内蒙古自治区通辽市科尔沁区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内0502民初382号
原告：陈国柱，男，1973年4月12日出生，汉族，农民，公民身份号码：×××。
委托诉讼代理人：王海波，通辽市科尔沁区148法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人：邱宝林，通辽市科尔沁区148法律服务所法律工作者。
被告：李福权，男，1973年4月30日出生，汉族，农民，户籍所在地辽宁省昌图县，公民身份号码：×××。
委托诉讼代理人：孙东方，内蒙古众求律师事务所律师。
第三人：通辽市华通吊装有限公司，住所地通辽市科尔沁区民航路南段五金建筑装饰材料城。
法定代表人：马忠华，职务，总经理。
委托诉讼代理人：张宏亮，通辽市148指挥中心第三法律服务所法律工作者。
原告陈国柱与被告李福权、第三人通辽市华通吊装有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年1月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈国柱的委�诉讼代理人王海波，被告李福权及其委托诉讼代理人孙东方、第三人通辽市华通吊装有限公司的法定代表人马忠华及委托诉讼代理人张宏亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈国柱向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告赔偿原告误工费23500.00元，护理费6325.00元，伙食补助费5500.00元，营养费5500.00元等各项经济损失共计40825.00元。（伤残赔偿金、精神伤害赔偿金等相关损失待伤残等级鉴定后再行增加诉讼请求。）2、请求法院判令由被告承担本案的诉讼费。事实和理由：原告与被告系雇佣关系，被告于2016年9月10日雇佣原告从事安装钢结构工作，每天200.00元，2016年9月14日被告承包了通辽经济技术开发区辽河镇福安屯村李杰超市地下室棚顶钢结构安装工程，被告让原告去该处干活，原告在干活的时候，被该施工现场的吊车刮倒的钢梁�到右脚，原告随即被送到通辽市医院住院治疗，诊断为：1、右足外伤；2、右足第1趾远节趾骨开放性骨折；3、右足第2趾中节、远节趾骨开放性骨折；4、右足第3趾远节趾骨开放性骨折；5、右足第5趾近节趾骨开放性骨折；6、右足第2、3、4趾第1趾间关节脱位，住院55天好转出院（即2016年11月8日出院）。原告主张各项费用计算标准：误工费23500.00元（住院55天加医院的住院病历中载明需要在半年内注意休息的180天，共235天，每天100.00元）。伙食补助费按照每天100.00元，按住院55天计算。护理费按照每天115.00元，住院55天计算。营养费按照每天115.00元，住院55天计算。以上共计40825.00元。
被告李福权辩称，原告错误的主张权利，属滥用诉权。因为被告与原告之间虽存在雇佣关系，但雇佣关系不是侵权责任的事实依据，理由是：原告陈国柱于2016年9月14日，在李杰超市被现场施工的吊车刮倒的钢梁砸伤右脚，这是本案的事实，因为现场的所有目击者、包括陈国柱本人也认同这一事实。依据《侵权责任法》第二十八条规定：李国柱的损害是第三人即通辽市华通吊装有限公司所有的吊车，司机韩春明操作失误造成的。因此，第三人华通吊装有限公司应承担侵权赔偿责任。同时《侵权责任法》第八十五条明确规定了：建筑物、构筑物或其他设施造成他人损害，所有人、管理人或使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。陈国柱的受伤不是被告指派工作所造成，原告脱离被告指派工作地点，不是工作行为受伤，应自行承担相应的损害过错责任。本案原告的损害是第三人通辽市华通吊装有限公司吊车司机韩春明操作失误造成的。被告不存在过错，也与双方之间的雇佣没有因果关系，请法庭在查明本案事实的基础上，依法驳回原告对被告的诉讼请求。
第三人通辽市华通吊装有限公司述称，原告损害后果与我公司没有因果关系，我公司不是赔偿义务主体，不承担任何责任。理由如下：1、我公司从未派过任何车辆进入该工地施工。2、该工地施工车辆不是我公司所有。3、原告不是我公司雇员，我公司也不是侵权人，也不是雇佣人，因此我公司不是赔偿义务主体。
原告围绕诉讼请求依法提交如下证据：
住院病历一份及诊断证明一份，拟证明原告住院的事实、诊断病情以及住院天数。被告李福权质证对原告出示的住院病历及诊断证明的真实性没有异议，但认为被告不应承担责任。第三人质证对住院病历、诊断证明的真实性没有异议，但认为与第三人没有关联性。
被告围绕反驳意见依法提交如下证据：
1、医疗费收据一枚，拟证明原告的医药费36288.72元全部由被告支付。原告质证真实性没有异议，认可该医疗费是由被告缴纳。第三人代质证对证据的真实性没有异议，但是认为与第三人没有关联性。
2、李杰副食商店出具的证明一份、营业执照一份、企业档案登记资料一份，拟证明该吊车所有人是本案对原告侵权的实际直接责任人。因此该吊车所有人作为第三人应当承担赔偿责任，同时第三人也是受雇于李杰超市。原告质证认为，对是谁雇佣的吊车原告不清楚。对营业执照的真实性不认可，因为该证据为复印件，对证明的问题有异议，依据最高院的解释规定原告可以请求被告赔偿。对企业档案登记资料没有异议。第三人质证对证明的真实性、关联性、及证明问题均有异议，该份证据不真实，第三�从未派过任何车辆进驻过该工地施工，从未与该单位有过任何业务往来，该工程系被告李福权承揽的工程，该超市不可能再自行雇佣车辆。假使该份证明是真实的，客观上证明该超市是承担责任的主体，应当承担赔偿责任。对营业执照没有异议。对企业档案登记资料的真实性没有异议，但证明不了被告待证问题。
