福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）泉刑终字第266号
原公诉机关福建省晋江市人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘基伟，农民，住晋江市。曾因吸毒先后于2012年9月11日、2012年10月15日被行政拘留5日、14日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年5月7日被刑事拘留，同年6月7日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。
上诉人（原审被告人）刘小林，农民，住蓬溪县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年3月13日被刑事拘留，同年4月19日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。
晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人刘基伟、刘小林犯贩卖毒品罪一案，于2013年12月27日作出（2013）晋刑初字第3627号刑事判决。原审被告人刘基伟不服，提出上诉。本院审理后，于2014年4月10日作出（2014）泉刑终字第170号刑事裁定：撤销原判，发回重审。晋江市人民检察院于2014年8月11日以晋检刑追诉（2014）1号追加起诉决定书，追加指控原审被告人刘基伟犯故意伤害罪。晋江市人民法院合并审理了上述指控及原审附带民事诉讼原告人张某乙提起的附带民事诉讼一案，于2014年12月18日作出（2014）晋刑初字第1207号刑事附带民事判决。在法定期限内，附带民事诉讼双方当事人均未提出上诉，附带民事部分的判决已发生法律效力。原审被告人刘基伟、刘小林对刑事部分的判决不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泉州市人民检察院指派代理检察员刘景兰出庭履行职务，上诉人刘基伟、刘小林均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
（一）贩卖毒品部分
1、2013年3月11日下午，被告人刘基伟在晋江市英林镇毓仁巷口将一小包甲基苯丙胺（冰毒）提供给被告人刘小林贩卖，后被告人刘小林在英林镇宏德医院旁的一家宾馆附近将上述毒品以人民币1250元的价格贩卖给林某。
2、2013年3月12日下午，被告人刘基伟在晋江市英林镇英龙中路东区119号楼下将一小包甲基苯丙胺提供给被告人刘小林贩卖，后被告人刘小林在英林镇宏德医院旁的一家宾馆楼下将上述毒品以人民币250元的价格贩卖给林某。
3、2013年3月13日早上，被告人刘基伟在晋江市英林镇英龙中路216号丽人坊边的路口将68.4克甲基苯丙胺提供给被告人刘小林贩卖。当日12时许，被告人刘小林在英林镇永胜宾馆306房间内将上述毒品贩卖给林某，被公安机关当场抓获，扣押到上述毒品及交易现金人民币13900元。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人林某的证言，证实欧阳某想要立功，而其认识贩毒男子“小林”，遂欲假装交易将该人抓获。2013年3月13日上午，其打电话给“小林”称要购买70克冰毒，“小林”要价14000元，双方约好在晋江市永胜宾馆由其出100元开房交易。期间，“小林”有出门拿冰壶等吸毒工具来试毒品的质量，后欧阳某带公安人员到现场将“小林”抓获，并扣押到毒资13900元和3包用透明塑料袋包装的冰毒。其另证实，同月11日和12日，其还先后向“小林”购买了1克250元、5克1250元的冰毒。
2、证人欧阳某的证言，证实其为立功想举报一名贩卖毒品的四川人，有联系朋友林某、丰元东去假装交易。
3、通话某，证实被告人刘基伟、刘小林在2013年3月间的手机通话情况，及被告人刘小林与林某在2013年3月13日的手机通话情况。
4、调取证据清单、称量笔录、照片、毒品实物上缴收据，证实从林某处扣押的3包冰毒分别重26.1克、21.09克、25.91克，均已上缴泉州市禁毒委员会办公室。
