湖南省永州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘11刑终146号
原公诉机关：湖南省永州市零陵区人民检察院。
上诉人（原审被告人）：周某国，男，1958年12月24日出生，汉族，湖南省永州市冷水滩区人，初中文化，住湖南省永州市冷水滩区，公民身份号码43XXXXXXXXX********。曾因犯盗窃罪于2003年4月28日被永州市冷水滩区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金2000元；因犯盗窃罪于2007年5月17日被永州市零陵区人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金一万元；因犯盗窃罪于2014年4月15日被永州市冷水滩区人民法院判处拘役五个月，并处罚金三千元；因犯盗窃罪于2015年1月21日被永州市零陵区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元，此次又因涉嫌犯盗窃罪于2016年8月30日被永州市公安局零陵分局刑事拘留，同年9月12日被该局执行逮捕。现羁押于零陵区看守所。
湖南省永州市零陵区人民法院审理湖南省永州市零陵区人民检察院指控原审被告人周某国犯盗窃罪一案，于二○一七年二月二十一日作出（2016）湘1102刑初388号刑事判决。原审被告人周某国不服，于2017年2月27日提出上诉。永州市零陵区人民法院于同年3月17日移送案卷，本院于同日立案受理。本院受理后，依法组成合议庭，经讯问上诉人（原审被告人）周某国，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
永州市零陵区人民法院认定，2016年8月23日早上6时许，被告人周某国在零陵区商业城，使用随身携带的折叠刀和其他盗窃作案工具，采取撬锁的方式盗窃魏某翱停放在零陵区商业城水果批发市场F-1门面对面路上的一辆迷彩色启达牌女士燃油助力车。周某国推动该助力车离开时被车主魏某翱和周围群众发现并当场抓获。经零陵区价格认证中心鉴定，该助力车价值人民币2970元。
证明上述事实的证据有：
一、书证
1、常住人口详细信息，证明周某国作案时已达刑事责任年龄。
2、到案经过，证明周某国于2016年8月23日早上6时许，因盗窃被零陵公安分局徐家井派出所抓获归案。
3、扣押决定书、扣押物品清单，证明公安机关对周某国所盗的启达牌助力车和作案时使用的工具，即钥匙、一字尺、扳手、七字扳手等进行了扣押。
4、发还物品清单、收条，证明周某国所盗助力车经公安机关追缴已经发还给被害人。
5、公安行政处罚决定书，证明周某国于2013年10月22日因盗窃被冷水滩公安分局决定行政拘留十日，并处罚款伍佰元整。
6、刑事判决书，证明周某国2003年4月28日因犯盗窃罪被永州市冷水滩区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金2000元；2007年5月17日因犯盗窃罪被永州市零陵区人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金一万元，2013年6月28日刑满释放；2014年4月15日因犯盗窃罪被永州市冷水滩区人民法院判处拘役五个月，2014年5月27日刑满释放；2015年1月21日因犯盗窃罪被永州市零陵区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元。
7、证据保全决定书、证据保全清单，证明公安机关对周某国作案时携带的尖刀进行了证据保全。
8、收缴物品清单，证明公安机关对周某国作案时携带的尖刀进行了收缴。
9、情况说明，证明周某国作案时携带的尖刀为管制刀具，该刀是一把棕色刀柄的折叠刀，刀身银色，刀全身长度270毫米，刀身长130毫米左右，刀刃约小于35度并带有40毫米的放血槽。
10、物证照片，证明周某国作案时使用的工具和携带的凶器。
二、证人陈某辉的证言，证明2016年8月23日早上5时左右，他在零陵区商业城果菜批发市场值班室值班时听到有人抓到小偷。他听到声音后走到外面的人群里，看到一个年纪约40多岁的男子躺在地上，皮带上带着一把折叠刀，和一大串钥匙，之后他打电话报警，民警将大家带回派出所后，在“小偷”的裤子口袋里搜到两把起子，一个套筒。“小偷”是在零陵区商业城果蔬批发市场F-1门面对面的空地上抓到的，当时身穿灰色上衣，黑色裤子，头戴了顶安全帽，年级约四十多岁，助力车倒在离“小偷”身边不远的空地上，龙头锁被撬坏，可能是“小偷”在撬坏助力车龙头锁之后推车子走时被车主发现了，车主当场将他抓住了，助力车的车主是果蔬批发市场F-1门面的店主。
