云南省昭通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）云06民终356号
上诉人（原审被告）彝良县许家院煤矿有限公司，住所地：彝良县洛泽河镇许家院社。
组织机构代码：78167356—5。
法定代表人柏吉东，执行董事。
委托代理人黄忠春，彝良县许家院煤矿有限公司法务工作人员。
被上诉人（原审原告）王正明，男，生于1977年9月4日，汉族，云南省彝良县人，农民，住云南省彝良县。
上诉人彝良县许家院煤矿有限公司（以下简称许家院煤矿）因与被上诉人王正明劳动争议纠纷一案，不服彝良县人民法院（2017）云0628民初1975号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
原审法院经审理确认的事实是：王正明于2010年2月24日到许家院煤矿从事井下掘进工工作，王正明、许家院煤矿劳动关系存续期间为2010年2月24日至2014年7月16日（4年零6个月）。王正明、许家院煤矿劳动关系存续期间，许家院煤矿仅为王正明缴纳工伤保险费，王正明、许家院煤矿之间的劳动合同至今未解除。2014年4月16日，许家院煤矿已按政府指令停工关闭。2017年10月16日，王正明就王正明、许家院煤矿之间的争议向彝良县劳动人事争议仲裁院申请仲裁，该院告知王正明：如仲裁院5日后未作出受理决定，王正明可向人民法院起诉。王正明在法定期限内向本院起诉。
原审人民法院经审理认为，王正明、许家院煤矿劳动关系存续期间为2010年2月24日至2014年7月16日（4年零6个月），该劳动关系依法应受国家相关劳动法律法规及规章调整。王正明在许家院煤矿工作期间，许家院煤矿未为王正明缴纳社会保险费，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十四条第（五）项，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，王正明、许家院煤矿之间的劳动关系期间为4年零6个月，王正明的经济补偿金应按5个月的工资计算，因许家院煤矿未提供王正明在许家院煤矿工作的月工资标准，应依据昭通市2016年社会平均工资59674.00元之标准计算王正明的经济补偿金，计算为24865.00元，但王正明仅主张22377.75元，此系王正明对其诉权的处分，予以支持。王正明在许家院煤矿工作期间，许家院煤矿未为其缴纳失业保险，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条，《云南省失业保险条例》第十五条、第二十条，《云南省失业保险条例》第三十八条及《云南省财政厅关于调整我省失业保险金标准的通知》“2015年1月1日起各县按三类执行，失业保险金标准为每月709.00元”的规定，王正明应按每月709.00元领取10个月的失业保险金，计算为7090.00元。依照《中华人民共和国劳动法》第四十六条第一款之规定，工资系劳动者的劳动报酬，应按同工同酬方式支付。王正明自许家院煤矿关闭（2014年4月16关闭）后，至今未在许家院煤矿煤矿工作，故2014年5月后许家院煤矿无义务向王正明支付工资。对王正明要求许家院煤矿支付自2014年5月至判决生效之日工资的主张，不予支持。许家院煤矿主张王正明的仲裁申请超过法定仲裁时效，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条之规定，许家院煤矿未提供证据证明其向王正明发出过解除或终止劳动关系的书面通知，王正明主张权利之日为其向彝良县劳动人事争议仲裁院申请仲裁之日，王正明的仲裁请求未超过仲裁时效。依照《中华人民共和国劳动法》第四十六条第一款、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款、第四十四条第（五）项、第四十六条第（六）项、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第十条、第四十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条、《云南省失业保险条例》第十五条、第二十条、第三十八条之规定，判决：一、解除王正明与许家院煤矿有限公司之间的劳动关系；二、许家院煤矿有限公司一次性支付王正明解除劳动合同经济补偿金22377.75元、失业保险损失7090.00元，合计29467.75元，于判决生效之日起10日内履行；三、驳回王正明的其他诉讼请求。案件受理费10.00元，由彝良县许家院煤矿有限公司负担。
