山西省太原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋01民终4253号
上诉人（原审被告）：山西雷蒙达网络科技有限公司，住所地太原市万柏林区长风西街16号8幢8层802号。
法定代表人：齐元元，执行董事兼总经理。
委托诉讼代理人：郭亚蓉，山西承鸣律师事务所律师。
委托诉讼代理人：齐秀杰，山西承鸣律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：龙菲菲，女，1987年10月24日出生，汉族，无业，住太原市。
委托诉讼代理人：逯欣，山西黄河律师事务所律师。
上诉人山西雷蒙达网络科技有限公司因与被上诉人龙菲菲劳动争议一案，不服太原市万柏林区人民法院（2017）晋0109民初1704号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月31日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，上诉人山西雷蒙达网络科技有限公司的委托诉讼代理人郭亚蓉、齐秀杰，被上诉人龙菲菲的委托诉讼代理人逯欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
山西雷蒙达网络科技有限公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实及适用法律错误。1.判令上诉人支付被上诉人一个月零五天的工资6518.39元错误，应为5459.77元；2.判令上诉人支付被上诉人未签订书面劳动合同的工资差额15900元系认定事实错误。3.判令上诉人支付被上诉人因未提前一个月以书面形式告知被上诉人解除劳动合同的额外一个月工资5300元及无故辞退被上诉人龙菲菲的经济补偿2650元系适用法律错误。综上，原审判决认定事实错误，适用法律不当。上诉人不存在违约行为，为维护上诉人的合法权益，依据我国民事诉讼法、劳动法及相关法律规定，向二审法院提起诉讼，请求二审法院撤销一审判决，依法改判。
龙菲菲辩称，上诉人的上诉请求没有任何事实和法律依据。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。一、上诉人认为工资为5459.77元，我们不予认可，我们要求维持一审判决，因为工资基数为5300元，而不是上诉人所说的5000元。上诉人所主张的病假两日，扣除依据是不合法的。公司的规章规定病假两日之内是不扣薪的，所以两日工资不应扣除。二、1.未签订劳动合同的工资差额，我方意见是被上诉人应上诉人的要求被解除劳动合同的当日，已经与上诉人完成了工作交接，所有档案已经交给了上诉人，不存在自毁档案的可能。2.上诉人与其全部员工，包括龙菲菲，没有签订过任何劳动合同。公司与员工之间一直签订的是劳务合同，而且是部分员工签订，部分员工没有签订，这些在劳动仲裁阶段，对方代理人当庭承认了。所以上诉人应该向被上诉人支付未签订劳动合同的工资差额。三、关于一个月工资及经济补偿，一审判决正确，理由是：上诉人解除与被上诉人劳动合同的原因，其主张是劳动合同法第四十条，并且提出解除劳动合同的当日，已经要求龙菲菲离开公司，并没有履行提前一个月通知的义务。解除劳动合同的原因并非因为龙菲菲违反公司制度，而是因为上诉人违法解除劳动合同。
龙菲菲向一审法院起诉请求：1.判令被告立即向原告支付应付未付的1个月零5天的工资6518.39元，及加付赔偿金6518.39元，两项合计为13036.78元；2.判令被告立即向原告支付未依法签署劳动合同的3个月的双倍工资差额15900元；3.判令被告立即向原告支付未提前三十日书面通知申请人离职的代通知金5300元；4.判令被告立即向原告支付违法解除劳动合同关系的经济补偿金2650元，赔偿金5300元、加付赔偿金2650元，合计10600元；5.判令被告赔偿原告因未办理社保及缴纳社会保险费造成的经济损失3792.37元；6.判令被告承担原告为本争议支付的律师费4000元；7.本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：原告龙菲菲原系被告山西雷蒙达网络科技有限公司的员工，从2016年9月26日开始在被告处就职，主要负责人事工作，约定月工资5000元加餐补300元。工作期间，双方未签订劳动合同，被告也未给原告缴纳过各类社会保险。原告龙菲菲于2017年1月6日离职。