江苏省苏州市吴江区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）吴江盛民初字第1181号
原告上海能民建筑工程有限公司。
法定代表人晏桂平。
委托代理人徐曙明。
被告二十一冶建设有限公司。
法定代表人杨景民。
委托代理人陈嘉昌。
被告二十一冶建设有限公司江苏分公司。
负责人肖东升。
委托代理人冒健。
原告上海能民建筑工程有限公司诉被告二十一冶建设有限公司、二十一冶建设有限公司江苏分公司建设工程合同纠纷一案，本院于2015年10月12日立案受理，依法由审判员周斌独任审判，于2015年12月3日公开开庭进行了审理。原告上海能民建筑工程有限公司的委托代理人徐曙明到庭参加诉讼，被告二十一冶建设有限公司、二十一冶建设有限公司江苏分公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案后因案情复杂，依法组成合议庭，于2016年1月27日公开开庭进行了审理。原告上海能民建筑工程有限公司的委托代理人徐曙明到庭参加诉讼，被告二十一冶建设有限公司、二十一冶建设有限公司江苏分公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告上海能民建筑工程有限公司诉称，被告二十一冶建设有限公司江苏分公司为被告二十一冶建设有限公司设立的分公司。2014年5月25日，原告与被告二十一冶建设有限公司江苏分公司签订协议书：约定被告二十一冶建设有限公司江苏分公司将盛泽国际纺织城（19号楼）整体工程承包给原告建设，承包方式为包工包料总承包（无单项分包），工程期为450天，同时还约定了保证金等其他事项。协议签订后，原告即进场做相关准备工作并于2014年6月30日及2014年7月16日分别向被告二十一冶建设有限公司江苏分公司交纳了保证金100万元、36万元。2014年8月19日，被告二十一冶建设有限公司江苏分公司突然要求与原告终止合同，并出示了苏州星月房地产房地产开发有限公司发的函，被告二十一冶建设有限公司江苏分公司在该函上签署：此函收到，本人放弃此工程。据此，原告不得不终止履行了合同。合同终止后，原告多次要求两被告将保证金返还，但两被告均以各种理由拒绝履行义务。为维护原告的合法经济利益，现特向法院起诉，请求判决两被告返还原告保证金136万元及利息（自2014年8月20日起至返还之日止按同期银行贷款利率计算）。
被告二十一冶建设有限公司未作答辩。
被告二十一冶建设有限公司江苏分公司在证据交换时辩称，双方的合同已经解除，在解除时原告已同意放弃所交纳的保证金，而且我方只收到了100万元的保证金。请求法院驳回原告的诉请。
经审理查明，2014年6月25日，原告作为承包人与作为发包人的被告二十一冶建设有限公司江苏分公司签订协议书一份。协议书约定：工程承包范围：依据汕头市第二建筑设计院有限公司设计的全套施工图（建筑、结构、电气、给排水、暖通、消防等工程）以及补充文件规定的全部内容；承包方式为包工包料总承包（甲方无单项分包）；开工日期为2014年6月26日（具体以领取施工许可证日期为准，可提前进场做施工准备工作），竣工日期为2015年9月26日（以开工许可证领取日期推450天）合同保证金在合同签订后即进场在三日内支付100万元，15日内支付100万（±0.00结束退100万，主体封顶退100万）；合同价款暂定价约柒仟万元（70000000元），最后工程至验收合格后，由甲方委托具有资质的工程造价机构进行决算审计，以决算审计价作为最终工程价款。工程总造价以审计单位结算后下浮7%；协议第八条约定承包人向发包人承诺按照合同约定进行施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任。合同签订后，乙方在15个工作日内根据建设方要求将1500万元打入甲方指定银行以双控形式作为履约保证。合同工期按本合同相关条款（见工程进度计划表）约定的工期，如工期延误，应承担违约责任，并向甲方支付赔偿费，赔偿费支付办法按合同工期每延误一天赔偿10000元，此赔偿费的支付不能解除乙方完成工程的责任和合同规定的其他责任。保证金的退还：±0.00结束退还1000万元，主体结束退还500万元；协议第十一条约定合同的生效要件是本协议约定的履行保证金到位后和双方签字盖章后生效。2014年6月30日，原告向被告二十一冶建设有限公司江苏分公司交纳保证金100万元。被告二十一冶建设有限公司江苏分公司出具收据一份，收据上由被告二十一冶建设有限公司江苏分公司的负责人肖东升签字并加盖公司财务专用章。