广东省广州市萝岗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）穗萝法刑初字第484号
公诉机关广东省广州市萝岗区人民检察院。
被告人XX，男，1970年4月24日出生，汉族，出生地XX，文化程度本科，住XXXX，原系广州市萝岗区拆迁管理办公室九龙片区动迁组组长。因涉嫌犯滥用职权罪、受贿罪于2014年5月28日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月11日被逮捕。现羁押于广东省广州市第一看守所。
辩护人莫井柳，广东天胜律师事务所律师。
辩护人张志强，广东方源律师事务所律师。
公诉机关以萝检公刑诉（2014）437号起诉书指控被告人XX犯滥用职权罪、受贿罪，于2014年10月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，分别于2014年11月12日、18日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员叶云翔、代理检察员潘海、李晓飞出庭支持公诉，被告人XX及其辩护人莫井柳、张志强到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：被告人XX原系广州市萝岗区拆迁管理办公室（以下简称“拆迁办”）工作人员，自2009年3月起，担任拆迁办办事员，任职九龙片区动迁组组长，在轨道交通征地拆迁工作中主要负责九龙片区厂房、苗圃、民宅、附属物等拆迁工作的现场审核、资料审核、动迁等。2013年期间，被告人XX在审批广州市轨道交通21号线九龙拆迁户叶振南（另案处理）的拆迁房屋补偿方案时，在明知叶振南提供的国有土地使用证在国土部门无档案记录、真假未明的情况下，不按照程序规定核实叶振南国有土地使用证真假，仍违反规定予以确认并上报领导审批，致使萝岗区政府以国有商业用地的补偿标准向叶振南支付拆迁费人民币12118754元。后经广州市公安局司法鉴定中心鉴定，叶振南提供的上述国有土地证系假证，其拆迁房屋所在的土地实为集体土地使用权性质，其实际应得的拆迁费为人民币4528548元。被告人XX违反法定程序处理事务的行为，致使政府向叶振南多支付拆迁费共计人民币7590206元。事后，2013年7月，被告人XX收受叶振南贿送的好处费人民币250000元。
2014年5月27日，被告人XX向广州市萝岗区人民检察院反渎职侵权局投案，并向中共广州市萝岗区纪委退缴赃款人民币250000元。
公诉机关认为，被告人XX身为国家机关工作人员，滥用职权，致使国家利益遭受重大损失，且情节特别严重，并利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项之规定，应当以滥用职权、受贿罪追究其刑事责任。被告人XX一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款的规定，应当数罪并罚。被告人XX犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可以从轻或者减轻处罚。提请本院依法判处。
被告人XX对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，亦未提出量刑意见。
辩护人莫井柳对公诉机关指控被告人XX的犯罪事实和犯受贿罪的罪名无异议，但认为被告人XX的行为不构成滥用职权罪，而应认定为玩忽职守罪。具体理由为：1.被告人XX作为广州市萝岗区九龙片区动迁组组长，其犯罪在客观方面表现为严重不负责任没有认真审核资料真实性就草率签字，被告人XX并非出于故意，而是轻信证件资料没有问题，其并无越权或乱作为的行为，其消极履行查核职责的行为属于不作为的玩忽职守。2.被告人XX完全是按照领导指示办事，其只是失职未履行查核资料真伪的职责。辩护人莫井柳就量刑问题提出如下辩护意见：1.被告人XX有自首情节，请求法院对其减轻处罚。2.被告人XX如实交代罪行，认罪态度好。3.被告人XX在部队服役时立过三等功，没有前科，是初犯、偶犯。4.被告人XX由其家属退出了全部赃款。
