四川省达州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川17民终983号
上诉人（一审原告）：达州润发石油气投资有限责任公司。
住所：四川省达州市通川区海棠湾6号楼。
法定代表人：滕和显，董事长。
统一社会信用代码：915117006627531324。
委托诉讼代理人：吴剑，四川法之缘律师事务所律师。
上诉人（一审被告）：杜虹桦，男，生于1988年11月19日，汉族，达州市达川区人，中专文化，务工，住四川省达县南外镇。
委托诉讼代理人（杜虹桦之父）：杜泽安，男，生于1967年3月28日，汉族，四川省渠县人，初中文化，务农，住达州市达川区。
委托诉讼代理人：刘登峰，四川绥定律师事务所律师。
上诉人达州润发石油气投资有限责任公司（以下简称润发石油气公司）因与被上诉人杜虹桦劳动争议纠纷一案，不服四川省达州市通川区人民法院（2016）川1702民初755号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年8月18日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人润发石油气公司的委托诉讼代理人吴剑，上诉人杜虹桦的委托诉讼代理人杜泽安、刘登峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
润发石油气公司上诉请求：撤销原判，依法改判润发石油气公司不支付经济补偿金，案件受理费由杜虹桦承担。事实及理由：1、杜虹桦未接受赠予性质的24000万元的红包（公司财务写成补偿金），盗走离职交接单,致使润发石油气公司无法完成离职审批，润发石油气公司与杜虹桦之间的劳动合同依然存续，劳动合同未依法终止。2、自2015年9月1日起，杜虹桦持续旷工59天，违反公司的劳动纪律、规章制度和《劳动合同法》，润发石油气公司于2015年10月29日辞退杜虹桦是合法有效的。3、一审认定杜虹桦不参加岗位竞聘属自动离职是对的，其性质是劳动者单方解除劳动合同，润发石油气公司因此不应支付经济补偿金。公司表示的金钱给付是附条件的赠予，协商无果，赠予可以撤销。润发石油气公司于2015年10月29日辞退杜虹桦，符《合劳动合同法》第三十九条的规定，也无需支付经济补偿金。4、《离职交接表》未得到润发石油气公司总经理的批准，尚未生效，杜虹桦盗走该表妨碍上诉人的管理秩序，应承担不利法律后果，但一审却以此判决上诉人支付经济补偿金，其不具合法性、合理性、正当性。
杜虹桦辩称，自参工后一直感恩公司，珍惜工作，获得过2013年度集团总公司优秀员工称号。2015年7月，润发石油气公司根据北京燃气集团总公司减员增效的文件，实行岗位全员竞聘，被辞退的员工九名中只有杜虹桦一个人需要这份工作，一直请求公司安排工作，继续上班，但公司拒绝，要求必须签自愿申请离职书，然后给经济补偿金、办理五险一金相关手续，并强制在9月17号办理岗位交接单。后达州日报采访公司并登报，但公司仍拒不安排岗位上班，并强硬态度：不写自愿离职申请书，坚决不给补偿金，不办理解除劳动合同书。希望支持杜虹桦的上诉请求。
杜虹桦上诉请求：撤销原判，改判润发石油气公司向杜虹桦支付经济赔偿金45562.3元，判令润发石油气公司给杜虹桦办理五险一金手续、退还杜虹桦之结业证、特种行业操作证，诉讼费由润发石油气公司负担。事实及理由：1、一审认定事实错误。杜虹桦按照要求提交竞聘表，但润发石油气公司以杜虹桦未交竞聘表为由，宣布杜虹桦离职，杜虹桦从9月1日至9月7日，一直要求继续上班，遭拒绝。后润发石油气公司于2015年10月29日以公司名义捏造事实认定杜虹桦连续旷工56天，决定给予杜虹桦辞退处理处理（未送达本人，不知情），实属违法解除劳动合同关系。2、认定上诉人是自动离职错误。2015年9月17日润发石油气公司要求杜虹桦办理离职交接，很多内容由公司勾划填写，非杜虹桦真实意思表示。3、一审未对竞聘上岗进行评价，造成本案错误判决。推行竞聘上岗，事关员工切身利益，根据劳动合同法第四条规定，应当经过职工代表大会或职工全体讨论，但润发石油气公司并未按照此程序依法推行。在实行竞聘时又无严格手续，各环节无员工签字。润发石油气公司应承担违法解除劳动合同经济赔偿责任。4、润发石油气公司在2015年9月1日就单方面解聘杜虹桦，非要杜虹桦写自愿申请离职书。
