广东省佛山市禅城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0604刑初512号
公诉机关佛山市禅城区人民检察院。
被告人陈某，男，汉族，初中文化，住广东省台山市，公民身份号码×××2712。因本案于2015年8月31日被羁押，因吸食毒品于次日被佛山市公安局禅城分局行政拘留十五日，同年9月15日被刑事拘留，同年10月16日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
被告人廖某，男，汉族，初中文化，住广东省佛山市禅城区，公民身份号码×××3411。2009年6月15日因犯非法持有毒品罪被广州市荔湾区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金3000元，2010年5月2日刑满释放。因本案于2015年8月31日被羁押，因吸食毒品于次日被佛山市公安局禅城分局处以行政拘留十五日及强制隔离戒毒二年，同年9月28日被刑事拘留，同年10月16日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
佛山市禅城区人民检察院以佛禅检刑诉[2016]481号起诉书指控被告人陈某、被告人廖某犯贩卖毒品罪，于2016年5月19日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序并组成合议庭，于同年6月20日、7月27日两次公开开庭审理了本案。佛山市禅城区人民检察院指派检察员杨小鸥出庭支持公诉，被告人陈某、廖某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年8月下旬，被告人廖某以人民币300元的价格向孔某出售冰毒一包。
2015年8月31日14时许，被告人廖某在佛山市禅城区某路与某路交界某大厦某楼某房内，以人民币300元的价格将1包冰毒贩卖给孔某，交易后被民警人赃并获。经鉴定，该包冰毒净重0.81克，含甲基苯丙胺成分。民警在被告人廖某家中另查获冰毒12小包，经鉴定，共净重7.86克，含甲基苯丙胺成分；查获K粉3包，经鉴定，共净重11.36克，含氯胺酮成分；查获大麻1包，经鉴定，净重19.61克，含四氢大麻酚、大麻酚和大麻二酚成分。
被告人廖某随后通过电话联系被告人陈某购买冰毒。当日21时许，被告人陈某携带冰毒来到佛山市禅城区某路与某路交界某大厦某楼某房门口准备贩卖给廖某时被民警抓获，民警当场从其身上查获两包冰毒，经鉴定，共净重42.79克，含甲基苯丙胺成分。
在开庭审理过程中，公诉机关向法庭提供了相关证据。公诉机关认为，被告人陈某、廖某无视国家法律，非法贩卖毒品，其中被告人陈某贩卖毒品甲基苯丙胺42.79克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，被告人廖某贩卖毒品甲基苯丙胺8.67克、大麻19.61克、氯胺酮11.36克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人廖某协助司法机关抓捕同案犯，有立功表现，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十八条的规定处罚。被告人廖某因非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定处罚。建议判处被告人陈某十年以上十三年以下有期徒刑，并处罚金；判处被告人廖某四年以上六年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人陈某认为其没有打算向廖某贩卖毒品，其持有毒品的行为应构成非法持有毒品罪。
被告人廖某对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。
经审理查明，2015年8月下旬，被告人廖某以人民币300元的价格向孔某出售了毒品甲基苯丙胺1小包。
