吉林省白城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）吉08民终490号
上诉人（原审被告）：荆连文，男，1963年8月20日生，汉族，个体，现住吉林省白城市洮北区。
上诉人（原审被告）：荆连峰，男，1977年11月20日生，汉族，农民，现住吉林省白城市洮北区。
二上诉人委托诉讼代理人：邓少辉，吉林金辉律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：周占利，男，1954年1月21日生，汉族，个体，现住吉林省白城市洮北区。
上诉人荆连峰、荆连文因与被上诉人周占利民间借贷纠纷一案，不服吉林省白城市洮北区人民法院（2018）吉0802民初352号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人荆连峰、上诉人荆连文及二人委托诉讼代理人邓少辉，被上诉人周占利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
荆连文、荆连峰上诉请求：撤销洮北区人民法院（2018）吉0802民初352号民事判决书，改判驳回被上诉人的请求。事实和理由：一、一审判决认定事实不清。根据双方订立的《收购协议》，在购销花生事宜中，被上诉人负责出资100万元，并提供仓库负责保管收购的花生；二上诉人负责收购、加工及装卸车。合同在实际履行过程中，被上诉人还参与了部分加工及销售事务，二上诉人也各自出资15万元。由此可见，该《收购协议》实为三人就购销花生事务订立的合伙协议，三人系合伙关系。事实是三人合伙购销花生事务出现亏损，且合伙事务未进行最终清算，合伙事务已取得的全部财产均已分配给被上诉人，二上诉人分文未取。且上诉人荆连文另行向他人借款20万元给付被上诉人，截止诉前，合伙事务中己无可供分割的共同财产，更没有可供分配的利润。一审判决二上诉人给付违约金10万元没有事实依据。合伙事务出现亏损导致不能按约定的利润分配方法进行利润分配，不能认定系二上诉人存在违约行为。二、一审判决适用法律不当。三人系合伙关系，除适用《合同法》外，还应主要适用《民法通则》、《最高人民法院关于贯彻执行民法通则若干问题的意见》中关于个人合伙部分的法律规定，以及《合伙企业法》的相关规定。
周占利答辩称，双方签订的收购协议，名为合伙，实为借款合同。协议第一条约定被上诉人提供100万元资金，应当是借款。协议第五条约定了上诉人还款日期和违约金10万元。协议第四条，约定的每斤4角利润是双方约定的利息。
周占利向一审法院起诉请求：1、要求二被告给付货款本金13180元；2、要求给付利润款（利息）92940元；3、要求承担违约金10万元。
一审法院认定事实如下：周占利提供证据：1、收购协议1份。证明原告已向二被告提供收购花生果投资款100万元，证明二被告投资10万元作为违约保证金，证明原告对加工成品每市斤获得利润0.40元，由二被告给付，证明二被告应在2014年1月16日前，向原告返还现金40万元整，于2017年8月30日前结清总货款给原告，又约定如有违约则原告有权不返回10万元的保证金作为违约金。荆连文质证认为，合同让我签我就签了，没有异议。荆连峰质证认为，我也签了，合同只能体现出100万的事，但是130万的这事没体现出来，合同是原告自己起草的。2、汇款收据2张。证明原告已经按照收购协议的约定，提供给了二被告100万收购款。荆连文质证无异议。荆连峰质证无异议。3、被告荆连文在2017年6月11日打的收据1份，内容是收到周占利花生米3003袋，每袋50斤。证明二被告收到原告周占利交的花生米。荆连文质证认为，可能我写错了，是花生果3003袋不是米。荆连峰质证认为，这些账我不清楚，我根本就不知道。4、17张收据、2张银行的交易明细。证明1、二被告卖出花生米后返给原告的钱数及米的袋数，米的袋数实际为2926袋，还差77袋。证明2、原告出资为100万元，这17张收据记载的是986820元还差13180元。证明收据当中记载的钱数和银行明细都是一一对应的。荆连文质证认为，有来回返货的，这些数不准，有重复记的。