浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙01民终6462号
上诉人（原审原告）：骆正良，男，1973年7月25日出生，汉族，住杭州市西湖区。
委托诉讼代理人：马文涛、陈体龙，浙江锦丰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：马千里，男，1975年9月28日出生，汉族，住丽水市莲都区，现羁押于浙江省十里坪监狱。
被上诉人（原审被告）：义乌市金城房地产开发有限公司。住所地：义乌市后宅街道柳青路****号*楼。
法定代表人：马千里。
委托诉讼代理人：楼纯彬，浙江星耀律师事务所律师。
上诉人骆正良为与被上诉人马千里、义乌市金城房地产开发有限公司（以下简称金城公司）民间借贷纠纷一案，不服杭州市西湖区人民法院（2016）浙0106民初2733号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月11日受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。
骆正良上诉请求：1.改判马千里向骆正良归还借款本金475000万元及利息456000元；判令金城公司对马千里的债务承担连带责任；2.马千里、金城公司承担本案诉讼费用。事实和理由：一、一审法院关于应支付利息认定错误，骆正良起诉之时为方便计算，按年利率5.6%作为基数计算利息，根据合同约定借款利息按同期银行贷款利率4倍计算，实际每年利率为22.4%，故骆正良起诉利息为人民币456000元。一审法院按年利率5.6%计算，忽视了合同约定利息以及骆正良起诉利息金额，该利息认定存在错误。二、一审法院认定金城公司无需对马千里债务承担连带责任，属法律适用错误。1.马千里作为公司法定代表人有权代表公司进行意思表示，其本身职权范围包括代表公司作出担保的意思表示。2.一审法院依据公司法第十六条的规定认定担保无效，于法无据。首先，该条规定不是效力性强制规范，不属于合同法第五十二条中的强制性规范，该规定仅能约束公司，不能约束担保合同相对人，该内部程序规定不能对抗担保合同相对人，案涉担保具有法律效力。3.金城公司所提供的证据不能证明马千里已经不能履行法定代表人的职责。义乌市政府的文件内容已经明确，系帮扶金城公司解决资金困难、协助解决相关问题，马千里实际上继续履行法定代表人职责。4.案涉款项的实际借款人是金城公司，该笔借款的收款人为金城公司的总经理，马千里也承认了该款项系出借给金城公司。三、一审法院未就马千里、金城公司以及义乌市金桂房地产开发有限公司三者存在混同以及金城公司应就案涉款项承担连带清偿责任这一争点予以审理。
一审中骆正良强调根据金城公司所提供的证据以及马千里自身的陈述，可以证明马千里、金城公司以及义乌市金桂房地产开发有限公司存在人格混同，故金城公司应当就马千里的债务承担连带清偿责任。
金城公司辩称，一、本案不存在借款交付的问题，根据一审法院查明的事实，欠款确认书记载的借款交付时间与银行流水时间不同，可见欠款确认书记载的借款未实际交付，与银行流水记载的款项不是同一笔。二、本案金城公司未提供担保，骆正良认定金城公司提供担保的依据是欠款确认书，但该确认书是马千里在监狱服刑期间未经股东会或政府工作组同意，私自作出的担保承诺，违反了公司法关于给股东提供担保的相关规定。同时，由于马千里因经济犯罪在监狱服刑，根据公司法的相关规定，他不能担任公司的法定代表人，也不能行使相关职权。故欠款确认书中的担保是无效的。请求驳回上诉，维持原判。
马千里未作答辩。
骆正良向一审法院起诉请求：1.马千里归还骆正良借款本金475000元并支付自2011年9月30日起至款清之日止按年利率5.6%计算的利息，暂计至2016年3月30日为456000元；2.马千里支付违约金78375元（自2015年9月30日起按每日475元，暂计至2016年3月30日，实际要求计算至款清之日止）；3.金城公司就上述债务承担连带责任；4.本案诉讼费用由马千里、金城公司承担。
