湖北省宜昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂05民终2171号
上诉人（原审被告）：杜左军，男，1966年3月20日出生，汉族，住当阳市。
委托诉讼代理人：张金柳，女，1982年2月22日出生，汉族，住当阳市。特别授权代理。系杜左军之女。
委托诉讼代理人：谢丹，湖北弘法律师事务所律师（特别授权代理）。
被上诉人（原审被告）：赵黎鑫，男，1968年8月1日出生，汉族，住当阳市。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司当阳支公司，住所地当阳市南正街1号。
负责人：罗东，该公司经理。
委托诉讼代理人：ＸＸ飞，湖北楚雄律师事务所律师（特别授权代理）。
上诉人杜左军因与被上诉人赵黎鑫、中国人民财产保险股份有限公司当阳支公司（人保财险当阳支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服当阳市人民法院（2016）鄂0582当阳民初760号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人杜左军上诉请求：1.依法撤销（2016）鄂0582民初760号民事判决；2.改判支持上诉人一审诉讼请求或发回重审；三、由被上诉人承担本案诉讼费。
被上诉人赵黎鑫述称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
人保财险当阳支公司提交书面答辩意见称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
杜左军向一审法院起诉请求：1.杜左军的各项经济损失100323.68元【医疗费24162.88元、住院伙食补助费1500元（50元／天×30天）、护理费7677.8元（31138元／年÷365天×90天）、误工费16285元（28305元／年÷365天×210天）、残疾赔偿金23688元（11844元／年×20年×10%）、鉴定费4000元、交通费500元、精神损害抚慰金3000元、后期治疗费13000元、营养费4500元（50元／天×90天）、财产损失2010元】，由人保财险当阳支公司在交强险范围内赔偿，超过部分由赵黎新承担；2.由二被告承担本案诉讼费用。
一审判决认定，2016年1月18日8时35分，赵黎新驾驶鄂Ｅ×××××（未悬挂）号正三轮摩托车，沿中大线由南往北方向行驶至中大线两河富里寺村二组宋青山门前时，与杜左军骑电动三轮车载熊元玉对向相撞，致赵黎新、熊元玉和杜左军受伤，两车受损的交通事故。事故发生后杜左军被送往当阳市人民医院住院治疗15天，花去医疗费7343.10元，并于2016年2月2日出院，出院医嘱建议继续活血化淤治疗，一月复查一次X线片，三月后上唇行二期修复术，休息三月。2016年3月14日花去门诊费用400.24元（挂号费4.30元＋西药和中药费275.74元＋放射费120.2元），2016年3月21日杜左军再次入院治疗14天，花去医疗费16419.54元，并于2016年4月4日出院，出院记录载明：2016年3月14日在我院行X线检查示：右侧桡骨远端陈旧性骨折对位差，未愈合，2016年3月28日X线复片示：骨折断端对位对线可，内固定位置正常。2016年1月27日经当阳市公安局交警大队作出的当公（交）事认字（2016）第010号事故责任认定书，认定赵黎新负事故的全部责任。2016年4月19日，杜左军的伤情经宜昌仁和司法鉴定所鉴定：右桡骨远端粉碎性骨折及尺骨骨折累及关节面致右上肢功能部分障碍的伤残等级为10级伤残、后期治疗费13000元、误工时间180天、护理时间60日、营养时间为90日，花去鉴定费4000元。同时查明，杜左军为农业户口，事故发生时已年满49周岁。交通事故发生后，赵黎新已为杜左军垫付医疗费2000元。赵黎新在事故发生时已在人保财险当阳支公司购买机动车交通事故责任强制保险摩托车定额保险，保险期限自2016年1月15日13时起至2017年1月15日13时止，事故发生于保险期内。事故发生时，赵黎新无有效机动车驾驶证。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。赵黎新驾驶机动车发生交通事故造成杜左军受伤，因肇事车辆鄂Ｅ×××××（未悬挂）号正三轮摩托车已在人保财险当阳支公司投保有交强险，赵黎新虽无有效机动车驾驶证，但根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定，应由人保财险当阳支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分根据过错责任即依据当阳市公安局交警大队事故责任认定由赵黎新承担赔偿责任。杜左军的二次就诊经过均有医嘱、出院记录、入院记录对其详细的叙述，且赵黎新、人保财险当阳支公司未提交充足证据证明杜左军的伤情非本次交通事故造成，故对赵黎新、人保财险当阳支公司以杜左军的伤情系医生或者杜左军自身过错造成，第二次的治疗和后续治疗费用不应由赵黎新、人保财险当阳支公司负担的答辩主张不予支持。杜左军主张的误工费，虽有其提交的司法鉴定报告鉴定的误工日180日，但杜左军未提交证据证明其因交通事故导致收入减少的事实，故对杜左军主张误工费的诉讼请求不予支持；营养费应根据受害人伤残情况并参照医疗机构的意见确定，杜左军提交的出院诊断证明无医嘱要求加强营养，但考虑杜左军因伤住院治疗的实际情况，酌情认定营养时间为29日。杜左军请求的护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，杜左军虽提交了鉴定报告鉴定护理时间为60日，但杜左军未提交充足证据证明他人进行60日护理的事实，结合杜左军伤情及住院治疗时间，支持杜左军的护理时间为29天。