湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）郴民三终字第186号
上诉人（原审被告）郴州五连冠国际旅行社有限责任公司。
法定代表人刘雪雁，该公司董事长。
委托代理人龙云飞，湖南五岭律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王铁生，男，汉族。
被上诉人（原审原告）刘自德，女，汉族。
被上诉人（原审原告）李凯翔，男，汉族。
法定代理人李军，男，汉族。
三被上诉人委托代理人谭春立，湖南春立律师事务所律师。
三被上诉人委托代理人刘园，湖南春立律师事务所律师。
上诉人郴州五连冠国际旅行社有限责任公司（下称五连冠国旅公司）因旅游合同纠纷一案，不服湖南省郴州市北湖区人民法院（2013）郴北民二初字第27号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人五连冠国旅公司的委托代理人龙云飞，被上诉人王铁生及被上诉人王铁生、刘自德、李凯翔的委托代理人谭春立、刘园到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2010年9月15日下午，杨小花等三人来到五连冠国旅公司资兴营业部，经与该部负责人廖建雄商谈，欲参加该部组织的桂林3日2晚游，杨小花等三人在征得王娟同意后，四人作为团队游客报名，以杨小花为甲方，五连冠国旅公司为乙方签订了《国内旅游合同》。该合同约定：旅游时间为2010年9月17日至2010年9月19日，共计3日2晚，团队费用920元，其中每人230元。合同第十条特别条款约定：“甲、乙双方对旅游的具体事宜作以下特别条款，合同的不同部分，以此为准：1、不含资兴至郴州的往返交通，不送旅行袋、帽，不含任何自费景点；2、含旅行社责任险、旅行人身意外保险，若因客人原因放弃费用不退。”合同签订后，杨小花等人交纳了旅游费用900元，廖建雄开具了盖有五连冠国旅公司“资兴营业部”印章的收款收据。2010年9月17日上午，王娟等四人自行坐车到郴州，作为团员加入了由五连冠国旅公司组成的旅游团队前往桂林。2010年9月18日晚8时40分，王娟等四人相约前往印象刘三姐剧场，途中王娟因车祸死亡。
五连冠国旅公司营业四部系五连冠国旅公司在资兴设立的有限责任公司分公司。资金数额：零元整。经营范围：在本公司业务范围内为本公司招徕游客并提供咨询、宣传等服务。成立于2006年5月25日，原负责人为五连冠国旅公司总经理龙桂翠，2009年3月31日负责人变更为廖建雄。
王铁生、刘自德系死者王娟父母，王娟生前已与其夫李军离婚，李凯翔系王娟与李军婚生儿子。
原审法院认为，本案是旅游合同纠纷。本案争执的焦点是：一、五连冠国旅公司是否应当承担赔偿责任。《旅行社办理旅游意外保险暂行规定》规定：旅行社组织团队旅游，必须为旅游者办理旅游意外保险。《旅行社责任保险管理办法》规定：在中华人民共和国境内依法设立的旅行社，应当依照《旅行社条例》和本办法的规定，投保旅行社责任险。五连冠国旅公司与杨小花签订的《国内旅游合同》中明确约定含旅行社责任险、旅行人身意外保险。由于五连冠国旅公司未按《旅行社办理旅游意外保险暂行规定》和《旅行社责任保险管理办法》向保险公司投保，因此造成原告王铁生等人的损失理应由五连冠国旅公司承担。关于五连冠国旅公司辩称其公司与王娟未建立旅游合同关系，廖建雄接团系私自接团，与其公司无任何关系的主张，法院认为，五连冠国旅公司营业四部企业类型系五连冠国旅公司设立的分公司，廖建雄系营业四部的负责人，且营业四部的经营范围是在公司业务范围内为公司招徕游客，故廖建雄的行为不属个人行为，应属职务行为。因分公司不具有法人资格，该分公司行为而产生的法律后果应由五连冠国旅公司承担。
