江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）苏中商终字第01275号
上诉人（原审原告）中国工商银行股份有限公司常熟支行，住所地江苏省常熟市海虞北路23号。
诉讼代表人金华。
委托代理人蔡健。
委托代理人张燕，江苏正大发展律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）常熟市创世物资贸易有限公司，住所地江苏省常熟市梅李镇通港路98号（旋力大厦B栋152室）。
法定代表人谢爱月。
被上诉人（原审被告）常熟市志大投资置业有限公司，住所地江苏省常熟市梅李镇港城路1号C-18。
法定代表人汤大华。
被上诉人（原审被告）谢爱月。
被上诉人（原审被告）周仙霖。
原审第三人北京中储物流有限责任公司，住所地北京市海淀区远大路39号1号楼五层512C。
法定代表人陈维，该公司总经理。
委托代理人尹文清，上海新望闻达律师事务所律师。
委托代理人秦桢凯，上海新望闻达律师事务所律师。
上诉人中国工商银行股份有限公司常熟支行（以下简称工行常熟支行）因与被上诉人常熟市创世物资贸易有限公司（以下简称创世公司）、常熟市志大投资置业有限公司（以下简称志大公司）、谢爱月、周仙霖及原审第三人北京中储物流有限责任公司（以下简称中储物流公司）金融借款合同纠纷一案，不服江苏省常熟市人民法院（2013）熟商初字第0224号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年11月26日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
工行常熟支行一审诉称：2012年4月20日，创世公司向工行常熟支行借款600万元，并提供390.142吨角钢、473.337吨H型钢、1135.225吨圆钢、783.724吨槽钢、180.979吨工字钢作质押担保，由第三人中储物流公司对质押物进行监管，由志大公司、谢爱月、周仙霖提供保证担保。工行常熟支行已按照约定发放了贷款，因创世公司未能按照约定还款，工行常熟支行诉至法院，要求创世公司归还工行常熟支行借款本金600万元、并支付利息（含罚息）至判决生效之日（计算至2012年10月20日的利息为50177.01元）；创世公司给付工行常熟支行律师费125353元；工行常熟支行有权以折价或者以拍卖、变卖创世公司质押物所得价款优先受偿；志大公司、谢爱月、周仙霖对创世公司在本案中的债务承担连带保证责任；诉讼费由对方承担。
创世公司、谢爱月一审未作答辩。
周仙霖一审辩称：周仙霖是创世公司的股东，本案中贷款是志大公司以创世公司的名义进行操作的，志大公司将融资担保合同拿到创世公司，创世公司盖了章，周仙霖和谢爱月签了字，主要都是志大公司去办的，质押的钢材也是志大公司的。
志大公司一审辩称：本案贷款是创世公司向工行常熟支行的借款，我方愿为本案借款承担保证责任，希望先以质押物优先清偿债务。涉案全部质押物均是我方自愿将自己的钢材出借给创世公司的，由创世公司出质给银行。然而，工行常熟支行提供的创世公司购买钢材的来源为钢材贸易商，并非钢厂，对于在仓库钢材是否为工行常熟支行所称质押物，志大公司认为无法判定。
第三人中储物流公司一审述称：涉案钢材由工行常熟支行委托我方监管，目前仍在库，如果判决认定是质押物，工行常熟支行对此应有优先受偿权。工行常熟支行其他诉讼请求与我方无关。
原审法院经审理查明：2011年10月19日，谢爱月、周仙霖向工行常熟支行出具《承诺书》一份，自愿为创世公司向工行常熟支行所有融资提供连带责任保证担保，如果贷款到期借款人未能按时、足额还款，授权贵行主动处置谢爱月、周仙霖资产，用于清偿借款人欠银行的全部金额，并承担银行实现债权的费用，包括但不限于诉讼费、律师费、执行费等费用，保障银行债权不受损失，由此引起的一切经济损失和法律责任概由谢爱月、周仙霖承担。
