广东省揭阳市揭东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤5203刑初375号
公诉机关揭阳市揭东区人民检察院。
被告人谢某,男,1990年12月29日出生于广东省揭东县,汉族，高中文化，经商，住揭阳市空港经济区。因本案于2016年9月11日被羁押，同月12日被刑事拘留，2016年10月14日被逮捕。现押于揭阳市揭东区看守所。
揭阳市揭东区人民检察院以揭东检公诉刑诉[2016]374号起诉书指控被告人谢某犯非法经营罪，于2016年11月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。揭阳市揭东区人民检察院指派检察员吴延藩出庭支持公诉，被告人谢某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人谢某在揭阳市空港经济区炮台镇埔仔村经营韵达快递点，在应当知道快件里藏有假冒香烟的情况下，仍于2016年9月11日晚8时许，驾驶自己的1辆货车从炮台镇出发，将吴姓男子（另案处理）邮寄的装有假冒香烟的快件运至揭阳市揭东区新亨镇。当晚9时许，在新亨镇韵达快递分拨中心卸货时被公安机关查获。现场抓获被告人谢某、扣押作案工具货车1辆及钻石（硬荷花）84mm条盒硬盒香烟25条、中华（软黑专供出口）84mm条盒软盒香烟15条、苏烟（软金砂）84mm条盒软盒香烟30条、苏烟（软五星红杉树）84mm条盒软盒香烟40条、牡丹（软）84mm条盒软盒香烟50条、中华（软）84mm条盒软盒香烟250条、玉溪（软）84mm条盒软盒香烟115条、芙蓉王（硬）84mm条盒硬盒香烟180条、南京（硬九五礼盒装）84mm条盒硬盒香烟35条、中华（硬）84mm条盒硬盒香烟140条、云烟（硬紫）84mm条盒硬盒香烟40条、云烟（软珍品）84mm条盒软盒香烟36条、黄鹤楼（软蓝）84mm条盒软盒香烟26条、利群（硬红）84mm条盒硬盒香烟50条、利群（软阳光）84mm条盒软盒香烟50条。经广东省质量监督烟草检验站检验，上述香烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。经广东省揭阳市烟草专卖局证明，上述香烟共价值人民币（下同）434870元。
公诉机关向法庭提供了证人证言，扣押清单，辨认、指认笔录，移交函及移交物品清单，烟草鉴别检验报告，户籍证明，涉案烟草专卖品价格证明，现场勘查材料，案件综合报告及抓获经过，被告人谢某的供述等证据。
公诉机关认为，被告人谢某违法国家规定，非法经营专卖物品，扰乱市场秩序，情节特别严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人谢某能如实供述自己的罪行，系从犯，依法可予减轻处罚。请依法判处。
被告人谢某对公诉机关指控的犯罪事实没有异议。
经审理查明，被告人谢某在揭阳市空港经济区炮台镇埔仔村经营韵达快递点，在应当知道快件里藏有假冒香烟的情况下，仍于2016年9月11日晚8时许，驾驶1辆粤Ｖ×××××轻型厢式货车从炮台镇出发，将1名同案人（另案处理）邮寄的装有假冒香烟的快件运至揭阳市揭东区新亨镇。当晚9时许，在新亨镇韵达快递分拨中心卸货时被公安机关查获。现场抓获被告人谢某并扣押作案工具货车1辆、钻石（硬荷花）84mm条盒硬盒香烟25条、中华（软黑专供出口）84mm条盒软盒香烟15条、苏烟（软金砂）84mm条盒软盒香烟30条、苏烟（软五星红杉树）84mm条盒软盒香烟40条、牡丹（软）84mm条盒软盒香烟50条、中华（软）84mm条盒软盒香烟250条、玉溪（软）84mm条盒软盒香烟115条、芙蓉王（硬）84mm条盒硬盒香烟180条、南京（硬九五礼盒装）84mm条盒硬盒香烟35条、中华（硬）84mm条盒硬盒香烟140条、云烟（硬紫）84mm条盒硬盒香烟40条、云烟（软珍品）84mm条盒软盒香烟36条、黄鹤楼（软蓝）84mm条盒软盒香烟26条、利群（硬红）84mm条盒硬盒香烟50条、利群（软阳光）84mm条盒软盒香烟50条。经广东省质量监督烟草检验站检验，上述香烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。经广东省揭阳市烟草专卖局证明，上述香烟共价值434870元。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证和认证的下列证据予以证明：
1．证人林某的证言。2016年9月12日证实2016年9月11日19时许，谢某驾驶他的1辆粤Ｖ×××××五十铃货车与我一起从炮台镇谢某家出发，押运一批快件来到新亨镇韵达转运站，卸件时被公安机关检查出快件中有香烟。我原不知道快件中是香烟，快件都是谢某收的。谢某以每月2000元雇佣我帮忙上下货和押送快件。被检查的香烟都是用纸质盒子包装的，装的都是各种品牌的香烟，平均2、3条装1个快件盒子。
2．证人倪某的证言。2016年9月11日证实我从今年5月份开始在新亨镇韵达快递揭阳分拨中心做扫描员，负责对快件进行扫描、收件。今天21时许，1辆粤Ｖ×××××货车来到该中心送件，我扫描约100多件时，公安民警来到现场检查。经检查，我正在扫描的这车货物都是香烟，我见有中华牌香烟和玉溪牌香烟。该货车上约有500、600件快件，外表都是用纸盒包装好，看不清楚里面是什么。从今年5月份到现在，该辆货车几乎天天都会来寄送快递，都是今晚这个司机驾驶，都是晚上8时多来寄快递，这一两个星期才发现有类似今晚这样包装的快件。
