福建省龙岩市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）岩刑终字第144号
原公诉机关福建省龙岩市永定区（原永定县）人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄伟宾，男，1968年5月16日出生于福建省龙岩市永定区，汉族，初中文化，农民，住福建省龙岩市永定区。因本案于2013年8月6日被龙岩市公安局永定分局取保候审，2015年1月27日被龙岩市永定区人民法院取保候审。2015年3月18日经龙岩市永定区人民法院决定，于同年3月24日被执行逮捕。现羁押于龙岩市第二看守所。
龙岩市永定区人民法院审理龙岩市永定区人民检察院指控原审被告人黄伟宾犯非法买卖爆炸物罪一案，于2015年3月24日作出（2015）永刑初字第65号刑事判决。原审被告人黄伟宾不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，分别于2015年7月10日、10月15日公开开庭审理了本案。龙岩市人民检察院指派代理检察员邹龙出庭履行职务。上诉人黄伟宾到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定被告人黄伟宾构成非法买卖爆炸物罪的证据有：同案人张忠良的供述与辩解，辨认笔录，证人阙某甲、姜某甲、阙某乙、卢某某的证言，永定县公安局制作的现场勘验检查工作记录和现场扣押物品照片及清单，销毁物品清单，爆炸物轨迹，永定县抚市镇五湖石场民用爆炸物品出入库情况登记表，国家安全生产淮北民用爆破器材检测检验中心检验报告，永定县人民法院（2012）永刑初字第55号刑事判决书，到案经过及无犯罪前科证明，被告人的户籍证明及强制措施法律文书等。
原判认为，被告人黄伟宾违反国家有关爆炸物的管理规定，非法买卖爆炸物，情节严重，其行为已构成非法买卖爆炸物罪。被告人黄伟宾主动到公安机关投案，如实供述其犯罪事实，属于自首，依法可以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十三条第一款、第六十七条第一款、第四十五条、第四十七条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（六）项、第二条第（一）项的规定，判决：被告人黄伟宾犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑三年六个月。
上诉人黄伟宾上诉称：原审认定事实及适用法律错误，量刑过重。其所售的雷管来源合法，且购买方张忠良将雷管用于具备采矿许可证的合法生产矿井六里亭煤矿，故应认定本案雷管系用于正常的生产、生活需要，其行为不属于“情节严重”的情形。
检察院出庭检察员意见：一审认定事实清楚，证据确实、充分。上诉人黄伟宾提出的上诉理由不能成立，六里亭煤矿＋360矿井在涉案期间并未取得合法采矿权。因此，建议二审予以维持。
经审理查明，2011年5月的一天，上诉人黄伟宾在经营管理龙岩市永定区抚市镇五湖有证石场期间，与在抚市镇抚溪村大坪承包六里亭煤矿＋360无证矿井的张忠良（已判刑）联系后，二人商定将其石场用剩的交由仓管员阙某乙（已故）保管的170发有编号的雷管，以每发7元的价格卖给张忠良。过了一、二十天后，上诉人黄伟宾将170发雷管用其本人的奇瑞QQ轿车（车牌闽F685**）运至龙岩市永定区抚市镇抚溪村大坪富来加油站，再由张忠良骑摩托车带上诉人黄伟宾到＋360无证矿井的煤台底下，上诉人黄伟宾将170发雷管交给张忠良。同年8月5日，该雷管在张忠良承包的无证矿井被公安机关当场查获并扣押。经国家安全生产淮北民用爆破器材检测检验中心检验，该电雷管具备工业电雷管的爆炸性能。2013年8月6日，上诉人黄伟宾到龙岩市公安局抚市派出所投案。
