江西省鄱阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄱刑初字第297号
公诉机关江西省鄱阳县人民检察院。
被告人汪某，无业。2003年因涉嫌吸毒被乐平市公安局行政拘留，后被强制戒毒3个月；2003年因吸毒被送至江西省女子收容所劳动教养3年；因涉嫌贩卖毒品罪，2015年3月29日被万年县公安局刑事拘留，次日被万年县公安局监视居住，同年10月9日被万年县公安局刑事拘留，经万年县人民检察院批准，2015年10月17日被万年县公安局执行逮捕，现羁押于万年县看守所。
江西省鄱阳县人民检察院以鄱检刑诉（2015）276号起诉书指控被告人汪某犯贩卖毒品罪，于2015年11月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。鄱阳县人民检察院指派检察员李望辉出庭支持公诉，被告人汪某到庭参加诉讼。现已审理终结。
江西省鄱阳县人民检察院指控，2015年3月下旬，吸毒人员程某通过QQ联系被告人汪某向其购买甲基苯丙胺（冰毒）。双方约定程某以250元／克的价格向汪某购买三克甲基苯丙胺�加150元车费，并约定2015年3月29日下午在鄱阳县饶埠镇交易。2015年3月29日下午16时许，被告人汪某将在“彦斌”处购买的800元甲基苯丙胺中的一部分以750元钱的价格卖给程某并收取了150元的车费。公安民警从汪某和程某身上各查获一包疑似冰毒物质。经上饶市公安司法鉴定中心鉴定在程某身上查获的一包疑似冰毒物质中检出甲基苯丙胺成分，净重1.987克；在被告人汪某身上查获的一包疑似冰毒物质中检出甲基苯丙胺成分，净重2.085克。被告人汪某归案后如实供述了犯罪事实。
针对上述指控，公诉机关当庭出示、宣读了相关证据证实，确认被告人汪某明知甲基苯丙胺而贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人汪某具有坦白情节。提请法院依法判处。
被告人汪某对起诉指控的事实及罪名不持异议，但辩称，从其身上查获的2.085克毒品其并非用于贩卖，而是用于自己吸食，不应计入其贩毒数量。
经审理查明，2015年3月下旬，程某通过QQ联系被告人汪某向其购买冰毒（甲基苯丙胺），双方约定于2015年3月29日下午在鄱阳县饶埠镇交易，由程某以250元／克的价格向汪某购买三克冰毒并外加150元车费。2015年3月29日下午16时许，被告人汪某坐出租车抵达鄱阳县饶埠镇饶河宾馆门口与程某交易，被告人将在贩毒人员处购买的冰毒中的一部分以750元钱的价格卖给程某并另收取了150元的车费。交易完成后，二人分别坐车离开，被蹲守的公安民警当场抓获。公安民警从汪某和程某身上各查获一包疑似冰毒物质，另从汪某身上查获毒资900元。经上饶市公安司法鉴定中心鉴定，在程某身上查获的一包疑似冰毒物质中检出�基苯丙胺成分，净重1.987克；在被告人汪某身上查获的一包疑似冰毒物质中检出甲基苯丙胺成分，净重2.085克。
另查明，被告人汪某被抓获当日，万年县公安局对汪某的尿液进行甲基安非他明检测，结果呈阳性，即被告人汪某系吸毒人员。
以上事实，有如下证据予以证实：
1、被告人汪某的供述，证明2015年3月29日下午，其在鄱阳县饶埠镇与程某进行毒品交易，交易完成后被民警当场抓获。汪某称：案发（2015年3月29日）前一个星期左右，万年的一个男子通过QQ和我联系，问我能不能拿到“东西”（指冰毒），我说250块钱一个（一克），他说要买三个（三克），而且要我将“东西”送到万年去，我说万年公安抓得紧就没同意在万年交易。后我们约定，2015年3月29日下午我把“东西”送到鄱阳县饶埠镇给他，他另加150元车费给我，他还叫我买�一张手机卡方便联系。2015年3月29日下午2点多，我买完手机卡再到乐平市中医院旁边找“彦斌”买了800元钱的“东西”，之后我就打了一辆出租车到鄱阳县饶埠镇去了。在去饶埠的路上，我将刚买的800元钱“东西”分了一些出来用一块钱的纸币包着藏在包内的袜子里，剩余的部分准备卖给万年的男子。当日下午4点钟左右我到了饶埠镇，因为手机坏了，我就用出租车司机的手机打了万年男子的电话。后来我在饶河宾馆门口看见他开了一辆皮卡车，于是我就下了车站在他车边把“东西”给了他，他拿了900元钱给我。我拿到钱之后就坐出租车回乐平，车子刚开了一点路，就被公安抓获了。
我是去年在饶埠和朋友一起吸毒认识万年男子的，前天（2015年3月27日）晚上我和朋友也吸食了冰毒。我卖给万年男子的“东西”是指冰毒，个就是克，三个就是三克，是用无色透明塑料袋包装的。我卖冰毒给万年男子的时候还有一个男的坐在万年男子的车上。
2、证人程某的证言，证明2015年3月29日其在鄱阳县饶埠镇向一女子购买冰毒时被民警抓获。程某称：最近我通过QQ联系一个女子向她买“东西”（指冰毒），我叫她把“东西”送到万年，但她不敢到万年交易，直到2015年3月29日下午我们才谈好在鄱阳县饶埠镇交易，我还叫她买个手机卡和我联系。2015年3月29日下午，我开了一辆绿色皮卡到饶埠镇饶河宾馆门口等她，她打来电话问我到了哪里，我说我在饶河宾馆门口。之后她直接走到我车子的驾驶室旁边将一包“东西”从窗户外塞给我，我接到“东西”之后就给了她900元钱。我开车开到石镇镇宾馆附近的马路上就被公安抓获了，并从我身上查获到我刚买的冰毒。我今天向万年女子购买了三个（三克）冰毒，250元一个，共750元�另加了150元车费，即总共给了她900元。我和那个女子交易的时候还有一个朋友“乾乾”在场。
