浙江省慈溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0282刑再1号
抗诉机关浙江省宁波市人民检察院
原审被告人华某某。
本院审理浙江省慈溪市人民检察院指控的原审被告人华某某诈骗一案，原经本院于2014年11月21日作出（2014）甬慈刑初字第1266号刑事判决，以被告人华某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。判决发生法律效力后交付执行。浙江省宁波市人民检察院以有新的证据证明原审判决认定事实错误，导致量刑畸轻为由，于2016年7月19日作出甬检审刑抗[2016]18号刑事抗诉书，对本案向浙江省宁波市中级人民法院提出抗诉。浙江省宁波市中级人民法院于2016年8月16日作出（2016）浙02刑抗17号再审决定书，指令本院对本案进行再审。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年11月1日公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院检察员孙涛出庭执行职务。原审被告人华某某及其辩护人周冠群到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
原审中公诉机关指控：
1.2013年10月27日，被告人华某某至慈溪市某某投资咨询有限公司，以租车为名，在缴纳押金人民币10000元后，骗得车牌号为浙Ｋ×××××的丰田凯美瑞轿车1辆（已追回并变更登记，现车牌号为浙Ｋ×××××，价值人民币103000元）。同日，被告人华某某经“某某”（另案处理）介绍，谎称该车系其朋友所有，以质押借款的方式，骗得邱某人民币56400元。
2.2013年12月2日，被告人华某某伙同朱某某（另案处理），至浙江省余姚市某某汽车租赁服务部，以租车为名，在缴纳押金、租金人民币7000元后，骗得车牌号为浙Ｂ×××××的雪佛兰科鲁兹轿车1辆（已追回，价值人民币110000元），后车交给“某某”用于抵押借款。
3.2013年12月5日，被告人华某某伙同朱某某，至余姚市某某汽车租赁有限公司，在缴纳押金、租金人民币4000元后，骗得车牌号为浙Ｂ×××××的上海大众途观轿车1辆（已追回，价值人民币183000元），后经“某某”（另案处理）介绍，由励某某出面，将该车用于抵押借款。
4.2013年12月18日，被告人华某某伙同朱某某，至慈溪市周巷镇某某汽车租赁服务部，在缴纳押金、租金人民币8000元后，骗得车牌号为浙Ｂ×××××的本田奥德赛轿车1辆（已追回，价值人民币104000元），后尹某某出面，将该车用于抵押借款。
5.2013年12月27日，被告人华某某至慈溪市古塘街道某某汽车租赁服务部，在缴纳押金、租金人民币5000元后，骗得车牌号为浙Ｂ×××××的丰田卡罗拉轿车1辆（已追回，价值人民币77600元）。2014年1月3日，被告人华某某让张某2（另案处理）出面，谎称该车系其朋友所有，以质押借款的方式，从慈溪市浒山街道某某租车店店员孙某处，骗得人民币29000元。
经审理，原审查明事实如下：
2013年10月27日，被告人华某某伙同他人至慈溪市某某投资咨询有限公司，以租车为名，在缴纳押金人民币10000元后，骗得车牌号为浙Ｋ×××××的丰田凯美瑞轿车1辆（价值人民币103000元）。同日，被告人华某某经“某某”（另案处理）介绍，以质押借款的方式，骗得邱某人民币56400元，后被告人华某某又付给邱某利息人民币1800元。经催讨，被告人华某某拒不支付其他余款。2014年1月份，涉案车辆已被慈溪市某某投资咨询有限公司追回。
