贵州省大方县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔0521民初707号
原告张某。
委托代理人（特别授权）王有春，贵州靖毕律师事务所律师。
委托代理人（特别授权）潘军，贵州靖毕律师事务所律师。
被告金某某。
被告金某。
原告张某诉被告金某某、金某农村建房施工合同纠纷一案，本院2016年3月7日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张某及其委托代理人王有春、潘军，被告金某某、金某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年9月3日，原告与被告金某某签订了《建房施工合同书》，根据合同约定，原告以包工包料的形式900.00元／平方米的建房承包价格将拟建的位于百纳乡杨柳街上住房的建设施工工程承包给被告金某某，工程承包范围包括：建筑基础、主体结构的砌砖、钢筋、倒板、内外粉糊、门面外砖、楼梯（不含地砖、楼梯扶手），并约定了具体的要求、施工安全、付款方式等。合同签订后，原告按照合同约定支付了60000.00元的启动资金给被告金某某，但实际施工人是被告金某及金某某。在房屋修建过程中，原告按照合同约定在每层房屋倒板之后支付了第一和第二层房屋的建房款共计60000.00元，支付了第三层房屋的建房款25000.00元，截止到2015年5月5日，原告共支付建房款现金145000.00元给二被告。因修建的房屋出现了倾斜等质量问题，二被告采取打桩加固的措施，但并不能解决问题，为此还欠下了赵明军打桩及材料费用等共计75900.00元，这笔费用也是由原告支付的。2015年8月3日，大方县百纳彝族乡人民政府向原告下达了《通知》，内容如下：“张某建房户，经查你建的房屋存在严重的安全隐患，为了确保人和周围群众的安全，责令你户立即自行拆除危房，否则，造成的一切后果由你自行负责。”通知下达之后，原告按照百纳乡人民政府的通知精神，拆除了第三层房屋，但仍然存在危险，还对周围的几家房屋造成了影响，后原告只得将第一、二层框架结构房屋的砖体拆除。
综上所述，二被告承建的房屋具有严重的质量问题，二被告应当返还原告的建房款，并赔偿给原告造成的各项经济损失。特诉到人民法院，请求判决：1、依法解除原告与被告金某某签订的《建房施工合同书》；2、判令二被告连带返还建房款145000.00元，并赔偿原告拆除房屋工人工资19000.00元及运费2400.00元、打桩人工工资及材料费75900.00元、鉴定费5000.00元等损失，共计247300.00元；3、本案诉讼费用由二被告承担。
原告为支持自己的诉讼主张，向本院提供了如下证据：
1、身份证复印件1份、房产转让协议复印件2份。证明原告的基本身份请况及诉讼主体资格。
2、《建房施工合同书》复印件1份。证明原、被告双方签订了《建房施工合同书》明确约定了原告将拟建房屋以每平方米900.00元的价格包工包料承揽给被告，合同中约定了质量要求，合同中没有注明的部分应当符合国家有关规定，由于二被告未按合同中第二条的约定将地基先打4个桩进行施工，导致地基下滑，房屋偏移。
3、鉴定书1份。证明涉案房屋出现偏移经鉴定系因地基不均匀下沉造成，被告承揽建造的房屋出现严重的质量问题，根本不符合质量要求，二被告具有重大过错。
4、大方县百纳彝族乡人民政府通知1份。证明二被告承揽建造的房屋存在严重的安全隐患，被百纳彝族乡人民政府责令拆除。
5、收条3张。证明二被告承揽建造的房屋存在严重安全隐患，在被百纳彝族乡人民政府责令自行拆除前所花去的加固费用为75900.00元，由于加固后仍然存在安全隐患，又花去拆除费用19000.00元、运费2400.00元。
6、被告金某出具的收条3张，被告金某某出具的收条1张。证明二被告收到原告建房款145000.00元，金某也是该工程的承揽人。
7、鉴定费发票1张。证明原告因鉴定花去了房屋鉴定费5000.00元。
被告金某某辩称，我虽然与原告签订了建房施工合同，合同中约定了具体施工的要求，当时约定了地基是要打桩的，但在开工建设该房屋时，鉴于周围的邻居提出打桩可能会影响他们房屋的安危，因此根据原告的要求，将原告准备用于打桩的材料用来建地基基础的地板，整个建房过程是原告叫我怎样做我就怎样做，房屋的偏移是因为地基下沉所致，我们并没有偷工减料，因此，房屋偏移与我无关，我不应当承担任何赔偿责任。原告的房屋是拟建四层，但实际只建了三层就停工了，但我们实际上已经购置了共四层的建房材料，因此，为了给原告建房我也产生了损失。综上所述，我同意确认合同无效，我不要求原告赔偿我的损失，我也不应当赔偿原告任何损失。关于原告要求结算第一层房屋和第二层房屋工程款的问题，第一层和第二层房屋的面积为每层51.50平方米，两层加起来共103个平方米，这两层房屋按每平方米1000.00元计算，结算下来造价为103000.00元。但是该两层房屋我们还没有全部施工完成，还有门窗、卷闸门及外包瓷砖没安装，安装完这些大概还需要花费6230.00元钱。综上所述，第一层和第二层房屋的实际建设成本为103000.00元-6230.00元=96770.00元，我认可按96000.00元进行计算。另外，修复第一层和第二层房屋墙体的费用不应由我承担。
