辽宁省铁岭市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2014）铁行终字第00005号
上诉人（原审原告）毛xx，女，1965年4月15日生，汉族，无职业，住沈阳市和平区总站路****号*****号，现羁押于广州市天河看守所。
委托代理人张x，系辽宁正直律师事务所律师。
委托代理人王xx，男，1963年9月21日生，汉族，铁路职工，住沈阳市铁西区光明路新光家园****号楼1—xx，系上诉人毛xx的丈夫。
被告西丰县工商行政管理局，住所地西丰县西丰镇红旗路8号。
法定代表人张x，系该局局长。
委托代理人李x，系该局法制科工作人员。
第三人涂xx，男，1964年8月9日生，汉族，私企业主，住沈阳市沈河区十三纬路***号***号。
委托代理人杜xx，系辽宁博衡律师事务所律师。
上诉人毛xx因工商行政变更登记一案，不服西丰县人民法院（2012）西行初字第00001号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了公开审理。原审原告毛xx的委托代理人张x、原审被告西丰县工商行政管理局的委托代理人李x、原审第三人涂xx的委托代理人杜xx到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审根据被告的举证并经庭审质证认定，2008年4月24日，经辽宁省工商行政管理局核准，辽宁xx生物科技有限公司（以下简称xx公司）注册成立，工商登记为：住所沈阳市皇姑区明廉路4号，法定代表人毛xx，股东（发起人）毛xx，公司监事涂xx，公司类型有限责任公司（自然人独资），注册资金1000万元，经营范围北虫草菌种培育、种植、技术推广、研发、加工、销售。营业期限自2008年4月24日至2018年4月24日。2008年5月12日，经西丰县工商行政管理局核准，xx公司将住所迁移到西丰县特色产业园27号，西丰县工商行政管理局向其颁发了企业法人营业执照。后涂xx向毛xx提出要求将公司的法定代表人、股东变更到自己名下，毛xx同意，涂xx又派当时的公司员工贾xx、那x、李x到沈阳找毛xx在申请工商变更登记材料上签字，贾xx、那x、李x到沈阳在东盛大厦找到毛xx，将申请变更材料交给毛xx，毛xx让其等候自己返回办公室，后将申请变更材料交给贾xx等。2008年12月24日，xx公司向西丰县工商行政管理局递交了有毛xx签名的公司变更登记申请书、指定代表或者共同委托代理人的证明、公司变更法人代表决定、公司章程、公司股权转让协议书等材料，申请变更公司法定代表人及股东。2008年12月29日，西丰县工商行政管理局核准变更登记，并重新颁发了企业法人营业执照（法定代表人为涂xx），xx公司的法定代表人、股东变更为涂xx。另查明，2009年8月24日，毛xx以xx公司法定代表人的名义，用废止的xx公司的企业法人营业执照（副本）、公司章程等材料，在广州市工商行政管理局天河分局申请注册成立了xx公司广州分公司，并任公司负责人，以分公司的名义通过签定合同的方式向他人借款，因涉嫌诈骗，2010年4月13日被公安机关抓获，同年4月21日被刑事拘留，同年5月29日被逮捕，2012年2月17日被广州市天河区人民法院以集资诈骗判有期徒刑13年。
原审法院认为，xx公司申请变更法定代表人、股东及提交的材料，符合《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国公司登记管理条例》的规定，被告西丰县工商行政管理局的核准变更登记合法。关于原告毛xx是否同意变更一节，第三人涂xx提交给被告的申请变更法定代表人、股东的材料中，毛xx的签名确实与公司注册成立时申请材料及询问笔录中毛xx的签名不是同一人书写，据此可以确认不是原告毛xx亲笔签名，但对变更法定代表人、股东一事，原告毛xx是知晓的，变更前第三人涂xx向毛xx说过此事，并为此事专门派人到沈阳找其签字，原告毛xx在广州市公安局天河分局的供述确切地证明其对变更法定代表人、股东是完全清楚的，且是同意的。2009年8月24日，其在广州以废止的xx公司的企业法人营业执照（副本）和公司章程注册成立xx公司广州分公司也可以证明这一点。