陕西省商洛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）商中民一终字第00018号
上诉人（原审被告）田世贵，男，1981年12月12日生，土家族，农民。
委托代理人刘洪伟，陕西华秦律师事务所律师。
上诉人（原审被告）陕西志强建筑劳务有限公司。
法定代表人刘大志，系公司总经理。
委托代理人王东海，男，1979年12月23日生，汉族，居民，系公司员工。
被上诉人（原审原告）郭兴禄，男，1973年1月9日生，汉族，农民。
委托代理人刘晖，陕西毛家兴律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）陕西欣立房地产开发有限公司。
法定代表人关忠武，系公司董事长。
委托代理人沈道宏，男，汉族，系该公司办公室主任。
被上诉人（原审被告）吴远新，男，1975年2月5日生，汉族，农民。
上诉人田世贵、陕西志强建筑劳务有限公司因与被上诉人郭兴禄、陕西欣立房地产开发有限公司、吴远新提供劳务者受害责任纠纷一案，不服镇安县人民法院（2013）镇民初字第00168号民事判决，向本院提起上诉，本院于2014年1月10日立案受理。本院受理后于2014年3月10日公开开庭审理了本案。上诉人田世贵及其委托代理人刘洪伟，上诉人陕西志强建筑劳务有限公司的委托代理人王东海，被上诉人郭兴禄及其委托代理人刘晖，被上诉人陕西欣立房地产开发有限公司的委托代理人沈道宏，被上诉人吴远新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，2012年5月3日，第一被告陕西欣立房地产开发有限公司与第二被告陕西志强建筑劳务有限公司签订《主体工程及填充墙、屋面工程人工费及辅料承包合同》，2012年10月19日签订《补充协议》，第一被告陕西欣立房地产开发有限公司将欣立金源星座综合大厦的工程劳务部分承包给具有资质的第二被告。第二被告又将该工程中的钢筋制作和安装分包给无资质的第三被告田世贵，双方签订了《钢筋分项工程劳务分包合同》。第三被告田世贵让第四被告吴远新帮其找工人，口头约定由第四被告吴远新介绍的工人所完成的工程量，第三被告田世贵给第四被告每平方米1.00元的好处费。2012年5月26日，原告郭兴禄在第四被告吴远新的介绍下到欣立金源星座综合大厦从事钢筋预制工作，工资为每平方米6.00元，由第三被告田世贵支付。2012年12月23日下午4点左右，原告工作过程中由于未抓牢钢筋，被钢筋末端刺伤右颈部，被立即送往西安交通大学第一附属医院治疗，被诊断为：右颈部外伤；右颈神经根损伤，2013年1月8日出院。2013年1月28日到西京医院就诊，被诊断为：右臂从神经损伤，进行手术治疗8天后，为节约费用，其出院保守治疗。在诉讼过程中，原告郭兴禄书面申请对其伤残等级及后续治疗费进行鉴定，经商洛市中级人民法院法医技术鉴定室委托，陕西正义司法鉴定中心作出陕正义司鉴（2013）临第05099号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、郭兴禄右臂丛神经损伤致残右上肢肌力Ⅳ级属八级伤残；2、郭兴禄后续治疗费用约需人民币5000.00元。另查，被告吴远新、被告陕西志强建筑劳务有限公司和田世贵共向原告支付医疗费用59000.00元。
原审认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。对于原告郭兴禄受伤的后果，第三被告田世贵作为雇主，应对原告的损失承担赔偿责任，第二被告陕西志强建筑劳务有限公司将钢筋工程分包给无资质的第三被告田世贵，其应当与田世贵承担连带责任。原告作为完全行为能力人，在制作钢筋时被钢筋末端刺伤，其疏忽大意的过失也系造成损害的原因之一，应承担相应的责任。第一被告将工程发包给有资质的第二被告，并无过错，第四被告吴远新在本案中属于居间人，故均不承担责任。综上，结合各方的过错程度、原因力大小，关于原告的损失，原告自负20%的责任，第三被告按份承担80%的赔偿责任，第二被告承担连带赔偿责任较为合适。依据本案事实，原告的损失具体数额为：医疗费58633.92元，误工费10920.00元（156天×70元），护理费2050.00元（41天×50元），住院伙食补助费1230.00元（41天×30元），营养费820.00元（41天×20元），交通费1446.00元，住宿费酌情认定830.00元，伤残赔偿金34578.00元（5763元×20年×30%），后期治疗费5000.00元，被扶养人生活费6905.25元（长女：5115元×2年×30%÷2=1534.50元；次女：5115元×7年×30%÷2=5370.75元），鉴定费800.00元，精神抚慰金3000.00元，共计126213.17元。被告田世贵应赔偿原告以上损失的80%，即100970.54元，被告陕西志强建筑劳务有限公司承担连带责任。