上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第783号
原告马小四。
委托代理人王云，上海都邦律师事务所律师。
委托代理人龚桂华，上海都邦律师事务所律师。
被告姜卫国。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市奉贤支公司。
负责人吴戈。
委托代理人艾卉，上海市中天阳律师事务所律师。
原告马小四与被告姜卫国、中国人民财产保险股份有限公司上海市奉贤支公司（以下至判决主文前简称人民保险奉贤公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年12月27日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年1月21日公开开庭进行审理。原告马小四的委托代理人王云、人民保险奉贤公司的委托代理人艾卉到庭参加了诉讼。被告姜卫国经本院传票传唤未到庭应诉，本院依法进行缺席审理。审理过程中，经当事人一致同意，本案延长简易审限一个月适用简易程序继续审理。本案现已审理终结。
原告马小四诉称，2013年2月9日9时40分许，被告姜卫国驾驶牌号为沪CAXX**小型轿车由北向西行驶，在上海市浦东新区拱极路、城西路东约200米处时，遇原告骑行电动自行车由东向西行驶至此，两车发生碰撞，致原告受伤，两车损坏。经交警部门责任认定，被告姜卫国承担事故全部责任。事故发生后，原告被送往医院救治，后经司法鉴定，原告的伤情构成XXX伤残。被告姜卫国所驾驶车辆在被告人民保险奉贤公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（以下至判决主文前简称交强险）和第三者商业责任险（以下至判决主文前简称商业险）。现因双方就赔偿事宜无法协商一致，故诉至法院，提出下列损失：医疗费27，892.48元（人民币，下同）、后续治疗费8，000元、住院伙食补助费160元、营养费2，960元、残疾赔偿金72，338.40元、误工费12，000元、护理费2，640元、精神损害抚慰金5，000元、交通费500元、衣物损失费500元、车辆损失费450元、鉴定费2，300元、律师代理费5，000元。上述损失要求被告人民保险奉贤公司在交强险和商业险范围内先行承担全部赔偿责任，精神损害抚慰金和医疗费中的自费药在交强险范围内优先赔付，仍有不足的由被告姜卫国承担全部赔偿责任。事故发生后，被告姜卫国已经给付过现金5，000元，同意在本案中一并处理。
被告姜卫国书面辩称，事故发生后，其已经给付过原告现金5，000元，要求在本案中一并处理，如果垫付的钱款已经超出其依法应承担的赔偿责任的，要求原告予以返还。
被告人民保险奉贤公司辩称，对原告陈述的交通事故的基本事实和责任认定及投保事实均无异议，同意在交强险范围内依法承担赔偿责任，审核被告姜卫国的行驶证和驾驶证后的基础上同意依法承担商业险赔偿责任。关于原告提出的各项损失及相关证据，医疗费认可医保范围内费用，后续治疗费应待实际发生后再行主张。对司法鉴定意见书真实性无异议，但对伤残等级持有异议，不应构成XXX伤残。对鉴定费发票无异议，但鉴定费不属于保险范围。对居委会和派出所出具的证明真实性无异议，但对证明内容持有异议。对误工证明的相关证据持有异议，不认可误工费。对车辆损失费的证据无异议。认可住院伙食补助费、车辆损失费，不认可后续治疗费、残疾赔偿金、误工费、精神损害抚慰金、交通费，对其他损失的具体金额均持有异议。
经审理查明，2013年2月9日9时40分许，被告姜卫国驾驶牌号为沪CAXX**小型轿车在上海市浦东新区拱极路、城西路东约200米处由北向西通行时，适遇原告骑行电动自行车由东向西行驶至此，两车发生碰撞，致原告受伤，两车损坏。经交警部门责任认定，被告姜卫国右转弯未确保安全，承担事故全部责任，原告无责任。原告伤后被送至上海市浦东医院进行治疗，共产生医疗费27，862.48元。治疗期间，被告姜卫国给付了原告现金5，000元用于治疗。经交警部门委托，华东政法大学司法鉴定中心对原告的伤情进行了司法鉴定，鉴定意见为：“被鉴定人马小四因交通事故致右桡骨远端粉碎性骨折，现右腕关节活动障碍，评定XXX伤残，酌情给予伤后休息5个月，营养2个月，护理1个月；择期行内固定拆除术，酌情给予休息1个月，营养2周，护理2周。”为此，原告支出鉴定费2，300元。后原告诉至法院要求解决，又支出律师代理费5，000元。
