广东省湛江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤08民终54号
上诉人（原审原告）：伍小妹，女，1969年5月19日出生，汉族,广东省廉江市人，住湛江市霞山区。
委托诉讼代理人：关仕湛，男，1957年6月2日出生，汉族，广东省湛江市人，住湛江市霞山区，系伍小妹的丈夫。
被上诉人（原审被告）：湛江市朗怡净水设备有限公司。住所地：广东省湛江市霞山区人民东二路*号海湾新城商铺*号。
法定代表人：黄庆明，该公司经理。
委托诉讼代理人：林土球，广东展望律师事务所律师。
上诉人伍小妹因与被上诉人湛江市朗怡净水设备有限公司（以下简称朗怡公司）失业保险待遇纠纷一案，不服广东省湛江市霞山区人民法院(2016)粤0803民初756号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月9日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人伍小妹及其委托诉讼代理人关仕湛，被上诉人朗怡公司的法定代表人黄庆明及其委托诉讼代理人林土球到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
伍小妹上诉请求：一、撤销仲裁裁决；二、撤销原判；三、判决朗怡公司赔偿其未能领取失业保险金、求职补贴的损失共计32729.2元；四、判决由朗怡公司负担本案诉讼费。事实和理由：一、伍小妹于2008年3月11日起在朗怡公司从事会计工作。2013年3月17日，朗怡公司突然通知伍小妹停止会计工作。因其他岗位不适合伍小妹，伍小妹向朗怡公司提出终止劳动合同，并要求朗怡公司协助办理失业证，但朗怡公司故意为难伍小妹，导致伍小妹不能享受失业保险待遇。在仲裁、诉讼中，仲裁员、法官多次要求朗怡公司为伍小妹办理失业证，在相关材料上盖章，但朗怡公司不同意。霞山区劳动局职业介绍所出具的证明可以证实伍小妹多次要求办理失业证，但因朗怡公司没有在相关材料上盖章，导致伍小妹无法办理失业证；二、原本是2015年6月开出的《解除劳动合同证明书》，朗怡公司却将落款时间写为2015年4月8日。朗怡公司没有在仲裁裁决规定的期限内出具《解除劳动合同证明书》，故落款时间为2015年4月8日的《解除劳动合同证明书》已作废。2016年3月，朗怡公司重新出具《解除劳动合同证明书》，落款时间却写为2013年4月3日。根据《广东省失业保险条例》（2002年10月1日起施行）第三十一条、第三十二条、第四十一条的规定，单位不及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，导致失业人员不能享受失业保险待遇或者一次性生活补助的，由单位负责赔偿。
被上诉人朗怡公司辩称，一、朗怡公司已给伍小妹出具《解除劳动合同证明书》，朗怡公司没有义务在其他材料上盖章；二、伍小妹主张朗怡公司赔偿其损失没有事实及法律依据；三、根据《广东省失业保险条例》第十五条的规定，伍小妹是因严重违反劳动纪律及财务制度给朗怡公司造成重大经济损失而擅自与朗怡公司解除劳动合同，伍小妹不能享受失业保险待遇。朗怡公司保留追究伍小妹责任的权利。
2016年5月16日，伍小妹向一审法院起诉请求：一、撤销仲裁裁决；二、确认朗怡公司与伍小妹于2013年4月至2016年3月还存在事实劳动关系，朗怡公司应赔偿伍小妹未能领取失业保险金、求职补贴的损失共计32729.2元[（968元失业工资×16个月+974元缴费工资×15%求职补贴×6个月）×2倍]；三、由朗怡公司负担本案诉讼费。
原审法院认定：伍小妹原系朗怡公司的员工，伍小妹于2008年3月11日到朗怡公司工作，双方签订最后一期劳动合同的期限为2010年5月9日起至2013年5月8日止，伍小妹的工作岗位为会计。伍小妹最后在朗怡公司工作至2013年4月3日止。双方因工资及社保费的问题发生争议后，伍小妹向湛江市霞山区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求朗怡公司支付解除合同经济补偿金、出具解除或终止劳动合同的证明等。该委于2013年7月30日作出霞劳人仲案非终字[2013]8号仲裁裁决，裁决朗怡公司支付终止劳动合同的经济补偿金、法定节假日加班工资差额、工作日延长工时工资差额给伍小妹，并裁决朗怡公司于裁决生效之日起五日内为伍小妹出具书面的终止劳动合同证明。朗怡公司对该裁决不服，于同年8月15日向原审法院起诉。原审法院于2014年1月24日作出（2013）霞法民一初字第400号民事判决，限朗怡公司于判决生效之10日内支付伍小妹终止劳动合同经济补偿金13318.25元、法定节假日加班工资差额1695.06元、工作日延长工时工资差额84.45元，并为伍小妹出具书面的终止劳动合同证明。