3、证人王某的证言，证明2015年3月29日下午3点钟，其驾驶赣H×××××的出租车在乐平市泽轩尧酒店门口载了一个戴眼镜的女子抱着一个小女孩到鄱阳县饶埠镇去。到了饶埠镇之后，那个女子用其手机打了一个电话，后叫其把车子开到饶埠镇三叉路口并让其等一下。之后其看到该女子一个人走到皮卡车驾驶室旁边和司机说话，没过一会儿那个女子回到了其车子上，其刚将车掉头开了几米路就被公安民警拦下了。
4、案件指派书、立案决定书、移送案件通知书，证明2015年3月27日，上饶市公安局指派万年县公安局侦查汪某贩卖毒品案，2015年3月29日，万年县公安局对该案立案侦查，2015年10月19日万年县公安局将被告人汪某涉嫌贩卖毒品案移送鄱阳县公安局管辖。
5、常住人口信息表、前科证明，证明被告人汪某于1978年5月6日出生，案发时系完全刑事责任能力人，其于2003年因涉嫌吸毒被乐平市公安局行政拘留，后被强制戒毒3个月；2003年因吸毒被送至江西省女子收容所劳动教养3年。
6、归案情况说明，证明2015年3月29日16时许，万年县公安局禁毒大队民警在鄱阳县饶埠镇“饶河”宾馆附近将向程某贩卖毒品的女子汪某抓获，并从汪某和程某身上各查获一小包疑似冰毒物质。
7、QQ聊天记录截图，证明从程某手机上截取的其与被告人汪某联系购买毒品的情况。
8、辨认笔录，证明经程某辨认，2015年3月29日卖冰毒给他的人就是汪某；经王某辨认，2015年3月29日下午3点左右，在乐平乘坐他的出租车前往鄱阳县饶埠镇的人就是汪某。
9、扣押决定书、扣押清单、指认照片，证明2015年3月29日�万年县公安局从被告人汪某处依法扣押毒资900元人民币、手机一部（手机号为151××××4535）和无色透明晶体（冰毒）一包；从程某处依法扣押无色透明晶体（冰毒）一包、手机一部。且汪某对其贩卖给程某的毒品、从其身上查获的毒品及毒资进行了指认；程某对其从汪某处购买的毒品进行了指认。
10、现场检测报告书、尿液检测照片，证明2015年3月29日，万年县公安局对被告人汪某的尿液进行甲基安非他明检测，结果呈阳性，即被告人汪某系吸毒人员。
11、饶公（刑）鉴（理）字（2015）111号毒品检验鉴定报告、附鉴定意见通知书，证明经上饶市公安司法鉴定中心鉴定，从被告人汪某身上查获的疑似冰毒物质中检出甲基苯丙胺成分，净重2.085克；从程某身上查获的疑似冰毒物质中检出甲基苯丙胺成分，净重1.987克，合计4.072克。
上述证据�经庭审举证、质证，来源合法、内容真实，与本案具有关联性，其证明效力予以确认。
本案事实清楚、证据充分，足以认定。
本院认为，被告人汪某明知是毒品甲基苯丙胺仍予以贩卖，数量达4.072克，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以支持。对于被告人贩卖毒品的数量问题，经查，被告人与程某进行毒品交易时被当场抓获，其贩卖给程某的毒品甲基苯丙胺经鉴定为1.987克；又根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定，对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，确有证据证明其购买的部分毒品并非用于贩卖的，不应计入其贩毒数量。本案中程某与被告人联系向其购买3克毒品冰毒（甲基苯丙胺），被告人遂向他人购买了足量冰毒后将部分卖给了程某，故被告人系为了贩卖毒品而购买，有贩卖意图，且本案中无证据证明在被告人身上查获的毒品并非用于贩卖或用于吸食，故被告人汪某被依法扣押的随身携带的甲基苯丙胺2.085克应计入其贩卖毒品的数量。综上，被告人汪某贩卖毒品甲基苯丙胺数量合计4.027克，对被告人提出从其身上缴获的毒品不应认定为其贩卖毒品数量的意见，不予采纳。但鉴于被告人有吸毒情节，量刑时可酌情从轻处罚。被告人归案后至庭审中均能如供述其犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。
综上，根据被告人汪某的犯罪事实、犯罪性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人汪某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年3月29日起至2016年10月7日止。罚金限本判决生效之日起二个月内缴纳。）
二、被告人汪某贩卖毒品违法所得900元，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 康火星
代理审判员 章雅婷
代理审判员 熊智渊
二〇一五年十二月三十一日
书 记 员 巢中权