湖南省长沙市芙蓉区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）芙刑初字第706号
公诉机关长沙市芙蓉区人民检察院。
被告人张谨，男，汉族，初中文化，无业。2014年6月4日因涉嫌赌博被浙江省余姚市公安局刑事拘留，2014年6月17日被浙江省余姚市公安局取保候审。因本案于2015年6月29日被抓获，6月30日被刑事拘留，2015年7月10日被逮捕，现羁押于长沙市第一看守所。
辩护人黄四群，湖南裕生律师事务所律师。
长沙市芙蓉区人民检察院以湘长芙检刑诉（2015）686号起诉书指控被告人张谨犯抢劫罪、非法持有枪支罪、赌博罪，于2015年11月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长沙市芙蓉区人民检察院指派代理检察员王艳出庭支持公诉，被告人张谨及其辩护人黄四群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
长沙市芙蓉区人民检察院指控：2015年5月20日14时许，被告人张谨在长沙市芙蓉区火星街道中星苑小区1栋B座207房，利用开锁工具套开该房门大锁，随后进入主卧室内实施盗窃，得手后准备逃离现场，正好碰到被害人周某某回家。张谨被周某某发现后，为逃离现场，将携带的枪型物掏出，枪口对准周某某，并威胁、警告周某某不准报警，随后趁周某某害怕、迟疑之机迅速逃离现场。2015年6月29日，公安民警在长沙市芙蓉区马王堆新桥E区8栋4单元5楼张谨租住的房间内，搜查并扣押枪型物一支、子弹两枚、T字形撬锁工具一个，锡纸条三盒。2014年下旬至同年6月4日期间，被告人张谨伙同何某、郑某（均已判刑）、“老吴”、“伟伟”（均另案处理），经事先商量后，在浙江省余姚市聚众赌博。公诉机关认为被告人张谨的行为构成抢劫罪（入户、持枪抢劫）、非法持有枪支罪、赌博罪，并提交了相关证据，提请本院依法判处。
被告人张谨对公诉机关指控的事实、罪名及提交的证据没有异议，辩解其入户盗窃时并没有想实施抢劫，请求对其从轻处罚。其辩护人辩称，被告人张谨入户盗窃时持有的枪型物经公安机关起获时没有扣机，不能正常发射，不能认定为枪支；被告人抗拒抓捕时为了摆脱被害人，使用暴力程度较小，应当不认定为抢劫。
经审理查明：
一、被告人张谨涉嫌抢劫的事实
2015年5月20日，被告人张谨因赌博负债，遂萌生入户盗窃的念头。当日14时许，张谨携带枪型物一支及开锁用的工具，在长沙市芙蓉区火星街道中星苑小区1栋B座207房，利用开锁工具套开该房门大锁，随后进入主卧室内实施盗窃。张谨将主卧室床头柜内的一根黄金项链、一支黄金手镯、一枚镶玉（玉已缺失）的黄金戒指、一枚蝴蝶结式样的黄金戒指、一枚挂在黑色绳子上的黄金戒指、一对黄金耳环、一个娃娃状的黄金吊坠（经鉴定，以上黄金饰品共计重量约45克，价值人民币11700元）、一对白金耳环（因重量不详无法鉴定价格）装进自己裤口袋后准备逃离现场，正好碰到被害人周某某回家。张谨被周某某发现后，为逃离现场，将携带的枪型物掏出，枪口对准周某某，并威胁、警告周某某不准报警，随后趁周某某害怕、迟疑之机迅速逃离现场。张谨抢劫得手后，将白金耳环丢弃，于2015年5月22日将剩余的黄金首饰销赃给岳阳县荣家湾镇的一家金店，得赃款9250元，并将作案时使用的枪型物丢弃在自家位于湖南省岳阳县长湖乡义门村掌门村民组6号门前的鱼塘中。
2015年10月29日，公安民警在被告人张谨自家鱼塘内起获枪型物一支（该枪无扣机，击鎚有缺损）。经鉴定，该枪型物以压缩气体为射击动力，实验射击稳定可靠，认定为枪支。
二、被告人张谨涉嫌非法持有枪支的事实
2015年6月29日，公安民警经过侦查，在长沙市芙蓉区马王堆新桥E区8栋4单元5楼张谨租住的房间内将涉嫌抢劫的张谨抓获，同时在该房间内搜查并扣押枪型物一支、子弹两枚、T字形撬锁工具一个，锡纸条三盒。经鉴定，该枪型物为自制仿六四式手枪，具备以火药为动力发射金属弹丸的非军用枪支结构，认定为枪支，两枚子弹为自制手枪弹。
三、被告人张谨涉嫌赌博的事实
2014年下旬至同年6月4日期间，张谨伙同何某、郑某（均已判刑）、“老吴”、“伟伟”（均另案处理），经事先商量后，分别在浙江省余姚市阳明街道胜山西路177-179号“余姚市莱迪声娱乐有限公司”（紫晶宫KTV）四楼一办公室内、余姚市阳明街道舜北立交桥张谨的投资公司内，为吴展、吴松祥、冯惠珍、张一舟等人进行“梭哈”形式的赌博提供条件，并从中抽头获利共计人民币80000余元。
2014年6月4日，张谨等人被余姚市公安民警抓获。民警当场扣押台面款现金47000余元及扑克牌一副。2014年6月17日张谨被余姚市公安局取保候审。
上述事实，有下列由公诉机关提交，并经庭审质证、认证的证据予以证明：
1、到案经过、办案说明、立案决定书，扣押经过、扣押物品清单、相关照片，证明：2015年6月29日18时许，公安民警经过侦查，在长沙市芙蓉区马王堆新桥E区8栋4单元5楼被告人张谨租住的房间内将涉嫌抢劫的被告人张谨抓获，搜查并扣押枪型物一支、子弹两枚、T字形撬锁工具一个，锡纸条三盒。
2、被害人周某某的陈述、辨认笔录，证明：2015年5月20日14时许，被害人周某某回到其长沙市芙蓉区火星街道中星苑小区1栋B座207房，突然发现门后面出来一名男子，该男子掏出一把手枪，枪口对准周某某，并威胁、警告周某某不准报警，随后趁周某某害怕、迟疑之机迅速逃离现场。周某某随后发现其家中卧室床头柜内的首饰被盗，然后报警。
被害人周某某经辨认，确认对其实施抢劫的年轻男子系本案被告人张谨。
