上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪01民终4163号
上诉人（原审原告）：马伟民，男，1954年5月28日出生，汉族，住本市浦东新区。
委托诉讼代理人：徐金根，上海市浦东新区周家渡法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：刘汉群，男，1992年2月2日出生，汉族，住江苏省东台市。
被上诉人（原审被告）：上海赛齐实业投资有限公司，注册地本市奉贤区青村镇钟家村708号1幢318室。
法定代表人：李启立。
被上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司，住所地山西省大同市御泉小区1号楼。
负责人：陈世珍，总经理。
委托诉讼代理人：徐颖慧，上海海宽律师事务所律师。
上诉人马伟民因与被上诉人刘汉群、上海赛齐实业投资有限公司、中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服上海市浦东新区人民法院（2016）沪0115民初53823号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月22日受理本案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
马伟民上诉请求：撤销一审法院判决第一、二项，判令保险公司赔付马伟民残疾赔偿金230,119.90元、精神损害抚慰金11,000元。事实与理由：上诉人个人的体质对损害后果的发生虽有一定影响，但该个人体质的状况并不必然会引起涉案的损害后果，一审法院确认机动车一方仅承担50%的责任不当。请求二审法院查明事实，依法改判。
被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司认为：一审法院查明事实清楚，请求二审法院维持一审法院的判决。
被上诉人刘汉群、上海赛齐实业投资有限公司未向本院提供辩称意见。
马伟民向一审法院起诉请求：要求获赔医疗费115,660.20元、营养费2,400元、住院伙食补助费500元、误工费16,080元、护理费3,600元、鉴定费5,000元、残疾赔偿金444,880.80元、精神损害抚慰金22,000元、交通费300元、衣服损失费300元、摩托车修理费1,400元、代理费4,000元，上述费用由中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司在交强险和商业三者险内先予赔偿，余款由刘汉群赔偿，上海赛齐实业投资有限公司承担连带责任。
一审法院查明，2014年8月24日11时许，马伟民驾驶轻便二轮摩托车沿上海市浦东新区华夏中路由西向东行驶至百业路路口时，与刘汉群驾驶上海赛齐实业投资有限公司名下的沪BXXX**重型特殊车行驶至此转弯时撞倒马伟民，造成马伟民受伤、车损的交通事故。经警方认定，刘汉群负全责。
审理中，刘汉群表示本人系上海赛齐实业投资有限公司驾驶员，系公司员工，但未签订书面劳动合同，事发时系职务行为，但无证据证明，非挂靠关系。马伟民表示刘汉群与上海赛齐实业投资有限公司关系无法确认，中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司认为二者关系由法院依法审核。
2015年4月9日，上海市公安局浦东分局委托上海泰思特医学检验所司法鉴定所对马伟民损伤后的伤残程度及休息、护理、营养时限进行法医学鉴定，结论为:（一）被鉴定人马伟民因本次交通事故致右侧头顶部受外力直接撞击引起颈下段（颈5/6）挥鞭样机械性损伤，导致颈5～颈6椎间盘纤维环碎裂，碎片向后压迫颈髓后发生外伤性脊髓中央综合症左肩袖撕裂，故本次交通事故与被鉴定人损伤后的目前状况存在直接因果关系；目前被鉴定人颈部活动度丧失75%以上伴双手握力3级，双侧Hoffman’s征（＋）；左肩冈上肌部分断裂，经关节镜手术后，现左肩关节活动受限，分别评定七级伤残、十级伤残，酌情给予伤后休息180日，营养60日、护理60日；本次交通事故外力作用仍然是导致现存后果的主要原因，外伤参与度为70%-75%;既往疾病在目前状态的演变过程中只起到一定的促进辅助作用，疾病参与度为25%-30%。鉴定费5,000元。
中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司对马伟民的颈椎、肩关节退化程度等有异议，故申请对马伟民的伤残等级及三期进行重新鉴定。后法院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对马伟民损伤后的精神状态、伤残程度及休息、护理、营养时限进行法医学鉴定，结论为：1、被鉴定人马伟民在原有自身颈椎退变的基础上发生颈部交通伤等，后遗颈部活动障碍、双手握力下降，构成九级伤残（外伤属同等因素）。2、若经查证被鉴定人马伟民在本次交通事故中左肩部确遭外力作用，且其伤后至首次因左肩痛就诊期间无左肩部再次外伤史，则其左肩关节功能障碍符合在自身退行性变的基础上遭受本次外伤共同作用所致，其后遗症评定为十级伤残（外伤属同等因素）。3、损伤后一期治疗休息150日，营养45日，护理45日；今后若行二期治疗，则休息30日，营养15日，护理15日。重新鉴定费4,200元由中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司预付。关于“外伤属同等因素”，马伟民认为其自身原因及外部原因造成了本次的伤残等级，若无本次交通事故，则不构成本次伤残等；刘汉群表示不懂；中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司认为即参与度，指外伤占伤残的比例为50%等。法院电话联系司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心核实关于“外伤属同等因素”系何意，该所表示系指本次外伤占马伟民伤残的比例为50%。
审理中，马伟民、刘汉群与中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司对住院伙食补助费500元及刘汉群为马伟民垫付的现金10,000元在本案中一并处理合意一致。
一审法院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。马伟民、刘汉群与中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司对住院伙食补助费500元及刘汉群为马伟民垫付的现金10,000元在本案中一并处理合意一致，并无不当，可准许。马伟民因事故所受损失中的医疗费、营养费、交通费的数额，由法院酌定。审理中，马伟民提供了其在上海XX有限公司工作的劳务合同、工资发放清单等，虽中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司对此提出异议，但无依据证明，也不足以倒推出马伟民不在该公司工作的情形，故对马伟民主张的误工费予以支持。马伟民主张的护理费、摩托车修理费、律师费，并无不当，可准许。残疾赔偿金根据重新鉴定结论等由法院判定。对于精神损害抚慰金的多少，由法院根据侵害人的过错程度、所造成的后果等酌情判定。马伟民主张的衣物损失费无依据，不予支持。
