云南省大理市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）云2901刑初346号
公诉机关云南省大理市人民检察院。
附带民事诉讼原告人杨某1，男，1963年10月3日出生于云南省大理市，汉族，小学文化，农民，家住云南省大理州大理市。
诉讼代理人邓玉，云南欣晨光律师事务所大理分所律师。代理权限：特别授权代理。
被告人代月洲，男，1975年8月12日出生于云南省彝良县，汉族，初中文化，农民，家住云南省昭通市彝良县。曾因犯盗窃罪于1995年12月14日被云南省昭通市中级人民法院判处有期徒刑六年，减刑后于1999年9月13日刑满释放。后因犯抢劫罪于2003年12月3日被鹤庆县人民法院判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币2000元，减刑后于2006年2月28日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年6月12日被大理市公安局刑事拘留，同年7月14日被执行逮捕。现羁押于大理市看守所。
附带民事诉讼被告大理市成汇劳务有限公司。
法定代表人李虹，系该公司经理。
统一社会信用代码：91532901584815712Q。
住所地：云南省大理州大理市下关人民南路**号。
诉讼代理人杨煜剑，云南安华律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
附带民事诉讼被告大理市大理镇人民政府。
法定代表人李建梅，系大理镇镇长。
组织机构代码：01524095-5。
住所地：云南省大理州大理�大理古城北门街***号。
诉讼代理人郭军，云南法阳律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
大理市人民检察院以大检公诉刑诉〔2016〕321号起诉书指控被告人代月洲犯故意伤害罪，于2016年9月30日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人杨某1向本院提起附带民事诉讼，本院合并审理后于2017年4月10日作出（2016）云2901刑初342号刑事附带民事判决。判决作出后，被告人代月洲及附带民事诉讼被告大理市大理镇人民政府不服，提起上诉。案经大理州中级人民法院审理，作出（2017）云29刑终106号刑事附带民事裁定书，以原判附民部分事实不清、证据不足为由，撤销（2016）云2901刑初342号刑事附带民事判决，将全案发回本院重新审理。本院于2017年8月14日另行组成合议庭，并于同年8月21日公开开庭合并审理了本案。大理市人民检察院指派检察员赵亚萍、马梦霞出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人杨某1及其诉讼代理人邓玉、被告人代月洲、附带民事诉讼被告大理市成汇劳务有限公司的诉讼代理人杨煜剑、附带民事诉讼被告大理市大理镇人民政府的诉讼代理人郭军均到庭参加诉讼。现已审理终结。
大理市人民检察院指控，2016年3月14日10时许，被告人代月洲在大理市大理镇政府职工食堂二楼顶林业站护林瞭望塔旁，与被害人杨某1因琐事发生打架，在打架过程中，被告人代月洲用砖头将被害人杨某1头部打伤。经鉴定，被害人杨某1的伤情为轻伤一级。针对指控，公诉机关提供了被害人陈述及证人证言、鉴定意见、现场勘验笔录及照片、书证、抓获经过、被告人的身份证明及供述和辩解等证据，据以证实指控的事实存在。公诉机关认为被告人代月洲故意伤害他人身体健康并致人轻伤，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，应当以故意伤害罪追究被告人的刑事责任。被告人有犯罪前科，可酌情从重处罚；被告人归案后如实供述罪行，可从轻处罚。建议对被告人代月洲在有期徒刑一年至二年幅度内判处。
附带民事诉讼原告人杨某1诉请本院判令被告人代月洲、大理市大理镇人民政府赔偿医疗费18413.22元、护理费6600元（110元/天×60天）、误工费21600元（120元/天×180天）、住院伙食补助费2000元（100元/天×20天）、营养费1800元（30元/天×60天）、后续治疗费6000元、交通费400元、鉴定费1600元，合计人民币58413.22元。以上费用大理市成汇劳务公司承担连带赔偿责任。
被告人代月洲对公诉机关指�的事实、罪名均无异议，请求对其从轻判处。民事部分愿意依法赔偿，但目前无偿还能力。
