贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔01民终3243号
上诉人（原审原告）：艾泽友，男，1967年8月2日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。
被上诉人（原审被告）：翟利平，男，1969年11月6日出生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。
被上诉人（原审被告）：汪源，女，1972年4月13日出生，汉族，住贵州省贵阳市乌当区。
委托代理人：张劲松，贵州普众律师事务所律师，执业证号：15201199910951946。
委托代理人：徐恺，贵州普众律师事务所实习律师。
上诉人艾泽友因与被上诉人翟利平、汪源民间借贷纠纷一案，不服贵州省贵阳市乌当区人民法院（2015）乌当民初字第0896号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
艾泽友上诉请求：撤销原判，依法改判支持上诉人的诉请。事实和理由：1、上诉人出借给被上诉人的借款金额是40000元，其中38400元通过银行汇款，1600元系现金支付，一审认定借款金额为38400元错误；2、一审法院认定债务系被上诉人翟利平的个人债务错误，应为二被上诉人的夫妻共同债务。
翟利平未到庭，亦未发表答辩意见。
汪源辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请维持原判。
艾泽平向一审法院起诉请求：1、二被告返还原告借款40000元和逾期利息（按银行同期借款利息计算）；2、诉讼费由二被告承担。
一审法院认定事实：2014年11月15日，翟利平出具借条给艾泽友，内容为“今借到艾泽友人民币肆万元整，还款日2015年2月15日，借款人翟利平2014年11月15日”。同日，艾泽友通过中国建设银行转款人民币38400元给翟利平。
另查明，翟利平与汪源于2011年4月21日登记结婚，双方均系再婚，婚后未生育子女。双方于2015年3月11日协议离婚，《离婚协议书》载明双方离婚的原因是“因男方赌博等行为致使感情彻底破裂”。中国银行股份有限公司贵州分公司2014年7月14日出具的证明内容为“翟利平系该行员工，每月平均收入为7611元”。贵阳市工商行政管理局2015年8月11日出具的证明，内容为“汪源系该局职工，每月平均收入8200元”。汪源提交的发票显示，汪源现居住的贵阳市乌当区绿湾国际A2幢2单元7层1号房屋面积为132.71平方米，价格368933.8元，发票时间为2010年11月24日。
一审庭审中，对于翟利平借款的具体用途，艾泽友陈述听翟利平说是在贵安新区投资一个项目，艾泽友未提供翟利平借款用途的证据，也未提供翟利平向其借款之后用作家庭生产生活之用的证据，也未提供翟利平向其借款之后两被告添置较大费用的夫妻共同财产的证据。
一审法院认为，本案的争议焦点有二，一是艾泽友与翟利平之间的借贷关系是否成立。二是若艾泽友与翟利平之间的借贷关系成立，该笔债务是否能认定系翟利平与汪源的夫妻共同债务。对于第一个争议焦点，虽然翟利平未到庭，但艾泽友提供了借条及银行卡交易查询，故认定艾泽友与翟利平之间的借贷关系成立，对于具体的借款金额，以银行转账凭证记载的金额人民币38400元为准。债务应当清偿，故对艾泽友要求翟利平返还借款本金人民币40000元，支持人民币38400元。
关于逾期利息问题，因翟利平出具给艾泽友的借条约定的还款日期是2015年2月15日，虽然双方在借期内未约定利息，但借款到期后，翟利平没有按期还款，已构成违约，应承担违约责任，其占用出借人款项给出借人造成的直接损失就是利息损失。根据《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第九条“公民之间的定期无息借贷，出借人要求借款人偿付逾期利息，或者不定期无息借贷经催告不还，出借人要求偿付逾期利息的，可参照银行同类贷款的利率计算。”的规定，对原告艾泽友逾期利息的诉讼请求，予以支持，利息从2015年2月15日按照中国人民银行公布的同期贷款利息起算，利随本清。
关于第二个争议焦点，该债务是否为夫妻共同债务的问题，是否属于夫妻共同债务应以该债务是否是为夫妻共同生活所负为判断标准。一审法院认为汪源的抗辩理由成立，本案所涉借款不能认定系翟利平与汪源的夫妻共同债务。从庭审查明的情况看，理由有以下几点：第一、艾泽友提供的证据不能证明翟利平向其借款时汪源知道。第二、中国银行股份有限公司贵州分公司证明翟利平每月平均收入为7611元，贵阳市工商行政管理局证明汪源每月平均收入8200元，翟利平与汪源的工资收入能维持双方正常的家庭日常开支。第三、汪源现在居住的房屋是汪源在婚前所购买。第四、汪源与翟利平均系再婚，而且婚姻关系存续期间不足4年，未生育子女。庭审中，对于翟利平借款的具体用途，艾泽友陈述在贵安新区投资一个项目。同时，在汪源已提供了上述证据证明本案涉及的债务不应认定为夫妻共同债务的情况下，艾泽友未提供翟利平借款用途的证据，也未提供翟利平向其借款之后用作家庭生产生活之用的证据以及翟利平向其借款之后添置较大费用夫妻共同财产的证据。故驳回艾泽友对汪源的诉讼请求。