河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2018）豫10民终2569号
上诉人(原审被告)：张ＸＸ，男，汉族，1980年4月19日出生，住襄城县。
委托诉讼代理人：王连科，河南名人律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李创阳，男，汉族，1988年5月22日出生，住襄城县。
委托诉讼代理人：姚银行，河南大乘律师事务所律师。
上诉人张ＸＸ与被上诉人李创阳股权转让纠纷一案，不服河南省襄城县人民法院（2018）豫1025民初1254号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人张ＸＸ及委托诉讼代理人王连科、被上诉人李创阳及其委托诉讼代理人姚银行到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张ＸＸ上诉请求：撤销一审判决，依法改判或驳回李创阳的诉讼请求，并承担本案诉讼费。事实和理由：一审判决把本案定性为股权转让纠纷属定性错误，本案应定性为国有土地建设用地使用权转让纠纷。其暂缓支付股权转让款是行使的不安抗辩权，不存在违约行为，本案应适用物权法相关规定，一审适用法律错误。
李创阳辩称，本案是股权转让纠纷并非物权纠纷，张ＸＸ未按协议履行支付转让款义务，致使合同目的无法实现，一审判决正确，应予维持。
李创阳向一审法院起诉请求：1、依法解除双方在2015年3月25日签订的股权转让协议书；2、张ＸＸ按照违约责任在三日内将股权过户给李创阳；3、张ＸＸ作为法人期间的债务由其个人承担；4、诉讼费用由张ＸＸ承担。
一审法院认定事实：李创阳原系全良公司占股100％的股东、法定代表人。襄城县工商局“河南全良房地产开发有限公司”（以下简称全良公司）企业户口卷宗中显示：2015年3月23日，李创阳、张ＸＸ签订股权转让协议（格式文本），约定将李创阳持有的全良公司100％的股权以2000万元转让给张ＸＸ，出资转让于2018年7月2日完成。双方还就其他事项进行了约定。2015年3月24日，张ＸＸ支付李创阳定金100万元、税费100万元。（李创阳以全良公司名义缴纳耕地占用费及滞纳金439019．67元、国有土地使用权出让契税514297．56元，共计953317．23元）。2015年3月25日，李创阳作为甲方、张ＸＸ作为乙方签订股权转让协议一份（打印文本），就甲方在全良公司拥有的股权转让一事，达成如下协议：一、转让标的：甲方系全良公司股东。……该公司注册资本人民币贰千万元整。甲方在公司所占的股权转让比例为100％，甲方现将其拥有的该公司的100％股权转让给乙方。二、股权转让价格、支付期限及方式：1、股权转让价款为人民币壹千叁百万元（小写13000000元），由乙方于本协议签订之日起三十日内直接汇给甲方指定账户（62×××78）。不包括乙方已缴纳的定金100万元和税金100万元。2、甲方收到乙方支付的股权转让金到账通知之日，即进行到账确认并向乙方出具有效的收款凭证。三、保证：1、甲方保证所转让给乙方的股权是甲方在全良公司的真实出资，是甲方合法拥有的股权，甲方拥有完全的处分权。甲方保证对所转让的股权，没有设置任何抵押或担保。否则，由此引起的所有责任，由甲方承担。2、甲方转让其股权后，其在全良公司原享有的权利和承担的义务随股权转让而由乙方享有与承担。3、乙方承认全良公司章程，保证按章程规定履行义务和责任。四、股权变更登记：甲方收到全部转让金后，三日内与乙方办理股权变更登记手续，经工商行政管理机关同意并办理股东变更登记后，乙方即成为全良公司的股东，按出资比例及章程规定分享公司利润与分担亏损。五、违约责任：乙方逾期支付转让款，乙方所支付的100万元定金和100万元税金共计200万元甲方不予退还，并于三日内过户给原�司法定代表人。甲方如违约，则双倍返还定金。双方于同日在襄城县公证处进行了公证。
双方签订股权转让协议时，未对全良公司的股权进行评估，股权转让价格系双方自行商定。2015年3月25日，襄城县工商局为全良公司换发营业执照，法定代表为张ＸＸ，换发前后的营业执照中经营范围均为：房地产开发、经营、物业管理、室内外装饰（以上凭资质证经营）、建筑材料销售。（依法须经批准的项目，经有关部门批准后方可开展经营活动）。
