宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）石民终字第660号
上诉人（原审被告）刘洪礼，男，1977年11月7日出生，汉族。
委托代理人党平瑞，宁夏平瑞律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）宁夏荣达房地产开发有限公司。
法定代表人梁生科，宁夏荣达房地产开发有限公司董事长。
委托代理人孙吉华，宁夏致和律师事务所律师。
原审第三人石嘴山市金岩商贸有限公司。
法定代表人梁吉德，石嘴山市金岩商贸有限公司董事长。
委托代理人张红涛，宁夏宁正律师事务所律师。
上诉人刘洪礼因与被上诉人宁夏荣达房地产开发有限公司（以下简称荣达房地产公司）、原审第三人石嘴山市金岩商贸有限公司（以下简称金岩商贸公司）案外人执行异议之诉纠纷一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院（2014）石大民初字第1393号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭于2014年11月19日公开开庭审理了本案。上诉人刘洪礼的委托代理人党平瑞、被上诉人荣达房地产公司的委托代理人孙吉华到庭参加诉讼。原审第三人石嘴山市金岩商贸有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案经本院审委会讨论，现已审理终结。
原审法院经审理查明，2010年9月6日，荣达房地产公司与金岩商贸公司共同取得位于石嘴山市大武口区世纪大道金海商贸中心地段的土地开发使用权及销售权，自2010年10月至2012年10月止。2009年11月28日，荣达房地产公司与金岩商贸公司签订金海商业广场联合开发协议，协议约定由荣达房地产公司提供相关经营、开发房地产资质等手续，项目投资由金岩商贸公司负责，荣达房地产公司按面积每平方米提取0.8%的管理费。因金岩商贸公司与刘洪礼产生债权债务纠纷，刘洪礼诉至法院后，石嘴山市大武口区人民法院审理后作出判决，判决生效后，刘洪礼作为申请人申请执行，石嘴山市大武口区人民法院将涉案房屋执行给刘洪礼，荣达房地产公司作为案外人提出执行异议，石嘴山市大武口区人民法院以执行异议不能成立，驳回了荣达房地产公司的执行异议申请，荣达房地产公司诉至法院，请求判令：停止对位于石嘴山市大武口区世纪大道金海商贸中心B幢705号、404号、910号、808号、709号、606号、610号以及D幢913号、708号，A幢905号、702号、703号、705号房屋的执行。
原审法院认为，本案从形式要件看，荣达房地产公司与金岩商贸公司对涉案房屋的土地均拥有开发使用权及销售权，但从实质要件看，双方在取得涉案房屋土地（即金海商业广场）开发建设使用权前即2009年11月28日签订联营协议，荣达房地产公司提供资质及相关手续，由金岩商贸公司投资建设，荣达房地产公司从建好的面积中按每平方米0.8%提取管理费用，合同约定此项目的利润归金岩商贸公司所有。双方对涉案房屋均享有销售权利，荣达房地产公司已先于金岩商贸公司对涉案房屋予以销售，故荣达房地产公司的诉讼请求有事实和法律依据，其执行异议成立，应予支持。金岩商贸公司经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其对答辩、举证、质证权利的放弃。原审法院依据《中华人民共和国物权法》第十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：荣达房地产公司执行异议成立。停止对位于大武口区世纪大道金海商贸中心B幢705号、404号、910号、808号、709号、606号、610号以及D幢913号、708号，A幢905号、702号、703号、705号房屋的执行。
刘洪礼上诉称，荣达房地产公司原审只提交了22份收据复印件，并没有提供房屋买受人的付款凭证，也没有提供房屋产权转移的证据，荣达房地产公司认为其是涉案房屋独立所有权人，但原审判决认定荣达房地产公司已经销售涉案房屋，与荣达房地产公司的主张不一致；荣达房地产公司只是在被执行财产上占有0.8%的份额，人民法院执行的是金岩商贸公司份额内的财产，荣达房地产公司的异议申请不符合法律规定，应当予以驳回。
荣达房地产公司答辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。
二审庭审后荣达房地产公司提交顶账合同一份、内部申请八份。证明荣达房地产公司已销售涉案房屋。
刘洪礼质证认为，对该证据的真实性、合法性、关联性均有异议，不能达到荣达房地产公司的证明目的。
金岩商贸公司对该证据真实性、合法性、关联性均无异议。
本院对荣达房地产公司提交证据的质证意见，顶账合同没有顶账单位签名或印章，内部申请书出卖人系金岩商贸公司，不能证明荣达房地产公司将涉案房屋出售或顶账，不予采信。
二审中刘洪礼、金岩商贸公司均没有提交证据。