润发石油气公司辩称，1、针对上诉人第二项请求，它是一全新的请求，是杜虹桦在进行劳动仲裁申请时都没有提出过的，一审时他提出这个请求，没有告知是新请求，二审又提出，该请求不是法院审理范畴；2、杜虹桦在上诉中持仲裁及诉讼中捏造的事实、编造的谎言，欺骗仲裁机构和法院，其自行提供证据说岗位竞聘是经济性裁员，是谎言，我方已经提供了通知，其坚称参与了竞聘上岗，是不真实的，其没有参与，他没有递交竞聘表，其主管领导也陈述没有收到杜虹桦的竞聘表，行政部也未收到，我方想问的杜虹桦什么时候、什么方式、向谁递交，因此，杜虹桦虚构事实；3、仲裁机关认定我方开展的竞聘上岗违反劳动合同法的相关规定，而我方认为竞聘上岗与劳动合同法相关规定毫无关系，本案不适用该规定，我方进行的竞聘上岗是合法的，是企业在自主经营管理权；4、杜虹桦不尊重事实，为了一已利益虚构事实，弄虚作假，9名员工有2名竞聘成功，6名办理离职手续，只有杜虹桦不遵从职场规则。润发石油气公司的《通知》明确指出不参与竞聘将被界定为主动离职。
润发石油气公司向一审法院起诉请求：一、依法撤销达州市劳动争议仲裁委员会的错误裁决，判决原告不承担赔偿金；二、判令被告承担诉讼费用。
一审法院认定事实：2008年12月，被告杜虹桦应聘到原告润发石油气公司处，从事维保工作。2009年3月，原、被告双方签订三年期劳动合同。2012年3月合同到期后，双方续签了六年期劳动合同至2018年3月。被告在原告处工作期间表现好，2013年1月22日，北京润发投资集团有限公司授予杜虹桦2012年度“优秀员工”荣誉称号。2015年7月17日，被告作出达润发[2015]5号竞聘通知：“根据东方燃气集团减员增效精神和新设定达州公司组织架构的安排（见附图），经领导班子会议研究，拟对部门经理级以下所有岗位按照相关程序和要求进行择优竞聘上岗，部门经理级以下员工可在公司范围内所有岗位参与竞聘。凡有意参与竞聘上岗者，请从即日起填写竞聘表（见附表），交行政部。竞聘报名时间截止于2015年7月31日下午下班前，逾期未提交竞聘表者，公司将按照相关制度规定办理，鼓励员工选择面向社会就业。竞聘工作相关组织安排，公司将另行通知。”2015年8月21日，被告作出达润发[2015]8号通知：“根据企业长远发展和现实工作需要，达州润发石油气公司在现有编制的基础上对组织架构和人员进行优化，推行竞聘上岗。经公司二O一五年八月二十日总经理办公会议研究，决定增设维修抢险部，并调整、优化部分岗位（新设定的组织架构见附件）。现将有关事宜通知如下：一、竞聘岗位：1、维修抢险部负责人；2、全公司范围内部门经理以下所有岗位。二、竞聘时间：2015年8月24日下午下班前将竞聘表交行政部，8月28日前完成竞聘面试，8月31日前根据竞聘结果到岗。三、竞聘工作其他事项：落聘者由公司提出安排意见，不愿参与竞聘的离职者，可协商解决。”2015年8月25日公司领导与员工谈话，31日，竞聘工作结束，被告未上岗，同日，被告杜虹桦在《员工离职交接单》签字，交接单中显示“离职原因”为“自动”。公司领导栏中部门负责人和财务总监在交接单上均有签字。财务总监签署意见：“同意离职，并补偿2.4万元”，总经理尚未签署意见时被告将该离职交接单带走，离职手续未办理完毕。2015年9月1日起，被告再未到公司上班，原、被告事实上终止了劳动合同。2015年10月29日，原告依据《员工考勤管理制度》规定对被告作出了达润发[2015]10号《关于辞退杜虹桦的决定》：“公司各部门：营运部员工杜虹桦不服从公司安排，在公司推行的竞聘上岗活动中未递交竞聘申请，不参加竞聘上岗。