2015年4月28日，案外人襄城县瑞辉建材有限公司（以下简称瑞辉公司）作为借款人在襄城县农村信用合作联社（现为河南襄城农村商业银行股份有限公司，以下简称县信用社）处借款11000000元。全良公司以其土地使用权作为抵押物与县信用社签订抵押合同。该笔借款已偿还。2015年5月13日张ＸＸ向李创阳支付股�转让款6000000元，下欠转让款未支付。2016年9月23日，全良公司与县信用社办理了不动产登记证明（豫（2016）襄城县不动产证明第0000066号），证明权利或事项为抵押权，权利人（申请人）为县信用社、义务人为全良公司。约定履行期限：2016年9月23日至2017年9月23日，抵押物证书号：襄国用（2015）第015号，抵押面积18632．53平方米。2016年10月12日，瑞辉公司、全良公司分别与县信用社签订流动资金借款合同、抵押合同，约定全良公司以土地使用权为瑞辉公司在该社的借款提供抵押担保，被担保主债权为根据主合同由抵押权人向债务人提供的金额为11000000元的授信。抵押担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等抵押权人实现债权的一切费用。抵押担保期间为债务履行期满后两年止。
另查明�一、2015年3月19日，案外人赵许要以全良公司为被申请人向一审法院申请诉前保全，同月23日，一审法院作出（2015）襄民保字第28号民事裁定书，将全良公司面积为18632．53平方米的国有土地使用权予以查封，裁定书于同月送达相关各方。同年4月14日，赵许要提起民间借贷诉讼。在审理中，全良公司以贾宝磊伪造其公司印章为由向公安机关报案，公安机关于同年7月17日立案，并对涉案借款合同上加盖的全良公司印章进行鉴定，2015年8月5日作出鉴定意见通知书，鉴定意见为借据上加盖的“全良公司”印章不是全良公司的印章。2016年2月1日，一审法院作出（2015）襄民初字第1656号民事判决书，判决全良公司不承担还款责任。赵许要不服，提起上诉，许昌市中级人民法院于2016年5月6日作出（2016）豫10民终692号民事判决书，维持原判。二、一审法院于2017年8月4日作出（2017）豫1025刑初162号刑事判决书，判决贾宝磊犯诈骗罪、逃脱罪，数罪并罚，决定执行有期徒刑十九年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币80万元。该判决已生效。诉讼中，张ＸＸ自认其于2015年3月25日后一个月左右知道全良公司涉诉，土地被查封，但未行使合同撤销权，亦未按合同法第六十九条之规定，向对方发出中止履行通知。
庭审中，一审法院就如判决解除双方股权转让协议，已支付的款项是否提起反诉，征求张ＸＸ意见，张ＸＸ表示不反诉。
根据李创阳的申请，一审法院于2018年6月1日作出（2018）豫1025民初1254号民事裁定书，裁定：一、将张ＸＸ在全良公司100％（价值2000万元）的股权予以冻结；二、将张ＸＸ所持有的全良公司所有的面积为18632．53平方米的国有土地使用权予以查封（土地登记证号：襄国用（2015）第015号）。同年6月4日，分别送达�城县工商局、襄城县不动产登记中心，二份送达回证分别备注：将张ＸＸ在全良公司100％的股权予以冻结；将张ＸＸ所持股的全良公司所有的面积为18632．53平方米的国有土地使用权予以查封（土地登记证号：襄国用（2015）第015号）。襄城县不动产登记中心在送达回证备注后加批“轮候查封（轮二）”。2018年6月6日，张ＸＸ签收上述裁定书。6月8日，张ＸＸ向一审法院提出复议申请。一审法院审查后，于2018年6月11日作出（2018）豫1025民初1254号之一民事裁定书，撤销上述裁定书中的第二项。判决理由和结果。一审法院认为，本案当事人对案件事实无争议，争议的焦点是对法律的适用问题。现就双方的诉、辩理由能否成立、应否支持，分述如下：（一）张ＸＸ主张因涉及刑事案件，本案应中止审理的问题。被根据民事诉讼法第一百五十条第一款第五项之规定，“本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的”，应中止审理。本案审理的系李创阳、张ＸＸ之间因股权转让引起的纠纷，另案是贾宝磊是否伪造全良公司印章、该公司应否担责的问题。在本案审理中，生效的民事判决已根据公安机关的侦查情况确定该公司不承担责任，且刑事判决书也已生效，故张ＸＸ该主张不能成立。（二）双方所签订的合同意思表示真实，不违反法律的禁止性规定，双方均应按约定履行。根据合同法第九十三条之规定，合同可以约定解除。双方于2015年3月25日签订的协议中约定，张ＸＸ于本协议签订之日三十日内将转让款1300万元汇给李创阳指定账户，逾期支付，于三日内过户给原公司法定代表人。依上述约定，李创阳有行使约定解除权的权利。同时依合同法第九十四条规定的法定解除，李创阳作为转让方，负有的义务是将股权变更到张�里名下，张ＸＸ作为受让方负有的义务是支付转让价款。自2015年3月25日张ＸＸ受让李创阳100％的股权成为全良公司的股东、双方约定的付款条件成就，至李创阳提起诉讼，已达两年有余，故李创阳亦有权依照该条第四项之规定，行使合同解除权。