2013年12月27日，被告人华某某至慈溪市古塘街道某某汽车租赁服务部，在缴纳押金、租金人民币合计5000元后，骗得该服务部车牌号为浙Ｂ×××××的丰田卡罗拉轿车1辆（价值人民币77600元）。2014年1月3日，被告人华某某经张某2（另案处理）介绍，谎称浙Ｂ×××××号丰田卡罗拉轿车为被告人华某某女朋友所有，以质押借款的方式，骗得慈溪市某某二手车经纪有限公司人民币29000元。2014年2月26日，涉案车辆已被慈溪市古塘街道某某汽车租赁服务部追回。
原审认为，被告人华某某伙同他人以非法占有为目的，采用虚构事实的方式，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。关于起诉书指控的第二、三、四节犯罪事实，公诉机关目前提供的证据尚不足以证实被告人华某某有诈骗的故意或行为，故原审不予支持。公诉机关指控被告人华某某诈骗数额特别巨大不当，原审予以纠正。被告人华某某的相关合理辩解及辩护人请求对被告人华某某从轻处罚等的相关合理辩护意见，予以采纳。被告人华某某的违法所得，责令退赔给相关被害人和被害单位。公诉机关的量刑建议偏重。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人华某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元；二、责令被告人华某某退赔相关被害人及被害单位的经济损失。
浙江省宁波市人民检察院抗诉认为有新的证据证明原审被告人华某某与朱某某共同实施了诈骗浙Ｂ×××××上海大众途观轿车的行为，认为原审判决认定事实错误，导致量刑不当。理由如下：
1.原审判决未认定原审被告人华某某伙同朱某某诈骗大众途观轿车的事实，系事实认定错误。
同案犯朱某某到案后，供述其伙同原审被告人华某某，至余姚市某某汽车租赁有限公司，由其冒名冯顺平并使用伪造的机动车驾驶证，一起租赁了一辆大众途观轿车，后其将车辆交给原审被告人华某某。该证据与已有的证人钟某、励某某的证言及钟某的辨认笔录、租车单、身份证复印件等在案证据相印证，足以证明原审被告人华某某伙同朱某某诈骗大众途观轿车进行质押的事实，该事实也得到了慈溪市人民法院（2014）甬慈刑初字第1278号刑事判决书、宁波市中级人民法院（2015）浙甬刑二终字第799号刑事裁定书的认定。因此原审判决未认定原审被告人华某某诈骗大众途观轿车进行质押借款的事实，系事实认定错误。
2.原审判决仅判处被告人华某某有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元，显属量刑不当。
根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，诈骗公私财物，数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。诈骗公私财物“数额巨大”的是10万元以上不满50万元的。本案原审被告人华某某诈骗金额达36万余元，且认罪态度差，故原审判决仅判处其有期徒刑三年六个月，并处罚金一万元，显属量刑不当。
原审被告人华某某对原审判决认定的两节犯罪事实无异议，但认为第一节事实中的涉案车辆是其主动追回交还给租赁公司的。原审被告人华某某对抗诉机关抗诉认定的诈骗大众途观轿车的事实有异议，认为其只是帮忙租车而去担保的，其也是被骗的，其并没有非法占有的目的，也没有虚构事实、隐瞒真相骗取财物。
再审查明事实如下：
