湖南省长沙市天心区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）湘0103刑初70号
公诉机关长沙市天心区人民检察院。
附带民事诉讼原告人徐某，男，1965年12月20日出生。
附带民事诉讼原告人委托代理人唐诚，湖南路虎律师事务所律师。
被告人胡多清，男，1974年11月10日出生。2016年7月23日因涉嫌故意伤害罪被长沙市公安局天心分局刑事拘留，2016年8月5日因涉嫌故意伤害罪被长沙市公安局天心分局取保候审。现在居住地候审。
辩护人唐磊成，广东一粤律师事务所律师。
长沙市天心区人民检察院以长天检刑诉（2017）68号起诉书指控被告人胡多清犯故意伤害罪，于2017年2月4日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人徐某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了合并审理。长沙市天心区人民检察院指派检察员李利军、罗延庆出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人徐某及其委托代理人唐诚，被告人胡多清及其辩护人唐磊成均到庭参加诉讼。现已审理终结。
长沙市天心区人民检察院指控：2016年7月13日凌晨3时许，被告人胡多清与被害人徐某在本市天心区新开铺南郊公园对面的“放心快餐店”打麻将。二人因琐事发生口角，继而产生冲突，并扭打在一起。扭打期间，被害人徐某又用麻将砸向被告人胡多清的头部，被告人胡多清则相继使用麻将、木凳子及用脚踢的方式殴打被害人徐某，导致被害人徐某头部多处挫裂伤，左手背一处创口、腰部软组织挫伤，左手第三掌骨骨折，L3.4（腰3、4）左侧横突骨折。
经鉴定，被告人胡多清的人体损伤程度为轻微伤，被害人徐某的人体损伤程度为轻伤二级。
2016年7月22日，被告人胡多清主动到公安机关投案，并如实供述了自己的罪行。
该院以抓获经过、被害人徐某的陈述等证据为佐证，指控被告人胡多清故意伤害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。同时该院建议对被告人胡多清犯故意伤害罪在有期徒刑一年以下予以量刑。
附带民事诉讼原告人徐某诉称，由于被告人胡多清的伤害行为致被害人徐某受伤，要求被告人胡多清赔偿医院费、鉴定费、误工费、交通费、营养费、后续治疗费等合计人民币110128.8元，并提供了医疗费、鉴定费票据、营运收入证明等相应的证据。
被告人胡多清当庭对公诉机关所指控的故意伤害的基本事实供认属实，但认为是被害人徐某先动手，他才还手打被害人徐某。对附带民事诉讼原告人徐某提出的赔偿请求，认为误工费过高，且已经垫付了2000元医疗费。
被告人胡多清的辩护人提出如下辩护意见，一、本案不能排除被告人胡多清存在正当防卫的可能性，依法应当认定被告人胡多清存在正当防卫情节，对被告人胡多清依法应当减轻或免除处罚。二、被告人胡多清具有从轻或减轻情节：被告人胡多清构成自首；被告人胡多清系初犯、偶犯，且认罪、悔罪；被害人徐某有重大过错，并且属于邻里矛盾引发的，社会危害性小；被告人胡多清在取保候审期间查出胃癌，并进行胃癌切除手术，现在正在康复期；被告人胡多清愿意赔偿被害人的合理损失。综上，建议对被告人胡多清免于刑事处罚或者判处管制、拘役并适用缓刑。
经审理查明，2016年7月13日凌晨3时许，被告人胡多清与被害人徐某在本市天心区新开铺南郊公园对面的“放心快餐店”打麻将。二人因琐事发生口角，继而产生冲突，并扭打在一起。扭打期间，被害人徐某先用麻将砸向被告人胡多清的头部，被告人胡多清则相继使用麻将及用脚踢的方式殴打被害人徐某，经店内其他人劝解将两人扯开。后两人继续对骂，期间被害人徐某使用圆木椅砸向被告人胡多清，被告人胡多清手持铁勺与其对峙，并抢过圆木椅砸向被害人徐某。纠纷导致被害人徐某头部多处挫裂伤，左手背一处创口、腰部软组织挫伤，左手第三掌骨骨折，L3.4（腰3、4）左侧横突骨折。
经鉴定，被告人胡多清的人体损伤程度为轻微伤，被害人徐某的人体损伤程度为轻伤二级。
2016年7月22日，被告人胡多清主动到公安机关投案，并如实供述了自己的罪行。
在本案审理过程中，本院委托湖南省湘雅司法鉴定中心对被害人徐某进行伤残评定，经鉴定，被害人徐某全身多处外伤不构成伤残等级，误工期为五个月，护理期为二个月，营养期为二个月，后期医疗费用约需八千元。
上述事实，有经庭审举证、质证，并经本院确认的如下证据予以证实：
1、作案用木凳、铁勺等物证照片，证明被告人胡多清实施伤害行为时所使用工具的外观特征。
2、指认犯罪现场照片，证明本案案发地为长沙市天心区新开铺南郊公园对面的“放心快餐店”。
3、受案登记表、抓获经过，证明2016年7月22日15时许，被告人胡多清至新开铺派出所自首，称其于2016年7月13日凌晨因口角纠纷在天心区新开铺南郊公园将老乡徐某打伤。
4、证人蒋某的证言，证明2016年7月13日凌晨3时左右，被告人胡多清与被害人徐某因打麻将胡牌问题发生口角，继而两人扭打在一起，稍后被其他人扯开，两人走出快餐店。十来分钟后，两人回到店门口对骂，突然徐某用圆木椅砸了被告人胡多清腰部一下，被告人胡多清就用铁勺砸了徐某脑袋一下，砸完后被告人胡多清把铁勺丢到一边，去抢徐某手里的圆木椅，两人就抢了一会，被告人胡多清将圆木椅抢到手之后砸了徐某头部一下，徐某倒在了地上。
5、证人尹某的证言，证明2016年7月13日凌晨3点左右，被告人胡多清与被害人徐某发生纠纷，相互打架的事实。
