安徽省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖民终378号
上诉人（原审被告）：蚌埠市双利电器有限责任公司，住所地安徽省蚌埠市大庆路。
法定代表人：刘正平，该公司总经理。
委托诉讼代理人：徐国庆，安徽展翔律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陕西有色建设有限公司，住所地陕西省西安市雁塔区高新区融鑫路。
法定代表人：卢晓岚，该公司董事长。
委托诉讼代理人：校浩，陕西时代建功律师事务所律师。
上诉人蚌埠市双利电器有限责任公司（以下简称蚌埠双利公司）因与被上诉人陕西有色建设有限公司（以下简称陕西有色建设公司）建设工程合同纠纷一案，不服安徽省蚌埠市中级人民法院作出的（2014）蚌民一初字第00188号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月31日立案后，依法组成合议庭，于2016年9月13日公开开庭审理了本案。上诉人蚌埠双利公司的委托诉讼代理人徐国庆和被上诉人陕西有色建设公司的委托诉讼代理人校浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
蚌埠双利公司上诉请求：1、依法改判原审判决第二项，改判蚌埠双利公司承担17万元工程款或发回重审；2、陕西有色建设公司承担本案诉讼费用。事实和理由：1、陕西有色建设公司未按合同约定组织施工，其退场之日也未到工程付款节点，其也未组织对施工工程进行质量验收及将施工资料交付蚌埠双利公司，致使蚌埠双利公司无法对工程组织验收并申报产权；2、怀远县人民法院（2013）怀民一初字第00462号民事判决中认定的蚌埠双利公司应承担的54万元商品混凝土款系陕西有色建设公司用于涉案工程，该笔款项应从应付工程款中扣除；3、因陕西有色建设公司未按期完工，导致蚌埠双利公司在外租赁厂房，租金损失达80余万元；4、陕西有色建设公司的工地负责人在原审庭审中承认其以公司名义向蚌埠双利公司借款8.4万元。
陕西有色建设公司答辩称：1、蚌埠双利公司对其一审出具的施工合同作了添加改动，其阻止施工合同付款条件成就的行为，按照合同法的相关规定，应视为付款条件已经成就，蚌埠双利公司应按约付款；2、工程验收是发包人的义务，蚌埠双利公司应承担怠于履行法定义务的不利后果，且其在涉案工程未完工时擅自将工程交由第三人施工，应视为工程已经竣工验收合格；3、对于陕西有色建设公司未交付施工资料，因蚌埠双利公司未按合同约定履行付款义务，陕西有色建设公司有权按照合同法相关规定行使抗辩权；4、怀远县人民法院（2013）怀民一初字第00462号民事判决已生效，其并未判决由陕西有色建设公司承担责任。且该案与本案并非同一诉且当事人不同，并不具有关联性，蚌埠双利公司的该项主张不能成立；5、蚌埠双利公司未提供证据证明80余万元厂房租赁费及8.4万元借款的事实存在，应承担举证不能的后果。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
陕西有色建设公司向一审法院起诉请求：1、蚌埠双利公司支付工程款2392535.60元；2、解除双方签订的《蚌埠市双利电器有限责任公司辅助用房建设工程施工合同》；3、蚌埠双利公司支付逾期付款违约金334840.56元；4、蚌埠双利公司支付窝工损失109550元；5、由蚌埠双利公司承担诉讼费用。
一审法院认定事实：2012年9月9日，陕西有色建设公司与蚌埠双利公司签订《蚌埠市双利电器有限责任公司辅助用房建设工程施工合同》，合同第一部分协议书约定：……一、工程名称：双利电器厂辅助用房建设工程；工程地点：安徽省蚌埠市怀远县经济开发区；工程内容：双利电器厂辅助用房土建工程、外立面和水电建设全部工程，建筑面积为4355.2平方米。二、工程承包范围：包工包料。三、合同日期：开工日期：2012年9月10日；竣工日期：2012年12月31日。五、合同价款：总价包干含税固定金额（大写）：伍佰捌拾贰万肆仟捌佰贰拾圆整￥：5824820.00元，总价包干含税优惠价格￥：5524820.00……。