广西壮族自治区梧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂04民终935号
上诉人（原审原告）：广西梧州中昊实业有限责任公司，住所地：梧州市西堤一路24号。
法定代表人：梁戈朗，董事长兼总经理。
委托诉讼代理人：唐保定，广西通途律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李嘉健，男，1973年12月2日出生，汉族，住梧州市万秀区。
委托诉讼代理人：廖宗骐，广西东中律师事务所律师。
上诉人广西梧州中昊实业有限责任公司（以下简称中昊公司）因与被上诉人李嘉健劳动争议一案，不服梧州市万秀区人民法院（2016）桂0403民初1224号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中昊公司的委托诉讼代理人唐保定，被上诉人李嘉健及其委托诉讼代理人廖宗骐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中昊公司上诉请求：1.撤销梧州市万秀区人民法院（2016）桂0403民初1224号民事判决；2.改判驳回李嘉健对中昊公司的诉请；3.一、二审案件诉讼费用由李嘉健承担。事实和理由：一、李嘉健在中昊公司做运油司机，2015年7月1日李嘉健驾驶中昊公司的桂Ｄ×××××号油罐车在加油时被发现油罐车卸油开关铅封号码与随车铅封簿原记录不一致，且人为改动铅封簿号码没有更改人签名，经卸油计量该车少了32.83升汽油，李嘉健谎称运输途中存在漏油，采取措施时破坏了原铅封，但并未根据公司规程报告公司，也未提供证据证实其该主张，其私自更改铅封严重违反公司规章制度，李嘉健的行为明显属于偷盗油品，一审判决对此不予认定是错误的；二、李嘉健提供的笔迹鉴定意见书是其自行委托鉴定机构作出的，检材存在问题，中昊公司认为应以李嘉健原存在中昊公司处的原始检材重新进行鉴定；三、李嘉健及其他盗油司机的行为造成中昊公司10万多元的重大损失，中昊公司解除与李嘉健的劳动合同是符合法律规定的；一审判决以李嘉健交来的《报告》不是其签名为由，否定李嘉健偷油的事实是错误的。
李嘉健辩称，中昊公司主张李嘉健存在盗油行为不成立，仲裁裁决、一审判决对此作出了详尽论述，认定是否偷盗油料的法定职能部门只能是公安机关等司法机关，中昊公司亦没有提交认定李嘉健盗油的证据。中昊公司主张李嘉健造成其公司10万多元的损失没有依据。笔迹鉴定是在仲裁委主持下进行的，且中昊公司对鉴定结论已认可，不必重新进行鉴定。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回中昊公司的上诉，维持原判。
中昊公司向一审法院起诉请求：确认原告没收被告风险保障金10000元合法；原告不需要支付被告解除劳动合同经济补偿金4200元；不需要支付被告失业保险金2940元、2015年7月工资2465.45元和2015年8月至2016年2月期间的生活费7840元。
一审法院认定事实：2013年8月4日，被告李嘉健到中昊公司工作，主要职务是油罐车驾驶员。双方签订的最后一份劳动合同约定劳动合同期限为自2014年12月1日起至2016年11月30日止。原告同时收取被告李嘉健安全风险金10000元。2015年7月1日，被告在运输油品时发现油罐车有异常独自进行处理，原告则认为被告李嘉健的行为属盗窃油品，属违反规章制度和合同约定，要求被告李嘉健停工等待处理。2015年7月21日，原告作出梧中昊办（2015）18号文认为，被告李嘉健的行为严重违反公司车队管理规定，应按车队管理制度10.2.5.6条，擅自改动油罐车保量设备设施的，视为偷盗油品，公司经研究决定对被告李嘉健解除劳动合同和扣除风险保证金10000元，并承担昭平城南加油站的油料运费1396.75元的处理。但对于被告李嘉健偷盗油品的事实，双方当事人意见分歧较大，原告也只提供了其本公司及中国石化销售有限公司广西石油分公司的处理决定，没有提供司法机关等部门的处理意见，也没有其他相应的证据。2015年8月13日，原告向梧州市社会保险事业局（以下简称社保局）提交落款日期为2015年8月1日的《解除劳动合同通知书》及《参加社会保险人员增减变动表》。