湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长中民一终字第03480号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司，住所地湖南省长沙市雨花区城南东路291号。
负责人廖文常，该公司总经理。
委托代理人吴擎，湖南琨霖律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）贺鹏，男，1992年1月22日出生，汉族，住湖南省南县北河口乡曹家铺村第四村民小组。
委托代理人陈铭，湖南芙蓉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）毛胜明，男，1967年5月7日出生，汉族，住湖南省长沙市岳麓区含浦镇联丰村谢家组***号。
被上诉人（原审被告）长沙市出租汽车公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区火星开发区7片。
法定代表人席超波，该公司总经理。
委托代理人熊文，湖南国广律师事务所律师。
委托代理人刘炅鑫，男，1985年5月3日出生，汉族，住湖南省长沙市芙蓉区五一东路128号2栋3门302房，系该公司安全员。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司（以下简称人保财险长沙分公司）因与被上诉人贺鹏、毛胜明、长沙市出租汽车公司（以下简称出租车公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省长沙市天心区人民法院（2014）天民初字第3606号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年6月26日01时30分许，贺鹏驾驶（未取得机动车驾驶证）未注册的二轮摩托车搭乘张克江沿长沙市木莲冲路由东往西行驶到仁和家园路段时，恰遇毛胜明驾驶湘AT35**号小型轿车同向行驶，由于毛胜明驾驶车辆变更车道，致使贺鹏避让不及，摩托车左前侧与湘AT35**号小型轿车右侧车身相擦，造成两车受损，贺鹏受伤的交通事故。经交警部门认定：毛胜明驾驶机动车变更车道违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十四条第二款的规定，承担事故主要责任；贺鹏未取得机动车驾驶证驾驶未注册的机动车，且未确保安全驾驶，承担事故次要责任。事故发生后，贺鹏入湖南省第二人民医院，经诊断为：右股骨骨折、胸壁挫裂伤。当日，贺鹏转入中南大学湘雅医院住院治疗，在该院住院治疗13天。中南大学湘雅医院出院诊断为：右侧股骨干骨折。经交警部门委托，湖南省湘雅司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，认为：贺鹏右下肢功能丧失﹥10%构成拾级伤残，其后期遵医嘱定期复查、促骨生长及择期取出内固定费用约需8000元，建议伤后休息10个月，需壹人护理4个月。事故发生后，出租车公司向贺鹏先行赔付了40000元。湘AT35**号小型轿车系出租车，登记所有权人为出租车公司，毛胜明营运驾驶该车发生交通事故。该车在人保财险长沙分公司投保交强险，死亡伤残赔偿责任限额为110000元，医疗费用赔偿责任限额为10000元，财产赔偿责任限额为2000元；投保商业三者险，保险合同约定，负主要责任的免赔率为15%，保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。庭审中，人保财险长沙分公司与出租车公司一致确认医药费扣减15%作为国家基本医疗保险之外的费用，人保财险长沙分公司在商业三者险范围内不予承担。长沙市天心区文源街道金汇社区以及长沙市公安局天心分局新开铺派出所出具居住证明，证实：贺鹏2012年8月至2014年8月租住在当地。
原审法院认为：本案系机动车之间发生交通事故而引发的人身损害赔偿纠纷。一、贺鹏的损失。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，核定贺鹏在本案中的损失如下：1、医药费50041.36元，根据湖南省第二人民医院、中南大学湘雅医院出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。诉请的南县麻河口镇黄坡卫生室的医药费，因未提供相应票据佐证，不予认定。2、残疾赔偿金46828元（23414元／年＊20年＊10％）；残疾赔偿金根据受害人十级伤残，根据居住地证明，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准自定残之日起按20年计算。