杭州市西湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）杭西民初字第420号
原告：陈军初。
委托代理人：周成舜。
被告：杨志强。
被告：金宝林。
被告：中国人民财产保险股份有限公司临海支公司。
代表人：裴斌。
委托代理人：孙林剑。
委托代理人：李昌华。
原告陈军初诉被告杨志强、金宝林、中国人民财产保险股份有限公司临海支公司（以下简称人保临海支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年2月6日立案受理后，依法由代理审判员张杨清适用简易程序进行审理，于2013年5月3日第一次公开开庭进行审理，原告陈军初及其委托代理人周成舜、被告人保临海支公司的委托代理人孙林剑到庭参加诉讼，被告杨志强、金宝林经本院合法传唤未到庭；于2013年6月27日第二次公开开庭进行审理，原告陈军初的委托代理人周成舜到庭参加诉讼，被告杨志强、金宝林、人保临海支公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告诉称，2011年1月21日，被告杨志强驾驶属被告金宝林所有的牌号为浙J×××××号车辆，在杭州市天目山路由东向西行驶至杭州市玉古路口向南左转弯时，与原告骑行的电动自行车发生碰撞，造成原告受伤、车辆损坏。事故发生后，原告被送至杭州市中医院治疗。本起交通事故，经交警部门认定，原告负次要责任，被告杨志强负主要责任。浙J×××××号车辆在被告人保临海支公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和机动车第三者责任保险（以下简称商业三者险）。现原告诉请法院判令：1、被告杨志强、金宝林支付原告医疗费57447.35元、误工费35280元、住院伙食费5650元、护理费14700元、营养费4500元、残疾赔偿金118772.30元（其中被抚养人生活费56830.30元）、鉴定费1840元、交通费600元、精神抚慰金5000元（在交强险内优先赔付）、财产损失600元，共计244389.65元，扣除被告杨志强已支付的医疗费30000元，并按90%责任分摊后被告杨志强、金宝林应承担205150.69元；2、由被告人保临海支公司在交强险及商业三者险范围内承担上述费用；3、被告杨志强、金宝林承担本案诉讼费用。
被告杨志强未到庭，亦未提交书面答辩状。
被告金宝林未到庭，庭前提交书面答辩状称：对事故发生经过及责任认定没有异议；肇事车辆在被告人保临海支公司处投保了交强险，事故发生时值保险期限内，其它同保险公司意见。
被告人保临海支公司辩称：对交通事故发生经过没有异议，但对交警部门作出的责任认定有异议，认为原告的行为是导致事故发生的主要原因，应由原告承担全部责任或按主要责任承担70%的责任；肇事车辆在被告人保临海支公司处投保了交强险，根据法院认定的原告过错责任在交强险分项限额赔偿范围内承担责任；医疗费总费用57447.35元无异议，但应扣除非医保用药等费用10115.12元；住院伙食补助费按每天按照30元每天的标准计算一百一十二天为3360元；原告伤情经住院治疗已基本康复，无需营养支持，即使要承担营养费也不应超过500元；原告系农业家庭户口，其提供的证据不能证明原告在杭经营水产品的事实，不符合农业户口按照城镇居民的赔偿的标准，故应按农村居民标准计算为26142元；原告虽系十级伤残，但已基本治愈，对其今后的生活收入没有明显影响，故无需涉及被抚养人生活费，即使赔偿也应按照农村居民年标准计算为17801.4元［（9644元／年＊18年÷2人＋9644元／年＊19年÷2）＊10%］；交通费无票据，不予承担；误工费按每天98元的标准计算二百七十天为26460元；对住院期间一百一十二天的护理时间无异议，护理费按每天98元的标准计算为10976元，对出院后的护理期间三十八天不予认可，即使出院后需护理也应按部分护理每天49元的标准计算为1862元，合计12838元；考虑到原告病情已基本治愈、伤残等级较低，并结合其在事故中的重大过错，希望法院对精神抚慰金的主张不予支持，即使赔偿也不应超过1000元；鉴定费属间接损失，不予承担；原告车辆损失未经定损，且其提供的证据不足以证明该损失，不予承担；根据《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》约定，商业三者险争议解决方式为仲裁，故不同意商业三者险在本案中一并处理。
原告为证明其主张，提交以下证据材料：
1、事故认定书一份，证明事故发生经过及原告受伤的事实；
2、病历一组，证明原告受伤情况及治疗情况；
3、医疗费发票及费用清单各一组，证明原告已支付医疗费的事实；
4、鉴定报告及发票各一份，证明原告伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限以及鉴定费用等事实；
5、营业房租赁合同、暂住证、证明（加盖杭州近江水产农副产品综合市场公章）各一份，证明原告长期在杭居住经商的事实；
6、离婚民事调解书、户口本各一份，证明原告女儿的身份信息；
7、证明（一份加盖杭州市公安局上城区分局望江派出所公章，一份加盖杭州近江水产农副产品综合市场公章）两份，证明原告在事故前一年以上居住在杭州且在杭州经商的事实；
