河南省南阳市宛城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫1302民初4969号
原告：中航建工集团有限公司
法定代表人李世龙，任公司董事长。
委托代理人杨彦红，河南怡和律师事务所律师。代理权限为特别授权。
委托代理人陈新怀，原告公司项目经理，委托权限为特别授权。
被告中建二局第二建筑工程有限公司
负责人：魏庆国，任董事长。
委托代理人余东方、朱贺，系该公司员工，委托权限为特别授权。
被告建业住宅集团南阳置业有限公司
法定代表人程宛玲，任公司总经理。
委托代理人井立斌，金博大律师事务所律师。委托权限：特别授权。
原告中航建工集团有限公司诉被告中建二局第二建筑工程有限公司、建业住宅集团南阳置业有限公司建设工程合同纠纷一案，本院受理后，向三被告送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票等法律文书。后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告中航建工集团有限公司的委托代理人杨彦红、陈新怀，被告中建二局第二建筑工程有限公司的委托代理人余东方、朱贺，被告建业住宅集团南阳置业有限公司的委托代理人井立斌到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告中航建工集团有限公司诉称，被告中建二局第二建筑工程有限公司承建建业住宅集团南阳置业有限公司位于南阳市××孔××路南阳建业.凯旋广场工程项目，被告中建二局第二建筑工程有限公司将部分工程分包给原告，中航建工集团有限公司指派陈新怀组织施工，截止2016年7月26日被告共下欠原告方施�款2614229元。原告多次找被告中建二局催要无果，无奈诉至法院，被告二公司年前支付了100万元，为此请求判令二被告支付原告施工款1614229元，本案诉讼费由被告。
被告中建二局第二建筑工程有限公司辩称原告于2014年10月30日向我公司出具授权委托书，招标文件确认书，投标人的承诺函，工程资质证书复印件，安全生产许可证和施工合同，后双方就南阳建业凯旋广场一期一号、二号、三号、五号楼外墙保温及涂料工程的施工签订合同，双方就权利义务和价款支付方式竣工验收及结算进行了详细的约定，合同第七条第二款第三项明确约定承包人外墙涂料及腻子完成后，发包人支付已完工程价款的80%，第三条付款方式中，约定为转账或银行承兑汇票（每次付款前乙方必须提供与付款金额等额有效发票，且可用于抵扣总包发票，否则不予支付工程款，待乙方付款比例达到85%时如存在拖欠发票的情况，甲方有权单方面直接暂停支付乙方工程款，直至乙方补齐所有拖欠发票）。最终结算完成乙方需全额提供发票，否则不予付款。按照国家税收政策，“营改增”之后，若双方仍在合同履约期中，乙方有义务为甲方需要开具增值税专用发票，且综合单价仍按照原合同约定，不予变更，否则甲方有权停止支付工程款。第九条竣工验收及结算第二项竣工结算中第二款总承包人工程竣工验收后30天内，乙方应计算结算价款，并将有乙方盖章、法人代表签字的结算书及完整、有效的结算资料提交给甲方；第三款甲方自收到乙方完整、有效的结算资料之日起30天内完成审核并予以确认；第四款总包工程取得验收合格证书且本工程结算完成7日内，乙方提供已收款明细表，会同甲方对已经支付的工程价款、未付的剩余工程结算价款进行对账并确认甲方支付乙方工程款达到合同价款的95%；保留5%作为工程质量保修金。合同约定工程保修期为两年，根据合同约定，原告起诉被告称其为实际施工人，不符合国家法律相关规定，要求法院判令支付原告欠款，不具备合同支付的条件，请求依法驳回原告的诉讼请求。
被告建业南阳公司辩称：1、我方希望原告与第一被告能够通过协商解决本案纠纷；2、本案三方资金不存在违法分包、转包或资质挂靠的问题，不存在所谓实际施工人的问题，当然不适用最高人民法院审理建设施工合同解释26条的规定，建业公司和中航建工之间不存在突破合同相对性的权利义务关系，建业公司对中建二局与中航公司之间的债务关系不承担连带责任；3、三方各自之间的合同关系合法有效，应严格按照合同行使权利，履行义务，我方已按照施工合同的付款节点，向中建二局支付总额近90%的工程款，已超额支付近500万元，在双方未进行最终结算的情况下，不存在欠付中建二局工程进度款的问题；4、双方未最终结算并且存在巨额互相索赔的情况，目前不能确定是否存在最终欠付工程款的情况。
原告针对所述向法庭举证如下：
1、建筑工程施工结算书两页及2014年至2016年10月的借支明细，证明双方已结算，根据施工总额减去已经支付的就是欠我们的款项，工程结算书均由第一被告制表制作。
2、施工项目清单两页，证明证据一来源于证据二的基础数据。
被告中建二局对中航建工集团有限公司举证据质证意见如下：1、证据一是复印件，真实性无法核实，即便为原件，也并非双方合同约定该项目的最终结算形式；借支明细回去后需要向财务人员核实。2、对证据二第一页，该证据明确显示是原告在现场代表陈新怀所施工的外墙工程量，并非合同约定的结算书，第二页建业转后期维修施工的费用，对该费用的总额2191420元存在异议，同时该证据也非原被告双方约定的结算书，而是由建设单位建业及我公司三方确认的工程维修所发生的费用，原告提供的两组证据恰恰证明双方没有办理最终结算，我公司不具备向原告付款的条件。
被告建业住宅集团南阳置业有限公司对中航建工集团有限公司举证据质证意见如下：对证据一结算书的质证意见同中建二局；对证据二第二页的真实性没有异议，但与本案没有关联性；对证据二第一页的质证意见同中建二局。
被告中建二局第二建筑工程有限公司针对所述向法庭举证如下：
