湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）郴民一终字第904号
上诉人（原审被告）徐某甲。
委托代理人刘建平，湖南星河律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）徐某乙。
委托代理人何良开，湖南志浩律师事务所律师。
上诉人徐某甲因与被上诉人徐某乙法定继承纠纷一案，不服湖南省桂阳县人民法院（2015）桂阳法民初字第160号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年11月30日公开开庭审理了本案。上诉人徐某甲及其委托代理人刘建平、被上诉人徐某乙及其委托代理人何良开到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：1950年徐某某与夏某某相识恋爱结婚，1951育有一子徐某甲。1952年2月，徐某某因病致残，夏某某离家出走，然后离婚。2000年冬，徐某乙经人介绍给徐某某当保姆。2005年以前开始同居，徐某乙与徐某某于2010年5月27日在桂阳县民政局办理结婚登记。2012年6月徐某某去世。徐某乙和徐某某拥有夫妻银行存款896，700元（徐某甲取走880，700元，徐某乙手中有16，000元），和住房一套（住房面积为164.67平方米，该房屋经湖南建兴房地产土地评估有限责任公司评估，价值为320，283元）。因此徐某乙与徐某某的夫妻共同财产共计1，216，983元。另查明，2012年4月10日徐某甲为徐某某垫付购房款11，000元，徐某乙与徐某某无其他共同债务。徐某乙诉至法院，请求判决徐某乙与丈夫徐某某共同购买的房屋归徐某乙所有，并由徐某甲返还徐某乙应继承的遗产共733，500元。
原审法院认为，本案的争议焦点为：遗产的具体数额及遗产如何分割。本案徐某乙与徐某某从2005年开始同居，2010年5月27日结婚，到2012年6月徐某某去世。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第四条的规定，徐某乙与徐某某的婚姻关系在2005年以前便发生法律效力，因此从2005年起徐某某与徐某乙所得财产均为夫妻共同财产。其共同财产有：2006年购买的住房一套，面积为164.67平方米，经评估住房价值为320，283元；银行存款896，700元。徐某甲在庭审时主张该存款为其与父亲徐某某的共同财产，但徐某甲未提供相应证据予以证实，故不予采信。银行存款中的880，700元在徐某甲手中，16，000元在徐某乙手中。以上两项财产共计1，216，983元，减去债务11，000元（徐某甲垫付的购房款），财产数额为1，205，983元。按照《中华人民共和国继承法》第二十六条之规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得的共同所有的财产，除有约定的以外，如果分割遗产，应当先将共同所有的财产的一半分出为配偶所有，其余的为被继承人的遗产。该1，205，983元共同财产，徐某乙与徐某某每人各占一半，即602，991.50元，徐某某所占的602，991.50元为徐某某的遗产。该遗产由徐某某的第一顺序继承人继承，经查明，徐某某的第一顺序继承人只有徐某乙和徐某甲两人，且两继承人均未丧失继承权，故徐某乙、徐某甲各继承徐某某的遗产301，495.75元。综上，徐某乙占有1，205，983元财产中的904�487.25元，徐某甲占有301，495.75元。另因徐某乙一直居住住房内，且无其它住房，该房应归徐某乙所有，但应扣除其应得款320，283元，即徐某乙应得现金为584，204.25元。因徐某某的存款896，700元有880，700元在徐某甲手中，16，000元在徐某乙手中。徐某甲应给付徐某乙现金568，204.25元。
