云南省保山市隆阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云0502刑初608号
公诉机关保山市隆阳区人民检察院。
被告人张志新，男，1974年10月23日生于云南省保山市隆阳区，汉族，小学文化，农民，住保山市隆阳区，因本案于2017年5月24日经隆阳区森林公安局决定被取保候审，2017年8月11日经保山市隆阳区人民检察院决定被取保候审，2017年12月28日经本院决定被取保候审。现在家。
辩护人黄斌，云南德天律师事务所律师。
保山市隆阳区人民检察院以隆检公诉刑诉[2018］9号起诉书指控被告人张志新犯非法占用农用地罪，于2017年12月28日向本院提起公诉。本院于2017年12月28日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭，于2018年1月31日在本院第二审判法庭公开开庭进行了审理。保山市隆阳区人民检察院指派检察员蒋某、普某出庭支持公诉。因本案涉及刑事附带民事公益诉讼，在法定审理期限内难以结案,于2018年3月13日经报请保山市中级人民法院延长审理期限三个月。本案现已审理终结。
保山市隆阳区人民检察院指控，2011年4月3日，被告人张志新向杨某承包位于隆阳区丙麻乡稳鱼村老松树组“平山头”开办经营砂石场，2014年12月12日该申请注册成立“隆某1区丙麻某小桥砂石场”，2015年1月5日该申请办理《临时占用林地的行政许可决定》。2015年1月5日至2017年4月10日期间，该雇请聂某驾驶挖掘机帮其在本区丙麻乡稳鱼村老松树组“平山头”开采砂石。
2016年8月1日，被告人张志新与云南刘某3希建筑工程有限公司刘某2签订开采协议，由刘某2负责开采后向张志新购买砂石，张志新负责办理相关手续。2016年8月1日至2017年4月10日期间，刘某2雇请刘某1驾驶挖掘机在本区丙麻乡稳鱼村老松树组“平山头”开采砂石。
经云南云林司法中心鉴定，被告人张志新经营的隆某1区丙麻某小桥砂石场，在本区丙麻乡稳鱼村老松树组“平山头”开采砂石过程中，共占用采矿区面积35.82亩，扣除2015年、2016年已处罚面积3711.67平方米及村修路面积0.12亩，张志新采矿区中审批范围外地块占用林地面积13.27亩。现场采矿区占用的林地范围内，因原有地表土壤层被完全破坏，造成附着地表土壤层生长的原有植被被严重破坏。
2017年4月10日，公安民警电话通知被告人张志新到案。
公诉机关针对上述事实，向法庭提交了书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见、勘验、辨认笔录等证据，并认为被告人张志新违反国家土地及森林管理法规，非法占用林地，数量较大，造成林地严重毁坏，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十二条的规定，应当以非法占用农用地罪追究被告人张志新的刑事责任。被告人张志新主动到案并如实供述犯罪事实，属自首。现提请本院依法判处。
被告人张志新对公诉机关的指控无异议。其辩护人提出张志新具有自首情节，依法可从轻处罚。
经审理查明，2011年4月3日，被告人张志新向杨某承包位于隆阳区丙麻乡稳鱼村老松树组“平山头”开办经营砂石场，2011年11月至2012年4月期间，张志新在“平山头”占用林地采挖砂石，因未经林业行政主管部门批准采砂占用林地750平方米，2013年10月11日被隆阳区林业局进行了行政处罚。张志新于2014年12月12日申请注册成立“隆某1区丙麻某小桥砂石场”，2015年1月5日该申请办理《临时占用林地的行政许可决定》。2015年1月5日至2017年4月10日期间，该雇请聂某驾驶挖掘机帮其在本区丙麻乡稳鱼村老松树组“平山头”开采砂石，并于2016年8月1日，与云南刘某3希建筑工程有限公司的刘某2签订开采协议，约定刘某2向张志新购买砂石但由刘某2负责开采，张志新负责办理相关手续。2016年8月1日至2017年4月10日期间，刘某2雇请刘某1驾驶挖掘机在本区丙麻乡稳鱼村老松树组“平山头”开采砂石。
张志新因在2015年10月-11月期间，因超批准范围使用林地开采砂石，超批准范围使用林地面积2595平方米，于2015年12月7日被保山市隆某1区林业局决定罚款25950元；在2014年3月25日至2016年10月15日期间，因未经林业行政主管部门批准采砂占用林地1116.67平方米，于2016年10月15日被隆某1区森林公安局决定罚款16750.05元。
