广西壮族自治区柳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）桂02刑终254号
原公诉机关广西壮族自治区柳州市柳江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱泽锋，男，1977年1月20日出生于广西壮族自治区荔浦县，汉族，初中文化，农民，户籍地荔浦县，住柳州市。曾因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2010年10月29日被柳州市柳南区人民法院判处拘役六个月，并处罚金人民币三千元，2010年11月11日刑满释放。现因涉嫌犯运输毒品罪，于2017年4月18日被刑事拘留，同年5月23日被逮捕。现羁押于柳州市柳江看守所。
上诉人（原审被告人）蓝小弟，绰号“大弟”，男，1987年3月8日出生于柳州市，壮族，小学文化，农民，户籍地柳州市柳江区，住柳州市柳江区。曾因犯盗窃罪，于2009年2月16日被江苏省邳州市人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币六千元，2010年11月9日减刑释放；又因犯妨害公务罪，于2014年1月21日被天津市河北区人民法院判处有期徒刑一年。现因涉嫌犯运输毒品罪，于2017年4月30日被刑事拘留，同年5月23日被逮捕。现羁押于柳州市柳江看守所。
辩护人余卓君，广西华震律师事务所律师。
辩护人邹运发，广西华震律师事务所律师。
广西壮族自治区柳州市柳江区人民法院审理广西壮族自治区柳州市柳江区人民检察院指控原审被告人朱泽锋、蓝小弟犯运输毒品罪一案，于2018年6月19日作出（2018）桂0221刑初8号刑事判决。宣判后，原审被告人朱泽锋、蓝小弟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过审阅卷宗材料，讯问二上诉人，听取了辩护律师意见，核实全案证据，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2017年4月15、16日，被告人朱泽锋电话联系被告人蓝小弟购买毒品，蓝小弟即电话联系毒品卖家商谈毒品交易事项。4月17日8时50分许，朱泽锋驾驶桂Ｂ×××××哈弗H6白色越野车，蓝小弟驾驶桂Ｂ×××××大众宝来轿车到柳州市柳江区拉堡镇金竺花苑一天桥下会合。二人先后驾车沿柳堡路往成团方向行驶，到成团镇渡村菜市，朱泽锋将桂Ｂ×××××越野车停在渡村菜市附近一居民楼旁，乘坐蓝小弟驾驶的桂Ｂ×××××轿车进入成团镇附近一村庄进行毒品交易。购买毒品后，蓝小弟驾车搭乘朱泽锋回到成团镇渡村菜市附近，朱泽锋携带毒品下车后驾驶桂Ｂ×××××越野车返回柳州市区，行驶至柳州市柳江区拉堡镇柳堡路铜鼓岭路口时被公安人员拦截。公安人员在朱泽锋驾驶的桂Ｂ×××××车辆驾驶室座位下查获氯胺酮一包，净重996.8克。蓝小弟驾车回到柳州市柳江区拉堡镇金竺花苑家中被公安人员抓获。
原判另查明，2017年4月17日，二被告人被抓获，蓝小弟因吸食毒品被行政拘留十三日，拘留期限从2017年4月17日至2017年4月30日，2017年4月30日被刑事拘留。
原判认定的上述事实，有下列证据证实：
一、受理登记表、立案决定书，证实2017年4月17日上午10时许，公安人员在工作中发现车牌为桂Ｂ×××××和桂Ｂ×××××的车辆有运输毒品嫌疑，经布控，在柳州市柳江区拉堡镇柳堡路铜鼓岭路口将桂Ｂ×××××车辆拦截，并在该车驾驶座位下查获疑似“K粉”壹包，抓获朱泽锋，后在柳州市柳江区拉堡镇金竺花园查获桂BXXX**小轿车，抓获蓝小弟。公安机关对本案立案侦查。
二、物证、书证
1、机动车信息查询结果单，证实朱泽锋驾驶的桂Ｂ×××××哈弗H6白色越野车所有人是蒙某；蓝小弟驾驶的桂Ｂ×××××大众宝来轿车所有人是蓝小弟。
