四川省广元市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）广刑终字第22号
原公诉机关剑阁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）曾奇华，男，生于1958年5月14日，汉族，四川省剑阁县人，大专文化，原剑阁县农业综合开发办公室副主任。因涉嫌犯受贿罪，剑阁县人民检察院于2012年10月24日对其立案侦查，次日决定对其刑事拘留。2012年11月7日经广元市人民检察院批准，同日剑阁县公安局对其执行逮捕。现羁押于广元市剑阁县看守所。
辩护人蒲利雄，四川剑州律师事务所律师。
剑阁县人民法院审理的剑阁县人民检察院指控被告人曾奇华犯受贿罪一案，于2013年12月9日作出（2013）剑阁刑初字第21号刑事判决。原审被告人曾奇华不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年3月4日公开开庭审理了本案。广元市人民检察院指派代理检察员张艳出庭履行职务，上诉人曾奇华及其辩护人蒲利雄到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明的事实和证据：
（一）2010年下半年，被告人曾奇华在对张某某的儿子张某甲以四川某建设工程有限公司名义承建的锦屏乡农业综合开发高标准农田建设示范工程项目（五标段）进行现场检查时，对工程存在的问题提出了严厉的批评，并多次找到张某某要求整改。2010年10月中旬的一天，张某某陪同曾奇华在剑阁县普安镇看病，之后两人到了剑阁宾馆的茶楼喝茶，张某某将一个装有2万元人民币的信封给了曾奇华，请曾奇华对其子张某甲承建的锦屏乡农发项目工程第五标段给予关照。2011年春节前后的一天上午，张某某约曾奇华到剑阁宾馆茶楼见面，见面后二人闲聊了一会儿，张某某以给曾奇华拜年为由送给曾奇华2万元现金。被告人曾奇华两次收到张某某送给的现金人民币4万元后归个人使用。
上述事实，有经庭审举证、质证，并经原审法院予以确认的下列证据证明：
1、书证
（1）锦屏乡农业综合开发高标准农田建设示范工程项目（五标段）2010年5月28日《中标通知书》、6月10日《施工承包合同书》，证明：项目业主为剑阁县农业综合开发办公室，施工承包人四川某建设工程有限公司，项目经理李某，工程中标价166.4696万元。
（2）四川某建设工程有限公司2012年12月11日出具的情况说明，证明：锦屏乡农业综合开发高标准农田建设示范工程项目（五标段）由张某甲自行处理一切事务，其亏盈和其它一切事项由张某甲本人负责。
2证人证言
（1）证人张某某的证言证明：为了其子张某甲与曾奇华缓和关系，2010年年底前的一天上午，曾奇华在普安治疗牙病，我约在剑阁宾馆茶楼，将装有2万元现金的信封送给了曾奇华；过了不久的一天下午，曾奇华下乡检查项目，我约在剑阁宾馆茶楼，将装有2万元现金的信封送给了曾奇华。
（2）证人张某甲的证言证明：因其与曾奇华的关系不融洽，在承建锦屏乡农发项目五标段时，为缓和与曾奇华的关系，在2011年春节前后，委托其父张某某给曾奇华送两次钱，每次2万元，共计4万元。
3、被告人曾奇华的供述：2010年10月中旬的一天上午，张某某陪其在普安看病后，在剑阁宾馆茶楼收张2万元。2011年春节后的一天下午，张某某约其在剑阁宾馆茶楼送其2万元。