经云南云林司法中心鉴定，被告人张志新经营的隆某1区丙麻某小桥砂石场，在本区丙麻乡稳鱼村老松树组“平山头”开采砂石过程中，共占用采矿区面积35.82亩。其中超出临时占用林地的行政许可面积21.49亩，该21.49亩面积中，有0.12亩系稳鱼村委会修路所挖，2.53亩非张志新所开挖，即张志新在临时占用林地的行政许可外共占用林地面积18.84亩。扣除2015年、2016年已处罚面积3711.67平方米（5.57亩），张志新采矿区中审批范围外占用林地面积13.27亩。现场采矿区占用的林地范围内，因原有地表土壤层被完全破坏，造成附着地表土壤层生长的原有植被被严重破坏。
2017年4月10日，公安民警电话通知被告人张志新到案。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、接处警登记表、受案登记表、立案决定书，证实本案的受案、立案情况。
2、被告人户口证明，证实被告人张志新的基本身份情况。
3、到案经过，证实2017年4月10日，公安民警电话通知被告人张志新到案。
4、个体工商户营业执照、采矿许可证、税务登记证、组织机构代码证，证实张志新于2014年3月20日获得采矿许可，矿区面积0.0122平方公里；2014年12月12日注册成立了隆某1区丙麻某小桥砂石场，组成形式为个人经营，经营场所位于隆阳区丙麻乡稳鱼村老松树。
5、荒山承包协议书、林权变更协议、林权证，证实杨某于2011年4月3日将隆某1林证字2009第0002824209号林权证所登记的林地承包给张志新开办经营砂石场，承包期限为2011年4月3日至2078年6月30日，2015年9月17日张志新办理了新的林权证，林权证登记的地点位于隆阳区丙麻乡稳鱼村委会老松树，面积共77.6亩。
6、保山市林业局准予行政许可决定书，证实保山市林业局于2015年1月5日同意隆阳区丙麻乡小桥砂石场临时占用隆阳区丙麻乡稳鱼村民委员会老松树组村民小组林改到户的林地1.2205公顷（其中用材林林地0.2635公顷，其他林地0.9570公顷），临时占用期限为2年。
7、开采协议，证实张志新与刘某2于2016年8月1日签订开采协议，由刘某2负责丙麻某小桥砂石场开采的机械、人员、油料及开采管理，开采的毛砂料张志新提取每立方米6元的山价款。
8、现场勘验笔录、现场照片，证实该案案发现场位于隆阳区丙麻乡稳鱼村老松树组“平山头”，2015年1月后新开挖区域位于平山头北坡面，该区域开采方式为露天开采，开采坡面遗留有挖掘机开挖痕迹，现场范围内，已无植被生长，地表土壤层已被完全剥除破坏，地表土壤层的原有植被被严重毁坏。
9、隆阳区丙麻乡稳鱼村委会证明、现场勘验笔录、现场位置图、现场勘查图、现场勘验照片，证实丙麻乡稳鱼村委会2014年3月初至2014年7月初修建稳鱼村公路（沙丙线至老松树角改井），修路期间在小桥砂石场路段开挖面积共计4.72亩，其中小桥砂石场占地范围内面积3.09亩，小桥砂石场占地范围外面积1.63亩；在小桥砂石场占地范围内的3.09亩中，在审批许可使用林地范围内面积2.24亩，在审批许可使用林地范围外且属2014年4月14日卫星影像图显示已破坏面积0.73亩，在审批许可使用林地范围外且属2014年4月14日后新开挖面积0.12亩。
10、调取证据笔录、GoogleEarth图片、云林司法鉴定中心[2017]林某第75号鉴定意见书及鉴定意见通知书，证实隆阳区丙麻乡稳鱼村老松树组的小桥砂石场，共占用土地面积39.78亩。其中采矿区面积35.82亩；生活区面积0.32亩；未开挖堆放土壤渣土种植苗木区面积3.64亩。采矿区面积中在2015年审批许可临时使用林地范围内面积14.33亩，审批范围外面积21.49亩；审批范围外面积中2014年4月14日卫星影像图显示已破坏面积2.53亩，2014年4月14日后开挖面积18.96亩。现场采矿区占用的林地范围内，因原有地表土壤层被开挖剥除，造成附着地表土壤层生长的原有植被被严重破坏。该鉴定意见已告知相关当事人。
