广东省和平县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）河和法民一初字第49号
原告梁林姐，女，汉族，1954年9月11日出生。
委托代理人曾东林（梁林姐之夫），男，汉族，1955年4月1日出生。
委托代理人曾树塔（梁林姐之子），男，汉族，1983年10月8日出生。
被告梁耀贞，男，汉族，1955年5月26日出生。
被告肖风英（梁耀贞之妻），女，汉族，1958年7月14日出生。
被告梁泽（梁耀贞之子），男，汉族，1984年6月17日出生。
被告梁运德（梁耀贞之子），男，汉族，1987年10月1日出生。
上列四被告的共同委托代理人陈沐碧，广东碧天律师事务所律师。
被告曾凡燕，男，汉族，1962年10月3日出生。
被告谢镜朋，男，汉族，1948年2月26日出生。
委托代理人罗风云，女，汉族，1988年9月14日出生。
原告梁林姐诉被告梁耀贞、肖风英、梁泽、梁运德、曾凡燕、谢镜朋健康权纠纷一案，本院于2013年12月16日立案受理后，依法组成合议庭分别于2014年1月16日、2014年4月17日公开开庭进行了审理。原告梁林姐的委托代理人曾东林、曾树塔，被告梁耀贞、肖风英、梁泽、梁运德以及共同委托代理人陈沐碧，被告曾凡燕，被告谢镜朋的委托代理人罗风云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告梁林姐诉称，原告于2013年3月23日在彭寨街镇河边倒垃圾时，给被告梁耀贞、肖风英、梁泽、梁运德在建房屋的施工材料砸伤。被告梁耀贞、肖风英、梁泽、梁运德雇佣的是没有资质的被告曾凡燕建筑队施工，也没有做好相应的安全防护措施，这才导致事故的发生。事故发生后，原告先在和平县彭寨镇中心卫生院简单处理，后因伤情严重转至和平县人民医院继续治疗，后又转至河源市人民医院继续治疗，再后又转至广东省人民医院ICU二区紧急治疗，脱险后转至广东省第二中医院继续做保守康复治疗，后又转回广东省人民医院做颅骨修复手术治疗，最后转至惠州市第三人民医院继续做康复治疗。住院治疗共143天（2013年3月23日-2013年8月12日），用去医疗费152959元。经医生诊断原告的伤情为：颅骨骨折（左顶骨凹陷性骨折）；左顶部脑挫裂伤；颈椎骨折（C2-3）；肋骨骨折（左第8肋骨骨折）；腰椎间盘突出（L4／5.L5／S1椎间盘突出症）；低蛋白血症。原告伤情稳定后，做完颅骨修复术经一个月的医院康复治疗之后出院，医生医嘱为：1、注意休息，避免劳累；2、如有不适，及时就诊；3、神经外科随诊；4、康复科随诊，继续加强营养供应，定期复查血分析、蛋白。经广东东江法医临床司法鉴定所评定为右侧上下肢肌力4级评定为柒级伤残；颈部活动度丧失51.8%评定为捌级伤残。事故发生后，原告一直与被告协商赔偿事宜，双方在彭寨镇信访综治维稳中心主持下进行调解，但是至今双方也仍没有就赔偿事宜达成一致意见。本次事故造成原告失去劳动能力，就连日常的起居都令家人担忧，也给家庭带来很大的经济损失，其中包括：1、医疗费152989元；2、住院伙食补助费7150元（50元／天×143天）；3、护理费14300元（100元／天×143天）；4、交通费7500元；5、住宿费4500元；6、误工费25200元［70元／天×30天×12月（按一年算）］；7、伤残鉴定费3500元；8、伤残赔偿金259949.7元（30226.71元／年×20年×（40%＋1%十2）；9、营养费5000元；10、精神损害抚慰金2万元；合计500088.7元。被告梁耀贞、肖风英、梁泽、梁运德已支付88000元，仍有412088.7元未支付，由被告连带承担赔偿责任。
被告梁耀贞、肖风英、梁泽、梁运德辩称，一、被告梁泽、梁运德不是本案适格的被告主体，也不是承担赔偿责任的主体。就被告梁泽、梁运德家建房的事宜，是被告梁泽、梁运德的父亲梁耀贞与母亲肖风英一手操办的，对建房的相关事宜也是被告梁泽、梁运德父母梁耀贞、肖风英与被告曾凡燕经协商达成口头协议，以包工不包料的方式发包给被告曾凡燕承建的，他们才是合同的当事人，被告梁泽、梁运德是合同外的当事人，事发时被告梁泽、梁运德也不在现场，也没有参与建房的监督和管理，且对于建房的款项也是被告梁耀贞的积蓄与被告肖风英在深圳市某公司上班时的积蓄和辞工时的补偿款项而兴建的。另外，被告梁运德已经在外市供电局工作、生活，居住4年多时间，是供电局的职工，不在彭寨街镇居住。原告受到的伤害与被告梁泽、梁运德无任何因果关系和法律关系，被告梁泽、梁运德不是本案适格的被告，也不是适格的侵权责任主体。