安徽省六安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖15民终404号
上诉人（原审被告）：叶集试验区多众木业加工厂，住所地安徽省六安市叶集区三元乡姚店村，组织构代码L4058981-X。
经营者：刘伟，男，1969年11月7日出生，汉族，住安徽省六安市叶集区，
委托诉讼代理人：ＸＸ，系该厂员工。
被上诉人（原审原告）：舒中琴，女，1970年7月7日出生，汉族，住安徽省六安市叶集区，
委托诉讼代理人：黄顺全，六安市叶集区孙岗乡法律服务所法律工作者。
上诉人叶集试验区多众木业加工厂（以下简称多众木业）因与被上诉人舒中琴工伤保险待遇纠纷一案，不服安徽省六安市叶集区人民法院（2016）皖1504民初804号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人多众木业上诉称：请求撤销原判第二项，改判上诉人不支付舒中琴各项工伤保险待遇合计489920.11元。事实和理由：舒中琴未向交通肇事侵权人主张超出交强险责任限额的医疗费加重了上诉人的责任，不应支持。舒中琴在交通肇事案件中已经获得了二次手术康复费20000元，该笔费用应从一次性工伤医疗补助金中扣除。原审认定2015年6月11日舒中琴享受工伤保险待遇，此时其距退休法定年龄已不足4年，一次性伤残就业补助金应按全额的80%计算。
舒中琴向一审法院起诉请求：请求判令解除与多众木业的事实劳动关系，多众木业支付各项工伤保险待遇合计604763.38元。
一审法院认定事实：舒中琴系多众木业的职工，2014年12月11日17时20分，舒中琴在下班途中因交通事故受伤，经交警部门认定，舒中琴不承担事故责任。交通事故发生后，舒中琴被送往六安市人民医院住院治疗，诊断为特重度颅脑损伤、多发性骨折等，经治疗于2015年3月19日出院。2015年6月8日，舒中琴又到安徽省立医院住院治疗，2015年6月18日出院。舒中琴二次住院共计108天，支出医疗费用164370.19元（已经原审法院生效判决确定）。2015年2月4日，舒中琴以机动车交通事故责任纠纷为由向原审法院起诉，2016年4月1日，原审法院作出（2015）霍民一初字第00398号民事判决，由安盛天平财产保险股份有限公司六安中心支公司和侵权人王传家赔偿舒中琴医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、院护人员住宿费、精神抚慰金、二次手术费合计300285.30元（其中按舒中琴诉请范围仅判决10000元医疗费）。2015年8月28日，叶集区社保局对舒中琴所受交通事故伤害认定为工伤，多众木业的经营者刘伟不服，提起行政诉讼，一、二审法院均驳回刘伟的诉请，维持了工伤认定决定。2016年5月24日，经安徽省劳动能力鉴定委员会鉴定，舒中琴的劳动功能障碍程度为五级（前期鉴定无护理依赖）。后舒中琴申请劳动仲裁，叶集劳动人事争议仲裁委员会于2016年10月12日作出叶劳仲裁字（2016）10号仲裁裁决书，裁决解除舒中琴与多众木业之间的劳动关系，多众木业一次性向舒中琴支付各项费用合计344149.32元。舒中琴对该裁决不服，于2016年11月3日向法院起诉，要求判如所请。另查明，舒中琴出院后因身体原因未回多众木业上班，双方事实上已终止劳动关系。多众木业没有为舒中琴参加工伤保险。2015年度六安市城镇非私营单位就业人员年平均工资为51354元，（2015）霍民一初字第00398号生效判决确定舒中琴本人工资为117.59元/天，即2557.58元/月（117.59元/天×21.75天）。
一审法院认为，本案中多众木业与舒中琴虽未签订书面劳动合同，但已形成事实劳动关系，应依法保护当事人的合法权益。舒中琴在下班途中因交通事故受伤，经认定属于工伤，依法应享受相关工伤保险待遇。根据《2015年度全国民事审判工作会议纪要》第13条规定，劳动者所在的用人单位未参加工伤保险，因第三人侵权造成劳动者人身损害，同时构成工伤的，如果劳动者已经获得侵权赔偿，用人单位应当承担的工伤保险责任中应扣除第三人已支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾器具辅助费和丧葬费等实际发生的费用。舒中琴在交通事故责任纠纷案件中已经获得护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、10000元医疗费及20000元二次手术康复费的赔偿，故对舒中琴上述事项的诉请不予支持。多众木业与舒中琴对6个月停工留薪期均未表示异议，应予确认。舒中琴于1970年7月7日出生，法定退休年龄为2020年7月7日，其在停工留薪期满（2015年6月11日）后即应依法享受各种工伤保险待遇，此时距法定退休年龄为五年以上，故多众木业应全额支付一次性伤残就业补助金。