河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫16民终2417号上诉人（原审原告）：赵万荣，男，汉族，1990年3月10日生，住安徽省界首市。委托诉讼代理人：许殿平，男，汉族，1954年9月5日生，住安徽省界首市。被上诉人（原审被告）：崔建涛，男，汉族，1977年7月22日生，住河南省沈丘县。委托诉讼代理人：王树俊，河南恪信律师事务所律师。委托诉讼代理人：林春光，河南恪信律师事务所律师。上诉人赵万荣因与被上诉人崔建涛提供劳务者受害责任纠纷一案，不服沈丘县人民法院（2017）豫1624民初83号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月7日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人赵万荣的委托诉讼代理人许殿平，被上诉人崔建涛的委托诉讼代理人王树俊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人赵万荣不服原审判决，向本院提起上诉称，一审判决认定事实不清，适用法律不当，请求二审法院依法予以改判。事实和理由：1、原审对赵万荣误工费的计算天数及标准错误；2、原审对赵万荣住院伙食补助费的计算标准错误；3、原审按农村居民标准计算赵万荣的残疾赔偿金适用法律不当，应按城镇标准计算其残疾赔偿金；4、崔建涛应承担赵万荣在首次伤残鉴定时支付二次治疗费而产生的鉴定费用750元。崔建涛辩称：原审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，赵万荣的上诉理由均不能成立，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。赵万荣向一审法院起诉请求：1、依法判令崔建涛赔偿赵万荣误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、二次治疗费、鉴定费共计310732.35元（不含崔建涛向赵万荣住院期间代付的医疗费和已付给赵万荣的赔偿金30000元）；2、本案诉讼费用由崔建涛承担。在一审诉讼过程中，赵万荣将其诉讼请求第一项变更为：要求依法判令崔建涛赔偿其误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、二次治疗费、鉴定费共计250732.35元。一审法院认定事实：崔建涛与王迎山是表兄弟关系，王迎山系赵万荣的姐夫，经王迎山介绍，赵万荣去崔建涛在河南省××××村承建的工地做工。崔建涛承建的是民房，承包方式为包工不包料，崔建涛雇佣的有十余个雇员，其中包括赵万荣、崔新杠等人。2014年5月9日15时许，在施工过程中，赵万荣被吊盘砸伤。赵万荣受伤后，随即被送到中国人民解放军第152中心医院住院救治，2014年8月15日出院，住院97天。出院记录记载的有：出院诊断：1、腰椎骨折；2、腹部闭合性损伤；3、双肺挫伤；4、头皮挫裂伤；5、双下肢开放式外伤；6、广泛皮肤挫伤。出院医嘱：继续住院治疗，给予活血化瘀、营养神经、对症支持、康复理疗治疗。2014年11月8日，赵万荣入住太和县中医院住院治疗，2014年12月9日出院，住院30天。出院医嘱：1、避风寒、畅情志、慎劳累；2、加强双肢功能锻炼；继续针灸康复治疗；3、门诊随访。同一天，赵万荣又入住淮阳县楚氏骨科医院住院治疗，2015年1月30日出院，住院52天。合计住院179天，赵万荣住院期间的医疗费全部由崔建涛支付。同时，崔建涛支付赵万荣住院期间的其他费用10000元。2015年5月13日，安徽卫东律师事务所委托安徽正大司法鉴定所对赵万荣的损伤致残程度、二次手术费用进行法医学鉴定。2015年5月27日，安徽正大司法鉴定所作出安正司[2015]临鉴字第65号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、赵万荣因外伤致腰3、4椎体骨折术后伴双下肢不全瘫，其人身致残程度分别构成七级伤残、九级伤残。2、二次手术费用约合人民币9686元。赵万荣支付鉴定费2330元。2015年11月28日至2017年2月4日，崔建涛通过王迎山分4次支付赵万荣人民币90000元，即：2015年11月28日支付20000元、2016年4月15日支付10000元、12月7日支付20000元、2017年2月4日支付40000元。本案在审理过程中，崔建涛对赵万荣的伤残程度向一审法院申请重新鉴定。2017年4月20日，周口三川法医临床司法鉴定所作出周口三川司鉴所【2017】临鉴字第242号法医临床司法鉴定意见书。鉴定意见：赵万荣的伤残程度应评定为八级伤残。另查明，赵万荣系农村居民。赵万荣要求的赔偿项目及数额分别为：1、误工费49845.78元（每天106.74元×467天）。2、护理费14400元（180天×80元）。3、住院伙食补助18000元（180天×100元）。4、营养费2700元（180天×15元）。5、残疾赔偿金174936元（按照城镇标准计算）。6、精神抚慰金18000元。7、二次手术费9685元。8、鉴定费2330元。上述合计289896.78元，扣除崔建涛已经支付的100000元，实际赵万荣要求崔建涛赔偿各项损失共计189896.78元。一审法院认为，该案系提供劳务者受害责任纠纷，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。