广东省佛山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）佛中法刑一终字第132号
原公诉机关佛山市南海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）邢国营，男，1977年12月18日出生于河南省汝州市，农民，住汝州市。2010年6月22日因犯招摇撞骗罪被汝州市人民法院判处有期徒刑一年六个月，2011年12月21日刑满释放。2014年8月22日因本案被羁押，同日被刑事拘留，同年9月12日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
佛山市南海区人民法院审理佛山市南海区人民检察院指控原审被告人邢国营犯故意伤害罪一案，于2015年1月7日作出（2015）佛南法刑初字第11号刑事判决。原审被告人邢国营不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式进行审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年8月6日23时许，被害人江某某、刘某在佛山市南海区狮山镇松岗万石桃园商贸城的某烤鱼档消费后因结账问题与老板娘江某甲发生纠纷。桃园商贸城保安被告人邢国营闻讯后到场劝阻，因劝阻不成与江某某争吵。江某某先动手打了邢国营一拳，后双方互殴。打斗过程中，邢国营的同事陈某某（另案处理）拿刀上前与邢国营一同斗殴，刘某见状便拿凳子冲上前加入。江某某及刘某不敌后分开逃窜，陈某某持刀追砍江某某，邢国营就从保安室内拿出铁管与刘某互殴。后江某某夺下陈某某所持刀具，陈某某立即逃开，江某某遂绕到正与刘某对打的邢国营身后将邢国营砍伤。之后，民警接报赶赴现场。邢国营到医院治疗后被传唤归案。
经鉴定，刘某系受钝性暴力作用致头顶部、腰背部软组织损伤及第4腰椎左侧横突骨折，受锐性暴力作用致左颧部软组织损伤，属轻伤一级；江某某系受锐性暴力作用致左前臂软组织损伤，属轻微伤；邢国营系受锐性暴力作用致躯干、肢体软组织损伤，属轻伤二级。
还认定，民警当场起获作案工具水管一条。2014年12月30日，被告人与被害人刘某、江某某达成和解协议，被告人赔偿二被害人共2万元，二被害人对被告人的行为表示谅解。
根据上述事实，原审法院认为被告人邢国营故意伤害他人身体，致一人轻伤、一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人曾因犯招摇撞骗罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之故意伤害罪，是累犯，依法从重处罚。被告人持械伤害被害人，酌情从重处罚。被告人归案后如实供述自己的罪行，且案发后赔偿了被害人的经济损失并取得被害人的谅解，被害人对本案的发生有一定过错，综上，依法对被告人从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，作出如下判决：
一、被告人邢国营犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。
二、起获的作案工具水管一条，予以没收并销毁。
上诉人邢国营上诉提出：被害人一方先动手殴打他，他才还手，他也被被害人打成轻伤，他的行为属于防卫过当；被害人对本案的发生有一定过错，且他已取得被害人谅解；原审对其量刑过重。
经审理查明，2014年8月6日23时许，被害人江某某、刘某在佛山市南海区狮山镇松岗万石桃园商贸城的某烤鱼档消费后因结账问题与老板娘江某甲发生纠纷。桃园商贸城保安上诉人邢国营闻讯后到场劝阻，因劝阻不成与江某某争吵。江某某先动手打了邢国营一拳，后双方互殴。打斗过程中，邢国营的同事陈某某（另案处理）拿刀上前与邢国营一同斗殴，刘某见状便拿凳子冲上前加入。江某某及刘某不敌后分开逃窜，陈某某持刀追砍江某某，邢国营就从保安室内拿出铁管与刘某互殴。后江某某夺下陈某某所持刀具，陈某某立即逃开，江某某遂绕到正与刘某对打的邢国营身后将邢国营砍伤。
经鉴定，刘某系受钝性暴力作用致头顶部、腰背部软组织损伤及第4腰椎左侧横突骨折，受锐性暴力作用致左颧部软组织损伤，属轻伤一级；江某某系受锐性暴力作用致左前臂软组织损伤，属轻微伤；邢国营系受锐性暴力作用致躯干、肢体软组织损伤，属轻伤二级。
同月22日，邢国营主动到狮山派出所协助调查。
另查明，2014年12月30日，上诉人与被害人刘某、江某某达成和解协议，上诉人赔偿二被害人共2万元，二被害人对上诉人的行为表示谅解。
认定上述事实的证据有：
（1）被害人江某某、刘某的陈述，上诉人邢国营的供述，证人江某甲等人的证言，辨认笔录，情况说明，起获作案工具经过，扣押清单，鉴定意见，户籍证明，前科材料，和解协议书，收据，谅解书等。
（2）抓获经过及情况说明：证实上诉人邢国营被砍伤后到医院接受治疗，民警到松岗医院向邢国营了解情况，以其为被害人的身份制作询问笔录，并交代邢国营在治疗结束后携带病历资料到狮山派出所继续协助调查。同月22日，邢国营主动到狮山派出所协助调查，此时民警已掌握邢国营有故意伤害他人的犯罪行为，故当场将邢国营抓获。
关于上诉人邢国营上诉所提。经查，上诉人邢国营与被害人一方发生争执后，被害人先动手殴打上诉人一拳，双方继而发生互殴，即：双方均有侵害对方的主观故意和客观行为，双方的互殴行为均属于不法侵害，故上诉人邢国营的行为不符合正当防卫的构成要件，亦不构成防卫过当。上诉人邢国营提出其构成防卫过当的上诉理由据理不足，不予采纳。至于被害人对本案的发生有过错及上诉人已取得被害人谅解的情节，原审在对上诉人进行量刑时已充分考虑，上诉人再据此要求从轻处罚据理不足，不予采纳。
本院认为，上诉人邢国营故意伤害他人身体，致一人轻伤、一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人邢国营在尚未受到讯问、未被采取强制措施时主动到公安机关投案，并如实供述其持械伤人的犯罪事实，是自首，依法对其从轻处罚。上诉人曾因犯招摇撞骗罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之故意伤害罪，是累犯，依法从重处罚。上诉人持械伤害被害人，酌情从重处罚。上诉人案发后赔偿了被害人的经济损失并取得被害人的谅解，被害人对本案的发生有一定过错，可对上诉人从轻处罚。原判认定基本事实清楚，定罪准确，审判程序合法，但未查明上诉人有自首情节，致量刑过重，应予纠正。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、维持佛山市南海区人民法院（2015）佛南法刑初字第11号刑事判决第一项的定罪部分及第二项；
二、撤销佛山市南海区人民法院（2015）佛南法刑初字第11号刑事判决第一项的量刑部分；
三、上诉人邢国营犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月22日起至2015年8月21日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 邱卫玲
代理审判员 陈海平
代理审判员 秦 璇
二〇一五年三月三十日
书 记 员 张雯婷
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第7页，共8页