浙江省温岭市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙1081刑初650号
公诉机关温岭市人民检察院。
被告人潘妙军（曾用名潘妙君），居民。因本案于2015年12月12日被温岭市公安局刑事拘留，同年12月26日被依法逮捕。
辩护人沈心淮，浙江红大律师事务所律师。
温岭市人民检察院以台温检公诉刑诉（2016）652号起诉书指控被告人潘妙军犯非法收购、出售珍贵、濒危野生动物罪，于2016年4月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温岭市人民检察院指派检察员杨丽华出庭支持公诉，被告人潘妙军及其辩护人沈心淮到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2015年以来，被告人潘妙军陆续向他人非法收购国家保护野生动物鸮类3只、鹰类3只、鹭类1只等鸟类存放在温岭市太平街道溪滨路花鸟市场“丛林之家”门店内待售，并利用手机微信朋友圈明码标价叫卖。2015年12月11日被温岭市农业林业局与市场监督管理局联合执法查获。经鉴定，被查获的领角鸮2只、褐林鸮1只、松雀鹰3只、红腹锦鸡1只均属国家二级重点保护动物，苍鹭1只属国家保护的有益的或者有重要经济、科学研究价值的动物。
为证实上述指控事实，公诉机关提供了相关证据。公诉机关认为，被告人潘妙军非法收购、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物，情节严重，应当以非法收购、出售珍贵、濒危野生动物罪追究其刑事责任。综上，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条之规定，对被告人潘妙军依法予以惩处。
被告人潘妙军辩解称收购本案动物时并不知道是保护动物，虽在微信上发布出售信息，但实际并没有出售，只是为增加关注度。
被告人的辩护人提出，根据本案的罪名，本案的涉案动物应是野生动物，但本案中缺乏证据证明涉案动物是野生的；鉴定结论中鉴定方式不科学，缺乏认定的标准；被告人潘妙军被温岭市农林机构查处后第二天主动去温岭市公安局森林警察大队做笔录，应认定为自首。
经审理查明：
2015年以来，被告人潘妙军陆续向他人非法收购国家保护野生动物鸮类3只、鹰类3只、鹭类1只等鸟类存放在温岭市太平街道溪滨路花鸟市场“丛林之家”门店内待售，并利用手机微信朋友圈明码标价叫卖。2015年12月11日被温岭市农业林业局与市场监督管理局联合执法查获。经鉴定，被查获的领角鸮2只、褐林鸮1只、松雀鹰3只、红腹锦鸡1只均属国家二级重点保护动物，苍鹭1只属国家保护的有益的或者有重要经济、科学研究价值的动物
被告人潘妙军于2015年12月12日被温岭市公安局森林警察大队民警传唤到森林警察大队接受讯问调查。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、证人应某的证言，证明其系花鸟市场管理人员，大概在潘妙军被查处前十多天，他们市场在收2016年摊位费时，他曾告知潘妙军国家保护的动物不准经营。
2、被告人潘妙军在侦查机关的供述，承认2015年9月初和9月底以及11月初，他在花鸟市场丛林之家店门口分别向不认识的外地人收购了三一只猫头鹰，价格在10-15元之间，2015年期间他还向不同的外地人收购了三只松雀鹰，收购价格在60元左右，他在微信朋友圈上将猫头鹰以50元一只、松雀鹰100元一只标价，红腹锦鸡是三、四年前通过网上向江苏省苏州附近的珍禽养殖基地买来的，他没打算出售，苍鹭是温岭本地捕鱼人卖给他的。他在微信朋友圈叫卖时知道猫头鹰等所有野生鸟类是国家保护动物，但关于猫头鹰和松雀鹰的保护级别他忽略了。上述的猫头鹰和松雀鹰均未售出。
3、物证鉴定书，证明本案送检的动物分别为领角鸮二只、褐林鸮一只、松雀鹰三只、红腹锦鸡一只、苍鹭一只，其中领角鸮、褐林鸮、松雀鹰、红腹锦鸡属国家二级重点保护动物，苍鹭属国家保护的有益的或者有重要经济、科学研究价值的动物。
