广西壮族自治区宾阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宾民一初字第1267号原告王海涛。委托代理人李培东，广西名虎律师事务所律师。委托代理人马文涛，广西名虎律师事务所律师。被告陈其干。委托代理人邓桂华，广西佳宾律师事务所律师。委托代理人王小兵，广西佳宾律师事务所律师。被告韦林宾。委托代理人马金文，广西作一律师事务所律师。被告谭克新。原告王海涛与被告陈其干、韦林宾、谭克新生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2014年6月24日受理后，依法组成合议庭，于2014年8月11日、11月26日、2015年3月31日公开开庭审理了本案，书记员董金担任法庭记录。原告王海涛及其委托代理人马文涛、被告陈其干的委托代理人邓桂华、被告韦林宾的委托代理人马金文及被告谭克新，原告的证人李某、周某甲，被�陈其干的证人梁某、田某、甘某，被告韦林宾的证人覃某、周某乙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王海涛诉称，2013年12月3日，被告陈其干作为钩机老板在宾阳县甘棠镇福田村污水处理项目施工过程中，由于操作失误，不小心将现场施工员王海涛右脚压成重伤。事故发生后，原告被送往中国人民解放军第303医院治疗，被告陈其干支付了7000元医疗费，其余费用一概不肯支付，原告垫付了20000元医疗费，后来无力再承担高额的后续治疗费用，被迫于2014年1月19日出院回家休养，后续费用原告将另行主张。2014年6月4日，原告基于理赔需要，向广西科桂司法鉴定中心申请伤残鉴定，2014年6月20日该鉴定中心出具鉴定意见，原告构成十级伤残。为维护原告的合法权益，现诉请法院依法判决：1、判令被告赔偿原告各项损失116879.90元（其中：××赔偿金46610元、医疗费26428.10元、误工费11804.60元、护理人员误工费5185.20元、住院伙食补助费9400元、交通费2000元、住宿费342元、营养费1410元、伤残鉴定费700元、精神损害抚慰金20000元，合计123879.90元，扣除被告陈其干已支付的7000元，共计116879.90元）；2、本案受理费由被告负担。原告对其主张，在举证期限内提供的证据有：1、责任协议原件一份，证明被告陈其干导致原告受伤的事实以及其承诺承担所有责任的事实；2、出院记录、出院证明复印件各一份，证明原告受伤住院的情况；3、诊断证明书复印件一份，证明原告全休天数为2个月；4、医疗发票一份，证明原告医疗费数额；5、费用清单一份，证明原告医疗费数额；6、收据、住宿发票复印件，证明住宿费用数额；7、陪护证明一份，证明原告住院期间有家属陪护的事实；8、鉴定发票、伤残鉴定书复印件各一份，证明原告伤残等级为十级以及鉴定费数额；9、证人李某、周某甲证言以及身份证复印件各一份，证明原告从事施工员工作满一年的事实；10、护理人员证明以及身份证复印件各一份，证明原告住院期间由王明华护理的事实；11、2014年7月4日收据一份，证明原告医疗费数额。被告陈其干辩称，首先，本案存在劳动关系，属于《劳动法》及《工伤保险条例》的调整范围，应先通过劳动争议仲裁前置程序，人民法院应不予受理或受理之后驳回起诉；其次，即便法院认为本案不属于劳动争议仲裁前置程序，法院亦依法追加韦林宾为本案的当事人参加本案的诉讼；再次，原告主张的诉求中要求的赔偿金过高。原告王海涛是在医院治愈后出院的，而不是被迫出院的，同时，原告要求的营养费、护理费没有法律依据。被告陈其干对其辩解，在举证期限内提供的证据有：1、宾阳县2013农村环境连片整治工程（Ⅱ分标-�棠镇）施工合同复印件一份以及2013农村环境连片整治工程施工单位及负责人联系表，证明宾阳县甘棠镇政府将涉案工程发包给广西五鸿建设集团有限公司，该工程负责人不是被告陈其干；2、证人柳某证言一份，证明原告自2013年10月至2013年12月3日，在宾阳县甘棠镇福田村污水厂处理项目工作以及原告系广西五鸿建设集团有限公司的员工；3、证人梁某庭审证词，证明广西五鸿建设集团有限公司在当地施工事实、田某庭审证词，证明原告是广西五鸿建设集团有限公司管理员、甘某庭审证词，证明被告陈其干系被威胁才签订责任协议。被告韦林宾辩称，首先，被告陈其干不是由被告韦林宾雇请的，本案是由陈其干操作失误而导致原告受伤，与韦林宾没有直接的关系，而且该项目不是韦林宾负责，是由谭克新承揽施工的，因此韦林宾不应该承担相应的责任。