四川省巴中市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）川19民终801号上诉人（原审原告）：何领南，男，生于1968年12月27日，汉族，住四川省巴中市巴州区。委托诉讼代理人：何平，男，生于1988年8月20日，汉族，住四川省巴中市巴州区。被上诉人（原审被告）：巴中兴合投资管理有限公司。住所地：四川省巴中市巴州区江北市建行综合家属院后侧祠堂街**号。法定代表人：李利忠，该公司董事长。委托诉讼代理人：杜从智，巴中市中翔法律服务所法律工作者。上诉人何领南因与被上诉人巴中兴合投资管理有限公司（简称“兴合投资公司”）房屋买卖合同纠纷一案，不服四川省巴中市巴州区人民法院（2018）川1902民初2077号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人何领南上诉请求：1.撤销四川省巴中市巴州区人民法院（2018）川1902民初2077号民事判决；2.判令被上诉人给付上诉人违约金15481.29元（违约期11个月）；3.判令被上诉人承担本案诉讼费。事实和理由：一审法院认定事实错误。1.被上诉人提交清理垃圾凭证显示时间是2015年12月24日，但并不能以此时间认定为案涉房屋交付时间，根据建设部《商品房买卖合同示范文本》第11条规定，出卖人应当在房屋达到交付条件后方可书面通知买受人，2015年12月24日房屋没有达到验收条件，根据相关法律规定，原审法院认定房屋交付时间与法律规定相背。2.双方所签补充协议第五条第四项约定“如遇以下五种情况，应在发生之日起15个工作日告知被上诉人原因，被上诉人可据实免责”，该条规定了被上诉人有告知义务，尽到告知义务后是可以免责，而不是应该免责，而被上诉人在一审中认可其未尽到告知义务。3.《补充协议》第五条第四项约定可以免责的情况是连续降雨七天以上及单月降雨15天以上，该条约定应理解为考虑降雨量是否影响施工进度，是否因降雨而停工，从证据上反应确有降雨存在，但降雨量大多在0.01至0.3之间，且证据中并未显示降雨时间，故此证据不能确定其降雨影响了正常施工。4.被上诉人提交的证据不能证明是非因被上诉人原因造成验收时间滞后。被上诉人兴合投资公司以一审判决认定事实清楚，适用法律正确为主要内容作了答辩，请求二审法院驳回上诉，维持原判。何领南向一审法院起诉请求：1.判令被告给付原告违约金15481.29元（违约期11个月）；2.判令被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实，2014年10月10日，原告何领南与被告兴合投资公司签订《商品房买卖合同》，购买兴合投资公司投资开发的“兴合.半山逸城”项目A6幢Z-4-2号框架住宅一套，面积109.1平方米，总价469130元。合同第十一条对交付条件约定：出卖人应当在2015年5月1日前向买受人交付商品房，交付时应当符合第1、2项所列条件；商品房为住宅的，出卖人还应当提供《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》。1、该商品房已取得规划验收批准文件和建筑工程竣工验收备案表；2、有资质的房产测绘机构出具的该商品房面积实测技术报告书。第十三条对逾期交房责任约定：除不可抗力外，出卖人未按照第十一条约定的期限和条件将该商品房交付买受人的，按照下列第1种方式处理：1、按照逾期时间，分别处理（（1）和（2）不作累加）：（1）逾期在20日之内……。（2）逾期超过30日后，买受人有权退房，买受人退房的，……。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自第十一条约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，出卖人按日计算向买受人支付全部已付款万分之1的违约金，并于该商品房实际交付之日起10日内向买受人支付违约金。第十五条对交接手续约定：（一）该商品房达到第十一条约定的交付条件后，出卖人应当在交付日的7日前，书面通知买受人办理交接手续的时间、地点以及应当携带的证件。