浙江省青田县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙1121刑初75号
公诉机关浙江省青田县人民检察院。
被告人卢珍鹏，男，1987年8月11日出生于浙江省乐清市，汉族，小学文化，无业，住浙江省乐清市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年11月7日被青田县公安局刑事拘留，同年11月21日经青田县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押在青田县看守所。
辩护人杜建平，浙江捷频律师事务所律师。
辩护人贾殿军，浙江捷频律师事务所律师。
浙江省青田县人民检察院以青检公诉刑诉〔2018〕88号起诉书指控被告人卢珍鹏犯贩卖毒品罪，于2018年4月12日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，于2018年4月26日公开开庭审理了本案。青田县人民检察院指派检察员张伟杰出庭支持公诉，被告人卢珍鹏及辩护人杜建平到庭参加诉讼。现已审理终结。
青田县人民检察院指控：2017年10月份、11月4日，被告人卢珍鹏先后分两次购入200克、20克氯胺酮（俗称“K粉”）用于贩卖给吸毒人员，其中2017年11月5日22时许在青田县鹤城街道圣华KTV澳门厅包厢内将一包氯胺酮以人民币3000元的价格贩卖给王某。随后被告人卢珍鹏在圣华KTV门口又将一包氯胺酮以人民币3000元的价格贩卖给邓某。
2017年11月6日晚，被告人卢珍鹏被抓获归案，并在其身上和车内查获四包氯胺酮。经测试，查扣在案的氯胺酮共计196.24克。经鉴定，1号样品检测出氯胺酮、3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）成分，其中氯胺酮质量分数为60.2%，3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）质量分数为0.02%；2-4号样品检出氯胺酮成分。
为证明所指控的犯罪事实，公诉机关提交了相关证据，认为被告人卢珍鹏贩卖毒品氯胺酮给吸毒人员吸食，数量较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法予以判处。
被告人卢珍鹏辩称，其对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，但其购买的氯胺酮部分是用于自己吸食，现已认识到自己的错误，希望法庭能对其从轻处罚。
被告人卢珍鹏的辩护人提出的辩护意见是，1.在贩卖氯胺酮数量的认定上，被告人已贩卖数量约为8克，被查获数量为196.24克，共计204.24克，其中，被查获的氯胺酮中部分会被其本人或与朋友一起吸食，不应全部纳入量刑，故被告人贩卖氯胺酮的数量应为200克以下；2.被查获的氯胺酮尚未流入社会，社会危害性相对较小；3.被告人归案后如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，认罪态度好，且系初犯、偶犯。综上，希望法庭综合考虑毒品数量、社会危害性、被告人系以贩养吸、坦白等情节，对被告人卢珍鹏在三年以下有期徒刑的幅度内量刑。
经审理查明：被告人卢珍鹏购入氯胺酮（俗称“K粉”）伺机贩卖。2017年11月5日22时许，被告人在青田县鹤城街道圣华KTV澳门厅包厢内将一包4克的氯胺酮以人民币3000元的价格贩卖给王某，随后又在圣华KTV门口将一包4克的氯胺酮以人民币3000元的价格贩卖给邓某。
2017年11月6日晚，被告人卢珍鹏被抓获归案，在其身上和车内共查获四包氯胺酮。经测试，查扣在案的氯胺酮共计196.24克。经鉴定，1号样品（98.83克）中检测出氯胺酮、3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）成分，其中氯胺酮质量分数为60.2%，3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）质量分数为0.02%；2-4号样品（共计97.41克）中检出氯胺酮成分。
上述事实，被告人卢珍鹏及其辩护人均无异议，并有公诉机关提交的经庭审质证、认证的常住人口基本信息、情况说明、抓获经过、扣押清单及照片，证人张某1、王某、邓某、张某2的证言，被告人卢珍鹏的供述与辩解，丽水市公安司法鉴定中心丽公司鉴（化）〔2017〕371号理化检验报告、丽水市食品药品与质量技术检验检测院ZY2017110035号测试报告、司法鉴定科学研究院司鉴院[2018]毒鉴字第2205号司法鉴定意见书，辨认笔录、现场勘验笔录，青公（网）勘[2017]168号电子证物检查工作记录、情况说明等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人卢珍鹏明知氯胺酮是毒品的情况下，仍贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，且数量较大。公诉机关指控的罪名成立，依法予以支持。公诉机关根据被告人贩卖及查获的毒品数量共计204.24克认定其贩毒数量，并无不当，可予以认定，但鉴于被告人吸食毒品的情节，在量刑时酌情予以从轻处罚。辩护人提出被告人贩毒数量不足200克的辩护意见，与查明事实不符，不予采纳。被告人卢珍鹏归案后如实供述主要犯罪事实，认罪态度较好，依法从轻处罚。辩护人提出的与此相一致的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条第（七）项之规定，判决如下：
一、被告人卢珍鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年十个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月7日起至2025年9月6日止），并处罚金人民币10000元（限本判决生效后即缴纳）；
二、被告人卢珍鹏的违法所得人民币6000元予以追缴，上缴国库；
三、扣押在青田县公安局的氯胺酮196.24克由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 徐蓓姿
审 判 员 熊秀丽
人民陪审员 林 芬
二〇一八年四月二十六日
代书 记员 潘文涛
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第二条走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第三款、第三百四十八条规定的“其他毒品数量较大”：
（一）可卡因十克以上不满五十克；
（二）3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）等苯丙胺类毒品（甲基苯丙胺除外）、吗啡二十克以上不满一百克；
（三）芬太尼二十五克以上不满一百二十五克；
（四）甲卡西酮四十克以上不满二百克；
（五）二氢埃托啡二毫克以上不满十毫克；
（六）哌替啶（度冷丁）五十克以上不满二百五十克；
（七）氯胺酮一百克以上不满五百克；
（八）美沙酮二百克以上不满一千克；
（九）曲马多、γ-羟丁酸四百克以上不满二千克；
（十）大麻油一千克以上不满五千克、大麻脂二千克以上不满十千克、大麻叶及大麻烟三十千克以上不满一百五十千克；
（十一）可待因、丁丙诺啡一千克以上不满五千克；
（十二）三唑仑、安眠酮十千克以上不满五十千克；
（十三）阿普唑仑、恰特草二十千克以上不满一百千克；
（十四）咖啡因、罂粟壳四十千克以上不满二百千克；
（十五）巴比妥、苯巴比妥、安钠咖、尼美西泮五十千克以上不满二百五十千克；
（十六）氯氮卓、艾司唑仑、地西泮、溴西泮一百千克以上不满五百千克；
（十七）上述毒品以外的其他毒品数量较大的。