安徽省池州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）皖17刑终80号
原公诉机关青阳县人民检察院。
被告人袁华，男，1989年10月27日出生于安徽省东至县，汉族，大专文化，池州市信息办公室、池州市电子信息中心原财务报账员，户籍地安徽省池州市东至县，经常居住地安徽省池州市贵池区。因涉嫌犯挪用公款罪于2018年4月17日被青阳县监察委员会留置，同年5月9日经青阳县人民检察院决定逮捕，同日由青阳县公安局执行逮捕。现羁押于青阳县看守所。
青阳县人民法院审理青阳县人民检察院指控原审被告人袁华犯挪用公款罪一案，于2018年8月6日作出（2018）皖1723刑初88号刑事判决。宣判后，原审被告人袁华不服，提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）袁华，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2016年7月，池州信息办及其二级机构池州信息中心因报账制度改革，由被告人袁华担任财务经办岗，具体负责经办财务报销和系统信息录入等工作。胡蕾担任信息办及信息中心财务审核岗，负责财务报销的审核工作。2016年11月，胡蕾因组织安排脱产挂职锻炼，将其财务审核岗的密钥交给袁华，由袁华负责审核岗的报账审核。
2017年7月5日至2017年12月5日，被告人袁华利用担任信息办及信息中心财务报账员职务上的便利，从信息办和信息中心两个单位账户先后将8笔公款共计1669550元转至其个人银行账户（开户行：中国建设银行池州分行南湖支行，账号：62×××88），用于归还网络平台借贷、个人借贷以及信用卡透支，超过三个月未还，具体事实如下：
（一）2017年7月5日，袁华以“招商引资款”的名目，从信息办账户挪用公款32000元。
（二）2017年7月5日，袁华以“市政府网站普查经费”的名目，从信息中心账户挪用公款87550。
（三）2017年7月13日，袁华以“数字池州平台委托业务费”的名目，从信息中心账户挪用公款300000元。
（四）2017年7月28日，袁华以“数字池州运维委托业务费”的名目，从信息中心账户挪用公款300000元。
（五）2017年8月8日，袁华以“数字池州云平台运维费”的名目，从信息中心账户挪用公款300000元。
（六）2017年9月5日，袁华以“市政府网站、民声在线论坛运维费”的名目，从信息中心账户挪用公款280000元。
（七）2017年9月19日，袁华以“市政府网站、民声在线论坛运维费”的名目，从信息中心账户挪用公款220000元。
（八）2017年12月5日，袁华以“数字池州公共平台运维费”的名目，从信息中心账户挪用公款150000元。
2018年2月5日至2018年4月13日，袁华从信息办和信息中心两个单位账户先后将6笔公款共计739800元转至其上述个人银行账户，其中，175000元用于购买彩票，进行营利活动，具体事实如下：
（一）2018年3月2日，袁华以“委托业务费”的名目，从信息办挪用公款180000元，同日分别用于购买彩票5000元、20000元；3月3日用于购买彩票50000元；3月6日，用于购买彩票10000元、10000元。
（二）2018年3月15日，袁华以“数字池州平台委托业务费”的名目，从信息中心挪用公款270000元，同日用于购买彩票10000元；3月17日用于购买彩票50000元；3月19日，用于购买彩票10000元。
（三）2018年4月13日，袁华以“市政府网站普查经费”的名目，从信息中心挪用公款90000元，4月14日用于购买彩票10000元。
被告人袁华于2018年4月16日向池州市公安局贵池分局齐山派出所主动投案。案发后其家属已主动退赃128000元，由青阳县监察委员会依法扣押。
上述事实，公诉机关提供了下列证据证明：
1.书证
（1）、池州信息办、池州电子信息中心会计记账凭证、财政直接支付凭证、单位支出明细表、查询存款汇款通知书、中国建设银行信用卡交易查询明细表、池州市信息办关于“数字池州”基础平台、市政务信息综合应用平台、市政府网站群项目建设及费用支付情况说明。证明池州市会计核算中心自2017年7月5日至2018年4月13日，共转入袁62×××888建行卡14笔款项总计2409350元，无原始支出发票。
