广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民二初字第839号
原告：南宁城建东元世纪商务投资有限责任公司，住所地南宁市壮锦大道33号。
法定代表人：李志坚，该公司董事长。
委托代理人：李汉高、陆琴敏，广西欣源律师事务所律师。
被告：广西佳和药业有限责任公司，住所地南宁市柳沙路2号。
法定代表人：郑爱武。
委托代理人：苏建荣，北京大成（南宁）律师事务所律师。
委托代理人：卢亚琪，北京大成（南宁）律师事务所实习律师。
原告南宁城建东元世纪商务投资有限责任公司与被告广西佳和药业有限责任公司借款合同纠纷一案，本院2014年5月12日立案受理后，依法组成合议庭，于同年6月27日公开开庭审理，原告委托代理人李汉高、陆琴敏，被告委托代理人苏建荣，卢亚琪到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：2009年6月13日，被告因经营所需，以投资合作的形式，向原告借款750万元，双方签订了一份《合作协议》，协议约定借款期限为四年，即从2009年7月15日至2013年7月5日止，被告以按年度支付利息的方式于每年7月向原告支付利息135万元，即到期向原告支付本、息共计1290万元；同时约定，被告必须按期归还借款，并支付利息收益，如逾期不还，原告有权加收200%罚息，双方约定违约金为200万元。但至借款期届满时，被告仅还利息353万元。经原告催告，被告于2013年8月1日向原告出具一份《还款计划书》，承诺于2013年12月还清所欠本金及相关利息。2013年10月15日，被告又还利息10万元。至今为止，被告尚欠原告本金750万元及其利息177万元。被告欠款不还的行为给原告造成了巨大损失，应依法向原告偿还借款本金及相关利息，并按双方约定承担违约责任。故，为维护原告的合法权利，特诉至法院，请求判令：1、被告向原告偿还借款本金750万元、借款利息177万元、逾期利息107.5万元（按中国人民银行同期贷款利率的四倍，从2013年7月15日暂计至2014年2月15日）、违约金200万元；2、被告承担本案诉讼费用。
原告对其陈述的事实在举证期限内提交的证据有：1、《合作协议》，拟证明被告向原告借款750万元并就借款期限、利息及违约责任等事项明确约定；2、进账单5份、凭证1份，拟证明被告收到原告750万元；3、收款收据，拟证明2009年12月31日被告支付利息15万元的事实；4、联行来账凭证、收款收据、《说明》，拟证明2010年7月16日被告支付利息10万元的事实；5、现金存款凭证，拟证明2010年12月24日被告支付利息20万元的事实；6、联行来账凭证、收据、《说明》，拟证明2011年1月10日被告支付利息10万元的事实；7、现金缴款受理回执、收据，拟证明2011年1月14日被告支付利息10万元的事实；8、联行来账凭证、收据、《说明》，拟证明2011年1月18日被告支付利息10万元的事实；9、客户回单、收据，拟证明2011年1月27日被告支付利息20万元的事实；10、网上银行电子回单、收据，拟证明2011年4月22日被告支付利息10万元的事实；11、网上银行电子回单、收据，拟证明2011年5月25日被告支付利息20万元的事实；12、网内来账入账通知书，拟证明2011年12月31日被告支付利息93万元的事实；13、网内来账入账通知书，拟证明2012年4月1日被告支付利息75万元的事实；14、联行来帐凭证，拟证明2012年5月9日被告支付利息20万元的事实；15、网内来账入账通知书，拟证明2012年6月13日被告支付利息40万元的事实；16、联行来帐凭证，拟证明2013年10月15日被告支付利息10万元的事实；17、还款计划书，拟证明2013年8月1日被告承诺偿还所欠借款本息的事实。
被告辩称：1、原告与案外人佳和大药房存在合作协议，原告主张我方向其偿还的93万元和75万元两笔款项，实际上是案外人佳和大药房向原告偿还，与本案无关；2、双方签订的合同名为合作、实为企业间资金拆借，依法无效，基于无效协议主张违约金不应支持。
被告当庭提交的证据有：1、《合作协议》，拟证明2009年2
月原告投资借款给案外人广西佳和大药房连锁有限公司人民币300万元；2、营业执照，拟证明郑爱武是广西佳和大药房连锁有限公司的法定代表人；3、广西北部湾银行进账单，拟证明2011年12月31日，郑爱武归还的93万元款项属于佳和大药房上述300万元借款项下的还款，与本案无关联；4、收款收据，拟证明2012年4月1日的一笔75万元的还款属于佳和大药房上述300万元借款项下的还款，与本案无关联。
