河南省驻马店市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）豫17刑终171号
原公诉机关河南省确山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）被某某，男，1953年1月15日出生，汉族，农民。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年5月13日被刑事拘留，同月27日被取保候审。2015年6月15日被刑事拘留，同月26日被逮捕。现羁押于确山县看守所。
辩护人张书功，河南公义律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人郑某甲，男，1989年12月18日出生，汉族，农民。系本案被害人。
确山县人民法院审理确山县人民检察院指控原审被某某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人郑某甲要求郑青山民事赔偿一案，于2016年4月12日作出（2015）确刑初字第00437号刑事附带民事判决。宣判后，郑青山不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问被告人，听取辩护人、原审附带民事诉讼原告人郑某甲的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定：2015年4月6日16时许，被某某到其家与邻居郑某甲家有争议的地方栽树，郑青山和郑某甲的母亲史某发生争执。后郑某甲赶来，郑某甲和郑青山相互殴打，郑青山用砖头将郑某甲的双手砸伤，致其左小指末节指骨骨折，右手第5掌骨基底部完全骨折。郑某甲将郑青山头面部打伤，致其头皮挫伤、面部挫伤。经法医鉴定，郑某甲的损伤为轻伤二级，郑青山的损伤为轻微伤。
另查明，被害人郑某甲受伤后于2015年4月6日入确山县人民医院住院治疗，2015年4月9日出院，住院3天，花医疗费3633.10元。出院后遵医嘱双手制动1个月，休息3个月。
认定上述事实的证据有：证人郑某乙、郑某丙、史某、郑某丁、袁某、夏某、王某、胡某的证言，确山县公安局出具的（确）公（刑）鉴（法医）字（2015）216号、217号法医学人体损伤程度鉴定书、驻马店市公安局刑事科学技术研究所出具的（驻）公（刑）鉴（法）字（2015）165号法医学人体损伤程度意见书、湖北同济法医学司法鉴定中心出具的同济司法鉴定（2016）法医临床L0135号法医学鉴定意见书，被害人郑某甲的陈述，被某某的供述，郑某甲、郑青山的住院病历、医疗费票据，户籍证明等。
依据上述事实、证据，确山县人民法院认为，被某某故意非法损害他人身体健康，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。确山县人民检察院指控的犯罪事实和罪名成立，予以支持。本案被害人郑某甲的陈述，证人郑某丁、袁某的证言及法医学鉴定意见能够形成完整的证据链条，印证郑青山用砖头将郑某甲双手砸伤，致郑某甲轻伤的事实，故对其辩解、辩护意见不予采纳。本案因邻里纠纷引发，郑某甲对矛盾的激化亦有一定责任，可酌情对郑青山从轻处罚。由于郑青山的犯罪行为而使郑某甲遭受的经济损失，应由郑青山予以赔偿。郑某甲应得到赔偿的项目、数额为：医疗费3633.10元，护理费30元／天×33天＝990元，误工费30元／天×93天＝2790元，住院伙食补助费20元／天×3天＝60元，营养费10元／天×3天＝30元，以上共计7503.10元，郑青山承担民事赔偿的90%，即6752.79元。对郑某甲诉讼请求中超出法律规定部分不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款和第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定，判决：一、被某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零六个月。二、被某某赔偿附带民事诉讼原告人郑某甲各项经济损失共计6752.79元。三、驳回附带民事诉讼原告人郑某甲的其他诉讼请求。
