广东省东莞市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2013）东一法民一初字第7806号
原告敖以国，男，汉族，1975年7月16日出生。
委托代理人邓政威、温富春，均系广东大洲律师事务所律师。
被告东莞市和睿玩具有限公司，住所地东莞市寮步镇竹园社区温竹路76-77号三楼。
法定代表人喻奇彬。
委托代理人罗莉，女，汉族，1972年7月6日出生，系该公司员工。
委托代理人罗曼，系广东中亚律师事务所律师。
原告敖以国与被告东莞市和睿玩具有限公司劳动争议纠纷一案，敖以国与东莞市和睿玩具有限公司先后向本院提起诉讼，由于敖以国�起诉，在本案中列为原告，东莞市和睿玩具有限公司后起诉，在本案中列为被告。本案由审判员杨小可适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人邓政威、被告委托代理人罗莉、罗曼到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2012年3月原告入职被告处，任职加工中心操作员。在2012年10月21日16时许，原告在单位车间操作电锯进行生产过程中，因电锯接上电源时就启动，割伤了原告的右足及左腿，后送至寮步医院进行治疗，因伤势严重送至东莞市中医院治疗。事后，东莞市社会保障局作出工伤认定，认定原告此次事故属于工伤。因原、被告无法就工伤待遇支付问题协商一致。原告向仲裁部门提起申诉，仲裁庭裁定支持了原告的部分诉请，被告需支付原告一次性伤残补助金29078元、一次性工伤医疗补助金4154元、一次性就业补助金16616元及停工留薪期�资差额16847元、劳动能力鉴定费用592元。但仲裁庭以案外人代替原告签署的合同认定原、被告之间已签订书面劳动合同，不支持原告关于未签订劳动合同的二倍工资差额的诉请。以原告没有对被告未给原告购买社保提出异议为由，对原告主张的解除劳动关系的经济补偿金的诉请不予支持。原告认为仲裁认定的部分事实不清，适用法律不当，未能有效保障原告的合法权益。故原告诉至法院，请求判令：一、解除原、被告双方的劳动合同；二、被告一次性赔偿原告一次性伤残补助金35000元、一次性工伤医疗补助金5000元、一次性伤残就业补助金20000元；三、被告支付2012年10月份至2013年4月份的工资差额29000元；四、被告支付从2012年10月21日至2012年11月11日及2012年12月9日至2013年1月23日期间，共计66天的住院伙食补助费2310元及住院期间护理费3300元；五、被告支付未签订劳动合�的二倍工资差额55000元；六、被告支付工伤鉴定、检查费592元；七、确认原告解除劳动合同关系的合法性，被告支付解除劳动关系经济补偿金5000元。在庭审中，原告放弃了2012年12月9日至2013年1月23日期间护理费的诉讼请求。
被告答辩并诉称，原告于2012年3月4日入职被告处，任机修工，月平均工资为1799.7元。2012年10月21日，原告在工作中受伤，后送往寮步医院治疗。痊愈出院后，原告不遵守医嘱，不接受被告的住宿和护理安排，导致伤口感染，再次入东莞市中医院住院治疗，治疗终结后，被评为十级伤残。原告在伤残鉴定后提请仲裁。被告对仲裁裁决不服，故诉至法院，请求判令：一、确认被告向原告支付一次性伤残补助金12597.9元、一次性医疗补助金1799.7元、一次性伤残就业补助金7198.8元、劳动能力鉴定费592元。二、被告无需向原告支付停工留薪期工资差额16847元。三、原告向被告返还其在东莞市中医院的医疗费29908.6元及护工费1650元。四、原告向被告返还多支付的生活费等费用10245元。五、原告向被告支付鉴定费3600元。六、本案诉讼费由原告承担。
原告的答辩意见与其起诉状一致。
经审理查明，原告于2012年3月4日入职被告处，任职机修一职，被告没有为原告参加工伤保险。2012年10月21日原告在工作期间发生受伤事故，2012年10月21日至2012年11月11日期间原告在东莞市寮步医院住院治疗，住院21天，出院医嘱全休2个月。原告于2012年12月9日至2013年1月23日期间到东莞市中医院住院治疗，住院45天，出院医嘱全休90天。停工留薪期间被告以2000元／月的标准支付了原告共计3个月的停工留薪工资。2013年3月26日，东莞市社会保障局认定原告此次受伤事故属于工伤。2012年4月7日，东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定原告为伤残十级，原告支付了�动能力鉴定和检查费用592元。出院后原告没有回被告处上班，2013年4月25日原告离职。2013年4月27日，原告向仲裁部门提起了仲裁，要求被告支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、2012年10月份至2013年4月份工资差额、住院伙食补助费、护理费、未签订劳动合同的二倍工资差额、检查鉴定费、解除劳动关系经济补偿金。仲裁庭经审理后，作出东劳仲寮案字（2013）128号仲裁裁决书，裁决：确认原、被告双方的劳动合同关系已解除；被告自收到裁决书之日起五日内通知并支付原告一次性伤残补助金29078元、一次性工伤医疗补助金4154元、一次性伤残就业补助金16616元、停工留薪期工资差额16847元、劳动能力鉴定费592元。原、被告均不服仲裁裁决，起诉至本院。
