天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）津02民终2978号
上诉人（原审原告）高振敏。
委托代理人李光龙（上诉人之夫。
委托代理人李颖，天津津瑞律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）天津市津南区八里台镇建筑工程公司，住所地天津市津南区八里台工业园区建设路6号A区117室。
法定代表人马庆林，职务经理。
委托代理人李成玉，该公司法务部职员。
被上诉人（原审被告）天津市津南区八里台镇人民政府，住所地天津市津南区八里台镇工业园区。
法定代表人陈世忠,镇长。
委托代理人翟习羊，天津星泽律师事务所律师。
上诉人高振敏与被上诉人天津市津南区八里台镇建筑工程公司、天津市津南区八里台镇人民政府劳动争议纠纷一案，天津市津南区人民法院于2014年10月23日受理，2015年8月28日作出的（2014）南民二初字第1491号民事判决，上诉人高振敏不服，向本院提起上诉。本院于2015年10月29日作出（2015）二中民一终字第1267号民事裁定书裁定发回原审法院重审。天津市津南区人民法院于2015年11月30日受理，依法另行组成合议庭，并于2016年4月13日作出（2015）南民一初字第3741号民事判决。上诉人高振敏不服该判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月19日受理后依法组成合议庭，于2016年6月14日公开开庭审理了本案。上诉人高振敏的委托代理人李光龙、李颖，被上诉人天津市津南区八里台镇建筑工程公司的委托代理人李成玉，被上诉人天津市津南区八里台镇人民政府的委托代理人翟习羊到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院查明，2013年5月1日，原告与被告天津市津南区八里台镇建筑工程公司（下称八里台镇建筑公司）建立劳动关系，双方未签订书面劳动合同。原告的工作岗位为个体税代征，工作地点为天津市津南区八里台镇人民政府（下称八里台镇政府）一楼服务大厅。2013年5月至12月，原告每月工资为2040元，2014年1月至6月每月工资为2050元（均为扣除社会保险前的工资）。2014年1月28日，被告八里台镇建筑公司向原告发放加班费6000元。2014年9月29日，被告八里台镇建筑公司向原告发放10000元。原告在被告八里台镇建筑公司工作期间，被告八里台镇建筑公司未安排原告享受带薪年休假，亦未支付带薪年休假工资。2014年6月9日，被告八里台镇建筑公司以原告违反《八里台镇建筑工程公司聘用人员管理办法》违法生育二胎为由，与原告解除劳动关系。原告认为被告八里台镇建筑公司违法解除劳动关系，向天津市津南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求八里台镇建筑公司支付原告2010年8月至2014年3月底周六加班工资39500元，支付2010年8月至2014年6月底年假补贴5400元，支付违法解除劳动合同赔偿金31600元，支付2011年全年奖金6000元。2014年10月9日，天津市津南区劳动人事争议仲裁委员会作出津南劳人仲裁字（2014）第283号裁决书，裁决被告八里台镇建筑公司支付原告加班费747.13元，带薪年休假工资551.72元，共计1298.85元。原告对此裁决书不服，向本院提起诉讼，提出如上之诉请。2015年8月28日，本院作出（2014）南民二初字第1491号民事判决。原告高振敏不服该判决提起上诉。天津市第二中级人民法院经审理于2015年10月29日作出（2015）二中民一终字第1267号民事裁定，裁定将案件发回本院重审。
庭审中，原告认为原告始终在八里台镇政府工作，与八里台镇政府存在劳动关系，应由八里台镇政府与八里台镇建筑公司共同承担责任。被告八里台镇政府否认与原告存在劳动关系，八里台镇建筑公司认为原告与其存在劳动关系。
另查，2011年1月14日，原告与天津洪河投资有限公司签订期限为1年的劳动合同。2012年1月1日，原告与天津市碧水金台保洁服务有限公司签订期限为1年的劳动合同。2013年1月1日，原告与天津洪河投资有限公司签订期限为1年的劳动合同。2013年4月30日，原告与天津洪河投资有限公司解除劳动关系。2014年12月11日，原告向本院起诉天津洪河投资有限公司，要求该公司给付原告2013年1月1日至2013年4月30日期间的周六加班工资3722元。在该案中，原告认为是八里台镇政府委派天津洪河投资有限公司与原告的签订劳动合同，故本院追加八里台镇政府为共同被告。2015年8月27日，本院审理后作出（2014）南民二初字第1736号民事判决，判决认为原告申请仲裁超出了仲裁时效，故对其主张加班费的诉请不予支持。判决另认为原告高振敏与洪河公司之间签订的劳动合同合法有效，原告主张和洪河公司、八里台镇政府有共同的劳动关系，无事实及法律依据，判决驳回了原告的诉讼请求。原告不服判决提起上诉。天津市第二中级人民法院审理后作出（2015）二中民一终字第1286号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。
原告高振敏诉称：1、二被告支付原告解除劳动合同赔偿金31600元、2010年8月至2014年6月周六半天加班费39500元、2010年8月至2014年6月期间的带薪年休假工资5400元，共计76500元；2、诉讼费由被告负担。
