吉林省白山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）吉06民终627号
上诉人（一审被告）：白山市公安局交通警察支队，住所：白山市浑江区浑江大街394号。
负责人：李政宽，支队长。
委托诉讼代理人：王继星，白山市浑江区红旗街法律服务所法律工作者。
被上诉人（一审原告）：韩伟，男，1979年3月2日生，汉族，无固定职业，住白山市浑江区。
上诉人白山市公安局交通警察支队（以下简称白山市交警支队）因与被上诉人韩伟劳动争议一案，不服白山市浑江区人民法院（2018）吉0602民初487号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
白山市交警支队上诉请求：原审事实不清，证据不足，适用法律错误，应撤销原判发回重审；一、二审诉讼费由韩伟承担。事实与理由：一审法院判决我单位给付给韩伟解除劳动合同经济补偿金7616.65元，给付无法享受失业保险金待遇的相关损失12420元，属于事实不清，证据不足，适用法律错误。我单位没有违反劳动合同法第46条，韩伟是擅自离岗，我单位才作出了违反纪律清退韩伟的决定，我单位是根据劳动合同法第39条作出的清退决定，第39条是用人单位的豁免条款，不需要承担任何劳动责任。关于失业保险金的计算，原审违反法律规定，因为失业保险条例第6条明确规定，失业保险金按照事业单位工资总额百分之二，劳动者本人工资的百分之一来计算，而一审法院违反法律规定，擅自自由计算，没有事实与法律依据，这是单位和个人应当向保险机构缴费的比例，领取保险金时按照该比例计算。
韩伟辩称，一审判决正确，如果单位能给我补缴上社保和医保等保险，我就不要求单位给我失业保险金。
韩伟向一审法院起诉请求：白山市交警支队向我支付失业保险补偿金12420元、解除劳动合同关系的经济补偿金15233.30元、未签订劳动合同补偿金16756.63元、2012年6月至2016年7月加班工资61920元、节假日3倍工资2400元、周六、日加班工资26880元。事实及理由：2012年6月至2017年4月，我在白山市交警支队从事辅警及司机工作。多年来每月出勤37天，包括节假日加班，白山市交警支队一直没有支付加班工资，一直未给我缴纳各项社会保险，并且未与我签订劳动合同，2017年4月20日违法解除与我的劳动关系，我依法要求白山市交警支队给付各项经济赔偿，白山市交警支队拒不给付。我提出仲裁申请，白山市劳动人事争议仲裁委员会受理并作出仲裁裁决，我认为仲裁裁决内容违反劳动法律规定，故提起本次诉讼。
一审法院认定事实：韩伟于2012年6月12日到白山市交警支队工作，从事辅警及司机工作，2017年4月20日，韩伟被白山市交警支队辞退，双方解除劳动合同关系。韩伟在白山市交警支队工作期间为四年零十个月，双方未签订劳动合同，白山市交警支队没有给韩伟缴纳相关社会保险，包括失业保险。白山市交警支队按月向韩伟支付工资，解除劳动合同关系前12个月韩伟的平均月工资为1523.33元。韩伟档案现在白山市交警支队，白山市交警支队与韩伟解除劳动关系后的相关材料未向白山市社会保障局提交。韩伟被白山市交警支队辞退后，向白山市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，请求白山市交警支队支付失业保险补偿金12420元、解除劳动合同关系的经济补偿金11040元、未签订劳动合同补偿金15180元、2012年6月至2016年7月加班工资61920元、节假日3倍工资2400元、周六、日加班工资26880元。2018年2月24日，白山市劳动人事争议仲裁委员会作出白山劳人仲裁字（2018）9号裁决书，裁决：一、白山市公安局白山市交警支队给付韩伟解除劳动合同经济补偿金7616.65元；二、驳回韩伟的其他仲裁请求。韩伟对该仲裁裁决不服诉至法院，形成本案。另查明，《吉林省失业保险办法》第二条：本办法所称失业人员，指在法定劳动年龄内，非因本人意愿中断就业，具有从事正常社会劳动能力，有求职要求的劳动者。第三条第二款：聘用劳动合同制职工的国家机关、人民团体、政治党派以及受其聘用的劳动合同制职工参加失业保险、履行失业保险缴费义务和享受失业保险待遇，依照本办法执行。第十六条：同时具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）非因本人意愿中断就业的；（二）依法办理了失业保险登记，并有求职要求的；（三）依法参加了失业保险，所在用人单位和本人按规定履行缴费义务满1年的。失业人员在领取失业保险金期间，可享受医疗补助、生育补助、丧葬补助和抚恤补贴等失业保险待遇，减免职业技能培训费和职业介绍服务费。第十七条：失业人员领取失业保险金的期限，按照用人单位和失业人员本人共同履行失业保险缴费义务的累计缴费年限确定：……累计缴费年限满4年不足5年的，领取12个月失业保险金；……第二十五条：用人单位与失业人员终止或解除劳动关系后，应在10日内，将失业人员的人事档案移交到本人户籍所在地的就业服务局。……《关于提高失业保险金标准的通知》〖吉人社办字（2017）21号〗四平、辽源、通化、白山等地区的失业保险金标准调整为1035元/人.月。一审法院认为，韩伟于2012年6月12日起到白山市交警支队工作，白山市交警支队主张，其于2017年4月20日辞退韩伟的原因是韩伟违反劳动纪律，但韩伟对此不予认可，且白山市交警支队对此未提供相应证据予以证明，可韩伟对于2017年4月20日双方解除劳动合同关系无异议，故认定2017年4月20日双方解除劳动合同关系。故韩伟在白山市交警支队的工作时长为四年零十个月，解除劳动关系前12个月平均工资为1523.33元。一、关于韩伟请求白山市交警支队给付解除劳动合同关系的经济补偿金15233.30元的问题。因白山市交警支队作为用人单位未为韩伟向社保保险经办机构申请办理社会保险登记并缴纳各项社会保险费用，故韩伟主张其与白山市交警支队解除劳动关系后，白山市交警支队应支付解除劳动合同关系的经济补偿金，符合相关法律规定，予以支持。韩伟工作时长为四年零十个月，白山市交警支队应支付解除劳动关系经济补偿金7616.65元（1523.33元×5个月）。韩伟超出部分的请求，不予认定。