山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁08民终2417号
上诉人（原审原告）刘世杰，男，1982年11月11日出生，汉族，无业，住济宁市任城区。
委托代理人刘洪恩（系上诉人之父），男，1950年10月23日出生，汉族，住济宁市任城区。
上诉人（原审被告）山推工程机械股份有限公司，住所地济宁市高新区327国道58号，统一社会信用代码913700001659364136。
法定代表人张秀文，董事长。
委托代理人赵坤，男，1976年10月21日出生，汉族，住济宁任城区。
委托代理人张桂兴，男，1976年6月19日出生，汉族，住济宁市任城区。
刘世杰诉山推工程机械股份有限公司劳动争议一案，前由济宁高新技术产业开发区人民法院作出（2014）济高新区民初字第1354号民事判决，刘世杰不服，向本院提起上诉。本院作出（2015）济民终字第1968号民事裁定，将该案发回济宁高新技术产业开发区人民法院重审。济宁高新技术产业开发区人民法院对该案进行重审后，作出（2015）济高新区民重字第14号民事判决，刘世杰、山推工程机械股份有限公司均不服，分别向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
重审判决认定，2005年12月，原告刘世杰被分配至山东山推机械有限公司工作，双方签订书面无固定期限劳动合同。2010年前后原告被调至被告山推工程机械股份有限公司工作。2012年3月前，原告在被告处从事保安工作。被告处实行保卫人员自转为生产人员制度。2012年3月，原告报名参加，并于当月到山推技校进行为期3个月的培训。2012年6月，申请人培训期满后分配至被告下属材料成型事业部一工厂加工焊接车间成型板折弯机工位工作。2012年9月，原告因手受伤要求调换工作岗位，2012年10月18日，被告作出《关于对刘世杰旷工的处理意见》，载明:因刘世杰旷工，严重违反公司规章制度，与其解除劳动合同。该处理意见同日征得被告单位工会的同意。2012年9月以后，被告没有为原告发放工资。2012年11月14日，被告通过邮寄方式送达解除终止劳动合同证明书未果，2012年12月5日，被告在齐鲁晚报公告与原告解除劳动合同。2013年9月26日，原告领取了解除终止劳动合同证明书。2014年9月中旬，原告向济宁市劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求1、撤销被申请人的2013-005号解除终止劳动合同证明书，双方继续履行劳动合同；2、被申请人恢复申请人原有的劳动关系和保卫处的工作；3、被申请人补发申请人2012年10月至今的工资、独生子女费，时间截止至仲裁委审理终结之日；4、被申请人支付解除劳动关系的经济补偿金和赔偿金。该委于2014年11月21日作出济劳人仲案字(2014)第579号仲裁裁决书，裁决：驳回申请人的仲裁请求。原告对仲裁裁决不服，向本院提起民事诉讼。本院于2015年4月1日作出(2014)济高新区民初字第1354号民事判决，原告不服，上诉至济宁市中级人民法院，济宁市中级人民法院于2015年11月10日作出(2015)济民终字第1968号民事裁定书，裁定撤销原判，发回本院重审。另查明，2015年12月13日，原告生育第二个子女。
重审法院认为，劳动关系自用工之日起建立。原、被告双方均认可自2005年12月至2012年9月被告在原告单位工作，双方形成劳动合同关系。被告山推工程机械股份有限公司于2012年10月18日以原告刘世杰无故旷工，严重违反公司规章制度的理由作出了与其解除劳动合同的处理意见中，对无故旷工的认定，缺乏事实基础，违反法律规定，属于违法解除劳动合同。根据《劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违法解除劳动合同，应当向劳动者支付赔偿金。原告刘世杰2005年12月30日与被告签订劳动合同，按照法律规定，实习期应当包含在劳动合同期限内，至2012年9月底被告停发原告工资时，原告在被告处共工作7年时间。原告离职前12个月的平均工资为3,229.92元，被告应向原告支付赔偿金3,229.92元×7年×2=45,218.88元。原告刘世杰签收解除劳动合同书的时间为2013年9月26日，在2012年10月至2013年9月期间，原告未上班，亦未提供劳动。