黑龙江省鹤北林区基层法院
民 事 判 决 书
（2013）鹤北林商初字第40号
原告张××，女，1966年6月18日出生，汉族，萝北县鹤北林业地区桂芹农药化肥经销处个体业主，现住鹤北林业局。
委托代理人赵××，男，1963年4月5日出生，汉族，鹤北林业局园林处工人，现住鹤北林业局。
被告董××，男，1964年3月4日出生，汉族，现住宝泉岭金爵家园。
被告袁×，女，1985年7月15日出生，汉族，现住宝泉岭金爵家园。
二被告委托代理人王占军，黑龙江省吉相律师事务所律师。
原告张××与被告董××、袁×买卖合同纠纷一案，本院于2013年6月6日立案，被告董××、袁×于2013年7月3日向本院提出管辖异议，本院依法裁定驳回。被告董××、袁×不服上诉到黑龙江省林区中级人民法院，黑龙江省林区中级人民法院于2013年9月12日驳回上诉，维持原裁定。本院依法组成合议庭，于2013年11月27日公开开庭进行了审理。原告张××及委托代理人赵××和被告董××、袁×的委托代理人王占军均到庭参加诉讼。本案现审理终结。
原告张××诉称，2012年12月28日原告与被告董××签订了购销德美亚1号玉米种子合同，购买德美亚种子12吨，价格为52000元每／吨。双方约定于2012年2月30日前付货，货款合计624000元。该笔种子款已全部汇入董××妻子袁×的账户，被告董××没有在合同约定的交货时间内及时供货导致原告无法实现合同的目的，给原告造成经济损失，故此诉至法院1、请求法院判令解除原、被告的买卖合同。2、请求法院依法判决二被告返还原告张××货款人民币624000元整，赔偿原告违约金93600元以及合同终止后的货款利息。3、由被告承担本案全部诉讼费用。在庭审中原告增加诉讼请求要求二被告赔偿损失13万元。
被告董××辩称，第一，原告的主体不适格，个体工商户应当以负责人作为原告向法院提起诉讼。第二，二被告的主体不适格，董××系黑龙江省宝泉岭农垦顺达农资有限公司的法定代表人，袁×系该公司的会计，董××与桂芹农药化肥经销处签订合同的行为是履行法定代表人的职务，并且在合同中注明了甲方是顺达公司，代表人是董××，袁×作为顺达公司的会计接受原告货款是履行职务的行为，因此二被告与本案没有法律上的关系，不应当作为被告。第三，双方签订合同中的交货时间为2013年2月30日，这是一个不存在的时间，按照交易惯列当事人双方应当对交货时间另行协商，而在2013年6月15日到6月18日张××以短信的方式明确表示要于2013年6月16日去宝泉岭把种子拉回来，因此合同的当事人双方对合同的交货时间进行了变更，原告所述的被告没有按时交货不存在，因此法庭应当驳回原告的诉讼请求。
原、被告的争议焦点为1、双方当事人的诉讼主体是否适格。2、原、被告是否因迟延履行而解除合同。3、被告是否违约，违约额度如何计算。
原告为证明其主张的事实举出如下证据：
证据一，工商营业执照1份（复印件），原件核对后存放在原告处。原告用以证明是合法经营。2012年12月28日与董××签订的合同上面的名字和公章与工商营业执照一致，作为诉讼主体适格。
经质证，被告董××、袁×对该证据的异议是对证据的真实性无异议，个体工商户应该以负责人作为原告向法院提起诉讼。
本院认为，对该营业执照的真实性予以确认，庭审后本院告知原告个体工商户应该以负责人做为诉讼主体向本院提起诉讼，原告张××依法变更主体。对此，可以确定本案的原告为张××。
证据二，2012年12月28日原告萝北县鹤北林业地区桂芹农药化肥经销处与被告董××签订购销合同1份及2012年10月19日、2012年10月20日原告张××往袁××的账户卡号为××××汇款624000元。原告用以证明买卖合同成立，买卖时间、地点、交货时间、违约责任和甲乙双方的权利、义务。被告董××签订合同时未加盖公司公章，并且货款是董××授意让原告汇到董××的妻子袁×的个人账户，被告董××与原告签订的合同是个人行为而不是公司行为。
经质证，二被告对该证据的异议是对证据的真实性无异议，但与本案缺乏关联性，该合同是宝泉岭农资顺达公司有限公司与原告签订的，原告应该起诉公司而不是董××，原告汇款应该汇给董××而不是董××的妻子袁×。