一审法院认定事实：2011年10月21日，因马千里向骆正良借款，骆正良向马千里指定的户名为申某尾号为9706的银行账户汇入475000元。后马千里因涉嫌犯非法吸收公众存款罪于2014年9月26日被义乌市公安局刑事拘留，同年11月1日被依法逮捕。2015年11月30日，义乌市人民法院作出（2015）金义刑初字第2030号刑事判决书，马千里犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑八年，并处罚金三十万元。该判决书事实查明部分未列入骆正良出借的款项。后马千里不服提出上诉，浙江省金华市中级人民法院于2016年1月29日作出（2015）浙金刑二终字第490号刑事裁定书，驳回上诉，维持原判。马千里被送往浙江省十里坪监狱服刑。2016年3月7日，骆正良前往浙江省十里坪监狱，将《欠款确认书》交由马千里签字。《欠款确认书》载明：借款人因为经营需要，于2011年9月30日向骆正良借款47.5万元整，借款期限为4年，至今未还。双方借款利息约定为人民银行基准贷款利息的四倍，逾期按照每日未归还本金的千分之一计算违约金。此借款2011年9月30日汇入借款人指定账号（户名：申某，开户行：中国银行义乌市支行，账号：45×××06）。借款人签名处有马千里签名捺印，担保人为“义乌金城房地产开发有限公司”，马千里在法人签名处签名捺印。截止法定辩论终结，马千里尚未归还借款本金，亦未支付利息。
一审法院认为，《欠款确认书》系骆正良与马千里对双方借贷关系的确认，合法有效。如前述证据认证所述，马千里向骆正良借款475000元的事实清楚，该院予以确认。现借款已到期，马千里理应归还借款本金并支付相应利息。根据《欠款确认书》的约定，借款利息为人民银行基准贷款利息的四倍。现骆正良按年利率5.6%主张利息，不违反法律规定，亦符合双方约定，该院予以支持。因该借款实际于2011年10月21日支付，故借款利息应自2011年10月21日起算，计算至2015年9月29日为106326.11元。马千里逾期未归还借款本金并支付利息，已构成违约，应承担相应的违约责任。现骆正良既主张按年利率5.6%计算逾期利息又依照《欠款确认书》“逾期按照每日未归还本金的千分之一计算违约金”的约定主张自2015年9月30日起按每日475元计算的违约金，经计算，两项合计已超过年利率24%，不符合法律规定，故对超过部分不予支持。逾期利息及违约金应以未归还借款本金为基数，按年利率24%自2015年9月30日起算，暂计至2016年3月30日为57633.33元。
关于金城公司的担保责任问题。根据法律规定，法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。本案中，《欠款确认书》系于马千里在监狱服刑时由骆正良交由马千里签字，骆正良对于马千里因犯非法吸收公众存款罪被羁押系明知，虽金城公司的工商登记信息中的法定代表人仍是马千里，但其在监狱服刑期间代表金城公司提供担保已明显超越权限，骆正良对此应当知晓，且马千里实际已不能履行法定代表人的职责。故马千里的代表行为无效。且马千里陈述所借款项系用于义乌市金桂房地产开发有限公司的生产经营，虽金城公司认可案外人申某系金城公司的副总经理，但无其他证据证明马千里所借款项用于金城公司的生产经营。故对于骆正良要求金城公司承担连带清偿责任的诉请，该院不予支持。判决：一、马千里于判决生效之日起十日内归还骆正良借款本金475000元并支付利息106326.11元；二、57633.33元（暂计至2016年3月30日），2016年3月31日起至款项付清日止的逾期利息和违约金，以未还借款本金为基数，按年利率24%另行计付；三、驳回骆正良的其他诉讼请求。案件受理费减半收取6942元，由骆正良负担2548元，由马千里负担4394元，马千里负担部分于判决生效之日起七日内交纳至该院。
二审期间，各方当事人均未向本院提交新证据。
本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点为案涉借款的期内利率以及金城公司应否对借款本息承担连带清偿责任。骆正良上诉认为应当按照年利率22.4%计算案涉借款的利息，但其在一审庭审中已经明确表示其主张的利息是以475000元本金为基数，自2011年9月30日起按照年利率5.6%计算至款项付清之日，一审法院据此计算案涉借款的期内利息并无不当，故对于骆正良的该项上诉理由，本院不予采信。另，马千里系在监狱服刑期间出具《欠款确认书》并在该《欠款确认书》的担保人处作为金城公司法定代表人签字捺印，骆正良应当知道此时马千里因非法吸收公众存款罪被判处刑罚，显然已无权代表金城公司作出意思表示，骆正良要
求金城公司对《欠款确认书》所载借款承担保证责任缺乏事实和法律依据。故，对于骆正良要求金城公司对案涉借款承担连带清偿责任的上诉主张，本院亦不予采纳。综上，骆正良的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费13110元，由上诉人骆正良负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 瞿静
审 判 员 张敏
代理审判员 赵魁
二〇一六年十二月二十九日
书 记 员 余凯