河北省定州市人民法院民 事 判 决 书(2015)定民初字第614号原告崔书立（反诉被告）。委托代理人马占峰，定州市北城区顺达法律服务所法律工作者。被告高英田（反诉原告）。委托代理人李亚玲、徐占军，河北归元律师事务所律师。被告安江茹（反诉原告），系被告高英田（反诉原告）之妻。委托代理人李亚玲、徐占军，河北归元律师事务所律师。原告崔书立（反诉被告）与被告高英田（反诉原告）、被告安江茹（反诉原告）建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告崔书立及其委托代理人马占峰，被告高英田、安江茹及其委托代理人李亚玲、徐占军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告崔书立诉称，二被告系夫妻关系，2013年5月12日，原告与被告高英田签订施工协议，原告承建美味家园超市扩建工程（现为泰祥商城），工程已交付使用。2014年1月29日被告安江茹出具对帐单，除质保金外，被告尚欠原告款共计281413.40元。后经原告多次与被告交涉未果。请求判决二被告连带偿还原告款281413.40元，诉讼费用由被告承担。庭审中原告崔书立以被告垫付了工人工资应扣除，增加质保金，变更诉讼请求为253973.40元被告高英田、安江茹辩称，原告计算错误，庭审中我方再陈述观点。我方同意原告变更诉讼请求继续开庭。原告所诉不能成立，我方依法提起反诉。反诉原告高英田、安江茹反诉称，2015年2月6日，本诉原告崔书立以建筑施工合同纠纷为由状告本诉被告高英田、安江茹偿还原告款281413.40元，实属错告。反诉人高英田与被反诉人崔书立2013年5月12日签订《施工协议》，由反诉人高英田提供建筑材料，被反诉人承建泰祥商城。《施工协议》第2条约定：承包价格按每平方米343元计算。该工程实际建筑面积10995平方米，承包额应为3771285元，减去《施工协议》约定的5%质保金，反诉人应支付工程承包款3582720.7元。《施工协议》签订后，反诉人陆续向被反诉人及被反诉人雇佣的工人、租用的机械设备、零工等支付工程款3825090.60元，实际支付已超出应支付额242369.90元。本诉原告状告偿还281413.40元，无事实和法律依据。崔书立应偿还超支工程款242369.90元。请求依法判令被反诉人偿还为其垫付的建筑工程款242369.90元，诉讼费用由被反诉人承担。当时按施工测算面积计算，现建筑面积按鉴定的面积10956.08平方米计算，已超支255274.90元，应付工程款应为3570038.70元。反诉被告崔书立辩称，被告主张与事实不符，双方于2014年2月29日就施工面积进行结算，如果被告认为该协议确定的施工面积属欺诈、胁迫、显示公平，应在行为之日起一年内申请撤销，但被告未在法定期限内申请撤销。其主张的计算方法及面积与事实不符，我方不予认可，也不认可我方多支工程款，应驳回反诉。经审理查明，2013年5月12日，高英田（甲方发包方）与崔书立（乙方承包方）签订《施工协议》，约定由崔书立承建原李亲顾供销社扩建工程项目主体结构和装修工程，该工程现已更名为泰祥商城。该商城现工商登记为个体经营，现负责人系高英田之子高翔。《施工协议》第1条承包内容：按施工图纸中的主体结构、装修、水暖电工程以大清包形式承包给乙方，本工程所耗材料、模版、支撑内外脚手架以及配套扣件。施工中所用各种机具等费用乙方承担。甲方供应本工程所用固定性原材料，如（钢筋、水泥、石子、沙子、地砖、保温材料、防水材料），乙方不包括屋面防水、油漆粉刷。第2条承包价格建筑每平方米343元。第3条付款方式：工程付款分六次，工程完工后留5%，一年后一次结清。第6条工程材料：乙方必须提前7天把所需的材料计划准确无误的提交甲方，甲方必须按时按量的把材料进入现场。如出现甲方材料延误，则甲方顺延工期。严禁出现材料浪费现象，如发生，按材料市场价的10倍由乙方赔偿。乙方所需材料到场后，乙方负责卸车，现场出现材料倒运，包括机械的安装及现场的清理，由乙方负责费用。第7条工程机械：甲方不提供现场所用临电电箱、电缆及垂直运输、安全帽、安全带、小型机械。乙方在施工过程中按相关规定使用以上设备。第8条工程生活：乙方所承包的价格包括乙方施工人员工资、生活费、临电设施及施工现场所有杂工等一切费用。《施工协议》签订后，承包方崔书立开始组织施工，至2013年11月底交工高英田开始使用。泰祥商城实际建筑高六层，包括电动扶梯一部和电动直梯一部。后双方因工程款结算产生纠纷，导致工人工资不能及时发放，工人遂到定州市劳动监察大队投诉，2014年1月29日定州市公安局曾以高英田涉嫌拒不支付劳动报酬罪将其刑事拘留。2014年1月29日，经定州市劳动监察大队及李亲顾镇政府协调，被告安江茹与工人达成《工资支付协议》，确认尚欠工人工资830394.6元，经安江茹之手由开发方当面结算830394.6元的70%计586176.22元，30%计251218.38元工人工资安江茹以借条形式写下字据。实际应给付工人工资837394.6元，对此原、被告双方在庭审中确认一致。之后同日2014年1月29日，被告安江茹给原告崔书立出据字据载明：343×11228＝3851204元、给书立1468492元、朝龙460300元、借支618044元（没加四川木工22万）、抵款830394.6元。