本院认为，被告董××、袁××对该合同和汇款票据的真实性无异议，本院对该证据予以采信。对待证的事实结合其他证据认定。
证据三，原告申请法院调取黑龙江省宝泉岭农垦顺达农资有限公司企业档案，有限责任公司变更登记申请书。该公司2011年年检，2012年没有年检，也无2012年损益表和资产负债表。原告用以证实2012年6月25日黑龙江省宝泉岭农垦顺达农资有限公司经营范围由批发零售化肥农作物种子变更为批发零售化肥，被告在变更后签订的合同，所以是个人行为不是公司行为。
经质证，被告董××、袁×该证据异议是对该证据的真实性无异议，对原告要证明的问题有异议。企业的法定代表人的行为是否代表公司与该行为超出了范围没有因果关系。董××是顺达公司法定代表人，他有权利签订合同，而且签订合同的时候标明了自己的身份，工商行政管理部门没有对公司进行撤销行为，所以该公司是合法的。
本院认为，该证据真实性予以确认。庭审中，二被告承认该公司于2011年因诉讼被查封造成公司经营周转不利，无法正常经营，没有依法年检，于2012年年末歇业但没有办理相应的手续。本院认为结合证据二，被告董××明知该公司无经营能力无经营范围，被告董××与原告张××口头达成买卖协议后，妻子袁×以个人名义收取货款后，董××与原告以公司名义签订书面合同且不加盖公司公章，被告董××明知公司没有履约能力终止经营，以公司的名义对外签订合同，货款汇入妻子袁×的个人账户，违返公司法的规定，该公司企业档案中无2012年财产损益表和资产负债表，无法证明该款进入公司账目，所以原告张××与被告董××签订的合同是被告董××的个人行为，造成原告张××损失的应该由责任人董××对外承担民事责任。
证据四，光碟1张。该光碟是原告从手机录音刻录而来。原告用以证实张××与董××的上家（买方）红兴隆管理局李国刚的通话录音。证明董××没有在合同规定的交货时间内发货其迟延付货并违约。
经质证，二被告对该证据的异议是对光盘的真实性与本案的关联性有异议，对光盘的男性不了解，不知道是否为李国刚本人，通话内容除了原告自行陈述董哥之外都听不出来与董××有联系。
本院认为，原告虽提供光碟但李国刚本人未出庭作证，该证据缺乏真实性，故此不予采信。
证据五，被告董××签订合同1份及3份借条（冷玉华）、（张兴文）、（王永飞）各1份，原告用以证实根据合同约定，经营损失的违约金为15％，违约金为936000元。为了购买这批货物给董××汇款借的债务及利率。借王永飞520000元，月利率为1.5分。借张兴文70000元，月利率为1分。借冷玉华44800元，月利率为1分。
二被告对该证据的异议是对证据的真实性有异议，书证应向法院提交原件。对关联性有异议，即使原告存在3笔借款，但证明不了这3笔借款是向被告袁×汇款。
证据六，原告申请证人王永飞、张兴文出庭证实其为购买德美亚玉米种子而借款及利息的实际损失。
证人王永飞出庭为原告证实以下事实：2012年10月左右，原告张××夫妻找我借款购买德美亚玉米种子，共借款人民币52万元，月利息为1.5分。证人出具借据1份（该借据的原件存放在王永飞处）。
证人张兴文出庭为原告证实以下事实：2012年10月5日原告张××夫妻因购买德美亚玉米种子向我借款7万元，约定月利息为1.5分，后因我急需用钱2013年5月张桂芹夫妻将该笔借款本息已结清。
二被告对该组证据中王永飞证人证言的异议是对原告夫妇借款的方式有怀疑，证人还记错了借款的月份，对原告张××的名不熟悉。即便这笔借款是真实的也证实不了这笔钱是支付了货款。对张兴文的证人证言的异议是双方是兄妹关系，当时借款约定为1分利率，但到还账时是1.5分利率，而且时间不长利息的具体数额就记不得了，大致数额都不记得不真实，而且无法证实该款的用途。
本院认为，对原告提供证据五、六中王永飞、张兴文的证据予以采信，因冷玉华没有到庭质证，该证据不予采信。
被告董××、袁×提供如下证据证实其主张：
证据一，注册号××××黑龙江省宝泉岭农垦顺达农资有限公司企业法人营业执照（副本）复印件1份。被告用以证实董××是该公司的法定代表人。
