湖北省黄石市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂黄石中民一终字第00067号
上诉人（原审被告）大冶市相盛矿业有限责任公司，住所地大冶市金山店镇龙口村。
法定代表人蔡瑞清，该公司经理。
委托代理人柯其正，该公司职员。
被上诉人（原审原告）柯孝全。
委托代理人占志健，黄石市西塞山区诚信法律事务所法律工作者。
上诉人大冶市相盛矿业有限责任公司（以下简称相盛矿业公司）因与被上诉人柯孝全劳动争议一案，不服大冶市人民法院（2014）鄂大冶民初字第00512号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年5月26日公开开庭审理了本案。上诉人相盛矿业公司的委托代理人柯其正、被上诉人柯孝全的委托代理人占志健到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：2007年8月13日，柯孝全到相盛矿业公司工作。双方未签订劳动合同，相盛矿业公司亦未给柯孝全办理工伤保险等社会保险手续。同年8月29日下午3时30分左右，柯孝全在用板车拖矿石下坡时，因牵引板车的挂钩未挂好，导致其随板车一起下滑而受伤。柯孝全受伤后，先后在黄石市第八医院住院治疗63天、黄石市第五医院住院治疗265天、中国人民解放军第四五七医院住院治疗45天，共计住院373天。合计医疗费用57664.23元。2008年10月22日，经大冶市人力资源和社会保障局认定柯孝全受伤为工伤。经柯孝全申请，黄石市劳动能力鉴定委员会分别于2009年3月30日、2010年5月7日、2012年6月18日作出了黄冶劳鉴字（2009）19号、（2010）59号、（2012）104号工伤（职业病）职工劳动能力鉴定结论通知书，湖北省劳动能力鉴定委员会分别于2009年7月7日、2010年8月25日、2012年8月31日作出了鄂劳鉴字（2009）0318号、（2010）0156号、（2012）371号工伤（职业病）职工劳动能力鉴定结论通知书均审定柯孝全致残程度为八级。2013年7月19日，柯孝全向大冶市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求相盛矿业公司支付医疗费60067元、停工留薪期工资67200元、住院伙食补助费18700元、交通费、食宿费6043元、住院护理费31280元、营养费18700元、一次性伤残补助金30800元、一次性工伤医疗补助金35184元、一次性伤残就业补助金46912元、停工留薪期满生活津贴100800元、鉴定费2700元、后期治疗费12000元、未签订劳动合同双倍工资30800元、解除劳动合同经济补偿金16800元、养老保险损失35184元、不支付医疗费赔偿14666元、不支付劳动报酬和解除劳动合同经济补偿金184800元。2014年1月21日，该委作出冶劳人仲裁字（2013）第122号裁决书，裁决解除柯孝全与相盛矿业公司之间劳动关系并终止社会保险关系，由相盛矿业公司向柯孝全支付一次性伤残补助金14100元、一次性工伤医疗补助金30084元、医疗费57664.23元、第一次住院期间护理费2467.50元、第二次住院期间护理费11827.83元、第三次住院期间护理费2949元、伙食补助费5595元、停工留薪期工资14100元、鉴定费1100元、交通费1400元，合计141287.56元，驳回柯孝全其他仲裁请求。柯孝全不服该裁决，诉至法院。
原审判决认为：相盛矿业公司自2007年8月13日起与柯孝全存在劳动关系的事实清楚，应予确认。柯孝全受伤经大冶市人力资源和社会保障局认定为工伤，而相盛矿业公司在与柯孝全劳动关系存续期间未为其办理工伤保险等社会保险手续。柯孝全在未参加工伤保险期间发生工伤，相盛矿业公司应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。故柯孝全要求相盛矿业公司赔偿医疗费、住院伙食补助费、交通费、停工留薪期工资、住院期间护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪满生活津贴、鉴定费的请求正当，应予支持。其中，医疗费按柯孝全提供的票据金额计算；因柯孝全已于2009年3月30日进行劳动能力鉴定，故其停工留薪期应从2007年8月29日起至2009年3月30日止按19个月计算；从柯孝全停工留薪期满至双方劳动合同期满之日即2013年5月2日（即柯孝全年满六十岁之日）止应由相盛矿业公司支付停工留薪生活津贴；因双方劳动合同已期满，故柯孝全一次性伤残就业补助金只能按10%支付；柯孝全多次申请劳动能力鉴定，但各次鉴定结论均审定柯孝全致残程度为八级，故对柯孝全鉴定费的请求只能按照其初次申请鉴定支付的费用金额予以支持。柯孝全的工伤保险待遇经核实为：1、医疗费57664.23元；2、住院伙食补助费18650元（373天×50元／天）；3、交通费酌定为5000元；4、停工留薪期工资25131元（4月×1152元／月＋12个月×1327元／月＋3个月×1533元／月）；5、住院期间护理费26578元（373天×26008元÷365天）；6、一次性伤残补助金12672元（11个月×1152元／月）；7、一次性工伤医疗补助金30084元（12个月×2507元／月）；8、一次性伤残就业补助金4011.20元（16个月×2507元／月）×10%；9、停工留薪期生活津贴94265元（1533元／月×9个月＋1657元／月×12个月＋1966元／月×12个月＋2247元／月×12个月＋2507元／月×4个月）；10、鉴定费950元。