云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云01民终5547号
上诉人（原审被告）中天建设集团有限公司。
住所：浙江省东阳市吴宁东路**号。
法定代表人：楼永良，董事长。
委托代理人：夏天、顾能妹，该公司员工。特别授权代理。
上诉人（原审被告）黄洪元，男，汉族。
委托代理人：杨崇玲、王丽丹，云南凌云律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人王建伟，男，汉族。
委托代理人：孟开娜、李贵友，北京盈科（昆明）律师事务所律师。特别授权代理。
原审被告周家明，男，汉族。
上诉人中天建设集团有限公司、黄洪元与被上诉人王建伟、原审被告周家明提供劳务者受害责任纠纷一案，不服昆明市盘龙区人民法院（2016）云0111民初1954号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月1日受理后，于2017年2月16日组成合议庭进行了审理。周家明经本院通知后未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告的诉讼请求：一、判令几被告连带赔偿原告各项损失共计559675.7元；二、判令由被告承担本案诉讼费用。
一审法院认定的案件事实：经已生效的由一审法院作出的（2015）官民三初字第845号《民事判决书》确认了被告中天公司是青海省政协老干部昆明疗养小区建设项目一期基础工程一标段的总承包人，被告中天公司承包工程后将A1地块的粉刷交给被告黄洪元负责这一事实，被告周家明是由被告黄洪元雇佣在工地上从事粉刷的工人，2015年1月30日原告王建伟由本案被告周家明叫到工地上为被告黄洪元从事粉刷工作，当天原告王建伟在做工中因去找高凳从19楼的楼梯井摔至17楼的楼梯井，原告王建伟受伤后，经其他人通知被告黄洪元也到了现场，后原告王建伟被送至云南骨科医院住院治疗59天，经诊断为1、腰2椎体压缩性爆裂性骨折；2、腰1椎体压缩性骨折；3、脊髓神经不全损伤；4、腰椎1、2、3横突骨折。原告王建伟尚欠云南骨科医院53807.35元的医疗费未支付。经鉴定，原告王建伟因此次受伤导致六级伤残一处，七级伤残一处，最高伤残等级为六级，需后期治疗费35000元，属于大部分丧失劳动能力。原告王建伟为确认与被告中天公司之间的事实劳动关系于2015年向云南省劳动人事争议仲裁院提起劳动仲裁，经云劳人仲案字（2015）第168号《仲裁裁决书》裁决，驳回原告的仲裁请求。后原告王建伟不服该裁决，向一审法院提起诉讼，经一审法院做出生效的（2015）官民三初字第845号《民事判决书》，驳回原告的诉讼请求。原告王建伟受伤后，几被告均未向原告支付过任何款项。
一审法院认为，本案的焦点为1、如何认定原告与被告之间的雇佣关系？2、原告的损失应由谁来承担？针对焦点1，被告周家明系被告黄洪元雇佣在工地上从事粉刷的工人，原告王建伟由被告周家明叫到工地上进行粉刷，原告王建伟在工地上为被告黄洪元提供粉刷的劳务，与被告黄洪元之间形成事实上的雇佣关系，本案无证据证实被告周家明系原告王建伟的实际雇主，对于被告黄洪元及被告中天公司辩解的不知道原告王建伟在工地上做什么，原告王建伟是在工地上找人玩时，帮人做一下粉刷，原告王建伟与二被告无任何关系的辩解本院不予采信；针对焦点2，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定，被告黄洪元作为原告王建伟的实际雇主，应当对原告王建伟在做工时受的伤进行赔偿，被告中天公司将工地的粉刷发包给不具备相应资质的被告黄洪元，应当与被告黄洪元一并对原告王建伟的损失承担连带赔偿责任，被告周家明仅是叫原告王建伟来做工的人，不对原告王建伟的受伤后的损失承担赔偿责任，由于被告黄洪元及被告中天公司不能证实在事发前对于电梯井已经采取相应的安全防护措施，故一审法院对二被告关于已经采取安全防护措施的辩解不予采信；根据庭审查明的事实，原告王建伟在寻找高凳的过程上不慎从19楼的楼梯井坠入17楼，其本人对于此次受伤存在一定过错，一审法院对该过错认定为由原告自身承担30%的比例为宜；对于原告王建伟所主张的各项损失，1、残疾赔偿金267289元，原告的证据能够证实其长期生活居住于城镇，且原告因此次受伤导致一处6级一处7级伤残，原告的该项主张符合法律规定，一审法院予以支持；2、被抚养人生活费64936元，原告王建伟因大部分丧失劳动能力，且现有女儿王洁、父亲王中棋、母亲程志云要抚养，且三位被抚养人的居住地为重庆的城镇及农村，但作为抚养人的原告王建伟的生活居住地在昆明，应当以云南省2014年城镇居民家庭人均全年消费性支出16268元来计算，故一审法院对王洁的被抚养人生活费支持8947.4元，以每年16268元×2年×55%÷2人计，对王中棋及程志云，因该二人生活在重庆的农村，二人的主张符合法律规定，一审法院该二人的被抚养人生活费21953元32930元予以支持；3、医疗