湖南省浏阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0181刑初862号
公诉机关浏阳市人民检察院。
被告人张开友，男，1979年11月4日出生于湖南省浏阳市，汉族，小学文化，无业，住浏阳市。因犯盗窃罪，1996年6月被广东省深圳市中级人民法院判处有期徒刑六年；因犯贩卖毒品罪，分别于2002年8月、2007年10月、2014年9月被本院判处有期徒刑六年、有期徒刑六年六个月、有期徒刑一年二个月，2015年7月9日刑满释放。因本案，2017年4月19日被刑事拘留，同年5月24日被逮捕，现押浏阳市看守所。
辩护人陈宗浩，湖南众议律师事务所律师。
浏阳市人民检察院以浏检公诉刑诉[2017]849号起诉书指控被告人张开友犯贩卖毒品罪，于2017年12月20日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。浏阳市人民检察院指派代理检察员陈炜出庭支持公诉，被告人张开友及其辩护人陈宗某到庭参加了诉讼。因案情复杂，经湖南省长沙市中级人民法院批准，本案延长审理期限三个月。现已审理终结。
浏阳市人民检察院指控，2016年6月至2017年4月，被告人张开友从他人手中购进毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）、海洛因（俗称“白粉”）后，先后三次单独或伙同同案人杨某清（已判决）将共约141.47克甲基苯丙胺和约2克海洛因以人民币10900元的总价分别贩卖给吸毒人员邱某、叶某1（均已行政处罚）、张某（另案处理）。2016年6月13日，公安机关在被告人张开友位于百川里市场煤炭公司第一栋三单元15号的租住房现场查获海洛因1包，净重2.04克，查获甲基苯丙胺4包，净重86.72克，查获甲基苯丙胺片剂8粒，净重0.88克。2017年4月18日，被告人张开友被公安机关抓获归案。公安机关当场从其身上查获海洛因105.97克。针对上述指控事实，公诉机关向法庭提交了被告人张开友的供述、同案人杨某清的供述；证人邹某1、张某、张开金、叶某1、邱某、邹某2的证言；搜查笔录、称重笔录、辨认笔录；鉴定意见；接报案登记表、立案决定书、扣押物品清单、微信聊天记录、通讯记录等书证，并认为被告人张开友的行为构成贩卖毒品罪，且系毒品再犯、累犯，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款，第二款第（一）项，第七款，第六十五条第一款，第三百五十六条之规定，依法判处。
被告人张开友对指控的罪名无异议，但对指控的犯罪事实有异议，辩称：1、其没有贩卖毒品给叶某1，毒品也不是其提供的，起诉书指控的第一笔贩卖毒品的事实系杨某清一人所为；2、其没有贩卖毒品给张某；3、公安民警在其租住房内查获的毒品以及抓获其时查获的毒品均不是自己的。
被告人张开友的辩护人辩护称：1、起诉书指控的第一、三笔贩卖毒品罪的事实证据不足，应疑罪从无；2、本案两次查获的毒品，指控为被告人张开友所有的证据不足，不应计入贩卖毒品的数量；3、起诉书指控的第三笔贩卖毒品的事实存在特情介入情形。
经审理查明，2016年6月至2017年4月，被告人张开友从他人手中购进毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）、海洛因（俗称“白粉”）后，先后二次贩卖给吸毒人员邱某（已行政处罚）、张某（另案处理）。具体情况分述如下：
1、2016年6月12日15时许，被告人张开友在其位于本市淮川街道办事处百川里市场煤炭公司宿舍第一栋三单元15号的租住房内将约2克的毒品海洛因以人民币1000元的价格贩卖给吸毒人员邱某。
2、2017年4月17日18时许，被告人张开友在本市澄潭江镇加油站附近吸毒人员张某的小车上将140.97克甲基苯丙胺以人民币9700元的价格贩卖给吸毒人员张某。
2017年4月18日凌晨1时许，被告人张开友在本市荷花街道办事处唐洲小区23号楼楼梯间被公安机关抓获归案。公安民警对其人身进行搜查，当场查获疑似海洛因物质一块。经称量，查获的疑似海洛因物质净重105.97克。经鉴定，被查获的疑似海洛因物质中检出海洛因成分。
上述事实，有公诉机关提交的并经庭审质证的下列证据证实，本院予以确认：
1、接报案登记表、立案决定书，证明本案的受、立案情况。
2、户籍证明、现实表现证明，证明被告人张开友的身份信息及犯罪时已达刑事责任年龄、现实表现等情况。
