湖南省临武县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）临民初字第99号
原告欧阳韦华，曾用名欧阳顺田，男，1982年2月6日出生，汉族，湖南省桂阳县人，农民。
委托代理人雷苍柏，湖南志浩律师事务所律师。
委托代理人颜世兵，湖南志浩律师事务所律师。
被告周权，男，1965年3月11日出生，汉族，湖南省长沙县人，农民。
被告湖南省南方电力建设有限公司。
法定代表人黄社香，系该公司经理。
委托代理人ＸＸ华，男，居民。系该公司员工。
原告欧阳韦华与被告周权、湖南省南方电力建设有限公司（以下简称南电公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年2月11日受理后，依法由助理审判员王超适用简易程序公开开庭进行了审理。原告欧阳韦华及其委托代理人雷苍柏、颜世兵，被告湖南省南方电力建设有限公司的委托代理人ＸＸ华到庭参加诉讼。被告周权经本院传票传唤未到庭参加诉讼。被告湖南省南方电力建设有限公司于2015年4月1日向本院提出重新鉴定申请，湖南正宏司法鉴定中心于2015年5月28日作出湖南正宏中心（2015）临鉴字第416号司法鉴定意见书，并于2015年6月10日送达双方当事人。本案现已审理终结。
原告欧阳韦华诉称，自2011年始，原告一直居住在桂阳县城并从事工程装模工作。2014年3月22日，被告湖南省南方电力建设有限公司承包了郴电国际临武分公司西瑶变电站工程，后将部分工程转包给被告周权承建。2014年4月30日，被告周权通过熟人邀请原告到该工地从事装模工作。同年5月26日8时许，原告与其他工人一道在工地上拆柱上模板时，从高处摔下受伤。原告受伤后先后在临武、常宁、桂阳所属医院治疗。被告南电公司支付了原告住院期间的医疗费用。原告之伤经司法鉴定构成九级伤残。原告出院后多次与两被告协商赔偿事宜，被告一直未予赔偿。故请求法院判令：1、由两被告共同赔偿原告欧阳韦华在从事雇佣活动中受伤造成的损失175003元（其中残疾赔偿金93656元、误工费24838元、护理费15900元、伙食补助费9540元、营养费3180元、被抚养人生活费17183元、精神抚慰金10000元、鉴定费706元，合计175003元）；2、案件受理费由被告承担。
原告欧阳韦华为支持其诉讼请求向本院提供的证据有：
1.身份证、常住人口登记卡复印件三份，拟证明原告欧阳韦华的身份信息及生育小孩的情况；
2.企业公示信息资料两份，拟证明被告南电公司的企业登记情况；
3.病历资料复印件若干，拟证明原告欧阳韦华受伤治疗的情况；
4.郴州平阳司法鉴定所司法鉴定意见书一份，拟证明原告欧阳韦华之伤构成九级伤残；
5.对陈水清的调查笔录一份，拟证明原告欧阳韦华受伤的时间、地点、经过以及雇主的确定；
6.对陈务中的调查笔录一份，拟证明原告欧阳韦华受伤的时间、地点、经过以及雇主的确定；
7.对付小兵的调查笔录一份，拟证明原告欧阳韦华受伤的时间、地点、经过以及雇主的确定；
8.桐木村村委会、鹿峰街道东塔社区、经办人谢永明的证明各一份，拟证明原告欧阳韦华居住于桂阳县城的事实；
9.合同复印件及相片若干，拟证明被告南电公司取得临武县西瑶变电站的建设承包权；
10.录音资料一份，证明被告周权雇请原告欧阳韦华的事实；
11.门面出租协议一份，拟证明原告欧阳韦华2011年居住桂阳县城的事实；
12.陈善丽的证明一份，拟证明原告欧阳韦华2011年租住陈善丽住房的事实；
13.对陈安根的调查笔录一份，拟证明原告欧阳韦华2011年租住陈善丽住房的事实；
14.对刘春艳的调查笔录一份，拟证明原告欧阳韦华2011年居住桂阳县城的事实；
15.对贺才金的调查笔录一份，拟证明原告欧阳韦华2011年居住桂阳县城的事实；
16.鉴定费发票一张，拟证明原告欧阳韦华鉴定费用数额。