朗怡公司不服该判决，上诉至湛江市中级人民法院。湛江市中级人民法院于2014年8月6日作出（2014）湛中法民三终字第120号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。朗怡公司仍不服该二审判决，向广东省高级人民法院申请再审。广东省高级人民法院于2015年10月10日作出（2015）粤高法民申字第1048号民事裁定，驳回朗怡公司的再审申请。2015年5月27日，伍小妹再次向原审法院起诉，请求朗怡公司支付工资及社保费。原审法院于2015年8月13日作出（2015）湛霞法民一初字第339号民事判决，查明：在原审法院执行过程中，朗怡公司于2015年4月8日出具《解除劳动合同证明书》；伍小妹在原审法院执行案件2015年6月12日的询问笔录中称：《解除劳动合同证明书》暂不领取，放在法院，现已起诉公司要求其办理失业等手续，现在不着急领取《解除劳动合同证明书》。
另查明：双方均向原审法院提供了《解除劳动合同证明书》，两份《解除劳动合同证明书》的内容均一致，显示双方解除劳动合同的原因为劳动者按劳动合同法第三十八条解除，落款日期为2013年4月3日。庭审时，朗怡公司称出具该《解除劳动合同证明书》的时间为2014年4月份，案件在法院执行过程中，应法院的要求，于2015年4月又出具一份《解除劳动合同证明书》，以较先出具的为准。伍小妹对朗怡公司的说法不予认可，称该《解除劳动合同证明书》是通过原审法院强制执行，朗怡公司于2016年3月16日才出具，并提供了原审法院2016年3月16日的询问笔录。
再查明：朗怡公司于2008年4月起为伍小妹缴交社会保险费至2013年4月止。2016年3月起，伍小妹在湛江市腾龙物业服务有限公司工作。
原审法院认为，本案属于失业保险待遇纠纷。依据《广东省失业保险条例》（2002年10月1日起施行）第四十一条第二款“因单位不及时为失业人员或农民合同制工人出具终止或解除劳动关系的证明，导致失业人员、农民合同制工人不能按规定享受失业保险待遇或一次性生活补助的，由单位负责赔偿”、《广东省失业保险条例》（2014年7月1日起施行）第四十二条“用人单位有下列行为之一的，由社会保险行政部门或者社会保险费征收机构依法处理；致使失业人员不能享受或者不能完全享受失业保险待遇的，用人单位依法承担赔偿责任：（一）未参加失业保险的；（二）未如实出具终止或者解除劳动关系证明的；（三）未如实申报职工缴费工资的；（四）未按时足额缴纳失业保险费的；（五）违反失业保险法律、法规的其他行为。对赔偿发生争议的，按照劳动争议处理程序处理”的规定，本案的争议焦点是朗怡公司不及时、未如实出具《解除劳动合同证明书》是否导致伍小妹不能享受失业保险待遇。首先，朗怡公司在庭审时虽称其于2014年4月份就向伍小妹出具了《解除劳动合同证明书》，但未能提供证据予以证明，且朗怡公司在答辩书中称该公司是于2013年4月3日向伍小妹出具了《解除劳动合同证明书》，朗怡公司的说法前后不一致，相互矛盾，因此，对朗怡公司关于何时出具《解除劳动合同证明书》的观点，不予采信。伍小妹称朗怡公司是在2016年3月16日才出具《解除劳动合同证明书》，并提供了原审法院执行局的《询问笔录》予以证明。根据2016年3月16日《询问笔录》中的记载，伍小妹在原审法院执行法官询问时称朗怡公司在2016年3月9日开出《解除劳动合同证明书》，伍小妹的单方陈述与朗怡公司的说法各异，伍小妹自述朗怡公司出具《解除劳动合同证明书》的时间也前后不一致，无法确认朗怡公司于2016年3月16日才向伍小妹出具《解除劳动合同证明书》。故对伍小妹的观点亦不予采信。根据（2015）湛霞法民一初字第339号民事判决书查明的事实，认定朗怡公司于2015年4月8日已向伍小妹出具《解除劳动合同证明书》，但伍小妹未同意领取。其次，朗怡公司不及时、未如实为伍小妹出具《解除劳动合同证明书》是否导致伍小妹不能享受失业保险待遇。双方自2013年4月起，因劳动关系何时、因何原因解除或终止的问题发生争议，该争议直至广东省高级人民法院于2015年10月作出（2015）粤高法民申字第1048号民事裁定时才终结。依据《广东省失业保险条例》（2002年10月1日起施行）第三十一条“失业人员应当在终止、解除劳动关系或者劳动争议的裁决、判决生效之日起六十日内，持身份证、终止或者解除劳动关系的证明材料和失业证或者流动人员就业证，到社会保险经办机构办理申请领取失业保险待遇或者转移失业保险关系手续。无正当理由逾期办理申请领取或者转移手续的，每超过一个月减少一个月的失业保险待遇（不满一个月的按一个月计算）”、第三十二条“农民合同制工人应当在终止、解除劳动关系或者劳动争议的裁决、判决生效之日起六十日内，持身份证、终止或者解除劳动关系的证明材料和流动人员就业证，办理一次性生活补助的申领手续”的规定，伍小妹可在（2015）粤高法民申字第1048号民事裁定生效之日起六十日内申领失业保险待遇或一次性生活补助。