山东省德州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鲁14刑终140号
抗诉机关山东省德州市德城区人民检察院。
原审被告人沈新成，男，汉族，1977年2月26日出生于江苏省邳州市，文盲，无正式职业，户籍所在地江苏省邳州市，无固定住所。1995年5月5日因犯奸淫幼女罪被判处有期徒刑十二年；2005年9月29日因犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；2009年7月18日因盗窃被劳动教养一年三个月；2011年6月14日因犯掩饰隐瞒犯罪所得罪被判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元；2012年8月15日因犯盗窃罪、掩饰隐瞒犯罪所得罪被判处有期徒刑五年七个月，并处罚金人民币六万元；2017年2月10日因犯盗窃罪被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币六千元，2017年6月28日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年11月5日被刑事拘留，同年12月12日被逮捕。
山东省德州市德城区人民法院审理德州市德城区人民检察院指控原审被告人沈新成犯盗窃罪一案，于2018年5月4日作出（2018）鲁1402刑初66号刑事判决。原审被告人沈新成服判不上诉，德州市德城区人民检察院以“一审判决适用法律错误，量刑畸重”为由提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭于2018年8月6日公开开庭审理了本案，德州市人民检察院指派检察员王丽丽、邢晓文出庭履行职务，原审被告人沈新成到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：
1.2017年9月3日晚，被告人沈新成在山东省德州市德城区紫薇园小区，采用撬别电源锁的方式盗窃该小区居民路平放在楼下的蓝色鲁通牌电动三轮车一辆。经鉴定，被盗电动三轮车价值3730元。
2.2017年9月15日晚，被告人沈新成在山东省德州市德城区东风路交通运管处后院，用断线钳剪切的方式盗窃山东省德州市德城区青龙潭小区居民李某1放在此处未使用的北京瑞源牌铜芯输电电缆30米。经鉴定，被盗电缆价值3600元。
3.2017年9月27日晚，被告人沈新成在山东省德州市德城区东风东路海港海鲜汇饭店门口北侧，采用撬别电源锁的方式盗窃山东省德州市德城区大刘庄新宜家园居民王某1放在此处的银白色鑫达牌电动三轮车一辆。经鉴定，被盗电动三轮车价值1890元。
4.2017年10月8日晚，被告人沈新成在山东省德州市德城区新湖南路交通运管处宿舍，采用撬别电源锁的方式盗窃该小区居民白某1放在车棚内的银灰色能众牌电动三轮车一辆。经鉴定，被盗电动三轮车价值9680元。
5.2017年10月9日晚，被告人沈新成在山东省德州市德城区新村中路南小市铁路宿舍北区，采用撬别电源锁的方式盗窃该小区居民李某1放在楼下的红色鲁霸牌电动三轮车一辆。经鉴定，被盗电动三轮车价值4980元。
6.2017年10月11日晚，被告人沈新成在山东省德州市德城区五中宿舍，采用撬别电源锁的方式盗窃该宿舍居民叶某1放在楼下的黑白相间本茨牌电动三轮车一辆。经鉴定，被盗电动三轮车价值5420元。
7.2017年10月20日晚，被告人沈新成在山东省德州市德城区天衢路人民银行宿舍，采用撬别电源锁的方式盗窃该宿舍居民张某1放在楼下的军绿色遥迪牌电动三轮车一辆。经鉴定，被盗电动三轮车价值3820元。
8.2017年10月21日晚，被告人沈新成在山东省德州市德城区凤凰国际小区，采用撬别电源锁的方式盗窃山东省德州市平原县郭庄村居民潘某1放在小区门口左侧的蓝色朗特牌电动三轮车一辆。经鉴定，被盗电动三轮车价值4330元。
9.2017年11月3日晚，被告人沈新成在山东省德州市德城区东风东路“古韵宾馆”，采用撬别电源锁的方式盗窃山东省德州市德城区佰丽金湖湾小区居民刘某2放在宾馆后院的蓝色大江牌电动三轮车一辆。经鉴定，被盗电动三轮车价值7990元。
10.2017年11月4日晚，被告人沈新成在山东省德州市德城区嘉御园小区，采用撬别电源锁的方式盗窃该小区居民李某放在楼下的绿色兴世达牌电动三轮车一辆。经鉴定，被盗电动三轮车价值3800元。案发后，被盗电动三轮车已发还给被害人李某。
