甘肃省兰州市七里河区人民法院民 事 判 决 书（2018）甘0103民初622号原告（反诉被告）：甘肃金轮文化传媒有限公司，住所地兰州市。法定代表人：陆某某，该公司经理。委托诉讼代理人：魏晋双、杨红霞，甘肃银衡律师事务所律师。被告（反诉原告）：甘肃省体育彩票管理中心，住所地兰州市。法定代表人：刘某，该中心主任。委托诉讼代理人：麻天旺、范文颖，甘肃天旺律师事务所律师。原告（反诉被告）甘肃金轮文化传媒有限公司（以下简称：金轮文化传媒公司）与被告（反诉原告）甘肃省体育彩票管理中心（以下简称：甘肃体彩中心）广告合同纠纷一案，本院受理后，依法进行了审理，于2017年9月26日作出（2017）甘0103民初104号民事判决，一审宣判后，被告（反诉原告）甘肃体彩中心不服，提出上诉，经兰州市中级人民法院二审审理，作出（2017）甘01民终3241号民事裁定，裁定撤销原判，发回本院重审。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）金轮文化传媒公司的委托诉讼代理人魏晋双，被告（反诉原告）甘肃体彩中心的委托诉讼代理人麻天旺，到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。金轮文化传媒公司（反诉被告）向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付广告费224.4万元、逾期付款违约金74.8万元，总计299.2万元；2.诉讼费用由被告负担。事实与理由：金轮文化传媒公司诉称，其公司是兰州铁路局下属专门从事铁路行业设施广告的传媒公司。2015年10月20日，其与甘肃体彩中心完成”高铁动车列车冠名广告发布”政府采购项目的招标程序，双方于2015年12月24日在兰州市城关区签订《采购合同》（编号：ZFCG-**-2015-***-**-***），合同约定甲方（甘肃体彩中心）在兰新线动车列车上发布甘肃体彩中心宣传广告并向乙方（金轮文化传媒公司）支付广告费。广告种类为动车列车冠名广告。广告发布形式为动车组展牌、小桌板、LED显示、车门玻璃贴、行李架下胶贴、头枕片、列车广播、《高铁指南》杂志A4纸2页等媒体。广告数量一组。发布期限自2015年11月15日起至2020年11月14日，共计5年。广告发布费用总计748万元，每年广告费149.6万元。合同签订30日内，甲方一次性支付当年广告费用的50%计74.8万元，2016年11月14日前一个月内支付剩余50%计74.8万元，以后每年广告费按照当年广告费的50%分两次由甲方向乙方支付，付款日期与第一年相同。甲方不按时足额支付广告费的视为违约，向乙方交纳合同标的额10%的违约金。合同签订后，除因铁路站车广告发布审批流程及列车运行实际原因等非乙方的原因造成发布时间延迟至2016年1月20日，金轮文化传媒公司及时与甘肃体彩中心进行沟通并通知甘肃体彩中心。2016年1月20日，金轮文化传媒公司按约履行了合同约定的广告发布义务。该广告冠名和发布至今已经14个多月，按合同约定甘肃体彩中心应在2016年1月24日前支付第一年广告费50%74.8万元，2016年10月14日支付第一年广告费50%74.8万元，同时甘肃体彩中心应按合同约定支付74.8万元的逾期付款违约金。由于甘肃体彩中心一直未履行广告费支付义务，为此，金轮文化传媒公司诉至本院，请求判如所请。重审中，金轮文化传媒公司对其原一审诉讼请求增加为：请求甘肃体彩中心在原诉讼请求的基础上增加支付广告费149.6万元。甘肃体彩中心（反诉原告）辩称：1、被答辩人未按约履行合同义务，违约在先，答辩人有权拒绝向被答辩人支付广告费。根据双方于2015年12月24日签订的政府采购项目《采购合同》（编号：ZFCG-**-2015-***-**-***），约定：”甲方（甘肃体彩中心）提供广告发布所需所有图片及文字资料样稿后，乙方（金轮文化传媒公司）15日内对广告画面完成设计制作，在设计得到甲方书面认可后，乙方方可制作”，但从合同签订至今，答辩人从未收到被答辩人提交的任何广告设计制作方案，更不要说是书面认可过被答辩人的设计方案。