山东省菏泽市牡丹区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）菏牡民初字第3252号
原告：晁张存，农民
委托代理人：张怀思，山东君诚仁和律师事务所律师。
委托代理人：常彦军，山东君诚仁和律师事务所律师。
被告：葛合君，农民
委托代理人：黄汝强。
被告：中国平安财产保险股份有限公司菏泽中心支公司。住所地：菏泽市牡丹区八一路开发区段。机构代码：75354105－5。
代表人：赵善勇。
委托代理人：鹿亚军，山东邦治律师事务所律师。
原告晁张存与被告葛合君、中国平安财产保险股份有限公司菏泽中心支公司（以下简称平安保险菏泽支公司）道路交通事故人身财产损害赔偿纠纷一案，本院于2012年12月27日立案受理后，依法由审判员赵忠合独任审判，于2013年5月8日、6月26日公开开庭进行了审理。原告晁张存的委托代理人常彦军、张怀思，被告葛合君，被告葛合君的委托代理人黄汝强，被告平安保险菏泽支公司的委托代理人鹿亚军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告晁张存诉称：2012年11月29日5时许，我驾驶电动自行车行至南外环晁八寨路口，由北向南走到南外环中心隔离带南机动车道内，由被告葛合君驾驶的黑色轿车撞伤，车辆受损。我被送往医院住院治疗，被告葛合君违法行驶，应负事故的全部责任。我依法要求被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、伤残赔偿金、鉴定费、抚养人生活费、车损等共计120989.20元，并保留二次手术费诉权。
被告葛合君辩称：原告诉讼与事实不符，有一辆轿车撞原告后逃逸，我驾车经过时为躲避才撞到护栏上，原告的人和车均未与我有接触，所以我方不应承担责任。车辆投保交强险、第三者责任商业保险，即使我方有责任也应由平安保险菏泽支公司承担。
被告平安保险菏泽支公司辩称：除同意被告葛合君对事实部分的答辩意见外，我方认为原告没有任何证据证明其受伤于我方承保车辆鲁R×××××号别克牌轿车有因果关系，交警部门也没有认定事故责任，证实车辆无事故责任，我公司不应承担任何保险责任。
经审理查明，当事人对以下事实无争议：菏泽市公安局交通警察支队直属大队值班室于2012年11月29日5时49分接菏泽市公安局110指挥中心指令现场勘查事故现场，认定该事故现场位于南外环何楼办事处晁八寨村路口处，鲁R×××××号别克牌轿车头朝东南尾朝西北停驶于南外环路中心隔离带南侧的机动车道与非机动车道分隔线上，该车前部碰撞变形。小鸟牌电动自行车头朝东南尾朝西北侧翻于南外环中心隔离带南侧的机动车道与非机动车道分隔线上，电动自行车车体受损，血迹位于南外环路中心隔离带南侧超车道内，血迹距离小鸟牌电动自行车23.40米，鲁R×××××号别克牌轿车位于小鸟牌电动自行车东侧13.40米。鲁R×××××号别克牌轿车驾驶人被告葛合君，小鸟牌电动自行车驾驶人原告晁张存。原告晁张存在交警部门称2012年11月29日5点多，其驾驶电动自行车行至南外环晁八寨路口由北向南横过公路，走到南外环中心隔离带南机动车道内，被一辆黑色轿车撞伤，该肇事车辆就是撞隔离带的轿车。被告晁张存在交警部门称2012年11月29日5时39分，其驾驶的鲁R×××××号轿车沿南外环路由西向东行驶至南外环路何楼办事处晁八寨村路口处30米远时看到有个人倒在路上，其向右打方向躲避时感觉轧到了东西，然后车撞在隔离带上，车与人未接触。被告葛合君驾驶的鲁R×××××号别克牌轿车于2012年5月23日在平安保险菏泽支公司处参加了交强险及第三者责任商业保险，且此事故发生在保险期限内。