安徽省滁州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖11民终1968号
上诉人（原审原告）：章明忠，男，1954年4月21日出生，汉族，住安徽省明光市。
委托诉讼代理人：胡学仕，明光市明光法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：明光市杨老三食品有限公司，住所地安
徽省明光市灵迹大道68号（二号厂房）。单位统一社会信用代码91341182MA2MWHP276(1-1)
法定代表人：杨荣龙，总经理。
委托诉讼代理人：刘敏，安徽俊和律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：邱义明（民），男，1966年2月6日出生，汉族，住安徽省明光市，
上诉人章明忠、明光市杨老三食品有限公司(以下简称杨老三食品公司)因与被上诉人邱义明提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省明光市人民法院(2017)皖1182民初2219号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
章明忠上诉请求:1、撤销一审判决的第一项，改判邱义明、杨老三食品公司其各项损失的70％，即66807.71元；2、上诉费用由邱义明、杨老三食品公司承担。事实与理由：一审认定邱义明承担50％的赔偿责任过低。其事发当天中午虽然喝了一点酒，但事发时已是下午四点多钟，其受伤于中午喝酒没有关联性。其没有尽到安全注意义务只是一般过错，并非故意或重大过错。邱义明、杨老三食品公司也没有证据证明其存在重大过错，一审判决邱义明承担50％的赔偿比例过低。应判决其承担30％责任，邱义明、杨老三食品公司连带承担70％的责任较为适宜。
邱义明辩称：对章明忠的上诉请求不认可，事发当天中午章明忠酒喝多了，后在劳动中受伤章明忠自己应当承担全部责任。
杨老三食品公司辩称：其公司在本案中不应当承担连带赔偿责任，章明忠要求承担的责任比例与其公司没有关联性。
杨老三食品公司上诉请求：撤销原判，改判驳回章明忠对其的诉讼请求。事实与理由：一、其与邱义明是独立的零星瓦工劳务承揽关系，不是一审认定的其公司将部分地笼、单砖矮墙等工程直接分包给邱义明。1、其公司的建设工程是其他公司承包承建，其没有将建设工程分包给邱义明承包，对此章明忠既没有主张也没有举证证实。2、其公司建设工程早已完工，并且是在投入挂面生产后为改造挂面的晾干流程，其决定对挂面晾干车间砌一简易地笼排风，砌一段矮墙相隔。为此将两项劳务同意由邱义明承揽，全部瓦工劳务承揽费仅为6000余元。该劳务项目与其公司原建设工程没有任何关联性，同时也算不上“工程”，所以也不需要相应的资质。二、一审认定邱义明承揽其车间内简易地笼和一段矮墙的简单瓦工劳务，应具有相应资质，没有事实和法律依据。因为该项劳务既不是建设工程，也没有法律规定对此项劳务需要具备相应资质。三、一审认定本案是安全事故缺乏事实和法律依据。1、已查明邱义明为提供劳务自备的搅拌机，本身没有安全隐患；2、章明忠受伤的直接原因不是机械安全，是其大量饮酒之后操作不当造成的，不是安全事故造成的。3、章明忠也没有主张并举证证明自己是安全事故的受害人。4、安全事故不可以随意认定，应依法经过相应的行政程序方可认定，本案缺乏此重要证据。综上，请求二审法院支持其上诉请求。
章明忠辩称：1、其于2016年6月份就受雇于邱义明在杨老三食品公司做瓦工，工资由邱义明支付，2016年10月12日其在搅拌混凝土过程中受伤，这一点一审已查明；2、由于邱义明不具备施工资质，所以杨老三食品公司应当对邱义明的行为承担连带赔偿责任。一审认定事实清楚，杨老三食品公司的上诉理由不能成立。
邱义明辩称：杨老三食品公司的上诉与其无关，请法院依法判决。
章明忠向一审法院起诉请求：邱义明、杨老三食品公司连带赔偿其医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金等共计人民币116826元。
一审法院认定事实：邱义明从2016年6月16日起分包施工杨老三食品公司工程。工程后期时，杨老三食品公司将部分地笼、单砖矮墙等工程直接发包给邱义明施工，邱义明承建该公司工程时雇章明忠作瓦工。2016年10月12日14时10分许，章明忠在该工程工地上搅拌混凝土时，因饮酒、操作不当，造成其右手拇指被搅拌机打伤。章明忠的病情经解放军南京军区总医院诊断为右手拇指挤压伤，右手拇指离断伤。章明忠于2016年10月20日出院，出院医嘱：院外继续口服药物等，住院期间的医疗费用14168.3元已由邱义明支付。章明忠的伤情经司法鉴定为右手拇指挤压伤伴离断伤，构成八级伤残，误工期为90日，护理期为90日，营养期60日，章明忠已支鉴定费2000元。另章明忠遵医嘱外购用药793.8元。另查明，邱义明按日给章明忠发工资，工程款由杨老三食品公司支付给邱义明。
