广东省深圳市龙岗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0307刑初344号
公诉机关深圳市龙岗区人民检察院。
被告人曾某某,男。因本案，于2015年6月15日被羁押，次日被刑事拘留。
被告人官某某,男。因本案，于2015年6月1日被羁押，次日被刑事拘留。
被告人周某,男。因本案，于2015年6月1日被羁押，次日被刑事拘留。
辩护人王某、刘某某，广东某某律师事务所律师。
上述三名被告人均因本案，于2015年7月8日被逮捕。现均押于深圳市龙岗区看守所。
深圳市龙岗区人民检察院以深龙检刑诉[2016]185号起诉书指控被告人曾某某、官某某、周某犯开设赌场罪，于2016年1月18日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市龙岗区人民检察院指派检察员龙云出庭支持公诉。被告人曾某某、官某某、周某及辩护人王某、刘某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
深圳市龙岗区人民检察院指控，自2014年以来，被告人周某与被告人官某某合作，由周某收取外围六合彩单后交给官某某，官某某再将从周某和其他人处收到的六合彩单投注到被告人曾某某提供的赌博网站的账号。三名被告人均按投注额获得返利。
公诉机关为证实指控的事实，当庭宣读和出示了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、勘验、检查、辨认、侦查实验笔录等证据。公诉机关认为，被告人曾某某、官某某、周某开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪。并建议判处被告人官某某、曾某某一年以上二年六个月以下有期徒刑；判处被告人周某八个月以上一年八个月以下有期徒刑。诉请本院依法判处。
被告人曾某某辩称其接受投注的金额没有21万元，其于2014年11月就终止了与官某某的合作。但表示认罪。
被告人官某某辩称其接受投注的金额没有21万元。但表示认罪。
被告人周某辩称其是用自己的钱购买的六合彩，其没有收单。表示不认罪。
其辩护人提出如下辩护意见：1、公诉机关指控被告人周某开设赌场罪事实不清，证据不足；2、被告人周某不应成为本案的被告人，应系被害人；3、被告人周某的行为不符合开设赌场罪的构成要件。综上，请求法院判处被告人周某无罪。
经审理查明，自2014年以来,被告人周某与被告人官某某合作,由周某收取外围六合彩单后交给官某某,官某某按照投注额的百分之十二返利给周某。被告人官某某再将从周某和其他人处收到的六合彩单投注到被告人曾某某提供的赌博网站的账号,赌博网站按照投注额的一定比例给曾某某提成,曾某某再按照投注额的一定比例返利给官某某。根据提取到的聊天记录、邮件、账本上记载的数额计算,周某接受外围六合彩的投注额为96396元人民币,官某某、曾某某接受外围六合彩的投注额约为21万元人民币。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
一、物证：笔记本电脑一台、账本一本、手机一部。
二、书证：抓获经过；扣押清单；被告人身份信息；违法犯罪经历比对报告；
QQ聊天记录:周某向官某志购买六合彩的信息:购买六合彩总额为12980元人民币;每次购买的金额不同、买的类型多种多样,金额不一；周某向官某某购买六合彩的信息:从2014年4月份至12月购买六合彩总额为83416元人民币;每次购买的金额不同、买的类型多种多样,金额不一；经周某辨认的发给官某某的“加其微信,有人用微信发”的内容；
手机短信记录:官某某进行网上投注的赌博网站的网址、账号和密码；
官某某六合彩交易记录:13个手机号码共向其购买了54610元六合彩;邮箱里有多封向其购买六合彩的邮件:金额约66916元人民币；
银行开户资料及交易记录等:2014年3月14日，曾某红的银行账户向官某某银行账户汇入10000元人民币。
三、证人证言
官某志系官某某的哥哥。2014年上半年,一群人聊天时,周某说过如果有人想要买六合彩的,可以在他那里买。其没有找周某买过六合彩。周某发给其的六合彩单都是发给其弟弟官某某的,他是收六合彩单的。2015年5月,其找官某某买了一两次六合彩,都是100元。其帮周某转发了两期购买六合彩的信息给官某某,其没有从中获利。周某是从2014年3月份开始发送六合彩赌博单据给其或者官某某的。周某是收取散户的六合彩投注单据,之后汇总发给其或者官某某投注。
周某系周某的弟弟。其向周某买过五六次六合彩,他一直都在搞六合彩赌博的事情,其是2014年9月份开始买的。
四、被告人的供述和辩解及辨认笔录
