湖北省大冶市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鄂大冶民初字第00811号
原告曾某。
委托代理人彭某、罗某，黄石市花湖法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权。
被告余某。
被告张某。
委托代理人刘某，湖北维佳律师事务所律师。代理权限：一般代理。
原告曾某与被告余某、张某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员罗锋与人民陪审员刘琼青、皮建军组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告曾某及其委托代理人彭某、罗某、被告余某、被告张某及其委托代理人刘某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告曾某诉称，2012年5月21日，被告张某雇用其前往被告余某家中做泥工，约定每天工资200元。其在工作时不慎从6米高工作架上摔下受伤。后被告张某将其送至大冶市人民医院住院治疗93天。两被告共同为其支付了17000元医疗费。同年10月16日，大冶市人民医院司法鉴定所对其的伤情作出鉴定：伤残等级九级；住院93天；休息2个月（出院之日起）；后期手术取右跟骨骨折内固定物需住院15天，术后休息15天，需后期治疗费6000元。因与两被告就赔偿协商未果，故向法院提起诉讼，要求两被告赔偿医疗费与鉴定费21034.70元、住院伙食补助费5400元、营养费5400元、护理费6480元、误工费27600元，残疾赔偿金73496元、后期治疗费6000元、后期住院及休息误工费12200元、被扶养人生活费68014元、精神损害抚慰金4000元，合计229624.70元。
原告曾某为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：
证据一、户口登记薄及证明材料。拟证明原告家庭成员基本情况；
证据二、住院病历及住院小结。拟证明原告住院情况；
证据三、大冶市人民医院法医司法鉴定书。拟证明原告伤残等级以及后期治疗、休息情况；
证据四、医疗费发票及鉴定费发票。拟证明原告受伤后花费了21034.70元（含1310元鉴定费）的事实；
证据五、证人证言。拟证明原告实际工资及受伤后收入减少情况；
证据六、护理人员工资证明。拟证明护理人员的工资水平。
被告余某辩称，其向被告张某提供房屋装修设计施工图纸，支付110000元包工包料的费用，被告张某负责雇员施工，其与被告张某之间存在的是定作合同关系，与原告曾某的损害后果没有事实和法律上的因果关系，且其没有过错，不应承担赔偿责任。原告曾某系受被告张某雇佣，在雇佣活动中受伤应由雇主承担责任，故请求驳回原告对其的起诉。
被告余某未向法庭提交证据。
被告张某辩称，2012年5月20日，其从被告余某处承接了住房装修工程，随后将工程的泥工部分以4200元的价格分包给原告曾某，并在开工第一天支付了1000元工钱。原告曾某与其是承揽关系而非雇佣关系，受伤后果应由自己承担。原告受伤后，其支付了27039.80元（含已支付的1000元工钱及被告余某支付的5000元）。原告曾某起诉的赔偿数额过高，应依法计算。
被告张某为支持其抗辩理由，向本院提交如下证据：
证据一、曾某的医疗发票16张（金额18888.20元）、赵某医疗费发票3张（151.60元）、7000元收条1张。拟证明其向曾某支付了27039.80元（含1000元工钱以及被告余某支付的5000元）的事实；
证据二、明某、陈某的证人证言。拟证明原告曾某与其之间曾经是承揽关系。
经庭审质证，原告曾某提交的证据一、二、三、四以及被告张某提交的证据一中的原告曾某的医疗发票16张（金额18888.20元）及7000元收条1张，对方当事人均无异议，本院依法予以采信；对原告提交的证据五，两被告认为证人应出庭作证；对原告提交的证据六，两被告认为不足以证实工资水平，应提供劳动合同及工资表加以印证。被告张某提交的证据一中赵某医疗费发票3张（151.60元），原告曾某认为赵某医疗费发票与本案无关，被告余某对该证据无异议；对被告张某提交的证据二，原告曾某、被告余某均有异议，认为证人和被告有利害关系，且证人无法证明所要证实的内容。
