浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙03民终2936号上诉人(原审被告):湖北宇风房地产开发有限公司,住所地湖北省钟祥市郢中镇王府大道,组织机构代码70693274-X。法定代表人：林永通。委托诉讼代理人：周晚霞，浙江嘉瑞成（永嘉）律师事务所律师。被上诉人(原审原告):中国民生银行股份有限公司温州分行,住所地浙江省温州市瓯海区三垟街道吕家岸村周子垟亨哈绿色食品开发与销售管理中心大厦1、4-5、12层,组织机构代码78883536-0。负责人：徐文华，行长。委托诉讼代理人：吕燕萍，北京德恒（温州）律师事务所律师。原审被告:钟祥市金都商业运营管理有限公司,住所地湖北省钟祥市郢中镇王府大道42号,组织机构代码30975995-5。法定代表人：林永通。原审被告:大众阀门集团有限公司,住所地浙江省永嘉县瓯北镇东瓯工业园,组织机构代码：70435582-X。法定代表人：金志渊。原审被告:欧特莱能源装备有限公司,住所地浙江省永嘉县瓯北镇东瓯工业区,组织机构代码76304306-8。法定代表人：陈玲燕。原审被告:金志渊,男,1965年3月27日出生，汉族,住浙江省温州市鹿城区。原审被告:陈玲海,男,1969年10月21日出生，汉族,住浙江省永嘉县。原审被告:陈玲燕,女,1967年10月13日出生，汉族,住浙江省永嘉县。原审被告:林玲玲,女,1964年6月9日出生，汉族,住浙江省永嘉县。原审被告:胡忠海,男,1966年10月24日出生，汉族,住浙江省永嘉县。原审被告:林晓,女,1969年9月28日出生，汉族,住浙江省永嘉县。上诉人湖北宇风房地产开发有限公司（宇风公司）为与被上诉人中国民生银行股份有限公司温州分行（民生银行温州分行）以及原审被告钟祥市金都商业运营管理有限公司（金都公司）、大众阀门集团有限公司（大众阀门公司）、欧特莱能源装备有限公司（欧特莱公司）、金志渊、陈玲海、陈玲燕、林玲玲、胡忠海、林晓金融借款合同纠纷一案，不服浙江省温州市瓯海区人民法院（2016）浙0304民初4637号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月17日受理后，依法组成由审判员潘林华担任审判长，审判员罗奇豪、郑建文参加评议的合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。原审判决认定，2015年2月15日，被告金都公司与原告签订公借贷字第ZH1500000025187号《法人按揭合同》，约定：借款金额为2500万元，贷款期限自2015年2月15日至2021年2月15日，贷款利率为年利率6.765%；若贷款到期未能按约还款，原告有权自逾期之日起按约定利率上浮50%计收逾期利息；若借款人连续三个月或累计六个月未能按约还本付息，原告有权宣布贷款提前到期，要求借款人立即提前偿还部分或全部贷款；该被告以其名下的坐落于湖北省钟祥市北侧（金都国际广场）C幢5层5002、5003、5004、5005、5006、5007、5013号的预购商品房（预告抵押登记证号：钟房预字第20150533号）为上述债务提供预告抵押担保。签约后依法办理了预告抵押登记手续。2015年3月31日，被告大众阀门公司、欧特莱公司、宇风公司与原告签订公高保字第DB1500000039435号《最高额保证合同》，合同约定：上述被告为上述《法人按揭合同》项下债务提供最高额保证，担保的最高债权额为2500万元，被担保的主债权发生期间为2015年2月15日至2021年2月15日；不论是否有主合同债务人提供物的担保或保证，原告有权选择优先行使本合同项下的担保权利。2015年3月31日，被告金志渊、陈玲海、陈玲燕、林玲玲、胡忠海、林晓与原告签订个高保字第DB1500000039442号《最高额保证合同》，合同约定：上述被告为上述《法人按揭合同》项下债务提供最高额保证，担保的最高债权额为2500万元，被担保的主债权发生期间为2015年2月15日至2021年2月15日；不论是否有主合同债务人提供物的担保或保证，原告有权选择优先行使本合同项下的担保权利。2015年4月24日，被告金都公司向原告提取借款2500万元，并出具一份单位借款凭证，载明借款金额2500万元，借款期限自2015年4月24日至2021年2月15日，执行年利率为6.765%，逾期利率按执行年利率上浮50%计算，按月结息等。