山西省泽州县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）泽刑初字第29号
公诉机关泽州县人民检察院。
被告人耿新兵，男，1969年3月17日出生，汉族，中共党员，初中文�，农民，2006年至2011年任石峰村村委主任；期间2009年至2011年兼该村党支部书记；2012年至今任该村党支部书记。因涉嫌职务侵占罪，于2013年4月1日被刑事拘留，同年4月24日被取保候审。
辩护人路爱民，山西祝融万权律师事务所晋城分所律师。
泽州县人民检察院以泽检刑诉（2013）177号起诉书指控被告人耿新兵犯职务侵占罪、贪污罪，于2013年12月13日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2014年1月7日公开开庭审理了本案，泽州县人民检察院指派代理检察员王秀军出庭支持公诉，被告人耿新兵、辩护人路爱民到庭参加诉讼。现已审理终结。
泽州县人民检察院指控，一、职务侵占
1、2010年至2011年期间，时任石峰村党支部书记兼村委主任的被告人耿新兵与晋城市弘德陵园文化发展有限公司（以下简称弘德公司）、晋城市德广殡葬服务有限公司（以下�称德广公司）签订了土地使用、租赁合同，二公司租赁该村土地进行使用。期间，两公司付给石峰村村委土地租金、土地补偿款、捐赠款等共计153492元，并由被告人耿新兵领取，耿新兵除将其中的36840元发放给被占地村民，5000元捐赠款用于该村修庙使用外，余款111652元被耿新兵非法据为己有。
2、2009年9月至2010年8月，石峰村修建村老年活动中心和卫生所，并由河南省新获建设有限公司五分公司（以下简称新获公司）承建施工，后经结算工程总价款为140640元，其中村卫生所工程价款64890元，村老年活动中心工程价款75750元。在工程施工期间，石峰村村委经该村会计闫某胖手先后四次支付新获公司工程款共计110000元。2010年11月25日，被告人耿新兵以向新获公司支付工程款的名义，从石峰村村委帐上支取现金40640元，后耿新兵付给新获公司10640元，并将余款30000元据为己有�
贪污
2009年，泽州县卫生局为石峰村新建卫生所拨付财政专项补助资金40500元，并先后于2009年9月、2010年9月分两笔（20000元、20500元）汇至大箕镇南河西卫生院帐户，2009年11月27日南河西卫生院按石峰村村委出具的相关证明，从该补助资金中支出20000元付给新获公司，用于该村修建卫生所的工程预付款。2010年11月12日，在石峰村卫生所工程完工并经验收合格后，被告人耿新兵利用经手转款之便，将财政拔付的新建卫生所专项补助资金20500元，转入其妻子王某平的个人帐户，并据为己有。
公诉机关认为，被告人耿新兵行为已构成职务侵占罪，数额巨大；构成贪污罪，应数罪并罚，应依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第三百八十二条、第六十九条之规定追究其刑事责任。
被告人供认指控事实，辩称贪污罪部分系因为石峰村村委没有帐户，所以才打到我妻子帐户上。
辩护人路爱民提出的辩护意见是：职务侵占罪部分，对罪名无异议，但侵占数额应扣除同期发生的招待费用，其中第二起的30000元无新获公司方面证据，应为证据不足；贪污罪部分，被告人不是国家工作人员，侵犯的财产不属于公共财产，相关款项并未结算，不应构成贪污罪。另外，被告人有自首情节，积极退赃、认罪悔罪、初犯，可从轻处罚。
经审理查明：
一、职务侵占
1、2010年至2011年期间，时任石峰村党支部书记兼村委主任的被告人耿新兵以石峰村村委名义与弘德公司、德广公司签订了土地租用合同，二公司租赁该村土地进行使用。期间，两公司付给石峰村村委土地租金、土地补偿款、捐赠款等共计153492元，并由被告人耿新兵领取后未在石峰村村委下帐。耿新兵除将其中的36840元发放给被占地村民，5000元捐赠款用于该村修庙使用外，余款111652元被耿新兵非法据为己有。
