河南省驻马店市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）驻刑一终字第00142号
原公诉机关上蔡县人民检察院。
上诉人（原审被告人）田松华，男，1968年6月8日出生于河南省上蔡县，汉族，小学文化，原上蔡县芦岗办事处刘楼村委田庄8组组长，住上蔡县。因涉嫌犯职务侵占罪于2014年11月11日被上蔡县公安局刑事拘留，同月25日被逮捕。
原审被告人田文章，男，1958年3月6日出生于河南省上蔡县，汉族，高中文化，捕前任上蔡县芦岗办事处刘楼村委会委员，住上蔡县。因涉嫌犯贪污罪于2015年1月12日被上蔡县公安局刑事拘留，同月23日被逮捕。2015年9月22日被上蔡县人民法院取保候审。
上蔡县人民法院审理上蔡县人民检察院指控被告人田文章犯贪污罪、被告人田松华犯贪污罪、职务侵占罪一案，于2015年8月27日作出（2015）上刑一初字第105号刑事判决。宣判后，原审被告人田松华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、贪污的事实
2012年，上蔡县人民政府建设龙兴社区征用上蔡县芦岗办事处刘楼村委土地，被告人田文章利用担任上蔡县芦岗办事处刘楼村委干部、被告人田松华利用担任上蔡县芦岗办事处刘楼村委田庄8组组长，协助乡政府从事征地补偿费用管理的职务便利，田文章、田松华将多出的2亩荒地登记在田文章名下，套取征地补偿款68600元。田文章将68600元征地补偿款取出后，分给田松华34300元。
另查明，2015年1月10日，田文章被电话通知到上蔡县人民检察院接受调查，主动交代了其利用担任上蔡县芦岗办事处刘楼村委会委员，协助政府从事征地补偿费用管理的职务便利，伙同刘楼村委田庄8组组长田松华套取征地补偿款68600元进行私分并占为己有的犯罪事实；案发后，田文章将赃款34300元退缴上蔡县人民检察院。
2015年2月8日，田文章向上蔡县人民检察院检举了田松华多领粮食直补款、树木补偿款、虚报偿还其欠款5000元的情况。
认定上述事实有被告人田文章、田松华的供述，证人刘某、田某1、田某2、邓某1的证言，中共上蔡县芦岗街道工作委员会文件，芦岗街道办事处证明、上蔡县人民政府文件，归案经过，上蔡县人民检察院查封、扣押财物文件清单，收条、中国银行存单、个人业务交易单、个人定期存单，地上附着物补偿登记表、领取表、征地补偿款领取登记表，国家粮食定购书、对种粮农民直接补贴兑现通知书、田治国的证明、证明等证据予以证实。
二、职务侵占的事实
（一）2012年，上蔡县人民政府开发龙兴社区征用上蔡县芦岗办事处刘楼村委田庄8组土地49.03亩，被告人田松华利用担任上蔡县芦岗办事处刘楼村委田庄8组组长便利条件，伙同田某3将该组的4亩荒地补偿款163400元进行私分，占为己有。
另查明，案发后，被告人田松华将赃款40850元、田某3将赃款122550元退缴芦岗国土资源所。
认定上述事实有被告人田松华的供述，证人田某1、田某3、王某1、田某4、田某2、曹某、邓某2、陈某、王某2的证言，上蔡县纪委监察局重要来信来访摘报、控告状，上蔡县公安局经侦大队抓获证明，上蔡县芦岗办事处土管所提供的领条、收条、八组征地补偿款领取登记表、地上附着物补偿登记表、地亩册复印件，河南省人民政府文件、驻马店市人民政府文件、上蔡县人民政府文件、驻马店市农村土地综合整治工作领导小组办公室文件等证据予以证实。
（二）2003年，被告人田松华利用职务上的便利，以还田文章借款的名义，虚列开支5000元，据为己有。
认定上述事实有被告人田松华的供述，证人刘某、田某5、田某6、鲁某的证言，上蔡县芦岗办事处刘楼村委田庄8组流水账，等证据予以证实。
（三）2005年，被告人田松华利用职务上的便利，多报责任田面积4.26亩，领取2005-2014年国家种粮直补款2770.82元。
认定上述事实有上蔡县财政局卧龙财政所、芦岗财政所粮补表等证据予以证实。
（四）2014年11月份，被告人田松华利用职务上的便利，在发放“龙兴社区”工程征地路边杨树补偿款时，采取“多造少发”的方式，截留杨树补偿款2600元，据为己有。
认定上述事实有被告人田松华的供述，证人任某、田某7、王某3的证言，上蔡县公安局芦岗派出所证明，田文章、田松华的户籍证明，地上附属物登记补偿表、领取表等证据予以证实。
根据上述事实和证据，上蔡县人民法院认为，被告人田文章身为上蔡县芦岗办事处刘楼村委委员，利用协助乡政府从事征地补偿费用管理的便利，伙同被告人田松华将国家征地补偿款68600元进行私分，并占为己有，二被告人的行为已构成贪污罪。在共同犯罪中，田文章积极预谋、领取补偿款支票并取出现金，系主犯，田松华负责上报材料，起次要作用，系从犯。田文章具有自首情节，且全部退赃，又系初犯、偶犯，揭发田松华职务侵占的犯罪线索，经查证属实，属立功，可依法对其减轻处罚。被告人田松华作为村民组组长，利用县政府征用该组土地过程中担任组长的便利，伙同他人将本组财产163400元私分占为己有，并单独将本组财产10370.82元占为己有，属数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。