原审法院认为，原告高振敏自2013年5月1日入职被告八里台镇建筑公司，虽然双方未签订书面劳动合同，但原告的工资是由八里台镇建筑公司发放，亦由该公司为原告缴纳社会保险，因此可以确认双方存在劳动关系。在双方劳动关系存续期间，被告八里台镇建筑公司以原告违反《八里台镇建筑工程公司聘用人员管理办法》违法生育二胎为由与原告了解除劳动关系，但原告并非是在被告公司工作期间生育的二胎，故被告以此理由解除劳动合同不符合法律规定，应系违法解除。按照法律规定，被告应当向原告支付违法解除劳动合同赔偿金。关于赔偿金数额，按照法律规定，用人单位违法解除劳动合同的，应当向劳动者按照经济补偿标准的二倍支付赔偿金，即按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。关于原告的工作年限，原告自2013年5月与被告八里台镇建筑公司建立劳动关系，原告的工作年限应自2013年5月起算，至2014年6月双方解除劳动合同，共计一年零一个月，按照二倍计算，被告八里台镇建筑公司应当依法向原告支付3个月工资的赔偿金。关于原告的工资数额，原告在劳动关系解除前12个月平均工资应为2045元，计算公式：（2040元×6个月+2050元×6个月）÷12个月=2045元。解除劳动关系补偿金一项应为2045元×3个月=6135元。对于原告主张的加班费一项，被告八里台镇建筑公司不认可原告每个周六均加班，但未能提供考勤证实原告加班情况，故法院对原告主张每周六加班的事实予以确认。原告工作期间（2013年5与1日至2014年6月9日）加班天数为58个半天，合计为29天。原告的工资按照每月2045元计算，加班费应为5453.33元（2045元÷21.75天×29天×2倍）。对于原告主张的未休年休假工资一项，根据相关规定，被告八里台镇建筑公司应当按照原告工资收入的300%支付未休年休假工资报酬。关于计算未休年假工资所涉的月工资，是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。原告应享受5天带薪年休假，工资按照每月2045元计算，带薪年休假工资应为940.23元（2045元÷21.75天×5天×2倍）。上述款项共计12528.56元，因被告八里台镇建筑公司在原告工作期间发放过加班费6000元，在原告离职后另行支付原告10000元，共计16000元，被告八里台镇建筑公司应付的上述款项应从16000元中扣除，被告八里台镇建筑公司不再另行支付原告。被告八里台镇建筑公司未要求原告返还多付款项，并表示同意给付原告解除劳动合同赔偿金2816.13元、带薪年休假工资792元，系被告八里台镇建筑公司对其权利的处分，法院照准。原告以其一直在八里台镇政府一楼服务大厅从事代征税工作，并且其领导为八里台镇政府在编干部为由认为其自2010年起至2014年6月与八里台镇政府存在劳动关系，原告的此项主张依据不足，法院不予采信。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告天津市津南区八里台镇建筑工程公司于本判决生效后三日内支付原告高振敏解除劳动合同赔偿金2816.13元、带薪年休假工资792元，共计3608.13元；二、驳回原告高振敏的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告天津市津南区八里台镇建筑工程公司承担。
上诉人高振敏的上诉请求：1、撤销原审法院判决，依法支持上诉人的诉讼请求；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。主要理由为，原审法院认定的事实错误，上诉人与被上诉人八里台镇政府之间不存在劳动关系错误。上诉人实际是为被上诉人八里台镇政府工作，受其管理，故上诉人与被上诉人八里台镇政府存在劳动关系。上诉人收到的6000元以及10000元的费用并非一审法院认定的属于加班费和经济补偿金。上诉人被辞退时，被上诉人八里台镇建筑公司出具的解除劳动关系文书中明确写明无需支付经济补偿，现其改口说支付的是离职补偿金明显自相矛盾。
被上诉人八里台镇建筑公司辩称，同意原审判决，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人八里台镇政府辩称，同意原审判决，请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
庭审中，上诉人提交代征代扣税款结报单，证明上诉人在被上诉人八里台镇政府工作；三张银行流水清单，证明10000元属于工资，不属于经济补偿。
被上诉人八里台镇政府认为，上诉人提交的代征代扣税款结报单证据没有原件，不同意质证。认为银行流水清单不属于新证据，与本案无关联性。
被上诉人八里台镇建筑公司同被上诉人八里台镇政府质证意见一致。
本院认为，确认劳动关系应同时具备用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格、用人单位依法制定的规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动、劳动者提供的劳动是用人单位业务组成部分等要件。现上诉人与被上诉人八里台镇建筑公司、八里台镇政府之间均无书面劳动合同，但上诉人的工资是由被上诉人八里台镇建筑公司发放，上诉人的社会保险亦由该公司为其缴纳，且由被上诉人给上诉人出具解除劳动关系通知书，故上诉人与被上诉人八里台镇建筑公司之间存在劳动合同关系。被上诉人八里台镇政府并未安排上诉人从事有报酬的工作，上诉人从事的工作也不属于被上诉人八里台镇政府的工作组成。故上诉人主张与被上诉人八里台镇政府存在劳动关系的依据不足，本院不予支持。关于加班费的问题，因双方自2013年5月1日建立劳动关系，故上诉人要求自2010年8月起计算加班费的依据不足，本院不予支持。被上诉人八里台镇建筑公司已给付上诉人加班费6000元，现上诉人要求被上诉人八里台镇建筑公司支付加班费的依据不足。被上诉人八里台镇建筑公司以上诉人违反《八里台镇建筑工程公司聘用人员管理办法》违法生育二胎为由，解除与上诉人之间的劳动关系属于违法解除，依法应支付上诉人违法解除劳动合同赔偿金。被上诉人八里台镇建筑公司在解除与上诉人之间的劳动关系后给付上诉人10000元，该款项虽未明确给付名目，但不属于被上诉人八里台镇建筑公司依法应给付上诉人的款项，因其数额远远高于违法解除劳动合同赔偿金。故该款项既有被上诉人八里台镇建筑公司给付上诉人的赔偿金范围，又有被上诉人八里台镇建筑公司给付上诉人经济补偿金的本意。现原审法院认定被上诉人八里台镇建筑公司不再另行支付是正确的，本院应予维持。综上，上诉人上诉的依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费共计人民币10元，由上诉人负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘海东
审判员 王广利
审判员 刘 杰
二〇一六年七月四日
书记员 韩 笑
速录员 王铎臻