湖南省桃源县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）桃民初字第1685号
原告邹祥云，男，1953年11月18日出生，汉族，居民。
委托代理人漆立元，桃源县准绳法律服务所法律工作者。
委托代理人周勇（系原告女婿），住湖南省桃源县漳江镇漳江南路***号。
被告吴勇华，男，1978年4月9日出生，汉族，农民。
被告长安责任保险股份有限公司常德中心支公司桃源支公司，住所地湖南省桃源县漳江镇二里岗社区伯赞路066号。
负责人杨琦，该公司经理。
委托代理人曾小欢，公司法务人员。
原告邹祥云就与被告吴勇华、长安责任保险股份有限公司常德中心支公司桃源支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，于2015年11月11日向本院提起诉讼。本院即日立案受理后，依法适用普通程序，于同年12月15日、12月31日公开开庭进行了审理。原告（第一次）及其委托代理人漆立元、周勇、被告吴勇华、被告保险公司的委托代理人曾小欢（第一次）到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2015年9月1日，被告吴勇华驾驶牌号为湘J455**轻型普通货车从桃源县龙潭镇徐家坪往龙潭镇墟场方向行驶，21时20分许，当车行驶至龙潭镇车站门口路段左转弯时，由于吴勇华采取避让措施不当，将在道路边行走的原告撞到，造成原告受伤的道路交通事故。经交警部门认定：吴勇华负全部责任。肇事车辆在被告保险公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任险。原告的伤情经常德市捍正司法鉴定所鉴定构成捌级伤残。吴勇华已经垫付原告住院期间的医疗费用。现请求二被告赔偿原告误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金共计157141元，精神损害抚慰金15000元，合计172141元；本案诉讼费用由二被告负担。
为支持其诉讼主张，原告向本院提交了以下证据材料：
1.桃源县公安局交通警察大队交通事故认定书1份，欲证明该起交通事故发生的经过及责任承担的情况；
2.桃源县人民医院疾病诊断证明书、入院记录、出院记录、CT检查报告书、CT诊断报告书、MR诊断报告书各1份，欲证明原告在桃源县人民医院住院治疗，医院要求原告注意休息营养的情况；
3.常德市捍正司法鉴定所司法鉴定意见书1份，欲证明原告的伤情构成捌级伤残，需住院治疗，治疗终结时间4个月，陪护1人2个月等情况；
4.交强险发票联1份、机动车保险单1份，欲证明被告吴勇华在被告保险公司投保交强险和商业险种的情况；
5.鉴定费发票1份，欲证明原告支付鉴定费1200元的情况；
6.中华人民共和国农村土地承包经营权证1份、桃源县龙潭镇东风村民委员会证明1份，欲证明原告因该交通事故误工损失的情况。
被告吴勇华辩称：发生交通事故属实。吴勇华积极抢救原告，并垫付医疗费用35147元；保险公司应承担鉴定费和诉讼费用。
为支持其辩解主张。被告吴勇华向本院提交以下证据材料：
1.桃源县人民医院住院收费票据1张、门诊收费票据5张、桃源县人民医院普外二科证明1张、增值税普通发票1张，欲证明被告为原告垫付医疗费用35147元的情况；
2.桃源县新型农村合作医疗住院通知单1份、桃源县人民医院疾病诊断证明书1份、出院记录1份，欲证明原告住院治疗的情况；
3.桃源县人民医院住院病人费用汇总单1份，欲证明原告住院治疗用药及费用的情况。
被告保险公司辩称：保险公司在保险合同范围内依法进行赔偿；保险公司不赔偿鉴定费及诉讼费用；原告主张误工费，未提交误工损失证明，法院应不予支持；医疗费中应扣除10%的非医保用药；对于原告主张的其他损失，请求法院依法予以核减。
为支持其辩解主张，被告保险公司向本院提交了以下证据材料：机动车辆预付赔款申请书1份、桃源县公安局交通警察大队交通事故抢救费支付（垫付）通知书1份，欲证明被告吴勇华曾申请保险公司预付医疗费1万元的情况。
经举证、质证，对于原告提交的证据1、2、4，二被告均无异议，予以采信；对于证据3，二被告对鉴定程序、医疗终结时间、陪护时间有异议，认为原告应在出院三个月之后再鉴定，对伤残等级无异议，经审查，二被告对原告的鉴定意见书虽有异议，但未申请重新鉴定，且认可原告的伤残等级，故二被告异议不成立，对该证据予以采信；证据5，二被告对真实性无异议，保险公司认为依据保险合同不赔偿鉴定费，吴勇华认为保险公司应当赔偿鉴定费，经审查，该鉴定费发票来源及形式合法，内容客观真实，能够证明本院基本事实，予以采信；证据6，二被告认为与本案缺乏关联性，不能证明原告误工损失情况，经审查，农村土地承包经营权证中的承包方系原告配偶王淑芹，不能客观反映原告误工损失的情况，村委会证明仅加盖单位印章，无制作材料人和单位负责人签字，证据形式不合法，对该证据不予采信。
对于被告吴勇华提交的证据材料，原告均无异议，被告保险公司仅对2600元的增值税普通发票和证明有异议，认为未附处方以及用药清单，对其他证据材料无异议。经审查，结合桃源县人民医院普外二科的证明，能合理解释该笔2600元医疗费的用处，保险公司虽对该笔医疗费有异议，但未提交相反证据佐证，故保险公司的质证意见不成立，对吴勇华提交的证据材料均予以采信。
对于被告保险公司提交的证据材料，原告均无异议，被告吴勇华有异议，认为自己确实曾向保险公司申请垫付抢救费用，但保险公司实际上并未垫付抢救费1万元，经审查，对该证据的真实性予以采信，但对被告保险公司的证明目的不予采纳。
