甘肃省榆中县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）甘0123刑初60号
公诉机关榆中县人民检察院。
被告人郑某某，曾用名郑鹏，男，汉族，1986年11月4日出生，居民，小学文化，甘肃省榆中县人，农民，住榆中县。2017年4月12日因包庇罪被本院判处拘役二个月，缓刑四个月。2017年7月27日因涉嫌贩卖毒品罪被榆中县公安局依法刑事拘留，同年9月1日经榆中县人民检察院批准被逮捕。现羁押于榆中县看守所。
辩护人周向军、赵宗福，甘肃栖云律师事务所律师。
被告人郑延虎，男，汉族，1972年3月12日出生，居民，初中文化，甘肃省榆中县人，农民，住榆中县金崖镇邴家湾村***号。1990年10月27日因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑四年，1999年6月18日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑五年，并处罚金1500元。2017年9月1日经榆中县人民检察院批准被逮捕。现羁押于榆中县看守所。
辩护人黄萍，甘肃栖云律师事务所律师。
榆中县人民检察院以榆检公诉刑诉（2018）31号起诉书指控被告人郑某某、郑延虎犯贩卖毒品罪，于2018年2月14日向本院提起公诉。本院审查后于同日立案并依法组成合议庭，于2018年3月12日公开开庭审理了本案。榆中县人民检察院指派检察员赵元桂出庭支持公诉。被告人郑某某、郑延虎及辩护人周向军、赵宗福、黄萍到庭参加了诉讼。现已审理终结。
榆中县人民检察院指控：2017年7月初，被告人郑某某给周培玉购买毒品海洛因，其在兰州市东岗镇收取周培玉辛苦费100元。
2017年7月26日12时许，被告人郑某某、郑延虎收取周培玉200元为其到榆中县金崖镇岳家巷购买了两个海洛因包包，二人商议，扣留了一个包包子作为报酬。之后民警在榆中县金崖镇卫生院内将被告人郑某某、郑延虎抓获，当场在被告人郑某某身上查获疑似毒品海洛因一小包，净重0.08克。经兰州市公安局司法鉴定中心鉴定，查获的疑似毒品检出海洛因成分。
为佐证上述指控，公诉机关提交了书证、鉴定意见、证人证言，被告人的供述等证据。榆中县人民检察院认为，被告人郑某某、郑延虎为他人代买毒品从中牟利，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人郑某某在缓刑考验期内犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条、第六十九的规定，应当撤销缓刑，数罪并罚。综上，提请我院判处。
被告人郑某某、郑延虎对公诉机关的指控未提出异议，并表示自愿认罪。
被告人郑某某的辩护人的辩护意见：1、本案中，代购者郑某某与托购者周培玉均系吸毒人员，且从查获的毒品数量上看，并没有超过正常的吸食量范围，因此，根据现有证据可以证实郑某某系为吸毒人员代购用于吸食的毒品。2、就第一次代购行为，据周培玉在补充侦查阶段的陈述，其交给郑某某的100元是车费，是代购毒品的必然支出，不能定性为牟利行为；第二次代购过程中，郑某某仅为了吸食截留了一个包包子，也不能认定为牟利行为。被告人郑某某的行为虽然在客观上促成了卖毒者的贩毒活动，但其主观上并没有帮助卖毒者贩卖毒品的故意，其目的在于帮助托购者购买毒品用于吸食。综上，被告人郑某某两次为周培玉代购毒品的行为不构成犯罪，应依法宣告无罪。
被告人郑延虎的辩护人的辩护意见：1、代购毒品收取部分酬劳的行为不是有偿转让，代购行为显然不符合以贩卖为目的非法收买。2、贩卖毒品罪侵犯的法益是使毒品进入流通领域，发生危害社会公众健康的结果，而代购毒品收取部分酬劳的行为对代购者来说是应特定的人员的吸食的目的而帮忙购买，并没有使毒品流入社会公众领域。3、被告人郑延虎是一名吸毒者，其与郑某某收取周培玉两百元为其购买海洛因，主观上没有从中谋取利益的意思，虽然之前与郑某某约定要扣留一包作为酬劳，但扣留一包的目的也是为自己吸食，不是继续贩卖获利。综上，被告人郑延虎的行为不构成贩卖毒品罪。
