河北省唐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）唐民三终字第108号
上诉人（原审被告）盐城翔悦建设工程有限公司。
法定代表人孙素红。
委托代理人李逸仙，河北靖民律师事务所律师。
上诉人（原审被告、原审反诉原告）盐城翔悦建设工程有限公司唐山分公司。
负责人杜多义。
委托代理人桑惠春，男，1981年5月6日。
被上诉人（原审原告、原审反诉被告）河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司。
法定代表人董助文。
委托代理人李相如，男，汉族，1964年8月28日生。
委托代理人颜昭军，河北北辰律师事务所律师。
上诉人盐城翔悦建设工程有限公司、盐城翔悦建设工程有限公司唐山分公司因建设工程分包合同纠纷一案，不服唐山市路北区人民法院（2012）北民初字第604号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
经审理查明：2010年6月30日，河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司与盐城翔悦建设工程有限公司唐山分公司签订了《建筑工程施工劳务分包合同》。该合同主要约定：劳务发包人河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司，劳务承包人盐城翔悦建设工程有限公司唐山分公司。工程名称冀东景苑，工程地点唐山市路北区光明路西侧，建筑面积约14320平方米，分包范围是基础、基础回填土、房心回填土、立体结构，二次结构、水暖电安装、消防水电部分预埋等，劳务作业内容是基础清槽、基础回填、房心回填（回填土为人工配合机械回填土，机械费用甲方承担），基础降水人工部分、模设、钢筋、脚手架、安全防护工程及水暖电预埋。轻质隔断板安装、通风管道等专业安装由发包人负责。劳务作业人数200人。工程的合同价款采用平米包干方式计算，本工程的合同价款除经双方书面确认的工程变更以外，不再调整。合同价款共计6195350元。施工中发生的零工单价为100元／工日，窝工100元／日。分包工作期限330天，合11个月，竣工日期2011年7月20日。合同价款的支付，采用平米包干方式计算合同价款，每月应结清上月完成的工作并支付其中的劳务费总额。当劳务分包人不按时间向劳务承包人支付合同价款、不能提供足额工作造成窝工等情况，劳务分包人应承担违约责任；当劳务承包人因自身原因延期交工的，每延误一日，应向劳务分包人支付违约金两万元最高不超过合同金额的5%等违约责任。该合同还附有附件一：劳务发（承）包人外委的专业项目计划清单。附件二：劳务作业中劳务发（承）包人提供的建筑材料清单。附件三：劳务作业周转、低值易耗材料、大中小施工机具、设备清单。合同还约定了质量标准、担保、补充条款、双方义务、工程量的确认、施工变更、合同解除等。2010年1月10日，河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司与盐城翔悦建设工程有限公司签订了一份《补充协议书》，依据《建筑工程施工劳务分包合同》2010年9月5日冀东景苑项目会议纪要，约定工期为11个月（包含冬季在内），自工程筏板基础绑钢筋开始施工为开始日期，经双方确认，筏板基础绑钢筋开始日期：2010年8月17日，工程竣工日期为2011年7月12日，日历总工期为330天；付款方式，主体结构按300元每平方米支付给乙方，主体工程完成，经验收合格后，拨付合同总款的68%，二次结构、装修按每月实际完成工作量的75%-80%支付给乙方等。2011年3月29日，河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司（甲方）与盐城翔悦建设工程有限公司唐山分公司（乙方）签订《合同变更协议》一份，约定原甲方冀东景苑项目部与乙方（冀1）签订的有关冀东景苑《建设工程劳务分包合同》废止。但在以下时间段内所签署的文件仍然有效：1、甲方2011年1月10日前与杜多义签署的冀东景苑工程劳务分包合同的合同条件及债权债务由杜敬义负全部责任。2、冀东景苑工程项目开工至2011年1月10日之间甲乙双方所签署的工程结算条件与2011年1月10日以后所签署的工程结算条件统一结算。3、双方重新订立新劳务分包合同，但乙方签署的委托代理人为杜敬义。甲乙双方所签署的劳务分包合同包含冀东景苑工程自开工至工程竣工的工程质量、进度、安全、结算、质量保护等所有内容。2011年5月28日，河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司与盐城翔悦建设工程有限公司唐山分公司签订《补充协议书》一份，约定：《冀东景苑》二次结构、装修、屋面、安装施工工期的确定：工期为2011年5月21日至2011年8月5日，共计77天，2011年8月5日冀东景苑工程正式竣工；如果不能按期完成执行原签订的劳务合同。2011年7月8日，河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司（甲方）与盐城翔悦建设工程有限公司唐山分公司（乙方）签订《补充协议》一份，约定关于原合同第一部分第14条补充条款第12条内容，经双方协商，甲方原以现金和转账支票付给盐城翔悦建设工程有限公司唐山分公司所有工程款项乙方全部予以承认（见双方对账单）；原合同的第12条：每一次支付劳务款时甲方必须以转账支票或现金支票方式支付给乙方变更为以现金或转账支票付给乙方，此付款方式与原合同为同等效力。2011年8月18日，盐城翔悦建设工程有限公司唐山分公司《冀东景苑工程2011年8月-9月进度计划》，因为2011年5月河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司（甲方）与盐城翔悦建设工程有限公司（乙方）签订的补充协议书，主要内容为：冀东景苑工程总工期为2011年8月5日完成，实际情况没有完成，因此为了保证冀东景苑工程在最短时间内完成，乙方约定以下内容：1、涉及甲方的与乙方的施工有影响的所属外协施工队伍，截止到2011年8月29日完成。2、乙方施工所有内容截止2011年9月10日完成。3、2011年9月6-10日拆除室外施工电梯。4、2011年8月26日拆除现有3层彩钢房办公楼。5、2011年9月5日开始施工外网。2011年11月24日，唐山建苑工程建设监理有限公司出具冀东景苑工程进度说明，截止2011年11月24日，河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司承建的唐山佳意房地产开发有限公司开发的冀东景苑工程项目，工程尚未正式竣工。2011年12月12日，唐山建苑工程建设监理有限公司出具证明：l、总承包方承建冀东景苑工程整体工程项目。2、劳务分包方所承包的冀东景苑工程的劳务部分工程（详见劳务分包合同及补充协议等），截止到2011年11月5日所属合同内容基本施工完毕，因劳务分包方的原因，所承包工程项目内容到如今尚未组织验收。