（二）2012年2月底，张某某多次找到曾奇华，让其想办法让其儿子做点儿工程。同年3月，长岭乡农发项目两个标段准备实施，张某某到曾奇华办公室找到曾，叫其一定想办法让张某甲做一个标段，曾奇华当时没有表态，只让张某某多找几家公司报名，抽中后再找四川鑫森代理公司的魏某帮忙。项目上网后，张某某让曾奇华给代理公司打招呼，曾奇华同意并给魏某打了招呼让其关照张某甲。经过魏某安排，张某甲成为长岭两个标段的实际承建人，张某某把这个情况告诉了曾奇华，曾奇华说两个标段张某甲都要做肯定不行，张某某就说准备另外找人代做一个标段。不久的一天，张某某给曾奇华打电话说有事找曾奇华，曾奇华让张某某到自己家里来，张某某提了一个装钱的布口袋到了曾奇华家，把20万元人民币送给曾奇华。
上述事实，有经庭审举证、质证，并经原审法院予以确认的下列证据证明：
1、书证
（1）国家投资工程建设项目委托招标代理合同，证明：代理机构为四川某建设工程咨询有限公司，法定代表人魏某，委托招标项目名称为长岭乡高标准农田建设项目。
（2）2012年农发项目长岭乡一、二标段施工合同书，中标通知书等，证明：两个标段分别是四川某建筑安装工程有限公司、四川某建设工程有限公司承建。
（3）2012年11月14日查询张某某在信用社的交易明细，证明：2012年3月29日张某某取现金20万元。
（4）四川省某建筑安装工程有限公司2012年11月27日出具的情况说明，证明：长岭一标段是张某甲借用该公司名义承建（具体事项办理人为唐某某），所有事项由张某甲自行负责。
（5）四川省某建设工程有限公司2012年11月30日出具的情况说明，证明：长岭二标段是张某甲借用该公司名义承建，所发生的一切行为由张某甲本人自行负责。
2、证人证言
（1）证人张某某的证言证明：2012年年初，张某甲找其父张某某叫其父找曾帮忙，参与长岭乡农发项目的比选，拿到该项目工程，张找到曾要求帮助张某甲，同时承诺，两个标段给其28万元的好处费（一个标段13万元，一个标段15万元）曾答应帮忙，3月底比选结果出来后，张某某从信用社取20万元，在曾奇华家中将钱送给了曾奇华。2011年春节前、6月份其小儿子张某甲两次借了曾奇华10万元（已于2011年3月初归还）、30万元（已于2011年7月5日、8月5日18日分3次归还）；今年年初，其大儿子张某甲乙借了曾奇华50万元（被监察局收缴）。50万元与送曾奇华的20万元没有关系。
（2）证人张某甲的证言证明：曾向曾奇华借过两次钱，一次是2011年春节前借10万元，二次是2011年6月份借30万元。这两笔借款是其父亲去还的，与送曾奇华的20万元没有关系。
（3）证人张某乙的证言证明：张某甲做的长岭乡高标准农田建设项目一、二标段是曾奇华给代理公司魏某打招呼后，张某甲以30万元取得承建资格的。他给张某甲分析按每个标段8-10万元给曾奇华送钱。其借曾奇华的50万元约定月息3分。
（4）证人唐某某证言证明：长岭乡高标准农田建设项目一标段前期是他和张某甲在做，二标段是张某甲在做。
（5）证人魏某证言证明：在2012年3月份其公司代理剑阁县长岭乡农发项目在投标过程中比选前一天，在下寺欧帝咖啡厅喝茶时，曾奇华要求其在长岭项目上关照张某乙，张某乙支付转让费30万元。2013年5月28日补查笔录进一步对上述事实作了证明。
3、被告人曾奇华的供述：先承认收受张某某现金人民币20万元，后又以给儿子曾某的投资利润为由否认。
（三）剑阁县锦屏乡农发项目七标段、香沉镇农发项目一标段、圈龙乡农发项目第三标段的工程承建人张某丙，为了感谢曾奇华为自己取得工程提供的帮助和继续做农发办的项目，在2011年农历正月二十几的一天，张某丙打电话问曾奇华在哪里，说要到曾奇华家里去，曾奇华说在茶楼喝茶，让张某丙联系其妻子吴某某。张某丙电话联系并得知吴某某在家后，把事先准备好的，用红色口袋装好的15万元人民币现金带上到曾奇华家中，进门后将这装有15万元人民币的袋子放在了曾奇华家餐桌上，并给吴某某说给他们拿了点儿东西，表示对曾哥（曾奇华）的感谢。在曾奇华家坐了一会儿后，张某丙跟随吴某某一同出了她家门，在小区大门口分了手。曾奇华回家后，吴某某将张某丙送15万元钱的事情告诉了曾奇华。曾奇华明知张某丙作为农发办项目的实施者仍将这15万元人民币予以收受。
