付医疗费64056元及生活费2000元。王胜在得到保险赔偿后对于超出责任范围的应予以返还；4、王胜的部分诉请过高，应依法核减。
一审被告中国人民财产保险股份有限公司公安支公司辩称，1、在保险责任范围内承担赔偿责任；2、王胜实际住院只有72天，医疗费中应扣除因挂床产生的费用5035元，还应扣减7694元的非医保用药；3、误工费、护理费、住院伙食补助费均应按实际住院天数计算，营养费只应计算出院时医嘱休息的两个月；4、王胜主张后期治疗费过高，申请重新鉴定；5、依保险合同约定不承担鉴定费、诉讼费。
一审认定，2014年10月8日早上7时30分许，何平驾驶鄂D448**号中型客车从公安县往藕池方向行驶，当车行至公石线13KM路段，在超越由王胜驾驶的鄂D441**正三轮摩托车时，遇对向来车，在避让时采取措施不当与王胜相挂，造成王胜受伤、两车受损的交通事故。2014年10月20日，公安县公安局交通警察大队作出事故认定，何平承担此事故的全部责任，王胜无责任。2015年8月9日，经公安孱陵法医司法所鉴定，王胜为X（十）级伤残、后期治疗费为12000元。
另认定，王胜于2014年10月8日受伤，当日入公安县人民医院住院至2015年8月5日出院为301天，用去医疗费63152元。公安县宏泰汽车运输有限公司垫付门诊费、住院医疗费64056元、生活费2000元。王胜于2014年12月20日离开医院，挂床226天，实际住院75天。何平系公安县宏泰汽车运输有限公司雇请的司机，该公司所有的鄂D448**号中型客车在中国人民财产保险股份有限公司公安支公司购买了交强险和50万元的商业三者险及不计免赔特约险，本次事故发生时均在保险期内。
一审认为，一、关于王胜在公安县人民医院住院期间挂床及挂床期间的床位费问题。王胜于2014年10月8日入公安县人民医院住院至2015年8月5日办理出院手续为301天。根据公安县人民医院每天对病人在医院住院体温记录显示，王胜从2014年10月8日受伤入院到2014年12月20日离开医院，实际住院只有75天，挂床226天。根据公安县人民医院收费收据显示301天床位费为6515元，每天平均为21.6元，挂床226天的床位费为4882元。根据相关法律规定，王胜挂床226天，床位费4882元，应由王胜承担。
二、关于中国人民财产保险股份有限公司公安支公司提出应扣减7694元非医保用药的问题。王胜因伤住院需要用什么药不是其能左右的，医方是根据病情需要而对症下药，王胜也实际支出了该费用。虽然商业保险合同约定了应扣除非医保用药的约定，但该格式条款有违当事人的利益，不予支持。
三、关于中国人民财产保险股份有限公司公安支公司对后期治疗费申请重新鉴定的问题。王胜要求待后期治疗费实际发生后另行主张权利，予以认可。
四、关于王胜各项损失的认定：（1）王胜受伤后支付门诊费、住院医疗费64944元减去挂床所占用的床位费4882元，实际为60062元；（2）住院伙食补助费7500元（100元×75天）；（3）营养费，根据医嘱××酌情考虑出院后加强营养两个月，即1800元（30元×60天）；（4）残疾赔偿金49704元（24852元／年×20年×10%）；（5）误工费，王胜实际住院75天，考虑到其实际伤情及后期恢复情况，认定其误工天数为175天（100天＋75天），即15893元（33148元／年÷365天×175天）；（6）护理费5903元（按居民服务业计算28729元／年÷365天×实际住院75天）；（7）被扶养人父亲、母亲生活费2894元（8681元／年×10年×10%÷3人）；（8）精神抚慰金酌定3000元；（9）鉴定费1490元；（10）交通费，因证据存在瑕疵，但考虑王胜受伤后产生交通费客观存在，酌定1000元；（11）正三轮摩托车修理费645元。合计149891元。
公民的生命受法律保护。王胜因交通事故受到人身损害、财产损失，有权向肇事责任方主张并获得民事赔偿。公安县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定内容及结果客观、公正，当事人均不持异议，予以采纳，何平承担此事故的全部责任。何平系公安县宏泰汽车运输有限公司雇请的司机，其责任应由该公司承担。鄂D448**号中型客车在中国人民财产保险股份有限公司公安支公司购买了交强险和50万元的商业三者险及不计免赔特约险，该保险公司应先在交强险责任限额内赔偿89039元（49704＋15893＋5903＋2894＋3000＋1000＋645＋10000）；在商业三者险责任限额内赔偿59362元（60062＋7500＋1800-10000），二项合计148401元。