浙江省象山县人民法院
民 事 判 决 书
（2012）甬象民初字第1778号
原告：史能杰，个体工商户。
委托代理人：谢忠明，象山县民信法律服务所法律工作者。
被告：象山博泰制衣有限公司。住所地：象山县爵溪街道镇前街*号。现住所地：象山县爵溪街道腾蛟路老船厂内。
法定代表人：周青松，该公司总经理。
委托代理人：陈新建，浙ＸＸ宁律师事务所律师。
原告史能杰为与被告象山博泰制衣有限公司（下称象山博泰公司）健康权纠纷一案，于2012年12月6日向本院提起诉讼。本院于同日以提供劳务者受害责任纠纷受理后，依法由审判员谢世常独任审判，于2013年1月30日公开开庭进行了审理。本次庭审后，因案情复杂，依法转为普通程序并组成合议庭，于同年6月14日再次公开开庭进行了审理。原告史能杰及其委托代理人谢忠明、被告象山博泰公司的委托代理人陈新建到庭参加诉讼。审理中，原、被告申请庭外和解30日，本院予以准许。本案现已审理终结。
原告史能杰起诉称：原告系经营机械配件、电机、自行车加工、修理的象山爵溪机械加工修理店业主。2010年12月4日上午，被告因名下货运电梯钢绳损坏更换维修需要，雇佣原告从事上述作业。原告在更换钢绳过程中，因绳索断裂，致自己随货梯一同从三楼坠落后受伤。随后，原告被送至象山县人民医院、宁波李惠利医院住院治疗2天，同月6日转上海市第六人民医院住院治疗10天，于同月17日转至象山县中医院住院治疗6天，并于同月23日出院。入、出院诊断均为：1.腰1、2椎骨折伴椎管狭窄。2.腰部脊髓损伤。3.马尾神经损伤。4.左尺骨骨折。出院医嘱：1.继续卧床休息2个月，半年内禁止抬重物等活动，1个月门诊复查。之后，原告又陆续门诊治疗数次。治疗期间，被告仅预付医疗费20000元，而原告累计支付的医疗费为40144.03元、陪护费为280元、交通费为6080元、住宿费为1698元、腰部护套费为555元。2012年10月17日，宁波崇新司法鉴定所受原告委托，就原告人体损伤残疾程度、误工、护理、营养期限及后续医疗费等事项进行评估鉴定，确认原告因上涉事故所致的残疾程度为人标八级、护理期限为三个月（含住院期间）、营养期限为三个月、误工期限为六个月，后续医疗费为12000－13000元。原告因此支出鉴定费1900元。
原告认为，原告因受雇作业造成的自身伤害，被告应当承担雇主赔偿责任。据此，请求判令被告赔偿下列项目：1.实际支出费用50657.03元（医疗费40144.03元、交通费6080元、住宿费1698元、陪护费280元、腰部护套费555元、鉴定费1900元）；2.残疾赔偿金204348元（2011年度宁波市城镇居民人均可支配收入34058元／年×20年×30%）3.误工费19076元［误工期6个月×2011年度宁波市全社会职工年平均工资38151元按月折算后的误工标准3179.25元／月］；4.护理费9538元［护理期限3个月×2011年度宁波市全社会职工年平均工资38151元按月折算后的护理标准3179.25元／月］；5.住院伙食补助费540元（住院18天×30元／天）；6.营养费3000元（营养期限3个月×1000元／月）；7.后续医疗费13000元；8.精神损害抚慰金12000元。上述各项合计312159.03元，扣除被告已经预付的医疗费20000元，尚应赔偿292159.03元。
被告象山博泰公司答辩称：1.原告从事的货梯钢绳更换维修作业，性质上系承揽作业，而非雇佣作业，因此作业造成的自身伤害，责任自负。2.实际支出费用中，交通费、住宿费应按符合实际就医日期的票载金额据实确定，不符部分应予剔除。3.后续医疗费未实际发生，精神损害抚慰金过高，残疾赔偿金应按农村居民人均可支配收入计算。4.宁波崇新司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，因违反鉴定程序（未通知被告），且鉴定结论据以成立的腰1、2椎体爆裂粉碎性骨折，损伤程度等同于两椎体压缩性骨折（压缩均大于1／2），与实际伤情不合，不宜直接采信为本案的定案证据，应当重新鉴定。
为证明诉请事实成立，原告向本院提供如下证据予以佐证：
1.个体工商户情况工商资料、个人身份证、企业法人营业执照、组织机构代码证、法定代表人证明各一份，拟证明原、被告身份真实等相关事实；
2.居民户口一份，拟证明原告虽登记为农业居民，但实际居住在城镇，且从事机械销售职业等事实；
