湖南省会同县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘1225刑初107号
公诉机关湖南省会同县人民检察院。
被告人杨灵，男，1972年12月29日出生于湖南省芷江侗族自治县，侗族，本科文化。因涉嫌犯受贿罪，于2016年4月13日被会同县公安局刑事拘留，同年4月28日被逮捕，同年10月25日被本院决定取保候审。
辩护人吴泽刚，湖南杰达律师事务所律师。
湖南省会同县人民检察院以会检公刑诉[2016]101号起诉书指控被告人杨灵犯受贿罪、挪用公款罪，于2016年8月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省会同县人民检察院检察员粟高武、被告人杨灵及其辩护人吴泽刚均到庭参加诉讼。本案由怀化市中级人民法院批准延长审理期限三个月，经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
经审理查明：
一、受贿的事实
经湖南省芷江侗族自治县（以下简称芷江县）发改委立项，并通过网上公示和公开招投标，芷江县新店坪镇长征路人行道改造工程由舒某代表的芷江鸿基建筑工程有限公司中标，长征路亮化工程由李某代表的怀化市政工程公司中标。
2011年8月的一天，时任新店坪镇党委书记的被告人杨灵通过电话将舒某约到办公室，并提出从其承包的长征路人行道改造工程款中支取100000元酬谢领导，舒某考虑到工程的验收和工程款支付等均需被告人杨灵签字同意，便答应了被告人杨灵的要求。2012年1月的一天，长征路下水道改造工程的工程款全部结算后，舒某准备将用黑色塑料袋包装的100000元送给被告人杨灵。因被告人杨灵当天不在新店坪镇，舒某便按照被告人杨灵的要求将装有100000元的黑色塑料袋交给被告人杨灵的姐夫张某。次日，张某将装有100000元的黑色塑料袋交给了被告人杨灵。2013年5月，被告人杨灵将收取的100000元借给李1谋取利息。
2011年8月的一天，时任新店坪镇党委书记的被告人杨灵将李某约到办公室，并提出从其承包的长征路亮化工程款中支取120000元酬谢领导。李某考虑到长征路亮化工程的工程款预支和结算等均需被告人杨灵签字同意，便答应了被告人杨灵的要求。同年10月的一天，李某向新店坪镇人民政府预支工程款400000元后，在被告人杨灵的办公室送给被告人杨灵50000元。同年12月的一天，李某又在被告人杨灵的办公室送给被告人杨灵50000元。新店坪镇人民政府与李某就长征路亮化工程款进行结算后，李某再次送给被告人杨灵20000元。被告人杨灵先后共计收取李某120000元。2013年5月，被告人杨灵将收取的120000元中的80000元借给李1谋取利息。
二、挪用公款的事实
2010年3月，芷江县新店坪镇人民政府组织人员对新店坪镇荷叶塘村向家堤防洪堤维修工程进行招投标，通过抓阄的方式，杨5代表的怀化昌顺建筑工程公司中标，但实际施工方是李1。工程开工后，李1因资金紧张向被告人杨灵提出从新店坪镇人民政府预支工程款200000元。因新店坪镇人民政府财政账上无资金，被告人杨灵与新店坪镇镇长杨3向肖1请示，肖1同意从城建统筹款中暂借200000元。同年7月3日，李1和杨5一起到新店坪镇人民政府办理了借款200000元的相关手续。2011年1月，向家堤防洪堤维修工程确定了项目和资金来源，为巩固退耕还林成果项目，根据项目要求和项目主管部门的不同，李1和项目主管部门即芷江县退耕还林工作领导小组办公室和芷江县水利局补签了一份施工合同，工程变名为新店坪镇荷叶塘村防洪堤工程。经财政评审，该工程造价为446800元，超出原预算金额，被告人杨灵便要求李1赞助新店坪镇人民政府20000元。同年2月15日，芷江县财政局将工程款446800元直接拨付到李1在建行的个人账户上。同月19日，被告人杨灵电话联系李1，要求李1归还原借新店坪镇人民政府工程预付款200000元并兑现赞助款20000元。李1答应后，被告人杨灵便安排新店坪镇财政所的罗某（另案处理）和朱某去办理相关手续。次日，罗某、朱某和李1一起从李1建行账户转账220000元到罗某在该行新开设的账户上。