双方进行验收交接时，出卖人应当出示第十一条约定的证明文件，并满足第十一条约定的其他条件。出卖人不出示证明文件或者出示的证明文件不齐全，或未满足第十一条约定其他条件的，买受人有权拒绝接收，由此产生的逾期交房责任由出卖人承担，并按照第十三条处理。（二）验收交接后，双方应当签署商品房交接单。2014年10月10日，原告何领南与被告兴合投资公司签订了《商品房买卖合同补充协议》，协议第五条关于交付条件补充约定：1.出卖人交付商品房的日期为2015年5月1日至2015年8月1日，除出卖人推迟交房日期外，届时出卖人不再另行通知交房日期。2.买受人应于上述交房日期内前往“兴合.半山逸城”品鉴中心现场与出卖人办理完毕交接手续。由于买受人的原因未能在上述日期内办理交付手续的，视为出卖人已按时交付。该商品房包括但不限于物业管理费、水电费等费用，自交付之日或视为交付之日起由买受人承担，相关风险责任由买受人承担。……4.如遇下列特殊情况，出卖人不能在上述约定的时间交房的，应在发生之日起15个工作日内告知买受人原因，交房时间顺延，出卖人可据实予以免责：（1）法定不可抗力；（2）项目施工期间内如遇连续降雨7天以上，或者单月降雨天数达15天以上；（3）非因出卖人原因，执行政府的法规、规章等强制性文件及行政禁令、命令，依其规定执行；（4）非出卖人原因，政府主管部门验收时间的滞后；（5）非出卖人原因，市政配套安装的延误。5.出卖人推迟交房可以电话、短信、挂号信、特快专递、报纸广告、电视广告等方式通知买受人。买受人的通讯地址和联系方式见《商品房买卖合同》，买受人确认并承诺该通讯地址的真实性和准确性。若买受人通讯地址有变更，应在变更后5日内书面通知出卖人，并确定新的通讯地址。……。《商品房买卖合同》签订后，原告何领南按约定向被告公司交纳了首付款149130元，余下房款办理了银行贷款。案涉商品房建成后，原告于2015年12月24日申请房屋装修，并填写《情况说明》、《装修工程申请表》、《装修协议书》。2016年6月2日，“兴合.半山逸城”项目的市政道路及附属设施经相关主管部门验收合格。2016年6月30日，“兴合.半山逸城”项目A区1栋至39栋经相关主管部门验收合格。2016年6月28日，被告兴合投资公司在报刊上登报向“兴合.半山逸城”项目A区所有购房户发出接房通知。2017年7月30日，被告兴合投资公司出具情况说明：“半山逸城A区于2012年10月6日开工建设，其中天然气安装工程竣工时间为2015年11月24日”。巴中市兴圣天然气公司加盖公章证明属实。2017年8月，被告兴合投资公司出具情况说明：“半山逸城于2012年10月9日开工建设，2016年6月30日竣工，其中由于城市扬尘治理、施工车辆进出控制等原因，贵局责令我司项目整改，影响施工工期累计45天”。巴中市城市管理行政执法局直属分局签署“情况属实”并加盖公章。2017年8月2日，被告兴合投资公司出具情况说明：“半山逸城A区于2012年10月6日开工建设，其中高压、户表电力安装工程竣工时间为2016年6月27日”。国网四川省电力公司巴中供电公司签署“情况属实”并加盖印章。被告兴合投资公司还提供了巴中市巴州区气象局的气象资料，显示从2012年10月-2016年7月，巴中城区单月降雨超过15天（含15天）的有17个月。一审法院认为，被告兴合投资公司在取得开发建设的“兴合.半山逸城”项目的商品房预售许可证后，于2014年10月10日与原告何领南签订了《商品房买卖合同》约定原告购买该项目A6幢Z单元4-2框架住宅一套，原告按照合同约定付清了购房款。当天双方又签订了《商品房买卖合同补充协议》对前述买卖合同中的部分约定予以了变更和补充，依据《中华人民共和国合同法》第七十七条规定：“当事人协商一致，可以变更合同”。《商品房买卖合同》和《商品房买卖合同补充协议》均系双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效。双方当事人应当按照协议约定全面履行自己的义务。