宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）吴刑终字第180号
原公诉机关宁夏回族自治区同心县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨小军，男，生于1976年10月17日，汉族，住甘肃省庆阳市西峰区。2006年10月2日因吸食毒品被甘肃省庆阳市公安局西峰分局决定强制隔离戒毒六个月。2015年2月5日因涉嫌犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被宁夏回族自治区同心县公安局依法刑事拘留，同年2月16日由宁夏�族自治区同心县公安局执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区同心县看守所。
辩护人张鸿兵，宁夏正义达律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）杨喜茸，女，生于1977年12月22日，汉族，住甘肃省庆阳市西峰区。2015年2月5日因涉嫌犯非法持有毒品罪被宁夏回族自治区同心县公安局依法刑事拘留，同年2月16日由宁夏回族自治区同心县公安局执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市看守所。
辩护人李志伟，宁夏正义达律师事务所律师。
宁夏回族自治区同心县人民法院审理宁夏回族自治区同心县人民检察院指控原审被告人杨小军、杨喜茸犯运输毒品罪一案，于2015年10月12日作出（2015）同刑初字第126号刑事判决。宣判后，原审被告人杨小军、杨喜茸不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区吴忠市人民检察院指派检察员李鑫出庭履行职务，上诉人杨小军及其辩护人张鸿兵，上诉人杨喜茸及其辩护人李志伟均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年2月3日，犯罪嫌疑人韩某甲（另案处理）联系被告人杨小军给其介绍购买毒品。2015年2月4日10时许，被告人杨小军、杨喜茸驾驶甘M福克斯牌白色福特轿车到庆阳市西峰中街拉上韩某甲，行驶到宁夏同心县韦州镇境内可可川路边，杨小军用电话与同心籍一姓苏的男子联系购买毒品事宜。电话联系后，约十几分钟，有一姓苏的男子骑着摩托车来到现场，杨小军以1万余元（少给2800元）从姓苏男子处购买一包海洛因，韩某甲从姓苏男子处以19500元购买两包海洛因。杨喜茸在现场见到交易过程，返回时杨小军、韩某甲吸食了部分毒品后，由杨喜茸驾车，途中被公安民警抓获，当场从杨小军身上搜出一�黑色华为牌手机；从杨喜茸的红色背包里搜出一包外用倍舒特牌卫生巾内用透明塑料袋包裹的重40克白色粉块状海洛因、一个红色证件包、一个白色钱包；在轿车档杆旁边搜出两包用透明塑料袋包裹的共重30克（一包20克、一包10克）白色粉块状海洛因、一部黄色中兴牌手机。
原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、现场勘验检查笔录及照片、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、称量记录、毒品收据、鉴定报告书及鉴定意见通知书、现场检测报告书、机主通话资料、通话记录、辨认笔录、行驶证、同案犯供述与辩解、证人证言、同步录音录像、被告人供述与辩解、户籍证明等。
据此，原判认为，被告人杨小军、杨喜茸违反毒品管理规定，运输海洛因70克，其行为构成运输毒品罪。被告人杨小军、杨喜茸系共同犯罪，杨小军起主要作用，系主犯；杨喜茸起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚，决定对其减轻处罚。被告人杨小军及其辩护人提出被告人杨小军的行为构成非法持有毒品罪，以及在毒品数量上应按40克认定的辩护意见，经核，被告人杨小军帮助韩某甲联系购买毒品30克，自己购买毒品40克而非法运输，途中被公安人员查获，其行为已具备了运输毒品罪的全部构成要件，故对该辩护意见不予采纳。