2015年8月31日14时许，被告人廖某在佛山市禅城区某路与某路交界某大厦某楼某房内，以人民币300元的价格将1小包重0.81克的毒品甲基苯丙胺贩卖给孔某，后被民警人赃并获。随后，民警从被告人廖某身上缴获用于联系贩卖毒品的小米3型手机1台、电子秤1把等物；在被告人廖某家中查获共重7.86克的毒品甲基苯丙胺12小包、共重11.36克的毒品氯胺酮3小包、重19.61克的毒品四氢大麻酚、大麻酚和大麻二酚1小包；
当日18时28分许，被告人廖某在民警控制下通过电话（手机号码158××××0762）联系被告人陈某（手机号码135××××5911）购买甲基苯丙胺。当日21时许，被告人陈某携带2小包共重42.79克的毒品甲基苯丙胺到佛山市禅城区某路与某路交界某大厦某楼某房门口准备贩卖给被告人廖某时被民警人赃并获，民警还当场从被告人陈某处缴获其用于联系贩卖毒品的苹果5手机1台。
对于上述事实，有由公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据证实：
一、书证
（1）常住人口基本信息表、调取户籍以及前科资料复函、刑事判决书，释放证明，证明被告人廖某、陈某的户籍及犯罪前科情况。
（2）抓获经过，证明被告人陈某、廖某被民警抓获的经过。
（3）号码131××××2153（孔某使用）、137××××4849（陈某使用）、158××××0762（廖某使用）的开户资料及在2015年8月31日的通话清单，2P114-121
证实：号码131××××2153（孔某使用，用户姓名登记孔某）与号码158××××0762（廖某使用）在2015年8月31日13时16分通话一次；号码137××××4849（陈某使用）、158××××0762（廖某使用）无开户登记资料，两号码之间在2015年8月31日20时21分至20时53分之间有多次通话联系。
（4）扣押决定书、扣押清单、扣留财物收据，证明涉案财物及毒品被民警依法扣押的事实。
（5）行政处罚决定书、强制戒毒决定书，证明被告人陈某、廖某被公安机关行政处罚的事实。
（6）公安机关出具的情况说明，证明公安机关对陈某第一次讯问制作录像光盘，但因为设备故障，录像光盘中的音频无法读取。另手机号码137××××4849、135××××5911（均为被告人陈某使用）因不是本地号码，民警未能调取通话记录，且135××××5911号码没有机主开户资料。
二、物证
涉案毒品及手机等实物照片，证明被告人陈某、廖某贩卖毒品的事实。
鉴定意见
（1）佛公（司）鉴（化）字〔2015〕483号及鉴定意见通知书，证明民警从陈某身上缴获的透明晶体2包，透明塑料袋包装，净重42.79克,检出甲基苯丙胺成分。
（2）佛公（司）鉴（化）字〔2015〕484号及鉴定意见通知书，证明民警从证人孔某身上查获的疑似毒品1包，透明塑料袋包装，净重0.81克，检出甲基苯丙胺成分；从被告人廖某家里缴获的透明晶体3包，透明塑料袋包装，净重11.36克，检出氯胺酮成分；从被告人廖某家里缴获的绿色植物1包，透明塑料袋包装，净重19.61克，检出四氢大麻酚、大麻酚和大麻二酚成分；从被告人廖某家里缴获的透明晶体12包，透明塑料袋包装，净重7.86克，检出甲基苯丙胺成分。
四、视听资料
（1）被告人廖某当着公安侦查人员的面拨打陈某手机135××××5911，廖某的讲话内容是“喂今晚得唔得闲？”、“二十五个”、“那你几点钟左右？”，证明被告人廖某联系被告人陈某购买毒品的事实。
（2）公安侦查人员抓获被告人陈某时的录像，证明被告人陈某当时承认身上带了四十多克冰毒，称是帮别人带的，侦查人员在陈某身上缴获两个烟盒装的毒品及手机等物品。
五、证人证言
（1）陈某的证言，主要内容：我和廖某是普通朋友关系。2015年8月31日11时许，我去某大厦某房内找廖某，并拿他的一点毒品冰毒吸食，然后在那里看电影。14时许，有两个男子进来房内找廖某，他们两个人坐在那里差不多10分钟左右，这段时间他们两个人就和廖某聊天，之后他们两个人就说要出去上班，刚一开门，就有警察上来将我们所有人抓获。我只是听到他们在说话，并没有留意他们说话的内容。我不清楚廖某的毒品从何而来
经辨认，证人陈某辨认出被告人廖某。
