广东省东莞市第二人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）东二法刑初字第2205号
公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。
被告人曾绍作，男，1977年1月12日出生，汉族，广西灵山县人，小学文化，无业，住灵山县。曾因犯贩卖毒品罪于2010年8月16日被东莞市第三人民法院判处有期徒刑五年，2013年7月15日刑满释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2015年6月15日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月24日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。
辩护人梅学宇，广东瀚宇律师事务所律师。
东莞市第二市区人民检察院以东二区检诉刑诉〔2015〕2276号起诉书指控被告人曾绍作犯贩卖毒品罪，于2015年12月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年1月13日公开开庭对本案进行了审理。东莞市第二市区人民检察院指派检察员杨路锦、蔡燕清出庭支持公诉，被告人曾绍作及其辩护人梅学宇到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控称，2015年6月15日17时许，被告人曾绍作在东莞市大朗镇水口村水口广场附近贩卖了600元的冰毒（19.64克）给吸毒人员刘某（已起诉），随后刘某被公安人员抓获，当场缴获上述冰毒。
当日21时许，刘某再次电话联系被告人曾绍作，向曾购买10克海洛因，并约在上述水口广场交易。后曾绍作到上述地点交易时被公安人员抓获，当场缴获四包疑似毒品。经鉴定，从曾绍作身上缴获的可疑白色块状物三包（重约35.38克）含有海洛因成分，可疑白色晶体一包（重0.8克）含有甲基苯丙胺成分。
公诉机关并当庭提供了相关证据，据此认为被告人曾绍作的行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项的规定，构成贩卖毒品罪，提请本院依法惩处。
被告人曾绍作当庭辩称其没有贩卖毒品，携带的毒品中部分是还给刘某的，其余都是供自己吸食用的，被抓获时公安机关也没有对相关毒品做拍照记录及相关笔录。辩护人提出以下辩护意见：1.认定被告人贩卖毒品的证据不足，现有证据仅能认定被告人非法持有毒品；2.认定刘某身上的19.64克甲基苯丙胺是向曾绍作购买的证据不足；3.本案证人张某是抓获曾绍作的辅警，是本案的侦查人员，不能作为证人作证，其证言不应采信；4.被告人被缴获的毒品数量远超过刘某声称要购买的数量，与常理不符。
经审理查明，2015年6月15日17时许，公安人员在东莞市大朗镇水口村水口广场附近抓获吸毒人员刘某（已判刑），当场缴获甲基苯丙胺（冰毒）19.64克。刘某被抓获后交代称其是从被告人曾绍作处购买的毒品，并于当日21时许，协助公安机关通过电话联系被告人曾绍作，向曾购买10克海洛因，并约在上述水口广场交易。后曾绍作到上述地点交易时被公安人员抓获，当场缴获四包疑似毒品。经鉴定，从曾绍作身上缴获的可疑白色块状物三包（重约35克）含有海洛因成分，可疑白色晶体一包（重0.8克）含有甲基苯丙胺成分。
上述事实，有经过当庭举证质证的以下证据予以证实：
（一）证人证言
1.证人刘某的证言，证实其非法持有的毒品是从被告人曾绍作处购买的，并在被公安机关抓获后，主动交代毒品系向曾绍作购买的，后又再次打电话给曾绍作要求购买毒品，并协助公安机关抓获曾绍作的事实。
刘某辨认出曾绍作。
2.证人张某（辅警）的证言，证实刘某被抓获后，主动交代其非法持有的毒品是从曾绍作处购买的，后其与同事带刘某前往大朗镇水口村广场，刘某打电话给曾绍作要求再次购买毒品，并于随后将前来贩卖毒品的曾绍作抓获的事实。
张某辨认出曾绍作，辨认出刘某。
（二）书证