现对知道、同意变更予以否认，以2012年5月23日才知道变更，不是自己签字、未同意变更、请求撤销被告西丰县工商行政管理局核准变更法定代表人、股东登记的诉讼理由不能成立，对其诉讼请求不予支持。关于第三人涂xx提出的原告起诉超过起诉期限的主张，本案争议的具体行政行为是股东、法定代表人变更登记，没有告知诉权和起诉期限的具体环节，根据《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》的相关规定，确定其起诉期限应从知道诉权或者起诉期限之日起计算。本案原告毛xx在广州市天河区公安局的供述，表明其对2008年12月29日被告西丰县工商行政管理局核准股东、法定代表人变更登记是知道的，故本案的起诉期限应从2008年12月29日起向后计算2年。但2010年4月13日起，原告毛xx被羁押，人身自由受到限制，故从2010年4月13日起至2012年6月6日法院受理起诉这段期间不应计算在起诉期限内，即原告毛xx的起诉未超过起诉期限，因此，第三人涂xx关于原告起诉已超过起诉期限的理由不能成立，对其应驳回原告起诉的请求不予支持。综上，依照《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第五十六条的规定，判决驳回原告毛xx的诉讼请求。诉讼费50元，由原告毛xx承担。
上诉人毛xx上诉称：一、2008年12月29日被上诉人变更法定代表人及股权时上诉人并不知情。经司法鉴定，上诉人在变更登记材料上的签字并非上诉人本人签字，这能证明上诉人在2008年12月29日被上诉人变更登记时并不知情。二、被上诉人未对上诉人亲笔签字进行必要的核对，没有尽到必要的审查义务。三、一审法院调取的上诉人在羁押情况下作的笔录、判决书不能作为本案证据使用。四、一审法院依据虚假证人证言对事实的认定是错误的，明显与事实不符。综上，请求撤销西丰县人民法院（2012）西行初字第00001号行政判决，并依法改判支持上诉人的诉求或发回重审，被上诉人承担本案诉讼费用及其他费用。
被上诉人西丰县工商行政管理局答辩称：一、上诉人对xx公司法人及股权变更为第三人是知情的。有原审第三人提供的证人证言及原审法院依职权调取的多份证据可以证明。二、上诉人对xx公司法人及股权变更登记材料已尽到审查义务。我局对申请人提交的有关申请材料和证明文件是否齐全、是否符合有关登记规定进行书面审查，不对其真实性进行实质审查。三、一审法院调取的证据客观真实，足以认定案件真实。四、第三人提供的证人证言客观真实，与一审法院调取的证据能够相互印证，所证明的内容一致，证人证言客观真实。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，请求二审法院维持原判，驳回上诉人的上诉请求。
原审第三人涂xx发表陈述意见称：一、2008年4月24日公司设立至2008年12月29日公司变更股东，公司处于筹备状态，没进行生产经营，上诉人未投资、未参与公司经营，答辩人是公司的实际投资人与股东。二、上诉人的起诉已超过诉讼时效，应驳回起诉。三、上诉人对xx公司法定代表人及股权变更是知情的。四、被上诉人对xx公司所提交的变更登记材料已尽到审查义务。五、一审法院所调取的证据客观真实，足以认定案件事实。六、答辩人提到的证人证言客观真实，应予以采信。综上，请求二审法院维持原判，驳回上诉人的上诉请求。
原审被告西丰县工商行政管理局向原审法院提交的证据材料有：辽宁省xx生物科技有限公司档案卷宗材料，共82页，包括三部分，第一部分：公司在辽宁省工商局办理设立登记及核准卷宗材料共35页，《辽宁省工商行政管理局企业法人登记档案》，企业名称xx公司，法定代表人毛xx，职务经理，股东（发起人）毛xx，注册资金1000万元，涂xx为公司监事，核准日期2008年4月24日。第二部分：西丰县工商局卷宗材料共25页，xx公司变更档案（一），企业名称xx公司，法定代表人毛xx，原登记事项住所沈阳市皇姑区明廉x号，申请变更登记事项西丰特色产业园xx号，申请日期2008年5月6日，核准日期2008年5月12日。第三部分：西丰县工商局卷宗材料共22页，xx公司变更档案（二），企业名称xx公司，原登记事项法定代表人毛xx，股东（发起人）毛xx，申请变更登记事项涂xx、申请日期2008年12月24日，核准日期2008年12月29日。