被告金某某未向法院提供证据。
被告金某辩称，原告所建的房屋没有取得建房许可证及施工许可证，属于违法建筑。根据相关法律规定，民间未取得建房资质的单位或个人只能承包二层以下的房屋修建，而原告拟建的房屋为五层，因此原、被告之间不存在建筑承包合同关系，原告与被告金某某之间签订的建筑承包合同是无效的，二被告只是给原告买材料及提供劳务。造成房屋偏移的原因是因地质疏松，原告要求做基础时不打桩、只倒一块钢筋水泥地板的缘故。原告张某与我父亲金某某签订合同上的甲乙双方并没有我的名字，虽然我是该合同的执笔人，但我并不是合同当事人，我只是在建房过程中代领了几万元钱，但这是经原告及我父亲金某某同意的。因此，我认为原告的诉讼请求与我无关，我不应当承担任何赔偿责任。
被告金某未向法院提供证据。
经庭审质证，原告提供的第1组证据，二被告无异议。原告提供的第2组证据，二被告对真实性均无异议，对证明目的有异议，被告金某认为建房施工合同无效，地基未打桩是按原告的意思做的，被告方并没有违约行为，被告金某某认为房屋地基未打桩是按原告的要求不打桩的，因此房屋偏移与自己无关，自己不应当承担责任。原告提供的第3组证据，二被告对真实性和合法性均无异议，对证明目的有异议，认为施工过程中原告明知道房屋地基已经下沉了还要求被告方继续施工，才导致了房屋的偏移，故产生的一切损失与被告方无关。原告提供的第4组证据，二被告对真实性无异议，对证明目的有异议，认为修建涉案房屋的一切活动都是根据原告的安排进行的，房屋是否存在安全隐患，与被告方无关。原告提供的第5组证据，二被告对真实性无异议，对证明目的有异议，被告金某提出了当时打桩加固是原告委托自己去找人打桩的，工资也是原告支付的，房屋的拆除及花费情况自己并不知情，自己只是一个提供劳务的人，一切责任与自己无关。被告金某某也认为加固房屋产生的费用与拆除房屋产生的费用与自己无关。原告提供的第6组证据，二被告对真实性无异议，对证明目的有异议，被告金某认为建房施工合同上并没有自己作为合同当事一方的签名，因此自己不是工程的承揽人，被告金某某认为被告金某仅是自己请去代领建房款的，金某并不是建房施工合同的承揽人。原告提供的第7组证据，二被告对真实性均无异议，但认为房屋偏移与自己无关，故不应当承担鉴定费用。
本院认证如下：原告提供的第1组证据，二被告无异议，本院对其证明效力予认定。原告提供的第2、3、4、5、6、7组证据，二被告对真实性均无异议，对证明目的有异议，本院作为认定案件事实的依据。
经审理查明：2014年9月3日，原告张某与被告金某某签订了《建房施工合同书》，根据合同约定，张某以包工包料的形式按每平方米900.00元的建房承包价格，将自己拟建的位于大方县百纳乡百纳社区居民委员会杨柳街上的住房承包给被告金某某施工，工程承包范围包括：建筑基础、主体结构的砌砖、钢筋、倒板、内外粉糊、门面外砖、楼梯（不含地砖、楼梯扶手），并约定了具体的施工要求（其中约定所建房屋为四层楼房，地基基础打四个桩）、施工安全、付款方式等。合同签订后，张某于2014年11月16日预付了60000.00元的建房启动资金给金某某，在房屋修建过程中，张某又分三次共支付给了金某建房款85000.00元，截止到2015年5月5日，张某总计支付了建房款145000.00元。建房过程中，该房屋的实际施工人是被告金某某、金某。第二层房屋建成后，被告方曾以发现所建房屋地基出现了下沉现象为由与张某通过电话，张某到施工现场查看后，要求先停工观察几天再决定是否继续施工。大约过了一个星期左右，被告方开始继续施工，并将第三层房屋及楼梯间修建完成。后所建房屋出现了明显的偏移现象，为此采取了打桩加固的措施，原告因此支付给了赵明军打桩及材料费用共计75900.00元。2015年8月3日，大方县百纳彝族乡人民政府向张某送达了《通知》，内容如下：张某建房户，经查你建的房屋存在严重的安全隐患，为了确保你和周围群众的安全，责令你户立即自行拆除危房，否则，造成的一切后果由你自行负责。通知送达后，原告拆除了第三层房屋、部分楼梯间及第一、二层房屋除框架结构外的砖体。另查明：原告房屋修建基础时，未实际进行打桩。经贵州靖毕律师事务所委托贵州省黔西县建筑学会对原告房屋的位移情况及原因进行鉴定，结论为房屋偏移系地基不均匀下沉所致。审理过程中原告认可第一、二层房屋的框架结构不需要拆除，由自己继续使用，因该两层房屋二被告还未按合同要求全部完成施工，原、被告双方认可扣除未施工部分该两层框架结构房屋拆除砖体前造价为96000.00元。另外，双方还认可拆除的第三层房屋及部分楼梯间工程造价为54400.00元，拆除该部分建筑所需拆除费用及运费共计14000.00元，拆除第一、二层房屋砖体需要拆除费用及运费7400.00元。原告最后变更诉讼请求为要求依法确认原告与被告金某某签订的《建房施工合同书》无效，由二被告返还原告预付的剩余建房款49000.00元，同时赔偿原告拆除房屋工人工资19000.00元及运费2400.00元、打桩人工工资及材料费75900.00元、鉴定费5000.00元、修复第一层和第二层房屋墙体费用11000.00元，共计162300.00元。
