重庆市万州区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）万法民初字第03971号
原告重庆市万州区联鑫化工厂，住所地重庆市万州区新田镇五新1组，个人独资企业营业执照注册号：渝州5001012000054444，组织机构代码证号62118654-9。
负责人何世臣，厂长。
被告张德华，男，汉族，1964年6月25日出生，住重庆市万州区新田镇。
委托代理人胡义松，重庆锦杨律师事务所律师。
原告重庆市万州区联鑫化工厂（以下简称万州区联鑫化工厂）与被告张德华工伤保险待遇纠纷一案，本院于2013年5月21日受理后，依法由审判员罗正东适用简易程序公开开庭进行了审理。原告万州区联鑫化工厂，被告张德华及其委托代理人胡义松到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告万州区联鑫化工厂诉称，被告张德华的受伤不属于工伤，且其出院后不到一周即到其他工地务工，要求对其伤残等级重新评定。仲裁裁决认定的赔偿标准不合理，计算的费用过高。据此，原告起诉要求不应支付被告张德华的工伤待遇62257元。
被告张德华辩称，1、被告张德华是在原告万州区联鑫化工厂工作期间受伤，已经劳动行政部门认定为工伤，且已发生法律效力。2、被告张德华的伤残等级已经劳动鉴定部门评定，双方在收到鉴定意见书后均未提出再次鉴定，该鉴定意见发生效力。3、被告的月工资为4000元，其一次性伤残补助金和停工留薪期的工资应当此标准计算；4、被告在申请仲裁时重庆市城镇非私营企业职工的工资标准尚未公布，现要求按照新标准计算被告的一次性伤残就业补助金和一次性医疗补助金。综上所述，请求支持被告张德华的反驳意见，驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：2010年，被告张德华经人介绍到原告处务工。2012年7月25日16时许，被告在工作期间更换机器皮带时右手被机盘绞榨受伤。即日，被送往重庆市万州区第�人民医院住院治疗，被诊断为：右手第4指末节离断伤；右手第2、3、5指多处挫裂伤。被告住院至同年9月16日出院，共计住院53天。出院医嘱为：1、合理饮食、注意休息，建议休息两周；2、患肢在医生指导下功能锻炼；3、如有不适或病情变化及时就诊；4、门诊随访。原告除已支付被告在住院去期间的医疗费外，另外尚支付被告生活等费800元。
2012年10月29日，重庆市万州区劳动行政部门认定张德华的本次受伤性质为工伤，原告在收到认定书后未提起行政复议和行政诉讼，本认定已经发生法律效力。2013年1月30日，劳动能力鉴定部门对被告张德华丧失劳动能力的等级评定为10级，被告张德华为此垫资鉴定检查费602元。
2013年1月25日，被告张德华向劳动人事争议部门就其工伤待遇申请仲裁，原告未到庭参加仲裁活动，仲裁部门以被告张德华的主张，认定其日工资为133元，月工资为2892.50元（133元／日×21.75天／月.计薪），并认定被告张德华的停工留薪期为67天，据此裁决由原告支付被告工伤待遇62257元。原告在收到仲裁裁决书后不服，遂在法定期间向本院提起诉讼。本院在审理中，原告认可被告张德华的日工资为133元。
上述事实，有双方当事人的当庭陈述、抗辩、相互之间的举证、质证和辩论意见在案佐证。据此，本院依法予以确认。现本案存在的主要争议为：
一、原告主张被告张德华的本次受伤不属于工伤的请求，是否由本案调整？
二、原告要求对被告张德华的伤残等级重新鉴定的请求，是否属于本案的调整范围？
三、原告主张被告张德华的工伤待遇标准是否过高？
针对以上争议，本院分别评判如下：
关于原告主张被告张德华的本次受伤不属于工伤的请求问题。
本院认为：按照《工伤保险条例》第十四条、第十七条、第五十五条，《》第二十三条和《重庆市高级人民法院关于当前民事审判若干法律问题的指导意见》第五条的规定，工伤认定作为一种具体的行政行为，有关的争议应当通过行政复议和行政诉讼的方式予以解决，而在民事诉讼中，不能对已经生效的具体行政行为的正确与否作出评判。结合本案，原告在收到工伤认定书后未在法定期间提出行政复议或者行政诉讼，劳动行政部门作出的被告张德华的本次受伤属于工伤的认定已经发生法律效力。因此，原告在民事诉讼中主张被告张德华的受伤不属于工伤的请求，不属于本案的调整范围。本院应当根据生效的工伤认定，确定被告应当享受的工伤待遇。
对原告要求对被告张德华的伤残等级重新鉴定的请求的问题。
本院认为：按照《工伤保险条例》第二十一条、第二十三条、第二十六条的规定，职工发生工伤，经治疗伤情相对稳定后存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。劳动能力鉴定由用人单位、工伤职工或者其近亲属向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出申请，申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定为最终结论。结合本案，劳动能力鉴定是处理工伤案件的法定必经程序，其鉴定结论无论是行政程序还是民事诉讼程序均应适用，即该鉴定结论为专门鉴定的性质。但是，原告在收到鉴定意见书后未向重庆市劳动鉴定委员会申请再次鉴定，该鉴定结论意见已经发生法律效力。原告在诉讼中要求对被告张德华的伤残等级重新鉴定的请求，不属于民事诉讼的调整范围。因此，�院应当依照生效的鉴定结论，确定被告张德华享受工伤待遇。
对原告主张被告张德华的工伤待遇标准是否过高的问题。
