河南省温县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）温民道初字第00242号
原告田冬风，又名田东风，农民。
委托代理人马萍，河南豫星律师事务所律师。
被告和向丽，农民。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司新乡中心支公司。诉讼代表人杨冀，总经理。
委托代理人孔祥忠。
被告阳光财产保险股份有限公司焦作中心支公司。诉讼代表人任少佳，总经理。
委托代理人李风光，河南剑源律师事务所律师。
原告田冬风诉被告和向丽、中国太平洋财产保险股份有限公司新乡中心支公司（以下简称“太平洋财险新乡公司”）、阳光财产保险股份有限公司焦作中心支公司（以下简称“阳光财险焦作公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年11月16日决定受理后，依法向各被告送达了应诉通知书、起诉状副本、举证通知书、开庭传票等有关诉讼文书。2016年1月5日，依法由审判员王卫东适用简易程序公开开庭进行了审理。原告田冬风的委托代理人马萍、被告太平洋财险新乡公司的委托代理人孔祥忠、被告阳光财险焦作公司的委托代理人李风光到庭参加诉讼。被告和向丽经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告田冬风诉称，原告田冬风系被告和向丽的丈夫刘新元雇佣的司机。2014年6月13日，原告田冬风驾驶刘新元所有的豫H×××××号大型货车行驶至连霍高速470km＋800m处时，与聂本生驾驶的豫G×××××号大型货车发生交通事故，造成田冬风受伤、刘新元当场死亡。交警部门认定田冬风负事故的主要责任、聂本生负事故的次要责任。事故发生后，原告田冬风先后住院治疗87天。经鉴定，原告田冬风的伤情构成十级伤残。本次事故给原告田冬风造成的损失为医疗费178707.11元、住院伙食补助费2610元、营养费870元、误工费57870.02元、护理费6645.06元、残疾赔偿金18832.2元、精神抚慰金3000元、鉴定费700元、交通费1000元，合计270234.39元。因聂本生驾驶的货车在被告太平洋财险新乡公司投保了交强险和商业三者险，原告田冬风驾驶的车辆在被告阳光财险焦作公司投保了车上人员责任险，事故发生在保险期间，故要求被告太平洋财险新乡公司在交强险医疗费用范围内赔偿原告医疗费10000元、在商业三者险范围内赔偿原告损失260234.39元的30%即78070.32元，由被告阳光财险焦作公司在车上人员责任险限额范围内赔偿182164.07元；不足的部分，由被告和向丽赔偿。
被告太平洋财险新乡公司辩称，1、答辩人愿意在商业三者险内按事故责任比例合理赔付原告的损失。由于聂本生驾驶的车辆没有投保不计免赔险，答辩人按照合同约定应免赔5%；2、答辩人不承担诉讼费和鉴定费。
被告阳光财险焦作公司辩称，1、答辩人对事故发生的经过和豫H×××××号大型货车在答辩人处的投保情况无异议；2、在事实清楚、责任明确的基础上，答辩人愿意对原告合理、合法的损失依法予以理赔；3、原告各项损失的赔偿标准计算不合理，请求法庭予以核实；4、答辩人不应承担诉讼费和鉴定费。
被告和向丽未予答辩。
根据原、被告的诉辩意见，本院确定本案的争议焦点是：1、本案民事责任的承担问题；2、原告损失的认定问题。
（一）围绕焦点，原告所举证据及被告的质证意见。
1、道路交通事故认定书，证明事故的发生和田冬风负事故的主要责任、聂本生负事故的次要责任、刘新元无事故责任；
2、聂本生的驾驶证、聂本生驾驶车辆的行驶证及其保险单，证明聂本生驾驶的车辆在被告太平洋财险新乡公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期间，太平洋财险新乡公司应在保险范围内赔偿原告的损失；
3、田冬风的驾驶证、田冬风驾驶车辆的行驶证及其保险单，证明田冬风驾驶的车辆在被告阳光财险焦作公司投保了车上人员责任险，事故发生在保险期间，阳光财险焦作公司应在保险范围内赔偿原告的损失；
4、温县人民法院（2014）温民四初字第00222号民事判决书、焦作市中级人民法院（2015）焦民一终字第00293号民事判决书，证明保险公司理赔刘新元亲属损失的情况；