一、2013年10月27日，被告人华某某伙同他人至慈溪市某某投资咨询有限公司，以租车为名，在缴纳押金人民币10000元后，骗得车牌号为浙Ｋ×××××的丰田凯美瑞轿车1辆（价值人民币103000元）。同日，被告人华某某经“某某”（另案处理）介绍，以质押借款的方式，骗得邱某人民币56400元，后被告人华某某又付给邱某利息人民币1800元。经催讨，被告人华某某拒不支付其他余款。2014年1月份，涉案车辆已被慈溪市某某投资咨询有限公司追回。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、本院确认的下列证据予以证实：
1.被害人邱某的陈述笔录，证实：其和其老公张某1在逍林汽贸城开二手车交易店。2013年10月份的一天，“王某某”给其老公张某1打电话说他朋友有一辆车要到其地方抵押借款，其老公张某1就答应了。当天中午，其接到一个电话，说他是送车过来的。其与对方约在雷迪森酒店门口见面，之后其叫一个朋友一起去的。当时华某某开过来一辆丰田凯美瑞轿车，讲好借款6万元，其扣除利息3500元或者是3600元后，将其余款项交给了华某某。之后华某某又付过半个月的利息人民币1800元左右。2014年1月份的时候，华某某打其老公电话，说他开来的那辆凯美瑞车是租赁公司的，现在租赁公司的人在浒山派出所门口等着，如果他再不还车就要报警了。那其等人怕出事，就把那辆凯美瑞车还给了华某某。当时这辆凯美瑞车其朋友开到上海去了，后来华某某自己到上海去把车开回来的。出事之后，其找到华某某，华某某说会把钱还给其的，还给其出具了一张34万元的欠条，后其就找不到华某某了，直到2014年3月30日其朋友将华某某扭送到了宗汉派出所。
2.证人谢某的证言笔录，证实：其是慈溪市某某投资咨询有限公司工作人员。2013年10月27日，华某某和朱某甲来其公司租车，由华某某出面签了一份租车协议，租赁一辆牌照为浙Ｋ×××××号的丰田凯美瑞轿车，承租人为华某某，驾驶员为朱某甲，并支付了1万元押金。当时其等人一直打华某某电话，他就一直拖。车子拿回来后发现里面的GPS也被拆掉了。华某某支付的1万元押金当作租金费用被扣除了。
3.汽车质押借款合同，证实邱某与华某某于2013年10月27日签订了一份汽车质押借款合同，华某某以车牌号为浙Ｋ×××××的一辆丰田凯美瑞轿车为质押，向邱某借款人民币6万元，还款期限为2013年11月27日。
4.汽车租赁合同、附件、收条，证实：被告人华某某与慈溪市某某投资咨询有限公司签订了汽车租赁合同一份：载明承租人为华某某，指定驾驶人为朱某甲，出租车辆车牌号系浙Ｋ×××××的丰田凯美瑞轿车1辆，车辆识别代号为LVGBE42K07G119620,发动机号码为C281419，出租时间2013年10月27日。并约定双方的权利义务，承租人适用权限等。
5.价格鉴定报告书，证实：丰田牌凯美瑞汽车1辆，基准日2013年10月，车辆识别代号为LVGBE42K07G119620,牌照浙Ｂ×××××，初次登记日期2007年7月26日，鉴定价格为人民币103000元。
6.宁波工商企业开业登记信息，证实慈溪市某某投资咨询有限公司的基本情况。
7.被告人华某某的供述笔录，供认：其原来不知道朱某某的真实姓名，开始时候其叫他“小黄毛”，后在汽车租赁的时候他用的是姓冯的身份证，照片是朱某某的，出事后其才知道他真名叫朱某某，贵州人。之前朱某某和其曾经租过一辆宝马车，其做过担保人，朱某某把车子还好了。2013年10月份的一天，朱某某打电话给其叫其一起再去租一辆汽车。之后其和朱某某及一个年级大一点的贵州人到慈溪某某投资公司，其和那个贵州人进去，之后贵州人在那里办了租车手续，其就在旁边等，后来投资公司需要其担保，其就问担保人需要承担什么责任，他们告诉其如果车子违章或者出现其他问题，找不到租车人就找其的，之后其就在租车合同上签字了。租好车之后，朱某某就把车开走了。过了一两天，朱某某打电话给其，说他资金周转不过来了，需要把租赁的车去抵押，让其一起过去抵押，说是一个月后把车取出来。