山西省太原市晋源区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）晋源刑重字第2号
公诉机关太原市晋源区人民检察院。
被告人于红霞，女，1979年3月16日出生，汉族，大专文化，无业。2013年10月24日，因犯伪造国家机关证件罪被山西省太原市杏花岭区人民法院判处免予刑事处罚。2014年7月4日，因涉嫌伪造国家机关证件罪被太原市公安局晋源分局决定刑事拘留，同年7月18日经太原市晋源区人民检察院批准，以涉嫌诈骗罪、伪造国家机关证件罪被依法逮捕。现羁押于太原市第一看守所。
辩护人杨红波，山西三晋律师事务所律师。
被告人于红霞犯诈骗罪一案由太原市晋源区人民检察院于2014年10月16日以并晋检公诉刑诉（2014）90号起诉书向本院提起公诉。本院于2014年12月5日作出（2014）晋源刑初字第98号刑事判决书，判决被告人于红霞犯诈骗罪，判处有期徒刑三年十个月。被告人于红霞不服提出上诉。太原市中级人民法院于2015年2月9日作出（2015）并刑终字第187号刑事裁定书，裁定“撤销（2014�晋源刑初字第98号刑事判决书，发还重审。”本院依法另行组成合议庭，于2015年4月28日公开开庭审理了本案。太原市晋源区人民检察院指派检察员宋静芳出庭支持公诉。被告人于红霞及其辩护人杨洪波、被害人赵某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2008年2月，被告人于红霞以为被害人赵某某办理监狱管理局的工作为由骗取其18万元。2008年11月，被告人又以为被害人赵某某办理银行贷款为由，并以伪造的房屋所有权证作抵押，骗取其10万元。公诉机关认为，被告人于红霞以非法占有为目的，骗取他人人民币280000元，数额巨大，且在第二起犯罪中，为骗取被害人信任，伪造房屋所有权证，其行为同时构成诈骗罪与伪造国家机关证件罪，因伪造房屋所有权证的行为是为达成诈骗所采取的手段，两罪系牵连关系，应择一重罪处罚，故被告人于�霞的行为构成诈骗罪。量刑方面，被告人于红霞家属已代为退赃并取得被害人谅解，建议在有期徒刑三年至五年间择处刑罚。针对指控的犯罪事实及量刑建议，公诉机关当庭出示的证据有：报案材料、被告人供述、被害人陈述、证人证言等。
被告人于红霞辩称，关于指控的第一起犯罪事实，其本人没有能力办理，但其认识陈某某有能力办理，从被害人赵某某处拿的18万元，是因没有办成工作，又还不了被害人，就作为借款向被害人借的，被害人也同意这么做。
辩护人认为，指控的第一起犯罪应认定为普通的借贷行为，不应认定为诈骗。量刑方面，认为被告人于红霞对法律认知不清，但是其当庭悔罪明显，自愿认罪，构成坦白和自愿认罪。
经审理查明，2008年2月，被告人于红霞经单某某介绍与被害人赵某某相识，后被告人于红霞以自己�能力为被害人赵某某办理监狱管理局的工作为由骗取其18万元。2008年11月，被告人于红霞向被害人赵某某谎称自己有能力为其办理银行贷款，骗取被害人赵某某10万元，为让被害人相信其有能力办理，还将伪造的半坡东街15楼三层9号（编号为晋房权证并字第00249**号），所有人为张某某的房屋所有权证给了被害人赵某某作为抵押。目前，该证件已由太原市公安局晋源分局依法扣押。2014年7月4日，被告人于红霞被太原市公安局晋源分局传唤到案。
另查明，2014年9月5日，被告人家属代为向被害人赵某某退还全部赃款，被害人对被告人于红霞的行为表示谅解。
2013年10月24日，被告人于红霞因犯伪造国家机关证件罪被山西省太原市杏花岭区人民法院判处免予刑事处罚。
上述事实，有公诉机关提供并经当庭质证、认证的下列证据予以证明，足以认�。
一、被害人赵某某的陈述及辨认笔录证明，被告人于红霞说能办监狱管理局的工作，其在2008年2月至8月分五次给了她18万元。工作后来没有办成，我要求退钱，她说没钱，说是当借款，我也同意了。2008年11月，被告人于红霞说能从太原市工商银行办贷款，说要给办事的人10万元好处费，并用张某某的房产证做抵押，其就在2008年11月给了被告人于红霞10万元。2010年，被告人于红霞说两件事都办不成，会给其退钱，但至2013年2月仍未退。随后，其拿被告人于红霞当时抵押的房产证到太原市房产管理局查询后，发现房产证系伪造的事实。
