甘肃省临泽县人民法院民 事 判 决 书（2017）甘0723民初1307号原告：甘肃省博鳌经贸有限责任公司。组织机构代码证：69037642-6。法定代表人：范学红，男，系该公司经理。地址：临泽县铁路桥洞北。委托诉讼代理人：何梅琴，甘肃沁泽律师事务所律师。被告：刘志坚，男，1967年6月23日出生，汉族，个体工商户，系临泽县蓼泉镇寨子村二社人，现住临泽县农机家属楼*单元***室，身份证号：622224************，电话1510936****。原告甘肃省博鳌经贸有限责任公司与刘志坚委托合同纠纷一案，本院于2017年6月12日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告甘肃省博鳌经贸有限责任公司委托诉讼代理人何梅琴，被告刘志坚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。甘肃省博鳌经贸有限责任公司（以下简称博鳌公司）向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告返还原告建设工程承包合同中收取的保证金35万元，并赔偿原告损失21537.5元，合计371537.5元。2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2015年11月13日，被告刘志坚代表原告博鳌公司将其所承揽的商业工程将通过招标的方式与张掖市温德建筑安装工程有限责任公司签订《临泽县物流园区A、B、C段商业工程施工承包协议书》一份，并收取张掖市温德建筑安装工程有限责任公司支付的保证金35万元，被告收取后未交付给原告。2017年5月，张掖市温德建筑安装工程有限责任公司将原告起诉至法院，要求返还合同保证金35万元，并支付违约金25万元。法院经审理作出（2017）甘0723民初469号民事判决书，判决由原告返还张掖市温德建筑安装工程有限责任公司保证金35万元，并承担利息21437.5元，诉讼费6100元。判决认为，原被告之间产生委托代理关系，被告未将35万元交与原告，原被告可另行处理，故而诉讼。刘志坚辩称，被告虽不是原告博鳌公司职工，张掖市温德建筑安装工程有限责任公司欲协商承包临泽县物流园区A、B、C段商业工程，因工程项目太大本人无能力承包，故联系温德公司承包该工程，经本人中间沟通原告博鳌公司法定代表人范学红协商承包委托被告与温德公司法定代表人杨文明，原告博鳌公司委托本人持公司印章及法定代表人印章与张掖市温德建筑安装工程有限责任公司签订《临泽县物流园区A、B、C段商业工程施工承包协议书》。张掖温德公司表示工程招标成功进入施工阶段后，所付保证金可作为被告刘志坚的居间费，并让本人与原告博鳌公司法定代表人范学红协商。因该原告公司的法定代表人范学宏被列入执行失信人员黑名单，卡号是范学宏发给原告的，温德公司支付的保证金35万元是经原告博鳌公司同意转账到本人妻子王彩英的银行卡上。该款已经全部花费到为原告博鳌公司办理该项工程的各个环节及请客送礼吃饭上。原告博鳌公司没有将工程承包给张掖温德公司，而是另有他人承包施工。保证金被告已花费给原告博鳌公司的业务上，被告不再给付原告。原告围绕诉讼请求依法提交了（2017）甘0723民初469号民事判决书一份，经质证，被告刘志坚无异议，认为保证金转入其妻账户系应原告博鳌公司法定代表人范学宏的要求，该款已经范学红口头同意花费到为原告博鳌公司在兰州银行办理贷款的前期费用开支，应严格要求办理临泽县物流园区A、B、C段商业工程的各个环节及请客吃饭上，只是没有记账到原告博鳌公司的账户中，被告不应再给原告支付。法庭认为，根据法律规定对人民法院已经生效的判决，无须质证可直接作为认定案件事实的依据，故被告刘志坚因与原告委托签订合同时，代为收取的35万元保证金根据合同约定转入其妻王彩英账户未转交原告的事实，法庭予以确认。本院经审理查明认定的事实如下：2015年11月13日，原告博鳌公司委托被告刘志坚代表将其所承揽的商业工程将通过招标的方式与张掖市温德建筑安装工程有限责任公司签订了《临泽县物流园区A、B、C段商业工程施工承包协议书》一份，张掖市温德建筑安装工程有限责任公司付给原告博鳌公司保证金35万元，要求原告博鳌公司要确保其正常进场施工。协议签订当天，因原告公司的法定代表人范学宏被临泽法院列入执行失信人员名单，张掖市温德建筑安装工程有限责任公司将保证金转入被告刘志坚的妻子王彩英的账户上，约定该款在第一次付工程款时由原告博鳌公司退还原告，后该公司没有中标无实际进驻场地施工，公司之间再未发生法律关系。后被告刘志坚未将35万元保证金交付给原告博鳌公司，亦未退还给张掖市温德建筑安装工程有限责任公司。本院认为，委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。委托人可以特别委托受托人处理一项或者数项事务，也可以概括委托受托人处理一切事务。原告将公司印章、法定代表人印章交与被告，并口头委托被告刘志坚代表原告博鳌公司与张掖市温德建筑安装工程有限责任公司签订了《临泽县物流园区A、B、C段商业工程施工承包协议书》一份。被告刘志坚作为协议代理人签名确认，足以证明协议上的印章经原告博鳌公司法定代表人范学红授权所签，本院依法认定原被告之间为委托代理合同关系。被告辩解因原告公司的法定代表人范学宏被临泽法院列入执行失信人员名单，法院正在执行查扣原告及法定代表人账户，张掖市温德建筑安装工程有限责任公司给付被告博鳌公司支付的保证金35万元系原告同意转入被告刘志坚之妻账户，对此辩解符合实际情况，本院予以采信。被告刘志坚辩解35万元经原告法定代表人口头同意，已经全部花费给原告博鳌公司办理兰州银行贷款及该项工程的各个环节及请客吃饭上，但未提交原告同意由被告为原告支出费用及账单、用途等方面的证据，故其该理由不能成立，本院不予采信。原被告之间因委托合同从张掖市温德建筑安装工程有限责任公司取得的35万元保证金，被告应本着诚实信用的原则交付原告，并承担相应的利息损失。综上所述，根据《中华人民共民法通则》第六十三条、第六十五条、第一百一十七条、《中华人民共和国合同法》第三百九十六条、第三百九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：被告刘志坚给付原告甘肃省博鳌经贸有限责任公司委托其收取的保证金35万元，承担利息21437.5元（利息自2015年11月13日起算至2017年2月11日，利率参照近期中国人民银行贷款利率年利率4.9%计算），合计371437.5元，限于判决生效后一月内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6963元,减半收取3481.5元，由被告刘志坚承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审判员 刘 江二〇一七年七月十五日书记员 裴金凤附：法律适用《中华人民共民法通则》第六十三条公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。第六十五条民事法律行为的委托代理，可以用书面形式，也可以用口头形式。法律规定用书面形式的，应当用书面形式。书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间，并由委托人签名或者盖章。委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。第一百一十七条侵占国家的、集体的财产或者他人财产的，应当返还财产，不能返还财产的，应当折价赔偿。损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。受害人因此遭受其他重大损失的，侵害人并应当赔偿损失。《中华人民共和国合同法》第三百九十六条委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。第三百九十七条委托人可以特别委托受托人处理一项或者数项事务，也可以概括委托受托人处理一切事务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。注：申请执行的期间为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算，法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算，法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。