广东省汕头市濠江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0512刑初77号
公诉机关汕头市濠江区人民检察院。
被告人邓某某，男，汉族，1990年2月12日出生，江西省东乡县人，初中文化程度，户籍登记地址江西省抚州市东乡县，因本案涉嫌犯盗窃罪于2017年12月15日被刑事拘留，2018年1月18日被逮捕。现羁押于汕头市看守所。
辩护人陈广泳、姚燕婵，汕头市濠江区公职律师事务所律师。
被告人方某某，男，汉族，1983年10月30日出生，广东省惠来县人，小学文化程度，户籍登记地址广东省揭阳市惠来县，曾因犯抢劫罪、转移赃物罪，于2003年1月13日被惠来县人民法院判处决定执行有期徒刑十一年，剥夺政治权利三年，并处罚金3000元，年1月20日刑满释放；因本案涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2018年2月2日被刑事拘留，2018年2月2日变更强制措施为取保候审。
辩护人林丽瑜，广东众大律师事务所律师。
汕头市濠江区人民检察院以汕濠检刑诉〔2018〕78号起诉书指控被告人邓某某犯盗窃罪，被告人方某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2018年6月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年8月9日公开开庭审理了本案。汕头市濠江区人民检察院指派检察员欧鸣鸳出庭支持公诉，被告人邓某某及其辩护人陈广泳、姚燕婵，被告人方某某及其辩护人林丽瑜到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2017年3月至2017年5月期间，被告人邓某某与同案人候某某、邓某、廖某等人分分合合，驾驶套牌车辆，携带油管、油桶、钳子等作案工具，通过撬开车辆油盖、开启电机吸油的方式，对停放在汕头市濠江区、金平区在建工地、道路边的挖掘机、货车等车辆油箱内的柴油实施盗窃，作案多宗，并将盗得的柴油贩卖给同案人洪某，从中非法牟利，具体如下：
2017年3月20日凌晨，被告人邓某某伙同候某某、廖某驾驶一辆金杯面包车（悬挂车牌粤Ｄ×××××）,窜至汕头市大学路交警考场附近，盗窃被害人陈某1停放于该处的一辆车牌号为粤Ｄ×××××货车油箱内的柴油；窜至汕头市大学路收费站附近，盗窃被害人陈某2停放于该处的一辆车牌号为粤Ｄ×××××泥头车油箱内的柴油；窜至汕头市大学路收费站附近，盗窃被害人林某1停放于该处的一辆车牌号为粤Ｄ×××××的货车油箱里的柴油。上述被盗的柴油均无法估价。
2017年4月28日凌晨，被告人邓某某伙同同案人廖某、邓某驾驶一辆金杯面包车，窜至汕头市濠江区广澳街道盗窃停在路边的多辆挖掘机、货车油箱内的柴油后，又窜到广澳街道附近一个工业区盗窃一辆货车油箱内的柴油，然后把刚盗得的柴油贩卖给同案人洪某，又窜至汕头市区继续盗窃多辆货车油箱里的柴油。当天上午，同案人候某某将赃款1950元通过微信转账给被告人邓某某，被告人邓某某在分得赃款后，将赃款1040元通过微信转账给同案人邓某。
2017年5月8日凌晨，在同案人候某某的组织下，被告人邓某某伙同同案人邓某、廖某驾驶银色面包车，窜到汕头市区华新城周围盗窃挖掘机油箱内的柴油，又窜至汕头市濠江区礐石街道红旗社区南滨路中国石化附近工地，盗窃被害人陈某3停放在该处的一辆挖掘机油箱内的柴油500升，并将盗得的柴油贩卖给同案人洪某。当天下午，同案人洪某将赃款3500元转账给同案人候某某，同案人候某某扣下其应得赃款后，将赃款3145元通过微信转账给被告人邓某某，被告人邓某某分得1995元，并将余款1150元通过微信转账给同案人邓某。经价格认定，被害人陈某3被盗柴油的价值为3020元。
2017年3月至2017年4月期间，被告人方某某多次以低于市场正常价格收购同案人洪某等人盗窃所得的柴油30吨，从中非法牟利6万元。2018年2月2日，被告人方某某主动到汕头市公安局濠江分局广澳派出所投案，并向公安机关上缴其非法所得6万元。
被告人邓某某对公诉机关指控的犯罪事实及定罪没有异议，当庭认罪，要求给予从轻处罚。
被告人邓某某的辩护人认为，1、对公诉机关指控被告人邓某某的行为构成盗窃罪的定性无异议；2、被告人邓某某归案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可给予从轻或减轻处罚；3、被告人邓某某系初犯，主观恶性小，可酌情给予从轻处罚；4、被告人邓某某认罪态度好，具有悔罪表现，愿意痛改前非，可酌情给予从轻或减轻处罚。
被告人方某某对公诉机关指控的犯罪事实及定罪没有异议，当庭认罪，要求给予从轻处罚。