2、2016年1月6日，被答辩人发送的《关于调整”甘肃体彩号”广告发布时间的函》陈述由于其内部机构调整致使合同审批延期是被答辩人单方提出的调整广告发布期限的要求，该要求不符合合同约定的免责事由，也不符合合同约定的变更须双方法定代表人或授权代理人正式订立书面变更协议为准。3、被答辩人未按合同约定履行其广告制作、发布义务，擅自单方变更合同内容，其严重违约在先，答辩人有权依法行使先履行抗辩权，拒绝向其支付广告费。4、2016年1月至2016年4月，答辩人就广告发布事宜多次致函与被答辩人进行沟通，要求被答辩人提交有关冠名高铁车次、线路固定、线路调配核算天数的材料，被答辩人并未提供,由于被答辩人一再延迟履行合同义务，并存在严重违约，致使合同目的无法实现，答辩人于2016年5月9日向被答辩人送达了《关于解除”动车列车冠名及广告”合同的函》，依法解除了与被答辩人之间的合同关系，被答辩人要求答辩人支付广告费及违约金于法无据，请求依法驳回被答辩人诉讼请求。甘肃体彩中心（反诉原告）向本院提出反诉请求：1.判令解除反诉人与被反诉人之间签订的《采购合同》（编号：ZFCG-**-2015-***-**-***）；2.判令被反诉人支付违约金74.8万元（合同标的额的10%）；3.反诉诉讼费用由被反诉人承担。事实和理由：甘肃体彩中心反诉诉称，2015年12月24日，反诉人与被反诉人签订了《采购合同》（编号：ZFCG－XH－2015－133－HT－001）。约定：反诉人提供广告发布所需所有图片及文字资料样稿后，被反诉人15日内对广告画面完成设计制作，被反诉人的设计得到反诉人书面认可后方可制作。若被反诉人未按约定时间发布广告，构成违约，被反诉人应向反诉人支付合同标的额百分之十的违约金并赔偿损失。合同签订后，被反诉人拒不向反诉人提供其依法享有或有权代理动车列车命名权及有权代理动车发布广告的任何资质或授权文件；又于2016年1月6日单方无故将广告发布时间延期；被反诉人未履行合同约定的义务，其行为已构成严重违约，给反诉人造成了很大的损失。为此，反诉人诉至法院，请求依法驳回被反诉人的诉请并支持反诉人的反诉诉请。金轮文化传媒公司（反诉被告）反诉辩称：1、甘肃体彩中心要求解除合同没有合同约定的解除依据和法律规定法定依据，其解除理由不能成立。双方签订的《采购合同》没有约定甘肃体彩中心可以单方解除合同约定事由，其没有合同的解除权。2、合同第九条第2款规定的合同解除为：本合同签订后，任何一方未有法定理由或者本合同约定的事由，不得擅自解除合同。3、本案中金轮文化传媒公司延期履行2个月的行为是由于兰州铁路局高铁客运的特殊原因造成的，是合同约定的免责条款，不属于不能实现合同目的的根本约定，不能达到合同解除的条件。4、本案合同是双方经过政府采购项目招投标签订，应保证所签订合同的稳定性及合同诚实信用原则，不能无法定事由和约定事由随意解除。5、延期履行属合同约定的特别事由，不构成违约，金轮文化传媒公司不应承担违约金。争议双方围绕诉讼请求提交的证据经庭审举证、质证，本院认定事实如下：2015年12月24日，甘肃体彩中心与金轮文化传媒公司签订政府采购项目《采购合同》（编号：ZFCG-**-2015-***-**-***），约定：甲方（甘肃体彩中心）在乙方（金轮文化传媒公司）兰新线车组号CRH5G-5153一组动车列车上发布甲方宣传广告并向乙方支付一定数额的广告费。一、广告种类：动车列车冠名广告。二、广告发布形式：1、动车组展牌媒体；2、动车组小桌板媒体；3、动车组LED显示屏媒体；4、动车组车门玻璃贴媒体；5、动车组行李架向下一面胶贴媒体；6、动车组头枕片媒体；7、动车组列车广播媒体；8、《高铁指南》杂志A4纸两页。三、广告数量：壹组。四、发布期限：自2015年11月15日起至2020年11月14日，共计伍年。