山西省乡宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）乡刑初字第00004号
公诉机关乡宁县人民检察院。
被告人王XX，男，1972年6月8日出生，汉族，高中文化，管头X超市店主。2013年6月9日因涉嫌犯非法经营罪被乡宁县公安局取保候审。2013年12月3日被本院取保候审。
被告人王一X，男，1982年5月16日出生，汉族，大专文化，管头X超市店员。2013年6月5日因涉嫌犯非法经营罪被乡宁县公安局刑事拘留，同年6月9日被乡宁县公安局取保候审。2013年12月3日被本院取保候审。
乡宁县人民检察院以乡检刑诉（2013）99号起诉书指控被告人王XX、王一X犯非法经营罪，于2013年12月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2014年1月2日公开开庭审理了本案。乡宁县人民检察院指派检察员杨淑瑞、李晓军出庭支持公诉，被告人王XX、王一X均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
乡宁县人民检察院指控，被告人王XX经营管头镇佳丽仓储超市，违反规定，未在当地烟草专卖批发企业进货，被乡宁县烟草专卖局行政处罚二次。2013年5月，被告人王XX指示被告人王一X，私自在陌生人手中购进卷烟1414条，被告人王一X先后给神端超市、双鹤乡南崖新供合商店、台头海斌批发部、管头长镇村批发香烟共计408条，销售额达2万余元。后在送货途中被查获，当场及该超市仓库查扣非法购进卷烟1006条，经山西省烟草产品质量监督检验站鉴定：被查获的卷烟为真品香烟，价值为53823元。现已发还。
针对上述指控，公诉机关提供的证据有：被告人王XX、王一X的供述和辩解，证人郭X、焦XX、刘XX、霍XX、侯XX证言，乡宁县烟草专卖局案件移交函，乡宁县烟草专卖局先行登记保存通知书，乡宁县烟草专卖局检查（勘验）笔录及立案报告单，乡宁县公安局扣押及发还物品清单，乡宁县烟草专卖局行政处罚决定书，乡宁县烟草专卖局证明，佳丽仓储超市烟草专卖零售许可证，户籍证明等。
公诉机关认为，被告人王XX、王一X违反国家规定，非法经营，扰乱市场秩序，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人王XX自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。
被告人王XX对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不持异议，请法庭结合其自首情节予以从轻处罚。
被告人王一X对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不持异议。
经审理查明，2003年，被告人王XX在乡宁县管头镇开始经营佳丽仓储超市，并在乡宁县烟草专卖局办理了烟草专卖零售许可证，有效期自2010年10月11日至2015年4月30日止。期间，被告人王XX雇佣被告人王一X在超市内负责销售和保管。被告人王XX违反规定，未在当地烟草专卖批发企业进货，乡宁县烟草专卖局分别于2010年12月6日、2012年11月5日对其行政处罚。
之后，被告人王XX于2013年5月，违反规定，指示被告人王一X，从陌生人手中购进红河牌、紫云牌、延安牌等香烟1414条。5月7日，被告人王一X在无烟草专卖批发企业许可证的情况下，以每条加价0、5元批发给光华镇神端超市100条（软红河50条和红河88香烟50条）、双鹤乡南崖新供合商店软红河50条、台头海斌批发部150条（紫云1**条和红河88香烟50条）、管头长镇村108条（软红河60条和红河88香烟48条），共计批发香烟408条，销售额达28915元，违法所得204元。当日晚7时许，被告人王一X安排司机郭X给昌宁镇荣荣批发部送香烟途中，被乡宁县烟草专卖局工作人员查扣，并对佳丽仓储场所进行了检查。在货车和卷烟仓储场所查获违法卷烟1006条，其中云烟（紫）198条、红河（软甲）295条、芙蓉王（硬）8条、红梅（白）297条、延安（硬红）145条、红河（小熊猫）18条、黄鹤楼（雅金香）17条、黄金叶（金满堂）24条、黄金叶（大金圆）4条。经山西省烟草产品质量监督检验站鉴定：被查获的卷烟为真品香烟，价值为53820元。现已发还。
另查明，案发后，2013年6月9日，被告人王XX自动到乡宁县公安局投案，并如实供述了自己的犯罪事实。审理中，被告人王XX、王一X积极缴纳罚金及违法所得，请求对其从轻处罚。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、证人郭X（佳丽超市司机）证言，证实2013年5月7日上午，按照王一X给的送货单，送给光华镇神端超市100条香烟、双鹤乡南崖新供合商店50条软红河、台头海斌批发部150条香烟。下午3时许，按照王一X给的另一张送货单，送给管头长镇村108条香烟，往乡宁县城荣荣批发部送香烟途中，乡宁县烟草专卖局的工作人员将车上的150条香烟查扣。