郑青山上诉及其辩护人辩称：1、确山县公安局刑事科学技术室出具的（确）公（刑）鉴（法医）字（2015）216号法医学人体损伤程度鉴定书因没有列举鉴定过程和方法，也没有对郑某甲的受伤部位进行科学检查、仅依据医院的CT等检验结果鉴定，不能作为定案依据；湖北同济法医学司法鉴定中心出具的同济司法鉴定（2016）法医临床L0135号法医学鉴定意见书因没有对郑某甲进行活检、鉴定依据不足等原因不能作为定案的依据；法院应当采信2015年11月12日驻马店市人民检察院检察技术处主任法医师张圣轩、驻马店市公安局刑科所副主任法医师于卫锋、主检法医师张运启等人的会诊意见及一审庭审时，张圣轩、张运启出庭时作出的郑某甲的右手第五掌骨骨折符合纵向外力传导所致的意见，并在判决中列明。2、认定郑青山用砖头砸伤郑某甲的证据不足。综上，原审判决认定上诉人郑青山犯故意伤害罪的事实不清，证据不足，郑某甲的轻伤与郑青山的行为之间没有因果关系。依法应宣告郑青山无罪。
二审查明的事实和证据与一审相同，证据经庭审查证属实，予以确认。
关于上诉人郑青山及其辩护人提出的“确山县公安局刑事科学技术室、湖北同济法医学司法鉴定中心出具的鉴定意见不能作为定案的依据，应当采信2015年11月12日张圣轩等人会诊意见及出庭意见，认定郑青山用砖头砸伤郑某甲的证据不足，郑青山的行为与郑某甲的伤情之间没有因果关系，郑青山无罪”的上诉、辩护意见。经查，2015年4月6日16时许，郑青山与郑某甲的母亲史某因宅基地纠纷发生争执，郑某甲闻讯赶到与郑青山发生厮打。厮打结束后，郑某甲即陪同史某到确山县人民医院检查身体，期间，郑某甲发现自己手部不适，遂在该医院就诊。经检查，郑某甲左手小指远节指骨粉碎性骨折，右手第5掌骨骨折，当晚在确山县人民医院住院治疗。2015年4月9日，确山县公安局刑事科学技术室根据确山县刘店派出所的委托对郑某甲的伤情进行鉴定，通过对确山县人民医院医学检验报告、并对郑某甲身体检验，出具了郑某甲右手第5掌骨基底部完全骨折，评定为轻伤二级的鉴定意见。由于郑青山对鉴定意见不服，称没有用砖头砸郑某甲，郑某甲有自伤的可能。2015年11月12日，确山县公安局邀请驻马店市人民检察院检察技术处主任法医师张圣轩、驻马店市公安局刑科所副主任法医师于卫锋、主检法医师张运启等人，对郑某甲右手损伤机制进行会诊分析，作出郑某甲的右手第五掌骨骨折符合纵向外力传导所致的会诊意见。一审庭审时，张圣轩、张运启作为有专门知识的人出庭接受咨询。张圣轩表示：会诊意见不属于鉴定意见，只是对损伤机制进行专家会诊。经会诊，郑某甲右手第五掌骨骨折符合纵向外力传导所致。通俗讲，郑某甲右手伤是间接力所造成，自己打击可以形成，别人打击也可以形成，但一般是主动出击时才能够形成。张运启表示：只能说郑某甲右手第五掌骨骨折系纵向外力传导所致，至于伤是主动出击造成的还是被动造成的不能确定，要结合案件调查情况确定。鉴于上述情况，确山县公安局又委托湖北同济法医学司法鉴定中心对郑某甲的伤情进行损伤机制法医学鉴定，后该中心作出郑某甲双手所受伤，系外力作用于左手小指及右手背所致的可能性大的鉴定意见。此外，现场目击证人袁某、郑某丁证实郑青山用砖头砸郑某甲，郑某甲用手抵挡时被砖头砸住手的事实。二人的证言与郑某甲的陈述相印证。综上，本院认为：1、张圣轩等人作出的会诊意见以及其当庭作出的咨询意见均不是刑事诉讼法规定的鉴定意见，不是法定的证据种类，不能作为定案的依据，一审法院未在判决中列明并无不当。2、通过对确山县公安局刑事科学技术室、湖北同济法医学司法鉴定中心出具的鉴定意见的审查（鉴定机构和鉴定人的资质、检材的来源、形式要件、鉴定程序、鉴定过程和方法等），该两份鉴定意见系合法证据，且该两份鉴定意见与郑某甲的陈述、证人郑某丁、袁某的证言相印证，足以证实郑青山用砖头将郑某甲的手部砸成轻伤的事实。故郑青山上诉理由、辩护人的辩护意见不成立，不予支持。
本院认为，原判事实清楚，定罪准确，量刑适当，民事部分判赔正确，审判程序合法。上诉人郑青山的上诉理由及其辩护人辩护意见不成立，不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 段桂东
审 判 员 王建峰
代理审判员 郭留会
二〇一六年六月十四日
书 记 员 张文强