陕西省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）陕刑终199号
原公诉机关陕西省西安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘永，曾用名刘永红，男，1972年7月8日出生于陕西省西安市，汉族，小学文化，农民，2016年4月20日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年5月20日被逮捕。现羁押于西安市碑林区看守所。
陕西省西安市中级人民法院审理西安市人民检察院指控原审被告人刘永犯故意伤害罪，并原审附带民事诉讼原告人张某某、张某甲提起附带民事诉讼一案，于2018年4月19日作出（2017）陕01刑初121号刑事判决。宣判后，原审被告人刘永不服，提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
西安市中级人民法院经审理查明，被害人张某已与被告人刘永之女刘某于2013年8月确定恋爱关系，后在相处中产生矛盾。自2014年2月起，张某已为挽回与刘某的感情，曾多次前往刘永家中纠缠，刘某及刘永均报过警。期间，张某已与刘某亦恢复恋爱关系。2015年10月16日，因张某已破坏刘永家门锁，刘永报警，经民警调解，刘永将张某已为刘某购买的手机折现三千元返还给张某已。后张某已又将三千元交给刘某，二人又恢复联系。2016年4月19日近24时，张某已在联系不上刘某的情况下，又前往刘永家外吵闹，因此与刘永发生争吵，刘永将张某已带入室内客厅，将门关上，二人争执并厮打，刘永之妻在劝阻时被碰倒地，刘永拿起客厅餐桌上的水果刀在张某已的颈肩、胸部等捅刺数刀。期间，张某已拨打了“110”报警电话，并给朋友打电话说自己被人打伤了。张某已受伤后跑出门外，刘永持刀追至二楼楼梯转弯处，持刀在被害人背部、腿部等处捅刺数刀，致张倒地。后刘永拨打了“120”及“110”，急救人员到现场后确认张某已已死亡，民警赶至现场后将刘永控制。经法医鉴定，被害人张某已系胸背部刺创致主动脉弓、双肺破裂引起心包填塞、失血性休克死亡。
另查明，在本案审理过程中，附带民事诉讼原告人张某某、张某甲自愿与被告人刘永就民事赔偿部分达成协议：刘永一次性向张某某、张某甲赔偿经济损失人民币43万元。附带民事诉讼原告人出具了谅解书。西安市中级人民法院另行制作刑事附带民事调解书。
依据上述事实，原审法院认为，被告人刘永因被害人在其家外吵闹与其发生争吵，厮打中持刀捅刺被害人颈肩及胸部，在被害人离开后，又追出楼道，在被害人背、腿等部位捅刺，致被害人死亡，其行为已构成故意伤害罪。西安市人民检察院指控被告人刘永的犯罪事实和罪名成立，依法应予以支持。被告人刘永持刀捅刺被害人，致其死亡，犯罪手段残忍，后果严重，依法应予惩处。惟考虑到被害人对引发本案有过错，刘永又有自首情节，且能积极赔偿被害人亲属的经济损失，依法对其从轻处罚。根据被告人刘永犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第五十六条第一款、第六十七条第一款、第六十一条及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十七条之规定，以被告人刘永犯故意伤害罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年。
刘永上诉提出，原判认定事实错误，其是在被张某已半夜上门闹事打伤妻子并殴打自己的情况下，才持刀自卫，在张某已跑到楼梯处，其仅是去查看张是否离开，结果张将其绊倒，并骑在其身上用手机击打其头部，其才用刀捅刺张的腿部，其又防卫情节，原判定罪错误；案发后，其有积极救治、投案自首情节，通过民事赔偿，取得被害人一方的谅解，原判对其量刑过重。
