吉林省桦甸市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）桦民一初字第622号
原告：王晓丹，女。
委托代理人：郭广林（系原告舅舅），男。
委托代理人：郭凤艳，桦甸市司法局经济技术开发区法律服务所法律工作者。
被告：桦甸市永吉街道榆树村村民委员会。住所地：桦甸市永吉街道榆树村。
法定代表人：李玉亮，村主任。
委托代理人：刘方田，吉林大龙律师事务所律师。
原告王晓丹与被告桦甸市永吉街道榆树村村民委员会承包地征收补偿费用分配纠纷一案，本院受理后，依法由审判员李刚适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告王晓丹的委托代理人郭广琳、郭凤艳，被告桦甸市永吉街道榆树村村民委员会的委托代理人刘方田到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：1996年，我家分得承包地2.475亩，在耕种期间发现我的土地少100平方米，原告找到村委会解决。2008年12月22日，经村委会讨论决定，并经社员同意，给原告补足了100平方米的土地。2012年1月8日，桦甸市城西小学建楼，征用了村里1204.5平方米的土地，其中有原告的100平方米土地被征用，补偿款及青苗补偿款共39，845.00元村里未给付原告，故起诉要求被告给付此款。
被告辩称：请求驳回原告的诉讼请求。原告不是榆树村民委员会集体经济组织的成员，原告及其父母是空挂榆树村二社，原告1981年出生，第一轮承包是1983年，如果本人是集体经济组织的成员在1983年就应该取得一份土地承包经营权，按照当时的政策，空挂户不属于经济组织成员，因此没有分得承包地，这也是原告从1983年至2004年，及颁发土地承包经营权证之前，没有取得土地的根本所在。在桦甸市政府颁发的土地承包经营权证书的备注栏上，标注应给原告100平方米土地是违反法律规定的也是无效的，原被告是土地的承包方和发包方，2004年又重新签订了农村土地承包合同，如果在这份合同中需要补证的话，应该在郭某甲家承包土地合同书中予以补证并加盖公章才能确定，因此起诉要求撤销该备注的无效行为，请求终止审理此案。
通过原告的起诉及被告的答辩，本案争议的焦点问题是：1、原告是否享有诉争100平方米土地的承包经营权；2、被告应否返还原告土地补偿款。
针对本案争议的焦点问题，双方当事人进行了举证、质证，本院进行了认证。
原告向本院提供了6份证据：
证据1，户籍一份。证明原告与户主郭广林系一个户的家庭成员，原告系榆树村集体经济组织成员，系农村户口。经质证，被告对证据的真实性无异议，对证明的问题有异议，认为原告是空挂户，如果不是空挂户，原告是1981年出生，在第一轮承包土地时就应取得承包权。本院认为，被告对证据的真实性无异议，本院对证据的真实性予以采纳。被告的质证意见与原告要证明的问题无关，对被告的质证意见不予采信。
证据2，农村土地承包经营权证一份。证明2004年9月20日郭某甲承包经营的土地是2.475亩。
证据3，土地承包经营权证书二份。证明村委会当时不只原告家补100平方米的土地，还给其他人也补了土地。
经质证，被告对上述二份证据的真实性无异议，认为不能证明原告的主张，这份证据是给郭某甲家5口人发放土地的证明，而在这5口人中不包含原告。这是桦甸政府颁发的证件，在备注中社主任签字给原告100平方米是违反法律规定的，该证件明确写明不得擅自涂改。本院认为，被告对证据的真实性无异议，本院对其真实性予以采纳。
证据4，曹某某证明一份。证明2008年村委会同时给郭广林等三户各补100平方米土地。三户社员调整100平方米的土地已经2012年被城西小学占用。经质证，被告有异议，认为证人没有出庭接受询问，该证言不能作为证据使用。证人所证明的内容不真实，是哪个村领导同意的不清楚，证人也不是村民代表，如果这三户的100平方米的地都由曹某某耕种，为什么这三户没有向曹某某要过一分钱。
证据5，权某某证明一份及2008年12月12日46户社员的证明一份。证明给原告补100平方米地的事实是经过村委会召开社员大会。经质证，被告有异议，认为证人无权代表村委会作出给原告补地100平方米的决定，因此证人证言是不符合法律规定。关于46户社员证明，并没有召开村民委员会，是到户走访取得的，而且有原告亲属为其证明，与本案有利害关系，不能证明原告的主张。
本院认为，上述证据均属证人证言，证人未到庭接受质询，本院对其真实性无法采信。
证据6，协议书一份。证明被告土地被桦甸政府新建城西小学征用社员的土地1204.05平方米及补偿价格。青苗补偿款实际是每平方米37.20元，在1204.05平方米的土地中包括原告的100平方米的土地，该100平方米土地的补偿款现在被告处扣留，没有发放给原告。经质证，被告对证据的真实性无异议，认为与原告无关，所征用的土地不包括原告的。对青苗补偿款每平方米37.20元无异议。本院认为，被告对证据的真实性及协议内容无异议，本院对证据的真实性及协议的内容予以采纳，但对原告予证明包括其承包的土地的内容不予采信。
被告向本院提供了3份证据：
证据1，2015年6月10日申请书一份。证明要求撤销在土地使用权证上的违法行为，本案应终止审理。经质证，原告有异议，认为不能证明被告在法院立案的事实，被告主张撤销权已超过法定时限。本院认为，此申请书只是被告的申请不属于证据，本院不予评议。
