安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宿中民三终字第00635号
上诉人（一审被告）：陈开华。
被上诉人（一审原告）：张冬。
委托代理人：张金国。
上诉人陈开华因与被上诉人张冬机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院于2015年8月4日作出的（2015）宿埇民一初字第04675号民事判决，向本院提出上诉。本院于2015年8月31日受理后。依法由审判员姚强担任审判长，与审判员耿青、代理审判员张虹良组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
张冬一审起诉称：2014年10月23日9时许，陈开华驾驶无号牌三轮汽车，沿026县道由北向南行驶至栏杆镇谢炉村路段左转弯时，与张冬发生交通事故，致张冬受伤、两车损坏。该事故经认定，陈开华负事故的主要责任。张冬住院治疗，构成十级伤残。为维护张冬的合法权益，请求判令陈开华赔偿张冬医疗费39835.8元、护理费2133元、误工费17719元、伙食补助费630元、营养费630元、交通费420元、残疾赔偿金49678元、精神抚慰金5000元、鉴定费1600元，共计117645元。诉讼费由陈开华负担。
陈开华一审辩称：对事故发生的事实没有异议，对责任划分有异议，应当为同等责任。张冬要求的赔偿项目有些不符合法律规定，其损失应按照农村居民赔偿标准赔偿，张冬的伤残鉴定时机不成熟，其主张的残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费不应支持。陈开华愿意按法律规定赔偿，已支付张冬23000元。
一审法院查明：2014年10月23日9时45分，陈开华驾驶无号牌三轮汽车，沿026县道由北向南行驶至栏杆镇谢炉村路段左转弯时，与驾驶两轮摩托车由南向北行驶的张冬发生碰撞，致张冬受伤、两车损坏。该事故经宿州市交警支队三大队道路交通事故认定书认定，陈开华负事故的主要责任，张冬负事故的次要责任。事故发生后，张冬至徐州仁慈医院住院治疗，于2014年11月14日出院，住院21天，支出医疗费39835.8元，陈开华垫付23000元，出院医嘱加强营养。2015年2月16日，安徽永泰医院司法鉴定所对张冬作出了司法鉴定，鉴定意见为：张冬右股骨远端粉碎性骨折、右髌骨骨折经治疗后遗留右膝关节活动受限，致右下肢丧失功能14%的伤残等级为十级。鉴定费1600元。陈开华所驾驶的无号牌三轮车未投保交强险。张冬自2013年10月至事故发生，在广州市博臣装饰设计工程有限公司务工。
一审法院认为：公民的健康权受法律保护。陈开华驾驶的三轮汽车与驾驶摩托车的张冬发生交通事故，致张冬受伤。该事故经认定，陈开华负事故的主要责任，张冬负事故的次要责任。虽然陈开华对责任认定书提出异议，认为双方应付事故的同等责任，但陈开华并未向本庭举证相应的证据佐证，故对宿州市交警支队三大队作出的道路交通事故认定书予以确认，陈开华应对张冬的损失承担相应的赔偿责任。在中华人民共和国境内道路上行驶的机动车的所有人或者管理人，应当依照《中华人民共和国道路交通安全法》的规定投保机动车交通事故责任强制保险。机动车之间发生交通事故的，由机动车各方所投保的保险公司在第三者责任强制保险责任限额内赔偿损失；机动车一方或各方未投保第三者责任强制保险的，应在其应当投保的责任限额内承担赔偿责任。第三者责任强制保险责任限额为：死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元。因陈开华所驾驶的机动三轮车未投保交强险，依照法律规定，其应比照交强险责任限额对张冬的损失承担赔偿责任。虽然张冬户籍性质为农村居民，但因其在事故发生前在广州市博臣装饰设计工程有限公司务工满一年，故张冬主张的残疾赔偿金按照城镇居民赔偿标准予以赔偿的请求予以支持。参照《2014年安徽省国民经济和社会发展统计公报》相关数据，张冬的损失为：医疗费39835.8元、伙食补助费630元（30元／天×21天）、营养费630元（30元／天×21天）、护理费2133.6元（101.6元／天×21天）、交通费酌定210元（10元／天×21天）、残疾赔偿金49678元（24839元／年×20年×10%）。因该事故给张冬身心造成损害，张冬主张的精神抚慰金的诉讼请求予以支持，但其主张的5000元过高，根据其在事故中所负的责任，以3500元为宜。因张冬举证的每月务工收入证据不具有客观真实性，其误工费应按照城镇居民可支配收入计算至定残前一日为9792元（68元／天×144天）。鉴定费1600元。上述共计108009.4元。该损失应由陈开华比照交强险赔偿限额赔偿张冬医疗费10000元、护理费2133.6元、误工费9792元、交通费210元、残疾赔偿金49678元、精神抚慰金3500元，计75313.6元，超出交强险赔偿限额的医疗费29835.8元、伙食补助费630元、营养费630元、鉴定费1600元，计32695.8元，由陈开华赔偿70%即22887.06元。上述共计98200.66元，扣除陈开华已垫付的23000元，为75200.66元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、陈开华于判决生效后十日内赔偿张冬医疗费、伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费合计75200.66元；二、驳回张冬的其他诉讼请求。
一审案件受理费2652元，减半收取为1326元，由陈开华负担479元，张冬负担847元。
