河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫17民终4887号
上诉人（一审被告）：新蔡盛宇置业有限公司。住所地：新蔡县古吕街道老城北街与政府西街交叉口。
法定代表人：范庆潮，该公司董事长。
委托诉讼代理人：韩建民，河南问津律师事务所律师。
委托诉讼代理人：章赛军，该公司工作人员。
被上诉人（一审原告）：驻马店市启航机电设备安装工程有限公司。住所地：驻马店市开源路与文明路交叉口向东置地百盛园楼下门面房。
法定代表人：李瑞敏，该公司经理。
委托诉讼代理人：王东兴，河南同立律师事务所律师。
上诉人新蔡盛宇置业有限公司因与被上诉人驻马店市启航机电设备安装工程有限公司买卖合同纠纷一案，不服河南省新蔡县人民法院（2017）豫1729民初181号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人新蔡盛宇置业有限公司的委托诉讼代理人韩建民、章赛军，被上诉人驻马店市启航机电设备安装工程有限公司的委托诉讼代理人王东兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
新蔡盛宇置业有限公司上诉请求：依法撤销一审判决，将此案发回重审；一、二审诉讼费用由驻马店市启航机电设备安装工程有限公司负担。事实和理由：1、一审判决认定事实错误。根据双方所签订的《销售及安装合同》内容，虽然合同约定总价格为338万元，但在后果的括号中又特别约定驻马店市启航机电设备安装工程有限公司按照其公司提供的施工图纸进行施工，如需更改，其公司将按报价清单进行增减。合同签订时约定的安装内容和实际施工中安装内容出现增减属正常情况，本案实际施工中确实出现了对设备的增减问题，根据上述合同约定的内容应当以实际工程量来计算最终价款。根据举证规则，驻马店市启航机电设备安装工程有限公司应当提供其公司实际施工的工程量，进而证明其应得的价款，但在庭审中没有提供证据证明其公司按照合同进行了施工，没有证明履约情况，应承担不利的法律后果。一审判决无视双方合同关于价款计算的特别约定，仅依据付款方式中的一条进行判决，属认定事实不清、证据不足。2、本案的工程造价属于能够鉴定的范围。事实上，驻马店市启航机电设备安装工程有限公司至今没有完成该项目，也没有和其公司过结算，没有按照合同约定的标准和质量要求进行施工，导致部分功能处在非正常使用状态。本案中，双方对工程量存在争议，进而需要对工程造价进行鉴定，驻马店市启航机电设备安装工程有限公司也没有提供充分的证据证明其完成的工程量，故其公司也同意实际工程造价进行鉴定。在通过法院委托鉴定机构后，鉴定人员并没有到工程现场进行勘验，在其征求意见稿中却说和法院沟通，原施工现场已发生变化，无法核实求证。施工现场是否发生变化，工程量有多少正是需要鉴定的内容，到现场进行核实和勘验也是鉴定机构必经的程序和职责。退一步说，即使鉴定机构无法鉴定出工程价款，在驻马店市启航机电设备安装工程有限公司不能提供其他证据证明其履约内容的情况下，应当认定没有证据证明其主张，应当驳回其公司诉讼请求。
驻马店市启航机电设备安装工程有限公司辩称，一审法院判决认定事实清楚、适用法律及判决结果征求，请求依法驳回新蔡盛宇置业有限公司的上诉请求，维持原判。事实和理由：1、2015年8�24日其公司与新蔡盛宇置业有限公司签订了《驻马店市启航机电设备安装工程有限公司销售及安装合同书》，合同约定总价为338万元，新蔡盛宇置业有限公司下欠其公司工程款34.8万元的事实清楚，证据充分。2、新蔡盛宇置业有限公司应承担举证不能或举证不力的法律后果。双方签订的该合同系真实意思表示，合同内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，为合法、有效合同。合同签订后，双方应当全面履行各自的义务。该合同书中“付款方式”第六条明确约定，待商场开业，主机正常运行45天后，付清余款。本案中，商场开业、主机正常运行已有半年，约定的付款条件早已成就，其公司按照合同约定要求新蔡盛宇置业有限公支付剩余工程款符合规定。3、其公司同意对工程造价进行鉴定，并非因其公司未完成工程量。新蔡盛宇置业有限公司在上诉状中称其公司没有提供充分的证据证明完成了工程量，与事实不符。其公司依据合同约定完成了所有的工程量，新蔡盛宇置业有限公司由于自身原因导致施工现场发生变化不能真实反映施工情况导致鉴定机构不能做出有效的鉴定意见，对此应承担不利后果。
驻马店市启航机电设备安装工程有限公司向一审法院起诉请求：请求依法判令新蔡盛宇置业有限公司支付其工程款34.8万元及利息。
