新疆维吾尔自治区和田市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）和市刑初字第102号
公诉机关和田市人民检察院。
被告人吕建设，男，1962年1月25日出生，汉族，户籍地：新疆维吾尔自治区和田市，大学文化程度，原民丰县委委员、常委，民丰县公安局党委书记、局长，住和田市玉泉明珠花园小区。因本案于2014年1月25日被和田市公安局依法刑事拘留，2014年1月28日经和田地区检察分院批准依法执行逮捕，现羁押于和田地区看守所。
辩护人张培荣，广东正大元律师事务所律师。
和田市人民检察院以和市检刑诉字（2014）第135号起诉书指控被告人吕建设犯受贿罪、贪污罪，于2014年4月24日向本院提起公诉，本院依法由审判员、人民陪审员组成合议庭，公开开庭审理了本案。和田市人民检察院指派检察员何飞、代理检察员赵栩出庭支持公诉，被告人吕建设及其辩护人张培荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
和田市人民检察院指控：
1、2012年6月2日，应某某为感谢被告人吕建设帮助其销售炸药库，在和田市玉泉明珠小区被告人居住的楼下，应某某送给被告人20万元人民币，被告人吕建设予以收受，并将此款用于归还其玉泉明珠小区商品房的贷款。
2、2012年11月，应某某以帮助被告人吕建设支付以其子吕某名义在乌鲁木齐市某某庄园购买的商品房首付款256570元的形式向吕建设行贿，吕建设予以收受。
3、2012年，新疆某某公司承建民丰县公安局城镇派出所功能区改造和叶亦克堵截站土建工程。2012年12月底，该公司项目经理彭某为了结算工程款，在被告人吕建设的办公室送给其5万元人民币，吕建设予以收受。
4、2012年12月，黄某某为尽快结算在民丰县公安局若克雅派出所功能区改造工程的工程款，在被告人吕建设办公室给其4万元人民币，吕建设予以收受。
5、2013年端午节前，黄某某为建立与吕建设之间的关系，在今后民爆手续中得到被告人吕建设的关照，在吕建设办公室送给其2万元人民币，吕建设予以收受。
6、2012年12月中旬，韦某某为答谢被告人吕建设对自己的关照，在吕建设办公室将一条价值1.566万港币的钻石项链送给了吕建设，吕建设予以收受。
7、2010年年底，被告人吕建设任民丰县公安局局长期间，将该局的部分车辆维修定点在和田市某某汽车维修中心，2011年12月初，和田市某某汽车维修中心在结算民丰县公安局2011年的汽车修理费时，吕建设以自己有一些费用不好报销为由，指使该维修中心负责人俞某某在开具车辆维修费发票中增加3万元。2011年12月19日，民丰县公安局向和田市某某汽车维修中心支付了车辆维修费后，俞某某将3万元现金交给吕建设，吕建设将3万元据为己有。
8、2012年12月，和田市某某汽车维修中心在结算民丰县公安局2012年的汽车修理费时，被告人吕建设指使俞某某在开具车辆维修费发票中增加3万元，2013年4月25日，民丰县公安局向和田市某某汽车维修中心转账支付了车辆修理费。
被告人吕建设辨称：
韦某某给我送的项链只是同事和朋友之间送的礼物，不应当定性为受贿。我自愿认罪，主动交代犯罪事实，请求从轻处罚。
被告人吕建设的辩护人张培荣的辩护意见是：
1、被告人吕建设并没有采取明示、暗示的方法索要贿赂，被告人吕建设收受应某某的200000元不构成索贿。2、对于韦某某送给被告人吕建设的项链不能认定为受贿，被告人吕建设并未为韦某某谋取利益，在主、客观上均没有构成受贿罪的故意、动机、目的。3、对于公诉机关指控的第二笔贪污30000元，被告人吕建设并未实际控制和占有该笔款项，应当定性为贪污未遂。4、被告人吕建设具有以自首论的事实和法定情节。被告人吕建设在纪检委调查、检察院尚未立案，未对其采取强制措施之前主动交代了全部犯罪事实，全部退还赃款，且交代的犯罪事实是办案机关未掌握的罪行，与办案机关已掌握的罪行属于不同种罪行，应当以自首论。
经审理查明：
