河北省张家口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀07民终451号
上诉人(原审被告)：宣化县诚信人力资源开发服务中心，住所地张家口市宣化县。
法定代表人：周玉军,该公司经理。
委托诉讼代理人：段国庆，该服务中心副经理。
委托诉讼代理人：许春贞，河北宇联律师事务所律师。
被上诉人(原审原告、并案被告)：徐立忠，男，1966年6月11日出生，汉族，住河北省康保县。
委托诉讼代理人：王晓峰，河北震河律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、并案原告）：冀中能源张矿集团康保矿业有限公司，住所地河北省康保县。
法定代表人：翟来军，该公司总经理。
委托诉讼代理人：丁强，该公司人力资源科科长。
上诉人宣化县诚信人力资源开发服务中心（以下简称宣化诚信）因与被上诉人徐立忠、冀中能源张矿集团康保矿业有限公司（以下简称康保矿业）劳动争议纠纷一案，不服河北省康保县人民法院作出的（2016）冀0723民初630·643号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人宣化诚信的委托诉讼代理人段国庆、许春贞，被上诉人徐立忠的委托诉讼代理人王晓峰，被上诉人康保矿业的委托诉讼代理人丁强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
宣化诚信的上诉请求：1、撤销或依法改判徐立忠经济补偿金26289.1元由康保矿业承担，上诉人承担连带给付责任。2、依法改判徐立忠的一次性伤残就业补助金15413元由康保矿业承担，上诉人承担连带给付责任。事实和理由：（一）一审法院判决上诉人支付徐立忠经济补偿金，康保矿业承担连带给付责任错误。本案中徐立忠的劳动合同2015年12月31日到期，在合同期满前上诉人及康保矿业均在康保矿业的公告栏内对续签劳动合同的内容予以公告，上诉人同时还给被上诉人徐立忠寄发了特快专递，要求徐立忠续签合同，但徐立忠对此置之不理。所以并不是我单位不和徐立忠签订劳动合同，而是徐立忠拒绝和我单位及康保矿业签订劳动合同。根据《劳动合同法》第四十六条第五款之规定“除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的。”徐立忠自己拒绝续签劳动合同，显然不属于该支付经济补偿金的范畴。即使应当支付经济补偿金，由于康保矿业没有及时足额发放工资、划拨社会保险金违约在先，存在过错导致劳动者不愿意续签劳动合同的事实，也应按照派遣协议约定的由康保矿业承担主要支付责任，而不是由上诉人支付，康保矿业承担连带责任，因此一审法院的此项判决显然是错误的。（二）一审法院判决上诉人支付徐立忠的一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，康保矿业承担连带给付责任显然是事实认定错误。根据上诉人与康保矿业签订的劳务派遣协议第七条第1项的约定，甲方(宣化诚信、下同)劳务派遣人员在为乙方提供劳务期间，发生工伤事故(伤残、死亡)，乙方(康保矿业，下同)要立即通知甲方，由甲方根据《工伤保险条例》及有关法律、法规的规定负责处理。工伤统筹项目内待遇由公司基金支付，其他情形所发生的费用按照国家法律规定，由乙方负责。协议约定的非常清楚，上诉人只是对工伤人员发生工伤后，负责根据《工伤保险条例》及有关法律、法规的规定，向参保部门工伤保险基金经办机构核算工伤统筹项目内支付给工伤人员待遇。其他情形所发生的费用按照国家法律规定，由乙方负责。本案中徐立忠的一次性伤残就业补助金显然就属于双方约定的其他情形所发生费用。因此，徐立忠的一次性伤残就业补助金理应由康保矿业负责，而不应该由上诉人支付，康保矿业承担连带责任。即使该承担连带责任，由于康保矿业没有及时足额发放工资、划拨社会保险金违约在先，存在过错引起该诉讼，康保矿业也应承担主要赔偿责任，一审法院判决由上诉人承担主要支付责任，康保矿业承担连带赔偿责任显然是认定事实错误。（三）一审法院的判决只利用了上诉人与康保矿业签订的劳务派遣协议的形式，却回避了该协议的内容。