贵州省安顺市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）黔04刑终35号
原公诉机关贵州省关岭布依族苗族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张天虎，曾用名张志平，小名张老五，男，黎族，1987年8月16日出生于贵州省关岭布依族苗族自治县，小学文化，无业，住关岭布依族苗族自治县。曾因犯抢夺罪于2008年7月7日被浙江省瑞安市人民法院判处有期徒刑六年。曾因犯故意伤害罪于2014年8月15日被贵州省关岭布依族苗族自治县人民法院判处有期徒刑一年六个月。2015年4月16日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年11月17日被刑事拘留，同年12月15日被释放。经贵州省关岭布依族苗族自治县人民法院决定于2017年11月9日被逮捕。现羁押于关岭自治县看守所。
原审被告人张定辉，曾用名张小寸，小名小寸坨，男，黎族，1979年11月23日出生于贵州省关岭布依族苗族自治县，小学文化，个体驾驶员，住关岭布依族苗族自治县。曾因犯诈骗罪于2006年3月7日被上海市嘉定区人民法院判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币三千元。曾因犯抢夺罪于2008年9月8日被浙江省瑞安市人民法院判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币二千元。曾因犯诈骗罪于2013年8月21日被浙江省平阳县人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一千元。2014年8月3日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年9月8日被刑事拘留，同年10月14日被逮捕。现被取保在家候审。
原审被告人朱电洪，小名小八一，男，仡佬族，1981年7月15日出生于贵州省关岭布依族苗族自治县，小学文化，无业，住关岭布依族苗族自治县。曾因犯抢夺罪于2008年9月8日被浙江省瑞安市人民法院判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币三千元。曾因犯故意伤害罪于2014年8月15日被关岭自治县人民法院判处有期徒刑二年五个月。2016年5月1日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年11月29日被刑事拘留，同年12月15日被逮捕。现被取保在家候审。
贵州省关岭布依族苗族自治县人民法院审理关岭布依族苗族自治县人民检察院指控原审被告人张定辉、朱电洪、张天虎犯寻衅滋事罪一案，于2017年12月26日作出（2017）黔0424刑初80号刑事判决。宣判后，原审被告人张定辉、朱电洪服判，原审被告人张天虎不服，提出上诉。本院于2018年1月18日立案并依法组成合议庭，经过查阅案件材料，讯问了上诉人张天虎及原审被告人张定辉、朱电洪，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定:2016年8月8日20时许，被告人张定辉、朱电洪、张天虎等人酒后途经关岭自治县顶云乡石板井村顶云经验纪念园时，因纪念园牌坊处有人搭建舞台正在表演节目，张定辉、朱电洪、张天虎等人以演出的音响声音过大影响当地山歌交流会为由，上台威胁演出人员不准表演。观看演出的群众王某1对张定辉、朱电洪、张天虎等人的行为表示不满，张定辉便封住王某1的衣领准备殴打王某1，被害人勾某在旁边劝说张定辉，张定辉便转身用拳头殴打勾某，后朱电洪、张天虎等人便围住勾某拳打脚踢，致使勾某头部、胸部多处骨折。经法医鉴定，勾某所受损伤属轻伤二级。
另查明，2016年9月8日，被告人张定辉到关岭自治县公安局顶云派出所投案；同年11月17日、29日,公安人员分别将被告人朱电洪、张天虎抓获归案。同年10月1日，三被告人赔偿了被害人勾某遭受的经济损失共计5万元，勾某对三被告人表示谅解。
