浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙02民终1048号
上诉人（原审原告）：胡光奎，男，1970年11月25日出生，汉族，农民，户籍所在地贵州省遵义县，现住浙江省宁波市奉化区。
被上诉人（原审被告）：宁波市平熔金属制品有限公司。住所地：浙江省宁波市奉化区西坞街道西宁路**号。
法定代表人：陈平儿，该公司总经理。
委托诉讼代理人：徐玲益，浙江甬泰律师事务所律师。
上诉人胡光奎因与被上诉人宁波市平熔金属制品有限公司（以下简称平熔公司）劳动争议一案，不服浙江省宁波市奉化区人民法院（2016）浙0283民初7190号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月24日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。经过阅卷和询问当事人，事实已核对清楚，决定径行判决。本案现已审理终结。
胡光奎上诉请求：请求二审法院依法撤销一审判决，改判被上诉人支付上诉人：1.违法解除劳动合同的赔偿金20735元；2.因不出具终止劳动关系证明给上诉人造成的工资损失9361元（2016年8月2日至2016年10月8日期间）；3.2014年4月17日至2016年8月1日期间的带薪年休未休工资5529元。事实与理由：一、一审法院判决认定事实错误，明显偏袒被上诉人。上诉人明明是被被上诉人贴通告后于2016年8月1日下午4时左右强行威胁出厂，一审以通告未盖公章，张贴位置不明确而认定不是事实，但一审法院不实地查看，就故意包庇否决。上诉人提供了被上诉人的电话与回复、短信截图、通话光盘，能证明上诉人要求回去工作，但老板说不同意上诉人回去工作，这样的证据都不能作为证据来认定，就没有证据可以证明了。上诉人提供的社会保险单证明上诉人的保险于2016年8月1日就被被上诉人报停，而8月1日上诉人在上班，下午4时被强行威胁出厂。上诉人提供的催工资通知，一审也认可。为何非要否认所有的事实而故意包庇被上诉人而驳回上诉人的请求。
胡光奎向一审法院起诉请求：1.判令平熔公司支付胡光奎违法解除劳动合同的赔偿金20735元；2.判令平熔公司向胡光奎支付因不出具终止劳动关系证明给胡光奎造成的工资损失9361元（2016年8月2日至2016年10月8日期间）；3.判令平熔公司支付胡光奎2014年4月17日至2016年8月1日期间的带薪年休未休工资5529元。事实和理由：胡光奎于2014年4月进入平熔公司处从事造型工作。工作环境一直接触粉尘、树脂、固化氰溶合发出的有害气体。2016年5月9日，胡光奎在工作时被同事拿钢筋打伤后，到奉化市人民医院就医。在医院检查过程中，查出胡光奎身体有健康问题。胡光奎要求平熔公司处理胡光奎在工作中被打伤产生的医疗费与误工费，但因为平熔公司知道胡光奎可能有尘肺病，就以不公正的处理方法处理胡光奎被打事件。因胡光奎被打事情经过都在监控摄像下，胡光奎认为自己在什么地方都是有理的，平熔公司与打人者应当支付胡光奎医疗费。胡光奎请派出所来调查处理，提取监控，后派出所来提取监控也被平熔公司提前销毁删除。派出所的王警官说“我给你调解好，你就不在那里做了，老板对你不公正，做下去也没有意思”。我回答“我的合同没到期。我还是要做到合同到期为止”。王警官说“你没有签合同”，但我说“陈总说的那次签合同”，王警官也没说什么，叫我等打我的同事来，他就不像一个人民警察的样子处理事情。后又过了几天，处理事情的就不是王警官了，处理意见书上也没有签警官的名字，盖派出所的公章。本来是王警官叫胡光奎向法院起诉本人被打的事情，但在意见书上说是胡光奎自己去要法院起诉，胡光奎没有有力的证据也没有向法院起诉，还是一心上班。平熔公司看胡光奎还要继续在其公司工作，就借故签劳动合同但不提供合同文本。2016年7月30日，平熔公司贴出通告强行威胁胡光奎在8月1日出厂，但通告上没有签字与公章。当日，胡光奎到街道办事处请求调解，由于当时已经下班，胡光奎第二日又去，调解的领导说平熔公司不要胡光奎了，他们调解平熔公司也不会执行的，要求胡光奎去申请仲裁。胡光奎一直想回去工作，所以一直没有申请仲裁，直到2016年10月8日才申请仲裁。仲裁申请时，胡光奎向仲裁委提供的都是与平熔公司的短信与要求回去工作的录音。上面明明有电话号码与回信，但仲裁员就是认定没有公章并非原件，并未提及解除劳动关系，录音对象无法证明这样的说法来狡辩事实的真伪，真不知是受了平熔公司多大好处，才这样不依事实认定。