内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内04民终1942号
上诉人（原审被告、反诉原告）曹某，男，1964年9月7日出生，汉族，农民，现住内蒙古自治区赤峰市。
委托诉讼代理人林某，内蒙古奥星律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）刘某，男，1970年1月12日出生，汉族，农民，现住内蒙古自治区赤峰市。
委托诉讼代理人张某，内蒙古庆州律师事务所律师。
上诉人曹某因与被上诉人刘某农业承包合同纠纷一案，不服巴林右旗人民法院（2016）内0423民初2644号民事判决、民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
曹某的上诉请求：撤销一审判决书、裁定书；驳回刘某的诉讼请求，判令刘某支付曹某各项损失合计人民币197360元。被上诉人承担诉讼费用。事实与理由：2015年4月26日上诉人经中间人亓桂枝（上诉人一方）、祁某（被上诉�一方）介绍与刘某认识并签订土地承包合同，被上诉人将自己申请的巴林右旗人民政府全膜覆盖种植400亩耕地项目的其中200亩耕地承包给上诉人，上诉人用于全膜覆盖滴灌种植谷子，承包费每亩475元，承包期限一年。同时双方口头约定如下：1、由刘某负责将200亩耕地旋好，上诉人支付被上诉人旋地款1000元。2、刘某将政府滴灌项目所提供的滴灌毛管、63号管及管件无偿提供给上诉人，给够200亩全膜覆盖种植谷子所需。3、刘某保证政府滴灌项目铺设的地下水管网的正常使用及维修，保证两口水井能够按照滴灌要求使用。4、承包费共计95000元，上诉人签订合同后支付80000元，由上诉人给被上诉人进回100亩耕地的地膜及两个玉米播种机滚桶，费用从剩余的15000元中扣除。5、使用水井产生的电费谁使用谁负责。6、刘某给上诉人提供住处，吃饭上诉人自己承担。7、上诉人的�种机被上诉人刘某可以在耕种自己的100亩耕地时无偿使用。合同签订后，上诉人支付了被上诉人承包费人民币8万元整，也支付了被上诉人旋地款1000元人民币，然后购买了播种机、种子、化肥、地膜等，并于5月12日在承包的土地上进行了耕种。但是在上诉人铺设了140亩滴灌毛管并耕种后，被上诉人不肯再提供剩余60亩耕地的毛管和全部200亩的63号管，上诉人找到中间人祁某与被上诉人进行多次协商，被上诉人就是不肯再给上诉人管子。并且，被上诉人委托上诉人购买的100亩地膜和4个玉米播种机滚桶被上诉人也不肯接收。上诉人无奈只得自己购买了63号管铺设在140亩耕地内，为了减小损失又种植了20亩地的西瓜，剩余40亩耕地上诉人未能实际耕种。上诉人将140亩耕地播种覆膜完成后，开始试验被上诉人提供的两口水井浇地，一共试水两次都未能成功。原因在于被上诉人�地埋管接头处严重漏水，水管管压达不到滴灌要求，毛管出水口没有压力水流达不到滴灌覆盖范围，根据巴林右旗高效节水灌溉领导小组办公室公布的滴灌系统初期低压运行步骤第7条说明，实施滴灌必须出水口压力达到0.25mpa才能正常使用。上诉人找到被上诉人要求维修，被上诉人找了滴灌项目维修单位进行了维修，但维修后仍然达不到滴灌要求，试水失败后上诉人就没有再使用被上诉人提供的水井。2015年6月16日上诉人与被上诉人及中间人祁某协商无果的情况下，将被上诉人起诉，要求解除承包合同返还承包费并赔偿经济损失。但是由于上诉人一方的中间人亓桂枝正值产期，未能就本案口头约定内容给上诉人出庭作证。而被上诉人一方的中间人祁某虽然出庭作证了，但其未向法院出示身份证原件。人民法院认为上诉人的起诉理由证据不足，以（2015）右民初字第2013号民事判决书判令继续履行承包合同。起诉解除合同未果，上诉人只得继承耕种承包地，但由于前述原因上诉人未能以滴灌设施种植耕地，而是依靠当年的雨水靠天耕种，这样不仅未能将投入的本钱收回，而且损失非常严重，秋收后谷子打下的干草又被被上诉人私自扣留，上诉人报警也未能阻止，关于干草部分上诉人也另行向人民法院提起了诉讼。2015年8月24日，被上诉人将上诉人起诉，要求上诉人支付剩余承包款1.5万元、违约金4500元、旋地款6000元、电费4000元、水泵维修款2997元，合计32497元。上诉人接到起诉后，依法提出反诉，要求被上诉人承担因其违约给上诉人造成的各项损失合计197360元，并在庭审中向人民法院提出鉴定申请，申请人民法院委托鉴定以下事项：1、请求人民法院委托鉴定机构对被申请人两口水井出水水压是否符合巴林右旗政府滴灌项目要求进行�定。2、请求人民法院委托鉴定机构对申请人租赁旱地每亩种地价格及水浇地每亩租赁价格进行鉴定。