8、证明（加盖温岭市公安局箬横派出所公章和温岭市箬横镇桥下村村民委员会公章）一份，证明原告父母的身份信息；
9、证明（加盖杭州近江水产农副产品综合市场）一份、暂住证四份，证明被抚养人陈世荣、王云英的被抚养人生活费应按城镇标准计算；
10、修理费发票一份，证明原告因修理电动车所支出的费用。
11、医疗费发票一份，证明原告首次住院花费医疗费的事实。
被告杨志强、金宝林未提交证据。
被告人保临海支公司为证明其主张，提交以下证据材料：
1、机动车保险报案记录一份，证明浙J×××××号车辆在被告人保临海支公司投保了商业三者险并约定争议解决方式为仲裁，被告人保临海支公司不同意商业三者险在本案中一并处理；
2、交强险及商业三者险保险条款各一份，证明被告人保临海支公司根据条款规定不承担非医保用药费用、诉讼费、鉴定费等间接损失。
原告提交的证据材料1-10，经被告人保临海支公司当庭质证，被告人保临海支公司对证据1真实性无异议，但认为根据事故发生经过，原告在本次事故中存在重大过错，应当承担事故的全部责任或主要责任；对证据2三性均无异议；对证据3真实性无异议，但认为应扣除不合理医疗费及非医保类用药费用，对首次住院费如有发票则无异议，若无发票则不能证明原告已实际支付；对证据4中鉴定报告的真实性无异议，但对鉴定结论部分有异议，认为误工时间应为二百七十天，护理时间为一百一十二天，对鉴定费发票真实性无异议，但认为属间接损失不予理赔；对证据5中租赁合同三性均有异议，该证据显示原告承租时间为2011年1月1日至2012年12月31日止，对两份暂住证的真实性无异议，但显示暂住时间分别为2008年的4月30日至2009年4月30日及2010年9月16日至2011年9月16日，不能证明事故发生时原告已连续在杭居住满一年，对证明的三性均有异议，缺少证明单位负责人签名，且该单位不具有出具原告工作的相关资格，从内容看也不能真实地反应原告的实际工作情况，合同载明租赁期限等与暂住证、证明间存在矛盾；对证据6真实性无异议，但约定的抚养费标准已超过农村居民消费性支出标准，且该约定对第三人无约束力；对证据7三性均有异议，认为该证据就居住时间、经营情况等方面与证据5存在矛盾；对证据8三性均无异议；对证据9中暂住证的真实性无异议，但被抚养人王云英的暂住期限为2008年4月30日至2009年4月30日，不能证明2011年事故发生时王云英实际居住在城市，对证明的三性性有异议，“杭州近江水产农副产品综合市场”没有出具该证明的资格，不能证明陈世荣和王云英的实际工作情况；对证据10真实性无异议，但该票据出具时间为2013年4月16日，对其与2011年事故关联性有异议，且无未定损依据，不予认可。原告提交的证据11，被告人保临海支公司虽未到庭质证，但提前提交书面质证意见，表示对证据11的三性无异议，但认为理赔时应扣除不属于国家基本医疗保险的医疗费10115.12元。
被告人保临海支公司提交的证据材料，经原告当庭质证，原告对证据1的真实性无异议，但对关联性有异议，争议解决方式的约定系被告金宝林与被告人保临海支公司间的约定，要求依法将商业三者险在本案中一并处理；对证据2三性均无异议，对证明对象有异议，该证据未就鉴定费承担做明确约定，应由被告人保临海支公司在交强险内不分项先行支付。
根据当事人对证据的质证意见及证据间的相互关系，本院作如下认证：
被告杨志强、金宝林未到庭，即视为放弃对证据的质证权。原告提交的证据2，被告人保临海支公司无异议，本院审查具有真实性、合法性、关联性，故予以认定。原告提交的证据1、4系原件，被告人保临海支公司虽提出异议，但其提交的证据不足以否定其真实性、合法性、关联性，故本院予以认定。原告提交的证据2、11系原件，故本院予以认定。原告提交的证据5、7，可以认定原告在事故发生时已在杭居住工作满一年。原告提交的证据6、8、9，本院经审查予以认定。原告提交的证据10，本院审查认为，该证据显示出具单位为杭州近江五金锁具市场陈丰电动车配件商行，货物名称为配件，开票时间为2013年4月16日，且无其它证据相佐证，不足以证明该费用是用于2011年1月21日事故受损所造成之损伤，故本院不予认定。被告人保临海支公司提交的证据材料，本院审查对证据的真实性、合法性、关联性予以认定。
根据上述本院采信的证据材料及当事人在庭审中的陈述，本院认定事实如下：。
2011年1月21日，被告杨志强驾驶属被告金宝林所有的牌号为浙J×××××号车辆，在杭州市天目山路由东向西行驶至杭州市玉古路口向南左转弯时，与原告骑行的电动自行车发生碰撞，造成原告受伤、车辆损坏。本起交通事故，经交警部门认定，原告负次要责任，被告杨志强负主要责任。浙J×××××号车辆在被告人保临海支公司处投保了交强险和商业三者险，其中商业三者险合同争议解决方式约定为仲裁。
事故发生后，原告于当日被送杭州市中医院住院治疗，于2011年4月29日出院。2012年4月16日，原告因内固定拆除再次入住杭州市中医院治疗，于2012年4月30日出院。原告于本案中提交的医疗费有效票据核计金额为57447.35元。原告于庭审中自认被告杨志强已垫付医疗费30500元，且相应票据均在原告处。