胡光奎提交的录音材料中明明是总经理的电话与总经理的声音，与总经理所说的事情都是工作中与解除劳动关系相关的事。这样的仲裁员真是比文盲都不如。我国现在向内向外都算是法治国家，就是这样的法制人员来责法。平熔公司在仲裁时说多次要求胡光奎签订劳动合同，胡光奎均不愿意签订，这样的话都说出来了。仲裁委变更开庭时间，说平熔公司法律顾问有事，要变更开庭时间，难道平熔公司的律师都不如胡光奎一个文盲懂法吗。根据法律规定，进入单位自用工之日起满一个月不与劳动者订立劳动合同的等等，经用人单位书面告知劳动者，劳动者不与用人单位订立劳动合同的，应当立即开除劳动者。但胡光奎在平熔公司单位工作了27个月。都没有签订劳动合同。真正的事实是胡光奎也向平熔公司方多次反映要求签订劳动合同。但平熔公司方就是拿第一次发放工资的单子来说胡光奎签有三年的劳动合同。就连在仲裁申请期间平熔公司提供的9份劳动合同都是伪造的。为什么9份劳动合同上的电话联系号都是同一个，为什么签劳动合同的人没有涂荣华和赵小平，但是有代宗明。仲裁员计算年休假工资一点都没有依法计算，这是不懂法还是收了平熔公司的好处而枉法故意裁决的。胡光奎被强行开除威胁出厂，平熔公司方不出具解除终止证明，胡光奎无法依法找新工作的请求损害赔偿是有多项法律规定的，仲裁员还说胡光奎请求于法无据。现在我国也是一个法治国家，国家的法律明文规定有，用法的人非说于法无据，这明明是对我国至高无上的法律不负责任，枉法不尊。
一审法院认定事实：2014年4月17日，胡光奎进入平熔公司从事造型工工作，平熔公司为胡光奎缴纳社会保险至2016年7月。2016年8月1日，胡光奎离开平熔公司。2016年10月8日，胡光奎向奉化市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求：1.依法确认胡光奎与平熔公司自2014年4月17日至2016年8月1日期间存在事实劳动关系；2.依法裁决平熔公司因无故解除劳动合同又不向胡光奎出具终止证明，需向胡光奎支付经济赔偿金25413元及不出具终止证明的损失赔偿8619元，2016年8月1日的劳动工资19828元，合计34230.28元；3.依法裁决平熔公司支付胡光奎2014年4月17日至2016年8月1日带薪年休假工资2864元；4.要求平熔公司出具解除劳动合同证明书。2016年12月5日，奉化市劳动人事争议仲裁委员会作出奉劳仲案字[2016]第501号仲裁裁决书，裁决如下：1.确认胡光奎与平熔公司自2014年4月17日至2016年8月1日存在劳动关系；2.平熔公司支付给胡光奎2016年8月1日工资198.28元、未休年休假工资1144元，上款合计1342.28元，平熔公司于裁决书生效之日起五日内支付给胡光奎；3.驳回胡光奎的其他仲裁请求。胡光奎不服仲裁裁决，于2016年12月7日向一审法院起诉。2016年12月18日，平熔公司向胡光奎发放解除劳动合同通知书，解除胡光奎、平熔公司之间的劳动关系，胡光奎于2016年12月20日收到该解除劳动合同通知书。
一审法院认为，胡光奎主ＸＸ熔公司于2016年8月1日违法解除与其的劳动关系，但胡光奎提供的通告照片、微信照片、录音一审法院均不予采信，且无其他证据证明，故对胡光奎的该项主张，一审法院不予采信，一审法院认定平熔公司不存在违法解除与胡光奎劳动关系的情形，故胡光奎要求平熔公司支付违法解除劳动关系赔偿金的诉讼请求，一审法院不予支持。一审法院认为，胡光奎、平熔公司之间的劳动关系在2016年10月8日尚未解除，因此平熔公司无需在2016年10月8日前出具解除劳动关系证明，故胡光奎要求平熔公司支付2016年8月2日至2016年10月8日不出具终止劳动关系证明的损害赔偿9361元，一审法院不予支持。胡光奎享有休假的权利，用人单位未安排其年休假，应当支付胡光奎未休年休假工资报酬，根据相关法律法规规定以及胡光奎、平熔公司的庭审陈述，一审法院认定2015年、2016年胡光奎的月平均工资为4147元/月。平熔公司应当支付胡光奎2015年4月17日至2016年8月1日的未休年休假工资。