新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新28民终2105号
上诉人（原审原告）：屠后俊，男，汉族，1979年11月20日出生，安徽省霍邱县人，个体，现住库尔勒市。
委托诉讼代理人：张东，新疆首邦律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：钟晓洪，男，汉族，1982年5月7日出生，四川省南充市人，个体，现住库尔勒市。
委托诉讼代理人：郑廷新，新疆西昭律师事务所律师。
上诉人屠后俊因与被上诉人钟晓洪股权转让纠纷一案，不服库尔勒市人民法院（2016）新2801民初3222号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人屠后俊及其委托诉讼代理人张东、被上诉人钟晓洪的委托诉讼代理人郑廷新到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
上诉人屠后俊上诉请求：改判被上诉人双倍返还定金10万元。事实和理由：双方签订的协议约定：被上诉人协助我办理完成税务、工商登记当天给付第一笔股权转让金，并未明确办理登记、给付转让金的具体时间。2016年4月9日我因筹款未到位向被上诉人提出暂缓办理税务及工商变更登记，双方未达成一致意见，被上诉人遂于2016年5月5日召开股东会将其持有的30%股权转让给他人，并完成工商登记，该行为表明被上诉人违约，故被上诉人应当双倍返还定金。
被上诉人钟晓洪辩称，原判正确，请求予以维持。
上诉人屠后俊向一审法院起诉请求：判令被告钟晓洪双倍返还定金10万元。
一审法院认定事实：2016年2月24日，原告屠后俊与被告钟晓洪签订了《股权转让法人变更协议》，双方约定：被告以62万元的价格将其在库尔勒海航天翔快递服务有限公司拥有的30%的股份全部转让给原告屠后俊，原告在协议上签字之日起交给被告诚信金5万元；如被告违约应向原告双倍退还违约金10万元，如原告违约被告应不予退还诚信金5万元；被告钟晓洪协助原告完成股权转让及法人变更相关的税务和工商手续后，原告当日内交付股权转让款38.4万元；法人股权转让所产生个人所得税由被告承担，工商税务所产生手续费用由以承担等等合同义务。2016年2月24日，原告按照约定向被告钟晓洪交付了诚信金5万元，被告给原告出具了收条。2016年3月30日，库尔勒海航天翔快递服务有限公司股东会通过股东会决议，修改了公司章程第四章第五条，将被告名下的出资额15万元变更至原告名下，同时免去被告执行董事（法定代表人）职务，解聘其经理职务，选举原告为执行董事和法定代表人，聘任其为公司经理。2016年4月14日，被告钟晓洪向库尔勒市国税局提交了原、被告于2016年3月30日签订的股权转让协议及公司出具股东变动情况报告表，库尔勒市地税局收取了被告缴纳的产权转移书据印花税。2016年4月9日，原告屠后俊告知被告钟晓洪，因向其提供资金的人即原告的姐姐屠厚敏无钱提供资金而无法履行合同，直接要求被告停止办理股权变更手续，仍然由被告继续经营公司。在原告既未要求办理工商变更登记也未交付股权转让款的情况下，库尔勒海航天翔快递服务有限公司召开临时股东会通过股东会决议，选举齐兴有为执行董事和法定代表人，聘任其为公司经理。2016年5月26日，库尔勒市工商局给库尔勒海航天翔快递服务有限公司发出了准予该公司的法定代表人、执行董事、经理变更登记申请通知书。原告屠后俊认为被告违约，遂要求被告双倍返还定金10万元，遭到被告拒绝，故引起诉讼。
一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国公司法》第七十二条规定，有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。庭审中，经原告质证认可的库尔勒海航天翔快递服务有限公司的股东会决议和公司章程修正案、自然人股东情况报告表等证据可以证实，原被告双方转让股权经库尔勒海航天翔快递服务有限公司其他股东同意并经股东会决议，双方签订的股权转让协议合法有效；原告提交的收据亦可以证实被告收到了原告按照合同约定向被告交付的诚信金5万元的事实。关于谁应当承担违约责任的问题是本案的争议焦点之一；有限责任公司设立、变更、终止，应当依照《中华人民共和国公司登记管理条例》的规定办理公司登记；申请人应当按照国家工商行政管理总局制定或发布的《内资企业登记申请提交材料规范》、《企业登记程序规定》及《企业法人法定代表人登记管理规定》等提交材料变更公司章程和进行变更登记；被告钟晓洪当庭提交的证据可以证实为办理股权转让登记手续，库尔勒海航天翔快递服务有限公司股东会通过股东会决议，修改了公司章程第四章第五条，将被告名下的出资额15万元变更至原告名下，同时免去被告执行董事（法定代表人）职务，解聘其经理职务，选举原告为执行董事和法定代表人，聘任其为公司经理；被告依法向库尔勒市地税局递交了相关材料并缴纳了印花税；只要原告申请办理了工商变更登记手续后，原告即应当支付第一笔转让费38.4万元；而被告当庭提交的经原告当庭质证认可的录音证据可以证实，原告于2016年4月9日明确向被告表明其已无力支付转让款即不能履行合同义务，要求被告继续经营公司；可以证实原告构成预期违约的事实。双方关于诚信金的约定是否适用合同法关于定金规则的问题是本案的争议焦点之二；《中华人民共和国合同法》第一百一十五条、第一百一十六条规定，当事人可以依照担保法约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。当事人既约定违约金又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。根据合同约定，原告交付的是诚信金而非”定金”，根据合同法的规定，只要合同双方在条款中写明交付的是”定金”，则违约即适用定金的规则；而本案中双方是按照定金规则约定的违约责任，违约方也应当按照双方约定履行违约责任；因原告违约属实，被告依据协议约定要求原告承担违约责任，不予退还原告交付的诚信金的反驳主张依法成立；故对原告要求被告双倍返还定金10万元的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第七十二条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零八条、第一百一十五条、第一百一十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告屠后俊的诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院另经查明，上诉人屠后俊与被上诉人钟晓洪签订的股权转让协议第六条约定：”发生下列情况之一时，可变更或解除本协议，但甲、乙双方需签订变更或解除协议书。···2、一方当事人丧失履约能力；···”
本院认为，上诉人屠后俊与被上诉人钟晓洪约定：被上诉人钟晓洪以62万元的价格将其在库尔勒海航天翔快递服务有限公司拥有的30%股份转让给上诉人屠后俊，上诉人屠后俊支付5万元定金后，丧失了履约能力，上诉人屠后俊随即向被上诉人钟晓洪表明其已无力支付转让款，故，上诉人屠后俊的行为构成了预期违约；由于双方签订的股权转让协议约定：”一方当事人丧失履约能力时双方需签订变更或解除协议书”，而被上诉人钟晓洪在未与上诉人屠后俊签订协议的情况下即将其股权转让他人，故，被上诉人钟晓洪亦存在违约行为，综合以上原因，本院酌定被上诉人钟晓洪向上诉人屠后俊退还一半定金，即2.5万元较为合适。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销库尔勒市人民法院（2016）新2801民初3222号民事判决；
二、改判：被上诉人钟晓洪于判决生效后十日内向上诉人屠后俊退还2.5万元。
一审案件受理费1150元，保全费1020元，二审案件受理费2300元，合计4470元，由上诉人屠后俊及被上诉人钟晓洪各负担2235元。
本判决为终审判决。
审判长 高慧宏
审判员 刘 燕
审判员 陈枳匀
二〇一七年二月二十三日
书记员 吴沛敬