因被告陕西志强建筑劳务有限公司、被告田世贵及被告吴远新已经垫付费用59000.00元，被告田世贵应再赔偿原告各项损失41970.54元，并由被告陕西志强建筑劳务有限公司承担连带赔偿责任。被告陕西志强建筑劳务有限公司、被告田世贵及被告吴远新垫付的费用由三被告自行结算。据此，镇安县人民法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第二十八条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条之规定，做出一审判决，1、限被告田世贵于本判决生效之日起十五日内赔偿原告郭兴禄医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、后期医疗费等共计41970.54元，被告陕西志强建筑劳务有限公司承担连带责任；2、驳回原告其他诉讼请求。
田世贵、陕西志强建筑劳务有限公司不服上述判决，向本院提起上诉，请求撤销镇安县人民法院（2013）镇民初字第00168号民事判决，重新审理。田世贵的理由是：吴远新将钢筋制作分包给了郭兴禄，原审认定田世贵雇佣郭兴禄错误；《钢筋分项工程劳务分包合同》约定2000元以上工伤事故由保险公司赔偿，志强公司未按此合同约定处理本起事故，郭兴禄自身对损害后果的发生亦有过错，故应由吴远新、陕西志强劳务有限公司、郭兴禄三者共同承担主要责任，由田世贵承担连带责任；法院仅传唤一次就缺席判决程序违法。
陕西志强建筑劳务有限公司的理由是：郭兴禄系吴远新雇佣，吴远新应承担责任；郭兴禄操作不当发生事故，其应承担50%以上的责任；陕西欣立房地产开发有限公司未及时行使建筑意外伤害保险投保人权利，同时其直接将工程分包给陕西志强建筑劳务有限公司违反建筑企业资质管理的规定属违法分包，因此陕西欣立房地产开发有限公司应承担连带责任。
郭兴禄、陕西欣立房地产开发有限公司、吴远新答辩称原审认定事实清楚，请求维持原判。
经本院二审审理后查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，2013年1月在镇安县劳动保障监察大队监督下陕西欣立房地产开发有限公司支付郭兴禄等民工工资，支付记录《志强劳务派遣公司工人工资发放清册》、《承诺书》载明：田世贵为钢筋班承包责任人，因管理不善及挪用工人工资引起农民工闹事，申请欣立房地产开发有限公司支付工人工资。上述支付记录上均有田世贵签名；另外，陕西志强劳务有限公司与田世贵签订《钢筋分项工程劳务分包合同》约定：田世贵分包钢筋分项工程，必须保持足够的施工人员，工人生活费、保险费均由田世贵自负。经核实田世贵直接给郭兴禄结算过106100元、亦给郭兴禄交纳了保险费。上述事实表明郭兴禄所干劳务属田世贵职责范围，田世贵亦向其支付了劳务报酬并提供了保险福利待遇，双方已形成了权利义务关系，且现有证据不能证明郭兴禄与吴远新间形成了权利义务关系，故原审认定郭兴禄与田世贵间存在雇佣关系并无不当。郭兴禄属田世贵雇员，其在从事雇佣活动中受到伤害，作为雇主田世贵应当承担赔偿责任。对于损害后果，受害人具有疏忽大意的过失，应承担适当的责任，原审判决田世贵承担80%责任，郭兴禄自负20%恰当。陕西志强建筑劳务公司将钢筋制作分包给不具有相应资质和安全生产条件的田世贵施工，具有选任不当之过失，应与田世贵承担连带责任。陕西欣立房地产开发有限公司作为建设方以自己的名义直接将工程发包一个劳务公司具体来承建，违反法律规定，亦为发生安全事故埋下隐患，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，陕西欣立房地产开发有限公司应与陕西志强建筑劳务有限公司承担连带赔偿责任。原审法院经一次合法传唤后缺席判决符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，并无不当。至于建筑工程团体意外伤害保险的相关问题，与损害后果的发生并无因果关系，且属另一法律关系，本案不予涉及。综上，原审判决认定事实清楚，但适用法律不当，应予纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销镇安县人民法院（2013）镇民初字第00168号民事判决第一条，维持第二条；
二、由田世贵赔偿郭兴禄医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、后期医疗费等共计41970.54元，陕西欣立房地产开发有限公司及陕西志强建筑劳务有限公司对此承担连带责任。
以上给付内容由赔偿义务人在收到本判决书之日起15日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费3500元，由田世贵负担2650元；由陕西欣立房地产开发有限公司负担850元。
本判决为终审判决。
审判长 尤永刚
审判员 屈晓鹏
审判员 郭松梅
二〇一四年三月二十七日
书记员 刘 妍