2、扣押笔录，扣押决定书，扣押清单，指认毒品照片，指认毒品称量照片，封存、取样、称量笔录，毒品鉴定书，证实公安人员在朱泽锋驾驶的桂Ｂ×××××哈弗H6白色越野车驾驶室座椅下查获疑似毒品“K粉”一包，当朱泽锋的面现场进行封装，后当朱泽锋、蓝小弟的面开封、称量，疑似毒品“K粉”净重996.8克。经鉴定，查获的疑似毒品“K粉”一包系氯胺酮；本案氯胺酮已被柳州市公安局禁毒支队收缴。
3、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、指认照片、发还物品清单，证实公安人员扣押朱泽锋的现金700元、桂Ｂ×××××哈弗H6白色越野车一辆、手机一部、手链一串、钥匙一串；扣押蓝小弟的桂Ｂ×××××大众宝来轿车一辆、现金2523元、手机五部；桂Ｂ×××××哈弗H6白色越野车一辆已发还蒙某。
4、通话清单证实：
（1）朱泽锋使用的手机号码187××××2806与蓝小弟使用的手机号码187××××9768，在2017年4月15日、4月16日、4月17日通话频繁。
（2）朱泽锋使用的手机号码182××××6271与蓝小弟使用的手机号码187××××9768，在2017年4月17日8时48分19秒、8时56分53秒、9时18分52秒、9时31分31秒、9时48分27秒、9时53分48秒、9时55分16秒、10时08分48秒通话8次，通话频繁。
（3）蓝小弟使用的手机号码187××××9768与毒品卖家使用的手机号码183××××8925，在2017年4月15、4月16日、4月17日通话频繁。
5、行政处罚决定书，证实蓝小弟因吸食毒品，被柳州市公安局柳江分局行政拘留十三日，期限从2017年4月17日至2017年4月30日。
三、证人证言
1、证人蒙某的证言，证实朱泽锋是其外甥，其在柳州开一家中医诊所，桂Ｂ×××××哈弗H6白色越野车是其的车子，其叫朱泽锋帮开车要货、就诊。
2、证人曾某的证言，证实其是朱泽锋的妻子，朱泽锋在柳州跟他舅舅蒙某打工，主要做采购药材之类的工作。朱泽锋平时使用手机号码150××××2890联系其，也用其他电话号码联系过，但不记得了。其平时在家带小孩，不过问朱泽锋平时的工作和收入，没钱就问朱泽锋要，朱泽锋每次都给几百元。
3、证人梁某的证言，证实其与蓝小弟是夫妻，手机号码187××××9768是用其身份证办理的，之后一直是蓝小弟使用，蓝小弟也使用过该号码与其联系。其不知道蓝小弟平时从事什么工作，也不知道蓝小弟的收入情况。2017年4月其在广东东莞打工，不清楚蓝小弟是否在家中。
四、被告人的供述及辩解
1、被告人朱泽锋的供述及辩解：2017年4月15日，“光哥”喊我4月17日来柳州市柳江区成团镇路口的菜市拿一袋东西，然后送到柳州市柳工大道汽贸园回头500米处停车，交东西给敲车窗的人，完事后“光哥”给我300元好处费。4月17日上午9时，我驾驶桂Ｂ×××××哈弗H6白色越野车到成团路口的菜市旁，一直坐在车上等。一个多小时后，有一个年轻仔走到我车边叫开门，我打开车门后，年轻仔把一个黑色塑料放在驾驶室的座椅下面，讲是“光哥”交代的。我开车到拉堡镇一个红绿灯路口被公安人员抓获，公安在驾驶室座椅下面检查出一袋“K粉”。我开车到拉堡时，打过一个电话给“大弟”，聊了几句就挂了，当天我和“大弟”没有见面。手机号码182××××6271是我10多天前在鱼峰山脚办理的，“大弟”的手机号是187××××9768。我也用过手机号码187××××2806和“大弟”联系过，后来放这个号码的手机丢了。
