河北省高碑店市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）高刑初字第1043号
公诉机关高碑店市人民检察院。
被告人齐云龙，别名齐雪龙，男，1983年9月22日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地河北省高碑店市。被告人齐云龙2010年4月29日因涉嫌寻衅滋事罪被河北省易县公安局刑事拘留，同年5月12日被逮捕，8月12日被取保候审，2010年11月26日因寻衅滋事罪被易县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。因本案于2013年10月15日被高碑店市公安局执行刑事拘留，同年10月28日被逮捕，现羁押于高碑店市看守所。
辩护人王淑英，北京泽天律师事务所律师。
被告人王玮，别名王亚薇，女，1976年12月15日出生，汉族，中专文化，户籍所在地河北省高碑店市，捕前住高碑店市。2006年3月至2013年7月任高碑店市家兴商贸有限公司财务部现金会计（出纳）。因本案于2013年7月18日被高碑店市公安局执行刑事拘留，同年8月24日被逮捕，现羁押于保定市看守所。
辩护人孙宝华，河北金杯律师事务所律师。
辩护人张庆春，河北�杯律师事务所律师。
高碑店市人民检察院以高检刑诉（2014）36号起诉书指控被告人齐云龙犯诈骗罪、被告人王玮犯职务侵占罪，于2014年2月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。高碑店市人民检察院代理检察员马玉军、张颖出庭支持公诉，被告人王玮、齐云龙，辩护人孙宝华、王淑英到庭参加了诉讼。本案经保定市中级人民法院批准，延长审限三个月。现已审理终结。
公诉机关指控，
1、2009年4月份至2013年5月份，被告人王玮在高碑店河北家兴商贸集团有限公司财务部担任现金会计（出纳）期间，利用职务之便，明知是公款仍采取收入不入账方式将该公司储值卡（购物卡）销售收入、员工个人交纳养老金、医疗金及其它现金收入共计1183002.92元挪作他用；采取现金收入少入账方式将该公司员工个人交纳的养老金、医疗金、取暖费、下属�位交纳的统筹款等其它现金收入共计522690.4元挪作他用；采用直接挪用资金的方式将该公司资金4678405.57元挪作他用；被告人王玮共计挪用该公司资金6384098.89元。在此期间，被告人王玮将挪用的该公司资金6074600.00元，分85次以银行汇款、转账等方式转借给齐云龙使用，至今未归还。
2、2009年4月份至2013年5月份，被告人齐云龙利用和王玮的男女感情取得王玮信任，齐云龙以搞拆迁、给搅拌站送砂石料索要别人欠其工程款和与别人签订工程合同为名，在明知王玮是挪用的河北家兴商贸集团有限公司公款的情况下，以借用为名分多次从王玮手中骗得王玮挪用的高碑店河北家兴商贸集团有限公司公款，累计6074600.00元。在此期间，齐云龙将所骗的款除2.5万元购买一辆二手洒水车和投资入股40万和他人合伙在高碑店开办一个新凯旋门汽车装饰公司外，其余款全部挥霍。
针对以�犯罪事实，公诉机关提交了被告人齐云龙和王玮的供述、证人证言以及相关书证，由此认为，被告人王玮利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为构成职务侵占罪；被告人齐云龙以非法占有为目的，以虚构事实的方法骗取他人财物，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪，提请本院依法判处。
被告人齐云龙及其辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，但辩护人对公诉机关指控的齐云龙的诈骗数额持有异议，认为不能将王玮挪用的资金数额全部计算为齐云龙的诈骗数额。
被告人王玮开庭审理时自愿认罪，对公诉机关指控的事实没有异议，但辩称自己没有想将挪用的资金占为己有，认为自己不构成职务侵占罪而是挪用资金罪。
辩护人提出被告人王玮只是挪用本单位资金借给他人使用，并不以非法占有为目的，其应构成挪用资金罪�非职务侵占罪。
经审理查明，
被告人王玮自2006年至2013年5月任高碑店河北家兴商贸集团有限公司财务部现金会计，被告人齐云龙于2007年到家兴公司办公室任司机，二人相识。2008年10月份左右，齐云龙辞职，二人仍保持密切联系，并发展成情人关系。被告人齐云龙利用被告人王玮对自己的感情取得其信任，虚构拆迁、给搅拌站送砂石料、索要工程款需要送礼以及与别人签订工程合同等虚假事实，多次以借款名义骗取被告人王玮的钱财。为了满足齐云龙的借款要求，自2009年4月至2013年5月份期间，被告人王玮即利用职务上的便利，采取收入不入账、少入账和直接从自己管理的本单位账户支取现金的方式，累计挪用该公司资金6384098.89元，将其中的6054600元借给被告人齐云龙使用。齐云龙将所骗的款项除2.5万元购买一辆二手洒水车和投资入股40万与他人合伙在高碑店市开�新凯旋门汽车装饰公司外，余款全部挥霍。期间，被告人王玮曾以打电话、发短信等方式多次向被告人齐云龙催要借款，以便归还本单位。后二被告人先后到公安机关投案自首。
上述事实，有公诉机关提交的，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
被告人齐云龙供述，证实其与被告人王玮曾为同事，后二人发展成情人关系。从2008年底开始直到2013年5月份左右，其虚构拆迁、给搅拌站送砂石料、索要工程款需要送礼以及与别人签订工程合同等虚假事实，多次以借款名义骗取王玮的钱财，共骗取了王玮600多万元钱。除花费2.5万元购买一辆二手洒水车和投资入股40万与他人合伙在高碑店开办新凯旋门汽车装饰公司外，将余款全部挥霍。