经审理查明，2017年7月初，被告人郑某某给周培玉购买毒品海洛因，收取周培玉辛苦费100元。
2017年7月26日12时许，周培玉交给被告人郑某某200元为其购买毒品。被告人郑某某、郑延虎到榆中县金崖镇岳家巷购买了毒品海洛因两小包，二人商议后，扣留一小包毒品作为报酬。之后民警在榆中县金崖镇卫生院内将被告人郑某某、郑延虎抓获，当场在被告人郑某某身上查获毒品可疑物一小包，净重0.08克。经兰州市公安局司法鉴定中心鉴定，查获的毒品可疑物中检出海洛因成分。
上述事实，有公诉机关提交，并经当庭举证、质证的以下证据证明：
1、书证、物证
（1）案件来源、榆中县公安局禁毒大队受案登记表证实，2017年7月26日12时许，榆中县公安局禁毒大队在办理郑延虎吸毒案时发现，郑某某涉嫌贩卖毒品。
（2）到案说明证实，郑某某、郑延虎系被传唤到案。
（3）号码为1391979****、1891995****、1891995****的机主信息及通话记录。
（4）违法犯罪记录查询情况说明、刑事判决书、执行通知书证实，郑某某2017年4月12日因犯包庇罪被判处拘役二个月，缓刑四个月，缓刑考验期限自2017年5月31日起至2017年9月30日止；郑延虎1990年10月27日因犯抢劫罪被判处有期徒刑四年，1999年6月18日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑五年，并处罚金1500元。
（5）强制隔离戒毒决定书、行政处罚决定书证实，2017年7月26日榆中县公安局决定对违法行为人郑延虎强制隔离戒毒二年（自2017年8月5日至2019年8月5日）。2017年7月21日榆中县公安局决定对吸毒违法行为人郑延虎行政拘留十日。
（6）常住人口基本信息证实，郑某某生于1986年11月4日，郑廷虎生于1972年3月12日。
（7）搜查证、搜查笔录、毒品提取笔录、扣押笔录及扣押清单、毒品称量笔录、毒品取样笔录证实：2017年7月26日榆中县公安局依法决定对郑某某人身进行搜查，当场从郑某某裤子右侧口袋内查获用花色纸包装的白色粉末状毒品可疑物一小包，并对该毒品可疑物进行了称量（净重0.08克）、取样、扣押，并对整个称量过程进行了拍照固定。从郑某某身上当场扣押白色OPPO手机一部。
2、证人周培玉的证言证实：大概半个月前，我给了郑某某200元钱让他给我买几个包包子，之后他给我一个价值100元的包包子，我们两个一起将他卖给我的一个包包子吸食了，其中半个包包子是郑某某免费吸食的，算是他贩卖毒品的获利。第二次是大概隔了三、四天，我给了他200元，他在东岗镇附近给了我一个价值100元的包包子，我在家里吸食了，他又赚了我100元，我还另外给了郑某某100元钱，算是他的车费和辛苦费，也怕他以后不给我卖毒品所以又另外给他的。第三次是在金崖的街道的马路上，我在郑某某跟前购买了200元的一个包包子，我和他吸食了。第四次是2017年7月26日中午12点，我电话联系郑某某让他给我卖个包包子，然后我在金崖桥头给郑某某给了200元，他就开着他的车去取毒品，我去卫生院看病，一会郑某某和我们村的郑延虎一起来到金崖卫生院，郑某某给了我一个价值100元的海洛因包包，赚取100元好处费，我在卫生院病房就开始吸食，刚吸了两口就被现场抓获了。包包子就是指海洛因。我的电话是1891914****，郑某某的电话是1891995****，我们一直用这个电话联系。别人都叫我大眼睛。
3、鉴定意见
兰州市公安局司法鉴定中心理化检验鉴定书证实，榆中县公安局禁毒大队所送郑某某、郑延虎贩卖毒品案检材检测出海洛因成分。
4、被告人的供述
（1）郑某某的供述证实：半个月前，周培玉问我是否能够找上东西（海洛因），我说能，他就给了我200元钱，我到兰州芳草园跟前让我朋友取了一个200元的包包子，之后我和周培玉就吸食了。隔了三、四天，周培玉又给我打电话让我给他取个海洛因包包，并且给了我200元，我到兰州芳草园跟前让朋友给我取了一个200元的包包子，在东岗镇拉上周培玉，把他拉回家，之后周培玉还给了我100元辛苦费。又隔了四、五天，他打电话让我给他取个海洛因包包，并且给了我200元，我到兰州芳草园跟前取了一个200元的包包子，在他家里和他一起吸食了。2017年7月26日中午12点左右，周培玉给了我200元让我找包包子，我恰好遇见了郑延虎，将钱给了他，他让我开车把他拉到岳家巷马路边，他下车取回来了两个包包子，并且说让我扣下一个我们两个吸食，之后我就联系周培玉，他让我送到金崖卫生院，在卫生院周培玉吸食了两口，我们三个就被抓了。我给周培玉一共贩卖过四次毒品。我兰州芳草园的朋友叫什么名字我说不上，外号叫”瘸子”。
