广东省四会市人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1284民初1502号原告：石正飞，男，1964年4月7日出生，壮族，户籍地：广西来宾市兴宾区。委托代理人：秦志军，广西经海律师事务所律师。被告：四会市市政局环境卫生管理所。住所地，四会市东城区龙凤路五街*****座。法定代表人：潘志铭。被告：四会市为康保洁服务部。经营场所，四会市东城区龙凤路五街七座二楼。经营者：吴水有。委托代理人：贝志江，广东志江律师事务所律师。原告石正飞诉被告四会市市政局环境卫生管理所（以下简称四会环卫所）、四会市为康保洁服务部（以下简称为康保洁）劳动争议纠纷一案，本院2016年7月29日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告石正飞及其委托代理人秦志军，被告为康保洁的经营者吴水有和委托代理人贝志江到庭参加诉讼。被告四会环卫所经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。石正飞向本院提出诉讼请求：1.解除原告与两被告的双方劳动关系；2.两被告支付工资补偿金17073.1元；3.两被告支付2014年4月至2015年7月保洁劳动加班费1844.5元；4.两被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：为康保洁是四会环卫所的内设部门。原告于2005年10月17日进入被告四会环卫所工作，2008年1月16日起因回家起房子而请长假，工作时长两年三个月。2012年9月1日回到四会环卫所工作，具体负责四会市国际玉器城综合区的保洁工作，原告一直认真工作没有发生过差错，2015年8月18日原告在清扫过程中捡拾到了一部手机，由于当时原告的管理员石某请事假不在岗，所以没有立即上交，只是与管理员进行联系，说明捡到手机，过后已物归原主，但是国际玉器城综合区的环宇物业管理处却向四会市环卫所（为康保洁）要求调换原告，两被告以此原因停止原告的工作。原告认为，一、由于两被告违约，应当按照《劳动合同法》第四十八条的规定支付给原告2005年9月起到劳动关系解除（中间少4年8个月）止5.5个月的工资作为赔偿金（按原告2015年9月前月平均工资1400元计算，暂计至2015年9月），同时按照《劳动合同法》第八十七条的规定被告应当双倍支付以上赔偿金；二、从2014年4月1日起，两被告要求原告每月10日、20日、30日延长工作加班、保洁时间，每日上午9点到11点、下午15点到17点共计4小时，每小时加班费8元，每天是32元，原告从2014年4月至2015年8月共加班48天，应得加班费48×32=1536元，但两被告一直未给；三、两被告只为原告办理了2013年3月至2015年6月的养老社会保险，2005年10月到2008年1月、2012年9月到2013年2月、2015年7月以后的社会保险则未买，应当依法补交。原告因此向四会市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决两被告：1.解除原告与两被告的双方的劳动关系；2.两被告支付工资补偿金15400元；3.两被告支付2014年4月至2015年7月保洁劳动加班费1844.5元；4.两被申请人为申请人补办2005年10月到2008年1月、2012年9月到2013年2月、2015年7月到合同依法解除时止的社会保险。四会市劳动人事争议仲裁委员会审理后认为：一、原告2015年9月3日在工作中捡到手机拒绝归还失主，失主报警后才归还，物业公司要求被告为康保洁更换保洁人员，为康保洁先安排原告去押车，原告以晕车为由没有接受，又安排去垃圾中转站保洁，原告认为不能胜任也不接受，为康保洁就于9月15日收回工作服，双方再没有履行劳动合同关系，因原告不服从为康保洁的工作安排而实际解除，原告与被告四会环卫站没有劳动合同关系；二、加班费用已在工资中支付，原告要求加班费用不支持；三、养老医疗保险不属于仲裁受理范围。