广东省廉江市人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0881民初198号原告：廉江市联信融资担保有限公司，统一社会信用代码：91440881791170339K。住所地：廉江市廉江大道**号工行大厦*楼。法定代表人：宣承君。委托诉讼代理人：杨思图，该公司职员。被告：涂营坤，男，1978年3月16日出生，汉族，广东省廉江市人，户籍住址廉江市，现住廉江市，被告：刘付志珺，女，1979年8月2日出生，汉族，广东省廉江市人，户籍住址廉江市，现住廉江市，被告：涂毅，男，1975年12月8日出生，汉族，广东省廉江市人，住址：廉江市，原�廉江市联信融资担保有限公司诉被告涂营坤、刘付志珺、涂毅追偿权纠纷一案，本院于2018年1月17日立案受理后，依法适用简易程序，于2018年2月27日依法公开开庭审理了本案，书记员谢若尘担任庭审记录。原告廉江市联信融资担保有限公司的法定代表人宣承君的委托诉讼代理人杨思图、被告涂营坤均到庭参加了诉讼，被告刘付志珺、涂毅经本院合法传唤，均没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告廉江市联信融资担保有限公司诉称：2016年11月21日，被告涂营坤与良垌信用社签订一份编号为10020169916065013号《借款合同》，合同约定：良垌信用社借款1200000元给被告涂营坤，借款期限一年，从2016年11月21日起至2017年11月21日止，年利率为9.4613%，按月结息，到期还本。2016年11月21日，原告与被告良垌信用社签订一份编号为10120169916065191号《保证合同》，该合�约定：被告涂营坤委托原告作为其保证人，为被告涂营坤向良垌信用社借款1200000元及利息（即《借款合同》项下的款项）提供保证担保。如果被告涂营坤未能按《借款合同》约定的时间还本付息时，原告应无条件向良垌信用社清偿被告涂营坤所拖欠的全部债务。鉴于原告为被告涂营坤向良垌信用社借款提供连带责任保证担保，为了减低原告担保上述借款的风险，原告与被告涂营坤、刘付志珺于2016年11月21日签订一份编号为2016年联信（抵押）担保字第1121号《抵押反担保合同》，该合同约定由被告涂营坤、刘付志珺提供权属其所有的座落于廉江市××大道西××花园××房产作抵押反担保、涂营坤提供权属其所有两台加藤挖掘机作抵押反担保、刘付志珺提供权属其所有的丰田牌小型客车一辆作抵押反担保。原告与被告涂营坤于2016年11月21日签订一份编号为2016年联信（权利）反担保字第1121号《权利质押反担保合同》，该合同约定由涂营坤提供权属其座落于××角××村的坡地承包权及地上种植作物作质押反担保。另外，原告与被告刘付志珺、涂毅于2016年11月21日分别签订编号为2016年联信（保证）反担保字第1121-1、1121-2号《保证反担保合同》，合同约定由被告刘付志珺、涂毅自愿为原告因上述连带保证担保而对涂营坤形成的一系列债权提供连带责任保证反担保，对上述所形成的一系列债务承担连带清偿责任。上述手续全部办妥后，良垌信用社于2016年11月21日向被告涂营坤发放借款1200000元。该借款于2017年11月21日到期后，被告涂营坤未按《借款合同》约定的时间偿还本金和利息。原告依照《保证合同》的约定承担保证担保责任，于2017年11月22日代被告涂营坤偿还借款1000000元给良垌信用社。原告代偿后，被告至今分文未付给原告。为了保护原告的合法权益，原告诉至法院，1、请求法院判令被告涂营坤支付原告代偿借款本金1000000元给原告。2、请求法院判令被告涂营坤支付代偿金利息39000元（以代偿本金1000000元为计息基数，从2017年11月22日起至2017年12月31日止，按月利率3%计息）；从2018年1月1日起至还清款时止，按月利率3%另行计付利息给原告。3、请求法院判令被告刘付志珺、涂毅对上述债务承担连带清偿责任。4、请求判令原告对被告涂营坤、刘付志珺提供作抵押反担保的座落于廉江市××大道西××花园××房产（商品房买卖合同编号：YF532）有优先受偿权；请求判令原告对被告涂营坤提供作抵押反担保的两台加藤挖掘机（型号分别为：HD820II、HD820-III，机号分别为：8377770、9379030）有优先受偿权；请求判令原告对被告刘付志珺提供作抵押反担保的粤Ｇ×××××号丰田牌小型客车一辆有优先受偿权。