海南省海口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）琼01民终738号
上诉人（原审原告）：欧哲瑞。
法定代理人：欧强。
委托代理人：黄玫瑰，海南大华园律师事务所律师。
委托代理人：戴婷娟，海南大华园律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：海口市美兰区英才幼儿园。
法定代表人：梁州亮，园长。
委托代理人：颜明燕，海南天皓律师事务所律师。
委托代理人：许后生，海南天皓律师事务所实习律师。
上诉人欧哲瑞因与被上诉人海口市美兰区英才幼儿园（以下简称英才幼儿园）违反安全保障义务责任纠纷一案，不服海口市美兰区人民法院（2015）美民一初字第2527号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月11日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：欧哲瑞原是在英才幼儿园就读的孩子。2013年3月13日下午放学时，欧哲瑞的妈妈到英才幼儿园处接欧哲瑞，欧哲瑞的妈妈接到欧哲瑞后，带着欧哲瑞在英才幼儿园里玩滑梯，欧哲瑞不慎滑倒落地，摔落受伤。摔伤后，欧哲瑞的妈妈带欧哲瑞到海口市人民医院门诊部就医，诊断为：左肘部挫伤。处理：专科治疗，建议：不适，请随诊。2013年5月14日，因欧哲瑞的伤情未见好转，再次前往海口市人民医院进行治疗，医院的诊断结果是陈旧性桡骨小头脱位、桡骨骨折，于2013年5月18日出院。2013年6月13日，欧哲瑞再次入海口市人民医院住院治疗，于6月25日出院。欧哲瑞因病情无改善，于2013年7月4日前往广东中山大学附属第一医院入院治疗，8月12日出院。后于2013年8月31日至2013年9月3日，前往海南骨科医院入院治疗。另，欧哲瑞与海口市人民医院因医疗纠纷一案，于2015年6月24日经海南省医疗纠纷人民调解委员会主持调解，欧哲瑞与海口市人民医院达成如下调解协议：海口市人民医院一次性赔偿给患者欧哲瑞医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、伤残赔偿金、后续治疗费等费用共计120000元，该调解协议经原审法院审查，原审法院于2015年7月9日作出(2015)美调确字第9号民事裁定,确认欧哲瑞与海口市人民医院的上述调解协议有效。再，欧哲瑞的法定监护人欧强、叶冬梅曾于2014年2月18日、2015年3月10日两次通过海口市琼崖公证处向英才幼儿园保卫室、办公室人员送达《关于要求海口市英才幼儿园承担赔偿责任的声明》，但英才幼儿园称没有收到。
欧哲瑞原审的诉讼请求为：1、依法判令英才幼儿园向欧哲瑞支付医疗费71290.22元、交通费3084元、住宿费4658元、伙食费781元、护理费25578.62元、住院伙食补助费3550元、营养费l8000元、残疾赔偿金83672元、后续治疗费15000元、精神损害抚慰金50000元，以上合计275613.84元；2、本案所有的诉讼费用由英才幼儿园承担。
原审法院认为：欧哲瑞虽然是在英才幼儿园内玩滑梯时摔落受伤，但欧哲瑞是在其妈妈亲自接到欧哲瑞后，在其妈妈的监护、监管下发生的意外行为。在没有证据证明英才幼儿园的滑梯存在质量或其它缺陷问题导致欧哲瑞摔落受伤的情形下，欧哲瑞玩滑梯摔落受伤的责任，依法应由其法定监护人—欧哲瑞的妈妈负责，而不应由英才幼儿园负责。欧哲瑞摔落受伤，按医院最初的诊断仅是左肘部挫伤，但因医院治疗不当，造成损害扩大，欧哲瑞已通过海南省医疗纠纷人民调解委员会主持调解，欧哲瑞与海口市人民医院达成了调解协议：海口市人民医院一次性赔偿给患者欧哲瑞医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、伤残赔偿金、后续治疗费等费用共计120000元。该调解协议已获得原审法院的确认。现欧哲瑞以其损失为由要求英才幼儿园赔偿，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回欧哲瑞的诉讼请求。案件受理费740元，由欧哲瑞承担。
