青海省西宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）青01民终947号
上诉人（原审被告):西宁无限空间装饰有限公司（统一社会信用代码：×××），住所地:西宁市城中区。
法定代表人：王有良，该公司总经理。
委托诉讼代理人：谢靖、王雪纯，青海磐佑律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：霍玉(公民身份号码：×××)，女，1963年7月1日出生，汉族，住西宁市。
委托诉讼代理人:张广寿、李龙，青海竞帆律师事务所律师。
上诉人西宁无限空间装饰有限公司(以下简称无限空间公司)因与被上诉人霍玉装饰装修合同纠纷一案，不服青海省西宁市城中区人民法院（2018）青0103民初496号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月30日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人无限空间公司的委托诉讼代理人谢靖、王雪纯、被上诉人霍玉的委托诉讼代理人李龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
无限空间公司上诉请求：请求撤销一审判决，改判驳回霍玉的一审诉讼请求。一、二审诉讼费用由霍玉承担。事实与理由：一审认定事实不清，霍玉向无限空间公司已支付的65280元装修款项中并未包含无限空间公司专门为霍玉定制的部分主材费用21170.4元，该部分主材已发货且由于是定制无法退换，依据双方签订的《西宁无限空间装饰设计工程有限公司（预算书）》，霍玉应支付无限空间公司这部分主材的款项。一审还遗漏了17080元的地砖费用，也应一并予扣减，因此霍玉请求无限空间公司退还装修款的理由并不能成立。依据双方签订的《家庭居室装饰装修施工合同》第十条有关中期结算“甲方未按约足额交付中期款，乙方有权暂停施工”的约定，霍玉未按约定及时付款，无限空间公司停工并未违反合同约定。故请求二审改判。
霍玉辩称，无限空间公司上诉没有事实和法律依据，一审认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉维持原判。
霍玉向一审法院起诉请求：1.判令无限空间公司退还所收取的29010.9元装修款，并赔偿30000元违约金；2.本案诉讼费由无限空间公司承担。
一审法院认定的事实：2017年9月22日，霍玉（甲方）与无限空间公司（乙方）签订《家庭居室装饰装修工程施工合同》，该合同约定：甲、乙双方就乙方承包甲方的家庭居室装饰装修工程有关事宜，达成如下协议：施工地点：香格里拉路四期8号1单元1151室；工程建筑面积：三室两厅，130平方米；工程内容及做法（见《预算书》及图纸）；工程承包方式，乙方包工、包基础施工材料、包部分（或全部）主材（以“甲方委托乙方代购主材清单为准”）；开工期限为70工作日，开工日期为甲方首期款（基本装修工程造价的60%+第1.7款的②+③+④+⑤+⑥到乙方帐后第四日即2017年9月27日（或另行约定2017年12月7日）；如物业部门开工手续完备时间晚于前述时间或其他原因延误开工，则以交底单时间为开工时间，竣工时间为开工后第15工作日；合同总价款108800元；甲方变更或增减施工项目时，应与乙方协商，双方签署《工程洽商单》，并列明调整的价款和工期的相应顺延后，乙方按《工程洽商单》执行。（依照建筑装饰行业惯例，减项不缩短工期，也不减工程管理费）；合同履行中的各项项目变更事宜均由乙方施工代理人与甲方共同商定并签署《工程洽商单》或《工程变更统计单》，任何口头承诺或口头协议均无效，为确保合同双方的利益，任何书面补充（变更）协议均须由乙方法定代表人或负责人签署方有效，否则无效；由乙方提供的基础装修材料须严格按照乙方当期《基础装修材料名录》执行；应由乙方购买的基础装修材料，在工程进行中，甲方如需变更，双方须先填写“变更洽商单”，确认品牌及价格后，乙方方可购买，任何口头承诺无效；双方约定在施工过程中分下列几个阶段对工程质量进行验收：（1）只要施工材料（开工后三日内）；（2）中期验收：1、水电管路敷设验收（中期验收）；2、木制品框架验收（中期验收）；（3）工程竣工验收：含各项综合验收。中期验收：工程中期（即木制品框架完成及水电管路敷设完成为工程中期，不含新增项目），乙方通知甲方进行中期验收及中期结算根据预算书、工程变更洽谈及水、电施工单核算中期款，项目变更的增加款及水、电施工款，按100%与中期款（基本装修工程造价的35%）一并交付。甲方应在接到乙方中期款结算单两日内到乙方财务部交付中期款。