湖南省桂阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘1021刑初187号
公诉机关湖南省桂阳县人民检察院。
被告人邓必万，男，1986年11月5日出生，汉族，湖南省桂阳县人，初中文化，务工，住桂阳县，因犯抢劫罪，于2007年12月13日被桂阳县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金五千元。因吸毒，于2011年12月25日被桂阳县公安局行政拘留十五日。因涉嫌抢劫罪，于2012年1月6日被桂阳县公安局刑事拘留，于2012年1月12日被桂阳县公安局监视居住，后违反监视居住规定，经两次传唤不到案；又因涉嫌盗窃罪，于2018年3月22日被广州市公安局白云区分局刑警大队抓获，并于同日临时寄押于广州市公安局白云区分局，于2018年3月24日被桂阳县公安局刑事拘留，2018年4月4日被逮捕。现羁押于桂阳县看守所。
湖南省桂阳县人民检察院以湘桂检公诉刑诉[2018]155号起诉书指控被告人邓必万犯抢劫罪、盗窃罪，于2018年6月12日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法适用普通程序并组成合议庭，于2018年7月6日、7月13日在本院驻桂阳县看守所审判庭公开开庭审理了本案。湖南省桂阳县人民检察院指派检察员黄某、检某出庭支持公诉，被告人邓必万到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省桂阳县人民检察院指控：
1.抢劫罪
2011年4月份的一天，被告人邓必万介绍被害人何某购买邓某3（另案处理）的面包车，何某及其姐夫欧阳春才租乘摩托车从桂阳县城来到洋市镇，后又坐被告人邓必万驾驶的白色面包车到洋市镇老屋村山背组村口看车谈价，在车上何某将谈好的4200元购车款交给被告人后，被告人当即翻脸，要何某及其姐夫滚下去，否则拿刀砍死他们，何某及其姐夫见状只好下车，被告人邓必万、邓某3和另一个不知姓名的人驾车离去。
2.盗窃罪
2017年9月19日下午17时许，被告人邓必万以有个朋友要买手机，想办分期为由，通过微信约见之前帮他办理手机分期的业务员被害人刘某1，二人在桂阳县城体育路舂陵市场旁的停车处见面后，被告人邓必万借用刘某1的手机打电话，见刘某1的手机比较好，便想占为己有，遂趁刘某1不注意，将刘某1的OPPO牌R11型黑色智能手机盗走。经认定，被盗手机价值人民币2140元。
为证明其指控的犯罪事实，公诉机关出示和宣读了书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、现场勘验笔录、辨认笔录、价格认定结论书等证据。公诉机关认为，被告人邓必万以非法占有为目的，抢劫他人财物，其行为已构成抢劫罪；以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人邓必万在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人邓必万犯数罪，应当数罪并罚。被告人邓必万在刑罚执行完毕后，五年内再犯应该判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚，提请本院依法判处。
被告人邓必万对指控其犯抢劫罪的罪名无异议，但辩称其不是主犯，系从犯；对指控其犯盗窃罪的犯罪事实没有异议，但辩称其行为应定性为诈骗。
经审理查明：
一、抢劫罪
2011年4月份的一天，被告人邓必万介绍被害人何某购买邓某1的面包车，何某及其姐夫欧某坐车从桂阳县城来到洋市镇，邓某1驾驶白色面包车将两人接到洋市镇老屋村山背组村口看车，被告人邓必万及另一个不知姓名的男子一起上车，双方在车上谈价。在车上何某将谈好的4200元购车款交给被告人邓必万后，被告人邓必万当即翻脸，言语威胁要何某及其姐夫滚下去，否则拿刀砍死他们，何某及其姐夫见状只好下车。被告人邓必万、邓某1及不知姓名的男子三人驾车离去。
