天津市滨海新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）滨塘民初字第3144号
原告朱秀峰。
委托代理人谌彬，安徽省众豪律师事务所律师。
被告中国建筑第二工程局有限公司天津分公司，住所地天津市河东区大王庄六纬路99号津东大厦10层A区。
法定代表人胡立新，总经理。
委托代理王能英，中国建筑第二工程局有限公司天津分公司职工。
被告天津开发区宏亮实业发展有限公司，住所地天津开发区第二大街21号11-2幢301室。
法定代表人徐学亮，总经理。
委托代理人卢庆，天津立人律师事务所律师。
委托代理人郭永强，天津开发区宏亮实业发展有限公司职工。
被告刘广庆。
原告朱秀峰与被告中国建筑第二工程局有限公司天津分公司（以下简称中建二局天津分公司）、天津开发区宏亮实业发展有限公司（以下简称宏亮公司）、刘广庆生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员史长江独任审判，公开开庭进行了审理。原告委托代理人谌彬、被告中建二局天津分公司委托代理人王能英、被告刘广庆均到庭参加诉讼，被告宏亮公司委托代理人卢庆、郭永强参加了部分诉讼，本案现已审理终结。
原告朱秀峰诉称，2013年6月初，原告经他人介绍到被告刘广庆小包工的被告中建二局天津分公司承包的被告宏亮公司分包的位于滨海新区于家堡金融区03-11地块项目工地（切割钢筋工作），2013年6月11日原告在施工工作时，被为被告宏亮公司施工的挖掘机因驾驶员操作不当致骨盆部及右腿受碾压致伤，当即入住天津市天津医院治疗，计住院161天，后转至德林义肢康复医院进行康复训练安装假肢。2013年12月11日由被告中建二局天津分公司委托天津市开平司法鉴定中心法医鉴定意见书鉴定为：伤残四级、六级和九级（鉴定费已由被告中建二局天津分公司垫付）；2013年12月26日，经德林义肢矫形器（北京）有限公司天津分公司证字第2013津12**号《假肢评估鉴定书》鉴定并安装了假肢（费用37000元已由第一被告垫付），假肢使用寿命为4年，计算至75周岁原告应当再更换假肢6次；2014年3月由安徽众豪律师事务所委托，经安徽公平司法鉴定所皖公平司（2014）临鉴字第328号鉴定意见书鉴定结论为：休息期至2014年3月17日。住院期间需两人护理（2013年6月11日至2013年11月18日合计161天）、后续期间（2013年11月19日至2014年3月17日合计191日）需1人护理、从2014年3月18日始需部分护理依赖，住院期间需加强营养，取内固定物需人民币9000元。住院及康复期间，被告中建二局天津分公司为原告垫付医疗费、残疾器具费等合计257000元，被告宏亮公司垫付86000元。原告因截肢丧失劳动能力，出院后同各被告协商赔偿事宜未果，故起诉要求判令：1、三被告连带赔偿原告各项损失775995.2元；2、诉讼费用由三被告承担。
原告为支持其主张，提供以下证据：
证据1.证人朱××、陈××、张××证言，证明原告由被告刘广庆雇佣，为被告中建二局天津分公司和被告宏亮公司工作，在工作中出现的安全事故，依法应由被告中建二局天津分公司、被告宏亮公司、被告刘广庆连带承担赔偿责任。
证据2、身份证户口簿，证明原告诉讼主体资格。
证据3、天津市医疗机构住院费用清单10张、病例本1册、病例病程记录医嘱113张、天津医院出具的医疗保险门诊专用收据18张、天津市临床用血管区担架车服务队出具的收据1张、天津市南开区众康日用品经营部出具的收款收据1张、天津医院出具的凭条2张、交通费发票11张、天津市江山宾馆有限公司出具的机打发票1张，证明原告花费医疗费、食宿费、交通费应该由被告支付。
证据4、天津市开平司法鉴定中心法医鉴定意见书1份、德林股份有限公司假肢评估鉴定书1份、安徽公平司法鉴定所司法鉴定意见书1份及安徽公平司法鉴定所出具的机打发票1张，证明原告伤残为四、六、九级，需安装假肢及三期和后续治疗、护理依赖等需赔偿事实依据。