强制保险责任限额为122000.00元，其中死亡残疾赔偿金限额110000.00元、医疗费用赔偿限额：10000.00元、财产损失限额：2000.00元；强制保险条款第八条第二款、第三款显示：死亡残疾赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被抚养人生活费、住宿费、误工费、被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金；医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费、必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。第三者责任商业保险赔偿限额200000.00元，并参加了不计免赔率。《商业第三者责任保险》第十二条规定“保险人发生道路交通事故，保险人根据驾驶人在交通事故中所负事故责任比例相应承担赔偿责任。被保险人或保险车辆驾驶人根据有关法律法规规定选择自行协商或由公安机关交通管理部门处理事故未确定事故责任比例的，按照下列规定确定事故责任比例：保险车辆方负全部事故责任的，事故责任比例不超过100%；保险车辆方负主要事故责任的，事故责任比例不超过70%；保险车辆方负同等事故责任的，事故责任比例不超过50%；保险车辆方负次要事故责任的，事故责任比例不超过30%；保险车辆方无事故责任的，保险人不承担赔偿责任”；第十三条规定“根据驾驶人在事故中所负事故责任比例，本保险实行相应的事故责任免赔率：在交通事故中，保险车辆驾驶人负全部责任的，事故责任免赔率20%；负主要责任的，事故责任免赔率15%；负同等责任的，事故责任免赔率10%；负次要责任的，事故责任免赔率5%”。
本案当事人对下列事实有争议：一、原告晁张存所受伤害是否由被告葛合君驾驶RL5990号别克牌轿车造成的。二、原告要求被告赔偿的范围、数额及依据是否应予支持。
一、关于原告晁张存所受伤害，是否由被告葛合君驾驶RL5990号别克牌轿车造成的问题。
原告晁张存主张由被告葛合君驾驶的鲁R×××××号别克牌轿车撞伤致残，所驾驶的电动自行车受损，被告葛合君应承担此事故的全部责任，由平安保险菏泽支公司在交强险及第三者责任商业保险限额内承担民事赔偿责任，乘余部分由被告葛合君全部承担。原告为支持其诉讼主张，提交下列证据：菏泽市公安局交通警察支队直属大队第20121634号事故处理通知书1份、证人陈海涛、司永法证言3份、《2012年台历》页码1份，证人陈海涛、司永法并出庭作证接受了双方当事人的质询。上述证据显示：2012年11月29日，农历为10月16日5时许，证人司永法证明其乘坐陈海涛驾驶的电动三轮车途经晁八寨路口时经陈海涛提醒看到5990号黑色别克轿车撞到一骑电瓶车的人，又撞到护栏上。证人陈海涛证明其驾驶司永法乘坐的电动三轮车于2012年11月29日5时许在晁八寨路口附近看到前方一辆轿车撞上一个骑电瓶车的人，随后轿车撞上中间隔离带，尔后轿车向南滑行。被撞的人躺在路中间隔离带旁边。
被告对前述证据质证认为，对事故处理通知书真实性没有异议，该通知书第二行明确认定有一轿车撞原告后逃逸，本案被告不应是葛合君，第二段对现场叙述说明本案被告葛合君不是肇事者，不能证明原告诉称的事实与本案被告葛合君具因果关系。被告葛合君对二证人证言均有异议，认为证人司永法叙述的时间与事故发生时间不一致，司永法是在陈海涛告知后方看到现场，他们叙述的距离不一致，明显矛盾，交警勘察的现场图电瓶车在路的南侧的非机动车线上，陈海涛也是靠路的南侧行驶不可能不知道电瓶车所在位置，二证人证言矛盾，不真实，带有明显倾向性，不能作为有效证据使用。被告中国平安财产保险股份有限公司菏泽中心支公司对两证人证言质证认为，两证人在陈述撞人的瞬间情况时对本应该记忆深刻的场景回答不清楚，说明两证人证言不真实，不能作为证据使用，证人回答涉案轿车的车牌号时称车尾灯亮后看到的，这与常识相违背，证人的证言不应采信。
被告葛合君为支持其抗辩主张提供事故现场图1份、照片6张，并当庭申请证人葛洪山出庭作证并接受质询。被告葛合君认为本案事发现场留有一辆BYD车的反光镜、保险杠、前车灯等散落物，肇事车辆为BYD牌，肇事后逃逸，被告葛合君是为躲避案发现场而撞到护栏，别克轿车两个反光镜完好并与肇事车留下的破损反光镜不一致。被告平安保险菏泽支公司提供对被告葛合君的询问笔录复印件1份，认为此证据与被告葛合君提供的证据相佐证。