二、本案中，被告梁耀贞、肖风英作为房主，对原告的损害不应承担连带赔偿责任。被告梁耀贞、肖风英将自己的房屋建设工程完全给被告曾凡燕承建，由被告曾凡燕负责雇请工人，以包工不包料的形式承建，梁耀贞、肖风英不参与建房活动，对建房过程不进行指挥和管理，只要求包工头被告曾凡燕按照要求把房屋建好，从该口头合同的主体和内容来看，被告梁耀贞、肖风英与被告曾凡燕之间形成的合同属于承揽合同。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”的规定，定作人有过失是承担相应的赔偿责任，而不是连带责任。同时，由于被告曾凡燕在承揽建房时，是被告曾凡燕雇请了被告谢镜朋，而被告谢镜朋在施工过程中，不慎将模板的木块跌落砸伤了原告，被告谢镜朋才是直接的侵权责任人，对于这一事实也有和平县司法局彭寨司法所做被告谢镜朋的调查笔录予以证实。其损害不是定作人即被告所造成的。原告的伤害后果与被告不存在直接的法律关系。三、本案中，原告具有重大过错，应当对其自己的伤害后果承担主要民事责任。原告居住的房屋与被告在建房屋相邻，原告作为具有完全民事行为能力人，也知晓被告家的房屋正在施工兴建中，其应当预见正在施工兴建工作具有一定的危险性，但原告未尽到安全注意义务，且不讲公德贪图方便往河边倒垃圾，致被告曾凡燕所雇请的被告谢镜朋在拆楼层模板时不慎将木模板跌落而致伤原告，且其致伤原告的现场是在无路通行的河边，并非是通道和公共场所。被告在施工前已对工地采取了安全措施。故对损害的事实发生，原告具有重大的过错，其自身应当承担主要的民事责任。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条：“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。”及《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，原告具有重大过错，应当对自己的伤害后果承担主要责任。四、被告梁耀贞、肖风英已经支付给88548.5元，尽到了人道主义的义务。如果被告梁耀贞、肖风英按责任分担多支付给了原告的款项，那么，多支付部分原告应予以返还回给被告。原告被砸伤后，被告肖风英陪同其家属将原告及时先后送往和平县人民医院、河源市人民医院、广东省人民医院治疗，并曾在医院服侍护理原告，为其先后支付了医疗费88000元、购买护理垫费用88.5元、交通费460元。五、原告主张按城镇居民标准计算其残疾赔偿金，缺乏事实根据和法律依据，应当按照农村居民标准计算赔偿数额。原告诉请的医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费等费用，绝大部分于法无据。1、医疗费152959元，原告腰椎间盘突出而产生的医疗费用及打营养针的费用应予剔除。2、住院伙食补助费7150元，原告伤后的2013年3月23日至3月29日在河源市人民医院及广东省人民医院间的伙食费是由被告支付的；2013年4月6日至4月16日，2013年5月2日至5月18日，2013年5月26日至5月30日，2013年6月13日至6月23日，上述时间段在广东省第二中医院住院期间的伙食费均是由被告支付；2013年7月25日至8月2日在惠州市第三人民医院住院期间被告支付了伙食费。上述原告在住院治疗期间，被告已支付原告的伙食费应予剔除。3、护理费14300元，原告伤后的2013年3月23日至3月28日，共6天是由被告护理；2013年3月29日至4月4日，共7天是被告出钱雇请他人护理；2013年4月5日至5月16日，共12天由被告护理；2013年5月2日至5月18日，共16天由被告护理；2013年5月26日至31日，共6天由被告护理；2013年6月13日至23日，共11天由被告护理；2013年7月25日至8月2日，共8天由被告护理，因此由被告护理的护理费应扣除，不应重复计算。4、交通费，请求法院依法核实认定。5、住宿费4500元，原告伤后在广东省第二中医院住院期间，为了原告家属及被告便于照顾原告而在外租了一间房，被告支付了房租842.9元。6、误工费25200元，原告是女性，已年满54岁，己丧失劳动能力，不存在赔偿其误工费问题。7、伤残鉴定费3500元，没有法律依据。8、营养费5000元，请求法院根据医疗机构关于营养费的有关证据，酌定给付。9、精神损害抚慰金2万元数额过高。