2011年10月20日，工行常熟支行（甲方、债权人）与谢爱月、周仙霖（乙方、保证人）签订《最高额保证合同》一份，约定乙方所担保的主债权为自2011年10月19日至2016年10月18日期间（包括该期间的起始日和届满日），在1000万元的最高余额内，甲方依据与创世公司（债务人）签订的本外币借款合同、银行承兑协议、信用证开证协议／合同、开立担保协议、国际国内贸易融资协议、远期结售汇协议等金融衍生类产品协议及其他文件（下称主合同）而享有的对债务人的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期；乙方承担保证责任的方式为连带责任保证；乙方最高额保证担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动引起的相关损失）以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），但实现债权的费用不包括在最高余额内。同日，谢爱月、周仙霖还在《中国工商银行核保书》上签字，确认自愿为创世公司金额为1000万元的银行融资业务（包括但不限于贷款、国内国际贸易融资、保函、银行承兑汇票）担保，并承担连带责任。
2012年4月19日，工行常熟支行（甲方、质权人）、创世公司（乙方、出质人）、中储物流公司（丙方、监管人）签订《商品融资质押监管协议》一份，约定为保障甲方与乙方签署的《商品融资合同》／《商品融资质押合同》（以下简称融资合同／质押合同）的履行，乙方同意将其享有所有权的货物作为质物质押给甲方，甲方和乙方均同意将质物交由丙方存储监管，丙方同意接受甲方的委托并按照甲方的指示监管质物；在监管期间，甲方为质权人，乙方为出质人，丙方为甲方的代理人，代理甲方监管质物，本协议项下所称的监管是指丙方代理甲方占有质物并根据本协议的约定履行监控、保管质物的责任；质物即为质押标的，是甲方和乙方所签融资合同／质押合同中约定的由乙方向甲方提供质押担保并交由丙方监管的货物，质物的品名、规格型号、生产厂家（产地）、数量、重量、存储地点等以丙方根据本协议规定向甲方确认的《代质押确认回执》为准；乙方保证质物的品名、规格型号、生产厂家（产地）、数量、质量、包装、重量和标记等与其和甲方的约定以及向丙方申报和交付的一致，并对上述全部事实的真实性承担法律责任；乙方保证享有质物的所有权和完全的处分权，在订立本合同前或订立本合同后质物不被抵押、质押、租赁给其他人，也不存在影响或妨碍甲方质权的其他情况，并向甲方和丙方提交相关的权属和品质证明文件；质物的转移占有是指甲乙双方根据融资合同／质押合同的约定，向丙方出具《出质通知书》，丙方按照通知书列明的内容对乙方交付的货物进行验收，并根据验收结果确认《质物清单（代质押确认回执）》，如经核对，乙方交予的货物与《出质通知书》记载相符，丙方接收乙方交付的货物，否则丙方不得接收，并及时向甲方书面说明情况；监管期间，丙方应按照法律规定妥善、谨慎处理监管的质物；监管期间，因各种原因质物发生短少、损毁、变质、灭失等可能影响甲方权益的情形，丙方应当在24小时内通知甲方和乙方，并采取适当的应急措施；监管期间，丙方应当建立质物出入库台帐登记制度，定期对质物进行盘点，对质物的出入库的时间、数量以及质物的现状进行记录；丙方应对相关质物以粘贴质押标签或树立标牌的方式设立质押标识，但丙方是否按照本条规定对质物设立质押标识，并不影响有关质押的生效，即使丙方没有在质押物上设立质押标识，有关质押仍然生效；甲乙丙三方一致同意本协议项下对质物的监管费、仓储费、运杂费、装卸费、检验费、印花税等因质物监管产生的相关费用由乙方承担；对于乙方应付丙方的全部费用，丙方在甲方行使质权受偿时享有优先受偿权。
2012年4月19日，创世公司、工行常熟支行出具了《出质通知书》一份，明确创世公司将该通知书列明的货物质押给工行常熟支行，请中储物流公司根据《商品融资质押监管协议》验收质物并对质物进行监管。该通知书列明了质押货物的品名、规格／型号、生产厂家（产地）、数量（件）、重量（吨）、单价（元／吨）等信息，包括390.142吨角钢、473.337吨H型钢、1135.225吨圆钢、783.724吨槽钢、180.979吨工字钢。同日，创世公司、中储物流公司出具了《质物清单（代质押确认回执）》一份，确认中储物流公司已收到列明的货物，并已知晓上述货物已被创世公司质押给工行常熟支行。