上述事实，有经庭审举证、质证，并经原审法院予以确认的下列证据证明：
1、书证
（1）锦屏乡农田项目7标段施工承包合同书及中标通知书，证明：四川同某建设有限公司承建锦屏乡农发项目锦屏乡7标段项目。
（2）香沉镇农发项目1标段施工承包合同书及收方记录表，证明：陕西省某和工程公司承建香沉镇农发项目1标段项目。
（3）圈龙乡农发项目3标段施工承包合同书相关材料，证明：四川省自贡市某城建设工程有限公司承建圈龙乡农发项目3标段项目。
（4）四川同某建设有限公司2012年12月3日出具的证明：锦屏乡农发项目7标段是张某丙借用其公司资质承建项目。
（5）陕西省某和工程公司2012年11月29日出具的情况说明，证明：香沉镇农发项目1标段是张某丙借用其资质后承建项目。
（6）四川省自贡市某城建设工程有限公司2012年12月12日出具的情况说明，证明：圈龙农发项目3标段是张某丙借用其公司资质承建项目。
2、证人证言
（1）证人张某丙的证言证明：2009年下半年承揽剑阁县锦屏乡白水村1组高标农田项目7标段，2010年下半年承揽剑阁县香沉镇群英村高标农田项目1标段，2011你那下半年承揽剑阁县圈龙乡登杆村高标准农田项目3标段，2011年下半年承揽田家乡响水村农发项目水毁维修工程。2011年农历正月二十几的一天，在曾奇华家中，送曾现金15万元，答谢其在承揽的农发项目上的关照，钱由曾的妻子吴某某收的。
（2）证人张某丁的证言证明：去年清明节当天午饭后，在公兴理发店，吴某某退还了张某丙送的15万元钱，在五月份借给了其舅舅蒲某某。后又证明没有退还15万元钱。
（3）证人吴某某的证言证明：2011年农历正月二十几的一天，张某丙送15万元人民币到其家，此事在第二天告诉了曾奇华。
（4）证人梁某某的证言证明：2010年香沉农田水利项目曾奇华指示其张某丙等所报公司入围中选。
3、被告人曾奇华的供述：先供述在2011年正月的一天，张某丙将15万元钱送到其家，由其爱人吴某某收取，后此事其爱人告诉他张送钱一事，张送的15万元，与其子与张某丙之间的借贷没有关系。后又有供述：对其妻收张某丙15万元自己不知晓。情况说明供述：收张15万元，是由其爱人吴某某收取，在回家后，其妻告诉张某丙送15万元钱此事。
原审法院认为，被告人曾奇华利用职务便利，先后收受他人现金人民币39万元，为他人谋取利益，事实清楚，证据确实充分，其行为已构成受贿罪，公诉机关指控的罪名成立。公诉机关指控被告人曾奇华利用其子结婚和节假日先后收受魏某、徐某某、刘某某三人现金人民币3万元的事实存在，但属于礼金性质，不应认定为受贿。据此，根据被告人曾奇华犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十四条的规定，判决，一、被告人曾奇华犯受贿罪，判处有期徒刑十年零六个月，并处没收个人财产人民币50000.00元；二、对被告人曾奇华在办案机关退还的赃款人民币390000.00元予以没收，上缴国库。
上诉人曾奇华的主要上诉理由：一审法院认定我受贿39万元，我认为其中的4万元属于朋友之间的个人往来；其中的20万元属于我儿子曾某借给张某某80万元的投资款分红；张某丙送的15万元我不知道此事存不存在，因此请求法院在查明事实的基础上依法改判。