5、病历和诊断证明书、出院证，证明原告的伤情、治疗过程、护理和休息情况；
6、医疗费票据、河南省龙华医药有限公司出具的证明、腿部保护支具的发票，证明原告的医疗费损失；
7、司法鉴定意见书及其鉴定费票据，证明原告的伤残等级和鉴定费损失；
8、从业资格证，结合原告的驾驶证，证明原告从事交通运输业，误工费应按交通运输业的标准计算；
9、户口本，证明原告及其护理人员的基本情况；
10、兰考县人民医院出具的收到条，证明原告的交通费损失。
关于上述证据，被告阳光财险焦作公司质证认为，1、对证据的真实性均无异议；2、对开封济康手外科医院的四张门诊票据、河南省龙华医药有限公司出具的证明、开封县第一人民医院的三张门诊票据和腿部保护支具的发票有异议，没有病历相印证，不能证明与本案的关联性，请求法庭予以扣减；3、鉴定费和280元的检查费票据不应当由保险公司承担；4、误工费计算时间过长，应予酌减，应按公安部误工评定准则予以确定；误工费不应按交通运输业的标准计算，应根据户籍性质按照农村居民标准计算。
被告太平洋财险新乡公司的质证意见同被告阳光财险焦作公司的意见。
（二）围绕焦点，三被告未提供证据。
事实和证据的分析与认定：
1、原告所举证据，被告太平洋财险新乡公司、阳光财险焦作公司没有异议的，本院应予认定。
2、2014年6月13日的郑州仁济创伤显微外科医院病历中的临时医嘱单上记载了田冬风住院期间使用自购药品人血白蛋白的情况，与河南省龙华医药有限公司出具的证明相互印证，能够证明田冬风因病情需要使用了其父亲田立军购买的人血白蛋白的事实，本院应予认定。
3、原告所举开封济康手外科医院的四张医疗费票据来源合法、内容真实，与病历能够相互印证，能够证明原告发生事故后在该医院给予简单加压包扎止血而发生的医疗费用，与本案具有关联性，本院应予认定。
4、原告出院后需要继续康复治疗，原告所举开封县第一人民医院的三张门诊票据来源合法、内容真实，是原告根据医嘱进行的相关检查，本院应予认定。
5、根据原告的病历资料，原告为治疗伤情购买腿部保护支具确实而支付的费用，符合情理，与病历相互印证，本院应予认定。
6、原告的驾驶证和从业资格证来源合法、内容真实，本院应予认定。
依据当事人的陈述、举证、质证和诉辩意见，并结合证据的分析与认定，本院确认以下案件事实：
1、2014年6月13日1时30分许，原告田冬风驾驶豫H×××××号大型货车由西向东行驶至连霍高速470km＋800m处时，与前方聂本生驾驶的豫G×××××号大型货车发生交通事故，造成田冬风受伤、刘新元当场死亡及两车辆受损。2014年6月24日，交警部门认定田冬风驾驶机动车在道路上行驶时与前车没有保持足以采取紧急制动措施的安全距离，是事故发生的主要原因，应负事故的主要责任；聂本生驾驶机动车在道路上行驶发生故障时没有按规定设置警告标志，应负事故的次要责任；刘新元无事故责任。
2、（1）事故发生后，原告田冬风在开封济康手外科医院给予简单加压包扎止血等治疗后，随转入郑州仁济创伤显微外科医院住院治疗66天。经诊断，原告田冬风的伤情为右小腿挤压伤、右胫腓骨粉碎骨折、右小腿骨筋膜室综合症、右踝部挤压不全离断伤、右距骨骨折、右足第3跖骨骨折等。原告田冬风的出院医嘱为注意休息、定期复查、不适随诊。（2）2015年4月14日至2015年4月20日，原告田冬风又到郑州仁济创伤显微外科医院住院治疗6天，行右侧胫腓骨骨折内固定取出、外固定调整术。原告的出院医嘱为：每2天换药，2周左右拆线；持续康复治疗；应用活血、接骨等药物；1月复诊，了解骨折端愈合情况，调整外固定器；不适随诊。（3）2015年11月18日至2015年12月3日，原告田冬风因右小腿远端窦道形成再次到郑州仁济创伤显微外科医院住院治疗15天。原告的出院医嘱为按时换药、继续中药熏洗、持续康复治疗、必要时手术治疗、定期复查、不适随诊。为治疗伤情，原告田冬风共支付医疗费177127.11元、腿部保护支具费1300元。因原告转院治疗，造成原告交通费损失1000元。
3、2015年9月29日，焦作正孚法医临床司法鉴定所受本院的诉前委托对原告田冬风的伤残等级作出司法鉴定意见书，结论为：田冬风交通事故后的伤残程度为十级。为此，原告田冬风支付检查费280元、鉴定费700元。
