广州市花都区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）穗花法狮民初字第139号
原告：上海尚致礼品有限公司。
法定代表人：祝旭芳，该公司销售经理。
委托代理人：许素军，广东正善律师事务所律师。
被告：广州中威箱包有限公司。
法定代表人：王琴，该公司总经理。
委托代理人：亢德明，广东富荣律师事务所律师。
原告上海尚致礼品有限公司诉被告广州中威箱包有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2014年1月14日立案受理后，依法由代理审判员陈佩勤适用简易程序，并于2014年2月28日公开开庭进行了审理。原告上海尚致礼品有限公司的委托代理人许素军、被告广州中威箱包有限公司的委托代理人亢德明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原、被告通过被告注册的网站接触并进行网络订单洽谈；经多次沟通并经预先打样后，双方于2013年3月23日签订《购销合同》。合同约定，原告作为需方以每只单价110元的价格向被告订购尼龙旅行包一批共1002只总价110220元，交货时间为收到定金的第25天内交货；同时，双方还约定了违约责任。2013年3月24日，原告依照合同约定支付了定金33066元。
在合同履行过程中，原告多次敦促、催促被告加紧做货，以便能按时交货，并告知被告如不能按时交货应承担的责任。然被告却以各种理由或逃避的方式拖延。直到2013年4月23日，被告才向原告交付第一批货物200只；为进一步督促被告依约履行合同，原告无奈之下只能派驻专人到被告处提货，但由于被告没有及时完成货物制作，致原告工作人员滞留多日，并产生额外费用。直至2013年4月29日，被告才相继向原告交付合同剩余货物，原告为避免损失扩大，不得已采取空运方式进行运输，由此产生大量运输费用。原告认为，被告违反合同约定，迟延交付货物，已属违约，依照合同约定应承担违约责任。被告的违约行为同时给原告造成了重大经济损失，被告应予赔偿。为了维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求法院判令：1、被告向原告支付违约金110220元；2、本案诉讼费用由被告承担。
被告辩称：一、本案案由应定为承揽合同，而不应定为买卖合同。本案讼争的合同虽名为《购销合同》，但从合同约定内容看，是原告向被告定制一批旅行包，旅行包的规格、图案、材质及配色均是按原告的要求定制。从原告提交的双方聊天记录也可知，原告向被告提交了锁、标识等资料导致时间推延几天，原告也对拉柄的制作方式做了更改。
二、本案系原告先违反合同约定，未在约定期限内付清承揽费。根据双方合同约定和《合同法》、《担保法》的规定，在原告未付清承揽费的情况下，被告依法行使留置权，所以被告分期交付定作物的行为并不构成任何违约，不用承担违约金。虽然合同约定交货期限在2013年4月18日，但由于原告对旅行包的拉柄的制作方式作出更改，又因其提供挂锁，迟迟不能按合同约定交付给被告，最终导致被告不能在约定期间交货，这是原告的行为造成的。依照《合同法》第二百五十九条的规定，本案合同的履行期限理应顺延，原告在实际履行过程中，也对此予以认可。被告在2013年4月22日已将涉案旅行包加工生产完毕，但原告未按涉案合同第四条第三款的约定付清承揽费。原告分期支付承揽费，被告也分期将定作物交付给原告。且原告当时也未提出任何异议，也未向被告主张任何违约责任。2013年4月27日原告在收取最后一批货物时，将承揽费付清。故被告未构成违约，不应承担违约金。
三、退一步讲，假设被告确有违约行为，被告也只应承担原告因空运而产生增加的空运费，而不应承担合同总金额一倍的违约金110220元。从双方合同第五条第2款：“…或超过合同规定的交货期三天未能交货，则视为违约，供方需向需方返还定金并支付合同总金额的100%作为赔偿金并解除合同。”的约定来看，被告承担“支付合同总金额100%违约金”的条件是要返还定金、解除合同，但现在双方的合同已履行完毕，原告现要求被告支付合同总金额的100%违约金110220元，不符合合同约定。假设被告应承担一定的违约责任，依照《合同法》第一百一十四条第二款：“…约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”双方约定的违约金过分高于原告的实际损失，应予调减，即法院应确认为原告因空运而产生的空运费。