此后，被告金都公司未按约定支付利息，已构成违约。2016年9月上旬，原告依约向债务人、担保人发函宣告上述借款提前到期，请求立即还款。发函后各被告仍未还清借款，至今尚欠原告借款本金24953500元、利息1517089.5元、复利65926.63元。原告民生银行温州分行于2016年9月28日向原审法院提出诉讼，请求判令：一、被告钟祥市金都商业运营管理有限公司偿还原告借款本金24953500元、利息1517089.5元、复利65926.63元及逾期利息（从2016年9月22日起至实际履行之日止，以本息之和26470589.5元为基数，按年利率10.1475%计算）；二、如该被告不能偿还上述款项，原告有权对该被告名下的坐落于湖北省钟祥市北侧（金都国际广场）C幢5层5002、5003、5004、5005、5006、5007、5013号的预购商品房（预告抵押登记证号：钟房预字第20150533号）拍卖、变卖或折价款享有优先受偿；三、被告大众阀门集团有限公司、欧特莱能源装备有限公司、湖北宇风房地产开发有限公司、金志渊、陈玲海、陈玲燕、林玲玲、胡忠海、林晓对上述债务承担连带清偿责任。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十八条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十一条、第五十七条、第五十九条、第六十条第一款，最高人民法院《关于适用若干问题解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告钟祥市金都商业运营管理有限公司应在本判决生效后10日内偿还原告中国民生银行股份有限公司温州分行借款本金24953500元、利息1517089.5元、复利65926.63元及逾期利息（从2016年9月22日起至实际履行之日止，以本息之和26470589.5元为基数，按年利率10.1475%计算）。二、如被告钟祥市金都商业运营管理有限公司不能清偿上述款项，原告中国民生银行股份有限公司温州分行依据公借贷字第ZH1500000025187号《法人按揭合同》，有权对该被告名下的坐落于湖北省钟祥市北侧（金都国际广场）Ｃ幢5层5002、5003、5004、5005、5006、5007、5013号的预购商品房（预告抵押登记证号：钟房预字第20150533号）拍卖、变卖或折价款享有优先受偿。三、被告大众阀门集团有限公司、欧特莱能源装备有限公司、湖北宇风房地产开发有限公司依据公高保字第ＤＢ1500000039435号《最高额保证合同》，在2500万元最高限额内对上述款项承担连带清偿责任。四、被告金志渊、陈玲海、陈玲燕、林玲玲、胡忠海、林晓依据个高保字第ＤＢ1500000039442号《最高额保证合同》，在2500万元最高限额内对上述款项承担连带清偿责任。五、被告大众阀门集团有限公司、欧特莱能源装备有限公司、湖北宇风房地产开发有限公司、金志渊、陈玲海、陈玲燕、林玲玲、胡忠海、林晓承担担保责任后，有权向被告钟祥市金都商业运营管理有限公司追偿。本案受理费174483元，公告费820元，合计175303元，由被告钟祥市金都商业运营管理有限公司、大众阀门集团有限公司、欧特莱能源装备有限公司、湖北宇风房地产开发有限公司、金志渊、陈玲海、陈玲燕、林玲玲、胡忠海、林晓负担（公告费820元由原告垫付）。宣判后，上诉人宇风公司不服上述民事判决，上诉称：一、《最高额保证合同》的效力存在瑕疵。被上诉人明知包括上诉人在内的法人保证人均没有通过股东会决议与其签订《最高额保证合同》，担保程序不符合《中国人民共和国公司法》的相关规定，效力存在瑕疵。二、《提前到期通知书》不应对上诉人生效。在金都公司到期未能偿还贷款本息后，被上诉人在庭审过程中出具《提前到期通知书》，上诉人并未收到过该通知，不应认定为对上诉人生效。三、被上诉人应先就预购商品房的担保实现债权。《最高额保证合同》第三十条约定，在合同项下同时存在其他担保的，被上诉人有权选择优先行使本合同项下的担保权利。但被上诉人在诉求中已经选择对原审被告名下的预购商品房拍卖、变卖或折价款优先受偿，而并非选择优先行使最高额担保权利。因此，被上诉人应先就预购商品房的担保实现债权，担保人对物保以外的债权承担保证责任。