其与朱某某碰面后，他在车上跟其讲，他让“海滨”联系好“钞哥”了，让其拿车去雷迪森酒店那里抵押一下，他还把“钞哥”的手机号码给了其。朱某某就开车带着其到了雷迪森酒店那边。到了那里之后其就给“钞哥”打电话，其当时跟他讲其是“海滨”的朋友，其已经到了雷迪森酒店这里了，他讲他马上过来。打好电话之后，朱某某就下车到了雷迪森酒店大厅里等。过了一会儿“钞哥”还没有出现，朱某某就叫其再打个电话给他，其就又打电话给“钞哥”。“钞哥”讲他走不开，他会让他公司里的一个女的（后来知道是张某1的老婆邱某）过来。过了五六分钟，一个女的打电话问其在什么地方，其讲在雷迪森大门口，她讲马上到了。邱某到了之后，她就问其车是谁的，其讲是其朋友的。她就问其要了车子的行驶证和其的身份证。然后告诉其因为车子不是其的，利息要高点，需要6分利。随后其就签了一张汽车租赁借款合同，用从某某投资公司那里租赁过来的这辆牌照是浙K开头的丰田凯美瑞轿车作抵押，问邱某借了6万元，当场扣掉利息3600元，邱某给了其56400元的现金，其拿好现金之后就下车了。后其打电话给朱某某问他在哪里，他讲在雷迪森酒店前面点的路上。其跟他碰面之后，就把56400元钱交给他，之后其问他要了6000元钱。当时是朱某某跟其讲在抵押的时候，让其讲车子是其朋友的，他让“海滨”打电话给“钞哥”说好的。当时朱某某跟其讲车子到时候他会处理的，不用其管的，只要其出面抵押下，会给其好处费的，那其就答应了。好处费没有具体明确过，反正其问朱某某拿了6000元钱，里面包括了好处费和其要承担的风险费。后来朱某某跑掉了，钱都没还过，其又付了邱某一次利息3600元钱，剩下的钱还在其卡里。2014年1月中旬，张某1找到其让其还钱，并将其看管住，其父亲为了救其写了一张34万元的借条给张某1，后其答应三个月内还给他，张某1等人才将其放了。2014年3月30日，其因拿不出钱还张某1，被他们送到了宗汉派出所。
二、2013年12月5日，原审被告人华某某伙同朱某某至浙江省余姚市某某汽车租赁有限公司，在缴纳押金、租金人民币4000元后，骗得车牌号为浙Ｂ×××××的上海大众途观轿车1辆（已追回，价值人民币183900元）。后经“黄某某”介绍，由励某某（另案处理）出面，以质押借款的方式，骗得邱某、张某1人民币122200元。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、本院确认的下列证据予以证实：
1.被害人邱某的陈述笔录，证实：2013年12月6日晚上六七点钟的时候，“黄某某”打电话跟其讲他急用钱，有一辆上海大众途观的车子要抵押，问其借13万元。其就叫他到宗汉派出所旁边的那座桥上等。之后其和其老公带着13万元现金过去了。到了那里，发现和“黄某某”一起过来的还有其他两个人，一个人叫“威威”，还有一个本地人（后来知道叫励某某），先是“黄某某”和“威威”下来跟其等人打了声招呼，后来“黄某某”叫励某某过来办理了汽车质押借款手续。其要了励某某的身份证和车辆行驶证，让励某某在合同上签字的。签完字之后，其等人把13万元交给了励某某。这辆车子是什么时候被租赁公司开走的具体说不出来，反正知道车子是租赁公司的之后，其等人把车借给朋友开去上海了，后来朋友讲车子不见了，其就想肯定是被租赁公司给拿回去了，时间应该是在2014年1月上旬。
2.证人钟某的证言笔录，证实：其公司的一辆大众途观轿车在2013年12月5日被本地男子华某某、外地男子“冯顺平”租走。这辆车被租出去之后就活动了一天，之后就停在一个地方不动了，其怀疑有问题，就将车子开了回来。
