云南省曲靖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）曲中民终字第292号
上诉人（原审被告）向老改，男，l971年1月10日生，汉族，农民，罗平县人。
上诉人（原审被告）孙东旭，男，l984年10月12日生，汉族，农民，罗平县人。
上诉人（原审被告）李清洪，男，l972年12月12日生，汉族，农民，四川省泸县人。
被上诉人（原审原告）方冲富（又名方小宽），男，1989年6月20日生，汉族，农民，罗平县人。
上诉人向老改、孙东旭、李清洪因与被上诉人方冲富提供劳务者受害责任纠纷一案，不服罗平县人民法院（2014）罗民初字第47号民事判决，向本院提起上诉，本院2014年3月17日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明的本案事实是，原告方冲富是罗平县九龙镇牛街村委会干河村人，已在罗雄镇小石桥居住近两年，2013年1月8日被告李清洪承包了孙东旭家的房屋建设工程后，又将支模拆模的工程包给被告向老改，被告向老改以每天160元的工钱雇原告方冲富为其支模拆模，2013年8月2日18时许，原告在拆板面的顶模过程中跌落受伤，当即于2013年8月2日18时38分被送到罗平县人民医院住院治疗，诊断为：l、胸l2椎体骨折，椎管占位；2、头皮挫伤；3、腰背部软组织挫伤；4、L3／L4、L4／L5、L5／Sl椎间盘周围膨出；5、左足挫伤，于2013年9月1日17时40分出院，住院30天，用去医疗费17022.95元，其中被告向老改为原告方冲富预付16000元医药费。原告方冲富之伤经法医鉴定为九级伤残，需后续治疗费10700元。
原审法院认为，原告方冲富为被告向老改提供劳务，在提供劳务过�中身体受伤，作为雇主的向老改应当承担赔偿责任，但是由于原告方冲富在提供劳务过程中自身注意安全不够，导致自己损伤，原告方冲富对自己的损伤有过错，根据侵权责任法第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，可减轻被告向老改的赔偿责任，由原告方冲富自己承担损失的20％，由被告向老改承担损失的80％，被告向老改已支付的16000元应予以扣除；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担�带赔偿责任”的规定，作为发包方的孙东旭、分包方的李清洪均应与被告向老改承担连带赔偿责任。被告向老改、孙东旭、李清洪不愿承担赔偿责任的辩解意见，不符合法律规定，不予采纳。关于原告方冲富应得到赔偿的合理费用，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，并参照云南省高级人民法院、云南省公安厅《2013年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准》计算，①医疗费有医疗费收据为凭，并有诊断证明、出院证、病历和费用清单等证据相互印证，应为17022.95元。②误工费、护理费均按30天计算，误工费按2013年云南省建筑业在岗职工平均工资49223元标准计算，为49223元／年÷365天×30天=4050元，只能认定住院期间的误工费，原告主张按照l56天计算至定残日前一日，因无证据证实原告方冲富受伤后一直持续误工，不予支持，③护理费按一人计算，原告主张护理费按63.1元的标准计算符合有关规定，予以认可，护理费应为63.1元／天×30天=1893元，④原告要求赔偿交通费192元，但未提供证据证实，根据本案实际情况，只能酌情认定为100元。⑤住院伙食补助费每天按50元，只能按住院的30天计算，为1500元。⑥关于残疾赔偿金，原告伤残为九级，原告是农业人口，但在城镇居住满一年以上，其经常居住地和主要收入来源地均为城镇，根据最高人民法院（2005）民他字第25号，最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函“……虽然农村户口，但在城市经商、居住，其经常居住地和主要收入来源地均为城市，有关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算”的规定，以及最高人民法院法办（2011）442号《全国民事审判工作会议�要》“……残疾赔偿金或死亡赔偿金的计算标准，应根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地、主要收入来源等因素，确定应适用的标准。在计算被抚养人生活费时，如果受害人是农村居民但经常居住在城镇，且其被抚养人经常居住地也在城镇的，被抚养人生活费也应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算……”的规定，可按照上一年度城镇居民人均可支配收入的标准计算，2012年城镇居民家庭人均全年可支配收入21075元，残疾赔偿金为21075元／年×20年×20％＝84300元；⑦后期手术及治疗费鉴定为l0700元；③鉴定费1300元。