陕西省高级人民法院
行 政 判 决 书
（2018）陕行终421号
上诉人（一审被告）：子长县人民政府。住所地：陕西省子长县瓦窑堡镇四路口。
法定代表人：雷兴平，该县县长。
委托代理人：薛林，子长县房屋征收管理局副局长。
委托代理人：冯顺平，子长县人民政府法制办公室干部。
被上诉人（一审原告）：郭三合，男，汉族。
委托代理人：霍富连，女，汉族，系郭三合之
妻。
委托代理人：王兴华，陕西省老法律工作者协会法律工作者。
上诉人子长县人民政府因被上诉人郭三合诉其强拆房屋及铲除苗木行为违法一案，陕西省延安市中级人民法院作出(2017)陕06行初12号行政判决，郭三合不服，提起上诉，本院于2017年11月10日作出（2017）陕行终566号行政裁定，撤销陕西省延安市中级人民法院（2017）陕06行初12号行政判决，发回重审。2018年5月2日，陕西省延安市中级人民法院作出(2018)陕06行初29号行政判决，子长县人民政府不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，定于2018年8月22日公开开庭审理，上诉人子长县人民政府申请延期审理，本院于2018年9月6日公开开庭审理了本案。上
诉人子长县人民政府委托代理人薛林、冯顺平，被上诉人郭三合委托代理人霍富连、王兴华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审经审理查明：2010年5月13日，陕西省交通厅作出陕交函[2010]381号文件，对陕西省公路局上报的《关于205省道子长县城区过境公路可行性研究报告的请示》给予批复，同意路线起止和长度、技术标准建设等级、项目估算投资额、组织实施主体及建设开工和完工期限。2011年3月24日，子长县人民政府印发《关于205省道子长县城区过境公路改建工程项目征迁补偿安置及施工环境保障实施方案》，并于2011年3月30日向各乡镇人民政府、县政府各工作部门、事企业单位印发了该实施方案的通知。2011年6月25日，子长县统征统迁办公室向规划拆迁范围内李家沟村、薛家沟、南家庄、陈家洼村张贴《关于205省道子长县城区过境公路改建工程项目房屋拆迁的公告》，告知被拆迁房屋及附属物的所有人，决定对该项目规划范围内的房屋及附属物实施拆迁。2014年12月31日，陕西省人民政府作出陕政土批[2014]476审批土地件，对延安市国土资源局上报的《关于205省道子长县城区过境公路改建工程农用地转用土地征收的请示》给予批复，同意将子长县乡级土地利用总体规划确定的建设用地规模范围内瓦窑堡镇陈家洼村、张家沟村、薛家沟村、芋子湾村等有关村组2.8407公顷集体农用地转为建设用地，连同上述有关村组3.7307公顷建设用地，两项合计6.5714公顷集体土地依法征收为国有。2014年12月31日，延安市人民政府作出延市土批字发[2014]118号审批土地件，向子长县国土资源局转发了陕西省人民政府《关于205省道子长县城区过境公路改建工程项目用地的批复》，要求按照批复精神做好征迁安置工作，向被征地村组支付土地补偿费，切实安排好被征地村组村民的生产和生活，并交纳国家有关税费，将各项用地资料完善后，按照有关规定供地。2016年4月7日，子长县房屋征收管理局、子长县城乡规划执法监察大队、子长县瓦窑堡街道办事处联合作出限期拆除通知，限郭三合接到通知之日起6日内自行拆除该项目用地范围内的建筑物、构筑物及地上附属物，逾期未拆除的，依法强制拆除，造成一切后果自负。因郭三合逾期未自行拆除其被征地上的房屋及附着物，子长县人民政府上述所属单位分两次对郭三合8间平房和4孔窑洞以及苗木进行了强拆和铲除，郭三合不服该强制拆除房屋及铲除苗木行为，提起行政诉讼。
另查明，2005年10月25日，郭三合以养殖牛需占地1亩为由，申请子长县瓦窑堡镇薛家沟村民委员会给予其养殖用地，获批后，修建了8间平房用于养殖牛。2005年12月21日，子长县畜牧局、财政局、监察局联合作出子政牧发[2005]52号《关于对2005年新建养殖大户第二批奖励资金首轮兑现的通知》，对郭三合给予奖励8000元，首轮兑现4000元。2006年底，郭三合停办养殖。
