湖南省石门县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘0726民初494号
原告：贾菊香，女，1938年5月29日出生，汉族，农民，住湖南省临澧县。
委托诉讼代理人：舒文范，男，石门县先河法律服务所法律工作者。
被告：李先金，男，1969年4月10日出生，汉族，居民，住湖南省石门县。
被告：杜模彬，男，1983年12月20日出生，汉族，农民，住湖南省石门县。
委托诉讼代理人：杜耀清，男，1957年10月25日出生，汉族，农民，住湖南省石门县。与被告杜模彬系父子关系。
被告：中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司。住所地：常德市武陵区丹阳街道办事处光荣路社区青年路***号。统一社会信用代码914307001864814382。
负责人：宋维君，该公司总经理。
委托诉讼代理人：胡祖湘，男，湖南龙马律师事务所律师。
原告贾菊香与被告李先金、杜模彬、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司（以下简称“财产保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年3月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告贾菊香的特别委托诉讼代理人舒文范、被告李先金、被告杜模彬的特别委托诉讼代理人杜耀清、财产保险公司的特别委托诉讼代理人胡祖湘均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告贾菊香向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医药费
72571.15元、住院伙食补助费5900元、营养费3000元、护理费8700元、伤残赔偿金36983元、装配假肢费39760元、精神抚慰金32000元、鉴定费3500元、租车费560元，合计损失为202974.15元，减去被告已支付的医药费72571.15元、护理费8700元、鉴定费1500元、租车费560元，还应赔偿119643元。事实与理由：2016年11月27日上午，被告杜模彬驾驶湘JXXX**重型特殊结构货车装载混泥土从石门县蒙泉镇白洋湖出发，10时28分许行驶至石门县蒙泉镇白洋湖社区路段十字路口北侧等红绿灯后起步时，将由西向东在斑马线上横过道路的原告贾菊香推倒在地受伤。事故发生后，原告被送至石门县人民医院治疗。石门县公安局交通警察大队认定被告杜模彬负此次事故的全部责任，原告不负责任。常德市倚天司法鉴定所鉴定原告因右上肢毁损致右肘以上缺失为五级伤残、颅脑损伤为十级伤残、误工时间120天、陪护时间60天、营养期90天。江西德林假肢矫形康复器具司法鉴定中心鉴定残疾辅助器具费用合计为39760.00元。原告受伤期间，被告李先金支付医药费72571.15元、雇请陪护费用8700元、租车费560元、鉴定费1500元，其余损失未予赔偿。事故车辆在被告财产保险公司投保了机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）及第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）。现请求财产保险公司对原告损失在保险限额内予以赔付。
被告李先金辩称，事故属实，应赔偿原告损失，但已投保，应由保险公司赔偿，对垫付的部分，保险公司应返还。
被告杜模彬辩称，被告李先金临时雇请杜模彬开车，应由李先金负责赔偿。
被告财产保险公司辩称，1、对事故责任划分比例没有异议；2、已对原告医药费进行鉴定，被告应自负13697.89元；3、依据商业保险条例，事故车辆超载，应加扣10%；4、除医疗费、住院伙食补助费、营养费三项，其余损失均可在交强险限额内解决；5、不承担本案诉讼费和相关的鉴定费；6、原告各项损失应依法酌定。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：
一、对原告护理费及租车费是否过高的问题。本院认为护理人员的工资及租车费用是被告李先金明确同意并己实际支付的费用，说明支付费用时己征得相对方的认可且也确属需要，故予以支持。
二、财产保险公司对贾菊香的自负费用部分作出鉴定是否采纳问题。依《最高人民法院关于道路人身损害赔偿司法解释》第十六条第一款第（二）项及机动车商业保险条款第二十六条第一款第（六）的规定，对伤者的医疗费应当根据《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》和《国家基本医疗诊疗项目范围》进行核算。但财产保险公司提交的商业保险合同条款及免责事项说明书事项没有投保人李先金的签名，亦没有其他证据证明保险人向投保人明确告知免责条款的内容。《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”因此，其要求核减其自负部分的意见本院不予以采纳。
三、对事故车辆是否超载的实行10%的绝对免赔率问题。交通事故认定书是公安机关交通管理部门在事故发生后根据交通事故现场勘验、检查、调查情况和有关的检验、鉴定结论作出的结论，在湘公交认字（2016）第00129号道路交通事故认定书中，对道路交通事故发生经过及事故形成原因进行分析，并作出结论：驾驶人杜模彬驾驶机动车起步时未按照操作规范仔细观察、安全文明驾驶，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶”之规定，是事故发生的根本原因，应负事故的全部责任,因此，事故车辆是否超载不是造成此次事故发生的原因。同时，财产保险公司提交的证据不足以证明发生事故时车辆处于超载状态，故对财产保险公司提出的事故车辆违反安全装载规定，实行10%的绝对免赔率的辩解意见不予采纳。
