广东省东莞市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤19刑终226号
原公诉机关广东省东莞市第三市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨术，男，汉族，小学文化，无业，户籍所在地为广东省廉江市，居民身份号码：×××4154。2007年3月5日因犯盗窃罪被惠州市惠阳区人民法院判处有期十个月。因涉嫌犯盗窃罪于2014年10月22日被羁押，同月23日被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现押于东莞市第三看守所（大朗）。
上诉人（原审被告人）吕某甲，男，汉族，初中文化，无业，户籍所在地为广东省廉江市新民，居民身份号码：×××1497。因涉嫌犯盗窃罪于2014年10月22日被羁押，同月23日被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现押于东莞市第三看守所（大朗）。
原审被告人张某甲，男，汉族，初中文化，无业，户籍所在地为广东省廉江市，居民身份号码：×××1613（以上身份情况均为自报）。因涉嫌犯盗窃罪于2014年10月22日被羁押，同月23日被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现押于东莞市第三看守所（大朗）。
广东省东莞市第三人民法院审理广东省东莞市第三市区人民检察院指控原审被告人杨术犯抢劫罪、盗窃罪、上诉人吕某甲、原审被告人张某甲犯盗窃罪，于2016年2月1日作出（2015）东某刑初字第1189号刑事判决。原审被告人杨术、吕某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：一、抢劫的事实
2005年4月11日11时30分许，被告人杨术伙同三名男子（另案处理）经商量作案后，驾车来到广东省肇庆市端州区翠星路好易得摄影部，盗走被害人梁某店内的一部尼康牌D70照相机（价值12000元），后被梁发现。梁某遂上前阻止被告人离开，店里的员工冼锦棠上前与手持照相机的男子相互争抢被盗的照相机。被告人见状遂将梁某推上车。冼锦棠抢回照相机后，拉开推梁某上车的男子。随后，被告人驾车逃跑。
二、盗窃的事实
2010年6月份开始，被告人杨术、张某甲、吕某甲时分时合，多次盗窃他人财物，具体犯罪事实如下：
（一）2010年6月22日10时30分许，被告人杨术伙同一名男子（另案处理）经商量盗窃后，驾车来到东莞市樟木头镇南城大道A601号铺车世界汽车用品店，盗走被害人潘某乙的一部索尼牌CS3S2笔记本电脑（价值约6000元）。破案后，上述财物未起回。
（二）2011年12月4日10时30分左右，被告人杨术伙同两名男子（另案处理）经商量盗窃后，驾车来到东莞市××镇商业街鹏威电脑店，盗走被害人陈某乙一部苹果4手机（价值约4000元）。破案后，上述财物未起回。
（三）2013年6月21日9时许，被告人杨术、张某甲伙同一名男子（另案处理）经商量盗窃后，驾车来到东莞市塘厦镇莆心湖商业街192号悦升广告店，盗走被害人吴某丙的一台华硕牌笔记本电脑（价值约4050元）、一台苹果牌笔记本电脑（价值约7200元）。破案后，上述财物未起回。
（四）2013年7月31日14时许，被告人吕某甲伙同杨某甲、莫某科（二人均已判刑）经商量盗窃后，驾车来到广东省中山市石岐区翠沙路4号13-14卡佳信五金行商铺，盗走被害人朱某的一部三星牌N5100型平板电脑（价值2900元）、一个钱包（内有4300元和三张银行卡及一张写有银行卡密码的纸条）。随后，吕某甲等人持盗窃所得的银行卡取款3900元。
（五）2014年7月31日12时许，被告人张某甲伙同两名男子（另案处理）经商量盗窃后，驾车来到镇下江城工业区科隆食品店，盗走被害人李某甲的一台苹果5手机（价值2368.33元）。破案后，上述财物已起回。
（六）2014年8月5日或6日11时许，被告人杨术、张某甲、吕某甲经商量盗窃后，驾车来到广东省惠州市惠城区桥东滨江东路38-6号故乡情饭店，盗走被害人李某乙的一台三星牌手机（价值3510元）。破案后，上述财物已起回。