经审理查明：原告系桃源县龙潭镇林业站退休职工。2015年9月1日21时20分许，被告吴勇华驾驶牌号为湘J455**轻型普通货车从桃源县龙潭镇徐家坪往龙潭镇墟场方向行驶，当车行驶至龙潭镇车站门口路段左转弯时，由于吴勇华驾车采取避让措施不力，将在道路边行走的原告撞到，造成原告受伤的道路交通事故。该起交通事故经桃源县公安局交通警察大队认定：吴勇华负此次事故的全部责任。事故发生后，原告被送往桃源县人民医院住院治疗28天，吴勇华垫付医疗费35147元。原告的伤情经常德市捍正司法鉴定所鉴定：原告因外伤致1、腹内脏器损伤：创伤性脾破裂切除术后；2、失血性休克；3、多处软组织挫伤；4、肋骨骨折；5、肺挫伤，已构成捌级伤残；住院治疗，治疗终结时间4个月，陪护1人2个月。医疗费：住院期间按实际需要（以医院实际发票为准）。原告住院治疗期间及康复期间主要由配偶王淑芹护理。
另查明，湘J455**轻型普通货车管理人为吴勇华，吴勇华为肇事车辆在被告保险公司投保交强险和和第三者责任保险（限额30万元），并购买不计免赔率特约险种，保险期间为2015年4月17日0时起至2016年4月16日24时止。
本院认为，本案的争议焦点为：一、原告的损失问题；二、原告的损失如何分担问题。
一是关于原告的损失问题。原告主张的损失如下：误工费2553元、护理费4140元、住院伙食补助费2900元、营养费870元、交通费2000元、鉴定费1200元、残疾赔偿金143478元、精神损害抚慰金15000元，共计172141元。
本院认定的原告损失为：医疗费35147元（由吴勇华垫付）、护理费酌定为4140元（60天＊69元／天）、住院伙食补助费840元（28天＊30元／天）、营养费840元（28天＊30元／天）、交通费酌定500元、鉴定费1200元、残疾赔偿金143478元（26570元＊18年＊30%）、精神损害抚慰金酌定15000元，共计201145元。误工费方面，因原告未提交充分证据证明误工损失情况，故误工费不予支持。
二是关于原告的损失如何分担问题。本案被告吴勇华已为肇事车辆在被告保险公司投保交强险及第三者责任险（限额30万元），对于原告的损失，依据法律规定应先由保险公司在交强险责任限额范围内进行赔偿，超过交强险的部分，由保险公司在第三者责任保险范围内予以赔偿。
1.交强险责任限额范围内的部分。原告在医疗费用责任限额项下的损失为36827元（医疗费35147元＋住院伙食补助费840元＋营养费840元），已超过10000元的医疗费用赔偿限额，由保险公司赔偿原告医疗费用10000元；原告在死亡伤残赔偿限额项下的损失为163118元（护理费4140元＋交通费500元＋残疾赔偿金143478元＋精神损害抚慰金15000元），已超过死亡伤残赔偿限额11万元，由保险公司在交强险死亡伤残赔偿项下赔偿原告11万元。故保险公司在交强险责任限额范围内赔偿原告各项损失12万元（1万元＋11万元）。
2.超过交强险的部分，由保险公司在第三者责任保险范围内赔偿。交强险在医疗费用责任限额项下为10000元，故原告在交强险之外的医疗费用为26827元（36827元元-10000元），死亡伤残项下剩余损失为53118元（163118元-11万元），共计79945元，未超过第三者责任保险限额30万元的范围，且吴勇华对该起交通事故承担全部责任，故应由保险公司在第三者责任保险范围内予以全部赔偿。因交强险不负责赔偿鉴定费等费用，而吴勇华负全责，故鉴定费1200元由吴勇华承担。吴勇华已为原告垫付医疗费35147元，原告应予返还，扣除吴勇华应承担的1200元鉴定费，原告应返还吴勇华33947元。
综上所述，原告要求被告保险公司在交强险和第三者责任险范围内赔偿其损失的诉请，本院予以部分支持。被告保险公司关于保险公司不赔偿原告误工费、鉴定费、诉讼费用的辩解主张，本院予以采纳；关于医疗费中扣除10%非医保医药的主张，保险公司未举证证明非医保用药范围及额度，缺乏事实依据和法律依据，对其主张不予支持。被告吴勇华关于保险公司承担诉讼费用和鉴定费的主张，无事实依据，不予采纳。被告保险公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，依法可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告长安责任保险股份有限公司常德中心支公司桃源支公司在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险限额范围内赔偿原告邹祥云各项损失共计人民币199945元，此款限本判决生效后十日内一次性付清；
二、原告邹祥云返还被告吴勇华人民币33947元，此款限本判决生效后十日内一次性付清；
三、驳回原告邹祥云的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币3743元，由原告邹祥云负担150元，被告吴勇华负担3593元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
审 判 长 梁 进
人民陪审员 向丽珍
人民陪审员 戴红军
二〇一五年十二月三十一日
书 记 员 李 冰
附件：本案适用的法律条文及司法解释
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。
道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
五、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。