天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）津02民终3295号
上诉人（原审原告）:祁金山，男，1961年3月1日出生，汉族，天津市三佳海洋国际旅行社有限公司司机。
上诉人（原审被告）：天津市三佳海洋国际�行社有限公司，住所地天津市河西区大沽南路857号国华大厦1415。
法定代表人：李欣，总经理。
委托诉讼代理人：李超,天津法商律师事务所律师。
上诉人祁金山因与上诉天津市三佳海洋国际旅行社有限公司劳动争议一案，不服天津市河西区人民法院（2016）津0103民初11679号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
祁金山上诉请求：1、撤销（2016）津0103民初11679号民事判决，查清事实，重新审核和认定工资构成等相关事实，依法改判或发回重审；2、确认天津市三佳海洋国际旅行社有限公司于2016年5月无正当理由扣减工资200元的事实，请求支付上诉人被扣减工资200元；3、确认2015年11月至2016年9月期间发放的50382.95元为2015年11月至2016年8月期间正常工作时间工资，小时工资收入29.07元，以及2015年11月至2016年9月期间延长工作时间1539小时，法定休假日工作5日的事实，请求支付延长工作时间工资报酬66854.16元，支付法定休假日工资报酬3488.48元；4、确认天津市三佳海洋国际旅行社有限公司未支付集中供热采暖补助费185元、防暑降温费593.2元的事实，请求支付该费用778.2元；5、确认天津市三佳海洋国际旅行社有限公司未与上诉人签订劳动合同的事实，请求支付双倍工资的另一倍，共10个月合计50382.95元。事实及理由：上诉人自2015年11月4日至2016年9月30日期间在天津市三佳海洋国际旅行社有限公司从事司机工作，双方未签订劳动合同，上诉人在包含法定节假日工作期间内，上一天休一天。上诉人认为天津市三佳海洋国际旅行社有限公司违反相关法律规定，从未如实告知上诉人的劳动报酬情况，其收到的50382.95元仅为2015年11月至2016年8月期间正常工作时间的工资，天津市三佳海洋国际旅行社有限公司未支付该工作期间的其他劳动报酬。天津市三佳海洋国际旅行社有限公司违反相关法律规定，存在违法解除劳动关系的事实，应当支付上诉人违法解除劳动关系赔偿金。天津市三佳海洋国际旅行社有限公司未与上诉人签订劳动合同，依法应支付上诉人未签订书面劳动合同双倍工资的另一倍。
天津市三佳海洋国际旅行社有限公司辩称，不同意祁金山的上诉请求，请求驳回上诉，支持其上诉请求。
天津市三佳海洋国际旅行社有限公司上诉请求：1、撤销（2016）津0103民初11679号民事判决书的第二项、第三项、第四项判决，依法改判驳回祁金山的该几项一审诉讼请求；2、一、二审案件诉讼费由被上诉人负担。事实及理由：1、天津市三佳海洋国际旅行社有限公司每月支付给祁金山的工资中包含了加班工资，且该加班工资已经包含了法定节假日的加班费；2、一审法院判决天津市三佳海洋国际旅行社有限公司支付违法解除劳动关系赔偿金缺乏事实依据；3、一审法院判决天津市三佳海洋国际旅行社有限公司支付未签订劳动合同二倍工资差额缺乏事实及法律依据。
祁金山辩称，不同意天津市三佳海洋国际旅行社有限公司的上诉请求，请求驳回上诉，支持其上诉请求。
祁金山向一审法院起诉请求：1.被告给付原告2016年5月无正当理由扣减工资200元；2.被告给付原告拖欠的2016年9月工资5058.3元；3.被告给付原告2015年11月至2016年9月的延时加班费65036.86元；4.被告给付原告2015年11月至2016年9月法定节假日加班费3488.48元；5.被告给付原告防暑降温费593.2元；6.被告给付原告集中供热采暖补助185元；7.被告给付原告未签劳动合同赔偿金55641.3元；8.被告给付原告违�解除劳动合同的赔偿金10116.6元；9.被告给付原告未缴纳社会保险的赔偿金28271.42元；10.诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：原告于2015年11月4日到被告处从事司机工作，最后工作至2016年9月30日，双方未签订劳动合同。