上述事实，有公诉机关提交的下列经庭审举证、质证、认证的证据予以证实：
1.接受刑事案件登记表、立案决定书证明：被告人邓必万涉嫌抢劫罪一案，由被害人何某于2012年1月4日报案至桂阳县公安局洋市派出所，桂阳县公安局经过审查，于同日立案侦查。
2.抓获经过证明：2012年1月4日11时许，桂阳县洋市派出所接到何某报案后经调查得知，犯罪嫌疑人邓必万因吸毒正在桂阳县治安拘留所执行拘留，于是，该所民警立即到治安拘留所对犯罪嫌疑人邓必万涉嫌抢劫一案进行调查。
3.监视居住决定书、解除监视居住决定书、释放证明证明：2012年1月12日，邓必万因患有严重疾病，被桂阳县公安局采取监视居住措施。2012年7月10日，桂阳县公安局因为邓必万监视居住期限届满决定对邓必万解除监视居住措施并予以释放。
4.传唤通知书证明：桂阳县公安局于2012年5月23日、2012年6月17日对邓必万两次传唤，均未及时到案，邓某2（邓必万叔叔）签字确认。
5.证人欧某的证言证明：2011年4月份的一天，他弟弟何某要买车向他借4000多元钱，他答应了。于是他与他弟弟何某一起到了洋市买车。到了洋市之后，何某电话和卖车的那个人联系。过了一会儿，车主“小伍”开着一辆白色的五菱面包车来接他们到一个村子里去，在路上，“万万”和另外一个男子也上了车。到了村子里之后，他就先下车看看周围，他弟弟就在车上和卖车的人谈车子的事情。他们谈好价格后，他把钱借给了何某，何某从身上数了4200元给“万万”，交钱后何某向对方要钥匙，万万就马上翻脸了，并用言语威胁他们：“你们他妈的4200元钱就想买老子的车，怕是想死了，给老子滚下去，不然老子搞死你们。”“万万”放狠话，一直在说要他们滚下去，不然就要搞死他了，他和何某很害怕，人身安全受到了威胁，所以只好下车了。
6.证人邓某2的证言证明：他是邓必万的亲叔叔。2012年1月12日邓必万因患有肺结核严重疾病，而被桂阳县公安局采取监视居住措施。邓必万现在广东打工，他们找不到邓必万，他和邓必万的父母没有邓必万的联系方式。
7.证人邓某1的证言证明：2011年4月份的一天上午9点钟左右，桂阳县洋市镇老屋村的邓必万一个人骑一台摩托车到他家里，看了他的一台五菱宏光白色面包车并问他卖不卖，邓必万说他有个朋友想买车，于是邓必万打了一个电话给那个买车的朋友。下午3点钟的样子，邓必万骑摩托车搭了一个30岁左右的男子到他家里来看车。当天没有谈好价格。第二天中午10点左右，邓必万说那个朋友愿意出6000多买他的车，邓必万还有一个和邓必万年纪差不多的男子骑着摩托车在村路口等他。于是他就开着他的面包车去洋市圩上把两个买车的人接进他们村口邓必万等的地方后，邓必万马上坐上了他车子的副驾驶室并要两个买主拿钱给他，其中一个买主数了4200元钱交给邓必万，邓必万没有把钱给他，那两个买主要他把钥匙给他们，他就说：“邓必万跟我说你们是6800元买我的车，你们拿4200元我就不会卖，况且那些钱也没有交给我”。这时邓必万就对两个买车的人说“你们马上给我下车，要不然今晚就砍死你们”之类的威胁言语，邓必万用言语威胁两个买主要他们下车马上滚蛋，那两个买主下车之后，邓必万和另一个男子就拿着买主买车的4200元钱骑着摩托车往洋市镇老屋方向走了。他不认识和邓必万一起的那个男子，后来才知道那名男子的外号叫“蠢子”。
8.被害人何某的陈述证明：2011年4月份，他从一个洋市人（外号叫“小清麻拐”）那里得知，洋市镇的邓必万有二手车卖，之后他就从小清麻拐那里得到了邓必万的手机号码，并与邓必万取得了联系。邓必万告诉他，想买车的话就让他晚上下去看车。于是他就马上坐车到洋市镇去找邓必万看车。邓必万在洋市镇坐客车的地方，把他接到老屋大队一个小村子里，到了那个村子之后他就看见不远处有一辆白色的五菱之光面包车，当时那里还有一个青年人。他就和邓必万一起下车去看了看车子的情况，车子大约有5成新左右，牌照是湘D开头的。他就问邓必万这车子要多少钱，当时邓必万就对他说要6800元，他说最多4200元，当时因为价格的事情，他和邓必万就没有谈好买车的事情，他就坐车回桂阳了。