其次，本次事�是工伤行为，就本案事故的性质，韦林宾同意被告陈其干的意见。再次，原告提出后续治疗费要另行主张，根据相关规定，伤残鉴定是治疗完毕后才能进行鉴定，而原告主张后续医疗费，因此原告主张伤残赔偿金没有依据。另外，原告主张的营养费是按照人身损害赔偿标准，应当以医疗机构的意见来确定营养费的数额，而原告没有提供医疗机构的证明。被告韦林宾就其辩解，在举证期限内提供的证据有：证人覃某、周某乙证言，拟证明现场施工情况。被告谭克新辩称，第一，被告谭克新不是本案适格的被告。第二，原告的受伤不是谭克新的行为造成的，原告也不是谭克新的受雇佣人员，因此，原告的损害与谭克新无关。第三，被告韦林宾称该网管工程是谭克新承揽的，被告谭克新与韦林宾没有签订任何的合同，因此，对原告的损害要求谭克新承担责任是没有事实和法律依据的。第四、原告在工作过程中，未注意安全，应自身承担责任；勾机司机及勾机所有人陈其干也应承担责任；被告陈其干与原告已达成责任协议，双方约定事故的责任由陈其干承担，因此该事故应由被告陈其干承担。第五，勾机司机不是谭克新雇请，受雇人员引起的损害应由雇主即陈其干承担，与被告谭克新无关。被告谭克新在举证期限内未向法庭提供任何证据。综合诉辩双方的分歧意见，本案的争议焦点是：1、本案是否属劳动争议仲裁前置程序？2、被告陈其干、韦林宾、谭克新在本案中是否承担赔偿责任？3、原告主张的各项损失是否合理？根据被告陈其干申请，本院委托广西公明司法鉴定中心对原告王海涛伤情进行鉴定，鉴定意见为原告王海涛伤情属十级伤残。本院依法调查的证据有：中国人民解放军第303医院说明原件一份，说明进行乙肝、梅毒检查�手术前常规检查，脚部关节内骨折切开复位固定术是参照手部关节内骨折切开复位固定术和骨髓炎切开引流灌洗术的项目进行收费。经庭审质证，被告陈其干对原告提供的证据2、3的真实性、合法性、关联性无异议，被告韦林宾对原告提供的证据2、3无异议，被告谭克新对原告提供的全部证据无异议。本院对于三被告均无异议的证据2、3予以认定。三被告对本院依法调查的中国人民解放军第303医院说明及委托广西公明司法鉴定中心出具的鉴定意见书的真实性，合法性均无异议，本院予以认定。被告陈其干对原告提供的证据1有异议，认为该证据并非被告真实意思表示，是原告强迫被告签订的，证据来源不合法，不能作为定案证据。本院认为，被告陈其干认为其被强迫签订责任协议，其就此没有提供证据予以证实，原告也予以否认，双方当事人是在中国人民解放军303医院内签订协议的，并且被告陈其干主动为原告支付了7000元的医疗费，事后被告陈其干也没有采取报警等措施，故陈其干辩解意见不成立，本院对该证据的真实性、合法性予以认定。被告韦林宾对证据4、5有异议，认为该费用清单中含有检查乙肝和梅毒检查费用，并且检查的手部受伤和骨髓炎与本案无关，应从费用中扣除。本院认为，证据4、5在本院调查中国人民解放军第303医院时，该医院已作出说明，该费用不应从中扣除。被告陈其干、韦林宾对证据6、7有异议，认为证据6无法确认其真实性，与本案无关性，证据7上医生签名与原主治医师不一致，不能证明陪护真实情况。本院认为，证据6虽无身份证明其身份，但原告住院确需护理人员，其住宿费是必要的支出，故本院对证据6予以认定。证据7证明有所住医院盖章证明，虽然主治医师签名不一致，但不影响证明事实，�院对此予以认定。被告陈其干、韦林宾对证据8有异议，认为鉴定意见没有附鉴定人员资格书，并且在伤情没有治愈的情况下作出鉴定，不予认可。本院认为，该鉴定意见书附有鉴定人员资格，鉴定人员具备相关的鉴定资格，程序合法，故本院对鉴定意见书予以确认。被告陈其干、韦林宾对于证据9、10真实性有异议，认为只有证词，证人不出庭，无法核实身份，并且两个证人在同一份证明上签名，违反了《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》有关规定，不能采信。本院认为被告陈其干、韦林宾的异议成立，对证据9、10不予采信。对于证据11，被告陈其干、韦林宾认为已过举证期限，不予采信。本院认为，原告提供证据11虽已过举证期限，但该证据与本案有关联性，本院予以认定。原告对被告陈其干提供的证据1、2有异议，认为证据1与本案无关联性，证据2，�有证词，证人不出庭作证，也没有提供身份证明，其真实性不能认定。本院认为原告的异议成立，对该证据1、2不予认定。