相盛矿业公司在与柯孝全劳动关系存续期间未依法为其办理社会保险手续，而柯孝全已过法定退休年龄，无法补办社会保险手续。故相盛矿业公司应按柯孝全在本单位的工作年限（即从柯孝全到相盛矿业公司工作之日2007年8月13日计算至其年满法定退休年龄之日2013年5月2日止），每年按柯孝全在申请仲裁前12个月平均工资的两倍进行赔偿；因双方均未提供充足证据证实柯孝全离职前12个月的平均工资，故柯孝全的工资应以本地区上年度职工月平均工资2507元／月计算。柯孝全在相盛矿业公司工作未满一个月即因受伤而停止工作接受治疗，故柯孝全要求相盛矿业公司支付未签订劳动合同的双倍工资的诉讼请求缺乏依据，不予支持；柯孝全要求赔偿25%医疗费损失的请求不符合相关法律法规的规定，不予支持；柯孝全要求赔偿的营养费不属工伤保险待遇的范围，不予支持；柯孝全要求赔偿后期治疗费，但未提供劳动行政部门出具的鉴定结论，不予支持；柯孝全要求赔偿解除劳动合同经济补偿、不支付经济补偿等赔偿金的请求不符合法律规定，不予支持。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第四十条、第六十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决：一、解除柯孝全与相盛矿业公司之间的劳动关系；二、相盛矿业公司应赔偿柯孝全工伤保险待遇款项275005.43元、养老保险损失28665元，合计303670.43元，定于本判决生效之日起十日内付清；三、驳回柯孝全的其他诉讼请求。
宣判后，相盛矿业不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审判决认定其应承担医疗费用57664.23元依据不足，其已承担了柯孝全在黄石市第八医院和黄石市第五医院的全部就诊费用，柯孝全在中国人民解放军第四五七医院的就诊费为51533元，原审认定的费用与实际不相符；二、原审判决认定的交通费明显偏高，柯孝全就医其均派车前往且柯孝全提供的收据均系单方证词，没有提供正规发票以证实其实际发生的车费，同时将前往武汉等地做工伤认定的车费也计算在内，明显与事实不符；三、原审判决认定其应承担的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、护理费等计算标准有误，柯孝全受伤发生在2007年8月，其工资标准应以2006年职工月平均工资为标准，护理费标准应按照实际发生护理时的标准计算；四、原审判决认定的停工留薪期依据不足，停工留薪期一般不超过12个月，而原审判决却认定了19个月；五、原审判决认定停工留薪期津贴没有法律依据，即使应该计算也只为7个月的病假工资而非原审判决认定的49个月的社平工资；六、柯孝全入职时已54岁，距退休已近5年，无法购买社会保险，柯孝全主张的保险损失不应得到支持；七、其在柯孝全住院期间已支付7000元生活费，应予以扣减。综上，原审判决认定事实不清，请求二审法院依法改判或发回重审。
柯孝全答辩称：原审法院认定事实清楚，判决客观公正，相盛矿业公司的上诉理由均不能成立，故请二审法院依法维持原审判决，驳回相盛矿业公司的上诉请求。
本院经审理查明：原审判决认定的基本事实属实。
另查明：柯孝全于2007年8月30日至2007年10月31日在黄石市第八医院住院治疗63天、于2008年4月22日至2009年1月19日在黄石市第五医院住院治疗265天、于2011年3月28日至2011年5月12日在中国人民解放军第四五七医院住院治疗45天。在黄石市第八医院及黄石市第五医院住院期间的医疗费用已由相盛矿业公司支付。此外，柯孝全还在黄石、武汉的多家医院进行了门诊，亦花费了一定费用。另，相盛矿业公司在柯孝全住院治疗期间支付给其7000元生活费。
本院认为：柯孝全受聘于相盛矿业公司，在工作中受伤，经认定属工伤，构成八级伤残，应当享受相应的工伤保险待遇。相盛矿业公司诉称其应承担的医疗费应为柯孝全在中国人民解放军第四五七医院的医疗费51533元，而柯孝全提供的相关医疗费票据及住院病历可以证实其除了在中国人民解放军第四五七医院治疗外，还在其他医院就工伤造成的腿部伤害进行了诊治，且相盛矿业公司并未举出其已支付该部分就诊费用的证据，故原审判决将此部分费用计入医疗费并无不当。相盛矿业公司诉称其安排了车辆接送柯孝全就医，则原审判决认定的5000元交通费偏高问题，虽然相盛矿业公司安排了一定车次，但从柯孝全提供的交通费票据及就诊病历看，柯孝全为就诊也发生了较多的交通费用，故原审判决对此部分酌定相盛矿业公司承担交通费为5000元并无不当。柯孝全于2013年7月19日就工伤保险待遇等事项向大冶市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，故原审法院以2012年黄石市职工月平均工资作为一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的计算标准正确。