广东省潮州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）潮中法民一终字第176号
上诉人（原审被告）：陈某甲，男，1977年6月22日出生，汉族，住潮州市湘桥区。
委托代理人：高旷怡，广东道洽律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张某某，女，1979年10月22日出生，汉族，住潮州市湘桥区。
委托代理人：陈伟明，广东潮之州律师事务所律师。
上诉人陈某甲因与被上诉人张某某离婚纠纷一案，不服潮州市湘桥区人民法院（2O14）潮湘法民一初字第275号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
2014年4月21日，张某某向原审法院提起诉讼称：张某某与陈某甲于2007年经人介绍认识谈婚，于2009年1月9日在潮州市湘桥区民政局办理结婚登记手续。婚后，双方于2011年4月26日生育女儿陈某乙。双方因婚前缺乏了解，草率结婚，婚后张某某发现陈某甲性格内向、性情偏激，对张某某漠不关心，张某某忍气吞声，指望陈某甲悔改，但事与愿违，就连后来张某某怀孕期间陈某甲也依然如是。女儿出生后，陈某甲秉性难移，对张某某及女儿极为冷淡，在张某某坐月子期间，陈某甲经常对张某某冷嘲热讽、污言秽语、大打出手。为了幼小的女儿，张某某委曲求全。自女儿出生两个多月后，陈某甲转而对张某某施加冷暴力，对女儿也不管不顾。2013年7月14日，张某某忍无可忍之下带着女儿回到娘家居住。张某某于2013年7月向法院提起离婚诉讼，法院为挽救双方的婚姻于2013年8月15日作出不准离婚判决。2013年8月23日，张某某回到住处时，被藏于楼梯拐角处的陈某甲及其母亲毒打，就此事张某某已向公安机关报案并向妇联上访寻求保护。鉴于上述事实，双方性格不合，陈某甲有家暴恶习，致夫妻感情破裂，双方没有和好的可能，请求人民法院判决：1、张某某与陈某甲离婚；2、婚生女儿陈某乙由张某某抚养，陈某甲每月承担抚养费人民币500元直至陈某乙年满十八周岁；3、夫妻共同财产依法进行分割。
陈某甲在法定期限内没有提交答辩状，但在庭审中辩称：（一）陈某甲同意张某某离婚请求；（二）婚生女陈某乙由陈某甲抚养，张某某无需支付抚养费；（三）潮州大道汇璟园一期二幢二梯602房（下称“602房”）虽然登记在陈某甲名下，但属于陈某甲父母的财产，张某某无权分割；（四）陈某甲要求张某某返还婚前陈某甲赠与女方的金耳环一对、金戒指一只及12800元的聘金；（五）对外债务6万元的费用由张某某与陈某甲共同承担。
原审法院经审理查明：张某某与陈某甲2007年10月经人介绍并谈婚，2009年1月9日双方自愿在潮州市湘桥区民政局办理结婚登记（粤潮湘结字：4000900053），于2011年4月26日婚生一女陈某乙。张某某与陈某甲婚后夫妻感情一般，在后来的家庭生活中，由于双方性格各异、遇事缺乏沟通，意见不一，双方常因生活琐事等原因发生争吵，造成双方矛盾日益加剧，夫妻感情破裂。2013年7月14日张某某携带女儿返回娘家居住，并于2013年7月22日向原审法院提起离婚诉讼，原审法院经审理后，于2013年8月15日作出（2013）潮湘民一初字第344号民事判决，判决不准张某某与陈某甲离婚。该判决生效后，张某某与陈某甲仍未能和好，夫妻仍一直分居至今。2014年2月18日张某某再次诉至原审法院，提出上述诉讼请求。
本案审理中，陈某甲同意离婚，但对婚生女陈某乙抚养、探望问题张某某与陈某甲意见不一。经原审法院释明，张某某与陈某甲均主张对婚生女陈某乙的探望权。
另查明：陈某甲陈述其现在潮州市中心医院工作，月收入人民币3000元。张某某陈述其现在潮州市潮安区凤塘中学工作，月收入人民币2600元。
又查明：陈某甲于2006年9月30日购买了潮州大道汇璟园房屋，该房建筑面积95.27平方米，房价款人民币147091.9元。该房陈某甲于2006年10月首期付房款人民币82091.9元。2007年8月9日陈某甲在中国银行股份有限公司潮州分行按揭贷款人民币65000元。之后，陈某甲支付按揭贷款本息。张某某与陈某甲结婚后至张某某返回娘家居住期间，即自2009年1月9日至2013年7月22日共付还按揭贷款本息人民币38783.07元及双方均确认的该部分增值为人民币30000元，二项合计人民币68783.07元。