上诉人欧哲瑞不服上述原审判决，向本院提起上诉称：一、原审法院认定欧哲瑞摔落受伤应由其法定监护人负责，不应由英才幼儿园负责，属认定事实错误。1、欧哲瑞是在英才幼儿园内玩滑梯时摔落受伤，欧哲瑞的母亲虽已到英才幼儿园，但该滑梯是英才幼儿园内的设施，故欧哲瑞玩滑梯时仍在英才幼儿园的监管看护范围内。欧哲瑞玩滑梯至受伤这一时间段内都是在英才幼儿园的监护范围内，况且园长梁州亮也在场，其在园内安全设施严重缺乏的情况下，对欧哲瑞玩滑梯行为未予制止，也未对欧哲瑞给予明显的注意或采取适当的保护措施，由于英才幼儿园有关人员的疏忽大意且未尽监管责任，未向欧哲瑞说明玩滑梯的注意事项，导致欧哲瑞受到人身损害。根据《侵权责任法》第三十八条的规定：“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任”，原审法院认定英才幼儿园不应对欧哲瑞的受伤负责，属认定事实错误。2、英才幼儿园对其幼儿园内的设施并未采取应有的防护措施，对欧哲瑞的受伤存在过错。根据欧哲瑞提交的证据（照片）可知，英才幼儿园内的滑梯设施下方并没有设置任何包括泡沫板在内的防护措施，也没有在滑梯周围设置任何明显的警示或注意标志，根本无法起到让欧哲瑞及其监护人注意的作用，况且，英才幼儿园也未对滑梯的正确使用及应注意事项向欧哲瑞及监护人进行过说明，故英才幼儿园存在明显的过错，其应对欧哲瑞的受伤承担法定的赔偿责任。
二、原审法院认定欧哲瑞是因医院治疗不当造成损害扩大，属认定事实错误，且明显证据不足。欧哲瑞是在英才幼儿园内玩滑梯时摔伤，欧哲瑞受伤与英才幼儿园的疏忽监看有着直接的因果关系，其受伤的起因是英才幼儿园导致的。欧哲瑞受伤后，欧哲瑞的法定监护人及时送医医治，并未耽误欧哲瑞的正常治疗与康复，而原审法院认定欧哲瑞是由医院治疗不当造成损害扩大，并没有任何的证据能够予以佐证，况且，就算是医院的医疗过失导致欧哲瑞损害扩大，也根本无法免除因英才幼儿园的过错导致欧哲瑞受伤事实的存在，其所应当承担的法律责任。
三、原审法院对《侵权责任法》第三十八条规定的过错推定责任存在认定错误。过错推定是指法律上，如果当事人不能证明在某一事项上没有过错，则推定其具有过错。过错推定原则，不是由受害人举证证明，而是从损害事实本身推定加害人有过错，并据此确定加害人侵权责任。本案中，欧哲瑞在园内受伤时只有五岁，为无民事行为能力人，欧哲瑞的摔伤与英才幼儿园的疏忽监看、未及时制止与提醒有着直接的因果关系，故应推定英才幼儿园对欧哲瑞的受伤存在过错。英才幼儿园并没有提供任何能够证明其不存在过错的证据，而原审法院对英才幼儿园的推定过错也未予以认定，因此对欧哲瑞作出了不公的判决。
综上所述，原审法院认定事实错误，证据不足，适用法律错误。故欧哲瑞提起上诉，请求：1、撤销原审判决，改判支持欧哲瑞原审的所有诉讼请求；2、判令英才幼儿园承担本案的全部诉讼费用。
被上诉人英才幼儿园答辩称:一、原审判决认定事实清楚，证据确实充分，英才幼儿园对于本案不存在任何过错，不应承担民事赔偿责任。1、欧哲瑞受伤虽然发生在英才幼儿园的场地内，但时间是在英才幼儿园放学后，欧哲瑞的母亲已经从英才幼儿园老师看护之下将欧哲瑞接走，英才幼儿园已将欧哲瑞的教育和管理职责移交给其母亲，英才幼儿园对孩子的看管责任已经结束。2、滑梯虽系英才幼儿园的附属设施，但事故发生是在欧哲瑞母亲亲自监管之下发生的意外行为，且欧哲瑞受伤并非滑梯的质量所致，英才幼儿园在该事故中没有责任，不应承担赔偿责任。欧哲瑞的母亲在一审庭审中承认，孩子是其带到滑梯上玩的，孩子摔倒时其母亲就在旁边，也是孩子母亲把孩子送到医院治疗。而且英才幼儿园附属设施的设立，是严格按照教育部门规定设置和安装，不存在瑕疵问题。