商洛市商州区人民法院
行 政 判 决 书
（2015）商州行初字第00006号
原告洛南县秦岭文化艺术会展商务有限公司
住所地：洛南县河滨南路西段。
法定代表人费玉琴，执行董事。
委托代理人何亚娟，女。
委托代理人郑小惠，陕西彩虹律师事务所律师。
被告洛南县住房和城乡建设局。
住所地：洛南县县城环城西路**号。
法定代表人吕会民，局长。
委托代理人陶永红，洛南县城市管理监察大队干部。
委托代理人王传纲，陕西广友律师事务所律师。
原告洛南县秦岭文化艺术会展商务有限公司诉被告洛南县住房和城乡建设局城乡规划行政强制一案，本院于2015年2月2日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告洛南县秦岭文化艺术会展商务有限公司的委托代理人何亚娟、郑小惠，被告洛南县住房和城乡建设局的委托代理人陶永宏、王传纲到庭参加诉讼。本案现己审理终结。
原告非法购买洛南县谢湾镇小渠川社区八组集体土地1.494亩，在未取得《建设工程规划许可证》的情况下，在该地皮上修建400平方米建筑，经谢湾镇人民政府报告，被告于2014年10月21日立案，并于当日给原告下发了《责令停止违法行为通知书》、《限期拆除通知书》，原告未停止违法修建行为，继续修建。被告于2014年11月28日组织执法人员对原告修建的1米多高围墙进行了强制拆除。
原告诉称，2014年9月20日，原告依西洽会上原招商引资签约的洛南县文化产业开发项目，开始在洛南县谢湾镇小渠川社区八组修建秦岭书画博览中心工程至地上房屋时，被告于10月21日向原告下发（2014）第057号《责令停止违法行为通知书》，原告即停止工程修建，听候处理。但被告在未对原告的行为作出处罚决定以及告知申辩、听证等程序的情况下，于2014年11月28日强行对原告的建筑物予以拆除。我国行政处罚法规定，行政处罚机关应当对其行政处罚行为制作行政处罚决定书，告知处罚相对人处罚的事实、理由及依据，以及当事人依法享有的权利，当事人有权进行陈述和申辩。本案被告仅向原告下发了责令停止违法行为通知书，就拆除了原告的建筑物，根本没有按法定程序进行，其处罚行为无效。请求判决确认被告拆除原告秦岭书画博览中心建筑物的行为违法。
原告为证明自己的主张，向法庭提举了以下9份证据，用以证明被告虽给原告送达了通知书，但未告知原告所享有的权利。孔子文化园选址是总项目，原告的秦岭书画博览中心选址在总项目内，属子项目。原告是在规划用地范围内修建，建设时已申请用地以及原告建筑物被被告拆除后的状况。
1、洛南县住建局限期拆除通知书；
2、洛南县住建局责令停止违法行为通知书；
3、洛南县住建局洛建发（2011）273号通知；
4、洛南县国土局洛国土发（2011）171号文件；
5、洛南县环保局洛环函（2014）16号批复；
6、原告申请项目建设用地预审的报告；
7、洛南县发改局洛发改发（2011）490号通知；
8、照片；
9、洛南县林业局洛林发（2012）292号文件。
被告辩称，2013年10月26日，原告与洛南县谢湾镇小渠川社区八组签订协议，以83644元购得该组位于白渠沟口耕地1.494亩，原告在该块土地上施工时受到村民阻拦，双方发生冲突，公安机关接警后与国土局、城建局等部门联合到现场进行制止，并告知原告停止施工，待后查处。2014年10月，原告因非法买卖土地、非法用地被洛南县国土局处以25099.2元罚款行政处罚。2014年10月1日，原告在购买的土地上开始修建400平方米的建筑，被告接到谢湾镇政府请求处理的报告后，于10月21日立案调查，并于当日向原告下发《责令停止违法行为通知书》、《限期改正违法行为通知书》和《限期拆除违法建筑通知书》，但原告拒不停止违法修建行为。由于原告未取得《建设工程规划许可证》，且建设的地域属洛南县孔子文化园规划范围，被告遂于11月28日对原告修建的1米多高围墙强制予以拆除。被告依照《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、第六十四条规定实施的上述行政行为事实清楚，证据确实，程序合法，适用法律正确。请驳回原告的诉讼请求。
被告为证明其主张，在递交答辩状的同时向本院提举了以下五组25份证据：
第一组1-14号证据，用以证明原告有违法事实存在，被告行政行为程序合法。
1、谢湾镇人民政府（2014）128号《关于秦岭文化艺术会展商务有限公司违反规划法违章施工的报告》；
2、行政执法立案审批表；
3、行政执法调查笔录；
4、现场勘察记录；
5、违建现场照片；
6、责令停止违法行为通知书；
7、送达回证；
8、限期改正违法行为通知书；
9、送达回证；
10、限期拆除通知书；
11、送达回证；
12、案件调查终结报告；
13、行政案件处理讨论记录；
14、洛南住建局局务会议记录。
第二组15-21号证据系洛南县国土资源局对原告及谢湾镇小渠川社区八组非法卖地行为的处罚，进一步证实原告建筑占地行为违法。
15、洛南县国土资源局（2014）151号《土地违法案件行政处罚决定书》；
16、现场照片；
17、责令停止违法行为通知书（192号）；
18、送达回证；