再查明：在原审法院（2013）潮湘民一初字第344号案审理期间，张某某与陈某甲均确认双方婚后没有购置共同财产，也没有共同的债权债务。本案审理期间，陈某甲主张在双方婚姻存续期间，其陆续向胞弟陈某丙借款合计人民60000元，并于2013年7月20日立下《借条》一份交陈某丙存执，该借条写明：“兹有陈某甲向陈某丙借款人民币陆万元整（60000）。陈某甲2013年7月20日补”。对此张某某当庭予以否认，陈某甲对其主张，未能提供证据证明，既无法证明该借款系在双方婚姻存续期间，张某某返回娘家居住之前所借，也无法证明该借款系用于夫妻共同生活，且对其在（2013）潮湘民一初字第344号案审理过程中与本案审理过程中的矛盾陈述无法做出合理的解释。
还查明：陈某甲当庭要求张某某返还婚前其赠与张某某的金耳环一对、金戒指一只及12800元的聘金，对于金耳环一对、金戒指一只张某某同意返还，对于聘金人民币12800元其认为已在婚后生活中支出，不同意返还。
原审法院认为，陈某甲、张某某系自主婚姻，婚后夫妻感情一般。在后来的家庭生活中，由于双方性格各异、遇事缺乏沟通，意见不一，故双方经常发生争吵，造成双方矛盾日益加剧，夫妻感情破裂。在原审法院第一次判决不准双方离婚后，双方仍分居至今。似此婚姻关系，继续勉强维持下去，对双方工作、生活都没有好处。现张某某主张离婚，陈某甲同意离婚，可予照准。关于婚生女陈某乙抚养问题，从陈某甲与张某某目前的生活情况、居住状况等综合考虑，并考虑到陈某乙刚三周岁多些，现由张某某带养，为有利于孩子的生活和成长，婚生女陈某乙由张某某抚养为宜，陈某甲应负担一定的抚养费。关于婚生女陈某乙的抚养费，根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条第二款：“有固定收入的，抚养费一般可按其月总收入的20%至30%的比例给付。”的规定，因对于陈某甲的工作及收入情况，张某某与陈某甲都未举证证明，抚养费的具体数额应考虑婚生女陈某乙的实际需要、陈某甲的负担能力及本地的实际生活水平。结合本案情况，陈某甲支付抚养费确定为每月人民币500元为宜。关于对婚生女陈某乙探望权的问题，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十八条第一款、第二款：“离婚后，不直接抚养子女的父母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。行使探望权利的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。”由于张某某与陈某甲对子女探望的时间、方式无法协议确定，故由原审法院依法确定。陈某甲可于每月第一周、第三周的星期日上午9时30分至11时30分在张某某居住地探望婚生女陈某乙，张某某应予配合。关于张某某与陈某甲结婚后至张某某返回娘家居住期间，即自2009年1月9日至2013年7月22日共付还602房按揭贷款及该部分增值合计人民币68783.07元的问题，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（三）》第十条：“夫妻一方婚前签订不动产买卖合同，以个人财产支付首付款并在银行贷款，婚后用夫妻共同财产还贷，不动产登记于首付款支付方名下的，离婚时该不动产由双方协议处理。依前款规定不能达成协议的，人民法院可以判决该不动产归产权登记一方，尚未归还的贷款为产权登记一方的个人债务。双方婚后共同还贷支付的款项及其相对应财产增值部分，离婚时应根据婚姻法第三十九条第一款规定的原则，由产权登记一方对另一方进行补偿。”的规定，现张某某主张602房婚后按揭贷款及该部分增值作为夫妻共同财产予以分割，该请求合法，原审法院予以支持。结合该房目前的登记及使用状况，该房可归陈某甲所有，由陈某甲享有该房权利，承担该房义务。602房婚后按揭贷款及该部分增值合计人民币68783.07元，按二人平分，陈某甲应付还张某某人民币34391.34元。