陕西省三原县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）陕0422刑初28号
公诉机关三原县人民检察院。
被告人曹七锁，男,2011年开始任口外村村主任，2014年起任村书记。2017年9月26日因涉嫌犯贪污罪被三原县人民检察院取保候审。
被告人杨玲合，男，汉族。2017年9月26日因涉嫌犯贪污罪被三原县人民检察院取保候审。
三原县人民检察院以三检诉刑诉（2018）16号起诉书指控被告人曹七锁、杨玲合犯贪污罪，于2018年3月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。三原县人民检察院检察员王东安依法出庭支持公诉，被告人曹七锁、杨玲合到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明，2014年底，被告人曹七锁在协助陵前镇人民政府办理口外村移民搬迁项目过程中，指使同样受人民政府协助办理移民搬迁工作的被告人杨玲合与搬迁户何百平商定，何百平的移民搬迁补助款申请到以后，何百平只能留5000元，剩余部分要用于办理该项目的打点费用。2015年2月23日，三原县财政局拨付给何百平移民搬迁款20000元。杨玲合从何百平处要走14000元，曹七锁、杨玲合二人予以私分。其中曹七锁分得8000元，杨玲合分得6000元。
在侦查机关第一次询问曹七锁后，曹七锁让自己的儿子将8000元退回何百平。审理期间，被告人杨玲合退回赃款6000元。
证据如下：
1、立案决定书
2、询问通知书
证明三原县人民检察院于2016年5月20日第一次询问曹七锁。
3、传唤证
证明二被告人被传唤到案。
4、二被告人户籍证明
5、二被告人身份证明
证明2011年-2014年底二被告人协助新兴镇人民政府办理移民搬迁工作。
6、被害人何百平陈述
他盖房的时候曹七锁去看了，他没有写过申请，只是将户
口本、身份证、粮食直补卡给了曹七锁。钱拨下来的时候杨玲合和他、他妻子一起到信用社取了20000元，杨玲合拿走了14000元，给他了6000元。因为钱还没有批下来的时候村干部就给他说每户只有5000元，钱下来以后他给杨玲合说看能不能多给他一点，最后杨玲合就给了他6000元，剩余的14000元杨玲合拿走了。到2016年5月21日晚上曹七锁让他儿子给他送了8000元。
7、证人曹伟证言
证明2016年5月的一天他爸曹七锁让他给何百平送8000元，他妈给他8000元他就给何百平了。
8、三原县陵前镇人民政府农村财务账
证明2006年至2011年陵前镇口外村给村干部每月发补助150元。
9、证人曹友证言
证明1990年至今担任陵前镇口外村曹豪组组长，他经过对2006年到2011年村干部补助发放表核对，上面的签字不是他所签，他也没有领过补助。
10、证人郭永亮证言
1995年至今担任陵前镇口外村东坡组组长，证明内容同上。
11、三原县2013年口外村移民搬迁审批手续
证明被害人何百平属于2013年陵前镇口外村移民搬迁户。
12、三原县2013年移民搬迁户名册
证明何百平属于移民搬迁户，补助资金20000元。
13、何百平取款手续
证明该移民搬迁补助款20000元被何百平妻子张冬花于2015年3月6日支取。
14、被告人曹七锁供述
证明他负责村上的危房改造工程，因为他村的何百平符合条件就将名额给了他。上面共给何百平20000元，他拿了8000元，杨玲合拿了6000元。在给何百平上报的时候，他就给杨玲合说这钱下来以后，给何百平5000元，给咱15000元。办这事不用请客送礼，但他认为给何百平办事何百平就应当感谢他。他用这钱吃饭加油等花了。自他2011年当干部以来，村干部的工资都给干部发了。在检察院找他以后就让他儿子将8000元退给何百平了。
15、被告人杨玲合供述
2014年村上报移民搬迁户，村长曹七锁给他说，何百平的钱下来以后只给他5000元，剩下的都让给他拿去。2015年何百平的补助款下来了，他就和何百平还有他媳妇到信用社取了20000元。何百平说想多给自己留一点，他就给了何百平6000元，剩余的14000元他给了曹七锁8000元，他用了6000元。这6000元他当做他的工资，因为他担任村干部村上没有给他发过工资。但他这6000元没有入村账务，也没有给其他干部说过。
上述证据相互关联，相互印证，足以证明上述事实。
本院认为，被告人曹七锁、杨玲合以非法占有为目的，对被害人谎称办理移民搬迁工程补助款需要请人吃饭等，骗取被害人何百平国家补助款14000元非法占为己有，其行为构成诈骗罪，公诉机关指控二被告人犯罪事实清楚，证据确实充分，但罪名不妥。以何百平的名义向上级申报移民搬迁补助款属实，上级也批准给与何百平补助，且该20000元已经打入何百平本人账户，二被告人以为办理该事项需请客送礼为由从何百平手中骗走14000元，故二人的行为符合诈骗罪的构成要件，应以诈骗罪对被告人定罪处罚。
二被告人共同故意犯罪，系共同犯罪，在犯罪中曹七锁提出犯意，由杨玲合积极实施向被害人何百平索要补助款，二人分赃差距不大，故二人在犯罪中均起主要作用，均系主犯。
关于被告人杨玲合辩称其之所以占有该6000元是因为自己担任组长多年，村上一直没有给自己发工资，该6000元是被告人曹七锁承诺给他所发的工资，自己的行为不构成犯罪的意见。经当庭审理查明，曹七锁称他2011年当村长之前三年杨玲合没有领到村上的补助，该6000元是给杨玲合发2011年之前三年的补助。而杨玲合称该6000元是曹七锁给他的2011年曹七锁担任村长以后的补助，二人对此说法不一。同时，即使要给杨玲合发补助，也应当是陵前镇口外村村委会用集体的钱或者其他公共资金发放，不应当用被害人何百平的补助款发放，而被告人杨玲合在明知该款是何百平的移民搬迁款而予以占有，其犯罪故意是显而易见的，故对被告人杨玲合的辩解意见不予采纳。被告人骗取扶贫资金，依法应从重处罚。二被告人积极退赃，可酌情从轻处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十六条、第五十二条、第六十四条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人曹七锁犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月（缓刑考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金人民币10000元（已缴纳）。
二、被告人杨玲合犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金8000元（已缴纳）。
三、被告人杨玲合非法所得6000元，依法退赔给被害人何百平。
如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 唐 香
人民陪审员 王彩玲
人民陪审员 刘 杰
二〇一八年五月四日
书 记 员 丁 宁
适用的法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。