潍坊市坊子区人民法院
民 事 判 决 书
（2011）坊民初字第158号
原告高香玲，居民。
委托代理人付水红，山东求是和信律师事务所律师。
被告潍坊七彩假日旅行社有限公司，住所地：潍坊市坊子区天润凤凰城小区1楼沿街房。
法定代表人王良志，该公司经理。
委托代理人杨景超，山东潍州律师事务所律师。
被告李双双，个体业主。
委托代理人郎玉平，山东英拓律师事务所律师。
委托代理人尹传亮，山东英拓律师事务所律师。
被告河北衡水盛通运输有限公司，住所地：河北省阜城县西环路。
第三人阳光财产保险股份有限公司潍坊中心支公司，住所地：潍坊市胜利东街与金马路交叉路口北海商务大厦4层。
法定代表人陈晓，该公司总经理。
委托代理人郝涛，阳光财产保险股份有限公司潍坊中心支公司职工。
原告高香玲与被告潍坊七彩假日旅行社有限公司、李双双、河北衡水盛通运输有限公司、第三人阳光财产保险股份有限公司潍坊中心支公司人身损害赔偿纠纷一案，本院于2011年1月11日立案受理后，依法组成合议庭，于2011年3月24日、2011年5月4日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人付水红、被告潍坊七彩假日旅行社有限公司的法定代表人王良志、委托代理人杨景超、被告李双双的委托代理人郎玉平、尹传亮、第三人阳光财产保险股份有限公司潍坊中心支公司的委托代理人郝涛到庭参加诉讼，被告河北衡水盛通运输有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告高香玲诉称，2010年7月12日原告及家人参加被告潍坊七彩假日旅行社有限公司组织的“北京四日游”旅游项目。7月18日从北京返回潍坊途中，被告的旅游车突然发生剧烈颠簸，致原告腰部受伤。后经潍坊医学院附属医院诊断为L3椎体压缩骨折、L3右侧横突骨折。原告住院治疗16天，发生医疗费近50000元。被告赔偿了部分医疗费，但现在原告一直不能正常活动。经法医鉴定原告的伤情已构成八级伤残，给原告造成极大的精神痛苦。请求依法判令三被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、××赔偿金等共计151276.88元，第三人阳光财产保险股份有限公司潍坊中心支公司在保险限额内承担赔偿责任。诉讼费由被告承担。
被告潍坊七彩假日旅行社有限公司辩称，1、原告起诉的主体错误，我单位不是本案的适格被告。原告起诉人身损害赔偿，适格被告应当是具体侵权的车辆，即具体的旅游辅助服务者；2、被告已与原告就本次纠纷达成和解并已履行，原告起诉无理。原告的儿子已与被告及车主代表达成特别约定书，并领取了赔偿款。特别约定书已经履行完毕，原告没有要求撤销或请求确认协议无效，因此被告再承担民事责任于法无据。综上，被告不应承担赔偿责任，请求依法驳回原告的诉讼请求。
被告李双双辩称，1、原告所受伤害并非是被告李双双所致，被告李双双对原告的伤害没有任何过错，从原告起诉内容看，其是在车辆颠簸时受伤，原告要求被告李双双承担赔偿责任没有依据；2、在事故发生后，原被告已经就赔偿事宜达成调解协议，由被告李双双以被告潍坊七彩假日旅行社有限公司的名义支付原告各项费用50000元，该事件已经处理完毕，原告再起诉主张权利，没有事实和法律依据。综上所述，请求驳回原告的诉讼请求。
被告河北衡水盛通运输有限公司未提供书面答辩。
第三人阳光财产保险股份有限公司潍坊中心支公司辩称，我方同意被告潍坊七彩假日旅行社有限公司的答辩意见，我公司只承担七彩假日旅行社在保险责任范围内的经济损失，不承担原告方其他无理的经济损失；2、我公司作为第三人出庭应诉，应先确认旅行社在我公司投保旅行社责任险属实，根据条款之规定，我公司赔偿因旅行社的责任造成的损失；因原告与旅行社已达成赔偿协议，我公司只在协议约定的50000元范围内承担赔偿责任；3、诉讼费我公司不承担。
经审理查明，2010年7月15日原告高香玲参加被告潍坊七彩假日旅行社有限公司组织的“北京四日游”。2010年7月18日因其乘坐的冀T×××××号旅游车在返回潍坊途中发生颠簸，导致原告腰部受伤，被送往潍坊医学院附属医院住院治疗，被诊断为L3椎体压缩骨折、L3右侧横突骨折、糖尿病。原告共计住院16天，花费医疗费41593.58元。2010年9月7日，原告之子王新利作为当事人代表与被告潍坊七彩假日旅行社有限公司的法定代表人王良志作为旅行社代表、车主代表王秀芹，在证明人李双双等人的见证下签订特别约定书，内容为：当事人高香玲于2010年7月18日从北京旅游返潍坊途中，因汽车（冀T×××××）在行驶过程中发生颠簸，致使本人腰部受伤，经住院治疗发生医疗费及其它费用43000元，加上后续治疗费（第二次手术治疗）10000元，合计53000元。当事人代表与旅行社代表及车主经三方协商，上述费用一次性付给当事人50000元整，付清钱款后，当事人将所发生费用发票、单据全部交给责任方。至此，双方解除责任，对此没有异议，互不追究，签字为据，本约定自签字之日起生效并具法律效力。庭审中原告认可被告潍坊七彩假日旅行社有限公司已按照约定支付了50000元。
