辽宁省锦州市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2018）辽07执异115号
异议人（被执行人）：刘洪权，男，1956年6月10日出生，汉族，住辽宁省锦州市古塔区。
委托诉讼代理人：赵秀丽（刘洪权之妻），女，1956年12月22日出生，汉族，退休工人，住辽宁省锦州市古塔区。
委托诉讼代理人：张楠楠（刘洪权儿媳），女，1980年6月29日出生，汉族，现住辽宁省锦州市凌河区。
被申请人（申请执行人）：北票市北骆液化气经销有限公司，住所地辽宁省北票市。
法定代表人：赵瑞军，系该公司经理。
委托诉讼代理人：杨宏伟，北票市五间房法律服务所法律工作者。
在本院执行北票市北骆液化气经销有限公司（以下简称北骆液化气公司）与刘洪权民间借贷纠纷执行回转一案中，被执行人刘洪权对本院（2018）辽07执3号执行裁定不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
异议人刘洪权称，（2018）辽07执3号执行裁定书作出的对被执行人刘洪权在原执行程序中以物抵债取得的北票市北骆驼液化气经销有限公司的资产，折价578.36万元予以抵偿的裁定，与事实不符，于法无据，请依法审查撤销。事实与理由：一、2011年3月22日贵院作出（2010）锦执一字第00052号执行裁定，对北票市北骆驼液化气经销有限公司所属资产液化气站的资产以第二次流拍价578.36元以物抵债。该价格的确定系以贵院委托作出的两份评估报告结论：一是辽渤评鉴字（2010）008号对土地机器设备无形资产评估报告，其中1、固定资产411922元；2、建筑物149175元；3、设备262747元；4、土地使用权50000元；5、无形资产4957369元，总计5369318元。二是辽宁天力鉴估字（2010）第22号对5处房屋市场价值评估71.88万元。请法庭注意该资产价值中无形资产土地价值为4957369元，占有绝对比例。而根据评估报告罗列土地使用权仅为50000元，其他无形资产只有商誉价值高达4907396元。所谓商誉是公司企业商户主体经过常年经营积累的商业信誉口碑等品牌价值，此无形资产与该主体融为一体无法分割。二、按照2010年执行裁定以物抵债的是实物而非被执行人股权，故不存在商誉随之转移的法定条件。三、根据执行回转裁定2010年执行裁定被执行人北票市北骆驼液化气经销有限公司一直存在，既然如此该公司商誉应当存在于该公司，并不可能交付给刘洪权。故该商誉无形资产因不存在交付的法律基础和事实基础，不应包含在执行回转裁定范围之内。贵院执行回转裁定未能将此部分排除，不仅违背事实也违背了法律，请依法撤销。同时2010年执行裁定以物抵债，系时任贵院执行人员在拍卖无果的情况下作出的以物抵债方案。该程序是违法的。
北票市北骆驼液化气经销有限公司称，无形资产最主要是液化气经销资质，所有的变更都是依据裁定书来的。
本院查明，刘洪权与北骆液化气公司、贾凌佩民间借贷纠纷一案，本院于2010年3月22日作出（2009）锦民一初字第00040号民事判决：一、被告北骆液化气公司于判决生效后10日内给付原告刘洪权本金380万元及利息；二、驳回原告刘洪权其他诉讼请求。北骆液化气公司不服，向辽宁省高级人民法院提起上诉。因未缴纳诉讼费用，辽宁省高级人民法院按自动撤诉处理。判决发生法律效力后，刘洪权申请强制执行。在执行过程中，本院对北骆液化气公司所有的坐落于北票市五间房镇骆驼营村的五处房产，其中有照房屋三座，房照号为：北村房字第023400037、023400036、023400038，建筑面积合计491.43平方米。无照房屋两座，建筑面积合计58.5平方米及构筑物、机器设备、特许经营权等资产进行了两次拍卖，均因不人竞买而流拍。后经刘洪权申请，本院于2011年1月20日作出（2010）锦执一字第00052号执行裁定，将上述资产以第二次流拍价578.36万元以物抵债给刘洪权。因刘洪权申请放弃对剩余债权的追索，终结对该案的执行，本院于2011年3月22日作出（2010）锦执一字第00052号执行裁定：终结对（2009）锦民一初字第00040号民事判决书的执行。
