河南省太康县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫1627刑初482号
公诉机关太康县人民检察院。
被告人刘来玉，男，出生于1968年2月14日，汉族，初中毕业，中共党员，农民，水车刘村村主任，住河南省太康县。因涉嫌敲诈勒索，于2016年2月25日被太康县公安局刑事拘留，因涉嫌敲诈勒索犯罪，于2016年3月8日经太康县人民检察院批准，于同年3月9日由太康县公安局执行逮捕。
辩护人郭永军，河南大梁律师事务所律师。
太康县人民检察院以太检公诉刑诉［2016］135号起诉书指控被告人刘来玉犯敲诈勒索罪，于2016年5月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。太康县人民法院于2016年7月28日做出（2016）豫1627刑初205号刑事判决，被告人刘来玉犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑六年零六个月，并处罚金人民币2万元。责令被告人刘来玉退赔被害人经济损失人民币20万元。被告人刘来玉不服判决提起上诉，周口市中级人民法院于2016年10月21日做出（2016）豫16刑终312号刑事裁定，以原判部分事实不清撤销原判决，发回太康县人民法院重新审理。本院依法另行组成合议庭，于2017年4月20日公开开庭审理了本案。太康县人民检察院指派检察员李瑞珍、董光耀出庭支持公诉。被害人刘某5及被告人刘来玉及辩护人郭永军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
太康县人民检察院指控，2011年10月份，被害人刘某5在太康县毛庄镇毛庄行政村水车刘村与12户村民协议建房，在建房过程中，该村村民刘来玉以刘某5建房遮住自家的阳光为由，到施工现场阻扰施工，向刘某5强行索要20万元人民币，刘某5为使建房工程顺利进行，让刘某1于2011年11月1日，通过太康县工商银行汇给刘来玉20万元人民币。2012年该房建好后，被告人刘来玉在不支付房款的情况下，强行住进该楼三单元四楼东户，经鉴定，其强行居住房屋价值27.72万元。公诉机关提供的证据有：书证：户籍证明、收条、汇款凭证等；证人王某、刘某1、申某等人证言；被害人刘某5的陈述；鉴定意见；现场勘查笔录。据此认定，被告人刘来玉的行为构成敲诈勒索罪，数额巨大，请求依法判处。
被害人刘某5称其建房过程中受到威胁。且把我的工人刘某1的肋骨打断，还打砸过我办公室。
被告人刘来玉对公诉机关指控的犯罪事实有异议，辩称其没有阻拦施工，钱是刘某1自愿给的报酬，不认识刘某5。自己不构成犯罪。
辩护人的辩护意见：一、公诉机关指控的构成敲诈勒索罪依法不能成立。被告人刘来玉并没有强索他人财物的意图，没有实施任何威胁或要挟的行为，并且被害人刘某5没有受到威胁、恐吓、要挟不存在任何压力。二、指控刘来玉犯有敲诈勒索罪没有任何事实和证据。三、公安机关办案程序违法。当庭提交证据：光盘一份、刘来书与刘某1开发建房用地协议一份、收条一份证实20万元通过协商获得，占用房屋得到刘某1的认可，不存在威逼胁迫的行为，不构成敲诈勒索。
经审理查明：2011年9月份，被害人刘某5与太康县毛庄行政村水车刘村12户村民（不包括本案被告人）协议旧房拆除改造，出资人为刘某5，该村村民刘某1和王某负责协调村民关系。10月份刘某5、王某、刘某1在施工现场放线，到场的被告人刘来玉以所建房屋遮住其家的阳光为由把线和橛子踢倒，要求赔偿，提出给其两套房或给40万元，再或者房屋往前挪二十米三个方案，说不好不能施工。为施工顺利进行，刘某1、王某、刘来玉相约吃饭协商此事，刘来玉要求最低20万元，低于20万元建不成房。王某和刘某5就此谈话内容沟通后，为了工程顺利开工，刘某5答应了刘来玉的要求。后刘某5经刘某1于2011年11月1日通过太康县工商银行汇给刘来玉20万元人民币。后被告人刘来玉不再到工地阻挠施工。
