天津市宁河区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁民初字第2386号
原告杨凯香，女，1961年4月18日出生，汉族，住北京市宣武区。
委托代理人杨洪凯（系杨凯香丈夫），1960年12月1日出生，汉族，住北京市宣武区。
委托代理人陈磊，天津津北斗律师事务所律师。
被告北京市信达实业总公司（天津），住所地北京市京山线茶淀站清河农场。
法定代表人郑燕琦，总经理。
委托代理人李兆京，男，1958年5月18日出生，汉族，该公司职员。
委托代理人游志雄，北京市逸峰律师事务所律师。
原告杨凯香与被告北京市信达实业总公司（天津）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年6月29日立案受理后，因原、被告申请案外调解，调解未成功，原告申请定残，本院依法扣除审限后，依法由审判员甄如辉担任审判长，与审判员孙凤晖、人民陪审员杜红红共同组成合议庭，于2016年6月20日、2016年7月27日公开开庭进行了审理。原告杨凯香的委托代理人杨洪凯、陈磊，被告北京市信达实业总公司（天津）的委托代理人李兆京、游志雄到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告杨凯香诉称，杨凯香系被告单位职工，2011年5月退休后返聘回被告单位工作。2014年1月13日6时20分，原告骑电动自行车上班途中，到津汉公路51公里800米处，被后边车辆撞倒，致使原告头部严重受伤，电动自行车损坏，肇事车辆逃逸。事故发生后，被告为原告支付医疗费200000元，其余损失没有赔偿。原告认为，依据《对<关于重新进入劳动生产领域的离退休人员能否享受工伤保险待遇的请示>的复函》（国法秘函[2005]310号），退休返聘人员因工作发生伤害的，应由聘用单位参照工伤保险的相关待遇妥善处理，因此发生争议的，通过民事诉讼处理。依据《中共中央办公厅国务院办公厅转发<中央组织部、中央宣传部、中央统战部、人事部、科技部、劳动保障部、解放军总政治部、中国科协关于进一步发挥离退休专业技术人员作用的意见>的通知》（中办发[2005]9号）的规定办理，该通知规定，离退休专业技术人员受聘工作期间，因工作发生职业伤害的，应由聘用单位参照工伤保险的相关待遇标准妥善处理；因工作发生职业伤害与聘用单位发生争议的，可通过民事诉讼处理。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条，雇员从事雇佣活动中致人损害，雇主应当承担赔偿责任。原告在上班途中发生交通事故，肇事车辆逃逸，应该由被告进行赔偿。事故发生后，原告与被告多次协商，未果，故原告诉至法院，请求：一、依法判令被告支付医疗费200000元、误工费37536元、护理费42000元、住院伙食补助费4800元、营养费4800元、交通费1000元；二、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金评残后再行确定；三、本案诉讼费用由被告承担。庭审中，原告变更诉讼请求：一、依法判令被告支付医疗费200000元、误工费37536元、护理费42000元、住院伙食补助费6750元、营养费6750元、交通费1000元、残疾赔偿金397355.6元、被扶养人生活费69296.15元、精神损害抚慰金100000元，鉴定费3500元；二、本案诉讼费用由被告承担。
为支持其上述主张，原告向本院提交了以下证据：
1、2014年1月1日北京市监狱管理局清河分局清园监狱与北京市信达实业总公司签订《委托经营合同书》复印件一份，用以证明原告工作的监狱食堂是被告经营的。
2、盛丰义证言复印件三份，用以证明原告受被告雇佣。
3、北京市企业职工退休证复印件一份，记载2011年5月1日，原告杨凯香从北京市信达实业总公司退休。
4、付款凭证、出勤表、工资表及部分雇员工资转账凭证复印件，用以证明原告受雇于被告。
5、牡丹江农垦公安局兴凯湖派出所户籍证明原件一份，用以证明谢惠芬与原告系母女关系。
6、牡丹江农垦公安局兴凯湖派出所、兴凯湖农场居民委员会出具的证明一份，证明谢惠芬系密林市兴凯湖农场造纸厂退休工人，有子女三人，长子杨建国，长女杨凯香，次子杨建权。
7、天津明正司法鉴定中心鉴定费票据原件一张，记载鉴定费3500元。
8、天津市××新区汉沽医院住院病案、住院费用清单、门急诊医疗费用清单、证明、CT室急症报告、病危（病重）通知书、北京市医疗保险手工报销费用审批表复印件，用以证明原告病情及医疗费情况。
9、武警后勤学院附属医院住院病案、住院收费票据、费用清单、北京市医疗保险手工报销费用审批表复印件，用以证明原告病情及医疗费情况。
10、北京博爱医院2014年2月26日至2014年3月17日住院病案、费用清单、住院收费票据、住院病人退款收据、中国银行长城卡购货单、诊断证明书复印件，用以证明原告病情及医疗费情况。