四会市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决：一、原告与被告为康保洁的劳动合同关系于2015年9月9日起实际解除；二、驳回原告的其他请求。原告认为，一、仲裁认定事实错误，原告在工作中捡到手机的事实，后来失主来找原告，原告不认识失主，不可能直接将手机交给他，后来警方介入，有警方的见证原告立即交出手机，这是必要的程序，仲裁书认定原告主观上“拒绝归还”是错误的；二、原告与被告签订有《劳动合同》，就必须按合同的约定履行，按《劳动合同》中第八条：合同的解除和终止的约定，《劳动合同》有双方协商解除、原告或被告单方面解除、到期终止等三种形式，没有所谓的“实际解除”一说，合同一方单方面解除合同还需履行通知的义务，被告单方面解除合同的还有支付经济补偿的义务。在原告与被告就被告另行对原告工作安排协商之时，被告未作出任何书面通知，甚至连口头通知都没有就单方面停止原告的工作，四会市劳动人事争议仲裁委员会就裁决原告“不服从为康保洁服务部的工作安排而实际解除”，是错误的，被告应当按照《劳动合同》的约定向原告支付经济补偿。综上所述，两被告单方面停止了原告的工作，侵犯了原告的合法权益，被告的行为违反了有关法律的规定和劳动合同的约定，属于单方面违约，两被告应当按照《劳动合同法》第四十八条的规定支付给原告2005年9月起到劳动关系解除（中间少4年8个月）止5.5个月的工资作为赔偿金（按原告2015年9月前月平均工资1552.1元计算，暂计至2015年9月），同时按照《劳动合同法》第八十七条的规定被告应当双倍支付以上赔偿金，即被告应当支付赔偿金为：月工资1552.1元×5.5个月×2倍=17073.1元。仲裁申请时计算有误。从2014年4月1日起，两被告要求原告每月10日、20日、30日延长工作加班、保洁时间，每日上午9点到11点、下午15点到17点共计4小时，每小时加班费8元，每天是32元，原告从2014年4月至2015年8月共加班48天，应得加班费48×32=1536元，但两被告一直未给。原告在庭审中举证：1.收据，被告四会环卫所（蓝天保洁服务部）2006年3月6日收取的原告的工作押金，证明原告在被告处工作。2.银行账户工资转账，证明原告的工资收入。3.社保卡，证明原告在被告处工作。4.劳动合同，证明原告与被告签订的劳动合同至2018年5月止，由于原告于2015年工作时拾到手机与物业发生冲突，所以被告对原告岗位进行调整，后工作未调整完毕就辞去原告的工作。5.四劳人仲案字（2016）65号裁定书，证明原告曾经就劳动争议事由提出仲裁。被告为康保洁辩称：一、2015年9月3日原告在保洁的工作场所拾到手机一台，失主（商户）经查看商铺监控视频，确认是原告拾走，失主与保安人员找到原告要求其归还手机而发生口角，失主报警处理，原告遂于5日归还了手机。国际玉器城物业管理公司认为原告的行为不当，职业操守存在严重问题，并影响其形象，不适合在其范围内进行环卫保洁工作，故发函要求调换原告的工作岗位。在此情形下，为康保洁对原告的工作岗位进行调整，第一次安排其押车倒垃圾，原告以晕车为由没有接受，11日又安排其到垃圾中转站保洁，原告以自己不能胜任为由拒绝，也没有再要求为康保洁安排工作，并自2015年9月9日起不再回为康保洁工作。以上事实，有物业公司的证明和证人石某的证言等证据予以佐证，可以证实原告是无理拒不接受工作安排并自动离职的，为康保洁不存在违法解除劳动合同的事实，原告要求为康保洁支付违法解除劳动合同赔偿金没有事实和法律依据。二、根据为康保洁的规定，环卫工人的工作时间实行综合计算工时制，即以周为周期，总工时40小时的综合计算工时制。正常工作时间周一至周六每天5：30至9：00，13：00至15：00，每天工作5.5小时，每周正常工作时间总计33小时，周日按加班计算，计双倍工资；每月逢10日、20日、30日加班、保洁，每日9：00至11：00，15：00至17：00共计4小时，每月共12小时，由于每周正常工作时间实际为33小时，比约定少7小时，每月最少以4周计，实际每月正常工作时间比约定少28小时，与加班日加班时间抵减后，未达到每周正常工作时间40小时的规定，故不存在要支付加班费的问题。