3．户籍证明。证实被告人谢某的身份情况及未有犯罪前科。
4．辨认、指认笔录。经辨认、指认，被告人谢某与证人林某相互进行了确认，同时均确认了涉案香烟、部分快件面单；被告人谢某还确认了被查获的地点。
5．证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单、随案物品移交清单。证实公安机关于2016年9月12日向谢某扣押涉假香烟共15个品牌（1082条共21.64万支），粤Ｖ×××××货车1辆、快递单，同时将上述香烟移交揭阳市揭东区烟草专卖局。
6．证明材料、韵达速递单、机动车登记信息表。证实涉案的吴姓男子无法查证及证人林某的身份情况；涉案香烟通过韵达速递运输的凭据；粤Ｖ×××××货车是林海萍所有；从快递包裹上扣押的快递单实际数量为91张。
7．受案登记表、案件综合报告及抓获经过。反映2016年9月11日20时许，揭阳市公安局新亨派出所在工作中发现1辆车牌号码为粤Ｖ×××××货车正在揭阳市揭东区新亨镇英花村韵达快递分拨中心寄送涉假香烟，遂进行查处。21时许，该所在新亨镇英花村韵达快递分拨中心现场查获正在寄送涉假香烟的谢某、林某，同时查扣1辆运送涉假香烟货车及涉假香烟共15个品牌（1082条共21.64万支）。被告人谢某交代了本案的犯罪事实。
8．现场勘查材料。证实公安机关于2016年9月12日对案发现场进行勘查，经勘查，案发现场位于揭阳市揭东区新亨镇英花村韵达快递分拨中心。
9．广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告及揭阳市烟草专卖局广东烟草揭阳市有限公司涉案烟草专卖品价格证明。经鉴定，涉案的15个品牌（1082条共21.64万支）是假冒注册商标且伪劣卷烟；经证明，涉案烟草总价值为434870元。
10．被告人谢某的供述。2015年9月12日开始供述我在炮台镇承包经营1个韵达快递点。4、5天前，1名30来岁说普通话的吴姓男子来到我快递点说他是微商，有快件要从我快递点发出，快件的货物有玩具、日用品、化妆品，还有一些香烟等。吴姓男子要求从我处购买快件面单，回去后自己将货物包装好送到我快递点，我们不能拆开他们包装好的快件。因吴姓男子是大客户，我便答应了他不开箱检查货物的要求，最后我们商定以每张快件面单5.5元的价格卖给吴姓男子。该吴姓男子把货物包装好后送到我快递点，我再将他的货物送至新亨韵达快递分拨中心发出去。因我们没拆过，不知这些快件中香烟的具体数目，也没见过香烟实物。刚开始我没有怀疑，至2016年9月10日，该吴姓男子不肯提供其联系电话、QQ、微信及个人身份信息等资料，且在商议寄件时明确要求我不能对其所寄送货物进行开封查验。因我知道其寄送的是香烟，也就默许承运了，所以我就怀疑这些烟是假的。我向公司购买面单的价格是每张3元，正常每件快件是4.5元，因批量邮寄香烟中有猫腻，我为他承运也存在一定的风险，所以收费要高些，每件快件赚取2元。我共卖给吴姓男子2000张快递面单，共运送了1300多件货物。我载货物所用的是1辆粤Ｖ×××××的福田牌厢式货车。公司有规定邮寄1件快件不能超过2条香烟。林某在我快递点帮忙周边收快件和搬货物，我没有向他说快件中有香烟的事情，他也不知道快件中有香烟。
以上证据能相互印证，足资认定。
本院认为，被告人谢某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，未取得任何手续，非法运输烟草专卖品，经营额在25万元以上，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人谢某所犯的罪名成立，本院予以支持。被告人谢某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人谢某案发后能如实供述自己的罪行，是坦白，依法可予从轻处罚。被告人谢某能积极缴纳罚金，依法可予酌情从轻处罚。公诉机关建议以非法经营罪判处被告人谢某有期徒刑2年至3年。被告人谢某对公诉机关的量刑建议没有意见。本院根据本案的犯罪事实，犯罪的性质、情节等，依法对被告人谢某罚当其罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项，第二十五条，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条，第七十三条和《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第三条第二款第一项之规定，判决如下：
被告人谢某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币四万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限从判决执行之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林克生
代理审判员 吴妙华
人民陪审员 刘晓媛
二〇一七年一月二十四日
代书 记员 吴桂彬
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。