山西省太原市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）晋01刑终125号
原公诉机关太原市迎泽区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）李某1，男，1993年12月28日出生于山西省临县，汉族，初中文化，无业，户籍地山西省临县。现住太原市。
原审被告人李大虎，男，1995年5月21日出生于山西省交城县，汉族，初中文化程度，原系太原市五一路吕梁人家粗粮馆饭店厨师，户籍地山西省交城县，案发时暂住太原市郭家巷吕梁人家粗粮馆饭店集体宿舍。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年8月11日被太原市公安局迎泽分局刑事拘留，同年8月21日被逮捕。现羁押于太原市第二看守所。
附带民事诉讼代理人孟繁荣、彭小艳，山西鼎信泽律师事务所律师。
太原市迎泽区人民法院审理太原市迎泽区人民检察院指控原审被告人李大虎犯故意伤害罪一案，于2016年11月22日作出（2016）晋0106刑初64号刑事判决。宣判后，原审被告人李大虎未提出上诉，公诉机关未提起抗诉，本案刑事部分已发生法律效力，但原审附带民事诉讼原告人李某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原审附带民事诉讼原告人李某1，原审被告人李大虎及其附带民事诉讼代理人孟繁荣、彭小艳到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原审查明，被告人李大虎与其妹妹李某2同为太原市五一路吕梁人家粗粮馆饭店员工。本案案发前，被害人李某1与被告人李大虎妹妹李某2为男女朋友关系。2015年3月15日16时许，李某1一行数人（其他人情况不详）至李大虎、李某2一起打工的吕梁人家粗粮馆饭店集体宿舍找李某2，李某1意欲让李某2跟他走，李某2不从。被告人李大虎发现此情况后，遂与李某1发生争吵，继而互相厮扯、打斗，被告人李大虎的女朋友李某3在拉架过程中，被李某1掐脖子，踢肚子，后矛盾再次升级，在李某1与李大虎打斗过程中，李大虎用随身携带的水果刀将李某1右前臂剌伤。经鉴定，李某1的损伤构成重伤二级。
另查明，在被害人李某1被李大虎剌伤后，李大虎、李某2、李某3积极参与对李某1的现场救治，并去医院陪侍治疗。李大虎的亲属支付李某1医疗费用23700元。
案发后的2015年6月2日，被告人李大虎接公安机关电话通知后，至公安机关接受治安询问，如实交待了故意伤害的犯罪事实。
上述事实，被告人李大虎在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人李大虎的庭前供述，被害人李某1的陈述，证人李某3、李某2、高雄的证言，被告人李大虎的常住人口信息，到案经过，李某1人身伤害鉴定文书（迎泽公安司法鉴定中心重伤二级，山西省人伤中心轻伤二级及补充鉴定重伤二级），李某1写的情况说明，调解协议书，不同意调解书，临县东方医院出具的李某3诊断证明，违法犯罪嫌疑人基本情况调查表等证据证实，证据间能够相互印证，足以认定。
原判认为，被告人李大虎因琐事与被害人李某1发生争执后，未能冷静处理，而是故意伤害他人身体，致被害人李某1重伤二级，侵犯了他人的身体健康权，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。被告人李大虎持凶器伤人，酌情从重处罚。其犯罪事实虽被司法机关发觉，但尚未受到讯问、未被采取强制措施时，接公安机关电话通知，到公安机关接受治安询问，如实供述犯罪事实，应当视为自首，可减轻处罚。其能赔偿被害人部分经济损失，可酌情从轻处罚。被害人李某1对矛盾激化负有一定责任，可对被告人李大虎酌情从轻处罚。李大虎的辩护人认为被害人李某1的伤情为轻伤二级的意见，与审理查明的事实不符，不予采纳。其认为被告人李大虎系自首，被害人李某1有过错，李大虎积极救治被害人，并支付部分医疗费，被告人李大虎系初犯的意见，与审理查明的事实相符，予以支持。被告人李大虎的故意伤害行为，给被害人李某1造成的经济损失，依法应当承担赔偿责任。医疗费24379.84元，有票据证明，予以支持。护理费以护理1个月计，1人护理，以其它服务业类人员月收入为准，一个月为2397.58元。住院伙食补助费以住院19天计，每天100元，为1900元。营养费以案发之日起算，计算60天，每天50元，为3000元。关于误工费，李某1无证据证明自己案发前所从事的工种，也未提供近三年平均收入数。