山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济民四终字第468号
上诉人（原审被告）安华农业保险股份有限公司济南中心支公司，住所地济南市。
法定代表人薛瑞，该公司总经理。
委托代理人徐鹏，男，生于1986年11月8日，汉族，该公司职员，住济南市。
被上诉人（原审原告）刘志香，女，生于1956年9月23日，汉族，济南市历城区艺美沙宣全福美发店保洁员，住济南市。
原审被告季德宝，男，生于1959年4月19日，汉族，济南火车站工人，住济南市。
原审被告季军，男，生于1983年1月8日，汉族，济南市槐荫区房管局职工，住济南市。
上诉人安华农业保险股份有限公司济南中心支公司（以下简称安华保险济南公司）因与被上诉人刘志香、原审被告季德宝、季军机动车交通事故责任纠纷一案，不服济南市市中区人民法院（2013）市民初字第3794号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定，2012年12月18日17时10分许，季德宝驾驶鲁AJ65**号小型轿车沿济南市英雄山路由北向南行驶至英雄山路134号对面时与由西向东步行的刘志香发生交通事故，致刘志香受伤。2013年1月27日，济南市公安局交通警察支队市中区大队作出济（市中）公交证字（2012）第00775号道路交通事故证明，该证明记载以下事实：现场位于市中区英雄山路134号对面，道路呈南北走向，南北是英雄山路，中心护栏隔离，东西方向施划有人行横道，沥青路面完好平直，干燥，视线良好。该路口属灯控路口，标线齐全。经询问季德宝称事发时是南北绿灯，东西方向是红灯，由北向南正常行驶，对方是闯红灯跑过马路；经询问刘志香称事发时是东西绿灯，南北是什么信号不知道，对方是什么信号由北向南行驶不知道。经调查访问，没有找到目击证人。现场没有交通警察指挥，也无有效的监控设施，无法查清谁违反交通信号造成该事故发生。该道路交通事故形成原因无法查清。
事故发生后，刘志香即到山东省警官总医院住院治疗，住院29天，2013年1月16日出院。期间，季德宝先后支付刘志香现金5万元。鲁AJ65**号车辆在安华保险济南公司投保交强险，交强险赔偿限额为122000元，其中医疗费赔偿限额为1万元，伤残死亡赔偿限额为11万元，财产损失赔偿限额为2000元，该次交通事故发生在交强险合同期间内。鲁AJ65**号车辆登记的所有权人是季军，刘志香及季军、季德宝均同意该事故引起的赔偿责任由季德宝承担，季军不承担责任。刘志香曾因该事故产生的损失向原审法院提起诉讼，原审法院经审理于2013年5月24日作出（2013）市民初字第1067号民事判决，判决安华保险济南公司赔偿刘志香医疗费1万元；季德宝赔偿刘志香医疗费2400.7元、住院伙食补助费870元，鉴于季德宝已经先行支付50000元，故判决不再另行支付，该判决认定了刘志香的误工时间为89天，住院29天需1人护理，但因刘志香主张的误工费、护理费、营养费证据不足，在该案中未予认定。上述判决已生效并已履行完毕。
当事人争议的焦点问题：刘志香主张的各项损失的数额及计算依据。1、刘志香主张护理费4873元，护理人员系刘志香丈夫郑善民，护理43天，按3400元／月计算。证据有：山东省警官总医院出院记录，证明刘志香住院时间为29天、出院后卧床休息两周；山东省警官总医院诊断证明，证明刘志香住院期间需要陪护。郑善民的工资条，证明郑善民2012年9、10、11三个月在济南市历城区艺美沙宣全福美发店月工资为3400元。季德宝、季军对此没有异议。安华保险济南公司对护理费有异议，认为根据（2013）市民初字第1067号民事判决认定的事实，护理期限应当为住院期间29天。对郑善民工资3400元／月有异议，刘志香提交的证据无法证明郑善民的实际工资，不予认可。2、刘志香主张误工费10200元，误工3个月，按3400元／月计算，证据为：山东省警官总医院出院记录，证明刘志香住院时间为29天，出院医嘱继续休息两个月，共计3个月；刘志香工资条，证明刘志香2012年9、10、11三个月在济南市历城区艺美沙宣全福美发店月工资为3400元。济南市历城区艺美沙宣全福美发店2014年2月8日出具的证明一份，证明刘志香在受伤治疗期间停发工资，期限为受伤治疗期间，自2012年12月18日至2014年2月8日。季德宝、季军对误工费无异议。安华保险济南公司认为，刘志香是否在济南市历城区艺美沙宣全福美发店上班无法证明。对工资条有异议，应提供其它证据相互印证。在确定刘志香在该单位上班后方予认可该误工期限。3、刘志香主张营养费5000元，系刘志香受伤期间其子郑岩刚购买相关营养品所产生的费用，没有证据提供。季德宝、季军认为，刘志香无法出具需要加强营养的医嘱及相关票据，不予认可。安华保险济南公司认为，刘志香未提供医疗机构关于其伤情需加强营养的证据，也未提供实际支出营养费的票据，不予认可。
