四川省西充县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）西充民初字第3136号
原告赵家文。
委托代理人毕秀珍，系四川省西充县晋城镇某某社区居委会推荐的诉讼代理人。
被告四川懋森生物科技有限责任公司。
法定代表人张光旭，公司总经理。
委托代理人董尚太，四川首力律师律师事务所律师。
本院于2015年9月6日立案受理原告赵家文诉被告四川懋森生物科技有限责任公司（以下简称“懋森公司”）劳动争议纠纷一案，依法由审判员程本超适用简易程序于2015年10月28日公开开庭与懋森公司诉赵家文劳动争议一案进行了合并审理。原告赵家文及其委托代理人毕秀珍、被告懋森公司的委托代理人董尚太到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年3月懋森公司招聘赵家文为机电维修工，约定试用期为4个月，月工资4500元，试用期满后月工资仍为4500元。赵家文要求懋森公司签订劳动合同未果，现赵家文认为双方已建立了无固定期限劳动合同。懋森公司未向赵家文支付加班工资，也未给赵家文办理养老保险、医疗保险、失业保险，导致赵家文不能补交，懋森公司应赔偿损失。2015年4月2日，懋森公司在未告知赵家文到公司发电的情况下，以赵家文未到公司发电应承担责任为由，强行扣赵家文工资3100元，其扣工资理由不能成立。赵家文申请仲裁后，仲裁部门作出的裁决对懋森公司应向赵家文支付的加班工资数额未明确，懋森公司与赵家文依法参加社保、缴纳社会保险费的裁决内容无法执行。请求判令懋森公司向赵家文支付未签订书面劳动合同的双倍工资，支付解除劳动关系的双倍经济补偿金，支付拖欠的2015年5、6、7月工资13500元、克扣的2015年4月工资3100元，并赔偿16600元，支付加班工资41000元，赔偿赵家文未参加养老保险金的损失5000元、赵家文未参加失业保险而不能领取的三个月失业保险金的损失2625元。
被告在本院指定的期限内未提交书面答辩意见，其委托代理人在庭审中辩称：赵家文与懋森公司属于承包关系，不构成劳动关系，其诉讼请求应驳回。假设构成劳动关系，双方未签订劳动合同、懋森公司未向赵家文发放2015年5、6、7月的报酬属实，未办理养老保险、医疗保险、失业保险属实；未向赵家文发放2015年4月的3100元报酬的原因是公司对赵家文按公司规定进行的处罚；加班工资应有证据支持；因赵家文自身有过错，双倍经济补偿金不应支持。诉讼中委托代理人提交书面代理词认为赵家文在懋森公司工作满一个月后就应当知道懋森公司未与其签订书面劳动合同的权利受到侵害，其主张的未签订书面劳动合同而应获赔双倍工资的请求已超过诉讼时效。
原告赵家文为支持其诉讼请求向法庭提交下列证据：
1、员工出入异常登记表、懋森公司考勤表共13页，旨证明赵家文接受公司按时上下班管理，属公司员工，劳动关系成立；
2、赵家文银行卡交易记录，旨证明懋森公司向赵家文支付2014年2月至2015年4月工资的时间和数额，2015年4月扣发工资3100元，2015年5、6、7月工资未支付；
3、西劳人仲案字（2015）22号仲裁裁决书、受理仲裁通知、收件回执，旨证明申请仲裁时间、仲裁情况；
4、赵家文的手机号码的通话记录单，旨证明2015年4月2日懋森公司停电期间，赵家文的通话记录单中无通话记录，无人通知赵家文到懋森公司发电。
懋森公司对赵家文提交证据的质证意见为：第1组证据系复印件，对登记内容及证据来源不清楚，真实性难确认，即使真实，也只能证明是公司对进出人员的一种管理行为，不能证明双方属劳动关系。第2组证据仅能证明懋森公司向赵家文支付了报酬，该报酬属承包款，项目名称为工资是银行做帐的一种表述方式。对第3组证据的真实性无异议，但懋森公司对仲裁裁决结果有异议。对第4组证据的真实性无异议，因懋森公司停电需发电而拨打赵家文的电话时，赵家文的电话处于无法接通状态，无通话记录属正常情况。
被告懋森公司为支持其观点，向法庭提交下列证据：
1、《四川森肽集团有限公司关于优化工资方案的通知》一份，旨证明总公司对懋森公司2013年10月24日起的工资指导方案中确定技工的月工资为1600-3600元，因此赵家文的月报酬为4500元属劳务费，不属于职工工资；
2、懋森公司的会议纪要一份，旨证明机修人员属对外承包关系；
3、四川森肽集团有限公司的（2015）6号文件、懋森公司的处罚通知，旨证明因懋森公司停电后无人进行发电，停电时间过长，造成损失，四川森肽集团有限公司对懋森公司总经理进行经济处罚，懋森公司对相关人员进行经济处罚，责任在赵家文的事实；
4、懋森公司的前总经理赵阳春的书面证言一份，旨证明赵家文承做机修业务与懋森公司系承包关系；
