安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖08民终2009号
上诉人（原审原告）：桐城市银桥融资担保有限公司，住所地安徽省桐城市文昌大道与文四路交叉口。
法定代表人：高胜骏，该公司董事长。
委托诉讼代理人：高晖，男，该公司员工。
委托诉讼代理人：吴霞珍，安徽文都律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：安徽百鑫再生资源有限责任公司，住所地安徽省安庆市桐城经济开发区和平东路与东一南路交界处。
法定代表人：赵建康，该公司董事长。
被上诉人（原审被告）：桐城市物资再生有限责任公司，住所地安徽省桐城市合安路西侧。
法定代表人：赵明，该公司董事长。
被上诉人（原审被告）：赵建康，男，1963年12月11日出生，汉族，住安徽省桐城市。
被上诉人（原审被告）：王桂莲，女，1962年5月1日出生，汉族，住安徽省桐城市。
被上诉人（原审被告）：赵明，男，1987年11月9日出生，汉族，住安徽省桐城市。
被上诉人（原审被告）：赵立，男，1991年3月15日出生，汉族，住安徽省桐城市。
以上被上诉人共同委托诉讼代理人：王凯，北京盈科（合肥）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：桐城市兴达油厂，住所地安徽省桐城市交通村。
负责人：笪远常，该公司经理。
被上诉人（原审被告）：笪远常，男，1970年4月6日出生，汉族，住安徽省桐城市。
被上诉人（原审被告）：姚大梅，女，1968年11月18日出生，汉族，住安徽省桐城市。
被上诉人（原审被告）：笪梦坤，女，1992年4月1日出生，汉族，住安徽省桐城市。
以上两被上诉人共同委托诉讼代理人：笪远常，男，1970年4月6日出生，汉族，住安徽省桐城市。
上诉人桐城市银桥融资担保有限公司（以下简称桐城银桥担保公司）因与被上诉人安徽百鑫再生资源有限责任公司（以下简称百鑫再生资源公司）、桐城市物资再生有限责任公司（以下简称桐城物资再生公司）、桐城市兴达油厂、赵建康、王桂莲、赵明、笪梦坤、赵立、笪远常、姚大梅追偿权纠纷一案，不服安徽省桐城市人民法院（2016）皖0881民初1670号民事判决向本院提起上诉。本院于2016年12月14日立案后，依法组成合议庭，于2017年1月6日公开开庭进行了审理。上诉人桐城银桥担保公司的委托诉讼代理人高晖、吴霞珍，被上诉人百鑫再生资源公司、桐城物资再生公司、赵建康、王桂莲、赵明、赵立的委托诉讼代理人王凯、被上诉人桐城市兴达油厂的负责人及笪梦坤、姚大梅的委托诉讼代理人笪远常到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
桐城银桥担保公司上诉请求：撤销原判，依法改判。1、百鑫再生资源公司向上诉人支付违约金1777595.76元；2、百鑫再生资源公司向上诉人支付逾期担保费26.75万元；3、百鑫再生资源公司向上诉人支付一审起诉日之后代偿金的逾期担保费和资金占用费；4、依法改判其余被上诉人向上诉人支付违约金170万元；5、依法改判其余被上诉人对本案的全部债务承担连带清偿责任，上诉人有权自行决定行使权力的顺序；6、本案一、二审诉讼费、保全费均由被上诉人承担。事实及理由：1、本案上诉人与百鑫再生资源公司签订的《委托担保合同》第三、五、八条明确约定，上诉人依法代偿后向其追偿范围包括逾期担保费（按每日万分之一计算），代偿资金占用费（按每日万分之六计算），损失赔偿金，一次性支付代偿款10%的违约金及追偿权而产生的实际费用等全部款项。故应按照合同的约定违约金应增加至1777595.76元。2、上诉人与百鑫再生资源公司签订的《委托担保合同》中明确约定逾期担保费按未清偿贷款本金以每日万分之一实时计收。一审不予支持错误。3、上诉人与桐城物资再生公司、桐城市兴达油厂、赵建康、王桂莲、赵明、笪梦坤、赵立、笪远常、姚大梅签订的《保证反担保合同》明确约定，反担保人不履行保证责任，必须按债务本金的10%向上诉人支付违约金，一审应改判反担保人向上诉人支付违约金170万元。4、一审判决上诉人应当就百鑫再生资源公司提供物的担保实现债权，不足的部分由反担保人承担连带清偿责任错误，根据物权法的规定，上诉人依照《保证反担保合同》的约定，有权让反担保人中的任何一人先行承担清偿债务的权利。
