湖南省韶山市人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0382民初364号原告（反诉被告）：湖南东泰翔峰叶片有限公司，住所地湖南省韶山市高新技术产业区。负责人：李爱群，该公司清算组组长。委托诉讼代理人：陆语华、齐国新，湖南湘剑律师事务所律师。被告（反诉原告）：湖南同盈泽峰新能源有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区马王堆街道浏阳河大道588号红橡华园1栋23层。法定代表人：万鸿冰，该公司董事长。委托诉讼代理人：董盼、黄子煜，湖南麓和律师事务所律师。第三人：韶山市高新建设投资有限公司，住所地湖南省韶山市高新技术产业区。法定代表人：王兆仁，该公司董事长。委托诉讼代理人：周志慧，男，1987年5月18日出生，住湖南省桃江县，系该公司员工。第三人：南通东泰新能源设备有限公司，住所地江苏省启东经济开发区南苑工业区。法定代表人:龙嗣和。2017年8月17日，原告湖南东泰翔峰叶片有限公司（以下简称叶片公司）为与被告湖南同盈泽峰新能源有限公司（以下简称同盈公司）股东出资纠纷一案诉至本院，本院受理后，同盈公司提出反诉，本院通知南通东泰新能源设备有限公司（以下简称东泰公司）、韶山市高新建设投资有限公司（以下简称高建投公司）为第三人，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）叶片公司委托诉讼代理人陆语华、齐国新，被告（反诉原告）同盈公司委托诉讼代理人董盼、黄子煜，第三人高建投公司委托诉讼代理人周志慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告叶片公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告同盈公司缴纳剩余出资额800万元，2、诉讼费由被告承担。事实和理由：被告系原告公司股东之一。根据公司章程，被告认缴比例为23.5%计1200万元的股金。原告公司于2015年8月12日成立，经营中一直处于亏损状态。为避免损失进一步扩大，2017年2月5日以表决方式召开2016年年度股东会，被告在知悉表决时间和议案内容的前提下放弃表决权。原告目前处于清算阶段。根据章程，被告认缴的1200万元仅支付了400万元。按法律规定，被告应对剩余的800万元予以补缴。原告为维护自己的合法权益而诉至人民法院。原告为支持其诉讼请求，在本院指定的举证期限内向法院提交了以下证据：1、《原、被告公司营业执照》，拟证实双方主体适格；2、《叶片公司章程》，拟证实被告认缴1200万元的事实；3、《叶片公司2016年年度股东会会议决议》，拟证实2017年2月5日股东会会议决议通过了《关于公司清算重组的决议》的事实；4、《备案通知书》、《注销公告》，拟证实原告在工商部门办理了备案登记及登报发布注销公告的事实；5、《授权委托书》，拟证实同盈公司委托周泽卫处理其在叶片公司作为股东的相关事宜；6、《关于召开2016年年度股东会会议决议》及附件，拟证实其已履行了通知同盈公司参加股东会的义务；7、银行流水转账记录两份，拟证实被告先向原告转账1200万元后退还了400万元，仍有800万元未认缴的事实；8、长沙朗景房地产开发有限公司（以下简称朗景公司）的《证明》和发布的公告，拟证实同盈公司现未在原登记住所地办公。被告同盈公司公司反诉并辩称，叶片公司2017年2月5日以76.5%表决权通过的《叶片公司2016年年度股东会会议决议》，其中包括同盈公司同意叶片公司清算的内容，但同盈公司并未收到此次股东会召开时间、地点、方式及议案事项的通知，会议也没有召开。由于叶片公司未就清算事项召开股东会议，全体股东没有就决议事项形成书面同意意见，也缺乏可以不召开股东会议的例外情形，根据《公司法》相关规定，请求法院确认该股东会会议决议不成立。按《公司法》规定，尚未缴纳的出资是对债权人承担的连带责任，而非对公司承担出资义务；叶片公司向其支付的800万元不是退还的出资额，而是因为其他的法律关系，叶片公司应另行起诉。被告同盈公司就其答辩意见、反诉请求，未向法院提供证据。第三人东泰公司、高建投公司针对同盈公司的反诉均述称，叶片公司系东泰公司、同盈公司、高建投公司共同出资设立，其于2017年1月13日收到叶片公司召开2016年年度召开股东会的通知及议案。2017年2月5日两股东共同审议并通过了股东会决议。同盈公司经叶片公司通知无故不参加会议，系自行放弃股东权利，责任在同盈公司，与叶片公司无关。股东会作出的清算决定，是因为叶片公司产品没有市场，公司陷于严重亏损状态的无奈之举，也是维护股东及债务人权益的明智之举，其完全同意叶片公司进行清算的股东会决议。请人民法院驳回同盈公司的反讼请求，以维护其合法权益。对以上叶片公司的证据，同盈公司质证认为，证据1的真实性无异议，对合法性、关联性有异议；证据2无异议；证据3的真实性无异议，证据4与本案没有关联性，证据5真实性无异议，合法性、关联性有异议；证据6，不足以证实叶片公司履行了通知义务；证据7，不足以证实退还的是出资额；证据8，与本案没有关联。第三人东泰公司、高建投公司无异议。根据法律相关规定和各方的质证意见，对以上证据本院认定如下：叶片公司提供的证据，具有真实性、合法性，与案件存在关联，予以认定。经审理查明，2015年8月12日，东泰公司（占股53%，其中现金400万元，实物2306万元）、同盈公司（占股23.5%，现金1200万元）、高建投公司（占股23.5%，现金1200万元）作为公司股东，共同出资成立叶片公司。公司经营范围：研发、生产、销售风力发电机组叶片（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。