广东省韶关市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤02刑终303号
原公诉机关广东省乐昌市人民检察院。
上诉人（原审被告人）何嘉欣，女，汉族，1992年12月6日出生于广东省乐昌市，初中文化，个体户，户籍地广东省深圳市福田区莲花路****号香丽大厦丽梅阁14F，住所地乐昌市坪石镇群众路二巷*号。2016年7月16日因本案被羁押，次日因涉嫌犯容留他人吸毒罪被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现羁押于乳源瑶族自治县看守所。
辩护人张波，男，汉族，1956年12月23日出生于广东省湛江市，住湛江市霞山区。系何嘉欣的姑父。
原审被告人文战，男，汉族，1984年10月19日出生于湖南省宜章县，初中文化，无业，户籍地宜章县，住所地广东省乐昌市。2016年7月16日因本案被羁押，次日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。2017年9月15日被取保候审。
广东省乐昌市人民法院审理乐昌市人民检察院指控原审被告人何某、文战犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2017年8月8日作出（2017）粤0281刑初70号刑事判决。原审被告人何某不服，提出上诉。本院于2017年8月29日立案并依法组成合议庭，经审阅案卷和上诉材料，讯问上诉人，听取辩护人辩护意见，认为本案犯罪事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定，被告人何某、文战于2015年底结识，成为男女朋友关系，之后共同居住在何嘉欣位于乐昌市坪石镇群众路二巷4号的家中。2015年底至2016年7月份期间，何某、文战单独或共同实施了以下犯罪事实：
一、贩卖毒品事实
2015年底的一天，何嘉欣在其位于乐昌市坪石镇森下坪步行街90号四楼的房中，以2000元的价格向卢某1贩卖毒品甲基苯丙胺50克。
二、容留他人吸毒事实
2016年3月的一天下午，被告人文战在乐昌市坪石镇森下坪步行街六栋401房，容留邓某吸食毒品甲基苯丙胺。
2016年4月至5月间，何嘉欣、文战在坪石镇群众路二巷4号及该镇森下坪步行街六栋401房，三次容留范某吸食毒品甲基苯丙胺；同年5月至6月间，二人又在群众路二巷4号，先后容留李某2、肖某1吸食毒品甲基苯丙胺。
2016年6月至7月间，何嘉欣单独在坪石镇群众路二巷4号二次容留李某2、三次容留肖某1吸食毒品甲基苯丙胺。
2016年7月16日晚，公安人员在坪石镇群众路二巷4号抓获何某、文战及肖某1，查获吸毒工具冰壶1个。
何某被抓获归案后，主动交代公安机关尚未掌握的其贩卖毒品的事实。
原判认定上述事实，有抓获经过，户籍证明及违法犯罪记录查询情况说明，现场检测报告书，搜查笔录、扣押清单，手机通话记录，银行账户资料，证人李某1、卢某1、欧某、肖某1、李某2、白某、曹某、范某、邓某、张某、付某的证言，被告人何某、文战的供述等证据证实。
原判认为，被告人何某明知是毒品甲基苯丙胺而向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；何某、文战提供场所容留他人吸食毒品甲基苯丙胺，其行为均构成容留他人吸毒罪。何某一人犯数罪，依法应数罪并罚。其能主动交代司法机关尚未掌握的其贩卖毒品的犯罪事实，属自首，依法可以从轻或减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，第三百五十四条，第六十九条第一款、第三款，第六十七条第三款，第六十二条，第五十二条，第五十三条，以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项、第十二条第一款第（二）项、第二款的规定，作出如下判决：
一、被告人何某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币8000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元。决定执行有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币10000元。
二、被告人文战犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币2000元。
宣判后，何某上诉称，1、原判认定毒品数量有误，贩卖的毒品不足50克。2、毒品是李某1提供的，其开始不知道向卢某1出售的是毒品。其没有从中牟利，不应认定为贩毒。3、对原判认定其犯容留他人吸毒罪，没有异议，但量刑过重，请求二审依法改判。
辩护人提出，1、原判定罪标准不统一。何某和文战是同居关系，二人是以贩养吸，原判只认定何某犯贩卖毒品罪，没有认定文战构成该罪，认定标准不统一，造成量刑不公。2、何某到案后有检举、揭发他人犯罪的行为，应认定具有立功情节。3、原判没有回应其提出的涉案毒品是否是甲基苯丙胺的质疑。4、原判认定涉案毒品的重量的证据不足，没有证据证实何某贩卖毒品的重量达到50克。从交易价格反证也只有40克。5、本案认定李某1贩卖毒品给何某，而没有将李某1一并处理，司法机关有徇私枉法行为。综上，本案证据无法形成完整的证据链，合理怀疑无法排除，请求二审法院开庭审理并以原判程序违法为由，发回重审。
经审理查明，原判认定上诉人何某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，原审被告人文战犯容留他人吸毒罪的事实清楚，证据确实、充分，认定上述事实的证据均经一审开庭查证属实，本院予以确认。
对于何某及其辩护人所提上诉、辩护意见，经查，1、认定何某向卢某1贩卖50克甲基苯丙胺的事实，有何某的供述与卢某1的证言相印证，且在买卖细节、交易地点、毒品重量和成交单价上相一致，足以认定。何某及其辩护人所提贩卖毒品证据不足、且数量有误的意见与事实不符，不予采纳。2、根据《刑法》第六十八条和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》的规定，犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者协助司法机关抓捕其他重大犯罪嫌疑人的，应认定有立功表现。虽然何某归案后交代了其向卢某1贩卖毒品的事实，但这属于其应当供述的范畴，且在此之前公安机关已经掌握卢某1贩卖毒品的线索；而对于李某1贩卖毒品的线索，系公安机关在工作中发现掌握，不是因为何某的供述才掌握李某1的犯罪线索。综上，何某归案后供述与卢某1、李某1买卖毒品的事实属如实供述，系坦白，但不符合立功的构成要件，不能认定立功。3、李某1被湖南省宜章县公安局发现有贩卖毒品的行为并立案侦查，该局侦查完毕后已移送审查起诉。宜章县司法机关根据查明的犯罪事实可以依法对李某1进行处理，并不必须要移送给乐昌市的司法机关进行处理。李某1、何某归案的时间不同，侦办步调不一致，两地司法机关未将二人并案处理没有违反法律规定。4、原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，在二审期间也没有新的事实和证据，按照法律规定不必再开庭审理。综上，何某及其辩护人所提上诉、辩护意见不成立，不予采纳。
本院认为，上诉人何某无视国法，明知是毒品甲基苯丙胺而向他人贩卖，其行为构成贩卖毒品罪，且贩卖毒品数量大，依法应严惩；其还与原审被告人文战共同提供场所容留他人吸食毒品甲基苯丙胺，其行为均构成容留他人吸毒罪。何某一人犯数罪，依法应数罪并罚。鉴于其归案后，主动交代司法机关尚未掌握的贩卖毒品的犯罪事实，应视为自首，故对该罪依法予以减轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 喻 权
审判员 陈俊文
审判员 何辉英
二〇一七年九月三十日
书记员 刘美芳
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。