被告南电公司辩称，1、南方电力公司与被告周权签订了施工合同，南方电力公司不是原告欧阳韦华的第一侵权主体；2、原告欧阳韦华在施工中受伤与南方电力公司无关，请求法院依法驳回原告诉请；3、不能参照城镇户口计算残疾赔偿金；4、被抚养人生活费不能作为本案赔偿项目；5、误工费及护理费，期限和标准过高；6、伙食补助费应该只算一人；7、营养费只能算98天；8、精神抚慰金过高。
被告南电公司为支持其答辩意见向本院提供的证据有：
17.企业法人营业执照复印件一份，拟证明被告南电公司的合法主体资格；
18.施工劳务承包合同复印件一份，拟证明被告南电公司与被告周权签订了承包合同；
19.南电公司垫付清单、医药费收据、领条若干，拟证明被告南电公司已垫付原告欧阳韦华24001.57元；
20.鉴定费发票一张，拟证明被告南电公司已垫付原告欧阳韦华重新鉴定的法医鉴定费900元；
21.收条一张，拟证明被告南电公司垫付原告欧阳韦华重新鉴定的照片费用及交通费200元。
因被告南电公司提出申请，本院委托湖南正宏司法鉴定中心对原告欧阳韦华之伤进行司法鉴定取得的证据有：
22．湖南正宏中心（2015）临鉴字第416号司法鉴定意见书一份，证明原告欧阳韦华的工伤残等级属九级。
被告周权未提出书面答辩意见，亦未提交证据。被告周权经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其对质证权利的放弃。
庭审过程中，本院组织双方当事人进行质证，被告南电公司对原告欧阳韦华提供的证据1、2、16无异议。对证据3，即病历资料若干的真实性有异议，转院至常宁市中医院治疗不符合法律规定。对证据4，即郴州平阳司法鉴定所司法鉴定意见书的真实性无异议，但拟申请重新鉴定。对证据5、6、7，即陈水清、陈务中、付小兵的三份调查笔录有异议，认为证人应该出庭作证。对证据8，即证明三份，认为村委会证明的真实性、证明方向均有异议，东塔社区证明的证明方向有异议，经办人谢永明出具的证明的真实性、合法性有异议，没有加盖社区公章。对证据9，即合同复印件及相片若干的真实性无异议，但认为与本案无关。对证据10，即录音资料的真实性有异议，认为被告周权未到庭，应该提供其它证据予以佐证。对证据11，即门面出租协议的真实性有异议。对证据12、13、14、15，即陈善丽的证明及陈安根、刘春艳、贺才金的三份调查笔录有异议，认为该四份证据的真实性无法核实，且证人应当出庭作证，还应该提供陈善丽所有房屋的房产证予以佐证。
原告欧阳韦华对被告南电公司提供的证据17、18、19、20、21无异议。
原告欧阳韦华对证据22无异议，被告南电公司对证据22有异议，认为鉴定意见不合理，原告欧阳韦华之伤只构成十级伤残。
根据双方当事人的举证、质证情况，本院分析认证如下：
原告欧阳韦华提供的证据1、2、3、4、9、16，被告南电公司提供的证据17、18、19、20、21，本院委托鉴定机构作出的证据22，具有真实性、合法性、关联性，本院予以采信。原告提供的证据5、6、7，即陈水清、陈务中、付小兵的三份调查笔录，因证人未当庭作证，本院不予采信；原告提供的证据8，即证明三份，其中桂阳县浩塘镇桐木村村委会的证明与桂阳县鹿峰街道东塔社区的证明可以证实原告欧阳韦华2011年曾租住在桂阳县的事实，但不足以证明原告欧阳韦华在桂阳县城连续居住一年以上，与本案缺乏关联性，本院不予采信，鹿峰街道东塔社区经办人谢勇明出具的证明，未加盖单位公章，缺乏客观真实性，本院不予采信；原告提供的证据10，即录音资料，反映了原告欧阳韦华务工及受伤住院的相关情况，与客观事实相符，本院予以采信；原告提供的证据11，即门面出租协议，未提供相关房产登记手续予以佐证，缺乏客观真实性，本院不予采信；原告提供的证据12、13、14、15，即陈善丽的证明及陈安根、刘春艳、贺才金的三份调查笔录，证人未当庭作证，且陈善丽的证明未提供房产登记手续予以佐证，缺乏客观真实性，本院不予采信。
根据当事人的举证和本院核实认证情况，结合庭审中当事人的陈述，本院查明事实如下：