对其主张应予补发这一期间拖欠工资的主张，本院不予支持。关于原告刘世杰诉求独生子女费，因原告在本案诉讼期间已生育第二个子女，客观上不再符合法律法规规定的享受独生子女奖励的条件，故对原告要求独生子女费的诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《山东省人口与计划生育管理条例》第三十条、第三十三条的规定，判决:一、解除原告刘世杰与被告山推工程机械股份有限公司的劳动合同关系；二、限被告山推工程机械股份有限公司于本判决生效后10日内支付原告刘世杰赔偿金45,218.88元；三、驳回原告刘世杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告山推工程机械股份有限公司负担。
刘世杰、山推工程机械股份有限公司均不服重审判决，分别向本院提起上诉。
刘世杰上诉请求对上诉人劳动关系存续年限、经济补偿金、赔偿金及五险一金、独生子女费奖励予以改判。其理由主要为：一、上诉人2005年12月9日退伍安置分配至山推工程机械股份有限公司工作，2013年9月26日对方单方面解除劳动合同，至此上诉人已连续工作八年。济宁市社会保障事业局的档案证明2015年1月15日上诉人仍在职，重审判决双方劳动关系解除的时间是2016年3月25日，故一审认定上诉人在被上诉人处工作七年缺乏事实依据。二、根据劳动合同法规定，经济补偿金与赔偿金是两个性质不同的概念，用人单位支付赔偿金不能免除其支付经济补偿金的法定义务。三、重审认定上诉人离职未提供劳动，没有事实与法律依据，上诉人是无故的被动的，是对方剥夺了上诉人劳动岗位、劳动权力和获得报酬的权利，违反了劳动法，故停发上诉人工资与福利待遇错误，在劳动关系存续期间应补缴五险一金。四、根据新修订的人口与计划生育法第二十七条规定，尽管上诉人生育第二个子女，符合国家政策，可以享受和补发2009年7月至2015年1月的独生子女费奖励。五、一审法院一直对上诉人带薪年休假的诉讼请求设置障碍（另案现已上诉），请二审合并审理。
山推工程机械股份有限公司辩称，上诉人刘世杰的上诉理由均无事实和法律依据，理由如下：一、上诉人刘世杰自2005年12月来到我单位工作到2012年我单位依法解除劳动合同其工作年限就是七年，而非上诉状陈述的年限。二、根据劳动合同法的规定，支付赔偿金后就无需再支付经济补偿金，上诉人刘世杰的上诉理由不成立。三、自2012年9月开始上诉人刘世杰未在我单位提供劳动且我单位已依法解除劳动合同关系，所以不存在支付工资的事实基础。四、根据一审认定上诉人已生育了第二个子女，依据当时的山东省计划生育条例，其不在享受独生子女优惠，也就不存在补发独生子女费的问题。
山推工程机械股份有限公司上诉请求撤销重审判决第二项，改判上诉人不承担责任，驳回刘世杰的全部诉讼请求。其理由主要为：一、重审认定关键证据错误，二审应予改正。本案的关键证据是上诉人下属的成型事业部出具的说明，该说明不可能是成型事业部出具，其未有印章确认，不符合公文写作要求。上诉人在原审二审时的自认属于重大误解。且从关联性上看，该证据仅表明上诉人的成型事业部对刘世杰在岗工作情况及请调要求的描述，与刘世杰旷工无关。二、重审关于上诉人解除劳动合同的认定错误。重审简单认为上诉人以旷工为由解除与刘世杰的劳动合同违反法律规定认定事实不清。重审无视上诉人提交的考勤管理制度、考勤表等证据，认定无事实依据。退一步说，即使认定该证据是上诉人自认，该证据也仅说明刘世杰的请调工作要求、实习情况已报主管部门，该证据也不能直接推定刘世杰不上班为“非旷工”，并未表明刘世杰可以不上班。事实上，上诉人是根据刘世杰的工作表现，特别是2012年9月1日未出勤，且未办理请假手续而认定的旷工。且刘世杰未提供其不上班为“非旷工”的直接证据，重审认定错误。
刘世杰辩称，山推工程机械股份有限公司的上诉状属于无稽之谈，其主张在重审一审中认定的关键证据是错误的，属于重大误解，其二代理人属于特别授权代理，并非第一次代理，其中一位有律师资格，他们出庭前都做了充分的准备。在原审二审法庭调查、辩论，二特别授权代理人是经过领导讨论的，庭审后二代理人对庭审记录做了严格的审核，对每一张的笔录都签了字，没有提出任何异议。盖了公章的独生子女申请并有经办人签字。山推工程机械股份有限公司的上诉状应视为无效，其上诉状落款时间不合理，请求二审让其出具发票以辨真伪，请求二审驳回其无效上诉。