被上诉人百鑫再生资源公司、桐城物资再生公司、赵建康、王桂莲、赵明、赵立辩称，原判认定事实清偿，适用法律正确，逾期担保费是保证合同纠纷，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人桐城市兴达油厂、笪梦坤、姚大梅、笪远常辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，反担保人应对主债务人承担清偿责任后不足的部分，承担担保责任，请求驳回上诉，维持原判。
桐城银桥担保公司向一审法院起诉请求：1、百鑫再生资源公司立即向原告清偿下列款项：支付代偿本金1700万元，代偿利息775957.58元;支付逾期担保费26.75万元（按未清偿贷款本金每日万分之一计算至起诉日止）；支付代偿资金占用费618603.32元（按代偿款项的日万分之六计算至起诉日止）；支付违约金1777595.76元（按代偿额的10%计算）；支付诉前财产保全申请费5000元；支付律师代理费50000元;起诉日之后代偿金的逾期担保费及资金占用费（以被告代偿金实际占用时间计算）；本案的全部诉讼费用及其他费用。2、桐城物资再生公司、赵建康、王桂莲、赵明、赵立、桐城市兴达油厂、笪梦坤、姚大梅、笪远常向原告支付违约金170万元（按债务本金的10%计算）。3、百鑫再生资源公司向原告提供的抵押物变价款，原告优先受偿。4、桐城物资再生公司、赵建康、王桂莲、赵明、赵立、桐城市兴达油厂、笪梦坤、姚大梅、笪远常对本案债务承担连带清偿责任。
一审法院认定事实：2014年12月1日，百鑫再生资源公司与原告签订《委托保证合同》一份，委托原告为其在安徽桐城农村商业银行股份有限公司人民支行借款1200万元提供连带责任担保，保证范围为主合同项下的债务本金、利息、违约金及债权人实现债权的一切费用等；保证期间为借款合同约定的保证期间；百鑫再生资源公司按月2‰费率支付担保费计288000元。如其在未依约向贷款人履行还款义务，原告代偿后取得债权人地位，可行使追偿权，追偿权范围为：全部代偿款项、逾期担保费（按日万分之一计算）、代偿资金占用费（按日万分之六计算）、损失赔偿金、一次性支付代偿额10%的违约金及行使追偿权而产生的实际费用包括但不限于诉讼费、保证全、律师费等；反担保合同作为本合同的组成部分，原告有权要求反担保人先行依约承担保证责任。桐城物资再生公司、桐城市兴达油厂、赵建康、王桂莲、赵明、笪梦坤、赵立、笪远常、姚大梅与原告签订《保证反担保合同》一份，合同约定九被告对百鑫再生资源公司的借款1200万元向原告提供无限连带反担保责任，担保期限为原告代偿债务之次日起两年。反担保范围：原告全部代偿款项、逾期担保费（按日万分之一计算）、代偿资金占用费（按日万分之六计算）、损失赔偿金及行使追偿权而产生的全部费用；百鑫再生资源公司与原告签订《质押反担保合同》一份，约定百鑫再生资源公司以其拥有的机器设备向原告提供抵押反担保，并办理了抵押登记。同日，百鑫再生资源公司与安徽桐城农村商业银行股份有限公司人民支行签订《借款合同》一份，原告与安徽桐城农村商业银行股份有限公司人民支行签订了《保证合同》一份，合同签订后，百鑫再生资源公司依约取得1200万元借款。2015年1月13日，百鑫再生资源公司与原告签订《委托保证合同》一份，委托原告为其在安徽桐城农村商业银行股份有限公司人民支行借款500万元提供连带责任担保，桐城物资再生公司、桐城市兴达油厂、赵建康、王桂莲、赵明、笪梦坤、赵立、笪远常、姚大梅与原告签订《保证反担保合同》。同日，百鑫再生资源公司与农商行人民支行签订《借款合同》一份，原告与农商行人民支行签订了《保证合同》一份，合同签订后，百鑫再生资源公司依约取得500万元借款。上述二笔贷款到期后，百鑫再生资源公司未按合同规定履行还款义务，2016年3月23日，原告向农商行人民支行为其代为偿付借款本金1700万元、利息775957.58元，共计17775957.58元。原告为本案支付律师代理费50000元。财产保全费5000元。一审法院认为,桐城银桥担保公司作为保证人，在承担保证责任后，有权向债务人即百鑫再生资源公司追偿。