原审原告毛xx向原审法院提供的证据材料有：第一部分：西丰县工商局变更登记卷宗材料23页（复印件、复印于西丰县工商局）。1、xx公司章程共7页，股东涂xx签字，制定日期2008年12月24日。2、xx公司文件：经公司研究决定法定代表人由毛xx变为涂xx，公司印章，2008年12月24日。3、公司变更登记申请书，申请变更登记事项将法定代表人、股东发起人毛xx变更为涂xx，2008年12月24日。4、指定代理或者共同委托代理人的证明：申请人xx公司，委托代理人贾xx，委托代理事项变更登记，申请人签字毛xx，日期2008年12月24日。5、股权转让协议书，转让人毛xx，被转让人涂xx，本人毛xx自愿将公司股权1000万元转让给涂xx，双方签字，2008年12月24日。6、其他关于转让的材料。第二部分：1、辽宁仁和司法鉴定中心司法鉴定意见书，鉴定结论：公司变更登记申请书中法定代表人、股东发起人毛xx签名，指定代表或共同委托代理人的证明中毛xx签名，公司股权转让协议中转让人毛xx签名是同一人书写。2、辽宁九州司法鉴定所鉴定意见书，鉴定结论：公司变更登记申请书中毛xx签名、指定代表或者共同委托代理人的证明中毛xx签名、公司股权转让协议书中毛xx签名、xx公司法定代表人登记表中毛xx签名，与法院对毛xx询问笔录中毛xx本人亲笔签名不是同一人所写。原告方用上述证据材料证明：1、股东发起人、法定代表人签名都不是原告本人书写，不是原告的行为。2、指定代表或者共同委托代理人的证明中毛xx不是本人书写。该委托贾xx变更行为无效。3、公司股权转让协议中转让人签字不是毛xx本人书写，转让协议无效。4、被告在原告调档中出具的调取时间是2012年5月23日，原告知道权利被侵犯的时间为2012年5月23日，起诉时间是2012年5月28日，没有超过诉讼时效。5、二份鉴定结论证明被告依据了第三人伪造的材料作出了错误的股东和法定代表人身份变更。
原审第三人涂xx向原审法院提交证据材料有：第一部分证人证言11份，其中有8位证人出庭作证并接受询问质对，证明毛xx同意变更。1、证人那x证实：2008年12月份，涂总（涂xx）让我和贾xx、李x到沈阳找毛xx变更法人代表一事，拿材料让毛xx签字，在沈阳东盛大厦见到毛xx，我们把材料交给毛xx，她让我们在楼下等着，我们大约等了5、6分钟，她拿材料说签完了，我们回到西丰把材料交给公司，我没看是什么材料。2、证人李x证实：2008年12月，那x喊我去沈阳，说涂总让我们三人找毛总签个字。到沈阳东盛大厦一楼，把材料交给毛总，我们在一楼大厅等着，大约7、8分钟左右，毛总把材料交给贾xx和那x，我们开车回到西丰把材料交到公司，我没看材料什么内容。3、证人陈x证实：2008年初，涂总说在西丰投了一块地，毛说有一个项目，做虫草系列特别挣钱，由涂总出资建厂房和设备，毛负责技术和销售，等公司注册时，法人得用我（毛）的名，可以直销，挣钱特别快，涂总同意了。后来发现旭源公司不是毛xx（毛称是她）的，这才发现毛太不靠谱了，涂总要把法人变更，毛也同意了，这些我在场。毛把身份证交给涂总是我听说的，毛xx骗我11万元，我证明出资是涂总，变更登记毛xx知道。4、证人裴xx证实：2008年刚过完春节，毛xx说有一个好项目能找到投资人不，我跟涂xx说了让他俩见面了，毛xx拿着虫草项目的资料，涂xx还找专家看了，他俩要注册公司，毛说对外搞业务、销售，注册我为法人代表，涂xx同意了。大约过了十月一日以后，涂说毛xx不靠谱，我说你不好意思说我说，我就和毛xx说涂xx要变更登记，毛说改就改呗，改就让他找我。至于什么时间改、怎么改的，不知道了，股东是涂xx。5、证人陈xx证实，我是涂总原司机，涂总让毛xx变更法人代表一事，我可以证明她同意，而且变更后，她还多次给我打电话，求我跟涂总说想借用营业执照，被我拒绝，此人人品极差，穷凶极恶，多次坑骗朋友。6、证人李xx证实：我通过陈x认识毛xx。涂总跟她说变更法人代表一事时，我和陈x当时都在场，我可以证明她知道并同意变更法人代表。此人一贯坑蒙拐骗，我听陈x说怎么办公司什么的，我听陈x说的变更法人代表的事。7、证人刘xx证实：2008年底，具体日子记不清，有一次跟光哥（涂总）、毛姐（毛xx）还有一位沈阳朋友一起喝茶唠事，当时听到毛姐和光哥说起公司变更法人代表一事，并让光哥抓紧时间办，她（毛姐）说好象要出远门，临走时把身份证给光哥了，我看见了，我推理股东应该是涂xx。