官某某:2013年至2014年间,其家乡的六合彩庄家想在网上投注六合彩赌博,就让军哥去做,因他们都不懂电脑,军哥就把赌博网站的网址、账号和密码都给其,还会把每期要买的六合彩号码都发给其,让其帮投注和查账,先后投注了10万元,其每期领取200元工资,一共领取了6000元。不知道军哥的名字,没见过他本人,之前他是用13420xxxxxx,后来用135xxxxxx进行联系。2014年10月至2015年2、3月间,跟周某合作帮人开六合彩单,周某是收六合彩单的,他收了别人六合彩单后将单据的号码和金额发给其,其在某某网上购买,该网站返利13%的水钱,其中其拿2%、周某拿11%,其们先后合作15期,每期的金额在1000多元到2000多元之间,最后一期合作金额约2万元,一共合作的金额是3.6万,获利2000多元。2015年2、3月后,其帮“胖子”、“武仔”、“小马”、“小店”开六合彩单,获利1000元。曾某某向其账户转的1万元是其帮周某在曾某某那里投注六合彩,周某赢了,他赔给周某的。其与曾某某也是2O14年11月份开始合作的,一直合作到2O15年3月份左右,其从周某手中接到的单全部投到曾某某给其的网站了，所有收到的钱也是转给曾某某。曾某某会按照每一期六合彩其收上去转给他的钱计算提成给其返利,给其0.03个点的提成。辨认出周某是与其合作开六合彩的人。
周某:2014年8月至11月30日期间,其找官某志、官某某买六合彩,每次都买,一个月是13次,每次二三百元到五千元不等,返利是11%。其中其手机QQ记录中显示,其找官某志买了13980元六合彩，会有11%的水钱。只有楼下的妇女找其买过一次五元的六合彩。其用的是农村商业银行户名为张某军的账户与官某某进行结算。其只是自己赌博,没有开设六合彩赌场供他人赌博。官某某是庄家,负责收所有人的六合彩投注单,官某志是他哥哥,负责跑腿、收单收钱放钱,之后交给官某某。其跟官某志、官某某共买了8万多元。辨认出官某志、官某某是其购买六合彩的男子。
曾某某:2014年5月份开始,官某某找到其,要打一些六合彩的单给其,其让“剑哥”也给官某某开了一个账户,然后他打一些六合彩的单给其和“剑哥”,其占百分之二三十的股份,“剑哥”占百分之七八十的股份。其和官某某合作时间是2014年5月至11月间，有三四十期,每期大概1000元到2000元左右的六合彩投注金额,应该有几万元，其们把投注金额的12%返利给官某某。除了官某某外,没有人向其提供六合彩赌博投注单。其是用曾某红的银行卡和官某某结清网络开设六合彩的赌资,是官某某将收到的六合彩通过银行转账的方式转到曾某红的账号,因为其和官某某住的比较近,其们一般都是见面结清网上投注的金额,银行转账比较少。其转给官某某的一万元是其借他的钱。赌博网站的账号和密码是一个叫剑哥的人给其的,他让其在外面收六合彩投注之后上交给他,其可以从中拿取提成,从上交的获利赌资中其拿两成的提成,其从官某某那里收上来的钱都是要通过赌博网站进行对数核对,其会先算好其自己的提成,其抽取了其中的提成后再将剩余的钱交给上家。辨认出官某某。
五、现场勘验检查笔录及照片。
本院认为，被告人曾某某、官某某、周某以营利为目的，聚众赌博，其行为均构成赌博罪，公诉机关指控的犯罪事实存在，但指控三名被告人的行为构成开设赌场罪的罪名不妥，本院予以纠正。现有证据并不能证明赌博网站上的涉案账户设置有下级账户，被告人曾某某依法不应认定为赌博网站的代理，根据疑点归于被告的原则，被告人曾某某的行为构成赌博罪。三名被告人系共同犯罪，均起主要作用，均系主犯，三名被告人应当按照各自所参与的犯罪处罚。被告人周某及辩护人提出无罪的辩解，经查，被告人官某某、证人官某志、周某均指认被告人周某接受六合彩外围投注，而根据提取的聊天记录，被告人周某每次向官某某购买的六合彩金额、类型的多样化，更符合其收单的特征，被告人周某及其辩护人的上述辩解，本院不予采纳。公诉机关指控三名被告人接受外围投注的金额，有提取的聊天记录、邮件、账本为证，本院亦予以支持。鉴于被告人曾某某、官某某当庭认罪，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四之规定，判决如下：
一、被告人曾某某犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月15日起至2016年12月14日。罚金应在本判决生效次日起十日内缴纳。）
二、被告人官某某犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月1日起至2016年11月30日。罚金应在本判决生效次日起十日内缴纳。）
三、被告人周某犯赌博罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月1日起至2016年6月30日。罚金应在本判决生效次日起十日内缴纳。）
四、随案移送的手机一部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 温 敏
人民陪审员 闵素本
人陪陪审员黄泳霞
二〇一六年六月十五日
本件与原本核对无异
书 记 员 周 龙