重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝五中法民终字第01206号
上诉人（原审被告）重庆联创建筑劳务有限公司，住所地重庆市渝中区至圣宫3号1单元附5号#，组织机构代码79353995-3。
法定代表人黄河，总经理。
委托代理人黄春江，男，汉族，公司法律顾问，住江苏镇沭阳县。
被上诉人（原审原告）罗生志，男，汉族，住重庆市长寿区长寿湖镇。
委托代理人刘渝，重庆志和智律师事务所律师。
委托代理人代礼东，重庆志和智律师事务所律师。
上诉人重庆联创建筑劳务有限公司（以下简称联创公司）因与被上诉人罗生志工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市渝中区人民法院作出的（2013）中区民初字第09393号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
一审法院审理查明：2011年11月罗生志进入联创公司从事制模工作，双方未签订书面劳动合同，联创公司未为罗生志办理社会保险。2012年8月3日，罗生志在联创公司承建的重庆市江北区财信地产铁山坪项目9号楼工作时摔伤。2012年8月3日至2013年2月17日，罗生志在解放军第三二四医院神经外科、精神病科、神经内科住院治疗198天，住院期间的医药费由联创公司全额支付。2013年4月12日，重庆市渝中区人力资源和社会保障局作出渝中人社伤险认决字（2013）436号《工伤认定决定书》，认定罗生志的受伤性质属于工伤。2013年5月20日，重庆市渝中区劳动能力鉴定委员会作出渝中劳鉴（初）字（2013）247号《劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定罗生志的伤情为：1、中型颅脑损伤，右额硬膜外血肿、头皮血肿，脑震荡已愈；2、多处软组织伤已愈；3、脑外伤性精神障碍—缓解期，IQ76，轻度记忆障碍，鉴定结论为：伤残陆级，无护理依赖。罗生志初次劳动能力鉴定花费鉴定费400元，检查费760元。2013年8月6日，重庆市劳动能力鉴定委员会作出渝劳再鉴字（2013）579号《再次劳动能力鉴定（确认）结论通知书》，鉴定罗生志的伤情为：右额硬膜外血肿，头皮血肿，脑震荡，多处软组织伤治疗后，目前头颅CT扫描未见明确异常，颅脑损伤致精神病性症状，影响职业劳动能力。鉴定结论为：伤残陆级，无护理依赖。本次鉴定结论为最终结论。罗生志再次劳动能力鉴定花费鉴定费750元，检查费300元。
另查明，2013年5月27日至2013年6月25日，罗生志因脑外伤后综合症进入重庆市精神卫生中心住院治疗29天，花费入院挂号诊疗费56.5元、住院医药费7436.1元、出院医嘱用药费708元。2013年7月10日至2013年8月29日，罗生志再次因脑外伤后综合症进入重庆市精神卫生中心住院治疗49天，花费入院挂号诊疗费10元、住院医药费9614元、出院医嘱用药费3010.44元。罗生志在重庆市精神卫生中心两次住院治疗的上述各项费用合计20835.04元，由罗生志自行支付。
2013年9月10日，罗生志向重庆市渝中区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，要求联创公司支付各项工伤保险待遇。该院于2013年9月18日以罗生志的申请无《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十二条第一款所规定情形为由出具编号为2013-573号《证明》。罗生志乃以本案请求起诉来院。
还查明，2011年度重庆市职工年平均工资为40042元，2012年度重庆市职工年平均工资为45392元。
庭审中，罗生志举示了2012年8月6日至2013年8月20日期间的交通费发票四十七张，拟证明其在治疗工伤期间花费交通费1000元。联创公司对该证据的真实性、合法性、关联性无异议，对交通费数额亦无异议。
罗生志向一审法院诉称：罗生志于2011年11月到联创公司承包的重庆市江北区财信地产铁山坪项目从事制模工作，联创公司未与罗生志签订书面劳动合同，未给罗生志办理社会保险。2012年8月3日，罗生志在从事制模工作时摔倒受伤，2012年8月3日至2013年2月17日在中国人民解放军第三二四医院住院治疗198天，其中神经外科住院32天、精神病科住院134天、神经内科住院32天，医疗费已由联创公司全额支付，诊断为：中型颅脑受伤、多处软组织受伤、脑外伤精神障碍。后罗生志脑外伤性精神障碍症状加剧，到重庆市精神卫生中心住院治疗两次，分别是2013年5月27日至2013年6月25日住院29天，2013年7月10日至2013年8月29日住院49天。这两次住院医疗费及出院医嘱用药费用共计20838.04元。2013年4月12日，重庆市渝中区人力资源和社会保障局作出渝中人社伤险认决字（2013）436号《工伤认定决定书》，认定罗生志受伤性质属于工伤。