浙江省宁波市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）浙02民终189号上诉人（原审原告）：中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司。住所地：杭州市开元路19－1，****号。代表人：史杰文，该分公司负责人。委托诉讼代理人：陆飞，该分公司职员。委托诉讼代理人：纪亮，该分公司职员。被上诉人（原审被告）：杨巧云，女，1974年4月21日出生，汉族，住宁波市鄞州区。原审被告：宁波展博国际贸易有限公司。住所地：宁波市鄞州区百丈东路***号6－2。法定代表人：王祝耿，该公司董事长。委托诉讼代理人：丁陈江，该公司职员。原审被告：五洋建设集团股份有限公司。住所地：绍兴市上虞百官街道江东北路***号**楼。法定代表人：陈志樟，该公司董事长。原审被告：王祝耿，男，1966年10月3日出生，汉族，宁波展博国际贸易有限公司董事长，住宁波市鄞州区。上诉人中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司（以下简称华融公司）为与被上诉人杨巧云，原审被告宁波展博国际贸易有限公司（以下简称展博公司）、五洋建设集团股份有限公司（以下简称五洋公司）、王祝耿金融借款合同纠纷一案，�服宁波市鄞州区人民法院（2017）浙0212民初10196号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月8日受理后，依法组成合议庭，经阅卷和询问当事人，决定不开庭审理。本案现已审理终结。华融公司上诉请求：撤销一审判决第三项，依法判决杨巧云对一审判决第一项确定的展博公司的付款义务承担连带清偿责任。事实和理由：一、原债权人华夏银行股份有限公司宁波分行（以下简称华夏银行）已经在《个人最高额保证合同》约定的保证期间内向杨巧云主张权利。在展博公司逾期偿还借款本金及利息后，华夏银行多次在杨巧云开立在华夏银行的账户中扣收款项，虽然最终未受偿，但华夏银行一直在对杨巧云主张权利。华夏银行也多次向杨巧云的户籍地址及合同签署明确的地址邮寄催收函。华夏银行在保证期间向共同保证人王祝耿多次�张权利，并由《补充协议》予以证实；二、涉案《个人最高额保证合同》项下王祝耿与杨巧云构成连带责任保证，在连带责任保证中债权人向保证人中的任何一人主张权利，都是债权人要求全部连带责任保证人承担保证责任的行为，其效力及于其他连带责任保证人。杨巧云未作答辩。展博公司辩称，华融公司没有证据证明其在保证期间向杨巧云主张过权利，华融公司的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。五洋公司未作答辩。王祝耿辩称，其就涉案借款的处理多次与华夏银行协商，之后又与华融公司协商，但协商过程中，华夏银行从未让杨巧云出面担保，也未书面向王祝�催讨过。王祝耿作为担保人愿意承担责任。华融公司向一审法院起诉请求：一、判令展博公司偿还华融公司垫付的借款本金1232931.59元，并支付利息760390.91元（利息暂计算至2017年5月18日，罚息、复息要求以上述本息为基数按年利率10.125%继续计算至展博公司履行付款义务之日止）；二、判令五洋公司、杨巧云、王祝耿对展博公司上述第一项的付款义务承担连带清偿责任。一审法院认定事实：2013年1月4日，华夏银行分别与王祝耿、杨巧云和五洋公司签订《个人最高额保证合同》和《最高额保证合同》各一份，约定：王祝耿、杨巧云和五洋公司在2013年1月4日至2014年1月4日主债权的发生期间内对展博公司与华夏银行发生的借款承兑等主债权提供最高本金限额分别为10000000元和5000000元的保证担保，保证方式均为连带责任保证，保证期间均为两年，保证担保的范围为主合同项下债权本金、利息、罚息、复息、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等。同日，华夏银行与展博公司签订《质押合同》一份，约定：展博公司以其金额为3000000元的单位定期存折为其与华夏银行办理的商业承兑汇票业务等所形成的债权提供最高本金限额为3000000元的质押担保，质押担保的范围为主合同项下债权本金、利息、罚息、复息、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等。2013年1月7日，华夏银行与展博公司签订《最高额融资合同》一份，约定：华夏银行在2013年1月7日起至2014年1月7日的融资额度有效使用期限内，在最高融资额度10000000元内，向展博公司提供贷款、票据承兑、票据贴现等业务。2013年7月18日，华夏银行与展博公司签订《商业汇票贴现协议》一份，约定：展博公司以出票人为五洋公司、金额为6000000元、到期日为2014年1月17日的商业汇票向华夏银行申请贴现；贴现资金用途为购买商品；年利率为6.72%，如华夏银行收到商业汇票项下款项的时间超过商业汇票的到期日，则华夏银行有权按罚息利率向展博公司追索逾期利息。华夏银行向展博公司支付了贴现款，但在票据到期日未收到票款。后展博公司向华夏银行偿还了部分本息，截至2017年2月20日，尚欠本金1232931.59元、利息706758.39元，五洋公司、王祝耿于2017年2月24日确认了上述债务并承诺继续承担连带保证责任。2017年6月23日，华夏银行与华融公司签订《债权转让协议》一份，双方约定华夏银行将对展博公司的上述债权及相关权利、权益、利益、收益转让给华融公司。华夏银行于2017年7月10日将上述转让�宜公告于《浙江日报》。