湖北省武汉市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）鄂01刑终259号
原公诉机关湖北省武汉市汉阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）夏某某，男，1937年8月6日出生于湖北省武汉市，汉族，小学文化，无职业，户籍地湖北省武汉市汉阳区。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年10月15日被刑事拘留，同日被武汉市公安局汉阳区分局取保候审，2017年1月6日被武汉市汉阳区人民检察院取保候审，同年3月24日被武汉市汉阳区人民法院取保候审。
辩护人暨诉讼代理人周家龙，湖北山河律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人王某，男，1962年9月21日出生于湖北省武汉市，汉族，初中文化，无职业，户籍地湖北省武汉市东西湖区。系本案被害人。
湖北省武汉市汉阳区人民法院审理湖北省武汉市汉阳区人民检察院指控原审被告人夏某某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人王某提起附带民事诉讼一案，于2018年1月17日作出（2017）鄂0105刑初266号刑事附带民事判决。原审被告人夏某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人�听取辩护人、附带民事诉讼原告人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定：2015年10月15日16时许，被告人夏某某与被害人王某在武汉市汉阳区桥机横路言语不合继而发生打斗。打斗中，被告人夏某某持折叠刀将王某胸部、头部及左手刺伤。经湖北明鉴法医司法鉴定所司法鉴定，被害人王某的损伤程度为重伤二级。案发后，被告人夏某某被接警后赶至现场的民警抓获。
另查明，附带民事诉讼原告人王某因本案住院治疗23天，伤残程度为十级，后续医疗费用为人民币5000元或据实赔付，伤后误工期为120日，护理期为60日，营养期为60日。附带民事诉讼原告人王某遭受的经济损失如下：1、住院医疗费人民币37116.14元，后续医疗费人民币5000元，两项共计人民币42116.14元；2、误工费按湖北省居民服务业平均工资标准计算，时间�120天，共计人民币10743.12元；3、护理费按湖北省居民服务业标准计算，时间为60天，共计人民币5371.56元；4、住院伙食补助费，按1天15元计算，住院天数为23天，共计人民币345元；5、交通费酌情认定为人民币800元；6、营养费，按1天15元计算，营养期为60天，共计人民币900元；7、两次司法鉴定共花费人民币2910元；8、衣物损失酌定认定为350元。上述各项经济损失共计人民币63535.82元。
原审认定上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证明：
1.抓获经过、破案经过、办案说明、常住人口基本信息、前处材料收集情况通知书，证明被告人夏某某的基本信息以及无前科情况，2015年10月15日16时许，公安民警接群众报警后赶到现场，将夏某某抓获，并收缴作案工具折叠水果刀一把。
2.物证照片及扣押清单证明了被告人夏某某加害被害人所使用折叠刀的情况，该折叠刀已被公安机关依法扣押。
3.出庭作证的证人田某1的证言：案发当天，我在马路边看到夏某某和他外甥扭打在一起，不清楚打斗的起因。他们开始站着打，倒地后夏某某的外甥面对面骑坐在夏某某身上扭打，我没有看到夏某某拿刀捅外甥，警察来后我看到夏某某脸部有伤。
4.被害人王某的陈述：2015年10月15日16时许，我下班骑自行车经过桥机横路时，碰到舅舅夏某某，我们之间有很多很深的矛盾，夏某某见面就要我下车，说了不到三句话，就打了起来。我用拳头将夏某某打倒在地后起身准备离开，夏某某起来后抓住我的衣服不让我走，并用右手掏出一把刀，刺向我左胸，刀子还横拉了一下，我去夺刀，他又刺我后脑勺一刀，我用右手捂头，他又用刀刺我左手一刀。旁边有人扯劝，有人报警，警察来后将我送到医院救治。
5.现场勘验笔录、现场照片、现场卫星方位截图、现场示意图证明了案发现场的情况，中心现场位于武汉市汉阳区桥机横路3-16号“中宇卫浴”门面东侧的桥机横路路段。
6.湖北明鉴法医司法鉴定所鄂明医鉴字[2015]第2721号法医临床司法鉴定意见书，证明被害人王某的损伤程度为重伤二级。
7.湖北明鉴司法鉴定所鄂明医临鉴字[2017]第0316号司法鉴定意见书，证明王某的伤残程度为十级，伤后误工期为120日，护理期为60日，营养期为60日，后续治疗费建议给予5000元或据实赔付。
8.武汉市汉阳医院住院医疗收费发票1张、武汉市汉阳医院门诊医疗收费发票2张、武汉市汉阳医院出院记录，证明被害人王某在医院住院治疗23天，门诊及住院花费医疗费共计人民币37116.14元。
9.鉴定费发票2张、湖北省医疗单位门诊收据票据，证明被害人王某的伤情鉴定和伤残鉴定共花费人民币2910元。
