江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）苏中知民终字第00128号上诉人（原审原告）博思堂地产综合服务股份有限公司，住所地江苏省苏州高新区泰山路2号博济科技创业园。法定代表人汪妹玲，董事长。委托代理人陆明，江苏正文人（昆山）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）上海软富信息技术有限公司，住所地上海市钦州路100号1号楼209室。法定代表人杨华刚，经理。委托代理人陈晓华，上海申亚律师事务所律师。上诉人博思堂地产综合服务股份有限公司（以下简称博思堂公司）因与被上诉人上海软富信息技术有限公司（以下简称软富公司）技术委托开发合同纠纷一案，不服江苏省苏州市虎丘区人民法院（2014）虎知民初字第00039号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年7月22日立案受理，并依法组成合议庭，于2015年8月28日公开开庭审理了本案。上诉人博思堂公司委托代理人陆明，被上诉人软富公司委托代理人陈晓华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。博思堂公司一审诉称：其与软富公司于2013年8月27日签订了《技术服务合同》，约定软富公司为博思堂公司提供“房产代理ERP管理系统提供技术服务”，博思堂公司支付了首期合同款225000元。合同签订后，软富公司并未按照合同第3条“乙方的义务和责任2.1乙方应严格遵循本合同并按照其附件工作任务书的具体约定向甲方提供技术开发、软件实施、集成等服务”来提供服务。虽经博思堂公司多次催促，至起诉之日软富公司仍未按约提供符合约定的技术开发、软件实施、集成等服务。软富公司的违约行为给博思堂公司造成了巨大损失。博思堂公司诉至一审法院，请求判令：1、软富公司返还已收取的合同款225000元；2、软富公司支付违约金135000元；3、解除双方于2013年8月27日签订的《技术服务合同》；4、本案诉讼费用由软富公司承担。软富公司一审辩称：博思堂公司的诉请不符合事实，没有事实和法律依据，软富公司履行了合同中约定的应当履行的义务，故请求法院驳回博思堂公司的诉请。理由如下：1、关于本案项目负责人是否是皇甫幼尊，软富公司的合同中明确载明了皇甫幼尊的名字、电话和邮箱地址等，且软富公司提交的公证书中的邮件也反映了皇甫幼尊的身份，与合同的载明能够相互印证，涉案的发票也已经送至博思堂公司处，因为当时皇甫幼尊没有签字，所以博思堂公司的员工陈雅梅签了字；2、软富公司按照合同约定履行了合同义务，工作成果也按合同约定向博思堂公司进行了提交，并有对阶段性成果的确认书，对于工作任务，也形成了相应的工作日报，工作日报皇甫幼尊在的时候也让他签了字。相反是博思堂公司违反了合同的约定未及时将合同款项支付给软富公司。一审法院查明：一、关于合同签订方面的事实2013年8月27日，博思堂公司（甲方）与软富公司（乙方）签订了一份《技术服务合同》，约定由甲方委托乙方为该合同项目提供技术开发和服务等，双方约定：乙方向甲方提供的技术服务范围及根据此服务应交付的成果将在工作任务书中具体规定，除本合同另有约定以外，如果工作任务书的内容与本合同的约定不一致，以工作任务书为准。根据本合同及工作任务书的约定，本合同执行过程中需要进行确认的文档或事项必须由甲方或乙方以书面形式或者电子邮件方式进行确认。乙方完成的文档或交付成果根据本合同及工作任务书的约定需要由甲方确认的，甲方应在乙方提出书面或者电子邮件要求后五个工作日内进行签字确认或者电子邮件确认或提出异议；甲方逾期不作答复的，视为上述文档或交付成果已被甲方确认。乙方交付的成果未能通过甲方验收的，视为乙方未交付。