2014年7月16日，原告向被告二十一冶建设有限公司江苏分公司交纳保证金36万元。被告二十一冶建设有限公司江苏分公司出具收条一份，收条上由被告二十一冶建设有限公司江苏分公司的负责人肖东升签字并加盖公司公章。2014年8月11日，苏州星月房地产开发区有限公司向被告二十一冶建设有限公司发函，函中称：我公司（发包方）与贵公司（承包方）于2014年6月15日签订了盛泽国际纺织城D标（19#楼）建设工程施工协议书。协议签订后，我公司配合各项准备工作且已具备进场施工条件。但贵公司未按照协议来履行约定，导致我公司的项目工程因贵公司的不守信而拖延至今。按照双方约定，贵公司因未履行2014年6月15日双方签订协议书中的第八条，因而触及协议第十三条以致贵我双方于2014年6月15日签订之协议未能生效。根据时间进度，现视贵公司已放弃对本协议的履行义务，同时终止本协议书的生效。为了确保本公司工程项目的顺利进行，现特函告贵公司，敬请于收到此函五个工作日内，将安置于本项目内的临时设施全部撤离。逾期未撤离，将视为贵公司对上述的临时设施等物完全放弃。被告二十一冶建设有限公司江苏分公司负责人肖东升在该函上注明：此函已收到，本人放弃此工程，并且在注明上加盖公司公章。
另查明，原告未按协议书第八条的约定向被告二十一冶建设有限公司江苏分公司交纳履约保证金1500万元。被告二十一冶建设有限公司江苏分公司于2015年12月4日被注销。
审理中，被告二十一冶建设有限公司江苏分公司向本院提交苏州星月房地产开发区有限公司的发函一份，在该函上书写了承诺书，并由原告方员工陈书明签字署名。承诺书内容如下：上海能民建筑工程有限公司能顺利进入苏州市盛泽国际纺织城D标（19#楼）建设工程施工，将与二十一冶建设有限公司江苏分公司肖东升无关。如果不能进入以上建设单位施工，二十一冶建设有限公司江苏分公司肖东升将配合上海能民建筑工程有限公司处理苏州市盛泽国际纺织城D标（19#楼）的一切事宜。如二十一冶建设有限公司江苏分公司肖东升做到以上承诺，上海能民建筑工程有限公司不再追究与肖东升的一切费用。被告二十一冶建设有限公司江苏分公司意在证明上述承诺已表明原告已同意放弃所交纳的保证金。被告二十一冶建设有限公司江苏分公司向本院提交授权一份，意在证明陈书明的身份。被告二十一冶建设有限公司江苏分公司向本院提交苏州星月房地产开发区有限公司与江西丰润建设工程有限公司签订的协议书一份，意在证明上海能民建筑工程有限公司已进入苏州市盛泽国际纺织城D标（19#楼）建设工程，同时印证了承诺书上陈书明承诺的内容即原告已同意放弃所交纳的保证金。原告认为陈书明仅系原告一般员工，没有权利作出任何承诺。从承诺书的内容来看，被告二十一冶建设有限公司江苏分公司也没有证据表明已达成了原告在承诺书中的要求。对于苏州星月房地产开发区有限公司与江西丰润建设工程有限公司签订的协议书，与本案没有关联，该协议书未涉及原告。
本案审理结束后，被告二十一冶建设有限公司的委托代理人陈嘉昌于2016年1月29日前来本院表达如下书面意见：1、对于被告二十一冶建设有限公司江苏分公司的答辩及质证意见予以认可；2、对于原告提供的2014年6月25日协议书，本公司未授权被告二十一冶建设有限公司江苏分公司就涉案工程签订发包协议。原告在签订协议时，就被告二十一冶建设有限公司江苏分公司是否有权发包并取得相应的开工手续进行审查，自身存有过错；3、经核实，被告二十一冶建设有限公司江苏分公司收取的保证金仅有100余万元，其中部分款项进入公司账户，部分款项由被告二十一冶建设有限公司江苏分公司负责人肖东升个人收取，请求追加肖东升为本案第三人参加诉讼。
审理中，被告二十一冶建设有限公司江苏分公司未向本院提供其与苏州星月房地产开发区有限公司签订的协议。
以上事实，由原告提供的2014年6月25日签订的协议书、2014年8月11日苏州星月房地产开发区有限公司的发函、收据、银行明细打印件，被告二十一冶建设有限公司江苏分公司提供的苏州星月房地产开发区有限公司发函上书写的承诺书、授权书面材料、苏州星月房地产开发区有限公司与江西丰润建设工程有限公司签订的协议书、工商登记信息以及本院的证据交换笔录、调查笔录、庭审笔录在卷予以证实。