因此，朗怡公司于2015年4月8日出具落款时间为2013年4月3日的《解除劳动合同证明书》，不会导致伍小妹不能享受失业保险待遇。依据《广东省失业保险条例》（2014年7月1日起施行）第十六条“非因本人意愿中断就业包括下列情形：（一）依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项、第四项、第五项规定终止劳动合同的；（二）用人单位依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十一条规定解除劳动合同的；（三）用人单位依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（四）用人单位提出解除聘用合同或者被用人单位辞退、除名、开除的；（五）劳动者本人依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的；（六）法律、法规、规章规定的其他情形”的规定，朗怡公司为伍小妹出具的《解除劳动合同证明书》中写明伍小妹是按劳动合同法第三十八条解除劳动合同，伍小妹符合享受失业保险待遇的条件，朗怡公司的行为不会导致伍小妹不能享受失业保险待遇。另外，伍小妹主张朗怡公司未为其办理失业保险的相关手续，也是导致其不能享受失业保险待遇的原因，应当赔偿，伍小妹的主张缺乏法律依据，不予采纳。综上，伍小妹主张朗怡公司赔偿其未能领取失业保险金、求职补贴的损失，没有理据，予以驳回。
本案中，法院生效判决已认定伍小妹、朗怡公司的劳动关系于2013年5月8日终止，且伍小妹在2013年5月8日后不再到朗怡公司上班，故伍小妹主张双方在2013年4月至2016年3月还存在事实劳动关系，没有事实根据。伍小妹因失业保险待遇纠纷向湛江市霞山区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，该委做出霞劳人仲案非终字（2016）30号仲裁裁决后，伍小妹不服依法提起诉讼，该裁决尚未生效，伍小妹请求撤销该仲裁裁决的理由不能成立，依法驳回。
依照《广东省失业保险条例》（2002年10月1日起施行）第三十一条、第三十二条，《广东省失业保险条例》（2014年7月1日起施行）第十五条、第十六条、第四十二条的规定，判决：驳回伍小妹的诉讼请求。案件受理费10元，由伍小妹负担。
本院二审期间，上诉人伍小妹提交如下证据：书面证言，用以证明霞山区社保局的局长、失业中心、劳动局职业介绍所庄主任等称郎怡公司应赔偿损失给伍小妹。本院组织当事人对证据进行了质证。被上诉人朗怡公司对上诉人伍小妹提交证据的真实性、合法性、关联性均有异议，认为证人没有出庭作证，无法确认证人证言的真实性。本院对上诉人伍小妹提交的证据进行审查后认为，该证据不属于新证据，且证人没有出庭作证，无法确认书面证言的真实性，本院不予采纳。
本院二审除确认原审查明的事实外，另查明：伍小妹向湛江市霞山区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求裁决朗怡公司赔偿其未能领取失业保险金、求职补贴的损失。仲裁委于2016年5月2日作出霞劳人仲案非终字（2016）30号仲裁裁决，驳回伍小妹的仲裁请求。该仲裁裁决非终局裁决。
再查明：原审法院2016年3月16日的询问笔录中记载了伍小妹要求朗怡公司协助其办理失业证的内容。湛江市霞山区社会保险基金管理局于2016年5月6日出具《证明》，证实伍小妹多次到该所要求申领失业保险待遇，因申办资料不齐全，不予受理。湛江市霞山区职业介绍所于2016年5月10日出具《证明》，证实伍小妹多次到该所要求办理就业失业登记证，因申办资料不齐全，不予办理。
本院认为，本案为失业保险待遇纠纷。根据伍小妹的上诉理由、主张和被上诉人朗怡公司的答辩意见，本案当事人二审争议的焦点问题是：
一、关于朗怡公司应否赔偿伍小妹未能领取失业保险金、求职补贴的损失问题。伍小妹上诉提出朗怡公司未如实出具解除劳动关系的证明。本案中，朗怡公司出具了载明劳动者依据劳动合同法第三十八条解除劳动关系的证明书。根据《广东省失业保险条例》（2014年7月1日起施行）第十五条“失业人员同时符合下列条件的，可以领取失业保险金，并按照规定享受其他失业保险待遇：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费累计满一年，或者不满一年但本人有失业保险金领取期限的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经办理失业登记，并有求职要求的”、第十六条第（五）项“非因本人意愿中断就业包括下列情形：（五）劳动者本人依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的”的规定，该证明书中载明的解除劳动关系的原因不会导致伍小妹不能享受失业保险待遇。