福建省福州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）榕民终字第2613号
上诉人（原审原告）徐小珊，女，1982年2月25日出生，汉族，住福州市鼓楼区。
委托代理人余忠勇，福建大佳律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）中原一建（福建）装饰工程有限公司，住所地福州市鼓楼区五一北路1号力宝天马广场13层D。
法定代表人戴国清，副总经理。
委托代理人李芳妮，福建攻略律师事务所律师。
上诉人徐小珊因与被上诉人中原一建（福建）装饰工程有限公司劳动争议纠纷一案，不服福州市鼓楼区人民法院（2014）鼓民初字第513号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，2011年12月21日原告入职被告处，双方订立有书面劳动合同，合同期限自2011年12月21日至2013年12月20日止，约定工资标准为3000元／月，发放工资为每月18日。2013年1月6日原、被告协商一致解除劳动合同。2013年1月30日，原告向福州市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求1.被告支付未签订劳动合同的另一倍工资33100元；2.被告支付经济补偿金6000元；3.被告支付2011年12月20日至2012年12月20日期间带薪年休假工资500元；4.被告支付2013年1月1日至2013年1月6日工资600元；5.被告返还2013年1月份社会保险费439.18元；6.被告支付年终奖金9600元。2013年3月19日，福州市劳动争议委员会作出榕劳仲案（2013）039号裁决书。原告不服向原审法院提起诉讼。2013年8月29日，原审法院作出（2013）鼓民初字第1927号民事判决书。原告不服向本院提起上诉。2013年12月20日，本院作出（2013）榕民终字第3569号民事判决书，撤销福州市鼓楼区人民法院（2013）鼓民初字第1927号民事判决书，判决被告支付原告2013年1月4日至1月6日期间的工资413.79元和解除劳动合同的经济补偿金4500元，并驳回原告的其他上诉请求。2014年1月6日，原告向福州市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告向原告支付2011年12月24日至2012年9月22日期间29.5天的加班工资8137.94元及25%的经济补偿金2034.49元。2014年1月6日，福州市劳动争议仲裁委员会作出榕劳仲不字（2014）022号不予受理通知书，以原告的仲裁请求事项已超过劳动争议仲裁时效为由，决定不予受理。原告不服向原审法院提起诉讼。
原审法院认为，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告提供的《考勤统计表》、《员工外出登记表》因无被告盖章确认，被告对其真实持有异议，同时该证据也无法证明原告存在加班情况。故原告诉请被告向原告支付2011年12月24日至2012年9月22日期间29.5天的加班工资8137.94元及25%的经济补偿金2034.49元，无事实和法律依据，原审法院不予支持。依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告徐小珊的诉讼请求。本案诉讼费10元，适用简易程序减半收取5元，由原告负担。
宣判后，原审原告徐小珊不服，向本院提起上诉。
上诉人徐小珊上诉称：1、就上诉人提供的考勤打卡记录，被上诉人是没有异议的，仅是辩称工资已包含加班工资，可以说明被上诉人对上诉人存在加班的事实没有异议。退一步讲，根据上诉人提供的证据及被上诉人的答辩，足以证明被上诉人掌握上诉人存在加班事实的考勤记录、考勤统计表等证据，被上诉人未向法院提供，应承担不利后果。2、（2013）鼓民初字第1927号一案中，被上诉人自认“上班时间5.5天……退一步讲，即使在2012年6月2日之前6天工作制”，结合上诉人提供的《关于调整工作天数的通知》，可以确定公司在2012年6月2日之前实行6天工作制，在2012年6月2日后至2012年9月30日期间实行5.5天工作制，超过法定时间。上诉人自2011年12月24日至2012年9月22日期间，累计加班29.5天，被上诉人应支付加班工资8137.94元（3000元／月÷21.75天×29.5天×200%），并根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定支付25%的经济补偿金2034.49元。综上，请求：撤销原审判决，改判被上诉人向上诉人支付加班工资8137.94元及25%的经济补偿金2034.49元；被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。
被上诉人中原一建（福建）装饰工程有限公司答辩称：1、上诉人应聘时，被上诉人已明确告知实行六天工时制度，在被上诉人支付的工资里本身就已包含周六上班的工资。2、被上诉人工资实行每天4次的打卡制度，上诉人离职时利用工作便利拷走其打卡记录后删除公司考勤记录。即使不考虑上诉人提供的考勤统计表的真实性、合法性，就考勤表记载看，上诉人迟到早退现象严重，工作时间不足法定时间，不存在超工时加班的问题。3、要构成民事诉讼上自认，必须发生在同一案件的诉讼过程中，对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认。本案中，上诉人误以为的自认发生在另案诉讼中，且被上诉人并没有对上诉人有加班事实明确表示承认，不能视为对上诉人存在加班事实的自认。综上，请求：驳回上诉人的诉讼请求，维持原判。