合同总金额人民币1500000元（含营业税），甲方将按照以下约定的期限和数额向乙方支付合同款项，甲方在签订合同之日起三个工作日内，支付总合同款项的15%，即人民币225000元给乙方；甲方在确认乙方系统设计方案后的三个工作日内，支付总合同款项的25%，即人民币375000元给乙方；甲方在一期系统交付测试并通过验收之日起三个工作日内，支付合同款项的20%，即人民币300000元给乙方；甲方在二期系统交付测试并通过验收之日起三个工作日内，支付合同款项的25%即人民币375000元给乙方；甲方应在项目验收后一个月内支付合同款项的10%即人民币150000元给乙方；余款5%，即人民币75000元在项目交付运营三个月后系统运行正常后支付给乙方，支付时间为交付运营后第四个月的第一周。上述条款所述付款条件成就后，皆以乙方提供合法发票为前提。如甲方有违约行为，甲方应就甲方的违约行为进一步补偿乙方为收取相关实施服务费所支出的有关费用，如诉讼费用、律师费用、乙方人员的差旅费用等。在博思堂公司与软富公司签订《技术服务合同》所涉及的《工作任务书》中载明：此工作任务书描述了博思堂公司拟建立的房产代理ERP管理系统过程中所提供的技术服务，通过该项目，为房产销售提供流程化管理服务，实现楼盘项目从开始到结束的整体运作信息化管理，提升服务项目可视化管理，提高企业项目化管理力度和粒度，整理提升企业管理水平。项目名称为“博思堂房产代理ERP系统”。预计项目一期时间为2013年8月1日至2013年12月23日，二期时间为2013年12月23日至2014年3月31日，实际时间从首付款到乙方账之日开始计算。在功能范围和价格中，各阶段分类及价格如下：1、准备工作，包括成立项目小组，指定项目实施计划，费用50000元；2、需求阶段，包括成立需求小组，定驻在客户公司进行详细调研工作，对需求情况进行整理、审评、分析等，按需要与客户公司进行需求多次确认，费用为150000元；3、系统设计，根据需求人员反馈的需求调研情况，对产品进行原型设计，结合用户需求以及业务需求对系统进行整体架构及功能设计，网络拓扑结构设计以及硬件服务器规划，费用为200000元；4、详细设计，根据需求，对业务进行抽象，指定业务模型，进行接口设计、数据库、系统界面设计等，费用为100000元；5、系统研发，包括系统基础模块，市场调研、市场分析、标书管理等，费用为1000000元；另外还有系统测试、项目实际、系统维护等内容，总合计费用为1700000元，优惠价为1500000元。对于项目验收方式，双方约定，按照双方签字认可的调研方案书测试验收。《工作任务书》中有“组织范围”一项，组织范围是指本项目技术实施服务的主体，本工作任务书所指项目实施的主体包括且仅限于下表所列内容：所有项目文档及资料，甲方联系人签字表示验收。关于“组织范围”一栏，在软富公司提供的《工作任务书》原件中，博思堂公司负责人／联系人空白栏中手写有“皇甫幼尊”，电话空白栏中手写有“150××××0997”字样，EMAIL空白栏中手写有“”字样。在博思堂公司提供的《工作任务书》原件中，均无上述手写字样，为空白栏。上述两份原件均盖有双方公司的骑缝章。二、关于合同履行方面的事实合同签订后，博思堂公司向软富公司支付了总合同款项的15%即人民币225000元。2013年8月至10月，软富公司为履行合同进行工作，并形成了多张《工作日报》，在工作日报中，描述有工作状态说明，包括软富公司、博思堂公司的参加人员，具体工作内容等，在接收负责人签字一栏中，均有“皇甫幼尊”的签字。在《工作日报》所注明的博思堂公司参加人员中，皇甫幼尊、蔡宇菁的出现次数较多。