二、关于王铁生等人损失认定的问题。根据《旅行社办理旅游意外保险暂行规定》，旅游意外保险金额每位不得低于100，000元人民币。该《规定》第五条规定旅行社办理的旅游意外保险的赔偿范围应包括旅游者在旅游期间发生意外事故而引起的下列赔偿：（一）人身伤亡、急性病死亡引起的赔偿……。因游客王娟系在旅游期间发生意外伤亡，符合《旅行社办理旅游意外保险暂行规定》，故王铁生等人要求五连冠国旅公司赔偿旅游意外保险金100，000元，依法予以支持。《旅行社责任保险管理办法》第四条规定：旅行社责任保险的保险责任，应当包括旅行社在组织旅游活动中依法对旅游者人身伤亡、财产损失承担的赔偿责任和依法对受旅行社委派并为旅游者提供服务的导游或者领队人员的人身伤亡承担的赔偿责任。具体包括下列情形：（一）因旅行社疏忽或过失应当承担赔偿责任的；（二）因发生意外事故旅行社应当承担赔偿责任的；（三）国家旅游局会同中国保险监督管理委员会规定的其他情形。本案中，王铁生等人未提交证据证实王娟因事故意外死亡是由于旅行社的疏忽或过失造成的，故对王铁生等人要求五连冠国旅公司赔偿旅行社责任保险金200，000元的诉讼请求，依法不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十六条、第一百零七条、第一百一十三条第一款，《旅行社办理旅游意外保险暂行规定》第四条、第五条第（一）项、第七条第（三）项，《旅行社责任保险管理办法》第二条、第四条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，作出如下判决：“一、限被告郴州五连冠国际旅行社有限责任公司在本判决生效之日起十日内赔付原告王铁生、原告刘自德、原告李凯翔旅游意外保险金100，000元。二、驳回原告王铁生、原告刘自德、原告李凯翔的其他诉讼请求。如果被告郴州五连冠国际旅行社有限责任公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5800元，由原告王铁生、原告刘自德、原告李凯翔承担3800元，被告郴州五连冠国际旅行社有限责任公司承担2000元。”
判决后，五连冠国旅公司不服，向本院提起上诉称：1、一审认定事实错误。五连冠国旅公司在资兴设立的分公司工商登记为营业四部而非一审认定的资兴营业部；营业四部在2008年后未工商年检，2009年5月起已停止经营，并撤回所有资产，同时解聘了包括廖建雄在内的所有职员，2010年9月15日廖建雄与杨小花签合同时营业四部已不存在，廖建雄也不是该部的负责人；王铁生等人未提供旅游合同原件，只有复印件，也没有营业四部或五连冠国旅公司的收款收据。故五连冠国旅公司与杨小花等人未建立旅游合同关系，一审认定旅游合同关系成立并由五连冠国旅公司承担合同赔偿责任显属错误。2、王铁生等人不能享有旅游意外保险金10万元。即便是五连冠国旅公司与王娟间存在旅游合同关系，王铁生等人亦不能享有旅游意外保险金10万元。王娟前往观看“印象刘三姐”节目也是在合同规定的旅游行程结束中止后发生的，不在合同约定的旅游行程之内，系其超越合同约定自主、自加、自费的旅游项目。《旅行社办理旅游意外保险暂行规定》第六条第三款规定：旅游者在中止双方约定的旅游行程后自行旅行的，不在旅游意外保险之列。依此规定，王铁生等人不能享有旅游意外保险金10万元。综上，请求二审法院撤销原判第一项，改判五连冠国旅公司不承担赔偿责任，一、二审诉讼费用由被上诉人负担。
被上诉人答辩称：1、郴州五连冠国际旅行社有限责任公司资兴营业部与郴州五连冠国际旅行社有限责任公司营业四部实为同一主体，而非两个不同的主体；2、资兴营业部未参加年检，不能由此否认其经营的客观事实；3、杨小花、王娟等四人与五连冠国旅公司签订了旅游合同是客观事实，且杨小花等人履行了缴费义务；4、本案意外事故发生在旅游期间，按照《旅行社办理旅游意外保险暂行规定》的相关规定，可以获得旅游意外保险金，现旅行社违反约定未购买保险，由此带来的损失应由旅行社赔偿。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院除确认一审查明的事实外，补充查明，2010年9月18日晚8时40分，王娟在前往印象刘三姐剧场途中因车祸死亡后，承保肇事货车桂D505**的保险公司赔付了王铁生等人11万元交强险理赔款，货车司机高建伟赔偿了14，151元。