鉴定费1490元由公安县宏泰汽车运输有限公司赔偿。王胜在得到保险赔偿后返还公安县宏泰汽车运输有限公司66056元，减去该公司应承担的责任，还应返还64566元。王胜的后期治疗费待实际发生后另行主张权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司公安支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王胜各项损失148401元；二、原告王胜在得到保险赔偿后返还被告公安县宏泰汽车运输有限公司垫付款64566元；三、驳回原告王胜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4834元，依法减半收取2417元，由被告公安县宏泰汽车运输有限公司负担。
宣判后，王胜不服一审判决，向本院提起上诉。上诉人王胜请求二审法院依法撤销一审判决，重新核定损失予以改判，并由被上诉人承担本案二审诉讼费。理由如下：1、上诉人提交的证据××上诉人自2014年12月29日到2015年8月5日在医院住院治疗，一审仅凭保险公司提交的住院体温表复印件核定上诉人的住院时间不当，因此导致住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费认定错误；2、一审认定医疗费和后续治疗费不当；3、上诉人身体多处受伤，多处骨折，一审认定精神损害抚慰金不当，恳请二审改判为5000元。
被上诉人中国人民财产保险股份有限公司公安支公司辩称，1、住院期间测量体温是医方每天必须进行的常规检查，体温记录表是证明患者实际住院天数的直接证据，一审采纳体温记录表认定住院天数、挂床时间是正确的，减去挂床期间的床位费是正确的，对住院伙食补助费、护理费的认定是正确的；2、后续治疗费，上诉人在一审中承诺待实际发生后另行主张权利，现在反悔违反诚信原则；3、误工时间可以计算至定残前一日，一审关于误工时间的认定正确；4、一审认定精神损害抚慰金适当。综上，一审关于上诉人损失的认定并无不当，应当维持。
被上诉人何平、公安县宏泰汽车运输有限公司的答辩意见与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司公安支公司相同。
二审审理中，上诉人王胜向本院提交公安县人民医院骨科一病区出具的证明一份、CT影像诊断报告单七份、医院长期医嘱单、临时医嘱单，拟证明王胜住院期间不存在挂床。
被上诉人中国人民财产保险股份有限公司公安支公司质证认为，对上述证据的真实性无异议，但对上述证据的证明目的有异议：影像报告单不能证明王胜实际住院。临时医嘱记载系断裂状记载。被上诉人何平、公安县宏泰汽车运输有限公司的质证意见与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司公安支公司相同。
被上诉人中国人民财产保险股份有限公司公安支公司、何平、公安县宏泰汽车运输有限公司未向本院提交二审新证据。
本院认为，双方当事人对上诉人王胜提交的上述证据的真实性均无异议，但上述证据达不到其证明目的，故对上述证据的证明目的不予采信。
双方当事人除对住院时间、医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、精神损害抚慰金有异议外，对一审判决认定的其他事实均无异议，二审予以确认。
本院认为，本案二审争议的焦点为：1、一审认定住院时间是否适当，据此认定医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费是否适当；2、一审认定后续治疗费、精神损害抚慰金是否适当。
1、一审认定住院时间是否适当，据此认定医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费是否适当。
上诉人王胜主张其住院期间不存在挂床，向本院提交公安县人民医院骨科一病区出具的证明一份、CT影像诊断报告单七份、医院长期医嘱单、临时医嘱单。但骨科一病区出具的证明证实因王胜未在病房故体温表记载“外出”；长期医嘱单截止时间为2014年12月2日；临时医嘱单自2014年12月20日后，仅有2014年12月25日记载：口服感冒灵二片，2014年12月29日、2015年1月30日、3月4日、7月15日、7月25日记载：尽桡骨正侧位，7月28日记载：胸部CT。该记载与CT影像报告单吻合，证明王胜于2014年12月20日后七次在医院进行辅助检查。