云南省祥云县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云2923刑初242号
公诉机关云南省祥云县人民检察院。
被告人熊建平，男，1975年9月30日生，云南省祥云县人，汉族，初中文化，农民，住祥云县。因本案于2017年8月7日被祥云县公安局刑事拘留，2017年9月13日被逮捕。现羁押于祥云县看守所。
辩护人自学礼，云南兴祥律师事务所律师。
祥云县人民检察院以祥检公诉刑诉〔2017〕224号起诉书指控被告人熊建平犯非法采矿罪，于2017年12月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年1月11日公开开庭审理了本案。祥云县人民检察院指派检察员周ＸＸ出庭支持公诉，被告人熊建平及其辩护人自学礼到庭参加了诉讼。现已审理终结。
祥云县人民检察院指控，2016年4月，被告人熊建平和张某（另案处理）协议在祥云县祥城镇毛栗坡村人头箐开采金矿，熊建平作为甲方，张某作为乙方，商定由甲方熊建平占20%股份，负责外围事情协调，保证坑口安全生产等；乙方张某占80%股份，负责组织工人采矿。由熊建平找本村的熊某1云协调好采矿地点后，由张某组织工人开始在祥城镇毛栗坡村人头箐非法开采金矿。2017年5月3日，祥云县国土资源局执法查处了该非法矿硐。经云矿协司法鉴定所鉴定：张某、熊建平在祥云县祥城镇毛栗坡村人头箐非法采矿造成矿产资源破坏的价值为52.89万元。
为证明上述指控，公诉人向法庭出示物证照片、书证、证人证言、辨认笔录及照片、被告人熊建平的供述与辩解、现场勘验检查笔录、现场图、现场照片、鉴定意见等证据予以证实。公诉机关认为，被告人熊建平伙同他人违反矿产资源管理法规，未取得采矿许可证擅自采矿，造成矿产资源破坏的价值为人民币52.89万元，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法采矿罪追究刑事责任。被告人熊建平归案后如实供述犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。被告人于2016年因非法采矿被行政处罚，可酌情从重处罚。
被告人熊建平自愿认罪。辩称，张某是2016年4月去找他帮忙协调采矿地点的，双方协商后张某说给他20%的股份，但是协议是2017年1月才签订的。2016年的时候去过矿硐上几次，当时是去看安全问题，2017年没有去过。认为鉴定的价格太高，当时张某说过挖出来的矿石品位是5.03。请法庭从轻处罚并适用缓刑。
辩护人辩称，对本案起诉书中指控的部分犯罪事实没有意见，但对鉴定意见中认定的矿产资源的价值有意见，认为本案事实不清、证据不足，被告人熊建平不构成非法采矿罪。如果本案能有新的证据证实相关情况，被告人在本案中除了协调过土地的问题和到过矿硐几次以外没有参与过其他的采矿行为，在整个过程中只起到协助的作用，应当以从犯论处。同时被告人有自首情节，也没有从采矿活动中得到任何收益，到案后积极配合公安机关的调查，且属于初犯、偶犯，综上，如果有新的证据证实，建议法庭对被告人判处最低刑罚并适用缓刑。
被告人及辩护人未向法庭提交证据。
经审理查明：2016年4月，被告人熊建平和张某（在逃）签订了《矿山合作开采协议》，协议约定，二人合作在祥云县祥城镇毛栗坡村人头箐开采金矿，熊建平作为甲方占20%的股份，负责协调外围事宜，保证坑口安全生产，打进尺采矿、出矿、运矿等环节正常运行；张某作为乙方占80%的股份，负责协调执法部门工作，组织工人采矿、提供坑口进尺费用等。二人在未取得采矿许可证的情况下，由熊建平与本村的熊某1云协调采矿地点等事宜，由张某组织工人到祥云县祥城镇毛栗坡村人头箐非法开采国家金矿资源（探矿权人为中国人民武装警察部队黄金第十支队）后向他人出售牟利。2017年5月3日，祥云县国土资源局依法查处了二人非法开采的矿硐，并在矿硐内查获了部分未出售的金矿石。经云南矿协司法鉴定所鉴定，被告人熊建平等人非法采矿造成矿产资源破坏的价值为人民币52.89万元。熊建平曾因非法采矿行为于2016年9月28日被祥云县国土资源局处以罚款人民币3万元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、物证照片，证实了本案被告人非法开采出的金矿石的情况及非法开采设备设施的情况。