（2）证人孔某的证言，主要内容：今天我当着李警官和同事杨某的面用我的手机（号码131××××2153）拨打了“阿海”的手机（号码158××××0762），我在电话里对他说“我想找你坐会儿，你在哪里，我公司要开会，只能坐十几分钟，你是住在哪个房间？”“阿海”知道我找他都是要买毒品冰毒，他就叫我到某大厦某房找他。我与杨某还有李警官及其同事到了“阿海”的住处楼下，之后我就和杨某一起进到了某大厦某房内，我与“阿海”闲聊了大约有几分钟的样子，当时毒品就放在台面上，我拿出300元给“阿海”，并拿起放在台面上的毒品。“阿海”接到钱后，杨某又和“阿海”聊了几句，在我们准备离开“阿海”的住处时，被李警官和他的同事控制。因为我之前跟“阿海”拿过毒品吸食，他都是叫我在某大厦楼下等他，所以我就知道“阿海”是住在某大厦里面的。我最近一次找“阿海”拿毒品是在大约两个星期前，具体时间我记不起来了，当时我也跟他拿了300元的毒品冰毒，被我吸食了。警察在我手上缴获了1小包毒品冰毒，毒品是一包透明塑料封口袋装的两块白色透明晶体，包装袋是方形的，长和宽大概都是3厘米。我交给“阿海”的是三张面额100元的人民币纸币。
经辨认，证人孔某辨认出被告人廖某就是在某大厦某房向其贩卖毒品冰毒的男子“阿海”。
（3）证人杨某的证言，主要内容：2015年8月31日13时许，我同事孔某用手机（号码131××××2153）联系“烂头海”（号码158××××0762），当时我就站在孔某的身边，孔某问他在不在家，想去他那里坐坐。“烂头海”就说过去吧。大约14时左右，我和孔某还有李警官等人来到某大厦，我和孔某进去某房，是“烂头海”开的门。我看到房间里还有一个女的，孔某和“烂头海”坐在床边。我们聊了一会，孔某就拿出300元给了“烂头海”，并将放在台面上的一包用透明塑料袋包装的晶体状的物品拿在手里。在我们开门准备离开时，民警将我们抓获。
经辨认，证人杨某辨认出被告人廖某就是在某大厦某房向证人孔某贩卖毒品的男子“烂头海”。
（4）证人李某的证言，主要内容：我是民警，2015年8月31日下午我们在群众孔某的配合下抓获贩卖毒品的嫌疑人廖某，后廖某用手机（号码158××××0762）的拨打登记为“国（台山）、号码为135××××5911的电话，叫其送20克毒品冰毒过来某大厦，民警预伏，并在当日21时许抓获嫌疑人陈某，缴获涉案毒品。
六、被告人的供述与辩解
（1）被告人廖某的供述与辩解，主要内容：2015年8月31日13时许，我和一个叫“阿贞”的女子在我的住处禅城区某路与某路交界处某大厦某楼某房内吸食冰毒，这时我的手机响了，是一个叫“阿斌”的男子打给我的。他在电话里面说他要过来我住的地方，我就说我在家里，并叫他过来。隔了差不多半个钟，“阿斌”进来我的住处里面，当时和“阿斌”一起来的还有“阿细”，我和他们两个人聊了一会儿天之后，“阿斌”就问我有没有毒品冰毒，我就说我有，并从我的那个单肩包里面的一个金色的烟盒里面拿出了一小包用透明塑料袋装的毒品冰毒给了“阿斌”，“阿斌”就将300元人民币递给我。过了一会，“阿斌”就说他要回去开会，一开门还没有出门口就有便衣警察把我们一并抓获并带回公安机关。
“阿斌”是用他的号码打我号码为158××××0762的小米手机，我不记得他的手机号了，我的手机里将他的手机号保存为“阿斌”。我卖给“阿斌”的毒品是冰毒，用透明小塑料袋包着的白色晶体，大约1克重。“阿斌”一共向我购买了两次毒品冰毒。第一次是在我被抓的三天前，他是直接打电话给我，向我买冰毒，然后我叫他上来我的住处拿；第二次就是被抓的这次。
我贩卖的冰毒是向一个住在广州附近的叫“阿国”的男子购买的，他是直接送到我的住处附近给我的。我在被抓的一个星期前向“阿国”购买了10克毒品冰毒，毒资1000元。
在我被抓的当天下午，我用我的手机（号码158××××0762）拨打“阿国”的电话（号码135××××5911），说要他送20克的毒品冰毒过来到我家中，因为之前他送过一次10克的毒品冰毒给我，他在电话里同意送毒品过来。到了21时许，他送到来的时候，我在楼下的车中看到他，就跟旁边的民警指出，民警将他抓获。除了从“阿国”那里购买过来的部分毒品冰毒，另外一些大麻是我路过台山的时候在一名不知名的男子手中购买的，当时购买了1000元的大麻，数量有20克；还从那个男子的手中购买了500元K粉。
