宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁01民终997号
上诉人（原审被告）张燕，女，1984年10月1日出生，汉族，农民，现租住宁夏回族自治区贺兰县。
委托代理人刘晶，宁夏侨之桥律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）伍现，男，1962年8月17日出生，汉族，银川某学校保安，住宁夏回族自治区银川市。
委托代理人王春毅，宁夏灵州律师事务所律师。
原审被告赵丽军（曾用名赵刚），男，1980年10月26日出生，汉族，个体，现租住宁夏回族自治区贺兰县。
委托代理人王改改，宁夏综义律师事务所律师。
上诉人张燕因生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服宁夏
回族自治区银川市金凤区人民法院（2015）金民初字第1283号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了不开庭审理。现已审理终结。
原审法院查明，二被告系夫妻关系。原告系银川某学校保安。2014年10月9日10时许，因给被告赵丽军在该学校内的工地送东西进学校大门时，原告伍现与被告张燕及另一男子发生冲突，在此过程中三人均发生肢体碰触，原告在此过程中受伤。事发后，伍现的妻子魏月侠拨打110报警，派出所接警后进行了调查处理。原告于2014年10月9日至2014年10月20日就诊于宁夏医科大学总医院住院治疗11天，支付医疗费12389.07元。入院诊断：1.左手第一掌骨头开放性骨折；2.右侧桡骨茎突骨折；3.闭合性颅脑损伤。出院诊断：1.左手第一掌骨头开放性骨折；2.右侧桡骨茎突骨折；3.闭合性颅脑损伤；4.左手拇伸肌腱断裂。出院医嘱：1.注意休息，加强功能锻炼；2.出院后每三天换药一次，术后14天拆线；3.术后每月门诊拍片复查，何时持重及拆除内固定由手术医生决定；4.是否复查以门诊病历为证；5.如有其它特殊不适及时就诊。经银川市公安局物证鉴定所鉴定，原告伍现身体所受损伤程度为轻伤二级。经宁夏证泰司法鉴定所鉴定，伍现伤残等级属八级伤残。庭审中被告提出对原告伍现的伤情及伤残进行重新鉴定，经依法委托，由银川市第二人民医院司法鉴定中心鉴定，伍现伤情被评定为轻伤一级，伤残等级属九级伤残。原告诉至法院，请求判决赵丽军、张燕赔偿原告的各项经济损失共计205596.3元；本案诉讼费由被告承担。
原审法院另查明，（一）原告伍现户口性质系农业户口，兄弟姐妹共四人；（二）关于与原告发生冲突的另一名男子的情况，经询问，原、被告均称不清楚。一审审理过程中，法院传唤张燕到庭就本案相关事实进行协助调查，张燕未到庭。
原审法院认为，公民健康权利受法律保护。原告与被告张燕及另一名男子因故发生冲突，在此过程中，三人均有肢体接触，且原告在此过程中受伤，故原告在此过程中遭受的合理的经济损失，被告张燕应承担赔偿责任。原告主张的医疗费20000元，除宝湖诊所出具的金额1678元的证明因无相应病例等证据证明与本案有关外，其他有门诊票据及住院费收据证实的15746.76元，予以支持；住院伙食补助费1100元，符合法律规定，予以支持；护理费、误工费均主张过高，根据原告的受伤情况及原告提交的证据，支持护理费1670元、误工费5243.84元[38280元/年（居民服务、修理和其他服务业）÷365天/年×50天]；营养费2700元、交通费1273.3元过高，根据原告住院时间及受伤程度，营养费酌情支持330元，交通费酌情支持125元；残疾赔偿金87332元，符合法律规定，予以支持；原告按照农村居民人均消费支出6465元的标准主张父亲伍伏海、母亲解凤兰被抚养人生活费符合法律规定，伍伏海和解凤兰有四名子女，故该二人被抚养人生活费依据法律规定计算为3232.5元[6465元/年×5年÷4人（承担抚养义务的人数）×20%（伤残赔偿指数）×2人];原告主张的鉴定费600元，有票据证实，予以支持，以上合计人民币115380.1元。原告在庭审中明确表示其主张的600元鉴定费用全部系伤残鉴定支出，后经被告张燕申请重新鉴定，原告的伤残等级由此前的八级伤残重新鉴定为九级伤残，被告张燕因此支出鉴定费600元，该费用应由原告伍现承担，故被告张燕应赔偿原告经济损失114780.1元。被告张燕申请对原告伤情进行重新鉴定所支出的600元鉴定费因重新鉴定的伤情为轻伤一级，而第一次鉴定的伤情为轻伤二级，故该费用由被告张燕自行承担。被告张燕关于其未实施侵权行为，不应对原告赔偿经济损失的辩解意见不能成立，不予采纳。