锦州市中级人民法院稿纸
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民 事 判 决 书
（2015）锦民终字第00749号
上诉人（原审原告）锦州铁道旅行社有限责任公司，住所地锦州市凌河区延安路四段12-121号。
法定代表人唐辉，该公司经理。
委托代理人项前，锦州市凌河区菊园法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）刘俭，女，1981年3月9日出生，汉族，锦州铁道旅行社有限责任公司职员，现住锦州市古塔区星汇园13-2号。
委托代理人刘洪军（被上诉人刘俭父亲），1954年2月2日出生，汉族，退休干部，住址同被上诉人。
委托代理人郑登宁，锦州七星法律服务所法律工作者。
上诉人锦州铁道旅行社有限责任公司因劳动争议纠纷一案，不服锦州市凌河区人民法院（2015）凌河民一初字第00231号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人锦州铁道旅行社有限责任公司的委托代理人项前，被上诉人刘俭的委托代理人刘洪军、郑登宁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定：被告于2005年4月到原告处从事导游工作，双方签订了由2006年1月20日至2007年1月19日一年期限的劳动合同，该合同到期后双方没有续签，被告工资由原告支付，受原告劳动管理，工作由原告统一安排。2008年7月25日16时20分，被告带团去内蒙执行导游任务时发生交通事故受伤。2009年7月8日，锦州市劳动争议仲裁院作出（2009）锦劳仲案字第134号仲裁裁决书，裁决原被告存在劳动关系。另查明，2009年6月12日被告申请工伤认定，申请手续载明用人单位系锦州铁道旅行社有限责任公司，用人单位意见处加盖了原告单位的公章，并签字“同意”。2012年3月30日，锦州市劳动能力鉴定委员会作出职工工伤劳动能力鉴定结论通知书，鉴定被告的伤残等级为陆级。之后刘俭作为申请人以锦州铁道旅行社有限责任公司为被申请人在锦州市争议仲裁院申请仲裁，要求支付一次性伤残补助金19030.72元，一次性工伤医疗补助金53136元，一次性伤残就业补助金45240元，受伤后单位欠发工资154879.92元，受伤后单位欠缴各项社会保险费用34833元并要求解除与锦州铁道旅行社有限责任公司的劳动关系。2015年1月19日，锦州市劳动争议仲裁院作出（2014）锦劳仲案字第491号仲裁裁决书，裁决被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金53136元，一次性伤残就业补助金28699.92元，2009年10月20日至2014年10月期间的伤残津贴54726.25元。再查明，2008年7月25日16时20分刘俭因带团到内蒙古林西县发生交通事故受伤，在内蒙古自治区林西县人民法院以李相合、王向存、太平洋财产保险公司赤峰市支公司、锦州市渤海客运有限责任公司、锦州铁道旅行社有限责任公司等为被告提起诉讼。2009年10月20日，内蒙古自治区林西县人民法院作出（2008）林民初字第1210号民事判决书，判决被告赔偿刘俭医疗费、误工费等损失共计107169.31元。
原审法院认为：原告虽否认与被告存在劳动关系，但劳动仲裁院的确认双方存在劳动关系的仲裁裁决下发后，原告并未在人民法院主张双方不存在劳动关系的诉权，系对于被告双方存在劳动关系的认可，故对原告主张与被告不存在劳动关系的请求不予支持。被告基于与原告存在的劳动关系主张工伤鉴定，原告亦协助被告履行了工伤鉴定手续，原告应按相关的法律法规的规定给付被告相应的工伤保险待遇。原告未为被告缴纳工伤保险金，故应支付被告的工伤保险待遇。被告对仲裁结果无异议，且申请仲裁时主张解除与被告的劳动关系，要求原告给付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，故原被告之间的劳动关系应予解除。被告诉前向造成损害的交通事故责任人主张赔偿权利，但对已获得赔偿的医疗费损失并未向锦州铁道旅行社有限责任公司主张给付，但按相关法律法规的规定，被告有另行主张工伤保险待遇补偿的权利。