赤峰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内04民终2815号
内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
民事判决书
（2017）内04民终2815号
上诉人（原审被告）：范某1，男，1968年5月2日出生，汉族，个体工商户。
委托诉讼代理人：王某，赤峰市长青法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：杨某，男，1978年2月2日出生，汉族，无职业。
委托诉讼代理人：张某1、李某，内蒙古庆州律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：贾某，男，1966年4月14日出生，汉族，无职业。
原审第三人：范某2，男，1971年4月15日出生，汉族，个体工商户，现住巴林右旗大板镇北市。
上诉人范某1因与被上诉人杨某、贾某、原审第三人范某2提供劳务者受害责任纠纷一案，不服巴林右旗人民法院作出的（2016）内0423民初1582号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
范某1上诉请求：请求依法撤销一审法院判决，改判由被上诉人贾某承担赔偿责任。一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人与被上诉人杨某无任何关系，涉案的房屋系被上诉人贾某所建，被上诉人杨某与被上诉人贾某之间存在劳务关系，被上诉人杨某的损伤应由被上诉人贾某负担。涉案房屋所属的土地的使用权，原系上诉人于2015年8月18日从原单位巴林右旗重兴机械有限责任公司以6万元的价格取得，因欠被上诉人贾某劳务费，以此抵顶12万元并签订了《土地转让协议》，对此，上诉人提交了《土地转让协议》、证人白某、张某2出、张某222、张某2222、张某222、张某22222、张某222、张某2222、张某222、张某222222出庭作证及巴林右旗重兴机械有限责任公司的收据予以证实，同时被上诉人贾某对全部事实予以认可，足以证明上诉人主张的成立。而一审判决的五点认定与客观事实不符：第一，关于巴林右旗重兴机械有限责任公司的收据标注的内容，只是对上诉人与公司之间的约定，与其他人无关；第二，关于上诉人取得涉案土地的当天就抵顶给了被上诉人贾某不合常理的说法，对此，上诉人在原审庭审时已经解释的非常清楚，上诉人取得的涉案土地已经与公司议了好长时间，用此地抵顶贾某的劳务费也已说了好长时间，于是，在上诉人取得土地的当天就签订了《土地转让协议》，另外《土地转让协议》中被上诉人贾某只在首部分签名就否定事实存在，那么合同双方均认可的口头协议也不符合事实了？因为合同有口头和书面两种形式，但影响不了合同的效力；第三，关于上诉人欠被上诉人贾某工资及抵顶的说法并不矛盾，被上诉人贾某要上诉人的这块地的想法确实有很长时间，因为被上诉人贾某非常清楚上诉人的经济情况，如果不要这块地恐怕也没什么可要的，处于亲戚关系，多少也就那样了，这种情况在当今社会还少见吗？仅凭这一点就否定合同的效力，未免太牵强了；第四，关于巴林右旗住房和城乡建设局的询问笔录，上诉人在原审质证时已经解释清楚，在此仍坚持这一客观事实。二、一审法院将被上诉人按照城镇人口赔偿标准进行赔偿缺乏事实依据，应按照农村人口标准计算。
被上诉人杨某答辩服判。
被上诉人贾某答辩称：1.一审法院虽然没有判令贾某承担赔偿责任，但是，本着实事求是的原则，贾某认为一审法院对本案的事实认定不清，判决结果有误，首先，贾某的确是涉案建造房屋的实际所有人，相关证据已经提交给法院；其次，杨某是受雇于贾某，由于贾某找不到干活的大工，就委托范某1帮助，范某1与杨某都不认识，更谈不上雇佣杨某干活；最后，涉案建造的房屋从设计到施工、购买建筑材料一直都是贾某出资出力和现场指挥，与范某1无关。正因为贾某雇佣了杨某，所以杨某受伤住院的第一时间也是贾某支付了医疗费。2.一审判法院仅仅凭借”达尔罕街道固伦社区”的一份证明就认定被上诉人杨某是从2012年靠开始打工维持生活，没有房屋，租房居住。