湖南省长沙市芙蓉区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0102刑初738号
公诉机关长沙市芙蓉区人民检察院。
被告人肖某某，男，1974年5月24日出生于湖南省涟源市，汉族，小学文化，农民，住湖南省涟源市。2010年2月3日因犯贩卖毒品罪被湖南省娄底市娄星区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，2010年6月29日刑满释放；2013年3月26日因吸毒被涟源市公安局行政拘留；2014年11月20日因吸毒被长沙市公安局天心分局拘留，后被责令社区戒毒。因本案于2016年5月19日被抓获，5月20日被刑事拘留，2016年6月25日被逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。
长沙市芙蓉区人民检察院以湘长芙检刑诉[2016]753号起诉书指控被告人肖某某犯贩卖毒品罪，于2016年12月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。长沙市芙蓉区人民检察院指派检察员吕玲雁出庭支持公诉，被告人肖某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
长沙市芙蓉区人民检察院指控：2016年5月18日22时许，吸毒人员戴某某（已行政处罚）通过电话向被告人肖某某约购毒品甲基苯丙胺（冰毒），肖某某同意并约其到长沙市芙蓉区人民东路“东一宾馆”15楼见面交易。5月19日零时许，肖某某携带一包甲基苯丙胺到15楼楼梯间与戴某某见面。戴某某拿出300元交给肖某某，要求购买肖某某带来的毒品，肖某某收下该300元后尚未将随身携带的甲基苯丙胺卖给戴某某时即被赶到现场的公安民警查获，戴某某趁乱逃跑。
公安民警抓获肖某某后当场从其附近地面查获从其身上掉落的、准备贩卖给戴某某的1袋白色晶体状疑似毒品，后民警又在8楼楼梯间抓获戴某某。民警随后在肖某某租住的1504房床头柜抽屉中查获4小袋白色晶体状疑似毒品，在房间茶几上查获吸毒用玻璃瓶1个，随后依法对涉案的疑似毒品进行了扣押，对吸毒工具拍照固定证据后依法销毁。
经鉴定，公安机关从肖某某处查获的白色晶体净重10.45克，从其房间床头柜抽屉内查获的白色晶体净重3克，经抽样检验均检出甲基苯丙胺成分。
公诉机关认为被告人肖某某贩卖毒品甲基苯丙胺13.45克，其行为构成贩卖毒品罪，系毒品再犯，并当庭提供了相关证据，提请本院依法判处。
被告人肖某某对公安机关查获其所有的毒品甲基苯丙胺13.45克无异议，辩称其虽与戴某某约购毒品，但其没有将毒品贩卖给戴某某，其在现场所收戴某某的300元是戴某某还其欠款的。其行为不应构成贩卖毒品罪，而应认定构成非法持有毒品罪。
经审理查明：2016年5月18日22时许，吸毒人员戴某某（已行政处罚）通过电话向被告人肖某某约购毒品甲基苯丙胺（冰毒），肖某某同意并约其到长沙市芙蓉区人民东路“东一宾馆”15楼见面交易。5月19日零时许，肖某某携带一包甲基苯丙胺到15楼楼梯间与戴某某见面。戴某某拿出300元交给肖某某，要求购买肖某某带来的毒品，肖某某收下该300元后尚未将随身携带的甲基苯丙胺卖给戴某某时即被赶到现场的公安民警抓获，戴某某趁乱逃跑。当戴某某逃至8楼楼梯间时即被公安民警抓获。
公安民警抓获肖某某后当场从其附近地面查获从其身上掉落的1袋白色晶体状疑似毒品（净重10.45克）。随后民警在肖某某租住的“东一宾馆”1504房床头柜抽屉中查获4小袋白色晶体状疑似毒品（净重3克），在房间茶几上查获吸毒用玻璃瓶1个，民警依法对涉案的疑似毒品进行了扣押，对吸毒工具拍照固定证据后依法销毁。
5月19日1时许，公安民警在“东一宾馆”15楼电梯口分别将前来找肖某某购买毒品的王某某、刘某抓获。
经鉴定，公安机关从肖某某处查获的白色晶体净重10.45克，从其房间床头柜抽屉内查获的白色晶体净重3克，经抽样检验均检出甲基苯丙胺成分。经检测，肖某某2016年5月19日的新鲜尿液经甲基安非他明（冰毒、麻古）毒品筛选检测，其检测结果呈阳性。
上述事实，有下列由公诉机关提交，并经庭审质证、认证的证据予以证明：
（1）证人戴某某、王某某、刘某的证言。证人戴某某证明其打电话找肖某某约购毒品，肖某某约其到“东一宾馆”见面。其到“东一宾馆”15楼楼梯间与肖某某交易毒品，其将300元毒资交给了肖某某，肖某某准备交付毒品时，公安民警冲过来将肖某某控制，其逃跑至8楼亦被抓获。戴某某还证明自己没有找肖某某借过钱的事实；
证人王某某证明2016年5月19日零时许，其接到肖某某发来约购毒品的短信后，其赶到“东一宾馆”15楼，刚出电梯即被公安民警抓获的事实；