原告以被告李嘉健自动辞职为由，决定自2015年8月1日起解除劳动合同，自2015年8月起停止为被告李嘉健缴纳社会保险费。被告李嘉健于2016年2月18日向梧州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。原告于2016年2月25日向被告李嘉健邮寄落款日期为2015年7月24日的《解除劳动合同通知书》，以被告李嘉健严重违纪为由，决定自2015年7月21日起解除劳动合同，被告李嘉健于2016年2月26日收到该通知书。2016年5月6日，仲裁委裁决：一、被申请人广西梧州中昊实业有限责任公司与申请人李嘉健自2016年2月26日起解除劳动合同；二、被申请人广西梧州中昊实业有限责任公司退还申请人李嘉健安全风险金10000元；三、被申请人广西梧州中昊实业有限责任公司向申请人李嘉健支付经济补偿金4200元；四、被申请人广西梧州中昊实业有限责任公司向申请人李嘉健支付失业保险金损失2940元；五、被申请人广西梧州中昊实业有限责任公司向申请人李嘉健支付2015年7月的工资2465.45元和2015年8月至2016年2月期间的生活费7840元。原告不服仲裁裁决，向该院提起诉讼并提出上述诉讼请求。庭审过程中，原告主张解除劳动合同，被告亦表示同意自2016年2月26日起解除劳动合同。原告申请其单位职工陈雄、庞声强出庭作证，两位证人认为凡入职到公司的职工均应提交《承诺书》，但对签名为“李嘉健”的《承诺书》、《事发经过报告》是否被告李嘉健亲自签名表示没有亲眼看见，证人同时作证在被告李嘉健停工待查期间，车队曾电话通知被告回单位学习，被告李嘉健均拒绝，但证人对上述证词没有书面证据证实。被告李嘉健对证人的证言均予以否认。被告李嘉健离职前12个月平均工资为2465.45元，2015年梧州市失业金发放标准980元／月，2015年梧州市最低工资标准为1400元／月。一审法院认为，当事人建立劳动关系，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。被告李嘉健于2013年8月4日入职到中昊公司工作，岗位职务是油罐车驾驶员，双方形成事实劳动关系；2014年11月30日，双方签订了劳动合同，被告李嘉健为原告提供劳动，原告按月支付被告李嘉健的工资，该劳动合同是双方当事人在平等、自愿的基础上形成的，是双方当事人的真实意思表示，受法律保护。原告主张其没收被告李嘉健的风险保障金合法，不需要退还被告李嘉健风险保证金10000元的诉讼请求，因原告没收该保证金的理由是被告李嘉健偷盗油品，违反公司的规章制度，属违法违纪，但对这一事实双方当事人意见分歧较大，原告只提供了其本公司及中国石化销售有限公司广西石油分公司的处理决定，没有提供司法机关处理的证据，也没有提供收取风险保证金的法律依据，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物”和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第五条“劳动者与用人单位解除或者终止劳动关系后，请求用人单位返还其收取的劳动合同定金、保证金、抵押金、抵押物产生的争议，或者办理劳动者的人事档案、社会保险关系等移转手续产生的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理”的规定精神，原告的请求没有事实和法律依据，该院不予支持。