3、归案经过，在逃人员登记表，证明被告人张开友于2017年4月18日被公安机关抓获归案；张某于2017年4月17日20时许被公安机关抓获归案。
4、刑事判决书、刑满释放证明，证明被告人张开友前科情况及刑满释放时间。
5、公安行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证明张开友因吸毒于2017年4月19日被行政拘留十二日；于2017年4月24日被决定强制隔离戒毒二年。
6、公安行政处罚决定书，证明邹某1因吸毒于2017年4月18日被行政拘留十日；邱某因吸毒于2016年6月21日被行政拘留十日。
7、房屋租赁合同，证明出租人周群辉，代理人邹某2，承租人胡秦，房屋坐落在浏阳市淮川办事处百川里5号。
8、官桥派出所出具的情况说明，证实关于张开友在关口派出所接受讯问时的同步录音录像显示2017年4月18日21：15:40时段，有一民警从审讯室外面拿了一根香烟进来给被告人张开友吸食，该烟系其他办案单位民警因认识张开友，在审讯室门口发了一根烟委托办案民警带进来给张开友吸食，并无其他。因时间过去一年有余，经办案民警反复回想，已记不起是谁委托办案民警带烟给被告人张开友抽。
9、辨认笔录，证明张开友辨认出4月17日在其手中购买毒品的“果妹子”是张某；张某辨认出卖毒品给他的“友吗呼”是张开友；张开友辨认出以前的女友杨某请；杨某请辨认在张开友家购买毒品的人是邱某；邱某辨认出贩卖毒品给他的人是张开友；邱某辨认出其与张开友买卖毒品时的目击证人杨某请；邹某2（房东）辨认出租住在煤炭公司宿舍3单元15号的男子张开友；杨某请辨认出从其手中购买毒品的叶某1；叶某1辨认出卖毒品给其的女子“多多”是杨某请；杨某请辨认出与其一同住在北川里煤炭公司1栋三单元的男友张开友；张开金辨认出贩卖毒品给“果妹子”的人张开友，辨认出向张开友购买毒品的“果妹子”张某。
10、通话记录、微信聊天记录照片，证明张某与被告人张开友的微信聊天记录；张某与被告人张开友的通话记录，时间为2017年4月17日18时左右；张某与张开金188××××8382号码的通话记录，时间为2017年4月17日18时左右；张开友与张某、张开金、邹某1的通话记录。
11、搜查证、搜查笔录、称量登记表、现场称量照片、毒品称量笔录、扣押决定书及扣押清单、长公物鉴（毒品）字[2017]169号检验报告，证明2017年4月17日21时许，公安民警抓获涉嫌贩毒给黄某的犯罪嫌疑人张某，并从张某驾驶的小车上搜出疑似冰毒物一包，疑似麻古50颗并依法予以扣押和现场进行称重，其中疑似冰毒物净重140.97克。经检验，被查获的疑似冰毒物中检出甲基苯丙胺成分。
12、搜查笔录、称重笔录、疑似毒品称量登记表、缴获毒品工作流程表、扣押决定书及扣押清单、毒品保管收据、查获毒品照片、指认毒品照片、毒品称量照片、毒品封存照片、长公物鉴（毒品）字[2017]215号检验报告，证明2017年4月18日1时许，公安民警将被告人张开友抓获归案，现场对其人身进行搜查，从其手中当场查扣疑似海洛因一块，并依法进行扣押，当着张开友的面进行称重和封存。经称量，似海洛因净重105.97克，从中提取1.16克作为检材进行检验，其余104.81克移交浏阳市公安局禁毒大队保管。经检验，查获的疑似海洛因物质中检出海洛因成分。
13、证人邱某证言，证明2016年6月12日15时许，其在张开友的租住房内以人民币1000元的价格向被告人张开友购买了2克海洛因的事实，当时还有张开友的女友杨某清在场。
14、证人张某证言，证明其外号“果妹子”，微信昵称“自由飞翔”，张开友诨名是“友马虎”，微信昵称是“坏小子”。其有两个号码，一个是151××××0995，一个是155××××3379，被抓获当时都在使用。张开友当时联系他的号码是131××××7405。其被抓获后，配合枨冲派出所民警诱捕张开友，多次与张开友电话联系。2017年4月17日下午，黄某找其买冰毒，其睡到下午6点的样子，就联系以前拿货的“友吗呼”电话，打不通，其只好用“自由飞翔”的微信号向“友吗呼”的微信号“坏小子”发出视频邀请，他接受后其在视频里问他有没有冰毒，什么价。“友吗呼”说现在就打其电话，然后他们就结束了视频，接着张开友用7405的号码打过来，其说我要百多个的货（一个是一克），他说65元一克，其说要的。然后“友吗呼”就要其过去先到大瑶接他弟弟张开金一起过来。挂完电话，其先到邮政银行取了九千元接着开车去大瑶接了张开金电话是188××××8382，我手机上存的是“金别”，然后张开友要他们在澄潭江欧家大屋那里的加油站等他。见面后，张开友坐到其车上，坐在后排，直接从身上拿出两袋中号塑料袋包装的冰毒扔在其车档位置的盒子里，说这是150个，65元一个，其从身上数了9700元给他。他接过钱数了下，差50元也没说什么。然后他和张开金就下车走了。
