新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新28民终693号
上诉人（原审被告）新疆想不到农资有限责任公司。
地址：库尔勒市英下路南侧友好农贸批发市场6-113号。
法定代表人：袁明礼，职务：公司经理。
委托诉讼代理人：杨晓芳，新疆梨城律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）托乎提·牙生，男，维吾尔族，1960年12月12日出生，新疆库尔勒市人。
委托代理人阿依古丽·阿不力米提，新疆天雪律师事务所律师。
上诉人新疆想不到农资有限责任公司因与被上诉人托乎提·牙生财产损害赔偿纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院（2016）新2801民初4374号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人新疆想不到农资有限责任公司法定代表人袁明礼，委托诉讼代理人杨晓芳，被上诉人托乎提·牙生，委托诉讼代理人阿依古丽·阿不力米提到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人新疆想不到农资有限责任公司上诉请求：1、一审法院程序错误，请求二审法院发回重审或依法改判上诉人不承担赔偿责任。2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审遗漏被告，程序违法。被上诉人认为上诉人出售给被上诉人的中浪牌芸苔素超能二氢钾，在使用过程中产品质量问题，导致其乡里受损，被上诉人认为案由产品质量纠纷，上诉人只是销售单位，已明确告知生产单位为郑州英普瑞农业科技有限公司应通知其作为共同被告参加诉讼，一审未能通知其参加诉讼，系遗漏被告。二、一审法院认定事实有误，不应该将被上诉人超量使用中中浪牌芸苔素超能二氢钾的不利后果由北上诉人承担。1、上诉人并没有告知被上诉人中浪牌芸苔素超能二氢钾使用越多效果越好。2、袁建飞在新疆农林牧司法鉴定所得陈述，其认为中浪牌芸苔素超能二氢钾质量问题该承担责任其承担，并不是只要是有损失不论任何原因均承担，更不会对被上诉人使用不当造成的后果承担责任。3、上诉人提供的中浪牌芸苔素超能二氢钾在销售给被上诉人时已将产品合格证明交付给被上诉人。4、上诉人提供的新疆农林牧司法鉴定所得鉴定报告，证明被上诉人的香梨畸形的形成原因是被上诉人超量使用中浪牌芸苔素超能二氢钾，营养过剩导致香梨畸形，并不是产品质量问题所致，故上诉人自行承担损失。5、新疆维吾尔自治区土壤肥料工作站在2016年1月13日的说明不应作为证据使用，该站无司法鉴定资质，故该站出具的说明不具有法律效力。6、虽然上诉人出售给被上诉人芸苔素超能二氢钾未在新疆登记备案，不能证明该产品一定存在质量问题，且被上诉人也无证据证实存在质量问题。
被上诉人托乎提·牙生辩称，上诉人的上诉请求无任何依据，一审没有违犯程序，一审中上诉人没有申请追加被告，故上诉称一审遗漏被告没有任何依据。因为消费者有选择起诉权。香梨受损后我们共同商量委托鉴定机构鉴定的，当时上诉人也派人参加了鉴定过程，也未对鉴定意见提出异议。所以上诉人应当赔偿我的损失。
被上诉人托乎提·牙生向一审法院起诉请求：原告经被告介绍从被告处购买农药用于190亩梨园，被告工作人员解释可以继续使用，结果影响香梨生产，大幅下降香梨的产量和质量。原告到农业局反映情况，后经过调查和相关部门的技术鉴定得知，使用芸苔素超能二氢钾造成香梨果实畸形果增多，大幅下降香梨的质量，并损失价值31.92万元。现请求判令被告赔偿损失31.92万元。
一审法院认定事实：一、2014年原告为了给自己从位于阿克苏地区新和县排先拜巴扎乡青年农场承包的190亩土地购买农药与被告电话联系，被告按原告香梨园的面积发给原告符合香梨园的各种农药，原告从被告购买农药的具体时间及价格如下：
2014年4月30日的购买价值57800元；5月15日的购买价值9240元(其中有400袋超能磷酸二氢钾)；6月23日的购买价值49600元；6月24日的购买价值11840元，对此原告向被告出具了欠条。
二、原告购买农药后问被告如何使用时，被告告知原告芸苔素超能二氢钾使用越多效果越好。于是原告从2014年5月开始使用农药，每次打药按500公斤的水加1袋芸苔素超能二氢钾，到8月17日为止共打药6次后，开始出现香梨果面凹凸不平，畸形等情况，到9月香梨出现的畸形情况更加严重后，原告于2014年9月15日向新疆农林牧司法鉴定中对造成香梨果实出现畸形的原因、损失程度及造成的损失价值申请鉴定。鉴定机构接到申请书后通知了被告。被告职工袁建飞、原告托乎提·亚生以及鉴定人员于强、王爱春到事发现场。鉴定人员向原告托乎提·亚生和被告职工袁建飞做了现场勘验笔录。被告职工袁建飞在笔录中陈述，原告为了给梨园购买农药联系被告后，被告将符合原告承包的位于阿克苏地区新和县排先拜巴扎乡青年农场梨园的农药邮寄给原告，之前袁明礼也去过该梨园，表示如果发生问题由他承担。鉴定机构经过现场调查以及分析芸苔素超能磷酸二氢钾对植物造成的影响后作出了新农林鉴字(2014)地0933号司法鉴定意见书认定，(1)原告托乎提·亚生在新和县排先拜巴扎乡青年农场种植的190亩香梨园出现较多果实畸形的主要原因是：超量使用芸苔素超能磷酸二氢钾造成树体内营养过剩使香梨果实畸形果增多。(2)计损畸形果产量91.2吨，损失价值31.92万元。