同时英才幼儿园还在学校大门口两侧、园内宣传墙等醒目位置上，以“安全通告”等形式提醒家长：“离园时家长从老师处接过孩子应立即回家，如仍停留在幼儿园内玩耍的，家长务必看管好自己的孩子，如因家长看管不严造成意外事故发生，家长自负责任”、“家长要教育幼儿不乱跑乱跳、爬高爬低，保护好自身安全”等等。英才幼儿园是一家具有合法办学主体资格的幼儿园，办学17年来没有受到过任何纠纷投诉。园内的附属设施每年通过海口市教育局的监督、检查。事发后，老师还去过欧哲瑞家中进行过探望，其家人都反映没什么事。因此，英才幼儿园已经在合理范围内对欧哲瑞尽到了教育、保护、管理的职责，并已采取了积极的、合法合理的有效措施。对于欧哲瑞受伤的问题，英才幼儿园不存在过错，不应承担民事责任。3、海口市人民医院在对欧哲瑞的受伤诊疗中存在过错，且对此已经赔偿。海口市美兰区人民法院调取的《调解申请书》、《人民调解协议书》、《民事裁定书》等证据可以证明欧哲瑞与海口市人民医院医疗纠纷一案，2015年6月24日经海南省医疗纠纷调解委员会主持调解，欧哲瑞与海口市人民医院达成调解协议：海口市人民医院一次性赔偿给欧哲瑞医疗费、护理费、住院伙食费、交通费、住宿费、伤残赔偿金、后续治疗费等费用共计120000元。该协议经海口市美兰区人民法院（2015）美调确字第9号民事裁定，确认上述调解协议有效。欧哲瑞的损失已得到合理的赔偿。
原审判决适用法律正确，判决结果合理，欧哲瑞的上诉请求无事实和法律依据，应予以驳回。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第一百六十条规定“在幼儿园、学校生活、学习的无民事行为能力的人或者在精神病院治疗的精神病人，受到伤害或者给他人造成损害，单位有过错的，可以责令这些单位适当给予赔偿。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条规定：“对未成年人依法负有教育、管理、保护义务的学校、幼儿园或者其他教育机构，未尽职责范围内的相关义务致使未成年人遭受人身损害，或者未成年人致他人人身损害的，应当承担与其过错相应的赔偿责任。”这明确规定了幼儿园适用的是过错责任原则，即幼儿园要不要承担责任，要承担怎样的责任是以幼儿园有没有过错为前提。本案中，欧哲瑞并未有证据证明英才幼儿园的滑梯存在质量问题或其他缺陷问题而导致欧哲瑞摔倒受伤，欧哲瑞是在放学后，在其母亲看管下玩滑梯摔倒受伤，依法应由其法定监护人即欧哲瑞的母亲承担责任，而不应由英才幼儿园负责。此外，欧哲瑞在一审中，对于自己的实际损失并没有提供任何合法有效的发票原件予以证明，原审法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第64条第一款和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，应认定欧哲瑞承担举证不能的后果。
综上所述，原审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，应驳回欧哲瑞的上诉，维持原判。
二审期间，欧哲瑞向本院提交了一张《照片》，证明英才幼儿园内的滑梯设施下方并没有设置任何防护措施，也没有在滑梯周围设置任何明显的警示或注意标志的事实。经质证，英才幼儿园认为该证据的拍摄的时间为2013年8月21日，因此不属于新证据，且对证据的真实性、关联性、证明力提出异议。英才幼儿园认为该相片拍摄的角度、画面有限，其他游乐场也会有相类似的滑梯，因此从相片上不能断定该滑梯是英才幼儿园的滑梯，而且2013年8月21日是暑假期间，该滑梯也不能反映欧哲瑞受伤时的真实场景。另外，欧哲瑞二审还申请证人邓某某、王某甲、王某乙出庭作证，证明英才幼儿园内的滑梯只有末端有一个60×60平方米的软垫，滑梯周围没有防护措施。经质证，英才幼儿园认为邓某某与欧哲瑞是亲属关系，其证人证言证明效力低。从三位证人的陈述可以知道，欧哲瑞受伤时，其三人都不在现场，因此不能证明英才幼儿园当时的滑梯状况。