辩护人张志强对公诉机关指控被告人XX犯受贿罪的犯罪事实和罪名无异议，但认为被告人XX未实施滥用职权的行为，其不构成滥用职权罪。具体理由为：1.被告人XX没有实施滥用职权的行为。（1）XX在得知叶振南提供的国有土地使用证在萝岗区查不到档案记录无法确定真伪的情况下，与王镜波、何师家一起向萝岗区拆迁办副主任陈广衡进行了汇报，不存在擅自决定补偿方案的行为。（2）对叶振南按照国有土地标准进行补偿是陈广衡的决定，且陈广衡作出上述决定是正常的拆迁处理决定，在土地使用证未能核实真实性的情况下通过村社出具证明、公示，被拆迁户出具承诺书等手段先行补偿在萝岗区存在先例，陈广衡的行为是正常履行职责的行为。（3）XX是在其上级领导陈广衡作出按照国有土地标准进行补偿的决定后，执行上级的决定，正常履行职务的行为，没有超越职权擅自作出决定。（4）XX不存在违反法定程序处理事务的行为，对于叶振南这种国有土地证查无记录的情况该如何处理法律法规或者萝岗区的拆迁文件并无明确规定，故不存在XX违反规定程序审核报批的事实。2.政府向叶振南多支付人民币七百多万元拆迁补偿款是叶振南诈骗行为的后果，和XX的审核行为没有必然的因果关系。
经审理查明，公诉机关指控被告人XX犯滥用职权罪、受贿罪的事实清楚，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的广州市萝岗区轨道交通征地拆迁指挥部工作会议纪要等拆迁补偿方案资料一批、广州市萝岗区人民政府办公室穗萝区长会纪（2006）11号《区长办公会议纪要》、广州经济技术开发区（2007）28号、74号《主任办公会议纪要》、广州市萝岗区人民政府、广州经济技术开发区穗开管办（2007）64号《关于成立广州开发区萝岗区拆迁安置指挥部的通知》、穗萝编（2007）45号《关于印发﹤广州萝岗区拆迁管理办公室职能配置、内设机构和人员编制规定﹥的通知》、穗开编（2009）3号《关于印发﹤广州开发区拆迁管理办公室职能配置、内设机构和人员编制方案﹥的通知》、《中华人民共和国组织机构代码证》、《税务登记证》、《事业单位法人证书》、《拆迁委托合同》、《征收委托合同》、被告人XX的户籍材料、《干部履历表》、广州市萝岗区拆迁管理办公室出具的《证明》、叶振南房屋拆迁（搬迁）补偿安置审核资料一批（包括《轨道交通21号线镇龙站国有土地房屋征收补偿安置审批表》、《国有土地使用证》复印件、《轨道交通21号线镇龙站征拆范围内拆迁户（叶振南）房屋情况表》、《国有土地上房屋征收补偿协议》等），广州开发区拆迁管理办公室及广州开发区规划和国土资源管理局出具的《关于协助查明叶振南已签约房屋所在土地性质及权属事宜的请示》和《关于协助查明叶振南已签约房屋所在土地性质及权属的复函》、广州开发区城市建设及房地产档案馆出具的《证明》、《具结证明》、增城市国土资源和房屋管理局出具的《证明》及《情况说明》、广州开发区城市建设及房地产档案馆出具的《广州开发区房地产档案情况证明表》、《广东省公安痕迹物证委托、受理鉴定登记表》、穗公（司）鉴（文检）字（2014）57号《文件鉴定书》、广州开发区征用土地办公室出具的《关于叶振南涉嫌诈骗拆迁补偿款案件有关情况的说明》、中共广州市萝岗区纪律检查委员会出具的《关于移送XX涉嫌犯罪的函》、广州市萝岗区人民检察院出具的《举报线索首办移送函》、《立案决定书》、《破案报告》、中国共产党经济技术开发区纪律检查工作委员会出具的《银行联网业务入帐通知书》、同案人叶振南、何桂兴、刘春虎、王镜波、陈广衡的供述、证人何师家、魏俊强、廖建文的证言、被告人XX的供述及同步录音录像视频等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人XX作为在受国家机关委托代表国家行使职权的组织中从事公务的人员，滥用职权，致使公共财产遭受重大损失，其行为已构成滥用职权罪，且情节特别严重。被告人XX身为国家工作人员，利用职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物，其行为已构成受贿罪。被告人XX依法应予数罪并罚。公诉机关指控被告人XX犯罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。
本案查明的量刑情节包括：1.被告人XX未被宣布采取调查措施前，主动向办案机关交代了其滥用职权及受贿的犯罪事实，其行为构成自首，本院依法对其减轻处罚。2.被告人XX退出了全部违法所得，本院酌情对其从轻处罚。
关于被告人XX是否属于国家机关工作人员。根据《全国人民代表大会常务委员会关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九章渎职罪主体适用问题的解释》的规定，在受国家机关委托代表国家行使职权的组织中从事公务的人员，视为国家机关工作人员。根据广州市萝岗区人民政府相关区长办公会议纪要的决定，经广州开发区管委会和萝岗区政府的同意，成立广州开发区、萝岗区拆迁安置指挥部，作为广州开发区、萝岗区拆迁安置工作的决策机构，对区重要的拆迁安置工作进行决策、部署与协调，区拆迁管理办公室作为区拆迁安置工作的执行机构，执行指挥部的决策并组织实施。因此被告人XX所任职的广州市萝岗区拆迁管理办公室虽是事业单位，但其是由广州开发区、萝岗区政府委托，授权其行使区拆迁安置工作相关政府工作职能，XX作为在广州市萝岗区拆迁管理办公室从事上述拆迁安置工作的人员，应视为国家机关工作人员。
