黑龙江省穆棱市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黑1085民初910号
原告：王桂芝，女，1956年4月3日出生，汉族，住黑龙江省穆棱市。
委托诉讼代理人：王书君（系原告儿子），男，1979年9月19日出生，汉族，住黑龙江省穆棱市。
委托诉讼代理人：孟令海，男，穆棱市司法局下城子法律服务所法律工作者。
被告：袁维凯，男，1955年3月29日出生，汉族，住黑龙江省穆棱市。
被告：穆棱市兴源镇东兴村民委员会，住所地：黑龙江省穆棱市。
法定代表人：杨恒森，村主任。
委托诉讼代理人：赵周永，男，穆棱市司法局兴源法律服务所法律工作者。
原告王桂芝与被告袁维凯、穆棱市兴源镇东兴村民委员会（以下简称东兴村委会）健康权纠纷一案，本院于2016年3月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。2016年5月25日本院作出了（2016）黑1085民初380号民事判决书后，被告袁维凯不服提起上诉，牡丹江市中级人民法院于2017年5月11日作出（2017）黑10民终602号民事裁定书,裁定撤销(2016)黑1085民初380号民事判决书，发回黑龙江省穆棱市人民法院重审。本院于2017年7月7日重新立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王桂芝及其委托诉讼代理人王书君、孟令海，被告东兴村委会的委托诉讼代理人赵周永，被告袁维凯到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告王桂芝向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告医疗费13472.35元、误工费3435.60元、住院伙食补助1450.00元、交通费570.00元，伤残赔偿金41812.00元、护理费10752.75元、二次手术费5000.00元，法医鉴定费2100.00元，合计
78592.70元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年9月30日，被告袁维凯开链轨车给兴源镇东兴村修农用道。原告在自己家地里掰玉米，被告开链轨倒车时将原告轧伤。原告经牡丹江市中医医院治疗好转，花去医疗费22968.35元，被告袁维凯给了原告10000.00元医疗费，伙食费300.00元。支付门诊检查费415.00元，但是本次诉讼中未包括这415.00元。之后便不再出任何费用，原、被告协商未果。故原告起诉至法院，请法院保护原告的诉讼请求。
被告袁维凯辩称，1.被告袁维凯与被告兴源镇东兴村委会存在雇佣关系，原告所受伤害是被告袁维凯履行雇佣活动中造成的，因此相应的赔偿责任应由第二被告兴源镇东兴村委会承担；2.原告诉请当中的误工费、住院伙食补助等要求数额过高，超过法定标准。原告受伤后，被告袁维凯给了原告10000.00元医疗费，伙食费300.00元，门诊检查费415.00元。
被告东兴村委会辩称，被告袁维凯与东兴村整修农田道，形成的是承揽合同关系，追加东兴村委会为被告的申请理由不成立。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。被告袁维凯、东兴村委会对原告王桂芝提供的1.牡丹江市中医医院住院病案、出院证、药费收据、住院费票据、门诊费票据、4张X光片；2.2015年9月31日、2015年12月21日收据（金额560.00元）；3.司法鉴定意见书、鉴定费票据（金额2100.00元）等证据无异议，原告王桂芝、被告东兴村委会对被告袁维凯提供的证人谭学龙当庭证实的证人证言没有异议。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：
被告提供的证据1中的牡丹江市中医医院患者住院一日清单，该证据系原告在牡丹江市中医医院住院治疗每日费用清单，是佐证原告的住院支出费用情况，二名被告对原告在牡丹江市中医医院住院治疗支出的费用没有异议，故本院对此证据予采信。
根据当事人举证、法庭调查及本院对上述证据的认证意见，本院确认本案事实如下：
穆棱市兴源镇东兴村欲整修农田道，集体会议决定由穆棱市兴源镇东兴村五组组长谭学龙负责找车。谭学龙就找了袁维凯的推土机，双方商定费用为每小时150.00元。2015年9月30日，被告袁维凯驾驶推土机给穆棱市兴源镇东兴村整修农田道，并由谭学龙负责现场指挥。袁维凯在倒车时，将王桂芝左腿轧伤。原告王桂芝受伤后在牡丹江市中医医院住院治疗27天，支出医疗费22968.35元。原告王桂芝出院后在穆棱市兴源镇北村卫生（一）室治疗支出西药费504.00元。被告袁维凯为原告支出门诊费415.00元。原告王桂芝受伤支出医疗费合计为23887.35元，其中被告袁维凯支付10415.00元，原告自行支付13472.35元。原告住院期间，被告袁维凯还为原告支付了300.00元住院伙食费。原告的伤情经牡丹江市第一人民医院司法鉴定所做出牡一院司鉴所[2016]临鉴字第70号司法鉴定意见书，鉴定意见：1.王桂芝左腓骨骨折内固定术后，达伤残九级；2.根据伤情，需一人护理60日；3.根据伤情，择期行左腓骨内固定物取出术，其医疗费用约人民币伍仟元或以实际合理发生为准；需一人护理15日。王桂芝支出了鉴定费2100.00元。
