贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔23民终791号
上诉人（原审原告）贞丰县挽澜乡大石堡煤矿，住所地贵州省贞丰县挽澜乡板耐村。
法定代表人李万伦，总经理。
被上诉人（原审被告）陈兴学，男，1966年10月26日生，汉族，贵州省贞丰县人，小学文化，务农，住贞丰县。
上诉人贞丰县挽澜乡大石堡煤矿因与被上诉人陈兴学工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省贞丰县人民法院（2017）黔2325民初114号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年5月3日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
贞丰县挽澜乡大石堡煤矿上诉请求为：请求改判上诉人支付被上诉人的工伤保险待遇为141834.9元。事实与理由：被上诉人于2008年至2016年1月在上诉人的煤矿从事井下采煤工作，2016年3月15日住院检查，同年9月30日被鉴定为伤残七级。一审法院判决的停工留薪期待遇、住院伙食补助费、医疗费、护理费、鉴定费等，上诉人愿意承担。但是对于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等款项上诉人不认可。因为贞丰县挽澜乡大石堡煤矿为私营单位，应按照2015年贵州省私营单位就业人员年平均工资36044元，每月3003.66元计算，即一次性伤残补助金3003.66元×13个月＝39047.58元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金3003.66元×24个月＝72087.84元。故一审判决适用计算标准有误，请求法院支持上诉人的诉讼请求，维护其合法权益。
被上诉人陈兴学答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求维持一审判决，驳回上诉人请求。理由是：一审判决系依据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项：“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”作出，被答辩人主张按照2015年贵州省私营单位就业人员年平均工资计算不符合法律规定，其主张没有证据证明，应不予支持。
贞丰县挽澜乡大石堡煤矿向一审法院起诉请求：判决原告应支付给被告的工伤保险待遇为141834.9元。2016年12月8日，贞丰县劳动人事争议仲裁委员会依法作出裁决：一、解除原、被告的劳动关系。二、被告向原告支付如下费用：1、一次性伤残补助金57369元；2、一次性工伤医疗补助金52956元；3、一次性伤残就业补助金52956元；4、停工留薪待遇13239元；5、住院伙食补助费430元；6、医疗费13339.28元；7、护理费3371.2元；8、鉴定费320元。被告在仲裁申请书中请求为：原告一次性支付伤残补助金51941.5元、一次性工伤医疗补助金47946元、一次性伤残就业补助金47946元，而仲裁委的裁决已超出被告的请求范围，不符合法律规定。加之被告开始住院治疗的时间为2016年3月，在无法确认被告生病前12个月的平均月工资，应按照上一年度社会平均工资计算，同时原告为私营单位，应按照2015年贵州省私营单位就业人员年平均工资36044元/年（即3003.66元/月）作为标准进行计算。其一次性伤残补助金为3003.66元/月×13个月=39047.58元；一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金3003.66×24个月=72087.84元。
一审法院认定事实：被告陈兴学于2008年至2016年1月在原告大石堡煤矿从事井下采煤工作。2016年3月15日至2016年4月27日被告陈兴学到贵州省第三人民医院住院治疗，2016年4月25日经贵州省第三人民医院职业病诊断为煤工尘肺壹期。2016年5月10日，被告到黔西南州人民医院进行复查确诊为尘肺壹期。2016年8月1日，黔西南州人力资源和社会保障局作出黔西南州人社工伤认字【2016】第5-080号认定工伤决定书，认定被告为工伤。2016年9月30日，黔西南州劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论书（NO：20160676），鉴定被告的伤残等级为七级。2016年10月20日，被告向贞丰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2016年12月8日，贞丰县劳动人事争议仲裁委员会依法作出贞劳（人）仲案字〔2016〕100号仲裁裁决书，裁决如下：“一、申请人陈兴学与被申请人贞丰县挽澜乡大石堡煤矿解除劳动关系。二、被申请人贞丰县挽澜乡大石堡煤矿向申请人陈兴学支付如下费用：1、一次性伤残补助金57369元；2、一次性工伤医疗补助金52956元；3、一次性伤残就业补助金52956元；4、停工留薪待遇13239元；5、住院伙食补助费430元；6、医疗费13339.28；7、护理费3371.2元；8、鉴定费320。三、驳回申请人陈兴学的其他仲裁请求。”原告大石堡煤矿对该仲裁裁决不服，在法定期限内向一审法院起诉。