3.门诊病历七份、出院小结、记录三份，拟证明原告受伤后治疗过程等事实；
4.医疗费发票十四份、用药清单五份，拟证明原告治疗期间共支出医疗费40144.03元的事实；
5.车票十一份、住宿发票二份、陪护发票一份、腰部护套发票一份、鉴定发票一份，拟证明原告因伤实际支出交通费6080元、住宿费1698元、陪护费280元、腰部护套费555元、鉴定费1900元的事实；
6.宁波崇新司法鉴定所司法鉴定意见书一份，拟证明原告因作业事故所致的残疾程度为人标八级、护理期限为三个月（含住院期间）、营养期限为三个月、误工期限为六个月，后续医疗费为12000－13000元的事实；
7.证明一份，拟证明案涉作业事故经爵溪街道人民调解委员会调解，因责任分担比例有分歧未能成功的事实。
上涉各证，被告质证后认可真实，但主张证据2恰恰证明原告系农业居民，因此残疾赔偿金应按农村居民人均可支配收入计赔。证据5涉及的交通费、住宿费应按符合实际就医日期的票载金额确定，不符部分应予剔除。证据6不宜采信为本案的定案证据，理由同答辩意见4，并据此提出重新鉴定申请。
基上举证、质证，本院认证如下：原告提供的上涉证据，因真实性均获被告认可，证明力可予确认，并可采信为本案的定案证据。至于被告对证据2与本案关联性提出的质证意见，因仅涉及对同一证据事实在法律适用层面的不同解读，不影响对该证据事实本身的认定，为避免重复，本节不作认证，安排在本院认为部分一并阐述。证据5涉及的其中10份公路汽车客票，票载乘车日期、乘车往来地，与门诊病历确定的就医日期、就医地及司法鉴定的鉴定日期、鉴定地均相符合，故其关联性可予认可。另一份从上海至象山的出租车发票确认的乘车日期、乘车往来地与出院记录确认的出院日期一致，并结合本案原告的实际伤情，其关联性可予认定。至于另一份从宁波租车至上海价额为2800元已遗失的出租车发票，可比照上海至象山出租车发票确定的金额（2500元）酌情核减300元，予以认定。据上，原告诉请的就医交通费可认定为5480元。至于二份住宿发票确定的1698元住宿费，系原告在宁波李惠利医院、上海市第六人民医院住院治疗期间，其亲属因陪护就医实际支出的住宿费用，价格合理，可予采信认定。司法鉴定意见书虽系原告一方自行委托作出的鉴定结论，但因受托作出鉴定意见的鉴定机构和鉴定人员均有相应的执业资格，且鉴定程序并不存在严重违法情形，而被告又无相反证据足以推定鉴定结论，因此依照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，被告要求重新鉴定，理由不足，不予采纳。
基上认证后采信的定案证据，并结合原、被告诉辩及庭审陈述，本院对本案基本事实认定如下：
原告系经营机械配件、电机、自行车加工、修理的个体工商户业主，并无从事货运电梯维修作业资格。之前，被告曾因名下货运电梯维修事宜，委托过原告作业，报酬为每批次100－200元不等。2010年12月4日上午，被告因货运电梯钢绳更换维修需要，委托原告作业。原告在更换钢绳过程中，因绳索断裂，致其随货梯一同从三楼坠落后受伤。随后，原告被送至象山县人民医院、宁波李惠利医院住院治疗2天，同月6日转上海市第六人民医院住院治疗10天，同月17日转至象山县中医院住院治疗6天，同月23日出院。入、出院诊断均为腰1、2椎骨折伴椎管狭窄、腰部脊髓损伤、马尾神经损伤、左尺骨骨折。之后，原告又陆续进行数次门诊治疗。期间，被告预付医疗费20000元，而原告累计支付的医疗费为40144.03元、陪护费280元、交通费5480元、住宿费1698元、腰部护套费555元。2012年10月17日，宁波崇新司法鉴定所接受原告委托，就其人体损伤残疾程度、误工、护理、营养期限及后续医疗费等事项进行评估鉴定，确认原告因该事故所致的残疾程度为人标八级、护理期限为三个月（含住院期间）、营养期限为三个月、误工期限为六个月，后续医疗费为12000－13000元。原告因此支出鉴定费1900元。之后，象山县爵溪街道人民调解委员会就该事故赔偿事宜召集双方进行调解，后因双方在责任分担比例上存在歧见，调解未成。