附带民事诉讼被告大理市成汇劳务有限公司的诉讼代理人对附民原告人杨某1的诉请表示无赔偿义务，请求驳回附民原告人要求其赔偿的诉讼请求。
附带民事诉讼被告大理市大理镇人民政府的诉讼代理人认为附民原告人杨某1在本案中有较大过错，应自行承担50%的责任。另50%由大理镇人民政府与被告人代月洲承担连带赔偿责任。附民原告主张的医疗费、后续治疗费无异议，其他各项赔偿均过高，应依法调整。案发后，附民原告人杨某1从2016年3月15日至2016年6月15日期间仍正常领取工资，未产生误工损失，误工期应扣减领取工资的92天。此外，案发后附民原告人杨某1向大理镇人民政府借支了医疗费5000元�应在本案中扣减。
经审理查明，被告人代月洲及被害人杨某1均为附带民事诉讼被告大理市成汇劳务有限公司的员工，二人于2016年1月1日受大理市成汇劳务有限公司派遣，到附带民事诉讼被告大理市大理镇人民政府林业站担任护林防火员，由大理镇人民政府林业站实际管理，编入同一应急队，负责日常林业防火瞭望观察、应急处置。2016年3月14日代月洲与杨某1所在班组轮班负责9时至12时时段的值守，期间由班组成员轮流上大理镇政府职工食堂二楼顶林业站护林瞭望塔瞭望。根据安排，杨某19时到瞭望塔值班，10时许被告人代月洲前去接班，因认为代月洲接班迟到，杨某1与代月洲在瞭望塔旁发生吵打，被告人代月洲用砖头将被害人杨某1头部打伤后逃匿。经大理滇西司法鉴定中心鉴定，被害人杨某1的伤情为“创伤性中型颅脑损伤”，损伤程度为轻伤一级。
2016年3月15日，大理市公安局110指挥中心接报警，称大理镇人民政府食堂顶发生一起打架事件，打人者是代月洲。接警后民警到达现场进行调查，因犯罪嫌疑人代月洲逃匿，大理市公安局对代月洲进行网上追逃。2016年6月12日0时30分许，义乌市公安局巡防大队民警根据线索，在义乌市福田街道银鑫宾馆内将代月洲抓获，并寄押于义乌市看守所。2016年6月18日大理市公安局民警将代月洲押解回大理，羁押于大理市看守所。
经查，案发后附带民事诉讼原告人杨某1被送往中国人民解放军第六十中心医院住院治疗20天，共支付医疗费18413.22元，经鉴定，附带民事诉讼原告人杨某1需后续治疗费5500元至6000元，误工期为180日、营养期为60日、护理期为60日，杨某1支出�定费1600元。
另查，大理市成汇劳务有限公司与大理镇人民政府签订《劳务派遣协议》，劳务公司于2016年1月1日起派遣包括被告人代月洲、附民原告人杨某1在内的82名劳务人员到大理镇人民政府工作，派遣期限1年。用工期间劳务人员的工资由大理镇人民政府造册后将工资款拨付给大理市成汇劳务有限公司，再由劳务公司按清单打入劳务人员的银行卡内发放。本案案发后，大理镇人民政府仍制作工资清单、拨付给劳务公司款项，并由劳务公司发放给附民原告人杨某12016年3月1日至6月15日的工资6700元。
上述刑事部分的事实，有下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书、抓获经过、羁押证明、押解经过。证实2016年3月15日，110接警中心接到报警称大理镇人民�府食堂顶发生打架，代月洲将人打伤。公安机关对该案立案侦查并对代月洲进行网上追逃。2016年6月12日0时30分许，义乌市公安局在辖区内将代月洲抓获，后于2016年6月18日押解回大理。
2、被害人杨某1的陈述。证实其和代月洲均是大理镇林业站护林防火应急队的工作人员，平时负责在瞭望台值班。2016年3月14日早上轮到其和代月洲这一组值班，时间为9时至12时。其9时就准时上班了，但代月洲他们先去吃早点，代月洲一个多小时后才来换班，时间迟了，其和他就发生口角至互相推搡，在这过程中其感觉头部被什么东西砸到，然后其就晕倒了，后面发生了什么其就不清楚了，等其醒过来，已经在医院了。
3、证人证言。（1）证人杨某2证实，被害人杨某1与被告人代月洲均是林业站机动3组临时工，2016年3月14日9时40分左右，其在距他们几十米远的阳台上看到他们吵打，怎么打起来没看见，等其赶到现场时，杨某1已经躺在地上了，后来有人叫了救护车，将杨某1送至医院救治。(2)证人张某证实，2016年3月14日10时左右，被害人杨某1与被告人代月洲在换岗时发生吵打，当时杨某2在办公室看到他们打起来，等我们到现场时，杨某1躺在地上，头部有血迹，代月洲嘴角有伤。他们用了砖头打，但不清楚是谁使用的。（3）证人杨某3（系被害人胞弟）证实，事后其听杨某1说他是在大理镇政府内护林防火值班处被代月洲打伤头部，但不清楚被什么工具打伤。
4、现场勘验检查记录、现场图、现场照片、辨认笔录。证实案发现场位于大理镇政府食堂楼顶，被告人代月洲辨认出和其打架的人即为杨某1。
