广西壮族自治区桂平市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）桂0881刑初111号
公诉机关广西壮族自治区桂平市人民检察院。
附带民事诉讼原告人谢某1，男，1955年9月27日出生，汉族，高中文化，农民，住桂平市，系本案的被害人。
诉讼代理人谢水进，男，1987年5月20日出生，住桂平市。系原告人谢某1的儿子。
被告人谢汉永，男，1966年4月6日出生，汉族，高中文化，农民，住桂平市。因涉嫌犯故意伤害罪，2017年10月15日被刑事拘留，同年11月21日被执行逮捕，现羁押于桂平市看守所。
桂平市人民检察院以浔检公刑诉[2018]94号起诉书指控被告人谢汉永犯故意伤害罪，于2018年3月7日建议本案适用简易程序审理向本院提起公诉，本院立案受理后，认为该案不宜适用简易程序审理，转为普通程序进行审理，在诉讼过程中，被害人谢某1向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。桂平市人民检察院指派检察员杨慧芬出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人谢某1及其诉讼代理人谢水进、被告人谢汉永到庭参加诉讼。
公诉机关指控，2009年1月27日8时，谢某2与谢某1在桂平市大湾镇大湾村新地小学附近相遇时，因为屋地纠纷发生口角。被告人谢汉永与谢某12、谢某11（二人己判刑）兄弟三人，听见父亲谢某2与谢某1争吵，即从家里冲到现场。谢某12抱住谢某1的腰，谢某11揽住谢某1颈部，被告人谢汉永用刀把谢某1的头部和腹部砍伤。经法医鉴定谢某1的腹部属轻伤，头部属重伤。
对指控的事实，公诉机关提供了书证，证人证言，被害人的陈述，鉴定结论，勘验、检查笔录、同案犯谢某12、谢某11的供述、刑事判决书、被告人谢汉永的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人谢汉永的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪，提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人谢某1提出，由于被告人谢汉永的犯罪行为造成其经济损失，被告人谢汉永应予赔偿。其经济损失总金额合计93449.5元，其中医疗费78009.3元、误工费7286.5元、护理费4793.75元、住院伙食补助费3000元，交通费360元。谢某12、谢某11已支付32000元，尚欠61449.5元。
被告人谢汉永提出其是得用刀打伤谢某1头部，但其没有主动伤害谢某1的故意，其是在被动的情况下伤害他的，其不构成故意伤害罪的辩解意见。被告人谢汉永还提出公诉机关提供的证人证言均不是合法取得的证据。
经审理查明，桂平市大湾镇大湾村新地屯的谢某2、谢某1是堂兄弟，两家人因屋地纠纷经常发生争吵。2009年1月27日8时许，谢某2与谢某1在新地小学附近相遇时再次发生口角。被告人谢汉永及谢某12、谢某11（后两人已判刑）兄弟三人，闻迅后即从家里冲到现场，并与谢某1互相推打起来，在推打中谢某11抱住谢某1的腰，谢某12揽住谢某1颈部，被告人谢汉永用刀把谢某1的头部和腹部捅伤。随后，谢某11和其他人一起送谢某1去抢救。经法医鉴定谢某1头部的损伤属重伤二级。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭出示、宣读、质证的以下主要证据证实:
1、接处警登记表证实，谢某7向公安机关报案称大湾镇大湾村新地小学对面谢某8杂货店前发生一起伤害案，其父谢某1被人打伤，要求出警处理。
2、抓获经过证实，2017年10月15日，被告人谢汉永在深圳市北站西广场长途客运站被深圳市公安局北站公交派出所抓获归案。
3、桂平市人民法院（2009）浔刑初字第225号刑事附带民事判决书、贵港市中级人民法院（2010）贵刑一终字第21号刑事附带民事判决书证实，同案犯谢某12、谢某11的判刑情况。
4、刑事科学技术鉴定书、补充鉴定意见书证实，谢某1头部及腹部的损伤是被锐器砍或刺切所致，谢某1头部被伤后，造成其颅内出血、蛛网膜下腔出血、脑疝形成，并出现了右侧腹壁反射、提睾反射减弱，右侧巴氏征弱阳性等症状及体征，其头部的损伤属重伤二级。
5、现场勘查、现场图证实，现场中心位于上，中心西侧有一摊血迹，南侧两米处是谢雄深猪肉台，谢雄深西侧是谢某8商店。