上述事实有下列证据予以证实：
1．证人张忠良证言及辨认笔录，证实其于2008年8月17日开始承包永定县抚市镇抚溪村大坪360无证煤硐开采煤炭。2011年5月的一天，由于黄振洋购买的雷管不好用，其打电话给之前就认识的黄姓男子，问他有无雷管可卖。刚开始黄姓男子说没有，后来才答应卖给其一千发雷管。大概过了二十天，黄姓男子打电话说已经把雷管拿出来了，问其将雷管送到哪里。其就让他到永定县抚市镇抚溪村大坪富来加油站，其到那接他。随后，黄姓男子开了一部白色小车（车牌尾号“51”）过来，其就骑摩托车带他到360煤硐的煤台底下，后黄姓男子从车上拿了一编织袋的雷管下来，清点后刚好一千发（其中四百发为纸雷管，没有编号；600发为铁雷管，有编号且未刮掉）。其向黄姓男子支付人民币一万元。经张忠良辨认，黄伟宾则是其供述中提到卖一千发雷管给其的黄姓男子。
2．证人阙某甲证言，证实其原是五湖石场的爆破员。其于2010年4、5月份到五湖石场务工，但领取火工材料的事情都是由五湖石场的仓管员阙某乙及矿长黄伟宾负责，其从未领取过。每次领取的火工基本上用完，没用完则交还给阙某乙。
3．证人姜某甲证言，证实其是五湖石场原股东之一。五湖石场证照齐全，于2007年开始生产，2010年开始由黄伟宾负责日常管理，2011年5月已将五湖石场转让给姜某乙等人。石场有爆破员阙某甲、卢某某二人，石场的火工材料保管只有黄伟宾和阙某乙才清楚。
4．证人阙某乙证言，证实其是五湖石场的仓管员。2010年以来，均是其与黄伟宾负责到西茅岐煤矿火工仓库领取五湖石场的炸药，五湖石场的爆破员和安全员均没有去。火工材料领回后，由黄伟宾保管和分配，其只负责将当天所领取的火工材料录账，黄伟宾具体怎么发放给爆破员其不清楚。爆破员和安全员的磁卡一直放在五湖石场办公室，2010年以来，五湖石场的日常由黄伟宾负责管理。以前火工材料寄存在五湖民爆仓库时，没用完的火工材料有退库，后来寄放在西茅岐煤矿火工仓库就没有退过库了。
5．证人卢某某证言，证实其于2009年5、6月份至同年12月份在五湖石场务工，2010年开始外出跑运输。离开时，五湖石场的老板姜某甲以一年2600元的价格让其将爆破证租给五湖石场用，后其将爆破员磁卡交给仓管员阙某乙。
6．扣押物品清单、销毁物品清单，证实2011年8月5日，公安机关从同案人张忠良承包的＋360矿井中查获并扣押爆炸物的情况及该爆炸物被销毁的情况。
7．永定县抚市镇五湖石场民用爆炸物品出入库情况登记表及爆炸物轨迹，证实五湖石场民用爆炸物的出入库情况及爆炸物的流通轨迹。
8．永定县人民法院（2012）永刑初字第55号刑事判决书，证实同案人张忠良因犯非法买卖、储存爆炸物罪及非法采矿罪于2012年7月3日被永定县人民法院判处有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币五万元。该生效判决还证实，永定县六里亭煤矿有采矿许可证，＋360矿井是其通风井，作为逃生通风巷道使用。虽该井口仍在六里亭公司的采矿许可证范围内，但未得到行政审批，不属于许可合法的矿井。张忠良在未经批准的＋360矿井开采煤炭，应认定为非法采矿。自2011年2月至2011年8月案发，张忠良组织工人共非法开采煤炭4250.34吨，造成矿产资源破坏价值1785142.8元。
9．上诉人黄伟宾的无犯罪前科证明、户籍证明及取保候审决定书、拘留证、逮捕证，证实上诉人黄伟宾的身份、无违法犯罪记录及被采取强制措施的情况。
10．到案经过，证实上诉人黄伟宾于2013年8月6日主动到龙岩市公安局抚市派出所投案。
11．现场勘验检查工作记录及现场扣押物品照片，证实2011年8月5日，公安机关在永定县抚市镇抚溪村大坪＋360煤硐硐口进去约500米处的废弃巷道内查获炸药和电雷管的情况。
12．国家安全生产淮北民用爆破器材检测检验中心检验报告，证实送检的涉案电雷管经试验，具备工业电雷管的爆炸性能。
