四川省自贡市大安区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）大民一初字第62号
原告贺某某。
委托代理人罗毅、陈兴强，四川拓宇律师事务所律师。
被告自贡市凤凰园林工程有限公司，住所地四川省大安区凤凰乡永胜村大塘山。
法定代表人雷淑芳，董事长。
委托代理人陈亮超，四川群久律师事务所律师。
第三人罗某某。
原告贺某某诉被告自贡市凤凰园林工程有限公司（以下简称凤凰园林公司）、第三人罗某某确认劳动关系纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员刘杰独任审判，适用简易程序公开开庭进行了审理。原告贺某某及委托代理人罗毅、陈兴强和被告凤凰园林公司的委托代理人陈亮超到庭参加了诉讼。第三人罗某某经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告贺某某诉称，2010年3月左右，原告贺某某到被告凤凰园林公司从事园林绿化工作，还曾一度在被告的苗圃当管理人员，双方没有签订书面劳动合同，也未办理工伤保险。2013年9月17日下午3点半左右，原告由被告安排到大安区和平乡田湾（三八路至成自泸高速进口大道一工区）进行绿化工作，吊车在操作过程中将原告撞倒在地，致原告受伤。随后，原告被送往自贡市第四医院抢救治疗。被告称原告系第三人罗某某找的民工，公司与第三人罗某某之间为承揽关系，否认与原告存在劳动关系。原告在工作时间及工作地点受到伤害，应属于工伤。但因被告没有给原告办理工伤保险，也不为原告申请工伤认定，致使原告无法享受相应的工伤待遇，给原告造成重大伤害及损失。故原告为维护自身的合法权益，诉至法院，请求依法判令：1.认定原告与被告之间存在劳动关系；2.由被告承担本案的诉讼费。
被告凤凰园林公司辩称，1.被告与原告之间没有订立书面劳动合同，也不存在事实劳动关系，双方之间不存在任何形式的劳动关系；2.原告与第三人罗某某之间是一种随叫随到、按天计酬的劳务关系。因此，请求法庭驳回原告的诉讼请求。
第三人罗某某提交的书面答辩意见称，1.原告贺某某与第三人罗某某之间是一种随叫随到、按天计酬的劳务关系；2.第三人罗某某不应当作为本案的第三人应诉。
原告贺某某为支持其诉讼请求，在举证期限内向法庭提交了以下证据：
1.贺某某的身份证复印件一份，拟证明贺某某的诉讼主体资格；
2.证人证言复印件两份，拟证明原告系被告单位职工，原告在工作时间，且因工作原因受到意外伤害的事实；
3.病历资料复印件一份，拟证明原告受伤住院治疗的情况；
4.手机录音材料一份，拟证明原告与被告之间系劳动合同法律关系的事实，录音中的女声是被告公司的负责人万东英（音）（电话号码：1379556****）通话录音，录音中该负责人承认原告是零工，零工也是劳动者的事实；
5.仲裁庭审笔录复印件一份，拟证明第三人罗某某自认并非被告公司工程的承揽人，而是被告单位的员工，原告是被告公司的员工的事实；
6.自贡市大安区劳动人事争议仲裁委员会大劳仲案字（2014）第65号仲裁裁决书复印件一份，拟证明本案已经过劳动仲裁程序的事实。
被告凤凰园林公司对原告贺某某提交的证据1无异议；对证据2有异议，证人没有出庭作证，对其真实性有异议；对证据3有异议，与本案无关联性，只能证明原告受伤就诊，不能证明劳动关系；对证据4有异议，该光盘与仲裁时提交的光盘不一致，原告无法证明该负责人是谁，而且录音没有书面说明制作过程、制作情况，不应该采信；对证据5真实性无异议，对证明内容有异议；对证据6三性无异议，根据仲裁裁决书查明的事实证明了被告的主张。
被告凤凰园林公司为支持其辩称理由，在举证期限内向法庭提交了以下证据；
1.凤凰园林公司的企业营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明及身份证复印件各一份，拟证明凤凰园林公司的主体资格；