19、责令停止违法行为通知书（193号）
20、送达回证；
21、洛南县国土资源局（2014）300号《土地违法案件行政处罚决定书》。
第三组22-23号系法律及规范性文件，用以证明被告的行政行为有法律依据。
22、中华人民共和国城乡规划法；
23、洛南县治理城区乱修滥建十条规定。
第四组24号证据，用以证明原告违法修建的地址在洛南县孔子文化园规划范围内。
24、洛南县孔子文化园概念性规划。
第五组25号证据，用以确认行政相对人的主体，证明被告将相关法律文书送达给罗涛合法有效。
25、洛南县秦岭文化艺术会展商务有限公司工商注册登记信息。
本案在庭审质证时，原告除对被告提举的1-2号、6-7号、10-14号、22-23号证据无异议外，对其余证据提出异议，认为3-5号证据不能证明原告有违法行为，8-9号证据的送达回证上无收件人签名，说明该通知书未向原告送达，15-21号证据的真实性无异议，对关联性有异议，24号证据与本案无关，25号证据系原告起诉后被告所收集的，不应作为本案证据使用。被告对原告9份证据的真实性无异议，对证明目的提出异议，认为这些证据不能证明被告的具体行政行为违法，更不能证明原告的行为合法。
经举证质证，合议庭评议认为，被告提举的8-9号证据，因送达回证上无收件人签名，且无证据证明《限期改正违法行为通知书》已向原告送达，故对该证据的效力不予确认；17-20号及25号证据系被告在本案诉讼期间收集，不符合法律规定，对其效力不予确认；22-23号系规范性文件，不属证据认定的范围；其余证据因来源合法，内容客观真实，对其效力予以确认。原告提举的9份证据，来源合法，内容客观真实，对其效力予以确认。
根据上述确认的证据，本院确认以下法律事实：2013年10月26日，原告与洛南县谢湾镇小渠川社区八组签订协议，以83644元购买该组位于白渠沟口耕地1.494亩。因此，被洛南县国土资源局以非法买卖土地于2014年10月8日进行罚款处罚，处非法交易额83644元30%的罚款计25099.2元。2014年10月1日，原告在购买的小渠川社区八组土地上开始施工建设，被告接到谢湾镇人民政府请求处理的报告后，于10月21日立案，经现场勘察和对原告工作人员罗涛调查，确认原告未取得《建设工程规划许可证》进行施工，属违法建设行为，当日即向原告下发了《责令停止违法行为通知书》，责令原告立即停止违法行为，听候处理，同时又向原告下发了《限期拆除通知书》，责令原告在七日内自行拆除，逾期不拆除，将按有关规定予以强制拆除。之后，原告继续施工修建围墙，被告经会议研究决定后，于2014年11月28日对原告修建的1米多高围墙予以拆除。原告不服，向本院提起诉讼。
庭审辩论中，双方当事人围绕本案争议的焦点即被告拆除原告在小渠川社区八组修建的围墙的行政行为是否合法进行辩论，原告坚持起诉观点，认为被告没有按照行政处罚法规定的程序执法，且在未作出处罚决定的情况下，即对原告的建筑物予以强制拆除，应确认其行政行为违法。被告坚持答辩意见，认为其行政行为事实清楚，证据确实，程序合法，适用法律正确，应驳回原告的诉讼请求。
本院认为，依据《中华人民共和国城乡规划法》第十一条二款及第六十四条之规定，对于违反城乡规划法的行为，被告具有依法查处的法定职权，但行使职权应当依照《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条、第三十六条、第三十七条、第四十四条规定的程序实施，即行政机关作出决定后，当事人在决定的期限内不履行义务的，有行政强制执行权的行政机关依照强制执行程序执行；行政机关作出强制执行决定前，应当以书面形式催告当事人履行义务；经催告，当事人逾期仍不履行且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定；对违法的建筑物等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除，当事人在法定的期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。而本案被告执法过程中存在未作出行政处理决定，且在拆除前未履行催告程序，告知当事人应享有的权利，亦未作出强制执行决定，即对原告修建的围墙实施强制拆除，属程序违法，故对原告要求确认被告拆除行为违法的请求，依法应予支持。依照《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条、第三十六条、第三十七条、第四十四条，《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第五十七条二款（二）项之规定，判决如下：
确认被告洛南县住房和城乡建设局2014年11月28日强制拆除原告洛南县秦岭文化艺术会展商务有限公司修建的1米多高围墙的行为违法。
案件受理费50元由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。
审 判 长 吕麟玉
审 判 员 任录齐
人民审判员 田万民
二〇一五年四月二十一日
书 记 员 程迎喜