本院认为：1、关于被告的月工资问题。被告张德华在仲裁期间向仲裁委主张其日工资为133元，在诉讼中又主张月工资为4000元，原告在庭审中也认可被告的日工资为133元。当事人主张不同的事实，将产生不同的法律后果。因此，本院应以被告在仲裁阶段主张的日工资数额，作为计算其一次性伤残补助金和停工留薪期工资的标准。此外，按照《劳动部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发（2008）3号）第二条的规定，月计薪天数为21.75天。因此，被告张德华的月工资为2892.75元（133元／日×21.75天／月.计薪）。2、关于被告的停工留薪期的问题。按照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条、第三条、第五条的规定，所�停工留薪期，是指工伤职工发生工伤或者患职业病后，停止工作接受治疗，继续享受原工资福利待遇的期限；在国家未制定停工留薪期规定标准之前，重庆市工伤职工停工留薪期暂按《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》执行；多部位、多组织器官受到伤害的工伤职工，以对应的各停工留薪期中最长的期限作为停工留薪期；职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。按照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》第S68.1条的规定，单个手指切断的停工留薪期为2个月。综上所述，被告张德华享受的一次性补助金为20249.25元（2892.75元／月×7个月）、停工留薪期工资为5785.50元（2892.75元／月×2个月）。3、按照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条、第四十条和《�庆市人力资源和社会保障局关于2013年度适用上年度全市城镇经济单位在岗职工平均工资有关问题的通知》（渝人社发（2013）153号）第一条的规定，职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，10级伤残应享受6个月的一次性伤残就业补助金和2个月的一次性工伤医疗补助金，该费用只有在解除劳动关系时，劳动者方能享受该待遇，并应以终止或者解除劳动关系的上一年度重庆市城镇非私营企业职工的平均工资，而不应以城镇私营企业职工的平均工资作为计算标准，且以上年度职工月平均工资和全国上年度城镇居民人均可支配收入为基数核定工伤保险待遇时，若上年度标准尚未公布，可暂按上上年度标准核算，待上年度标准公布后再重新结算。结合本案，被告在2013年2月25日向劳动争议仲裁部门申请仲裁时主张了该两项待遇，应当确认系其�除劳动关系。由于被告在申请仲裁时重庆市2012年度城镇非私营企业在岗职工平均工资尚未统计公布，其在诉讼中要求按照2012年的标准计算该两项费用的意见，本院予以支持。按照重庆市统计2013年7月4日公布的统计数据，2013年的上一年度2012年重庆市城镇非私营企业在岗职工平均工资45392元，月平均工资为3783元（45392元／月÷12个月）。因此，被告张德华享受的一次性伤残就业补助金为22698元（3783元／月×6个月）、一次性医疗补助金7566元（3783元／月×2个月）。4、按照《重庆市人力资源和社会保障局关于〈工伤保险条例〉（修订）实施有关政策问题的通知》（渝人社发（2010）284号）第四条的规定，从2011年1月1日起的伙食补助费标准按每人每天8元的标准执行。因此，被告住院期间的伙食补助费应为424元（8元／天×53天）。5、按照《重庆市人力资源和社会保障局关于发布2012年重庆市主城区人力资源市场指导价位的通知》（渝人社发（2012）125号）第六十五条规定了护工的最高工资每月最高为2800元、最低为1250元，结合本院辖区的平均生活水平，以及护理人员的工资标准，被告张德华要求按照70元／天计算护理费的意见，本院予以采纳。因此，被告张德华的护理费为3710元（70元／天×53天）。6、被告住院期间必然应产生交通费，本院酌情认定其交通费为500元。
基于以上事实和理由，本院对被告张德华应当享受的工伤待遇确认如下：1、住院期间护理费3710元；2、住院期间的伙食补助费424元；3、交通费500元；4鉴定检查费602元；5一次性伤残补助金20249.25元；6、停工留薪期工资5785.50元；7、一次性伤残就业补助金22698元；8、一次性工伤医疗补助金7566元。以上共计61534.75元，减去原告支付给被告的800元生活等费后，原告尚应支付60734.75元。
综上所述，本院根据《中华人民共和国劳动法》第三条第一款、第七十三条，《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条第二款，《劳动部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发（2008）3号）第二条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条，《重庆市人力资源和社会保障局关于﹤工伤保险条例﹥（修订）实施有关政策问题的通知》（渝人社发（2010）284号）第四条和《重庆市人力资源和社会保障局关于2013年度适用上年度全市城镇经济单位在岗职工平均工资有关问题的通知》第一条，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条、第三条、第五条和《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》第S68.1条的规定，判决如下：
一、解除原告重庆市万州区联鑫化工厂与被告张德华之间的劳动关系；
二、由原告重庆市万州区联鑫化工厂在本判决生效后，立即支付被告张德华工伤待遇60734.75元；
三、驳回原告重庆市万州区联鑫化工厂的其他诉讼请求。
案件受理费10元，减半收取5元，由原告重庆市万州区联鑫化工厂负担。
本判决生效后，当事人应当自觉履行判决书所确定的义务。一方不履行义务时，自本判决生效之日起，权利人可以向本院申请强制执行。本案申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。此外，如义务人未在本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，在上诉期满之日起七日内向该院预交上诉费10元，逾期不交纳上诉�又未提交缓交诉讼费申请的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。
审判员 罗正东
二〇一三年七月十二日
书记员 肖 阳