赵万荣在提供劳务的过程中，自身受到损害，对此损害后果，当事人应根据各自的过错程度，承担相应的民事赔偿责任。同时，依照最高人民法院第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。具体到本案，崔建涛作为雇主，未采取有效措施确保安全，应承担赔偿责任；崔建涛没有证据证明赵万荣在本次事故中存在故意或重大过失，故赵万荣自身不承担民事责任。因赵万荣受伤后，在中国人民解放军第152中心医院、太和县中心医院、淮阳县楚庄骨科医院住院期间的医疗费已由崔建涛全部承担，对此费用赵万荣也没有主张，故关于赵万荣在中国人民解放军第152中心医院、太和县中心医院、淮阳县楚庄骨科医院住院期间的医疗费，不再审理。赵万荣在本次纠纷中的损失核定为：1、误工费，赵万荣主张49845.78元。赵万荣自2014年5月9日受伤住院到2015年5月12日（定残前一天），368天。参照河南省2016年农、林、牧、渔业收入标准为34941元/年，其误工费应为35228.2元（34941元/年÷365天/年×368天）。赵万荣主张的超出部分，不予支持。2、护理费，赵万荣主张14400元，其住院179天，参照河南省2016年居民服务业和其他服务业收入标准为33857元/年，其护理费应为16603.8元（33857元/年÷365天/年×179天）。赵万荣主张的超出部分，不予支持。3、住院伙食补助，赵万荣主张18000元。赵万荣主张住院伙食补助费以每天30元为宜，住院179元，应为5370元(179天×30元/天)。4、营养费，赵万荣主张2700元。营养费应以每天20元为宜，其主张每天按照15元计算，低于此标准，予以认定。5、伤残赔偿金，赵万荣主张174936元（按照城镇标准计算）。赵万荣庭审中虽然提交了界首骨科医院出具的证明及界首市京安骨科医院有限公司出具的证明和该公司的营业执照副本等证据，但是没有提供赵万荣在城镇连续居住一年以上的暂住证或其在医院连续工作的合同、工资表、银行卡等证据。故赵万荣主张按照城镇居民进行赔偿证据不足，其主张不予支持。赵万荣的伤残程度经周口三川法医临床司法鉴定所作出周口三川司鉴所【2017】临鉴字第242号法医临床司法鉴定意见为八级伤残，参照河南省农村居民2016年人均纯收入11696.74元/年计算，赵万荣的残疾赔偿金为70180.44元（11696.74元/年×20年×30％）；6、精神抚慰金，赵万荣主张18000元。考虑到赵万荣的伤情经司法鉴定为八级伤残，结合当地经济发展水平，酌定为15000元。赵万荣主张的多余部分，不予支持。7、二次手术费，赵万荣主张9685元。赵万荣主张二次手术费9685元，由安徽正大司法鉴定所作出安正司[2015]临鉴字第65号司法鉴定意见书为凭，崔建涛虽然提出异议，但是没有申请重新鉴定。赵万荣主张的二次手术费9685元，予以认定。8、鉴定费2330元，赵万荣主张的鉴定费系其自行委托，其主张的鉴定费，不予支持。上述合计152437.44元，应由崔建涛承担。崔建涛已经分次支付赵万荣人民币100000元，相抵后，崔建涛应再支付赵万荣52437.44元。原、被告诉讼请求及辩称理由中，合理部分，均予以支持；不合理部分，均不予支持。综上，依照最高人民法院第十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第十六条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：一、崔建涛于判决生效之日起十日内赔偿赵万荣各项损失52437.44元；二、驳回原、被告的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2054元，由赵万荣负担1554元，崔建涛负担500元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定事实与原审一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，崔建涛作为雇主，未采取有效措施确保安全，对赵万荣在提供劳务的过程中，自身受到损害，对此损害后果，崔建涛应承担赔偿责任。崔建涛没有证据证明赵万荣在本次事故中存在故意或重大过失，故崔建涛应赔偿赵万荣在本次事故中的全部损失。因安徽正大司法鉴定所是在2015年5月13日受理的赵万荣鉴定申请，故原审认定赵万荣自2014年5月9日受伤住院到2015年5月12日（定残前一天），共计368天计算赵万荣的误工费并无不当。原审按每天30元的标准计算赵万荣的住院伙食补助费符合相关法律规定。赵万荣在一、二审诉讼过程中向法庭提交的证据无法证明其在事故发生时在城镇连续居住生活一年以上的事实，故其主张应按城镇标准计算残疾赔偿金的上诉理由不能成立，本院不予采信。赵万荣在二审诉讼过程中向法庭提交的安徽正大司法鉴定所出具的证明，因该证明上并未显示是否为赵万荣二次手术评估费用为750元，其主张该项费用应由崔建涛承担的上诉理由，因未向法庭提交充分证据加以证明，故不能成立，本院亦不予支持。综上所述，赵万荣的上诉理由均不能成立，应予驳回；一审判决审理程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1438元，由上诉人赵万荣负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘 凯审 判 员  张子亚代理审判员  张 昊二〇一七年六月二十日书 记 员  陈阿辉