4、2014年12月5日，死者刘新元的近亲属和向丽、刘佳颖、刘函暄、刘小通、张小珍向温县人民法院提起民事诉讼。2015年5月14日，温县人民法院作出（2014）温民四初字第00222号民事判决书，判决：（1）被告太平洋财险新乡公司在交强险范围内赔偿和向丽、刘佳颖、刘函暄、刘小通、张小珍损失110000元、在第三者责任险内赔偿170415.71元，共计280415.71元；（2）被告阳光财险焦作公司在车上人员责任（乘客）范围内赔偿和向丽、刘佳颖、刘函暄、刘小通、张小珍损失200000元；（3）田冬风赔偿和向丽、刘佳颖、刘函暄、刘小通、张小珍197636.66元；（4）上述（1）、（2）、（3）项在判决生效后十日内履行。因田冬风和太平洋财险新乡公司均不服一审判决，提起上诉。2015年8月17日，焦作市中级人民法院作出（2015）焦民一终字第00293号民事判决书，判决：（1）维持温县人民法院（2014）温民四初字第00222号民事判决书第一项、第二项、第四项；（2）变更温县人民法院（2014）温民四初字第00222号民事判决书第三项为：田冬风赔偿和向丽、刘佳颖、刘函暄、刘小通、张小珍损失138345.66元。
5、2013年8月14日，豫G×××××号大型货车在被告太平洋财险新乡公司投保了12.2万元的交强险和50万元的商业三者险，其中交强险的死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元。保险期间均自2013年8月15日0时起至2014年8月14日24时止。
6、豫H×××××号大型货车系被告和向丽及其丈夫刘新元的夫妻共同财产，挂靠在温县瑞通汽车运输有限公司名下经营。原告田冬风系被告和向丽及其丈夫刘新元雇佣的司机。2014年5月5日，豫H×××××号大型货车在被告阳光财险焦作公司投保了20万元的车上人员责任险（司机）、不计免赔险。保险期间自2014年5月8日0时起至2015年5月7日24时止。
本院认为，公民依法享有生命健康权。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在保险范围内予以赔偿。
（一）聂本生驾驶机动车与原告田冬风驾驶的机动车发生交通事故，造成原告田冬风受伤，聂本生应承担30%的事故责任，原告田冬风承担70%的事故责任。被告太平洋财险新乡公司主张其在商业三者险范围内应免赔5%依据的是商业三者险格式条款上的约定，因其没有提供证据证明是否向投保人尽到了提示、明确说明义务，该约定对投保人、本案受害人田冬风不产生法律效力，因此被告太平洋财险新乡公司的抗辩理由不成立，本院不予采纳。因原告田冬风系被告和向丽及其丈夫刘新元雇佣的司机，在从事雇佣活动中受伤，而且豫H×××××号大型货车系被告和向丽及其丈夫刘新元的夫妻共同财产，刘新元已在交通事故中死亡，被告和向丽作为雇主应承担相应的民事赔偿责任。根据原告田冬风的过错程度，被告和向丽应承担21%（70%×30%）的赔偿责任。因聂本生驾驶的货车在被告太平洋财险新乡公司投保了12.2万元的交强险和50万的商业三者险，原告田冬风驾驶的机动车在被告阳光财险焦作公司投保了20万元的车上人员责任险（司机），事故发生在保险期间，故原告田冬风的损失首先由被告太平洋财险新乡公司在交强险范围内予以赔偿；不足的部分，由被告太平洋财险新乡公司商业三者险范围内赔偿30%，被告阳光财险焦作公司在车上人员责任险（司机）范围内赔偿70%；仍有不足的，由被告和向丽赔偿21%。
（二）原告田冬风的损失应合理认定，不合理的部分本院不予支持。其损失本院分项计算认定如下：1、鉴定检查费和腿部保护支具费系原告为治疗伤情而支付的费用，应计入医疗费中，医疗费合计178707.11元；2、住院伙食补助费按照每天30元计算87天，计款2610元；3、根据医疗机构的意见，营养费按照每天10元计算87天，计款870元；4、根据原告的伤情、恢复状况以及2015年11月18日原告因右小腿远端窦道形成仍住院治疗的实际情况，原告因伤致残持续误工，误工费计算至定残前一日2015年9月28日并无不当，共计473天。原告属于货车司机，交通事故发生时正在从事交通运输业，误工费应当按照交通运输业的标准计算。误工费按照2013年度河南省交通运输、仓储和邮政业职工年平均工资44633元的标准计算，计款57839.48元（44633元÷365天×473天）；5、原告住院87天由一人护理，护理费按照2013年度河南省居民服务、修理和其他服务业职工年平均工资27878元的标准计算，计款6644.89元（27878元÷365天×87天）；6、根据原告的伤残等级，赔偿指数为10%。残疾赔偿金按照2014年度河南省农村居民人均纯收入9416.1元的标准计算20年，计款18832.2元（9416.1元×20年×10%）；7、根据原告的伤残程度等因素，本院精神抚慰金酌定为3000元；8、鉴定费700元；9、交通费1000元。以上原告的损失共计270203.68元。