6、证人谢某3的证言证实，2009年农历正月初二八时许，谢某1在其处买猪肉，其听到谢某2骂谢某1，谢某2的三个儿子谢某11、谢某12、谢汉永也出来到，接着其亲眼见到谢某12用手揽住谢某1，谢汉永就立即上去用一把刀捅了两刀谢某1的头部，谢某11也在场，但他在那里干什么其就不清楚，谢某1被捅伤头部之后，马上就流血出来，紧接谢某1就走到其的猪肉台边，叫其给一把刀，其马上把刀收起来，谢某2又走过去打了两巴掌谢某1的脸部，谢某9等人见谢某1头部流这么多血，就拉他去止血。其见到谢汉永抓住的那把刀，刀宽约有2-3cm左右，刀长连刀柄约是20cm左右，刀柄用绝缘胶布包住。
7、证人谢某4的证言证实，2009年1月27日早上大概八点多钟，其走到新地学校旁谢炳福的杂货店处，见到谢某2先骂谢某1，谢某1就说过一会再出来打谢某2，后来双方都回去了。大约过了10分钟，谢某1从家中出来走到谢某8的杂货店处，谢某2的三个儿子谢某11、谢某12、谢汉永就追到了谢某8商店门口处，谢某11与谢某1互相对骂并推扯起来，谢某12、谢汉永则从谢某1后面抱住谢某1，他们四个人一起打到大路中间时，不知道谁推跌了谢某1，谢某1站起来后，谢某11和谢某12揽住谢某1，谢汉永用一把刀捅了两三刀谢某1，接着谢步悦还打一巴掌谢某1的脸部。谢某12和谢汉永见谢某1出血之后就走开，谢某11就到谢某8商店门口处洗手，当时谢某11的手上有很多血，后来，谢某9等人就将谢某1拉去医院治疗。
8、证人谢某5的证言证实，2009年1月27日早上8点多钟近九点钟左右，其见到谢某1和谢某2争吵。谢某1可能是觉得热解开外套，谢某2的儿子谢某11可能怕谢某1打谢某2，便揽住谢某1的腰部，谢某2的另一个儿子也上前揽住谢某1的颈部。
9、证人谢某6证实，2009年1月27日早上谢某2四父子用刀捅伤了谢某1。是谢汉永捅的，谢某12用手揽着谢某1，谢汉永持刀捅伤了谢某1的左边太阳穴的位置。
10、证人谢某7证实，2009年1月27日早上，其和谢某11、谢某12一起到谢某8的杂货店门口处，见其父亲谢某1和谢某11对骂，谢某11用手勒住其父亲的颈部，谢某12冲上去揽住其父亲的腰部，谢汉永冲出去用拳头打其父亲的头部，其见到这种情况，就马上用手机打电话报警，报警之后发现其父亲头部已经出血并跌在地上了。
11、证人谢某8的证言证实，2009年农历正月初二早上，其在店铺见到谢某1和谢某11在说话，后来他们两个就互相用手推，接着谢某11用双手揽着谢某1的腰部，谢某12就用双手抱住谢某1的肩部，三个人就一起揽抱到谢某3猪肉台的大路中间，后来其看见谢某1已经受伤了。
12、证人谢某2的证言证实，2009年农历正月初二早上，其在新地小学对面的猪肉摊去买猪肉时，碰见堂弟谢某1，其想起以前被谢某1骂，就同旁边人说这么老没被人骂过，谢某1听到后就过来骂其，骂完后就回家了。约过了半个钟头后，谢某1出来指住其骂并动手打其，谢某11就上前拦住谢某1，谢某1用拳头打谢某11，谢某11用手拉住谢某1，谢某1挣脱后想冲到谢某3的猪肉摊上拿杀猪刀，谢某11和谢某12就一起上前拉谢某1。谢某1没有拿得到刀，就倒转头来捏住谢汉永的颈部。谢某1与其家因旧屋的土地证有纠纷，此事经镇司法所处理过，但没有结果。
13、证人谢某9的证言证实，其听说谢某1受伤后就叫谢某13开手扶拖拉机送到大湾医院，后来叫救护车送到桂平。
14、证人谢某10的证言证实，2009年农历正月初二那天早上约8点多钟，谢某11跑来叫其开手拖送谢某1去医院，其问悦标因何受伤，谢某11讲是屋地纠纷和他几兄弟打的，刚说完就见谢某9、谢某7，另一个人扶着谢某1到其屋前，只见悦标左额头出血，同时还见左腹部也流出血来，鲜血染红了他的毛衣。其马上就和谢某11、谢某9、谢某7等人一起扶起悦标上其的手拖送出大湾卫生院。
15、被害人谢某1的陈述证实，2009年农历正月初二早上，其去谢某3猪肉台买猪肉回家，回到谢炳福店时，谢某2就骂其，其没有理会继续拿猪肉回家，回到家后其又出来，心想如果谢某2再骂的话就吓吓他，其走到谢某8商店门口，同时谢某11紧跟在后面，接着是谢汉永、谢某12，其先与谢某2争吵，谢某11、谢某12、谢汉永出来后，谢某11和谢某12一人捉住其一只手，接着谢某12就用双手抱住其，谢某11也用双手抱住其，谢汉永用刀向其捅，其躲过两刀，第三刀就被捅中腹部，被捅伤腹部之后，其记不清后来的情况了。
16、同案犯谢某12的供述证实，2009年农历正月初二早上八点多钟，谢某1到其屋门口与其父亲争吵，并大声说要杀死其父亲，于是其就叫谢汉水一起出去间开谢某1，防止双方打架。其去到时见到谢某1用拳头捶了一拳谢某11的胸部，但谢某11并没有还手，谢某1走到谢某3猪肉台处抢谢某3的杀猪刀，但没有抢得。谢汉永见谢某1抢杀猪刀，就上前制止谢某1，谢某1就跳出来用手掐住谢汉永的颈部，谢汉永与谢某1打起来，双方大概打了几分钟，见到谢某1头部出血了。