陈开华不服一审判决向本院提出上诉称：张冬无证驾驶摩托车，没带安全头盔，护膝、摩托车没有年检，且车速过快，对造成事故应与陈开华负同等责任，一审责任划分错误。张冬是农村户籍，其虽然出示了广州博臣公司的证明，但没有劳动合同以及其他相关证明，因此一审按城镇居民标准计算张冬的赔偿费用错误。张冬内固定没有取出，伤残鉴定时机不成熟，鉴定意见不能作为认定张冬伤残的依据。张冬受伤后是其母亲护理，一审按101.6元计算护理费过高。误工费按144天计算时间太长，精神损害抚慰金过高。请求二审查明事实，依法判决。
张冬辩称：陈开华称张冬车速快没有依据。张冬受伤住院肯定需要护理，一审判决护理费正确。鉴定符合规定，陈开华没有证据证明鉴定意见不合法。张冬在广州打工，应按城镇居民标准计算赔偿费用。误工费、精神损害抚慰金一审判决正确。一审判决陈开华承担主要责任正确，陈开华要求双方负同等责任没有依据。
陈开华、张冬二审所举证据与一审相同，相对方质证意见也同于一审，本院认证意见与一审一致。
经二审审理查明：一审查明事实正确，二审予以确认。
本院认为：综合双方举证、质证及诉辩意见，本案二审争议的焦点是：1、一审责任划分比例是否正确；2、一审按城镇标准计算张冬伤残赔偿金以及误工费是否正确；3、张冬提供的伤残鉴定意见能否作为认定张冬伤残的依据；4、一审计算护理费标准、误工期以及精神抚慰金是否适当。
（一）关于一审责任划分比例是否正确的问题。
陈开华驾驶无号牌三轮汽车与驾驶两轮摩托车的张冬发生碰撞，致张冬受伤、两车损坏的交通事故，公安交警部门根据对现场的勘验、现场照片、调查笔录，对事故进行分析，作出事故责任认定，符合客观实际，一审采用公安机关所作的道路交通事故责任认定，认定陈开华承担事故的主要责任，张冬承担次要责任并无不当。陈开华上诉称其与张冬应负事故同等责任的理由不能成立，本院不予采信。
（二）关于一审按城镇标准计算张冬伤残赔偿金以及误工费是否正确的问题。
张冬系农村户籍，其提供的广州市博臣装饰设计工程有限公司营业执照、组织机构代码证能够证明该公司的存在，广州市博臣装饰设计工程有限公司出具的张冬工作证明、工资表没有其他证据予以佐证，且与一审法院对广州市博臣装饰设计工程有限公司的法定代表人调查笔录相矛盾，故张冬不能证明其在城镇工作生活，一审按城镇居民标准计算张冬的伤残赔偿金和误工费不当，本院予以纠正。陈开华上诉称一审按城镇居民标准计算张冬的赔偿费用错误的上诉理由成立，本院予以支持。
（三）关于张冬提供的伤残鉴定意见能否作为认定张冬伤残的依据问题。
陈开华驾驶无号牌三轮汽车与驾驶两轮摩托车的张冬发生碰撞，致张冬受伤，张冬在伤情稳定后，为证明其伤构成伤残，委托有鉴定资质的鉴定机构对其伤情进行鉴定，鉴定机构根据其住院记录、以及临床法医学检验，确定张冬的伤构成伤残，并出具鉴定意见，符合客观事实，一审以该伤残鉴定意见作为认定张冬的伤残依据并无不当。陈开华上诉称张冬的伤残鉴定不能作证据使用的理由不充分，本院不予支持。
（四）关于一审计算护理费标准、误工期以及精神抚慰金是否适当的问题。
张冬因伤住院治疗需他人护理，一审参照本地服务行业工资每天101.6元的标准计算张冬的护理费并无不当，陈开华上诉称一审计算护理费标准过高的理由不能成立，本院不予支持。陈开华驾驶无号牌三轮汽车与驾驶两轮摩托车的张冬发生碰撞，致张冬受伤致残，给张冬精神上造成痛苦，一审根据张冬的损害后果，双方当事人的过错程度以及当地的生活水平，判决陈开华赔偿张冬精神损害抚慰金3500元并无不当，陈开华上诉称一审判决给付张冬精神抚慰金过高没有依据，本院不予支持。张冬因交通事故受伤致残，产生误工损失是必然的，一审将张冬的误工期计算至定残前一日144天，符合法律规定，陈开华上诉称一审计算张冬误工期过长没有依据，本院不予采信。
综上，张冬的损失：医疗费39835.8元、伙食补助费630元（30元／天×21天）、营养费630元（30元／天×21天）、护理费2133.6元（101.6元／天×21天）、交通费酌定210元（10元／天×21天）、残疾赔偿金19832元（9916元／年×20年×10%）、误工费10725.12元（74.48元／天×144天）、精神损害抚慰金3500元、鉴定费1600元、合计79096.52元。该损失应由陈开华比照交强险赔偿限额赔偿张冬医疗费10000元、护理费2133.6元、误工费10725.12元、交通费210元、残疾赔偿金19832元、精神抚慰金3500元，计46400.72元。超出交强险部分32695.8元，由陈开华承担70%为22887.06元。陈开华总计应赔偿张冬各项损失69287.78元，扣除陈开华已垫付的23000元，陈开华还应赔偿张冬各项损失46287.78元。陈开华上诉称应按农村居民标准计算赔偿伤残赔偿金的理由成立，本院予以支持，其他上诉理由不能成立，本院予以驳回。一审判决按城镇居民标准计算张冬伤残赔偿金、误工费错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省宿州市埇桥区人民法院（2015）宿埇民一初字第04675号；
二、上诉人陈开华于判决生效后十日内赔偿被上诉人张冬医疗费、伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等计46287.78元；
三、驳回被上诉人张冬的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费减半收取为1326元，由上诉人陈开华承担486元，被上诉人张冬承担840元。二审案件受理费1680元，由上诉人陈开华承担1257元，被上诉人张冬承担423元。
本判决为终审判决。
审 判 长 姚 强
审 判 员 耿 青
代理审判员 张虹良
二〇一五年十一月二十日
书 记 员 王思嫚
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条未依法投保交强险的的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；