河南省信阳市平桥区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）平民初字第1146号
原告刘国祥，男，汉族，1972年4月14日生。
委托代理人王红军，信阳市平桥区明港镇法律服务所法律工作者。
被告周军，男，汉族，1988年8月11日生。
委托代理人霍珊，信阳市平桥区明港镇法律服务所法律工作者。
被告杨宁，又名杨永志，男，汉族，1981年3月5日生，。
原告刘国祥诉被告周军、杨宁提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘国祥及其委托代理人王红军、被告周军及其委托代理人霍珊和被告杨宁均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告受被告周军雇佣为被告杨宁处在平桥区明港镇大营村小张楼组的房屋工程粉刷墙壁，2014年5月18日下午17时许，原告正在干活时，不慎从三楼坠落摔伤，后原告被送往平桥区中医院抢救，因伤势严重，随即被转往中国人民解放军第154医院救治，在154医院住院29天，花医疗费8万多元。出院后经信阳德正司法鉴定所鉴定，原告被评为6级伤残，后期治疗费需6000元，左髋人工关节需要更换2次，费用需要14万元。原告住院期间内，被告周军除垫付医疗费7000元外，对原告的损失再无任何赔偿，经多次协商不过。为维护原告之合法权益，根据相关法律规定，向平桥区人民法院起诉，望人民法院依法判决：一、原告各种经济损失：1、医疗费：81226.28元＋280元＋210元=81716元；2、后期治疗费：6000元；3、误工费：146天×69.59元／天=10160元；4、护理费：29天×79.56元／天=2307元；5、住院伙食补助费：29天×50元／天=1450元；6、营养费：146天×20元／天=2920元；7、伤残赔偿金：9416.10元／年×20年×0.5=94161元；8鉴定费：1300元；9、被扶养人生活费：子女共计34年×6438.12元／年×0.5÷2=54724元；10、伤残器具更换费：120000元；11、交通费：2000元；12、精神抚慰金：25000元。以上总计401738元×0.6=231038元。二、本案诉讼费用由被告承担。
被告周军辩称：一、被答辩人具有完全民事行为能力，且专门从事外墙漆工作，应当知道工作的危险性，更应当在工作中注重自身的安全。该起事故完全是被答辩人在工作过程中，使用自己的工具，自身不注意安全，自己图省用不够重量的沙袋压吊绳，造成沙袋从房顶上滑落，致使自己摔伤。被答辩人对自己损害的发生具有主要过错，应当承担全部责任。被答辩人在工作不受答辩人的指挥和支配，独立的完成工作，其损伤与答辩人没有任何因果关系，更没有过错，答辩人不应当承担赔偿责任（侵权责任法第二十六条规定）。二、答辩人以包清工的方式承包工程，自己组织人员施工，以自己的劳动工具和设备独立的完成工作，完成工作成果后，一次性获得劳动报酬。在完成工作中，不受答辩人的指挥，不存在支配与服从的关系，答辩人更不支付被答辩人劳动报酬，双方之间不存在雇佣与被雇佣的关系。答辩人不应承担赔偿被答辩人的各项经济损失（适用人身损害解释第十条规定）。三、被答辩人请求的赔偿数额过高，不符合法律规定。1、营养费应当根据医嘱。2、受害人误工费应当参照农民纯收入计算误工损失。且计算时间过长。护理人员没有固定收入，其护理费应当参照误工费来计算。3、精神抚慰金计算过高。请法庭注意：被答辩人的损伤，自己具有主要过错，自己的行为造成自己受伤，答辩人对此没有任何过错，不应当承担赔偿精神抚慰金。4、交通费应当是被答辩人为了就诊治疗产生的实际交通费用，应当凭证实交通票据来计算。基于以上事实，答辩人恳请法院查明事实，依法驳回被答辩人诉讼请求并承担本案诉讼费用。
被告杨宁辩称：一、答辩人与原告不存在任何雇佣劳务关系，原告起诉答辩人没有任何事实与法律依据，属于主体错误。答辩人将自己的房屋粉刷业务以承揽承包的方式包于周军，双方口头约定答辩人不管周军的任何工作方式，只是在周军将活儿干完之后支付报酬款即可。本案原告刘国祥，答辩人根本就不认识，也不存在任何的雇佣合同关系。故原告起诉答辩人没有任何事实与法律依据。二、原告自行评定是伤残等级，程序违法，对答辩人没有任何法律约束力。根据法律规定，伤残的评定机构应当由双方当事人共同选定。但是本案原告起诉时即自行委托评定了伤残，其鉴定的内容和过程答辩人均无法行驶自己应尽的权利，故对此鉴定答辩人不服，同时也程序违法。若原告执意选择起诉答辩人，则答辩人将依法行使提起重新鉴定的权利。综上，本案原告错误行使诉讼权利、滥用诉权，将对其没有任何合同义务、赔偿义务的答辩人列进诉讼实属错误，请求人民法院明察后予以驳回其对答辩人的诉讼请求。