关于辩护人张志强提出被告人XX的行为不构成滥用职权罪及辩护人莫井柳提出被告人XX的行为构成玩忽职守罪的相关辩护意见。根据相关司法解释的规定，滥用职权罪是指国家机关工作人员超越职权，违法决定、处理其无权决定、处理的事项，或者违反规定处理公务，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。玩忽职守罪是指国家机关工作人员严重不负责任，不履行或者不认真履行职责，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。本院认为，两者的区别在于前者客观上表现为越权或者胡乱、随意地行使职权，而后者在客观上表现为违背职务上的注意义务，马虎、漫不经心、不严肃认真地对待职责和义务，不履行或者不正确履行职责。关于对拆迁资料的审核规定，被告人XX供述称其职责主要为审核资料是否齐全、真实，如发现资料不符或者不真实，其应将全部资料退回给代业主，不审核通过；证人刘师家的证言证实对于被拆迁对象的房屋产权证需到区城建档案馆进行查册核实，对于叶振南这种查无档案的情况，如当做是真实的国有土地使用证审核通过的话，是与萝岗区的拆迁管理办法不相符的；证人廖建文的证言证实叶振南的国有土地使用证在萝岗区城建档案馆查询结果是查无档案，也就是不能确定该证是否真实存在，按照相关规定，必须先经过查档确认权属证明的真假才能审批。上述供述和证言证实在叶振南提供的国有土地使用证无法确定真伪的情况下，按照规定是不能审核通过的，应退回给代业主查实后才能审批通过。本案中，被告人XX明知叶振南提供的国有土地使用证查无档案，真伪不明，其不是按照规定退回给业主单位继续核实，包括向增城市国土部门等单位继续核实或穷尽其他方法核实，而是在明知查无此证的情况下仍违反规定在审批表上签字审批通过，其并非未尽到注意义务，马虎、不严肃认真地对待职责和义务，而是在明知资料真伪不明的情况下仍然审核通过，不正确地行使了其职权，属于违反规定处理公务的滥用职权行为，而非严重不负责任，不履行或者不认真履行职责的玩忽职守行为。故二辩护人提出的以上辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于辩护人张志强提出政府向叶振南多支付人民币七百多万元拆迁补偿款与XX的审核行为没有必然的因果关系的辩护意见。本院认为，被告人XX在明知资料真伪不明的情况下仍然审核通过的滥用职权行为是叶振南最终获得补偿款必经的一个环节，如其不审核通过则叶振南不可能拿到补偿款，因此政府多支付补偿款给叶振南与XX的审核行为存在必然的因果关系。故上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。
辩护人莫井柳提出的关于量刑方面的意见经查属实，本院予以采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第九十三条第二款、第六十七条第一款、第六十九条、第六十四条以及《全国人民代表大会常务委员会关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九章渎职罪主体适用问题的解释》、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条第二款第（二）项、第三条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条之规定，判决如下：
一、被告人XX犯滥用职权罪，判处有期徒刑一年九个月；犯受贿罪，判处有期徒刑五年一个月，并处没收财产人民币三万元；总和刑有期徒刑六年十个月，并处没收财产人民币三万元。决定执行有期徒刑六年，并处没收财产人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月28日起至2019年5月27日止。）
二、追缴被告人XX的违法所得人民币二十五万元，上缴国库（由广东省广州市萝岗区人民检察院执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 阮 丹
人民陪审员 李建明
人民陪审员 钟秋霞
二〇一四年十一月二十一日
书 记 员 刘翠霞
李倩