另查明，经太康县公安局委托，河南省基本建设科学实验研究院有限公司于2015年12月12日出具了关于太康县毛庄镇刘来玉房屋正常采光（日照时数）是否符合相关规范要求的司法鉴定意见书：刘来玉住宅房屋所在地的建筑气候区住宅日照标准日为大寒日，日照时数应≥3小时。目前环境下，刘来玉住宅房屋C1号窗户日照时数为0小时，不符合规范要求（由刘来玉住宅内?号房屋造成）；C2、C3号窗户日照时数均大于3小时，符合规范要求。
公诉人当庭明确指控的犯罪数额是被告人得到20万元，不是房屋价值。
证明上述事实的证据有：
1、被告人刘来玉供述和辩解：2011年8月份，我们村的刘某1要在我家前面开发住宅楼，之前我一直在外跑运输，刘某1给我商量让我同他一块协商建房的事，我前前后后给刘某1协调五六户人家，让他们同意拆迁建房，得知他们的施工规划图是建8层，刘某1建该栋住宅楼的后面是我家，中间间隔4米左右的东西路。我家老房四间主房，两间西偏房，刘某1开发房产后，我家门口东西路没有修路之前，刘某1垫的路基高出我家30多厘米，逢到下雨天，从我家门口往院里面进水。因我家在他建的楼房后面，使我家的阳光日照受损，我不同意，刘某1后来给我商量给我补偿费，我同意后刘某1往我卡上转账二十万整，其中10万元赔偿我的遮阳费，另外十万元交给我的保证金。十万元的保证金是因为刘某1在我村准备开发四栋房，如果不开发的话保证金归我，结果他们只开发一栋房产，没有继续按照规划图开发。刘某1开发房产之前，将二十万元转到我本人的工商银行卡上了。后来我妻子申某给刘某1打的收条。刘某1口头承诺的给我住房，没有书面也没有其他人在场。
2011年他们施工时我问刘某1准备建几层，刘某1说准备建8层，我说建8层遮住我们家阳光了，得赔我损失。我给刘某1要三套房，刘某1说要房不可能，要钱可以谈谈，我和王某说说。后我们三人在宏泰见了面。就谈到给我20万元，10万元遮阳费，10万元保证金。
2012年11月份我喝多酒了，到刘某1家让刘某1回来说事。刘某1没有回来，我就把刘某1家的茶几砸了。
2014年的一天，刘某1电话通知我去他们的售楼小区，我过去时刘某5夫妇、王某夫妇等人，他们要我退房退钱，我说“给你们说不着，有啥事我只给刘某1说”，后来我们双方发生撕扯，刘某5和他内弟对我和妻子殴打，刘某1怕打出事，拦着不让再打，后来去派出所了。
王某、刘某5和我村的刘某1在我村开发的商品房，我住了一套，在东单元四楼，王某、刘某5来了说我住进去他们不知道，刘某1让我住进去的，没有付钱，刘某1对我说“你先住进去，你们后面如果再开发，你少要一套。因为我家就在他们开发的房子后面，所以我就住进来了，装修的钥匙在刘某1的五叔刘某2家拿的，是刘某1让我去拿的。
2、被害人刘某5证言：2011年10月份，我和王某、刘某1在水车刘开发了一栋楼，三个单元共计8层，开发房产时，水车刘村一个叫刘来玉的村民以我建房挡住他家住房的采光为由，我施工放线时，刘来玉把放线的橛子踢到，扬言不拿四十万别想施工，刘来玉又多次到施工指挥部滋事，最后迫于无奈，为了息事宁人，我委托水车刘的刘某1负责协调，后刘某1给我打电话汇报情况，对方让最少拿二十万元，我让刘某1通过银行转账，给刘来玉转账二十万元整。我开发的房产没有刘来玉家的宅基地，后来刘来玉又霸占我一套住房，三单元四楼东户，面积126平方左右。因为不给刘来玉房钥匙，刘某1说刘来玉还把东单元一楼窗户玻璃砸碎了，把项目部的茶几砸烂了，2014年4月19日我让刘某1通知刘来玉到项目部，在项目部我又问刘来玉“你又不是拆迁户，为啥霸占我们的一套房子，你想住就给房钱，不住你就搬出去”，刘来玉说“我是水车刘村的，我在村里说了算，我就不给你钱咋着，我就是这村的村霸”，为了把开发的房子早卖出去，我迫于无奈，我与刘来玉商谈只要把住房的成本价给我，房子就让他继续享有使用权等其他权益。后刘来玉的哥刘来书说要给我们调解，愿意拿出三十万元钱调解此事，第二天上午刘来书到项目部拿5万元给我，剩下的25万元10日内付清，刘某1并写下保证书，到现在剩下的25万元也没有付给我。
