山东省潍坊市奎文区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁0705刑初86号
公诉机关山东省潍坊市奎文区人民检察院。
被告人谭某，个体经营保健品店。2016年8月5日因涉嫌犯销售有毒、有害食品罪被取保候审。2017年3月21日被取保候审。
辩护人彭庆青，山东启蒙律师事务所律师。
山东省潍坊市奎文区人民检察院以奎检公刑诉（2017）87号起诉书指控被告人谭某犯销售有毒、有害食品罪，于2017年3月17日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。潍坊市奎文区人民检察院指派检察员王永靳出庭支持公诉，被告人谭某及其辩护人彭庆青均到庭参加诉讼。现已审理终结。
潍坊市奎文区人民检察院指控：
2016年6月至8月，被告人谭某在潍坊市奎文区虞河路其经营的保健品店内，购进“美国玛卡”、“老中医肾白金”、“鹿血片”、“一炮到天亮”、“蚁粒神”、“壮阳一号”、“金枪不倒”等保健食品并销售给他人。经鉴定，其店内查获的“美国玛卡”、“老中医肾白金”、“鹿血片”、“一炮到天亮”、“蚁粒神”、“壮阳一号”、“金枪不倒”中含有有毒、有害的非食品原料西地那非、他达拉非。
公诉机关当庭宣读了被告人供述、证人证言、书证、鉴定意见等证据，指控被告人谭某的行为构成销售有毒、有害食品罪，到案后如实供述犯罪事实，请求依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第六十七条第三款的规定处罚。
被告人谭某对指控事实及罪名无异议。
辩护人彭庆青的辩护观点是：本案关键证据之一“被害人陈述”与“辨认笔录”中“杨某”的签字笔力、笔顺、用笔习惯等明显不同，不能确定系同一人形成。其次卷宗中除杨某一人控告陈述外，无其他证据证实谭某存在销售情形，仅有谭某的单人供认，无法认定起诉书指控的事实。被告人谭某系小学文化，公安卷宗记录上无侦查人员阅读告知情况，对于讯问笔录记载是否充分阅知不能确定，其手写内容“以上笔录我看过与我说的相符”是否真实，需要侦查机关提供详实的完整录音录像予以确证。被告人谭某主观上为放任故意，归案后能如实供述，自愿认罪，认罪悔罪表现明显，无前科劣迹，家中幼女一人年仅10岁二人相依为命，需要照顾抚养，本案指控的“销售”，被告人谭某仅向特定人群出售，并未造成实际的危害后果，依法可从轻减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
2016年6月至8月，被告人谭某在潍坊市奎文区虞河路其经营的保健品店内，为谋取利益，非法购进“美国玛卡”、“老中医肾白金”、“鹿血片”、“一炮到天亮”、“蚁粒神”、“壮阳一号”、“金枪不倒”等保健食品并销售给他人获利。
2016年8月5日，公安机关根据群众举报，对被告人谭某经营的保健品店进行搜查，并查获保健品120盒。经鉴定，其店内被查获的“美国玛卡”、“老中医肾白金”、“鹿血片”、“一炮到天亮”、“蚁粒神”、“壮阳一号”、“金枪不倒”中含有有毒、有害的非食品原料西地那非、他达拉非。
上述事实，有经公诉机关当庭举证、质证并认证的下列证据予以证实：
（一）证人证言
杨某的证言，证实：2016年7月19日21时左右，其经过潍坊市奎文区虞河路北宫街路口北的一个无名保健品店时，想要买保健品，店里有个50岁的女子就从柜台后面的床上拿过来一个塑料袋让其选，其就选了鹿血片、金伟哥、金功夫牌老中医肾白金、小蜜蜂女性口服液、美国玛卡各一盒，付了340元就离开了，回家后服用了鹿血片、金伟哥和美国玛卡，但是没有作用。
（二）搜查笔录、辨认笔录
1、辨认笔录，证实：经杨某辨认出6号照片（即被告人谭某）系卖给其保健品的女子。
2、搜查笔录、并附现场照片，证实：2016年8月5日，公安机关搜查被告人谭某经营的位于潍坊市奎文区虞河路与北宫街路口北无名保健品店铺，并扣押涉案保健品。
（三）鉴定意见
潍坊海润华辰测试报告、潍坊市奎文区市场监督管理局出具的认定意见，证实：经检验，扣押谭某的“美国玛卡”、“老中医肾白金”、“鹿血片”、“一炮到天亮”、“蚁粒神”、“壮阳一号”、“金枪不倒”中含有大量西地那非、他达拉非，均不符合食品安全标准，属于有毒有害食品。
（四）书证
1、人口信息、查询记录，证实：被告人谭某系成年人，无违法犯罪记录
