江西省资溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）资刑初字第34号
公诉机关江西省资溪县人民检察院。
被告人欧某（自报身份），无业。
被告人陈小军，喊名“陈浩”，无业。2012年因盗窃罪被深圳市南山区人民法院判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币三千元；2009年3月12日因寻衅滋事罪、故意伤害罪被桂阳县人民法院判处有期徒刑四年零六个月。
上列二被告人因涉嫌盗窃罪，经资溪县公安局决定，于2015年5月24日被刑事拘留，因涉嫌盗窃罪，经资溪县人民检察院批准，于2015年6月24日被资溪县公安局执行逮捕，现羁押于资溪县看守所。
资溪县人民检察院以资检诉刑诉（2015）28号起诉书指控被告人欧某、陈小军犯盗窃罪，于2015年9月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。资溪县人民检察院指派检察员宁文胜、邓晶出庭支持公诉，被告人欧某、陈小军到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
一、2015年5月22日18时许，被告人欧某、陈小军、曾某（另案处理）等人窜至资溪县鹤城镇商业城对面的中国移动营业厅内，由陈小军、曾某分散店员注意力，欧某趁机盗窃手机售卖柜台内的一部银色苹果6代64G手机，手机IMEI358360064846260，经资溪县价格认证中心认证，该苹果手机价格为人民币5430元。
二、2015年5月23日12时许，被告人欧某、陈小军窜至福建省光泽县杭川镇217路鸿达天翼手机卖场，由陈小军分散店员注意力，欧某趁机盗窃手机售卖柜台内的一部金色苹果6手机，手机IMEI359286060932631，经光泽县价格认证中心认证，该苹果手机价格为人民币4700元。
认定上述事实的证据如下：1、人口信息、归案说明等书证；2、证人王某、曾某的证言；3、被害人黎某、郑某的陈述；4、被告人欧某、陈小军的供述与辩解；5、价格鉴定结论意见书；6、勘验、辨认笔录；7、视听资料。
公诉机关认为，被告人欧某、陈小军采用秘密手段窃取他人手机二部，价值共计人民币10130元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人欧某具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款规定之情节，被告人陈小军具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条第一款、第六十五条第一款规定之情节。建议对两被告人在一到二年有期徒刑内量刑。
被告人欧某辩称其在资溪县盗窃的时候只拿了一个手机盒子，不知道里面有没有手机，其在光泽县并没有偷手机，请求法院从轻处罚。
被告人陈小军辩称其在光泽手机店的时候并没有偷到手机，其被抓的时候身上也没有搜到手机，请求法院对其从轻处罚。
经审理查明：
一、2015年5月22日18时许，被告人欧某、陈小军、曾某（另案处理）等人窜至资溪县鹤城镇商业城对面的中国移动营业厅内，由陈小军、曾某分散店员注意力，欧某趁机盗窃手机售卖柜台内的一部银色苹果6代64G手机，手机IMEI358360064846260，经资溪县价格认证中心认证，该苹果手机价格为人民币5430元。
二、2015年5月23日12时许，被告人欧某、陈小军窜至福建省光泽县杭川镇217路鸿达天翼手机卖场，由陈小军分散店员注意力，欧某趁机盗窃手机售卖柜台内的一部金色苹果6手机，手机IMEI359286060932631，经光泽县价格认证中心认证，该苹果手机价格为人民币4700元。
另查明，被告人陈小军赔偿被害人的经济损失，并取得了被害人的谅解。
以上事实，有以下证据予以证实：
1、被告人陈小军身份信息证实，具有完全刑事责任能力。
被害人黎某的陈述证实，2015年5月22日19时许，她接到柜员电话，说柜台被人偷了一部没有开封的苹果6手机，她调了监控，发现在18时45分的时候有一男子趁柜员不注意的时候，伸手到柜台偷了一部手机。被盗手机是全新银色64G苹果6手机，未拆封，价值5700元。
3、被害人郑某的陈述证实，2015年5月23日14时，她到217路光泽鸿达天翼卖场上班，发现有一台苹果6手机在柜台里不见了，柜台的锁被撬坏了，她叫店里的员工找，没找到。她看了监控录像，看到有两个男的来店里看手机，是这两个男的偷走的，放手机的柜台是被其中一个穿白色衣服的男的撬坏的。被偷的手机是金色苹果6手机，序列号为IMEI359286060932631，这部手机是2015年5月21日以4760元的价格购进。