根据《2016年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，结合杜左军因伤致残确需他人护理及支出交通费用等实际情况，杜左军的各项经济损失认定如下：医疗费24162.88元（7343.10元＋16419.54＋门诊费用400.24元）、后期治疗费13000元、住院伙食补助费870元（30元／天×29天）、护理费2473.98元（居民服务、修理和其他服务行业31138元／年÷365天×29天）、残疾赔偿金23688元（农村居民人均可支配收入11844元／年×20年×10%）、鉴定费4000元、交通费200元、精神损害抚慰金3000元、营养费870元（30元／天×29天）。综上，杜左军的各项经济损失共计72264.86元，因本次交通事故中另一受害者熊元玉的各项经济损失为42199.59元，即杜左军的各项经济损失占两名受害者损失的比例约为63.13%（72264.86元÷（42199.59元＋72264.86元）］，故杜左军的各项经济损失应由人保财险当阳支公司在交强险限额内赔偿35674.98元［医疗费6313元（限额10000元×63.13%）、护理费2473.98元、残疾赔偿金23688元、交通费200元、精神损害抚慰金3000元］，下余36589.88元［医疗费17849.88元、后期治疗费13000元、住院伙食补助费870元、鉴定费4000元、营养费870元］由赵黎新承担。判决：一、杜左军的各项经济损失72264.86元，由中国人民财产保险股份有限公司当阳支公司赔偿35674.98元，下余36589.88元由赵黎新赔偿；扣减赵黎新已垫付的2000元，赵黎新还应赔偿34589.88元。二、驳回杜左军的其他诉讼请求。
本院二审期间，杜左军围绕上诉请求依法提交了土地承包经营权证及维修清单各一份。本院组织当事人进行了证据交换和质证
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：赵黎新对杜左军的土地承包经营权证无异议，该证据能够证明杜左军在案涉事故前从事农业生产，具有劳动能力，对该份证据本院予以确认。杜左军虽提交了维修清单，但清单中列明的配件项目是否必须更换、是否确实进行过更换不明，对杜左军的财产损失应依据人保财险当阳支公司在事故发生后对现场勘查时制作的定损单为准，故对杜左军提交的维修明细单，本院不予采信。一审判决查明的其他事实属实，本院予以确认。
本院认为，根据当事人的上诉请求及本案的事实及理由，本案二审主要有以下几个方面的争议焦点：1.关于杜左军主张的误工费是否应当支持的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。本案中，杜左军的误工时间有鉴定意见书为依据，杜左军从事农业生产，属无固定收入人员，误工费依法可参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。即误工费为13958.63元（28305元／年÷365×180天）。一审判决以杜左军未提供证据证明其因交通事故导致收入减少为由，不支持误工费不当。2.杜左军主张的护理费是否应当支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算……”。本案中，宜仁和司法鉴定所（2016）临鉴字第442号鉴定意见书确定杜左军的护理期限为60日，在双方当事人对鉴定意见书未提出异议的情况下，一审判决确定杜左军的护理期限为29日，依据不足，杜左军的护理费应依据鉴定意见书确定的护理期限计算，即为5118.57元（31138元／年÷365天×60天）。3.杜左军主张的财产损失是否应当支持。当公（交）事认字（2016）第010号道路交通事故认定书能证实杜左军驾驶的电动三轮车在本次交通事故中受损，对杜左军的财产损失请求依法应当支持。关于损失的数额，应按交通事故发生后，人保财险当阳支公司勘查现场时制作的定损单确定的损失为依据，即1919.00元。4.杜左军主张的营养费是否应当支持。鉴定意见书确定杜左军的营养时间为90日，一审判决按29日计算营养费依据不足，营养费应为2700元（30元／天×90天）。综上，杜左军的各项经济损失认定如下：医疗费24162.88元、后期治疗费13000元、住院伙食补助费870元、误工费13958.63元、护理费5118.57元、残疾赔偿金23688元、鉴定费4000元、交通费200元、精神损害抚慰金3000元、营养费2700元、财产损失1919.00元，共计92617.08元，因本次交通事故中另一受害者熊元玉的各项经济损失为56694.27元元，即杜左军的各项经济损失占两名受害者损失的比例约为62.03%（92617.08÷（92617.08元＋56694.27元）】，故杜左军的各项经济损失应由人保财险当阳支公司在交强险限额内赔偿54087.20元【医疗费6203元（限额10000元×62.03%）、残疾赔偿金23688元、护理费5118.57元、交通费200元、误工费13958.63元、精神损害抚慰金3000元、财产损失1919元】，下余38529.88元【医疗费17959.88元、后期治疗费13000元、住院伙食补助费870元、营养费2700元、鉴定费4000元】由赵黎新负担。
综上所述，杜左军的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持湖北省当阳市人民法院（2016）鄂0582民初760号民事判决第二项，即驳回杜左军的其他诉讼请求；
二、撤销湖北省当阳市人民法院（2016）鄂0582民初760号民事判决第一项，即杜左军的各项经济损失72264.86元，由中国人民财产保险股份有限公司当阳支公司赔偿35674.98元，下余36589.88元由赵黎新赔偿；扣减赵黎新已垫付的2000元，赵黎新还应赔偿34589.88元。
三、杜左军的各项经济损失92617.08元，由中国人民财产保险股份有限公司当阳支公司赔偿54087.20元，下余38529.88元由赵黎新赔偿；扣减赵黎新已垫付的2000元，赵黎新还应赔偿36529.88元。
一审案件受理费800元，减半收到400元，由杜左军负担120元，赵黎新负担280元；二审案件受理费800元，由杜左军负担240元，赵黎新负担560元。
审 判 长 邓宜华
审 判 员 易正鑫
代理审判员 张 端
二〇一六年十月二十一日
书 记 员 刘周宜