重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝五中法民终字第05304号
上诉人（原审被告）徐生记大酒楼綦江店，住所地重庆市綦江区文龙街道九龙大道47号凯旋天街，组织机构代码L5602017-7。
业主王美琳，女，，汉族。
委托代理人万廷秀，重庆永登律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）曾娟，女，汉族。
上诉人徐生记大酒楼綦江店因与被上诉人文冬梅劳动争议纠纷一案，不服重庆市綦江区人民法院于2014年9月12日作出（2014）綦法民初字第02789号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
一审法院审理查明，被告于2012年12月7日经工商部门核准成立，经营场所为重庆市綦江区文龙街道九龙大道47号凯旋天街，经营范围为餐饮服务。2012年12月28日至2013年9月30日，原告在被告处从事服务员工作，双方未签订书面劳动合同。原告每日工作时间为“9：30-13：30，16：00-20：00”，工作期间每月休息四天，可选择休假时间。被告安排的管理人员对原告进行工作考勤记录，考勤记录表由被告保管。2014年1月22日，原告以本案诉求向重庆市綦江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2014年2月28日驳回原告的全部诉讼请求。原告对仲裁裁决不服，遂于法定期间内提起诉讼。本案经主持调解，因双方各持己见，调解未成。另查明，案外人于2012年12月24日至2013年6月18日，在被告处从事服务员工作。被告于2013年2月23日为在银行股份有限公司綦江支行办理工资卡，并分别于2013年3月10日、2013年5月10日向该工资卡上转入工资，两次金额均为1500元。案外人于2012年12月24日至2013年5月31日在被告处从事服务员工作，2013年2月23日，被告为在银行股份有限公司綦江支行办理工资卡，被告于2013年3月10日向该工资卡上转入工资，金额为1500元。诉讼中，原告申请撤回经济补偿金和法定节假日加班工资两项诉讼请求。
曾娟向一审法院诉称，2012年12月28日，我应聘进入徐生记大酒楼綦江店，成为该酒楼餐饮服务员。工作期间，我遵章守纪，干好本职工作。2013年国庆节因我生病，要求请假去医院，领导无故不准假，并借此和我终止了事实劳动关系。我在被告处工作时每月只有四天休息，法定假日被要求无条件加班，从未得到过任何加班工资，没有签订书面劳动合同。劳动关系解除时，没有得到任何补偿。现我请求法院判令被告支付：1.二倍工资12000元，2.经济补偿金1500元，3.双休加班工资3476元，4.法定假日加班工资724元。以上共计17700元。
徐生记大酒楼綦江店在一审中辩称，不认识原告，原告不是我方员工，不认可原告的诉讼请求。
一审法院认为，原、被告符合法律规定的劳动关系主体资格，原告在被告处从事服务员工作期间，双方虽未签订书面劳动合同，但原告举示的证据已证明原告接受被告的管理，为被告提供劳动，被告向原告支付劳动报酬，原告提供的劳动属于被告的业务组成部分，双方已实际履行了法律所规定的劳动权利义务，已形成劳动关系。被告辩解原告系临时工或外围销售人员，双方不存在劳动关系，但未举示证据予以证明，故对其辩解不予采信。原告向本院申请撤回经济补偿金和法定节假日加班工资两项诉讼请求，系其真实意思表示，不违反法律规定，予以准许。关于原告主张二倍工资的问题。《劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者支付两倍的工资”，因被告未与原告订立书面劳动合同，故被告应支付原告2013年1月28日至2013年9月30日的二倍工资。《工资支付暂行规定》（劳部发（1994）489号）第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”。被告未举示工资表证明原告工作期间每月的具体工资，应承担不利后果。而查明被告向案外人文冬梅、黄治平（与原告工作时间重叠、工资性质一致）转入的工资金额均为1500元，故原告主张被告按每月1500元支付其8个月的二倍工资12000元的请求合理，予以支持。关于原告主张双休日加班工资问题。根据《国务院关于职工工作时间的规定》第三条规定：“职工每日工作8小时、每周工作40小时”，本案原告每日工作至少8小时，每月休息四天，故存在休息日工作的情况。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。本案原告已证实被告安排的管理人员对原告进行工作考勤记录，考勤记录表由被告保管，被告并未举示该证据，故应承担不利后果。《劳动法》第四十四条第二项规定：“休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬”，原告工作时间为9个月零2天，因原告每月休息4天，原告主张被告按綦江地区2013年最低工资标准1050元支付其36天（4天／月×9个月）休息日加班工资3476元（1050元／月÷21.75天／月×36天×200%）的请求，符合法律规定，予以支持。遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：被告徐生记大酒楼綦江店于本判决生效后5日内支付原告曾娟未订立书面劳动合同的二倍工资12000元、休息日加班工资3476元，以上共计15476元。本案案件受理费10元，由被告徐生记大酒楼綦江店负担。
宣判后，徐生记大酒楼綦江店不服一审判决，向本院上诉称：徐生记大酒楼綦江店与曾娟不存在劳动关系，请求判决驳回曾娟的诉讼请求。
曾娟认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院审理查明的事实与一审法院查明的事实相同。
本院认为，曾娟接受徐生记大酒楼綦江店的管理，为徐生记大酒楼綦江店提供劳动，徐生记大酒楼綦江店向曾娟支付劳动报酬，曾娟提供的劳动属于徐生记大酒楼綦江店的业务组成部分，双方已形成劳动关系。徐生记大酒楼綦江店上诉称与曾娟不存在劳动关系，与法院查明的事实不符，对其上诉请求，本院不予采纳。《劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者支付两倍的工资。因徐生记大酒楼綦江店未与曾娟订立书面劳动合同，故其应支付曾娟2013年1月28日至2013年9月30日的二倍工资。《国务院关于职工工作时间的规定》第三条规定，职工每日工作8小时、每周工作40小时。曾娟每日工作8小时，每月休息4天，故存在休息日工作的情况，徐生记大酒楼綦江店应支付其相应的休息日加班工资。原判认定事实清楚，适用法律正确，判决恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人徐生记大酒楼綦江店负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 张泽兵
审 判 员 肖 琴
代理审判员 肖 飞
二〇一四年十二月五日
书 记 员 张 玲