1、2012年6月2日，应某某为感谢被告人吕建设帮助其销售炸药库，在和田市玉泉明珠小区被告人居住的楼下，应某某送给被告人20万元人民币，被告人吕建设予以收受，并将此款用于归还其玉泉明珠小区商品房的贷款。
2、2012年11月，应某某以帮助被告人吕建设支付以其子吕某名义在乌鲁木齐市某某庄园购买的商品房首付款256570元人民币的形式向吕建设行贿，吕建设予以收受。
3、2012年12月底，彭某为了结算民丰县公安局城镇派出所功能区改造和叶亦克堵截站土建工程款，在被告人吕建设的办公室送给其50000元人民币，吕建设予以收受。
4、2012年12月，黄某某为尽快结算在民丰县公安局若克雅派出所功能区改造工程的工程款，在被告人吕建设办公室送给其40000元人民币，吕建设予以收受。
5、2013年端午节前，黄某某为进一步拉近与吕建设的关系，以便在办理民爆手续中得到被告人吕建设的关照，在吕建设办公室送给其20000元人民币，吕建设予以收受。
6、2012年12月，韦某某为答谢被告人吕建设对自己的关照，在吕建设办公室将一条价值15660港币的钻石项链送给了吕建设，吕建设予以收受。
7、2011年，被告人吕建设任民丰县公安局局长期间，将该局的部分车辆维修定点在和田市某某汽车维修中心，2011年12月初，和田市某某维修中心在结算民丰县公安局2011年度汽车修理费时，被告人吕建设以其有一些费用不好报销为由，指使该维修中心负责人俞某某在开具车辆维修费发票中增加30000元。2011年12月19日，民丰县公安局向和田市某某汽车维修中心支付了车辆维修费后，俞某某将现金30000元人民币交给吕建设，吕建设将该款项据为己有。
8、2012年12月，和田市某某汽车维修中心在结算民丰县公安局2012年的汽车修理费时，被告人吕建设以其有一些费用不好报销为由，指使俞某某在开具车辆维修费发票中增加3万元，2013年4月25日，民丰县公安局向和田市某某汽车维修中心转账支付了车辆修理费。
被告人吕建设在担任民丰县公安局局长期间，利用职务上的便利，为他人谋取利益，先后非法收受他人财物共计566570万元人民币、价值15660港币的钻石项链一条。被告人吕建设通过虚开发票的方式，贪污公款60000元人民币。
上述事实，有以下证据证实：
（一）被告人吕建设的户籍信息，证明被告人吕建设的基本情况及其达到法定刑事责任年龄。
（二）立案决定书、拘留通知书、拘留证、逮捕通知书、逮捕证，证明和田市人民检察院依法受理被告人吕建设涉嫌受贿罪、贪污罪一案及被告人吕建设被采取强制措施的情况。
（三）《中共和田地区委员会干部任免通知书》（和党干（2010）184号文件）、干部履历表、公务员登记表、干部任免审批表、民丰县公安局党委文件，证明被告人吕建设系国家工作人员，于2010年12月12日被任命为民丰县委委员、常委，2010年12月12日被任命为民丰县公安局党委书记、局长以及其具体负责的工作范围。
（四）证人应某某的证词，证明：（1）2012年6月2日，应某某为感谢被告人吕建设帮助其销售炸药库，在和田市玉泉明珠小区被告人居住的楼下，送给被告人现金200000元人民币，被告人吕建设予以收受。（2）2012年10月13日，应某某经被告人吕建设授意，给被告人吕建设以其子吕某名义在乌鲁木齐市某某庄园订购一套商品房，支付定金10000元。后应某某与被告人吕建设妻子徐某某一同去乌鲁木齐办理购房手续。2012年10月20日，应某某给被告人吕建设在乌鲁木齐购买的住房支付首付款246570元，并将发票交给被告人吕建设妻子徐某某。
（五）商品房买卖合同、收据，证明以吕某名义购买的乌鲁木齐新市区迎宾路608号住宅楼的商品房，分别于2012年10月13日、10月20日两次共支付房款256570元。
（六）证人徐某某的证词，证明应某某支付了吕建设在乌鲁木齐市以其子吕某名义购买的商品房的首付款246570元。
（七）证人彭某的证词，证明2012年12月底，彭某为了结算民丰县公安局城镇派出所功能区改造和叶亦克堵截站土建工程款，在被告人吕建设的办公室送给其50000元人民币，吕建设予以收受。