经审理查明，原审判决认定的上诉人刘永故意伤害犯罪，及其犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成经济损失的事实、情节是清楚、正确的，有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、受案登记表、抓获经过证明，2016年4月20日凌晨零时许，西安市公安局碑林分局长乐坊派出所接110指令，民警迅速到达现场后发现有一男性（后经确认为张某已）侧身躺于小区拐角处，现场有大量血迹，经“120”现场认定被害男性已死亡。经查，犯罪嫌疑人刘永系自行报警，待公安民警到达现场后，犯罪嫌疑人刘永主动将致死张某已的凶器交予民警，并投案自首。
2、现场勘验笔录、现场方位示意图、照片及提取痕迹、物证登记表证明，现场位于西安市碑林区索罗巷荣达小区，该户为两室一厅结构，坐东向西，门向西开，门锁完好，进门为过道。过道北侧为厨房。厨房东侧为次卧，次卧门口南侧有一洗衣机侧倒于地面。洗衣机侧面有大约5×3㎝2的血迹（已提取）；洗衣机南侧地面为一红色塑料凳，上有血迹（已提取）；洗衣机北侧地面散落有纸袋及纸盒。次卧南侧为客厅，客厅靠北墙放一木椅，木椅东侧靠东墙放有单人床，床南侧放有一木质躺椅，躺椅南侧为一木质桌子（上堆放杂物），桌子上北沿有3㎝血迹（已提取）；桌子西侧为冰箱，冰箱西面距地面有20㎝喷溅血迹（已提取）。客厅靠西墙有一电视柜，电视柜南侧靠近南侧卧室入口处有一饮水机，客厅中央地面有一20×10㎝2范围的血泊（已提取）。客厅南侧为主卧，主卧门外地面有一块约30×40㎝2范围的血泊（已提取）。南侧主卧门内地面有一块30×10㎝2范围的滴落状血迹（已提取）。三楼大门外楼梯过道平台地面有大约30㎝血迹（已提取）。3层到2层楼道有一30×35㎝2范围内的血泊（已提取）。被害人位于二楼平台，呈俯卧位，脚朝东头朝西，下方地面有100×30㎝2范围的血泊（已提取）。
3、扣押物品清单证明，2016年4月20日，民警从刘永处扣押白色小米手机一部、单刃不锈钢刀具一把。该刀为单刃不锈钢餐刀，刀刃长15cm,宽3cm，刀把长10cm，木质刀把。
4、西安市碑林区公安司法鉴定中心（西）公（碑）鉴（尸）字[2016]005号法医学尸体检验鉴定报告证明，死者张某已上身穿蓝色牛仔外套，右肩部可见三处破口，右臂上段背侧可见四处破口，左腰部可见一长2.9cm的破口。下身穿黑色休闲裤，右口袋下侧、右小腿前侧、右腿腘窝部可见破口。根据尸检所见，张某已面部、胸背部及右腿见多处创口，解剖见双肺、主动脉弓破裂，心包腔内见100ml血性液体，左侧胸腔内见150ml血性液体，右侧胸腔内见200ml血性液体，翻动尸体可见大量血性液体自胸部创口流出。综合分析其死亡原因为胸背部刺创致主动脉弓、双肺破裂引起心包填塞、失血性休克死亡。根据尸体创口形态分析，创角一锐一钝，创壁光滑，创腔内无组织间桥，分析致伤物符合单刃刺器特点。检验意见：张某已系胸背部刺创致主动脉弓、双肺破裂引起心包填塞、失血性休克死亡。
