湖南省永州市零陵区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘1102刑初256号
公诉机关：湖南省永州市零陵区人民检察院。
被告人：李发广，男，1984年7月5日出生，汉族，山东省泰安市人，大专文化，经商，现住广东省深圳市宝安区×××，公民身份号码：×××；因涉嫌贩卖、传播淫秽物品牟利罪，于2015年12月9日被永州市公安局刑事拘留，同年12月31日被永州市公安局逮捕，2016年1月19日被永州市公安局取保候审。现在家。
湖南省永州市零陵区人民检察院以零检公诉刑诉[2017]265号起诉书指控被告人李发广犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，于2017年5月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年6月16日在本院刑事审判庭公开开庭进行了审理。永州市零陵区人民检察院检察员王建青出庭支持公诉，被告人李发广到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：被告人李发广在明知“环球精灵”电视棒能够通过链接网络观看数百部淫秽影像的情况下,前后三次通过“某某科技”网店购买“环球精灵”电视棒155个,其中2014年3月份在阿里巴巴网站“某某科技”网店内以5.5元每个的价格购买环球精灵电视棒50个;2014年9月以同样的价格在该网店购买环球精灵电视棒55个;2015年1月以同样的价格在该网店购买环球精灵电视棒50个。后又以每个电视棒15元的价格全部卖给一个名叫“吴某某”的人,从中非法获利一千余元。
为证明以上指控的事实，公诉机关提交了户籍证明、抓获经过、到案经过、扣押清单、销售、转帐记录、刑事判决书等书证；证人吴某某的证言；被告人李发广的供述与辩解；永州市公安局淫秽物品审查鉴定意见书、湖南省出版物质量监督检测中心鉴定书等证据。据此公诉机关认为被告人李发广构成贩卖、传播淫秽物品牟利罪，应依法予以处罚。
被告人李发广对起诉书指控的事实及罪名均无异议。
经审理查明：2010年以来，被告人李发广在淘宝网上做网店，店名叫“心肝宝贝”，主要经营母婴产品。期间，有客户向其提出欲购买可以观看淫秽电影的“电视棒”。被告人李发广便上网在阿里巴巴网店上搜索该“电视棒”,发现“某某科技”有电视棒卖，被告人李发广遂前后三次通过“某某科技”网店购买“环球精灵”电视棒155个,其中2014年3月份在阿里巴巴网站“某某科技”网店内以5.5元每个的价格购买环球精灵电视棒50个;2014年9月以同样的价格在该网店购买环球精灵电视棒55个;2015年1月以同样的价格在该网店购买环球精灵电视棒50个。后又以每个电视棒15元的价格全部卖给一个名叫“吴某某”的人,从中非法获利一千余元。永州市公安局对该电视棒所播放的涉黄视频、所属网站等进行远程勘验，勘验结论：通过输入2015环球影视白金卡密码进入电视棒后，能访问的视频数量为3463（部）。勘验过程中下载了其中138个视频，永州市公安局淫秽物品审查鉴定意见书及湖南省出版物质量监督检测中心鉴定书鉴定意见：该138个视频为淫秽出版物。
上述事实，有以下经庭审举证、质证、认证的证据予以证实：
1、户籍证明，证实被告人李发广的身份信息情况；
2、到案经过，证实被告人李发广于2015年12月9日被永州市公安局民警抓获的事实；
3、扣押清单，证实永州市公安局于2015年12月4日扣押吴某某电视棒1个、密码卡1张，2015年12月8日扣押了被告人李发广苹果手机一台;
4、QQ聊天记录，证实被告人李发广与客户聊天推销“电视棒”交易的事实；
5、刑事判决书，证实张某某、张某1犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪已被判刑的事实；
6、证人吴某某的证言，证实2015年的一个月里，一个东北小伙说他手里有一种类似U盘的电视棒，插到电脑之后可以看很多视频，还有3D电影等电视台,可以放到其店铺里面卖,说完放了一个电视棒及一副3D眼镜在其这里,并给了其一个×××的电话号码。过了几天,其使用了这个电视棒,觉得还行,就拨打电话1×××联系那个东北小伙咨询情况,之后为方便联系,那个男子就与其互加为QQ好友,那个男子的QQ号为×××,其通过QQ从男子手中一次性购买了50个电视棒,共700元左右的价格,其以20元的价格将这种电视棒放在其店铺里销售,其大约卖了8-9个的样子,其余都被其老公拿走送给他们单位的同事了,公安机关到其店铺搜查时其店铺就剩下一个了;
7、被告人李发广的供述与辩解，其一共购买过三次“环球精灵”电视棒，分别使用账号“某某”于2014年3月购买50个、使用“某某”于2014年9月购买55个,使用账号“某某”于2015年1月购买50个,共计购买了155个,都是在阿里巴巴的网店上购买的,对方的网店名叫“某某科技”对方的发货地址是深圳市,具体地址其不记得了。其购买的这155个电视棒全部卖给了黑龙江省大庆市某某电脑城的吴某,以每个十五元左右的价格卖给她的；
8、永公治鉴字【2015】第004号永州市公安局淫秽物品审查鉴定意见书和湘出质鉴【2015】100号湖南省出版物质量监督检测中心鉴定书，证实李发广所贩卖、传播的电视棒中的电影属于淫秽视频及淫秽出版物。
本院认为：被告人李发广以牟利为目的，利用互联网贩卖、传播淫秽物品，其行为已构成贩卖、传播淫秽物品牟利罪，故公诉机关指控被告人李发广犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪的罪名成立，本院予以支持；被告人李发广虽然明知通过贩卖的电视棒及配套的密码卡能够观看到网络平台上存在的淫秽视频，但没有证据表明被告人事先明确知道其中不特定的任一视频是否为淫秽视频，被告人李发广所贩卖的电视棒单独使用只可观看网络平台中不违法的视频文件，用户只有在网络上使用与电视棒配套的密码卡后才能观看到淫秽视频，故被告人的主观恶性和行为的社会危害性较纯粹以淫秽视频传播为主营业务的要小；综上，考虑到网络信息平台传播的特点，应将新类型网络传播淫秽物品犯罪的量刑方法区别于传统的传播行为，实现罪责刑相统一。被告人李发广归案以后认罪态度较好，如实供述了自己的罪行，依法可以对其从轻处罚；根据被告人李发广的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑其没有再犯罪的危险，对所居住的社区没有重大不良影响。据此，依据《中华人民共和国刑法》三百六十三条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李发广犯贩卖、传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑一年又二个月，缓刑一年又六个月，并处罚金人民币三万元（已缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、对公安机关扣押的被告人李发广的“电视棒”一个及苹果手机一台予以没收上缴国库;
三、对被告人李发广违法所得1000元予以没收上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蒋石峰
审 判 员 崔 琳
人民陪审员 杨继云
二〇一七年七月二十一日
书 记 员 陈美露
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百六十三条以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
为他人提供书号，出版淫秽书刊的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的，依照前款的规定处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。