从而按照城镇故居民标准予以赔偿，贾某认为这样的判定有悖于法律的相关规定，首先该居委会证明不能证实杨某一直靠打工维持家庭生活；其二，根据”最高人民法院民一庭关于经常居住地城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函”含义是，只有同时具备”经常居住地”和”主要收入来源”均为城市的才能够按照城镇居民标准赔偿，二者缺一不可。本案中，被上诉人没有提供能够证明他在城市居住的房产证、居住证、租房合同及在城市居住的缴纳取暖费、水电费卫生物业费的任何一项证明，更没有提供证明他主要收入来源是在城市打工的工作证明、劳动合同、工资单、考勤记录、缴纳工商、税务、保险的任何一项记载材料，一审判法院仅仅凭借居委会的一份证明就确定其经常居住地和主要收入来源均为城镇未免太牵强，有悖于法律规定。其三，杨某是一个有完全行为能力的成年人，他在从事高空危险工作时，自己不注意安全，一边干活一边打电话导致受伤，其本身具有一定的过错，也应承担一定的责任，这样才能充分体现出公平公正的原则。
杨某向一审判法院起诉请求：1.判令被告给付医疗费100149元、误工费23935.82元、护理费22915元、住院伙食补助费10100元；2.伤残补助金595069.12元、护理依赖费用397722元、残疾用具费24000元、精神抚慰金50000元、抚养费用458910元、旅差费用1000元、门诊治疗费用8582元、鉴定费用750元、抚养费45891元。
一审法院认定事实：2016年4月30日8时许，原告杨某通过第三人范某2介绍到巴林右旗大板镇利源市场南门口右侧的火狐狸批发城加盖的二层楼做瓦工，原告杨某在二楼粘砖时因架子板突然断裂致使其当即从二楼掉下摔伤，第三人范某2和工友将原告杨某送往巴林右旗人民医院急救，经做核磁发现原告杨某脊椎爆裂性骨折，经巴林右旗人民医院建议送往赤峰市医院治疗101天，花费医疗费100149.82元。根据2016年度内蒙古自治区××区交通事故损害赔偿标准确定，误工费23935.84元（致评残2016年11月29日的前一天为211天×113.44元／天）、护理费22915.00元（住院101天×113.44元／天）、住院伙食补助费10100.00元（住院101天×100元／天）；残疾赔偿金550692元（30594元／年×20年×0.9）、护理依赖费用538272.8元（113.44元／天×20年×0.65）；残疾用具费3000元（以实际发生计算）；因伤残提出精神损害赔偿的，精神损害抚慰金按总数30000元以下的金额酌情给付，并依据相应的伤残等级按每个级差10%递减计算，所以对原告杨某的精神损害抚慰金确定为27000元；被抚养人杨玉超的抚养费用32814元（21876元／年×3年÷2人）；门诊治疗费用8582元（以实际发生计算）；鉴定费用750元，合计1318211.46元。另查明，经原告杨某申请，本院委托赤峰市附属医院司法鉴定中心对杨某的伤残等级及护理依赖程度进行鉴定，赤峰市附属医院司法鉴定中心于2016年11月29日出具赤附医司法鉴定中心［2016］临鉴字第786号法医临床司法鉴定意见书的鉴定意见为：被鉴定人杨某的损伤应评定为二级伤残。被鉴定人杨某为大部分护理依赖（被鉴定人杨某日常生活活动能力十项得分为35分）。又查明，原告杨某在达尔罕街道固伦社区居住，从2012年开始靠打工维持生活，没有房子，租房居住。原告杨某与刘晓华于2000年11月1日经登记结婚，婚后于2001年11月12日生育一子杨玉超。还查明，被告范某1提供了由白某、张某2见、张某222、张某2222见、张某222、张某2222、张某222、张某22222、张某222、张某2222、张某222、张某222222见、张某222、张某2222、张某222、张某22222、张某222、张某2222、张某222、张某222222见、张某222、张某2222、张某222、张某22222、张某222、张某2222、张某222、张某222222见证其与被告贾某签订的《土地转让协议》，将其从巴林右旗重兴机械有限责任公司取得的位于巴林右旗利源市场33号厅南侧（南北3.6米、东西10米）的土地使用权转让给被告贾某抵顶所欠被告贾某12万元的工资，以此证明原告杨某是给被告贾某干活时摔伤。