广东省湛江市霞山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0803刑初111号
公诉机关湛江市霞山区人民检察院。
被告人谢某某，男。因涉嫌犯破坏公用电信设施罪于2015年12月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年1月18日被逮捕。
辩护人陈晓莉，广东自正律师事务所律师。
湛江市霞山区人民检察院以霞检诉刑诉[2016]116号起诉书指控被告人谢某某犯破坏公用电信设施罪，于2016年4月19日向本院提起公诉。根据公诉机关建议，本案于2016年7月15日延期审理，同年8月10日恢复审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湛江市霞山区人民检察院指派检察员吴云媛、代理检察员蔡挺出庭支持公诉，被告人谢某某及其辩护人陈晓莉到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年11月，被告人谢某某通过网络认识“友哥”（另案处理），并在“友哥”的指使下开始使用伪基站设备发送虚假短信。2015年12月11日9时至12时，被告人谢某某携带伪基站设备来到湛江市霞山区解放西路至广百百货路段，利用伪基站设备向不特定的中国移动手机用户发送内容为“好消息：招商银行岁末回馈广大客户，特推出5－50万大额白金信用卡，无抵押，手续简便，七天下卡，详询李经理137××××8605”的虚假信息，造成中国移动公司基站和手机用户信号中断，受影响用户共计12667户，每次接入伪基站约造成用户脱网10秒，共约造成用户脱网126670秒，约等于35小时11分10秒。
针对上述指控，公诉机关提供了相应证据，据此认为被告人谢某某的行为已构成破坏公用电信设施罪，提请本院依法判处。
被告人谢某某对公诉机关指控的受影响的用户及时间有异议，其辩解称其是在12点被公安民警抓获，而移动公司统计受影响用户的数据的时间计至12点30分，对罪名无异议。
其辩护人提出如下辩护意见：被告人系在11时50分被抓获，但移动公司的统计数据统计到12时30分，对被告人不公平。本案对发送设备进行鉴定的机构是广东省无线电监测站，不具备鉴定资质。被告人系初犯，且在本案中是从犯，归案后认罪态度好，请求法院对被告人免予刑事处罚或以实际羁押时间为限判处有期徒刑。
经审理查明，2015年11月份，被告人谢某某通过网络认识一名微信号为“友哥”的男子（另案处理），“友哥”指使谢某某利用伪基站设备群发虚假短信，并先后以转账的方式汇给谢某某报酬人民币4000元。2015年12月11日9时至12时，按“友哥”安排，被告人谢某某驾驶一辆车牌号为湘Ｋ×××××的红色二轮摩托车，携带伪基站设备来到湛江市霞山区解放西路至广百百货路段，利用伪基站设备向不特定的中国移动手机用户发送内容为“好消息：招商银行岁末回馈广大客户，特推出550万大额白金信用卡，无抵押，手续简单，七天下卡，详询李经理137××××8605”的虚假信息，造成中国移动公司基站和手机用户信号中断，受影响用户共计11893户，每次接入伪基站约造成用户脱网10秒。
2015年12月11日12时许，在中国移动通信集团广东有限公司湛江分公司的技术人员配合下，公安人员当场在湛江市霞山区人民西五路“广百百货”门前路段查获车牌号为湘Ｋ×××××的红色二轮摩托车并抓获被告人谢某某，缴获作案工具900MHzTDMA基站发射机一套。经广东省无线电监测站对该发射机检测，样品设备是工作在GSM900公众移动通信频率、发射指标不符合检测依据的要求、未经国家无线电管理机构型号核准或未标明其型号核准代码的无线电发射设备，在使用过程中能非法占用公众移动通信频率、局部阻断公众移动通信网络信号。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、被害单位中国移动通信集团广东有限公司湛江分公司的陈述，2015年12月11日9时至12时30分，我司后台数据统计发现在湛江霞山国贸新天地附近GSM基站异常位置更新126**次，我公司发现有移动式的伪基站发射和接收我公司客户端手机信号，造成我公司基站和客户端手机用户信号中断，伪基站阻断了我司通信网络，受影响用户12667房，产生12693次手机用户接入伪基站系统，并收到伪基站系统下发的垃圾短信。每次接入伪基站约造成用户脱网10秒，按12667个手机用户接入伪基站计算，共约造成用户脱网126670秒，即约等于35小时11分10秒。我司安排测试人员到霞山国贸新天地测试伪基站信号，最终于12时30分定位伪基站在霞山国贸新天地的一个车载式伪基站。