被告曾凡燕辩称，被告曾凡燕与被告梁耀贞之间属单包工程关系，被告曾凡燕只包人工费，材料由被告梁耀贞方提供，且被告梁耀贞方负责工程的管理，负责设置安全设施。被告梁耀贞方没有做好竹架、安全网，以及安全标志。原告通行的是不宜通行的道路，且事发前被告已大声警示原告，但原告因听力障碍未听到。被告梁耀贞是房屋所有人，是最大受益人，其应对原告受伤负全部责任。原告所诉缺乏事实依据，证据也有重大瑕疵，应予驳回。
被告谢镜朋辩称，一、被告谢镜朋不存在故意或者重大过失行为，依法不承担赔偿责任。被告谢镜朋是被告曾凡燕雇请的务工人员，负责安装模板和拆卸模板，工资以每平方米40元计算（包括安装模板、拆卸模板）。2013年3月23日被告在拆卸模板过程中，因为发包人与承包人未设置安全防护措施，导致一条木料掉落阳台楼面后反弹屋外致使原告受伤。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。本案中，木料是掉落阳台楼面后反弹出屋外致原告受伤，被告谢镜朋不存在有故意或者重大过失行为且没有超出工作职责范围，也没有证据证实被告谢镜朋存在故意或者重大过失行为，因此，被告谢镜朋依法不承担赔偿责任。二、原告的经济损失应当由发包人和承包人承担连带赔偿责任。本案中，建房所有权人是属于发包人，被告曾凡燕是承建房屋的承包人，被告谢镜朋是被告曾凡燕的雇员，根据法律相关规定：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，应当由雇主承担赔偿责任，发包人知道或者应当知道接受发包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，发包人明知道承包人没有相应资质证书或安全生产条件，还将其房屋发包给承包人承建，且发包人和承包人在承建房屋过程中，没有做好安全防护措施。因此，发包人和承包人应当对原告身体受伤承担连带赔偿责任。
经审理查明，被告梁耀贞与肖风英是夫妻关系，生育有被告梁泽、梁运德两小孩。被告梁耀贞、肖风英在和平县彭寨镇建房，并与被告曾凡燕约定以梁耀贞、肖风英包建筑装修材料，被告曾凡燕包工的方式交由被告曾凡燕承建房屋。被告曾凡燕又将部分工作（安装、拆卸模板）以40元／平方米分包给被告谢镜朋。2013年3月23日原告梁林姐在彭寨街镇河边倒垃圾时，被被告谢镜朋在二楼撬落的模板砸中（在建房屋未设置安全防护措施），致使原告身体多处受伤。原告受伤后于2013年3月23日在河源市人民医院住院治疗1天，于3月24日转至广东省人民医院ICU二区住院治疗5天，于3月29日转至广东省第二中医院住院治疗101天，于7月8日到广东省人民医院住院治疗10天，于7月19日到惠州市第三人民医院住院治疗24天，以上共住院141天。经诊断为：一、中型开放性颅脑损伤：1.左侧顶叶脑挫裂伤，2.蛛网膜下腔出血，3.左侧顶骨粉碎性凹陷性骨折伴颅内少量积气，4.左顶部头皮挫裂伤。二、枢椎左侧半及其左侧横突孔粉碎性骨折、枢椎右侧横突孔及右侧椎板骨折。三、颈3椎体压缩性骨折、颈3左侧横突孔骨折。四、双侧胸腔少量积液。受原告委托，广东东江法医临床司法鉴定所于2013年11月21日对原告的伤残作出了粤东（2013）临鉴字0471号司法鉴定意见书，结论为：被鉴定人梁林姐因高处坠物砸伤头部，右侧上下肢肌力4级评定为柒级伤残；颈部活动度丧失51.8%评定为捌级伤残。被告梁耀贞、肖风英不服该鉴定，向本院提出重新鉴定的申请。经本院委托，广东南天司法鉴定所于2014年3月25日对原告的伤残等级作出了粤南河（2014）临鉴字100号重新鉴定意见书，鉴定结论为：被鉴定人梁林姐的伤残等级为捌级和拾级。
再查，原告受伤后，被告梁耀贞、肖风英支付了原告医疗费88332.1元（包括被告曾凡燕交付的5000元和被告谢镜朋支付的800元）。原告梁林姐在广东省第二中医院住院期间，被告梁耀贞、肖风英为原告支付了伙食费1800元，被告梁耀贞、肖风英另又支付了原告16天的伙食费。原告梁林姐在住院期间共有59天是由被告梁耀贞、肖风英护理，被告梁耀贞、肖风英另又花费950元雇请护工照顾原告。原告梁林姐在广东省第二中医院住院期间，被告梁耀贞、肖风英支付了原告及其家属住宿费842.9元。被告梁耀贞、肖风英支付了原告交通费460元。
再查，原告梁林姐自1997年6月始至今在彭寨镇街镇工作、生活。
2013年12月16日，原告向本院提起民事诉讼，并提出上述诉称的诉讼请求。
