山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民二商终字第796号
上诉人（原审原告）青岛捷能电站工程有限公司。
法定代表人葛方明，董事长。
委托代理人于海涛，山东中信德律师事务所律师。
委托代理人王玉玲。
上诉人（原审被告）山东机械设备进出口集团公司。
法定代表人孙齐，总经理。
委托代理人伊希文，山东劳谦律师事务所律师。
委托代理人刘慧，山东劳谦律师事务所律师。
上诉人青岛捷能电站工程有限公司（以下简称捷能公司）因与被上诉人山东机械设备进出口集团公司（以下简称山东机械公司）加工承揽合同纠纷一案，不服青岛市市北区人民法院�2013）四商初字第42号民事判决，于2014年9月16日向本院提起上诉。本院于2014年9月16日受理后，依法由王琳担任审判长，审判员杨传令担任本案主审，与代理审判员陈凤德共同组成合议庭，于2014年10月8日向上述当事人送达了开庭传票。本院于2014年10月21日公开开庭进行了审理。上诉人捷能公司委托代理人于海涛、王玉玲，被上诉人山东机械公司委托代理人伊希文、刘慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
捷能公司在一审中诉称，2007年4月9日，捷能公司与山东机械公司签订了（07）鲁设／捷能028号《山东机械设备进出口集团公司商务合同书》，约定山东机械公司为履行与印尼IMM公司的电站项目向捷能公司订购N7-3.43中温中压凝汽式汽轮机两台，合同总价格为人民币848万元，交货期为合同生效后5个半月力争5个月，山东机械公司在交货前一个月内将唛头格式传真给捷能公�。付款方式为：1.合同签订后10个工作日内支付合同金额的20%，即人民币169.6万元；2.交货期内交货前不晚于7天前，山东机械公司支付捷能公司合同金额的60%，即人民币508.8万元；3.在整套机组试运转72小时并验收合格后10个工作日内或港口交货后6个月内（以先到时间为准），山东机械公司支付捷能公司合同金额的10%，即人民币84.8万元，后该条款变更为捷能公司港口交货后3个月内，山东机械公司支付捷能公司合同金额的10%，即人民币84.8万元；4.投入试运行后12个月内或港口交货后18个月内（以先到时间为准）支付10%即人民币84.8万元。山东机械公司逾期付款，迟付一周按迟付金额的1%支付逾期付款违约金，违约金最高不超过合同额的5%。合同签订后，因山东机械公司原因推迟发货，山东机械公司向捷能公司支付仓储费、必要的保管费，变更期间的货款利息。2007年4月19日，捷能公司收到山东机械公司支付的第一笔合同定金168万元，合同生效。合同生效后，捷能公司依约履行了合同义务，但山东机械公司却推迟发货期，经捷能公司不断催促，山东机械公司在2007年12月18日将唛头格式通知捷能公司，2008年2月20日通知捷能公司集港地点和联系人，29日货物集港，同年3月18日山东机械公司才将第二笔货款508.8万元支付给捷能公司。合同约定的第三笔付款84.8万元、第四笔质保金货款84.8万元到期后，山东机械公司均未按约支付，仅在2012年12月7日支付40万元，分配到本合同项下的款项为20万元。山东机械公司逾期提货造成第二笔货款逾期172天（应当在交货前7天内付款，山东机械公司实际是2008年3月18日付款），按照合同规定，山东机械公司应支付货款利息508.8万元×172天／360天×6.57%=159712元；依据合同第6.13条规定，山东机械公司应当向捷能公司支付�期付款利息，而且根据该条约定，山东机械公司逾期提货发生的仓储费110229.3元，山东机械公司也应当支付。要求依法判令山东机械公司支付捷能公司货款149.6万元及逾期付款违约金42.4万元，判令山东机械公司支付逾期提货仓储费和保管费110229.3元，利息159712元，本案诉讼费用由山东机械公司承担。
