重庆市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝二中法民终字第00768号
上诉人（原审被告）谢发坤，男，1964年3月11日出生，汉族，住重庆市万州区。
委托代理人向国旗，重庆宁静律师事务所律师。
委托代理人彭善发，重庆宁静律师事务所律师助理。
被上诉人（原审原告）谭千友，男，1965年1月14日出生，汉族，住重庆市万州区。
委托代理人黄涛，重庆锦扬律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）赵万山，男，1968年7月3日出生，汉族，住重庆市万州区。
委托代理人洪勇（特别授权），重庆高山律师事务所律师。
上诉人谢发坤因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服重庆市万州区人民法院（2014）万法民初字第04760号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院经审理查明，2013年10月，谭千友到谢发坤承包的工地务工，双方约定包吃包住，日工资140元。谢发坤租赁位于万州区双河口永清村4组一民房作为谭千友及其他工人的住处，工人每天早上6点10分起床，6点半吃饭，7点开工。2013年11月8日早上6时许，谭千友起床上下楼梯时，从楼梯上摔至一楼地面受伤。事故发生时，谭千友摔倒的楼梯间有照明设施但是楼梯没有护栏。受伤当日，谭千友被送往万州区第一人民医院住院治疗，2014年1月15日出院，实际住院68天。出院诊断为：1、左侧上尺桡关节脱位；2、重型颅脑损伤：右侧颞顶部急性硬膜外血肿，右侧颞顶骨骨折，外伤性蛛网膜下腔出血，右侧颞顶叶脑挫伤，右侧颞顶部头皮血肿；3、胸9、10、11椎体压缩性骨折；4、双侧胸腔积液；5、强直性脊柱炎；6、慢性心力衰竭，全心增大，心功能Ⅱ级。出院医嘱：1、加强护理，预防摔伤；2、针对颅脑损伤情况于颅脑科专科门诊随访；3、加强肢体功能锻炼；4、门诊随访，如有不适，立即复诊。谢发坤垫付了谭千友住院期间产生的全部医疗费和护理费，其中住院医疗费共计63827.60元，合作医疗报销32868.29元，谢发坤支付30959.31元；谢发坤支付门诊医疗费2158元及住院期间护理费4770元。另外，谢发坤支付谭千友生活费6500元。经谭千友委托，重庆市渝万司法鉴定所于2014年3月25日作出如下鉴定意见：1、被鉴定人谭千友因重型颅脑损伤致左侧偏瘫（肌力3级以下）的伤残等级为三级；胸9-11椎体压缩性骨折的伤残等级为八级；颅骨缺损（4cm2）的伤残等级为十级。2、被鉴定人谭千友1个月所需康复治疗费用大约为3594.00元。被鉴定人属重型颅脑损伤等所致后遗症，目前尚无特殊方法可以短期内治愈，其间可能有一些不确定因素出现，康复治疗费用科学评估有一定困难，因此，也可根据“当地国家正规医院”一定时间内实际发生的费用作参照确定康复治疗费用（或遵医嘱）。3、被鉴定人谭千友属大部分护理依赖（二级护理依赖），目前尚无特殊方法可以治愈，护理时间可能较长（或以实际护理天数为准，或遵医嘱）。4、被鉴定人谭千友行颅骨修补治疗费用大约需50000.00（伍万）元左右（或遵医嘱）。5、被鉴定人谭千友配置轮椅费用大约需4000.00元左右。轮椅使用年限的长短与使用人的具体情况相关，一般情况下，轮椅的使用寿命为10年左右。谭千友支付鉴定费3500元。谢发坤不服以上鉴定意见，申请重新鉴定，本院委托重庆市万州司法鉴定所进行重新鉴定，该所于2014年7月30日作出鉴定意见：1、谭千友的伤残程度分别为：（1）颅脑损伤的伤残程度属四级。（2）脊柱损伤的伤残程度属八级。（3）颅骨缺损的伤残程度属十级。2、谭千友的康复治疗费约需人民币壹万贰仟元左右。3、谭千友的护理依赖程度属大部分护理依赖，需护理人员1人。4、谭千友的颅骨修补费约需人民币肆万元左右。5、谭千友的轮椅费约需人民币壹仟伍佰元左右，使用年限5年（见附件材料）。谭千友方主张谭千友的护理依赖时限为20年，谢发坤予以认可。谢发坤支付鉴定费4800元。