5�请求判令原告对被告涂营坤提供作质押反担保的座落于××角××村的坡地承包权及地上种植作物有优先受偿权。6、本案受理费由被告负担。被告涂营坤辩称：1、原告主张我偿还本金100万元，我还有18万元的保证金在原告手上，应当减除18万元的本金；2、利息计算过高，应按法律规定计算；3、刘付志珺与涂毅不应承担连带清偿责任，因为是我个人借款，所以由我个人偿还；4、原告主张抵押反担保的钩机、小车等有优先受偿权无问题，但房屋不应当有优先受偿权，原告诉讼请求5的优先受偿权我没有意见。本案在审理过程中，原告向本院提交如下证据：1、营业执照，证明原告的诉讼主体资格；2、身份证、结婚证、营业执照，证明被告的诉讼主体资格；3、借款合同、借款借据，证明被告涂营坤向良垌信用社借款120万�，借款期限从2016年11月21日至2017年11月21日；4、借款委托保证合同，证明①被告涂营坤委托原告作为其保证人，为其向良垌信用社借款120万元作保证担保；②被告涂营坤如到期不还本息给良垌信用社，则由原告代为偿还；③原告代偿后，被告涂营坤按《借款委托保证合同》第七条承担违约责任；5、保证合同，证明①被告涂营坤委托原告作为其保证人，为其向良垌信用社借款120万元作保证担保；②被告涂营坤如到期不还本息给良垌信用社，则由原告代为偿还；③原告代偿后，被告涂营坤按《借款委托保证合同》第七条承担违约责任；6、保证反担保合同、抵押反担保合同、权利质押反担保合同、广东省商品房买卖合同、挖掘机说明书、入境货物检验检疫证明、进出口货物报关单、收款收据、发票、专用缴款书、机动车登记证、坡地使用�包合同、证明，证明①被告刘付志珺、涂毅作连带责任保证反担保；②涂营坤、刘付志珺提供权属其所有位于廉江市××大道西××花园××房的房地产权【商品房买卖合同编号：YF532】及挖掘机、丰田牌小型汽车作抵押反担保；③涂营坤用其所有的坡地承包使用权及地上种植作物作权利质押反担保；7、代偿进账单、金融业务收入凭证，证明原告代涂营坤偿还良垌信用社的本金100万元。被告涂营坤没有提供证据。针对原告的诉讼请求，被告刘付志珺、涂毅不应诉答辩，也未向本院提交证据材料。经庭审质证，被告涂营坤对原告提供的证据的质证意见为：对证据1-7均无异议，但我还有18万元的保证金在原告手上，应当减除18万元的本金。被告刘付志珺、涂毅经本院合法传唤，不到庭参加诉讼，视为放弃质证和抗辩的权利。本院对�被告均无异议的证据予以认定。本院经审理查明，2016年11月21日，被告涂营坤与廉江市农村信用合作联社良垌信用社（以下称良垌信用社）签订一份《借款合同》，合同编号10020169916065013。合同主要内容是：（一）本合同项下的借款用于经营桉木板（合同第一条第2项）；（二）本合同项下的借款金额为：壹佰贰拾万元（合同第二条第2项）；（三）本合同项下的借款期限为壹年，自2016年11月21日起2017年11月21日止。2016年11月22日，良垌信用社放款120万元给被告涂营坤。为了减低经营风险，2016年11月21日，原告作为甲方（保证人）与被告涂营坤作为乙方（委托人）签订一份合同编号为（2016）年（联信）委字第（1121）号《借款委托保证合同》，该合同主要内容是：（1）乙方委托甲方作为其保证人，为乙方向贷款人借款人民币（大写）壹佰贰拾万元，以保证的方�提供担保（合同第一条第1项）；（2）根据乙方与贷款人于2016年11月21日签订的编号为10020169916065013号《借款合同》的约定，乙方借款金额为人民币壹佰贰拾万整，年利率9.4613%，借款期限自2016年11月21日起2017年11月21日止；甲方对上述的借款本金和利息为乙方向贷款人提供保证担保（合同第二条第1项）；（3）担保费及支付方式，甲、乙双方确定的担保费率为银行同期贷款利率的50%（合同第三条第1项）；（4）担保期限在1年内的，乙方在收到借款之日内按本合同第3.1条的约定一次性向甲方支付担保费为人民币56768元，及调查评审费人民币3000元（合同第三条第2项）；（5）乙方应向甲方交纳保证金，保证金为贷款担保金的15%（以收据为准）（合同第四条第4.1项）；（6）贷款人要求甲方履行保证责任时，甲方有权直接从保证金金额内向贷款人支付（合同第四条�4.3.1项）；（7）违约责任，乙方未能按主合同约定的时间给贷款人还本付息，致使甲方承担保证责任的，应诺承担以下违约责任：1、自甲方代偿之日起，向甲方支付代偿金利息（代偿金×月利率3%×月数）；2、按代偿金30%一次性向甲方支付违约金；3、乙方未按合同约定支付保证金和担保费用的，每逾期1日，按逾期付款的1%向甲方支付违约金（合同第七条）。