北京市朝阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）京0105刑初1131号
公诉机关北京市朝阳区人民检察院。
被告人南东郎，男，1977年12月30日出生于浙江省乐清市，汉族，初中文化，浙江省乐清市农民，公民身份号码×××。因涉嫌犯诈骗罪于2018年1月31日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月9日被逮捕，现羁押在北京市朝阳区看守所。
辩护人曲贵军，北京市格平律师事务所律师。
北京市朝阳区人民检察院以京朝检公诉刑诉[2018]1057号起诉书指控被告人南东郎犯诈骗罪，于2018年5月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北京市朝阳区人民检察院指派检察员赵佳出庭支持公诉。被告人南东郎及其辩护人曲贵军到庭参加诉讼。现已审理终结。
北京市朝阳区人民检察院指控：2017年9月8日，被告人南东郎在本市朝阳区×古玩城×号店铺内，以代卖为由骗取周某（男，40岁）商代兽面纹斝青铜器1件，经评估价值人民币850万元。被告人南东郎后被抓获归案。赃物已起获并发还。针对指控的上述事实，公诉机关当庭宣读和出示了下列证据：被害人陈述、证人证言、书证等，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，予以惩处。
被告人南东郎庭审辩称，其主观上没有恶意非法占有的目的，是被害人夸大虚构事实，导致其代卖青铜器失败。其的行为是代卖行为，不构成诈骗罪。其辩护人的辩护意见为被告人主观上没有诈骗的犯罪故意，客观上没有实施诈骗的行为，本案应归结为民事法律关系，被告人南东郎无罪。
经审理查明：2012年3月26日，被害人周某（男，40岁）从日本以980万日元（折合人民币70余万元）购买了商代兽面纹斝青铜器1件。2017年9月8日，被告人南东郎在本市朝阳区×古玩城×号店铺内，以代卖为由骗取周某该商代兽面纹斝青铜器。被告人南东郎后被抓获归案。赃物已起获并发还。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实：
1、被害人周某的陈述及辨认记录证明：2017年9月8日14时许，×古玩城×号斜对面店铺的一个自称叫陈某1的人，到×古玩城×号找到我，说浙江有一个品鉴会，可以帮我推荐我手上的商代兽面纹斝青铜器到这个品鉴会。我同意了，随后我就把这个物件从家里拿过去给了陈某1，并让他写了一个出货单，说明他从我这拿了这个物件帮我去推荐。9月14日左右，我联系陈某1，他说有一个老板看上了这个物件，但是老板暂时付不了钱，随后陈某1多次以各种理由推辞。后来，我在×古玩城听别人说陈某1的真名叫南东郎。我就去网上查了一下当时陈某1从我这儿拿货时签的出货单上的身份证号码，发现出货单上的身份证号码是山西的，但是陈某1是浙江口音。我发现事情不对劲，就和这个人联系。我告知对方这是恶意诈骗，我的东西是合法的，对方称三天之后给我一个答复，要么把货给我，要么把卖货的钱给我。三天之后仍然没有消息，我再给他打电话，他电话就打不通了。我听到别人说我的货在另一古玩城×座×阁出售。9月底的时候，我接到一个电话，对方自称叫赵某，他说我的商代兽面纹斝青铜器在他手里，要解决问题需要拿200万，并到另一古玩城×座×阁，我没有去这个店。后来我了解到赵某是跟陈某1一起拿走我藏品的人，当时他也在场。我感觉被骗了，后来就报警了。周某辨认出南东郎就是自称陈某1实施诈骗的男子。赵某就是监控录像中同南东郎一起拿走商代兽面纹斝青铜器的男子。
2、证人赵某的证言证明：2017年8月份的时候，陈某1从我这里拿走一个佛像，说是有个客人要买，但是之后一直没有给我钱，我反复联系陈某1让他还钱，后来就联系不上了。2017年9月7日21时许，我和杨某找到陈某1，让他要么还钱，要么还我佛像，后来我们就去他在×古玩城的店里说这件事情。因为他不还钱，当时大概是凌晨，很晚了，我们就跟着他。他说这么多人去他家不方便，后来我们就去了朝阳区×酒店入住。2017年9月8日上午，陈某1跟我说，可以借一个东西，并把东西抵押，以此把我的东西还给我，我就同意了。9月8日14时许，陈某1就去了×古玩城×号对面的店里借了个青铜器，还有一个香炉，我和杨某就跟着去抵押，但没抵押成功。陈某1当天就把青铜器给了我，我拿回位于朝阳区另一古玩城×阁古玩店里。之后的两天，陈某1在酒店联系钱的事情，我们就看着他，但是我不记得陈某1是否出去过。9月11日12时许，我们退的房。之后我们又去了×饭店开的房间。因为陈某1一直没将物品抵押出去，聂某找了一个朋友做的抵押。陈某1又拿来了一副字画和一个石雕，加上青铜器3件东西抵押了人民币200万元，后来陈某1就走了。聂某是我老板马某2找来帮着开车的人。
3、证人马某1的证言及辨认记录证明：2017年9月3日左右，赵某联系我，称陈某1帮他代卖佛像。过了一个星期，陈某1说佛像被买走了，但是钱一直也没有给赵某。后来赵某老板马某2打电话给我问佛像的事，我说我认识陈某1，能帮着解决一下这个事情。2017年9月7日下午，赵某给我打电话说陈某1找到了。之后我去了陈某1的店里。在店里陈某1说找不到佛像，我就回去了。后来我知道陈某1拿了件东西到处抵押但没人肯做。9月10日左右，马某2向我借163万，我就借给他了。借完钱之后，我跟着马某2的老婆一起把佛像拿回来了。后我就不管这件事情了，再后来我知道赵某把涉案青铜器拿走了。马某1辨认出陈某1就是南东郎。
