湖南省长沙市雨花区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘0111刑初23号
公诉机关长沙市雨花区人民检察院。
被告人伍四婆，男，1979年7月5日出生于湖北省监利县，汉族，初中肄业文化，农民，住湖北省监利县。因诈骗于2009年9月被行政拘留十日；因诈骗于2009年10月被行政拘留七日；因诈骗于2012年4月12日被劳动教养一年三个月；因犯诈骗罪于2014年7月3日被浙江省绍兴市越城区人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一千元，2014年9月10日刑满释放。因本案于2017年9月20日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。
被告人武红梅，女，1974年3月17日出生于湖北省监利县，汉族，小学文化，农民，住湖北省监利县。因本案于2017年9月20日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现羁押于长沙市第四看守所。
辩护人姜建均，湖南高天律师事务所律师。
长沙市雨花区人民检察院以长雨检刑检刑诉（2018）29号起诉书指控被告人伍四婆、武红梅犯诈骗罪，于2018年1月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长沙市雨花区人民检察院指派副检察长吴正文出庭支持公诉，被告人伍四婆，被告人武红梅及其辩护人姜建均均到庭参加诉讼。现已审理终结。
长沙市雨花区人民检察院指控，被告人伍四婆伙同他人以谎称公司成立周年庆折价大酬宾，以几十元低价购进平板电脑、手表、按摩仪等产品，虚构产品销售原价、优惠价，其中手表、按摩仪购进价30元左右，虚构销售原价分别为688元、698元，虚构优惠价300元，以免费抽奖获取优惠购买资格的方式诱使群众参与抽奖优惠购买活动。
因抽奖箱中奖券大部分对应的是手表和按摩仪，少部分100元以下产品德奖券有特殊标记，并不断被团伙安排的托抽取，参与抽取优惠购买资格的群众无可能免费获赠100元以下的产品。
具体抽奖规则如下：在第一次抽奖中，抽中100元以下的产品，则该产品免费赠送。在后续抽奖中，抽中100元以下的产品，产品免费赠送，并退还缴纳的押金。参与第二、三次抽奖需缴纳300元押金，第四次及后续抽奖，每次需缴纳700元押金。抽奖十次可以免费换购虚构销售原价为2888元的平板电脑一台。
2017年7月18日18时50分许，被告人伍四婆伙同被告人武红梅等人在长沙市雨花区金井小区多一度网吧附近组织上述摸奖诈骗活动，被害人朱某参与摸奖九次，获得白色平板电脑一台，支付资金共计5500元。
案发后，被告人武红梅的家属已赔偿被害人朱某人民币5500元，取得了被害人朱某的谅解。
为证明上述事实，公诉机关提供了被告人伍四婆、武红梅的身份、前科材料等书证；被害人朱某的陈述；被告人伍四婆、武红梅的供述与辩解；指认、辨认等笔录；视听资料等证据。公诉机关认为，被告人伍四婆、武红梅虚构事实骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人伍四婆、武红梅均起主要作用，均系主犯，应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款，第二十六条第一、四款之规定。被告人伍四婆在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定。被告人伍四婆、武红梅到案后能如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。
被告人伍四婆、武红梅对公诉机关指控的事实与罪名均无异议，且均自愿认罪。
被告人武红梅的辩护人提出的辩护意见是：被告人武红梅系初犯；系从犯；认罪态度较好；其亲属已代为赔偿被害人经济损失并取得谅解，故请求法庭从轻处罚。
经审理查明，被告人伍四婆、武红梅等人以几十元低价购进平板电脑、手表、按摩仪等产品，虚构产品销售原价、优惠价，其中手表、按摩仪的购进价约人民币30元，虚构销售原价分别为人民币688元、698元，虚构优惠价为人民币300元，并谎称公司成立周年庆折价大酬宾，以免费抽奖获取优惠购买资格的方式诱使群众参与抽奖优惠购买活动。具体抽奖规则如下：在第1次抽奖中，抽中100元以下的产品，则该产品免费赠送。在后续抽奖中，抽中100元以下的产品，产品免费赠送，并退还缴纳的押金。参与第2、3次抽奖需缴纳300元押金，第4次及后续抽奖，每次需缴纳700元押金。抽奖10次可以免费换购虚构销售原价为2888元的平板电脑1台。因抽奖箱中的奖券对应的均是手表和按摩仪，并无对应100元以下产品的奖券，故参与抽奖的群众无可能免费获赠100元以下的产品。
