江苏省泰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏12民终1375号
上诉人（原审被告）：曹某，女，1978年6月25日出生，汉族，住泰州医药高新技术产业开发区。
委托诉讼代理人：张金晨，江苏海信律师事务所律师
被上诉人（原审原告）：周某，男，1975年8月24日出生，汉族，住泰州医药高新技术产业开发区。
委托诉讼代理人：翁社宏，上海申策律师事务所律师。
上诉人曹某与被上诉人周某离婚后财产纠纷一案，不服泰州医药高新技术产业开发区人民法院(2018)苏1291民初158号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月29日立案受理后，依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。
上诉人曹某上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判驳回被上诉人的原审诉讼请求。事实和理由：一审法院事实查明不清。上诉人认为，一审法院依据被上诉人提交的民事判决、民事调解书、存单、承诺函、保险材料等证据作出一审判决明显属于事实查明不清证据不足。本案的关键事实是作出一审判决时上诉人是否尚实际存有被上诉人诉称的97686元存款或现金。一审法院在未查清该事实的前提下作出这样的判决明显属于事实查明不清，判决对上诉人来讲也是不公平的。事实上，上诉人在双方婚姻存续期间没有收入且身体患病需要治疗，双方在2016年12月2日调解离婚时早已没有存款，且因治疗疾病向亲友借了不少钱。基于以上事实，上诉人认为一审法院判决事实不清，对上诉人明显不公。
被上诉人周某答辩称：一审法院认定事实清楚，证据充分，请求维持。一、上诉人说没有收入和存款、借钱看病，不是事实。派出所有户籍信息证明，上诉人于2017年9月4日生了一个儿子叫窦海涛，因此其身体应该没什么问题。二、一审上诉人未到庭抗辩，视为放弃诉讼的权利，应承担不利的后果。三、被上诉人在××××年××月××日为婚生子上高中支付了10万元教育费用。当时上诉人要被上诉人给孩子找个好学校，孩子没考上二中，当时说好了双方各拿5万，但是后来上诉人没出钱，被上诉人借了10万元。这个钱本案中不主张，但是保留诉讼的权利。请求驳回上诉，维持原判。
周某向一审法院起诉请求：1.依法分割周某、曹某夫妻关系存续期间的共同财产合作社存款、人寿保险现金价值或保险利息合计97686元；2.曹某承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：周某与曹某于××××年××月××日登记结婚。2016年2月1日，周某诉至一审法院，要求与曹某离婚，并依法分割夫妻共同财产10万元。一审法院于2016年3月15日作出（2016）苏1291民初208号民事判决书，判令不准周某、曹某离婚。（2016）苏1291民初208号民事判决书第2页记载：“曹某辩称……周某陈述的10万元积蓄，是曹某为自己投保的人寿保险”。
2016年11月9日，周某再次诉至一审法院，要求与曹某离婚。经一审法院主持调解，双方自愿达成调解协议，一审法院于2016年12月2日出具了（2016）苏1291民初2310号民事调解书。调解书第2页记载：“周某、曹某的婚后共同财产及债权、债务由双方另行自行协商”。
另查，2008年3月1日，曹某在民生人寿投保民生金玉满堂两全保险D款（分红型），保险期间8年，保险金额4668元，保险费4000元。2008年3月1日，曹某缴纳了上述保险的保险费4000元。2016年3月3日，曹某领取了上述保险的期满金及生存金累计生息利息、累计生息红利等合计5215.43元。
2008年6月3日，曹某在新华人寿投保红双喜新C款两全保险（分红型），被保险人为曹某，基本保险金额16563元，保险费3000元/年，缴纳期限自2008年6月4日至2013年6月3日，保险期限自2008年6月4日至2018年6月3日。曹某分别于2008年6月3日、2009年6月4日、2010年6月4日、2011年6月7日、2012年6月5日各缴纳保险费3000元。2015年11月16日，新华人寿向曹某退还保险金等合计16897.82元。
