湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长中民一终字第05194号
上诉人（原审被告）湖北中久建筑工程有限公司，住所地湖北省武汉市硚口区崇仁路54号。
法定代表人孙卫华，该公司总经理。
委托代理人黄勇，湖北獬志律师事务所律师。
委托代理人杜乾，湖北獬志律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）长沙巨星轻质建材股份有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区坪塘镇观塘村黎家塘组。
法定代表人蒋棠，该公司董事长。
委托代理人王孝智，系该公司员工。
委托代理人杨献军，系该公司员工。
上诉人湖北中久建筑工程有限公司（简称中久建筑公司）因与被上诉人长沙巨星轻质建材股份有限公司（简称巨星建材公司）买卖合同纠纷一案，不服湖南省长沙市岳麓区人民法院（2014）岳坪民初字第00610号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开审理了本案，本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2011年12月10日，中久建筑公司向巨星建材公司发出产品定购计划预计单，注明因产品定购合同砌块（GBF蜂巢芯）向巨星建材公司定购“凯乐桂园一期S1#、S2#楼”整个工程中所需全部蜂巢芯总量预计约五万个（暂估）。实际产品供应数量依据工程的实际需要、生产计划单来确定，以签收的送货单为准。中久建筑公司加盖单位公章。2011年12月21日，巨星建材公司（乙方）与中久建筑公司（甲方）正式签订了《产品定购合同砌块（GBF蜂巢芯）》，合同第一条约定：1、甲方向乙方定购“凯乐桂园一期S1#、S2#楼”整个工程中所需全部蜂巢芯，其主盒尺寸长×宽×高为：900×900×300（包括但不止于此规格）；2、蜂巢芯的结算数量以甲方卸车后工地现场实际收到的GBF蜂巢芯数量为准，双方按实结算。第三条约定：本产品交货地点为乙方工厂，乙方代运到本工程工地，运费由乙方负担；如因乙方货物在出厂或运输途中出现损坏，乙方必需无条件对产品进行更换。乙方供货至施工现场，甲方负责卸货，费用甲方负责。甲方并提供塔式起重机予以配合。由甲方或甲方委托的人或其书面口头再委托的其他施工现场的收货人，按照合同条款及具体数量进行卸货并验收，如有异议，当场提出。甲方应在乙方送货单上签字，或由甲方出具收货结算凭单。第五条约定：规格为（mm）900×900×500H；900×900×300H；900×900×250H；900×900×200H；信息价（信息价单附后）。第六条约定：1、合同签订后，甲方即付伍万元作为定金，乙方即组织生产。乙方送完地下车库的产品，甲方按车库送货数量付该批次80%的货款，以后的产品以6000个为一个批次，乙方每送完壹批产品后，甲方即付清此批货款的80%，依此类推（乙方送完全部产品一个星期内办理完结算，剩余的全部货款在最后一次送货后（屋面）半年内全部结清，定金在最后一次付款时扣除）。2、所有货款必须凭乙方财务部开具的有效发票或收据作为付款凭证，并汇入乙方指定的银行账号，未按本合同约定汇入指定账号的，视为甲方未履行付款义务；3、甲方延迟付款，应付乙方违约金，按迟延银行同期贷款利息四倍支付违约金。第七条约定：1、本合同所称甲方即为与“凯乐桂园一期S1#、S2#楼”工程项目建设具有直接关系的建设方或施工方。除此外的其他第三方不得以扰乱市场秩序、进行不正当市场交易、损害乙方合法利益为目的与乙方签订合同。第十条约定：因履行本合同发生纠纷，双方协商解决，协商不成，可向人民法院提起诉讼，由巨星建材公司住所地人民法院管辖。巨星建材公司于2011年12月20日在合同上签字并加盖单位产品销售专用章。中久建筑公司于2011年12月21日在合同上签字并加盖单位公章。