关于被告受伤后单位欠发的工资，因被告伤后原告未给被告安排适当工作，故原告应自被告受伤后按月给付伤残津贴，被告诉讼主张少于原告应给付的数额，系对自己权益的处分，应予准许。关于被告主张的一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，应按《工伤保险条例》、《关于贯彻实施新修订的﹤工伤保险条例﹥有关问题的通知》的相关规定，按被告申请仲裁时锦州市上年度职工月工资的标准确定给付数额。依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第四项、《中华人民共和国社会保险法》第三十条、第四十二条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、第六十二条、第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告锦州铁道旅行社有限责任公司与被告刘俭的劳动关系。二、原告锦州铁道旅行社有限责任公司于本判决生效后7日内支付原告刘俭工伤待遇136562.17元。三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告负担。
上诉人锦州铁道旅行社有限责任公司向本院提起上诉称：1、请求撤销原审判决第二项，依法改判上诉人不给被上诉人工伤待遇136562.17元或发回重审；2、本案费用由被上诉人承担。事实与理由：原审判决认定事实不清，违反法定程序。一审法院认定上诉人和被上诉人劳动关系，是认定事实不清。2006年被上诉人当时为办导游证，上诉人和其签订虚假的劳动合同。2008年被上诉人只是临时受聘，到上诉人处做导游工作，报酬按照次数发放，并且被上诉人也到其他旅游公司作导游。2009年的认定上诉人和被申诉人存在劳动关系的仲裁书，是被上诉人要求为其办残疾证形成的，也仅仅是认定被上诉人在2008年7月25日受伤时存在劳动关系，一审法院认定双方劳动关系存续到一审判决时是错误的。在上诉人接到一审法院传票后，就向一审法院提出增加上诉人的旅行社责任险，意外伤害保险的保险公司为本案的当事人，上诉人投保的责任险、意外伤害险的保险公司，有义务为旅游中受伤人员承担赔偿。一审法院没有追加是违反法定程序。综上所述一审判决错误，应予以改判或发回重审。
被上诉人刘俭答辩称：一审判决正确，请求维持原判。1、交通肇事赔偿问题。最高院司法解释规定可以兼得。2、对于劳动关系问题。仲裁双方存在劳动关系，上诉人没有提出诉讼，已经生效多年。鉴定工伤的时候，上诉人也盖了公章。3、关于诉讼时效问题，不存在超过诉讼时效问题。
经审理查明：原审判决认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为：本案的争议焦点是上诉人锦州铁道旅行社有限责任公司是否应当给付被上诉人刘俭相关工伤待遇136562.17元。关于上诉人主张其与被上诉人不存在劳动关系的理由，经查，被上诉人与上诉人签订了一年期的劳动合同，锦劳仲案字（2009）134号仲裁裁决书认定双方存在劳动关系，上诉人并未对此仲裁裁决提起诉讼，该仲裁裁决已发生法律效力，在2009年6月被上诉人申请工伤时，在《工伤认定申请表》上“用人单位意见”处加盖有上诉人公章及法定代表人签名，综合上述证据情况，可以认定双方存在劳动关系，上诉人虽否认双方存在劳动关系，但并未提供解除劳动关系的证据。故对上诉人认为与被上诉人不存在劳动关系的主张，本院不予支持。被上诉人在与上诉人劳动关系存续期间，执行导游任务时身体受伤并构成陆级伤残，故上诉人应当依照《工伤保险条例》的相关规定支付被上诉人相关工伤保险待遇，原审法院对各项数额的计算符合法律规定，本院予以确认。上诉人的其他上诉理由，没有事实和法律依据，本院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由锦州铁道旅行社有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 梅
代理审判员 尚国之
代理审判员 方结平
二〇一五年八月十日
书 记 员 暴思洋