吉林省白城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）吉08民终739号
上诉人（原审被告）：大安市公路工程有限责任公司，住所地吉林省大安市检法小区南门对过东。
法定代表人：孟宪辉，该公司经理。
委托诉讼代理人：纪东梅，该公司职员。
委托诉讼代理人：朱柏成，大安市法律援助中心律师。
被上诉人（原审原告）：大安市大赉建筑工程队，住所地吉林省大安市惠阳街办事处。
法定代表人：郭万祥，该工程队经理。
委托诉讼代理人：王旭东，吉林于晓辉律师事务所律师。
上诉人大安市公路工程有限责任公司因与被上诉人大安市大赉建筑工程队建设工程施工合同纠纷一案，不服吉林省大安市人民法院（2018）吉0882民初560号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人大安市公路工程有限责任公司委托诉讼代理人纪东梅、朱柏成，被上诉人大安市大赉建筑工程队法定代表人郭万祥及其委托诉讼代理人王旭东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
大安市公路工程有限责任公司上诉请求：1.撤销一审判决。依法重新审理此案；2.确认被上诉人一审起诉欠款数额证据不足；3.确认被上诉人违反交易习惯，违约在先；4.驳回被上诉人的一审诉讼请求，并判决被上诉人承担一、二审的诉讼费用。事实与理由：1.一审判决上诉人欠款数额为95.8万元，证据不足。根据民事诉讼法的规定，民事诉讼谁主张，谁举证。本案原告起诉时只向一审法院提交了一份事后补签的施工结算合同，但是这个合同是否履行，怎么履行的。被上诉人在一审开庭时并没有向法院提交相关的证据。而且在被上诉人的手中亦没有上诉人为其出具的尾欠多少工程款的欠据。被上诉人称已经偿还了105万元也没有证据支持。在这种情况下，一审判决将举证责任认定为上诉人（一审被告）一方的做法是违反民事诉讼举证规则规定的。所以上诉人认为，被上诉人一审诉求证据不足；二、被上诉人（一审原告）拒绝给上诉人开具增值税发票违反交易习惯导致上诉人无法入账违约在先。根据最高人民法院发布的会议纪要精神，承包人不履行配合档案备案、开具发票等协作义务的，人民法院应视违约情节。可以依据合同法第六十条、第一百零七条规定，判令承包人限期履行、赔偿损失等。本案中被上诉人在工程完工后结算时，上诉人已经结算给被上诉人大部分工程款。但是因为拒绝交付上诉人增值税发票，已经导致上诉人无法下账、无法挂账、账目混乱等不良后果。根据合同法第六十条一款规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。二款规定，当事人应当遵循诚实信用原则。根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务，本案中被上诉人要求上诉人结算工程款，根据交易习惯，其应当向上诉人提供结算票据凭证（增值税发票），但是由于被上诉人在结算时拒绝向上诉人一方出具结算凭证，这已经构成违约，而且给上诉人造成了损失，是违约在先，所以根据合同法的规定，在被上诉人拒绝开具发票的情况下，上诉人可以先履行抗辩权，拒绝支付工程款。综上所述。本案被上诉人违反交易习惯，拒绝向上诉人开具结算工程款的票据凭证。违约在先。上诉人享有先履行抗辩权。另外，被上诉人没有充足的证据证明尾欠工程款的数额，证据不足。所以上诉人认为一审判决上诉人支付工程款缺少事实和法律依据。诉求不成立。故提出上诉，望二审法院驳回被上诉人的一审诉讼请求。
大安市大赉建筑工程队答辩称，1.原审判决认定事实清楚，证据确实充分，判决适当；2.坚持一审的代理意见；3.被上诉人已经举证证实上诉人拖欠工程款200.8万元，自认上诉人偿还了105万元，余款95.8万元上诉人没有给付，如果上诉人对欠款有异议应承担相应的举证责任；4.开具发票与否不是上诉人拒绝还款的抗辩理由，根据交易习惯应先付款后开具发票。综上所述，应驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。
大安市大赉建筑工程队向一审法院起诉请求：要求被告偿还工程款95.8万元及利息（自2012年1月1日至实际给付之日止按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算）。
