广东省汕尾市城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1502刑初104号
公诉机关汕尾市城区人民检察院。
被告人许某1，男，1985年5月12日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，无业，户籍地址福建省安溪县，被羁押前暂住汕尾市区。因本案于2016年8月9日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月15日被执行逮捕。现羁押于汕尾市看守所。
辩护人郭玉贤，广东善言律师事务所律师。
辩护人胡雪萍，广东善言律师事务所律师。
被告人许某2，男，1995年1月29出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，无业，户籍地址福建省安溪县，被羁押前暂住汕尾市区。因本案于2016年8月9日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月15日被执行逮捕。现羁押于汕尾市看守所。
被告人林某1，男，1987年5月28日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，无业，福建省安溪县，被羁押前暂住汕尾市区。因本案于2016年8月9日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月15日被执行逮捕。现羁押于汕尾市看守所。
汕尾市城区人民检察院以汕区检公刑诉（2017）85号起诉书指控被告人许某1、许某2、林某1犯开设赌场罪，于2017年4月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕尾市城区人民检察院指派检察员吴晓钟出庭支持公诉，被告人许某1、许某2、林某1及被告人许某1的辩护人郭玉贤到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2016年3月中旬至同年8月期间，被告人许某1在“唐人街娱乐城”赌博网站(××)中申请为代理，并租住汕尾市区滨海小区楼房作为发展会员及投放赌博网址广告的据点，陆续招揽被告人许某2、林某1以及李某、许某3、吴某1、许某4、林某、黄某、吴某2（均另案处理）等人作为该赌博网站下级代理，将作案用的电脑、手机和微信、QQ、米聊、陌陌等网络聊天软件账号配发给被告人许某2、林某1等人后，自己参与或组织上述人员为该赌博网站发展会员，在电脑或手机上利用网络聊天软件为该赌博网站投放与赌博网址等信息有关的广告，收取服务报酬。2016年8月9日21时30分许，民警在汕尾市区滨海小区楼房抓获被告人许某1、许某2、林某1及李某等十人，现场缴获作案用的笔记本电脑十一台、手机二十余部、账簿十余本以及银行卡、手机卡等物品一批。具体事实如下：
1.被告人许某1于2016年3月初至案发期间，为该赌博网站发展会员5人，并投放与赌博网址(××)有关的广告信息共计9条，收取服务报酬共计人民币9500元。
2.被告人许某2于2016年3月中旬至案发期间，为该赌博网站发展会员21人，并投放与赌博网址（××等）有关的广告信息共计2条，收取服务报酬人民币24000元。
3.被告人林某1于2016年3月中旬至案发期间，为该赌博网站发展会员35人，并投放与赌博网址（××等）有关的广告信息共计173条，收取服务报酬人民币7000元。
4.李某于2016年3月中旬至案发期间，为该赌博网站发展会员27人，并发送与赌博网址（××）有关的广告信息共计37条，收取服务报酬人民币4000元。
5.许某3于2016年5月份至案发期间，为该赌博网站发展会员39人，并投放与赌博网址（××）有关的广告信息共计6条。
6.吴某1于2016年7月初至案发期间，为该赌博网站发展会员9人。
7.林某于2016年7月15日至案发期间，为该赌博网站发展会员39人,收取服务报酬人民币2720元。
8.许某4于2016年7月23日至案发期间，为该赌博网站发展会员1人，并投放与赌博网址（××）有关的广告信息共计4条，收取服务报酬人民币600元。
9.黄某于2016年7月23日至案发期间，为该赌博网站发展会员1人，并投放与赌博网址(××)有关的广告信息共计7条。
10.吴某2于2016年8月7日至案发期间，为该赌博网站投放与赌博网址（××等）有关的广告信息共计60条。
综上，被告人许某1自己参与或组织他人为该赌博网站投放广告累计298条，收取服务费数额47820元；被告人许某2为该赌博网站发展会员及投放广告，收取服务费数额人民币24000元；被告人林某1为该赌博网站投放广告累计173条。
上述事实，被告人许某1、许某2、林某1在开庭审理时无异议，并有证人李某、许某3、吴某1、许某4、林某、黄某、吴某2证言及辨认笔录，证人陈某1证言，汕尾市公安局城区分局凤山派出所出具的《调取证据通知书》、《中国农业银行银行卡交易明细清单》、《DCC个人活期存款账户明细》、《中国工商银行账户交易明细》、《搜查笔录》、《现场相片》、《提取电子数据相片》、《微信、QQ、米聊、陌陌内容截图》、《扣押笔记本内容相片》、《电脑导出的4-7月员工成某》、《电子数据检查笔录》、《检查笔录》、《扣押物品相片》、《房屋租赁合同》、《定金收条》、《收据》、《情况说明》、《抓获经过》、《户籍证明》等证据证实，足以认定。
对于公诉机关指控该赌博网站于2016年度向被告人许某1等人支付4月份报酬共计人民币79697.89元、5月份报酬共计人民币75637.5元、6月份报酬共计人民币58297.67元、7月份报酬共计人民币88427.5元。经查，公诉机关该指控未能明确本案各涉案人员所收取报酬的具体数额，且没有上述款项入账、转账、汇款或者现金支付等相关凭证予以佐证、印证，属孤证，故公诉机关该指控的证据不足，本院不予支持。
对于公诉机关指控各涉案人员应收取的服务费报酬，其中被告人许某1227863.476元，被告人林某17433.963元，李某7954.274元，许某25307.41元，吴某14000元，林某5658.235元，许某3948.9元，黄某840元，吴某2240元。经查，除公诉机关指控的上述各涉案人员实收的服务费报酬金额，证据确实、充分，本院予以认定外，公诉机关指控的上述各涉案人员应收取的服务费报酬没有通过双方结算确定，亦没有相关入账、转账、汇款或者支付现金等相关凭证予以佐证、印证，属孤证，不应计入为已收取的服务费报酬，故公诉机关该指控的依据不足，本院不予支持。
本院认为，被告人许某1、许某2、林某1无视国法，以营利为目的，为赌博网站担任代理、发展会员、投放广告（其中，被告人许某1自己参与或组织他人为该赌博网站发展会员及投放广告累计298条，收取服务费数额47820元；被告人许某2为该赌博网站发展会员及投放广告，收取服务费数额人民币24000元；被告人林某1为该赌博网站投放广告累计173条），其行为均已构成开设赌场罪，应依法分别予以惩处。三被告人明知是赌博网站，而为其提供投放广告、发展会员的服务，收取服务费数额2万元以上或投放广告累计100条以上，均属开设赌场罪的共犯；三被告人在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，且三被告人归案后均能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。辩护人提出被告人许某1是从犯的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关指控三被告人的罪名成立，本院予以支持。根据三被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人许某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月9日起至2017年8月8日止；罚金于判决生效之日起十日内缴纳完毕）。
二、被告人许某2犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月9日起至2017年7月8日止；罚金于判决生效之日起十日内缴纳完毕）。
三、被告人林某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月9日起至2017年7月8日止；罚金于判决生效之日起十日内缴纳完毕）。
四、随案移送被告人许某1持有的苹果5S、诺基亚旧手机各一部，被告人许某2持有的苹果5、OPPO旧手机各一部，被告人林某1持有的MI、VOLTE、苹果5旧手机各一部及笔记本旧电脑四台、账簿二本均属作案工具，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 陈小武
审判员 吕俊智
审判员 黄伟群
二〇一七年六月十三日
书记员 张焕棠
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。