多众木业辩称已支付给7500元赔偿款应予比除，舒中琴称该7500元为其应得工资，多众木业也未能提供其他相关证据加以佐证，故对多众木业该项诉请不予支持。多众木业辩称舒中琴月工资为1740元无证据支持，不予采信。舒中琴在治疗结束后并未回到多众木业上班，现舒中琴起诉要求解除与多众木业之间的事实劳动关系，应予支持。根据《工伤保险条例》及《安徽省实施<工伤保险条例>办法》的规定，舒中琴应享受以下各项工伤待遇：医疗费154370.19元（164370.19元-10000元）、停工留薪期工资15345.48元（2557.58元/月×6月）、一次性伤残补助金46036.44元（2557.58元/月×18月）、一次性工伤医疗补助金102708元（51354元/年÷12月/年×24月）、一次性伤残就业补助金171180元（51354元/年÷12月/年×40月）、鉴定费280元，以上合计489920.11元。综上，原审法院根据《中华人民共和国劳动法》第三条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、第六十二条，《安徽省实施<工伤保险条例>办法》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、解除原告舒中琴和被告叶集试验区多众木业加工厂之间的事实劳动关系。二、被告叶集试验区多众木业加工厂于本判决生效之日起十日内向原告舒中琴支付各项工伤待遇合计489920.11元。三、驳回原告舒中琴的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告叶集试验区多众木业加工厂负担。
二审中双方当事人均未向本院提交新证据，针对原审证据的质证意见亦同原审。
二审查明事实与一审认定一致，本院予以确认。
本院认为，根据二审查明的案件事实和相关法律规定，归纳本案争议焦点为原判舒中琴的各项工伤保险待遇是否适当。舒中琴因交通事故造成的人身损害经社保机构认定构成工伤，花费医疗费164370.19元，该笔费用已经原审法院生效判决确定并由保险公司在交强险责任限额内赔偿了10000元，剩余154370.19元依法应由用人单位即多众木业赔偿。上诉人上诉称舒中琴在（2015）霍民一初字第00398号案件中获得赔偿的二次手术费20000元在本案中不应赔偿的理由，经查，原审对于舒中琴二次手术费20000元并未支持，上诉人该节上诉理由不能成立。根据《工伤保险条例》的规定，舒中琴在停工留薪期满即2015年6月11日后依法享有工伤保险待遇，其中一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的标准应按统筹地区上一年度职工月平均工资为基数即2014年度六安市城镇非私营单位在岗职工平均工资44961元/年计算，原审依照2015年度六安市城镇非私营单位就业人员平均工资51354元/年计算不当，应予纠正。根据民法的填平原则，舒中琴在上一侵权案件中已经获得误工费38804.7元的赔偿，本案中不应再支持其停工留薪期工资的诉讼请求。经本院核定，舒中琴应享受的工伤保险待遇为：医疗费154370.19元、一次性工伤医疗补助金89922元（44961元/年÷12月/年×24月）、一次性伤残补助金46036.44元、一次性伤残就业补助金149870元（44961元/年÷12月/年×40月）、鉴定费280元，以上合计440478.63元。上诉人上诉理由部分成立，本院予以支持。
综上所述，上诉人叶集试验区多众木业加工厂的上诉理由部分成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，部分金额计算不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：
一、维持（2016）皖1504民初804号民事判决第一项，即：一、解除原告舒中琴和被告叶集试验区多众木业加工厂之间的事实劳动关系。
二、撤销（2016）皖1504民初804号民事判决第二、三项，即：二、被告叶集试验区多众木业加工厂于本判决生效之日起十日内向原告舒中琴支付各项工伤待遇合计489920.11元；三、驳回原告舒中琴的其他诉讼请求。
三、叶集试验区多众木业加工厂于民事判决书送达之日起十日内一次性支付舒中琴各项工伤保险待遇合计440478.63元。
四、驳回舒中琴的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按原判决执行；二审案件受理费10元，由上诉人叶集试验区多众木业加工厂负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵 应 军
审判员 王 芸
审判员 魏 晋
二〇一七年四月五日
书记员 朱宝涛（代）
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；