（2）林军与胡蕾之间微信聊天记录。证明2017年10月23日至24日，胡蕾发现信息办的往来资金明细账与袁华账务系统显示的资金结余不平衡；信息办、信息中心有部分支出（包括政府普查经费、论坛运维费等支出）没有单据，要求补单。
（3）许犬提供建设银行62×××066账户（姓名为许贵中，系许犬经营的商务咨询公司会计）自2017年7月3日至2018年2月5日银行交易记录、借款合同。证明被告人袁华与许犬之间有民间借贷往来。
（4）郑慧明提供的微信转账记录。证明郑慧明与袁华之间有民间借贷往来：郑慧明于2017年5月4日转账3000给袁华，袁华于同年7月17日归还；于2017年12月28日转账5000元给袁华，袁华于2018年2月6日归还；2018年2月27日转账5000给袁华,袁华尚未归还。
（5）借条、借款借据。证明周琦、潘安平徐某鹏与袁华之间有民间借贷往来，袁华于2017年7月3日向周琦借款50000元，约定同年8月3日归还；2017年10月20日向潘安平借款50000元，约定于2018年2月19日前归还；2017年10月25日徐某鹏借款60000元，约定同年11月24日前归还。
（6）查询存款汇款通知书、安徽省体育彩票中心交易统计表。证明池州3426026051体育彩票销售点（郑媛媛）2017年7月1日至2018年4月16日彩票缴款明细。
（7）查询存款汇款通知书、郑媛媛体彩账34×××011对应的建行账号交易记录。证明袁62×××888建行卡从2017年7月1日至2018年4月16日向郑媛媛体彩账号汇款的具体情况。
（8）组织机构代码证、池州市信息办公室机构编制方案。证明池州市信息办公室及其下属机构池州市电子信息中心均为事业法人。
（9）池州市信息办公室在编人员花名册、劳动合同书、会议记录。证明袁华于2010年与市电子信息中心签订劳动合同，为该单位的聘任制工作人员，从事网站编辑工作。2016年1月经信息办党组会研究决定到信息办综合科，主要从事公文交换、报账员工作。
（10）池州市财政局池国库（2016）167号文件。证明池州市信息办公室、池州市电子信息中心自2016年7月起不再由国库集中支付中心实行会计集中核算，所有会计账务退还单位，由单位配备人员从事会计核算及资金收付工作；资金支付时不需要提供单位原始票据，国库集中支付中心只对单位报送的财政支付申请书进行受理审核。
（11）扣押通知书、扣押财务清单。证明青阳县监察委员会扣押被告人袁华之妻郑媛媛代为退出的挪用款项人民币128000元。
（12）户籍信息。证明被告人袁华的自然人身份信息。
（13）查询记录。证明被告人袁华无违法犯罪前科。
（14）结婚证复印件。证明被告人袁华与郑媛媛系夫妻关系。
（15）报警记录及询问笔录。证明被告人袁华于2018年4月16日主动向公安机关投案的事实。
2.证人证言。
（1）胡蕾的证言。证明2016年7月，市会计核算中心报账制度改革，将审核权限下放到各单位，由各单位设立审核岗和系统信息录入经办岗。信息办和信息中心的审核岗由胡蕾负责，系统信息录入岗就交给了袁华，凭密钥进入平台操作。2016年11月至2017年11月期间，胡蕾因被组织安排下乡挂职，将审核岗的密钥交由袁华操作财政平台系统信息审核。2018年4月，胡蕾在核实单位报表时发现袁华挪用公款240余万元的事实。
（2）林军的证言。证明林军于2016年7月至2018年1月给市信息办、信息中心代账，期间该单位报账员是袁华，审核由胡蕾负责，每个月林军对袁华的纸质支出单据审核后进入财政账务处理系统进行账务处理。2017年10月以后，林军发现袁华在系统平台上有支出记录，但没有提供支出票据，多次要求其提供，袁华一直以各种理由或借口推脱，2017年底，因年度决算时间紧，就按照袁华在系统平台上的录入信息，在没有支出票据的情况下，在单位账务上做了支出。
（3）潘安平的证言。证明2016年下半年后袁华多次以彩票店资金周转的理由向潘安平借钱，月息有5分或6分；2017年借过两三次钱，2017年10月份最后一次借钱是5万元，月息6分，分三次还了本金3万元，目前还欠本金2万元。借钱都是通过银行转账，袁华还钱大部分通过银行转账，有时会通过微信或支付宝还款。