另查明，河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司自2010年9月14日至2011年9月26日共支付给被告工程款5849407.75元。另外，河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司于2010年12月23日和2012年1月13日，先后支付盐城翔悦建设工程有限公司唐山分公司下属钱建良班组工资款52622元。2012年4月25日，河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司支付给盐城翔悦建设工程有限公司唐山分公司农民工工资492378元。上述事实有《建筑工程施工劳务分包合同》、《补充协议书》、《合同变更协议》、《补充协议》、证明、对账单及当事人陈述等证据证实。
原审法院认为：河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司与盐城翔悦建设工程有限公司唐山分公司签订的《建筑工程施工劳务分包合同》及《补充协议书》等均是双方真实意思表示，合法有效。盐城翔悦建设工程有限公司唐山分公司虽具有营业执照但其经营范围系经公司授权委托的公司名义承揽建筑劳务分包，故其民事责任应由盐城翔悦建设工程有限公司承担。河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司依约支付了工程款，被告未按照合同的约定按时完成工程量，其应承担违约责任。当事人双方约定工程竣工日期是2011年8月5日，而盐城翔悦建设工程有限公司唐山分公司提供的《冀东景苑工程2011年8月-9月进度计划》及唐山建苑工程建设监理有限公司出具冀东景苑工程进度证明均证实盐城翔悦建设工程有限公司唐山分公司劳务部分工程竣工日期延期，故河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司主张根据合同第12条第1214（1）的约定，盐城翔悦建设工程有限公司、盐城翔悦建设工程有限公司唐山分公司应承担合同总额6195350元的5%的违约金，即人民币309767.5元的诉请，理据充分，予以支持。盐城翔悦建设工程有限公司唐山分公司辩称其依约履行了合同义务，不存在延误工期的违约行为，理据不足，不予采纳，盐城翔悦建设工程有限公司唐山分公司反诉主张河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司应给付所欠工程款345942.25元的诉请，现河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司实际支付给了盐城翔悦建设工程有限公司唐山分公司，盐城翔悦建设工程有限公司唐山分公司亦予以认可，故不予支持。当事人双方合同约定合同价款采用平米包干方式计算，除经双方书面确认的工程变更以外，不再调整。因此盐城翔悦建设工程有限公司唐山分公司反诉主张河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司应给付人工工资调增价款1187700元及机械费、合同外用工、图纸设计变更费等合计98500元赔偿的诉请，理据不足，不予支持。盐城翔悦建设工程有限公司唐山分公司其他辩称给付意见，证据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条和《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）盐城翔悦建设工程有限公司于本判决生效之日起10日内给付原告（反诉被告）河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司违约金309767.5元。
二、驳回反诉原告盐城翔悦建设工程有限公司唐山分公司的诉讼请求。案件受理费5947元，反诉案件受理费9745元，合计15692元，由被告盐城翔悦建设工程有限公司负担。
判后，上诉人盐城翔悦建设工程有限公司、盐城翔悦建设工程有限公司唐山分公司不服上诉到本院，主要上诉理由：1、上诉人一审反诉请求变更合同价款，按冀建质（2010）553号文件调整综合用工单价符合法律规定。2、被上诉人多项违约责任在先，上诉人不应承担延误工期的责任。被上诉人河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司答辩称原审认定事实清楚，要求驳回上诉人的上诉请求，维持原审判决。
二审审理过程中，被上诉人河北省乐亭县宏达建筑安装工程有限公司提交以下证据：唐山建苑工程建设监理有限公司出具的证明一份。证明冀东景苑工程室外工程均不是上诉人建设施工的，以上工程造价28616元。被上诉人盐城翔悦建设工程有限公司、盐城翔悦建设工程有限公司唐山分公司质证称不认可该证据的真实性及证明目的。
本院认为：本案争议的合同价款采用平米包干的方式计算，且合同约定本工程的合同价款除经双方书面确认的工程变更以外，不再调整，故本案合同价款不适用冀建质（2010）553号文件关于综合用工单价调整的规定。上诉人主张按冀建质（2010）553号文件调整综合用工单价，本院不予支持。上诉人主张被上诉人多项违约责任在先，但未提供充足证据，本院不予采信。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5947元，由上诉人盐城翔悦建设工程有限公司、盐城翔悦建设工程有限公司唐山分公司分担。
本判决为终审判决。
审 判 长 甄 飞
代理审判员 刘蒙蒙
代理审判员 孙乾辉
二〇一三年三月二十五日
书 记 员 郑明璐