山东省淄博市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁03民终1568号上诉人（原审原告）：司志友，无业。委托代理人:司志红，无业。上诉人（原审被告）：淄博川磊钙业有限公司。法定代表人：司继军，经理。委托代理人：韦村，淄博淄川鼎昊法律服务所法律服务工作者。上诉人司志友与上诉人淄博川磊钙业有限公司劳动合同纠纷一案，双方均不服山东省淄博市淄川区人民法院（2015）川民初字第2889号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人司志友及其委托代理人司志红，上诉人淄博川磊钙业有限公司的委托代理人韦村到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明，司志友于2010年2月到淄博川磊钙业有限公司处工作，双方未签订书面劳动合同。司志友仲裁阶段主张其日工资为100.00元。就双方争议事实，逐项分析、论证如下：1、关于周六、周日工资、节假日工资问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。因司志友未能提供其加班事实的证据，应当承担举证不能的后果，因此对其主张的周六、周日工资、节假日工资，不予认定。2、带薪年休假工资。司志友主张带薪年休假工资2780.00元。淄博川磊钙业有限公司辩称，双方不存在事实劳动关系，不应支持。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作满一年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。司志友主张年休假的起止时间为2010年3月至2011年3月，因此应当享受5天的带薪年休假，带薪年休假工资为1000.00元[（5×100.00元/天）×200%].3、未签订书面劳动合同双倍工资差额。司志友主张2010年3月至2011年3月的双倍工资差额26550.00元，淄博川磊钙业有限公司辩称，双方未签订书面劳动合同，不存在事实劳动关系。淄博川磊钙业有限公司自用工之日超过一个月未与司志友订立书面的劳动合同，应当支付司志友双倍工资差额23925.00元（100.00元/天×21.75×11个月）。4、未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额。司志友主张未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额100000.00元，淄博川磊钙业有限公司辩称，双方不存在事实劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。因此司志友主张未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额于法无据，不予认定。5、停工留薪期工资。司志友主张2015年3月19日至2015年7月30日的停工留薪期工资26331.00元。淄博川磊钙业有限公司辩称，双方不存在事实劳动关系。司志友于2015年3月19日被诊断为疑似尘肺病，2015年4月23日后未再上班，因此其主张的停工留薪期应自2015年4月24日至2015年7月30日。停工留薪期工资为6525.00元（100.00元/天×21.75×3个月）原审法院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。在作出裁判前，当事人未能提供证据或证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。司志友的诉求具有事实及法律依据的部分共计31450.00元，予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决为：一、淄博川磊钙业有限公司支付司志友带薪年休假工资1000.00元、未签订书面劳动合同双倍工资差额23925.00元、停工留薪期工资6525.00元合计31450.00元，于判决生效之日起十日内付清；二、驳回司志友的其他诉讼请求。案件受理费10.00元，由淄博川磊钙业有限公司负担。原审判决后，上诉人司志友不服，向本院提起上诉称，2010年2月司志友到淄博川磊钙业有限公司工作，2015年3月19日经淄博市××防治院诊断为疑似尘肺病，7月23日被诊为壹期煤工尘肺，9月2日经淄川区人力资源和社会保障局认定为工伤。淄博川磊钙业有限公司一直未与司志友签订书面劳动合同，未缴纳社会保险，因司志友2010年至2015年4月的出勤表、工资发放表均在淄博川磊钙业有限公司处，原审法院应依法调取未调取，故司志友按照淄博市历年在岗职工平均工资和法律规定，要求淄博川磊钙业有限公司支付司志友周六、日加班工资31527.00元、节假日加班工资16402.00元、未休年休假工资2780.00元、未签劳动合同双倍差额工资26550.00元、未签固定期限劳动合同双倍工资差额10000.00元，2015年3月19日至7月30日共计131天停工留薪期工资26331.00元。因原审未全部支持司志友以上诉求，故请求二审法院依法调取司志友2010年2月至2015年4月的出勤表、月工资发放明细，支持司志友的上诉请求。上诉人淄博川磊钙业有限公司不服，向本院提起上诉称，淄博川磊钙业有限公司自成立以来一直处于试生产状态，期间频繁停产停业，工作人员流动性强，不能固定，淄博川磊钙业有限公司与司志友之间系临时雇佣关系，不能形成固定的劳动关系。2014年1月起淄博川磊钙业有限公司与第三方签订承包协议，约定工人工资等费用均由承包人支付。