1、授权委托书，招标文件确认书，投标人的承诺函，工程资质证书复印件，安全生产许可证和施工合同，法定代表人证明�及陈新怀的身份证复印件共计10页。证明该项目的外墙保温工程经过合法的项目招标，原告向我方出具的授权委托书。也证明该分包具有合格的资质，属于合法分包，不存在违法分包的情况。
2、双方签订的南阳建业凯旋广场一期外墙保温及涂料工程施工合同，证明双方就合同施工范围、权利义务、付款结算进行了明确且详细的约定，尤其是付款比例，结算的程序和形式、发票开具等需要按照以下合同第七条第二款第三项明确约定承包人外墙涂料及腻子完成后，发包人支付已完工程价款的80%，第三条付款方式中，约定为转账或银行承兑汇票（每次付款前乙方必须提供与付款金额等额有效发票，且可用于抵扣总包发票，否则不予支付工程款，待乙方付款比例达到85%时如存在拖欠发票的情况，甲方有权单方面直接暂停支付乙方工程款，直至乙方补齐所有拖欠发票）。最终结算完成乙方需全额提供发票，否则不予付款。按照国家税收政策，“营改增”之后，若双方仍在合同履约期中，乙方有义务为甲方需要开具增值税专用发票，且综合单价仍按照原合同约定，不予变更，否则甲方有权停止支付工程款。第九条竣工验收及结算第二项竣工结算中第二款总承包人工程竣工验收后30天内，乙方应计算结算价款，并将有乙方盖章、法人代表签字的结算书及完整、有效的结算资料提交给甲方；第三款甲方自收到乙方完整、有效的结算资料之日起30天内完成审核并予以确认；第四款总包工程取得验收合格证书且本工程结算完成7日内，乙方提供已收款明细表，会同甲方对已经支付的工程价款、未付的剩余工程结算价款进行对账并确认甲方支付乙方工程款达到合同价款的95%；保留5%作为工程质量保修金。等条款的约定来完成�
原告中航建工集团有限公司对此质证意见如下：对以上招标的文件没有合同；对证据二合同中没有签订的日期，相关条款为霸王条款，是中建二局单方拟定；在实际实施中已发生了双方都同意的变更，按实际工程量来支付工程款，所以我们本次诉请也符合法律规定，原告手里并无该合同，去年要了，但至今没下来。
被告建业南阳对此质证意见如下：对第一组证据的真实性没有异议，对第二组证据合同的真实性无异议。
根据原、被告的陈述、举证、质证和法庭调查，现查明事实如下：被告中建二局承建建业住宅集团南阳置业有限公司位于南阳市××孔××路南阳建业.凯旋广场工程项目，被告中建二局第二建筑工程有限公司将外墙保温及涂料工程施工程分包给原告，中航建工集团有限公司指派委托陈新怀组织施工。工程完工后被告第二建筑工程有限公司向原告出具建筑工程施工结算书两页注明原告施工总金额为3072266元＋2075963元＝5148229元。并备注：截止上月30日，所有预算外费用已全部计入预结算中，不再存在争议问题，并同意结算金额。原被告双方2014年-2016年10月借支明细及算账明细确认截止2016年7月26日原告实际从被告中建二局共领走工程款2534000元现下欠原告方施工款2614229元。在诉讼工程中结果本院调解，被告中建二局第二建筑工程有限公司又支付原告施工款1000000元，原告变更诉求为1614229元。
本院认为：被告中建二局第二建筑工程有限公司承建建业住宅集团南阳置业有限公司位于南阳市××孔××路南阳建业.凯旋广场工程项目并将外墙保温及涂料工程施工程分包给原告并签订合同书，现原告已将该工程施工完毕，并经过验收投入使用。故对原告的施工行为应予以确认。在该工程完工后�截止2016年7月26日被告中建二局第二建筑工程有限公司共下欠原告方施工款2614229元，有原告出具的建筑工程施工结算书、2014年至2016年10月的借支明细以及被告的签字认可为证，应予以认定。庭审中被告中建二局第二建筑工程有限公司以原告未向其提供发票为由拒绝支付下余款项，本院认为虽然原被告外墙保温及涂料工程施工程合同中有约定：每次付款前原告必须提供与付款金额等额有效发票，且可用于抵扣总包发票，否则被告中建二局第二建筑工程有限公司不予支付工程款的条款，但在实际操作中双方并未按此约定履行，并在本案诉讼过程中，在原告未提供发票的情况下中建二局第二建筑工程有限公司又支付原告1000000元施工款，故实际付款行为应视为是对合同条款的实质改变，现被告中建二局第二建筑工程有限公司以该理由不付款的辩称本院不予支持。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定第二款规定：实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。庭审中被告建业住宅集团南阳置业有限公司同意在欠付中建二局第二建筑工程有限公司工程款范围内承担责任，符合法律规定依法应予以支持。综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第八十四条，第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，第一百零九条，第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条，第二十六条之规定，判决如下：
被告中建二局第二建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告中航建工集团有限公司的工�款1614229元。
被告建业住宅集团南阳置业有限公司对以上欠款在欠付中建二局第二建筑工程有限公司工程款范围内承担连带清偿责任。
三、如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
诉讼费19328元中建二局第二建筑工程有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。
审 判 长 王鹏飞
审 判 员 王 飞
人民陪审员 杜学兰
二〇一七年五月十日
书 记 员 兰春阳