四川省乐山市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）川11民初25号原告：乐山市中小企业融资担保有限公司，住所地：四川省乐山市市中区春华路南段118号。统一社会信用代码：915111007298194676。法定代表人：王毕泉，公司董事长。委托诉讼代理人：何金朋，四川嘉州律师事务所律师。委托诉讼代理人：李威，四川嘉州律师事务所律师。被告：四川国荣实业投资有限公司，住所地：四川省井研县研城镇夏家桥街250号。组织机构代码：74227602-2。法定代表人：叶荣生。被告：叶荣生，女，汉族，1962年12月12日出生，住所地：四川省井研县。被告：程国根，男，汉族，1958年1月1日出生，住所地：四川省井研县。被告：赫章县城关煤矿，主要经营场所：贵州省毕市赫章县城关镇田坝村。组织机构代码：68016640-9。主要负责人：程国兴，执行事务合伙人。被告：沐川县七星火谷水电开发有限公司，住所地：四川省沐川县利店镇珠溪村1组。统一社会信用代码：915111297597450166。法定代表人：程国根，该公司执行董事。被告：四川国荣房地产开发有限公司，住所地：四川省井研县研城镇夏家桥街250号。统一社会信用代码：915111247891090100。法定代表人：程国根。被告：四川省丹棱国荣丝绸有限公司，住所地：四川省丹棱县双桥镇石河村1组。组织机构代码：76725969-1。法定代表人：叶荣生。以上七被告的共同委托诉讼代理人：谭小波，四川三江汇律师事务所律师。原告乐山市中小企业融资担保有限公司（以下简称“中小企业担保公司”）与被告四川国荣实业投资有限公司（以下简称“国荣实业公司”）、叶荣生、程国根、赫章县城关煤矿（以下简称“城关煤矿”）、沐川县七星火谷水电开发有限公司（以下简称“七星公司”）、四川国荣房地产开发有限公司（以下简称“国荣房地产公司”）、四川省丹棱国荣丝绸有限公司（以下简称“国荣丝绸公司”）追偿权纠纷一案，本院于2017年4月7日立案后，依法适用普通程序，于2017年6月1日公开开庭进行了审理。原告中小企业担保公司的委托诉讼代理人何金朋、李威，被告国荣实业公司、叶荣生、程国根、城关煤矿、七星公司、国荣房地产公司、国荣丝绸公司的委托诉讼代理人谭小波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中小企业担保公司向本院提出诉讼请求：1、判令第一被告立即偿还原告人民币31756837.27元以及违约金（违约金计算基数为3000万元，按日万分之五计算，时间自2016年2月25日起计算至还清之日止）；2、判令第一被告支付律师代理费人民币10000元；3、判令第一被告承担本案诉讼费；4、判令第二、三、四、五、六、七被告对诉讼请求第一、二、三项承担连带清偿责任；5、依法确认原告对第一被告名下所持有的七星公司27.027%的股权拍卖、变卖或折价所得款具有优先受偿权。事实和理由：2014年1月23日国荣实业公司与兴业银行股份有限公司乐山支行（以下简称：兴业银行）签订了《基本额度授信合同》（编号：兴银蓉（授）1401第066号），授信额度为3000万元（银行承兑汇票），国荣实业公司委托原告就上述3000万元向兴业银行提供连带责任担保，国荣实业公司与原告签订了《保证委托协议》（乐担保司（2014）委字第028号），后原告依约与兴业银行签订了《最高额保证合同》（编号：兴银蓉（额保）1401第064号），为国荣实业公司的3000万元授信向兴业银行提供了连带责任担保。2014年1月24日国荣实业公司与兴业银行签订《商业汇票银行承兑合同》（编号：兴银蓉（承）1401第134号），后兴业银行按照约定进行了承兑付款。国荣实业公司用自己名下所持有的七星公司27.027%股权为原告提供了反担保股权质押，签订了《股权质押合同》（乐担保司（2014）股质字第008号）并办理了相关登记。其余六被告为第一被告国荣实业公司上述3000万元借款向原告分别出具了《反担保书》，所有的反担保书均明确反担保范围包括：《基本额度授信合同》（编号：兴银蓉（额保）1401第066号）、《保证委托协议》（乐担保司（2014）委字第028号）、《最高额保证合同》（编号：兴银蓉（额保）1401第064号）中原告为国荣实业公司提供保证担保依据主合同发放的各项借款、融资或任何形式的信贷而形成的全部债权，包括但不限于主债权、利息（含复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用、拖欠的担保费、律师代理费…同时《保证委托协议》和《反担保书》均约定了管辖为原告住所地法院。因第一被告国荣实业公司借款到期后不能按期归还本息，导致原告于2016年2月18日代偿本息1712835.71元，2016年2月24日代偿本息30044001.56元，合计代偿31756837.27元。