8、证人崔xx证实：我是xx公司会计，从2008年受聘至今，公司老板一直是涂xx，公司所有公章印鉴、营业执照、税务登记证、机构代码证等有效证件均由我保管，没交给过任何人，到目前为止，所有公司资金往来都是涂xx汇款或安排其他资金业务，没见其他人支付过任何资金，也没有其他任何人来公司以老板名义交代或安排任何事情。第二部分：1、广州市工商行政管理局天河分局档案材料18页。包括：1）企业注册基本资料：业户名称：xx公司广州分公司，负责人：毛xx，登记机关：广州市工商行政管理局天河分局。核准日期2009-8-28。2）分公司设立登记申请书：名称：xx公司广州分公司。负责人：毛xx，公司法定代表人毛xx公司盖章，日期2009年8月24日。3）分公司负责人任职证明，兹证明毛xx具备完全民事行为能力，经正式任命为xx公司广州分公司的负责人职务。公司法定代表人签字毛xx，xx公司公章，2009年8月24日。4）广州市房屋租赁合同。5）xx公司企业法人营业执照（副本），注册号210000004935072。6）xx公司章程。2、辽宁省工商行政管理局颁发的xx公司企业法人营业执照副本，西丰县工商行政管理颁发的xx公司企业法人营业执照副本，注册号均为210000004935072。此组证据用以证明原告以伪造的材料注册分公司，其对法定代表人变更、股东变更是知情的。
原审法院依职权调取的证据有：一、2012年12月7日对毛xx询问笔录：对西丰县工商局xx公司变更档案卷宗中公司变更登记申请书，指定代表或者共同委托代理人证明、公司股权转让协议书中的毛xx签名，否认是其本人所写，对法定代表人、股东变更为涂xx根本不知道，也不同意。是2010年4月13日“广州抓我的时候才知道。”二、审判人员查阅毛xx集资诈骗罪一审卷宗，调取2010年10月29日天河区公安分局预审大队对毛xx询问笔录一份，毛xx供认：xx公司的法人代表在2008年12月29日由我更换为涂xx，2008年12月29日之后我与此公司也没关系了。三、广州市天河区人民法院（2011）天法刑初字第40号刑事判决书一份，认定事实：被告人毛xx在侦查阶段供述，2008年12月29日，辽宁xx公司的法定代表人变更为涂xx，她不再是辽宁xx公司的法人代表，与该公司没有任何关系。四、广州市中级人民法院（2012）穗中法刑二终字第166号刑事裁定书一份，认定了广州市天河区人民法院一审刑事判决认定的事实。
上述证据均已随案移送本院。
经庭审质证，原审被告西丰县工商行政管理局向原审法院提交的xx公司变更登记档案卷宗材料真实、合法、有效，依法予以采信。原审原告毛xx提供的证据，能够证明xx公司变更登记材料中“毛xx”非其本人签字，原审法院认定正确。原审第三人涂xx提供的出庭作证的证人证言及广州市工商行政管理局天河分局档案材料，能够证明其举证目的，依法予以采信；证人崔xx的陈述及安xx、安xx签字的收据，与本案待证事实不具有关联性，不予采信。原审法院依职权调取的第一份证据与原审原告毛xx在起诉状中称知道公司变更登记的日期相互矛盾，不予采信；其他证据均具备真实性、合法性和关联性，依法予以采信。
根据上述证据认定的事实与一审法院认定的事实无异。
本院认为，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第八条之规定，被上诉人西丰县工商行政管理局具有作出工商行政变更登记的法定职权。被上诉人西丰县工商行政管理局对xx公司提交的变更公司法定代表人、股东的材料是否齐全及内容是否符合法律规定进行了必要的审查，在法定期限内作出工商变更登记，并无违法之处。虽然2008年4月24日xx公司申请办理法定代表人、股权变更登记材料中的“毛xx”签名非上诉人毛xx本人所签，但经过庭审质证的有效证据可以证明上诉人毛xx此前已明知该情况却未提出异议。故上诉人毛xx的上诉理由不能成立，上诉请求不予支持。
综上，原判认定事实清楚、证据充分，程序合法，适用法律正确。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由上诉人毛xx负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵继楠
代理审判员 胡新雁
代理审判员 应 琦
二〇一四年五月四日
书 记 员 陈晓晨