河北省邯郸市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）冀04刑终120号
原公诉机关河北省大名县人民检察院。
上诉人（原审被告人）田某乙，农民，中共党员。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年10月1日被抓获，当日被刑事拘留，同年10月9日被逮捕。现羁押于大名县看守所。
辩护人郭培尧，河北中大同律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人田某甲。系本案被害人。
河北省大名县人民法院审理河北省大名县人民检察院指控原审被告人田某乙犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人田某甲提起附带民事诉讼一案，于2015年12月30日作出（2015）大少刑初字第42号刑事附带民事判决，认定被告人田某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月；被告人田某乙赔偿附带民事诉讼原告人田某甲经济损失人民币14645.11元。宣判后，就民事部分，原审附带民事诉讼原告人田某甲及原审被告人田某乙均未提出上诉，民事部分已发生法律效力。就刑事部分，原审被告人田某乙不服，以原判决量刑重为由，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2015年8月17日17时许，被告人田某乙及其家人在自家大门附近因故同本村田某丙、田某甲发生争执并引起打架，田某甲用拳打在田某乙的右眼上，后田某乙用铁锨将田某甲打伤。经大名县公安局物证鉴定室鉴定，田某甲的伤情为轻伤二级。
认定上述事实的证据有：
1、被害人田某甲陈述，因为刨树的事他弟弟田某丙和田某乙家产生矛盾，2015年8月17日下午17时左右，他听见田某乙家附近有人吵吵，他过去后看见弟弟田某丙在田某乙家大门外站着，他看到田某乙后就骂田某乙，田某乙就拿了一把铁锨出来，他上前夺田某乙手里的铁锨，田某乙就用手里的铁锨朝他肚子上捅了两三下，他继续上前夺铁锨，田某乙又用铁锨朝他胸部捅了一下，他回头准备拿砖砸田某乙，田某乙又用铁锨朝他头上拍了几下，然后铁锨把断了，他就上前同田某乙夺铁锨，但没有夺过来。
2、证人田某丙证言，2015年8月17日17时左右，因为刨树的事，他来到田某乙家大门外敲门，田某乙的妻子周某出来后和他吵骂起来，他骂不过周某，就用巴掌往她脸上打了一下，田某乙的二儿子田某戊用铁锨朝他头上拍了一下，然后他和周某互相用棍子朝对方头上摔了一下，田某戊同他拳打脚踢的互相打，在打的过程中，他听见他哥田某甲的声音，他跑到田某乙大门外，然后看见田某甲肚子上、胸上都流着血，田某乙在一旁拿着一把铁锨，田某乙的大儿子田某己也在一旁站着，事后田某甲告诉他是田某乙用铁锨将其捅伤的。
3、证人田某丁证言，2015年8月17日17时许，他在二哥田某乙家坐着喝水，听见门口有人踹门骂脏话，他二嫂周某就出去看，后来门口动静越来越大，他出去看见周某倒在门口地上被田某甲和田某丙打，他上前拉田某丙的左胳膊，田某丙拿了一块砖朝他头部左侧拍了一下，田某丙打他的时候田某甲往院里去了。然后他看到田某乙以及两个儿子田某己、田某戊从院里出来了，田某乙手里拿着一把铁锨和田某甲打，田某戊、田某己和田某丙打。后来听邻居说田某甲腹部受伤流血了，是田某乙用铁锨造成的。
4、证人周某证言，因为刨树的事，她家和田某丙产生纠纷，2015年8月17日下午17时左右，她和丈夫田某乙、大儿子田某己、二儿子田某戊、三弟田某丁在家，这时大门有被敲砸的声音，她就先出去了，打开大门见是田某丙手里拿着一根棍子，田某丙要进她家，她就将他往外推，田某丙让田某戊出去，她就同田某丙吵了起来，然后互相骂起来，田某丙骂不过她就朝她右脸上打了一巴掌，她接着骂田某丙，田某丙就朝她头上打了一棍子，她被打晕在地，什么也不知道了。
5、证人田某戊证言，2015年8月17日17时许，他和父亲田某乙、三叔田某丁、哥哥田某己在家呆着，听见大门口处有人踢门骂脏话，他母亲周某出去看是怎么回事，然后听见周某和人吵吵，到门口他看见田某丙在和周某吵吵还用拳头打她，然后他就和田某丙拳打脚踢的打起来。田某乙参与打架了，但具体怎么打的他没注意。
6、证人田某己证言，2015年8月17日下午17时许，他在家中听见田某丙在他家门外吵，他母亲周某出去看怎么回事，田某丙和周某越吵越凶，田某丙动手打了周某，田某戊就跑出去了，田某丙用木棍打在周某的头上，他就上前和田某丙打在一起。当时参与打架的有他、田某乙、田某戊、田某甲、田某丙，田某甲肚子流血了，周某头部受伤了。
7、证人田某庚证言，2015年8月17日17时左右，她从自家养鸡棚回家路过田某乙家，看见田某甲同田某乙互相用手抓打，田某乙手里拿着一把铁锨，田某甲的肚子上、前胸上流血了。田某丙和田某乙媳妇的头上也都流血了。
8、证人田某辛证言，2015年8月17日17时许，她在家听见街上有人吵吵，她出门看见二婶周某在自家门前面和田某丙在互相骂，然后厮打在了一块，被邻居拉开后，田某甲、田某壬、王某乙也过来了，田某乙、田某戊、田某己从家出来后就和田某甲、田某丙打起来了。周某头部流血了，田某甲腹部流血了。
9、证人王某甲证言，2015年8月17日下午17时左右，他媳妇打电话告诉他田某甲家和田某乙家在打架，他到现场后看见田某甲、田某丙在田某乙家门口站着，田某甲的肚子上流着血，田某丙的头部流血了，田某乙的媳妇在门口躺着头部流着血。
