湖北省咸宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂12民终778号
上诉人（原审被告）：湖北聚伦置业有限公司，住所地湖北省咸宁市咸安区温泉茶花路143号。
法定代表人：李兆平，该公司总经理。
委托诉讼代理人：邓巍，湖北秋泽律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：咸宁市国土资源局，住所地湖北省咸宁市咸宁大道23号。
法定代表人：皮凌，该局局长。
委托诉讼代理人：徐祥，男，该局工作人员。
委托诉讼代理人：陈新贵，湖北海舟律师事务所律师。
上诉人湖北聚伦置业有限公司因与被上诉人咸宁市国土资源局建设用地使用权出让合同纠纷一案，不服湖北省咸宁市咸安区人民法院（2017）鄂1202民初3834号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
湖北聚伦置业有限公司上诉请求：1.依法改判上诉人只应向被上诉人承担截止至2018年3月9日止的违约金870156元；2.一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：1.一审判决上诉人支付违约金自2013年8月20日起计算至判决确定之日止，高达1900多万，违反了《中华人民共和国合同法》关于违约金最高不得超过标的额30%的规定；2.按照合同约定，上诉人支付第一笔出让金后，被上诉人即应向上诉人交付土地，被上诉人交付土地后，上诉人再支付剩余的土地出让金。在被上诉人交付土地之前，上诉人有权行使先履行抗辩权，拒绝支付剩余的土地出让金。后被上诉人一直拖延至2015年11月13日才向上诉人交付土地，故在此时间之后才产生上诉人逾期支付剩余土地出让金的违约责任。请求二审支持上诉人的上诉请求。
咸宁市国土资源局辩称，1.一审未予支持其分期付款利息诉求的理由错误；2.延期交地的责任在于咸宁市城投公司，上诉人已起诉咸宁市城投公司，起诉之前从未向被上诉人主张过延期交地的权利，涉案地块在2015年5月16日已实际交付，至今已超过三年，故上诉人的上诉理由不能成立；4.违约金的计算是按照合同约定，不存在计算过高，符合司法判例。请求二审依法判决。
咸宁市国土资源局向一审法院起诉请求：1.判令被告湖北聚伦置业有限公司立即支付土地出让金1151万元；2.判令被告按合同约定支付利息、支付违约金至付清之日止；3.诉讼费用由被告负担。
一审法院认定事实：2012年12月6日，经湖北省咸宁市人民政府批准，原告公开拍卖出让咸宁市P（2013）001号地块国有建设用地使用权拍卖出让公告。2013年1月11日，被告竞得了该地块，并签订了成交确认书。后因规划的原因，对该宗地块的土地出让面积和出让金进行了调整。原、被告双方于2013年3月18日签订了一份《国有建设用地使用权出让合同》，合同第二章第四条：本合同项下出让宗地编号为2013013，宗地总面积大写壹万伍仟零玖拾玖点玖玖平方米（小写15099.99平方米），其中出让宗地面积为大写壹万伍仟零玖拾玖点玖玖平方米（小写15099.99平方米）。本合同项下的出让宗地坐落于银泉大道和桂乡大道交叉处。第五条：本合同项下出让宗地的用途为中低价位、中小套型普通商品住房用地（面积0.6040公顷）、其他商服用地（面积0.905999公顷）。第六条：出让人同意在2013年2月11日前将出让宗地交付给受让人，出让人同意在交付土地时该宗地应达到本条第（二）项规定的土地条件。第八条：本合同项下宗地的国有建设用地使用权出让价款为人民币大写叁仟壹佰陆拾壹万元（小写31610000元），每平方米人民币大写贰仟零玖拾叁点叁柒元（小写2093.37元）。第十条：受让人同意按照本条第一款第（二）项的规定向出让人支付国有建设用地使用权出让价款：（二）按以下时间和金额分二期向出让人支付国有建设用地使用权出让价款。第一期：人民币大写贰仟零壹拾万元（小写20100000元），付款时间：2013年2月11日之前。第二期：人民币大写壹仟壹佰伍拾壹万元（小写11510000元），付款时间：2013年8月20日之前。分期支付国有建设用地使用权出让价款的，受让人在支付第二期及以后各期国有建设用地使用权出让价款时，同意按照支付第一期土地出让价款之日中国人民银行公布的贷款利率，向出让人支付利息。第七章违约责任第三十条：受让人应当按照本合同的约定，按时支付国有建设用地使用权出让价款。受让人不能按时支付国有建设用地使用权出让价款的，自滞纳之日起，每日按迟延支付款项的1‰向出让人缴纳违约金，延期付款超过60日，经出让人催交后仍不能支付国有建设用地使用权出让价款的，出让人有权解除合同，受让人无权要求返还定金，出让人并可请求受让人赔偿损失。第三十七条：受让人按本合同约定支付国有建设用地使用权出让价款的，出让人必须按照本合同约定按时交付出让土地。由于出让人未按时提供出让土地而致使受让人本合同项下宗地占有延期的，每延期一日，出让人应当按受让人已经支付的国有建设用地使用权出让价款的1‰向受让人给付违约金，土地使用年期自实际交付土地之日起算。出让人延期交付土地超过60日，经受让人催交后仍不能交付土地的，受让人有权解除合同，出让人应当双倍返还定金，并退还已经支付国有建设用地使用权出让价款的其余部分，受让人并可请求出让人赔偿损失。双方合同还约定了其他权利和义务。2013年3月14日，被告向原告交纳了土地出让金2010万元，原告出具了票据。之后，被告未按合同约定给付余下土地出让金1151万元。2015年5月6日，被告向原告出具了土地移交确认书，确认地块号为P（2013）001号的国有建设用地已于2015年5月6日移交给我方，上述地块移交完全符合出让文件规定的交地条件，我方对此不持异议。
