福建省厦门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）厦民终字第2975号
上诉人（原审原告）厦门宝运通物流有限公司。
�定代表人叶永鑫，总经理。
委托代理人陈长城、郭松，福建远大联盟律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）陈小明，男，1973年12月24日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）张合法，男，1956年9月19日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）北京磊鑫建筑工程有限公司重庆分公司，营业场所重庆市江北区华新北村社科院西苑楼274号。
负责人陈小明。
被上诉人（原审被告）北京磊鑫建筑工程有限公司。
法定代表人蒋清林。
上诉人厦门宝运通物流有限公司（以下简称宝运通公司）因与被上诉人陈小明、张合法、北京磊鑫建筑工程有限公司重庆分公司（以下简称磊鑫重庆分公司）、北京磊鑫建筑工程有限公司（以下简称磊鑫公司）运输合同纠纷一案，不服福建省厦门市湖里区人民法院（2014）湖民初字第5589号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院查明，宝运通公司为张合法、陈小明提供运输服务。2014年5月31日，宝运通公司、张合法、陈小明及磊鑫重庆分公司共同签订《还款协议书》，张合法、陈小明在协议书中确认同意对二人共欠宝运通公司的运输费用40万元承担共同付款责任，并承诺分别于2014年6月30日前、2014年7月30日前各支付宝运通公司20万元；各方约定若张合法、陈小明逾期付款超过十日，则宝运通公司有权要求张合法、陈小明支付全部欠款且有权要求自逾期之日起按所有欠款的日千分之二计收违约金，张合法、陈小明还应承担宝运通公司实现债权的所有费用；磊鑫重庆分公司自愿对张合法、陈小明的前述债务承担保证责任，保证范围包括所有欠款、违约金及宝运通公司实现债权的费用，保证期间为还款期限届满之日起两年。上述协议签订后，张合法、陈小明向宝运通公司支付了10万元款项。另查明，为向张合法、陈小明主张拖欠的运输费用，宝运通公司于2014年2月24日委托福建远大联盟律师事务所律师办理相关法律事务，因此支付律师费3.1万元。2014年2月26日，福建远大联盟律师事务所律师代宝运通公司提起（2014）湖民初字第1157号、1158号案件诉讼，诉讼标的金额分别为412800元、699000元。
宝运通公司向原审法院提起诉讼，请求判令：1、陈小明、张合法共同偿还30万元，并支付违约金（以30万元为基数，按日千分之二的标准自2014年7月1日起计至实际还款之日止）及赔偿律师费损失3.1万元；2、磊鑫重庆分公司在其财产范围内对陈小明、张合法的前述债务承担连带清偿责任，其财产不足以清偿的部分由磊鑫公司承担。
原审法院认�，张合法、陈小明尚欠宝运通公司运输费用30万元的事实，双方均无异议，予以确认。双方约定的付款期限已届满，宝运通公司有权要求张合法、陈小明付款，故对宝运通公司要求张合法、陈小明支付运输费用30万元的诉讼请求予以支持。张合法、陈小明未按约定期限付款，构成违约，应承担违约责任。双方约定的违约金过高，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款的规定，酌情调整为按照银行同期同类贷款基准利率的四倍计算。双方约定逾期超过十日则以所有欠款为基数自逾期之日起计收违约金，故违约金应以30万元为基数，按照银行同期同类贷款基准利率的四倍自2014年7月1日起计至付款之日止。宝运通公司主张的违约金中超出前述认定的部分，不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。《还款协议书》中约定宝运通公司实现债权的费用由张合法、陈小明承担，律师费属于实现债权的费用范畴，张合法、陈小明应当赔偿宝运通公司律师费损失，但协议书中涉及的债权金额为40万元，张合法、陈小明在订立合同时应当预见到的因违反合同可能造成的律师费损失应以40万元标的额对应的律师费为限，按照《福建省律师服务收费标准（试行）》的相关规定，民事案件财产标的额40万元对应的律师费最高限额为18000元，宝运通公司主张按照讼争协议书签订之前的债权债务金额计算律师费损失，缺乏依据，故对宝运通公司主张的律师费损失酌情支�18000元，超过部分不予支持。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第十七条第一款规定，企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效；该条第四款规定，企业法人的分支机构提供的保证无效后应当承担赔偿责任的，由分支机构经营管理的财产承担，企业法人有过错的，按照担保法第二十九条的规定处理。本案中，磊鑫重庆分公司未经磊鑫公司书面授权，其作为保证人订立的保证合同应认定无效。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第七条规定，主合同有效而担保合同无效，债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。