11、北京博爱医院2014年3月20日至2014年4月28日住院病案、费用清单、住院收费票据、住院病人退款收据、中国银行长城卡购货单、诊断证明书复印件，用以证明原告病情及医疗费情况。
12、北京市建宫医院有限公司医疗费票据复印件，用以证明原告病情及医疗费情况。
13、诊断证明书四份，用以证明原告伤情。
14、2014年3月20日，天津市滨海新区公安局汉沽分局物证鉴定所《法医学人体损伤程度鉴定意见书》一份，用以证明原告伤情。
15、北京市公安局清河分局交通大队道路交通事故认定书一份，用以证明肇事车辆全责且逃逸。
16、2016年5月20日，天津市明正司法鉴定中心《司法鉴定意见书》一份，内容为杨凯香颅脑损伤致左上肢瘫构成Ⅶ（七）级伤残；颅骨缺损程度构成X（十）级伤残；误工期210日。护理期210日，营养期210日。
17、天津市××新区汉沽医院医疗费票据复印件及费用清单原件一组、武警后勤学院附属医院医疗费及费用清单、北京博爱医院医疗费及费用清单、出院后医院门诊票据；用以证明原告医疗费用花费情况。
被告北京市信达实业总公司（天津）在庭审中辩称，原告不受被告雇佣，是他人以被告名义承包的监狱食堂，被告直接雇佣原告的事实不存在，赔偿标准应按工伤标准进行赔付，即使按照人身损害标准赔付，也应进行过错分则。
为支持其上述主张，被告向本院提交了以下证据：
18、借条四张，用以证明原告受伤期间向被告借款200000元。
经本院庭审质证，被告对原告提交的证据1予以认可；证据2中原告在上班途中发生交通事故的事实认可，证人盛丰义雇佣的原告，盛丰义承包监狱食堂时还在职，没有退休；证据3真实性认可；证据4不予认可，理由是原告不是被告返聘的人员；证据5、6真实性认可；证据7予以认可；证据8、9、10、11、12、13、17予以认可，证据14、15、16予以认可；原告对被告提交的证据18予以认可，同意在赔偿款中进行抵扣。
经审理查明，原告杨凯香于2011年5月从被告北京市信达实业总公司退休，后在被告承包的北京市监狱管理局清河分局清园监狱食堂从事会计工作。2014年1月13日6时20分，原告杨凯香驾驶艾博牌电动自行车（无号牌），从清河农场五科家去清园监狱上班途中，行驶至津汉公路51公里+800米处，被后边来车撞倒，造成原告杨凯香头部严重受伤，电动自行车损坏的交通事故。事故发生后，肇事车辆逃逸。北京市公安局清河分局交通大队于2014年11月25日作出京公交（清）认字[2014]第0001号道路交通事故认定书，认定交通肇事逃逸车辆与在前方正常行驶的杨凯香的电动车后尾相撞，是事故发生的原因，肇事逃逸车辆当事人负事故全部责任，杨凯香无责任。
事故发生后，原告杨凯香被送往天津市××新区汉沽医院，被诊断为急性闭合性颅脑损伤，左枕部头皮裂伤，外伤性蛛网膜下腔出血，双侧额叶、右颞叶脑挫裂伤，右颞硬膜下血肿，左枕骨骨折，房性早搏。治疗7小时后因颅内出血不止，原告转入天津市武警后勤学院附属医院抢救治疗。原告杨凯香支付医疗费3292.31元。
2014年1月13日，原告杨凯香转院至天津市武警后勤学院附属医院，被诊断为创伤性重型脑损伤，脑挫裂伤，颅骨骨折，脑积水，吸入性××，低蛋白血症，贫血，原告杨凯香住院至2014年2月19日共37天，原告杨凯香支付医疗费162883.24元。
2014年2月26日，原告杨凯香入住北京博爱医院，被诊断为脑外伤恢复期，颅骨后天性缺损，脑积水，偏瘫，心律失常，冠心病心律失常型，原告杨凯香住院至2014年3月17日共19天，原告杨凯香支付医疗费17269.94元。
2014年3月20日，原告杨凯香再次入住北京博爱医院，被诊断为脑外伤恢复期，多发性大脑挫裂伤，手术后颅骨缺失，继发性脑积水，轻度认知障碍，偏瘫，心律失常，心肌供血不足，淋巴结炎，原告杨凯香住院至2014年4月28日共39天，原告杨凯香支付医疗费12536.68元。
出院后，杨凯香在北京天坛医院、北京市健宫医院有限公司、首都医科大学宣武医院、北京博爱医院、北京市监狱管理局清河分局医院复查，支付医疗费7874.10元。
2014年3月20日，北京市公安局清河分局交警大队委托天津市滨海新区公安局汉沽分局物证鉴定所，对原告杨凯香的损害程度进行鉴定。天津市滨海新区公安局汉沽分局物证鉴定所出具鉴定意见为：“杨凯香重型颅脑损伤术后搜，脑挫裂伤，硬膜下出血，蛛网膜下腔出血术后昏迷，颅脑损伤术后脑积液，脑积水损伤的损伤程度为重伤二级。”
2015年6月29日，原告杨凯香申请对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定。2016年5月12日，天津明正司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“被鉴定人杨凯香颅脑损伤致左上肢瘫构成Ⅶ（七）级伤残；颅骨缺损程度构成X（十）级伤残；误工期210日。护理期210日，营养期210日。”
