湖南省湘潭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘03民终686号
上诉人刘贵。
委托代理人刘雪辉，湖南省韶山市韶峰法律服务中心法律工作者。
被上诉人湖南天元建设有限公司韶山分公司，住所地湖南省韶山市韶山中路。
法定代表人郭大新，该公司经理。
委托代理人沈阳辉，男，汉族，1963年7月8日出生，住湖南省韶山市韶山乡韶北村福星村民组**号。系该公司副经理。
委托代理人陈志军，湖南典明律师事务所律师。
上诉人刘贵因与被上诉人湖南天元建设有限公司韶山分公司劳动争议纠纷一案，不服湖南省韶山市人民法院（2015）韶民一初字第160号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法由审判员朱卫平担任审判长，与审判员肖锋、唐逊组成合议庭，由代理书记员谭茜任记录，于2016年6月6日公开开庭进行了审理。上诉人刘贵及其委托代理人刘雪辉，被上诉人湖南天元建设有限公司韶山分公司及其委托代理人沈阳辉、陈志军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人刘贵向本院提出上诉称：1、请求依法改判被上诉人支付上诉人加班工资30666元；2、请求依法改判被上诉人支付上诉人病假工资57600元和医疗保险损失3771.42元；3、请求依法改判被上诉人支付上诉人失业保险待遇损失12000元；4、请求依法改判被上诉人支付上诉人违法解除劳动关系经济赔偿金88000元；5、请求依法改判被上诉人支付上诉人建造师证件费用90000元。事实和理由：一、一审判决不予支持上诉人加班费认定事实错误。上诉人加班加点是工作的常态，因为被上诉人的考勤制度的不健全，公司管理层没有签到的考勤记录，致使上诉人无法直接举证证实有加班的事实。但是根据被上诉人提供的证明（见证据4和证据5），其中证明有加班的事实是真实的。因此原告一审中所主张的30666元加班工资应当予以支持。二、一审判决仅酌情支持上诉人病假工资8000元系认定事实错误，实属偏袒被上诉人。上诉人一审中已提供了2014年5月至2014年12月相关医院诊断证明和检查治疗费用票据（部分病例资料和票据没有保存），足以证明患病的事实，而且此情况公司上下皆知。上诉人作为中度抑郁症的精神疾病患者，此类疾病非单纯依靠药物治疗所能彻底根治，需要时日静养，也绝非短期内能治好，更非一审法院酌情认定的一个月病假期，根据《关于发布企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》的通知和关于贯彻《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》的通知的相关规定，上诉人享有法定的医疗期而休病假合情合理合法。而且被上诉人一直为上诉人缴纳社会保险，从事实上认可了上诉人休病假，病假期间的劳动关系一直存续，所以应当支付上诉人病假工资57600元。三、一审判决不予支持上诉人失业保险待遇损失认定事实错误。上诉人之所以提起劳动仲裁是因为身体康复后要求回被上诉人公司上班，遭到被上诉人拒绝。但是一审法院不顾客观事实，并且在被上诉人所提供的书证中证人存在利害关系、没有出庭接受质询，一审法院也没有采信的情况下，偏袒被上诉人。故上诉人属于非本人意愿中断就业，在未重新就业前，应当依法获得失业保险待遇损失12000元。四、一审判决不予支持上诉人违法解除劳动关系经济赔偿金系认定事实错误。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，被上诉人称上诉人是因个人原因离职，未提交任何证据予以证实，应承担举证不能的不利后果。上诉人因为身体康复后要求回被上诉人公司上班和要求被上诉人按照口头承诺支付建造师证件费用遭到遭到被上诉人拒绝，从而从事实上变相地解除了与上诉人的劳动关系。属于违法解除劳动关系，依法应当支付经济赔偿金88000元。五、一审判决不予支持上诉人证件使用费错误。上诉人的建造师证件使用费，双方立有口头协议，而且根据目前建筑行业的惯例，也可印证上诉人所主张证件费用的真实性。该费用事实上属于给予上诉人的一种工资补贴性质，因此属于劳动争议事项，应当依法处理和支持上诉人该项主张。
