山东省济南市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）鲁01刑终260号
原公诉机关山东省济南市天桥区人民检察院。
上诉人（原审被告人）崔某某，男，1985年10月1日出生于黑龙江省密山市，汉族，小学文化，无业，户籍地黑龙江省密山市，暂住河北省三河市。2016年6月22日因吸食毒品被行政拘留五日，2016年9月2日因吸食毒品被行政拘留十五日，2016年9月16日被责令社区戒毒三年，2016年11月18日因吸食毒品被行政拘留二十日，2016年12月1日因吸食毒品被强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年7月15日被刑事拘留，同年8月18日被逮捕，现羁押于山东省济南市看守所。
辩护人倪海兰，山东律雨人律师事务所律师。
原审被告人于某某，女，1995年3月2日出生于黑龙江省大兴安岭地区，汉族，初中文化，无业，户籍地黑龙江省大兴安岭地区加格达奇区春城路***栋**号，暂住辽宁省沈阳市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年7月20日被刑事拘留，同年8月18日被逮捕，2018年8月19日被取保候审。
山东省济南市天桥区人民法院审理济南市天桥区人民检察院指控原审被告人崔某某、于某某犯贩卖、运输毒品罪一案，于二0一八年七月十八日作出（2018）鲁0105刑初115号刑事判决。原审被告人崔某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，并听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
济南市天桥区人民法院判决认定：被告人崔某某系吸毒人员。2017年6月份，被告人于某某与特情人员王某某在网上相识后，通过微信商定交易毒品的数量、价格和方式。同年7月3日，王某某向于某某微信转账400元。于某某联系崔某某购买毒品，并通过微信转账向崔某某支付毒资。崔某某从河北省三河市通过申通快递向济南市天桥区邮寄白色晶体1包。7月6日，王某某收到快递后交至公安机关，公安机关在快递中查获白色晶体1包，经称量、鉴定，该包白色晶体净重1克，检出甲基苯丙胺成分。7月14日，公安机关将崔某某抓获，并在崔某某处扣押白色晶体13包和红色晶体1包，经称量、鉴定，上述晶体净重72.25克，均检出甲基苯丙胺成分。7月19日，公安机关将于某某抓获。
综上，被告人崔某某贩卖、运输甲基苯丙胺73.25克，被告人于某某贩卖、运输甲基苯丙胺1克。
原审判决认定上述事实的证据有：
1．证人王某某的证言证明：他使用陌陌软件聊天时，加入群名称为DeadlyPoison的群。有人在群里出售冰毒，他加对方微信，私聊购买冰毒。他问对方能否看货，对方说不经手货，从别处发快递。他们商定以400元的价格购买1克冰毒。2017年7月3日，他微信转给对方400元。次日，对方发给他一个单号。7月6日，他收到从北京东燕郊发到济南市天桥区前陈家楼10号的快递。
2．证人李某某的证言和辨认笔录证明：他是申通快递北京燕郊分公司员工，负责收发燕郊镇忆江南小区、润旭商城片区的快递。一名自称叫王凤的男子住在忆江南小区b2-308室，经常找他发快递，邮寄手机壳、衣服等。经辨认，自称王凤的男子即为被告人崔某某。
3．证人陈某某的证言和辨认笔录证明：她从崔某某处购买过三次冰毒。第四次去崔某某家购买冰毒时遇到公安机关。其中一次在崔某某家听到崔某某与一名叫“十三”的女子打电话说买卖冰毒的事情。
4．证人张某某的证言证明：他参与了抓获被告人崔某某的工作。当天，他们看到崔某某乘坐摩托车找到快递员的快递车，将五六个快递盒子扔到车里，他们将崔某某抓获，并扣押了崔某某邮寄的五六个快递及崔某某的手包。随后他们带着崔某某到了崔某某的暂住处，崔某某交代了放毒品的地点，在崔某某家中查获了30至40克毒品。他们将所有查获的毒品及崔某某的个人物品放在整理箱内。次日回到济南后又在崔某某的手包中查获了20多克毒品。民警在崔某某在场的情况下对毒品进行称量。他们没有把扣押的毒品同其他物品混同。
5．书证提取笔录、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、快递单和侦查人员张婧、张雅婷的证言证明：公安机关在于某某处扣押手机1部、在崔某某处扣押手机2部、白色晶体13包、红色晶体1包和吸毒工具2个。在王某某处扣押白色晶体1包、快递单1张。
6．称量记录、称量毒品照片、检定证书、侦查人员张军、冯延勇、张婧的证言证明：在王某某处扣押的白色晶体净重1克，在崔某某处扣押的白色晶体及红色晶体净重72.25克。
