山西省忻州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋09民终400号
上诉人（原审被告）：华泰财产保险有限公司忻州中心支公司，住所地忻州市忻府区和平西街翔龙二区2幢。
负责人：郝世坚，支公司经理。
委托诉讼代理人：尉一鸣，公司职员。
被上诉人（原审原告）：王福贵，男，1951年2月21日出生，汉族，忻州市忻府区人，住忻府区。
委托诉讼代理人:李俊文，系王福贵女婿。
被上诉人（原审被告）：王芹芹，女，1995年8月5日出生，汉族，山西省原平市人，住忻府区。
委托诉讼代理人：王耀光，系王芹芹父亲。
上诉人华泰财产保险股份有限公司忻州中心支公司与被上诉人王福贵、王芹芹因机动车交通事故责任纠纷一案，不服忻府区人民法院（2017）晋0902民初54号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。双方当事人的诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审原告王福贵诉称，2015年10月24日7时30分许，被告王芹芹驾驶晋Ｈ×××××号轿车由西向东行驶至顿奇线奇村转盘西侧时，将行人原告撞伤，忻州市公安局交警支队事故处理大队认定，王芹芹负本次事故的全部责任。事故发生后，被告王芹芹将原告送往忻州市人民医院住院治疗，29天后回家休养，住院期间的医疗费133126.77元全部由被告王芹芹支付，出院时被告王芹芹另行支付原告10000元。出院后，原告遵医嘱继续治疗，又花费医疗费11547元。原告损伤经山西嘉信司法鉴定中心鉴定，构成道路交通事故九级伤残一处、十级伤残一处，并需要二次手术取出内固定，费用约需22052元，鉴定费3100元也由被告王芹芹支付。被告王芹芹驾驶的晋Ｈ×××××号轿车在被告华泰财产保险股份有限公司忻州中心支公司投保交强险和商业第三者责任保险，依法该公司应承担相应的赔偿责任。本次交通事故不仅造成原告身体上的痛苦，而且使原告及家庭成员精神压力大增，虽被告王芹芹积极支付原告部分费用，但不足以赔偿原告损失，诉讼请求为：1、原告因本次交通事故受到的损失医疗费144673.77元、二次手术费22052元、护理费9107元、住院伙食补助费1800元、营养费2700元、残疾赔偿金85232元、鉴定费3100元、精神损害抚慰金11000元、交通费1000元、残疾辅助器具费698元、医疗器械费400元，共计281762.77元，首先由被告华泰财产保险有限公司忻州中心支公司在交强险限额范围内予以赔偿，不足部分由商业第三者责任保险予以赔偿，仍有不足的由被告王芹芹予以赔偿。2、本案诉讼费用由二被告共同负担。
一审被告王芹芹答辩称，答辩人驾驶的车辆在被告华泰财产保险有限公司忻州中心支公司投保交强险和商业第三者责任保险，原告的有关损失在保险责任限额内，应由保险公司予以赔偿。答辩人已经垫付的费用赔偿时应当予以考虑。
一审被告华泰财产保险有限公司忻州中心支公司辩称，1、本次事故发生后，我公司已在交强险医疗费限额内垫付医疗费10000元；2、涉案车辆晋Ｈ×××××号轿车在我公司投保交强险和商业第三者责任保险20万元，事故发生在保险期间内，原告合理、合法的损失，我公司愿意首先在交强险各分项限额内予以赔偿，超过限额的由商业三者险赔偿。3、鉴定费、诉讼费均不属于保险责任范围，我公司不予赔偿。
经审理查明，2015年10月24日7时30分许，王芹芹驾驶晋Ｈ×××××号轿车由西向东行驶至顿奇线奇村转盘西侧时，碰撞行人王福贵肇事，致王福贵受伤、车某。忻州市公安局交通警察支队交通事故处理大队于2015年11月25日作出（2015）晋忻交认第241号交通事故认定书，认定王芹芹违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条“车辆、行人应当按照交通信号通行，遇有交通警察现场指挥时，应当按照交通警察的指挥通行；在没有交通信号的道路上，应当在确保安全、畅通的原则下通行”之规定，驾驶机动车盲目行驶，临危采取措施不当，其过错是造成本次事故的直接原因，应负本次事故的全部责任。
