湖北省枣阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂枣阳刑一初字第00069号
公诉机关湖北省枣阳市人民检察院。
被告人李峥。
辩护人李丰收，湖北金鹤律师事务所律师。
枣阳市人民检察院以枣检公诉刑诉（2015）13号起诉书指控被告人李峥犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2015年2月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。枣阳市人民检察院指派检察员张波出庭支持公诉，被告人李峥及辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年4月至5月，被告人李峥分6次向耿某某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）3克，共收毒资1100元。
同年4月至9月，李峥分12次向鲍某贩卖甲基苯丙胺6克，共收毒资2400元。
同年9月16日晚，李峥分2次向许某贩卖甲基苯丙胺3.9克，共收毒资800元。公安人员于同日从李峥家中查获毒品41.6克。
公诉机关为证实被告人的犯罪事实，当庭列举了相关证据。公诉机关认为，被告人李峥多次贩卖毒品；非法持有毒品数量较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百四十八条，应当以贩卖毒品罪、非法持有毒品罪追究其刑事责任。
被告人李峥对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪的事实、证据辩称，1、未向耿某某、鲍某、许某贩卖毒品，也没有使用过涉案手机号159××××4520；2、家中毒品是“小磊”放我家的。其辩护人辩称，1、指控向耿某某、鲍某贩卖毒品只有耿、鲍二人的口供，无其他证据证明，事实不成立。2、指控向许某贩卖毒品的事实，无法排除许某是特情，存在犯意引诱的情形。3、在李峥家中搜查时李峥不在现场，对毒品未当场扣押、封存、称重，毒品提取、移送检验程序不合法，导致证明毒品数量的证据不足，毒品检验意见书不能作为本案定案依据。
经审理查明，2014年9月16日晚9时许，在枣阳市环城财政所院内，被告人李峥向许某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）3小袋，收毒资500元。当晚10时许，许某再次给被告人李峥打电话要求购买毒品。许某赶到环城财政所院外，被告人李峥在院内通过大门门缝交给院外的许某甲基苯丙胺1小袋，收毒资300元。经鉴定，两次交易的4袋甲基苯丙胺共重3.9克。
公安人员因接举报李峥有在环城财政所贩毒嫌疑，遂在环城财政所内连日布控，并于2014年9月16日晚10时许将正在进行毒品交易的李峥抓获，并从其身上查获毒资300元及手机号为159××××4520的苹果牌手机1部。许某当场逃跑，又于次日主动到枣阳市公安局交待自己购买毒品的事实，并将购买的4袋甲基苯丙胺交于公安人员。
公安人员于抓获李峥的当日晚在李峥家中进行搜查，查获甲基苯丙胺41.6克及吸毒用工具（葫芦、锡箔）、分装毒品用塑料袋等物品。
证明上述事实的证据有：
1、证人许某证言证明，因为我听说李峥有毒品，且也曾从李峥处买过冰毒。2014年9月16日晚9时许，我拨打李峥电话（159××××4520）说，500元拿两个东西，我们平时就这样说，东西指的是冰毒。李峥让我到他楼下打电话。我到了环城财政所院内李峥家楼下后给李峥打电话，李峥下到一楼，我进入楼梯口给李峥500元钱，李峥给我3小袋冰毒，说其中送了我一袋。到了晚10时许，我又给李峥打电话说拿300元的东西。我到环城财政所门前，大门已经锁了，李峥站在大门内，我在大门外从门缝将钱交给李峥，李峥递给我一袋冰毒。这时有人将李峥抓住，我就跑到政法街路西的绿化带内躲藏。第二天，我将购买的4袋毒品交到北城派出所，并交待购买毒品的经过。
2、证人李某（李峥的哥哥）证言证明，159××××4520这个手机号是李峥使用，并使用了几年时间。
