福建省沙县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0427刑初239号
公诉机关沙县人民检察院。
被告人陈顺代，男，1969年9月29日出生于福建省沙县，汉族，初中文化，务工，户籍地址福建省沙县，现住福建省沙县。因犯非法制造枪支罪，于2013年4月15日被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年。因涉嫌犯非法持有枪支罪，于2017年4月23日被刑事拘留，同年5月3日被逮捕。现羁押于沙县看守所。
沙县人民检察院以沙检公刑诉〔2017〕221号起诉书指控被告人陈顺代犯非法持有枪支罪，于2017年8月28日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。沙县人民检察院指派检察员李绍荣出庭支持公诉，被告人陈顺代到庭参加了诉讼。现已审理终结。
沙县人民检察院指控：
2017年4月22日晚21时许，沙县公安局民警在沙县凤岗街道灵元村巡逻时，发现被告人陈顺代身背枪状物、疑似狩猎，即依法上前检查。尔后，民警在被告人陈顺代家中当场查获手持改装射钉枪的被告人陈顺代，并在其裤子口袋内查获射钉弹9颗，螺丝钉12颗。经鉴定，被告人陈顺代非法持有的改装射钉枪是以火药为动力的枪支。
案发后，被告人陈顺代如实供述了自己的罪行。
被告人陈顺代对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。
经审理查明：
2017年4月22日21时许，沙县公安局治安大队民警在沙县凤岗街道灵元采育场附近巡逻时，发现被告人陈顺代在采育场附近田地上身背一枝枪状物，疑似正在狩猎，随后进入采育场公房内，公安民警遂上前检查。沙县公安局民警从被告人陈顺代处当场查获改装射钉枪1支，并在被告人陈顺代裤子口袋内查获射钉弹9颗、螺丝钉12颗。经鉴定，被告人陈顺代持有的改装射钉枪是以火药为动力的枪支。被告人陈顺代未办理持枪证。
案发后，被告人陈顺代如实供述了自己的罪行。
被告人陈顺代曾因犯非法制造枪支罪，于2013年4月15日被沙县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，缓刑考验期自2013年4月26日起至2017年4月25日止。
上述事实，被告人陈顺代在开庭审理过程中亦无异议，且有沙县公安局提供的扣押笔录、扣押物品照片、扣押清单、户籍证明、到案经过、破案经过、情况说明，三明市公安局物证鉴定所鉴定书，沙县人民法院刑事判决书、执行通知书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人陈顺代违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，其行为已触犯刑律，构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人陈顺代到案后如实供述了自己的犯罪事实，属坦白，可以从轻处罚。被告人陈顺代在本案审理过程中，能自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人陈顺代非法持有的违禁品，应当予以没收。被告人陈顺代在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条以及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项、第八条第二款的规定，判决如下：
一、撤销福建省沙县人民法院（2013）沙刑初字第65号刑事判决书对被告人陈顺代犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年的缓刑部分的判决。
二、被告人陈顺代犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月。与前罪犯非法制造枪支罪判处有期徒刑三年，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年一个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月23日起至2020年5月22日止。）
三、扣押在案的射钉枪一枝、射钉弹九颗、螺丝钉十二颗，由保管机关沙县公安局予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 余长烜
人民陪审员 翁梦然
人民陪审员 苏 炜
二〇一七年九月二十八日
书 记 员 翁榕琼
附：有关法律规定、司法解释
《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；
（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。
具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：
（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；
（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。
第八条刑法第一百二十五条第一款规定的“非法储存”，是指明知是他人非法制造、买卖、运输、邮寄的枪支、弹药而为其存放的行为，或者非法存放爆炸物的行为。
刑法第一百二十八条第一款规定的“非法持有”，是指不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支、弹药的行为。
刑法第一百二十八条第一款规定的“私藏”，是指依法配备、配置枪支、弹药的人员，在配备、配置枪支、弹药的条件消除后，违反枪支管理法律、法规的规定，私自藏匿所配备、配置的枪支、弹药且拒不交出的行为。
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