山东省淄博市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）淄商初字第42号
原告：山东银座家具批发广场有限公司。住所地：山东省济南市天桥区清河北路中段山东银座家具批发广场内。
法定代表人：赵西亮，董事长。
委托代理人：王亮，山东康桥律师事务所律师。
委托代理人：武海舰，山东康桥律师事务所律师。
被告：山东世纪德润置业有限公司（曾用名：山东世纪德润实业有限公司）。住所地：山东省淄博市周村区北郊镇南邻（贾黄村西）。
法定代表人：郑梅，总经理。
委托代理人：陶志超，山东致公律师事务所律师。
第三人：山东银座家具批发广场有限公司周村分公司。住所地：山东省淄博市周村区周隆路****号**号楼。
负责人：牟堂春，总经理。
委托代理人：赵子剑。
委托代理人：王亮，山东康桥律师事务所律师。
原告山东银座家具批发广场有限公司（以下简称“银座公司”）诉被告山东世纪德润置业有限公司（以下简称“德润公司”）、第三人山东银座家具批发广场有限公司周村分公司（以下简称“银座分公司”）合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告银座公司的委托代理人王亮、武海舰，被告德润公司的委托代理人陶志超，第三人银座分公司的委托代理人赵子剑、王亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告银座公司诉称，2014年6月17日，银座公司与德润公司签订合作协议。约定：合作期间，德润公司提供房屋（位于淄博市周村区周隆路7777号，建筑面积178897.60平方米，商业用途）归原告银座公司为使用该房屋进行合作运营而设立的分公司无偿使用，合作期限为20年，前三年为培育期。培育期内项目公司经营产生的费用由被告德润公司承担，每季度首月10日内按季度进行拨付。被告德润公司承诺确保培育期内原告银座公司利润分成不低于1000000.00元，不足时由被告德润公司补齐。至今，被告德润公司未按合同约定将所有房屋交给原告银座公司，也未支付任何利润分成。原告银座公司为项目公司前期经营需要垫付经营费用600000.00元。被告德润公司违反协议实质性规定，应依照协议承担违约责任。为此，原告银座公司诉至法院，请求依法判令：1、被告德润公司继续履行合同，将房屋（位于淄博市周村区周隆路7777号，建筑面积178897.60平方米，商业用途）交付原告银座公司；2、被告德润公司偿还原告银座公司垫付的经营费用600000.00元；3、被告德润公司支付利润分成500000.00元；4、被告德润公司支付违约金1000000.00元；5、被告德润公司承担本案诉讼费。
被告德润公司在法定答辩期内未提交书面答辩状，但在庭审中辩称：同意继续履行合同的请求，原告提出被告德润公司未按合同约定将房屋交付与事实不符，现所有房屋已由原告管理使用。原告应在合同签订后向被告德润公司提供一年的招商政策和财务收支预算，原告没有提供，被告德润公司预先支付了1000000.00元，如原告认为费用超支，我方会按照合同约定支付。原告提出利润分成500000.00元与合同约定不符，合同约定利润为按年度计算，双方合同刚开始签订，目前没有到利润分成时间。被告不存在违约行为，原告主张被告支付违约金不能成立。
第三人银座分公司述称，同意原告银座公司的诉讼请求，要求被告德润公司履行合同。
经审理查明，2014年5月21日，第三人银座分公司在淄博市周村区工商行政管理局注册设立。
2014年6月17日，被告德润公司与原告银座公司签订《合作协议》。约定：甲方（德润公司）与乙方（银座公司）经充分协商，在自愿、平等、互利基础上，就双方合作经营等事宜，达成如下协议。房屋位于淄博市周村区周隆路7777号，建筑面积为178897.60平方米，合作期限为20年。在合作期间，甲方提供房屋供银座分公司无偿使用（零租金），双方对第三人银座分公司经营利润按会计制度和税法规定在弥补公司以前年度亏损并计提法定盈余公积金（具体比例双方另行商定）之后按5：5分成。银座分公司开业前，双方商定成立筹备组，筹备期内筹备组发生的费用计入公司经营费用。合同签订后，乙方向甲方提供第一年招商政策和财务收支预算。银座分公司开业后第一年至第三年（合作年：从项目正式开业之日至来年的次日为一个合作年）为培育期，培育期内，银座分公司经营产生的费用由甲方承担，甲方将银座分公司每年经营所需资金按经营需求在每季度首月10日内按季度进行拨付。培育期内，经营收入优先冲减经营费用，甲方确保培育期内乙方每年经营利润分成不低于1000000.00元，乙方经营利润分成不足1000000.00元时，甲方予以补齐。甲方为银座分公司无偿添置经营所需的办公设施设备及经营设备。合作期内，甲方应按协议约定及时、足额向乙方或指定公司拨付培育期内运营所需资金并支付应补齐的培育期内经营利润分成等，培育期后合作期内项目运营亏损由银座分公司承担。甲方保证合法拥有该房屋的所有权及土地使用权并保证该房屋为商业用途，其施工建设拥有合法有效手续，并取得当地公安消防部门的审核合格手续。甲方保证本协议签订时该物业和所涉及的土地使用权上未设定抵押、未被查封，该物业和所涉及的土地使用权无权属争议。如果甲方在本协议签订前已将物业向银行抵押贷款，甲方应提供抵押权人同意甲方将该房屋在本协议有效期内由乙方进行商业运营及抵押权人不因实现抵押权而致乙方丧失本协议项下经营权的同意函。甲方保证不对该物业进行产权分割式销售、返本销售及售后返租等方式的销售，保证不以任何形式对物业向任何第三人进行出租。