（2）郑延虎的供述证实：2017年7月26日中午12点左右，我们村叫”坤子”的给我打电话，说”大眼睛”被车碰了，疼的不行，让我找点海洛因，我就让”坤子”开车拉我去岳家巷取，”坤子”给了我200元钱，他在路边等着，我去购买了100元的两个包包子给了他，我们两个商量好扣下一个包包算我们的好处，之后我们就去金崖卫生院找”大眼睛”，并给了他一个包包子。”大眼睛”就在病房开始吸食，之后警察就来了。”坤子”叫郑某某，电话是1891995****。
以上证据经法庭质证，被告人郑某某的辩护人、被告人郑延虎及其辩护人均未提出异议。经合议庭评议认为，公诉机关提交的以上证据来源程序合法，内容客观真实，能够相互印证，予以确认。
本院认为，被告人郑某某、郑延虎以变相加价的方式为他人代购毒品海洛因从中牟利，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关的指控，事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，罪名成立，应予以支持。被告人郑某某、郑延虎在庭审中自愿认罪，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人郑某某在缓刑考验期内又犯新罪，依法应撤销缓刑，数罪并罚。被告人的辩护人关于被告人的行为不构成犯罪的辩护意见不能成立，不予支持。公诉机关关于对被告人郑某某判处有期徒刑八个月至一年，并处罚金；对被告人郑延虎判处有期徒刑六个月至八个月，并处罚金的量刑建议符合法律规定，予以采纳。本院为严肃国法，维护社会管理秩序，打击毒品犯罪，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第二十五条、第七十七条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2017）甘0123刑初87号刑事附带民事判决中”被告人郑某某犯包庇罪，判处拘役二个月，缓刑四个月”缓刑执行部分。
二、被告人郑某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金2000元。与本院（2017）甘0123刑初87号刑事附带民事判决”被告人郑某某犯包庇罪，判处拘役二个月”数罪并罚，决定执行有期徒刑九个月，并处罚金2000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年7月27日起至2018年4月26日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人郑延虎犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金2000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年9月1日起至2018年4月30日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳）
四、随案移送的作案工具oppo手机一部，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省兰州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王在娟
审 判 员 陈 昀
人民陪审员 丁菊玲
二〇一八年四月二十四日
书 记 员 郭晓培
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