江西省赣州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）赣07刑终418号
原公诉机关江西省兴国县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）熊某，男，汉族，1986年12月10日出生于江西省南昌市新建区，初中文化，经商，住南昌市新建区。
原审被告人唐剑，男，汉族，1989年6月21日出生于江西省南昌市新建区，初中文化，经商，住南昌市新建区。因犯诈骗罪，于2009年10月23日被新建县人民法院判处有期徒刑一年，2010年5月4日刑满释放。现因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年3月9日被南昌市公安局红谷滩分局刑事拘留，同年3月21日被执行逮捕。次日，被南昌市公安局红谷滩分局移送至兴国县公安局，同日被兴国县公安局刑事拘留。现羁押于兴国县看守所。
江西省兴国县人民法院审理兴国县人民检察院指控原审被告人唐剑犯诈骗罪、故意伤害罪及附带民事诉讼一案，于2017年6月21日作出（2017）赣0732刑初85号刑事附带民事判决。在法定期限内，原公诉机关未提出抗诉，原审被告人唐剑未提出上诉，原判的刑事部分已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人熊某对民事部分不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问原审被告人唐剑，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：一、刑事部分
（一）诈骗
2015年10月，被告人唐剑注册登记成立了江西兴通管业有限公司，并在百度上挂接了一个广告，在广告上公布了手机联系号码。该公司主要和江西陆丰管业科技有限公司（以下简称陆丰公司）发生业务往来，唐剑为陆丰公司的经销商，并与陆丰公司就业绩提成比率等签订了合同（合同时效为一年）。后因一次产品质量问题，唐剑与陆丰公司结清账款后，双方终止了业务关系。2016年7月，唐剑经营的江西兴通管业有限公司倒闭。
2016年10月25日，被害人许某通过唐剑在百度上公布的号码与其取得联系，要求向唐剑购买管道，两人洽谈一段时间后生意因故未成。同年11月，许某需购买管道，再次联系上唐剑，此时许某仍然认为唐剑是陆丰公司的销售经理，唐剑欺骗许某出售的是陆丰公司的产品，11月3日开始，两人通过微信聊天方式洽谈交易。在唐剑向许某提出报价后，12月17日，许某将货款17万元通过中国建设银行银行卡（卡号：62×××16）转账至唐剑的中国建设银行银行卡（卡号：62×××08），并要求其尽快发货。12月20日，许某将剩余货款和发票税款共计3.66万元通过中国建设银行银行卡转账付清给唐剑。唐剑收到货款后因用于网上赌博及生活开支等挥霍，即谎称没有找到司机运货等理由未给许某发货，后将手机关机，微信拉黑许某，断绝了两人的联系。案发后，唐剑近亲属于2017年4月11日赔偿了许某20.6万元，并得到许某的谅解。
（二）故意伤害
被告人唐剑与被害人熊某是相识一年多的朋友。2016年9月5日凌晨，唐剑、吴某、胡某及吴某的一些女性朋友在南昌市“五月花酒吧”喝酒。熊某打电话给唐剑要求其带女性朋友到“米鹿酒吧”陪其客户喝酒，唐剑让熊某与吴某联系。联系后，唐剑与吴某及其所带的女性朋友到达“米鹿酒吧”。吴某所带的女性朋友拒绝熊某提出的陪酒要求，并与熊某发生争吵，唐剑等人先后离开“米鹿酒吧”，随后到红谷滩翠苑路“衢州鸭头”店吃夜宵。唐剑看到熊某在微信朋友圈骂人后，于是打电话给熊某，双方对骂。后熊某来到了“衢州鸭头”店，两人发生争吵及肢体冲突，唐剑拿起未开盖的啤酒瓶将熊某的头部和耳部打伤，熊某也拿起塑料凳打到唐剑的背部和手上，后双方被在场人员劝开。经南昌市红谷滩公安司法鉴定中心鉴定：熊某头部外伤致头皮多处创口及左耳廓至左乳突部创口，损伤程度构成轻伤二级。
原审判决认定上述事实，被告人唐剑在原审开庭审理中无异议，且有被害人许某提供的其在中国建设银行的银行卡（卡号：62×××16）转账付款给唐剑的客户交易明细清单，许某与唐剑的手机微信聊天记录，扣押的唐剑的中国建设银行银行卡（卡号：62×××08）、中国工商银行银行卡（卡号：62×××38）各一张，兴国县公安局《协助查询财产通知书》及查询的唐剑在中国建设银行的银行卡（卡号：62×××08）客户交易明细清单，陆丰公司出具的《证明》，被害人许某出具的《收条》、《谅解书》，南昌市红谷滩公安司法鉴定中心（红）公（刑）鉴（活）字[2016]090603号《法医学人体损伤程度鉴定书》，南昌市公安局刑事侦查支队二大队出具的《抓获经过》、《情况说明》，《在逃人员登记/撤销表》，江西省新建县人民法院（2009）新少刑初字第09号《刑事判决书》，人口信息全项查询，被害人许某、熊某的陈述及辨认笔录，证人付某、胡某、吴某、万某的证言以及被告人唐剑的供述等证据证明。
二、刑事附带民事诉讼部分
2016年9月5日至9月13日，被害人熊某受伤后入南昌大学第二附属医院住院及门诊治疗，住院八天，住院费用共计4272.49元，门诊医疗费用共计4457.34元，两项合计8729.83元。期间，被告人唐剑通过证人胡某支付被害人熊某医疗费5000元。
