河南省洛阳市涧西区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）涧刑重字第3号
公诉机关洛阳市涧西区人民检察院。
被告人王继文，男，汉族，1974年5月10日出生，初中文化，无业，住洛阳市老城区。2002年7月18日因犯抢劫罪被安徽省马鞍山市雨山区人民法院判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，并处罚金五千元。2012年5月31日因涉嫌贩卖毒品犯罪被洛阳市公安局长安分局刑事拘留，同年7月6日因涉嫌非法持有毒品犯罪被洛阳市公安局长安分局逮捕。现羁押于洛阳市看守所。
辩护人白卡卡，河南大鑫律师事务所律师。
被告人刘小松，别名刘涛，男，1970年12月13日出生，汉族，初中文化，无业，住洛阳市涧西区。1998年因吸毒被治安拘留15日。2012年5月31日因涉嫌贩卖毒品犯罪被洛阳市公安局长安分局刑事拘留，同年7月6日因涉嫌非法持有毒品犯罪被洛阳市公安局长安分局逮捕。现羁押于洛阳市看守所。
辩护人张峰、赵新政，河南焦点律师事务所律师。
洛阳市涧西区人民检察院以洛涧检刑诉（2012）241号起诉书指控被告人王继文、刘小松犯贩卖毒品罪，于2012年10月15日向本院提起公诉。本院于2013年4月26日作出（2012）涧刑公初字第329号刑事判决。被告人刘小松、王继文不服判决提出上诉。洛阳市中级人民法院于2013年7月29日作出（2013）洛刑一终字第87号刑事裁定，撤销本院一审判决，发回本院重新审理。本院依法重新组成合议庭，公开开庭审理了本案。洛阳市涧西区人民检察院指派检察员姚玉品出庭支持公诉。被告人王继文及其辩护人白卡卡、被告人刘小松及其辩护人张峰、赵新政到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议，本院审判委员会进行讨论并作出决定。现已审理终结。
洛阳市涧西区人民检察院指控，2012年4月6日，被告人刘小松、王继文开始在涧西区郑州路安居小区504-3-102房间租房居住。后二人购买毒品海洛因放在房间内，进行分包贩卖。2012年5月30日，长安分局民警在涧西区郑州路南村安居小区504-3-102房间内扣押了被告人刘小松、王继文尚未销售的毒品“海洛因”及电子秤等物品。经鉴定，该毒品共计178.4克，检出海洛因成分。
公诉机关认为，被告人刘小松、王继文贩卖毒品，应当以贩卖毒品罪追究二被告人的刑事责任。被告人王继文系累犯。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十五条之规定判处。
被告人王继文辩称他没有贩卖毒品，被抓获时身上只有2克多的毒品，且是自己吸的，被查获的178克毒品跟他没有关系。其辩护人认为，指控被告人王继文贩卖毒品的事实不清，证据不足，不能认定被告人王继文构成贩卖毒品罪。刘小松供述房间内的毒品与王继文无关，可以证明王继文没有购买毒品，也没有贩卖毒品。被告人王继文被抓时，身上只有2.2克毒品，其行为明显不能构成贩卖毒品罪。
被告人刘小松辩称他没有贩卖毒品，被查获的毒品是用来自己吸的，王继文对被查获的毒品也不知情。其辩护人认为，指控被告人刘小松犯贩卖毒品罪的证据不足。被告人刘小松购买毒品是为了吸食，应认定为非法持有毒品罪。本案查获的毒品中大量掺假，应对其含量进行鉴定。被告人刘小松揭发他人犯罪的事实，应认定其立功。综上，应以非法持有毒品罪对被告人刘小松从轻或减轻处罚。
经审理查明，2012年4月6日，被告人刘小松、王继文开始在涧西区郑州路安居小区504-3-102房间租房居住。后二人购买毒品海洛因放在房间内。2012年5月30日，长安分局民警在涧西区郑州路南村安居小区504-3-102房间内扣押了被告人刘小松、王继文的毒品、电子秤等物品及现金2300元。经鉴定被查获的毒品共计178.4克，均检出海洛因成分。
另查明，被告人刘小松被羁押后，向公安机关检举揭发了陈卓南的犯罪行为，后陈卓南因犯盗窃罪、非法持有毒品罪被本院判处有期徒刑一年零两个月，并处罚金5000元。还查明，被告人王继文于2002年7月18日因犯抢劫罪被安徽省马鞍山市雨山区人民法院判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，并处罚金五千元，2012年3月26日释放。
上述事实，有下列证据予以证实：
被告人王继文在公安机关供述：2012年从安徽服刑后回到洛阳大概一个多月的时候，我在涧西南村吸毒时认识了刘小松，我经常在刘小松处购买毒品，如果有人要的话卖给别人，从中赚点差价。2012年4月上旬的一天，我跟刘小松一起吸毒时，刘小松说用我的身份证去租一间房子，过了几天后，我把身份证给了刘小松，租好房子后，我一共在刘小松处拿了4、5次毒品卖给别人。