3、请求人民法院委托鉴定机构对全膜覆盖滴灌种谷子的亩产数量以及旱地种植谷子的亩产数量进行鉴定。本案一审法院经过开庭审理后，判决支持了被上诉人的诉讼请求，驳回了上诉人的反诉请求，驳回了上诉人的鉴定申请，上诉人上诉至二审人民法院。二审人民法院经审理发回原审法院重审，原审法院经过开庭审理后，又作出一审判决书支持了被上诉人的诉讼请求，裁定驳回了上诉人的反诉请求，上诉人不服再次向赤峰市中级人民法院提出上诉，理由如下：一、一审人民法院裁定驳回上诉人的反诉是错误的。（2015）右民初字第2013号案件中曹某的诉讼请求是解除合同，而在本案中，上诉人的反诉请求是追究违约责任，这是两个不同的诉讼请求，相关权利义务也不�同。一个是解除权一个是请求权，两个权利不同不应适用一事不再理原则。因此，请求二审人民法院撤销一审法院民事裁定书，将上诉人反诉请求与本诉一并审理。二、一审判决事实不清，证据不足。1、关于被上诉人的诉讼请求中15000元承包费，上诉人实际耕种被上诉人承包地160亩（包括20亩西瓜地），剩余40亩耕地因被上诉人未提供滴灌管道上诉人并未耕种，折合每亩475承包费共计19000元，被上诉人不提供地管构成违约尚需退还上诉人承包费4000元。2、关于6000元旋地费，双方的实际约定是上诉人给被上诉人1000元旋地费（已支付），被上诉人如果需要滴灌耕种上诉人可以无偿提供机器使用。但被上诉人并未滴灌种植，也没有使用上诉人的机器，这属于被上诉人放弃了自己的权利。被上诉人以每亩30元的旋地价格向被上诉人索要6000元旋地费是没有道理的，也未明确在�方的书面承包合同和口头合同之中，属于无理之诉。3、关于电费3696.43元，上诉人并未实际使用被上诉人的水井，自然没有实际发生用电费用。被上诉人的两口水井其中一口承担着村内公共用水的需求，所发生电费应由村民支付而不应当由上诉人支付。另一口水井在被上诉人自己院内，由被上诉人自己种地浇水使用，所发生电费更不应由上诉人承担。4、关于违约金4500元，上诉人并未构成违约，反而是被上诉人未能提供足够的滴灌管道和滴灌设施，导致上诉人遭受巨大经济损失，被上诉人应承担违约责任。三、一审法院在审理本案过程中存在违法行为，请二审人民法院直接对本案本诉及反诉一并审理。上诉人在本案第一次庭审中提交书面鉴定申请，但该鉴定申请被一审法院丢失，耽搁了鉴定时间。在第一次上诉发回重审期间，一审法院又弄丢了上诉人的录音光盘证据，使第二次一审庭审现场无法对录音证据进行质证。上述过失影响本案的公正审理，影响了上诉人正常行使诉讼权利。综上所述，上诉人认为本案一审判决未能公正、客观的对上诉人的反诉请求及相关证据给予充分论证，实属事实认定不清，适用法律不当。上诉人在一审提交的证人证言和录音资料已经形成了完整的证据链足以证实被上诉人违约在先，上诉人提交的鉴定申请也能够明确上诉人的相关损失金额，请求二审人民法院准许上诉人一审期间提出的鉴定申请，以便查清本案事实真相依法对本案作出裁决。
被上诉人刘某答辩服判。
刘某向原审法院起诉请求：请求法院判令曹某给付承包费15000元，违约金4500元，旋地款6000元，垫付电费4000元，赔偿水泵款2997元，合计人民币32497元，并由曹某承担本案的诉讼费用。
曹某反诉请求：1、请�人民法院判令刘某因其违约给我造成的各项损失197360元。2、由刘某承担反诉费用。
原审法院认定事实[（2016）内0423民初2644号民事判决]，2015年4月26日，经案外人祁某介绍，刘某与曹某签订一份”土地承包合同”。合同中约定：一、刘某将其享有承包经营权的200亩土地承包给曹某，承包费每亩475元，承包费在签订合同之日一次性付清；二、土地四至为苏吉营子围栏里；三、承包期限为一年；四、如遇国家政策土地被征占，土地补偿款归刘某土地附着物补偿款归曹某所有；五、刘某将土地承包给曹某后，曹某合理使用土地，刘某不得以任何理由进行干涉，并不得以任何理由中途解除合同，如刘某违约，赔偿违约金”全款”。
签订合同后，曹某在签订合同的第二天刘某承包费80000元，其余15000元的土地承包费至今未给付刘某。刘某按合同约定，将200亩土地交给曹某耕种。曹某到其承包的土地看地，正值刘某翻地，曹某让刘某把他承包的200亩土地再给他旋了，刘某称旋一亩地30元，200亩地6000元，中间人祁某就说曹某可以给刘某中100亩地的蒙膜谷子抵顶旋地款5000元，再给刘某1000元的油钱，这样刘某讲曹某承包的200地给旋了，但曹某没给刘某100亩地的谷子致使刘某100亩地的谷子没有种上，种了绿豆。曹某至今未支付上述旋地款6000元。曹某认可自己耕种了162亩谷子，为减少其损失又耕种了20亩西瓜。摸下滴管的管道维修在一年内是保修期，有问题可随时找维修人员进行维修。刘某找专门维修人员王鑫鑫对膜下滴灌的管道进行维修两次，王鑫鑫称管道破损没有那么严重，对膜下滴灌管道已维修，试水成功，没有耽误浇地。刘某已经将膜下滴灌的管带等浇地设施和设备交给被告(反诉原告）曹某使�。刘某在曹某承包经营期间，为其垫付电费3696.43元。