被告人杨喜茸及其辩护人提出被告人杨喜茸不知道杨小军、韩某甲购买毒品的事实，也不知道杨小军什么时候将毒品放在其包内，被告人杨喜茸既无运输的故意，也无运输的行为，公诉机关指控被告人杨喜茸运输毒品的事实不清，证据不足，被告人杨喜茸无罪的辩护意见，经核，杨小军、韩某甲的供述，杨喜茸的通话记录，均能证实被告人杨喜茸知道杨小军、韩�甲购买毒品的事实，并且参与运输，其行为已构成运输毒品罪，故对该辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条之规定，判决：一、被告人杨小军犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产二万元（未缴纳）；二、被告人杨喜茸犯运输毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金五千元（未缴纳）；三、涉案物品甘MN06**白色福特（福克斯牌）小型轿车一辆、红色证件包一个、白色钱包一个、红色背包一个、黑色苹果手机一部、黑色华为牌手机两部，予以没收。
宣判后，原审被告人杨小军以“一审判决认定上诉人构成运输毒品罪错误，上诉人的行为构成非法持有毒品罪”为由提出上诉。辩护人当庭提出上诉人杨小军构成非法持有毒品罪，且非法持有数量为40克，应在3年以下量刑的辩护意见。
原审被告人杨喜茸以“上诉人的行为构成非法持有毒品罪”为由提出上诉。辩护人当庭提出一审认定上诉人杨喜茸犯运输毒品罪事实不清、证据不足，应依法宣告无罪的辩护意见。
出庭履行职务的检察员当庭提出一审认定上诉人杨小军、杨喜茸犯罪事实清楚，但认定其二人构成运输毒品罪定性错误，量刑不当，建议二审依法改判。
经二审审理查明，2015年2月3日，犯罪嫌疑人韩某甲（另案处理）联系上诉人杨小军给其介绍购买毒品。2015年2月4日10时许，上诉人杨小军、杨喜茸驾驶甘M福克斯牌白色福特轿车到庆阳市西峰中街拉上韩某甲，行驶到宁夏同心县韦州镇境内可可川路边，上诉人杨小军用电话与同心籍一姓苏的男子联系购买毒品事宜。电话联系后，约十几分钟，有一姓苏�男子骑着摩托车来到现场，上诉人杨小军以1万余元（少给2800元）从姓苏男子处购买一包毒品海洛因，韩某甲从姓苏男子处以19500元购买两包海洛因。上诉人杨喜茸在现场见到交易过程，返回时上诉人杨小军、韩某甲吸食了部分毒品后，由杨喜茸驾车，途中被公安民警抓获，当场从杨小军身上搜出一部黑色华为牌手机；从杨喜茸的红色背包里搜出一包外用倍舒特牌卫生巾内用透明塑料袋包裹的重40克白色粉块状海洛因、一个红色证件包、一个白色钱包；在轿车档杆旁边搜出两包用透明塑料袋包裹的共重30克（一包20克、一包10克）白色粉块状海洛因、一部黄色中兴牌手机。
上述事实与一审认定的一致，并有出庭履行职务检察员当庭出示的下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书，证实2015年2月4日15时，同心县公安局接匿名电话举报称：家住甘肃省庆阳市的杨小军、杨喜茸开着一辆车牌号为甘M号白色福特牌汽车到同心县韦州镇境内向他人购买大量毒品海洛因；
2.现场勘查检验笔录及照片，证实案发现场方位及概貌、涉案物品的外貌特征、称量过程；
3.搜查证、搜查笔录，证实侦查人员依法从上诉人杨小军身上搜出一部黑色华为牌手机；从上诉人杨喜茸的红色背包里搜出一包外用倍舒特牌卫生巾内用透明塑料袋包裹重40克的白色粉块状海洛因、一个红色证件包、一个白色钱包，在白色福特牌小型轿车档杆旁边搜出一部黑色苹果手机和一部黑色华为牌手机；从韩某甲身上搜出两包用透明塑料袋包裹的共重30克（一包20克、一包10克）白色粉块状毒品海洛因、一部黄色中兴牌手机；
4.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片，证实侦查机关对从上诉人杨小军、杨喜茸、韩某甲处搜查�的涉案物品依法进行了扣押；
5.称量记录，证实从上诉人杨小军处扣押的毒品疑似物净重40克；从韩某甲处扣押的毒品疑似物净重30克；
6.毒品收据，证实侦查机关将扣押的海洛因依法上缴；
7.鉴定报告书及鉴定意见通知书，证实经检测，从上诉人杨小军、韩某甲处扣押的白色块状可疑毒品中检出海洛因成分；该鉴定意见已通知各上诉人；
8.现场检测报告书，证实经检测，上诉人杨小军、韩某甲系吸毒人员；
9.机主资料、通话记录，证实上诉人杨小军持有使用号码为189的手机、上诉人杨喜茸持有使用号码为151、189手机与上诉人杨小军供述卖主持有使用号码为181手机案发期间有过频繁通话及短信来往；
10.辨认笔录，证实经上诉人杨小军、杨喜茸辨认，辨认出和其二人一同到同心县韦州镇可可川购买毒品的韩某甲；经韩某甲辨认，辨认出和其一同到同心县韦州镇可可川购买毒品的上诉人杨小军、杨喜茸；
11.行驶证，证实甘M白色福特（福克斯牌）小型轿车所有人是上诉人杨喜茸；
12.证人王某甲证言，证实杨喜茸曾患过精神方面的疾病，主要症状是胡说，具体有没有精神病其不知道；
