山东省济宁市任城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）任民初字第3664号
原告陈岩。
委托代理人（特别授权）李国庆。
委托代理人（特别授权）毛红梅，山东华运律师事务所律师。
被告济宁市公共汽车公司，住所地济宁市建设路。
法定代表人公海波，经理。
委托代理人许艳丽、张洪波，山东思雅律师事务所律师。
被告卢红泉。
委托代理人（特别授权）郑龙宁，山东民桥律师事务所律师。
原告陈岩与被告济宁市公共汽车公司、卢红泉生命权、健康权、身体权纠纷一案，于2015年5月29日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，分别于2015年7月28日、2015年9月9日公开开庭进行了审理。原告陈岩及其委托代理人李国庆、毛红梅，被告济宁市公共汽车公司的委托代理人张洪波、许艳丽，被告卢红泉及其委托代理人郑龙宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈岩诉称，2015年3月17日，原告陈岩在太白快活林贵和站欲乘坐公交车上班，被告卢红泉作为驾驶员对原告进行无故拒载。3月18日早，陈岩在相同地点乘坐公交车上班时，发现驾驶员就是昨天拒载的驾驶员卢红泉。陈岩刷完卡后，质问被告卢红泉昨天拒载的原因。卢红泉粗暴地将原告从公交车的前门推下，造成原告受伤住院，被告济宁市公共汽车公司到医院探望原告并为原告支付住院费3000元。原告诉至法院，请求判令，1、被告赔偿原告医药费21077.5元、误工费38243元、护理费4530元、交通费300元、住院伙食补助费1230元、营养费1230元、精神损害抚慰金10000元，以上共计76610.5元；2、两被告承担连带赔偿责任。
被告济宁市公共汽车公司辩称，2015年3月18日上午8时20分，原告在太白快活林公交站搭乘由被告卢红泉驾驶的公交车，上车后首先对驾驶员辱骂，卢红泉推开影响驾驶的原告时，原告甩手打向卢红泉的面部，致其嘴角出血，随后二人互斗，原告被卢红泉推下公交车后又上车与卢红泉厮打，被其他乘客制止。1、被告济宁市公共汽车公司不应对原告承担侵权责任，被告卢红泉事实侵害行为不是执行工作任务，并非是以单位名义，在外观上也不能让人相信侵害行为是执行工作任务，依照社会共同经验难以判定侵害行为于用人单位的工作任务具有关联性。被告济宁市公共汽车公司在用工上符合法律、法规的要求，已尽法定义务。卢红泉的侵害行为、损害结果与用工单位没有法律上的因果关系。2、原告陈岩对于损害的发生也存在过错，事发当日，经出警民警处理后，原告与被告卢红泉二人均被渔山派出所给予行政拘留的处罚。3、派遣单位应当对派遣劳动者选任上承担过错责任。作为劳务派遣单位，要求用人单位在招录雇员时应尽到必要的注意义务，而且要在工作过程中对雇员的职务行为尽到必要的监督义务，本案中作为派遣单位未履行法定义务，应承担相应责任。派遣单位与被派遣单位属于平等的民事主体，用人单位与用工单位理应按照《派遣协议》的约定承担法律规定的责任。综上所述，原告损害的发生与其自身过错存有因果关系，致害人的加害行为不属于执行职务的行为，作为被告的济宁市公共汽车公司不应承担本应由侵权责任人来承担的侵权责任。
被告卢红泉辩称，被告卢红泉不承担赔偿责任，原告诉称被告卢红泉拒载与事实不符。事发当日，原告上车后即对被告进行殴打辱骂，被告卢红泉系维护自身安全及正常公交秩序作出的行为，因此赔偿责任应由公交公司承担。
经审理本院认定，2015年3月18日8时22分许，卢红泉驾驶车牌号为鲁H×××××的公交车停靠在济宁市××路快活林贵和超市对过站点，陈岩因嫌头天没让其上车而与卢红泉发生口角，陈岩对卢红泉进行殴打，卢红泉将陈岩推下车，陈岩受伤。2015年6月5日，济宁市公安局市中区分局作出济公中（渔）行罚决字（2015）00049号行政处罚决定书，决定对陈岩处以行政拘留5日，罚款200元的处罚；同日，济宁市公安局市中区分局作出济公中（渔）行罚决字（2015）00050号行政处罚决定书，决定对卢红泉处以行政拘留5日，罚款200元的处罚。原告陈岩治疗期间，被告济宁市公共汽车公司为原告垫付医疗费3000元。
