青海省海南藏族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）青25民终193号
上诉人（原审被告）：洋某某。
委托诉讼代理人：拉加华，住青海省共和县。
被上诉人（原审原告）：增某某，青海省共和县村民，现住青海省共和县。
委托诉讼代理人：王晓芳，南峰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）羊某某。
上诉人洋某某因与被上诉人增某某、羊某某分家析产纠纷一案，不服青海省共和县人民法院（2016）青2521民初254号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人洋某某及其委托诉讼代理人拉加华，被上诉人增某某及其委托诉讼代理人王晓芳，被上诉人羊某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
洋某某上诉请求：一、依法撤销共和县人民法院（2016）青2521民初254号民事判决，重新审理此案；二、依法确定羊某某与增某某婚生子女多杰扎西、乃正措的抚养权；三、依法分割洋某某应得的家庭共同财产，然后分割夫妻共同财产；四、家庭共同债务80000元，均分别共同承担偿还；五、二审诉讼费由被上诉人承担。庭审中洋某某对第二项上诉请求予以撤回。事实与理由：一、本案中，羊某某与增某某结婚前，洋某某的财产有绵羊280只（其中山羊60只），牦牛85头，另有存款30000元。存款用于兴建砖木结构房屋3间，畜棚6间，购置沙发1套，衣柜2个，电视机1台，珊瑚项链12串，银盾辫套1付，黄金项链1条，银腰带1条，银带环3付，女士羔皮藏服1件，女式氆氇藏服1件。但是，近年来以上财产已被大量消耗之后，现剩下的绵羊20只，牦牛75头，砖木结构房屋3间以及其他财产应归洋某某所有。一审认定房屋为砖木结构6间事实不清，应为3间。二、本案中，羊某某与增某某在切吉乡塔秀寺院有房屋，该房屋应为夫妻二人共同财产，同时，家庭婚后共同财产，应当依法分割。三、本案中，共同债务80000元中，羊某某与增某某应共同偿还70000元，这是他们二人在信用社的贷款，全部用于夫妻个人消费。同时，向本村村民仁青本借款10000元，用于家庭生活消费，应当共同承担。
增某某辩称，一、家庭共有的住房确实是北方6间，但东面3间三间是砖木结构，西面3间是土木结构，一审对此认定有误，应予以纠正。一审认定家庭共有财产是正确的，洋某某主张为个人财产无证据证实。一审对财产的分割充分考虑了家庭财产的实际情况，也保护了洋某某的财产权益。二、塔秀寺院的房屋是增某某哥哥的财产，不属于家庭共有财产，洋某某的这个主张没有事实依据。三、一审法院对债务分担的判决也是有异议的。自2014年8月增某某回到娘家居住至今，家里的30头牦牛被变卖，这十几万去哪了不清楚，还有草山租赁费的收入也是可观的，收入达到15万也是不知去了哪里。原本有这样的收入是不应贷款的，且贷款也未经增某某签字确认，贷款用处不明，因此该债务应由羊某某个人偿还。
增某某向一审法院起诉请求：依法分割家庭共有财产。
一审法院认定事实，2002年，增某某与羊某某按习俗举行婚礼开始同居生活，于2011年9月22日在共和县切吉乡人民政府补办了结婚证。在同居生活期间，二人与洋某某共同生活。羊某某、洋某某家庭共有财产有大、小牦牛75头、大、小羊20只；增某某、羊某某、洋某某共同生活期间，家庭共有财产有：共同修建位于共和县切吉乡塔秀村砖木结构房屋6间、畜棚6间，共同购置中兴牌皮卡车1辆、钱江牌摩托车1辆、帐篷2顶、电视机1台、衣柜2个、沙发1套、炉子3个；增某某、羊某某、洋某某家庭共同债务有：于2015年8月27日向青海共和农村合作银行贷款70000元用于家庭生活；无家庭共同存款及债权；增某某与羊某某举行婚礼时，羊某某家给增某某购置和佩戴的珊瑚项链12付、黄金项链1条、银腰带1个、银带环3个、银奶钩2个、女士氆氇藏服1件、女士绸缎藏服1件、女士布衣藏服1件、女士棉纶藏服1件、银盾辫套1付，增某某的陪嫁物有女士羔皮藏服1件、银带环1个、女士氆氇藏服一件、珊瑚辫套1付（现均在羊某某家）。