综上，原告的诉求均没有事实和法律依据，请依法予以驳回。被告为康保洁在庭审中举证：1.个体户机读档案登记资料，证明吴水有经营的四会市为康保洁服务部是2014年3月25日成立，与之前已注销的四会市蓝天保洁服务部及四会市为康保洁服务部（经营者分别为莫海涛、陈特晖）无关，属个体户，并非四会市市政局环境卫生管理所的内设部门。2.情况说明、证人证言，证明石正飞拾到他人手机后拒不归还，直至警方介入后才退还的，环宇物业公司认为其职业操守有问题，要求用人单位调换其工作岗位，而石正飞拒不到新岗位上班并自动离职的。3.工资发放表、养老保险个人对账单，证明石正飞离职前一年的平均工资已包含加班费，并已为其缴交社会保险。被告四会环卫所没有提出答辩意见。经审理查明，原告石正飞入职到成立于2009年4月14日的为康保洁（经营者姓名是莫海涛）从事保洁工作，后该保洁部因转让于2013年6月19日注销。2013年6月20日起由陈特晖经营为康保洁，至2014年3月24日因生意清淡注销。现为康保洁经营者吴水有于2014年3月25日登记成立。原告入职后至2013年5月14日才与为康保洁（经营者莫海涛）签订了从2011年4月1日起至2018年5月31日止的固定期限劳动合同，工种为环卫工，约定工作时间和休息休假为：综合计算工时工作制，即经劳动保障部门审批，乙方（原告）所在岗位实行以（周）为周期，总工时40小时的综合计算工时工作制。劳动报酬约定为：（一）乙方正常工作时间的工资按第3种形式执行（即按月考核支付工资），并不得低于当地最低工资标准。合同还约定：乙方不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；甲方需提前三十日书面通知乙方（或者额外支付乙方一个月工资），并按规定向乙方支付经济补偿。吴水有经营的为康保洁虽然没有与原告签订劳动合同，但事实上承接了之前成立和注销的为康保洁的业务和人员，与原告存在劳动关系。从为康保洁提供的员工工资（201410-201509）发放情况《查询表》看，原告2014年10月至2015年9月的应发工资数额分别为：2235元、2095元、302.5元、1913元、2006元、1864元、1807.5元、1599元、1964元、1985元、2024元、558元，工资项目有：基本工资、星期日、节假日、补贴、绩效工资、高温津贴、加班费、特殊增减、顶班工资和相应的数额组成，扣除社保个人部分后实发数与原告提供四会市农村信用合作联社清塘信用社营业部的存折摘要2014年10月至2015年9月的工资转入记录一致。原告与为康保洁双方对工资已发放和发放数额均无异议。2015年9月3日原告在其工作的国际玉器城拾到手机一台，因未及时归还失主，使所保洁工作的服务单位四会市环宇物业管理有限公司认为其行为不当，职业操守存在问题，影响国际玉器城的形象，要求为康保洁对其进行调换。为此，为康保洁于2015年9月8日安排原告跟车倒运垃圾，原告以晕车为由没有接受，同月11日又安排原告到垃圾中转站保洁，原告也没有接受。同月15日为康保洁遂收回了原告的工作服，2015年10月20日支付了未付的原告工资。后原告申请劳动仲裁，请求1.解除申请人与两被申请人的双方的劳动关系；2.两被申请人支付工资经济补偿金15400元；3.两被申请人支付2014年4月至2015年7月保洁劳动加班费1844.5元；4.两被申请人为申请人补办从2005年10月到2008年1月、2012年9月到2013年2月、2015年7月至合同依法解除时止的社会保险。2016年7月4日，四会市劳动人事争议仲裁委员会作出了四劳人仲案字[2016]65号仲裁裁决，裁决一、申请人与被申请人一之间的劳动合同关系自2015年9月9日起实际解除。二、驳回申请人的其它仲裁请求。另查明，2014年度企业职工最低工资标准为1130元/月；2015年5月起为1350元/月。四会市蓝天保洁服务部、经营者姓名：钟太泉，成立日期2003年12月1日，经营范围：服务：城市环境清扫、保洁，于2008年11月22日注销。