备注：方子、模板、铁管在泰祥公寓，具体事宜给高英田合理商议。崔书立主张：泰祥商城按建筑面积11228平方米，每平方米343元计算工程款计为3851204元，扣除崔书立支取1468492元、朝龙460300元、工人借支618044元、高英田已代支四川木工22万元、代支工人工资830394.6元后，高英田应给付下欠工程款253973.4元。被告高英田、安江茹主张：建筑面积应按法院委托测算的不包括电梯的面积10956.09平方米减去开放式通道274.87平方米，实际建筑面积为10681.21平方米。按每平方米343元计算工程款应为3663655.03元，扣除5%质保金183182.75元、崔书立支取1468492元、朝龙460300元、工人借支618044元、高英田已代支四川木工22万元、实际代支工人工资586176.22元外，还应扣除自己一方垫付的机械费、人工费440860元，实际崔书立超支工程款313399.90元。高英田、安江茹主张垫付的机械费、人工费等440860元，包括：赵永宾、赵坤看场工资60000元，耿志民轧路机8100元，高彦才钩机75000元，卫生间防水和地面贴砖张雷24000元，四川木工二次结构工资8600元，零工徐月民5200元，赵超布料机工位费工资7800元，焦宏斌地泵租赁费10000元、收拾模板刘增芬人工费2700元、高辉开槽款43000元、李志超塔吊租赁费45000元，马二亮砌砖工资7000元（在劳动监察大队结算时漏了），李俊军粘砖人工费5000元（在劳动监察大队结算时漏了），许建平63500元，刘进波钩机16080元另加39500元，高伟吕建永10000元、王卫张军保机械使用费4050元、套筒款13580元、李志超塔吊租赁费45000元。根据高英田、安江茹的申请，本院委托河北中恒基勘察测绘有限公司对诉争建筑工程现“泰祥商城”建筑面积进行测算。2016年3月31日，河北中恒基勘察测绘有限公司出据《泰祥商城建筑面积计算书》，结论为：泰祥商城建筑面积包括电梯11224.06平方米，不包括电梯为10956.08平方米。高英田垫付测算费22000元。本院认为，建筑工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。原、被告签订《施工协议》后，该协议对双方都具有约束力，双方都应严格遵守执行。原告崔书立在为被告高英田、安江茹承建完成工程并已交付使用后，双方应就工程款进行结算。高英田、安江茹看场人员的证言，看场时间不准确且相互矛盾，就使用机械支出费用是在泰祥商城还是泰祥公寓混杂不分，对使用机械未提供充分证据予以证明，就费用支出和分担并无原告崔书立确认。本案诉争建筑为清包，被告高英田、安江茹主张由原告崔书立承担材料过磅费、看场费等费用不合情理，本院不予支持。关于卫生间防水和地面贴砖产生的费用不在《施工协议》约定约定范围，与崔书立无关。马二亮砌砖工资7000元和李俊军粘砖人工费5000元，在定州市劳动监察大队协调支付工人工资名单中已经载明，被告高英田、安江茹主张此项支出为重复计算。崔书立与安江茹2014年1月29日所列字据，是经双方施工人员计算得来，与本院委托机构测算面积出入不大。中华人民共和国住房和城乡建设部《建筑工程建筑面积计算规范》3.0.26条规定，设备层、管道层虽然其具体功能和普通层不同，但在结构上及施工消耗并无本质区别，且规范定义自然层为按楼地面结构分层的楼层，因此设备层应归为自然层，其计算规则与普通层相同。本案中诉争建筑泰祥商城实际建筑高六层，包括室内电动扶梯一部和电动直梯一部，电动扶梯本身就在商城之内，如在总建筑面积内扣除电动扶梯占的面积明显不妥，电动直梯在实际施工中要预留施工空间、测算预留面积，实际操作比不按电动扶梯还要费工费力，开放通道是为主体工程预留而建，实际施工中同样由施工人实际操作，被告高英田、安江茹主张建筑面积不应包括电梯的面积和开放式通道面积不合规范和情理，故对其此主张本院不予支持。诉争建筑从2013年11月交工使用已两年多时间，崔书立要求给付质保金应予支持。本案诉争建筑的建筑面积应以包括电梯的面积11224.06平方米计算，工程款应为11224.06平方米×343元/平方米＝3849852.5元，扣除崔书立支取1468492元、朝龙支取460300元、工人借支618044元、四川木工22万、工人工资837394.6元之后，被告高英田、安江茹应给付原告崔书立工程款245621.90元。反诉原告高英田、安江茹的反诉请求，未提供充分证据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条之规定，判决如下：一、被告高英田、安江茹于本判决生效之日起十五日内连带给付原告崔书立工程款245621.90元。二、驳回原告崔书立的其他诉讼请求。三、驳回反诉原告高英田、安江茹的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5521元，诉讼保全费1970元，由原告崔书立承担491元，被告高英田、安江茹承担7000元。反诉费2468元，测绘费22000元，由反诉原告高英田、安江茹承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省保定市中级人民法院。审 判 长  党红欣审 判 员  陈 晨人民陪审员  李京京二〇一六年六月八日书 记 员  申 阳