11、保山市隆某1区林业局隆某2罚决字[2013]第01-84号、[2015]第01-59号林业行政处罚决定书、隆某1区森林公安局隆某3（丙麻）林罚决字（2016）第0675号林业行政处罚决定书、云南省罚没收入专用收据，证实张志新于2011年11月至2012年4月，在隆阳区丙麻乡稳鱼村老松树组未经林业行政主管部门批准采砂占用林地750平方米，被保山市隆某1区林业局于2013年10月11日决定罚款15000元；于2015年10月-11月超批准范围使用林地开采砂石，超批准范围使用林地面积2595平方米，被保山市隆某1区林业局于2015年12月7日决定罚款25950元；于2014年3月25日至2016年10月15日，在隆阳区丙麻乡稳鱼村小桥砂石场未经林业行政主管部门批准采砂占用林地1116.67平方米，被隆某1区森林公安局于2016年10月15日决定罚款16750.05元。
12、保山市国土资源局隆某1分局隆国土资罚字[2017]164号行政处罚决定书、云南省罚没专用收据，证实隆阳区丙麻乡小桥砂石场因擅自在隆阳区丙麻乡稳鱼村老松树组超越批准矿区开采建筑用砂石，于2017年8月27日被保山市国土资源局隆某1分局决定没收违法所得40000元，并处违法所得25%（10000元）的罚款。
13、证人聂某、张某的证言、辨认笔录及照片，证实2011年11月至2012年4月张志新雇请聂某在隆阳区丙麻乡稳鱼村老松树组“平山头”小桥砂石场帮他非法开挖了750平方米林地砂石，2013年10月张志新被隆阳区林业局处罚后，张志新就不敢挖了，直到2015年1月他办到手续后又雇请聂某去开采砂石直到2017年4月10日隆某1区森林公安局来调查为止。期间张志新雇请张某管理砂场。砂场在开采之前长着一些杂草。聂某及张志新对其采砂石的地点本区丙麻乡稳鱼村委会老松树组“平山头”小桥砂石场进行了辨认。
14、证人杨某的证言、辨认笔录及照片，证实2011年4月3日，张志新和其签订了承包协议，其将丙麻乡稳鱼村委会老松树组“平山头”承包给张志新，2015年张志新将承包款全部付清给其，其将那片荒地正式流转承包给张志新。2011年11月至2012年4月期间张志新雇请聂某去“平山头”开采过一段时间的砂石，后停工一段时间，直到2015年1月张志新将开办砂石场的相关手续办好之后才又去开采砂石。“平山头”采挖砂石的地块属于林地。办理过林权证，砂场生活区房屋占用的那部分土地是其家的农地，有土地承包经营权证，农地是和荒山一起承包给张志新的，后签了补充协议，张志新每年付其15000元承包费。杨某对其转包给张志新的本区丙麻乡稳鱼村委会老松树组“平山头”进行了辨认。
15、证人刘某1的证言、辨认笔录及照片，证实刘某2和张志新签订了采挖砂石合同，合同内容其不清楚，后刘某2让其到隆阳区丙麻乡稳鱼村委会老松树组“平山头”小桥砂石场用挖机开采砂石，挖砂石的时间是2016年8月1日至2017年4月10日，共挖了大概5亩左右。刘某1对其采砂石的地点本区丙麻乡稳鱼村委会老松树组“平山头”小桥砂石场进行了辨认。
16、证人刘某2的证言，证实其开办的云南刘某3希建筑工程有限公司日常经营过程中需要用到大量砂石料，其和张志新经过协商于2016年8月1日签订了一份合作开采协议，由其负责到小桥砂石场开采砂石，负责机械、人员、油料及开采管理，开采的砂石料其支付给张志新每立方米6元的山价款，相当于其和张志新购买砂石，办理相关手续都是张志新自己的事情，与其无关。签订协议的当天其就去小桥砂石场开采砂石了，一直开采到2017年4月10日。其雇请了刘某1驾驶其自己的挖掘机开采砂石，刘某1按照其要求在其和张志新协商合作开采的范围内采挖，采挖地点之前没有被开挖过，开采前长着一些杂草，属于林地。
17、证人胡某的证言、辨认笔录及照片，证实其系隆阳区丙麻乡稳鱼村委会支书，2014年3月初至7月初，稳鱼村委会修扩硬化沙丙线至老松树角改井6.74公里公路，涉及了隆某1区丙麻某小桥砂石场部分面积，具体涉及的实际面积有多少其不清楚，实际面积以森林公安局民警和林业技术人员实际测量的为准。胡某对上述修扩路范围进行了辨认。
