福建省漳州市龙文区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）文民初字第1051号
原告：黄凤英，女，汉族，1958年1月16日出生，住福建省漳州市龙文区。
委托代理人：韩志雄、张映红，福建中仑律师事务所律师。
被告：林松港，男，汉族，1965年8月6日出生，住福建省漳州市龙文区。
委托代理人：许志勇、林志山，福建协兴律师事务所律师。
被告：陈跃金，男，汉族，1962年1月10日出生，住福建省漳州市龙文区。
被告：卢秀琴，女，汉族，1963年10月23日出生，住福建省漳州市龙文区。
被告：陈跃能，男，汉族，1968年11月4日出生，住福建省漳州市龙文区。
被告：陈丽贞，女，汉族，1968年5月20日出生，住福建省漳州市龙文区。
四被告委托代理人：林艺平、林华阳，福建簪华律师事务所律师。
被告：翁玉海，男，汉族，1969年8月22日出生，住福建省漳州市龙文区。
委托代理人：王英雄，漳州市芗城区148法律服务所法律工作者。
原告黄凤英与被告林松港、陈跃金、卢秀琴、陈跃能、陈丽贞、翁玉海提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告的委托代理人韩志雄及张映红、被告林松港及其委托代理人许志勇、被告陈跃金、卢秀琴、陈跃能、陈丽贞的共同委托代理人林艺平及林华阳、被告翁玉海及其委托代理人王英雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄凤英诉称：被告陈跃金与卢秀琴系夫妻，被告陈跃能与陈丽贞系夫妻，陈跃金与陈跃能系兄弟，两兄弟相邻居住在漳州市龙文区蓝田镇圳头村山后社。2014年12月份，四被告在上述地址同时建房并交由被告林松港承建。2014年12月27日，原告受林松港雇请提供劳务，在上述建房施工现场从事混凝土浇灌。2014年12月28日凌晨，施工过程中搭建的脚手架突然断裂，正在进行混凝土浇灌作业的原告从3米高左右的架子上坠落，致原告肢体多处严重损伤。事故发生后，原告被送往漳州市第三医院进行康复治疗。原告经漳州市第三医院29天的住院治疗，现已出院。经福建鼎力司法鉴定所鉴定，原告构成八级伤残。根据以上事实，原告认为，原告在为被告林松港提供劳务中遭受人身损害，且系无过错受害者，应当由接受劳务一方的林松港承担侵权责任。被告陈跃金、卢秀琴、陈跃能、陈丽贞明知林松港无施工资质，将房屋交由林松港施工且在施工过程中缺乏必要的安全措施，明显存在过错，应共同赔偿原告的各项损失。被告翁玉海搭建的模板突然坍塌至原告遭受人身损害，应共同承担赔偿责任。现请求：六被告共同赔偿原告各项经济损失合计人民币245901.42元（以下币种均为人民币）。
被告林松港辩称：一、本案事故发生的原因及责任与林松港无关，故原告的受伤与林松港没有法律上的因果关系，无需承担责任。原告在民事起诉状中自认受伤的原因是因为在施工过程中搭建的脚手架突然断裂，导致从脚手架上坠落受伤。而搭建脚手架工程的并不是林松港的承揽范围，因此本案事故发生的原因与责任与林松港无关，故原告的受伤与林松港没有法律上的因果关系，无需承担责任。二、本案应追加承揽搭建脚手架工程的翁玉海作为共同被告参加诉讼。正因为翁玉海所搭建的脚手架突然断裂才导致原告从脚手架上坠落受伤，因此翁玉海在本案中存在主要过错，应作为共同被告参加诉讼。三、本案其他被告应根据各自的过错承担相应的责任。1、翁玉海所搭建的脚手架突然断裂才导致原告从脚手架上坠落受伤，因此翁玉海在本案中存在主要过错，应承担主要责任。2、原告作为具有完全民事行为能力人，应具有相当的工作经验，对建设施工安全应有一定的认识，在作业时应谨慎小心、注意安全，而其在施工过程中未尽到谨慎的注意义务，对该事故的发生存在一定的过错，根据《侵权责任法》第二十六条的规定，应自行承担与其过错相应的责任，结合本案的实际情况，原告应自行承担40%的责任。