2012年2月23日，曹某在泰康人寿投保泰康金满仓两全保险（分红型），被保险人为曹某，保险费为60000元，保险金额为63000元，保险期间自2012年2月24日至2017年2月23日。同日，曹某缴纳了60000元保险费。2015年11月17日，经曹某申请，泰康人寿终止了上述保险，并退还曹某保险金61153.22元、累积红利及利息2660.92元，合计63814.14元。
2015年2月25日，曹某在塘湾合作社存款13000元，定期1年。曹某于2016年2月26日支取了该笔存款及利息合计13748.15元。
一审法院认为，夫妻在婚姻关系存续期间所取得的财产归夫妻共同所有。周某、曹某在2016年调解离婚时，未对夫妻共同财产进行分割。现周某起诉要求对婚姻关系存续期间的共同财产进行分割，依法应予支持。关于夫妻共同财产的范围，曹某在塘湾合作社的存款13000元存储于曹某与周某夫妻关系存续期间，曹某支取的存款本金及利息均应为夫妻共同财产。曹某在夫妻关系存续期间在民生人寿、新华人寿及泰康人寿投保的三份保险均为分红型保险，该三份保险保单的现金价值亦应认定为夫妻共同财产。上述存款及保险的现金价值，周某理应享有一半权益，现因曹某已经支取上述款项，且其支取的金额超过周某主张的97686元，故对周某要求分割97686元的诉讼请求，一审法院予以照准，并依法判令曹某给付周某48843元。曹某经一审法院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，应视为放弃质证等权利，并不影响对周某证据的认定。一审法院依法缺席审理和判决。据此，一审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（三）》第十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：曹某于判决生效之日起十日内支付周某48843元。如曹某未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2242元、减半收取1121元，由曹某负担（此款周某已垫付，曹某于判决生效后十日内一并给付周某）。
二审中，当事人围绕上诉请求，曹某提交以下证据：1、出院记录、手术记录、彩色超声图文报告单及发票，证明上诉人身体有疾病，没有工作，没有生活来源。票据上载明的有证据证明的费用是6949.12元，自费部分是663.07元。这份证据的证明目的并不是上诉人她这次实际花费多少钱手术，而是上诉人在离婚前是身患疾病的，平时也需要费用治疗。即使没有证据证明，也应该说这样的费用是合理存在的。2、2份医疗保险的缴费发票，其中2016年2月26日交费6000元，2016年8月11日大病救助3610.8元。证明从一个方面反映出上诉人日常生活中需要支付各种各样的费用，除此之外还需要支付维持自己生活的相关费用。3、2014年11月25日中国人民解放军南京军区南京总医院出院记录，证明2012年开始其出现四肢无力，经检查确诊为左肾上腺肿瘤、高血压、低钠血症，要求手术、治疗费准备6万元，当时上诉人只有存款积蓄1万元，上诉人就向被上诉人借钱看病，被上诉人没有给上诉人并且要求上诉人向亲戚朋友借钱，上诉人向妹妹曹春梅借了三万元，向同学李梅借了一万元，向同学李海芹借了一万元，做了当时的手术。时间不长，2015年8月又查出子宫内膜息肉，2015年12月份在泰州人民医院接受了宫腔镜检查及刮宫手术，因为身体长年不适，故没有正常工作直至今天。2015年下半年因双方感情矛盾激化，周某扬言起诉离婚，上诉人在无奈之下把相关保险取出，用取出的钱偿还治疗手术所借的欠款，上诉人的想法很简单，被上诉人已经准备起诉上诉人离婚，上诉人又一身病，离婚后还要还一身债。这些年除了身体患病花去大量费用，生活开支，每天药费都是上诉人自己承担，被上诉人没有一分钱的帮助。