被告人方某某的辩护人认为，1、对公诉机关指控被告人方某某的行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪的定性无异议；2、被告人方某某掩饰、隐瞒犯罪所得非法获利6万元不属“情节严重”，属一般情节；3、被告人方某某虽有犯罪前科，但不属于累犯，不应对其从重处罚；4、被告人方某某主动到公安机关投案，归案后如实供述自己的罪行，系自首，并主动全部退赃，应对被告人方某某免予刑事处罚。
上述事实，有发破案经过、到案经过、户籍材料、微信支付交易记录、扣押决定书、扣押清单、刑事判决书等书证材料；被害人陈某3、陈某1、陈某2、林某1陈述；证人洪某、邓某等人的证言；鉴定意见；现场勘验检查、搜查、辨认笔录等；被告人邓某某、方某某的供述和辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人邓某某无视国法，以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；被告人方某某明知是犯罪所得而予以收购，情节严重，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。公诉机关指控被告人邓某某犯盗窃罪，被告人方某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪的罪名成立。被告人方某某违法所得6万元，应当予以没收，上缴国库。
被告人邓某某多次盗窃，应酌定从重处罚；被告人邓某某归案后能如实供述自己的罪行，当庭认罪，依法可给予从轻处罚。被告人方某某有犯罪前科，应酌定从重处罚；被告人方某某犯罪以后主动到公安机关投案，归案后如实供述自己的罪行，系自首，依法可给予减轻处罚；被告人方某某归案后能退清违法所得6万元，可酌情给予从轻处罚；根据被告人方某某的犯罪情节，归案后确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可宣告缓刑。被告人邓某某、方某某的辩护人与上述相同的辩护意见，理由成立，本院予以采纳。被告人方某某的辩护人要求对被告人方某某免予刑事处罚，由于被告人方某某的行为不符合可以免予刑事处罚的情形，该辩护意见本院不予采纳。
对被告人方某某掩饰、隐瞒犯罪所得的行为是否属于“情节严重”的问题。上述查明，被告人方某某从2017年3月至2017年4月期间，多次以低于市场正常价格收购同案人洪某等人盗窃所得的柴油30吨，从中非法牟利6万元，根据最高人民法院《关于审理掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款第（二）项规定“掩饰、隐瞒犯罪所得及其产生的收益十次以上，或者三次以上且价值总额达到五万元以上的”，应认定被告人方某某掩饰、隐瞒犯罪所得的行为属于“情节严重”。其辩护人的该辩护意见，没有法律依据，本院不予采纳；认为被告人方某某虽有犯罪前科，不应对其从重处罚的辩护意见，没有法律依据，本院不予采纳。
根据被告人邓某某、方某某的犯罪性质、情节及危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人邓某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金1000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月15日起至2018年12月14日止；罚金应当在本判决发生法律效力之日起10日内向本院缴交。）
二、被告人方某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金5000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金应当在本判决发生法律效力之日起10日内向本院缴交。）
三、没收被告人方某某违法所得6万元，由侦查机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 谢礼彬
审判员 肖少光
审判员 陈翠屏
二〇一八年八月十五日
书记员 郑晓斌
附：本判决适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第三百一十二条第一款明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
最高人民法院《关于审理掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》
第三条第一款掩饰、隐瞒犯罪所得及其产生的收益，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百一十二条第一款规定的“情节严重”：
（二）掩饰、隐瞒犯罪所得及其产生的收益十次以上，或者三次以上且价值总额达到五万元以上的；