河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）新中民一终字第476号
上诉人（原审被告）新乡市口口妙食品有限公司。住所地：新乡市新秀路东郭工业区，代码78341699-2。
法定代表人王明红，任该公司总经理。
委托代理人崔喜强，河南宇华大众律师事务所律师。。
被上诉人（原审原告）王保胜，男。
委托代理人杨国胜、贾士祥，河南天煜律师事务所律师。
上诉人新乡市口口妙食品有限公司因与被上诉人王保胜劳动争议纠纷一案，王保胜经过仲裁后于2014年7月提起诉讼，请求法院判令1、要求新乡市口口妙食品有限公司支付医疗费24416.26元。2、要求新乡市口口妙食品有限公司支付病假期间的工资2976元。3、要求新乡市口口妙食品有限公司支付双倍工资12500元。新乡市凤泉区人民法院作出（2014）凤民初字第402号民事判决，新乡市口口妙不服该判决向本院提出上诉，本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，王保胜于2013年5月初经口口妙公司销售经理梁志勇介绍到口口妙公司处工作，工作岗位为市场开发销售业务员，双方未签订劳动合同，口口妙公司也未为王保胜参加各项社会保险，口口妙公司认可王保胜为本单位销售代表，工资为2500元／月另按销售额提成，并为其办理了河南省农村信用社信用卡及对账单。2013年8月22日王保胜在山东邹平县出差时，突发疾病，被诊断为高血压、脑出血在邹平县人民医院泰山医学院附属邹平医院住院治疗14天，花医疗费18017.86元。2013年9月6日后转入新乡市解放军371中心医院住院治疗，2013年9月27日出院。诊断1、脑出血，2、高血压。出院医嘱1、继续服药巩固治疗，2、定期复查，住院21天。花医疗费6398.40元。共花医疗费24416.26。王保胜出院后在家休息，口口妙公司未向王保胜支付生活费和工资，2013年10月25日王保胜向新乡市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁委于2014年3月8日作出新劳人仲案字（2013）第240号仲裁裁决书。一、在裁决书生效之日起十五日内，新乡市口口妙食品有限公司支付王保胜2013年9月28日至2013年10月25日申请仲裁止的病假工资992元（1240元／月×80%），二、在裁决书生效之日起十五日内，口口妙公司支付王保胜2013年6月至2013年9月28日未签订劳动合同的双倍工资10000元（2500元／月×4个月），三、驳回王保胜的其它申请事项。王保胜不服仲裁裁决于2014年7月28日向法院提起诉讼，请求1、要求口口妙公司支付王保胜医疗费24416.26元；2、要求口口妙公司支付王保胜病假期间的工资2976元（1240元×80%×3个月）；3、要求口口妙公司支付王保胜未签订书面劳动合同的双倍工资12500元（2013年6月至10月，5个月×2500元）；4、诉讼费由口口妙公司负担。庭审时口口妙公司提交王保胜收条一份，证明王保胜收到口口妙公司现金10000元，双方说法不同，但客观事实存在。口口妙公司提交考勤表三份，证明与王保胜不存在管理和被管理关系，不存在劳动关系。经王保胜举证、口口妙公司质证，双方虽未签订书面劳动合同，但是口口妙公司认可王保胜为销售代表，工资约定2500元／月另按销售提成。王保胜、口口妙公司存在事实劳动关系。
原审认为，王保胜经口口妙公司单位销售经理介绍为其销售产品，并办理了信用卡和对账单，言明月工资2500元另按销售额有提成。王保胜又是在工作途中突发疾病，虽然双方未签订书面劳动合同和参加各项社会保险，但是双方存在事实劳动关系。劳动者在劳动中患病，用人单位应当承担相关费用。王保胜起诉理由正当，证据充分，予以支持。口口妙公司为王保胜未参保，参照新乡市医保标准计算，口口妙公司应支付王保胜医疗费16537.62元［（18017.86元＋6398.39元-1000元-自费3960.23元）×85%］。王保胜王保胜2013年9月28日至2013年10月25日止的病假工资992元（1240元／月×80%），王保胜2013年6月至2013年9月28日未签订劳动合同的双倍工资10000元（2500元／月×4个月）应由口口妙公司支付。