湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘31民终613号
上诉人(原审第三人）：湖南彬宏建设工程有限责任公司。
法定代表人：田景红。
委托诉讼代理人：周再军，湖南民益律师事务所律师。
被上诉人(原审原告）：杨胜兵，男，1964年12月11日出生，土家族。
委托诉讼代理人：杨华，湖南省凤凰县德隆法律服务所法律工作者。
被上诉人(原审被告）：苏双权，男，1981年6月18日出生，土家族。
委托诉讼代理人：杨昌生，湖南知来律师事务所律师。
被上诉人(原审被告）：王绍宾，男，1977年9月5日出生，土家族。
上诉人湖南彬宏建设工程有限责任公司（以下简称彬宏公司）因与被上诉人杨胜兵、苏双权、王绍宾提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省凤凰县人民法院（201７）湘31２3民初561号民事判决，向本院提起上诉。本院于２０１８年6月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人彬宏公司的上诉请求：撤销或变更原审判决。事实和理由：被上诉人杨胜兵在凤凰县高级中学A栋以13元/㎡的价格从事建设工程搭架作业,定做人苏双权只追求劳动成果而非劳动过程，双方之间形成承揽合同关系，而非雇佣关系，杨胜兵在完成承揽工作中受到的人身损害应由其本人负责。被上诉人苏双权、王绍宾只应承担过失选任承揽人的责任。
被上诉人杨胜兵辩称，原判正确，请求维持。
被上诉人苏双权、王绍宾的答辩意见与上诉人一致。
被上诉人杨胜兵向一审法院起诉请求：1、依法判令被告及第三人连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等各项经济损失280099.8元；2、本案诉讼费用由被告及第三人承担。
一审法院认定的事实：第三人彬宏公司中标承建凤凰县2015年公租房工程三标段（凤凰县高级中学A栋）后，将该项目工程转包给被告王绍宾，双方签订了承包合同，之后被告王绍宾又将该项目工程转包给被告苏双权，原告杨胜兵系苏双权请来到该公租房三标段工地上从事脚手架搭建的“架子工”。
2016年5月，原告杨胜兵进入第三人彬宏公司承建的凤凰县2015年公租房三标段（凤凰县高级中学A栋）项目工程工地从事脚手架搭建工作。2016年8月27日下午，杨胜兵在拆架作业过程中坠落受伤，被送往凤凰县民族中医院住院治疗，后转往湘西州人民医院住院治疗。原告住院共计34天，花费医疗费共计137937.02元（该款系第三人彬宏公司支付），原告出院后继续到湘西州人民医院检查治疗，累计医疗费3693.4元。2017年8月13日，原告申请本院委托鉴定机构对其伤残等级和三期及后续治疗费进行司法鉴定，2017年9月7日，湘西州擎天司法鉴定中心作出湘州擎司鉴[2017]临鉴字第221号《鉴定意见书》，鉴定意见为：杨胜兵因外伤致重型颅脑损伤，其伤残程度评定为八级伤残；其三期时限评定为误工期240日、护理期90日，营养期90日；委托鉴定花费1500元。另查明，原告杨胜兵长期在凤凰县城从事脚手架搭建工作，居住在凤凰县城。
一审法院认为，根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第四条规定“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”；本案中，第三人彬宏公司将其承建的凤凰县2015年公租房工程三标段（凤凰县高级中学A栋）转包给没有法定资质的自然人王绍宾，王绍宾又将该工程再次违法转包给没有法定资质的自然人苏双权，王绍宾、苏双权不具备用工主体资格，苏双权招用杨胜兵到该工地从事脚手架搭建工作，应视为将工程发包的前一具有用工主体资格的第三人彬宏公司的招用行为，杨胜兵在工作期间坠落受伤，没有过错，第三人彬宏公司是具有用工主体资格的企业法人，应由第三人彬宏公司对苏双权招用人员杨胜兵承担用工主体责任，应当完全承担人身损害赔偿责任。被告苏双权、第三人彬宏公司辩解苏双权将“架子工”分包给原告杨胜兵，双方存在的是承揽关系而不是雇佣关系，均未能提供证据证实，故其辩解观点不能成立，该院不予采纳。
