安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖01民终3049号
上诉人（原审原告）：安徽慧航装饰工程有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区凤阳东路金盛家园13幢504室，统一社会信用代码91340100MA2MQAW973。
法定代表人：李威，总�理。
委托诉讼代理人：李涛，安徽万世律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：黄从喜，男，1969年1月22日出生，汉族，住安徽省霍邱县。
委托诉讼代理人：宋霞，安徽国运律师事务所律师。
委托诉讼代理人：何鑫，安徽国运律师事务所实习律师。
上诉人安徽慧航装饰工程有限公司（以下简称慧航公司）因与被上诉人黄从喜劳动争议纠纷一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院作出的（2017）皖0102民初10075号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
慧航公司上诉请求：1、请求撤销合肥市瑶海区人民法院（2017）皖0102民初10075号民事判决，依法改判；2、黄从喜承担本案一审及二审全部诉讼费用。事实与理由：1、一审法院认定事实不清，黄�喜并非慧航公司员工。慧航公司与被黄从喜之间并不存在劳动关系，黄从喜的行为是向雇主提供劳务，与雇主之间是劳务法律关系，而非劳动关系，不属于劳动法的调整范围。二、由于黄从喜并非慧航公司员工，慧航公司不应承担赔偿责任。
黄从喜辩称，1、一审认定事实清楚、适用法律正确，慧航公司上诉请求以及理由没有依据，应当予以驳回；2、慧航公司主张双方不存在劳动关系不属实，黄从喜认为双方之间存在事实劳动关系，即使双方之间不存在劳动关系也不影响慧航公司应当承担工伤保险责任。
慧航公司向一审法院起诉请求：1、判决慧航公司与黄从喜之间不存在劳动关系；2、判令慧航公司不支付医疗费11382.9元、一次性伤残补助金36675元、一次性工伤医疗补助金32904元、一次性伤残就业补助金54840元、停工留薪期工资14300元、护理费1609�、住院伙食补助费330元、鉴定费280元；3、诉讼费由黄从喜负担。
一审法院认定事实：2016年4月9日，黄从喜经工友介绍到慧航公司承包的合肥市蜀山区梁鸣路国家杂交水稻工程技术研究中心华东分中心项目工地从事钢筋工工作。次日，黄从喜在施工时不慎摔伤。黄从喜当日到中国人民解放军第一零五医院住院治疗至2016年4月21日出院，住院11天，入、出院均诊断：1、闭合性胸部外伤1.1左侧多发肋骨骨折；2、右侧颜面部软组织擦伤；3、右额部头皮下血肿；4、右腕colles骨折。出院后，黄从喜分别于2016年5月12日、5月24日、6月13日、8月18日到中国人民解放军第一零五医院门诊复查四次。黄从喜住院治疗及门诊复查医疗费共计16382.90元。黄从喜住院期间慧航公司支付黄从喜医药费5000元，余下医疗费均由黄从喜支付。
2016年7月21日，合肥市蜀山区人力资源和�会保障局作出编号：蜀山工认【2016】0351号《认定工伤决定书》，认定黄从喜受到的事故伤害为工伤，用人单位为慧航公司。2016年11月15日，合肥市劳动能力鉴定委员会作出编号：合劳鉴（2016）2898号《因工负伤劳动能力鉴定结论书》，黄从喜因工伤导致的劳动功能障碍程度鉴定为九级，黄从喜支付鉴定费280元。期间，慧航公司支付黄从喜生活费2000元。慧航公司未为黄从喜办理工伤保险。双方因工伤待遇事宜协商未成，为此黄从喜向合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求依法裁决：1、解除黄从喜与慧航公司的劳动关系；2、慧航公司支付黄从喜医疗费21382.90元，一次性伤残就业补助金54000元，一次性工伤医疗补助金32904元，一次性伤残就业补助金54840元，停工留薪期工资36000元，护理费2219元，住院伙食补助费330元，营养费900元，鉴定费280元，交通费1500�，共计199355.9元。经审理，合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会裁决：一、黄从喜与慧航公司之间劳动关系于2016年8月10日解除。二、慧航公司于裁决书生效后十日内支付黄从喜医疗费11382.90元、一次性伤残补助金36675元、一次性工伤医疗补助金32904元、一次性伤残就业补助金54840元、停工留薪工资14300元、护理费1609元、住院伙食补助费330元、鉴定费280元，以上共计152320.90元。三、驳回黄从喜的其他仲裁请求。
另查明：1、《合肥市2015年度人力资源和社会保障事业发展统计公报》，2015年合肥市统筹地区在岗职工月平均工资为5484元（65806元/年÷12月/年）；2、《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，“肋骨多发性骨折S22.4”的停工留薪期为4个月；3、《安徽省省直机关差旅费管理办法》和《安徽省省直机关会议费管理办法》(财行〔2014〕1760号)规定，安徽省机�工作人员出差伙食补助费按出差自然(日历)天数，省内每人每天最高报销金额30元；4、2015年安徽省城镇非私营单位分行业(建筑业)就业人员年平均工资为48895元，月工资为4075元（48895元/年÷12个月/年）。慧航公司不服仲裁裁决，遂诉讼至一审法院。
