江西省吉安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）吉中刑二终字第36号
原公诉机关吉安市吉州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）邹连彬。
江西省吉安市吉州区人民法院审理吉州区人民检察院指控原审被告人邹连彬犯受贿罪、贪污罪一案，于二〇一五年一月八日作出（2014）吉刑初字第225号刑事判决。原审被告人邹连彬不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉状，讯问被告人，听取辩护人意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本院依法讯问了上诉人邹连彬，核实了全案证据，对一审认定的事实和证据进行了全面审查。现已审理终结。
原判认定，邹连彬在担任某县工业园区管委会办�室主任，某县城乡建设局局长期间，利用职务便利，为吴某甲、谢某、傅某等多人谋取利益，非法收受他人财物共计人民币92.6618万元；利用职务便利，骗取公共财物计人民币2.2万元。
（一）受贿罪
1、2008年3月，被告人邹连彬任某县工业园区办公室主任，负责全工业园区管理工作。同年8月，吴某甲从邹连彬处得知，宋某承建的工业六路工程将与工业七路及附属一路道路工程实行置换。吴某甲为能承接工业七路及附属一路道路工程，便邀邹连彬入50%的干股，共同承建该工程。邹连彬明知吴某甲从宋某手中承接该工程违规，仍让吴某甲承接该工程。同年9月，吴某甲、谢某为中标工业七路两边287亩土方工程，邀邹连彬入三分之一干股，共同承接该工程。邹连彬利用职务之便，告知吴某甲中标价，使吴、谢两人中标该工程，并违反工程合同规定，在工程未完工时先行支付工程款40万元给吴、谢。为此，被告人邹连彬于2009年6月7日，在某县某国道旁的农村信用社收受了吴预支的干股分红16.8万元；2011年春节前，邹连彬又以三种方式收受了吴某甲支付的干股分红18.5万元，即现金2万元，转账5万元，吴某甲出具收条收到11.5万元入股。
上述事实有证人吴某甲、谢某、刘某、宋某、李某甲、习某甲等人的证言，某县公路工程建筑有限公司授权书、中标通知书、工业园区工业六路道路工程承包合同、关于城南区工业六路与工业七路及附一路道路工程城建权实行置换的请求、会议纪要、工业园区工业七路及附属一路道路工程承包合同、工程清单、付工程款税票及支票存根，招标备案表、投标文、建设工程项目交易成交确认书、招标实施方案核准书、某办字（2008）88号文件、工程施工合同、中标通知书、审计决定、付工程款税票及支票存根、吴某甲建行卡明细、转账凭条、取款凭条、收条、邹连彬还贷款的农信社凭证及明细等证据予以证实，被告人邹连彬也供认不讳。
2、2012年2月，城建局作为业主单位将某县玉华路（百花路至群玉路）及群玉路完善市政工程和玉华路南北延伸工程发包给傅某。2013年上半年，傅某为在上述工程中得到邹连彬的关照，在邹连彬到工地巡查时邀邹入10%的干股。后邹连彬利用任城建局局长的职务便利，在上述工程的关系协调、资金拨付等方面给予傅某关照，并于2013年11月至2014年4月间，先后4次收受傅某提前支付的干股分红共26.833万元。
上述事实有证人傅某、廖某、习某乙、熊某、娄某、张某、李某乙、邹某等人的证言，某建函（2012）10号、某建字（2012）32号、建设项目投资评审报告，建设施工合同、财政资金支付凭证、税票，邹连彬手机短信内容、傅某农行卡明细、胡某甲农行卡明细，廖某建行账号的明细、存款凭条、发票报销汇总表、2013年去北京为申报文化名村及讨论规划等事宜的开支情况等证据予以证实，被告人邹连彬亦供认不讳。
3、2012年12月的一天，被告人邹连彬与潘某相约在某县玉宏一号楼盘附近见面，潘某希望邹连彬能在某县玉府佳园房地产开发项目竣工验收上给予关照，遂送给邹连彬人民币10万元感谢费。邹答应帮忙，并将收下的10万元感谢费放于潘处投资，年息1.5分。后邹连彬利用任城建局局长的职务便利，使玉府佳园项目各项验收工作顺利进行。
2014年1月20日左右，被告人邹连彬与潘某相约在园区办邹连彬办公室见面，潘希望邹能在某国际商品房开发项目办证、缴纳保证金及安全措施费等方面给予关照，并送给邹连彬感谢费20万元。邹答应帮忙，并将收下的20万元感谢费放于潘处投资，年息1.5分。后邹连彬利用任城建局局长职务便利，使潘某少缴该项目保证金及安全措施费60余万元。
