云南省保山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）保中刑终字第119号
原公诉机关云南省保山市隆阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）钱某某，男，1985年3月11日生于云南省腾冲市，傣族，初中文化，农民。因本案于2014年8月24日被刑事拘留，同年9月23日被变更强制措施为取保候审。2015年11月19日被保山市隆阳区人民法院决定逮捕。现羁押于保山市隆阳区看守所。
上诉人（原审被告人）岳某某，男，1979年4月15日生于云南省腾冲市，傣族，小学文化，农民。因本案于2014年8月24日被刑事拘留，同年9月23日被变更强制措施为取保候审。2015年11月19日被保山市隆阳区人民法院决定逮捕。现羁押于保山市隆阳区看守所。
上诉人（原审被告人）放某某，男，1989年9月18日生于云南省腾冲市，傣族，初中文化，农民。因本案于2014年8月24日被刑事拘留，同年9月23日被变更强制措施为取保候审。2015年11月19日被保山市隆阳区人民法院决定逮捕。现羁押于保山市隆阳区看守所。
原审被告人万某某，男，1985年3月11日生于云南省腾冲市，傣族，初中文化，农民。因本案于2014年8月24日被刑事拘留，同年9月23日被变更强制措施为取保候审。2015年11月19日被保山市隆阳区人民法院决定逮捕。现羁押于保山市隆阳区看守所。
云南省保山市隆阳区人民法院审理云南省保山市隆阳区人民检察院指控原审被告人钱某某、万某某、岳某某、放某某犯非法经营罪一案，于2015年11月17日作出（2015）隆刑初字第304号刑事判决。宣判后，原审被告人钱某某、岳某某、放某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年8月，一大理男子在腾冲市荷花乡羡多村收购烟叶，被告人钱某某受该大理男子安排，负责将该收购的烟叶装车运输至大理州永平县。钱某某遂邀约被告人万某某、放某某开车负责运输，因万某某、放某某二人驾驶的车辆无法一次将收购的烟叶装运完，钱某某又让万某某联系他人，通过万某某的联系，被告人岳某某参与到运输烟叶中。2014年8月23日，被告人万某某驾驶车辆行驶证登记为放某乙车牌号为云MF06**号轻型仓栅式货车一辆、被告人岳某某驾驶其所有的车牌号为云MA31**号轻型仓栅式货车一辆、被告人放某某驾驶其所有的车牌号为云MH50**号轻型仓栅式货车一辆，在均未取得烟草专卖品准运许可证的情况下装载满收购的烟叶后从腾冲市出发，欲将烟叶运输至大理州永平县，钱某某一同前往。2014年8月24日凌晨3时，当被告人驾驶的车辆行驶至隆阳区板桥镇沙坝高速公路路段时被查获并扣押。
经称量、鉴定，被告人万某某驾驶的车辆运输烟叶净重2480千克，价值107483.2元；被告人岳某某驾驶的车辆运输烟叶净重2220千克，价值96214.8元；被告人放某某驾驶的车辆运输烟叶净重2200千克，价值95348元。合计价值达299046元。
云南省保山市隆阳区人民法院根据上述事实和相应证据，认定被告人钱某某、万某某、岳某某、放某某的行为构成非法经营罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人钱某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五万元；二、被告人万某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币四万元；三、被告人岳某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四万元；四、被告人放某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四万元；五、扣押被告人万某某运输的烟叶2480千克、岳某某运输的烟叶2220千克、放某某运输的烟叶2200千克依法予以没收；扣押被告人岳某某的作案工具云MA31**号轻型仓栅式货车一辆（含机动车行驶证1本、车钥匙1把）、被告人放某某的作案工具云MH50**号轻型仓栅式货车一辆（含机动车行驶证1本、车钥匙1把）依法予以没收；扣押被告人万某某驾驶行行驶证登记为放某乙车牌号为云MF06**号轻型仓栅式货车一辆（含机动车行驶证1本、车钥匙1把）由扣押机关依法处理。
原审被告人钱某某上诉称，1、根据最高法司法解释规定，非法经营烟草专卖品，能查清销售或购买价格的，按照销售或者购买的价格计算非法经营数额。本案中，其在公安机关就供述了帮大理人李某某、张某某等人购买烟叶的价格仅为1-2元每公斤，并能明确提供出售烟叶的部分烟农姓名，而公安机关根本没有进行过任何调查，就说查不清收购价格而仅凭鉴定机关的鉴定价格作为犯罪数额，鉴定价格畸高，有悖法律精神；2、其犯罪起因也是想做好事，为烟农解决困难处理掉烟草公司不收购的废弃烟叶，且涉嫌非法经营的废弃烟叶在运输途中就被全部查获，并未造成社会危害；3、每年各地到腾冲收购烟叶的人很多，政府和烟草公司也没有谁出来阻止过，村上还会帮着宣传通知有人来收购废弃烟叶了，让大家去卖，因此根本不知道外地人公开到腾冲收购废弃烟叶是犯法的；4、如果其真构成犯罪了，在共同犯罪中也只是起次要或辅助作用，系从犯，归案后如实供述了自己的罪行，系坦白认罪；根据这些情节，应当对其宣告适用缓刑。故认为一审认定事实不清，定罪量刑偏重，请求撤销原判，依法从轻处罚并宣告对其适用缓刑，并减轻罚金刑。
原审被告人岳某某上诉称，其只是为了700元的运费（实际还一分未得）帮大理老板李某某等人运输一车废弃烟叶，现在就说其构成犯罪，还要判刑坐牢，车辆也要没收，太不公平；其至今不知道究竟犯了什么法，每年烟草公司不收购的废弃烟叶，都是老百姓自己处理，而每年大理、德宏、龙陵等地都会有不少人到腾冲当地收购废弃烟叶，当地政府和村上工作人员也会帮着收购，烟草公司和政府没有谁说过烟点不要的废弃烟叶不能出售，老百姓只是想着种烟也是相当辛苦，能卖一分是一分，其也是种烟的，不知道这些外地人光天化日下来收购烟叶是违法的，不然也不会为他们运输了。