2014年9月4日，软富公司的法定代表人杨华刚向上海市徐汇公证处申请电子邮件保全证据公证，该公证处于2014年9月10日出具（2014）沪徐证经字第6048号公证书，载明部分内容如下：由杨华刚操作其所携带的笔记本电脑进行了如下操作，打开“Foxmail”软件，在邮件收发界面点击下的“已发送邮件箱”下的“苏州博思堂”邮件文件夹，在2013年9月8日发送给收件人“22261670@qq.com”的邮件中，显示“蔡总，您好！附件是开发人员简历，请查收”等内容。、xa456852@163.com、caiyujing@best-team.com.cn的邮件中，显示有“本周一23日提供给大家的《博思堂解决方案书V1》，计划10.1前确认完毕，请问大家是否还有问题，若没问题的话，给我们一个确认邮件”等内容。xa456852@163.com、caiyujing@best-team.com.cn的邮件中，显示有“两位领导，好！不好意思，附件是调整后的方案书，请查收。附件：博思堂解决方案书V2”等内容。等的邮件中，显示有“皇甫，您好！合同款什么时候能到？再不到，我没法给公司交待，请诸位理解”等内容。发送给等的邮件中，显示有“杨总，关于合同款项部分，合同约定系统设计方案确认后可进行付款，目前从博思堂技术服务反馈，贵司提供的《博思堂项目方案书》及《系统设计方案书》内未能详细表达项目设计流程理念，因此需要出《项目设计方案流程图》。请知悉并保持沟通。抄送刘总、周总、皇甫”等内容。发送给xa456852@163.com、22261670@qq.com沟通工作情况的邮件。2013年10月16日，陈雅梅对“博思堂-发票签收清单”进行了签收，该签收单载明了四张发票号码及金额，合计375000元。另查明，皇甫幼尊对“《博思堂公司房产代理ERP项目解决方案书V2.0》编号：BST201309001”文档进行了签收，签收单同时载明：该文档定稿时间为2013年9月30日，内容包含需求分析方案和系统设计方案等，博思堂公司确认软富公司已经按合同约定完成第二阶段任务，并验收通过，同意按合同约定支付第5.2条款项（37.5万）。皇甫幼尊还对“《博思堂公司系统功能设计（项目管理原型）》编号：BST201310003”文档进行了签收，该签收单载明：该文档装订时间为2013年10月21日，内容包含讲解项目管理的原型，包括软件模块及菜单、主要流程等。皇甫幼尊另对“《博思堂公司房产代理ERP项目（项目计划小结日报周报）》编号：BST201310002”文档进行了签收，该签收单载明：该文档装订时间为2013年10月25日，内容包含软富公司博思堂项目组从2013年8月13日至2013年10月25日所有项目计划、阶段小结、周报、日报等。三、其他相关事实2013年12月16日，软富公司向博思堂公司发送了一份《联系函》，部分内容如下：从2013年8月至今，我司累计投入495人天，完成了需求阶段（需求调研）、系统设计、详细设计、底层架构设计、数据库设计、界面设计、系统开发、一期开发、市场部网站取数开发和测试等工作，每阶段的工作和现场日报均有贵司项目负责人皇甫幼尊签字验收，并确认。根据合同，我司于2013年9月底完成项目第二段阶-系统设计方案，并在2013年10月初打印装订成册交付给贵司，由贵司项目负责人皇甫幼尊签字验收，并同意付款。我司于2013年10月提交发票，由贵司皇甫幼尊指定陈雅梅签字验收。截至今日，贵司迟迟未付款，我公司即将完成合同第三阶段的内容。我司多次联系皇甫幼尊，皇甫幼尊近日表示已经离开项目组，不负责这个项目了。联系函同时要求博思堂公司支付相应款项。2014年1月，博思堂公司针对上述联系函回函软富公司，部分内容如下：皇甫幼尊并非我司员工，项目实际负责人为项目经理蔡宇菁，皇甫幼尊无签收确认的权利。贵司向我司递交了所谓的《博思堂解决方案书》，但其内容完全不符合我司要求的业务模型，不能称之为解决方案书。在目前系统设计方案尚未通过我司确认前，贵司要求的付款条件尚不成就，我司无付款义务。