上述事实，有经原审庭审质证认证的下列证据证实：
（一）物证
物证照片证明：本案第10起中被盗电动三轮车及被告人沈新成所使用作案工具的特征。
（二）书证
1.受案登记表证明：本案的案发情况。
2.德州市公安局德城分局新河东路派出所出具的情况说明证明：被告人沈新成归案情况及指认的收赃人与其之间无任何电话、微信等网络的信息记录，也无银行账户、微信等网络转账记录。
3.常住人口基本信息证明：被告人沈新成出生于1977年2月26日，作案时具有完全负刑事责任年龄等基本情况。
4.江苏省邳州市人民法院刑事判决书、山东省德州市德城区人民法院刑事判决书、山东省宁津县人民法院刑事判决书、释放证明书证明：被告人沈新成的前科情况。
5.收据证明：上述被盗电动三轮车购买时的价格。
6.扣押清单证明：本案第10起中被盗的电动三轮车及被告人沈新成所用的作案工具被扣押的事实。
7.发还清单证明：被扣押的电动三轮车已发还给被害人李某。
（三）被害人陈述
李某、李某1、叶某1、路平、潘某1、魏某1、白某1、李某1、张某1、刘某2、王某1的陈述证明：上述被害人财物被盗的事实。
（四）被告人供述
沈新成的供述证明：其进行上述盗窃行为的事实。
（五）鉴定意见
国宏信价格评估有限公司出具的评估价格结论书等证明：上述被盗物品的价值。
（六）辨认笔录
辨认笔录、照片证明：被告人沈新成在公安人员的押解下对盗窃地点及销赃地点进行辨认的事实。
原审法院认为，被告人沈新成以非法占有为目的，秘密窃取他人财物（价值49240元），数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人沈新成系累犯，应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，以盗窃罪判处被告人沈新成有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币二万元。
宣判后，被告人沈新成服判不上诉，德州市德城区人民检察院以“原审被告人沈新成盗窃49240元，数额较大，且系累犯，应在三年以下有期徒刑量刑，并处罚金，一审判决判处三年四个月有期徒刑，属适用法律错误，量刑畸重。”为由提出抗诉。
德州市人民检察院支持刑事抗诉意见书及出庭检察员的意见同抗诉理由。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
关于抗诉机关、德州市人民检察院支持刑事抗诉意见书及出庭检察员提出的“原审被告人沈新成盗窃数额较大，应在三年以下有期徒刑量刑，并处罚金，一审判决判处三年四个月有期徒刑，属适用法律错误，量刑畸重”的抗诉理由、支持刑事抗诉意见及出庭意见，经查，原审被告人沈新成盗窃财物价值49240元，数额较大，应在三年以下有期徒刑量刑，并处罚金；其系累犯，应从重处罚，但不能超过三年有期徒刑。一审判决判处其有期徒刑三年四个月，超过法律规定量刑幅度，属适用法律错误。上述抗诉理由、支持刑事抗诉意见及出庭意见成立，本院予以采纳。
本院认为，原审被告人沈新成以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。抗诉机关的抗诉理由、德州市人民检察院的支持刑事抗诉意见及出庭检察员的出庭意见成立，本院予以支持。一审判决认定事实清楚、证据确实、充分，定罪准确，量刑不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持山东省德州市德城区人民法院（2018）鲁1402刑初66号刑事判决对原审被告人沈新成的定罪及附加刑部分，即“被告人沈新成犯盗窃罪；并处罚金人民币二万元”。
二、撤销山东省德州市德城区人民法院（2018）鲁1402刑初66号刑事判决对原审被告人沈新成的主刑部分，即“判处被告人沈新成有期徒刑三年四个月”。
三、原审被告人沈新成犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月5日起至2020年11月4日止。罚金自判决生效之日起十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 蔡学英
审判员 邹法东
审判员 孙文成
二〇一八年八月二十七日
书记员 崔晓华