经庭审质证，被告对原告提交的证据的质证意见：对证据1
真实性无异议，我方确实向原告借款750万元，但该协议涉及企业间资金拆借，依法无效；对证据2无异议；对证据3-11的真实性无异议；对证据12-13的真实性无异议，但与本案无关联，是佳和大药房上述300万元借款项下的还款，不是我方还款，不应纳入本案还款范畴；对证据14-16真实性无异议；对证据17真实性不认可，落款单位是广西佳和大药房连锁有限公司，并非我公司，且经我方了解，佳和大药房的财务专用章是有数字编码的，而该份证据上加盖的印鉴上并没有数字编码。
原告对被告提交的证据的质证意见：对证据1-2真实性、合
法性、关联性均无异议；对证据3的真实性无异议，但我方认为该笔款项就是偿还本案合同项下的借款利息，由于郑爱武同时是本案被告及案外人佳和大药房的法定代表人，其转款行为可以代表任何一个公司，在被告方代理人没有郑爱武本人的委托授权的情况下，我方认为应由打款人郑爱武作出说明；对证据4，我方收到75万元的转账单上的付款人是本案被告，而从该证据可以看出，我方开具收据的对方却是案外人佳和大药房连锁有限公司而并非本案被告，由于该证据是被告方当庭提交的，我方需要庭后核实再提交书面质证意见。
本院对双方当事人没有异议的证据予以确认。对双方有异议的证据，本院认为这些证据确与双方的诉辩事实具有一定的关联性，因此本院亦将其作为本案认定事实和划分责任的参考依据并在以下部分对其进行认定。
经过开庭审理，本院确认以下法律事实：2009年6月13日，原告作为甲方，被告作为乙方，双方签订一份《合作协议》，主要内容为：由甲方投资金额750万元给乙方用于药品批发经营业务流动资金，投资期限自2009年6月15日起至2013年7月15日止，甲方投资款应于2009年7月15日之前转至乙方指定账户；2013年7月15日前三个工作日，乙方以转账或支票形式还款750万元给甲方，乙方于每年7月的第三个工作日内，支付甲方投资收益款135万元，利随本清；如乙方逾期不还借款，甲方有权追回借款，并按200%加收罚息。协议签订后，原告分五次将750万元汇入被告指定账户。此后被告向原告支付了部分投资收益款，其中：2009年12月31日，被告支付15万元；2010年7月16日支付10万元；2010年12月24日支付20万元；2011年1月10日支付10万元、2011年1月14日支付10万元、2011年1月18日支付10万元、2011年1月27日支付20万元、2011年4月22日支付20万元、2011年5月25日支付20万元、2011年12月31日支付93万元、2012年5月9日支付20万元、2012年6月13日支付40万元、2013年10月15日支付10万元，以上各项共计278万元。此后被告未再继续支付任何款项，原告遂诉至本院，提出诉请如前。
另查明：原告南宁城建东元世纪商务投资有限责任公司的前身是南宁城投东盟商务投资有限责任公司，2011年10月27日，经工商行政管理部门批准，企业名称变更为南宁城建东盟商务投资有限责任公司；2013年7月11日变更为南宁城建东元世纪商务投资有限责任公司，即本案原告。被告广西佳和药业有限责任公司的法定代表人郑爱武同时也是案外人广西佳和大药房连锁有限责任公司的法定代表人，2012年4月1日，郑爱武汇给原告75万元，原告出具收条，载明“今收到广西佳和大药房连锁有限责任公司交来投资收益款750000元”。
本案的争议焦点为：一、双方存在借贷法律关系还是合伙法律关系；二、被告是否应当向原告返还750万元及相关利息、罚息和违约金。
本院认为：关于双方存在借贷法律关系还是合伙法律关系的问题。借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。本案中，虽然双方签订的合同被冠以“合作协议”的名称，但是判断合同的性质不能仅根据合同名称确定，而应以合同内容即双方的权利义务条款作为判断的依据。原被告双方签订的协议约定，原告投资750万元给被告用于药品批发经营业务流动资金，期限四年，被告每年向原告支付投资收益款135万元，于2013年7月15日前三个工作日以转账或支票形式还款750万元，利随本清。该协议中原告只提供资金并获取固定利息，不参与共同经营，不承担经营风险，被告利用原告的资金进行经营，到期返还本金，这些均符合借款合同的构成要件，因此本案合同的性质应认定为名为合作合同、实为借款合同，原被告双方存在借贷法律关系。
