吉林省辽源市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）吉04民终222号上诉人（原审原告）：于敬珍，女，1949年2月16日出生，住吉林省东辽县。委托诉讼代理人：刘春丹（于敬珍的女儿），女，1975年8月9日出生，住吉林省东辽县。委托诉讼代理人：杨涛，吉林旭东律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：历平口腔诊所，住所吉林省辽源市龙山区。主要负责人：历平，该诊所所长。委托诉讼代理人：ＸＸ，该诊所工作人员。委托诉讼代理人：朱柏军，吉林辽东律师事务所律师。上诉人于敬珍因与被上诉人历平口腔诊所医疗损害责任纠纷一案，不服辽源市龙山区人民法院（2016）吉0402民初611号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月24日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人于敬珍及其委托诉讼代理人刘春丹和杨涛、被上诉人历平口腔诊所的委托诉讼代理人ＸＸ和朱柏军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。于敬珍上诉请求：1.撤销原判，依法改判；2.诉讼费用由历平口腔诊所负担。事实和理由：后续治疗的70天误工费、15天护理费应予全额保护。住院、出院的误工费、护理费、伙食补助费应全部保护。肌氨肽苷注射液、脑苷肌肽、舒血宁注射液是合理用药。吉林大学中日联谊医院门诊医疗费259元是于敬珍花费的，原审判决却写在历平口腔诊所费用里。历平口腔诊所未提供吉林大学一院二部的出院押金票据，导致于敬珍未能报销，历平口腔诊所应予赔偿。诉讼费用负担不合理。于敬珍向一审法院起诉请求：于敬珍要求历平口腔诊所给付医疗费26431.74元，住院伙食补助费4400元，住院出院护理费7710元，住院出院误工费6325元，精神损害赔偿金3000元，后续治疗费5000元，后续治疗期间误工费6235.6元，后续治疗护理费1628.85元，后续治疗伙食补助费7000元，鉴定费7080元，病历复印费、邮寄费、制作录音费706元，律师代理费8060元，交通费1172.50元，再次医药费701.70元，再次交通费356元，再次复印费328元，住宿费328元，合计86388.39元。一审认定事实，2015年1月6日，于敬珍到历平口腔诊所修牙，诊断于敬珍为牙劈裂、残冠，计划铸造冠。2015年1月9日，于敬珍到东辽县人民医院住院治疗14天，确诊为急性根尖牙周炎、椎基底动脉供血不足、冠状动脉粥样硬化性心脏病、不稳定性心绞痛、心功能Ⅱ级、根尖周脓肿。2015年1月23日出院，医疗费4,876.95元（历平口腔诊所垫付5000元），住院期间为2级护理。2015年1月25日，于敬珍到吉林大学第一医院二部住院治疗7天，确诊为头痛、肠梗阻、慢性根尖牙周炎急性发作、右耳感音性耳聋。2015年2月1日出院，医疗费8,000.00元（历平口腔诊所垫付），住院期间1级护理2天、2级护理5天。2015年2月25日，于敬珍到吉林大学中日联谊医院住院治疗23天，诊断为渗出性中耳炎（左侧）、混合性耳聋（右侧）。2015年2月27日，会诊诊断根尖周炎，建议抗炎治疗处方药阿奇霉素、替硝唑，炎症消除后拔除。2015年3月20日出院，医疗费11,855.04元，出院诊断医嘱全休2周。上述期间，历平口腔诊所垫付于敬珍在吉林大学第一医院门诊医疗费567.35元、中国人民解放军208医院门诊医疗费774.00元、吉林大学口腔医院门诊医疗费24.00元、吉林大学中日联谊医院门诊医疗费259.00元、辽源市中医院门诊医疗费4.20元和外购药费71.20元。经于敬珍申请，2015年5月20日，吉林佳昌司法鉴定中心作出司法鉴定意见，分析认为历平口腔诊所在对于敬珍的诊疗过程中存在病历书写不规范、诊治措施不完善等不足。该不足与于敬珍的根尖牙周炎存在一定因果关系。鉴定意见为：1、依据目前送检材料不能确定被鉴定人于敬珍神经性耳聋与医方过错存在因果关系；2、被鉴定人于敬珍医疗尚未终结，暂不宜评残；3、被鉴定人于敬珍住院44天需护理，护理人数为1人，出院后1人护理27天；4、被鉴定人于敬珍后续治疗费约需5000元，后续治疗期限,为本次鉴定之日后70日，后续治疗期间护理期限15日，人数为1人。于敬珍支付此次鉴定费7,080.00元。2015年6月2日，历平口腔诊所申请对其诊疗行为的过错程度、于敬珍用药的合理性进行司法鉴定，本院委托吉林常春司法鉴定所进行司法鉴定，该所以技术条件和鉴定能力原因不能对其作出明确鉴定意见，终结委托。于敬珍委托律师代理费6,000.00元。本案在重审过程中，2016年6月29日，历平口腔诊所申请对其为于敬珍诊疗过错参与度、于敬珍住院治疗中不合理用药费用数额进行鉴定。2016年11月15日，吉林同信司法鉴定所作出司法鉴定意见：1、历平口腔门诊在对于敬珍治疗过错责任参与度应为主要责任。2、于敬珍治疗行为中没有因果关系的治疗费用（药物）为：（1）吉林大学第一医院二部使用的肌氨肽苷、三磷酸胞苷二钠；（2）吉林大学中日联谊医院使用的脑苷肌肽和舒血宁注射液。