西安市未央区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）未民一初字第00761号
原告王晶，西安岳洋汽车服务有限公司工人。
委托代理人李宝特，陕西方新律师事务所律师。
被告陕西鑫磊商品混凝土有限公司。住所地：西安市雁塔区电子城曹家堡村。注册号610000100082863。
法定代表人魏民权，董事长。
被告陕西鑫磊运通建筑制品有限公司。住所地：西安市未央区六村堡石化大道中段**号。注册号610000100439733。
法定代表人石荣华，董事长。
共同委托代理人张建功，陕西制衡律师事务所律师。
被告永安财产保险股份有限公司陕西分公司。住所地：陕西省西安市南二环东段***号秦电（金石）国际大厦*楼。注册号610000200018909。
负责人武红，总经理。
委托代理人申军，男。
原告王晶与被告陕西鑫磊商品混凝土有限公司、陕西鑫磊运通建筑制品有限公司、永安财产保险股份有限公司陕西分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告王晶及其委托代理人李宝特、被告陕西鑫磊商品混凝土有限公司与陕西鑫磊运通建筑制品有限公司的共同委托代理人张建功、被告永安财产保险股份有限公司陕西分公司的委托代理人申军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王晶诉称，2013年3月8日8时30分许，其驾驶摩托车沿西三环西侧辅道由南向北行驶至西安职业技术学院附近时，逢李尚华驾驶陕A×××××号重型特殊结构货车沿西三环西侧辅道由北向南行驶至此，两车相撞，致其受伤，两车受损，造成交通事故。事故发生后，其被送往西安高新医院治疗，被诊断为：1、右股骨干骨折；2、右髌骨开放性、粉碎性骨折；3、左膝部皮肤挫裂伤；4、11冠折伴牙震荡；5、舌部软组织贯通伤；6、上唇贯通伤。其住院治疗18天，于3月26日出院。4月8日，该事故经西安市公安局交通警察支队高新大队作出西公交认字（2013）第088号道路交通事故认定书，认定其负此次事故主要责任，李尚华负次要责任。经查，陕A×××××号车所有人为陕西鑫磊商品混凝土有限公司，该车在永安财产保险股份有限公司陕西分公司投保交强险。现其与被告之间就赔偿数额协商未果，为维护其合法权益，故诉至法院，请求判令被告赔偿其医疗费68559.63元、住院伙食补助费1050元、营养费700元、误工费28374.22元、护理费53200元、交通费1000元，共计152883.85元，由保险公司在交强险范围内承担1万元，超出部分根据事故责任由其余被告连带承担30%即42865.16元。以及财产损失摩托车损失3000元，衣服及鞋、皮带1129元，由保险公司在交强险财产损失范围内承担2000元，其余部分由各被告连带承担30%，即638.7元。
被告陕西鑫磊商品混凝土有限公司辩称，肇事车辆虽然登记在其公司名下，但该车实际并非其公司所有，所以该事故与其公司无关，其不承担责任。
被告陕西鑫磊运通建筑制品有限公司辩称，该车属其公司所有，李尚华是其公司司机，司机在事故中的责任其愿意承担，但因其公司为该车辆购买交强险及商业险，故赔偿责任应该由保险公司承担。
被告永安财产保险股份有限公司陕西分公司辩称，本案肇事车辆确在其公司投保交强险及商业险，其同意在交强险分项范围内承担原告的合理损失，商业险按主次责任划分，合理赔偿。因事故认定书上记载被告车辆超载，即使该车保有不计免赔险，对超载部分也应按约定扣除10%的免赔部分。诉讼费、鉴定费不属于保险范围，其不予承担。
经审理查明，2013年3月8日8时30分许，原告王晶驾驶无号牌二轮摩托车沿西三环西侧辅道由南向北行驶至西安职业技术学院附近时，适逢李尚华驾驶陕A×××××号重型特殊结构货车（机动车所有人：陕西鑫磊商品混凝土有限公司）沿西三环西侧辅道由北向南行驶至此，两车相撞，致原告受伤，两车受损，造成交通事故。4月8日，该事故经西安市公安局交通警察支队高新大队作出西公交认字（2013）第088号交通事故认定书，认定原告王晶负事故主要责任，李尚华因驾驶车辆超载、超速，应负此次事故次要责任。事故发生后，王晶即被送往西安高新医院救治，伤情经诊断为：1、右股骨干骨折；2、右髌骨开放性粉碎性骨折；3、左膝部皮肤挫裂伤；4、11冠折伴牙震荡；5、舌部软组织贯通伤；6、上唇贯通伤。