湖南省常德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）常民四终字第275号
上诉人（原审原告）何菊香，女，1962年10月19日出生，汉族，居民，住常德市武陵区。
委托代理人赵晓明，湖南洞庭律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）柳诗桦，男，1987年10月17日出生，汉族，居民，住常德鼎城区。
被上诉人（原审被告）天安财产保险股份有限公司常德中心支公司，住所地常德市武陵区。
代表人朱小风，该公司经理。
委托代理人吴协力，男，1976年4月23日出生，汉族，该公司员工，住长沙市雨花区。
委托代理人唐晓琴，女，1986年6月30日出生，汉族，该公司员工，住常德市鼎城区。
上诉人何菊香因与被上诉人柳诗桦、天安财产保险股份有限公司常德中心支公司（以下简称天安公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省常德市武陵区人民法院（2014）武民初字第1233号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年11月4日公开开庭审理了本案。上诉人何菊香及其委托代理人赵晓明，被上诉人柳诗桦，被上诉人天安公司的委托代理人唐晓琴到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，2014年1月5日，何菊香驾驶电动车与柳诗桦驾驶的1号小型客车在皂果路与紫菱路交叉路口相撞，何菊香受伤。该事故经交警部门认定，柳诗桦负事故的主要责任，何菊香负次要责任。何菊香受伤后被送往常德市第一中医院住院治疗23天。经鉴定，何菊香的伤情构成十级伤残；出院后全休6个月；出院后设陪护1人，时间为1个月，恢复期治疗费凭有效发票支付，取内固定物需住院2周，设陪护1人，费用约需10000元。何菊香的直接经济损失为112760.7元，即1、医疗费用50321.5元【后期治疗费10000元＋门诊及住院费39211.5元＋住院伙食补助费1110元（37天×30元／天）】；2、伤残费用65929.2元【误工费13801.2元（124天×3339元／30天）＋残疾赔偿金46828元（23414元／年×20年×10%）＋交通费300元（酌定）＋精神抚慰金5000元】；3、鉴定费700元。事发后柳诗桦已垫付何菊香医疗费37293.5元。1号小型客车在天安公司投保了交强险，本案交通事故发生在保险责任期间内。何菊香诉至人民法院，要求柳诗桦和天安公司赔偿其损失109921元（柳诗桦已垫付的37293.5元除外）。
原审法院认为，柳诗桦应对何菊香的人身损害和财产损失承担赔偿责任。因1号小型客车在天安公司投保了交强险，故何菊香的损失首先由天安公司在交强险责任限额范围内赔偿医疗费用损失10000元、其他损失61739.2元。因柳诗桦负事故的主要责任，何菊香负次要责任，故交强险赔付以外的损失根据何菊香与柳诗桦的责任比例承担，即柳诗桦承担事故责任的80%、何菊香承担事故责任的20%。故何菊香的其余损失41021.5元［（50321.5元-10000元）＋鉴定费700元］，由柳诗桦承担32817.2元（41021.5元×80%），扣减其已支付的37293.5元，超出部分4476.3元（37293.5元-32817.2元）应由何菊香予以返还。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第二十五条第一款、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告天安保险公司常德中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告何菊香各项损失71739.2元；二、原告何菊香于本判决生效之日起十日内返还被告柳诗桦垫付款4476.3元（此款从上述第一项的理赔款中直接扣除后返还给被告柳诗桦）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费2500元，由原告何菊香负担500元，被告柳诗桦负担2000元。
宣判后，何菊香不服，向本院提起上诉，请求在原判的基础上增加赔偿数额18488.72元。所持理由为：1、何菊香住院治疗23天，出院后全休6个月，后期取内固定需住院14天，故其误工日期应为217天，原审法院仅认定124天错误，少认定何菊香误工费10350.9元；2、何菊香有母亲需赡养，原审法院不支持其被抚养人生活费8900元错误；3、本次交通事故造成何菊香的其他损失3860元，即电动车损失3560元、雨衣损失50元、头盔损失35元、充电器损失140元、锁损失80元，原审法院对此不予认定错误。