上述事实有证人潘某的证言，某房地产开发有限公司、某县华丰投资有限公司的营业执照、税务登记证、组织机构代码，玉府佳园、滨江学府等建筑工程施工许可证等书证、吉市建安字（2005）21号文件、《建筑工程文明施工措施项目清单》、金地国际的建房保证金、安全措施费等收条，滨江学府项目及时办理了《建筑工程施工许可证》、《建设用地规划许可证》，以及潘某用于行贿的LV皮包照片等证据予以证实，被告人邹连彬亦供认不讳。
4、2014年1月3日，被告人邹连彬在与吴某乙、周某在武汉出差时，通过吴某乙向周某索要苹果5S手机。次日，周某为得到邹在工作上的关照，购买了1部苹果5S手机送给邹连彬，赃物折值计币5288元。
上述事实有证人周某、吴某乙的证言，短信记录，已报销的苹果手机购买发票等证据予以证实，被告人邹连彬亦供认不讳。
（二）贪污罪
1、2013年8月至11月，被告人邹连彬多次邀徐某陪同到南昌出差，期间，邹连彬到江西省某医院治牙花费1.4万元，并利用任城建局局长的职务便利，安排徐某虚开发票到城建局下属单位建筑设计院报销。同年12月16日，徐某开具单位名称为某县建筑设计院的购买办公用品的税票，从建筑设计院报出治牙费1.4万元。
该事实有证人徐某、熊某、张某的证言，证人徐某与邹连彬手机短信内容，某县建筑设计院记账凭证、发票、明细登记，某编发（1999）01号文件、某县建筑设计院承包经营合同书、某县建筑设计院资质证书、营业执照、组织机构代码等证据，被告人邹连彬亦供认不讳�
2、2013年11月，被告人邹连彬利用任城建局局长的职务便利，要求在云南省某县参加培训的城建局干部胡某乙为其买回共计8000元的玉镯2个、玉貔貅1个，并安排胡某乙用虚假发票到城建局报账。2014年4月，因邹连彬被调查而未能报账。
上述事实证人胡某乙的证言予以证实，被告人邹连彬亦供认不讳。
2008年4月30日，被告人邹连彬任某县工业园区管委会办公室主任，2012年1月16日任某县城乡建设局局长。2014年4月22日，被告人邹连彬到中共吉安市纪委投案，主动交代了受贿的大部分事实和贪污的事实。2014年9月4日，被告人邹连彬退清全部赃款人民币94.8618万元。
上述事实，有某县人民政府某府字（2008）50号、（2012）4号通知，某县人民代表大会常务委员会某常字（2012）7号、（2014）10号通知，某县人民政府办公室某府办发字（2010）26号通知，被告人的身份信息，邹连彬退赃款的收据2张，中共吉安市纪委出具的归案说明等证据予以证实。
原判认定，被告人邹连彬身为国家工作人员，利用职务便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物，而且骗取公共财物，其行为已分别构成受贿罪和贪污罪。被告人邹连彬在第二起贪污犯罪事实中，由于意志以外的原因未能得逞，属犯罪未遂，依法可从轻处罚。邹连彬有自首情节，依法可从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）、（三）项、第六十七条第一款、第六十九条的规定，判决：被告人邹连彬犯受贿罪，判处有期徒刑十年，并处没收财产人民币8万元；犯贪污罪，判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑十年零六个月，并处没收财产人民币8�元。
邹连彬上诉提出其有自首情节和立功表现，且其犯罪行为并没有给国家造成损害，原判量刑过重，请求二审人民法院从轻处罚。
邹连彬辩护人辩护提出熊某承包经营了某县建筑设计院，邹连彬在熊某承包建筑设计院期间在该院报销的1.4万元不属公共财产，不能认定为贪污；邹连彬安排胡某乙在某县城乡建设局报销邹连彬购买玉器款8000元，属犯罪预备，可不认定为犯罪；原判认定邹连彬收受潘某30万元证据不足，请二审人民法院依法改判。
经审理查明，上诉人邹连彬在担任某县工业园区管委会办公室主任，某县城乡建设局局长期间，利用职务便利，先后以入干股等形式收受吴某甲、谢某、傅某等人现金92.6618万元，为他人谋取利益。该事实有证人吴某甲、谢某、傅某等人的证言，中标通知书、工业园区工业六路道路工程承包合同、�程施工合同、转账凭条、取款凭条、建设项目投资评审报告等证据证实，邹连彬对此亦供认不讳。
