新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）新01刑终166号
原公诉机关乌鲁木齐市新市区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）XXX保险股份有限公司乌鲁木齐分公司，住所地乌鲁木齐市XX区XX路XX号。
法定代表人宋XX，该公司总经理。
诉讼代理人张XX，男，19XX年X月X日出生，汉族，XXX保险股份有限公司乌鲁木齐分公司员工，住乌鲁木齐市X区西环X路X号。
原审附带民事诉讼原告人阿某（死者之母）,女,19XX年X月X日出生于新疆XX县,XX族,无固定职业，住新疆X县X路*号。
原审附带民事诉讼原告人吐某（死者之父）,男,19XX年X月X日出生于新疆XX县,XX族,退休工人，住新疆X县XX镇X路*号。
原审附带民事诉讼原告人艾某（死者之子）,男,20XX年X月X日出生于新疆XX县,XX族,小学就读,住新疆XX县XX镇XX路*号。
法定监护人阿某（死者之母）,女,19XX年X月X日出生于新疆XX县,XX族,无固定职业，住新疆XX县XX路**号。
原审附带民事诉讼原告人阿某（死者之夫）,男,19XX年X月XX日出生于新疆XX县,XX族,个体工商户，住新疆乌鲁木齐市XX路XX巷**号**室。
共同诉讼代理人吐尔逊古丽·艾莎，新疆阿瓦木律师事务所律师。
原审被告人程某某，男，19XX年XX月XX日出生于XX市，汉族，大专文化程度，托克逊县瑞和泰物流有限公司员工，住乌鲁木齐市XX路XX号XX号楼X单元XXX室。2016年1月19日因本案取保候审。
原审附带民事诉讼被告人托克逊县瑞和泰物流有限公司，住所地：托克逊县艾维尔沟。
法定代表人刘某，总经理。
诉讼代理人陈XX，男，19XX年X月X日出生，汉族，托克逊县瑞和泰物流有限公司员工，居住在乌鲁木齐市XX区XX路XX号XX新城XX栋X单元XXX室。
乌鲁木齐市新市区人民检察院指控原审被告人程某犯
交通肇事罪暨原审附带民事诉讼原告人阿某、吐某、艾某、阿布某提出附带民事赔偿一案，乌鲁木齐市新市区人民法院于2016年9月3日作出(2016)新0104刑初323号刑事附带民事判决。宣判后，被告人程某未提出上诉，同级人民检察院未提出抗诉，本案的刑事部分已发生法律效力。原审被告人程某及上诉人XXX保险股份有限公司乌鲁木齐分公司（以下简称保险公司）对附带民事部分的判决不服，提出上诉。本院审理后，以（2016）新01刑终253号刑事附带民事裁定书裁定撤销乌鲁木齐市新市区人民法院(2016)新0104刑初323号刑事附带民事判决书民事部分；发回乌鲁木齐市新市区人民法院重新审理。乌鲁木齐市新市区人民法院另行组成合议庭重新审理后，于2017年4月1日作出（2017）新0104刑初3号刑事附带民事判决书，上诉人保险公司不服判决提出上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人保险公司的诉讼代理人张鹏举，原审附带民事诉讼原告人阿某、吐某、艾某、阿布某的共同委托诉讼代理人吐尔逊古丽·艾莎，原审被告人程某及原审附带民事诉讼被告人托克逊县瑞和泰物流有限公司（以下简称瑞和泰物流公司）的诉讼代理人陈某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，案发后，被告人程某已向被害人吐某亲属支付丧葬费25000元，丧葬服务费2152.5元。被告人程某给被害人阿某·艾则孜支付了医药费8901.84元，生活费1300元。
肇事车辆车主为瑞和泰物流有限公司，其在保险公司承保了交强险及第三人责任险500000元。案发后保险公司先行支付了10000元。
附带民事诉讼原告人阿某·肉孜、吐某·依明有子女四人，吐某·依明系退休工人。被害人吐某·吐某之子艾某·吐尔逊由阿某·肉孜、吐某·依明抚养。附带民事诉讼原告人阿某·艾则孜在乌鲁木齐生活一年以上。
附带民事诉讼原告人阿某·肉孜、吐某·依明、艾某·吐尔逊、阿某·艾则孜的经济损失为：死亡赔偿金464280元，丧葬费26735.5元，被抚养人生活费114952.5，误工费3076.41元，交通费1505.6元。合计：610550.01元。