被告贾某也提供了其与被告范某1签订的《土地转让协议》，该《土地转让协议》与被告范某1提供的《土地转让协议》内容是一致的。被告贾某在庭审时承认是因为2016年十个全覆盖不好找人干活，就委托其连襟范某1帮忙找人为其加盖小二楼，这样范某1就找了其弟弟范某2，范某2又找来的原告杨某，原告杨某是为其干活时摔伤。被告范某1与被告贾某提供的《土地转让协议》只有首部有贾某署名，落款处贾某没有签名，也没有该《土地转让协议》的落款日期。同时，被告贾某提供了被告范某1从巴林右旗重兴机械有限责任公司取得涉案土地使用权向巴林右旗重兴机械有限责任公司交纳的6万元费用的收据，该收据注明此费用是巴林右旗利源市场33号厅南侧（南北3.6米、东西10米）的土地使用费，还注明了”使用过程中出现一切问题由缴款方（范某1）负责”。证人白某（巴林右旗重兴机械有限责任公司职工）称，公司怕出事就在交款收据上标注”使用过程中出现一切问题由缴款方（范某1）负责”，当时公司规定谁要谁使用，不能转让。涉案土地使用权应该是一个来月以后取得的，公司是2016年9月份解散注销的。再查明，本院从巴林右旗公安局达尔罕派出所调取了本案的报案笔录、询问笔录，对范某2的询问笔录证实，在2016年4月30日上午8点多，原告杨某在涉案二层楼拿切割机时所踩的木板断裂从二楼掉下有沙子和砖头的一楼地上。这个工地的负责人是范某1，是范某1找第三人范某2和原告杨某等人干活的。本院从巴林右旗住房和城乡建设局调取涉案建筑的准建手续，巴林右旗住房和城乡建设局向本院提供了对该建筑的巴林右旗建设行政执法文书停工（核查）通知书（存根）、巴林右旗建设行政执法文书现场勘验笔录、对范某1的调查询问笔录、行政处罚先行告知书、行政处罚听证告知书、巴林右旗住房和城乡建设局行政处罚决定书，这些证据确定了该涉案建筑的土地使用权和房屋的所有权是被告范某1的。上述事实，有原告提供的医疗费收据、病例、病人费用清单、常住人口登记卡、赤峰市附属医院鉴定中心法医临床司法鉴定意见书、达尔罕街道固伦社区的证明、被告范某1提供的《土地转让协议》、被告贾某提供的《土地转让协议》、收据、本院从巴林右旗公安局及巴林右旗住房和城乡建设局调取的证据以及双方当事人的陈述，在卷为凭。一审法院认为，鉴于本案涉案建筑物的性质，该涉案建筑物的所有人和因该建筑物进行建设的雇主应为同一人，所以确定该涉案建筑物土地使用权人和该涉案建筑物的所有人是确定对原告杨某之损伤承担责任主体的关键。第一，被告范某1是在2015年8月18日向巴林右旗重兴机械有限责任公司交纳涉案土地使用费取得该土地使用权，巴林右旗重兴机械有限责任公司在交款收据上注明”使用过程中出现一切问题由缴款方负责。”，与证人白某（巴林右旗重兴机械有限责任公司职工）称”公司怕出事就在交款收据上标注了使用过程中出现一切问题由缴款方负责，当时公司规定谁要谁使用，不能转让。”的证人证言相互印证，能够证实被告范某1作为该涉案土地缴款方应对该涉案土地使用过程中出现的一切问题负责；第二，被告范某1与被告贾某均称被告范某1在取得该涉案土地使用权的当日即因欠付被告贾某12万元的工资款将该涉案土地抵顶给了被告贾某，且不说是否符合常理，单从他们提供的由白某、张某2见、张某222、张某2222见、张某222、张某2222、张某222、张某22222、张某222、张某2222、张某222、张某222222见、张某222、张某2222、张某222、张某22222、张某222、张某2222、张某222、张某222222见、张某222、张某2222、张某222、张某22222、张某222、张某2222、张某222、张某222222见证签订的《土地转让协议》只有首部有贾某署名，而落款处贾某没有签名也没有该落款日期，不能断定被告范某1与被告贾某所述是被告范某1在取得该涉案土地使用权的当日即形成了因欠付被告贾某12万元的工资款抵顶给了被告贾某的事实；第三，被告贾某称其与被告范某1是连襟，其夫妻二人从2012年的春天开始到2014年的年末都在利源市场给被告范某1干活，其本人是大工，其妻子高玉敏是小工，第三人范某2是工长。