安徽省合肥市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖01刑终130号
抗诉机关安徽省合肥市瑶海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱肖阳，曾用名朱消洋，男，1990年1月20日出生于安徽省淮北市，汉族，小学文化，无业，户籍地安徽省淮北市杜集区。2015年8月20日因犯寻衅滋事罪被安徽省淮北市杜集区人民法院判处有期徒刑八个月。2016年8月23日因本案被合肥市公安局瑶海分局行政拘留15日（实际执行12日），并处罚款500元。2016年9月4日因涉嫌犯故意伤害罪被合肥市公安局瑶海分局刑事拘留，同年9月13日经合肥市瑶海区人民检察院批准逮捕，次日由合肥市公安局瑶海分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。
合肥市瑶海区人民法院审理瑶海区人民检察院指控原审被告人朱肖阳犯故意伤害罪一案，于2016年12月31日作出（2016）皖0102刑初825号刑事附带民事判决。原公诉机关合肥市瑶海区人民检察院提出抗诉。原审被告人朱肖阳不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，安徽省合肥市人民检察院指派检察员孙青云依法出庭履行职务，上诉人朱肖阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2016年8月21日14时许，被告人朱肖阳与况子龙（另案处理）在合肥市瑶海区站前路白某服装城三期停车场，因倒车过程中碰倒两辆电动车与停车场工作人员陈某1发生口角后厮打，厮打过程中，被告人朱肖阳用拳头击打被害人陈某1面部，况子龙用脚踢打陈某1胸部和后背。经合肥市公安局刑事科学技术研究所鉴定，被害人陈某1的双侧鼻骨骨折、左侧上颌骨额突骨折，损伤程度属轻伤二级。2016年9月4日，经公安民警电话传唤，被告人朱肖阳主动到公安机关接受调查。
附带民事诉讼原告人陈某1案发时系合肥盛装物业管理有限公司职工，2016年8月份工资为3710元，2016年9月、10月工资均为3810元。附带民事诉讼原告人陈某1因伤于2016年8月21日至9月1日在安徽省第二人民医院住院治疗，住院12天,出院时医生建议休息一个月，附带民事诉讼原告人陈某1共花费医疗费14951.1元。附带民事诉讼原告人陈某1的经济损失，经一审法院核定为：医疗费14951.1元、住院伙食补助费360元（30元/天×12天=360元）、营养费360元（30元/天×12天=360元）、护理费1368元（114元×12天=1368元）、误工费5334元[（3810元÷30天）×（12天+30天）=5334元]、交通费酌定500元，共计人民币22873.1元。
原判认定上述事实的证据有：合肥市公安局法医学人体损伤程度鉴定书、病历材料、CT报告单、病情证明书、医药费发票、用药清单、误工证明、工资表、接警单、归案经过、户籍信息、行政处罚决定书、视听资料、刑事判决书、辨认笔录、证人况子龙、欧某、钱某的证言、被害人陈某1的陈述、被告人朱肖阳的供述和辩解等。
原审法院认为:被告人朱肖阳伙同况子龙与被害人陈某1因停车发生纠纷后，被告人朱肖阳用拳头击打被害人的面部，造成被害人陈某1轻伤二级的后果，其行为已构成故意伤害罪。被告人朱肖阳归案后如实供述自己的罪行，庭审中自愿认罪，可从轻处罚。被告人朱肖阳曾因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑之故意伤害罪的，系累犯，依法应从重处罚。被告人朱肖阳因本案被行政拘留的12日，应予折抵刑期。被告人朱肖阳的犯罪行为、附带民事诉讼被告人况子龙给附带民事诉讼原告人陈某1造成经济损失，依法应承担民事赔偿责任，附带民事赔偿的范围和标准应按照相关法律、司法解释的规定执行。附带民事诉讼原告人因伤住院治疗12天，医疗费按照实际支出计算，住院伙食补助费、营养费、护理费均应按照住院天数计算，误工费应按照住院天数结合医院建议休息天数计算，交通费酌定计算，附带民事诉讼请求中合理部分，应予支持。对于附带民事诉讼原告人主张精神抚慰金的请求，因不属于刑事附带民事赔偿范围，不予处理。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第十六条及《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十五条第一、二款之规定，判决：一、被告人朱肖阳犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零二个月。二、被告人朱肖阳与附带民事诉讼被告人况子龙共同连带赔偿附带民事诉讼原告人陈某1医疗费14951.1元、住院伙食补助费360元、营养费360元、护理费1368元、误工费5334元、交通费500元，共计人民币22873.1元,于判决生效后十日内履行。三、驳回附带民事诉讼原告人陈某1的其他诉讼请求。
原审法院于2017年1月22日作出（2016）皖0102刑初825号刑事裁定书，裁定：原判决书第4页第18行中的“被告人朱肖阳归案后如实供述自己的罪行，庭审中自愿认罪，可从轻处罚。”有错误，现更正为：被告人朱肖阳案发后接电话通知后主动到公安机关，如实供述自己的罪行，是自首，庭审中自愿认罪，依法可从轻或者减轻处罚。原判决书第5页第9行中的“第六十七条第三款”有错误，现更正为：第六十七条第一款。
原公诉机关合肥市瑶海区人民检察院抗诉提出：原审法院以刑事裁定书改变原判决认定的事实，认定被告人朱肖阳自首，属适用法律错误，导致量刑不当。
