吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）延中民一终字第361号
上诉人（原审原告）：朱星宇，男，1989年2月27日出生，汉族，住江苏省连云港市。
委托代理人：李守国，吉林达公伟业律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：延吉市梦都美民俗旅游度假村有限公司。住所：延吉市依兰镇春兴村5队。
法定代表人：李光益，该公司经理。
委托代理人：李文彬，该公司职员。
原审第三人：阳光财产保险股份有限公司延边中心支公司。住所：延吉市长白山西路****号。
负责人：金波，该公司总经理。
委托代理人：金成花，吉林博森律师事务所律师。
上诉人朱星宇与上诉人延吉市梦都美民俗旅游度假村有限公司、原审第三人阳光财产保险股份有限公司延边中心支公司健康权纠纷一案，不服延吉市人民法院（2014）延民初字第970号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院认定：2013年12月31日，原告朱星宇等人到被告延吉市梦都美民俗旅游度假村有限公司经营的滑雪场的初级雪道滑雪，滑雪过程中，原告撞到安全网内部设置的防护栏板上，致其受伤，并急救入延边医院住院治疗9天，诊断为：右胫腓骨骨折、右胫骨平台骨折、左胫骨中下段骨折、左胫骨平台细微骨折。经吉林天平司法鉴定所鉴定，原告本次损伤致左胫骨骨折内固定术后评定拾级伤残，右胫骨骨折内固定术后评定拾级伤残。误工损失时间为150日、本次损伤需一人护理90日，今后需行两侧胫骨骨折术之内固定物（钢板）取出术，其费用评估为1.5万元。在延边医院治疗期间，原告支出急救费373元、电诊费856.08元、医疗费96680.67元、残疾辅助器具费（轮椅）530元、鉴定费用2500元。另查明，被告延吉市梦都美民俗旅游度假村有限公司与第三人阳光财产保险股份有限公司延边中心支公司签订公众责任保险合同，保险期限自2014年1月12日至同年12月11日止。公众责任保险条款第三条规定：在本保险期间内，被保险人在本保险单明细表列明的范围内，因经营业务发生意外事故，造成第三者的人身伤亡和财产损失，依法应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按下列条款的规定负责赔偿。
原审法院认为：原告朱星宇作为消费者在被告处接受服务时，享有人身、财产安全不受损害的权利，被告作为经营者向原告提供服务时，应当保证提供的服务符合保障人身、财产安全的要求。原告在被告经营的滑雪场初级雪道上滑雪时，撞到安全网内设置的防护栏板受伤。防护栏板应起到安全防护作用，且该防护栏板系钢管构架，更应做好相应的防护措施。原告撞到栏板后，造成左、右胫骨骨折，分别构成二处拾级伤残，故被告未尽到安全保障义务，应当承担侵权责任。原告作为完全民事行为能力人，应当知道滑雪是一项危险性体育运动，对滑雪者的能力水平、经验技巧都有较高的要求，在滑雪过程中，应谨慎注意自身安全，且原告未能说明撞到防护栏板的原因，应承担本次事故的主要责任。综合本案案情，以原告承担60%责任为宜。第三人主张误工时间150日明显超出法律规定，且误工收入应按照原告最近三年的平均收入计算。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间可以计算至定残日前一天”，根据司法鉴定意见书的分析说明，误工损失时间150日包括了后续治疗期间，而原告提供的江苏省连云港市地方税务局出具的个人所得税完税凭证，能够客观真实地反映原告2013年度的月收入情况，故对第三人提出的主张，本院不予支持。关于原告提出的被告未经行政许可系违法经营的主张，因被告已在工商行政管理局登记注册成立并合法取得企业法人营业执照，且《吉林省经营高危险性体育项目许可管理实施办法》规定自2014年1月1日起实施，故本院不予支持。现原告要求被告赔偿急救费用373元、电诊费856.08元、药费150元、医疗费96680.67元、残疾赔偿金78091.2元［江苏省城镇居民人均可支配收入为32538元，32538＊20＊（10%＋2%）=78091.2元］、误工费42755.66元（150／21.75＊6199.57元）、护理费10866.6元（吉林省标准90＊120.74元）、住院伙食补助费9＊50元=450元、残疾辅助器具费（轮椅）530元、鉴定费2500元、后续治疗费1.5万元、精神损害赔偿金1万元，合计259898.47元。按照原告所列上述赔偿项目，总额应为258253.21元。原告因本次损伤支出急救费373元、电诊费856.08元、医疗费96680.67元、残疾辅助器具费530元、鉴定费2500元，并产生误工费30997.85元（6199.57元÷30日×150日）、护理费10866.6元（120.74元／日×90日）、住院伙食补助费450元（50元／日×9日）、残疾赔偿金71583.6元（江苏省城镇居民人均可支配收入为32538元，32538元／年×20年×11%）、后续治疗费1.5万元。本次损伤造成原告两处拾级伤残，给原告造成了一定的精神损害，但原告主张的1万元过高，本院酌定为2000元为宜。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十七条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，判决如下：一、被告延吉市梦都美民俗旅游度假村有限公司于本判决生效之日起立即向原告朱星宇赔偿92735.12元（急救费373元、电诊费856.08元、医疗费96680.67元、残疾辅助器具费530元、鉴定费2500元、误工费30997.85元、护理费10866.6元、住院伙食补助费450元、残疾赔偿金71583.6元、后续治疗费1.5万元、精神损害抚慰金2000元，共计231837.8元。其中被告承担40%即92735.12元）；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果被告延吉市梦都美民俗旅游度假村有限公司未按本判决指定时间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5173.8元、其他费用80元，共计5253.8元（原告已预交5278元，退还原告24.2元），由原告朱星宇负担3367.2元，被告延吉市梦都美民俗旅游度假村有限公司负担1886.6元。