一审法院认为：本案双方争议焦点为：一、原告是否存在逾期交地的违约行为。如果存在，被告能否可以拒付土地出让金和违约金。二、被告是否存在逾期付款的违约行为。三、原告主张的利息和违约金能否同时主张。原被告双方签订的《国有建设用地使用权出让合同》，意思表示真实，内容合法，应确认为有效合同。根据《中华人民共和国合同法》第60条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”和第120条“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”的规定，双方应当按照合同的约定各自履行合同所约定的义务，各自承担违约责任。本案中，被告未按合同约定给付清土地出让金，应承担逾期付款违约责任。被告对原告逾期交地的违约责任问题未提起反诉，被告可以另行主张。原告逾期交地违约行为，不能免除被告应承担的违约责任。原告主张被告给付土地出让金理由成立，予以支持，被告抗辩拒付土地出让金理由不能成立，不予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第114条的规定，一般情况下，违约金约定的金额要考虑一方违反约定时给另一方带来的损失，一般要高于实际损失，违约责任的承担原则是损失补偿原则，并不是惩罚目的。本案中，违约金约定是远远高于利息的，原告主张的利息，视为当事人因对方存在违约行为所受到的利息损失，如果再主张利息损失的话，从某种方面来说加大了违约方要承担的责任，也显失公平，此时违约金与利息不宜同时主张，故该项利息诉讼请求，不予支持，对原告主张违约金诉讼请求，理由正当，证据充分，应予以支持。被告抗辩违约金不能支持，理由不能成立。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百二十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第二百五十三条的规定，判决:一、被告湖北聚伦置业有限公司于本判决生效后十日内给付原告咸宁市国土资源局土地出让金1151万元，同时支付该款自2013年8月20日（违约之日）起按合同约定日千分之一（1‰）的标准计算至判决确定付款之日止的逾期付款违约金；二、驳回原告咸宁市国土资源局的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费90860元，由被告湖北聚伦置业有限公司承担。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决认定的事实清楚，本院继续予以认定。
本院认为，一、关于上诉人违约金的起止计算时间。首先，上诉人湖北聚伦置业有限公司与被上诉人咸宁市国土资源局签订的《国有建设用地使用权出让合同》，系双方真实意思表示，合法、有效，双方应当按照合同的约定各自履行义务。同时，《中华人民共和国合同法》第60条规定“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”，第67条“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行的一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求”，第120条规定“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”。依照上述法律规定，根据合同约定或者法律规定负有先履行义务的一方当事人，届期未履行义务或者履行义务严重不符合约定条件时，相对方有中止履行合同权利或者违约抗辩权。本案中，被上诉人应按照合同约定于2013年2月11日向上诉人交付合同项下的土地，上诉人应按照合同约定的付款方式于2013年8月20日交付剩余土地出让金1151万元。因被上诉人未按合同约定按期交付土地，违约在先，上诉人可依法拒绝对方的履行要求，并主张在被上诉人先行履行合同义务之前上诉人不承担违约责任的抗辩。但被上诉人于2015年5月6日向上诉人交付出让土地，并经上诉人书面确认后，上诉人应于该日继续履行合同，上诉人未支付剩余的土地出让金构成违约，其违约时间应从2015年5月6日起算，违约金计算至判决确定的付款之日止。故上诉人提出其逾期支付剩余土地出让金的违约责任应从2015年11月13日起算的上诉理由不能成立，本院不予支持。二、关于一审判决的违约金是否过高。《中华人民共和国合同法》第114条规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”本案中，上诉人与被上诉人在合同中约定，出让人未按时提供出让土地，应按受让人已经支付的出让价款按日1‰支付违约金，受让人不能按时支付国有建设用地使用权出让价款的，自滞纳之日起，每日按迟延支付款项的1‰向出让人缴纳违约金，该约定对双方有对等效力，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定。且上诉人在被上诉人交付土地后，长达3年余不履行缴纳土地出让金义务，一审按照双方合同约定的违约金计算方法判决上诉人承担相应违约责任并无不当。湖北聚伦置业有限公司的该上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，湖北聚伦置业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；但一审判决湖北聚伦置业有限公司承担违约责任的起算时间有误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持湖北省咸宁市咸安区人民法院（2017）鄂1202民初3834号民事判决第二项；
二、变更湖北省咸宁市咸安区人民法院（2017）鄂1202民初3834号民事判决第一项为湖北聚伦置业有限公司于本判决生效后十日内给付咸宁市国土资源局土地出让金1151万元，同时支付该款自2015年5月6日起按日1‰的标准计算至判决确定付款之日止的逾期付款违约金；
二审案件受理费12501元，由湖北聚伦置业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵 斌
审判员 余 杰
审判员 沈朝明
二〇一八年八月三十日
书记员 陈 莉
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第二项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；