山东省平度市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）平民一初字第3211号
原告卢春集。
委托代理人焦文峰，系平度平北法律服务所法律服务工作者。
被告刘承祥。
委托代理人孙秀红，系平度胜德法律服务所法律服务工作者。
被告曹明国，男，1965年9月27日生，汉族，住平度市旧店镇西寨村**号。身份证号：3702261965********。委托代理人刘松春，山东天正平律师事务所律师。
原告卢春集与被告刘承祥、被告曹明国提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告卢春集的委托代理人焦文锋、被告刘承祥的委托代理人孙秀红、被告曹明国的委托代理人刘松春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告卢春集诉称，2014年原告跟随两被告在工地施工，两被告属于包工头。2014年5月20日中午，原告在工地施工时被脚手架上的木板砸伤，被告刘承祥在垫付医药费1.8万元后拒不支付剩余费用，原告的伤情经鉴定为三处十级伤残，并需二次治疗，为维护原告合法权益，诉请法院判令两被告赔偿原告医疗费30308.47元（48308.47元-18000元（被告垫付）］、残疾赔偿金44046.8元（15731元×20年×14%）、二次治疗费30000元、误工费9985.5元［110.95元×90天（住院天数＋鉴定天数）］、护理费13092.1元【110.95元×28天×2人＋110.95元×（90天-28天）】、精神损害抚慰金4000元、被抚养人生活费12232.5元（9786元×5年÷4人），以上计款143665.37元。诉状中，原告主张由二被告承担赔偿费用为142656.12元。本案诉讼费由被告承担。
被告刘承祥辩称，我不是包工头，我与原告均是受雇于被告曹明国，对原告的损失不承担赔偿责任。原告应返还我为原告卢春集所垫付的医疗费18000元，但对该项请求不提起反诉。
被告曹明国辩称，1、原告所起诉的两被告属于包工头；2、原告诉称是跟随两被告在工地施工不符合事实，因为二被告是分开的包工头，即各人干各人的，并非合伙形式，被告曹明国并未雇佣原告，原告是受雇于被告刘承祥；3、本案的事实是2014年5月份，被告曹明国承揽了田庄镇西张家村的工程活，主要是旧楼房的内部改造，需要拆除一楼的一堵墙，然后重新进行装修，使房屋的使用面积扩大，总工程款40000元，被告曹明国承揽该工程后，将拆除一楼旧墙活承包给了被告刘承祥，由被告刘承祥组织人员进行拆除，工人费用由被告刘承祥承担，拆除工具及设备由被告刘承祥提供，拆除部分的工程款是4000元，被告曹明国的工程是在被告刘承祥承包的工程完工后再进入场地进行重新改建等装修工作。2014年5月20日下午，被告曹明国在平度市原种厂干别的工程活，被告刘承祥给被告曹明国打电话说他的工人受伤，让被告曹明国赶紧将工程款给他，他好抢救工人，然后被告曹明国就让其对象任珍叶给被告刘承祥送去了工程款4000元，其余事情被告曹明国就不知情了，原告也没有跟被告曹明国一起干活，是被告刘承祥找到的原告。综上，原告与被告曹明国之间不存在劳务关系，本案属于提供劳务者受害责任纠纷，原告只是给被告刘承祥提供劳务，因此要求驳回原告对被告曹明国的诉讼请求。
经审理查明，2014年5月，被告曹明国承揽了田庄镇西张家村的部分工程活，主要是旧楼房的内部改造，包括其中的一项改造工程为拆除一楼的一堵旧墙，然后重新进行装修，使房屋的使用面积扩大。被告曹明国承揽了该工程后，因需要先行拆除一楼的一堵旧墙，被告曹明国即安排被告刘承祥等人拆除，后原告通过他人联系也参与为被告曹明国承包的该工程的拆墙工作，曹明国支付拆墙工作的劳动报酬。2014年5月20日，原告踏脚手架再到另一个脚手架上拆墙，脚手架之间有木板衔接，因原告在木板上没有站稳，跌落到地面上，致原告受伤。原告当即被送往平度市人民医院诊治，原告的伤情经医院诊断为：多发性大脑挫裂伤、颅骨骨折、创伤性蛛网膜下腔出血、创伤性蛛网膜下腔血肿、颅底骨折、肋骨骨折、肺挫伤。原告住院诊治至2014年6月17日出院，住院时间28天，共支付医疗费计款48308.47元。原告诊治期间，被告刘承祥为原垫付医疗费用1.8万元。
2014年8月20日，青岛九鼎医学司法鉴定所就原告的伤残等级、护理期限及人数进行鉴定出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人卢春集颅骨骨折伴脑脊液鼻漏的残情程度为伤残十级；其颅脑损伤的残情程度为伤残十级；其多发肋骨骨折的残情程度为伤残十级。2、被鉴定人卢春集所受损伤所需护理期限为90日；其所需护理人数为：住院期间2人，出院后1人。