4、物证检验记录，证明温岭市公安局物证鉴定室提取被告人潘妙军的三部手机内容。
5、检查笔录，证明温岭市农业林业局对被告人潘妙军于花鸟市场的“丛林之家”的检查情况。
6、扣押笔录、扣押决定书，证明温岭市公安局对于涉案动物、手机的扣押情况。
7、涉林舆情报告、网上舆情抄告单，证明本案的报案情况。
8、微信截图，证明被告人潘妙军在其微信上发布涉案动物照片以及标价情况。
9、情况说明，证明本案涉案动物的去向情况。
10、光盘二张，证明2015年12月11日在被告人潘妙军所有的花鸟市场“丛林之家”现场检查的情况，以及从被告人潘妙军手机内提取的数据情况。
11、户籍证明、个体工行登记情况、营业执照，证明被告人潘妙军的身份信息以及于花鸟市场的个人经营情况。
12、归案经过证明、证明材料、案件移送函，证明2015年12月11日下午温岭市农业林业局执法人员检查了花鸟市场“丛林之家”的店铺，发现有锦鸡类、鸮类、鹰类、鹭类等国家保护动物，后将该案件移送给温岭市公安局森林警察大队，温岭市公安局森林警察大队于2015年12月12日刑事立案，并于当日下午传唤被告人潘妙军到森林警察大队接受讯问调查。
上述证据，来源合法，内容真实，能相互印证，本院予以确认。
关于被告人潘妙军辩解称收购时不知道是保护动物，以及在微信上发布没有出售的故意，只是为增加关注度。经查，国家重点保护动物名录中明确将鸮类、鹰类、锦鸡类列为国家二级重点保护动物，被告人潘妙军作为花鸟经营从业人员，理应比常人更加清楚，并且被告人潘妙军在侦查阶段的供述称在微信朋友圈叫卖时得知猫头鹰等野生鸟类是国家保护动物，因此，被告人潘妙军在明知是保护动物时，不仅未采取相应的保护措施，而且将涉案动物拍摄照片发布，明码标价，其收购、出售故意是明显的。综上，被告人的辩解与本案查明的事实不符，本院不予采纳。
关于辩护人提出的根据本案的罪名，本案的涉案动物应是野生动物，但本案中缺乏证据证明涉案动物是野生的；鉴定结论中鉴定方式不科学，缺乏认定的标准；被告人潘妙军被温岭市农林机构查处后第二天主动去温岭市公安局森林警察大队做笔录，应认定为自首的辩护意见。经查，根据最高人民法院《关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，“珍贵、濒危野生动物”包括列入国家重点保护野生动物名录的国家一、二级保护野生动物、列入《濒危野生动植物种国际贸易公约》附录一、附录二的野生动物以及驯养繁殖的上述物种，因此不管本案涉案的二级保护动物是野生还是驯养繁殖的，均应视为珍贵、濒危野生动物；鉴定单位国家林业局森林公安司法鉴定中心东营分中心是专门从事野生动植物刑事物证鉴定，具有鉴定资质，出具鉴定报告的人员也具有相应的鉴定资格，所作鉴定结论程序合法，内容真实，可以作为定案的证据；温岭市公安局森林警察大队通过温岭市农业林业局执法人员移送的涉案证据等内容，已经掌握了被告人潘妙军收购、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的事实，后被告人潘妙军经森林警察大队传唤到案的行为不能认定为自首，但考虑到被告人潘妙军有投案行为，可酌情从轻处罚。因此，辩护人的辩护意见与本院查明的事实以及相关法律规定不符，本院不予采纳。
本院认为被告人潘妙军非法收购、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物，情节严重，其行为已构成非法收购、出售珍贵、濒危野生动物罪。公诉机关指控罪名成立。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条之规定，判决如下：
被告人潘妙军犯非法收购、出售珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月12日起至2020年12月11日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 项 远
人民陪审员 王琴豪
人民陪审员 林松伟
二〇一六年五月二十七日
代书 记员 蔡婷婷