四川省宜宾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）宜刑终字第296号
原公诉机关四川省长宁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）何金开，男，1971年11月10日出生于福建省莆田市秀屿区，汉族，小学文化，个体经营户。因本案于2014年8月15日被刑事拘留，同年9月19日被逮捕。现押于长宁县看守所。
原审被告人魏某甲，男，1944年11月2日出生于四川省长宁县，汉族，初中文化，务农。因本案于2014年9月22日被监视居住。
原审被告人余某甲，男，1956年4月18日出生于四川省长宁县，汉族，文盲，务农。因本案于2014年9月22日被监视居住。
原审被告人魏某乙，男，1954年2月25日出生于四川省长宁县，汉族，小学文化，务农。因本案于2014年9月22日被监视居住。
四川省长宁县人民法院审理四川省长宁县人民检察院指控原审被告人何金开犯非法收购国家重点保护植物罪和原审被告人魏某甲、余某甲、魏某乙犯非法出售国家重点保护植物罪一案，于2015年7月13日作出（2015）长刑初字第31号刑事判决。原审被告人何金开不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷并依法讯问上诉人何金开，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，杨某某（另案）在未取得合法手续的情况下，口头约定购买被告人魏某甲的桢楠树4根（5200元），被告人余某甲的桢楠树2根（2000元），被告人魏某乙的桢楠树1根（1500元），之后将上述7根桢楠树转卖给被告人何金开。杨某某找人将上述7根桢楠树砍伐后，制成原木22件交付给被告人何金开。2013年1月31日凌晨1时许，何金开将桢楠树原木运到开佛大桥处时，被长宁县森林公安局和长宁县长宁城郊林业站工作人员现场挡获，扣押长度2米至5米、小头直径10厘米至26厘米的桢楠原木22件。
原判另查明，被告人魏某甲于2013年2月1日到长宁县森林公安局投案。杨某某收款后，已支付被告人魏某甲、余某甲、魏某乙桢楠树购买款。
原判认定上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据证实：
1、长宁县森林公安局受案登记表、立案决定书，证实长宁县森林公安局于2013年2月5日对本案立案侦查。
2、长宁县森林公安局扣押决定书、扣押清单，证实公安机关于2013年1月31日扣押汤某某的红色福田轻卡一辆以及车上长度2米至5米、小头直径10厘米至26厘米的桢楠原木22件。
3、长宁县森林公安局长森公刑勘（2013）03号现场勘验检查资料、现场照片、平面示意图，证实公安机关于2013年2月3日对位于长宁县开佛乡佛梨村梅子组的三处砍伐桢楠树的现场进行了勘验、检查。
4、长宁县林业调查规划设计队《长宁县开佛乡佛梨村梅子社采伐林木鉴定意见》、《长宁县开佛乡佛梨村梅子社采伐林木现场图》、采伐林木部分木桩及枝叶照片，证实经鉴定，本案涉案7株树木的树种为桢楠，属国家二级保护树种。
5、证人证言：
（1）杨某某的证言及辨认笔录，证实2012年腊月十三，杨某某通过余某乙的介绍，向开佛乡的魏某甲买了4根桢楠树，每根买成1500元；向魏某乙买了1根桢楠树，也买成l500元；向余某甲买了2根桢楠树，每根买成l000元。腊月十六，杨某某与何金开一起上山去看了这7根桢楠树，何金开提出按方量计算，长度4米以上、小头直径28-30公分的每立方米l0000元，20-27公分的每立方米5000元。腊月十九，余某乙找工人来把桢楠树全部砍好并通知杨某某装运。当天晚上，即2013年1月30日，杨某某叫了一个姓汤的开车去装运，车子是一辆红色的货车。何金开和他的情妇也一路去了。在装车现场何金开用卷尺量，边量边上车，算来总共是12150元。杨某某付了砍工的工资和上车的费用共2400元。经辨认，杨某某辨认出2012年腊月13通过余某乙介绍出卖4根桢楠树给他的人是魏某甲，何金开就是购买这7根桢楠树的外地老板。
