河北省石家庄市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）冀01民终1031号
上诉人（原审被告）：冯晓静，女，1974年10月15日出生，汉族，住石家庄�裕华区。
上诉人（原审被告）：吴新林，男，1972年5月4日出生，汉族，住石家庄市裕华区。
二上诉人委托代理人：宋伟峰，河北冠彬律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈丽娟，女，1981年9月2日出生，汉族，住石家庄裕华区。
委托代理人：吕振东，男，1980年8月1日出生，汉族，住河北省廊坊市文安县，系陈丽娟配偶。
委托代理人：薛少培，河北天捷律师事务所律师。
上诉人冯晓静、吴新林因与被上诉人陈丽娟房屋买卖合同纠纷一案，不服河北省石家庄市裕华区人民法院（2017）冀0108民初4792号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
冯晓静、吴新林上诉请求：1、撤销原判，依法改判或发回重审；2、诉讼费用由被上诉人承担。主要事实和理由：原审�漏诉讼当事人桥西区登枝房产经济服务部属程序违法，双方约定违约金计算方法应排除可得利益损失赔偿规则的适用，原审认定事实、适用法律错误。
被上诉人辩称：驳回上诉，维持原判。
陈丽娟向一审法院起诉请求：1.请求法院判令被告赔偿违约金2.4万元及可得利益损失即房屋差价53万元；2、本案诉讼费用由被告承担。
原审查明：被告冯晓静、吴新林系夫妻关系。2016年6月23日，原告陈丽娟（乙方）与被告冯晓静（甲方）及桥西区登枝房产经纪服务部（丙方）签订《房屋买卖居间合同》，该合同第一条第1款约定：甲方及产权共有权人同意，自愿将合法拥有的，坐落于石家庄市××区××号房屋出售给乙方，乙方对该房屋已作充分了解，并通过丙方居间已实地看房,对房屋现状无异议，愿意按协议价格购买。甲乙双方商定该房屋成交价格�（含固定装修和附属设施）：人民币94万元整。合同约定，原、被告之间的付款方式为银行按揭贷款，乙方应于签订合同之日起3日内将所需全部贷款审批资料交予丙方并支付除定金外的首付款，剩余房款委托丙方代为办理银行贷款。甲乙双方协商选择由甲方自本合同签订之日乙方银行贷款审批通过2个工作日内出资60万元为甲方还清贷款。乙方向甲方支付定金1.2万元。合同第九条约定：1、若因甲方违约甲方双倍返还乙方定金并赔偿乙方中介费和贷款费用，若乙方违约甲方收取的定金不予退还，丙方收取的所有费用不予退还。2、过户时间安排在2016年7月17日的工作日最晚不超过2016年7月25日双方积极配合过户。合同签订后，原告支付被告定金1.2万元，向中介公司支付贷款费5000元。该房屋于2014年9月29日为中国光大银行股份有限公司石家庄分行设定最高额抵押，抵押债权�额为60万元，同时，该房产于2015年10月10日被告石家庄市长安区人民法院查封，查封期限三年。在房屋买卖合同履行过程中，双方发生纠纷，原告称房屋贷款审批通过后，被告所售房屋仍有银行贷款60万元未还清且法院查封也未解除，在此期间被告提出按照市价150万元左右交易房产，被告称原告应在贷款审批通过后交付首付款，但原告未交付，已构成违约。在此期间，2017年2月17日被告冯晓静与案外人张娜及河北佳昱房地产经纪有限公司佳福分公司签订一份《房屋买卖三方合同》，被告将上述房产以147万元的价格出售给张娜，付款方式为银行贷款。2017年2月18日冯晓静与张娜签订补充协议，将三方合同中的付款方式变更为一次性付款，且约定张娜向冯晓静支付51万元用于办理该房屋的提前还贷手续。2017年3月22日，张娜作为原告向本院提起诉讼，要求被告冯晓静、吴新林�续履行所签订的合同，法院作出（2017）冀0108民初1694号判决，判决被告继续履行《房屋买卖三方合同》及补充协议，该判决现已生效。原告曾于2017年1月19日起诉被告冯晓静，要求其继续履行《房屋买卖居间合同》，法院作出（2017）冀0108民初575号民事判决，驳回原告的诉讼请求，原告不服提起上诉，石家庄市中级人民法院作出（2017）冀01民终8634号民事判决，驳回上诉，维持原判。本案所涉房屋于2017年3月13日注销抵押登记，于2016年9月1日解除查封。