关于陈某甲主张在双方婚姻存续期间，其陆续向胞弟陈某丙借款合计人民币60000元应与张某某共同承担的问题，因在原审法院（2013）潮湘民一初字第344号案审理期间，张某某与陈某甲均确认双方婚后没有购置共同财产，也没有共同的债权债务，且张某某对该人民币60000元的夫妻共同债务当庭予以否认，陈某甲对其主张，未能提供证据证明，既无法证明该借款系在双方婚姻存续期间，张某某返回娘家居住之前所借，也无法证明该借款系用于夫妻共同生活，且对其在（2013）潮湘民一初字第344号案审理过程中与本案审理过程中的矛盾陈述无法做出合理的解释。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款：“当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。”及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，陈某甲的主张证据不足，原审法院不予采信。关于陈某甲当庭要求张某某返还婚前其赠与张某某的金耳环一对、金戒指一只及聘金人民币12800元的问题，对于金耳环一对、金戒指一只，因张某某同意返还，且属于婚前赠与，不属婚后夫妻共同财产，故原审法院不予处理；对于聘金人民币12800元，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第十条第一款：“当事人请求返还按照习俗给付的彩礼的，如果查明属于以下情形，人民法院应当予以支持：（一）双方未办理结婚登记手续的；（二）双方办理结婚登记手续但确未共同生活的；（三）婚前给付并导致给付人生活困难的。”的规定，陈某甲要求张某某返还聘金人民币12800元没有依据，原审法院不予支持。据此，案经调解无果，原审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条第一款、第二款、第三十七条、第三十八条第一款、第二款、第三十九条第一款、《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条第二款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第十条第一款之规定、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（三）》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，于2014年6月11日作出（2014）潮湘法民一初字第275号民事判决：（一）准予张某某与陈某甲离婚。（二）婚生女陈某乙由张某某负责抚养。陈某甲每月应负担陈某乙抚养费人民币500元至陈某乙长大成人止。抚养费自2014年6月开始给付，每半年给付一次。其中2014年6月抚养费在本判决生效之日起10日内由陈某甲给付张某某，2014年7月起，陈某甲应在每年1月1日和7月1日前分别支付当年度上半年和下半年的抚养费给张某某。孩子长大成人随父随母由其自择。（三）陈某甲可于每月第一周及第三周的星期日上午9时30分至11时30分在张某某居住地由张某某陪同下探望婚生女陈某乙。（四）陈某甲应付还张某某婚后用夫妻共同财产付还按揭贷款部分及该部分增值人民币34391.34元。本项于本判决生效之日起10日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币150元，由张某某负担人民币75元，陈某甲负担人民币75元。案件受理费已由张某某预交，原审法院不另作收退，陈某甲应负担的上述受理费，应在本判决发生法律效力之日起五日内付还张某某。