英才幼儿园向本院提交了以下证据：1、2013年10月24日，欧哲瑞向海南省医疗纠纷人民调解委员会提交的《调解申请书》；2、琼医调（2013）第0465号海南省医疗纠纷人民调解委员会《人民调解协议书》；3、（2015）美调确字第9号《民事裁定书》；以上三份证据共同证明：2013年3月13日，欧哲瑞摔倒受伤后到海口市人民医院治疗，因海口市人民医院对欧哲瑞的受伤诊疗存在过错，经海南省医疗纠纷人民调解委员会主持调解，双方达成调解协议，海口市人民医院一次性赔偿给欧哲瑞医疗费、护理费、住院费、伙食费、交通费、住宿费、伤残赔偿金、后续治疗费等费用共计120000元。该调解协议经人民法院确认有效，欧哲瑞的损失已得到合理的赔偿。经质证，欧哲瑞对以上三份证据的真实性没有异议，但对关联性和证明力有异议，认为上述证据与本案没有关联性，该三份证据并不必然能够证明海口市人民医院存在医疗过错，因为根据相关的规定，是否存在医疗过错，应由相关的鉴定机构作出医疗鉴定报告。
本院认证如下：对于欧哲瑞提交的《照片》，因该照片拍摄时间为2013年8月21日，因此该证据不属于二审新证据。且欧哲瑞受伤时间为2013年3月13日，因此该照片不能反映欧哲瑞受伤时英才幼儿园的滑梯情况，因此本院对该照片不予采信。对于欧哲瑞申请的三位证人出庭作证的证人证言效力问题。虽然三位证人出庭时均称英才幼儿园的滑梯没有防护措施，但证人邓某某系欧哲瑞的表哥，即证人邓某某与欧哲瑞存在利害关系，证人王某甲自述欧哲瑞受伤时，其孩子已经不在英才幼儿园读书，其只知道2012年之前英才幼儿园的滑梯情况，即其并不知道2013年3月英才幼儿园的滑梯情况。证人王某乙虽陈述英才幼儿园滑梯没有防护措施，但欧哲瑞受伤时王某乙并不在场，王某乙的证人证言也没有其他证据予以佐证，因此，本院对以上三位证人的证言均不予采信。对于英才幼儿园所提交的三份证据，欧哲瑞对真实性无异议，故本院对该三份证据的真实性予以确认。
本院二审审理查明的事实与原审判决查明的事实一致。
本院认为：关于英才幼儿园是否应对欧哲瑞受伤所致的损失承担赔偿责任的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条规定：“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。”首先，从欧哲瑞摔伤的时间、地点以及原因看，欧哲瑞摔伤的地点虽然发生在学校内，但摔伤的时间是在放学时间，是在欧哲瑞母亲将孩子从老师处接走以后，此时，对孩子的看护责任已经由老师转移至孩子的家长。而欧哲瑞受伤的原因是其在玩滑梯时不慎摔倒所致，并非是因英才幼儿园未尽管理职责导致欧哲瑞摔伤，本案也未有证据证明系因英才幼儿园的滑梯存在质量问题而导致孩子摔伤。在此情况下，英才幼儿园对于欧哲瑞的摔伤不应承担责任。其次，2013年3月13日，欧哲瑞摔伤后，其母亲将欧哲瑞带到海口市人民医院诊疗，第一次诊疗结论为左肘部挫伤。欧哲瑞因病情无改善，分别于2013年5月14日、6月13日，两次回到海口市人民医院继续住院治疗，最后到广东中山大学附属第一医院、海南骨科医院治疗，治疗时间持续至2013年9月3日。后欧哲瑞以海口市人民医院为欧哲瑞提供诊疗服务过程中存在过错为由，主张海口市人民医院赔偿。海口市人民医院与欧哲瑞就其医疗纠纷问题达成和解，由海口市人民医院一次性赔偿给欧哲瑞医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、伤残赔偿金、后续治疗费等费用共计120000元。由此可见，欧哲瑞就其所受损害已经与海口市人民医院达成和解协议。现在没有证据证明欧哲瑞受伤系英才幼儿园未尽教育、管理职责所致，且欧哲瑞现在的受伤程度以及受伤后多次治疗所产生的费用与英才幼儿园有因果关系的情况下，欧哲瑞以其摔伤为由主张英才幼儿园向其赔付275613.84元没有事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1480元，由上诉人欧哲瑞负担。
本判决为终审判决。
审判长 周 玲
审判员 李家林
审判员 王春芬
二〇一六年五月十八日
书记员 郑珊珊