宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 裁 定 书（2018）宁01民终3046号上诉人（原审原告）：青铜峡市邵岗镇人民政府，住所地宁夏回族自治区青铜峡市邵岗镇。法定代表人：梁才，该镇镇长。被上诉人（原审被告）：宁夏梵蒂斯酒业有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市经济开发区经天西路以南。法定代表人：苏天福，该公司董事长。原审第三人：宁夏新华宸建设集团有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市西夏区工业园区起重机场内。法定代表人：刘静，该公司总经理。上诉人青铜峡市邵岗镇人民政府因案外人执行异议之诉一案，不服银川市金凤区人民法院（2017）宁0106民初5760号驳回起诉民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。青铜峡市邵岗镇人民政府起诉称：2017年3月8日，银川市金凤区人民法院向原告发出（2016）宁0106执2768号之一执行裁定书、（2016）宁0106执2768号之一协助执行通知书及（2016）宁0106执2768号履行到期债务通知书，要求冻结第三人宁夏新华宸建设集团有限公司在原告处的建设工程款897293元。经原告财务核算，截止目前为止并不拖欠第三人的工程款，并向金凤区人民法院递交了保全异议书，提供相关的证据予以证实，请求金凤区人民法院中止要求原告协执的裁定及通知。金凤区人民法院经过审理驳回了原告的执行异议申请。原告认为根据《最高人民法院（试行）》第五十一条第二款规定，对被执行人预期从有关企业中应得的股息或红利等收益，人民法院可以采取冻结措施，禁止到期后被执行人提取和有关企业向被执行人支付；到期后人民法院可以从有关企业中提取，并出具提取收据。本案中，原告应支付工程款为3005万元，原告已经支付了第三人新华宸建设集团有限公司该项目工程款28250360元，下欠工程款仅为1799640元，其中有150万元为扣取的维修金，按照约定等到工程交工、维修期过后才能支付该笔维修金，目前尚未到期。针对原告未付的工程款，涉案工程的劳务分包人刘少有已经于2017年2月24日向青铜峡市人民法院申请保全且青铜峡市人民法院已经依法保全并出具保全裁定书，保全金额高于原告欠付的工程款，因此涉案工程竣工结算后，原告下欠的工程款将支付刘少有的劳务费，没有多余款项用于该案的协执。金凤区人民法院认为第三人在原告处有预期收益的认定没有事实和法律依据，驳回原告的执行异议申请没有事实依据。请求：1.撤销银川市金凤区人民法院（2017）宁0106执异24号执行裁定书，并判决终止银川市金凤区人民法院（2016）宁0106执2768号之一执行裁定书、（2016）宁0106执2768号之一协助执行通知书及（2016）宁0106执2768号履行到期债务通知书；请求冻结第三人宁夏新华宸建设集团有限公司在原告处的建设工程款897293元。2.本案诉讼费由被告承担。原审认为，根据最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》（以下简称《规定》）第六十一条规定，被执行人不能清偿债务，但对本案以外的第三人享有到期债权的，人民法院可以依申请执行人或被执行人的申请，向第三人发出履行到期债务的通知；第三人应当在收到履行通知后的十五日内向申请执行人履行债务；第三人对履行到期债权有异议的，应当在收到履行通知后的十五日内向执行法院提出；第六十三条规定，第三人在履行通知指定的期间内提出异议的，人民法院不得对第三人强制执行，对提出的异议不进行审查。本案中，本院在执行生效法律文书即（2016）宁0106民初4145号民事调解书一案中，申请执行人为本案被告宁夏梵蒂斯酒业有限公司，被执行人为本案第三人宁夏新华宸建设集团有限公司，本案原告因将青铜峡市邵岗镇幸福村庄（玫香园A区）一期建设项目三、四标段发包给被执行人宁夏新华宸建设集团有限公司，与被执行人未进行工程结算而成为对被执行人负有债务的案外第三人，即原告与执行案件本身并无直接利害关系，只是因其对被执行人负有债务的案外第三人，即原告与执行案件本身并无直接利害关系，只是因其对被执行人负有债务才被纳入到执行措施中来。同时，原告作为该执行案件中的次债务人，对履行其与被执行人宁夏新华宸建设集团有限公司之间的债务以债权未到期及债权数额等为由提出异议，涉及实体权利，其理由是否成立，只能通过对双方当事人债权、债务关系进行实体审理后才能判定，案外人执行异议之诉也难以明晰具体的债权数额。故根据前述《规定》第六十三条规定，第三人在履行通知指定的期间提出异议的，人民法院不得对第三人强制执行，对提出的异议不进行审查。债权人可以另行提起代位权诉讼主张其权利。综上，原告为本案第三人宁夏华宸建设集团有限公司到期债权的债务人，非民事诉讼法第二百二十七条规定的可以提起案外人执行异议之诉的案外人。