许家院煤矿不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销原判，依法判决上诉人不支付王正明解除合同经济补偿金及失业保险金。诉讼费由王正明承担。其上诉理由是：1.原审认定上诉人与王正明劳动合同存续期间为2010年2月24日至2014年7月16日错误。上诉人与王正明的劳动用工花名册证明劳动合同期限为2010年3月30日至2011年3月30日。2.上诉人因政策原因导致停工停产。王正明是计件工人，一审在双方均无法提供正常劳动期间月工资情况下，按正常生产经营状况，依据昭通市在岗职工年平均工资计算经济补偿有失公允。上诉人属生产经营发生严重困难而支付经济补偿的法定情形。应以最低工资标准计算基数体现合法、合理、公平原则。3.根据劳动法司法解释（二）第一条第三款规定解除或终止劳动关系之日为劳动争议发生之日。故上诉人与王正明的劳动关系在2014年4月16日终止，此时应为劳动争议发生之日。一审认定劳动争议为王正明申请仲裁之日，未超仲裁时效适用法律错误。
王正明未做二审答辩。
在二审诉讼中，上诉人除对原判认定王正明、许家院煤矿劳动关系存续期间为2010年2月24日至2014年7月16日。王正明、许家院煤矿间的劳动合同至今未解除的事实有异议外，对其余事实无异议，对双方无异议的事实，本院依法予以确认。
归纳诉辩双方主张，本案的争议焦点是：原审对许家院煤矿持上诉异议的事实认定是否清楚，王正明的起诉是否超过仲裁时效，王正明的诉讼请求是否应予支持。
针对争议焦点，评判如下：
许家院煤矿上诉主张其与王正明的劳动用工花名册证明双方劳动合同期限为2010年3月30日至2011年3月30日。其与王正明的劳动关系在2014年4月16日煤矿终止，此时应为劳动争议发生之日。本院认为，双方无异议的劳动用工花名册载明王正明的工作时间为2010年2月24日，合同期限至2014年7月16日。故原判认定王正明、许家院煤矿劳动关系存续期间为2010年2月24日至2014年7月16日并无不当。双方合同期间，2014年4月16日许家院煤矿根据政府指令停工关闭。王正明认可自2014年4月起，未到许家院煤矿上班。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（五）项：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的”之规定，自许家院煤矿被责令关闭之日起，王正明与许家院煤矿的劳动关系终止。故王正明与许家院煤矿的劳动关系在2014年4月16日终止。原判认定王正明、许家院煤矿间的劳动合同至今未解除不当，依法予以纠正。许家院煤矿上诉主张双方劳动关系自煤矿关停之日2014年4月16日终止的上诉理由成立，依法予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（五）项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；”之规定，双方劳动合同终止后，许家院煤矿应当向王正明支付经济补偿金、失业保险。许家院煤矿未支付，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”之规定，王正明应当自双方劳动关系终止之日起一年内申请劳动仲裁，但王正明2017年10月16日才申请劳动仲裁，王正明在审理中也未提交证据证明其仲裁申请超过法定期限存在不可抗力或具有其他正当理由，因此，王正明的诉求已超过仲裁时效，其应对此承担不利后果，对其解除劳动关系，支付经济补偿、失业保险损失和工资的诉讼请求不能成立，本院依法不予支持。原审依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条“人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法第八十二条规定的‘劳动争议发生之日’：（二）因解除或终止劳动关系发生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或终止劳动关系的书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日”之规定，以许家院煤矿未提供证据证明其向王正明发出过解除或终止劳动关系的书面通知，王正明主张权利之日为其向彝良县劳动人事争议仲裁院申请仲裁之日，王正明的仲裁请求未超过仲裁时效，判决解除王正明与彝良县许家院煤矿有限公司之间的劳动关系，由彝良县许家院煤矿有限公司支付王正明解除劳动合同经济补偿金、失业保险损失不当，依法予以改判。许家院煤矿一、二审诉讼中关于王正明的起诉超过仲裁时效的主张成立，依法予以支持。
综上所述，本院认为，原判认定王正明、许家院煤矿间的劳动合同至今未解除不当，适用法律不当，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（一）项、第四十六条第（五）项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销彝良县人民法院（2017）云0628民初1975号民事判决；
二、驳回王正明的诉讼请求。
一审案件受理费人民币10.00元，二审案件受理费人民币10.00元，由王正明承担。
本判决为终审判决。
审判长 王 碧
审判员 王宇波
审判员 刘太永
二〇一八年三月十三日
书记员 胡晓阳