被上诉人周某经质证认为：证据1上诉人说没有收入是假的，上诉人是有工作的，上诉人在工作期间出轨他人，这个人就是现在她生了孩子一起生活的人。既然离婚后立马能怀孕生孩子，身体就没什么问题。上诉人提交的证据被上诉人不知道，不清楚，对真实性没有异议，对关联性有异议。这是个小毛病，说身体不好被上诉人不同意。证据2对交费记录真实性没有异议。证据3,2014年11月看病问题，当时手术时有积蓄，钱在上诉人卡上，手术没有用得掉，后来医保报销绝大多数的钱，自己花的钱很少。如果再算上被上诉人给上诉人一万多元，亲戚朋友看的钱全部给了上诉人，上诉人最后还得钱。看病没有向亲戚朋友借钱，保险退出还钱更不存在。2015年8月看病花费更少，才几百元。上诉人说身体长年不适，故没有正常工作至今。窦海涛出生是2017年9月4日，向前280天是2016年11月底（离婚调解书是2016年12月2日），39岁正常怀孕生小孩符合身体长年不适吗？身体长年不适是虚假的，没有正常工作言下之意没有否定有工作。事实是2015年4月至2015年10月在窦训权（现任丈夫）处打工，后来到大润发超市一楼上班，到窦海涛出生前一两个月才休息。双方婚生子周纬杰上高中时花费10多万元，其中10万元是××××年××月××日向被上诉人父亲借的，上诉人承诺负担5万元，到现在也没有兑现。综上，上诉人说法自相矛盾，关键内容不符合常理，不予认可。
被上诉人周某提交××××年××月××日农业银行卡交易明细清单，证明起诉离婚之后，协议离婚之前，为了儿子上高中，被上诉人发生了10万元的费用，是借的被上诉人父亲的。
上诉人曹某经质证认为：证据是复印件，真实性无法确认。而且被上诉人也提到这个借款是在第二次离婚期间，这个钱不是用于家庭共同生活，被上诉人说用于子女上学，也不予认可，而且被上诉人也没有提供相应证据，因此这份10万元的转账记录与上诉人无关。
本院认证意见：对上诉人曹某提交的证据，因被上诉人对其真实性不持异议，本院对证据的真实性予以确认，但是，证据1、2个人支付部分数额明显低于上诉人支取的款项数额，亦无法证明曹某没有工作；证据3并未提交医疗费发票，该次医疗发生在取款之前，上诉人并未提交证据证明其向他人借款用于治病，故上诉人提交的证据无法对其支取本案讼争的近10万元款项作出合理说明。对周某提交的证据，因与本案不具有关联性，本院不予采信。
一审法院查明的其他事实正确，本院予以确认。
本院认为，本案讼争的财产系夫妻共同财产，曹某领取了讼争财产，但上诉人与被上诉人双方对该讼争财产并未在离婚时一并处理，被上诉人主张分割具有法律依据，理由如下：一、上诉人称，2015年下半年双方感情矛盾激化，被上诉人扬言要起诉离婚，其把相关保险退出，用退出的钱偿还治疗手术所借的钱款。上诉人系在双方发生矛盾后将讼争财产取出，其无证据证明与被上诉人进行了协商，亦无证据证明讼争财产用于归还欠款，而上诉人提前终止保险的行为因未与被上诉人协商，由此产生的损失亦应由上诉人自行承担。二、关于上诉人所持的其没有收入身体患病的上诉理由，上诉人一审、二审本人均未到庭，在被上诉人认为其有工作并说明工作地点的情况下，本院要求上诉人出具书面说明，上诉人出具情况说明称没有正常工作，未对是否工作是否具有收入作出明确答复。而根据上诉人提交的证据并不能证明其具有患有严重疾病不适宜工作的情形，其提交的医疗费发票个人自费部分亦仅仅六百余元，根据上述情况，上诉人具有劳动能力，其称因没有收入身体患病没有存款的上诉理由，本院不予采信。一审法院在上诉人未提交证据证明讼争财产已使用的情况下对该讼争财产进行分割并无不当。
综上所述，曹某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定,判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2242元，由上诉人曹某负担。
本判决为终审判决。
审判长 周军生
审判员 王小莉
审判员 程 岚
二〇一八年八月二十一日
书记员 袁 媛