对于《补充协议》中对《商品房买卖协议》予以变更或补充了的内容应以补充协议为准。按照双方签订的《补充协议》约定出卖人应当在2015年8月1日前向买受人交付房屋。同一天双方签订的补充协议约定：“除出卖人推迟交房日期外，届时出卖人不再另行通知交房日期。买受人应于上述交房日期内前往‘兴合.半山逸城’品鉴中心现场与出卖人办理完毕交接手续”。原告于2015年12月24日接收了案涉房屋进行装修。按照《商品房买卖合同》交接手续的约定“双方进行交接时，出卖人应当出示第十条约定的证明文件，并满足第十条约定的其他条件。出卖人不出示证明文件或者出示的证明文件不齐全，或未满足第十条约定其他条件的，买受人有权拒绝接收，由此产生的逾期交房责任由出卖人承担”。通过庭审中展示的证据：原告于2015年12月24日书立并填写《情况说明》、《装修工程申请表》、《装修协议书》及《装修责任承诺书》，能够说明原告在2015年12月24日接收了房屋。同时，在接收房屋时，原告未提出该商品房不具备交付条件，也未拒绝接收房屋，而是接收房屋并申请装修，应当视为原告对交付房屋已达到交付条件的认可。原告主张被告公司自2015年8月1日至2016年6月30日，共计逾期交房11个月，显然没有事实依据，不予支持。按照双方签订的《商品房买卖合同补充协议》第五条4项的约定特殊情况出卖人可以予以免责，其中约定了：项目施工期间内如遇连续降雨7天以上，或者单月降雨天数达15天以上的；非出卖人原因，执行政府的法规、规章等强制性文件及行政禁令、命令，依其规定执行的；非出卖人原因，政府主管部门验收时间滞后的；非出卖人原因，市政配套安装延误的。一审庭审中，被告公司提供了巴中市巴州区气象局的气象资料证明在该项目施工期间单月降雨超过15天（含15天）的有17个月，因天气原因导致了延误工期；同时相关职能部门出具的说明也证明了市政配套的电力安装、天然气安装及城市治理等因素也是造成项目延迟交付的原因。综上所述，被告虽未按照合同约定的时间交付房屋，但其符合《商品房买卖合同补充协议》中约定的予以免责的情形。结合本案的实际，对于原告要求被告承担违约责任的主张，不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第四十四条、第六十条、第七十七条、第一百零七条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告何领南的诉讼请求。案件受理费185元，由原告何领南负担。二审中，当事人未向本院提交新证据。经本院二审查明的案件事实与一审查明的案件事实一致，二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是被上诉人兴合投资公司是否应承担违约责任。首先，上诉人何领南与被上诉人兴合投资公司签订的《商品房买卖合同补充协议》中对交房时间顺延和免责情形有明确约定，兴合投资公司一审中举示的气象部门出具的气象资料以及经相关单位盖章确认属实的停工整改、电力验收的情况说明等证据，足以证实存在上述补充协议约定的交房顺延和免责情形。其次，虽然兴合投资公司未举证证实上述交房顺延和免责情形发生后15日内已告知过买受人，但不能因此就否定存在交房顺延和免责情形的客观事实。第三，何领南填写《装修工程申请表》的时间为2015年12月24日，说明何领南此时已实际接收了房屋，此时虽然距补充协议约定的截止交房日期2015年8月1日顺延了4个月23天，但兴合投资公司已举证证实其存在免责情形，何领南也未举出交房顺延给其造成损失的充分证据。因此，一审法院综合以上因素考虑，判决驳回何领南要求兴合投资公司赔偿违约金的诉讼请求，符合本案的实际情况，并无不当。二审中，何领南亦未提供其他证据支持其上诉主张，对何领南上诉要求兴合投资公司承担违约责任的请求，本院不予支持。综上所述，上诉人何领南的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费185元，由上诉人何领南负担。本判决为终审判决。审判长  李家明审判员  王健宇审判员  孙 涛二〇一八年八月三十日书记员  郑绍坤