原告晁张存质证认为事故现场图、照片均未加盖交警部门公章，被告葛合君依据事发现场留有一辆BYD车的反光镜、保险杠、前车灯等散落物认定是BYD撞伤原告没有依据，证人葛洪山陈述在其车辆行驶过程中从后视镜中看到被告葛合君为了躲避现场撞到护栏上，明显于事实不符，且证人与被告葛合君有利害关系。根据照片显示事故路口道路较宽，被告葛合君正常驾驶，完全能够安全的通过该路段，正是因为葛合君肇事撞到人后才撞到护栏。被告平安保险菏泽支公司对上述证据无异议。
本院经审查认为，原告晁张存提供的证人证言其证人均出庭作证并接受双方当事人的质询，因事故发生距今时间较长，事发时具体细节证人回忆不十分准确，尚属情理之中，证人陈海涛、司永法的证言基本一致，证明该事故的时间、地点及经过与被告葛合君在交警部门陈述包括“其向右打方向躲避时感觉轧到了东西，然后车撞在隔离带上”等内容、交警部门认定的事故现场相印证。被告葛合君为支持其抗辩主张提供事故现场图及照片6张及证人葛洪山证言，认为证实本案事发现场留有另一辆BYD车的反光镜、保险杠、前车灯等散落物，别克轿车两个反光镜完好并与肇事车留下的破损反光镜不一致，据此可以认定肇事车辆为BYD牌，肇事后逃逸，被告葛合君是为躲避案发现场而撞到护栏，证据不足。被告葛合君提供的证据未加盖交警部门印章，被告平安保险菏泽支公司提供询问笔录系复印件，原告有异议。原告晁张存所提供的证人证言等证据效力大于被告提供的证据效力。
根据前述证据，本院确认以下法律事实：2012年11月29日（农历10月16日）5时30分左右，被告葛合君驾驶鲁R×××××号轿车沿菏泽市牡丹区南外环路由西向东行驶至南外环何楼办事处晁八寨村路口处，与原告晁张存驾驶电动自行车由北向南横过公路至南外环中心隔离带南机动车道内时相撞，后鲁R×××××号轿车撞上中间隔离带，尔后鲁R×××××号轿车向南滑行至中心隔离带南侧的机动车道与非机动车道分隔线上，原告晁张存受伤，双方车辆受损。
二、关于原告要求被告赔偿的范围、数额及依据是否应予支持的问题。
原告晁张存要求被告赔偿医疗费61327.20元，提供住院费单据、住院病历、诊断证明各1份；误工费15800.00元，提供户口本1份，证明原告系农村居民；护理费28500.00元，护理人员为原告之女晁文清、原告之妻杨同芝，提供户口本1份，证明护理人员均为农村居民；住院伙食补助费1950.00元，住院65天；交通费600.00元，提供单据60张；残疾赔偿金18892.00元，提供鉴定书1份；鉴定费2100.00元，提供单据2份；车损1000.00元，提供评估报告1份；财产保全费120.00元，提供单据1份，共计120989.20元。原告晁张存要求赔偿被抚养人生活费、营养费，未提供相关证据。
被告葛合君对前述证据均有异议，未提供相关证据。被告葛合君认为原告晁张存于2013年01月07号后均为挂床，挂床26天。鉴定费不是正规发票，车损鉴定收据是复印件，也没有加盖公章。被告平安保险菏泽支公司对前述证据质证认为除同意被告葛合君质证意见外，涉案的鉴定、诉讼费用不属于其单位赔偿范围；伤残及车损鉴定不具有真实性、客观性。被告平安保险菏泽支公司于2013年5月15日以原告晁张存右小腿骨折未伤及神经，功能未受到影响为由申请对原告晁张存的伤残等级及护理时间进行重新鉴定，但在指定期限内未提供相关证据。
本院经审查认为，原告晁张存提供的医疗费单据与住院病历、诊断证明、司法鉴定意见书内容相印证，被告认为有挂床现象，其抗辩主张证据不足。原告晁张存提供的资产评估报告、司法鉴定意见书系本院依法委托相关单位作出的，应予认定，被告有异议，被告平安保险菏泽支公司申请重新鉴定原告伤残等级等未提供相关证据，抗辩主张证据不足，未予准许，应承担因举证不能而对其抗辩主张不利的法律后果。原告提供的户口本，符合法律规定，应予认定。交通费、鉴定费、为实际支出费用，被告有异议，未提供相反证据，应予认定。原告晁张存要求赔偿被抚养人生活费、营养费，证据不足。