根据合同法第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。故李创阳要求张ＸＸ办理股权过户既符合双方约定，又符合法律规定。如果因股权过户而产生相关税费，则按国家规定由当事人承担。（三）张ＸＸ主张李创阳转让股权时承诺转让的股权没有设置任何抵押和担保，但股权项下的土地使用权已于2015年3月23日被查封，说明李创阳违约在先，无权解除合同的问题。首先，根据公司法规定，股东完成出资�，对公司所享有的为股权，依据其持有的股权行使资产收益，参与重大决策和选择管理者等权利。而公司法人有独立的法人财产，享有法人财产权，即股东的股权与公司的财产权既有联系又有区别，并非同一概念。故全良公司的资产被查封，并不相同于股东的股权被查封；其次，转让协议中约定甲方（李创阳）保证对所转让的股权没有设置抵押或担保，而查封等司法行为并不属于抵押或担保，且如上述，查封的也并非股权；最后，双方达成协议后，2015年3月25日已完成变更登记，张ＸＸ已成为全良公司的股东、法定代表人，故其上述理由不能成立。（四）张ＸＸ主张全良公司的房地产开发资质证书应过户给张ＸＸ而未过户，且因涉诉而行使不安抗辩权的问题。根据合同法第六十八条、第六十九条的规定，不安抗辩权的行使主体是先履行债务的当事人，行使的前提需�知对方，而张ＸＸ既不符合上述行使主体，又未通知对方。即如本案有房地产开发资质证书，该证书也应为全良公司所有，而非股东所有。（五）张ＸＸ主张的涉案合同属一次性合同，不是分期履行合同，不能解除；李创阳的合同目的可以通过其他方式请求实现。因上述主张无法律依据，一并不予支持。（六）李创阳主张的张ＸＸ作为法人（实应为法定代表人）期间的债务由其个人承担，因不具确定性，不予处理。（七）庭审中经本院释明，张ＸＸ表示不反诉，基于“不告不理”之诉讼原则，对其支付的款项本案不予处理。判决如下：一、解除原告李创阳与被告张ＸＸ于2015年3月25日签订的股权转让协议书；二、被告张ＸＸ于判决生效之日起三日内将其名下100％河南全良房地产开发有限公司的股权过户给原告李创阳；三、驳回原告李创阳的其他诉讼请求。案件受理�99900元，保全申请费5000元，共计104900元，由原告李创阳负担2600元，被告张ＸＸ负担102300元。
本案二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理对一审判决查明的事实予以确认。
本院认为，本案争议的焦点为一审判决认定本案为股权转让纠纷，进而解除双方签订的股权转让协议并判决张ＸＸ将其名下全良公司股权过户给李创阳是否适当。2015年3月25日李创阳、张ＸＸ签订的股权转让协议书是双方自由意志的体现，是当事人真实的意思表示，且不违反法律规定，应当予以尊重和遵守，但双方因履行该协议形成纠纷诉讼，一审判决据此把本案作为股权转让纠纷进行审理，定性准确。李创阳已按约定将全良公司股权转让给张ＸＸ，张ＸＸ至今仍未依约支付全部价款，且张ＸＸ并无有效证据证明李创阳有违约行为，张ＸＸ也不符合行使不安抗辩权的法�条件。总揽全案，李创阳因对方的违约行为不能实现股权转让协议的目的，故一审判决解除双方签订的股权转让协议并判决张ＸＸ将其名下全良公司股权过户给李创阳并无不当。
综上所述，张ＸＸ的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费99900元，由上诉人张ＸＸ负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王来斌
审 判 员 郭晓锋
代理审判员 姚永丽
二〇一八年八月十六日
书 记 员 胥阁蒙
执行催告通知书
履行义务人：
根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：
1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。
3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。
4、就业就学限制。限�招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。
5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。
7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。
邮编：461000
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