广西壮族自治区贺州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）桂11刑终53号
原公诉机关富川瑶族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李吉海，男，1975年3月4日出生于广西壮族自治区富川瑶族自治县，瑶族，小学文化，农民，住富川瑶族自治县。因涉嫌犯敲诈勒索罪，于2016年10月17日被富川瑶族自治县公安局刑事拘留，同年11月24日被逮捕。现羁押于富川瑶族自治县看守所。
辩护人李平，广西君川律师事务所律师。
辩护人韦晓麟，广西中龙律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）李新赢，男，1984年5月20日出生于广西壮族自治区富川瑶族自治县，瑶族，小学文化，农民，住富川瑶族自治县。因涉嫌犯敲诈勒索罪，于2016年10月17日被富川瑶族自治县公安局刑事拘留，同年11月24日被逮捕。现羁押于富川瑶族自治县看守所。
上诉人（原审被告人）李有吉，男，1979年10月27日出生于广西壮族自治区富川瑶族自治县，瑶族，初中文化，农民，住富川瑶族自治县。因涉嫌犯敲诈勒索罪，于2016年10月17日被富川瑶族自治县公安局刑事拘留，同年11月24日被逮捕。现羁押于富川瑶族自治县看守所。
原审被告人李新龙，男，1968年7月24日出生于广西壮族自治区富川瑶族自治县，汉族，初中文化，农民，住富川瑶族自治县。因涉嫌犯敲诈勒索罪，于2016年10月25日被富川瑶族自治县公安局刑事拘留，同年11月24日被逮捕。现羁押于富川瑶族自治县看守所。
富川瑶族自治县人民法院审理富川瑶族自治县人民检察院指控原审被告人李吉海、李新赢、李有吉、李新龙犯敲诈勒索罪一案，于2018年2月13日作出（2017）桂1123刑初93号刑事判决，判决：一、被告人李吉海犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；二、被告人李新赢犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；三、被告人李有吉犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；四、被告人李新龙犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金人民币五千元；五、富川瑶族自治县公安局暂时扣押的赃款98930元，由富川瑶族自治县公安局返还江西省君宏工程建设有限公司富川县分公司第二项目部。原审被告人李吉海、李新赢、李有吉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2018年5月9日、5月15日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区贺州市人民检察院指派检察员伍玉珊、代理检察员梁军出庭履行职务。上诉人李吉海、李新赢、李有吉及原审被告人李新龙，辩护人李平、韦晓麟到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2016年9月，富川瑶族自治县柳家乡周家村的李姓村民发现江西省君宏工程建设有限公司富川县分公司第二项目部（下称第二项目部）在开采稀土时，在该村李姓村民位于“坎对冲”的祖坟旁打了矿洞并安装了塑料水管，未注液。同年9月4日，李新赢、李有吉等李姓村民认为第二项目部所打矿洞离祖坟太近，遂将水管砍断或从矿洞拨出。案发后，经公安机关现场勘查，该坟北距另一坟墓10米，坟墓口摆台距西侧最近塑料管作业井约6米，距东侧最近塑料管作业井约8米，距南侧最近塑料管作业井约8米。同年9月22日，被告人及同村李姓村民认为第二项目部所打矿洞破坏了其祖坟的龙脉及影响了风水为由，要求赔偿损失25万元。同年9月29日早上，被告人及同村李姓村民又到第二项目部要求赔偿25万元。在未达到赔偿目的后，将第二项目部的电断掉。当日下午，被告人及同村李姓村民再次到第二项目部要求赔偿，并将赔偿数额下调到20万元。同年9月30日，被告人及同村李姓村民又要求第二项目部赔偿。第二项目部在被逼无奈的情况下，被迫以破坏风水为名，同意赔偿13万元，并于次日将款送给被告人及同村李姓村民。被告人及李姓村民按出工天数，以每个工857元的形式将赃款瓜分。同年10月17日，被告人李吉海、李新赢、李有吉被公安机关抓获归案。同年10月25日，被告人李新龙在接到公安机关的传唤通知书后，主动到公安机关，并如实供述了自己及同案犯的犯罪事实。
