山东省枣庄市市中区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）市中民初字第2232、2373号
原告（被告，下同）林凤荣，原枣庄恒昇房地产开发公司工程师。
委托代理人李君友，山东法扬律师事务所律师。一般授权代理。
被告（原告，下同）枣庄恒昇房地产开发有限公司。住所地：枣庄市市中区光明路。
法定代表人尤晓，董事长。
委托代理人武广法，山东诺诚律师事务所律师。特别授权代理。
原告林凤荣诉被告枣庄恒昇房地产开发有限公司（以下简称恒昇公司）劳动争议纠纷一案，原告枣庄恒昇房地产开发有限公司诉被告林凤荣劳动争议一案，本院立案受理后依法组成合议庭，于2013年8月28日公开开庭并案审理。原告林凤荣及其委托代理人李君友、被告恒昇公司委托代理人武广法均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告林凤荣诉称（辩称），2009年12月15日，被告招聘原告到被告所属枣庄恒昇国际工程部任项目总工，入职前双方约定，原告的月薪按照8000元计，其他待遇按照被告员工手册执行。2010年1月，被告将原告视为特殊管理人员，从2010年1月起工资被克扣20%，即每月扣1400元作所谓的预留金，原告与被告建立劳动关系后，由于被告的原因一直未与原告签订劳动合同，原告几年来的加班、加点工资以及节、休假日加班的工资及按照员工手册原告应得的奖金，被告拒绝支付。2013年3月11日被告单方将原告辞退，原告要求被告支付相关待遇，被告拒绝，原告诉至仲裁委申请仲裁后对裁决不服，现诉至法院，请求：1、被告给原告出具解除劳动合同证明书；2、被告支付原告未签订劳动合同双倍工资差额8493.33元＊11个月=93426.23元；3、被告支付单方违法解除劳动关系经济补偿金及赔偿金59453.31元；4、被告支付原告加班工资121950.5元，并支付赔偿金（按恶意拖欠额的70%计算）85365.35元；5、被告支付原告夜间加班工资59356元，并支付赔偿金（按恶意拖欠额的70%计算）41549.2元；6、被告支付原告2013年2月份、3月1-11日工资8493.33元4295.5元=12788.83元，并支付赔偿金（按恶意拖欠额的70%计算）8952.18元；7、被告支付原告2010年1月-2012年12月共36个月工资（扣发的预留金20%即每月1400元）共计：50400元，并支付赔偿金（按恶意拖欠额的70%计算）35380元；8、被告支付原告工龄工资2011年1月至2013年3月）4500元，并支付（按恶意拖欠额的70%计算）赔偿金3150元；9、被告支付原告奖金153200元，并支付赔偿金（按恶意拖欠额的70%计算）107240元。
被告恒昇公司辩称（诉称），1、原被告是雇佣关系，不属于劳动合同关系，聘用原告仅仅是为了被告开发恒昇国际小区工程的需要，所以不是建立长期劳动合同关系。原告和其他公司尚未解除劳动关系。2、原告的具体诉讼请求，待举证后进行答辩，请求法院驳回林凤荣的仲裁请求。
经审理查明，原告林凤荣于2009年12月15日被招聘到被告恒昇公司处任恒昇国际项目工程师，双方未签订书面劳动合同。原、被告双方于2013年3月11日办完离职工作交接单，离职原因为辞退，该离职交接单有原告林凤荣及被告恒昇公司部门主管、行政人事部门、财务部门、总经理签字确认，并注明2013年1月份工资已支付。被告恒昇公司提交的2013年1月份工资表载明该月原告林凤荣实际领取工资8450元，其中包含加班补贴1400元，原告林凤荣认可工资表系其签名确认。
山东恒昇集团公司人力资源部下发《对特殊岗位实行工资预留的规定》，载明对特殊岗位人员的工资施行预留20%：1、预留岗位人员如辞职，需提前一个月向人力资源部形成书面报告，带工作交接后，方可离岗，退回预留工资；2、年度内未给公司造成损失或不良影响的，年底一期给予返还；3、本规定自2010年4月1日施行，解释权归人力资源部。被告恒昇公司下发的《员工管理制度手册》第三章第19页工资调动载明：工龄工资是基本工资的一个重要组成部分，新进员工工龄工资为0，此后每年增长一次，增长的标准为：员工50元，中层部门经理以上100元，于工龄工资增长的次月起按新标准发放。
