河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）冀01民终68号上诉人（原审原告）陆某，女，1963年5月11日生，汉族，住河北省井陉县矿区。被上诉人（原审被告）张某，男，1964年4月26日生，汉族，籍贯：河北省石家庄市平山县。上诉人陆某因与被上诉人张某离婚纠纷一案，不服河北省平山县人民法院（2017）冀0131民初1895号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月2日立案后，依法组成合议庭了本案。本案现已审理终结。陆某上诉请求：1、撤销平山县人民法院(2017)冀0131民初1895号民事判决书，依法改判；2、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定事实错误。一审法院认定“关于原告要求赔偿因被被告致伤所造成的相关损失，因涉嫌故意伤害且已刑事立案，但被告对故意致伤行为予以否认，同时公安机关现未侦查终结，故原告该诉求可另行解决，本案不予处理”是错误的。首先，在判决书第一页第二段中，明确描述：本案的被告张某经法院依法公告传唤无正当理由拒不到庭。因此事实上被上诉人张某并没有到庭参加庭审，庭审后审判庭也并未告知上诉人，张某是否接受过法庭询问，也未让上诉人到庭进一步质证和辩论，根本谈不上被告对这一事实的否认。即使否认，被上诉人也应该提交相应的证据进行佐证，事实上恰恰是上诉人在庭审中提交了公安机关正式立案的证据以及平山县人民法院的人身安全保护令的裁定，证明被上诉人确实殴打上诉人的事实。况且目前被上诉人已经因为殴打上诉人，构成刑事犯罪，并被公安机关上网追逃。在被上诉人没有提交相应证据之前，否认被上诉人殴打上诉人这一事实，一审法院属于认定事实错误，对上诉人该项诉讼请求不予处理，属于漏审上诉人的诉讼请求；其次，本案上诉人在本次诉讼中明确提出要求被上诉人支付殴打上诉人所造成的医疗费用合计52490.63元，并要求按照婚姻法四十六条的规定支付误工费、护理费、交通费、精神损害赔偿金合计70000元，共计122490.63元。这是上诉人的权利，这种权利并不是必须到刑事案件中去行使，上诉人有权利在离婚案件中要求解决。一审法院不予处理，是错误的程序。2、原审法院认定“关于本案争议房屋问题，原告称为个人婚前财产所购买……，被告张某涉嫌故意伤害一案又未侦查终结，故争议房屋本案不予处理。”，这个认定是认定事实错误，况且是违反法定程序的。首先，被上诉人张某涉嫌故意伤害一案是否侦查终结，与本案的财产分割没有任何关联性，不影响本案财产的分割以及法院审判；其次，本案诉争的房屋平山县冶河东路圣地汇金港8号楼1单元2304室，已经在当地房管局登记备案，并在银行合法办理了贷款手续，并且已经开始偿还贷款，对此上诉人在一审中提交了相关还款证据。本案一审法院依据婚姻法司法解释（二）第二十一条的规定：离婚时双方对尚未取得所有权或者尚未取得完全所有权的房屋有争议且协商不成的，人民法院不宜判决房屋所有权的归属，应当根据实际情况判决由当事人使用。属于适用法律错误，因为本案的上诉人已经取得房屋的所有权，并已经装修实际居住，况且房管局备案是有的，不存在任何争议，一审法院不予处理是错误的；最后，因被上诉人婚后多次殴打上诉人，直至造成上诉人轻伤一级，公安机关多次警告被上诉人，要求其停止家暴行为，法院并对上诉人签发了平山县人民法院第一个人身安全保护令。况且，被上诉人于2015年10月1日写出书面文书，自愿将房产送给上诉人陆某，也就意味着，被上诉人张某已经放弃了该房产的任何权利，因此该房产归上诉人一人所有，不存在法律上的任何争议，这点也符合我国婚姻法第十九条的规定，没有侵害到其他任何人的利益，被上诉人的放弃产权行为，是合法有效的，应该认定本案诉争房屋归上诉人一人所有，在此前提下上诉人自愿承担银行剩余还款。综上，上诉人强烈要求二审能够履行监督下级法院的职能，纠正一审法院上述错误做法，依法撤销原判，发回重审或对一审判决直接予以改判，支持上诉人的上诉请求。张某经法院合法传唤未出庭应诉，亦未提交书面答辩意见。陆某向一审法院起诉请求：一、判决原、被告离婚；二、判决被告返还原告陪嫁物品（详见清单），婚后购买房产归原告所有；三、判决被告赔偿原告因家庭暴力造成的医药费、误工费、护理费、精神损害赔偿金70000元、伤残赔偿金（伤残赔偿金等鉴定结果为准）；四、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原、被告均系再婚，二人经婚姻介绍所介绍认识后于××××年××月××日办理结婚登记。