2、抓获经过，证实：2016年8月5日，被告人谭某在潍坊市奎文区虞河路与北宫街路口北无名保健品店内被抓获归案。
3、扣押决定书、扣押物品清单、接受证据清单及杨某所购买的保健品照片，证实：2016年8月5日，公安机关依法扣押被告人谭某经营的“美国玛卡”7盒、“老中医肾白金”17盒、“鹿血片”4盒、“一炮到天亮”27盒、“蚁粒神”27盒、“壮阳一号”18盒、“金枪不倒”20盒等保健片。接受证人杨某提交购买的“老中医肾白金”、“鹿血片”、“美国玛卡”等保健品一宗。
（五）被告人供述
被告人谭某供述：2016年6月其开始卖保健品。6月底的一天晚上，一个男子开车到其店里推销鹿血片、老中医肾白金等保健品，于是其就进了鹿血片、老中医肾白金、美国玛卡、阿根挺、硬十天、顶破天、一夜八次爽、金枪不倒、美国超硬999、定海神针、早草鹿鞭丸、一炮到天亮、蚁粒神、雄霸天下、金虫草、硬十八、强奸壹号、鹿茸肾宝、黄金玛卡和壮阳一号等保健品，一共花了1500元。
其将大包装拆开后，拿出一小盒摆在店里的柜子里，其它的都放在卧室里。其店内的鹿血片销售了约三小盒、老中医肾白金销售了约二小盒、美国玛卡销售了约一小盒，硬十天、顶破天、一夜八次爽、金枪不倒、美国超硬999、定海神针、早草鹿鞭丸、一炮到天亮、蚁粒神、雄霸天下、金虫草、硬十八、强奸壹号、鹿茸肾宝销售了约六十小盒，阿根挺销售了约三小盒。
鹿血片的进价是6元一小盒，销售价格是15-20元；老中医肾白金的进价是7.5元一小盒，销售价格是25元；美国玛卡和黄金玛卡的进价是12元一小盒，销售价格是25-30元；阿根挺和壮阳一号的进价是15元一小盒，销售价格是40-45元；硬十天、顶破天、一夜八次爽、金枪不倒、美国超硬999、定海神针、早草鹿鞭丸、一炮到天亮、蚁粒神、雄霸天下、金虫草、硬十八、强奸壹号和鹿茸肾宝都是5元一小盒，销售价格都是10-15元。都卖给了附近的居民，共挣了1000元左右。其于2009年12月离异，独自抚养一10岁女儿，现从事环卫工作。其父母已去世，其前夫系昌乐人，已多年失去联系。
本院认为，被告人谭某销售掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为构成销售有毒有害食品罪，应予刑罚。公诉机关指控犯罪事实及罪名成立。
针对辩护人辩称被害人陈述与辨认笔录中“杨某”的签字不能确定系同一人形成，且仅有被告人供述，无法认定指控事实的辩护观点。经查，根据侦查机关及本院的调查核实，证人杨某证言与辨认笔录中“杨某”的签字确系杨某本人签署，笔迹不同系因不同的书写习惯所致。对该证人证言及辨认笔录应予采纳。被告人谭某从非正常渠道低价购进保健品，对外非法销售牟利，且该保健品经鉴定含有国家食品药品监督管理总局《保健食品中可能非法添加的物质名单》中明确禁止非法添加的西地那非、他达拉非，印证其主观上对销售的有毒、有害食品可能会造成的严重后果持放任态度，属于间接故意，该罪名系行为犯而非结果犯，只要有销售行为即构成既遂。综合本案证据，可以认定被告人谭某的行为构成销售有毒、有害食品罪。对上述辩护观点，本院不予采纳。辩护人关于被告人谭某如实供述犯罪事实，自愿认罪的辩护观点，符合本案事实，本院予以采纳。
综上，被告人谭某到案后如实供述犯罪事实，积极认罪悔罪，犯罪情节相对较轻。鉴于被告人的实际家庭情况，其未成年女儿一直由其独自抚养，且无其他具有抚养义务的人可以托付，综合考虑被告人犯罪情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第七十二条之规定，判决如下：
一、被告人谭某犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期自本判决确定之日起计算；罚金已缴纳）。
二、禁止被告人谭某在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动（禁止令自本判决生效之日起执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省潍坊市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 罗卫琴
人民陪审员 韩爱民
人民陪审员 李学元
二〇一七年十月十九日
书 记 员 刘琳琳