事故发生后，王福贵被送往忻州市人民医院住院治疗，诊断为右胫腓骨粉碎性、开放性骨折、左侧腓骨远端骨折、颈脊髓损伤、颈椎间盘突出症、全身多处软组织损伤，2015年10月30日在腰麻下施行右胫腓骨、左腓骨骨折切开复位内固定术＋植骨术；2015年11月2日在全麻下施行颈5－6、颈6－7椎间盘摘除、颈6椎体次全切除，椎管减压植骨融合GSS内固定术，住院治疗至2015年11月21日出院，共计住院28天。王福贵住院治疗期间，“忻州市人民医院临时医嘱单”载明有数次使用“人血白蛋白10gST静脉点滴”的医嘱；出院医嘱为：1、休息，继续对症治疗，2、定期复查，不适随诊，3、适当患肢功能锻炼。王福贵住院期间共花费住院医疗费120616.10元、门诊医疗费3865.67元，华泰财产保险有限公司忻州中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额内支付王福贵100**元，其余由王芹芹支付。王芹芹按照市医院医生的医嘱为王福贵购买了人血白蛋白花费8800元，轮椅费698元。王福贵出院后，由忻州手足创伤骨科红十字会医院出诊治疗，花费4364元；在忻府区秀容办事处东街村卫生所购药花费2335元。2015年11月20日，王芹芹另行支付护工费现金人民币10000元。
2016年2月26日，王福贵委托山西嘉信司法鉴定中心对其损伤的伤残等级、二次手术费、护理期、营养期等进行评定，2016年3月7日该鉴定中心作出晋嘉司鉴〔2016〕临鉴字第42号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：王福贵颈脊髓损伤的后遗症构成九级伤残，损伤参与度拟为45%－55%，参考均值50%。右下肢损伤的后遗症构成十级伤残。营养期90日，护理期90日。对二次手术的咨询意见为：1、可择期行“右胫腓骨、左腓骨内固定取出术”，费用约需人民币9367－10658元。2、若行“颈椎内固定取出术”，费用约需人民币9663－11394元”。王芹芹支付鉴定费2900元，鉴定其他费200元。
王福贵为农业家庭人口，忻府区奇村卫生院退休职工，在忻州市××区长征中街××单元××东拥有住房一套，连续居住已一年以上。
晋Ｈ×××××号轿车在华泰财产保险有限公司忻州中心支公司投保保险期间自2015年8月20日0时起至2016年8月19日23时止的交强险，其中医疗费用赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，财产损失赔偿限额为2000元；另投保保险期间自2015年10月16日0时起至2016年10月15日23时止的商业第三者责任保险，保险责任限额为20万元。
一审法院认为，本次事故经交警部门认定，王芹芹承担事故的全部责任，各方当事人对事故认定均没有异议，且该事故认定是交警部门根据现场和调查取证情况依职权作出的，事实清楚，适用法律适当，法院予以采信。
王福贵因本次交通事故造成的损失法院依法认定如下：
1、医疗费，凭有效票据认定为139980.77元。
2、二次手术费，法律规定，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。原告请求符合该规定，根据相关鉴定意见，法院支持21541元。华泰财产保险有限公司忻州中心支公司称“颈椎内固定取出术”应在发生后另行主张的抗辩理由法院不予采信。
3、护理费，被告对原告的该请求不持异议，法院予以支持，为9107元。
4、住院伙食补助费，法院参照山西省国家机关工作人员因公出差伙食补助标准以每日60元计算，为60元／天×28天＝1680元。
5、营养费，被告对原告的该请求不持异议，法院予以支持，为2700元。
6、交通费，原告及护理人员因原告住院就医的确花费交通费，根据原告住院治疗时间，法院酌情支持600元。
7、残疾赔偿金，原告的收入来源地和经常居住地均在城镇，残疾赔偿金应以城镇居民标准计算。经鉴定，原告九级伤残一处，十级伤残一处，九级伤残的损伤参与度参考均值为50%，原告请求的残疾赔偿金应计算为25828元／年×15年×（20%×50%＋2%）＝46490.4元。
8、鉴定费，凭有效票据认定为3100元。
9、精神损害抚慰金，法院酌情考虑6000元。
10、残疾辅助器具费698元。
以上损失共计231897.17元，均在晋Ｈ×××××号轿车投保的交强险和商业第三者责任保险责任限额范围内，应由被告华泰财产保险有限公司忻州中心支公司予以赔偿，已经支付的费用应当予以核减。鉴定费属于为查明和确定保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，依法应由保险公司承担，保险公司关于不承担鉴定费的抗辩理由与法相悖，法院不予支持。王芹芹支付或为原告垫付费用共计133979.77元，应当由保险公司支付王芹芹。综上，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，忻府区人民法院于2017年1月23日判决如下:
