浙江省长兴县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙0522刑初418号
公诉机关长兴县人民检察院。
被告人俞胜年，男，1966年3月14日出生，汉族，浙江省长兴县人，初中文化程度，个体经营，住浙江省湖州市长兴县。因涉嫌诈骗罪，于2018年3月9日被长兴县公安局刑事拘留，同年4月11日被依法逮捕。现羁押于长兴县看守所。
辩护人孙晓明，浙江浙杭（长兴）律师事务所律师。
长兴县人民检察院以长检公诉刑诉[2018]395号起诉书指控被告人俞胜年犯诈骗罪、合同诈骗罪，于2018年7月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年8月3日公开开庭进行了审理。长兴县人民检察院指派检察员吕某、代理检察员何某出庭支持公诉。被告人俞胜年及其辩护人孙晓明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
长兴县人民检察院指控：
一、诈骗犯罪事实
2017年3月，被告人俞胜年经洪某介绍认识了周某，在明知自己没有还款能力的情况下，为达到借款用于赌博等的目的，俞胜年虚构长兴新农都工程招投标需保证金、贵州遵义凤冈县35KV线路大修工程招投标需保证金等事实向周某借款。从2017年3月14日至2017年11月17日，被告人俞胜年多次向周某借款，借款金额总计人民币750万元。至案发前，被告人俞胜年归还给周某人民币15万元。
二、合同诈骗犯罪事实
2017年6月至10月，被告人俞胜年在明知自己没有还款能力的情况下，为达到借款用于赌博还债等目的，虚构其参与长兴太湖高级中学电力工程、长兴新农都电力工程、江苏溧阳电力亮化工程等事实，以签订合作工程协议的方式骗取严某、王某投资款，严某、王某多次通过转账方式向俞胜年转账共计人民币140万元。
公诉机关认为，被告人俞胜年以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额特别巨大，又以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，虚构事实，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百二十四条和第六十九条之规定，应当以诈骗罪、合同诈骗罪数罪并罚追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人俞胜年对起诉书指控的犯罪事实及罪名没有异议，惟求从轻处罚。
辩护人提出如下辩护意见：1、对公诉机关起诉书指控的第二节事实及定性无异议，对指控的第一节诈骗数额无异议，但对诈骗罪的定性有异议，认为被告人俞胜年在向周某开始借100万元和200万元时主观上还是想归还的，该款项除一部分还债，其余的都赌博输掉了，后与周某签订二份协议，除了300万元，其余款项往来，都是以协议为依据，非法占有也是从这里开始，被告人的第一节犯罪事实符合合同诈骗；2、本案事实清楚，诈骗数额正确。请求法庭对被告人俞胜年在起诉书中第一节犯罪事实也以合同诈骗罪定罪处罚。
经审理查明：
一、诈骗犯罪事实
2017年3月，被告人俞胜年经洪某介绍认识了周某，在明知自己没有还款能力的情况下向周某借款，被告人俞胜年于同年3月14日以虚构长兴历史文化街工程投标需保证金的事实取得周某转账款人民币100万元；于同年4月8日又以虚构工程中标需流动资金的事实取得周某承兑汇票6张，合计金额人民币200万元。被告人俞胜年取得上述款项，包括取得的承兑汇票贴息兑现后用于赌博、还债等。至案发前，被告人俞胜年归还给周某人民币15万元。
二、合同诈骗犯罪事实
1、2017年8月份左右，被告人俞胜年在明知自己没有还款能力的情况下，以虚构投资长兴新农都工程、贵州遵义凤冈县35KV线路大修工程的事实骗取周某投资款，从2017年9月4日至2017年11月17日通过转账、交付承兑汇票等方式，被告人俞胜年共计取得周某款项人民币450万元，期间，被告人俞胜年以长兴讯威电力工程有限公司的名义分别于2017年9月12日、11月1日与周某签订协议二份，约定由周某分别在新农多（都）农批市场一个电力工程项目和贵州遵义凤冈县35KV线路大修工程项目以获取固定回报的方式投资人民币400万元和人民币415万元，并将被告人先前取得的转账款人民币100万元、承兑汇票人民币200万元及利息人民币65万元计入上述投资款中。被告人俞胜年取得上述款项，包括取得的承兑汇票贴息兑现后用于赌博、还债等。
2、2017年6月至10月，被告人俞胜年在明知自己没有还款能力的情况下，虚构其参与长兴太湖高级中学电力工程、长兴新农都电力工程、江苏溧阳电力亮化工程等事实，分别于2017年7月17日、10月25日签订合作工程协议的方式骗取严某、王某投资款，严某、王某多次通过转账方式向俞胜年转账共计人民币140万元。被告人俞胜年取得上述款项，包括取得的承兑汇票贴息兑现后用于赌博、还债等。
综上，被告人俞胜年诈骗所得人民币285万元，合同诈骗所得人民币590万元。
证明上述事实的证据有：1、打款凭证、银行流水、协议书、抓获经过、户籍证明等书证；2、证人洪某、佘某、陈某、朱某、陈某、柏某、施某、俞某1、翟某、俞某2、徐某、吴某等的证言；3、周某、严某、王某的陈述；4、被告人俞胜年的供述和辩解；5、搜查笔录。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
关于辩护人对起诉书指控的被告人俞胜年第一节犯罪事实也应以合同诈骗罪定罪处罚的辩护意见，经查，被告人俞胜年在明知自己没有还款能力的情况下，以虚构做工程需要分别于2017年3月14日、4月8日取得被害人周某借款人民币100万元和200万元，后用于赌博、还债等，其主观上具有非法占有的目的，被告人的上述行为符合诈骗罪的构成要件，而非合同诈骗；而从2017年8月前后，被告人俞胜年以虚构投资工程的事实，要求与周某合作投资，并以长兴讯威电力工程有限公司的名义分别于2017年9月12日、11月1日与周某签订协议，被告人俞胜年在2017年9月4日至2017年11月17日期间多次取得周某款项共计人民币450万元。被告人取得上述款项正是利用其曾做电力工程的经历，并利用公司名义签订合同，致使被害人周某陷入错误认识。被告人俞胜年在明知自己没有还款能力的情况下，在签订、履行协议过程中骗取他人财物，后用于赌博、还债等，被告人的行为既侵犯了他人的财产所有权，同时也侵犯了市场经济秩序，符合合同诈骗罪的构成要件，对该部分犯罪应认定为合同诈骗，对辩护人的上述辩护意见中正确部分，本院予以采纳。
本院认为，被告人俞胜年以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额特别巨大，又以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，虚构事实，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已触犯刑律，分别构成诈骗罪和合同诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予惩处。被告人俞胜年归案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，本院依法予以从轻处罚。被告人俞胜年一人犯数罪，本院依法予以并罚。据此，根据被告人俞胜年犯罪的事实，犯罪性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百二十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人俞胜年犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二十万元；犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币二十五万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年，并处罚金人民币四十五万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月9日起至2033年3月8日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
二、责令被告人俞胜年退赔被害人周某人民币735万元，退赔被害人严某、王某人民币140万元。
如不服本判决，可在接到判决书后的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省湖州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 丁正新
人民陪审员 张月骞
人民陪审员 陈 敏
二〇一八年八月十三日
书 记 员 宋 娟