原告向法院提交了2012年6月至8月的工资单，被告向法院提交了2012年3月至5月、7月至11月的工资单，双方均确认对方提交的工资单的真实性。2012年3月至10月期间，原告的工资由多个部分合计组成，名目也各有不同，基本为计件工资、修电工资、加件工资等，经计算其实发的平均工资为4034.63元。被告主张原告是机修工，工资是每月2000元，根据原告的出勤情况折算出原告受伤前的平均工资应为1799.7元，其他的修电工资、加计件工资都是原告主动要求做的临工，是属于劳务工资，不应计入平均工资中。原告对被告的这一主张不予确认，并主张是被告安排其工作，应当计入平均工资中。
原告主张被告没有与原告签订书面劳动合同，被告向法院提交了招工登记表和入职合同。原告主张该合同落款处的“敖以国”并非原告所签，被告主张原告与其妻子李自容同时入职，当时填写合同时原告称其写字不好由其妻子代签登记表和入职合同。被告在仲裁时申请对入职合同中“敖以国”的签名进行鉴定并产生鉴定费3600元，鉴定结论为该签名与招工登记表和2012年10月份原告的工资单上的签名是同一人书写。仲裁庭据此认定入职合同是由原告的妻子李自容代原告签写的。原告对鉴定结论不予确认，但亦表示不申请重新鉴定，并主张入职合同中已写明不能冒签，被告应当通知原告亲自签订劳动合同。
关于原、被告解除劳动关系的原因，原告主张是由于被告没有为其购买社会保险同时也没有与原告签订书面劳动合同，因此原告被迫解除劳动关系。被告主张被告要求原告重新回到工作岗位，但原告两夫妻均不愿意回公司上班，然后就离开了。
被告支付了2012年12月9日至2013年1月23日期间原告到东莞市中医院住院治疗的医疗费29908.6元，被告主张由于原告拒绝住被告安排的宿舍，在外租房，也不认真护理，引发伤情感染、恶化，导致第二次�院治疗，原告应当自行承担由此产生的费用，因此原告应当向被告退回已支付的医疗费29908.6元。被告对原告的这一主张不予确认。被告申请证人李清出庭作证，李清称其在被告处任总务，负责安排后勤工作，原告与其妻子一起入职。原告第一次出院时医生说愈合很好，第二次入院是原告自己的过错。原告主张证人与被告有利害关系，原告第二次入院是因为原告受伤严重，伤口没有完全康复。
被告于2012年12月10日，被告向原告支付了两笔费用，一笔为“住院生活费300元”、一笔为“现已完全付清敖以国在寮步医院所有费用（包括人工护理及生活费）”9850元。2012年12月21日，被告向原告支付了“住院借支生活费”300元。原告确认收到前述费用，但主张2012年12月10日的9850元中有5000元是原告在第一次住院期间支付的住院押金，被告向原告支付款项后原告就将押金单给了被告，被告对此予以确认。被告提交了2013年1月2日的收据，名目为敖以国借支住院生活费300元，该单没有签收人，原告对该收据不予确认。第二次住院期间，被告雇佣了陪护人员进行护理原告并支付了护理费1650元，原告对此予以确认，并放弃其第二次住院期间护理费的请求。被告提交了2012年10月22日至10月31日期间的30张收据，并主张原告住院期间的伙食费已由原告向被告提交餐费收据后支付，共计770元，但没有收据。原告对此不予确认，前述收据不是原告提供给被告的。
在本案审理过程中，原告提起了财产保全申请，本院依法采取了财产保全措施。
以上事实，有原告提交的仲裁裁决书及送达回证、入职合同、工作证、认定工伤决定书、诊断证明书、出院小结、出院记录、东莞市劳动能力委员会鉴定书、发票、工资单，被告提交的仲裁裁决书、招工登记表、入职合同、工资单、医疗费清单、收据、司法鉴定意见书，证人证言，以及本院的庭审笔录等附卷为证。
本院认为，原、被告双方对劳动关系已解除均无异议，本院依法予以确认。原告所受的伤已被认定为工伤，依法享有工伤待遇。被告主张原告的实发工资中包含计件工资、电工工资，不应计入平均工资中。本院认为，原告在被告处工作期间，接受被告的安排从事工作，从工资单可以看出，原告受伤前几乎每个月都有计件工资或电工工资，这不符合劳务或临时工作的情形，因此本院对被告的这一主张不予采纳，经核算原告受伤前的月平均工资为4034.63元。被告应当向原告支付一次性伤残补助金28242.41元、一次性工伤医疗补助金4034.63元、一次性伤残就业补助金16138.52元。
