贵州省六盘水市中级人民法院
行 政 赔 偿 判 决 书
（2018）黔02行赔终15号
上诉人（原审原告）盘县柏果层成养殖场，住所地：贵州省六盘水市盘州市柏果镇交警队旁（柏果分局）。
投资人：黄竹香。
特别授权委托代理人岑俊，系贵州长空律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）盘州市柏果镇人民政府，住所地：贵州省盘州市柏果镇。
法定代表人吕群洋，系该镇镇长。
特别授权委托代理人张举，男，系盘州市柏果镇人民政府规划环保办公室负责人。
特别授权委托代理人汤仕尧，系贵州思语律师事务所律师。
上诉人盘县柏果层成养殖场因与被上诉人盘州市柏果镇人民政府行政赔偿一案，不服贵州省水城县人民法院（2017）黔0221行赔初21号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人盘县柏果层成养殖场的投资人黄竹香、特别授权委托代理人岑俊，被上诉人盘州市柏果镇人民政府的特别授权委托代理人张举、汤仕尧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审经审理查明，1997年，原告投资人黄竹香在盘县柏果镇东升村一组修建房屋，2013年10月25日，黄竹香注册成立盘县柏果层成养殖场。2013年上半年，黄竹香对被拆除的房屋翻新为空心砖石棉瓦房。2016年4月19日，被告以原告房屋属“两违”建筑为由，向原告送达了拆除通知，责令原告于2016年4月26日前拆除所建的彩钢瓦房和石棉瓦房，但原告未自行拆除。2016年6月2日，被告在未给原告送达行政强制拆除决定书，也未公告的情况下，组织相关工作人员将原告的养殖场中的面积为146.25平方米的空心砖石棉瓦房强行拆除，并造成室内的部分物品损害。原告不服，于2017年3月13日向水城县人民法院提起行政诉讼，水城县人民法院于2017年5月5日作出（2017）黔0221行初33号行政判决，确认被告于2016年6月2日拆除原告房屋的行政行为违法。后原告向被告盘州市柏果镇人民政府提出行政赔偿申请，被告未在法定期限内作出答复，原告提起行政赔偿诉讼后，被告于2017年11月24日作出（2017）柏国赔字02号行政赔偿决定书，决定对原告的请求不予赔偿。另查明，本案在诉讼过程中，原告申请对被拆除的石棉瓦房进行评估，一审法院依法对外委托进行评估。2017年12月25日，贵州博誉房地产评估有限公司作出了黔博誉房评报（2017）字第F12-5号《房地产估价结果报告》，估价结果为空心砖石棉瓦房每平方米单价为449元，宅基地使用权每平方米单价为172.63元。还查明，原告被被告拆除的空心砖石棉瓦房未办理用地手续，原告投资人黄竹香办理的宅基地使用证上所建设的砖混结构房屋未被拆除。
原审认为，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款、第四条第（四）项和第三十六条第（八）项之规定，财产损害赔偿仅限于因国家机关及其工作人员的侵权行为所造成的受害人合法的直接损失，不包括间接损失和可得利益的损失。原告主张的养殖场房屋等财产的经济损失3859024元，经委托贵州博誉房地产评估有限公司进行评估，评估机构采用成本法，估价结果为空心砖石棉瓦房每平方米单价为449元，但因原告所建的空心砖石棉瓦房未办理用地手续，其房屋不具有合法性，只能就房屋被拆除后可利用的建筑材料进行适当赔偿。对于被拆除房屋的面积问题，因原告提供的东升村民委员会的证明与被告的丈量登记不一致，只能以被告的丈量登记面积146.25平方米计算，即449元×146.25平方米×20%=13133元，超出部分不予支持。对原告请求的彩钢瓦工棚损失，因该房屋未被被告拆除，不予支持。料库损失因原告提供的证据不充分，不予支持。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第十五条的规定，原告在庭审中提供证据不能证实其室内其他财产损失647979元，但从现有证据看，被告拆除原告房屋时，屋内确有塑料桶等部分物品被损坏，酌情支持10000元，超出部分不予支持。以上两项合计23133元，被告依法应承担赔偿责任。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十六条、《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款、第四条第（四）项、第三十六条第（八）项和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和行政诉讼法〉的解释》第四十七条第三款之规定，判决：一、被告盘州市柏果镇人民政府于判决生效后十五日内赔偿原告盘县柏果层成养殖场被拆除的空心砖石棉瓦房可利用的财产损失及室内物品财产损失人民币共23133元。二、驳回原告盘县柏果层成养殖场其他赔偿请求。