3、被告陈跃金、被告卢秀琴、被告陈跃能、被告陈丽贞将脚手架搭建工程交给没有施工资质的人进行施工具有过错，也应承担相应的过错。四、本案相关赔偿标准应按福建省农村居民标准计算。原告提供的承包地块登记上注明合计总被征用土地2.2425亩，与步文镇西坑村付5组年各单位征用地地息计算清单显示的傅万水家被征用土地的面积才1.5125亩，故原告所提供的证据相互矛盾，应承担举证不能的法律后果。五、关于本案的赔偿项目、标准的问题：1、对后续治疗费10000元的意见，首先，该内固定物并不必然发生。其次，原告主张取内固定物10000元只是大约数，并不准确，该笔费用可待实际发生再另行主张。2、对营养费的意见，按医疗费的10%计算较为合理，即营养费36333.42元×10%=3633元。3、对住院伙食费的意见，每天按15元计算，即住院伙食费15元／天×29天=435元。4、对护理费的意见，（1）对住院护理费3480元的意见，护理费应按每天88.74元计算，（2）对出院后护理费7200元的意见，护理费应按每天88.74元计算，出院后为部分护理依赖，即出院后护理费为88.74元／天×60天×50%=2662.2元。5、对误工费11418元的意见，原告主张误工时间计算到福建鼎力司法鉴定所定残的前一天没有意见，但对每天主张每天122.77元有意见，应按88.74元计算，即88.74元／天×93天=8252.82元。6、对交通费435元的意见，每天按15元计算，即住院伙食费10元／天×29天=290元。7、对伤残赔偿金184898元的意见。原告主张八级伤残所依据的司法鉴定书是其单方面自行委托鉴定，且林松港对该鉴定结论不予认可，另，被告陈跃金、卢秀琴、陈跃能、陈丽贞已向贵院申请重新鉴定，贵院也依法委托相关鉴定机构进行鉴定，故原告应待鉴定结果出来后再主张伤残赔偿金。8、对精神抚慰金6000元没有意见。9、对鉴定费1300元的意见，原告自行委托福建鼎力司法鉴定所进行的司法鉴定。10、对残疾辅助器械费1800元没有意见。六、关于林松港先行垫付的鉴定1300元的问题。由于重新鉴定申请系被告陈跃金、卢秀琴、陈跃能、陈丽贞申请，而林松港先行予以垫付，重新鉴定所产生的费用应由四被告承担。七、关于林松港先行支付给原告4000元的问题，如法院判决林松港无需承担责任，林松港主张返还。综上所述，林松港认为，原告请求林松港承担责任无事实和法律依据，请求法庭依法驳回原告对林松港的诉讼请求。
被告陈跃金、卢秀琴、陈跃能、陈丽贞辩称：一、林松港与黄凤英之间系劳务关系而非雇佣关系。黄凤英受林松港雇请在答辩人处建房施工现场从事混凝土浇灌，提供的是一次性的、特定的劳动服务混凝土浇灌，其与林松港之间也并不存在人身隶属关系或人身依附关系，工作场所也随着混凝土浇灌作业场所的转移而转移，在完成混凝土浇灌作业后，其与用工方的关系自然解除。因此，双方之间构成的是劳务关系。而这点黄凤英也在起诉状中予以了明确。二、四被告与林松港之间系承揽关系并非承包关系。三、原告请求四被告与林松港承担连带赔偿责任法律适用错误。原告与林松港之间系劳务关系，应适用《侵权责任法》第三十五条的规定，其归责原则是过错原则。而雇佣关系适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案的司法解释》第十一条的规定，其归责原则是无过错原则，四被告与林松港之间系承揽关系并非承包关系，因此，不适用司法解释的规定。四、应剔除各项赔偿中不合理的部分。1、原告各项赔偿标准应按农村标准计算，原告称其系失地农民应适用城镇标准计算各项损失是错误的，其举证证明承包的土地于1999年被征用，仅能证明承包土地被征用的事实，并不能证明其系失地农民，其应取得政府等相关部门的认定，否则不能按照城镇标准计算。2、后续治疗费因未实际发生，应待实际发生后另行主张。3、营养费应按医疗费的10%计算较为合理。4、住院伙食补助费应按国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天15元计算。5、护理费应按农村标准计算。6、误工费按农、林、牧、渔行业岗位职工平均工资标准计算。原告属于从事混凝土浇灌的临时人员，不应按建筑业行业岗位职工平均工资标准计算。7、交通费按实际发生的每天10元计算。8、伤残赔偿金应按农村标准计算。9、鉴定费属于被答辩人举证费用，应由其自己承担。五、答辩人已经垫付了医疗费25246元应予扣除。
