宁夏回族自治区泾源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）泾刑初字第52号
公诉机关宁夏回族自治区泾源县人民检察院。
被告人程某某，男，宁夏固原市原州区人，汉族，高中文化，无业。因涉嫌犯职务侵占罪，于2014年5月26日被泾源县公安局取保候审，2015年5月25日被泾源县人民检察院取保候审，同年9月9日被本院取保候审。
辩护人苟克强，宁夏古雁律师事务所律师。
泾源县人民检察院以泾检刑诉（2015）32号起诉书指控被告人程某某犯职务侵占罪，于2015年9月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年10月28日公开开庭审理了本案。泾源县人民检察院指派检察员李丽出庭支持公诉。被告人程某某及其辩护人苟克强到庭参加诉讼。现已审理终结。
泾源县人民检察院指控，2008年1月至4月，被告人程某某利用其担任固原市六盘山水泥有限责任公司水泥销售业务员的职务便利，并利用该公司在水泥销售提货方面存在的漏洞，冒用隆德顺通公路工程公司的名义，从固原市六盘山水泥有限责任公司提出水泥614.5吨（其中325号水泥269吨，425号水泥345.5吨）非法占为己有，涉案价值154962.50元。被告人将上述水泥廉价贩卖后，于2008年4、5月份以李某甲的名义给固原市六盘山水泥有限责任公司账户打入40846.05元。其余赃款占为己有。在青铜峡市人民检察院侦查该案期间，被告人程某某与其妻子朱某某分别于2014年4月18日、2014年5月26日向固原市六盘山水泥有限责任公司归还水泥款共5万元。对被告人程某某应当以职务侵占罪追究刑事责任，鉴于其自愿认罪，退清赃款，建议判处有期徒刑三年，并宣告缓刑。
被告人程某某的辩解意见：凡是销售凭证上有我签字的都认可，没有我签字的都不认可。经核对有我签字的325号水泥是259吨，425号水泥180.5吨，予以认可，其余机打销售凭证7张，175吨不予认可。我已将水泥款全部退清，并多退赔数万元，望法院依法从轻处理。
辩护人的辩护意见：同意程某某的辩解意见。本案犯罪数额应为8万元左右，属于数额较大。鉴于被告人程某某有自首情节，系初犯，有悔罪表现，主观恶意小，并已向固原市六盘山水泥有限责任公司退清全部水泥款，并多退赔数万元，得到公司的谅解，望法院依法判处被告人程某某有期徒刑一年以下，并宣告缓刑。
经审理查明，2008年1月份至4月份，被告人程某某利用其担任固原市六盘山水泥有限责任公司水泥销售业务员的职务便利，并利用该公司在水泥销售提货方面存在的漏洞，冒用隆德顺通公路工程公司的名义，从固原市六盘山水泥有限责任公司提出水泥439.5吨：其中325号水泥259吨，每吨270元，计69930元，425号水泥180.5吨，每吨330元，计59565元，总价值129495元。被告人程某某于2008年4、5月份以李某甲的名义给固原市六盘山水泥有限责任公司账户打入40846.05元。其余赃款88648.95元占为己有。在青铜峡市人民检察院侦查该案期间，被告人程某某与其妻子朱某某分别于2014年4月18日、5月26日向固原市六盘山水泥有限责任公司归还水泥款共5万元。2015年9月14日、20日被告人程某某向固原市六盘山水泥有限责任公司退赔64117元，同年10月20日退赔8569元。共退赔122686元。
上述事实有公诉机关提交并经当庭举证、质证的下列证据证实：
1．受案登记表、立案决定书、被告人户籍证明及照片、劳动合同、用工证明，证明被告人程某某2007年8月17日与固原市六盘山水泥有限责任公司签订劳动合同，期限为两年，任营销业务员；因管辖权青铜峡市人民检察院于2014年5月26日将该案移送泾源县公安局管辖，当日泾源县公安局立案，以及被告人程某某的基本情况等事实；
2.企业法人营业执照、章程，证明2008年8月27日，固原市六盘山水泥有限责任公司在固原市工商行政管理局领取企业法人营业执照及公司章程等事实；
3.证人李某乙证言，证明固原市六盘山水泥有限责任公司于2008年底与隆德县顺通公司对水泥销售账目时，发现顺通公司尚欠固原市六盘山水泥有限责任公司水泥款299670.15元，顺通公司说他们只欠144707.65元，其余部分他们并未收到水泥。余154962.50元水泥款去向不明，因当时只有被告人程某某一人负责顺通公司的水泥销售，提货单上有被告人程某某的签名，应由签字者收回货款，但因公司制度变化，有一部分是机打票据。2008年4、5月份被告人程某某以李某甲的名义给固原市六盘山水泥有限责任公司账户打入40846.05元。2014年5月26日被告人程某某向固原市六盘山水泥有限责任公司归还水泥款共25000元等事实；
