广西壮族自治区南宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂01民终3899号
上诉人(原审原告)：黄仁，男，1948年5月23日出生，汉族，住南宁市青秀区。
被上诉人(原审被告)：中国移动通信集团广西有限公司南宁分公司，住所地：南宁市青秀区桂春路2号。
主要负责人：吴开信，该公司总经理。
委托诉讼代理人：黎雪梅，北京大成（南宁）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：黎嘉雯，北京大成（南宁）律师事务所律师。
上诉人黄仁因与被上诉人中国移动通信集团广西有限公司南宁分公司（以下简称为中国移动南宁公司）电信服务合同纠纷一案，不服南宁市青秀区人民法院(2015)青民二初字第759号民事判决,向本院提起上诉。本院于2016年9月21日立案后，依法组成合议庭，于2017年2月22日公开开庭进行了审理。上诉人黄仁，被上诉人中国移动南宁公司的委托诉讼代理人黎雪梅、黎嘉雯到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
黄仁上诉请求:请求撤销一审判决。事实及理由：一、原判弄虚作假，认定事实严重错误。原判故意不认定被上诉人故意删改电脑记录，制造假账，侵吞上诉人电信资费的重大事实。1、原判故意缩小上诉人对被上诉人质证意见的内容，隐瞒上诉人的一些陈述。法庭陈述时，被上诉人答辩状及其代理人皆辩称2013年11月20日因上诉人电话长期欠费被拆机，但被上诉人均未能提供上诉人欠费的任何依据，包括通话清单等，仅凭孤证即所谓上诉人长期欠费停机警告就认定上诉人欠费，显然证据不足。上诉人提供的主要证据均无欠费记录，与上诉人保存的被上诉人出具的从2011年9月至2013年6月的发票原件基本吻合，构成了证据链，足以证实上诉人从无欠费。2、认定存话费抽奖为射幸行为，是偶然获利的行为，无事实根据。此抽奖为存话费抽奖，被上诉人非博彩公司无权进行射幸行为，存话费抽奖与射幸抽奖是两种不同性质的抽奖，原判将其混为一谈，逻辑混乱。3、原判认定上诉人未提供证据证明其被非法收取上网流量费，是故意掩盖被上诉人删改电脑记录制造假账的事实。上诉人被非法收取上网流量费40.96元至今未退，原判明显枉法裁判。4、众所周知，市长热线电话极其繁忙，很难打通，上诉人拨打7次其中6次只听见放录音“座席正忙请等待”，并无实质通话内容，依法不能收费。被上诉人收取费用完全是利用其行业垄断地位制定的霸王条款，是侵吞消费者电信资费的行为，依法无效。5、被上诉人多次伪造上诉人欠费而停机，但均未能拿出上诉人欠费的任何证据，依照被上诉人提供的所有发票显示，上诉人不但不欠费，反而是被上诉人侵吞上诉人的电信资费仍未退还。上诉人的手机收到停机提示后也多次交费，被上诉人多次复机后又停机，7月份共开通了3天，上诉人总共才接了3次电话，因被上诉人停机，上诉人不能打印6月、7月清单，可以肯定7月上诉人还有缴费余额50元以上话费为被上诉人侵吞。被上诉人收取电信资费故意立有两本账，一本真账，一本假账，假账用于侵吞用户的电信资费。原判故意隐瞒被上诉人删改电脑记录制造假象侵吞上诉人电信资费的重大证据。综上，原判枉法裁判，依法应予撤销。二、审判长庭审极不严肃，与审判员长时间交头接耳，精力不中，将普通程序变成了事实上的简易程序。1、庭审前合议庭未依照《民事诉讼法》相关规定在合议庭成立之日起三日内告知上诉人，庭审开始后审判长才介绍合议庭成员姓名。2、上诉人于2015年10月8日向青秀区法院交起诉状和证据材料。12月7日才能立案，至此已经两个月，违反了关于7日立案的规定。3、被上诉人答辩状在3月16日开庭时才送达上诉人，违反《民事诉讼法》第一百二十五条关于被告应当在收到起诉状之日起十五日内提出答辩状的规定。4、审判长庭审中与审判员长时间交谈，精力不中，没有严格依法指挥庭审调查，而是由双方自行举证、质证。上诉人几次递交材料，审判长拒看，更没有让双方辨论就草草休庭。庭审时审判员还提出离题的发问，以打断上诉人的思路。5、书记员所记庭审笔录缺漏较多。6、审判长最后调解时走出法庭，与被上诉人代理人单独交谈，涉嫌私下会见代理人。7、本案2015年12月7日正式立案，长时间调解，上诉人到7月7日才接到法院信息中心方知此案正式结案，超审限一个月。综上所述，原判认定事实严重错误，适用法律错误，严重违反法定程序，依法应予以撤销。
