广东省肇庆市高要区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1204刑初56号
公诉机关广东省肇庆市高要区人民检察院。
被告人覃祚荣，男，1989年7月20日出生，广西壮族自治区藤县人，汉族，初中文化，务工，户籍地广西壮族自治区梧州市藤县。因涉嫌非法经营罪，于2016年10月9日被刑事拘留，同年11月11日被逮捕。
被告人胡清锋，男，1991年7月15日出生，广西壮族自治区藤县人，汉族，小学二年级文化，务工，户籍地广西壮族自治区梧州市藤县。因涉嫌非法经营罪，于2016年10月9日被拘留，同年11月11日被逮捕。
肇庆市高要区人民检察院以肇要检诉刑诉〔2017〕53号起诉书指控被告人覃祚荣、胡清锋犯非法经营罪，于2017年2月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序审理，于同年3月8日公开开庭审理了本案。肇庆市高要区人民检察院指派检察员林国徽出庭支持公诉，被告人覃祚荣、胡清锋到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2016年10月9日1时许，被告人覃祚荣、胡清锋为牟利，在明知是烟草专卖品且没有烟草专卖品准运证的情况下，仍然受他人雇请驾驶悬挂桂Ｄ×××××号牌的江淮牌轻型厢式货车（真实号牌号码为桂Ｄ×××××）从广西防城港市装载卷烟后出发前往广东省深圳市。当日9时许，被告人覃祚荣、胡清锋驾乘上述货车途经广昆高速公路肇庆市高要区马安至白土收费站路段时被公安人员及烟草稽查人员查获，并从该车内搜出黄金叶（硬帝豪专供出口）卷烟2800条（价值人民币367416元），红塔山（硬10mg中英文警语授权版）卷烟50条（价值人民币6561元），520（硬）卷烟3500条（价值人民币459270元）。
经广东省质量监督烟草检验站鉴定，上述被查获卷烟均为真品卷烟。
上述事实，被告人覃祚荣、胡清锋在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提交法庭质证、认证的证据证实：卷烟黄金叶（硬帝豪专供出口）卷烟2800条、红塔山（硬10mg中英文警语授权版）卷烟50条、520（硬）卷烟3500条,悬挂车牌号码为桂Ｄ×××××的江淮牌轻型厢式货车1辆、机动车驾驶证1本（车牌号：桂Ｄ×××××）、车牌2副（车牌号分别为桂Ｄ×××××、桂Ｄ×××××）、UNITONE手机1台、KENWOOD对讲机2台、人民币1000元，户籍证明、关于调查覃祚荣、胡清锋身份问题的函、全国公安综合信息查询系统查询信息，肇庆市高要区烟草专卖局案件移送函、函附案件材料清单、现场（勘验）笔录、先行登记保存证据批准书、先行登记保存证据通知书、立案报告表、证据复制（提取）单、涉案烟草专卖品价格证明、案件调查终结报告、涉案物品移交清单、案件移送审批表、立案决定书、抓获经过、拘留证、现场照片，扣押决定书、扣押清单、高要市非税收入一般缴款书、随案移送清单、出示物证照片，广西壮族自治区车辆通行费（非定额）收据3张，鉴定聘请书，广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验委托单，广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，鉴定意见通知书，价格认定结论书、价格认定协助书、价格认定标的物明细表，广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告（复印件），拍卖成交确认书、广东省农村信用社交易回单，说明，被告人覃祚荣、胡清锋的供述和辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人覃祚荣、胡清锋无视国法，违反国家烟草专卖管理法律法规，受雇非法运输卷烟，扰乱市场秩序，情节特别严重,其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，构成非法经营罪。肇庆市高要区人民检察院的指控属实，本院予以支持。被告人覃祚荣、胡清锋已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人覃祚荣、胡清锋在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。鉴于被告人覃祚荣、胡清锋归案后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。公诉机关提出对被告人覃祚荣、胡清锋判处二年以上四年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议符合法律规定，本院予以支持。根据被告人覃祚荣、胡清锋的犯罪情节、认罪态度和悔罪表现，为更利于对被告人的教育改造、回归社会，对其可以宣告缓刑。对于被告人覃祚荣表示知道错了，愿意接受处罚，属于被告人的悔罪表现，其请求判处缓刑的意见，本院予以采纳。
对于随案移送的悬挂车牌号码为桂Ｄ×××××的江淮牌轻型厢式货车1辆、机动车驾驶证1本（车牌号：桂Ｄ×××××）、车牌2副（车牌号分别为桂Ｄ×××××、桂Ｄ×××××）、KENWOOD对讲机2台，查实是被告人覃祚荣、胡清锋用于犯罪的作案工具，依法予以没收，该车辆和机动车驾驶证暂由公安机关负责保管，待本判决生效后由公安机关依法进行处理；随案移送UNITONE手机1台，是本案被告人胡清锋的个人财物，无证据证实被告人胡清锋有使用该手机作为本案的作案工具，应依法予以发还给被告人胡清锋；随案移送的人民币1000元，属于被告人覃祚荣、胡清锋非法经营所得的赃款，依法予以没收，上缴国库；涉案卷烟黄金叶（硬帝豪专供出口）卷烟2800条、红塔山（硬10mg中英文警语授权版）卷烟50条、520（硬）卷烟3500条，属于被告人覃祚荣、胡清锋非法经营的赃物，以上卷烟拍卖所得款项273273元，依法予以没收，上缴国库。
为维护社会主义市场经济秩序，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十三条、第二十七条、第五十二条、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条的规定，判决如下：
一、被告人覃祚荣犯非法经营罪（未遂），判处有期徒刑二年十个月，缓刑三年，并处罚金人民币三千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于本判决生效后十日内付清。）
二、被告人胡清锋犯非法经营罪（未遂），判处有期徒刑二年十个月，缓刑三年，并处罚金人民币二千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于本判决生效后十日内付清。）
三、随案移送的悬挂车牌号码为桂Ｄ×××××的江淮牌轻型厢式货车1辆、机动车驾驶证1本（车牌号：桂Ｄ×××××）、车牌2副（车牌号分别为桂Ｄ×××××、桂Ｄ×××××）、KENWOOD对讲机2台，依法予以没收，该车辆和机动车驾驶证暂由公安机关负责保管，待本判决生效后由公安机关依法进行处理；随案移送UNITONE手机1台，依法发还给被告人胡清锋；随案移送的人民币1000元，依法予以没收，上缴国库；涉案卷烟黄金叶（硬帝豪专供出口）卷烟2800条、红塔山（硬10mg中英文警语授权版）卷烟50条、520（硬）卷烟3500条，上述香烟拍卖所得款项273273元，依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈晓成
代理审判员 于长鸣
人民陪审员 陈晓意
二〇一七年三月二十九日
书 记 员 卢 倩
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。