4.情况说明、调查经过，证明2014年5月26日青铜峡市检察院向泾源县公安局移送该案时将被告人程某某一并移交，当日被取保候审。关于该案赃款的去向无法查证，与顺通公司的账务，因该公司已拍卖，当时公司的账务无人知晓等案件相关事实；
5.销售凭证、对账单，证明从固原市六盘山水泥有限责任公司销售出水泥614.5吨，其中325号水泥259吨（含无被告人程某某签字的两张7吨），425号水泥355.5吨；有被告人程某某签字和确认的439.5吨，其中325号水泥259吨，425号水泥180.5吨；无被告人程某某签字的7张均为机打票据的425号水泥175吨；经对账顺通公司尚欠固原市六盘山水泥有限责任公司水泥款154962.50元等案件相关情况的事实；
6.调整水泥价格的通知，证明“六盘山”牌水泥（元∕吨），P.C32.5，袋装270元；P.C42.5，袋装330元等案件事实；
7.被告人程某某供述与辩解，证明其是固原市六盘山水泥有限责任公司的业务销售员，2007年12月至2008年4月，挪用了公司114900元的水泥款，2008年4、5月份其以李某甲的名义给固原市六盘山水泥有限责任公司账户打入40846.05元。2014年4月18日、5月26日向公司两次归还水泥款共50000元；2015年9月14日、20日其向公司退赃款64117元，同年10月20日退赔8569元。凡是销售凭证上有其签字的都认可，没有其签字的都不认可。经核对有其签字的325号水泥是259吨，425号水泥180.5吨，予以认可，其余机打销售凭证7张，175吨不予认可。其已将水泥款全部退清，并多退赔数万元的事实；
8.辩护人提交的收款收据、谅解书，证明被告人程某某于2015年9月14日、20日向固原市六盘山水泥有限责任公司退款64117元，同年10月20日退赔8569元，并得到公司的谅解的事实。
以上证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，能够形成证据链条，应当作为定案的有效证据，予以认定。但对证据5中，有7张机打票据证明购买425号水泥175吨，因无被告人程某某签字，该票据的真实性无法判断，故对该7张机打票据不予认定。
本院认为，被告人程某某利用其担任固原市六盘山水泥有限责任公司水泥销售业务员的职务便利，冒用隆德顺通公路公司的名义，从固原市六盘山水泥有限责任公司提取水泥后转卖，将销售所得非法占为己有，价值88648.95元，其行为构成职务侵占罪。泾源县人民检察院指控被告人程某某犯职务侵占罪的罪名成立，本院予以支持。泾源县人民检察院指控被告人程某某转卖水泥的吨数和非法所得有误，在其指控被告人转卖水泥的总数中，其中有175吨425号水泥无被告人程某某的签字，亦无其他证据证明被告人对这部分水泥予以转卖，故应核减，被告人转卖水泥的总数应为439.5吨。每吨的价格应以六盘山水泥有限责任公司文件关于调整水泥挂牌价格的通知认定，故犯罪金额应为88648.95元，属于数额较大。辩护人关于被告人程某某有自首情节的辩护意见，因无相关证据证明，本院不予采纳，其他辩护意见予以采纳。鉴于被告人程某某归案后能够如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪，积极退赔全部赃款，可依法从轻处罚。泾源县人民检察院和辩护人对被告人程某某宣告缓刑的量刑建议、意见，符合法律规定，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款，《最高人民法院﹤关于办理违反公司法受贿、侵占、挪用等刑事案件适用法律若干问题的解释﹥》第二条第三款之规定，判决如下：
被告人程某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月，宣告缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁夏回族自治区固原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 慕 蓉
审判员 兰存宝
审判员 丁世琴
二〇一五年十一月五日
书记员 王 慧
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第六十七条第三款，犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二、三款
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院﹤关于办理违反公司法受贿、侵占、挪用等刑事案件适用法律若干问题的解释﹥》第二条第三款实施《决定》第十条规定的行为，侵占公司、企业财物五千元至二万元以上的，属于“数额较大”；侵占公司、企业财物十万元以上的，属于“数额巨大”。