谭千友一审诉称，谭千友系单身一人，长年打工为生，以工地为家。2014年4月经人介绍到四川省岳池送变电工程公司承建的由谢发坤包工的万州经开区220kv万高东西线、万都东西线工地上班，包吃包住后工资每天130元-140元。因工地离住宿处较远，每个工人自备大茶杯一个，每天早上上班时必须打一杯开水到工地上喝。谭千友和工友们住在楼上，楼梯没有扶手，上下楼梯时极不方便更是安全隐患。2013年11月8日早上，谭千友下楼上班接开水时摔伤，由谢发坤安排皮卡车送谭千友到万州区第一人民医院治疗至2014年1月15日出院。该医院诊断为：1、左侧上尺桡关节脱位；2、重型颅脑损伤：右侧颞顶部急性硬膜外血肿，右侧颞顶骨骨折，外伤性蛛网膜下腔出血，右侧颞顶叶脑挫伤，右侧颞顶部头皮血肿；3、胸9、10、11椎体压缩性骨折；4、双侧胸腔积液；5、强直性脊柱炎；6、慢性心力衰竭，全心增大，心功能Ⅱ级。经重庆市渝万司法鉴定所鉴定：1、伤残等级为三级、八级、十级。2、1个月所需康复治疗费用大约为3594元。3、属大部分护理依赖（二级护理依赖）。4、颅骨修补治疗费用大约需50000元左右。5、配置轮椅费用4000元（使用年限十年）。现谭千友起诉要求判决二被告连带赔偿谭千友残疾赔偿金339626.40元、误工费19180元、出院至鉴定前护理费6210元、住院伙食补助费2040元、颅骨修补费40000元、轮椅费7500元、康复治疗费12000元、护理依赖费576000元、精神抚慰金80000元、交通费2000元、鉴定费3500元，共计1088356.40元。
谢发坤一审辩称，谭千友受伤与谢发坤无关，谭千友是自己生活受伤，6点多不是打开水的时间，当时现场也没有开水杯。虽然谢发坤雇请谭千友做工，但其受伤不是为工作，也不是在工作时间、地点。谭千友一直是住在农村的，谭千友无证据证明谭千友在城镇连续居住一年以上，谭千友只是在谢发坤短暂居住做工。出院后的护理费不应支持，误工费应按行业标准计算，伙食补助费标准无异议，颅骨修补费、康复治疗费、轮椅费按重新鉴定结论计算。护理依赖费的标准过高，精神抚慰金过高。交通费无证据，入院、出院均是谢发坤接送的。首次鉴定费不认可，第二次鉴定改变了第一次的结论。
赵万山一审辩称，谭千友不是赵万山雇请的工人，与赵万山无关，谭千友摔伤赵万山不知情。事后听谢发坤讲的，早上6点多洗漱摔伤，不在工作时间。谭千友要求赵万山赔偿缺乏依据，请求驳回。谭千友有重大过错，谭千友已在居住的地方生活了一段时间，对周围环境已经熟悉，且走廊有灯光，谭千友忽视了安全，应由自己承担责任。对于具体的诉讼请求，同意谢发坤代理人的意见。
一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案谭千友在谢发坤处务工并且包吃包住，谭千友居住在谢发坤安排的民房内，务工期间的作息时间均按谢发坤要求在早上六点十分起床，谭千友在谢发坤安排的民房内居住并按规定时间起床的活动应属劳务活动的组成部分，本案中谢发坤租赁的民房已经在入住前安装必要的照明设施，况且一般的农村民房楼梯都没有安装护栏，谭千友在该房居住了一段时间，对住房的环境较熟悉，因此依照上述条款的规定，谢发坤作为接受劳务一方按过错应承担35％责任，谭千友自己应承担65％责任。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”因谭千友与赵万山之间不存在雇佣关系，而本案事故亦非安全生产事故，谢发坤是否取得相应资质或者安全生产条件与本案事故没有联系，故谭千友要求赵万山承担连带责任无相关法律依据，不予支持。