广东省江门市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤07刑终195号
原公诉机关江门市蓬江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）段家鹏，曾用名段某，男，1997年11月2日出生于河南省桐柏县，汉族，文化程度初中，原系江门市潮连镇联创塑胶厂员工，户籍所在地河南省桐柏县。因本案于2016年11月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现羁押于江门市看守所。
上诉人（原审被告人）段玉，男，1996年1月8日出生于河南省桐柏县，汉族，文化程度小学，原系江门市潮连镇富桥旅游用品公司员工，户籍所在地河南省桐柏县。因本案于2016年11月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现羁押于江门市看守所。
原审被告人李见匪，男，1997年5月6日出生于河南省桐柏县，汉族，文化程度小学，无业，户籍所在地河南省桐柏县。因本案于2016年12月5日被刑事拘留，2017年1月7日被逮捕。于2017年5月26日被取保候审。
江门市蓬江区人民法院审理江门市蓬江区人民检察院指控原审被告人段家鹏、李见匪、段玉犯故意伤害罪一案，于2017年5月26日作出（2017）粤0703刑初226号刑事判决。宣判后，原审被告人段家鹏、段玉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年8月30日公开开庭审理了本案。广东省江门市人民检察院指派检察员袁员出庭履行职务，上诉人段家鹏、段玉到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2016年11月11日21时许，被告人段家鹏、李见匪、段玉与被害人李某1相约到江门市蓬江区潮连镇青年路东侧一特色烤鱼店喝酒。喝酒过程中，被告人段家鹏与被害人李某1发生争执，被告人段家鹏遂用塑料凳和啤酒瓶打被害人李某1的头部，李某1也拿起啤酒瓶砸向段家鹏，被告人段玉见状立即抱住李某1，并打了李某1一巴掌，后被告人李见匪也用啤酒瓶砸被害人李某1的头部，致被害人李某1的头部受伤流血。经法医鉴定，被害人李某1已达到重伤二级。
另查明，被告人李见匪已赔偿被害人李某1损失人民币（下同）40000元，并获得了李某1的谅解。
认定上述事实，有被害人李某1的陈述及辨认笔录、证人程某的证言及辨认笔录、受案登记表、到案经过、抓获经过、被告人段家鹏、李见匪、段玉违法犯罪经历情况查询证明、常住人口基本信息、户籍证明、人员指纹卡、上网追逃人员登记表、情况说明、赔偿协议书、补充赔偿协议书、收据、刑事谅解书、现场勘验笔录及照片、鉴定结论等证据证实，被告人段家鹏、李见匪、段玉亦供认在案。
原审法院认为，被告人段家鹏、李见匪、段玉无视国家法律，共同故意伤害他人身体健康，致一人重伤二级，其三人的行为均已构成故意伤害罪。被告人段家鹏、李见匪犯罪以后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人段玉当庭表示认罪，可酌情从轻处罚；被告人李见匪案发后其家属积极代其赔偿被害人损失，取得被害人谅解，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人段家鹏犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。
二、被告人李见匪犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
三、被告人段玉犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。
上诉人段家鹏上诉提出：其归案后如实供述自己的罪行，其是在冲动之下实施了伤害被害人的行为，愿意对被害人做出赔偿，请求二审法院代为通知其家属赔偿被害人李某1经济损失40000元，原审法院量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。
上诉人段玉上诉提出：其归案后如实供述自己的罪行，其打了被害人一巴掌是为了劝解，且被害人李某1所受的重伤二级并非由其直接导致，请求二审法院代为通知其家属赔偿被害人李某1经济损失40000元，原审法院量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。
江门市人民检察院认为，上诉人段家鹏、段玉在二审期间已对被害人的经济损失进行赔偿并取得被害人的谅解，二审法院可对二上诉人从轻处罚。
经审理查明，本院认定的事实和证据与一审判决相一致，且相关证据已经一审庭审质证；二审期间被告人段家鹏、段玉的家属均代为赔偿被害人李某1人民币40000元，取得被害人李某1的谅解，二审对民事赔偿的证据也已庭审质证，上述证据确实、充分，本院予以确认。
对上诉人段家鹏、段玉上诉所提的意见，因其二人在上诉期间，均请求本院代为通知其家属赔偿被害人李某1的经济损失，其家属现已经代为赔偿，均取得被害人的谅解，社会矛盾已得到化解，段家鹏、段玉二人在犯罪后均有悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会，其二人所提的上诉意见可以采纳，故本院对其二人量刑作出调整。
本院认为，上诉人段家鹏、段玉和原审被告人李见匪无视国家法律，共同故意伤害他人身体健康，致一人重伤二级，其三人行为均已构成故意伤害罪。上诉人段家鹏、段玉及原审被告人李见匪在共同伤害被害人李某1的过程中，上诉人段家鹏先持塑料凳和啤酒瓶殴打被害人引起打斗，原审被告人李见匪后持啤酒瓶殴打被害人，在本案中是致被害人重伤的主要加害人，均起主要作用，属主犯；上诉人段玉在本案中参与殴打被害人，起次要作用，属从犯，依法可从轻处罚。上诉人段家鹏、原审被告人李见匪犯罪以后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；上诉人段玉当庭表示认罪，可酌情从轻处罚；原审被告人李见匪案发后其家属积极代其赔偿被害人损失，取得被害人谅解，可以酌情从轻处罚；原审法院对原审被告人李见匪的量刑恰当；上诉人段家鹏、段玉在二审期间赔偿被害人李某1损失各40000元，有悔罪表现，均取得被害人李某1的谅解，社会矛盾已得到化解，对其二人适用缓刑确实不致再危害社会，依法可适用缓刑。原审判决定性准确，审判程序合法，唯对上诉人段家鹏、段玉的量刑方面因出现新证据需要作出调整。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条第一款、第二十六条第四款、第二十七条、第七十二条、第七十三条第二、三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）之规定，判决如下：
一、维持广东省江门市蓬江区人民法院（2017）粤0703刑初226号刑事判决中第二项对原审被告人李见匪的定罪、量刑部分和第一项、第三项对被告人段家鹏、段玉的定罪部分。
二、撤销广东省江门市蓬江区人民法院（2017）粤0703刑初226号刑事判决中第一项、第三项对被告人段家鹏、段玉的量刑部分。
三、上诉人段家鹏犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
四、上诉人段玉犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 北
审 判 员 梁平惠
审 判 员 张 锋
二〇一七年十月十日
法官助理 黄凤珍
书 记 员 朱瑞芬
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。