（七）2014年8月12日12时左右，被告人杨术、吕某甲伙同一名男子（另案处理）经商量盗窃后，驾车来到广东省惠州市惠城区东平梁屋新村1号商铺，盗走被害人曹某的一部华为牌手机（价值约2100元）和被害人张某乙的一部OPPO手机（价值约1500元）、一部三星牌I9507V手机（价值2430元）、一个米黄色手提包（内有约1000元）、一张中国银行卡、一ＸＸ安银行信用卡。破案后，部分财物已起回。
（八）2014年9月22日9时40分左右，被告人张某甲、吕某甲、杨某乙商量盗窃后，驾车来到东莞市凤岗镇雁田社区蓝山锦湾广场36号东北特产店，盗走被害人董某的一个包包（价值约300元）、一个黑色钱包（价值约640元）、一个浅绿色钱包（价值约180元）、现金3100元和被害人黄某乙的一个咖啡色挎包（内有11000元）。破案后，上述财物未起回。
（九）2014年9月27日12时30分左右，被告人杨术、吕某甲经商量盗窃后，驾车来到中山市坦洲镇沙坦南路42号M栋23卡精川精密模具厂，盗走被害人叶某的一部苹果5手机（价值2080元）和被害人谢某的一部小米2S手机（价值840元）。破案后，上述部分财物已起回。
（十）2014年9月29日12时许，被告人张某甲、吕某甲经商量盗窃后，驾车来到东莞市塘厦镇四村社区富康豪庭二期120号店铺，盗走被害人许某的一台苹果5S手机（价值约3360元）。破案后，上述财物未起回。
（十一）2014年10月8日11时左右，被告人张某甲伙同二名男子（另案处理）经商量盗窃后，驾车来到广东省博罗县园洲镇园洲花园中草药养生会所，盗走被害人钟某乙的一部红米手机（价值约2300元）和被害人段某的一部步步高X3（价值2100元）。破案后，上述财物未起回。
（十二）2014年10月12日13时30分许，被告人张某甲伙同二名男子经商量盗窃后，驾车来到东莞市石排镇谷吓村容声电器，盗走被害人肖某甲的一台红米手机（价值约800元）和被害人肖某乙的一台华为手机（价值700元）。破案后，上述财物未起回。
（十三）2014年10月18日18时58分，被告人杨术到广东省××××马庄怡景华庭晨阳水漆店内，盗走被害人何某的一部苹果5S手机（价值约4700元）、一部海信手机（价值约1000元）。破案后，上述财物未起回。
（十四）2014年10月22日14时许，被告人杨术、张某甲、吕某甲经商量盗窃后，驾车来到惠州市惠阳区淡水街道办园岭街2-24号三雄物业房地产，盗走被害人黄某丙的一部苹果4S手机（价值约4900元）和被害人殷某的一部酷派8750手机（价值559元）。破案后，上述部分财物已起回。
（十五）2014年10月22日15时许，被告人杨术、张某甲、吕某甲经商量盗窃后，驾车来到广东省××××马庄怡景华庭晨阳水漆店，盗走被害人陆某的一部华硕牌笔记本电脑（价值1200元）。破案后，上述财物已起回。
综上，被告人杨某丙参与抢劫一宗，涉案金额12000元，参与盗窃十宗，涉案金额55089元；被告人吕某甲共参与盗窃8宗，涉案金额49799元；被告人张某甲共参与盗窃9宗，涉案金额41067.33元。
上述事实，有现场勘查笔录、现场图、现场照片，到案经过，原籍材料，证人证言及辨认笔录、辨认照片，被害人陈述，被告人的供述、指认现场等证据证实，足以认定。
原判认为，被告人杨术、张某甲、吕某甲以非法占有为目的，多次结伙盗窃被害人财物，数额较大，其行为已触犯中华人民共和国刑律，构成盗窃罪，其中被告人杨术还在实施盗窃过程中，当场使用暴力窝藏赃物、抗拒抓捕，其行为还构成抢劫罪，依法均应予惩处，其中被告人杨术依法应数罪并罚。被告人杨某丁因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人杨某戊抢劫过程中因意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。对于三被告人庭审中承认的部分犯罪事实，且部分财物已起回并发还被害人，可以酌情从轻处罚。
根据被告人杨术、张某甲、吕某甲的犯罪情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十四条、第二百六十九条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十九条、第二十三条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人杨术犯抢劫罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币1000元，犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币10000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币11000元。
