江苏省灌云县人民法院民 事 判 决 书（2014）灌民初字第01230号原告严仁海，男，汉族，1976年6月20日出生，住连云港市海州区。委托代理人李广余，灌云县南岗法源法律服务所法律工作者。被告吴广龙，男，汉族，1976年11月26日出生，住灌云县。被告连云港蓝海工程建设有限公司。住所地，连云港市海州区朝阳东路盛世嘉园*号楼*单元***室。法定代表人宋庆中，该公司总经理。委托代理人高海洋，江苏和济律师事务所律师。原告严仁海诉被告吴广龙、连云港蓝海工程建设有限公司（以下简称蓝海公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2014年10月22日立案受理，依法适用普通程序，组成合议庭于2015年4月3日、11月20日公开开庭进行了审理。原告严仁海及其委托代理人李广余，被告蓝海公司的委托代理人高海洋到庭参加诉讼。被告吴广龙经本院合法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告严仁海诉称：2012年八月份，被告承建灌云县侍庄乡行政服务中心大楼工程，将该工程中门窗、栏杆、楼梯、扶手等由原告施工。被告分次向原告支付工程款85000元，尚欠126128元至今未付。现原告诉至法院，请求判令被告支付原告门窗、栏杆、楼梯扶手等工程款共计126128元，本案诉讼费用由被告承担。在诉讼过程中，原告对于楼�、扶手工程在本案中不要求处理，另行主张。被告吴广龙未答辩，亦未提供证据。被告蓝海公司辩称：原告起诉我公司的依据不当，我公司被发包方拖欠款项，请求法院公正裁决。经审理查明：一、2012年1月9日，案外人灌云县侍庄乡人民政府（发包人）与被告蓝海公司（承包人）签订《协议书》，将灌云县侍庄乡农村服务中心土建（含桩）、水电安装工程，发包给被告蓝海公司施工。双方还就工期、质量标准、价款等进行约定。二、2012年8月7日，被告蓝海公司侍庄乡农村服务中心项目部（甲方）与原告严仁海（乙方）签订《门窗工程承包合同》，将上述工程中塑钢门窗工程以包工包料�形式分包给原告施工；工程量计算方式，按实际施工塑钢外框尺寸进行工程量计算；数量、单价及造价330元/m2；工期自2012年10月16日开工，至2012年11月15日竣工。双方还就质量、付款方式等进行约定。原告将门窗及护栏工程完工后交付给被告。灌云县侍庄乡农村服务中心已投入使用。三、在诉讼过程中，原告申请对其施工的门窗、护栏工程的单价及总造价进行鉴定。本院按照法律规定程序，委托江苏瑞杰项目管理顾问有限公司进行鉴定，该鉴定中心作出《工程造价鉴定报告》，塑钢窗的单价为329.62元/m2，工程量为548.870m2；金属扶手带栏杆、栏板的单价为83.72元/m，工程量为120.300m。涉案工程总造价为190990.05元，该结果由窗户总价180918.53元及窗户护栏总价10071.52元组成。原告预付鉴定费5500元。本院组织双方对《工程造价鉴定报告》进行质证，被告蓝海公司对工程量计算书提出以下异议：1、门左窗（2.9+0.03）×（2.25+0.03）×5=33.402，应为（2.9+0.03）×（2.25+0.03）×6=40.0824；2、门左窗（3.0+0.03）×（2.25+0.03）×6=41.4504，应为（3.0+0.03）×（2.25+0.03）×5=34.542；3、门右窗（3.3+0.03）×（2.25+0.03）×6=45.5544，应为（2.9+0.03）×（2.25+0.03）×6=40.0824。原告严仁海认可被告蓝海公司提出的上述异议，同意按照上述变更后工程量计算工程款。综上，塑钢窗的工程量为543.17m2，窗户总价179039.70元；金属扶手带栏杆、栏板的工程量为120.300m，窗户护栏总价10071.52元，涉案工程总造价为189111.22元。原告认可被告方已付工程款85000元。以上事实有双方当事人庭审部分陈述；原告严仁海举证的身份证，《门窗工程承包合同》，《协议书》；被告蓝海公司举证的《协议书》等在卷佐证，本院予以认定。对于原告严仁海举证的2012年8月7日《门窗工程承包合同》，被告蓝海公司对该合同的真实性提出异议，但未提供证据证明其质辩意见成立，故本院对该合同予以认定。对于原告严仁海举证的工程清单，被告蓝海公司不认可。本院认为该清单是原告单方制作，未经被告确认，且本案所涉工程的工程量已经鉴定部门鉴定，对该清单本院不予认定。被告蓝海公司举证2014年4月11日收条，内容为“收到侍庄农村服务中心项目工程款人民币贰拾叁万元正.￥230000.00元收款人严仁海”。对此原告严仁海陈述系被告吴广龙为虚报工程量，让原告书写23万元收条，后被告吴广龙向原告出具尚欠187264元的条据，并举证2014年6月19日的条据，内容为“……合计417264.00元，已付23万，余款187264.00元吴广龙”。本院认为，被告吴广龙出具条据所载总工程款417264元，与本案实际工程总造价189111.22元明显不符，原告严仁海的质辩意见与收条、条据所载内容相符，故本院对原告的质辩意见予以采信，对被告蓝海公司举证的收条不予认定。本院认为，蓝海公司侍庄乡农村服务中心项目部不具有法人资格，被告吴广龙以公司名义实施的相应行为系职务行为，相应的民事责任由被告蓝海公司承担。被告蓝海公司庭审时陈述被告吴广龙是实际施工人，未提供相关证�证明，本院不予采信。被告蓝海公司将工程中门窗及护栏工程分包给不具备相应资质条件原告严仁海，双方达成的承包合同为无效合同。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。因原告已完成灌云县侍庄乡农村服务中心门窗及护栏工程，并已将该工程交付给被告，灌云县侍庄乡农村服务中心已投入使用，故原告严仁海要求被告蓝海公司给付工程款的诉讼请求，本院予以支持。原告施工的门窗工程总造价为189111.22元，被告方已付工程款85000元，尚欠原告工程款104111.22元应予给付。原告严仁海对于楼梯、扶手部分的工程在本案不要求处理，系其对诉讼权利的处分，本院予以照准。依照《中华人民共和国合同法》�五十二条、第二百六十九条、第二百七十二条第三款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告连云港蓝海工程建设有限公司于本判决生效后十日内向原告严仁海支付工程款104111.22元；二、驳回原告严仁海其他的诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2820元，由原告严仁海负担520元，被告连云港蓝海工程建设有限公司负�2300元；保全费1170元、鉴定费5500元，由被告连云港蓝海工程建设有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省连云港市中级人民法院开户行：农行苍梧支行营业部，账号：44×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  刘玉新代理审�员梁承君人民陪审员  孙千祝二〇一五年十二月十一日书 记 员  周岚岚法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益;(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益;(三)以合法形式掩盖非法目的;(四)损害社会公共利益;(五)违反法律、行政法规的强制性规定。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建�工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。（二）《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。（三）《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法�应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。三、灌云县人民法院执行账号户名：灌云县人民法院53×××77077开户行：中国银行灌云支行营业部