吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）吉01民终2393号
上诉人（原审被告）：陶美玲，女，1988年3月1日出生，满族，住所地吉林省公主岭市。
委托诉讼代理人：宋博，吉林显尊律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：谷明，男，1988年10月23日出生，汉族，住所地吉林省公主岭市。
委托诉讼代理人：唐美晶，北京尚公（长春）律师事务所律师。
原审被告：吉林省华展集团有限公司青山分公司，住所地农安县青山口乡政府院内。
负责人：徐斌，董事长。
委托诉讼代理人：李睿，男，1985年7月22日出生，汉族，住所地长春市朝阳区，系该公司工作人员。
原审被告：中国人民财产保险股份有限公司四平市铁东支公司，住所地吉林省四平市铁东区北门街芳草委海银小区8号楼。
负责人：韩旭东，经理。
上诉人陶美玲因与被上诉人谷明、原审原告吉林省华展集团有限公司青山分公司（以下简称华展青山分公司）、中国人民财产保险股份有限公司四平市铁东支公司（以下简称人民财保四平铁东支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服长春净月高新技术产业开发区人民法院（2018）吉0194民初2号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人陶美玲及其委托诉讼代理人宋博、被上诉人谷明及其委托诉讼代理人唐美晶、原审被告华展青山分公司的委托诉讼代理人李睿到庭参加诉讼。原审被告人民财保四平铁东支公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
陶美玲上诉请求：撤销一审判决，依法改判陶美玲不承担民事赔偿责任；本案一、二审诉讼费用由谷明承担。事实与理由：第一、原审判决适用简易程序审理本案，程序不当。《中华人共和国民事诉讼法》规定，事实清楚，争议不大的案件可以适用简易程序审理。虽未规定在缺席审理的情况下不能适用简易程序，但本案中陶美玲和人民财保四平铁东支公司为案件的重要诉讼参加人，不出庭参加庭审会导致事实难以查清。华展青山分公司提交了一份《二手车买卖协议书》证明×××号车辆转让给陶美玲，该份证据没有经过陶美玲质证，法庭亦未对签字进行鉴定，仅凭一纸《二手车买卖协议书》认定车辆的所有权和承担责任主体，过于草率。同时本案也不属于事实清楚争议不大的案件，应当适用普通程序审理本案；第二、原审法院认定事实错误。车上人员责任险是机动车所有人购买，旨在车上人员发生意外后，涉及到赔偿时将赔偿风险转嫁给保险公司的险种。该笔赔偿应当在陶美玲作出实际赔偿后由保险公司根据保险合同的约定作出相应赔偿。在法律没有明确规定的前提下，原审法院无权突破合同的相对性对车上人员责任险的给付作出裁决。我国现行法律仅就机动车交通事故责任纠纷最高院作出了明确的司法解释，该解释确立了可以突破合同相对性的原则进行裁决，但范围限定于机动车交通事故责任纠纷，不包括其他侵权责任纠纷。本案的诉讼标的应为提供劳务者受害责任纠纷，并不是机动车交通事故责任纠纷；第三、原审法院适用法律错误。谷明在此次交通事故中，承担事故的全部责任，谷明的行为明显为重大过失，原审法院适用《侵权责任法》第四十八条进而将本案认定为机动车交通事故责任纠纷明显错误。本案陶美玲和华展青山分公司并不是交通事故的主体，本案应适用《侵权责任法》第三十五条的规定，由提供劳务一方和接受劳务一方根据各自的过错承担相应责任。
谷明辩称，本案事实清楚，争议不大，赔偿责任主体明确，陶美玲在法庭传唤通知开庭的情况下拒不到庭，一审法院缺席审理并无不当，适用简易程序也于法有据。谷明从2015年至事故发生一直为陶美玲工作，与陶美玲系雇员雇主的关系，事故发生在雇佣活动中，陶美玲作为雇主理应承担赔偿责任，虽然事故认定书认定谷明承担本次事故的全部责任，但谷明驾驶过程中并不存在无证驾驶、酗酒等情形，并不属于谷明的责任，适用《人身损害赔偿司法解释》正确。陶美玲在保险公司投保了车上人员责任险，其设立的目的不仅是为分散被保险人的赔偿责任，更是保护不特定对象的赔偿权益，基于保险的共性，当事故发生时车上人员在赔偿主体代为向保险公司主张赔偿权利时，车上人员与赔偿责任主体即被保险人形成了债权债务关系，有权依据《保险法》、《合同法》的相关规定，可以代被保险人向保险公司主张赔偿。因此，请求法庭驳回陶美玲的上诉请求，维持原判。