从一审法院的判决内容可知，一审法院认定2010年1月以后，上诉人为用人单位，康保矿业为用工单位。从形式上认定了上诉人与康保矿业签订的劳务派遣协议，但对该协议的内容，一审法院却完全回避了。上诉人与康保矿业签订的劳务派遣协议完全是依据《劳动法》和《劳动合同法》及相关法律、法规的规定签订的，是双方当事人的意思表示，并不违反法律、法规的强制性规定。从另一方面讲，该协议并未损害派遣劳动者的权益，而是充分保障了这些派遣劳动者的权益。因此，一审法院在判决中完全回避协议的内容，无论是出于什么目的，是完全错误的。综上所述，一审法院判决由上诉人支付徐立忠经济补偿金26289.1元、一次性伤残就业补助金15413元，由康保矿业承担连带给付责任是错误的，恳请二审法院撤销一审法院的判决，依法改判或发回重审。
康保矿业辩称，宣化诚信的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。
徐立忠辩称，经济补偿金应当以实际年限计算，用人单位违反劳动法在先。加班费和带薪年休假工资都属于劳动报酬范畴，一审判决没有支持，要求同工同酬。
徐立忠向一审法院起诉请求：请在查明事实的基础上依法判令：1、被告支付原告2015年5、6月份的工资12500元；2、被告向原告支付被告单方面解除劳动合同的经济补偿金25000元；3、本案诉讼费用由被告承担。庭审中变更诉讼请求，请求判令：1、二被告支付解除劳动合同经济补偿金26289元；2、二被告支付2014年及2015年双休日加班工资合计50282元；3、二被告支付2014及2015年法定节假日与应休未休年休假加班工资15471元；4、二被告支付因工伤应支付的一次性工伤医疗补助金34936元，伤残就业补助金17468元，停工留薪期工资差额5631元；5、二被告支付拖欠2015年6月份的工资及经济补偿6572元；6、二被告支付工伤伙食补助费、护理费、营养费3000元；7、二被告支付烤火费4100元；8、二被告补缴社会保险费。事实和理由：原告于2011年1月就职于宣化诚信，后被派遣到康保矿业从事井下工作，2015年3月因工负伤，经张家口市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，康保矿业只给部分赔偿后便不管不顾。至今拖欠原告2015年5月及6月工资共12500元。2013年至2014年全年法定节假日加班也没有给任何补偿，2015年12月28日我与被告宣化诚信合同到期，我要求与其续签劳动合同遭到拒绝，双方协商未果，无奈申请人只好诉至法院。
康保矿业在一审中辩称：1、徐立忠于2011年1月由宣化诚信派遣到我公司工作的劳务工，合同于2015年12月31日到期，第二被告是用人单位，我公司是用工单位，合同期满前我公司和宣化诚信都通知其续签合同，但其拒签，我公司于2016年1月将其退回宣化诚信，依据劳动合同法之规定，职工劳动合同期满，用人单位要求续签合同，劳动者拒绝续订的，用人单位有权拒绝支付经济补偿金，故原告要求经济补偿金的主张不能得到支持。2、我公司已经为劳务工整体办理了社会保险，只是拖欠从2014年1月之后的养老保险，其他社保已经足额缴纳。3、我公司是拖欠了2015年6月份的工资5210.11元，根据法律规定不应当支付经济补偿金，我公司不是克扣工资，拖欠原告工资是因为企业不景气，全部靠贷款发放工资，2015年6月份工资没有贷到款，故不应当给付原告因拖欠工资的经济补偿金。4、2014年加班费已经超过法律规定的仲裁时效，2015年的加班费已经发放。5、烤火费是公司福利，不属于劳动合同范围，烤火费已随工资发放。
宣化诚信在一审中辩称：1、原告于2011年1月由宣化诚信派遣到康保矿业，劳动合同于2015年12月31日到期，合同期满前我单位及康保矿业均在康保矿业公告栏中公告，要求原告与我单位或康保矿业续签合同，但原告一直没有与我单位续签，随后我单位于2016年1月15日通过特快专递的形式给原告寄发了劳动合同续签合同书，但原告一直到现在没有和我单位续签合同，根据法律规定，用人单位要求续订合同，但劳动者拒签的，不应该给付经济补偿金。2、根据我单位和康保矿业签订的劳务派遣协议约定，我单位代发工资、代缴纳社会保险和代办理与保险相关的事宜，未缴纳保险是因为康保矿业未及时给付我单位钱款。3、康保矿业因为贷款发工资，拖欠工资不是故意，不应当支付拖欠工资的经济赔偿。4、2014年的加班费已过仲裁时效，关于2015年的加班费和烤火费，原告是由康保矿业管理，工资核算由康保矿业负责，与我公司没有关系。
