安徽省马鞍山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）马民二终字第00024号
上诉人（原审被告）：马鞍山市山南小学。
法定代理人：徐晴，该校校长。
委托代理人：王静波，该校总务主任。
委托代理人：薛辉，安徽长城律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：董天乐，男，2006年1月29日生，汉族，马鞍山市山南小学学生。
法定代理人：董小平（原告董天乐之父），男，1970年5月21日生，汉族。
委托代理人：黄建平，安徽致臻律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：水恒淼，男，2006年1月1日生，汉族，马鞍山市山南小学学生。
法定代理人：水心明（被告水恒淼之父），男，1982年9月15日生，汉族。
被上诉人（原审被告）：水心明，（身份事项同上）。
委托代理人：江海清，安徽致臻律师事务所律师。
上诉人马鞍山市山南小学（以下简称山南小学）因与被上诉人董天乐、水恒淼、水心明健康权、身体权纠纷一案，不服安徽省马鞍山市雨山区人民法院（2013）雨民二初字第01015号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，于2014年3月3日公开开庭进行了审理。上诉人山南小学的委托代理人王静波、薛辉，被上诉人董天乐的法定代理人董小平，被上诉人水心明及委托代理人江海清到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审经审理查明：2012年10月26日上午第三节课下课时间，董天乐与水恒淼在课间玩耍时被水恒淼绊倒，后向班主任报告，班主任让董天乐、水恒淼不要打打闹闹。放学出校门后，其他班级的家长发现董天乐胳膊不能动弹，班主任立即打电话通知董天乐的父母。董天乐父母带董天乐至十七医院进行诊治。经诊断为右桡骨骨折，需住院治疗。董天乐电话告知班主任，班主任和水恒淼之母一同至十七冶医院看望董天乐。2012年10月27日、11月2日、3日到南京儿童医院看门诊，2012年11月4日至同年11月11日，董天乐至南京儿童医院住院治疗，入、出院诊断为右桡骨头骨折，右尺骨近端骨折，右尺骨近端骨折。2012年11月27日、12月11日、12月25日、2013年1月15日到南京儿童医院看门诊，2013年1月17至2013年1月24日到南京儿童医院住院治疗，入、出院诊断：右桡骨颈骨折术后。经安徽公正司法鉴定所鉴定：董天乐右桡骨头（骺板）骨折属伤残拾级。护理期限以伤后90天为宜，营养期限以伤后90天为宜，以上均包括住院治疗期间。
董天乐的经济损失如下：医疗费17717.50元、护理费5680元、住宿费500元、交通费酌定1000元、住院伙食补助费280元、营养费1800元、鉴定费1300元、残疾赔偿金42048.42元、精神损害赔偿金6000元，共计76325.92元。
上述事实，有董天乐提交的身份证、户口本复印件、情况说明、病历、司法鉴定意见书、医疗费票据、住宿费票据、交通费票据及水恒淼、水心明提交的残疾证等证据在卷佐证，本院予以确认。
原判认为：董天乐在与水恒淼玩耍时，水恒淼将董天乐绊倒致董天乐受伤，水心明作为水恒淼的监护人依法应与水恒淼一起承担侵权责任（30%）。董天乐作为无民事行为能力人在学校学习、生活期间受到人身损害，山南小学未尽到教育、管理职责，故山南小学应承担主要民事赔偿责任（70%）。董天乐在与水恒淼在玩耍时未尽到注意义务对其损害的发生亦具有过失，但鉴于董天乐事发时尚不满七周岁，其具有的过失轻微，依法可以不减轻赔偿义务人的赔偿责任。水恒淼、水心明辩解董天乐存在二次受伤的可能，因未提交确实证据证明而不予以采信。据此，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条、第三十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、水恒淼、水心明赔偿董天乐经济损失22897.78元。二、马鞍山市山南小学赔偿董天乐经济损失53428.14元。案件诉讼费881元，由水恒淼、水心明负担264元，马鞍山山南小学负担617元。
山南小学上诉称：山南小学在日常管理中，对小学生的管理均有日常管理记录，管理水平处于上游水平，教学秩序井然，对小学生的安全教育和文明教育也是常态化的，山南小学对小学生的管理尽到了管理责任，且董天乐与水恒淼在课间玩耍期间，导致董天乐受伤，是山南小学无法预测的，原判认定山南小学有过错，承担70％责任没有事实和法律依据。
董天乐的法定代理人董小平和水恒淼的法定代理人水心明答辩称：董天乐系不满七岁的儿童，在与水恒淼玩耍过程中受伤，其本人没有过错，学校未尽教育、管理责任，应当承担赔偿责任，原判认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。
本院对双方当事人除在原审提交的证据与原审认证意见一致之外，山南小学为支持其上诉意见，还向本院提交如下证据：山南小学安全巡视安排表，以及安全教育方面的各种宣传、活动资料、照片，证明山南小学对在校的小学生进行了日常安全教育的工作。
董天乐的法定代理人董小平和水恒淼的法定代理人水心明虽对上述证据的真实性提出异议，但未能提供证据证明，且安全巡视安排表和活动照片，均对小学生活动情况的记录，具有真实性，故本院对其证明力予以确认。
经二审审理查明的事实与原审一致。
另查明，山南小学在日常教育过程中，通过举办班级板报和讲座等多种形式组织小学生参与，对小学生日常行为规范和安全教育进行管理，以增强小学生安全防范意识。
本院认为，公民的人身健康权受法律保护。董天乐和水恒淼均系不满十四周岁的儿童，董小平和水心明作为董天乐和水恒淼的法定代理人，应当对董天乐和水恒淼承担监管责任，对因被监护人的行为给他人造成损失的，应当承担民事赔偿责任。董天乐与水恒淼在玩耍时，被水恒淼绊倒导致董天乐受伤，水心明对水恒淼的行为给董天乐造成的损失应当承担民事赔偿责任，但因双方系在玩耍过程中造成的伤害，双方均存在一定过错，可适当减轻水心明的民事责任。山南小学作为教育机构，对董天乐和水恒淼在学校期间的活动，负有教育、管理和保护的责任，山南小学在二审提供了新证据，证明其对小学生履行了教育、管理责任，且造成董天乐受伤系其在玩耍过程中被水恒淼绊倒这一偶然行为所导致，故原判确定山南小学承担70％民事责任不当，但山南小学在董天乐受伤后，未及时了解和采取措施予以保护，也负有一定责任。综合本案的事实，本院酌情确定各方民事责任如下：水心明承担40％（即30530.37元）民事责任；山南小学承担45％民事责任（即34346.66元）；董小平承担15％民事责任（即11448.89元）。因水恒淼系无民事行为能力人，其侵权民事行为造成的法律后果应当由其法定代理人承担，故原审判决水恒淼承担民事责任不当，应当予以纠正。综上，山南小学提出的部分上诉意见能够成立，本院予以支持。原判认定事实不清，承担过错责任比例不当，应当予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省马鞍山市雨山区人民法院（2013）雨民一初字第1015号民事判决；
二、水心明于本判决书生效之日起十日内赔偿董天乐经济损失30530.37元；
三、马鞍山市山南小学于本判决书生效之日起十日内赔偿董天乐经济损失34346.66元；
四、驳回董天乐其他诉讼请求。
一审案件诉讼费881元，由水心明、马鞍山市山南小学负担352元，董小平负担177元；二审案件诉讼费881元，由水心明、马鞍山市山南小学负担352元，董小平负担177元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴静旻
审 判 员 曹悝元
代理审判员 刘 乔
二〇一四年四月十一日
书 记 员 李雅娟
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，进过审理，按照下列情形，分别处理：
原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。