二、被告人吕某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币10000元。
三、被告人张某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元。
四、责令被告人杨术退赔潘某乙人民币6000元、陈某乙人民币4000元、何某人民币5700元；责令被告人杨术、张某甲退赔吴某丙人民币11250元；责令被告人吕某甲退赔朱某人民币11100元；责令被告人杨术、吕某甲退赔曹某人民币2100元、张某乙人民币2500元、谢某人民币840元；责令被告人杨术、张某甲、吕某甲退赔董某人民币4220元、黄某乙人民币11000元、黄某丙人民币4900元；责令被告人张某甲、吕某甲退赔许某人民币3360元；责令被告人张某甲退赔钟某乙人民币2300元、段某2100元、肖某甲人民币800元、肖某乙人民币700元。
上诉人杨术提出：其只参与了原审判决书中认定的第八、十四、十五宗犯罪，其他的并无参与。
上诉人吕某甲提出原判量刑过重。
经审理查明：一、抢劫的事实
2005年4月11日11时30分许，上诉人杨术伙同三名男子（另案处理）经商量作案后，驾车来到广东省肇庆市端州区翠星路好易得摄影部，盗走被害人梁某店内的一部尼康牌D70照相机（价值12000元），后被梁发现。梁某遂上前阻止杨术等人离开，店里的员工冼锦棠上前与手持照相机的男子相互争抢被盗的照相机。杨术等人见状遂将梁某推上车。冼锦棠抢回照相机后，拉开推梁某上车的男子。随后，杨术等人驾车逃跑。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的现场勘查笔录、现场图、现场照片，鉴定意见，证人冼锦棠、谭某的证言，被害人梁某的陈述等证据证实，足以认定。
二、盗窃的事实
2010年6月份开始，上诉人杨术、吕某甲，原审被告人张某甲时分时合，多次盗窃他人财物，具体犯罪事实如下：
（一）2010年6月22日10时30分许，上诉人杨术伙同一名男子（另案处理）经商量盗窃后，驾车来到东莞市樟木头镇南城大道A601号铺车世界汽车用品店，盗走被害人潘某乙的一部索尼牌CS3S2笔记本电脑（价值约6000元）。破案后，上述财物未起回。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的现场勘查笔录、现场图、现场照片，痕迹检验鉴定书，被害人潘某乙陈述等证据证实，足以认定。
（二）2011年12月4日10时30分左右，上诉人杨术伙同两名男子（另案处理）经商量盗窃后，驾车来到东莞市××镇商业街鹏威电脑店，盗走被害人陈某乙一部苹果4手机（价值约4000元）。破案后，上述财物未起回。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的现场勘查笔录、现场图、现场照片，痕迹检验鉴定书，证人陈某丙的证言，被害人陈某乙陈述等证据证实，足以认定。
（三）2013年6月21日9时许，上诉人杨某己张某甲、一名男子（另案处理）经商量盗窃后，驾车来到东莞市塘厦镇莆心湖商业街192号悦升广告店，盗走被害人吴某丙的一台华硕牌笔记本电脑（价值约4050元）、一台苹果牌笔记本电脑（价值约7200元）。破案后，上述财物未起回。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的现场勘查笔录、现场图、现场照片，痕迹检验鉴定书，证人吴某乙证言、辨认笔录，被害人吴某丙陈述、辨认笔录等证据证实，足以认定。
（四）2013年7月31日14时许，上诉人吕某甲伙同杨某甲、莫某科（二人均已判刑）经商量盗窃后，驾车来到广东省中山市石岐区翠沙路4号13-14卡佳信五金行商铺，盗走被害人朱某的一部三星牌N5100型平板电脑（价值2900元）、一个钱包（内有4300元和三张银行卡及一张写有银行卡密码的纸条）。随后，吕某甲等人持盗窃所得的银行卡取款3900元。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的现场勘验材料、痕迹检验鉴定书、价格鉴定意见、银行交易流水、指纹比对通知及指纹卡、刑事判决书、审讯录像、被害人朱某的陈述及辨认笔录、指认笔录、同案人杨某甲、莫某科的供述及辨认笔录、指认笔录、上诉人吕某甲的供述等证据予以证实，足以认定。
