湖北省武汉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鄂01刑终72号
原公诉机关湖北省武汉市黄陂区人民检察院。
上诉人（原审被告人）龚某，无职业。1983年因犯盗窃罪被判处有期徒刑三年；1998年6月因犯诈骗罪被判处有期徒刑五年六个月；2006年11月因犯诈骗罪被判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四千元，2008年4月1日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2015年4月28日被抓获，同月29日被刑事拘留，同年6月5日被逮捕。现羁押于武汉市黄陂区看守所。
原审被告人罗开玉，无职业。2012年1月9日因犯诈骗罪被判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元；2014年6月16日因犯抢夺罪被判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元。同年7月1日被武汉市新洲区人民法院决定暂予监外执行。因涉嫌犯诈骗罪于2015年4月28日被抓获，同月29日被刑事拘留，同年6月5日被逮捕。现羁押于武汉市第一看守所。
原审被告人陈某，无职业。2008年7月因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年六个月。因涉嫌犯诈骗罪于2015年4月28日被抓获，同月29日被刑事拘留，同年6月5日被逮捕。现羁押于武汉市第一看守所。
原审被告人胡贤青，无职业。2009年6月因犯诈骗罪被判处有期徒刑一年；2012年2月因犯诈骗罪，被判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币五千元，2014年8月9日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2015年4月28日被抓获，同月29日被刑事拘留，同年6月5日被逮捕。现羁押于武汉市第一看守所。
湖北省武汉市黄陂区人民法院审理湖北省武汉市黄陂区人民检察院指控原审被告人龚某、罗开玉、陈某、胡贤青犯诈骗罪一案，于2015年12月3日作出（2015）鄂黄陂刑初第00653号刑事判决。原审被告人龚某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年3月24日，被告人罗开玉、陈某、胡贤青、龚某经合谋分工后，驾驶车辆一同至本市黄陂区前川街金龙四季阳光小区附近，由陈某及胡贤青以寻找神医治病为由上前与刘某搭讪，将其骗至龚某驾驶的轿车上并套取其家庭情况，罗开玉再假扮神医的后人，骗取刘某信任后，谎称刘某家中有灾，并以能帮助其消灾解难为由，骗得刘某人民币4000元及价值人民币1000元的黄金耳环一对、黄金戒指一枚，所获赃款被均分挥霍。
同年3月30日，被告人罗开玉、陈某、胡贤青伙同苏某、褚玉良（均另案处理）驾驶车辆，一同至本市黄陂区前川街双凤社区附近，采取上述方法，骗得黎某现金人民币15100元及价值人民币2000元的黄金项链一条、黄金戒指一枚、黄金耳环一对。
同年4月10日，被告人罗开玉、陈某、胡贤青、龚某驾驶车辆一同至湖北省孝感市高新区魏站社区附近，采取上述方法，骗得黄某现金人民币3250元及价值人民币2000元的黄金耳环一对及黄金戒指一枚。
同年4月26日，被告人罗开玉、陈某、胡贤青、龚某驾驶车辆一同至湖北省孝感市八号路附近，采取上述方法欲诈骗宋某钱财未果。
案发后，被告人罗开玉的近亲属代其退赃人民币10000万元。一审审理期间，胡贤青的近亲属代其退赃人民币7600元。
原是认定上述事实，有下列证据予以证实：
1、被害人刘某、黎某、黄某、宋某的陈述，证实2015年3月至2015年4月期间，被罗开玉、陈某、胡贤青、龚某等以神医消灾为名骗取钱财的事实。
2、证人苏某的证言，证实2015年3月底的一天，伙同罗开玉、陈某、胡贤青及褚玉良五人到黄陂城区一个公园附近骗取一名60多岁的妇女钱财及金银首饰。
3、公安机关的抓获经过、辨认笔录及照片、户籍材料、视频资料截图，证实案件来源及被告人到案经过，以及罗开玉、陈某、胡贤青、龚某身份情况。视频资料截图及辨认照片，被害人刘某、黎某、黄某、宋某在辨认照片中分别指认出罗开玉、陈某、胡贤青、龚某是诈骗其钱财的人。
4、武汉市黄陂区物价局成本监审价格认定分局价格鉴定结论书，证实被害人被骗物品的价值。
5、武汉市武昌区人民法院、武汉市新洲区人民法院、武汉市东西湖区人民法院、武汉市硚口区人民法院刑事判决书、武汉市新洲区人民法院暂予监外执行决定书，证实被告人罗开玉、陈某、胡贤青、龚某曾因故意犯罪被判处刑罚。2014年7月1日，罗开玉被武汉市新洲区人民法院决定暂予监外执行，期限自2014年7月1日起至2015年6月30日止。
