.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2016）新27民终260号上诉人（原审被告）任福得，住精河县，电话138XX****XX。上诉人（原审被告）巴巴音其米格，住精河县，电话181XX****XX。被上诉人（原审原告）兰志和，住精河县，电话151XX****XX。委托代理人：邰英，精河县城镇法律服务所法律服务工作者，代理权限：特别授权。被上诉人（原审被告）梅花，住乌鲁木齐市，电话152XX****XX。被上诉人（原审被告）四川华海建设集团有限公司。住所地成都市金牛区一环路西三段**号。组织机构代码：20185XXXX。法定代表人：夏征宇，该公司经理。上诉人任福得、巴巴音其米格因建设工程施工合同纠纷一案，不服精河县人民法院（2014）精民一初字第145号民事判决，向本院提起上诉，本院于2015年4月28日作出（2015）博中民一终字第196号民事裁定，以”原判决认定基本事实不清”为由发回重审。精河县人民法院经审理后作出(2015)精民二初字第317号民事判决，上诉人任福得、巴巴音其米格该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人任福得、巴巴音其米格、被上诉人兰志和及其委托代理人邰英到庭参加诉讼。被上诉人梅花、四川华海建设集团有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原审法院经审理查明，2014年6月13日，被告梅花与被告任福得签订《建设工程施工合同》，将新疆砂泉子风电项目基座（一个标段，十五个基座）工程，项目承包范围为包工包料，开工日期为2014年6月13日，转包给任福得，承包方式为”包工、包材料、包工期、包质量、包安全。”任福得与巴巴音其米格为合伙人，共同承包该工程。2014年6月20日，任福得与兰志和签订《建设工程施工合同》，约定将以上工程再转包兰志和进行施工，承包方式为”包工、包材料、包工期、包质量、包安全。”合同第二条第（四）项载明”模板施工内容：（1）乙方负责本项目模板配制、支模、拆除、材料倒运、施工放线等全部费用。”同日，双方又签订一份《协议书》，载明”经双方协商，在新疆精河区域承建沙泉子风电项目基座，因迟迟不能开工所产生的误工费用，自2014年5月1日起每人每天除去生活费外，按150元补偿，到2014年6月28日至。如果在2014年6月28日之内不开工，应当在2天内一次性结清之前所有误工补偿费。期间适当支付生活费用。若在2014年6月28日前开工，误工费在本年内工程最后一次工资发放之日内一次性付清，在工程末结束之前中途走人不补偿误工费。人员名单：余贵权、兰志和......共计11人。”，同日，任福得、巴巴音其米格共同向原告出具证明一份，载明”今欠到兰志和给工人生活费自2014年5月1日开始到2014年6月28日至的全部生活费共计30000元正。”。后因该工程于2014年7月2日仍未能开工，7月2日，任福得、巴巴音其米格、梅花共同向原告出具欠条一份，载明”今欠到兰志和现金56000（伍万陆仟元整）。注明工人所有的工资款。”。合同签订后，兰志和向任福得给付押金100000元，任福得将该款转交梅花。2014年6月15日，任福得向原告给付工人生活费3000元。被告梅花向原告兰志和出具没有落款日期欠条一份载明：今签到兰志和现金100000元（拾万元整）到2014年7月15日给清不给清后果自付。152XXXX****欠款人：梅花。精河县价格认证中心于2015年1月7日作出精价鉴证[2015]1号涉案物品鉴定结论书，每套模板作价16000元，六套合计96000元，兰志和为此支付鉴定费2800元。原审法院院认为，原告兰志和与被告任福得之间签订合同为建设工程施工合同。原告作为承包方没有建筑施工资质，属无效合同。被告任福得明知兰志和没有施工资格将该工程转包给原告，最终导致合同无效未实际履行，承担承揽合同中的选任过错责任。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。原告出于对被告任福得能按时定约并能顺利履约的信赖，交付了履约押金100000元，原告在施工前根据任福得提供的图纸制作模板而产生的96000元费用属合理损失，被告任福得应予以返还和赔偿；任福得与巴巴音其米格一致认可双方为合伙关系，故应由任福得和巴巴音其米格应共同承担返还10000元押金和赔偿96000元模版损失。被告梅花在收取原告押金的收条上署名并在庭审中自认收取了100000元押金，且该合同未实际履行，由任福得、巴巴音其米格、梅花共同返还原告100000元押金；六套模板应归任福得、巴巴音其米格所有，原告对此无异议，予以确认。