5、陕西省西安市公安司法鉴定中心（陕）公（西）鉴（法物）字[2016]740号法庭科学DNA鉴定书证明，⑴在送检的客厅东侧桌子上血迹中检出人血，经15个STR分型检验，上述血样与刘永血样的STR分型相同，其似然比率为1.33×1021。⑵在送检的嫌疑人刘永鞋上血迹、长袖T恤上血迹、牛仔裤上血迹、尸体下血泊、客厅地面上血迹、客厅冰箱上血迹、客厅红色凳子上血迹、南侧卧室门内地面上血迹、南侧卧室门外过道地面上血迹、二楼楼梯中间血泊和大门外楼梯过道地面上血迹中检出人血，经15个STR分型检验，上述血样与张某已血样的STR分型相同，其似然比率为2.5×1019。⑶在送检的客厅洗衣机侧面血迹中检出人血，经14个STR分型检验，上述血样与张某已血样的STR分型相同，其似然比率为2.29×1017。⑷在送检的张某已右手指甲中，经DNA检验为混合STR分型，不排除包含有张某已的基因型。⑸在送检的单刃刀上血迹中检出人血，经DNA检验为混合STR分型，包含有刘永和张某已的基因型。
6、指认笔录及照片证明,2016年4月20日17时许，刘永指认他是从客厅木桌上取的刀，第一次用刀捅张某已在主卧门前饮水机旁；三楼楼梯口拐角是张某已出门后被他挡住的地方；刘永指认现场二楼平台是他再次用刀捅张某已的地点。刘永对其作案使用的单刃刀具、所穿衣服、鞋子予以指认。刘永还指认在其和张某已厮打中头部、手腕、手指受的伤。
7、通话记录证明：
⑴被害人张某已158手机，于2016年4月19日23时58、59分，拨打“110”两次，通话时长分别为25、15秒；次日0时03分，给同学张某明拨打电话；次日0点06分，给同学余某某拨打电话；0点08分，给其母张某甲拨打电话。
⑵上诉人刘永137手机，于2016年4月20日0时11分，拨打“120”；0时12分至0时36分，多次拨打“110”。
⑶证人刘某155手机自4月1日起至4月13日，与张某已的1589172****手机有频繁的通话和短信联系，最后一次联系是4月14日零时27分，刘某给张某已发短信。
8、公安机关出具的值班记录、情况说明证明：
⑴长乐坊派出所值班记录证明，2014年2月28日21时48分，刘某用155手机拨打110报警，称索罗巷荣达小区发生家庭纠纷。2014年9月5日约23时30分，刘永用137手机拨打110报警，称荣达小区发生纠纷。2015年10月16日20时15分，刘永用137手机报警，称荣达小区有人将家中门锁砸坏。
⑵西安市公安局碑林分局长乐坊派出所出具的“情况说明”证明，关于刘永与被害人张某已的纠纷，当事人在2014、2015年多次向该所报警。民警亦多次前往现场出警，经了解，事件起因系张某已与刘某谈恋爱，后因感情纠纷所致，由于情节轻微，未造成严重后果，民警仅对双方口头调解，未制作相关书面材料。经查询该所值班记录，有原始记录的分别为2014年2月28日、9月5日，2015年10月16日三次。
⑶长乐坊派出所民警证明，2014年9月6日零时13分，该所接索罗巷荣达小区报警，迅速赶往现场。在现场了解到，一男子因和上述住户家女儿谈恋爱，男子纠缠在女友家不走。他们对该男子劝解后，该男子离开。
⑷长乐坊派出所民警证明，2015年10月某日凌晨，他们接110指令，荣达小区一户家中有人闹事，他们到达现场。报警人刘永讲：张某已一直纠缠其女刘某，要求处男女朋友，而其全家人一直不同意，当晚张某已带一名社会上的朋友在其家闹事。经询问张某已：张称其在与刘某处朋友时曾给刘某买过一部苹果手机并花费一些钱，要求退还手机。刘某表示：不愿再与张某已来往，因手机内有其照片，不愿退还手机。张某已提出不退还手机就得赔偿3000元了事，后双方协商同意，刘永当场退还张某已3000元，双方离开。
9、证人齐某某证明，2016年4月20日凌晨，他在店里看电视，听到对面有人吵架，就开门到外面，因天太黑了看不清，他听见有两个男子和一个女子的吵架声，主要是两个男的吵。吵了一会儿，他听见关门的声音，同时看见房间的灯亮了，吵架声他就听得不太清了，他把卷闸门又拉上回店里继续看电视。从开始吵架到进门继续吵大概就10分钟，几分钟后声音没有了。过了一会儿，对面楼上又传来脚步声，还有人大口喘气的声音，他就打开卷闸门看见一个男的在路边打电话报警。那男子还在他商店买了两瓶水，他看见那男子腿上都是血。过了一会儿，死者的父母找过来，和那男的吵。男的还说“你不要骂，赶紧上楼看你娃去，你不要骂，再骂连你也收拾了”。再后来那男的家属也来了，然后是“120”来了，一看人都死了，接着“110”来了，把这个男的带走了。