医院对其进行内固定及外伤清创缝合等手术治疗，原告住院18天于3月26日出院，共产生医疗费用36544.77元。后原告因赔偿问题与被告协商未果，遂将被告李尚华、陕西鑫磊商品混凝土有限公司、永安财产保险股份有限公司西安市未央支公司诉至本院，酿成诉讼。诉讼中，永安财产保险股份有限公司陕西分公司到庭应诉，称永安财产保险股份有限公司西安市未央支公司的保险事故由其应诉并承担保险责任，本院即依法将被告永安财产保险股份有限公司西安市未央支公司变更为永安财产保险股份有限公司陕西分公司。陕西鑫磊运通建筑制品有限公司到庭称该肇事车辆为其公司实际所有，李尚华系其公司司机，司机在事故中的责任其愿承担，原告遂申请将被告李尚华变更为陕西鑫磊运通建筑制品有限公司。原告于2013年5月15日向本院提出申请，申请对其因交通事故造成的伤残等级及后续治疗费用进行鉴定。6月8日，本院委托西安市中级人民法院司法技术室，由该室对外委托陕西蓝图司法鉴定中心进行鉴定，8月13日，陕西蓝图司法鉴定中心作出“陕蓝（2013）法医鉴字第229号司法鉴定意见书”，鉴定意见为：1、被鉴定人王晶因交通事故致右髌骨骨折、右股骨干骨折经手术内固定治疗，目前内固定未取出，评残时机未到，待内固定取出后，进行一段时间功能锻炼后再行伤残评定。2、被鉴定人王晶此次交通事故所致损伤，后续治疗费约需一万五千元至二万元（仅供参考）。鉴定意见书送达后，原、被告在指定的期间均未提出异议。康复期间，原告根据医嘱定期进行复查。2013年9月5日，原告因右股骨干骨折内固定术后骨不连在西安高新医院住院治疗，医院进行右股骨干骨折不愈合切开、复位、植骨内固定及右髌骨骨折内固定物取出术，原告住院17日后出院。共产生医疗费31779.96元。庭审中，原告称其二次手术已做，费用以实际发生为准，残疾赔偿金等部分另行主张，鉴定费此次亦不主张。经本院释明后，原告将其诉讼请求变更为：判令被告依法支付其医疗费28092.89元（包括交强险1万元及商业险30%部分18092.89元）、误工费28374.22元、护理费53200元、住院伙食补助费1050元、营养费700元、交通费1000元，共计82574.22元，摩托车损失3000元，衣服及鞋、皮带1129元，由保险公司在交强险财产损失范围内承担2000元，其余部分由各被告连带承担30%，即638.7元。并对增加部分的诉讼请求依法缴纳诉讼费用。另查明，陕A×××××号重型特殊结构货车在永安财产保险股份有限公司西安市未央支公司投保交强险及保险金额为30万元的商业第三者责任保险，并投保不计免赔特约险，保险期间同为2012年6月9日零时至2013年6月8日二十四时。商业险保险单特别约定栏记载：1、…。2、该车索赔权益人为陕西鑫磊运通建筑制品有限公司。3、本保险单后附《特种车保险条款》、《机动车保险附加条款》、《机动车车上人员责任保险条款》，均属本保险合同组成部分，如有缺漏请及时与我公司联系。若在收到保单三日内未提出异议，本公司将视为已收到全部条款。4、…。永安财产保险股份有限公司《机动车商业保险条款》（2009版）第三者责任保险条款第九条约定：保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免赔：（一）、负次要事故责任的免赔率为5%，负同等事故责任的免赔率为10%，负主要事故责任的免赔率为15%，负全部事故责任的免赔率为20%；（二）、违反安全装载规定的，增加免赔率10%；（三）、投保时指定驾驶人，保险事故发生时为非指定驾驶人使用被保险机动车的，增加免赔率10%；（四）、投保时约定行驶区域，保险事故发生在约定行政区域以外的，增加免票率10%。庭审中，被告永安财产保险股份有限公司陕西分公司称因交通事故认定书记载该肇事车辆超载，故商业险赔付中应依合同约定扣除10%免赔部分。被告陕西鑫磊运通建筑制品有限公司称该保险条款为格式合同，其并未收到该保险条款，故不同意保险公司扣除10%免赔额。因双方争议较大，各执己见致调解未果。
上述事实，有原告提供的道路交通事故认定书、保险单、诊断证明书、住院病案、门诊病历、医疗费票据、费用清单、交通费票据，被告陕西鑫磊运通建筑制品有限公司提供的驾驶证、行驶证、保险单，被告永安财产保险股份有限公司陕西分公司提供的机动车商业保险条款（2009版）机动车第三者责任保险条款，以及鉴定意见书、庭审笔录、谈话笔录等在卷佐证。
