甘肃省张家川回族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2011）张刑初字第24号
公诉机关张家川回族自治县人民检察院。
被告人咸某某，男,生于1990年4月10日，回族，小学文化程度。2011年3月12日因涉嫌盗窃罪被张家川县公安局刑事拘留，同年4月15日被依法执行逮捕，现羁押于张家川县看守所。
辩护人杨一飞,天水忠信律师事务所律师。
张家川县人民检察院以张检刑诉(2011)第23号起诉书指控被告人咸某某犯盗窃罪于2011年7月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。张家川县人民检察院指派检察员糟剑勋出庭支持公诉，被告人咸某某及其辩护人杨一飞到庭参加诉讼，本案经合议庭评议审判委员会进行讨论并做出决定，现已审理终结。
张家川县人民检察院指控：2011年1月16日20时许，被告人咸某某在张家川县马家塬战国遗址及墓葬工地值班期间，趁其他值班人员不备之际，潜入马家塬战国遗址及墓葬的M10号墓坑，盗窃墓坑内马车的铜车軎1个，马车后厢处的“L”形铜饰片l0件和“8”形铜饰片l0件，马车左右轮上的“J”形铜饰片70件，马车左右厢板上的等腰三角形铜饰片34件。随后，被告人咸某某又潜入马家塬战国遗址及墓葬的M4号墓坑，盗窃墓坑内马车的铜车軎3件，小铜俑l件，金箔虎1件，银箔羊1件，对称的银箔花饰2件，等腰三角形银箔花饰1件。破案后，被盗的物品全部追回。案发后，被告人咸某某于2011年3月10日主动投案。
经甘肃省文物鉴定委员会对被盗文物进行鉴定，大角羊
银饰片(即银箔羊)1件、辖軎(即车軎)2件、铜俑(即小铜俑)1件为二级文物；虎形金饰片(即金箔虎)1件、辖軎(即车軎)l件为三级文物；双菱形银饰片(即对称的银箔花饰)2件、等腰三角形银饰片(即等腰三角形银箔花饰)1件、軎帽(即车軎)1件、亚腰形铜饰(即“8”铜饰片)10件、L形铜舆饰(即“L”形铜饰片)10件、三角形铜轮饰(即等腰三角形铜饰片)34件、丁字形铜轮饰(即“J”形铜饰片)70件为一般文物。经张家川县价格认证中心进行价格认证，该128件一般文物价值2820元。
认定上述事实的证据如下：
报案记录、被盗物品清单、鉴定结论、现场勘查笔录、
证人证言、被告人供述及审讯录像资料等。
公诉机关认为:被告人咸某某目无国法，以非法占有为目的，盗窃国家二级文物四件，三级文物二件，一般文物128件，其中，一般文物总计价值2820元，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任，但被告人咸某某犯罪后能主动投案，属自首；被盗文物也全部追回，未给国家造成损失；马家塬遗址管理不严，也是被告人犯罪的外在因素。请依法在十至十二年有期徒刑幅度内判处。
被告人咸某某对指控的犯罪事实供认不讳，请求从轻判处。
辩护人的辩护意见是：1、对本案被告人的犯罪事实及定性无异议，但从犯罪故意分析，属临时起意，被告人也非文物方面的专业人员，对文物价值的认识不足，主要是为了引发关注、改善工作条件和报酬，并不是以专门盗窃珍贵文物为目的；同时作为省级文物保护单位，马家塬遗址缺少监控、疏于管理，给被告人提供了可乘之机。2、量刑上被告人具有法定从轻减轻和酌定情节：（1）自首情节；（2）积极退赃；（3）初犯；（4）当庭认罪。应在46个月有期徒刑幅度内量刑。