被告翁玉海辩称：一、被告林松港追加翁玉海作为本案的被告参加诉讼并承担本案事故的主要责任，没有事实和法律依据。原告系林松港雇佣的工人，林松港应承担对原告赔偿的主要责任。翁玉海与原告不存在任何雇佣及劳动关系，且并非房主，与原告亦不存在承揽关系，与原告的事故责任不存在法律上的因果关系，要求翁玉海承担主要责任缺乏事实和法律依据。就本案事故发生的实际情况来看，至今没有事故的实际现场、事发后的音像资料，没有上报有关部门对事故的认定、鉴定报告和结果，更没有相关权威部门认定为本事故系模板原因造成的责任，要求被告承担本案事故的主要责任缺乏事实依据。就本案工程而言，翁玉海在完成订模板的情况下于当天下午已实际交付使用，钢筋班组进行布筋工作系在已交付的模板上施工，其间也未发生任何事故。而本案事故恰恰发生在林松港倒水泥的情况之下，而且是夜间凌晨非正常工作时间段，其主要原因是钢筋没有扣筋和电焊，加上夜间操作，林松港无法掌握其水泥在模板上的实际重量，致使水泥超载过重连着钢筋压垮模板，加之原告未能安全防范，导致事故发生，其责不在翁玉海，应在于林松港及钢筋方面。
经审理查明，被告陈跃金与被告陈跃能系兄弟关系，被告陈跃金、卢秀琴夫妻与被告陈跃能、陈丽贞夫妻相邻居住在漳州市龙文区蓝田镇圳头村山后。2014年12月份，陈跃金与陈跃能两家共同在居住的楼房院子里建房，将混凝土浇灌交由被告林松港承揽，将模板交由被告翁玉海承揽。2014年12月27日，林松港雇佣原告黄凤英浇灌混凝土。次日凌晨两点多，黄凤英在施工过程中因模板坍塌而坠落受伤。
原告黄凤英受伤后被送往漳州市第三医院住院治疗29天。黄凤英于2015年2月5日自行委托福建鼎力司法鉴定中心厦门分所对伤残等级、出院后护理依赖程度及护理期限进行鉴定，该所于2015年3月31日出具福建鼎力司法鉴定中心厦门分所（2015）临鉴字第X74号《法医临床司法鉴定意见》，鉴定意见为：1、被鉴定人黄凤英的伤残等级评定为Ⅷ（八）级伤残；2、被鉴定人黄凤英出院后为部分护理依赖，护理期评定为60天。
诉讼中，各被告均申请对原告黄凤英的伤残等级进行重新鉴定，后均撤回申请。
本案事故发生后，被告林松港垫付4000元；被告陈跃金、卢秀琴、陈跃能、陈丽贞垫付10246元；被告翁玉海垫付15000元。
诉讼中，原告黄凤英申请追加翁玉海作为共同被告承担赔偿责任。本院经审查后依法予以追加。
本院认为，被告陈跃金、卢秀琴、陈跃能、陈丽贞将建房中的混凝土浇灌项目交由被告林松港负责，将钉模板项目交由被告翁玉海负责，分别与林松港、翁玉海形成承揽合同关系。被告林松港雇佣原告黄凤英浇灌混凝土，双方形成劳务关系。黄凤英在凌晨提供劳务过程中因模板坍塌导致坠落而受到损害，各方应根据各自的过错承担相应的责任。被告陈跃金、卢秀琴、陈跃能、陈丽贞作为业主，将建房项目交由没有资质的林松港及翁玉海承揽，存在选任过失，且在深夜建房，致安全隐患增大，应承担相应赔偿责任。被告林松港在接受劳务过程中，让工人在深夜赶工，未尽安全保障义务，应承担相应的责任。被告翁玉海承揽模板项目，而本案的事故正是因为模板坍塌致原告受损，翁玉海应承担相应的过错责任。原告黄凤英在提供劳务过程中，对自身安全未尽谨慎义务，明知凌晨施工存在安全隐患仍从事劳务活动，自身存在过错，应承担相应的过错责任。被告翁玉海辩称钢筋未焊接也是事故原因之一，要求追加钢筋施工者参加诉讼，但未能提供证据证明上述事实，且原告黄凤英亦不要求予以追加，故该辩解不予采纳。