经审理查明：原告上海尚致礼品有限公司于2008年7月7日注册登记成立，其经营范围为工艺礼品、皮革制品、服装服饰、文化办公用品销售等。被告广州中威箱包有限公司于2009年6月25日注册登记成立，其经营范围为研究、开发、批发、零售：箱包制品、箱包配件、皮具制品。生产、加工：箱包、手袋。
2013年3月23日，原、被告签订一份《购销合同》，约定原告为需方，被告为供方，供方供应需方旅行包产品一批。其中，一、品名、型号、数量、金额、交货日期：尼龙旅行包，数量为1002只，出厂单价每只110元，总金额110220元，交货日期为收到定金第25天内交货。二、产品要求及包装：1、供方在收到定金的第15天内免费向需方提供产前样品一只，以作需方备选之用；2、所有大货的尺寸，面料及制作工艺按照最后一次样品之标准；3、成品每只入无纺布袋及胶袋适量入一个标准纸箱，装箱资料供方在交货前7天内提供给需方；4、旅行包挂饰由需方交货前7天内提供，供方免费包装。三、运输方式、交货时间、地点：1、供方收到定金的第25天内将合同中的1002只产品备好于工厂仓库，需方自提货或选择物流发货。2、发货时需方必须出具清楚明了发货通知单，注明发货日期，型号和数量、地址、收货人等相关信息。四、结算方式：1、需方以银行划转方式与供方进行结算，所有订金及货款均以款到供方账户之日为准。2、需方在双方签订合同后的一个工作日内向供方支付合同总金额的30%订金；3、大货生产完毕，需方验货OK后付清合同总金额的70%余款，供方安排出货。五、供方经济责任：1、。；2、如不能按合同规定按时、按质、按量交货，或超过合同规定的交货期三天未能交货，则视为违约，供方需向需方返还定金并支付合同总金额的100%作为违约赔偿金并解除合同。六、需方经济责任：1、需方应按合同约定的时间准时付款，若因需方付款不及时导致供方不能按时交货而产生的一切违约责任均应由需方承担。2、在供方按照合同要求开始生产大货时，需方不得以任何理由更改合同里面的条约内容，否则将视为需方违约，需方必须支付因此而产生的所有费用及供方的一切损失。3、需方如超过出货日期三天仍未付清货款，将视为违约，供方有权自行处理合同中所有产品，需方之前所付的30%定金不得退回，并且需方须支付供方合同总金额的100%作为违约赔偿金并解除合同。此外，合同还对双方的其他权利义务内容进行了约定。在合同落款处，原告加盖公司合同专用章，被告加盖公司公章，且由其公司法定代表人王燕在合同上签名。
上述《购销合同》后，关于原告的付款情况，双方共同确认如下：2013年3月24日，原告支付订金33066元，4月21日，支付货款15000元，4月25日支付货款25000元，4月26日支付货款10000元，4月27日支付了26654元，另外500元是2013年3月12日原告支付的打样费，在货款中扣除，原告共向被告支付了合同约定的全部货款110220元。
关于被告的交付货物情况，双方共同确认交货时间为2014年4月18日，被告于2014年4月23日向原告交付货品（旅行包）200只，且被告向原告交付了合同约定的1002只旅行包。关于其余货物的交付时间，被告称余下货物均在原告支付各笔款项后2-3天内交付，最后一批货物的交货时间为2014年3月27日，原告表示对具体时间不清楚，称被告最后一批货物的发货时间为2014年3月29日。
庭审中，原告认为被告超过合同约定的履行时间交货，已构成违约，故要求被告承担违约责任，支付合同总金额的100%即110220元作为违约金。被告对此不予确认，认为合同约定违约金的适用条件为原告要求解除合同及返还定金并支付合同总金额的100%作为违约金。被告并认为因原告未及时提供挂锁及商标导致交货时间顺延，且原告未按合同约定一次付清余下货款，故被告按照原告付多少款，就发多少货的方式交付货物，现双方合同已履行完毕，被告不应承担违约责任。原告称曾传真《函件》敦促被告如约履行合同及邮寄《逾期交货的函》表示将追究被告的违约责任，被告否认收到上述函件。根据原告出示的中国邮政改批退情况，该《逾期交货的函》的寄出时间为2013年4月29日，因“公司查无此人”而被退回。
本院认为：原、被告签订的《购销合同》是双方当事人的真实意思表示，内容并无违法法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对合同当事人均有约束力。
原告对被告已交付完货物无异议，被告对原告已支付完货款无异议，本院对此予以确认。本案的争议焦点为：一、涉案《购销合同》的性质；二、被告迟延交货行为是否构成违约并承担相应的违约责任。
