广东省翁源县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）韶翁法民一初字第311号
原告朱玉和，男，广东省翁源县人。
委托代理人：肖德保，男，广东韶大律师事务所律师。
被告何秋文，男，广东省翁源县人。
被告韶关市浈江区江尚教育培训中心。住所地：韶关市浈江区南郊七公里沙洲岛菲斯艾伦酒店侧商铺。
法定代表人徐国威，该培训中心校长。
原告朱玉和与被告何秋文、韶关市浈江区江尚教育培训中心（以下简称：江尚培训中心）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告朱玉和及其委托代理人肖德保，被告何秋文、江尚培训中心的法定代表人徐国威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告朱玉文诉称：2015年4月10日，被告何秋文雇请原告朱玉文、徐恒生、叶明才三人到韶关市龙洲岛V画室做拆墙工作。当天早上7时许，由被告何秋文开微型面包车在翁源县富源大酒店门口接上朱玉文、徐恒生、叶明才三人就朝江尚培训中心V画室的工作地点出发。双方约定的工资是每人每天150元，工作两天。在2015年4月11日工作的第二天下午15时30分许，朱玉和在工作过程中其大腿被墙体的砖头砸伤。原告受伤后，被告何秋文拨打120急救电话叫来救护车将原告送到粤北人民医院进行治疗。原告在粤北人民医院住院手术治疗至2015年4月28日出院，共住院17天。《疾病诊断书》记载：右股骨中下段粉碎性骨折；全身多处软组织挫裂伤；肋骨骨折；胸腔少量积液；医嘱：1、避免外伤；2、继续休息3月，住院陪护一人，出院后继续陪护一人3周；3、注意进行膝关节功能锻炼；4、2月后复查，复查后决定下地行走的日期；5、1年后复查X线，视骨折愈合情况取内固定物，费用6000元；6、门诊定期复查，不适时随诊。住院期间共花费疗费用20999.21元。出院后原告又分别于2015年5月9日、5月18日到翁源县中医院治疗，共花费医疗费168.5元。
2015年7月27日，经广东南天司法鉴定所对原告进行伤残鉴定，鉴定意见为：被鉴定人朱玉和其右下肢损伤构成拾级伤残；与本次外伤事故存在直接的因果关系。本次事故给原告造成了医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等多项损失，金额共计111171.11元。这些损失依法应当由本案被告向原告予以赔偿。被告何秋文的拆墙装修工程是向被告江尚培训中心承接的。被告何秋文没有相应的资质，被告江尚培训中心将此工程发包给没有资质的被告何秋文，依法应当由两被告承担连带赔偿责任。综上所述，原告为维护自身的合法权益，依据我国《侵权责任法》、《人身损害赔偿司法解释》、《民事诉讼法》等相关法律规定，请求法院判决两被告向原告赔偿损失111171.11元；承担本案全部诉讼费用。
原告对其陈述是在举证期限内提供的证据有：
一、原告身份证复印件。证明原告的身份信息及其诉讼主体资格。
二、常住人口个人信息表、中华人民共和国民办学校办学许可证、民办非企业单位登记证书复印件，证明被告的诉讼主体资格。
三、徐恒生、叶明才的《证明》、《粤北人民医院疾病诊断书》、《粤北人民医院出院证》、《粤北人民医院病历》及附件、《广东省医疗收费票据》、《广东南天司法鉴定所法医学司法鉴定意见书》及附件、鉴定费收据复印件。证明事实：1、证明原告于2015年4月11日，受被告何秋文雇请给江尚培训中心的V画室拆墙装修时被倾倒的墙体砖头砸伤，受伤后被送往粤北人民医院住院手术治疗，共住院治疗17天，住院期间产生的医疗费用共计20999.21元，后续治疗费约6000元，在翁源县中医院就医产生医疗费168.5元的事实；2、证明原告住院治疗期间陪护一人，出院后继续陪护一人三周的事实；3、证明原告经广东南天司法鉴定所鉴定，因本次意外事故造成右下肢损伤构成拾级伤残，同时产生2000源鉴定费的事实；4、证明本次意外伤害事故造成原告误工天数到定残日的前一天共计107天的事实；5、证明原告每天的工资收入为150元，由工程承包方何秋文发放的事实