随后，即不办理离职交接手续，也未到公司上班。自2015年9月1日起到2015年10月28日，已连续旷工59天，严重违反公司《员工考勤管理制度》，经总经办会议研究，决定对杜虹桦给予辞退处理。”被告以原告因被告未交竞聘表违法解雇被告，原告的行为属于经济性裁员为由，于2015年11月17日向达州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、被申请人于2015年8月单方终止劳动合同，强行申请人签署离职申请，依法裁决被申请人支付申请人赔偿金60739元；二、依法裁决被申请人补发申请人停职期间的劳动报酬及社会保险金，至今近三月13015.5元；三、依法裁决被申请人单位返还申请人在重庆科技学院培训所取得的各种证件。仲裁审理中，因杜虹桦自愿放弃要求被申请人支付补发2015年9月后三月的劳动报酬及社会保险金13015.5元的请求。2015年12月31日，达州市劳动争议仲裁委员会作出达市劳人仲案[2015]172号裁决书:申请人在被申请人处工作时长近7年，被申请人在本裁决书生效之日起支付给申请人解除劳动合同的赔偿金45562.3元。润发石油气公司不服该裁决，提起诉讼。2014年9月至2015年8月期间，被告领取的应领工资额为36886.72元。2014年底，原告以现金方式为员工发放了6000元至7000元年终奖金。
一审法院认为，被告杜虹桦从2008年11月30日在原告处工作，并签订书面劳动合同，至2018年3月期满，原、被告双方对该事实均无争议，应予以确认。2015年7月17日、2015年8月21日，原告分别经领导班子会议研究、总经理办公会议研究做出两次竞聘通知，要求员工竞聘上岗，实际以第二次竞聘通知执行。原告称被告未在规定时间提交竞聘表，同时三名员工出庭作证，证实被告未提交竞聘表，公司再次谈话挽留后被告仍不提交竞聘表，证明被告属于自愿离职，综合本案的客观事实、原告提交的证据和被告提交的《离职交接单》，被告杜虹桦未竞聘上岗，且于2015年8月31日在员工离职交接单签字，自动离职，原告领导亦签字同意离职，并补偿2.4万元，虽离职交接手续未履行完毕时被告将离职交接单私自带走，但充分证明被告杜虹桦未参与竞聘的事实及原、被告同意协商解除劳动合同的意愿，原告亦同意经济补偿。被告主张原告违法解除劳动合同，应当给付经济赔偿金的理由不成立，但原告应当按照规定给予被告经济补偿。鉴于原告在被告离职交接时同意补偿被告2.4万元，该金额高于按被告实际工作年限计算，被告应得的经济补偿金，予以确认。判决：原告达州润发石油气投资有限责任公司于本判决书生效后十日内支付被告杜虹桦经济补偿金2.4万元。
二审中各方当事人均未提交新证据。
双方对一审查明的如下事实无争议：杜虹华在润发石油气公司入职时间，续签劳动合同至2018年3月，在岗期间表现优秀，润发石油气公司在2015年7月、8月先后两次下发文件推行竞聘上岗，2015年10月29日润发石油气公司发辞退杜虹华的文件，后杜虹华于2015年11月17日申请劳动仲裁，2014年9月至2015年8月杜虹华领取36886.72元工资，2014年底润发石油气公司为员工发放6000元-7000元年终奖金。
对当事人二审争议的事实认定如下：在润发石油气公司竞聘上岗活动结束之后，该公司未给杜虹桦安排岗位，也未发放工资，杜虹桦也未上班，润发石油气公司事实上在2015年9月1日解除了与杜虹桦的劳动合同。
本院认为，依照《劳动法》第十七条：“订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定。劳动合同依法订立即具有法律约束力，当事人必须履行劳动合同规定的义务”和《劳动合同法》第三条：“……依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务”，第二十九条规定：“用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务”的规定，在润发石油气公司与杜虹桦签订劳动合同之后，双方均应诚实信用的履行劳动合同，不得随意变更或解除。双方的劳动合同中并未约定劳动合同存续期间，润发石油气公司可以进行竞争上岗，更未约定不参加竞争上岗即视为自动离职。