结合法律、法规规定和当地生活水平等因素，一审法院确认谭千友受伤的经济损失有：1、医疗费30959.31元，门诊费2158元，共计33117.31元。2、残疾赔偿金109272元（7383.27元／年×74％×20年），因谭千友系农村居民，没有提供相应的的证据证明其在城镇连续居住一年以上且有固定的收入来源，谭千友主张按城镇标准计算残疾赔偿金本院不予支持。3、误工费19180元（140元／日×137天）。4、住院伙食补助费2040元（68天×30元／天）。5、颅骨修补费40000元。6、轮椅费7500元（1500元×5）。7、康复治疗费12000元。8、护理依赖费460800元（80元／天×80％×30天×12月×20年）。9、住院期间护理费4770元。10、住院至鉴定前护理费69天×80元＝5520元。以上共计694199.31元。谢发坤应承担35％的责任即694199.31元×35％＝242969.76元，扣除谢发坤已经支付的费用，谢发坤还应支付242969.76元－30959.31元－2158元－4770元－6500元=198582.45元。另外，结合谭千友的伤情酌定谢发坤支付谭千友精神抚慰金20000元。对于谭千友主张的交通费2000元，因谭千友出入院均系谢发坤接送，故不予支持。对于谭千友主张的鉴定费3500元及谢发坤主张的重新鉴定费4800元，均由垫付方自己承担。据此，判决：一、由谢发坤支付谭千友受伤的赔偿费用198582.45元。二、由谢发坤支付谭千友精神抚慰金20000元。三、驳回谭千友的其他诉讼请求。以上款项限本判决生效后十五日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5842元，由谭千友承担3797元，由谢发坤承担2045元。
宣判后，谭千友不服，向本院提起上诉，但没有交纳上诉案件受理费。
谢发坤不服，向本院提起上诉的主要理由是：1、护理依赖费的计算标准不应按每天80元计算，应按每月1360元计算；2、误工费按每天140元计算不当；3、责任划分不当，谢发坤不应承担35%的赔偿责任，从人道主义角度只应承担20%的赔偿责任；4、不应支持精神损害抚慰金。
本院二审查明的案件事实与一审法院查明的案件事实相同，本院对一审法院查明的案件事实予以确认。
本院认为，谭千友虽然提出了上诉，但其未在指定期限内预交上诉案件受理费，故本院对谭千友提出的上诉按自动撤回上诉处理。护理人员有收入的，护理费用参照误工费的规定计算，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。一审法院按每天80元的标准确定护理费用，符合当地护工的劳务报酬标准。谢发坤提出按每月1360元的标准计算护理费用的上诉理由不能成立，本院不予支持。谭千友的工资标准为每天140元，其受伤后不能工作致实际收入减少的金额为每天140元，一审法院按每天140元的标准计算其误工费用并无不当。谢发坤提供给谭千友居住的房屋没有安装楼梯护栏，存在较大的安全隐患，致谭千友从楼梯上摔下受伤，故谭千友应当承担部分赔偿责任，谭千友提出原判责任划分不当的上诉理由不能成立，本院不予支持。谭千友的伤残程度经重新鉴定最高为颅脑四级伤残，伤残程度高，损伤后果严重，应当支持精神抚慰金，谢发坤提出不支持精神抚慰金的上诉理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费1492元，由上诉人谢发坤负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 张 燕
审 判 员 刘 康
代理审判员 胡显春
二〇一五年七月十五日
书 记 员 黎 华