另查明（一）庭审中被告潍坊七彩假日旅行社有限公司主张与被告李双双是合作关系，原告乘坐的冀T×××××号旅行车是被告李双双联系的，作为旅游辅助服务者，李双双应当与冀T×××××号车的登记车主河北衡水盛通运输有限公司承担相应的赔偿责任。被告李双双主张被告潍坊七彩假日旅行社有限公司支付给原告高香玲50000元是被告李双双以被告潍坊七彩假日旅行社有限公司的名义支付的，李双双在选用车辆过程中无过错，不应承担赔偿责任，要求原告返还50000元。
另查明（二）原告高香玲之伤情经潍坊医学院附属医院司法鉴定中心进行鉴定，结论为：被鉴定人高香玲的伤残等级为八级伤残。被鉴定人高香玲后续治疗费用约计人民币壹万圆左右或按照实际合理支出审查认定。被鉴定人高香玲住院期间需2人护理，出院后需1人护理2个月；后期取内固定物需住院20天左右，住院期间需2人护理，出院后不需护理。被鉴定人高香玲的××辅助器具费用建议按照实际支出审查认定。被鉴定人高香玲的误工时间建议自外伤发生之日始至此次鉴定之日止。
原告因伤造成的损失包括：伤残赔偿金119676元（按照山东省城镇居民标准计算，19946元×20年×30%）、护理费7727.04元（1800元／月÷30天×96天+54.64元×36天）、伙食补助费216元（6元×36天）、法医鉴定费1000元、交通费500元、精神损害抚慰金15000元，以上各项共计144119.04元。
另查明（三）2009年9月25日，被告潍坊七彩假日旅行社有限公司在第三人阳光财产保险股份有限公司潍坊中心支公司处投保了旅行社责任保险，保险期限自2009年9月25日至2010年9月29日，保险合同约定国内旅客每人赔偿限额200000元。第三人阳光财产保险股份有限公司潍坊中心支公司庭审中认可该赔偿限额包含医疗费、××赔偿金、交通费、护理费、误工费等赔偿项目但主张，保险公司应当在原、被告达成的特别约定50000元的范围内承担赔偿责任。
本院确认的上述事实，有原告提供的散客报名单复印件、病历复印件、李倩与刘京伟出具的证明复印件、居委会证明、司法鉴定书、鉴定费单据、政府批复、户口本、工资表、停发工资证明、被告潍坊七彩假日旅行社有限公司提供的特别约定书、保单、保费发票、被告李双双提供的行驶证复印件、驾驶证复印件、上岗证复印件、身份证复印件及当事人的陈述在案为证，经庭审质证，本院审查，足以认定。
本院认为，（一）关于赔偿责任的承担。原、被告在签订特别约定书后，被告潍坊七彩假日旅行社有限公司虽以自己的名义赔偿了原告高香玲全部医疗费及后续治疗费，共计50000元。但原告并未在特别约定书中对未得到赔偿的部分放弃自己的权利，且庭审中原告也未向被告主张已得到赔偿的医疗费和后续治疗费。依据《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条第一款“旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持”的规定，被告潍坊七彩假日旅行社有限公司作为旅游经营者应当对原告在旅行过程中尽到安全保障义务，因被告潍坊七彩假日旅行社有限公司未尽上述义务导致原告腰部受伤，被告潍坊七彩假日旅行社有限公司应当对原告的损失承担相应的赔偿责任。被告李双双、河北衡水盛通运输有限公司作为为原告参加的“北京四日游”实际提供交通服务的旅游辅助服务者，其与被告潍坊七彩假日旅行社有限公司系服务合同关系，他们之间对损害赔偿的分担可另行解决。被告李双双要求原告返还已赔偿的50000元于法无据，不予支持。
依据《旅行社责任保险管理办法》第二十条第三款“旅行社对旅游者、导游或者领队人员应负的赔偿责任确定的，根据旅行社的请求，保险公司应当直接向受害的旅游者、导游或者领队人员赔偿保险金。旅行社怠于请求的，受害的旅游者、导游或者领队人员有权就其应获赔偿部分直接向保险公司请求赔偿保险金”的规定，结合被告潍坊七彩假日旅行社有限公司与第三人阳光财产保险股份有限公司潍坊中心支公司签订的旅行社责任保险合同的约定，原告因伤造成的伤残赔偿金119676元、护理费7727.04元、伙食补助费216元、交通费500元、精神损害抚慰金15000元，共计143119.04元均在第三人承保的旅行社责任保险赔偿限额范围内，应当由第三人阳光财产保险股份有限公司潍坊中心支公司向原告直接承担相应的赔付责任。原告除第三人赔付的部分，其余损失包括法医鉴定费1000元，应当由三被告承担连带赔偿责任。