费，因原告实际支出的仅为35860.35元，欠费53807.35元未实际支付，一审法院仅支持实际产生的损失35860.35元；4、住院伙食补助费，因原告实际住院天数为59天，一审法院对该项主张支持5900元；5、护理费，虽原告的伤情需要人员护理，但其不能证实相关护理人员的护理收入，一审法院对该项主张酌情认定4000元；6、营养费，一审法院酌情认定3000元；7、误工费，原告主张的至定残前一日320日过长，一审法院酌情认定住院59天及出院后180日，且原告一直在建筑工地从事劳务，一审法院对该项主张支持37839元（以每年57788元÷356天×239天计）；8、鉴定费2100元，有相应的票据，一审法院予以支持；9、交通费，无相应的证据提交，一审法院不予支持，以上1-9项损失的应当由被告黄洪元及被告中天公司赔偿70%即293873元，对于精神损害抚慰金，根据原告的伤情。一审法院认定4000元，综上，一审法院认定，应当由被告黄洪元及被告中天公司连带赔偿原告王建伟因本次受伤造成的损失297873元。据此，一审法院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、由被告黄洪元于本判决生效之日起十日内赔偿原告王建伟因此次受伤产生的各项经济损失297873元；二、被告中天建设集团有限公司在被告黄洪元的赔偿范围内承担连带赔偿责任；三、被告周家明在本案中不承担赔偿责任；四、驳回原告王建伟的其他诉讼请求。
一审判决宣判后，中天建设集团有限公司不服，向本院提起上诉。称：一审法院认定事实错误。被上诉人到该工地并不是来做工的，也不是黄洪元雇佣的粉刷工人。如是周家明找来的，则雇主应是周家明。上诉人对电梯井已进行了安全防护，被上诉人受伤是其自己的原因。原审认定的伤残等级错误。鉴定标准使用不当。一审法院归责原则及责任大小认定错误。一审法院法律适用错误。本案中被上诉人并非黄洪元雇员，不应适用最高院审理人身损害的司法解释第十一条。上诉请求：请求二审法院：撤销原审判决，依法改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求，诉讼费由被上诉人承担。
黄洪元答辩称：对中天建设集团有限公司上诉无异议。
王建伟答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
黄洪元上诉称：上诉人与被上诉人从不认识，更不是被上诉人雇主，未安排过被上诉人工作也未进行过管理。本案证据不足以证明黄洪元与王建伟间存在雇佣关系。本案中上诉人未经许可进入工地，上诉人并非赔偿义务人。一审判决遗漏被告，违反法定程序。上诉人是从全虹润处承包的工程，全虹润应追加为第三人。一审判决依据程序不当，标准错误的鉴定书认定赔偿标准错误。请求：撤销原审判决，依法改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求，诉讼费由被上诉人承担。
中天建设集团有限公司答辩称：对中天建设集团有限公司上诉无异议。
王建伟答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，不存在遗漏当事人的情况。请求驳回上诉，维持原判。
二审中黄洪元提交外来人员登记表一份，证明当日被上诉人未经许可进入工地。
中天建设集团有限公司质证认为:无异议。
王建伟质证认为：不予认可，是单方制作，且登记的是外来人员不是工地工人。
本院认为：该份证据与本案无关联性，对其效力本院不予确认。
二审经审理查明的案件事实与一审判决确认的案件事实一致，本院依法予以确认。
本案争议的焦点是：上诉人在本案中是否应承担赔偿责任？
本院认为：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”。本案经审理查明王建伟确系在中天建设集团有限公司建设工地受伤，受伤后其报警记录也已及时反映其系该工地粉刷工人。二审中，两上诉人所提交证据亦不能证明其关于王建伟并非其工人的诉讼主张。故，上诉人主张与被上诉人无雇佣关系无事实及法律依据，本院依法不予支持。一审判决对此认定及处理并无不当，本院依法予以为。另，一审判决所确定各项赔偿符合事实及法律依据，本院依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百一十八条第一款，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费人民币9396元，由上诉人中天建设集团有限公司承担4698元、黄洪元承担4698元。（中天建设集团有限公司预缴的上诉费9396元予以退还4698元，黄洪元预缴的上诉费9396元予以退还4698元）。
本判决为终审判决。
本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。
审判长 彭 韬
审判员 张 楚
审判员 杨 雪
二〇一七年二月二十四日
书记员 李妍霖