湖北省黄冈市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）鄂11刑终109号
抗诉机关湖北省罗田县人民检察院。
原审被告人刘汉书，男，1962年9月14日出生于湖北省罗田县，汉族，初中肄业，务农，现住湖北省罗田县。因涉嫌犯交通肇事罪，于2017年11月10日被刑事拘留，同年11月23日被逮捕，2018年2月12日经罗田县人民法院决定取保候审，现在其家中。
湖北省罗田县人民法院审理湖北省罗田县人民检察院指控原审被告人刘汉书犯交通肇事罪一案，于二〇一八年三月二十三日作出（2018）鄂1123刑初6号刑事判决。湖北省罗田县人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖北省黄冈市人民检察院指派检察员田蕾、书记员胡家博出庭履行职务，原审被告人刘汉书到庭参加诉讼。本案经审判委员会讨论决定，现已审理终结。
原判认定：2015年10月10日11时许，被告人刘汉书无证驾驶无号牌两轮摩托车自罗田县胜利镇脱甲岭村往胜利镇胜利街方向行驶，途经胜利街新华书店路段时，在超越同向骑行自行车的被害人陈某的过程中，摩托车刮擦致被害人陈某倒地并头部受伤。经鉴定，被害人陈某的损伤程度为重伤二级。经罗田县公安局交警大队依法认定，被告人刘汉书承担此事故的全部责任。
案发后，被告人刘汉书与被害人陈某达成了协议，赔偿了陈某部分经济损失3万元，并取得了被害人的谅解。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、书证
（1）受案登记表、接处警工作登记表、立案决定书，证实2015年10月10日11时38分，罗田县公安局交警大队胜利中队接到报警电话，2017年8月30日，罗田县公安局决定对刘汉书交通肇事案立案侦查。
（2）破案抓获经过、处警经过，证实2015年10月10日11时38分，胜利交警中队民警接到报警电话后赶赴事故现场，伤员陈某伤势较重，肇事驾驶员刘汉书在现场等候处理。2017年5月25日，陈某经鉴定为重伤二级，同年8月1日黄冈市公安局交警支队复核，后由罗田县公安局交警大队重新认定：刘汉书应承担此事故的全部责任；陈某在此事故中无责任。同年8月30日，我队对刘汉书交通肇事案立案侦查；同年11月9日，刘汉书自其暂住地点江苏省苏州市桃源镇自动投案，并由办案民警胡建文、方强自其投案地点带回罗田县公安局交警大队。
（3）道路交通事故认定书、黄冈市公安局交警支队道路交通事故认定复核结论、道路交通事故重新认定书，证实2015年11月5日罗田县交警大队道路交通事故认定书认定，刘汉书在此事故中负主要责任，陈某在此事故中负次要责任；2017年8月1日，黄冈市公安局交警支队复核后由罗田县公安局交警大队重新认定，刘汉书应承担此事故的全部责任，陈某在此事故中无责任。
（4）户籍证明，证实刘汉书、陈某的身份信息。
（5）交警大队出具的证明，证实刘汉书无驾驶资格证。
（6）谅解书，证实被告人刘汉书赔偿了被害人陈某经济损失3万元，取得了被害人的谅解。
2、被害人陈某的陈述，证实2015年10月10日上午，我骑自行车到姐姐家去的路上，被一辆同向的摩托车撞了，之后的事就不记得了，只记得摩托车是从自行车的右侧过去的。受伤后，我在罗田县人民医院住了74天，住院一个多月才清醒过来。
3、证人证言
（1）证人丁某的证言，证实2015年10月10日11时许，我看到在新华书店的路口上一个骑摩托车的老头将同向行驶的骑自行车的老头带倒在地上，倒地的老头头部受伤。
（2）证人夏某的证言，证实2015年10月10日11时许，我在书店门口听到路边砰的一响，再回过头来看见骑自行车的老头倒在地上，头部出血，这时骑摩托车的人还在朝前走。后来大家喊他，骑摩托车的人停下来了。
4、湖北省罗田县公安司法鉴定中心出具的（罗）公（刑）鉴（法）字[2017]037号法医学人体损伤程度鉴定书，证实经鉴定陈某头部损伤程度为重伤二级。
5、道路交通事故现场图、道路交通事故现场勘查笔录、现场照片，证实2015年10月10日上午，刘汉书驾驶无号牌两轮摩托车，从罗田县胜利镇往河铺方向行驶到胜利镇家乐超市门口与同向行驶的自行车相碰擦，致陈某受伤的现场情况。
