广东省东莞市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）东中法刑一终字第81号
原公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张XX，男。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年5月12日被羁押并被刑事拘留，次日被东莞市公安局监视居住，于同年11月15日被东莞市第二市区人民检察院监视居住，于同年12月16日被东莞市第二人民法院监视居住。
广东省东莞市第二人民法院审理广东省东莞市第二市区人民检察院指控原审被告人张XX犯故意伤害罪一案，于2013年12月20日作出（2013）东二法刑初字第1728号刑事判决。原审被告人张XX不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年5月11日21时，被告人张XX与被害人李XX因生意竞争问题在电话里发生争吵，张XX遂纠集王静及阿飞，携带刀具窜至东莞市长安镇沙头社区358省道1002号铺位伺机报复。期间，张XX及李XX发生争执，张XX、阿飞持刀殴打李XX，被害人李XX、李XX见状持三角铁与张XX等人对打，王静也上前参与打斗。期间，王静抢过三角铁与张XX、阿飞合力将李XX三人打伤。作案后，张XX和王静将三角铁遗留在现场，并到公安机关投案。经鉴定，被害人李XX所受损伤已达轻伤，致残等级为八级；被害人李XX、李XX所受损伤均为轻伤；张XX所受损伤为轻微伤。
原审判决认定上述事实，有经当庭质证的李XX等被害人的陈述，辨认笔录，证人周XX的证言，现场勘验材料，法医学人体损伤程度鉴定书，法医物证检验鉴定书，司法鉴定意见书，到案经过，提取痕迹、物证登记表，暂不收押通知书及病历资料，行政处罚决定书，承诺书及情况说明，同案人王静的供述和辩解，被告人张XX的供述和辩解等证据证实。
原判认为，被告人张XX因小事结伙故意伤害他人身体，致一人已达轻伤、致残等级为八级，二人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。被告人张XX案发后主动归案，并如实供述自己的罪行，是自首。
依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款的规定，判决如下：
被告人张XX犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
上诉人张XX提出：1、原审判决认定事实不属实，其没有打被害人，其也没有能力伤害对方；2、其到现场是为了与对方理论，而非伺机报复；3、原审判决量刑过重。
经审理查明：2013年5月11日21时，上诉人张XX与被害人李XX因生意竞争问题在电话里发生争吵，张XX遂纠集王静、阿飞（均另案处理）等人到李XX经营的东莞市长安镇沙头社区358省道1002号铺位与李理论，后张XX与李XX发生争执并发生打斗，阿飞等人持刀帮忙殴打李XX，被害人李XX、李XX见状持三角铁与张XX等人对打，王静抢过三角铁与张XX、阿飞等合力将李XX等三人打伤。次日1时许，张XX和王静到公安机关投案。经鉴定，被害人李XX、李XX、李XX所受损伤均为轻伤；张XX所受损伤为轻微伤。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、到案经过：证实王静、张XX系主动归案。2013年5月11日21时许，张XX、王静因生意纠纷与被害人刘XX、李XX、李XX发生打斗，后于次日1时许前往公安机关投案。
2、户籍证明：证实张XX和王静的身份情况。
3、提取痕迹、物证登记表：公安机关经勘查，在案发现场提取到血迹六处，刀鞘一把，铁条一根，三角铁三根。
4、东莞市第二看守所暂不收押通知书、病例资料：证实张XX鼻骨骨折；右尺桡骨远侧段双骨骨折术后（内固钢钉外置，右手功能丧失）；左尺骨呈术后改变（屈伸功能受限，内固钢钉外置）；生活不能自理。东莞市第二看守所决定暂不予收押。
5、行政处罚决定书：证实东莞市公安局对李XX、李XX各处行政拘留十日，罚款500元。
6、情况说明：被害人李XX已回老家治疗，无法配合公安机关做进一步的司法鉴定，其自行到司法鉴定所做了法医学鉴定，并向公安机关提交了《广东链信司法鉴定所司法鉴定意见书》。
7、证人周XX的证言：证实周XX和张XX是夫妻，张手上的伤口还没有完全愈合，双手的活动能力跟本次案发前差不多，鼻子上的伤已无大碍。
8、被害人李XX的陈述：证实2013年5月11日晚上21时许，在附近做广告的一名贵州男子因做广告字的报价问题与李XX发生争执，不久后，那名男子带五六个人到场对李XX进行殴打，对方除那名贵州老乡外其他人全部带了砍刀，李XX被对方打倒在地，其哥哥李XX和弟弟李XX见状到店里拿三角铁出来挡，也被对方打。带头男子见李XX被打倒在地，就拿石头砸李XX的右腿。
辨认笔录及照片：证实李XX辨认出张XX就是带头老乡。
9、被害人李XX的陈述：证实2013年5月11日，李XX和弟弟李XX坐在港湾医院对面祥明旅馆的板凳上，张XX一个人过来，到旁边的巷子里找其弟弟李XX，另外有五个男子在外面等着，后来张XX说要干掉李XX，李XX就和张打起来，张XX就喊“进来”，此时站在外面的五个人就拿着开山刀往巷子里冲，李XX被砍得躺在地上，李XX和李XX就回去店里拿三角铁并冲到巷子里和对方对打，但是人少打不过，李XX和李XX也被打伤了。
