江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）苏中民终字第04125号
上诉人（原审原告、被告）汪芳。
被上诉人（原审被告、原告）苏州市姑苏区新东吴珍珠大酒店，住所地江苏省苏州市西园路*号。
经营者ＸＸ根。
委托代理人王凤玲，江苏赛杰律师事务所律师。
委托代理人许芬。
上诉人汪芳因与被上诉人苏州市姑苏区新东吴珍珠大酒店（以下简称新东吴珍珠大酒店）劳动争议纠纷一案，不服苏州市姑苏区人民法院（2014）姑苏民四初字第00881号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年11月4日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。
原审法院审理查明：汪芳于2013年2月27日入职新东吴珍珠大酒店，从事点心师工作，双方未签订劳动合同。新东吴珍珠大酒店曾收取汪芳工作服押金150元但未退还。新东吴珍珠大酒店曾支付汪芳2013年中秋加班费60元。2013年10月13日汪芳至单位后被新东吴珍珠大酒店告知已作辞退处理，双方发生争执，之后汪芳未再上班。
2013年11月21日，汪芳向苏州市姑苏区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动争议仲裁申请，要求新东吴珍珠大酒店：1、支付2013年2月27日至2013年10月15日加班工资42379.31元。2、支付2013年2月27日至2013年10月15日未签订劳动合同二倍工资26000元。3、支付2013年10月1日至10月15日的工资2000元、服装押金150元。4、支付经济补偿金4000元。5、缴纳社会保险并办理退工手续。仲裁中，双方提供的2013年7、8、9三个月的考勤表是一致的。2014年1月8日，苏州市姑苏区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，裁令新东吴珍珠大酒店支付汪芳2013年3月27日至10月12日期间二倍工资26000元、加班工资6030元、2013年10月1日至12日工资2000元、服装押金150元、经济补偿金4000元。汪芳、新东吴珍珠大酒店均不服仲裁裁决，提起诉讼。
2013年2月27日至9月30日期间，新东吴珍珠大酒店共支付汪芳工资23691元。汪芳对新东吴珍珠大酒店提供的工资表载明的总金额表示认可，但对工资构成及签名均不认可。
上述事实，由考勤表、工资表、收款收据、姑劳人仲案字（2013）第297号仲裁裁决书、仲裁庭审笔录及当事人陈述等证据证实。
汪芳在原审中的诉讼请求为：请求判令新东吴珍珠大酒店：1、支付2013年2月27日至2013年10月15日期间加班工资42379.31元。2、支付2013年2月27日至2013年10月15日期间未签订劳动合同二倍工资的另一半26000元。3、支付2013年10月1日至10月15日的工资2000元及服装押金150元，合计2150元。4、支付经济补偿金4000元。5、缴纳社会保险并办理退工手续。
原审法院认为：用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。
关于加班工资，新东吴珍珠大酒店在仲裁审理中曾提供2013年7、8、9三个月的考勤表，该考勤表与新东吴珍珠大酒店在本案诉讼中提供的考勤表不一致，但与汪芳提供的考勤表一致，新东吴珍珠大酒店未提供2013年6月以前的考勤表，应承担不利后果，故原审法院采信汪芳提供的考勤表。汪芳主张其每天上班10小时，新东吴珍珠大酒店在仲裁审理中也承认其有早餐服务，故原审法院采信汪芳的主张。餐饮服务性企业内的劳动者，虽然从工作时间及工作内容上符合加班的构成要件，但是应当说双方在确定工资总水平时已经考虑了每周工作时间超过四十小时的情况，单位发放的工资中已包含加班工资，但折算后的正常工作时间工资低于本地最低工资标准的，加班工资应当予以补足。经计算，扣除已经支付的加班工资，新东吴珍珠大酒店尚需支付汪芳2013年2月至9月期间的加班工资差额1940元。
关于2013年10月1日至12日的工资（含加班工资），新东吴珍珠大酒店主张已经支付国庆加班费300元，但未提供汪芳签字的付款凭证，故对此原审法院不予采信，认定新东吴珍珠大酒店应支付汪芳工资2000元。
关于未签订劳动合同的二倍工资差额，汪芳进入新东吴珍珠大酒店工作，新东吴珍珠大酒店作为用人单位应当在一个月内与劳动者订立书面劳动合同，超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法的规定向劳动者每月支付两倍的工资，故新东吴珍珠大酒店应当向汪芳支付2013年3月27日至2013年10月12日的双倍工资差额24572元。