经质证，原告对该证据的异议是证据真实性无异议，但该证据是2010年的营业执照，原告与被告董××签订合同时间是2012年签订的，被告应该提供2012年签订合同时的营业执照。
本院认为，对该证据的真实性予以采信，但该证据是2010年的营业执照不能证明2012年被告的经营状况。结合原告提供证据三，可以认定董××是黑龙江省宝泉岭农垦顺达农资有限公司法定代表人。
证据二，2013年6月30日黑龙江省宝泉岭农垦顺达农资有限公司出具的证明一份并附2007年工资表。被告用以证实袁×是该公司出纳员。
经质证，原告对该证据的异议是被告董××给妻子袁×出具的证明没有可信度，另外出具的工资表是2007年的，证明不了2012年的情况。
本院认为，该证据缺乏真实性，顺达公司出具证明附2007年的工资表，没有附2012年的工资表，不能证明2012年袁媛的职务，故此对该证据不予采信。
证据三，被告董××与原告张××签订供销合同1份，被告用以证实董××系履行职务行为。
经质证，原告对合同的真实性无异议，但董××是以个人名义与原告签订合同，签合同时没有该公司公章，而且订货款62.4万元在董××的授意下于2012年10月汇入其妻子袁×的账户上，2012年12月28日补签合同，签订合同时董××已无办公场所。
本院认为，对该证据真实性予以采信。对待证的事实在原告提供证据三中已确认，不再赘述。
证据四，原告张××与被告董××和袁×短信内容附7张记录。被告用以证实2013年6月15日张××表示于2013年6月16日要把德美亚玉米种子运回鹤北，双方仍在继续履行合同并没有终止。
经质证，原告对该证据的真实性无异议，从购货以后给董××打电话不接，才以短信的方式联系的。董××把种子发给各个代销点，然后从各个代销点把种子发回来给董××，所以原告需要验货看看种子的质量，但是董××始终不给看种子也不给发种子，也不与原告商谈。合同上有原告的地址，到期就应该发货。6月16日已过了种子销售期了，这个期间发信息是为了减少损失，是为了把种子发到垦丰种业保管，为了明年的销售。
本院认为，对该证据的真实性予以采信。每年的种子销售季节基本都在5月末-6月初结束，原告与被告董××发短信的时间在2013年6月15日，已过了种子销售期，而且该期间在诉讼期间不是原、被告双方对履行期限的变更。
证据五，离婚协议书1份。证明法院查封的座落于宝泉庄园3号楼1单元401室是董××前妻个人财产，应予以解除查封。
经质证，原告对该证据的异议是该房屋的所有权是董××，根据物权法的规定房屋所有权必须以房屋产权证名字为准。
本院认为，该证据真实性予以采信。虽然被告董××与前妻离婚时对房产进行了分割但是双方没办理过户手续，房屋所有权没有发生改变，故此仍以房屋产权证登记为准。
根据以上分析及原、被告陈述本院确认以下事实：被告董××和袁×是夫妻关系。2012年10月原告张××、被告董××达成以每吨5.2万元价格购买德美亚1号玉米种子12吨口头协议。原告张××在被告董××授意下分别于2012年10月19日-2012年10月20日期间共给被告董××妻子袁×账号为××××汇款50万元和12.4万元货款，共计汇款62.4万元。2012年12月28日原告张××与被告顺达公司董××签订购销合同1份，该合同约定主要条款为“一、品种：德美亚1号普品玉米种子。二、包装、规格：德美亚1号普品玉米种子规格：每袋20公斤。三、数量：德美亚1号：12吨，52000元每吨。四、价款及付款方式：德美亚1号普品玉米种子：全额付款，甲方以收到该款624000元整。五、交货时间：德美亚1号普品玉米种子必须于2013年2月30日前付货。六、交货及风险：1、运费由乙方承担。2、货到乙方住所地。在此之前风险由甲方承担，在此之后的风险由乙方承担。七、甲方责任：1、甲方保证种子质量达到如下标准：出芽率95％以上，纯度98％以上，水份15％以下。2、按时按量保证供货。八、违约责任：1、甲方保证在约定时间交货，如未能按约定付货，按本合同约定价格的15％赔偿乙方经营损失的违约金。甲方必须保证种子质量如其说明书或宣传单一致，说明书或宣传单做为本合同附件，如果质量不符则甲方承担退还全部价款并承担退还全部价款并承担因此给乙方造成的损失。九、双方约定的其他事项：1、双方如有纠纷在乙方所在地法院执行。