陕西省渭南市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2014）渭中行终字第00001号
上诉人（原审被告）渭南市水务局，住所地：渭南市东风大街中段15号。
法定代表人石正福，系该局局长。
委托代理人王静，陕西西岳律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）师刚民，男，汉族，住韩城市西庄镇井溢村*组。
上诉人渭南市水务局因履行法定职责一案，不服渭南市临渭区人民法院（2013）临行初字第00024号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，2014年2月11日公开开庭审理了本案。上诉人渭南市水务局的委托代理人王静，被上诉人师刚民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审认定事实，原告师刚民向陕西省水利厅申请行政复议，陕西省水利厅向原告师刚民作出《陕西省水利厅行政复议告知书》一份，内容为：依据《中华人民共和国行政复议法》第17条之规定，明确告知师刚民，根据《中华人民共和国行政复议法》第12条的规定，原告可以向有管辖权的韩城市人民政府申请复议，也可以向渭南市水务局申请复议。2013年3月21日，原告师刚民向被告市水务局邮寄提出复议申请。被告于2013年3月23日收到该申请书后在原告起诉之前未作出处理决定。又查明，渭南市人民政府于2012年7月7日以渭政办发（2012）141号发布了《渭南市人民政府办公室关于成立渭南市人民政府行政复议委员会的通知》一份，内容为：根据《国务院关于加强法治政府建设的意见》（国发（2010）33号）、《国务院法制办公室关于在部分省、直辖市开展行政复议委员会试点工作的通知》（国发（2008）71号）。陕西省人民政府法制办公室经省政府同意，决定在陕西省咸阳、渭南、延安三市开展行政复议委员会试点工作（《关于在部分设区市人民政府开展行政复议委员会试点工作的通知》陕府法发（2011）40号），我市被确立为渭南市人民政府行政复议委员会试点城市，行政复议委员会是市政府负责审理市政府及市政府各工作部门受理的行政复议案件、负责本市行政复议制度建设工作的审议机构。市政府行政复议委员会下设办公室，办公室设在市政府法制办。办公室负责执行行政复议委员会的议定事项、一般性案件审理和日常事务处理等工作。市政府各部门自渭南市行政复议委员会成立之日起，除未审结的行政复议案件继续审理外，不再自行受理新的行政复议案件，对行政相对人继续向部门申请的行政复议案件，应及时告知申请人向行政复议委员会提交申请。2013年8月15日，原告师刚民收到渭政复驳字（2013）32号驳回行政复议申请决定书（下称32号决定书）．该32号决定书上加盖有被告渭南市水务局行政复议专用章。
原审法院认为，《中华人民共和国行政复议法》第十二条一款规定：对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的同级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。本案中，原告师刚民根据以上法律规定依法向被告市水务局提出复议申请并无不妥。被告市水务局接收到原告师刚民邮寄的复议申请后，应当按照《中华人民共和国行政复议法》第十七条的规定予以处理，但被告市水务局于2013年3月23日收到复议申请书后在原告起诉之前并未按照《中华人民共和国行政复议法》及（通知）内容告知原告应当正确行使其权利。直至2013年8月15日，原告才收到了加盖有被告渭南市水务局行政复议专用章的32号决定书。根据最高人民法院《关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第五十条第三款之规定，被告市水务局未按照《中华人民共和国行政复议法》第三十一条规定的复议期限内作出处理决定行为违法。故根据《中华人民共和国行政复议法》第十七条、第三十一条；最高人民法院《关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第五十条第三款之规定，判决如下：确认被告市水务局在法定的复议期限内未作出处理决定行为违法。
