江苏省镇江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏11民终907号
上诉人（原审被告）：张孝宝，男，1966年3月16日生，汉族，住江苏省。
被上诉人（原审原告）：赵启虎，男，1962年2月8日生，汉族，住江苏省。
委托诉讼代理人：周兰萍，镇江市经济法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：王文，男，1967年12月16日生，汉族，住江苏省。
委托诉讼代理人：张庆云，镇江市丹徒区谷阳法律服务所法律工作者。
上诉人张孝宝因与被上诉人赵启虎、王文健康权纠纷一案，不服江苏省镇江市丹徒区人民法院（2016）苏1112民初1182号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人张孝宝，被上诉人赵启虎的委托诉讼代理人周兰萍，被上诉人王文的委托诉讼代理人张庆云参加诉讼。本案现已审理终结。
张孝宝上诉请求：撤销一审判决，依法改判为其不承担责任。事实和理由：1、赵启虎受伤后打了石膏，当时拍片时恢复不错，但治疗期间赵启虎总是打麻将，后关节出现明显骨折，故赵启虎的伤残是其自身造成。2、其并没有施工资质，王文应对赵启虎的损失承担30%的赔偿责任。
赵启虎辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
王文辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
赵启虎向一审法院起诉请求：张孝宝、王文赔偿其各项损失合计110036.2元。
一审法院认定事实：2015年4月8日，王文（甲方）与张孝宝（乙方）签订协议，由乙方承建甲方位于镇江市丹徒区世业镇东坝村1组的房屋，甲方供应工程所需建筑材料及产品，价格按照380元/平方米计算，乙方采取必要的安全防护措施，消除事故隐患，因乙方安全措施不力造成事故的责任和因此发生的费用，由乙方全部承担等。后，张孝宝召集赵启虎等人进行施工，并与赵启虎口头约定劳动报酬为180元/天。
2015年9月25日下午，赵启虎对墙面进行刮平时，一脚踏空从脚手架（1.8米左右）上跌落摔伤。事发后，赵启虎先后被送往中国人民解放军第三五九医院、高资中心卫生院治疗（未住院），被诊断为右桡骨远端粉碎性骨折、右尺骨茎突骨折等。2016年7月22日，赵启虎的伤情经南京医科大学司法鉴定所鉴定，其右腕关节活动度丧失25%以上构成十级伤残，误工期限为120天，护理期限为60天，营养期限为60天。事故发生后，赵启虎支付了医疗费150.2元，其余医疗费均由张孝宝垫付。赵启虎治疗期间产生的交通费，亦由张孝宝垫付。
一审审理过程中，张孝宝陈述，其共计为赵启虎垫付医疗费约5000元，但有部分票据遗失，也有部分票据未拿，故无法向法院提供医疗费票据。2016年11月15日，法院前往高资中心卫生院调查赵启虎受伤后就诊产生的医疗费情况。经查，因赵启虎未在高资中心卫生院住院，该卫生院未对赵启虎的医疗费等材料进行留存。同年11月23日，法院又前往中国人民解放军第三五九医院调查。经查，2015年9月25日，赵启虎在该院就诊产生医疗费544.2元，对于其余医疗费用的材料该医院未留存。审理过程中，王文表示自愿补偿赵启虎5000元。
一审法院认为，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，张孝宝作为赵启虎雇主，安排赵启虎从事劳务时，未能提供安全施工条件，亦未尽到安全管理和监督义务，对本次损害的发生存在重大过错；赵启虎在刮墙时未注意自身安全，对损害的发生亦存在过错，可以适当减轻张孝宝的赔偿责任。王文作为房屋的建造人，对于赵启虎的损害并无过错，不应承担赔偿责任。综合本案实际情况，确定张孝宝对赵启虎的损失承担75%的赔偿责任。