（五）2014年7月31日12时许，原审被告人张某甲伙同两名男子（另案处理）经商量盗窃后，驾车来到镇下江城工业区科隆食品店，盗走被害人李某甲的一台苹果5手机（价值2368.33元）。破案后，上述财物已起回。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的现场勘查笔录、现场图、现场照片，涉案财产价格核定表，扣押、发还清单，证人赵某证言、辨认笔录，被害人李某甲陈述、指认笔录等证据证实，足以认定。
（六）2014年8月5日或6日11时许，上诉人杨术、吕某甲，原审被告人张某甲经商量盗窃后，驾车来到广东省惠州市惠城区桥东滨江东路38-6号故乡情饭店，盗走被害人李某乙的一台三星牌手机（价值3510元）。破案后，上述财物已起回。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的现场勘查笔录、现场图、现场照片，鉴定意见，扣押及发还清单，发票，被害人李某乙陈述、辨认笔录、指认笔录等证据证实，足以认定。
（七）2014年8月12日12时左右，上诉人杨术、吕某甲伙同一名男子（另案处理）经商量盗窃后，驾车来到广东省惠州市惠城区东平梁屋新村1号商铺，盗走被害人曹某的一部华为牌手机（价值约2100元）和被害人张某乙的一部OPPO手机（价值约1500元）、一部三星牌I9507V手机（价值2430元）、一个米黄色手提包（内有约1000元）、一张中国银行卡、一ＸＸ安银行信用卡。破案后，部分财物已起回。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的现场勘查笔录、现场图、现场照片，鉴定意见，发还清单，被害人曹某陈述、辨认笔录、指认笔录，上诉人吕某甲的指认笔录。
（八）2014年9月22日9时40分左右，上诉人吕某甲、杨术，原审被告人张某甲经商量盗窃后，驾车来到东莞市凤岗镇雁田社区蓝山锦湾广场36号东北特产店，盗走被害人董某的一个包包（价值约300元）、一个黑色钱包（价值约640元）、一个浅绿色钱包（价值约180元）、现金3100元和被害人黄某乙的一个咖啡色挎包（内有11000元）。破案后，上述财物未起回。
上述事实，上诉人吕某甲、杨术，原审被告人张某甲庭审中亦无异议，且有现场勘验材料、被害人董某、黄某乙的陈述及辨认笔录，上诉人吕某甲、原审被告人张某甲的供述等证据予以证实，足以认定。
（九）2014年9月27日12时30分左右，上诉人杨术、吕某甲经商量盗窃后，驾车来到中山市坦洲镇沙坦南路42号M栋23卡精川精密模具厂，盗走被害人叶某的一部苹果5手机（价值2080元）和被害人谢某的一部小米2S手机（价值840元）。破案后，上述部分财物已起回。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的现场勘查笔录、现场图、现场照片，鉴定意见，扣押、发还清单，被害人叶某陈述、辨认笔录、指认笔录，被害人谢某陈述、辨认笔录等证据予以证实，足以认定。
（十）2014年9月29日12时许，上诉人吕某甲、原审被告人张某甲经商量盗窃后，驾车来到东莞市塘厦镇四村社区富康豪庭二期120号店铺，盗走被害人许某的一台苹果5S手机（价值约3360元）。破案后，上述财物未起回。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的现场勘查笔录、现场图、现场照片，证人黄某丁证言、辨认笔录，被害人许某陈述、辨认笔录等证据予以证实，足以认定。
（十一）2014年10月8日11时左右，原审被告人张某甲伙同二名男子（另案处理）经商量盗窃后，驾车来到广东省博罗县园洲镇园洲花园中草药养生会所，盗走被害人钟某乙的一部红米手机（价值约2300元）和被害人段某的一部步步高X3（价值2100元）。破案后，上述财物未起回。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的现场勘查笔录、现场图、现场照片，涉案财产参考价格核定表，被害人钟某乙陈述、辨认笔录，被害人段某陈述、辨认笔录等证据予以证实，足以认定。