15、证人张开金证言，证明张开友是其堂兄，外号“友马虎”。2017年4月的一天下午6点钟左右，其在大瑶街上玩，张开友打电话说“果妹子”（张某）来了就很他一起到澄潭江来，其说要的。过了大约个把小时，“果妹子”打电话来说张开友要他一起到澄潭江去。几分钟后，“果妹子”开了一辆小车过来接了其。在车上“果妹子”跟张开友电话联系，张开友说到澄潭江欧家大屋加油站那里等他。他们到了那里后，不久张开友也到了，他上了“果妹子”的车，坐在后排座位上，拿了2大包用透明塑料袋装的冰毒，大概有一百多克的样子，放在车挂档位置的地方，然后“果妹子”就从身上拿了一叠百元钞票给张开友，大概有几千元，之后其和张开友就下了车。
16、证人邹某1证言，证实其和张开友是男女朋友关系。2017年4月18日凌晨1点左右，其和张开友在一小区楼梯间被公安抓获。抓获时，张开友将身上一个皮包里带的那包海洛因抓在手里想丢掉，被民警当场查出来了，张开友就耍赖不承认东西是他的。民警就当着他们两人的面将那包海洛因扣押了。其知道那包东西是白粉，也就是海洛因，东西是张开友的，是他们两人来浏阳城里前，也就是昨天晚上，张开友在澄潭江自己家中二楼一间房里当着她的面弄的。张开友拿出一些海洛因的白色粉末，大约70克左右，然后往里面加了一些颜色一样的粉末掺和在一起，他说是底粉，其也不知道是什么东西，底粉大概30克左右，混合在一起，用一个黑色塑料袋装着，压制到一个碗底口大小的铁圈里，然后锤紧，制成一个饼子样。
17、证人邹某2证言，证明其侄子周群辉因为在外地打工，所以将淮川百川里5号的房子交给其要其帮他租出去。与其签合同的男子是胡秦，当时还有另外一名男子一起，他给了其3550元钱，留了电话，他们说是做夜宵的。与胡秦一起住的还有一名37岁左右的男子和一名35岁左右的男子。后来胡秦说他已经没跟他们在一起了。后来房子空调坏了，其找人安装新的空调时，看到里面还有一名女子在屋里做饭。
18、同案人杨某清供述，证实2016年5月25日，其认识了张开友，之后成了男女朋友关系，其跟他住在他租住的淮川办事处百川里居民楼里。6月初，其发现张开友在贩卖毒品，其在他租住的房间抽屉里发现很多毒品，平时他们也会在租住房里吸食毒品。其亲眼见过张开友贩卖毒品给别人，但不知道是谁，但看照片能认出来。通过辨认，其认出8号照片中的男子就是在张开友手中买毒的男子，叫邱某。6月12日，其当时在张开友的出租房里，张开友在电脑桌旁玩电脑，进来一个男子，就是邱某，当时他拿出一沓百元的人民币，至少8张以上给了张开友，张开友从电脑桌抽屉里拿出一小包约2克的海洛因给了邱某，接着他们两人一起吸食了部分，邱某就走了。其因贩毒被公安抓获后，其带着公安在张开友租住的房间内搜出疑似冰毒2大包和2小包，麻古2包共8颗，还有1小包装有2块海洛因。公安都当着我的面称量过了。
19、被告人张开友于2017年4月20日在浏阳市看守所所作的供述，证实2016年6月12日下午，其在淮川百川里煤炭公司宿舍里的出租屋内将大约2克海洛因以1000元价格卖给邱某。2017年4月17日下午，“果妹子”微信跟其视频聊天说要买毒品，讲了几句其就挂了，然后打电话给他问他要多少货，他说要一百多克，问什么价，其说65元一克，他说要的。其要他到浏阳市接其堂弟张开金一起过来拿货。“果妹子”接了张开金后，他们约在澄潭江欧家大屋那里的加油站见面。到了那里，其上了果妹子的车，张开金坐在副驾驶，其将2大包透明塑料袋装的冰毒放在“果妹子”车档位的盒子里，说这里是150克，65元一克，“果妹子”数了9700元现金给其。其和张开金就一起下车了。2017年4月18日凌晨1时，其被公安抓获时，其皮包里有一坨海洛因，用黑色塑料袋装着压成一个碗底形状的样子，其见公安抓他，就附着身子，在包里将海洛因抓在手里藏在身后准备趁机丢掉，被民警当场查出来了，民警当着面扣押了那坨海洛因。那坨海洛因是其前一晚在自己澄潭江家中二楼一间房里当着邹某1的面弄得，还往里面加了30克左右的西药丸子粉末，用千斤顶压成圆饼子。