经审理查明：2007年1月，张家川县马家塬遗址及墓群被甘肃省人民政府列入省级文物保护单位。被告人咸某某于2007年11月份任张家川县马家塬战国遗址及墓群保安。2011年1月16日20时许，被告人咸某某在张家川县马家塬战国遗址及墓葬工地值班期间，趁其他值班人员不备之际，携带手提袋和值班用的手电潜入马家塬战国遗址及墓葬的M10号墓坑，盗窃墓坑内马车的铜车軎1个，马车后厢处的“L”形铜饰片l0件和“8”形铜饰片l0件，马车左右轮上的“J”形铜饰片70件，马车左右厢板上的等腰三角形铜饰片34件。随后，被告人咸某某又潜入马家塬战国遗址及墓葬的M4号墓坑，盗窃墓坑内马车的铜车軎3件，小铜俑l件，金箔虎1件，银箔羊1件，对称的银箔花饰2件，等腰三角形银箔花饰1件。后被告人咸某某于次日将所盗窃文物放在自家；几天后又将被盗文物包装后藏匿。2011年3月2日案发后，公安侦查人员展开调查时，被告人咸某某担心自己被查，遂于3月5日将被盗文物装在一纸箱内（康乃馨牛奶包装纸箱），藏埋于自家麦田内。当晚，被告人亦接受了公安人员的审查询问，被告人咸某某感到事态严重，于2011年3月7日又将该文物转移到张川镇下马桥东北侧一崖缝内，后于当日下午3时左右用一公用电话给公安人员电话告知了藏匿地点。被告人咸某某于2011年3月10日向公安机关投案自首。被盗的文物亦于3月7日全部追回。作案时用的手提袋、手电及所穿休闲鞋被被告人丢弃。
经甘肃省文物鉴定委员会对被盗文物进行鉴定，大角羊
银饰片(即银箔羊)1件、辖軎(即车軎)2件、铜俑(即小铜俑)1件为二级文物；虎形金饰片(即金箔虎)1件、辖軎(即车軎)l件为三级文物；双菱形银饰片(即对称的银箔花饰)2件、等腰三角形银饰片(即等腰三角形银箔花饰)1件、軎帽(即车軎)1件、亚腰形铜饰(即“8”铜饰片)10件、L形铜舆饰(即“L”形铜饰片)10件、三角形铜轮饰(即等腰三角形铜饰片)34件、丁字形铜轮饰(即“J”形铜饰片)70件为一般文物。经张家川县价格认证中心进行价格认证，该128件一般文物价值2820元。
认定上述事实的证据有公诉机关当庭提交并经质证的下列证据：
1、案件来源材料，证实了案件发生的来源及报案经过。2、户籍证明证实了被告人的身份、年龄等基本情况。
3、赵吴成的报案材料证实了马家塬墓坑采取保暖处理的时间以及在2011年3月1日打开保暖设施后发现M4、M10号墓坑文物被盗和被盗的种类、数量。
4、证人周某、刘某某证言证实了2011年3月1日，两人与妥某某按规定检查墓坑时，发现M4、M10号墓坑文物及被盗文物种类情况，并电话告知领队赵文成的事实。
5、证人赵某证言证实2010年12月15日以来工作人员对M4、M10号墓坑封坑情况以及2011年1月16日在该工地值班人员情况，同时证实值班室有一把手电筒镜片坏了的事实。
6、证人顿某某证言证实自己听说文物被盗的事，知道值班室有一把手电筒镜片坏了的事实。也对马家塬墓葬工地值班制度和人员安排作了说明。
7、证人妥某某证言与周某、刘某某的证言相吻合，同时对2010年12月15日工作人员封闭、保暖墓坑情况做了详细陈述。
8、证人王某证言证实了赵文成告诉自己墓坑文物被盗的事实和后来经过清查，对被盗文物种类及特征作了说明，并证实2010年12月15日墓坑封闭前，文物完好的事实。
9、证人马某、马某某的证言证实2010年6月份左右，马家塬遗址工地1、2号摄像头出现故障，一直没修理，3、4号摄像头正常，但监控不到M4、M10号墓坑的情况。
10、查获被盗物品清单证实了侦查人员根据匿名电话提供的信息（被告人咸某某所打），在张川镇下马家桥东北侧一崖缝处，查获马家塬遗址被盗文物数量及种类，并对查获时原始包装及文物进行现场拍照。
11、甘肃省文物鉴定委员会编号为sj013文物鉴定意见书对涉案文物进行鉴定为：二级文物4件、三级文物2件、一般文物128件。
12、张家川县价格认证中心张价鉴字[2011]8号价格鉴定结论书对涉案128件一般文物鉴定总价格为2820元。
13、现场勘查记录对案发后的现场情况进行了详细记录。