叶荣生、程国根、国荣实业公司、城关煤矿、七星公司、国荣房地产公司、国荣丝绸公司口头答辩称：1、对原告诉称的基本事实无异议，2014年1月国荣实业公司向兴业银行借款是事实，要求原告提供担保以及本案第二至第七被告提供连带责任反担保，以及对国荣实业公司名下所持有的沐川县七星火谷水电开发有限公司27.027%有股权拍卖、变卖或折价所得款具有优先受偿权股权提供反担保这些事实均无异议；2、国荣实业公司与兴业银行借款到期后没有偿还，由原告代偿是事实，至于原告代偿金额由法院审理确定；3、2013年1月21日国荣实业公司受原告安排支付给了乐山市亚鑫投资有限公司履约风险金90万元以及另一笔60万元作为保证金直接支付给了的原告，国荣实业公司主张在向原告承担的违约金中抵扣；4、原告主张的违约金超过了法律规定的限额，请求法院依法调减少，被告认为违约金的计算标准不应该超过损失的30%。庭审中，中小企业担保公司变更第一项诉讼请求中的请求金额为34752837.27元。七被告对原告当庭增加诉讼请求无异议，对其主张代偿的34752837.27元的金额无异议。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据和事实本院予以确认。即：一、原告中小企业担保公司提交了：1、原、被告主体资格材料，证明原、被告主体适格；2、《基本额度授信合同》、《商业汇票银行承兑合同》，证明借款基本事实；3、《保证委托协议》，证明第一被告国荣实业公司委托原告向兴业银行就本案借款提供保担和违约金、律师费的收取依据；4、《最高额保证合同》，证明原告为第一被告与兴业银行签订的合同承担担保责任；5、《股权质押合同》、出质登记，证明原告对质押股权具有优先受偿权；6、《反担保书》，证明第二至第七被告为第一被告向原告承担连带反担保责任；7、《股东会决议》，证明公司作为担保人程序合法；8、银行承兑凭证，证明兴业银行向国荣实业公司支付了借款的事实；9、原告代偿凭证，证明原告为第一被告代偿了借款本金及利息；10、律师费发票、委托合同，证明产生律师费的依据；11、银行扣原告划保证金凭证，证明原告未第一被告代偿的事实；12、四川法制报催收债权公告，证明原告积极主张权利。对原告提交的上述证据及证明内容，被告叶荣生、程国根、国荣实业公司、城关煤矿、七星公司、国荣房地产公司、国荣丝绸公司均无异议。二、被告国荣实业公司提交了两份转款凭证，证明国荣实业公司已向原告交付了90万元履约保证金和60万元保证金。庭审后，原告经核实出具《情况说明》对被告提交的上述证据及证明内容予以认可并同意在被告应向原告承担的违约金中抵扣。结合原、被告双方所提交的证据及陈述，本院认定本案事实如下：2014年1月23日国荣实业公司与兴业银行签订了《基本额度授信合同》（编号：兴银蓉（授）1401第066号），兴业银行以银行承兑汇票的形式为国荣实业公司提供3000万元的授信额度。同日，中小企业担保公司与兴业银行签订了《最高额保证合同》（编号：兴银蓉（额保）1401第064号），约定由中小企业担保公司为兴业银行向国荣实业公司提供的授信额度3000万元、授信期限2014年1月23日至2015年1月22日期间的最高本金限额3000万元提供最高额连带担保责任。2014年1月24日国荣实业公司与中小企业担保公司签订了《保证委托协议》（乐担保司（2014）委字第028号），委托中小企业担保公司就上述兴业银行为国荣实业公司提供的3000万元授信额度项下借款、融资或任何形式的信贷（统称“融资”）而形成的债权向兴业银行提供连带责任担保。同日，国荣实业公司与中小企业担保公司签订了《股权质押合同》（乐担保司（2014）股质字第008号），办理了质押登记，以其所持七星公司27.027%股权向中小企业担保公司提供了反担保股权质押。其余六被告为国荣实业公司上述借款向中小企业担保公司分别出具了《反担保书》，对上述《基本额度授信合同》、《保证委托协议》、《最高额保证合同》中，中小企业担保公司为国荣实业公司提供保证担保的兴业银行依据主合同向国荣实业公司发放的各项借款、融资或任何形式的信贷而形成的全部债权承担连带保证责任，反担保范围包括但不限于主债权、利息（含复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、融资人实现债权的费用；以及拖欠的担保费、基于《保证委托协议》的违约金、诉讼费、律师代理费等。同日，国荣实业公司与兴业银行签订《商业汇票银行承兑合同》（编号：兴银蓉（承）1401第134号），约定由兴业银行向国荣实业公司出具4280万元的银行承兑汇票。后兴业银行实际向国荣实业公司承兑出借款项2996万元。借款到期后，国荣实业公司未按期归还本息，中小企业担保公司于2016年2月18日代偿本息1712835.71元，2016年2月24日代偿本息30044001.56元，2015年1月28日兴业银行扣除原告保证金2996000元，合计代偿34752837.27元。为实现涉案债权原告支付了律师代理费10000元。另查明，被告国荣实业公司于2013年1月21日向原告缴纳了60万元保证金以及90万元的履约保证金。上述事实有原告提交的原告主体资格材料、《基本额度授信合同》、《商业汇票银行承兑合同》、《保证委托协议》、《最高额保证合同》、《反担保书》、《股权质押合同》及出质登记、银行承兑凭证、原告代偿凭证、扣划保证金凭证、《民事委托合同书》、律师费支付凭证、《情况说明》，被告提交的主体资格材料、缴纳保证金凭证，以及双方当事人陈述等证据证实。