上海市松江区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0117民初7572号
原告张军军。委托代理人张国俊(系原告父亲)，住河南省。被告上海品前装饰工程有限公司，住所地上海市松江区。法定代表人董峰，总经理。委托代理人郭会娟，上海乐邦律师事务所律师。委托代理人马春霞，上海乐邦律师事务所律师。原告张军军诉被告上海品前装饰工程有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2016年4月21日立案受理后，依法适用简易程序于2016年5月24日公开开庭进行了审理。原告张军军及其委托代理人张国俊、被告上海品前装饰工程有限公司的委托代理人马春霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张军军诉称：原告于2015年10月23日进入被告处从事安装工作，当时口头约定月基本工资为4,500元，2015年10月底，被告支付了原告10月工资1,170元。2015年11月，被告通知原告领取工资时，发现工资有误。2016年1月3日，双方签订书面劳动合同，在签订合同时，被告口头承诺给原告每月工资4,000元，但被告以公司操作程序、补签等为由蒙骗原告，在合同书写成月工资3,500元，签订日期写成2015年11月31日。2016年1月5日，被告无正当理由在公司内通告辞退原告。原告工作期间经常加班，双休日基本无休。因此原告不服仲裁裁决，诉至法院，请求判令：1、被告支付原告2015年10月23日至10月31日加班工资1,386.35元；2、被告支付原告2015年11月正常工资3,454.50元和加班工资7,340.70元；3、被告支付原告2015年12月正常工资3,727.30元和加班工资6,159元；4、被告支付原告2016年1月正常工资363.60元和加班工资1,431.90元；5、被告支付原告2015年10月24日至2016年1月2日未签订书面劳动合同二倍工资差额5,333元；6、被告支付原告代通金4,000元。被告上海品前装饰工程有限公司辩称：2015年10月工资被告已足额支付；2015年11月工资、出勤天数和加班时间认可仲裁确定的，但月工资标准应为2,109元；2015年12月和2016年1月原告未出勤，被告无需支付原告工资；被告已与原告补签了劳动合同，无需支付未签订书面劳动合同二倍工资差额；本案不符合支付代通金的情形，故请求法院依法判决。经审理查明：原告于2015年10月23日进入被告处从事安装工作，双方于2016年1月3日补签了书面劳动合同，期限自2015年11月30日至2016年1月31日，合同约定：工作时间实行标准工时工作制，每天工作8小时，每月休息2天；劳动报酬实行月薪制，考虑公司的生产进度，规定每月满勤28天的工资为3,500元(其中超过22天部分已按双倍工资计算并含在其中)，加班加点工资按国家规定的加班工资的计发基数标准计算。被告支付过原告2015年10月工资1,170元。2016年1月8日，原告向上海市松江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、被告支付原告2015年10月23日至10月31日加班工资1,386.35元；2、被告支付原告2015年11月正常工资3,454.50元及加班工资7,340.70元；3、被告支付原告2015年12月正常工资3,727.30元及加班工资6,159元；4、被告支付原告2016年1月正常工资363.60元及加班工资1,431.90元；5、被告支付原告2015年10月23日至2016年1月2日未签订书面劳动合同二倍工资差额5,333元；6、被告支付原告未提前30天通知解除劳动关系的代通金4,000元。2016年2月23日，该仲裁委员会以松劳人仲(2016)办字第475号裁决书裁决：一、被告支付原告2015年11月正常工资1,551.91元、加班工资1,901.78元；二、被告支付原告2015年12月正常工资2,272.44元、加班工资3,792.62元；三、被告支付原告2016年1月正常工资110.85元、加班工资540.40元；四、被告支付原告2015年11月24日至2016年1月2日期间未签订劳动合同二倍工资差额3,186.95元；五、原告的其余仲裁请求不予支持。庭审中，原告陈述其2015年10月正常出勤6天，平时延时加班4小时、双休日加班27.50小时；11月正常出勤19天，平时延时加班80.24小时、双休日加班103.07小时；12月正常出勤20.05天，平时延时加班51.38小时，双休日加班98.32小时；2016年1月正常出勤1天，法定节假日加班13小时，计算基数按双方约定的月工资4,000元计算。为此原告向本院提供了2015年10月至2016年1月的考勤记录(其中2015年的考勤记录为复印件)及视频资料。被告对考勤记录不予认可，对视频的真实性无异议，但认为系原告偷录的，对其合法性不予认可。被告称：原告工作时间为7：30至17：00，中午有1小时的吃饭时间，原告实际工作至2015年11月30日。