按照仲裁法的规定，司志友2015年9月提出仲裁申请，主张2010年3月到2011年3月的未签劳动合同双倍工资差额，已超过一年的劳动争议仲裁时效。综上，原审判决认定事实及适用法律错误，请求二审法院依法改判或发回重审。针对司志友的上诉，淄博川磊钙业有限公司辩称，我方与司志友之间系临时雇佣关系，不存在劳动关系，故对司志友的主张我方不应承担相应责任。针对淄博川磊钙业有限公司的上诉，司志友辩称，已经生效的劳动仲裁书确认2010年2月至2015年4月司志友与淄博川磊钙业有限公司之间存在劳动关系。二是，根据劳动合同法第七章第82条的规定，淄博川磊钙业有限公司应当支付司志友未签订劳动合同的双倍工资差额，应当支付司志友未签订固定期限劳动合同双倍工资差额。司志友的诉求不存在超过仲裁时效问题。二审中，上诉人司志友提交“中国农业银行借记卡明细对账单”，以证明淄博川磊钙业有限公司为其发放2014年11月至2015年4月份工资。淄博川磊钙业有限公司质证称，对证据的真实性无异议，但该证据仅能证明司志友与农业银行有储蓄关系，不能证明与我方之间有关联性。庭审中司志友、淄博川磊钙业有限公司对一审司志友未休年休假工资的认定均无异议。司志友提交的证据，能够证明其在淄博川磊钙业有限公司工作期间的工资收入情况，本院确认为有效证据，二审审理查明：淄博川磊钙业有限公司于2014年11月至2015年4月向司志友发放工资分别是：2850.00元、2918.00元、2985.00元、3047.00元、2509.00元、3107.00元。司志友2015年3月前6个月平均工资为2902.00元。二审查明的其他事实与原审查明的事实一致，本院予以确认。以上事实，有一审卷宗及司志友提交的对账单、二审庭审笔录在案佐证，足以认定。本院认为，关于司志友与淄博川磊钙业有限公司是否存在劳动关系问题。2010年2月至2015年4月23日，司志友在淄博川磊钙业有限公司工作，一审判决认定双方存在劳动关系有事实及法律依据。淄博川磊钙业有限公司上诉主张其与司志友不存在劳动关系无证据支持，故对淄博川磊钙业有限公司该上诉主张，本院依法不予支持。关于司志友要求淄博川磊钙业有限公司支付未签订劳动合同双倍工资差额问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。……”。司志友于2010年2月到淄博川磊钙业有限公司工作，淄博川磊钙业有限公司未与司志友签订劳动合同，按照法律规定，淄博川磊钙业有限公司应当支付司志友2010年3月至2011年2月11个月的二倍工资，司志友于2015年9月21日提起仲裁已超过上述法律规定的仲裁时效。淄博川磊钙业有限公司上诉主张，司志友要求支付未签订劳动合同双倍工资差额已超仲裁时效的上诉理由成立，本院依法予以支持。原审判决淄博川磊钙业有限公司支付司志友未签劳动合同双倍工资差额错误，本院予以纠正。关于司志友停工留薪期工资问题。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。……”。根据二审查明的事实，司志友在患××前6个月的平均工资为2902.00元，淄博川磊钙业有限公司虽对此不予认可，但未提交司志友工作期间的工资发放证据予以反驳。司志友主张自2015年3月19日至2015年7月30日由淄博川磊钙业有限公司支付停工留薪期工资，因司志友在岗工作时间至2015年4月23日（4月份工资已发放），故原审判决认定其停工留薪期的时间为3个月（2015年5、6、7月）符合本案事实。本院认定司志友停工留薪期工资为8706.00元（2902.00元×3个月）。关于司志友要求淄博川磊钙业有限公司支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定：“…。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同…。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”。第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”。根据上述法律规定，劳动者与用人单位形成无固定期限劳动合同有三种情形，即可以订立、应当订立、视为订立。司志友于2010年2月到淄博川磊钙业有限公司工作，2011年2月之后司志友与淄博川磊钙业有限公司之间即视为订立了无固定期限的劳动合同。因司志友与淄博川磊钙业有限公司之间不符合应当订立无固定期限劳动合同的情形，故司志友要求淄博川磊钙业有限公司支付未签订无固定期劳动合同双倍工资差额于法无据，本院依法不予支持。关于司志友要求淄博川磊钙业有限公司支付周六、周日加班工资问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”司志友在一、二审中对其周六、周日加班的主张均未提供证据予以证实，因此，其要求淄博川磊钙业有限公司支付周六、周日加班工资的上诉理由不成立，本院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、撤销山东省淄博市淄川区人民法院（2015）川民初字第2889号民事判决第二项，即：（二）驳回司志友的其他诉讼请求；二、变更山东省淄博市淄川区人民法院（2015）川民初字第2889号民事判决第一项为：淄博川磊钙业有限公司支付司志友带薪年休假工资1000.00元、停工留薪期工资8706.00元，合计9706.00元，于本判决生效之日起十日内付清；三、驳回司志友的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费20.00元，由淄博川磊钙业有限公司负担10.00元，司志友负担10.00元。本判决为终审判决。审判长  赵绛帼审判员  郭东辉审判员  胡晓梅二〇一六年七月二十八日书记员  赵 佳