湖南省湘潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘03民终336号上诉人（原审原告）：张玉连，女，汉族，1970年10月9日出生，住湖南省湘潭县。委托诉讼代理人：周凯俊，湘潭市雨湖区弘道法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：黄小燕，女，汉族，1997年6月16日出生，户籍所在地陕西省镇安县，住湖南省韶山市。委托诉讼代理人：刘强，男，汉族，1970年8月17日出生，住湖南省湘潭市岳塘区。上诉人张玉连因与被上诉人黄小燕机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省韶山市人民法院（2016）湘0382民初554号民事判决,向本院提起上诉。本院于2017年3月1日立案后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。张玉连上诉请求：1.请求在一审判决的基础上，增加误工费12000元，营养补助费4500元，共计16500元；2.诉讼费用由黄小燕承担。事实和理由：一、自己是腰椎骨折，多处软组织挫伤，因无钱医治，住院20天被逼出院，出院后，医嘱卧床六周，再复诊，实际上自己卧床是三个月，做法医鉴定时，还要人搀扶，在鉴定时，法医要求在湘潭市第二人民医院复诊检查，检查结果是腰椎骨折压缩四分之一，与十级伤残相差1mm。卧床三个月期间，自己的大小便都在床上不能自理，只能靠民间草药敷治；二、法医鉴定为不构成伤残，门诊休息五个月，实际与伤残也只差一点点，也没有要求鉴定护理费；三、自己申请的法医鉴定，黄小燕没有申请重新鉴定，庭审时，法官给了她一个星期重新鉴定的时间，而黄小燕没有申请。所以误工费应该改按法医鉴定的门诊休息时间误工计算，而医嘱只是一个建议，况且卧床起来还得要休息，所以医嘱不能作为法律依据；四、自己到现在还不能工作，卧床到住院四个月之久，生活不能自理，自己没有要求四个月的护理费。自己依据出院医嘱要求营养费5000元合理合法。被上诉人黄小燕辩称，在张玉连住院期间，自己在医院悉心看护，但是张玉连总是恶意辱骂、摔东西发脾气，自己就护理了十天左右。我们建议张玉连出院回家静养，但是张玉连不同意，当时医院开销每天好几百，家中经济压力巨大，因此未能及时交纳医药费，张玉连说要报交警队调解，此后，我被迫写了一张情况说明书，张玉连家人纠集了七个人找到我家，恶意聚众闹事，在此过程中，还拍摄了录像，拨打了银田镇110，经其调解后，我父亲借钱结清了医药费。张玉连小题大做，夸大事实，我在医院护理十天左右，身体好转之后，不听从他人建议，不回家静养，强行留在医院，并且还多次打电话索要高额赔偿，我本是在校学生，无任何经济来源，给我的生活、学习、精神上造成了巨大困扰。请求二审法院依法判决，只支持一审判决中的赔偿张玉连误工费和营养费的诉求，驳回张玉连的其他诉讼请求，维护我的合法权益。张玉连向一审法院起诉请求：1、请求判令黄小燕赔偿自己各项损失34613元；2、本案诉讼费用由黄小燕承担。一审法院认定事实：2016年7月23日，黄小燕驾驶无号牌电动车从韶山区回银田镇的家里，途径新杨路毛家食品地段时，遇行人张玉连同向在前正在马路上行走，黄小燕因操作不当，致使电动车将张玉连撞倒，致使电动车受损，张玉连、黄小燕受伤的交通事故。因现场没有及时报警，事故发生后于2016年7月28日张玉连才到韶山××大队补报。张玉连受伤后即被送往韶山市人民医院治疗，共住院20天，花费住院医疗费6167.45元。黄小燕垫付其中5667.45元，张玉连自行支付500元。出院诊断为：T12椎体压缩性骨折。出院医嘱为：1、回当地继续治疗；2、绝对卧床4-6周；3、加强营养，加强护理，避免受凉，多饮水；4、卧床满4周后来我院骨科门诊就诊。2016年11月10日，张玉连申请湘潭市潭州司法鉴定所鉴定：张玉连所受损伤不构成伤残，建议出院后继续休息和门诊治疗五个月，预计治疗费用5500元左右。此次交通事故造成张玉连的损失，认定如下：1、误工费：张玉连主张按居民服务行业标准111元/天计算20天住院天数和司法鉴定意见五个月，共计18870元，黄小燕认为误工时间过长，根据主治医生的询问意见，张玉连出院后只需要卧床一个月。