江苏省常州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）常民终字第1378号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司宿州中心支公司，住所地安徽省宿州市经济开发区金海大道9号，组织机构代码85234027-5。
负责人许莉，该公司总经理。
委托代理人朱卫峰，江苏致邦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）何德军。
被上诉人（原审被告）谢飞。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司宿州中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人何德军、谢飞机动车交通事故责任纠纷一案，不服常州市新北区人民法院（2014）新民初字第566号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审情况：
何德军诉称，我在与谢飞之间发生的交通事故中受伤，交警部门出具了交通事故认定书，认定谢飞承担事故全部责任。事故车辆皖L×××××号轿车注册登记在谢飞名下，并在保险公司投保了交强险和第三者责任商业险。事故发生后，谢飞为我垫付了51000元，之后未再支付其他赔偿费用。为此特诉至法院，请求判令谢飞和保险公司赔偿我因交通事故造成的各项损失共计155862.53元，本案诉讼费用由谢飞和保险公司共同承担。案件审理过程中，何德军申请增加诉讼请求，要求谢飞和保险公司赔偿其各项损失165469.53元，并负担本案诉讼费。
保险公司辩称，对事故经过、责任认定及投保情况均没有异议，不承担诉讼费、鉴定费。我公司对司法鉴定意见书的结论不予认可，要求重新鉴定。对各项赔偿项目的意见为：医疗费金额为87511.63元，对其中三张泰兴市第二人民医院计56.4元的发票因无病历相印证不予认可，要求扣除医保外费用；住院伙食补助费认可18元／天，天数认可23天；营养费认可12元／天；护理费认可60元／天；对误工费不予认可；残疾赔偿金应按农村标准；对鉴定结论不予认可，对精神损害抚慰金不予认可；车辆修理费按实际定损金额予以认可；交通费由法院酌定。综上，请法院依法判决。
谢飞未到庭亦未作答辩。
原审经审理查明，2012年5月30日12时30分许，谢飞驾驶皖L×××××号轿车沿232省道行驶至通江路路口左转弯时，与何德军驾驶的摩托车相撞，致何德军受伤，两车受损，发生事故。2012年6月7日，常州市公安局交通巡逻警察支队对该事故出具了交通事故认定书，认定谢飞承担事故全部责任，何德军不承担事故责任。2013年8月16日，法院委托南京东南司法鉴定所进行司法鉴定，该所于2013年9月10日作出司法鉴定意见书，认定何德军构成一个九级、一个十级伤残；其误工期以210日为宜，护理期以90日为宜，营养期以90日为宜。为此何德军诉至法院，要求处理。
原审另查明，谢飞驾驶的本案肇事车辆皖L×××××号轿车在保险公司投保了交强险和第三者责任商业险，事故发生在保险期内；其中第三者责任商业险中包含有不计免赔条款，保险金额为20万元。原审庭审中，何德军自认在事故发生后，谢飞为其垫付了51000元。
原审又查明，何建华系何德军之父，1938年6月6日出生；黄志芳系何德军之母，1936年7月2日出生。何建华与黄志芳婚后共育有一名子女。
以上事实有何德军提供的交通事故认定书、病历、医疗费发票、出院记录、费用清单、营业执照复印件、村委证明、工资表、司法鉴定意见书、鉴定费发票、村委会及公安局证明、修理费发票、交通费发票，以及当事人陈述等在卷佐证，法院予以认定。