另在庭审中增某某与羊某某对双方是否存在共同债务有异议，羊某某、洋某某称向仁青本借款10000元用于家庭生活，并提交了证明，对此增某某不予认可，羊某某、洋某某亦未提交其它证据予以证明。一审法院认为，公民的合法财产受法律保护，当事人应遵循公平的原则确定各方的权利义务。羊某某、洋某某就增某某与羊某某未举办婚礼前，洋某某个人财产有牦牛85头，绵羊280只，现消耗至今只有大、小牦牛75头，大、小绵羊20只，属于洋某某的个人财产的辩称。一审法院认为，虽然增某某与羊某某参与经营和管理，并未能让基础牛羊增值和繁殖，但增某某与羊某某举行婚礼前，羊某某与洋某某共同生活，羊某某作为家庭成员，对上述牛羊占有份额，故确定大、小牦牛75头中大、小牦牛45头，大、小羊20只中大、小羊10只归被告洋某某所有，其余的大、小牦牛30头、大、小羊10只归羊某某所有；上述归羊某某的牛羊理应属于增某某与羊某某的夫妻共同财产；位于共和县切吉乡塔秀村砖木结构房屋6间、畜棚6间，“中兴”牌皮卡车1辆、“钱江”牌摩托车1辆、帐篷2顶、电视机1台、衣柜2个、沙发1套、炉子3个均是共同生活期间，共同修建和购置的，属于家庭共有财产，一审法院充分考虑到实际生产、生活需要及贡献大小，确定位于共和县切吉乡塔秀村砖木结构房屋6间中东面2间、畜棚6间中东面2间、电视机1台、炉子1个、衣柜1个归被告洋某某所有，其余的位于共和县切吉乡塔秀村砖木结构房屋4间、畜棚4间、帐篷2顶、衣柜1个、沙发1套、炉子2个、中兴牌皮卡车1辆、钱江牌摩托车1辆、衣柜1个归增某某与羊某某夫妻共有；增某某与羊某某举行婚礼时，羊某某家给增某某购置和佩戴的珊瑚项链12付、黄金项链1条、银腰带一个、银带环3个、银奶钩2个、女士氆氇藏服1件、女士绸缎藏服1件、女士布衣藏服1件、女士棉纶藏服1件、银盾辫套一付属于夫妻共同财产；增某某的陪嫁物有女士羔皮藏服一件、银带环1个、女士氆氇藏服一件、珊瑚辫套1付属于婚前个人财产，应归增某某个人所有；家庭共同债务70000元是在共同生活期间向共和县信用社贷款用于家庭生活，理应由家庭全体成员共同承担清偿责任，故确定家庭共同债务中洋某某负担23000元，其余47000元由增某某与羊某某共同负担。本案中，增某某与羊某某对夫妻共同财产部分的分割和债务的负担没有约定，一审法院认为在夫妻关系终止时，应根据实际情况具体处理；羊某某、洋某某辩称以羊某某的名义修建的位于塔秀寺项目房要求也依法分割，对此羊某某未提交证据加以证明，故对其辩称一审法院未予采信；羊某某辩称共同债务有10000元，对此增某某不予认可，羊某某虽提交了证明，但亦未提交其他证据证明此债务用于家庭生活，故一审法院对该债务不予确认。据此判决：一、大、小牦牛45头、大、小绵羊10只，位于共和县切吉乡塔秀村砖木结构房屋6间中东面2间、畜棚6间中东面2间、电视机1台、炉子1个、衣柜1个归洋某某所有；二、位于共和县切吉乡塔秀村砖木结构房屋4间、畜棚4间、帐篷2顶、衣柜1个、沙发1套、炉子2个、“中兴”牌皮卡车1辆、“钱江”牌摩托车1辆、衣柜1个，增某某与羊某某举行婚礼时，羊某某家给原告购置和佩戴的珊瑚项链12付、黄金项链1条、银腰带一个、银带环3个、银奶钩2个、女士氆氇藏服1件、女士绸缎藏服1件、女士布衣藏服1件、女士棉纶藏服1件、银盾辫套1付归增某某与羊某某共同所有；增某某的陪嫁物有女士羔皮藏服1件、银带环1个、女士氆氇藏服1件、珊瑚辫套1付归增某某所有；三、家庭共同债务70000元中，增某某和羊某某负担47000元，洋某某负担23000元。案件受理费178元，减半收取即89元，由增某某负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。
