黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黑01民终4072号
上诉人（一审原告）：刘铭，男，1997年5月16日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省大兴安岭地区。
委托诉讼代理人：李敬泽，黑龙江君驰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：谢晓航，黑龙江君驰律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：曹喜华，女，1960年1月28日出生，汉族，无固定职业，住哈尔滨市南岗区。
委托诉讼代理人：郝思齐，北京大成（哈尔滨）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：赵奇盈，北京大成（哈尔滨）律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：徐伟国，男，1954年3月27日出生，汉族，哈尔滨市建国开发建筑集团公司退休职工，住哈尔滨市南岗区。
一审被告：哈尔滨壹彤房地产经纪有限公司，住所地哈尔滨经开区南岗集中区华山路15号101室。
法定代表人：刘曦，总经理。
上诉人刘铭因与被上诉人曹喜华、徐伟国、一审被告哈尔滨壹彤房地产经纪有限公司（以下简称壹彤公司）房屋买卖合同纠纷一案，不服黑龙江省哈尔滨市道里区人民法院（2016）黑0103民初9458号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月3日立案后，依法组成合议对本案进行了审理。上诉人刘铭及其委托诉讼代理人李敬泽，被上诉人曹喜华及委托诉讼代理人郝思齐到庭参加诉讼。徐伟国、壹彤公司经合法传唤无正当事由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘铭上诉请求：撤销一审判决第二项，改判曹喜华、徐伟国返还刘铭定金3万元。事实及理由：2016年6月23日，经壹彤公司提供居间服务，徐伟国代理曹喜华与刘铭签订《房屋买卖居间服务合同》。曹喜华将其所有位于哈尔滨市南岗区科大小区308栋1单元502室的房屋卖给刘铭，按合同刘铭以贷款方式购房。刘铭依约交付了购房款：签约当日交付定金3万元，2016年6月30日支付首付款、中介费、代办费共计5.95万元。2016年7月27日壹彤公司书面告知曹喜华失联，并将首付款、中介费、代办费退还给刘铭。刘铭起诉要求曹喜华、徐伟国及壹彤公司各返还定金三万元。在一审诉讼中，曹喜华对徐伟国代其签订房屋买卖合同行为予以追认。2016年11月21日壹彤公司将3万元定金返还给刘铭。曹喜华当庭表示同意赔偿刘铭三千元，庭后又通过主审法官同意赔偿刘铭一万元，上诉人要求其赔偿二万元，最终未达成调解。一、曹喜华违约事实清楚、证据充分。1.刘铭已举示壹彤公司出具的曹喜华失联的书面证据，足以认定曹喜华违约不配合刘铭办理更名过户手续。壹彤公司正是因为曹喜华失联，合同无法履行才给刘铭退还首付款。2.壹彤公司作为中介公司，已经促成了双方签约，已经收取了中介费。按常理，壹彤公司不可能不通知曹喜华配合过户，以曹喜华失联为由给刘铭退款。3.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第三款规定，对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。因此，从举证责任的分配上，曹喜华应当对其履行配合更名过户义务承担举证责任。曹喜华未举证证明其履行更名义务，直至本案开庭审理，该房屋仍未更名，足以证明曹喜华违约。二、曹喜华以自己未得到中介通知为由作为其不履行更名义务的抗辩不能成立。曹喜华代理人徐伟国向壹彤公司提供了曹喜华的电话，壹彤公司从2016年7月4日给曹喜华打电话，通知对方配合办理过户手续。曹喜华以各种理由拒不同意从北京回来配合办理房屋过户手续，后曹喜华不再接听壹彤公司电话，即使徐伟国给中介公司提供的电话有误，也只能说明徐伟国没有进到合格代理人义务损害了被代理人的利益，没有将被代理人的正确联系方式留给居间方壹彤公司，致使曹喜华违反了合同约定，依据《民法通则》第六十六条，第二款之规定“代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应承担民事责任”，再向其代理人徐伟国主张损害赔偿责任。综上所述，一审判决认定事实错误，适用法律错误，恳请二审法院依法改判。
