山东省临沂市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）临民一终字第1563号
上诉人（原审被告、反诉原告）临沂万基房地产开发有限公司。住所地：临沂经济技术开发区芝麻墩办事处万基幸福小镇。
法定代表人邵静琼，董事长。
委托代理人李永成，山东衡正源律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）李宗奥，男，2005年1月6日生，汉族。
法定代理人李士太。
委托代理人王振官，山东铭星律师事务所律师。
上诉人临沂万基房地产开发有限公司因商品房预售合同纠纷一案，不服临沂市河东区人民法院（2014）河民初字第13号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，2011年9月30日原告李宗奥同被告万基房地产公司签订《商品房预售合同》，合同编号为YS178222。合同约定，原告购买被告开发的“万基幸福小镇”1号楼1010号房，房屋代码为1808607，房屋预测建筑面积84.12平方米，每平方米7，600元，房款总金额为639，312元。《商品房预售合同》第六条就付款方式及期限约定：买受人于2011年9月29日与出卖人签订《商品房买卖合同》并一次性向出卖人支付房款639，312元整。合同第八条就交付期限约定：出卖人应当在2012年5月31日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将经施工单位、建设单位、监理单位、设计单位验收并盖章确认合格的商品房交付买受人使用；但如遇下列特殊原因，除双方协商同意解除或变更合同外，出卖人可据实予以延期：1、遭遇不可抗力，且出卖人在发生之日起30日内告知买受人的；2、因政府政策等因素造成的延迟交房；工程出现异常技术难题，以及其他非出卖人原因引起的延迟交房；由于政府原因造成的市政配套没有到位，出卖人在发生之日起30日内告知买受人的。合同第九条就出卖人逾期交房的违约责任约定：逾期不超过180日，自合同约定最后交付期限的第二天起至实际交付日止，出卖人按日向买受人支付已交房价款万分之二的违约金，合同继续履行；逾期超过180日，……买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自合同约定最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交房价款万分之五的违约金。合同第十一条就房屋交接约定：商品房达到交付条件后，出卖人应当书面通知买受人办理交付手续。2013年4月20日，被告书面通知原告办理交房手续。另查明，合同签订后原告依约向被告付清总房价款639，312元，据实际面积结算房价款为599，792元，2013年7月22日被告退还原告39，520元并开具发票。
原审法院认为，双方所签订的《商品房预售合同》合法有效，双方均应严格履行。合同约定被告应于2012年5月31日前交付房屋，但被告通知原告于2013年4月20日交付房屋，被告逾期交房构成违约，应按合同约定支付违约金，违约金计算时间应自2012年6月1日至2013年4月20日，计324天，违约金按原告已交付的房价款639，312元计算，应为103，568.54元（639，312元×324天×0.0005）。被告辩称竣工后多次电话通知原告交房，因被告未提交证据证实，不予认可。被告辩称因天气原因顺延竣工交房的时间应顺延59天的主张，被告虽提交气象资料予以证实，但相关天气情况对于临沂地区而言属于反复出现或具有季节性特征，被告作为合同提供方并非不能预见，并且即使构成不可抗力根据合同约定也应在30日内告知买受人，故被告相关主张不能成立。被告辩称因城市内涝、因供电部门停电、因临沂市建设局关于临沂创建文明城市的通知等因素导致停工应当顺延交房等主张，被告亦未在合同约定的时间内通知原告，故对其上述主张，依法不予认可。关于反诉原告临沂万基房地产开发有限公司要求反诉被告李宗奥支付拖延接收房屋违约金56，387.32元的诉讼请求，因反诉原告履行合同不符合约定，反诉被告有权拒绝其相应的履行要求，故对该诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，《中华人民共和国合同法》第三条、第六条、第八条、第六十六条、第一百零七条、第一百一十七条有关规定，判决：一、被告临沂万基房地产开发有限公司于判决生效后十日内支付原告李宗奥逾期交房违约金103，568.54元；（开户银行：建行临沂河东支行。账户名称：临沂市河东区人民法院。账号：37×××81。）如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回反诉原告临沂万基房地产开发有限公司的诉讼请求。案件受理费2，370元，保全费1，070元，反诉案件受理费605元，由反诉原告临沂万基房地产开发有限公司负担。
宣判后，临沂万基房地产开发有限公司不服，向本院提出上诉，请求依法改判。其上诉理由是：交房延期的损失不过是租金收益的损失，一审认定的违约金太高。一审法院认定的违约金按照日万分之五计算明显过高，应予调减。合同第九条约定，出卖人逾期交房的违约责任为逾期不超过180日，按已交房款万分之二的违约金。参照此约定，即使上诉人交房构成违约，应当按照日万分之二作为计算依据。房屋总价款599，792元，而原审判决认定违约天数为324天，违约金高达103，568.54元。该区域的商业房的一年的租金不会超过20，000元。被上诉人延期支付购房款构成违约，违约的后果是交房时间相应顺延。被上诉人没有证据证实按照合同约定及时交付购房款的事实。上诉人一审中举证证明天气、停电、市政府创城等原因造成交房顺延应获得法院的认可。按照合同约定应合理顺延92天。上诉人交房违约行为不存在。本案涉及房屋开工时间为2010年8月1日，竣工时间为2012年12月20日，整体备案的时间为2013年3月16日，此时不但已经交房，而且具备办理房产证的条件。不存在2013年4月20日才通知交房的情形。上诉人已经多次通知被上诉人交房并办理房产证，但被上诉人故意拖延接受房屋。交房延期与房屋按时接受是两个法律关系，被上诉人接收房屋逾期的违约行为应当承担违约责任。“万基幸福小镇”1号楼1010号房，于2012年12月20日竣工验收合格，上诉人2012年12月21日通知被上诉人交房，但被上诉人至今未接收房屋，构成违约。根据《商品房预售合同》第十一条第二款以及合同附件四中的合同补充协议第四条第4项，均约定，由于买受人原因，未能按期交付是指出卖人送达交房通知后，买受人未按本条规定办理房屋交接手续，视为出卖人已履行全部交付义务，商品房视为已实际交付，房屋保修期、物业管理费、公共维修基金、水电费、全部税费及风险即转由买受人承担；同时买受人还应根据总房价款按日万分之二的标准向出卖人支付违约金。自2013年1月5日起至2014年3月23日，被上诉人李宗奥累计拖延接收房屋441天，应承担违约金56，387.32元。
被上诉人李宗奥答辩称，原审判决正确，请求维持原判。
本院查明事实与一审查明事实一致。
本院认为，上诉人与被上诉人争议的问题为上诉人是否应向被上诉人支付违约金以及上诉人的反诉请求是否应支持。当事人对自己提出的诉讼请求的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被上诉人李宗奥主张上诉人迟延交房应承担违约责任，商品房预售合同及办理产权证通知书等证据证实了双方约定交房时间和实际交房时间。上诉人未按照合同约定时间交付房屋，存在违约行为，应向被上诉人支付违约金。虽然上诉人提供部分证据欲证实交房时间应顺延，但并未提供证据证实已按约定向被上诉人通知。上诉人主张2012年12月21日通知被上诉人交房，被上诉人未接收，但上诉人并未提供证据证实。如被上诉人有充分证据证实被上诉人故意拒绝接收房屋致使交付时间迟延，造成损失扩大，可另行主张。但依照现有证据，上诉人的上诉理由不充分，其上诉主张，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2，370元，由上诉人临沂万基房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 邹海波
审判员 杨奉昌
审判员 常 江
二〇一五年六月十九日
书记员 彭善浩
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。