一审法院认为，华夏银行将对展博公司、五洋公司等的权利转让给华融公司并进行了公告，华融公司向一审法院提起诉讼，并提供了其与华夏银行签订的债权转让协议，故华融公司有权向展博公司、五洋公司等主张权利。华夏银行向展博公司提供了贴现款，在票据到期后未收到票款，其有权根据双方合同约定要求展博公司偿还借款本息。因借款利息不得另行计算罚息，华融公司主张的2017年5月19日以后的利息应以借款本金1232931.59元中未履行的部分为基数计算，对华融公司多主张的利息不予支持。五洋公司、王祝耿与华夏银行约定对展博公司的上述付款义务提供连带责任保证担保，应按约定承担连带清偿责任。杨巧云与华夏银行约定对展博公司的上述付款义务提供连带责任保证担保，因双方约定的保证期间�两年，华融公司未举证证明其或华夏银行在保证期间内要求杨巧云承担保证责任，现保证期间已超过，对华融公司的该部分诉讼请求不予支持。展博公司、王祝耿的辩解意见，因缺乏依据，不予采纳。五洋公司、杨巧云未到庭参加诉讼，依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条第一款、第二十六条第二款、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条第一款规定，一审法院于2017年11月23日判决：一、展博公司于判决生效后五日内偿还华融公司借款本金1232931.59元，并支付利息760390.91元（利息按双方合同约定暂计算至2017年5月18日，2017年5月19日以后的利息以借款本金1232931.59元中未履行的部分为基数，按双方合同约定的罚息�率继续计算至展博公司履行上述付款义务之日止）；二、五洋公司、王祝耿对上述判决第一项确定的展博公司的付款义务承担连带清偿责任，并有权在承担保证责任后向展博公司追偿；三、驳回华融公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱责任，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。一审受理费22740元，减半收取11370元，由展博公司、五洋公司、王祝耿负担。二审中，各方当事人均未提交新证据。本院除对一审判决认定的事实予以确认外，另认定：2017年2月24日，华夏银行与王祝耿签订《补充协议》一份，载明：华夏银行在2015年-2016年期间多次向展博公司及王祝耿催讨涉案款项。本院认为，最高人民法院在《关于已承担保证责任的保证人向其他保证人行使追偿权问题的批复》中指出“根据《中华人民共和国担保法》第十二条的规定，承担连带责任保证的保证人一人或者数人承担保证责任后，有权要求其他保证人清偿应当承担的份额，不受债权人是否在保证期间内向未承担保证责任的保证人主张过保证责任的影响。”根据该批复，在连带共同保证中，保证人是作为一个整体共同对债权人承担保证责任，债权人既可以向全部保证人主张全部保证责任，也可以向其中的一个或者数个保证人主张全部保证责任。由于任一保证人都有义务�担全部保证责任，债权人在保证期间内向共同保证人中的任何一人主张权利，都意味着其向其他承担连带保证责任的保证人主张了权利。本案中，王祝耿已确认华夏银行在2015年至2016年期间多次向其主张过涉案债权，即华夏银行已在保证期间内向作为保证人的王祝耿要求承担保证责任。而根据杨巧云、王祝耿与华夏银行签订的《个人最高额保证合同》的约定，杨巧云与王祝耿之间为连带共同保证，故华夏银行在保证期间内向王祝耿主张保证责任的效力及于作为连带共同保证人的杨巧云。华融公司作为涉案债权的受让人有权要求杨巧云对展博公司的涉案债务承担连带保证责任。综上所述，华融公司的上诉请求成立，本院予以支持。一审判决认定部分事实有误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定�判决如下：一、维持宁波市鄞州区人民法院（2017）浙0212民初10196号民事判决第一项，即原审被告宁波展博国际贸易有限公司于本判决生效后五日内偿还上诉人中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司借款本金1232931.59元，并支付利息760390.91元（利息按双方合同约定暂计算至2017年5月18日，2017年5月19日以后的利息以借款本金1232931.59元中未履行的部分为基数，按双方合同约定的罚息利率继续计算至原审被告宁波展博国际贸易有限公司履行上述付款义务之日止）；二、维持宁波市鄞州区人民法院（2017）浙0212民初10196号民事判决第二项，即原审被告五洋建设集团股份有限公司、王祝耿对上述判决第一项确定的原审被告宁波展博国际贸易有限公司的付款义务承担连带清偿责任，并有权在承担保证责�后向原审被告宁波展博国际贸易有限公司追偿；三、撤销宁波市鄞州区人民法院（2017）浙0212民初10196号民事判决第三项；四、被上诉人杨巧云对上述判决第一项确定的原审被告宁波展博国际贸易有限公司的付款义务承担连带清偿责任，并有权在承担保证责任后向原审被告宁波展博国际贸易有限公司追偿；五、驳回上诉人中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。一审案件受理费22740元，减半收取11370元，由被上诉人杨巧云、原审被告宁波展博国际贸易有限公司、五洋建设集团股份有限公司、王祝耿负担；二审案件受理费22740元，由被上诉人杨巧云负担。本判决为终审判决。审判长  叶剑萍审判员  赵文君审判员  刘晓丽二〇一八年三月二十七日书记员  袁勤哲