针对上述证据，被告人张开友及其辩护人提出：被告人张开友在关口派出所作的第一次讯问笔录系在侦查人员诱供情形下作出的，系非法方法获取，申请排除，并提供了相关线索。对此，本院依法召开庭前会议，了解情况，听取意见。因控辩双方在庭前会议中未达成一致意见，本院对证据收集的合法性进行了法庭调查。经查，公诉机关就证据收集的合法性出示了讯问同步录音录像、侦查机关出具的书面情况说明等证据材料，被告人及辩护人对上述证据进行了质证，控辩双方就证据收集的合法性进行了辩论，综合双方意见，本院认为，对被告人张开友第一次讯问的同步录音录像证实办案民警在讯问过程中从审讯室外带入香烟给被告人张开友吸食，经侦查人员补充说明后仍旧无法确认香烟的来源，现有证据不足以排除非法取证的疑点，故对被告人张开友在关口派出所所作的供述予以排除，不予认定，对被告人及其辩护人的该质证意见，本院予以采纳。
被告人张开友另提出：证人张某、邹某1的证言、同案人杨某清的供述不属实，其没有提供毒品给杨某清，也没有贩卖毒品给张某，查获的毒品不知道是谁的。经查，上述证据系侦查机关依法收集，且内容能与本案其他证据相互印证，形成证据链证明本院认定事实，应予认定，因此，对该质证意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人张开友明知是毒品甲基苯丙胺、海洛因而予以贩卖，其贩卖和查获的数量为海洛因107.97克，甲基苯丙胺140.97克，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。公诉机关指控被告人张开友伙同同案人杨某清贩卖0.5克冰毒给叶某1，被告人张开友辩称其没有提供毒品给杨某清，贩毒系杨某清一人所为，经查，公诉机关指控的该笔犯罪事实仅有同案人杨某请的供述，现有证据不足以认定，故本院对该笔指控不予认定；公诉机关另指控2016年6月13日公安机关在被告人张开友位于百川里市场煤炭公司一栋三单元15号租住房内查获的毒品系被告人张开友所有，被告人张开友辩称不知道是谁的，经查，被告人张开友既非该租住房的承租人也非唯一居住人，案发时其与杨某清同居在此，公安民警在抓获贩毒嫌疑人杨某清之后，在杨某清的协助下对该出租房进行搜查，搜查时被告人张开友不在现场，在被告人张开友非唯一居住人的情况下，该租住房内查获的毒品归属问题，目前仅有证人杨某清指认系被告人张开友所有，现有证据尚不足以排除其他可能性，应作出有利于被告人的认定，故本院对该租住房内查获的毒品归属不予认定。被告人的辩护人辩称起诉书指控的第三笔贩卖毒品事实存在特情介入情形，经查，被告人张开友在2017年4月17日18时许将该笔冰毒贩卖给张某，张某于2017年4月17日20时被公安机关抓获归案，故不存在特情介入情形，对该辩护意见，本院不予采纳。被告人张开友辩称其没有贩卖毒品给张某，经查，该笔犯罪事实有证人张某、张开金的证言、被告人张开友第二次供述以及辨认笔录等证据证实，且证言与证言之间，证言与供述之间均能相互印证，足以认定，故对该辩解意见，本院不予采纳。被告人张开友另辩称公安机关抓捕其时搜出的海洛因不是他自己的，经查，该查获毒品的归属有证人邹某1证言、被告人张开友的第二次供述证实，且能相互印证，且有指认查获毒品照片、指认称量毒品照片、毒品封存照片，搜查笔录、称重笔录等书证证实，上述书证均经被告人张开友签字确认，足以认定，故对该辩解意见，本院亦不予采纳。被告人张开友曾因贩卖毒品罪被判处刑罚，在刑满释放后五年内又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯、累犯，应当从重处罚。据此，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款，第二款第（一）项，第七款，第六十五条第一款，第三百五十六条，第五十五条第一款，第五十六条第一款之规定，判决如下：
被告人张开友犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币五万元（限本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月18日起至2032年4月17日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 粟 畅
人民陪审员 肖先达
人民陪审员 李小英
二〇一八年六月八日
书 记 员 刘方可
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第五十五条第一款剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
第五十六条第一款对危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。