我与“阿国”打电话的内容是：我说“喂今晚得唔得闲？”他说“今晚得闲”，我说“那你几点钟左右？”，他说“大概十一点，你要多少货？”我说“二十五个”，他说“我到时拿过去给你”。因为我打电话给他就是要购买毒品冰毒，这里说的“货”就是冰毒，且“阿国”那里只有冰毒可以买，二十五个就是二十五克的意思，按照五十元一克的价格购买，二十五克就是一千二百五十元。因为我之前与他购买就是按照这个价钱来购买的，这个是“阿国”订下的价钱，所以在电话中就没有谈及价钱。
我手机里只保存了“阿国”135××××5911的号码（登记为“国（台山）”），因为我电话比较多，有时候拿起来就听，也没注意他有没有其他号码。
庭审中，被告人廖某确认之前与被告人陈某见过面，他就是“阿国”，其之前与被告人陈某联系也是拨打号码为135××××5911的手机。
经辨认，被告人廖某辨认出被告人陈某就是向他贩卖毒品冰毒的“阿国”；并对其贩卖毒品的地点禅城区某路与某路交界某大厦某楼某房进行了辨认。
（2）被告人陈某的供述及辩解，主要内容：
侦查阶段的供述及辩解内容：2015年8月31日18时许，我在广州荔湾区桥中和朋友在一起，这时候我接到“阿海”给我打的电话，他是用手机号码为158××××0762打我的手机号码137××××4849，“阿海”在电话里说帮他带20克左右的货，我说现在没时间，要晚一点。他叫我晚点送到他住的地方，我之前有去过他那里，所以知道地方。然后我就打电话给“阿敏”，叫他给我送一盒“货”过来，大概有40多克重，价值2500元，我给了“阿敏”800元，剩下的要等我交了货才给他。我拿了货，大约19时30分，就从广州出发坐地铁过来佛山找“阿海”，到了魁奇路搭摩托车去到禅城区某路与某路交界的某大厦，在某大厦楼下我打电话给“阿海”说到了，他说他在回来的路上，我就等他。期间我又打了几次电话给阿海问他回到没有，后来他说回到了，叫我上去他家，于是我就坐了电梯上到12楼，在某房门口准备敲门时，就有便衣民警过来把我抓获。民警当场从我身上搜出用五叶神牌香烟盒装着的两包白色透明塑料袋包装的透明晶体，还有我的一台手机。两包毒品是外用笔记本纸张和内用白色透明塑料袋包装着的透明晶体，其中有一包大一点的塑料袋包装着的透明晶体，这个塑料袋长约10厘米，宽约8厘米，里面的透明晶体大约重27克，还有一包塑料袋包装的透明晶体，这个塑料袋长约8厘米，宽约6厘米，里面的透明晶体重约21克。
“阿海”打电话给我说带20克左右的货指的就是毒品冰毒。而“阿敏”卖给我的一盒货指的是重约40多克的毒品冰毒。我准备以1700元的价格卖给他20克左右毒品。我向“阿敏”拿的冰毒，是想一半贩卖给“阿海”，一半我自己吸食。
审查起诉阶段的供述及辩解内容：“阿海”给我打电话是叫我到他住处玩。我身上携带的毒品是用来自己吸食的，我没有贩卖过毒品。我没有供述过贩卖毒品，我没有看清楚笔录。
我只使用过一个手机号码，就是137××××4849，没有使用过135××××5911这个号码，也不清楚这号码是谁的。
经辨认，被告人陈某辨认出被告人廖某就是打电话给他的“阿海”。
关于被告人陈某的行为是构成贩卖毒品罪还是持有毒品罪的问题。经查，根据在案证据，首先，被告人廖某在被民警抓获后，接受讯问时主动向民警交代其是向花名为“阿国”的男子购毒，并在手机的通讯录中调出姓名为“国（台山）”的联系电话（号码135××××5911），再与其商谈购买毒品的数量以及交易的地点，后被告人陈某送毒品到被告人廖某居住的地点时被公安机关人赃并获，上述经过有公安机关的视频资料证实。被告人陈某辩解被告人廖某打电话给他是让他过来玩的意见与查明的事实不符，本院不予采纳。