一、被告华泰财产保险有限公司忻州中心支公司在晋Ｈ×××××号轿车投保的交强险和商业第三者责任保险限额范围内应赔偿原告王福贵医疗费、护理费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费等损失共计人民币231897.17元，核减已经支付的10000元，王芹芹已经负担的133979.77元，实应赔偿原告王福贵879**.4元，在本判决生效后10日内履行完毕。（王芹芹已经负担的133979.77元支付王芹芹。）
二、驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费5526元，减半收取2763元，由被告王芹芹负担。
判后，华泰财产保险有限公司忻州中心支公司不服此判，其上诉理由主要内容为，一审判决仅凭被上诉人提供的购买票据认定8800元人血日蛋白购买费用，在没有任何医嘱证明与其他关联性证据支持的情况下武断认为上述费用，故此8800元应当从被上诉人王富贵医疗费用中扣除；鉴定报告中，二次手术费表述为：“若行‘颈椎内固定取出术’费用约需人民币9663-11394元”。这样的表述就证明被上诉人上述费用不是必然发生的，一审判决在鉴定机构意见非常明确的情况下，确定其颈椎内固定取出述二次手术费10883元，与鉴定机构意见不符；山西嘉信司法鉴定中心出具的鉴定报告中对外伤参与度表述为：“损伤参与度拟为45%-55%，参与均值50%”。也就是原告损伤程度系交通事故外伤与被上诉人王富贵自身疾病共同造成，一审判决将被上诉人王富贵因此发生的所有医疗费都判令上诉人承担，明显不公平。因此，上诉人认为，上述医疗费用131180.77元、胫腓骨二次手术费10658元，上诉人应当按照外伤参与度仅需承担70919元即可；上诉人与被上诉人王芹芹订立的交强险第十条第（四）款与商业第三者责任险第七条第（七）款，都将鉴定费排除在保险责任范围外，而且上述条款符合保险法第六十六条关于“除合同另有约定外”情形，因此，一审判决将本应由直接由侵害人承担的鉴定费判由上诉人承担，明显缺乏法律依据。上诉请求为，依法改判上诉人减少赔偿被上诉人医疗费65590元、二次手术费5329元、不承担鉴定费3100元，合计74019元。
被上诉人王福贵答辩称，人血白蛋白是按照治疗需要而购买，二次手术费符合法律规定，事故发生前本人身体状况良好，所以事故发生后的住院治疗费用应当全部由侵权人的保险公司赔偿。请求维持原判。
被上诉人王芹芹答辩称，伤者用药与治疗均由医院的证据能够说明，其费用同意一审认定。鉴定费是为了查明案情支出的，保险公司应当赔偿，同意一审判决。
本院认为，关于伤者使用8800元的人血白蛋白的合理性问题，上诉人华泰财产保险有限公司忻州中心支公司诉称，此费用无医嘱，但经审查“忻州市人民医院临时医嘱单”，却有数次“人血白蛋白10gST静脉点滴医嘱”，此证据足以驳回上诉人之上诉。关于二次手术费的必然性问题，根据鉴定结论，是否行“颈椎内固定取出术”的选择权归伤者本人，上诉人华泰财产保险有限公司忻州中心支公司无此决定权，故一审判决赔付相关费用是适当的。关于损伤参与度的应用范围问题，根据鉴定结论，该损伤参与度的指向是脊髓损伤，并非是明确指向颈椎间盘突出症。该损伤参与度是伤残等级损伤参与度，而非医疗参与度。且颈椎间盘突出症的单项治疗费用属于专业问题，对此专业问题上诉人华泰财产保险有限公司忻州中心支公司并未申请司法鉴定；又且颈椎间盘突出症在本案中非属与事故损害能够截然割裂开来的独立性病情；颈椎间盘突出症在事故发生前是否需要手术干预治疗，上诉人对此均未提出司法鉴定申请。上诉人的该民事诉讼法律行为视为其经一审庭审质证后对伤者医疗花费的认可，故一审法院在医疗费用方面没有适用损伤参与度是适当的。关于鉴定费的承担问题，上诉人华泰财产保险有限公司忻州中心支公司所诉称的保险条款中并未明确约定鉴定费保险人不予赔付，故对其不承担鉴定费之上诉予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费1651元由上诉人华泰财产保险有限公司忻州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈爱萍
审判员 张剑平
审判员 梁晓莉
二〇一七年三月十日
书记员 刘 鑫