湖北省武汉市黄陂区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鄂黄陂民一初字第00122号
原告胡得明。
委托代理人王建峰，湖北恒康律师事务所律师（特别授权）。
委托代理人刘琛，湖北恒康律师事务所律师（特别授权）。
被告武汉市黄陂区城乡建设局。住所地：武汉市黄陂区前川街黄陂大道***号。
法定代表人王传金，该局局长。
委托代理人李乾开，湖北人从众律师事务所律师（特别授权）。
委托代理人彭海涛，湖北人从众律师事务所律师（特别授权）。
原告胡得明诉被告武汉市黄陂区城乡建设局（以下简称黄陂建设局）林木折断损害责任纠纷一案，本院于2013年3月6日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员曾庆伟独任审判，于2013年3月26日公开开庭进行了审理。由于案情较为复杂，本案于2013年5月27日转为普通程序，组成由审判员刘芳担任审判长、审判员曾庆伟、代理审判员陈思倩参加的合议庭于2013年11月15日、2014年3月19日公开开庭进行了审理。原告胡得明及其委托代理人王建峰，被告黄陂建设局的委托代理人彭海涛到庭参加诉讼。诉讼中，因双方当事人对于重新鉴定问题有分歧，致使本案重新鉴定时间延长，鉴定机构于2014年3月3日才作出鉴定结论。本案现已审理终结。
原告胡得明诉称：2012年9月28日上午8时许，原告胡得明行走至武汉市黄陂区烟草局门口时突然被路边大风吹断的树枝砸伤头部，伤后被送到武汉市黄陂区人民医院及同济医院等处治疗。2013年1月5日，原告的伤情经湖北明鉴法医司法鉴定所鉴定，伤残程度为十（10）级；伤后误工时间为120日，护理时间为60日；后期治疗费预计在3000元内或据实赔付。原告受伤后及时报警，经警方联系被告下属部门园林科工作人员及时赶到现场排险。并调查后确认存在安全瑕疵的树木归被告管理和所有，就赔偿事宜原告多次找被告协商处理此事，被告予以推诿，现根据《中华人民共和国侵权责任法》第九十条“因林木折断造成他人损害，林木所有人或者管理人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任”的规定，被告作为树木管理人或所有人应依法承担全部赔偿责任。为保护原告的合法权益，特提起诉讼，请求判令被告赔偿经济损失142037.67元，其中伤残赔偿金36748元（18374元／年×20年×10%），医药费82249.67元，护理费3600元（60元／天×60天），伙食补助费600元（15元／天×40天），交通费1000元，精神损害赔偿金3000元，法医鉴定费840元，误工费14000元（3500元×4个月）。
原告胡得明为支持其诉讼主张，向本院提交如下证据：
证据一、原告的身份证户口本。证明原告的主体适格。
证据二、被告组织机构代码证。证明被告的身份适格。
证据三、接处警工作登记表、社区证明。证明原告是被树砸伤的事实。
证据四、2012年9月28日的天气说明。证明事发当天黄陂天气为26-13摄氏度，北风3-4级。
证据五、医疗费票据6张、黄陂区人民医院、同济医院、黄陂区中医院住院记录。证明原告住院用去医疗费82249.67元。
证据六、法医鉴定书、鉴定费发票。证明原告伤残程度十级及需要赔偿项目的赔偿依据。
证据七、房产证、社区证明、营业执照。证明原告长期居住在城市，被告应按城镇居民人均可支配收入对原告进行赔偿。
被告黄陂建设局辩称：事发当天黄陂区前川地区有4级北风，瞬时极大风级是5到6级，是无法预见的不可抗力，被告没有主观过错，不应该赔偿原告的损失，故请求驳回原告的诉求。
被告黄陂建设局为支持其辩称理由，向本院提交了气象证明的证据。证明事发当天8时-9时风力很大，8点23分东北风6级，本案系不可抗力，被告没有主观过错。
经庭审质证，被告对原告提交的证据一真实性、关联性无异议，但认为原告的户籍性质是农村户口，应当按照农村户籍计算赔偿数额。对原告提交的证据二、三无异议。对原告提交的证据四气象说明的真实性有异议，认为没有加盖气象部门的公章，只是网上下载的，达不到其举证目的。证据五中的6317.24元的发票不是原件，不予认可。对门诊病历的原件认可，对医疗费中6317.24元、4255.09元的住院费发票认为是复印件不认可，对于所有医院的病历均无异议。对证据六鉴定书认为没有附加鉴定部门的营业执照和鉴定人员资质。对证据七的个体营业执照有异议，认为营业执照还是2011年年检的，需要提交原告的纳税证明。证据七的房产证认为无法形成完整的证据链证实原告居住在城镇且收入来源于城镇。
原告对被告提交的气象证明有异议，认为达不到证明目的，即使证明当时的风力为5到6级也不能证实事故的发生系不可抗力造成。
对原、被告所举证据，本庭结合当事人的陈述，综合审查后认证如下：
被告对原告提交的证据一、二、三的真实性无异议，本院予以确认；原告提交的证据四的气象说明系网上下载的资料，没有经过气象部门认证证实，本院不予确认；原告提交的证据五医疗费发票中6317.24元、4255.09元均是复印件，但可以证明原告因伤住院用去的医疗费，其中在农村合作医疗报销金额为4581元、3090元，均应在赔偿数额中扣减。医疗费发票中，2012年10月24日用去治疗费1849.38元，无病历佐证，本院不予支持；原告2013年1月18日用去治疗费1265.14元，为司法鉴定后发生，应当计入后期治疗费中；其他医疗费，被告不支异议，本院予以确认；被告对原告提交的病历认可，本院予以确认；对原告提交的证据六法医鉴定书，双方当事人均认可重新鉴定结论，本院以重新鉴定的鉴定结论为准。原告提交的证据七营业执照、房产证及社区证明，可以证实原告在城镇居住，收入来源于城镇。