3、鉴定费1925元；鉴定费为鉴定所实际支出的费用。4、住院伙食补助费390元（30元／天＊13天）；根据住院天数，参照本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准予以确定。5、护理费9600元（80元／天＊4个月）；护理时间根据鉴定意见，参照本地从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。6、精神损害抚慰金5000元；交通事故给伤者身体、精神造成较大的痛苦，应赔偿其精神损害抚慰金。7、营养费1000元；根据受害人伤残情况，酌情支持。8、交通费1000元；根据受害人及其必要的陪护人员因就医、陪护实际发生的费用，酌情支持。9、误工费33360元（3336元／月＊10个月）；根据鉴定意见伤后休息10个月，贺鹏主张按2012年湖南省职工平均工资（3336元／月）计算误工费，予以采纳。10、后续治疗费8000元；根据鉴定意见予以确定。11、残疾器具费100元，贺鹏购置拐杖的实际支出。综上所述，贺鹏的损失合计157244.36元，超出上述范围的部分，因提供的证据不足以证明其损失，不予采信。二、案涉交通事故赔偿责任的确定。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”湘AT35**号小型轿车在人保财险长沙分公司投保交强险及商业三者险，贺鹏的损失应先由人保财险长沙分公司在交强险及商业三者险责任限额范围内予以赔偿。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定第一款第（一）项规定“机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”《中华人民共和国民法通则》第四十三条规定“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”根据当事人过错程度及对事故发生的原因力，确定毛胜明承担事故70%的责任，又因毛胜明系从事出租车公司的经营活动驾驶湘AT35**号小型轿车发生交通事故，故出租车公司应承担贺鹏损失不足交强险部分70%的赔偿责任。（一）交强险。贺鹏的医药费，由人保财险长沙分公司依照交强险在医疗费用赔偿限额内赔偿10000元。贺鹏的的残疾赔偿金、护理费、交通费、误工费、精神损害抚慰金、残疾器具费共计95888元，由人保财险长沙分公司依照交强险在死亡伤残赔偿限额内予以赔偿。（二）商业三者险。超出交强险的部分，由被保险人依法应支付的赔偿金额，保险人依照保险合同的约定对于超过交强险的部分给予赔偿。其中医药费在交强险不足部分扣减15%作为国家基本医疗保险之外的费用以及负主要责任15%的免赔率后，人保财险长沙分公司应赔偿贺鹏20250.92元（（50041.36元-10000元）＊70%（1-15%）＊（1-15%））；应赔偿贺鹏住院伙食费、后续治疗费、营养费5587.05元（（390元＋8000元＋1000元）＊70%＊（1-15%））；商业险共计应赔偿25837.97元。（三）侵权人的赔偿责任。交强险及商业三者险不足部分，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。出租车公司还应赔偿贺鹏医药费7778.03元（（50041.36元-10000元）＊70%-20250.92元），住院伙食费、后续治疗费、营养费共计985.95元（9390元＊70%-5587.05元），鉴定费1347.5元（1925元＊70%），共计应赔偿10111.48元。三、出租车公司已支出的部分。事故发生后，出租车公司已支付40000元，超付部分29888.52元（40000元-10111.48元），贺鹏应予退还。为减少当事人讼累，由人保财险长沙分公司从应支付予贺鹏的赔偿款中直接转付出租车公司。综上所述，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司依照交强险赔偿贺鹏医药费10000元；二、中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司依照交强险赔偿贺鹏残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金、残疾器具费共计95888元；三、中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司依照商业三者险赔偿贺鹏25837.97元；四、长沙市出租汽车公司赔偿贺鹏10111.48元（已履行）；五、贺鹏退还长沙市出租汽车公司29888.52元；六、驳回贺鹏的其他诉讼请求。以上第一、二、三项合计131725.97元，中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司支付101837.45元予贺鹏，支付29888.52元予长沙市出租汽车公司；全部履行义务限中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司于本判决发生法律效力后10日内履行完毕。本案适用简易程序，受理费减半收取490元；由贺鹏承担124元，长沙市出租汽车公司承担366元（此款贺鹏已预缴，限长沙市出租汽车公司于本判决发生法律效力后10日内直接支付予贺鹏）。