3.证人励某某的证言笔录，证实：2013年12月份的时候，具体时间其不记得了，那天晚上6点左右，“威威”打电话给其讲有点事情，让其去下金岛圣巴里那里。其到了之后发现“威威”、华某某、“海宾”三个人就等在那里。之后“威威”跟其讲华某某的老表有辆上海大众途观车需要去抵押一下，让其去签个字，对方“海宾”已经联系好了。其当时就问华某某这辆车是否正规，华某某表示这辆车是他朋友“钟吉丰”的，没有问题的，他急着用钞票。然后华某某在圣巴里等，其和“威威”、“海宾”就开着途观车到了宗汉派出所那边的桥上，当时车是其开过去的。在那里等了一会儿，对方（也就是“钞哥”）开了辆路虎过来了。然后“威威”和“海宾”就下车和“钞哥”去谈了。谈好之后他们两个叫其过去，其就上了“钞哥”的车，在抵押合同上签了个字，按了个手印。当时抵押合同是空白的。当好车之后，其就和“威威”、“海宾”回到了圣巴里，华某某还等在那里，“海宾”给了华某某9万元。当时“海宾”和华某某还起了争执，其从他们的对话中听出来，“海宾”从中扣了有4万元。最后，华某某给了其3500元作为好处费，之后其等人就走掉了。这辆车抵押了多少钱其不清楚，当时合同上也没有写。但回到圣巴里之后，其感觉应该抵押了有13万元，因为“海宾”给了华某某9万，他自己应该还扣了4万。抵押的是一辆上海大众途观车，牌照其忘记了。其只记得行驶证上写的车主是钟吉丰，余姚人。大概过了一个月不到点，“威威”打电话给其，称其等人都被华某某下套了，这辆途观车是华某某从租赁公司租过来的。
4.汽车质押借款合同，证实：甲方邱某，乙方励某某，借款金额13万元，质押物上海大众途观轿车1辆（浙Ｂ×××××），借款时间为2013年12月6日。
5.汽车租车合同、身份证复印件、驾驶证复印件，证实：2013年12月5日，被告人华某某与冒名冯顺平的朱某某在余姚市某某汽车租赁有限公司租赁车牌号为浙Ｂ×××××的上海大众途观汽车一辆。
6.价格鉴定报告书，证实：大众途观汽车1辆，基准日2013年12月，牌照为浙Ｂ×××××，初次登记日期2011年4月18日，鉴定价格为人民币183900元。
7.钟某的辨认笔录及照片，证实：证人钟某辨认出被告人华某某及冒名冯顺平的朱某某为租赁其公司大众途观汽车的人。
8.被告人华某某的供述笔录，供认：2013年11月份左右的一天，朱某某让其在余姚城区某某租车公司帮他担保了一辆大众途观轿车，并给其2000元钱。因为丰田凯美瑞汽车到期之后，朱某某没有还“钞哥”钱，也没有去取车，其就急。2013年12月份的一天下午，其打电话给“海滨”，让他帮忙把凯美瑞的事情处理一下。到了晚上其又打电话给他，他讲他在金岛圣巴里，之后其就去了。到了之后，“海滨”和另外一个外地人已经在那里等好了，其跟“海滨”讲凯美瑞的事情，让他帮忙跟“钞哥”讲一下，先让其把车拿出来还给租赁公司。因为当时抵押凯美瑞的钱是朱某某拿的，而联系“钞哥”抵押的事情是“海滨”联系的，所以其当时就要“海滨”解决凯美瑞的事情，“海滨”叫其等一下。之后其就一个人坐在他们两个人的斜对面玩手机。又过了一会儿，励某某过来了，他们三个人开始商量事情，具体讲些什么其没有注意，后来“海滨”让其在圣巴里等下他们，说他们三个人有事情要出去一下，之后他们就走了。大概等了半小时的样子，“海滨”、励某某和那个外地人就回来了，来的时候拿了一个黑色的袋子，里面装着钱。他们三个人聊了一会儿天，励某某和那个外地人要走了，“海滨”就让其再等下，他先送他们两个人回去。他们三个人出去的时候，装有钱的黑色袋子仍旧放在桌上。后来“海滨”一个人回来了，其问他凯美瑞车子的事情怎么办，他讲过两天他去“钞哥”那里把钱还好，让其自己去开，之后他就走了。其当时不知道途观车被他们抵押掉了。
9.同案犯朱某某的供述笔录，供认：其与华某某一起租赁了一辆大众途观轿车，后其将车辆交给华某某。
10.慈溪市人民法院（2014）甬慈刑初字第1278号刑事判决书、宁波市中级人民法院（2015）浙甬刑二终字第799号刑事裁定书，证实：本节犯罪事实已由法院法律文书予以确认，且已发生法律效力。