（十二）2014年10月12日13时30分许，原审被告人张某甲伙同二名男子经商量盗窃后，驾车来到东莞市石排镇谷吓村容声电器，盗走被害人肖某甲的一台红米手机（价值约800元）和被害人肖某乙的一台华为手机（价值700元）。破案后，上述财物未起回。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的现场勘查笔录、现场图、现场照片，涉案财产参考价格核定表，被害人肖某甲陈述、辨认笔录，被害人肖某乙陈述、辨认笔录等证据予以证实，足以认定。
（十三）2014年10月18日18时58分，上诉人杨术到广东省××××马庄怡景华庭晨阳水漆店内，盗走被害人何某的一部苹果5S手机（价值约4700元）、一部海信手机（价值约1000元）。破案后，上述财物未起回。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的现场勘查笔录、现场图、现场照片，监控录像截图，购机单据，监控录像光盘一张（随案移送），被害人何某陈述等证据予以证实，足以认定。
（十四）2014年10月22日14时许，上诉人杨术、吕某甲，原审被告人张某甲经商量盗窃后，驾车来到惠州市惠阳区淡水街道办园岭街2-24号三雄物业房地产，盗走被害人黄某丙的一部苹果4S手机（价值约4900元）和被害人殷某的一部酷派8750手机（价值559元）。破案后，上述部分财物已起回。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的现场勘验材料，价格核定表，扣押、发还清单等书证，被害人黄某丙、殷某的陈述，上诉人吕某甲、原审被告人张某甲的供述等证据予以证实，足以认定。
（十五）2014年10月22日15时许，上诉人杨术、吕某甲、原审被告人张某甲经商量盗窃后，驾车来到广东省××××马庄怡景华庭晨阳水漆店，盗走被害人陆某的一部华硕牌笔记本电脑（价值1200元）。破案后，上述财物已起回。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的现场勘验材料，价格核定表，扣押、发还清单等书证，被害人陆某的陈述及辨认笔录、指认笔录，上诉人吕某甲、原审被告人张某甲的供述及指认笔录等证据予以证实，足以认定。
综上，上诉人杨某丙参与抢劫1宗，涉案金额12000元，参与盗窃10宗，涉案金额62289元；上诉人吕某甲共参与盗窃8宗，涉案金额49799元；原审被告人张某甲共参与盗窃9宗，涉案金额48267.33元。
对于上诉人杨术提出的意见，经查：认定杨术参与抢劫、盗窃犯罪，有指纹比对、被害人指认或从上诉人处缴获了被盗财物，杨术及其同案犯亦承认了其中部分指控。因此，足以认定上诉人杨术实施了相关犯罪。
上诉人吕某甲提出原审量刑过重，经查，原判已经综合其犯罪情节对其予以适当量刑，上诉人所提意见不能成立。
本院认为，上诉人杨术、吕某甲，原审被告人张某甲以非法占有为目的，多次结伙盗窃被害人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，其中上诉人杨术还在实施盗窃过程中，当场使用暴力窝藏赃物、抗拒抓捕，其行为还构成抢劫罪，依法均应予惩处，其中上诉人杨术依法应数罪并罚。上诉人杨某丁因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当对其所犯盗窃罪从重处罚。上诉人杨某戊抢劫过程中因意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。对于上诉人杨术、吕某甲、原审被告人张某甲在一审庭审中承认的部分犯罪事实，且部分财物已起回并发还被害人，可以酌情从轻处罚。对于上诉人所提的其他上诉意见原判已考虑，不足以据此再对其从轻处罚。原判认定事实基本清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。原判认定上诉人杨术、原审被告人张某甲盗窃的金额不准确，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄运祎
代理审判员 陈婉筠
代理审判员 吕 萌
二〇一六年六月六日
书 记 员 方彩凤