2、被告人蓝小弟的供述及辩解：2017年4月17日上午9时许，我在柳州市接到“阿锋”（朱泽锋）的电话，让我回拉堡镇金竺花苑与他会合，又接到“阿咩仔”的电话说去接他。我开桂Ｂ×××××大众宝来轿车到拉堡镇老街接“阿咩仔”后，到拉堡镇金竺花苑和“阿锋”会合。我找到“阿锋”后，我开车，“阿咩仔”带路，“阿锋”开着白色哈弗H6跟在我后面一起往成团方向行驶。到渡村菜市，“阿锋”将车停在渡村菜市附近的一处私人房楼下，坐上我的车，由“阿咩仔”指路往成团镇成团街方向走。车子开过成团派出所路口继续走了约2公里，“阿咩仔”让我拐进一个不知名的村子。我将车停在村里的一处公路边，没多久就有一个年龄约20岁的年轻男子从村里出来走到车边，年轻男子打开车门和“阿咩仔”、“阿锋”一起坐到后排聊天。聊了几句后，“阿咩仔”和那个年轻男子就一起下车，我就发动车子往成团镇渡村菜市方向走。我开车沿着公路往成团镇渡村菜市方向走了一段路后，“阿锋”从后排座椅处递了用一元钱币盛着的约牙签大小的“K粉”给我吸食，我将车停在路边吸完“K粉”，又继续开车送“阿锋”回到渡村菜市。“阿锋”到了渡村菜市下车后，就开着他的白色哈弗H6离开，我也开车回金竺花苑的家中休息，之后就被公安人员抓了。我使用的手机号码187××××9768是用我妻子梁某的名字办理的，2017年4月17日我一直使用这个手机号码。
五、勘验、检查、辨认笔录
1、现场指认照片，证实公安人员拦截朱泽锋驾驶的桂Ｂ×××××哈弗H6白色越野车，在车上查获疑似毒品“K粉”一包并经朱泽锋指认。
2、辨认笔录，证实：（1）朱泽锋辨认出与其通话的“大弟”是蓝小弟。（2）蓝小弟辨认出搭乘其车去成团的“阿锋”是朱泽锋。
六、视听资料
1、朱泽锋使用的手机号码182××××6271、187××××2806和蓝小弟使用的手机号码187××××9768，以及蓝小弟使用的手机号码187××××9768和毒品卖家的手机号码183××××8925的通话内容，证实朱泽锋电话联系蓝小弟购买毒品，蓝小弟与毒品卖家确认有货并商谈毒品交易事项后，朱泽锋、蓝小弟二人驾车在拉堡镇汇合，之后一起去购买毒品。
2、车辆行驶轨迹视频截图及录像，证实2017年4月17日上午，蓝小弟驾驶桂Ｂ×××××大众宝来轿车和朱泽锋驾驶的桂Ｂ×××××哈弗H6白色越野车，在9时56分21秒和9时56分27秒分别途经柳堡路柳西新城路口由东往西（即往成团镇）方向行驶，至10时01分10秒和10时01分16秒分别到成团镇渡村菜市附近，两车分别在路边停车。随后穿白衣服的朱泽锋下车，上到蓝小弟驾驶的桂Ｂ×××××大众宝来轿车往成团镇灵江村方向行驶，至10时21分06秒途经成团镇灵江村小学路口。后于10时54分35秒返回成团镇渡村菜市附近，朱泽锋下车，蓝小弟开车沿柳堡路往拉堡镇方向行驶，朱泽锋驾驶桂Ｂ×××××哈弗H6白色越野车沿柳堡路往拉堡镇行驶。
七、其它证据材料
1、柳州市柳南区人民法院（2010）南刑少初字第64号刑事判决书及释放证明书，证实朱泽锋的前科情况。
2、江苏省邳州市人民法院（2000）邳刑初字第074号刑事判决书、天津市河北区人民法院（2014）北刑初字第40刑事判决书，证实蓝小弟的前科情况。
3、抓获经过，证实朱泽锋、蓝小弟于2017年4月17日被公安人员抓获。
4、户籍证明，证实朱泽锋、蓝小弟的身份情况。
原判认为，被告人朱泽锋、蓝小弟违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而运输，二人的行为均已构成运输毒品罪。在共同犯罪过程中，朱泽锋提出犯意，提供毒资，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；蓝小弟在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚；蓝小弟曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。综上，决定对蓝小弟减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第五十九条、第五十四条、第五十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第（七）项之规定，判决：
