南京市鼓楼区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏0106刑初523号
公诉机关南京市鼓楼区人民检察院。
被告人陈某,曾用名陈某某，男，1981年11月4日生，汉族。2011年8月因嫖娼被罚款人民币五百元；2005年9月因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑三年,2008年6月4日刑满释放。2016年2月4日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年3月5日被取保候审，同年12月23日被逮捕。现羁押于南京市第二看守所。
辩护人程春华，江苏钟山明镜律师事务所律师。
被告人林某某，男，1964年10月26日生，汉族。2012年6月因开设赌场被行政拘留十日，罚款人民币三千元；2013年7月因开设赌场被行政拘留十五日，罚款人民币三千元；2015年8月因为赌博提供条件被行政拘留五日。2016年2月因犯开设赌场罪被判处有期徒刑六个月（未执行）,罚金人民币一万元（已缴纳）。2016年3月15日因涉嫌犯开设赌场罪被取保候审，2017年12月20日被逮捕。现羁押于南京市第二看守所。
被告人董某，男，1982年2月5日生，汉族，初中文化。2015年12月21日因涉嫌犯开设赌场罪被取保候审。
南京市鼓楼区人民检察院以宁鼓检诉刑诉〔2016〕773号起诉书指控被告人陈某、林某某犯开设赌场罪，于2016年11月28日向本院提起公诉。本院立案后，依法组成合议庭，于2016年12月23日作出（2016）苏0106刑初877号刑事判决。判决后，陈某、林某某对判决不服提出上诉。江苏省南京市中级人民法院经审理，于2017年5月以原判认定陈某、林某某犯开设赌场罪一案的事实不清、证据不足为由撤销原判，发回重审。重审期间，公诉机关又以宁鼓检诉刑追诉〔2017〕9号追加起诉决定书，追加起诉林某某遗漏的犯罪事实，以及林某某与董某共同犯罪的事实。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。南京市鼓楼区人民检察院指派检察员石丽艳出庭支持公诉。被告人陈某及其辩护人程春华，被告人林某某、董某到庭参加诉讼。审理中，公诉机关分别于2017年8月14日、11月14日申请延期审理，于同年9月13日、12月13日建议恢复审理。现已审理终结。
南京市鼓楼区人民检察院指控，2015年至案发，被告人陈某在其经营的位于本市鼓楼区广州路2号龙世大厦3楼的自由飞翔动漫城内，放置64台赌博机进行营利，并确定员工奖惩及管理规定。期间，陈某安排林某某具体实施动漫城的各项规定，负责收取营业款、进行日常管理、面试员工、发放员工工资及应对检查等，并支付其高额报酬。2016年2月3日21时许，参赌人员王某3、蔡某、曹娟娟等人在该赌场内赌博时被民警当场查获，当日23时许，被告人陈某经电话传唤至办案机关投案，2016年3月15日被告人林某某至派出所投案并如实供述了上述事实。
2015年7月到10月21日，被告人林某某在本市建邺区应天大街780号应天智慧产业园1号楼的艾某动漫城，以32台具有赌博功能的游戏机开设赌场，并雇佣被告人董某对赌场进行日常经营管理。2015年10月21日，公安机关在该赌场内抓获多名工作人员、参赌人员，缴获“一网打尽”等各类赌博机32台。2015年12月21日，被告人林某某、董某到公安机关投案，如实供述了上述事实。
2016年7月至9月11日，被告人林某某在其承包经营的本市鼓楼区广州路2号龙世大厦3楼起点动漫城内，设置赌博机营利。2016年9月11日20时许，参赌人员庄某等人在该赌场内赌博时被民警当场查获。现场查获赌博机12台共40个机位。被告人林某某被当场抓获，归案后如实供述了上述犯罪事实。
为证明上述事实，公诉机关随案移送了被告人陈某、林某某、董某的常住人口基本信息、前科劣迹材料、案发及抓获经过、租房协议、情况说明等书证，证人沈某、徐某、卞某、缪某等人的证言，检查笔录、搜查笔录、辨认笔录、现场勘验笔录等笔录以及被告人陈某、林某某、董某的供述和辩解等证据材料。公诉机关认为，被告人陈某、林某某、董某的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应以开设赌场罪追究其刑事责任，且被告人陈某、林某某系情节严重。在自由飞翔动漫城开设赌场犯罪中被告人陈某与被告人林某某系共同犯罪，被告人林某某系自首、从犯，对林某某依法可从轻处罚；陈某系立功，依法可从轻或减轻处罚。在艾某动漫城内开设赌场犯罪中被告人林某某与被告人董某系共同犯罪，被告人林某某系主犯，被告人董某系从犯且系自首，对董某依法可从轻处罚。被告人林某某在判决宣告后刑罚执行完毕以前又犯新罪，应当数罪并罚。
被告人陈某对起诉指控其犯开设赌场罪不持异议，但辩称部分游戏机是坏的，不应认定为赌博机。