二、伪造的晋房权证并字第00249**号房屋所有权证照片及太原市房产产权登记中心出具的证明证实上述房屋所有权证系伪造证件。
三、被害人赵某某提供的被告人于红霞出具的收条及中国工商银行个人业务凭�证明本案的涉案金额。
四、被告人于红霞供述证明，其本人没有能力办理监狱管理局的工作，也没有能力办理贷款，其从被害人赵某某处以办理工作为由拿了18万元，以办理贷款为由拿了10万元。事实上，其也没有给过任何人钱办理工作和办理贷款事宜。
五、证人陈某某的证言证明，其父亲在山西省监狱管理局政治部工作，被告人于红霞不认识自己的父亲，没有委托自己帮忙办理监狱系统的安置工作，没有给过自己钱。
六、证人邓某某的证言证明，农行的支行没有信贷部，被告人于红霞没有跟自己谈过办理贷款一事。
七、太原市公安局晋源分局出具的到案情况及传唤证证明被告人系被传唤到案的事实。
八、被害人赵某某出具的谅解书及询问笔录证明被告人家属已将赃款全部退还赵某某的事实。
九、违法�罪嫌疑人基本情况调查表、山西省太原市杏花岭区人民法院（2013）杏刑初字第347号刑事判决书、伪造的房权证并字第004387**号房屋所有权证证明被告人于红霞此前因伪造国家机关证件罪被判处免予刑事处罚。
十、被告人于红霞的户籍信息证明其身份情况。
本院认为，被告人于红霞以非法占有为目的，用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额巨大。其中，被告人于红霞实施的第二起犯罪行为同时构成诈骗罪与伪造国家机关证件罪，两罪系牵连关系，应择一重罪处罚，故被告人于红霞的行为构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。关于被告人于红霞及其辩护人认为，第一起犯罪行为系民事借贷的辩解辩护意见，经审理查明，被告人于红霞虽告知被害人赵某某其有能力办理监狱管理局工作，但事实上其本人并没有能力办理此事，收取的18万元并未给过�办理工作有关的任何人，该情节与证人陈某某的证言、被害人赵某某的陈述及被告人于红霞于2014年7月9日的供述可以相互印证。本院认为，被告人于红霞的行为在虚构事实并收取18万元时，已构成诈骗罪既遂，其之后由于无法归还所骗财物与被害人协商以借款形式暂不退还的情节，不影响对其行为的定性。故对被告人及其辩护人的该意见不予采纳。鉴于被告人于红霞在庭审中对其犯罪事实能基本如实供述，且案发后，其家属代为全部退赃并取得被害人的谅解，以上情节可酌情从轻处罚。关于辩护人认为被告人于红霞的行为构成坦白和自愿认罪的量刑意见，依据相关法律规定，坦白的主体为犯罪嫌疑人，即要求在侦查和审查起诉阶段开始如实供述犯罪事实，而被告人于红霞在侦查阶段第一次对其进行讯问时，并未完全承认自己的罪行，故其行为不构成坦白，辩护人的上述意见不予采纳。根据被告人于红霞的犯罪情节及悔罪表现。辩护人的其他辩护意见合理部分，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十三条第一款之规定，判决如下：
一、被告人于红霞犯诈骗罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月4日起至2018年5月3日止。罚金自本判决生效后十日内一次性缴纳，期满未缴纳的，强制缴纳。）
二、伪造的晋房权证并字第00249**号房屋所有权证予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向太原市中级人民法院提出�诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 刘 婧
人民陪审员 武丽霞
人民陪审员 任丽梅
二〇一五年六月十二日
书 记 员 耿世祥