3、申请证人徐某、暴某出庭作证。拟证明案发现场原告受伤是施工吊车所致，以及原告受伤地点不是被告指派工作引发导致。两位证人的证言主要内容：两位证人与原告一同受雇与被告，在通辽经济技术开发区辽河镇福安屯村李杰超市地下室棚顶钢结构安装工程中进行固定钢铁、割垫铁、固定钢梁的工作，没有固定作哪一项工作。2016年9月14日，在福安屯李杰超市，被告指派原告去割垫铁，原告割完垫铁后走到钢梁这里时，吊车吊�梁把钢梁刮倒了，钢梁砸到了原告的右脚的四个脚趾。
第三人围绕陈述意见依法提交如下证据：
机动车所有权证一份及行驶证一份，拟证明涉案吊车系马忠华个人所有，非第三人公司所有，原告的损害后果与第三人没有关联性。原告质证无异议。被告质证无异议，认同涉案吊车系马忠华个人所有。
本院综合审查认为，原告提交的证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，能够证明原告住院的天数、原告的伤情以及医生建议术后半年内注意休息，避免患肢剧烈活动及负重的事实。对该组证据的证明力本院予以确认。被告提交的证据1来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，且被告及第三人无异议，能够证明被告为原告支付医疗费36288.72元的事实，故对其证明力本院予以确认。被告提交的证据2中李杰副食商店出具的证明，第三人对真实性有异议，并无其它证据相佐证，对其证明力，本院不予确认。营业执照和企业档案登记资料不能证明待证问题。故对该组证据的证明力，本院不予确认。被告申请的证人徐某、暴某的证言，能够证明案发现场原告受伤是施工吊车将钢梁刮倒所致，对该部分证言的证明效力，本院予以确认。因原告受雇从事固定钢铁、割垫铁、固定钢梁的工作，因未固定每个人具体分工，所以原告在割完垫铁后到焊接钢梁处，应属从事雇佣活动。故证人证言不能证明原告不是在实施被告指派工作中受伤，对其证明力，本院不予确认。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
原告陈国柱受被告李福权雇佣在通辽经济技术开发区辽河镇福安屯村李杰超市从事该超�地下室棚顶钢结构安装工程的焊接钢结构和安装工作，按日支付工资。2016年9月14日，原告陈国柱被施工现场的吊车刮倒的钢梁砸到右脚。原告陈国柱受伤后在通辽市医院住院治疗，诊断为：1、右足外伤2、右足第1趾远节趾骨开放性骨折3、右足第2趾中节、远节趾骨开放性骨折4、右足第3趾远节趾骨开放性骨折5、右足第5趾近节趾骨开放性骨折6、右足第2、3、4趾第1趾间关节脱位。住院55天，共花费医疗费36288.72元，已由被告李福权支付。医院病历载明医嘱为”普食”。通辽市医院诊断证明书中建议事项中载明”术后半年内注意休息，避免患肢剧烈活动及负重”。
原告因受伤遭受的其他损失如下：误工费24657.62元(按内蒙古自治区上一年度农业职工年平均工资标准38298.00元，误工时间按235天计算)、护理费5849.59元（依照内蒙古自治区上一年度居民服务和其他服务业年平均工资标准38820.00元，按护理人员一人55天计算）、住院伙食补助费5500.00元（依照内蒙古自治区国家机关一般工作人员出差区内伙食补助费标准每天100.00元，按55天计算）。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中原告受雇于被告李福权，在工作中被现场施工的吊车刮倒的钢梁砸伤右脚。因该案原告选择其所受伤由雇主承担责任，故被告李福权应承担责任。原告主张赔偿误工费天数应按住院天数55天加上术后半年180天计算，原告主张的误工费23500元未超出法律规定，应予以支持。原告主张的护理费�标准有误，应以内蒙古自治区上一年度居民服务和其他服务业年平均工资标准38820.00元为标准。因医院病历中对原告医嘱为”普食”，故原告主张的营养费无事实依据。因原告陈国柱选择其所受伤由雇主承担责任，故第三人通辽市华通吊装有限公司在本案中不承担责任。被告关于”原告的损害是第三人即通辽市华通吊装有限公司所有的吊车，司机韩春明操作失误造成的。因此，第三人华通吊装有限公司应承担侵权赔偿责任。”的辩解理由，因第三人不予认可，且未提供相应证据予以证实，故此辩解本院不予采纳。
综上所述，原告要求被告赔偿误工费、伙食补助费的诉讼请求，本院予以支持。原告主张的护理费的合理部分的诉讼请求，本院予以支持。对原告主张的营养费本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百零六条第三款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条第一款、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十三条的规定，判决如下：
一、被告李福权赔偿原告陈国柱误工费23500.00元、护理费5849.59元、住院伙食补助费5500.00元，合计34849.59元，此款于本判决发生法律效力后立即履行。
二、驳回原告陈国柱的其他诉讼请求。
案件受理费500.00元，由原告陈国柱负担73.00元，由被告李福权负担427.00元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于通辽市中级人民法院。
审 判 长 唐彩云
审 判 员 刘亮亮
人民陪审员 姜海燕
二〇一七年八月十六日
书 记 员 孔繁哲