朱星宇不服原审判决，上诉称：一、国家体育总局令第17号《经营高危险性体育项目许可管理办法》属于规章，《吉林省经营高危险性体育项目许可管理实施办法》属规范性文件，其效力低于部门规章，国家体育总局《经营高危险性体育项目许可管理办法》中明确规定该办法于2013年5月1日起施行，《吉林省经营高危险性体育项目许可管理实施办法》将实施时间拖后，延期许可违反了上位法规定，不能因政府行政不作为而否定延吉市梦都美民俗旅游渡假村有限公司未取得许可证违法营业；二、滑雪属于高危险性运动，国家有关部门制定了严格的规定，中国滑雪协会的行业规范对相关安全设置、保护、救护等都做了行业约束，法律对经营者的安全保障义务要求比对滑雪者自身的注意义务更严格；三、延吉市梦都美民俗旅游渡假村有限公司在外圈设置安全网，而在滑雪场内部设置钢管栏板，明显未尽到安全保障义务。原审法院要求朱星宇说明撞到栏板的原因，逻辑错误，滑雪场人多，危险瞬间发生，延吉市梦都美民俗旅游渡假村有限公司场内有监控录像，有工作人员，延吉市梦都美民俗旅游渡假村有限公司未尽到安全保障义务的情况下，有关举证责任转移至延吉市梦都美民俗旅游渡假村有限公司，延吉市梦都美民俗旅游渡假村有限公司应承担全部责任。即使按照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，也绝不意味着延吉市梦都美民俗旅游渡假村有限公司的责任可以减轻至40%。原审判决认定事实不清，适用法律不当，请求二审法院依法改判。
延吉市梦都美民俗旅游渡假村有限公司答辩称：我方已尽到安全保障义务，系合法经营，不应承担赔偿责任。
延吉市梦都美民俗旅游渡假村有限公司不服原审判决，上诉称：滑雪是高危险性体育运动项目，朱星宇作为完全民事行为能力人，应当预知滑雪运动的高危险性，应谨慎注意自身安全，防止因个人技术欠佳等自身原因摔倒受伤。朱星宇未能说明摔倒原因及提供相应证据予以证明，根据《滑雪者行为及安全守则》规定，滑雪者要对自己的行为及其所使用的器材给本人或他人所造成的伤害负有责任。延吉市梦都美民俗旅游渡假村有限公司系合法合规经营，设置的防护栏板符合《滑雪场所管理规范》的相关规定，没有责任。请求二审法院依法改判。
朱星宇答辩称：个人技术原因与延吉市梦都美民俗旅游渡假村有限公司承担责任没有关系，不应因个人技术原因受伤而自行承担责任，延吉市梦都美民俗旅游渡假村有限公司应尽到所有安全防护义务，避免滑雪者因个人原因导致受伤，不是因为故意或重大过失导致滑雪者受伤的均应由滑雪场承担赔偿责任。《滑雪者行为及安全守则》不能作为办案依据。
阳光财产保险股份有限公司延边中心支公司陈述称：朱星宇对其受伤原因没有举证证明，对自己的主张没有充分的证据证明。延吉市梦都美民俗旅游渡假村有限公司属合法经营，并且已尽到安全保障义务，不应承担赔偿责任。
经本院审理对原审判决认定的事实予以确认。
本院认为，滑雪是一项极速高危的运动项目，基于滑雪运动的特殊性，滑雪运动场所的经营者应尽到严格的安全保障义务，延吉市梦都美民俗旅游渡假村有限公司作为滑雪场所的经营者在滑雪区域内设置钢管结构栏板，未采取足够的安全保障措施防止滑雪者受伤，未尽到严格的安全保障义务。朱星宇作为滑雪运动的参与者应尽到高度的注意义务，尽量避免损伤。朱星宇在滑雪时未采取有效减速、避让等措施，造成自身损伤，应承担部分责任。延吉市梦都美民俗旅游渡假村有限公司作为滑雪场所的经营者，在滑雪场所的设施设置及管理上存在安全隐患，对朱星宇的损伤应负主要责任。朱星宇的上诉主张部分成立，本院予以支持。朱星宇本次损伤共产生急救费373元、电诊费856.08元、医疗费96680.67元、残疾辅助器具费530元、鉴定费2500元、误工费30997.85元、护理费10866.60元、住院伙食补助费450元、残疾赔偿金71583.60元、后续治疗费15000元，共计229837.80元。本院综合考量双方过错程度，由延吉市梦都美民俗旅游渡假村有限公司承担60%责任，即137902.68元（229837.80元×60%），朱星宇自负40%责任。朱星宇此次受伤造成二处十级伤残，原审判决支持精神损害抚慰金2000元符合法律规定。延吉市梦都美民俗旅游渡假村有限公司共应赔偿朱星宇139902.68元（137902.68元＋2000元）。原审判决责任划分错误，应予改判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销延吉市人民法院（2014）延民初字第970号民事判决；
二、上诉人延吉市梦都美民俗旅游渡假村有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付给上诉人朱星宇赔偿金139902.68元；
三、驳回上诉人朱星宇的其他诉讼诉讼请求；
如果未按本判决指定时间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5173.8元，二审案件受理费8817元，合计13990.8元，由上诉人朱星宇负担5596.32元，由上诉人延吉市梦都美民俗旅游渡假村有限公司负担8394.48元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李照令
审 判 员 宋 丹
代理审判员 张 丽
二〇一四年十月八日
书 记 员 金英兰