被告陈其干、韦林宾申请证人出庭作证，本院认为，对被告陈其干证人梁某证言，不能证明本案事实，所证明内容与本案无关联，对证人田某证言，没有广西五鸿建设集团有限公司相关材料予以证实，故不能认定原告系广西五鸿建设集团有限公司管理员，对证人甘某证言，因证人甘某与被告陈其干系同村人，与陈其干存在利害关系，故对其证言，本院不予采信。对证人覃某、周某乙证言，被告韦林宾系证人覃某、周某乙的老板，与其存在利害关系，故对其证言，本院不予采信。综合全案证据及庭审笔录，本院确认以下法律事实：2013年10月24日，宾阳县甘棠镇人民政府与广西五鸿建设集团有限公司签订《宾阳县2013年农村环境连片整治工程（Ⅱ分标-
甘棠镇）施工合同》，工程主要内容为建设村屯的生活污水处理设施及其配套管网等工程。广西五鸿建设集团有限公司承包后，又把此项目转包给韦林宾。在福田网管施工中，被告陈其干驾驶自有的勾机进行泥土回填工作，工钱以每小时160元计，工程完工后，直接向被告韦林宾结算工钱。2013年12月3日，被告陈其干在宾阳县甘棠镇福田村污水处理项目施工过程中，因操作不慎，其在驾驶勾机时将原告王海涛右脚压伤。原告受伤后被送往中国人民解放军303医院治疗。经医院诊断，原告右足第一跖趾关节开放性骨折脱位并血管伸肌腱损伤。住院治疗47天，支出医疗费26284.13元，医嘱出院后全休2个月。2014年7月4原告对足部进行治疗支出费用144元。出院后，2014年6月20日，原告申请广西科桂司法鉴定中心鉴定其伤情，经鉴定，其伤情伤残等级为X（十）级，庭审中，被告陈其干�服该鉴定结果，要求重新鉴定。经被告陈其干申请，本院委托广西公明司法鉴定中心对原告伤残进鉴定，广西公明司法鉴定中心对原告王海涛的伤残作出鉴定结果，伤残等级为X（十）级。原告住院期间，被告陈其干已为原告支付医疗费7000元。另查明，原告王海涛为农业户口，其在住院期间，被告陈其干与原告王海涛在中国人民解放军303医院签订责任协议，协议中，被告陈其干承认该事故系被告陈其干个人失误造成原告受伤，被告陈其干承诺承担全部事故责任，并愿意承担事故中产生的全部费用。又查明，被告韦林宾辩称施工由被告谭克新承揽的意见，没有任何证据与事实予以证实其主张。本院认为，关于焦点1，本案是否属于劳动争议仲裁前置程序的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条：依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身伤害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。本案中，被告陈其干认为原告王海涛为广西五鸿建设集团有限公司的员工，但其并没有提供书面的证据加以证明，仅提供证人田某、梁某的证言予以证实，本院认为，田某、梁某的证言只是听原告王海涛说过其本人是该公司的员工而已，该证人证言尚存在不确定性，又无其他证据来互相印证，故对田某、梁某的证言，本院不予采信。根据前述的规定，即使原告王海涛是公司的员工，如果其受伤是因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，其作为赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿�任，人民法院亦应当支持。因此，本案并不属于劳动争议仲裁前置程度，本院直接受理该案符合法律规定。关于焦点2，被告陈其干、韦林宾、谭克新在本案中是否承担赔偿责任的问题。本案中，被告陈其干驾驶自有勾机进行泥土回填工作，工钱以每小时160元计算，工程完工后，直接与被告韦林宾结算工钱。在该项工作中，被告韦林宾将泥土回填的工作交由被告陈其干，双方仅商定工钱的给付标准，未限定工作时间，而被告陈其干以自有设备，利用自身的技术，为被告韦林宾提供劳动成果，可见，被告陈其干与韦林宾之间并不存在控制、支配和从属关系，双方之间的法律关系符合承揽关系的特征，应认定被告陈其干与韦林宾之间形成承揽关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或�造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。