山西省芮城县人民法院民 事 判 决 书（2017）晋0830民初1600号原告：尚关升，男，1988年11月21日生，汉族，芮城县XX镇XX村**组人，农民。委托诉讼代理人：谷亚斌（系尚关升岳父），男，1966年4月15日生，汉族，芮城县XX镇XX村**组人，农民。委托诉讼代理人：方向东,芮城县古魏镇法律服务所法律工作者。被告：芮城县华泰北路章朋汽车修理部。经营者：马章朋，男，1976年10月10日生，汉族，芮城县XX镇XX村第**组人，住芮城县XX路。经营场所：芮城县华泰北路。委托诉讼代理人：景芬芬（系马章朋之妻），女，1979年12月21日生，汉族，芮城县XX镇XX村**组人，农民，住芮城县XX路。原告尚关升与被告芮城县华泰北路章朋汽车修理部（以下简称章朋修理部）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年9月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告尚关升及委托诉讼代理人谷亚斌、方向东，被告芮城县华泰北路章朋汽车修理部的经营者马章朋及委托诉讼代理人景芬芬均到庭参加诉讼，本案现已审�终结。原告向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告的劳动关系。2、支付停工留薪期间的工资共10个月，计3万元。3、支付未鉴定劳动合同的双倍工资11个月，共33000元。4、支付生活护理费6个月×3882元×30%=6987.6元。5、支付八级一次性伤残补助金11个月本人工资，一次性工伤医疗补助金21个月本人工资，一次性工伤就业补助金12个月本人工资，三项共44个月×3000元/月=13.2万元。6、要求被告补缴社会保险金3万元。事实和理由：2015年9月我经董伟介绍到马章朋开办的汽车修理部做修车工作。当时同我约定月工资为3000元。2016年6月21日我在修车时手被压伤，修理部负责人马章朋立即把我送到运城华康医院治疗，共住院十天。2016年9月20日芮城县劳动人事争议仲裁委员会以芮劳人仲字（2016）3号仲裁裁决书裁决我与被诉方存在劳动关系。2016年11月25日芮城县人社局以芮人社工伤认（2016）054号工伤认定书认定为工伤。被告不服此工伤认定书，于2017年1月10日向永济市人民法院提起行政诉讼。永济市人民法院于2017年5月10日以（2017）晋0881行初7号行政判决书判决：驳回了被告芮城县华泰北路章朋汽车修理部的诉讼请求。被告仍不服永济市人民法院的行政判决，又上诉至运城市中级人民法院，运城市中级人民法院于2017年8月4日以（2017）晋08行终86号行政判决书判决：驳回了被告芮城县华泰北路章朋汽车修理部的诉讼请求。2017年2月7日经运城市劳动能力鉴定委员会晋运劳鉴（2017）029号鉴定结论书鉴定为：八级伤残。但被告至今拒绝给我按《工伤保险条例》赔偿。无奈我只好向芮城县法院提起起诉，请求依法支持我的全部请求，维护一个农民工的合法权益。庭审中原告尚关升又增加诉讼请求，要求被告支付2016年6月21日出事后，剩余六天的工资和进厂后前三个月交了的3000元押金。被告章朋修理部辩称：1、我同意解除与原告的劳动合同。2、关于原告所说的停工留薪期11个月工资，依据的是《工伤保险条例》第三十三条，但其中明确规定“伤情严重或者情况特殊须经社区的市级劳动能力鉴定委员会确认”，并且在最新的山西2017实施的《工伤保险条例》办法中的第十七条规定：“设区的市级劳动能力鉴定委员会负责对下列事项进行鉴定和确认：其中第三条就是：“停工留薪期和延长停工留薪期的确认”，而原告所提供的市级伤残鉴定书上并无此项陈述，很显然，依据《工伤保险条例》中所述，原告只是小手指骨折，不属于伤情严重而属于情况�殊，因不影响其正常的生活及工作，并且原告从出院后也一直在外工作，所以市级伤残鉴定结果书上才未作此项界定，因此该项并不符合所依据的法律条款，我修理部不予承担。3、关于未签订劳动合同的双倍工资，原告在起诉状的事实与理由里面清楚的写到他是2015年9月份经西陌镇董伟（其真实名字苏伟平）介绍到我修理部的，而当时的真实情况是我们三方约定好是短期给我帮忙，按天支付报酬，1天100元。有他们的介绍人苏伟平可以作证。并且后来的实际情况也是按天计算报酬，原告并没有长期在我修理部工作的意愿。按照《劳动合同法》第一章第三条：“订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则、不得违反法律行政法规的规定”。