中国移动南宁公司答辩称,一审判决认定清楚,适用法律正确,二审法院应维持原判,驳回上诉人的上诉请求。
黄仁向一审法院起诉请求:1、中国移动南宁公司向黄仁赔偿黄金大奖抽奖中黄仁投入的本金及抽中的奖金合计120元×3＝360元；2、中国移动南宁公司向黄仁三倍赔偿非法收取的12580生活播报18个月（每月一元）信息费共54元；3、中国移动南宁公司向黄仁三倍赔偿非法收取的广西政法手机报（移动梦网彩信）6个月信息费（每月3元）共54元；4、中国移动南宁公司向黄仁赔偿非法伪造黄仁上网收取的上网流量费40.96元；5、中国移动南宁公司向黄仁赔偿非法收取黄仁拨打市长热线电话未接通的6次话费15元；6、中国移动南宁公司向黄仁赔偿非法停机造成黄仁的损失1620元；7、黄仁到广西通信管理局及南宁市12315消费者申诉举报中心多次返车费100元；8、赔偿黄仁寄挂号函件给工信部监察局邮资30元；9、中国移动南宁公司向黄仁退回侵吞黄仁已交的通信资费（以法院最后判决为准）；10、由中国移动南宁公司承担本案受理费。
一审法院认定事实：黄仁是中国移动南宁公司139××××2819手机号码用户，2011年黄仁分三次参与了中国移动南宁公司所举办的黄金大奖抽奖活动，每次充值110元，三次中奖均为10元。中国移动南宁公司为黄仁出具了三份发票。
2011年9月6日，黄仁在中国移动南宁公司处办理了一元购机业务，并提供专属全球通套餐可选包，其中12580生活播报收费公示为0元/月。但自2011年9月至2013年2月共计18个月期间，139××××2819手机号码的12580信息费收费均为1元/月。
此外，自2012年7月至2013年1月共计6个月期间，中国移动南宁公司向黄仁收取3元/月的移动梦网彩信信息费（即广西政法手机报）。
2013年3月27日，黄仁以中国移动南宁公司非法收取手机通讯费为由向南宁市工商行政管理局提出消费者申诉，但双方分歧过大，无法达成一致。2013年4月12日，南宁市工商行政管理局发出终止调解消费者申诉通知书，决定对黄仁的前述申诉终止调解。
2013年8月20日，中国移动南宁公司向139××××2819手机号码发送催缴短信（停机告警），又于当日对该号码进行欠费单停，次日对该号码进行欠费双停，10月19日，对该号码进行预拆，最后于11月20日进行拆机。此前，该号码亦存在欠费催缴情况，但均进行到欠费单停或欠费双停阶段后便复机。
2015年12月7日，黄仁以中国移动南宁公司乱收通讯资费且存在欺诈为由诉至法院。
一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
一、关于黄仁的各项诉请。1、抽奖的本金及奖金。因抽奖为射幸行为，是偶然获利的行为，行为本身存在不确定性，因此黄仁主张中国移动南宁公司举办的抽奖活动存在欺诈理由不成立，对此不予支持。2、12580信息费。2011年9月6日，黄仁参与了1元购机活动，可供其开通的套餐公示12580生活播报收费为0元/月，但自2011年9月至2013年2月共计18个月期间，中国移动南宁公司向139××××2819手机号码收取了1元/月的12580信息费收费。中国移动南宁公司未能提供证据证明其收取该费用存在合理依据，应由其承担举证不能的责任。对此，中国移动南宁公司存在欺诈，应承担对该项费用进行三倍赔偿的责任。3、广西政法报信息费。黄仁作为手机号码的用户，中国移动南宁公司未能提供证据证明黄仁开通了3元/月的移动梦网彩信（即广西政法手机报）业务，应承担不利后果，其未经黄仁同意开通收费业务，存在欺诈情形，故应向黄仁承担三倍返还该业务资费的责任。4、上网流量费、拨打市长热线话费、停机损失、通信资费。因黄仁未能提供证据证明其被非法收取了上网流量费、拨打市长热线话费以及被侵吞了通信资费，亦未能证明停机令其遭受的损失，且停机系由黄仁欠费导致，故对黄仁该部分主张，不予支持。5、车费、邮资。因中国移动南宁公司确实存在部分违约行为，应赔偿黄仁相应的损失，黄仁为处理纠纷不断增加维权成本，对其主张的车费100元、邮资30元，酌情予以支持。