本院认为，公民的身体健康权受法律保护。被告陕西鑫磊运通建筑制品有限公司司机李尚华驾驶车辆在事故中致原告受伤，西安市公安局交通警察支队高新大队根据此次事故的实际情况及相关法律、法规规定作出的道路交通事故认定书，原、被告均表示认可，本院予以采纳。现原告要求赔偿其医疗费、护理费、住院伙食补助费及营养费、交通费、误工费等经济损失，符合法律规定，本院依法予以支持。原告因交通事故造成的各项损失包括：医疗费用共计68324.73元；住院伙食补助费30元／天×35天=1050元；营养费为20元／天×35天=700元；根据原告伤情，对护理期限本院酌情认定为100日，护理费住院期间为100元／天，出院后为80元／天，护理费为100元／天×35天＋80元／天×65天=8700元；对原告的误工费，结合原告实际病情及二次手术治疗情况及医嘱，本院酌情认定误工期为8个月，根据原告提供的证据，其月收入3200元，原告的误工费应为3200元×8月=25600元；原告主张交通费1000元，考虑原告受伤治疗必然产生交通费用的实际情况，本院酌情支持600元；对原告主张的电动车损失及衣服等财产损失，因未提供证据证明，本院不予支持。鉴定费原告称其此次不予主张，故本案不涉。该肇事车辆投保有交强险及商业险，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险（交强险）和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。《陕西省高级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件若干问题的指导意见（试行）》（陕高法（2007）258号）第十五条规定：机动车之间发生交通事故的，超出第三者责任强制保险限额的部分，按照下列规定承担赔偿责任：…（四）负次要责任者承担20%-30%；…。因此，本案的赔偿责任应先由被告永安财产保险股份有限公司陕西分公司在其承保的交强险范围内予以赔偿，不足部分在商业第三者责任保险赔偿限额内承担30%，其余70%由原告王晶承担。永安财产保险股份有限公司陕西分公司称其商业险赔偿因肇事车辆超载应扣除10%免赔部分，被告陕西鑫磊运通建筑制品有限公司对此不予认可，因保险公司第三者责任保险条款第九条系对投保车辆免赔情形的约定，该条款属于商业险保险单的组成部分，商业险赔偿责任应根据该条款约定赔偿，但该肇事车辆投保的商业险包括不计免赔特约险，保险单中并未约定不计免赔特约险仅针对第三者责任保险条款第九条中某一种情形免赔，故永安财产保险股份有限公司陕西分公司要求在商业险赔偿中因肇事车辆超载扣除10%免赔部分，本院不予采纳。
原告上述医疗费用、住院伙食补助费、营养费共计70074.73元，由永安财产保险股份有限公司陕西分公司在交强险医疗费用赔偿限额内承担1万元，其余60074.73元在商业险中承担30%即18022.42元，原告上述误工费、护理费、交通费共计34900元，由永安财产保险股份有限公司陕西分公司在交强险伤残赔偿费用11万元限额中承担。综上，被告永安财产保险股份有限公司陕西分公司共应支付原告因交通事故造成的各项损失为52922.42元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《陕西省高级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件若干问题的指导意见（试行）》第十六条之规定，判决如下：
一、被告永安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王晶因交通事故造成的各项损失52922.42元。
二、驳回原告王晶本案其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2513元（原告已预交），由原告王晶承担2179元，其余334元由被告陕西鑫磊运通建筑制品有限公司承担，于本判决生效之日起十日内支付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 史丽妮
代理审判员 王 蔚
代理审判员 李 涛
二〇一四年一月十日
书 记 员 张云彦