2017年7月18日18时50分许，被告人伍四婆、武红梅等人在长沙市雨花区同升街道金井小区多一度网吧附近摆摊吸引群众围观，其中有人在摊位上组织上述抽奖诈骗活动，有人在摊位附近拉拢群众来抽奖，有人以送打火机的方式吸引群众过来抽奖，还有人假装成抽奖者参与抽奖以增加人气，让群众误以为很容易中奖。被害人朱某参与抽奖9次，获得白色平板电脑1台，被骗财物共计人民币5500元。
案发后，被告人武红梅的亲属已代为赔偿被害人朱某的经济损失人民币5500元，并取得谅解。
上述事实，有以下经开庭举证、质证并确认的证据证明，足以认定：
1、长沙市公安局雨花分局东塘派出所出具的线索来源及抓获经过，证明被告人伍四婆、武红梅均被公安机关抓获归案的事实。
2、视听资料，视频截图，证明本案的犯罪事实。
3、提取笔录，扣押物品清单，作案工具的照片，证明公安机关在被告人伍四婆车上提取并扣押了作案工具，有广告单1张、优惠卡40张、彩票箱1个、手电筒1个、充电宝1个、按摩器1个、计算器1个、插座1个、剃须刀1个、收音机1个、闹钟1个、电吹风1个、手表3个、音响1台、打火机3个、耳机1个。
4、被害人朱某提供的平板电脑的照片及银行卡微信转账记录，证明被害人朱某参与抽奖共计被骗人民币5500元，获得平板电脑1台。
5、辨认笔录及照片，证明证人解某辨认出了被告人伍四婆就是与其一起实施诈骗的“武某”。
6、指认笔录及照片，证明被告人伍四婆、武红梅均指认出了长沙市雨花区同升街道金井小区多一度网吧门口就是其作案现场。
7、被害人朱某出具的谅解书，证明案发后，被告人武红梅的亲属已代为赔偿被害人朱某的经济损失人民币5500元，并取得谅解。
8、证人解某的证言，证明解某和“武某”、张某1、张某2、“湖南”、“高个子”和1个不认识的女的7个人一起行骗。诈骗方式是以公司抽奖为幌子，先批发一些廉价小商品作为礼品和奖品，再去广告店做些抽奖的广告牌，按照001号至018号，后面对应奖品、价格，价格都是他们自己定的，比如手表的进货价是30元，广告牌的优惠价是300元，还在广告店做了许多抽奖用的优惠卡片，供抽奖的人来抽奖的，到了地方他们就邀人抽奖进行诈骗，先把他们事先准备的工具搬下车，摆上架子，再把准备好的礼品摆在架子上面，他们就有2个人负责送打火机给路人，再拿卡片给路人看，按照卡片上的活动参与抽奖，抽到卡片上价值100元以下的礼品免费送，抽到100元以上的就买，100元以上的就是按摩仪和手表，他们标的原价是698元，优惠价是300元，编号是005手表和012按摩仪，抽奖编号里面都是005和012，其他的编号没有，只要第1次抽到005和012就要付款300元，第2次要是抽到100以下的礼品编号就把第1次300元钱退给抽奖人，要是抽到又是005和012就继续出300元钱，第3次就是按礼品的原价700元算，以此类推往后都是700元。然后他们有人在摊位上组织抽奖活动，有人在摆摊附近拉拢顾客来抽奖，有的还以送打火机的方式吸引路人过来抽奖，有的假装成抽奖者参与抽奖以增加人气，假装中奖很容易的样子，其实他们自己的人都是手中备有除了005、012号优惠卡的其他卡片再去抽奖，所以他们自己人都是抽到的低价的礼品，而别人来抽奖就只能抽中005和012号。抽中005和012号卡后，他们规定了抽奖者必须买走礼品，如果不买就必须放300元押金继续抽奖，如果抽中不一样的卡就可以退回押金，抽不中就必须买走005或者012对应的手表、按摩器，不买就要继续交押金然后按同样的规定继续抽奖。但是顾客都不知道抽奖的箱子里是抽不到其他卡的。
9、被害人朱某的陈述，证明2017年7月18日18时40分许，朱某来到长沙市雨花区同升街道金井小区多一度网吧门口，看见一伙人在抽奖，当时有1个男子拉着朱某去抽奖，还送给朱某1个打火机，朱某第一次抽了1个手表，那些人说第1次抽中和第2次抽中都可以用宣传单上的优惠价300元买走，再抽中的话就要用宣传单上的原价买了，于是朱某给了他们300元。接着他们说再抽，只要是哪次抽中了100元以下的奖品都可以免费送，并且可以把朱某之前支付的钱全部退给朱某，朱某第2次也抽到了1个手表，又支付了300元，这时朱某发现被骗了，但他们不让朱某走，他们还说一定要抽10次才能走，后面几次朱某不停地抽，每次都是手表和按摩器，所以每次都是支付700元，他们也没有给朱某奖品，只是要朱某出钱、抽奖，抽完第9次后，朱某给了钱，他们其中1个人就给了1个平板电脑给朱某。每次都是微信扫码支付的，一共支付了10笔，其中有700元是分成2笔转的，1笔300元，1笔400元。
10、被告人伍四婆的供述，证明伍四婆和几个湖北监利老乡一起搞抽奖诈骗，以公司抽奖为幌子，先批发一些廉价小商品作为礼品和奖品，再去广告店做些抽奖的广告牌，按照001号至018号，后面对应奖品、原价和优惠价，价格都是他们自己定的，比如005号对应的奖品是手表，进货价是30，广告牌的优惠价是300元，原价是668元，012号对应的是按摩器，进货价是30元左右，原价是698元，优惠价是300元，还在广告店做了001至018号的优惠卡片，但箱子里面只放置了005、012号卡片。一般都是选择人较多的地方摆摊抽奖，有人在摊位上组织抽奖活动，有人在摆摊附近拉拢顾客来抽奖，有的还以送打火机的方式吸引路人过来抽奖，有的人假装成抽奖者参与抽奖以增加人气，假装中奖很容易的样子，其实他们自己的人都是手中备有除了005、012号优惠卡的其他卡片再去抽奖，所以他们自己人都是抽到的低价的礼品，而别人来抽奖就只能抽中005和012号。