一审法院认为，关于黄从喜与慧航公司之间劳动关系确认问题。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》（法释[2014]9号）第三条第一款第（四）项规定及《全国民事审判会议纪要》（法办[2011]442号）精神，慧航公司仅系承担黄从喜工伤保险责任单位，但不宜认定双方之间形成事实劳动关系。黄从喜申请解除与慧航公司之间的劳动关系，一审法院不予支持。因慧航公司系承担黄从喜工伤保险责任主体，有义务为黄从喜购买工伤保险，其未履行其法定义务，应对黄从喜发生工伤后依照国家法律、法规规定享有的工伤待遇承担给付义务。
关于慧航公司支付黄从喜医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪工资、住院护理费、住院伙食补助、营养费、鉴定费、交通费问题。我国《工伤保险条例》第六十二条规定，……。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，慧航公司未向一审法院提供证据证明其为黄从喜参加了工伤保险，系其对此举证不能，应承担不利的法律后果。黄从喜因工受伤导致劳动功能障碍程度为九级，故慧航公司应承担申请人的各项法定工伤待遇。我国《工伤保险条例》第六十四条规定，本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。�条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。……；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。本案中，黄从喜一审中当庭陈述在合肥市从事钢筋工工作，双方口头约定做点工每天200元，不做没有工资。另外黄从喜陈述2016年4月9日开始干活的，4月10日即发生工伤事故，双方实际提供劳动时间极短且双方没有劳动合同书，黄从喜的本人工资无法准确核定。因此，一审法院认为参照2015年安徽省城镇非私营单位分行业(建筑业)就业人员年平均工资标准计算即2015年安徽省城镇非私营单位建筑业就业人员年平均工资48895元，月工资为4075元，作为黄从喜的本人工资较为适当，且又不低于2015年度合肥市统筹地区职工平均工资的60%即3291元/月（5484元/月×60%），故黄从喜的本人工资为4075元/月。黄从喜主张的各项工伤待遇具体如下：
1、医疗费：我国《工伤保险条例》第三十条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。本案中，黄从喜因工负伤住院治疗及门诊复查医疗费共计16382.90元，慧航公司在黄从喜住院期间支付给黄从喜医药费5000元，余下医疗费慧航公司均未支付。因此黄从喜要求慧航公司支付医疗费为11382.90元（16382.90元-5000元），符合上述法律规定，对此一审法院予以支持。黄从喜主张医疗费总额为21382.9元，缺乏证据证明，不予采信。
2、一次性伤残补助金：我国《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……，九级伤残为9个月的本人工资，……。本案中，黄从喜因工负伤导致劳动功能障碍程度为九级，其中黄从喜本人工资为4075元/月。因此黄从喜要求慧航公司支付一次性伤残补助金为36675元（9个月×4075元/月），符合上述法律规定，对此一审法院予以支持。
3、一次性工伤医疗补助金、一次性工伤就业补助金：我国《工伤保险条例》第三十七条规定，……。（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条规定享受相关待遇。劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘�合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：九级伤残为6个月，……；一次性伤残就业补助金的标准：九级伤残为10个月，……。本案中，黄从喜因工负伤导致劳动功能障碍程度为九级，且原黄从喜解除终止了劳动关系，并得到一审法院确认。其中2015年合肥市统筹地区在岗职工月平均工资为5484元。因此黄从喜要求慧航公司支付一次性工伤医疗补助金为32904元（6个月×5484元/月）和一次性伤残就业补助金为54840元（10个月×5484元/月），符合上述法律规定，对此一审法院予以支持。
4、停工留薪期工资。我国《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。……。本案中，黄从喜因工负伤的停工留薪期为4个月。对此慧航公司未提供其及时足额支付黄从喜停工留薪工资的凭证，也未提供与黄从喜达成延迟支付未付黄从喜停工留薪工资约定的证据。据此慧航公司应在劳动关系终止后应一次付清黄从喜停工留薪期间的工资。黄从喜当庭认可已收到慧航公司支付的生活费2000元，该款应从停工留薪期工资中扣除。其中黄从喜本人月工资为4075元。因此黄从喜要求慧航公司支付停工留薪工资为14300元（4075元/月×4个月-2000元），对此一审法院予以支持。