一审法院认为：章明忠按照邱义明指定到杨老三食品公司工地上从事瓦工劳务，劳务报酬按日计算，搅拌机亦非章明忠提供，故二者系个人之间提供劳务关系。章明忠系提供劳务者，邱义明系接受劳务者。邱义明辩称双方系承揽关系以及杨老三食品公司辩称承建地笼、单砖矮墙等室内工程不需具备相应的资质条件，从而不应当承担民事责任的意见，因无事实根据和法律依据，依法不予采纳。邱义明作为劳务接受者，应当提供安全的工作场所和劳动工具，以保障提供劳务者的人身安全。章明忠在提供劳务活动中对自身的人身安全负有注意义务，却在事发当日中午饮酒导致酒后操作失误受伤，其本身对损害发生具有一定过错。鉴于邱义明作为劳务活动的受益人、章明忠饮酒等因素考虑，由邱义明承担50％的赔偿责任较为适宜。从2016年6月16日始，邱义明即施工杨老三食品公司工程，杨老三食品公司应当知道邱义明不具备相应的安全生产条件，故应当与邱义民承担连带赔偿责任。对章明忠的损失，一审法院依法核定如下：章明忠主张的误工费7664.4(85.16元/日×90日)、护理费10279.8元(114.22元/日×90日)、残疾赔偿金63288元(11720元/年×6年×30％)、遵医嘱用药793.8元、鉴定费2000元，均符合相关规定并有法律依据。但交通费酌定为1000元，营养费为1800元(30元/日×60日)，住院伙食费为400元(50元/日×8日)。上述损失合计87226元，由邱义明赔偿章明忠43613元(87226×50％)。另本院根据受害人章明忠的过错程度、伤残等级等因素确定精神抚慰金为10000元，扣除邱义明超付的医疗费7084.15元(14168.3×50％)，尚应赔偿46528.85元(43613+10000-7084.15)。综上，对章明忠的诉讼请求，依法予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，判决：一、邱义明、明光市杨老三食品有限公司于本判决生效之日起十五日内连带赔偿章明忠各项损失46528.85元；二、驳回章明忠的其他诉讼请求。案件受理费2621元，由章明忠负担1321，由邱义明、明光市杨老三食品有限公司负担1300元。
二审中，杨老三食品公司提供以下证据：证据一，三张照片原件，证明邱义明承揽的是其车间内挂面生产设施，对于这个简单的劳务，没有法律规定需要专门的资质；证据二，杨老三食品公司法定代表人杨荣龙与朱其军签订的的建设施工合同一份，证明其公司的建设工程全部由朱其军承建，与本案邱义明没有关系；证据三：杨荣龙与朱其军签订的工程结算单，证明其公司的简易厂房在朱其军承揽期间已全部完成并交付生产使用，在使用过程中车间内部的零星生产设施交由邱义明施工，与原建厂房建设工程没有关系。因此邱义明承包的零星工程不需要施工资质，其公司不应当承担连带赔偿责任。
章明忠质证认为：对上述证据的“三性”不认可，同时也不是属于新证据，达不到其证明目的。其于2016年6月份进入杨老三食品公司工地，从工程基础开挖到厂房完工，直到10月份受伤，其一直在这里施工，杨老三食品公司提供的施工合同和结算单均不属实。
邱义明质证认为：对朱其军承包施工厂房认可，但是日期是从2016年5月16日开工7月份结束，其是跟朱其军后面干瓦工的，至于他们怎么结算不太清楚。
本院认证意见：杨老三食品公司提供的上述证据，本院将结合双方当事人的陈述及其他证据予以综合认定。
二审查明的事实与一审一致，对一审查明的案件事实，本院予以确认。
本院认为：本案的争议的焦点是：1、一审确定的责任比例是否正确；2、杨老三食品公司在本案中是否应当承担连带责任。
针对焦点1，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，章明忠的劳动成果直接受益人是邱义明，章明忠系提供劳务者，邱义明系接受劳务者，故结合案情应认定章明忠和邱义明之间系个人之间提供劳务关系。由于提供劳务一方因劳务受到损害的，应根据各自的过错承担相应的责任。章明忠作为完全民事行为能力人，在明知事发当天下午仍要在工地上继续施工作业，却在中午用餐时饮酒，其在提供劳务活动中对自身的操作危险考虑不周，未尽到安全注意义务致其受伤，其本身对损害发生具有重大过错。邱义明系接受劳务一方，应负责施工安全指导、管理等工作，以保障提供劳务者的人身安全，但其未尽到安全保障义务，应承担赔偿责任。一审酌定邱义明、章明忠对章明忠在提供劳务过程中受伤各承担50%责任，该责任比例适当，本院对此予以确认。
针对焦点2，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，邱义明自2016年6月16日起即在杨老三食品公司工地施工，且自带有混凝土搅拌机等设备并雇佣章明忠等人，因此邱义明所承包的工程不是简单的零星作业，因此需要相应的施工资质或安全生产条件。另外，杨老三食品公司在二审期间虽提供杨荣龙与朱其军的承包合同和结算单，但上述材料不足以证明其上诉观点，故本院不予采信。杨老三食品公司作为建设工程发包人应当知道邱义明不具备相应的安全生产条件，仍然将相关建设项目发包给邱义明施工，致使提供劳务人章明忠受伤，杨老三食品公司系违法发包，故其应当与邱义明承担连带赔偿责任。原审对此判决并无不当，应予维持。
综上所述，章明忠、杨老三食品公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1168元，由上诉人章明忠承担205元，上诉人明光市杨老三食品有限公司承担963元。
本判决为终审判决。
审判长 夏 根
审判员 贺 斌
审判员 张立涛
二〇一七年十月十六日
书记员 张婷婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）、原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，
以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）、原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）、原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）、原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重。