合同还约定：乙方的权利和义务为乙方对项目运营及管理享有全部决策权，并按甲乙双方约定获享收益；乙方有权向甲方按时、足额收取协议约定的经营所需资金并接收甲方为银座分公司经营所需无偿添置的办公设施设备、经营设备等；乙方保证是依法成立并在本协议期限内有效存续的企业法人；乙方有权根据经营需要对房屋进行自营、转租等多种经营方式，除整体转租外，无须另行征得甲方事先同意。甲方应在2014年6月17日前将符合本协议约定的房屋交付乙方。如因甲方原因迟延，则甲乙合作期限顺延，给乙方造成损失的，应予以赔偿。甲方在符合本协议约定交付标准的前提下向乙方发出交付房屋的书面通知，书房办理验收与移交手续。若乙方验收合格，则双方签署交接清单；如果甲方房屋与物业设施设备不符合乙方要求或者国家法律法规规定，甲方应负责重购、重修，并承担延期交付的责任。合作期间，甲方负责房屋结构、外墙、屋顶、地面的维护及维修；物业设施设备的日常维护和维修由甲方负责并承担费用。若任何一方因不可抗力以外的理由违反本协议任何实质性规定（包括但不限于甲方房屋不符合房屋使用条件）违约方应向守约方一次性支付违约金1000000.00元（违约金不足损失的，守约方有权继续追偿或从违约方经营利润分成中直接扣除）。为保证项目招商、运营的整体性，在本协议有效期内，如甲方对本项目房屋出售、交换、转让、质押、抵押或以其他方式处置给第三方，则甲方应提前两个月告知乙方并保证该第三方确保本协议项下乙方各项权利，保证乙方对该项目的商业运营正常行使。否则，乙方有权终止本协议，甲方除承当合同约定违约责任外，还应赔偿乙方因此造成的损失。
2014年6月19日，被告德润公司与原告银座公司就日常办公用品进行了交接。
合同签订后，被告德润公司在向原告银座公司交接房产物业过程中，未将合同约定房产中的皮草市场转移给原告银座公司。
另查明，2012年7月28日，被告德润公司将上述房产中99.2平方米的房屋销售给了第三人。2015年3月24日，淄博市房地产交易中心出具的被告德润公司产权、产籍档案证明显示：2011年12月26日、2012年3月27日、2013年9月23日、2014年5月23日、2015年2月28日，被告德润公司将上述合同约定房屋中的1号楼分别为恒丰银行股份有限公司济南分行、齐商银行股份有限公司世纪花园支行的多笔债权提供抵押担保并办理登记。2014年2月17日，被告德润公司将上述合同约定房屋中的2号楼1001号为崔同政的债权提供抵押担保并办理登记。
在合同履行期间，被告德润公司主张拨付经营费用1000000.00元，原告银座公司对被告德润公司的拨款金额认可。原告银座公司主张合作期间另行垫付经营费用600000.00元，被告德润公司不予认可。原告银座公司申请对银座分公司自2014年5月23日至2015年10月23日期间发生的实际费用进行鉴定。本院依法确定山东瑞丰有限责任会计师事务所进行鉴定。2016年2月23日，山东瑞丰有限责任会计师事务所作出鲁瑞会专审字（2016）第001号报告书。载明：银座分公司自2014年5月23日至2015年10月23日期间发生的经营费用总额为1309284.68元。该经营费用总额包含被告德润公司预先拨付的1000000.00元。
上述事实，有银座分公司营业执照、合作协议、淄博市房产交易中心产权产籍档案证明、商品房买卖合同、资产交接表、山东瑞丰有限责任会计师事务所鲁瑞会专审字（2016）第001号报告书等证据及法庭审理笔录在卷佐证，足以认定。
本院认为，本案所涉合作协议系当事人真实意思表示，符合法律规定，合法有效。依法成立的合同对当事人具有法律约束力，当事人对自己提出的主张有责任提供证据。原告银座公司和被告德润公司在庭审中均同意继续履行合同。但被告德润公司在证据质证过程中又提出要求解除合同，原告银座公司要求继续履行合同。被告德润公司虽提出解除合同，但在本案诉讼中未提供证据证明其具备当事人可以解除合同的法定情形，被告德润公司提出解除合同的抗辩意见于法无据，本院不予采信。原告银座公司主张继续履行合同和交付房屋的诉讼请求，符合合同约定，本院予以支持。