洋某某提交如下证据：一、扎西措、扎科加、洋合加、加科、豆车（音译）于2016年12月12日出具的证明一份。拟证实羊某某与增某某结婚前，洋某某家中有羊280只、牦牛85头、存款30000元，这些财产均系洋某某所有，不属于羊某某及增某某夫妻婚后共同财产。二、拉力加、扎先加于2016年12月12日出具的证明一份。拟证实洋某某现有大小牦牛55头。三、羊某某贷款记录一份。拟证实羊某某与增某某所贷款项用于夫妻个人消费，与洋某某无关。四、仁青本2013年8月5日出具的证明一份。拟证实羊某某从仁青本处借款10000元，该款用于家庭支出和支付承包草场费。
增某某对证据一、二质证认为，两份证据是洋某某自己的人出具的，表示不属实，不认可。对证据三，认为羊某某贷款时其已回娘家居住，不清楚贷款的情况。对证据四无增某某签字，不予认可。
羊某某对洋某某出具的证据均予以认可，认为属实。
增某某提交如下证据：一、羊某某于2014年12月17日书写的保证书一份。拟证实当时牦牛的数量就有80头以上。二、2016年6月26日形成的清单一份。拟证实该清单中载明羊力（音译）家中有牦牛105头，羊力即为羊某某。
洋某某对证据一质证认为，该证据与分家析产无任何关系，不予认可。对证据二认为这是三家共有的牦牛数。
羊某某对上述两份证据均不予认可。
本院对上述证据认证如下：洋某某提交的证据一、二，均形成于一审庭审结束后，并非《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条第（二）项规定的新证据范围，对该两份证据的证明力本院不予确认。对证据三、四一审中已提交，亦不属于新证据范围，对该两份证据的本院亦不予采信。增某某提交的证据一，实属夫妻二人对正确处理婚姻家庭生活的承诺，与本案析产纠纷无任何关联，对其证明力本院不予确认。证据二也不属于新证据范围。且对一审判决增某某并未提起上诉，故对其提出有关牲畜数量判决有误的证据本院均不予采信。
对于一审法院查明的事实，双方当事人均不认可六间房屋均为砖木结构。一致认可六间房屋中，三间为砖木结构，三间为土木结构。增某某对牦牛数目不认可，认为牦牛应为105头，贷款70000元认定为共同债务有误。关于房屋，本院经核查六间房屋中：三间（西面）为砖木结构，三间（东面）为土木结构，一审对此认定有误，本院予以纠正。关于牦牛数目和贷款的认定，一审判决后增某某并未提出上诉，应视为对一审判决的认可，对此异议本院不予确认。对一审查明的其他事实与二审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，围绕当事人的诉辩主张，二审争议焦点为：一、一审判决确定共同财产的范围是否正确；二、共同债务的认定是否正确。
关于争议焦点一。家庭共同财产是指家庭每位成员在共同生活期间共同创造所得的财产，对该财产家庭每位成员均有分配的权利。（一）关于讼争房屋、畜棚是否属于家庭共有财产。根据一审和二审查明的事实，房屋共为6间（土木结构3间，砖木结构3间），土木结构房屋系洋某某、羊某某在羊某某婚前居住，砖木结构房屋3间、畜棚6间系羊某某、增某某及洋某某共同生活期间所建。三人共同在该6间房屋内居住，并修建畜棚。故6间房屋、6间畜棚应为家庭共有财产。虽然洋某某主张房屋均系本人出资修建，与羊某某、增某某无关，但未出具任何证据予以证实，对此，本院认定房屋6间、畜棚6间为家庭共同财产，双方均有分配的权利。