山东机械公司在一审中答辩称，捷能公司在履行合同过程中存在未派人员进行安装调试的违约行为，在双方的往来邮件中捷能公司确认了该事实；基于捷能公司未安排人员进行安装调试，双方通过往来邮件解决安装调试问题及变更了合同对第三笔价款、第四笔质保金的付款期限的约定；基于捷能公司未安排人员进行安装调试，双方通过往来邮件对合同第5.3.3、第5.3.4约定的付款金额作了减少数额的变更，捷能公司确认未安排人员现场安装调试，为此，同意在第三笔、第四�款项范围内承担相应责任，予以扣款，捷能公司确认山东机械公司实际付款应少于合同约定价款；捷能公司要求山东机械公司支付逾期付款违约金没有依据，即使山东机械公司应承担违约金，违约金数额过高应予以减少；基于双方在往来邮件中对付款期限及数额进行了变更，且山东机械公司又按照邮件内容在双方协商沟通的前提下，先支付了部分货款40万元，因此，山东机械公司不存在逾期付款的违约行为，不应承担违约责任；捷能公司主张的违约金数额高于未付款数额的30%，可以认定过分高于造成的损失，应当予以减少；捷能公司主张由于延迟交货给捷能公司造成的损失没有事实及法律依据，山东机械公司不应承担相应责任。因捷能公司违约，山东机械公司另行提起诉讼，即（2014）北商初字第283号买卖合同纠纷一案，要求捷能公司双倍返还定金339.2万元。
原审�院查明和认定的基本事实是，2007年4月9日，捷能公司与山东机械公司签订商务合同书，合同编号（07）鲁设／捷能028号，约定山东机械公司为履行与印尼IMM公司的电站项目向捷能公司订购N7-3.43中温中压凝汽式汽轮机两台，合同总价格为人民币848万元，交货期为合同生效后5个半月力争5个月。付款方式为：1.合同签订后10个工作日内支付合同预付定金为合同金额的20%，即人民币169.6万元，如捷能公司在合同条款等方面违约，该预付定金将双倍返还山东机械公司，如果此付款延期，则合同交货期顺延；2.山东机械公司按照合同规定的交货期内交货前不晚于7天前，凭捷能公司备货通知单，以银行承兑汇票90天方式，山东机械公司支付捷能公司合同金额的60%，即人民币508.8万元；3.捷能公司按照合同规定指导安装调试完毕，在整个机组试运转72小时并验收合格后10个工作日内或港口交货后6个月内（以先到时间为准），山东机械公司支付捷能公司合同金额的10%，即人民币84.8万元；4.投入试运行后12个月内或港口交货后18个月内（以先到时间为准）支付10%即人民币84.8万元。如果山东机械公司逾期付款，每延期一周，违约金为按迟付金额的1%，罚款总额不超过合同总价的5%。双方还约定，交货地点为青岛港山东机械公司指定的仓库，山东机械公司在发货前一个月内将唛头格式传真给捷能公司，并通知捷能公司接货港名称、港口接货人、联系方式、船名等信息，确保捷能公司能及时卸货；因山东机械公司原因要求捷能公司推迟发货期超过3个月时（设备制造完毕），双方应通过协商签订变更协议，变更交货期。因设备交货期变更而产生的仓储费、必要的保管费、变更期间货款的利息在设备实际交付后由山东机械公司向捷能公司支付；双方约定收货单位中关于技术资料邮寄单位和地址为山东机械公司定单位名称和地址，联系人为ＸＸ，电子信箱为sdmeco@sdmeco.com。捷能公司应及时提供与本合同设备有关的工程设计、设备监造、检验、土建、安装、调试、验收、性能验收试验、运行、检修等相应的技术指导、技术配合、现场技术培训等全过程的服务；捷能公司需派代表到现场进行技术服务，指导山东机械公司按捷能公司的技术资料进行安装、分部试运行、调试和启动，并负责解决合同设备在安装调试、试运行中发现的制造质量及性能等问题，捷能公司将派出2人次的安装调试指导人员到现场进行指导服务，在90人天内的现场服务是包含在合同总价当中的，如因山东机械公司原因造成工程延期，超出的服务由山东机械公司按照400元／人天向捷能公司支付延期服务费，捷能公司服务人员的签证、国际往返机票、在现场的�宿、交通、通讯和医疗费用由山东机械公司负责。本合同设备由山东机械公司根据捷能公司提供的技术资料、检验标准、图纸说明书进行安装、调试、运行和维修，捷能公司现场技术人员应对整个安装、调试过程进行指导，重要工序须经捷能公司现场技术服务人员签字确认；在安装之前，捷能公司技术人员应讲解安装方法和要求，在安装过程中，捷能公司技术人员应对安装工作给予技术知道／监督服务，并参加为满足保证指标和安全稳定运行所需的每套机组合同设备的安装质量的检验和测试；合同设备安装完毕后，捷能公司应派人参加调试，进行指导；保证期自合同设备签发初步验收证书之日起一年或捷能公司发运的最后一批交货的设备达到中国港口之日起18个月，二者以先到日期为准。