并案原告康保矿业向一审法院诉称：徐立忠由宣化诚信派遣到我公司工作，宣化诚信是用人单位，我公司是用工单位。2015年12月31日徐立忠和宣化诚信劳动合同到期，原告与宣化诚信要求徐立忠到原告或者宣化诚信续订劳动合同，并在原告的公示栏进行了公告，但是徐立忠拒绝签订劳动合同，2016年1月原告将徐立忠退回到宣化诚信。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五款的规定，用人单位要求续订劳动合同，劳动者拒绝续签合同的，用人单位不应当向劳动者支付终止劳动合同的经济补偿。张家口市劳动人事争议仲裁委员会裁决我公司给付徐立忠终止劳动合同经济补偿适用法律错误。此外，按照《工伤保险条例》第三十七条第一款第二项的规定“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。”张家口市劳动人事争议仲裁委员会裁决我公司给付徐立忠一次性伤残就业补助金适用法律错误。故请求贵院在查明案件事实后，依法驳回徐立忠要求给付终止劳动合同经济补偿、支付2015年5月工资和支付一次性伤残就业补助金的请求。本案诉讼费用由被告承担。
并案被告徐立忠在一审中辩称：被告徐立忠没有拒绝同康保矿业及宣化诚信续签劳动合同，因为2014年1月以后康保矿业未给徐立忠缴纳社会保险费，至今拖欠2015年6月份工资，根据劳动合同法规定，如果未缴纳社会保险和拖欠工资，劳动者有权解除劳动合同，并要求支付经济补偿金，并不是不愿意和康保矿业及宣化诚信签订劳动合同，是因为康保矿业拖欠徐立忠的劳动报酬，康保矿业违法在先。康保矿业承认拖欠徐立忠工资，康保矿业不景气靠贷款支付工资不是不支付拖欠工资、经济补偿的法定理由。
宣化诚信在一审中辩称，根据劳动合同法46条规定，用工单位和用人单位要求续签合同，劳动者拒绝续签的，用人单位不应当支付经济补偿金。我单位和康保矿业签订劳务派遣协议，我单位作为派遣公司，只负责代发工资和代缴纳社会保险并代办理社会保险的相关事宜，该协议是双方真实意思表示，根据双方约定由于康保矿业的原因致使发生需要支付经济补偿的事宜均应由康保矿业负担。
一审法院认定事实：徐立忠于2010年1月1日与宣化诚信签订劳动合同后，宣化诚信将徐立忠派遣至康保矿业，从事井下工作，2015年12月31日劳动合同到期。康保矿业以徐立忠劳动合同期满，徐立忠拒绝续签劳动合同，于2016年1月1日退回用人单位宣化诚信。宣化诚信2016年1月14日在康保矿业公告栏张贴续签劳动合同公告，于2016年1月15日向徐立忠寄发劳动合同续签通知书。徐立忠在劳动者声明中签字并捺印，声明劳动者本人知道劳动合同已到期，康保矿业已通知其续签劳动合同，是劳动者本人自愿不续签劳动合同。徐立忠于2016年4月14日向张家口市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请。2016年6月14日张家口市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书。徐立忠2014年7月经张家口市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残。康保矿业及宣化诚信在劳动关系存续期间存在拖欠劳动报酬及社会保险事由。康保矿业提交了退回宣化诚信人员名单。宣化诚信提交了劳动合同续签通知书及寄发该通知书特快专递查询证明、在康保矿业公告栏张贴劳动合同续签通知书的照片及劳动者声明。2015年河北省社会职工平均工资为3853.25元。