另查明，2016年12月8日，被告人李新赢等人向公安机关退出赃款98930元，其中李吉海4785元、李新赢7205元、李有吉52**元、李新龙4785元。2017年8月4日，被告人李吉海、李新赢、李有吉、李新龙通过家属将剩余赃款31070元退还给第二项目部。第二项目部对四被告人等人的行为予以谅解。
原判认定上述事实的证据有：被害人程某1的陈述及辨认笔录，报案单，《关于永贺高速公路柳家段压覆稀土抢救性回收生产二车间矿地关系协调方面当前面临困难的情况汇报》，第二项目部笔记本记录，调解协议书，收条，《关于富川境内葬坟的情况说明》，租地协议书、收条，调解协议书及收条，中铝广西贺州稀土开发有限公司永贺高速稀土抢救性开采回收三车间租用山场协议书，户籍证明，到案经过，情况说明，接受证据清单、柳家“10.01敲诈勒索案”退赃情况一览表、暂时扣留（或冻结）财物专用收据，退赔情况说明、收条、谅解书，证人曾某1、陈某、杜某、程某2、李某1、李某2、李某3、李某4、李某5、李某6、李某7、李某8、侯某1、李某9、李某10、李某11、李某12、李某13的证言，证人曾某2的证言及辨认笔录，现场勘验笔录、现场方位示意图、现场平面示意图、现场照片，程某1辨认视频笔录、视听资料制作说明，被告人李吉海、李新赢、李有吉、李新龙的供述和辩解等。
原判认为，被告人李吉海、李新赢、李有吉、李新龙以非法占有为目的，采用要挟的方法，结伙强行索要他人财物，数额巨大，四被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十四条的规定，构成敲诈勒索罪。在共同犯罪中，四被告人均积极组织并实施敲诈勒索行为，是主犯，均应当按照其各自所组织参与的全部犯罪处罚。被告人李新龙在接到公安机关的传唤通知书后，主动到案，并在接受讯问时如实供述自己及同案犯的犯罪事实，可视为自首，依法可以减轻处罚。被告人李吉海、李新赢、李有吉当庭自愿认罪，均可酌情从轻处罚。四被告人及其同案人退出全部赃款，并取得被害人谅解，均可对四被告人酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十七条第一款、第五十二条，第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决：一、被告人李吉海犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；二、被告人李新赢犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；三、被告人李有吉犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元；四、被告人李新龙犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金人民币五千元；五、富川瑶族自治县公安局暂时扣押的赃款98930元，由富川瑶族自治县公安局返还江西省君宏工程建设有限公司富川县分公司第二项目部。
上诉人李吉海上诉提出13万元是双方协商的结果，不是上诉人一方要挟、强行索要取得，其不构成敲诈勒索罪；其有自首情节，应减轻处罚。如果二审法院认定其构成敲诈勒索罪，请求二审法院对其适用缓刑。
李吉海的辩护人提出上诉人方取得的13万元有一定合理依据，被害人给付13万元是双方协商的结果，不是上诉人一方要挟、强行索要取得，上诉人不构成敲诈勒索罪；李吉海有自首情节；上诉人方已将13万元全部退出，并取得被害人谅解。如果二审法院认定上诉人构成敲诈勒索罪，请求二审法院对上诉人适用缓刑。
上诉人李新赢上诉提出13万元是双方协商的结果，不是上诉人一方要挟、强行索要取得，其不构成敲诈勒索罪；其认罪态度好；已将13万元全部退出，并取得被害人谅解。
上诉人李有吉上诉提出13万元是双方协商的结果，不是上诉人一方要挟、强行索要取得，其不构成敲诈勒索罪；其只是谈判协商的参与者之一，应认定其为从犯；其有自首情节；已将13万元全部退出，并取得被害人谅解。
出庭检察员认为原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。建议本院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，一审判决认定原审被告人李吉海、李新赢、李有吉、李新龙犯敲诈勒索罪的事实清楚，证据确实、充分。一审判决所列证据均经一审庭审查证属实。本院对一审判决认定的事实及采信的证据予以确认。