针对抗诉书指控的本节犯罪事实及被告人的辩解、辩护人的辩护意见的分析认定。
经审理认为，根据公诉机关向法庭所提交的证据，可以证实该节犯罪事实属于行为人在骗取了被害单位的车辆后，以所骗得的车辆作为抵押物，继续骗取被害人钱财的诈骗行为。在这一连续实施的诈骗行为中，被告人华某某参与实施了骗取车辆的行为是不争的事实，被告人与同案犯朱某某之间就后一诈骗行为的实施相互推诿，但是可以查实后一骗取被害人邱某、张某1钱财的行为是被实施终结的，证人励某某还明确指证被告人华某某参与了分赃的事实及过程。故对被告人华某某的相关辩解及辩护人的相关辩护意见，不予采纳。
三、2013年12月27日，被告人华某某至慈溪市古塘街道某某汽车租赁服务部，在缴纳押金、租金人民币合计5000元后，骗得该服务部车牌号为浙Ｂ×××××的丰田卡罗拉轿车1辆（价值人民币77600元）。2014年1月3日，被告人华某某经张某2（另案处理）介绍，谎称浙Ｂ×××××号丰田卡罗拉轿车为被告人华某某女朋友所有，以质押借款的方式，骗得慈溪市某某二手车经纪有限公司人民币29000元。2014年2月26日，涉案车辆已被慈溪市古塘街道某某汽车租赁服务部追回。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、本院确认的下列证据予以证实：
1.被害人武某的陈述笔录，证实：其是慈溪市古塘街道某某汽车租赁服务部的法定代表人，2013年12月27日晚上7点或者8点左右，其在管店时来了两个人，一个叫华某某，一个叫励某某，说要租一辆车，华某某拿出身份证，励某某拿出驾驶证，说要租一个月，双方签订了租车合同，华某某为租车人，励某某为驾驶员，将一辆车牌为浙Ｂ×××××的登记在其本人名下的红色丰田卡罗拉汽车租去了。至2014年2月26日，华某某都没有将车子归还，其就心急了，后通过朋友发现车子已经被当掉了，当给了慈溪市浒山街道某某租赁公司。其过去一看，看到车子放在那个店里，其就问了一下老板，老板说车子已经被当掉，还给其等人看了车子的行驶证。因华某某在其这里租车时，连同该车的行驶证一起带走的，后华某某一直没有还，其去车管所补办了一本。
2.证人邱某的陈述笔录，证实：2013年12月27日，当时是一个叫吕朋朋的人打电话给其说，他是华某某的朋友，有辆卡罗拉要抵押，要借款3万元，其答应了。之后其就去了约定的宗汉派出所的那座桥那边。一个叫吕朋朋的人与其办理汽车质押借款手续的。当时其看了下车子，拿了下吕朋朋的身份证，让吕朋朋在合同上签了字后，就把3万元现金给了吕朋朋。质押合同的落款时间是没有当场写的，后来自己可能将落款时间填错了，写成了2013年12月26日。第二天华某某打电话跟其讲：“阿姐，昨天有辆车子押进来了吧？”其才知道这辆车跟他也有关系。出事情后，其老公张某1问华某某要钱，华某某意思是他没钱还，让其等人把卡罗拉先还给他，让他去别的地方抵押，把抵押来的钱还给其，其老公张某1同意了。大概2014年1月份的时候，是其把卡罗拉还给了华某某。第二天华某某讲他自己没地方抵押，让他朋友出面去抵押，后来其就不知道了，他没反应了，华某某拿好卡罗拉之后也没有还其钱。
3.证人张某1的证言笔录，证实：在发现那辆奥德赛是租车公司那天的前一天还是两天，听其老婆讲当时是两个外地人在她那里押了辆卡罗拉。外地人对其老婆邱某讲车是华某某介绍的，借了有3万元。奥德赛出事之后，其就把所有抵押在其这里跟华某某有关的车子查了一遍，发现他抵押在其这里的车子都是从租赁公司租过来的。四五天后的一天下午，其就打电话给华某某，问他钱怎么办。华某某跟其讲，钱已经被他用完了，让其先把卡罗拉还给他，他再去把车抵押，然后把钱还给其。那其就跟他讲，他抵押不抵押不关其的事，其只要他把钱还其就好。其就答应把车还给他了。之后华某某和“黄某某”因为没有吃饭就去圣巴里了。其因为有其他事情就先走了。因为卡罗拉放在其逍林的二手车店里，其就打电话给一个叫“宏立”的朋友把车开到圣巴里那里。“宏立”到了圣巴里之后就打电话给其，其就打电话让“黄某某”出来拿车和钥匙。后来“宏立”又给其打电话跟其讲车子已经交给“黄某某”了，他自己打的回去了。这辆卡罗拉华某某有无去别的地方抵押其不知道。
