河南省平顶山市新华区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫0402刑初58号
公诉机关平顶山市新华区人民检察院。
被告人付某甲，男，1964年10月28日出生。
平顶山市新华区人民检察院以平新检公诉刑诉（2016）33号起诉书指控被告人付某甲犯挪用公款罪、贪污罪，于2016年4月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。平顶山市新华区人民检察院指派检察员潘晓燕、闫爱玲出庭支持公诉，被告人付某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
平顶山市新华区人民检察院指控：被告人付某甲在担任中国平煤神马集团安监局综合处正科级监察员期间，于2015年1月至2月，利用中国平煤神马集团财务资产部财务管理处机关财务科委托其代收个人所得税款的职务便利，将所收117.1546万元税款用于购买彩票，至今未还。
2015年1月20日，平煤集团公司财务处将安监局副科级以上干部的1119.22元电话补助费转到被告人付某甲的工资账户，付某甲利用代发电话补助费的职务便利，将76875.1元电话补助款用于购买彩票，至今未还。
自2012年以来，付某甲因公在神马大酒店设立账户用于安监局日常公务接待消费使用至今。2015年6月13日至7月25日，付某甲以安监局公务需要为名多次在神马大酒店商品部签单拿走125.3476万元的烟、酒等商品后进行变卖，所得钱款用于购买彩票。
为证明上述事实，公诉机关向法庭出示、宣读了被告人年龄证明、抓获经过、前科证明、银行交易明细、平煤神马大酒店杂项入账凭证、情况说明、平安大厦营销部司某亲笔书写关于付某甲与平安大厦签订集团公司安监局消费协议的情况说明、平顶山神马大酒店有限公司出具关于付某甲在神马大酒店商场消费情况的说明、证人杜某、谭某乙、李某甲、李某丙、徐某、张某、刘某、李某丁证言、被告人付某甲供述等证据。据此，公诉机关认为被告人付某甲利用职务上的便利，挪用公款进行营利活动，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条之规定，�罪事实清楚、证据确实充分，应当以挪用公款罪追究其刑事责任。被告人付某甲利用职务上的便利，骗取公共财物，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人付某甲犯挪用公款罪、贪污罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应数罪并罚，建议对被告人付某甲在有期徒刑七年以上九年以下量刑，并处罚金。
被告人付某甲对公诉机关指控其犯挪用公款罪、贪污罪的罪名和事实无异议。
经审理查明：一、被告人付某甲在担任中国平煤神马集团安监局综合处正科级监察员期间，于2015年1月至2月，利用中国平煤神马集团财务资产部财务管理处机关财务科委托其代收个人所得税款的职务便利，将所收117.1546万元税款用于购买彩票，至今未还。
二、2015年1月20日，平煤集团公司财务处将安监局副科级以上干部的1119.22元电话补助费转到被告人付某甲的工资账户，付某甲利用代发电话补助费的职务便利，将76875.1元电话补助款用于购买彩票，至今未还。
三、自2012年以来，付某甲因公在神马大酒店设立账户用于安监局日常公务接待消费使用至今。2015年6月13日至7月25日，付某甲以安监局公务需要为名多次在神马大酒店商品部签单拿走价值125.3476万元的烟、酒等商品后进行变卖，所得钱款用于购买彩票。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、被告人付某甲供述：2014年12月集团财务电话和平某甲集团的自动办公网发通知要求每个单位的办事员负责代收个人所�税，时任安监局综合处处长谭某乙就安排我来代收安监局的应某个人所得税的收缴工作，我按照财务提供的税款条发给每个应某税人，安监局的人员按照数额大部分以转账的形式交到了我工资卡上，也有几个人交的现金，其中有部分人员直接缴纳到集团公司财务处了，经我向财务处询问这部分人共向集团公司财务处缴纳了10多万元，具体数额我记不清了。前后两个月时间我收了大概110万元，以实际收取的为准。2015年元月，在代收税款期间，我自己的钱用完了，就想着用代收的税款购买彩票碰碰运气赚个大钱。从元月份到2月份开始收税款以后，我就开始动用这些钱购买彩票，有时候1、2万，最多一次5、6万，数额不定。到2月份这些钱就陆陆续续花完了，也没有中上大奖。单位一直在催我缴款，我开始说没有收齐再等等，后来催的急了我说我用了，单位就让我赶快交上来，我也一直没钱不能交，到了2015年5月份我就不上班了，后来手机号码也换了，单位找不到我了。
平煤集团公司下的有文件规定给副科级以上的干部发的电话补助，住宅电话加手机按行政级别每月补助从50到300元不等。平煤集团公司统一规定，电话补助由各处局办事员统一代发。2015年1月份，平煤神马集团公司财务处决定发放2014年的电话补助共1119.22元，通知后直接转账到我的工行工资卡上1119.22元，再由我负责给安监局副科级以上职工发放电话补助，我发了一部分，大概3万到4万元，领款人签字的收据在我办公室里放，具体发了多少钱我记不清楚了。剩余的钱我也都用于购买彩票使用了。
