广东省东莞市第二人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东二法民二初字第450号
原告：许国宽，男，汉族，1965年9月12日出生，住广东省深圳市。
被告：东莞市发材建材贸易有限公司。住所地：广东省东莞市。
法定代表人：徐军，总经理。
被告：亿华集团有限公司（原名广东亿华建筑工程有限公司）。住所地：广东省深圳市。
法定代表人：胡万勇，董事长。
两被告共同委托代理人：文佩荣，广东君政律师事务所律师。
原告许国宽诉被告东莞市发材建材贸易有限公司（以下简称发材公司）、亿华集团有限公司（以下简称亿华公司）委托合同纠纷一案，本院于2015年5月5日立案受理后，原由审判员杨粤欣独任审判，于2015年6月16日公开开庭进行了审理。。因本案需待（2015）东二法民一初字第676号案件的处理结果，故本院曾裁定中止本案的诉讼。原告许国宽，被告发材公司、亿华公司的共同委托代理人文佩荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告许国宽诉称：2012年12月1日，原告与被告发材公司在律师见证下签订了《委托经营管理协议》，约定将位于长安镇霄边社区中惠新城加州园“尖沙咀特产购物城”XXXX号铺位委托给被告发材公司实行统一管理，统一代租，整体经营，委托经营时间自2012年12月1日至2020年11月30日止，无论被告发材公司经营管理情况如何，被告发材公司均应按时足额向原告支付固定经营收益，固定季收益为55049.50元。但至2014年第三季度以来，被告发材公司就未向原告返还经营收益，原告多次向被告发材公司进行追讨，被告发材公司拒不支付。被告亿华公司自愿为《委托经营管理协议》项下的被告发材公司应承担之义务提供连带责任担保，故被告亿华公司应对被告发材公司的债务承担连带责任。为维护自身合法权益，原告特提起诉讼，请求法院判令：1.两被告连带向原告支付2014年7月1日至2015年6月30日期间的经营收益220198元；2.两被告连带支付原告每季度经营收益款千分之一的违约金合计36575元；3.两被告向原告赔偿该商铺三个月的经营收益款55049.5元；4.本案诉讼费由两被告承担。
被告发材公司答辩称：原告于2015年1月12日向被告发材公司发出了关于解除《委托经营管理协议》的通知书，被告发材公司于当日收到，双方的《委托经营管理协议》已于2015年1月12日解除，被告发材公司仅需支付原告2015年1月12日之前的经营收益，原告要求支付之后的经营收益没有事实及法律依据。关于违约金部分，原告要求支付2015年1月12日之后的违约金没有事实及法律依据。
被告亿华公司答辩称：亿华公司同意在出具的担保函担保范围内承担相应责任。
本院经审理查明：2012年12月1日，原告与被告发材公司签订一份编号0043的《买卖合同》，约定原告以2201978元购买被告发材公司位于东莞市长安镇霄边村中惠新城加州园“尖沙咀特产购物城”的XXXX号商铺。同日，“广东亿华建筑工程有限公司”向原告出具《担保函》，承诺为上述《买卖合同》项下的合同交易价格、销售合同的内容等提供连带责任保证，但未明确保证期间。“广东亿华建筑工程有限公司”后经核准变更为被告亿华集团。2012年12月1日，原告与被告发材公司签订一份《委托经营管理协议》，约定原告将享有产权的位于东莞市长安镇霄边社区中惠新城加州园“尖沙咀特产购物城”XXXX号铺位委托给被告发材公司统一管理，统一代租，整体经营，原告不参与经营管理，委托经营期限为96个月，从2012年12月1日起至2020年11月30日止。第四条在委托经营期间内，无论被告发材公司实际经营管理情况如何，均应按时足额向原告支付经营收益，经营收益的计算方式为：该铺位总价款×10%×8年，共计1761584元，年经营收益为220198元，季经营收益为55049.5元。协议签订后，被告发材公司一次性支付原告前一年经营收益，后七年按季度向原告支付委托经营收益，于每年1月、4月、8月、12月的10日前将前一季度应付经营收益汇入原告账户。第八条违约责任第2点并约定，若被告发材公司不能按本协议约定按时足额向原告支付经营收益，则应按逾期付款额每日之千分之一的标准向原告计付违约金；逾期付款达30日的，原告有权单方解除本协议，并要求被告发材公司赔偿三个月的经营收益。《委托经营管理协议》并后附广东嘉众律师事务所见证书。同日，被告亿华公司出具担保函，为《委托经营管理协议》中发材公司应承担的义务提供连带保证担保，范围为协议中应付款及其他内容等，但未明确保证期间。后由于被告发材公司并未按相关合同履行，原告故于2015年1月12日向被告发材公司发出《关于（商铺回购）的通知函》，要求被告发材公司按《买卖合同》的约定以2201978元回购商铺，被告发材公司即日回复称同意于2015年5月30日支付商铺回购款。原告并于同日向发材公司一并发出了《关于解除﹤委托经营管理协议﹥的通知函》，称发材公司拖欠2014年第三、四季度的经营收益及逾期付款违约金未支付，故要求解除《委托经营管理协议》，并要求发材公司赔偿三个月的经营收益，被告发材公司于即日收取，但并未予以回复。由于原告与被告发材公司对《委托经营管理协议》解除及支付相关费用的问题未能达成一致，原告故诉至本院请求解决。