所以原告所诉求的未签订劳动合同的双倍工资并不是我修理部的责任，并且原告也无任何�据证明我修理部不和其签订合同，也无法律支持，该项请求我修理部不予承担。4、关于原告诉求的6个月的生活护理费。原告所依据的《工伤保险条例》第三十四条也明确表述“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费”，并且最新实施的《山西2017工伤赔偿保准》，也是同样的明确规定，依据原告提供的市级伤残鉴定书之结果，并无此项要求，而原告也并没有劳动鉴定委员会以及所治疗医院出具的任何需要生活护理的证明，所以原告该项请求也不符所依据法律，我修理部不予承担。5、关于伤残支付我修理部意见如下：（1）首先原告所有的工资标准错误。在原告所依据的《工伤保险条例》第六十四条：本条例所称工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。而原告并未给法院提供我修理部给其支付工资的证据。我修理部按照当时原告在芮城县人力资源社会保障局所提供给其支付报酬的证据，总计3次，共计8950元，按照其诉状诉求里的第二条工作时长共计11个月计算，平均工资应该是813.6元。而原告所按3000元计算，没有任何证据支持，因此原告第5项诉求里的所有计算就是错误的。（2）原告所要求的一次性伤残补助金依据《2017山西工伤赔偿标准计算方式》中：工伤：“工伤职工距法定退休年龄不足五年的，终止或者解除劳动关系时，一次性伤残就业补助金按每减少一年递减百分之二十的标准支付，距法定退休年龄不足一年的按百分之十支付。工伤职工达到法定退休年龄办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。”而原告情况按上述条款根本达不到伤残补助条件，所以该项修理部不承担。其二的医疗补助金，原告在住院至出院期间，我修理部支付了所有的医疗费用，有医院的发票为证，原告也并不否认，而原告后期也并不需要任何的医疗措施及护理。原告也并无任何的劳动部门及救治医院的证明需要后期继续治疗的证据，因此，我修理部不予承担。（3）关于一次性工伤就业补助金，原告伤残只是左手小手指骨折，并且原告在未做伤残鉴定之时到现在就一直在外工作，说明其伤残鉴定级别过重，其伤残并不影响正常工作，该项我修理部也不予承担。6、关于补交社会保险金。我修理部认为该项不属于法院审理范围，按照原告依据的《社会保险费征缴暂行条例》中：“我国社会保险从办理登记、缴费、发放社保费用到监督检查等均由社会保险行政部门负责和管理”和山西省所实施的《社会�险费征缴暂行条例》中规定：“国务院劳动保障行政部门负责全国的社会保险费征缴管理和监督检查工作。县级以上地方各级人民政府劳动保障行政部门负责本行政区域内的社会保险费征缴管理和监督检查工作”。依据以上两项法律要求，我修理部认为该项不属于法院管理范畴。7、关于原告所说的押金。我们没有要求，也不知道，而且原告也没有证据支持。关于六天工资的问题，原告是2016年6月20日受的伤，我最后一次发工资就是2016年6月20日，这个没有事实依据，也没有证据。原告尚关升围绕诉讼请求提交了如下证据，本院已组织当事人及委托诉讼代理人进行了证据质证：1、2016年9月20日，芮城县劳动人事争议仲裁委员会芮劳人仲字【2016】3号仲裁裁决书1份（复印件�，用于证明原告与被告章朋修理部存在劳动关系；2、2016年11月25日，芮城县人力资源和社会保障局芮人社工伤认（2016）054号工伤认定决定书1份（原件），用于证明原告在被告修理部修车时受伤的情形属于工伤认定范围，认定为工伤；3、2017年02月07日，运城市劳动能力鉴定委员会晋运劳鉴（2017）029号初次（复查）鉴定结论书1份（复印件），用于证明原告的伤残等级为八级伤残；4、2017年5月10日，山西省永济市人民法院（2017）晋0881行初7号行政判决书1份（复印件），用于证明章朋修理部对芮城县人力资源和社会保障局芮人社工伤认【2016】054号工伤认定决定书工伤认定不服，2017年1月12日向永济市人民法院提起行政诉讼后，被判决驳回章朋修理部的诉讼请求；5、2017年8月23日，山西省运城市中级人民法院（2017）晋08行终86号行政判决书1份（复印件），用于证明章朋修理部不服永济市人民法院的判决，向山西省运城市中级人民法院提起上诉，运城市中级人民法院判决，驳回上诉，维持原判。被告对原告提供的以上五份证据没有异议。对以上当事人无异议的证据,本院予以确认并在卷佐证。