上诉人人保财险长沙分公司不服原审判决，上诉称：一、一审法院对误工时间计算错误。根据《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》第10.2.14之规定，“股骨干骨折”的误工时间一般为120日，而湖南省湘雅司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》中写明“建议伤后休息10个月”，该鉴定意见对误工时间的认定远超国家标准，也超过了被上诉人贺鹏从受伤之日到定残日前一天的标准，一审法院依据该司法鉴定意见计算误工时间，明显适用法律错误。二、一审法院对护理时间的认定过长。被上诉人贺鹏住院时间仅为14天，依据中南大学湘雅医院出具的《出院诊断书》，贺鹏于2014年6月30日进行了内固定术，术后14天便可拆线，而湖南省湘雅司法鉴定中心认定其“一人护理4个月”，护理时间的认定明显过长，明显与事实不符。三、一审判决上诉人承担100%的精神损害抚慰金明显认定错误。四、一审时上诉人申请对贺鹏伤残进行重新鉴定，但法院未予采信，从而导致赔偿标准远远高于法定标准。综上，一审法院判决明显认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院：1、依法撤销原审判决，并依法改判；2、一、二审全部诉讼费由三被上诉人承担。
被上诉人贺鹏答辩称：一、一审法院驳回上诉人重新鉴定的申请，符合法律规定，合情合理。鉴定是湖南省湘雅司法鉴定中心根据长沙市天心区交警大队的委托出具的，程序合法，且鉴定机构具有鉴定资质。二、关于精神损害抚慰金未按责任比例进行分摊，是上诉人未能正确理解法律，该上诉请求应驳回。三、关于误工时间和护理时间的认定是否过长，要根据有资质的司法鉴定机构作出的具有法律效力的司法鉴定书来确定。综上所述，请求依法维持原判。
被上诉人出租车公司答辩称：一、一审判决合法有效，体现了案件事实，适用法律正确，应当予以认可。二、出租车公司已与上诉人对非医保用药比例协商一致，如果具体数额发生变化，出租车公司承担责任的数额也应当按照原商定比例重新计算。
被上诉人毛胜明答辩称：与出租车公司的意见一致。
二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。
本院二审经审理查明的事实与原审法院查明事实一致。
本院认为：一、关于重新鉴定及被上诉人贺鹏的伤残等级、误工时间和护理时间问题。上诉人人保财险长沙分公司上诉主张湖南省湘雅司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书对被上诉人贺鹏的伤残、误工时间、护理时间等事项的认定高于国家标准，一审未准许其重新鉴定申请有误。本院认为，首先，该鉴定程序的启动系由长沙市公安局交通警察支队天心交警大队予以委托进行，上诉人人保财险长沙分公司并无证据证明该鉴定程序严重违法；其次，湖南省湘雅司法鉴定中心及鉴定人员具备有关鉴定资格；最后，上诉人人保财险长沙分公司并未提供证据证明该鉴定意见存在其他应当准许重新鉴定的情形。因此，原审法院依据该份鉴定意见认定被上诉人贺鹏的伤残等级、误工时间、护理时间，并无不当。二、关于精神损害抚慰金的认定。根据机动车交通事故责任强制保险条款的约定，精神损害抚慰金属于交强险死亡伤残赔偿项的赔偿范围。由于被上诉人贺鹏的包括精神损害抚慰金在内的可计入交强险伤残赔偿项的损失并未超出相应限额，故原审法院判决由上诉人人保财险长沙分公司在交强险范围内予以赔偿，亦无不当。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处得当，本院予以维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费980元，由上诉人中国人民财产保险股分有限公司长沙市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 柳ＸＸ
代理审判员 刘忠二
代理审判员 孟宝慧
二〇一五年十月十二日
书 记 员 张奕劼
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。