上诉人渭南市水务局上诉称，一、2013年3月被上诉人师刚民行政复议期间，因韩城市被省委、省政府确定为计划单例市，不再隶属于渭南市。上诉人收到被上诉人师刚民的复议申请后，上诉人不能确定能否成为本案的复议主体。就是否继续受理其复议向陕西省政府法制办请示。为此中止复议程序，并非上诉人不履行法定职责。复议中止期间，被上诉人师刚民向临渭区人民法院起诉要求上诉人履行法定职责。无奈之下，上诉人作出《驳回行政复议申请决定书》。期间，陕西省政府法制办作出陕府法发（2013）32号《关于行政复议管辖权限有关问题的通知》，发文通知：“韩城市人民政府各工作部门作为行政复议被申请人时，复议机关为韩城市人民政府或省政府各主管部门。”所以，一审判决认定“上诉人未在法定期限内作出处理决定行为”属认定事实错误。二、一审判决适用法律错误。一审诉讼期间，上诉人履行了法定职责，于2013年8月15日向被上诉人送达复议决定书。一审法院应根据最高人民法院《关于执行中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释》第五十条第四项的规定，参照该司法解释第五十条其他条款规定作出判决，不能直接援引该司法解释的第五十条第三项的规定作出判决。三、本案是否经过复议，并不影响被上诉人提起行政诉讼的诉权，更没有损害被上诉人的实体权利，二审应驳回被上诉人的一审诉讼请求。故请求撤销临渭区人民法院（2013）临行初字第00024号行政判决，改判驳回被上诉人的一审诉讼请求。
被上诉人师刚民答辩意见，一、一审判决认定上诉人“未在法定期限内作出处理决定行为违法”认定事实完全正确，但并未依法判令赔偿答辩人三个月来，多次来渭南及西安所造成的损失2千元（吃饭、车费、打印费、复印费、律师咨询费）。应建议监察或人事部门依法对行政失职人员予以行政处罚。答辩人申请行政复议后，复议程序并未暂时中止，上诉人不履行法定职责违法。二、一审判决适用法律正确。一审判决根据渭南市人民政府行政复议委员会工作规则第十三条和《中华人民共和国行政复议法实施条例》第十二条第二款及《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释第二十条第一款的规定，直接授引《最高院关于执行﹤中华人民共和国行政讼法》若干问题的解释》第五十条第三款之规定，作出判决适用法律正确。三、《行政复议法》第十七条明确规定上诉人不履行法定职责也属违法行为。上诉人受理5个月未作出复议决定，答辩人不能向省水利厅提起行政复议，依据法律规定望二审支持一审判决并依法处理，保护答辩人的合法权益。而本案由于行政复议5个月，加之韩城市水务局的不作为，渭南市水务局的不作为已给答辩人造成了5千元的损失。综上所述，请二审法院支持一审的临渭区人民法院（2013）临行初字第00024号行政判决书，判令上诉人赔偿答辩人五个月所造成的损失2000元（吃饭、车费、复印、打印、律师咨询费、电话费）并建议渭南市监察或人事部门对复议责任人作出行政处罚。同时责令上诉人告知答辩人渭政复驳字（2013）32号渭南市水务局驳回行政复议申请决定书的诉权和起诉期限，以保证临渭区人民法院尽快受理。
经审理查明，原审认定事实清楚，本院予以确认。另查明，2012年5月25日，陕西省委办公厅、陕西省人民政府办公厅下发了陕办发（2012）8号《关于在韩城市开展省内计划单列市试点的意见》，在韩城市开展省内计划单列市试点工作。2013年4月初，渭南市人民政府法制办公室就被上诉人师刚民的行政复议案管辖权问题向陕西省人民政府法制办公室请示。2013年7月30日陕西省人民政府法制办公室作出陕府发（2013）32号《陕西省人民政府法制办公室关于行政复议管辖权有关问题的通知》，通知内容为“一、韩城市人民政府作为行政复议被申请人时，复议机关为陕西省人民政府。二、韩城市人民政府各工作部门作为行政复议被申请人时，复议机关为韩城市人民政府或省政府各工作部门。”。
本院认为，2012年5月25日，陕西省委办公厅、陕西省人民政府办公厅下发了陕办发（2012）8号《关于在韩城市开展省内计划单列市试点的意见》，在韩城市开展省内计划单列市试点工作。2013年7月30日，陕西省人民政府法制办公室作出了陕府发（2013）32号《陕西省人民政府法制办公室关于行政复议管辖权有关问题的通知》，根据上述文件的精神，上诉人渭南市水务局对师刚民的行政复议案不再有管辖权。上诉人渭南市水务局对被上诉人师刚民的复议申请已受理，应当依据相关法律规定，移送有复议管辖权的行政机关管辖。上诉人渭南市水务局在被上诉人师刚民提起行政诉讼前未作出处理决定有正当理由，上诉人渭南市水务局该上诉理由成立，本院予以支持。原审判决不当，应予改判。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条（二）项、第五十四条（三）项的规定，判决如下：
一、撤销渭南市临渭区人民法院（2013）临行初字第00024号行政判决；
二、责令上诉人渭南市水务局对被上诉人师刚民的行政复议案件转送有管辖权的行政机关处理。
一审案件受理费50元、二审案件受理费50元，共计100元，由上诉人渭南市水务局负担。
本判决为终审判决。
审判长 王洪池
审判员 ＸＸＸ
审判员 王争跃
二〇一四年二月二十一日
书记员 李 瑞