其辩护人提出，认定机位数和是否所有机器有赌博功能的证据不充分，唯一有效能认定机器有赌博功能和机位数的就是认定书，而认定书程序上明显违法，不能作为证据使用。陈某有自首情节，其主动到办案机关，虽然在刚开始没有全部交代，但是之后全部交代了，应当认定自首。陈某检举他人开设赌场、盗窃，具有立功行为；同时陈某规劝林某某自首，节省了司法资源，也应当认定为立功。被告人主观恶性不大，开设赌场时间短，有悔罪表现，预交了罚金，请法院在量刑时考虑到以上情节。
被告人林某某对起诉指控的事实及罪名不持异议。
被告人董某对起诉指控的事实及罪名不持异议。
经审理查明：
被告人陈某与被告人林某某开设赌场
2015年底至2016年2月3日，被告人陈某在其经营的位于本市鼓楼区广州路2号龙世大厦3楼的自由飞翔动漫城内，放置赌博机，招揽赌客进行赌博，并确定员工奖惩及管理规定，负责动漫城的整体事务。期间，陈某安排林某某具体实施动漫城的各项规定，负责收取营业款、进行日常管理、面试员工、发放工资及应对公安机关检查等，并支付其高额报酬。2016年2月3日21时许，参赌人员王某3、蔡某、曹娟娟、唐某、费某、王某4、陈某3等人在该赌场内赌博时被民警当场查获，民警现场查获游戏机“猫和老鼠”2台（每台8个机位）、“西游争霸”1台（8个机位）、“超级阿某”1台（8个机位）、“捕鱼机”1台（8个机位）、“三姐妹机”8台、“龙某”8台（每台2个机位），并对上述赌博机进行了证据保全。经检验上述游戏机设备均为具有赌博功能的游戏机。2016年2月3日23时许，被告人陈某经电话传唤至办案机关投案。2016年3月15日被告人林某某至办案机关投案并如实供述了上述事实。
上述事实，有经庭审质证的户籍信息、刑事判决书、假释证明、行政处罚决定书、南京自由飞翔电子游艺有限公司承包经营合同、房屋租赁合同、公司营业执照、企业信用信息公示系统文件、案发及到案经过、在逃人员登记信息表、南京市公安局鼓楼分局挹江门派出所分别于2016年8月17日、2017年11月14日出具的情况说明、南京市公安局鼓楼分局治安大队分别于2017年11月19日、2017年12月8日出具的情况说明等书证，证人王某5、卞某、徐某、沈某、兰某、张某1、王某1、杜某等人的证言，检查笔录、证据保全清单、辨认笔录，具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书及刑事摄影照片，以及被告人陈某、林某某的供述与辩解等证据证实。其中检查笔录、证据保全清单、具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书及刑事摄影照片、南京市公安局鼓楼分局治安大队分别于2017年11月19日、2017年12月8日出具的情况说明、证人兰某、张某1、杜某等人的证言等证据证实，自由飞翔动漫城的“猫和老鼠”2台共16个机位、“西游争霸”1台共8个机位、“超级阿某”1台共8个机位、“捕鱼机”1台共8个机位、“三姐妹机”8台、“龙某”8台共16个机位均能正常使用且具有赌博功能。上述证据经当庭质证，证据合法有效，彼此间相互印证，足以证明本院查明的事实。
被告人林某某与被告人董某开设赌场
2015年7月至10月21日，被告人林某某在本市建邺区应天大街780号应天智慧产业园1号楼的艾某动漫城，以32台具有赌博功能的游戏机开设赌场，并雇佣被告人董某对赌场进行日常经营管理。2015年10月22日，公安机关在该赌场内抓获多名工作人员、参赌人员，缴获“一网打尽”捕鱼游戏机1台（8机位）、“娱乐九州”捕鱼游戏机1台（8机位）、“西游争霸”游戏机1台（8机位）、“金龙银龙”游戏机1台（8机位）。上述游戏机经检验均为具有赌博功能的电子游戏设施设备。
2015年12月21日，被告人林某某与被告人董某到公安机关投案，如实供述了上述事实。
上述事实，被告人林某某与被告人董某在开庭审理中均无异议，并有公诉机关当庭出示并经质证的被告人林某某、董某的户籍资料、案发经过、到案经过、调取证据清单、房屋租赁合同、收据、企业登记资料查询表、营业执照、行政处罚决定书、扣押清单等书证，证人缪某、周某、程某等人的证言，赌博机物证照片，具有赌博功能的电子游戏设施设备检验报告，辨认笔录，搜查笔录，微信聊天记录等证据证实，足以认定。
被告人林某某开设赌场
2016年7月至9月11日，被告人林某某在其承包经营的本市鼓楼区广州路2号龙世大厦三楼起点动漫城内，设置赌博机营利。2016年9月11日20时许，参赌人员庄某等人在该赌场内赌博时被民警当场查获。民警现场查获游戏机“捕鱼机”2台16个机位、“龙某”4台8个机位、“五星宏辉”1台8个机位、“西游伏魔”1台8个机位。经鉴定上述机器共计40个机位，均具有赌博功能。被告人林某某当场被抓获，归案后如实供述了上述犯罪事实。
上述事实，被告人林某某在开庭审理中均无异议，并有公诉机关当庭出示并经质证的案发及到案经过、营业执照、租金单、情况说明、扣押决定书、扣押清单等书证，证人滕某、陈某1、夏某、陈某2、魏某、庄某、汲某、罗某、张某2、王某2、张某3、顾某、诸某等人的证言，辨认笔录，搜查笔录、刑事摄影照片，具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书，被告人林某某的供述与辩解等证据证实，足以认定。