2015年10月原告入职时，当时口头约定的工资为4,500元，但试用几天后发现原告并非熟练工，故工资调整为3,500元。为此被告向本院提供了原告2015年10月、11月的考勤记录，原告对被告提供的考勤记录不予认可。以上事实，有仲裁裁决书、劳动合同及当事人陈述等证据证实。本院认为：根据本院查明的事实，原、被告双方在2016年1月3日补签了劳动合同，且合同期限至2016年1月31日，因此被告辩称原告实际工作至2015年11月30日显然有悖常理，故仲裁采信原告的陈述，确定原告实际工作至2016年1月5日并无不当，本院予以确认，被告该辩称意见本院不予采纳。虽然双方补签的劳动合同约定的工资为3,500元，但根据原告提供与被告法定代表人的对话视频，被告法定代表人在要求原告补签劳动合同时明确承诺原告工资为4,000元，且原告也仅对工资3,500元提出异议，对合同其他内容未提出异议，因此结合双方签订的合同，本院确定原告的月工资应为4,000元，且该4,000元系原告每月满勤28天的工资(其中超过22天部分已按双倍工资计算并含在其中)，故原告实际正常出勤一天的工资为117.65元(4,000元÷34天)。关于原告2015年10月23日至2016年1月5日期间的出勤情况，鉴于被告处对员工进行考勤，故对于原告的出勤情况应当由被告承担举证责任，被告在庭审中提供了原告2015年10月、11月的考勤记录，虽然原告对此不予认可，也提供了相应的考勤记录，但原告提供的考勤记录为复印件，原告对此不予认可，原告也无其他证据推翻被告提供的考勤记录，故对原告提供的考勤记录，本院予以采纳，因此对于原告2015年10月、11月的出勤情况本院按被告提供的考勤记录予以确定，对于原告2015年12月、2016年1月的出勤情况，因被告未提供考勤记录，本院采纳原告的陈述，根据被告提供的考勤记录及原告关于2015年12月、2016年1月的出勤情况的陈述，本院确定原告工作期间的出勤情况为：2015年10月正常出勤4天、平时延时加班6小时、双休日加班18小时；11月正常出勤14天、平时延时加班24小时、双休日加班59小时；12月正常出勤20.05天，平时延时加班51.38小时，双休日加班98.32小时；2016年1月正常出勤1天，法定假日加班13小时(其中2015年10月、11月按工作时间7：30至17：00，中间酌情扣除半小时吃饭时间计算)，根据原告日工资117.65元计算，原告2015年10月至2016年1月5日，正常出勤工资4,594元、平时延时加班工资1,795元、双休日加班工资5,157元、法定假日加班工资574元，扣除被告已支付的1170元，被告还应当支付原告工资差额10,950元。关于未签订劳动合同的二倍工资差额，双方在2016年1月3日补签了劳动合同，故被告应当支付原告2015年11月24日至2016年1月2日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额，根据原告的出勤情况，原告2015年11月24日至2015年1月2日正常出勤天数为24.05天，日正常工资为117.65元，二倍工资差额应为2,829元，鉴于被告未起诉，视为接受仲裁裁决，故本院确定仲裁裁决的金额。关于原告主张的代通金，无事实依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十条、第八十二条第一款的规定，判决如下：一、被告上海品前装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张军军2015年10月至2016年1月期间工资10,950元；二、被告上海品前装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张军军2015年11月24日至2016年1月2日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额3,186.95元；三、驳回原告张军军的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告张军军负担(已付)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 姚伟勇
二〇一六年七月十四日
书记员 许惠堡
附：相关法律条文
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：
（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；
（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；
（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
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