云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云01民终7704号
上诉人（原审被告）：云南序古房地产开发有限公司。
住所地：云南省昆明市西山区前卫西路***号。
法定代表人：虞守水，职务：董事长。
委托诉讼代理人：唐义荃、甘艳兵，云南天途律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：刘英，女，1970年8月7日出生，汉族，身份证登记住址：云南省昆明市五华区，
委托代理人：牟城，北京市北斗鼎铭律师事务所昆明分所律师，特别授权代理。
原审第三人：黄峻，女，1967年11月23日出生，汉族，身份证登记住址：云南省昆明市五华区，
原审第三人：胡琬，女，1970年11月3日出生，汉族，身份证登记住址：云南省昆明市五华区，
上诉人云南序古房地产开发有限公司因与被上诉人刘英、原审第三人黄峻、胡琬房屋买卖合同纠纷一案，不服昆明市西山区人民法院（2017）云0112民初5460号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月29日受理后，依法组成合议庭，对本案公开进行了审理。本案现已审理终结。
一审法院经审理确认的本案事实是：2009年12月31日，第三人黄峻（乙方）与被告序古公司（甲方）签订《房屋认购协议书》，约定黄峻认购被告序古公司开发的位于昆明市西山区前卫街道办事处“城中村”20号片区（二期）房屋一套，项目名称：盛典202（暂名）商品房一套，建筑面积约99-119平方米，房屋均价4500元/㎡（具体购买商品房面积、平方单价以乙方在本单位抽签得到的楼层、朝向系数核算后确定），最终价格以双方签订的《商品房购销合同》为准。乙方应向甲方交纳住房订金130000元，乙方交纳购房订金日期为2009年12月31日前，逾期不得补交，作为自动放弃处理，由甲方另行安排。黄峻向序古公司交付了购房订金130000元。2010年1月8日，第三人黄峻与第三人胡琬签订《协议》，黄峻将上述房屋的认购权整体转让给胡琬，由胡琬于2010年1月8日一次性支付黄峻转让款及住房订金140000元（其中订金10000元）。同日，黄峻向胡琬出具《收条》，确认收到胡琬交付的购房订金130000元和房屋认购权转让费10000元。2012年11月12日，原告与胡琬签订《协议》，约定胡琬将上述房屋的认购权整体转让给原告，如原告与序古公司签订协议，原告应当支付胡琬已付购房款130000元及资金占用费50000元。2012年11月14日，第三人黄峻出具《房屋更名承诺书》，载明自愿将所购“未名城”房屋一套更名给刘英，今后不再对此房屋主张权利。同日，原告（乙方）与序古公司（甲方）签订《个人自愿认购协议》，约定被告序古公司提供“未名城”A3地块房源给原告，房源价格为5000元/㎡，面积约为109.18㎡，本次补缴房屋认购金130000元，首次已交房屋认购金额为130000元，原告缴纳房屋认购金合计260000元；在本次收款后，2014年5月30日前由甲方组织乙方抽签确定楼层、栋号、房号。双方签订正式购房合同时间暂定为2014年6月底前，交房时间为2015年8月30日前（以双方签订的《商品房购销合同》为准）。在双方签订《商品房购销合同》生效之日起，本协议自然终止。本协议签订生效后，首次交款所签订的协议自动作废。上述《个人自愿认购协议》签订当日，原告向序古公司支付130000元，被告序古公司出具合计金额为260000元的《收据》，备注为：黄峻更名，二次实收130000元。2012年11月16日，原告向胡琬支付了130000元房款和资金占用费50000元。2006年1月15日，被告序古公司组织原告进行房源房号抽签，双方签订《“未名城”A3地块房源房号抽签确认书》，约定原告抽中房源为“未名城”A3地块2幢301号房，建筑面积114.89平方米；本确认书是签订《商品房购销合同》唯一的有效依据；本确认书有效期为在通知签订《商品房购销合同》要求的交款日期以内，原告在规定时间未能按要求办理交款及签订《商品房购销合同》的，房屋抽签确认书自动作废，甲方将为乙方按规定办理退房退款手续，退房退款时，只退还本金。该抽签确认书中由被告工作人员手写备注载明“5月29日已来过合同有异议”。
另查明，原、被告签订《“未名城”A3地块房源房号抽签确认书》后，原告到被告处签订《商品房购销合同》时，原告要求对合同进行更改，双方对此未能达成一致意见，故未能签订《商品房购销合同》。2016年12月26日，被告序古公司通过《春城晚报》发出《交房公告》，部分载明西山区前旺路“未名城”A3-1定于2016年12月28日起办理交房手续，交房应携带资料：1、户主身份证原件及复印件；2、《商品房购销合同》原件；3、购房交款收据原件；4、委托他人代理接房的，应出具经公证的委托书原件及身份证原件。2017年5月3日，被告序古公司针对“未名城”A3地块2幢301号房屋与案外人刘燕签订《商品房购销合同》，被告将该房屋出售给案外人刘燕，并对该房屋进行了商品房买卖合同备案登记。诉讼请求：1、解除原被告签订的《个人自愿认购协议书》、《“未名城”A3地块房源房号抽签确认书》；2、被告立即返还原告支付的购房款260000元及自2010年1月8日起至全部款项清偿之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的资金占用费，暂计至2017年8月9日为98194元；3、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认为：本案第三人黄峻与被告签订《房屋认购协议书》，约定由黄峻认购被告开发位于“未名城”A3地块房屋一套，其后黄峻将认购名额转给第三人胡琬，胡琬又将认购名额转让给原告，其后原告与被告共同签订《个人自愿认购协议书》、《“未名城”A3地块房源房号抽签确认书》，确认由原告认购位于“未名城”A3地块2幢301号房屋，上述合同是双方的真实意思表示，内容未违反法律法规的规定，故合同合法有效。