江苏省沛县人民法院民 事 判 决 书（2013）沛朱民初字第0242号原告（反诉被告）徐州皇甫建筑装饰工程有限公司被告（反诉原告）沛县紫元海参馆有限公司原告徐州皇甫建筑装饰工程有限公司（以下简称皇甫公司）诉被告沛县紫元海参馆有限公司（以下简称紫元公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2013年11月7日受理后，依法组成合议庭，于2013年12月20日、2014年2月28日公开开庭进行了审理。原告皇甫公司的委托代理人张健男、王进，被告紫元公司的委托代理人彭文东、孙守明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告皇甫公司诉称，2012年4月23日，原告同被告就位于沛县温州商贸城东南角的聚福楼大酒店（后改为紫元公司）装修工程签订了装饰工程施工合同。原告以暂定价100万元承接了被告的酒店装修，承包方式为包工包料。合同签订时，原告一并提交了分部分项工程清单与计价表，该计价表作为合同附件由被告盖章确认作为计算工程款的依据。在工程施工过程中，应被告的要求对部分设计作了变更并增加了部分工程量，对于变更部分，被告均签字进行了确认。工程施工过程中，被告已支付工程款95万元。工程结束后，原告将决算资料一并提交给了被告，并要求计算工程尾款，被告将原告承接的工程投入了使用。但是，关于工程尾款结算问题，被告一直以正在进行单方审计为理由拖延支付，也没有任何审计结论。请求法院判令被告立即支付拖欠原告的工程款466673.64元、滞纳金511007元（466673.64元×3‰×365天（2012年7月25日-2013年7月25日）］，合计977680.64元。被告紫元公司辩称，按合同约定工程价款为100万元，被告已给付109.23万元，按合同约定应扣留5%的质保金，不同意再给付原告工程款。反诉原告紫元公司诉称，2012年4月23日，反诉人与被反诉人签订了建筑装饰工程施工合同，合同约定了总价款100万元，开工日期为2012年4月24日，竣工日期为2012年6月12日。合同第九条第二项约定：“由于乙方的原因，逾期竣工，每逾期一天乙方支付甲方违约金2000元，甲方要求提前竣工，除支付赶工措施费外，每提前一天，甲方支付乙方2000元，作为奖励。”2012年6月14日，合同竣工日期到期后，被反诉人申请延期交付，反诉人同意将工期延长至2012年6月25日。但是被反诉人一直到2012年9月17日才交工。延误工期三个月，按照合同约定应承担违约金18万元（2012年7、8、9三个月，2000元／天×90天）；被反诉人的延期交工，给反诉人造成三个月的房屋租金损失69000元（2012年7、8、9三个月，2.3万元／月×3个月），人工工资237370元。综上所述，被反诉人应承担违约金18万元，并赔偿反诉人的经济损失306370元，合计486370元。反诉被告皇甫公司辩称，因工程量存在变更，工期延长导致延期交付，是经反诉人同意的，因此不存在该项违约；反诉人要求的房屋租金损失，该损失与反诉被告无关；反诉原告的人工工资损失，该项损失与反诉被告无关，不属于合同约定的内容，与本案不属同一法律关系，其请求不成立。经审理查明：2012年4月23日，沛县紫元餐饮有限公司（甲方，后更名为沛县紫元海参馆有限公司）与皇甫公司（乙方）签订建筑装饰工程施工合同，合同约定：工程名称：聚福楼大酒店（1.1）。工程地点：沛县温州商贸城东南角C广场A31幢（1.2）。承包范围：酒店室内外装饰（1.3）。承包方式：包工包料（1.4）。工期：本工程自2012年4月24日开工，于2012年6月12日竣工（1.5）。合同价款：壹佰万元整（暂定价、1.7）。工程竣工后，乙方应通知甲方验收，甲方自接到验收通知日内组织验收，并办理验收、移交手续。如甲方在规定时间内未组织验收，需及时通知乙方，另定验收日期。但甲方应承认竣工日期，并承担乙方的看管费用和相关费用（5.6）。本合同生效后，甲方首付20万元；工程完成50%，付30万元；工程完成70%，付20万元；工程完工后，付25万元；余款5万元作为质保金，无质量问题，一年后付清（6.2）。工程竣工验收后，乙方提出工程结算并将有关资料送交甲方，甲方自接到上述资料30天内审查完毕，到期未提出异议，视为同意，并在30天内，结清尾款（6.3）。由于甲方原因导致延期开工或中途停工，甲方应补偿乙方因停工、窝工所造成的损失，每停工或窝工一天，甲方支付乙方2000元；甲方不按合同的约定拨付款，每拖期一天，按付款额的3‰支付滞纳金（9.1）。由于乙方原因，逾期竣工，每逾期一天，乙方支付甲方2000元违约金；甲方要求提前竣工，除支付措施费外，每提前一天，甲方支付乙方2000元，作为奖励（9.2）。为办理验收手续，甲方提前使用或擅自动用，造成损失由甲方负责（9.7）。工程款项中伍万元整作为3楼至5楼五个大包墙面造型费用等内容。同日，原被告签订补充协议，协议约定：工程量按实计算，工程价格最终根据市场价按实结算，多退少补。人工费、安装费等各类收费执行江苏省现行装饰工程定额标准。所用主材由甲方提供，或由甲乙双方共同询价并签字确认（作为结算依据）。所有增减工程，乙方均需事先通知甲方，经甲方签字认可后方可施工等内容。