湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂01民终2936号
上诉人（一审原告）：刘伟。
委托代理人：杨军，湖北予智律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：武汉市保安集团有限责任公司。住所地：武汉市江汉经济开发区江兴路9号。
法定代表人：李享华，董事长。
委托代理人：黄文锋，该公司员工。
上诉人刘伟为与被上诉人武汉市保安集团有限责任公司劳动争议一案，不服湖北省武汉市江汉区人民法院（2015）鄂江汉民一初字第00248号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭于2016年6月22日公开开开庭进行了审理。上诉人刘伟的委托代理人杨军、被上诉人武汉市保安集团有限责任公司的委托代理人黄文锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审查明：刘伟2001年9月进入武汉市保安集团有限责任公司（以下简称保安集团公司）工作，2009年8月11日双方签订无固定期限劳动合同，合同约定保安集团公司聘用刘伟从事司机工作。2013年3月21日武汉市公安局作出武公（2013）28号文件《关于全市公安机关保安企业脱钩改制工作方案》的通知，对公安机关及其所属的各类企事业单位开办的或参股的保安企业进行脱钩改制。2013年10月18日武汉市公安局与武汉经济发展投资（集团）有限公司就保安集团公司和武汉市融威押运保安服务有限公司签订整体移交框架协议，将保安集团公司整体移交给武汉经济发展投资（集团）有限公司。2014年8月6日，保安集团公司向刘伟发出《报到通知单》一份，该通知单上写明：“刘伟同志：因武汉市保安集团有限责任公司与武汉中信通科技发展有限公司共同出资成立了湖北楚天融威智能科技有限公司，您所在的GPS专班全体人员及业务划归湖北融威智能科技有限公司。鉴于您本人不愿意调入新公司，现武汉市保安集团有限责任公司亦不能按原岗位安排您的工作。7月28日，集团公司陈总与您谈话希望您参加队长竞聘，您拒绝参加。现重新安排您的工作岗位，供您选择：1、人防二部保安岗位；2、融威押运公司司机岗位。如果您愿意选择其中任何一个岗位，请在三天内到人力资源部办理上岗有关事宜。如果以上两个岗位您都不愿意选择，公司将在本通知送达三天后按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款与您解除劳动合同，并按照您在本公司工龄、前十二个月工资表上的平均工资给予经济补偿”等，因刘伟未作选择，双方未能就变更劳动合同内容达成协议，同年8月12日保安集团公司向刘伟发出《解除劳动合同通知书》，刘伟同日在保安集团公司收到该公司送达的解除劳动合同通知书。刘伟主张其实际工作至2014年9月5日，但未提供证据予以证实，保安集团公司也不予认可。刘伟工资发放至2014年7月。刘伟主张2008年起至离职时止未享受年休假，保安集团公司未提供安排刘伟年休假的考勤记录或支付刘伟年休假工资报酬的证据。根据双方提供的工资表确定，刘伟离职前12个月平均工资为1603.58元。
2014年8月18刘伟向武汉市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委2014年12月16日作出武劳人仲裁字（2014）第271号仲裁裁决书，裁决：一、保安集团公司应向刘伟支付解除劳动合同的经济补偿金20846.8元。二、保安集团公司应向刘伟支付2013年未休年休假工资差额1474.6元、2014年未休年休假工资差额884.7元，共计2359.3元。三、驳回刘伟的其他仲裁请求。刘伟不服，向一审法院提起诉讼，请求判令保安集团公司支付：1、解除劳动合同的经济补偿金25727元；2、解除劳动合同的经济赔偿金51454元；3、2011年12月至2014年3月期间工资低于武汉市最低工资标准的差额部分3538.04元及差额部分50%的赔偿金1769.02元；4、2008年至2012年未休年休假工资7585元、2013年未休年休假工资1793元、2014年未休年休假工资2730元，合计12108元；5、2014年8月工资1613.82元、9月工资445元，合计2058.82元。