本案中，原告伍现、被告张燕及另一名男子均在冲突过程中发生肢体碰触，造成原告受伤，且根据现有证据，无法确定具体侵权责任人及责任大小，故被告张燕应对给原告造成的损害承担连带赔偿责任。被告赵丽军虽与被告张燕系夫妻关系，但并非本案中的实际侵权人，故原告请求被告赵丽军赔偿其经济损失的诉讼请求不能成立，不予支持。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第八条、第十五条第一款第（六）项、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十四条之规定，判决:一、被告张燕于本判决生效后十五日内赔偿原告伍现各项经济损失共计人民币114780.1元；二、驳回原告伍现的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1328元，保全费1520元，合计2848元，由被告张燕负担2348元，原告伍现负担500元。
宣判后，张燕不服，上诉称，第一，原审认定事实错误。上诉人没有实施侵权行为，2014年10月9日发生纠纷时，张燕并没有动手打被上诉人伍现，而是给张燕送货的一个小伙子因遭伍现阻拦，双方发生争执后，该小伙将伍现打伤，张燕并没有动手，伍现的伤情与张燕没有因果关系，应当由打人的小伙子承担侵权责任。第二，原审程序违法。上诉人张燕并不属于法律规定必须到庭的当事人，所以原审判决中载明的“一审审理过程中，法院传唤张燕到庭就本案相关事实进行协助调查，张燕未到庭”内容违反了法律规定。且原审开庭审理时，张燕没有收到法院的传票，所以实际上原审法院未传唤张燕到庭核实案件相关事实，应当进行第二次开庭，经张燕本人举证质证和辩论后才能进行判决。第三，根据“谁主张谁举证”的证据规则，被上诉人伍现应当对上诉人张燕对其实施侵权行为的事实自行承担举证责任，否则应当由伍现自己承担不利后果。综上，请求：1、撤销（2015）金民初字第1283号民事判决书第一项，依法改判上诉人张燕不承担任何责任。2、上诉费、诉讼费、保全费等其它费用由被上诉人承担。
被上诉人伍现辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。第一，上诉人认为“被上诉人的伤残是因为送货的小伙子将电焊机和电镐给张燕送到外国语学校门口，与被上诉人发生争执时将被上诉人打伤的，应当由送货的小伙子承担侵权责任，与张燕无关”的主张与本案的证据相违背。第二，协助法庭调查是上诉人的义务，上诉人不协助法院核实案情，并不影响法院依据现有的证据进行公正的裁判，故一审法院不存在程序违法的情况。第三，在一审庭审中上诉人曾提出对被上诉人的伤情和伤残程度进行重新鉴定的申请，证明上诉人对被上诉人实施的故意伤害行为进行了自认，只是对第一次鉴定的被上诉人的伤情、伤残的等级不予认可的事实。故请求驳回上诉，维持原判。
原审被告赵丽军述称，结合一审庭审及相关证据，证实被上诉人受伤是由送货员的侵权行为导致，上诉人并未实施任何侵权行为，请求依法改判上诉人不承担任何责任。侵权行为过程赵丽军不在现场，赵丽军并未实施任何侵权行为，也未指使他人实施侵权行为，赵丽军也不承担任何责任。请求支持上诉人的上诉请求。
二审查明的事实与原审判决查明的事实一致，本院对原审查明的事实予以确认。
本院认为，2014年10月9日，上诉人、被上诉人及另一案外人在银川外国语学校门口发生冲突，致被上诉人受伤，此有被上诉人一审时提交的就医证明、报警记录、司法鉴定意见书等予以证实，张燕作为侵权人，应当对其侵权行为承担相应责任。一审时，法院对张燕进行了合法传唤，并由其诉讼代理人出庭应诉，一审程序合法。上诉人张燕的上诉主张没有事实和法律依据，不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1328元，由上诉人张燕负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 安 宁
审 判 员 王建玲
代理审判员 黑 琴
二〇一六年八月十日
书 记 员 李梦露
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合
议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
……
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;
……
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。