2014年3月22日，被告南电公司承包了湖南郴电国际发展股份有限公司临武分公司在临武县西瑶乡的西瑶35KV变电站土建、安装工程。2014年4月12日，被告南电公司与被告周权签订《施工（劳务）承包合同》一份，约定被告周权的工程承包范围为“西瑶变电站土建、基础、电缆沟”，承包期限为2014年4月13日至2014年6月13日。2014年4月30日，原告欧阳韦华经介绍到被告周权承包的工地从事装模和木工工作。2014年5月26日，原告欧阳韦华在工地拆模板的过程中，从高处摔下受伤。当天，原告欧阳韦华被送往临武县人民医院住院治疗，至2014年5月27日出院，共住院治疗1天，花费医药费2432.8元。2014年5月27日，原告欧阳韦华转院至常宁市中医院继续治疗，至2014年9月1日出院，共住院治疗97天，花费医药费18668.77元。2014年12月8日，原告欧阳韦华之伤经郴州市平阳司法鉴定所评定为九级伤残。后被告南电公司不服该鉴定结果提出重新鉴定申请，受本院委托，湖南正宏司法鉴定中心于2015年5月28日作出鉴定意见，评定原告欧阳韦华的工伤残等级属九级。
另查明，原告欧阳韦华的常住人口登记卡登记其为农业家庭户口，其扶养的被扶养人有2008年10月26日出生的欧阳俊豪和2010月10月17日出生的欧阳俊宇；被告周权未取得相关土建工程建设资质；原告欧阳韦华到临武县人民医院及常宁市中医院住院治疗所花费的医药费共计21101.57元，已由被告南电公司支付，另被告南电公司还向原告欧阳韦华支付2900元。
本院认为，本案的争议焦点在于：一、被告周权和被告南电公司是否应当承担及如何承担赔偿责任的问题；二、原告欧阳韦华的残疾赔偿金的计算标准；三、具体赔偿标的如何确认。一、关于被告周权和被告南电公司是否应当承担及如何承担赔偿责任的问题。原告欧阳韦华受伤时在被告周权承包的临武县西瑶变电站建设工地从事房屋装模和木工工作，原告欧阳韦华从事的工作内容在被告周权承包的范围内，且原告欧阳韦华受伤的时间在被告周权的承包期内，结合本案中原告欧阳韦华受伤原因、受伤地点等事实，足以认定原告欧阳韦华是在为被告周权提供劳务时受伤，双方虽未订立书面雇佣合同，且因原告欧阳韦华务工时间较短，未领取工作报酬，但原告欧阳韦华与被告周权形成事实上的雇佣关系。原告欧阳韦华在从事雇佣活动中遭受人身损害，作为雇主的被告周权应当承担赔偿责任。被告南电公司作为具备相应施工资质的工程承包人，其应当知道被告周权没有相应的资质和安全生产条件而将工程分包给被告周权，应对原告欧阳韦华的损伤后果与雇主周权承担连带赔偿责任。原告欧阳韦华要求被告周权和被告南电公司赔偿其受伤损失的请求，理由充分，应予支持。二、关于原告欧阳韦华的残疾赔偿金的计算标准。原告欧阳韦华虽举证证明其曾在桂阳县城租住房屋居住的事实，但相应证据尚不足以证实其在桂阳县城连续居住一年以上的事实。且从原告欧阳韦华工作的性质来看，原告欧阳韦华在桂阳县城没有固定的收入来源，事实上处于外出非固定性务工的状态，其受伤时亦是受雇于临武县西瑶乡境内的工地临时务工，原告欧阳韦华提供的证据不足以证明其经常居住地和主要收入来源地均为桂阳县城，故原告欧阳韦华的残疾赔偿金应参照2014年湖南省农村居民人均纯收入8372元／年计算。三、具体赔偿标的如何确认的问题。经本院核实，原告欧阳韦华因伤所受的损失分析并确认如下：1、医药费21101.57元；2、残疾赔偿金：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告欧阳韦华的户口属农业户口，故原告欧阳韦华的残疾赔偿金参照2014年湖南省农村居民人均纯收入8372元／年，确认为33488元（8372元／年×20年×20%）；3、误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。原告欧阳韦华虽主张193天的误工时间，但未提供充分证据证明其因伤残持续误工的事实，故以原告欧阳韦华实际住院天数98天计算误工费为宜。