（二）关于原告主张的误工费损失。因原告在受伤时已年满60周岁，达到法定退休年龄，原告未举证证明其存在法定的误工损失，因此对原告主张的误工费依法不予支持。原告主张的伤残赔偿金、护理费、伙食补助费、交通费、精神损害抚慰金均较合理，依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条、第五条、第七条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《旅行社责任保险管理办法》第二十条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，判决如下：
一、第三人阳光财产保险股份有限公司潍坊中心支公司给付原告高香玲因旅游致伤造成的损失共计143119.04元，于本判决生效后十日内付清；
二、被告潍坊七彩假日旅行社有限公司赔偿原告高香玲因旅游致伤造成的法医鉴定费损失1000元，于本判决生效后十日内付清；
三、驳回原告高香玲的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3326元，由原告高香玲负担166元，由被告潍坊七彩假日旅行社有限公司负担3160元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉案件受理费3326元，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。
审 判 长 田 静
代理审判员 王锦凤
代理审判员 姜玉洁
二〇一一年七月二十六日
书 记 员 辛宛玲
法律条文释明
1、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
2、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、××者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
3、《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第三条因旅游经营者方面的同一原因造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者选择要求旅游经营者承担违约责任或者侵权责任的，人民法院应当根据当事人选择的案由进行审理。
4、《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第五条旅游经营者已投保责任险，旅游者因保险责任事故仅起诉旅游经营者的，人民法院可以应当事人的请求将保险公司列为第三人。
5、《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条第一款旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。
6、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
7、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最后三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
8、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活能力时止，受害人因××不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康等状况等因素确定合理的护理期限，最长不超过二十年。
9、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，交通费应当以正式票据为准凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
10、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准予以确定。
11、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条××赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。
12、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱的义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。其他义务的，应当支付迟延履行金。
13、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
14、《旅行社责任保险管理办法》第二十条第三款旅行社对旅游者、导游或者领队人员应负的赔偿责任确定的，根据旅行社的请求，保险公司应当直接向受害的旅游者、导游或者领队人员赔偿保险金。旅行社怠于请求的，受害的旅游者、导游或者领队人员有权就其应获赔偿部分直接向保险公司请求赔偿保险金。