被上诉人湖南天元建设有限公司韶山分公司答辩称：一、已超过仲裁申请时效应当予以驳回。刘贵于2014年1月28日离开公司到2015年2月10日，申请劳动仲裁，已超过一年的仲裁期限。二、刘贵属于自动离职，在2013年工作期间，刘贵向公司负责人郭大新多次提出要去外地发展。公司多次挽留，但刘贵一直表示要去外地发展，公司负责人郭大新和刘贵是亲戚，对刘贵的工作特别关照，刘贵在2014年1月28日在公司领取工资以后就不辞而别去外地发展，没有向公司请假也没有说明其患病。三、刘贵发病时间是2014年7月17日，在湖南省第二人民医院住院20日，他发病是在外地就业期间，与我公司无关。同时，刘贵在2014年1月28日至2015年2月10日期间从来没有向公司说过他有患病更没有请假。四、综上所述，请求驳回上诉人上诉请求。
上诉人刘贵向一审法院起诉请求法院判决被告湖南天元建设有限公司韶山分公司支付原告刘贵：1、加班工资30666元；2、病假工资57600元；3、违法解除劳动关系经济赔偿金88000元；4、医疗保险待遇损失11528.23元；5、失业保险待遇损失12000元；6、刘贵建造师证件费用90000元；7、本案诉讼费用由被告承担。
被上诉人湖南天元建设有限公司韶山分公司向一审法院起诉请求：（1）撤销韶山市劳动人事争议仲裁委员会（2015）第1号仲裁裁决书，即不应由公司向被告刘贵支付病假期间的工资57600元、失业保险待遇损失12000元、医疗保险待遇损失3771.42元。（2）判令被告刘贵承担原告为其垫付的社会保险费用8569元。（3）判令被告刘贵偿还原告借款14478元。（4）诉讼费用由被告刘贵承担。
一审法院认定事实：刘贵与湘潭市潭州建筑工程有限公司韶山分公司（现变更为湖南天元建设有限公司韶山分公司）于2008年3月10日签订《劳动合同》。合同主要内容：1、合同期限自2008年3月10日，终止日期为空白；2、刘贵为公司项目负责人；3，月基本工资为4800元，每月5日发薪日；4、劳动合同终止条件等。刘贵实际是2009年12月起在湖南天元建设有限公司韶山分公司从事施工工作，其月工资为8000元，到年终一次性支付。刘贵于2014年1月28日领取了上一年度的工资后，一直未在该公司上班。刘贵20**年3月16日向韶山市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该会于2015年6月15日作出（2015）1号仲裁裁决。双方对裁决不服，诉至原审法院。另查明，1、刘贵与湖南天元建设有限公司韶山分公司的法人代表郭大新的妻子是姨老表；2、刘贵于2014年7月17日在湖南省第二人民院住院治疗，于2014年8月5日出院，住院20天，医院出院诊断为：中度抑郁发作，疗效显著进步。3、刘贵离职后重新就业。
一审法院认为：本案双方争议的焦点有以下几点：1、原、被告劳动合同关系是否己解除？若已解除，何时何因解除劳动合同关系?其法律责任是什么？2、原、被告诉求撤销仲裁机关的裁决书是否应支持?3、原告刘贵自2014年2月之后至今，一直未到公司上班，原告刘贵是否属于休病假?若属于休病假是否应支付工资?4、原告刘贵主张其医疗保险及失业保险损失是否应支持？5、原告刘贵诉求被告应支付加班费问题？6、关于原告刘贵要求被告公司支付建造师证件使用费90000元？7、关于原告要求被告刘贵支付借款、其他款项及赔偿请求问题？一审法院针对上述争议的焦点评判如下：一、关于原、被告解除劳动合同的原因与时间等问题。经原审法院审理查明，原、被告订立了劳动合同。原告刘贵于2014年2月至原告刘贵申请劳动仲裁之日止，双方没有提供书面或口头解除劳动合同的证据，也未提供单方依法解除劳动合同的事实及证据，故原、被告的劳动合同关系仍处于持续状态，原、被告的劳动合同关系一直持续到刘贵于2015年3月16日申请劳动仲裁之日止，双方当事人均无意再履行其劳动合同，故2015年3月16日作为原、被告的劳动合同解除之日。刘贵在2014年2月28日之后，一直未在公司上班，刘贵不能提供证据证明公司拒绝刘贵上班，并非是公司的原因解除其劳动合同关系，原告刘贵离职后又重新就业。该种解除劳动合同关系，不属于用人单位应承担其劳动者经济补偿的法定情形，原告刘贵主张被告支付经济补偿的诉求，原审法院不予支持。二、关于劳动仲裁的裁决的效力问题。原审法院认为，双方当事人在劳动仲裁裁决后的法定期限内向法院提起民事诉讼，原劳动仲裁裁决未生效，法院做出判决时无需将劳动仲裁裁决撤销。三、关于原告刘贵在劳动合同解除前，持续未到公司上班，公司是否应支付工资问题。原审法院认为原、被告订立了劳动合同，双方受法律的平等保护，特别是在履行劳动合同时都应当遵守诚信原则。劳动者在劳动工作期间因病休假，公司对劳动者休假期间的工资应当按规定支付，但劳动者有向公司报告等义务，如请假去看病，需要向公司提出，休病假较长的，一般应以书面的病假条请假或医院出具的需要治疗休息的证明，公司对此也应做出回应，如果不以书面材料，发生争执，无法确认责任。