福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）闽05刑终781号
原公诉机关福建省晋江市人民检察院。
上诉人(原审被告人)赖明和，男，1989年6月15日出生于福建省泉州市，汉族，初中文化，农民，家住泉州市洛江区。曾因犯贩卖毒品罪于2013年8月1日被判处有期徒刑八个月，同年12月29日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2015年7月7日被判处有期徒刑一年，同年8月27日刑满释放。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2016年9月13日被刑事拘留，同年9月28日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。
福建省晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人赖明和犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2017年5月9日作出（2017）闽0582刑初720号刑事判决。原审被告人赖明和不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泉州市人民检察院指派检察员傅某、代理检察员梁某1出庭履行职务，上诉人赖明和到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：
（一）贩卖毒品部分
2016年9月2日，被告人赖明和在泉州市丰泽区万达广场对面建设银行门口，以人民币400元的价格贩卖2包共重1.28克的毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给吴某。
原判认定上述事实的证据有：
1.证人吴某的证言、辨认笔录，证实2016年9月2日早上，外号叫“疯子”的男子通过微信向其联系购买毒品事宜，其联系一名叫“明山”的毒贩，但他说没空。接着其就联系有贩毒的赖明和，要购买2个冰毒，并商定1个冰毒200元，其先通过微信转了400元给赖，然后按赖的要求到丰泽区万达广场对面的建设银行旁，其到该地点后联系赖，赖将毒品交给其。拿到毒品后，其将毒品卖给“疯子”时被公安机关查获，公安机关在其身上搜到了两小袋毒品。
2.提取笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、称重记录、照片、检验报告、毒品实物缴交收据、工作说明，证实公安机关从吴某处扣押2包共重1.28克的甲基苯丙胺。
3.通话记录、转账记录、微信聊天记录，证实被告人赖明和与吴某的手机通话情况、吴某转账的记录以及吴某的微信有关聊天记录。
4.被告人赖明和的供述、辨认笔录，证实2016年9月初，吴某打电话问其有没有地方拿冰毒，因其刚好在卖冰毒的“啊良”旁边，其问“啊良”要不要卖冰毒给吴某，“啊良”让其问吴某要多少个，后吴某称要两个，“啊良”说两个要400元，吴某就用微信转了400元人民币给其，其拿400元现金给“啊良”，其当时正好要下来，“啊良”就让其把两个冰毒拿下去给吴某，后在泉州浦西万达对面的建设银行，其将两个用透明塑料封口袋包装的冰毒直接拿给吴某。
（二）容留他人吸毒部分
2016年9月12日晚上，被告人赖明和在其位于泉州市丰泽区泉秀街道灯星社区37号的租房内容留蔡某、林某、黄某1吸食甲基苯丙胺，后于2016年9月13日0时许在上述租房被抓获。
原判认定上述事实的证据有：
1.证人梁某2的证言、辨认笔录，证实其是泉州市丰泽区泉秀街道灯星社区37号202室的房东，案发时该房间的租客是赖明和，赖从2016年9月8日左右开始租住在里面，其曾找赖收过400元的房租，他还欠房租未付清。
2.证人黄某1的证言、辨认笔录，证实2016年9月12日其和赖明和、林某、蔡某一起在赖明和位于泉州浦西万达对面灯星社区37号的租房中吸食毒品冰毒，毒品由赖明和提供。后来民警到该租房检查，在场的人被查获。
3.证人蔡某的证言、辨认笔录，证实2016年9月12日，其和黄某1、赖明和、林某一起在赖明和位于泉州浦西万达对面灯星社区37号的租房里面吸食冰毒，毒品系由赖明和提供。2016年9月13日0时许，被警察查获。
4.证人林某的证言、辨认笔录，证实2016年9月12日，其和赖明和、蔡某、黄某1一起在赖明和位于泉州浦西万达对面灯星社区37号的租住处吸食毒品冰毒，毒品是赖明和租房里的。过一段时间，黄某2也到达该租房谈事情。次日0时许，民警到上述租房检查，被当场查获。
5.证人黄某2的证言、辨认笔录及照片、辨认说明，证实2016年9月12日23时许，其到泉州浦西万达对面灯星社区37号赖明和居住的租房找赖明和谈事情，到了该租房，林某、蔡某、黄某1、赖明和都在房间里，赖明和在吸食冰毒，之后林某、蔡某、黄某1也在房间里面吸食毒品冰毒。黄某1刚吸食完公安机关就进来检查并将在场的人查获。
6.搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录及照片，证实2016年9月13日凌晨公安机关对赖明和位于泉州市丰泽区灯星37号的租房进行搜查，查获吸毒工具自制水烟筒一个。
7.微信聊天记录，证实被告人赖明和和房东关于房租支付的聊天情况。
8.尿液检验笔录、现场检测报告书及有关照片，证实黄某1、蔡某、林某及被告人赖明和的尿液经甲基安非他明检测试剂检测均呈阳性。