合肥市人民检察院出庭意见认为：1、本案事实清楚、证据确实充分；2、一审法院以刑事裁定书认定朱肖阳系自首，属适用法律错误，应当予以纠正。综上，认为瑶海区人民检察院抗诉意见正确，应当予以支持，朱肖阳上诉理由成立，应当予以纠正。
原审被告人朱肖阳上诉认为：其具有自首情节，原判量刑过重。
经审理查明：2016年8月21日14时许，上诉人朱肖阳与况子龙（另案处理）在合肥市瑶海区站前路白某服装城三期停车场，因倒车过程中碰倒两辆电动车与停车场工作人员陈某1发生口角，朱肖阳遂用拳头击打被害人陈某1面部并致其受伤。后朱肖阳和况子龙驾车准备离开时被陈某1拦下，朱肖阳和况子龙再次对陈某1实施殴打。经合肥市公安局刑事科学技术研究所鉴定，被害人陈某1的双侧鼻骨骨折、左侧上颌骨额突骨折，鼻中隔左偏，筛窦积液。损伤程度属轻伤二级。2016年8月23日，经公安民警电话通知，上诉人朱肖阳主动到公安机关接受调查。
认定上述事实的证据有经一审、二审庭审举证、质证的合肥市公安局法医学人体损伤程度鉴定书、病历材料、接警单、归案经过、公安机关出具的情况说明、户籍信息、行政处罚决定书、视听资料、刑事判决书、证人况子龙、欧某、钱某的证言、被害人陈某1的陈述、被告人朱肖阳的供述和辩解等。
针对抗诉机关的抗诉意见、上诉人朱肖阳的上诉理由，本院根据查明的事实、证据，经审理认为：原审判决认定上诉人朱肖阳具有坦白情节，后又以补正裁定的形式认定朱肖阳属适用法律错误。主要理由如下：第一审刑事裁定书可用于补正裁判文书，但补正裁定是供各级法院对于本院发出的刑事判决书、刑事裁定书等发现有个别文字上的错误或者遗漏，予以改正、补充时适用，裁定书改正、补充的内容，仅限于裁判文书中的文字记述上的失误，不涉及对实体和程序问题的处理。故不应以补正裁定的形式将涉及实体处理的坦白情节改变为自首情节，原审判决在认定上诉人朱肖阳自动投案并如实供述自己罪行的情况下，适用了坦白的法律规定，未适用自首的法律规定，属适用法律错误，并导致量刑不当。但原审查明的事实中已经认定上诉人朱肖阳系自动投案并如实供述自己罪行，原审法院是以补正裁定的形式改变法律适用，不属于抗诉机关及合肥市人民检察院出庭意见中所提以补正裁定的形式改变原判决认定的事实。综上，抗诉机关的抗诉意见和上诉人朱肖阳的上诉理由成立，本院予以采纳。
本院认为：上诉人朱肖阳伙同他人对被害人陈某1实施殴打并致陈某1轻伤，其行为构成故意伤害罪。上诉人朱肖阳曾因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，在刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人朱肖阳犯罪后自动投案，如实供述自己罪行，是自首，可以从轻处罚。原判审判程序合法。但原判认定事实不清，适用法律错误，量刑不当，应依法予以改判。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第六十五条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第十六条及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条第一款、第二款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第（三）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省合肥市瑶海区人民法院（2016）皖0102刑初825号刑事判决的第二项、第三项，即：二、被告人朱肖阳与附带民事诉讼被告人况子龙共同连带赔偿附带民事诉讼原告人陈晓军医疗费14951.1元、住院伙食补助费360元、营养费360元、护理费1368元、误工费5334元、交通费500元，共计人民币22873.1元,于判决生效后十日内履行。三、驳回附带民事诉讼原告人陈晓军的其他诉讼请求。
二、撤销安徽省合肥市瑶海区人民法院（2016）皖0102刑初825号刑事判决的第一项，即被告人朱肖阳犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零二个月；
三、上诉人朱肖阳犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月4日起至2017年9月21日止。）
本判决为终审判决。
审判长 鲍 杰
审判员 胡宏林代理审判员杨静
二〇一七年五月十六日
书记员 傅 曦 明
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第六十七条第一款
犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十五条第一款
被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第三十六条第一款
由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款
行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第八条
二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。
第十六条
侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条第一款、第二款
对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（二）项、第（三）项
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。