五、广告价格、付款方式及结算：在兰新线一组动车列车上发布”甘肃体彩号”冠名广告，广告发布费用为伍年一组列车748万元；每年广告费149.6万元；合同签订30日内，甲方一次性向乙方支付当年广告发布费的50%计74.8万元，2016年11月14日前支付50％计74.8万元，以后每年广告费按当年广告费的50％分两次由甲方向乙方支付，付款日期与第一年相同；结算方式：电汇或银行转账，乙方提供广告费发票。六、设计制作及发布期限：甲方提供广告发布所需所有图片及文字资料样稿后，乙方15日内对广告画面完成设计制作。七、甲方的权利义务：1、甲方按时足额交付广告费。2、甲方负责提供广告发布所需所有图片及文字资料，保证发布的内容符合有关法律、法规规定，如因甲方提供的所有广告图片及文字资料而引起知识产权、名誉权、肖像权等侵权纠纷，甲方负全责，乙方不承担连带责任。3、监督乙方按合同约定期限完成制作并发布广告。4、甲方有权对广告质量及设计情况进行监督并提出整改意见；如设计制作还未进行，甲方提出修改意见，乙方不再单独收取费用。5、广告发布期满后，在同等条件下甲方有优先续约权。八、乙方的权利义务:1、乙方按约定期限足额收取广告费。2、乙方负责合同期内本广告位的巡视、检查、保养及日常维护确保广告的正常发布及安全，如广告牌在悬挂期间发生任何意外情况，全部由乙方承担。3、乙方在广告发布期间保证对广告位享有合法的广告发布权。4、乙方负责承担初次广告画面的设计、制作费，并承诺每年免费为甲方重新设计、制作更换一次广告画面内容。5、在设计得到甲方认可后（书面认可），乙方方可制作，如在设计认可后甲方再提出设计变更的，甲方须另行支付乙方设计、制作成本费用。九、合同的变更和解除，权利义务的转让：1、合同变更：本合同签订后的变更须以双方法定代表人（或授权代理人）正式订立书面的变更协议方式进行；任何未经另一方签字认可的变更通知，或者导致合同实质变更的其他通知，均不构成变更的法律效力。2、合同解除：根据本合同约定解除合同的，解除方须以书面形式通知对方；本合同签订后，任何一方未有法定理由或者本合同约定事由，不得擅自解除合同。3、权利义务的转让：本合同项下的权利义务，双方均不得擅自转让或委托第三方履行。十、违约责任：1、甲乙双方无故解除、终止、变更本协议的视为违约，向守约方支付未履行完协议期限涉及余额的10％违约金，并赔偿损失。2、乙方未按约定时间发布广告（由于甲方原因推迟发布的除外），构成违约，向甲方支付合同标的额百分之十（10％）的违约金，并赔偿损失。3、甲方不按时足额交纳广告费的视为违约，向乙方交纳合同标的额10％的违约金，并赔偿损失。逾期一个月仍未交付的，乙方有权解除合同。十一、免责条件：1、合同执行期间如发生因政府政策、法令以及自然灾害等《中华人民共和国合同法》规定的不可抗力因素致使本合同不能继续履行，甲乙双方应当在友好协商的前提下变更或者解除本合同，且任何一方均不得要求赔偿。2、本合同任何一方因不可抗力不能履行或不能完全履行本合同义务时，应当在不可抗力事件发生后的3个工作日内通知另一方，并向另一方提供由有关政府部门出具的不可抗力证明。3、不可抗力事件发生时，双方均应尽一切合理的努力减轻不可抗力造成的后果，不可抗力造成的后果消失，合同可以继续履行的，合同期限自动延长，双方均无须为此承担责任。4、由于中国铁路总公司、兰州铁路局政策性变动或因存在安全隐患等不可归责于乙方的情形出现而影响合同履行的，合作时间以天为单位计算，乙方只按实际合作天数收取广告费，退还甲方余款，甲乙双方互不承担违约及损失赔偿责任。十二、合同解决争议方式：因履行本合同而发生争议的，由双方友好协商解决，协商不成时可诉至签订地有管辖权的人民法院裁决。十三、其他：1、本合同自双方法定代表人或其授权委托代理人签字并盖章后生效。2、除非本协议另有规定，任何一方在发送本协议项下或与本协议有关的通知、要求或其他均应采取书面形式，专人递送或邮寄快递至地址。a．由专人送达，对方签收即为送达；b．用邮寄快递方式送达，寄件交由邮寄单位发至地址五天后即视为送达。（若邮寄地址发生变化，应及时书面通知对方，否则由此产生的不良后果自负）如果发送方能够证明接收方对送达的通知拒绝签收被认为已经送达。