江苏省淮安市清河区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）河刑初字第00002号
公诉机关江苏省淮安市清河区人民检察院。
被告人刘某，无业。因涉嫌犯非法经营罪，于2014年5月28日被淮安市公安局清河分局刑事拘留，同年6月10日转取保候审。
被告人周某，无业。因涉嫌犯非法经营罪，于2014年3月23日被淮安市公安局清河分局刑事拘留，同年4月16日转取保候审。
辩护人杨某。
被告人官某，无业。因涉嫌犯非法经营罪，于2014年3月23日被淮安市公安局清河分局刑事拘留，同年4月16日转取保候审。
江苏省淮安市清河区人民检察院以河检诉刑诉（2014）0297号起诉书，指控被告人刘某、周某、官某犯非法经营罪，于2014年12月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。淮安市清河区人民检察院指派检察员王映霞出庭支持公诉，被告人刘某、周某、官某，及被告人周某的辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
江苏省淮安市清河区人民检察院指控，2013年4月至2014年3月，被告人刘某未经许可，非法制作游戏“天龙八部3”的外挂程序，并将该程序交由被告人周某放在其淘宝网店“小宇游戏卡”进行销售。自2013年6月起被告人周某将该网店交由被告人官某经营。截止2014年3月19日，该店铺累计非法经营额为人民币1897319元，其中：被告人刘某、周某累计非法经营额为人民币1897319元，被告人官某累计非法经营额为人民币1633849元。
为证明上述事实，公诉机关向本院提供了被告人供述、证人证言、勘验笔录、司法鉴定检验意见书等证据，认为被告人刘某、周某、官某构成非法经营罪，被告人刘某、周某、官某共同实施故意犯罪，是共同犯罪；被告人刘某、周某在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人官某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚；被告人刘某、周某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以减轻处罚；被告人官某归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；被告人刘某揭发他人犯罪行为，查证属实，被告人官某归案后主动协助公安机关抓捕其他被告人，根据是立功，可以减轻处罚。提请本院依法判决。
被告人刘某、周某、官某及周某的辩护人对指控事实不表异议。
经审理查明，2013年4月至2014年3月，被告人刘某未经许可，非法制作游戏“天龙八部3”的外挂程序，后将该程序交由被告人周某放在其淘宝网店“小宇游戏卡”，以每件15元至70元不等的价格进行销售。自2013年6月起被告人周某将该网店交由被告人官某经营，并支付其基本工资加销售额百分之一的提成。截止2014年3月19日，该淘宝店铺累计非法经营额为人民币1897319元，其中：被告人刘某、周某累计非法经营额为人民币1897319元，被告人官某累计非法经营额为人民币1633849元。
另查明，被告人官某归案后主动联络被告人周某并劝其自首，后被告人周某主动归案，并如实供述自己的犯罪事实。被告人刘某主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，归案后提供他人的犯罪线索，并经查证属实，该涉案人员章灵龙因犯非法经营罪，已经本院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币七十万元。
另查明，案发后，被告人刘某退出违法所得人民币20万元，被告人周某退出违法所得人民币20万元，被告人官某退出违法所得人民币3万元。
上述事实，有被告人刘某、周某、官某在公安机关的供述，证人姚某、郭某证言，远程勘验工作记录，中国版权保护中心版权鉴定委员会出具的检验鉴定报告，搜查笔录，扣押决定书及扣押清单，被告人刘某及周某银行账户交易记录及交易明细，被告人周某经营的淘宝店铺交易明细，情况说明，立案决定书及拘留证，发破案及抓获经过等证据予以证实，证据均经当庭质证，合法有效，具有证明效力，本院予以采信。
本院认为，被告人刘某、周某、官某未经许可，编写、销售游戏外挂程序，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为均构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以采纳。被告人刘某、周某、官某共同实施故意犯罪，是共同犯罪。被告人刘某、周某在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人官某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法予以减轻处罚。被告人刘某、周某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法予以减轻处罚；被告人官某归案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚；被告人刘某揭发他人犯罪行为，查证属实，是立功，依法予以从轻处罚。被告人官某归案后主动协助公安机关抓捕其他被告人，是立功，依法予以从轻处罚。被告人刘某、周某、官某认罪、悔罪态度较好，结合社区调查意见，均可适用缓刑。
依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条第一款、第二款，第六十四条，第六十七条第一款、第三款，第六十八条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款及最高人民法院《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十一条、第十二条第二款第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人刘某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币二十万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳十五万元，余额于判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人周某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币二十万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳三万元，余额于判决生效后十日内缴纳）。
三、被告人官某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
四、已扣押非法所得，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省淮安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张祖超
代理审判员 左文洁
人民陪审员 朱少山
二〇一五年三月二十日
书 记 员 谢鋆川
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
……
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条第一款在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十一条违反国家规定，出版、印刷、复制、发行本解释第一条至第十一条以外的其他严重危害社会秩序的扰乱市场秩序的非法出版物，情节严重的，依据刑法第二百二十五条第（三）项（现行刑法第二百二十五条第（四）项），以非法经营罪定罪处罚。
第十二条第二款第（一）项个人实施本解释第十一条规定的行为，具有下列情形之一的，属于非法经营行为“情节特别严重”：（一）经营数额在15万元至30万元以上的；