十、本合同一式二份。甲、乙各一份。”被告董××没有在双方约定时间2013年2月末之前将该批货物发给原告张××。原、被告没有协商变更延期付货时间，由于被告没有按约定付货，后期因德美亚种子市场价格下降，造成原告不能及时履行合同的目的。原告张××夫妇为购买该批种子共借款59万元，其中借王永飞52万元，月利率为1.5分，借款时间为2012年10月18日，至今未还。截止到2013年12月18日利息为109200元，借张兴文7万元，月利率为1分，借款时间为2012年10月5日，还款时间为2013年5月，利息为4900元。
另查明，黑龙江省宝泉岭农垦顺达农资有限公司最后年检日期是2011年，该公司于2011年因民事案件纠纷，财产被法院查封，造成资金周转不利，无法正常经营，于2012年年末左右歇业，但没有办理相关的手续。企业档案中没有2012年资产负债表和财产损益表，2012年6月21日该公司变更经营范围许可经营项目：化肥、复合肥、农作物种子变更为一般经营项目：批发零售化肥。2013年7月本院受理该案后调查该公司经营场所关门，无从业人员。
本院认为，原告张××与被告董××签订购销合同，该合同是董××以黑龙江省宝泉岭农垦顺达农资有限公司法定代表人身份对外签订合同，董××明明知道该公司资金周转不利无法正常经营，其公司无经营种子范围，与原告张××签订购销合同时并不盖公司印章。在签订合同之前原、被告达成口头买卖合同并授意原告张××将巨额种子款汇入妻子袁×的个人账户。2012年黑龙江省宝泉岭农垦顺达农资有限公司企业档案中无2012年资产负债表和财产损益表，被告未举出证据证明该款计入公司账目。故此，该合同认定为董××利用公司名义实施个人行为，该合同依法成立生效。原、被告应该按合同的约定履行义务。本案中，该合同第五条约定交货时间：“德美亚1号普品玉米种子必须于2013年2月30日前付货。”该合同第九条约定违约责任：“甲方（董××）保证在约定时间交货，如未能按约定付货按本合同约定价格的15％赔偿乙方（张××）经营损失的违约金。”被告董××没有在约定的时间内履行合同，原、被告也没对履行期限协商变更，致使原告不能实现合同的目的，原、被告签订购销合同应当予以解除。被告董××应按2012年12月28日原、被告签订的购销合同约定履行违约金，原告经营损失的违约金为93600元（624000元×15%）。
被告董××与袁×是合法的夫妻关系，该债务是夫妻存续期间发生的，属夫妻共同债务，原告主张二被告共同承担责任并无不当。
被告主张原、被告约定违约金过高要求调整违约金，但未举出证据证明其主张。原告的实际经营损失应是货款借款损失，原告借款损失为114100元。故此被告要求原、被告约定违约金过高，要求调整违约金的主张不予支持。被告董××不能按约定时间给付原告张××德美亚玉米种子，又不能及时返还货款，被告董××存在过错，故此被告董××应按合同约定支付原告张××经营损失的违约金。依据《中华人民共和国公司法》第一百七十二条、《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第九十八条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百三十八条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条、《中华人民共和国婚姻法》第十九条之规定，本院判决如下：
一、被告董××、袁×返还原告张××货款人民币624000元并赔偿原告张××违约金人民币96300元，合计720300元（该款于本判决书生效后十日内履行）。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费10400元及财产保全费2270元及交通费200元由被告董××、袁×负担。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于黑龙江省林区中级人民法院。
审判长 耿雨莲
审判员 全玉龙
审判员 褚国权
二〇一四年一月十五日
书记员 董红丽