浙江省临海市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）台临刑初字第886号
公诉机关浙江省临海市人民检察院。
被告人胡某（绰号“跛脚老陈”），农民。1995年3月29日因犯故意伤害罪被临海市人民法院判处有期徒刑二年；2011年2月24日因犯窝藏罪被临海市人民法院判处拘役四个月，缓刑六个月；2012年7月11日因为赌博提供条件被临海市公安局行政拘留五日。2015年4月3日因本案被临海市公安局刑事拘留，2015年5月6日经临海市人民检察院批准被逮捕。现羁押于临海市看守所。
辩护人何林军，浙江普安律师事务所律师。
临海市人民检察院以临检公诉刑诉（2015）865号起诉书指控被告人胡某犯开设赌场罪，于2015年7月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。临海市人民检察院指派代理检察员陈丽君出庭支持公诉。被告人胡某及其辩护人何林军到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年10月至2015年3月18日期间，被告人胡某在临海市古城街道花园路一元棋牌室开设捺六名赌场，并从中抽头获利。该赌场开设至少三个月以上，总获利共人民币90000余元。2014年10月底，被告人胡某招揽陈祥州（另案）为赌场放哨，陈祥州在赌场放哨约三个月，获利人民币18000元许。
2015年4月3日，被告人胡某主动到公安机关投案。
针对以上指控事实，公诉机关当庭宣读、出示了被告人及同案犯的供述、证人证言、相关书证等证据以支持其控诉。
公诉机关认为被告人胡某以营利为目的，开设赌场供他人赌博，并从中抽头获利，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，提请本院依法予以判处。
被告胡某辩解，其开设一元棋牌室只开了二个月左右，赌场不是连续开的。其没有让陈祥州放哨，也没有给过他钱，其只获利三万元左右。
其辩护人提出，对公诉机关指控被告人犯开设赌场罪没有异议，但对认定被告人开设赌场三个月以上，获利9万元有异议。认为没有直接证据证实被告人开设赌场的时间和获利数额。被告人开设赌场只是偶尔有人来赌博一下，从开业到案发也不超过3万元。陈祥州的笔录、房东及其他证人的证词均不能证实赌场具体抽头数额和开某，不能证明被告人获利有9万元。被告人交代其获利只有3万元，不超过5万元，不属于情节严重，应在3年以下量刑。案发后被告人如实供述自己犯罪事实，主动向公安机关投案，可以认定为自首，建议法庭对被告人从轻处罚。
经审理查明，2014年10月至2015年3月18日期间，被告人胡某在临海市古城街道花园路一元棋牌室开设捺六名赌场，并从中抽头获利。该赌场开设至少三个月以上，总获利共人民币90000余元。2014年10月底，被告人胡某招揽陈祥州（另案）为赌场放哨，陈祥州在赌场放哨约三个月，获利人民币18000元许。2015年4月3日，被告人胡某主动到公安机关投案。
上述事实，有下列能相互印证的证据证实，本院予以确认。
（一）书证
收缴物品清单、行政处罚决定书，证明叶某、许南华等人在胡某开设的一元棋牌室赌博被公安机关收缴赌资及被行政处罚的情况。
（二）证人证言
1、林某甲的证言，证明被告人从2014年6月份开始向其承租位于临海市古城街道花园路的房子开一元棋牌室，每三个月签订一次租房协议。其在2014年12月份左右看到过几次有人在该棋牌室赌博，曾劝说胡某不要用于赌博。
2、陈玉的证言，证明其系陈祥州女朋友。其男朋友陈祥州从2014年11月左右在一元棋牌室放哨赚取工资，每日能赚两三百元，一共在赌场放哨三四个月的时间。
3、麻海兵的证言，证明其在胡某所开设的赌场放过倒款三四次左右，其多次看到过坐庄的人在坐庄结束后给老陈（即胡某）一千元左右，有时少点五六百元。赌场都是下午开始到晚上七八点，一日至少有四五场左右，一日能抽取二三千元左右，赌场从去年十二月底就已开设，起码开设了三个月。
4、证人江某的证言，证明2014年10月份，其就去过胡某在临海巿花园路一元棋牌室内开设的赌场赌博且当场被老陈一共抽取了1100元的场头费，这笔场头费是其亲自给胡某的。之后其陆陆续续多次在该赌场赌博，其看见每次做庄的给胡某场头费每场至少有五百至一千元之间。赌场开了五六个月左右，每日赌博分下午场和夜场，各有二三场赌博，一日至少四场赌博肯定是有的，每日每场按照最低五百元收取，一日起码获利二千元以上。
5、证人张某的证言，证明其于2015年3月18日当天来到花园棋牌室赌博，后被查获。
6、证人陈某甲的证言，证明位于临海巿古城街道花园路一元棋牌室的赌场是”跛脚”老陈（经辨认为胡某）开设，赌博的形式是捺六名的形式。2015年3月18日当天，“381”在赌场坐庄，其曾帮助“381”在赌场内帮忙理注和喊牌，其看见坐庄一场赌博结束后就给胡某四五百元左右，赌场一日至少四五场，每天至少七八百元、一两千元现金。这个棋牌室赌场去年9、10月份就存在了，至少开了五六个月以上，获利有一二十万元。赌场有两个望风的，其中一个外地的穿白色背心的年轻人也被抓了，这个年轻人去年9、10月份其去的时候就已经在那里上班了，放哨至少有四五个月左右。