婚后原、被告购买赵娇平山县城圣地汇金港小区8号楼1单元2304室房屋一套，面积129.36平方米，总价款421455元，首付251455元，余款170000元办理银行按揭。2015年3月15日原告陆某中国银行卡（卡号62×××98）转入赵娇卡上251455元，此后偿还银行按揭贷款，庭审中原告提供还贷凭据18份，其中卡号62×××*4还贷13笔、金额共32360元；卡号62×××*0还贷1笔、金额2400元；张某卡号62×××83还贷1笔金额2000元；卡号62×××*3还贷3笔、金额共7000元；18笔合计43760元。2015年3月25日原、被告与石家庄宏盛文昌物业服务有限公司关于上述房屋签订物业管理服务协议，该协议落款处乙方签章张某、代表人陆某。2015年1月6日、7日原告陆某农行卡（账号62×××76）分别由苏琼转入20万元、30万元，该账户2015年3月4日余额为77170.07元。2015年5月29日原告与张志文签订购房协议，将自己婚前所有的矿区世纪金宇1-1-1201室房屋以32.8万元的价格卖给张志文。婚后原告将自己部分婚前财物搬入平山县圣地汇金港小区8号楼1单元2304室，分别为：按摩椅一台、电脑一台、洗脚盆一个、健康振动器一台、晾衣架一个、足疗机一台、组合柜一套、床头柜二个、床一张、55英寸电视一台、冰箱一台、新飞牌冰箱一台、小酒柜一个、台灯一个、长虹牌电视一台、沙发一套、两米酒柜一个、白色电视柜一个、茶几一个、梳妆台镜一个、洗衣机一台。原、被告婚后，被告因家庭琐事曾打骂过原告。2015年10月1日被告张某出具保证书，内容为：“从今以后不会打妻子陆某。有事多沟通，不再生气”。2016年3月13日原告因伤到石家庄市第三医院住院治疗，入院诊断为：左肱骨下段粉碎性骨折，糖尿病，手术治疗后于3月26日出院，前后共支付相关医疗费用52490.63元，2016年3月25日经石家庄市公安局物证鉴定所鉴定，鉴定意见为陆某之损伤属轻伤一级。2016年5月6日原告向法院提起离婚诉讼，该案诉讼期间原告向法院申请保护令，平山县人民法院于2016年5月12日作出（2016）冀0131民保令1号民事裁定书，裁定：“一、禁止被申请人张某对申请人陆某实施家庭暴力；二、责令被申请人张某迁出平山县城圣地汇金港8号楼一单元2304号住所。本裁定书自作出之日起生效，有效期限为六个月。”，审理中经调解，2016年5月20日被告给原告出具保证书，内容为：“从今以后不再打骂妻子陆某，与陆某一心一意过日子，如再发生打骂事件，同意离婚”，后原告申请撤诉，当日平山县人民法院作出（2016）冀0131民初1279号民事裁定书，裁定准予原告陆某撤回起诉。2016年11月10日张某与陆某签订协议书，内容为：“我张某保证有事和妻子陆某好好商议，不打不骂，好好的开好车，自家的凯迪拉克出租车，多挣钱、不干涉陆某的正常生活和业务（张某书写）。我继续支持张某的工作，原谅从前任何事，不说旧事，不翻旧账，相互理解（陆某书写）。证明人：任艮风（张某母亲）”。另查明，平山县公安局对陆某被故意伤害一案现已立案，并于2017年9月29日制作传唤证，对张某进行传唤，该案现未侦查终结。一审法院认为，是否准许离婚的法定条件是夫妻感情是否确已破裂，应当从婚姻基础、婚后感情、离婚原因、夫妻关系的现状和有无和好可能等方面综合分析。本案中原、被告经婚姻介绍所介绍相识几个月后就结婚，婚前感情不牢，婚后因琐事多次产生被告对原告的打骂事件，夫妻关系日趋紧张，原告曾在2016年提起离婚诉讼，虽经调解撤诉，后双方仍因矛盾进行过协议，但并未和好，导致原告二次起诉，应认定原、被告夫妻感情确已破裂，原告要求离婚，法院依法予以支持。原告提出的婚前个人财产及明细，被告无异议，应归原告所有。原告称用婚前财产替被告偿还个人债务11000元，被告应予返还，原告虽提供了银行转账记录，但被告不予认可，同时原告无其他证据证实为被告的个人婚前债务，该诉求法院依法不予支持。关于原告要求赔偿因被被告致伤所造成的相关损失，因涉嫌故意伤害且已刑事立案，但被告对故意致伤行为予以否认，同时公安机关现未侦查终结，故原告该诉求可另行解决，本案不予处理。