上述各种费用合计l20865.95元，按照被告方应承当的比例，被告向老改、孙东旭、李清洪应承担96692.76元，原告在最后陈述时，要求除预付的l6000元以外，至少还要赔偿80000元，并未超过被告应当赔偿的数额，予以支持。原告方冲富撤回要求赔偿工钱的诉讼请求，符合法律规定，予以准许。据此，判决：一、由被告向老改、孙东旭、李清洪连带赔偿原告方冲富医药费、误工费、护理费、住院期间伙食补助费、残疾赔偿金、后期治疗费、鉴定费、交通费等各种损失共计80000元（不含向老改已预付的16000元），限判决生效后三十日内一次性付清。二、驳回原告方冲富的其他诉讼请求。案件受理费100元免收。
原审判决宣判后，向老改、孙东旭、李清洪均不服，分别向本院提起上诉，请求二审法院改判。向老改的上诉理由是，1、被上诉人方冲富系农村人口，应按农村居民收入计算残疾赔偿金和误工费。2、一审程序违法。被上诉人方冲富没有在举证期限内提交证人出庭作证申请，该证人证言不真实。3、一审判决责任分配不公平。被上诉人方冲富系成年人，自己不小心，未注意安�所致，应承担不少于50%的责任。一审只判他承担20%的责任显失公平。
上诉人孙东旭的上诉理由是，1、原判责任划分不清，导致将来执行依据不公正损害上诉人利益。2、一审判决认定事实错误。其一，上诉人在与李清洪签订施工合同时不可能知道李清洪的施工队有无资质。至于李清洪分包给向老改施工，向老改有无建筑资质，与上诉人无任何关系。孙东旭与李清洪签订的施工合同的安全部分应当有效力，不能适用《最高人民法院关于人身赔偿适用法律若干问题解释》第十一条，而应当适用有关民法规定的受益人应赔偿相应的数额。其二，一审判决计算误工费错误。其三，一审认定向老改每天支付方冲富160元无事实依据。3、上诉人是受益人，只能赔偿被上诉人5%的数额。
上诉人李清洪的上诉理由是，1、一审责任划分不清。上诉人李清洪与向老改口头约定，各自负责自己工人的安全，如出现安全事故，上诉人李清洪不负担任何安全事故责任。2、被上诉人方冲富的误工费只能按63.1元／天计算。3、一审认定向老改每天支付方冲富160元无事实依据。4、上诉人愿意接受赔偿被上诉人损失数额的5%。
被上诉人方冲富二审答辩称，一审判决正确，请二审法院维持原判。
经二审审理查明的本案事实与一审法院审理查明的一致，本院依法予以确认。
本院认为，本案双方争议的焦点是，1、上诉人向老改与被上诉人方冲富是否形成雇佣合同关系。2、上诉人孙东旭与上诉人李清洪应否承担本案连带赔偿责任。3、被上诉人方冲富的赔偿标准是否适用城镇居民标准计算。
本案上诉人向老改与被上诉人方冲富形成雇佣合同关系的事实，有双方当事人陈述及证人陈水昌证言在卷证实，能够证实上诉人向老改每天支付被上诉方冲富工钱160元，被上诉人方冲富到工地做支模事宜，该事实清楚，应予确认。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任”，第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。本案发包人孙东旭与分包人李清洪将房屋建筑工程发包或分包给他人建筑，应当知道房屋建筑工程事宜存在不安全因素，并将工程发包或分包给有建筑资质的人员承建，但上诉人孙东旭与上诉人李清洪未对承建人员是否具有建筑资质进行审查，将工程发包给没有相应资质的上诉人向老改承建有�错，应当与上诉人向老改承担连带赔偿责任。上诉人孙东旭与上诉人李清洪约定，若出现安全事故，上诉人孙东旭不承担责任，因该约定违反《中华人民共和国合同法》第五十三条的规定：“造成对方人身伤害的的免责条款无效”，故双方约定的免责条款无效，对双方无约束力。关于被上诉人方冲富的赔偿标准，被上诉人方冲富在城镇居住满一年以上，其经常居住地和主要收入来源地均为城镇，该事实有双方当事人申请的证人在庭审中所作的陈述证实，证言能够相互印证，一审按城镇居民计算被上诉人方冲富的赔偿费用正确，二审予以维持。被上诉人方冲富在做工过程中对自己的安全应尽到注意义务，因其疏于注意，致本案事故的发生亦有过错，可减轻三上诉人的赔偿责任，一审责任划分正确，二审予以维持。故，三上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。�上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费免予收取。
本判决为终审判决。
本判决送达双方当事人即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。
审判长 余 瑾
审判员 丁 红
审判员 孙靖然
二〇一四年六月十六日
书记员 张雪怡
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