安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宜民一终字第00551号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜城营业部。
负责人：万家凤，该公司经理。
委托代理人：戴强强，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：汪登妹。
委托代理人：章顺利，安庆市龙山法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：安庆市加美彩印厂。
负责人：王荣飞，该厂厂长。
被上诉人（原审被告）：王荣飞。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜城营业部（以下简称人保宜城营业部）与被上诉人汪登妹、安庆市加美彩印厂、王荣飞机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省安庆市宜秀区人民法院于2013年12月23日作出的（2013）宜秀民一初字第00307号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年4月23日公开开庭审理了本案。上诉人人保宜城营业部的委托代理人戴强强，被上诉人汪登妹的委托代理人章顺利，被上诉人安庆市加美彩印厂、王荣飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2013年2月4日9时30分，王荣飞驾驶皖H×××××号小型轿车，在安庆市天柱山路苏果超市路段行驶时，与骑两轮电动自行车汪登妹发生碰撞，致汪登妹受伤，车辆受损的交通事故。经交警部门认定，王荣飞负事故的全部责任。汪登妹受伤后即被送往安庆市第一人民医院住院治疗。2013年4月2日出院，住院57天。出院诊断为：L1椎体压缩性骨折、左膝内侧半月板后角损伤、颈椎病。出院医嘱卧床休息两个月，建议休息三个月，护理一人，加强营养。2013年7月2日、2013年8月2日、2013年9月2日，三次医嘱建休一个月。汪登妹医疗费为21086.42元，其自行支付2086.42元，王荣飞垫付了9000元，经汪登妹申请，于2013年3月12日，先予执行了人保宜城营业部医疗费1万元。皖H×××××号小型轿车登记车主为安庆市加美彩印厂，该车在人保宜城营业部投保了交强险和30万元商业第三者责任险及不计免赔。安庆市加美彩印厂是王荣飞创办的个人独资企业。经汪登妹申请，原审委托安徽信立司法鉴定所对其伤残等级及后期治疗费用进行鉴定。2013年9月18日该所作出以下鉴定意见：被鉴定人汪登妹交通事故致腰1椎体压缩性骨折，压缩程度为1／3椎体高度，评定为十级伤残；被鉴定人汪登妹交通事故致左膝内侧半月板及髌韧带损伤，目前遗留左下肢功能丧失10.6%，评定为十级伤残；被鉴定人汪登妹后期康复费用2000元左右。汪登妹支付鉴定费1300元。
汪登妹是城镇居民，在安庆市清怡针纺织品有限公司织布分厂工作，其残疾赔偿金应当按照本省城镇居民标准计算。汪登妹需扶养的人数为2人，其母丁桂花出生于1933年7月5日，扶养年限为5年，履行扶养义务的人数为7人；其父汪西安出生于1932年11月26日，扶养年限为5年，履行扶养义务的人数为7人。汪登妹的电动自行车车损，经人保宜城营业部定损为870元。
汪登妹诉至原审法院，请求判令各赔偿义务人共同赔偿其医疗费11086.42元、后续治疗费2000元、住院伙食补助费30元／天×57天=1720元、营养费30元／天×（57天＋91天）=4440元、误工费3000元／月×226天×12个月÷365天／年=22290.41元、住院期间护理费97.5元／天×57天×2人=11115元、出院后护理费97.5元／天×91天=8872.5元、交通费20元／天×（57天＋3次门诊）=1200元、财产损失费870元、鉴定费1300元、残疾赔偿金21024元／年×20年×（10%＋1%）=46252.8元、被扶养人生活费（父亲汪西安）15012元／年×5年×（10%＋1%）÷7人=1179.51元、（母亲丁桂珍）15012元／年×5年×（10%＋1%）÷7人=1179.51元、精神损害抚慰金12000元，合计125506.15元，并承担本案的诉讼费用。
原审法院认为：机动车发生交通事故造成损害的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由事故双方按照各自事故责任比例分担赔偿责任。本案中王荣飞负事故的全部责任，故超出交强险部分由王荣飞承担赔偿责任，因皖H×××××号小型轿车在人保宜城营业部投保了交强险和30万元商业第三者责任险及不计免赔，故超出交强险部分先由人保宜城营业部在30万元商业第三者责任险内赔付。人保宜城营业部未能举证明汪登妹治疗中非医保用药确实存在，故对其要求扣除汪登妹医疗费中非医保用药部分，不予支持。
汪登妹的损失确认如下：1、医疗费：按照汪登妹提交的票据，实际发生的医疗费用为21086.42元，根据鉴定意见后期康复费用2000元左右，合计为23086.42元；2、住院伙食补助费：住院57天，按20元／天计算为1140元；3、营养费：住院57天，医嘱加强营养三个月，按20元／天计算为2940元；4、护理费：住院57天，医嘱住院期间护理两人；出院后医嘱三个月护理一人，按97.5元／天计算为19890元；5、误工费：汪登妹是安庆市清怡针纺织品有限公司织布分厂员工，其诉求按3000元／月计算误工损失，未能举证证明，酌定按本省居民服务、修理和其他服务业平均工资97.5元／天计算。汪登妹住院57天，出院后医嘱休息六个月，累计237天，定残日为2013年9月18日。误工时间计算到定残日前一日（225天），计算为21937.5元；6、交通费：住院57天，按10元／天计算为570元；7、残疾赔偿金：汪登妹是城镇居民，其伤情构成两个十级伤残，计算为21024元／年×20年×11%＝46252.8元；被扶养人生活费为15012元／年×5年×11%÷7人（母亲丁桂花）＋15012元／年×5年×11%÷7人（父亲汪西安）＝2359元，合计为48611.8元；8、精神损害抚慰金：汪登妹伤情构成两个十级伤残，酌定为9000元；9、鉴定费：按照鉴定费票据确定为1300元；10、财产损失：电动自行车的车损为870元。