3、证人刘某1的证言：2011年10月份，刘某5、王某在我村建村民安置房，我和王某负责村民安置房协调工作，刘某5是老板，2011年10月份的一天10点左右，我和王某、刘某5都在施工现场，开始施工、放线，刘来玉到工地上，把放好的线及橛子踢倒，还说“你们建房遮住我家的阳光了，你们要对我赔偿，有三个方案，1是给我两套房，2是给我四十万元，3不给钱不给房也可以，你们建房要往前挪二十米，说不好，你们不能施工”，我们没办法就停止了施工。后来工地一直停着也不是事，我就去找刘来玉让他到一起谈谈这个事。过有两天，王某对我说“刘来玉一直不让施工不中，要不你给刘来玉打二十万钱吧”，我就对刘来玉说“郑州老板让给你打二十万块钱，你给我个银行卡号”，刘来玉我们两个一起去银行给刘来玉打钱，在路上刘来玉说“只要不给我钱，你们就施不成工”，打过钱的第二天，我们就开始施工了。
2012年6、7月份的一天，安置房竣工后，刘来玉到工地上找我对我说“给我二十万的补偿不够，必须再给我一套房”，我说我当不了这个家。第二天我到工地上，看到三单元一楼东户的窗户玻璃被砸碎了，我问刘来玉，刘来玉说是他砸的，说不给他房就砸你的玻璃，后刘来玉又到项目部说要一套房，并把项目部的茶几砸碎了。接下来的半个月时间，刘来玉见到我就给我闹、缠，把我缠的都没法生活了，我就对刘来玉说“反正是郑州老板的房，你想要哪套要哪套，钥匙在工棚里，五叔拿着钥匙的”，刘来玉妻子把钥匙拿走后我五叔刘某2给我打电话，我对刘某2说“刘来玉把我闹的没办法了，想要哪一套，要哪一套，我给郑州老板汇报”，刘来玉说“你不要给郑州的汇报，我该装修装修，大不了郑州的知道了，我给郑州的老板拿钱。后再见到刘来玉，刘来玉对我说”你不用管这事了，我给郑州的说好了“，我也没再问这个事。刘某5和王某从郑州回来才知道这个事，就给刘来玉要房钱，刘来玉不给，当天就去毛庄派出所了。当时想着都是一个村的，顾及面子当时没有报警。
4、证人李某证言证实了2012年6、7月份，刘来玉酒后到项目部，给其丈夫刘某1要房，刘某1不同意，刘来玉把项目部的茶几砸烂了的事实。
5、证人王某证言证实我和刘某5在太康县毛庄镇水车刘村开发一栋家属楼，我和刘某1在工地上管理、协调关系。2011年10月份开始建房，工程刚开始放线时，刘来玉到场把放好的线和橛子踢到，并说你们建房遮住我家阳光了，得赔偿，要么给40万元，要么给两套房，不给房楼房往前挪20米，不然不能施工。我对刘某1说工地上不是说事的地方，有啥要求改天谈，工地施工就停了。我让刘某1把刘来玉约到宏泰国际酒店吃饭，饭前我问刘来玉给多少钱让盖房，刘说给20万才让建房，我以前听说刘来玉非常赖，怕不给他钱，再上工地找事，施不成工，被逼无奈，就答应给他20万元。此事我和刘某5进行沟通了，刘某5说只要工程顺利开工，他不在工地上闹事，给他二十万元。第二天，刘某1从我们工地账上给刘来玉汇去20万元。后来刘来玉不再找事了。2012年6月份房屋竣工后我就回郑州了，后回来分房时，发现刘来玉住进了东单元四楼东户，我问刘某1，刘某1说“刘来玉经常找事，还到售楼部把茶几砸烂，小区房玻璃砸烂，我害怕刘来玉，就把那套房的钥匙给刘来玉了，刘来玉还不让给你们说”，我就让把刘来玉叫来，刘某5问刘来玉为什么霸占一套房，刘来玉说你为啥给其他村民房，给其他村民房就得给我房，我们就说给人家房是因为占人家的地了，没占你的地就不该给你房，你想住就要交钱，刘来玉说，我不搬出去也没有钱，你们看着办。后说不成，我就去毛庄派出所了。
6、证人申某证言证实因为刘某1开发的房挡住我家的采光了，我和丈夫不同意他们盖让他们往西建，后经过刘某1他们给我们协商给我们二十万元钱，我丈夫跟着刘某1协调事，有谁家不让盖房，由我丈夫和刘某1出面协调。后来刘某1也没咋说就说给我们家一套房，后来我给刘某1要钥匙，刘某1叫我去他五叔家拿的，我们都认为开发房的是刘某1。当时刘某1把二十万元钱转给我丈夫后，刘某1说我丈夫你咋那么闷，也不知道取出来点咱俩分，后我丈夫取出来四、五千元给了刘某1，打收条那天下午刘某1对我和丈夫说你们要吗要二十万元钱，要吗要一套房，当时我和丈夫不同意，就吵起来了，没打起来，我哥刘来书怕出事先给了开发商五万元钱。
7、证人刘某2证言证实了2011年9月份，郑州的一个开发商叫刘某5找我们想开发房地产，楼房竣工后补偿占用宅基地的住户每家两套住房，开发商占用的十二家的宅基地，没有刘来玉家的。