中久建筑公司于2011年12月20日向巨星建材公司出具一份加盖中久建筑公司单位公章的收货委托证明，注明现委托汪月华、詹财贵等人为施工现场收货人。此证明上还另写有胡幸福为现场收货人（手书“胡幸福”笔迹颜色比“汪月华、詹财贵”的手书颜色较深）。中久建筑公司于2012年11月19日向巨星建材公司出具一份加盖中久建筑公司单位公章的收货委托证明，注明现委托王少银、胡幸福等人为施工现场收货人。
合同签订后中久建筑公司向巨星建材公司支付定金50000元，巨星建材公司开始向中久建筑公司供货，截止至2012年11月20日，巨星建材公司向中久建筑公司供送最后一批货，此次收货人为詹才贵。2013年9月26日，巨星建材公司制作一份《凯乐桂园一期S1#、S2#楼送货汇总表》，注明数量为57000余个，货款总额为6128688.50元。并与中久建筑公司进行对账，经双方确认，巨星建材公司同意扣减相关费用120000元后合计货款为6008688.5元。胡幸福在汇总表上签名确认货款余额为6008688.5元，并在汇总表上加盖中久建筑公司凯乐桂园项目部公章。同日双方还出具了《蜂巢蕊结算单》，结算单注明：合同总价6128688.50元，扣减相关费用120000元，合计6008688.5元。已付485万元，余款1158688元。结算单上署名为中久建筑公司并加盖中久建筑公司凯乐桂园项目部公章。巨星建材公司签署“同意按此结算”的意见。
后因中久建筑公司没有支付剩余货款遂成纠纷，巨星建材公司诉至原审法院。
原审法院认为，中久建筑公司与巨星建材公司签订《产品定购合同》并加盖单位公章，合同内容没有违反法律、行政法规的效力性强制性规定，巨星建材公司已按合同约定履行供货义务，并由中久建筑公司授权的委托人对货物进行签收，中久建筑公司向巨星建材公司支付了部分付款，涉案合同已实际履行，合同合法有效，对巨星建材公司及中久建筑公司双方具有法律约束力。中久建筑公司抗辩称涉案合同的真实性不能确认，并不能证明巨星建材公司、中久建筑公司之间已实际履行合同，原审法院认为经法庭核查合同是具有完整性，巨星建材公司、中久建筑公司双方均加盖单位公章，是依法成立的合同，涉案合同具有真实性。对中久建筑公司尚欠货款金额问题。2013年9月26日，巨星建材公司、中久建筑公司双方进行对账结算并在《凯乐桂园一期S1#、S2#楼送货汇总表》、《蜂巢芯结算单》上加盖“湖北中久建筑工程有限公司凯乐桂园项目部”公章确认中久建筑公司尚欠货款金额为1158688元，故现巨星建材公司请求中久建筑公司支付货款658688.5元，原审法院予以支持。中久建筑公司抗辩称在结算单是加盖项目部章而不是中久建筑公司单位公章，不能说明结算单来源，不能达到巨星建材公司证明目的，原审法院认为结合巨星建材公司、中久建筑公司签订的《产品订购合同》及由中久建筑公司授权委托的收货人签收的收货单，能够证明巨星建材公司确向中久建筑公司提供合同约定的产品，在结算时中久建筑公司加盖项目部公章行为是中久建筑公司的行为。
对于迟延付款违约金的问题。巨星建材公司、中久建筑公司于2013年9月26日办理的结算，双方的债权债务关系明确，中久建筑公司应在办理结算后及时支付货款，而中久建筑公司至今尚有658688.5元货款未付，根据双方签订合同第六条第3款“甲方延迟付款，应付乙方违约金，按迟延银行同期贷款利息四倍支付违约金”的约定，中久建筑公司因迟延付款应承担相应的违约责任，但应当从结算之日起给予中久建筑公司一个合理付款期限，故原审法院酌情认定中久建筑公司承担从2013年10月15日起至原审法院指定给付之日止的违约金。即中久建筑公司先期承担的违约金为139461元（658688.50×6%÷365×4×322天，从2013年10月15日起计算至2014年9月2日止），从2014年9月3日起至本判决指定给付之日止，由中久建筑公司承担以实际欠付金额为基数按中国人民银行同期同类贷款利率标准四倍计算违约金。
中久建筑公司抗辩称，巨星建材公司没有履行合同的全部义务和本案涉案工程由中集公司承建，遗漏了诉讼当事人。原审法院认为巨星建材公司、中久建筑公司于2013年9月26日办理了结算，对巨星建材公司已履行合同交货义务进行了确认，中久建筑公司没有提供相应证据证明巨星建材公司未履行合同的全部交货义务，故对中久建筑公司此抗辩意见不予采信；本案涉案合同系由巨星建材公司、中久建筑公司双方签订，中久建筑公司为合同约定标的物的买受人，中久建筑公司系独立的法人，具有承担法律责任能力，且中久建筑公司也未能举证证明本案遗漏了诉讼当事人的事实，故原审法院对中久建筑公司此抗辩意见不予采纳。