对于与被告发材公司、亿华公司因《买卖合同》及相应之《担保函》产生的纠纷，原告亦诉至本院，案号为（2015）东二法民一初字第676号，该案已于2015年7月15日作出（2015）东二法民一初字第676号民事判决书，判令被告发材公司回购编号0043的《买卖合同》项下之东莞市长安镇霄边村中惠新城加州园“尖沙咀特产购物城”XXXX号商铺及支付相应价款及利息，被告亿华公司承担连带清偿责任。该判决已于2015年12月1日发生法律效力。
以上事实，有《委托经营管理协议》、见证书、《担保函》、《关于（商铺回购）的通知函》、《关于解除﹤委托经营管理协议﹥的通知函》、（2015）东二法民一初字第676号民事判决书、工商查询信息及双方当事人陈述等附卷为据。
本院认为：原告与被告发材公司签订的《委托经营管理协议》系双方真实意思表示，内容未违反法律、法规的强制性规定，本院依法认定合同真实有效。《委托经营管理协议》明确约定被告发材公司系代租方，而非承租方，虽在合同约定的经营期间内，经营收益由被告发材公司直接支付给原告，但这属于合同履行的一种方式，并不能改变双方委托合同关系的法律性质。因此，原告与被告发材公司依据《委托经营管理协议》之间成立委托合同关系，双方应切实依协议履行各自义务。现时双方存在争议的问题为：原告与被告发材公司之间的《委托经营管理协议》是否已经解除，被告发材公司支付经营收益的期间及相应的违约责任应如何确定。根据原告及被告发材公司的共同确认可见，原告于2015年1月12日就解除《委托经营管理协议》之事宜向被告发材公司发出《关于解除﹤委托经营管理协议﹥的通知函》，被告发材公司即日收取且确认对解除《委托经营管理协议》不持异议，故《委托经营管理协议》于2015年1月12日因原告行使合同约定的单方解除权而解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的约定，《委托经营管理协议》解除后，被告发材公司无需继续向原告支付经营收益，但因解除《委托经营管理协议》所遭受的损失，原告有权要求被告发材公司进行赔偿。故原告要求被告发材公司支付经营收益应计至2015年1月12日止，按照《委托经营管理协议》的约定，为117439元，原告超出该金额的经营收益诉请，没有事实及法律依据，本院依法予以驳回。根据《委托经营管理协议》第八条违约责任第2点：“若被告发材公司不能按本协议约定按时足额向原告支付经营收益，则应按逾期付款额每日之千分之一的标准向原告计付违约金；逾期付款达30日的，原告有权单方解除本协议，并要求被告发材公司赔偿三个月的经营收益”之约定，原告因被告发材公司不能及时支付经营收益而解除《委托经营管理协议》后，有权要求被告发材公司赔偿三个月的经营收益即55049.5元。但从该约定可见，按逾期付款额每日之千分之一的标准支付违约金及解除合同赔偿三个月的经营收益同为被告发材公司逾期支付经营收益需承担的违约责任，不能同时适用，原告在要求被告发材公司赔偿三个月经营收益同时要求被告发材公司按逾期付款额每日之千分之一的标准支付违约金没有依据，本院依法予以驳回。被告亿华公司出具《担保函》，为《委托经营管理协议》发材公司需承担的义务提供连带保证担保，其依约应在被告发材公司未按协议约定向原告支付经营收益时，对经营收益本金及违约金承担相应的连带保证责任。双方就该保证没有约定保证期间，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，原告应于被告发材公司支付经营收益的履行期限届满之日起六个月内要求被告亿华公司承担保证责任，而原告于2015年5月5日起诉请求被告亿华公司承担保证责任，在前述规定的期间内，故被告亿华集团的保证责任没有免除。保证人亿华公司在承担保证责任后，有权向被告发材公司进行追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十六条、第九十七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第四十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、限被告东莞市发材建材贸易有限公司自本判决发生效力之日起五日内向原告许国宽支付2014年7月1日至2015年1月12日期间的经营收益合计117439元。
二、限被告东莞市发材建材贸易有限公司自本判决发生效力之日起五日内向原告许国宽赔偿三个月的经营收益55049.5元；
三、被告亿华集团有限公司对被告东莞市发材建材贸易有限公司上述一、二项债务承担连带清偿责任。被告亿华集团有限公司在承担保证责任后，有权向被告东莞市发材建材贸易有限公司追偿。
四、驳回原告许国宽的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2989元，由原告许国宽负担1400元，被告东莞市发材建材贸易有限公司、亿华集团有限公司共同负担1589元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审判员 杨粤欣
二〇一六年一月十一日
书记员 孙靖怡
何慧玲