陕西省宝鸡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕03民终858号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称平安财险陕西分公司）
住所地：西安市高新区科创路***号西安电子科技大学科技园*座*层。统一社会信用代码：91610000920543964H
负责人原廷会，任总经理。
委托代理人张琪，陕西仁达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）种拉转，女，生于1963年9月16日，住陕西省宝鸡市扶风县。
委托代理人马明生，陕西扶法律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）康黑熊，男，生于1963年9月9日，住址同上，系原告种拉转之夫。
委托代理人马明生，陕西扶法律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）何纪乾，男，生于1977年12月5日，住陕西省户县，系陕A×××××号小型普通客车驾驶人。
被上诉人（原审被告）何江海，男，生于1977年4月27日，住陕西省长安县，系陕A×××××号小型普通客车所有人。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司与被上诉人种拉转、康黑熊、何纪乾、何江海因机动车交通事故责任纠纷一案，不服眉县人民法院（2016）陕0326民初1329号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院查明，2016年5月4日20时许，被告何纪乾驾驶被告何江海所有的陕A×××××号小型普通客车沿法汤公路由南向北行驶至西部兰花基地南侧路段时，与道路前方行走的原告种拉转及推行摩托车的原告康黑熊相撞，致二原告受伤，车辆受损。二原告受伤后，即被送往眉县人民医院治疗。原告种拉转经诊断为：1、腰2—5椎体右横突骨折；2、腰5椎体左侧横突骨折；3、全身多处软组织损伤；4、全身多处皮肤擦伤。原告康黑熊经诊断为：1、脑震荡；2、多处软组织损伤；3、腰5骶1椎间盘膨出。该起交通事故经眉县交警部门认定，被告何纪乾承担本起事故的全部责任，原告种拉转、康黑熊无事故责任。2016年10月10日，经陕西扶法律师事务所委托，原告种拉转的伤情经陕西公正司法鉴定中心鉴定：1、种拉转脊椎损伤属十级伤残；2、种拉转的误工期为150日，护理期为60日，营养期为60日。在本案审理中，被告平安财险陕西分公司对陕西公正司法鉴定中心的鉴定意见书不予认可，要求对原告种拉转的伤残等级重新进行鉴定。后经原、被告双方同意，经由宝鸡市中级人民法院委托陕西宝鸡正大法医司法鉴定所进行鉴定。2017年2月4日，该中心作出陕宝正大司鉴所【2017】临鉴字第32号意见书，鉴定意见为：被鉴定人种拉转腰2—5椎体右横突骨折，腰5椎体左侧横突骨折，骨折愈合畸形，现腰部活动受限，活动丧失度10%以上，构成十级伤残。原告种拉转共住院治疗12天，产生的医疗费为5912.42元，误工费12000元（150天×80元），护理费4800元（60天×80元），住院伙食补助费360元（12天×30元），营养费1800元（60天×30元），伤残赔偿金17378元，精神损害抚慰金1000元，鉴定费1800元，交通费酌定163元。原告康黑熊共住院治疗10天，产生的医疗费为3599.45元，误工费800元（10天×80元），护理费800元（10天×80元），住院伙食补助费300元（10天×30元），车辆修理费1740元。事故发生后，被告何江海共向原告种拉转垫付医疗费590.58元，支付现金14000元，向原告康黑熊垫付医疗费708.95元。又查，本案的事故车辆原车牌号为陕A×××××2，所有人为桑七五。2015年11月3日，被告何江海购买了该车辆，并将该车辆过户在自己名下，原车牌号变更为陕A×××××，现陕A×××××号小型普通客车为被告何江海所有，被告何纪乾是被告何江海雇佣的司机，其具有驾驶资格。另查，被告何江海在被告平安财险陕西分公司为陕A×××××号小型普通客车办理了机动车交通事故责任强制保险。该事故车辆的机动车交通事故责任强制保险的限额为122000元（含财产损失赔偿限额2000元）。本案的交通事故发生在保险责任承保期间内（即2015年5月10日0时起至2016年5月9日24时止）。
原审法院认为，机动车发生道路交通事故致人身损害的、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。陕A×××××号小型普通客车在被告平安财险陕西分公司投保了机动车交通事故责任强制保险，该保险在承保期间内，该投保车辆陕A×××××号小型普通客车发生交通事故造成原告受伤，原告作为赔偿权利人，依法享有对被告平安财险陕西分公司的直接请求权。该投保车辆发生交通事故致原告受伤而造成的损失，被告平安财险陕西分公司依法应在交强险责任赔偿限额内对原告人身损害造成的损失承担赔偿责任。不足部分，由侵权人按事故责任予以赔偿。本案中被告何纪乾虽是侵权人，但根据相关法律规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。被告何纪乾在雇佣活动中致原告受伤，故应由作为其雇主的被告何江海承担赔偿责任。对于原告医疗费的请求，被告平安财险陕西分公司认为应扣除与事故无关的费用及15%的非医保用药，因该辩称无相关的法律规定而不予考虑；至于原告康黑熊在人寿保险公司已经理赔过的医疗费部分，被告平安财险陕西分公司是否应该再次赔付的问题，根据《中华人民共和国保险法》的规定，被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不享有向第三者追偿的权利，但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿。