山东省郯城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鲁1322刑初288号
公诉机关山东省郯城县人民检察院。
被告人平建磊，乳名春生，男，1983年4月3日出生于山东省郯城县，汉族，小学文化，农民，住郯城县。因犯抢劫罪于2003年1月27日被青岛市城阳区人民法院判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币二千元，2010年5月15日因减刑释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年3月7日被郯城县公安局刑事拘留，同年4月14日被逮捕，现羁押于郯城县看守所。
辩护人杨菲，山东有泰律师事务所律师。
山东省郯城县人民检察院以郯检刑诉[2018]261号起诉书指控被告人平建磊犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，于2018年7月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。山东省郯城县人民检察院指派检察员李乔出庭支持公诉，被告人平建磊及其辩护人杨菲到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，（一）贩卖毒品罪
1、2017年7月22日19时许，王某1通过辛某、胡某1购买甲基苯丙胺（俗称冰毒）吸食，辛某、胡某1又联系到朱某1，朱某1与被告人平建磊取得联系，从平建磊处购买300元约0.2克甲基苯丙胺（俗称冰毒），后毒品被辛某、朱某1、王某1等人吸食。
2、2017年9月3日19时许，胡某1通过朱某1从被告人平建磊处购买200元0.1-0.2克甲基苯丙胺（俗称冰毒），后毒品被胡某1、朱某1吸食。
3、2018年3月7日，郯城县公安局侦查人员在郯城县李庄镇路庄村平建磊家中客厅茶几的铁盒中搜查出白色颗粒物一包，经鉴定，该包颗粒物含有甲基苯丙胺成份，经称重，净重0.08克。
（二）非法持有枪支罪
2018年3月7日，郯城县公安局侦查人员在依法对平建磊位于郯城县李庄镇路庄村的住处进行搜查时，在其家中卧室内查获疑似枪支两把。经鉴定，其中一只单管土枪系以火药为动力的枪支，另一只单管土枪为仿真枪。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读并出示了被告人平建磊的原供述，证人朱某1、胡某1、王某1、骆某等人的证言，鉴定意见，检查、辨认等笔录，物证枪支，受案登记表、立案决定书、户籍信息、抓获经过等证据。公诉机关认为被告人平建磊向他人出售甲基苯丙胺；违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第一百二十八条第一款之规定，应当以贩卖毒品罪、非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人平建磊一人犯数罪，依法应当数罪并罚，提请本院依法惩处。
被告人平建磊辩称，起诉书指控其贩卖毒品罪第3起，从其家中搜查出来的毒品是用于自己吸食；指控其非法持有枪支罪，但枪支其没有用过。
辩护人杨菲提出的辩护意见是：1、被告人平建磊归案后，如实供述自己的罪行，依法可以从轻或减轻处罚；郯城县公安局在被告人家中发现的毒品，不应当认定为其贩卖毒品的克数；被告人系“以贩养吸”，也是毒品的受害者。2、被告人构成非法持有以火药为动力的非军用枪支一支；涉案枪支未曾使用，未造成人身和财产损失，亦未给社会造成不利影响。3、被告人亲属愿意缴纳罚金。4、被告人当庭自愿认罪。
经审理查明，一、贩卖毒品罪
（一）2017年7月22日19时许，王某1通过辛某、胡某1购买甲基苯丙胺（俗称冰毒）吸食，辛某、胡某1又联系到朱某1，朱某1与被告人平建磊取得联系，从平建磊处购买300元约0.2克甲基苯丙胺（俗称冰毒），后毒品被辛某、朱某1、王某1等人吸食。
上述事实，被告人平建磊在开庭审理过程中亦无异议，且有证人朱某1、辛某、王某1、胡某1，指认笔录，微信交易截图等证据证实，足以认定。
（二）2017年9月3日19时许，胡某1通过朱某1从被告人平建磊处购买200元0.1-0.2克甲基苯丙胺（俗称冰毒），后毒品被胡某1、朱某1吸食。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人证言
（1）证人朱某1证言，通过查看微信转账记录，2017年9月3日19时14分，向某（系胡某1）通过微信（×××）红包给他的微信（×××）转账200元的红包是买冰毒的钱。当天下午他给向某打电话联系吸毒的事，他没有钱，向某通过微信红包把钱转给他。他收到红包之后，给春生（系平建磊）打电话说买200块钱的冰毒，通过微信红包把钱转给春生了。过了大约二十分钟，春生把冰毒送到他家西边巷子口，冰毒是用小自封袋装着的，大约有0.1克多一点。又过了十分钟，向某开车带着辛某来接他，把他和辛某带到了李庄派出所东边的一条南北土路上，他和向某吸毒的，辛某没吸。吸完后过了三四天，他给了向某一百元现金。这次买春生的冰毒，他没问价格，由春生给的，给他多少就拿多少。