宣判后，盘县柏果层成养殖场不服，向本院提起上诉。请求：撤销贵州省水城县人民法院（2017）黔0221行赔初21号行政赔偿判决，改判由被上诉人赔偿上诉人财产损失3859024元、其他财产损失647979元。事实和理由：一、一审判决以上诉人所建房屋未办理用地手续，就认定涉案房屋不具有合法性的事实认定错误，依法应予纠正。1997年，投资人黄竹香在盘县柏果镇东升村一组修建房屋，宅基地使用证号为盘土管字1977501号，2006年投资人黄竹香利用宅基地使用证上的闲置土地修建石棉瓦房圈舍和彩钢瓦棚料库，用于饲养猪，2013年10月25日正式注册成立盘县柏果层成养殖场。上诉人用于养殖的房屋虽然未办理相关用地手续，但该建筑是作为宅基地上的附属设施存在的，且开办养殖场得到了相关政府部门的认可，并颁发有工商营业执照。因此，涉案房屋是上诉人的合法财产无可争议。二、一审判决未支持上诉人其他财产损失647979元，无事实和法律依据。上诉人所主张的其他财产损失上诉人一审时提交了被损坏物品的照片和光盘，证实上诉人所主张的其他物品损坏情况，且被损坏的建筑物上诉人用于养猪，养猪所用的饲料、农药等物品是必备的，且从照片可以看出只有几头未致死的小猪，其他大部分猪都在强拆时致死或失散。因此，根据《中华人民共和国行政诉讼》第三十八条第二款的规定，被上诉人应承担上诉人其他财产损失无法举证的责任，因此，对上诉人主张的损失应予认定。三、一审法院不同意对上诉人的房屋损失重新评估，程序不合法。上诉人对贵州博誉房地产评估有限公司作出的黔博誉房评报（2017）字第F12-5号房地产估价报告不服，向一审法院申请重新评估。该报告存在两个问题：一是上诉人委托评估的是房屋的损失和其他财产损失，没有要求对宅基地的单价进行评估，评估报告仅对房屋的单价进行评估，评估报告的事项与上诉人请求委托评估的事项不一致，且也没有对其他财产损失进行评估；二是合法性问题，委托程序不合法，根据相关法律规定，选定评估机构，应由当事人双方共同选定，不能达成一致意见再由法院指定，本次评估没有由双方签字确认，甚至评估公司都不知道是谁委托的；三是评估单价为449元/平方米无事实依据，根据市府发（2012）19号文件，空心钻石瓦棉的房屋价格是780元/平方米，评估公司未对同地段的房屋价格进行实地征询，即主观估价449元/平方米无事实依据；四是作为评估机构，依法应当对评估对象进行实地勘测，并根据勘测结果作出评估结论，但评估机构仅是目测，没有进行房屋总体评估，仅对单价进行评估。因该报告不具备证据的合法性和真实性，依法应予以重新评估。
被上诉人盘州市柏果镇人民政府辩称，一审法院作出的判决认定事实清楚，程序合法，法律适用正确，请求依法予以维持。
二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。
二审查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实本院予以确认。
本案二审的争议焦点是：一、上诉人修建的房屋及附属设施是否具有合法性；二、因被上诉人违法拆除上诉人的房屋，造成的财产损失应当如何认定。
本院认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条、第六十八条的规定，在乡、村庄规划区内，应当取得乡村建设规划许可证而未依法取得进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正，逾期不改正的，可以拆除。2013年上诉人对房屋进行翻建未办理用地及规划手续，上诉人修建的附属设施应属违法建筑，但构成违法建筑的建筑材料属于当事人的合法财产，行政机关在对违法建筑实施强制拆除时违反法定程序，未采取适当的手段、方式，造成建筑材料损失的，行政机关依法应当承担赔偿责任。本案中，被上诉人对上诉人修建的附属设施及搭建的建筑材料采取统一拆除的方式，未对可回收的建筑材料进行区分，客观上造成了上诉人建筑材料的损失，依法应予赔偿。一审委托评估机构对上诉人修建的建筑物进行了评估，尽管上诉人对评估意见提出异议，认为评估单价没有事实依据，未进行实地勘测，没有对房屋总体评估，但上诉人修建的房屋属于违法建筑，该评估意见仅是作为人民法院认定建筑材料损失的参考依据，并非认定违法建筑损失的依据。在违法建筑已被拆除的情况下，一审根据被上诉人对上诉人修建的附属设施进行丈量的面积，参照评估意见酌情认定被上诉人对上诉人建筑材料应给予的赔偿数额，并无不当。被上诉人在对上诉人附属设施进行拆除时未对上诉人的物品进行清点、登记，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款的规定，结合双方举证情况，一审酌情支持10000元的财产损失亦无不当。
综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审 判 长 何与芹
审 判 员 宋景伟
审 判 员 张 嘉
二〇一八年七月二十七日
法官助理 张钰涵
书 记 员 杨清冰
附：本判决适用的相关法律依据
一、《中华人民共和国城乡规划法》
第四十一条在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设的，建设单位或者个人应当向乡、镇人民政府提出申请，由乡、镇人民政府报城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证。
在乡、村庄规划区内使用原有宅基地进行农村村民住宅建设的规划管理办法，由省、自治区、直辖市制定。
在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设以及农村村民住宅建设，不得占用农用地；确需占用农用地的，应当依照《中华人民共和国土地管理法》有关规定办理农用地转用审批手续后，由城市、县人民政府城下规划主管部门核发乡村建设规划许可证。
建设单位或者个人在取得乡村建设规划许可证后，方可办理用地审批手续。
第六十八条城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。
二、《中华人民共和国行政诉讼法》
第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。