10、证人田某壬证言，2015年8月17日下午5点多，他看见田某乙家门口有不少人在打架，有他大儿子田某甲、二儿子田某丙、田某乙、田某丁、田某乙的两个儿子，田某甲正和田某乙在夺铁锨，他上前去夺铁锨但没有夺下来。
11、证人王某乙证言，2015年8月17日17时左右，她在田某乙家胡同口处听见二儿子田某丙在吵吵，过去后她看见田某甲在田某乙家门口西边胡同口处站着，上身全是血。
12、证人田某癸证言，2015年8月17日18时左右，他回家后发现父亲田某甲在田某乙家大门外站着，肚子上有伤口，胸上也有血，他二叔田某丙也在一旁站着头上流血了，田某甲告诉他是田某乙用铁锨将其打伤的。
13、证人田某子证言，2015年8月17日17时左右，田某戊给他打电话说田某丙找事让他过去，他到田某乙家后，双方已经不打了，田某甲和田某丙在田某乙家门口南边站着，田某甲左手胳膊上都是血，周某在大门前躺着头部流着血。
14、证人杨某甲证言，2015年8月17日17时许，她在本村牌坊那看见丈夫田某甲肚子上都是血，田某丙头上也有血，然后他让儿子田某癸开车送田某甲、田某丙去医院。她走到田某乙家门口时看见公公田某壬、婆婆王某乙都在现场，田某乙的媳妇在田某乙家门口躺着。
15、证人张某证言，2015年8月17日17时许，她听见田某乙家胡同内有人吵吵，她过去看见田某丙正在和田某乙的媳妇互相对骂，她就拉双方，她把孙子送回家，回来后看见田某甲肚子上都是血，田某乙的媳妇躺在地上。
16、证人刘某证言，2015年8月17日17时许，她正在家炒菜，听见街上有人吵吵她就出门看，见田某丙在田某乙家门口和田某乙媳妇吵吵，互相骂脏话，她劝了劝双方就回家炒菜了。
17、证人魏某证言，2015年8月17日17时左右，她在自家大门口坐着，听见有人骂的声音，她向东过去看见田某丙在田某乙大门外同田某乙媳妇对骂，她过去劝田某丙，然后她见田某乙拿着铁锨在其家院内站着，她劝不开就走了。
18、证人杨某乙证言，2015年8月17日17时许，她听见外面有人吵吵，出门后看见田某丙和周某在互相骂，她就拉双方，她怕吓到孩子就回家了。
19、被害人田某甲伤情照片、住院病历在卷佐证。
20、大名县公安局物证鉴定室关于田某甲的法医学人体损伤程度鉴定书，证明田某甲左胸和腹部创口长度分别为12.0cm、13.8cm，损伤程度评为轻伤二级。
21、大名县公安局物证鉴定室关于田某乙的法医学人体损伤程度鉴定书，证明田某乙右眼眶有3.5cm×2.3cm皮下出血，左肘关节背侧有4.0cm×2.3cm皮下出血伴0.8cm×0.6cm擦伤。
22、现场勘查笔录及照片在卷佐证。
23、彭家寨派出所民警王文强、王春堂出具的抓获证明记载，2015年10月1日10时许，该所接到邯郸市公安局指挥中心下达的警情指令，在复兴区绿树林枫小区有一名网上逃犯，其二人随即赶到，后经排查，在该小区14－4－601室将网上逃犯田某乙抓获并带回该所。
24、被告人田某乙供述，因为刨树的事他家和田某丙产生矛盾，2015年8月17日下午5点左右，田某丙敲开他家的门和他妻子周某发生争执，田某丙用棍子打他妻子，他二儿子田某戊也同田某丙打在一起，田某丙将他妻子打倒在他家大门口。田某甲冲他过来朝他眼上打了一拳，他就用铁锨往田某甲肚子上铲了一下，田某甲还往前来，他又用铁锨往田某甲肚子上铲了一下，田某甲还往前走，他就抡起铁锨往其前胸附近拍了两下，铁锨把被拍断了，他和田某甲、田某己、田某壬夺铁锨，后来就被人拉开了。
原审法院认为，被告人田某乙故意伤害他人身体致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。辩护人提出被害人有一定过错的辩护意见，经查，被害人田某甲先用拳打了被告人田某乙的右眼，然后被告人田某乙用铁锨将田某甲打伤，公诉机关当庭对该事实予以认可，对该辩护意见予以采纳。辩护人提出的被告人具有自首情节的辩护意见，经查不实，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，判决被告人田某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月。
上诉人（原审被告人）田某乙上诉及其辩护人辩护提出，本案系邻里纠纷引发，被害人有过错，田某乙有自首情节，原判决量刑重。
二审经审理查明的事实和证据同原判决一致，认定事实的证据均经一审庭审质证，本院予以确认。
上诉人（原审被告人）田某乙上诉及其辩护人辩护提出的田某乙有自首情节的意见，经查，彭家寨派出所民警王文强、王春堂出具的抓获证明记载，公安机关发现田某乙在复兴区绿树林枫小区后，到该小区排查，将其抓获，不存在田某乙投案自首的事实，故对该意见不予支持。
本院认为，上诉人（原审被告人）田某乙故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人（原审被告人）田某乙上诉及其辩护人辩护提出原判决量刑重的意见，经查，原判决对被害人存在过错的情节已给予认定，在量刑时综合全案的事实、情节、后果等，对田某乙判处有期徒刑一年四个月，并无不当，故对该上诉意见不予支持。原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，民事部分判赔合理。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨伟娟
审判员 李晓萍
审判员 闫 艳
二０一六年二月二日
书记员 赵洋洋