本案中，驾驶挖土机（勾机）需要具备有相关操作资格证，但被告陈其干无法提供其具有操作挖土机资格的相关材料，故本院认定被告陈其干没有驾驶挖土机的资格，被告韦林宾将泥土回填工作交由被告陈其干负责，其在选任方面存在过失，其应承担选任不当责任。被告韦林宾辩解主张该工程项目已发包给被告谭克新，被告谭克新予以否认，被告韦林宾提供证人覃某、周某乙证言，因证人覃某、周某乙与被告韦林宾存在利害关系，在没有相关证据互相印证下，仅凭其证言，不足以证明被告韦林宾的主张，因此对被告韦林宾这一辩解主张，本院不予支持。被告陈其干在驾驶挖土机过程中将原告王海涛压伤，因此而造成原告王海涛的损失，应承担赔偿责任。综合各方当事人在本案中的过错程序，结合本案证据和事实，本院认为被告韦林宾在本案中承担10%的赔偿责任，被告陈其干承担90%的赔偿责任，被告谭克新不承担本案赔偿责任。关于焦点3，关于原告要求被告赔偿的各项损失是否合理问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括××赔偿金、××辅助器具费、被扶养人生活费、以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人应当予以赔偿�原告王海涛身体受到侵害，要求侵权人赔偿其经济损失于法有据，本院予以支持。原告为农业户口，认为其损失应参照建筑业进行计算，但原告提供的证据不足以证明原告从事建筑业，故原告损失应按农业户口计算。原告王海涛的损失，参照《2014年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》予以确定。原告要求被告赔偿损失有：1、医疗费26284.13元＋144元=26428.13元，有医疗发票为据，本院予以确认；2、误工费，原告系农业户口，其误工标准为24432元／年÷365天=66.94元，住院47天及全休2个月，误工107天，误工费为7162.26元；3、护理费，原告住院47天，其护理费为24432元／年÷365天×47天=3146.04元；4、住院伙食补助费100元／天×47天=4700元；5、××赔偿金6791元／年×20年×10%=13582元，超过部分不予支持；6、原告要求营养费1410元，原告没有医疗机构出具的证明需要加强营养治疗，对此本院不予支持；7、原告要求交通费2000元，原告虽未提供票据，考虑该项确有实际支出，本院酌情支持1000元；8、伤残鉴定费700元，有发票为据，本院予以支持；9、精神损害抚慰金，因被告陈其干的侵权行为对原告王海涛身体已造成十级伤残，原告的精神受到一定损害，根据原告的伤残程度，考虑本地生活经济生活水平等综合因素，本院酌情支持3000元；10、住宿费342元，有发票为据，本院予以支持。综上，原告经济损失共计：医疗费26428.13元、误工费7162.26元、护理费3146.04元、住院伙食补助费4700元、住宿费342元、××赔偿金13582元、鉴定费用700元、交通费1000元，精神抚慰金3000元，合计60060.43元。综上，被告韦林宾应赔偿原告60060.43元×10%=6006.04元，被告陈其干应赔偿原告60060.43元×90%=54054.39元，扣减被告陈其干已支付的7000元，被告陈其干仍需向原告王海涛赔偿经济损失47054.39元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告陈其干赔偿原告王海涛经济损失47054.39元；二、被告韦林宾赔偿原告王海涛经济损失6006.04元；二、驳回原告王海涛的其他诉讼请求。案件受理费2638元，由被告陈其干负担1171.4元，被告韦林宾负担130.1元，原告王海涛负担1336.5元。义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定�期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地的人民法院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或南宁市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。同时预交上诉案件受理费2638元，逾期未预交又不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。审判长黄日进审判员林泰先代理审判员何丽君二〇一五年六月三日书记员董金