江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏01民终3348号上诉人（原审被告）：高淳县淳溪镇享尼莱中西餐厅，住所地南京市高淳区淳溪街道中山大街168号1幢-1。经营者：方经平，男，1976年10月22日生，汉族，住南京市高淳区。委托诉讼代理人：陈万山，南京市溧水区永阳法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：万冬凤，女，1960年12月5日生，汉族，住南京市高淳区。委托诉讼代理人：孙瑟，南京市高淳区淳溪法律服务所法律工作者。上诉人高淳县淳溪镇享尼莱中西餐厅（以下简称享尼莱餐厅）因与被上诉人万冬凤提供劳务者受害责任纠纷一案,不服南京市高淳区人民法院（2016）苏0118民初3761号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月7日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。享尼莱餐厅上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判享尼莱餐厅与万冬凤共同承担本案损失91552.80元；2.一、二审诉讼费由双方共同承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律不当。2014年7月7日，万冬凤的儿子宋威在没有征得享尼莱餐厅同意的情况下，擅自招工将当时已经55岁的万冬凤带到餐厅服务。万冬凤在劳动中没有遵守餐厅的规定制度，穿戴自己平时生活用鞋，行走时未尽到注意义务，自己摔倒致伤，应当按照侵权责任法第六条、第二十八条、第三十五条的规定，由享尼莱餐厅及万冬凤按照各自的过错承担相应的责任。万冬凤辩称：万冬凤受伤完全是由于享尼莱餐厅的过错造成。事发当日万冬凤去前台签到，因饮水机漏水地面潮湿摔倒致伤，享尼莱餐厅应当承担全部赔偿责任。一审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。万冬凤向一审法院起诉请求：判令享尼莱餐厅赔偿其各项经济损失共计93912元（其中，医药费5825.68元、营养费750元、住院伙食补助费216元、护理费2400元、误工费2814元、残疾赔偿金74346元、精神损害抚慰金5000元、交通费200元、鉴定费2360元）。一审法院认定事实：2014年7月，万冬凤受享尼莱餐厅雇佣在其处打工。2014年8月22日下午，万冬凤去享尼莱餐厅吧台里面签卡时，因地面积水，致万冬凤摔倒受伤。万冬凤受伤后被送至南京市高淳人民医院住院治疗，被诊断为左股骨颈骨折（头下型），次日行左股骨颈骨折闭合复位空心螺丝钉内固定术，经治疗后于2014年9月6日出院。2015年5月，万冬凤向法院提起诉讼，要求享尼莱餐厅赔偿误工费13000元（2000元/月×6.5月）、营养费150元（10元/日×15日）、住院伙食补助费270元（18元/日×15日），共计13420元。该案在审理过程中，经法院主持调解，双方自愿达成如下协议：一、享尼莱餐厅赔偿万冬凤误工费、营养费、住院伙食补助费共计7000元；二、万冬凤的后续治疗费用及相关赔偿待内固定取出后再另行处理。2016年9月27日，万冬凤再次至南京市高淳人民医院住院治疗，于2016年9月29日行左股骨颈骨折内固定术后取内固定术，住院治疗10日后于2016年10月7日出院，出院医嘱继续卧床休息一个月，加强营养及护理。万冬凤该次住院期间及出院后治疗，自付医药费5820.60元。2016年11月5日，万冬凤委托南京东南司法鉴定中心对其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行司法鉴定，该鉴定中心于2016年11月16日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、万冬凤左髋关节功能丧失25%以上构成十级伤残；2、万冬凤的误工期限、护理期限、营养期限分别共计以210日、90日、90日为宜。万冬凤支付鉴定费2360元。