原审法院认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护。何德军因交通事故受伤，依法有权获得赔偿。何德军因本次交通事故实际产生医疗费87511.63元，法院予以确认；根据相关统计显示，交通事故中医疗费中非医保的费用一般为10%左右，法院确定为10%。根据交强险保险条款的规定和保险合同的约定，该费用保险公司不承担赔偿责任，该费用由交通事故责任人或赔偿义务人承担赔偿责任，法院确定该费用由谢飞承担。保险公司对具备伤残鉴定资质的鉴定机构作出的司法鉴定意见书有异议，但其未能向法院提供相关证据加以证实，故法院对司法鉴定意见书予以认定。关于住院伙食补助费，法院按18元／天，计算23天，计414元；关于营养费，法院按12元／天，计算90天，计1080元；关于护理费，法院按60元／天，计算90天，计5400元；关于误工费，何德军有证据证明其从事服装加工、销售行业，法院参照其所从事的服装加工行业的上一年度在岗职工平均工资标准31865元，结合其误工期210天，认可其误工费为18588元；关于何德军主张的残疾赔偿金中的残疾赔偿部分54392元，符合相关法律规定，法院予以支持；关于残疾赔偿金中的被抚养人生活费，何德军之父，在何德军定残之日已满75周岁，应计算五年，并按伤残等级计算20%，何德军之母，在何德军定残之日已满77周岁，应计算五年，并按伤残等级计算20%，另因被抚养人生活费的年赔偿总额累计不应超过上一年度农村居民人均生活消费支出，法院据此确认被扶养人生活费为9607元；根据何德军的伤情、事故责任等综合认定精神损害抚慰金为1万元；根据何德军就医治疗的实际需要酌定交通费600元；关于车辆修理费，保险公司认可其对何德军的车辆定损2440元，法院对车辆修理费2440元予以确认。综上，何德军的各项损失合计190032.63元，应首先由保险公司在交强险、第三者责任商业险范围内承担181281.5元；由谢飞承担10%的医保外费用8751.2元，谢飞为何德军垫付的51000元扣除其应赔付何德军的8751.2元，余款42248.8元由保险公司在其应支付的款项中直接支付。谢飞经法院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为其放弃抗辩权，由此产生的法律后果由其自行承担。关于本案诉讼费用，应当按照谁败诉谁承担诉讼费的原则承担。综上，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，作出如下判决：一、中国平安财产保险股份有限公司宿州中心支公司于本判决生效之日起十日内赔付何德军各项损失139032.7元，支付谢飞42248.8元。二、驳回何德军的其他诉讼请求。案件受理费1180元，减半收取590元，鉴定费2900元，合计3490元，由谢飞负担955元，由中国平安财产保险股份有限公司宿州中心支公司负担2535元。（谢飞和中国平安财产保险股份有限公司宿州中心支公司承担的诉讼费用由其在本判决生效之日起十日内向何德军直接支付，法院不再退还）
上诉人保险公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判对被上诉人何德军的伤残等级进行重新鉴定、对被抚养人生活费进行调整、上诉人不承担本案的诉讼费和鉴定费，二审诉讼费用由被上诉人承担。理由在于：原审法院认定事实不清，适用法律错误。一、根据民事诉讼法和最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定，对于不合理、不客观的鉴定结论可以提出重新鉴定，重新鉴定是法律赋予当事人的合法权利。被上诉人何德军的伤残系精神障碍，但南京东南司法鉴定中心并无鉴定该类精神障碍的资质。何德军在伤残鉴定时未进行活体检查，鉴定结论的全部依据是何德军住院期间入院记录、治疗检查报告等住院期间的治疗材料。众所周知，交通事故发生后，受伤人员的伤情一定比较严重，必须经过一段时间的休养，然后根据具体的恢复情况来确定其是否构成伤残。但是鉴定机构所依据的全部都是伤者刚刚受伤后的材料，鉴定结论显然依据不足。二、鉴定报告在鉴定误工期、护理期、营养期时依据的《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准》并非国家机关统一制定的标准，同时该鉴定报告中称依据的是《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准》的相关规定。在专业的医学鉴定中，对于确定误工期、护理期、营养期应当明确其所依据的是标准中的哪一条、哪一款，而不应当是不科学、不客观的“相关规定”。同时最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中明确规定了误工期、护理期、营养期应当参照医疗机构的意见确定。