三方股东形成了《叶片公司章程》，约定：公司在韶山市工商行政管理局登记注册；股东以认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以全部资产对公司的债务承担责任；出资方式及出资比例；股东应当按期足额公司章程中规定的各自认缴的出资额，股东不按照前款规定出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期缴纳出资的规定承担违约责任；股权转让、收购事项；股东会发起、召集事项；股东会会议作出修改公司章程、增加或减少注册资本的决议以及合并、分立、解散或变更公司形式的决议，须经代表三分之二以上表决权的股东通过，其他决议须经二分之一以上表决权的股东通过；董事会设置及其他事项；公司有下列情形之一的，可以解散：（二）股东会决议解散；公司其他事项。2015年12月3日，同盈公司向叶片公司分两次向叶片公司缴纳出资额共1200万元；次日，叶片公司向同盈公司分两次退还共800万元。叶片公司成立后，因经营不善，出现亏损状态。2017年1月11日，叶片公司向各股东通知召开2016年年度股东会，确定在2017年2月5日以通讯表决的方式召开股东会并附议案。此前的2016年11月5日，同盈公司负责人万鸿冰委托周泽卫办理涉及其公司作为股东参加叶片公司相关会议，代表万鸿冰行使相关股东权利和董事权利。2017年2月5日，东泰公司负责人李爱群与高建投公司负责人王兆仁作为持有叶片公司股权76.5%的股东，使用通讯表决的方式，形成《2016年年度股东会会议决议》，通过了《关于公司清算重组的议案》，同意聘请大华会计师事务所湖南分所进行叶片公司的清算注销工作，清算组由李爱群、王兆仁、万鸿冰（万鸿冰一直未参加）组成。2017年2月20日，韶山市食品药品工商质量监督管理局向叶片公司签发《备案通知书》，认为清算组成员的备案申请，申请材料齐全，符合法定形式，而予以备案。同日，叶片公司在《湘潭日报》发布“叶片公司股东会2017年2月5日决议解散，拟向公司登记机关申请注销登记。为维护本公司债权人的合法权益，请债权人自本公告发布之日起45日内向公司清算组申报债权或提供相应的担保”，并附联系人和联系方式的《注销公告》。另查，2017年8月31日，根据叶片公司的诉前财产保全申请，本院以（2017）湘0382财保2号民事裁定书对同盈公司在永州市湘宏能源有限公司的股权820万元予以冻结。裁定书送达过程中，经向同盈公司工商登记的住所地长沙市芙蓉区的业主朗景公司了解，同盈公司于2015年5月13日承租了红橡华园1栋23层整层的商品房，2017年8月1日，朗景公司向同盈公司送达催款通知时发现同盈公司已搬走，无人在租赁房屋内办公。一、本院认为，根据叶片公司章程和《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）的规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额，股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。本案中，同盈公司于2015年12月3日向叶片公司缴纳了1200万元的出资后又于次日退还了800万元，之后亦未再补缴，应当视为其应当缴纳的出资未足额缴纳。同盈公司辩称认为该退还行为系其他往来但未提供证据证实，对其意见应不予采纳。对叶片公司主张由同盈公司缴纳剩余出资额800万元的请求，本院依法予以支持。二、关于同盈公司反诉主张2017年2月5日股东会会议决议不成立的请求，经查，按照公司章程和《公司法》的相关规定，叶片公司在经营不善拟进行清算重组前，书面通知了各股东并附议案事项，同盈公司经通知未派员按期以通讯表决的方式参加会议，而是由股份占比超过三分之二的东泰公司、高建投公司两个股东以通讯表决的形式形成了对公司进行清算重组的《股东会会议决议》，并按《公司法》的规定办理了备案登记和发布《注销公告》；同盈公司认为叶片公司未依法送达会议通知致使其没有行使自己的股东权利，且认为该消极事实的举证责任在于叶片公司，从以上本院认定的证据分析，可以得出通知已送达、同盈公司未参加会议系其怠于行使自己权利的结论。叶片公司2017年2月5日通过股东会会议形成的清算重组的决议符合公司章程和《公司法》相关规定，故同盈公司主张决议不成立的请求，既缺乏事实依据，又缺乏法律依据，本院应不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款、第一百八十一条第二项、第一百八十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第七条第一款的规定，判决如下：一、由本诉被告湖南同盈泽峰新能源有限公司在本判决生效后十五日内向本诉原告湖南东泰翔峰叶片有限公司缴纳出资额800万元；二、驳回反诉原告湖南同盈泽峰新能源有限公司确认反诉被告湖南东泰翔峰叶片有限公司2017年2月5日作出的《湖南东泰翔峰叶片有限公司2016年年度股东会会议决议》不成立的请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉受理费67800元，反诉受理费80元，由被告湖南同盈泽峰新能源有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。审 判 长  肖凯文代理审判员  刘 毅人民陪审员  唐可勋二〇一七年十二月五日书 记 员  许佳均附：相关法律条文《中华人民共和国公司法》第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。第一百八十一条公司因下列原因解散：（二）股东会或者股东大会决议解散...第一百八十四条公司因本法第一百八十一条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第七条第一款公司应当依照公司法第一百八十四条的规定，在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始自行清算。