黑龙江省鸡西市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鸡民初字第13号
原告毛洪喜，男，1968年4月28日出生，汉族，无职业，住黑龙江省海林市。
被告鸡西市金泰农业科技有限公司，住所地黑龙江省鸡西市鸡冠区西山办奋斗小区1-1-2-4。
法定代表人王立海，董事长。
原告毛洪喜与被告鸡西市金泰农业科技有限公司（以下简称金泰公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理，原告毛洪喜，被告金泰公司法定代表人王立海到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告毛洪喜诉称，2013年8月下旬，原告毛洪喜与被告金泰公司就承包建设金泰公司办公楼五层工程建设达成协议。2014年7月，因金泰公司未按时给付工程款，双方协商后决定就已经施工完毕的土建工程进行结算，并于2014年11月15日达成《工程预（结）算书》，明确被告尚欠原告工程款401.485万元，该款原告多次索要未果，故诉至法院，请求依法判令：被告立即给付原告工程款401.485万元，并承担本案全部的诉讼费用。
被告金泰公司辩称，认可毛洪喜是案涉工程的实际施工人，对双方解除施工合同关系及《工程预（结）算书》予以认可，但对欠付工程款的数额有异议，认为应以鸡冠区政府最后实际扣除为准。
原告毛洪喜举示以下证据：
证据一、2014年7月3日《工程预（结）算书》一份、2015年2月4日证明材料一份（复印件）、工程部财务欠账登记表一份（复印件）。意在证明：1、原告毛洪喜系被告单位办公楼的实际施工人。2、被告拖欠原告工程款401.485万元。
被告金泰公司的质证意见为，对证据的真实性无异议，对证明目的1无异议，对证明目的2有异议，工程款的数额应以鸡冠区政府最后实际扣除为准。
被告金泰公司未向本院提交证据。
本院经庭审质证，庭后审查核实，认证如下：对原告提交的证据一，因被告对证据的真实性及证明目的1均无异议，故本院对其真实性及证明目的1予以确认；被告对该组证据的证明目的2有异议，认为工程款的数额应以鸡冠区政府最后实际扣除为准，但未向本院提交证据证明其异议理由成立，且庭审中被告又表示对《工程预（结）算书》中的公章及签字确认均予以认可，故被告异议理由不成立，本院对原告提交的证据一的证明目的2予以确认。
依据以上已确认的证据及庭审中当事人的陈述，认定本案案件事实如下：2013年8月14日，毛洪喜挂靠穆棱市市政公司并以穆棱市市政公司名义承建金泰公司位于鸡西市鸡冠区工业园区的五层办公楼的土建工程，毛洪喜向金泰公司交纳25万元工程保证金。工程施工过程中，金泰公司同意毛洪喜将挂靠单位由穆棱市市政公司变更为山西华娜建筑安装有限公司（以下简称山西华娜）。2014年3月23日，山西华娜向毛洪喜出具《委托书》，约定：“山西华娜建筑安装有限公司决定委托毛洪喜负责鸡西市鸡冠区金泰农业科技有限公司办公楼工程施工合同的签订及有关的一切事务。工程合同所产生的安全、管理、施工、技术及预结算等出现纠纷由毛洪喜负全责。”2014年7月，毛洪喜已完成金泰公司三层办公楼的土建工程，但因施工工程存在质量问题且金泰公司未依约支付工程款，双方协商对已完工程进行结算。2014年7月3日，毛洪喜对其已施工完成的三层土建工程按照当年预算定额计算制出《工程预（结）算书》，经结算金泰公司尚欠毛洪喜工程款401.485万元未支付。2014年11月15日，金泰公司审查核对后同意以此《工程预（结）算书》进行结算，并在其上加盖金泰公司公章，法定代表人王立海签字确认。后金泰公司仅向毛洪喜支付工程款30万元，剩余款项至今未付。
另查明，毛洪喜与金泰公司就案涉工程签订建设工程施工合同，但双方在案涉工程结算时，毛洪喜将建设工程施工合同交还给金泰公司，因金泰公司法定代表人王立海羁押于鸡西市第一看守所，未能向本院提交。
本院认为，本案争议焦点为：毛洪喜主张金泰公司向其支付401.485万元工程款的诉讼请求是否应予支持。
本案中，案涉工程为毛洪喜借用山西华娜名义与资质签订并实际承建，毛洪喜为实际施工人，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款规定：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”毛洪喜作为案涉工程的实际施工人，与发包方金泰公司形成事实上的权利义务关系，案涉土建工程均系毛洪喜实际承建，且案涉工程不涉及转包人与违法分包人，故毛洪喜有权就其所承建的全部土建工程向金泰公司主张权利。但依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条第二项：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”之规定，毛洪喜与金泰公司签订的建设工程施工合同为无效合同，且案涉工程未经竣工验收，金泰公司应对毛洪喜的投入依据《中华人民共和国合同法》第五十八条：“合同无效或被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿”之规定折价补偿。因金泰公司曾与毛洪喜对案涉工程签订了《工程预（结）算书》，该结算书系双方对已完工程量进行核对后签订，系工程量的真实反映及双方当事人对工程价款的真实意思表示，金泰公司虽主张案涉工程的工程款数额应以鸡冠区政府最后实际扣除为准，但在庭审中对《工程预（结）算书》上加盖的金泰公司公章及法定代表人王立海的签字均予确认，在金泰公司未提出相反证据予以反驳的情况下，故金泰公司应依据该结算书数额向毛洪喜给付价款。金泰公司对《工程预（结）算书》签字确认后向毛洪喜支付工程款30万元，该款应在工程款中予以扣除，且施工过程中，毛洪喜向金泰公司交纳工程保证金25万元，该款应在工程款中予以折抵，经计算金泰公司尚欠毛洪喜工程款396.485万元（401.485万元-30万元＋25万元）未支付。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款之规定，判决如下：
被告鸡西市金泰农业科技有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告毛洪喜工程款3964850元。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费38919元，由被告鸡西市金泰农业科技有限公司负担38518.8元，原告毛洪喜负担400.2元，此款原告已垫付，被告鸡西市金泰农业科技有限公司在给付上述款项时一并给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达后十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省高级人民法院。
审 判 长 胡雪清
代理审判员 徐媛凤
代理审判员 刘旭峰
二〇一五年七月十七日
书 记 员 都 晶
本案引用的法律条文
《中华人民共和国合同法》
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标二位招标或者中标无效的。
第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。
实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。