江苏省射阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0924刑初562号
公诉机关江苏省射阳县人民检察院。
被告人高俊修，男，1974年4月25日生，汉族，小学文化，驾驶员，户籍所在地安徽省霍邱县，住上海市闵行区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年5月13日被射阳县公安局刑事拘留，同年6月9日变更为取保候审，2015年6月9日被解除取保候审；经射阳县人民检察院决定，于2016年11月10日被射阳县公安局取保候审；经本院决定，于2016年12月29日被射阳县公安局执行逮捕。
被告人龚文峰，男，1978年8月24日生，汉族，中共党员，初中文化，服装销售员，户籍所在地射阳县，住江苏省常熟市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2012年11月6日被射阳县公安局刑事拘留，同年11月23日变更为取保候审，2013年11月23日被解除取保候审；经射阳县人民检察院决定，于2016年11月10日被射阳县公安局取保候审；经本院决定，于2016年12月29日被射阳县公安局执行逮捕。
辩护人凌成，江苏三强律师事务所律师。
射阳县人民检察院以射检诉刑诉[2016]531号起诉书指控被告人高俊修、龚文峰犯开设赌场罪，于2016年12月19日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院受理后，发现对被告人可能判处三年以上有期徒刑，依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。射阳县人民检察院指派检察员杜丽丽出庭支持公诉，被告人高俊修、龚文峰及其辩护人凌成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
射阳县人民检察院指控：
2012年7月至10月间，被告人高俊修与其上线“阿四”（另案处理）约定赌博网站账号、密码提供方式、提成比例及共同承担该账号的输赢后，联系被告人龚文峰并向其许诺将提供太阳城赌博网站的账号和密码，给其约定的比例提成，要求其发展下线参与赌博。后龚文峰将从高俊修处获得的2个太阳城赌博网站的账号提供给ＸＸ（另案处理）进行赌博，并许诺ＸＸ按其账号累计投注金额给其约定比例的提成。期间，ＸＸ汇款给龚文峰用于2个赌博账号充值赌资金额累计达人民币2287871元（以下计币单位同），其中2012年9月3日至9月19日上述2个账号累计投注金额为27794100元，ＸＸ和龚文峰各获得提成166764.6元，高俊修从中获利15902.66元。
案发后，被告人高俊修主动向公安机关投案，如实供述自己的犯罪行为；被告人龚文峰归案后，如实供述自己的犯罪行为。公诉机关据此认为被告人高俊修、龚文峰构成开设赌场罪，应予刑事处罚。
被告人高俊修、龚文峰对公诉机关指控的犯罪事实均没有异议，请求从轻处罚。被告人龚文峰的辩护人对公诉机关指控被告人龚文峰犯开设赌场罪的定性无异议，提出以下辩护意见：1、该案应当划分主从犯，被告人龚文峰应当认定为从犯，纵观整个案件事实，整个赌场的运营操作实际上是被告人高俊修占主导地位，被告人龚文峰没有负责，只是帮助高俊修操作，龚文峰处于次要地位、起辅助作用，应当认定为从犯；2、被告人龚文峰犯罪情节较轻，本案中，赌博网站开设时间较短，发展会员较少，酌情可以从轻处罚；3、被告人龚文峰系初犯、偶犯，认罪、悔罪，愿意缴纳罚金，应酌情从轻处罚；4、被告人龚文峰家境困难，上有年迈身患疾病的父母需要照顾，下有年幼的小孩需要抚养，且龚文峰一直表现良好，无前科劣迹，请求法庭从轻处罚。
经审理查明：
2012年7月至10月间，被告人高俊修从其上线“阿四”（另案处理）处获得赌博网站账号，并与“阿四”约定了账号、密码提供方式、赌博账号内累计投注金额的12‰归高俊修及该账号的输赢由高俊修承担20%。后高俊修通过他人认识被告人龚文峰，并向龚文峰提供2个太阳城赌博网站的账号，并与龚文峰约定2个赌博账号内累计投注金额的12‰归龚文峰，后龚文峰将从高俊修处获得的2个太阳城赌博网站的账号提供给ＸＸ（另案处理）进行赌博，并许诺ＸＸ按其账号累计投注金额的6‰给其作为比例提成。2012年7月至10月间，ＸＸ汇款给龚文峰用于2个赌博账号充值的金额累计达人民币2287871元。其中2012年9月3日至9月19日上述2个账号累计投注金额为27794100元，参赌人员输给赌博网站413042.5元，ＸＸ和龚文峰各获得提成166764.6元，高俊修从中获利15902.66元。