对于原告要求解除《个人自愿认购协议书》、《“未名城”A3地块房源房号抽签确认书》的诉讼请求，对于《个人自愿认购协议书》，庭审中被告明确同意解除上述协议，被告对其权利的处分行为并未违反法律规定，故予以确认。对于《“未名城”A3地块房源房号抽签确认书》，被告认为因原告未在规定时间内签订《商品房购销合同》，故该确认书已经失效，对此，一审法院认为该抽签确认书明确了原告向被告认购房屋的房号及面积，并约定“……乙方在规定时间内未能按要求办理交款及签订《商品房购销合同》的，房屋抽签确认书自动作废，甲方将为乙方按规定办理退房退款手续，退房退款时，只退还本金。”，但该约定并未明确办理交款及签订《商品房购销合同》的时间，对此被告提交了《“未名城”A3地块房号抽签的通知》欲证明签订《商品房购销合同》的时间为2016年1月31日前，但根据该通知内容可知其系针对云南检验检疫局机关服务中心住房安置合作工作组的购房职工发出，故在无证据证明原告已知晓该通知内容的情况下，一审法院认为原、被告并未对签订《商品房购销合同》的时间进行明确约定，故不能以此认为原告未在规定时间内签订合同而该确认书已经失效。因现已涉案房屋已被出售给案外人，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”之规定，原、被告之间买卖涉案房屋的合同目的已经不能实现，故对原告要求解除《“未名城”A3地块房源房号抽签确认书》的诉请予以支持。对于原告要求退还购房款260000元并支付自2010年1月8日起至全部款项清偿之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的资金占用费的诉讼请求，原告于2012年11月14日与被告签订《个人自愿认购协议书》时交纳了房屋认购款130000元，2012年11月16日交纳了房屋认购款130000元，现因双方之间的《个人自愿认购协议》解除，故被告应当向原告返还房屋认购款260000元。对于资金占用费，原告向被告交纳了房屋认购款，但却未能签订《商品房购销合同》，在被告占有该房屋认购款期间会导致原告的资金占用损失，因原告系于2012年11月14日、2012年11月16日分别交纳了130000元款项，故一审法院认为被告应当向原告支付购房认购款260000元自2012年11月16日起至款项实际还清之日止按照中国人民银行同期贷款利率标准计算的资金占用费。第三人黄峻经本院依法送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼，鉴于本案事实清楚，证据确实、充分，本院依法可缺席判决。综上，本院根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、解除原告刘英与被告云南序古房地产开发有限公司所签订的《个人自愿认购协议书》、《“未名城”A3地块房源房号抽签确认书》。二、被告云南序古房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内退还原告刘英房屋认购款人民币260000元并支付该款项自2012年11月16日起至款项实际还清之日止按照中国人民银行同期贷款利率标准计算的资金占用费。三、驳回原告刘英的其他诉讼请求。案件受理费3308元（原告已预交，已减半收取），由被告云南序古房地产开发有限公司负担（被告于本判决生效之日起十五日内支付给原告）。
宣判后，上诉人云南序古房地产开发有限公司不服一审判决，向本院提起上诉。请求：撤销昆明市西山区人民法院（2017）云0112民初5460号民事判决，并改判上诉人仅需退还26万元本金。本案诉讼费由被上诉人承担。其主要事实和理由为：被上诉人拒签合同是不争的事实，上诉人经登报催告，并给予被上诉人5个月的期限，在其仍拒签合同情况下，上诉人才解除合同将房屋另售的，被上诉人的行为明确构成违约，上诉人有权根据合同约定只退还本金。
被上诉人刘英答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法予以维持。
经询问双方当事人对一审认定事实部分均无异议。
二审中双方当事人均未提交新证据。
综上，本案经本院审理查明的案件事实与一审查明的事实一致。
本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，双方当事人对于退还本金并无争议，本院依法予以确认。现争议焦点在是否应退还资金占用费的问题。对此，被上诉人向上诉人交纳了房屋认购款却未能签订《商品房购销合同》，必然会导致资金占用费损失，上诉人主张系被上诉人违约导致合同未能签订，对此，其并没有提交有效的证据加以证实，故对该主张本院不予支持。一审法院确定的资金占用费计算方式并无不当，本院亦予维持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。上诉人的上诉请求及理由不能成立，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项、第一百一十八条之规定及《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币3308元，由上诉人云南序古房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 徐 斌
审判员 姚 丹
审判员 古维贤
二〇一八年一月二十六日
书记员 黄秋茼