原告工作时间为每天跑四班车：7:00-9:00、18:15-19:30、20:45-21:45、次日凌晨00:30-1:30，上一天休一天，每月有7天需要在9:00-18:00之间跑四趟摆渡车（车程往返50分钟）。原告在职期间的月平均工资为5038.30元。原告自2015年11月至2016年9月期间有5天法定节假日加班。2016年9月原告缺勤2天,被告未支付原告该月工资。2016年9月30日，被告为原告出具书面材料，内容为：“因祁金山本人无法接受我公司新制定的《驾驶员确认书》中的制度，我公司于2016年9月30日停止其工作（驾驶工作）”。此后，原告未再到被告处工作，被告亦未再支付原告工资。
2016年10月25日原告向天津市河西区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该仲裁委员会作出津西劳人仲裁字（2016）第769号裁决书。现原、被告对仲裁裁决均不服，诉至法院。
一审法院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告主张被告支付无故扣减2016年5月的工资200元，未提供证据证明扣款事实，对该项主张，不予支持。被告作为用人单位应当足额发放劳动者劳动报酬，原、被告对工资标准并无书面约定，故被告应按原告在职期间的月平均工资标准及2016年9月的实际出勤情况支付原告该月工资，即4575.01元。被告提交的工资明细中显示已经足额支付了原告在职期间的延时加班费、防暑降温费和集中供热补助，原告虽然对于工资明细中的工资结构不认可，但其提供的证据不足以证明，故对原告要求被告支付上述各项费用的主张不予�持。被告未与原告签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动法》第八十二条规定，被告应支付原告2015年12月4日至2016年9月30日未签劳动合同的二倍工资的另一倍。关于二倍工资的计算基数问题，因用人单位支付劳动者未订立书面劳动合同双倍工资中的一倍不是基于劳动者提供的劳动，在法律性质上属于惩罚性赔偿金，不包括加班工资、补贴、奖金等不特定收入。本案中，被告提供的工资明细中显示原告在职期间月均基本工资数额为1859.09元，被告应支付二倍工资差额18441.32元。被告未提交证据证明已经支付原告法定节假日加班费，故应当支付原告自2015年11月至2016年9月期间5天法定节假日加班费1282.13元。关于原告主张的经济赔偿金问题，被告于2016年9月30日出具说明后，与原告虽未办理正式离职手续，但此后未再安排原告工作，亦未再支付工资，由此可见被告出�说明的行为意在与原告解除劳动关系。被告当庭未能提供证据证明其制定的规章制度经过民主程序且不违反法律、行政法规及政策规定，仅因原告不认可该制度即解除劳动关系，欠缺合法依据，应当支付原告经济赔偿金10076.6元。原告主张被告支付未缴纳社会保险的赔偿金28271.42元，未经过劳动仲裁前置程序，不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十八条、第八十二条第一款、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决：一、被告天津市三佳海洋国际旅行社有限公司于本判决生效之日起5日内，支付原告祁金山2016年9月的工资4575.01元；二、被告天津市三佳海洋国际旅行社有限公司于本判决生效之日起5日内，支付原告祁金山自2015年11月至2016年9月期间的法定节假日加班费1282.13元；三、被告�津市三佳海洋国际旅行社有限公司于本判决生效之日起5日内，支付原告祁金山违法解除的经济赔偿金10076.6元；四、被告天津市三佳海洋国际旅行社有限公司于本判决生效之日起5日内，支付原告祁金山未签劳动合同的二倍工资差额18441.32元；五、驳回原告祁金山的其他诉讼请求；六、驳回被告天津市三佳海洋国际旅行社有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告祁金山负担5元，由被告天津市三佳海洋国际旅行社有限公司负担5元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。