考虑到实际生活、生产需要以及照顾老年人的合法权益，在房屋分配中对洋某某应予以适当照顾，故土木结构房屋3间（东面）、畜棚2间归洋某某所有；砖木结构房屋3间（西面）、畜棚4间归羊某某、增某某所有。（二）关于其他财产。洋某某主张沙发1套，衣柜2个，电视机1台，珊瑚项链12串，银盾辫套1付，黄金项链1条，银腰带1条，银带环3付，女士羔皮藏服1件，女式氆氇藏服1件是由其购置，但无任何证据予以证实其主张，本院对洋某某的该项上诉主张不予支持，上述财产应为家庭共同财产，一审对此认定正确，本院予以支持。（三）关于牲畜。洋某某在一审庭审、上诉状中均认可牦牛为75头、绵羊为20只，虽在二审中提交证据欲证实牲畜数量发生变化，但该证据因不属于新证据范围，本院不予确认。一审确认牲畜为牦牛大小75头、绵羊20只。从而认定牦牛大小45头、绵羊10只归洋某某，牦牛大小30头，绵羊大小10只归羊某某、增某某并无不妥。洋某某的该项主张不能成立，本院不予支持。另，关于洋某某主张塔秀寺院二层楼房四间系羊某某、增某某婚后共同财产应依法分割，对此，洋某某未提交证据予以证实，对该主张本院不予支持。
关于争议焦点二。家庭共同债务是家庭成员为家庭生产生活所负的债务，家庭共同债务的发生，不仅需要家庭共同生活关系的存在，而且需要家庭成员有为家庭共同生活举债的合意为条件，否则不是家庭共同债务。本案中，洋某某主张羊某某在共和县农村信用合作银行切吉支行贷款70000元应为夫妻共同债务，而非家庭共同债务，不应由其分担。对该笔贷款是否系家庭共同债务，羊某某一审中主张贷款系家庭共同债务，洋某某、增某某均称对贷款不知情，亦不认可贷款用于家庭共同生活，仅凭贷款凭证无法确认款项是否用于家庭共同生活、生产经营中，且对此羊某某亦未举证证实贷款是否存在家庭成员为家庭共同生活有举债的合意，故在无其他证据予以印证的情况下，不能确认该款系家庭共同债务，一审认定该笔贷款为家庭共同债务，缺乏事实和法律依据，本院依法予以纠正。洋某某的该项主张成立，本院予以支持。对另一笔10000元借款，洋某某主张向仁青本借款10000元，该款系用于家庭生活开支，虽提交借款人出具的证明，但未提交其他证据予以证实借款的真实性以及是否用于家庭开支，对此主张本院亦不予支持。
综上所述，洋某某的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销青海省共和县人民法院（2016）青2521民初254号民事判决第三项。
二、变更青海省共和县人民法院（2016）青2521民初254号民事判决第一项为：大、小牦牛45头，大、小绵羊10只，位于共和县切吉乡塔秀村三社的土木结构房屋3间、东面畜棚2间、电视机1台、炉子1个、衣柜1个归洋某某所有。
三、变更青海省共和县人民法院（2016）青2521民初254号民事判决第二项为：大、小牦牛30头，大、小绵羊10只，位于共和县切吉乡塔秀村三社的砖木结构房屋3间、西面畜棚4间、帐篷2顶、衣柜1个、沙发1套、炉子2个、“中兴”牌皮卡车1辆、“钱江”牌摩托车1辆、衣柜1个，增某某与羊某某举行婚礼时，羊某某家为增某某购置和佩戴的珊瑚项链12付、黄金项链1条、银腰带1个、银带环3个、银奶钩2个、女士氆氇藏服1件、女士绸缎藏服1件、女士布衣藏服1件、女士棉纶藏服1件、银盾辫套1付归增某某与羊某某共同所有；女士羔皮藏服1件、银带环1个、女士氆氇藏服1件、珊瑚辫套1付归增某某所有。
一审案件受理费按一审判决执行。二审案件受理费178元，由洋某某负担60元，增某某负担40元，羊某某负担78元。
本判决为终审判决。
审 判 长 索南彭措
审 判 员 洛 什 吉
代理审判员 叶 忠 措
二〇一六年十二月二十九日
书 记 员 华旦达哇
附：本判决所适用法律条文的主要内容：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。