10.被告人夏某某的供述：2015年10月15日16时许,我骑电动车经过汉阳区桥机横路，碰到了外甥王某，他上来就朝我打，将我打倒在地，还骑在我身上继续打，我拿出随身携带的刀，朝他胸部刺了一刀，周围有很多人看热闹，有人拉也没有拉开。后来，警察来了，将我传唤到派出所。
原审认为，被告人夏某某故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人夏某某明知他人报警而在现场等候，警察抓捕时无抗拒行为，归案后能如实供述自己的主要犯罪事实，系自首，可从轻处罚；被告人夏某某故意犯罪时，已满75周岁，可从轻处罚。被告人夏某某与被害人王某本是舅甥关系，二人因家庭纠葛、言语不合发生互殴，在互殴过程中，夏某某持随身携带的水果刀连续捅刺王某胸部、头部、手部�夏某某的行为不具有防卫性质，亦不属于防卫过当。因被告人夏某某的犯罪行为给附带民事诉讼原告人王某造成的经济损失，依法应予赔偿。附带民事诉讼原告人王某的诉讼请求中，关于赔偿医疗费、后续治疗费、护理费、鉴定费的诉讼请求，符合法律的规定，予以支持；关于赔偿误工费、住院伙食补助费、营养费符合法律规定的部分，予以支持，对超出赔偿标准的部分，不予支持；关于赔偿交通费1000元、衣物损失400元的诉讼请求，因附带民事诉讼原告人未提供相应凭据，但考虑其确有相应损失,酌情支持赔偿交通费人民币800元，赔偿衣物损失人民币350元；关于赔偿残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金的诉讼请求，无法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第十七条之一，第三十六条第一款，第六十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条，《中华人民共和国民法总则》第一百二十条、第一百七十九条第一款第（八）项，最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条，最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条之规定，判处被告人夏某某有期徒刑三年；被告人夏某某赔偿附带民事诉讼原告人王某医疗费、后续治疗费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、交通费、司法鉴定费、衣物损失等各项经济损失共计人民币63535.82元。
上诉人夏某某的上诉理由：�1）其构成正当防卫，属于防卫过当，原判决刑事部分量刑过重；（2）正当防卫的人只应当承担适当的民事责任，原判决附带民事部分判赔过高。其辩护人的辩护意见支持其上诉理由。
二审经审理查明的事实与原判决认定的事实一致，认定事实的证据均经一审庭审举证、质证，其来源合法、有效，内容客观真实且相互印证，经二审审查核实，本院予以确认。
关于上诉人夏某某及辩护人提出其构成正当防卫，属于防卫过当，原判决刑事部分量刑过重的上诉理由和辩护意见。
经查，公安机关的抓获及破案经过、被害人王某的陈述、证人田某2的出庭证言证实，上诉人夏某某与被害人王某系因言语不合发生互殴，在相互斗殴过程中，双方的行为在客观上都不是制止不法侵害的行为，且上诉人夏某某持随身携带的水果刀连续捅刺被害人王某胸�、头部、手部，严重威胁到对方的生命安全，其行为不符合正当防卫的法律规定，不构成正当防卫，亦不属于防卫过当。综合全案的事实、情节与社会危害程度，原判决的量刑结果在法定刑幅度内，符合罪刑相适应原则，刑罚裁量结果适当。上诉人夏某某及辩护人提出的上述上诉理由和辩护意见，均不能成立。
关于上诉人夏某某及辩护人提出正当防卫的人只应当承担适当的民事责任，原判决附带民事部分判赔过高的上诉理由。
经查，湖北明鉴司法鉴定所出具的司法鉴定意见书、武汉市汉阳医院住院医疗收费发票、门诊医疗收费发票证实，上诉人夏某某的故意伤害行为致使被害人王某的伤残程度为十级，后续医疗费用为人民币五千元或据实赔付，伤后误工期为120日，护理期为60日，营养期为60日，住院医疗费为人民币37116.14元，且上诉人夏某某伤�被害人王某的行为不构成正当防卫，亦不构成防卫过当。故原判决根据被害人王某实际遭受的经济损失，针对民事部分判赔符合法律规定，并无不当。上诉人夏某某提出的该上诉理由和辩护人相同的辩护意见，均不能成立。
本院认为，上诉人夏某某故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人夏某某明知他人报警而在现场等候，抓捕时无抗拒行为，归案后如实供述主要犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。上诉人夏某某犯罪时系已满七十五周岁的人，可以从轻处罚。上诉人夏某某持凶器实施伤害行为，可以酌情从重处罚。上诉人夏某某的犯罪行为造成被害人经济损失，应依法承担民事赔偿责任。原判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，量刑适当，民事判赔正确。上诉人夏某某及辩护人提出的上诉理由和辩护�见，本院均不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 梅欣荣
审 判 员 袁 锐
审 判 员 黄毅平
二〇一八年四月二十四日
法官助理 刘 言
书 记 员 万雅雯