天安公司答辩认为，上诉人的上诉理由不成立，应予驳回。其所持理由为：1、原审法院将上诉人的受伤之日至鉴定前一日认定为其误工时间符合法律规定；2、上诉人没有提交相应的证据证实其有被抚养人及被抚养人情况，应承担举证不能的法律后果，故原审法院不支持上诉人的被抚养人生活费正确；3、上诉人没有提交相应的证据证明其财产损失，故原审法院不支持其财产损失正确。
柳诗桦同意天安公司的答辩意见。
在二审举证期限内，本案各方当事人均未向本院提交新的证据材料。
经二审审理查明，何菊香于2014年1月5日受伤，5月8日做伤残鉴定，7月1日上班。本案交通事故还造成何菊香的电动车受损，天安公司定损为800元。
另查明，天安保险股份有限公司湖南省分公司常德中心支公司系天安公司的曾用名。
本院查明的其他事实与原审法院认定事实一致。
本院认为，本案的争议焦点为原审法院对何菊香的误工费、被抚养人生活费、财产损失认定是否正确。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定；误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天；受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。本案中，对何菊香提交的“何菊香住院23天、出院后全休6个月、后期取内固定物需住院14天”的鉴定意见，柳诗桦、天安公司均未提出异议，本院予以采信，即何菊香的误工时间应为217天（23天＋180天＋14天），但何菊香已于7月1日提前上班，故其误工日期实际只有191天（1月5日至6月30日共177天＋14天），即其误工费应为21258.3元（191×3339元／30天）。何菊香未提交相应的证据证实其有被抚养人及被抚养人的基本情况，应承担举证不能的法律后果，故其主张的8900元被抚养人生活费不应予以支持。何菊香虽未提交相应的证据证明其财产损失额度，但本案交通事故造成其电动车受损客观属实，且天安公司认可其损失为800元，故本院认定何菊香的电动车损失为800元，何菊香的其他财产损失没有证据予以证明，本院不予支持。
综上，何菊香因本案交通事故造成的损失有医疗费用50321.5元（含医疗费和住院伙食补助费）、误工费21258.3元、残疾赔偿金46828元、交通费300元、精神抚慰金5000元、鉴定费700元、财产损失800元，以上损失共计125207.8元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，何菊香的损失125207.8元，首先由天安公司在交强险限额内赔偿84186.3元（医疗费10000元＋误工费21258.3元＋残疾赔偿金46828元＋交通费300元＋精神抚慰金5000元＋财产损失800元），其余损失41021.5元（125207.8元-84186.3元），由柳诗桦赔偿32817.2元（41021.5元×80%），扣减其已支付的37293.5元，多支付的4476.3元应由天安公司从何菊香的赔偿款中直接支付给柳诗桦。即天安公司的理赔款84186.3元，何菊香领取79710元，柳诗桦领取4476.3元。虽然原审法院和原审原告何菊香均将天安保险股份有限公司湖南省分公司常德中心支公司列为本案被告，但该公司是天安公司的曾用名，且天安公司参加了本案一、二审诉讼，本案各方当事人亦未对此提出异议，故本院直接将天安公司取代天安保险股份有限公司湖南省分公司常德中心支公司，列为本案当事人。
综上，原审判决认定部分事实不清，适用法律错误，应予纠正。上诉人的上诉理由部分成立，对其部分上诉请求，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省常德市武陵区人民法院（2014）武民初字第1233号民事判决；
二、天安财产保险股份有限公司常德中心支公司赔偿何菊香各项损失79710元；
三、天安财产保险股份有限公司常德中心支公司支付柳诗桦4476.3元；
以上二、三项支付义务于本判决生效之日起十五日内履行完毕；
四、驳回何菊香的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费各2500元，二审案件受理费263元，共计2763元，由何菊香负担695元，柳诗桦负担1891元，天安财产保险股份有限公司常德中心支公司负担177元。
本判决为终审判决。
审 判 长 涂江波
审 判 员 谭洪妮
代理审判员 张 利
二〇一四年十一月十八日
代理书记员 陈 琳
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。