原告主张被告任福得、巴巴音其米格系四川华海公司工作人员，梅花系四川华海公司代理人，但并未提供有效证据予以证实，其要求四被告连带赔偿其损失，证据不足，不予支持；原告要求被告赔偿鉴定费2800元，亦属合理损失，予以支持；原告提供的《协议书》和欠条足以证实因合同不能履行给原告造成人工生活费30000元的实际损失。原告认可已经收到原告给付的人工生活费3000元，被告任福得、巴巴音其米格赔偿原告民工生活费损失为27000元（30000元-3000元）。原告提供《协议书》和任福得、巴巴音其米格、梅花共同向原告出具的欠条以及欠条下方”工人所有的工资款。”原告工人工资损失56000元的应由任福得、巴巴音其米格、梅花共同赔偿。原告要求被告赔偿押金、损失赔偿款的利息损失在各损失数额和给付时间没有确定的情况下原告要求赔偿利息，缺乏依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国建筑法》第十三条、第二十八条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告任福得、被告巴巴音其米格、被告梅花于本判决发生法律效力后五日内共同向原告兰志和返还押金100000元，并赔偿工人误工费损失56000元；二、被告任福得、巴巴音其米格于本判决发生法律效力后五日内共同向原告兰志和赔偿工人生活费损失27000元；三、被告任福得、巴巴音其米格于本判决发生法律效力后五日内共同向原告兰志和赔偿制作模板费损失96000元、鉴定费2800元；四、驳回原告兰志和的其他诉讼请求。案件受理费4038元，由原告兰志和负担1477元，由被告任福得、巴巴音其米格负担2561元。宣判后，任福得、巴巴音其米格不服上述判决，向本院提起上诉称，被上诉人兰志和没有向上诉人任福得支付押金，押金不应由上诉人任福得偿还。被上诉人兰志和与上诉人任福得签订合同无效，双方没有履行。模板是由被上诉人兰志和擅自定做的与上诉人任福得无关，原审判决上诉人承担赔偿责任没有事实依据；被上诉人梅花给被上诉人兰志和出具欠条，损失应当由被上诉人梅花及公司承担。上诉人任福得向被上诉人兰志和支付39000元原审判决没有认定。原审法院判决由上诉人任福得和巴音其米格承担押金和误工损失没有依据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任。请求：请求依法改判，案件受理费由被上诉人承担。被上诉人兰志合答辩称，认可上诉人请求要求华海公司和梅花承担连带责任，这也是被上诉人在原审中主张的，关于上诉的其他上诉请求，上诉人在工程承包过程中，虽然原审法院认定为无效合同，但是上诉人在工程中有过错，应当承担责任。被上诉人梅花未提交书面答辩意见。被上诉人华海公司提交书面答辩意见称，上诉人没有证据证明四川华海有限公司与被上诉人梅花之间有委托代理关系，其出具的收条中加盖的印章均系伪造，并非本公司印章。上诉人出具的法人授权委托书也系伪造，本公司从未成立风电项目部，也没有任何印章。本案所涉人员并非本公司人员。本院经审理查明的事实与原审审理查明的事实一致。本院认为，上诉人任福得与被上诉人兰志和签订的《建设施工合同》因违反法律相关规定导致合同无效。合同已经履行，双方应将依照合同从对方取得的财产予以返还。对于因合同无效而造成的损失，如属一方过错造成的，有过错的一方应承担自己的损失并赔偿无过错方的损失。被上诉人兰志和基于与上诉人任福得签订的《建设工程施工合同》提交的10万元押金，并通过上诉人任福得转交给梅花，应由上诉人任福得、巴巴音其米格和被上诉人梅花共同予以返还。被上诉人兰志和为履行合同召集工人产生误工损失56000元，由上诉人任福得、巴巴音其米格与被上诉人梅花共同向兰志和出具的欠条，应由三人承担共同赔偿责任。兰志和主张的生活费损失27000元由上诉人任福得、巴巴音其米格签字予以确认，二上诉人应当予以赔偿，被上诉人兰志和未履行合同定做的6块模板经鉴定机构鉴定价值为96000元，因合同无法继续履行，二上诉人进行赔偿后，被上诉人兰志和应当将六套模板交付给二上诉人。上诉人任福得、巴巴音其米格提出被上诉人梅花系四川华海建设集团有限公司代理人，但并未提供有效证据予以证实，其要求被上诉人四川华海建设集团有限公司连带赔偿其损失，证据不足，原审未予支持是正确的；上诉人任福得、巴巴音其米格的上诉理由均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持判决二审案件受理费3936元，由上诉人任福得、巴巴音其米格负担。本判决为终审判决。审判长张晖代理审判员黄欢代理审判员赵鑫二〇一六年六月十三日书记员沙仁娜