三、被害人魏某翱的陈述，证明2016年8月23日早上6时许，他看见一名头戴黄色安全帽的中年男子正推着他的助力车往零陵区新建村方向走了三、四米远，于是他边喊抓小偷边追，小偷看见他追过来了，就将助力车推倒在地，往新建村方向跑去，当跑到商业城水果批发市场买水果的地方，离被盗助力车100米左右的位置时，小偷被他和周围水果商户当场抓住了，然后小偷就倒在地上不起来了，他就打电话喊来商业城的保安，保安过来后将小偷挂在钥匙上的刀连同钥匙一起取下来并报警，小偷被逮到派出所后，民警从他身上搜出一些小扳手、小尖刀、小尺子等偷助力车的工具；助力车被盗时只上了龙头锁，未上大锁，后来他发现他的助力车龙头锁被小偷撬坏了。他的助力车于2016年5月25日花费3280元购买。
四、被告人周某国的供述和辩解，证明2016年8月23日早上5时许，他走到商业城果蔬批发市场在F-1门面对面的空地上看到了一辆迷彩色的助力车，当时助力车没有上大锁，他先用钥匙一把把的去配，但是都没能打开，之后他拿出携带的折叠刀撬开了龙头锁，在他倒出车辆并推动车辆离开没多远时就被车主发现并将他当场抓获。
五、鉴定意见：价格鉴定结论书，证明周某国所盗助力车价值人民币2970元。
六、现场勘验笔录、指认笔录、方位图、照片，证明案发现场的情况。
七、讯问光碟，证明对周某国的讯问情况，与讯问笔录所记载的一致。
永州市零陵区人民法院认为，被告人周某国以非法占有为目的，携带凶器盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分。周某国曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内又再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应对其从重处罚。周某国所盗赃物经公安机关追缴已发还给被害人，未给被害人造成实际损失，可酌情对其从轻处罚。根据被告人供述、被害人陈述和证人证言，可以证明被告人被抓获时，被盗车辆已不在被害人的保管范围内，故周某国盗窃行为已经既遂。周某国辩称其盗窃行为系受“黄毛”教唆和引诱，且由“黄毛”提供作案工具，均无证据证明。价格鉴定结论书系经物价部门依法作出，且有被害人的购车发票相互印证，对该助力车价值2970元的结论予以采信。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十五条第一款，第五十二条，第五十三条之规定，判决：被告人周某国犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。
原审被告人周某国不服，上诉提出“我是受黄毛教唆作案，且系盗窃未遂，对盗窃车辆价格认定过高，原判对我量刑过重”的理由。
经二审审理查明的事实、证据与一审认定的事实、证据一致。本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）周某国以非法占有为目的，携带凶器盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。周某国曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯应当判决有期徒刑刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。周某国盗窃助力车时，已将助力车控制并脱离被害人的管控范围，系盗窃既遂。被盗助力车的价格已经价格鉴定部门鉴定，真实有效。本案无证据证明周某国盗窃系黄毛教唆。因此，周某国提出的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第二款，第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 廖 辉
审 判 员 吴玲君
代理审判员 黄源芳
二〇一七年五月八日
书 记 员 郑 琴
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十三条第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理：
（一）被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件； （二）被告人被判处死刑的上诉案件；
（三）人民检察院抗诉的案件； （四）其他应当开庭审理的案件。 第二审人民法院决定不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。
第二审人民法院开庭审理上诉、抗诉案件，可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。