6、退赃收条，证实被告人罗开玉的近亲属代其退出赃款人民币1万元、胡贤青的近亲属代其退赃人民币7600元。
7、被告人罗开玉、陈某、胡贤青的供述，均证实龚某共同参与2015年3月24日诈骗的事实。
原审认为，被告人罗开玉、陈某、胡贤青、龚某以非法占有为目的，采取隐瞒真相和虚构事实的方法，骗取老年人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。罗开玉在暂予监外执行期限内又犯新罪，应当撤销暂予监外执行，对其所犯的新罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，合并决定执行的刑罚。胡贤青是累犯，依法应当从重处罚。罗开玉、陈某、胡贤青犯罪后均能如实供述自己的犯罪事实，龚某部分认罪，依法均可以从轻处罚。罗开玉、胡贤青的近亲属代其退出部分赃款，依法亦可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十九条、第七十一条、第五十二条、第五十三条第一款和第六十四条之规定，撤销武汉市新洲区人民法院（2014）鄂新洲刑执字第00131号决定书对被告人罗开玉的暂予监外执行；认定被告人罗开玉犯诈骗罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币二万元；连同前罪未执行有期徒刑一年一个月十五天，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑二年十个月十五天，并处罚金人民币二万五千元；被告人陈某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元；被告人胡贤青犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万元；被告人龚某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；责令被告人罗开玉、陈某、胡贤青、龚某继续向被害人退赔诈骗所得赃款。
上诉人龚某诉称未参与原审认定的第一笔诈骗犯罪。
经审理查明，2015年3月24日，上诉人龚某、原审被告人罗开玉、陈某、胡贤青经合谋分工后，由龚某驾驶车辆一同窜至本市黄陂区前川街金龙四季阳光小区附近，由陈某及胡贤青以寻找神医治病为由上前与刘某搭讪，将其骗至龚某驾驶的轿车上并套取其家庭情况，罗开玉再假扮神医的后人，骗取刘某信任后，谎称刘某家中有灾，并以能帮助其消灾解难为由，骗得刘某人民币4000元及价值人民币1000元的黄金耳环一对、黄金戒指一枚，所获赃款被均分挥霍。
同年3月30日，罗开玉、陈某、胡贤青伙同苏某、褚玉良（均另案处理）驾驶车辆窜至本市黄陂区前川街双凤社区附近，采取上述方法，骗得黎某现金人民币15100元及价值人民币2000元的黄金项链一条、黄金戒指一枚、黄金耳环一对。
同年4月10日，罗开玉、陈某、胡贤青、龚某驾驶车辆窜至湖北省孝感市高新区魏站社区附近，采取上述方法，骗得黄某现金人民币3250元及价值人民币2000元的黄金耳环一对及黄金戒指一枚。
同年4月26日，罗开玉、陈某、胡贤青、龚某驾驶车辆窜至湖北省孝感市八号路附近，采取上述方法欲诈骗宋某钱财未果。
综上，上诉人龚某参与诈骗犯罪3笔，骗取他人财物共计人民币10250元；原审被告人罗开玉、陈某、胡贤青参与诈骗犯罪4笔，骗取他人财物共计人民币25350元。
案发后，罗开玉的近亲属代其退赃人民币10000元。一审审理期间，胡贤青的近亲属代其退赃人民币7600元。
证明上述事实的证据经一审当庭质证、认证，二审审核属实，本院均予以确认。
关于上诉人龚某诉称未参与原审认定的第一笔诈骗犯罪的上诉理由。经查，证明龚某参与第一笔诈骗事实的证据有被害人刘某的陈述及辨认笔录、同伙罗开玉、陈某、胡贤青的供述等证据在案证实，上述证据与龚某的供述吻合一致，证据之间均能相互印证，足以认定。该上诉理由不能成立。
本院认为，上诉人龚某、原审被告人罗开玉、陈某、胡贤青、以非法占有为目的，采取隐瞒真相和虚构事实的方法，骗取老年人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。胡贤青、罗开玉曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。原审认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。原审未认定罗开玉累犯情节有误，二审予以纠正。鉴于审理上诉案件不得加重被告人刑罚的规定，对罗开玉的刑期予以维持。上诉人龚某提出的上诉理由，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张 勇
审判员 袁 锐
审判员 黄毅平
二〇一六年二月三日
书记员 盛 卉