福建省漳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽06刑终182号
原公诉机关福建省东山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄顺勇，男，1974年2月23日出生于福建省东山县，汉族，小学文化，捕鱼工，住福建省东山县。1995年9月21日，因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年六个月；1998年3月6日，又因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年，2000年11月18日刑满释放。因寻衅滋事于2015年9月14日被行政拘留15日，因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年10月21日被取保候审，2016年3月25日被逮捕。现羁押于东山县看守所。
辩护人张朝阳，福建华闽南方律师事务所律师。
福建省东山县人民法院审理福建省东山县人民检察院指控被告人黄顺勇犯寻衅滋事罪一案，于2016年3月25日作出（2016）闽0626刑初18号刑事判决。宣判后，被告人黄顺勇不服，提起上诉，本案受理后，依法组成合议庭，经阅卷，认为本案不属于法律规定应当开庭的案件，决定不开庭审理，并依法讯问了上诉人，听取了辩护人的辩护意见，现审理终结。
原判认定，2015年9月14日凌晨1时许，被告人黄顺勇在东山县铜陵镇铜兴KTV喝酒后，于二楼208号包厢门口与被害人罗某相遇，后黄顺勇无故动手揪住罗某的头发，并殴打罗某。期间，致罗某摔倒在地，黄顺勇继续对罗某拳打脚踢，致使罗某受伤，伤情程度为轻伤二级。黄顺勇于案发当日被抓获归案，并如实供述自己的犯罪事实。案发后，黄顺勇赔偿罗某的经济损失，取得罗某的谅解。
原判认定上述事实的证据有：
1.被害人罗某的陈述及辨认笔录，证实2015年9月14日1时30分许，其在铜兴KTV206包厢喝完酒准备要回家时，在包厢外的走廊被一名男子无故揪住头发并将头往墙上撞，后该男子打了其脸部几拳，其被打摔倒后，该男子继续拳打脚踢，有用脚踢其胸口和脸部，后被其朋友陈某1拉开。其之前不认识该名男子，也没有发生矛盾或纠纷。经辨认，该名男子为黄顺勇。
2.证人徐某的证言，证实2015年9月14日1时30分许，其从铜兴KTV202包厢打扫卫生完后走出来，在走廊看见一名男子打了一名女子脸部一拳，后该女子摔倒在地，男子对女子的身体及脸部拳打脚踢，后该男子被另一名男子拉开，但该男子挣扎开继续对该女子实施殴打。
3.证人陈某2的证言，证实2015年9月14日1时30分许，其看见一名男子从楼梯走到二楼走廊一名女子前面，与该女子讲话，接着该男子用左手拴住女子的脖子并往墙上撞了两下，后将该女子按倒在地板上并用脚踢女子的头部及身体，后另一名男子上前拉开该男子，该男子挣开后又上前用脚踢女子的头部，后来被铜兴的工作人员拉开。
4.证人陈某1的证言，证实2015年9月14日1时30分许，其与朋友陈某4、罗某等人在铜兴KTV206包厢喝酒，当其走出包厢到二楼走廊时看到罗某被一名男子用手栓住脖子，将罗某的头往墙上撞两下后用拳头殴打罗某的头部，罗某摔倒在地，该男子用脚踢罗某的身体，其去拉该男子时被打了左脸一拳，后该男子被保安劝开。罗某的头部及身体受伤，罗某与该男子之前不认识也没发生纠纷。
5.证人陈某3的证言，证实黄顺勇赔偿给罗某的钱款为其代为垫付，谅解书和领条上的签名为罗某签的。
6.谅解书、收条，证实黄顺勇已向罗某赔礼道歉，主动承认错误，并积极理赔罗某的经济损失人民币3000元，罗某愿意对黄顺勇的行为表示谅解，建议对其适用缓刑。
7.现场勘验检查工作记录、现场平面图、照片及现场勘验检查提取物证登记表等，证实案发地点是位于铜陵镇铜兴KTV二楼走廊208包厢门口并提取到塑料人字拖鞋一双等情况。
8.漳州市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定书，证实罗某鼻骨鼻根部及右侧支骨折，颜面部软组织挫伤、皮肤擦伤，损伤程度为轻伤二级。
9.受案登记表及立案决定书，证实罗某于2015年9月14日报案，立案时间为2015年9月14日。
10.东山县公安局铜陵派出所出具的到案经过，证实黄顺勇于2015年9月14日2时40分被当场口头传唤到铜陵派出所接受调查，在传唤过程中，黄顺勇配合调查，没有拒绝、阻碍、抗拒和逃跑行为。
11.户籍证明，证实黄顺勇的基本身份信息情况，已具备完全刑事责任能力。
12.行政处罚告知笔录及行政处罚决定书，证实2015年9月14日黄顺勇因无故殴打罗某致罗某受伤被行政处罚拘留15日，至9月29日止。
13.东山县公安局铜陵派出所出具的情况说明，证实黄顺勇于2015年10月18日因被人殴打受伤住院，不适宜羁押，故于10月21日对黄顺勇采取取保候审。
14.东山县法院刑事附带民事判决书（1998）东刑初字第15号，证实黄顺勇于1998年3月6日因犯故意伤害被判处有期徒刑三年。
15.东山县人民法院刑事判决书（1995）东刑初字第39号，证实黄顺勇于1995年9月21日因犯故意伤害被判处有期徒刑一年六个月。