对上述有争议的证据，本院认为，原告曾某提交的证据五，因证人未出庭，无法核实其真实性，不予采信；原告曾某提交的证据六，因无劳动关系证明以及工资表加以佐证，不予采信。被告张某提交的证据一中赵某医疗费发票3张（151.60元）与本案无关联，不予采信；其提交的证据二，因证人与其有利害关系，且其证明内容有瑕疵，无法证实存在承揽关系，故不予采信。
经审理查明，2012年5月，被告余某将其位于大冶市碧水天湾小区1栋1单元603室交由被告张某装修，双方口头约定：余某向张某提供房屋装修设计施工图纸，支付110000元包工包料的费用；张某负责雇员按图纸施工。同年5月21日，被告张某让原告曾某完成该装修工程的泥工部分，并先行向原告曾某支付了1000元工钱。当日下午五时，原告曾某在进行外墙装饰时，不慎从6米高工作架上摔下受伤，被张某送至大冶市人民医院住院治疗93天，经诊断为左侧3-7肋骨多发骨折并血气胸、胸骨柄骨折、双肺挫伤、蛛网膜下腔出血、左侧颧弓骨折、左侧眶外侧壁及上颌窦壁多发骨折、右跟骨粉碎性骨折、多处软组织损伤。出院医嘱注意休息、加强营养、不适随诊、每月门诊复诊。原告曾某住院期间，被告余某通过被告张某向其支付了医疗费5000元。被告张某另支付了21888.20元。原告曾某自行花费了医疗费18235.05元。同年，大冶市人民医院司法鉴定所作出鉴定意见：曾某伤残等级为9级；住院93天；自出院之日起休息2个月；后期手术取右跟骨骨折内固定物需住院15天，术后休息1个月，需后期治疗费6000元。后双方因就赔偿事项协商无果，故而成讼。
另查明，原告曾某、被告张某均未办理施工资质审批手续。
还查明，原告曾某的父亲曾某甲（1936年5月4日出生）、母亲李某（1934年5月19日出生）共生育6个子女。原告曾某生育一子曾某乙（2001年1月19日出生）。
本院认为，被告张某口头安排原告曾某完成装修工程的泥工部分，并支付报酬，双方存在一定的支配和管理关系，且被告张某无证据证明双方系承揽合同关系，故认定为雇佣关系较为妥当。雇佣关系中，提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，应根据双方各自的过错承担相应责任。原告曾某在提供劳务时疏忽大意造成自己受伤，而被告张某既无施工资质又未尽到安全保障义务，二者均存在过错，因此均应承担相应责任。被告余某以提供施工图纸、包工包料方式将其房屋的装修工程交给被告张某施工，双方构成承揽合同关系。按照法律规定，承揽者应当自行承担承揽活动中的危险责任，但被告余某未审查被告张某从事建筑施工的资质，应承担选任不当的过错责任。结合案情，本院酌定原告曾某、被告张某、被告余某承担责任的比例分别为30%、55%、15%。经核定原告曾某的损失为：1、医疗费37123.25元；2、住院伙食补助费5400元；3、营养费3240元；4、护理费6346.26元；5、误工费8182.87元；5、残疾赔偿金87098.80元；6、精神损害抚慰金2000元；7、后期治疗费6000元；合计155391.18元。故被告张某应赔偿原告曾某85465.15元，扣除其已经支付的22888.20元，还应赔偿原告62576.95元；被告余某应赔偿原告曾某23308.68元，扣除其已经支付的5000元，还应赔偿原告18308.68元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告张某偿付原告曾某损失人民币62576.95元，定于本判决生效之日起十日内付清；
二、被告余某偿付原告曾某损失人民币18308.68元，定于本判决生效之日起十日内付清；
三、驳回原告曾某的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费4745元，由原告曾某负担3123元，被告张某负担1364元，被告余某负担258元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时预交上诉案件受理费人民币4745元，款汇湖北省黄石市中级人民法院。户名：法院诉讼费汇缴财政专户，帐号：17-154101040002529。开户银行：农行黄石市分行团城山支行。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 罗 锋
人民陪审员 刘琼青
人民陪审员 皮建军
二〇一三年十月十五日
书 记 员 黄 玲