福建省莆田市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）莆刑终字第504号
原公诉机关莆田市秀屿区人民检察院。
上诉人（原审被告人）林某甲，男，1956年1月4日出生于福建省莆田市，汉族，高中文化，中共党员，原任莆田市秀屿区某某供销合作社理事会主任，住莆田市秀屿区。因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪于2014年9月28日被刑事拘留，同年10月21日被逮捕。现羁押在莆田市第二看守所。
辩护人郑潮平、陈益，福建普阳律师事务所律师。
莆田市秀屿区人民法院审理莆田市秀屿区人民检察院指控原审被告人林某甲犯非国家工作人员受贿罪一案，于二〇一五年七月十四日作出（2015）秀刑初字第130号刑事判决。本案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，审阅辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2003年至2011年间�被告人林某甲在担任秀屿区某某供销合作社理事会副主任、主任期间，非法收受他人财物，具体如下：
1、2003至2009年间，被告人林某甲每月非法收受林某丙为感谢其对林某丙经营某某供销合作社杂货店给予关照所送的人民币200元，共计16800元。
2、2006年8月，被告人林某甲在某某供销合作社宿舍非法收受林某乙为感谢其对吴某承包某某供销合作社危房改造一期工程给予关照所送的10000元。同年年底，被告人林某甲在林某乙的轿车上非法收受林某乙为感谢其对吴某在建设某某供销合作社危房改造一期工程过程中给予关照所送的20000元。2007年8月左右，被告人林某甲在某某供销合作社宿舍非法收受林某乙为感谢其对吴某承包某某供销合作社危房改造二期工程给予关照所送的人民币20000元。同年年底，被告人林某甲在某某供销合作社宿舍非法收受林某乙为感谢其对吴某在建设某某供销合作社危房改造二期工程过程中给予关照所送的10000元。上述共计60000元。
3、2006年间，被告人林某甲在秀屿区某某镇某某饭店非法收受唐某为感谢其对唐某承租位于某某村部附近供销社门市部一事上给予关照所送的2000元。
4、2007年，被告人林某甲在莆田市区某某海鲜楼非法收受吴某为感谢其对吴某承包某某供销合作社危房改造一期工程给予关照所送的2000元。
5、2011年3月左右，被告人林某甲在某某供销合作社宿舍非法收受谢某为感谢其对谢某、章某等人承包某某供销合作社烟花爆竹经营给予关照所送的3500元。
6、2011年7月，被告人林某甲在某某供销合作社宿舍非法收受许某甲为感谢其对许某乙承租某某供销合作社商场给予关照所送的25000元。
2014年12月8日，被告人林某甲的亲属代其向莆田�秀屿区纪律检查委员会退出违法所得40000元。
上述事实，有证人谢某、唐某、许某甲、林某乙、吴某、沈某、林某丙的证言及公安机关作出的工作说明，公安机关提取的烟花爆竹销售承包协议书、房屋租赁协议、某某门市部租赁协议书及关于原某某门市部问题再致函、建筑工程施工合同及补充协议，有关被告人林某甲的任免文件、某某供销合作社营业执照副本复印件及机构代码证复印件，公安机关作出的抓获经过、户籍证明，莆田市秀屿区纪律检查委员会作出的暂予扣留、封存财物清单等证据证实，被告人林某甲亦供认在案。
原判认为，被告人林某甲身为企业工作人员，利用职务上的便利，多次非法收受他人财物共计人民币109300元，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。被告人林某甲被相关部门控制，如实交代办�机关未掌握的罪行，并能如实供述自己的罪行，是自首，依法予以减轻处罚；其亲属能代其退出部分违法所得，在量刑时一并考虑。依法判决：一、被告人林某甲犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑三年；二、责令被告人林某甲在判决书生效之日起五日内退出违法所得人民币六万九千三百元；三、扣押在莆田市秀屿区纪律检查委员会被告人林某甲的赃款四万元，予以没收，上缴国库。
上诉人林某甲上诉称：原判没有综合考虑上诉人具有自首、退赃等从轻、减轻情节，原判对上诉人量刑偏重，请求二审减轻处罚并适用缓刑。除上述意见外，其辩护人还辩护称：证人林某丙证言笔录存在瑕疵，且证人林某丙在第二份笔录时拒绝签字，该林某丙证言笔录不能采信，不予采纳，故原判认定上诉人收受林某丙16800元的事实不清，证据不足。
经审理查明，原审判决书确认的证据，均经一审庭审举证、质证，证据来源合法，内容真实客观，证据之间能相互印证，本院予以采信。原判据此认定的事实清楚，本院予以确认。
关于辩护人提出证人林某丙的证言不能采信，原判认定上诉人林某甲收受林某丙贿赂事实不清，证据不足的辩护意见。经查：1、公安机关于2014年9月24日对林某丙制作询问笔录，该笔录记载内容为林某丙“看过与我所说相符”，后又在笔录未注明因林某丙无法阅读，由民警向其宣读，并由林某丙按捺指印。对此瑕疵公安机关作了情况说明，该说明符合情理，可以作为证据使用；2、上诉人林某甲归案后，于2014年9月20日作情况说明及同年9月28日至10月11日在侦查阶段的多次供述均稳定地供述了其于2003年至2009年间收受林某丙16800元的事实，林某丙证言与被告人林某甲的供述一致，能相互印证，足以认定上诉人收受林某丙16800元的事实。故该辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人林某甲身为莆田市秀屿区某某供销合作社（集体企业）的工作人员，利用职务上的便利，为他人谋取利益，多次非法收受他人财物共计人民币109300元，数额巨大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。原判认定的事实清楚，证据确实充分，定性准确，审判程序合法。鉴于上诉人林某甲的犯罪数额及有自首、部分退赃等从轻、减轻情节，原判对上诉人量刑偏重，本院予以纠正。故对上诉人及其辩护人关于该节的的诉、辩意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第六十七条、第六十四条及《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条第四款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持莆田市秀屿区人民法院（2015）秀刑初字第130号刑事判决的第二、三项，即对违法所得的判决部分；
二、撤销莆田市秀屿区人民法院（2015）秀刑初字第130号刑事判决的第一项，即对林某甲的判决部分；
三、上诉人（原审被告人）林某甲犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月28日起至2016年3月27日止。）
本判决为终审判决。
审判长 董金勇
审判员 郑文贤
审判员 林越峰
二〇一五年十一月五日
书记员 黄梅珠
附本案适用法律条文：
一、《中华人民共和国刑法》
第一百六十三条公司、企�或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》
第一条第四款没有自动投案，但具有以下情形之一的，以自首论：（1）犯罪分子如实交代办案机关未掌握的罪行，与办案机关已掌握的罪行属不同种罪行的；�2）办案机关所掌握线索针对的犯罪事实不成立，在此范围外犯罪分子交代同种罪行的。
三、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。