关于被告是否应当向原告返还750万元及相关利息、罚息和违约金的问题。本案《协议》双方均为法人，均不具备金融贷款业务的资质，而《协议》内容名为合作、实为借贷。根据最高人民法院《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》（法经发1990〈27〉号）第四个问题第二项“企业法人、事业法人作为联营一方向联营体投资，但不参加共同经营，也不承担联营的风险责任，不论盈亏均按期收回本息，或者按期收取固定利润的，是名为联营、实为借贷，违反了有关金融法规，应当确认合同无效”的规定，本院确认本案双方签订的合作协议无效。原被告双方在签订合同前都应当知道企业之间的借贷行为违反了有关金融管理的规定，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；……有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”的规定，原被告双方均应承担合同无效的责任，即双方均不能因该合同受益。被告应当向原告返还借款本金750万元及占用原告资金产生的收益。对于被告已支付的部分收益，从本案的具体情况来看，本案不同于亲朋好友之间因生活所需的借款；从当前的交易习惯来看，民间资金出借给他人进行生产经营的，利息均比银行同期贷款利率稍高，但不能超过银行同期贷款利率的四倍。2012年4月1日，被告的法定代表人郑爱武汇给原告的75万元，由于原告出具的收条载明是收到广西佳和大药房连锁有限责任公司交来投资收益款而不是收到本案被告的收益款，因此根据现有的证据，被告占用原告的资金至2013年10月15日最后一次支付收益款，四年多的时间累计已支付的部分收益款为278万元，并不超过银行同期贷款利率的四倍。此后的收益，应从2013年10月15日起按中国人民银行同期贷款利率计付。由于协议无效，因此原告要求被告支付违约金200万元的诉讼请求，本院不予支持。
综上所述，依照《中国人民共和国合同法》第五十八条、最高人民法院《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》（法经发1990〈27〉号）第四个问题第二项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告广西佳和药业有限责任公司偿还原告南宁城建东元世纪商务投资有限责任公司借款本金7500000元；
二、被告广西佳和药业有限责任公司应向原告南宁城建东元世纪商务投资有限责任公司支付资金占用费（资金占用费的计算：以本金7500000元为基数，自2013年10月15日起至本案生效判决规定的履行期限的最后一日止，按中国人民银行同期贷款利率分段计付）；
三、驳回原告南宁城建东元世纪商务投资有限责任公司的其他诉讼请求。
本案受理费95870元，由被告广西佳和药业有限责任公司负担80000元、原告南宁城建东元世纪商务投资有限责任公司负担15870元。
上述各项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或南宁市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期满之日起七日内预交上诉案件受理费（收款单位：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪分理处，账号：01×××28），逾期未预交又不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。
审 判 长 唐东旭
人民陪审员 王 莉
人民陪审员 姜彩霞
二〇一四年七月十七日
书 记 员 农 琳
附相关法律法条：
《中华人民共和国合同法》
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》（法经发1990〈27〉号）
第四个问题第二项企业法人、事业法人作为联营一方向联营体投资，但不参加共同经营，也不承担联营的风险责任，不论盈亏均按期收回本息，或者按期收取固定利润的，是名为联营、实为借贷，违反了有关金融法规，应当确认合同无效。…….
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。