合同签订后，2007年4月19日，捷能公司收到山东机械公司支付的第一笔合同定�169.6万元。山东机械公司于2007年12月18日将唛头格式通知捷能公司，2008年2月20日通知捷能公司集港地点为青岛港务局大港公司八号码头及联系人，通知捷能公司将货物于2月29日集港，同年3月18日山东机械公司将第二笔货款508.8万元支付给捷能公司，捷能公司自3月25日起至3月29日，向山东机械公司指定仓库交付货物。因山东机械公司迟延提货，设备生产厂家向捷能公司收取仓储费110229.3元。
2008年3月18日，捷能公司与山东机械公司签订补充协议约定，将第三笔付款时间变更为捷能公司港口交货后3个月内，山东机械公司支付捷能公司合同金额的10%即人民币84.8万元，其余仍按原主合同执行。
另查明，2005年11月3日，捷能公司与山东机械公司双方还曾签订C7-3.43／0.981型抽汽凝汽式汽轮机采购合同（以下简称C7项目，本案双方签订的关于N7-3.43中温中压凝汽式汽轮机采购合同以下简称N7项目）。在履行上述合同的过程中，双方对于剩余货款的支付以及合同履行中存在的争议多次进行通过会议、电子邮件、传真等方式进行沟通。2012年8月30日，双方在捷能公司会议室召开了《关于C7／3.43／0.981机组及N7-3.43机组质保金结算的会议》，双方对两个项目在合同履行中存在的争议提出了自己的意见。捷能公司的意见为：C7项目捷能公司完全履行了合同义务，不应承担质保违约的责任，山东机械公司应当全额支付该项目质保金给捷能公司；N7项目交货款山东机械公司理应全额支付给捷能公司，本着维持双方长远友好合作的关系为原则，考虑到捷能公司未能派出指导人员配合山东机械公司的安装调试工作，尽管山东机械公司未能按照协议约定在发货后的3个月内支付项目10%的交货款，捷能公司可以在合理范围内考虑相应的责任。山东机械公司的意见是：因�捷能公司在该两个项目的执行过程中的失误，对其造成了一定的影响和损失，至今业主仍然拖欠其质保金未能返还，即使需要向捷能公司支付质保金，捷能公司也应考虑到相应的责任。
2012年9月11日，山东机械公司给捷能公司发去邮件，提出C7-3.43／0.981型抽汽凝汽式汽轮机该合同项下的质保金双方各承担一半，对于N7-3.43山东机械公司愿意承担本合同项下10%的交货后款项，但违约质保的10%由捷能公司承担；2012年9月12日，捷能公司给山东机械公司发去回函，表示不接受山东机械公司2012年9月11日提出的交货款及质保金解决方案，并要求山东机械公司支付C7-3.43／0.981机组合同价格10%的全部质保金，支付N7-3.43机组合同价格10%的全部交货款，另外合同价格10%的质保金，捷能公司可以承担合理范围内的扣款。
2012年10月11日，山东机械公司发给捷能公司邮件，提出建议，一是加�双方在国际市场上的产品业务合作，二是希望捷能公司接受山东机械公司于9月11日提出的质保金及货款的解决方案，三是如果双方短期内不能达成一致，双方应保持进一步沟通协商，在此基础上山东机械公司可以尽快支付N7-3.43凝汽汽轮机10%交货款的部分款项。同日，捷能公司给山东机械公司回复邮件，同意山东机械公司提出的第三条建议。
2012年11月7日，山东机械公司向捷能公司支付货款人民币40万元，捷能公司将其中的20万元记入本合同货款，其余20万元记入C7项目货款。
还查明，在诉讼过程中，捷能公司将要求山东机械公司偿付的货款金额由起诉时的129.6万元增加至149.6万元。
