湖北省黄冈市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂11民终762号
上诉人（原审被告）：于娟，女，汉族，1990年2月1日出生，湖北省麻城市人，住麻城市。
委托诉讼代理人：付文斌，湖北伟岸律师事务所律师。代理权限为一般代理。
被上诉人（原审原告）：麻城市第二人民医院，住所地：麻城市宋埠镇友谊路3号，统一社会信用代码：124211814207381593。
法定代表人：雷明星，该医院院长。
委托诉讼代理人：杨玉娴，湖北从天律师事务所律师。代理权限为特别授权。
被上诉人（原审第三人）：麻城市诚信劳务派遣有限公司，住所地：麻城市工业路45号三楼，统一社会信用代码：914211816676726067。
法定代表人：邹功银，该公司董事长。
委托诉讼代理人：李新耀，湖北博林律师事务所律师。代理权限为特别授权。
上诉人于娟因与被上诉人麻城市第二人民医院、麻城市诚信劳务派遣有限公司（以下简称“诚信派遣公司”）劳动争议一案，不服湖北省麻城市人民法院（2017）鄂1181民初2076号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月8日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
于娟上诉请求：1、撤销一审判决；2、判决于娟与麻城市第二人民医院存在劳动关系；3、判决麻城市诚信劳务派遣有限公司解除与于娟的劳动合同无效；4、由二被上诉人承担本案一、二审的诉讼费用。事实和理由：1、一审法院采信了证人张某的证言，而张某与派遣公司有特殊的利害关系，且无正当理由未出庭接受质询，系孤证，因而不能作为认定“于娟与诚信派遣公司形成了劳动关系”的依据。2、一审法院依职权调取的三份证据不属于《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第二款规定的“人民法院应当调查收集”的证据，该证据属于麻城市第二人民医院可以自行收集的证据，一审法院越俎代庖的做法违反法律规定，故不应采信上述证据。3、诚信派遣公司解除的是2015年12月30日签订的合同，而不是与于娟2015年12月29日签订的合同，且解除合同并非依据《劳动合同》中规定的解除条款，而是适用了《中华人民共和国劳动合同法》中的规定，一审仅凭诚信派遣公司向于娟发出的《解除劳动合同通知书》就认定双方解除劳动合同没有事实依据。4、于娟于2012年开始到麻城市第二人民医院工作，期间除了签订了一份临时合同书之外并未签过任何劳动合同。2016年12月28日，于娟向医院请假并获经办人口头批准。直到2017年6月15日诚信派遣公司才向于娟送达解除劳动合同通知书，故二被上诉人恶意规避法律规定解除于娟劳动合同。
麻城市第二人民医院辩称，1、于娟与我们以前是用工关系，她是劳务派遣公司派遣到我单位的，发生纠纷后我们将其解聘，所以其护士证也不能挂在我们单位，后来于娟当时以找工作为由要求我方配合其办理护士变更注册，我方才在注册表上盖章，但不能证明于娟是我单位职工。2、租房合同是以前签订的，不能改变于娟后来是诚信派遣公司派遣员工的事实。
诚信派遣公司辩称，1、一审法院依职权调取证据符合法律规定，并无违背法律规定的事由，请二审法院予以支持，且上诉人无证据证明一审判决第9页中法院依职权调取证据的行为系违法行为。2、关于劳动合同和派遣协议，因为医院人数众多，所以我们都是让其领表后自己送回来，所以对于是否是于娟本人签字，我们不能确认。3、我公司有几千名派遣员工，不会不给于娟办理保险。4、签订劳动合同及派遣协议有部分内容是上诉人书写的，这一点上诉人也当庭认可，至于签名主要靠诚信。
麻城市第二人民医院向一审法院起诉请求：1、确认麻城市第二人民医院与于娟之间不存在用人关系而只是用工关系；2、于娟因违反管理规定被解聘，符合法律规定。
一审法院认定事实：2015年12月29日，于娟与诚信派遣公司签订《劳动合同》一份，合同约定为两年期限的劳动合同，期限自2016年1月1日起至2017年12月31日止。同日，双方还签订《派遣协议书》一份，约定：用工单位为麻城市第二人民医院，派遣期限为二年，自2016年1月1日起至2017年12月31日止，工作岗位为护士。劳动合同和派遣协议书签订后，于娟被派遣到麻城市第二人民医院工作，麻城市第二人民医院安排其在妇产科担任护士。2016年12月26日，于娟无故未到岗工作。2016年12月28日，于娟向麻城市第二人民医院递交申请病假的请假条，但没有得到麻城市第二人民医院的批准，但于娟仍然旷工不到岗。2017年4月13日，麻城市第二人民医院向诚信派遣公司发出解除于娟聘用函，诚信派遣公司于2017年6月15日向于娟发出《解除劳动合同通知书》，解除双方签订的劳动合同。于娟遂向麻城市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，麻城市劳动人事争议仲裁委员会作出麻劳人仲案字（2017）第39号仲裁裁决：“一、撤销第二被申请人麻城市诚信劳务派遣有限公司对申请人于娟作出的《解除劳动合同通知书》；二、第一被申请人麻城市第二人民医院在本裁决书生效之日起十日内依法与申请人于娟签订并履行劳动合同；三、驳回申请人的其他请求事项。”该裁决送达后，麻城市第二人民医院不服仲裁裁决，遂诉至一审法院。
