巴中市巴州区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）巴州民初字第2045号
原告彭耀银，男，生于1958年，汉族，初中文化，农民，户籍地巴中市巴州区，现住巴中市江北大道。
委托代理人彭才勇，四川九朝律师事务所律师。
被告刘朗远，男，生于1974年，汉族，初中文化，个体工商户，户籍所在地四川省仪陇县，住巴中市巴州区。
委托代理人于书和，巴中开发区科技园法律服务所法律工作者。
被告巴中市巴州区红十字医院
负责人陈从勇，系该院院长。
委托（特别授权）代理人赵开学，生于1952年，汉族，大专文化，巴中市巴州区红十字医院职工，住巴中市巴州区。
委托代理人刘军，四川雅逸律师事务所律师
原告彭耀银与被告刘朗远、巴中市巴州区红十字医院健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告彭耀银及其委托代理人彭才勇，被告刘朗远及其委托代理人于书和，被告巴中市巴州区红十字医院（以下简称红十字医院）的委托的代理人赵开学、刘军等到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告彭耀银诉称，2012年11月3日早晨，同村干部姜从庆受被告之托，雇请原告为被告刘朗远的公司务工。同日8时许，原告调其他工友为该公司在巴中市巴州区回风办事处陇桥社区居委会绿颂米业搬移广告箱，一广告箱偏倒，致伤原告右下肢，被送入红十字医院住院治疗，诊断为右胫骨粉粹性骨折、右小腿软组织损伤。后病情加重，转到巴中市中心医院治疗，诊断为：右胫骨粉粹性骨折术后伴道形成，右胫骨慢性骨髓炎，右胫前皮肤缺损伴骨质外露。2013年11月26日四川明证司法鉴定所司法鉴定原告的伤构成8级伤残，后期医疗费9000元，误工时限330日，内固定取除住院需15日。2014年5月7日该司法鉴定机构，鉴定原告的损伤与被告红十字医院之间有主要后果关系，同年5月20日原告在重庆市第三军医大大坪医院继续治疗。原告为被告公司务工遭受身体伤残，应承担赔偿责任；被告红十字医院在诊治过程中存在主要过错，应承担赔偿责任。请求判令：1、被告赔偿原告医疗费、续治费、护理费、住院伙食补助费、交通费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、交通费等各项费用共计470066.03元，减去被告已支付的，实际赔偿289466.90元。
被告刘朗远辩称，2012年11月30日早晨8时许，雇佣的姜森、姜从勇、姜从庆和原告到“绿颂米业”处移广告灯箱，广告灯箱已放在平地处，姓姜的三人在铲地坪时，原告用双手连续三次抬广告灯箱的轻重，不慎广告灯箱砸到腿右中部，致右胫骨粉粹性骨折，原告被送到被告红十字医院治疗30日，骨折伤并未消炎，找到医院，医院保证治好，治疗49天仍无好转，原告转到巴中市中心医院治疗，后又到四川大学华西医住院治疗，2013年11月26日司法鉴定，原告右胫骨粉粹性骨折术后伴慢性骨髓炎，构成8级伤残，明显是一件医疗损害责任纠纷。2014年5月7日该司法鉴定机构，鉴定原告的右胫骨慢性骨髓炎的形成，被告医院诊治过程中存在主要过错。本案应以医疗损害责任主张权利，原告的诉讼请求未确认二被告的责任大小。故请求驳回原告对我的诉讼请求。
被告红十字医院辩称，1、原告的诉求中原告是工作中受伤才送到医院，医院如有过错，应是按份责任；2、答辩人对原告的诊断及措施是正确的；3、答辩人履行了告知义务。
