安徽省安庆市宜秀区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宜秀民一初字第00629号
原告：唐述成，男，1963年9月18日出生，汉族，工人，住安徽省桐城市唐湾镇。
委托代理人：徐胜民，安徽胜悦律师事务所律师。
被告：张观军，男，1971年6月14日出生，汉族，住安徽省安庆市宜秀区。
被告：安庆南翔新型建材有限责任公司，住所地安徽省安庆市。
法定代表人：余根富，该公司经理。
委托代理人：刘天峰，安徽安联律师事务所律师。
被告：中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司，住所地安徽省安庆市宜秀区。
负责人：段金勇，该公司总经理。
委托代理人：王科成，该公司员工。
原告唐述成诉被告张观军、安庆南翔新型建材有限责任公司、中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司健康权纠纷一案，本院于2014年5月22日受理后，依法组成合议庭，于2014年12月16日公开开庭进行了审理。原告唐述成及其委托代理人徐胜民、被告安庆南翔新型建材有限责任公司委托代理人刘天峰、被告中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司委托代理人王科成到庭参加诉讼，被告张观军经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告唐述成诉称：2013年9月26日，在安庆市华中路恒大绿洲工地内，被告张观军驾驶车牌号为皖H080**号混凝土搅拌车在施工浇灌混凝土时车辆不慎碰到打桩机，致使打桩机上的管子滑动，滑动的管子将正在旁边工作的原告唐述成的腿部撞伤。皖H080**号混凝土搅拌车的登记车主为被告安庆南翔新型建材有限责任公司，该车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司投保了交强险和商业第三者责任险，故诉请判令各被告共同赔偿医疗费66243.31元（含后期治疗费10000元），住院伙食补助费20元／天×137天=2740元、营养费20元／天×137天=2740元、护理费101.57元／天×137天=13915.09元、误工费66.58元／天×250天=16645元、残疾赔偿金8098元／年×20年×10%=16196元、精神损害抚慰金8000元、鉴定费1040元、交通费1500元，合计129019.46元，并由各被告共同承担本案的诉讼费用。
被告张观军未作答辩。
被告安庆南翔新型建材有限责任公司辩称：对事故事实无异议。本案事故发生系因皖H080**号混凝土搅拌车在倒车过程中发生的，依照《机动车交通事故责任强制保险条例》第四十三条的规定，可以比照适用该条例。皖H080**号混凝土搅拌车系被告安庆南翔新型建材有限责任公司所有，被告张观军系该公司工作人员，事故发生时系职务行为，该起事故的责任应由被告安庆南翔新型建材有限责任公司承担。而事故车辆在被告中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司投保了交强险和50万元商业第三者责任险及不计免赔，故应由保险公司在保险限额内承担赔偿责任，我公司为原告垫付医疗费42308.47元，给付现金6000元，请求法庭一并核实处理，原告要求的各项，精神损害抚慰金8000元过高，其余无异议。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司辩称：本案事故系安全生产事故，无道路交通事故责任认定书，不属于道路交通事故，保险公司不承担赔偿责任。根据保险合同约定，保险公司不承担诉讼费及鉴定费，且混凝土搅拌车驾驶应有驾驶证、行驶证、特种车操作证。本案医疗费应扣除非医保用药。原告要求的各项，具体待质证阶段详细说明。
为支持自己的诉求，原告在举证期限内提交如下证据：
1、原告身份证复印件一份，证明原告的身份情况，系本案的适格主体；
2、报警案件三联单一份，证明事故发生时间、地点及经过；
3、门诊病历一份、出院记录、诊断证明书各二份，证明原告伤情及治疗经过；
4、驾驶证、行驶证复印件各一份，证明被告的身份情况；
5、保险单二份，证明事故车辆已投保太平洋保险公司；
6、医疗费发票原件、复印件各一份，证明原告因事故发生花费的医疗费；
7、鉴定费发票、鉴定报告各一份，证明原告的伤情鉴定情况及花费。
经质证，被告安庆南翔新型建材有限责任公司发表如下质证意见：
对证据1无异议；对证据2不持异议，但是该起事故是安庆南翔新型建材有限责任公司倒车时碰撞打桩机引起的事故，属于车辆运行过程中发生的事故；对证据3真实性不持异议；对该证据4、5的真实性、证明目的不持异议；对证据6真实性及证明目的无异议，但医疗费已由安庆南翔新型建材有限责任公司垫付；对证据7无异议，鉴定费属于认定原告损失的支出费用应由保险公司承担。
经质证，被告中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司发表如下质证意见：
对证据1没有异议；对证据2真实性没有异议，但是该证据不能作为案件定性定责的依据。对证据3真实性没有异议，但是对住院记录中住院天数及住院情况有异议。对证据4真实性没有异议，但是没有被告的特种车辆操作证。对证据5没有异议。对证据6医疗清单没有异议，但是医疗费中非医保部分应该扣除。对证据7没有异议，后期治疗费过高，鉴定费不属于保险公司承担范围。
在举证期限内，被告张观军未向法庭举证。
被告安庆南翔新型建材有限责任公司提交了以下证据：