证据5、被抚养人关系证明、户口簿，证明原告应抚养对象及抚养费支付比例。
证据6、天津市滨海新区胡家园街道办事处中心桥村村民委员会出具的证明一份，证明原告在天津居住一年以上。
被告中建二局天津分公司辩称，原告所述事实理由属实。该起事故跟被告没有关系，因为救人，所以被告先垫付的医药费。不同意原告对被告的诉讼请求。
被告中建二局天津分公司为证实其主张，提供《天津市建设工程施工合同》、《专业分包合同》以及扣款确认单一份，证明被告承包工程并分包的情况。
被告宏亮公司辩称，原告所述事实理由属实。被告与中建二局没有合同关系，跟被告没有任何关系，被告只负责捡拾钢筋的工作。所以不同意原告对被告的诉讼请求。
被告宏亮公司为支持其主张，提供借条两张，证明被告刘广庆系原告雇主，在本事件发生之后刘广庆曾向被告宏亮公司借款人民币60000元，现已归还20000元。
被告刘广庆辩称，原告所述事实理由属实。事故是因为挖掘机操作不当导致，被告只是带领工人干活也包括原告，所以不同意原告对被告的诉讼请求。
被告刘广庆针对其主张未提供证据。
经审理查明，中国建筑第二工程局有限公司承包于家堡金融区起步区03-11地块（能源中心、公共配套）项目。2012年10月5日，中国建筑第二工程局有限公司（甲方）与被告宏亮公司（乙方）签订专业分包合同，由宏亮公司分包上述项目的土方开挖工程，土方开挖工作内容：本工程范围内的土方（淤泥、泥沙）开挖（水平支撑体系土方开挖、边坡土方开挖、基槽土方开挖等）、凿除与其他地块连接处的水泥搅拌桩、地下混凝土障碍物拆除、其他障碍物拆除、运输（按甲方要求把土方、淤泥、流沙、渣土、砼块、止水帷幕、桩头等一切土方开挖及相关工作产生的废弃物，由施工现场运至业主指定位置）、现场土方道路的铺设、相关手续的办理、相关关系的协调及甲方签认的零星机械台班费用等。另外，宏亮公司负责施工于家堡金融区起步区03-11地块项目基坑第二道支撑东侧钢筋回收处理及爆破后清渣。经双方计量核实，共回收处理钢筋341吨，综合单价2000元／吨，即宏亮公司应支付中建二局682000元。被告宏亮公司与被告刘广庆达成协议，由刘广庆负责为其捡拾钢筋，每吨150元。2013年6月11日，原告在捡拾钢筋工作时，被挖掘机碾压，送入天津医院治疗。经诊断，原告创伤性休克、右小腿毁损伤、右三踝开放骨折、右大腿皮肤软组织损伤伴潜行脱套、左股骨骨折、直肠壶腹部损伤、会阴撕裂、骨盆骨折。原告自2013年6月11日至2013年11月18日住院，共计161天。2013年12月11日，被告中建二局天津分公司委托天津市开平司法鉴定中心法医鉴定，鉴定意见为：原告右下肢损伤伤残等级评定为四级；肛门直肠损伤伤残等级评定为六级；左下肢损伤伤残等级评定为九级。2013年12月26日，原告在德林义肢矫形器（北京）有限公司天津分公司安装国产普通适用型假肢，型号为AK615L，总价37000元，该公司出具证字第2013津12**号《假肢评估鉴定书》，载明上述假肢使用寿命为4年，保修期为一年，以后每年维修费用为假肢款的5%，初装假肢约需35天，并需陪护一名，每人每天的食宿费用为50元。2014年3月18日，经安徽众豪律师事务所委托，安徽公平司法鉴定所皖公平司（2014）临鉴字第328号鉴定意见书鉴定意见为：1、原告因机械碾压后致全身多处严重损伤，其损伤休息期限建议自受伤之日起至本次鉴定前一日止，同时期需要设专人护理，其中住院期间设2人护理，后续期间设1人护理；损伤住院期间需要加强营养。2、原告损伤自本次鉴定之日起存在部分护理依赖。3、原告左股骨干骨折内固定物取出总计约需费用人民币9000元。原告住院治疗期间，中建二局天津分公司垫付258700元，被告刘广庆给付原告60000元。原告于2014年5月27日诉至本院，要求判令：1、三被告连带赔偿原告各项损失775995.2元；2、诉讼费用由三被告承担。