庭审中徐立忠主张解除劳动合同前12个月平均工资5257.82元。按入职时间2011年1月起计算经济补偿金为5257.82元×5＝26289元；拖欠徐立忠2015年6月份工资5257.82元，按照终止劳动合同前12个月平均工资5257.82元，因用人及用工单位违反法律规定，应加罚25%，故应当支付徐立忠6572元；2014及2015年双休日加班工资为日工资5257.82元÷21.75天×208天＝50282元、2014及2015年法定节假日加班工资与带薪年休假加班费为5257.82元÷21.75天×32天×2倍＝15471元；徐立忠主张2016年社平工资为4367元，徐立忠被评定为十级伤残，故一次性工伤医疗补助金4367×8＝34936元，一次性伤残就业补助金4367×4＝17468元；徐立忠主张工伤停工留薪期为4月，工资差额5631元，但未提交证据；徐立忠主张工伤伙补、护理费、营养费200元×15＝3000元，但未提交证据；徐立忠要求与康保矿业的正式工同等待遇，主张2014年与2015年的烤火费4100元。康保矿业及宣化诚信对终止劳动合同前12个月平均工资5257.82元无异议。康保矿业提出：1、对经济补偿金依据劳动合同法第46条之规定，劳动合同期满劳动者拒绝续订，不应当支持。2、养老保险缴纳到了2014年1月1日，因为企业不景气，贷不下款，故存在拖欠。3、拖欠2015年6月工资是事实，拖欠5210.11元，因为企业不景气，工资全靠贷款发放，现在贷不下款，不是无故拖欠，也没有克扣情况，故不应该支付拖欠工资的经济补偿。4、对于2014年加班费已超过仲裁时效，原告也没有证据证实原告存在法定节假日或双休日加班的事实，故不应该支付，2015年的加班费我公司已经足额支付，有2015年工资表予以证实。5、烤火费是福利待遇，我公司已经足额支付，不属于劳动合同的审理范围。6、工伤待遇：10级伤残，一次性就业补助金应按照3853.25元×4＝15413元计算，一次性医疗补助金3853.25元×8＝30826元，且超过了仲裁时效，所以不应该支付。7、原告停工留薪期期间4个月，但工资已全部发放。8、工伤伙补、护理、营养不予认可，工伤期间，康保矿业已给付了。宣化诚信提出：1、经济补偿金不应该支付，原告自愿声明不愿意同我单位续签劳动合同，2、要求支付拖欠工资的经济补偿金，没有法律依据。3、工伤保险待遇，根据工伤保险条例37条第二款规定，原告属于拒签劳动合同不应当支付工伤保险待遇。4、原告主张停工留薪期工资差额和烤火费一直由用工单位管理，且超过仲裁时效，和我单位没有关系。在本案审理过程中，康保矿业已支付徐立忠2015年6月份工资。
一审法院认为：徐立忠于2011年1月1日与宣化诚信签订劳动合同后被派遣到康保矿业工作，康保矿业是用工单位，宣化诚信是用人单位。因康保矿业与宣化诚信欠缴社会保险且劳动合同期满，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五款的规定，用人单位应当支付经济补偿。徐立忠主张终止劳动关系前12个月平均工资5257.82元，康保矿业及宣化诚信无异议，本院予以认定，故计算经济补偿金应当为5257.82元×5＝26289.10元。徐立忠2014年7月份被评定为十级伤残，根据《工伤保险条例》的规定，应当由用人单位宣化诚信向参保部门工伤保险基金经办机构核算支付徐立忠的一次性工伤医疗补助金3853.25元×8＝30826元，由用人单位宣化诚信支付徐立忠一次性伤残就业补助金3853.25元×4＝15413元。对徐立忠主张的因拖欠工资的经济补偿，因不符合法律规定，本院不予支持。徐立忠主张的2014年及2015年双休日、法定节假日、应休未休年休假加班费，对2014年双休日、法定节假日、应休未休年休假加班费，因徐立忠未提交2014年存在双休日、法定节假日及年休假加班事实的证据，且应休未休年休假加班费已超过仲裁时效，2015年双休日、法定节假日、应休未休年休假加班费康保矿业已经随工资发放，故本院对徐立忠要求支付双休日、法定节假日、应休未休年休假加班费的主张不予支持。对徐立忠主张的停工留薪期工资差额、工伤伙补、护理费、营养费、烤火费，因未提交证据，且康保矿业不予认可并提出已经全部发放，故本院不予支持。