5、情况说明。证实经公安机关查找，未能查找到该案的作案工具砖头。
6、司法鉴定意见书。经大理滇西司法鉴定中心鉴定，被害人杨某1系被他人殴打致“创伤性中型颅脑损伤”，损伤程度为轻伤一级。
7、户口证明、刑事判决书。证实被告人代月洲的自然身份情况及有犯罪前科的事实。
8、被告人代月洲供述。其和杨某1都是大理镇林业站的员工。2016年3月的某一天上午9时50分左右，其去换被害人杨某1的班，因其迟了几分钟，被害人杨某1就骂其，两人就发生争吵，进而扭打在一起。后其将他按倒在砖头台上，他捡起砖头打了其头部几下，其也捡起砖头打了被害人头部一下，被害人就晕倒在地上，其也丢掉砖头，后被赶来的同事拉开。事后，因与被害人家属就赔偿问题协商不成，其便离开大理前往浙江打工。
经质证，被告人代月洲对上述证据三性均无异议。上述证据来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，本院均予以采信。
民事部分事实，附带民事诉讼原告人杨某1向本院提交了下列证据：
1、中国人民解放军第六十中心医院住院病案、入院记录、出院小结、检验报告单、门诊收费票据、住院收费票据、用药清单，证实杨某1在案发后到中国人民解放军第六十中心医院住院20天，支出医疗费18413.22元。
2、鉴定意见书、鉴定费单据。证实经鉴定杨某1伤情为轻伤一级，需要后续治疗费5500元至6000元，误工期为180日、营养期为60日、护理期为60日，支出鉴定费1600元。
经质证，被告人代月洲对上述证据均无异议。其他附带民事诉讼被告对误工费、护理费的鉴定持有异议，不予认可，对其他证据真实性、合法性无异议，但对其关联性有异议。本院认为，作出上述鉴定结论的鉴定人员及鉴定机构具有合法资质，附民被告方的辩解理由不成立，对鉴定意见书予以采信；其他各方无异议的证据予以采信。
附带民事诉讼被告大理市成汇劳务公司提交了营业执照、法定代表人身份证明、云南省劳动合同书、劳务派遣协议。以证明该公司的身份情况及杨某1、代月洲系该公司派遣至大理镇人民政府从事护林防火工作的人员。经质证，附民原告人杨某1及其诉讼代理人、被告人代月洲、附民被告大理镇人民政府对上述证据的三性均无异议，本院予以确认为本案的有效证据。
附带民事诉讼被告大理镇人民政府提交了下列证据：1、收条一份。证实案发后杨某1的亲属向大理镇人民政府借支了资料费5000元，该款项应在本案中抵扣；
2、大理市成汇劳务有限责任公司制作的2016年3月至6月的派遣人员工资清单，证实案发后大理镇人民政府按该清单支付了杨某12016年3月至6月15日的工资6700元；
3、大理镇森林防火人员管理规定，证实大理镇林业站已就护林防火人员的管理进行了规定。
经质证，附民原告人杨某1对上述第1、2组证据无异议，认可收到过发放的工资，同意将5000元借支款项在本案中扣减；对第3组证据的真实性不认可；被告人代月洲及附民被告大理市成汇劳务有限责任公司对上述第1、2组证据证据均无异议�对第3组证据的真实性、关联性不予认可；本院认为，上述第2组证据各方无异议，予以采信；第1组证据系附民原告人与大理镇人民政府之间的借贷关系，与本案无关联，不予采信；第3组证据的真实性无法核实，不予采信。
此外，本院对大理镇林业站站长常师勇进行调查，证实杨某1与代月洲均系林业站应急队队员，案发当天由二人所在的小组负责瞭望塔9时至12时的值守，期间小组成员轮流到瞭望塔值班。经质证，附民原告人杨某1对被调查人所陈述的林业站工作情况的内容能够与杨某1、代月洲的陈述相印证的内容予以认可；附民被告大理市成汇劳务有限责任公司对上述陈述内容的真实性不认可；附民被告大理镇人民政府、被告人代月洲对上述证据无异议。本院认为，上述调查内容能够与在案杨某1、代月洲的陈述相互印证证实被害�及被告人的工作职责及内容，对该份证据予以采信。
本院认为，被告人代月洲故意伤害他人身体并致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以支持。被告人如实供述其罪行，可从轻处罚；被害人有过错，对被告人酌情从轻处罚；被告人有犯罪前科，对其酌情从重处罚。公诉机关提出的量刑意见适当，予以采纳。