13．上诉人黄伟宾的供述和辩解及辨认笔录，证实其是五湖石场原股东之一，其从2010年5、6月份开始管理五湖石场直至2011该该石场卖给其他人为止。五湖石场平时领用火工材料，都是其开车载仓管员阙某乙一同到仓库领取，爆破员和安全员一般都没去，平常使用有剩余的雷管没有退库，而是由其和阙某乙存放起来。2011年某月，其在五湖石场办公室时，阙某乙说有个无证煤硐的老板需要雷管，问其是否同意出卖。后阙某乙将张姓男子的电话告诉其，其用自己的手机给张姓男子打电话，电话中二人商讨决定以七元一发的价格成交。随后，其驾驶奇瑞汽车（车牌：闽F685**）把阙某乙存放在抽屉里的170发雷管送至永定县抚市镇抚溪村大坪上牛栏山的路口，并打电话让张忠良出来拿。经黄伟宾辨认，张忠良即是向其购买雷管的无证煤硐老板、张姓男子。
上诉人黄伟宾在二审期间向本院提供：（1）永定县六里亭煤矿有限公司出具的证明，拟证实2011年5月，六里亭煤矿有通过上诉人黄伟宾向抚市五湖石场购买雷管用于＋360区段石门（回风巷）扩巷用；（2）永定县六里亭煤矿有限公司出具且经龙岩市永定区煤炭管理局核实的情况说明及龙岩市煤炭管理局龙煤行管（2008）11号关于龙岩市新罗区东城东新村煤矿等18个煤矿联合改造项目整改方案的批复文件，证实永定县六里亭煤矿＋320井＋350m区段（实测＋360m）为龙煤行管（2008）11号批复的联合整改方案设计区段。
龙岩市人民检察院另向本院提供永定县六里亭煤矿有限公司的企业法人营业执照、采矿许可证、安全生产许可证、煤炭生产许可证等证书，龙岩市永定区煤炭管理局出具的说明、情况说明、更正说明，永定县抚市镇人民政府抚政（2011）178、192号文件及同案人张忠良的供述，证实：（1）永定六里亭煤矿在有效期2010年9月28日至2013年9月27日期间许可的合法井口有三个，即：主井x=2750728、y=39490532、z=＋310，排矸井x=2750753、y=39490438、z=＋347，风井x=2751470、y=39491000、z=＋413，其他井口为非法无证井口；（2）永定六里亭煤矿东块段及东南块段（包括实测＋360m区段）在2008年5月至2011年11月属经批准的建设的改造系统。
上述证据经过庭审举证、质证，除永定县六里亭煤矿有限公司出具的证明外来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。永定县六里亭煤矿有限公司出具的证明与本案证据证明的内容相悖，无法证实涉案雷管用于＋360区段石门扩巷用的事实，本院不予采信。
本院认为，上诉人黄伟宾违反国家有关爆炸物的管理规定，非法买卖爆炸物，情节严重，其行为已构成非法买卖爆炸物罪。对于上诉人黄伟宾提出永定六里亭煤矿＋360矿井在涉案期间具备合法采矿权的辩解，经查，生效的（2012）永刑初字第55号刑事判决所列的证人邓某某、何某某、钟某某、张某某的证言，提取笔录、提取的磅单、提取的张忠良账簿及永定六里亭煤矿有限公司《关于六里亭煤矿＋360井口情况说明》、永定县煤炭管理局文件等证据均证实上诉人黄伟宾将雷管卖给张忠良期间，张忠良组织工人非法开采煤炭并造成矿产资源损失，上诉人黄伟宾及证人张忠良曾供认张忠良属无证采煤的供述可与上述证据相互印证，故上诉人黄伟宾的辩解理由不充分，本院不予采纳。一审判决已充分考虑上诉人黄伟宾的自首等情节，并予以减轻处罚，量刑适当。故上诉人黄伟宾辩称一审量刑过重，缺乏依据，本院不予采信。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法。据此，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 袁 鸣
代理审判员 邱 旭 凯
代理审判员 谢 梦 娜
二〇一五年十一月二十日
书 记 员 洪奕（代）