新疆生产建设兵团库尔勒垦区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）库垦刑初字第008号
公诉机关新疆生产建设兵团库尔勒垦区人民检察院。
被告人陈某甲，男，1974年出生。2015年1月10日，因涉嫌盗窃罪，被库尔勒垦区公安局刑事拘留，同年1月22日经库尔勒垦区人民检察院批准被库尔勒垦区公安局执行逮捕，现羁押于第二师看守所。
辩护人乐卫兵，新疆腾格斯律师事务所律师。
被告人李某，男，1994年生。2015年1月10日，因涉嫌盗窃罪，被库尔勒垦区公安局刑事拘留，同年1月22日经库尔勒垦区人民检察院批准被库尔勒垦区公安局执行逮捕，现羁押于第二师看守所。
辩护人陈良启，新疆天雪律师事务所律师。
库尔勒垦区人民检察院以新兵库垦检公诉刑诉（2015）5号起诉书指控被告人陈某甲、李某犯职务侵占罪，于2015年5月6日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。库尔勒垦区人民检察院指派检察员喻融、代理检察员韩笑出庭支持公诉，被告人陈某甲及其辩护人乐卫兵、被告人李某及其辩护人陈良启到庭参加诉讼，现已审理终结。
库尔勒垦区人民检察院指控：2015年1月7日19时许，被告人陈某甲在往巴州澳华油脂有限公司转运棉籽油期间，伙同被告人李某，利用李某担任巴州澳华油脂有限公司保管的职务便利，将一车三级棉籽油（净重50240千克）从单位盗出，后由陈某甲拉至库尔勒北站销赃，因在销赃过程中被识破，由被害单位追回。经巴州价格认定局鉴定，涉案棉籽油价值人民币216032元。公诉机关认为，被告人陈某甲、李某以非法占有为目的，利用李某担任巴州澳华油脂有限公司保管的便利条件，将巴州澳华油脂有限公司价值人民币216032元的三级棉籽油（净重50240千克）占为己有，数额较大，根据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，其犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处。
被告人陈某甲对公诉机关指控的犯罪事实没有异议。辩护人乐卫兵对公诉机关指控被告人陈某甲的犯罪行为构成职务侵占罪没有异议。同时认为被告人陈某甲具有以下从轻、减轻处罚的情节：1、被告人陈某甲在尚未受到讯问或被侦查机关采取强制措施的情况下主动直接投案自首，应当认定为自首，应当依法从轻或者减轻处罚；2、案发后陈某甲具有退赃情节，被害单位已收回全部赃物，未造成直接经济损失，明显降低了危害后果，且被告人陈某甲已取得了被害单位的谅解，可酌情从轻处罚；3、被告人陈某甲系初犯、偶犯，主观恶性较小，社会危害性不大，认罪态度较好，可酌情从轻处罚，综上请求对被告人陈某甲从轻处罚，并适用缓刑。
被告人李某对公诉机关指控的犯罪事实没有异议。辩护人陈良启对公诉机关指控被告人李某的犯罪行为构成职务侵占罪没有异议。同时认为被告人李某具有以下从轻处罚的情节：1、被告人李某在被公安机关传唤后如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，依法应当从轻处罚；2、被告人李某平时一贯表现良好，此次犯罪系初犯、偶犯，归案后认罪态度较好，且本案所有赃物被害单位均已全部及时追回，未对被害单位造成直接经济损失，危害结果较小，可酌情从轻处罚。综上请求对被告人李某从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明，2015年1月初，被告人陈某甲受雇于薛某为巴州澳华油脂有限公司拉运油品，2015年1月7日被告人陈某甲与时任巴州澳华油脂有限公司保管的李某商议，欲共同窃取巴州澳华油脂有限公司的一车三级棉籽油，所得赃款二人均分。后于当日19时许被告人陈某甲驾驶新N×××××号油罐车将一车三级棉籽油（2015年1月7日19点04分单号：A201501070060号新疆鑫立植物蛋白科技有限公司产品销售过磅单显示该车三级棉油净重50260千克）从新疆鑫立植物蛋白科技有限公司运至马路对面的巴州澳华油脂有限公司的储油罐后，二人按事先商量好的方法将抽油管假装接好但未开启抽油阀门。大约半小时后，佯装车内的油已经卸完，被告人陈某甲遂将该车棉籽油运出巴州澳华油脂有限公司，在开车前往库尔勒市销赃过程中，因被怀疑棉籽油来路不明，销赃未果。后陈某甲在其雇主薛某安排下将油罐车从库尔勒市北站开回了巴州澳华油脂有限公司。2015年1月9日，在被害单位经理陈某乙的见证下，库尔勒垦区公安局民警在新疆鑫立植物蛋白科技有限公司对被告人陈某甲拉回的新N×××××号车辆进行了过磅，涉案车辆装棉籽油净重为50240千克。2015年1月12日库尔勒垦区公安局委托巴州价格认定局以50260千克的三级棉籽油标准进行鉴定，经鉴定认定，二十九团巴州澳华油脂有限公司棉籽油被盗案涉及的50260千克棉籽油价值共计人民币216118元。2015年1月26日被盗的三级棉籽油已全部发还给被害单位巴州澳华油脂有限公司，二被告人取得了被害单位的谅解。