在共同犯罪中，被告人田松华作为小组组长私分集体财产，系主犯，应按照其参与的全部犯罪进行处罚。田松华归案后如实供述自己的犯罪事实，案发后积极退赃，又系初犯，可对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三款、第三百八十三条第一款第二项、第九十三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第二百七十一条第一款、第七十二条第一款、第七十三条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第六十四条之规定，判决：一、被告人田文章犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。二、被告人田松华犯贪污罪，判处有期徒刑三年；犯职务侵占罪判处有期徒刑五年。决定执行有期徒刑七年。二、未随卷移送的赃款197700元予以没收，上缴国库；对被告人田松华贪污所得赃款34300元、职务侵占所得赃款10370.82元予以追缴。
上诉人田松华上诉称，原判认定其犯职务侵占罪的事实不清，证据不充分，量刑过重，请求从轻处罚。
经本院二审查明的事实、证据与原判认定相同，原判认定的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。
关于田松华提出原判认定其犯职务侵占罪的事实不清，证据不充分，请求从轻处罚的意见，经查，原判认定四起职务侵占的事实有田某3和其妻陈某证言，证人田某1、刘某、田某6和任某等人的证言及领款相关书证相一致，并与田松华供述相印证，足以证实田松华利用村民组长职务上的便利，单独和伙同他人将村民小组集体财产非法占为已有和私分的事实，故该上诉理由不足，本院不予采纳。
本院认为，原审被告人田文章身为上蔡县芦岗办事处刘楼村委委员，利用协助乡人民政府从事土地征用补偿费用管理的便利，伙同上诉人田松华将国家征地补偿款68600元占为己有，二人的行为已构成贪污罪。在共同犯罪中，田文章积极预谋、实施提取现金，并主动私分，系主犯；田松华负责上报材料，起次要作用，系从犯，应从轻处罚。田文章具有自首情节和立功表现，且全部退赃，可依法减轻处罚。上诉人田松华身为村民组组长，在县人民政府征用该组土地过程中利用职务上的便利，单独和伙同他人将本组集体财产173770.82元私分或占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。在共同犯罪中，田松华作为村民组组长私自处理村民组的集体财产，系主犯。田松华在案发后能认罪、积极退赃，可从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。鉴于二审期间，《中华人民共和国刑法修正案（九）》施行，法律发生变动，依据“从旧兼从轻”原则，应适用现行刑法。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三款、第三百八十三条第一款第一项、第九十三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第二百七十一条第一款、第七十二条第一款、第七十三条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第六十九条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第一款、第十八条、第十九条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持上蔡县人民法院（2015）上刑一初字第105号刑事判决中第一项、第二项对原审被告人田文章关于贪污罪的定罪部分、对上诉人（原审被告人）田松华关于贪污罪、职务侵占罪的定罪部分及第三项。
二、撤销上蔡县人民法院（2015）上刑一初字第105号刑事判决中第一项、第二项对原审被告人田文章关于贪污罪的量刑部分、对上诉人（原审被告人）田松华关于贪污罪、职务侵占罪的量刑部分。
三、被告人田文章犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币100000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日起三十日内缴纳。）
四、被告人田松华犯贪污罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币100000元；犯职务侵占罪判处有期徒刑二年。决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币100000元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月11日起至2017年11月10日止。罚金限判决生效之日起三十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 马洪涛
审判员 赵 飞
审判员 曹黎萍
二〇一六年五月二十四日
书记员 张 炯