5、物证检验报告、司法鉴定检验报告书，证实送检的三样检材均检出甲基苯丙胺，含量分别为79.5%、79.8%、80.0%。
6、扣押及发还清单，证实从被告人刘基伟处扣押到诺基亚牌手机一部，从被告人刘小林处扣押到诺基亚牌手机、中兴牌手机各一部等情况。
7、现场检测报告书、照片，证实被告人刘基伟的尿液经冰毒检测结果呈阳性。
8、入所健康检查登记表、损伤检验说明，证实被告人刘基伟在2013年5月7日送看守所时的健康检查情况，即左肘关节活动受限，上抬旋转不能，屈曲可约30度，手腕旋转轻度受限，晋江市医院X线示左肘关节诸骨未见明显骨折，市医院急诊科门诊拟诊断左肘关节软组织挫伤；晋江市公安局刑侦大队在2013年10月22日对被告人刘基伟的左上肢损伤进行检验，左上肢活动功能未见明显异常。
9、公安机关工作说明，证实抓捕被告人刘基伟时是在泉州相关部门、晋江市禁毒大队的配合下到晋江市英林镇英华酒店抓捕，当时现场人较多，且刘基伟不配合，只能用手铐对其进行反拷控制，可能是在抓捕时造成其手臂受伤，并不存在刑讯逼供。
10、公安机关相关材料，证实抓获及破案经过、户籍证明等。2013年3月13日接林某举报，有一名男子在贩卖毒品供他人吸食，后在林某的带路及指认下，在晋江市英林镇永胜宾馆306房间，当场抓获涉嫌正在贩卖毒品冰毒的被告人刘小林，并当场缴获疑似冰毒的物品约75克及毒资13900元；刘小林交代是向“阿伟”拿的毒品，经调查，2013年5月6日在泉州相关技术部门、晋江市禁毒大队的配合下在晋江市英林镇英华酒店抓获被告人刘基伟。
11、被告人刘基伟在侦查阶段的供述及辨认笔录，证实2013年初，“阿广”叫其帮忙贩卖冰毒，并介绍客户刘小林向其购买毒品，其从中赚取差价每克20元。2013年3月间，刘小林先后向其买过三次冰毒，第一次10克2000元，第二次20克4000元，第三次50克尚未拿到钱，后其听说刘小林在永胜宾馆贩卖冰毒时被抓了。
12、被告人刘小林在侦查阶段的供述及辨认笔录，证实2013年3月间，其参与贩毒三次，是“小陈”打电话说有人要冰毒，“吴广”叫“小陈”找刘基伟拿货，其遂找刘基伟拿过三次货卖给同一名买主，从中赚取车费。其中，一次是5克1250元，一次是1克250元，最后一次是70克14000元，在永胜宾馆交易时其还找刘基伟拿吸毒工具给买主试毒，后被公安人员抓获。
（二）故意伤害部分
2014年6月19日上午，被告人刘基伟在晋江市看守所517监室的卧室区，因吃药问题与被害人张某乙口角并发生肢体冲突，被同监室人员拉开，后被害人张某乙走到放风区，被告人刘基伟又来到放风区用拳头殴打被害人张某乙，致被害人张某乙左锁骨中段粉碎性骨折、左眼部损伤。经鉴定，被害人张某乙的左胸部损伤程度达轻伤二级、左眼部损伤为轻微伤。后被害人张某乙被送到晋江市医院治疗，相关费用由晋江市看守所支付。经鉴定，被害人张某乙的损伤未达到道路交通事故伤残等级；内固定物需择期手术取出，后期治疗费建议为人民币7000元。被害人张某乙为此花去鉴定费人民币1260元、出诊费人民币340元。
原判认定上述事实的证据有：
1、被害人张某乙的陈述及辨认笔录，证实其被刘基伟打伤面部和身上的过程，后被带至晋江市医院治疗。
2、证人张某甲的证言及辨认笔录，证实张某乙被刘基伟打伤的过程。
3、证人白某、郑某的证言，证实情况与证人张某甲基本一致。
4、现场示意图，证实517监室的现场情况。
5、法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人张某乙的伤情情况。
6、晋江市看守所情况说明、医疗票据及费用清单，证实被害人张某乙的治疗情况。
7、罪犯档案资料，证实被害人张某乙的服刑情况。
8、司法鉴定意见书及发票、收款收据，证实经原告人申请，本院委托福建明鉴司法鉴定所对伤残等级、后期治疗费的鉴定情况，及花费鉴定费、出诊费的情况。
9、行政处罚决定书、刑事判决书及释放证明，证实被告人刘基伟的前科劣迹情况。
10、被告人刘基伟的供述，证实其打伤张某乙的过程。