14、指认笔录（4份）证明了被告人咸某某在侦查人员的陪同下对自己藏埋文物现场、丢弃作案工具现场、于2011年3月7日放置被盗文物现场和打匿名电话现场进行指认的事实。
15、甘肃省人民政府甘政发[2007]9号文件证实张家川县马家塬遗址及墓群被甘肃省人民政府列入省级文物保护单位。
16、张川镇西关村委会证明证实被告人咸某某案发前表现一贯良好的事实。
17、办案说明证实了被告人咸某某于2011年3月7日打匿名电话告知侦查人员放置被盗文物的地点和3月10日向公安机关投案自首的事实。
上述证据来源合法，客观、真实，具有关联性，能相互印证，被告人咸某某质证后无异议，可作为定案依据予以认定。
辩护人当庭提交了关于被告人咸某某患有前列腺囊肿的诊断报告单2份，以证明可作为对被告人可从轻判处的依据。经质证，公诉方对报告单本身没意见，但认为以此为依据对被告人可从轻判处缺乏法律依据。
本院认为：合法的公私财产不容侵犯。被告人咸某某身为马家塬遗址保安人员，理应安分守己，搞好本职工作，但他目无国法，以非法占有为目的，利用值班之便，采取秘密手段盗窃国家二级文物四件，三级文物二件，一般文物128件，其中，一般文物总计价值2820元，其行为确已构成盗窃罪，公诉机关指控被告人咸某某犯盗窃罪的罪名成立，应以《刑法》第264条之规定定罪处罚的公诉意见符合本案实际，应予支持。依照最高人民法院《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题解释》规定，盗窃国家一级文物的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或没收财产。同时规定，一案中盗窃三级以上不同等级文物的，按照所盗窃文物中高级别文物的量刑幅度处罚；一案中盗窃同级文物三件以上的，按照盗窃高一级文物的量刑幅度处罚。因此对被告人咸某某应在十年以上有期徒刑处刑。被告人咸某某任马家塬遗址保安时间比较长，虽非专业人员，但对发掘出的文物价值应有所认识，但其利令智昏，盗窃国家二级文物四件，三级文物二件，一般文物128件，社会影响比较大，依法应予以严惩。故辩护人提出被告人对盗窃珍贵文物价值认识不足，主要是为了引发关注、改善工作条件和报酬，并不是以专门盗窃珍贵文物为目的辩护意见不予采纳；但鉴于被告人犯罪后能够主动投案，如实供述自己的犯罪事实；所盗窃文物亦全部追回，未造成损毁、流失；其家属也主动缴纳了罚金。且马家塬遗址也存在管理漏洞，给被告人造成可趁之机。庭审中公诉人关于被告人咸某某犯罪事实与定性以及量刑的公诉意见应予支持。对辩护人关于被告人的量刑情节应予采纳，但对其量刑建议不予采纳。为了打击盗窃犯罪，保护国家的合法财产不受非法侵犯，维护社会稳定。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条，参照最高人民法院《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题解释》第九条之规定，判决如下：
被告人咸某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金六千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一一年三月十二日起至二0二一年三月十一日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院向甘肃省天水市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 ：张维斌
代理审判员 ：马应录
人民陪审员 ：李峰彪
二〇一一年八月十六日
书 记 员 ： 杨 莉