华展青山分公司述称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应维持原判。
人民财保四平铁东支公司未到庭，未作陈述。
谷明向一审法院起诉请求：1.判令陶美玲、华展青山分公司、人民财保四平铁东支公司赔偿医疗费110169.06元、护理费11309.4元、住院伙食补助费1500元、误工费42795元、残疾赔偿金159180.02元、被扶养人生活费146622.84元、精神损害抚慰金20000元、交通费1000元、营养费9000元、后续治疗费15000元、律师费8000元、鉴定费3900元，合计528478.82元；2.人民财保四平铁东支公司在保险合同范围内先承担赔偿责任，不足部分由陶美玲和华展青山分公司连带赔偿；3.诉讼费由陶美玲、华展青山分公司、人民财保四平铁东支公司承担。
一审法院认定事实：谷明受雇于陶美玲从事货物运输。2017年1月3日6时30分，谷明驾驶×××号解放牌重型货车，沿长春净月高新技术产业开发区南四环路由南向北行驶至南四环路秦皇岛路南100米处时，其车前部与王伟驾驶的×××号解放牌重型货车尾部相撞，致两车车损、谷明受伤。经长春市公安局交通警察支队净月高新技术产业开发区大队认定，谷明负事故全部责任，王伟无责任。事故发生后，谷明在吉林大学第一医院住院治疗15天，支出医疗费110169.06元，出院医嘱要求卧床休息三个月、活动时戴腰围，定期复查，10-12个月后取出内固定物。受谷明委托，吉林正达司法鉴定中心于2017年10月16日作出鉴定意见如下：谷明此次外伤致胸11、胸12椎体爆裂压缩性骨折评定为八级伤残，后续治疗费需15000元，护理期限为90日，误工期限为180日，营养期限为90日、每日营养费可参照住院伙食补助费计算。谷明支出鉴定费3900元。
谷明自2013年5月1日起居住在公主岭市范家屯镇东街鑫鑫家园4栋2单元601室。谷明与杨阳育有一子谷嘉瑞（2014年5月26日出生）。为本次诉讼，谷明支出律师代理费8000元。另查明：×××号车的登记所有人是华展青山分公司，该公司的经营范围包括普通货物运输、商品车发运等。2016年10月13日，华展青山分公司、颜亭贵、陶美玲三方签订《二手车买卖协议书》，载明：登记在华展青山分公司名下的×××号车由颜亭贵实际出资购买并承包，颜亭贵是该车辆的实际产权人，经华展青山分公司同意，颜亭贵将该车辆转让给陶美玲，交易价格10000元由陶美玲直接支付给颜亭贵，支付价款后车辆产权归属陶美玲，转让后与该车辆发生的一切费用及问题由陶美玲负责，协议签订后10日内，华展青山分公司配合陶美玲办理更名过户手续，费用由陶美玲承担，因车辆系二手车，陶美玲对车况已查看及认可，华展青山分公司不负责转让后车辆的一切费用，因车况不良所造成的一切事故，华展青山分公司概不负责。2016年11月1日，陶美玲支付了购车款10000元。2016年8月8日，陶美玲就×××号车在人民财保四平铁东支公司投保了额度为200000元的车上人员责任险（司机），保险期间自2016年8月12日至2017年8月11日。王伟一方已将交强险无责责任限额范围内的12000元给付谷明。
一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。本案中，谷明受陶美玲指示从事货物运输，由陶美玲向谷明提供劳动工具、定期给付劳动报酬，双方之间形成雇佣关系。谷明是在从事雇佣活动中受伤，则陶美玲作为雇主应承担赔偿责任。谷明因本次交通事故遭受人身损害，有权就医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金及其他合理必要的支出获得赔偿，就其主张的各项费用，事实清楚且有合法依据的部分本院依法予以支持。陶美玲、人民财保四平铁东支公司未到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证及抗辩权利。各方当事人对吉林正达司法鉴定中心出具的鉴定意见的真实性均无异议，故一审法院根据该份鉴定意见计算各项费用。1.