对原告银座公司主张被告德润公司偿还垫付的经营费用600000.00元。原被告双方签订的合作协议约定“培育期内，银座分公司经营产生的费用由甲方承担，甲方将银座分公司每年经营所需资金按经营需求在每季度首月10日内按季度进行拨付”，原告银座公司向被告德润公司主张垫付的经营费用有明确合同依据。关于经营费用的数额，山东瑞丰有限责任会计师事务所作出的鲁瑞会专审字（2016）第001号报告书显示，银座分公司自2014年5月23日至2015年10月23日期间发生的经营费用总额为1309284.68元。被告德润公司提出，鉴定费用的起止时间确定的依据不明确。结合本院查明事实，银座分公司设立时间为2014年5月21日，在银座分公司注册设立后，以2014年5月23日作为时间节点开始计算经营费用符合常理。2015年10月23日处于双方合作协议约定的培育期内，以该时间节点作为计算经营费用的终点也符合合同约定。被告德润公司的上述抗辩意见与事实不符，本院不予采信。被告德润公司已先期拨付1000000.00元，该部分款项应从上述期间经营费用总额中扣除，故，被告德润公司应向原告银座公司偿还的经营费用为309284.68元，原告银座公司主张数额过高，超过部分本院不予支持。
对原告银座公司主张被告德润公司支付利润分成500000.00元。被告德润公司辩称，合同约定利润为按年度计算，双方合同刚开始签订，目前没有到利润分成时间。原被告双方签订的合作协议明确约定“培育期内，经营收入优先冲减经营费用，甲方确保培育期内银座公司每年经营利润分成不低于1000000.00元，乙方经营利润分成不足1000000.00元时，甲方予以补齐”。2014年5月21日，银座分公司在淄博市周村区行政管理局注册登记，应当认定银座分公司具备了项目运营的必要条件。自2014年5月21日至2016年5月21日原告银座公司也在实际履行合作协议，按照合作协议中利润分成条款约定，原告银座公司向被告德润公司主张利润分成500000.00元有相应合同依据。故，对原告银座公司该项诉讼请求，本院予以支持。
对原告银座公司主张被告被告德润公司支付违约金1000000.00元。被告德润公司辩称，其不存在违约行为，原告主张支付违约金不能成立。原被告双方签订的合作协议明确约定“甲方保证本协议签订时该物业和所涉及的土地使用权上未设定抵押、未被查封……”、“如果甲方在本协议签订前已将物业向银行抵押贷款，甲方应提供抵押权人同意甲方将该房屋在本协议有效期内由乙方进行商业运营及抵押权人不因实现抵押权而致乙方丧失本协议项下经营权的同意函”、“甲方保证不对该物业进行产权分割式销售、返本销售及售后返租等方式的销售”、“若任何一方因不可抗力以外的理由违反本协议任何实质性规定（包括但不限于甲方房屋不符合房屋使用条件）违约方应向守约方一次性支付违约金1000000.00元”。结合本院查明事实，被告德润公司在签订合作协议时就已对合作协议所指向房屋进行了抵押，但未提供抵押权人同意银座公司进行商业运营及抵押权人不因实现抵押权而致银座公司丧失经营权的函件，且在2012年7月28日即合作协议签订前就对部分房屋进行了对外销售，明显违反合作协议中关于甲方权利义务的约定，其行为构成违约，应承担违约责任。故，原告银座公司主张被告德润公司支付违约金1000000.00元有事实依据和法律依据，对原告银座公司的该项诉讼主张，本院予以支持。被告德润公司的抗辩意见，本院不予采信。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第一百零七条之规定，判决如下：
一、被告山东世纪德润置业有限公司于本判决生效后十日内继续履行与原告山东银座家具批发广场有限公司签订的合作协议，并将协议约定房屋（位于淄博市周村区周隆路7777号，建筑面积178897.60平方米）交付原告山东银座家具批发广场有限公司；
二、被告山东世纪德润置业有限公司于本判决生效后十日内偿还原告山东银座家具批发广场有限公司垫付的经营费用309284.68元；
三、被告山东世纪德润置业有限公司于本判决生效后十日内向原告山东银座家具批发广场有限公司支付利润分成500000.00元；
四、被告山东世纪德润置业有限公司于本判决生效后十日内向原告山东银座家具批发广场有限公司支付违约金1000000.00元；
五、驳回原告山东银座家具批发广场有限公司的其他诉讼请求。
本案鉴定费30000.00元，由被告山东世纪德润置业有限公司负担；本案诉讼费25392.00元，由被告山东世纪德润置业有限公司负担21876.00元，原告山东银座家具批发广场有限公司负担3516.00元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交二审案件受理费，上诉于山东省高级人民法院。
审 判 长 孙广学
代理审判员 祝奉田
人民陪审员 邹玉凤
二〇一六年三月十二日
书 记 员 李昱娇