另经审理查明，原告马小四系农业家庭户口。沪CAXX**小型轿车在被告人民保险奉贤公司处投保了交强险和商业险，商业险的赔偿限额为50万元，购买了不计免赔附加险。商业险保险条款第七条第（七）项约定：“仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用”保险人不负责赔偿。第二十五条第二款约定：“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。”本起交通事故发生在保险期间内。
上述事实，由道路交通事故认定书、医疗病史及收据、司法鉴定意见书及鉴定费发票、律师代理费发票、机动车行驶证和驾驶证、交强险和商业险保单及保险条款、原告和两被告的陈述等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损害，机动车同时投保机动车交强险和商业险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案中，交通事故发生在机动车与非机动车驾驶人之间，被告姜卫国驾驶的机动车在被告人民保险奉贤公司处同时投保了交强险和商业险。经交警部门认定，作为机动车一方的驾驶员姜卫国负事故全部责任。故对原告的合理经济损失，应先由被告人民保险奉贤公司在交强险范围内承担赔偿责任，再行在商业险保险范围内按照事故责任承担100%的赔偿责任，仍有不足的由被告姜卫国承担全部赔偿责任。关于被告姜卫国已经给付原告的钱款，先行抵扣其在本案中对原告依法应承担的赔偿责任，如果超出应当承担的赔偿责任的，原告应当予以返还。关于商业险的赔偿范围，本院认为应当根据两被告之间的保险合同约定为准，根据商业险保险条款第七条第（七）项的约定，律师代理费的合理金额由被告姜卫国承担。关于非医保部分医疗费，鉴于商业险保险条款系格式条款，被告人民保险奉贤公司作为该格式合同的提供者，对免除和减轻自身赔偿义务的条款负有提醒和释明义务，商业保险条款第二十五条第二款的约定实际上减轻了保险人的赔偿义务，但保险人并未向被保险人进行相关提醒和解释，故该条款对被保险人不产生效力，由此产生的不利后果由被告人民保险奉贤公司负担，非医保费用仍然由被告人民保险奉贤公司在保险限额范围内赔偿。关于鉴定费是否赔付在商业险保险条款中并未明确约定，鉴于商业险保险条款系格式条款，当因约定不明发生理解分歧的，按照不利于格式条款制定者理解，故鉴定费由被告人民保险奉贤公司负担。关于华东政法大学司法鉴定中心对原告伤情出具的司法鉴定意见书，被告人民保险奉贤公司虽然对该司法鉴定结论提出的异议，但并未举证证明其异议具有正当理由并正式要求重新鉴定，故对该异议本院不予采信，并根据原告提交的司法鉴定意见书确定相关损失的依据。
本案原告合理损失的确认：（1）医疗费，编号为NO.12-XXXXXXXX、NO.12-XXXXXXXX的票据无相关病史予以印证，本院难以支持；本院结合病史和收据审核确认原告因本起交通事故产生的医疗费金额为27，862.48元。（2）后续治疗费，原告主张8，000元，并提交了司法鉴定意见书、主治医院出具第二次手术医疗证明为证，本院予以支持。（3）住院伙食补助费，本院认为，结合住院病史，原告的实际住院天数为8天，原告按照每天20元的标准主张160元于法有据，本院予以支持。（4）营养费，本院根据原告构成XXX伤残的实际伤情，结合司法鉴定意见书的鉴定结论共需营养2个月又2周，酌定每天30元的标准，支持2，220元。（5）残疾赔偿金，原告系农业家庭户口，定残时年满62周岁，要求按照上海市城镇居民2013年人身损害赔偿每年40，188元的标准计算XXX伤残（伤残等级系数10%）18年的残疾赔偿金72，338.40元。为证明自己符合农村居民按照城镇居民计算残疾赔偿金的条件，原告提交了上海市浦东新区惠南镇学海居民委员会出具的居住证明、上海市公安局浦东分局惠南派出所出具的居住城镇区域证明、上海市公安局浦东分局老港派出所出具的原告与居住房屋产权人母女关系证明、上海市浦东新区老港镇东河村民委员会出具的居住证明、户口簿、居住房屋产权人身份证复印件、居住房屋的产权证、劳动合同书、误工证明、企业法人营业执照、事故发生前的工资签收单及上海君兴建筑劳务有限公司出具的更名证明等证据证明自己的居住和工作情况。