根据前述证据，本院确认以下法律事实：原告晁张存于2012年11月29日至2013年2月2日在菏泽市第二人民医院住院治疗65天，出院情况：右小腿外固定架固定牢固，植皮区愈合良好，无渗出；出院诊断：右胫腓骨开放性粉碎性骨折并皮肤缺损，右踇长伸肌断裂，右胫前肌、趾长伸肌、胫后肌损伤；出院医嘱：继续当前外固定治疗，预防感染，在专业医师指导下合理功能锻炼，定期复查；支医疗费61327.20元。原告晁张存右下肢损伤为X伤残，受伤后护理时间为270天，15日内为2人护理，255天内为1人护理。另原告晁张存支交通费600.00元、鉴定费1600.00元、财产保全费120.00元。原告晁张存驾驶的电动自行车车损价值为1000.00元。
本院认为，本案争议的焦点问题是：一、原告晁张存要求赔偿的范围、数额、依据是否应予支持的问题。二、本次交通事故民事赔偿责任的承担问题。
关于第一焦点，本院认为，原告晁张存的医疗费应以其实际损失为限支持61327.20元。原告晁张存误工时间从事故发生之日起计算至残疾评定前一天共158天，依据原告户籍参照山东省上一年度农、林、牧、渔业国有经济单位在岗职工平均工资额32869.00元计款14228.22元（32869.00元÷365天×158天）。原告护理费依据护理人员户籍参照山东省上一年度农、林、牧、渔业国有经济单位在岗职工平均工资额32869.00元及鉴定意见计款25664.84元（32869.00元÷365天×（255天×1人＋15天×2人）］。原告住院伙食补助费参照当地公务人员出差伙食补助标准30元／天支持1950.00元（30.00元×65天）。原告晁张存残疾赔偿金依据原告户籍、伤残等级及上一年度农村居民人均纯收入9446.00元赔偿20年计款18892.00元（9446.00元×20年×10%）。原告交通费数额过高，酌情支付500.00元，鉴定费以实际损失为限支持1600.00元，车损支持1000.00元。原告晁张存损失额为125162.26元（61327.20元＋14228.22元＋25664.84元＋1950.00元＋18892.00元＋500.00元＋1600.00元＋1000.00元）。
关于第二个焦点，本院认为，被告葛合君驾驶鲁R×××××号轿车沿菏泽市牡丹区南外环路由西向东行驶与原告晁张存驾驶电动自行车由北向南横过公路时相撞，原告晁张存受伤，双方车辆受损，事实清楚，证据充分。原告晁张存驾驶非机动车横过道路未下车推行的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十条第一款：“驾驶自行车、电动自行车、三轮车在路段上横过机动车道，应当下车推行，有人行横道或者行人过街设施的，应当从人行横道或者行人过街设施通过；没有人行横道、没有行人过街设施或者不便使用行人过街设施的，在确认安全后直行通过。”之规定，被告葛合君驾驶机动车未确保安全行驶的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条：“车辆、行人应当按照交通信号通行，遇有交通警察现场指挥时，应当按照交通警察的指挥通行，在没有交通信号的道路上，应当在确保安全、畅通的原则下通行。”之规定。被告葛合君驾驶机动车采取措施不当的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。”之规定。根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条等规定，原告晁张存与被告葛合君对此事故均有责任。被告葛合君系鲁R×××××号别克牌轿车驾驶人和所有人，为鲁R×××××号别克牌轿车在被告平安保险菏泽支公司处参加了交强险及第三者责任商业保险，且此事故发生在保险期间内。依据《中华人民共和国交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。