本院认为，最高人民法院《关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条规定：“因旅游经营者方面的同一原因造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者选择要求旅游经营者承担违约责任或者侵权责任的，人民法院应当根据当事人选择的案由进行审理”，因王铁生等人起诉时选择要求五连冠国旅公司承担违约责任，故本案为旅游合同纠纷。二审争议焦点为：一、本案旅游合同关系是否成立；二、若成立，五连冠国旅公司是否构成违约及如何承担赔偿责任。
关于焦点一。2012年9月24日资兴市工商行政管理局出具的《企业注册登记资料》显示，郴州五连冠国际旅行社有限责任公司营业四部系郴州五连冠国际旅行社有限责任公司的分公司，并未被注销，廖建雄系该分公司负责人。五连冠国旅公司上诉称其已在2009年5月撤销了资兴的分公司，并解聘了廖建雄，对此主张既未提供证据支持，亦与工商登记资料显示的情况相悖，故对该上诉理由不予采信。2010年9月15日，廖建雄向杨小花等4人出具了900元旅游团费的收据原件，收据上载明“今收到杨小花等4人交来2010年9月17日—9月19日桂林299行程旅游费”，廖建雄在收据上亲笔签名并加盖了“郴州五连冠国际旅行社有限责任公司资兴营业部”公章，该公章名称虽与工商登记的名称不一致，但符合经营者雕刻、使用公章名称的习惯，且五连冠国旅公司并未提交相反证据推翻该公章的真实、合法性。王铁生等人提交的《国内旅游合同》虽系复印件无原件核对，但复印件上显示合同落款处有廖建雄签名及五连冠国旅公司公章，结合上述收费收据原件及杨小花、王娟等4人实际参加了涉案旅游行程活动的情况，本院依法采信该《国内旅游合同》复印件作为认定案件事实的证据。廖建雄作为营业四部负责人与杨小花等人签订旅游合同的行为系职务行为，因分公司不具有法人资格，故其行为后果依法应由五连冠国旅公司承担责任。王娟虽未在旅游合同上签名，但其委托杨小花代其签订合同，缴纳了旅游费用，且实际与杨小花等人共同参加了五连冠国旅公司组织的涉案旅游行程，因此，王娟和五连冠国旅公司之间具有旅游合同关系。
关于焦点二。王娟和五连冠国旅公司之间的旅游合同合法有效，对当事人具有法律约束力，受法律保护，双方应按照约定履行各自的义务。该合同第十条“特别条款”明确载明：“……2、含旅行社责任险、旅行人身意外保险，若因客人原因放弃费用不退。”但五连冠国旅公司并未按此约定履行义务，为王娟购买旅行社责任险及旅行人身意外保险，致使本案王娟死亡的意外事故发生后，王铁生等人无法获得保险理赔。《旅行社办理旅游意外保险暂行规定》第七条规定，旅游意外保险金额每位不得低于10万元人民币。五连冠国旅公司未买保险的行为构成违约，应承担违约责任，赔偿由此给王铁生等人带来的无法获得旅游人身意外保险金10万元的损失。故一审支持王铁生等人的诉请正确。关于五连冠国旅公司上诉提出的王娟系自行外出观看节目发生意外，按照《旅行社办理旅游意外保险暂行规定》第六条第三款的规定，王娟意外身故无法获得理赔的意见。本院认为，《旅行社办理旅游意外保险暂行规定》第五条规定：“旅行社办理的旅游意外保险的赔偿范围应包括旅游者在旅游期间发生意外事故而引起的下列赔偿：（一）人身伤亡、急性病死亡引起的赔偿……”，本案王娟系在旅游期间发生意外伤亡，符合上述第五条规定的理赔条件，《旅行社办理旅游意外保险暂行规定》第六条第三款的规定在旅游意外保险条款中属格式、免责条款，本案依法并不适用，故对五连冠国旅公司的上述上诉理由不予采信。
综上，五连冠国旅公司的上诉理由均不成立，对其上诉请求不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2300元，由上诉人郴州五连冠国际旅行社有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
（本页无正文）
审 判 长 罗 云
审 判 员 谢末钢
代理审判员 李 敏
二〇一四年一月十五日
书 记 员 苏晓玲
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。