四川省资阳市雁江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）雁江刑初字第32号
公诉机关四川省资阳市雁江区人民检察院。
被告人陈国彬，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年9月30日被刑事拘留，同年11月4日被逮捕。现羁押于资阳市看守所。
辩护人李锦，四川雁南飞律师事务所律师。
四川省资阳市雁江区人民检察院以雁检公诉刑诉（2014）20号诉书指控被告人陈国彬犯贩卖毒品罪，于2014年1月27日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。期间，公诉机关建议补充侦查一次。资阳市雁江区人民检察院指派检察员高建彬、金川出庭支持公诉。被告人陈国彬及其辩护人李锦到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议。现已审理终结。
公诉机关指控：
2013年9月27日凌晨，被告人陈国彬在资阳市雁江区建设北路的保险公司处，将300元的冰毒出售给吸毒人员李某。
2013年9月28日晚8时许，被告人陈国彬在资阳市雁江区家乐福建设银行处，将300元的冰毒出售给吸毒人员李某。
2013年9月15日上午10时许，被告人陈国彬在资阳市雁江区西门水厂外面，将200元的冰毒出售给吸毒人员唐某。
2013年9月29日晚7时许，被告人陈国彬在资阳市雁江区万和嘉苑7栋505号被公安机关警当场挡获，并在陈国彬身上搜出疑似冰毒的白色晶体净重41.18克；疑似麻古的暗红色颗粒4，75克；白色粉末2，13克；褐黄色块状物0.58克。经资阳市公安局物证鉴定书理化鉴定，自色晶体检出甲基苯丙胺；暗红色颗粒检出甲基苯丙胺、咖啡因；白色粉末检出咖啡因；褐黄色块状物检出甲基苯丙胺。
上述事实，公诉机关当庭宣读或出示了物证、被告人的供述、证人证言、鉴定意见等证据支持公诉，认为被告人陈国彬的行为已构成贩卖毒品罪。诉请依法判处。
被告人陈国彬辩称，自己没有贩卖毒品给李某和唐某，他们二人吸的毒品是给他们吸食的。警察从身上搜查到的毒品是自己吸食的。
辩护人的辩护意见为，被告人陈国彬主观上无贩卖毒品的意图，其购买的毒品是自己吸食。无证据证实其身上持有的毒品是用于贩卖。虽然陈国彬与李某、唐某有过交易，但实际上是以毒养毒。其行为不构成贩卖毒品罪，应以非法持有毒品罪追究刑事责任。
经审理查明，2013年9月15日10时许，吸毒人员唐某用手机与被告人陈国彬的手机联系购买毒品，之后陈国彬在资阳市雁江区西门水厂外面，将200元的冰毒卖给吸毒人员唐某。
2013年9月29日19时许，被告人陈国彬在资阳市雁江区万和嘉苑7栋505号门外巷道处被警察挡获，当场从其身上搜出疑似冰毒的白色晶体物，净重41.18克；疑似麻古的暗红色颗粒物，净重4.75克；褐黄色块状物，净重0.58克。经鉴定，白色晶体检出甲基苯丙胺；暗红色颗粒检出甲基苯丙胺、咖啡因；褐黄色块状物检出甲基苯丙胺。
上述事实，有公诉机关当庭提交并经庭审质证、认证的下列证据证实：
1.接受刑事案件登记表、立案决定书，证实该案于2013年9月29日受理，次日立案。
2.户籍信息，证实被告人陈国彬的基本情况。
3.抓获经过，证实2013年9月29日19时许，侦查人员根据线报在资阳市雁江区万和嘉苑7栋505号门外巷道处将被告人陈国彬抓获。
4.检查笔录，证实2013年9月29日侦查人员对被告人陈国彬进行人身检查时，从其身上搜查到一黑色盒子，内装透明白色晶体21包，暗红色颗粒29颗，白色晶体6袋，白色粉末一袋和褐黄色块状物。
5.称量记录，证实从被告人陈国彬身上搜查到的白色晶体净重41.18克；暗红色颗粒4.75克；白色粉末2.13克；褐黄色块状物0.58克。
6.搜查笔录，证实2013年9月29日19时45分，侦查人员在被告人陈国彬卧室的东墙的电脑桌下发现一毒品包装袋及称重仪一台。
7.扣押笔录及清单，证实侦查机关对陈国彬身上搜出的疑似毒品和随身携带的白色三星手机一部、黑色诺基亚手机一部予以扣押。
8.辨认笔录和照片，证实案发后经吸毒人员李某、唐某分别辨认出卖毒品给他们的人就是陈国彬。
9.资公物鉴（理化）字（2013）989号鉴定文书，证实送检的1号白色晶体净重41.18克；2号疑似麻古暗红色颗粒净重4.75克；3号白色粉末净重2.13克；4号褐黄色块状净重0.58克。经鉴定，1号、4号检材中检出甲基苯丙胺，2号检材中检出甲基苯丙胺、咖啡因，3号检材中检出咖啡因。