施工过程中，原被告对部分工程项目进行了变更。被告同意原告将工期顺延至2012年7月22日。原告主张，涉案工程于2012年7月20日交付给被告，被告主张2012年9月17日交付给被告，原告提供的证据为贾雪萍、魏芳芳的书面证言，被告对贾雪萍、魏芳芳的证言的真实性有异议，贾雪萍、魏芳芳未出庭作证。2012年11月16日，原被告对工程量进行了确认。2012年11月23日，原告向被告邮寄了关于沛县紫元海参大酒店装修工程总价为1416673.64元结算资料1套，被告于2012年11月25日签收。2012年4月24日至2012年11月30日，原告共收到被告款项计98.83万元。原告主张：2012年8月7日收到的3.21万元（1笔8300元、1笔23800元）是陈飞安排购买玻璃壁画的费用，未计算在原告计算的工程造价费用内；另外其中还有陈飞安排另外一个饭店的设计费用3万元（后来没有施工）亦应在已付的工程款中扣除；原告收到被告涉案工程款为92.62万元。被告认为，对购买玻璃壁画的费用3.21万元，不应单独计算，应计算在双方约定的工程造价100万元内。对设计费用3万元被告不予认可，原告仅提供与陈飞的手机通话录音，被告认为该3万元应作为涉案工程的工程款。被告认为除原告收到的款项外，2012年4月25日电汇给原告的10万元，应抵作工程款，原告不予认可；被告提供的2012年4月24日原告出具的20万元的收据上记载现金10万元、电汇10万元，但没有提供电汇的证据。另有1笔，罗真收到的4000元，也应抵作工程款，罗真出具的收条内容为“今收到紫元海参酒店装修水电工程款4000元，张经理请陈总安排付此款。大写：肆仟元正2012年8月10日罗真”，原告不予认可。2013年7月12日，被告向原告邮寄了《关于沛县紫元酒店装修维保的函》。2013年7月18日，因原告装修存在的问题将1辆轿车砸坏，被告向沛县公安局经济开发区派出所报警。2013年7月23日，被告再次向原告发函要求原告来处理，原告均未来。上述事实，有原被告的陈述，经庭审质证的下列证据：1、原被告签订的建筑装饰工程施工合同及补充协议。2、工程变更单。3、工期顺延单。4、工程量计算表。5、装修公司存在问题清单。6、原告制作的结算总价及申通快递详情单。7、原告出具的收据。8、关于沛县紫元饭店装修维保的函、全球邮政特快专递及发票、照片、沛县公安局出具的接警记录等证据予以证实，本院予以确认。本院认为，原被告签订的建筑装饰工程施工合同及补充协议合法有效，均应按合同约定各自履行义务。关于涉案工程双方约定的竣工日期的确定问题。被告主张其同意原告延期至2012年6月25日，但原告提供的经被告方签字的工期顺延单载明：“乙方已向甲方保证在7月22日前工程交付使用，如果7月22日还不能完工的，甲方可以按7月22日以后每日罚款2000元计算”，故应以2012年7月22日作为双方约定的涉案工程竣工交付使用日期。关于涉案工程的实际竣工日期的确定问题。原告主张涉案工程于2012年7月20日交付被告。被告主张涉案工程原告于2012年9月17日竣工交付，并提供了双方签字的装修公司存在问题的清单。合同约定工程竣工后，原告应通知被告验收，故对于涉案工程的竣工日期应由原告承担举证责任。原告提供的证据为贾雪萍、魏芳芳的书面证言，被告对该证据的真实性有异议，且贾雪萍、魏芳芳未出庭，因此对贾雪萍、魏芳芳的书面证言的真实性不予确认，原告提供的证据不足以证实其主张，故应以被告主张的日期即2012年9月17日作为涉案工程的竣工日期。关于涉案工程的工程款确定问题。合同约定的工程款100万元系暂定价，施工过程中双方对工程项目进行了变更，故应以原告实际施工的工程量确定工程造价。合同6.3约定：“工程竣工验收后，乙方提出工程结算并将有关资料送交甲方，甲方自接到上述资料30天内审查完毕，到期未提出异议，视为同意，并在30天内，结清尾款”。原告于2012年11月23日向被告邮寄了涉案工程造价的相关材料，被告于2012年11月25日收到，被告未提供有异议的证据，故应以原告计算的工程造价1416673.64元确定。关于被告已付工程款数额的确定问题。原被告无异议的93.62万元，本院予以确认。被告2012年8月7日付给原告的3.21万元，被告提供的收据上用途栏载明“陈总指示购买玻璃壁画”；另外原告计算的涉案工程造价上亦未包括该款，因此不应从原告的结算总价1416673.64元中扣减。被告主张的罗真收到的4000元，原告不予认可，被告亦未提供原告授权罗真代领工程款的委托书，故该款不应从原告的结算总价1416673.64元中扣减。被告主张的2012年4月25日电汇给原告的10万元，被告提供的原告2012年4月24日的收据上载明“其中现金10万元、电汇10万元”，但被告没有提供电汇10万元的证据，因此应认定被告2012年4月25日电汇给原告的10万元为2012年4月24日给付原告20万元中的10万元。原告主张收到的款项中的3万元系陈飞安排另外一个饭店的装修装饰的设计费用3万元，被告不予认可，原告提供的证据系与陈飞的手机通话录音，但在原告出具的收据的用途栏均没有该笔款，故仅凭原告提供的与陈飞的手机通话录音不能确认原告的该项主张；如原告认为被告应给付原告该笔款项，原告可另行主张权利。