原审法院经审理认为，捷能公司与山东机械公司签订的设备采购合同合法有效，双方应当严格按照合同约定履行自己的义务，履行合同不符合约定的，应当依法承担违约责任。双方约定的最长交货期为五个半月，即交货期为2007年10月4日前，山东机械公司应当按照合同约定提前一个月通知捷能公司唛头格式及交货港口，并缴纳合同金额60%的货款后，捷能公司才能交货，由于山东机械公司迟延通知相关事项及迟延付款，导致交货迟延至2008年3月25日，山东机械公司应当按照合同约定支付迟延交货期间的货款利息，并支付捷能公司必要的仓储费用。捷能公司没有按照合同约定派人员到现场为山东机械公司购买设备的安装调试提供技术指导服务构成违约，应当承担违约责任，对此本院已经做出（2014）北商初字第283号民事判决。因捷能公司没有按照合同规定指导山东机械公司的安装调试构成违约，故捷能公司要求山东机械公司支付迟延付款的违约金本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条的规定，判决：�、山东机械公司偿付捷能公司货款人民币149.6万元；二、山东机械公司支付捷能公司迟延提货仓储保管费110229.3元，货款利息159712元；三、驳回捷能公司的其他诉讼请求。上述第一、二项，于判决生效后10日内付清，逾期付款，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24238元，捷能公司负担4601元，山东机械公司负担19637元，保全费5000元，由山东机械公司负担。
宣判后，捷能公司、山东机械公司均不服原审判决，上诉至本院。
捷能公司上诉称，一、原判认定事实错误。1、上诉人对逾期付款违约金42.4万元的主张依据充分。本案合同签订时间为2007年4月9日，2008年3月29日将全部货物交付到山东机械公司指定的港口仓库，质保期到期时间为2009年3月29日。被上诉人有两笔货款没有按约向上诉人支付，一笔为交货款84.8万元（港口交货后三个月支付），另一笔为质保金货款84.8万元（质保金到期支付）。合同约定山东机械公司逾期付款应按每周的1%向上诉人支付拖欠额的违约金。到目前止，对交货款已产生逾期付款违约金226万余元，质保金产生的逾期付款违约金为175万余元。因合同约定违约金最高限额为合同总价款的5%，故上诉人诉请山东机械公司支付期付款违约金42.4万元，远低于合同约定的违约金数额，依据是充分的。2、上诉人没有到派员到国外对山东机械公司所购设备提供现场安装调试指导服务，是山东机械公司的原因造成，没有向上诉人发国外工作邀请函，所以只能电话解答山东机械公司的咨询，责任应当由山东机械公司承担，不能认为上诉人违约。3、退一步讲，山东机械公司违约在先，上诉人没有提供现场安装调试指导服务，以其它方式指导也符合法律规�。4、再退一步讲，如果因没有现场指导安装调试设备不能完成安装，山东机械公司可依法主张损失，但事实是设备早已完成安装调试投入运行。逾期付款违约责任与派员指导责任是不同的合同责任，原判无权更改合同约定。二、原审判决显失公平，应当改判。原审在（2014）北商初字第283号案件中判决上诉人双倍返还定金，本案中驳回了上诉人要求被上诉人支付逾期付款违约金的诉讼请求。对上诉人进行了双重惩罚，显然是毫无原则的偏袒被上诉人。恳请二审查明事实后，依法改判被上诉人支付逾期付款违约金42.4万元。
山东机械公司上诉称，一、原判决认定上诉人应支付货款149.6万元及货款利息，认定事实错误，应予改判。原判决认定捷能公司未根据合同约定派人员到现场进行安装调试的事实。基于该事实，为了解决安装调试问题，双方通过往来邮件变更了原合�对第三笔价款10%、第四笔质保金的付款期限、付款数额的约定。上诉人先支付10%货款中的部分款项，双方进一步沟通和协商，捷能公司同意在第三笔、第四笔款项范围内承担相应责任，予以扣款。通过往来邮件双方已经达成新的协议，双方均已同意不再按照合同约定期限及数额进行付款。根据上述约定意见，上诉人向被上诉人支付了10%货款中的部分款项40万元，而不是被上诉人诉讼中主张的20万元。本案10%货款为129.6万元，减去已付款40万元，再减去捷能公司愿承担未派人安装的扣款，上诉人应支付的货款不应为149.6万元。既然应支付的货款不应为149.6万元，付款期限又进行了变更，上诉人即不存在不付款的违约行为，因此，根据149.6万元计算的货款利息也不应由上诉人支付。二、原判决认定上诉人应支付延迟提货仓储保管费没有事实及法律依据，应予改判。捷能公司提交的仓储费明细是第三人出具且出具单位与捷能公司是关联企业，证据内容本身无法看出与本案合同标的及履行的关联性，且又没有进一步举证该仓储费捷能公司已经实际缴纳及真实发生，原判决据此判决上诉人支付费用没有事实及法律依据。综上，原判决认定事实错误，请求依法撤销原审判决，改判上诉人不应支付捷能公司货款人民币149.6万元、仓储保管费110229.3元、货款利息159712元。
