浙江省温州市人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）浙温刑终字第1968号
原公诉机关浙江省永嘉县人民检察院。
上诉人（原审被告人）何忠良，绰号“温州媚”，务农。曾因犯盗窃罪，于2010年12月6日被判处有期徒刑五年，2015年1月30日刑满释放。因本案，于2015年6月24日被抓获，同日被刑事拘留，于同年7月14日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
上诉人（原审被告人）徐银风，绰号“雷头”，务农。曾因吸食毒品，于2007年5月10日被行政拘留五日；因赌博，于2008年12月11日被罚款200元。因本案，于2015年4月8日被抓获，次日被刑事拘留，于同年5月13日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
原审被告人徐某甲，无业。因本案，于2015年4月8日被抓获，次日被刑事拘留，同年4月22日被取保候审，于同年9月16日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
原审被告人杨某，无业。曾因犯盗窃罪，于2002年9月13日被判处有期徒刑八个月；因犯敲诈勒索罪，于2007年3月20日被判处有期徒刑三年六个月；因犯寻衅滋事罪，于2011年6月9日被本院判处有期徒刑一年五个月。因本案，于2015年4月8日被抓获，次日被刑事拘留，于同年5月13日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
原审被告人徐某乙，绰号“大胖”，无业。曾因盗窃，于2013年1月17日被行政拘留十三日。因本案，于2015年4月8日被抓获，次日被刑事拘留，于同年5月13日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
原审被告人徐某丙，无业。因本案，于2015年8月1日被抓获，同日被刑事拘留，于同年8月19日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
原审被告人徐某丁，男，1983年12月7日出生于浙江省永嘉县，汉族，初中文化，无业，住永嘉县枫林镇汤岙村，公民身份号码3303241983********。曾因非法拘禁罪，于2008年5月22日被判处有期徒刑六个月。因本案，于2015年4月8日被抓获，次日被刑事拘留，于同年5月13日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
原审被告人李某甲，务工。曾因破坏公私财物，于2001年11月26日被行政拘留三日。曾因为赌博提供条件，于2004年3月22日被行政拘留八日。现因本案，于2015年6月17日投案，同日被取保候审，同年9月17日被继续取保候审。
浙江省永嘉县人民法院审理的永嘉县人民检察院指控原审被告人何忠良、徐银风、徐某甲、杨某、徐某乙、徐某丙、徐某丁、李某甲犯开设赌场罪一案，于2015年12月21日作出（2015）温永刑初字第1017号刑事判决。原审被告人何忠良、徐银风不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年农历正月中旬左右，被告人徐某甲、何忠良、徐银风在外档村平房边、坟地上、道坦等地方以牌九方式组织他人赌博，开设赌场。被告人徐某乙、徐某丙在该赌场内负责放哨。赌场开设时间至少二十天以上，参赌人员累计达200人次以上，共抽取头薪5000元以上。
2015年4月4日，被告人杨某接手上述赌场的上午场后，在枫林镇外档村养老院边的空地上、内档村一个老屋内，以牌九方式组织他人赌博。被告人徐银风、徐某丁在该赌场内报夹。被告人徐某乙、何忠良、李某甲、徐某丙在该赌场内放哨。赌场每天上午开设一场，每场参赌人数二、三十人。至2015年4月8日上午被查获时止，共抽头5000元以上。
原判认定上述事实的证据，有被告人何忠良、徐银风、徐某甲、杨某、徐某乙、徐某丙、徐某丁、李某甲的供述，证人李某乙、谢某甲、金某甲、夏某、周某甲、李某丙、章某、张某、徐某戊、喻某、金某乙、李某丁、周某乙、郑某、谢某乙、徐某己、金某丙、徐某庚、李某戊、徐某辛、陈某甲、徐某壬、徐某癸、金某丁、戴某、金某戊、金某己、徐某子、徐某丑、陈某乙、徐某寅、胡某的证言，辨认笔录，检查笔录、现场照片，刑事判决书、释放证明书、行政处罚决定书，抓获经过说明、人口户籍信息。该些证据已经原审庭审出示、质证。
原审法院认定被告人何忠良犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币50000元；被告人徐银风犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币50000元；被告人徐某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币50000元；被告人杨某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币30000元；被告人徐某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币15000元；被告人徐某丙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币15000元；被告人徐某丁犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币10000元；被告人李某甲犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币10000元：共同追缴被告人何忠良、徐银风、徐某甲违法所得人民币5000元（包括被告人徐某甲暂扣于本院的人民币40元），追缴被告人杨某违法所得人民币5000元，予以没收，上缴国库；暂扣于永嘉县公安局的作案工具手机一只予以没收。
原审被告人何忠良上诉称，其开设赌场仅十多天，参赌人数未达200人以上，获利少，其未从中获得分红，也未参与杨某经营赌场的行为，案发后亦能如实供述罪行，犯罪情节较轻。原判认定其情节严重错误，且量刑过重，请求改判。
原审被告人徐银风上诉称，原判对其与同案犯徐某甲量刑不平衡。其家庭经济严重困难，没有能力缴纳罚金，父母又年迈体弱，请求从轻处罚。
经二审审理查明的事实、证据，与原判认定一致。本院予以确认。
另查明，公安机关于2015年4月8日在涉案赌场扣押放哨用手机一部，暂扣徐某甲现金40元。原审被告人李某甲于2015年6月17日到自动公安机关投案，并如实供述其犯罪事实。
针对上诉人何忠良的上诉理由，结合已查明的事实和证据，本院评析如下：（1）关于何忠良开设赌场的时间及参赌人次。经查，原审被告人徐银风、徐某甲均供认其二人与何忠良从2015年正月中旬起开设赌场，赌场开设时间二十多天，每天赌博人数二三十人；原审被告人徐某乙供述其经徐银风、徐某甲同意，于2015年正月中旬起到上述赌场放哨，该赌场系徐银风与徐某甲、何忠良开设，每天赌博人数二三十人。以上供述相互印证，足以证实何忠良伙同徐银风、徐某甲开设赌场二十多天，累计参赌人员至少200人次以上。即使根据何忠良所供赌场开设时间十多天、每天赌博人员二三十人累计，参赌人员亦为200人次以上。（2）关于何忠良有与参与杨某开设赌场的行为。徐某甲、杨阿勇、徐某乙、徐某丙的供述，证实何忠良为杨某经营的赌场放哨二天。何忠良相关上诉理由与查证事实不符，不予采纳。
本院认为，上诉人何忠良、徐银风和原审被告人徐某甲、杨某、徐某乙、徐某丙、徐某丁、李某甲，以营利为目的，结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，且参赌人员200人次以上，属情节严重。原判鉴于何忠良系累犯，予以从重处罚；鉴于何忠良、徐银风、徐某甲、杨某、徐某丁归案后如实供述自己的罪行，予以从轻处罚；鉴于徐某乙、徐某丙、徐某丁、李某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，李某甲系自首，分别对徐某乙、徐某丙减轻处罚，对徐某丁、李某甲从轻处罚，并对被告人李某甲适用缓刑，并无不当。根据徐银风、徐某甲在本案中的具体犯罪事实、情节，结合徐银风有赌博劣迹，原判对其二人分别判处的刑期，与该二人罪责刑相适应，徐银风相关上诉理由不成立。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。何忠良、徐银风请求改判或从轻处罚，理由不足，不予支持。据此，依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一款和第三款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第一款和第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审判决。
审 判 长 陈 雁
审 判 员 王海珍
代理审判员 陈小希
二〇一六年一月十三日
书 记 员 林丽姿