吉林省伊通满族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）伊环民初字第418号
原告（反诉被告）：史某，男，汉族，1949年7月20日出生，无职业，住吉林省伊通满族自治县。
委托代理人：郑某，吉林吉大律师事务所律师。诉讼代理。
被告（反诉原告）：伊通满族自治县盛宇房地产开发有限公司。
法定代表人：李某1。
委托代理人：李某2，吉林崇明律师事务所律师，特别授权。
原告史庆祥（被反诉人）诉被告伊通满族自治县盛宇房地产开发有限公司（反诉人）（以下简称“盛宇公司”）房屋回迁安置协议纠纷一案，本院于2015年9月15日受理，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。史庆祥及其委托代理人郑宝库、盛宇公司委托代理人李新春到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
史某诉称：2014年2月26日，原被告签订了《回迁房安置营业房协议书》和《和解协议》，约定被告应当于2015年8月30日向原告交付其开发的盛宇豪庭小区43号楼北2、3门两个门市房300平方米。被告在到达约定日期后无正当理由拒绝交付房屋，应当向原告支付违约金和临时安置补助费。故诉至法院要求一、被告交付300平方米房屋、二、自2014年8月31日起至交付房屋之日止支付违约金121.5/日，三、自2014年8月31日起至交付房屋之日止支付临时安置补助费2400元/月，诉讼费用由被告承担。
盛宇公司辩称：我公司没有违约，不存在赔偿责任，应驳回原告的诉讼请求。
盛宇公司反诉称：2014年2月26日，史某不服伊通满族自治县人民法院（2013）伊行初字第11号行政判决，上诉至四平市中级人民法院。后在该院的主持下达成和解意愿，并委托伊通满族自治县人民法院主持史某与我方达成和解协议，其中第二条约定史某于2014年3月8日将现有三栋房屋及院落腾出，交于我公司。但史某将房屋一部分出租给吴某且租期未到，致使史某未按期交付房屋，故我公司与吴某协商并支付给其30平方米的房屋后，该房屋才腾迁完毕。故要求史某承担我公司代为履行支付给吴某的30平方米门市屋。
史某辩称：1.反诉请求与本案无关。2.交付房屋的事实反诉人已经对我方提起过诉讼，且伊通法院及四平中院已判决。上次开庭已经举证。已对该事实做出认定，反诉人在本诉中属于违反民法中的一事不再理原则，应予以驳回。3.反诉人在反诉状中称在庭审中才知道原告违反诚实信用原则，盛宇公司代理人于文刚是健康的成年人，没有理由在签字的时候是被我方误导的而受我方欺诈，也没有在一年内对和解协议申请再审的请求，所以反诉不成立。
经审理查明：史某因房屋拆迁事宜不服伊通满族自治县作出的（2013）伊行初字第11号行政判决书，上诉至四平市中级人民法院，在该院的主持下双方达成和解并在和解笔录上签字，后委托伊通满族自治县人民法院出具了和解协议。双方当事人随即签定了回迁安置营业房协议书。双方约定，史某于2014年3月8日将其所有的位于福安街《房屋所有权证》编号为200412381及200619370房屋腾迁（面积96平方米、49.5平方米、30.96平方米，国有土地出让49.5平方米），盛宇公司于2015年8月30日回迁给史庆祥两个门市楼共计300平方米（每个门市上下浮动5平方米，超过部分每平方米一万元），该房屋座落于伊通满族自治县盛宇豪庭小区43号楼北2、3门。同时约定给付300平方米门市的前提为租户由史某负责迁走（租户即吴某），如果盛宇公司将租户迁走，盛宇公司给付史庆祥共计275平方米门市楼，并约定了临时安置费及违约责任。另查明，史某实际交付房屋的时间为2014年5月12日，但盛宇公司至今未向史某交付房屋。
以上事实，四平市中级人民法院行政庭调解笔录、伊通满族自治县人民法院（2014）伊环民初字第292号民事判决书，伊通满族自治县人民法院和解协议、回迁安置营业房协议书及庭审笔录。以上证据经合议庭评议认为真实可信，本院已予以确认。