（三）各被告应赔偿原告损失的范围及数额。
1、鉴定费700元属于原告为查明伤残等级程度而支付的必要的、合理的费用，由被告太平洋财险新乡公司承担30%即210元；由被告阳光财险焦作公司承担70%即490元。
2、精神抚慰金属于对方车辆交强险死亡伤残赔偿限额范围，不属于商业三者险、车上人员责任险（司机）理赔范围，而被告太平洋财险新乡公司的交强险死亡伤残赔偿限额已全部用尽。同时，本案原告没有起诉侵权人聂本生，原告田冬风在本次事故中负事故的主要责任，被告和向丽在事故中没有过错，故本院不予支持原告田冬风要求本案被告赔偿精神抚慰金的诉讼请求。
3、因被告太平洋财险新乡公司交强险死亡伤残赔偿限额已用尽，故原告田冬风的其余损失266503.68元由被告太平洋财险新乡公司在交强险医疗费用限额内赔偿医疗费10000元、在商业三者险范围内赔偿76951.1元［（266503.68元－10000元）×30%］，由被告阳光财险焦作公司在司机责任险范围内赔偿179552.58元［（266503.68元－10000元）×70%］。因保险公司能够足额赔偿原告的损失，被告和向丽不再承担赔偿责任。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司新乡中心支公司赔偿原告田冬风损失87161.1元，于本判决生效后十日内履行；
二、被告阳光财产保险股份有限公司焦作中心支公司赔偿原告田冬风损失180042.58元，于本判决生效后十日内履行；
三、驳回原告田冬风的其他诉讼请求。
案件受理费5354元，减半收取2677元，由原告田冬风负担27元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司新乡中心支公司负担800元，被告阳光财产保险股份有限公司焦作中心支公司负担1850元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决生效后，当事人应当自觉履行，将案款汇至本院账户（户名：温县人民法院。账号：17×××73。开户行：中国工商银行温县支行营业部）。若一方拒绝履行，对方当事人可在判决书所确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。逾期，本院将依法不予强制执行。
审判员 王卫东
二〇一六年一月三十日
书记员 赵艺鲜
河南省温县人民法院
民事判决书（附页）
（2015）温民道初字第00242号
本院（2015）温民道初字第00242号民事判决书所引用的有关法律条文的具体内容表述如下：
1、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
2、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
3、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
4、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
5、《中华人民共和国保险法》第六十四条：保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
6、《中华人民共和国保险法》第六十五条：保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
7、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
8、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。