4、证人王某的证言证实，2015年5月23日12点左右，217路光泽鸿达天翼卖场店里来了一个穿白色衣服的高个男子，一到店里他就问手机和套餐的情况，她在演示机那边给他介绍，接着又进来一个矮个子男人，他就问她oppo手机，她就给他介绍手机，之前那个男的就一个人在演示机那边看资料，大概过了十几分钟那个穿白色衣服的男的就先走了，接着那个矮个子男人也走了。到两点左右，她们店长郑某发现店里的一部苹果6被人偷了。
5、证人曾某的证言证实，2015年5月21日，她、陈小军、高某、欧某四个人从广东省东莞市坐大巴到江西抚州，然后到金溪，5月22日下午5点左右在资溪县汽车站下车后逛街。逛到晚上7点钟左右，她们4个人进入一家很大的移动公司卖手机的店，进入之后，欧某叫她和高某一起分散店里人员的注意力。几分钟左右，她听见一个女的讲，“听到柜台砰的一声，一个高高的手上戴了戒指的男人好像偷了东西出去”。丢东西的人检查后说少了一部苹果6手机，然后就报警。她觉得是欧某拿的手机，两分钟后，她和高某就走了，她们走到汽车站旁边，欧某和陈小军坐在一辆绿色的出租车一起到福建省光泽县。5月23日早上，她们聚在一起吃完早饭后在光泽县转了一圈，逛了四五家店，偷没偷到东西她不知道，她走得慢点，过了会她没有看到他们，她就一个人坐车回抚州，然后回广东了。她是陈小军叫去偷东西的，她们在东莞汇合，她和陈小军女朋友不参与直接拿手机，只负责分散店老板的注意力，陈小军和阿兵（指欧某）叫她们去做这些事情。在资溪县偷到的手机是欧某拿的，阿兵把手机忘在光泽住的宾馆了。偷到的东西她们几个人还没有说怎么分配，她没有直接偷东西，她觉得她和陈小军女朋友应该少分一点。
6、证人高某的证言证实，2015年5月21日，她和陈小军从东莞出发，去哪里她不知道，一直都是她们两个人，没有其他人。后来她去一家中国移动营业厅询问手机资费套餐，她是一个人进这家店的，没待多久，就听到旁边有人说店里手机被偷，偷手机的是一个戴金戒指的男的。然后她就出去了，出门后她没有看到陈小军，就给他打电话，他说他在汽车站，到了汽车站她看到陈小军坐在一辆绿色出租车的副驾驶，叫她上车，车上当时已经坐了一男一女两个年轻人。第二天快到中午时，陈小军就带她去吃饭，饭后她去买水果，陈小军就说到前面等她，买完后她给陈小军打电话，但没打通，她就到卖水果附近的桥那边，大概二十几分钟，陈小军就过来了。刚准备打的士走，就被公安机关抓了。
7、被告人欧某的供述与辩解，他一个人2015年5月22日从湖北省郴州市区坐别人的车，中午十一二点到福建省（就是被抓的那个县），他没有盗窃。
8、被告人陈小军的供述与辩解，2015年5月22日傍晚六点多钟，他、高某、“丽美”（指曾某）、欧某四个人来到资溪县县城大街上的一个卖手机的地方，他们进去后，欧某就叫他挡住长方形柜台里面营业员的视线，高某、“丽美”也站在两个柜台之间的过道处，欧某对他说等下就在那里拿，他说他不敢拿，欧某叫他站在那里，后来欧某把四方形柜台打开了，欧某伸手进去，在柜台里拿了一部苹果手机，转身就跑了。他出了大厅之后就给欧某打电话，欧某叫他到车站汇合，他到车站外面停出租车的地方看见欧某，欧某叫他去叫一辆出租车，说去光泽，他和欧某都上了出租车，欧某打电话给“丽美”没打通，过了一下，就看见“丽美”和高某在对面马路上，他们过去接上“丽美”和高某就去光泽了。他们偷了一部苹果手机，不知道是苹果5还是6，是欧某偷的，现在这部手机在哪里他不清楚。“丽美”应该知道他们偷手机的事，因为他们来之前，欧某就给他和“丽美”说好到江西来偷手机，高某不知道他们到江西来做什么，但是当时欧某在偷手机的时候，高某是否看见，他不清楚。2015年5月23日上午10点左右，他们四个人在光泽县城汇合之后欧某又叫他们去偷手机。他们到光泽县城一个手机店里偷，去之前，欧某告诉他到哪里汇合，当时是他和欧某两个人去的，欧某有没有偷到，他不清楚，后来欧某先走，他也走了，他出来后坐了一辆人力三轮车。高某给他打电话问他在哪里，过了一会儿她就过来了，他们正准备走的时候，就被公安民警抓了。欧某是在哪里被抓的、“丽美”到哪里去了他不清楚。在来资溪县之前的两三天，欧某打电话给他说问他去不去江西偷手机，他答应了，欧某又提出再找个女的一起去，他就邀“丽美”一起去，“丽美”也答应了。5月21号在车上的时候，他问阿兵偷到东西怎么分，欧某说这次出去，一切开支由欧某负责，到时候偷到东西，他和“丽美”拿三成（这三成，他和“丽美”平分），欧某拿七成，他和“丽美”同意。高某不知道他们来干什么，他没有告诉她。当时，他没有打算带她出来，她是听说陈小军要出来就跟他出来玩的。他们事前没有说分工的事，只是到了店里之后，欧某叫他们做什么，他就做什么。