附带民事诉讼原告人阿某·艾则孜的经济损失为：误工费16847，护理费16847元，住院伙食补助费3000元、伤残赔偿金46428元、交通费500元、司法鉴定费700元，合计84322元。
原判认定上述附带民事诉讼部分证据有：乌鲁木齐市第二殡仪馆收款凭据、新疆维吾尔自治区地方税务局通用定额发票、新疆维吾尔自治区住院费用结算统一票据、户籍证明、户口信息、司法鉴定意见书等。
原判认为，附带民事诉讼原告人阿某·肉孜、吐某·依明、艾某·吐尔逊、阿某·艾则孜要求被告人程某、附带民事诉讼被告人赔偿的诉讼请求，有事实和法律依据。附带民事诉讼原告人要求被告人程某赔偿死亡赔偿金464280元的诉讼请求，经查被害人吐某·吐某在城镇居住满一年，故该诉讼请求依法有据，应予支持。要求赔偿被抚养人生活费的请求，经查被害人的母亲及儿子居住在城镇，故依照上年度城市居民人均消费性支出计算被抚养生活费，其中其母亲阿某·肉孜计算8年，其有子女四人，故支持附带民事诉讼原告人提出要求赔偿的被抚养人阿某·肉孜抚养费35370元，即（17685×8÷4）。儿子计算9年，即79582.5元（17685×9÷2），合计114952.5。要求赔偿被害人亲属到事故发生地处理交通费的诉讼请求，依据其提供的在事故处理期的实际票据1505.6元，应予支持。要求赔偿被害人亲属处理事故期间的误工费的诉讼请求，支持3人7天即要求3076.41元（53471÷365×7×3）；赔偿丧葬费的诉讼请求，于法有据，应予支持。关于附带民事诉讼原告人阿某·艾则孜要求被告人及附带民事诉讼被告人误工费及护理费的诉讼请求，以其提供的医疗证明证实其实际误工115天，住院及出院期间需陪护，按上年度平均工资予以计算，应当予以支持其提出误工费16847元，护理费的诉讼请求16847元的诉讼请求。要求伙食补助费3000元的诉讼请求，以其实际住院天数25天计算，应予支持。要求伤残赔偿金46428元及司法鉴定费700元的诉讼请求，于法有据应予支持。该肇事车辆在附带民事诉讼被告人保险公司投保了交强险及第三人责任险，保险公司应在保险限额内承担赔偿责任，保险公司提出的答辩意见应予采纳。因被告人程某超速行驶致该事故发生，故附带民事诉讼被告人肇事车辆车主瑞和泰物流公司不承担赔偿责任。本案中被害人阿某·艾则孜无证驾驶无牌照机动车，其在此次事故中付次要责任，应承担20%的过错责任，被告人程某承担80%的赔偿责任。故被告人程某应赔偿附带民事诉讼原告人阿某·肉孜、吐某·依明、艾某·吐尔逊、阿某·艾则孜的经济损失为死亡赔偿金393424元（464280元－110000）×0.8+110000。被抚养人生活费91961.6元（114952.5×0.8）；误工费2461.13（3076.41×0.8）元，交通费1204.48（1505.6×0.8）元。丧葬费21388.4（26735.5×0.8）元，已由被告人程某全额先行支付。附带民事诉讼原告人阿某·艾则孜的经济损失合计67457.6元（84322×0.8），扣除被告人程某前期给付被害人费用1300元，还应赔偿66157.6元。原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决：
一、附带民事诉讼被告人XXX保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司在交强险范围内赔偿附带民事诉讼原告人阿某·肉孜、吐某·依明、艾某·吐尔逊、阿某·艾则孜死亡赔偿金110000元。二、附带民事诉讼被告人XXX保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司在第三人责任险范围内赔偿附带民事诉讼原告人阿某·肉孜、吐某·依明、艾某·吐尔逊、阿某·艾则孜死亡赔偿金283424元。
