安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖11民终121号上诉人（原审原告）：李寿堂，男，1962年8月7日出生，汉族，住安徽省明光市。委托诉讼代理人：王继明，安徽洪武律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：安徽省明美矿物化工有限公司，住所地安徽省明光市工业园区柳湾路58号，统一社会信用代码91341100704972078X（1-1）。法定代表人：王立辉，系总经理。委托诉讼代理人：许正平，该公司办公室主任。委托诉讼代理人：赵天广，安徽赵天广律师事务所律师。上诉人李寿堂与被上诉人安徽省明美矿物化工有限公司（以下简称明美公司）因劳动争议纠纷一案，不服安徽省明光市人民法院（2016）皖1182民初3087号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年1月9日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人李寿堂上诉请求：撤销原判第一、二项，改判由明美公司以1499元/月标准支付19年的解除劳动关系经济补偿金28481元和赔偿金14240元；支付19年双休日加班工资79622元（19年*52周*95.7元/天）；为其补缴1997年5月至2006年12月的养老保险费。理由：其进入企业工作已有19年，计算经济补偿金的年限为19年。明美公司向其送达解除劳动关系通知书，没有说明解除劳动关系的合法理由。经济补偿金的标准，应依照原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十一条的规定，按公司在正常生产情况下劳动者解除合同前12个月的月平均工资，而不是以最低工资标准1150元/月。至少按照缴纳�会保险的工资基数2305元计算。同时，因明美公司没有给予经济补偿，应按经济补偿金数额的50%支付额外的经济补偿。其在公司工作期间，双休日和节假日大多上班，其要求支付双休日加班工资。明美公司在一审期间认可在2006年之前没有为其办理社会保险手续和缴纳费用，故其要公司为其补缴纳此期间的养老保险费。明美公司辩称：依据劳动合同法的规定，按照解除劳动关系前12个月的平均工资计算补偿金。公司考虑待岗期间工人工资太低才按照最低工资标准来计算。劳动合同法出台后，原劳动部的规范性文件不再适用。劳动合同法规定是按照解除劳动关系之前12月的平均工资计算，李寿堂提出按照若干年前企业效益最好的时候最高的工资来计算是没有依据的。关于社保的诉求，李寿堂在仲裁时没有申请仲裁，没有经过仲裁前置程序，在一审时增加的诉求，一审判决不予审理符合法律规定。请求驳回上诉维持原判。李寿堂向一审法院起诉请求：1、确认其从1997年5月入明美公司工作到2016年5月被解除劳动关系，其的工作年限为19年，请求解除双方的劳动关系；2、由明美公司支付解除劳动关系补偿金28481元（19年×1499元/月）；3、由明美公司支付未支付解除劳动关系补偿金的赔偿金14240元（26982元×50%）；4、由明美公司支付待岗期间的工资9660元（1150元/月×70%×12个月）；5、由明美公司支付双休日加班工资79622元（16年×52天/年×95.7元/天）；6、判令明美公司补缴从1997年5月到2006年12月养老保险费。一审法院认定的事实：李寿堂于1998年9月到明美公司处工作。近年来明美公司单营产生困难，自2015年6月起李寿堂开始被停发工资，此后李寿堂于2015年9月份离岗。2016年5月26日，明美公司向李寿堂发出�关于解除（终止）人员劳动关系的通知》，该通知称，鉴于明美公司因股东变更及矿山开禁等多方原因，导致生产经营严重困难，决定依法解除与李寿堂劳动合同关系。该《通知》限李寿堂于2016年5月31日前到明美公司单位办理解除劳动合同的相关手续并给予经济补偿。明美公司承诺，按照李寿堂在明美公司单位的工作年限，每满一年补偿一个月工资，余时未达到一个年度的时间段，超过六个月的按一年计算，未满六个月的补偿半个月工资，长期脱岗或者平均工资低于最低工资标准的，按最低工资标准（1150元/月）执行。补偿时间计算节点为2016年5月31日。李寿堂收到上述通知后，在2016年5月31日前未到明美公司办理相关手续，明美公司于2016年6月7日又向李寿堂发出《关于解除劳动合同关系的进一步通知》，该《进一步通知》告知李寿堂，明美公司从2016年7月1日停止为�寿堂缴纳任何社会保险费用。2016年6月24日，李寿堂向明光市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。要求裁决:1.确认李寿堂1997年5月到明美公司上班至2016年5月被解除劳动关系，双方建立劳动关系18年；2.由明美公司支付李寿堂解除劳动关系补偿金26982元（18个月×1499元/月）；3.由明美公司支付李寿堂未支付解除劳动关系补偿金的赔偿金13491元（26982元×50%）；4.由明美公司支付李寿堂待岗期间工资12591元（1499元/月×12个月×70%）；5.由明美公司支付李寿堂双休日加班工资64490元（18年×52天/年×68.9元/天）。明光市劳动人事争议仲裁委员会于2016年8月22日作出[2016]明劳人仲裁字第79号仲裁裁决：一、确认李寿堂与明美公司存在劳动关系；二、由明美公司支付李寿堂解除劳动关系补偿金20700元（1150元/月×18个月）；三、驳回李寿堂其他仲裁请求。李寿堂不服提起诉讼，要�判如所请。一审法院认为：李寿堂与明美公司建立劳动关系的事实清楚。明美公司于2016年5月26日向李寿堂发出解除劳动关系通知并同意支付解除劳动关系经济补偿金，李寿堂同意解除与明美公司劳动关系，说明李寿堂、明美公司对解除双方劳动关系无异议，故2016年5月份为双方实际解除劳动合同的时间。