原、被告因薪酬支付、缴纳社会保险等问题发生纠纷，原告向太原市万柏林区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求为1、请求被告申请人支付未付一个月零五天的工资6219.42元；2、裁决被申请人向申请人支付未签订劳动合同3个月的双倍工资差额25000元；3、裁决被申请人向申请人支付未提前三十日书面通知申请人离职的待通知金5000元；4、裁决被申请人向申请人支付违法解除劳动关系的经济补偿金3750元；5、裁决被申请人向申请人补足未缴纳社会保险3792.37元；6、裁决被申请人依法向申请人出具终止劳动关系证明。太原市万柏林区劳动争议仲裁委员会于2017年5月31日作出万劳仲案字（2017）第91号仲裁裁决：裁决如下：一、被申请人向申请人支付一个月零五天的工资：5000元/月+21.75天×5天=6149.42元；二、被申请人向申请人支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额：5000元/月×2月+5000元/月÷21.75×10=12298.85元；三、被申请人支付申请人因未三十日书面形式提前通知申请人解除劳动合同一个月工资5000元；四、被申请人支付申请人解除劳动合同的经济补偿半个月工资2500元；五、申请人其他仲裁请求不予支持。现原告对劳动仲裁裁决不服，诉至本院。
一审法院认为：本案的争议焦点为，原、被告双方是否签订了劳动合同、原告是否自动离职及原告在被告公司工作期间劳动报酬的数额。庭审中，原、被告均认可原告曾在被告处工作，担任人事主管一职，可以认定双方存在事实劳动关系，被告主张原告利用职务便利销毁劳动合同没有提供证据，对于被告的辩解本院不予认可，认定原、被告在原告工作期间未签订劳动合同。关于原告是否自动离职，被告未提供充分证据证明原告系无理由自动离职，应认定原告系被被告单方辞退。关于原告在工作期间的劳动报酬，原、被告在庭审中一致认可每月收入为5300元，只是对其中300元餐补是否是工资构成意见不一致，本院认为，原告的每月收入为工资5000元加餐补300元，均为每月固定收入，应当计入劳动报酬的范围，故本院认定原告的劳动报酬为5300元。劳动者有取得劳动报酬的权力。原告龙菲菲在被告单位工作，至2017年1月6日离职，在职期间应取得劳动报酬，被告欠付原告一个月零五天的工资，为5300元+5300÷21.75天×5天=6518.39元，原告的该项诉讼请求符合法律规定，本院予以支持；用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位应当与劳动者订立书面劳动合同，用人单位自用工之日超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告龙菲菲在被告公司工作期间，未订立书面劳动合同，被告应当自原告工作之日满一个月后的第二日至满一年的前一日向原告支付双倍工资，根据原告在职期间每月工资5300元计算，3个月的工资差额为15900元，原告的该项诉讼请求符合法律规定，本院予以支持；用人单位解除劳动合同应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资，本案中，被告未提前以书面形式通知劳动者解除劳动合同，故应向原告补偿一个月工资5300元；用人单位辞退无过失劳动者的，应当支付经济补偿，原告在被告单位工作年限不满六个月，应当向原告支付半个月的经济补偿2650元，原告的该项诉讼请求过高，缺乏法律依据，依法支持经济补偿2650元；用人单位和劳动者应当依法参加社会保险、缴纳社会保险费用，未办理社会保险登记或未按时缴纳保险费的，应由社会保险费征收机构责令限期缴纳或补足，原告的诉讼请求不是本案的受案范围，不予支持；原告主张的律师费4000元的主张，没有法律依据不予支持；对于原告未经劳动仲裁在本诉讼中增加的诉讼请求，均不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十九条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第四十八条，《中华人民共和国社会保险法》第十二条、第八十四条、第八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告山西雷蒙达网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告龙菲菲支付欠付原告一个月零五天的工资6518.39元。