一审认为：子长县人民政府在组织征收与拆迁过程中，应当依照法定的方式、步骤、顺序和时限进行。《中华人民共和国行政强制法》（以下简称《行政强制法》）第三十五条规定：“行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。”第三十七条规定：“经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）当事人的姓名或者名称、地址；（二）强制执行的理由和依据；（三）强制执行的方式和时间；（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（五）行政机关的名称、印章和日期。在催告期间，对有证据证明有转移或者隐匿财物迹象的，行政机关可以作出立即强制执行决定。”本案中，子长县人民政府将郭三合所在的子长县瓦窑堡薛家沟村列入征收范围并组织实施征收与拆迁，在征收过程中，子长县房屋征收管理局、子长县城乡规划执法监察大队、子长县瓦窑堡街道办事处联合向郭三合发出限期拆除通知，该通知未依法告知郭三合应享有的陈述权和申辩权。在郭三合未在限期内自行拆除房屋及附属物后，子长县人民政府未作出强制拆除的书面决定便实施强制拆除行为，剥夺了郭三合的陈述权、申辩权，违反了法定的强制执行程序，故子长县人民政府组织实施的强制拆除郭三合房屋及铲除苗木行为违法，郭三合请求确认该行为违法，予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》（以下简称《行政诉讼法》）第七十四条第二款第一项的规定，判决确认子长县人民政府2016年对郭三合的12间房屋强制拆除及铲除苗木的行为违法。本案诉讼费50元，由子长县人民政府负担。
子长县人民政府上诉称：县政府作出拆迁决定后，有关单位工作人员依据该项目实施方案，多次与被拆迁户协商解决拆迁问题，只有郭三合的拆迁补偿问题达不成协议，严重影响项目实施，为推进项目进展，县房屋征收管理局等单位联合作出限期拆除通知，并送达郭三合。从2011年项目开始实施到2016年间，工作人员多次与郭三合协商沟通补偿事宜，履行了告知义务，听取了郭三合的陈述和申辩。对于郭三合四孔窑洞已按照实施方案规定，给其分配了宅基地，且其已修建楼房，郭三合拒绝领取补偿款。郭三合8间牛舍不属于住宅；当时征收过境段土地时，郭三合并未搭建温棚、种植苗木，其所称的苗木是规划拆迁征地后抢种的，不符合补偿规定。一审判决认定事实错误，导致适用法律错误。请求撤销一审判决，改判驳回郭三合的诉讼请求。
郭三合答辩称：子长县人民政府在未与其达成协议、未做出补偿决定、未申请人民法院执行、未经其同意情况下，拆除其房屋，铲除其苗木，该行为违法，一审判决正确，应当维持。请求驳回上诉，维持原判。
经审理查明：双方当事人对一审判决查明的事实没有异议。另，子长县人民政府认为郭三合同意拆除房屋，未提供证据材料证明。
以上事实，有当事人陈述及附卷材料证明，本院予以确认。
本院认为：本案被诉行政行为为强制执行。《行政强制法》第二条规定，行政强制执行是指行政机关或者行政机关申请人民法院，对不履行行政决定的公民、法人或者其他组织，依法强制履行义务的行为。第十三条规定：行政强制执行由法律设定。法律没有规定机关强制执行的，作出行政决定的行政机关应当申请人民法院强制执行。第三十五条规定，行政机关作出强制执行决定前，应当事先以书面形式催告当事人履行义务，并明确履行义务的期限、方式以及当事人依法享有的陈述权和申辩权等。第三十六条规定，当事人有权陈述和申辩，行政机关应当充分听取当事人的意见，当事人提出的事实、理由或者证据经过复核成立，应当采纳。第三十七条的规定，经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定，并以书面形式载明强制执行的理由和依据、方式和时间、救济途径等。本案中，子长县人民政府在拆除郭三合房屋、铲除其苗木过程中，仅发出限期拆除的通知，未依照《行政强制法》的上述规定履行相应的程序，故被诉行政行为违反了上述法律规定，依法应当撤销。但是，该被诉行政行为不具有可撤销的内容，依照《行政诉讼法》第七十四条第二款第一项的规定，应当确认为违法，一审判决处理并无不当。
综上，一审判决正确，应当维持；子长县人民政府的上诉请求及理由均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费50元，由子长县人民政府承担。
本判决为终审判决。
审判长 李建军
审判员 杨成会
审判员 王 勇
二〇一八年九月六日
书记员 鱼海洋