6、被告人刘汉书的供述供称：2015年10月10日11时40分许，我从胜利小桥上面骑摩托车下来，在超过前面同向骑自行车的老人时，感觉排气管部位有东西碰了一下，但我仍然用30码的速度往前行驶。听到后面有人喊，我就把车停了下来，看到伤者头部出血，自行车在他身上。我没有摩托车驾驶证，车是自己的，车辆没有合格证，办不了牌照。我对交通事故认定书和陈某的伤情鉴定没有意见，民事判决书已经收到了，判决要赔付50多万，但我自己目前身患疾病，没有经济能力偿还陈某的损失。
原审人民法院认为，被告人刘汉书违反道路交通法规，无证驾驶无号牌机动车发生重大交通事故，致一人重伤且负事故的全部责任，其行为构成交通肇事罪。其有自首情节，且赔偿了被害人部分经济损失，取得了被害人的谅解，可从轻处罚。罗田县司法局建议对被告人刘汉书适用非监禁刑的意见予以采纳。据此，根据被告人刘汉书犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款，第六十一条、第七十二条、第七十三条之规定，判决：被告人刘汉书犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月。
抗诉机关湖北省罗田县人民检察院的抗诉意见为：原判认定事实清楚，适用法律正确，刘汉书犯交通肇事罪系过失犯罪，其有赔偿、谅解等情节，可以适用非监禁刑。但刘汉书的审前社会调查评估意见未经庭审质证、认证，原判直接采纳，系严重违反法定程序。
黄冈市人民检察院出庭意见为：支持抗诉意见。
经审理查明，原判认定原审被告人刘汉书交通肇事致一人重伤，并负事故的全部责任的事实清楚，证据确实、充分。本院经开庭审理依法全面审查，对原审判决认定的事实及所列证据予以确认。
另查明，罗田县司法局出具调查评估意见书建议对刘汉书适用非监禁刑。上述事实，有罗田县人民法院委托调查函、罗田县司法局出具的调查评估意见书、湖北省适用非监禁刑审前社会调查表、刘汉书的违法犯罪前科查询、罗田县司法局对刘汉书、刘某1、刘和柱的调查笔录等予以证实，且在二审庭审中向检察员、原审被告人刘汉书出示宣读并质询，检察员和刘汉书均表示无异议。
对于抗诉机关罗田县人民检察院以及黄冈市人民检察院所提刘汉书的审前社会调查评估意见未经庭审质证、认证，原判直接采纳，系严重违反法定程序的抗诉理由和出庭意见。经查，一审法院对于社区矫正机关提供的审前社会调查报告，作为对被告人是否适用非监禁刑的重要依据，未经过法庭庭审宣读、质询。程序上存在瑕疵，但不属于抗诉理由和出庭意见中所称的“严重违反法定程序”。且在二审法庭庭审中，已对此程序瑕疵进行补正。故抗诉机关罗田县人民检察院以及黄冈市人民检察院关于此节的抗诉理由和出庭意见部分成立，本院部分予以采纳。
本院认为，原审被告人刘汉书违反交通运输管理法规，无证驾驶无号牌机动车发生重大交通事故，致一人重伤且负事故的全部责任，其行为构成交通肇事罪。刘汉书犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。其赔偿被害人部分经济损失，取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。刘汉书犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，且罗田县司法局建议对刘汉书适用非监禁刑，可以对其宣告缓刑。原判根据原审被告人刘汉书犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，对刘汉书判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并无不当。原判虽程序存在瑕疵，但不影响本案对原审被告人刘汉书的定罪量刑，且抗诉机关罗田县人民检察院及黄冈市人民检察院亦认为“原判认定事实清楚，适用法律正确，刘汉书犯交通肇事罪系过失犯罪，其有赔偿、谅解等情节，可以适用非监禁刑。”依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张应利
审判员 张 庆
审判员 童 琨
二〇一八年八月三十日
书记员 熊韵文