一、被告人朱泽锋犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产十万元；
二、被告人蓝小弟犯运输毒品罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年，并处罚金五万元；
三、作案工具桂Ｂ×××××大众宝来小轿车一辆，由暂扣单位柳州市公安局柳江分局予以没收，上缴国库；作案工具诺基亚直板手机一部、金色OPPO手机一部予以没收，上缴国库。
朱泽锋上诉称，其没有联系蓝小弟购买毒品，没有见到蓝小弟，也没有去成团。“光哥”让其停车在菜市旁帮把东西送到柳州汽贸园，后来有个年轻仔把东西放在车上，其被抓后才知道那东西是毒品。原判量刑过重，请求二审法院减轻处罚。
蓝小弟上诉称，朱泽锋乘坐其车去成团，但其没有看到有人给毒品给朱泽锋，也不知朱泽锋携带毒品，其无罪，请求二审法院依法改判。
辩护人提出，原判定性、量刑均错误。公安监听材料反映，蓝小弟有与朱泽锋一起去拿货的意向，没有与朱泽锋共同运输毒品的故意，而车辆行驶轨迹显示二人共同行驶的距离约二公里，未达到运输毒品的距离。蓝小弟应构成非法持有毒品罪，是从犯，应减轻处罚。建议二审法院改判蓝小弟三年以上七年以下有期徒刑。
经二审审理查明的事实、证据与原判认定的相一致。原判所采纳的证据来源合法，真实客观，相互关联且经原审庭审举证、质证，本院予以确定。
本院认为，上诉人（原审被告人）朱泽锋、蓝小弟违反国家对毒品的管制，明知是毒品氯胺酮而运输996.8克，其行为均已构成运输毒品罪。且运输毒品数量大。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。在共同犯罪中，朱泽锋提出犯意，行为积极主动，起主要作用，是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。蓝小弟起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。蓝小弟在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。关于朱泽锋提出不知运输的是毒品、蓝小弟提出不知朱泽锋携带毒品搭乘其车辆的上诉意见，以及蓝小弟辩护人提出蓝小弟构成非法持有毒品罪的辩护意见，经查，通话清单及内容、车辆行车轨迹视频截图及录像、蓝小弟的供述、抓获经过等证据相互印证，证实朱泽锋、蓝小弟商量购买毒品后，蓝小弟驾驶其所有的桂Ｂ×××××汽车搭乘朱泽锋前往柳江成团镇村里购买毒品后，共同运输毒品被公安人员查获的事实。故朱泽锋、蓝小弟的该上诉意见与查明的事实不相符，本院不予采纳。行为人的行为是否构成运输毒品罪由行为人的主观故意和客观行为决定，运输距离的长短对行为的定性并无实质性影响。本案中朱泽锋、蓝小弟主观上具有运输毒品的故意，客观上实施了运输毒品的行为，二人的行为应当定性为运输毒品罪。蓝小弟的辩护人提出蓝小弟仅运输毒品二公里，不构成运输毒品罪而构成非法持有毒品罪的辩护意见没有法律依据，本院不予采纳。关于朱泽锋及蓝小弟的辩护人提出原判量刑过重的上诉、辩护意见，经查，刑法规定，运输毒品数量大的，判处十五年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑；原判根据朱泽锋、蓝小弟运输的数量，考虑朱泽锋是主犯、蓝小弟是从犯但同时是累犯等事实、情节，给予蓝小弟减轻处罚，对朱泽锋在法定幅度内科处刑罚，量刑适当。故该上诉和辩护意见不成立，本院不予采纳。原判适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 韦家勉
审判员 谭贵勇
审判员 韦红柳
二〇一八年九月六日
书记员 韦双信