经审理查明，被告刘朗远开办的巴中市朗朗文化传媒有限公司（事发当时未注册登记）在巴中市巴州区回风街道办事处陇桥社区居委会处搭建“绿颂米业”广告灯箱，受被告刘朗远之托，与原告彭耀银同村的姜从庆邀请原告及其同村的姜森、姜从勇四人，于2012年11月3日早晨到工地搬移广告箱，其他人在铲地坪，原告用双手抬广告灯箱的轻重时，灯箱砸在原告的右腿上，原告被送入被告红十字医院住院治疗，诊断为：右胫骨粉粹性骨折，右小腿软组织损伤。久治未愈，医患双方发生争议，建议转入上级医院进一步治疗。2013年1月18日原告出院，转到巴中市中心医院住院治疗，诊断为：右胫骨粉粹性骨折术后伴窦道形成，右胫骨慢性骨髓炎，右胫前皮肤缺损伴骨质外露。原告于2013年6月12日出院，出院医嘱为院外正规医院继续治疗或上级医院继续治疗。2013年5月23日，原告到四川大学华西医院作X光检查，诊断为，右胫骨上段可见骨折线，相应区域骨髓密度增高，骨旁可见骨膜反应。2014年5月20日，原告又到中国人民解放军第三军医大学大坪医院继续住院治疗，诊断为：右胫骨近端骨折固定术后骨外露，右胫骨慢性骨髓炎。2014年6月18日，原告治愈出院。原告在被告红十字医院住院治疗用去医疗费20711.40元，实际结医疗费19000元；在巴中市中心医院住院治疗用去医疗费53726.73元；原告在中国人民解放军第三军医大学大坪医院住院治疗用去医疗费57666.41元。原告出院后，在巴中市中心医院、四川大学华西医院等处门诊治疗，用去医疗费3018.90元，原告提供了车旅发票3311元。
2013年11月26日，四川明证司法鉴定所对原告的损伤作出四川明证（2013）法临鉴字第481号司法鉴定意见书，司法认定原告的伤构成8级伤残，后期医疗费9000元（包括体外固定器取出的费用2000元），误工时限从鉴定之日起仍需330日，内固定取除住院需15日，用去鉴定费1900元（原告垫付）。
2014年1月、4月，原告及其委托代理人彭才勇等人与被告刘朗远的委托代理人于书和到成都、南充等地去鉴定，但遭到拒绝，由被告刘朗远的委托代理人于书和经办支出车旅费、生活费等10000元（被告刘朗远垫付）。
2014年5月7日，四川明证司法鉴定所对原告的损伤作出四川明证（2014）法临鉴字第144号司法鉴定意见书，认定：（一）医疗纠纷的司法鉴定：巴中市巴州区红十字医院在对彭耀银的诊疗过程中存在有对右小腿损伤有“骨筋膜室综合症”误诊误治、缺乏履行告知义务的依据、临床处置及内固定术操作处置不当的医疗过错行为；造成右胫骨骨折切开复位内固定术后合并形成右胫骨慢性骨髓炎、右胫前窦道形成和右胫前皮肤缺损伴骨质外露及其增加相应的伤残程度、后期医疗费和误工护理损失等后果；与上述后果之间有主要因果关系。（二）护理时限评定：护理时限评定为四川明正（2013）法临鉴字481号鉴定书的误工时限的60%。（三）伤病因果关系鉴定：原发性损伤是造成彭耀银右胫骨粉碎性骨折内固定术后及右小腿软组织伤与其构成的九级伤残、相应的后期医疗费、误工时间及护理时间的直接原因，与其有直接因果关系；巴中市巴州区红十字医院的医疗过错行为损害是造成右胫骨粉碎性骨折内固定术后合并形成右胫骨慢性骨髓炎、右胫前窦道形成和右胫前皮肤缺损伴骨质外露的主要原因，与增加一个等级的伤残程度、增加的后期医疗费、误工时间及护理时间之间有主要因果关系；原发性损伤即右胫骨粉碎性骨折内固定术后及右小腿软组织伤，是其合并形成右胫骨慢性骨髓炎，右胫前窦道形成和右胫前皮肤缺损伴骨质外露的基础原因，与增加的一个等级伤残程度、增加的后期医疗费，误工时间及护理时间之间有次要因果关系。用去鉴定费5900元（被告刘郎远垫付）。
本案审理中，被告红十字医院对四川明证司法鉴定所的鉴定不服，申请重新鉴定，2015年1月5日，四川华西医学鉴定中心法会2014--
452号法医学鉴定意见书，鉴定为：1、巴中市巴州华龙医院（区红十字医院）对彭耀银的诊疗行为存在过错；医方过错与彭耀银目前后果之间存在一定因果关系；医方过错参与度约为10％-20％。2、彭耀银右胫骨慢性骨髓炎、右胫前窦道及右胫前皮肤缺损伴骨质露的误工时限以221日为宜；护理时限以221日为宜。用去鉴定费、检查费、车旅费共计13244元（被告红十字医院垫付）。