2、受、立案文书，证实了本案受、立案的情况。
3、强制措施文书，证实了对被告人采取强制措施的情况。
4、被告人正、侧面照片，证实了被告人的体貌特征。
5、户口证明、违法犯罪记录，证实了被告人的姓名、性别、年龄、家庭住址以及身份号码等基本身份情况及在辖区内无犯罪记录的情况。
6、到案经过，证实了公安机关于2017年7月25日对该案立案侦查，通过侦查，确定熊建平是该案的组织者之一，后书面传唤熊建平于2017年8月7日到案接受讯问，并于当日对其采取了刑事拘留的强制措施。
7、调取证据通知书、清单和仓库租赁合同，证实了公安机关向邹某调取了仓库租赁合同1份及合同的内容。
8、扣押决定书、扣押清单、矿山开采合作协议，证实了公安机关依法扣押了被告人和张某签订的矿山开采合作协议1份及协议上约定的具体内容。
9、现场检查笔录、证据先行登记保存决定、保存清单、电子过磅单，证实了祥云县国土资源局工作人员依法在张海龙承租的毛栗坡村23号杨顺芬家居民房内查获销售金矿的过磅单12份后对上述证据进行保存的情况。
10、情况说明（过磅单），证实了2017年5月5日，祥云县国土资源局工作人员到张海龙等人租住的民房内进行调查，调查过程中，房主杨某将执法人员带到非法采矿的组织者张某租住的房屋内，从张某本人的包里找到了非法开采的过磅单12份，过磅单上载明了非法开采矿石的重量、过磅地点、驾驶员信息等情况，经执法人员落实，12份过磅单为驾驶员段某1（小名熊海）、谷某红过磅时的原件过磅单，两名驾驶人在过磅单上对过磅情况进行了签字确认。
11、情况说明（计量称重），证实了2017年5月10日，云南省矿协司法鉴定所鉴定人白某1、鉴定助理程某，祥云县矿山救护队安全员冯玉勇、赵某及矿产资源综合执法大队工作人员，对熊建平、张某盗硐进行现场取证。经实地勘察发现，毛栗坡人头箐非法盗硐因为修建楚大高速公路复线被封堵，熊建平、张某等人重新从非法盗硐侧上方挖掘仅为一人能通行的巷道，进入原北方公司施工巷道进行私挖滥采。该盗硐没有任何通风设施，救护人员持多功能气体检测仪进入原北方公司施工巷道内后有明显的头重现象，因盗硐内计量称重条件受限且人员无法停留过长时间，工作人员无法对盗硐内堆存的矿产品逐一计量称重，仅冒险将盗硐巷道内堆存矿石大于71米坑道进行测量，并对对方矿石（袋装）进行了计量。并对2073袋矿石进行抽取样（组合样）并随机选取了数量较为平均的一袋作为计量依据带回驻地称重，经称量，随机取样带回的袋装矿产品重量为35.8千克，工作人员遂按照取样回的矿产品数量乘以计量出的矿石袋数得出熊建平、张某存放在矿硐内非法开采的金矿数量为74.21吨。
12、取样、称量照片，证实了工作人员对被告人熊建平非法采矿的所涉及的矿石进行采样、称量的情况。
13、行政处罚决定书，证实了被告人熊建平曾于2016年9月28日因非法开采矿产资源被处以罚款人民币3万元的情况。
14、祥云县国土资源局关于熊建平、张海龙在祥云县祥城镇毛栗坡村人头箐非法采矿案调查报告、违法线索登记表、立案呈批表、接受调查通知书、送达回执，证实了经祥云县国土资源局确认，张某和被告人熊建平在未取得采矿许可的情况下非法采矿，祥云县国土资源局对上述非法采矿行为进行了立案调查并将相关情况告知熊建平的情况。
15、熊建平的供述与辩解，证实了张某在2016年的时候找到他谈合作采矿的事情，后来两人签订了合作开发协议。两人约定，由他负责协调毛栗坡村民跟他们开矿的关系以及负责下井检查矿井的安全问题。其他开矿的问题则由张某负责。协商好后，因为非法采矿需要从他们村的熊某1云家地里打矿硐，他就去和熊某1云协商。2016年8月份的时候，他按照熊某1云的要求将张某拿给他的1000元钱付给了熊某1云作为使用地的费用。2016年的时候他还下过3、4次矿井去检查安全问题，但是他听说2016年挖的矿石都被国土资源局的工作人员没收了。2017年3月他被人打伤后住院期间，张某跟他说出了4、5车矿，矿石都卖掉了，他们村的段某1（小名熊海）也跟他说帮他们拉过几车矿，具体的出了多少，卖了多少，他就不清楚了。当时张某和他说的就是不需要他做任何投资，只负责协调关系和安全检查，给他分纯利润的20%，这个协议上也是写得很清楚的。除了张某以外，他还认识负责挖矿的尼文线和向仕凯，他进矿硐的时候见过里面堆放着开采出来的金矿石，每袋矿石大约30公斤左右。除了段某1以外，他们村的国富和龙珠也是在村里开大车的，他们拉出去的矿石都是在人头箐自己开采的，没有和别人收过矿石，也没有在其他地方收过矿石。