（2）汪某某的证言，证实2013年1月30日晚上，汪某某和其姓何的男朋友（福建人）一起去长宁开佛往佛莱山方向的一条小公路上面装树子，负责装树子的是另外一个货主，去的时候是坐一个姓汤的师傅的车去的。
（3）汤某某的证言及辨认笔录，证实2013年1月30日，一个叫“杨六”的人叫汤某某去开佛运桢楠。当晚汤某某开车从竹林湾出去的时候有一男一女在竹林湾上了车。到了开佛装桢楠的地方，“杨六”介绍那男的是何老板，女的是何老板的小婆子。听“杨六”和何老板谈话，汤某某得知“杨六”从农民手中买桢楠卖来给何老板。桢楠装车运出后还没有上水泥路就被公安挡下了。经辨认，汤某某辨认出何金开就是2013年1月30日晚乘坐自己的货车到开佛乡装桢楠树的老板。
（4）余某乙的证言，证实2012年农历十月间一个开佛乡赶场天，余某乙在“张二娃”的茶馆里面喝茶时碰见魏某甲。杨某某当时也在场。余某乙和魏某甲说起要买桢楠树，魏某甲就说他那里有高压线要搭在树尖上，所以树子必须要砍。随后余某乙就把杨某某介绍给魏某甲认识了。
（5）古某某的证言，证实在2013年1月27日下午，古某某接到杨某某的电话，叫他第二天上午到魏某甲那里去砍树子。第二天，古某某、余某丙、余某丁都到了魏某甲家。杨某某来了就叫古某某他们到魏某甲家屋旁边的山林去砍桢楠树。当时杨某某给古某某说手续是办好了的，只管砍树子。他们几个用斧头把桢楠树砍倒，用锯子锯，在魏某甲的山上砍了四根，在魏某乙的山上砍了一根，在余某甲的山上砍了2根，一共砍了7根桢楠树。砍完之后，他们把树子运到了魏某甲家挡田（小地名）的机耕道上面放着。1月30日晚上10时许，他们将桢楠树装车后，杨某某就把砍工工钱付了。随车来了一男一女，男的说普通话，女的不是长宁本地口音。将桢楠树装车时男的检尺，女的记录。来装树子的车子是一辆红色的齐头蓬车，后面有两道对开车门。
（6）余某戊的证言，证实2013年1月27日晚上九十点钟，古某某打电话叫余某戊第二天到梅子组砍树。第二天，余某戊等人在梅子组砍了魏某甲的4根树、魏某乙的1根树、余某甲的2根树。是一个叫“杨六”的人叫余某戊砍的。砍树子的人还有古某某、余某丁、余某丙、胡某甲、胡某乙。砍和运用了三天时间，l月30日晚上10时许装好的车。
（7）余某丁的证言，证实2012年农历腊月十九上午，余某丁帮杨某某在本村的梅子组魏某甲的山上砍伐过桢楠树。魏某甲卖的是4根桢楠树，魏某乙卖的是1根桢楠树，余某甲卖的是2根桢楠树。余某丁等人把桢楠树砍了之后又运到梅子组回龙桥机耕道公路边上。来运树子的是一辆棚车，后面有门。随车来了一男一女，男的用钢卷尺检树子的大小。树子上完车之后，随车来的那个女的就把钱算给杨某某。
6、被告人的供述：
（1）何金开的供述及辨认笔录，证实何金开在古蔺开了一个木材加工厂。作案前，何金开在喝茶的时候认识了杨某某，杨某某说自己有几根楠木，二人就互留了电话。过了约一个月，杨某某打电话问何金开要不要楠木，何金开说要两、三节做雕刻。第二天，杨某某叫何金开去开佛乡看了树子。过了两三天的晚上，何金开坐车去开佛给杨某某送钱，把树子买了，拿了两千多三千元钱给杨某某。在装树子的时候，何金开用钢卷尺量了大小，装了多少节记不起了。何金开只买了两三节树子。树子运出去就被挡了。经辨认，何金开辨认出杨某某就是长宁县开佛乡卖给他桢楠树的人。
（2）魏某甲的供述，证实2012年腊月中旬一天，余某乙带杨某某来买魏某甲的桢楠树，魏某甲卖了4根给杨某某，卖成5200元。另外杨某某还在魏某乙和余某甲处共买了3根桢楠树。杨某某喊了本村的余某丙、古某某、余某己等人来砍树，砍了三天，装运树子当天晚上，杨某某把钱拿给了魏某甲。
