广东省化州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0982刑初47号
公诉机关广东省化州市人民检察院。
被告人莫旺冠，男，1964年5月14日出生于广东省化州市，汉族，高中文化，住所地化州市。无前科。因涉嫌犯贪污罪于2017年11月2日被刑事拘留，同年11月16日被逮捕。现羁押于化州市看守所。
辩护人李剑钊，化州市公职律师事务所律师。
化州市人民检察院以化检公诉刑诉[2018]30号起诉书指控被告人莫旺冠犯贪污罪，于2018年1月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。化州市人民检察院指派检察员吴荣华出庭支持公诉，被告人莫旺冠及其辩护人李剑钊到庭参加了诉讼。本案因案情复杂，无法在审限内审结，经报茂名市中级人民法院批准，延长审理期限三个月。现已审理终结。
化州市人民检察院指控：
1、2006年，被告人莫旺冠在担任化州市那务镇元山村委会书记、主任期间，利用职务上的便利，乘负责审核及向上级申报化州市那务镇宝树水库移民身份工作之机，通过将其本人及其亲属等16人伪造具有水库移民身份的手段，冒领2006年至2017年水库移民后期扶持资金共计人民币67200元。
2、2007年至2016年期间，被告人莫旺冠在担任化州市那务镇元山村委会书记、主任期间，利用职务上的便利，乘申报种粮直补补贴面积之机，通过将村委会的田地虚报为其本人所有的手段，先后冒领了2007年至2016年种粮直补补贴共计人民币6556.57元。
公诉机关认为被告人莫旺冠无视国家法律，在任职化州市那务镇元山村委会书记、主任期间，利用职务上的便利，通过虚报冒领的方式，套取水库移民后期扶持资金及种粮直补资金共计73756.57元，数额较大，其行为已构成贪污罪；并向本院提供了相应的证据，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款之规定，以贪污罪追究其刑事责任。
被告人莫旺冠对公诉机关指控其构成贪污罪没有意见，并提出如下辩解意见：起诉书指控的第一项指控其贪污水库移民后期扶持资金共计人民币67200元，水库移民后期扶持资金水务局是提前做表格，一般都是推迟二、三年才发放资金，一定要以打入账户的资金为准。扶持资金分两次打入其所持有的银行账户，2015年打入扶持资金人民币57600元，2017年5月份打入扶持资金人民币9600元，其于2017年2月份已向中共化州市那务镇纪律检查委员会交代违纪问题，故该人民币9600元不能认定为其贪污所得款。
辩护人对公诉机关指控被告人莫旺冠构成贪污罪没有异议，并提出如下辩护意见：一、对起诉书指控的第一项指控被告人莫旺冠冒领移民后期扶持资金人民币67200元有异议，第二笔移民扶持资金款是2017年5月份发放的，而被告人莫旺冠于2017年2月已经向中共化州市那务镇纪律检查委员会交代违纪情况，故第二笔发放的移民扶持款人民币9600元依法不能认定为被告人莫旺冠所冒领。二、起诉书指控的第二项被告人莫旺冠冒领的种粮直补补贴资金应是人民币6435.93元。三、被告人莫旺冠具有自首情节，到案后依法交代全案的事实。四、被告人已退清赃款，是初犯、偶犯，认罪态度较好。五、被告人莫旺冠任职那务镇元山村委会主任、书记期间13次被评为优秀党员，2次被评为先进工作者。
经审理查明：
一、2006年至2017年期间，被告人莫旺冠在担任化州市那务镇元山村委会主任、书记期间，利用职务上的便利，乘负责审核及向上级申报化州市那务镇宝树水库移民身份工作之机，通过将其本人及其亲属等16人伪造具有水库移民身份的手段，1、于2015年2月26日冒领水库后期扶持资金人民币57600元；2、2016年被告人莫旺冠在化州市2016年度大中型水库移民后期扶持资金发放表上已签名确认，该水库移民扶持资金人民币9600元于2017年5月份划入被告人莫旺冠所持有的银行账户。上述二项合计人民币67200元。
上述事实，被告人莫旺冠在开庭审理过程中亦无异议，且有书证关于移交莫旺冠涉嫌违法线索的函、立案决定书、户籍资料、那务镇人民政府出具的证明、关于中国共产党元山村支部委员会换届选举结果的批复，村委会选举结果报告单、关于莫旺冠的违法犯罪记录查询情况说明、银行流水账单、化州市水库移民后期扶持项目建、修房款支付审批表、化州市2013年度大中型水库移民后期扶持修房资金拨款表、化州市2016年度大中型水库移民后期扶持资金发放表、广东省水库移民基本情况收集表、立项报告、财政直接支付凭证、撤销莫旺冠等人移民身份相关资料、关于莫旺冠在中共化州市那务镇纪律检查委员会接受调查期间的情况说明、悔过书、证人黄国妹、莫如成、莫滢玉、莫少、莫豪英、被告人莫旺冠的供述及自我交代材料、讯问录音录像等证据证实，足以认定。
二、2007年至2016年期间，被告人莫旺冠在担任化州市那务镇元山村委会主任、书记期间，利用职务上的便利，乘申报种粮直补补贴面积之机，通过将村委会的田地虚报为其本人所有的手段，先后冒领了2007年至2016年种粮直补补贴共计人民币6556.57元。
上述事实，被告人莫旺冠在开庭审理过程中亦无异议，且有书证关于移交莫旺冠涉嫌违法线索的函、立案决定书、户籍资料、那务镇人民政府出具的证明、关于中国共产党元山村支部委员会换届选举结果的批复、村委会选举结果报告单、关于莫旺冠的违法犯罪记录查询情况说明、银行流水账单、化州市那务镇元山村民委员会出具的证明、关于莫旺冠在中共化州市那务镇纪律委员会接受调查期间的情况说明、种粮直补资金发放资料、悔过书、被告人莫旺冠的供述及自我交代材料、讯问录音录像等证据证实，足以认定。