2013年4月24日，原告林凤荣以被告恒昇公司为被申请人，向枣庄市市中区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，申请：1、被申请人给申请人出具解除劳动合同证明书；2、被申请人支付申请人未签订劳动合同双倍工资差额92950元；3、被申请人支付单方违法解除劳动关系经济补偿金及赔偿金59150元；4、被申请人支付加班工资121950.5元，并支付赔偿金（按恶意拖欠额的70%计算）85365.35元；5、被申请人支付夜间加班工资59052元，并支付赔偿金（按恶意拖欠额的70%计算）20840.15元；6、被申请人支付2013年2月份、3月1-11日工资12718元，并支付赔偿金（按恶意拖欠额的70%计算）8902.6元；7、被申请人支付2010年1月-2012年12月共36个月工资（扣发的预留金20%即每月1400元）共计：50400元，并支付赔偿金（按恶意拖欠额的70%计算）35280元；8、被告支付工龄工资2011年1月至2013年3月）4500元，并支付（按恶意拖欠额的70%计算）赔偿金3150元；9、被申请人支付奖金153200元，并支付赔偿金（按恶意拖欠额的70%计算）107240元。2013年6月7日，枣庄市市中区劳动争议仲裁委员会作出市中劳仲案字（2013）第14号裁决书，裁决：1、被申请人出具解除劳动关系证明；2、被申请人支付经济补偿金28000元；3、被申请人支付加班费82755元；4、被申请人支付工资11678元；5、被申请人返还33个月被预留金额，每月1400元，共计46200元；6、被申请人支付工龄工资4500元；7、申请人所请求的奖金分配可待成本核算后另案解决，驳回其他仲裁请求。原告林凤荣不服上述裁决，于2013年6月20日诉至本院。被告恒昇公司不服上述裁决，于2013年6月24日诉至本院。
另查明，原告林凤荣月基本工资为6600元；原告林凤荣与被告恒昇公司解除劳动关系前12个月平均工资为7216.66元（2012年3月-12月每月原告应得工资均为7100元，2013年1月为8500元，2013年2月为7100元）；原告林凤荣工资已经领取至2013年1月份。
又查明，原告林凤荣在被告恒昇公司工作期间未休法定节假日共计20天，未休休息日共计131天，夜间加班152次。
再查明，恒昇国际项目原、被告双方尚无成本核算的结论。
以上事实有裁决书、考勤表、工资表、员工手册、当事人陈述等证据在卷佐证。
本院认为，一、被告恒昇公司招聘原告林凤荣为恒昇国际项目工程师，双方已经形成事实劳动关系。原、被告在劳动关系存续期间未签订书面劳动合同，但原告于2013年4月24日申请仲裁时已经超出法定仲裁时效，故对原告林凤荣要求被告恒昇公司支付未签订劳动合同两倍工资的诉讼请求，本院不予支持。原告林凤荣于2013年3月11日办理完结的离职交接单载明的离职原因为辞退，被告恒昇公司未提交证据证明其是按照《中华人民共和国劳动法》及《中华人民共和国劳动合同法》的相关法定程序与原告林凤荣解除劳动关系，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，被告恒昇公司应当按照经济补偿标准的两倍向原告林凤荣支付赔偿金。原告林凤荣在被告恒昇公司工作不足三年半时间，故被告恒昇公司应该支付原告林凤荣赔偿金经共计50516.62元（3.5个月×7216.66元／月×2倍）。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条的规定，用人单位支付了赔偿金的不再支付经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定，被告恒昇公司应向原告林凤荣出具解除劳动关系的证明。