他回到桂阳后，邓必万打电话给他说4200元钱卖给他，让他现在就下去把车开上去。之后他就和他姐夫欧某一起到了洋市镇去买车，他们到了洋市之后就和邓必万一起坐到那辆湘D的白色面包车上，当时和邓必万一起的还有两个人。在车上他点了4200元钱给邓必万，邓必万把钱拿到手之后，就马上对他和欧某说：“你们两个给我滚下去。”他对邓必万说：“兄弟你不要这样搞，有事好好说。”邓必万又对他说：“你们两个再不滚下去，老子就拿刀砍死你们。”这个时候和邓必万一起的一个外号叫“小五”的人就对他说：“你们两个快下去，等下出了事情也不好。”之后他和欧某从车上下来了，邓必万他们就开着车子走了。
9.被告人邓必万的供述证明：2011年4月份，他村里的一个外号叫“小五”对他说想把自己的一辆五菱之光面包卖了，刚好这段时间他一个朋友“大麻拐”问有没有车卖，他便回答说有，之后就有一个人打电话给他，要买二手车，他告诉他如果要看车的话就今天下来，挂了电话之后，他就把事情告诉“小五”了。当天下午那个要买车的人就从桂阳坐客车下来了，于是他便开车把买车的那个人接到了“小五”的村里去看车，当时“小五”把车停在村里，那个买车的人看了看“小五”的车子，就问：“要多少钱才肯卖这辆车子。”“小五”就说要6000多元钱才肯卖。那个买车的人嫌贵了，他只愿意出4000多元钱买车，这次就没有谈好，买车的人就回桂阳去了，于是他也回自己家里了。过了一会儿，“小五”就打他的电话，让他跟买车那个联系4000多块钱卖给对方。他便又给那个买车打了电话并让对方下来。傍晚时，那个买车的人和他一个朋友又一起从桂阳到洋市来了，这次就是“小五”开车将他和那个买车的人及其朋友接到他村里去了，当时车上还有一个“小五”的朋友，车子停在“小五”村子后面。他们都没有下车，就在车里谈的买卖车辆的事情，最后双方谈好以4200元的价格成交，那个买车的人就从朋友的身上接过了4200元钱现金交给了他，他就对那两个买车的人说：“你们两个给老子滚下去，不然老子要你们好看。”买车的人就说：“兄弟，别这样搞撒。”他又说：“搞什么搞，老子就是要这样。”“小五”这时候就对买车的人说：“你们还是算了，走吧，事情闹大了不好。”那两个买车的人见没有办法只好下车了，他们就马上开车走了。
10.现场勘验检查笔录证明：案发现场位置及周围概况。
11.辨认笔录证明：①何某辨认出邓必万；②邓必万辨认出邓某3。
二、抢夺罪
2017年9月19日下午17时许，被告人邓必万以有个朋友要买手机，想办分期为由，通过微信约见之前帮他办理手机分期的业务员刘某1。二人在桂阳县城体育路舂陵市场旁的停车处见面后，被告人邓必万借用刘某1的手机打电话，被告人邓必万在打电话时见刘某1的手机比较好，便临时起意想占为己有，遂趁刘某1不备，将刘某1的OPPO牌R11型黑色智能手机拿走。经认定，刘某1的OPPO牌R11型黑色智能手机价值人民币2140元。
上述事实，有公诉机关提交的下列经庭审举证、质证、认证的证据予以证实：
1.接受刑事案件登记表、立案决定书证明：本案由被害人刘某1于2017年9月19日报案至桂阳县公安局。该局经过审查，于2018年2月2日立案进行侦查。
2.抓获经过、协助函、临时寄押审批表证明：2018年3月22日16时许，邓必万在广州市白云区钟落潭镇长腰岭村六队一工地被民警抓获归案，并临时寄押于广州市公安局白云区分局。
3.刘某1的手机购买凭证证明：刘某1于2017年7月17日在桂阳时代通讯购买一台0PPOR**型号手机，价格为2999元。
4.邓必万分期购买手机凭证证明：2017年8月8日，邓必万在刘某1处办理一台A**手机分期服务，总价格2199元，收付300元，每月还款200.45元，借款期限12期。
5.通话记录详单证明：被害人刘某1的手机被盗后的通话记录情况。
6.价格认定结论书证明：2018年3月27日，桂阳县价格认证中心出具桂价认定[2018]60号价格认定结论书，认定刘某1的0PPO牌R11型号手机的价格为2140元。
