广西壮族自治区荔浦县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）荔民初字第83号原告中国银行股份有限公司桂林分行，住所地桂林市象山区中山中路2号。法定代表人黎敦满，该行行长。委托代理人邹倩，广西君健律师事务所律师（一般代理）。被告广西百草堂保健品有限公司，住所地荔浦县荔城古城工业区1号。法定代表人莫希球，该公司总经理。被告莫希球。二被告共同委托代理人侯辉国，广西柳先律师事务所律师（特别授权）。原告中国银行股份有限公司桂林分行（下称中国银行桂林分行）与被告广西百草堂保健品有限公司、莫希球金融借款合同纠纷一案，本院于2015年1月13日立案受理后，依法由审判员潘世华适用简易程序公开开庭进行了审理，书记员莫德炎担任法庭记录。原告中国银行桂林分行的委托代理人邹倩、被告广西百草堂保健品有限公司、莫希球的共同委托代理人侯辉国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告中国银行桂林分行诉称，2012年11月7日，原告与被告广西百草堂保健品有限公司签订编号为2012年桂中司短借字第044号《流动资金借款合同》，约定被告广西百草堂保健品有限公司向原告借款人民币300万元，借款期限12个月。同年11月13日，原告与被告广西百草堂保健品有限公司签订编号为2012年桂中司短借字第043号《流动资金借款合同》，约定：被告广西百草堂保健品有限公司向原告借款人民币100万元，借款期限为12个月。2012年11月5日，原告与被告莫希球签订编号为2012年桂中司保字038号《最高额保证合同》，约定被告莫希球自愿为被告广西百草堂保健品有限公司与原告自2012年11月5日至2013年11月5日期间签署的借款等合同项下发生的债权提供连带责任保证，被担保的最高债权金额为500万元。此后，原告根据被告广西百草堂保健品有限公司提款申请，依约分别向其发放了400万元借款，截止至2014年11月14日，被告广西百草堂保健品有限公司仅归还了313.394782万元，100万元借款中仍有26.61383万元借款本息未归还。根据合同约定，被告广西百草堂保健品有限公司已构成违约，为此，请求法院判决1、广西百草堂保健品有限公司归还原告借款本金23.752085万元及罚息2.861745万元（利息及罚息暂计至2014年11月14日，此后利息另计），并向原告支付律师代理费1.2976万元（如发生二审、执行，费用另计），以上合计27.91143万元；2、被告莫希球对被告广西百草堂保健品有限公司所欠上述借款本息及费用承担连带清偿责任；3、由被告承担本案全部诉讼费用。原告中国银行桂林分行在举证期限内向本院提供的证据材料如下：1、被告广西百草堂保健品有限公司的企业法人营业执照、被告莫希球的身份证复印件，证明被告的主体资格和身份情况；2、被告广西百草堂保健品有限公司的股东会决议、编号为2012年桂中司短借字043号、044号《流动资金借款合同》和编号为2012年桂中司保字038号《最高额保证合同》，证明被告广西百草堂保健品有限公司向原告借款人民币400万元，借款期限12个月，被告莫希球自愿为被告广西百草堂保健品有限公司上述借款提供连带责任保证；3、被告广西百草堂保健品有限公司的提款申请书、借款借据、原告的电汇凭证、《协议书》、《包装品定作（印制）合同》，证明原告根据被告广西百草堂保健品有限公司申请，依约向其发放借款；4、贷款催收通知书、还款计划，证明被告广西百草堂保健品有限公司未按期向原告归还借款本息，原告已经进行催收；5、《民事诉讼委托代理合同》、律师收费计算说明、增值税发票，证明原告为追索借款支出的律师费用；6、货款本息计算清单（截止到2015年3月10日本金余额23.752085万元，拖欠本金的罚息3.894961万元，共计本息27.647046万元），证明被告广西百草堂保健品有限公司拖欠借款本息情况。被告广西百草堂保健品有限公司、被告莫希球共同辩称，第一，原告主张被告借款的事实是真实的，但是被告具体还了多少金额，应该按原告提供的被告的还款证据，经法庭核实后确定具体数额；第二，原告主张由被告承担律师费没有依据，被告莫希球签订的《最高额保证合同》的保证期间是2012年11月5日至2013年11月5日止，保证合同届满，保证人不再承担保证责任和律师代理费。被告广西百草堂保健品有限公司、莫希球在举证期限内未向本院提供证据。本案争执焦点为：1、被告广西百草堂保健品有限公司实际尚欠原告多少本金？利息如何确定？2、被告莫希球应否对被告广西百草堂保健品有限公司所欠原告借款本息承担连带清偿责任？借款是否已过保证期间？3、原告请求被告支付律师代理费用有无法律与事实依据？经过庭审质证，被告对原告提供的全部证据的真实性、关联性均无异议，但认为被告莫希球已过保证期，原告的律师费不应该由被告承担，借款的罚息应按合同约定计算。本院认为，原告提供的证据来源合法，客观真实，与本案相关，本院对其真实性、合法性、关联性予以确认，可作为本案认定事实的依据。综合全案证据，本院确认以下事实：原告分别于2012年11月7日和11月13日与被告广西百草堂保健品有限公司签订二份《流动资金借款合同》，合同编号为2012年桂中司短借字043号、044号，上述借款合同主要内容为：被告广西百草堂保健品有限公司向原告借款400万元用于购买原材料等日常经营周转，借款期限为12个月，自实际提款日起算，若为分期提款，则自第一个实际提款日起算，实际提款日晚于约定提款时间的，借款人仍按照借款合同约定的还款时间还款。