对上述证据，被告人民保险奉贤公司认为，原告提交的劳动合同、营业执照等证据存在矛盾之处，原告已达到法定退休年龄，对于工作情况不认可，其公司经调查原告居住在上海市浦东新区老港镇东河村，要求残疾赔偿金按农村标准计算。为证明自己的主张，被告人民保险奉贤公司提交了居住地的调查说明、上海市公安局浦东分局惠南派出所出具的原告常口显示库信息资料、上海市浦东新区老港镇东河村民委员会出具的居住证明及录音资料两份。本院认为，当事人对自己提出的主张应当提交证据证明。本案从优势证据的角度考察，原告形式上提交了充分的证据来证明其居住和工作情况，而被告人民保险奉贤公司的举证尚不足以推翻原告的举证和主张，故本院对原告要求按照城镇居民计算残疾赔偿金的意见予以采信，支持残疾赔偿金72，338.40元。（6）误工费，本院参考原告提交的相关证据，综合考虑本起交通事故发生时原告的实际年龄、劳动能力，酌情按照上海市2014年最低工资标准1，820元／月的标准，根据司法鉴定意见原告共需休息6个月，支持误工费10，920元。（7）护理费，根据司法鉴定意见书，原告共需护理1个月又2周，本院综合原告的实际伤情及本市护工市场的一般报酬标准，酌定每天45元，支持1，980元。（8）精神损害抚慰金，原告因伤致残遭受了一定的精神痛苦，现主张精神损害赔偿，于法有据，应予支持；具体金额，考虑原告的伤害后果、被告方的过错程度等因素，本院支持4，500元，并在交强险范围内优先赔付。（9）交通费，本院认为，原告为处理交通事故及治疗必然发生一定的交通费用，结合原告伤情、就诊次数、就诊地点等实际情况，本院酌情支持200元。（10）衣物损失费，本院根据本起交通事故的实际情况，酌情支持300元。（11）车辆损失费，原告主张450元，有道路交通事故认定书、定损单、修理清单和修理费发票为证，本院予以支持。（12）鉴定费，原告主张2，300元，有司法鉴定意见书和鉴定费发票为证，本院予以支持。（13）律师代理费，根据本案的诉讼标的、相关律师收费标准，本院酌情支持3，000元。综上，对原告的合理损失确认如下：①交强险“死亡伤残赔偿限额”项下损失为残疾赔偿金72，338.40元、误工费10，920元、护理费1，980元、精神损害抚慰金4，500元、交通费200元，上述金额总计89，938.40元，由被告人民保险奉贤公司在交强险范围内承担。②交强险“医疗费用赔偿限额”项下损失为医疗费27，862.48元、后续治疗费8，000元、住院伙食补助费160元、营养费2，220元，上述损失金额总计38，242.48元，由被告人民保险奉贤公司在交强险范围内先行承担其中10，000元，余款28，242.48元在商业险范围内承担。③交强险“财产损失赔偿限额”项下损失为衣物损失费300元、车辆损失费450元，上述损失金额共计750元，由被告人民保险奉贤公司在交强险范围内承担。④鉴定费2，300元，由被告人民保险奉贤公司在商业险范围内承担。⑤律师代理费3，000元由被告姜卫国全额承担。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市奉贤支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故强制责任保险范围内赔付原告马小四各项损失共计100，688.40元，在商业第三者责任险责任限额范围内赔付原告马小四各项损失共计30，542.48元，上述金额总计131，230.88元；
二、被告姜卫国赔付原告马小四各项损失共计3，000元，抵扣已给付的钱款5，000元，原告马小四于本判决生效之日起十日内返还被告姜卫国2，000元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，094元（原告马小四已预交），减半收取计1，547元，由原告马小四负担105元，被告姜卫国负担1，442元。被告姜卫国负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 叶利芳
二〇一四年四月二十八日
书 记 员 陈仁淋
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
……
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。