1、企业法人营业执照、组织机构代码证各一份，证明被告具有合法的诉讼主体资格。
2、保险单二份，证明被告为其所有的皖H080**号车辆在被告中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司投保了交强险及责任限额为50万元且不计免赔的第三者商业责任险，本案事故发生在保险责任期限内。
3、机动车驾驶证、行驶证复印件各一份，证明皖H080**号车辆审验合格，驾驶员张观军具有合法的准驾资格。
4、住院医药费发票一份，证明被告已为原告垫付医疗费42308.47元，要求保险人返还给被告。
5、收条一份，证明被告在原告出院后先行垫付了6000元费用。
经质证，原告唐述成对上述证据均无异议。
经质证，被告中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司发表如下质证意见：
对证据1真实性没有异议；对证据2没有异议；对证据3应该提供原告核实，并提供特种设备操作证。商业第三者责任保险责任免除第七大条第三条中的第五小条指出，必须有特种设备操作证；对证据4、5真实性无异议，但是非医保部分应该扣除。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司提交了以下证据：
1、投保单、保险合同复印件各一份，证明被告仅对交通事故承担赔偿责任，但是对非医保费用、诉讼费及鉴定费不承担赔偿责任。
经质证，原告唐述成发表如下质证意见：
对证据1保险条款真实性没有异议，但是对证明目的有异议，提请法院注意本条款第27条相关规定，该条明确说明对于特殊情况参照交通事故处理。第6款规定保险公司对意外事故承担赔偿责任。保险公司提出的第7条证明目的有异议，该条款约定不清，专用机械车、特种车是否已包括特种设备，该约定不明。该投保单中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司应提供原件，该投保单不能证明被告已对原告尽了告知解释义务。
经质证，被告安庆南翔新型建材有限责任公司发表如下质证意见：
同意原告代理人的质证意见。补充一点，被告中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司提出的安庆南翔新型建材有限责任公司应提供张观军特种设备操作证，但是安庆南翔新型建材有限责任公司已提供张观军的行驶证属重型专项作业证，该证是否属于中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司提出的特种设备操作证，中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司未尽说明，应做不利于中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司的解释。本案中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司没有任何证据证明混凝土搅拌车应具有相关资质。
经庭审举证、质证，结合原、被告双方的质证意见，本院认证如下：
对原告提交的证据1、2、3、4、5、6、7的真实性，本院予以认定。
对被告安庆南翔新型建材有限责任公司提交的证据1、2、3、4、5的真实性，本院予以认定。
对被告中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司提交的证据1的真实性，本院予以认定，但对其证明目的不予认定。
根据以上认定的证据及当事人陈述，本院查明以下案件事实：
2013年9月26日，在安庆市华中路恒大绿洲工地内，被告张观军驾驶车牌号为皖H080**号混凝土搅拌车在施工浇灌混凝土时车辆不慎碰到打桩机，致使打桩机上的管子滑动，滑动的管子将正在旁边工作的原告唐述成的腿部撞伤。原告唐述成受伤后，即被送往安庆市立医院住院治疗，住院36天，于2013年11月1日出院。经诊断为左侧股骨干骨折，出院医嘱休息三个月，加强营养，需一人护理。2013年11月8日，原告再次在安庆市石化医院住院治疗，住院101天，于2014年2月17日出院，诊断为左股骨干骨折术后，建议休息三个月。
原告唐述成的医疗费合计58243.37元，被告安庆南翔新型建材有限责任公司垫付了其中的42308.47元，并给付原告现金6000元。
经原告唐述成申请，本院依法委托安徽信立司法鉴定所对原告的伤残等级及后期治疗费用进行了鉴定，经鉴定，原告的伤残等级为十级，后期治疗费用约10000元。原告支付了鉴定费1040元。
原告出生于1963年9月18日，为农村居民，本案的相关赔偿应按照农村居民标准计算。
皖H080**号混凝土搅拌车的登记车主为被告安庆南翔新型建材有限责任公司，该车在中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司投保了交强险和50万元商业第三者责任险且不计免赔，事故发生在保险期内。