原告主张不需要支付被告李嘉健解除劳动合同经济补偿金4200元的诉讼请求，因其没有证据证明被告主动辞职，原告自2015年7月1日起要求被告李嘉健停工待查，继而以被告李嘉健辞职为由向社保局提交解除劳动合同资料，停止缴纳被告李嘉健的社保金，至被告李嘉健申请仲裁后才向被告李嘉健邮寄《解除劳动合同通知书》，原告认为被告李嘉健多次利用运油的机会实施偷油行为，属违法违纪被解除劳动合同的主张理据不足，鉴于庭审过程中被告李嘉健亦表示同意解除劳动合同的事实，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”及本法第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的”及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资”的规定精神，被告李嘉健于2013年8月4日至2016年2月26日在原告中昊公司工作时间为2年6个月，被告李嘉健在仲裁期间请求原告支付经济补偿金4200元，没有超出上述法律规定范围，仲裁裁决的数额符合有关法律规定，因此，原告的主张没有事实和法律依据，该院不予支持。原告主张不需要支付被告李嘉健失业金损失2940元的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”的规定精神，因原告自2015年8月份起停止为被告李嘉健缴纳社会保险，至2016年2月才向被告李嘉健送达解除劳动合同通知书，导致被告李嘉健在解除劳动合同后不能按规定享受失业保险金待遇，损害了劳动者的合法权益，根据《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条第一款“失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人缴费时间确定：（一）累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金；（二）累计缴费时间满5年的可以领取14个月失业保险金；（三）累计缴费时间超过5年的，每超过1年，增发1个月失业保险金，领取失业保险金的期限最长不得超过24个月”的规定精神及2015年梧州市失业金发放金额980元／月的标准计算，被告李嘉健自2013年8月起至2015年7月在中昊公司工作，已满1年不满5年，依法可领取3个月失业保险金，失业金损失共计2940元（980元／月×3个月=2940元）。原告的请求与事实和法律规定不符，该院不予支持。原告主张不需要支付被告李嘉健2015年7月份工资2465.45元和2015年8月至2016年2月间生活费7840元的诉讼请求，经查，原告自2015年7月起以被告李嘉健违法违纪为由要求被告李嘉健停工待查，2015年8月13日向社保局提交解除劳动合同资料，停止缴纳被告李嘉健的社保金，并以被告李嘉健辞职为由，决定自2015年8月1日起解除劳动合同，但至被告李嘉健申请仲裁后才向被告邮寄《解除劳动合同通知书》，2015年7月1日至2016年2月26日期间，双方劳动关系存续。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查”及《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（桂劳社发（2003）142号）第二十四条“用人单位歇业、停产等非因劳动者本人原因造成劳动者停工在一个工资支付周期内的，用人单位应按国家规定或劳动合同约定的工资标准支付工资。超过一个工资支付周期，用人单位应当支付生活费，生活费标准应不低于当地最低工资标准的百分之八十”的规定精神，原告支付被告李嘉健2015年7份工资2465.45元和2015年8月至2016年2月期间即7个月的生活费7840元（1400元／月×80%×7个月=7840元），事实清楚，没有超出法律法规的规定标准。原告的请求，理据不足，该院不予支持。综上，原告上述诉讼请求与法规有冲突，理由不充分，应予驳回。被告李嘉健在答辩时关于原告支付3个月工资即经济补偿金7396.34元、赔偿停工待查8个月经济损失10305.45元（与仲裁裁决有区别），支付司法鉴定费2000元的主张，庭审时表示对前2项按仲裁裁决数据，司法鉴定费另案处理，是其对诉讼权利的自行处分，符合法律规定，没有损害他人的权益，该院予以照准。