（八）证人黄某某的证词，证明：（1）2012年12月，黄某某为尽快结算工程款，在被告人吕建设办公室送给其40000元人民币，吕建设予以收受。（2）2013年端午节前，黄某某为进一步拉近与吕建设的关系以便，在以后办理民爆手续中得到被告人吕建设的关照，在吕建设办公室送给其20000元人民币，吕建设予以收受。
（九）证人韦某某的证词及发票，证明2012年12月，韦某某为答谢被告人吕建设对自己的关照，在吕建设办公室将一条价值15660港币的钻石项链送给了吕建设。
（十）证人俞某某的证词，证明：（1）2011年，被告人吕建设将民丰县公安局的部分车辆维修定点在和田市某某汽车维修中心。2011年12月初，被告人吕建设以其有一些费用不好报销为由指使和田市某某汽车维修中心负责人俞某某在开具汽车修理费发票时增加30000元，俞某某收到修理费后将30000元人民币给了被告人吕建设。（2）2012年12月，被告人吕建设以其有一些费用不好报销为由指使和田市某某汽车维修中心负责人俞某某在开汽车修理费发票时增加30000元，俞某某收到修理费后未将30000元人民币给被告人吕建设。
（十一）建设银行住房公积金贷款对账单，证明吕建设2012年8月29日一次性支付住房贷款168812.88元人民币。
（十二）被告人吕建设的供述，证明：（1）应某某为感谢被告人吕建设帮助其销售炸药库，送给吕建设现金200000元人民币，其用于支付住房贷款。（2）被告人吕建设利用职务上的便利，给应某某承揽工程提供帮助，并收受应某某为其在乌鲁木齐市以其子吕某名义购买的商品房支付房款256570元人民币。（3）2012年12月底，彭某为了结算工程款，在被告人吕建设的办公室送给其50000元人民币。（4）2012年12月，黄某某为尽快结算工程款，在被告人吕建设办公室送给其40000元人民币。（5）2013年端午节前，黄某某为进一步拉近与被告人吕建设的关系，以便在办理民爆手续中得到吕建设的关照，在吕建设办公室送给其20000元人民币。（6）2012年12月，韦某某送给吕建设一条钻石项链。（7）2011年，被告人吕建设将民丰县公安局的部分车辆维修定点在和田市某某汽车维修中心。2011年12月初，和田市永鑫维修中心在结算民丰县公安局2011年度汽车修理费时，被告人吕建设指使该维修中心负责人俞某某在开具车辆维修费发票中增加30000元。2011年12月19日，民丰县公安局向和田市某某汽车维修中心支付了车辆维修费后，俞某某将30000元人民币交给吕建设。（8）2012年12月，被告人吕建设指使俞某某在开具车辆维修费发票中增加30000元，俞某某未将30000元人民币给被告人吕建设。
（十三）和田地区纪检委《关于吕建设在和田地区纪委立案调查期间的有关情况说明》，证明被告人吕建设在和田地区纪检委立案调查期间，积极配合组织调查，主动交代违法问题，已全部退赃。
（十四）视听资料、电子数据光盘，证明侦查阶段的取证程序合法。
（十五）2014年5月8日俞某某出具的证明，证明2014年5月5日俞某某出具的证明不是其亲笔书写的，是其单位会计写的。因其单位资金周转困难，未将该30000元交给被告人吕建设。
被告人吕建设对证据（一）、（二）、（三）、（四）、（五）、（六）、（七）、（八）、（十一）、（十二）、（十三）、（十四）、（十五）均无异议，本院予以确认。对于证据（九），被告人吕建设质证认为，其确实收到过韦某某送的一条钻石项链，但这只是同事和朋友之间送的礼物，不应当定性为受贿。本院认证认为，该证据符合证据的真实性、合法性，但该证据不能证明该条项链是被告人吕建设利用职务之便为韦某某谋取利益而收取的，对被告人吕建设收受项链的行为不应当定性为受贿，故对该证据不予采信。对于证据（十），被告人吕建设质证认为，对第二笔虚开发票套取的30000元应当定性为贪污未遂，因为其并未实际占有该笔款项。本院认证认为，被告人吕建设指使俞某某虚开发票套取公款30000元，民丰县公安局已将该30000元支付给俞某某，国家已经失去对该笔款项的控制和占有，被告人吕建设未直接占有该笔款项，是因为俞某某尚未将该款交给被告人吕建设，俞某某是该笔款项的直接占有人，被告人吕建设是间接占有人，其犯罪行为的目的已经达到，对该行为应定性为贪污，故本院对证据（十）予以采信。