8、书证：书证户籍证明证实了被告人刘来玉已达刑事责任年龄；前科证明证实了刘来玉没前科；接受证据材料清单证实了被害人刘某5提供给派出所的证据；水车刘村旧房改造协议书十二份证实了刘某5拆除改造的村民住宅里没有刘来玉的住宅；转账凭证及申某收条证实了刘来玉及其妻子收到刘某1转来的20万元人民币；机械工业第六设计院日照分析结果及太康县住房和城乡建设局的情况说明证实了一层起脊瓦房完全不受八层建筑物的影响，满足正常采光要求，不属于遮阳范畴。太康县公安局毛庄派出所的情况说明证实了由于笔误所记载的2014年4月19日17时05分至2014年4月17日17时12分，询问实际时间系2014年4月19日17时05分至2014年4月19日18时12分。
9、河南省基本建设科学实验研究院有限公司司法鉴定意见书证实了被告人刘来玉C1号窗户日照时数为0小时，不符合规范要求（由刘来玉2号房屋造成）；C2C3号窗户日照时数均大于3小时，符合规范规定。
10、太康县价格认证中心价格鉴定结论书证实该案涉案房屋价格为277200元整。
11、现场勘验笔录证实了现场实际情况。
12、毛庄派出所出具的情况说明：2014年4月19日我所民警郑小奇、宋学金对刘来玉涉嫌敲诈勒索一案初步侦查时，根据案件的需要，要求报案人提供土地拥有人的相关证明和汇款凭据，报案人刘某5于2014年4月19日向我所提供开发房产所占用十二户村民的（水车流村旧房改造协议书）12份和汇款凭据一张。据犯罪嫌疑人的刘来玉的供述和申辩，刘某5开放的房产是否影响刘来玉的采光，因涉及到工程方面，办案民警刘小奇咨询太康县住房和城乡建设局的专业技术人员，咨询的结果需要具有资质单位的设计院具体实施勘察分析，我局委托具有工程勘察设计、咨询、规划等资质机械工业第六设计研究院有限公司，2015年3月6日机械工业第六设计研究院把水车流村日照分析结果通过郑州至太康的大巴车捎至毛庄派出所民警刘小奇接收，办案民警根据机械工业第六设计研究院的分析意见，委托太康县住房和城乡建设局出具相关情况说明，办案民警把调查取证的情况向县局法制部门汇报，法制部门根据河南省司法厅二0一五年六月印制的“国家司法鉴定人和司法鉴定机构名册”河南省【2015年度】，河南省司法厅厅直“河南省基本建设科学实验研究院有限公司”，由该机构出具的鉴定意见更有说服力，太康县公安局于2015年10月20日委托河南省基本建设科学实验研究院有限公司进行鉴定，出具司法鉴定报告，该研究院并与我局签订司法鉴定协议书，该院接受太康县公安局委托后，于2015年11月18日组织人员前往太康县毛庄镇，对刘来玉住宅房屋和村民安置楼房进行实地勘测及取证。该院2015年12月12日出具的司法鉴定意见书通过郑州至太康的大巴车捎至毛庄派出所民警刘小奇接收。综上机械工业第六设计研究院有限公司的分析意见和太康县住房和城乡建设局出具相关情况说明、河南省基本建设科学实验研究院有限公司出具的司法鉴定意见均有办案民警郑小奇取证得来。接收证据材料清单所有证据提交人均是刘某5，系民警装订卷宗失误所致；我所民警郑小奇、宋学金2014年4月19日先后对王某和刘某1进行询问时，有办案民警郑小奇和宋学金对二人分别进行，使用的同一台电脑，首先询问王某的时间是2014年4月19日17时05分至2014年4月19日17时12分，对王某询问结束后，继续使用询问笔录为王某的模板对刘某1继续询问，把刘某1的询问时间记录成2014年4月19日17时30分至2014年4月19日18时20分，后太康县检察院提出两份笔录时间重合，出具相应的情况说明后，把变更后的笔录时间2014年17时05分至2014年4月19日18时12分，与刘某1笔录的时间再次重合，显示出民警责任心不强，对案件笔录核对不够认真细致。2016年12月06日由毛庄派出所出具的情况说明：2014年4月19日刘来玉询问笔录有民警宋学金、冯四营二人完成，询问人签名由冯四营代签，2014年4月19日刘某1询问笔录有郑小奇、冯四营二人完成，询问人签名由冯四营代签，2016年3月9日刘来玉询问笔录在太康县看守所有卢超、易国亮制作，提审结束后，卢超随同监管民警一同将刘来玉送往监室，民警签名有易国亮代签。上述问题发生显示出办案民警一时图省事，造成证据存在瑕疵，民警证据意识有待进一步加强。