辨认笔录及照片：辨认出张XX就是带头老乡。
10、被害人李XX的陈述：证实情况与李XX的陈述一致。还证实是附近做字广告的一个男子叫人打伤李XX等人的，对方共有6个人，好像有两三把刀，其他人捡石头砸。
11、上诉人张XX的供述和辩解：证实2013年5月11日17时许，“阿飞”在张XX店里玩，吃完晚饭后，阿飞跟着张去谈生意，后得知明红广告店的李老板抢了张的生意，张XX就打电话给李老板，李骂张XX并说如果去他店里就砍死张，张就准备去找李老板理论。张XX打电话给王静叫他一起去。张XX和阿飞先去到李老板店里，见对方有四个人，张上去和李老板理论后并吵了起来，张用手指着李，李马上用手扭住张的手，并且喊了一声拿东西，这时阿飞冲到张的前面用刀砍李老板，对方其他三个人也拿着角铁、刀过来跟张XX、阿飞打在一起。过了一会儿，张XX看到李老板坐在地上拿着刀乱砍，张就搬起身旁的水泥渣去砸他。王静也跟对方三个人打在一起，张XX被李老板用刀砍到鼻梁，所以没看清楚王静是否有拿工具，张XX也不清楚王静什么时候到场的。后张XX叫王静扶其到沙头派出所报案，民警见张XX受伤就让王静先带张去医院治疗。
辨认笔录及照片（2P52）：辨认出李XX就是明红广告店老板。
12、同案人王静的供述和辩解：证实2013年5月11日22时许，王静接到舅舅张XX的电话叫其跟去姓李的老乡的明红广告店，找老板问清楚为什么要抢他的生意，于是王静去到沙头墐塘路23号装修店与张XX汇合，跟着张过去找明红广告店老板理论。去到现场时，明红的老板已经在那里，张XX上前跟对方理论，王静站在离他们约2米处，他们接着争吵起来，明红的老板就用双手扭住张XX的双手，张XX挣扎了一下后从身上掏出一把砍刀砍那老板，我过去想把他们拉开但没有成功。这时两名男子从旅店旁边拿角铁出来，一名男子想把其中一根角铁给明红的老板，但那老板已被张XX砍倒在地，那根角铁被王静捡到，王就拿着角铁与对方打起来。后张XX也对着那两名男子乱砍。王静有用角铁朝一名男子的头部打去，但不清楚有没有打到，王静还用角铁跟另一名男子打，应该打到了那名男子的身体。打了约一分钟，那两名男子就报警，张XX搬起石头砸明红老板的右腿，然后王静和张XX就去了沙头派出所。
辨认笔录及照片：辨认出李XX是明红广告店的老板。
13、法医物证检验鉴定书：证实现场358省道1002号铺位东侧地面铁条上遗留的斑迹、北墙外地面南侧三角铁上遗留的斑迹为被害人李XX所留的可能性是其他无关个体所留可能性的1.7878330x1023倍；现场358省道1002号铺位东侧地面遗留的滴落状斑迹为被害人李XX所留的可能性是其他无关个体所留可能性的4.9938992x1021倍；现场358省道1002号铺位东侧地面遗留的斑迹、东侧地面三角铁上遗留的斑迹为被害人李XX的血样所留的可能性是其他无关个体所留可能性的2.3991605x1021倍。
14、法医学人体损伤程度鉴定书：证实李XX、李XX、李XX所受损伤均为轻伤，张XX所受损伤为轻微伤。
15、广东链信司法鉴定所司法鉴定意见书：证实经广东链信司法鉴定所鉴定，被害人李XX致残等级晋升为八级。
16、现场勘查笔录、现场图、现场照片：证实本案案发现场的情况。案发地点位于东莞市长安镇沙头社区358省道1002号门口，现场可见一处血泊和大量滴落状血迹，在铺位的东侧巷口地面遗留有一个黑色的刀鞘，一根弯曲的三角铁，三角铁上有血迹，一根带有血迹的铁条，两根带有血迹的三角铁。
关于上诉人张XX所提的上诉理由，经查：1、张XX纠集王静等人与李XX争执，继而双方发生打斗，其间，张XX、阿飞等人殴打李XX，李XX、李XX见状持三角铁与张XX等人对打，王静抢过三角铁与张XX、阿飞合力将李XX等三人打成轻伤，上述事实有张XX、王静的供述、李XX、李XX、李XX的陈述、法医学人体损伤程度鉴定书、现场勘验笔录及公安机关在现场提取的三角铁等物证证实，因此，张XX提出其没有打被害人的辩解不属实，本院不予采纳。2、张XX和王静的供述证实，张XX纠集王静等人到现场是为了与李理论，本案现有证据不足以证实张XX等人是出于报复的目的到达现场，但是，该情况对本案的量刑无影响，张XX仍应当对其纠集王静等人伤害他人身体的行为承担刑事责任。3、张XX纠集他人故意伤害李XX等人，并致三人轻伤，原审判决对张XX判处有期徒刑三年，量刑适当，故张XX提出原审判决量刑过重的上诉意见不成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人张XX伙同他人故意非法损害他人身体，致三人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。案发后，张XX主动归案，并如实供述自己的罪行，是自首，但考虑到张XX的行为致三人轻伤，犯罪后果严重，对其不予从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人张XX所提意见，经查均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周 迪
代理审判员 陈水明
代理审判员 张 纯
二〇一四年三月二十日
书 记 员 袁诗韵