5、田某某、张某某等公司职工签名的书面证言一份、毕某和的书面证言一份，旨证明赵家文有维修事务时才到公司，赵家文与懋森公司系承包关系。
赵家文对懋森公司的证据质证意见为：工资指导方案与本案无关，工资应以双方商定并实际发放的工资为准；会议纪要赵家文未参与，对赵家文无约束力；四川森肽集团有限公司的文件与赵家文无关；处罚通知未公示，赵家文未接到发电的通知，停电时属赵家文正常休息时间，赵家文对停电造成的损失无过错，且无证据证明损失的大小，损失不应由赵家文承担，扣赵家文3100元工资是错误的；书面证言无落款时间，证言不具有真实性。
懋森公司申请证人毕某某出庭作证，证人陈述：毕某某从2010年起在懋森公司上班至今，先从事保安工作，2015年2月起从事抄温度表工作。赵家文一年多前到懋森公司从事机器维修工作，赵家文来之前是另两人从事机器维修，后由赵家文一人从事机器维修。赵家文上班后不久，赵家文将公司登记出勤情况一事反映给公司股东谢飞后，谢飞电话告知毕某某机器维修是承包给赵家文的，可以不管赵家文的出勤情况。赵家文是机器坏了才到懋森公司来，没事就不来。出入异常登记表由公司保安填写，考勤表上的毕某某签名是其本人签名，考勤表中的田某某、庞仕兰、何光勤、赵文君系懋森公司员工。赵家文认为证人陈述的赵家文与懋森公司是承包关系、机器坏了赵家文才到公司不是事实。懋森公司对证人陈述无异议。
经审理查明：2014年初赵家文到懋森公司从事机器维修，赵家文来懋森公司之前是由另外两人在从事机器维修，后由赵家文一人从事机器维修。2014年3月3日赵家文在南充市商业银行开办银行卡，2014年4月起懋森公司向赵家文的银行卡上陆续支付了2014年2月起至2015年3月的每月报酬，每月数额从4000元至4718元不等（其中2014年2、3、9、10、11月报酬数额为4500元）。因懋森公司2015年4月2日凌晨1时至3时停电，赵家文未到懋森公司发电，懋森公司扣发了赵家文2015年4月的报酬3100元（100元为罚款，3000元为赔偿懋森公司因停电所造成的部分损失），当月实发工资1467元。2015年7月9日赵家文向西充县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除劳动关系、支付未签订劳动合同的双倍工资，补发2015年5、6、7月工资、返还扣罚工资，并赔偿拖欠、扣罚的工资，支付加班工资，补缴社保或赔偿损失。2015年7月14日劳动部门予以受理。2015年7月28日清晨，因懋森公司的抄表员毕某某阻止赵家文进入懋森公司，自2015年7月28日起赵家文未在懋森公司上班。2015年8月24日西充县劳动人事争议仲裁委员会作出西劳人仲案字（2015）22号仲裁裁决，裁决确认赵家文与懋森公司建立劳动关系、并于2015年8月1日解除，由懋森公司向赵家文支付未签订劳动合同的双倍工资中剩余的49500元、扣罚工资3100元，支付2015年5、6、7月的工资13500元、经济补偿金6750元，懋森公司依据赵家文出勤情况向赵家文支付加班工资，依法参加社保、缴纳社会保险费。赵家文、懋森公司对仲裁裁决不服，向本院提起诉讼。
另查明：赵家文未向懋森公司递交书面辞职申请，懋森公司未为赵家文办理参加社保手续、缴纳社会保险费、失业保险金。法庭限期责令懋森公司提交赵家文每月工资项目组成，懋森公司在指定的期限内未提交。
本院认为：赵家文陈述其提交的出入异常登记表、考勤表来源系从懋森公司的门卫室、办公室拍照而来，且提交有相关电子文件；懋森公司申请出庭的证人毕某某陈述出入异常登记表系懋森公司的保安填写、考勤表上的“毕某某”签名系毕某某本人签名，毕某某系懋森公司员工；故本院对出入异常登记表、考勤表系懋森公司对员工的考勤记录的事实予以确认。懋森公司对赵家文与懋森公司其余员工的每月每日出勤情况、上下班时间进行统一登记、管理，懋森公司按月向赵家文发放报酬，且报酬有浮动，赵家文与懋森公司之间符合劳动关系的特征，双方构成劳动合同关系。四川森肽集团有限公司的工资指导方案中虽记载技工工资为1600-3600元，但同时记载如特殊人才按公司约定工资执行，且机修工作具有特殊性，赵家文必须“随叫随到”，故懋森公司给予赵家文每月4500元报酬并不违反公司的工资指导方案。懋森公司提交的会议纪要无参会人员签名，仅有四川森肽集团有限公司在会议纪要（打印件）上签章，真实性难以确认；且会议纪要中“机修人员属外包”内容为个人陈述，无承包合同予以佐证。本院对懋森公司提交的未出庭的证人的书面证言不予采信。故对懋森公司辩称与赵家文间系承揽合同关系的辩解理由本院不予采纳。懋森公司未在指定的期限内提交证据证明其向赵家文支付工资的组成部分，其认可与赵家文商定报酬为每月4500元，与赵家文陈述其每月工资4500元相吻合，故本院对赵家文每月工资按4500元计算。