原告杨胜兵虽为农业户口，其长期在凤凰县城务工，经常居住地和主要收入来源地均为城市，其残疾赔偿金应参照城镇居民标准计算。经审核，原告的损失为：1、医疗费共计141630.42元（127944.50元+1320元+8272.52元+400元+26元+360元+360元+39元+390元+360元+390元+39元+5元+240元+5元+270元+350元+55元+360元+39元+337.40元+55元+5元+8元=141630.42元）；2、误工费，原告的误工期240天，按照湖南省建筑业平均收入44081元/年标准计算，故误工费为28985元（44081元/年÷365天×240天=28985元）；3、护理费，原告住院护理期90天，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，即湖南省居民服务和其他服务业的平均收入42494元/年标准，故护理费为10478元（42494元/年÷365天×90天=10478元）；4、住院伙食补助费，参照《湖南省省直单位差旅费管理办法》的规定，伙食补助费的标准为100元/天，故住院伙食补助费为3400元（100元/天×34天=3400元）；5、营养费，原告的营养期90天，按30元/天标准计算，故营养费为2700元（30元/天×90天=2700元）；6、残疾赔偿金，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，按二十年计算，故残疾赔偿金为187704元（31284元/年×20年×30%=187704元）；7、鉴定费1500元；8、交通费，本院酌定1000元；9、精神损害抚慰金，原告诉请10000元，本院予以支持。
综上所述，该院对原告诉求中的合理部分依法予以支持，其总额为387397.42元（141630.42元+28985元+10478元+3400元+2700元+187704元+1500元+1000元+10000元=387397.42元），扣除第三人已支付的137937.02元，尚可获赔249460.4元（387397.42元－137937.02元=249460.4元）；对其他不合理部分，不予支持。遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、第三人湖南彬宏建设工程有限责任公司于本判决生效之日起30日内赔偿原告杨胜兵医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费各项损失共计249460.4元；二、驳回原告杨胜兵的其他诉讼请求。案件受理费5502元，原告杨胜兵负担602元，第三人湖南彬宏建设工程有限责任公司负担4900元。
二审期间，双方当事人没有提交新的证据。
经审理查明，上诉人彬宏公司承包凤凰县公租房三标段（高级中学A栋）项目后，于2015年12月8日与被上诉人王绍宾签订了《责任承包合同》、《安全生产合同》、《保证农民工工资的责任状》，将该工程项目承包给王绍宾施工。尔后，王绍宾又转包给被上诉人苏双权。同年9月8日，苏双权与滕昭平签订《凤凰县高级中学木工承包合同》，将该工程木工施工承包给滕昭平施工。2016年4月12日，苏双权与李红球签订《协议书》，将泥工施工工程承包给李红球施工。苏双权将该项目搭建脚手架工程交由被上诉人杨胜兵完成，但未签订书面合同。2016年5月，杨胜兵进入该项目工程工地从事脚手架搭建工作。同年8月27日下午，杨胜兵在拆除脚手架作业过程中不慎坠落受伤，先后在凤凰县民族中医院、湘西州人民医院住院治疗共住院34天。杨胜兵受伤后所作的伤残等级鉴定结论和三期时限评定以及医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金等经济损失的计算项目、标准、金额，原审法院已作认定，双方当事人均无异议，本院予以确认。
本院认为，上诉人彬宏公司将其承建的凤凰县公租房工程三标段工程以签订内部承包合同的方式转包给不具有建设施工资质的自然人王绍宾，王绍宾又转包给同样不具有建设施工资质的自然人苏双权施工。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定，建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。故苏双权在施工中用工由承建工程的彬宏公司对外承担用工主体责任。作为提供劳务一方的被上诉人杨胜兵在工作期间、工作场所从事拆除脚手架工作中不慎坠落受伤，应由彬宏公司承担人身损害赔偿责任。且没有证据证实杨胜兵存在过错，不能减轻上诉人彬宏公司的赔偿责任。上诉人彬宏公司及被上诉人苏双权、王绍宾提出，被上诉人杨胜兵在凤凰县高级中学A栋以13元/㎡的价格从事建设工程搭架作业,定做人苏双权只追求劳动成果而非劳动过程，双方之间形成承揽关系而非雇佣关系。在完成承揽工作中受到的人身损害应由其本人负责。被上诉人苏双权、王绍宾只应承担过失选任承揽人的责任。但双方既未签订承揽合同也无证据证明其主张。综上所述，上诉人湖南彬宏建设工程有限责任公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5502元，由上诉人湖南彬宏建设工程有限责任公司负担。本判决为终审判决。
审判长 杨光福
审判员 杨安寿
审判员 李华华
二〇一八年八月十五日
书记员 杨晓芳