10、证人罗某证明，他租的房子就在刘永家的楼上。案发时他没在家，是他爱人给他打电话说楼下杀人了，他就打车赶回来，他爱人给他打电话说先不要上楼，他就在楼下转。他看见伤人的男子给死者的父母说“赶紧看你儿子去，快死了”。后来“120”、“110”都来了，那个男的见“110”来了就把手一伸，被公安人员带走了。他爱人给他说当晚先听到两个男的在三楼门口吵，后来又听见进屋吵，有砸东西的声音，打得比较凶，再后来就听见一个男子的呻吟声，他爱人当时开窗看见一个男的在楼下，所以就叫他先不要上楼。
11、证人胡某某（被告人之妻）证明，2016年4月20日凌晨，她和丈夫刘永已经睡了，突然有人砸门，刘永去开门，紧接着她就听见刘永和人在门口吵架。她赶紧穿衣服到客厅，看见刘永和女儿的前男友张某已在客厅吵架，这时大门关着。张某已说被她女儿骗了，让还欠自己的钱，刘永就说“刘某拿你钱，我们可以给你钱，你要给我们写个东西”，张某已还说她女儿戴自己买的钻戒等等，张就是为了到她家闹，为了纠缠她女儿。张某已开始给人打电话，第一个电话告诉他朋友说“你朝过走，我在小区，我在这和人打架，我非要弄死他”。后来，刘永和张某已吵着吵着就扭打起来，就是用拳头互相打。她劝刘永不要打了，但是没能将二人劝停。她将张某已往大门外赶，边赶边说“我女儿不在，有啥事等她回来再说”，她将张某已推出门外准备关门时，张又闯进来，进来后说“咱看谁能玩过谁”，说着就掏出手机给朋友打第二个电话“我在这里被打了”，打完电话后，张某已就在刘永脸上打了一拳，还说叫人弄死刘永。二人又厮打在一起，她怎么劝都劝不住，家中的洗衣机、脸盆以及锅都被打得散落在地上。后来张某已被刘永压在客厅的床上，她上去将二人劝开。张某已又扑上来打，打到桌子旁边，她拉刘永时还被撞倒了，坐在地上，她赶紧爬起来。突然听见张某已喊了一声“啊”，她才看见刘永手拿一把刀子，同时看见地上（客厅电视柜前）有一滩血。然后，张某已就站起来跑出门外，刘永也追了出去。她一下子就害怕了，赶紧进屋拿电话报警，后来，她还给弟媳打了个电话说“你永哥拿刀把人捅了”。另证，2015年10月的一天，她回到家发现张某已在她家门口把她家的门锁弄坏了，她说了张某已几句，张喊叫了几句就走了。张某已提出曾给她女儿买过手机、钻戒等等，通过派出所调解，他们给了张3000元钱。每次张某已来闹，都说刘某把自己骗了，其实目的就是为了和她女儿继续谈恋爱。
12、证人田某某证明，2016年4月20日0时12分，她在家接到胡某某的电话，胡哭着说刘永把人捅了。她和丈夫赶紧赶到刘永家，见姐夫刘永满身是血站在单元门口的台子上打电话，还有一男一女，好像是死者的父母，他们到家里，见到家里客厅乱七八糟，冰柜旁边有好多血，胡某某坐在卧室的地上。
13、证人张某某（被害人之父）证明，2016年4月20日凌晨，儿子张某已打电话给他，但妻子接电话时把电话挂掉了，紧接着儿子又给妻子打电话，电话接通后儿子一句话也没说。他把电话拿过来也没听见儿子说话，电话里边乱糟糟的，有一个女人的声音，他听那女人的声音很像儿子前女友刘某的声音。他想张某已应该在刘家，就和妻子一块过去。他们到荣达小区后，有一个男的过来问他找谁，他说找张某已，那人就说张某已被其打死了。妻子跑上二楼，他问那男的谁打的张某已，那个男的说是自己打的，还说他儿子领了十几个人来都被打跑了。另证，儿子张某已跟刘某在一起谈男女朋友。2015年12月左右，两人在他家吵了一架，刘某还把他家的一个瓷器摔在地上，他说了刘两句，之后刘某就再没去过他家。再之后，张某已与刘某可能还有断断续续的联系。
