宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）宁03民终509号
上诉人（原审被告）：宁夏昊鑫城化工有限公司，住所地：宁夏回族自治区吴忠市利通区。
法定代表人：岳荣，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：高一楠，宁夏一楠律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：王建文，男，1962年4月25日出生，汉族，住宁夏回族自治区青铜峡市。
委托诉讼代理人：贺冬梅，宁夏古峡律师事务所律师。特别授权代理。
上诉人宁夏昊鑫城化工有限公司因与被上诉人王建文买卖合同纠纷一案,不服宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院（2016）宁0302民初3490号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月2日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人宁夏昊鑫城化工有限公司的委托诉讼代理人高一楠、被上诉人王建文及其委托诉讼代理人贺冬梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人宁夏昊鑫城化工有限公司上诉请求：依法撤销原判，驳回被上诉人原诉讼请求。事实与理由：一、原审法院认定事实不清，判决错误。1.被上诉人以上诉人为被告提起诉讼系诉讼主体错误。被上诉人王建文将涉案货物白灰供给了青铜峡市恒源冶炼有限公司，并非供给了上诉人，其在原诉状中自认，实际也是供给了青铜峡市恒源冶炼有限公司。被上诉人应当以该青铜峡市恒源冶炼有限公司为被告主张货款，而非以上诉人为被告提起诉讼，被上诉人诉讼被告主体错误，原审法院未能将该事实查明就作出认定是错误的。2.被上诉人在原诉状中自认青铜峡市恒源冶炼公司为其出具了收货清单及磅单，共收到被上诉人所供白灰2270.43吨。该事实足以证实收到被上诉人货物白灰的人也系青铜峡市恒源冶炼公司，而非上诉人。被上诉人应当以该青铜峡市恒源冶炼有限公司为被告主张货款，而不是向上诉人索要货款。原审法院未能将该事实查明就作出认定是错误的。3.被上诉人提交的上诉人公司王伏军钢笔字书写之内容不是结算单，也没有上诉人公司任何人员签名，且之上加盖的名称为”宁夏昊鑫城商贸有限公司”之公章并非上诉人公司印鉴，被上诉人应当承担提供其它证据证实其主张的举证责任，原审法院亦应当对此认真核实，但原审法院未能查明案件事实就作出认定是错误的。4.上诉人要求对被上诉人提供证据中的伪造公章进行鉴定，但原审法院却以该公章未在工商局备案为由致使上诉人放弃鉴定作出认定是错误的。公司公章不在工商局进行备案是国家工商总局早已有之的明确规定，上诉人完全可以提供当时在银行或其它公文材料中的相同印章进行鉴定真伪，原审法院如此断案不可能查明案件事实，所作判决必然错误，二审法院应当查明事实，公正判决。二、原审法院适用法律错误，二审法院应当予以纠正。原审法院认定”上诉人公司岳彦的行为对外已构成表见代理，其行为代表上诉人公司的行为，与上诉人公司会计、出纳的行为相互印证”是错误的。通过前述事实方面的分析，上诉人与被上诉人虽签订了《白灰采购合同》，但除此之外，岳彦没有在任何包括被上诉人所称的结算单，还是其他什么书面凭证上签字署名，岳彦虽系上诉人公司股东，但未经上诉人书面授权不能代表上诉人实施任何行为，更不能实施有损于上诉人公司的行为。加之，本案中出现的上诉人公司公章涉嫌伪造，在上诉人不认同已提出鉴定的情况下，被上诉人诉称的事实真伪难以认定。本案中涉及数额几十万元的货款，未经上诉人同意，岳彦如何能够代表上诉人。原审法院否认岳彦行为系个人行为，以《合同法》第四十九条关于表见代理之规定适用本案是法律适用错误，二审法院应当在查明案件事实情况下，纠正原审法院适用法律之错误，作出公正判决。综上，原审判决认定事实不清，适用法律错误，所作判决不公正，上诉人恳请二审法院依法查明本案事实，正确适用法律，撤销原审判决，驳回被上诉人原诉讼请求。