又查明，原告系农村居民，原告的父亲已去世；原告的母亲姜天希，生于1935年11月16日；原告的父母共有四个孩子，长子卢春集、次子卢春青、三子卢春军、长女卢春英。
上述事实，有双方当事人的陈述、医院门诊病例及住院病历复印件、医疗费单据、司法鉴定意见书、鉴定费单据、村委会的证明、身份证复印件、户口薄复印件、录音材料、庭审笔录等证据在案佐证。
本院认为，本案被告曹明国承揽他人的旧楼房内部改造工程后，将该工程中的一楼墙拆工作安排被告刘承祥等人从事拆除工作，后原告通过他人联系也参与为被告曹明国承揽的该工程的拆墙工作，曹明国支付拆墙工作的劳动报酬。原告是为被告曹明国承揽的工程提供劳务的过程中受到伤害，原告与被告曹明国之间形成个人劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。根据法律规定，本案应适用过错责任原则。本案原告为他人提供劳务为拆除一楼旧墙，在高处作业，自己理应谨慎小心安全作业，然而在高处工作时，未能尽到谨慎注意义务，后原告从脚手架上跌落到地面上，致原告自己受伤，原告自身存在一定过错，依法应减轻接受劳务一方曹明国的赔偿责任，本院酌定原告自身承担30%的责任。被告曹明国没有提供安全的施工条件对原告的损失应承担70%的责任。
原告及被告曹明国没有提供有效证据证明原告与被告刘承祥之间存在雇佣和被雇佣的劳务关系，故原告要求被告刘承祥承担赔偿责任的主张本院不能支持。
原告因住院医治支付的医疗费为48308.47元，该费用应由被告曹明国承担70%计款为33815.93元；原告主张的其他损失：残疾赔偿金44046.8元（15731元×20年×14%）、误工费9985.5元（110.95元×90天）、护理费13092.1元【110.95元×28天×2人＋110.95元×（90天-28天）】，以上其主张的计算方式及计算数额未超出规定范围，本院予以确认；原告主张的被抚养人姜天希生活费12232.5元（9786元×5年÷4人），应考虑其伤残等级，故原告主张的姜天希的生活费应乘以伤残系数14%后为1712.55元（9786元×5年÷4人×14%），以上残疾赔偿金、误工费、护理费、被扶养人生活费共计款68836.95元（44046.8元＋9985.5元＋13092.1元＋1712.55元），应由被告曹明国赔偿其中的70%计款为48185.86元（68836.95元×70%）。原告受伤并构成伤残，伤情较重，原告主张由被告曹明国支付精神损害赔偿金理由正当，于法有据，但原告主张的数额4000元过高，本院酌定由被告曹明国赔偿原告精神损害赔偿金数额为2000元。原告主张的二次治疗费30000元，原告未提交已经支付或以后需要支付该数额费用的证据，故本院在本案中不能支持，如以后确需支付原告可在取得证据后另行主张。综上，被告曹明国在本案中应赔偿原告的费用为医疗费33815.93元；残疾赔偿金、误工费、护理费、被扶养人生活费四项共计款48185.86元；精神损害赔偿金为2000元；共计款为84001.8元（33815.93元＋48185.86元＋2000元）。被告刘承祥要求原告返还其垫付的医疗费18000元，该项请求被告刘承祥称在本案中不提起反诉，且该项请求系原告与被告刘承祥之间的另一法律关系，故本院在本案中不再处理，二人可另行处理。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：
一、被告曹明国付给原告卢春集医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金共计84001.8元，于判决生效后十日内付清。
二、驳回原告卢春集对被告刘承祥的诉讼请求。
三、驳回原告卢春集的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3153元，邮寄费120元，共计3273元，由原告负担1346元，由被告曹明国负担1927元，因原告已向本院预交，限被告曹明国将应承担部分于判决生效后十日内直接付给原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，按国务院《诉讼费用交纳办法》规定的数额交纳上诉费，上诉于山东省青岛市中级人民法院。如上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理，本院不再另行通知上诉人交纳上诉费。
审 判 长 卢爱林
审 判 员 倪 明
人民陪审员 李世仁
二〇一五年十二月三十一日
书 记 员 欧燕妮