陈某甲不服原审判决，向本院提起上诉：（一）原审法院认定事实不清，判准陈某甲每月负担抚养费500元，要求被陈某甲每半年给付一次是错误的，抚养费应每月给付一次。张某某至2013年7月14日悄悄将婚生女从陈某甲处带走，陈某甲至今不知孩子的一切生活动态，甚至在第一次判不准离婚时去探望孩子张某某极力阻止，那么每半年付还一次抚养费，张某某是否将给付孩子的抚养费用到了孩子身上，孩子成长如何特别是在原审法庭审理时，陈某甲明确阐明愿意以每月付500元抚养费给婚生子女，法庭应以事实为基础，尊重当事人的意愿，判准每月支付一次抚养费。（二）原审法院事实认定不清，在子女直接抚养方面及子女探望权方面偏袒张某某的意图太过明显。1、法院此项判决剥夺了陈某甲做父亲的权利。婚生女陈烁静出生后就体弱多病，甚至有先天性心脏病，张某某及其父母有抛弃之打算，而陈某甲及自己的父母非但没有放弃，而是经过精心抚养，特别是张某某在孩子出生后37天就抛下女儿，跟随自己的父母回到了娘家，是陈某甲一个大男人带着刚出生的孩子，又冲奶粉又擦屎尿，将其抚养至三岁，然而张某某为了达到离婚的目的却将女儿悄悄带走，随后提起诉讼。而原审法院不尊重事实，居然堂而皇之的将婚生女判归张某某直接抚养，且只准陈某甲于每月第一周及第三周的星期日上午9时30分至11时30分在张某某居住地由张某某陪同探望婚生女。显然，法院剥夺了一个父亲的权利。2、既然法院认定父亲有抚养、教育子女的权利与义务，那么就应该给陈某甲与孩子一个独自相处的时间与空间，以期更好的行使权利承担义务。法院只准陈某甲于每月第一周及第三周的星期日上午9时30分至11时30分探望女儿，时间短；且在张某某居住地探望，没有独立空间；由张某某陪同下探望婚生女，没子女单独相处的时间。孩子的成长，不光需要母爱，也需要父爱，不能因为陈某甲与张某某的离婚让孩子的伤害无限加大。单亲家庭长大的孩子多少都会有一些缺陷，让父母双方尽量不减少与孩子相处的时间与空间会对孩子的成长更有利。希望二审法院在查清事实的基础上予以改判，改判婚生女陈某乙每周六、日及寒、暑假由陈某甲接至陈某甲处行使其对子女的探望权，接送地点在婚生女陈某乙学校门口。（三）原审法院对陈某甲应付还的按揭贷款部分及该部分增值人民币34391．34元改判为以每月支付700元分期付还。原审法庭判决陈某甲应付还给张某某的34391．34元，系陈某甲与父母婚前购买的房子，婚后也系陈某甲以自己的工资按揭贷款，而张某某的每月2600元的工资则独自支配，基本不用家庭，那么基于法律规定对婚后按揭部分或增值部分认定为夫妻共有财产，陈某甲也不作异议，但法庭己查明，陈某甲每月工资3000元，陈某甲每月需要还房屋按揭款700元，需要付还子女抚养费500元，还需要赡养父母，自己生活，故而，请法庭从事实出发，支持陈某甲的第三项上诉请求。请求二审法院：1、改判原审判决第二项中的每半年给付一次抚养费为陈某甲每月给付一次抚养费；2、改判原审判决第三项为婚生女陈某乙每周六、日及寒、暑假期由陈某甲接至陈某甲处行使其对子女的探望权，接送地点在婚生女陈某乙学校门口；3、改判原审判决第四项为对陈某甲应付还的按揭贷款部分及该部分增值人民币34391．34元以每月支付700元分期付还。
张某某口头答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理得当，兼顾各方当事人的利益，一审判决应该维持，陈某甲的上诉请求不能成立。一审对抚养费部分的判决，定期给付抚养费的方式，本身并不会增加陈某甲一方的经济负担，更有利于陈某甲根据自己经济收入情况准备相应的资金，对于给付更为有利。关于房产增值部分，本身这部分是夫妻共同财产的组成，根据离婚关于处理共同财产的原则，应该进行合理的分拆，在分拆之后，因为房屋的具体性质决定了陈某甲得到这套房，那么对于这笔钱应该一次性付还给张某某，一审判决也是符合法律规定的，陈某甲提出分期付还是没有任何依据的。有关子女探望权，一审判决确定每月2次，这是根据双方各自家庭情况、工作的实际情况，为有利于保障子女的正常生活秩序，又有利于双方的工作，这是符合法律的规定。陈某甲提出认为法院一审处理方式偏袒张某某没有任何依据。综上，一审判决是建立在事实和法律的基础上，维护了各方当事人的合法权益，应予维持，请二审法院驳回陈某甲的上诉，维持原判。
双方当事人在二审期间未向本院提交新证据。