辨认笔录及照片证明，2016年7月18日，张某某经对被害人的尸体进行辨认，确认被害人系其子张某已。
14、证人张某甲（被害人之母）证明，案发当晚，她接到儿子张某已的电话，接通后听见电话那头乱糟糟的，张某已没说话，张某某拿过她的电话听了一下，还是没人说话。她感觉电话那头可能是打架了，赶紧跟丈夫出门。大约七八分钟后，他俩来到荣达小区（张某已的前女友的住处），有一名男子站在1楼楼梯口前六七米的路上，该男子问她跟老公“你们是干啥的”，她老公回答“我们找人，找张某已”。那男子说“张某已在二楼呢，我把他打死了”。她上到2楼在往3楼上的楼梯拐角处，看到儿子张某已在地上躺着，地上有很多血。
15、证人刘某（被告人之女）证明，从2013年8月开始，她跟张某已以男女朋友关系交往，开始张某已对她非常好。相处100天左右，逐渐因为一些小事二人发生矛盾，张某已还会动手打她，她也会还手。他俩的关系也时好时坏，之后，她因二人性格不合多次提出分手，但张某已都不同意，还威胁她说，如果不跟张交往，张就要找她家人将花在她身上的钱要回来，还要打她的家人。她迫于威胁，断断续续跟张联系。她跟张某已交往期间，张某已跟她及家人发生过很多次矛盾，只要她不理或者闹分手，张某已就会找她或者她的家人闹事，要她和家人将她花的钱退回，张的目的主要是想找个理由难为她和家人，让她同意交往。起初，张某已只是找她闹，从2015年年初开始，张某已就到她家闹，她的家人知道了她跟张某已的事情，并坚决反对他俩交往。再往后，张某已多次找到她的家人闹事。张某已跟她交往期间，平时主要是玩游戏和吃饭，大部分钱是张某已花的，张某已也给她买过衣服之类的东西，还有一枚钻戒（购价7100元），钻戒她已经还给张某已了。2015年10月，张某已找她家人闹事时，她爸还给了张某已3000元，当月，张某已又把3000元退还给她了。张某已跟她在一起其他的花销，她和她的家人没有退还给张某已。2016年4月10日左右，她跟张某已最后联系了一次。
16、证人余某某证明,2016年4月19日18时许,张某已约张某明、他以及妻子叶某某一起吃饭。21时许吃完饭后，张某已一人独自离开。4月20日0时6分，张某已给他打电话说自己被打了，让他赶紧过去，并让他跟张某明联系。他穿上衣服下楼后，就接到张某明的电话。他俩就在胡家庙十字附近的天桥见了面，后乘车到了鸡市拐丁字路口下车。此后，他一直拨打张某已的电话都没人接听，他二人先后到张某已家住的楼下以及吃饭的地方找张，均没找到。张某明给张某已的朋友单某打了一个电话，单某和他们汇合后，单某说他自己住的那边出事了，好像死了个人。随后，单某带着他们到单某住处附近的一个小区，他们见到张某已的父母亲，还有警察和一些围观的群众，现场已经被封锁。
17、证人张某明证明，2016年4月20日0时3分，他接到张某已的电话，张某已在电话中说自己被打了，浑身是血，被砍了，被砍了几刀他没听清。他问在哪儿，咋回事，他也没听清张某已说的地方，对方就把电话挂了。他给余某某打电话后，二人去找张某已，但均没找到，他又给张某已的朋友单某打电话，问张某已给打电话没有，单某说没打。单某到后说他们那边出事了，他们就一起过去看，随后见到张某已的父母在哭。另证，张某已从没跟他谈过个人感情上的事，大概一二年前，张某已有一次给他打电话说自己被人打了，他直接到了派出所，就是张某已被其女朋友把脸上抓了个道。