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第九条、第三十六条、第四十六条第二项、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（桂劳社发（2003）142号）第二十四条、《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条第一款的规定，判决：一、驳回原告广西梧州中昊实业有限责任公司的诉讼请求；二、被告李嘉健与原告广西梧州中昊实业有限责任公司签订的劳动合同自2016年2月26日起解除；三、原告广西梧州中昊实业有限责任公司应退回被告李嘉健安全风险金10000元；支付给被告李嘉健违法解除劳动合同经济赔偿金4200元；支付给被告李嘉健失业金损失2940元；支付李嘉健2015年7月份工资2465.45元及2015年8月至2016年2月期间的生活费7840元。以上款项共计27445.45元。案件受理费10元减半收取为5元，由原告广西梧州中昊实业有限责任公司负担。本院二审期间，李嘉健没有提交证据。中昊公司围绕上诉请求提交了以下证据：1.2008年1月5日《驾驶员跟班实习考核表》一份；2.2008年1月15日《道路货物运输企业聘用驾驶员岗前学习培训记录表》一份；3.2013年10月1日《聘用人员简历表》一份；4.2013年11月12日《健康体检表》一份；5.2014年1月1日《广西梧州中昊实业有限责任公司驾驶员、押运员从业承诺书》、《广西梧州中昊实业有限责任公司安全环保责任状》各一份。以上证据拟证明上述材料中“李嘉健”的签名与争议《报告》中“李嘉健”的签名一致，并以其公司对李嘉健在仲裁期间单方委托广西盛邦司法鉴定中心进行笔迹鉴定所提供的检材不予认可、广西盛邦司法鉴定中心作出的鉴定意见不应采信为由，向本院申请以上述材料中的笔迹为样本，对争议《报告》中的文字及签名是否系李嘉健本人书写进行笔迹鉴定。
本院组织当事人进行了证据交换和质证。李嘉健对中昊公司提交的证据认为，证据1、2上的“李嘉健”签名均不是其本人所签，其没有参加过跟班实习；证据3《聘用人员简历表》上照片是其本人，记载的信息也是正确的，但不是其本人书写的；证据4是真实的，但该证据上的名字不是其本人书写的；证据5上的“李嘉健”签名是其本人所签。关于中昊公司申请笔迹鉴定的问题，李嘉健认为，在仲裁期间鉴定机构作出的笔迹鉴定意见是正确的，中昊公司对该鉴定意见经质证是认可的，笔迹鉴定虽由其单方委托，但经过质证认可的鉴定意见是可以作为定案依据的，故不同意中昊公司提出的重新鉴定的申请。
对中昊公司提交的证据，本院结合其与本案的关联性予以取舍。
本院认定事实：李嘉健在仲裁庭审中认可其于2015年7月1日在运输油品时因油罐车漏油拆开油罐铅封，处理完毕后其打电话报告给中昊公司；在加油站卸油验收时发现油罐车少了32升汽油，其花钱补足了32升汽油。在仲裁期间，李嘉健委托广西盛邦司法鉴定中心对《广西梧州中昊实业有限责任公司驾驶员、押运员从业承诺书》、落款日期为2015年7月9日的《报告》中“李嘉健”的签名进行笔迹鉴定，中昊公司对由广西盛邦司法鉴定中心进行笔迹鉴定没有异议，仲裁员和中昊公司当时的委托代理人黄思寿见证了李嘉健签名笔迹提取的过程。广西盛邦司法鉴定中心于2016年4月29日作出广西盛邦司法鉴定中心（2016）文鉴字04号文书鉴定意见书，鉴定意见为：检材上“李嘉健”的签名字迹与样本上“李嘉健”的签名字迹不是同一个人所写。经仲裁委组织质证，中昊公司表示对该鉴定意见书的真实性、合法性、关联性没有异议。中昊公司于2016年2月25日向李嘉健邮寄落款日期为2015年7月24日的《终止（解除）劳动合同证明》，以被告李嘉健严重违纪为由，决定自2015年7月21日起解除劳动合同，被告李嘉健于2016年2月26日收到该证明。
本院二审认定的其他事实与一审认定的事实一致。