四会市市政局环境卫生管理所是四会市市政局的下属单位。本院认为，关于解除原告与两被告劳动关系问题。一、从庭审中原告提供的证据材料看，没有证据证明原告与四会市市政局环境卫生管理所之间存在劳动关系，也没有证据证明其主张的四会市蓝天保洁服务部或为康保洁与四会市市政局环境卫生管理所之间存在隶属关系。故本院对原告要求解除与四会市市政局环境卫生管理所劳动关系的请求不予支持。二、庭审中被告为康保洁对与原告存在劳动关系并无异议，但其认为双方的劳动关系从2014年3月25日起建立，合同解除的原因是原告自动离职；本院认为，为康保洁对原告入职为康保洁无异议，虽然2014年3月25日前的为康保洁与现为康保洁存在经营者不同，但从其成立、转让、注销的工商变更看，时间上、业务和人员都是相互衔接的，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条“用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。”本案原告因在2015年9月3日履职过程中捡拾别人手机迟延归还，造成服务单位要求用人单位为康保洁调换其工作岗位，在更换工作岗位过程中，为康保洁虽在当月的8号和11号为原告安排过工作，但由于原告不能胜任而没有调换成功，15号即收回了原告的工作服，事实上解除了与原告的劳动关系，由于原告对仲裁裁决认定的双方自2015年9月9日起没有再履行劳动合同关系无异议，本院认为，原告与为康保洁的劳动合同关系系因原告不能胜任为康保洁的工作于2015年9月9日解除。关于应否支付工资补偿金问题。本案原告虽诉请工资补偿金，但其实质主张为要求被告支付二倍赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”的规定，本院认为，本案被告以原告不能胜任工作为由解除与原告劳动关系，并未出现《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定的被告违法解除或终止合同的情形，故本院对原告要求被告支付二倍赔偿金的诉请不予支持。关于加班费问题。根据双方签订劳动合同上约定的综合计算工时工作制，即经劳动保障部门审批，乙方（原告）所在岗位实行以（周）为周期，总工时40小时的综合计算工时工作制。双方约定原告正常工作时间的工资是按第3种形式执行，不得低于当地最低工资标准。即原告在2014年4月至2015年4月的正常工作时间的工资为1130元/月，2015年5月起的正常工作时间的工资为1350元/月。以此标准计算，双方确认每天正常工作时间为5：30-9:00、13：00-15:00，每月逢10、20、30日延长工作时间4小时，即每月延长工作时间12个小时，并未超出标准工时工作制的规定，且被告的工资发放表上已列明有基本工资、星期日、节假日、补贴、绩效工资、高温津贴、加班费、特殊增减、顶班工资项目和相应的数额。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”的规定，原告主张加班费，应对加班的事实进行举证。因被告在所发放的工资中包含有加班费，原告未能就被告还需支付加班费的事实向法庭举证，故本院对原告诉求被告支付2014年4月至2015年7月保洁加班费的请求不予支持。被告四会环卫所经本院依法传唤，没有到庭应诉，不影响本院对本案的审理。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第二十九条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、原告石正飞与被告四会市为康保洁服务部的劳动关系自2015年9月9日起解除；二、驳回原告石正飞的其他诉讼请求。本案受理费10元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审判长 邱 毅审判员 周忠海审判员 夏睿娜二〇一七年一月十七日书记员 吴汝昊