江苏省南通市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）通中刑终字第0080号
原公诉机关南通市通州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘小强（曾用名刘强），中专一年级文化，陶瓷个体经营户。曾因犯贩卖毒品罪，于2005年9月20日被广西壮族自治区南宁市江南区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元，于2007年4月26日刑满释放；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年5月19日被刑事拘留，同年6月24日被逮捕。现羁押于南通市通州区看守所。
上诉人（原审被告人）刘小云，陶瓷个体经营户。因涉嫌贩卖毒品罪，于2013年5月19日被刑事拘留，同年6月24日被逮捕。现羁押于南通市看守所。
辩护人张峥嵘、吴明，江苏瑞慈律师事务所律师。
江苏省南通市通州区人民法院审理江苏省南通市通州区人民检察院指控原审被告人刘小强、刘小云犯贩卖毒品罪。原审被告人刘小强、刘小云不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年1月14日公开开庭进行了审理。南通市人民检察院指派代理检察员徐灿出庭履行职务，上诉人刘小强，刘小云及其辩护人张峥嵘、吴明到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判决认定，2013年4月的一天，被告人刘小云接到单某提出购买毒品的电话，答应为其联系购买毒品。被告人刘小云知道被告人刘小强有贩卖毒品的前科，遂将单某购买毒品的要求告知被告人刘小强。被告人刘小强告诉被告人刘小云其可以拿到氯胺酮（俗称K粉），被告人刘小云默许后，被告人刘小强通过电话与单某联系，双方约定由被告人刘小强以50元／克的价格向单某出售氯胺酮。2013年5月，被告人刘小强回老家广西柳州市购买氯胺酮，其间单某多次通过打电话向被告人刘小云打听被告人刘小强何时回通。被告人刘小强在广西柳州以20元／克的价格从绰号为“兄弟”的人处购得氯胺酮1000余克，随后将所购氯胺酮分为两袋后混装在两罐奶粉中用“顺丰速递”邮寄回南通。2013年5月17日下午，“顺丰速递”公司快递员将装有氯胺酮的邮件送至南通市通州区平潮镇金三角钢贸城2幢2号业昊钢铁钢材店后，与被告人刘小强留的手机号码联系。被告人刘小强也打电话让被告人刘小云去接速递包裹。被告人刘小云接到被告人刘小强电话后，前往该钢材店将装有氯胺酮的速递包裹拿回暂住地。其后，被告人刘小云打电话通知被告人刘小强已将速递包裹拿回家，被告人刘小强在电话中告知被告人刘小云奶粉罐中有氯胺酮，吩咐其不要动。被告人刘小云说好的，并将奶粉罐放在被告人刘小强卧室附近房间。当日下午，被告人刘小云还告知单某被告人刘小强可能晚上回来，但当晚被告人刘小强未能到家。2013年5月18日下午，被告人刘小云通过电话告知单某被告人刘小强当天晚上19时回家，并让单某向被告人刘小强多买一点氯胺酮。当天下午，被告人刘小强正在从南通往平潮租住地的路上，被告人刘小云即打电话告知其单某当晚19时到其暂住地来购买氯胺酮。当天18时许，被告人刘小云打电话给单某告知其这次的氯胺酮要55元／克。单某问其为什么涨价，被告人刘小云声称这次货好要涨价。单某告知被告人刘小云自己准备了人民币5200元钱，只拿94克的氯胺酮。被告人刘小云表示知道了。当天18时许，被告人刘小强回到其位于通州区平潮镇九圩港村的租住地，并在房间分装氯胺酮。被告人刘小云走进房间见被告人刘小强分装氯胺酮，便告知其单某要买94克氯胺酮，并提出这次的毒品价格要涨5元／克，以55元／克卖给单某。被告人刘小强问被告人刘小云单某是否可以承受涨价，被告人刘小云称“这个货好，涨价”。被告人刘小强表示默许，并将秤量好的94克氯胺酮分装在一个白色密封塑料袋内。其后，被告人刘小强约单某在南通市平潮镇九圩港建材市场巴爷火锅店门口见面，双方驾车到达该地点。在被告人刘小强所驾的苏F×××××面包车上，被告人刘小强依照被告人刘小云与单某之前的约定，以55元／克价格将94克氯胺酮卖给单某，得款人民币5200元。
2013年5月18日夜，南通市通州区公安局民警在南通市通州区九圩港查报站将单某、王某甲查获，并在单某驾驶的汽车内查获其刚交易所得的94克氯胺酮中吸食剩下的85.49克氯胺酮；当夜，南通市通州区公安局民警在通州区平潮镇九圩港村十八组28号石金泉家抓获刚交易完毒品的被告人刘小强、刘小云，在被告人刘小强暂住地房间内查获氯胺酮914.44克。被告人刘小强归案后如实供述了本案的犯罪事实，被告人刘小云未能如实供述上述犯罪事实。
案发后，南通市通州区公安局民警在被告人刘小强的暂住地扣押其毒资人民币5200元，现暂存于南通市通州区公安局。
上述事实，有被告人刘小强、刘小云的供述与辩解及辨认笔录，未到庭证人单某、王某甲、王某乙、张某、陈某的证言及辨认笔录，物证白色粉末、电子秤、吸管、奶粉铁罐等照片，南通市通州区公安局制作的检查笔录、搜查笔录、称重记录，扣押物品、文件清单及照片，现场检测报告书、理化检验报告，收缴毒品专用收据，手机通话记录，广西壮族自治区南宁市江南区人民法院（2005）江刑初字第129号刑事判决书、广西柳州监狱出具的释放证明书，公安机关出具的发破案经过及抓获经过等证据予以佐证。