关于赵启虎的损失，认定如下：1、医疗费，赵启虎主张150.2元，有相应的医疗费票据予以佐证，予以认定；张孝宝主张已垫付医疗费约5000元，但未能提供医疗费票据等证据证明。赵启虎自认张孝宝已为其垫付医疗费4000元，予以确认，故认定医疗费为4150.2元。2、营养费，赵启虎主张60天，以23元/天计算为1380元，符合法律规定，予以支持。3、护理费，根据赵启虎的护理依赖程度，并参照当地从事同级别护理的劳动报酬，酌定按70元/天计算，结合鉴定机构认定的护理期限60天，认定护理费为4200元。4、误工费，赵启虎虽从事小工工作，但无固定工作单位，根据其工作性质和同行业工资标准，酌定赵启虎误工费为130元/天，结合鉴定机构认定误工期限120天，认定误工费为15600元。5、残疾赔偿金，赵启虎提供的证据，能够证明其收入来源于非农业，其残疾赔偿金可以按照城镇标准计算，结合鉴定机构认定的赵启虎构成十级伤残，认定残疾赔偿金为74346元。6、精神抚慰金，赵启虎的伤情构成十级伤残，结合本案实际情况，酌定为5000元。7、交通费，赵启虎主张400元，张孝宝主张其已垫付交通费1000元。赵启虎认可其前往医院就诊的交通费由张孝宝支付，但对具体的花费不清楚，张孝宝亦未提供相应证据证明。考虑到交通费系受伤治疗客观产生的费用，根据赵启虎的就诊情况，酌定交通费为500元，此款由张孝宝垫付。上述损失共计105176.2元。张孝宝应赔偿赵启虎78882.15元（100176.2元×75%），扣除其已垫付的费用4500元，尚应赔偿74382.15元。王文自愿对赵启虎的损失补偿5000元，系其对自身权利的自由处分，不违反法律规定，予以准许。
判决：一、张孝宝于判决生效之日起十日内赔偿赵启虎各项损失合计74382.15元；二、王文于判决生效之日起十日内补偿赵启虎各项损失合计5000元。案件受理费950元、鉴定费2360元，合计3310元，由赵启虎负担400元，张孝宝负担2910元。
二审中，张孝宝向本院提交左祥等人签字的证明。用以证明：其当时看着赵启虎施工，王文叫其参谋外墙事项，就离开了五分钟，不存在监管过错。赵启虎对该证据质证认为，证人应该到庭陈述，且证明的内容亦与本案无实际关联。
除以上事实外，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，就赵启虎所受损害，定作人、雇主、赵启虎均应当承担一定的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十二条规定，二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。赵启虎遭受侵害的外部原因主要在于：一方面，王文作为涉案工程的定作人，未审核承揽人张孝宝的施工资质，即将涉案工程交予张孝宝施工，未尽到必要的注意义务，存在对承揽人选任的过失；另一方面，张孝宝系赵启虎雇主，在施工过程中未尽到合理的安全保障义务，应当对赵启虎之损失承担赔偿责任。上述两方面外在因素，共同导致了赵启虎人身损害结果的发生。同时，赵启虎在施工过程中亦未注意自身安全，一审认定赵启虎自负25%的责任，并无不当。作为定作人的王文，其行为与赵启虎遭受的人身损害，存在间接的因果关系，应当在自身过错范围内承担相应比例的责任。原审法院认定王文对赵启虎的损失不承担赔偿责任，属于适用法律错误，应当予以改判。本院根据各方的过错程度，确定王文对赵启虎的损失承担20%的赔偿责任，张孝宝对赵启虎的损失承担55%的赔偿责任。
至于赵启虎的伤残问题。2015年9月25日（受伤当日），中国人民解放军第三五九医院X片示：赵启虎右桡骨远端粉碎性骨折、右尺骨茎突骨折；2015年11月6日，高资中心卫生院X片示：赵启虎右桡骨远端粉碎性骨折、右尺骨茎突骨折。即赵启虎在受伤当日及伤后一个半月后的X片，均显示右桡骨远端粉碎性骨折、右尺骨茎突骨折，不存在张孝宝所述赵启虎打麻将所致伤残问题。故一审法院确定的赵启虎损失为105176.2元，并无不当。是故，王文应当赔偿21035元（105176.2元×20%）；张孝宝应当赔偿57847元（105176.2元×55%），扣除已给付的4500元，还应当赔偿53347元。
综上所述，张孝宝的上诉理由部分成立。一审法院认定事实清楚，但适用法律有误，应当依法予以改判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销镇江市丹徒区人民法院（2016）苏1112民初1182号民事判决；
二、王文于本判决生效后十日内赔偿赵启虎21035元；
三、张孝宝于本判决生效后十日内赔偿赵启虎53347元；
四、驳回赵启虎的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费950元、鉴定费2360元，合计3310元，由赵启虎负担220元，由王文负担820元，由张孝宝负担2270元；二审案件受理费640元，由王文负担200元，张孝宝负担440元。
本判决为终审判决。
审 判 长 樊华勇
审 判 员 孙 毅
代理审判员 严晓璞
二〇一七年八月九日
书 记 员 王 伟