甘肃省成县人民法院
执 行 裁 定 书
（2018）甘1221执异1号
案外人：魏某，男，汉族，住甘肃省兰州市。
申请执行人：蔡某，男，汉族，住福建省石狮市。
被执行人：甘肃万商实业有限公司，住所地：甘肃省兰州市城关区东港东路万商国际A塔801号。
法定代表人：谢岩钦，甘肃万商实业有限公司。
本院在执行申请执行蔡某与甘肃万商实业有限公司确认合同效力纠纷一案中，案外人魏某于2018年3月12日对本院执行甘肃万商实业有限公司位于成县盘旋路至东新街及同谷南路区域内地下步行街商场负一层155号租赁房屋提出书面异议，本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。
案外人魏某称，甘肃省万商实业有限公司与蔡某确认合同效力纠纷一案，因被执行人甘肃万商实业有限公司未主动履行生效法律文书所确定的义务，成县人民法院依申请人蔡某的申请，于2017年6月21日以（2017）甘1221执132号执行裁定书查封了甘肃省成县盘旋路至东新街及同谷南路区域内地下步行街商场负一层155号商铺。现对查封该房屋有异议，请求予以解除。案外人魏某对成县盘旋路至东新街及同谷南路区域内地下步行街商场负一层155号租赁房屋享有使用权及经营权，且该权利在（2017）甘1221民初558号民事判决书中予以确认。2014年8月至11月期间，被执行人法定代表人谢岩钦向案外人魏某两次共借300万元，并签订了借款合同，合同约定了借款利息、借款期限及违约责任等。借款到期后，谢岩庆向魏某清偿了部分利息。2016年5月31日，经双方对账确认，被执行人法定代表人谢岩钦拖欠魏某本息共计4052500元，同时，案外人魏某、被执行人甘肃万商实业有限公司及谢岩钦三方就上述欠款签订了《抵顶购房协议》，协议约定被执行人法定代表人谢岩钦用其开发建设的位于成县的“成县人防地下步行街”包括155号在内的共十间铺面抵顶偿还其所欠案外人魏某的上述欠款本息。而在上述《抵顶购房协议》签订之前，被执行人已向案外人交付了上述铺面，案外人对上述铺面已经合法且善意占有至今（案外人委托张声涛管理使用）。2017年8月，案外人魏某向甘肃省成县人民法院提起诉讼，请求人民法院依法确认其对于被执行人开发建设的“成县人防地下步行街”包括155号在内的共八间铺面（转让价约为3242000元）拥有使用权、经营权。2017年11月21日，成县人民法院经开庭审理并作出（2017）甘1221民初558号民事判决书，该判决书确认案外人魏某、被执行人甘肃万商实业有限责任公司及谢岩钦三方于2016年5月31日签订的《抵顶购房协议》合法有效，即案外人魏某于甘肃省成县人防地下步行街包括155号在内的共八间铺面拥有使用权、经营权。该民事判决已发生法律效力。由此，案外人魏某已经在法律上和实际上取得了上述八间商铺的使用权及经营权。现案外人得知，成县人民法院与申请人蔡某确认合同效力纠纷一案查封了甘肃省成县盘旋路155号商铺。案外人认为，被执行人对甘肃省成县盘旋路155号商铺的处分已明显存在“一房二顶”的情形，而根据我国《物权法》的相关规定及当下司法实践经验来看：因涉案房屋的特殊性质，而数位债权人均未办理房屋过户登记手续和预告登记手续的，涉案房屋的使用权及经营权应属于合法优先占有房屋的一方。即在债权人均未办理过户登记手续及预售登记手续的情况下，如果有一方在合法、善意的情况下先行占有房屋或领取了房屋钥匙，也可以作为优先获得房屋使用权及经营权的条件，因为占有状态在未领取权证的情形下也具备一定的公示公信效力。综上所述，成县人民法院因被执行人与申请人蔡某确认合同效力纠纷一案，而对甘肃省成县盘旋路155号商铺进行查封及执行，损害了案外人的合法权益，并给案外人带来了严重经济损失。案外人为维护自身合法权益，特请求成县人民法院尽快予以解除查封及执行措施。