上述证据与中国人民财产保险股份有限公司公安支公司向一审提交的体温记载单、长期医嘱单、临时医嘱单能够相互印证，证明王胜于2014年10月8日到公安县人民医院住院治疗，2014年12月20日离开医院，2015年8月5日办理出院，离开医院期间七次到医院进行辅助检查，其他时间未在医院住院治疗。一审综合王胜住所地与医院的距离等情况认定其实际住院时间为75天并无不当。据此认定医疗费、住院伙食补助费、护理费并无不当。一审根据王胜的出院医嘱及伤残情况酌定其营养费为1800元并无不当，应予维持。但王胜于2015年8月5日办理出院时，公安县人民医院诊断××：1、右侧尺桡骨骨折；2、T3椎体骨折；3、双侧多根肋骨骨折；4、双侧血气胸；5、食道破裂；6、双肺挫伤。出院时医嘱：1、加强营养，避免患肢负重，循序渐进进行患肢锻炼；2、暂休息一月，定期复查X片，1次／月；3、根据骨折愈合情况取出内固定；4、不适立即复查。公安县人民医院于2015年9月6日再次出具诊断××：继续休息一月，避免体力劳动。综上，王胜于2014年12月20日至2015年8月5日虽未实际住院，但其于2015年8月5日、9月6日经医院诊断仍需要休息，故王胜在该期间明显需要休息，一审未支持该期间误工费不当。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。故王胜的误工时间可计算至定残前一日止（王胜于2015年8月9日定残），自2014年10月8日至2015年8月8日为305天，误工费应为：27699元（33148元／年÷365天×361天）。
2、一审认定后续治疗费、精神损害抚慰金是否适当。关于后续治疗费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗××或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。经查，经司法鉴定，王胜需要后续治疗费12000元。王胜在一审中表示对后续治疗费待实际发生后另行主张权利。故一审未一并判决后续治疗费并无不当，应予维持。
关于精神损害抚慰金。《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。本案交通事故致王胜十级伤残，一审根据本案实际情况酌定其精神损害抚慰金为3000元并无不当，应予维持。
综上，一审认定王胜误工时间不当，应予改判。王胜的损失：1、医疗费60062元，2、住院伙食补助费7500元，3、营养费1800元，4、残疾赔偿金49704元，5、误工费27699元，6、护理费5903元，7、被扶养人生活费2894元，8、精神抚慰金3000元，9、鉴定费1490元，10、交通费1000元，11、摩托车修理费645元。合计161697元。由中国人民财产保险股份有限公司公安支公司在交强险责任限额内赔偿100845元；在商业三者险责任限额内赔偿59362元，二项合计1602072元。一审判决公安县宏泰汽车运输有限公司赔偿鉴定费1490元，判决王胜获得赔偿后扣除公安县宏泰汽车运输有限公司应承担的1490元后返还该公司64566元。双方当事人均未提出上诉，应予维持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持公安县人民法院（2015）鄂公安民初字第01611号民事判决第二项（即：二、原告王胜在得到保险赔偿后返还被告公安县宏泰汽车运输有限公司垫付款64566元；）；
二、撤销公安县人民法院（2015）鄂公安民初字第01611号民事判决第一项、第三项（即：一、被告中国人民财产保险股份有限公司公安支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王胜各项损失148401元；三、驳回原告王胜的其他诉讼请求。）；
三、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司公安支公司在交强险和商业三者险责任限额内赔偿上诉人王胜1602072元；
四、驳回上诉人王胜的其他诉讼请求。
上述金钱给付义务，在本判决书生效后十日内履行。逾期履行的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息.
本案二审案件受理费4834元，减半收取2417元，二审案件受理费4834元，共计7251元，由上诉人王胜负担4834元，被上诉人公安县宏泰汽车运输有限公司负担2417元。
本判决为终审判决。
审判长 殷 芳
审判员 陈红芳
审判员 欧阳庆
二〇一五年十二月十六日
书记员 覃小飞