山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民一终字第1000号
上诉人（原审被告）青岛喜迅机械加工有限公司。
法定代表人西蒙·史考斯，该公司总经理。
委托代理人鲁贤辉，山东新和律师事务所律师。
委托代理人张军涛，山东新和律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）宁传谋。
上诉人青岛喜迅机械加工有限公司（以下简称喜迅公司）因与被上诉人宁传谋劳动争议纠纷一案，不服青岛市城阳区人民法院（2013）城民初字第3820号民事判决，于2014年3月4日向本院提起上诉。本院于2014年5月5日受理后，依法组成由代理审判员徐明担任审判长、代理审判员马喆主审本案、代理审判员安太欣参加评议的合议庭，于2014年5月27日公开开庭审理了本案。上诉人喜迅公司的委托代理人鲁贤辉，被上诉人宁传谋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
宁传谋在一审中诉称，其于2012年3月到喜迅公司工作，工作期间经常加班，未足额支付加班费，2013年5月31日喜迅公司无故将宁传谋辞退，并在同年6月违法停保。要求法院依法判令：1、依法解除宁传谋与喜迅公司劳动关系，判令喜迅公司办理解除劳动关系手续；2、喜迅公司支付带薪年休假工资报酬4413元；3、支付经济补偿金4675.5元，违法解除劳动合同经济赔偿金9351元；4、喜迅公司赔偿失业金损失1520元；5、案件受理费由喜迅公司承担。后在庭审中，宁传谋将要求喜迅公司支付违法解除劳动合同赔偿金的数额由9351元变更为9600元。
喜迅公司在一审中辩称，宁传谋所诉与事实不符，无事实及法律依据，请求依法驳回宁传谋诉讼请求，并且劳动仲裁委裁决的双休日加班工资及延时加班工资明确违反法律规定，并无任何依据，根据当时的法律的规定，喜迅公司向法院起诉，法院不予受理，喜迅公司正在向中院申请撤销仲裁裁决。
原审查明，一、喜迅公司系具有法人资格的有限责任公司。宁传谋于2012年4月5日到喜迅公司从事维修工作，双方共签订两份劳动合同，第二份劳动合同约定固定期限自2013年4月5日起至2014年4月4日止，喜迅公司为宁传谋缴纳2012年9月至2013年5月的失业保险等社会保险费。宁传谋称2013年5月31日被喜迅公司辞退，离职前月平均工资为3529元，喜迅公司称宁传谋因无故罢工于2013年5月28日自动离职，离职前月平均工资为2000元。另查明，宁传谋在喜迅公司工作期间系农业户口。
二、经向城阳区人力资源和社会保障局失业科调查，宁传谋系农业户口，因失业前缴纳失业保险费未满一年，不符合领取失业保险金的条件。
三、宁传谋（申请人）为索要延时加班及双休日加班工资、带薪年休假工资、违法解除劳动合同赔偿金等，向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求喜迅公司（被申请人）支付：1、2012年4月至2013年5月延时加班工资1653元及经济赔偿金1653元；2、2012年4月至2013年5月双休日加班工资6598元及经济赔偿金6598元；3、带薪年休假工资1433元及经济赔偿金1433元；4、经济补偿金4675.5元，违法解除劳动合同经济赔偿金4675.5元；5、赔偿失业金损失1520元。该委认为：一、申请人提供的证人潘某出庭作证，未提供其他证据加以佐证，对该证人证言不予采信。被申请人未提供证据证明已支付申请人加班费，申请人提供的工资条显示被申请人未足额支付加班费，故申请人要求被申请人支付延时加班费及经济赔偿金、双休日加班费及经济赔偿金，予以部分支持。二、申请人于2012年4月5日到被申请人处工作，应自2013年4月5日开始享受带薪年休假，申请人自称于2013年5月31日应享受的带薪年休假经折合后不足一天，故申请人要求被申请人支付带薪年休假工资及经济赔偿金，于法无据，不予支持。三、申请人称其提供的离职申请表上有总经理霍南的签字，霍南未出庭作证，该离职申请表上无被申请人处公章、无被申请人处法定代表人的签字，申请人未提供其他证据证明被申请人将其辞退，故申请人要求被申请人支付违法解除劳动合同经济赔偿金，证据不足，不予支持。申请人要求被申请人支付经济补偿金，不符合上述规定，故申请人要求被申请人支付经济补偿金，于法无据，不予支持。四、被申请人未为申请人办理解除劳动合同手续，申请人要求被申请人支付失业金损失，于法无据，不予支持。遂裁决：一、被申请人于本裁决生效之日起十日内支付申请人延时加班费1653元、双休日加班费6598元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。后宁传谋不服该仲裁裁决，依法起诉至法院。
原审认为，宁传谋系喜迅公司职工，其合法权益受法律保护。宁传谋称喜迅公司于2013年5月31日无故将其辞退，喜迅公司称宁传谋因无故罢工于2013年5月28日自动离职，因用人单位对劳动者负有管理责任，关于劳动者的离职原因应由用人单位承担举证责任，喜迅公司未提交有效证据证明宁传谋自动离职，故法院确认喜迅公司于2013年5月31日将宁传谋辞退。宁传谋自2012年4月5日到喜迅公司工作，应于2013年4月5日开始享受带薪年休假，宁传谋主张其累计工作满10年以上，应享受每年10天的带薪年休假，并提交基本养老保险关系接续单和分别加盖“青岛建工集团有限公司”、“青岛建工集团有限公司河源市东环高速公路S01合同段项目经理部”字样公章的《证明》各一份予以证明。