福建省大田县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0425刑初140号
公诉机关大田县人民检察院。
被告人李继辉（绰号小胖），男，1977年3月16日出生于福建省三明市，汉族，中专文化，无业，住福建省三明市三元区。2009年、2015年、2016年因吸食冰毒分别被福州市、三明市公安机关行政拘留各十五日；2003年12月3日，因犯敲诈勒索罪被三明市梅列区人民法院判处有期徒刑一年，2004年4月23日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2016年11月2日被刑事拘留。同年12月7日被执行逮捕。现羁押于大田县看守所。
大田县人民检察院以田检公诉刑诉[2017]90号起诉书指控被告人李继辉犯贩卖毒品罪，于2017年7月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大田县人民检察院指派检察员林春燕、代理检察员陈杨俊出庭支持公诉，被告人李继辉到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年6月至10月间，被告人李继辉（绰号小胖、胖子）违反违法国家毒品管制法规，明知是冰毒而予以多次贩卖给吸毒人员廖某、池某1、郑某及陈某，数量达8.8克，廖某、池某1、郑某、陈某以现金支付或是以微信转账的方式等支付钱款。
2016年11月2日，大田县公安局民警在三明市拘留所内抓获因吸食毒品被行政拘留的被告人李继辉，并扣押涉案冰毒1.01克、吸毒工具、移动电话7部及电话卡7张、工作手册。
对指控的上述事实，公诉机关提供了相关证据予以证实，认为被告人李继辉的行为已构成贩卖毒品罪。被告人李继辉与他人共同贩卖毒品部分是共同犯罪。被告人李继辉因故意犯罪被处刑罚和吸毒被三次行政处罚，应酌情从重处罚。被告人李继辉在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人李继辉多次贩毒，属情节严重。请求依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第二十六条第一款的规定，对被告人李继辉予以惩处。
被告人李继辉对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪和犯罪事实无异议，但提出指控其第一起不认识购买冰毒的廖某、池某1的名字，只懂的其绰号；指控其第三起不是贩卖冰毒，是代购代卖等行为的辩解意见。
经审理查明，2016年6月至10月间，被告人李继辉（绰号小胖）违反违法国家毒品管制法规，明知是冰毒而予以多次贩卖给吸毒人员廖某、池某1、郑某及陈某，数量达8.8克，廖某、池某1、郑某、陈某以现金支付或是以微信转账的方式等支付钱款。具体事实如下：
1、2016年6月12日晚、7月14日下午、9月17日晚，廖某和池某1三次与李继辉联系购买冰毒事宜，并商量购买1个冰毒300元。后二人三次到三明城关的好多多超市附近与李继辉交易，三次现金计900元购买3个冰毒（约3克），廖某、池某1购毒后返回大田建设镇将冰毒共同吸食。
2、2016年10月23日22时许，郑某因想吸食冰毒便与李继辉约定购买1个冰毒300元。郑某微信转账支付300元给李继辉后，在三明市梅列区列西清流大排档附近从李继辉处购得1个冰毒（约0.8克）并吸毒。
3、2016年10月左右的一天，陈某同被告人李继辉联系约定以1200元价格购买5克冰毒。李继辉与陈某约定在三元区文笔御园附近一个小吃店门口见面交易，陈某当场支付毒资500元并将手机抵押给李继辉后，李继辉告知陈某到三元区文笔路XXX单元楼梯口的邮箱上取走事先让魏海勇（另案处理）放置该处的5个（约5克）用纸巾包住的冰毒。
2016年11月2日，大田县公安局民警在三明市拘留所内带回因吸食毒品被行政拘留的被告人李继辉，后羁押于大田县看守所。2016年11月3日和12月29日，公安机关扣押涉案冰毒1.01克、吸毒工具塑料自制水烟壶一个，电子称一台、移动电话7部及电话卡7张、工作手册等物品。
上述事实，被告人李继辉在开庭审理过程中无异议，并有证人池某1、廖某、余某、胡某、朱某、郑某、汪某、池某2、田某、陈某的证言、扣押清单、人员基本信息、人员详细信息、违法犯罪经历查询情况表、刑事判决书、刑满释放证明、行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书，强制隔离戒毒决定书、吸毒人员动态管控详细信息、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、手机微信照片、通话详单、基站查询情况、工作手册照片、手机照片、行政处罚决定书、现场检测报告书、现场照片、SIM卡照片、证明、情况说明、到案经过、破案经过、检查笔录、称量笔录、取样笔录、辨认笔录及照片、光盘二张、被告人李继辉与同案犯魏某供述和辩解等相关证据予以证实，足以认定。
关于被告人李继辉提出指控其第一起不认识购买冰毒廖某、池某1的名字，只懂的其绰号和指控其第三起不是贩卖冰毒，是代购代卖的问题。经查，2016年6月12日晚、7月14日下午、9月17日晚，廖某和池某1三次联系李继辉购买冰毒事宜，并商量1个冰毒300元，后廖某、池某1用三次现金向李继辉购买3个冰毒（约3克）后返回大田建设镇共同吸食；2016年10月左右的一天，陈某与李继辉联系约定以1200元价格购买5克冰毒，后双方约定在三元区文笔御园附近一个小吃店门口见面交易，陈某当场支付毒资500元并将手机抵押给李继辉后，陈某按李继辉告知取走事先让魏海勇放置到三元区文笔路XXX单元楼梯口的邮箱上处用纸巾包住的5个冰毒（约5克）。上述事实，有公诉机关在庭审中所提交的证据予以证实，且被告人李继辉在庭审中也无异议，被告人李继辉明知冰毒是毒品而非法销售给吸毒人员廖某、池某1及陈某等人的行为，符合贩卖毒品罪的特征属于贩卖；对其提出不认识吸毒人员廖某、池某1名字和只懂其绰号的辩解，不影响构成贩卖毒品罪成立的要件。故被告人李继辉提出的辩解意见与事实和法律规定不符不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人李继辉违反违法国家毒品管制法规，多次贩卖毒品（冰毒）计8.8克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人李继辉与他人共同贩卖毒品部分是共同犯罪。被告人李继辉曾因故意犯罪被处刑罚和吸毒被三次行政处罚，应酌情从重处罚。被告人李继辉在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人李继辉具有当庭认罪情节，可予以从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十四条及最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第(四)项的规定，判决如下：
一、被告人李继辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币4000元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月2日起至2021年2月1日止。罚金限本判决生效后20日内缴纳)。
二、扣押在案冰毒1.01克、吸毒工具塑料自制水烟壶一个、电子称一台等物品予以没收，由扣押机关大田县公安局依法处理。
三、继续追缴被告人李继辉未退赃款人民币1700元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑传艳
人民陪审员 蒋承伟
人民陪审员 许跃东
二〇一七年九月十三日
书 记 员 詹小红
附主要法律条文：
1、第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
㈠走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
㈡走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
㈢武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
㈣以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
㈤参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
2、第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
3、第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
4、第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。
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