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条“债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可由债务人分期偿还，有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。”、《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还”、第二百零七条“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”、《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第九条“公民之间的定期无息借贷，出借人要求借款人偿付逾期利息，或者不定期无息借贷经催告不还，出借人要求偿付逾期利息的，可参照银行同类贷款的利率计算。”、《中华人民共和国婚姻法》第四十一条“离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。”《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第十七条第一款、第二款第三项“夫妻为共同生活或为履行抚养、赡养义务所负债务，应认定为夫妻共同债务，离婚时应当以夫妻共同财产清偿。下列债务不能认定为夫妻共同债务，应由一方以个人财产清偿：。（3）一方未经对方同意独自筹资从事经营活动，其收入确未用于共同生活所负的债务。”以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条第二款“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”之规定，判决：一、被告翟利平于本判决生效之日起五日内返还原告艾泽友借款本金人民币38400元及利息（利息按中国人民银行同期贷款利率计算，计算时间从2015年2月15日起至本金付清为止）。二、驳回原告艾泽友的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受费800元由被告翟利平负担（该费已由原告预交，被告翟利平在履行上述金钱给付义务时一并支付给原告）。
二审中，当事人没有提交新证据。经二审审理查明的事实与原判决认定的事实一致。上述事实有当事人陈述、借条，中国建设银行卡客户交易查询，证明，结婚证，离婚证等证据在卷佐证，并经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，本案二审争议的焦点为：一、借款金额是多少；二、该笔借款是否为两被上诉人的夫妻共同债务，被上诉人汪源是否对被上诉人翟利平向上诉人艾泽友的借款承担共同偿还的责任。
关于焦点一，根据上诉人艾泽友提供银行转账凭证显示转账的金额为38400元，上诉人艾泽友提出另有1600元系现金支付，但上诉人艾泽友未提供现金支付的证据，一审判决认定借款本金为38400元并无不妥，故上诉人艾泽友提出借款金额为40000元的上诉理由不成立，本院不予采信。关于逾期利息，因约定的还款日期是2015年2月15日，被上诉人翟利平未在借款期限内归还借款，应支付上诉人艾泽平从逾期之日起按中国人民银行同期贷款利率计算至本判决履行期限届满之日止的利息。
关于焦点二，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。”、《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款“夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第十八条“婚姻法第十九条所称“第三人知道该约定的”，夫妻一方对此负有举证责任。”之规定，涉案借款发生在被上诉人翟利平、汪源夫妻关系存续期间，被上诉人汪源没有证据证明被上诉人翟利平与上诉人艾泽友约定该笔借款为被上诉人翟利平的个人债务，被上诉人翟利平、汪源对上诉人艾泽友知道被上诉人翟利平、汪源之间的《婚前协议》应承担举证责任，被上诉人汪源提供的证据并不能证明上诉人艾泽友知道《婚前协议》的约定，亦不能证明涉案借款系被上诉人翟利平的个人债务，故涉案借款本金38400元及相应利息应按被上诉人翟利平、汪源的夫妻共同债务处理，上诉人艾泽友要求被上诉人汪源承担共同还款责任的上诉请求成立，本院予以支持。
综上，原判适用法律错误，依法应予改判。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持贵州省贵阳市乌当区人民法院（2015）乌当民初字第0896号民事判决第二项，即二、驳回原告艾泽友的其余诉讼请求；
二、变更贵州省贵阳市乌当区人民法院（2015）乌当民初字第0896号民事判决第一项为：翟利平、汪源于本判决生效之日起十日内归还艾泽友借款本金38400元及利息（利息按中国人民银行同期贷款利率计算，自2015年2月15日起至本判决履行期限界满之日止）。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费800元，由艾泽友负担40元，由翟利平、汪源负担760元；二审案件受理费800元，由艾泽友负担40元，由翟利平、汪源负担760元。
本判决为终审判决。
审 判 长 任光焰
代理审判员 张玉梅
代理审判员 喻厚智
二〇一六年九月十八日
书 记 员 杨荏淅