2016年11月21日，原告与良垌信用社签订合同编号为10120169916065191号《保证合同》，合同约定原告作为保证人应被告涂营坤的要求，为确保债权人良垌信用社与债务人涂营坤签订的编号为10020169916065013号的《借款合同》的履行，保证人基于对主合同项下债务人之行为和义务的全面的、慎重的了解以及对担保法律后果的准确认识，自愿为债务人履行主合同项下的债务向债权人提供不可撤销的连带责任保证。为了减低原告的上述被告涂营坤的120万元借款风险，原告与被告刘付志珺、涂毅于2016年11月21日分别签订编号为2016年联信（保证）反担保字第1121-1、1121-2号《保证反担保合同》，该合同约定由被告刘付志珺、涂毅对涂营坤的上述债务承担连带清偿责任。原告与被告涂营坤于2016年11月21日签订编号为2016年联信（抵押）反担保字第1121号抵押反担保合同，被告涂营坤将座落于廉江市××大道西××花园××房产权、两台加藤挖掘机、粤Ｇ×××××号小型客车抵押给原告。于2016年11月21日签订《权利质押反担保合同》，将廉江市石角镇新屋村的坡地承包权及地上种植作物质押给原告。被告涂营坤的借款于2017年11月21日到期，但被告涂营坤未按《借款合同》约定的时间偿还本金和利息给良垌信用社。原告依照《保证合同》的约定，于2017年11月22日代被告涂营坤偿还本金100万元给良垌信用社，承担了保证担保责任。另查明，原告与被告签订的《抵押反担保合同》中的抵押物没有办理抵押物登记公示手续，签订的《权利质押反担保合同》中的权利没有办理权利登记公示手续。原告与被告涂营坤签订《借款委托保证合同》后，被告涂营坤支付了180000元保证金给原告。原告代偿借款后，被告涂营坤支付了20000元代偿金利息给原告。原告经向被告追讨借款无果，于2018年1月17日诉至本院，请求处理。本院认为：被告涂营坤与廉江市农村信用合作联社良垌信用社签订的《借款合同》、原告与被告涂营坤签订的《借款委托保证合同》、原告与廉江市农村信用合作联社良垌信用社签订的《保证合同》、原告与被告刘付志珺、涂毅于2016年11月21日分别签订编号为2016年联信（保证）反担保字第1121-1、1121-2号《保证反担保合同》，上述合�均是双方真实意思表示，合同有效，受法律保护。被告涂营坤因经营桉木板资金周转需要，与良垌信用社签订借款合同并借到款项1200000元，被告涂营坤应当依约清偿给贷款人良垌信用社。因其没有清偿，致使由借款担保人即原告代偿了借款本金100万元。原告依法享有追偿权，并依照双方签订的合同所约定，被告涂营坤应当如数偿还代偿借款本金给原告并承担违约责任，支付违约金给原告。根据《中华人民共和国担保法》第十二条“同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额�”的规定，本案原告是已经承担保证责任的保证人，依上述规定，其有权向债务人即被告追偿。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”和第一百零七条第一款“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，原告请求被告刘付志珺、涂毅对上述债务承担连带清偿责任，依法有据，本院予以支持。根据《借据委托保证合同》约定，原告偿还的1000000元中应包含被告涂营坤借款保证金180000元，原告诉称180000元保证金应当作本案违约金予以扣除，但原告未能举证证明其实际损失，本院不予支持。被告涂营坤应支付代偿借款本金820000元给原告，被告刘付志珺、涂毅对上述债务承担连带清偿责任。原告请求被告按月利率3%�付代偿金利息的问题。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”的规定，原、被告约定按月利率3%计算利息超过了年利率24%，对超出部分本院不予支持。