以上年度从事其他服务业类人员计，每年工资为28771元，误工6个月，误工费为14385.5元。交通费536.9元有票据证明，予以支持。综上，六项共计人民币46599.82元。所诉二次手术费，待实际费用发生后，可另行起诉。所诉精神损失费，与法无据，不予支持。所诉鉴定费无证据证实，不予支持。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第三十六条，第六十七条第一款，第六十一条，最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、第（二）项，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人李大虎犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年二个月。二、被告人李大虎赔偿被害人李某1因受伤害所遭受的经济损失，即：医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、交通费共计人民币46599.82元，被告人李大虎先前已支付李某1医疗费23700元应予核减，剩余22899.82元，限期被告人李大虎在本判决生效后一个月内一次性付清。
原审附带民事诉讼原告人（上诉人）李某1提出如下上诉意见：1、从重判处李大虎有期徒刑十年以上；2、依法判决赔偿伤残赔偿金、精神损失费、被抚养人生活费、误工费、伤残等级鉴定费、二次手术费等共计30万元。二审开庭期间，其提交交通费票据17张共计313.3元，并申请伤残鉴定，同时要求本案刑事部分的相关证人出庭。
原审被告人李大虎及其辩护人的意见是原审认定的事实清楚，证据确实、充分，应当依法维持。
经本院二审审理查明的事实和证据与原判相同，本院予以确认。
本院认为，原审被告人李大虎因琐事与被害人李某1争执，持刀具将李某1右前臂剌伤致重伤二级，其行为构成故意伤害罪，因其犯罪行为给被害人李某1造成的经济损失应依法赔偿。关于原审附带民事诉讼原告人（上诉人）李某1的上诉意见，经查，所提从重判处李大虎刑罚以及申请重新鉴定和证人出庭的意见，经查，本案刑事部分的判决并无不当，依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》（以下简称《解释》）第一百三十八条第一款的规定，相关上诉意见和申请不属于刑事附带民事诉讼审理的范围，本院不予支持。所提赔偿精神损失费的意见，依照《解释》第一百三十八条第二款的规定，本院不予受理。所提伤残赔偿金、被抚养人生活费的意见，依照《解释》第一百五十五条第二款的规定，不属于附带民事诉讼的赔偿范围，本院不予支持。所提误工费的意见，经查，原审根据被害人的损害及治疗情况，作出误工费的认定符合法律规定，赔偿数额合理，该上诉意见不予支持。所提二次手术费的意见，经查，原审被告人李大虎如确因其犯罪行为给被害人李某1造成必要的后续治疗费用，可待实际结果发生之后另行提起民事诉讼。其当庭提交的交通费票据，经查，符合客观实际，附带民事诉讼被告方亦无异议，对其二审期间新发生的交通费共计313.3元，依法予以支持。综上，原审认定附带民事部分适用法律正确，审判程序合法，但赔偿数额不当，应予改判。依照《中华人民共和国刑法》第三十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第三项，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一、二款、第三百一十三条、三百一十四条之规定，判决如下：
一、撤销太原市迎泽区人民法院（2016）晋0106刑初64号刑事附带民事判决第二项。即”被告人李大虎赔偿被害人李某1因受伤害所遭受的经济损失，即：医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、交通费共计人民币46599.82元，被告人李大虎先前已支付李某1医疗费23700元应予核减，剩余22899.82元，限期被告人李大虎在本判决生效后一个月内一次性付清”。
二、原审被告人李大虎赔偿原审附带民事诉讼原告人（上诉人）李某1医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、交通费共计人民币46913.12元，原审被告人李大虎先前已支付李某1医疗费23700元应予核减，剩余部分应在本判决生效后一个月内一次性付清。
本判决为终审判决。
审 判 长 贾 仑
审 判 员 吕 斌
代理审判员 闵 佳
二〇一七年三月八日
书 记 员 白晋奇