一审法院认定事实：原告承建大通线靠山村段水泥路工程，该工程已经于2011年10月开工，当年竣工。2014年4月10日原被告补签合同一份，合同载明：大安市至通榆县（大通线）靠山村段经大安市公路工程有限责任公司（项目负责人：于权）与大安市大赉建筑工程队（项目负责人：郭万祥）共同协商，双方自愿共同起草以下合同：1．郭万祥修筑大通线靠山村段水泥路4.28公里，每公里造价为陆拾万元整（600000元）共计贰佰伍拾陆万捌仟元整（2568O00元）。2．郭万祥所用大安市公路工程有限责任公司砂石料等共计伍拾陆万元整在合同总造价中扣出。3．总价贰佰伍拾陆万捌仟元整扣出料款伍拾陆万元整，余额贰佰万零八千元整。现原告自认已经给付105万元，被告没有对此予以反驳，也没有提供为原告拨款双方往来账目的证据。一审法院认为，庭审中，原被告双方对原告承建大通线靠山村段水泥路工程这一事实没有争议，施工已经完工并使用，双方补签了合同，对工程款的数额进行了确认。关于给付工程款问题，因原告已经按照约定完成施工过程并交付使用，被告也应依约定支付工程款，按照交易习惯，被告支付工程款后，原告应向被告出具收据或开具发票，被告单位对外支付的款项去向、收款人出具的收据或发票，在被告单位账目上均应有记载，被告对此有提供证据的义务，但在诉讼过程中被告没有提供，对此其应承担举证不能的法律后果。对已经支付工程款的多少，原告自认已经给付105万，被告对此没有提出抗辩，也没有提供相反证据予以反驳，因此根据庭审双方当事人的陈述、抗辩、举证、质证，应认定被告已经向原告支付工程款105万元，尚欠工程款95.8万元。现原告起诉要求被告给付余欠工程款的请求符合法律规定，本院予以支持。关于原告要求被告给付利息的请求，因原告施工工程已经于2011年底竣工，工程完工后被告按照法律规定应支付全部工程款，因此原告要求自2012年1月1日起支付余欠工程款利息的请求，符合《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”的规定，本院予以支持。关于被告提出已经支付给原告的款项原告没有提供有效凭证无法下账问题，被告向原告支付工程款后，原告应为被告出具何种票据应依约定和法律规定办理，不属于本案审理范围。一审法院判决：被告大安市公路工程有限责任公司于判决生效后三日内给付原告大安市大赉建筑工程队工程款95.8万元及利息（按照中国人民银行同期同类贷款利率自2012年1月1日起至实际给付之日止计息），案件受理费6690元，由被告负担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。
二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案诉争的工程系在2011年年末完工并已验收完毕，双方亦在2014年4月10日针对本案诉争工程补签合同书一份，现双方当事人对本案诉争工程总造价为256.8万元并无异议，对总价款中应扣除56万元材料款亦无异议。现大安市大赉建筑工程队主张大安市公路工程有限责任公司已向其支付工程款共计105万元，余95.8万元欠付，成诉。因大安市公路工程有限责任公司对已付款数额不认可，其作为工程款的支付方，应承担已给付工程款实际数额的举证责任，但是一、二审中其均以账目不清为由，未向人民法院提交相关款项的支付证据，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，大安市公路工程有限责任公司应承担举证不能的法律后果。
另，关于大安市公路工程有限责任公司上诉主张大安市大赉建筑工程队拒绝为其开具发票系违约在先的问题。因双方当事人既未在合同中约定亦未口头约定开具增值税发票的义务，故大安市公路工程有限责任公司以此主张先履行抗辩权于法无据，本院不予支持。且因大安市公路工程有限责任公司在一审中并未针对增值税发票的开具问题提起反诉，故一审中对该项主张不予审理并无不当。
综上所述，大安市公路工程有限责任公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费13380元由大安市公路工程有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孔庆江
代理审判员 曹宝明
代理审判员 倪继迎
二〇一八年七月十日
书 记 员 商海艳