三、2016年1月13日经原告举报，新疆维吾尔自治区土壤肥料工作站对原告从被告处购买的由郑州英普瑞农业科技有限公司生产的”超能二氢钾”进行了核实后作出了如下解释：1、该产品包装标示不规范(产品名称、养分含量)，未标注通用名称，仅标商品名称，且商品名称不规范。2、当年在新疆没有进行备案登记。3、该产品名称添加带有不实、扩大性质的词语，如”功效是普通磷酸二氢钾的8-10倍\'\'\'\'等。”超能二氢钾，\'\'跟”磷酸二氢钾”很容易混淆。4、扩大适用范围。该产品登记证适宜范围是水稻，但外包装标注所有作物。5、产品随意添加DA-6，芸胎素内酸等农药成分。建议：按农业部2000年32号令《肥料登记管理办法》及有关法律法规进行处理。
四、从新疆维吾尔自治区工商行政管理局获取的信息得知，被告新疆想不到农资有限责任公司成立于2008年8月18日，许可经营项目有：零售农药，具体经营项目以有关部门的批准文件或颁发的许可证、资质证书为准。一般经营项目有：批发零售皮棉、棉花附属产品、农畜产品、机械设备、滴灌设备及材料、地膜，化肥(限零售)。
因双方未能达成赔偿协议，原告托乎提·亚生诉至法院请求判令被告新疆想不到农资有限责任公司赔偿损失319200元。
一审法院认为：根据法庭调查，原告香梨园出现较多果实畸形的主要原因是超量使用芸苔素超能磷酸二氢钾造成树体内营养过剩使香梨果实畸形果增多。对此原告主张被告出售的芸苔素超能磷酸二氢钾为不合格产品以及被告做出错误解释为由，向法庭提交了新疆农林牧司法鉴定中心司法鉴定意见书及现场勘验笔录、新疆维吾尔自治区土壤肥料工作站对托乎提·亚生举报相关问题的说明等证据。经过法庭质证被告新疆想不到农资有限责任公司虽然对新疆农林牧司法鉴定中心司法鉴定意见书及现场勘验笔录真实性予以认可，但对证明的内容给不予认可。对新疆维吾尔自治区土壤肥料工作站对托乎提·亚生举报相关问题的说明的真实性和证明的内容不予认可，主张自己销售给原告的芸苔素超能磷酸二氢钾为合格产品，但为提供该产品的产品合格证、销售许可证以及当年即2014年在新疆登记备案的相关证据。《中华人民共和国产品质量法》第三十三条规定，销售者应当建立并执行进货检查验收制度，验明产品合格证明和其他标识。第三十六条规定，销售者销售的产品的标识应当符合本法第二十七条的规定。第二十七条规定，产品或者其包装上的标识必须真实，并符合下列要求：(一)有产品的质量检验合格证明；.........。被告虽然主张出售给原告的产品为合格产品，但对自己的主张未能提供证据证实，应当该承担举证不能的不利后果。《产品质量法》第四十条规定，出售的产品有下列情形之一的，销售者应当负责修理、更换、退货；给购买产品的消费者造成损失的，销售者应当赔偿损失：(一)不具备产品应当具备的使用性能二事先未作说明的；(二)不符合在产品或者其包装上注明采用的产品标准的；(三)不符合一产品说明、实物样品等方式表明的质量状况的。从新疆维吾尔自治区土壤肥料工作站对托乎提·亚生举报相关问题的说明中可以看出，被告出售给原告的该产品登记证适宜范围是水稻，但外包装标注所有作物，被告出售给原告该产品用于香梨树。综上，被告作为没有履行其出售标准、合格产品的义务，原告要求被告赔偿损失的请求事实和法律依据充足，本院予以支持。遂判决：一、被告新疆想不到农资有限责任公司判决生效即日一次赔偿原告托乎提·牙生财产损失319200元。本案受理费6088元由被告新疆想不到农资有限责任公司负担。
经审理查明，二审认定事实与原审一致，本院予以确认。
本院认为，本案争议焦点是赔偿主体和销售过程中是否存在过错问题。事故原因系上诉人在销售农药时，未向被上诉人托乎提·牙生正确说明农药的用途，使用方法，用量和注意事项等，未尽到说明告知义务，被上诉人购买农药后根据上诉人的指导自行用药，对香梨进行喷洒，从而导致香梨畸形，故本案属产品销售者责任纠纷。所以被上诉人将销售者作为被告要求承担责任并无不妥之处。本案的关键是：被上诉人托乎提·牙生的药害损失与使用上诉人所销售的农药之间是否具有因果关系。上诉人新疆想不到农资有限责任公司明知自己该产品包装标示不规范，在新疆没有进行备案登记，而销售农药给被上诉人，并指导使用方法，存在过错。另外，2014年7月底至9月被上诉人托乎提·牙生的果园范围也没有发生大的自然灾害，排除了其他因素造成减产的可能；上诉人也没有提供反驳证据证明被上诉人托乎提·牙生药害的损失是其他原因导致的；也未能提供其已履行了告知义务。所以，应当认定被上诉托乎提·牙生的药害损失与使用上诉人之间具有因果关系，上诉人依法应当承担赔偿责任。上诉人上诉称一审认定事实有误，不应将被上诉人超量使用的不利后果由由被上诉人承担，但其在诉讼中没有提出相应的的证据证明其自己没有责任，应承担举证不能的不利后果，对其不承担被上诉人的损失的请求，本院不予支持。
综上，新疆想不到农资有限责任公司的上诉主张及理由均不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6088元，由上诉人新疆想不到农资有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 排 祖 拉
审判员 阿瓦古丽
审判员 克然木江
二〇一七年七月十七日
书记员 阿曼古丽