第二部分通用条款。第三部分专用条款：17.工程款（进度款）支付：双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：17.1此工程工程款支付的方式和时间为：1）主体结构封顶后，主体结构封顶并经监理工程师和发包人验收合格后支付本工程总造价70%的进度款。……17.2发包人超过约定的支付时间不支付工程进度款，承包方应及时向发包人发出付款的通知，发包人收到承包人通知后仍不能按要求付款，可与承包人协商签订延期付款协议，经承包人同意后可延期支付，协议应明确延期支付的时间和从工程计量结果确认后第15天起计算应付款的利息（利率按同期银行贷款利率计算）。
2013年1月份，陕西有色建设公司在工程施工至主体结构封顶时，因工程款的支付产生纠纷，陕西有色建设公司停止施工，撤出施工场地。2014年10月22日，陕西有色建设公司诉至原审法院。
2013年9月12日，蚌埠双利公司委托安徽五星万隆工程咨询有限公司对陕西有色建设公司完成的工程量进行价款预算，预算价为2392535.60元。
另查明：2013年1月20日，陕西有色建设公司出具收条一张，收条载明：“今收到蚌埠市双利电器有限责任公司支付在怀远经济开发区承建一幢辅助用房土建工程、外立面和水电建设全部工程建筑面积4355.2平方米（合同文本），工人工资款捌拾万元整（￥800000.00），扣除已支付陆万元整（￥60000.00），共计柒拾肆万元整（￥740000.00）特立此据收款人陕西有色建设有限公司2013年1月20日”。
再查明：在陕西有色建设公司退场后，蚌埠双利公司与案外人魏德双签订协议，由魏德双继续对涉案工程进行施工。
一审法院认为，本案的争议焦点是：1、蚌埠双利公司是否拖欠陕西有色建设公司工程款及拖欠数额；2、双方签订的《蚌埠市双利电器有限责任公司辅助用房建设工程施工合同》是否应予以解除；3、蚌埠双利公司是否应支付逾期付款违约金334840.56元；4、蚌埠双利公司是否应承担窝工损失109550元。
《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”陕西有色建设公司与蚌埠双利公司签订《蚌埠市双利电器有限责任公司辅助用房建设工程施工合同》，合法有效，双方均应按照合同约定履行各自义务。陕西有色建设公司在完成部分工程施工后，双方因工程款支付发生纠纷，陕西有色建设公司请求解除合同，蚌埠双利公司也同意解除合同，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条的规定：“当事人协商一致，可以解除合同。”故陕西有色建设公司请求解除合同符合法律规定，该院予以准许。
关于蚌埠双利公司是否拖欠陕西有色建设公司工程款的问题。在原审审理过程中，双方均同意以蚌埠双利公司制作的工程预算书作为确定陕西有色建设公司已完工程价款的依据，该预算书载明陕西有色建设公司已完成的工程价款为2392535.60元。因蚌埠双利公司已经给付陕西有色建设公司工程款80万元，尚欠工程款1592535.60元。故蚌埠双利公司应支付陕西有色建设公司1592535.60元工程款。蚌埠双利公司主张扣除其为陕西有色建设公司垫付的商品混凝土款54万元，因安徽省怀远县人民法院（2013）怀民一初字第00462号民事判决书中陕西有色建设公司未承担责任，蚌埠双利公司主张其为陕西有色建设公司垫付商品混凝土款于法无据，该院不予采信。蚌埠双利公司主张应扣减陕西有色建设公司延期完工给其造成的损失，因其未提起反诉，其可另行主张，本案不予处理。
关于违约金的诉讼请求。陕西有色建设公司要求蚌埠双利公司按照合同第17条第二款约定支付违约金334840.56元，但根据该条约定，工程进度款延期支付违约金应由双方通过延期付款协议确定，但本案中陕西有色建设公司既未及时向蚌埠双利公司发出付款通知，双方亦未达成延期付款协议；同时，根据该条约定，应付款利息系从工程计量结果确认后第15天起算，但本案没有证据证明双方在施工过程中已进行工程计量结果的确认，因此陕西有色建设公司要求蚌埠双利公司按照银行同期贷款利率支付违约金的诉讼请求，缺乏事实依据，该院不予支持。