7.证人谢某的证言证明：他是刘某1的同事。2017年9月19日下午5点半左右，在桂阳县鹿峰街道体育馆路1号VIVO手机店，一个男的进来店子里面四处看了一下手机，就坐在他对面的凳子上。大概过了五到十分钟，该男子拿出手机让刘某1帮忙在店子里充电，站了一会就走出去了。之后刘某1也有事出去了一下，过了十分钟左右，刘某1就回来跟他说：“借你手机给我用一下。”刘某1打了几个电话也打不通，然后刘某1就说他手机被关机了，可能是被那个男的故意拿走了，之后就报警了。刘某1被拿走的手机是一台黑色0PPOR11型号手机。
8.被害人刘某1的陈述证明：他是在郴州市汇信公司做手机的分期专员，在桂阳上班。2017年9月19日下午17时，他正在体育路VIVO手机潇湘店内，一名上次在他手上分期购买手机的客户发微信说有个朋友要买手机，准备办分期，要他马上来桂阳县体育馆路，随后他到了舂陵市场下面的停车场那里看到了那个客户，客户对他说：“他的朋友在家里带银行卡去了，等下会过来。”之后他去世杰学校接了他妹妹回来，他就带她到了VIVO手机潇湘店内写作业，他则又过去找这名青年男子。到了后，那个客户说借他的手机打电话，他就拿起给了那个客户，那个客户在打电话时，他向前走了几步背对着那个客户。那个客户先打了一个电话，挂了后，又接着打第二个电话，等他反头时就看见那个客户不见了，于是他就去找对方，但是没有找到。这部手机是他2017年7月17日在桂阳县体育路时代通讯手机店购买，0PPOR11智能手机，机身磨砂黑，内存64G，当时的价格是2999元人民币，有发票。这个男子叫邓必万，上个月在他手上买了分期付款的一个0PP0A77手机，总价是2199元。
9.被告人邓必万的供述证明：2017年7、8月份，桂阳县一家手机店在桂阳县体育广场搞分期付款购买手机的活动，他以分期付款的方式在一个姓刘的男性业务员手上以分期付款的方式购买了一台oppo手机（价值2千多元）。隔了一个月左右的时间，他一个叫雷建勇的朋友也想买一台分期付款的手机，他就介绍雷建勇到桂阳县体育馆来买手机。有一天下午五六点钟，他用他的手机给雷建勇通了一次电话之后，手机就没有电了，他就借那个姓刘的业务员的手机，把他的电话卡装到那个姓刘的手机上给雷建勇打电话，雷建勇那边有可能是没有信号的原因，他打了几次都没有打通，他就边打雷建勇电话边走，当他走到桂阳县步行街靠近体育馆公厕位置时，他觉得姓刘某2个业余员的手机比他手机好，他就想占为己有，自己拿来用。他就临时起意把姓刘某2个业务员的手机拿走了，当时他也没有告诉那个姓刘的业务员，他拿走姓刘某2个人的手机当天，姓刘的业务员给他发了微信，要他将手机交还。因为他在拿到姓刘某2人的手机后的第二天搭摩托车经过桂阳县一市场的时候不小心将姓刘的手机弄丢了，他就一直没有给姓刘某2个业务员回电话了。
10.现场勘验笔录证明：案发现场位置及周围概况。
11.辨认笔录证明：①刘某1的辨认出邓必万；②邓必万辨认出刘某1。
本案还有以下经庭审举证、质证、认证的综合证据：
1.刑事判决书证明：邓必万犯抢劫罪，于2007年12月13日被桂阳县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金五千元，刑期自2007年7月16日至2011年1月15日止。
2.行政处罚决定书证明：2011年12月25日，邓必万因吸食毒品被桂阳县公安局行政拘留15日。
3.户籍证明证明：被告人邓必万的身份情况，作案时已年满18周岁。
4.桂阳县看守所提供的健康检查登记表证明：邓必万在入所时体检情况。