一审法院认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项的规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前30天以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后，可以解除劳动合同。2014年保安集团公司对其机构、部分岗位进行调整属于企业自主权，刘伟与保安集团公司订立劳动合同时的客观情况发生重大改变的情形，刘伟不愿意调入新公司也未接受保安集团公司供其选择的工作安排，在双方不能就变更劳动合同的内容达成协议的情形下，保安集团公司据此解除劳动合同，符合上述法律规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（三）项规定，用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的应当向劳动者支付经济补偿。故保安集团公司应当向刘伟支付解除劳动合同的经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。刘伟2001年9月入职，2014年8月离职，在保安集团公司工作年限为13年，保安集团公司应向刘伟支付解除劳动关系的经济补偿20846.54元（1603.58元×13个月）。保安集团公司对仲裁裁决确定的经济补偿金额20846.80元未提出诉讼，视为接受仲裁裁决结果，保安集团公司应按此数额向刘伟支付经济补偿金。刘伟要求保安集团公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金51454元的请求，没有法律依据，不予支持。
刘伟2001年9月入职，至2014年8月12日已连续工作超过10年，根据《职工带薪年休假条例》第三条第一款的规定，职工累计工作已满10年不满20年的，年休假10天。刘伟主张2008年至2014年9月期间未享受带薪年休假，保安集团公司未提供刘伟已享受带薪年休假或发放年休假工资报酬的证据。根据国务院《职工带薪年休假条例》第五条第三款的规定，保安集团公司应按刘伟日工资收入的300%支付年休假工资报酬。刘伟2008年至2014年8月12日期间实际应享受年休假47天（2008年至2010年，每年5天，计15天；2011年为6天，2012年、2013年每年10天计20天；2014年1月1日至8月12日为6天）。保安集团公司应向刘伟支付带薪年休假工资报酬6930.41元（1603.58元÷21.75天×47天×200%）。
2014年8月12日保安集团公司向刘伟发出解除劳动合同通知书，双方解除劳动合同，刘伟未提供证据证明其在8月12日后仍在保安集团公司提供劳动，保安集团公司应向刘伟支付工资589.82元（1603.58÷21.75天×8天）。
刘伟主张2011年12月至2014年3月期间工资低于武汉市最低工资标准，但刘伟提供的2013年5月至2014年3月的工资表以及保安集团公司提供的2014年1月至7月的工资表均证实保安集团公司在此期间向刘伟发放的工资数额不低于本市同期最低工资标准。刘伟未提供证据证明2011年12月至2013年4月期间的工资发放数额，故对刘伟关于保安集团公司发放的2011年12月至2014年3月期间工资低于武汉市最低工资标准的主张不予支持。对刘伟要求保安集团公司支付2011年12月至2014年3月期间工资低于武汉市最低工资标准的差额部分3538.04元及差额部分50%的赔偿金1769.02元的请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项、第四十六条第（三）项、第四十七条第一款，《职工带薪年休假条例》第三条第一款、第五条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：一、保安集团公司于判决生效之日起十日内向刘伟支付解除劳动关系的经济补偿金20846.80元；二、保安集团公司于判决生效之日起十日内向刘伟支付带薪年休假工资报酬6930.41元；三、保安集团公司于判决生效之日起十日内向刘伟支付2014年8月工资589.82元；四、驳回刘伟的其他诉讼请求。减半后的案件受理费5元（已免）。邮寄送达费40元，共计40元由刘伟承担（已付）。
上诉人刘伟不服一审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：一审认定订立劳动合同时的客观情况发生重大改变有误。2014年3月25日保安集团公司的投资者名称、法定代表人、企业类型进行了变更，但其主体资格、经营范围、主营业务无变化，不属于劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化致使劳动合同无法履行的情形，实质上是保安集团公司的新投资者裁员。保安集团公司单方解除劳动合同，应向刘伟支付赔偿金。刘伟工作至2014年9月6日，有保存于保安集团公司的电子考勤记录为证，应由保安集团公司举证证明刘伟的实际离职时间。保安集团公司未依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定提前三十日通知刘伟解除劳动合同，应向刘伟支付一个月工资并承担违法解除劳动合同的责任。刘伟请求撤销一审判决第三项，请求判令保安集团公司支付2014年8月1日到9月6日的工资2058.82元及经济赔偿金51454元，如不符合赔偿金的给付条件但符合经济补偿金的给付条件则刘伟主张经济补偿金。