本院认为，本案争点之一在于原告从事的货运电梯钢绳更换维修作业，究系雇佣作业，还是承揽作业。对此，应按作业意思是否受被告控制为主要判断标准进行界定。本案中，在作业内容已明确的情形下，采用何种安全方式进行作业等，均由原告自主决定，不受被告意思影响，具有作业自主性，符合承揽作业的基本法律属性，宜定性为承揽作业。因此，本案立案时将其定性为提供劳务者受害责任纠纷不妥，应予纠正。故原告主张案涉货梯钢绳更换作业系雇佣作业，因与该作业的法律属性不合，不予采纳。
本案争点之二在于被告应否承担赔偿责任及责任比例如何合理分担。依照《建筑业企业资质管理规定》，电梯安装维修工程属专业承包资质序列，应当具有相应的作业资质。本案中，被告因货梯钢绳更换维修需要，选择原告作业时，未按上述作业资质的规范性规定，审查作业资质，存在选人不当的过错。对原告因此作业造成的自身伤害，应当依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十条的规定，承担相应的赔偿责任。因此，案涉作业虽系承揽作业，被告仍应承担原告因此作业造成人身伤害的相应赔偿责任。被告据此主张其无需承担赔偿责任，与上述解释不合，不予采纳。原告明知自己无从事货梯维修作业资质，仍然不当揽活，且作业时未采取相应的安全防护措施，对由此给自己在作业时造成的伤害，应当依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定，承担主要过错责任，并相应减轻被告的赔偿责任。据上，结合本案实际，原、被告在该伤害事故中的责任比例，可按原告自负70%，被告负担30%进行分担。
行为人因过错侵害他人民事权益、造成人身损害的，应当承担赔偿医疗费、护理费、交通费、住宿费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入等。本案中，原告因案涉伤害造成的合理损失和赔偿项目为：1.医疗费40144.03元、陪护费280元、交通费5480元、住宿费1698元、腰部护套费555元及鉴定费1900元，合计50057.03元；2.残疾赔偿金为204348元（2011年度宁波市城镇居民人均可支配收入34058元／年×20年×30%）3.误工费为19076元［误工期限6个月×2011年度宁波市全社会职工年平均工资38151元按月折算后的误工费标准3179.25元／月］；4.护理费为9538元［护理期限3个月×2011年度宁波市全社会职工年平均工资38151元按月折算后的护理标准3179.25元／月］；5.住院伙食补助费为540元（住院18天×30元／天）；6.营养费为3000元（营养期限3个月×1000元／月）；7.后续医疗费为12000元；8.精神损害抚慰金酌情确定为2000元。上述各项合计300559.03元，据上认定的责任比例，由被告承担90167.70元（300559.03元×30%），扣除其已经预付的医药费20000元，原告诉请中可予支持的金额为70167.70元，其余部分，不予支持。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第六条第一款、第十六条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、被告象山博泰制衣有限公司于本判决生效后十日内，给付原告史能杰因人身损害造成的合理损失70167.70元；
二、驳回原告史能杰的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5682元，由原告史能杰负担4000元，由被告象山博泰制衣有限公司负担1682元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号为81×××01，开户银行为宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交作自动放弃上诉处理。
本判决生效后，义务人应在本判决确定的履行期限内自动履行，如涉款项交付义务的，义务人可直接交付权利人，也可联系承办法官交付至象山县人民法院执行款专户（开户银行：招商银行宁波象山支行。账号：57×××01）。如义务人拒不履行的，权利人可在判决书确定的履行期限届满后两年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地的人民法院申请执行。
审 判 长 谢世常
代理审判员 李 光
人民陪审员 何志奇
二〇一三年六月二十八日
代书 记员 夏时群