台州市椒江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）台椒刑初字第381号
公诉机关台州市椒江区人民检察院。
被告人徐建华（绰号“牛皮”），农民。2004年7月1日因寻衅滋事被台州市公安局椒江分局治安拘留五日；2007年7月24日因犯敲诈勒索罪、故意伤害罪、故意毁坏财物罪被判处执行有期徒刑六年，2011年1月31日释放。2014年10月23日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年11月28日经台州市椒江区人民检察院。
辩护人范宇聪，浙江巡天律师事务所律师。
周海龙，浙江利群律师事务所律师。
被告人倪某（绰号“矮卵胖”），农民。2007年7月24日因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑三年，2009年4月10日释放。2014年10月23日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年11月28日经台州市椒江区人民检察院。
辩护人陈明，浙江海贸律师事务所律师。
辩护人林扬杨，浙江平正律师事务所律师。
被告人颜某（绰号“小嫖”），农民。2006年11月17日因寻衅滋事被行政拘留十日。2014年10月23日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年11月28日经台州市椒江区人民检察院。
辩护人张秀红，台州市椒江区法律援助中心律师。
台州市椒江区人民检察院以台椒检公诉刑诉（2015）279号起诉书指控被告人徐建华、倪某、颜某犯开设赌场罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。台州市椒江区人民检察院指派检察员丁建华出庭支持公诉，上列被告人及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
台州市椒江区人民检察院指控，2014年9月中旬至2014年10月22日期间，被告人徐建华、倪某等人结伙，先后在台州市椒江区凤凰山庄棋牌室、椒江区机场路八方通投资公司开设麻将场头，召集徐某甲、徐某乙对、陈某、胡某等人参赌，从中抽头获利，期间，雇佣被告人颜某在赌场中记账，每天发其工资几百元不等，累计非法获利人民币50万元。颜某从中获利人民币8000元。
2014年10月22日，被告人徐建华、倪某、颜某在八方通投资公司内被抓获。
对指控的事实，公诉机关当庭宣读和出示了下列证据：1.立案决定书、调取证据清单、房屋租赁合同、工商企业信息查询、手机号码照片、户籍证明、情况说明、刑事判决书、罪犯档案材料等书证；2.证人徐某甲、徐某乙对、陈某、胡某、熊某、宁某、洪某的证言、公安侦查人员出具的抓获经过；3.被告人徐建华、倪某、颜某的供述与辩解；4.检查笔录、辨认笔录；5.讯问录像、手机通话详单。
公诉机关认为，被告人徐建华、倪某、颜某以营利为目的，结伙开设赌场聚众赌博，非法获利人民币50万元，情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人徐建华系累犯，应当从重处罚。被告人颜某系从犯，应当从轻或减轻处罚。请依法判处。
被告人徐建华对指控的基本事实和罪名无异议，但辩解非法获利仅2万余元，不是50万元，要求从宽处理，其辩护人辩称指控被告人徐建华犯开设赌场罪没有异议，但认定数额50万元证据不足，因各证据间自相矛盾，仅证明有开设赌场事实，但不能证明非法获利50万元，所以以当庭供述的数额认定为妥，被告人徐建华自愿认罪，请求酌情从轻处罚。被告人倪某对指控的基本事实和罪名无异议，但辩解自己原供述不是事实，非法获利仅2万余元，不是50万元，要求从宽处理，其辩护人辩称认定非法获利50万元证据不足，现有证据不足，以被告人倪某当庭供述数额20000余元认定为妥，倪某能当庭认罪，已退出违法所得，请求酌情从轻处罚。被告人颜某辩解原供述不对，实际数额自己不清楚，要求从轻处罚，其辩护人辩称指控非法获利50万元证据不足，被告人颜某系从犯，无前科，请求从轻处罚，适用缓刑。
经审理查明，2014年9月中旬，被告人徐建华、倪某等人结伙，先后在台州市椒江区凤凰山庄棋牌室开设赌场，以打麻将的方式进行赌博，从中抽头获利，雇佣被告人颜某在赌场中记账，每日给几百元，同年10月份的十四五日，徐建华、倪某等人将赌场转移至椒江区机场路八方通投资公司，召集徐某甲、徐某乙对、陈某、胡某等人参赌，同年10月22日该赌场被查获，当场抓获徐建华、倪某、颜某。期间，非法获利20000余元。颜某得款8000元。
本案在审理过程中，被告人徐建华、倪某、颜某退出违法所得20000元。
认定上述事实的证据，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.参赌人员徐某甲、徐某乙对、陈某、胡某的供述分别证实，被告人徐建华召集徐某甲、徐某乙对、陈某、胡某在其开设赌场赌博；
2.证人熊某、宁某的证言及辨认笔录分别证实，被告人徐建华、倪某等人于2014年9至10月份经常到凤凰山庄棋牌室开房间供他人打麻将，消费每次上千元不等；
3.房屋租赁合同、工商企业信息查询；
4.证人洪某的证言证实，被告人向其租得房屋；
5.抓获经过；
6.检查笔录、照片、辨认笔录；
7.通话详单；
8.讯问录像；
9.行政处罚决定书；
10.刑事判决书、罪犯档案材料确认，被告人徐建华、倪某曾故意犯罪被判处有期徒刑及释放时间；
11.被告人倪某、颜某的原供述。
本院认为，被告人徐建华、倪某、颜某以营利为目的，结伙开设赌场聚众赌博，非法获利20000余元，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关对上列被告人所指控的罪名成立，但指控获利50万元证据不足，不予支持。被告人徐建华、倪某在本案起主要作用，是主犯，应当按其所参与的全部犯罪处罚。被告人徐建华曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚的，是累犯，予以从重处罚，有劣迹，酌情予以从重处罚，有退出违法所得情节，当庭能认罪，酌情予以从轻处罚。被告人倪某有前科，酌情予以从重处罚，有退出违法所得情节，当庭能认罪，酌情予以从轻处罚。被告人颜某在本案中起辅助作用，是从犯，自愿认罪，已退出违法所得，予以从轻处罚，有劣迹，酌情予以从重处罚。被告人徐建华、倪某辩解非法获利仅2万余元，不是50万元，要求从宽处理，其辩护人辩称指控被告人徐建华、倪某犯罪数额50万元证据不足，应当以当庭供述的数额2万元认定为妥，被告人徐建华、倪某自愿认罪，已退出违法所得，请求酌情从轻处罚。审理认为，所辩属实，故对辩解和辩护意见予以采纳。被告人颜某要求从轻处罚，其辩护人辩称指控非法获利50万元证据不足，被告人颜某系从犯，无前科，请求从轻处罚，适用缓刑。审理认为，所辩属实，故对辩解和辩护意见予以采纳。究其犯罪情节和悔罪表现，宣告缓刑无再犯罪的危险，亦对所居住的社区无重大不良影响，故对被告人颜某予以适用缓刑。为了维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人徐建华犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币八万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一四年十月二十三日起至二○一六年一月二十二日止。罚金已缴纳）。
二、被告人倪某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币六万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一四年十月二十三日起至二○一五年十月二十二日止。罚金已缴纳）。
三、被告人颜某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（缓刑的考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
四、已退出的违法所得，计人民币二万元予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 方匡能
人民陪审员 周赵顺
人民陪审员 李恩言
二〇一五年六月十五日
书 记 员 周海燕
附件：
本案判决所依据的法律条文
中华人民共和国刑法
第三百零三条……
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所在居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；……违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。