二审经审查查明，2012年10月15日，上诉人山推工程机械股份有限公司材料成型事业部管理部出具书面材料一份，载明：“刘世杰，2012年6月5日起在材料成型事业部一工厂实习期满。请调工作要求，实习情况已报公司主管部门，此告！”2012年10月18日，上诉人山推工程机械股份有限公司即作出《关于对刘世杰旷工的处理意见》，载明：因刘世杰旷工，严重违反公司规章制度，与其解除劳动合同。2012年10月24日，上诉人山推工程机械股份有限公司作出编号为2012-91号的解除/终止劳动合同证明书，并通过邮寄方式送达未果后，于2012年12月5日进行公告。2013年1月9日，上诉人山推工程机械股份有限公司再次作出编号为2013-005号的解除/终止劳动合同证明书，并于2013年9月26日通过上诉人刘世杰签收的方式向刘世杰送达。
另查明，2011年3月15日，上诉人刘世杰领取了《独生子女父母光荣证》，但上诉人山推工程机械股份有限公司一直未向刘世杰发放法定的独生子女待遇。2014年9月2日，经上诉人刘世杰申请，济宁市任城区人口和计划生育局为其发放了二孩生育证。2015年12月13日，上诉人刘世杰生育第二个子女。
再查明，在济宁高新技术产业开发区人民法院重审本案期间，上诉人刘世杰对于其带薪年休假事宜的相关诉讼请求明确表示撤回起诉。且上诉人刘世杰已就带薪年休假事宜另行提起诉讼。
以上事实，有上诉人山推工程机械股份有限公司材料成型事业部管理部出具的书面材料、山推工程机械股份有限公司出具的两份解除/终止劳动合同证明书、刘世杰的独生子女父母光荣证、二孩生育证、二孩出生医学证明、重审一审的庭审笔录等为证，足以证实。
二审查明的其他事实与重审基本一致。
本院认为，本案在二审阶段的焦点问题是：一、双方当事人劳动关系解除的时间；二、上诉人山推工程机械股份有限公司解除与上诉人刘世杰的劳动合同是否属于违法解除；三、上诉人山推工程机械股份有限公司是否应同时向上诉人刘世杰支付赔偿金和经济补偿金；四、2012年9月后直至双方当事人劳动关系解除，上诉人山推工程机械股份有限公司是否应向上诉人刘世杰支付工资、缴纳社会保险；五、上诉人山推工程机械股份有限公司是否应向上诉人刘世杰支付2009年7月-2015年1月的独生子女费；六、本案应否审理上诉人刘世杰关于带薪年休假的相关主张。关于第一个焦点问题，用人单位单方解除与劳动者的劳动关系，应以解除通知送达时间为解除时间。本案中，上诉人山推工程机械股份有限公司在作出《关于对刘世杰旷工的处理意见》后，分别于2012年10月24日和2013年1月9日作出两份解除/终止劳动合同证明书，其中后一份于2013年9月26日由上诉人刘世杰签收。并且，根据上诉人山推工程机械股份有限公司在原审二审中的主张，应以其后一份作出的解除/终止劳动合同证明书为准。因此，本院认定上诉人山推工程机械股份有限公司将解除劳动合同的通知向上诉人刘世杰送达的时间为2013年9月26日，至此，双方劳动关系解除。重审以判决方式解决双方当事人的劳动合同关系，与本案事实及法律规定不符，本院依法予以纠正。关于第二个焦点问题，上诉人山推工程机械股份有限公司主张上诉人刘世杰自2012年9月1日起就未再去公司上班，上诉人刘世杰亦认可其在2012年中秋节前夕起未再去公司上班，但是对于上诉人刘世杰未上班的原因双方说法不一，上诉人山推工程机械股份有限公司主张刘世杰系无故旷工，而上诉人刘世杰则主张其系因手受伤要求调换工作岗位，故公司通知其待岗。对此，上诉人刘世杰在原审二审中提交了由其原所在的成型事业部管理部为其出具的说明一份，载明“刘世杰，2012年6月5日起在材料成型事业部一工厂实习期满。请调工作要求，实习情况已报公司主管部门，此告材料成型事业部管理部2012年10月15日”，上诉人山推工程机械股份有限公司对该份说明的真实性予以认可，也就是说山推工程机械股份有限公司于2012年10月15日还认可上诉人刘世杰请求调整工作并报主管部门的事实，但另一方面，却于2012年10月18日因刘世杰2012年9月1日到10月15日旷工而做出与其解除劳动合同的处理意见。因此，综合比较双方的主张及提供的证据，应认定上诉人刘世杰并不存在无故旷工行为，上诉人山推工程机械股份有限公司以刘世杰旷工为由解除与其的劳动合同，属于违法解除，依法应向刘世杰支付赔偿金。