追偿范围，根据双方委托保证合同的约定，包括原告代为清偿的全部款项、违约金、原告的代偿资金占用费以及律师费等，故原告要求百鑫再生资源公司赔偿其代偿的本金、利息、代偿资金占用费、财产保全费及律师费的诉讼请求应予以支持。原告向百鑫再生资源公司主张代偿额10%的违约金，根据法律规定，确认约定的违约金数额是否过高，应以实际损失数额为基础。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”根据前述规定，违约金具有补偿性和惩罚性双重性质，但违约金的性质仍以补偿性为主，以填补守约方的损失为主要功能，而非以严厉惩罚违约方为目的。本案中，原告已主张了月率18‰的资金占用费，其资金占用费及违约金之和以年率不超过24%为宜。综合本案实际情况，应酌情将违约金调整为711038.83元（以实际代偿金额17775957.58万元×2‰×2个月），超出的部分，不予支持。《中华人民共和国担保法》规定，第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保，反担保可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。《中华人民共和国物权法》规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务，债权人应当先就债务人自己提供物的担保实现债权,在抵押财产不能满足债权时，对该债务提供保证的保证人方承担剩余部分的清偿责任。本案中，百鑫再生资源公司以其机器设备向原告提供了反担保抵押，并办理了抵押物登记手续，反担保合同合法有效，原告就该机器设备享有优先受偿权。桐城物资再生公司、桐城市兴达油厂、赵建康、王桂莲、赵明、笪梦坤、赵立、笪远常、姚大梅以保证的方式向原告提供1700万元的反担保，双方签订的反担保合同均合法有效。被告桐城市物资再生有限责任公司、桐城市兴达油厂、赵建康、王桂莲、赵明、笪梦坤、赵立、笪远常、姚大梅在百鑫再生资源公司抵押财产不能清偿时，对剩余部分债务承担连带清偿责任。原告向百鑫再生资源公司主张逾期担保费，因原告是代偿而非继续担保，对该诉讼请求，不予支持。反担保人对原告的保证提供反担保，其保证范围以被保证人责任承担为限，原告要求反担保人即桐城物资再生公司、桐城市兴达油厂、赵建康、王桂莲、赵明、笪梦坤、赵立、笪远常、姚大梅另行支付违约金170万元(担保金额10%)的诉讼请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款,《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、限被告安徽百鑫再生资源有限责任公司于判决生效后十日内偿付原告桐城市银桥融资担保有限公司代偿款1700万元、利息775957.58元、违约金711038.83元、代偿资金占用费618603.32元（截止于2016年5月19日，2016年5月20日起至判决书确定的履行期限届满之日止的资金占用费按合同约定利率计算）、律师费50000元，共计19155599.73元；二、原告桐城市银桥融资担保有限公司对被告安徽百鑫再生资源有限责任公司提供的抵押物折价或者以拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权；三、原告桐城市银桥融资担保有限公司应当先就被告安徽百鑫再生资源有限责任公司提供物的担保实现债权，不足的部分由被告桐城市物资再生有限责任公司、桐城市兴达油厂、赵建康、王桂莲、赵明、笪梦坤、赵立、笪远常、姚大梅承担连带清偿责任；四、被告桐城市物资再生有限责任公司、桐城市兴达油厂、赵建康、王桂莲、赵明、笪梦坤、赵立、笪远常、姚大梅承担保证责任后，有权向债务人安徽百鑫再生资源有限责任公司追偿；五、驳回原告桐城市银桥融资担保有限公司的其他诉讼请求。案件受理费152773元、财产保全费5000元计157773元，由原告桐城市银桥融资担保有限公司负担21603元，被告安徽百鑫再生资源有限责任公司、桐城市物资再生有限责任公司、桐城市兴达油厂、赵建康、王桂莲、赵明、笪梦坤、赵立、笪远常、姚大梅共同负担136170元。
