浙江省绍兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙06民终179号
上诉人（原审被告）：周欲，男，1983年4月10日出生，土家族，住重庆市酉阳县。
被上诉人（原审原告）：祝杏霞，女，1954年3月16日出生，汉族，住绍兴市越城区。
委托诉讼代理人（特别授权）：王良、戴东飞，浙江永大（绍兴）律师事务所律师。
原审被告：鞠廷中，男，1982年7月3日出生，汉族，住重庆市涪陵区。
上诉人周欲因与被上诉人祝杏霞、原审被告鞠廷中服务合同纠纷一案，不服绍兴市越城区人民法院（2016）浙0602民初8821号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月11日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
周欲上诉请求：撤销一审判决，诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、伊缘美公司每一家自主经营的连锁加盟店铺都和广州伊缘美总部签有《特许经营合同》，如果没有该合同，总部是不允许加盟的。故如果被上诉人认为上诉人是实际经营者，则其应提供加盟合同，否则其主张不能成立。二、涉案店铺有法律认可的营业执照，有登记的经营者，与上诉人无关。被上诉人若主张上诉人是实际经营者，应提供如营业执照、租房合同、转让协议等证据，但被上诉人未能提供，其主张不能成立。三、被上诉人未能证明其直接向上诉人支付了人民币或刷卡消费，其主张不能成立。四、广州伊缘美公司与上诉人签订的《伊缘美浙江区域特许经营合同》是在涉案店铺开店一年签订，故这份合同与本案没有关系，且该合同属于分公司合同，上诉人没有权利擅自开设加盟店，故该店铺不是上诉人所开。五、被上诉人提交的《关于浙江省代理商周欲问题初步处理意见》中对应的产品为上诉人加盟的义乌苏溪店剩余产品，保证金就是涉案店铺的保证金，鉴于上诉人是浙江片区的负责人，该店出事后伊缘美公司要求上诉人处理此事，出具的收条还强调李洪梅和张仕化的收条作废，而不是周欲。故上诉人未直接收取被上诉人消费的款项，也不是涉案店铺的实际经营者，未与伊缘美公司签订《特许经营合同》，是与李洪梅所签，签订此合同时还没有设立浙江分公司。
祝杏霞辩称：双方之间已构成实质的服务合同关系，被上诉人去上诉人实际经营的胜利西路门店进行消费，虽然没有书面协议，但双方达成口头协议，形成了服务合同。现上诉人在未提前通知被上诉人的情形下关门构成违约，一审法院判决上诉人退还被上诉人服务费正确。《伊缘美浙江区域特许经营合同》中明确了伊缘美公司与上诉人之间是上诉人经营门店，伊缘美公司授权上诉人在门店中使用商标，伊缘美公司提供产品给上诉人。
鞠庭中未作答辩。
祝杏霞向一审法院起诉请求：1、被告周欲归还原告所支付的费用共计5400元；2、被告鞠廷中对上述诉请承担连带偿还责任；3、本案诉讼费等费用由二被告承担。
一审法院认定事实：原告在位于绍兴市××路××号伊缘美门店内进行消费，由该店提供美容服务。原告通过转账支付至该店费用5400元。2014年3月13日，广州伊缘美美容美体用品有限公司（甲方）与被告周欲（乙方）签订《伊缘美浙江区域特许经营合同》一份，双方约定甲方特许乙方在浙江省区域内设立“伊缘美”分公司，按甲方特有的经营模式从事“伊缘美”女子减肥项目。2015年9月6日，广州伊缘美美容美体用品有限公司与被告周欲共同出具《关于浙江省代理商周欲问题初步处理意见》1份，该处理意见载明：伊缘美公司同意收回周欲发回广州的产品，而收回产品的金额限于四万以内，超过四万公司将不予收回。收回产品时需周欲本人或者有委托人持委托书到场亲自参与清点所有产品。除去周欲发回浙江处理所有待处理顾客的产品以外，公司以实际进货价收回剩余产品，而前提是周欲必需处理好浙江杭州市和绍兴市所关店铺里所有顾客存在的问题和有关伊缘美门头、商标、标识等广告。在周欲处理好浙江杭州和绍兴有关伊缘美遗留问题后，在两个月时间内由公司股东和周欲再次一起协商有关保证金、产品返点、加盟费事宜。2015年11月16日，周欲出具收条1份，载明：“今收到伊缘美公司周欲退回产品40000.00元。货款全部结清与公司无关联。另：绍兴胜利西路店和绍兴解放南路店保证金总计10000.00元整。李洪梅和张仕化的收条作废。共计50000.00整（伍万元整）。”同时查明，涉案店面营业执照登记名称为绍兴市越城区伊缘美化妆品店（个体工商户），登记经营者为被告鞠廷中。