2、2009年9月至2010年8月，石峰村修建村老年活动中心和卫生所，并协议由新获公司承建施工。经结算村卫生所工程价款64890元，村老年活动中心工程价款75750元，工程总价款为140640元。其中泽州县卫生局下达卫生所项目补助资金40500元，剩余价款由石峰村村委支付。2009年11月27日南河西卫生院按石峰村村委出具的相关证明，从泽州县卫生局补助资金中支出20000元付给新获公司，在工程施工期间，石峰村村委经该村会计闫某胖手先后四次支付新获公司工程款共计110000元。2010年11月25日，被告人耿新兵在会计闫某胖未经核查的情况下，以向新获公司支付工程款的名义从村委帐上支取现金40640元，后耿新兵付新获公司工程余款10640元，将余款30000元据为己有。
二、贪污
2009年，泽州县卫生局为石峰村新建卫生所拨付财政专项补助资金40500元，并先�于2009年9月、2010年9月分两笔（20000元、20500元）汇至大箕镇南河西卫生院帐户。南河西卫生院按被告人耿新兵提供的付款委托书，分别于2009年11月27日、2010年11月12日从该补助资金中支出20000元付给新获公司，20500元转入被告人耿新兵妻子王某平的个人帐户。后被告人耿新兵将汇入的20500元据为己有并挥霍。
案发后，被告人退缴赃款162152元，并由泽州县大箕镇财政所领取。
认定以上事实的证据有：
被告人耿新兵供述（2013年4月1日、2日、15日、17日，6月26日），证明我和弘德公司、德广公司的经理签订了5份合同（土地租赁合同两份，永久性用地合同两份，用水协议一份），其中永久性用地合同我没有和村委相关干部提起过。我是代表村委签订的，而不是代表个人。与老百姓签订的合同也是我代表村委签订的。我从弘德公司、德广公司领过153492元。我每次领取款项时没有交由村会计闫某胖进行帐务处理。我想我是支书、主任一肩挑，对财务也不是太懂。我发给老百姓土地租金26840元，补偿村民闫奎顿占地款10000元。当时我取上钱后，我给公家、私人办事花了，我想时间长了没人知道也就没有说此事了。我领取的153492元，修庙花了5000元，发给老百姓补偿款36840元（含闫某顿10000元），剩下的111652元我自己得了。
我们村新建卫生所经费国家补偿40500元，剩余的由村委支付。新建卫生所共花了64890元，村老年活动中心造价75750元，共140640元。和南河西卫生院所有事都是我和会计办理的，南河西卫生院不对包工队，只对我们村委。《委托书》（关于石峰村卫生所款项，同意转入王某平个人帐户）是我提供给卫生院的。我已经付包工队工程款差不多了，我想扣住包工队点钱，怕质量有问题。包工队所开的收据，包括付给南河西卫生院的收据�我经手的，付给包工队的钱，有的是会计经手的，有的是我经手的。村委支付了包工队150640元，卫生院支付了包工队40500元，共支付了包工队191040元，多支付了50500元，这钱我没有多给包工队，共支付了包工队140600元，剩下的钱我现在搞不清楚了，但是我认可，我愿意退钱。2010年11月25日的收据40640元现金是我经手的，我经会计报帐后取了现金，给了包工队10640元，剩余30000元在我手中，我办事花了。20500元打到我妻子帐户上后，我多次取出后花掉了，实际是我自己得了。总共这50500元实际是我得了。
证人闫某平（2012年至今任石峰村村委主任）证言（2013年3月28日、4月3日），证明石峰村村委与弘德公司、德广公司租地都是耿新兵一个人经手的，村委未开过相关会议。我没有见过合同，耿新兵取钱的事我不知道。
证人闫某胖（石峰村村委会计）证言（2013年3月29日、4月16日），证明石峰村村委与弘德公司、德广公司租地，未开过两委会议，也没有经我手上村委财务帐。
村委当时支付工程款150640元，为什么多支付了10000元是我没有核计清楚。这其中4支计110000元是我经手的，40640元是耿新兵经手的。付款委托书和付款凭证我不清楚，卫生院转给我们的40500元没有入村委帐。
证人魏某正（石峰村村委副主任）证言同证据2。
证人王某海（南河西卫生院院长）证言，证明2009年泽州县卫生局在各村新建卫生所验收合格后拨款40500元，由各村负责。石峰村是耿新兵负责。石峰卫生所2009年开工时，我们预付了20000元，2010年9月左右经验收合格，我们把余款20500元付清。都是经耿新兵手，两份委托书是耿新兵提供给卫生院的。我们就直接打到个人帐户上了，我不认识刘某平、王某平。