被告提交的气象证明，气象部门在证明上加盖了公章，证实事发当天上午8点23分瞬时东北风6级，本院予以采信。
对于原告伤情重新鉴定的鉴定结论，原、被告均不持异议，本院予以确认。
经审理查明：2012年9月28日上午8时许，天空瞬时刮起6级东北风，原告胡得明在位于武汉市黄陂区烟草局对面门口位置（该位置为原告经营的门店前）时突然被路边因大风刮断树木的断枝砸伤头部受伤，原告受伤后立即报警，经所在地的警方联系被告黄陂建设局下属部门园林科工作人员及时赶到现场排险，并调查后确认事故的树木归被告管理和所有。原告伤后被送到武汉市黄陂区人民医院住院治疗2天，用去治疗费6317.24元，其中农合报销4581元；2012年9月29日在同济医院治疗26天，用去治疗费65562.82元；2012年10月24日在武汉市黄陂区中医院住院治疗10天，用去治疗费4255.09元，其中农合报销3090元。2013年1月18日用去治疗费1265.14元。2013年1月5日，原告的伤情经湖北明鉴法医司法鉴定所鉴定，该鉴定所作出鄂明医鉴字（2013）第0016号鉴定意见书，鉴定结论为：原告的伤残程度为十（10）级；伤后误工时间为120日，护理时间为60日；后期治疗费预计在3000元内或据实赔付，用去鉴定费840元。原、被告因赔偿事宜协商未果，为此，引起诉争。
诉讼中，被告申请对原告的伤情进行重新鉴定。2014年3月3日，湖北中真司法鉴定中心法医司法鉴定意见书的鉴定结论是：胡得明的伤残程度为十级；后期无特殊治疗，伤后误工时间为伤后120日，护理时间为伤后60日，对该鉴定双方均无异议，被告为此用去鉴定费1500元。
另查明：案涉的树木为行道树木，系水杉。庭后经过走访树木两旁的案外人，案外人均表示刮起大风的时候该树木容易折断。
经依法核算，原告胡得明的经济损失为125011.51元，其中医疗费76135.15元、残疾赔偿金36748元（18374元／年×20年×10%）、住院伙食补助费570元（15元／天×38天）、误工费5582.36元（21448元／年÷365天×95天）、护理费3526元（21448元／年÷365天×60天）、交通费450元、精神抚慰金2000元。
本院认为：确定树木折断致人损害的侵权责任适用过错推定责任原则，即只要树木的所有人或者管理人不能证明自己对树木折断致人损害不存在过错，就应当承担相应的民事赔偿责任。
本案中，原告胡得明因被大风折断的树枝砸伤头部，造成十级伤残的损害后果，与被告黄陂建设局的行道树木折断具有因果关系。被告黄陂建设局确认导致原告受伤的折断树木归其所有，本院予以确认。涉案的树木为多年生长的水杉，极易在大风的作用下形成断枝，从而引发事故，因此，被告黄陂建设局就应当预料到大风可能导致树木折断引起事故，但其没有及时察看并维护管理，其没有完全履行自己的管理职责，因此对原告的损害后果被告应承担相应的民事赔偿责任，本院综合考虑事故发生的因素，酌定被告黄陂建设局承担60％的民事责任，即赔偿原告胡得明经济损失70404.3元{（125011.51元－7671元）×60%}。原告胡得明作为成年人，在事故发生过程中，应当对天气情况、道路状况尽到相应的注意义务，以避免损害事实的发生，现原告受伤与其疏忽大意之间也存在一定的因果关系，亦应承担相应的赔偿责任，本院酌定其承担40％的民事责任，及自行承担经济损失46936.21元。
原告的伤残赔偿按照城镇户籍的标准计算有社区证明、房产证、个体工商执照证明佐证，本院予以支持。原告于2012年10月24日用去治疗费1849.38元，因无病历佐证，本院不予支持。原告于2013年1月18日用去治疗费1265.14元，该费用为司法鉴定后发生，应当计入后期治疗费中，原告在农合报销医疗费7671元（4581元＋3090元），原告同意从赔偿额中扣减，本院予以采纳。原告其主张的护理费按照居民服务业的标准计算，符合法律规定，本院予以支持。原告主张的误工费应当计算至定残前一日止。本院根据原告受伤程度、住院时间，酌定原告的交通费、精神抚慰金分别为450元、2000元。被告黄陂建设局辩称事故属大风引起，系不可抗力造成，不应承担本案赔偿责任的理由，无法律依据，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第九十条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条之规定，判决如下：
一、由被告武汉市黄陂区城乡建设局赔偿原告胡得明因树枝砸伤所致的经济损失70404.3元，该款项于本判决生效后三十日内履行。
二、驳回原告胡得明的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行支付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3150元，鉴定费2340元，合计5490元，由被告武汉市黄陂区城乡建设局负担3300元，原告胡得明负担2190元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。
审 判 长 刘 芳
审 判 员 曾庆伟
代理审判员 陈思倩
二〇一四年三月三十一日
书 记 员 陈 伶