3.到案经过：证实曾绍作系被动归案，无自首、立功情节。2015年6月15日17时许，黄江公安分局梅塘派出所工作人员在东莞市大朗镇水口村水口广场附近路段将吸毒人员刘某抓获，经审问，刘某称，其随身携带的毒品都是向曾绍作购买的，并自愿协助公安机关抓捕曾绍作。2015年6月15日21时30分许，刘某打电话给曾绍作购买毒品海洛因，曾绍作答应在东莞市大朗镇水口广场交易，2015年6月15日21时45分许，曾绍作随身携带毒品准备交易，梅塘派出所工作人员准备抓捕时被曾绍作觉察，曾绍作跑了约十米后被工作人员抓获并拘传回派出所审查。
4.户籍证明：证实被告人曾绍作的身份情况。
5.搜查笔录、提取笔录、称量笔录、扣押物品清单：证实被扣押毒品的重量等情况。
6.刑事判决书及释放证明：证实曾绍作曾因贩卖毒品罪于2010年8月16日被东莞市第三人民法院判处有期徒刑五年，2013年7月15日刑满释放。
（三）勘验、检查笔录
7.现场勘查笔录、现场图、现场照片：证实案发现场的情况。
（四）鉴定意见
8.检验鉴定报告：证实在曾绍作身上查获的可疑白色晶体一包检验出甲基苯丙胺成分；在曾绍作身上查获可疑白色块状物三包检出海洛因成分。
（五）视听资料、电子数据
9.审讯录像光盘：证实讯问曾绍作的经过。
（五）被告人的供述与辩解
10.被告人曾绍作的供述与辩解：辩称自己没有贩卖毒品，声称在其身上缴获的毒品中有约10克白粉和约0.8克冰毒是自己帮刘某保管的，剩下的都是准备带回老家供自己吸食。刘某在案发时打电话找他要回毒品，自己过去还给他时就被公安机关抓获了。
曾绍作辨认出刘某，只认出从其身上缴获毒品的称重。
本院认为，被告人曾绍作贩卖毒品十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人曾绍作犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。但指控被告人曾绍作曾于2015年6月15日17时许贩卖毒品冰毒19.69克给刘某的依据不足，本院不予支持。
关于被告人曾绍作是否贩卖毒品的问题，经查，根据证人刘某、张某的证言以及公安机关的抓获经过等证据可以证实，刘某在因非法持有毒品被公安机关抓获后，主动交代毒品是向曾绍作购买的，并主动协助公安机关打电话给曾绍作，要求购买10克海洛因。曾绍作也确实携带足以满足交易需求量的毒品前往了交易地点，被抓获后，对被缴获的毒品进行了指认。且证人张某仅参与了抓获曾绍作的行动，并未参与其后的具体侦查活动，不应视为本案的侦查人员，其证言可以作为证据使用。上述证据能够相互印证，足以证实曾绍作于2015年6月15日21时许贩卖毒品的事实。但公安机关指控被告人曾绍作于2015年6月15日17时许贩卖给刘某冰毒19.64克，被告人始终予以否认，且现仅有刘某的证言指证，没有其他证据加以佐证，本院不予支持。故被告人曾绍作的辩解意见及辩护人的第1、3、4点辩护意见，本院不予采纳，辩护人的第2点辩护意见，本院予以采纳。
关于本案的量刑。根据现行刑法规定，贩卖毒品甲基苯丙胺、海洛因十克以上不满五十克的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。具体到本案，被告人曾绍作贩卖海洛因约35克、甲基苯丙胺0.8克，应在上述法定幅度内量刑。被告人曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再次实施毒品犯罪，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。
随案移送的手机2部，是被告人贩卖毒品的犯罪工具，依法应予以没收，上缴国库。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十六条、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人曾绍作犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2015年6月15日起至2025年6月14日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
二、随案移送的手机2部，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李年富
人民陪审员 梁筱婷
人民陪审员 伍乃仁
二〇一六年三月二日
书 记 员 李 政
陈意祥
第6页共6页