（4）周琦的证言。证明2017年6月底，周琦分两次共借给袁华60000元，一次是现金，一次是银行转账。7月初袁华还了1万元现金，10月通过支付宝转账还款2700元，2018年3月通过支付宝转账还款20000元，目前还欠27300元。
（5）郑慧明的证言。证明2017年5月郑慧明通过支付宝转账3000元给袁华，袁华于7月通过支付宝还款3000元。2017年12月通过支付宝转账5000元给袁华，袁华于2018年2月通过支付宝还款5000元。2018年2月通过支付宝转账5000元给袁华，至今未还。
（6）许犬的证言。证明2017年上半年袁华以填补别人买彩票的钱向许犬借款4万元，后归还；后又向许犬借款4万元，到2018年3月转账还了1万元本金和1500元利息。从2015年开始许犬基本上每个月都替袁华偿还信用卡透支，不收利息，但收取银行扣除的手续费，袁华基本上每个月都会用其信用卡在许犬处刷卡提现。袁华尚欠许犬3万元的借款本金和3万多元的手续费。
（7）证徐某鹏的证言。证明袁华自2016年开始徐某鹏借款，刚开始1万元左右很快归还，后来借款次数越来越多，最近一次是2017年10月19日借款3万元，10月24日借款3万元，分期每个月还款6000，尚欠6000元未还徐某鹏徐某鹏借钱给袁华大部分是现金，袁华还钱都是通过银行转账。袁华徐某鹏借钱大多是用于买彩票，且袁华在网络平台还有其他人那还有借款。
3.被告人袁华的供述与辩解。证明2010年12月袁华被聘为池州市电子信息中心网站编辑，2014年左右任信息中心编辑兼信息中心、信息办报账员，2016年1月经信息办党组会研究决定到信息办综合科，主要从事财务报账和公文处理、编辑等工作；2017年7月至2018年4月期间，袁华以“数字池州运维费”“数字池州平台委托业务费”等与市信息办或者市电子信息中心业务相关的项目名义，通过虚假编造支出名目陆续挪用14笔资金共计2409350元到其尾号3188的建设银行银行卡里，用于购买彩票、偿还个人网络贷款、向朋友的借款以及信用卡透支等支出。
以上证据，均经一审当庭举证、质证，对其相互印证部分，一审法院予以认定。
一审法院认为：被告人袁华身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位的公款1844550元归个人使用，超过三个月未还或用于营利活动，截至案发时仍有超过一百万元不退还，其行为已构成挪用公款罪，且属情节严重，被告人主动投案，到案后如实供述其全部犯罪事实，系自首，可从轻或减轻处罚；自愿认罪、积极退出部分赃款，可酌情从轻处罚。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人袁华犯挪用公款罪，判处有期徒刑九年；二、由监察机关依法扣押的128000元，返还至池州市信息办公室和池州市电子信息中心；责令被告人袁华于本判决生效后一个月内对尚未退还的公款退赔至池州市信息办公室和池州市电子信息中心。
袁华上诉提出：其挪用公款购买彩票的行为不属营利活动；上诉人有自首、自愿认罪、部分退赃等量刑情节，原判量刑过重。请求二审改判或发回重审。
经审理查明：原判认定被告人袁华利用职务之便挪用公款1669550元超过三个月未还，挪用公款175000元用于购买彩票，以及案发后投案自首，家属代为退出赃款128000元的事实，有经一审庭审举证质证并在一审判决书中列明的相关证据予以证实，二审期间，上诉人袁华未提供新的证据，上诉人对原判认定的事实及罪名均无异议。本院对原判认定的事实证据予以确认。
本院认为：上诉人（原审被告人）袁华利用职务之便，挪用公款1844550元归个人使用，超过三个月未还或进行营利活动，其行为已构成挪用公款罪；其挪用的公款有超过100万元以上在案发时未退还，属挪用公款情节严重，依法应判处五年以上有期徒刑；上诉人挪用公款175000元购买彩票主观上是为了获取经济利益，属挪用公款进行营利活动，至于是否实际获利不影响行为性质的认定，对上诉所提挪用公款购买彩票不属营利活动的意见本院不予采纳；原判综合考虑上诉人具有自首、部分退赃等法定或酌定从轻、减轻处罚情节，依法对其判处九年有期徒刑，量刑适当，对上诉人所提原判量刑过重的意见本院亦不予采纳。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吴 剑
审 判 员 叶光氢
审 判 员 李郑传
二〇一八年八月二十八日
法官助理 王 群
书 记 员 张金虎