本院认为：公民的身体健康权受法律保护，侵权致他人身体伤害的，侵权人及法定赔偿义务人应当承担赔偿责任。本案中，被告张观军驾驶皖H080**号混凝土搅拌车在安庆市恒大绿洲工地内施工浇灌混凝土时车辆碰到打桩机，致使打桩机的管子滑动，撞伤正在旁边工作的原告唐述成，被告张观军应负本次事故的全部责任。被告安庆南翔新型建材有限责任公司投保了交强险和商业第三者责任险，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定和《机动车交通事故责任强制保险条例》第四十三条的规定，本案皖H080**号机动车发生事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由保险公司根据保险合同约定在商业第三者责任险范围内予以赔偿，仍有不足的，由侵权人或其他责任人予以赔偿。因此，原告因本次事故所造成的损失，应先由被告中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司在保险责任限额范围内赔偿，超出部分由被告安庆南翔新型建材有限责任公司赔偿，因被告张观军发生事故时系履行职务行为，不承担赔偿责任。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司未能举证证明原告唐述成医疗费中非医保用药确实存在及具体金额，故对其要求扣除原告非医保用药部分的医疗费用，本院不予支持。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司未能举证证明其与被告安庆南翔新型建材有限责任公司订立商业第三者责任险的保险合同时，就免责条款中被告安庆南翔新型建材有限责任公司及其驾驶员应具有特种车辆操作证及其种类进行过明示告知，故对其无特种车辆操作证则保险公司不承担赔偿责任的主张，本院不予支持。
鉴定费是原告为了证明其因事故造成其损失的必须支付的费用，属于原告的直接损失范围；诉讼费用的负担可以由人民法院根据案件的具体情况决定。故对被告中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司主张不承担诉讼费和鉴定费的观点，本院不予采纳。
原告唐述成因本次事故造成的损失，本院依法确认如下：
医疗费：根据医疗费发票确定为58243.37元。
原告诉求56243.37元，符合法律规定，本院予以支持；
住院伙食补助费：原告住院共计137天，原告诉求
20元／天×137天=2740元，符合法律规定，本院予以支持；
营养费：原告住院共计137天，原告诉求20元／
天×137天=2740元，符合法律规定，本院予以支持；
护理费：原告住院共计137天，根据原告伤情及医
嘱情况，原告诉求101.57元／天（本省服务业平均工资为101.57元／天）×137天=13915.09元，本院予以支持；
误工费：原告住院共计137天，医嘱休息96天，
合计233天，按66.58元／天计算为15513.14元；
6、残废赔偿金：原告唐述成出生于1963年9月18日，是农村居民，其伤情构成十级伤残，计算为8098元／年×20年×10%=16196元；
7、精神损害抚慰金：根据原告的伤情确定为7000元；
8、鉴定费：按鉴定费发票确定为1040元；
9、交通费：原告住院137天，按每天10元确定为1370元；
10、后期治疗费：按鉴定结论确定为10000元。
综上，上述损失共计126757.6元，其中医疗费56243.37元、住院伙食补助费2740元、营养费2740元、后期治疗费10000元，合计71723.37元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔付1万元，在商业第三者责任险内赔付61723.37元；其他损失55034.23元由被告中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司在交强险伤残赔偿限额内赔付。因被告安庆南翔新型建材有限责任公司已经先行垫付医疗费42308.47元，给付现金6000元，故原告应向被告安庆南翔新型建材有限责任公司返还48308.47元。被告张观军经本院传票传唤，无正当理由未到庭应诉，系其放弃相应的诉讼权利，不影响本院根据现有的证据及查明的事实依法作出裁判。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司于本判决生效之日起七日内一次性赔偿原告唐述成因本次事故造成的损失126757.6元，其中向原告唐述成支付78449.13元，向被告安庆南翔新型建材有限责任公司支付48308.47元。
二、驳回原告唐述成的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2880元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司负担2000元，被告安庆南翔新型建材有限责任公司负担880元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。
审 判 长 郑 磊
审 判 员 于慧苗
人民陪审员 章荣全
二〇一五年二月二日
书 记 员 潘秋越
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
一、先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
二、不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
三、仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第二十八条机动车在道路以外的地方通行时引发的损害赔偿案件，可以参照适用本解释的规定。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十五条当事人对自己提出的主张，应当及时提供证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。