被上诉人保安集团公司答辩称：用人单位经上级主管部门批准或根据市场变化发生了调整生产项目的情况，导致原劳动合同无法履行，且双方未能协商一致。按常理用人单位发出了解除通知后劳动者是不会继续上班的。保安集团公司请求驳回上诉，维持原判。
二审中保安集团公司没有新的证据提供。刘伟提供一份企业信息咨询报告，证明保安集团公司投资者和法定代表人变更了，但是主营业务没有发生变化，本案不属于订立劳动合同时的情况发生重大改变的情形。刘伟称其一审中主张解除劳动合同通知书不合法，故未提交企业信息咨询报告。保安集团公司对该证据真实性无异议，但认为不能达到刘伟的证明目的。保安集团公司称因脱钩改制，虽然公司的主营项目没有变，但是很多岗位类型发生了变更，刘伟原属公司机关的司机，现公司已经没有机关司机这个岗位。
一审查明的事实，有相关证据予以佐证，双方当事人均未提出异议，本院对一审查明的事实予以确认。本院另查明：2014年3月25日保安集团公司的法人股东、法定代表人、企业类型发生了变更。
本院认为：依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。针对上诉人刘伟的上诉请求，本院分别评判如下：
刘伟上诉称，其与保安集团公司劳动合同订立时所依据的客观情况未发生致使劳动合同无法履行的重大变化。根据本案事实，保安集团公司是基于脱钩改制的需要才发生的法人股东及企业类型的变更，继而产生该公司岗位、人员调整事宜。该情形的出现不是由保安集团公司自主意志决定，因此，一审认定涉案劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行并无不当。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，该情形下，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同，且用人单位应依据该法第四十六条的规定向劳动者支付经济补偿。因此，无论刘伟是否工作至2014年9月6日，保安集团公司均应向刘伟支付2014年8月12日后的一个月工资及解除劳动合同的经济补偿。因刘伟仅主张至2014年9月6日的工资2058.82元，故本院对此予以支持。依据上述法律规定，用人单位应提前三十日通知劳动者解除劳动合同，该三十日为预告期间，是对合法解除权行使的限制，限制其意思表示不立即生效，而必须经过一定期间才发生法律效力。借此期间，用人单位可以调整生产经营，劳动者可以调整其经济生活，重新寻找就业机会，同时，该期间内法律关系仍继续有效存在。设立预告期间的目的在于解除的意思表示于到达后、期间届至前，不发生终结法律关系的效力，以便相对人就新的法律状态有调适的机会。因此，如当事人约定了更短的预告期间，则无效，用人单位应采取预告解除而未采取的，仍认为该解除劳动合同的期限至三十日期满才生效，用人单位应通过支付相应的代通知金的方式加以补正，但无需支付赔偿金。因此，刘伟以保安集团公司未提前三十日通知解除劳动合同为由主张赔偿金，本院不予支持。
综上，上诉人刘伟的上诉理由部分成立，相应的上诉请求本院予以支持。一审判决查明事实清楚，但部分实体处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持湖北省武汉市江汉区人民法院（2015）鄂江汉民一初字第00248号民事判决第一项、第二项，即：一、武汉市保安集团有限责任公司于本判决生效之日起十日内向刘伟支付解除劳动关系的经济补偿金20846.80元；二、武汉市保安集团有限责任公司于本判决生效之日起十日内向刘伟支付带薪年休假工资报酬6930.41元。
二、撤销湖北省武汉市江汉区人民法院（2015）鄂江汉民一初字第00248号民事判决第三项、第四项，即：三、武汉市保安集团有限责任公司于本判决生效之日起十日内向刘伟支付2014年8月工资589.82元；四、驳回刘伟的其他诉讼请求。
三、武汉市保安集团有限责任公司于本判决生效之日起十日内向刘伟支付工资2058.82元。
四、驳回刘伟的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应该按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费一审法院已免收，二审案件受理费10元，由刘伟负担，予以免交。
本判决为终审判决。
审判长 梅 飚
审判员 易齐立
审判员 胡 浩
二〇一六年七月十二日
书记员 卢宇驰