证据2，农村土地承包合同二份。证明原告是空挂户，从第一轮承包和第二轮承包都没有原告的承包地。经质证，原告有异议，认为不能证明被告的主张，因为原告在该村没有取得土地，才在土地经营权证上备注栏标注100平方米的地。原告是集体经济组织成员，没有取得土地不是原告的错。本院认为，被告对证据的真实性无异议，本院对其真实性予以采纳。
证据3，周某某证明、王某某证明、张某某证明各一份。证明权某某在土地使用权证上签字未经村领导同意。经质证，原告有异议，认为证人应出庭接受询问，证人没有出庭该证言不能作为证据使用；被告不能证明其主张。本院认为，证人未出庭接受质询，本院对其证言的真实性不予采纳。
通过原被告举证和本院认证，结合庭审调查，本院确认如下案件事实：
原告的户籍登记在郭广林（原告舅舅）的户籍上。第一轮和第二轮土地承包时，郭广林家庭承包了5口人的土地，5口人分别为郭某甲、郭广林、郭某乙、郭某丙、郭某丁。原告在此二轮土地承包时未分得土地。2008年12月22日，榆树村二社社长权某某在郭某甲的农村土地承包经营权证备注栏处填写如下内容：“根据1985年榆树村二社84年前出生的孩子给补地的规定及83年、84年出生的孩子已补完菜地的实际情况，经村领导批准同意补给郭广林家的孩子王晓丹在北号外曹某某大棚后机动地上补100㎡菜地”。在此内容下加盖了被告的公章。2013年，因建城西小学，榆树树二社的1204.05平方米土地被征收。2013年1月8日，被告与榆树树二社签订了补偿协议书。被征收的土地中包含双方诉争的100平方米土地。被征收土地的土地补偿费为每平方米361.25元，两年的青苗补偿费为每平方米37.20元。100平方米的土地补偿费和青苗补偿费共计为39，845.00元，此款在被告处。得到补偿款后村里未召开村民大会讨论如何分配土地补偿款。另查，诉争的土地被征收时由曹某某耕种，原告并未耕种。
本院认为，《中华人民共和国农村土地承包法》第十八条规定：“土地承包应当遵循以下原则：（一）按照规定统一组织承包时，本集体经济组织成员依法平等地行使承包土地的权利，也可以自愿放弃承包土地的权利；（二）民主协商，公平合理；（三）承包方案应当按照本法第十二条的规定，依法经本集体经济组织成员的村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意；（四）承包程序合法”，第十九条规定：“土地承包应当按照以下程序进行：（一）本集体经济组织成员的村民会议选举产生承包工作小组；（二）承包工作小组依照法律、法规的规定拟订并公布承包方案；（三）依法召开本集体经济组织成员的村民会议，讨论通过承包方案；（四）公开组织实施承包方案；（五）签订承包合同”，第二十二条规定：“承包合同自成立之日起生效。承包方自承包合同生效时取得土地承包经营权”。原被告诉争土地的发包未遵循法律规定的原则亦未按照法律规定的民主议定的程序进行，且未签订农村土地承包合同，在农村土地承包经营权证备注栏处虽标注承包给原告100平方米土地，但违反了上述法律规定，无法认定原告合法取得诉争土地的承包经营权。
土地征收补偿费是对被征收土地的承包者的补偿和安置，此费用依照《中华人民共和国土地管理实施条例》第二十六条第一款关于：“土地补偿费归农村集体经济组织所有；地上附着物及青苗补偿费归地上附着物及青苗的所有者所有”的规定，应归农村集体经济组织所有。至于土地补偿费如何分配，分不分、分多少、分给谁，应依照《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条：“农村集体经济组织或者村民委员会、村民小组，可以依照法律规定的民主议定程序，决定在本集体经济组织内部分配已经收到的土地补偿费。征地补偿安置方案确定时已经具有本集体经济组织成员资格的人，请求支付相应份额的，应予支持。但已报全国人大常委会、国务院备案的地方性法规、自治条例和单行条例、地方政府规章对土地补偿费在农村集体经济组织内部的分配办法另有规定的除外”和《中华人民共和国村民委员会组织法》第二十四条：“涉及村民利益的下列事项，经村民会议讨论决定方可办理：（七）征地补偿费的使用、分配方案”之规定经过民主议定程序制定分配方案后方能进行分配，本案诉争的土地补偿费如何分配并未经过村民会议讨论决定，亦未形成分配方案，在目前的条件下原告无权要求被告给付土地补偿款。被征收的100平方米土地原告并未耕种，地上的青苗并不归原告所有，而青苗补偿费依照《中华人民共和国土地管理实施条例》第二十六条第一款的规定归青苗所有者所有，故原告要求被告给付青苗补偿费的诉讼请求无法律依据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国农村土地承包法》第十八条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国物权法》第一百二十七条，《中华人民共和国村民委员会组织法》第二十四条，《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国土地管理实施条例》第二十六条第一款之规定，判决如下：
驳回原告王晓丹的诉讼请求。
案件受理费796.00元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。
审判员 李 刚
二〇一五年七月二日
书记员 王书宁