江西省上饶市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）赣11民终567号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司景德镇中心支公司，住所地江西省景德镇市昌江区沿江西路，统一社会信用代码913602007460981717。负责人：钱明渊，该支公司经理。被上诉人（原审原告）：孔清华，男，汉族，江西省万年县人，住江西省万年县，被上诉人（原审被告）：张少鹏，男，汉族，江西省乐平市人，住江西省乐平市，案由：机动车交通事故责任纠纷。上诉人中国平安财产保险股份有限公司景德镇中心支公司因与孔清华、张少鹏机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省万年县人民法院（2016）赣1129民初1194号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司景德镇中心支公司上诉请求：一、请求法院依法撤销万年县人民法院作出的（2016）赣1129民初1194号民事判决，并依法重新改判，减少赔偿17273.51元；二、本案诉讼费由被上诉人承担。上诉人认为：一、一审在没有查明本案伤者住院天数及医嘱的情况下武断的认可了非法的三期鉴定，显然是事实认定错误。上诉人已经垫付了10000元，如果被被上诉人孔清华拿走了，理应在判决中扣减掉10000元；二、没有依据相关的法律规定及保险合同条款的约定依法扣除20%非医保用药。原审认定被上诉人孔清华三期费用过高。鉴定费原审判决上诉人承担，是适用法律错误。一审法院认定事实：2016年5月19日18时许，被告张少鹏驾驶赣Ｈ×××××号小型轿车，从景鹰高速万年西（齐埠段）收费站驶出，沿景鹰高速挂线拐上昌万公路往万年县城方向行驶，当车行至景鹰高速挂线与昌万公路三叉路口，左转弯拐上昌万公路95KM+950M路段时，因未确保安全畅通，转弯未让直行的车辆先行，与在昌万公路上由东向西行驶由原告孔清华驾驶的“五星砖豹”牌二轮电动车发生碰撞，造成二轮电动车驾驶人孔清华和乘员饶桂花两人受伤及两车受损的道路交通事故。2016年6月8日,万年县公安局交警大队作出万公交认字[2016]第2025号道路交通事故认定书，认定被告张少鹏负事故的全部责任，原告孔清华及案外人饶桂花不负事故责任。2016年5月19日，原告孔清华被送至万年县人民医院治疗，入院诊断：1、右胫腓骨远端骨折2、脑震荡3、高血压病，住院12天，花费医疗费18534.7元，出院诊断：1、右胫腓骨远端骨折2、脑震荡3、高血压病。2016年9月21日，万年中源法医学司法鉴定所对原告的伤情进行鉴定，鉴定意见为被鉴定人孔清华不构成伤残；后续治疗费用约2000-3000元；误工期180日，护理期90日，营养期90日。原告花费鉴定费及伤照费共计1280元。另查明，肇事车赣Ｈ×××××号小轿车登记所有人为王慧珍，在被告中国平安财产保险股份有限公司景德镇中心支公司投保了交强险、50万元第三者责任保险及不计免赔，事故发生在保险期内。一审法院认为，公民的生命健康权应当受到法律保护，造成他人人身损害的，应当依法承担赔偿责任。本案中原、被告对《道路交通事故认定书》无异议，本院对其认定被告张少鹏负事故的全部责任予以采信。因被告张少鹏驾驶的肇事车在被告中国平安财产保险股份有限公司景德镇中心支公司处投保了交强险及第三者责任保险，故对原告孔清华的损失，由被告中国平安财产保险股份有限公司景德镇中心支公司在保险限额内承担赔偿责任。被告中国平安财产保险股份有限公司景德镇中心支公司认为被告张少鹏实习期满未换证应承担相应的责任，该主张于法无据，不予支持。被告中国平安财产保险股份有限公司景德镇中心支公司主张扣除20%非医保用药，因未提供保单，亦未提供证据证明就保单中责任免除条款向投保人履行了明确说明义务，故其该主张本院不予支持。被告中国平安财产保险股份有限公司景德镇中心支公司提出鉴定费保险公司不承担，因鉴定费属确定原告损伤程度的必要的合理费用，保险公司不予承担鉴定费的主张于法无据，本院不予支持。被告中国平安财产保险股份有限公司景德镇中心支公司认为原告提供的万年县村卫生所处方笺没有公章，对其三性有异议，因原告未提供用药清单等有效证据证明，故保险公司异议本院予以采信。被告中国平安财产保险股份有限公司景德镇中心支公司认为原告提供的交通费发票时间不合理，应当不予认可。本院认为，交通费系就医或者转院治疗必然发生的费用，本院酌定300元。原告主张电瓶车修理费1300元，因未提供有效证据，本院不予采信。对于原告孔清华因交通事故受伤产生的各项经济损失，本院核定如下：1、医疗费18534.7元；2、住院伙食补助费240元（12天×20元/天）；3、营养费1800元（90天×20元/天）；4、后续治疗费3000元；5、误工费，误工费根据孔清华的务工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，因原告孔清华没有提供证据证明其最近三年的平均收入状况，酌情参照2015年江西省城镇非私营单位农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资32849计算。误工费为16199.51元（32849元/年÷365天/年×180天）；6、护理费，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员没有收入，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原告未提供证据证明护理人员的收入状况，酌情参照2015年江西省城镇非私营单位居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资44868计算。护理费11063.34元（44868元/年÷365天/年×90天）；7、鉴定费1280；8、交通费300元。原告孔清华以上损失合计52417.55元，由被告中国平安财产保险股份有限公司景德镇中心支公司赔偿52417.55元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司景德镇中心支公司于本判决生效后五日内赔偿原告孔清华各项经济损失共计52417.55元。二、驳回原告孔清华其他诉讼请求。本案受理费1494元,减半收取747元，由被告张少鹏负担。本院二审查明事实与原审一致。二审中，上诉人与被上诉人均未提交新证据。本院认为，鉴定机构依据相关标准对孔清华作了三期鉴定并得出鉴定结论，中国平安财产保险股份有限公司景德镇中心支公司不认可该鉴定结论，应当提供相应证据。中国平安财产保险股份有限公司景德镇中心支公司主张要在原判决金额中扣减10000元，扣减的前提应当是被孔清华已收取了中国平安财产保险股份有限公司景德镇中心支公司给付的10000元，但根据中国平安财产保险股份有限公司景德镇中心支公司在上诉状中的陈述，其对孔清华是否收取了10000元无法确定。在现行法律规定中，并没有将医疗费限定在医保用药范围内。“按照国家基本医疗保险”标准进行赔偿的约定条款，剥夺了被保险人享受更多理赔事宜的权利，并免除了保险公司自身本应该依法承担的赔偿义务。根据《中华人民共和国保险法》第十九条规定，该条款是无效条款。从交强险设立目的来看，其在于保障交通事故受害者能迅速获得赔偿，从而得到及时救治。医生是根据患者的具体病情用药的，如果受害人在接受治疗时还要考虑是否使用非医保用药，很可能会影响治疗效果，对其身体健康产生无法预计的负面影响，这与设立交强险的初衷是相背离的。根据《中华人民共和国保险法》第四十九条规定，孔清华为了确定损失程度进行鉴定，所支付的鉴定费是必要合理的费用，依法应当由中国平安财产保险股份有限公司景德镇中心支公司承担。综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司景德镇中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚,适用法律正确，应予维持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费231.84元,由上诉人中国平安财产保险股份有限公司景德镇中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 罗 玮审判员 姜一珉审判员 夏旭莉二〇一七年六月六日书记员 邱露莹