被告人高俊修于2014年5月11日至上海市公安局宝山分局宝杨派出所投案自首，并如实供述自己的犯罪行为；被告人龚文峰于2012年11月6日被上海市公安局虹口分局江湾派出所抓获，其归案后，如实供述自己的犯罪行为。
上述事实有下列证据证实：
1、书证
（1）常住人口信息表、受案登记表、立案决定书、发破案经过、到案经过、抓获经过，证实被告人的基本信息及案发情况。
（2）江苏省暂扣款（物）专用收据，证实射阳县公安局扣押高俊修6万元、龚文峰5.5万元。
（3）农行账户查询情况，证实2012年7月份至10月份，龚文峰与高俊修之间的汇款往来。
（4）下载于参赌人员ＸＸaa11155账号截图、abcabc158账号截图，证实2012年9月3日至9月19日，上述两个账号输413042.5元及累计投注金额为27794100元。
2、证人证言
（1）证人曹某1、黄某、惠某证言，证实2012年期间，上述证人利用ＸＸ提供的赌博账号参与网站赌博的事实。
（2）证人曹某2证言，证实2012年8月中旬至9月份，其为其哥哥曹某1与ＸＸ等人在网站赌博提供场所的事实。
3、被告人高俊修供述，证实2012年，其通过上线“阿四”获得赌博网站账号，并与“阿四”约定相关提成比例、输赢各自承担比例，后其将2个赌博账号提供给龚文峰，并与龚文峰约定该2个账号内的累计投注金额12‰归龚文峰所有。2012年9月3日至19日，该2个账户累计投注金额为27794100元，赌客输给赌博网站413042.5元，按照约定其获利15902.66元。该赌博网站每个月都会清除数据，因此，公安机关只能查处当月的数据。
被告人龚文峰供述，证实其通过张思良介绍认识高俊修，高俊修告诉其是玩“百家乐”，即网上赌博，赌博网站的名字是“太阳城”，后其从高俊修处拿到2个账号后，其发展下线ＸＸ参与赌博，并许诺给ＸＸ累计投注金额的6‰。ＸＸ先将钱汇给其，其将钱汇给高俊修，高俊修把充值好的账号与密码给其，其将账号与密码给ＸＸ，每周一，如果ＸＸ赢钱的话，高俊修会把账号的累计投注金额的12‰及ＸＸ赢的钱汇给我，其留下累计投注金额的6‰，剩余的钱汇给ＸＸ。如果ＸＸ输钱的话，高俊修只会将账号的累计投注金额的12‰汇给我，我留下一半，剩余的汇给ＸＸ。2012年7月至10月，ＸＸ汇给其共计2287871元，其全部用于ＸＸ赌博账号充值上分。2012年9月3日至19日，2个账号累计投注金额27794100元，参赌人员输413042.5元，其获利166764.6元。
同案犯ＸＸ的供述，证实2012年7、8月份，其从龚文峰处拿了2个赌博账号用于网站赌博，龚文峰与其约定，每周一，将上周的输赢情况进行结算，另外龚文峰还给其累计投注金额6‰的抽水。其还将账号给曹某1、黄某、惠某等人用于网站赌博。2012年9月3日至19日，2个账号累计投注金额为27794100元，其获利166764.6元。
4、辨认笔录，证实被告人、同案犯之间相互辨认的情况。
上述证据经当庭质证，均具有证明效力，足可证实本案所涉事实成立。
本院认为，被告人高俊修、龚文峰以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，情节严重，其行为构成开设赌场罪，依法应予处罚。公诉机关指控被告人高俊修、龚文峰犯开设赌场罪，事实清楚，证据确实充分，指控罪名正确，本院予以支持。被告人高俊修、龚文峰共同故意实施开设赌场罪，是共同犯罪。被告人高俊修主动向公安机关投案，如实供述自己的犯罪行为，系自首，依法可以从轻处罚；被告人龚文峰归案后，如实供述自己的犯罪行为，系坦白，依法可以从轻处罚，其辩护人凌成就此提出的辩护意见，本院予以采纳。
对于被告人龚文峰的辩护人凌成提出，该案应当区分主从犯，龚文峰在共同犯罪起辅助作用，应当认定为从犯的辩护意见，本院评析如下：本案中，高俊修从上线获得赌博账号后将账号提供给龚文峰，龚文峰又将赌博账号提供给ＸＸ等人用于网络赌博，参赌人员ＸＸ为龚文峰所发展，且龚文峰还给予ＸＸ累计投注金额的6‰作为回报，高俊修与ＸＸ之间并不相识，也没有联系，ＸＸ与赌博网站的输赢结算均是通过龚文峰完成，在整个犯罪过程中，龚文峰积极参与赌博网站的运营，不应认定为从犯，对此辩护意见，本院不予采纳。