另查，被告为原告垫付医疗费200000元,肇事车辆逃逸至今未找到。
经核算，杨凯香的损失如下：
医疗费203856.27元。有医疗费票据、门诊票据在卷证实，本院予以认可；原告杨凯香主张200000元，以原告主张为准。
住院伙食补助费4750元，即50元/天×95天。原告住院95天，原告主张按50元/天的标准计算95天，被告无异议，本院予以确认。
营养费4750元，即50元/天×95天。原告住院95天，原告主张按50元/天的标准计算95天，被告无异议，本院予以确认。
护理费27300元，即130元/天×210天。原告护理期210天，原告主张130元/天，被告予以认可，本院予以确认。
残疾赔偿金397355.60元。原告主张参照2014年度北京市城镇居民人均可支配收入48458元/年的标准，即48458元/年×20年×41%。
精神损害抚慰金21000元。此次交通事故造成杨凯香Ⅶ（七）级伤残一处、X（十）级伤残一处，原告主张100000元过高，以本院核算为准。
交通费酌定900元。原告主张交通费1000元，并未提供相应的交通费票据，因原告受伤住院，必然产生交通费用，交通费系受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用，结合原告住院、门诊、往返路途等因素，交通费酌定900元。
鉴定费3500元。
本院认为，北京市信达实业总公司（天津）注册地在天津市××区，属于本院辖区，且原、被告双方对管辖均未提出异议，故本院对本案具有管辖权。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。本案中，原告杨凯香在被告承包的北京市监狱管理局清河分局清园监狱食堂从事会计工作，在上班途中因交通事故受伤，肇事车辆逃逸，原告要求被告承担相应的赔偿责任，于法有据，本院予以支持。关于被告主张杨凯香系盛丰义个人雇佣，因盛丰义系被告在职职工，故对被告杨凯香与盛丰义之间存在雇佣关系的抗辩意见，不予采纳。关于被告主张按照工伤待遇标准给付各项赔偿，因原告杨凯香已退休，与原用人单位之间不存在劳动关系，也不能参加工伤保险，故应按照人身损害赔偿的相关标准予以赔付。关于被告主张应按过错程度进行分责，因原告杨凯香系正常行驶被后边来车撞倒，无法预见后边来车的危险因素，故原告无过错。关于误工费，因原告杨凯香已超过法定退休年龄，且无证据证明其实际减少的收入，故本院对误工费不予支持。关于残疾赔偿金，赔偿权利人能够举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算，本案中因原告杨凯香系北京市居民，故杨凯香的残疾赔偿金以北京市人身损害赔偿标准为宜。关于被扶养人生活费，被扶养人是指依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力且无其他生活来源的成年近亲属。因谢惠芬系退休工人，不属于无生活来源的成年亲属，故本院对被扶养人生活费不予支持。
综上，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告北京市信达实业总公司（天津）于判决生效后十日内赔偿原告杨凯香医疗费200000元、住院伙食补助费4750元、营养费4750元、护理费27300元、残疾赔偿金397355.60元、精神损害抚慰金21000元，交通费900元、鉴定费3500元，合计659555.60元；
二、原告杨凯香返还被告北京市信达实业总公司（天津）垫付的医疗费200000元；
上述一、二两项，被告北京市信达实业总公司（天津）共计给付原告杨凯香459555.60元；
三、驳回原告杨凯香的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费875元，由被告北京市信达实业总公司（天津）负担。
如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，（并向天津市第二中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭据送交本院，交纳上诉费的期限是上诉期届满后的七日内，逾期视为放弃上诉权）并按对方当事人的人数提交副本，上诉于天津市第二中级人民法院。
审 判 长 甄如辉
审 判 员 孙凤晖
人民陪审员 杜红红
二〇一六年七月二十八日
书 记 员 董 征
王启迪
法律链接
《最高人民法院关于关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过
失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。
雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。