大工一般一天给付260元或270元工资，被告范某1在2012年至2014年期间每年给其将近2万元的工资，大约2014年就向被告范某1说过想要这块地。因为被告范某1是在2015年5月18日才取得涉案土地使用权，所以被告贾某在2014年就想要这块地显然不具有真实性，被告贾某的说法与第三人范某2称当时工长是张军，大工每天工资是260元，每年差不多4万元的说法相矛盾；第四，被告贾某在庭审中对被告范某1如何欠其12万元工资不能自圆其说，被告贾某称被告范某1没有对欠付其工资进行结算，只是口头说不亏待他，那么被告范某1欠付其12万元工资就无从谈起，由此可以推定被告范某1因欠付被告贾某工资12万元将该涉案土地抵顶给被告贾某没有事实依据，所以现有证据不能证明该《土地转让协议》成立且生效；第五，巴林右旗住房和城乡建设局于2016年9月7日对范某1的调查询问笔录，被告范某1承认该涉案建筑的土地使用权和房屋的所有权是其本人的，与第三人范某2在派出所的询问笔录称被告范某1是涉案建筑的负责人以及是范某1找第三人范某2和原告杨某等人干活的说法相一致，这也进一步说明了被告范某1于2015年5月18日将涉案土地抵顶给被告贾某事实不成立。综上所述，通过对本案证据综合分析和认证以及对双方当事人的陈述进行分析和评判，该涉案土地使用权转让给被告贾某无事实依据，被告范某1对架子板断裂致原告杨某从二楼掉下摔伤存在过错，应对原告杨某之损伤后果承担赔偿责任。因原告杨某自2012年即进城务工，赔偿标准应按城镇居民标准计算。被告贾某、第三人范某2无责任。被告范某1应赔偿原告杨某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、护理依赖费用、残疾用具费、精神抚慰金、抚养费用、旅差费用、门诊治疗费用、鉴定费用各项损失。对原告杨某主张的旅差费用、未发生的残疾用具费等因未提交证据，本院不予支持。一审判决：一、被告范某1于本判决发生效力之日起立即赔偿给原告杨某医疗费100149.82元。误工费23935.84元、护理费22915.00元、住院伙食补助费10100.00元、残疾赔偿金550692元、护理依赖费用538272.8元、残疾用具费3000元、精神损害抚慰金27000元、被抚养人杨玉超的抚养费用32814元、门诊治疗费用8582元、鉴定费用750元，合计人民币1318211.46元。二、第三人范某2不承担责任。三、驳回原告杨某的其他诉讼请求。
本院二审期间，双方当事人未提交新证据。本院二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院直接予以确认。
本院认为，上诉人范某1雇佣被上诉人杨某在从事所雇佣活动中摔伤的事实清楚，该事实有双方当事人对关键事实的陈述、上诉人缴纳涉案工程土地使用费收据等书证在卷佐证，足以认定，对于杨某因此伤害所造成的损失，上诉人作为雇主应承担赔偿责任。上诉人提出，涉案工程其已经转让给其连襟被上诉人贾某，杨某系贾某雇佣，应由贾某承担赔偿责任。对此本院认为，因其提供的《土地转让协议》在合同形式上存在瑕疵，另对于因欠贾某劳务费故使用涉案工地土地抵顶债务的主张没有提供其他相关联证据予以佐证，该主张与本案已查明的基本事实不符，本院不予支持。对于上诉人提出的对于被上诉人杨某的损害应按照农村居民标准进行赔偿的主张，因杨某居住在城镇，其生活主要来源也是靠在城镇打工收入，故对其应按照城镇居民标准赔偿，上诉人的该上诉主张本院亦不予支持。综上所述，范某1的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费16664元，由上诉人承担；邮寄费80元，由当事人各自负担20元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘润涓
审 判 员 张欢欢
代理审判员 王 焯
二〇一七年九月五日
书 记 员 于 娜