其次，被告人陈某提出其只有137××××4849这一个手机号码，没有使用过135××××5911这个号码的辩解意见不成立。理由是：被告人廖某与陈某在案发前是相互认识的，两人均认可陈某的花名是“阿国”，廖某将陈某的姓名在手机通讯录中登记为“国（台山）”符合常理；被告人廖某是在被民警抓获后于2015年8月31日18时28分许（手机设置时间）拨打135××××5911这个号码联系陈某，陈某在庭审中亦承认在上述时间收到廖某拨打的电话，对通话内容亦不持异议。而根据被告人廖某的手机（号码158××××0762）通话清单显示，廖某在2015年8月31日14时许被公安机关抓获后，仅主动拨打了上述电话，并未拨打137××××4849的手机号码（该号码是被告人陈某在当日20时21分至20时53分许联系廖某时使用的手机号码），被告人陈某提出是廖某在当日18时许拨打137××××4849号码让其过来玩的辩解意见明显与事实不符。
再次，被告人陈某在侦查阶段一直稳定供述其于案发当日18时许接到被告人廖某的购毒电话（20克左右冰毒，送货到佛山）后向“阿敏”购买了40多克重的冰毒，在到达某大厦某楼某房门口时被预付的民警人赃并获的事实，该供述与本案其他证据相互印证，形成完整的证据链，足以证明其贩卖毒品的犯罪事实成立，其在审查起诉阶段翻供，理由是“我没有供述过贩卖毒品，我没有看清楚笔录”显然不合理，故其翻供不成立，应采信其有罪供述。
综上，被告人陈某贩卖毒品甲基苯丙胺42.79克的事实成立，构成贩卖毒品罪。
本院认为，被告人陈某贩卖毒品甲基苯丙胺42.79克、被告人廖某贩卖毒品甲基苯丙胺8.67克以及四氢大麻酚、大麻酚、大麻二酚19.61克、氯胺酮11.36克，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立。被告人廖某能如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人廖某协助公安机关抓捕同案犯，是立功，依法又可从轻处罚。被告人廖某曾因犯非法持有毒品罪被判处刑罚，又犯贩卖毒品罪，构成毒品再犯，应从重处罚。公诉机关建议判处被告人陈某十年至十三年有期徒刑并处罚金的量刑意见适当，本院予以采纳，但建议判处被告人廖某四年至六年有期徒刑并处罚金的量刑意见过重，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四款，第六十七条第三款，第六十八条，第三百五十六条，第五十二条，第五十三条，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人陈某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币120000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月15日起至2027年9月12日止。罚金应在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）
二、被告人廖某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币30000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月28日起至2018年3月25日止。罚金应在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）
三、对扣押的毒品甲基苯丙胺51.46克、毒品氯胺酮11.36克和毒品四氢大麻酚、大麻酚、大麻二酚19.61克予以没收，由佛山市公安局禅城分局予以销毁；扣押被告人廖某的毒资人民币300元及其用于贩卖毒品的小米3手机1台、电子秤1把，扣押被告人陈某用于贩卖毒品的苹果5手机1台予以没收，由佛山市公安局禅城分局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 彭宜现
人民陪审员 莫丽君
人民陪审员 招小珊
二〇一六年八月十一日
书 记 员 简紫君
附：《中华人民共和国刑法》相关条文
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的可以减轻或者免除处罚。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。