4.证人孙某的证言笔录，证实：其是浒山街道某某租车公司管店的。2014年1月3日晚上10点左右，“小三”（指张某2）打电话给其老板ＸＸ飞，说有个朋友要用钱，拿他的车子抵押借点钱。ＸＸ飞说好的，叫其到某某楼下的店里处理一下。当时其朋友“小三”带着华某某等人来到其店里，“小三”对其说华某某急着用钱，现在把华某某老婆的红色卡罗拉浙Ｂ×××××抵押在其这个地方，向其借三万元钱。其就问“小三”这个车子是谁的，有什么证件。华某某就说这个车子是他老婆的，还提供了车子的行驶证和华某某本人的身份证给其看。“小三”说第二天就来还钱取车的。其看了一下，想反正是朋友“小三”介绍的，还有证件在的，借的钱也不是很多，于是其就决定把钱借给华某某。然后其就拿了华某某本人的身份证复印件和浙Ｂ×××××的车辆行驶证，其看到行驶证上登记的是一个叫武某的女人的，大家就写了借据，借款人是华某某，身份证号码是，联系方式是137××××0263，担保人是“小三”，合同上具体写的什么名字其忘记了。手机号码是159××××0008，然后其就把29000元人民币交给了“小三”，1000元算是利息扣除的。因为当时说好第二天来取的，也没有说每个月的利息多少。但是到了第二天华某某没有来取车，其打华某某电话没人接。其就打电话给“小三”，问华某某什么时候来取车，“小三”说会来还钱取车的，但一直到2014年2月26日还没来取，利息也没来付过。当天晚上8点多，突然来了三个人，两男一女，他们说来找车子的，其说找什么车子，对方的人说车子是浙Ｂ×××××，是华某某抵押进来的红色卡罗拉。其就说浙Ｂ×××××是抵押人老婆的车子，于是对方就拿出来一本浙Ｂ×××××的行驶证，还说是他们公司的。其就这个车子是谁的问题讨论了很久，当时一直说不下来，于是其就报警了。
5.证人张某2的证言笔录，证实：2014年1月，其为华某某、“二忒”帮忙联系租赁公司，将一辆轿车当掉，当时说车子是华某某的女朋友的，去的时候一共四个人，还有华某某、“二忒”、还有华某某的朋友。车子抵押了3万元，其拿到钱后给了“二忒”，“二忒”给其5000元，其余他们自己拿去花了。
6.证人励某某的证言笔录，证实：2013年12月底的时候，具体日子也忘记了，华某某打电话给其，说要租辆车子用用，因为他没有驾驶证，所以让其去帮他一起租，其就答应了。后在担山夜市华胜路那边一家租赁公司租了辆车。其在租车合同驾驶员一栏里签名，华某某在承租人一栏签名。
7.汽车质押借款合同及附件，证实：2013年12月26日甲方邱某与乙方吕朋朋签订了一份借款合同，约定借款金额为人民币3万元，质押物为丰田卡罗拉轿车1辆（浙Ｂ×××××）。
8.借据一份，证实：孙某提供的由被告人华某某出具的借款为人民币3万元的借据，无债权人姓名，担保人为张某2，日期2014年1月3日。
9.汽车租赁合同，证实：被告人华某某与某某汽车租赁服务部签订了汽车租赁合同一份，载明承租人为华某某，指定驾驶员为励某某，出租车辆车牌号为浙Ｂ×××××的丰田卡罗拉轿车，出租时间2013年12月27日，附华某某身份证复印件、励某某驾驶证复印件。
10.价格鉴定报告书，证实：丰田牌卡罗拉汽车1辆，基准日2014年1月，牌照浙Ｂ×××××，初次登记日期2008年10月7日，鉴定价格为人民币77600元。
11.辨认笔录及照片，证实：孙某辨认出“小三”即张某2。