磊鑫重庆分公司在未获得授权的情况下提供保证，宝运通公司未对磊鑫重庆分公司的保证资格进行审核�双方对于保证合同的无效均存在过错，故磊鑫重庆分公司依法应以其经营管理的财产对张合法、陈小明上述债务中不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任。宝运通公司未提供证据证明磊鑫公司存在过错，其要求磊鑫公司承担民事责任，于法无据，不予支持。综上，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第五条第二款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第七条、第十七条第一款及第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、陈小明、张合法应于判决生效之日起十日内共同支付宝运通公司运输费用30万元及违约金（以30万元为基数，按照银行同期同类贷款基准利率的四倍自2014年7月1日起计至本判决确定的付款之日止）�二、陈小明、张合法应于判决生效之日起十日内共同赔偿宝运通公司律师费损失18000元；三、磊鑫重庆分公司以其经营管理的财产对张合法、陈小明上述债务中不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任；四、驳回宝运通公司的其他诉讼请求。
宣判后，宝运通公司不服，向本院提起上诉。
上诉人宝运通公司上诉称：一、一审认定宝运通公司律师费损失金额为1.8万元有误。律师服务费为双方协商性的，《福建省律师服务收费标准（试行）》只是参照，不能直接作为确定律师费金额的依据。宝运通公司已依约支付3.1万元支付律师费，损失已实际形成。更因陈小明屡次违背承诺，致使宝运通公司两次提起诉讼，第一次起诉时包括两个案件，诉讼金额110万，本次起诉合计金额也应为48万元，委托的范围为一审、二审直至执行，包括三个阶段的委托，即便按前述标准，律师服务费也远高于3.1万元。二、一审判决磊鑫公司无需承担责任，没有事实依据和法律依据。首先，一审庭审时，磊鑫重庆分公司、磊鑫公司答辩时对其应承担全部连带责任没有任何异议。因此，即便担保无效，因磊鑫公司、磊鑫重庆分公司同意对全部债务承担连带责任，也不应判决磊鑫公司不承担连带责任。其次，磊鑫重庆分公司提供担保，是由其负责人陈小明盖具印章的，为磊鑫公司真实意思表示。上诉人信赖其担保，并不存在过错。再次，即便担保无效，分公司只承担二分之一连带责任，磊鑫公司存在过错，依法也应承担该二分之一连带责任。故请求撤销一审判决第二、三、四项，改判支持宝运通公司一审的全部诉讼请求。
被上诉人陈小明辩称，对一审判决没有意见。
被上诉人张合法、磊鑫重庆分公司、磊鑫公司未作答辩。
经审理查明，各方对原审判决查明的事实没有异议，本院予以确认。
本院认为：一、关于磊鑫公司的责任。宝运通公司并未举证证明磊鑫重庆分公司提供保证时经过磊鑫公司的书面授权，磊鑫公司原审中亦否认授权磊鑫重庆分公司提供保证，故原审判决依法认定磊鑫重庆分公司提供的保证无效并无不当。宝运通公司及磊鑫重庆分公司对保证无效均存在过错，磊鑫重庆分公司依法承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一，原审判决对此认定正确。《中华人民共和国公司法》第十四条规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”根据该规定，磊鑫重庆分公司的民事责任应由磊鑫公司承担，并不以磊鑫公司存在过错为前提，应优先适用该规定，故原审判决认定磊鑫公司不承担责任有误，本院予以纠正。二、关于律师费。宝运通公司与陈小明、张合法、磊鑫重庆分公司在《还款协议书》中约定了陈小明、张合法违约时应支付宝运通公司律师费，应以此确定陈小明、张合法应承担的律师费数额，原审判决依该协议并结合《福建省律师服务收费标准（试行）》，认定本案陈小明、张合法应付的律师费为18000元，并无不当。综上，宝运通公司的上诉理由部分成立，其上诉请求本院部分予以支持。原审判决认定事实清楚，适用法律部分不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持福建省厦门市湖里区人民法院（2014）湖民初字第5589号民事判决第一项、第二项；
二、撤销福建省厦门市湖里区人民法院（2014）湖民初字第5589号民事判决第四项；
三、变更福建省厦门市湖里区人民法院（2014）湖民初字第5589号民事判决第三项为：北京磊鑫建筑工程有限公司对张合法、陈小明上述债务中不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任；
四、驳回厦门宝运通物流有限公司的其他诉讼请求。
本案一审案件受理费3132.5元，由厦门宝运通物流有限公司负担123.5元，由陈小明、张合法共同负担3009元（北京磊鑫建筑工程有限公司对其中的1504.5元共同负担）；本案二审案件受理费6265元，由厦门宝运通物流有限公司负担247元，由陈小明、张合法共同负担6018元（北京磊鑫建筑工程有限公司对其中的3009元共同负担）。
本判决为终审判决。
审 判 长 尤冰宁
审 判 员 师 光
代理审判员 胡 欣
二〇一五年十一月十七日
代书 记员 郭美娜
附：本案所适用的法律法规：
《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决�定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。