上诉人山推工程机械股份有限公司在重审时主张其认可上述书面说明的真实性属于重大误解，并对该证据的真实性予以否认，但其并未提供证据证实其主张，故本院不予支持，应以其在原审二审中的自认为准。关于上诉人山推工程机械股份有限公司向刘世杰支付赔偿金的数额，结合重审认定的双方无争议的事实及上述第一个焦点问题的论述，刘世杰的连续工作年限为2005年12月至2013年9月26日，合计7年10个月，故依据法律规定上诉人山推工程机械股份有限公司应向刘世杰支付违法解除劳动合同赔偿金的数额应为51,678.72元（3,229.92元×8×2）。关于第三个焦点问题，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条明确规定，用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。因此，对于上诉人刘世杰要求上诉人山推工程机械股份有限公司同时向其支付赔偿金与经济补偿金的主张，本院依法不予支持。关于第四个焦点问题，上诉人山推工程机械股份有限公司为上诉人刘世杰发放工资至2012年9月，其后，刘世杰并未到公司上班，公司也未再向刘世杰发放工资，双方对此均予认可。本院认为，工资作为一种劳动报酬，是用人单位向提供劳动的劳动者发放的报酬，其前提是提供劳动，而本案中，上诉人刘世杰在2012年9月后并未向公司提供劳动，因此，其要求上诉人山推工程机械股份有限公司向其发放2012年9月后至双方劳动关系解除前的工资，应不予支持。对于上诉人刘世杰要求公司为其缴纳社会保险的主张，不属于人民法院受理民事案件的范围，本院不予处理。关于第五个焦点问题，《中华人民共和国人口与计划生育法》第二十七条规定，在国家提倡一对夫妻生育一个子女期间，自愿终身只生育一个子女的夫妻，国家发给《独生子女父母光荣证》。获得《独生子女父母光荣证》的夫妻，按照国家和省、自治区、直辖市有关规定享受独生子女父母奖励。法律、法规或者规章规定给予获得《独生子女父母光荣证》的夫妻奖励的措施中由其所在单位落实的，有关单位应当执行。结合新修订的2016年山东省人口与计划生育条例第二十七条规定，领取《独生子女父母光荣证》后又生育的，由发证机关注销光荣证，停止凭证享受的各种优待。根据上述规定，独生子女父母在领取《独生子女父母光荣证》后，应由所在单位发放独生子女费，但是，在办理了二孩生育证后，独生子女费即应停止发放。本案中，上诉人刘世杰于2011年3月15日领取了《独生子女父母光荣证》，但上诉人山推工程机械股份有限公司一直未向刘世杰发放法定的独生子女待遇，故公司应依法为刘世杰补发自2011年3月15日至其办理二孩生育证时（2014年9月2日）止的独生子女费，计款210元（5元×42月）。对于上诉人刘世杰关于独生子女费的其他与法律规定不符的主张，本院不予支持。关于第六个焦点问题，对于上诉人刘世杰提出的关于带薪年休假的相关主张，鉴于其在重审一审开庭审理时明确表示撤回该项诉讼请求，且刘世杰亦认可已就带薪年休假的相关事宜另行提起诉讼，因此，本案不应再就刘世杰带薪年休假的相关事宜进行审理。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第(二)项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持济宁高新技术产业开发区人民法院（2015）济高新区民重字第14号民事判决第三项；
二、变更济宁高新技术产业开发区人民法院（2015）济高新区民重字第14号民事判决第一项为：确认上诉人刘世杰与上诉人山推工程机械股份有限公司的劳动合同关系于2013年9月26日解除；
三、变更济宁高新技术产业开发区人民法院（2015）济高新区民重字第14号民事判决第二项为：限上诉人山推工程机械股份有限公司于本判决生效后十日内支付上诉人刘世杰违法解除劳动合同赔偿金51,678.72元；
四、限上诉人山推工程机械股份有限公司于本判决生效后十日内支付上诉人刘世杰2011年3月15日至2014年9月2日期间的独生子女费210元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由上诉人山推工程机械股份有限公司负担；二审案件受理费20元，由上诉人刘世杰负担5元，上诉人山推工程机械股份有限公司负担15元。
本判决为终审判决。
审判长 扈 琳
审判员 史宝磊
审判员 张 杰
二〇一六年七月二十九日
书记员 刘纯子