另查明，2017年2月23日本院作出（2017）辽07民监1号民事裁定，决定再审本案。再审后，本院于2017年8月28日作出（2017）辽07民再12号民事判决，判决：一、撤销本院（2009）锦民一初字第00040号民事判决；二、原审被告贾凌佩于判决生效后10日内给付原审原告刘洪权本金145万元及利息（利息计算方法如下：50万元的利息，从2006年12月30日起，按照中国人民银行同期贷款利率的4倍分段计息；25万元的利息，从2006年12月31日起，按照中国人民银行同期贷款利率的4倍分段计息；25万元的利息，从2007年2月19日起，按照中国人民银行同期贷款利率的4倍分段计息；35万元的利息，从2007年3月起，按照中国人民银行同期贷款利率的4倍分段计息；10万元的利息，从2007年6月19日起，按照约定月利率1.5分计息；贾凌佩已经偿还的3万元利息应予以扣除）；三、原审被告北骆液化气公司于本判决生效后10日内给付原审原告刘洪权本金30万元及利息（利息计算方法如下：20万元的利息，从2008年5月8日起，按照约定月利率2分计息；10万元的利息，从2008年9月27日起，按照中国人民银行同期贷款利率的4倍分段计息；贾凌佩偿还的5000元利息应予扣除）；四、驳回原审原告刘洪权其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费47017元，保全费5000元，合计52017元，由原审原告刘洪权负担28062元，由原审被告贾凌佩负担19849元，由原审被告北骆液化气公司负担4106元。再审判决发生法律效力后，北骆液化气公司申请执行回转，本院立案执行，并于2018年2月9日作出（2018）辽07执3号执行裁定：对被执行人刘洪权在原执行程序中以物抵债取得的北骆液化气公司的资产，折价578.36万元予以抵偿（扣除北骆液化气公司应当给付刘洪权的30万元及利息等）。北骆液化气公司向本院提出异议。
再查明，在原执行程序中，本院裁定对北骆液化气公司的资产以第二次拍卖的流拍价578.36万元以物抵债后，双方当事人于2011年3月24日交付抵债资产。其中，北骆液化气公司原有的2000平方米集体土地使用权，现已变更为刘洪权所有的4536平方米国有土地使用权。北骆液化气公司原有的3间有照农村集体土地上房屋（面积分别为114.66平方米、274.18平方米、102.59平方米），现已变更为刘洪权和赵秀丽共有的城镇国有土地上房屋（面积分别为110.38平方米、330.89平方米、102.23平方米）；北骆液化气公司原有的27.90平方米无照农村集体土地上房屋，现已变更为刘洪权和赵秀丽共有的城镇国有土地上有照房屋（24.80平方米）；北骆液化气公司原有的30.60平方米无照农村集体土地上房屋现已灭失。
本院认为，依据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第一百零九条的规定，在执行中或执行完毕后，据以执行的法律文书被人民法院或其他有关机关撤销或变更的，原执行机构应当依当事人申请或依职权，按照新的生效法律文书，作出执行回转的裁定，责令原申请执行人返还已取得的财产及其孳息。拒不返还的，强制执行。本院原执行依据被变更后，北骆液化气公司申请执行回转符合法律规定，但因北骆液化气公司原以物抵债的土地使用权及地上房屋的物权性质和面积等均已变更，故无法退还原物。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百九十四条的规定，执行标的物为特定物的，应当执行原物。原物确已毁损或者灭失的，经双方当事人同意，可以折价赔偿。双方当事人对折价赔偿不能协商一致的，人民法院应当终结执行程序。申请执行人可以另行起诉。由于《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百九十四条废除了“特定物执行不能时，执行法院依职权折价赔偿”的制度，因此《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第一百一十条关于“回转不能时折价赔偿”的内容，不能再适用。执行回转程序中，特定物执行不能的，如果当事人不能就赔偿问题达成一致，应当由另诉解决赔偿问题。因本案执行当事人无法就赔偿问题达成一致，故应当终结执行程序。异议人刘洪权可以另行起诉。
综上，本院（2018）辽07执3号执行裁定适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第一百零九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百九十四条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（二）项规定，裁定如下：
撤销本院（2018）辽07执3号执行裁定。
如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向辽宁省高级人民法院申请复议。
审 判 长 刘艳芬
审 判 员 庄丽洁
审 判 员 姚雪峰
二〇一八年六月十二日
法官助理 韩 双
书 记 员 郭晶晶