本院认为，李嘉健在中昊公司处从事油罐车驾驶工作，双方之间存在劳动合同关系。李嘉健在仲裁庭审中陈述其于2015年7月1日在运输油品时因油罐车漏油拆开油罐铅封，而李嘉健作为油罐车驾驶员，对其主张油罐车在运输过程中出现漏油的情形，在没有向中昊公司报告的情况下擅自拆开油罐铅封，其行为显属不当。中昊公司可针对李嘉健的不当行为在经营管理权限内依法进行相应处理。中昊公司认为李嘉健违反公司车队管理制度，通知李嘉健停工等待处理，此后，中昊公司于2015年8月1日以李嘉健辞职为由作出《解除劳动合同通知书》，但直至李嘉健于2016年2月18日提起仲裁申请前并没有告知李嘉健，亦未提交足够证据证明李嘉健存在辞职，以及在停工期间经中昊公司通知上班仍未上班的情形；而中昊公司提交的落款日期为2015年7月24日的《终止（解除）劳动合同证明》，是李嘉健于2016年2月18日提起仲裁申请，请求解除劳动合同关系后才邮寄给李嘉健的，该《终止（解除）劳动合同证明》的理由则为李嘉健严重违纪。从《解除劳动合同通知书》、《终止（解除）劳动合同证明》的内容来看，中昊公司决定与李嘉健解除劳动合同的时间、理由均不一致，且依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”的规定，中昊公司作为用人单位在作出与李嘉健解除劳动合同的决定后并没有及时出具解除劳动合同的证明给李嘉健。据此，在李嘉健于2016年2月26日收到中昊公司邮寄的《终止（解除）劳动合同证明》前，中昊公司与李嘉健之间的劳动合同并非中昊公司主张的早已解除。一审判决认定2015年7月至2016年2月26日期间中昊公司与李嘉健之间的劳动关系存续，中昊公司应支付2015年7月工资、2015年8月至2016年2月期间的生活费给李嘉健是正确的，本院予以维持。
关于李嘉健请求中昊公司支付解除劳动合同经济补偿金的问题。中昊公司在其与李嘉健约定的劳动合同期限尚未届满的情况下于2015年8月1日以李嘉健辞职为由作出《解除劳动合同通知书》，并于2015年8月13日向社保局提交解除劳动合同资料，且没有足够证据证明李嘉健存在辞职的情形，2016年2月18日李嘉健在中昊公司停止为其缴纳社会保险后提出解除劳动合同的仲裁请求，双方对于解除劳动合同虽无异议，但根据以上查明的事实，以及相关法律规定，结合本案实际情况，一审判决支持李嘉健要求支付经济补偿金4200元的请求，并无不当。但一审判决将中昊公司应支付的经济补偿金4200元表述为违法解除劳动合同经济赔偿金有误，本院予以纠正。
一审判决中昊公司退回10000元风险保证金给李嘉健，符合《中华人民共和国劳动合同法》第九条“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物”的规定；李嘉健与中昊公司解除劳动合同的情形，符合可以领取失业保险金的条件，故一审判决中昊公司退回风险保证金10000元、支付3个月失业保险金即2940元给李嘉健，是正确的，本院亦予以维持。
关于中昊公司申请对争议《报告》中的内容和签名是否李嘉健本人书写进行笔迹鉴定的问题。本院认为，广西盛邦司法鉴定中心在仲裁期间接受李嘉健的委托进行笔迹鉴定所作出的鉴定意见书，经仲裁委组织质证，中昊公司对该鉴定意见书的真实性、合法性、关联性表示没有异议，中昊公司亦没有提供相反证据推翻该鉴定意见，故对中昊公司提出进行笔迹鉴定的申请，本院依法不予准许。
综上所述，中昊公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：
一、维持梧州市万秀区人民法院（2016）桂0403民初1224号民事判决第一项、第二项；
二、变更梧州市万秀区人民法院（2016）桂0403民初1224号民事判决第三项为：广西梧州中昊实业有限责任公司应退回李嘉健风险保证金10000元；支付李嘉健失业金损失2940元、解除劳动合同经济补偿金4200元、2015年7月份工资2465.45元和2015年8月至2016年2月期间的生活费7840元，合计27445.45元。
上述义务，义务人应于本判决送达之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人向一审法院申请执行期限为本判决确定的履行期限届满之日起二年内。
一审案件受理费10元减半收取5元、二审案件受理费10元，合计15元，由广西梧州中昊实业有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李晖萍
代理审判员 唐萍萍
代理审判员 娄明胜
二〇一六年十二月二十二日
书 记 员 黄嘉妮
附法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。