2013年7月1日，济宁市东方圣地人力资源开发有限公司与卢红泉签订劳动合同，该合同第一条第一款约定固定期限为，2013年7月1日起至2016年6月30日至；第六条约定，甲方（济宁市东方圣地人力资源开发有限公司）为劳务派遣单位，乙方（卢红泉）为被派遣劳动者，甲方派遣乙方到公交公司（用工单位）驾驶员工作。派遣期限自2013年7月1日起至2016年6月30日止。
以上事实有行政处罚决定书、劳动合同、就业人员登记表及庭审笔录在卷佐证。两被告均对上述证据的真实性无异议，原告对于行政处罚决定书无异议，对于劳动合同及就业人员登记表认为其为复印件不予质证。原告不是劳动合同的当事方，劳动合同涉及两被告，两被告均对劳动合同及就业人员登记表真实性无异议。本院对于上述证据的真实性予以认定。
本案争议焦点有以下三点：
一、责任承担的主体。
原告陈岩认为，雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。两被告应当对原告受到的伤害承担连带赔偿责任。
被告济宁市公共汽车公司认为，其不应当对原告承担赔偿责任，并提供就业人员登记表、劳动合同证明两被告系劳务派遣关系，要求追加派遣单位济宁市东方圣地人力资源开发有限公司为本案被告。
被告卢红泉提供2012年10月24日济宁市公共汽车公司通知书、2012年2月16日安全保证金收据、2012年4月18日培训费收据证明卢红泉系济宁市公共汽车公司的职工，其行为属于职务行为，应当由被告济宁市公共汽车公司承担赔偿责任。
本院认为，侵害他人造成人身损害的应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的工作单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。本院依照原告申请从济宁市公安局调取的行政处罚决定书记载，陈岩对卢红泉进行殴打、卢红泉将陈岩推下车；2015年3月25日陈岩的询问笔录记载，陈岩称，“…我们就吵，我带了句口头语，他就急了，他就推我，把我从前门推下去，我摔倒了”；2015年3月18日卢红泉询问笔录记载，卢红泉称，“…摢了我一个嘴巴，把我的嘴摢破了，我就推她，说，不行你坐后面的车吧，她不听还骂我，我就往前车门推她，她就从前车门下去摔倒了…”；上述证据结合陈岩与卢红泉相互争执的视频，能够认定，原告陈岩与被告卢红泉发生口角后，卢红泉将陈岩推下车的事实，卢红泉系济宁市公共汽车公司驾驶员，在车辆运营过程中具有对车辆进行控制管理的职责。其推原告陈岩下车有拒绝陈岩乘坐其驾驶车辆的意思表示，且在公安机关对卢红泉的询问笔录中，卢红泉也明确表示要求陈岩乘坐后面的车。因此，被告卢红泉的行为系职务行为。卢红泉与济宁市公共汽车公司无论是劳动关系还是劳务派遣关系，济宁市公共汽车公司均应当对卢红泉的职务行为造成的损害承担赔偿责任。两被告不为雇佣关系，原告陈岩要求两被告承担连带赔偿责任，本院不予支持。法律规定劳务派遣单位存在过错的应当承担补充责任，济宁市东方圣地人力资源开发有限公司不为本案必要共同诉讼参加人，且原告明确表示不同意追加上述单位为被告，被告济宁市公共汽车公司要求追加济宁市东方圣地人力资源开发有限公司作为本案被告的主张，本院不予准许。
二、责任比例分配。
济宁市公安局中区分局对陈岩、卢红泉作出的行政处罚决定书能够证明，事发时陈岩对卢红泉进行了殴打，卢红泉将陈岩推下车，造成陈岩受伤。事发前一天，无论卢红泉是否存在拒载陈岩的情形，陈岩均不应当采取殴打等暴力手段，因此原告陈岩对于损害结果的发生存在过错，应当减轻对方的赔偿责任。本院综合损害发生的事实，双方的过错程度及济宁市公安局出具的处罚决定书，认定原告陈岩、被告济宁市公共汽车公司对于原告的损害各承担50%的责任。