综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一、三款、第一百六十一条之规定，判决：一、湖北中久建筑工程有限公司在本判决生效之日起三日内支付长沙巨星轻质建材股份有限公司货款658688.5元和延期付款违约金139461元，并以实际欠付货款为基数按中国人民银行同期同类贷款利率标准四倍支付长沙巨星轻质建材股份有限公司自2014年9月3日起至本判决指定的给付之日止的延期付款违约金；二、驳回长沙巨星轻质建材股份有限公司的其他诉讼请求。案件受理费12451元，因适用简易程序减半收取6225.5元，由长沙巨星轻质建材股份有限公司承担544.5元，湖北中久建筑工程有限公司承担5681元。该款长沙巨星轻质建材股份有限公司已垫付，湖北中久建筑工程有限公司在兑现本判决的款项时一并将该款支付给长沙巨星轻质建材股份有限公司。
上诉人中久建筑公司不服原审判决，上诉称：巨星建材公司交付的产品存在严重质量问题，给凯乐桂园项目造成了损失，原审法院对该事实未进行认定，属于认定事实不清。原审判决遗漏必要诉讼当事人中集建设集团有限公司，程序违法。中集建设集团有限公司系凯乐桂园一期工程的施工单位，巨星建材公司送至凯乐桂园一期工程项目的货物应是交付给了中集建设集团有限公司，而非中久建筑公司，中久建筑公司与巨星建材公司之间签订的《产品定购合同砌块》并未实际履行。原审判决中的违约金139461元不应支持，原审判决认定中久建筑公司与巨星建材公司于2013年9月26日办理了结算，因此，中久建筑公司与巨星建材公司已变更了原合同约定，取消了原约定的付款时间，对应付款时间实际上没有约定。根据《合同法》第六十二条第（四）项规定，只有在巨星建材公司与中久建筑公司约定最终履行期限后，中久建筑公司未履行的，巨星建材公司才能依合同约定主张违约金。综上，原审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院撤销原审判决，查清事实后改判或发回重审。
被上诉人巨星建材公司答辩称：原审判决认定事实清楚，证据确实充分，中久建筑工程公司违约拖延付款，主观恶意明显，理应承担违约责任。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。
中久建筑公司在二审诉讼过程中提交了如下证据：武汉市建设工程施工合同备案表，拟证明凯乐桂园一期工程的施工单位系中集建设集团有限公司并非中久建筑公司，巨星建材公司交付货物的对象应是中集建设集团有限公司，而非中久建筑公司，故原审判决遗漏了必要诉讼当事人。巨星建材公司质证：中久建筑公司提供的证据系复印件，巨星建材公司对证据的真实性有异议，且该证据与本案无关。本院认证如下：根据合同的相对性原则，中久建筑公司提供证据与本案缺乏关联性，不能达到中久建筑公司的证明目的。
本院二审审理查明的事实与原审法院审理查明的事实一致。
本院认为：双方当事人争议的主要焦点为：1、原审判决是否遗漏必要诉讼当事人；2、中久建筑公司是否应承担支付货款及违约金的责任。
一、原审判决是否遗漏必要诉讼当事人。中久建筑公司上诉主张中集建设集团有限公司系凯乐桂园一期工程的施工单位，巨星建材公司送至凯乐桂园一期工程项目的货物应是交付给了中集建设集团有限公司，而非中久建筑公司，中久建筑公司与巨星建材公司之间签订的《产品定购合同砌块》并未实际履行，因此，原审判决遗漏必要诉讼当事人中集建设集团有限公司。本院认为，与巨星建材公司签订《产品定购合同砌块》的是中久建筑公司，巨星建材公司起诉的也是买卖合同纠纷，根据合同的相对性原则，巨星建材公司起诉中久建筑公司符合法律规定，原审判决不存在遗漏必要诉讼当事人。