依据《最高人民法院关于适用的解释》第五百零一条第一款、第二款，《最高人民法院》第三条，《最高人民法院（试行）》第六十一条、第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第一项、第一百五十四条第一款第三项之规定，驳回原告青铜峡市邵岗镇人民政府的起诉。上诉人青铜峡市邵岗镇人民政府上诉称，一、涉案工程尚未竣工验收审计决算，一审法院认定上诉人存在欠付款，该认定事实不清，证据不足。本案中，根据中标通知书及上诉人与第三人签订的建设工程施工合同约定，涉案工程的中标价合计为30042229.1元，上诉人提交的证据显示截止2017年6月10日上诉人已经支付的工程款为28250360元；2017年7月20日青铜峡市人民法院作出的(2017)宁0381民初606号判决书判令上诉人支付刘少友工程款及利息共计2637763．78元，该文书已生效且刘少友早已于2017年2月24日作了诉讼保全，刘少友已经申请法院执行，上诉人支付的工程款金额达到了30888123.78元，超出了上诉人与第三人约定的合同价款，不存在欠付第三人工程款的事实，也没有第三人的到期债权；另外，第三人施工的玫香园工程尚未与上诉人进行最终决算，最终是否存在欠付款尚未可知，是否存在第三人的到期债权也无法确定。一审法院认定上诉人为第三人的到期债权的债务人，该认定没有事实和法律依据。二、一审法院适用法律错误。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五百零一条规定：人民法院执行被执行人对他人的到期债权，可以作出冻结债权的裁定，并通知该他人向申请执行人履行。该他人对到期债权有异议的，申请执行人请求对异议部分强制执行的，人民法院不予支持。最高人民法院《关于认真贯彻实施民事诉讼法及相关司法解释有关规定的通知》(三)被执行人的债权作为其财产的重要组成部分，是其债务的一般担保，不能豁免执行。但是执行到期债权涉及到次债务人的权利保护，法律关系较为复杂，在执行过程中使用《民事诉讼法解释》第五百零一条时，应当严格遵守法定条件和程序，兼顾相关各方主体的权利保护。在对次债务人的执行中，应当依法保护次债务人的利益，对于次债务人在法定期限内提出异议的，除到期债权系经生效法律文书确定的外，人民法院对提出的异议不予审查，即应停止对次债务人的执行，债权人可以另行提起代位权诉讼主张权利。本案的被上诉人为申请执行人，本案的第三人为被执行人，上诉人为法律规定的”该他人或次债务人”。2016年9月3日上诉人在法律规定的时间内对(2016)宁0106民初4145号民事裁定协执提出保全异议，金凤区人民法院门卫人员已经签收；2017年9月4日上诉人诉讼请求撤销(2017)宁0106执异24号执行裁定书，依法判决终止金凤区人民法院作出的(2016)宁0106执2768号之一执行裁定书、(2016)宁0106执2768号之一协助执行通知书及(2016)宁0106执2768号履行到期债务通知书，均为上诉人对执行上诉人提出的异议；而且至今没有任何法院的生效文书判决第三人在上诉人处有到期债权，但一审法院违背法律规定，强行保全强行执行，严重侵害了上诉人的合法权益。综上，没有法院生效判决确定第三人在上诉人处有到期债权，一审法院认定上诉人为第三人的次债务人没有事实和法律依据。上诉人在被上诉人执行过程中，多次提出执行异议，一审法院适用法律错误，请求二审法院依法撤销原判依法改判或发回重审。本院经审查认为，上诉人青铜峡市邵岗镇人民政府系对宁夏新华宸建设集团有限公司负有债务的案外第三人，属次债务人。根据最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第六十一条规定，被执行人不能清偿债务，但对本案以上的第三人享有到期债权的，人民法院可以依申请执行人或被执行人的申请，向第三人发出履行到期债务的通知；第三人应当在收到履行通知后的十五日内向申请执行人履行债务；第三人对履行到期债权有异议的，应当在收到履行通知后十五日内向执行法院提出。第六十三条规定，第三人在履行通知指定的期间内提出异议的，人民法院不得对第三人强制执行，对提出的异议不进行审查。债权人可以另行提起代位权诉讼主张权利。故上诉人青铜峡市邵岗镇人民政府非《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定的可以提起案外人执行异议之诉的案外人。其起诉不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、第一百一十九条的规定，应予驳回。上诉人的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十一条、第一百七十五条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长  刘永杰审判员  邵 敏审判员  刘泽民二〇一八年九月七日书记员  刘 璐附：适用的相关法律规定《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚、适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。