湖南省永州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘11刑终234号
原公诉机关：湖南省江永县人民检察院。
上诉人（原审被告人）：周某荣，诨名“光头”，男，1966年4月26日出生，公民身份号码43XXXXX********，湖南省江永县人，汉族，初中文化，个体户，住江永县。因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪于2016年11月1日被江永县公安局刑事拘留，同月14日被该局取保候审，2017年2月24日经江永县人民检察院决定对其变更强制措施为监视居住，同年3月27日经江永县人民法院决定对其重新监视居住。现在家。
辩护人：何吉成，周某荣所在单位推荐的人。
湖南省江永县人民法院审理湖南省江永县人民检察�指控原审被告人周某荣犯生产、销售有毒、有害食品罪一案，于二〇一七年三月十五日作出（2017）湘1125刑初115号刑事判决。原审被告人周某荣不服，于2017年4月6日提起上诉。江永县人民法院于同年5月16日向本院移送案卷，本院于同日立案受理。本院受理后，依法组成合议庭，经讯问上诉人（原审被告人）周某荣，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
江永县人民法院认定，2012年至2016年9月期间，被告人周某荣为提高家禽脱毛效率，在江永县桃川镇农贸市场经营的摊位上使用松香为宰杀的鸭子脱毛，然后将脱毛后的鸭子销售，非法获利2万余元。证明案件事实的证据有：到案经过，户籍证明，复函，技术服务报告，报告说明书，照片，证人证言，被告人的供述等。
江永县人民法院认为，被告人周某荣违反国�食品管理法规，在食品生产、销售中使用有毒、有害的非食品原料加工食品，其行为已构成生产、销售有毒、有害食品罪。周某荣到案后能如实供述自己的犯罪事实，庭审中自愿认罪，可以从轻处罚。根据周某荣的犯罪情节及悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，且对其所居住的社区没有重大不良影响。依照《中华人民共和国刑法》一百四十四条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第五十二条，第五十三条第一款之规定，判决：被告人周某荣犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万二千元。
周某荣及其辩护人提出“原判认定的事实不清，证据不足，没有任何证据证明周某荣销售的鸭肉中含有足以造成严重食物中毒事故或者其他严重性食源性疾病的物质”的理由和意见。
周某荣的辩护人还提出“1、周某荣不知销售的鸭肉中含有有毒、有害物质，主观上无犯罪故意，不构成生产、销售有毒、有害食品罪；2、原审法院要求周某荣在领取判决书前交罚金，程序违法”的意见。
经二审审理查明，2010年以来，上诉人（原审被告人）周某荣在江永县桃川镇农贸市场经营的摊位贩卖家禽，并对家禽进行屠宰、脱毛等简单加工。2012年后，周某荣为提高鸭子的脱毛效率，使用松香对宰杀的鸭子进行脱毛，然后将脱毛后的鸭子进行销售，获利近2万余元。2016年9月24日11时许，公安机关在桃川镇农贸市场将周某荣当场查获，并依法扣押正在使用的松香疑似物一锅。经检测，该疑似松香物主要成分为工业松香。
证明案件事实的证据有：
1、到案经过，证明周某荣于2016年11月1日被公安民警传唤到江永县公安�接受讯问。
2、户籍证明，证明周某荣的身份情况。
3、食药监办食监二函（2016）476号复函，证明松香甘油酯作为脱毛剂，可用于畜禽脱毛处理工艺，工业松香不可用于畜禽屠宰拔毛操作。
4、鉴定意见—技术服务报告，证明公安民警从周某荣处提取的疑似松香样品的主要成分为松香。
5、报告说明书，证明技术服务报告中表述的检出松香即为检出工业松香，检出松香甘油酯即为检出食品级松香，检出松香与松香甘油酯（或松香甘油酯与松香）混合物即为都检出工业松香和食品级松香。
6、照片，证明周某荣利用工业松香脱鸭毛现场的基本情况。
7、证人欧某玉的证言，证明从2003年开始，她和丈夫周某荣在桃川镇农贸市场租了一个摊位做买卖、宰杀鸡鸭的生意。2012年开始使用松香为宰杀的鸭脱毛。松香是从�西嘉会以每斤8元的价格购买的。
8、证人赵某贵的证言，证明他在桃川市场管理所工作期间，曾告诉在桃川镇农贸市场从事买卖宰杀鸡鸭活动的摊主，顾客食用松香脱毛后的鸭子对人体是有害的，劝导摊主不要使用松香为鸭子脱毛，但摊主不听劝告，仍偷偷使用松香脱毛。
9、证人李某春的证明，证明他做买卖家禽生意，经常为桃川市场上买卖家禽的摊主送货。这些摊主使用从广西恭城县的松香厂购买的工业松香为宰杀的鸭子脱毛，其中有些人还托他从恭城捎带松香过来。他对捎带松香的摊主说过，松香为工业松香，要摊主使用蜡为鸭子脱毛。摊主说使用蜡脱毛成本太高，市场上都是使用松香脱毛的。
10、被告人周某荣的供述，证明他从2010年开始在桃川镇农贸市场做屠宰、加工鸡鸭等家禽生意。2012年开始，他从一个广西人手中购买松�，并用松香脱鸭毛。他销售松香脱毛的鸭肉获利2万余元。
本院认为，上诉人（原审被告人）周某荣在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料，其行为已构成生产、销售有毒、有害食品罪。案发后，周某荣能如实供述自己的犯罪事实，且在庭审中自愿认罪，有悔罪表现，可以从轻处罚。根据周某荣的犯罪情节及悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，且对其所居住的社区没有重大不良影响。周某荣及其辩护人提出“原判认定的事实不清，证据不足，没有任何证据证明周某荣销售的鸭肉中含有足以造成严重食物中毒事故或者其他严重性食源性疾病的物质”的理由和意见。经查，周某荣使用工业松香为宰杀的鸭子脱毛并进行销售，有证人证言、周某荣本人的供述、技术服务报告、报告说明书、复函等证据予以证明，足以认定。工业松香为非食食品原料，重金属等有毒、有害物质含量较高，使用工业松香脱毛对畜禽肉制品会造成污染，我国农业部颁布的《畜禽屠宰卫生检疫规范》明确禁止使用松香对屠宰的畜禽脱毛。故该理由和意见不能成立，本院不予采纳。周某荣的辩护人提出“周某荣不知销售的鸭肉中含有有毒、有害物质，主观上无犯罪故意，不构成生产、销售有毒、有害食品罪”的理由和意见。经查，根据相关证人证言可知，周某荣明知工业松香对人体有害，但为节约成本，仍长期使用工业松香为宰杀的鸭子脱毛并进行销售，其行为符合生产、销售有毒、有害食品罪的构成要件。故该意见不能成立，本院不予采纳。周某荣的辩护人提出“原审法院要求周某荣在领取判决书前交罚金，程序违法”的意见。经查，周某荣在一审中当庭认罪，并在领取判决书后积极主动缴纳罚金，并未违反相关法律规定。�该意见不能成立，本院不予采纳。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第二款，第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 伍希永
审 判 员 黄校军
代理审判员 黄源芳
二〇一七年六月二十八日
书 记 员 郑 琴
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十三条第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理：
（一）被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件；
（二）被告人被判处�刑的上诉案件；
（三）人民检察院抗诉的案件；
（四）其他应当开庭审理的案件。
第二审人民法院决定不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。
第二审人民法院开庭审理上诉、抗诉案件，可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
�审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。