据此，原审法院依照《中华人民共和国继承法》第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第四条的规定，作出如下判决：“一、坐落在原徐某某名下的住房一套归原告徐某乙所有；二、被告徐某甲支付原告徐某乙568，204.25元，限判决书生效后十日内履行完毕。如果未按照本判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；三、驳回原告其他�讼请求。本案案件受理费11，135元，原告徐某乙负担3500元，被告徐某甲负担7635元。”
上诉人徐某甲不服上述判决，向本院提起上诉，请求：撤销原审判决第一、二项，改判驳回被上诉人的诉讼请求或将本案发回重审，并由被上诉人负担本案一、二审案件受理费。事实与理由：一、原审认定被上诉人与上诉人父亲徐某某在2005年以前开始同居，于2010年5月27日在桂阳县民政局办理结婚登记错误。上诉人父亲雇请被上诉人作为保姆，并且一直支付保姆费直到去世。上诉人父亲于2009年患脑溢血而丧失民事行为能力，已无法作出结婚的真实意思表示，该结婚证是造假而来。二、即使结婚真实，原审法院把上诉人父亲的婚前财产认定为婚姻共同财产也是错误的。上诉人一直随父亲学习中草药、开中药铺、办诊所，这些收入是上诉人与父亲的共同财产。被上诉人与上诉人父亲登记结婚是在2010年5月27日，在这之前父亲的财产应属于其个人财产。
被上诉人徐某乙答辩称：一、答辩人与上诉人父亲是合法夫妻关系。答辩人2000年到上诉人父亲家做保姆，两人同病相怜，第二年即以公开夫妻名义生活在一起。答辩人与上诉人父亲结婚的事实经原审法院（2013）桂阳法民重字第8号生效民事判决予以认定。二、财产系答辩人与上诉人父亲的夫妻共同财产。十多年来，答辩人作为家庭主妇，除了做好家务照顾丈夫外，还经常到野外采药，利用晚上的时间将药加工成粉末，并包装好用于出售。上诉人一家早已与其父亲分家另过，上诉人开办的药店也是独自经营没有交钱给其父亲。请求二审驳回上诉，维持原判。
二审期间，上诉人提交了以下证据：1、中药从业人员资格证；2、上诉人的行医执照；3、有关上诉人父亲的事迹报告�以上三份证据拟证明：上诉人从1988年起就与父亲开办诊所，开办诊所所得收入为上诉人与父亲共有。4、照片，拟证明上诉人父亲为保姆徐某乙购买的单人床，上诉人父亲与被上诉人徐某乙并未共同生活。
被上诉人二审时提交了一份证据5：寺庙经书，该书功德芳名写有“捐600元：徐某某”字样，拟证明该名字系徐某某和徐某乙两人名字合成，双方是事实夫妻关系。
上诉人二审期间向本院申请调取证据，调取2009年1月1日之前徐某某在中国建设银行股份有限公司桂阳支行和中国邮政储蓄银行湖南省桂阳县支行的存款数额。经本院调取，徐某某2005年之前在上述两家银行并无存款记录。
被上诉人对上诉人提交的证据质证如下：对证据1、2的真实性和关联性有异议，上诉人是否有行医资格与本案无关，上诉人也没有提交原件；对证据3的真实性�异议，但对其证明方向有异议，该事迹报道不能证明诊所收入为上诉人与其父亲共有；对证据4的真实性无异议，对证明方向有异议，该证据不能否认徐某某与被上诉人以夫妻名义同居的事实。
上诉人对证据5的真实性没有异议，但对关联性有异议，该证据没有徐某某和徐某乙的名字，且与本案无关。
对本院调取的证据，双方对真实性、合法性、关联性均无异议。但上诉人认为徐某某的银行存款应属于婚前财产。
本院对上述证据认证如下：证据1、2、3系执业的相关证明，不能证明上诉人父亲财产与上诉人一直混同；证据4的单人床不足以说明被上诉人未与上诉人父亲共同生活；证据5名字的拼接不能直接证明事实夫妻关系。本院对上述证据均不予采信。本院调取的证据双方当事人均无异议，本院予以采信。