3、枣阳市公安局出具的搜查证及搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、现场赃物照片证明，2014年9月16日22时30分至23时50分，枣阳市公安局工作人员从李峥身上查获并扣押现金300元、手机号为159××××4520的苹果牌手机一部；在李峥住处搜查并扣押毒品（冰毒、麻果）、吸毒用工具、分装毒品用塑料袋等物品。
4、枣阳市公安局现场检测报告书证明，2014年9月18日，经现场检测，李峥尿液中甲基安非他明项检测结果呈阳性。
5、手机号159××××4520的持有人与许某在2014年9月16日晚多次通话的通话清单在案为据。
6、襄阳市公安局毒品检验鉴定中心毒品检验意见书鉴定意见，经检验，从送检的许某处缴获白色晶体4袋（重3.9克）、李峥家中卧室电脑桌抽屉内缴获白色晶体28袋（重41.5克）及红色药丸1.5粒（重0.1克）中均检出“甲基苯丙胺”成分。
7、枣阳市公安局出具的受案登记表、抓获经过、辨认笔录、办案说明、户籍证明均在案为据。
上述证据经庭审质证，证据的来源合法、有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。
关于公诉机关对被告人李峥分6次向耿某某贩卖甲基苯丙胺3克及分12次向鲍某贩卖甲基苯丙胺6克的指控，仅有二购买毒品人的各自证言及对李峥的辨认笔录证明，无其他证据予以佐证，因证据不充分，该指控不予支持。被告人及辩护人辩称向耿某某、鲍某贩卖毒品的指控不成立的意见，予以采纳。
关于公诉机关对在李峥住处查获41.6克甲基苯丙胺，李峥的行为构成非法持有毒品罪的指控，因李峥系贩毒人员，从其住处查获的毒品均应当计入贩卖毒品的数额，此案应当以贩卖毒品罪论处。公诉机关指控的罪名不当，予以变更。
对于被告人李峥辩称，未向许某贩卖毒品，也没有使用过涉案手机号的意见，经审理查明，许某及李峥的哥哥证言证实涉案手机号码系李峥使用，且公安人员从其身上搜出；向许某贩毒的事实有许某的证言、查获的毒品、毒资、通话记录证明，且公安人员将正在进行毒品交易的李峥当场抓获，证据确实充分，辩称的意见不予采纳。
对于被告人李峥辩称家中毒品是“小磊”放自己家的意见，因李峥不能提供“小磊”存在的具体证据，且有证据证明李峥将家中毒品向外贩卖，辩称的意见不予采纳。
对于辩护人辩称，指控向许某贩卖毒品的事实，无法排除许某是特情，存在犯意引诱的情形的意见，公安机关出具办案说明，查获李峥贩毒是接举报后多日布控才将正在贩毒的李峥抓获，许某并非特情人员，且许某的证言也证明其购买毒品无公安人员安排指使，辩称的意见不予采纳。
对于辩护人辩称在李峥家中搜查时李峥不在现场，对毒品未当场扣押、封存、称重，毒品提取、移送检验程序不合法，导致证明毒品数量的证据不足，毒品检验意见书不能作为本案定案依据的意见，经审理查明，李峥的哥哥在搜查证“被搜查人或其家属或其他见证人”栏签名，李峥在扣押决定书及扣押清单“持有人”栏签字，搜查笔录上有环城财政所两名工作人员在“见证人”栏签字，现场搜查、扣押、移送程序合法，且在李峥家中查获毒品这一事实李峥本人并无异议，辩称的意见不予采纳。
综上，本院认为，被告人李峥贩卖毒品甲基苯丙胺45.5克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控其犯贩卖毒品罪罪名成立。鉴于被告人李峥系吸毒人员，从其住处查获的甲基苯丙胺41.6克不完全排除有部分自己吸食的可能，且涉案的毒品大部分未流入社会造成更大的危害，在量刑时可以作为情节酌情考虑。综合考虑被告人的犯罪情节、主观恶性及归案后的悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李峥犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月16日起至2026年9月15日止。罚金款限本判决生效后十日内缴纳）。
二、缴获的毒品甲基苯丙胺45.5克及吸毒用工具、分装毒品用塑料袋、毒资300元予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省襄阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 孙俊波
审判员 李有保
审判员 程四杰
二〇一五年七月十六日
书记员 张倩君