二、关于诉讼时效问题。自黄仁发现自身权利受损以来其一直在寻求与中国移动南宁公司沟通协调的渠道。2013年3月27日向南宁市工商行政管理局提出消费者申诉，双方调解未果。此时本案的诉讼时效中断，重新起算至黄仁起诉之日并未超过诉讼时效期间，因此对于中国移动南宁公司超过诉讼时效的抗辩，不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百四十条，《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国消费者权益保障法》第五十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、中国移动南宁公司向黄仁三倍赔偿18个月12580生活播报信息费共计54元；二、中国移动南宁公司向黄仁三倍赔偿6个月移动梦网彩信信息费共计54元；三、中国移动南宁公司向黄仁赔偿车费100元、邮资30元；四、驳回黄仁的其他诉讼请求。案件受理费50元,由中国移动南宁公司负担。
二审中，黄仁向本院提交了以下证据：国内挂号信函收据、发票，用于证明上诉人因为被上诉人违法停机导致上诉人短信无法查阅，导致支付邮寄费用去调查。
中国移动南宁公司经质证后认为：上述证据与本案无关，三张发票上无时间和内容，无法证明确实因为本案诉争事由而产生的费用，收件人为版权局、李今早，均与本案诉争事由无关。无法证明寄件内容及收据对应的是上诉人所主张的内容。国内挂号信函收据上合计10元，发票上合计11元，金额不对。
对黄仁提交的证据本院认证如下：对黄仁提交的国内挂号信函收据、发票，本院确认其真实性,但无法证实上述证据与本案有关联性。
本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为：本案争议的焦点是：1、中国移动南宁公司应否向黄仁赔偿黄金大奖抽奖中黄仁投入的本金及抽中的奖金360元、上网流量费40.96元、话费15元、损失1620元、通信资费33元；2、一审判决是否存在程序违法。
关于抽奖的本金及奖金。因抽奖为射幸行为，是偶然获利的行为，行为本身存在不确定性，预存的本金及抽奖的奖金金额也存入了黄仁的手机中，黄仁主张中国移动南宁公司举办的抽奖活动存在欺诈要求赔偿理由不成立，本院不予支持。关于上网流量费、拨打市长热线话费、停机损失、通信资费。黄仁没有证据证明中国移动南宁公司收取了上网流量费40.96元,故对此主张本院不予采信。中国移动南宁公司在一审时提供了证据证明，拨打市长热线在拨通听到语音提示后，系统受到返还的计费信号起，开始收费，因此，该费用黄仁应支付。关于停机损失，由于停机系由黄仁欠费导致，故对黄仁该部分主张，本院亦不予支持。黄仁主张其没有欠费与事实不符，本院不予采信。关于通信资费，黄仁提供的证据与本案没有关联性，不能证明其主张，故黄仁该项诉讼请求证据不足，本院不予采信。综上，黄仁请求中国移动南宁公司赔偿黄金大奖抽奖中其投入的本金及抽中的奖金360元、上网流量费40.96元、话费15元、损失1620元、通信资费33元不成立，本院不予支持。
关于程序问题。黄仁主张一审庭审前一审法院未告知合议庭成员名单。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百五十八条规定：“适用简易程序审理的案件，审理期限到期后，双方当事人同意继续适用简易程序的，由本院院长批准，可以延长审理期限。延长后的审理期限累计不得超过六个月。人民法院发现案情复杂，需要转为普通程序审理的，应当在审理期限届满前作出裁定并将合议庭组成人员及相关事项书面通知双方当事人。案件转为普通程序审理的，审理期限自人民法院立案之日计算。”本案中，一审法院受理时适用简易程序审理本案。后裁定转为普通程序审理。经核，一审法院转为普通程序审理后，没有将合议庭组成人员书面通知黄仁，但在一审庭审中已宣布了合议庭组成人员，黄仁没有申请回避。庭审中也进行了法庭辩论。一审判决程序上存在瑕疵，但不属于严重违反法定程序。黄仁主张一审庭审中，审判员交头接耳、立案法官故意刁难等问题不属于判决程序问题。因此，一审判决不存在严重违反法定程序的问题。
综上所述，黄仁的上诉请求不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人黄仁负担。
本判决为终审判决。
审判长 吴 骁
审判员 韦 婷
审判员 郑肖肖
二〇一七年五月十八日
书记员 陆琪珏