河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）冀01民终5050号上诉人（原审原告）：石家庄完美房地产经纪有限公司，住所地河北省石家庄市裕华区东岗路世纪花园东区1-20。统一社会信用代码：91130108730276535T。法定代表人：杨立红，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨力彩，该单位员工。委托诉讼代理人：赵文龙，该单位员工。委托诉讼代理人：苗艳君，河北燕赵众诚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张丽娜，女，1989年10月30日生，汉族，住河北省新乐市。委托诉讼代理人：张亚松，男，1989年7月10日生，汉族，系张丽娜之夫。委托诉讼代理人：张英杰，男，1972年9月22日生，系张丽娜之父。上诉人石家庄完美房地产经纪有限公司因与被上诉人张丽娜劳动争议纠纷一案，不服河北省新乐市人民法院（2016）冀0184民初1609号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月9日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。本案现已审理终结。石家庄完美房地产经纪有限公司上诉请求：撤销原审判决，改判上诉人不支付被上诉人提成。事实和理由：首先，上诉人早已将工资和提成全部发给了被上诉人，根本不欠工资和提成。其次，经过核实，张丽娜在职期间销售总总合同款为68117341元，在其离职前，所有合同实际回款（即客户向开发商支付的购房款项）为41088528元，而一审中的判决时根据原告所称的在工作期间售楼总额74723445元所作出的。2.一审中，第一次开庭上诉人申请了被上诉人售楼部经理赵文龙出庭作证，证明其并没有打印被上诉人手中的“销售清单”，也没有打印出来给被上诉人，足以证明上诉人提供的证据是自己做的。另外，被上诉人在一审中所提交的客户明细中，有26人不是张丽娜在职期间的客户。张丽娜辩称，对上诉人所说的不予认可，对上诉方提供的电子版证据我方也不认可。电子版可以随意修改，且上诉人没有提交购房协议书、定房单，这两份证据可以明确显示销售总额及回款等。在原审中上诉人未提交证据，针对上诉人在二审庭审中提交的证据一、二、三，我方认为不属于新证据，二审已经过了举证期限，不应予以采纳。上诉方提供的证据四，定房单只是买房的意向，卖房子都是有购房协议的，是交了首付款才能证明客户购买了房子。关于证据五，我方没有见过，也没听说过，上诉人没有向我方公示过，我方不予认可。石家庄完美房地产经纪有限公司向一审法院起诉请求：1.判决驳回被告对原告的全部劳动仲裁请求，原告无须向被告支付提成。2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院查明事实：原告石家庄完美房地产经纪有限公司负责新乐市锦绣东方楼盘销售工作，被告张丽娜2013年2月18日应聘到该售楼部从事销售工作，2013年3月31日转正并签订劳动合同，月工资1300元加销售提成。2014年8月9日、10日被告与另一名员工XX在售楼部因故打架，原告于2015年8月15日作出处罚：“对张丽娜、XX两名员工每人处以500元罚款；并且两人须进行书面检讨，检讨书要求手写，2000字以上，于8月18日之前提交至销售管理中心。并在售楼部当中承认错误。”2014年8月25日原告作出处理通知：“鉴于锦绣东方售楼部张丽娜、XX未按要求执行公司于2014年8月15日发出的《关于职业顾问的处罚通知》中缴纳罚款并于规定时间内提交检查并认错的相关处罚，现公司决定，与张丽娜、XX两名员工解除劳动合同，同时保留追究其法律责任的权利。以上两名员工须于2014年8月30日前做完交接工作，由销售经理安排具体交接事宜，项目总监负责监督执行。……”被告于2014年8月27日办理了《离职手续清单》和《工作移交清单》。被告工资已发至2014年8月份，社会保险费缴纳至2014年8月份。2015年被告向新乐市劳动人事争议调解仲裁委员会提起劳动仲裁，要求安排工作，支付2014年8月份以后工资、提成，补缴养老保险、医疗等社保费用。