二、被告山西雷蒙达网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告龙菲菲支付未签订书面劳动合同应支付的工资差额15900元。三、被告山西雷蒙达网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告龙菲菲支付一个月额外劳动报酬5300元。四、被告山西雷蒙达网络科技有限公司于本判决书生效之日起十日内向原告龙菲菲支付经济补偿2650元。五、驳回原告龙菲菲的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告山西雷蒙达网络科技有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据，对一审查明的事实本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：一、山西雷蒙达网络科技有限公司应支付龙菲菲的劳动报酬金额。二、山西雷蒙达网络科技有限公司是否应当支付龙菲菲未签订书面劳动合同的工资差额。三、山西雷蒙达网络科技有限公司是否应当支付龙菲菲一个月额外劳动报酬及经济补偿金。
关于山西雷蒙达网络科技有限公司应支付龙菲菲的劳动报酬数额的问题。山西雷蒙达网络科技有限公司上诉认为龙菲菲每月工资应为5000元，300元餐补不应计算在工资总额内。龙菲菲在2016年12月共出勤20日，病假2日，故12月的工资应当是5000元-5300÷21.75天×2天=4540.23元，2017年1月出勤4日，1月的工资应当是5000÷21.75天×4天=919.54元，总计应支付龙菲菲一个月零四天的工资为5459.77元。根据2009年财政部《关于企业加强职工福利费财务管理的通知》第二条第二款”企业给职工发放的节日补助、未统一供餐而按月发放的午餐费补贴，应当纳入工资总额管理”之规定，龙菲菲每月的300元餐补应当计入每月工资总额当中；上诉人认为其不应支付被上诉人两天病假的工资的依据是其提供的《考勤管理制度》，但该证据系上诉人单方提供，被上诉人不予认可，上诉人未提供该制度制定的时间、程序以及向员工公示的证据，故对该份证据，本院不予采纳，山西雷蒙达网络科技有限公司应支付龙菲菲12月整月的劳动报酬；根据《国务院办公厅关于2017年部分节假日安排的通知》，2017年1月1日为法定节假日元旦放假，2017年1月2日补休，故龙菲菲上班到1月6日，1月份合计计薪天数应当为5日。综上，一审法院认为山西雷蒙达网络科技有限公司欠付龙菲菲一个月零五天的工资为5300元+5300÷21.75天×5天=6518.39元正确，应予维持。
关于山西雷蒙达网络科技有限公司是否应当支付龙菲菲未签订书面劳动合同的工资差额的问题。山西雷蒙达网络科技有限公司上诉认为龙菲菲的人事档案及劳动合同均已不见，据此推断不能排除龙菲菲自毁档案的可能，不应支付双倍工资差额。但其未能提供与龙菲菲已签订书面劳动合同的证据，龙菲菲对此也不予认可。山西雷蒙达网络科技有限公司的该上诉请求无事实与法律依据，本院不予支持。一审法院判决山西雷蒙达网络科技有限公司应当向龙菲菲支付未签订书面劳动合同的工资差额15900元正确，应予维持。
关于山西雷蒙达网络科技有限公司是否应当支付龙菲菲一个月额外劳动报酬及经济补偿金的问题。山西雷蒙达网络科技有限公司上诉认为龙菲菲无故旷工15日，严重违反用人单位的规章制度，无需提前三十日书面通知龙菲菲本人，不应当支付额外一个月工资及无故辞退龙菲菲的经济补偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条之规定，山西雷蒙达网络科技有限公司未提前以书面形式通知龙菲菲解除劳动合同，应向龙菲菲补偿一个月工资5300元。又依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、四十七之规定，用人单位辞退无过失劳动者的，应当支付经济补偿。经济补偿按照劳动者在本单位工作的年限，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。故一审判决山西雷蒙达网络科技有限公司应当向龙菲菲支付半个月的经济补偿2650元正确。
综上，山西雷蒙达网络科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元由上诉人山西雷蒙达网络科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵四民
审判员 张玉根
审判员 王丰毅
二〇一七年十一月二十七日
书记员 杜白晔