云南省蒙自市人民法院民 事 判 决 书（2017）云2503民初1719号原告：刘雨龙，男，1988年9月10日生，汉族，居民，住个旧市。被告：红河州永隆达数码科技有限公司，住所地蒙自市经济技术开发区冶金材料加工区标准厂房孵化园4、5号厂房。法定代表人：何永强，职务总经理。委托诉讼代理人：吴光洲，男，系红河州永隆达数码科技有限公司员工。代理权限为特别授权。原告刘雨龙与被告红河州永隆达数码科技有限公司（以下简称：永隆达科技公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年6月19日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘雨龙，被告永隆达科技公司委托代理人吴光洲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘雨龙向本院提出诉讼请求：一、由被告支付原告加班工资11974.73元；二、由被告支付原告非法解除劳动合同的一个月工资3200元；三、由被告支付原告未签订劳动合同的双倍工资差额3200元；四、由被告支付原告工伤医药费153.50元。事实和理由：原告于2016年10月10日进入被告公司工作，试用期工资每个月2800元，转正后每个月工资3200元。2016年12月10日，原、被告双方签订《云南省劳动合同书》，约定合同期限自2016年12月10日至2019年12月9日，试用期自2016年12月10日起至2017年3月9日止；工种为组长；工资为基本工资+绩效工资。原告上班期间，周一至周五每天工作10个小时，周六每天工作8小时。2017年4月5日，原告所带的5个工人集体辞职，被告认为工人集体辞职是因原告管理失职造成的，故于2017年4月8日通知原告不用去上班了。后，原告向蒙自市劳动人事争议仲裁院申请仲裁，要求被告支付加班费11794.73元、非法解除劳动合同的一个月工资3200元、未签订劳动合同的双倍工资6400元及工伤医疗费153.50元。2017年6月6日，蒙自市劳动人事争议仲裁院蒙劳人仲字[2017]11号仲裁裁决书裁决：一、被告支付原告加班工资3793.24元；二、被告支付原告未签订劳动合同的双倍工资2679.40元；三、驳回原告的其他仲裁请求。原告认为，仲裁裁决支付加班工资的计算方法错误，双方签订的合同中已明确原告的工资构成为基本工资+绩效工资，仲裁裁决中扣减了已发加班工资不符合事实，且原告每月的应发工资为3200元，应以此标准计算加班工资及支付未签订劳动合同的双倍工资；裁决不支持被告非法解除劳动合同的请求错误，工人集体辞职不是原告原因造成，原告未违反公司的任何规定，工作上也无任何过失，2017年4月10日，原告及父母到被告公司反映，双方发生争执，原告才被迫离开公司；裁决不支持原告工伤医疗费错误，原告因工受伤休息了三天，被告未扣除其三天的工资，故被告应支付原告因工受伤的医疗费用。综上，原告不服蒙自市劳动人事争议仲裁院的仲裁裁决，故提起诉讼。被告永隆达科技公司辩称，一、关于2016年11月至2017年4月的加班费的计算：1、2016年11月和12月原告尚未转正，工资为2800元/月（底薪1400元+加班费1050元+绩效350元），原告在此期间加班的费用实际未超过1050元；2、2017年1月份，原告转正后工资为3200元（底薪1400元+350元绩效+400元岗补贴+加班费1050元），但应扣除原告自己应缴纳的社保部分。原告1月份后的加班费应以1400元为计算标准，且原告每月实际加班也未超过已发加班费1050元。二、关于公司是否非法解除劳动合同的问题。原告工作岗位为组长，其所带焊锡员工在4000的标准产能下平均只能做到300-600，且无法管理本岗位员工，已不能继续胜任组长一职，因此人事部与工厂协商后于4月10日通知原告对其进行调岗，但原告在人事部通知后仍有三天未到工厂上班，之后也一直没来上班，且原告在上班期间曾因发生压坏磨具的行为被处罚。另外，原告在工厂内为人不好，事后还写了保证书交给公司。其组员也反映要求调组，不愿与原告在一个组，原告的行为已严重违反了用人单位的规章制度，公司多次劝其回来上班，但原告不愿配合，公司才于5月17日与原告解除劳动合同。三、关于因未签订劳动合同支付双倍工资的问题。原告于10月10日入职，因为公司处于筹建期，前期工作繁琐且所需时间较长，故双方于2016年12月10日才签订了劳动合同，请法院从企业角度出发依法判决。四、关于工伤赔偿的问题。原告未提交相应证据证明其受工伤，在何处受伤，因原告请的是病假，所以公司未扣工资，故医疗费用不应由公司承担。本院经审理认定事实如下：对于双方当事人没有争议原被告双方之间存在劳动关系等事实，本院予以确认。