福建省漳州市芗城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0602刑初656号
公诉机关漳州市芗城区人民检察院。
被告人肖国辉，男，1989年10月16日出生于福建省龙海市，汉族，初中文化，无固定职业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年4月10日被刑事拘留，同年5月13日被逮捕。现羁押于漳州市看守所。
辩护人叶枝林、杨燕雪，福建衡评律师事务所律师。
被告人蔡某，女，1994年6月15日出生于湖南省常德市鼎城区，汉族，初中文化，无固定职业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年4月10日被刑事拘留，同年5月13日被逮捕。现羁押于漳州市看守所。
漳州市芗城区人民检察院以芗检公刑诉（2016）第582号起诉书指控被告人肖国辉、蔡某犯贩卖毒品罪，于2016年8月17日向本院提起公诉，本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。漳州市芗城区人民检察院指派检察员林琳、代理检察员陈雪琼出庭支持公诉，被告人肖国辉及其辩护人叶枝林、杨燕雪、被告人蔡某到庭参加诉讼。现已审理终结。
漳州市芗城区人民检察院指控：1、2015年5月的一天晚上，被告人肖国辉指使被告人蔡某在芗城区胜利东路XX小区XX幢XXX室，将0.5克毒品甲基苯丙胺（冰毒）以人民币100元的价格贩卖给在校生杨某（2000年1月8日出生）。2、2015年5月的一天晚上，被告人肖国辉在芗城区胜利东路XX小区XX幢XXX室，将0.25克毒品甲基苯丙胺以人民币50元的价格贩卖给在校生杨某。3、2015年年底的一天晚上，被告人肖国辉在芗城区胜利东路XX小区XX幢XXX室，将0.5克毒品甲基苯丙胺以人民币100元的价格贩卖给杨某。4、2016年1月初的一天晚上，被告人肖国辉指使被告人蔡某在芗城区胜利东路XX小区XX幢XXX室，将0.5克毒品甲基苯丙胺以人民币100元的价格贩卖给杨某。5、2016年4月10日上午，被告人肖国辉在芗城区新华东路商贸广场3幢楼下，将1克毒品甲基苯丙胺以人民币200元的价格贩卖给许某。当天，公安机关抓获被告人肖国辉、蔡某时从其住所当场扣押毒品甲基苯丙胺0.07克。公诉机关据以认定上述事实的主要依据有：证人杨某、张某的证言、有关书证、鉴定意见、勘验检查笔录，被告人肖国辉、蔡某的供述与辩解等。公诉机关认为，被告人肖国辉、蔡某的行为已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，被告人肖国辉系主犯，被告人蔡某系从犯。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条的规定，并建议本院在有期徒刑三年六个月至四年六个月的幅度内对被告人肖国辉判处刑罚，并处罚金；在有期徒刑三年二个月至四年二个月的幅度内对被告人蔡某判处刑罚，并处罚金。
被告人肖国辉辩称其仅贩卖冰毒给许某，没有实施起诉书指控的第1、2、3、4起犯罪。其辩护人叶枝林提出的辩护意见是：对公诉机关指控的第5起犯罪事实没有异议，其他指控事实不清、证据不足。被告人肖国辉具有坦白、以贩养吸、犯罪情节轻微、社会危害性及主观恶性较小等从轻、减轻情节，建议对被告人肖国辉从轻处罚。
被告人蔡某对公诉机关的指控均没有异议
经审理查明：
1、2015年5月的一天晚上，被告人肖国辉指使被告人蔡某在漳州市芗城区胜利东路XX小区XX幢XXX室，将0.5克甲基苯丙胺（冰毒）以人民币100元的价格贩卖给在校生杨某（2000年1月8日出生）。
2、2016年1月初的一天晚上，被告人肖国辉指使被告人蔡某在漳州市芗城区胜利东路XX小区XX幢XXX室，将0.5克甲基苯丙胺以人民币100元的价格贩卖给杨某。
3、2016年4月10日上午，被告人肖国辉在漳州市芗城区新华东路商贸广场3幢楼下，将1克甲基苯丙胺以人民币200元的价格贩卖给许某，后被公安机关抓获。
同日，公安机关在芗城区新华东路商贸广场3幢613室抓获被告人蔡某，并当场缴获白色晶体1小包。经检验：从中检出甲基苯丙胺，净重0.07克。
诉讼中，被告人肖国辉、蔡某分别通过家属向本院各预缴罚金人民币4000元、2000元，退缴非法所得人民币400元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人杨某的证言及辨认笔录，证实其于2015年5月至2016年1月间，先后多次向被告人肖国辉购买甲基苯丙胺，价格约为0.5克人民币100元。其有时直接向被告人肖国辉购买，有时由肖国辉交代其女朋友拿给其。其能准确指认出被告人肖国辉即为向其提供毒品的人；被告人蔡某即为拿毒品给其的被告人肖国辉的女朋友。
2、证人许某的证言，证实其于2016年4月9日晚通过微信与被告人肖国辉联系购买1克冰毒，后其于4月10日上午通过微信红包支付人民币200元后，在芗城区新华东路商贸广场3幢楼下向肖国辉收取了1克冰毒。
3、扣押清单，证实公安机关向被告人肖国辉、蔡某查扣毒品疑似物及电子秤、自制吸毒工具。
4、漳公鉴（2016）331号检验报告，证实经漳州市公安局物证鉴定所检验，本案向被告人肖国辉、蔡某扣押的毒品经检验，从中检出甲基苯丙胺，净重为0.07克。
5、现场检测报告书，证实被告人肖国辉、蔡某的尿样经现场检测，结果呈阳性。