四、电话（谈话）录音光盘及其文字及其文字版本，证明原告在受到伤害后，被告何秋文多次到原告在龙仙租住的房屋里与原告及其家属沟通协商赔偿事宜，被告何秋文仅仅支付了13000元后就不愿意继续赔偿，并建议由法院判决，协商无果的事实；证明被告何秋文是拆墙工程的承包人，原告工资由其发放的事实。
五、蔡某某的《证明》复印件，证明原告从2011年5月份开始至今在翁源县龙仙镇祠堂村蔡屋租房住，房租、水电每月400元的事实；证明原告的相关损失应当按照城镇居民标准计赔的事实。
六、交通费发票、证明复印件，证明原告及其家属在就医期间、复查期间、就医出院时、伤残鉴定时共产生交通费1016元的事实事实。
被告何秋文辩称：一、原告所诉2015年4月10日答辩人何秋文雇请原告朱玉和、徐恒生、叶明才三人到韶关市龙洲岛V画室拆墙工作，没有事实。答辩人何秋文根本没有雇请原告朱玉和，答辩人与原告根本不存在雇佣关系。答辩人雇请的是徐恒生，并不是朱玉和，所以答辩人不承担原告所诉的损失。二、原告所诉提交的“朱玉和案赔偿项目清单”，全部也是错误的，如该清单：1、医疗费27167.71元；2、住院伙食补助费1700元等1-8项合计赔偿总额为124171.11元及本案诉讼费的承担，假如被告何秋文要承担该案的责任，被告要向徐恒生承担合理合法的损失，因为原告是徐恒生所请的，被告何秋文根本就不认识朱玉和和叶明才。本来当时何秋文在礤下已经请好人的，徐恒生听到消息后就说拆墙这项工作很简单，我可以叫几个人帮你拆，当时，何秋文还着重跟他说，你要请到能吃苦耐劳又要有安全意识的人来，他还说你不用管我叫谁，只要我叫来的人能够在2天内完成就行了，当时，我也这样想，也好，避免下去礤下接送人的麻烦。
三、本来应是原告反被巫为被告的何秋文，对本次事认为纯属是徐恒生和朱玉和合谋用苦肉计来制造的，勒索何秋文的碰瓷事故。疑点重重：1、自120送原告到医院后原告方就开始录音抓把柄，这是有预谋。2、出院时开始说要我拿齐单据，结完帐才可出院，等到我到院后，看到病床已换了人，打电话问原因时又对我说：“我们不在医院了，你找不到我们的”。原告不是勒索的话，就不会自行偷偷出院。3、本来按正常来说，原告伤愈出院后，何秋文以人道主义去看望他时，他就拿出一张13.5万元的“赔偿项目清单”叫何秋文私了。从以上疑点看，纯属是徐恒生和朱玉和合谋的碰瓷勒索事故。
四、原告所诉赔偿项目清单的误工费16050元（150元／天×107天），护理费3040元{80元／天×（17天＋21天）}不合理，原告是农村人口，农村人口的误工费计算是68.50元，就按70元／天计算，原告的误工费应该是107天×70元／天＝7490元，护理费应该是38天×70元／天=2660元；残疾赔偿金65197.40元（32598元／年×20年×.01）也不合理，根据粤高法发（2014）17号广东省高级人民法院文件的农业收入标准，原告的残疾赔偿金应该是21891元／年×20年10%=43784元，并非是65197.40元；精神损害抚慰金原告诉请8000元没有法律依据；交通费原告所计1016原是错的，按原告提供的证据清单第11页出院记录（小结）原告住院期间陪护1人，出院后继续陪护一人3周的规定，原告应过承担份额的也是一人及原告陪护一人，共二个人的交通费，每人38元，按40元计也就是80元，原告提供的证据第51页1-3项的有关交通费、伙食费证明，因原告提供的证明不是国家制定的正式税务发票，被告不予认可及认为不能作为赔偿数字的定案依据，另外，原告证据清单的第49页证明，不能作为原告按城镇的补偿标准的依据，因为龙仙镇岭头村委祠堂蔡屋组是农村人口，并非城镇人口，且该证明没有所在地岭头村委会及祠堂蔡屋小组的法定代表人的证实及盖章认可，根据证据条例证据必须二个以上公民作证方可作为证据的规定，原告的第49页证据中只有一个人的签字作证，同时该房东又没有提交公民身份证作为证人的身份证明，所以被告何秋文对原告证据第49页、51页的证据表示提出异议，不予认定，对原告提交的证据第19页、第20页、第21页、第22页粤南韶（2015）临鉴字第135号法医学司法鉴定意见书提出异议，并向法庭申请重新作出鉴定，因为被告认为原告根本不在10级伤残。综上所述，敬请人民法院准予答辩人的答辩，以维护国家法律的严肃性，及维护公民的合法权益不受侵犯。
