广西壮族自治区玉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）桂09民终926号
上诉人（原审原告）：张挺进，男，1969年11月24日出生，汉族，住博白县博白镇南洲北路***号。
上诉人（原审原告）:张烜榕，男，1976年4月2日出生，汉族，住博白县龙潭镇白树村尖岭一队***号。
委托诉讼代理人：张挺进(张烜榕哥哥)，同前。
上诉人（原审原告）：张正强，男，1978年7月22日出生，汉族，住博白县龙潭镇白树村尖岭一队***号。
委托诉讼代理人：张挺进(张烜榕哥哥)，同前。
被上诉人（原审被告）：黄钦，男，1978年7月22日出生，汉族，农民，住博白县博白镇朝阳西路***号。
被上诉人（原审被告）：朱凤连，女，1973年10月5日出生，汉族，农民，住博白县沙河镇玉桥村清湖一队***号。
被上诉人（原审被告）：张九略，男，1940年7月21日出生，汉族，农民，住博白县龙潭镇白树村尖岭二队***号。
被上诉人（原审被告）：紫金财产保险股份有限公司玉林中心支公司，住所地玉林市广场东路35号1-3层。
主要负责人：吴建华，该公司副总经理。
委托诉讼代理人：罗盛，男，1991年11月26日出生，汉族。该公司员工，住该公司宿舍。
上诉人张正强、张挺进、张烜榕因与被上诉人黄钦、张九略朱凤连、紫金财产保险股份有限公司玉林中心支公司（以下简称紫金财产保险玉林支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服广西壮族自治区博白县人民法院（2017）桂0923民初701号民事判决。向本院提起上诉。本院于2018年4月26日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理了本案。本案现已审理终结。
张挺进、张烜榕、张正强上诉请求：一、撤销广西壮族自治区博白县人民法院（2017）桂0923民初701号民事判决。二、判令被告黄钦的交通肇事行为，造成上诉人以下损失包括但不限于医药费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、营养费、精神损害抚慰金合计69931.09元，由被被上诉人紫金财产保险玉林支公司在保险责任范围内予以赔偿，不足部分由被上诉人黄钦、朱凤连、张九略连带赔偿。事实与理由：一、原审法院程序违法，没有在通知上诉人变更诉讼主体的同时，告知上诉人应当变更诉讼请求，追加请求“死亡赔偿金”和“丧葬费”项目。二、被上诉人黄钦、张九略应是共同侵权人，应当负连带责任。三、原审法院对上诉人请求的518元药费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金不予支持，意在减轻被上诉人朱凤连、黄钦的责任，没有法律依据。本案受害人因交通肇事行为受重伤，造成二级残疾和巨大的精神痛苦。受害人受伤后至去世前，残疾损害的结果没有改变，精神痛苦的结果没有改变，请求残疾损害赔偿金和精神损害抚慰金合情合理合法。原审法院认为不支持受害人去世后的部分残疾赔偿金，应当依法告知上诉人变更诉讼请求，追加“死亡赔偿金”和丧葬费，不能剥夺上诉人的诉讼权利。
黄钦、朱凤连辩称，一、一审被告张九略逆向行驶，是导致本次交通事故发生的主要原因，应承担主要责任。黄钦无证驾驶违反交通法规应由交通管理部门依法处理，无证驾驶对交通事故的发生未起到直接作用，博白县交通管理大队对本次事故的责任认定有误，应予以纠正。二、答辩人请求的损失过高。护理费应按受害人张九玉住院天数64天计算，被答辩人按114天计算没有依据。护理费应以实际人住院天数和一人护理计算；交通费、精神损害抚慰金过高。交通费200元比较合理，精神抚慰金3000元为宜，营养费没有医嘱不应支持。三、被答辩人请求的第二、三、五、六、八项费用应由紫金财产保险玉林支公司在交强险赔偿责任限额120000元予以赔偿。四、七项费用由紫金财产保险玉林支公司在交强险限额内赔偿10000元，不足部分由张九略赔偿70%，答辩人赔偿30%。被答辩人请求答辩人与张九略承担连带责任没有法律依据。被答辩人上诉请求的损失不限于医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费，但其未主张是何损失，超过上述损失项目范围的部分既没有依据更不应支持。四、答辩人已垫付了医疗费12500元，超过答辩人应赔偿部分，应由紫金财产保险玉林支公司返还。五、被答辩人上诉所称的一审法院未告知其追加死亡赔偿金、丧葬费，程序违法。受害人张九玉死亡是因疾病原因，且法律规定当事人有请求、放弃赔偿权诉讼权利，一审法院没有支持被答辩人的残疾赔偿金、精神损害抚慰金不是程序违法。
张九略未作答辩。
紫金财产保险玉林支公司辩称，黄钦与张九略并非承担连带责任，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求超过了审理范围，其上诉请求不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
张挺进、张烜榕、张正强向一审法院起诉请求：判令被告黄钦的交通肇事行为，造成原告以下损失包括医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、营养费、精神损害抚慰金合计69931.09元，由被告紫金财产保险玉林支公司在保险责任范围内予以赔偿，保险限额赔偿不足部分由被告黄钦、朱凤连、张九略连带赔偿。