2、证人侯XX（光华镇神端超市经营者）证言，证实2013年5月7日，从管头镇佳丽超市批发50条软红河和50条红河88香烟。
3、证人刘XX（双鹤乡南崖新供合商店经营者）证言，证实2013年5月7日从管头镇佳丽超市批发了50条软红河香烟。
4、证人焦XX（台头镇海斌批发部经营者）证言，证实2013年5月7日从管头镇佳丽超市批发150条香烟，其中50条红河88香烟，100条紫云烟。
5、证人霍XX（管头镇长镇村长镇菜店经营者）证言，证实2013年5月7日在管头镇佳丽超市批发60条软红河和48条红河88香烟。
6、佳丽仓储超市烟草专卖零售许可证，证实该超市办理了烟草专卖零售许可证，有效期自2010年10月11日至2015年4月30日止。
7、乡宁县烟草专卖局行政处罚决定书，证实被告人王XX违反规定，未在当地烟草专卖批发企业进货，乡宁县烟草专卖局分别于2010年12月6日、2012年11月5日对其行政处罚。
8、乡宁县烟草专卖局检查（勘验）笔录及立案报告单、乡宁县烟草专卖局案件移交函，证实2013年该局对王XX送货车辆和仓库进行了检查，现场查获当事人王XX无法提供合法有效证明的卷烟1006条、票据2份，移送乡宁县公安局处理。
9、乡宁县烟草专卖局先行登记保存通知书、乡宁县公安局扣押及发还物品清单，证实对查扣的1006条香烟先行登记保存，后返还被告人王XX。
10、乡宁县烟草专卖局证明，证实2013年5月7日19时许，乡宁县烟草专卖局和乡宁县公安局经侦大队，对王XX经营的佳丽超市货车和仓储场所查获违法卷烟1006条。
11、申请价值估算卷烟明细表、山西省烟草产品质量监督检验站鉴别检验报告，证实被查获佳丽超市卷烟标准名称、类别、鉴定结论、数量、单价、估算价值，价值合计为53820元。
12、户籍证明，证实被告人王XX、王一X的自然情况。
13、被告人王XX供述，证实2003年，在乡宁县管头镇开始经营佳丽仓储超市，2013年外出时，将超市交给王一X管理，并安排被告人王一X，遇外地人送烟，缺什么烟，就留什么烟。5月份一天，王一X打电话说，外地人送到超市的烟被乡宁县公安局和烟草公司工作人员查获了，知道出事，自动到公安机关投案。
14、被告人王一X供述，证实王XX外出时对其说，外地人给超市送烟，把烟收下，有人要就每条加价5毛卖出去。5月份，外地人送烟，按照王XX交代，收下1414条香烟。5月7日早上，其让司机郭X送香烟给光华镇神端超市100条、双鹤乡南崖新供合商店50条、台头海斌批发部150条。下午3时许，给郭X另一张送货单，送给管头长镇村108条，后往乡宁县城荣荣批发部送香烟途中，被乡宁县烟草专卖局的工作人员查扣了，车上的150条香烟被查扣。超市仓储场所香烟也被查扣，共计查扣1006条香烟。
本院认为，卷烟系法律规定专营、专卖物品，零售、批发须经专门机关许可。被告人王XX、王一X违反国家烟草专卖法律、法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖批发企业许可证，而非法批发烟草制品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为侵犯了国家限制买卖物品和经营许可证的市场管理制度，确已构成非法经营罪。公诉机关指控成立。被告人王XX违法所得，应依法予以追缴。在本案中，被告人王XX曾因非法经营烟草制品受过二次行政处罚后又指示、安排被告人王一X非法经营香烟，是共同犯罪。在共同犯罪中，被告人王XX起主要作用，是主犯，但在犯罪后自动投案并如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。被告人王一X起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。结合二被告人犯罪情节，在案发后积极缴纳罚金，确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第七十二条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第一项之规定，判决如下：
一、被告人王XX犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金三千元（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。
二、被告人王一X犯非法经营罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金一千元（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。
三、被告人王XX违法所得204元，依法予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向临汾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 赵建军
审判员 张香玲
审判员 张闫章
二〇一四年一月三日
书记员 张 婷