2013年1月10日，原告委托浙江汉博司法鉴定所对其伤残等级、误工、护理、营养期限进行鉴定，该所于2013年1月16日出具的鉴定结论为，原告因交通事故致伤，评定为十级伤残，伤后误工时间建议为三百六十天左右，护理期间建议为一百五十天左右，营养期间建议为九十日左右。原告为此支付鉴定费1840元。各方因就赔偿问题无法协商一致，故原告于2013年2月诉至本院，要求判如所请。
另查明，原告户籍所在地为浙江省温岭市箬横镇朝阳路112号，事故发生时暂住于浙江省杭州市上城区甘王新村10幢1单元102室，已在杭居住一年以上。原告父亲陈世荣，1950年11月27日出生；母亲王云英，1952年1月25日出生；事故发生时，原告父母已在杭居住满一年，二人育有一子一女。原告于1999年10月15日育有一女。
本院认为：《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。原、被告对交警部门作出的原告负事故次要责任和被告杨志强负主要责任的认定无异议，本院以此作为确认损害赔偿的依据。本案中，原告因本次事故所受损害有：1、医疗费57447.35元，按照医疗费有效票据认定。被告人保临海支公司辩称应扣除非医保费用以及交强险分项赔付之意见，与交强险立法本意相悖，本院不予采纳。2、误工费35280元，按照误工时间三百六十天以及2011年度浙江省全社会单位在岗职工年平均工资35731元计算。3、住院伙食补助费5600元，按照两份出院记录所载住院时间之和一百一十二天以及每天50元计算。4、护理费14700元，按照护理时间一百五十天以及2011年度浙江省全社会单位在岗职工年平均工资35731元计算。5、营养费3000元，根据原告的病情酌情确定。6、残疾赔偿金105881.55元，其中被扶养人生活费43939.55元。事故发生时原告已在杭居住满一年，其主张按照2011年度浙江省城镇居民人均可支配收入30971元计算为61942元，符合法律规定，本院予以支持。原告主张的被扶养人生活费，结合原告伤残等级，以及被扶养人状况，原告父亲计算十八年，原告母亲计算二十年，原告父母共育有二个子女，原告与前妻之女计算五年，标准按上2011年度城镇居民人均消费性支出20437元计算。7、鉴定费1840元。根据票据确定。被告人保临海支公司辩称鉴定费不属于保险理赔范围，无法律依据，本院不予采信。8、交通费500元，根据原告的就医情况酌情确定。原告虽主张财产损失，但其提交的证据材料不足以有效证明该损失，故本院不予认定。由于本案交通事故致原告受伤致残势必会给原告造成一定的精神痛苦，故本院根据侵权人的过错程度，侵权行为造成的后果，侵权人承担责任的经济能力和受诉法院所在地平均生活水平等因素酌情确定精神损害抚慰金为4000元。上述1-8项赔偿项目及精神损害抚慰金共计228248.90元，均属于交强险的赔偿责任范围，由被告人保临海支公司在交强险责任限额内承担122000元。交强险的立法本意为保护受害人的利益，故对不属于第三者责任保险赔偿范围部分，应在交强险范围内优先赔付。上述交强险赔付后的余款106248.90元，原告虽主张要求在商业三者险内赔偿，但本案肇事车辆商业险合同中就保险合同争议方式约定仲裁，且被告人保临海支公司亦表示本案商业险不同意一并处理，故本案商业险部分不应一并处理。被告杨志强在事故中负主要责任，故本院根据本案交通事故发生的具体情况及双方的过错程度，依法确定被告杨志强承担80％的赔偿责任。交强险责任限额外的不足部分106248.90元，由被告杨志强赔偿80％计84999.12元，扣除被告杨志强已经支付的30500元，被告杨志强还应支付原告54499.12元。原告主张被告金宝林承担赔偿责任，然其未提交证据证明被告金宝林对本案损害有过错，故本院不予支持。被告杨志强、金宝林经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，不影响本案的审理。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、中国人民财产保险股份有限公司临海支公司在交强险范围内赔偿给陈军初医疗费、护理费、误工费、交通费、鉴定费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金等共计118000元，该款于本判决生效之日起十日内付清。
二、中国人民财产保险股份有限公司临海支公司在交强险范围内赔偿陈军初精神损害抚慰金4000元。
三、杨志强赔偿陈军初医疗费、护理费、误工费、交通费、鉴定费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金等共计54499.12元，该款于本判决生效之日起十日内付清。
四、驳回陈军初的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4377元，减半收取2188.50元，由陈军初承担273.50元，由杨志强承担1915元，其中杨志强承担部分于本判决生效之日起十日内交付至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理（开户银行：工商银行湖滨分理处，帐号：12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。
代理审判员 张杨清
二〇一三年七月一日
书 记 员 费帅帅