柯孝全住院治疗分别发生在2007年、2008年及2011年，故计算其护理费时应分别以当年居民服务行业在岗职工人均年平均工资收入作为计算标准，共计14126.93元（14443元÷365天×63天＋12700元÷365天×265天＋19576元÷365天×45天）。《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第三条规定“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊的，经劳动能力鉴定委员会确认后可以适当延长，但延长期限不得超过12个月”。柯孝全受伤为右胫腓骨开放性粉碎性骨折，参照《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》中“腓骨骨折”的停工留薪期为4个月的规定，则柯孝全的停工留薪期应为4个月。然而柯孝全在第一次住院治疗后确实因医治工伤导致的腿伤又两次住院，进行了较长时间的治疗，再结合停工留薪期一般不超过12个月的规定，柯孝全的停工留薪期认定为12个月为宜。柯孝全并未提供其经劳动能力鉴定部门确认延长停工留薪期的证据，故原审判决认定柯孝全的停工留薪期为19个月不当。柯孝全在相盛矿业公司工作不足1个月，且双方均未提供证据证实柯孝全受伤时的工资收入情况，故应以柯孝全受伤时上年度在岗职工的月平均工资认定为柯孝全的月工资，则柯孝全的停工留薪期工资应为13824元（1152元／月×12个月）。《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第十一条规定“工伤职工停工留薪期满，存在××、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇。因伤情不能工作的，由用人单位发给生活津贴，其标准不得××医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《工伤保险条例》和《湖北省工伤保险实施办法》的规定享受因工伤残待遇。需要继续治疗的，必须有指定医院或医疗机构的休假证明，其工伤医疗费予以报销，但不享受停工留薪期待遇，由用人单位发给生活津贴，其标准不得××医疗期内的病假工资”。可见，工伤职工的生活津贴是在进行劳动能力鉴定期间及在伤残等级评定后，因伤情不能工作时，由用人单位发放给工伤职工的，且与停工留薪期待遇不得重复享受，标准参照病假工资。《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第59条规定：“职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有××救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%”，故生活津贴不得低于当年最低工资的80%。柯孝全于2007年8月29日受伤，停工留薪期为12个月，故其停工留薪期应从2007年8月29日起至2008年8月28日止。柯孝全虽多次申请进行劳动能力鉴定，但各次鉴定结果均为八级，则其应从2010年8月25日湖北省劳动能力鉴定委员会初次认定柯孝全致伤残程度为八级时的次月起享受工伤保险待遇。柯孝全在停工留薪期满后至享受工伤保险待遇前，因就诊、休养，一直未能工作，故柯孝全可自2008年9月至2010年8月期间享受生活津贴，共计12480元（600元／月×0.8×4个月＋600元／月×0.8×12个月＋750元／月×0.8×8个月）。综上，柯孝全应享受的工伤待遇分别为：医疗费57664.23元、住院伙食补助费18650元、交通费5000元、停工留薪期工资13824元、住院期间护理费14126.93元、一次性伤残补助金12672元、一次性工伤医疗补助金30084元、一次性伤残就业补助金4011.20元、生活津贴12480元、鉴定费950元，扣除相盛矿业公司已支付的7000元，共计162462.36元。湖北省人力资源和社会保障厅《关于审理劳动争议案件若干问题处理意见》第十五条规定，“对因政策性原因无法补办、补缴的，应裁定用人单位分别不同社会保险险种，补偿劳动者相应损失：养老保险，可裁决用人单位按劳动者在本单位工作年限，工作每满一年，计发2个月本人申请仲裁前12个月平均工资的补偿费”，现柯孝全已达到法定退休年龄相盛矿业公司无法为其补缴养老保险，故原审判决支持柯孝全主张的养老保险损失正确。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持大冶市人民法院（2014）鄂大冶民初字第00512号民事判决主文第一项、第三项；
二、变更大冶市人民法院（2014）鄂大冶民初字第00512号民事判决主文第二项为：相盛矿业公司于本判决生效之日起十日内支付柯孝全工伤保险待遇款项162462.36元、养老保险损失28665元，合计191127.36元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由相盛矿业公司负担；二审案件受理费10元，由相盛矿业公司负担5元、柯孝全负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡志刚
审 判 员 曹晓燕
代理审判员 周 希
二〇一五年六月二十四日
书 记 员 谭青芳