加班费问题。从原告林凤荣提交的考勤表、人工挖桩验收数据记录表、费用报销单及被告提交的工资表足以证明原告存在日常休息日、法定节假日、夜间加班的事实。经查明原告林凤荣法定节假日加班共计20天，被告恒昇公司应另外支付原告不低于工资300%的工资报酬共计18206.89元（6600元／月÷21.75天×20天×300%）；原告休息日加班131天，被告应支付原告不低于工资200%的工资报酬共计79503.44元（6600元／月÷21.75天×131天×200%）；原告夜间加班152次，被告恒昇公司未提交原告夜间延长工作时间的相关证据，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，应由被告恒昇公司承担举证不能的法律责任，故本院参照原告林凤荣提交的台班数量统计表、地下室使用小挖掘机整平土方用台班数统计表载明的晚上加班时长，认定原告晚上延长工作时间为每天3小时共计456小时，被告恒昇公司应支付原告林凤荣不低于工资150%的工资报酬共计25944.83元（6600元／月÷21.75天÷8小时×3小时×152次×150%）。上述加班工资报酬合计123655.16元，由于原告林凤荣认可2013年1月份工资单系其签字，该工资单载明该月已经支付的加班补贴1400元应予扣除，故被告恒昇公司还应支付原告林凤荣122255.16元。
工资问题。1、工龄工资问题。原、被告双方未签订书面劳动合同，被告恒昇公司下发的《员工管理制度手册》对工龄工资进行了明确规定，因此原告林凤荣自2011年每月应增加工龄工资50元，2012年应在2011年的基础上增加50元，2013年1月-3月应在2012年的基础上每月增加50元，被告恒昇公司共计应支付原告工龄工资2250元。2、预留工资问题。原告林凤荣主张双方口头约定每月工资8000元，被告恒昇公司每月预留原告工资1400元。山东恒昇集团公司人力资源部下发的关于特殊岗位施行工资预留的规定系自2010年4月1日开始施行，而原告林凤荣提交的工资表及被告恒昇公司提交的工资表中均载明原告林凤荣自2009年12月起月薪或基本工资即为6600元，原告亦无其他证据证明其主张，故对其要求被告返还预留工资的主张，本院不予支持。3、拖欠工资问题。原、被告于2013年3月11日解除劳动关系，原告林凤荣在被告恒昇公司处工资实际领取至2013年1月份，故被告还应支付原告2013年2月份、2013年3月1日至3月11日工资，其中2013年2月份（含春节假期），参照考勤表、工资表载明的以往类似月份原告实际领取的工资数额，该月原告应得工资7050元；参照考勤表、工资表载明的原告其他月份缺勤天数扣除工资的比例，2013年3月1日-11日应得工资2650元，故被告应支付原告拖欠工资共计9700元。
四、奖金问题。由于恒昇国际项目尚未进成本核算，原告提交的恒昇国际楼盘实际利润分析统计表及个人实际奖金分配情况系其自行制作，被告不予认可，对其证明效力本院不予认可，当事人可待项目核算后另行解决。
五、加付赔偿金问题。原告林凤荣第4-9项诉请中要求被告恒昇公司加付恶意拖欠金额70%的赔偿金，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定的用人单位应加付赔偿金的条件，故本院不予支持。
综上，根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第五十条、第八十五条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条、第二十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：
一、被告枣庄恒昇房地产开发有限公司向原告林凤荣出具解除劳动关系证明；
二、被告枣庄恒昇房地产开发有限公司支付原告林凤荣违法解除劳动关系赔偿金50516.62元；
三、被告枣庄恒昇房地产开发有限公司支付原告林凤荣加班工资报酬共计122255.16元；
四、被告枣庄恒昇房地产开发有限公司支付原告林凤荣工龄工资2250元，支付原告2013年2月、3月工资共计9700元；
五、驳回原告林凤荣、被告枣庄恒昇房地产开发有限公司的其他诉讼请求。
上述判决第1-4项在本判决生效后十日内支付完毕。
如被告枣庄恒昇房地产开发有限公司未在本判决指定的期限内履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费共计20元，由被告枣庄恒昇房地产开发有限公司承担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。
审 判 长 梁兆英
审 判 员 杨廷坤
人民陪审员 褚衍帝
二〇一四年一月十四日
书 记 员 刘 丹