自接到之日起两日内如未有书面异议，即视为甲方同意支付乙方该期工程款项，甲方未按约定足额交付中期款，乙方有权暂停施工，同时，甲方每拖延一天应支付基本装修工程造价（不含水电预收款）的0.5%违约金，并且由此延误的工期给乙方造成的损失均由甲方承担。工程中期验收及竣工验收时，甲方应在接到乙方验收通知2日内进行验收，如果甲方既不验收又不在上述时间提出书面意见则视为甲方认可该期工程验收，甲方入住（包括搬入家具）视为验收合格。工程款支付，首期款，65280元，签订合同即付；中期款，41399元，中期验收即付；尾款，2121元，竣工验收即付；该合同还对其他权利义务进行了约定。该合同签订后，2017年9月22日，霍玉向无限空间公司交付首期装修款65280元，2017年10月14日霍玉向无限空间公司交付水电改造费8200元。2017年9月27日无限空间公司进场施工，现该装修工程停工。2017年11月1日，无限空间公司（乙方）向霍玉（甲方）出具《按期竣工承诺书》，主要内容为：经甲乙双方协商签订的装修合同约定，由乙方承接甲方在××里住宅内部装修工程，装修工程于2017年9月27日开工，2017年12月7日竣工。自2017年9月27日开工至2017年10月31日，时间过去了35天，乙方只做了水电改造和防水处理工程，期间停工近20天……乙方承诺：确保在12月7日如期保质保量地完成装修工程，并及时向甲方交付，如乙方逾期完工交付，且逾期超过3天，每超一天，甲方每天按合同约定装修工程总金额的千分之五向乙方支付违约金。2018年1月8日，霍玉、无限空间公司对涉案装修工程进度进行了确认，无限空间公司已完成施工的基本装修价款为23178.3元，装修主材为价款13090.8元，共计36269.1元。2017年12月22日，霍玉通过特快专递向无限空间公司寄送了《解除合同通知书》，该通知主要内容为：西宁无限空间装饰有限公司，2017年9月22日，你公司与我签订了《家庭居室装饰装修工程施工合同》，约定由你公司完成我在××里装修施工工作，并对使用的材料、工期等进行了详细约定。合同签订后，我按合同约定支付了费用，但你公司却严重违反合同约定，未能按期施工。虽经我多次督促，并让你公司签订了《按期竣工承诺书》，但你公司仍然不予重视，严重影响了我按时搬家居住。你公司在合同履行过程中私自更换约定的装修材料，在我发现并要求按合同履行时，你公司置之不理......。特此通知：1、从2017年12月22日起，解除你公司与我签订《家庭居室装饰装修工程施工合同》；2、你公司于2017年12月25前退还已收取的费用65280元；3、你公司向我赔偿损失30000元。一审庭审中，无限空间公司认可收到该《解除合同通知书》。
一审法院认为，霍玉、无限空间公司签订的《家庭居室装饰装修工程施工合同》，系双方当事人真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，应受法律保护，双方均应按合同约定履行。在该合同履行过程中，霍玉按合同约定向无限空间公司支付了首期装修款，无限空间公司于2017年9月27日开始装修施工，但无限空间公司并未按合同约定的竣工时间即开工后第15工作日竣工，2017年11月1日，无限空间公司向霍玉出具《按期施工承诺》，承诺保证在2017年12月7日保质保量地完成装修工程，并及时向霍玉交付，该承诺出具后，无限空间公司仍未按期完工，2017年12月22日霍玉向无限空间公司寄送了《解除合同通知书》，通知自2017年12月22日起解除霍玉、无限空间公司签订的《家庭居室装饰装修工程施工合同》，根据上述事实及《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条规定，霍玉有权解除双方签订的合同，且无限空间公司认可收到解除涉案合同的通知，故该通知到达无限空间公司时霍玉、无限空间公司签订的《家庭居室装饰装修工程施工合同》已解除，虽无限空间公司抗辩不同意解除，但无否认解除合同效力的相关证据，对该抗辩不予采纳，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”规定，现合同已解除，依据合同履行情况，无限空间公司应退还霍玉交付的首期装修款，但依据双方确认的无限空间公司已完成的基本装修价款及装修主材价款，该部分款项霍玉不再主张，首期装修款中未使用的装修款，无限空间公司应予以退还霍玉，现霍玉要求无限空间公司退还剩余装修款29010.9元，对霍玉的该诉讼请求，予以支持。