一审法院认为，原、被告成立劳动关系后，原告对被告在劳动过程中的身心健康负有保障义务，被告现患职业病，依法享受各项工伤保险待遇。原告认为贞劳（人）仲案字〔2016〕100号仲裁裁决书确定的一次性伤残补助金57369元、一次性工伤医疗补助金52956元、一次性伤残就业补助金52956元的赔偿标准不符合法律规定，起诉请求一审法院重新确认。对于仲裁裁决书确定的停工留薪待遇、住院伙食补助费、医疗费用、护理费、鉴定费，原、被告双方均无异议，一审法院予以确认。根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因公致残被鉴定为七级至十级伤残的，享有以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应以解除或终止劳动关系时上年度职工月平均工资来确定，由于原、被告在劳动仲裁时均表示同意解除劳动关系，因此，《仲裁裁决》以2015年的社平工资来确定一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金符合法律规定。对于原告主张“应以2015年贵州省私营单位就业人员年平均工资36044元来确定”有悖于法律规定，一审不予支持。综上，被告陈兴学应享受的工伤待遇依照《工伤保险条例》确定为：一、一次性伤残补助金57369元（4413.00元／月×13月=57369元）；二、一次性工伤医疗补助金52956元（4413.00元／月×12月=52956.00元）；三、一次性伤残就业补助金52956元（4413.00元／月×12月=52956.00元）；四、停工留薪待遇13239元；五、住院伙食补助费430元；六、医药费13339.28元；七、护理费3371.2元；八、鉴定费320元，合计193980.48元。民事诉讼遵循“谁主张、谁举证”的诉讼规则，举证不能或不足，均可能承担不利后果，原告提供的证据不能证明诉讼主张，因此，原告的诉讼请求不能成立，一审不予支持。据此，一审法院依照《工伤保险条例》第三十条第三款、第三十三条、第三十七条、《贵州省关于贯彻实施新修订﹤工伤保险条例﹥有关问题的意见》第六条、第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、解除原告贞丰县挽澜乡大石堡煤矿与被告陈兴学的劳动关系；二、由原告贞丰县挽澜乡大石堡煤矿于判决生效后十日内一次性支付被告陈兴学一次性伤残补助金57369元、一次性工伤医疗补助金52956元、一次性伤残就业补助金52956元、停工留薪待遇13339.28元、住院伙食补助费430元、医药费12879.93元、护理费3371.2元、鉴定费320元，共计人民币193621.41元。案件受理费10元，减半收取5元，由原告贞丰县挽澜乡大石堡煤矿负担。
二审中双方当事人均未提交新的证据。
二审对一审查明的案件事实予以确认。
综合双方当事人的意见，本案二审争议的焦点为：一审对一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的计算标准是否合法适当。
本院认为：被上诉人陈兴学于2016年3月15日至2016年4月27日住院治疗，2016年4月25日被诊断为煤工尘肺壹期，2016年9月30日被鉴定为七级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，其享受的一次性伤残补助金为13个月的本人工资。对于“本人工资”，《工伤保险条例》第六十四条第二款规定“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资……”因双方当事人均未举证证实被上诉人的工资情况，因此，一审按2015年度统筹地区职工平均工资计算一次性伤残补助金符合法规规定，并无不当。关于一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的问题，根据《贵州省关于贯彻执行新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》第六条、第七条的规定，一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，本案中，2016年10月20日陈兴学向贞丰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2016年12月8日作出仲裁裁决。因此，一审判决按2015年度统筹地区职工平均工资标准计算一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金并无不当，上诉人主张贞丰县挽澜乡大石堡煤矿为私营单位，应按2015年贵州省私营单位就业人员平均工资360044元（每月3003.66元）计算没有法律依据，不予支持。
综上，上诉人贞丰县挽澜乡大石堡煤矿的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人贞丰县挽澜乡大石堡煤矿负担。
本判决为终审判决。
审判长 王幼封
审判员 陇忠平
审判员 陈颜虹
二〇一七年七月二十五日
书记员 刘 涛