2016年1月6日，金轮文化传媒公司向甘肃体彩中心出具《关于调整”甘肃体彩号”广告发布时间的函》（甘金传函（2016）001号），内容：”甘肃体彩中心：根据贵方与我司于2015年12月15日签订的《合同》，现由于我司内部机构调整，致使该合同审批延期，现将原合同第四条'发布期限：自2015年11月15日起至2020年11月14日，共计伍年。'条调整为'发布期限：自2016年1月20日起至2021年1月19日，共计伍年。'其他条款仍执行原《合同》不变”。2016年2月14日，甘肃体彩中心向金轮文化传媒公司出具《关于尽快落实高铁冠名合作相关事宜的函》，内容：”金轮文化传媒公司：我中心与贵公司自2015年二季度达成高铁冠名合作意向后，经我中心多方努力，于2015年10月20日完成高铁冠名招标程序，签订了自2015年11月15日开始执行的合作合同。但由于贵公司方面诸多原因多次变更执行时间，至今仍未能就合同执行相关问题作出明确答复。为了维护合作双方合法权益，进一步明确合作事宜，确保高铁冠名取得良好宣传效益，特请贵公司提交以下材料：1、提交贵公司执行高铁冠名宣传的有效资质，确保合作期间内无变化。2、请贵公司核算冠名高铁的全年正常运营时间。3、请贵公司提交确保冠名高铁车次、线路固定（兰州至嘉峪关）的有关材料，提交线路调配核算天数”。2016年2月18日，金轮文化传媒公司向甘肃体彩中心出具《关于”尽快落实高铁冠名合作相关事宜”的复函》（甘金传函[2016]005号），内容：”甘肃体彩中心：来函已收悉。根据贵中心来函所要求提供的材料，我司答复如下：1、我司是兰州铁路局所属的专业化广告公司，专门从事我站、车等广告经营管理，具备广告从业资格，我司尽最大可能提供贵中心所需资料，如仍有疑问，对内贵中心可发函兰州铁路局查询、对外可发函甘肃省工商管理部门查询。我司再次承诺，依据既有文件，具备经营管理兰州铁路局站、车广告资格。2、有关贵中心要求我司提供核算冠名高铁的全年正常运营时间，我司现在无法提供。因为从事铁路运营专业部门较多，部门分工明确细致，每天提供不现实，只能每年提供一次合计数。全体记录某列车运行数据由兰州铁路局车辆部门负责，如贵中心认可，我司可协调兰州铁路局车辆部门提供证明文件。3、有关冠名高铁车次、线路事项，我司在合作当初已履行了告知义务，进行了简要介绍，因此在订立合同时仅约定运行线路为”兰新线”，并非”兰州西-嘉峪关南”，车体号固定为CRH5G5151,也就是该车体广告全部宣传贵中心。由于动车运行速度较快，安全管理更为严格，限定了公里数、运行时间等，无法固定车次，因此车次并未在合同中约定”。2016年4月5日，甘肃体彩中心向金轮文化传媒公司出具《关于履行”动车列车冠名及广告”合同相关事宜的函》，内容：”2015年10月20日，我中心完成了'动车列车冠名广告及车体广告发布'采购项目招标程序，你司中标并与我中心签订了自2015年11月15日开始发布广告的《政府采购项目采购合同》(合同编号：ZFCG-**-2015-***-**-***)。合同签订后，你司存在如下违约事实：1、虽经我中心多次督促，但至今你司并未向我中心提供你司依法享有或有权代理动车列车命名权及有权代理动车发布广告的任何书面资质或授权文件；2、2016年1月6日，你司即向我中心发函，单方面无故将发布时间延期至2016年1月20日。且在此以后你司又多次单方面无故延期。截至目前，车组开始运行的时间仍不明确，合同仍无法实际履行；3、至今，你司仍未向我中心提供CRH5G-5153车组的车次、运行线路、运行时间等具体资料，致使我中心无法评估本合同履行的广告效应；鉴于以上事实，我中心诚望你司慎重对待，请你司在收到本函7个工作日内，妥善处理以上问题，补正有关资料，并给予书面答复”。2016年4月11日，金轮文化传媒公司向甘肃体彩中心出具《关于”履行'动车列车冠名及广告'合同相关事宜”的复函》（甘金传函[2016]008号），内容：”甘肃体彩中心：来函已收悉。