被告人刘小松在公安机关供述：2012年3月底4月初的一天，王继文出狱后来到我家，我们吸食毒品后在一起聊天，王继文告诉我他能买来毒品，现在吸食毒品太花钱了，我们可以买点毒品，然后再卖一点，自己吸食一点，以贩养吸。我们商量好后开始准备。租了涧西区联盟路南村安居504-3-102号房子，然后王继文开始联系购买毒品的事，大概有一星期时间，王继文拿了一包毒品（黄皮、海洛因）大概有60-70克，四包添加料，还有卖毒品的电子秤。第二天我们开始在租房的客厅餐桌上将毒品和添加料混合，比例是每克毒品添加五克添加料，将毒品和添加料混合后分成每小包0.2克左右的小包，我们分包后便开始贩卖。抓我们时，在我和王继文的出租屋内的餐桌上还有五十克左右的毒品（海洛因）和十几个分包好毒品的小包装，在我们卧室的床上还有一大包添加料，在卧室的床头柜的抽屉内有我们近期贩卖毒品的非法所得两、三千元，其他的被我和王继文挥霍了。
3、证人邓某某证言：毒品是我买来的，就在我吸的当天10点钟，我花了200元从刘涛那里购买的“黄皮”一包。
4、证人李某某证言：2012年4月6日上午，我到明达中介公司，9点左右，两个男的也到了该公司，我们三个人签下租房协议，以每月900元价格将南村安居小区一套住房租给那两个男的，下来高个子男的（王继文）给了我4700元，其中2700元是三个月租金，另外2000元是房屋押金，王继文有事先走了，另外一个低个子男的跟我去验房，验完后将钥匙交给低个子男的。因为合同是王继文和我签的，所以我只知道王继文的名字。
5、证人邓某某证言：大概是2012年5月23日中午，我到王继文、刘小松家里去的时候，当时毒品放在客厅的茶几上，我拿了一点，他们不知道我拿了。5月30日大概11点30分左右，我到刘小松、王继文租的地方，当时家里没人，我等了大概十分钟左右，刘小松、王继文两人骑着摩托车回来，进屋后王继文去做饭，我们三个人一起吃的饭，饭后我躺在沙发上睡觉，他们两个什么时候出去的我不知道，大概下午3点左右，门被打开，我就被公安机关抓获了。在他俩的租房内，客厅东边的餐桌上放了两个塑料盒，里面有十几包包好的小塑料包，还有四、五包大一点的塑料包，有白色的、红色的，还有电子秤，后来公安人员和我一起在卧室的床头发现一个大的红色塑料包，在卧室的床头柜抽屉内发现了现金。
6、辨认笔录、收条、收据、房屋租赁合同证实，李某某辨认出刘小松、王继文系租其房子的男子，王继文交纳三个月租金和押金。
7、搜查笔录、扣押物品、文件清单、李小松指认持毒房间的照片及笔录、抓获经过、毒品检验鉴定报告、手印鉴定书、安徽省马鞍市中级人民法院（2002）马刑终字第111号刑事裁定书、本院（2013）涧刑公初字第197号刑事判决书及二被告人的户籍证明等证据在卷资证。
以上证据经当庭宣读、出示、质证，各证据之间能够相互印证，且证据来源合法，可以作为定案根据。
本院认为，根据现有证据可以证实在二被告人的住处查货大量毒品的事实，但查获的毒品来源不清。二被告人虽供认过贩卖毒品，但当庭全部翻供，在抓获二被告人时也无交易对象和交易行为，指控其贩卖毒品的数量、地点、交易对象均无法认定，又无其它证据予以佐证，根据现有证据不能证实二被告人有贩卖毒品的行为，故二被告人的行为应构成非法持有毒品罪。对于二被告人及辩护人提出的不构成贩卖毒品罪的辩护意见，本院予以采纳。对于被告人王继文提出的查获的毒品与他无关的辩解，理由不足，本院不予采纳。本案系共同犯罪。被告人王继文在有期徒刑执行完毕后五年内，又犯应当判处有期徒刑的新罪，系累犯，应当从重处罚。被告人刘小松揭发他人的犯罪行为，经查证属实，有立功表现，可以从轻处罚。根据本案的具体情节、各被告人所起作用及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十四条、第六十八条之规定，判决如下：
一、被告人王继文犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年5月31日起至2023年5月30日止；罚金于判决生效后五日内向本院缴纳。）
二、被告人刘小松犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年零六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年5月31日起至2022年11月30日止；罚金于判决生效后五日内向本院缴纳。）
三、公诉机关随案移送扣押的人民币二千三百元整，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省洛阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 康 理
人民陪审员 张芝政
人民陪审员 任晓瑞
二〇一四年三月六日
书 记 员 陈 蓓