16.罪犯档案资料，证实黄顺勇于1998年5月12日被泉州监狱收监，2000年11月19日刑满释放。
17.被告人黄顺勇的供述，供认2015年9月13日21时许，其与朋友在铜兴KTV喝酒，至次日凌晨2时许，因喝醉酒无故动手打了一名女子脸部一拳，该女子摔倒在地后其有用脚踢该女子的身体，其与该女子并不相识，也无积怨。
原判认为，被告人黄顺勇无故随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，破坏社会秩序，其行为已构成寻衅滋事罪。黄顺勇归案后如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪，可以从轻处罚。黄顺勇曾两次因故意伤害罪被判处有期徒刑以上刑罚，现又无故随意殴打他人，屡教不改，主观恶性较大，可以酌情从重处罚。黄顺勇赔偿被害人罗某的经济损失并取得谅解，可以从轻处罚。依法判决：被告人黄顺勇犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月。
上诉人黄顺勇的上诉理由及辩护人的辩护意见：1.上诉人黄顺勇主观上没有扰乱社会秩序的故意，客观上不存在破坏社会公共秩序的行为，因此不构成寻衅滋事罪，应认定为故意伤害罪。2.黄顺勇具有如实供述、认罪态度好、有赔偿并取得被害人谅解等法定、酌定从轻、减轻情节。综上，一审量刑畸重，请求改判较轻刑罚，并适用缓刑。
经审理查明，二审查明的事实和认定的证据与一审相同，据以定案的证据均经一审庭审举证、质证，来源合法，各证据间能够相互印证，可以确认。
本院认为，上诉人黄顺勇醉酒后在公共场所随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。黄顺勇归案后如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。案发后黄顺勇赔偿被害人罗某的经济损失并取得谅解，可以从轻处罚。黄顺勇及其辩护人提出本案应定性为故意伤害罪的意见。经查，寻衅滋事罪与故意伤害罪的区别在于：因寻衅滋事而随意殴打他人的，其特点表现为在殴打他人的起因上、殴打对象上、殴打手段上，具有相当的随意性；故意伤害罪的行为人一般有直接明确的伤害故意和目的，伤害他人的起因、对象一般都具有特定性。黄顺勇与罗某案发前并不认识，也不存在矛盾纠纷，仅因黄顺勇醉酒即在公共场所采用拳打脚踢的方式殴打罗某，其行为在殴打起因上、殴打对象上具有相当的随意性，符合寻衅滋事罪的主客观特征。黄顺勇及其辩护人提出的该点辩解、辩护意见不能成立，不予采纳。黄顺勇及其辩护人提出黄顺勇具有如实供述、赔偿并取得谅解等情节应予以从轻处罚的意见。经查，对此一审已予综合评判，二审不再重复。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当；审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第六十七条第三款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第八条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 翁兆聪
代理审判员 陈生平
代理审判员 林志梅
二〇一六年六月六日
书 记 员 吴伟艺
附本案相关的法律法规、司法解释：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的;
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的;
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的;
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第二百九十三条(?javascript:SLC(17010,293)?)第一款第一项规定的“情节恶劣”：
（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；
（二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；
（三）多次随意殴打他人的；
（四）持凶器随意殴打他人的；
（五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；
（六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的；
（七）其他情节恶劣的情形。
第八条行为人认罪、悔罪，积极赔偿被害人损失或者取得被害人谅解的，可以从轻处罚；犯罪情节轻微的，可以不起诉或者免予刑事处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
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