徐立忠要求康保矿业、宣化诚信补缴社会保险费的主张，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条、《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条的规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条的规定，给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条、第九十二条，《工伤保险条例》第三十七条之规定，遂判决：一、宣化县诚信人力资源开发服务中心于本判决书生效之日起十日内支付徐立忠经济补偿人民币26289.10元，冀中能源张矿集团康保矿业有限公司承担连带给付责任；二、宣化县诚信人力资源开发服务中心于本判决书生效之日起十日内向参保部门工伤保险基金经办机构核算支付徐立忠一次性工伤医疗补助金人民币30826元；三、宣化县诚信人力资源开发服务中心于本判决书生效之日起十日内支付徐立忠一次性伤残就业补助金15413元，冀中能源张矿集团康保矿业有限公司承担连带给付责任；四、驳回徐立忠其他诉讼请求。案件受理费人民币20元，由冀中能源张矿集团康保矿业有限公司负担人民币10元，由徐立忠负担人民币10元。
本院二审期间，双方当事人没有新的证据提交。庭审中徐立忠等主张康保矿业在一审中提交的《劳动者声明》，证明其已通知徐立忠等人续签劳动合同，劳动者本人在声明上签字并捺印，自愿不续签劳动合同的事实与实际情况不符，徐立忠等人中有的人是在声明上签了字并捺了印，但这份声明已经当场撕毁，康保矿业在诉讼中将其拼接后作为证据提交不合法。康保矿业对此事实无异议。故本院对该证据的真实性不予认定。二审查明的其它事实与一审查明的事实一致。
本院认为，上诉人与二被上诉人之间的纠纷属于劳动争议纠纷。徐立忠于2011年1月1日与宣化诚信签订劳动合同后被派遣到康保矿业工作，宣化诚信是用人单位，康保矿业是用工单位。因康保矿业与宣化诚信欠缴社会保险且劳动合同期满，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第(五)项的规定，用人单位应当支付经济补偿。徐立忠主张终止劳动关系前12个月平均工资5257.82元，康保矿业及宣化诚信无异议，本院予以确认，故徐立忠的经济补偿金应当为26289.10元（5257.82元×5）。宣化诚信上诉主张，是徐立忠拒绝和我单位及康保矿业续签劳动合同，依法不应支付其经济补偿。即使支付，也是因康保矿业没有及时足额发放工资和拨付社保金违约在先，一审法院回避双方劳务派遣协议内容，判决由其支付经济补偿金是错误的。也不应由其支付徐立忠的一次性伤残就业补助金，而康保矿业承担连带给付责任。因其一是未提供有效证据证实。二是《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《工伤保险条例》第三十七条明确规定支付经济补偿金、办理一次性工伤医疗补助金，支付一次性伤残就业补助金是用人单位的法定义务，此义务不能因双方当事人之间的约定而免除。三是按《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十三条的规定，上诉人作为用人单位依法终止工伤职工的劳动合同的，除依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿外，还应当依照国家有关工伤保险的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。故原审判决由上诉人向徐立忠支付经济补偿金、向徐立忠支付一次性伤残就业补助金、康保矿业承担连带给付责任并无不当，本院予以确认。对徐立忠辩称加班费和带薪年休假工资未获支持的问题，因一审判决认定事实清楚，本院予以确认。
综上所述，宣化诚信的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚、适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费负担不变，二审案件受理费10元，由宣化县诚信人力资源开发服务中心负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王艳龙
审 判 员 牟 键
代理审判员 赵 亮
二〇一七年四月十一日
书 记 员 常晓梅