一审法院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中，根据原告提供的周欲与广州伊缘美美容美体用品有限公司达成的处理意见、周欲出具的收条，结合被告周欲提交的相关特许经营合同及被告鞠廷中答辩意见，相关证据相互印证形成证据链，可以认定涉案美容美体店的实际经营者系被告周欲，故应由被告周欲承担相应的合同义务。原告至被告周欲处消费，被告周欲为原告提供服务，双方形成服务合同关系。现被告门店关闭，无法履行合同义务，已构成违约，对于原告要求被告返还尚未消费过的费用于法有据，理由正当，该院予以支持。关于返还的金额，原告在2015年11月向该院起诉时陈述根据双方的约定，支付2400元，可以接受约30次服务，其自认已接受被告门店提供的2次服务，因原告消费记录等相关证据由被告掌控，且被告周欲未向该院提交证据证明原告实际次数及消费金额情况，该院结合案件实际情况，酌情确定被告周欲返还原告服务费用5100元。关于被告鞠廷中的责任问题。根据法律规定，个体工商户营业执照上登记的经营者和实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。因实际经营者和业主具有民事权利和义务上的利害关系，故对外产生的债务由实际经营者和业主承担连带责任。依照《中华人民共和国合同法》第八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条、第九十条之规定，判决：一、被告周欲应于判决生效之日起三十日内返还给原告祝杏霞服务费用人民币5100元；二、被告鞠廷中对上述款项承担连带清偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取25元，由被告周欲、鞠廷中负担，于判决生效之日起七日内向该院交纳。
二审期间，上诉人向本院提交2013年5月10日伊缘美公司给李洪梅出具的交产品款、加盟费、保证金的收据共三份，要求证明胜利西路店是李洪梅经营的，不是上诉人经营。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认为上述三份证据系原件，本院对其真实性予以认定，但对于胜利西路店的具体经营者本院将结合全案综合予以认定。
被上诉人、原审被告在二审中均未提交证据。本院经二审审理查明的事实与一审法院认定的一致。
本院认为，本案争议焦点在于涉案胜利西路257号伊缘美门店的实际经营者应如何认定。本案涉案店面营业执照上登记经营者为原审被告鞠廷中，但从本案现有证据看，2015年11月16日，上诉人出具收条一份，载明“今收到伊缘美公司周欲退回产品40000元。货款全部结清与公司无关联。另：绍兴胜利西路店和绍兴解放南路店保证金总计10000元整。李洪梅和张仕化的收条作废。”从该收条看，上诉人已收到伊缘美公司返还给胜利西路店的保证金，再从上诉人在二审中提交的证据看，该收条中保证金原为李洪梅所交，上诉人亦称李洪梅与鞠廷中系夫妻关系。进而本院认为，上诉人将其持有收条的原因解释为系在处理门店事宜时找到与常理不符，胜利西路店转让给周欲应具有高度盖然性，否则支付该店面的保证金、加盟费的收条等重要证据不应在周欲处保管，伊缘美公司也不会将本应返还给其他人的款项交由周欲。再结合周欲有权设立伊缘美分公司及在绍兴所关店铺事宜均由周欲处理的实际，一审法院认定本案胜利西路门店系由周欲实际经营应属正确。因被上诉人在一审已提交其支付服务费用的收据，一审法院结合被上诉人陈述认定上诉人应返还的服务费的数额并无不当。本院予以照准。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人周欲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 艳
代理审判员 王 翠
代理审判员 吕 军
二〇一七年一月二十四日
书 记 员 俞小婷