关于霍玉要求无限空间公司赔偿30000元违约金的诉讼请求，根据无限空间公司向霍玉出具《按期施工承诺》，无限空间公司存在未按期完工的事实，其应承担违约责任，无限空间公司虽抗辩不承担违约金，但无证据证实，庭审中，经本院释明，其认为违约金约定过高，综合合同履行情况、预期利益等因素，从公平、诚实信用原则考虑，无限空间公司应向霍玉给付违约金5962元（2017年12月7日至2018年4月23日共137天）*年利率24%*65280元。关于无限空间公司抗辩在施工过程中霍玉未按合同约定向无限空间公司支付中期装修款导致工地停工的主张，其未提交证据证实，不予采纳。遂判决：1.无限空间公司于判决发生法律效力之日起十日内向霍玉退还装修款29010.9元；2.无限空间公司于判决发生法律效力之日起十日内向霍玉给付违约金5962元。案件受理费1091元，减半收取545.5元，由霍玉负担343.5元，由无限空间公司负担202元。
二审中，无限空间公司及霍玉均未向本院提交新证据。
经审理查明，一审已经审理查明的事实属实，本院予以确认。
另查明，2018年1月8日，霍玉与无限空间公司的法定代表人王有良均签名确认了《香格里拉四期八号楼1151室装修工程进度查验表》，在该查验表中，对基本装修小计为合同价32652元，已完工程价款23178.3元，未完工程价款9473.7元，在分项统计中对客厅木质线条、电视背景墙的统计为合同价分别为2154.6元、2000.6元，已完工程均为0元，未完工程分别为2154.6元、2000.6元，铺贴地墙砖合同价单价48元/㎡合计为8401.6元，已完工程为8356.6元，未完工程1㎡为48元。对装修主材小计为合同价款76148元，已完工程13090.8元，未完工程63057.2元，在分项统计中对地砖墙砖及附件的统计为合同价单价52.3元/㎡合计为13143.1元，已完工程13090.8元，未完工程1㎡为52.3元，对其余实木复合烤漆门、门套窗套、橱柜、衣柜、厨卫铝扣板吊顶、厨卫用品、窗台台面、五金开关、阳台木雕、硅藻泥均统计已完工程为0元。
本院认为，二审中，无限空间公司对案涉《家庭居室装饰装修工程施工合同》已经解除的事实不持异议，但上诉主张因为霍玉没有支付中期款才导致无限空间公司没有继续进行施工，故不应承担本案违约金，但无限空间公司与霍玉在案涉装修合同中对中期验收、中期结算、中期付款均有明确约定，从双方签订的《香格里拉四期八号楼1151室装修工程进度查验表》以及无限空间公司出具的《按期竣工承诺》可以看出，无限空间公司并未完成中期工程，其要求霍玉给付中期款无事实和合同依据，相反其在合同履行中确实存在违约行为，故一审判令无限空间公司承担本案违约金并无不当。无限空间公司上诉还认为其已订制实木复合烤漆门、橱柜、厨卫用品以及窗台台面共计价值21170.4元的装修主材，无法退还，但是无限空间公司没有提交足以证明的证据来支持此主张，且案涉《香格里拉四期八号楼1151室装修工程进度查验表》注明实木复合烤漆门、橱柜、厨卫用品以及窗台台面属于未完工程，并没有施工安装到霍玉家中，故无限空间公司主张应扣减21170.4元装修主材款的主张不能得到支持。另外，无限空间公司上诉主张依据《西宁无限空间装饰设计工程有限公司（预算书）》扣减墙砖地砖材料费17080元，但预算书并非实际结算，在案涉的《香格里拉四期八号楼1151室装修工程进度查验表》中，霍玉与无限空间公司对装修房屋铺贴地墙砖的人工费和材料费均作了明确统计，一审对铺贴地墙砖的人工费用和材料费用已经予以扣减，无限空间公司此项上诉也不能成立，应予驳回。
综上所述，无限空间公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定的基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1091元，由西宁无限空间装饰有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋敏芳
审 判 员 靳 玲
审 判 员 张洁琼
二〇一八年八月十四日
法官助理 杨家俊
书 记 员 程世超
附：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第一百九十九条当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。
第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。
第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。
法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。