湖北省石首市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂1081民初1081号
原告李秦龙，女，1988年8月1日出生，住石首市。
委托代理人孙建华，湖北忠直律师事务所律师。
被告谭辉，男，1974年6月8日出生，住石首市。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司武汉中心支公司。住所地：武汉市江岸区工农兵路**号综合楼***层。
负责人胡书钦，系该公司经理。
委托代理人樊磊，系中国太平洋财产保险股份有限公司石首营销服务部员工。
原告李秦龙与被告谭辉、中国太平洋财产保险股份有限公司武汉中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员蒋国栋独任审判，公开开庭进行了审理。原告李秦龙及其委托代理人孙建华，被告谭辉、被告保险公司的委托代理人樊磊均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告李秦龙诉称，2016年1月14日17时05分许，被告谭辉持“C1”证驾驶鄂AXXX**号小型越野客车在石首市中山路兄弟烟酒行门前向中山路由东向西倒车时，因观察不力，处置不当与沿中山路由南向北行驶的驾驶二轮电动车的李秦龙及后座乘客秦朝霞相刮，致李秦龙倒地受伤，两车受损，事故发生。原告被送往石首市人民医院救治。出院后，经司法鉴定所鉴定为十级伤残。本起交通事故经交警部门认定被告谭辉负全部责任。被告谭辉为其车辆在被告太平洋财险公司处投了交强险及不计免赔率的三者险。为维护原告合法权益，特此具状，请求人民法院判令：1、被告保险公司在交强险范围内赔偿原告医疗费用、护理费用、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项损失共计102,117.53元；2、保险公司在三者责任险范围内赔偿原告医疗费用、住院伙食补助费、营养费、后续医疗费、鉴定费等损失共计50653.25元；3、本案鉴定费用1300元及诉讼费用由被告保险公司及被告谭辉负担。
原告为支持其诉讼请求，在举证期内向本院提交了如下证据：
1、原告身份证、被告谭辉身份证、被告保险公司营业执照复印件，证明原、被告的诉讼主体资格；
2、事故认定书，证明事故发生的经过及被告谭辉负全部责任；
3、入院诊断证明、出院记录，证明被告损害原告健康权后，原告在医院就治160天的事实；
4、医疗费用单据，证明原告受伤后在医院花费了医药费用36653.25元的事实；
5、司法鉴定意见书，证明原告伤残等级为十级,后续治疗费用为8000元的事实；
6、鉴定费单据，证明鉴定费用1300元；
7、交强险及第三者责任险保单，证明被告谭辉在在被告保险公司投保了交强险及不计免赔率的三者险；
8、驾驶证、行车证，证明被告谭辉持“C1”证驾驶的鄂AXXX**号小型越野客车；
9、工资领取单、单位证明、劳动合同书，证明原告劳动关系及误工损失，应按城镇标准计算原告损失；
10、公租房租赁合同，证明原告长期居住在城镇。
被告谭辉辩称，1、对本案交通事故及经过等无异议；2、事故车辆已购买了交强险及第三者责任险（含不计免赔险），应由保险公司在保险范围内理赔；3、答辩人垫付的款项要求返还。
被告谭辉为支持其主张，向本院提交了如下证据：
医疗费单据，用于证明为原告垫付医药费35631元的事实。
被告保险公司辩称，1、对交通事故的真实性及事故认定书等均无异议；2、肇事车辆在答辩人处投保了交强险及第三者责任险500000元（含不计免赔险），同意在保险责任范围内及法律规定的范围内依法赔偿。其中医疗费部分应扣除非医保用药，后续治疗费按照实际发生承担或者鉴定机构意见，护理费按照城镇居民标准计算，误工费按照实际减少的收入计算，残疾赔偿金按照户籍性质计算，住院伙食补助标准偏高，应当按照50元每天计算，营养费按照医嘱；3、原告自行鉴定不合法，要求申请重新鉴定；4、诉讼费及鉴定费答辩人不承担。
被告保险公司未提交证据。
本案质证过程中，本院对各方当事人提交的证据认证如下：
被告谭辉对原告提交的证据无异议。
被告保险公司对原告提交的证据1、2、3、4、7、8、9、10无异议；证据5真实性无异议，但原告自行委托鉴定不合法，要求原告提供检查的照片，否则申请重新鉴定；证据6真实性无异议，保险公司不承担。
原告及保险公司对被告谭辉提交的证据无异议。
经本院全面、客观审核,本院认为,原、被告对对方提供的证据无异议部分均能证明本案基本事实,依法予以采信。关于原告提交的证据5，本院认为，本院向保险公司送达相关诉讼材料时即附鉴定意见书，且原告将其检查的照片递交被告保险公司后，被告保险公司未在法定期限内提交重新鉴定的书面申请，亦未提交相应的反驳证据，且该鉴定意见书并无不当，故对该鉴定意见书予以认定。
被告保险公司未提交证据，视为其放弃权利处理。
经过本院庭审质证，结合原、被告陈述及本院核查，本院查明以下事实：
2016年1月14日17时05分许，被告谭辉持“C1”证驾驶鄂AXXX**号小型越野客车在石首市中山路兄弟烟酒行门前由东向西倒车时，因观察不力，处置不当与沿中山路由南向北驾驶二轮电动车的李秦龙及后座乘客秦朝霞相刮，致李秦龙、秦朝霞倒地受伤，两车受损，事故发生。事故发生后，原告和秦朝霞被送往石首市人民医院治疗。原告在石首市人民医院治疗住院15日后转荆州市第一人民医院手术治疗，住院7天后遵医嘱回石首市人民医院继续治疗，又住院137天，诊断为：右膝部外伤：胫骨髁间棘、股骨内髁及胫骨近端外侧撕脱性骨折、交叉韧带、侧副韧带及半月板损伤。出院医嘱：1、建议评残；2、继续患肢功能康复锻炼；3、定期外六科及康复科门诊复查；4、如后期患肢功能严重影响，必要时再次关节镜手术诊治；5、不适随诊。原告住院共用去医疗费35920.75元（其中被告谭辉垫付医疗费35631.75元，原告垫付289元）。2016年1月19日，石首市公安局交通警察大队作出了石公交认字（2016）第201600794号道路交通事故认定书，认定：谭辉因驾车观察不力，处置不当且倒车时未确认安全是构成该交通事故的直接原因，应负事故的全部责任，李秦龙、秦朝霞不负该事故责任。2016年6月30日，原告伤情经石首正信法医司法鉴定所鉴定为十级伤残、后续医疗费为8000元，并用去鉴定费1300元。