万冬凤系城镇居民，于2010年12月退休。2014年7月，万冬凤在享尼莱餐厅处实际工作时间为25日，共领取劳务报酬1527元。一审法院对万冬凤的损失认定如下：医药费5820.60元、住院伙食补助费180元（18元/天×10日）、营养费750元（10元/天×75天）、护理费2000元（80元/天×10天+60元/天×20天）、交通费180元、误工费916.20元（1527元/月÷25天×15天）、残疾赔偿金74346元（37173元/年×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2360元，共计91552.80元。一审法院认为：《最高人民法院》第十一条第一款规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，万冬凤退休后受享尼莱餐厅雇佣在其处工作，双方之间形成劳务关系。享尼莱餐厅营业场所内地面积水致万冬凤摔倒受伤，万冬凤虽未完全尽到对自身安全的注意义务，因万冬凤系在从事雇佣活动中遭受人身损害，归责原则为无过错责任，享尼莱餐厅作为雇主应承担全部赔偿责任。享尼莱餐厅未能举证证明万冬凤摔伤存在故意或重大过失，因此无需减轻雇主即享尼莱餐厅的赔偿责任，故对于享尼莱餐厅提出要求万冬凤自担部分责任的辩称意见，不予采纳。万冬凤在从事雇佣活动中遭受人身损害，依法有权获得赔偿。南京东南司法鉴定中心对万冬凤的误工期限、护理期限、营养期限的鉴定意见，系在万冬凤内固定物取出后作出，是对万冬凤受伤后误工期限、护理期限、营养期限的综合评定。因此，本案中万冬凤的具体损失，应结合万冬凤在前诉中已提出的诉讼请求综合认定。一审法院判决：一、高淳县淳溪镇享尼莱中西餐厅赔偿万冬凤各项损失共计91552.80元，于判决发生法律效力之日起十日内付清；二、驳回万冬凤的其他诉讼请求。二审中，享尼莱餐厅提供从涉案餐厅墙上拍摄的落款日期为2009年2月2日的享尼莱餐厅规章制度（复印件，以下简称规章制度）一份，以证明其餐厅的内场员工必须穿胶鞋上班，万冬凤是老员工，应该知道上班时必须穿胶鞋，但事发当时万冬凤没有穿胶鞋，造成了摔倒，其自身应承担责任。经质证，万冬凤认为该证据不是新证据，如果该规定制度存在，一审时就应当提交，且该证据内容明显是事后伪造，真实性不予认可。本院认为该证据真实性无法确认，故不予采信。经审理查明，一审法院查明的其他事实属实，本院予以确认。以上事实，有医院出院记录、医药费票据、××人费用清单、建休证明，证人书面证言，工资单，司法鉴定意见书及鉴定费发票，常住人口登记卡、退休证、（2015）高民初字第984号民事调解书、规章制度、当事人陈述等证据证实。本案二审的争议焦点：万冬凤是否存在过错，应否对自身的损害承担相应的责任？本院认为，《最高人民法院》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，万冬凤系在案涉餐厅从事雇佣活动期间摔倒受伤，享尼莱餐厅上诉称万冬凤工作时未按规定穿胶鞋，违反了单位的规章制度，对自身损伤存在过错，应当承担相应的责任。根据一、二审查明的事实，事发当时，万冬凤系在餐厅吧台处签到时因地面积水摔倒，万冬凤是否穿着胶鞋与本次事故的发生并无必然的关联性。万冬凤与享尼莱餐厅之间系雇佣关系，即使作为雇员的万冬凤存在一定过失，只要其受伤不是故意自伤自残或重大过失造成，作为雇主享尼莱餐厅均应承担赔偿责任，是否穿着胶鞋不能成为认定万冬凤具有重大过错的理由。享尼莱餐厅认为万冬凤系其儿子在没有征得享尼莱餐厅同意的情况下擅自招工的主张，并不影响享尼莱餐厅与万冬凤之间存在雇佣关系的事实。一审法院判令享尼莱餐厅对万冬凤的损失承担全部赔偿责任，符合法律规定，享尼莱餐厅认为万冬凤存在过错，应当承担相应责任的上诉理由，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。综上所述，享尼莱餐厅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费815元，由享尼莱餐厅负担。本判决为终审判决。审 判 长 栗 娟审 判 员 朱 莺代理审判员 沈 廉二〇一七年六月十四日书 记 员 查菲菲