北京市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）京02民终5366号
上诉人（原审原告）：青岛当代节能置业有限公司，住所地青岛即墨省级经济开发区蓝色新区鹤山路以北龙山路以东。
法定代表人：宋玲玲，总经理。
委托诉讼代理人：姜成尧，山东锦海盛律师事务所律师。
委托诉讼代理人：聂大为，山东锦海盛律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：当代节能置业股份有限公司，住所地北京市东城区香河园街1号10号楼当代节能置业中心三、四层。
法定代表人：张鹏，董事长。
委托诉讼代理人：戈兆坤，男，1981年10月21日出生，当代节能置业股份有限公司员工，住公司宿舍。
上诉人青岛当代节能置业有限公司(以下简称青岛当代节能公司)因与被上诉人当代节能置业股份有限公司（以下简称当代节能公司）诉中财产保全损害责任纠纷一案，不服北京市东城区人民法院（2016）京0101民初23079号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
青岛当代节能公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持青岛当代节能公司的全部诉讼请求。2.对方承担诉讼费。事实和理由：1.当代节能公司在（2015）东民初字第15396号诉讼中申请保全金额540万元，但法院仅支持了519860元。因为当代节能公司申请保全金额远高于法院判决支持的金额，属于申请保全错误，应承担赔偿责任。2.一审混淆了客观事实和主观意识的界定标准，混淆了“有错误”和“有过错”的法律界定，认定“财产保全损害责任成立属于过错责任”错误。3.在（2015）东民初字第15396号诉讼中，青岛当代节能公司第一笔应支付款项仅延迟支付3天，第二笔款项提前支付了23天。由于青岛当代节能公司无明显违约事实，且未给当代节能公司造成任何经济损失，因此依据《合同法》114条的规定，违约金一定会酌减。但当代节能公司仍按照协议的约定，申请保全青岛当代节能公司540万元存款，已属存有故意或重大过失。
当代节能公司辩称：1.同意一审判决，不同意青岛当代节能公司的上诉请求。2.当代节能公司按照双方签订《协议书》的约定，主张青岛当代节能公司支付540万元的违约金，是具有明确依据的。在（2015）东民初字第15396号案件中，法院依据职权酌减了违约金金额，这是当代节能公司在起诉、申请保全时不能预见的，因此当代节能公司不存在过错。
青岛当代节能公司向一审法院起诉请求：1.判令当代节能公司支付青岛当代节能公司损失151541.04元，及自起诉之日起按照中国人民银行同期贷款利率支付利息。2.由当代节能公司承担案件受理费用。
一审法院认定事实：2014年5月，中航信托股份有限公司（以下简称中航信托公司）作为甲方，镕铭公司作为乙方，与当代节能公司作为丙方签订《合作协议》。协议中载明，乙方已于2014年2月21日竞得位于山东省即墨市编号为JY14-11和编号为JY14-16地块的国有土地使用权（以下简称目标地块）；甲方拟通过设立信托/信托计划，并以投/融资的方式参与目标地块的开发建设；甲乙丙三方有意在山东省即墨市共同设立一家有限责任公司（以下简称项目公司），负责开发目标地块。协议第一条目标地块中约定，编号为JY14-11的土地位置为即墨省级经济开发区蓝色新区成山卫路以东、海宁卫路以南、鳌山卫路以西、观海卫路以北，土地面积为56564平方米，规划建筑总面积为101815平方米。编号为JY14-16的土地位置为即墨省级经纪开发区蓝色新区莲花山路以东、成山卫路以西、观海卫路以南，土地面积为40383平方米，规划建筑总面积为60574平方米。第二条约定，甲乙丙三方在山东省即墨市组建有限责任公司，注册资金为2857.05万元，其中甲方以信托/信托计划项下信托资金对项目公司出资人民币1142.8万元，持有项目公司40%股权；乙方出资人民币1000万元，持有项目公司35%的股权；丙方出资人民币714.25万元，持有项目公司25%的股权。第三条约定，出资到位时间为在项目公司取得国有建设用地使用权证书后30个工作日内一次性将货币出资足额存入项目公司在银行开设的基本账户。同时约定，根据出让公告的要求，为节省成本与时间，甲丙双方同意由乙方按照三方确定的名称先行注册项目公司，注册资本为1000万元。三方同意，在项目公司取得国有建设用地使用权证书30个工作日内，由甲、丙双方按本协议约定的出资比例对项目公司进行增资扩股，三方实际缴纳全部出资，同时根据工商行政管理部门的要求完成工商变更登记相关手续。该条约定任一方逾期支付项目公司的注册资金或增资款的，除继续支付外，每逾期一日，应按逾期金额的日万分之五，向另两方支付违约金，另两方按出资比例分享违约金，并承担因此造成的一切损失。