本案中鉴定结论抛弃了何德军治疗时医疗机构的意见，简单的认定误工期、营养期、护理期，显然与法相悖。三、上诉人就被上诉人何德军的伤残提出重新鉴定符合最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》，原审法院并未提出任何关于何德军伤残合理的事实和法律依据，剥夺了上诉人的民事诉讼权利。该鉴定结论无论是从鉴定的程序还是鉴定结论本身，都不符合法律规定。原审法院剥夺上诉人对不符合法律规定的鉴定结论提出重新鉴定的权利，显然与法相悖。四、被上诉人何德军并未因伤残失去劳动能力，伤残赔偿金及误工费就是对其未来收入减少的补偿。在其已经获得收入补偿的情况下，再次判决上诉人承担其被抚养人生活费，显属重复判决。同时根据上诉人的了解，被上诉人何德军并非仅仅兄弟姐妹一人，而应当是兄弟姐妹三人，因此原审对于何德军的被抚养人生活费的认定是错误的。五、上诉人并非本次事故的侵权人，根据保险法的规定，应当是侵权人赔付后再到上诉人处办理保险理赔。上诉人之所以参加诉讼是根据交强险的强制性规定，仅是代被保险人赔偿保险费用，原审法院将上诉人与侵权人混为一体，判决上诉人承担诉讼费、鉴定费显然与法相悖。
被上诉人何德军辩称，我是经法院摇号而通过正规的司法鉴定部门认定的鉴定结论，无论是伤残等级鉴定还是误工期、营养期、护理期都是根据我现有的伤情认定的，不存在违规情形；原审判决的被抚养人生活费也是正确的；综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人谢飞未进行答辩。
各方当事人在二审中均无新证据提交。
二审查明的案件事实与原审相一致，本院依法予以确认。
本院认为，首先，关于被上诉人何德军的伤残等级鉴定问题，根据南京东南司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，其在对何德军进行伤残等级鉴定时进行了体格检查，并聘请了司法精神科专家进行会诊，根据体格检查及阅片所见，并结合司法精神科专家会诊意见，对何德军作出了相应的伤残等级鉴定结论，整个鉴定过程中不存在上诉人保险公司主张的鉴定机构缺乏鉴定资质、未对被鉴定人进行活体检查、仅凭住院治疗材料得出鉴定结论等情形。此外，《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准》虽然不是国家机关统一制定的标准，但该规定在鉴定机构行业内被普遍适用，对认定休息期、营养期、护理期具有现实的参照意义。综上，本案中司法鉴定结论不存在应当依法重新鉴定的情形，原审据此驳回上诉人保险公司的重新鉴定申请并无不当。
其次，残疾赔偿金、误工费和被抚养人生活费是我国法律明确规定被侵权人可以向侵权人或其他赔偿义务人主张的财产损失类别，上诉人保险公司关于被上诉人何德军在已经获得残疾赔偿金和误工费的情况下不应再获得被抚养人生活费的主张，缺乏相应的法律依据。此外，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人保险公司主张被上诉人何德军有兄弟姐妹三人，但并未提交相应的证据加以证明，依法应承担举证不能的法律后果，对其要求调整何德军的被抚养人生活费的主张，本院不予支持。
最后，关于本案诉讼费和鉴定费的负担问题，根据国务院诉讼费用交纳办法第二十九条第一款的规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿负担的除外。上诉人保险公司作为本案当事人，原审法院依法判决其承担相应的法律责任，并决定其所应负担的诉讼费用并无不当。此外，鉴定费用属于被上诉人何德军为确定其损害后果所支出的必要的、合理的费用，原审判决由保险公司予以承担亦无不当。
综上，上诉人保险公司的上诉意见依据不足，其上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1180元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司宿州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 段若鹏
代理审判员 周韵琪
代理审判员 吴立春
二〇一四年十月二十三日
书 记 员 蒋 洁