13.证人任某甲证言，证实杨喜茸平时见了人就知道笑，胡言乱语，具体有没有精神病其不知道；
14.同步录音录像，证实杨喜茸接受讯问时意识清楚、表达流畅；
15.同案犯韩某甲的供述与辩解，称2015年2月3日，其联系杨小军让给其购买毒品，杨小军说每克650元。2015年2月4日10时许，杨小军和杨喜茸驾车到其家中将其拉上前往同心县韦州镇，到达后杨小军在一公路边停下打了一个电话。约十分钟，一四十多岁的男子骑摩托车来到车门前，杨小军摇下车窗玻璃，其给了那个男子19500元钱，杨喜茸下车后从那个男子手中拿上海洛因回到车上。男子离开后杨喜茸从她的红色皮包里拿出海洛因给韩某甲。在三人返回途中被抓获。并称从甘肃往宁夏同心走的期间杨小军的老婆给那个同心籍男子打电话联系了几次；
16.上诉人杨小军供述与辩解，供认2015年2月3日16时许，韩某甲电话联系让其介绍买30克毒品海洛因，其告诉韩某甲每克650元。后其联系一姓苏的男子说自己与韩某甲各买30个东西。次日10时许，其与妻子杨喜茸驾车来到西峰区将韩某甲拉上到同心县韦州镇境内一公路边停下，姓苏的男子骑摩托车来后其将车窗玻璃摇下来，韩某甲给了该男子19500元钱，其给了18400元钱。男子将三包毒品海洛因递给了韩某甲，因韩觉得东西分量不够，其便让杨喜茸将男子喊了回来，男子说有30个东西是分开装的。后其将手中较�的一包给了韩某甲。在返回途中，其将车停在路边与韩某甲吸食了一些毒品，其将剩余的毒品装在了杨喜茸红色皮包内的卫生巾里面。因其刚吸食了毒品便让杨喜茸驾车返回。并称其应当支付给姓苏男子18700元，但其只给了16000元，为此姓苏男子还发来短信骂其。其当时购买的是30克东西，姓苏男子多送给其了10克；
17.上诉人杨喜茸供述与辩解，称2015年2月4日10时许，杨小军驾车载着其到西峰拉上韩某甲到同心县可可川附近与一名男子见了面，杨小军与韩某甲给该男子分别给了钱，该男子也给了杨小军和韩某甲东西，具体是什么其不清楚。其不知道其包里的毒品是哪来的。返回途中杨小军与韩某甲吸食了毒品，他们吸食的毒品是同心籍男子给他们的；
18.（2014）庆西刑初字第239号刑事附带民事判决书，证实上诉人杨小军所受烧伤属他人所为；
19.户籍证明，证实上诉人杨小军，男，生于1976年10月17日，甘肃省庆阳市人；上诉人杨喜茸，女，生于1977年12月22日，甘肃省庆阳市人，二上诉人均已达到刑事责任年龄。
上述证据经当庭质证，上诉人杨小军对韩某甲供述提出异议，经审核，上述证据来源合法，内容客观真实，相互关联印证，属有效证据，均予以确认。
本院认为，上诉人杨小军、杨喜茸违反毒品管理法规，驾驶车辆运输毒品海洛因70克，二上诉人行为均已构成运输毒品罪。上诉人杨小军、杨喜茸系共同犯罪，在共同犯罪中，杨小军起主要作用，系主犯；上诉人杨喜茸起次要作用，系从犯，应对其减轻处罚。上诉人杨小军、杨喜茸驾驶车辆携带毒品海洛因从宁夏同心县往甘肃省运输途中被公安机关当场抓获，有受案登记表、现场勘验检查笔录、搜查笔录、称量记录、鉴定意见等证据能够证实，虽然上诉人杨小军、杨喜茸均辩解上诉人杨喜茸对从其包内查获毒品不明知，但本案中上诉人杨小军、杨喜茸在公安机关的供述，均供认案发期间上诉人杨喜茸一直在现场，且看到了交易过程，并有同案犯韩某甲供述及通话记录可以印证，故上诉人杨喜茸及其辩护人所提其行为构成非法持有毒品罪及无罪的辩解及辩护意见均不能成立，不予采纳。上诉人杨小军、杨喜茸伙同韩某甲一同到达宁夏同心县购买到毒品后返回，上诉人杨小军、杨喜茸明知韩某甲身上携带毒品而拉载韩某甲，上诉人杨小军、杨喜茸系在运输毒品过程中被查获，上诉人杨小军系吸毒人员，现本案中没有证据证明二上诉人是为了实施贩卖毒品等其他犯罪而购买毒品，查获的毒品海洛因数量达70克，已达到了数量较大，符合运输毒品罪的构成要件，故二上诉人的行为构成运输毒品罪�出庭履行职务检察员及上诉人杨小军及其辩护人所提上诉人杨小军应构成非法持有毒品罪的出庭意见及辩护意见均不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性及适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘建宁
审 判 员 孙玉梅
代理审判员 姬晓娟
二〇一五年十二月二十一日
书 记 员 白 桦
本案所附法条：《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律�确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。