3、证人张某某、谢某某的证言，公安机关提取物证笔录，照片，视听资料，证明：2015年10月29日，公安民警在被告人张谨位于湖南省岳阳县长湖乡义门村掌门村民组6号门前的鱼塘中起获枪型物一支（该枪无扣机，击鎚有缺损）。
4、物证检验报告、物价鉴定意见书，证明：
经鉴定，被告人张谨入户盗窃的黄金饰品价值人民币11700元。
经鉴定，2015年10月29日公安民警在湖南省岳阳县长湖乡义门村掌门村民组6号门前的鱼塘中起获的枪型物一支，系以压缩气体为射击动力，实验射击稳定可靠，认定为枪支。
经鉴定，2015年6月29日公安民警在长沙市芙蓉区马王堆新桥E区8栋4单元5楼张谨租住的房间内，搜查并扣押枪型物一支、子弹两枚，系为自制仿六四式手枪，具备以火药为动力发射金属弹丸的非军用枪支结构，认定为枪支，两枚子弹为自制手枪弹。
5、赌博同案犯郑某、何某的供述，证人吴展、吴松祥、冯惠珍、张一舟的证言，浙江省余姚市人民法院（2015）甬余刑初字第1071号刑事判决书，证明：2014年下旬至同年6月4日期间，张谨伙同何某、郑某、“老吴”、“伟伟”（均另案处理）在浙江省余姚市赌博。同案犯何某、郑某均已判刑。
6、被告人张谨的户籍证明及现实表现等书证，证明：被告人张谨已达刑事责任年龄。
7、被告人张谨的供述，与本院查明的事实一致。
本院认为：被告人张谨以非法占有为目的，在实施入户盗窃过程中，为抗拒抓捕当场使用枪支威胁、胁迫他人，其行为已构成抢劫罪，且系入户抢劫；被告人张谨违反国家枪支管理规定，非法持有具备以火药为动力发射金属弹丸的非军用枪支一支，其行为已构成非法持有枪支罪；被告人张谨以营利为目的，结伙聚众赌博，并从中抽头渔利，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控的罪名均成立。被告人张谨在入户盗窃得手后，因被发现而在户内当场使用枪支威胁、胁迫他人，而后逃脱案发现场，其行为应以入户抢劫定罪处罚。辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。在赌博共同犯罪中，被告人张谨起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪进行处罚。被告人张谨犯数罪，依法数罪并罚。被告人张谨如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条第（一）项，第一百二十八条第一款，第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十四条，第六十七条第三款，第六十九条，《最高人民法院关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人张谨犯抢劫罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币三万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四万元；决定执行有期徒刑十二年，并处罚金人民币七万元（限判决生效后三十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，先行羁押的13日一并折抵，即自2015年6月29日起至2027年6月15日止。）
二、责令被告人张谨退赔被害人经济损失。公安机关扣押的枪支予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗长华
人民陪审员 张建军
人民陪审员 黄明德
二〇一六年一月二十六日
书 记 员 罗秋月
附：《中华人民共和国刑法》相关法条
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
（一）入户抢劫的；
（二）在公共交通工具上抢劫的；
（三）抢劫银行或者其他金融机构的；
（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；
（五）抢劫致人重伤、死亡的；
（六）冒充军警人员抢劫的；
（七）持枪抢劫的；
（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
第二百六十九条犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《最高人民法院关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条刑法第二百六十三条第（一）项规定的“入户抢劫”，是指为实施抢劫行为而进入他人生活的与外界相对隔离的住所，包括封闭的院落、牧民的帐篷、渔民作为家庭生活场所的渔船、为生活租用的房屋等进行抢劫的行为。
对于入户盗窃，因被发现而当场使用暴力或者以暴力相威胁的行为，应当认定为入户抢劫。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；
（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。
具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：
（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；
（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。