浙江省宁波市江北区人民法院刑 事 判 决 书（2018）浙0205刑再2号抗诉机关浙江省宁波市人民检察院。原审被告人桂容清(曾用名桂荣清，原审诉讼中冒名桂某)，男，1982年7月16日出生于江西省潘阳县，汉族，小学文化，农民，住潘阳县。2002年3月11日因犯盗窃罪被原浙江省奉化市人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二千元；2005年3月18日因犯盗窃罪被浙江省宁波市海曙区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元,后于2018年4月13日因犯盗窃罪被本院再审改判判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一千元；在原审中，因涉嫌犯盗窃罪于2006年6月6日被抓获，次日被原宁波市公安局江东分局刑事拘留，同年7月13日被逮捕。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年8月10日被宁波市公安局江北分局刑事拘留，同月24日被逮捕，2018年2月7日被宁波市江北区人民检察院以贩卖毒品罪提起公诉。现羁押于宁波市看守所。辩护人毛乾伟，浙江省鄮城律师事务所律师，由宁波市江北区法律援助中心指派。原宁波市江东区人民法院以（2006）甬东刑初字第316号刑事判决书对被告人桂某、程某正盗窃一案作出判决，以盗窃罪判处桂某有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。该判决已于判决书送达十日后生效。浙江省宁波市人民检察院以有新的证据证明原审判决认定事实错误，导致量刑不当为由，于2018年2月23日以甬检审刑抗[2018]7号刑事抗诉书，对原浙江省宁波市江东区人民法院（2006）甬东刑初字第316号刑事判决书，按照审判监督程序向浙江省宁波市中级人民法院提起抗诉。浙江省宁波市中级人民法院于2018年2月28日作出（2018）浙02刑抗9号再审决定书，指令本院对该案进行再审。本院于2018年3月23日立案后，依法组成合议庭，于2018年4月13日公开开庭进行审理。宁波市江北区人民检察院指派检察员刘秋平出庭执行职务，原审被告人桂容清及其辩护人毛乾伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定：2006年6月5日2时许，被告人桂某、程某正至本市江东区货店，用事先准备好的大力钳撬开店门，进入室内窃得店里价值人民币3906元的一台电脑主机及显示器一台。2006年6月初的一天凌晨，被告人桂某、程某正在本市江东区桃源路四季春洗浴城，撬门进入室内，窃得价值人民币304元的香烟六包。以上事实，被告人桂某、程某正在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人吴某、宋某的陈述，抓获经过证明，刑事判决书、扣条、发还清单，价格鉴定结论书，被告人身份证明等证据证实，足以认定。原判认为，被告人桂某、程某正以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯刑律，构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人桂某刑满释放后五年内重新故意犯罪，是累犯，依法应从重处罚。两被告人自愿认罪，可酌情从轻处罚。对被告人桂某依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第二十五条第一款之规定，对被告人程某正依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款之规定，判决如下：一、被告人桂某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。该款限判决生效后一个月内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2006年6月6日起至2007年6月5日止，罚金限本判决生效后一个月内缴纳。）二、被告人程某正犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2006年6月6日起至2006年12月5日止，罚金限本判决生效后一个月内缴纳。）抗诉机关认为，有新的证据证明该判决认定原审被告人的身份和前科情况错误，导致适用法律错误，量刑不当。理由如下：原审被告人桂容清及其哥哥桂某的身份证明、出所登记表、奉化市人民法院（2002）奉刑初字第82号刑事判决书、证人桂某的证言和原审被告人桂容清的供述、宁波市公安司法鉴定中心甬公鉴（物）字[2017]1995号鉴定文书等新证据能相互印证，证明原审被告人的真实身份为桂容清，1982年7月16日出生，曾因犯盗窃罪于2002年3月11日被奉化市人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二千元。