原判决认为，被告人刘小强明知是毒品而运输并向他人进行贩卖，且数量大，其行为已构成贩卖、运输毒品罪，被告人刘小云明知他人需购买毒品，仍为其联系并进行贩卖，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。本案属共同犯罪，被告人刘小强、刘小云在共同犯罪中均起主要作用，是主犯，应当按照其所指挥、参与的全部犯罪进行处罚。被告人刘小强曾因犯贩卖毒品罪被判刑，再犯贩卖、运输毒品罪，属毒品再犯，应当从重处罚。被告人刘小强归案后能如实供述本案的犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚。
原审人民法院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第六十四条的规定，以被告人刘小强犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币五万元；以被告人刘小云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收财产人民币三万元；对已扣押的氯胺酮999.93克，应予收缴，由公安机关依法处理，对已扣押单某用于吸毒用的人民币100元，应予收缴，上缴国库，对已扣押的毒资人民币5200元，应予没收，上缴国库。
上诉人刘小强上诉称，一审认定事实不清，认定其贩卖毒品的数量应扣除其吸食部分，应依不足1000克氯胺酮对其量刑，刘小云并不明知其去购买毒品，其与单某系单独交易，刘小云仅起了介绍作用，仅应对94克氯胺酮承担责任，对刘小云量刑过重，请求二审依法改判。
上诉人刘小云及其辩护人上诉辩护称，一审认定事实错误，仅凭刘小强的口供及单某的证言认定刘小云参与其贩卖毒品且系主犯证据不足，刘小云仅对贩卖给单某的94克氯胺酮承担责任，且系从犯。请求二审依法改判。
检察员发表意见称，一审认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，适用法律正确，量刑恰当，建议驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实与原审查明的事实相同，据以认定的证据均由原审庭审举证、质证，证据间能相互印证，形成证据锁链，具有证明效力，本院予以确认。
本院认为，上诉人刘小强明知氯胺酮是毒品而贩卖、运输，其行为已构成贩卖、运输毒品罪；上诉人刘小云明知氯胺酮是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。两上诉人均属贩卖毒品数量大。本案系共同犯罪，上诉人刘小强、刘小云均在共同犯罪中均起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。上诉人刘小强曾因犯贩卖毒品罪被判刑，又犯贩卖、运输毒品罪，是毒品再犯，依法应当从重处罚。上诉人刘小强归案后能如实供述本案的犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚。上诉人刘小云二审中对其与刘小强共同贩卖94克氯胺酮自愿认罪，对其该部分犯罪事实予以从轻处罚。
关于上诉人刘小强称“认定其贩卖毒品的数量应扣除其吸食部分，应依不足1000克氯胺酮量刑”的上诉意见，经查，2013年5月，上诉人刘小强为贩卖毒品，从广西柳州购得1000余克氯胺酮后通过“顺丰速递”邮寄至南通。后其伙同刘小云贩卖给单某氯胺酮94克，及被公安机关在租住地当场查获、扣押氯胺酮，合计1008.44克的事实，有其本人在侦查阶段多次稳定的供述，该供述与未到庭证人单某的证言，公安机关的检查笔录、扣押清单及理化检验报告等证据相印证，原审据此认定上诉人刘小强贩卖、运输氯胺酮的数量1000余克，属其他毒品数量大的情形，在法定刑十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产的量刑幅度内量刑，符合法律规定，上诉人刘小强的该上诉理由，本院不予采纳。
关于上诉人刘小强、刘小云及辩护人张峥嵘、吴明所认为应依94克氯胺酮对刘小云进行量刑，系从犯的上诉及辩护意见，经查，上诉人刘小云在犯意的提起、信息的提供撮合、从快递物取回租住地存放、毒品交易的时间、数量及提价等犯罪活动中，起主要作用，是主犯，应当按照其在共同犯罪中所参与的全部犯罪处罚，故上诉人刘小强、刘小云及辩护人的该上诉、辩护意见，不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人刘小强、刘小云及刘小云的辩护人称原判量刑偏重的上诉、辩护意见，经查，上诉人刘小强、刘小云贩卖、运输毒品的犯罪的涉案毒品数量大，原判决综合考量上诉人刘小强贩卖、运输毒品的数量、认罪态度及毒品再犯及上诉人刘小云贩卖毒品数量和认罪态度等量刑情节，在法定刑内对二人量刑适当，故上诉人刘小强、刘小云及刘小云的辩护人认为一审量刑过重的上诉、辩护意见，不能成立，本院亦不予采纳。
综上，原判决认定上诉人刘小强犯贩卖、运输毒品罪及上诉人刘小云犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法，检察员建议维持原判的意见正确，应当予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杜开林
审 判 员 张亚军
代理审判员 陈 伟
二〇一四年二月二十七日
书 记 员 姚晨蕾
附：《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；