宁夏回族自治区固原市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）宁04民终483号
上诉人(原审原告)：浙江中宇实业发展有限公司。住所地：上海市闵行区沪光东路**号。
法定代表人：高立存，任董事长。
委托诉讼代理人：赵新国，河南博识律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被上诉人(原审被告)：刘正瑞，男，1995年2月1日出生，汉族，初中文化，农民，住甘肃省环县。
上诉人浙江中宇实业发展有限公司（以下简称中宇公司）因与被上诉人刘正瑞劳动争议一案，不服宁夏回族自治区彭阳县人民法院（2018）宁0425民初72号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中宇公司的委托诉讼代理人赵新国，被上诉人刘正瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中宇公司上诉请求：1、请求依法撤销宁夏回族自治区彭阳县人民法院2018年5月28日作出的（2018）宁0425民初72号民事判决并改判为按2400元工资标准计算工伤待遇或发回重审。2、由被上诉人承担全部诉讼费用。事实和理由：被上诉人在上诉人承包的工程施工期间受伤，属于工伤九级并按照《工伤保险条例》规定的项目享受工伤保险待遇，上诉人均无异议。但是，按照《工伤保险条例》相关规定，被上诉人应享受的一次性伤残补助金系其9个月本人工资；一次性工伤医疗补助金及伤残就业补助金分别为9个月的解除或终止劳动关系前12个月本人月平均缴费工资。被上诉人系2015年4月21日到上诉人项目部工作，2015年5月8日发生事故。当时的全国大环境使上诉人只能按照业主单位要求放慢施工速度，实行半放假半生产，每人每月上班10天左右，保证工人生活基本费用。故被上诉人每月仍只能上10个左右的班，月工资和其他员工一样只能发放2400元左右。被上诉人虽然在2015年4、5月工资表上面没有签字，但是4、5月份其确实已经领取，没有签字系其受伤住院无法领取，其实际收到4、5月份工资时对工资数额并不持异议。上诉人提供的2015年4、5月份项目部的工资发放表，除被上诉人特殊情况没有签字外，其他员工均签字摁印，该证据真实、合法、与本案有关联性，应属于有效证据，也应该作为认定本案被上诉人受伤前12个月平均工资的依据。一审法院对该证据不予认定属于法律适用错误。
刘正瑞辩称，上诉人的上诉诉讼请求不能成立。当时口头协商时每月工资为6500元，一个月出三十个工，每个工是218元，所以上诉人所说的2400元的工资不属实。一审判决虽然有不当之处，但我放弃上诉，应维持原判。
中宇公司向一审法院起诉请求：判令中宇公司按浙江省温州市2015年度职工月平均工资4倍分别支付刘正瑞一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金4031元×（4＋4）=32248元、按刘正瑞受伤前月平均工资2600元支付一次性伤残补助金2600元×9个月=23400元、按刘正瑞受伤前月平均工资2600元支付停工留薪期间的工资2600元×2个月=5200元。一审过程中，中宇公司变更诉讼请求为：刘正瑞月工资按照2400元计算，同意按照《宁夏回族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》相关标准计算。
一审法院认定事实：2015年4月21日，刘正瑞被招聘到中宇公司承包宁夏王洼煤业有限公司六百万吨隧道工程项目部从事挖掘机驾驶工作。2015年5月8日，刘正瑞作业时，因隧道内电缆掉落，刘正瑞下车收电缆时不慎被挖掘机压伤，后被送往武警宁夏总队医院治疗181天，伤情为左足部皮肤软组织脱套、左内踝皮肤软组织裂伤。浙江中宇实业发展有限公司支付了刘正瑞住院期间全部医疗费用，刘正瑞向中宇公司借款19700元。受伤后，刘正瑞再未回中宇公司处工作。2016年4月29日，经彭阳县人力资源和社会保障局认定刘正瑞之伤为工伤。2016年8月10日，经固原市劳动能力鉴定委员会鉴定，刘正瑞之伤构成八级伤残，后中宇公司向宁夏劳动能力鉴定委员会申请重新鉴定，经宁夏劳动能力鉴定委员会鉴定刘正瑞伤残等级为九级。2016年8月3日，刘正瑞向宁夏劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2017年8月21日，宁夏劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，结果为：1．中宇公司支付刘正瑞一次性伤残补助金42606元、一次性工伤医疗补助金46863元、一次性伤残就业补助金46863元、停工留薪期间工资18936元、住院伙食补助费2715元、医疗费186.6元、交通费217元、刘正瑞受伤前工资3899元，共计162285.6元，扣除刘正瑞在中宇公司处预借的19700元，中宇公司再支付刘正瑞142585.6元；2．上述费用支付完毕后，刘正瑞的工伤待遇一次性结清，双方终止工伤保险关系；3．驳回刘正瑞的其他仲裁请求。现刘正瑞对仲裁结果无异议，中宇公司对仲裁结果中第二、三项、第一项中的住院伙食补助费2715元、医疗费186.6元、交通费217元、刘正瑞受伤前工资3899元无异议。工作期间，刘正瑞与中宇公司未签订书面劳合同，中宇公司未给刘正瑞缴纳工伤保险，中宇公司未给刘正瑞发放工资。宁夏2014年度在岗职工年平均工资为56811元，2015年度在岗职工年平均工资为62482元。一审法院认为，刘正瑞在为中宇公司承包的工程施工期间受伤，并被认定为工伤，刘正瑞应当享受工伤保险待遇。