二、中久建筑公司是否应承担支付货款及违约金的责任。中久建筑公司补充上诉请求：中久建筑公司与巨星建材公司之间签订的《产品定购合同砌块》并未实际履行，中久建筑公司不应承担支付货款的责任。中久建筑公司在上诉状中仅表示对原审判决认定的违约金部分有异议提起上诉，中久建筑公司亦是按不服部分（违约金）交纳了上诉受理费，二审诉讼过程中中久建筑公司补充上述上诉意见及请求，表示对原审判决全部不服，本院当庭依法向中久建筑公司开具预交诉讼费通知，但中久建筑公司拒收，因此，对中久建筑公司补充的上诉请求，应按其自动撤回上诉处理，本院依法不予审理。同时，根据巨星建材公司提供的证据材料，中久建筑公司主张其与巨星建材公司之间的《产品定购合同砌块》未实际履行，缺乏事实依据，本院依法不予采信。
中久建筑公司上诉主张原审判决中的违约金139461元应不予支持。中久建筑公司与巨星建材公司签订《产品定购合同》真实合法有效，双方当事人应按合同约定全面履行自己的义务。合同对付款方式约定：合同签订后，中久建筑公司即付伍万元作为定金，巨星建材公司即组织生产。巨星建材公司送完地下车库的产品，中久建筑公司按车库送货数量付该批次80%的货款，以后的产品以6000个为一个批次，巨星建材公司每送完壹批产品后，中久建筑公司即付清此批货款的80%，依此类推（巨星建材公司送完全部产品一个星期内办理完结算，剩余的全部货款在最后一次送货后（屋面）半年内全部结清，定金在最后一次付款时扣除）。中久建筑公司延迟付款，应付巨星建材公司违约金，按迟延银行同期贷款利息四倍支付违约金。巨星建材公司已按合同约定履行供货义务，并由中久建筑公司授权的委托人对货物进行签收。巨星建材公司最后一次送货时间为2012年11月20日，2013年9月26日巨星建材公司与中久建筑公司办理结算，双方的债权债务关系明确，中久建筑公司应在办理结算后及时支付货款，不过应给中久建筑公司一个合理的付款期限，原审法院酌情确定从2013年10月15日起计算违约金，并无不当。中久建筑公司至今尚有658688.5元货款未付，根据合同中关于违约金计算方式的约定，中久建筑公司2015年8月30日前应以658688.5元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率标准四倍计算违约金，2015年9月1日起应以实际欠款为基础按年利率24%计算违约金。
关于中久建筑公司上诉主张巨星建材公司交付的产品存在严重的产品质量问题，本院认为中久建筑公司提供的证据不足以证明巨星建材公司交付的产品存在产品质量问题，且中久建筑公司并未就产品质量问题提出反诉，中久建筑公司如有证据证明巨星建材公司交付的产品存在质量问题，可另行主张权利。
综上所述，原审判决认定事实清楚，但由于适用新的司法解释，以致违约金的计算方式发生变更，故本院对原审判决予以变更。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省长沙市岳麓区人民法院（2014）岳坪民初字第00610号民事判决第二项
二、变更湖南省长沙市岳麓区人民法院（2014）岳坪民初字第00610号民事判决第一项为：湖北中久建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付长沙巨星轻质建材股份有限公司货款658688.5元及违约金（违约金的计算方式为：2015年8月30日前以658688.5元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率标准四倍计算违约金，2015年9月1日起应以实际欠款为基础按年利率24%计算违约金）。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1251元，因适用简易程序减半收取6225.5元，由长沙巨星轻质建材股份有限公司承担544.5元，湖北中久建筑工程有限公司承担5681元（该款长沙巨星轻质建材股份有限公司已垫付，湖北中久建筑工程有限公司应直接将该款项支付给长沙巨星轻质建材股份有限公司）；二审案件受理费3089元，由湖北中久建筑工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 唐亚飞
审 判 员 张文欢
代理审判员 赵康宁
二〇一五年十二月十一日
书 记 员 张弘治
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。