我知道我代收的个人所得税和代发的电话补助款是公款。我也知道公款不能动用，就因为我当时因为痴迷于彩票，自�的钱已经用完了，就想着用公款买彩票，中奖之后再把公款还上，是我错了。我现在没有钱偿还这些公款。
由于安监局工作的特殊性，接待与安全生产挂钩单位的来访检查工作特别多。我做为办事员负责一些具体联络工作，如打报告、现场安排接洽、接待等工作，因为安监系统的人员接待办不熟悉，所以在安排接待的现场，我代表安监局负责接洽和具体安排住宿等工作，时间久了两个大酒店的工作人员都认识我了，也知道我在安监局负责接待工作的。三、四年前，具体时间我也不清楚了，我跟神马大酒店的前台客户经理说，我是安监局的，平时有接待任务需要开个户，安排接待任务也方便，因为当时我就经常在神马大酒店安排住宿，客户经理对我本人和我的工作性质也熟悉，就同意开了一个账户，以后产生的费用就开始记账了，这几年一般半年结一次账，发票都是针对平某甲集团和平某甲天安开的场租费。由于付款及时，神马大酒店的工作人员对我也比较信任，也去过单位给我送发票，还经常开玩笑喊我“付总”，也都知道我是安监局的。这些消费中有一部分是我自己吃喝住宿使用了。
2015年6、7月份，当时我买彩票已经花了100多万元的公款了，我为了能继续购买彩票翻本就四处找人借钱。我当时脑子一热，想着和神马大酒店的人熟，并且也有业务关系，他们也知道我是干什么的，也经常在商品部拿烟酒，与张经理和某晓霞都熟悉，以前他们也说过想让我在开展接待工作时需要用烟酒了就在他们商场拿用，就想着从神马大酒店的商品部拿一些烟酒换成钱继续购买彩票，有一次在吃饭的时候说安监局领导需要拿点烟酒，他们就答应了。从2015年6月份开始到2015年9月份，我以领导要用一些烟酒和接待使用的名义，陆陆续续从神马大酒店的商品部赊账拿了很多烟酒，其中大部分是黄金叶“天叶”香烟，还有一件茅台酒、一件五粮液酒和红酒，我总共拿了多少钱烟酒记不清楚，但我跟商品部的人通过电话，他们告诉我有100多万元烟酒。每次我拿烟酒都会签单，我看过签单的单子后就能确定具体数量和金额，具体数额以我签单的数字为准。我拿到这些高档烟酒后都卖到矿工路消防支队对面一个回收高档烟酒的小店里了，我不记得老板姓名了。我从神马大酒店商品部拿的黄金叶“天叶”香烟是按照神马大酒店的零售价拿的，回收价是60元一盒，我拿到这些烟酒一共卖了大概五六十万元。这些钱我全部买彩票了，当时还是想买了中大奖就能把所有的钱都还上，结果越买越赔越陷越深，窟窿越来越大还不上了。我也没给神马大酒店付过一分钱的货款。
当时神马大酒店经常催我要钱，我就让他们分别针对平某甲集团、平某甲天安和十三矿几个单位开了五十八万元的发票，给他们打了一个收到发票的收到条，说报销后就给他们钱，让他们认为我要发票是去单位报销后就可以付款了，也是让他相信是公家的事情。我实际上也没有去报销。
之所以要求写这些单位是因为我是平煤安监局的搞接待的，只能写平煤集团的单位，写这些单位是为了让神马大酒店相信我拿烟酒是公事，也想让他们继续相信我，催款别催的那么急。要是以我个人的名义他们不会给我那么多烟酒，用安监局的名义可以拿到烟酒，想让他们认为我是接待公务用的，以后会由单位结账，所以放心让我赊账�走，事实上他们和我接触时间长了也都知道我是安监局做接待的，也相信我的话才让我拿走了那么多烟酒。我在神马大酒店商品部签单拿走大量烟酒一事，安监局及相关部门不知道。我在神马大酒店签单拿走的烟酒共18张签单总额是1253476元都是我签字的单子，属实。
2、证人杜某证言：我是2010年11月任某监局局长的。付某甲是安监局综合处的正科级办事员，日常工作负责财务报销、会议安排和按照规定处理日常接待工作。平时安监局日常工作如果有会议安排和接待任务，我们会按集团公司规定执行，集团公司综合办具体负责。因为安监工作的特殊性，我们安监局的接待任务比较重，国家安监局、省安监局、省煤监局、省工信厅、省发改委等部门，包括其他的兄弟单位的同志们经常会来平煤集团检查工作，但主要是安排在平安大厦，神�大酒店也有一部分少量的公务接待工作，但是不多。
神马大酒店的应收“付某甲”账款明细、平顶山天安煤业股份有限公司计财处给神马大酒店的付款凭证，发票金额合计123000元这些凭证，具体需要向安监局综合处了解。
平煤集团有相关规定，我们平时都是按照有关规定执行的，但是付某甲在神马大酒店的接待活动中为什么没有走正常程序，有没有与集团公司的接待办联系我不是很清楚，对于付某甲操作的具体的报销程序我没有问过。
3、证人谭某乙证言：证实付某甲负责接待过程中的具体联系、签批手续、代扣代缴安监局个人所得税、发放电话补贴工作。付某甲未将2014年安监局个人所得税交到集团公司机关财务科。付某甲称其将个人所得税做�资担保失败，税款被划扣，而后付某甲失踪。还证实付某甲负责发放的2014年下半年的电话费未发放以及听陈某称付某甲在神马大酒店拿了100多万元的烟酒未结账。有接待活动时，由综合处写出接待报告，交给付某甲，付某甲拿着接待报告找主要领导签字审批。领导签批后，付某甲再拿着接待报告到集团公司综合办，由集团公司综合办安排食宿、车辆、会议室等，付某甲再跟酒店联系，负责迎来送往。接待时付某甲不负责在酒店拿烟酒，烟酒由综合办按照规定的标准通知酒店，由酒店直接提供。
4、证人李某甲的证言：证实付某甲负责财务报销、相关人员接待工作。安监局没有负责结算过临时性接待活动的费用。付某甲给其提供报销费用的数字时不汇报费用的用途。