故人寿保险公司虽已向原告康黑熊理赔，但其仍有权向本案的被告平安财险陕西分公司请求赔偿；至于误工、护理和营养的期限问题，被告平安财险陕西分公司以鉴定意见书是原告诉讼前自行委托所做而不予认可，并当庭表示申请重新进行鉴定，但却未在指定的期限内提交书面对原告的误工、护理及营养期要求重新鉴定的申请，仅提交了对原告种拉转伤残等级进行重新鉴定的书面申请，故应视为被告平安财险陕西分公司已放弃对误工、护理及营养期的重新鉴定，误工、护理和营养的期限以原告提交的鉴定意见书为准；对于误工和护理计算标准，原告并未提交相应的劳动合同、用人单位相关的资质证明、完税证明以及护理人员因护理而减少的工资收入证明等相关证据，故误工和护理费应以80元/天计算较为适宜。关于伤残赔偿金，原告提交了其诉讼前自行委托的鉴定意见书，该意见书认定原告种拉转构成十级伤残；庭审中，被告平安财险陕西分公司要求对鉴定意见书进行重新鉴定，后经双方同意，经由宝鸡市中级人民法院委托陕西宝鸡正大法医司法鉴定所进行鉴定，原告种拉转仍构成十级伤残。故原告种拉转的伤残赔偿金应以十级予以计算。交通费的问题，根据原告受伤后就医的实际情况，酌定为163元；对于精神损害抚慰金，考虑到原告种拉转的伤残等级以及对其生活造成的影响，精神损害抚慰金以1000元确定较为合理；对于车辆的修理费，原告车辆在事故中受损，且事故责任又在于投保人一方，故应由被告平安财险陕西分公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，被告保险公司以车辆维修费用在事故发生后半年之久才产生而不予赔偿的辩称显然不能成立。鉴定费的承担，因鉴定费是为了确定保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，故应由保险人的被告平安财险陕西分公司承担。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国保险法》第四十六条、第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款之规定，判决如下：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司赔偿原告种拉转医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计41441.55元。二、由被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司赔偿原告康黑熊医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、车辆修理费共计7239.45元。三、由被告何江海赔偿原告种拉转医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计1971.87元。四、待被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司给二原告的赔偿款到位后，由原告种拉转返还被告何江海垫付的14590.58元，由原告康黑熊返还被告何江海垫付的708.95元。五、驳回二原告的其他诉讼请求。以上一、二、三、四项，限判决生效后五日内履行清结。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。鉴定费1800元，由被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司负担；诉讼费1380元，减半收取690元，由被告何江海负担。
宣判后，中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司不服提出上诉称：1、一审法院依据的鉴定结论不客观；种拉转的伤残赔偿金和精神抚慰金无法律依据。2、康黑熊的2452.01元医疗费已经通过其他保险公司获得理赔，不应再让中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司对该费用进行赔付。3、一审法院关于鉴定费和营养费的判决不当。请求：1、对案件改判。2、鉴定费由被上诉人承担。3、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人种拉转答辩服从一审判决。
被上诉人康黑熊答辩服从一审判决。
被上诉人何江海答辩服从一审判决。
被上诉人何纪乾未到庭答辩。
二审查明案件事实与一审基本一致，有相关证据在卷佐证。
本院认为，一、关于本案的鉴定意见。在本案一审中，上诉人平安财险陕西分公司要求对伤残等级进行重新鉴定，后经各方同意，经由宝鸡市中级人民法院委托陕西宝鸡正大法医司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见为种拉转构成十级伤残。上诉人在二审中对该鉴定意见提出异议，但上诉人并未提交陕西宝鸡正大法医司法鉴定所的该次鉴定在鉴定资质或者鉴定程序方面存在瑕疵的证据，故上诉人关于本案的鉴定意见的理由不予采信。二、关于本案的伤残赔偿金和精神抚慰金。被上诉人种拉转的伤情经鉴定构成十级伤残，理应赔偿伤残赔偿金和精神抚慰金。故上诉人关于伤残赔偿金和精神抚慰金的理由不予采信。三、关于被上诉人康黑熊的医疗费2452.01元。依据《中华人民共和国保险法》第四十六条“被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不享有向第三者追偿的权利，但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿”，在本案中上诉人对被上诉人康黑熊的医疗费2452.01元仍应赔付。四、关于本案鉴定费、营养费。关于鉴定费，鉴定费是为了查明和确定事故的损失程度所支付的必要的合理费用，应当由保险公司分担。同时，上诉人主张每天营养费20元，但未能提供相关法律依据，故对于上诉人关于本案的鉴定费、营养费的理由不予采信。经合议庭评议，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉、维持原判。
二审案件受理费1380元由上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 喆
审 判 员 甄 兰
代理审判员 金朋科
二〇一七年九月十九日
书 记 员 秦昕茹