一审法院认为，于娟和诚信派遣公司于2015年12月29日签订了《劳动合同》和《派遣协议书》，虽然于娟否认上述劳动合同和派遣协议书是其签名，但在签订《劳动合同》和《派遣协议书》前，诚信派遣公司核对了派遣人员的身份，并就合同的签订事宜均进行了说明后由派遣人员领取空白登记表等表格后自行在合同上签名并交回诚信派遣公司，尽管于娟否认与第三人签订的劳动合同和派遣协议书系其签名，但第三人诚信派遣公司已履行了告知和审查身份的义务。《中华人民共和国民法通则》第六十六条第一款规定：“没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。”于娟在履行上述劳动合同和派遣协议书时，应当知道其本人未签名，但其并没有进行否认，仍然按照合同约定履行，应视为其对上述合同和协议的同意，诚信派遣公司和于娟之间已经按照《劳动合同》和《派遣协议书》的约定形成了劳动关系。于娟与第三人就于娟的劳动报酬约定由麻城市第二人民医院考核并直接支付并未违反法律的禁止性规定，仅凭此证据不足以证明于娟与麻城市第二人民医院构成劳动关系，且于娟已经按照劳动合同和派遣协议书的约定从事了劳动。诚信派遣公司是用人单位，麻城市第二人民医院是用工单位。麻城市第二人民医院制定了相关的人事管理规定，并定期组织职工和派遣人员进行了学习，于娟在工作中应遵守用工单位的管理制度，但其无故旷工，致使用工单位依照合同约定将其退回用人单位，用人单位根据派遣协议第六条的约定，与于娟解除劳动关系，符合法律规定。故于娟提出的仲裁请求：回到麻城市第二人民医院工作并签订无固定期限劳动合同、诚信派遣公司撤回解除劳动合同的通知书均没有事实和法律依据，不予支持。仲裁请求事项中要求麻城市第二人民医院返还扣留的证件，因麻城市第二人民医院在仲裁时已经返还，该请求已无实质意义。依照《中华人民共和国民法通则》第六十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第五十八条、第五十九条、第六十条、第六十二条、第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、麻城市第二人民医院与于娟之间不存在劳动关系；二、麻城市诚信劳务派遣有限公司解除与于娟的劳动合同合法有效。案件受理费10元由于娟负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：1、于娟提交的《护士变更注册申请审核表》，麻城市第二人民医院认为其为方便于娟找工作，所以才配合其在护士变更注册表上盖章，其盖章行为系在一审判决后，二审审理中所实施，并不代表麻城市第二人民医院认可其与于娟之间建立劳动关系。本院认为，麻城市第二人民医院的辩解意见具有一定的合理性，故该证据不能达到于娟的拟证目的。2、于娟提交的《医院职工宿舍租住合同》，该合同只能证明于娟在麻城市第二人民医院宿舍租住的情况，但不能证明于娟与该医院建立了劳动关系。
本院经审理查明，一审认定事实属实。另查明，2015年12月29日诚信派遣公司与于娟签订的《派遣协议书》内容系于娟本人所写。
本院认为，本案争议焦点有两点：一、关于于娟与诚信派遣公司是否构成劳动关系。现有证据可以证实，诚信派遣公司将《劳动合同》、《派遣协议书》和空白登记表等资料交给于娟后，于娟于2015年12月29日按诚信派遣公司要求将办理保险申请书、签有于娟姓名的《劳动合同》、《派遣协议书》及张贴于娟个人照片、填写完毕的就业登记表交回诚信派遣公司。《中华人民共和国民法通则》第六十六条第一款规定：“没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。”本案中，虽然于娟否认《劳动合同》和《派遣协议书》系其本人所签，但听证中于娟认可《派遣协议书》内容系其本人书写，其提交上述入职资料时明知他人代其署名而未作否认表示，应视为于娟对他人以其名义代签劳动合同行为的认可和同意，他人代签合同的行为后果对于娟产生法律效力。同时，于娟在签订上述合同后按派遣协议约定的期限（2016年1月1日至2017年12月31日）继续在用工单位麻城市第二人民医院上班至请假之日止，其以实际行动表明同意接受并履行了与诚信派遣公司之间的《劳动合同》及《派遣协议书》内容，故于娟自2015年12月29日起与诚信派遣公司形成了劳动关系。于娟主张其与麻城市第二人民医院存在劳动关系、与诚信派遣公司不存在劳动关系的上诉理由与事实不符，本院不予支持。
二、关于诚信派遣公司解除与于娟之间的《劳动合同》是否符合法律规定。诚信派遣公司与于娟的《劳动合同》第十一条规定：“乙方（于娟）有下列情形之一的，甲方（诚信派遣公司）可以依据《劳动合同法》第三十九条规定解除本合同：……2、乙方严重违反用工单位劳动纪律或规章制度，被用工单位退回的……”《派遣协议》第六条第二款规定：“乙方（于娟）因违反用工单位各项规章制度被用工单位退回的，及违反甲乙双方所签订的劳动合同，甲方（诚信派遣公司）有权立即与乙方解除劳动合同。”本案中，于娟在工作期间以病假为由向用工单位麻城市第二人民医院请假但未获批准，嗣后，于娟违反该院人事管理制度未到岗工作，亦未补充提交病情诊断证明，麻城市第二人民医院遂于2017年4月13日以于娟无故旷工为由向诚信派遣公司发函要求解聘于娟，诚信派遣公司于2017年6月15日向于娟发函解除双方《劳动合同》。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；……”第六十五条第二款规定：“被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。”故麻城市第二人民医院依据《派遣协议》将于娟退回劳务派遣单位、诚信派遣公司依据《劳动合同》与于娟解除劳动合同符合法律规定，于娟认为诚信派遣公司解除劳动合同无效的上诉理由依据不足，本院不予支持。
综上所述，于娟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由于娟负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 姜亚平
审 判 员 樊 军
审 判 员 骆 骥
二〇一八年六月二十八日
法官助理 李 栋
书 记 员 刘 雄