9.被告人赖明和的供述、辨认笔录，供称2016年9月12日晚，其回到泉州市泉秀街道灯星社区37号202号租房，当时林某、蔡某、黄某1都在该租房，其从口袋内拿出一点冰毒吸食起来，之后林某、蔡某、黄某1也都有在租房里面吸食冰毒。23时许，黄某2也到了租房，但没看到他有吸食冰毒。次日0时许，公安机关就到该租房将其等人查获。涉案的上述租房是其一个同学和他的女朋友租的。
认定事实的证据还有：
1.身份户籍信息，证实被告人赖明和的身份情况。
2.刑事判决书、释放证明，证实被告人赖明和的犯罪记录、释放时间。
3.抓获、破案经过，证实发破案情况及被告人赖明和归案情况。
原判认为，被告人赖明和的行为已分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。被告人赖明和是累犯，又是毒品再犯，予以从重处罚。据此判决：一、被告人赖明和犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元，决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币三千元；二、继续追缴被告人赖明和的违法所得人民币400元，予以没收，上缴国库；三、扣押的吸毒工具自制水烟筒一个（未随案移送），予以没收。
上诉人赖明和诉称，其系帮他人购买毒品，主观上没有贩卖毒品的故意，没有从中牟利，原判量刑过重，请求改判。
出庭检察员提出，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定上诉人赖明和犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的事实清楚，认定该事实有证人吴某、梁某2、黄某1、蔡某、林某、黄某2的证言，辨认笔录、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、称重记录、通话记录、转账记录、微信聊天记录、检验报告、毒品实物缴交收据、搜查笔录、尿液检验笔录、现场检测报告书、身份户籍信息、刑事判决书、释放证明书、抓获、破案经过以及上诉人赖明和的供述等证据，上列证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，足以认定，本院予以确认。
上诉人赖明和诉称其系帮他人购买毒品，主观上没有贩卖毒品的故意，没有从中牟利的意见。经查，证人吴某证实其系直接与上诉人赖明和联系，向赖明和购买甲基苯丙胺，并通过微信支付赖明和400元毒资，上诉人赖明和也供认其交付毒品给吴某，足以认定上诉人赖明和与吴某进行毒品交易的事实，故上诉人赖明和所诉意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人赖明和违反国家对毒品的管理法规，明知甲基苯丙胺是毒品仍予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人赖明和还提供场所一次容留多人吸食毒品，其行为又已构成容留他人吸毒罪。原判定罪准确。上诉人赖明和犯数罪，依法应实行数罪并罚。上诉人赖明和曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯本案之罪，是累犯，又是毒品再犯，予以从重处罚。原判根据本案的事实、情节对上诉人赖明和所作出的量刑适当。审判程序合法。上诉人赖明和诉称原判量刑过重，请求改判的理由不能成立，不予采纳。出庭检察员建议驳回上诉，维持原判的意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》三百四十七条第四款、第三百五十四条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十九条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款第(一)项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审 判 长 曾泽龙
代理审判员 蒋小勇
代理审判员 苏中福
二〇一七年八月七日
书 记 员 张恩华
附：本案所适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条容留他人吸食、注射毒品，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百五十四条的规定，以容留他人吸毒罪定罪处罚：
（一）一次容留多人吸食、注射毒品的；
（二）二年内多次容留他人吸食、注射毒品的；
（三）二年内曾因容留他人吸食、注射毒品受过行政处罚的；
（四）容留未成年人吸食、注射毒品的；
（五）以牟利为目的容留他人吸食、注射毒品的；
（六）容留他人吸食、注射毒品造成严重后果的；
（七）其他应当追究刑事责任的情形。
向他人贩卖毒品后又容留其吸食、注射毒品，或者容留他人吸食、注射毒品并向其贩卖毒品，符合前款规定的容留他人吸毒罪的定罪条件的，以贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪数罪并罚。
容留近亲属吸食、注射毒品，情节显著轻微危害不大的，不作为犯罪处理；需要追究刑事责任的，可以酌情从宽处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。