福建省龙岩市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）岩刑终字第295号
原公诉机关永定县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某某，男，1971年9月16日生，汉族，工人，出生地福建省永定县，住福建省永定县。2014年4月21日因涉嫌非法采伐国家重点保护植物罪被广东省中山市公安局东升分局利生派出所抓获归案，2014年4月24日被拘留，同年5月10日被逮捕，现羁押于永定县看守所。
上诉人（原审被告人）许某甲，男，1984年8月13日生，汉族，农民，出生地福建省永定县，住福建省永定县。因涉嫌非法采伐国家重点保护植物罪于2014年4月3日被拘留，同年5月9日被取保候审，同年9月25日被逮捕，现羁押于永定县看守所。
上诉人（原审被告人）许某乙，男，1972年3月26日生，汉族，农民，出生地福建省永定县，住福建省永定县。因犯盗窃罪，1993年12月28日被永定县人民法院判处有期徒刑六年。因涉嫌非法采伐国家重点保护植物罪于2014年4月4日被取保候审，同年9月25日被逮捕，现羁押于永定县看守所。
辩护人许焕尚，系上诉人许某乙弟弟。
上诉人（原审被告人）许某丙，男，1957年12月12日生，汉族，农民，出生地福建省永定县，住福建省永定县。因涉嫌非法采伐国家重点保护植物罪于2014年4月4日被取保候审，同年9月25日被逮捕，现羁押于永定县看守所。
上诉人（原审被告人）许某丁，男，1955年10月17日生，汉族，农民，出生地福建省永定县，住福建省永定县。因涉嫌非法采伐国家重点保护植物罪于2014年4月10日被取保候审，同年9月25日被逮捕，现羁押于永定县看守所。
辩护人许福娣，系上诉人许某丁之女。
上诉人（原审被告人）徐某某，男，1975年10月28日生，汉族，农民，出生地四川省广安市（户籍地四川省广安市），住福建省永定县。因涉嫌非法采伐国家重点保护植物罪于2014年5月7日被拘留，同年6月11日被逮捕，现羁押于永定县看守所。
上诉人（原审被告人）李某某，男，1977年9月4日生，汉族，农民，出生地贵州省毕节市织金县，住福建省永定县。因涉嫌非法采伐国家重点保护植物罪于2014年5月7日被拘留，同年6月11日被逮捕，同年6月26日被取保候审，同年9月25日被逮捕，现羁押于永定县看守所。
上诉人（原审被告人）杨某某，男，1981年12月15日生，汉族，农民，出生地福建省永定县，住福建省永定县。因涉嫌非法采伐国家重点保护植物罪于2014年5月7日被拘留，同年6月11日被逮捕，同年6月30日被取保候审，同年9月25日被逮捕，现羁押于永定县看守所。
原审被告人许连昌，男，1962年12月1日生，汉族，农民，出生地福建省永定县，住福建省永定县。因犯非法运输国家重点保护植物罪，2013年4月11日被永定县人民法院判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金5000元（已缴纳）。因涉嫌非法采伐国家重点保护植物罪于2014年4月3日被拘留，同年5月10日被逮捕，现羁押于永定县看守所。
永定县人民法院审理永定县人民检察院指控原审被告人许连昌、黄某某、许某己（已死亡，已裁定终止审理）、许某甲、许某乙、许某丙、许某丁、徐某某、李某某、杨某某犯非法采伐国家重点保护植物罪一案，于2014年9月25日作出（2014）永刑初字第216号刑事判决。被告人黄某某、许某甲、许某乙、许某丙、许某丁、徐某某、李某某、杨某某不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决查明：2013年12月6日晚被告人许连昌自称是受“潭老板”的指使，以雇请的方式，组织被告人许某己、黄某某、许某丙、许某丁、许某乙、许某甲、徐某某、李某某、杨某某（被告人许连昌通过被告人黄某某邀集被告人徐某某、李某某、杨某某参与）参与，被告人许连昌叫被告人许某己、许某丙各自带上油锯一台，被告人许连昌随带准备好的洋镐、锄头、柴刀、矿灯、千斤顶、矿泉水、八宝粥等工具和食品，分别在永定县高陂镇先富路、永定县坎市镇上车，被告人许某己、黄某某、许某丙、许某丁、徐某某、李某某、杨某某乘坐由被告人许某甲驾驶的其所有的面包车，被告人许连昌乘坐由被告人许某乙驾驶的其所有的龙溪牌农用车在前面带路，到陈东乡岩太村竹园头山场砍伐红豆杉。车辆到达陈东公路岔入岩太村的路口时，被告人许连昌叫被告人许某乙把农用车停在路旁，等候电话再进入装载木材，被告人许连昌乘坐由被告人许某甲驾驶面包车载着其余人员和工具，听从被告人许连昌的指路继续往前行驶，走过岩太村村庄，到达进入竹园头山场的三岔路口时，被告人许连昌叫被告人许某丁下车在此地放风，并交待发现有人进入时要及时报告，后继续往前行驶，到达竹园头山场要砍伐红豆杉的地点，被告人许连昌、黄某某、许某己、许某甲、许某丙、徐某某、李某某、杨某某下车，搬下工具后，被告人许某甲将面包车开回至被告人许某丁放风的三岔路口停放。