2013年5月20日，重庆市渝中区劳动能力鉴定委员会作出渝中劳鉴（初）字（2013）247号《劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定结论为：伤残陆级，无护理依赖。产生鉴定费及检查费1160元。罗生志不服上述鉴定结论申请再次鉴定，2013年8月6日，重庆市劳动能力鉴定委员会办公室作出渝劳再鉴字（2013）579号《再次劳动能力鉴定（确认）结论通知书》，鉴定结论为：伤残陆级，无护理依赖。产生再次鉴定及检查费用1050元。现罗生志起诉来院，请求：1、解除双方之间的劳动关系；2、判令联创公司向罗生志支付各项工伤保险待遇共计346872.74元，包括：（1）一次性伤残补助金以2011年月社平工资为罗生志本人工资×16个月=53389.33元、（2）一次性伤残就业补助金以2012年月社平工资×48个月=181568元、（3）一次性工伤医疗补助金以2012年月社平工资×10个月=37826.67元、（4）停工留薪期工�以2011年月社平工资为罗生志本人工资×颅内损伤硬膜外出血从2012年8月3日至2013年2月2日共计6个月=20021元、（5）劳动能力鉴定期间的生活津贴以2011年月社平工资为罗生志本人工资×从2013年2月3日至2013年8月6日共计6个月×70%=14014.7元、（6）护理费50元／天×三次住院时间共276天（198天＋29天＋49天）=13800元、（7）住院期间的伙食补助费8元／天×三次住院时间共276天（198天＋29天＋49天）=2208元、（8）鉴定费及检查费用400元＋760元＋750元＋300元=2210元、（9）交通费酌情请求1000元、（10）医疗费20835.04元（在重庆精神卫生中心第一次住院花费医疗费7436.1元＋入院当天挂号费及首诊费56.5元＋出院医嘱用药费708元＋在重庆精神卫生中心第二次住院医疗费9614元＋入院当天挂号费以及诊疗费10元＋出院医嘱用药费3010.44元）。
联创公司一审辩称：对罗生志入职、工种、因工受伤、工�认定、劳动能力鉴定、本人工资数额、未签订书面劳动合同和未办理社保、对罗生志在三二四医院住院治疗天数及住院费用由联创公司全额支付均无异议。对罗生志在重庆精神卫生中心两次住院治疗有异议，首先这两次住院不能确定是因为罗生志工伤复发而住院，其次这两次住院是在渝中区劳动能力鉴定委员会第一次劳动能力鉴定结论作出以后，在没有告知联创公司的情况下自行住院，因此这两次住院的相关费用不应由联创公司承担。对罗生志诉讼请求的计算方式第（1）、（2）、（3）项均无异议，对第（4）项停工留薪期工资联创公司认为应当对应其他颅内损伤按4个月计算，对第（5）项生活津贴联创公司认为应当只计算第一次鉴定期间从罗生志申请之日起至鉴定结论作出之日，计算1个月零5天的生活津贴，对第（6）、（7）项计算基数无异议，但对住院天数只认�在三二四医院住院198天，对第（8）、（9）项无异议，对第（10）项不予认可。综上，请求法院依法判决。
一审法院认为：关于联创公司是否应当承担工伤保险赔偿责任的问题。《劳动法》第七十三条规定“劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。”《工伤保险条例》第二条规定“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下简称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。”第六十二条规定“……依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”本案中，罗生志在联创公司承接的工地工作时摔伤，所受伤害性质经重庆市渝中区人力资源和社会保障局认定为工伤，故对双方之间存在劳动关系予以确认，联创公司应当依法承担工伤赔偿责任。由于联创公司没有为罗生志办理工伤保险，因此，联创公司应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向罗生志支付工伤保险待遇。
关于医疗费20835.04元的请求。《工伤保险条例》第三十条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。”本案中，罗生志请求的在重庆市精神卫生中心两次住院治疗的各项费用，均系其治疗工伤造成的脑外伤综合症而产生的费用，故罗生志的该项请求，符合上述法律规定，依法予以主张。至于联创公司辩称这两次住院不能确定是否是因为罗生志工伤复发而住院，且系罗生志在初次鉴定结论作出后未告知联创公司的情况下自行住院，因此联创公司不应承担这两次住院期间的各项费用的理由。因罗生志在重庆市精神卫生中心住院系治疗工伤造成的脑外伤后综合症，其住院期间花费的各项诊疗费、医药费应属治疗工伤产生的费用，故联创公司的该辩解理由，与本案查明的事实不符，依法不予采信，联创公司依法应当支付罗生志医疗费20835.04元。