被告何秋文为其辩解在举证期限内没有提供任何证据。
被告江尚培训中心在答辩期限内没有提交书面答辩状，其在庭审中口头答辩称：江尚培训中心与被告何秋文关系不是雇佣关系，江尚培训中心是把饭堂、宿舍、超市等发包给被告何秋文，双方于2015年4月3日签订了后勤服务经营合同；江尚培训中心不认识原告，与他也不存在雇佣关系；江尚培训中心把饭堂、宿舍、超市等发包给被告何秋文，他们的装修则与江尚培训中心无关，并非江尚培训中心委托原告去装修和施工的；江尚培训中心怀疑原告有不可推卸的自身原因导致其造成伤害，江尚培训中心认为原告的诉讼请求不符合相关法律规定。
被告江尚培训中心为其辩解在举证期限内提供的证据有：《后勤服务经营合同》复印件一份，证明江尚培训中心并非将装修工程发包给何秋文，而是将饭堂、宿舍、超市的后勤服务发包给何秋文承包，何秋文的装修等工程均与江尚培训中心无关，不存在何秋文承接江尚培训中心装修工程的事实。
经开庭质证，被告何秋文对原告提供的证据三的徐恒生、叶明才的《证明》、《广东南天司法鉴定所法医学司法鉴定意见书》及附件，证据五及证据六的交通费《证明》有异议。认为徐恒生、叶明才的《证明》不真实，其只雇请了徐恒生做工，原告朱玉和不是其雇请的，而是徐恒生雇请原告的；《广东南天司法鉴定所法医学司法鉴定意见书》及附件不准确，原告朱玉和的伤不构成十级伤残，要求重新鉴定；证据五蔡某某的《证明》不合法，无房屋出租管理部门出具的证明，同时蔡某某没有提交公民身份证作为证人的身份证明，故不能证明原告是城镇居民；证据六交通费《证明》不真实。对原告提供的其余证据均无异议；原告朱玉和与被告何秋文对被告江尚培训中心提供的证据均无异议。
经审理查明：2015年4月10日，被告何秋文雇请徐恒生、叶明才与原告朱玉和三人到韶关市龙洲岛V画室从事拆墙工作，约定每人每天工资150元，工作时间为二天。2015年4月11日下午，原告朱玉和在拆墙过程中被拆落的墙体砖头砸伤。原告朱玉和受伤后，经被告何秋文拨打120急救电话叫来救护车送往粤北人民医院救治。经诊断，原告朱玉和右股骨中下段粉碎性骨折、全身多处软组织挫裂伤、肋骨骨折、胸腔少量积液。原告朱玉和住院治疗至2015年4月28日出院。出院时粤北人民医院开具的《疾病诊断证明书》中的处理意见为：1、避免外伤；2、全休3月，住院期间陪护一人，出院后继续陪护一人3周；3、逐一进行膝关节功能锻炼；4、2月后复查，复查后决定下地行走的日期；5、1年后复查X线，视骨折愈合情况取内固定物，费用月6000元；6、门诊定期复查、不适时随诊。原告朱玉和在粤北人民医院住院治疗期间共花去医疗费20999.21元；出院后到翁源县中医院门诊治疗花去医药费168.5元。
2015年7月24日，原告朱玉和委托广东南天司法鉴定所对其伤残等级及伤病关系进行检验鉴定。2015年7月27日，广东南天司法鉴定所作出《法医学司法鉴定意见书》，认为参照GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，原告朱玉和其右下肢损伤构成拾级伤残；与本次外伤事故存在直接的因果关系。
另查明，被告江尚培训中心与被告何秋文于2015年4月5日签订一份《后勤服务经营合同》，约定被告何秋文承包经营被告江尚培训中心的食堂、宿舍、超市及后勤服务相关项目，经营所需的场地及房屋由被告江尚培训中心提供。被告何秋文雇请徐恒生、叶明才及原告朱玉和拆除墙壁的韶关市龙洲岛V画室房屋，是由被告江尚培训中心提供给被告何秋文承包经营所需的场地及房屋。被告何秋文雇人拆除墙壁是为了改建学生食堂与宿舍，学生宿舍与食堂的装修改建均由被告何秋文自行决定，费用由被告何秋文自己承担，与被告江尚培训中心无关。