另查明，被告袁维凯没有取得推土机驾驶资质，在发生事故之前二被告已经发现该肇事推土机一侧转向不灵活。现东兴村委会已一次性支付袁维凯整修农田道的费用3000.00元。
本院认为，本案的关键是如何界定被告袁维凯与被告东兴村委会之间的法律关系，即二被告之间是承揽合同关系还是雇佣合同关系。雇佣合同侧重劳务给付的过程，承揽合同则侧重劳务给付的成果。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十三条“承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。”的规定，本案中占有和使用推土机的是被告袁维凯，是其以自己的设备、技术和劳力完成从被告东兴村委会处承揽的工作并向被告东兴村委会交付工作成果。这正是承揽法律关系区别雇佣法律关系的比较显著特征。二被告之间的价款的计算办法和支付方式不是区别承揽法律关系和雇佣法律关系的决定性因素，它仅仅是一种计算报酬的方式，其本身不能反映法律关系的特征。在承揽关系中，对那些难以量化的劳动成果，当事人当然可以约定按时间计酬。本案袁维凯承揽东兴村委会的道路维修后，约定按小时计酬，不违反法律规定，不能以此认定二被告之间是雇佣而非承揽关系，故被告袁维凯辩驳二被告之间是雇佣关系的抗辩理由不成立，本院不予支持。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”的规定，被告东兴村委会明知被告袁维凯没有推土机操作资质而选任，且在发现该推土机一侧转向不灵活的情况下继续选任被告袁维凯驾驶车辆完成工作任务，被告东兴村委会作为定作人存在过失，本院酌定被告东兴村委会对原告的损害承担30%的赔偿责任，剩余70%的赔偿责任由被告袁维凯承担。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”、第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”、第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。”的规定，结合庭审的质证意见和本院查明的事实及参照2016年黑龙江省农村常住居民人均可支配收入、居民服务和其他服务行业收入标准，原告主张的医疗费13472.35元、二次手术费5000.00元、伤残赔偿金41812.00元、误工费3435.60元、护理费10752.75元，均符合法律规定，本院予以支持。关于原告主张的住院伙食补助费1450.00元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”的规定，结合原告王桂芝住院治疗共计27天及被告袁维凯支付了300.00元住院伙食补助费的事实，参照受诉法院地一般国家机关人员出差补助的标准，原告的住院伙食补助费应为1050.00元（50.00元×27天-300.00元），超过部分，本院不予支持。原告司法鉴定费2100.00元，属于原告实际支出费用，本院予以支持。原告主张的交通费570.00元，其提供的收据是被告袁维凯在原审提交的，予以证实该交通费是由被告袁维凯支付的，故本院对原告的此项主张不予支持。综上，原告王桂芝的赔偿项目费用合计75522.70元（医疗费13472.35元、二次手术费5000.00元、住院伙食补助费
1050.00元、伤残赔偿金41812.00元、误工费3435.60元、护理费10752.75元)。被告袁维凯承担52865.89元（75522.70元×70%），被告东兴村委会承担22656.81元（75522.70元×30%）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国合同法》第二百五十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告袁维凯于判决生效之日起十日内给付原告王桂芝赔偿费用52865.89元；
二、被告穆棱市兴源镇东兴村民委员会于判决生效之日起十日内给付原告王桂芝赔偿费用22656.81元；
三、驳回原告王桂芝的其他诉讼请求。
案件受理费1712.00元，司法鉴定费2100.00元，合计3812.00元，由原告王桂芝负担23.00元，由被告袁维凯负担2653.00元，由被告穆棱市兴源镇东兴村民委员会负担1136.00元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于黑龙江省牡丹江市中级人民法院。
审判长 刘兴利
审判员 孔繁强
审判员 吴军一
二〇一七年十一月二十一日
书记员 白 晶