润发石油气公司诉称公司发出竞聘通知后劳动者在规定时间内不参加竞聘即视为劳动者主动离职，是润发石油气公司的单方意思表示，违反了劳动合同中对于工作内容（即工作岗位）、合同期限（至2018年3月才到期）、变更解除劳动合同的约定。润发石油气公司诉称杜虹桦填写离职交接单后公司总经理未签署意见未生效就被杜虹桦盗走，更能表明双方对于协商解除劳动合同未达成一致。在协商解除合同未果的情况下，润发石油气公司应履行合同约定安排杜虹桦到相应的工作岗位并支付工资，但润发石油气公司没有任何证据证明自2015年8月31日竞聘结束之后给杜虹桦安排了工作岗位、支付了工资。润发石油气公司称杜虹桦在办理离职手续前双方劳动合同关系仍然存在，与其实际上没有安排工作岗位、杜虹桦无班可上未领工资的事实相矛盾，其事实上违法解除了与杜虹桦的劳动合同，其称合同未终止，目的是为回避解除劳动合同的违法性。故其上诉称杜虹桦持续旷工至10月29日被合法辞退的理由不能成立，一审认定杜虹桦是自动离职错误，杜虹桦上诉称其是被润发石油气公司以竞聘上岗为名违法解除劳动合同的理由成立，其上诉要求润发石油气公司支付经济赔偿金的应予支持。
双方对2014年9月至2015年8月杜虹桦领取36886.72元工资及2014年底润发石油气公司为员工发放6000元-7000元年终奖金均无争议，因润发石油气公司未对2014年度杜虹桦的年终奖举证，本院确定杜虹桦领取6500元的年终奖，依《劳动合同法》第四十八条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”和第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，润发石油气公司应向杜虹桦支付经济赔偿金为[(6500÷12×4+368886.72)÷12]（劳动合同解除前十二个月月均工资）×7（工作年限）×2=45562.3元。
杜虹桦上诉请求润发石油气公司为其档案及社保转移手续，因其在劳动仲裁阶段未提出该诉请，一审也未提起诉讼，其可以直接要求润发石油气公司办理社保转移手续。其上诉要求领回结业证、特种行业操作证，系其在劳动仲裁已经提出的仲裁事项，但杜虹桦在一审中未提起起诉，杜虹桦可直接要求润发石油气公司退还相关证件，或者到劳动行政部门寻求处理。
综上所述，上诉人达州润发石油气投资有限责任公司的所有上诉理由均不能成立，其上诉请求本院不予支持；上诉人杜虹桦的上诉称达州润发石油气投资有限责任公司非法解除劳动合同的理由成立，其请求给予经赔偿金应予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第十七条和《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第二十九条、第四十七条、第四十八条和第八十七条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销四川省达州市通川区人民法院（2016）川1702民初755号民事判决；
二、由上诉人达州润发石油气投资有限责任公司在本判决生效后十日内向上诉人杜虹桦支付经济赔偿金44562.3元；
三、驳回上诉人达州润发石油气投资有限责任公司的上诉请求；
四、驳回上诉人杜虹桦的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费共20元，由上诉人达州润发石油气投资有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 牟春艳
审判员 谭 兴
审判员 胡光俊
二〇一六年十一月三日
书记员 罗 恒