山东机械公司针对捷能公司的上诉答辩称，因捷能公司没有按照合同约定履行派人员现场安装技术服务培训等义务，双方通过往来邮件形成会谈纪要，捷能公司确认其未履行合同义务行为，并愿意在山东机械公司未支付款项中承担合理范围内的货款，双方达成一致意见，对原合同约定未付款数额支付方式、时间进行了变更，由山东机械公司支付40万元后双方进一步协商，山东机械�司按照会谈纪要支付了40万元，说明双方对未付款项已经按照会谈纪要履行，不再按照原合同履行。本案没有按照合同约定时间进行交货是捷能公司的原因，没有派人员现场安装技术服务培训等也是捷能公司的原因，双方也没有对该合同的约定予以变更，捷能公司也确认其违约行为。我方不存在任何违约行为，不应支付违约金。
捷能公司针对山东机械公司的上诉答辩称，一、本案出口机组是2008年3月交付，并完成安装调试运行至今。合同虽有约定捷能公司安排2人提供安装指导售后服务，但山东机械公司为了拖欠10%交货款，不给捷能公司办理外派工作证明，不安排售后服务的时间地点和接恰方式，至使捷能公司无法派员售后服务。因此捷能公司未提供安装指导售后服务是山东机械公司的原因造成，不能认为捷能公司违约。二、山东机械公司逾期提货，不按约支付10%�货款，违约在先；山东机械公司不按约支付10%质保金货款，多次违约。山东机械公司违约在先，多次违约，根据先履行抗辩权原则，捷能公司未提供售后安装服务也不属违约。三、截止2012年，山东机械公司还拖欠捷能公司10%交货款和10%质保金货款，在索款过程中，捷能公司邮件主要目的是索款，不存在双方达成新的付款协议，更没有免除逾期付款违约责任的协议。四、截止2012年，山东机械公司欠捷能公司（05）合同货款114.4万元，欠本案（07）合同项下货款169万元。山东机械公司2012年11月7日向捷能公司还款40万元，根据捷能公司的记帐，原判认定分配到本案的还款为20万元并无错误，也没有损害山东机械公司的利益。本案扣除还款20万元后，原判认定山东机械公司欠款额为149.6万元是依据充分的。五、本案支持的利息159712元是逾期提货利息，并不是逾期付款利息，逾�付款利息已被原判免除。山东机械公司已承诺承担逾期提货利息，原审对逾期提货利息判决是有依据的。逾期提货利息与逾期付款利息是两回事，不能相混。六、原审判决山东机械公司支付逾期提货仓储费依据充分。综上，山东机械设备上诉无理，其上诉诉请应依法驳回。
本院二审中，捷能公司提交证据1、山东机械公司、山东海外成套设备进出口集团公司工商登记查询信息，证明山东机械公司是山东海外成套设备进出口集团公司的股东，办公地址及人员都是山东机械公司的，山东海外成套设备进出口集团公司的实际控制人是山东机械公司，其公司所有的工作人员的劳动关系都是在山东机械公司。证据2、ＸＸ、韩学兵、曹惠恩、于晓娟、牛敏光的社会保险查询，证明ＸＸ是山东机械公司的工作人员，ＸＸ在补充协议上签字是职务行为，代表了山东机械公司，所以�充协议的签署是有效的。山东机械公司质证对证据1、2真实性无异议，对证明内容有异议，山东海外成套设备进出口集团公司与山东机械公司是两个独立法人，本案合同是由山东机械公司盖章与捷能公司签订，ＸＸ也不是合同的签订授权人，补充协议是由山东海外成套设备进出口集团公司盖章与捷能公司签订，没有山东机械公司盖章，也没有山东机械公司的事后确认，因此山东海外成套设备进出口集团公司盖章，ＸＸ作为其代表签订补充协议对山东机械公司不产生法律效力，与本案无关。本院对上述证据的真实性予以确认。