9、陈小军辨认笔录证实，一组照片的2号就是其供述材料中提到的名叫阿兵的男子即欧某；二组照片中的5号就是其供述材料中提到的名叫高某的女子；三组照片中的2号就是其供述材料中提到的名叫丽美的女子即曾某。
10、曾某辨认笔录证实，辨认照片列表一中的7号陈小军的女朋友即高某，辨认照片列表二中的7号为阿斌即欧某，辨认人曾某还指出该两人就是和她一起在资溪县盗窃手机的人。
11、提取笔录，提取物证登记表证实，2015年5月22日，侦查人员提取黎某店内监控录像并拷贝到U盘。
12、勘验检查笔录、现场照片证实，黎某店方位及店内柜台情况。
13、价格认证结论书证实，黎某手机店被盗案中涉案手机（IMEI：3583600648462260）的价格为5430元。
14、光泽县价格认证中心关于被盗手机的价格鉴定结论意见书证实，“鸿达”天翼卖场被盗案的被盗物品苹果6土豪金的手机价格为4700元。
15、被害人手机店和营业厅监控资料证实，黎某手机店的手机于2015年5月22日18时50分左右被一名穿白衣短袖上衣的男青年盗走，“鸿达”天翼卖场于2015年5月23日12时5分至12时19分二男青年先后进店，其中一白衣短袖男青年盗走柜台内手机。
16、光泽县公安局视听资料说明书证实，2015年5月23日12时5分至12时18分，一白衣男子和另一名男子先后进店，白衣男子偷了柜内一部手机，经对照，其5月22日到该店踩点。
17、到案经过、归案说明证实，2015年5月23日光泽县、资溪县公安在光泽县城抓获欧某、陈小军、高某。
18、桂阳县公安局舂陵江派出所出具的二份证明证实，陈小军有前科，系累犯。
19、刑事判决书证实，陈小军2012年因盗窃罪被深圳市南山区人民法院判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币三千元；2009年3月12日因寻衅滋事罪、故意伤害罪被桂阳县人民法院判处有期徒刑四年零六个月。
20、刑警队蔡麟等出具的说明证实，陈小军提供唐标军盗窃信息，经查唐标军信息有误，无从考证。
21、情况说明证实，欧某真实身份未能查明。
上述证据，均经当庭举证、质证，本院予以认定。
另查明，被害人黎某出具的谅解书，以及福建省光泽县中国电信217路天翼店经营者过晓雁出具的营业执照和谅解书证实，被告人陈小军赔偿被害人全部经济损失，并取得谅解，被害人黎某、过晓雁建议法院对其从轻处罚。
上述事实，有营业执照、身份证明材料和谅解书证实。
本院认为，被告人欧某、陈小军采用秘密手段窃取他人手机二部，价值共计人民币10130元，数额较大，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控的罪名和事实成立，本院予以确认。对被告人欧某的关于其在资溪县移动营业厅内盗得手机盒，不知里面有无手机的辩解，综合被害人黎某的陈述、证人曾某、高某的证言、被告人陈小军的供述与辩解和被害人手机店和营业厅监控资料，对此项辩解不予采信；对被告人欧某关于其在福建省光泽县“鸿达”天翼卖场内并未盗得手机的辩解，综合被害人郑某的陈述、证人王某的证人证言、被害人手机店和营业厅监控资料和光泽县公安局视听资料说明书，对此项辩解不予采信；对陈小军称其在光泽手机店的时候并没有偷到手机，其在身上也没有搜到手机的辩解，综合被害人郑某的陈述、证人王某的证人证言、被害人手机店和营业厅监控资料和光泽县公安局视听资料说明书，对此项辩解不予采信。
被告人欧某、陈小军盗窃次数达二次以上，依法酌情从重处罚；被告人欧某不报真实姓名身份，认罪态度较差，可酌情从重处罚；被告人陈小军系从犯，依法从轻处罚；被告人陈小军积极赔偿被害人经济损失，并取得谅解，可酌情从轻处罚；被告人陈小军系累犯，依法应当从重处罚。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条和第六十五条第一款之规定，判决如下：
一、被告人欧某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零七个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月24日起至2016年12月23日止。罚金限本判决生效后10日内缴纳。）
二、被告人陈小军犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月24日起至2016年5月23日止。罚金限本判决生效后10日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省抚州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 朱庆忠
审 判 员 游卫攀
代理审判员 王增娟
二〇一五年十二月十五日
书 记 员 祝焉腾