一审法院认定事实：2016年6月5日，当事人张九略驾驶“玖福牌”电动三轮车搭载当事人张九玉沿玉林市龙潭产业园龙腾东路南侧辅路由东往西行驶,当日19时15分行驶至S216省道玉林市龙潭产业园龙腾东路路口时,由于逆向行驶,舆所驾驶的车辆与从玉林市龙潭产业园龙腾东路北侧向左驶入南侧辅路由当事人黄钦未依法取得机动车驾驶证驾驶的桂K963**号普通二轮摩托车相碰撞,造成当事人张九略、张九玉受伤及两车不同程度损坏的交通事故。2016年7月15日，博白县公安局交通管理大队作出博公交认字(2016)第00143号《道路交通事故认定书》,认定被告张九略的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条的规定，应承担此事故的同等责任；被告黄钦的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十七条的规定，应承担此事故的同等责任；受害人张九玉无责任。事故发生后，被告黄钦向博白县人民医院交纳张九玉住院医疗押金12500元。张九玉受伤后被送到博白县人民医院继续治疗，住院64天，于2016年8月9日出院。张九玉住院治疗期间用去医疗费21584.89元。出院诊断：1.胸部闭合性损伤并双肺挫伤、双侧血气胸(少量)、左侧8-11肋骨骨折;2.脑震荡;3.全身多处软组织挫伤;4.右肺癌?;5.高血压病3级很高危;6.颈椎、胸椎、腰椎骨质增生。7.双肾囊肿;8.双肾结石;9.左肾挫裂伤;10.脑萎缩;11.老年退行性心脏病;12.高脂血症;13.低蛋自血症;出院医嘱：1、出院后尽快到上级医院进一步检查并治疗右肺占位（Ca？）情况；2、加强营养，注意休息，一有不适随诊。2017年3月17日，玉林市明正司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：一、被鉴定人张九玉因本次道路交通事故损伤致左侧肋骨骨折（共4根骨折），伤残程度构成X（十）级伤残；2、被鉴定人张九玉伤后护理期、营养期评定为：护理期80日、营养期80日（超过法定年龄，不予评定误工期）。2017年4月12日，张九玉以原告的身份向本院提起诉讼，2017年4月18日，张九玉因各种疾病死亡。张九玉第一顺序继承人张挺进、张烜榕、张正强申请参加诉讼。另查明，桂K963**号普通二轮摩托车的车辆所有人是朱凤连，其为该车在紫金财产保险玉林支公司投保了交强险，交通事故发生于保险期内。再查明，受害人张九玉，男，1941年10月16日出生，其生前生育小孩张挺进（男,1969年11月24日出生）、张煊榕（男,1976年4月2日出生）、张正强（男,1978年11月16日出生），是其法定第一顺序继承人。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定和参照2016年度《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，确认原告的损失如下：1、医疗费21584.89元;2、住院伙食补助费6400元（100元/天×64天）；3、营养费(酌情)1600元；4、护理费7448元（93.1元/天×80天×1人）；5、交通费(酌情)300元；6鉴定费1300元，合计38632.89元。
一审法院认为，公安交警部门对此事故作出《道路交通事故认定书》认定被告张九略应承担此事故的同等责任,被告黄钦应承担此事故的同等责任,张九玉无责任，该认定事实清楚，责任分配合理，予以确认。结合本案事实，根据双方过错程度，确认被告黄钦承担50%民事赔偿责任，被告张九略承担50%
**的**
民事赔偿责任。被告黄钦、朱凤连主张由被告张九略承担主要责任，不予支持。由于桂K963**号普通二轮摩托车在被告紫金财产保险玉林支公司购买有交强险,该公司应在交强险医疗费责任限额10000元内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费等10000元；在交强险死亡伤残责任限额110000元内应赔偿原告护理费、交通费、鉴定费等9048元。交强险赔偿额合计19048元。原告超出交强险责任限额的损失19584.89元（总损失38632.89元-交强险赔偿额19048元），由被告张九略赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费合计9792.44元（19584.89元×50％）给原告，被告黄钦赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费合计9792.45元（19584.89元×50％）给原告。桂K9VB**号普通二轮摩托车车辆所有人朱凤连对自己的机动车管理不善，该车交与未依法取得机动车驾驶证的被告黄钦驾驶发生事故致原告损害，被告朱凤连有过错,应承担相应的的赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条的规定,被告朱凤连应与侵权人黄钦按过错责任承担赔偿原告超出交强险限额的未获赔偿的损失9792.45元,该赔偿款抵消被告黄钦已支付的12500元后,被告黄钦多支付的2707.55元(12500元-9792.45元),在交强险赔偿额19048元中减除后,被告紫金财产保险玉林支公司在交强险赔偿额内尚应赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、鉴定费合计16340.45元(19048元-2707.55元)给原告。