三、各项损失数额。
对于原告陈岩要求的各项赔偿数额，根据原告所提交的证据及被告的质证意见，本院确认如下：1、医疗费21077.5元（包含被告济宁市公共汽车公司垫付的3000元），原告陈岩提供济宁市任城区人民医院门诊病历、济宁市市中区人民医院住院病案、用药清单、济宁市任城区人民医院住院收费票据、济宁市任城区人民医院门诊收费票据证明原告花费医药费情况。被告济宁市公共汽车公司认为，原告提供的上述证据台头为济宁市第一人民医院西院区，但是有些加盖济宁市任城区人民医院公章，有些加盖济宁市市中区人民医院公章其证据不真实，原告所做磁共振诊断结果有××症状于本次伤害无关。被告卢红泉质证意见同济宁市公共汽车公司。本院认为，原告提供的济宁市任城区人民医院出具的证明记载，由于两区合并，原济宁市市中区人民医院变更为济宁市任城区人民医院。济宁市第一人民医院西院区与任城区人民医院均为同一医院。该证据具有客观性、真实性，能够反映原告就诊医院名称变化情况，被告济宁市公共汽车公司虽对该证据有异议，但未提供相反证据予以证实，本院不予支持。原告磁共振检查报告单诊断结果为，⑴Rathke`s；⑵××症；⑶颈椎退变并颈3-7椎间盘突出。××症只是检查的一项结果，且被告也未提供证据证明，原告的医疗费中包含有××的费用。因此，对于原告提供证明医疗费的证据本院予以采信。2、误工费15283.3元，原告陈岩提供的病员检查证明记载住院期间需陪人护理，出院后休息三个月。陈岩的误工期为住院期间的41天以及出院后90天，共计131天。原告陈岩提供扣发工资证明、济宁市任城区鹏宇家具销售中心奖金报表、工资详单证明、工资发放银行明细、劳动合同证明陈岩的误工损失。两被告均对上述证据真实性不予认可。本院认为，原告提供的证据证明其月平均工资高于3500元，但原告并未提供完税证明予以印证，因此，原告的误工费可按照每月3500元标准计算。3、护理费2870元，原告仅提供济宁市市中区贵客商务酒店出具的证明不能证明护理人员李国庆的工资收入情况。护理费应当参照当地护工收入标准每天70元计算，护理期限为住院期间41天。4、交通费，原告主张300元，本院予以支持。5、住院伙食补助费1230元。6、营养费，原告未提供相关证据予以证明，该项主张，本院不予支持。7、精神损害抚慰金，被告对于原告的伤害并未造成严重后果，结合原告自身的过错程度，原告主张精神损害抚慰金10000元，本院不予支持。
综上所述，本院认为，被告卢红泉将原告推下公交车致其受伤的行为系职务行为，应当由被告济宁市公共汽车公司承担赔偿责任，被告卢红泉不承担赔偿责任。原告陈岩在本次伤害中亦存在过错应当减轻被告的赔偿责任。原告陈岩的损失总额为40760.8元，被告济宁市公共汽车公司应当按照原告损失的50%并扣减垫付的医疗费3000元后，向原告支付。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告济宁市公共汽车公司自本判决生效之日起十日内赔偿原告陈岩医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费共计17380.4元（40760.8元×50%-3000元）。
二、被告卢红泉不承担赔偿责任。
三、驳回原告陈岩的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务。应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1715元，由原告陈岩负担1327元，被告济宁市公共汽车公司负担388元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。
审 判 长 闫 飞
人民陪审员 何召民
人民陪审员 李洪新
二〇一五年十一月九日
书 记 员 魏 晴