根据贵中心来函内容，我司答复如下：1、2016年1月22日，由于贵我双方对动车列车冠名广告理解存在偏差，我司负责人、主管广告副经理及业务人员到贵中心进行了沟通，同时将有关动车广告《兰州铁路局广告发布审批表》及《铁路站车广告管理办法》(铁总运[2014]145号)提交贵方，并对我司的隶属关系及业务向贵中心领导进行了简要汇报，贵中心对我司是否具备动车冠名相关权利已无异议。考虑前期传送贵方的《兰州铁路局广告经营管理办法》(兰铁多经[2012]40号)文件电子版，以及我司参加贵中心采购文件编号为FCG-XH-2015-133的竞标，竞标过程中相关资质已通过甘肃鑫禾国际招标有限公司(第三方)、甘肃省公共资源交易局和贵中心审查。鉴于此请贵中心亦根据合同约定尽快履行合同义务”。2016年5月9日，甘肃体彩中心向金轮文化传媒公司出具《关于解除”动车列车冠名及广告”合同的函》，内容：”金轮文化传媒公司：你司于2015年10月20日与我中心签订《政府采购项目采购合同》(合同编号：ZFCG-**-2015-***-**-***)后，因你司严重违约，拒不履行合同约定的义务，致使我中心合同目的无法实现，造成重大经济损失。为此我中心特致函你司，解除该合同，事实和理由如下：1、虽经我中心多次督促，但至今你司并未向我中心提供你司依法享有或有权代理动车列车命名权及有权代理动车发布广告的任何书面资质或授权文件；2、2016年1月6日，你司即向我中心发函，单方面无故将发布时间延期至2016年1月20日。且在此以后你司又多次单方面无故延期。截至目前，车组开始运行的时间仍不确定，合同仍无法实际履行；3、至今，你司仍未向我中心提供CRH5G-5153车组的车次、运行线路、运行时间等具体资料，致使我中心无法评估本合同履行的广告效应。鉴于以上事实，我中心决定解除与你司2015年10月20日签订的《政府采购项目采购合同》(合同编号：ZFCG-**-2015-***-**-***)，同时我中心保留进一步追究你司违约责任的权利”。另查明，2017年5月9日，兰州铁路局兰州客运段向金轮文化传媒公司出具《证明》，内容：”我局根据《铁路站车广告管理办法》的规定，同意甘肃金轮文化传媒有限公司发布兰新线动车列车冠名广告，其中，兰新线车组号CRH5G5153(5151)一组动车列车发布甘肃省体育彩票管理中心相关广告。广告原定于2015年11月15日发布，因列车相关变动及政策调整，实际推迟至2016年1月20日发布。甘肃省体育彩票管理中心的广告自2016年1月20日至今一直按规定发布”。2017年6月6日，兰州铁路局兰州客运段向甘肃体彩中心出具《证明》，内容：”此证明（其于2017年5月9日向金轮文化传媒公司出具《证明》的复印件）并非我单位出具，加盖印章非我单位”。2017年7月20日，兰州铁路局兰州客运段向金轮文化传媒公司出具《情况说明》，内容：”我段于2017年5月9日出具给甘肃金轮文化传媒有限公司的《证明》，随后于2017年6月6日我段对此《证明》予以否认一事说明如下：1、由于我段提供给甘肃金轮文化传媒有限公司的《证明》原件未留存，给原《证明》盖章与原《证明》复印件盖章非同一人。2、求证单位提供我段的为原《证明》复印件，经我段工作人员辨别，感觉印章尺寸明显大于我段印章实际尺寸，我段工作人员就在《证明》复印件上面作了未出具证明书证。3、经我段原《证明》出具具体经办人员同甘肃金轮文化传媒有限公司工作人员交流确认，我段的确曾于2017年5月9日出具过与原《证明》复印件内容相似的证明一份”。上述事实，有当事人提交的《采购合同》、《函》、《证明》、《情况说明》及庭审笔录等证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为，依法成立的合同对当事人具有约束力。本案中，甘肃体彩中心与金轮文化传媒公司签订了《采购合同》，约定金轮文化传媒公司在兰新线车组号CRH5G-5153一组动车列车上发布甘肃体彩中心的宣传广告，甘肃体彩中心向金轮文化传媒公司支付一定数额的广告费,该合同是双方真实的意思表示，合同签订后，双方当事人应遵循诚实信用的原则，全面履行各自的合同义务，达成合同的目的。