（2）证人辛某证言，2017年9月3日下午他和向某（系胡某1）一块吃饭，向某说弄点货（冰毒）玩玩，就打电话让二亮（系朱某1）找点货，二亮说行。大约过了二十分钟，二亮打电话让向某把钱转过去，向某用微信给二亮发了200块钱的红包。过了有三分钟，二亮给向某打电话说找着货了，叫向某去路庄接他。到了路庄接着二亮后，二亮掏出冰毒，把冰毒给向某。晚上8点左右，向某、二亮在李庄镇西官庄一条南北土路上，向某从汽车中控储物盒拿出一个冰壶，向某先吸的，吸了一口后把冰毒给二亮吸的。向某让他试试，但是他没吸。春生（系平建磊）不光吸毒，还贩毒，二亮和向某买毒都是从春生那买的。之前春生跟他说过，毒品是从外省贩来的。
（3）证人胡某1证言，2017年9月3日晚上，他给二亮（系朱某1）打电话问其有东西（冰毒）吗？二亮说给问问。过了几分钟，二亮回电话说有，问他要多少钱的，他说要200块钱，二亮让他先把钱转过去。他通过微信（×××）给二亮的微信（×××）转了200块钱红包。过了一会，二亮让他去接他（二亮），他开车带着辛某去路庄找二亮，二亮上车后坐到后排座，拿出来一个自封袋给他看说“就这点”，他说这点就这点是的。二亮让他开车走到李庄派出所东面的土路上停下车，他从副驾驶储物箱里拿出冰壶，二亮随身掏出来玻璃锅，他和二亮在车上吸食的，辛某没有吸食。这次买了200块钱的冰毒，大约0.2克。冰毒是他买二亮的，二亮从春生那买来的。
2、电子数据
微信交易截图，显示胡某1（微信号×××）于2017年9月3日19时14分转账给朱某1（微信昵称陌路，微信号×××），当日19时16分转账给平建磊（微信昵称过，客）。该截图经胡某1、朱某1确认属实。
3、被告人供述
被告人平建磊供述，他是因为有人联系他买卖毒品的事情被传唤的。联系他买毒品的是二亮（系朱某1）和向某（系胡某1）。2017年9月3日，二亮打电话（152××××3971）联系他（187××××8585）问他有酒（指的是冰毒）吗？他说没有，二亮让他帮忙给找200块钱的，他联系罗庄卖毒的小青年（不知道名字，小名叫悠悠），悠悠让先打钱，二亮通过微信红包发给他200块钱，他通过微信红包把二亮的200块钱发给了悠悠，过了有二十分钟，悠悠发短信给他，说冰毒放在刘道口大桥西头电子眼杆子下边，然后他把短信转发给二亮，二亮去取的冰毒。
（三）2018年3月7日，郯城县公安局侦查人员在郯城县李庄镇中路庄村平建磊家中客厅茶几的铁盒中搜查出白色颗粒物一包，经鉴定，该包颗粒物含有甲基苯丙胺成份，经称重，净重0.08克。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、勘验、检查笔录
（1）搜查笔录、搜查照片、扣押物品清单证实，2018年3月7日17时12分至17时44分，郯城县公安局侦查人员在骆某的见证下，对平建磊在李庄镇路庄村的住宅进行搜查。经搜查发现，在客厅茶几抽屉内搜出冰毒一包、壶头一个、电子秤一个；在床头柜抽屉内搜出射钉弹一盒。以上物品被依法拍照、扣押。
（2）称量笔录及照片证实，2018年6月28日，郯城县公安局侦查人员在王某3的见证下，对从平建磊家中客厅茶几抽屉内搜查出的颗粒物进行称重，净重0.08克。
2、物证
冰毒一小包（带包装）、电子秤一台、壶头一个证实从被告人平建磊住宅处搜查出的物品情况。
3、鉴定意见
临沂市公安局刑事科学技术研究所（临）公（刑）鉴（毒）字[2018]037号检验鉴定报告证实，公安机关在平建磊家中茶几抽屉里的铁盒内查获晶体状颗粒物1包于2018年3月28日送检，经鉴定，平建磊涉嫌贩卖毒品一案送检的检材检出甲基苯丙胺成分。
二、非法持有枪支罪
2018年3月7日，郯城县公安局侦查人员在依法对平建磊位于郯城县李庄镇路庄村的住处进行搜查时，在其家中卧室内查获疑似枪支两把。经鉴定，其中一只单管土枪系以火药为动力的枪支，另一只单管土枪为仿真枪。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人证言
证人骆某（系平建磊之母）证言，在平建磊卧室床尾与南墙夹缝中搜出的一把疑似火药枪的物品是哪来的他不知道，是他儿子平建磊放在那里的。在平建磊卧室床头东墙角处搜出的一把疑似枪支是他对象平振前生前用来打兔子遗留下来的，是他儿子平建磊放在那里的。平建磊平时做什么他不知道。
2、勘验、检查笔录
搜查笔录、搜查照片、押物品清单证实，2018年3月7日17时12分至17时44分，郯城县公安局侦查人员持搜查证，在骆某的见证下，对平建磊在李庄镇路庄村的住宅进行搜查，经搜查发现，在平建磊卧室床尾与南墙夹缝中搜出火药枪一把，从床头东南墙角处搜出枪一把，在床头与北墙的夹缝中搜出砍刀一把。以上物品被依法拍照、扣押。
3、物证
枪支两把证实从被告人平建磊住宅处搜查出的枪支情况。
4、鉴定意见
临沂市公安局刑事科学技术研究所枪支鉴定书(临)公（刑）鉴（痕）字[2018]024号证实，2018年3月21日，郯城县公安局送检两把在平建磊住处搜查出的枪支，一支编号为001，另一支编号为002，经鉴定编号001的单管土枪能够有效击燃底火，认定其是以火药为动力的枪支；编号002的单管土枪不能正常击发以击燃底火，不认定其是枪支，认定为仿真枪。