合同对借款利率与结息、借款资金的支付、提款时间及方式、还款、担保方式、违约处理等作了约定。2012年11月8日，原告与被告莫希球签订编号为2012年桂中司保字038号《最高额保证合同》，约定：被告莫希球对原告中国银行桂林分行与被告广西百草堂保健品有限公司自2012年11月5日起至2013年11月5日止的借款、贸易融资、保函、资金业务及其他授信业务合同项下实际发生的的债权提供连带责任保证，保证最高额为人民币500万元，保证期间为主债权发生期间届满之日起一年，主债权未受清偿，债权人在保证期间届满之日前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证之日起，保证债务开始计算和适用诉讼时效，并约定了基于上述主债权本金所发生的利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费用等）也属于被担保债权。合同签订后，原告根据合同约定和被告广西百草堂保健品有限公司的申请，分别于2012年11月9日和11月15日分五次将400万元贷款发放给被告广西百草堂保健品有限公司，其中2012年11月9日三次发放贷款计300万元，2012年11月15日两次发放贷款计100万元。借款到期后，被告广西百草堂保健品有限公司未能还清全部借款本息，原告分别于2013年10月29日、11月19日向被告广西百草堂保健品有限公司发出贷款催收通知书，催促被告广西百草堂保健品有限公司还款付息，被告广西百草堂保健品有限公司与被告莫希球于2013年11月20日向原告作出承诺，同意分期偿还借款，至2014年11月14日止，被告广西百草堂保健品有限公司尚欠原告贷款本金23.752085万元及相应利息。原告为实现债权与广西君健律师事务所于2014年12月17日签订《民事诉讼委托代理合同》，原告委托广西君健律师事务所代理其与本案被告借款合同纠纷一案的诉讼事务，合同上约定的代理费用为1.2976万元，原告于2014年12月17日支付代理费6488元给广西君健律师事务所，其余代理费约定在本案庭审结束后付清，至本案庭审辩论结束前，原告实际给付代理费为6488元。本院认为，原告与被告广西百草堂保健品有限公司的借贷法律关系和被告莫希球与原告之间的担保法律关系合法有效，应予保护，被告应按合同的约定履行义务。借款合同签订后，原告已将借款400万元实际发放给被告广西百草堂保健品有限公司，至2014年11月14日止，被告广西百草堂保健品有限公司尚欠原告贷款本金23.752085万元及相应利息、事实清楚、证据确实充分，本院予以确认，被告广西百草堂保健品有限公司应按合同约定对该债务承担偿还责任并给付相应利息、罚息。被告莫希球作为保证人与原告签订最高额保证合同，对借款进行担保，约定了保证人与债务人对债务承担连带责任，其应在保证范围内承担保证责任，但被告莫希球与原告在保证合同中约定了对自2012年11月5日起至2013年11月5日止原告与被告广西百草堂保健品有限公司签署的借款、贸易融资、保函、资金业务及其他授信业务合同项下实际发生的的债权提供连带责任保证，保证期间为主债权发生期间届满之日起一年，本案中，原告主张的借款是2012年11月13日签订的金额为100万元的借款合同中的借款，根据合同约定，借款期限从实际提款日起算，被告广西百草堂保健品有限公司实际提款日为2012年11月15日，借款期限到期对应日为2013年11月15日，在约定的保证期间，原告无证据证实其要求保证人承担保证责任，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定：在合同约定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任，因此，被告莫希球的保证责任得以免除，被告莫希球的抗辩理由成立，本院予以支持。至于原告所主张的律师代理费，该费用在最高额保证合同中约定的保证范围，鉴于原告在约定的保证期间无证据证实其要求保证人承担保证责任，保证人免除保证责任，原告要求被告承担该费用，于法无据，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第二百零五条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告广西百草堂保健品有限公司在本判决生效后10内归还借款本金23.752085万元及支付相应利息和罚息（利息和罚息以23.752085万元为基数，按原、被告签订的借款合同约定的计算方法从2013年11月16日起至本案生效判决规定的履行期限最后一日止）给原告中国银行股份有限公司桂林分行；二、驳回原告其他诉讼请求。本案受理费5486元，减半收取2743元，由被告广西百草堂保健品有限公司负担2619元，由原告中国银行股份有限公司桂林分行负担124元。如果被告未按本案判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于桂林市中级人民法院，同时预交上诉案件受理费5486元（户名：桂林市中级人民法院；账号：20×××16；开户行：农行桂林高新支行）。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。审判员潘世华二〇一五年三月二十一日书记员莫德炎