以上事实，有原、被告的陈述，身份证、医院住院发票、医疗病历、司法鉴定意见书、相关相片、车票、调查谢镜朋笔录、调查梁耀贞笔录、收据、收款确认单、交通费发票、收入证明、土地使用权证、收费收据等予以证实。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，对他人身体造成伤害的应当承担民事赔偿责任。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。被告梁耀贞、肖风英与被告曾凡燕约定建房，成立承揽合同关系，被告梁耀贞、肖风英为定作人，被告曾凡燕为承揽人。雇佣合同关系以提供劳务为合同主要目的，雇主与雇员之间有一定的人身从属性。承揽合同关系则以交付工作成果为合同主要目的，定作人与承揽人没有人身从属性。被告曾凡燕将部分建设工程（安装、拆卸模板）交由被告谢镜朋完成，并约定40元／平方米，以完成工程施工建设为双方的合同目的，故被告曾凡燕与被告谢镜朋实质亦是承揽合同关系，被告谢镜朋抗辩的雇佣关系不成立。被告梁耀贞、肖风英虽为定作人，但选任无相关建筑资质的被告曾凡燕施工建房，放任被告曾凡燕将部分建房工程分包给无相关建筑资质的被告谢镜朋，又未在在建房屋周围设置安全防护措施，致使原告受伤致残，本案应适用《中华人民共和国侵权责任法》的规定，被告梁耀贞、肖风英应当承担侵权责任。被告曾凡燕明知自己无相关建筑资质仍施工建房，又选任无相关建筑资质的被告谢镜朋施工建房，未在施工建房时设置安全防护措施，应当承担侵权责任。被告谢镜朋明知自己无相关建筑资质仍施工建房，并在施工过程中造成原告受伤，应当承担侵权责任。综上，被告梁耀贞、肖风英、曾凡燕、谢镜朋构成无意思联络的数人侵权，其侵权行为直接结合造成侵害结果，应当承担连带责任。被告梁泽、梁运德非和平县彭寨镇人民西路该土地的所有人，也无证据证明其参与了建房管理，故不承担赔偿责任。原告通行的道路虽较为狭窄，但仍是可通行的道路，原告对损害结果的发生不存在故意，也没有过错，不承担事故责任。对原告身体受伤所造成的各项经济损失，应按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》以及《2013年度人身损害赔偿计算标准》的相关规定予以计算，合理合法的予以支持，不合理不合法的不予支持。原告梁林姐自1997年6月始至今在彭寨镇街镇工作、生活，其损害赔偿费用应当根据城镇居民的相关标准计算。本院确定原告损失如下：1、医疗费152989元；2、住院伙食补助费7050元（141天×50元／天）；3、误工费12819.33元［54.09元／天×237天（计至定残日前一天）］；4、护理费7626.69元（141天×54.09元／天×1人）；5、交通费酌定2500元；6、伤残鉴定费3500元；7、残疾赔偿金187405.6元（30226.71元／年×20年×（30%＋1%）］；8、营养费2820元（20元／天×141天）；9、精神损害抚慰金18000元，共计394710.62元。原告诉求当中有住宿费，因被告梁耀贞、肖风英已支付了相关的住宿费用，故本院不再计算。被告梁耀贞、肖风英已支付的医疗费88332.1元，交通费460元，护理费4141.31元［950元＋（59天×54.09元／天）］，住院伙食补助费2600元（1800元＋（16天×50元／天）］，以上共95533.41元。394710.62元扣除被告梁耀贞、肖风英已支付的款项，仍有299177.21元。该款应由被告梁耀贞、肖风英、曾凡燕、谢镜朋连带赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项，《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十一条、第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条、第一百三十四条、第一百三十九条的规定，并参照《广东省2013年度人身损害赔偿计算标准》判决如下：
一、被告梁耀贞、肖风英、曾凡燕、谢镜朋应于本判决发生法律效力之日起15日内赔偿原告梁林姐因身体受到伤害的经济损失人民币299177.21元；
二、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7450元，由原告负担1663元，由被告梁耀贞、肖风英、曾凡燕、谢镜朋负担5787元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河源市中级人民法院。
审 判 长 黄国徽
审 判 员 陈文彬
代理审判员 李 翀
二〇一四年六月十三日
书 记 员 黄圣锋