广东省中山市第二人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）中二法刑二初字第482号
公诉机关中山市第二市区人民检察院。
被告人杨志聪，男，1979年4月10日出生于江西省瑞金市，汉族，初中文化，无业。2012年5月31日因犯盗窃罪被广东省增城市人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金一千元，2013年2月18日刑满释放。因本案于2015年1月8日被羁押，同日被刑事拘留，同年2月14日被逮捕。现押于中山市看守所。
中山市第二市区人民检察院以中检二区刑诉（2015）1162号起诉书指控被告人杨志聪犯盗窃罪，于2015年6月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年7月22日公开开庭审理了本案。中山市第二市区人民检察院指派代理检察员陈丽雯出庭支持公诉，被告人杨志聪到庭参加诉讼。现已审理终结。
中山市第二市区人民检察院指控：
1.2014年11月21日下午5时许，被告人杨志聪与他人经预谋后，窜至我市东凤镇某银行柜员机处，对在该处转账的被害人马某某谎称其电动车被盗，趁机调换被害人马某某银行卡1张，随即以转账、取现的方式盗得上述银行卡内的人民币24100元。
2.同年12月17晚7时40分许，被告人杨志聪与他人经预谋后，窜至东凤镇某银行柜员机处，向被害人付某某谎称掉钱，趁机调换被害人付某某银行卡1张，随即以转账、取现的方式盗得上述银行卡内的人民币17200元。2015年1月8日，被告人杨志聪在东莞市某商务宾馆房内被公安人员抓获归案。
公诉机关当庭宣读并出示了被害人马某某、付某某的陈述及辨认笔录、公安机关出具的抓获经过、现场勘验检查笔录及现场照片、《图像鉴定意见书》、现场监控录像及视频截图资料、银行账户交易流水明细、相关书证、证人钟某某、蔡某某、朱某某、甄某的证言及辨认笔录、被告人杨志聪的供述等证据以证实上述指控。公诉机关据此认为，被告人杨志聪无视国家法律，盗窃他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人杨志聪在有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。提请本院依法判处。
被告人杨志聪辩称：1.其无参与公诉机关指控的第一宗盗窃犯罪，其仅事后分得赃款4000元；2.其没有实施公诉机关指控的第二宗盗窃犯罪。综上，请求本院对其从轻处罚。
经审理查明，2014年11月21日下午5时许，被告人杨志聪与他人密谋后，窜至中山市东凤镇某银行柜员机处，对在该处转账的被害人马某某谎称其摩托车被盗，趁机调换被害人马某某银行卡1张，随即以转账、取现的方式盗得上述银行卡内的人民币24100元。
同年12月17日晚7时40分许，被告人杨志聪与他人密谋后，窜至东凤镇某银行柜员机处，向被害人付某某谎称掉钱，趁机调换被害人付某某银行卡1张，随即以转账、取现的方式盗得上述银行卡内的人民币17200元。
2015年1月8日，公安人员在东莞市某宾馆房内将被告人杨志聪抓获归案。破案后，赃款未能缴回。
以上犯罪事实，有以下证据证实：
1.被害人马某某的陈述及辨认笔录证实，2014年11月21日下午5时许，我到东凤镇某银行柜员机取款，有几名男子站在我身后，在操作柜员机过程中，一名男子对我称我的摩托车被盗，我遂往外面看了一下，后再转过来操作柜员机时见有一张银行卡退出来，但该卡不是我的卡，此时上述男子转身离开，我意识到其调换我的银行卡遂追上去，但未果。我随即打电话挂失，但卡内的24100元已被转走。其能辨认出被告人杨志聪就是案发时在柜员机将其挤开的男子。
2.被害人付某某的陈述及辨认笔录证实，2014年12月17日晚7时许，我到东凤镇某银行柜员机存款，一名男子拍打我肩膀一下，并称我掉了100元，我遂往地面看了一眼，此时我左边及右边还各站了一名男子，其中站在左边的男子假装存款，站在右边的男子称我的银行卡掉了，我觉得上述三名男子形迹可疑，遂拿银行卡转身离开。不久，我收到银行卡被取款17200元的短信提示，才发现我的银行卡被调换了。其能辨认出被告人杨志聪就是假装存款的男子。
3.中山市公安局三角分局出具的抓获经过证实，2015年1月8日晚11时30分许，公安人员在东莞市某宾馆房内将被告人杨志聪抓获归案。
4.中山市公安局东凤分局出具的现场方位图及现场照片证实，案发现场位于东凤镇某银行。
5.中国邮政储蓄银行股份有限公司中山市东凤某营业所提供的银行账户开户资料及交易流水明细证实，被害人马某某的账户于2014年11月21日下午5时10分许被转账24000元至王某某名下的账户，后被支取人民币100元，上述尾号为0610的账户于同日晚6时04分至07分许在中国邮政储蓄银行古镇镇某自助银行分7次共取款20000元，并于同日晚6时08分至10分分2次转账3800元至龙某名下的账户，同日晚6时11分至12分许，上述尾数为1242的账户分两次取款共3700元。
6.中国邮政储蓄银行股份有限公司中山市东凤某二营业所分别提供的银行账户交易明细证实，被害人付某某的账户于2014年12月17日晚7时42分许被汇出款项16500元至孙某的账户，后被取款700元，上述尾数为8330的账户于同日晚8时07分至09分许在中国邮政储蓄银行某营业所自助银行分6次被取款16400元。