综上，汪登妹的损失共计为129345.72元，其中医疗费23086.42元、住院伙食补助费1140元、营养费2940元，合计27166.42元由人保宜城营业部在交强险医疗费用赔偿限额内赔付1万元（此款已先行支付完毕），在商业第三者责任险内赔付17166.42元；电动自行车的车损870元由人保宜城营业部在交强险财产损失赔偿限额内赔付；其他损失101309.3元由人保宜城营业部在交强险伤残限额内赔付。即人保宜城营业部还需赔付119345.72元。因汪登妹的损失未超出保险范围，故安庆市加美彩印厂、王荣飞不承担上述款项的赔付义务。汪登妹应当返还王荣飞垫付的医疗费9000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜城营业部于判决生效之日起七日内赔偿原告汪登妹因交通事故造成的损失119345.72元（已扣除被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市宜城营业部垫付的1万元医疗费；在执行中，向原告汪登妹支付110345.72元，向被告王荣飞支付9000元）；二、驳回原告汪登妹其他诉讼请求。案件受理费2810元，由被告王荣飞负担（原告已预交，可由被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市宜城营业部从向被告王荣飞支付的9000元中扣除予以返还原告）。
人保宜城营业部上诉称：1、根据三期鉴定标准，本案误工期最长不应超过150日；依照汪登妹的伤情以及以往的司法实践，住院期间不符合两人护理的情形，应按照一人计算，护理期最长不应超过60日。2、精神损害抚慰金9000元过高，建议不应超过6000元。3、被扶养人生活费2359元不应支持，低于5级伤残的都不应该有赔偿。且汪登妹并未丧失劳动能力，被扶养人也没有证据证明其没有收入来源或者丧失劳动能力。4、交强险及商业三者险条款规定，非医保用药不应该由上诉人承担；鉴定费1300元不应该由上诉人承担。综上，请求二审法院依法改判。
汪登妹辩称：1、误工时间及护理人数，均有医疗机构出具的证明，一审判决有事实依据。2、汪登妹构成两处伤残，其劳动能力相应下降，其是法定的赡养人，一审判决支持被扶养人生活费正确。3、一审根据汪登妹的伤残等级及在事故中的过错程度，判决赔偿9000元并不高。4、非医保用药举证责任在上诉人，上诉人在一审并没有提供相应的证据，其应承担举证不能的后果。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
安庆市加美彩印厂及王荣飞辩称：我们没有意见，由法院依法判决。
本案二审期间各方当事人所举证据与原审相同，相对方质证意见也同于原审，本院认证意见与原审一致。
二审查明的事实与原审一致，故对原判认定的事实，本院予以确认。
综合上诉人的上诉理由、被上诉人的答辩情况，本案二审争议焦点为：一、一审认定的误工时间、护理时间是否过长，精神损害抚慰金是否过高；二、被扶养人生活费是否应予支持，鉴定费、非医保用药是否应由上诉人承担。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护，侵权致他人身体伤害的，侵权人及法定义务人应承担赔偿责任。关于一审认定的误工时间、护理时间是否过长，精神损害抚慰金是否过高的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，误工时间根据受害人接收治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤持续误工的，误工时间计算至定残日前一天。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。原判依据医疗机构出具的汪登妹的诊断证明书及出院记录，认定汪登妹的误工期及护理人数、时间，并无不当。本起交通事故致汪登妹两处十级伤残，给其造成精神上的痛苦，且其在本次交通事故中无责任，一审法院结合当地的平均生活水平，酌定精神损害抚慰金9000元适当。
关于被扶养人生活费是否应予支持，鉴定费、非医保用药是否应由上诉人承担的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。汪登妹父亲汪西安出生于1932年11月26日、母亲丁桂珍出生于1933年7月5日，均年事已高，汪登妹是其父母生育的七个子女之一，其依法应当承担赡养父母的义务。汪登妹因事故构成两处十级伤残，其劳动能力相应下降，一审判决给付被扶养人生活费并无不当。上诉人认为不应承担被扶养人生活费的上诉理由，无事实和法律依据，不予采纳。非医保用药不应由上诉人承担系免责条款，上诉人并未提供证据证明在投保时其有特别提示投保人注意的事实，亦未证明汪登妹治疗用药中存在非医保用药，故一审判决未扣除医疗费中非医保用药费并无不当。鉴定费1300元系汪登妹为确定事故给其造成的伤残程度而支出的费用，亦是因交通事故给其造成损失，一审判决由上诉人承担并无不当。
综上，上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，判决适当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费579元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜城营业部负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 方热烈
审 判 员 刘梦灵
代理审判员 金 京
二〇一四年六月二十三日
书 记 员 余月琴
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；