举报材料。
弘德公司、德广公司企业营业执照。
石峰村村委与弘德公司、德广公司签订的永久性用地合同、土地租赁合同各两份。
石峰村村委与德广公司用水协议书一份。
泽州县大箕镇人民政府证明，证明2010－2012年，除收到经镇财政所转入的弘德陵园占地补偿款外，没有收到其他与弘德陵园相关的由他人交来的款项。
弘德公司、德广公司支付石峰村村委土地租金、土地补偿款、捐赠款等的收款收据9份及相关付款凭证（2009年11月27日－2010年11月25日）。
泽州县大箕镇农村三资收款条、大箕镇政府记帐凭证，证明石峰村村民相关迁坟费用的发放情况。
弘德园绿化占地补偿明细表及收据复印件。
证人闫某胖、李某、杨某梅情况说明三份。
证人闫某胖情况说明一份及修庙相关集资名单。
证人闫某甲、李某收款收据。
新获公司建筑资质证书、企业法人营业执照、安全生产许可证等相关证明材料。
石峰村村委与新获公司�建卫生所的协议书一份及工程结算书（64890元）。
石峰村村委与新获公司就卫生所、老年活动中心的工程结算单及相关收款收据、记帐凭证。
2010年11月19日建筑业统一发票一支计64890元（复印件），
泽州县卫生局证明、记帐凭证、南河西卫生院收款收据、泽州县卫生局结算明细表、验收报告，南河西卫生院借贷记帐凭证、收款收据、山西省农村信用社汇款凭证、转帐支票存根，证明泽州县卫生局转南河西卫生院40500元的相关手续。
南河西卫生院提供的收款委托书两份（收款人刘某平、王某平）、收款收据、结算单。
证人王某平提供的银行帐户明细。
泽州县公安局扣押决定书及相关扣押、发还物品清单。
泽州县大箕镇人民政府及党委出具的耿新兵的任职证明两份。
被告人户籍证明。
泽州县公安局经侦大队出具的被告人归案情况说明。
经质证，被告人、辩护人对以上证据均无异议。本院全部予以采信。
被告人的辩护人提供的证据：被告人耿新兵为石峰村村委垫支的单据42支计32850元。经质证，公诉机关提出其中饭票无日期，有白条，即使是真实的仍还可下帐报销，且与本案无关。本院认为，公诉机关质证意见客观真实，予以采纳，对该证据不予采信。
本院认为，被告人耿新兵在担任石峰村村委主任和党支部书记期间，利用职务便利，将村集体财产非法占为己有，数额巨大，其行为构成职务侵占罪；被告人耿新兵在协助人民政府从事相关其他行政管理工作中，利用职务上的便利，采用骗取手段侵吞泽州县卫生局的补助资金，构成贪污罪。公诉机关指控罪名成立，应数罪并罚。职务侵占犯罪中第二起涉案款项30000元，有证人闫某胖的证言、被告人的供述及石峰村村委、南河西卫生院支付新获公司相关工程款等证据相互印证证实被告人在新获公司结清工程款后利用职务便利非法占有石峰村村委财产的事实，对辩护人相关意见不予采纳；贪污犯罪中，其主体符合国家工作人员范畴，犯罪对象为公共财物，故辩护人提出的被告人不构成贪污罪的意见不予采纳。鉴于被告人自愿认罪且退缴全部赃款，可对其酌情从轻处罚。为了维护国家工作人员职务行为的廉洁性，保护公私财产权利不受侵犯，打击犯罪，根据本案的具体事实、情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第（三）项、第六十九条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人耿新兵犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年；犯贪污罪，判处有期徒刑一年，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一�折抵刑期一日）
二、赃款162152元发还泽州县大箕镇石峰村村委。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山西省晋城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 刘前进
审 判 员 张肖龙
人民陪审员 原吉云
二〇一四年二月十八日
书 记 员 梁聂露