山东机械公司提交传真一份，证明2008年1月2日，山东机械公司向捷能公司发送传真，因捷能公司未在合同约定的交货期内交货，未能赶上第一批船期，因此另行改变船期。说明捷能公司未按合同约定交货，其关于仓储费、逾期提货利息不应由山东机械公司承担。捷能公司质证对该证据的真实性不认可，双方合同规定交货期是9月24日，不是传真上写的9月中旬。合同7.4条规定，山东机械公司应提前一个月将唛头格式告知我方，我方才能按照规格、尺寸包装。所以我方认为该传真件是虚假的。本院认为该传真只是打印稿，山东机械公司没有证据证明已传真发送给了捷能公司，本院对其真实性不予确认。
二审查明，ＸＸ、韩学兵由山东机械公司缴纳社会保险，是山东机械公司的工作人员。韩学兵系山东海外成套设备进出口集团公司董事长，法定代表人。
又查明，捷能公司在一审中提交双方（07）鲁设／捷能028号《山东机械设备进出口集团公司商务合同书》和2008年3月18日《合同补充协议》，合同中委托代理人处有韩学兵签字，补充协议甲方山东机械公司处加盖山东海外成套设备进出口集团公司合同专用章，授�代表处有ＸＸ签字。
捷能公司在一审中提交2012年8月30日《关于C7／3.43／0.981机组及N7-3.43机组质保金结算的会议》纪要，山东机械公司在青岛市市北区人民法院（2014）北商初字第283号案件中已予提交，双方提交的会议纪要内容一致。
另查明，因本案合同，山东机械公司诉捷能公司双倍返还预付定金，青岛市市北区人民法院（2014）北商初字第283号民事判决予以支持，捷能公司提出上诉，本院（2014）青民二商终字第793号民事判决，改判撤销原审判决，驳回山东机械公司的诉讼请求。
在青岛市市北区人民法院（2013）四商初字第41号案件中，捷能公司主张2012年11月7日山东机械公司向其支付货款人民币40万元，捷能公司将其中的20万元计入2005年11月3日双方签订的（05）鲁设／青汽127号《印度尼西亚GGPT.2X7MW热电站项目配套汽轮发电机组收购合同书》的货款。遂在诉讼过程�，捷能公司将要求山东机械公司偿付的货款金额由起诉时的114.4万元降至94.40万元。一审判决山东机械公司偿付捷能公司货款人民币94.4万元及逾期付款违约金。本院（2014）青民二商终字第792号民事判决，维持原判。
本院查明的其他事实，同原审查明和认定的事实。
本案经调解，未达成协议。
本院经审理认为，捷能公司与山东机械公司签订的（07）鲁设／捷能028号《山东机械设备进出口集团公司商务合同书》中委托代理人处有韩学兵签字并加盖山东机械公司公章，2008年3月18日《合同补充协议》中委托代理人处有韩学兵签字，该补充协议甲方山东机械公司处加盖山东海外成套设备进出口集团公司合同专用章，授权代表处有ＸＸ签字。ＸＸ、韩学兵由山东机械公司缴纳社会保险，是山东机械公司的工作人员。韩学兵系山东海外成套设备进出口集团公司董事长，法定代表人。因此ＸＸ、韩学兵在上述合同和补充协议上的签字行为系履行山东机械公司职务行为。合同和补充协议是捷能公司与山东机械公司的真实意思表示，符合有关的法律规定，该补充协议是对双方合同的变更，均属有效合同，本院予以确认。双方均应当按照合同和补充协议约定履行其应尽的义务，履行合同不符合约定的，应当依法承担违约责任。本案争议的焦点问题，一是山东机械公司应否支付捷能公司货款149.6万元；二是山东机械公司应否支付捷能公司逾期提货仓储保管费110229.3元、利息159712元；三是捷能公司主张逾期付款违约金42.4万元应否支持。
关于第一个争议焦点，本院认为，捷能公司本案主张货款149.6万元包括交货货款人民币84.8万元和质保金人民币84.8万元。关于交货货款，双方合同第6.2条约定的交货时间，最长交货期为五个半月，即交货期为2007年10月4�前。合同第7.4条约定，甲方（山东机械公司）在交货前一个月内将唛头格式传真给乙方（捷能公司）。合同第5.3.2条约定，交货前，甲方（山东机械公司）支付乙方（捷能公司）合同金额60%的货款。由于山东机械公司迟延通知相关事项及迟延付款，导致交货迟延至2008年3月25日。双方补充协议约定乙方（捷能公司）港口交货后3个月内，甲方（山东机械公司）支付乙方（捷能公司）合同金额的10%，即人民币84.8万元。