关于住院伙食补助费2208元、交通费1000元的请求。《工伤保险条例》第三十条第四款规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”《重庆市人力资源和社会保障局﹤关于工伤保险条例﹥（修订）实施有关政策问题的通知》（渝人社发（2010）284号）规定“四、2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行，由工伤保险基金支付。”本案中，罗生志住院三次共计276天（198天＋29天＋49天），现罗生志要求按照8元／天的标准计算，符合法律规定，故联创公司依法应当支付罗生志住院伙食补助费2208元（8元／天×276天）。现罗生志要求联创公司支付交通费1000元，因该费用系罗生志在治疗工伤期间客观产生的费用，且联创公司亦对该项请求和数额予以认可，故罗生志的请求依法予以支持，联创公司应向罗生志支付交通费1000元。
关于护理费13800元的请求。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”本案中，罗生志工伤陆级，住院治疗期间确需护理，护理费标准酌情按照50元／天计算，罗生志住院三次共计276天（198天＋29天＋49天），现罗生志要求联创公司支付住院期间护理费13800元，符合法律规定，故联创公司依法应当支付罗生志的住院期间护理费13800元（50元／天×276天）。
关于停工留薪期工资20021元的请求。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”第六十四条规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条规定：“在国家出台停工留薪期规定标准之前，我市工伤职工停工留薪期暂按﹤重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）﹥执行，……”第五条规定：“多部位、多组织器官受到伤害的工伤职工，�对应的各停工留薪期中最长的期限作为该工伤职工的停工留薪期。”本案中，罗生志的伤情对应《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》停工留薪期中最长的期限为颅内损伤硬膜外出血6个月，因罗生志2012年8月受伤，现罗生志要求按2011年度重庆市职工月平均工资计算本人工资标准，符合法律规定，故联创公司依法应当支付罗生志停工留薪期工资20021元（40042元÷12月×6月）。
关于生活津贴14014.7元的请求。《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条规定：“对在进行劳动能力鉴定期间停工留薪期满的工伤职工，停发停工留薪期待遇；如因工伤不能从事工作的，由用人单位按不低于病假待遇的标准支付相关待遇。”第三十四条规定：“……职工因工致残被鉴定为一至十级伤残的，从生效的劳动能力鉴定结论作出的次月起享受工伤保险待遇；”根据上述法律规定�罗生志于2012年8月3日受伤，享受6个月停工留薪期待遇至2013年2月2日止，从2013年2月3日起联创公司应向罗生志支付生活津贴至2013年8月6日重庆市劳动能力鉴定委员会作出《再次劳动能力鉴定（确认）结论通知书》止，从2013年9月起罗生志开始享受工伤保险待遇，故联创公司应支付罗生志生活津贴14014.7元（40042元÷12月×70%×6月）。
关于鉴定费及检查费2210元的请求。《重庆市工伤保险实施办法》第十九条规定：“劳动能力鉴定委员会承担以下鉴定或确认工作：（一）工伤职工劳动能力的鉴定；……”第二十四条第一款规定：“按本办法第十九条规定的范围所产生的劳动能力鉴定（确认）费及鉴定检查费用，……未参加工伤保险的或未足额缴纳工伤保险费期间发生的劳动能力鉴定（确认）费及鉴定检查费用，由用人单位承担。”根据本案查明的事实，罗生志进行两次劳动能力鉴定花费1150元（400元＋750元）、检查费1060元（760元＋300元），故根据上述规定，此笔费用应当由联创公司支付。现罗生志请求联创公司支付鉴定及检查费2210元，符合法律规定，故联创公司应支付罗生志鉴定及检查费共计2210元。
关于一次性伤残补助金53389.33元。《工伤保险条例》第三十六条第一款规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资。……”本案中，因罗生志2012年8月受伤，现罗生志要求以2011年度重庆市职工月平均工资为本人工资，计算16个月的一次性伤残补助金，符合上述法律规定，故联创公司应当支付罗生志一次性伤残补助金53389.33元（40042元÷12月×16月）。