关于窝工损失的诉讼请求。陕西有色建设公司要求蚌埠双利公司承担窝工损失109550元，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外”。陕西有色建设公司对其主张的损失负有举证证明责任。但陕西有色建设公司在诉讼中并未提供充分证据证明其损失主张，故依法应承担举证不能的后果。因此，对陕西有色建设公司该项诉讼请求，该院亦不予支持。
综上，原审法院依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、解除陕西有色建设公司与蚌埠双利公司于2012年9月9日《蚌埠市双利电器有限责任公司辅助用房建设工程施工合同》；二、蚌埠双利公司于判决生效之日起十五日内支付陕西有色建设公司工程款1592535.60元；三、驳回陕西有色建设公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费34894元，由陕西有色建设公司承担15824元，蚌埠双利公司承担19070元（于判决生效之日起七日内向一审法院交纳）。
本院二审期间，蚌埠双利公司新提交一份证据：安徽省蚌埠市中级人民法院（2016）皖03民抗15号民事裁定书。证明对于怀远县人民法院（2013）怀民一初字第00462号民事判决中的54万元混凝土款项，如果本案中不将该笔款项从应付工程款中扣减的话，蚌埠双利公司等于双倍支付了该款项。请求二审法院中止审理本案，待再审案件审结后再予以审理。
陕西有色建设公司对上述证据的质证意见：1、对该证据的真实性没有异议；2、对其证明目的不予认可，因为该证据材料载明的事项仅仅是从程序上再次审查或确认，在该事项未经审查及未依法判决的情况下，不能作为中止本案审理的理由；3、在上述事项未经查明的情况下，不能当然认为其与本案具有关联性，故该份证据不能达到其证明目的。
结合双方举证质证意见，本院认证如下：陕西有色建设公司对安徽省蚌埠市中级人民法院（2016）皖03民抗15号民事裁定书的真实性没有异议，故本院对该证据予以认定。
当事人所举的其他证据与原审相同，相对方的质证意见也同于原审，本院认证意见与原审一致。
经二审庭审，本院对原审认定的事实予以确认。
本院认为，综合双方的举证、质证及诉辩意见，归纳本案二审的争议焦点为：蚌埠双利公司尚欠陕西有色建设公司多少工程款问题。原审认定陕西有色建设公司已完工程价款为2392535.60元，蚌埠双利公司已经给付陕西有色建设公司工程款80万元，尚欠工程款1592535.60元，蚌埠双利公司与陕西有色建设公司对上述事实均无异议，本院予以确认。
蚌埠双利公司上诉主张从应付工程款中扣减其为陕西有色建设公司垫付的54万元商品混凝土款，陕西有色建设公司辩称其并不承担支付该款项的责任。因蚌埠双利公司并未举证证明陕西有色建设公司应对该商品混凝土款承担责任，也未举证证明其已实际支付该笔款项，蚌埠双利公司的该项扣减主张没有事实和法律依据，本院不予采纳。涉案商品混凝土款问题在另案中被裁定再审，蚌埠双利公司以此为由申请中止审理本案，而本案的审理并非必须以另案的审理结果为依据，故不予支持。蚌埠双利公司主张扣减陕西有色建设公司向其借款8.4万元，因蚌埠双利公司没有提交证据证明其该项主张，故本院不予支持。蚌埠双利公司主张扣减因陕西有色建设公司延期完工给其造成的租金损失80万元，因蚌埠双利公司在原审中并未就此提起反诉，本案不予处理。
综上所述，蚌埠双利公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费17602.82元，由蚌埠市双利电器有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高仁宝
代理审判员 王依胜
代理审判员 李周洋
二〇一六年十一月四日
书 记 员 唐 婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。