被告围绕诉讼请求提交了如下证据，本院已组织当事人或委托诉讼代理人进行了证据质证：1、2017年9月9日，芮城县劳动人事争议仲裁委员会芮劳人仲字【2017】3号仲裁决定书1份（复印件），用于证明原告起诉要求被告赔偿损失程序不对，因为劳动仲裁庭作出对原告的仲裁申请按撤回仲裁申请处理，并无做实质性的仲裁决定，所以原告应该先完成这前置的劳动仲裁，后到法院起诉。依据《劳动人事争议仲裁办案规则》第38条之规定；2、苏卫平书写的证明1份（原件），用于证明尚关升是2015年9月4日苏卫平介绍到章朋汽车修理部干活的。报酬是按照马章朋说的1天100元，按天计算。尚关升岳父（谷亚斌）曾给苏卫平打电话询问过没有给钱的事实。3、尚关升借记卡账户历史明细清单2张(复印件)，用于证明2016年4月17日，章朋修理部付尚关升工资3000元；2016年5月20日，章朋修理部付尚关升工资2950元；2016年6月20日，章朋修理部付尚关升工资3000元，一共是8950元。原告方的质证意见：1、我方就是按照被告提交的仲裁决定书中最后所�“申请人不服本决定的，可以就该争议事项向有管辖权的人民法院提起诉讼”这一条到芮城县人民法院提起诉讼的；2、苏卫平说的不对，1天100元工资是正确的，但工资每月都发，没有打电话催钱这回事。而且被告只提供证人证言，无法证明是苏卫平写的，不能作为判案依据；3、工资表是我方与被告在确认劳动关系时提交的证明。经审理查明：2015年9月，经苏卫平（董伟）介绍，原告尚关升到章朋汽车修理部做修车工作。2016年6月21日，原告尚关升在被告章朋修理部维修汽车时，由于支撑货车的千斤顶滑脱，货车的前桥钢板压在尚关升左手上，致其左手受伤。章朋修理部经营者马章朋把原告送到运城市华康医院治疗，经诊断，原告尚关升左手环小指近节指骨开放式骨折并血管神经肌腱损伤，左手第五掌骨�折。2016年9月20日,芮城县劳动人事争议仲裁委员会以芮劳人仲字（2016）3号仲裁裁决书裁决原、被告双方存在劳动关系。2016年11月25日，芮城县人力资源和社会保障局以芮人社工伤认（2016）054号工伤认定决定书，认定原告尚关升此次受伤情形，符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。被告不服，于2017年1月12日向永济市人民法院提起行政诉讼，2017年5月10日,山西省永济市人民法院作出（2017）晋0881行初7号行政判决书，判决：驳回章朋修理部的诉讼请求。被告又上诉至运城市中级人民法院，2017年8月23日，山西省运城市中级人民法院作出（2017）晋08行终86号行政判决书，判决：驳回上诉，维持原判。2017年2月7日,运城市劳动能力鉴定委员会作出（晋运劳鉴【2017】029号初次（复查）鉴定结论书，结论为:原告的伤残情况为八级伤残.对本案争议的主要事实和证据,本院评判如下:1、原告的本人工资如何认定?原告认为其工资每月为3000元.原告从就业之日起，前六个月都是现金发工资，到第七个月才到卡上打工资，4月17日、5月20日、6月20日都是打到卡里的。被告辩称，首先原告所用的工资标准错误。原告所依据《工伤保险条例》第六十四条规定：本条例所称工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。而原告并未给法院提供修理部给其支付工资的证据。修理部按照当时原告在芮城县人力资源社会保障局所提供给其支付报酬的证据，总计3次，共计8950元。按照诉状中的第二条工作时长共计11个月计算，平均工资应该是813.6元。而原告所按3000元计算，没有任何证据支持。本院认为:《工伤保险条例》第六十四条第二款规定“本条例所称本人工资,是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资60%计算”。原告在庭审中陈述,被告在2016年4月前都是现金发的工资，但没有证据证实。而被告的陈述及证据可以证明原告的每月工资仅不足一千元，前六个月没有发一分钱工资，但明显不符合一个已婚男人目前打工挣钱、养家糊口的现实生活要求，使人无法相信被告的辩称，被告的辩称说明原告的本人工资已低于《工伤保险条例》第六十四条第二款规定的统筹地区职工平均工资的60%。故本院应根据《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定认定原告的本人工资具体为：2016年度运城市城镇非私营单位在岗职工年平均工资的月工资3882元乘于60%，即3882×60%＝2329.20元。