被告人许连昌在路边烧香纸敬拜过后，就开始对被告人黄某某、许某己、许某丙、徐某某、李某某、杨某某等人进行分工安排，指挥砍伐生长在便道上方毛竹林里的红豆杉，由被告人许某己、许某丙用各自的油锯进行砍伐，其他人员也一齐动手，分工协作。次日凌晨零时许，油锯没汽油了，被告人许连昌打电话叫被告人许某甲出去买油，被告人许某甲就开车出去，找到被告人许某乙拿来油桶，二人一起到往下洋方向的加油站用自己的油卡买油，回来时，被告人许某甲的车停放在岩太村村口，由被告人许某乙开农用车送进去给放风的被告人许某丁，被告人许某丁再走路进去将汽油桶交给被告人许连昌。油锯有了汽油后，又开始继续砍伐红豆杉，大约凌晨二时许，被告人许连昌打电话给被告人许某乙把农用车开进来，共砍伐了红豆杉三株，一边锯断造材一边装车，凌晨四时许完成装车，把油锯等工具收好放在木材上面后盖上篷布，坐上车一同离开砍伐山场。出到村口后，被告人许连昌自己坐农用车押车，其他人坐上许某甲的面包车回家。被告人许某乙开着载木材的农用车回到先富路先锋街，被告人许某己、许某丙等拿下油锯等工具后，被告人许连昌跟车叫被告人许某乙把载着木材车开到高陂镇和兴村塘下公路边附近的大坪停放，过后，红豆杉木材由“潭老板”开来集装箱车转车运走。“潭老板”付给被告人许连昌10500元，事后，被告人许连昌付给许某乙1600元、许某甲800元、黄某某1000元、许某己和许某丙各800元，许某丁和徐某某、李某某、杨某某各500元工资。
2013年12月12日经福建鼎力司法鉴定中心鉴定，陈东乡岩太村竹园头山场（陈东乡2006年林业基本图1林班15大班2小班）被砍伐的树木三株：1、树种种类为红豆杉，为红豆杉科红豆杉属；2、保护级别为国家一级保护植物；3、生长类型为天然生长；4、第1株红豆杉蓄积量为0.3871立方米，林木经济价值为2709元，第2株红豆杉蓄积量为0.8922立方米，林木经济价值为6245元，第3株红豆杉蓄积量为3.0728立方米，林木经济价值为21507元，合计蓄积量4.3521立方米，林木经济价值为30461元。
2014年4月3日被告人许连昌、许某甲被永定县公安局森林分局抓获归案，2014年4月3日被告人许某丙、许某乙主动到永定县公安局森林分局坎市森林派出所投案，2014年4月9日被告人许某丁主动到永定县公安局森林分局岐岭森林派出所投案，2014年4月21日被告人黄某某被广东省中山市公安局东升分局利生派出所抓获归案，2014年4月28日被告人徐某某、李某某、杨某某主动到永定县公安局森林分局岐岭森林派出所投案。
2014年8月18日被告人许某己、许某甲、许某乙、许某丙自愿支付给被采伐红豆杉生长所在地山场的管理人共计20000元，取得山场管理人的谅解。
2014年8月3日永定县司法局出具的调查评估意见书，认为被告人许某丙符合社区矫正条件。2014年8月3日永定县司法局出具的调查评估意见书，认为被告人许某丁符合社区矫正条件。2014年8月3日永定县司法局出具的调查评估意见书，认为被告人许某乙符合社区矫正条件。2014年8月3日永定县司法局出具的调查评估意见书，认为被告人许某甲符合社区矫正条件。2014年8月4日永定县司法局出具的调查评估意见书，认为被告人李某某符合社区矫正条件。2014年8月4日永定县司法局出具的调查评估意见书，认为被告人杨某某符合社区矫正条件。2014年8月5日永定县司法局出具的调查评估意见书，认为被告人黄某某符合社区矫正条件。2014年7月29日织金县司法局出具的审前调查评估意见的函，认为被告人徐某某审前调查评估不属于织金县司法局审前调查辖区内。2014年8月1日永定县司法局出具的审前调查评估意见的函，认为被告人徐某某审前调查评估不属于永定县司法局审前调查辖区内。被告人徐某某在永定县看守所羁押期间表现良好。
上述事实，被告人许连昌、黄某某、许某己、许某甲、许某乙、许某丙、许某丁、徐某某、李某某、杨某某、辩护人游锦超、吴朝荣、戴庆发、林静在开庭审理过程中亦无异议，且有：1、被告人许连昌、黄某某、许某己、许某甲、许某乙、许某丙、许某丁、徐某某、李某某、杨某某分别作出的供述与辩解；2、证人苏某某、李某、林某甲、林某乙、张某某、许某戊分别作出的证言；3、扣押物品清单、照片、行驶证、车辆情况说明、闽F070**面包车、赣G296**农用车、作案工具油锯2把等物证；4、现场勘查笔录、现场示意图、现场林班图、现场照片；5、户籍证明、身份证、受案登记表、受案回执、立案决定书、立案告知书、到案经过、拘留证、逮捕证、取保候审决定书、广东省中山市出具的证明、手机通话记录、前科证明、永定县人民法院（1993）永刑初字第111号刑事判决书、永定县人民法院（2013）永刑初字第70号刑事判决书、执行通知书、鉴定聘请书、鉴定意见通知书、收据、收条、谅解书等书证；6、福建省鼎力司法鉴定中心司法鉴定意见书；7、永定县司法局出具的调查评估意见书等证据证实，足以认定。