另査明，原告受伤后，被告刘郎远垫付各项费用128505.50元（不包括垫付的鉴定费，但包括原告在巴中市中心医院出院后到四川大学华西医院检査的车旅费2000元），被告红十字医院垫付各项费用94000.40元（不包括垫付的鉴定费，但包括原告到第三军医大学大坪医院住院的车旅费4084元及陪伴床位费205元、原告下欠的医疗费1711.40元）。
上述事实，有原、被告的陈述、身份证明信息、原告在巴中市巴州区红十字医院、巴中市中心医院、中国人民解放军第三军医大学大坪医院的病历、四川大学华西医院的X光检查报告、司法鉴定意见书、调查笔录、医疗费发票、收据、收条、鉴定费发票、庭审笔录等在卷佐证。本案事实清楚，证据充分。足以认定。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案被告刘朗远开办的巴中市朗朗文化传媒有限公司搭建“绿颂米业”广告灯箱中，原告彭耀银在抬广告灯箱时，灯箱倾斜砸伤原告的右腿。原告在提供劳务中受伤，被告刘朗远作为接受劳务一方（雇主）应当承担民事赔偿责任；原告在提供劳务过程中未尽到安全注意、防护事项导致自己受伤存在一定的过错，亦应承担相应的民事责任。原告在被告红十字医院期间存在过错，且经过四川明证司法鉴定所、四川华西医学鉴定中心的司法鉴定均认可被告红十字医院在治疗原告的疾病中存在过错，被告红十字医院应当承担过错责任，但承担的责任的大小，参照四川华西医学鉴定中心法会2014
--452号法医学鉴定意见书的司法鉴定意见。
关于原告的医疗费认定问题。医疗费应当根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。原告受伤后在被告红十字医院、巴中市中心医院、中国人民解放军第三军医大学大坪医院住院治疗用去的医疗费132104.54元（20711.40元＋53726.73元＋57666.41元），本院予以认定；原告出院后，在巴中市中心医院、四川大学华西医院等处门诊治疗，用去医疗费3018.90元，本院予以认定。2013年11月26日，司法鉴定后期医疗费9000元，之后原告又住院治疗，故该部分鉴定的费用，本院不予认定，但其中体外固定器取出的费用2000元，本院予以认定。
关于原告主张的误工费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受的医疗机构出具的证明确定。受害人因致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。司法鉴定的定残日后误工时限，本院不予采纳。本案原告受伤后至伤残等级评定日前一天仅为388天，考虑本案实际情况，原告伤残等级评定后的又实际住院治疗29天及司法鉴定原告右胫骨固定器取出仍需住院治疗15天，一并纳入本案原告的误工时限，其误工天数合计为432天（388＋29＋15）。其误工费为49464元（41795元／年÷365天×432天）。
关于原告主张的护理费问题。住院期间的护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限及受诉法院所在地的经济状况等综合考虑。原告受伤后的护理期限依据原告的住院天数及司法鉴定，认定其护理期限为485天（249＋15＋221），护理费为55532.50元{（41795元／年÷365天×485天}。
关于原告主张的营养费每天按20元计算，即5280元（20元／天×249元＋20元／天×15元）；住院伙食补助费在巴中市治疗每天按20元计算，在重庆市治疗每天按50元，即6150元（20元／天×220元＋50元／天×29元＋20元／天×15元）。