18、被告人张志新的供述、辨认笔录及照片，其称2011年4月其在隆阳区丙麻乡稳鱼村委会老松树组“平山头”承包了一片荒山准备用于开采砂石。2011年11月至2012年4月期间其在“平山头”占用林地采挖过一段时间的砂石，2013年10月被隆阳区林业局进行了处罚，后其注册了“隆某1区丙麻某小桥砂石场”，并于2015年1月5日审批办理了部分临时占用林地手续后再次到“平山头”采挖砂石，2015年期间停工过一段时间。2016年1月和2016年10月，其因超出审批许可临时使用林地范围占用林地采挖砂石又分别被隆阳区林业局和隆阳区森林公安局进行了处罚。之后其砂石场在继续生产经营过程中又在原先的采挖基础上扩挖了一部分面积，另外其于2016年8月1日和云南刘某3希建筑工程有限公司老板刘某2签订了一份合作开采协议，由刘某2负责开采砂石的机械、人员、油料等，刘某2支付给其每立方米6元的山价款，按照协议，相当于刘某2和其购买砂石，办理相关手续都是其自己的事情，和刘某2无关。其采挖砂石一直到2017年4月10日被森林公安局调查为止。“平山头”那片荒山在其去采挖之前已被周围村民偷挖了一部分，另2014年3月初至2014年7月初稳鱼村委会修路扩路也占用了一部分小桥砂石场的面积，其在“平山头”采挖砂石过程中占用的区域与其承包前周边村民偷挖的区域已经连成一整片了，对各自占用的区域其无法区分开来。
其雇请聂某帮其驾驶挖机开采砂石，另外还请了张某帮其管理石场，和刘某2合作开采的那部分，是刘某2雇请刘某1驾驶挖掘机开采的。其亲自到现场指给他们开采范围，他们没有超过其指定的范围开采。
其在“平山头”采挖砂石的区域是林地，原先地表只是生长着一些杂草，并没有树。其采挖过程中占用区域原先都是属于丙麻乡稳鱼村老松树组村民杨某家的承包山林，另砂石场生活区房屋占用的那部分土地则是杨某家的农地。2011年4月3日其和杨某签订了一份荒山承包协议书，协议约定杨某将“平山头”的承包山林承包给其开办经营砂石场，2015年其将那片山林林权证变更到其名下。沙场生活区占用的那部分农地，先前其只是和杨某达成了口头协议，杨某将那部分农地连同“平山头”那片荒山一并承包给其，让其先使用着，2017年5月左右其与杨某补签了一份协议，约定其生活区占用的那部分农地每年支付给杨某15000元的生活费。
其开办的隆某1区丙麻某小桥砂石场已经办理了采矿许可证、工商营业执照、税务登记证等手续。采矿许可证的有效期为2014年3月20日至2017年3月20日，采矿许可证到期后其到保山市国土资源局隆某1分局办理延期，延期审批已办好，但新的采矿许可证还没有发下来；其于2015年1月5日审批办理一份允许临时占用1.2205公顷林地的临时占用林地的许可决定，2013年10月的时候隆阳区林业局以其非法开挖对其进行了处罚，处罚面积是750平方米，2016年1月隆阳区林业局认定其超审批范围采挖对其处罚，处罚面积为2595平方米；2016年10月隆阳区森林公安局认定其超审批范围采挖对其处罚，处罚面积为1116.67平方米。2013年的处罚认定面积已包含在其后来办理的《临时占用林地的行政许可决定》的审批范围内了。其在采挖砂石过程中实际占用的区域已超出审批使用范围，其被允许使用的面积是1.2205公顷（18.3075亩），但实际使用面积已经是30余亩。张志新对其开采砂石的本区丙麻乡稳鱼村委会老松树组“平山头”小桥砂石场进行了辨认。
上述证据经当庭举证质证，被告人张志新及其辩护人无异议。本院认为上述证据收集程序合法，内容客观真实，相互印证了本案查证的案件事实，本院予以确认。
本院认为，被告人张志新违反国家土地及森林管理法规，非法占用林地，数量达13.27亩，造成林地大量毁坏，其行为已触犯刑律，构成非法占用农用地罪，依法应予以刑罚处罚。公诉机关指控被告人张志新犯非法占用农用地罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。被告人张志新主动到案，到案后如实供述犯罪事实，属自首，依法可从轻处罚。被告人张志新的辩护人提出张志新具有自首的辩护观点成立，本院予以采纳。根据被告人张志新的犯罪情节、悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区无重大不良影响，故可对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告人张志新犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币九万元。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金限于判决书生效后第二日起十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省保山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨忠周
审 判 员 彭黎波
人民陪审员 邹 燕
二〇一八年六月二十七日
书 记 员 和 霞