对于被告人龚文峰辩护人提出被告人龚文峰犯罪情节轻微，可以从轻处罚的辩护意见，经查，本案中，参赌人员在赌博网站累计投注的金额达27794100元，依照相关司法解释的规定，应认定为情节严重，对此辩护意见，本院不予采纳。
综上，为严申国法，打击犯罪，依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第六十七条第一、三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人高俊修犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币三万元。
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一六年十二月二十九日起，扣除先行羁押的二十八天，至二〇二〇年八月三十一日止。罚金限本判决生效后三日内缴纳。)
二、被告人龚文峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元。
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一六年十二月二十九日起，扣除先行羁押的十八天，至二〇二〇年十二月十日止。罚金限本判决生效后三日内缴纳。)
三、本案被告人高俊修违法所得15902.66元、龚文峰违法所得166764.6元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省盐城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 耿洪贤
代理审判员 孙青霞
代理审判员 蔡琳琳
二〇一六年十二月二十九日
书 记 员 别立高
附录法律条文
1.《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
2.《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》
一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准
利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的”开设赌场”行为：
（一）建立赌博网站并接受投注的；
（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；
（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；
（四）参与赌博网站利润分成的。
实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的”情节严重”：
（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；
（二）赌资数额累计达到30万元以上的；
（三）参赌人数累计达到120人以上的；
（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；
（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；
（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；
（七）招揽未成年人参与网络赌博的；
（八）其他情节严重的情形。
三、关于网络赌博犯罪的参赌人数、赌资数额和网站代理的认定
赌博网站的会员账号数可以认定为参赌人数，如果查实一个账号多人使用或者多个账号一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。
赌资数额可以按照在网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。
对于将资金直接或间接兑换为虚拟货币、游戏道具等虚拟物品，并用其作为筹码投注的，赌资数额按照购买该虚拟物品所需资金数额或者实际支付资金数额认定。
对于开设赌场犯罪中用于接收、流转赌资的银行账户内的资金，犯罪嫌疑人、被告人不能说明合法来源的，可以认定为赌资。向该银行账户转入、转出资金的银行账户数量可以认定为参赌人数。如果查实一个账户多人使用或多个账户一人使用的，应当按照实际使用的人数计算参赌人数。
有证据证明犯罪嫌疑人在赌博网站上的账号设置有下级账号的，应当认定其为赌博网站的代理。