2016年12月3日，吉林同信司法鉴定所作出司法鉴定意见补正，鉴定意见书中第4页第4行舒血宁注射液（杏雪）（180）价格应为2,070.00元。历平口腔诊所支付此次鉴定费3,000.00元。本案重审时，于敬珍委托法律工作者法律服务费为2,060.00元。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，医疗机构应当承担赔偿责任。因历平口腔诊所对于敬珍铸造牙冠时医疗措施存在不当之处，于敬珍患根尖牙周炎与其医疗过错存在一定的因果关系，历平口腔诊所应当承担主要赔偿责任。于敬珍被东辽县人民医院确诊为急性根尖牙周炎、椎基底动脉供血不足、冠状动脉粥样硬化性心脏病、不稳定性心绞痛、心功能Ⅱ级、根尖周脓肿住院治疗14天，其治疗费用和误工费、护理费、伙食补助费等应予全额保护；被吉林大学第一医院二部确诊为头痛、肠梗阻、慢性根尖牙周炎急性发作、右耳感音性耳聋住院治疗7天，其误工费、护理费、伙食补助费等应予全额保护，但治疗用药肌氨肽苷（28）1,252.44元、注射用三磷酸胞苷二钠（4）179.40元属于不合理用药费用，应从治疗费用中扣除；被吉林大学中日联谊医院诊断为渗出性中耳炎（左侧）、混合性耳聋（右侧），虽会诊根尖周炎但入住耳鼻喉科住院治疗23天，司法鉴定意见认定不能证明于敬珍神经性耳聋与历平口腔诊所诊疗行为存在因果关系，除根尖周炎会诊处方药阿奇霉素片(48)216.21元外，其住院和鉴定后续治疗费和误工费、护理费、伙食补助费等不予保护。于敬珍要求历平口腔诊所赔偿住宿费220.00元，因其提供的住宿费收据非正规票据，不予采信。于敬珍要求历平口腔诊所赔偿制作录音费50元，没有法律依据，不予支持。综述，本案合理经济损失及诉讼相关费用共计为43,943.77元。其中，1、医疗费14,792.91元，因于敬珍未向本院提供医嘱证明，其外购药费部分不予支持；2、住院期间伙食补助费2,100.00元〔100元/天×（14+7）天〕；3、住院期间护理费2,280.39元（108.59元/天×21天）;4、住院期间误工费1,870.68元（89.08元×21天）；5、精神损害抚慰金3,000.00元；6、鉴定费7,080.00元；7、律师诉讼代理和法律服务费8,060.00元；8、交通费酌定1,000.00元，于敬珍要求历平口腔诊所赔偿交通费1528.50元，历平口腔诊所认为过高，结合本案的实际情况酌定1,000.00元；9、复印费、病历邮寄费976.00元；10、本案重审时历平口腔诊所缴纳鉴定费3,000.00元。经司法鉴定，被告历平诊所应当承担主要赔偿责任，承担43,943.77元损失的70%计30,760.60元，扣除其已给付和缴纳的17436.35元，还应赔偿原告于敬珍13,324.29元。于敬珍应当承担次要责任，承担43,943.77元损失的30%计13,183.13元。司法鉴定人出庭作证费用500,00元，已由历平口腔诊所承担。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条的规定，判决：“一、被告历平口腔诊所待本判决生效后十日内给付原告于敬珍医疗损害责任赔偿13,324.29元。二、驳回原告于敬珍的其他诉讼请求。”本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。一审法院认定的事实基本属实，本院予以确认。另查明，双方对一审法院划分的责任比例没有异议。于敬珍对一审法院保护律师代理费8060元、第一次鉴定费7080元、精神损害抚慰金3000元、复印邮寄制作录音976元、第二次鉴定费3000元是由历平口腔诊所支付的、历平口腔诊所垫付的金额总数等无异议。本院认为，本案的争议焦点是赔偿金额问题。鉴于吉林佳昌司法鉴定中心的鉴定意见是针对于敬珍的耳聋所作的，该鉴定意见载明不能确定于敬珍神经性耳聋与历平口腔诊所过错存在因果关系且双方均未申请重新鉴定，故该鉴定意见不能作为确定于敬珍护理费、误工费、住院伙食补助费、后续治疗医疗费、后续治疗护理费、后续治疗误工费、后续治疗伙食补助费的依据。故于敬珍主张其应受保护的护理费、误工费、住院伙食补助费的天数及应赔偿其后续治疗医疗费、后续治疗护理费、后续治疗误工费、后续治疗伙食补助费的主张没有事实和法律依据，一审判决按21天保护其住院伙食补助费、护理费、误工费并对其后续治疗的各项费用不予支持符合法律规定。对于吉林同信司法鉴定所的鉴定意见，双方均未申请重新鉴定，一审判决据该鉴定意见认定医药费符合法律规定。关于交通费，一审判决酌定的数额适当，本院予以采信。关于住宿费，因于敬珍未提供正规住宿票据，故一审判决未予支持并无不当。关于鉴定意见书中的笔误，鉴于其对案件结果无实体影响，故对于敬珍的该上诉请求不予支持。于敬珍主张由历平口腔诊所承担于敬珍未能报销的新农合费用，该主张超出了一审诉讼请求的范围，本院不予审理。故一审判决认定的各项赔偿数额有事实和法律依据，本院予以确认。综上所述，于敬珍的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,927.00元，依法准予免交。本判决为终审判决。审判长  王成忠审判员  王 涛审判员  王诣渊二〇一七年三月三十一日书记员  宿宏岩