本院认为，原、被告之间所签订的《保证委托协议》、《反担保书》系其真实意思表示，不违反法律法规的规定，合法有效，各方当事人应按照约定履行各自的义务。鉴于各被告对原告主张的原告为被告国荣实业公司代偿借款本息等相关费用共计34752837.27元及原告为实现涉案债权支付了律师代理费10000元的事实无异议，原告要求被告国荣实业公司偿还原告为其代偿的借款本息等相关费用共计34752837.27元及原告为实现涉案债权所支付的律师代理费10000元的诉讼请求，被告国荣实业公司表示无异议，且符合法律规定及双方约定，本院予以支持；原告要求被告叶荣生、程国根、城关煤矿、七星公司、国荣房地产公司、国荣丝绸公司对上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求，被告叶荣生、程国根、城关煤矿、七星公司、国荣房地产公司、国荣丝绸公司均予以认可，且符合法律规定和双方约定，本院予以支持；原告要求确认原告对被告国荣实业公司所持有的七星公司27.027%的股权拍卖、变卖或折价所得价款具有优先受偿权的诉讼请求，被告国荣实业公司予以认可，且双方签订了《股权质押合同》，并办理了股权出质登记，原告的该项诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。本案争议焦点在于：原告主张的违约金是否过高，是否应该进行调减。本案系追偿权纠纷，原告是基于其承担连带担保责任为被告国荣实业公司代偿了借款本息等相关费用共计34752837.27元而向被告主张追偿，除此之外，原告的损失主要是资金利息方面的损失，而原告主张被告按日万分之五即年利率18%支付违约金，大大超过了目前银行贷款利率的标准。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”为此，综合目前金融市场贷款利率情况、被告的违约情况及双方的约定，本院酌定将违约金调整为：以34752837.27元为基数按年利率10%从2016年2月25日起计算至付清之日止。因双方同意被告国荣实业公司向原告缴纳了60万元保证金、90万元的履约保证金共计150万元在违约金中抵扣，本院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条、第七十八条、第八十一条、第六十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款的规定，判决如下：一、被告四川国荣实业投资有限公司在本判决生效后十日内偿还原告乐山市中小企业融资担保有限公司为其代偿的借款本息等相关费用共计34752837.27元及违约金（以34752837.27元为基数按年利率10%从2016年2月25日起计算至付清之日止，扣除被告四川国荣实业投资有限公司已支付的150万元）；二、被告四川国荣实业投资有限公司在本判决生效后十日内向原告乐山市中小企业融资担保有限公司支付律师代理费10000元；三、被告叶荣生、程国根、赫章县城关煤矿、沐川县七星火谷水电开发有限公司、四川国荣房地产开发有限公司、四川省丹棱国荣丝绸有限公司对本判决第一项、第二项所确定的债务承担连带清偿责任；四、原告乐山市中小企业融资担保有限公司对被告四川国荣实业投资有限公司所持有的沐川县七星火谷水电开发有限公司27.027%的股权拍卖、变卖或折价所得价款具有优先受偿权。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费200634.19元（已预交100000元，缓交100634.19元）由被告四川国荣实业投资有限公司、叶荣生、程国根、赫章县城关煤矿、沐川县七星火谷水电开发有限公司、四川国荣房地产开发有限公司、四川省丹棱国荣丝绸有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于四川省高级人民法院。审 判 长  李 荣审 判 员  张图亮人民陪审员  郭喜如二〇一七年七月十三日书 记 员  李 波附相关法律条文：《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第七十八条以依法可以转让的股票出质的，出质人与质权人应当订立书面合同，并向证券登记机构办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。股票出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的可以转让。出质人转让股票所得的价款应当向质权人提前清偿所担保的债权或者向与质权人约定的第三人提存。以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定。质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。第八十一条权利质押除适用本节规定外，适用本章第一节的规定。第六十三条本法所称动产质押，是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。