（3）余某甲的供述，证实在2012年腊月中旬，余某甲卖了2根桢楠树给一个余某丙带来的老板，每根卖成1000元。本组的魏某甲、魏某乙都卖得有桢楠树给这个老板。余某甲收了钱后，余某丙、古某某、余某己就去砍树子。
（4）魏某乙的证言，证实魏某乙在2012年腊月卖了1根桢楠树给杨老板，卖成l500元。买树的人还买了魏某甲和余某甲的桢楠树。树是余某己等人砍的，砍了后在公路上上的车。上车当天晚上l0时许，杨老板拿了1500元钱给魏某乙。魏某乙拿钱的时候还看到一男一女和一辆装树子的货车，是一辆齐头车，货厢是铁皮子的。
7、长宁县森林公安局到案情况资料，证实何金开因涉嫌非法收购国家重点保护植物罪，于2014年8月15日被公安机关抓获。魏某甲因涉嫌非法出售国家重点保护植物罪，于2013年2月1日自动到长宁县森林公安局投案。
8、户籍信息，证实何金开、魏某甲、余某甲、魏某乙作案时均已达应负完全刑事责任能力年龄。
原判认为，被告人何金开非法收购国家重点保护植物7株的行为，构成非法收购国家重点保护植物罪。被告人魏某甲非法出售桢楠树4株，被告人余某甲非法出售桢楠树2株，被告人魏某乙非法出售桢楠树1株，其行为均构成非法出售国家重点保护植物罪。且被告人何金开、魏某甲、余某甲属情节严重。被告人魏某甲主动投案，并如实供述自己的罪行，属自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人何金开、余某甲、魏某乙在法庭上自愿认罪，并如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。根据被告人魏某甲、余某甲、魏某乙的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，可以对其适用缓刑。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决：一、被告人何金开犯非法收购国家重点保护植物罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金13000元；二、被告人魏某甲犯非法出售国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金6000元；三、被告人余某甲犯非法出售国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金4000元；四、被告人魏某乙犯非法出售国家重点保护植物罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金2000元；五、对本案违法所得，被告人魏某甲的5200元、被告人余某甲的2000元和被告人魏某乙的1500元，予以追缴，上缴国库。
何金开的上诉理由：一是其不知道所购木材未办理采伐证，二是其所购木材并非具有考察价值，一审量刑偏重，请求二审从轻处罚。
二审审理查明的事实和证据与一审一致，对一审认定的事实和采信的证据予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）何金开非法收购国家重点保护植物桢楠树7株的行为，构成非法收购国家重点保护植物罪，且属情节严重。原审被告人魏某甲非法出售国家重点保护植物桢楠树4株，原审被告人余某甲非法出售国家重点保护植物桢楠树2株，原审被告人魏某乙非法出售国家重点保护植物桢楠树1株，其行为均构成非法出售国家重点保护植物罪，且魏某甲、余某甲属情节严重。何金开购买的桢楠树系国家二级保护树种，是否有考察价值，并不影响对其行为构成犯罪的认定。杨某某是否办理采伐证，并不影响对何金开非法收购事实的认定。因此，何金开的上诉理由均不能成立。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 何劲松
代理审判员 郭美宏
代理审判员 温 涛
二〇一五年九月二十三日
书 记 员 陈 翔