6、被害人徐某的陈述，证明2016年7月13日凌晨，被告人胡多清与其发生口角，两人互扔麻将产生肢体冲突，被告人胡多清将其打伤的事实。
7、人体损伤程度鉴定书，证明经长沙市公安局天心分局物证鉴定室鉴定，被害人徐某的人体损伤程度评定为轻伤二级、被告人胡多清的人体损伤程度评定为轻微伤。
8、法医学鉴定意见书，证明经湖南省湘雅司法鉴定中心鉴定，被害人徐某全身多处外伤不构成伤残等级；误工期为五个月，护理期为二个月，营养期为二个月；后期医疗费用约需八千元。
9、病历资料、出院记录、疾病诊断证明书，证明被害人徐某的伤情以及入院治疗19天的事实。
10、医药费、鉴定费发票，证明被害人徐某在治疗期间花费的治疗费以及鉴定费。
11、房产证复印件、居住证、营运收入证明、上岗证、监督卡，证明被害人徐某居住在长沙市，从事出租车营运工作。
12、户籍资料、无犯罪记录证明，证明被告人胡多清已达完全刑事责任年龄以及无犯罪前科的事实。
13、被告人胡多清的供述和辩解，证明其在2016年7月13日凌晨3时与被害人徐某发生肢体冲突，在冲突中将被害人徐某打伤的事实。
本院认为，被告人胡多清故意伤害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。长沙市天心区人民检察院指控被告人胡多清犯故意伤害罪的事实及罪名成立。本院应对被告人胡多清的行为依法予以惩处。被告人胡多清主动到公安机关投案，且归案后及法庭审理中能如实供述自己的罪行，可以认定具有自首情节，依法可以从轻处罚。关于被告人胡多清及辩护人提出被害人徐某先动手，被告人胡多清构成正当防卫的辩解、辩护意见，经查，被告人胡多清因与被害人徐某打麻将时双方发生言语冲突继而引发肢体冲突，双方互相斗殴，被告人胡多清使用圆木凳、铁勺、脚踢等方式伤害被害人徐某时并非是被迫进行自卫还击，被告人胡多清不具有防卫意图，不属于正当防卫，故对该辩解、辩护意见本院不予采纳。本案中被害人徐某在双方停手对骂后又首先使用圆木凳攻击被告人胡多清，使得纠纷激化，并且也造成被告人胡多清轻微伤的损害结果，被害人徐某在本案中具有明显过错，本院在量刑时予以考虑。根据被告人胡多清的犯罪事实和情节及其居住地基层组织出具的社区矫正材料，结合其已向本院缴纳赔偿款表示愿意赔偿被害人徐某的损失，可以对被告人胡多清适用缓刑。辩护人提出的被告人胡多清具有从轻处罚的情节，请求适用缓刑的辩护意见本院予以采纳。公诉机关提出的量刑建议，本院予以采纳。
由于被告人胡多清的犯罪行为使被害人徐某的身体受到伤害，被告人胡多清应依法承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人徐某要求被告人胡多清赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费等共计人民币110128.8元。本院经审理认为：1、医疗费和鉴定费共42718.8元均有相关票据为证，故本院确定医疗费和鉴定费为人民币42718.8元；2、对于误工费，经鉴定误工期为五个月，附带民事诉讼原告人徐某向本院提交了上岗证、出租车营运金额证明，可证明被害人徐某从事出租车营运工作，但没有提交相关工资明细，故本院参照《2016年湖南省城镇非私营单位在岗职工年平均工资标准》中交通运输业进行核算，本院认定误工费为66770元÷365天×150天﹦人民币27439.7元；3、对于交通费，附带民事诉讼原告人徐某没有提供交通费发票，但考虑治疗的需要，酌情认定交通费为人民币1000元；4、对于护理费的请求，经鉴定护理期为二个月，故本院结合服务业的平均工资标准，认定护理费为46458元÷365天×60天﹦人民币7636.9元；5、住院伙食费为19天×100元/天﹦人民币1900元，本院予以认定；6、营养费，经鉴定营养期为二个月，故本院认定营养费为30元/天×60天﹦人民币1800元。7、后续治疗费经鉴定为人民币8000元，本院予以认定。以上各项损失共计人民币90495.4元，本院综合考量本案系双方发生口角引发冲突，被害人徐某对纠纷的引起及发展有一定的过错，附带民事诉讼原告人徐某自行承担35%损失，被告人胡多清承担65%的赔偿责任较为适宜，即被告人胡多清赔偿附带民事诉讼原告人徐某人民币58822元。被告人胡多清辩称已经先行垫付2000元医疗费的意见因没有提交相应证据予以佐证，本院不予认定。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第三十六条第一款，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款，以及《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条第一、二款之规定，判决如下：
一、被告人胡多清犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
二、被告人胡多清赔偿附带民事诉讼原告人徐某各项损失共计人民币58822元。（此款已交纳至本院。）
限被告人胡多清自本判决生效之日起十日内，持本刑事判决书到居住地司法局报到，接受社区矫正。根据规定，社区服刑人员未在规定期间内报到，脱离监管一个月以上的，应当撤销缓刑，收监执行。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 赵 静
人民陪审员 刘海军
人民陪审员 肖先敏
二〇一七年九月十五日
书 记 员 刘 莎
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。