江西省湖口县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣0429刑初54号
公诉机关湖口县人民检察院。
被告人周某（绰号“小宝”），江西省湖口县人，无业，户籍：江西省九江市湖口县双钟镇沿江路11号。因涉嫌开设赌场罪于2015年11月27日被湖口县公安局刑事拘留，经湖口县人民检察院批准，于2015年12月31日被湖口县公安局执行逮捕，现羁押于湖口县看守所。
被告人陈某，江西省湖口县人，无业，户籍：江西省九江市湖口县武山镇武山村七组35号。因涉嫌开设赌场罪于2015年11月27日被湖口县公安局刑事拘留，2015年12月25日被湖口县公安局取保候审，2016年2月29日被湖口县人民检察院取保候审。经本院决定，湖口县公安局于2016年5月24日执行逮捕，现羁于湖口县看守所。
辩护人黄金铷、钟双喜，北京大成（南昌）律师事务所律师。
湖口县人民检察院以湖检公刑诉（2016）45号起诉书指控被告人周某、陈某犯开设赌场罪于2016年5月10日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年6月16日公开开庭进行审理，湖口县人民检察院指派代理检察员刘哲出庭支持公诉，被告人周某、陈某及陈某的辩护人黄金铷、钟双喜到庭参加诉讼，本院现已审理终结。
公诉机关指控：2015年10月中旬，朱恒建（在逃）租下马影镇海山社区谢家新村昌隆旅馆一楼的店面作为赌博机游戏厅，并在里面摆放了五台“乐之源”游戏机（每台可供一人独立操作）、一台“打鱼机”（可供八人独立操作）、一台“龙机”（同时可供八人独立操作）。经湖口县公安局治安大队鉴定，上述游戏机均具有上分、退分、退币及荧屏计分等赌博功能，属于赌博机，认定数量为21台。
2015年11月11日，朱恒建雇佣被告人周某、陈某到其赌博机游戏厅帮忙经营管理，周某主要负责日常管理、赌博机维修和安排店员工作，陈某主要负责在店里管理资金账目。朱恒建承诺给周某10%的干股，给陈某3000元底薪加10%的干股。2015年11月26日该赌博机游戏厅被湖口县公安局马影派出所查获，周某、陈某被当场抓获归案。自2015年11月11日至2015年11月26日，该赌博机游戏厅违法所得总计41849元人民币。
对案件指控的事实，公诉机关向法庭宣读和出示相关证据予以证实，并据此认为，被告人周某、陈某受雇在设置多台赌博机的游戏厅里负责管理并参与利润分成，违法所得总计人民币41849元，情节严重，其行为构成开设赌场罪，应依法追究刑事责任，提请法院判处。
被告人周某、陈某供述与辩解：对起诉书指控的事实无异议，请法院从轻处罚。
被告人陈某辩护律师辩护观点：1，被告人陈某与朱恒健之间没有证据证明开设赌场的协商、分工出资等共同开设赌场的犯意，同时陈某不明知该游戏机为赌博机，证明被告人既无犯罪的主观故意，也没有共同犯罪的故意。2，场地租赁，资金投入、赌博机的购买，陈某均无参与，证明被告人陈某客观上没有开设赌场的行为。3，被告人陈某是在朱恒健开设了赌博场之后受朱恒健雇佣的，是从属地位，属从犯，且被告人当庭自愿认罪，建议对被告人陈某免除刑事处罚。
经审理查明：2015年10月中旬，朱恒建（在逃）租下马影镇海山社区谢家新村昌隆旅馆一楼的店面作为赌博机游戏厅，并在里面摆放了五台“乐之源”游戏机（每台可供一人独立操作）、一台“打鱼机”（可供八人独立操作）、一台“龙机”（同时可供八人独立操作）。经湖口县公安局治安大队鉴定，上述游戏机均具有上分、退分、退币及荧屏计分等赌博功能，属于赌博机，认定数量为21台。
2015年11月11日，朱恒建雇佣被告人周某、陈某到其赌博机游戏厅帮忙经营管理，周某主要负责日常管理、赌博机维修和安排店员工作，陈某主要负责在店里管理资金账目。朱恒建承诺给周某10%的干股，给陈某3000元底薪加10%的干股。2015年11月26日该赌博机游戏厅被湖口县公安局马影派出所查获，周某、陈某被当场抓获归案。自2015年11月11日至2015年11月26日，该赌博机游戏厅违法所得总计41849元人民币。
上述事实，有如下证据证实：
1、被告人周某供述笔录证实，2015年11月10日晚上我在金沙湾昌隆宾馆楼下游戏厅玩时，看见我发小朱恒健，他说游戏厅是他开的，叫我到游戏厅上班，给我百分之十的干股，我答应了，第二天早上八点到了店里主要是给赌博机上分，其中一台八个座位八个人操作手竿的“打鱼机”赌博机；五台“乐之源”老虎机，一台八个座位八个操作竿“龙机”。“打鱼机”是100元钱上4万分游戏分；“乐之源”、“龙机”是100元钱上1万分游戏分。从我到店里来至现在每天约4000元盈利的事实。