16、证人证言：（1）熊某1云证言，证实了2016年的时候，他制止了两个外省人在他家地里挖矿的行为，后来他们村的熊建平打电话给他说这个矿硐是他的，他先打着，过几天又来和他说，后来，熊建平找到了他拿了1000元钱给他。2017年的时候，有一个姓尼的人和一个姓向的光头来找他，并给了他1500元的租地费用。
（2）段某1证言，证实了他给在人头箐开矿的张某他们拉过矿石，那个矿硐以前是熊建平的，后来不知道因为什么原因是由张某和他一起合作开采。他们开采出的矿石都是直接请人拉到凤仪火车站腾龙电子地磅称服务部过磅后堆到仓库里，每次他帮熊建平他们的矿硐运输矿石都要过磅，过磅单上也有他的签名，有的签的是他的小名熊海，他一共为熊建平等人拉过7、8次矿，总的拉了120吨左右。
（3）谷某红证言，证实了他曾经到毛栗坡为一个姓张的外省人拉过4车矿石，是熊海打电话叫他去拉的，这些矿石都是拉到凤仪火车站那边去过磅，过磅后他在过磅单上签字，然后姓张的外省人就把运费付给他。
（4）段某2证言，证实了他的小名叫国富，他曾经帮熊建平拉过几车矿石，地点在人头箐的隧道旁边，那个矿硐开始是熊建平的，后来好像和外省人合作开采，他去拉矿的时候熊建平还在矿硐旁边放哨，矿石装好后都是拉到凤仪火车站旁边的腾龙地磅称那里过磅的。
（5）熊某2证言，证实了他的小名叫龙珠，他曾经帮他们村的熊建平到人头箐拉过矿石，矿石装好后都是拉到凤仪火车站旁边的腾龙地磅称那里过磅的。
（6）董某某证言，证实了他曾经到毛栗坡人头箐帮一个叫陈某的人拉过矿石，矿石都是拉到凤仪绍林听停车场过磅的。
（7）杨某证言，证实了她丈夫叫熊绍祥，她家的房子租给了一群外省来挖金矿的人（国土资源局找的那群人），来租房子的人叫老尼，其他的他不清楚。
（8）王某某证言，证实了腾龙地磅称是她家的，来她家过磅的司机很多，过磅的物品种类也很广，但是只要过磅他们都会给一张过磅单，但是这个过磅单不留底的情况。
（9）谢某某证言，证实了他曾经在毛栗坡下面的一个箐里帮人挖过金矿，当时矿硐旁边正在修一个高速公路的隧道，他听说矿是一个姓张的老板的，但没有见过，他一直都是跟老尼联系，当时他们挖了12天左右，每人每天可以挖13-14袋矿石。
（10）王某某证言，证实了他曾经到毛栗坡替一个姓张的老板挖金矿，挖矿的地点就在高速公路复线隧道右斜侧100米左右的地方，当时一个姓张的老板跟他说过这个矿硐他是2016年的时候就在挖的，矿硐里的施工是老尼和姓向的负责的，他参与挖的矿大概有22吨左右。
（11）刘某、代普、邹某、向某、姚某1、姚某2、代普欢、谭守福证言，证实了他们在祥云县毛栗坡村委会帮别人挖金矿的情况。
（12）陈某证言，证实了他从2015年开始为别人介绍去毛栗坡收矿石和在毛栗坡挖矿的张总约过他一起投资挖矿的情况。
（13）张某证言，证实了他们在祥云县毛栗坡非法采矿的情况。
17、辨认笔录及照片，证实了本案辨认现场、辨认涉案人员的情况。
18、鉴定意见及鉴定意见告知书，证实了经鉴定，熊建平、张某等人在祥云县祥城镇毛栗坡村人头箐非法采矿造成的矿场资源破坏价值为人民币52.89万元且上述情况已依法告知了各方当事人的情况。
上述证据来源合法、内容客观、真实，能够相互印证且与本案具有关联性，依法确认为本案的定案证据。