被告主张原告第二次入院治疗是原告自身原因造成，因此被告不应承担第二次住院期间的医疗费、伙食费、护理费等费用，也不应当支付该时段的停工留薪期间工资。本院认为，工伤待遇不以劳动者是否有过错为前提，在本案中被告也没有充分证据证明原告第二次入院是因为原告的过错导致，且第一次住院出院时间与第二次入院时间间隔不长，因此本院对被告的这一主张不予采纳，并认定在计算原告的工伤待遇时应当包含第二次住院期间的费用。1、住院期间的护理费。原告因工受伤，被告应当派人予以护理，原告第二次住院期间，被告已雇佣了护理人员并支付了护理费，因此无需向原告支付该时段的护理费用。原告第一次住院期间的护理费为50元×21天＝1050元。2、住院期间的伙食补助费。原告两次住院共计66天，被告应向原告支付伙食补助费为50元×70%×66天＝2310元。被告主张伙食补助费中770元已经向原告支付，但没有提交支付凭证，其提交的收据亦不足以证明其已向原�支付，因此本院不采纳被告的这一主张。3、原告受伤后一直没有上班，2013年1月23日第二次住院出院后医嘱全休90天，至2013年4月7日原告评残之日，原告停工留薪期是2012年10月21日至2013年4月6日，原告的停工留薪期间工资为4034.63元×5个月＋4034.63元÷30天×16天＝22324.95元。原、被告均确认被告已按每月2000元的标准支付了3个月停工留薪期间的工资，因此被告还应向原告支付差额16324.95元。
关于原告主张的未签订劳动合同的双倍工资差额。根据原、被告提交的入职合同记录，该合同中有原告的签名。原告对工资单的真实性没有异议，笔迹鉴定的结论为合同中的“敖以国”与2012年10月工资单中“敖以国”的签名为同一人书写，原告明确表示不重新申请鉴定。即使该合同的确为原告的妻子李自容代签，基于原告与其妻子的关系，被告亦有理由相信原告妻子可以代表原告签订劳动合同，且原告在职期间就此未提出异议。因此本院认定，原、被告签订有书面的劳动合同，对原告要求被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额的诉讼请求本院不予支持。
关于解除劳动关系的经济补偿金。原告于2013年4月25日离职，于4月27日向仲裁部门申请仲裁，原、被告双方均未举证证明原告离职时的理由，在此情况下视为协商一致解除劳动合同关系，被告应当向原告支付经济补偿金。具体数额为4034.63元×1.5个月＝6051.95元，原告诉请5000元，是原告对自身权益的处分，本院依法予以准许。
关于劳动能力鉴定的鉴定费用592元，由于原、被告均无异议，本院依法予以确认。被告诉请的笔迹鉴定费用3600元，属于在仲裁过程中因申诉产生的费用，与劳动关系本身并无关系，仲裁庭亦未做处理，本院认为不属于涉案劳动争议纠纷处理的问题，因此本院不予处理，被�可另寻其他法律途径解决。
综上所述，被告应向原告支付一次性伤残补助金28242.41元、一次性工伤医疗补助金4034.63元、一次性伤残就业补助金16138.52元、护理费1050元、住院期间的伙食补助费2310元、停工留薪期间的工资差额16324.95元、经济补偿金5000元、鉴定费592元。除第二次往院期间的护理费1650元以外，根据被告提交的收据记录被告共向原告支付了10750元，但其中2013年1月2日的收据不能证明被告已向原告支付了300元，原、被告均确认其中有5000元是补回原告自行交纳的医疗费5000元，因此本院认定除第二次往院期间的护理费1650元和医疗费以外，被告共向原告支付了住院期间的护理费、伙食补助费共计5450元，而被告需向原告支付护理费1050元和伙食补助费2310元，因此被告多向原告支付了护理费、伙食补助费共计2090元，该款项原告应向被告退回。需要说明的是，被告诉讼要求原告退还医疗费29908.6元及护理费1650元、多支付的生活费10245元，被告的这三项诉讼请求并未另行申请仲裁，但已在仲裁时提出抗辩，而且由于该三项请求涉及原告主张的工伤待遇，必须予以处理，属于不可分割的内容，因此本院予以处理。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条，《工伤保险条例》第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二之规定，判决如下：
一、确认原告敖以国与被告东莞市和睿玩具有限公司的劳动合同关系已解除。
二、被告东莞市和睿玩具有限公司于本判决生效之日起五日内向原告敖以国支付一次性伤残补助金28242.41元、一次性工伤医疗补助金4034.63元、一次性伤残就业补助金16138.52元、停工留薪期间的工资差额16324.95元。
三、被告东莞市和睿玩具有限公司于本判决生效之日起五日内向原告敖以国支付经济补偿金5000元。
四、原告敖以国于本判决生效之日起五日内向被告东莞市和睿玩具有限公司退回护理费、住院伙食补助费共计2090元。
五、驳回原告敖以国其他诉讼请求。
六、驳回被告东莞市和睿玩具有限公司其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元、保全费920元，由原、被告各承担465元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审判员 杨小可
二〇一三年十一月七日
书记员 许任宁
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
《工伤保险条例》
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，�可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
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