10.现场勘查笔录、现场图及现场照片，证实案发现场位于资阳市雁江区万和嘉苑7栋505号房门外巷道处。
11.尿检测报告及照片，证实侦查人员对被告人陈国彬、吸毒人员李某、唐某的尿液分别进行了检测，结果为三人的尿液均呈阳性。
12.被告人陈国彬中国建设银行理财卡交易明细，证实该卡2013年9月27日ATM转账600元。
13.中国建设银行股份有限公司资阳分行说明，证实该行编号为510380042AFH自助终端机位于雁江区建设北路二段128号。
14.情况说明，证实（1）被告人陈国彬使用的手机号的户主为郑红敏，通过公网人口查询系统查询，无此人信息；（2）案发后，侦查人员共查获陈国彬手机四部，其中两部手机无卡、无电池；（3）2013年9月份雁江区毒品交易的价约每克350元；（4）侦查人员在对陈国彬进行进行讯问时不存在诱供。
15.通话清单，证实被告人陈国彬与唐某在2013年9月15日10时许通过电话。李某在2013年9月28日、9月29日与陈国彬通过电话。
16.证人李某的证言，证实2013年9月27日凌晨l点过，他电话联系陈国彬购买毒品，陈国彬说没有。过了两个小时左右，陈国彬给他发短消息让他把钱存到建设银行后再联系。他到雁江区家乐福旁的建设银行ATM机上给陈国彬发给他的卡上存了300元后，打电话给陈国彬到建设北路的保险公司。陈国彬骑摩托车过来，拿了一包用卫生纸裹着的冰毒给他。第二次是2013年9月28日20时许，他打电话给陈国彬买冰毒，并说在家乐福建设银行这里等，陈国彬说等十分钟。过了会陈国彬骑摩托车过来给了他一包用卫生纸包着的冰毒，他给了陈300元现金就走了。第三次准备找陈国彬买300元钱的冰毒时，就被抓了。
17.证人唐某的证言，证实他是2013年9月30日早上在海天水务公司准备在陈国彬那里买毒品时被当场挡获的。他从2013年1月开始，在陈国彬那里买过七八次，每次都是100元至300元的毒品，具体多少次记不清楚了。2013年9月15日上午10点过，他给陈国彬打电话购买毒品。过了1个小时左右，陈国彬在西门水厂外面找到他，他给了陈国彬200元钱，陈国彬拿了一小包（大约0.4克）毒品给他后就走了。
18.被告人陈国彬供述，2013年下半年在西门水厂，具体的人记不清楚了，当时是电话联系说好地点现金交易，那个买冰毒的人给了他100元或是200元，具体金额记不清楚了。2013年9月29日晚上，他被抓获时搜出了毒品、塑料袋、称重器等物品。毒品是在成都买来自己吸食的。朋友找过他买冰毒和麻古，但没有卖给他们，有些朋友确实要，就分点给他们，都没有收钱。记得有王某、杨某和李某找他分过毒品。
本院认为，被告人陈国彬明知是毒品而予以贩卖40余克，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。但指控陈国彬先后两次贩卖毒品给李某的事实，被告人陈国彬的供述和李某的证词以及银行卡交易明细在贩卖毒品的数量和毒资数额以及转款时间上相互矛盾，证据不足，不能认定。陈国彬关于没有贩卖毒品、侦查人员有诱供行为的辩解理由及辩护人关于陈国彬主观上无贩卖毒品的故意、证实陈国彬身上持有的毒品是用于贩卖的证据不足、应以非法持有毒品罪处罚的辩护意见。经查，吸毒人员唐某证实先后多次给陈国彬打电话购买过毒品，且有通话记录，辨认笔录等证据证实，被告人陈国彬在侦查机关亦有相应供述，足以认定。陈国彬辩称侦查人员有诱供的辩解，因无证据支持，故对被告人及其辩护人的辩解和辩护意见不予采纳。根据陈国彬犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度及其认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈国彬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年九个月，并处罚金人民币一万五千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年9月30日起至2026年6月29日止。罚金限判决生效之日起十日缴纳。）
二、扣押在案的毒品及作案工具手机两部、非法所得毒资200元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省资阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 卞思才
人民陪审员 李学勤
人民陪审员 邱国辉
二〇一四年七月十七日
书 记 员 凌 云