深圳市宝安区人民法院
民 事 判 决 书
（2010）深宝法民劳初字第4268号
原告日X精密（深圳）有限公司（以下简称“日X公司”）。
法定代表人川某，董事长。
委托代理人李某清，东方X（深圳）律师事务所律师。
被告何某平。
原告日X公司诉被告何某平劳动争议纠纷一案，本院于2010年8月9日立案受理后，依法适用简易程序，于2010年10月27公开开庭进行了审理。原告日X公司的委托代理人李某清，被告何某平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：被告何某平于2004年5月17日入职原告处，担任部品生产部操作员，双方最后一期劳动合同期限至2013年6月15日。2010年5月4日，因被告严重违纪，原告通知被告于2010年5月5日解除了与被告的劳动合同。2、原仲裁裁决认定原告解雇被告的理由不充分、证据不足是错误的。被告短时间内屡次违纪，屡教不改，原告根据《员工手册》第八章第三款第2．1条的规定（1年内3次违纪，立即开除），在征得工会同意的情况下，解除与被告的劳动合同，事实清楚，证据充分。被告主要违纪事实如下：①被告擅自罢工。2010年12月19日原告安排加班被告同意的情况下，被告无任何预告突然不加班，2010年12月28、29日、1月6、7、8日被告连续罢工5天，导致公司订单外发，给公司造成了不可挽回的经济损失。被告虽已构成严重违纪。但原告经慎重考虑，没有立即解雇被告，仅以提高其他员工工资而未提高被告工资的形式，希望被告反思。仲裁庭审过程中，被告并未对自己罢工的事实予以否认。②被告工作不负责任，不按要求及时填写《金型生产履历表》。③被告长期不听从部门正常工作安排，严重违反了《员工手册》第八章第三款第1．18条的规定及双方签订的《劳动合同》的约定。根据《劳动合同》的约定，被告领取的是月薪，其工资中实际包含了平日每天2.5小时及周六10.5小时的加班费。部门负责人根据生产状况在上述时间范围内安排加班，被告承诺加班时间服从部门负责人安排。但自从被告参加罢工后，在其他同工种员工均服从公司加班安排的情况下，唯独被告不服从，同时，被告又不同意将月薪更改为按实际加班时间计算加班工资。2010年3月17日，由于被告拒绝在《白班排班计划》中签名及未按本部门安排的工作时间上班，本部门提请工会调解。工会主席王某、副主席何某、调解委员向某及被告部门负责人汤某参加了调解会。在调解会上，被告表示：做不到像以前那样好好工作。仲裁庭审过程中，被告承认了其“不能每天工作10.5小时”的事实。④被告消极怠工，导致其负责生产的产品不良率高达62.4%。⑤被告工作时间多次擅离职守，主动与其他员工勾肩搭背，脚踹其他员工，违反了《员工手册》的规定。现原告不服仲裁裁决，故向法院起诉，请求依法判令：1、原告无需支付被告经济补偿金27900元；2、由被告承担本案的仲裁费用和诉讼费用。
被告辩称：1、原告和被告签订的劳动合同合法有效，被告于2004年5月17日入职原告处，任职操作员，双方签订最后一期劳动合同期限为2010年1月1日至2013年6月15日止。在劳动合同有效期内，原告无故将被告辞退，属于单方面解除劳动合同，应依法承担支付经济补偿金等的法律责任。被告在2010年5月4日出具的《员工离职通知书作出终止劳动合同的处理》中也没有说明辞退被告的任何事实和法律根据。其行为是非常明显的无故违法解除劳动合同。2、双方签订的《劳动合同》中第12条的约定也只是说明了劳动者乙方的月薪工资和相应履行部门负责人安排的加班时间，并无明文提示工资包含平日每天2.5小时和周六10.5小时的加班费以及违反不加班方面的约定；据此，原告也不能因其所述原因对劳动者作出即时开除并不给赔偿的处理。3、根据劳动合同法实施条例第13条的规定，用人单位与劳动者不得在劳动合同法第44条规定的劳动合同终止情形之外约定其他的劳动合同终止条件。本条例有效印证被诉人以《劳动合同》第12条款中的约定事项来开除并不给赔偿的处理办法来处理劳动者是明显有违国家法律法规。综上所述，原告无故辞退被告的事实依法可以确认，原告诉称被告违纪的5条理由和给公司造成相应损失，但没有提供证据证明被告的工作和造成的损失有必然和直接的因果关系。原告无故辞退被告，不符合劳动法相关规定及双方签订的劳动合同的约定，属于单方面无故解除劳动合同，应当承担支付年限补偿金及经济补偿金等法律责任。