有证据证明非机动车、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任，机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任”、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规定确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”之规定，被告平安保险菏泽支公司在交强险赔偿范围及数额内对原告晁张存先行承担民事赔偿责任；不足部分，原告晁张存自负50%、被告平安保险菏泽支公司在第三者责任商业保险限额内依据保险合同承担50%民事赔偿责任为宜，仍有不足的，由被告葛合君承担50%民事赔偿责任。依据机动车强制保险相关条款，原告晁张存在死亡残疾赔偿金限额110000.00元项下应得到赔偿的项目为残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费，计款59285.06元（18892.00元＋14228.22元＋25664.84元＋500.00元），被告平安保险菏泽支公司在此项下赔偿原告晁张存59285.06元；原告晁张存在医疗费赔偿限额10000.00元项下应得到赔偿的项目为医疗费、住院伙食补助费，计款63277.20元（61327.20元＋1950.00元），被告平安保险菏泽支公司在此项下赔偿原告晁张存10000.00元；原告晁张存在财产损失赔偿限额2000.00元项下应得到赔偿的项目为车损，计款1000.00元，被告平安保险菏泽支公司在此项下赔偿原告晁张存1000.00元。被告平安保险菏泽支公司在交强险赔偿范围内共赔偿原告晁张存70285.06元（59285.06元＋10000.00元＋1000.00元）。原告晁张存所受损失不存在第三者责任商业保险合同中明确约定保险人不负责赔偿的项目，且鲁R×××××号别克牌轿车第三者责任商业保险投保了不计免赔率，依据商业第三者责任保险合同第十二条、第十三条之规定，被告平安保险菏泽支公司在商业第三者责任保险限额200000.00元内对原告晁张存损失超过交强险赔偿部分承担的民事赔偿责任计款27438.60元［（125162.26元－70285.06元）×50%］。被告葛合君在本案中不承担民事赔偿责任。
综上所述，本院认为，原告晁张存要求赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、车损、残疾赔偿金、鉴定费应予支持。原告晁张存要求赔偿被抚养人生活费、营养费，证据不足，应承担因举证不能而对其主张不利的法律后果；原告晁张存要求保留二次手术费等费用诉权，应待其实际发生后持据另行主张。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条及其它民事法律政策之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司菏泽中心支公司在鲁RL59**号别克牌轿车交强险赔偿范围内赔偿原告晁张存人民币70285.06元，在鲁RL59**号别克牌轿车第三者责任商业保险范围内赔偿原告晁张存人民币27438.60元，共计人民币97723.66元。
二、被告葛合君在本案中不承担民事赔偿责任。
三、驳回原告晁张存要求被告赔偿被抚养人生活费、营养费及其它过高部分的诉讼请求。
上述第一、二项限判决书生效后五日内履行完毕。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2720.00元，财产保全费120.00元，由原告晁张存负担517.00元，被告葛合君负担2323.00元，原告晁张存已垫付2323.00元，待被告葛合君履行时一并给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。
审判员 赵忠合
二〇一三年六月二十七日
书记员 房 栋