至于《解除劳动合同证明书》的落款时间与朗怡公司实际出具该证明书的时间相符与否，对于伍小妹办理申领失业保险待遇的手续没有影响。故朗怡公司不存在未如实出具解除劳动关系证明的情形。伍小妹提出的上述上诉理由不能成立，本院不予采纳。伍小妹上诉提出朗怡公司未及时出具解除劳动关系的证明。已生效的（2015）湛霞法民一初字第339号民事判决查明：朗怡公司于2015年4月8日出具《解除劳动合同证明书》，伍小妹在原审法院执行案件2015年6月12日的询问笔录中称其暂时不领取该证明书。朗怡公司已于2015年4月8日出具《解除劳动合同证明书》，伍小妹不同意领取该证明书，故朗怡公司不存在未及时出具解除劳动关系证明的情形。伍小妹提出的上述上诉理由不能成立，本院不予采纳。伍小妹还上诉提出朗怡公司不协助其办理申领失业保险待遇的手续，导致其不能享受失业保险待遇。根据本案中的证据，伍小妹最早于2016年3月16日要求朗怡公司协助其办理申领失业保险待遇的手续。因伍小妹已于2016年3月重新就业，伍小妹重新就业后不能享受失业保险待遇，伍小妹是在不能享受失业保险待遇后要求朗怡公司协助其办理申领失业保险待遇的手续，故伍小妹不能享受失业保险待遇不是朗怡公司造成的。伍小妹提出的上述上诉理由也不能成立，本院也不予采纳。伍小妹没有证据证明朗怡公司存在《广东省失业保险条例》（2014年7月1日起施行）第四十二条“用人单位有下列行为之一的，由社会保险行政部门或者社会保险费征收机构依法处理；致使失业人员不能享受或者不能完全享受失业保险待遇的，用人单位依法承担赔偿责任：（一）未参加失业保险的；（二）未如实出具终止或者解除劳动关系证明的；（三）未如实申报职工缴费工资的；（四）未按时足额缴纳失业保险费的；（五）违反失业保险法律、法规的其他行为。对赔偿发生争议的，按照劳动争议处理程序处理”中规定的用人单位应承担赔偿责任的情形，故原审判决驳回伍小妹的诉讼请求并无不当，本院予以维持。伍小妹上诉主张朗怡公司赔偿其未能领取失业保险金及求职补贴的损失的理由不能成立，本院不予采纳。
二、关于应否撤销霞劳人仲案非终字（2016）30号仲裁裁决的问题。因该仲裁裁决不是终局裁决，该裁决尚未生效，故伍小妹关于撤销该仲裁裁决的上诉主张不成立，本院不予支持。
综上所述，伍小妹的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人伍小妹负担（伍小妹已预交二审案件受理费）。
本判决为终审判决。
审判长 刘 芳
审判员 李建明
审判员 王 瑾
二〇一七年三月二十八日
书记员 朱浩光
附：相关法律条文
《广东省失业保险条例》（2014年7月1日起施行）
第十五条失业人员同时符合下列条件的，可以领取失业保险金，并按照规定享受其他失业保险待遇：
（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费累计满一年，或者不满一年但本人有失业保险金领取期限的；
（二）非因本人意愿中断就业的；
（三）已经办理失业登记，并有求职要求的。
第十六条非因本人意愿中断就业包括下列情形：
（一）依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项、第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（二）用人单位依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十一条规定解除劳动合同的；
（三）用人单位依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（四）用人单位提出解除聘用合同或者被用人单位辞退、除名、开除的；
（五）劳动者本人依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的；
（六）法律、法规、规章规定的其他情形。
第四十二条用人单位有下列行为之一的，由社会保险行政部门或者社会保险费征收机构依法处理；致使失业人员不能享受或者不能完全享受失业保险待遇的，用人单位依法承担赔偿责任：
（一）未参加失业保险的；
（二）未如实出具终止或者解除劳动关系证明的；
（三）未如实申报职工缴费工资的；
（四）未按时足额缴纳失业保险费的；
（五）违反失业保险法律、法规的其他行为。
对赔偿发生争议的，按照劳动争议处理程序处理。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。