二审期间，上诉人申请本院中止本案审理。理由是：上诉人已经就徐某某与徐某乙的婚姻关系提起行政诉讼，且法院已经立案受理。本院认为，关于徐某某与徐某乙的婚姻关系问题，湖南省桂阳县人民法院已于2014年7月17日作出（2013）桂阳法民重字第8号民事判决，驳回了徐某甲要求判决徐某某与徐某乙婚姻无效的诉讼请求，徐某甲另行提起行政诉讼并不能成为本案中止审理的事由，故本院对该中止审理的申请不予准许。
本院二审对一审查明的事实予以确认。二审另查明：一、徐某甲曾向法院申请宣告徐某某为无民事行为能力人，湖南省桂阳县人民法院作出（2010）桂法民特字第2号民事判决，宣告徐某某为限制民事行为能力人。后徐某乙申请检察机关抗诉，湖南省郴州市人民检察院提起抗诉，湖南省桂阳县人民法院作出（2011）桂法民再字第2号民事判决：撤销（2010）桂法民特字第2号民事判决，并驳回了原审申请人徐某甲的申请。二、湖南省桂阳县人民法院（2013）桂阳法民重字第8号民事判决书查明：2004年徐某某与徐某乙开始同居，双方的关系得到了何某某、徐某某等亲友的认可。该判决驳回了徐某甲要求判决徐某某与徐某乙婚姻无效的诉讼请求，该判决已经发生法律效力。二、本院依据上诉人徐某甲的申请进行调查取证，徐某某2005年之前在中国建设银行股份有限公司桂阳支行和中国邮政储蓄银行湖南省桂阳县支行均无存款记录。三、徐某乙一审提交的徐某某银行存单均发生在2009年，房产的《房地产买卖契约》发生在2006年7月1日。
本院认为，本案二审的争议焦点是：一、上诉人父亲徐某某与被上诉人徐某乙的婚姻关系如何确定；二、上诉人父亲徐某某的遗产如何确定。
关于焦点一。1、上诉人称2009年徐某某因脑溢血而丧失民事行为能力，且徐某某与徐某乙是假结婚。但法院生效判决先是驳回了上诉人关于徐某某无民事行为能力的申请，继而驳回了上诉人关于徐某某与徐某乙婚姻无效的诉讼请求。因此，上诉人针对徐某某与徐某乙婚姻关系提出的异议不能成立，本院不予支持。2、上诉人称自2000年直至2012年徐某某离世，徐某某一直支付徐某乙保姆费，且徐某某与徐某乙没有同居，但上诉人没有提交一直支付保姆费的证据，本院对该上诉理由亦不予采纳。
关于焦点二。确定徐某某遗产的前提是确定徐某某与徐某乙的夫妻共同财产，上诉人对一审认定的夫妻共同财产提出异议，上诉人称即使徐某某与徐某乙的婚姻真实，但双方的结婚登记日期是2010年5月27日，在这之前徐某某的财产应属婚前财产。本院针对上诉人的观点评析如下：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国�姻法〉若干问题的解释（一）》第四条规定，男女双方根据婚姻法第八条规定补办结婚登记的，婚姻关系的效力从双方均符合婚姻法所规定的结婚的实质要件时起算。本案中，经法院生效判决查实：2004年徐某某与徐某乙开始同居，双方的关系得到了亲友的认可。因此，原审法院认定徐某某与徐某乙的婚姻关系在2005年发生效力有事实和法律依据，本院予以确认，本案夫妻共同财产认定的起算时间应该是2005年而不是上诉人主张的2010年5月27日。本案中，徐某乙提交的关于存款和房产的证据均发生在法院认定的婚姻关系存续期间，徐某甲二审时申请本院调查取证，但并未查询到2005年之前徐某某在银行有存款记录，徐某甲亦无其他证据证实徐某某在2005年之前有个人财产。因此，徐某甲该上诉理由证据不足，本院不予采纳。原审判决关于夫妻共同财产和徐某某遗产的认定�合法律规定，本院二审予以维持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9482元，由上诉人徐某甲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 许斌海
代理审判员 邵毅波
代理审判员 刘 扬
二〇一六年三月二十一日
书 记 员 孙宝乐
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决�裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。