中宇公司未给刘正瑞缴纳工伤保险费，发生工伤事故，中宇公司应当依照《工伤保险条例》规定项下的赔偿项目予以赔偿。关于中宇公司诉称刘正瑞工资应按照2400元／月计算的意见，因刘正瑞否认，其提供的两份工资表中均无刘正瑞签名，且中宇公司实际也未给刘正瑞发放工资，故本院不予认定。刘正瑞辩称工资应按照6000元／月计算，但其提供的证据不能证明主张成立，不予认定。刘正瑞工资应按照其受伤时以及提出解除劳动关系时的上年度职工平均工资为准，即刘正瑞受伤时的月工资为4734元（56811元÷12个月）、提出解除劳动关系一次性结清工伤待遇时的月工资为5207元（62482元÷12个月）。现刘正瑞构成九级伤残，应享受一次性伤残补助金42606元（标准为9个月本人工资，暨4734元×9）。刘正瑞于2017年申请劳动仲裁并自愿提出解除与中宇公司之间的劳动合同关系，且已不在中宇公司处工作，双方劳动关系应予以解除。按照《宁夏回族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第三十一条第二款第一、二项规定：以解除或者终止劳动关系前十二个月本人月平均缴费工资为基数支付9个月一次性工伤医疗补助金及伤残就业补助金，故浙江中宇实业发展有限公司应支付刘正瑞一次性工伤医疗补助金46863元（5207元×9个月）、一次性伤残就业补助金46863元（5207元×9个月）。《宁夏回族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条规定，工伤职工停工留薪期时限由工伤保险协议医疗机构按照受伤部位的常规治疗期限提出意见，经劳动能力鉴定委员会审核后予以确定，刘正瑞之伤经宁夏劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，并未对刘正瑞停工留薪期时限确定，但刘正瑞的伤情为左足部皮肤软组织脱套、左内踝皮肤软组织裂伤，根据《宁夏回族自治区工伤职工停工留薪期分类目录》中对应伤情的不稳定期为1个月、恢复期为3个月，确定刘正瑞的停工留薪期为4个月。《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，故中宇公司应支付刘正瑞停工留薪期工资18963元（4734元×4个月）。双方对仲裁结果中的住院伙食补助费2715元、医疗费186.6元、交通费217元、刘正瑞受伤前工资3899元及其他事项均无异议，予以确认。综上，中宇公司的诉讼请求不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条第一款、第三十八条第一项、第四十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《工伤保险条例》第三十条第一、四款、第三十三条第一款、第三十七条、第六十四条及《宁夏回族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第三十一条之规定判决：一、驳回浙江中宇实业发展有限公司的诉讼请求；二、解除刘正瑞与浙江中宇实业发展有限公司之间的劳动关系；三、浙江中宇实业发展有限公司于本判决发生法律效力后十日内支付刘正瑞一次性伤残补助金42606元、一次性工伤医疗补助金46863元、一次性伤残就业补助金46863元、停工留薪期间工资18936元、住院伙食补助费2715元、医疗费186.6元、交通费217元、刘正瑞受伤前工资3899元，共计162285.6元，扣除刘正瑞向浙江中宇实业发展有限公司预借的19700元，浙江中宇实业发展有限公司再支付刘正瑞142585.6元。案件受理费10元，由浙江中宇实业发展有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，被上诉人刘正瑞在上诉人中宇公司承包的工程施工期间发生工伤，经鉴定构成九级伤残，因中宇公司未缴纳工伤保险，故中宇公司应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付刘正瑞费用，上诉人对此并无异议。本案争议的焦点是:上诉人赔偿被上诉人工伤保险待遇相关项目所依据的工资标准。根据《工伤保险条例》及《宁夏回族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》相关规定，刘正瑞应享受的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金等工伤保险待遇，中宇公司应以其解除劳动关系时的本人月平均工资为标准予以支付。劳动者的工资构成、具体数额及发放形式，由用人单位造册支付，故中宇公司作为用人单位负有证明刘正瑞月平均工资具体数额的义务，但其提供的2015年4、5月两份工资表无法证实刘正瑞在提出解除劳动合同前的月平均工资，该工资表无刘正瑞签字，本人亦予以否认，上诉人又无其他证据证实该工资支付的形式及月平均工资具体数额，故其主张刘正瑞月工资为2400元的事实无充分证据证实，该主张不能成立。一审根据上年度职工平均工资，确定刘正瑞的相关工伤保险待遇及停工留薪期工资福利待遇，符合上述法规规定及刘正瑞伤情治疗的实际情况。
综上所述，浙江中宇实业发展有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10.00元，由上诉人浙江中宇实业发展有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长吴俊良
审判员李凤玲
审判员王喜军
二○一八年八月十三日
书记员成宁