另查明，2016年7月，中共化州市那务镇纪律检查委员会收到群众反映那务镇元山村委会原支部书记莫旺冠冒领水库移民款及违规侵占种粮直补等问题的举报材料。2017年2月，在调查组对被告人莫旺冠进行调查期间，莫旺冠积极配合调查，主动交代调查组尚未掌握其骗取国家水库移民安抚费人民币67200元及种粮直补款人民币6556.57元的犯罪事实。
又查明，被告人莫旺冠于2017年10月12日主动向中共化州市纪律检查委员会退出赃款人民币92356元。2017年10月16日，中共化州市纪律检查委员会向化州市人民检察院关于移交莫旺冠违法线索的函移送处理。
上述事实被告人莫旺冠在开庭审理过程中亦无异议，且有书证中共化州市那务镇纪律检查委员会出具的《关于莫旺冠在化州市那务镇纪律检查委员会接受调查期间的情况说明》、中共化州市纪律检查委员会出具的《广东省罚款收据》等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人莫旺冠无视国家法律，在任职化州市那务镇元山村委会主任、书记期间，利用职务上的便利，采用骗取的手段非法占有公共财物，数额较大，其行为已构成贪污罪，依法应当在“处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金”的法定刑幅度内追究其刑事责任。公诉机关指控被告人莫旺冠犯贪污罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。由于本案在审理期间刑法修正案（九）和相关的司法解释施行，根据《中华人民共和国刑法》第十二条规定的“从旧兼从轻”的原则，应当适用新规定对被告人予以量刑。
被告人莫旺冠的辩解及辩护人的辩护称起诉书指控的第一项第二笔移民扶持资金人民币9600元是2017年5月份发放的，而被告人莫旺冠于2017年2月已经向化州市那务镇纪律检查委员会交代违纪情况，故第二笔发放的移民扶持款人民币9600元依法不能认定为被告人莫旺冠所冒领。经查，被告人莫旺冠于2016年在化州市2016年度大中型水库移民后期扶持资金发放表上已签名确认，其已着手实施贪污国家扶持资金的行为，后因被调查而于2017年2月份主动交代该犯罪事实，其交代移民扶持资金人民币9600元尚未发放到其账户，该笔款尚未能被其控制及支配，但由于被告人已经着手犯罪，由于被告人被调查后意志以外的原因，被告人未获得该款，该犯罪行为属犯罪未遂，后被告人在领取该笔款后积极将其退缴，对于未遂犯，可比照既遂犯对被告人从轻或减轻处罚。故被告人及辩护人的辩解、辩护意见没有法律依据，本院不予支持。
辩护人辩称起诉书指控的第二项被告人莫旺冠冒领的种粮直补补贴资金比指控的少，应是人民币6435.93元。经查被告人莫旺冠的中国邮政储蓄银行股份有限公司化州市支行账户交易明细，被告人莫旺冠冒领了人民币6556.57元，故辩护人的该辩护意见与事实不符，本院不予采纳。
辩护人辩称被告人莫旺冠具有自首情节，已退清赃款，是初犯、偶犯，认罪态度较好的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。至于辩护人提出的其他辩护意见，经查没有事实与法律依据，本院不予采纳。
综上，被告人莫旺冠贪污既遂人民币64156.57元，贪污未遂人民币9600元。被告人莫旺冠没有自动投案，但在中共那务镇纪律检查委员会调查其违纪期间，主动交代办案机关尚未掌握其贪污国家水库移民安抚费及种粮直补款的罪行，以自首论，对于自首的犯罪分子，依法可以对其从轻减轻处罚。鉴于被告人莫旺冠能够真诚悔罪，积极退赃，并已全部退清赃款，故可对其酌情从轻处罚。据此，被告人请求从轻处罚的意见有理有据，本院予以采纳。
对被告人莫旺冠贪污违法所得的赃款人民币73756.57元，予以追缴，上缴国库。
根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，以及归案后的表现，依照《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项、第三款、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第二款、第九十三条和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十八条、第十九条的规定，判决如下：
一、被告人莫旺冠犯贪污罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月2日起至2018年11月1日止；罚金限于本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）
二、对被告人莫旺冠贪污违法所得的赃款人民币七万三千七百五十六元五角七分，予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈鸿杰
人民陪审员 李小明
人民陪审员 张晓明
二〇一八年七月十八日
书 记 员 马露瑜
附本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律;如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第二十三条【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。