6、微信聊天记录，证实被告人肖国辉与买毒人员许某进行毒品交易的聊天记录。
7、户籍证明，证实被告人肖国辉、蔡某的基本身份情况，犯罪时已达完全刑事责任年龄。
8、学生证，证实杨某系未成年人，是在校生。
9、归案经过及说明，证实案件来源，及被告人肖国辉于2016年4月10日被抓获后，未能如实交代有同伙，后民警带其到住处展开搜查时现场抓获了被告人蔡某的事实。
10、搜查笔录，证实公安机关从位于芗城区新华东路商贸广场3幢613室被告人住处内缴获少量毒品及自制吸毒工具、电子秤。
11、现场示意图、照片，经被告人肖国辉、蔡某辨认无异议，可证实案发现场及缴获毒品的情况。
12、被告人肖国辉的供述，证实其单独贩卖甲基苯丙胺给许某的事实。
13、被告人蔡某的供述，证实其受被告人肖国辉指使，两次贩卖甲基苯丙胺给杨某的事实。
以上证据能相互印证，应予以采信。
本院认为，被告人肖国辉、蔡某违反毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。被告人肖国辉、蔡某向未成年人出售毒品，应从重处罚。被告人肖国辉、蔡某被查获的0.07克甲基苯丙胺依法应认定为贩毒数量，但量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节。公诉机关指控被告人肖国辉、蔡某的第1、4、5起犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立；但指控被告人肖国辉的第2、3起犯罪事实，仅有证人杨某的证言，被告人肖国辉归案后至庭审中均予以否认，故该两起指控证据尚不充分，不能成立。在共同犯罪中，被告人肖国辉起主要作用，系主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚。被告人蔡某起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。被告人蔡某归案后能如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。被告人肖国辉关于其未实施起诉指控的第2、3起犯罪事实的辩解及辩护人叶枝林的该辩护意见，本院予以采纳，但关于未实施起诉指控的第1、4起犯罪事实的辩解及辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。辩护人叶枝林关于被告人肖国辉具有坦白、以贩养吸、犯罪情节轻微、社会危害性及主观恶性较小等情节的辩护意见不当，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六款、第七款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）、第（三）项的规定，判决如下：
一、被告人肖国辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币4000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年4月10日起至2019年10月9日止。罚金已预缴。）
二、被告人蔡某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年4月10日起至2018年1月9日止。罚金已预缴。）
三、已追缴的被告人肖国辉的非法所得人民币200元及被告人肖国辉、蔡某的共同非法所得人民币200元，予以没收。
四、已扣押的毒品予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 游丽娜
人民陪审员 柯永强
人民陪审员 陈安辉
二〇一六年十月十九日
书 记 员 徐 翔
相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
㈠走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者海洛因五十克以上或者其他毒品数量大的；
㈡走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
㈢武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
㈣以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
㈤参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者海洛因十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者海洛因不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、海洛因（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
最高人民法院
《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
（三）向在校学生贩卖毒品的；
（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（六）其他情节严重的情形。