现双方当事人争议的焦点是：一、李寿堂到明美公司处参加工作的时间。李寿堂自述1997年5月到明美公司工作，明美公司陈述李寿堂系2001年到其处工作，因双方均未提供证据证明，该举证责任在于明美公司，因明美公司于1998年9月成立，故本院认定李寿堂到明美公司处参加工作的时间为1998年9月。二、明美公司支付李寿堂解除劳动关系补偿金的标准。李寿堂主张按1499元每月的标准支付解除劳动关系补偿金，其主张的依据为李寿堂2014年5月至2015年4月期间12个�的月平均工资，因双方的解除劳动合同时间为2016年5月份，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，经济补偿的月工资按照劳动者在劳动合同解除或者终止前１２个月的平均工资计算，平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。因此本案应当以2015年6月至2016年5月的平均工资作为补偿标准。经查明，2015年6月份，李寿堂领取的工资为1021元，此后李寿堂为离岗状态，至2016年5月该时段内未领取工资，但明美公司应当发放11个月的待岗工资，待岗工资每月标准为805元（1150元×70%），故经计算12个月的平均工资低于当地最低工资1150元，本案补偿标准为1150元。三、明美公司是否应当支付李寿堂未支付解除劳动关系补偿金的赔偿金。按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规�，李寿堂要求明美公司支付未支付经济补偿金的赔偿金的请求，应当由劳动行政部门责令，因此不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，对李寿堂的该请求，本院不予审查。四、明美公司是否应当支付李寿堂的待岗工资。因2015年6月份以后李寿堂处于离岗至2016年5月份双方解除劳动关系，在此期间李寿堂应当享受11个月的待岗工资。根据《安徽省工资支付规定》第二十七条的规定，标准为当地最低工资标准1150元的70%；五、明美公司是否应当支付李寿堂双休日加班工资。李寿堂主张双休日加班工资，但李寿堂未提供证据证明其双休日实际加班，故李寿堂的该请求没有事实依据。六、关于补缴保险费，因该项请求未经仲裁前置程序，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认李寿堂与安徽省明美矿物化工有限公司截至2016年5月建立劳动关系18年，双方于2016年5月解除劳动关系；二、由安徽省明美矿物化工有限公司于判决生效后十日内支付李寿堂解除劳动关系经济补偿金20700元（18年×1150元每年）；三、由安徽省明美矿物化工有限公司于判决生效后十日内支付李寿堂待岗期工资8855元（1150元×70%×11个月）；四、驳回李寿堂的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由李寿堂负担。二审期间，双方当事人均未提供新证据。二审查明的事实与原判审判决一致，本院对原审判决认定的事实予以确认。本院认为：李寿堂提出�在明美公司工作19年，未能提供证据予以证实，明美公司提供的营业执照载明公司于1998年9月成立，原判依据明美公司成立的时间确定李寿堂的工龄为18年并无不当。关于经济补偿金的标准问题。李寿堂提出依据原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十一条的规定，按公司在正常生产情况下劳动者解除合同前12个月的月平均工资计算经济补偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款的规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》系行政法规，而《中华人民共和国劳动合同法》系法律，本案应适用《中华人民共和国劳动合同法》的规定。李寿堂提出按照缴纳社会保险的工资基数计算经济补偿金，于法无据。明美公司于2016年5月在与劳动者解除劳动关系之前处于停产，工人处于待岗状态，明美公司没有向工人支付工资。原判考量本案的客观情况，依据本地最低工资标准向劳动者支付经济补偿金，并无不当。明美公司因生产经营发生严重困难，处于停产状态，提前向劳动者发出解除劳动合同通知书，并给予经济补偿。明美公司提供向劳动者发出的通知书予以证明。李寿堂提出明美公司未给予经济补偿，要求明美公司支付经济补偿金数50%的额外经济补偿，但未提供证据证明明美公司存在拒绝向劳动者支付经济补偿金情况，且该诉请也不属于劳动争议受理案件范围，故对其此节上诉意见不予采信。关于双休日加班费问题。依据《最高人民法院关》（三）第九条的规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证�任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供，由用人单位承担不利后果。李寿堂就加班的事实未能举证，也未提供加班事实存在为用人单位所掌握的证据，李寿堂应承担举证不力的后果，故对李寿堂要求明美公司支付其加班费的请求不予支持。关于李寿堂提出要求明美公司为其补缴1997年1月至2006年12月的养老保险。因其未经仲裁前置程序，故本院不予审理。综上，李寿堂的上诉理由不能成立，对其上诉主张不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人李寿堂负担。本判决为终审判决。审判长  张立涛审判员  张明勇审判员  谭庆龙二〇一七年三月二十七日书记员  余 梦附本案适用的法律：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。