抽中005和012号卡后，他们规定了抽奖者必须买走礼品，如果不买就必须放300元押金继续抽奖，如果抽中不一样的卡就可以退回押金，抽不中就必须买走005或者012对应的手表、按摩器，不买就要继续交押金然后按同样的规定继续抽奖。2017年7月份的一天下午大概5点左右，伍四婆和武红梅、张某3、王某、张某4、张某1、张某2、“湖南”、“高个子”、“胖子”一起10个人，开了2台车，1台车是伍四婆的面包车，1台车是张某4的“东风”商务车，来到同升街道多一度网吧的路边开始摆摊，然后开始抽奖活动，伍四婆、张某3、王某3个人负责坐台，其余的人就去带笼子拉客人来抽奖，没多久就有1个20几岁的小伙子过来抽奖了，这个小伙子一连抽了很多次，付款都是微信转账给了伍四婆，一共转了5500元。
11、被告人武红梅的供述，证明武红梅伙同9个人一起诈骗，武红梅只认识6个人，还有2个不知道名字，有伍四婆、张某1、张某2、“立婆”、张某3、张某4。2017年7月份，当时有2台车，1台是伍四婆的车，1台是张某4的车，伍四婆和张某1负责开车，来到长沙市雨花区同升街道多一度网吧的路边，他们就邀人抽奖进行诈骗，先把他们事先准备的工具搬下车，摆上架子，再把准备好的礼品摆在架子上面，伍四婆、张某3、王某3个人负责坐台，其他人有时送打火机给路人，再拿卡片给路人看，按照卡片上的活动参与抽奖，抽到卡片上价值100元以下的礼品免费送，抽到100元以上的就买，100元以上的就是按摩仪和手表，他们标的原价是698元，优惠价是300元，编号是005手表和012按摩仪，抽奖编号里面大部分都是005和012，其他的编号很少，只要第1次抽到005和012就要付款300元，第2次要是抽到100以下的礼品编号就把第1次300元钱退给抽奖人，要是抽到又是005和012就继续出300元钱，第3次就是按礼品的原价700元算，以此类推往后都是700元。抽奖的礼品中，手表的价格是28元，按摩仪的价格是20几元。有人假装路人来抽奖，他们负责当托的人要么自己手上拿1个其他编号的号码，要么就去拿有暗记的编号。
12、被告人伍四婆、武红梅的身份及其现实表现材料，浙江省绍兴市越城区人民法院（2014）绍越刑初字第705号《刑事判决书》，绍兴市柯桥区看守所绍县看释字（2014）第3881号《刑满释放证明书》，证明案发时被告人伍四婆、武红梅均系完全刑事责任能力人，被告人伍四婆系累犯，被告人武红梅无违法犯罪前科。
本院认为，被告人伍四婆、武红梅以非法占有为目的，结伙以虚构事实的方法骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪，均应予处罚。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人伍四婆、武红梅均起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人伍四婆是曾经因诈骗犯罪被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的诈骗罪，是累犯，应当从重处罚。被告人伍四婆、武红梅均能如实供述自己的罪行，且被告人武红梅的亲属已代为赔偿被害人的经济损失，并取得谅解，均可以从轻处罚。被告人武红梅的辩护人关于被告人武红梅系初犯；认罪态度较好；其亲属已代为赔偿被害人经济损失并取得谅解，请求法庭从轻处罚的辩护意见，与客观事实相符，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十五条第一款，第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，判决如下：
一、被告人伍四婆犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币八千元（限于本判决生效后十日内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月20日起至2018年6月19日止）。
二、被告人武红梅犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币六千元（限于本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月20日起至2018年3月19日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 潘昊
人民陪审员 王娟
人民陪审员 陈珊
二〇一八年二月二十八日
书 记 员 罗婷
附：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第一款诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。