原审被告人放某某上诉称，其平时是拉水果卖的，这次只是当时刚好没水果拉，为了700元的运费（实际还一分未得）帮大理老板李某某等人运输一车废弃烟叶就构成犯罪，还要判刑坐牢，车辆也要没收，太不公平；其至今不知道究竟犯了什么法，每年烟草公司不收购的废弃烟叶，都是老百姓自己处理，每年大理、德宏、龙陵等地都会有不少人到腾冲当地收购废弃烟叶，烟草公司和政府没有谁说过烟点不要的废弃烟叶不能出售，老百姓种烟也是相当辛苦，能卖一分是一分，其也是种烟的，不知道这些外地人光天化日下来收购烟叶是违法的，不然也不会为他们运输的。
经审理查明，2014年8月，大理男子李某某（在逃）等人在腾冲市荷花乡羡多村收购烟叶，被告人钱某某受李某某等人安排，负责将收购的烟叶装车运输至大理州永平县。钱某某遂邀约被告人万某某、放某某开车负责运输，因万某某、放某某二人驾驶的车辆无法一次将收购的烟叶装运完，钱某某又让万某某联系他人，通过万某某的联系，被告人岳某某参与到运输烟叶中。2014年8月23日，被告人万某某驾驶车辆行驶证登记为放某乙车牌号为云MF06**号轻型仓栅式货车一辆、被告人岳某某驾驶其所有的车牌号为云MA31**号轻型仓栅式货车一辆、被告人放某某驾驶其所有的车牌号为云MH50**号轻型仓栅式货车一辆，在均未取得烟草专卖品准运许可证的情况下装载满收购的烟叶后从腾冲市出发，欲将烟叶运输至大理州永平县，钱某某一同前往。2014年8月24日凌晨3时，当被告人驾驶的车辆行驶至隆阳区板桥镇沙坝高速公路路段时被查获并扣押。经称量、鉴定，被告人万某某、岳某某、放某某等人驾驶的车辆运输烟叶净重共6900千克，价值286205.1元。
上述犯罪事实，有经一审当庭举证质证的下列证据予以证实：受案登记表、立案决定书、户口证明、查获经过、证人证言、扣押笔录、过磅单、扣押决定书及照片、保山市发改委价格认证中心鉴定书、被告人供述及辩解等。上述证据收集程序合法，与本案相关联，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人钱某某、岳某某、放某某、原审被告人万某某四人违反国家烟草专卖法规，在未取得烟草专卖品准运许可证的情况下，替他人非法运输烟叶的行为触犯刑律，构成非法经营罪，应当承担相应刑事责任。根据本案的具体犯罪事实和情节，涉案烟叶价格以保山市发改委的价格鉴定意见为准，而保山市发改委的鉴定意见已明确涉案有345公斤是废弃烟叶，价格为6.12元／公斤，应当单独计价。则涉案有等级烟叶只应为6555公斤（6900公斤-345公斤），可按43.34元／公斤的鉴定意见计价，价格为284093.7元（6555公斤＊43.34元）；废弃烟叶345公斤，按6.12元／公斤计价，价格为2111.4元（345公斤＊6.12元），合计涉案烟叶价格为286205.1元。本院在二审中，根据规范的鉴定价格，重新认定涉案烟叶价格。同时因该案主犯至今未归案，四被告人是从犯，且归案后均如实供述了犯罪事实，认罪态度较好，主观犯意并不恶劣，可以再减轻判处。三上诉人关于量刑畸重及运输烟叶的车辆不宜没收的上诉意见成立，本院予以采信。其余意见与法律规定不符，不能成立。对于涉案车辆，经查，并无证据证明几被告人用于运输此次烟叶的车辆是专门用于非法运输烟叶的，故不宜将车辆没收。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（三）项、《中华人民共和国刑法》第二百二十五条（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、条六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、撤销云南省保山市隆阳区人民法院（2015）隆刑初字第304号刑事判决；
二、上诉人钱某某犯非法经营罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币二万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，其被先行羁押一个月，刑期自2015年11月19日起至2016年3月18日止。罚金限于判决生效后第二日起十日内缴纳。）
三、上诉人岳某某犯非法经营罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，其被先行羁押一个月，刑期自2015年11月19日起至2016年2月18日止。罚金限于判决生效后第二日起十日内缴纳。）
四、上诉人放某某犯非法经营罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，其被先行羁押一个月，刑期自2015年11月19日起至2016年2月18日止。罚金限于判决生效后第二日起十日内缴纳。）
五、原审被告人万某某犯非法经营罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，其被先行羁押一个月，刑期自2015年11月19日起至2016年2月18日止。罚金限于判决生效后第二日起十日内缴纳。）
六、扣押被告人万某某运输的烟叶2480千克、岳元安运输的烟叶2220千克、放某某运输的烟叶2200千克依法予以没收；扣押被告人岳某某的云MA31**号轻型仓栅式货车一辆（含机动车行驶证1本、车钥匙1把）、被告人放某某的云MH50**号轻型仓栅式货车一辆（含机动车行驶证1本、车钥匙1把）、放某乙的云MF06**号轻型仓栅式货车一辆（含机动车行驶证1本、车钥匙1把）返还车辆所有人。
本判决为终审判决。
审判长 王玉玲
审判员 张艳昌
审判员 安 琪
二〇一六年一月二十八日
书记员 赵梧谚