《回函》并通知软富公司双方签订的《技术服务合同》、附件及相关的补充协议于贵司接到本函之日起解除，并要求退还已收取的225000元。另查明，软富公司认为博思堂公司未按照《技术服务合同》的约定支付相应合同款项，故于2014年4月14日向一审法院提起诉讼要求支付相应款项。博思堂公司认为软富公司未按照《技术服务合同》的约定提供技术开发、软件实施、集成等服务构成违约，故于2014年6月17日提起本案诉讼。一审法院认为：综合双方的诉辩意见，本案的争议焦点为：软富公司是否按照合同约定履行了相应技术服务的义务，博思堂公司要求解除合同的条件是否成就。首先，博思堂公司与软富公司签订的《技术服务合同》及《工作任务书》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的，双方均应按约履行。合同签订后，博思堂公司按约支付了第一期款项，软富公司则根据要求实施了相关工作，并形成了相应的文档由皇甫幼尊签收确认。对于皇甫幼尊的身份及其在项目中的相应权利，软富公司提供的《工作任务书》原件中负责人处手写了“皇甫幼尊”等字样，而博思堂公司提供的原件则没有，此处系空白。对此，应综合本案的其他事实情况予以综合认定。从合同履行方面的事实可以看到，在2013年8月至10月的多张《工作日报》中，均可看到皇甫幼尊在接收负责人处签字，其也是主要参加人员之一。在2013年9月至11月双方往来的多封电子邮件中，均可见皇甫幼尊的身影，可以看出皇甫幼尊在该项目中系重要人物。根据我国《民事诉讼法》的规定，当事人对自己提出的主张，有责任及时地提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。博思堂公司虽然声称皇甫幼尊非授权人员，但未能提供任何证据证实其认可的授权人员是何人，也未能提供任何证据解释说明为何会出现多份由皇甫幼尊签字的工作日报、签收单等。因此，综合以上情况，可以认定皇甫幼尊系双方约定的负责人及联系人。软富公司的相应服务成果也由皇甫幼尊进行了签收确认，因此，并未有证据表明软富公司具有博思堂公司所声称的未按约履行合同的情形。其次，对于博思堂公司发函要求解除合同的行为，一审法院认为，当事人根据《合同法》第九十六条的规定通知对方要求解除合同的，应当具备《合同法》第九十三条和第九十四条规定的条件，才能发生解除合同的效力。对于博思堂公司解除权是否成立的问题，应按照《合同法》第九十三条和第九十四条的规定审查合同解除条件是否成就。在本案中，软富公司并未有上述规定的博思堂公司可以解除合同的事由，因此，博思堂公司的该解除权并未成立。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第三百二十二条、第三百二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款的规定，判决：驳回博思堂公司的诉讼请求。案件受理费6780元，由博思堂公司负担。宣判后，博思堂公司不服，向本院提起上诉，请求改判或者发回重审，判决支持博思堂公司的全部诉讼请求。事实和理由如下：一、一审判决认定皇甫幼尊有权签收并确认相关系统设计方案认定错误，原因如下：1、博思堂公司《工作任务书》中负责人一栏空白，而软富公司《工作任务书》中负责人一栏写了“皇甫幼尊”，软富公司没有证据证明此内容在合同签订时经双方一致确认并书写；2、涉案《技术服务合同》签订前及签订后的履行过程中，博思堂公司一方的负责人都是蔡宇菁。二、一审判决认定未有证据表明软富公司具有博思堂公司所声称的未按约履行合同的情形属认定错误。原因如下：1、皇甫幼尊并非项目负责人，其无权签收及验收项目文档，其签字确认的《工作日报》不能代表博思堂公司签收确认，软富公司未按约履行合同；2、软富公司提交的《工作日报》共有55页，其中只有15页有皇甫幼尊的签字，但无签字日期，从中可看出软富公司并未按《工作日报》完成工作，且大部分未完成。