本院认为，根据原告与被告二十一冶建设有限公司江苏分公司于2014年6月25日签订的协议书，协议书第十一条明确约定合同生效的条件为协议约定的履行保证金到位后和双方签字盖章后生效。上述约定应当视为当事人对合同的效力约定附条件，附生效条件的合同，自条件成就时生效。现协议虽由原告与被告二十一冶建设有限公司江苏分公司签字盖章，但原告未按协议约定支付履行保证金，故上述协议书生效的条件未能成就。结合被告二十一冶建设有限公司江苏分公司向苏州星月房地产开发区有限公司作出的放弃苏州市盛泽国际纺织城D标（19#楼）建设工程的书面声明，原告与被告二十一冶建设有限公司江苏分公司于2014年6月25日所签协议书成立的基础已事实上不存在，且被告二十一冶建设有限公司江苏分公司亦自认与原告之间的合同已解除，故原告与被告二十一冶建设有限公司江苏分公司于2014年6月25日所签协议书应当认定为至始没有生效。本院注意到，原告向被告二十一冶建设有限公司江苏分公司交纳的保证金136万元，被告二十一冶建设有限公司江苏分公司分别出具了加盖公章及财务专用章的收据、收条，且有被告二十一冶建设有限公司江苏分公司负责人肖东升签字确认，应当认定为被告二十一冶建设有限公司江苏分公司收取了原告交纳的保证金136万元。原告基于协议而向被告二十一冶建设有限公司江苏分公司交纳的保证金，现协议未能生效，原告要求被告二十一冶建设有限公司江苏分公司予以返还保证金，本院应予支持。经审查，被告二十一冶建设有限公司江苏分公司虽为分公司，但其经营范围为土木工程建筑、冶金工业建筑及线路、管道、设备的安装（凭有效资质经营）；建筑材料销售（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动），原告与其签订的协议书约定的内容未超出该公司的经营范围，故被告二十一冶建设有限公司有关被告二十一冶建设有限公司江苏分公司未经授权与原告签订合同，被告二十一冶建设有限公司江苏分公司无权发包，原告自身存有过错的主张，本院不予支持。现被告二十一冶建设有限公司江苏分公司被注销，其民事责任应由被告二十一冶建设有限公司承担。至于两被告提出的保证金中的部分由被告二十一冶建设有限公司江苏分公司负责人肖东升个人收取，未全部进入公司账户，应当追加肖东升作为第三人参加诉讼的主张，被告二十一冶建设有限公司江苏分公司负责人肖东升将部分保证金个人收取，未予入账的行为，系其公司内部管理的问题，两被告以此理由对抗原告并要求追加肖东升作为第三人参加诉讼的主张，没有法律依据，本院不予支持。本院同时注意到，被告二十一冶建设有限公司江苏分公司向本院提交苏州星月房地产开发区有限公司发函上书写的承诺书、授权书面材料、苏州星月房地产开发区有限公司与江西丰润建设工程有限公司签订的协议书，意在证明原告已进入苏州市盛泽国际纺织城D标（19#楼）建设工程，故根据承诺书中的约定，原告已同意放弃所交纳的保证金。根据查明的事实，被告二十一冶建设有限公司江苏分公司提供的上述证据不足以证实原告已进入苏州市盛泽国际纺织城D标（19#楼）建设工程的事实，且承诺书中表明的是不追究与肖东升个人之间的一切费用，而非与公司之间的费用。故被告二十一冶建设有限公司江苏分公司关于原告已进入苏州市盛泽国际纺织城D标（19#楼）建设工程，并且同意放弃所交纳的保证金的主张，本院不予支持。原告关于利息损失的主张，经审查，本院依法予以调整，即以本金136万元计，自原告主张权利之日2015年10月12日至被告实际履行之日，按中国人民银行公布的同期贷款基准利率计算利息损失。综上，依照《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第四十五条第一款、第五十六条、第五十七条、第五十八条之规定，判决如下：
被告二十一冶建设有限公司应当返还原告上海能民建筑工程有限公司保证金1360000元，偿付利息损失（以本金1360000元计，自2015年10月12日至被告实际履行之日，按中国人民银行公布的同期贷款基准利率计算），于本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：吴江农村商业银行营业部，账号：0706678011120100001793）
案件受理费收取17040元，由被告二十一冶建设有限公司负担，于本判决生效后十日内直接给付原告，原告已预交的诉讼费用本院不再退还。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。（缴至中国农业银行苏州苏福路支行；帐户：苏州市中级人民法院；帐号10×××76，并将已交上诉费的凭证提交我院）。逾期不交按自动放弃上诉处理。
审 判 长 周 斌
人民陪审员 吕荣林
人民陪审员 钱建初
二〇一六年三月二十五日
书 记 员 胡玥璘