另查明，原告李秦龙户籍所在地为石首市桃花山镇梓童阁村5组47号，原告虽系农业户口，但其近年来一直在湖北荆江源制药股份有限公司工作，月平均工资3500元，且在石首市城镇居民住房保障管理中心分得公租房一套，并居住在位于金平工业园公租房1栋4门602号的公租房内。鄂AXXX**号小型越野客车登记车主为被告谭辉所有。被告保险公司承保了鄂AXXX**号小型越野客车的交强险及保额为500000元的第三者责任险（含不计免赔率特约险），事故发生在保险期间。
经审查原告的诉讼请求赔偿项目，参照2016年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，原告的所受损失认定如下：
1、医疗费35920.75元。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。原告提交的医疗费只有35920.75元，故其医疗费为35920.75元；2、后续治疗费8000元；3、误工费19366元。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。故其误工时间为167天，原告月平均收入3500元，故其误工费为19483.33元（3500元/年÷30天/月×167天），但原告仅主张误工费19366元，是原告对其民事权益的处分，予以认可；4、护理费13564.25元。原告住院159天（15+7+137），其护理费可以参照2016年度城镇居民31138元/年的标准计算。故其护理费为13564.25元（31138元/年÷365天/年×159天）；5、住院伙食费7950元（50元/天×159天)；6、残疾赔偿金54102元。原告居住在城镇，收入来源于城镇，应当按照城镇标准计算残疾赔偿金。原告十级伤残，其残疾赔偿金为54102元（27051×20年×10%）；7、精神抚慰金3000元。原告为十级伤残，参照当地的生活水平及结合原告的损伤程度，其精神损害赔偿金以3000元为宜；8、鉴定费1300元。
综上，本院确认原告各项损失合计143203元。
本院认为，公民享有生命健康权。被告谭辉违反《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，造成交通事故，且负事故的全部责任，故应承担原告的全部赔偿责任。被告保险公司承保了鄂AXXX**号小型越野客车的交强险及第三者责任险（含不计免赔率特约险），根据保险合同的约定，被告保险公司应在鄂AXXX**号小型越野客车交强险及第三者责任险的范围内承担理赔责任。被告保险公司不承担的部分由被告谭辉承担。
关于原告在交强险和第三者责任险中获得的赔偿金额。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》的相关规定，交强险医疗费用中赔偿的项目为：医药费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费；在伤残赔偿中赔偿的项目为：误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金。按照上述分项，原告医疗费用损失为10000元，伤残赔偿损失为90032.25元（19366+13564.25+54102+3000）元，合计100032.25元。原告在第三者责任险中应对获得医疗费用损失为41870.75元（51870.75-10000）。故原告在交强险和第三者责任险中获得的赔偿金额为141903元（100032.25+41870.75）。
关于被告谭辉应当获得返还的金额：被告谭辉垫付原告医疗费35631.75元，应视为其赔偿款中的一部分，在扣除其应承担的鉴定费1300元后，余额为34331.75元。应在原告获得的保险理赔款中予以返还。原告实际获得赔偿为107571.25元（141903-34331.75）。
原告要求被告共同赔偿其营养费等损失,缺乏相应的事实和证据，本院不予支持。
关于被告保险公司辩解应当扣除非医保用药的问题。本院认为，医疗费应按医院对当事人的交通事故创伤治疗所必须的费用计算，凭据支付，并未将医疗费用仅限于医保用药范围。对使用医保范围外的药品或医疗器械导致的费用是否属于《道路交通事故处理办法》所指的“必须的费用”，应当以医院是否以病人之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用而衡定。凡在医疗过程中，以保护病人之利益为目的所发生合理的、需要的费用，都应当属“交通事故创伤治疗所必须的费用”和人身损害赔偿范围所指医疗费。被告保险条款里的“非医保用药不予赔付”的格式条款，是明显加重对方责任，排除对方主要权利，伤者的治疗的用药是医生根据伤者的病情来定的，而非伤者及被保险人所能控制的，该格式条款对原告不发生法律效力,故对被告保险公司辩解应当扣除非医保用药的理由本院不予支持。视此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司武汉中心支公司在交强险和第三者责任险限额范围内赔偿原告损失141903元；
二、原告在获得的赔偿款中返还被告谭辉34331.75元，原告实际获得赔偿107571.25元；
三、驳回原告其他诉讼请求。
上述赔偿款由赔偿义务人在本判决书生效后十日内付清。
案件受理费1270元，适用简易程序减半收取635元，由被告谭辉承担。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定，预交上诉案件受理费，款汇湖北省荆州市中级人民法院，开户银行：中国农业银行荆州市长江大学支行，账号：XXXXXXXXXX。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。
审判员 蒋国栋
二〇一六年十月十七日
书记员 邱联喜