原审判决认为，被告人许连昌、黄某某、许某甲、许某乙、许某丙、许某丁、徐某某、李某某、杨某某违反《中华人民共和国森林法》及其它保护森林法规，盗伐红豆杉三株（国家一级保护植物），蓄积量4.3521立方米，其行为均已构成盗伐林木罪，情节严重，同时其行为又均已构成非法采伐国家重点保护植物罪，依照处罚较重的规定定罪处罚，即其行为均已构成非法采伐国家重点保护植物罪，公诉机关指控罪名成立，该院予以确认。在共同犯罪中，被告人许连昌起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。在共同犯罪中，被告人黄某某、许某甲、许某乙、许某丙、许某丁、徐某某、李某某、杨某某起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人许某乙、许某丙、许某丁、徐某某、李某某、杨某某主动到公安机关投案，如实供述其罪行，属于自首，依法可以减轻处罚。归案后，被告人黄某某、许某甲如实供述其罪行，可酌情从轻处罚。2013年4月11日该院作出（2013）永刑初字第70号刑事判决，判决被告人许连昌犯非法运输国家重点保护植物罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金5000元（已缴纳），被告人许连昌在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照《刑法》第六十九条的规定，实行数罪并罚，决定执行刑罚。被告人许某乙曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑六年，现又再犯非法采伐国家重点保护植物罪，可酌情从重处罚。辩护人戴庆发、林静分别建议对被告人李某某、杨某某适用缓刑，因本案是共同实施犯罪，分工明确，其行为均已构成盗伐林木罪，同时其行为又均已构成非法采伐国家重点保护植物罪，社会危害性大，因此，辩护人戴庆发、林静的辩护意见理由不充分，该院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第四十二条、第四十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十三条第一款、第六十四条、第六十七条第一、三款、第六十九条、第七十七条，《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条第（一）、（二）项、第八条的规定，判决如下：一、撤销该院（2013）永刑初字第70号刑事判决“被告人许连昌犯非法运输国家重点保护植物罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金5000元”中的“缓刑十个月”部分；被告人许连昌犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金35000元，总和刑期为有期徒刑三年六个月，拘役五个月，并处罚金40000元，实行数罪并罚，决定执行的刑期为有期徒刑三年六个月，拘役五个月，并处罚金40000元，上缴国库。二、被告人黄某某犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金20000元，上缴国库。三、被告人许某甲犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金20000元，上缴国库。四、被告人许某乙犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金20000元，上缴国库。五、被告人许某丙犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金20000元，上缴国库。六、被告人许某丁犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金20000元，上缴国库。七、被告人徐某某犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金20000元，上缴国库。八、被告人李某某犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金20000元，上缴国库。九、被告人杨某某犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金20000元，上缴国库。十、继续向被告人许连昌、黄某某、许某丙、许某丁、许某乙、许某甲、徐某某、李某某、杨某某追缴红豆杉三株，予以没收。十一、继续向被告人许连昌、黄某某、许某丙、许某丁、许某乙、许某甲、徐某某、李某某、杨某某追缴违法所得10500元，上缴国库。十二、已追缴的作案工具油锯二把，予以没收。