新乐市劳动人事争议调解仲裁委员会于2015年6月5日作出新劳人裁字（2015）第014号仲裁裁决书，裁决：“一、本裁决生效之日起十日内被申请人（原告）支付申请人（被告）业务提成款35667元。二、驳回申请人的其他仲裁请求。”裁决后，原告不服，诉至本院。原告称在工作期间售楼的总销售额为74723445元，应提成74723元，已支付35093元，尚欠39360元，扣除提留3963元，还应支付35667元，并提供被告在工作期间销售客户清单，称该清单系售楼部经理打印，原告对此清单有异议，认为被告的证据来源不明，对被告的计算方法也有异议，认为应该给被告的提成全部给付完毕。在举证期限内被告提出申请要求法院向原告方调取被告在工作期间销售锦绣东方售楼客户的购房合同协议书及客户订房单，并提供了客户名单及补充客户名单（补充客户名单提成为4085元）。为了查清案件的事实，并经被告申请，本院向原告送达通知书：“……原告张丽娜于2016年8月11日向本院提出申请，申请调查张丽娜在你公司工作期间销售住房的部分合同协议书及客户订房单，因该材料在贵公司，特通知你公司在开庭前将该资料副本提交本院，并在庭审时提供正本以便核对，特此通知”。庭审时原告称：“法院责令我们提交的证据，这些协议和订房单是在我们甲方这里，开发商给我们核对的客户是以电子文档的形式给我们的，和我们提交的一致，也因为这个原因，开发商处于优势地位，没有给我们付经纪报酬，我们双方因此发生争议可能涉及诉讼，开发商不给我们提供，所以该举证责任和不利后果不应该由原告承担。”一审法院认为，原告作为用人单位与被告签订了劳动合同，双方应当按照合同约定全面履行各自的义务。工作期间被告与本单位员工发生纠纷，原告作为管理者依照公司的规章制度，对被告进行处罚，解除了与被告的劳动合同，被告也已填写了离职手续，办理了工作移交手续，应当认定双方的劳动关系已经解除，对被告要求支付离职后的工资等诉讼请求，本院不予支持。原告作为用人单位应当按照合同约定和国家的规定，向劳动者及时足额支付工作期间的提成工资，被告提交的销售记录，原告否认，认为证据来源不明，但没有证据证明所售楼房并非被告销售。再者原告经本院通知释明：将被告在锦绣东方售楼客户的购房合同协议书及客户订房单提交法庭进行质证，原告以开发商不给提供，与开发商产生纠纷等理由进行抗辩，本院认为原告是直接参与销售锦绣东方楼房管理方，原告应当留存自己员工所销售楼房的原始资料，原告应当全面提供被告所销售楼房的相关原始资料，以便查清事实，原告的抗辩理由不成立，应承担对己不利的法律后果，故对被告要求原告给付提成款35667元的请求，本院予以支持。被告提交的补充客户名单，称提成款为4085元，在仲裁时未申请，重审时才提出，超出了仲裁请求，本院不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十九条第二款、《最高人民法院关于使用的解释》第一百一十二条之规定，判决：原告石家庄完美房地产经纪有限公司在本判决生效后十日内支付被告张丽娜业务提成款35667元；案件受理费10元，由原告负担。二审中，上诉人提交了五组新证据，且经过双方质证。其它事实与原审查明事实一致。本院认为，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，张丽娜作为上诉人的销售人员已提供了其销售客户名单，已尽到初步证明责任。上诉人有异议，其在二审中提交了上诉人与河北铭智房地产开发有限公司新乐分公司锦绣东方项目的佣金结算表，张丽娜对该结算表不予认可，且河北铭智房地产公司新乐分公司未出庭作证，在没有其他有效证据相互印证的情况下，本院不予采信。上诉人主张张丽娜实际销售房屋167套，张丽娜提交的客户清单中有26人的房屋不是其销售的，但上诉人仅提供了部分房屋的定房单。因上诉人不能提供与该26人购买的房屋一一对应的购房协议，尚不能证实其主张，应承担举证不能的不利后果。张丽娜认可其实际领取的数额与上诉人提交的证据二、三涉及张丽娜领取的数额是一致的。综上，上诉人的上诉请求不能成立，原审判决上诉人向张丽娜支付剩余的提成款并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人石家庄完美房地产经纪有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  郝东霞审 判 员  薛金来代理审判员  李 莉二〇一七年六月二十三日书 记 员  李 苒