在二审审理中，上诉人徐小珊向本院新提供工资条复印件一份，以证明公司已对上诉人的迟到早退进行了工资扣款。经质证，被上诉人中原一建（福建）装饰工程有限公司认为，该证据不属于二审的新证据，且只有复印件，真实性有异议，应不予采纳。本院审查后认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的减少劳动报酬等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任；虽上诉人提供的工资条只有复印件，被上诉人对其真实性有异议，但未能举证证明上诉人每月工资的具体构成情况，应承担不利后果。因此，对上诉人提供的上述工资条，本院予以采纳。
经审理查明，根据双方当事人在一审诉讼过程中的举证、质证和原审法院的认证以及二审的审理情况，本院确认一审认定主要事实清楚。
另查明，针对上诉人徐小珊的工作岗位，被上诉人中原一建（福建）装饰工程有限公司（原福建星艺装饰工程有限公司）从2011年12月21日起至2012年6月1日，实行每周6天、每天8小时的工作时间；从2012年6月2日起至2012年9月31日，实行每周5.5天、每天8小时的工作时间；从2012年10月1日起，实行每周5天的工作时间。
本院认为，双方当事人的争议焦点主要在于上诉人徐小珊是否存在加班的事实。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，上诉人诉请的加班费系针对每周六的上班时间提出。根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条规定，劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时；用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。被上诉人中原一建（福建）装饰工程有限公司从2011年12月21日起至2012年6月1日实行每周6天、每天8小时的工作时间，每周工作时间为48小时，超出法律规定的44小时；其中，每周六上班超出的4小时（按每天工作8小时折算为0.5天）应认定为上诉人的加班时间。另结合上诉人提供的2011年12月和2012年1月-6月的考勤统计表，上诉人已能举证证明其在2011年12月21日起至2012年6月9日期间的每周六（除2012年1月21日、2012年1月28日和2012年5月5日以外的三个周六）存在加班的事实，共计22周，为11天（22×0.5天）。其中，上诉人未提供2012年3月的具体考勤情况，但根据被上诉人关于工作时间的规定，本院认为，在被上诉人没有提供相反证据的情况下，应认定上诉人在2012年3月的每周六都有上班8小时。被上诉人辩称上诉人存在迟到、早退、请假、旷工等情形，实际上班的时间每周并未超过44小时，但从上诉人提供的工资条看，被上诉人在计算工资时有迟到早退、病事假、旷工等考勤扣减项目，并有对上诉人的工资进行相应扣减；因此，对被上诉人的这一辩称，本院不予采纳。2012年6月10日之后，根据被上诉人有关规定，上诉人工作岗位每周休息一天半，上班时间并未超过44小时；除每周六上午的上班时间外，上诉人也未能举证证明存在休息日加班的事实，因此，上诉人有关2012年6月10日后加班费的诉请，缺乏事实依据，应不予支持。
如上所述，上诉人共计周六加班11天，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，被上诉人应支付不低于工资的百分之二百的工资报酬，为3034元（3000元／月÷21.75天／月×11天×200%）。被上诉人未支付上诉人加班工资，根据原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定，“用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金”，上诉人诉请被上诉人支付加班工资25%标准的经济补偿金，符合法律规定，应予以支持，为759元（3034元×25%）。因此，被上诉人共计应支付上诉人3793元（3034元＋759元）。
综上，原审判决认定事实和适用法律有误，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条和第四十四条和《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条之规定，判决如下：
一、撤销福州市鼓楼区人民法院（2014）鼓民初字第513号民事判决；
二、被上诉人中原一建（福建）装饰工程有限公司应于本判决生效之日起十日内支付上诉人徐小珊3793元；
三、驳回上诉人徐小珊的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由被上诉人中原一建（福建）装饰工程有限公司负担；二审案件受理费10元，由被上诉人中原一建（福建）装饰工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王晓如
代理审判员 李文颖
代理审判员 庄彩虹
二〇一四年九月二十七日
书 记 员 龚 蓉