被告人王玮的供述，证实其于2006年至2013年5月任高碑店市河北家兴商贸集团有限公司（以下简称家兴公司）财务部现金会计，期间认识了同在家兴公司工作的被告人齐云龙，后二人发展成情人关系。齐云龙辞职后，以搞拆迁、与别人签订工程合同等理由向她借钱，为了满足齐云龙的要求，其利用职务上的便利，采取收入不入账、少入账和直接从自己管理的本单位账户支取现金的方式，累计挪用家兴公司资金6384098.89元，并分多次借给了齐云龙使用，经多次催要，齐云龙至今尚未归还上述资金。
3、家兴公司出具的清查审计2009-2013年6月份账目情况说明、现金盘点部分情况明细及相关票据、账实不符部分的情况明细及相关记账凭证、收入应入账未入账部分明细及相关票据、王玮交接材料明细（复印件，原件存于家兴集团财务部）、调取储值卡证据清单及凭单以及河北中翔宇会计师事务所出具的专项审计报告等证据，证实被告人王玮在职期间共造成家兴公司现金亏空6384098.69元。
4、河北家兴商贸集�有限公司营业执照及家兴公司的证明二份、王玮的会计资格证书，证实被告人王玮1995年到家兴公司工作，自2006年开始至案发一直担任该公司出纳。
5、中国银行出具的户名为王玮的账户×××明细和户名为齐云龙的XXXX账户明细，王玮提交的中国银行无折转客户帐、无折现金存款客户回单共计29张，中国工商银行出具的王玮×××的银行卡明细和齐云龙工商银行XXXX的银行卡明细，王玮提交的工商银行汇款凭证39张，王玮记载齐云龙借款账目的牛皮纸封面笔记本等证据，证实被告人王玮将挪用的家兴公司的人民币6054600元钱借给了齐云龙使用。
6、证人靳某某、曾某某、闫某某、时某某等人的证言，高碑店市五一路新凯旋门汽车装饰服务部出具的证明等证据，证实被告人齐云龙花费2.5万元购买了一辆二手洒水车、投资入股40万与他人合伙在高碑店开办了一个新凯旋门汽车装饰公司。
7、高碑店市公安局治安警察大队出具的扣押清单一份，证实齐云龙用赃款购买的解放牌洒水车一辆现扣押于路桥公司黄辛庄停车场。
8、被告人王玮与被告人齐云龙互发手机短信内容，证实王玮和齐云龙关系密切互为情人，齐云龙编造向别人索要工程欠款需要送礼等理由向王玮借钱以及王玮催促齐云龙还款的内容。
9、高碑店市公安局治安警察大队出具的到案经过，证实被告人王玮于2013年7月17日向家兴公司负责人承认自己挪用了公司600多万的公款，家兴公司报警后，王玮一直在公司等候有关部门处理，公安民警赶到家兴公司后，将王玮传唤至公安机关，其供述了全部犯罪事实。
10、家兴公司出具的谅解书，证实被告人王玮及其家属案发后已将全部赃款退还家兴公司，家兴公司请求对王玮依法从轻处罚。
11、高碑店市公安局治安警察大队出具的到案经过�被告人齐云龙在公安机关的第一次讯问笔录，证实2013年10月15日，被告人齐云龙到公安机关投案，并如实供述了全部犯罪事实。
12、河北省易县人民法院（2010）易刑初字第59号刑事判决书，证实2010年11月26日，齐云龙因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑二年，缓刑三年。
本院认为，被告人齐云龙以非法占有为目的，以虚构事实的方法骗取他人财物，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人王玮身为家兴公司工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金借给他人使用，数额巨大，其行为构成挪用资金罪。被告人王玮及其辩护人所提出的被告人王玮主观上没有非法占有的目的，其行为不是职务侵占而是挪用资金的意见，本院予以采纳。对公诉机关指控的被告人王玮构成职务侵占罪的意见，不予采纳。被告人王玮、齐云龙犯罪以后自动投案，�实供述所犯罪行，系自首，依法可从轻处罚；被告人齐云龙在缓刑考验期间又犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚；被告人王玮及其家属于案发后全部退赃，并取得了被害单位家兴公司的谅解，可酌情从轻处罚。综上，依照《中华人民共和刑法》第二百六十六条、第二百七十二条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十七条第一款之规定，判决如下：
1、撤销易县人民法院（2010）易刑初字第59号刑事判决书对齐云龙犯寻衅滋事罪所宣告的缓刑，即被告人齐云龙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。
2、被告人齐云龙犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年一个月，罚金人民币一百万元，与寻衅滋事罪数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年六个月，并处罚金一百万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。经依法折抵，即自2013年10月15日起至2025年12月31日止）
3、被告人王玮犯挪用资金罪，判处有期徒刑五年六个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年7月18日起至2019年1月17日止）
4、追缴被告人齐云龙的全部违法所得。
如不服本判决，可于接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向河北省保定市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何志刚
审 判 员 刘利刚
代理审判员 郭艳美
二〇一四年八月十一日
书 记 员 刘秀坤