5、证人桑某证言：证实安监局2014年的�款1013644.49元，付某甲一直未交，并证实其将通讯费用1119.22元转账给付某甲，其不知道付某甲是否发放。
6、证人李某丙证言：证实公务接待流程，接待过程中，餐饮费用包括烟酒、饮料等，由酒店提供，但烟酒等只在酒店就餐时在餐桌上少量安排，不允许被接待人员何各部室的接待人员外带。接待直接和酒店餐饮部、客房部联系，一般不与酒店营销部联系。
7、证人徐某证言：证实付某甲和平安大厦签订过消费协议，可以在神马大酒店签单协议，但主要消费住宿和餐饮。2015年6、7月份，其将付某甲介绍给商品部的张某，付某甲以领导开会检查工作为名多次从商品部拿烟。付某甲从商品部所拿烟酒一直未付账。后商品部给付某甲开了40万发票，其中一个是平顶山天安煤业股份公司，但天安公司财务科的人说没有收到该发票。
8、证人张某证言：证实付某甲以公务名义从其商品部签单拿走125.3476万元烟酒。
9、证人刘某证言：证实2015年6月份开始，付某甲以领导名义从商品部拿走125万元左右的烟酒一直未付款。其给付某甲开具三张发票，发票开成住宿费、场租费等。
10、证人李某丁证言：证实2015年7、8月份左右，付某甲经常来其店卖烟酒，烟是黄金叶天叶香烟，每次都不少于十条，有时是成箱的香烟，酒是茅台酒。
另有被告人年龄证明、抓获经过、前科证明、银行交易明细、平某甲神马大酒店杂项入账凭证、情况说明、平安大厦营销部司某亲笔书写关于付某甲与平安大厦签订集团公司安监局消费协议的情况说明、平顶山神马大酒店有限公司出具关�付某甲在神马大酒店商场消费情况的说明等证据在卷证实。
以上事实清楚，证据确实充分，经当庭质证，能相互印证，且证据来源合法，足以认定。
本院认为，被告人付某甲作为国有公司的工作人员利用职务上的便利，挪用公款1248421.1元归个人使用，进行营利活动，数额较大，且挪用公款不退还，属情节严重，其行为已构成挪用公款罪；被告人付某甲作为国有公司的工作人员利用职务上的便利，骗取公共财物1253476元，数额巨大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控被告人付某甲犯挪用公款罪、贪污罪的事实清楚，罪名成立，本院予以支持。被告人付某甲对公诉机关指控其犯挪用公款罪、贪污罪的罪名及犯罪事实无异议。被告人付某甲犯挪用公款罪、贪污罪，应两罪并罚。鉴于被告人付某甲对挪用的公�及贪污的赃款至今未退还上缴，应依法从重处罚。根据本案的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第三百八十二条、第三百八十三条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第六条第三项、第十九条之规定，判决如下：
一、被告人付某甲犯挪用公款罪，判处有期徒刑五年六个月；犯贪污罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币400000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币400000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月13日起至2024年12月12日止。罚金限于本判决生效后一个月内向本院缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
二、责令被告人付某甲退赔中国平煤神马能源化工集团有限责任公司人民币2501897.1元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省平顶山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 毅
代理审判员 姚 博
人民陪审员 郭爱君
二〇一六年六月二十一日
书 记 员 陈 静
附本案适用的法律条款：
《中华人民共和国刑法》
【挪用公款罪】国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。
第三百八十二条【贪污罪】国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃�、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条【对犯贪污罪的处罚规定】对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能�过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当�时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没�财产。
贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：
（一）挪用公款数额在二百万元以上的；
（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（四）其他严重的情节。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。