证人刘某证明2016年5月19日1时许，其来到“东一宾馆”准备找住在1504房的肖某某购买毒品冰毒、麻古，其到15楼刚出电梯即被公安民警抓获的事实；
（2）长沙市公安局芙蓉分局东屯渡派出所的报警案件登记表、受案登记表、立案决定书、线索来源及抓获经过材料、办案说明、搜查笔录、扣押经过材料、扣押决定书、扣押物品清单、扣押物品照片、疑似毒品称量登记表、指认毒品及毒品称重照片、指认交易现场及租住房间照片、辨认笔录，证明该所民警接到线索后在长沙市芙蓉区人民东路“东一宾馆”15楼楼梯间发现正在交易毒品的肖某某与戴某某，民警当场抓获肖某某，戴某某逃跑至宾馆8楼时亦被抓获的过程，并在交易现场和肖某某租住的房间扣押肖某某所有的疑似毒品，此后民警对毒品称重的事实；
辨认笔录证明经戴某某、王某某、刘某照片辨认，肖某某就是向他们贩卖毒品的人的事实；
（3）长沙市公安局物证鉴定所长公物鉴（毒品）字[2016]2011号物证检验报告，证明长沙市公安局芙蓉分局东屯渡派出所送检的扣押肖某某的可疑物品白色晶体净重10.45克和3克，从中均检出甲基苯丙胺成分的事实；
（4）公安行政处罚决定书，证明长沙市公安局芙蓉分局于2016年5月20日分别对吸食毒品的戴某某、王某某、刘某给予行政拘留处罚的事实；
（5）湖南省娄底市娄星区人民法院（2010）娄星刑初字第143号刑事判决书，证明该院于2010年2月3日对肖某某犯贩卖毒品罪判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元的事实；
吸毒人员动态管控详细信息证明肖某某2013年3月26日因吸毒被涟源市公安局行政拘留；2014年11月20日因吸毒被长沙市公安局天心分局拘留，后被责令社区戒毒的事实；
（6）被告人肖某某的供述及户籍证明、现实表现材料等物证、书证。
本院认为：被告人肖某某违反国家毒品管理法律、法规，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺13.45克，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。公安机关抓获肖某某时查获的毒品应当计入其贩卖毒品的犯罪数额。肖某某曾因毒品犯罪被判处有期徒刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品犯罪的再犯，依法从重处罚；肖某某归案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。公安机关查获肖某某的毒品没有实际流入社会，可酌情对肖某某从轻处罚。肖某某提出其行为不应构成贩卖毒品罪，而应认定构成非法持有毒品罪的辩解，经查，吸毒人员戴某某打电话找肖某某约购毒品，肖某某接电话后表示同意，并约戴某某到“东一宾馆”见面交易。此后两人在“东一宾馆”15楼楼梯间见面，戴某某交付了300元的毒资给了肖某某，肖某某准备交付毒品时被及时赶到的公安民警抓获，且民警在现场查获了肖某某的毒品。肖某某提出在毒品交易现场收取戴某某的300元是戴某某还其欠款的辩解，缺乏相关证据证明，且与戴某某的证言相矛盾。肖某某实施了约购毒品及在约定的交易现场进行毒品交易的行为，不管毒品是否交易完毕，亦应认定肖某某实施了贩卖毒品的行为；公安机关查获肖某某的毒品甲基苯丙胺13.45克并不是其只用于自己吸食的毒品。故肖某某提出其行为应构成非法持有毒品罪的辩解不能成立。公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第三百五十六条，第六十七条第三款的规定，判决如下：
被告人肖某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币三万元(限于判决生效之日起十日内缴纳)。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月19日起至2023年11月18日止。)
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李教华
人民陪审员 张建军
人民陪审员 刘菊香
二〇一六年十二月二十二日
书 记 员 陈玲文
附判决书引用《中华人民共和国刑法》法律条文原文：
第三百四十七条:走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条：因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。