12.收条，证实武某收到浒山派出所转交的车牌号为浙Ｂ×××××号轿车一辆。
13.营业执照、公司基本情况，证实：慈溪市古塘街道某某汽车租赁服务部、慈溪市某某二手车经纪有限公司的工商登记情况。
14.被告人华某某的供述，供认：卡罗拉车是其知道前面几辆车已经出事了去租的。当时是“钞哥”和“海滨”找到其和励某某，然后在金岛圣巴里茶楼商量。他们让其和励某某再去租一辆，然后去别的地方抵押掉，抵押来的钱还给他。后来其和励某某就去华胜路那边租了辆红色的丰田卡罗拉后，“小三”就把车开走了。过了几天，“钞哥”和“海滨”打电话给其，让其去把卡罗拉的车去抵押掉，其就答应了。其就打的到了金岛那里，“钞哥”和“海滨”、“小三”等人已经在那里等好了。其就和“小三”一起开车到了新江路肯德基那边一家租车公司，“钞哥”和“海滨”在其他车里等着。“小三”和那个外地人在里面办完手续，其就进去里面在抵押合同上签了个字，合同上写的是3万元，这个钱其是没有拿的，是“小三”拿的，其数了8000元给“钞哥”，算是这几天的花销，剩余的给谁其不知道。租赁这辆卡罗拉是“钞哥”和“海滨”出的主意，让其和励某某去租辆车抵押掉，把钱还给他。他们出这样的主意，其和励某某都答应的，因为没有办法了，之前其已经被他们打过，怕再被他们打。后其又供述到，卡罗拉去抵押的事情励某某并不知道的，其没有跟他讲车子租过来之后要去另外地方抵押的。卡罗拉租好之后先是励某某去开的，到了鼓浪宾馆他就下车了。之后其就把车开到金岛宾馆圣巴里门口。是其打电话问“海滨”的，他让其把车开到那里的。到了圣巴里后其就把车钥匙交给“小三”，之后其就自己走掉了。卡罗拉租过来又去抵押这个事情只有其、“钞哥”、“海滨”知道。关于卡罗拉抵押给邱某的手续是张某1他们逼其签的。
15.抓获经过，证实：2014年3月30日凌晨，张某1等人将被告人华某某扭送至宗汉派出所，后民警对华某某涉嫌诈骗的事实作询问调查。
16.刑事判决书、罪犯档案资料，证实：被告人华某某于2005年9月因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元，于2013年5月10日刑满释放。
17.身份证明，证实：被告人华某某等人的身份情况。
本院认为，被告人华某某伙同他人以非法占有为目的，采用虚构事实的方式，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。公诉机关提供的证据证实被告人华某某实施了原审认定的犯罪事实外，又有新的证据证明被告人华某某与朱某某共同实施了诈骗浙Ｂ×××××上海大众途观轿车的行为，因此，有新的证据证明原审判决认定事实错误，导致量刑不当。抗诉机关的抗诉理由成立，本院予以采信。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条之规定，判决如下：
一、维持本院（2014）甬慈刑初字第1266号刑事判决第二项；
二、撤销本院（2014）甬慈刑初字第1266号刑事判决第一项；
三、被告人华某某犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三万六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月30日起至2021年3月29日止。罚金限在本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孙红莲
审 判 员 岑丽芬
审 判 员 陆潇岚
二〇一六年十一月三十日
代书记员 胡利娜
附：本判决适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。