现双方在合同履行过程中，就约定的广告发布期限、车组车次、广告是否发布、《高铁指南》未发布广告的责任、广告费及违约责任发生了诉争。对此，本院认为,关于广告期限变更问题，审理中，双方对广告发布期限的变更属合同的变更无异议，本院予以确认。金轮文化传媒公司认为其就广告发布期限的变更通知了甘肃体彩中心，且该变更属合同约定的不可抗力；甘肃体彩中心对此不予认可。对此，本院认为，第一，涉案《采购合同》约定广告发布期限为2015年11月15日至2020年11月14日，双方对此均应明知。第二，双方签订的《采购合同》约定合同签订后的变更须双方法定代表人（或授权代理人）正式订立书面的变更协议为准。第三，合同履行过程中，金轮文化传媒公司致函甘肃体彩中心将广告的发布期限变更为2016年1月20日至2021年1月19日；金轮文化传媒公司未向法庭提交证据证实该变更得到了甘肃体彩中心的书面确认。第四，双方签订的《采购合同》约定任何一方因不可抗力不能履行或不能完全履行合同义务应当在不可抗力事件发生后3个工作日内通知另一方，并向另一方提供由有关政府部门出具的不可抗力证明；金轮文化传媒公司未向法庭提交任何证据证实其变更广告发布期限的行为符合该约定。结合以上四点，对金轮文化传媒公司的该诉称理由，本院不予采纳。关于车组车次的问题，审理中，金轮文化传媒公司诉称其虽未能依照合同约定将广告发布在兰新线车组号CRH5G-5153一组动车列车上，但车组号CRH5G-5153变更为5151仅仅是车体编号的变化，运行线路还是在兰新线，5153车组被铁道部调到别的线路，且该变更属于合同的免责事项；甘肃体彩中心对此不予认可。对此，本院认为，第一，双方签订的《采购合同》约定广告发布在兰新线车组号CRH5G-5153一组动车列车上，双方对此理应明知。第二，金轮文化传媒公司将车组号CRH5G-5153变更为车组号CRH5G-5151应属对合同约定内容的变更，依据合同变更的约定，该变更应经双方书面确认；金轮文化传媒公司未向法庭提交相关证据印证该变更得到了甘肃体彩中心的书面确认。第三，依据前述不可抗力的约定，金轮文化传媒公司未向法庭提交相关证据证实该变更符合约定；第四，金轮文化传媒公司向法庭提交的变更广告发布期限的函中亦载明”其他条款仍执行原《合同》不变”，该事实与其陈述的不可抗力不相吻合。结合以上四点，对金轮文化传媒公司的该诉称理由，本院不予采纳。关于发布广告的起始时间的问题，审理中，金轮文化传媒公司诉称其于2016年1月20日将案涉广告发布在兰新线车组号CRH5G-5151一组动车列车上；甘肃体彩中心对此不予认可。对此，本院认为，第一，根据举证责任原则，金轮文化传媒公司提交的广告发布时间变更函系单方通知，不足以印证其于2016年1月20日发布广告的事实。第二，原被告向法庭提交的兰州铁路局兰州客运段出具的《证明》相互矛盾；诉争后，兰州铁路局兰州客运段又出具《情况说明》,对上述两份《证明》进行说明，但该说明中”原件未留存，内容相似”的表述存疑，无法印证客观事实；故对该单位出具的三份证据，本院不予认定。第三，金轮文化传媒公司提交法庭的QQ邮箱发送上刊资料截图的显示时间为2016年1月28日。结合以上三点，本院确认金轮文化传媒公司在车组号CRH5G-5151一组动车列车上发布广告的起始时间为2016年1月28日。关于《高铁指南》未发布广告的问题，审理中，金轮文化传媒公司诉称其未按约定在《高铁指南》A4纸上发布广告是因甘肃体彩中心没有给其提供所需的素材；甘肃体彩中心对此不予认可。对此，本院认为，双方签订的合同约定广告发布形式为动车组展牌媒体、动车组小桌板媒体、动车组LED显示屏媒体、动车组车门玻璃贴媒体、动车组行李架向下一面胶贴媒体、动车组头枕片媒体、动车组列车广播媒体、《高铁指南》杂志A4纸两页。