法院认为，宁传谋提交的分别加盖“青岛建工集团有限公司”公章和“青岛建工集团有限公司河源市东环高速公路S01合同段项目经理部”章的两份证明，足以证实其自2000年参加工作至今累计工作已满10年以上，故其要求喜迅公司支付带薪年休假工资，理由正当，于法有据，法院予以支持，其计算方式为：（3529元×12个月-1653元-6598元）÷12个月÷21.75×1天×2倍=261元。关于宁传谋离职前12个月的平均工资，宁传谋主张3529元，喜迅公司主张2000元，宁传谋提交了2012年5月至2013年1月的工资条，喜迅公司未在法院规定的时间内提交工资发放的原始记录，应承担对其不利的法律后果，故法院对宁传谋的主张予以采信。喜迅公司未提交任何有效证据证明辞退宁传谋系合法，故宁传谋要求喜迅公司支付违法解除劳动合同赔偿金，理由正当，于法有据，宁传谋在庭审中主张按照月平均工资3200元计算违法解除劳动合同赔偿金，法院予以支持，其计算方式为：3200元×1.5个月×2倍=9600元。宁传谋要求喜迅公司支付经济补偿金4800元，无事实法律依据，法院不予支持。宁传谋在本案诉讼中增加要求解除双方之间劳动关系、办理解除劳动关系手续的请求，因该诉讼请求与宁传谋要求喜迅公司支付违法解除劳动合同赔偿金的劳动争议具有不可分性，本案认为应合并审理，综合庭审查明情况，宁传谋、喜迅公司之间的劳动合同于2013年5月31日解除，但宁传谋自喜迅公司离职后，喜迅公司未为其出具解除劳动关系相关材料，故宁传谋要求喜迅公司为其办理劳动关系转移手续，理由正当，于法有据，法院予以支持，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，喜迅公司应为宁传谋出具终止劳动合同的证明，办理档案和社会保险关系转移手续。喜迅公司已为宁传谋缴纳了失业保险费等社会保险费，且宁传谋因缴费年限不足一年不符合领取失业保险金的条件，故其要求喜迅公司赔偿失业金损失1520元的诉讼请求，系因失业保险金缴纳年限发生的纠纷，不属于劳动争议案件受理范围，法院对此不予处理。仲裁裁决喜迅公司支付宁传谋延时加班费1653元、双休日加班费6598元，宁传谋、喜迅公司对该项裁决均未提起诉讼，视为其对该项仲裁裁决的认可，法院对此予以确认。原审根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、第五十条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、确认宁传谋与青岛喜迅机械加工有限公司的劳动关系于2013年5月31日解除；二、青岛喜迅机械加工有限公司于判决生效后十日内支付宁传谋违法解除劳动合同赔偿金9600元；三、青岛喜迅机械加工有限公司于判决生效后十日内支付宁传谋带薪年休假工资261元；四、确认青岛喜迅机械加工有限公司于判决生效后十日内支付宁传谋延时加班费1653元、双休日加班费6598元。五、青岛喜迅机械加工有限公司于判决生效后十日内为宁传谋出具终止劳动合同的证明，并办理档案和社会保险关系转移手续。六、驳回宁传谋要求喜迅公司支付经济补偿金4675.5元的诉讼请求。案件受理费10元，由喜迅公司负担。
宣判后，喜迅公司不服原审判决，依法提起上诉，请求撤销一审判决第四项，改判一审判决第二项为：喜迅公司不予支付宁传谋违法解除劳动合同赔偿金9600元。其上诉的主要理由是：一、宁传谋确系罢工后自动离职，并非为喜迅公司辞退，喜讯公司提交的证人已明确证明这一点，一审法院未对此作进一步调查，简单认定喜迅公司将宁传谋辞退，属于认定事实不清；二、该案仲裁裁决作出后，喜讯公司失去上诉的权利。对于裁决的加班费，喜讯公司并不认可。宁传谋在该案起诉时，并未就加班费提起诉讼，一审法院不应审理，没有明确诉讼请求即出现判决结果，显属程序违法。
被上诉人宁传谋辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉，维持原判。
经审理查明，喜迅公司一审庭审中自认：2013年5月30日因宁传谋无故罢工而导致双方劳动合同解除，从2013年6月份开始喜迅公司不再为宁传谋缴纳社会保险。
本院二审查明的其他事实与原审查明的事实一致。
本案经调解，双方未能达成协议。
本院认为，本案的诉争焦点为：1、喜迅公司与宁传谋劳动合同的解除是否系喜迅公司违法解除劳动合同；2、喜迅公司是否应当向宁传谋支付加班费。
对于第一个诉争焦点，本院认为，《最高法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任”。在本案中，宁传谋与喜迅公司均确认双方劳动关系已解除，喜迅公司自2013年6月份起也再未给宁传谋缴纳过社会保险。宁传谋主张系被喜迅公司违法辞退，喜迅公司主张宁传谋系无故罢工、自动离职，双方由此而引发争议。依据上述规定，喜迅公司应就双方劳动合同解除的原因负有举证责任。在喜迅公司未能提供证据证明其主张的情况下，应由其承担举证不能的法律后果，原审据此判令喜迅公司向宁传谋支付违法解除劳动合同赔偿金，并无不当。
对于第二个诉争焦点，本院认为，本案仲裁裁决作出后，宁传谋与喜迅公司均未就加班费问题提起诉讼，喜迅公司也未就此向本院申请撤销仲裁裁决。视为双方对该项仲裁裁决的认可。原审据此依法对该项仲裁裁决作出确认，符合法律规定。
综上，上诉人喜迅公司的上诉理由不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人喜迅公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐 明
代理审判员 马 喆
代理审判员 安太欣
二〇一四年六月二十六日
书 记 员 魏 威
书 记 员 王 晶