曹喜华辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。1.合同未履行的原因在于中介公司未通知答辩人办理产权更名事宜，根据谁主张谁举证的证据规则，刘铭未能举证证明房屋未办理更名过户系曹喜华导致的，故应当驳回其上诉请求，维持原判。2.曹喜华在签订合同时，已经将产权过户环节涉及的房屋产权证交付中介方，至今在中介手中，曹喜华一直积极配合，不存在违约行为。3.一审过程中曹喜华从尽快了结本案要回房产证的角度出发，曾提出过与刘铭调解，但是因刘铭原因未能成功，依据民事证据规定第68条的规定，曹喜华同意调解不能说明问题，不能说明曹喜华存在违约行为，因此应当驳回刘铭的全部诉讼请求。
徐伟国、壹彤公司未出庭，亦未提交书面答辩。
刘铭向一审法院起诉请求：解除刘铭与曹喜华签订的《房屋买卖居间服务合同》，壹彤公司返还定金30,000元，曹喜华、徐伟国适用定金罚则赔偿刘铭30,000元。
一审法院认定事实：2016年6月23日，徐伟国代理曹喜华作为甲方，刘铭作为乙方，壹彤公司作为居间方，三方签订了《房屋买卖居间服务合同》，合同约定：曹喜华将其所有的坐落于哈尔滨市南岗区科大小区308栋1单元5层2号房屋出售给刘铭，由壹彤公司提供居间服务。合同主要内容为：1.涉案房屋成交价格为366,000元；2.甲方保证按照居间方通知及时到国家相关部门办理产权交易及贷款手续，每逾期一日需向乙方赔偿全额房款万分之三的违约金，逾期十五日为自动弃权与违约，双倍赔偿合同约定的购房定金（包括居间服务费）；3.居间方保证协助甲乙双方办理有关房屋产权更名、过户及房屋贷款所属事项中的相关业务工作；4.乙方应在合同签订当日交付购房定金及中介服务费，并在2016年6月30日前交付购房首付款，上述款项均由居间方代收。5.居间方负责甲乙双方购房款的代收转付，并保证协助甲乙双方办理有关产权更名、过户等。合同签订当日，刘铭向壹彤公司交付了定金23，000元及居间服务费7000元，后于2016年6月30日向壹彤公司交纳首付款、代办费共计59,500元。合同签订当日，徐伟国将涉案房产证原件交至壹彤公司保管。2016年7月27日，壹彤公司以甲方失联为由，退还刘铭首付款、代办费59,500元，但未退还定金23,000元及居间服务费7000元。
经询问，壹彤公司陈述称诉讼中已将30,000元（定金23,000元、居间服务费7000元）返还刘铭，刘铭对此认可。
一审法院认为，刘铭、曹喜华、壹彤公司三方签订的《房屋买卖居间服务合同》，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。诉讼中，刘铭、曹喜华、壹彤公司一致同意解除该合同，应准予。另外，壹彤公司也已将首付款、定金及中介服务费等款项如数返还刘铭，故对于刘铭要求壹彤公司返还定金的诉讼请求本院不予处理。关于刘铭要求曹喜华适用定金罚则双倍赔偿定金的诉讼请求。根据“谁主张，谁举证”的原则，刘铭提交的证据不足以证明涉案房屋未能更名过户系因曹喜华违约所致，故其该项诉讼请求，本院不予支持。综上，判决：一、解除刘铭与曹喜华、壹彤公司于2016年6月23日签订的《房屋买卖居间服务合同》；二、驳回刘铭的其他诉讼请求。案件受理费1300元，由刘铭负担。
二审中，双方当事人未提交新的证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，关于曹喜华是否存在违约行为的问题。三方签订的《房屋买卖居间服务合同》第三条甲方（即曹喜华）权利及责任中第四款约定“保证按照居间方的通知及时到国家相关部门办理产权交易及贷款手续，每逾期一日向乙方赔偿全额房款万分之三的违约金，逾期十五日为自动弃权与违约，双倍赔偿合同中的购房定金（包括居间服务费）。”该约定并未明确曹喜华协助刘铭办理过户登记的具体时间与期限，曹喜华在合同履行期间亦未做出不履行合同义务的意思表示，壹彤公司的退款行为并不能证明曹喜华存在违约行为，且刘铭在一、二审中均未举示曹喜华存在违约行为的证据。故刘铭主张曹喜华存在违约行为，应适用定金罚则赔偿损失，依据不足。
综上所述，刘铭的上诉不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费550元，由上诉人刘铭负担。
本判决为终审判决。
审判长 许思东
审判员 梁红玉
审判员 宋 凯
二〇一七年九月十九日
书记员 周小倩