5、被告人供述
被告人平建磊供述，对他的住处进行搜查，在床与南墙夹缝中发现的疑似枪支的物品是他父亲平振前遗留下来的，他不知道谁放在那里的。在床尾门内侧发现的疑似枪支的物品是哪里来的，是谁放的他不知道。
本案综合证据：
1、书证
（1）受案登记表、立案决定书证实本案发、破案经过。
（2）被告人平建磊的身份信息，证实其身份情况。
（3）前科证明、青岛市城阳区人民法院刑事判决书、释放证明书，证实平建磊于2003年1月27日因犯抢劫罪被判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年，并处罚金二千元，于2010年5月15日因减刑释放。
（4）抓获经过证实，2018年3月7日，郯城县公安局工作人员在郯城县李庄镇路庄村将平建磊传唤至李庄派出所。
2、辨认笔录
（1）胡某1（向某）对朱某1的辨认笔录证实，胡某1辨认出9号照片上的人就是9月3日参与贩卖毒品的人。根据被辨认人身份情况说明，9号照片为朱某1的照片。
（2）胡某1（向某）对平建磊的辨认笔录证实，胡某1辨认出5号照片上的人就是9月3日参与贩卖毒品的人。根据被辨认人身份情况说明，5号照片为平建磊的照片。
（3）辛某对“二亮”的辨认笔录证实，辛某辨认出12号照片上的人就是2017年7月22日其通过“向某”联系“二亮”，“二亮”又从春生手中购买毒品的“二亮”。根据被辨认人身份情况说明，12号照片为朱某1的照片。
（4）辛某对“春生”的辨认笔录证实，辛某辨认出10号照片上的人就是2016年10月、2017年7月两次向其出售冰毒的“春生”。根据被辨认人身份情况说明，10号照片为平建磊的照片。
（5）王某1对“二亮”的辨认笔录证实，王某1辨认出5号照片上的人就是2017年7月22日向其出售冰毒的“二亮”。根据被辨认人身份情况说明，5号照片为朱某1的照片。
（6）王某1对“春生”的辨认笔录证实，王某1辨认出11号照片上的人就是2016年10月21日、2017年7月22日向其两次出售冰毒的“春生”。根据被辨认人身份情况说明，11号照片为平建磊的照片。
本院认为，被告人平建磊贩卖甲基苯丙胺0.38克；违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为分别构成贩卖毒品罪、非法持有枪支罪。公诉机关指控罪名成立，适用法律适当，予以确认。被告人平建磊一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人当庭自愿认罪，缴纳罚金，依法可从轻处罚。
关于被告人平建磊提出的从其家中搜查出来的毒品是用于自己吸食的辩解意见及其辩护人提出的郯城县公安局在被告人家中发现的毒品，不应当认定为其贩卖毒品的克数的辩护意见，经查，公安机关接到举报后展开调查，已掌握被告人平建磊贩卖毒品的事实，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》中“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品”的规定，对在被告人住宅内查获的毒品应认定为被告人贩卖毒品的数量，但量刑时可考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理。被告人、辩护人的辩解、辩护意见与法相悖，不予采纳。
关于辩护人提出的被告人系“以贩养吸”，也是毒品的受害者的辩护意见，经查，被告人吸毒、贩毒，对社会危害性很大，该辩护意见，不予采纳。
关于辩护人提出的被告人构成非法持有以火药为动力的非军用枪支一支的辩护意见，经查属实，予以采纳。
关于被告人提出的枪支其没有用过的辩解意见及其辩护人提出的涉案枪支未曾使用，未造成人身和财产损失，亦未给社会造成不利影响的辩护意见，经查，非法持有枪支作为危害公共安全领域的犯罪，具有严重的社会危害性，该辩护意见，不予采纳。
关于辩护人提出的被告人如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，被告人亲属愿意缴纳罚金的辩护意见，经查属实，予以采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七第一款、第四款、第一百二十八条第一款、第六十九条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人平建磊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月。决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年3月7日起至2020年1月6日止；罚金已缴纳）。
二、随案移送扣押在案的被告人平建磊所有的浅色木质枪托的长单管土枪（以火药为动力的枪支）一支、枣红色木质枪托的长单管土枪（仿真枪）一支；冰毒一包（0.08克）；电子秤一台；壶头一个予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘 东
人民陪审员 徐 萍
人民陪审员 周勤喜
二〇一八年七月二十四日
书 记 员 王旖旎