重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝05民终3268号
上诉人（原审原告）重庆金仓建筑劳务有限公司，住所地重庆市云阳县双江镇青龙路泉河建司综合楼。
法定代表人李小刚，总经理。
委托代理人王前进，重庆中渡律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）杨全。
上诉人重庆金仓建筑劳务有限公司（以下简称金仓公司）与被上诉人杨全工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市巴南区人民法院（2015）巴法民初字第3945号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审审理查明，金仓公司将重庆市××南区巴南万达广场项目部分劳务分包给石志权，后石志权招用杨全。2014年6月6日，杨全在工地下钢筋时被吊车钢丝弹伤，造成：右眼球钝挫伤、右眼外伤性瞳孔散大、双眼屈光不正（一）、左眼晶状体半脱位、右侧眉弓处皮肤挫裂伤、创伤性轻型颅脑损伤。2014年6月6日至2014年6月13日，杨全在重庆市××南区中医院住院治疗7天；2014年6月14日至2014年6月22日，杨全在中国人民解放军第三军医大学第三附属医院住院治疗8天。金仓公司派人在杨全住院期间进行护理。2014年11月11日，重庆市云阳县人力资源和社会保障局认定杨全为工伤。2014年12月30日，重庆市云阳县劳动能力鉴定委员会鉴定杨全伤残柒级，无生活自理障碍。
金仓公司一审诉称：金仓公司与杨全间不存在劳动关系，金仓公司不应支付杨全各项工伤保险待遇，同时杨全并未举示工资收入证据，仲裁委裁决认定工资标准不当。且杨全受伤后存在扩大医疗的情形，因不服重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称巴南仲裁委）于2015年4月13日作出的巴劳人仲案字【2015】177号仲裁裁决书（以下简称177号裁决），现诉请金仓公司不支付杨全各项工伤保险待遇。
杨全一审辩称，仲裁裁决正确，金仓公司应支付杨全各项工伤保险待遇。
一审认为：金仓公司将重庆市××南区巴南万达广场项目部分劳务分包给石志权，后石志权招用杨全，杨全在工作中发生工伤，被认定为伤残柒级，参照原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”，金仓公司应对杨全工伤待遇损失承担用工主体责任。2015年2月13日，杨全向巴南仲裁委申请仲裁要求杨全支付金仓公司各项工伤保险待遇，由于杨全没有举示充分证据证明双方劳动关系，故无法确认双方具有劳动关系，对杨全要求的解除双方劳动关系及工伤保险关系均不予支持。由于没有证据证实金仓公司与杨全之间具有劳动关系，杨全在受伤后也未再到施工现场提供劳动，故以杨全受伤之日，即2014年6月6日作为杨全相关工伤保险待遇对应的劳动关系解除时间。金仓公司未为杨全参加工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，金仓公司应支付本应由工伤保险基金支付的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费。根据《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，七级伤残标准为13个月的本人工资。双方对杨全的月工资有争议，杨全提供的工资表本应由石治权保管，且无其他证据佐证，对该证据不予采信。结合杨全受伤时间2014年6月6日，应以2013年重庆市职工月平均工资4252元作为杨全的月工资标准为宜即杨全一次性伤残补助金为55276元（13月×4252元/月）。参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定：五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数七级按8个月计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，七级按15个月计发。如前所述，即以2013年重庆市职工月平均工资4252元/月作为计发一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金基数，即一次性工伤医疗补助金34016元（8月×4252元/月），一次性伤残就业补助金63780元（15月×4252元/月）。结合杨全的伤情，参照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》，其停工留薪期时间6个月即金仓公司应支付杨全停工留薪期工资25512元（6月×4252元/月）。关于鉴定检查费，杨全并无提供证据证明，本院不予支持。关于交通费，虽杨全并无提供相应证据证明，但结合杨全伤残七级和住院事实，酌情主张500元。因杨全认可金仓公司已经派人护理，对住院护理费的诉请本院不予支持。杨全共计住院15天，金仓公司应支付杨全住院伙食补助费120元（15天×8元/天）。