17、同案犯谢某11的供述证实，2009年正月初二早上八点多钟，其正在家中杀鸡，听到其叔儿谢某1在屋门口骂人，其便和谢某1的儿子谢某7一起出去，见到谢某1与其父亲谢某2正在争吵，其就上前劝说，被谢某1打了一拳，谢某1又去谢某3的猪肉台欲抢谢某3的杀猪刀，谢某3将刀收起，谢某1无法抢得刀。接着，谢某1就转过头来见到谢汉永走过来，用手掐住谢汉永的喉咙，谢汉永就和谢某1打起来了，谢某1怎样受伤其不清楚。谢某1受伤之后，谢某1的女儿谢间凤就抓住谢某1的左手，其则在谢某1后面抱住他，叫他不要打了。后来，由谢枝弟开拖拉机，其和谢某9、谢某13、谢间凤五个人一起把谢某1送到大湾卫生院治疗。
18、被告人谢汉永的供述证实，2009年正月初十八时许，谢某1来到家门前大喊“你们三兄弟出来，我当着你们的面杀死你父亲”。其听后，便往外走，其走到猪肉台转角处见到谢某1想拿猪肉台上的刀砍其，其他村民见状夺走猪肉台上的刀。其遂上前骂谢某1“你正扒灰”，谢某1听到后遂上前掐其的脖子，其便从裤袋里拿出一把刀，将谢某1的头部捅伤。
另查明，谢某1受伤后于1月27日到大湾卫生院治疗，用去医疗费522.8元，同日转到桂平市人民医院住院治疗，至3月24日出院，用去医疗费56051.26元，前期20天需3人护理，后期37天需1人护理。后来谢某1又于7月9日至7月26日住院治疗颅骨修补术，用去医疗费21435.2元，前期10天需2人护理，后期8天需1人护理，出院后全休10天。据此，谢某1的经济损失是：1、医疗费78009.3元，2、误工费7286.5元，3、护理费4793.75元，住院伙食补助费3000元，交通费360元，合计93449.5元。案发后，同案犯谢某12、谢某11的家属已赔偿了20000元给原告人谢某1。另外，同案犯谢汉荣、谢汉怀的家属在谢汉荣、谢汉怀犯故意伤害罪一案的审理过程中向贵港市中级人民法院交纳了12000的赔偿款，尚欠61449.5元。
以上事实，有医疗费发票、疾病证明书、车票、收条、桂平市人民法院（2009）浔刑初字第225号刑事附带民事判决书、贵港市中级人民法院（2010）贵刑一终字第21号刑事附带民事判决书等证据证实。
本院认为，被告人谢汉永伙同他人故意非法损害他人身体健康，致人重伤，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人谢汉永犯故意伤害罪的罪名成立。被告人谢汉永直接致伤被害人，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。由于被告人谢汉永伙同他人的犯罪行为造成原告人的经济损失，被告人谢汉永应与同案犯谢某12、谢某11共同赔偿，原告人提出的诉讼请求合理、合法予以支持。对被告人谢汉永提出其没有主动伤害被害人，其不构成故意伤害罪的辩护意见，经查，被害人谢某1和证人谢某7、谢某5、谢某4、谢某8、谢某3、谢某6的证言、同案犯谢某12、谢某11的供述、被告人谢汉永的供述等证据均证实，被告人谢汉永在与谢某1争打过程中，用刀捅伤被害人头部的事实。故此，被告人谢汉永用刀捅被害人，主观上具有伤害他人的故意，客观上造成了被害人重伤，符合故意伤害罪的构成要件，应当以故意伤害罪对被告人谢汉永定罪处罚。被告人谢汉永的辩护意见与事实及法律不相符，本院不予采纳。被告人谢汉永还提出公诉机关提供的证人证言均不是合法取得的证据的辩解意见。经查，本案中，经庭审质证的证人证言等证据来源合法，均是合法取得的证据，该辩解意见，本院不予采纳。根据被告人谢汉永犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十一条、第三十六条、第四十七条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：
一、被告人谢汉永犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年二个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月15日起至2020年12月14日止。）
二、被告人谢汉永与谢汉荣、谢汉怀共同赔偿附带民事诉讼原告人谢某1经济损失人民币61449.5元。
上述款项于本判决生效后三十日内履行完毕。逾期不履行的,权利人可在本判决确定的履行期限最后一日起两年内向本院申请执行。
如不服判决，可自接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向贵港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 巫立慧
人民陪审员 李达球
人民陪审员 郭勇雄
二〇一八年六月十二日
书 记 员 韦 锋