13、2016年11月26日由机械工业第六设计研究院有限公司出具的证明：机械工业第六设计研究院有限公司拥有国家住房和城乡建设部颁发的工程设计综合甲级资质，可进行住宅项目工程设计。机械工业第六设计研究院有限公司在住宅项目设计过程中，需根据国家及地方相关规范的要求进行住宅日照分析计算，但日照分析结果需经当地规划部门复核，并满足国家及地方相关规范的要求后方可审批通过。
14、2016年12月2日由河南省基本建设科学实验研究室有限公司出具的关于二0一六年十一月三十日太康县公安局补充材料函的回复：太康县公安局，我院于2016年12月1日收到了贵局寄达的补充材料函，经对贵局寄达资料审核，回复如下:需补充材料（1）我院对本案委托的鉴定是否有鉴定资质；回复：我院具有河南省司法厅颁发的“建筑工程质量司法鉴定”资质和河南省测绘局颁发的“测绘”资质，本次鉴定设计的日照时数计算分析按司法鉴定协议书约定由九州工程设计有限公司负责完成，九州工程设计有限公司具有住房和城乡建设部颁发的“建筑行业（建筑工程）设计甲级”和“工程勘察甲级”资质。附：河南省基本建设科学实验研究院有限公司建筑工程质量司法鉴定资质、测绘资质证书复印件；九州工程设计有限公司建筑工程设计、工程勘察资质证书复印件。需补充材料（2）我院出具鉴定意见的鉴定依据；回复：我院出具司法鉴定意见的鉴定依据在出具的豫基研【2015】建质鉴字第21号司法鉴定意见书中有明确标识，不再另行提供。
测绘资质证书及岗位证书证明河南省基本建设科学实验研究院有限公司、九州工程设计有限公司、太康县价格认证中心的专业范围、业务范围及专业资质。
证人刘某3证言证实刘来玉门前的路是东西走向的水泥路，刘某1建房后，该栋楼后面的路比以前加宽了，具体宽多少不清楚，其他地方的路还是以前的3米多宽。刘来玉当村长三年左右，没有过多接触，不好评价。
证人刘某4证言证实刘某1建的房距刘来玉老宅五米左右。建的楼后面向西错开刘来玉家有两间房的距离。
上述证据均庭审质证属实，能够相互印证，足以认定。
本院认为，被告人刘来玉以被害人刘某5所建房屋影响其采光为由要求被害人赔偿，并在施工现场采取把线和橛子踢倒的行为进行阻扰施工，后被告人在没有任何赔偿依据的情况下索要了被害人20万元。被告人刘来玉以非法占有为目的，强行索取他人钱财，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。辩护人提供的录音资料缺失作为定案依据的要件，并且无其他证据相互印证，故不予采信。河南省基本建设科学实验研究室有限公司出具的司法鉴定，鉴定程序及形式要件符合法律规定，故对该鉴定意见予以采纳。侦查人员在收集证据时虽有瑕疵，但已作出了合理的解释和补正，依据最高人民法院印发《关于全面推进以审判为中心的刑事诉讼制度改革的实施意见》的通知，收集证据的程序、方式存在瑕疵，做出补正或合理解释的，可以作为定案依据。被告人的辩解及辩护人的辩护意见与庭审查明的事实不符，本院不予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，经审委会讨论决定判决如下：
一、被告人刘来玉犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑六年零六个月，并处罚金人民币二万元。罚金限本判决生效后十日内当庭一次缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月25日起至2022年8月24日止）。
二、责令被告人刘来玉退赔被害人刘红涛经济损失20万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省周口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 苏文刚
审判员 刘 军
审判员 王永红
二〇一七年四月二十七日
书记员 付传业