根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2016年11月27日上午，被告李先金雇请司机杜模彬驾驶湘J668**重型特殊结构货车装载混泥土从石门县蒙泉镇白洋湖搅拌站出发往石门县蒙泉镇花薮方向行驶。当日10时28分许，货车行驶至石门县蒙泉镇白洋湖社区路段十字路口北侧等红绿灯后起步时，将由西向东在班马线上横过道路的行人贾菊香推倒在地，造成贾菊香受伤。经石门县公安局交通警察大队作出责任认定：被告杜模彬负事故的全部责任，原告贾菊香不负事故责任。原告受伤后当即入住石门县人民医院住院治疗，至2017年1月24出院，共计住院58天，花费住院医疗费72352.15元，门诊费221元。2016年10月12日，原告的伤情经常德市倚天司法鉴定所鉴定，其结论意见为：1.被鉴定人贾菊香因右上肢毁损致右肘以上缺失，评定为五级伤残；颅脑损伤有后遗表现，评定为十级伤残；2.被鉴定人损伤需住院治疗，评定误工时间120天，陪护时间60天，营养期90天。被告李先金为此支付鉴定费1500元。2017年3月1日，江西德林假肢矫形康复器具司法鉴定中心作出鉴定意见：残疾辅助器具费用合计为39760.00元，原告贾菊香为此支付假肢鉴定费2000元。
另查明，湘J668**车登记车主为被告李先金，该车于2016年8月11日在被告财产保险公司购买了机动车交通事故责任强制保险和保额为1000000元的商业三者险并加投了不计免赔险种，保险期间均为2016年8月15日0时起至2017年8月14日24时止。湖南省2017年度农村居民人均纯收入为11930元。原告贾菊香事故发生时已年满78周岁。被告李先金已先行支付89833.15元（住院医疗费72352.15元、门诊医疗费221元、租车费560元、陪护费8700元、生活费8000元）。庭审中，原告贾菊香放弃对误工损失项目的计算。
原告贾菊香因交通事故造成的经济损失有：1、医疗费72573.15元；2、住院伙食补助费5800元（100元/天×58天）；3、营养费3000元（原告诉请为3000元）；4、护理费8700元（150元/天×58天），5、原告贾菊香因交通事故分别致五级、十级伤残，故残疾赔偿金应为36983元（11930元/年×5年×62%）；6、残疾辅助器具费39760.00元；7、精神损害抚慰金30000元；8、交通费560元；9、鉴定费3500元。以上合计200876.15元。
本院认为：公民驾驶机动车辆，应遵守道路交通法规，严格按照相关规定进行，以确保行车安全。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的,依照相关法律规定，应由保险公司在交强险责任限额范围内先予以赔偿，不足的部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。按本院采信的交警部门的责任认定，被告杜模彬应负此事故全部责任，原告贾菊香不负此事故责任。由于被告杜模彬所驾驶的车辆投保了交强险和商业三者险并加投了不计免赔险种，原告的经济损失，应先由财产保险公司在交强险的限额范围内先行赔偿，不足部分根据商业保险合同予以赔偿。原告要求赔偿精神抚慰金，因原告的伤害构成五级伤残，其请求应予以支持，但具体数额以30000元为宜。被告杜模彬系被告李先金所雇请，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成的劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。”因此，被告杜模彬应承担的责任应由雇主李先金承担。因被告李先金已赔偿89833.15元，超过其应赔偿的部分，可由财产保险公司在赔偿款中返还给被告李先金。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十六条规定，判决如下：
一、原告贾菊香因交通事故造成的经济损失共计200876.15元，由被告李先金承担3500元，由被告中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司赔偿197376.15元（交强险限额内赔偿120000元，商业三者险限额内赔偿77376.15元），其中给付原告贾菊香109543元（197376.15元-87833.15元），返还被告李先金87833.15元（89833.15元-2000元，垫付的费用）；
二、驳回原告贾菊香的其他诉讼请求。
上述第一项判决内容限于本判决生效后二十日内直接汇入石门县人民法院开设在中国建设银行股份有限公司石门支行43001591068050001520的账户上。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费2693元，由被告李先金负担。被告应负担的诉讼费已经由原告贾菊香自愿垫付，在执行中由被告李先金直接给付原告贾菊香。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
审 判 长 龙谦章
代理审判员 王慧群
人民陪审员 丁皓月
二〇一七年五月十二日
书 记 员 周 元