综上，一审判决各保证人在2500万元最高额内对借款本金、利息、复利及逾期利息承担连带清偿责任错误。请求二审法院撤销一审判决第三、四项内容，并依法改判。审理中，上诉人变更上诉请求为请求二审法院撤销一审判决第三项内容，并依法改判。被上诉人民生银行温州分行辩称：一、关于股东会决议是否导致最高额保证合同瑕疵的问题，公司法第十六条的规定不属于效力性规定，不能约束第三人，上诉人不能据此主张合同瑕疵。二、关于抵押人和保证人的优先偿还顺序的问题。我国法律对此没有明确规定，应以合同约定为准，《最高额保证合同》约定最高额保证合同和抵押合同是独立的合同，最高额保证是连带保证，上诉人没有先诉抗辩权。三、关于提前到期通知书送达的问题，我方已向上诉人邮寄送达提前到期通知书，且上诉人已经签收。原审被告金都公司、大众阀门公司、欧特莱公司、金志渊、陈玲海、陈玲燕、林玲玲、胡忠海、林晓未作陈述。本院二审期间，宇风公司、金都公司、大众阀门公司、欧特莱公司、金志渊、陈玲海、陈玲燕、林玲玲、胡忠海、林晓未提供证据。民生银行温州分行提供证据如下：1、营业执照、金融许可证、负责人身份证明书、负责人身份证，欲证明被上诉人的诉讼主体资格。2、上诉人股东会决议，欲证明上诉人与被上诉人签订《最高额保证合同》前已就对外担保的事宜进行并通过股东会表决。3、快递单号、快递签收底单，欲证明被上诉人已向上诉人邮寄《提前到期通知书》，且上诉人已签收的事实。上诉人宇风公司质证称，对证据一，三性没有异议。对证据二，上诉人没有相关股东会决议，真实性有异议。对证据三，真实性有异议。本院认为，被上诉人提供的三份证据符合法律规定，能够证明待证事实，本院予以采纳。经审理本院认定的事实与原审法院认定的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：一、涉案《最高额保证合同》的效力问题。二、民生银行温州分行已选择物的担保后，是否有权再选择宇风公司承担最高额担保责任问题。三、民生银行温州分行有无通知宇风公司贷款提前到期问题。关于争议焦点一，上诉人主张其为涉案借款提供担保没有通过股东会决议，为此民生银行温州分行二审提交了宇风公司的股东会决议，上诉人对该股东会决议真实性仅口头提出异议，但未提出鉴定申请，对该股东会决议真实性应予确认。由此认定该公司股东会同意对涉案借款提供担保。其次，即使该股东会决议真实性存在质疑的，依据《中国人民共和国公司法》第十六条规定，“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议”，并不是说违反上述规定对外提供担保导致担保合同无效，该条款并非效力性强制性的规定，公司内部决议程序不得约束第三人。涉案《最高额保证合同》系各方当事人真实意思表示，合法有效，对上诉人的该点上诉主张不予采纳。关于争议焦点二，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权”，涉案《最高额保证合同》第三十条明确约定“本合同的效力独立于其担保合同。主合同项下同时存在其他担保的，则乙方有权选择优先行使本合同项下的担保权利”，因双方当事人明确约定实现权利不受其他担保权利影响，被上诉人对物保和人保可同时选择主张，上诉人宇风公司主张被上诉人应先就预购商品房的担保实现债权缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于争议焦点三，上诉人宇风公司上诉称其未收到被上诉人一审举证的《提前到期通知书》，该通知不应对其发生效力，对此被上诉人民生银行温州分行提交了加盖有中国邮政公章的快递签收底单，可认定民生银行温州分行已向上诉人邮寄《提前到期通知书》，宣告涉案贷款提前到期的事实。综上，上诉人宇风公司上诉理由不足，本院不予采纳。据此,依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）款规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费174483元，由上诉人湖北宇风房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  潘林华审判员  罗奇豪审判员  郑建文二〇一七年八月二十四日书记员  方如意