上述事实有刘某、曹某的陈述及巴林右旗人民法院作出（2015）右民初字2013号民事判决书、收取电费收据等证据予以证实。
原审法院认为[（2016）内0423民初2644号民事判决]，刘某、曹某签订的”土地承包合同”是双方的真实意思表示，没有违反有关法律和行政法规的强制性规定，没有损害国家利益和社会公共利益及第三人利益，是合法有效的合同。双方应当按合同约定履行自己的义务。但曹某未按合同约定，支付尾欠的承包费及电费、旋地费等费用属于违约，曹某应支付其所欠刘某的承包费、电费、旋地费，同时支付违约金。所以，刘某的要求曹某给付其尾欠承包费、电费、旋地费的诉讼请求成立，该院予以支持。承包费根据被告尚未支付的承包费予以确定，数额为15000元；违约�根据合同约定和刘某的诉讼请求予以确定，数额为4500元；旋地款根据刘某旋地的亩数和双方约定的价格予以确定，数额为6000元；电费根据刘某为曹某垫付的垫付以刘某提供的发票予以确定，数额为3696.43元，合计29196.43元。曹某要求刘某赔偿损失的诉讼请求，因（2015）右民初字第2013号民事判决中已经处理，根据一事不再理原则，驳回曹某的反诉，该院将另行制作裁定书。曹某提出的鉴定申请该院不予准许。经该院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、曹某给付刘某尾欠承包费15000元及违约金4500元，旋地款6000元，电费3696.43元，合计人民币29196.43元；二、驳回刘某的其�诉讼请求。
原审法院认为[（2016）内0423民初2644号民事裁定]，曹某的反诉请求在巴林右旗人民法院（2015）右民初字第2013号案件中已经处理，根据一事不再理原则，驳回曹某的反诉。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第五项、第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第二百零八条第三款之规定，裁定：驳回曹某的反诉。
二审中，曹某提出两项鉴定申请：一、对刘某的两口水井出水水压是否符合巴林右旗政府滴灌项目要求过滤器压力达到0.25mpa进行鉴定；二、对刘某2015年出租200亩耕地（非滴灌种植）的市场租赁价格进行鉴定。本案审理过程中，曹某放弃第一项鉴定申请。二审中，当事人没有提交新证据。
二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院应�确认。
本院认为，刘某与曹某签订的土地承包合同合法有效，刘某已按合同约定履行交付200亩土地的义务，并提供必要的用于膜下滴灌管的管带等浇地设施和设备供曹某使用，故曹某应履行支付剩余承包费15000元的义务。曹某上诉主张以100亩耕地的地膜及玉米播种机滚桶抵顶尾欠的15000元承包费，因刘某未实际接收，曹某亦未提供证据证明双方就抵顶事宜达成合意，故对该上诉主张本院不予支持。刘某为曹某旋地200亩，双方约定每亩30元，曹某尚欠旋地款6000元未给付，该事实已经生效判决予以确认。根据双方约定，曹某应承担承包经营期间的电费，曹某未使用过水井以及水井所发生的电费不应由其承担的上诉主张，因未提供有效证据佐证，本院不予支持。在（2015）右民初字第2013号民事判决已经确认刘某不构成违约的情况下，曹某仍未按合同约定及双方约�履行支付承包费、电费的义务，构成违约，应承担违约责任。曹某的反诉请求均系基于刘某违约提出，而刘某不构成违约已经生效判决予以确认，故原审法院驳回曹某的反诉并无不妥，应予维持。曹某申请对2015年出租200亩耕地（非滴灌种植）的市场租赁价格进行鉴定，本院认为，该鉴定的基础系建立在刘某违约的基础上，在刘某不构成违约的前提下，该鉴定结果并不能影响本案的审理，故对该鉴定申请不予准许。综上所述，曹某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4248元，由曹某负担；邮寄送达费80元，由曹某与刘某各负担40元。
本判决为终审判决。
审判长 鹿春林
审判员 崔明明
审判员 郭 宇
二〇一七年六月二十三日
书记员 阿梨玛