山西省朔州市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）晋06民终777号
上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司朔州市平朔支公司。
负责人：章立芳，职务：经理。
委托诉讼代理人：程秀梅，山西金世纪律师事务所执业律师。
被上诉人（原审原告）：赵银，男，1968年5月29日出生，汉族，朔州市人，现住朔州市。
委托诉讼代理人：吕子君，上海天尚律师事务所执业律师。
被上诉人（原审被告）：王占平，男，1994年3月21日出生，汉族，朔州市人，现住朔州市。
被上诉人（原审被告）：李天虎，男，1981年3月21日出生，汉族，朔州市人。
上诉人中国人寿财产保险股份有限公司朔州市平朔支公司因与被上诉人赵银、王占平、李天虎机动车交通事故责任纠纷一案，不服朔州市朔城区人民法院（2017）晋0602民初1498号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司朔州市平朔支公司的委托诉讼代理人程秀梅，被上诉人赵银之委托诉讼代理人吕子君，被上诉人王占平、李天虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中国人寿财产保险股份有限公司朔州市平朔支公司上诉请求：1、依法撤销原判发回重审，查明事实核减改判上诉人多承担的赔偿金103099元；2、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1、被保险车辆属于营业出租性质，上诉人承担赔偿责任的前提应在车辆行驶证、营运证以及肇事车辆驾驶员驾驶证以及从业资格证均合法有效，但是肇事司机不仅是在实习期内驾驶营运车，并且没有从业资格证，据此一审法院判决上诉人在商业险范围内承担赔偿责任于法无据。2、一审认定赵银误工时间为518天计算错误，应按照公安部的相关标准以200天计算，误工损失最多为25552元。3、赵银伤残赔偿金应按农村居民标准计算。
赵银答辩意见：1、本案一审认定事实、适用法律正确，每项数额计算依法有据。2、一审中国人寿财产保险股份有限公司朔州市平朔支公司没有提交关于免责条款的提示说明证据，格式条款无效。3、赵银复查之后医生建议鉴定，期间一直在延续治疗，鉴定之后起诉的，并没有故意拖延时间。4、中国人寿财产保险股份有限公司朔州市平朔支公司计算相关误工时间数额，我方不认可。
王占平答辩意见：我驾驶的车辆属于小型轿车，当时租车、投保时也没有提到没有资格证就不能租车、投保。
李天虎答辩意见：租车没有严格强调必须要有驾驶出租车资格证，该规定从2017年才开始正规起来。
赵银向一审法院起诉请求：判令赔偿各项损失共计202405.5元。
一审法院认定的事实：2015年11月9日20时30分，王占平持证驾驶李天虎的×××号小型轿车（王占平租赁李天虎该车辆），沿朔城区境内西大街由东往西行驶至卓越教育门前路段处实施左转弯掉头时，与沿该路段由西往东行驶的赵银驾驶的二轮摩托车发生碰撞，造成赵银受伤，双方车辆不同程度受损的道路交通事故。经朔州市公安局朔城大队认定王占平负事故的主要责任，赵银负事故次要责任。事发后，赵银先后在朔州市人民医院、山西医科大学第二医院住院治疗，共住院108天，合计支出医疗费22219.34元。其间，王占平支付赵银医疗费8000元。2017年2月16日经山西朔风律师事务所委托，朔州市人民医院人身伤害司法鉴定中心于2017年4月5日作出司法鉴定意见书，评定赵银为十级伤残，二次手术费用约需1万元。赵银支出鉴定费2500元。另查，赵银在朔州市好搭档装饰装潢有限责任公司工作，月工资6500元。赵银在住院期间由与其共同生活的黄九梅（无业）陪护。2013年9月10日赵银以4500元之价格购买涉案摩托车。被扶养人有赵银父亲赵守仁（1928年10月10日出生，在朔城区X村居住，其现有二个子女）。李天虎所有的×××号小型轿车在中国人寿财产保险股份有限公司朔州市平朔支公司投有交强险和第三者责任保险（限额为50万元），本案事故发生在保险期限内。