又查明，原告朱玉和在粤北人民医院治疗期间，被告何秋文支付了13000元给原告朱玉和作治疗费用。
再查明，原告朱玉和是农村居民。
针对本案各方当事人争议的焦点，本院予以查明、分析并认定如下：
一、原告朱玉和诉求的各项损失的认定
1、医疗费用。本院分析认为，原告朱玉和主张其因本案事故受伤共花费医疗费用21167.71元，并提供了粤北人民医院和翁源县中医院的相应的医疗费票据，故本院予以确认。
2、误工费。本院分析认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，由于粤北人民医院建议原告朱玉和休息3月，而原告朱玉和定残日期为2015年7月27日，因此郭某某的误工时间应从2015年4月11日起计算至2015年7月26日止，共计107天。由于原告朱玉和未举证证明其收入状况，故其收入状况以参照2014年度广东省建筑业从业人员人均劳动报酬51588元／年的标准计算为宜，即原告朱玉和的误工费应为15123.06元（51588元／年÷365天×107天）。
3、护理费。本院分析认为，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。根据韶关市的实际情况，护理费以80元／天的标准计算为宜。原告朱玉和自2015年4月11日住院治疗至4月28日出院；出院时粤北人民医院于2015年4月28日开具的《疾病诊断书》的处理意见中分别载明朱玉和住院期间陪护一人，出院后继续陪护一人3周，因此，故朱玉和的护理期限应为2015年4月11日起至5月18日止，原告朱玉和主张护理期限为38天属合理范围。即原告朱玉和的护理费应为80元／天×38天＝3040.00元。
4、交通费。本院分析认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。本案中，根据原告朱玉和住院及复诊的情况，原告朱玉和主张交通费1016.00元过高，本院酌定500.00元。
5、住院伙食补助费。本院分析认为，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。原告朱玉和共计住院17天，参照广东省2015年度人身损害赔偿计算标准100／天的标准计算，原告朱玉和的住院伙食补助费为1700.00元（17天×100元／天）。
6、残疾赔偿金。本院分析认为，经广东南天司法鉴定所鉴定：原告朱玉和构成十级伤残；与本次外伤事故存在直接的因果关系。本院对该鉴定意见予以认定。被告何秋文以该鉴定是原告朱玉和自行委托的，未与被告协商，对该鉴定意见的公平、公正性有怀疑，申请重新鉴定，但未提供任何证据予以反驳，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条的规定，本院不予准许。根据相关法律规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告朱玉和系农村户籍，原告朱玉和虽然提供了署名蔡某某的内容为“朱玉和从2011年5月开始在翁源县龙仙镇祠堂村蔡屋租房住，至今租房已四年多，房租水电每月肆佰元。”的证明，但未提供蔡某某作为证人的相关身份信息，且证人蔡某某未出庭作证。因此，本院对该证明不予采信。原告朱玉和的残疾赔偿金应以2014年度广东省韶关市农村居民人均收入12245.6元／年作为计算标准，即残疾赔偿金为24491.20元（12245.6元／年×20年×10%）。
7、鉴定费。本院分析认为，原告朱玉和主张鉴定费2000元，并提供了相应的鉴定费发票，故本院对此予以确认。
8、后续治疗费。本院分析认为，对于后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉，但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。粤北人民医院的《疾病诊断书》证明原告朱玉和取出遗留体内内固定物总共的后续医疗费用约6000元。因此，本院对原告朱玉和的后续治疗费用6000元予以确认。