7.有中国邮政储蓄银行东凤镇某自助银行、古镇镇灯某自助银行、南头某营业所自助银行案发时的现场监控录像及视频截图资料在案，被告人杨志聪当庭指认了于2014年11月21日下午5时05分在中国邮政储蓄银行东凤镇某自助银行及同日下午6时05分许在中国邮政储蓄银行古镇镇某自助银行操作柜员机的男子就是其本人。
8.广东杰思特声像资料司法鉴定所出具的《图像鉴定意见书》证实，2014年11月21日下午5时01分至06分许在“中山东凤ATM客户去面部2K”、同日晚6时04分至05分在“中山古镇某支行ATM2客户面部2”、同年12月17日晚7时39分至41分许在“中山东凤某邮政主口”、同日晚8时00分至09分的“中山南头3在行客户面部K”位置的监控画面中出现的男子与被告人杨志聪是同一人。
9.被害人付某某提供的手机短信截图证实，被害人付某某上述银行账户于2014年12月17日晚7时42分被汇款16500元及取款700元。
10.有被害人马某某、付某某提供的被告人杨志聪及同伙调换给其二人的银行卡在案。
11.广东省增城市人民法院作出的（2012）穗增法刑初字第510号刑事判决书及广州市第二看守所出具的刑满释放证明书证实，被告人杨志聪因犯盗窃罪于2012年5月31日被该院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金一千元，2013年2月18日刑满释放。
12.瑞金市公安局象湖派出所出具的户籍证明证实，被告人杨志聪于1979年4月10日出生于江西省瑞金市。
13.证人甄某的证言及辨认笔录证实，案发当天下午，马某某致电我称其银行卡内的款项被盗，我遂与其到派出所报警，通过观看监控录像，我见在马某某取款时，有四名男子站在其身后，后马某某转身，一名年约30岁的男子在柜员机上操作了一下，当马某某重新操作柜员机时就发现银行卡被调换，上述四名男子后一起离开现场。其能辨认出被告人杨志聪就是上述年约30岁的男子。
14.证人钟某某、蔡某某、朱某某的证言证实，我们与杨志聪在东莞市被公安人员抓获。其三人均能辨认出被告人杨志聪。
15.被告人杨志聪的供述证实，我没有同胞兄弟，仅有一个姐姐杨某蓉。
以上证据均经庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，被告人杨志聪无视国家法律，盗窃他人信用卡并使用，数额较大，其行为已构成盗窃罪，应依法惩处。被告人杨志聪在有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。公诉机关指控被告人杨志聪犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。对被告人杨志聪辩称其无参与公诉机关指控的第一宗盗窃犯罪，其仅事后分得赃款4000元的意见，经查，被害人马某某的陈述及现场监控录像证实，案发时有多名男子站在其身后，其中一名男子引开其注意力，后调换其银行卡并转走其卡内的款项，其能辨认出被告人杨志聪就是案发时将其挤开的男子；银行账户交易流水明细证实了上述账户被转款项的去向及取款的时间、地点；另视频截图及《图像鉴定意见书》证实，在中国邮政储蓄银行东凤镇东海二路自助银行及案发后在中国邮政储蓄银行古镇镇灯都华廷自助银行操作柜员机的男子均为被告人杨志聪，被告人杨志聪庭审中亦指认上述监控画面中的男子为其本人。以上证据能互相印证，足以证实被告人杨志聪有参与作案，且所起作用积极，被告人杨志聪所提上述意见与查明的事实不符，本院不予采纳。对被告人杨志聪辩称其没有实施公诉机关指控的第二宗盗窃犯罪的意见，经查，被害人付某某的陈述及现场监控录像证实，案发时有多名男子站在被害人付某某身旁，其中一名男子拍打付的肩膀，并趁付低头时操作了一下柜员机，当付离开后即上前操作柜员机，后上述多名男子一起离开现场，被害人付某某能辨认出被告人杨志聪就是案发时站在其左边假装存款的男子；银行账户交易流水明细证实了上述账户被转款项的去向及取款的时间、地点；另视频截图及《图像鉴定意见书》证实，案发时在中国邮政储蓄银行东凤镇东海二路自助银行及案发后在中国邮政储蓄银行南头南和中路营业所自助银行出现及操作柜员机的男子均为被告人杨志聪。以上证据亦能相互印证，足以证实被告人杨志聪案发时在现场，且有参与作案，对被告人杨志聪所提上述意见，本院不予采纳。对被告人杨志聪请求从轻处罚的意见，因其并无法定或酌情从轻处罚的量刑情节，故对其所提上述意见，本院亦不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第三款、第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨志聪犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金八千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月8日起至2017年1月7日止。罚金自本判决发生法律效力之日起三十日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）
二、责令被告人杨志聪退赔被害人马某某人民币24100元、退赔被害人付某某人民币17200元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省中山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周静宜
人民陪审员 陈干枝
人民陪审员 关锦强
二〇一五年八月五日
书 记 员 高晓玲
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