2、被告人陈某供述笔录证实，2015年10月中旬，朱恒建在马影镇海山社区谢家新村昌隆旅馆一楼开了一家赌博机游戏厅，因我和朱恒健是同学，战友，他当时叫我合伙参与，当时我没有钱就没有参股，11月11日左右朱恒建找到我说他和别人（老鼠）合伙了，叫我去店里帮忙，给我月薪3000元，百分之十的干股，第二天我到店里上班，店里分别有乐之源连线机5台，捕鱼机1台，龙机1台，我主要负责3种机子上的总积分和核对账本，将每天积分及盈亏情况拍图用微信发给老板朱恒建，店里周某负责看场子和安排人员，他拿百分之十的干股不拿底薪。王某和秦某是负责上分和收钱，他们拿工资，不占干股。店里除开销外，每天约有4000-5000元左右的盈利的事实。
3、证人秦某、王某的证词证实，我们是经周某介绍认识朱老板到游戏厅做服务员，我们两个人分上、下班，每班十二个小时，每天营业额约盈利4000左右的事实。
4、证人许伟奇证词证实，秦某、王某是跟着周某在昌隆宾馆游戏厅帮朱老板（朱恒建）看场子，然后还负责赌博机的上分和返分的事实。
5、证人张小芹证词证实，2015年10月中旬一个叫朱恒健的人找到我，要租我经营的昌隆旅馆一楼门面，后我们说好一年租金1.2万，过了几天，朱恒建就把一年租金1.2万元付给了我。
6、证人刘志虎证词证实，我先后2次在昌隆旅社一楼游戏厅玩“打鱼”赌博机，共上1200元钱的游戏分的事实。
7、证人张志祥证词证实，2015年11月份，我在金沙湾十字路处的一家“打鱼”赌博游戏店玩了三、四次输了1000元人民币的事实。
8、证人何永金证词证实，我2015年11月份在旅馆（昌隆）一楼玩“打鱼”赌博机四次，大概赢了300的事实。
9、证人罗洪秋证词证实，我先后四次在昌隆宾馆一楼玩“赌博机”，共输了800元左右的事实。
10、辨认笔录、被辨认人照片及被辨认人身份情况说明，证明由辨认人陈某在见证人见证下，指认本组照片7号（朱恒健）为昌隆旅社一楼游戏厅老板。
11、辨认笔录、被辨认人照片及被辨认人身份情况说明，证明由辨认人周某在见证人见证下，指认本组照片9号（王森岭）在朱恒健赌博机店里占有股份的叫（老鼠）的人。
12、辨认笔录、被辨认人照片及被辨认人身份情况说明，证明由辨认人周某在见证人见证下，指认本组照片7号（朱恒健）是游戏机的老板。
13、辨认笔录、被辨认人照片及被辨认人身份情况说明，证明由辨认人张小芹在见证人见证下指认本组照片7号（朱恒健）是承租其宾馆一楼的人。
14、检查笔录、及现场照片一组，证明公安民警于2015年11月26日17时10分至18时32分对昌隆宾馆一楼门面店进行检查发现，有五台“乐之源”游戏机，一台八人位“打鱼机”游戏机，一台“龙机”游戏机，三本普通记账笔记本。
15、湖公治认字（2015）1127号具有赌博功能的电子游戏机设施设备认定书，证明经湖口县公安局治安大队认定，五台“乐之源”上分功能游戏机，一台上分功能“捕鱼机”，一台上分功能“龙机”均属于具有赌博功能的电子游戏设施设备。
16、三本记账记录本，证明各赌博机上分、下分及收费情况。
17、湖口县公安局收缴物品清单，证明公安机关收缴五台乐之源赌博机主板5个、飞禽走兽“龙机”一台及主板1个、“美兽传奇”打鱼赌博机1台及主板1个。
18、人口信息，证明被告人陈某、周某基本情况。
上列证据，经庭审举证，质证，证明证据收集合法有效，控辩双方均无异议，本院予以采信，可作为定案依据。
本院认为，被告人周某、陈某受雇在设有多台赌博机的游戏厅里负责经营管理并参与利润分成，违法所得共计人民币41849元人民币，属情节严重，其行为构成开设赌场罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。应依法追究刑事责任。被告人陈某的辩护人以被告人陈某在主观没有共同开设赌场的故意，客观上没有出资、场地租赁等行为，同时不明知该游戏机为赌博机的观点与客观事实不符，本院不予采纳。被告人陈某、周某是受朱恒健雇佣参与经营管理，并参与利润分成作为管理工资，是从属地位，属从犯，依法减轻处罚。辩护人提出陈某属从犯的观点本院予以采纳。两被告人当庭自愿认罪、悔罪，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十七条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第二款第一项、第三条第一款第二项之规定，判决如下：
一、被告人周某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。
二、被告人陈某开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人周某的刑期从2015年11月26日起至2017年11月25日止，被告人陈某的刑期从2016年5月24日起至2018年4月23日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向九江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 曹和林
审 判 员 叶 玲
代理审判员 代雪婷
二〇一六年六月二十三日
书 记 员 周新星