2、停工留薪期工资：原告请求支付停工留薪期间的工资共10个月，计3万元。是依据《工伤保险条例》第三十三条之规定，原工资待遇不变，由所在单位按月支付。被告辩称,依据的是《工伤保险条例》第三十三条，但其中明确规定“伤情严重或者情况特殊须经社区的市级劳动能力鉴定委员会确认”，并且在最新的山西省2017实施《工伤保险条例》办法中的第十七条规定：“设区的市级劳动能力鉴定委员会负责对下列事项进行鉴定和确认：其中第三项就是：“�工留薪期和延长停工留薪期的确认”，而原告所提供的市级伤残鉴定书上并无此项陈述，很显然，依据《工伤保险条例》中所述，原告只是小手指骨折，不属于伤情严重而属于情况特殊，并不影响其正常的生活及工作，并且原告从出院后也一直在外工作，所以市级伤残鉴定结果书上才未作此项界定，因此该项并不符合所依据的法律条款，我修理部不予承担。本院认为:自2017年6月1日起施行的《山西省实施办法》第十七条第三项中已经有明确规定，被告的辩称符合该条规定，对被告此项辩称本院予以支持。原告的此项请求可在设区的市劳动能力鉴定委员会鉴定后,重新起诉。3、未签订劳动合同的双倍工资：原告主张支付未签订劳动合同的双倍工资11个月共30000元，是依据《劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，原告自2015年9月进厂到出工伤事故的2016年6月21日，一直未给原告签订劳动合同，应再给原告支付另一倍的工资。被告辩称，当时的真实情况是我们三方约定好短期给我帮忙，按天支付报酬，1天100元。有他们的介绍人苏卫平可以作证。并且后来的实际情况也是按天计算报酬，原告并没有长期在我修理部工作的意愿。按照《劳动合同法》第一章第三条：“订立和变更劳动合同，应当遵守平等自愿协商一致的原则、不得违反法律行政法规的规定”。所以原告所诉求的未签订劳动合同的双倍工资并不是我修理部的责任，并且原告也无任何证据证明我修理部不和其签订合同，也无法律支持，该项请求我修理部不予承担。本院认为:《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立劳动合同的应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。据此对原告此项请求应予以支持，被告应支付未签订劳动合同的双倍工资11个月，为11×2329.20＝25621.2元。4、生活护理费：原告要求支付生活护理费6个月，是依据《工伤保险条例》第三十四条之规定，以生活部分不能自理，按统筹地区上年度职工月平均工资的30%给付6个月，是最低要求。按法律规定是要按月一直给付，而原告并没有这样要求。被告辩称，原告所依据的《工伤保险条例》第三十四条明确表述“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费”，并且最新实施的《山西省实施本院认为：原告的此项请求不符合《工伤保险条例》第三十四条之规定，该项请求于法无据，本院无法支持。5、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金：原告要求按照《工伤保险条例》对原告的八级伤残进行补助，就是依据《工伤保险条例》第三十七条、《山西省实施办法》第二十六条第项、第项、《工伤保险条例》第二条第一款、第六十二条第二款之规定，进行请求的，依法有据，应予以支持。被告辩称，关于伤残支付我修理部意见如下：（1）原告所要求的一次性伤残补助金，依据《2017山西工伤赔偿标准计算方式》中：工伤职工距法定退休年龄不足五年的，终止或者解除劳动关系时，一次性伤残就业补助金按每减少一年递减百分之二十的标准支付，距法定退休年龄不足一年的按百分之十支付。工伤职工达到法定退休年龄办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。”而原告情况按上述条款根本达不到伤残补助条件，所以该项修理部不承担。（2）医疗补助金，原告在住院至出院期间，修理部支付了所有的医疗费用，有医院的发票为证，原告也不否认，而原告后期也不需要任何的医疗措施及护理，原告也无任何的劳动部门及救治医院的证明需要后期继续治疗，因此修理部不予承担。（3）关于一次性工伤就业补助金，原告伤残只是左手小手指骨折，并且原告在未做伤残鉴定之时，到现在就一直在外工作，说明其伤残鉴定级别过重，其伤残并不影响正常工作，该项也不予承担。