口口妙公司要求王保胜返还现金10000元双方说法不同，口口妙公司也未提起反诉，本院不予支持，口口妙公司辩称与王保胜构不成劳动关系的理由，证据不足，原审不予采信，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《工伤保险条例》第十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，原审判决如下：一、限口口妙公司新乡市口口妙食品有限公司于本判决生效后十日内支付王保胜医疗费16537.62元。二、限口口妙公司新乡市口口妙食品有限公司于本判决生效后十日内支付王保胜王保胜2013年9月28日至2013年10月25日止的病假工资992元，2013年6月至2013年9月28日未签订劳动合同的双倍工资10000元。三、驳回原、口口妙公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由新乡市口口妙食品有限公司负担。
新乡市口口妙食品有限公司上诉称：请求二审法院直接改判驳回王保胜一审诉讼请求27529.62元。事实与理由：1、上诉人与被上诉人王保胜不存在劳动关系。王保胜并不是上诉人单位职工，并不受上诉人管理，也未在上诉人处工作，王保胜提供的证据均不能证明上诉人与其之间存在管理与被管理的关系。王保胜只是接受上诉人委托，在山东邹平代理销售上诉人的产品，时间是自由支配，也不接受单位规章制度管理，双方是平等主体之间委托代为销售的委托代理关系。一审法院认定被上诉人与上诉人存在劳动关系明显不当。2、一审法院认定上诉人支付未签书面劳动合同的双倍工资明显不当。上诉人是2013年5月9日才代理销售产品的，双方不存在劳动关系，一审判决计算未签书面劳动合同的双倍工资明显错误。被上诉人一审称2013年8月22日突发疾病入院，一审判决支持4个月的双倍工资明显不当，。2013年6月9日到2013年8月22，共计72天，不足3个月，之后便入院治疗，假设即便双方存在劳动关系，王保胜也未提供任何劳务，但一审法院违背法律规定判决支持4个月双倍工资错误。3、一审法院认定上诉人支付病假工资不当。双方不存在劳动关系，被上诉人也未向上诉人提出病假申请，医院病历也只显示住院治疗21天，一审法院支持病假工资明显不当。4、一审法院判决上诉人支付医疗费用明显不当，并不符合新乡市政府医疗保险政策的规定。假设即便上诉人与王保胜存在劳动关系，2013年5月9日才提供劳务，2013年8月22日突发疾病入院，即便上诉人为其缴纳了医疗保险，王保胜也不符合享受医疗保险待遇的条件。根据《新乡市人民政府关于完善城镇职工基本医疗保险制度有关问题的通知》（2003）104号文件第二条“其自参保缴费次日起180日内，只能使用个人账户资金，180日后方可享受社会统筹基金支付的医疗保险待遇。”上诉人及时为其缴纳了医疗保险，王保胜也享受不了任何医疗保险待遇，单位也没有为被上诉人报销任何医疗费的义务，国家也没有任何法律规定：没有与员工缴纳医疗保险，单位就要承担医疗费的相关规定。5、上诉人已向王保胜支付现金10000元，应当予以扣减。
王保胜答辩称：1、王保胜与口口妙食品有限公司存在劳动关系，王保胜的工资卡、手机铃声、在山东邹平出差工作期间突发疾病住院治疗，口口妙公司得知后及时派人到山东邹平进行探望并发放慰问金2千元、2014年春节前口口妙公司给王保胜按照企业困难职工的标准发放补助金8千元。以上可以说明双方存在劳动关系。2、由于被告没有为原告参加各项保险，没有缴纳社会保险费。致使社会保险机构不能为原告报销医疗费，原告的医疗费损失理应由被告承担。3、依据劳动部《关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》的通知（劳部发（1995）309号）第五十九条规定以及劳部发（1994）479号《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》第三条（一）款：实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月。