而在本案中，刘贵诉称，刘贵与公司的法人代表郭大新的妻子是姨老表，2014年2月份，刘贵到郭大新家里拜年时，讲身体不适；睡眠差，精力不集中，要休病假，郭大新表示同意了;郭大新则陈述，公司对刘贵的工作是满意的，2013年给了刘贵2万元奖金，但刘贵在2013年讲要离开公司到外地求发展，公司多次找刘贵谈话，挽留刘贵；刘贵没有到郭大新家拜年，没有请假，一直未来公司上班，到外地找工作。双方两种不同说法，谁真谁假，无法判定。原审法院依据谁主张谁举证的原则，刘贵于2014年2月28日至2015年3月16日止，未到公司上班，要求公司支付休假期间的工资，原告刘贵负有举证责任，但原告刘贵提交了刘贵于2014年7月17日在湖南省第二人民院住院的诊断证明，证明住院20天，可以认定属于休病假，该院诊断的原告刘贵是患中度精神抑郁证，考虑住院前的门诊，出院后的休息，酌情认定病假期为1个月，被告公司应依法支付原告休病期1个月的工资，即8000元。余下的时间，原告刘贵未提供证据属于未上班应发工资的情况，被告公司不予支付工资理由正当，原审法院予以支持。四、原告刘贵主张其医疗保险及失业保险损失，被告公司不认可。原审法院认为，被告公司未依法给予原告刘贵办理医疗保险，原告主张医疗保险损失3771元，符合法律规定，予以支持。关于原告失业保险损失问题。经原审法院查明，原、被告解除其劳动合同关系是由原告刘贵本人的原因及原告刘贵离职后又重新就业，依照《失业保险条例》第十四条之规定：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：……（二）非本人意愿中断就业的；……”，第十五条“失业人员在领取失业保险金期间有下列情形之一的，停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇：（一）重新就业的；(二）……”，故原告刘贵主张失业保险损失的请求，原审法院不予支持。五、关原告刘贵诉求被告公司应支付加班费问题。被告公司对刘贵加班事实不认可，原告刘贵未提供证据证明加班的事实，原审法院不予认可。六、关于原告刘贵要求被告支付建造师证件使用费90000元问题、原告要求被告刘贵支付借款、其他款项及赔偿请求等问题。原审法院认为均不属劳动争议的范围，不予审理。一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条之规定，遂判决：一、确定原告（被告）刘贵与被告（原告）湖南天元建设有限公司韶山分公司于2015年3月16日解除劳动合同关系；二、由被告湖南天元建设有限公司韶山分公司在本判决生效后十五天内支付原告（被告）刘贵病假期间的工资8000元、医疗保险损失3771.42元，合计11771.42元。三、驳回原告刘贵的其他诉讼请求。四、驳回原告湖南天元建设有限公司韶山分公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费免交。
本院二审期间，双方当事人均没有向法庭提交新的证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，一、上诉人刘贵没有向法庭提交加班的证据，故其上诉请求被上诉人支付加班工资30666元，本院不予支持。二、上诉人于2014年1月28日至2015年3月16日未到公司上班，亦未办理休病假手续，故其要求被上诉人给付一个月之外的病假工资，本院不予支持。三、上诉人刘贵不符合领取失业保险金的条件，故其要求被上诉人支付失业保险待遇损失12000元，本院不予支持。四、上诉人与被上诉人解除劳动合同关系，并非被上诉人的原因，且上诉人离职后重新就业，故上诉人不符合给付经济补偿金的情形，对其上诉请求支付经济补偿金的要求，本院不予支持。五、关于建造师证件费问题，因该问题不属于劳动争议的范畴，在本案中不予处理，上诉人的该上诉请求，本院不予支持。
综上所述，上诉人刘贵的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱卫平
审 判 员 肖 锋
审 判 员 唐 逊
二〇一六年八月五日
代理书记员 谭 茜
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定的方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定的方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。