原审法院认为，根据法律规定，行人、非机动车与机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超过责任限额的部分，由机动车一方承担责任。刘志香与季德宝之间的交通事故经公安交警部门作出事故证明，未能认定事故责任，按照道路交通安全法第七十六条的规定，季德宝不能证明作为行人的刘志香一方对于事故的发生存在过错，因此应由机动车一方的季德宝承担事故的全部责任。本案中刘志香的损失应由安华保险济南公司在交强险赔偿限额内予以赔偿，超出限额的部分由季德宝赔偿。关于刘志香因本次交通事故所产生的各项损失，逐项分析如下：（1）误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定；误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天；受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算。本案中，刘志香因事故受伤造成误工，对其住院29天及出院医嘱所记载的出院后休息2个月的误工时间予以认定。虽然刘志香提供了济南市历城区艺美沙宣全福美发店出具的工资条及证明，但该证明并未证实其确切的扣发工资数额，且出证单位系个体工商户，其业主并未出庭作证，该证据不足以证实其收入减少的事实。鉴于刘志香已经第二次起诉，为减少双方当事人不必要的诉累和损失，酌定其误工费参照2012年度山东省城镇居民人均可支配收入25755元计算89天为6279.99元。（2）护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定；护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案中，刘志香主张伤后需1人护理90天，但其并未就该主张提供有效证据予以证实，根据刘志香的实际情况，对其住院29天需要1人护理予以认定，刘志香主张的其他护理时间不予认定。本案中刘志香并未提供证据证实其护理人员收入减少的事实及减少的数额，鉴于刘志香已经第二次起诉，为减少双方当事人不必要的诉累和损失，酌定其护理费参照当地护工的劳动报酬标准每日80元计算，故认定刘志香的护理费为2320元。（3）营养费。根据有关法律规定，营养费根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，刘志香主张营养费未提供医疗机构关于其伤情确需加强特殊营养的证明也未提供其实际支出营养费的证据，故其主张营养费证据不足，不予认定。
关于安华保险济南公司在本案中的赔偿责任。认定的刘志香的误工费6279.99元、护理费2320元，应由安华保险济南公司在11万元死亡伤残赔偿限额内予以赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定判决：一、安华农业保险股份有限公司济南中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿刘志香误工费6279.99元、护理费2320元等合计8599.99元。二、驳回刘志香的其他诉讼请求。案件受理费150元，由季德宝负担。
上诉人安华保险济南公司不服原审判决上诉称：被上诉人刘志香已至退休年龄，无法证实是否工作，且被上诉人工作单位为个体经营，未提供营业执照、组织机构代码证相关证据，无法证明该单位是否存在。上诉人对每月误工费3400元也有异议，误工费有固定收入的应按照实际减少的收入计算。本案中，上诉人未提供工资扣发证明，无法证明其工资是否停发，无法计算具体数额。只有拼接式的工资条无法认定其真实性，且无任何其他证据佐证。济南市市中区人民法院（2013）市民初字第1067号判决已认定刘志香的误工费证据不足，理应不予支持，不应按照城镇居民标准再次计算误工费。请求依法改判。
被上诉人刘志香未作答辩。
原审被告季德宝、季军未作陈述。
经审理本院认定，原审认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为：被上诉人刘志香虽然已近六十岁，但并无证据证实其丧失劳动能力，且有“济南市历城区艺美沙宣全福美发店”提供证明证实刘志香在该店工作，故刘志香存在误工损失。刘志香为证实其误工损失，在一审期间提供工资扣发证明及工资条，但因证据存在瑕疵，一审法院并未采信，而是参照2012年度山东省城镇居民人均可支配收入标准计算的误工费，该标准通常低于受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资，被上诉人刘志香对此也未提出异议，故一审采信该标准计算误工费比较适当，应予以维持。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人安华农业保险股份有限公司济南中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周 明
审 判 员 王云春
代理审判员 曹 强
二〇一四年九月十八日
书 记 员 姜 梵