熊建平和张某曾签订《矿山合作开采协议》一份，协议上载明的落款时间为2016年4月25日，被告人熊建平亦供述，他和张某就合作事宜是先进行口头的约定后再签订的书面协议，故辩护人关于熊建平和张某签订协议的时间应当以被告人供述的2017年1月确定的意见与在案证据能够证明的事实不符，本院亦不予采信；为熊建平等人运输矿石的司机段某1、谷某红、段某2、熊某2均能够证实他们将熊建平等人挖出的矿石装车后是拉到凤仪的腾龙地磅称过磅并签字确认，且根据过磅单收取运输费用，腾龙地磅称的经营者王荣萍亦证实他们会给每个到她家地磅称过磅的驾驶员开出过磅单，上述证据足以证实过磅单来源合法、内容客观、真实，故辩护人关于过磅单上载明的矿石重量与实际不符，不能以过磅单上所载明的净重认定矿石的重量的质证意见，本院不予采信；云南矿协司法鉴定所的鉴定业务范围为矿产资源司法鉴定、矿石工程司法鉴定，鉴定人白某2高级工程师，执业类别为矿产资源司法鉴定、矿石工程司法鉴定，本案鉴定的标的因客观原因无法进行全部称重，鉴定人采取了随机抽样、混合缩分取样的方法对涉案的矿石重量、矿石品位进行计算和鉴定，相关人员对上述情况进行了详细的说明，本案鉴定人的取样方法合理、可行，符合客观条件，被告人熊建平亦供述，所有矿石均是从人头箐的矿硐中挖出来的，没有其他地方的矿石，故辩护人关于本案鉴定人资质存疑，计量不真实合法、取样不具有代表性，鉴定结论不能作为本案证据使用的意见，本院亦不予采信；本案鉴定人白某1等人应某云县国土资源局的请求到非法盗采现场进行的调查取证工作是为了确定矿产被破坏的情况、程度等，并不影响白某1接受委托对矿产资源价值进行鉴定，两个行为之间并不冲突，就辩护人提出的本案的鉴定过程存在先鉴定、后委托的情况与实际情况不符，本院亦不予采信。
本院认为，被告人熊建平违反矿产资源法的规定，在未取得采矿许可证的情况下，与他人合伙到祥云县祥城镇毛栗坡村人头箐擅自开采国家金矿资源，造成了矿产资源破坏。经鉴定，被告人熊建平等人非法开采造成的矿产资源破坏价值为52.89万元，属情节严重。其行为已构成非法采矿罪，应负刑事责任。公诉机关指控被告人熊建平犯非法采矿罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，本院予以确认。被告人熊建平到案后如实供述了自己的犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。被告人熊建平曾因非法采矿行为被行政处罚，可酌情从重处罚。
辩护人关于公诉机关指控被告人犯非法采矿罪的证据不足，被告人熊建平不构成非法采矿罪的辩护意见与本案在案有效证据能够证明的事实不符，本院不予采纳。本案另一涉案人员张某未到案，且被告人熊建平实际参与了非法采矿的环节并为非法采矿行为提供了便利和支持，在本案中不宜区分主从犯，故辩护人关于被告人在整个过程中只起到协助的作用，应当以从犯论处的辩护意见，本院不予采纳。被告人熊建平是在其犯罪行为已经被公安机关掌握的情况下被传唤到案，没有主动到案的情节，虽其到案后如实供述了自己的犯罪事实，但根据法律规定，其行为不成立自首，应当以坦白论处，故辩护人关于被告人有自首情节的辩护意见，本院不予采纳。非法采矿罪侵犯的是国家对矿产资源和矿业生产的管理制度。故非法采矿罪不要求被告人从中牟利也不以被告人从中获取多少利益作为定罪标准，被告人熊建平曾因非法采矿行为被行政处罚，故辩护人关于被告人没有从采矿活动中得到任何收益，且属于初犯、偶犯，故在法庭认定有罪的前提下建议法庭对被告人判处最低刑罚并适用缓刑的辩护意见，本院亦不予采纳。
为了加强对矿产资源的开发利用和保护，打击非法采矿犯罪行为，根据本案事实、情节及危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第四十七条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）款、第三条第（一）款之规定，判决如下：
被告人熊建平犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币10万元。罚金限于判决生效后十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月7日起至2020年2月6日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 吴建荣
人民陪审员 周燕平
人民陪审员 庞玉昆
二〇一八年三月十二日
书 记 员 胡玥玥