关于双方争议的问题，一、原告的工资标准的问题，原、被告双方签订的《云南省劳动合同书》中只约定工资为基本工资+绩效工资，并未明确约定工资的具体金额，在案件审理过程中，原、被告均认可试用期两个月工资为2800元/月，转正后工资为3200元/月，但原告认为该工资数额为应发工资，不包含加班工资，被告则认为试用期工资2800元/月包含底薪1400元、加班费1050元、绩效350元及转正后工资3200元包含底薪1400元、绩效350元、400元岗补贴、加班费1050元。被告主张的工资数额一方面在劳动合同中未明确约定工资构成数额，另一方面，提前确定加班费1050元不符合常理，且与实发加班费并不相符，故不能证明该工资中包含加班费的事实，对此，被告未完成相应举证责任，本院不予采信。结合原告系焊锡工及其劳动强度，本院以双方认可的试用期工资、转正后工资作为基数计算平均工资，原告实际工作六个月，故本院认定原告的月平均应发工资为3066.67元（2800元/月×2个月+3200元/月×4个月）÷6。二、原、被告双方何时解除劳动合同的问题，原告认为2017年4月8日被告通知原告不需再去上班，被告则认为于2017年5月17日才与原告协商解除劳动合同，但被告提交的《云南省用人单位解除劳动合同协议书》原告并未签字，故对被告主张的该事实，本院不予认定。结合被告只支付原告工资到2017年3月份，之后就未向原告发放工资事实，本院认定原、被告双方的劳动合同于2017年4月8日已解除。审理中，原、被告一致认可原告上班期间周一至周五的加班时间共169.50小时，周末的加班时间共145小时，本院予以确认。另查明，2016年10月至2017年3月，被告已支付原告加班费6937.79元。本院认为，一、关于原告请求的加班费是否合理的问题。根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》的规定，月计薪天数为21.75天，故原告每天的工资为141元（3066.67元/月÷21.75天），每小时工资为17.63元（141元÷8小时）。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（一）（二）项的规定，安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬，故原告的加班费为9595.13元（17.63元/小时×169.50小时×1.5+17.63元/小时×145小时×2），扣除被告已支付的加班费6937.79元，被告还应支付原告加班费2657.34元。二、关于被告是否违法解除与原告的劳动合同，被告应否支付原告主张的一个月工资的问题。被告提交的《云南省用人单位解除劳动合同协议书》未经原告签字认可，系单方制作，不能认定双方系经协商一致解除劳动合同；被告认为原告严重违反用人单位的规章制度，但未提交充分有效的证据证实原告存在严重违反单位的规章制度的行为；被告认为原告不能胜任工作，但其解除劳动合同未提前30日以书面形式通知原告，也未额外支付原告一个月工资。对此，被告应依法承担举证不能的法律后果，本院认定被告解除与原告的劳动合同不符合《中华人民共和国劳动合同法》规定用人单位可以解除劳动合同的情形及解除劳动合同程序。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，原告在本单位的工作未满六个月，故被告应支付原告经济赔偿金3066.67元。三、关于被告应否因未签订劳动合同支付原告双倍工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案原告于2016年10月10日到被告公司上班，双方于2016年12月10日才签订劳动合同，已超过一个月，故被告应当向原告支付一个月的二倍工资即6133.34元（3066.67元/月×1个月×2），扣除已支付的3066.67元，被告还应支付原告3066.67元。四、关于被告应否支付原告工伤医疗费153.50元的问题。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案原告主张其因工伤支付医疗费153.50元，应由被告负责赔偿，但未提交社会保险行政部门认定其工伤的依据，原告以其病假期间单位未扣发工资为由主张工伤，无事实依据和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（一）（二）项、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条、第八十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告红河州永隆达数码科技有限公司支付原告刘雨龙加班费2657.34元、经济赔偿金3066.67元、未签订劳合同工资3066.67元，共计8790.68元；二、驳回原告刘雨龙的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告红河州永隆达数码科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。审判员 李 劲二〇一七年九月七日书记员 高琼华