本院认为，本案系农村建房施工合同纠纷，《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十三条“承担村庄、集镇规划区内建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质等级证书或资质审查证明，并按照规定的经营范围承担施工任务。”《中华人民共和国合同法》第五十二条“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”本案中，金某、金某某并未具有在村庄、集镇规划区内从事建筑工程施工的相关施工资质等级证书或资质审查证明，故金某、金某某不得从事在村庄、集镇规划区内从事建筑工程施工的行为，现金某某、金某根据金某某与张某签订的《建房施工合同书》从事建筑工程施工，金某某、金某的行为违反了行政法规的强制性规定，金某某与张某签订的《建房施工合同书》应属无效合同，张某要求确认该合同系无效合同的诉讼请求，应予以支持。《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”本案中，被告金某某、金某明知自己并没有在村庄、集镇规划区内从事建筑工程施工的相关施工资质等级证书或资质审查证明，金某某与张某签订《建房施工合同书》，金某某的行为有过错，而金某作为实际施工人，亦存在过错，故二被告应共同赔偿原告张某为此造成的部分经济损失。原告张某签订合同时明知金某某、金某不具有从事建筑工程施工的相关施工资质等级证书或资质审查证明，而与金某某签订《建房施工合同书》，且让金某实际进行施工，张某的行为也有一定过错，其经济损失也应自行承担部分。关于原告要求二被告返还预付的剩余建房款49000.00元的诉讼请求，二被告已基本将原告的第一、二、三层房屋及楼梯间建设完工，完成的工程造价根据原、被告双方认可的面积及价格计算所得价款为150400.00元，而原告仅给付了被告145000.00元工程款，故原告还应给付二被告工程价款5400.00元，所以不存在二被告还要返还原告工程预付款的问题，故本院对该请求不予支持。关于拆除房屋损失的计算，原告房屋基本建成后，第三层房屋及部分楼梯间因存在安全隐患原告已经进行拆除，故该损失应由原、被告双方根据过错程度进行分担，根据本案的实际情况，酌情由双方各承担50%的责任为宜，原、被告认可拆除的第三层房屋及部分楼梯间工程造价为54400.00元，故原告自行承担的损失计算为27200.00，二被告承担的损失计算为27200.00元。由于原告实际尚欠5400元的工程款未给付二被告，故进行扣减后二被告还应赔偿给原告拆除第三层房屋及部分楼梯间引起的损失21800.00（27200.00－5400）元；关于原告要求二被告赔偿原告因拆除第三层房屋及第一层、第二层房屋墙体的工人工资19000.00元、运费2400.00元共计21400.00元的诉讼请求，因原告不能提供充分的证据证明第一、二层房屋砖体必须进行拆除，故拆除该部分砖体所需的拆除费用及运费7400.00元由原告自行负担。对于拆除第三层房屋及部分楼梯间所需的拆除费用及运费14000.00元，由原、被告双方各承担50%的责任，故二被告应承担的拆除费用及运费为7000.00元；关于原告要求二被告赔偿打桩人工工资及材料费75900.00元的诉讼请求，因所打的桩实际是原告得到使用，根据案件的实际情况，本院认为以酌情由二被告赔偿原告该损失20000.00元较为适宜；关于原告要求二被告支付鉴定费5000.00元的诉讼请求，因鉴定费用系原告方自行委托鉴定所产生，故本院不予支持；关于原告要求二被告支付修复第一层和第二层房屋砖体所需费用11000.00元的诉讼请求，因原告不能提供充分的证据证明第一、二层房屋砖体必须进行拆除，故本院对该诉讼请求不予支持。综上所述，二被告应赔偿原告的损失共计为21800.00＋7000.00＋20000.00=48800.00元。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、第十四条第（三）项之规定，判决如下：
一、确认原告张某与被告金某某之间签订的《建房施工合同书》为无效合同；
二、被告金某某、金某于本判决生效后十日内共同赔偿原告张某经济损失48800.00元；
三、驳回原告张某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
原告减半交纳的案件受理费1773.00元，由原告负担1000.00元，由被告金某某、金某负担773.00元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。
本判决生效后，义务人在本判决确定的自动履行期限内未履行义务，权利人可于自动履行期限届满之日起两年内向本院或被执行财产所在地的人民法院申请执行。
审判员 赵志军
二〇一六年六月五日
书记员 汪世虎