上述事实有原、被告双方当庭陈述、医疗机构收据、鉴定意见书、证人证言等证据在案证实，本院足以确认。
本院认为，本案争议的主要焦点有：1、赔偿责任的主体；2、原告具体经济损失的数额。
1、关于赔偿责任的主体。原告主张与被告刘广庆系雇佣关系，并提供证人证言，可以证实原告经被告刘广庆联系，前往被告刘广庆指定的场所，从事指定的捡拾钢筋的工作，接受被告刘广庆的安排，并按天计算劳务报酬，其与被告刘广庆形成事实上的雇佣关系。被告刘广庆虽否认雇佣关系，但未提供证据，且宏亮公司亦主张其与被告刘广庆存在合同关系，结算也只针对被告刘广庆，原告系受被告刘广庆雇佣，故被告刘广庆的该主张本院不予采信。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。原告朱秀峰在从事雇佣活动中受伤，其雇主刘广庆应当承担赔偿责任。被告刘广庆曾为原告垫付医药费60000元，其虽辩称该款有40000元为代被告宏亮公司垫付，另外20000元为原告借款，但其未举证证实，且根据其向被告宏亮公司出具的借条，可以证实其为原告垫付60000元的事实，该款项应在赔偿款中予以扣除。被告刘广庆承担责任后，可向直接侵权人进行追偿。
被告宏亮公司主张其与被告刘广庆系承揽合同关系，但本案涉及的捡拾钢筋工作系包含在宏亮公司分包自中国建筑第二工程局有限公司的工程之中，且被告宏亮公司与中国建筑第二工程局有限公司签订的扣款确认单亦能够证实双方对于钢筋回收处理及爆破后清渣工作的分包关系。宏亮公司又将该部分工程交由被告刘广庆施工，并根据工程量结算价款，双方构成事实上的分包关系。被告宏亮公司虽主张其与被告刘广庆之间系承揽关系，但其未提供证据，本院不予采信。根据《中华人民共和国安全生产法》第十六条规定：“生产经营单位应当具备本法和有关法律、行政法规和国家标准或者行业标准规定的安全生产条件；不具备安全生产条件的，不得从事生产经营活动。”根据原、被告当庭陈述，在钢筋回收处理中需要使用电焊、切割机等相关设备进行切割处理，而被告刘广庆没有相应资质，也没有相应的安全生产条件，发生人身损害致残的情况，根据《生产安全事故报告和调查处理条例》第三条规定应认定为一般安全生产事故。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告宏亮公司作为分包人将工程再分包给没有相应资质的被告刘广庆，其应当与被告刘广庆承担连带赔偿责任。被告宏亮公司承担责任后，可向雇主或直接侵权人进行追偿。
原告主张被告中建二局天津分公司没有安全制度，没有配备安全人员，现场不具备安全施工条件，但原告未提供证据证明，且中国建筑第二工程局有限公司在与被告宏亮公司签订的专业分包合同中对于文明施工、环境保护责任进行了明确约定，故原告的该主张本院不予采信。对于被告中建二局天津分公司已为原告垫付的相关款项，应由原告与被告中建二局天津分公司另行解决。
原告在从事雇佣活动中，未尽到一般的谨慎注意义务，存在过错，故原告亦应当承担相应的责任，原、被告双方应根据过错比例承担相应的责任。
2、关于赔偿的具体数额问题。原告主张医疗费238587元，并提供天津医院门诊专用收据及住院患者费用明细汇总，能够证明原告实际医药费支出情况，故本院对该医疗费用予以确认。关于原告主张的误工费，原告因伤残导致持续误工，误工时间可计算至定残前一天，即2013年6月11日至2014年3月17日，共计280天。因原告没有固定收入，其主张依照天津市2013年度建筑行业在岗职工年平均工资计算其误工费为40115.6元符合法律规定，本院予以支持。关于原告主张的住院伙食补助费4830元，因被告对于原告在天津医院住院天数没有异议，该主张未超出法律规定，本院予以支持。