本院查明，被执行人甘肃万商实业有限公司在甘肃省成县盘旋路开发成县人防步行街，2015年5月，申请人蔡某与被执行人甘肃万商实业有限公司经协商一致后约定，被执行人将自己开发并所有的成县人防步行街11间一次性出售与申请人。5月28日，双方签订了《商铺交付暨经营权买断合同》。合同约定，被执行人将其开发的位于成县盘旋路至东新街及同谷南路道路区域内地下步行街商场负一层包括155号商铺在内的11间一次性出售于申请人，售价每平方6000元，11套房屋合同约定的建筑面积为713.77平方米，所售商铺的经营期限为50年，申请人与被执行人双方还就双方的其他权利义务、违约责任、办理过户登记、诉讼争议解决方式等事项进行了约定。合同签订当日，申请人向被执行人汇款400万元。同时，双方在签订《商铺交付暨经营权买断合同》之前的2015年5月26日，申请人向被执行人书面承诺：“本人承诺自款到对方账户起四个月至，贵方还清本金400万元。本人无条件归还本人名下成县地下商业步行街项目购房合同。”双方房屋买卖完成后，又口头约定，申请人将该11间铺面房反租于被执行人。2016年1月15日，申请人与被执行人双方签订了《补充协议》，协议约定，被执行人继续反租申请人商铺11间，并约定了租金及租期。在与申请人签订《补充协议》后，被执行人并未按协议约定期限支付房租。因此，在2016年5月12日，双方又签订《补充协议二》，该协议约定，被执行人必须在2016年8月30日前将拖欠申请人租金及时支付于申请人，原双方签订《商铺交付暨经营权买断合同》继续有效，被执行人如按约定期限不能交付租金，申请人将依法收回出租商铺。但是，协议签订后，被执行人仍未向申请人支付租金，也没有交回租赁商铺。后申请人蔡某将被执行人甘肃万商实业有限公司起诉至成县人民法院，请求确认其与被执行人签订的《商铺交付暨经营权买断合同》有效，并要求被执行人腾退商铺、支付租金。成县人民法院经审理，于2017年3月9日以（2016）甘1221民初416号民事判决书作出判决，载明确认申请人蔡某与被执行人万商实业有限公司于2016年5月28日签订的《商铺交付暨经营权买断合同》合法有效，限本判决生效之日起十日内由被执行人万商实业有限公司交还申请人蔡某位于成县盘旋路至东新街及同谷南路道路区域内地下步行街负一层包括155号在内的11间租赁房屋。判决生效后，被执行人甘肃万商实业有限公司未主动履行义务，申请人蔡某向本院申请强制执行，本院于2017年5月24日依法立案执行。
另查明，案外人魏某因与被执行人甘肃万商实业有限公司、申请人谢岩钦确认合同效力纠纷，于2017年11月6日将甘肃万商实业有限公司作为被告，谢岩钦作为第三人起诉至成县人民法院，成成县人民法院经审理，于2017年11月21日以（2017）甘1221民初558号民事判决书作出判决，载明确认案外人魏某、被执行人甘肃万商实业有限公司、申请人谢岩钦于2016年5月31日签订的《抵顶购房合同》合法有效，即魏某对于甘肃省成县的成县人防地下步行街盘旋路段包括155号在内的8间商铺拥有使用权、经营权。
本院认为，案外人提出异议，认为本院（2017）甘1221执132号执行案件标的（位于甘肃省成县人防地下步行街盘旋路段155号商铺）已被另案确认至其名下，要求解除对该标的的查封及执行，其理由不成立。甘肃省成县人防地下步行街盘旋路段155号商铺使用权、经营权被成县人民法院分别被确认至案外人魏某及申请人蔡某名下，但蔡某案判决于2017年3月9日作出，魏某案判决于2017年11月21日作出，且将异议标的使用权、经营权确认至蔡某名下协议时间早于确认至魏某名下时间，故本院依据生效在先的法律文书执行案件并无不当。案外人魏某以《物权法》及相关规定辩称其已实际取得异议标的使用权、经营权，其理由亦不充分。本案标的无商业登记手续，属人防工程项目，不同于物权法保护的不动产，其取得使用权、经营权的方式应依法认定。对于符合执行异议的认定，《中华人民共和国民事诉讼法》规定执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。本院执行申请人蔡某与被执行人甘肃万商实业有限公司确认合同效力纠纷一案，依法有据，程序合法，不存在执行行为违反法律规定的情形。如案外人魏某对案件实体有异议，可另行寻求途径主张权利。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>执行程序若干问题的解释》第十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项规定，裁定如下：
驳回魏某的异议请求。
案外人、当事人对裁定不服，认为原判决裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。
审 判 长 张浩
审 判 员 汪泳
人民陪审员 李瑞
二〇一八年三月二十七日
书 记 员 谭兵