荆连峰质证认为，对这个数不认可，我们三方花生都在原告家，原告有义务通知我，卖货的时候没告诉我。5、9月8日荆连峰给我转款凭证1张。证明荆连峰全程参加合伙经营，知道我出售花生，他给我结的款。荆连文质证没异议。荆连峰质证认为，原告投资100万，贷款要到期了，花生货款没回来，让我往回追，这都是我三哥给我转的。6、购进台账3张、库存台账、销售台账各1张。证明1、原告诉讼请求第二项要求二被告支付92940元利润的依据，两笔销售合计4647袋，每袋50斤，每斤0.4元，合计92940元。证明2、二被告实际参与的加工出卖的事实。荆连文质证认为，袋数对，原告没拿那些钱，剩下的我们哥俩拿的。荆连峰质证认为，原告投资款100万收两份都没够，我们又投资30多万，我们的本都没了，还哪有利润了。7、电子数据1份，是原告和被告荆连峰的谈话录音。证明被告荆连峰承认原告提交的账本及台账所记载事实和金额。荆连文质证认为，没有异议。荆连峰质证认为，这录音是真实的，录音的前提是原告让我帮他要的款，我是怕起诉我才帮他催的款，我说的证据不代表我认可，而是拿到法庭上让法官认可，我没看过这个账，我没法认可。原告提供的上述证据，经二被告质证虽有异议，但未提出反驳证据推翻上述证据，上述证据符合证据规则规定，一审法院予以采信。荆连文提供了证据：借据1张。证明荆连峰打给原告的款是我在小额贷抬的款20万。原告质证认为，对借据本身有异议，该借款与本案没有关联性。该借据的本身并没有记载该借款用于与原告投资的花生加工所需资金有关的记载内容，所以该借据与本案无关，应不予采信。荆连峰质证无异议。该证据经原告质证有异议，认为是被告荆连文个人行为，与案件没有关联性。荆连文未能提供其他证据佐证该证与本案具有关联的证据，故，原告的质疑成立，该证据与本案没有关联性，一审法院不予采信。荆连峰提供证据：1、收据1张。证明农户收我花生款15万元。原告质证认为，这个收据是和别人的交易，与原告没有关系。荆连文质证认为，这事我不知道。2、收购明细1张。证明我拿15万元收花生了。原告质证认为，1、荆连峰提供的这个收购明细所记载的内容与本案无关，这里没有写明是不是本案的花生，没有具体的内容、名称。2、该收购单只是荆连文自行书写。荆连文质证无异议。3、入库单1份。证明成品果600袋，每袋50斤。证明不能按4647袋给原告分利润，这是在130万元以里的。原告质证认为，这张入库单跟我没有关系。花生果在我库仓储，入库单是由保管员记账，由我签字，这是荆连文自己记的账。荆连文质证认为，这是真的，有被收购人的签字。荆连峰提供的上述证据，经原告质证认为与本案不具有关联性。荆连峰不能提供其他证据佐证，上述证据均为单一证据，不能形成证据链，故，上述证据不符合证据规则规定，一审法院不予采信。
一审法院认为，本案争议的焦点为：1、原告主张二被告给付投资款本金13180元是否有事实和法律根据；2、原告主张利润款92940元是否符合法律规定；3、原告主张二被告承担违约金10万元是否给予保护；4、被告荆连峰主张投资15万元的事实是否存在。本案的法律关系是收购合同关系。从合同约定的内容看，双方的权利义务明确：原告提供收购资金100万元，提供仓库；二被告负责收购、加工、装车、卸车、返还货款。利润分配是，二被告每市斤干果给原告提成0.4元，剩余款项为二被告利润。围绕原告的诉讼请和本案争议的焦点问题，对双方存在争议的事实，一审法院经综合分析认证认为：1、原告主张二被告尚欠收购款本金13180元的事实成立。庭审中，原告出示了17张收据、2张银行的交易明细。证明原告支付的收购款本金为100万元，这17张收据记载的是只返还986820元还差13180元。对该事实，二被告虽否认，但未提供反驳证据证明，故，原告主张的该事实符合证据规则规定，一审法院予以确认。2、关于原告主张利润款92940元的事实。庭审中，二被告对原告主张的出售花生袋数、每袋50斤，每斤0.4元，均无异议，只是认为，原告仅出资100万元，收购款应为130万元。关于收购款，双方在收购协议中约定，只有原告出资100万元，二被告不出资。二被告称收购中因资金不足，自己又出资30万。二被告对其主张没有提供双方补充协议及约定，原告否认，二被告又未提供其他证据佐证。且按收购协议约定，收购价格、收购价款均由二被告控制，原告无法知道资金情况。