辩护人的辩护意见：1、侦查机关收集证据的程序不合法。本案的来源是2012年10月24日由剑阁县纪委（监察局）向剑阁县人民检察院移送的案件，当日，剑阁县人民检察院决定立案侦查。对本案的刑事侦查权应当从2012年10月24日起行使。2、认定被告人收受张某某24万的贿赂以及张某丙15万元的贿赂，证据不足，不能认定。
出庭履行职务的检察员意见：被告提出的投资协议的签订时间是2013年7月24日，明显与本案没有关系。本案事实清楚，证据确实充分，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
二审审理中，上诉人提交了张某甲与曾某于2013年7月24日签订的投资协议一份。
其他查明的事实和证据与一审相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人曾奇华利用职务便利，为他人谋取利益，先后收受张某某现金人民币24万元、收受张某丙现金人民币15万元，事实清楚，证据确实充分，其行为构成受贿罪，原审法院认定罪名准确，本院予以确认。
对于辩护人认为侦查机关收集证据的程序不合法，在立案前取得了上诉人及证人多次笔录的意见，本院认为，本案属于职务犯罪案件，侦查机关立案时间为2012年10月24日，上诉人曾奇华在10月24日立案后在检察机关有多次供述，并有自己亲笔自书检讨、自书情况说明，均客观真实的供述了自己的犯罪事实。且侦查机关对本案的证人在10月24日立案后也进行了询问取得了证词，侦查机关的取证程序均符合法律规定，故对其辩护意见不予采纳。
对于上诉人及辩护人认为收取张某某的4万元系与张某某多年朋友，是朋友之间的正常往来的辩解，本院认为，上诉人当时身为剑阁县农业综合开发办公室副主任，对张某某儿子承建的锦屏乡农发工程第五标段工程具有管理、监督等职责，其非法收受4万元现金的行为，已构成受贿罪，故对其辩解不予采纳。
对于上诉人及辩护人认为收取张某某20万元，系投资分红所得的意见，本院认为，上诉人在2012年10月24日检察院供述“自己和儿子曾某没有对长岭的两个标段进行投资或管理施工，张某某送钱的时候工程还没有开工”，同时供述，“张某某向我借款50万的目的是用于他大儿子张某甲乙在青川投标保证金”；曾某2012年11月12日证实“借给张某某的50万是我父亲的，钱是我叔叔留给我父亲的，当时借款时写的是我的名字，因为他是公务员，以他的名字借钱不方便，该款到期后一直在支付利息。同时证实自己从来没有在剑阁县投资和搞过工程”，吴某某2012年11月13日在检察院证实“2012年2、3月份，张某甲乙来找我们借钱”，从上述供述以及证言可以看出该借款与长岭项目没有关系，结合张某某、张某甲、张某乙、魏某的证言，可以证明上诉人根本没有借款分红的事实，其辩解与客观事实不符；上诉人在二审中提交的投资协议，其签订的时间与本案中涉及到的工程项目中标、建设时间均不在同一时间段，故对其辩解不予采信。
对于上诉人及辩护人认为张某丙送15万元，上诉人不知道是否存在的辩解，本院认为，证实该事实的证据有上诉人自己2012年10月25日在检察院的供述，有上诉人自己亲笔自书材料，有上诉人妻子2012年11月13日在检察院的证言，有证人梁某某、张某丙、张某丁的证言等证据予以证实，证据之间能够相互印证，认定该事实的证据达到了确实充分，故对其辩解不予采纳。
综上，原判认定的事实清楚，适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张艳秋
审 判 员 师德雄
代理审判员 唐 瑞
二〇一四年四月三日
书 记 员 潘 灿