被告人吕建设向法庭提供以下证据：
（一）2014年5月5日俞某某出具的证明一份，证明被告人吕建设指使俞某某通过虚开发票套取的公款30000元被告人并未实际占有，而是用于支付民丰县公安局车辆修理费用，对该笔款项不应当定性为贪污。
公诉机关质证认为，对该证明的真实性不予认可。公诉机关提供的证据（十五）可以证明被告人提供的这份证据不是真实的。本院认证认为，公诉机关提供的证据（十五）足以推翻被告人提供的此份证据，故不予采信。
本院认为，被告人吕建设身为国家工作人员，利用职务之便，为他人谋取利益，非法收受他人财物566570元人民币，数额特别巨大。被告人吕建设主观上有非法收受他人财物的故意，客观上实施了为他人谋取利益、非法收受他人财物的行为，其行为侵犯了国家的廉洁制度，已构成受贿罪，依法应予刑罚处罚。其中，被告人吕建设收受应某某的200000元人民币会构成索贿，其他不构成索贿，在量刑时酌情考虑。被告人吕建设提出其收受韦某某送的一条钻石项链，只是同事和朋友之间送的礼物，不应当定性为受贿的辩护意见，本院认为，被告人吕建设收受了韦某某的项链，但其并未利用职务上的便利为韦某某谋取利益，不符合受贿的犯罪构成，对被告人吕建设收受韦某某项链的行为不应当定性为受贿，故对该辩护意见予以采纳。
被告人吕建设身为国家工作人员，以非法占有为目的，利用职务之便，套取公款60000元。被告人吕建设主观上有非法占有公款的故意，客观上实施了利用职务上的便利，通过虚开发票非法占有公款的行为，其行为侵犯了国家的廉洁制度，已构成贪污罪，依法应予刑罚处罚。对被告人提出的公诉机关指控的第二笔虚开发票套取的30000元因为其并未实际占有该笔款项，应当定性为贪污未遂的辩护意见，本院认为，被告人利用职务之便，内外勾结，以共同行为、共同目的，实施骗取国家财产的行为，并由俞某某实际占有，已完成故意犯罪的全部过程。被告人是否直接占有赃款，不影响本罪的构成，被告人的行为构成贪污的既遂，故对该辩护意见不予采纳。
和田市人民检察院指控被告人吕建设犯受贿罪、贪污罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，应予支持。辩护人认为，被告人吕建设在办案机关未对其采取强制措施前能够主动向组织交代犯罪事实，且交代的是办案机关未掌握的犯罪事实，应当以自首论。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》的规定，犯罪分子没有自动投案，但如实交代办案机关未掌握的罪行，与办案机关已掌握的罪行属不同种罪行的，应当自首论。本院认为，办案机关在掌握被告人吕建设犯罪事实的情况下，对其进行调查，被告人在组织调查期间主动交代了犯罪事实，但其交代的罪行与办案机关所掌握的罪行属于同一种罪行，依法不构成自首。故对该辩护意见不予采纳。
在组织调查期间，被告人吕建设供述了全部犯罪事实且积极全部退赃，对此，辩护人提出被告人具有从轻处罚情节，该辩护意见成立，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第一项、第二项、第六十九条之规定，判决如下：
被告人吕建设犯受贿罪，判处有期徒刑十年；犯贪污罪，判处有其徒刑五年，数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年1月25日起至2026年1月24日止）。
如不服本判决，可在接到判决书后的第二日起十日内，通过本院或者直接向和田地区中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 何天宏
代理审判员 郑 丽
人民陪审员 王朝晖
二〇一四年五月二十二日
书 记 员 杨丽琼