此外，二审另查明，某县建设局与熊某就某县建设局下属单位某县建筑设计院签订承包经营合同。合同约定，从2006年4月1日至2014年3月31日，熊某承包经营某县建筑设计院，熊某独立核算，照章纳税，自负盈亏，承包经营期间熊某上缴承包管理费共94.5万元，负担现有干部职工的住房公积金、医保金、社保金以及失业保险金等费用。2013年12月16日，邹连彬要徐某开具名称为某县建筑设计院购买办公用品的发票从建筑设计院报销其治疗牙病的费用1.4万元。2013年11月，邹连彬要求胡某乙在云南为其购买价值8000元的玉器，并让其准备虚假发票到城建局报账，2014年4月，因邹连彬被调查而未能得逞。该事实，有证人徐某、熊某、胡某乙的证言、某县建筑设计院承包经营合同书、记账凭证、发票等证据证实，邹连彬对此亦供认不讳。
关于邹连彬辩护人辩护提出邹连彬安排他人在某县建筑设计院报销的1.4万元不能认定为贪污的意见，经查，根据某县建设局与熊某签订的某县建筑设计院承包经营合同的约定，熊某在承包经营期间上缴完承包管理费后独立核算，自负盈亏，其经营性质属个体承包，因此，邹连彬安排他人在建筑设计院报销的1.4万元不属公共财产，故邹连彬报销该1.4万元的行为不属贪污，邹连彬辩护人提出的该辩护意见，符合法律规定，予以采纳。
关于邹连彬辩护人辩护提出邹连彬安排胡某乙在某县城乡建设局报销邹连彬购买玉器款8000元，属犯罪预备的意见，经查，邹连彬要胡某乙购买价值8000元的玉器后，已经安排胡某乙准备虚假发票到某县城乡建设局报账，即已经着手实施犯罪，邹连彬被调查属其意�以外的原因而未得逞，属犯罪未遂，不属犯罪预备，故邹连彬辩护人的该辩护意见，与法律规定不符，不予采纳。
关于邹连彬辩护人辩护提出原判认定邹连彬收受潘某30万元证据不足的意见，经查，原判认定邹连彬分两次收受潘某人民币30万元不仅有证人潘某的证言证实，同时邹连彬本人亦有多次稳定的供述，二者能够相互印证，故邹连彬辩护人的该辩护意见，与查明的事实和证据不符，不予采纳。
本院认为，上诉人邹连彬身为国家工作人员，利用职务便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物，而且骗取公共财物，其行为已分别构成受贿罪和贪污罪。被告人邹连彬在贪污某县城乡建设局8000元公款的犯罪中，由于意志以外的原因未能得逞，属犯罪未遂，依法可从轻处罚。邹连彬主动向纪检监察机关投案，如实供述自己的犯罪事实，属自首，依�可从轻处罚。关于邹连彬上诉提出其有立功表现的意见，经查，邹连彬虽然向司法机关提供线索，检举揭发他人犯罪，但经侦查机关查证后已作出不构成刑事案件处理的决定，故其行为不符合立功的构成要件，不能认定为立功。邹连彬贪污犯罪金额为8000元，属未遂，可比照既遂犯从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）、（三）项、第二十三条第二款、第六十七条、第六十九条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下：
一、维持吉安市吉州区人民法院（2014）吉刑初字第225号刑事判决中的定罪部分以及对邹连彬犯受贿罪的量刑部分，即被告人邹连彬犯贪污罪、受贿罪；邹连彬犯受贿罪判处�期徒刑十年，并处没收财产八万元；
二、撤销该刑事判决中对被告人邹连彬犯贪污罪的量刑部分，即判处邹连彬有期徒刑一年；
三、上诉人邹连彬犯受贿罪，判处有期徒刑十年，并处没收财产八万元，犯贪污罪，判处有期徒刑六个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑十年，并处没收财产八万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年4月29日起至2024年4月28日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 邓林煌
代理审判员 甘国飞
代理审判员 李 毅
二〇一五年三月十九日
书 记 员 周 俊
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十五条第一款国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。