本院认为，首先盛宇公司提出反诉，要求史庆祥承担盛宇公司代为履行支付给吴某的30平方米门市房的反诉请求，本院认为该请求只是对于史某在本诉中关于房屋面积主张的一种抗辩，并非反诉，故盛宇公司的反诉不成立。其次，关于盛宇公司提交公证书只能证明吴某签名按指印的事实，但因证明人吴某未到庭，故无法证明该证据所证实的相关内容的真实性；盛宇公司提交的幸福人家小区放户通知及证明，无证据证明史某已签收；史某提交的调查笔录,因被调查人未到庭,故本院对以上证据均不予以采信。盛宇公司提交的四平中级人民法院调解笔录，史某认为证据来源不合法的抗辩主张不成立，因为该证据有四平中级人民法院档案章，且当事人有权利从人民法院调取相关的法律文书，史庆祥当庭承认该笔录的签名为其所签，故本院对该证据的真实性及所证明的内容予以认定。再次，史庆祥与盛宇公司签定的和解协议及回迁安置营业房协议书，都是基于双方当事人在四平市中级人民法院的调解笔录而产生，虽然伊通满族自治县人民法院（2014）伊环民初字第292号民事判决书认定的事实部分、和解协议及回迁安置营业房协议书确定回迁房屋面积为300平方米，但并未提到租户（即吴某）由哪一方迁出的问题，所以根据调解笔录可以认定盛宇公司给付史庆祥300平方米门市房（每个门市上下浮动5平方米，超过部分每平方米一万元），租户由史某负责迁去。如果盛宇公司负责把租户迁出，盛宇公司给史某275平方米门市房。根据上述事实，本院认为史某对于租户由其迁出的事实负有举证责任，因其无证据证明租户由其迁出，应承担举证不能的法律后果，故综合以上事实，本院认为盛宇公司交付史庆祥的两个房屋面积应为275平方米门市房（每个门市上下浮动5平方米，超过部分每平方米一万元）。关于临时安置补助费及违约金在双方签定的回迁安置营业房协议书已约定，盛宇公司无证据证明其向史某发放了入户通知，且至今未向史庆祥交付房屋，故本院认定盛宇公司存在违约，应依据回迁安置营业房协议书的约定承担违约责任，但伊通满族自治县人民法院（2014）伊环民初字第292号民事判决书认定的事实部分为史庆祥交付房屋的时间为2014年5月12日，而非和解协议中约定的2014年3月8日，所以按照公平原则盛宇公司向史某交付房屋的时间也应延后2个月（即2015年10月30日）。所以临时安置补助费及违约金时间起算点应为2015年10月31日。关于违约金的计算方式本院认为应按照回迁安置营业房协议书第二条第一款中的平均成本价1250元×275平方米×0.0003×天数(自2015年10月31日起算至交付房屋之日止)。其中临时安置补助费应为8元/平方米×275平方米×月数(自2015年10月31日起暂算至交付房屋之日止)，综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条之规定，判决如下：
一、被告伊通满族自治县盛宇房地产开发有限公司自本判决生效之日起三十日内向原告史庆祥交付伊通满族自治县盛宇豪庭小区43号楼北2、3门市房，面积共计275平方米（每个门市上下浮动5平方米，超过部分每平方米一万元）。
二、被告伊通满族自治县盛宇房地产开发有限公司自本判决生效之日起三十日内向原告史庆祥支付临时安置补助费[8元/平方米×275平方米×月数(自2015年10月31日起算至交付房屋之日止)]。
三、被告伊通满族自治县盛宇房地产开发有限公司自本判决生效之日起三十日内向原告史庆祥支付违约金[1250元×275平方米×0.0003×天数(自2015年10月31日起算至交付房屋之日止)]
案件受理费11056元、保全费5000元反诉费525元由被告伊通满族自治县盛宇房地产开发有限公司负担。
被告如未按判决指定的期限履行给付金钱义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院提出上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省四平市中级人民法院。
审 判 长 张宝立
人民陪审员 鲍铁山
人民陪审员 胡 霞
二〇一六年五月二十五日
书 记 员 张哲屹