原审判决认定上述事实的证据有：原告人熊某的身份证，法医学活体损伤检验回执表，南昌大学第二附属医院出具的熊学平的《出院记录》、《出院证明书》、《出院疾病诊断证明书》、医院住院收费票据、病人费用清单，证人胡某当庭所作的证言，被害人熊某的当庭陈述及被告人唐剑在侦查期间的供述等证据证明。
关于民事赔偿部分。①被告人唐剑犯故意伤害罪，除应当受到刑事处罚外，还应当赔偿因其犯罪行为使被害人遭受的经济损失。②原告人提出的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费的诉讼请求合法，但计算赔偿的时间或者标准超过法律规定，依法据实核定：医疗费8729.83元、误工费960元（8天×120元/天，按照法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算）、护理费960元（8天×120元/天），住院伙食补助费400元（8天×50元/天），营养费240元（8天×30元/天）。③对原告人提出的交通费1000元的诉讼请求，因原告人未提供证据证实，但考虑到该费用确需发生，酌定交通费200元。④原告人提出的后续医疗费5000元的诉讼请求，因未提供证据证实，不予支持。综上，原告人的经济损失共计11489.83元，扣除被告人唐剑已支付的5000元医疗费，被告人唐剑还应赔偿原告人各项经济损失共计6489.83元。
原审法院认为，被告人唐剑以非法占有为目的，采用隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪；被告人故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为构成故意伤害罪。被告人的行为构成二罪，依法应当数罪并罚。公诉机关指控的罪名成立。被告人唐剑归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人当庭自愿认罪，被告人近亲属代被告人退赔了诈骗犯罪的全部赃款，应视为被告人退赃，并取得被害人许某的谅解，可对被告人酌情从轻处罚；被告人犯故意伤害罪系因民间矛盾激化引发，原告人有一定过错，被告人在案发后赔偿了被害人的部分经济损失，可对被告人酌情从轻处罚；被告人有犯罪前科，应酌情从重处罚。据此，为维护社会治安秩序，保护公民的人身、财产权利不受侵犯，惩治犯罪，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百三十四条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第三十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款之规定，作出如下判决：一、被告人唐剑犯诈骗罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币四万元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月。决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四万元；二、被告人唐剑赔偿附带民事诉讼原告人熊某的经济损失共计6489.83元[包括：医疗费3729.83元（8729.83元-5000元），误工费960元（8天×120元/天），护理费960元（8天×120元/天），住院伙食补助费400元（8天×50元/天），营养费240元（8天×30元/天），交通费200元]；三、驳回附带民事诉讼原告人熊某要求被告人唐剑赔偿后续治疗费5000元的诉讼请求。
上诉人熊某上诉提出，原审判决对于民事赔偿部分适用法律错误，要求唐剑赔偿其全部经济损失共计50357元（其中医疗费12967元、住院伙食补助费800元、交通费1000元、营养费900元、护理费3690元、误工费26000元、后续治疗费5000元），请求二审依法改判。
原审被告人唐剑答辩称，上诉人熊某的上诉理由不符合法律规定，请求维持一审判决。
另查明，2017年3月9日，原审被告人唐剑于南昌市经济技术开发区洪客隆英伦联邦小区被南昌市公安局刑侦支队二大队民警抓获归案。二审经审理查明的其他事实与原审判决认定的事实一致。原审判决认定的证据经原审庭审质证，具有客观性、合法性、关联性，本院予以确认。
本院认为，原审被告人唐剑以非法占有为目的，采用隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪；故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为构成故意伤害罪。原审被告人唐剑犯有数罪，依法应当数罪并罚。原审被告人唐剑的犯罪行为给上诉人熊学平造成了经济损失，合法部分依法应予赔偿。原审判决认定的上诉人熊某的经济损失符合法律规定，金额并无不当。上诉人熊某的上诉理由没有事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，定性准确，适用法律正确，民事赔偿适当，审判程序合法。据此，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百一十三条之规定，裁定如下：
维持原判，驳回上诉。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄 璐
审 判 员 李 平
审 判 员 肖昌明
二〇一七年八月十四日
代理书记员 张百顺