赵家文、懋森公司均未举证证明赵家文到懋森公司上班的具体时间，懋森公司向赵家文事实上发放了2014年2月的工资4500元，本院推定为赵家文从2014年2月1日起在懋森公司上班。因懋森公司一直未与赵家文签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，赵家文可主张懋森公司支付从2014年3月1日起至2015年1月31日期间的双倍工资。赵家文于2015年7月9日向劳动仲裁部门申请仲裁，诉讼中懋森公司提出赵家文请求未签订劳动合同应支付双倍工资的诉讼时效已过。赵家文主张的2014年3月1日至2014年7月9日期间的双倍工资已超过一年诉讼时效，但其主张的2014年7月10日至2015年1月31日的双倍工资未超过诉讼时效，应予以支持。懋森公司应支付未签订劳动合同的双倍工资中剩余部分30477元（4500×12／365×206）。赵家文在懋森公司工作近一年零六个月，双方仍未签订劳动合同，根据劳动合同法的规定，视为双方已在用工之日起满一年后签订了无固定期限劳动合同，赵家文请求支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资的诉讼请求本院不予支持。双方已于2015年7月28日事实上解除劳动合同关系，本院予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，懋森公司应依法向赵家文支付一个半月的经济补偿金即6750元（4500×1.5）。2015年7月28日清晨毕某某阻止赵家文进入懋森公司上班，毕某某系懋森公司的抄表员，其阻止赵家文进入公司上班行为不属于其履行懋森公司的职务行为，应属于毕某某的个人行为。无证据证明懋森公司存在违法解除、终止劳动合同情形，且双方解除劳动关系时尚在劳动仲裁过程中，懋森公司不具有拒不支付经济补偿金情形，赵家文请求双倍支付解除合同经济补偿金的主张不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，本院不予支持。因懋森公司生产对机器维修的依赖性强，一旦停电或设备故障将带来重大损失，因此赵家文从事的机修工作具有特殊性，其在岗时间必然比其它工种多，所以懋森公司给予赵家文高于四川森肽集团有限公司的工资指导方案中技工1600-3600元的工资，是懋森公司对赵家文多付出的工作时间、工作量的补偿，因此懋森公司向赵家文每月支付工资4500元应当包含了赵家文加班期间的工资，故赵家文主张支付加班工资的请求本院不予支持。懋森公司拖欠赵家文的2015年5、6月工资9000元、2015年7月工资4104元（4500×12／250×19）应由懋森公司支付。因无证据证明2015年4月2日停电时懋森公司通知了赵家文回公司发电，懋森公司对赵家文处罚100元、由赵家文赔偿损失3000元明显不当，因此扣发赵家文工资3100元应予返还。因不具有劳动行政部门责令懋森公司限期支付赵家文劳动报酬而懋森公司逾期不支付情形，赵家文请求支付相当于拖欠的2015年5、6、7月工资、扣发的2015年4月工资数额的赔偿金的主张不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的”的规定，本院不予支持。懋森公司应当为劳动者办理社会保险、失业保险，企业应按职工缴费工资总和的20%缴纳基本养老保险费，在赵家文工作期间懋森公司未为赵家文办理参保手续，给赵家文造成损失，懋森公司应予赔偿，赵家文主张赔偿损失5000元符合相关规定，本院予以支持。懋森公司未为赵家文办理失业保险，致使赵家文失业后不能领取失业保险金，但双方劳动关系解除后，赵家文是否处于失业状态、失业时间多长无证据证明，故对赵家文主张的懋森公司应赔偿其失业保险损失，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二、三款、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、由被告四川懋森生物科技有限责任公司在本判决生效之日起五日内一次性向原告赵家文支付人民币58431元（其中未签订书面劳动合同期间双倍工资中应支付30477元，返还2015年4月工资3100元，补发拖欠2015年5、6、7月工资13104元，支付经济补偿金6750元，赔偿未参加基本养老保险损失5000元）；
二、驳回原告赵家文的其余诉讼请求。
案件受理费10元减半收取5元，由被告四川懋森生物科技有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。
审判员 程本超
二〇一五年十一月二十六日
书记员 袁 媛