经审理查明：何某平于2004年5月17日入职日X公司，任职操作员。双方签订的最后一份劳动合同的期限为从2010年1月1日起至2013年6月15日，双方在劳动合同中约定的工资待遇为月薪2800元，同时在该劳动合同第十二条“双方认为需要约定的其他事项”中约定，何某平的工资为月薪，实发工资中包含平时及周六加班费，何某平出勤时间应保证每周六日，加班时间根据生产状况由部门负责人安排。双方在庭审中确认何某平离职前12个月的平均工资为人民币3100元／月。
在最后一期劳动合同签订时，日X公司未给原告及其他几名工人增长工资数额，原告等人遂产生了不满情绪，在2009年12月28日、29日、2010年1月6日至8日期间工作懈怠，态度消极。后日X公司给其他几名员工均调高了工资待遇，但仍然未调高何某平的工资待遇，故何某平从2010年2月份起，每天工作8小时，每周工作6天，而公司安排员工每天工作10.5小时，每周工作6天。2010年3月17日，日X公司的工会就何某平的工作问题开展了一次调解会议，该调解会议的书面记录显示，管理人员仍然不同意给何某平加薪，因此，何某平表示“做不到”像以前那样好好做。何某平认可在此次工会调解会议以外，工会还组织其进行过一次调解，主要是劝其先按照其他员工的工作时间正常出勤，公司再考虑是否给予加薪，但被告未同意，故其仍然按照每周6天、每天8小时的工作时间上班。
2010年5月4日，日X公司给何某平发出一份“员工离职通知书”，以其“工作时间内不服从工作安排，且上班时间内频繁违纪，影响他人正常工作”为由对何某平予以开除处理，不支付任何的补偿。此前，日X公司并未对原告的任何行为给予过任何形式的警告处分。日X公司认为频繁违纪的依据包括：1、擅自罢工；2、不按照公司规定及时填写“金型生产履历表”；3、生产的产品不合格率高且不填写不良原因分析；4、上班时和其他员工勾肩搭背、用脚踹其他员工，造成不良影响。对此，何某平的解释为，自己工作懈怠是因为公司不同意加薪，且自己并未罢工，只是有情绪；未及时填写“金型生产履历表”是因为当时自己换下机器准备维修，手上布满机油，不便填写履历表；不合格产品不是自己生产的，故也不愿意填写不良原因的分析；其只是和其他员工打招呼借东西，也并没有用脚踹他人，而是用脚指示地上的落物给他人看。
2010年5月5日，何某平向深圳市宝安区劳动争议仲裁委员会申诉，2010年7月19日，仲裁委员会作出深宝劳仲西乡庭（案）字（2010）552号仲裁裁决书，裁令日X公司向何某平支付违法解除劳动合同的赔偿金27900元，驳回何某平的其他仲裁请求。
以上事实，有经过庭审举证质证的劳动合同、员工离职通知书、员工手册、公司管理制度、调解会议记录、照片、视频录像、仲裁裁决书及庭审笔录等证据为证，可以认定。
本院认为：原、被告对于双方存在劳动关系的事实没有争议，本院予以确认，双方均应当受到劳动法律法规的约束。
现本案争议的焦点是日X公司有无违法解除与何某平的劳动合同，对此，本院从以下两个方面进行分析。
首先，何某平是否存在频繁违纪的情形。1、关于“罢工”问题，经庭审查明，虽然何某平确实存在因未获得调高工资的待遇而闹情绪，并在工作上有一定懈怠的情形，但此种情形不能与罢工的行为相等同，日X公司提交的工会调解记录上也未能显示何某平存在罢工的行为，故日X公司称何某平罢工的说法本院不予采信。2、关于何某平长期不按照部门加班时间上班，违反了公司规定的问题。我国劳动法规定：劳动者享有休息休假的权利；国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时，平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度，若因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时，但是每月不得超过三十六小时；用人单位不得违法强迫劳动者加班。