故，二被告主张其增加资金30万元，没有证据支持，一审法院不予保护。原告主张利润款92940元，符合客观事实，一审法院予以确认。3、原告主张二被告承担违约金10万元。对原告该主张应看二被告是否存在违约事实。根据双方签订的收购协议第5条约定：“乙方在2017年1月16日前反甲方现金40万元整，乙方在2017年8月30日前结清总货款给甲方。如乙方违反此约定，甲方有权销售库内花生并不返还10%拾万元保证金。”经庭审查明，二被告未能按收购协议约定于2017年8月30日前结清全部货款。二被告在履行合同过程中，违反了协议约定给付货款，其违约事实客观存在，故，对二被告违约事实，一审法院予以确认。4、关于被告荆连峰主张投资15万元的事实是否存在。庭审中，原告否认荆连峰出资15万元，荆连峰出示了收据一张，证明农户收花生款15万元。荆连峰与原告是合同关系，其出资15万应与原告协商或签订出资协议，荆连峰没有原告认可其出资的证据，且未经合伙人同意其擅自出资亦不符合常理，故，被告荆连峰主张投资15万元的事实，因没有证据支持，一审法院不予确认。基于上述事实，一审法院依据《中华人民共和国合同法》第四十四条规定：“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。”第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”原被告签订的收购协议时依法签订的，合法有效。二被告未按合同约定给付原告货款、利润属违约行为，故，原告主张二被告给付货款本金13180元、给付利润款92940元、承担违约金10万元的诉讼请求，符合法律规定，一审法院予以支持。二被告抗辩主张，因为买卖赔了，卖出去的货款没收回来，不同意给付货款及荆连峰投资15万元的抗辩主张，依法无据，一审法院不予以支持。一审法院为保护当事人的合法权益。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条规定，判决：被告荆连文、荆连峰于本判决生效后3日内给付原告周占利货款本金13180元；给付利润款92940元；给付违约金10万元。案件受理费2196元，由被告荆连文、荆连峰负担。
本院二审认定事实如下：
本院二审期间，被上诉人周占利提交了周占利微信号×××，荆连峰微信号×××，微信联系荆连峰协商给付6.9万元利息的微信记录。荆连峰没有异议，本院对此证据予以采信。
本院对一审法院认定的下列事实予以确认：周占利、荆连峰、荆连文于2016年11月30日签订收购协议，约定周占利向二被告提供收购花生果现金100万元，二被告出资10万元作为违约保证金，原告对加工成品每市斤获得利润0.40元，由二被告给付，二被告应在2014年1月16日前，向原告返还现金40万元整，于2017年8月30日前结清总货款给原告，又约定如有违约则原告有权不返回10万元的保证金作为违约金。原告按照收购协议的约定，提供给了二被告100万收购款。原告已经收回借款986820元。按约定于2017年8月30日前二被告结清总货款给原告，但是二被告在履行合同过程中，违反了协议约定给付货款，其违约事实客观存在，最终还差本金13180元，按照双方约定二被告应当给付违约保证金10万元，原告应得利润92940元。
本院二审中，经当事人核算，按24%年利率标准，计算借款利息，二上诉人欠被上诉人利息为136000元。对上述利息，二上诉人在本院给定的核对期间未提出异议，本院对上述事实予以确认。二审法院另查明，当事人之间的收购协议第1条载明：甲方周占利提供收购花生果现金100万元，乙方荆连峰、荆连文出资10万元作为保证金。第2条载明：乙方荆连峰、荆连文负责花生收购加工装车卸车等，乙方负责收购花生果的产品质量，保证收购的花生果为2016年花生，出芽率90%，如发生霉变等一切质量问题，均由乙方承担后果并赔偿甲方损失，另加15%违约金。第4条载明：暂定花生果加工成品为每市斤4元，乙方给甲方每市斤利润0.4元，出甲方仓库价格为每市斤4.4元。乙方付全款才可在甲方仓库提货。第5条载明：乙方在2017年1月16日前返甲方现金40万元，2017年8月30日前结清总货款给甲方。