二、关于韩伟请求白山市交警支队给付失业保险补偿金12420元的问题。因白山市交警支队未给韩伟缴纳失业保险，在解除劳动关系后也未履行相应告知、备案、提档等法定义务，导致韩伟被辞退后，不能依照相关规定领取失业保险金。本案累计缴纳失业保险费的时长应为4年以上不足5年，参照相关规定可领取失业保险金12个月，按白山失业保险待遇标准（1035元/人.月）的标准计算后为12420元（1035元/人.月×12个月）。故白山市交警支队应支付其造成韩伟无法享受失业保险待遇的相应损失12420元。三、关于韩伟请求白山市交警支队给付未签订劳动合同补偿金16756.63元的问题。因劳动争议申请仲裁的时效为一年，韩伟的该项请求已超过法定仲裁时效；且用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。故韩伟该项请求，不予支持。四、关于韩伟请求白山市交警支队给付2012年6月至2016年7月加班工资61920元、节假日3倍工资2400元、周六、日加班工资26880元的问题。因韩伟对此未提供证据予以证明，白山市交警支队对此亦不予认可，故韩伟该项请求，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”、第十四条“无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。……用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”、第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”、第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”、《中华人民共和国劳动法》第七十三条“劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：…（四）失业；…劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。”、《中华人民共和国社会保险法》第四十六条“失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。”、第五十条：用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。失业人员应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的公共就业服务机构办理失业登记。失业人员凭失业登记证明和个人身份证明，到社会保险经办机构办理领取失业7保险金的手续。失业保险金领取期限自办理失业登记之日起计算。”、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条“劳动争议仲裁委员会根据《劳动法》第八十二条之规定，以当事人的仲裁申请超过六十日期限为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理；对确已超过仲裁申请期限，又无不可抗力或者其他正当理由的，依法驳回其诉讼请求。”、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，一审法院判决如下：“一、白山市公安局交通警察支队于本判决生效之日起三日内给付韩伟解除劳动合同经济补偿金7616.65元；二、白山市公安局交通警察支队于本判决生效之日起三日内给付韩伟无法享受失业保险待遇的相应损失12420元；三、驳回韩伟其他诉讼请求。案件受理费10元减半收取5元，由原告负担2元，由被告负担3元”。
二审时，韩伟提供白山市就业服务局发给其失业登记证，证明白山市交警支队应支付其失业保险金。白山市交警支队质证认为，对韩伟提供的证据的真实性没有异议，但其是在单位工作期间办理的，符合法律规定，我单位没有违反失业保险条例的规定，不应当为韩伟进行补偿。本院认证，因白山市交警支队对韩伟提供的证据的真实性没有异议，本院对该证据的真实性予以确认。因该证件上其他事项中记载韩伟2018年9月5日失业登记，就业服务局盖章。本院认定韩伟于2018年9月5日失业登记。
本院认为，关于白山市交警支队主张韩伟是因违反公安部的八条禁令、工作纪律被清退，不应当支付其经济补偿金和失业保险金的问题。因白山市交警支队未提供清退韩伟系违反相关规定而应清退的证据，以及该支队向韩伟送达书面清退决定、告知其相关权利义务的证据，故白山市交警支队对韩伟的处理程序违法。而韩伟是以白山市交警支队未依法为韩伟办理社会保险并缴纳社会保险费为由，要求与该支队支付解除劳动关系的经济补偿金和失业保险金，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六和第四十七条的规定，白山市交警支队应当向韩伟支付经济补偿金；同时，参照《吉林省失业保险办法》第十六条的规定，二审时韩伟提供其进行失业登记的证据，韩伟符合领取失业保险金的法定情形，白山市交警支队未依法为韩伟办理失业保险，造成韩伟无法享受失业保险待遇，该支队亦应予以赔偿，本院对其该项主张不予支持。关于白山市交警支队主张应当参照《失业保险条例》第六条“城镇企业事业单位按照本单位工资总额的百分之二缴纳失业保险费。城镇企业事业单位职工按照本人工资的百分之一缴纳失业保险费。城镇企业事业单位招用的农民合同制工人本人不缴纳失业保险费。”的规定支付韩伟失业保险金的问题。因该条规定的是单位与个人缴纳失业保险费比例，不是对失业人员领取失业保险金的规定，本案应参照《吉林省失业保险办法》第十七条的规定及白山市失业保险金标准计算，一审法院对此项判决数额并无不当，本院对白山市交警支队的该项上诉主张不予支持。
综上所述，白山市交警支队的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人白山市公安局交通警察支队负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 唐 华
代理审判员 张林姝
代理审判员 闫 靓
二〇一八年九月十一日
书 记 员 毕 凝