2011年3月，罗某为帮助在邮政储蓄银行工作的朋友吴某完成揽储任务，向被告人杨灵请示，提出将李1转账的220000元存入吴某所在的邮政储蓄银行，被告人杨灵表示同意，但提出如政府需资金时，要及时支取。同年3月31日，罗某将该220000元转至其在邮政储蓄银行的新开账户。2011年10月的一天，被告人杨灵以新店坪镇人民政府需要资金为由，要罗某取回已存入银行的220000元。同年10月11日，罗某从其个人账户里取现260000元，将其中220000元交给被告人杨灵。被告人杨灵将220000元放在其办公室的柜子里。2013年5月，被告人杨灵将220000元借给李1谋取利息。
另查明，2015年12月2日，湖南省纪委将杨灵涉嫌违纪的信访举报件转交芷江县纪委。经芷江县纪委初查，发现杨灵涉嫌挥霍浪费公款、违规配备公车、滥发津补贴的问题，于2月16日对杨灵立案并“两规”。期间，杨灵主动交代了收受红包礼金、索取并收受他人财物、挪用公款牟利的问题，并退缴赃款及违法所得共计750000元。被告人杨灵当庭自愿认罪，认罪态度较好。
上述事实，被告人杨灵在开庭审理过程中亦无异议，且有芷江县纪委案件移送函、怀化市检察院指定管辖决定书，芷江县纪委出具的《关于新店坪镇原党委书记杨灵在纪律审查期间主动交代问题的说明》，户籍证明，会议记录，芷江县发改局关于新店坪镇长征路人行道工程亮化、绿化工程核准意见，案涉工程的招标代理合同、建设工程委托监理合同、建筑施工合同、结算资料和支付工程款的相关财政专项拨款书、发票、资金审批表、记账凭证及附件、银行转账凭条、账户交易明细及附件等资料，芷江县新店坪镇政府2010年1月至2016年5月的辅助明细账，李1、罗某的银行账户资料、账户交易明细及附件，芷江县财政局出具的证明，罗某与芷江县财政局签订的劳动合同，罗某的养老保险登记表，解除劳动关系失业证明，证人舒某、张某、李某、李1、杨1、杨2、朱某、罗某、杨3、杨4、吴某、杨5的证言和鉴定意见等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人杨灵作为国家工作人员，利用职务上的便利，索取他人财物220000元，数额巨大，其行为已构成受贿罪；利用职务上的便利，与他人共同挪用公款220000元进行营利活动，数额较大，其行为已构成挪用公款罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人杨灵起主要作用，系主犯。被告人杨灵具有索贿情节，应当从重处罚。被告人杨灵在被纪委“两规”期间，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人杨灵在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，可以从轻处罚。被告人杨灵在判决宣告以前犯数罪，应当数罪并罚。辩护人提出的“被告人杨灵具有自首情节和真诚悔罪、退还全部赃款，可从轻处罚”的辩护意见，理由成立，予以采纳；其他辩护意见，理由不成立，不予采纳。被告人杨灵犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。根据《中华人民共和国刑法》第十二条第一款，第三百八十五条第一款，第三百八十四条第一款，三百八十六条，三百八十三条第一款第（二）项、第三款，第二十五条第一款，第二十六条第四款，第六十七条第一款，第六十九条第一款、第三款，第七十二条，第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告人杨灵犯受贿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二十万元；犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金二十万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。自裁判文书生效之日起十日内持刑事判决书到居住地司法行政机关报到，接受社区矫正）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
（此页无正文）
审 判 长 王 勇
人民陪审员 张迎春
人民陪审员 侯盛发
二〇一六年十二月十三日
代理书记员 彭英姿
附件：
《中华人民共和国刑法》
第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。