2、中国移动通信集团广东有限公司湛江分公司《报案材料补充说明函》及9时至12时受影响用户数据、12时至12时30分受影响用户数据，证明2015年12月11日9时至12时30分，移动公司湛江分公司后台数据统计发现在湛江霞山国贸新天地附近GSM基站异常位置更新126**次（9时至12时11917次，12时至12时30分776次）。该司发现有移动式的伪基站发射和接收该司客户端手机信号，造成该司基站和客户端手机用户信号中断，伪基站阻断了该司通信网络，受影响用户12667户，其中，9时至12时受影响用户11893户，12时至12时30分受影响用户774户。
3、证人全某的证言，我是中国移动湛江市分公司员工，2015年12月11时9时左右，我们公司的后台监测发现在湛江市霞山区解放西路湛新一带有人使用伪基站发送诈骗短信，接着我们公司指派我和公司其他人前往霞山区解放西路一带进行跟踪查找，但使用伪基站的人一直在运动，直到当天12点钟左右，我们经过跟踪，发现有一名男子正在湛江市霞山区人民西五路“广百百货”门前的自行车道处，这名男子坐在一辆红色的踏板摩托车上面，通过检测，我们锁定了就是这名男子使用伪基站发送诈骗信息的，接着我们就打电话报案，后工农派出所民警在湛江市霞山区人民西五路“广百百货”门前的自行车道处抓获这名男子，同时还查获摩托车一辆，内有伪基站设备一套。经过系统监测，该名男子是从2015年12月11日9时15分左右开始利用伪基站发送诈骗信息的，发送的诈骗短信的内容是“好消息：招商银行岁末回馈广大客户，特推出550万大额白金信用卡，无抵押，手续简单，七天下卡，详询李经理137××××8605。”
经照片辩认，全某辩认出谢某某就是于2015年12月11日在湛江市霞山区人民西五路广百百货门前的自行车道利用伪基站发送诈骗短信的男子。
4、被告人谢某某的供述及辩解，2015年11月中旬的一天，我通过微信聊天的方式认识了老板，老板说要介绍一份利用伪基站发送虚假短信息的工作给我，先让我试试，觉得可以到时给我月薪。我答应后，2015年11月下旬，老板让我到广西的柳州去拿设备，我就自己一个人从湖南双峰县坐火车来到柳州。2015年11月20日，老板通过电话帮我联系到一名男子，那名男子让我来到一个地方，告诉我那里停了一辆摩托车，我按照男子的指示找到一辆车牌为湘Ｋ×××××的红色二轮摩托车，那名男子在电话里告诉我这辆摩托车里面装有一套伪基站、一部小米手机和一部诺基亚的按键手机，我拿了摩托车后，老板就通过打电话教我如何操作这套伪基站。由于我到广西需要费用，老板还通过转账的方式将2000元汇入我老婆何小秀的卡号为62×××49的中国邮政储蓄卡内。2015年12月8日左右，老板再次将2000元汇入何小秀的卡里，并让我使用伪基站在湛江市发送虚假短信息。我答应后，于2015年12月10日驾驶那辆红色摩托车载着我老婆来到湛江。2015年12月11日8点钟左右，我独自一人驾驶该辆摩托车从“文强旅社”出发，由西向东沿着霞山区解放西路一直开，我走了几十米远就停下来，然后利用伪基站的群发功能冒充招商银行95555的号码向附近的中国移动用户发送虚假短信息，我这样做一直到了当天的11点50分左右，我驾驶摩托车来到湛江市霞山区人民西五路“广百百货”门前的自行车道，我拿出一部小米手机，继续使用小米手机编辑虚假短信息，再次利用伪基站的群发功能冒充招商银行95555的号码向附近的中国移动用户发送虚假短信息时被公安机关的民警抓获，抓获时间大概是12时左右。民警当场从我的手上查获一部黑色小米手机和一部诺基亚牌按键手机和两张中国邮政储蓄银行的银行卡，同时也查获我驾驶的一辆车牌号为湘Ｋ×××××的红色二轮摩托车，在该摩托车上查获一套安装在摩托车座位储物箱里面的一套伪基站。我利用伪基站群发功能发磅的虚假短信内容是：“好消息：招商银行岁末回馈广大客户，特推出550万大额白金信用卡，无抵押，手续简单，七天下卡，详询李经理137××××8605。”我是受老板雇佣的，我不知道老板的真实名字，我和他没有见过面，他的联系电话是155××××7772，我是用微信与老板联系，老板微信名叫：“友哥”，老板共给了我4000元，都是让我在路上开销，我已经把钱花掉了。我大概发送了1000多条虚假信息，因我在我那部小米手机的“发送计数”里有记录我发送的数据。