因被告人的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的损失，应依法赔偿。被告人代月洲及被害人杨某1均为大理市成汇劳务有限公司派遣到大理镇人民政府从事护林防火工作的人员，虽然本案案发在被告人的工作地点，但纠纷系被告人代月洲接班迟到所引发，被告人故意伤害的行为与用人单位规定的工作职责无关，不属执行工作任务，故被告人的�为不符合《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第二款“劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任”的规定，大理镇人民政府、成汇劳务公司在本案中不承担责任。而本案中被害人杨某1存在一定过错，故本院确定附民原告人杨某1的损失，由其自行承担10%，被告人代月洲承担90%。
附带民事诉讼原告人杨某1诉请的医疗费以实际产生的金额为准；鉴定费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费符合法律规定，予以支持；交通费虽无相关票据证实，但鉴于实际产生，酌情予以支持；护理费的期间符合法律规定，但计算标准过高，应依法计算。误工费因有证据证明在2016年3月15日案发后�被害人杨某1仍领取了由大理镇人民政府通过成汇劳务工资转发的2016年3月1日至6月15日的工资6700元，故杨某1在2016年3月15日至6月15日期间并未产生误工损失，应扣减误工天数90日，故误工期间支持90日，标准依法计算。综上，本院确认附带民事诉讼原告人杨某1的经济损失如下：医疗费18413.22元、误工费8440.20元（34229元/年÷365天×90天）、护理费5626.80元（34229元/年÷365天×60天）、营养费1800元（30元/天×60天）、住院伙食补助费2000元（100元/天×20天）、鉴定费1600元、后续治疗费6000元、交通费400元，合计44280.22元。
根据被告人代月洲犯罪的事实、性质、情节、对社会的危害程度以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第六十一条、第三十六条第一款、最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款和第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告人代月洲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零六个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年6月12日起至2017年12月11日止。）
二、由被告人代月洲在本判决生效之日起三十日内赔偿附带民事诉讼原告人杨某1医疗费、误工费、护理费、营养�、住院伙食补助费、鉴定费、后续治疗费、交通费共计人民币39852.20（44280.22元×90%）。
三、附带民事诉讼被告大理市大理镇人民政府、大理市成汇劳务有限公司在本案中不承担民事赔偿责任。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 蒋晓云
人民陪审员 李中剑
人民陪审员 杨汝厚
二〇一七年九月十八日
书 记 员 施金平
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《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第六十七条第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实�犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第一百五十五条第一款对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
第二款犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害�死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担
侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当贴偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当�整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条第一款误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，�以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。