之后，其又多次因犯盗窃罪被判刑，均冒用其哥哥桂某的身份接受审判，包括本次犯罪，导致原判错误认定其身份，并遗漏其2002年的前科。人民法院在量刑时，对于有前科的被告人，要综合考虑前科性质、时间间隔长短、次数、处罚轻重等情况，酌情从重处罚，因此原审被告人桂容清2002年的盗窃前科也应作为从重处罚的量刑因素。原审被告人桂容清故意隐瞒真实身份和前科，影响定罪量刑，不能认定为自愿认罪，故原判以自愿认罪为由对其从轻处罚，属量刑不当。被冒名人桂某无前科劣迹，系守法公民，因为原审被告人桂容清的冒名行为，导致其有了前科记录，已给其工作、生活带来严重影响，其子女将来升学、就业也会受到影响。被冒名人桂某强烈要求司法机关尽快纠正错误判决，而原审被告人桂容清对自己的冒名行为给桂某造成的负面影响亦深感后悔，希望司法机关予以纠正。综上所述，原判认定事实错误，量刑不当。为维护司法公正，准确惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条第三款的规定，对原宁波市江东区人民法院（2006）甬东刑初字第316号刑事判决书提出抗诉。再审中，原审被告人桂容清对原审判决指控的犯罪事实及原审判决中认定的证据、罪名等均没有异议。对抗诉书指控其冒名桂某的身份，导致原判错误认定其身份，并遗漏其2002年前科情况，导致原审判决认定被告人的身份和前科情况错误，量刑不当也没有异议，其当庭自愿认罪。其辩护人认为，1.对于原审判决指控的犯罪事实及原审判决中认定的证据、罪名等不持异议；2.对抗诉书认为原审被告人桂容清冒名其哥哥桂某身份，导致原审判决认定被告人身份错误及未认定其前科情况也不持异议；3.原审被告人桂容清具有坦白的情节，其向检察机关坦白了冒名情况，并要求司法机关予以更正，且在庭审中自愿认罪，依法可酌情从轻处罚。经再审查明：原审被告人的真实身份为桂容清，1982年7月16日出生（公民身份号码：），曾因犯盗窃罪于2002年3月11日被奉化市人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二千元。之后，其又多次因犯盗窃罪被判刑，均冒用其哥哥桂某的身份接受审判，包括本次犯罪，导致原判错误认定其身份，并遗漏其2002年的前科。又查明，原审被告人桂容清于2005年3月18日因犯盗窃罪被浙江省宁波市海曙区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。在该案中，桂容清冒用其哥哥桂某的身份，导致原判未认定其为累犯，原判认定被告人身份错误，适用法律错误，量刑不当，故浙江省宁波市人民检察院抗诉至浙江省宁波市中级人民法院，浙江省宁波市中级人民法院指令本院再审，本院于2018年4月13日作出（2018）浙0205刑再1号刑事判决，撤销原判对桂某的定罪量刑，改判判处原审被告人桂容清有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一千元，该案已经生效。上述事实，原审被告人桂容清在开庭审理过程中无异议，且有抗诉机关提交的，经庭审质证、认证的原审被告人桂容清及其哥哥桂某的身份证明、出所登记表、奉化市人民法院（2002）奉刑初字第82号刑事判决书、证人桂某的证言和原审被告人桂容清的供述、宁波市公安司法鉴定中心甬公鉴（物）字[2017]1995号鉴定文书、（2018）浙0205刑再1号刑事判决书等新证据证实，足以认定。再审查明的其他事实与原审认定的一致。本院认为，原审被告人桂容清以非法占有为目的，伙同他人盗窃公私财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。原审被告人桂容清犯前罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，依法予以从重处罚。原审被告人桂容清有前科劣迹，酌情从重处罚。原审被告人桂容清当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。对抗诉机关认为有新的证据证明该判决认定原审被告人的身份和前科情况错误，导致适用法律错误，量刑不当的抗诉意见，本院予以采纳。对辩护人相关辩护意见，予以采纳。综上，对原审被告人桂容清依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条第四款、第二百四十五条之规定，判决如下：一、撤销原浙江省宁波市江东区人民法院(2006)甬东刑初字第316号刑事判决第一项；维持第二项。二、原审被告人桂容清犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二千元。（原审判决判处被告人桂容清有期徒刑一年，即从2006年6月6日起至2007年6月5日止，已经执行完毕，剩余刑期一个月自本判决生效后执行；罚金限于本判决生效后一个月内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陆剑峰审 判 员  于 蕾人民陪审员  黄云丽二〇一八年五月二日书 记 员  张 炜???