4、证人底某的证言证明：赵某在朝阳区另一古玩城做古玩生意。朋友马某2委托我把一件青铜器、一件石雕还有一副画交给派出所。青铜器是涉案物品已由公安机关扣押。
5、证人焦某的证言证明：2017年9月初的时候，我去陈某1的店里找陈某1，因为陈某1之前拿了我一个佛像，我想找他要回来，我到了陈某1位于朝阳区×古玩城九层店铺里看到赵某和马某1也在陈某1店铺里，他们两个人也是管陈某1要东西的。因为陈某1管赵某要了一个佛像，说是帮着代卖，后来没结账，也没给钱。当时陈某1跟我们说，让我们等几天之后给钱，但是一直没谈成。我和赵某、马某1说去他家，陈某1说这么多人去家里不方便，我们就一起去了×酒店，在酒店赵某看着他，我就向陈某1要我的佛像。陈某1给我打了一个欠条，我就回家了。后来，我听说陈某1找了一个青铜器抵押，之后把赵某的佛像买回来了。另证实马某2是赵某的老板。
6、证人陈某3的证言证明：南东郎是做古玩生意的。南东郎外面欠了很多钱。
7、北京市国宏信价格评估有限公司出具的价格评估结论书认定：上述被骗物品价值人民币850万元。该公司鉴定人出庭证明商代兽面纹斝青铜器作价依据是参照同一时期其他拍卖机构类似物品的拍卖价值。
8、书证2017年9月8日出库单证明：代卖人陈某1将商代兽面纹斝青铜器拿走代卖，价值300万元人民币，13日之前归还。
9、书证公证书及领取证证明：被害人周某于2012年3月26日从日本以980万日元的价格购买了商代兽面纹斝青铜器1件。
10、物证照片佐证了被告人南东郎诈骗的事实。
11、书证中国银行出具的外汇牌价证明：人民币与日元的牌价。
12、“110”接处警记录证明，2017年10月14日，周某报警，称一件艺术品由朋友陈某1代为出售，现找不到陈某1。
13、扣押及发还清单证明：上述被骗物品已扣押并发还被害人。
14、公安机关出具的到案经过、被告人身份材料证明：被告人南东郎的归案情况及身份情况。
15、被告人南东郎在预审期间的供述：2017年8月底,我从朝阳区另一古玩城×座一个叫赵某的人那里拿走了一件佛像，我跟他说能帮他把佛像卖了，但其实我抵押给了一个叫陈某2的人，因为我欠陈某2钱。后来赵某知道这件事了，他说要么还他东西，要么就还给他钱。2017年9月6日晚上赵某等四人在我店铺楼下找到我，我实在拿不出来佛像，他们就一直看着我，不让我走。9月7日14时许，我跟赵某说找一个同等价值的东西给他，赵某同意了。后我就联系了×古玩城×号的周某，称最近朋友要开一个品鉴会，能帮他卖出去青铜器，周某就把青铜器给了我，我给他写了个收条，但是用的假名字和身份证号。我把东西拿走后就直接给了赵某，赵某拿到东西后就把我带到酒店，让人看着我。赵某让我把东西卖了，但是因为价格的问题没卖出去，后赵某就把东西拿走了。我跟赵某说如果卖不出去，就找个能做抵押的人把东西抵押，抵押的钱给他。9月12日，赵某看实在卖不出去就找来一个叫聂某的人，聂某说可以抵押，我就把东西抵押了人民币200万元。钱打给谁了我不知道，后来他们就让我走了。我从周某那里拿青铜器的目的，就是要还我欠赵某的账。我和周某说有个品鉴会能让周某更容易相信。其实根本没有品鉴会。9月10日左右，赵某给了陈某12163万元把佛像拿回来了。
另在案北京京评价格评估有限公司价格鉴定报告书认定：上述被骗物品价值人民币45万元。该公司鉴定人出庭证明商代兽面纹斝青铜器作价依据是基准日的市场行情。
本案中北京京评价格评估有限公司价格鉴定报告书认定商代兽面纹斝青铜器价值为人民币45万元，北京市国宏信价格评估有限公司价格评估结论书认定同一物品的价值为人民币850万元，两个鉴定机构对同一物品认定的价值相差悬殊，且均不能说明商代兽面纹斝青铜器的本身价值，故上述两份鉴定结论，本院均不予采纳。
上述其他证据材料，经当庭举证、质证均予以核实，能够作为定案的依据，本院予以确认。
本院认为，被告人南东郎无视国法，以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为侵犯了公民财产权，触犯了刑法，已构成诈骗罪，依法应予惩处。北京市朝阳区人民检察院指控被告人南东郎犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。鉴于被告人南东郎所骗物品已起获发还被害人，故对被告人南东郎所犯诈骗罪酌予从轻处罚。被告人及辩护人关于被告人南东郎的行为不构成诈骗罪的辩护意见，经查，在案有被害人陈述、证人证言、书证等证据均能证明被告人南东郎以非法占有为目的，虚构事实骗取他人物品，足以认定被告人南东郎的行为构成诈骗罪，故被告人南东郎及辩护人的辩护意见，本院不予采纳。综上，本院根据被告人南东郎犯罪的事实、犯罪的性质、情节、悔罪表现及其行为对社会的危害程度，对被告人南东郎依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第四十五条、第四十七条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人南东郎犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年，罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月31日起至2028年1月30日止。罚金于本判决发生法律效力后3个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第三中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 军
人民陪审员 赵翠霞
人民陪审员 陈俊燕
二〇一八年八月三日
书 记 员 刘 宇