关于原告主张的残疾赔偿金问题。原告的户籍虽为农村居民身份，但已在城区内购房居住生活多年，其生活来源主要来自务工，故原告的残疾赔偿标准应参照城镇居民赔偿标准计算，其残疾赔偿金为134208元（22368元／年×20年×30%）。
关于原告的交通费认定问题。原告提供车辆票据3311元，根据本案实际情况，本院酌情认定原告主张的交通费为5000元。原告到四川大学华西医院检査，被告刘朗远垫付车旅费2000元；原告到第三军医大学大坪医院，被告红十字医院垫付车旅费4084元，本院均予以认定，其交通费共计11084元。
关于原告主张的精神损害抚慰金问题。原告在本次事故中受伤，且伤势较为严重，使原告在精神上、身体上遭受一定的损失，给原告造成精神痛苦，应当给予精神损害抚慰金赔偿。根据侵权人的过错程度，侵权方式和受诉法院所在地的平均经济水平等综合考虑，原告主张的精神损害抚慰金9000元，本院予以支持。
关于本案涉及的鉴定费的认定问题。谁主张谁举证，谁申请鉴定，谁为了抗辩其主张，谁申请重新鉴定。依据本案实际情况，原告在诉讼前关于其损伤程度的申请鉴定，2013年11月26日，四川明证司法鉴定所作出四川明证（2013）法临鉴字第481号司法鉴定意见书，用去鉴定费1900元（原告垫付），由原告承担。2014年5月7日，四川明证司法鉴定所对原告的损伤作出四川明证（2014）法临鉴字第144号司法鉴定意见书，用去鉴定费5900元（被告刘郎远垫付），由被告刘郎远承担。被告红十字医院对明证司法鉴定不服申请重新鉴定，四川华西医学鉴定中心的法医学鉴定，用去鉴定费、检查费、车旅费共计13244元（被告红十字医院垫付），由被告红十字医院。另外，2014年1月、4月，原告及其委托代理人彭才勇等人与被告刘朗远的委托代理人于书和到成都、南充等地去鉴定，由被告刘朗远的委托代理人于书和经办支出车旅费、生活费等10000元，由被告刘朗远承担。故本案涉及的鉴定费及其发生的车旅费31044元，原告承担1900元，被告刘朗远承担15900元，被告红十字医院承担13244元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第五十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决如下：
一、原告彭耀银受伤后的医疗费135123.44元、后期医疗费2000元、误工费49464元、护理费55532.50元、营养费5280元、住院伙食补助费6150元、残疾赔偿金134208元、交通费11084元，陪伴床位费205元，共计399046.94元（含被告刘郎远垫付128505.50元，被告红十字医院垫付94000.40元），由被告刘朗远赔偿239428.16元，被告巴中市巴州区红十字医院赔偿79809.39，原告彭耀银承担79809.39元。
二、原告彭耀银受伤后的精神损害抚慰金9000元，被告刘朗远赔偿7200元，被告巴中市巴州区红十字医院赔偿1800元。
以上给付内容限本判决生效后十日内付清。
三、本案鉴定费及其发生的车旅费等31044元，原告彭耀银承担1900元，被告刘朗远承担15900元，被告红十字医院承担13244元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5640元，由被告刘朗远承担3384元，被告巴中市巴州区红十字医院承担1128元，原告彭耀银承担1128元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省巴中市中级人民法院。
审 判 长 万 明
人民陪审员 张华珍
人民陪审员 王凤兰
二〇一五年三月十三日
书 记 员 何知梦