代偿金利息应按月利率2%计算，按原告代偿给良垌信用社的金额为本金计算，即本金820000元，从2017年11月22日起计至2017年12月31日的利息为21567元，扣减被告涂营坤已经支付的20000元代偿金利息，被告涂营坤还应支付从2017年11月22日起计至2017年12月31日的利息1567元。被告涂营坤还应按代偿本金820000元从2018年1月1日起按月利率2%支付利息至代偿款清偿完毕之日止给原告。原告请求对被告涂营坤、刘付志珺提供作抵押反担保和质押反担保中的抵押物及权利享有优先受偿权的问题。被�涂营坤提供其与被告刘付志珺共有的座落于廉江市××大道西××花园××房作抵押反担保，提供其所有的座落于××角××村的坡地承包权及地上种植作物作质押反担保，但均并未办理了抵押登记手续及交付质押财产，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、第二百一十二条的规定，抵押权、质权并未设立，原告请求对该房屋、坡地承包权及地上种植作物享有优先受偿权无理，本院不予支持。原告请求对被告涂营坤提供的两台加藤挖掘机享有优先受偿权，但并未举证证明该加藤挖掘机属于被告涂营坤所有，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条以及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条的规定，应承担举证不能的责任，原告请求对该两台加藤挖掘机享有优先受偿权无理，本院不予支持。被告刘付志珺提供其所有的粤Ｇ×�×××号丰田牌小型普通客车作抵押反担保，但并未办理抵押登记手续，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十八条的规定，抵押权自抵押合同生效时设立，原告请求对该车辆享有优先受偿权有理，本院予以支持，但不得对抗善意第三人。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、第一百八十八条、第二百一十二条、《中华人民共和国担保法》第十二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、限被告涂营坤于本判决发生法律效力之日起十日内偿还代偿借款本金820000元及支付代偿金利息(2017年11月22日起计至2017年12月31日止未支付的利息1567元，2018年1月1日起的利息按借款本金820000元，按月利率2%计算至借款清偿完毕之日止。)给原告廉江市联信融资担保有限公司。二、被告刘付志珺、涂毅对上述判决确定的清偿义务承担连带清偿责任。三、原告廉江市联信融资担保有限公司对被告刘付志珺提供抵押的粤Ｇ×××××号丰田牌小型普通客车享有优先受偿权，但不得对抗善意第三人。如被告未按上列一、二、三项判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告廉江市联信融资担保有限公司的其他诉讼请求。本案受理费7076元，由原告廉江市联信融资担保有限公司负担1068元�被告涂营坤、刘付志珺、涂毅负担6008元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 员  陈 勇二〇一八年三月二十八日法官助理  吴粤婵书 记 员  谢若尘附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国物权法》第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第一百八十八条以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。第二百一十二条质权自出质人交付质押财产时设立。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。……（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有�任提供证据……第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。