浙江省三门县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙1022刑初359号
公诉机关浙江省三门县人民检察院。
被告人黄伟，男,1991年1月20日出生于云南省会泽县，汉族，小学文化，劳务人员，住云南省曲靖市会泽县。2012年11月29日因犯盗窃罪被江苏省启东市人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币五千元，2016年8月10日刑满释放。2017年5月25日因本案被三门县公安局刑事拘留，同年6月28日经三门县人民检察院批准被逮捕。现羁押在三门县看守所。
被告人黄玉国，男,1989年8月23日出生于云南省会泽县，汉族，初中文化，劳务人员，住云南省曲靖市会泽县。2012年11月29日因犯盗窃罪被江苏省启东市人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币六千五百元，2016年11月10日刑满释放。2017年5月24日因本案被三门县公安局刑事拘留，同年6月28日经三门县人民检察院批准被逮捕。现羁押在三门县看守所。
被告人卜绍贵，男,1972年12月27日出生于云南省会泽县，汉族，小学文化，劳务人员，住云南省曲靖市会泽县。2017年5月25日因本案被三门县公安局刑事拘留，同年6月28日经三门县人民检察院批准被逮捕。现羁押在三门县看守所。
被告人孟加胤，男,1998年7月16日出生于云南省会泽县，汉族，小学文化，劳务人员，住云南省曲靖市会泽县。2017年5月24日因本案被三门县公安局刑事拘留，同年6月28日经三门县人民检察院批准被逮捕。现羁押在三门县看守所。
被告人贾天启，男,1987年7月18日出生于云南省昆明市，汉族，初中文化，劳务人员，住云南省昆明市东川区。2017年5月24日因本案被三门县公安局刑事拘留，同年6月28日经三门县人民检察院批准被逮捕。现羁押在三门县看守所。
被告人谢先红，女,1989年5月12日出生于云南省彝良县，汉族，小学文化，劳务人员，住云南省昭通市彝良县。2017年5月25日因本案被三门县公安局刑事拘留，同年6月28日被取保候审，2017年12月15日经本院决定被逮捕。现羁押在三门县看守所。
被告人王志敏（曾用名王志明），男,1965年2月1日出生于浙江省天台县，汉族，初中文化，劳务人员，住浙江省天台县。2017年5月24日因本案被三门县公安局刑事拘留，同年6月28日被取保候审，2017年12月15日经本院决定被逮捕。现羁押在三门县看守所。
辩护人王耿勇，浙江仁联律师事务所律师。
浙江省三门县人民检察院以三检刑诉[2016]383号起诉书指控被告人黄伟、黄玉国、卜绍贵犯生产、销售假药罪，被告人孟加胤、贾天启、谢先红、王志敏犯销售假药罪，向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2017年12月22日公开开庭审理了本案。三门县人民检察院指派检察员邵某出庭履行职务，被告人黄伟、黄玉国、卜绍贵、孟加胤、贾天启、谢先红、王志敏及其辩护人王耿勇到庭参加诉讼。现已审理终结。
三门县人民检察院指控，
1、2017年5月7日，被告人黄伟（又称黄某）、黄玉国、谢先红、贾天启、孟加胤等人乘坐被告人卜绍贵、王志敏驾驶的车牌照为云Ａ×××××、浙Ｊ×××××轿车，从天台县赶至三门县集市上准备进行销售药酒，到达集市后发现当天不是赶集日。随即返回天台县。在返回途中转至天台县坦头镇集市上，将销售药酒的摊位设在坦头镇菜市场的一条小路边。孟加胤、贾天启、谢先红等人负责间一些过路的老年人发放药酒宣传单，黄玉国、黄伟、卜绍贵各自负责摆摊、现场配置“雪山追风酒”“风湿药酒”、“藏家+药酒”，并进行销售。
2、2017年5月9日上午。被告人黄伟、孟加胤、谢先红乘坐被告人王志敏驾驶的浙Ｊ×××××轿车从天台县赶至三门县集市上销售“雪山追风酒”。被告人黄伟将摊位设在沙柳街道信用社左侧的巷道内，现场配置“雪山追风酒”向老年人销售。被告人孟加胤、谢先红负责向一些过路的老年人发放“雪山追风酒”的宣传单。为取得老年人信任，被告人黄伟穿藏式服饰，在现场做宣传谎称自己是藏族人，卖的药酒是祖传的，能够主治各种风湿、关节疼痛等病症，并现场表演“气功”。在骗得受害人姚某1、姚某2、张某信任后，被告人黄伟向姚某1销售假药800元、向姚某2销售假药400元、向张某销售假药1100元。
3、2017年5月24日上午，被告人黄玉国、孟加胤、贾天启乘坐被告人王志敏驾驶的浙Ｊ×××××轿车从天台县赶至临海市集市上，黄玉国将摊位设在双岗村菜市场右侧的巷道内，孟加胤、贾天启负责向一些过路的老年人发放药酒宣传单，黄玉国负责摆摊，并现场配置“雪山追风酒”、“藏家+药酒”，进行销售。
经三门县市场监督管理局及台州市市场监督管理局认定，上述“雪山追风酒”、“风湿药酒”、“藏家+药酒”'按假药论处。
上述事实，被告人黄伟、黄玉国、卜绍贵、孟加胤、贾天启、谢先红、王志敏在开庭审理过程中亦无异议，且有证人孟某、姚某1、姚某2、张某、姚某3、陈某1、何某、陈某2的证言，检查笔录及照片、搜查笔录及照片，辨认笔录及照片，证据保全决定书及清单，扣押物品清单及照片，认定意见书，前科材料，抓获经过，户籍证明等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人黄伟、黄玉国、卜绍贵违反国家药品管理法规，生产、销售假药，三被告人的行为均已构成生产、销售假药罪；被告人孟加胤、贾天启、谢先红、王志敏帮助他人销售假药，四被告人的行为均已构成销售假药罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人黄伟、黄玉国系累犯，均依法予以从重处罚。被告人黄玉国、卜绍贵、孟加胤、贾天启、谢先红、王志敏如实供述犯罪事实，且被告人孟加胤、贾天启、谢先红、王志敏系从犯，均依法予以从轻处罚。被告人黄伟自愿认罪，酌情从轻处罚。扣押的假药依法予以没收。根据被告人王志敏的犯罪情节，不宜适用缓刑，其辩护人就此提出的意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条第一款和第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条第一款和第二款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人黄伟犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币六千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月25日起至2018年6月24日止。）
二、被告人黄玉国犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月24日起至2018年5月23日止。）
三、被告人卜绍贵犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月25日起至2018年3月24日止。）
四、被告人孟加胤犯销售假药罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月24日起至2018年1月23日止。）
五、被告人贾天启犯销售假药罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月24日起至2018年1月23日止。）
六、被告人谢先红犯销售假药罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月15日起至2018年5月10日止。）
七、被告人王志敏犯销售假药罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月15日起至2018年2月9日止。）
八、扣押在案的假药依法予以没收，由侦查机关依法处理。
上述款项限本判决生效后一个月内向本院缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 员 孙良挺
二〇一七年十二月二十二日
法官助理 黄江南
代书记员 杨帅帅
附：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条第一款和第二款生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款和第四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条第一款和第二款在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。