涉案事故发生在机动车和机动车之间，由此造成马伟民人身、财产损害，应由中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司在交强险和商业三者险内承担赔偿责任，超出部分，由事故双方按各自的事故责任分担。警方出具的情况说明中明确对本次事故至少在2015年6月30日作出调解终结处理，马伟民于2016年6月22日向法院提起诉前调解，故本案诉讼时效未过。因上海赛齐实业投资有限公司未到庭应诉无法查明，刘汉群又不能举证其系职务行为等，故刘汉群、上海赛齐实业投资有限公司承担连带责任。
一审法院判决如下：一、中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司于判决生效之日起十日内在交强险内赔偿马伟民医疗费用赔偿额（医疗费91,112.27元、营养费2,100元、住院伙食补助费500元）中的10,000元，死亡伤残赔偿额【误工费16,080元、护理费3,600元、残疾赔偿金115,059.95元、精神损害抚慰金5,500元（交强险中优先赔付）、交通费200元】中的110,000元，财产损失赔偿额（车辆损失费1,400元）中的1,400元，合计121,400元；二、中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司于判决生效之日起十日内在商业三者险内赔偿马伟民医疗费用赔偿额中的83,712.27元、死亡伤残赔偿额中的30,439.95元，合计114,152.22元；三、刘汉群于判决生效之日起十日内赔偿马伟民律师费4,000元；四、上海赛齐实业投资有限公司对上述主文第三项承担连带责任；五、驳回马伟民的其余诉讼请求；六、马伟民于判决生效之日起十日内返还刘汉群垫付的现金10,000元。负有金钱给付义务的当事人，如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9,960元，由马伟民负担5,068元，刘汉群、上海赛齐实业投资有限公司负担4,892元；鉴定费9,200元，由中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司负担。
经本院审理查明，一审法院认定事实无误。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。未能提供证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
上诉人马伟民作为涉案交通事故中无责的一方，应对其所受损害后果、损害后果与交通事故之间的关联性承担相应的举证责任。依据马伟民于诉讼中提供的证据材料，现无证据材料证实其于事故发生当日有左肩部就诊治疗的病史，而其直至事发4个月之后至医院就诊治疗左肩的病史记载的就诊时间距涉案事故发生之日已相隔较长一段时间。上诉人马伟民虽坚持主张事发4个月之后的就诊记录与涉案交通事故相关，但其并未提供充足的证据材料证实该时间段内缺失外伤史的合理性。因在案无确凿证据材料证实马伟民主张的左肩部损害后果与涉案事故相关联，故本院对马伟民据此主张的该部分的伤残后果应由本案机动车一方担责的请求，不予支持。
关于上诉人马伟民主张的颈部活动障碍所造成的九级伤残后果应否由机动车一方担全责的问题，本院认为：依据进行重新鉴定的鉴定部门出具的意见，可以证实马伟民的个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但因此类影响并不是侵权责任法等法律规定的过错，故马伟民不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任，一审判决在计算残疾赔偿金时作相应扣减属适用法律错误，本院对此予以纠正，按颈部活动丧失致九级伤残的后果，以城镇居民人均可支配收入年收入52,962元予以计算。上诉人马伟民因伤所应获得的精神损害抚慰金的数额，本院一并予以调整，调整为10,000元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持上海市浦东新区人民法院（2016）沪0115民初53823号民事判决书主文第三、四、六项；
二、撤销上海市浦东新区人民法院（2016）沪0115民初53823号民事判决书主文第一、二、五项；
三、中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险内赔偿马伟民医疗费用赔偿额（医疗费91,112.27元、营养费2,100元、住院伙食补助费500元）中的10,000元，死亡伤残赔偿额【误工费16,080元、护理费3,600元、残疾赔偿金211,848元、精神损害抚慰金10,000元（交强险中优先赔付）、交通费200元】中的110,000元，财产损失赔偿额（车辆损失费1,400元）中的1,400元，合计121,400元；
四、中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险内赔偿马伟民医疗费用赔偿额中的83,712.27元、死亡伤残赔偿额中的131,728元，合计215,440.27元；
五、驳回马伟民的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费9,960元，由马伟民负担4,515元，刘汉群、上海赛齐实业投资有限公司负担5,445元；鉴定费9,500元，由中国人寿财产保险股份有限公司大同市中心支公司负担。
二审案件受理费人民币2,711元，由马伟民负担433元。刘汉群、上海赛齐实业投资有限公司负担2,278元。
本判决为终审判决。
审判长 丁 慧
审判员 陈 敏
审判员 马 丽
二〇一七年六月二十日
书记员 郭纯君
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。二、《中华人民共和国侵权责任法》第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。三、《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。四、《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条……第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……