一审法院认定事实：2015年8月24日，驻马店市启航机电设备安装工程有限公司（乙方）与新蔡盛宇置业有限公司（甲方）签订销售及安装合同。合同约定，合同总价格为338万元。付款方式为：2016年1月底前支付工程款2704000元，待商场开业，主机正常运行45天后，付清余款676000元。驻马店市启航机电设备安装工程有限公司法定代表人李瑞敏与新蔡盛宇置业有限公司法定代表人范庆潮在�同上分别签字并加盖公司公章。2015年9月15日，驻马店市启航机电设备安装工程有限公司开始施工。2016年8月26日，驻马店市启航机电设备安装工程有限公司施工完毕。截止到2016年8月31日，新蔡盛宇置业有限公司公司共向驻马店市启航机电设备安装工程有限公司支付空调工程款303.2万元，下欠34.8万元至今未付。为此驻马店市启航机电设备安装工程有限公司起诉该院，请求依法判令新蔡盛宇置业有限公司支付其公司工程款34.8万元及利息。另新蔡盛宇置业有限公司于2017年4月28日对驻马店市启航机电设备安装工程有限公司安装的工程造价进行鉴定。新蔡县人民法院技术室于2017年10月16日作出退卷涵，涵称：经我院委托移送相关鉴定机构后，鉴定机构审查认为，该工程施工完成后，屋顶已进行吊顶处理，施工完成部分已成隐蔽工程，现场测量不能实施，约定不予受理。后根�申请方再次请求，再次委托鉴定机构，鉴定机构认为原施工现场已发生变化，不能真实反映施工情况，做出退卷处理。技术室经两次委托，鉴定机构均不予受理，故将该案退回。
一审法院认为，驻马店市启航机电设备安装工程有限公司、新蔡盛宇置业有限公司于2015年8月24日签订的销售及安装合同，是双方的真实意思表示，不违背法律禁止性规定，内容合法有效，双方均应本着诚实信用的原则自觉履行合同的约定。合同约定商场开业，主机正常运行45天后，付清余款676000元。因新蔡盛宇置业有限公司公司已开业使用，故驻马店市启航机电设备安装工程有限公司要求新蔡盛宇置业有限公司支付下欠工程款34.8万元，事实清楚、证据充分，对此请求予以支持。驻马店市启航机电设备安装工程有限公司要求新蔡盛宇置业有限公司支付利息，因双方没有约定，对此请求，不予以支持。新蔡盛宇置业有限公司辩称驻马店市启航机电设备安装工程有限公司不是按照合同约定及实际工程量的报价单来进行施工，证据不足，对此辩称，不予采信。河南省新蔡县人民法院于2017年10月17日作出（2017）豫1729民初181号民事判决：一、新蔡盛宇置业有限公司于判决生效后十日支付驻马店市启航机电设备安装工程有限公司货款34.8万元。二、驳回驻马店市启航机电设备安装工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费6370元，由新蔡盛宇置业有限公司负担。
本院二审期间，新蔡盛宇置业有限公司以有新证据为由当庭提交以下证据：1、中兴豫建设管理有限公司司法鉴定意见书（征求意见稿）两份。该证据用来证明本案的工程量造价可以进行鉴定，一审未鉴定违法。对该证据，驻马店市启航机电设备安装工程有限公司的质证意见是，该组证据一�中已提交，不属于二审新证据，征求意见稿不具有法律效力。2、新蔡盛宇置业有限公司于2016年11月25日向驻马店市启航机电设备安装工程有限公司致函一份。该证据证明其公司向驻马店市启航机电设备安装工程有限公司发函要求对设备维修、人员培训等事宜进行落实，驻马店市启航机电设备安装工程有限公司一直置之不理，引起诉讼。对该证据，驻马店市启航机电设备安装工程有限公司称没有收到该函件，其公司多次找新蔡盛宇置业有限公司支付下欠货款，但该公司以各种理由拒不支付。根据双方当事人的质证意见及证明本身的证明力，新蔡盛宇置业有限公司提交的上述证据不能证明其主张。不予采信。驻马店市启航机电设备安装工程有限公司二审中未提交新证据。二审审理查明的事实与一审判决认定事实一致。
本院认为，根据当事人的上诉、答辩情况，本案二审争议的焦点问题是：一审判决新蔡盛宇置业有限公司向驻马店市启航机电设备安装工程有限公司支付工程款34.8万元是否正确。现对本案争议焦点评判如下：
经查，新蔡盛宇置业有限公司与驻马店市启航机电设备安装工程有限公司于2015年8月24日签订的《销售及安装合同》合法、有效。合同签订后，双方均应按照合同约定全面履行各自的义务。本案中，涉案工程已施工完毕，新蔡盛宇置业有限公司对该工程亦已投入使用，其公司未按合同约定的期限向驻马店市启航机电设备安装工程有限公司支付下欠工程款构成违约，应承担违约责任。对于涉案工程量的总价款，双方合同约定为338万元，新蔡盛宇置业有限公司已付303.2万元，故驻马店市启航机电设备安装工程有限公司请求新蔡盛宇置业有限公司支付下欠工程款34.8万元于法有据，予以支持。新蔡盛宇置业有限公司上诉称驻马店市启航机电设备安装工程有限公司没有按照合同约定标准、实际工程量的报价单来进行施工、涉案工程存在部分质量问题以及实际施工的工程量可以进行鉴定等，其公司没有提供充分的证据予以证明，不予采纳。
综上所述，新蔡盛宇置业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6370元，由新蔡盛宇置业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 史凌云
审判员 丁耀东
审判员 王建峰
二〇一七年十一月三十日
书记员 王力帆