审理中，金轮文化传媒公司对其在动车组展牌媒体、动车组小桌板媒体、动车组LED显示屏媒体、动车组车门玻璃贴媒体、动车组行李架向下一面胶贴媒体、动车组头枕片媒体、动车组列车广播媒体发布的广告素材来源于甘肃体彩中心提供的事实无异议；对其诉称的上述素材中不含《高铁指南》A4纸发布广告素材,其没有向法庭提交相关证据印证。据此，对金轮文化传媒公司的该诉称意见，本院不予采纳。关于广告设计方案的问题，审理中，金轮文化传媒公司诉称广告设计方案经双方现场确认后，其通过QQ邮箱向甘肃体彩中心工作人员发送了上刊资料；甘肃体彩中心对此不予认可。对此，本院认为，根据双方签订的合同第八条的约定，金轮文化传媒公司的设计方案必须经甘肃体彩中心的书面认可后方可制作，双方对此理应明知。本院认为，该条约定涉及双方基础的权利义务，广告设计方案经双方书面确认对维护双方的合法权益至关重要，合同双方对违反该约定造成的法律后果应当慎之又慎；金轮文化传媒公司没有向法庭提交任何证据印证甘肃体彩中心对广告设计方案进行过现场确认，亦未提交任何证据证明甘肃体彩中心对广告设计方案进行书面确认。据此，对金轮文化传媒公司的该诉称理由，本院不予采纳。关于反诉诉请解除合同的问题，审理中，甘肃体彩中心反诉诉称因金轮文化传媒公司违反合同义务，其已于2016年5月9日通知对方解除合同。经询问，金轮文化传媒公司对收到解约通知的事实无异议，其表示同意解除合同，但要求甘肃体彩中心承担解约违约金。对此，本院认为，结合本院前述认定意见，本案争议双方签订的合同已无法继续履行，现双方均同意解除合同，本院予以确认。对金轮文化传媒公司辩称的解约违约金，因其主张缺乏法律依据，本院不予采信。同时，对甘肃体彩中心要求解除合同的诉请，本院认为，其履行了法定的解约通知义务,诉请于法有据，本院予以确认；即本案双方签订的《采购合同》于2016年5月9日予以解除。关于广告费374万元的问题，审理中，金轮文化传媒公司要求甘肃体彩中心支付广告费374万元；甘肃体彩中心对此不予认可；甘肃体彩中心辩称其未支付广告费是因为金轮文化传媒公司未出广告设计方案且未发布广告。对此，本院认为，本案中，金轮文化传媒公司发布广告的时间、车组车次、广告设计方案虽不符合合同约定，但其发布广告属实，故对甘肃体彩中心辩称的广告未发布的意见，本院不予采信。结合双方签订的合同第五条的约定，本院确认甘肃体彩中心应向金轮文化传媒公司支付广告费74.8万元；对金轮文化传媒公司主张合同解除后的广告费，本院不予支持。关于双方诉争的违约金问题，本院认为，结合本院前述认定意见，金轮文化传媒公司未按约定履行合同义务，对其违约事实应依法承担相应的法律后果，其违约金主张缺乏事实及法律依据，本院不予支持。对甘肃体彩中心主张的违约金，本院认为，该中心主张的损失并未实际产生，其违约金主张缺乏事实依据，本院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第九十四条、第一百零七条规定，判决如下：一、原告（反诉被告）甘肃金轮文化传媒有限公司与被告（反诉原告）甘肃省体育彩票管理中心签订的《采购合同》（编号：ZFCG-**-2015-***-**-***）于2016年5月9日予以解除；二、被告（反诉原告）甘肃省体育彩票管理中心于本判决生效之日起三十日内支付原告（反诉被告）甘肃金轮文化传媒有限公司广告发布费748000元；三、驳回原告（反诉被告）甘肃金轮文化传媒有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）甘肃省体育彩票管理中心的其他反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费42704元，由甘肃金轮文化传媒有限公司负担34163元，甘肃省体育彩票管理中心负担8541元；反诉案件受理费5690元，甘肃金轮文化传媒有限公司负担2845元，甘肃金轮文化传媒有限公司负担2845元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  贾新玲代理审判员  海 涛人民陪审员  杨晓辉二〇一八年七月十一日书 记 员  柳 祎????????1