安徽省合肥市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）合刑终字第00296号
原公诉机关合肥市庐阳区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼被告）中铁建（北京）物业管理有限公司合肥分公司（以下简称中铁建物业管理公司），住所地安徽省合肥市庐阳区四里河路西侧环湖东路东侧35号，负责人铁铮。
诉讼代理人王华，安徽同胜律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）王某，中铁建（北京）物业管理有限公司合肥分公司保安。2014年8月17日因本案被行政拘留十日。2014年8月27日因涉嫌犯故意伤害罪被合肥市公安局庐阳分局刑事拘留，同年9月10日被合肥市公安局庐阳分局取保候审。2015年4月28日经合肥市庐阳区人民法院批准逮捕，同日由合肥市公安局庐阳分局执行逮捕。现羁押于合肥市第二看守所。
辩护人暨附带民事诉讼代理人李永光，北京盈科（合肥）律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人安某，无固定职业，系本案被害人。
合肥市庐阳区人民法院审理合肥市庐阳区人民检察院指控原审被告人王某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人安某提起附带民事诉讼一案，于2015年4月28日作出（2015）庐刑初字第00091号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼被告中铁建（北京）物业管理有限公司合肥分公司、原审被告人王某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人、听取辩护人、诉讼代理人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：被告人王某于2014年8月7日与安徽皖信人力资源管理有限公司签订劳动合同，并受该公司派遣至中铁建物业管理公司担任保安一职。2014年8月17日上午7时30分左右，王某在中铁国际城旭园北门2号门上班期间，因为进出小区大门的事情与小区业主被害人安某发生争吵并打斗，在厮打过程中致安某倒地，头部受伤。现场群众报警，接警民警赶至现场后，安某及王某均已到医院救治。后公安机关电话通知王某到派出所接受处理，王某接电话通知后主动到公安机关投案，归案后，如实供述了犯罪事实。
经鉴定，被害人安某损伤程度为重伤二级，属九级伤残。被害人安某因本案受伤后在安徽省第二人民医院住院治疗44天，支付医疗费用86125.59元，出院时，医疗机构在出院小结的出院医嘱为：1、建议加强肢体功能训练，家人陪护，加强营养；2、建议休息三个月，一个月后复查头颅CT；3、如出现不适症状及时就诊，视物模糊建议眼科门诊就诊。其出院后在安徽省第二人民医院及合肥新世界眼科医院门诊就诊，支付诊疗费及医药费3609.91元；另支付鉴定费850元。
另查明：被告人王某因本案被行政拘留十日；2014年8月27日因涉嫌犯故意伤害罪被合肥市公安局庐阳分局刑事拘留，同年9月10日被合肥市公安局庐阳分局取保候审。期间共被羁押24日。
还查明：本案在审理期间，被告人王某支付被害人安某经济损失人民币35000元，取得谅解。
原判认定上述事实的证据有：公安机关受案登记表、报案单、归案经过、被害人安某的陈述笔录、证人杨某、瞿某的证言笔录、辨认笔录及照片、视听资料、门诊病历、出院小结、医疗费用发票、合肥市公安局刑事科学技术研究所法医学人体损伤程度鉴定书、安徽同德司法鉴定所司法鉴定意见书、行政处罚决定书、收条、谅解书、劳动保障事务委托代理协议、劳动合同书、特种作业操作证、照片、拘留证、取保候审决定书、户籍证明、被告人王某的供述等。
对附带民事诉讼部分，原判认定：原告人提出的误工费24783.65元的赔偿请求，经查，原告人当庭提交的特种作业操作证、家电维部照片等证据，无法证明其有固定收入及其最近三年的平均收入状况，但考虑到其实际从事空调维修行业，根据其病历、医嘱、伤残鉴定意见等材料，确定其误工时间为134天，按照本省上一年度同行业工资标准每天101.57元进行计算，误工费应为13610.38元（101.57元／天×134天=13610.38元），超出部分不予支持。
附带民事诉讼原告人提出的交通费2000元的赔偿请求，经查，原告人安某未能提供与其就医地点、时间相符的车票等相关证据，根据其入院及出院的实际情况，酌情支持原告人交通费1000元，超出部分不予支持。