被上诉人辩称，一、上诉状中认为被上诉人王建文在诉状中自认将涉案货物供给了青铜峡市恒源冶炼有限公司，以此为理由认为一审判决主体错误，此上诉理由不能成立，上诉状对被上诉人王建文的诉状内容断章取义，被上诉人在起诉状明确陈述供货合同是与上诉人签订，有当时该公司的负责人岳彦签字确认，有上诉人公司的会计、出纳出具的结算单可证实，被上诉人是根据以上证据提起的诉讼，之所以提到恒源冶炼公司，则是因上诉人的要求将货物交付给了恒源冶炼公司，对此事实有据可查，恒源冶炼公司不过是收取涉案货物的公司与被上诉人之间并无买卖关系，被上诉人不可能自认与恒源冶炼公司有买卖合同关系，诉状中也不存在自认的事实。一审法院判决由上诉人承担责任不仅根据双方当事人的陈述，还有案件中的主要证据，即供货合同、结算单、证人证言均证实上诉人应当承担责任的事实。二、上诉状中提到了结算单中加盖的印章系伪造，一审法院对此未予查明即做出判决，这一上诉理由仍不能成立。因为根据目前公司、企业经营过程中的印章在安保和工商均不再进行备案，由此造成了一个公司使用多枚印章，本案虽然能确定《供货合同》上的印章与结算单中的印章不属于同一枚，但不能排除上诉人公司曾经使用过结算单上的印章，更何况根据证人证言，结算单即是上诉人单位的会计、出纳和岳彦共同出具的，虽然证人认为出具结算是为岳彦出具，但这一陈述不符合情理，如果是为恒源冶炼公司出具结算单不可能由上诉人公司的工作人出具。三、上诉状认为一审判决适用法律错误，岳彦未经公司授权出具结算单，不应当适用《合同法》关于表见代理的规定。上诉状的这一上诉理由亦不能成立，根据本案查明的事实，被上诉人与上诉人公司签订《供货合同》时有岳彦的签字，同时加盖了公司印章，被上诉人有理由认为岳彦有权利代表公司签订合同，在结算时根据两位证人证实是岳彦交待上诉人公司的工作人员出具结算单，且会计在结算单上签字，而此时岳彦虽不是公司法定代表人但在公司占有80％的股份，从这系列的事实不可能不让被上诉人认为岳彦所代表的就是昊鑫城公司，被上诉人有理由认为昊鑫城公司的会计、出纳及岳彦共同出具的结算单代表的就是昊鑫城公司，而本案事实上被上诉人确实与上诉人发生业务关系，与恒源公司没有关联性。根据以上事实，一审判决认定事实正确，适用法律得当，判决正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。
王建文向一审法院起诉请求：1.要求被告支付下欠货款517354.8元；2.要求被告承担违约金51735.48元（按所欠货款10%计算）；3.诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：原、被告于2013年8月5日签订《白灰采购合同》，合同约定：供货方为王建文（原告），需货方为宁夏昊鑫城商贸有限公司（被告），双方对合同期限、数量要求、价格标准（350元/吨）、质量标准等进行明确约定（因市场行情变动价格变为360元/吨）。原告王建文应被告公司要求向青铜峡市恒源冶炼有限责任公司供白灰。供货完毕，经被告宁夏昊鑫城化工有限公司出纳吴立平统计核算并出具统计表，原告王建文总计供白灰2270.43吨。2013年11月21日被告公司会计王伏军在出纳出具的表格下方写明：”总计供货2270.43吨，单价360元，总金额捌拾壹万柒仟叁佰伍拾肆元捌角整（817354.80），付款叁拾万元整（￥300000），欠款合计伍拾壹万柒仟叁佰伍拾肆元捌角整（￥517354.80元）”。另查明，2013年4月28日被告公司法定代表人岳荣变更为岳彦。2013年5月15日被告公司法定代表人由岳彦变更为岳荣。2013年4月28日被告公司投资人岳荣出资60万元（占股权比60%），投资人岳彦出资40万元（占股权比40%）变更为投资人岳荣出资20万元（占股权比20%），投资人岳彦出资80万元（占股权比80%）。2013年12月10日被告公司投资人变更为投资人岳荣出资60万元（占股权比60%），投资人王磊出资40万元（占股权比40%）。以上事实有当事人当庭陈述及本院认定的证据佐证。