如乙方违反此约定，甲方有权销售库内花生果并不返回10万元保证金。第6条载明：甲方如发现乙方用其提供的资金作为其他用途，甲方有权立即终止合同，乙方立即返还全部资金并没收乙方保证金。认定上述事实的证据有一审中周占利提交的证据：1、收购协议1份，2、汇款收据2张，3、被告荆连文在2017年6月11日打的收据1份，4、17张收据、2张银行的交易明细。5、9月8日荆连峰给我转款凭证1张。6、购进台账3张、库存台账、销售台账各1张。7、电子数据1份。有二审中周占利提交的证据：1、周占利微信号×××，荆连峰微信号×××，微信联系荆连峰协商给付6.9万元利息的微信记录。2、周占利提供的上诉人以年利率24%计算利息共计13.6万元的利息计算清单一份。以及双方当事人的陈述。
荆连峰向一审法院提供1、收据1张，2、收购明细1张，3、入库单1份，荆连文向一审法院提供借据1张。上述证据与本案没有直接关联性，二审法院也不予采信。
二审归纳案件争议焦点：双方之间的法律关系如何确定，二上诉人是否应当给付被上诉人借款收益即利息。
本院认为，根据当事人之间《收购协议》约定，周占利出资100万元，只获得收益，不承担经营风险，二上诉人与被上诉人之间《收购协议》名为合伙，实为民间借贷法律关系。本案中双方当事人争议的纠纷应为民间借贷纠纷。《中华人民共和国合同法》第一百九十六条规定：借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条规定：借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条规定：本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。经金融监管部门批准设立的从事贷款业务的金融机构及其分支机构，因发放贷款等相关金融业务引发的纠纷，不适用本规定。第二十六条规定：借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。本案中，根据当事人之间签订的收购协议约定，周占利只获得收益，不承担亏损风险，也不参与共同实际经营，因此当事人之间实际形成了民间借贷法律关系，并不是上诉人所主张的合伙协议纠纷关系。二上诉人没有按约定还款，违约事实存在，应承担违约责任。双方当事人对欠周占利借款本金13180元的数额没有异议，一审对此判决正确，本院予以维持。根据双方协议约定，周占利获得的借款收益包括两部分，一是利润款92940元，二是违约保证金10万元，共计192940元，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，被上诉人获得的借款收益不得超过年利率24%。据此，对于超过法律规定的部分依法不予保护。二审中，周占利主张要求上诉人按24%的年利率给付利息，并提交了双方还款利息计算清单，得出利息为136111元，周占利表示只主张136000元，二上诉人在本院给定的期间内对利息数额计算没有提出异议。经审查，周占利主张的136000元利息数额没有超过最高年利率24%的法律规定，因此对于周占利主张的借款收益利息136000元（利润款、违约保证金）本院予以支持。一审判决认定部分事实不清，二审法院予以纠正。
综上所述，荆连峰、荆连文的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第一百零七条、第一百一十四条规定，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：
一、撤销吉林省白城市洮北区人民法院（2018）吉0802民初352号民事判决；
二、荆连文、荆连峰给付周占利借款本金13180元及借款利息（利润款、保证金）136000元；
三、驳回周占利的其他诉讼请求。
一二审案件受理费4392元，由被告荆连文、荆连峰负担2897元，周占利负担1495元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王东兴
审 判 员 张天秋
代理审判员 姚 磊
二〇一八年八月十五日
书 记 员 李立群