原审认为，原告陈丽娟与被告冯晓静签订的《房屋买卖居间合同》，系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效，本院予以确认。在该合同履行过程中，被告与案外人张娜另行签订了房屋买卖合同，且房屋已交付张娜占有，法院也判决被告继续履行与张娜签订的房屋买卖合同，�此本案原、被告签订的《房屋买卖居间合同》已无法继续履行，庭审中原、被告均同意解除该合同，本院对此予以确认，解除双方签订的《房屋买卖居间合同》。关于违约责任，被告主张原告未支付首付款，已构成根本违约，石家庄市中级人民法院在审理冯晓静诉陈丽娟确认《房屋买卖居间合同》已被解除一案中已认定，“合同虽约定签订3日内原告支付除定金外的首付款，但并未约定具体数额，且合同已明确注明了实际交纳的首付款、贷款数额及贷款年限以银行审批为准。在合同履行过程中，三方当事人对于首付款也未达成一致意见，故原告没有支付首付款不能认定构成违约。被告提出以当时市场价150万元成交，否则拒绝出售房产的行为，应视为对合同标的额的单方变更。”因此，原告在履行房屋买卖合同过程中并不存在违约行为，被告单方变更房屋成交价格并将房屋出售给他人，已构成根本违约，应承担相应的违约责任。关于违约金，合同对此并未进行约定，仅约定了原告向被告支付定金1.2万元，被告主张根据合同第九条的约定适用定金罚则，但根据二手房买卖市场行情来看，二手房屋成交价格快速上涨，原告以原有的94万元成交价格已无法购买相同房屋，被告仅适用定金罚则返还原告2.4万元，明显无法补偿原告的损失，故对被告主张本院不予支持。被告以147万元的价格将房屋出售给案外人张娜，被告据此获得额外利益53万元，因原被告之间的房屋买卖合同已无法继续履行，而原告再次购买类似房屋时也应支付147万元左右的房价，现原告主张被告应赔偿其可得利益损失即房屋差价53万元，符合公平原则，本院予以支持。被告赔偿原告损失后，原告不应再适用定金罚则要求被告双倍返还定金，但被告应返还原告已支付定金1.2万元。被告冯晓静、吴新林系夫妻关系，该笔债务发生在夫妻关系存续期间，属于夫妻共同债务，二被告应共同清偿。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十五条、第一百一十六条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十八条、第二十九条、第三十一条的规定，判决如下：被告冯晓静、吴新林于本判决生效后十日内赔偿原告陈丽娟可得利益损失53万元，并退还原告定金1.2万元。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9220元，减半收取计4610元，由被告冯晓静、吴新林负担。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，当事人对�己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人在原审过程中并未对追加桥西区登枝房产经纪服务部为诉讼当事人提出相应的申请，原审法院不予处理，并无不当。本院在审理上诉人冯晓静诉被上诉人确认案涉《房屋买卖居间合同》已被解除一案中已认定“合同虽约定签订3日内原告支付除定金外的首付款，但并未约定具体数额，且合同已明确注明了实际交纳的首付款、贷款数额及贷款年限以银行审批为准。在合同履行过程中，三方当事人对于首付款也未达成一致意见，故原告没有支付首付款不能认定构成违约。被告提出以当时市场价150万元成交，否则拒绝出售房产的行为，应视为对合同标的额的单方变更。”�原审据此认定上诉人单方变更房屋成交价格并将房屋出售给他人构成根本违约，亦无不当。上诉人以147万元的价格将案涉房屋出售给案外人张娜并据此获得额外利益53万元，而本案中因上诉人根本违约导致案涉房屋买卖合同无法履行，原审据此判令上诉人赔偿被上诉人可得利益损失即房屋差价53万元，符合公平原则及《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十八条、第二十九条、第三十一条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定,本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定,判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费9220元，由上诉人负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵 林
审判员 岳桂恒
审判员 姜瑞祥
二〇一八年二月十四日
书记员 董 冉