2.自贡市大安区劳动人事争议仲裁委员会大劳仲案字（2014）第65号仲裁裁决书复印件一份，拟证明原告要求确认其与被告之间存在劳动关系的仲裁请求没有得到支持并被驳回的事实。
原告贺某某对被告凤凰园林公司提交的证据1无异议，请法庭注意被告的经营范围，对用工有明确规定；对证据2的裁决结果有异议。
第三人罗某某在举证期限内未向法庭提交证据。
经庭审质证，对原告贺某某提供的第1、6项证据与本案具有关联，且合法有效，本院予以采信；对第2项证据因证人未出庭作证，缺少相关证据佐证，本院不予采信；对第3项证据关于原告受伤的事实予以采信；对第4项证据缺少真实性，本院不予采信；对第5项证据证明的内容本院将将结合庭审情况作出评判。
被告凤凰园林公司提交的第1项证据，符合证据的真实性、合法性和关联性，本院予以采信；对第2项证据证明的内容本院将结合庭审情况作出评判。
经审理查明，原告贺某某于2010年3月起在第三人罗某某承包的南湖体育场项目从事园林栽培工作，并口头约定劳动报酬按出勤一天获得一天报酬，有工作任务就做，没有就停工，也可以从事其他工作。之后，被告凤凰园林公司承建了成自泸高速自贡连接线的园林绿化工程，并将该工程的园林栽培项目劳务承包给罗某某，凤凰园林公司的项目负责人万东青与罗某某口头约定劳务承包协议，工期为一年，由罗某某自行组织人员完成其承包工作内容，凤凰园林公司则按人头点数（包括罗某某本人）并按工程进度支付人工费。罗某某承包后，组织了工人实施园林绿化栽培工作，开始雇请工人进行施工，劳务费为男性工人每天70元、女性工人每天65元。凤凰园林公司按工程进度以现金方式2-3个月支付一次性劳务费给罗某某，罗某某收到劳务费后再按月支付给工人。2013年4月起，贺某某在罗某某承包的成自泸绿化工程园林绿化栽培项目处从事栽培工作。2013年9月17日下午3点半左右，贺某某被安排到大安区和平乡田湾（三八路至成自泸高速进口大道一工区）进行绿化工作时，吊车在操作过程中将贺某某撞倒在地，致其受伤。随后，贺某某被送往自贡市第四医院抢救治疗。原告贺某某认为自己在工作时间及工作地点受到伤害，应属于工伤。故诉至本院，请求依法裁判并支持其诉讼请求。
另查明，自贡市大安区劳动争议仲裁委员会作出大劳仲案字（2014）第65号仲裁裁决书，裁决贺某某与凤凰园林公司之间不存在劳动关系。
本院认为，劳动关系成立应具备下列情形：用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。同时，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录入（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。本案中原告贺某某与被告凤凰园林公司没有签订书面的劳动合同，也未提供工资支付凭证、工作证、考勤记录及其他劳动者的证言等证据证明双方存在事实上的用工关系。而凤凰园林公司与第三人罗某某口头达成南湖体育场、成自泸高速自贡连接线园林绿化项目的劳务承包，该劳务承包并未违反法律禁止性规定，合法有效。罗某某承包了上述两个项目的劳务后，雇请了贺某某从事园林绿化栽培工作，并支付了劳动报酬，故罗某某与贺某某形成了雇佣关系。因此，贺某某请求确认贺某某与凤凰园林公司之间存在劳动关系的请求没有事实和法律依据，本院不予支持。按照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
原告贺某某与被告自贡市凤凰园林工程有限公司的劳动关系不成立。
本案受理费减半收取为5元，由原告贺某某承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省自贡市中级人民法院。
审判员 刘 杰
二〇一五年三月二十五日
书记员 古洢凡