在仲裁过程中，金仓公司主张杨全向石治权借支的4500元在杨全最后获赔款项中予以抵扣，杨全表示同意，仲裁裁决予以抵扣，杨全未提起诉讼，表示其对抵扣结果予以认可，故对金仓公司要求抵扣4500元的主张予以准许。金仓公司与杨全举示的其他证据或与本案欠缺关联性，或无其他证据佐证，均不予采信。综上，金仓公司支付杨全以下工伤保险待遇：一次性伤残补助金55276元，一次性工伤医疗补助金34016元，一次性伤残就业补助金63780元，停工留薪期工资25512元，交通费500元，住院伙食补助费120元，合计179204元，扣除4500元后，金仓公司还应支付杨全174704元。根据《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第二款的规定，参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条、《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》、《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条的规定，判决：一、重庆金仓建筑劳务有限公司支付杨全一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、交通费共计174704元；二、重庆金仓建筑劳务有限公司不支付杨全鉴定及检查费660元。上述第一项，限重庆金仓建筑劳务有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内履行完毕。逾期按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，由杨全负担，决定免收。
宣判后，金仓公司不服，提出上诉，请求撤销原判第一项，依法改判金仓公司不支付杨全一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、交通费共计174704元。主要理由：1、上诉人已就双方之间是否存在劳动关系另行起诉并已由巴南区人民法院受理，一审法院应当中止本案审理，在另案判决生效后再行审理本案。2、即使上诉人应当承担工伤保险待遇的赔偿责任，一审法院认定的被上诉人的工资标准有误，应按照2013年建筑行业私营企业月均工资3045元计算。3、被上诉人的停工留薪期应为3个月而不是一审法院认定的6个月。4、一审法院应当将医疗费中工伤保险目录外的医药费用予以扣除，由被上诉人自行承担。
被上诉人杨全答辩称，一审判决认定事实无误，适用法律正确，请求维持。
本院二审审理查明的事实与一审相同。
本院认为：关于上诉人提出的上诉人已就双方之间是否存在劳动关系另行起诉并已由巴南区人民法院受理，一审法院应当中止本案审理的问题。因上诉人就双方之间是否存在劳动关系提起的（2015）巴法民初字第12697号案已被巴南区人民法院裁定驳回起诉，并经重庆市第五中级人民法院以（2016）渝05民终字第3274号裁定予以维持。上诉人在本案一审的诉请系因不服仲裁裁决提起的不支付杨全各项工伤保险待遇的给付之诉，上诉人另案就双方之间是否存在劳动关系提起的确认之诉完全可以通过本案所提起的给付之诉得到解决，故上诉人在另案中的诉讼请求并不具有诉的利益，应予驳回起诉。一审法院无需中止本案审理，上诉人的该项上诉理由不能成立。
关于上诉人提出一审法院认定的被上诉人的工资标准有误，应按照2013年建筑行业私营企业月均工资3045元计算的问题。因双方对被上诉人杨全的月工资有争议，但均未举示相应证据予以证明，一审法院以杨全受伤时间的上一年度即2013年重庆市职工月平均工资4252元作为杨全的月工资标准并无不当，上诉人的该项上诉理由不能成立。
关于上诉人提出被上诉人的停工留薪期应为3个月而不是一审法院认定的6个月的问题。因被上诉人杨全的伤情为“右眼球钝挫伤、右眼外伤性瞳孔散大、双眼屈光不正（一）、左眼晶状体半脱位、右侧眉弓处皮肤挫裂伤、创伤性轻型颅脑损伤”，参照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》中“眼和框损伤”中“眼撕裂伤和破裂，伴有眼内组织脱出或缺失S05.2”的规定，一审法院认定停工留薪期为6个月并无不当，上诉人的该项上诉理由不能成立。
关于上诉人提出一审法院应当将医疗费中工伤保险目录外的医药费用予以扣除的问题。因上诉人金仓公司未为被上诉人杨全参加工伤保险，且未举证证明被上诉人在治疗期间存在故意超出工伤保险目录用药的情形，其应当承担被上诉人因遭受工伤后进行治疗所产生的所有医药费用。上诉人的该项上诉理由不能成立。
综上，上诉人金仓公司的上诉请求不能成立，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十一条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人重庆金仓建筑劳务有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 苏渝
代理审判员 于利
代理审判员 黎明
二〇一六年六月十日
书 记 员 张坤