原告欧阳韦华无固定工作，亦未向本院提供收入证明，故参照2014年农、林、牧、渔业的平均收入计算，即原告欧阳韦华住院期间误工费为6293.75元（23441元÷365天×98天）；4、护理费。原告欧阳韦华虽主张159天的护理期限，但未提供相关证据予以支持，故以原告欧阳韦华实际住院天数98天计算护理期限为宜。原告欧阳韦华未提供证实其住院期间护理人员的相关证据，故参照2014年农、林、牧、渔业的平均收入计算，即原告欧阳韦华住院期间护理费为6293.75元（23441元÷365天×98天）；5、住院伙食补助费。住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准确定为2940元（30元／天×98天）；6、营养费。根据原告欧阳韦华的伤残情况，确定为1960元（20元／天×98天）；7、被扶养人生活费。被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。原告欧阳韦华向本院提起诉讼时，其婚生男孩欧阳俊豪6岁、婚生男孩欧阳俊宇4岁，均未满十八周岁，为农村户籍，是原告欧阳韦华实际扶养的对象，均符合被扶养人条件。故原告欧阳韦华主张的被扶养人生活费17183元（6609元／年×20%×12年÷2＋6609元／年×20%×14年÷2），本院予以确认；8、精神损害抚慰金。本案中，原告欧阳韦华因本次事故受伤构成九级伤残，给原告欧阳韦华造成精神损害，本院根据侵权人的过错、侵权行为所造成的后果、受诉法院所在地的平均生活水平等因素考虑，并结合案件的实际情况，对原告欧阳韦华主张10000元的精神损害抚慰金，本院予以确认；9、鉴定费706元。以上1-9项，合计99966.07元。被告南电公司除支付了原告欧阳韦华的医药费21101.57元外，还向原告欧阳韦华支付2900元，上述两笔费用可抵扣被告南电公司应承担的赔偿数额。原告欧阳韦华重新鉴定所产生的法医鉴定费900元、交通费等费用200元，因重新鉴定结果与原告欧阳韦华所作鉴定意见一致，故应由提出申请的被告湖南省南方电力建设有限公司自行承担，不再列入原告欧阳韦华的赔偿范围处理。被告周权经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本案的处理。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、限被告周权于本判决生效之日起十日内赔偿原告欧阳韦华的各项损失共计人民币75964.5元（已扣除被告湖南省南方电力建设有限公司支付的医药费21101.57元及另行支付的2900元），被告湖南省南方电力建设有限公司承担连带赔偿责任；
二、驳回原告欧阳韦华的其他诉讼请求。
如果被告周权、湖南省南方电力建设有限公司未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取1900元，财产保全费1400元，合计3300元，由原告欧阳韦华承担1860元，由被告周权、湖南省南方电力建设有限公司承担1440元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。
代理审判员 王 超
二〇一五年六月二十六日
书 记 员 龙贤达
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第三十五条本解释所称＂城镇居民人均可支配收入＂、＂农村居民人均纯收入＂、＂城镇居民人均消费性支出＂、＂农村居民人均年生活消费支出＂、＂职工平均工资＂，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
＂上一年度＂，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。