宣判后，原审被告人黄某某、许某丙、许某丁、许某乙、许某甲、徐某某、李某某、杨某某不服，向本院提出上诉。
上诉人黄某某上诉称：1.本人是受许连昌雇请，对砍红豆杉并不知情；2.本人属于偶犯、初犯，家中有老人、子女要抚养。一审判决量刑过重，请求二审法院改判适用缓刑。
上诉人许某丙上诉称：1.本人系主动投案自首，可以从轻减轻处罚。且事先不知道砍伐的是红豆杉；2.本人身体不好，还要赡养父母。且已经支付山场管理人补偿，取得谅解，也符合社区矫正条件。综上一审判决量刑过重，请求二审法院对本人从轻减轻处罚。
上诉人许某丁上诉称：1.本人主动投案自首，依法可以从轻减轻处罚。且没有非法采伐国家重点保护植物罪的故意。之前也没有受过任何刑事、行政处罚。2.年纪较大，是家庭主要劳动力。一审判决量刑过重，希望二审对本人从轻、减轻处罚或适用缓刑。
辩护人许福娣辩护称：1.一审法院认定几个被告人是共同实施犯罪，属于认定事实不清，适用法律错误；2.一审法院判处上诉人许某丁有期徒刑一年十个月属量刑偏重。综上请求二审法院依法对上诉人许某丁从轻处罚并适用缓刑。
上诉人许某乙上诉称：1.本人具有主动投案自首情节，且没有共同故意，主观恶性较小；2.能积极赔偿山主损失，且家里老弱病残无人照顾。一审判决量刑偏重，请求二审法院查清事实，对上诉人从轻减轻处罚并适用缓刑。
辩护人许焕尚辩护称：1.一审法院认定几个被告人是共同实施犯罪，属于认定事实不清，适用法律不当。上诉人许某乙主观上没有非法采伐红豆杉的故意；2.一审法院判处上诉人许某乙有期徒刑一年十一个月属量刑偏重。综上请求二审法院对上诉人许某乙依法从轻改判并适用缓刑。
上诉人许某甲上诉称：1.本人属初犯、偶犯、从犯，主观恶性较小；2.归案后如实供述并赔偿山场管理人员损失，符合社区矫正条件。请求二审法院依法适用缓刑。
上诉人徐某某上诉称：本人事先不认识红豆杉，且只是被黄某某叫去装木材；能主动投案自首自愿认罪，属于初犯、偶犯，平时表现良好，是家里生活支柱，请求二审法院从轻处罚或适用缓刑。
上诉人李某某上诉称：1.本人是被徐某某叫去装木材，在共同犯罪中属受胁迫，应从轻、减轻处罚；2.主动投案自首，犯罪过程中并不知道采伐的是红豆杉，不具有非法采伐国家重点保护植物罪的犯罪故意；3.系初犯、偶犯，平时表现良好，请求二审法院结合本人情况从轻或减轻处罚。
上诉人杨某某上诉称：本人主动投案，也不知道当时搬运的木材是红豆杉，只是为了赚取搬运工资，请求二审法院从轻量刑并给以适用缓刑。
经审理查明，原审判决认定事实清楚，证据充分。本院就本案事实与一审作相同认定。另查明，原审被告人许某己在一审过程中于2014年9月6日死亡，一审法院已经作出（2014）永刑初字第216号刑事裁定书，裁定对原审被告人许某己终止审理。
本院认为，原审被告人许连昌违反国家规定，雇请上诉人、黄某某、许某丙、许某丁、许某乙、许某甲、徐某某、李某某、杨某某非法采伐属国家一级保护的南方红豆杉共3株，计立木蓄积4.3521立方米，属情节严重，其行为已构成非法采伐国家重点保护植物罪，且属共同犯罪，原审判决认定事实清楚，证据充分，定性准确，应予维持。上诉人黄某某、许某丙、许某丁、许某乙、许某甲、徐某某、李某某、杨某某违反国家规定，接受原审被告人许连昌雇请到永定县陈东乡岩太村竹园头山场参与非法采伐属国家一级保护的南方红豆杉共3株，计立木蓄积4.3521立方米，属情节严重，其行为均已构成非法采伐国家重点保护植物罪，且属共同犯罪。本案中，原审法院根据许连昌犯罪后的悔罪表现与犯罪中所起的作用等情节依法给予的量刑正确应予维持。原审法院根据上诉人黄某某、许某甲在共同犯罪中系从犯、如实供述等情节已依法予以减轻处罚，符合法律规定；根据上诉人许某丙、许某丁、许某乙、徐某某、李某某、杨某某在共同犯罪中系从犯、犯罪所造成后果、悔罪表现、自首等情节，已予减轻处罚，符合法律规定。现上诉人黄某某、许某丙、许某丁、许某乙、许某甲、徐某某、李某某、杨某某上诉再要求二审法院从轻减轻刑罚或适用缓刑的请求没有事实和法律依据，本院不予采纳。综上，原审法院认定事实清楚，证据充分，定性准确，程序合法，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 孟繁钦
审 判 员 许虹菁
代理审判员 吴胜佳
二〇一四年十一月二十五日
书 记 员 张毅晖
附法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。