18、证人单某证明,2016年4月20日0时许，他接到朋友张某明的电话，问张某已给他打电话没有，他说没有。张某明说张某已给自己打电话说是被人砍了，问他知道不，他说不知道，让张某明在张某已家楼下等着。他出门走到万庆巷和索罗巷的丁字路口时，看到荣达小区那里围了好多人，他弟也在那看，说好像死人了。0点40分，他走到幸福逸家小区附近碰到张某明和余某某，说索罗巷那边出事了。他们走到荣达小区楼下时看到张某已的父母亲站在二楼楼道哭。
19、证人姜某证明，2016年4月19日21时左右，他和张某已等人在东关南街吃的饭。吃饭时，张某已出去接了一个电话，就一个人走了。20日凌晨零点左右，张某已给他打电话说，在家门口被人打了，让他赶快过去。过了一会，他把电话回过去，电话接通，但没有人说话，但电话里很嘈杂。他和朋友到张家楼下找人，也没找见，打电话也没人接。
20、上诉人刘永供述，2016年4月19日夜里24时许，张某已砸他家门，他被吵醒后起来开门，一开门张某已就在他胸口打了一拳，说她女儿把其钱骗了。他嫌人笑话就把门关了，在客厅中间，张某已说“我要和你慢慢玩，往死地玩，这个游戏才开始”，他说“我的这条老命能换你一条小命”。说完张某已就拿拳头抡他，将他打倒时洗衣机也被撞倒了。他把张压到客厅的床上，见张没反抗他将其放开，可张某已坐起来就打电话叫人说“我在索罗巷荣达小区被人打了，给我上两车人”，他感觉张威胁他，就用左手指着张，张就将他的胳膊拧到后面。这时，他媳妇出来将张推到门口，他穿上裤子（之前只穿了裤头）。他见张某已把他媳妇推倒在洗衣机和卫生间的过道处，并把大门拉开，他看张要出去叫人，追上去把张拉进来随手把门关上了，他俩又打起来了，他媳妇吓得瘫坐在地上。这时，他急了就随手在客厅冰箱旁一个黄色桌子上摸了一把单刃尖刀，把张窝倒后右手持刀在张肩膀上扎了几刀，当时张身上流血了。他把张放开，张起来后口气还硬得很，又打电话说自己被打得浑身是血，叫人来帮忙。他媳妇把门打开了，张边往外跑边打电话叫人，他就追出去了，在三楼楼梯口挡着不让张走，张踹了他一脚，他俩就一起滚到二楼楼梯口，他爬起来将张某已压倒，在张后背、腿上扎了几刀，扎完之后张躺着没动，他就打“120”报警。他在楼下等“110”、“120”的时候，张某已的父母来到了，张某已的父亲还跟他喊起来，他说你不要跟我喊，先救你娃吧。后来，他小舅子和“120”、“110”都来了，他把刀递给出警民警，随后就被带到了派出所。另供，大约三年前，张某已和她女儿刘某谈恋爱，2014年夏天两人就不谈了，张某已一直向她女儿要恋爱期间所花的费用，他给张某已赔偿了3000元，张当时答应不再来找麻烦，可后来又继续来要钱。当晚案发整个过程只有他、他媳妇和张某已在场，他也没有见到张某已叫的人来。他头上的血是张某已的，他就是腰疼，右手被拧肿了。张某已脸上的伤可能是刀碰的，天黑他也没注意。
21、陕西省友谊医院住院病案记录证明，2014年7月21日刘某住院时，联系人为男朋友张某已。
22、录音对话内容摘要证明，2015年10月16日，证人刘某与张某已的对话内容：张某已提出“咱俩能好好的，能行不”。刘某质问张某已将事情闹这么大，想要啥结果，并提出归还戒指、项链，被张某已拒绝。张某已一直提到两人要好好的，刘某提出“只要你不对我爸妈怎么样，你让我干啥都行，只要你不伤害他们两个”。刘某问“你告诉我咋好好的”，张某已提到“不要让我见不到你”。刘某提到“那天中午已经说的很清楚了，咱俩再也不联系了，我不知道为什么你又成这个样子了。我现在就想知道你想咋，我现在就去我姐那拿东西还给你”。张打人并骂人，并称“一会再打你爸的脸。我再问你一遍你现在的意思，他妈的以后是不是就不要再联系了”。刘问“可以吗？”张答“可以，你把骗我的钱还回来。你骗我多少你自己心里清楚。过生日我给你送礼物，别人给你送的啥？你有6Plus呢，怪不得不珍惜5C呢”。之后，二人不断为此发生争执。