7．于某某与王某某、崔某某的聊天记录、微信转账记录证明：于某某与王某某通过微信商量购买毒品的经过，王某某于2017年7月3日通过微信转账给了于某某400元。同年7月4日于某某将快递单号发给王某某，当日于某某通过微信转账1600元给崔某某。
8．鉴定委托书、鉴定事项确认书、理化检验报告证明：扣押的白色晶体、红色晶体中均检出甲基苯丙胺成分。
9．现场检测报告书证明：被告人崔某某的检测样本经吗啡、甲基安非他明联合检测试剂检测呈阳性，被告人于某某的检测样本呈阴性。
10．书证公安机关出具的发破案经过、抓获材料证明：2017年7月14日，公安机关将被告人崔某某抓获。同年7月19日，公安机关将被告人于某某抓获。
11．书证户籍证明、现实表现证明、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、责令社区戒毒决定书证实：被告人崔某某、于某某的自然身份情况及崔某某的前科情况。
12．被告人崔某某、于某某对上述事实的供述。
原审法院认为，被告人崔某某、于某某明知甲基苯丙胺是毒品而予以贩卖、运输，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人崔某某贩卖、运输甲基苯丙胺50克以上，应在有期徒刑十五年以上量刑。被告人于某某归案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。对被告人崔某某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第(一)项之规定，对被告人于某某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款之规定，以被告人崔某某犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产四万元；被告人于某某犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金三千元。
宣判后，公诉机关不抗诉。被告人于某某服判不上诉。被告人崔某某不服判决，以“公安机关扣押、称重、送检程序存在瑕疵；查获的毒品不应计入贩卖、运输毒品的数量；查获的毒品含量偏低；其具有吸毒情节”为由提出上诉。其辩护人提出，崔某某的行为应构成非法持有罪，即便认定贩卖毒品罪，贩卖数量应按照1克认定；查获毒品含量明显偏低；崔某某吸食毒品，要求对崔某某从轻处罚。二审期间，上诉人及辩护人均没有向法庭提供新的证据。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
对于上诉人崔某某提出公安机关的扣押、称重、送检程序存在瑕疵的意见。经查，侦查人员抓获崔某某后，在崔某某暂住处及随身携带的手包中查获毒品14包。在崔某某在场的情况下，公安机关对毒品扣押、称量、取样，并按照法定程序委托鉴定，上述毒品中均检出甲基苯丙胺成分。上述事实有相关侦查人员当庭证言、书证搜查笔录、扣押决定书、扣押清单等证据证实，且崔某某亦认可公安机关扣押、称量、取样时均在现场。故上诉人崔某某的辩解不能成立，不予采纳。
对于上诉人崔某某提出查获的毒品不应计入贩卖、运输毒品的数量，以及辩护人提出崔某某的行为应构成非法持有毒品罪，即便认定贩卖毒品罪，贩卖数量应按照1克认定的意见。合议庭评议认为，根据审理毒品犯罪案件的有关规定，对于具有贩毒情节的被告人，查获的毒品数量认定为其贩卖毒品的数量。故上诉人崔某某的辩解及辩护人的意见不能成立，不予采纳。
对于上诉人崔某某及辩护人提出查获的毒品含量偏低的意见。合议庭评议认为，根据审理毒品犯罪案件的有关规定，无论毒品纯度高低，一般均应将查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪的数量，不以纯度计算毒品数量。故上诉人崔某某的辩解及辩护人的意见不能成立，不予采纳。
对于上诉人崔某某及辩护人提出其具有吸毒情节的上诉理由。合议庭评议认为，上诉人崔某某贩卖、运输甲基苯丙胺50克以上，应在有期徒刑十五年以上量刑，崔某某虽具有吸毒的酌定从轻处罚情节，但不具有减轻处罚情节。故上诉人崔某某的辩解及辩护人的意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人崔某某、原审被告人于某某明知甲基苯丙胺是毒品而予以贩卖、运输，其行为均构成贩卖、运输毒品罪。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 谢齐光
审判员 赵从明
审判员 瞿守印
二〇一八年九月十一日
书记员 刘秉直