经照片确认，谢某某确认照片中的信息内容为雇请其用伪基站发送虚假手机短信信息的老板用昵称“友哥”的微信号在微信中教其如何使用手机伪基站发送虚假短信的聊天记录。老板用号码为155××××7772的手机与其进行手机短信联系的内容信息。
5、扣押决定书、扣押清单及确认物品照片，证实公安机关扣押被告人谢某某摩托车1辆、移动伪基站1台、小米手机1部、诺基亚手机1部、中国邮政储蓄银行储蓄卡2张，谢某某对所扣押的物品进行确认。
6、现场勘验检查工作记录、现场图及现场照片，证实案发现场为广东省湛江市霞山区人民西五路“广百百货”门前路段。
7、到案经过，证实公安民警根据中国移动公司提供的线索，于2015年12月11日12时05分左右将被告人谢某某抓获，并当场缴获红色女装二轮摩托车1辆、小米触屏手机1部、诺基亚按键手机1部、中国邮政储蓄银行储蓄卡2张，在缴获的摩托车内发现车内安装1台移动伪基站机器。
8、湛江市公安局霞山分局工农派出所出具的《说明》，证明公安机关原出具的到案经过中的11时许及检查笔录中的11时50分开始对其进行检查的时间是笔误，准确时间是2015年12月11日11时46分接到举报电话到案发地点伏击，12时05分左右将谢某某抓获。
9、广东省无线电监测站出具的《检测报告》，证明缴获的900MHzTDMA基站发射机经检测，是工作在GSM900公众移动通信频率、发射指标不符合检测依据的要求、未经国家无线电管理机构型号核准或未标明其型号核准代码的无线电发射设备，在使用过程中能非法占用公众移动通信频率、局部阻断公众移动通信网络信号。
10、人口信息资料，证实被告人谢某某的身份情况。
关于被告人辩解及其辩护人提出受影响用户及时间应计至12时许的问题。经查，公安人员在12时零5分左右将被告人抓获，从有利于被告人原则，受影响用户及时间应计至12时许，对被告人及其辩护人的该辩解辩护意见予以采纳。
本院认为，被告人谢某某无视国家法律，非法使用“伪基站”设备强行向不特定用户手机发送短信息，非法占用公众移动通信频率，危害公共安全，其行为已构成破坏公用电信设施罪，公诉机关指控被告人犯破坏公用电信设施罪的罪名成立，证据确实、充分，本院予以支持。被告人谢某某受他人指使，利用“伪基站”设备发布虚假广告，在共同犯罪中起次要作用，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。依法对被告人减轻处罚。对辩护人关于被告人系从犯的辩护意见予以采纳，辩护人量刑建议过轻，本院不予采纳。被告人归案后当庭认罪，依法可从轻处罚。根据被告人谢某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人谢某某犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2015年12月11日至2017年6月10日止。罚金限于本判决生效后十日内向本院缴纳，上缴国库）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过
本院或直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘付兰
审 判 员 陈 丽
人民陪审员 梁钟和
二〇一六年十二月三十日
书 记 员 陈星宇
附本案相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百二十四条破坏广播电视设施、公用电信设施，危害公共安全的，处三年以上七年以下有期徒刑；造成严重后果的，处七年以上有期徒刑。
过失犯前款罪的，处三年以上七年以下有期徒刑；情节较轻的，处三年以下有期徒刑或者拘役。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。