关于罗生志请求解除劳动关系，要求联创公司支付一次性伤残就业补助金181568元、一次性工伤医疗补助金37826.67元的请求。《工伤保险条例》第三十六条第二款规定：“经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定“五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，……自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工�平均工资为计发基数，按……六级10个月计发……。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按……六级48个月计发。”本案中，罗生志工伤六级，其在本案审理过程中提出与联创公司解除劳动关系，要求联创公司支付按2012年的本市职工月平均工资为基数计算一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，符合上述法律规定，予以支持，故联创公司应支付罗生志一次性伤残就业补助金181568元（45392元／年÷12月×48月）、一次性工伤医疗补助金37826.67元（45392元／年÷12月×10月）。
综上所述，罗生志的诉讼请求成立。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十六条、第六十二条、第六十四条，《重庆市工伤保险实施办法》第十九条、第二十四条、第三十二条、第�十四条、第三十六条，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、第五条，《重庆市人力资源和社会保障局﹤关于工伤保险条例﹥（修订）实施有关政策问题的通知》和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、立即解除原告罗生志与被告重庆联创建筑劳务有限公司的劳动关系，并终止工伤保险关系；二、被告重庆联创建筑劳务有限公司在本判决生效后立即向原告罗生志支付以下工伤保险待遇：医疗费20835.04元、住院伙食补助费2208元、住院护理费13800元、交通费1000元、停工留薪期工资20021元、生活津贴14014.7元、鉴定及检查费2210元、一次性伤残补助金53389.33元、一次性伤残就业补助金181568元、一次性工伤医疗补助金37826.67元，合计346872.74元。本案受理费减半收取5元，由重庆联创建筑劳务有限公司负担。
宣判后，联创公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判。主要理由是：1、停工留薪期适用法律有误，因罗生志的受伤部位在《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》中没有列明，应参照分类目录S06“其他颅内损伤”的标准认定四个月；2、鉴定期间及生活津贴认定错误。罗生志2013年4月15日申请初次鉴定，再次鉴定作出之日为同年8月6日，鉴定期间为3个月25天，故其应享受生活津贴为3个月25天；3、不应支付重庆市精神卫生中心住院期间医疗费。
被上诉人罗生志答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
本院二审查明的事实与一审查明的事实相同。
本院认为，对于罗生志在重庆精神卫生中心住院产生的医疗费问题。因罗生志在重庆市精神卫生中心两次住院均系治疗工伤造成的脑外伤后综合症所产生的费用，故一审法院认定此费用应�联创公司承担并无不当，本院予以支持。对于停工留薪期期间认定的问题。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第五条之规定，多部位、多组织器官受到伤害的工伤职工，对应的各停工留薪期中最长的期限作为该工伤职工的停工留薪期。故一审法院根据罗生志的伤情按该分类目录中停工留薪期中最长的期限6个月进行计算，并无不当，本院予以支持。对于生活津贴期间的认定问题。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条、第三十四条的规定，罗生志的生活津贴从停工留薪期满开始起算，至重庆市劳动能力鉴定委员会作出《再次劳动能力鉴定（确认）结论通知书》为止，时间为6个月，一审法院认定并无不当，本院予以支持。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人重庆联创建筑劳务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 肖 琴
审 判 员 张泽兵
代理审判员 刘光英
二〇一四年四月二十九日
书 记 员 张乾胜