第四条约定，乙方已于2014年2月21日向即墨市国土资源局缴纳国有建设用地使用权出让价款（以下简称土地款）共计人民币192118666元，剩余尚未支付的土地款共计人民币5178045元。已经缴纳履约保证金人民币14543000元。合同签订后15个工作日内，由甲、丙双方按出资比例将乙方已经支付且应由甲、丙分摊部分的土地款及履约保证金汇至项目公司账户内。对于已支付的土地款，在项目公司成立后由三方与项目公司签订股东贷款协议，以确保土地款项最终由项目公司承担。按照目的地块的土地款，剩余土地款（若有）由三方按照出资比例承担，并按照国有建设用地使用权出让合同或相关合同（若有）约定的期限支付。在项目公司注册成立前如需进一步支付土地款的，三方应在出让合同或相关合同约定付款日前1个工作日内，将各自应承担的土地款统一汇入政府土地管理部门指定账户。在项目公司成立后，除本协议另有约定外，各自支付的土地款转为对项目公司的无息股东贷款。在项目公司注册成立后如需进一步支付土地款的，三方应在出让合同或相关合同约定付款日前一个工作日内，将各自应承担的土地款统一汇入项目公司的银行账户，由项目公司向政府土地管理部门支付土地款。除本协议另有约定外，三方各自支付的土地款转为对项目公司的无息股东贷款。第五条约定，三方为目标地块实际投入（包括但不限于土地款、出资款、后期开发建设资金等），超过三方对项目公司的出资款（含增资）的部分，均视为对项目公司提供的股东贷款，如股东贷款计收利息或资金占用费的，由项目公司董事会另行批准决定。第十五条约定，因履行本协议所产生的争议三方应通过协商方式解决，如协商不成，任何一方可以选择青岛当代节能公司所在地有管辖权的法院起诉。当代节能公司于2014年6月3日、2014年6月10日分别向青岛当代节能公司汇款1000万元及44816951.85元。2014年10月28日，中航信托公司作为甲方，镕铭公司作为乙方，当代节能公司作为丙方与青岛当代节能公司作为项目公司签订《终止协议》（以下简称终止协议）。该协议中载明，丙方已按照《合作协议》约定于2014年6月3日向项目公司提供股东借款，金额为人民币1000万元，于2014年6月10日向项目公司提供股东借款，金额为44816951.85元，共计金额为人民币54816951.85元。（以上共计金额及根据本协议第一条第一款约定计算的利息，以下简称“股东借款及利息”）；现甲乙丙三方及项目公司一致同意《合作协议》终止，甲方及丙方退出《合作协议》以及就目标地块的合作。现甲乙丙三方及项目公司就《合作协议》终止、甲方及丙方退出《合作协议》、项目公司退还丙方股东借款及支付利息事宜，经平等、自愿协商，一致达成如下协议：一、偿还股东借款及利息。1、自丙方向项目公司实际提供股东借款之日起截至本协议签订之日（下称“贷款到期日”）后，项目公司应于项目第一笔融资贷款到位后，即2014年12月10日前偿还2700万元，将上述股东借款汇至丙方指定账户；剩余2781.6951万元，在2014年开盘销售后，全部汇至丙方指定账户。户名：当代节能置业股份有限公司，开户行：中国工商银行万国城支行，账号×××，项目公司应支付丙方股东借款利息，股东借款利率四方在12月10日前另行商定，并签订专项《补充协议》。2、若项目公司逾期向丙方指定账户支付股东借款，自2014年12月10日起至股东借款实际到达丙方指定账户之日，每日按照股东借款×14%/365向丙方支付逾期违约金。二、退出安排。1、三方一致同意，本协议一经签订，《合作协议》即停止履行，三方《合作协议》自动终止，甲方及丙方退出《合作协议》，甲方及丙方不再享有和承担《合作协议》中任何权利、义务、责任（包括但不限于丙方无须承担向项目公司出资、增资、提供股东借款等义务或项目筹备及开发过程中产生的任何义务和责任）无论因何种原因，《合作协议》签订及履行中实际或可能出现的所有责任、义务，均与甲方及丙方无关；2、三方确认，截止本协议签订，《合作协议》自动终止。甲方及丙方按照《合作协议》若存有任何应履行而未履行的相关义务的，另两方在此同意及确认予以无条件豁免，并放弃一切请求权及诉讼权利。三方对此无任何争议，不会就《合作协议》相关合作事项向甲方及丙方提出任何权利主张或请求；3、甲方及丙方退出《合伙协议》之后，项目公司的后续安排由乙方自行解决。