原判认为，被告人刘基伟、刘小林违反国家对毒品的管制规定，贩卖毒品甲基苯丙胺68.4克，其行为均已构成贩卖毒品罪；被告人刘基伟还故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人刘基伟一人犯数罪，应数罪并罚。被告人刘基伟如实供述故意伤害的罪行，予以从轻处罚。被告人刘基伟的行为造成附带民事诉讼原告人张某乙的经济损失，依法应予赔偿。附带民事诉讼原告人张某乙诉请赔偿医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费，因其受伤时被监管在看守所内，相应费用均由看守所负担，故该主张不予支持。依法确定各项损失为：后续治疗费7000元、鉴定费1260元、出诊费340元，各项费用共计人民币8600元。据此，作出判决：一、被告人刘基伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元，犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑十五年九个月，并处没收财产人民币三万元；二、被告人刘小林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元；三、被告人刘基伟赔偿附带民事诉讼原告人张某乙的经济损失共计人民币8600元；四、扣押在公安机关的作案工具诺基亚牌手机二部、中兴牌手机一部，由扣押机关予以没收。
上诉人刘基伟诉称，其仅贩卖冰毒5克给刘小林，请求依法改判。
上诉人刘小林诉称，其仅帮忙送货，也未赚取差价，应认定其为从犯，请求依法改判。
出庭检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，建议维持原判。
经审理查明，原判认定上诉人刘基伟犯贩卖毒品罪、故意伤害罪、上诉人刘小林犯贩卖毒品罪的事实清楚，据以认定该事实的被害人张某乙的陈述、证人林某、欧阳某、张某甲、白某、郑某的证言、通话某、调取证据清单、称量笔录及照片、毒品实物上缴收据、物证检验报告、法医学人体损伤程度鉴定书、司法鉴定检验报告书、扣押及发还清单、现场检测报告书、入所健康检查登记表、损伤检验说明、抓获及破案经过说明、户籍证明及上诉人刘基伟、刘小林的供述等证据均经庭审举证、质证，查证属实，可作定案依据，本院予以确认。
关于上诉人刘基伟贩卖毒品甲基苯丙胺的数量问题。经查，上诉人刘基伟先后三次共贩卖毒品甲基苯丙胺68.4克给刘小林的犯罪事实，有证人林某的证言、扣押物品清单、手机通话某、上诉人刘基伟、刘小林的供述及辨认笔录等证据可予证实。原判已就低认定二上诉人实施的第1、2起贩毒的数量，并以当场扣押的毒品数量认定为第3起贩毒数量。故刘基伟诉称其仅贩卖毒品甲基苯丙胺5克的意见，缺乏事实依据，不能成立，不予采纳。
关于上诉人刘小林贩卖毒品行为的认定问题。经查，上诉人刘小林从上诉人刘基伟处购得毒品甲基苯丙胺，并加价贩卖给购毒人员林某的事实，有证人林某的证言、扣押物品清单、手机通话某、上诉人刘基伟、刘小林的供述及辨认笔录等证据可予证实。刘小林与购毒人员林某均单线联系且直接交付毒品，现有证据无法认定刘小林系为赚取车费而帮刘基伟送货，该行为依法应认定为独立的贩毒行为。故上诉人刘小林诉称其仅帮忙送货，应认定其为从犯的意见，缺乏法律与事实依据，不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人刘基伟、刘小林违反国家对毒品的管制规定，先后3次贩卖毒品甲基苯丙胺共68.4克，其行为均已构成贩卖毒品罪；上诉人刘基伟还故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤，其行为又构成故意伤害罪。上诉人刘基伟一人犯数罪，应数罪并罚。上诉人刘基伟如实供述其故意伤害犯罪事实，予以从轻处罚。原审定罪准确，量刑适当。审判程序合法。出庭检察员的意见成立，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第二百三十四条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄卿堆
代理审判员 郑荧莹
代理审判员 林前枢
二〇一五年六月二十五日
书 记 员 刘璐娟