原告关于医药费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费的主张合法，依法予以支持。护理费计算时间及护理人数2人有误，不予采纳。受害人往来医院治疗确实需要支出一定的交通费，但主张数额过高，酌情给300元；张九玉因各种疾病于2017年4月18日死亡，对原告残疾赔偿金及精神损害抚慰金的主张，依法不予支持。被告黄钦、朱凤连关于被告张九略应承担事故的主要责任的主张理由不成立，不予采纳。关于护理费、交通费过高的主张有理，予以采信。被告黄钦请求紫金财产保险玉林支公司返还已支付的12500元的主张无理,不予支持。被告紫金财产保险玉林支公司主张在交强险责任限额赔偿,但保留追偿权,符合法律规定,予以采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决:一、被告紫金财产保险股份有限公司玉林中心支公司在交强险责任限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、鉴定费合计16340.45元给原告张挺进、张烜榕、张正强；二、被告张九略赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费合计9792.44元给原告张挺进、张烜榕、张正强；三、驳回原告张挺进、张烜榕、张正强的其他诉讼请求。案件受理费1535元，减半收取768元（原告已预交），由原告负担479元,被告张九略负担108元,被告紫金财产保险股份有限公司玉林中心支公司负担181元。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人提出所购买的云南白药没有医嘱，不是医疗机构治疗用药，不能认定为张九玉的医疗费。张九玉在交通事故中受伤，经鉴定为十级伤残，应认定其损失包括残疾赔偿金和精神损害抚慰金。由于张九玉的伤残等级确定后不到一个月就死亡，残疾赔偿金可以计算一年；经审理查明，一审判决认定事实属实，应予以认定。另查明，上诉人的损失还有：1、残疾赔偿金946.70元（按十级伤残计一年，9467元/年）；2、精神损害抚慰金3000元。
本院认为，民事诉讼应当围绕当事人的诉讼请求进行，本案原告原为张九玉，张九玉死亡后才由上诉人作为原告参加诉讼，张九玉原在一审中起诉的诉讼请求并没有死亡赔偿金及丧葬费项目，依照我国民事诉讼法的规定，当事人可以在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，人民法院不能代替当事人主张权利，因此，一审法院未告知上诉人变更诉讼请求并不违反法律规定。本案中，张九玉受伤和死亡是两个事件，当事人认为其权利受到侵害的，可以分别提出诉讼请求，上诉人对死亡赔偿金及丧葬费可以另行主张；黄钦与张九略分别驾车相撞发生交通事故，双方并无共同侵害张九玉的故意，上诉人请求黄钦与张九略对张九玉所受损失承担连带责任没有事实和法律依据，不应予以支持；上诉人所购买的云南白药没有医嘱，不能证明用于张九玉的治疗，其费用不能认定为医疗费，不应认定为本案损失，其请求予以赔偿没有依据，本院不予支持。一审判决认定的其他损失数额并无不当，本院予以认定。张九玉受伤经鉴定为十级伤残，其确实受到精神损害，致害人应赔偿其残疾赔偿金和精神损害抚慰金，一审判决未认定上诉人的残疾赔偿金及精神损害抚慰金损失错误，本院予以纠正。本案中，张九玉的损失合计为42579.59元；由于当事人对本案交通事故中黄钦、张九略、张九玉的责任认定没有异议，应按责任认定确定当事人的民事责任。朱凤连为桂K963**摩托车购买有交强险，应由保险公司在医疗费责任限额内赔偿上诉人医疗费、住院伙食补助费、营养费等10000元，在交强险死亡伤残责任限额元内赔偿上诉人护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等12994.70元。上诉人在交强险未得到赔偿的部分损失19584.89元，由张九略、黄钦分别承担50%的赔偿责任，即各赔偿9792.44元。由于黄钦已支付的12500元后,其多支付的2707.55元，可与保险公司应赔偿数额中相抵减，抵减后，保险公司应赔偿上诉人20287.15元。
综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持博白县人民法院（2017）桂0923民初701号民事判决二、三项；
二、变更博白县人民法院（2017）桂0923民初701号民事判决第一项为：紫金财产保险股份有限公司玉林中心支公司在交强险责任限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、鉴定费合计20287.15元给张挺进、张烜榕、张正强。
一审案件受理费1535元，减半收取768元，由张挺进、张烜榕、张正强负担438元,张九略负担108元,紫金财产保险股份有限公司玉林中心支公司负担222元。二审案件受理费895元，由张挺进、张烜榕、张正强负担805元,紫金财产保险股份有限公司玉林中心支公司负担90元。
本判决为终审判决。
审判长 韦子荣
审判员 谭 政
审判员 潘斌发
二〇一八年七月九日
法官助理蒋慧
书记员张丽娜