本院经审理查明，2009年11月28日，荣达房地产公司、金岩商贸公司签订《金海商业广场联合开发协议》一份，约定由荣达房地产公司提供资质及相关手续，由金岩商贸公司投资建设金海商贸中心项目，荣达房地产公司按项目总销售额的0.8%提取管理费用，金岩商贸公司自持的约1万平方米房屋和酒店除外，合同自签订之日生效，有效期三年。2010年9月6日经石嘴山市人民政府批准，荣达房地产公司、金岩商贸公司取得位于石嘴山市世纪大道以西锦林小区3号地面积为58890平方米的国有土地开发建设许可，由荣达房地产公司、金岩商贸公司自2010年10月至2012年10月对该宗土地开发建设。2011年9月21日荣达房地产公司、金岩商贸公司取得金海商贸中心A、B、D、E座公寓以及商业房屋的预售许可证。2011年11月2日荣达房地产公司、金岩商贸公司作为共同土地使用权人，以出让方式办理该宗国有土地使用权证。荣达房地产公司与金岩商贸公司另签订《协议书》一份，约定将金海商贸中心项目1#楼、2#楼及未开发土地进行分割，1#楼为一块土地（即5幢商住楼）继续由双方联合开发，2#楼及未开发的土地权属归金岩商贸公司使用。
石嘴山市大武口区人民法院在执行（2013）石大民初字第2333号刘洪礼与金岩商贸公司、程某某、王某某、黄河民间借贷纠纷一案中，于2014年4月23日作出（2013）石大执字第366号民事裁定，对金岩商贸公司以荣达房地产公司名义开发的位于石嘴山市大武口区世纪大道的金海商贸中心B幢705号、404号、910号、808号、709号、606号、610号以及D幢913号、708号，A幢905号、702号、703号、705号房屋查封。荣达房地产公司向石嘴山市大武口区人民法院提出执行异议，石嘴山市大武口区人民法院审查后裁定驳回执行异议。
本院认为，当事人应对其主张提交证据予以证实，否则应承担对其不利的法律后果。荣达房地产公司认为涉案房屋已经依法取得合法有效手续、产权归荣达房地产公司所有、以及涉案房屋已经被荣达房地产公司出售或顶账，但其提供的证据不足以证实其主张。按照《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封扣押冻结财产的规定》第二条第二款的规定，依据土地使用权证可以认定金岩商贸公司系涉案房屋共有人，石嘴山市大武口区人民法院查封金岩商贸公司的共有财产符合法律规定，荣达房地产公司的执行异议不成立。刘洪礼的上诉理由成立，本院予以支持。原审第三人金岩商贸公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为对答辩、举证权利的放弃。依据《中华人民共和国物权法》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条、第一百七十五条、第二百二十七条，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封扣押冻结财产的规定》第二条第一款、第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第二十四条的规定，判决如下：
一、撤销宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院（2014）石大民初字第1393号民事判决；
二、驳回被上诉人宁夏荣达房地产开发有限公司的诉讼请求。
一审案件受理费100元，减半收取50元，二审案件受理费100元，合计150元，由上诉人宁夏荣达房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 郎奠军
审判员 李泽林
审判员 魏聪唤
二〇一四年十二月十七日
书记员 刘晓萍
附：本判决适用法律条文
《中华人民共和国物权法》
第三十条因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。
第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。
《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封扣押冻结财产的规定》
第二条人民法院可以查封、扣押、冻结被执行人占有的动产、登记在被执行人名下的不动产、特定动产及其他财产权。
未登记的建筑物和土地使用权，依据土地使用权的审批文件和其他相关证据确定权属。
对于第三人占有的动产或者登记在第三人名下的不动产、特定动产及其他财产权，第三人书面确认该财产属于被执行人的，人民法院可以查封、扣押、冻结。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》
第二十四条申请执行人依照民事诉讼法第二百零四条规定起诉的，执行法院应当依照诉讼程序审理。经审理，理由不成立的，判决驳回其诉讼请求；理由成立的，根据申请执行人的诉讼请求作出相应的裁判。