综上，博思堂公司支付了首期合同款225000元，但软富公司未按约履行第一阶段相应的技术服务义务，应返还已收取的首期合同款225000元及支付违约金。被上诉人软富公司答辩称：一审法院认定事实客观公正，适用法律正确。一审庭审中博思堂公司另一代理人，即其工作人员陈雅梅承认皇甫幼尊系其工作人员，而博思堂公司二审中否认该事实属于对基本事实的不尊重。软富公司严格按照合同履行，但博思堂公司一直拖欠款项，其行为构成根本违约，现其反过来要求退还225000元没有事实和法律依据。综上，请求法院驳回上诉请求，维持一审判决。本案二审争议焦点在于：一、一审法院认定皇甫幼尊系双方约定的负责人及联系人是否正确；二、软富公司是否按约履行了相应的合同义务，博思堂公司能否主张退还其已支付的225000元款项。二审中，博思堂公司与软富公司均未提交新证据。对于一审法院查明的事实，双方当事人均无异议，本院对此予以确认。本院认为，软富公司与博思堂公司签订的涉案《技术服务合同》系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。但从双方间约定的权利义务内容来看，该合同系双方间就研究开发涉案软件所订立，属于技术委托开发合同范畴，对此双方当事人亦无异议，故本案案由应认定为技术委托开发合同纠纷。关于第一项争议焦点，由于软富公司与博思堂公司各自提供的《工作任务书》原件中对于负责人一栏的记载不一致，故对于皇甫幼尊是否确系涉案项目的联系人及负责人的认定只能结合本案其他事实综合予以认定。鉴于以下几方面的考量：一、从合同签订的常理与惯例来看，项目负责人系确保双方顺利履行合同时沟通与联系的桥梁，故应属于合同内容的重要组成部分，涉案合同留有该内容的空白项亦印证了这一点。软富公司庭审中陈述其手持文本中“皇甫幼尊”的名字及相应联系方式系其在合同签订时要求对方手填符合商业活动的日常惯例，具有合理性；二、合同履行过程中，双方邮件沟通及《工作日报》的签收均中大量出现了皇甫幼尊，足可见双方在实际履行过程中亦是一致默示确认皇甫幼尊为项目的联系人及负责人；三、尽管博思堂公司否认皇甫幼尊为其工作人员，但其同时确认皇甫幼尊实际参与了该项目，且未能就其实际指定谁为项目负责人并提示对方注意进行相应的举证。综合以上事实，无论皇甫幼尊是否系博思堂公司员工，其至始至终参与项目并承担签收《工作日报》等重要职责，且博思堂公司在合同履行过程中从未对此提出相应异议，足以使软富公司有理由相信皇甫幼尊系涉案项目的联系人及负责人，其向皇甫幼尊提交相应文档的行为应视为向博思堂公司进行提交，同时其依据皇甫幼尊的签收确认主张相应权益亦符合双方合同约定，一审法院综合认定皇甫幼尊系项目联系人及负责人合法有据，本院予以支持。关于第二项争议焦点，如上所述，皇甫幼尊作为项目的联系人及负责人，其签收《博思堂房产代理ERP项目解决方案书v2.0》的行为应视为系博思堂公司的签收确认，且博思堂公司未在合同约定的五日内对该方案提出明确的异议，依照合同约定，其行为亦视为对文档或交付成果的确认。可见，软富公司已依约履行了其合同义务，相反，系博思堂公司不按时付款的行为导致了双方合同后续无法继续履行，在此情况下，博思堂公司主张软富公司未按约履行合同并退还225000元款项的主张无事实和法律依据，本院不予支持。综上，博思堂公司的上诉请求无事实和法律依据，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。二审案件受理费6780元，由上诉人博思堂公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  赵晓青代理审判员  林银勇代理审判员  张小全二〇一五年九月八日书 记 员  朱雯俊