据此答辩人要求被答辩人支付三个月病假工资的请求符合法律规定。4、依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条.因此答辩人要求被答辩人支付二倍工资符合法律规定。5、被答辩人要求扣减1万元现金的问题与本案无关。在一审时被答辩人并未就此提起反诉申请。另外这是口口妙公司给王保胜发放的住院期间的疾病慰问金及困难职工的补助金。其要求扣减缺乏事实依据及法律依据。请求维持一审法院的判决，驳回口口妙公司的上诉。
在二审审理过程中，新乡市口口妙食品有限公司提交了口口妙公司与王明杰签订的销售合同，证明公司将销售这一部分承包给了个人，说明王保胜不是公司员工。王保胜质证称该销售合同与王保胜无关。由于该销售合同不能说明王保胜与公司之间以及王明杰之间的关系，对其证明力本院不予确认。本院经审理查明的其他事实与原审认定事实一致。
本院认为：关于双方是否存在劳动关系问题。根据法律规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言。王保胜经口口妙公司介绍为其销售产品，根据一审中王保胜提供的公司为其办理的借记卡和对账单等可以证明王保胜在口口妙公司工作，并由口口妙公司为其发放工资的情况，因此双方成立事实劳动关系。
关于口口妙公司是否应支付王保胜医疗费的问题。王保胜在工作中因自身原因患病，王保胜要求口口妙公司支付其医疗费，理由是因单位未为其缴纳各项社会保险，应由单位支付其医疗费损失。参照新乡市人民政府《关于进一步完善城镇职工基本医疗保险制度有关问题的通知》（新政文（2013）104号）的规定“其自参保缴费或重新参保缴费次日起180日内，只能使用个人账户资金，180日后方可享受社会统筹基金支付的医疗保险待遇。”王保胜于2013年5月初到口口妙公司工作，于2013年8月22日患病住院，即便口口妙公司为其缴纳医疗保险，王保胜也无法享受医疗保险待遇。因此王保胜要求公司支付其医疗费的理由不充分，口口妙公司的该项上诉理由成立，本院予以支持。
关于口口妙公司是否应支付王保胜病假期工资的问题。因王保胜工作期间患病住院，参照劳动部《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》的相关规定，原审判决口口妙公司支付王保胜一个月的病假期工资并无不当。口口妙公司关于该部分的上诉理由不充分，本院不予支持。
关于双倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。第十四条规定：用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。因王保胜于2013年5月到口口妙公司工作，于2013年8月22日突发疾病住院，于2013年9月28日出院，原审判决支持王保胜2013年6月至9月28日未签书面劳动合同的双倍工资10000元并无不当，口口妙公司关于该项的上诉理由不成立，本院不予支持。
关于口口妙公司已支付王保胜的10000元现金，是否应予以扣减的问题。因王保胜称其患病住院后口口妙公司前去慰问，并分两次向其支付了10000元慰问金。口口妙公司在一审时称该10000元是王保胜住院期间的借款，在二审时称是仲裁之后为了调解向王保胜支付的款项，因其陈述前后矛盾，且双方说法不一，因此口口妙公司的要求予以扣减的理由不充分，本院不予支持。
综上，原审认定事实清楚，但适用法律不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持新乡市凤泉区人民法院（2014）凤民初字第402号民事判决第二项、第三项。
二、撤销新乡市凤泉区人民法院（2014）凤民初字第402号民事判决第一项。
一审案件受理费10元，由新乡市口口妙食品有限公司与王保胜各负担5元。二审案件受理费10元，由新乡市口口妙食品有限公司与王保胜各负担5元。
本判决为终审判决。
审判长 田泽华
审判员 李书光
审判员 温双双
二〇一五年八月七日
书记员 刘万发