2015年6月26日，宋玲玲作为甲方一，镕铭公司作为甲方二，青岛当代节能公司作为甲方三，与当代节能公司作为乙方签订《协议书》。协议书载明，基于以上情况，双方就还款事宜，在平等自愿、协商一致的基础上达成协议如下：一、甲方三同意于2015年6月30日前向乙方偿还借款人民币4000万元，于2015年7月26日前向乙方偿还剩余款项人民币14186951.85元；于2015年7月26日前向乙方支付利息人民币50万元；如甲方三同意于2015年6月30日前向乙方偿还借款人民币54816951.85元，则甲方三无需向当代节能公司支付利息人民币50万元。二、甲方三按期付款后，双方再无任何债权债务。甲方三同意，未按照第一条约定履行还款义务的，甲方三将按照（应还款金额×35%）的标准向乙方支付违约金；三、甲方三未按照《协议书》第一条、第二条约定的时间及金额偿还借款及支付违约金的，乙方有权向甲方一、甲方二主张支付该等款项；四、甲方一、甲方二承诺，当乙方行使第三条所述权利时，不以任何理由抗辩，及时按照乙方通知履行还款义务；五、甲方二承诺，就本合同所述事项及己方承诺，其内部有权机构已经审议通过；六、本协议一式陆份，甲方各执壹份，乙方执叁份，自各方签字（并捺印）、盖章之日起生效。该协议书甲方二处有镕铭公司的盖章以及法定代表人宋玲玲的签章，甲方三处有青岛当代节能公司的盖章及法定代表人宋玲玲的签章，乙方处有当代节能公司的盖章，甲方一宋玲玲处未签字盖章。
青岛当代节能公司于2015年6月30日及2015年7月3日分别向当代节能公司还款2600万元和28816951.85元，共计还款54816951.85元。双方约定的利息人民币50万元，青岛当代节能公司未按时支付。
2015年9月22日，当代节能公司起诉青岛当代节能公司、镕铭公司、宋玲玲合资、合作开发房地产合同纠纷一案至法院，法院在该案审理过程中追加中航信托公司作为第三人。在该案件审理过程中，当代节能公司申请对青岛当代节能公司中国银行227326691808账户在540万元的限额内予以冻结，法院受理了当代节能公司的保全申请，并出具民事裁定书对上述账户予以冻结，冻结金额为540万元，实际冻结期限为2016年2月13日至2017年1月5日。2016年10月28日，法院出具（2015）东民初字第15396号民事判决书，判决主文为“一、当代节能公司青岛当代节能置业有限公司于本判决生效后十五日内给付青岛当代节能公司当代节能置业有限公司借款利息人民币五十万元；二、当代节能公司青岛当代节能置业有限公司于本判决生效后十五日内给付青岛当代节能公司当代节能置业有限公司违约金人民币六千元；三、当代节能公司上海镕铭投资有限公司就上述款项承担连带付款责任；四、驳回青岛当代节能公司当代节能置业股份有限公司的其他诉讼请求。”
一审法院认为：依据民事诉讼法第一百零五条规定“申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。”法院判决数额低于申请保全数额并不能直接认定为申请有错误。诉讼财产保全损害责任的成立属于过错责任，申请方承担责任的前提条件为在申请保全过程中存有故意或重大过失。就本案而言，当代节能公司起诉数额与保全数额均系依照2015年6月26日宋玲玲、镕铭公司、青岛当代节能公司与当代节能公司签订之《协议书》，基础事实客观存在，法院对于违约金部分的调整系裁量权的行使，对此当代节能公司在起诉与申请诉讼保全时无法预见，当代节能公司在申请诉讼保全的过程中并不存有故意或者重大过失。
一审法院判决：驳回青岛当代节能置业有限公司的全部诉讼请求。
本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点是当代节能公司是否应就其诉中财产保全行为对青岛当代节能公司承担赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零五条规定：“申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。”依据侵权责任法的法理，财产保全损害责任属于一般过错责任，行为人承担责任的前提是其主观具有过错。根据本案已查明事实，宋玲玲、镕铭公司、青岛当代节能公司与当代节能公司在2015年6月26日签订的《协议书》中明确约定了违约金的计算标准。后青岛当代节能公司迟延付款，当代节能公司依据《协议书》中的违约金条款提起诉讼并申请保全，并无可归责之处。该案中，虽人民法院根据案件实际情况酌减了违约金数额，但此情节并不能否定当代节能公司提起诉讼以及申请保全的正当性，本院对于青岛当代节能公司据此主张当代节能公司主观存在过错的上诉意见，不予采信。综上，由于当代节能公司申请保全过程中并不存在过错，一审法院据此判决驳回青岛当代节能公司全部诉讼请求，并无不当，本院予以维持。
综上所述，青岛当代节能公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4300元，由青岛当代节能置业有限公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审判长 侯晨阳
审判员 魏曙钊
审判员 石 磊
二〇一七年六月十六日
书记员 翟 灏