安徽省铜陵市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）铜中民一终字第00008号
上诉人（原审原告）：汪西德，男，1967年12月28日生，汉族，住安徽省铜陵市铜官山区。
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司铜陵中心支公司，住所地安徽省铜陵市。
负责人：金华，该支公司总经理。
委托代理人：田俊，该支公司员工。
委托代理人：许庆华，该支公司员工。
被上诉人（原审被告）：刘二霞，女，1971年4月29日生，汉族，住安徽省铜陵市铜官山区。
上诉人汪西德、中国平安财产保险股份有限公司铜陵中心支公司因与被上诉人刘二霞机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省铜陵市铜官山区人民法院2013年10月25日作出的（2013）铜官民一初字第00536号民事判决，向本院提起上诉。�院于2013年12月25日受理后，依法组成合议庭，于2014年1月9日公开开庭审理了本案。上诉人汪西德、上诉人中国平安财产保险股份有限公司铜陵中心支公司的委托代理人许庆华、被上诉人刘二霞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：2011年10月13日，刘二霞驾驶皖G504**号别克轿车由映湖山庄小区驶出时，致车辆和小区大门右侧门垛相撞后，将小区门口行人汪西德撞倒并受伤的道路交通事故，经铜陵市公安局交通警察支队三大队作出第0024840号道路交通事故认定书，认定刘二霞负本起事故的全部责任。安徽博爱司法鉴定所作出的安博司鉴所（2012）临鉴字第184号鉴定意见书认定：“汪西德右下肢损伤为十级伤残”。汪西德曾于2012年9月6日诉讼至法院，要求刘二霞和中国平安财产保险股份有限公司铜陵中心支公司就本起交通事故赔偿损失，安徽省铜陵市中级人民法院（2013）铜中民一终字第00012号《民事调解书》确定：“中国平安财产保险股份有限公司铜陵中心支公司给付汪西德赔偿款64085元，汪西德的二次手术费等后续治疗费用另行主张”。汪西德因骨折术后钢板螺丝钉内固定取出术，于2012年11月24日至2013年1月1日在铜陵有色金属公司职工医院住院治疗。之后，医院出具三份《病假证明书》建议汪西德休息三个月。
另查：汪西德住安徽省铜陵市铜官山区南山新村82栋309号，从事出租车工作。皖G504**车辆在中国平安财产保险股份有限公司铜陵中心支公司投保了强制险和不计免赔第三者商业责任险，保险期间自2011年10月12日12时至2012年10月12日12时止。
汪西德于2013年8月22日诉讼至安徽省铜陵市铜官山区人民法院，请求判令刘二霞、中国平安财产保险股份有限公司铜陵中心支公司赔偿二次手术费用等各项损失21752元，并承�本案诉讼费用。
一审判决认为：对汪西德因交通事故受伤进行钢板螺丝钉内固定取出术产生的误工费予以支持。汪西德从事出租车工作，按照2012年交通运输、仓储及邮政业年度工资标准，误工费赔偿按100.90元／天（36837元÷365天）计算。结合本地实际情况，汪西德护理费按70元／天、伙食补助费按10元／天、交通费按10元／天的标准赔偿。因汪西德的住院小结和门诊病历均没有注明“加强营养”，故对汪西德要求赔偿营养费的请求不予支持。综上所述，汪西德因道路交通事故而做二次手术受到损失为：1、医疗费用191元；2、住院伙食补助费380元（38天×10元／天）；3、护理费为2660元（38天×70元／天）；4、交通费380元（38天×10元／天）；5、误工费12915.20（（38＋90）×100.90元／天）。汪西德各项损失金额总计为16526.20元。汪西德的各项赔偿均在中国平安财产保险股份有限公司铜陵中心支公司赔偿范围内。为保护各方当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条和第二十一条的规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司铜陵中心支公司于本判决生效之日起十日内一次性向原告汪西德赔偿人民币16526.20元；二、被告刘二霞不承担本次纠纷的民事赔偿责任；三、驳回原告汪西德的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费344元，减半收取为172元由刘二霞承担。
汪西德上诉称：误工费应当按照2012年的平均工资117.22元／天的标准计算。一审判决按照2011年的平均工资100.90元／天的标准计算是错误的。请求改判。
汪西德在庭审中又称：对一审查明的事实无异议。
中国平安财产保险股份有限公司铜陵中心支公司答辩称：一审法院适用标准正确，不认可汪西德评残后的误工费要求。
刘二霞答辩称：对一审查明的事实无异议。同意保险公司的意见。
中国平安财产保险股份有限公司铜陵中心支公司上诉称：误工费判决超出法律范围。汪西德在前期已经就医疗费、伤残赔偿金额以及评残前的误工费进行诉请且得到法院支持。二次手术费用为必然发生的费用，但二次手术所导致的误工并非必然。伤残赔偿金本身就是对受害人后期由于伤残等级导致的误工收入的减少部分的补偿。请求改判。
中国平安财产保险股份有限公司铜陵中心支公司在庭审中又称：�一审查明的事实无异议。知道汪西德的二次手术会必然发生。但是二次手术的误工费发生在评残日之后，不应当支持。
汪西德答辩称：残疾赔偿金与误工费是不同的赔偿项目，二次手术误工费是实际发生的，与残疾赔偿金性质不同，应当支持。
刘二霞答辩称：同意保险公司的意见。
汪西德与刘二霞、中国平安财产保险股份有限公司铜陵中心支公司对一审所举证据的质证意见与一审一致，本院认证意见与一审一致。
综合双方举证、质证及诉辩意见，本院归纳如下争议焦点：1、汪西德二次手术所产生的误工费是否应当得到支持；2、一审判决认定的误工费标准是否符合事实和法律依据。
本院认为：汪西德因交通事故造成十级伤残等级的伤害，应当由侵权人赔偿其为治疗和康复支出的合理的医疗费、交通费，以及因误工减少的收入和造成残疾的残疾赔偿金等费用�
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”汪西德从事出租车驾驶工作，虽然构成十级伤残等级，但并没有失去工作能力，因交通事故受伤导致其进行钢板螺丝钉内固定取出术治疗时，必然会使其固定收入实际减少，且中国平安财产保险股份有限公司铜陵中心支公司亦清楚汪西德的二次手术会必然发生。一审法院根据汪西德住院时间和医院出具的病假证明书，认定汪西德的误工时间并对汪西德因二次手术所产生的误工费予以支持符合法律规定。
汪西德因骨折术后钢板螺丝钉内固定取出术，于2012年11月24日至2013年1月1日在医院住院治疗。一审法院按照2012年交通运输、仓储及邮政业年度36837元工资的标准，以每天100.90元计算汪西德的误工损失并无不当。
一审判决认定事实清楚、适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
汪西德的二审案件受理费50元，由汪西德负担。中国平安财产保险股份有限公司铜陵中心支公司的二审案件受理费123元，由中国平安财产保险股份有限公司铜陵中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 丁慧萍
审 判 员 陈正功
代理审判员 戴瑞亭
二〇一四年一月九日
书 记 员 郎继栋
附本案所适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定……”