三、附带民事诉讼被告人XXX保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司在第三人责任险范围内赔偿附带民事诉讼原告人阿某·肉孜、吐某·依明、艾某·吐尔逊、阿某·艾则孜被抚养人生活费91962元。四、附带民事诉讼被告人XXX保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司在第三人责任险范围内赔偿附带民事诉讼原告人阿某·肉孜、吐某·依明、艾某·吐尔逊、阿某·艾则孜交通费1204.48元。五、附带民事诉讼被告人XXX保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司在第三人责任险范围内赔偿附带民事诉讼原告人阿某·肉孜、吐某·依明、艾某·吐尔逊、阿某·艾则孜误工费2461.13元。以上各项赔偿费用合计489051.61元，因前期丧葬费被告人程某已经全额支付，故扣除5764.1元[3611.6（25000-21388.4）+2152.5]元，合计赔偿483287.51元。六、附带民事诉讼被告人XXX保险股份有限公司乌鲁木齐市分公司在第三人责任险范围内赔偿附带民事诉讼原告人阿某·艾则孜经济损失66157.6元。七、驳回附带民事诉讼原告人要求赔偿其他费用的诉讼请求。
宣判后，上诉人保险公司提出上诉称：我公司承保的车辆新KA10**号车在事故中负主要责任，根据司法实践惯例及我公司与被保险人的条款约定，在超出交强险赔偿限额的部分，我公司应按照70%的比例计算赔偿金，一审法院按照80%比例判决我公司承担赔偿责任，没有任何事实及法律依据。并且，在扣除被保险人已垫付的费用时，一审法院没有按照已查明的事实进行计算，未扣减被保险人已付的医疗费和生活费，故请求一、依法撤销原审判决第二、三、四、五、六项，依据交通事故认定书确认的主次责任，按照70%的比例计算各项费用。二、扣除被保险人已垫付的部分时，将已付8901.84元医疗费和1300元生活费一并计算。
原审附带民事诉讼原告人阿某·肉孜、吐某·依明、艾某·吐尔逊、阿某·艾则孜答辩称：原审认定事实清楚、适用法律正确，中华联合财险乌鲁木齐分公司的上诉没有事实和法律依据，请求驳回其上诉，维持原判。
原审被告人程某答辩称：同意上诉人的意见。
原审附带民事诉讼被告人瑞和泰物流公司答辩称：同意上诉人的意见。
经本院审理查明，关于附带民事诉讼部分，原审认定基本事实及票据数额清楚，并有经过原审庭审举证、质证的相关证据证实，本院予以确认。
本院认为，一、关于上诉人保险公司提出应当按保险条款的规定确定其公司承担70%赔偿责任的上诉理由，本院认为，虽然上诉人保险公司提供的《机动车综合商业保险条款》第二十三条中有“被保险人或被保险机动车一方根据有关法律法规规定选择自行协商或由公安机关交通管理部门处理事故未确定事故责任比例的，按照被保险机动车一方负主要事故责任的，事故责任比例为70%承担赔偿责任”的约定，但该条款系保险公司单方制定的格式条款，保险公司不能证明其对该条款已向被保险人尽到了合理的提示、说明义务，该条款对被保险人不发生法律效力。且即使该约定有效，也只在保险人与被保险人之间产生效力，并不能约束原审附带民事诉讼原告人。另，《机动车综合商业保险条款》第二十三条中亦明确注明：“涉及司法或仲裁程序的，以法院或仲裁机构最终生效的法律文书为准”。故本院对上诉人保险公司提出应当按保险条款的规定确定其公司承担70%赔偿责任的上诉意见不予采纳。
二、关于上诉人保险公司提出原审法院未扣减被保险人已付的医疗费和生活费，计算有误的上诉理由，本院认为，经审理查明，原审被告人程某先期给被害人阿某·艾则孜支付了医药费8901.84元、生活费1300元。现因原审附带民事诉讼原告人在原审中并未对阿某·艾则孜发生的医药费提起诉讼，故不存在扣减的问题，上诉人保险公司该上诉理由不成立，本院不予采纳。关于原审被告人程某先期支付的生活费1300元，原审法院在计算被害人阿某·艾则孜的经济损失时已经予以扣除，故上诉人保险公司该上诉理由亦不成立，本院不予采纳。
综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人保险公司的上诉理由及请求均不成立，本院不予支持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百六十三条、第三百一十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘 晓
审判员 陈晓春
审判员 王 超
二〇一七年八月七日
书记员 胡爱琳