一审法院认为，本案争议的焦点为：赵银诉求的各项损失是否合法有据，王占平、李天虎、中国人寿财产保险股份有限公司朔州市平朔支公司应如何承担赔偿责任。朔州市公安局朔城大队作出的事故认定书及朔州市人民医院人身伤害司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书，双方均无异议，依法予以认定。根据相关法律规定的赔偿项目及标准，赵银的损失为医疗费22219元，住院伙食补助费5700元（50元/天×98天+80元/天×10天），残疾赔偿金54704元（27352元/年×20年×10%），误工费112233元（6500元÷30天×518天，中国人寿财产保险股份有限公司朔州市平朔支公司对赵银的月工资提出异议，但其未提供相关证据予以反驳，对其异议不予采信），护理费10928元（36933元/年÷365天×108天），被抚养人生活费2007元（8029元/年×5年×10%÷2），营养费5400元（50元/天×108天），二次手术费10000元，精神损害抚慰金5000元，鉴定费2500元，交通费和食宿费酌定1000元，车辆损失未进行评估，根据车辆购买时间及价格酌定2000元，以上共计233691元。王占平驾驶的车辆是小型轿车，未违反法律法规所规定的在实习期内禁止驾驶的车辆，另赵银在事发后2年内主张权利，没有超过诉讼时效，故中国人寿财产保险股份有限公司朔州市平朔支公司提出的抗辩理由，不予支持。依据机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人按照责任予以赔偿。
综上所述，中国人寿财产保险股份有限公司朔州市平朔支公司在交强险范围内赔偿赵银各项损失122000元，在第三者责任保险限额内赔偿78184元。王占平已支付赵银医疗费8000元，赵银应当予以返还。依据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条规定，判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司朔州市平朔支公司在交强险及第三者责任险限额内赔偿赵银各项损失计200184元；二、赵银返还王占平垫付的医疗费8000元。上述执行内容，限本判决生效后十日内履行。案件受理费4336元（赵银已预交），减半收取2168元，由中国人寿财产保险股份有限公司朔州市平朔支公司负担。
二审查明的事实与一审一致，予以确认。
本院认为，本案二审双方争议的焦点为：1、商业三者险是否有免责情形；2、原审认定的误工时间是否适当；3、原审按城镇标准计算残疾赔偿金是否有充分依据。首先，关于商业三者险能否免责。虽然上诉人中国人寿财产保险股份有限公司朔州市平朔支公司称被保险车辆属于营业出租性质，肇事司机不仅是在实习期内驾驶营运车，而且没有从业资格证，故保险人应免责。但上诉人中国人寿财产保险股份有限公司朔州市平朔支公司针对此主张，在二审辩论终结前一直未提供其向投保人已经尽到了提示和明确说明义务的相应证据。根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，”对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”。既然上诉人中国人寿财产保险股份有限公司朔州市平朔支公司不能举证证明就此免责条款作出足以引起投保人注意的提示和明确说明，那么中国人寿财产保险股份有限公司朔州市平朔支公司就不得以这一理由抗辩赵银的诉讼请求。其次，关于误工时间问题。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，”误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案中，被上诉人赵银因涉案事故致其左侧上颌窦前壁、上壁、外侧壁骨折；颧弓骨折。在恢复过程中，发现左侧面部塌陷伴张口困难，之后，被上诉人赵银一直在不间断治疗。虽然接受治疗的医疗机构没有出具证明证实其误工时间，但被上诉人赵银是因伤致残持续误工，原审将误工时间计算至定残日前一天并不违背法律规定。且上诉人中国人寿财产保险股份有限公司朔州市平朔支公司也没有提供证据证实被上诉人赵银存在故意拖延鉴定之情形。故此上诉理由不予采纳。最后，残疾赔偿金赔偿标准问题。被上诉人赵银虽为农村户口，但朔州市朔城区南城街道站南社区服务中心和黄九梅出具的证明可证实其经常居住地为城镇，故原审依据城镇居民可支配收入标准计算残疾赔偿金并无不当。
综上所述，上诉人中国人寿财产保险股份有限公司朔州市平朔支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2362元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司朔州市平朔支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长刘晔
审判员ＸＸ
审判员丰德胜
二〇一七年十月十六日
书记员王敏