张某已提出“我昨天到现在连饭都没吃，我把我想表达的都表达了”，刘某“你让我跟你好好的在一起是吧，可以，只要你不对我爸妈做任何事情，我都做到，你让我干啥都行，只要你不去祸害他俩，我咋都行，行不？行不行？”。张某已问“你是不是不想联系了”，刘某答“是”。刘某问张是否想见她尸体呢，张答不是，提出“你现在把东西给我，我立马走，礼拜二见面说，礼拜二你回来给我打个电话”，刘某不愿意见。之后，刘永叫刘某，刘某“等一下，我把东西先给他”。此后，二人又生争执，刘某提出“迟早有一天你会后悔的，没啥了，我所承受的都是我自己作的，我就不应该原谅你，从你打我的第一天开始，我就应该认清你是什么样的人…，应该知道和你在一起会有什么样的后果。我现在不发火不发疯，是因为我不想再这样子，我承受了这么多，这到算啥”。之后，二人又约周二见面，刘某提出“礼拜二见面的时候，能不能我找地方，我爸陪着我”，张答“好，我都答应你”。刘永叫刘某说“在哪儿谈？找什么地方？这不见他爸他妈不行，这娃他不讲道理”，刘某要找张的父母，并问“那你把我家门撬了咋办”，张答“我么，赔么，你现在啥意思，你说”。刘某“我的意思以后能不能不要动那个门了？也不要去我家找我家人了，行不行？”，张答行。刘某说“我觉得你像一个男人吧，说话算一次话吧，你答应我多少回了，那天中午在我家楼下说的啥？说不联系了，不是照样莫名其妙的又找麻烦”。
23、证人刘某与张某已的QQ语音通话内容证明，2015年9月19、20日，张某已多次留言、留短信仍联系不上刘某，要求对方给其回话；同年10月15日19:38，张某已被拉黑，提出“我10分钟到”；20:07“我给你机会，我在楼下，你爸刚上去，10分钟没电话我上楼”；21:03“你逼我吧，非要逼我，无话可说，游戏开始”；“让你那弟别接电话，老子也能逮住他”等等；同年10月16日16:02“老子现在就往你家门口周，看等到谁”。2016年4月19日23时52分，张某已给刘某发QQ语音短信：表明要闹个天翻地覆。
24、协议书、谅解书证明，一审期间，被告人刘永与附带民事诉讼原告人被害人父母张某某、张某甲达成民事调解协议，刘永一次性赔偿附带民事诉讼原告人各项经济损失四十三万元，被害人父母出具谅解书，建议人民法院对被告人刘永从轻处罚。
上述证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人刘永因被害人深夜在其家中滋事，发生争吵厮打，进而持刀捅刺被害人，致人死亡，其行为已构成故意伤害罪。本案被害人不能正确处理恋爱关系，深夜上门滋事，对本案引发存在过错；刘永案发后主动拨打急救及报警电话，并留在现场等候民警，到案后能供述案件的基本事实，构成自首；一审期间，刘永及其亲属积极赔偿被害人亲属的经济损失，并取得对方的谅解，依法对其从轻处罚。对于刘永所提存在防卫情节，原判定罪错误，量刑过重的上诉理由，经查，被害人确系于深夜上门滋事，并与上诉人在家中发生厮打，但在厮打过程中，被害人已被刀刺伤，特别是在被害人拨打电话叫人后，被害人已跑出房间，而此时上诉人不能冷静处理，又追到楼道继续对被害人进行捅刺，并造成被害人死亡的严重后果，其伤害故意明显，原判定罪准确；对于本案量刑，原判已根据被害人对案件引发存在过错，上诉人有自首以及积极赔偿等情节，对其从轻处罚，量刑适当，故该上诉理由不能成立。上诉人刘永持刀捅刺被害人，致其死亡，犯罪手段残忍，后果严重，依法应予惩处，惟被害人对本案引发存在过错，上诉人案发后有自首情节，且能积极赔偿被害人亲属的经济损失，取得谅解，故依法应对其从轻处罚。原审判决定罪准确，判处适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 立
审 判 员 魏桐轩
代理审判员 余 杰
二〇一八年八月三日
书 记 员 王程程