何某平从2010年2月份开始每天工作8小时，每周工作6天，每月加班时间已经达到24小时左右，而若按照日X公司的要求，每天平时加班2.5小时，每周工作6天，则每月加班时间达到了92小时左右，已经严重超过了法律规定的限度。并且，虽然双方在劳动合同中约定了月薪制，包含平时和休息日的加班费，但并未明确约定具体的平时及休息日加班时间。因此，本院认为日X公司强制要求何某平每月加班92小时的做法没有法律依据，其以何某平不遵守该加班时间为由而认定何某平违反公司规章制度和劳动合同的做法，本院不予支持。3、关于何某平未及时填写“金型生产履历表”的问题。何某平认可当时确实未在第一时间内填写该履历表，但解释为因为拆卸机器修模，手上不满机油不便填写。日X公司并未提交有双方认可的关于填写该履历表时限的规定以及未及时填写该履历表属于违纪行为的规章制度，故日X公司的此项理由本院不予采信。4、关于何某平生产的产品不良率高造成公司较大经济损失的问题。日X公司提交的有关书证均为其单方面制作，也未经劳动者的签字确认，故其不能充分证实自己的主张。5、关于何某平上班时间与其他员工勾肩搭背、用脚踹人的问题。从何某平确认监控视频相片看，无论其是否是向工友借物品还是向他人提示地上落物，其确实存在行为举止不当之处，但是因为其行为的时间短暂，且并未远离其工作的操作台，也没有证据证明其行为严重干扰了他人的正常工作，故日X公司仅应当对其给予教育批评、警告处分等行责相当的处分方式，但日X公司从未给予何某平任何员工手册中规定的员工违纪时应当受到的“书面警告”或“罚款”或“降级降薪”的处分，而是2010年5月4日直接对何某平给予开除处理的决定，其行为有所不当，故本院认为，日X公司以频繁违纪为由开除何某平的理由不充分。
其次，日X公司是否违法解除与劳动者的劳动合同而应当支付双倍赔偿。对此，本院认为，根据双方在劳动合同中的约定，何某平实行的是月薪工资制，其离职前12个月的平均工资为3100元／月，按照何某平所称的日X公司安排员工每天工作10.5小时，每周工作6天的工作时间计算，何某平的工资中已经包含了足额的加班费，即日X公司给何某平发放的工资数额符合法律的规定。同时，用人单位有权决定是否给劳动者增加工资数额，日X公司决定不给何某平调高工资的行为并不违反法律的规定，劳动者若是对工资待遇不满，有权提出辞职，选择能够提供更高待遇的用人单位，而不应当带着情绪工作，用懈怠的态度对待工作，并且在工作中行为举止不注意，作出一些不适合在严肃紧张的工作氛围中作出的行为，这必然会造成不良影响，因此，何某平自身也存在过错，其事实上已经不愿意接受日X公司的工作条件和工作要求。因此，本案可以认定为由用人单位提出，双方协商一致解除劳动合同的情形，日X公司无须向何某平支付双倍赔偿，但应当按照其工作年限支付经济补偿金。
因双方确认何某平离职前12个月的平均工资为人民币3100元，故日X公司应当向何某平支付解除劳动合同的经济补偿金人民币18600元（3100元×6个月）。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，判决如下：
一、原告日X精密（深圳）有限公司应于本判决生效之日起三日内向被告何某平支付解除劳动关系的经济补偿金人民币18600元；
二、驳回原告日X精密（深圳）有限公司的其他诉讼请求。
如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费人民币5元，由原告承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。
审判员 陈沁寰
二〇一〇年十一月二日
书记员 王 玥
书记员 李艳岭
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