根据张玉连的伤情对误工时间确定为住院天数和出院医嘱绝对卧床6周，故误工费为：111元/天×（20天+42天）=6882元；2、护理费:张玉连主张护理费按照111元/天标准计算住院20天，共计2220元，庭审中双方无异议，予以认可；3、住院伙食补助费：张玉连主张按照50元/天标准计算住院20天，共计1000元，庭审中双方无异议，予以认可；4、交通费：张玉连主张按照4元/天标准计算住院20天，共计80元，庭审中双方无异议，予以认可；5、后续治疗费：张玉连主张按照司法鉴定意见书评定为5500元，黄小燕认为张玉连后续治疗费过高。根据医疗证明或鉴定结论确定必然发生的医疗费用，可以与已经发生的医疗费用一并予以赔偿。因此，张玉连主张的后续治疗费于法有据，予以支持；6、营养费：张玉连主张5000元，黄小燕认为张玉连后续治疗费过高。考虑张玉连的伤情和出院医嘱，酌情考虑营养费为500元；7、张玉连垫付的医药费500元、鉴定费1400元、门诊费43元，共计1943元。黄小燕对鉴定费用不予认可。一审法院认为张玉连确已发生的费用应予以计算，对黄小燕的质证意见不予采纳。张玉连的损失：误工费6882元、护理费2220元、住院伙食补助费1000元、交通费80元、后续治疗费5500元、营养费为500元、医药费500元、鉴定费1400元、门诊费43元，合计18125元。一审法院认为，交通事故的责任者对交通事故造成的损害应当承担民事赔偿责任。黄小燕对事故发生经过无异议，对责任划分有异议，认为黄小燕应该是主要责任。张玉连认为黄小燕没有对事故认定书申请复议，应该是黄小燕的全部责任。韶山××大队对事故形成原因分析为黄小燕驾驶非机动车上道路行驶，对道路路面情况、人员动态掌握不够，操作不当，未确保安全驾驶，发生事故后未及时报告执勤的交警或者公安机关交通管理部门，是造成此次事故的根本原因，黄小燕承担此次事故的全部责任，张玉连无责任。黄小燕未提交证据对上述事故原因进行否认，故韶山××大队据此原因作出的事故责任认定，依法予以确认。本案中，黄小燕对此次交通事故负全部责任，张玉连要求其承担交通事故赔偿责任于法有据。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、黄小燕赔偿张玉连各项损失共计人民币18125元；二、驳回张玉连的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。二审法院查明的案件事实与一审法院查明的案件事实一致，本院予以确认。本院认为，一审判决根据张玉连的伤情确定其误工时间时，仅认定住院天数和出院医嘱记载的绝对卧床天数。没有考虑张玉连绝对卧床天数后发生的误工时间是不妥当的。湘潭市潭州司法鉴定所的鉴定意见是张玉连单方申请的，该鉴定意见中建议张玉连出院后继续休息和门诊治疗五个月，是指张玉连休息和门诊的共同耗用时间，不能等同于张玉连的误工时间在出院后还须五个月，也不宜采纳张玉连提出要求出院后五个月的时间为误工时间的请求。本院考虑韶山市人民医院的出院医嘱、湘潭市潭州司法鉴定所的司法鉴定意见的建议，酌情认定在一审法院认定误工期为62天的基础上延长一个月，即增加误工费为111元/天×30天=3330元。张玉连的伤情并未构成伤残等级，一般不宜考虑营养费的赔偿问题，一审判决考虑张玉连的伤情和韶山市人民医院的出院医嘱，酌情考虑赔付营养费500元本院不再更改，但对张玉连请求在一审判决的基础上增加赔偿营养费4500元的请求，本院不予支持。综上所述，一审法院认定的事实清楚，程序合法，但在部分具体赔偿事项的处理上欠妥，本院予以变更。张玉连的上诉请求部分成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销湖南省韶山市人民法院（2016）湘0382民初554号民事判决；二、黄小燕在本判决书生效后十五日内赔偿张玉连因本次事故造成的各项经济损失21455元；三、驳回张玉连的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费665元，减半收取332.5元，由黄小燕负担。二审案件受理费237元，由黄小燕负担118.5元，由张玉连负担118.5元。本判决为终审判决。审 判 长  邹湘辉审 判 员  蔡 涛代理审判员  杨 晟二〇一七年三月二十九日书 记 员  何 杏附本案适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；