二审期间，出庭检察员向法庭提交了：1.富川瑶族自治县公安局柳家派出所出具的情况说明，证实现场勘验笔录制作、形成的情况；2.富川瑶族自治县公安局刑侦大队出具的嫌疑人到案情况补充说明，证实上诉人李吉海、李新赢、李有吉是被传唤到案，原审被告人李新龙是经公安机关电话通知后，主动到案。上述证据经庭审举证、质证，本院予以确认。
对于上诉人及辩护人所提上诉人不构成敲诈勒索罪的上诉理由和辩护意见。经查，上诉人李吉海、李新赢、李有吉及原审被告人李新龙伙同村民以被害人江西省君宏工程建设有限公司富川县分公司第二项目部打矿洞影响其祖坟风水为由，通过砍断矿洞水管、断电手段阻碍施工，被害人被迫给付数额巨大的赔偿费人民币13万元，被害人给钱是为了保证工地正常施工，是被迫的，不是双方自愿、平等协商的结果，上诉人的行为系敲诈勒索。对上诉人及辩护人所提上述上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，上诉人李吉海、李新赢、李有吉及原审被告人李新龙伙同他人以非法占有为目的，采用要挟的方法，强行索要他人财物，数额巨大，其行为均已构成敲诈勒索罪。上诉人李吉海、李新赢、李有吉及原审被告人李新龙在共同犯罪中均积极实施犯罪行为，起主要作用，均是主犯，依法应当按照其所组织、参与的全部犯罪处罚。对上诉人李有吉所提其是从犯的上诉理由，因与其在共同犯罪中所起作用不符，本院不予采纳。上诉人李吉海、李新赢、李有吉均能如实供述自己的罪行，依法均可从轻处罚。原判对原审被告人李吉海、李新赢、李有吉的坦白情节未予认定，本院予以纠正。原审被告人李新龙在接到公安机关电话通知后，主动到案，并如实供述自己的罪行，可视为自首，依法可以减轻处罚。上诉人李吉海、李新赢、李有吉、原审被告人李新龙等人已退出全部赃款，并取得被害人谅解，对上诉人李吉海、李新赢、李有吉及原审被告人李新龙均可酌情从轻处罚。
对于上诉人李吉海、李有吉及辩护人所提李吉海、李有吉有自首情节的上诉理由和辩护意见。经查，公安机关出具的到案经过证实李吉海、李有吉均系被抓获归案，二人不符合自首的法定构成要件，不是自首。对上诉人李吉海、李有吉及辩护人所提上述上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。
综上，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。鉴于上诉人李吉海、李新赢、李有吉及原审被告人李新龙归案后均能如实供述自己的罪行，且涉案赃款已全部退出，并取得被害人的谅解，综合考量上诉人李吉海、李新赢、李有吉及原审被告人李新龙的犯罪事实、犯罪情节及悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，本院决定对上诉人李吉海、李新赢、李有吉及原审被告人李新龙适用缓刑。对上诉人及辩护人所提请求本院对上诉人适用缓刑的上诉理由和辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第五十二条，第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款和第三款、第七十二条、第七十三条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：
一、维持富川瑶族自治县人民法院（2017）桂1123刑初93号刑事判决第五项，即富川瑶族自治县公安局暂时扣押的赃款98930元，由富川瑶族自治县公安局返还江西省君宏工程建设有限公司富川县分公司第二项目部。
二、撤销富川瑶族自治县人民法院（2017）桂1123刑初93号刑事判决第一、二、三、四项。
三、上诉人李吉海犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。）
四、上诉人李新赢犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。）
五、上诉人李有吉犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。）
六、原审被告人李新龙犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年十一个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 毅
审 判 员 龙凤鸣
审 判 员 龚 建
二〇一八年五月二十四日
法官助理 欧枝剑
书 记 员 吴昌钻