二审中，当事人没有提交证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审查明的事实基本属实，依法予以确认。另查明：涉案的《保证反担保合同》第三条第四款中明确约定“如桐城银桥担保公司的反担保既有保证人的反担保，又有物的反担保，保证人和物的反担保人对反担保的债权均负有无限、连带清偿责任。在主张实现债权时，桐城银桥担保公司自行决定行使权力的顺序，同时有权向保证人或物的反担保人主张实现债权，有权向保证人中其中任何一个保证人先行承担清偿债务的权利”
本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”故本案一审法院酌情将违约金调整711038.83元并无不当，上诉人的该项上诉理由不予支持。上诉人要求百鑫再生资源公司支付逾期担保费，因上诉人是代偿而非继续担保，对该诉讼请求，不予支持。一审法院已判决百鑫再生资源公司支付自2016年5月20日起至判决书确定的履行期限届满之日止的资金占用费按合同约定利率计算，故上诉人要求百鑫再生资源公司支付一审起诉日之后代偿金的资金占用费的诉讼请求不予支持。但一审法院判决的第一项表述不当，予以纠正。上诉人要求反担保人即桐城物资再生公司、桐城市兴达油厂、赵建康、王桂莲、赵明、笪梦坤、赵立、笪远常、姚大梅另行支付违约金170万元，因反担保人对上诉人的保证提供反担保，其保证范围应以被保证人承担的责任为限，故对该上诉请求，不予支持。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”涉案的《保证反担保合同》已对上诉人与各反担保人之间就如何实现债权的顺序明确约定，故上诉人请求被上诉人桐城物资再生公司、桐城市兴达油厂、赵建康、王桂莲、赵明、笪梦坤、赵立、笪远常、姚大梅对本案的全部债务承但连带清偿责任的上诉理由予以支持。据此，依据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持安徽省桐城市人民法院（2016）皖0881民初1670号民事判决第二项，原告桐城市银桥融资担保有限公司对被告安徽百鑫再生资源有限责任公司提供的抵押物折价或者以拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权；
二、撤销安徽省桐城市人民法院（2016）皖0881民初1670号民事判决第四、五项；
三、变更安徽省桐城市人民法院（2016）皖0881民初1670号民事判决第一项为，限被上诉人安徽百鑫再生资源有限责任公司于本判决生效后十日内偿付上诉人桐城市银桥融资担保有限公司代偿款1700万元、利息775957.58元、违约金711038.83元、代偿资金占用费（截止于2016年5月19日618603.32元，2016年5月20日起至判决书确定的履行期限届满之日止的资金占用费按合同约定利率计算）、律师费50000元；第三项为被上诉人桐城市物资再生有限责任公司、桐城市兴达油厂、赵建康、王桂莲、赵明、笪梦坤、赵立、笪远常、姚大梅对本案债务承担连带清偿责任；
四、被上诉人桐城市物资再生有限责任公司、桐城市兴达油厂、赵建康、王桂莲、赵明、笪梦坤、赵立、笪远常、姚大梅承担保证责任后，有权向债务人安徽百鑫再生资源有限责任公司追偿；
五、驳回原告桐城市银桥融资担保有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费152773元、财产保全费5000元计157773元，由上诉人桐城市银桥融资担保有限公司负担21603元，被上诉人安徽百鑫再生资源有限责任公司、桐城市物资再生有限责任公司、桐城市兴达油厂、赵建康、王桂莲、赵明、笪梦坤、赵立、笪远常、姚大梅共同负担136170元；二审案件受理费31245元，上诉人桐城市银桥融资担保有限公司负担20000元，被上诉人安徽百鑫再生资源有限责任公司、桐城市物资再生有限责任公司、桐城市兴达油厂、赵建康、王桂莲、赵明、笪梦坤、赵立、笪远常、姚大梅共同负担11245元。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨再松
审 判 员 陈澜竞
代理审判员 丁 俊
二〇一七年三月十日
书 记 员 江 远
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。