祁金山提交了以下证据：证据1、证人证明一份，证明2016年5月单位克扣工资200�；证据2、证明，证明单位没有支付防暑降温费、加班费及法定节假日加班费；证据3、仲裁裁决书、一审判决书、二审裁定书，证明祁金山提供的工资条、工资方案和工资结构是真实的。经质证，天津市三佳海洋国际旅行社有限公司对祁金山提供的证据1及证据2的真实性、合法性不予认可，并认为此两项证据形式不符合法律规定，证人应出庭接受询问，且员工无法证明公司是否支付其他员工加班费情况；对于证据3、天津市三佳海洋国际旅行社有限公司对该组证据的真实性没有异议，认为该组证据与本案没有关联性。本院认为，祁金山提供的证据1及证据2为证人证言，但证人未出庭作证，对该证据不予采信。祁金山提的证据3不能达到其证明目的，本院亦不予确认。
本院查明的事实与一审法院查明事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。
本院�为，合法的劳动关系受法律保护。当事人对自己提出的主张有责任提供证据予以证明，没有证据或证据不足以证明其主张的应当承担不利后果。关于祁金山主张天津市三佳海洋国际旅行社有限公司克扣其2015年5月的200元工资问题，祁金山未能提供充足证据证明其主张，故对该请求不予支持。关于祁金山要求天津市三佳海洋国际旅行社有限公司支付其在职期间的延时加班费、防暑降温费、供热采暖补助问题，天津市三佳海洋国际旅行社有限公司在一审提交的工资明细中显示已经足额支付了祁金山在职期间的上述费用，且祁金山未能提供充分证据证明其主张，对祁金山的该主张本院不予支持。关于祁金山主张的法定节假日加班费问题，一审法院根据查明事实的情况，认定天津市三佳海洋国际旅行社有限公司支付祁金山2015年11月至2016年9月期间5天法定节假日加班费1282.13元并无不当，本院予以维持。关于违法解除劳动合同经济赔偿金问题，根据查明的事实，天津市三佳海洋国际旅行社有限公司于2016年9月30日出具说明后，祁金山虽未办理正式离职手续，但此后天津市三佳海洋国际旅行社有限公司未再安排祁金山工作亦未支付祁金山工资，一审法院据此认定天津市三佳海洋国际旅行社有限公司出具说明的行为意在与祁金山解除劳动关系，该认定并无不当，天津市三佳海洋国际旅行社有限公司虽不认可，但其未提供证据证明其主张，本院不予支持。关于违法解除劳动合同经济赔偿金数额，一审判决计算无误，本院予以维持。关于未签订书面劳动合同二倍工资问题，该项应以劳动者的应发工资作为计算基数，祁金山在职期间的月平均工资为5038.30元，应以此基数计算未签订书面劳动合同二倍工资差额，经核算，天津市三佳海洋国际旅行社有�公司应支付祁金山未签订书面劳动合同二倍工资差额49977.62元，一审判决计算此项数额有误，本院予以纠正。
综上所述，祁金山的上诉请求部分成立。天津市三佳海洋国际旅行社有限公司上诉请求不能成立，应予驳回。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持天津市河西区人民法院（2016）津0103民初11679号民事判决第一项、第二项、第三项；
二、撤销天津市河西区人民法院（2016）津0103民初11679号民事判决第四项、第五项、第六项；
三、天津市三佳海洋国际旅行社有限公司于本判决生效之日起5日内，支付祁金山未签劳动合同的二倍工资差额49977.62元；
四、驳回上诉人祁金山的其他上诉请求；
五、驳回上诉人天津市三佳海洋国际旅行社有限公司的上诉请�。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由祁金山负担3元，由天津市三佳海洋国际旅行社有限公司负担7元。二审案件受理费20元，由祁金山负担5元，由天津市三佳海洋国际旅行社有限公司负担15元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张艳军
审 判 员 吴文琦
代理审判员 刘 刚
二〇一七年六月二十三日
书 记 员 吕琳超