5、护理费：《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定，工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。其中已享受生活护理费的，由用人单位支付工伤复发治疗期间护理费与生活护理费的差额部分。本案中，黄从喜因工负伤住院治疗共计11天，其中2015年合肥市统筹地区在岗职工月平均工资为5484元，且慧航公司在黄从喜住院期间没有安排人员护理，也未支付黄从喜护理费。因此黄从喜要求慧航公司支付护理费为1609元（5484元/月÷30天/月×11天×80%），符合上述法律规定，一审法院予以支持。
6、住院伙食补助费：我国《工伤保险条例》第三十条规定，……。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及……从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十条规定，下列工伤保险待遇由工伤保险基金支付：……；（二）住院伙食补助费；……。本案中，黄从喜住院治疗11天，其中省内每人每天�高报销金额30元。因此黄从喜要求慧航公司支付住院伙食补助费为330元（11天×30元/天），符合上述法律规定，一审法院予以支持。
7、鉴定费。《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第十条规定，工伤保险基金用于下列项目：……；（二）劳动能力鉴定费；……。本案中，黄从喜因工负伤为鉴定劳动功能障碍已支付鉴定费280元，且黄从喜因工负伤已达成了九级劳动功能障碍程度。因此黄从喜要求慧航公司支付鉴定费，符合上述法律规定，对此一审法院予以支持。
8、交通费：《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十条规定，下列工伤保险待遇由工伤保险基金支付：……；（四）到统筹地区以外就医的交通食宿费；……。本案中，黄从喜因工负伤后既未到统筹地区即合肥市区以外医疗机构进行就医治疗，也未提供相关交通费票据原件。因此黄从喜要求慧航公司支付交通费，没有事实依据，对此一审法院不予支持。
9、营养费：我国《工伤保险条例》和《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》的条文中，均没有规定用人单位需要支付黄从喜因工负伤期间的营养费。因此黄从喜要求慧航公司支付营养费，没有法律依据，对此一审法院不予支持。
综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》（法释[2014]9号）第三条第一款第（四）项，《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第十条、第二十五条、第二十九条、第三十条、第三十一条之规定，判决：一、慧航公司于判决书生效后十日内支付黄从喜医疗费11382.90元、一次性伤残补助金36675元、一次性工伤医疗补助金32904元、一次性伤残就业补�金54840元、停工留薪工资14300元、护理费1609元、住院伙食补助费330元、鉴定费280元，以上共计152320.90元；二、驳回慧航公司其他诉讼请求。案件受理费10元，免予收取。
本案二审期间，当事人没有提交新证据。对原判所认定而为双方当事人无异议的事实，本院予以确认。
本院认为，黄从喜因工负伤后，合肥市蜀山区人力资源和社会保障局于2016年7月21日作出编号为蜀山工认【2016】0351号的《认定工伤决定书》，认定用人单位为慧航公司。该工伤认定书作出后，慧航公司既未向合肥市蜀山区人民政府或合肥市人力资源和社会保障局提出行政复议，也未向合肥市蜀山区人民法院提起行政诉讼，应视为慧航公司认可该工伤认定书的工伤认定结论。现慧航公司主张黄从喜并非慧航公司员工，双方不存在劳动关系，本院不予认可。
根据《最高人民�院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（四）项的规定，用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。本案中，即使黄从喜并非慧航公司员工，慧航公司也应是承担黄从喜工伤保险责任的单位，应对黄从喜发生工伤后依照国家法律、法规规定享有的工伤待遇承担给付义务。
综上所述，慧航公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由安徽慧航装饰工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张 利
审判员 张 勇
审判员 董江宁
二〇一八年五月二十五日
书记员 张明武
附相关的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。