本院认为，被告人邓必万以非法占有为目的，抢劫他人财物，其行为已构成抢劫罪；被告人邓必万以非法占有为目的，乘人不备，公然拿走他人财物，数额较大，其行为已构成抢夺罪。公诉机关指控被告人邓必万犯抢劫罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人邓必万在抢劫共同犯罪中起主要作用，系主犯。关于公诉机关对第二起犯罪定性为盗窃罪的指控及被告人邓必万辩称其第二起犯罪应定性为诈骗行为的辩护意见。经查，（1）本案被告人当着被害人即财物所有人的面，乘被害人没防备，以被害人能够立即发觉的方式，公然拿走被害人所有的财物而据为己有，不符合秘密窃取的行为特征，更具有公然性的特征，其行为符合抢夺罪的构成要件;（2）诈骗行为的构成要件之一是被害人基于行为人虚构事实或者隐瞒真相而产生错误认识，并基于这种错误认识而处分自己的财物给行为人。而本案中被害人没有将自己的财物处分给被告人的意思，故不符合诈骗罪的构成要件。据此，对公诉机关的上述指控及被告人的上述辩解不予采纳。关于被告人辩解其在第一起抢劫共同犯罪中系从犯的意见。经查，根据被告人在侦查机关的供述、被害人何某的陈述、证人欧某、邓某1的证言等证据，证实被告人邓必万在抢劫共同犯罪中，收取被害人的购车款并对被害人实施威胁等行为，其在共同犯罪中起主要作用，应依法认定为主犯，故对被告人的上述辩解不予采纳。被告人邓必万曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；到案后如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人邓必万犯数罪，依法应当数罪并罚。综上，对被告人邓必万适用《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一、三款，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人邓必万犯抢劫罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金五千元；犯抢夺罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元。数罪并罚，合并执行有期徒刑四年十个月，罚金八千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月22日起至2023年1月14日止，先行羁押7日已折抵刑期。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。
二、责令被告人邓必万退赔被害人何某的财物损失4200元、退赔被害人刘某1的财物损失2140元（限本判决生效之日起十日内退赔）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 唐小琳
人民陪审员 侯体俊
人民陪审员 邓生娥
二〇一八年七月十三日
法官 助理 唐玲芳
书 记 员 邹亦峰
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十三条【抢劫罪】以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
(一)入户抢劫的;
(二)在公共交通工具上抢劫的;
(三)抢劫银行或者其他金融机构的;
(四)多次抢劫或者抢劫数额巨大的;
(五)抢劫致人重伤、死亡的;
(六)冒充军警人员抢劫的;
(七)持枪抢劫的;
(八)抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
第二百六十七条【抢夺罪；抢劫罪】抢夺公私财物，数额较大的，或者多次抢夺的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
携带凶器抢夺的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
(一)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
(二)依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
(三)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。