认定上述事实的证据有：一、书证：1、受理案件登记表及受案回执、报案单、立案决定书，证实经被害单位经理陈某乙报案，称巴州澳华油脂有限公司50吨棉籽油被盗，侦查机关依法立案侦查；2、归案情况说明两份，证实案发后，被告人陈某甲、李某的归案情况；3、对于新N×××××车辆的扣押清单、发还清单，证实库尔勒垦区公安局依法扣押的车牌号为：新N×××××车辆已发还给被告人陈某甲的雇主薛某；4、涉案棉籽油发还清单一份，证实库尔勒垦区公安局于2015年1月26日依法对涉案棉籽油发还被害单位巴州澳华油脂有限公司；5、接受证据材料清单及新疆鑫立植物蛋白科技有限公司检验报告单各一份，证实该公司为确定陈某甲油罐车装的油确系油脂有限公司生产的棉籽油，于2015年1月8日对该三级油进行了取样检验，货物为三级棉油；6、接受证据材料清单及新疆鑫立植物蛋白科技有限公司2015年1月7日19时产品销售过磅单一张，证实车号为新N×××××的重型罐式半挂车于案发时所拉货物为三级棉油，净重为50260千克；7、2015年1月9日新疆鑫立植物蛋白科技有限公司产品销售过磅单一张及库尔勒垦区公安局出具的情况说明一份，证实2015年1月9日，在被害单位部门总经理陈某乙的见证下，库尔勒垦区公安局民警在新疆鑫立植物蛋白科技有限公司对被告人陈某甲拉回的新N×××××号车辆进行了过磅，显示车装棉籽油净重为50240千克；8、接受证据材料清单一份及被告人陈某甲作案所使用的新N×××××重型罐式半挂牵引车的机动车行驶证、阿克苏地区安达运输服务有限责任公司营业执照、道路运输经营许可证、机动车委托服务合同，证实被告人陈某甲作案所使用的新N×××××重型罐式半挂牵引车的手续合法齐备，被告人陈某甲的雇主薛某将该车在阿克苏地区安达运输服务有限责任公司挂靠营运的相关情况；9、调取证据通知书、调取证据清单两份及被告人陈某甲、李某的手机通话记录，证实二被告人在2015年1月7日至1月10日的手机通话记录；10、被告人陈某甲的户籍证明、被告人李某的户籍证明，证实二被告人的身份情况，已达法定刑事责任年龄；11、接受证据通知、调取证据清单证实公诉机关于2015年4月13日补充侦查调取相关证据的情况；12、巴州澳华油脂有限公司、新疆鑫立植物蛋白科技有限公司的营业执照及组织机构代码证，证实巴州澳华油脂有限公司及新疆鑫立植物蛋白科技有限公司的法人性质及公司经营范围等情况；13、由巴州澳华油脂有限公司与新疆鑫立植物蛋白科技有限公司共同出具的证明两份，证实巴州澳华油脂有限公司与新疆鑫立植物蛋白科技有限公司的关系及涉案棉籽油属于巴州澳华油脂有限公司所有的情况；14、2015年4月15日巴州澳华油脂有限公司出具的证明，证实陈某乙系巴州澳华油脂有限公司总经理；15、2015年4月15日巴州澳华油脂有限公司出具的证明、巴州澳华油脂有限公司保管员岗位职责、工资表一组、考勤表一组、养老保险缴费明细记载及证明一份，证实被告人李某系巴州澳华油脂有限公司正式职工，担任保管职务及保管的相关职责；16、巴州澳华油脂有限公司2015年5年26日出具的刑事谅解书以及陈某甲及其亲属的居住证明、户口簿、户籍证明，证实被告人陈某甲取得了被害单位巴州澳华油脂有限公司的谅解，陈某甲现居住在库尔勒建设街道龙山社区一运司14-5-601室及其家庭亲属情况；17、巴州澳华油脂有限公司2015年5月29日出具的刑事谅解书，证实被告人李某取得了被害单位巴州澳华油脂有限公司的谅解；二、证人证言：1、证人马某的证言，证实2015年1月7日晚，被告人陈某甲销赃的相关情况及马某怀疑棉籽油来历不明，遂向陈某乙打电话核实的事实；2、证人薛某的证言，证实被告人陈某甲是薛某于2014年11月13日至案发时雇佣的驾驶员，2015年1月7日晚，薛某接到陈某乙电话怀疑陈某甲在倒卖巴州澳华油脂有限公司的棉籽油后，其安排要电波同被告人陈某甲一同将油罐车开回二十九团巴州澳华油脂有限公司的事实经过；3、证人要电波的证言，证实2015年1月7日晚，经薛某安排，同被告人陈某甲的油罐车一起拉回巴州澳华油脂有限公司的事实经过；4、证人沈某的证言，证实陈某甲于2015年1月初来到新疆鑫立植物蛋白科技有限公司开油罐车将棉籽油从鑫立植物蛋白有限公司运到对面的巴州澳华油脂有限公司。