原审法院认为，被告人张定辉、朱电洪、张天虎为发泄情绪，表达不满，随意殴打他人致轻伤二级，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。关于被告人张定辉称开始打架时其未在现场，且没有用手封王某1衣领，只是后来踢了勾某一脚的辩解意见。经查，被告人张定辉首先动手封住王某1衣领，后打勾某的事实有证人王某1、王某2、王某3、雷某、曹某及辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。关于被告人张天虎称其是在拉架过程中因动作过大无意伤到被害人的辩解意见。经查，被告人张天虎参与殴打被害人的事实有证人王某3、被害人勾某证言及王某3辨认笔录予以证实。被告人张定辉、朱电洪、张天虎系共同犯罪，张定辉在本案中首先动手，并直接实施对被害人的侵害行为，系主犯；朱电洪、张天虎系积极参与者，起次要作用，系从犯，应从轻处罚。三被告人曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年之内再故意犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，应从重处罚。被告人张定辉虽主动到案，但未如实供述其犯罪事实，不能构成自首。案发后三被告人赔偿被害人经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。据此，为保护公共秩序不受非法侵犯，维护社会秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题解释》第一条第一款、第二条第（一）项之规定，判决：1.被告人张定辉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月；2.被告人朱电洪犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；3.被告人张天虎犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月。
宣判后，原审被告人张天虎以证人王某3的证言、被害人陈述不真实，其仅是劝架，未参与殴打他人,原判量刑过重为由提出上诉。
经审理查明:2016年8月8日晚8时许，原审被告人张定辉、朱电洪邀约上诉人张天虎一同在关岭自治县某餐馆饮酒后，三人返家途中，认为关岭自治县顶云乡石板井村顶云经验纪念园所搭建舞台音响声过大，影响了近处的山歌交流会。张定辉、朱电洪、张天虎三人即冲上舞台要求停止表演。观演群众王某1口头表示对三人行为不满，随即招到张定辉拉扯衣领，此时与王某1一同观演的勾某上前劝阻张定辉，张定辉便旋即对勾某实施殴打，朱电洪、张天虎见状亦围住勾某拳打脚踢，致被害人勾某轻伤。案发后，原审被告人张定辉于2016年9月8日到关岭自治县公安局顶云派出所投案。原审被告人朱电洪于2016年11月17日被公安机关抓获归案。上诉人张天虎于2016年11月29日被公安机关抓获归案。
同时查明，三人有共同赔偿被害人勾某所遭受经济损失，均取得被害人谅解。
上述事实清楚，据以定案的有经一审庭审举证、质证的被害人勾某的陈述、证人证言、被告人供述、伤情鉴定、辨认笔录及照片等证据。二审查证属实，予以确认。关于上诉人张天虎所提证人王某3的证言、被害人陈述不真实的上诉理由。经查,公安机关询问证人、被害人的程序合法，所获内容亦系由证人、被害人自愿陈述，且能与本案其他证人证言、辨认笔录及照片等证据相互印证，故证人王某3的证言、被害人勾某的陈述内容客观真实，与本案具有关联性，应予作为本案证据采信。在二审审理中，上诉人张天虎及原审被告人张定辉、朱电洪某未有提交新的证据。
本院认为，上诉人张天虎，原审被告人张定辉、朱电洪三人饮酒后认为临时舞台音响声过大，影响附近山歌交流会为由，即上前胡乱阻扰，破坏群众观演秩序，并随意殴打他人致轻伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。关于上诉人张天虎所提其仅是劝架，未参与殴打他人,原判量刑过重的上诉理由。经查，综合证人证言、被害人陈述、辨认笔录及照片等全案证据，足以证实张天虎参与阻扰舞台表演、破坏观演秩序、拳脚殴打他人的寻衅滋事犯罪事实。原判根据张天虎殴打他人致一人轻伤的犯罪事实和系从犯的法定从轻情节、经赔偿获取谅解的酌定从轻情节以及系累犯的法定从重情节，在法定刑幅度内对其判处刑罚并无不当。故该上诉理由不能成立，不予采纳。张定辉、朱电洪、张天虎三人均属前科人员，但在此次犯罪中气焰嚣张，仍不思悔改，主观恶性大，严重破坏社会秩序，造成极大不良影响，原判据以累犯情节从重处罚并无不当。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈佳宏
审判员 刘海萍
审判员 何 林
二〇一八年二月二十八日
书记员 石雪梅