9、精神损害抚慰金。本院分析认为，根据本案事故导致原告朱玉和受伤且构成十级伤残的实际情况，确给原告朱玉和造成了较严重的精神痛苦，因此本院酌定原告朱玉和的精神损害抚慰金为5000元。
综上，原告朱玉和因本案事故造成的损失为：医疗费21167.71元、误工费15123.06元、护理费3040.00元、交通费500.00元、住院伙食补助费1700.00元、残疾赔偿金24491.20元、鉴定费2000.00元、后续治疗费6000元、精神损害抚慰金5000元，共计79021.97元。
二、对原告朱玉和上述损失的赔偿责任的承担
本院分析认为：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。因此，被告何秋文作为雇主，应当对其雇员即原告朱玉和在从事雇佣活动中所遭受的人身损害承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。该法第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人责任。原告朱玉和在从事拆墙工作过程中，未尽到注意安全义务，对损害的发生也有一定的过错，可以减轻被告何秋文的责任。结合本案案情，酌定原告朱玉和承担20%的民事责任，被告何秋文承担80%的民事责任。根据被告江尚培训中心提供的《后勤服务经营合同》，被告江尚培训中心虽然是把培训中心的食堂、宿舍、超市及后勤服务相关项目承包给被告何秋文经营，但是学生宿舍与食堂的装修改建均由被告何秋文自行决定，费用由被告何秋文自己承担，与被告江尚培训中心无关，故被告江尚培训中心辩称其不承担原告的赔偿责任，本院予以支持，原告朱玉和要求被告江尚培训中心承担连带赔偿责任的请求本院不予支持。被告何秋文虽然是通过徐恒生雇请到叶明才与原告朱玉和一起到韶关市龙洲岛V画室做拆墙工作的，但是徐恒生是根据被告何秋文说“在韶关要搞一个饭堂，需要2、3个人进行房屋的改造，具体包括拆墙和清理拆墙后的垃圾”要求代被告何秋文雇请的，每人每天工钱150元亦是由被告何秋文直接支付给他们各人的，原告朱玉和又是在被告何秋文的拆墙工地受伤的，故被告何秋文辩称其没有雇请原告朱玉和，其与原告朱玉和不存在雇佣关系，其雇请的是何某甲，并非朱玉和，其不承担原告朱玉和所诉的损失的辩解，没有事实依据，本院不予采信。
综上所述，原告朱玉和因本案事故造成医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费、精神损害抚慰金损失共计79021.97元，原告朱玉和应依法承担20%的责任；被告何秋文应依法承担80%赔偿责任。原告朱玉和要求被告江尚培训中心承担赔偿责任，没有事实及法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第十八条之规定，判决如下：
一、被告何秋文应于本判决生效之日起十日内，赔偿原告朱玉和医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费、精神损害抚慰金损失共计63217.58元（79021.97元×80%=63217.58元），扣除被告何秋文已支付的13000.00元后，实际仍应支付50217.58元。
二、驳回原告朱玉和的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2523.00元，由原告朱玉和负担1023.00元，被告何秋文负担1500.00元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。
审 判 长 陈卫平
人民陪审员 黄小琼
人民陪审员 肖小梅
二〇一五年十二月四日
书 记 员 罗 韡