关于原告主张的护理费用，原告主张住院期间两人护理，康复期间为一人护理，并提供鉴定机构意见书，本院对于护理人数予以确认。原告主张住院期间和康复期间护理费按照2013年度居民服务行业平均工资计算分别为22185.8元及8199.1元，符合法律规定，且被告均无异议，本院予以支持。原告主张其自鉴定之日起存在部分护理依赖，并按照40%的比例计算，结合原告的伤情和鉴定意见，原告的主张符合法律规定，本院予以支持。原告主张护理期限按照20年计算，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定问题的解释》第二十一条第三款规定：“受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”根据原告现满47周岁，需要部分护理依赖的健康状况，本院认为确定由被告支付10年的护理费为宜。故原告定残后的护理费为100596元。原告主张营养费损失4830元，并提供鉴定机构出具的需加强营养的意见书，符合法律规定，本院予以支持。关于原告主张的交通费，并提交票据，但火车票和飞机票的乘坐人均非原告本人，原告亦未举证该交通费用与本案的关联性，但考虑原告因就医和复查等确需发生交通费用，本院综合原告就医及治疗情况，酌情确认为1000元。关于原告主张的住宿费，因其提供的票据无法显示与本案的关联性，故本院不予支持。关于原告主张残疾赔偿金237237元，未超出法律规定，且被告均无异议，故本院予以支持。原告主张残疾器具费用222000元、残疾器具维修费38850元、安装假肢陪护人员食宿费用1750元并提供鉴定机构的意见书。对于上述费用，本院参照评估意见书暂按一次安装假肢和四年维修费用计算为宜，即46150元。原告主张后续取内固定费用9000元，符合法律规定，本院予以支持。原告主张依据天津市2013年度农村居民人均生活消费支出计算被抚养人生活费35431.7元，符合法律规定，且被告均无异议，本院予以支持。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国侵权责任法﹥若干问题的通知》，被抚养人生活费计入残疾赔偿金，共计272668.7元。关于原告主张的精神损害抚慰金50000元，原告因伤致残，造成了精神痛苦，上述赔偿款项尚不足以弥补原告损失，故本院予以支持，本院根据原告的伤情及致残程度，酌情确认为30000元。
综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第十八条第一款之规定判决如下：
一、被告刘广庆于本判决生效之日起十日内赔偿原告朱秀峰医疗费238587元、误工费40115.6元、住院伙食补助费4830元、护理费130980.9元、营养费4830元、交通费1000元、残疾赔偿金272668.7元、残疾器具费用37000元、残疾器具维修费7400元、安装假肢陪护人员食宿费用1750元、后续取内固定费用9000元、精神损害抚慰金30000元，共计778162.2元的70%，即544713.54元。扣除被告刘广庆已垫付的60000元，被告刘广庆实际给付484713.54元。
二、被告天津开发区宏亮实业发展有限公司对上述第一项内容承担连带赔偿责任。
三、驳回原告朱秀峰的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费11560元，减半收取5780元（原告已交纳），由原告负担1734元，被告负担4046元（于本判决生效后十日内给付原告）。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院（自递交上诉状之日起七日内，向天津市第二中级人民法院交纳上诉费，逾期未交按自动放弃上诉处理）。
代理审判员 史长江
二〇一四年八月二十六日
书 记 员 梁 悦