2015年1月7日19时4分陈某甲所拉涉案棉籽油的过磅情况；5、证人陈某乙的证言，证实2015年1月7日晚，在其收到马某的电话后，打电话向薛某核实的事实经过，并证实经过取样检验，该车装的油确系其油脂有限公司生产的棉籽油；6、证人邓某的证言，证实被告人李某是巴州澳华油脂有限公司的保管；三、巴音郭楞蒙古自治州价格认定局出具的2015R002号涉案物品估价鉴定结论书、鉴定意见通知书，证实库尔勒垦区公安局聘请巴音郭楞蒙古自治州价格认定局对本案涉案物品进行鉴定，鉴定意见为：二十九团巴州澳华油脂公司棉籽油被盗窃涉及的50260千克棉籽油价值共计：216118元；四、勘验检查笔录及现场照片及方位图，证实案发现场的中心环境位置情况，涉案油罐车的外挂牌号等情况。五、被告人陈某甲、李某关于犯罪时间、地点、实施犯罪经过的供述，与上述证据能相互印证。
上述证据具有客观性、关联性、合法性，经当庭质证，本院予以确认，可作为定案依据。
本院认为，被告人陈某甲与时任巴州澳华油脂有限公司的保管李某勾结，利用被告人李某在巴州澳华油脂有限公司担任保管的职务便利，共同将巴州澳华油脂有限公司所有的净重50240千克三级棉籽油非法占为己有，数额较大，其二人的行为已触犯刑律，构成职务侵占罪，公诉机关指控的罪名成立。本案属于简单的共同犯罪，二被告人在犯罪中的地位不分主从。关于被盗油品的数量，公诉机关本着有利于被告人的原则对于二被告人侵占的棉籽油的质量以案发后2015年1月9日过磅的质量计算，确定为50240千克，以鉴定的每千克4.3元（216118元÷50260千克）为单价，确定涉案总价值为216032元，本院予以认可。被告人陈某甲在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时主动交代自己的罪行，应认定为自首，依法可从轻处罚。被告人李某归案后如实交代犯罪事实，认罪态度较好，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。追缴的赃物已全部发还被害单位，未造成严重后果，二被告人取得了被害单位的谅解，可酌情从轻处罚。对于二辩护人建议对于二被告人适用缓刑的辩护意见，结合被告人陈某甲、李某的平时表现、社会危害性及认罪态度，本院认为对于二被告人可依法适用缓刑，为保障公民、集体财产所有权不受侵犯，维护社会治安秩序，严厉打击刑事犯罪活动，依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第二十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条，《最高人民法院关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》第二条之规定，判决如下：
一、被告人陈某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）；
二、被告人李某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）；
三、追缴的赃物50240千克三级棉籽油，发还被害单位巴州澳华油脂有限公司。（已发还）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向新疆生产建设兵团第二师中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘咏梅
代理审判员 马 燕
代理审判员 赵 利
二〇一五年六月二十三日
书 记 员 陶欢欢
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款、第三款
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
《最高人民法院关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》
第二条行为人与公司、企业或者其他单位的人员勾结，利用公司、企业或者其他单位人员的职务便利，共同将该单位财物非法占为己有，数额较大的，以职务侵占罪共犯论处。