关于经济补偿金，新东吴珍珠大酒店主张汪芳严重违反酒店规章制度，单位系依法解除劳动合同，无需支付经济补偿金。原审法院认为，新东吴珍珠大酒店未提供证据证明汪芳严重违反单位规章制度的事实且其规章制度未经民主程序制定，故应支付汪芳经济补偿金。根据汪芳的工作年限及其工资，经济补偿金认定为3637元。
关于服装押金，汪芳要求新东吴珍珠大酒店退还服装押金150元，新东吴珍珠大酒店予以认可，对此原审法院予以确认。
关于补缴社会保险，不属于法院劳动争议案件的受案范围，本案不予理涉。
关于退工手续，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，故对于汪芳要求办理退工手续的请求，原审法院予以支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十六条、第四十七条、第五十条第一款、第八十二条第一款、《江苏省工资支付条例》第十七条、第二十条的规定，判决：苏州市金阊区新东吴珍珠大酒店于判决生效之日起10日内支付汪芳加班工资差额1940元、2013年10月1日至12日工资2000元、二倍工资差额24572元、经济补偿金3637元、服装押金150元，并为汪芳办理退工手续。案件受理费20元，减半收取10元，由汪芳负担5元，苏州市金阊区新东吴珍珠大酒店负担5元。
宣判后，汪芳不服原审法院民事判决，向本院提起上诉称：1、原审判决加班工资数额错误，应为42379.31元。理由是新东吴珍珠大酒店从未安排休息日、法定节假日放假，也从未支付汪芳加班工资，只是每月支付月固定基本工资4000元。汪芳主张根据考勤每天工作时间10小时以上，据此，加班数额应为42379.31元。2、原审判决未签订书面劳动合同二倍工资差额计算错误，应从2013年2月27日至2013年10月15日计算6个半月为26000元。3、原审判决支付经济补偿金数额有误，应为4000元，理由是根据考勤汪芳最后一年月平均工资为4000元，因此，经济补偿金为1个月工资计4000元。故综上，请求二审法院依法改判。
被上诉人新东吴珍珠大酒店答辩称：请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院查明的事实与原审判决查明事实一致。
本院认为：第一，关于加班工资问题。根据行业习惯，作为餐饮服务性企业内的劳动者，虽然从工作时间及工作内容上符合加班的构成要件，但是应当说劳资双方在确定工资总水平时已经考虑了每周工作时间超过四十小时的情况，该事实亦可从新东吴珍珠大酒店与另案劳动者彭国华等签订的劳动合同书中得以印证。故原审法院结合餐饮服务行业的特点及汪芳本人从事的具体工作内容，认定汪芳原先发放的工资中即已包含正常工作时间工资和加班工资时间工资并无不当，但折算后的正常工作时间工资低于本地最低工资标准的部分应予补足。对此，原审法院经核算后，认定新东吴珍珠大酒店仍应支付汪芳加班工资差额1940元符合相关规定。
第二，关于未签订书面劳动合同二倍工资问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，汪芳自2013年2月27日进入新东吴珍珠大酒店工作，双方未签订书面劳动合同，故二倍工资的计算应从次月起即2013年3月27日计算至2013年10月12日，故原审法院据此计算出二倍工资差额为24572元于法有据。
第三，关于2013年10月1日至12日工资2000元及服装押金150元，原审法院已判令由新东吴珍珠大酒店支付给汪芳。
第四，关于经济补偿金问题。现查明，2013年2月27日至9月30日期间，新东吴珍珠大酒店共支付汪芳工资23691元，汪芳对新东吴珍珠大酒店提供的工资表载明的总金额表示认可，以工资表计算汪芳月平均工资不足4000元，故汪芳上诉主张应以月工资标准4000元为计算基数无事实依据，本院碍难支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。汪芳的上诉请求没有事实及法律依据。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币10元，由上诉人汪芳负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱 立
审 判 员 朱婉清
代理审判员 沈莉菁
二〇一四年十二月四日
书 记 员 芮 园