关于原告黄凤英的各项损失，经审核如下：1、医疗费：37086.86元有正式票据为凭，可予确认。2、后续治疗费：参照漳州市第三医院出院记录中的出院医嘱记载：“定期门诊复查X线片，1个月／次，术后6-8个月来我院复查，若骨折已骨性愈合可予取出内固定物，取出内固定手术费用约需人民币壹万元”，确认为10000元。3、营养费：参照漳州市第三医院出院记录中“加强饮食营养”的出院医嘱记载，确认为37086.86元×10%=3708.69元。4、住院伙食补助费：29天×15元／天=435元。5、残疾赔偿金：原告提供《土地承包经营权证》复印件，该复印件下方另行记载“承包土地2.00亩，合计总被征用土地2.2425亩”，并由漳州市龙文区蓝田镇西坑村民委员会及漳州市龙文区蓝田镇人民政府盖具公章，结合征用地付款清单，可以认定黄凤英属失地农民，应按城镇居民标准计算赔偿，残疾赔偿金确定为30816.4元／年×20年×30%=184898元。6、护理费：住院期间护理费3480元未超出标准，可予确认；出院后护理费参照鉴定意见为120元／天×60天×50%=3600元，小计7080元。7、误工费：参照漳州市第三医院出院记录中“术后3个月内需严格卧床休息”的出院医嘱记载，其误工天数可计算至定残日前一天即2015年3月30日，为92天；关于误工费标准，黄凤英要求按44814元／年计算，可予准许，误工费确认为44814元／年÷365天×92天=11295.58元。8、交通费：酌定290元。9、精神损害抚慰金：综合考虑侵权人承担责任的经济能力、当地平均生活水平以及侵权行为所造成的后果等因素，黄凤英请求的6000元可予准许。10、伤残鉴定费：该项目属于黄凤英的举证费用，应自行承担。11残疾辅助器具费用：1800元有正式票据为凭，可予确认。上述各项合计262594.13元。
关于原、被告应承担的责任比例，综合考虑各方的过错程度，由被告林松港承担30%的责任，被告陈跃金、卢秀琴、陈跃能、陈丽贞承担30%的责任，被告翁玉海承担30%的责任，原告黄凤英自行承担10%的责任。为此，被告林松港应赔偿黄凤英262594.13元×30%=78778.24元，扣除垫付款4000元，林松港应支付黄凤英74778.24元；被告陈跃金、卢秀琴、陈跃能、陈丽贞应赔偿黄凤英262594.13元×30%=78778.24元，扣除垫付款10246元，四被告应支付黄凤英68532.24元；被告翁玉海应赔偿黄凤英262594.13元×30%=78778.24元，扣除垫付款15000元，翁玉海应支付黄凤英63778.24元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条的规定，判决如下：
一、被告林松港应赔偿原告黄凤英78778.24元，扣除垫付款4000元，余款74778.24元于本判决生效之日起10日内支付。
二、被告陈跃金、卢秀琴、陈跃能、陈丽贞应赔偿原告黄凤英78778.24元，扣除垫付款10246元，余款68532.24元于本判决生效之日起10日内支付。
三、被告翁玉海应赔偿原告黄凤英78778.24元，扣除垫付款15000元，余款63778.24元于本判决生效之日起10日内支付。
四、驳回原告黄凤英的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费4989元，原告黄凤英负担788元，被告林松港负担1517元，被告陈跃金、卢秀琴、陈跃能、陈丽贞负担1390元，被告翁玉海负担1294元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于漳州市中级人民法院。
审 判 长 邹岩松
审 判 员 苏碧恋
人民陪审员 魏雅蓉
二〇一五年十月十九日
书 记 员 林斐偲
判决引用的主要法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。
承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。