关于医疗费110169.06元、后续治疗费15000元，有住院病案、医疗票据、费用汇总清单、鉴定意见佐证，予以支持；2.关于误工费，各方当事人对误工期限是180天的鉴定意见均无异议，谷明具有道路运输从业人员资格，参照本省交通运输业标准计算，予以支持42795元（237.75元／天×180天）；3.关于护理费，各方当事人对护理期限为90天的鉴定意见均无异议，谷明未举证证明护理人员的收入状况和人数，参照本省居民服务业标准、按一人计算，予以支持11309.4元（125.66元／天×90天）；4.关于交通费，谷明未举证加以证明，鉴于该项费用系必要的支出，予以支持500元；5.关于住院伙食补助费1500元，谷明实际住院15天，参照本省每人每天100元的标准，予以支持；6.关于营养费9000元，鉴定机构对营养期限90天及标准有明确意见，予以支持；7.关于残疾赔偿金，谷明未满六十周岁，在城镇居住以城市收入为主要生活来源，按本省城镇居民人均可支配收入计算是159182.52元（26530.42元/年×20年×30%），根据谷明主张，予以支持159180.02元；8.关于被扶养人生活费，谷明系谷嘉瑞的扶养人之一，计算至谷嘉瑞年满十八周岁，应是43124.36元（19166.38元/年×15×30%÷2），因谷明未举证证明其父母无劳动能力且无其他生活来源，对其父母的扶养费不予支持；9.关于精神损害抚慰金，结合谷明的伤情，予以支持15000元；10.关于鉴定费3900元、律师代理费8000元，系谷明为本次诉讼的实际支出，予以支持。上述费用合计419477.84元，扣除王伟一方在交强险无责责任限额范围内赔偿的12000元，剩余部分由陶美玲承担赔偿责任。陶美玲已就×××号车在人民财保四平铁东支公司投保了车上人员责任险（司机），事故发生在保险期间，则人民财保四平铁东支公司应予赔偿200000元，剩余207477.84元由陶美玲予以赔偿。华展青山分公司已将机动车转让并交付给陶美玲，无证据证实陶美玲与华展青山分公司系挂靠关系或华展青山分公司对事故的发生存在过错，故华展青山分公司不承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国保险法》第十三条、第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司四平市铁东支公司赔偿谷明各项损失共计200000元；二、陶美玲赔偿谷明各项损失共计207477.84元；三、驳回谷明的其他诉讼请求。
本院对一审查明的事实予以确认。二审中,当事人未提交新证据。另查明，陶美玲为谷明垫付了3万元的治疗费。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，陶美玲与谷明之间形成劳务关系，谷明在提供运输劳务过程中因发生交通事故而受到损害，谷明一方被认定为承担全部事故责任，其作为完全民事权利人，对自身安全未尽到谨慎的注意义务，依法自行承担30%责任为宜。谷明所受损害的赔偿金额共计419477.84元，扣除王伟一方在交强险无责任限额范围内赔偿的12000元和人民财保四平铁东支公司应予赔偿的车上人员责任险（司机）20万元，剩余赔偿责任的70%由陶美玲承担，扣除陶美玲已经垫付的3万元后金额为115234.45元。另外，一审程序中陶美玲经传票传唤，无正当理由拒不出庭参加诉讼，放弃答辩、质证等诉讼权利的不利后果应当自行承担，一审程序合法。
综上所述，陶美玲的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持长春净月高新技术产业开发区人民法院（2018）吉0194民初2号民事判决第一项；
二、撤销长春净月高新技术产业开发区人民法院（2018）吉0194民初2号民事判决第三项；
三、变更长春净月高新技术产业开发区人民法院（2018）吉0194民初2号民事判决第二项为“陶美玲于本判决生效之日起十日内赔偿谷明各项损失共计115234.45元”；
四、驳回谷明的其他诉讼请求。
二审案件受理费10800元，由陶美玲负担7560元，由谷明负担3240元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 欣
代理审判员 董惟祎
代理审判员 王君伟
二〇一八年八月二十七日
书 记 员 姜 瑞