7、证人叶某的证言，证明2015年3月18日，其到古城街道花园路棋牌室赌博，后被查获。现场有十四、五个人在赌博。
8、证人许某的证言，证明2015年3月18日下午，其到古城街道花园路一家棋牌室赌博，后被查获。当时有十多人在捺六名赌博，陈某甲在倒签。
9、证人陈某乙的证言，证明其听别人讲古城街道花园路棋牌室的赌场是胡某开的，赌场形式是捺六名的形式。其与陈某甲是倒签的，该赌场从1月份就已经开设了，开设至少两个月时间，每天获利两千元左右，场头总共至少获利十几万元左右。其有几次看到坐庄的人结束后给胡某四五百块钱，一日至少四五场左右，前后能获利两千元。有一个江西的年轻人在棋牌室斜对面的理发店望风，过年前半个月就在这个赌场放哨了，其所知道的至少就有一个月时间。
10、证人王某的证言，证明2015年3月18日当天，其来到古城街道花园路棋牌室参与捺六名赌博，倒签的是陈某甲，后其被查获，做庄的和画图的都跑掉了。
11、证人林某乙的证言，证明2015年3月18日当天，其在古城街道花园路棋牌室看有人在赌博，后被公安机关一起抓住。
12、证人赵某的证言，证明其经常在位于临海古城街道花园路棋牌室的赌场赌博并经常坐庄，该赌场是汛桥人胡某开设，赌场形式是捺六名的形式。赌场开设的时间是从2014年6月份开始至今，开设了半年以上的时间。赌场赌博分下午场与夜场，一日至少四五场左右。场头费是胡某在抽取的，其前后在该赌场坐庄十几次，每次结束后多的时候给过胡某一千元，少的时候给过四五百元，一日四五场，一日至少获利二三千元以上，赌场前后开了七八个月左右，获利三十万元以上是有的。有两个男子在放哨，其中一个放哨的就是今天被抓的穿背心的年轻人，他去年十月左右就在了。有一个专门打图的男子，打图的男子在赌场有四五个月时间，获利至少有二万以上。
13、证人林某丙的证言，证明其当天下午在古城街道花园路“跛脚老陈”（胡某）开设的棋牌室内看到有捺六名形式的赌博，胡某在抽头，每场至少有三四百元。这个棋牌室过年前就在，至少开了二三个月以上。一日分下午场和夜场，下午场有二三场，夜场二场左右。
（三）同案人员陈祥州的供述，证明其系江西人，与胡某的老婆是亲戚。2014年10月底的时候，其就在胡某开设的“一元棋牌室”帮忙放哨，该赌场一直开到2015年3月18日被抓为止，起码开了五六个月左右，中途也没怎么停过。赌场分下午场和夜场，一日有五六场左右，其有几次看到过坐庄的给胡某一千元左右，有几次好像至少有四五百元左右，赌场一日获利至少有一两千元，总获利有几十万元，具体不清楚。扣除其有事不在或回老家的时间，其前后实际放哨时间有三个月，胡某每日给其200元工资左右，是通过另一个放哨人带给其的，其共获利有18000元。
（四）被告人胡某的供述，其自2015年2月28日起在“一元棋牌室”内摆设捺六名赌场，从中抽取场头费，一直到2015年3月18日下午被抓，期间开了十四日。赌场下午开始，晚上没有，一般一场能抽取一两百元，一日能抽取四五百元，前后总获利五六千元左右。有一个叫陈祥州的，是其亲戚，他是正月十二来的，共放哨十四日，但其没有给他工资过。
证明本案相关事实的证据，还有户籍证明、归案经过、房屋租赁合同、刑事附带民事判决书、刑事判决书、拘留执行回执、辨认笔录、检查笔录等证据证实，足以认定。
本案事实清楚，证据证实充分，足以认定。
本院认为，被告人胡某以营利为目的，开设赌场供他人赌博，并从中抽头获利，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。关于被告人胡某及其辩护人提出的开设赌场时间及获利数额的意见，经查，被告人开设赌场三个月以上、获利9万元的事实，有多个证人的证言及同案犯陈祥州的供述等证据相印证，证据确实充分足以认定。故对该意见，本院不予采纳。关于辩护人提出的被告人胡某具有自首情节的意见，经查，被告人胡某虽系自动投案，但到案后未能如实供述犯罪事实，不构成自首。被告人胡某曾受过行政处罚和刑事处罚，仍不思悔改，酌情予以从重处罚。其违法所得，依法予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人胡某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十四万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月3日起至2018年4月2日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
二、向被告人胡某追缴违法所得人民币九万元，上交国库。
（款限判决生效后十日内缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 卢爱彬
人民陪审员 刘志红
人民陪审员 王丽薇
二〇一五年十月二十三日
代理书记员 程 娅