2015年4月17日至2015年12月31日，胡光奎当年度年休假天数为3.55天（259天÷365天×5天=0.71天），故2015年度胡光奎的未休年休假工资报酬为1144元（4147元/月÷21.75元×3天×2=1144元）；2016年1月1日至2016年8月1日，胡光奎当年度年休假天数为2.93天（214天÷365天×5天=2.93天），故2016年度胡光奎的未休年休假工资报酬为762.67元（4147元/月÷21.75天×2天×2=762.67元），故胡光奎要求平熔公司支付未休年休假工资报酬1906.67元的诉讼请求，一审法院予以支持，超出部分，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条，国务院《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条之规定，判决如下：一、宁波市平熔金属制品有限公司于判决生效之日起五日内向胡光奎支付未休年休假工资报酬1906.67元；二、驳回胡光奎的其他诉讼请求。如果平熔公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
二审期间，上诉人胡光奎向本院提交的证据有：光盘、CT报告及工友证明（复印件），其中CT报告拟证明是被上诉人违法与上诉人解除劳动关系的诱因，而光盘及工友证明是证实被上诉人发的通告的真实性。被上诉人质证认为，CT报告与本案无关，光盘在一审时已提交，并已播放，工友证明中身份都无法确定，对内容的真实性、合法性、关联性均有异议。
本院经审查认为：首先，上诉人提交的上述证据在一审中均已形成；其次，上诉人提交的CT报告与本案无直接关联，工友证明的内容的真实性无法确定。据此上诉人提交的上述证据不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条第（二）项关于二审程序中的新证据的规定，故本院不予采纳。
二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院对一审法院认定的事实予以确认。
本院认为：本案的争议焦点为：1.被上诉人是否应支付上诉人违法解除劳动合同的赔偿金20735元；2.被上诉人是否应支付上诉人因不出具终止劳动关系证明给上诉人造成的工资损失9361元（2016年8月2日至2016年10月8日期间）；3.被上诉人是否应支付上诉人2014年4月17日至2016年8月1日期间的带薪年休未休工资5529元。
发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。现上诉人认为被上诉人违法与其解除劳动合同关系，并要求被上诉人支付违法解除劳动合同的赔偿金。本院经审理认为，用人单位违反劳动合同法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位依照劳动合同法第八十七条规定支付赔偿金。该规定针对的是用人单位单方与劳动者解除劳动合同，审查要点在于用人单位的解除行为是否合法。联系到本案，首先，上诉人主张被上诉人于2016年8月1日违法与上诉人解除劳动关系，但被上诉人予以否认，并认为被上诉人并没有要与上诉人解除劳动的意思表示，在上诉人向一审法院提起诉讼后，被上诉人才于2016年12月18日向上诉人邮寄了解除劳动合同通知书。据此，本案中应认定被上诉人2016年8月1日并未单方作出过与上诉人解除劳动合同的意思表示。其次，上诉人向法院提交的通告照片中没有被上诉人单位公章，微信照片、录音等证据亦不能证明被上诉人单方与上诉人解除劳动合同的事实，据此，一审法院认定被上诉人不存在违法解除与上诉人劳动关系的情形，并无不当。
劳动者有享受带薪年休假的权利，用人单位未安排劳动者休年休假的，应当支付未休年休假工资。本案中，上诉人未享受带薪年休假，其要求被上诉人支付未休年休假工资的请求，正当合理，依法有据，应予以支持。经一审法院核算，被上诉人应支付上诉人未休年休假工资报酬为1906.67元。另，上诉人要求被上诉人支付2016年8月2日至2016年10月8日因被上诉人不出具终止劳动关系证明的损害赔偿9361元的请求，因上诉人未能提交该期间其损失依据，且被上诉人于2016年12月18日才向上诉人邮寄解除劳动合同通知书，上诉人于2016年12月20日收到该通知书，双方劳动合同关系解除。据此，上诉人的上述请求，本院不予支持。
综上所述，上诉人胡光奎的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审 判 长 曹 炜
审 判 员 梅亚琴
代理审判员 刘建军
二〇一七年六月七日
书 记 员 许玲儿