一审法院认为，原、被告于2013年8月5日签订的《白灰采购合同》后，原告王建文按合同约定履行了自己的义务。被告宁夏昊鑫城化工有限公司辩解原告是应岳彦要求向青铜峡市恒源冶炼有限责任公司供白灰，并未向被告公司供货，认为其公司出纳吴立平和会计王伏军的行为只是帮助青铜峡市恒源冶炼有限责任公司，并非被告公司行为，向原告支付货款300000元系岳彦个人行为，与宁夏昊鑫城化工有限公司无关的事实不能成立。2013年5月15日，被告公司法定代表人由岳彦变更为岳荣，但岳彦占被告宁夏昊鑫城化工有限公司80%股权的股东身份并未改变，且《白灰采购合同》有岳彦的签字，亦有被告宁夏昊鑫城化工有限公司的公章，一审法院认为，岳彦的行为对外已构成表见代理，其行为代表被告公司的行为，与被告公司会计、出纳的行为相互印证。被告公司主张原告出示的结算单据上的印章是伪造的，向本院提出申请，要求对原告提交的结算单据上的印章进行鉴定，因被告公司以其公司公章未在工商局备案为由放弃鉴定。本院认为，原、被告双方合同关系的成立，供货关系存在的事实。因而原、被告签订的《白灰采购合同》合法有效，实际供货关系已履行，应受到法律保护，故原告要求被告支付下欠货款517354.8元的诉请，予以支持。关于原告要求被告支付所欠货款10%的违约金，因原、被告在合同只对供货方违约责任进行了约定，未对需货方违约责任约定，根据公平、对等原则，故对原告要求被告支付违约金51735.48元的诉请，予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第五十条、第一百零七条、第一百五十九条之规定，判决：被告宁夏昊鑫城化工有限公司向原告王建文支付货款及违约金共计569090.28元，限被告于本判决生效后十日内履行。案件受理费9491元，由被告宁夏昊鑫城化工有限公司负担。
二审中，上诉人围绕上诉请求向法庭提交了证据，本院组织双方当事人进行了质证，对上诉人提交的证据一因该证据系复印件，无法核实其真伪，对该证据不作认定；对证据二该证据仅能证明被上诉人收到了30万元的货款，无法证明该货款系青铜峡市恒源冶炼有限责任公司支付，对其证明目的不予确认；对证据三的真实性、合法性予以确认，对其证明目的不予确认；对证据四中证明合同是岳彦的亲笔签字及上诉人公司的会计、出纳出具结算单的事实予以确认，对其他的因证人的双重身份，故对证明目的不予认可。
一审查明的事实有相关证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人与被上诉人签订的《白灰采购合同》后，被上诉人按合同约定履行了自己的义务，且有上诉人公司出纳和会计进行了结算，标明供货数量、单价、总货款及已付款项等，并加盖上诉人公司的印章。虽然上诉人公司的法定代表人由岳彦变更为岳荣，但岳彦占上诉人公司80%股权的股东身份并未改变，且《白灰采购合同》有岳彦的签字，亦有上诉人公司的公章，一审法院认定，岳彦的行为对外已构成表见代理，其行为代表上诉人公司并无不当。故一审法院判决上诉人支付货款及违约金共计569090.28元正确，应予维持。关于上诉人认为本案适格的当事人应当是青铜峡市恒源冶炼公司，其提交的证据不足以证明，本院不予支持；关于上诉人辩解其公司的会计出纳代替青铜峡市恒源冶炼公司进行结算，不符合常理，本院不予支持；关于印章鉴定的问题，印章管理是上诉人内部的管理行为，且在一审中，上诉人提出对印章进行鉴定，但在自己约定的时间内没有提供相应的鉴材，自行放弃鉴定。二审中再次提出鉴定，有浪费司法资源、拖延诉讼时间之嫌，故该项上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决适当，应予维持。上诉人的上诉理由不能成立，应当驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9491元，由上诉人宁夏昊鑫城化工有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 苏永生
审 判 员 马克军
代理审判员 马春燕
二〇一七年九月十一日
书 记 员 王利武