原审法院认为：被告人王某遇事不能正确、冷静处理，采取暴力手段，故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人王某接公安机关电话通知后主动到案，供述罪行，视为自动投案，归案后如实供述犯罪事实，应认定为自首，依法可减轻处罚；赔偿被害人部分经济损失，取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。附带民事诉讼原告人安某遭受的经济损失，依法应由被告人王某及附带民事诉讼被告中铁建物业公司共同赔偿。应按照附带民事诉讼原告人提供的证据及法律规定予以赔偿，超出部分不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第三十六条第一款、第六十七条第一款、最高人民法院《关于处理自首和立功若干问题的解释》第一条、《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第二十条、《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第一百五十五条第一、二款、《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条之规定，判决：一、被告人王某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年零六个月。二、被告人王某于本判决生效之日起十日内一次性赔偿附带民事诉讼原告人安某医疗费89735.5元、误工费13610.38元、护理费13610.73元、营养费4020元、住院伙食补助费1320元、交通费1000元、鉴定费850元，共计人民币124146.61元，实际应支付89146.61（先行支付的人民币35000元已扣除）；附带民事诉讼被告中铁建（北京）物业管理有限公司合肥分公司对上述款项承担连带赔偿责任。
原审附带民事诉讼被告中铁建（北京）物业管理有限公司合肥分公司上诉提出，王某的行为与职务无关，其不应承担连带赔偿责任。
原审被告人王某上诉提出，被害人在本案中具有明显过错，原判量刑较重，请求二审法院依法改判，并对其适用缓刑。其辩护人亦提出了相同的辩护意见。
经审理查明：二审查明原审被告人王某犯故意伤害罪的犯罪事实及造成被害人安某经济损失的事实，与一审查明的一致。一审据以定案的证据，均经庭审质证无误后予以确认，本院亦予以确认。
关于上诉人中铁建（北京）物业管理有限公司合肥分公司提出的王某的行为与职务无关，其不应承担连带赔偿责任的上诉理由。经查，王某系该公司的保安，王某在值班期间，在其工作场所内，基于职务行为因处理不当而导致本案的发生，属于履行职务的行为，中铁建（北京）物业管理有限公司合肥分公司应对该职务行为所造成的损害后果承担连带赔偿责任。故上诉人中铁建（北京）物业管理有限公司合肥分公司的上诉理由与查明的事实及法律不符，本院不予采纳。
针对上诉人王某及其辩护人的上诉理由和辩护意见，本院根据审理查明的事实、证据，综合评述如下：经查，上诉人王某在履行职务期间致他人损害，由此给被害人安某造成的经济损失，根据《中华人民共和国侵权责任法》相关规定，应由其和中铁建（北京）物业管理有限公司合肥分公司承担连带赔偿责任。刑法意义上的被害人过错，是指被害人出于故意，实施违背社会伦理或违反法律的行为，引发被告人实施犯罪或者激化加害行为危害程度的情形。本案中被害人安某的行为对引发本案不具有刑法意义上的被害人过错。一审法院根据上诉人王某故意伤害的事实，犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，作出的量刑并无不当。故该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采信。
本院认为：上诉人王某遇事不能正确、冷静处理，采取暴力手段，故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法予以惩处。上诉人王某接公安机关电话通知后主动到案，如实供述犯罪事实，应认定为自首，依法可减轻处罚；其赔偿被害人部分经济损失，取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。附带民事诉讼原告人安某遭受的经济损失，依法应由上诉人王某及中铁建（北京）物业管理有限公司合肥分公司共同赔偿。原判认定事实清楚，适用法律正确，判决适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张 恒
审 判 员 陆文波
代理审判员 董雪美
二〇一五年七月十五日
书 记 员 黄圣全
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项
原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；