关于本案争议房屋问题，原告称为个人婚前财产所购买，是2015年1月向儿媳苏琼借款50万元支付了首付及相关契税，之后用出卖自己婚前房产一套偿还了该债务，银行按揭也是用其婚前财产支付，原告提供了苏琼给其转账50万元的农行账户记录，但未提供该账户自收款50万元至交纳房屋首付款期间的全部明细，而实际交纳房屋首付款显示为原告陆某的中国银行账户，同时原告也未提供证据证实出卖其婚前房屋房款的去向，此外原告提供交纳银行按揭贷款的证据中有被告张某的银行卡交易记录，被告也辩称本人支付了首付款中的15万元和所有的银行按揭贷款，因此现有证据不能证实首付款及银行按揭贷款是否全部是由原告婚前财产购买，也不能证实原、被告各自出资数额，同时原告也认可该房屋登记在原、被告名下，被告张某涉嫌故意伤害一案又未侦查终结，故争议房屋本案不予处理，原告可另行解决或在刑事案件结束后依照婚姻法及其他法律规定进行处理。关于被告辩称的其他财产，未提供证据证实，法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条之规定，判决：一、准予原告陆某与被告张某离婚；二、原告陆某婚前财产按摩椅一台、电脑一台、洗脚盆一个、健康振动器一台、晾衣架一个、足疗机一台、组合柜一套、床头柜二个、床一张、55英寸电视一台、冰箱一台、新飞牌冰箱一台、小酒柜一个、台灯一个、长虹牌电视一台、沙发一套、两米酒柜一个、白色电视柜一个、茶几一个、梳妆台镜一个、洗衣机一台归原告陆某所有。三、驳回原告陆某要求被告张某给付11000元的诉讼请求。案件受理费200元，减半收取计100元，由被告张某负担，判决生效后十日内交纳。本院二审期间，双方当事人均未能提交新证据。二审查明的事实与一审查明的基本一致。本院认为，关于上诉人陆某所称因于2016年3月13日遭到被上诉人张某殴打致伤要求赔偿相关损失(包括医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金等)的问题，原审以因张某涉嫌故意伤害且已刑事立案、公安机关现未侦查终结(张某对故意致伤行为予以否认)为由，告知陆某可就以上诉求另行解决，程序合法。关于案涉平山县城圣地汇金港8号楼一单元2304号房产，于诉争双方婚姻关系存续期间购买，陆某主张该房产系其个人房产，原审考虑现有证据不能证实首付款及银行按揭贷款是否全部是由陆某婚前财产购买，也不能证实诉争双方各自出资数额，陆某也认可该房屋登记在双方名下，且本案一审时张某未到庭质证等案情，对争议房产不予处理，同时告知陆某可另行解决或在刑事案件结束后依照婚姻法及其他法律规定进行处理，并无明显不妥。根据《中华人民共和国婚姻法》第四十六条之规定，实施家庭暴力导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿。本案中，2015年10月1日张某出具保证书(内容为：“从今以后不会打妻子陆某。……”、2016年5月12日平山县人民法院作出（2016）冀0131民保令1号民事裁定书(裁定内容：“一、禁止被申请人张某对申请人陆某实施家庭暴力；……”、2016年5月20日张某出具保证书(内容为：“从今以后不再打骂妻子陆某，与陆某一心一意过日子，如再发生打骂事件，同意离婚”)、2016年11月10日张某与陆某签订协议书(内容为：“我张某保证有事和妻子陆某好好商议，不打不骂，……）”、另查明，平山县公安局对陆某被故意伤害一案现已立案，并于2017年9月29日制作传唤证，对张某进行传唤，该案现未侦查终结。综合以上案情，可以认定张某对陆某实施家庭暴力的事实，本院酌情认定由张某给付陆某损害赔偿10000元，原审对此事实未予认定，应予纠正。综上所述，上诉人陆某的上诉请求部分成立，原审法院对其损害赔偿的诉求未予支持，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持河北省平山县人民法院（2017）冀0131民初1895号民事判决第一项(即准予陆某与张某离婚)、第二项(陆某婚前财产按摩椅一台、电脑一台、洗脚盆一个、健康振动器一台、晾衣架一个、足疗机一台、组合柜一套、床头柜二个、床一张、55英寸电视一台、冰箱一台、新飞牌冰箱一台、小酒柜一个、台灯一个、长虹牌电视一台、沙发一套、两米酒柜一个、白色电视柜一个、茶几一个、梳妆台镜一个、洗衣机一台归陆某所有。)、第三项(驳回陆某要求张某给付11000元的诉讼请求)；二、被上诉人张某于本判决生效之日起十日内支付上诉人陆某损害赔偿10000元。如果张某未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费200元(减半收取100元)，由被上诉人张某负担；二审案件受理费200元，由上诉人陆某、被上诉人张某各负担100元。本判决为终审判决。审判长  褚玉华审判员  李 伟审判员  杨根山二〇一八年二月六日书记员  李 站