四、其他相关事实
被告人陈某于2017年3月检举陈海粟盗窃行为，公安机关已立案侦查，并于2017年11月8日将该案移送检察机关审查；检举了本市水西门大街159号二楼动漫城设置赌博机，公安机关接到线索后立案侦查，并对多名犯罪嫌疑人采取了强制措施。
南京市建邺区人民法院于2016年12月16日作出（2016）苏0105刑初441号刑事判决，以被告人林某某与被告人董某于2015年7月至10月21日在本市建邺区应天大街780号应天智慧产业园1号楼的艾某动漫城，以32台具有赌博功能的游戏机开设赌场，犯开设赌场罪，对被告人林某某判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元；对被告人董某判处拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金人民币一万元。判决生效后，被告人董某在广东省中山市参加社区矫正，于2017年10月26日矫正期满，被依法解除社区矫正。2017年9月11日，南京市建邺区人民法院以（2016）苏0105刑初441号刑事判决确有错误为由，裁定撤销（2016）苏0105刑初441号刑事判决。
上述事实，有经庭审质证的情况说明、起诉意见书、解除社区矫正证明书、南京市建邺区人民法院的刑事判决书和刑事裁定书等证据证实。
本院认为，被告人陈某、林某某、董某以营利为目的，设置赌博机进行赌博活动，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，被告人陈某、林某某犯罪情节严重。其中，在自由飞翔动漫城开设赌场犯罪中，被告人陈某与被告人林某某系共同犯罪，被告人林某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法可从轻处罚。在艾某动漫城内开设赌场犯罪中，被告人林某某与被告人董某系共同犯罪，被告人林某某系主犯，被告人董某系从犯，对被告人董某依法可从轻处罚。被告人陈某归案后揭发他人犯罪行为，经查证属实，系立功，依法可减轻处罚；其在庭审中认罪态度较好，可酌情从轻处罚。被告人林某某在判决宣告后刑罚执行完毕以前又犯新罪，应当数罪并罚。被告人林某某归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人董某在案发后自动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。公诉机关起诉指控被告人陈某、林某某、董某犯开设赌场罪，事实清楚，证据充分，定性准确，本院予以采纳。
对于被告人陈某提出的赌博机有部分是坏的辩解意见，及其辩护人提出的认定机位数和是否所有机器有赌博功能的证据不充分,认定书程序上明显违法，以及陈某构成自首的辩护意见，经查，虽然赌博机认定书在日期上因笔误写错，该笔误是瑕疵，不构成程序明显违法；公诉机关在提起公诉时已扣除其中有灯不亮的“鳄鱼大亨”1台8机位，公诉机关指控陈某开设赌场中赌博机机位数为64个有现场赌博机的照片、证据保全决定书和证据保全清单、现场笔录、证人兰某等人的证言以及具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书等证据证实；被告人陈某虽经公安机关传唤主动到案，但到案后未能如实供述其犯罪事实，故不构成自首。综上，对被告人陈某及其辩护人的上述辩解、辩护意见不予采纳。对陈某的辩护人提出的陈某具有立功表现的意见，本院予以采纳。
据此，为维护社会管理秩序，惩罚犯罪，依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第六十九条、第七十一条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年12月23日起至2018年8月20日止。先期羁押一个月零二日予以扣除。罚金自本判决生效之日起五日内缴纳。）
被告人林某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四万元。前罪未执行的有期徒刑六个月予以执行，决定执行有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币四万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年12月20日起至2021年8月19日止。罚金自本判决生效之日起十日内缴纳。）
被告人董某犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金人民币一万元。
（已执行完毕。）
二、扣押在案的赌博机，由公安机关予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 彭 静
人民陪审员 陈 娟
人民陪审员 尤正先
二〇一七年十二月二十日
书 记 员 陈笑笑