本院认为：《工伤保险条例》第三十七条已明文规定，职工因工致残被鉴定为八级伤残的，享受一次性伤残补助金为11个月的本人工资，被告关于此项请求的辩称及依据与《工伤保险条例》第三十七条不符，本院不予采纳。依照《工伤保险条例》第三十七条，应认定一次性伤残补助金为：11×2329.20＝25621.2元；对一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，根据《山西省实施办法》第二十六条规定，一次性工伤医疗补助金标准，八级伤残的为21个月的本人工资；一次性伤残就业补助金标准，八级伤残为12个月的本人工资。被告对该二项的辩称不符合《工伤保险条例》第三十七条和《山西省实施办法》第二十六条规定，本院不予支持，应认定一次性工伤医疗补助金为：21×2329.20＝48913.2元；应一次性伤残就业补助金为：12×2329.20＝27950.4元。以上三项数额为：25621.2元加48913.2元加27950.4元共计：102484.8元。6、补缴社会保险金：原告依据《社会保险费征缴暂行条例》第三条及山西实施《社会保险费征缴暂行条例》有关的通知、�定、要求补缴社会保险费，是有法可依。人民法院应责令被告为原告补缴社会保险费，依法有据，人民法院应依法予以支持。被告辩称，该项不属于法院审理范围，根据原告依据的《社会保险费征缴暂行条例》中：“我国社会保险从办理登记、缴费、发放社保费用到监督检查等均由社会保险行政部门负责和管理”和山西省所实施的《社会保险费征缴暂行条例》中规定：“国务院劳动保障行政部门负责全国的社会保险费征缴管理和监督检查工作。县级以上地方各级人民政府劳动保障行政部门负责本行政区域内的社会保险费征缴管理和监督检查工作”。修理部认为该项不属于法院管理范畴。本院认为：根据《中华人民共和国劳动法》第一百条之规定“用人单位无故不缴�社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金”。据此本院认为原告的此项请求，不属于人民法院审理范围，应不予支持。7、关于3000元的押金及6天工资。原告当庭增加请求，提出出事后还干了6天活，索要6天工资，从进厂第1个月起，每月扣1000元，总共扣了3000元的押金要求退回。被告辩称，关于六天工资的问题，原告是2016年6月20日受的伤，最后一次发工资就是2016年6月20日，这个没有事实依据，也没有证据。我们没有要求原告交押金，也不知道，而且原告也没有证据支持。本院认为：原告增加的请求，被告否认，原告也无证据证实，本院无法认定，对原告的请求，不予支持。综上，本院认为：原告尚关升在被�章朋修理部维修汽车时受伤情形,已符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，属于工伤认定范围，已被生效法院判决认定为工伤,被告也依法应当享受工伤保险待遇.被告作为用人单位应依照《工伤保险条例》第二条的规定,参加工伤保险，被告作为用人单位未参加工伤保险,单位职工发生工伤的,应依照《工伤保险条例》第六十二条第二项规定,由用人单位按照《工伤保险条例》的工伤保险待遇项目和标准支付费用，原告请求解除与被告的劳动关系，被告同意，本院应予解除。原告的其他诉讼请求，依法予以驳回。依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第二十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《劳动合同法实施条例》第七条、《工伤保险条例》第三十四条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款、《山西省实施办法》第十七条第三项、第二十六条之规定，判决如下：一、解除原、被告之间劳动关系；二、被告芮城县华泰北路章朋汽车修理部支付原告尚关升未签订劳动合同的双倍工资25621.2元；三、被告芮城县华泰北路章朋汽车修理部支付原告尚关升八级一次性伤残补助金25621.2元、一次性工伤医疗补助金48913.2、一次性伤残就业补助金27950.4元。三项共计102484.8元；四、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告承担。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十�条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省运城市中级人民法院。审判员  李亚刚二〇一七年十一月十日书记员  裴诗琪