本院经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案系离婚纠纷，张某某向原审法院起诉与陈某甲离婚，原审法院经审理认为双方夫妻感情确已破裂，判决准予双方离婚，并判决婚生女陈某乙由张某某负责抚养，双方对此均无异议，本院予以维持。二审双方争议的焦点是：（一）原审判决陈某甲每半年给付抚养费一次是否正确。（二）原审判决陈某甲可于每月第一周及第三周的星期日上午9时30分至11时30分在张某某居住地由张某某陪同下探望婚生女陈某乙是否正确。（三）陈某甲要求其应付还张某某的房屋按揭贷款及增值部分共计人民币34391.34元改判为以每月支付700元分期付还是否依法有据。
关于原审判决陈某甲每半年给付抚养费一次是否正确的问题。原审法院确定陈某甲支付陈某乙抚养费每月500元，双方均对该数额没有异议，但陈某甲要求每月支付一次，根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第8条“抚育费应定期给付，有条件的可一次性给付。”及结合陈某甲的经济状况及本地实际生活水平，原审法院判决陈某甲每半年给付抚养费一次并无不当。
关于原审判决陈某甲可于每月第一周及第三周的星期日上午9时30分至11时30分在张某某居住地由张某某陪同下探望婚生女陈某乙是否正确的问题。《中华人民共和国婚姻法》第三十六条第一、二款规定“父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。”第三十八条第一、二款规定“离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。行使探望权利的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。”，根据上述规定，陈某甲与张某某离婚后，陈某乙仍是其双方的子女，双方对于陈某乙仍有抚养和教育的权利和义务，陈某甲作为不直接抚养陈某乙的一方，享有探望子女的权利，陈某甲认为原审判决剥夺了其作为父亲的权利理由不能成立。由于张某某与陈某甲对于陈某甲行使探望权利的方式及时间无法达成协议，原审法院根据本案的实际情况确定陈某甲可于每月第一周、第三周的星期日上午9时30分至11时30分在张某某居住地由张某某陪同下探望婚生女陈某乙并无不当。陈某甲认为原审法院判决有失公正理由不能成立，要求改判婚生女陈某乙每周六、日及寒、暑假由陈某甲接至陈某甲处行使其对子女的探望权，接送地点在婚生女陈某乙学校门口的上诉请求本院不予支持。
关于陈某甲要求其应付还张某某的房屋按揭贷款及增值部分共计人民币34391.34元改判为以每月支付700元分期付还是否依法有据的问题。陈某甲对于房屋按揭贷款及增值部分认定为夫妻共有财产没有异议，但认为应每月支付700元分期付还。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（三）》第十条：“夫妻一方婚前签订不动产买卖合同，以个人财产支付首付款并在银行贷款，婚后用夫妻共同财产还贷，不动产登记于首付款支付方名下的，离婚时该不动产由双方协议处理。依前款规定不能达成协议的，人民法院可以判决该不动产归产权登记一方，尚未归还的贷款为产权登记一方的个人债务。双方婚后共同还贷支付的款项及其相对应财产增值部分，离婚时应根据婚姻法第三十九条第一款规定的原则，由产权登记一方对另一方进行补偿。”《中华人民共和国婚姻法》第三十九条第一款“离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，依照照顾子女和女方的原则判决”的规定，原审法院已认定该房屋归陈某甲，陈某甲即需一次性付还张某某相应的按揭款及对应增值部分，其要求该款分期付还没有法律依据，本院不予支持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。案经调解未果，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人陈某甲负担。
本判决为终审判决。
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审 判 长 陈 菊
审 判 员 杨 桦
代理审判员 李奕毅
二〇一四年八月七日
书 记 员 叶 帆