经审理查明：2014年5月，被告杨宁将位于平桥区明港镇大营村小张楼组自家房屋的外墙漆粉刷工程依每平方8元包工包料的形式发包给无建筑资质的被告周军。被告周军以电话方式找到原告刘国祥，让其组织人员进行施工。粉刷外墙所用的材料由被告周军提供，原告用自已的工具和设备进行施工。2014年5月18日下午17时许，原告正在干活时，因自身不注意安全，导致自已的生产设备从房顶上滑落，使自已从三楼坠落，造成受伤。原告受伤后，先被送往平桥区中医院救治，医疗费用由被告周军支付。后原告又转到信阳第一五四中心医院救治，伤情诊断为：1、左侧股骨颈骨折；2、左侧胫骨远端骨折；3、左足动脉损伤；4、双侧耻骨折、坐骨支骨折；5、左肾挫伤；6、全身多处皮肤挫裂伤，住院治疗29天，花医疗费82391.28元。出院医嘱：1、保持创面清洁；2、适当功能锻炼，避免左下肢负重活动；3、防止髋关节脱位；4、定期拍片复查，不适随诊。原告刘国祥在一五四医院住院治疗期间，被告周军支付医疗费7000元。
2014年10月23日，信阳德正法医临床司法鉴定所做出（2014）临鉴字第647号伤残鉴定意见书，原告的伤残等级结论为六级伤残。原告后期治疗费用评估6000元左右。左髋人工关节需要更换2次，费用需要14万元。被告对原告的伤情鉴定等级等有异议，提出申请重新鉴定，但因未按时听证，重新鉴定申请被退回。
另查明：原告系农村户口，育三子女：刘豫云，女，2000年6月5日生；刘豫珠，女，2007年1月13日生；刘峻熙，男，2011年4月29日生。
上述事实由当事人身份证明、户口本、信阳市一五四医院出院证明、病历、医疗费发票、医疗费清单、交通费票据、伤残鉴定书、证人证言、当事人陈述等证据在卷佐证。
本院认为：公民的生命权、健康权受法律保护。被告杨宁将自已的房屋外墙漆工程以包工包料的方式发包给没有相应资质的被告周军承包，原告刘国祥在给被告杨宁房屋从事粉刷时坠落受伤，上述事实双方当事人均无异议，本院予以确认。被告周军承包工程后，将该工程交给原告刘国祥具体施工，由被告周军支付给原告工资，双方已形成事实雇佣关系。原告在从事雇佣活动过程中遭受人身损害，主张其损失由被告周军承担相应的赔偿责任，本院予以支持。被告杨宁将工程发包给没有相应资质条件的被告周军为其施工，工程发包人被告杨宁本身存在过错，依法应当与工程承包人被告周军承担连带赔偿责任。原告刘国祥在从事粉刷工作，本应懂得如何保护自身安全的情况下按操作规范干活，而未尽到安全注意义务，也应承担相应的民事责任。综合本案实际情况，原被告双方责任承担比例为5：5为宜。原告各项损失：1、医疗费81716元；2、后期治疗费酌定6000元；3、误工费计算至定残前一天：69.59／天×128天＝8907.52元（按农、林、牧、渔业为25402元／年计算）；4、护理费78元／天×29天＝2262元；5、住院伙食补助费30／天×29天＝870元；6、营养费20／天×29天＝580元；7、交通费酌定600元；8、伤残赔偿金9416.10／年×20年×50%＝94161元（按2014年度全年农村居民人均纯收入9416.10元计算）；9、鉴定费1300元；10、被抚养人生活费48285.9元（按2014年度农村居民人均生活消费支6438.12元／年计算，其中刘豫云计算4年×6438.12元／年×50%÷2=6438.12元；刘豫珠计算11年×6438.12元／年×50%÷2人=17704.83元；刘峻熙计算15年×6438.12元／年×50%÷2=24142.95元）。以上各项经济损失合计244682.42元。原告自行承担50%责任，被告周军、杨宁承担赔偿50%计122341.21元。另二被告赔偿原告精神抚慰金20000元。原告请求的左髋关节人工关节置换次数和费用可待实际发生后另行主张。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，判决如下：
一、被告周军于本判决生效后十日内赔偿原告刘国祥医疗费等各项损失142341.21元（已支付的7000元从中扣除）；
二、被告杨宁对上述赔偿金额承担连带赔偿责任；
三、驳回原告刘国祥的其他诉讼请求。
如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币4765元，原告负担2265元，被告负担2500元，被告苏伟对此承担连带责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于信阳市中级人民法院。
审判长 梅发友
审判员 王春勇
审判员 刘 严
二〇一五年十二月五日
书记员 蒋玉珊