综上，本院确认原告已收到被告的工程款为95.62万元。被告尚欠原告的工程款为460473.64元（1416673.64元-95.62万元）。关于质保金的数额及应否支付问题。根据本院确定的工程造价数额及合同约定，质保金为70833.68元（1416673.64×5%），因原告装饰装修的工程在质保期内存在质量问题，原告未及时解决质量问题，故原告要求被告支付质保金的请求本院不予支持。关于原被告的违约责任问题。根据本院查明的事实，原告应于2012年7月22日将涉案工程交付给被告，原告实际交付日期为2012年9月17日，原告存在违约，依法应承担违约责任，给付被告违约金114000元［57天（2012年7月23日-2012年9月17日）×2000元／天］。被告反诉原告要求原告赔偿其他损失无合同依据，本院不予支持。2012年11月23日，原告向被告邮寄了结算总价及相关资料，被告于2012年11月25日收到，根据合同约定，被告应于2013年1月24日前付清除质保金外的工程款，自2013年1月25日开始计算滞纳金，计算至原告主张的2013年7月25日止；计算滞纳金的基数为389639.96元［结算总价1416673.64元-已付工程款95.62万元-质保金70833.68元（1416673.64元×5%）］。计算标准问题，被告主张约定的滞纳金过高，请求法院依法确定，本院依据相关规定，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.3倍予以计算。原告主张的滞纳金依法计算为14816.06元。综上，依照《中华人民共和国》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百八十六条，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第十七条、第十八条、第二十条之规定，判决如下：一、被告沛县紫元海参馆有限公司给付原告徐州皇甫建筑装饰工程有限公司工程款389639.96元、滞纳金14816.06元，合计404456.02元；反诉被告徐州皇甫建筑装饰工程有限公司给付反诉原告沛县紫元海参馆有限公司违约金114000元；相抵后，被告沛县紫元海参馆有限公司再给付原告徐州皇甫建筑装饰工程有限公司工程款、滞纳金计290456.02元，于本判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告徐州皇甫建筑装饰工程有限公司及反诉原告沛县紫元海参馆有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费13577元，反诉案件受理费4298元，合计17875元，由原告徐州皇甫建筑装饰工程有限公司负担8967元，被告沛县紫元海参馆有限公司负担8908元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  周长民人民陪审员  陈 亭人民陪审员  郭世平二〇一四年五月五日书 记 员  杜文杰本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》：第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》：第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》：第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。第二十条当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。法律文书执行提示1、法律文书生效后，义务人应当自觉履行。义务人履行金钱等给付义务的，可以直接交付权利人，也可以直接或通过银行转账方式交付本院，办理款物交接手续。本院开户名称：沛县人民法院。开户行：中国邮政储蓄银行沛县香城路支行。账号：1＊＊＊＊＊＊＊＊********。2、生效法律文书确定的履行期限届满后，义务人未履行义务的，权利人有权申请法院执行。申请执行的期间为二年，从法律文书规定的履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行时效的中止、中断，适用法律关于诉讼时效中止、中断的规定。3、申请执行人应配合法院执行，积极提供被执行人的下落和财产线索。根据法律规定，当被执行人除其本人及其所扶养家属的生活必需品外，无其他可供执行的财产，申请执行人又提供不出被执行人的到期债权、预期收益等可供执行财产线索时，申请执行人将承担执行不了的法律后果。4、人民法院在执行中，可依法对被执行人的财产采取查封、冻结、扣划、拍卖、变卖等措施。被执行人拒不申报或隐报财产、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，致使判决、裁定无法执行的；隐匿、转移、变卖、毁损已被法院查封、扣押、冻结的财产；妨害执行人员执行的，人民法院将依法对被执行人或者有关人员予以罚款、拘留；情节严重的，依法追究刑事责任。