一、关于涉案《购销合同》的性质问题。买卖合同双方为有偿合同，出卖人和买受人互付给付义务，双方存在对价关系，卖方取得价款以转移标的物所有权为代价，买方取得标的物以给付价款为代价。而承揽合同则是承揽人按照定作人的要求完成一定的工作，并将工作成果交付给定作人，定作人接受该工作成果并按照约定向承揽人给付报酬的合同。本案中，原、被告在合同中共同确认了货物样品的单价、款式、材料、尺寸，合同中并附有货物样品的图片，虽然原告有添加挂锁及商标的行为，但双方的买卖方式仍属于凭样品买卖范畴。而货样买卖是按货物样品确定买卖标的物的买卖，是买卖关系中的一种特殊买卖。本案讼争合同并无约定任何加工、定做、修理、测试、检验的工作内容，与法律规定的承揽合同要件不符。因此，本案讼争合同的是买卖合同并非承揽合同，故本院对被告认为本案为承揽合同纠纷的抗辩意见不予以采纳。
二、关于被告迟延交货行为是否构成违约并承担相应的违约责任的问题。
首先，原、被告虽在《购销合同》中约定了违约条款：“供方如不能按合同规定按时、按质、按量交货，或超过合同规定的交货期三天未能交货，则视为违约，供方需向需方返还定金并支付合同总金额的100%作为违约赔偿金并解除合同。”但该违约条款应是在被告根本违约的情形下适用，原告可选择要求被告赔偿合同总金额的100%作为违约金并解除合同。本案中，被告已交付完货物，原告已支付完货款，涉案合同已履行完毕，被告不存在根本违约的情形，原告现依据上述合同条款要求被告赔偿合同总金额的100%即110220元的违约金，缺乏事实理由。被告抗辩该违约条款不适用涉案交易情形的意见，本院予以采纳。
其次，本案双方约定的交货时间为2013年4月18日，被告交付第一批货物的时间为2013年4月23日。被告抗辩称第一批货物迟延2、3天交付，是原告未及时提供商标、挂锁导致。对此，从原、被告均确认是双方人员在沟通的阿里旺旺聊天记录中可见，在合同履行过程中，原告要求添加挂锁及不干胶标签贴，且原告要求添加不干胶标签的时间为2013年4月16日，距离双方约定的交货时间仅2天，而原告的住所地为上海市，被告的住所地为广州市，考虑邮寄时间及被告制作的时间，被告抗辩需相应顺延几天交货时间意见符合常理，本院予以采信。
再者，原告称被告余下批次货物均迟延交货，被告抗辩称因原告未按合同约定付清合同总金额的70%余款，故被告按原告支付多少款项，就发出多少货物的方式出货。根据涉案《购销合同》第四条第三款约定：“大货生产完毕后，需方验货OK后付清合同总金额的70%余款，供方安排出货。”从原告的付款情况看，除打样费和定金外，原告自2013年4月21日至2013年4月27日分多次向被告支付货款，并未一次性付清合同余款，被告按原告支付多少款项，就相应发出多少货物的方式出货并无不当。被告的抗辩意见有理，本院予以采信。
退一步讲，原告在认为被告迟延交货的情况下，并未提出解除合同并要求被告赔偿违约金，而是选择继续履行合同，收取原告货物，并分多次向被告支付款项直至付清所有货款。可见，合同目的依然可以实现且双方合同现已实际履行完毕。而原告称曾告知追究被告违约责任，但双方在交货期后的阿里旺旺聊天记录未提及违约赔偿的问题，原告出示的《函件》亦未能证明被告已收取，且该《函件》内容为协商沟通，非追究被告违约责任。另，根据原告出示的中国邮政改批退情况，被告未收取《逾期交货的函》，且该《逾期交货的函》寄出时间为2013年4月29日，此时原告已收取被告所有货物并付款完毕。原告现要求被告承担违约责任无理，被告抗辩其不构成违约，不应承担违约责任的意见有理，本院予以采信。
最后，原告称被告迟延交货给其造成了损失。对此，原告提交的证据航空改期退票收据、住宿费发票、快递票据均无法证明是被告迟延交货的行为给其造成的损失，被告对此亦不确认。故本院对原告的上述陈述不予采信。且原告经本院释明，坚持主张被告赔偿违约金，而非要求被告赔偿损失。因被告的行为未构成违约，原告主张被告支付违约金110220元，理据不足，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百六十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
驳回原告上海尚致礼品有限公司的全部诉讼请求。
案件受理费1252元，由原告上海尚致礼品有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。逾期双方当事人不上诉的，本判决即发生法律效力。
代理审判员 陈佩勤
二〇一四年四月三日
书 记 员 毕嘉文
附本判决相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百六十八条样品买卖的当事人应当封存样品，并可以对样品质量予以说明。出卖人交付的标的物应当与样品及其说明的质量相同。《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。