实际交货时间是2008年3月21日。因此，山东机械公司应当支付交货货款。对于捷能公司指导被上诉人进行安装调试问题，因山东机械公司没有通知捷能公司，也没有给捷能公司办理有关工作人员出国工作的相关手续，所以捷能公司不可能去国外安装调试。在山东机械公司因本案合同诉捷能公司双倍返还预付定金的青岛市市北区人民法院（2014）北商初字第283号�件中，认定捷能公司没能按合同约定指导设备安装调试等有关工作违约，应当按合同约定双倍返还定金，该案经本院审理，作出（2014）青民二商终字第793号民事判决，改判撤销原审判决，驳回山东机械公司的诉讼请求。关于质保金，合同第5.3.4条约定，投入运行后12个月或港口交货后18个月内（以先到时间为准）支付10%，即人民币84.8万元。双方合同约定的质保金的支付条件成就，山东机械公司应当向捷能公司支付质保金。关于2012年11月7日支付的40万元如何分配问题，双方虽存在争议，即便双方在之前的邮件或会议记录材料中对此有过磋商，但因山东机械公司在向捷能公司支付该笔40万款项时并未明确注明系支付（05）鲁设／青汽127号合同项下的款项还是本案合同项下的款项，捷能公司将该款分别计入两个合同项下，并且在青岛市市北区人民法院（2013）四商初字第41�案件中，捷能公司将起诉数额114.4万元变更为94.4万元。该案一审判决后，本院（2014）青民二商终字第792号民事判决，维持原判。因此山东机械公司该笔40万付款分别计入两个合同项下，没有损害山东机械公司的利益，原审法院认定其中20万元系支付本案项下的货款并无不当，本院对此予以确认。
关于第二个争议焦点，本院认为，双方合同第6.13条约定，因甲方（山东机械公司）原因要求乙方（捷能公司）推迟设备发货超过3个月时（设备已制造完毕），双方应通过协商，签订变更设备交货期。因设备交货期变更而产生的仓储费、必要的保管费、变更期间货款的利息在实际交付后由甲方（山东机械公司）向乙方（捷能公司）支付。由于山东机械公司迟延通知相关事项，导致交货迟延至2008年3月21日，山东机械公司应当按照合同约定支付迟延交货期间的货款利息，并支付�能公司必要的仓储保管费用。故原审判决支持捷能公司主张的逾期提货仓储保管费110229.3元、利息159712元并无不妥。
关于第三个争议焦点，本院认为，双方合同第11.11条约定，如甲方（山东机械公司）延期付款，每延期付款1周，违约金额为迟付金额的1%，罚款总额最高不超过合同总价5%。双方多次往来邮件和会议纪要中就合同履行情况及质保金／交货款支付问题进行沟通协商，会议纪要系双方提交，内容一致。会议纪要中山东机械公司提出在安装过程中因捷能公司管理人员调配及现场安装指挥人员未能及时到位，造成在汽轮机安装时进展并不顺利，因此业主不满，仍对质保金有不同程度的拖欠，捷能公司也应考虑到相应的责任。捷能公司回应项目安装过程中出现的问题并非设备本身的质量问题，而是因为安装问题，其不必负直接责任。本着维持双方长远友好合作的关系为原则，考虑到捷能公司未能派出指导人员配合山东机械公司的安装调试工作，尽管山东机械公司未能按照协议约定在发货后的3个月内支付项目10%的交货款，捷能公司可以在合理范围内考虑相应的责任。捷能公司的上述承诺亦是其真实意思表示。因此原审判决没有支持捷能公司主张山东机械公司迟延付款的违约金亦无不当。
综上，上诉人捷能公司、上诉人山东机械公司的上诉理由均不能成立，本院均不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第七十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费，上诉人青岛捷能电站工程有限公司预交7660元由其自行负担，上诉人山东机械设备进出口集团公司预交20693元由其自行负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 琳
审 判 员 杨传令
代理审判员 陈凤德
二〇一四年十二月十二日
书 记 员 李德军
书 记 员 张 恬