2012年4月20日，工行常熟支行（甲方、贷款人、质权人）与创世公司（乙方、借款人、出质人）签订《商品融资合同》一份，约定借款金额600万元；借款期限6个月；借款利率以提款日的基准利率加浮动幅度确定，其中基准利率为与本合同约定的借款期限相对应的中国人民银行同期限档次人民币贷款利率，浮动幅度为上浮30%；乙方提款后如遇基准利率调整，利息实行一期一调整，以3个月为一期，第一期的利率确定日为提款日，第二期的利率确定日为提款日满一期之后的对应日，其他各期依次类推，如遇调整当月不存在与提款日对应的日期，则以该月最后一日为对应日，在每一利率确定日，按该日有效的基准利率和本条约定的浮动幅度对借款利率进行调整，分段计息；发放借款后，按月结息，日利率=年利率／360，借款到期，利随本清，到期一次性偿还借款本金；按月结息的，结息日为每月20日；借款到期（包括被宣布提前到期）乙方未按约偿还的，甲方有权自逾期之日起在原借款利率基础上加收50%计收罚息，对乙方未按时支付的利息，按本条约定的罚息利率计收复利；乙方为甲方在本合同项下的债权提供质押担保，担保范围包括本合同项下的借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、保管费用、承诺费和所有其他应付费用（其中包括甲方实现质权的费用但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费等）；本合同项下质物交由中储物流公司（监管人）进行监管并由其出具相关保管凭证，质物情况详见《商品融资质押监管协议》中的《动产质押专用仓单》（或《质押清单》）；甲乙双方对质物的移交和监管作出如下约定：（1）本合同项下的质物移交程序在甲方、乙方、监管人三方签署的《商品融资质押监管协议》中约定，甲乙双方共同向监管人签发《出质通知书》（或《质物种类、价格、最低要求通知书》），监管人核对实物相符后出具相关保管凭证，因质物仓储、监管产生的相关费用及支付方式在《商品融资质押监管协议》中约定；（2）本合同项下的《动产质押专用仓单》（或《质物清单》）由监管人直接向甲方签发，质物的权属证书、发票和其他相关资料经甲乙双方共同确认封存后交由甲方保管；（3）债务履行期届满且乙方已清偿债务，或乙方经甲方同意提前清偿所担保债权的，由甲方及时书面通知监管人解除质押监管，监管人依照《商品融资质押监管协议》约定将质物返还乙方；乙方提款时必须同时满足下列前提条件：（1）在每次提款时，乙方在本合同项下的陈述和保证仍然真实、准确、完整，且未发生本合同项下或乙方与甲方签署的其他合同项下的违约情形；（2）按甲方要求办理完毕提款申请手续；（3）乙方已按甲方要求办理完毕质押担保手续；（4）乙方已将本次借款相关法律凭证完整移交给甲方，包括但不限于质物的权属凭证、发票、保险单正本和其他相关资料；（5）甲方取得监管人签发的《动产质押专用仓单》（或《质物清单》）；（6）（本条仅适用于循环借款）实际提款金额不得高于约定的可提款金额；乙方未按约定偿还本合同项下借款本息及其他应付款项等构成乙方违约，甲方有权宣布本合同项下的全部或部分借款立即到期并要求乙方立即偿还、直接处置本合同约定的质物所得款优先偿还本合同约定债务、要求乙方对甲方因此所受的直接损失予以赔偿，包括但不限于律师费、诉讼费等实现债权的费用。
2012年4月20日，创世公司（甲方、出质人）与工行常熟支行（乙方、质权人）签订《商品融资质押合同》一份，约定为了确保上述《商品融资合同》（主合同）项下债务人的义务得到切实履行，甲方愿意向乙方提供质押担保；所担保的主债权为乙方依据主合同项下的融资金额减去债务人所交乙方保证金后的不足额部分，金额为600万元（以下简称本金）；甲方质押担保的范围包括主合同项下的融资本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、保管费用、乙方为实现债权、质权所发生的律师费等全部费用和所有其他应付费用；质物交由中储物流公司（监管人）进行监管并由其出具相关保管凭证，质物情况详见《商品融资质押监管协议》中的《动产质押专用仓单》（或《质押清单》）；本合同项下的质物移交程序在甲方、乙方、监管人三方签署的《商品融资质押监管协议》中约定，甲乙双方共同向监管人签发《出质通知书》，监管人核对实物相符后出具相关保管凭证，因质物仓储、监管产生的相关费用及支付方式在《商品融资质押监管协议》中约定；本合同项下的《动产质押专用仓单》（或《质物清单》）由监管人直接向乙方签发，质物的权属证书、发票和其他相关资料经甲乙双方共同确认封存后交由乙方保管；债务履行期届满且甲方已清偿债务，或甲方经乙方同意提前清偿所担保债权的，由乙方及时书面通知监管人解除质押监管，监管人依照《商品融资质押监管协议》约定将质物返还甲方；主债务履行期限届满或乙方依主合同及本合同约定宣布债务提前到期时未受清偿的，乙方有权直接将质物拍卖、变卖后以所得价款优先受偿，或与甲方协商，将质物折价以抵偿主合同债务人所欠债务，甲方对此放弃抗辩权。
2012年4月20日，创世公司、工行常熟支行向中储物流公司又出具了《出质通知书》一份，明确创世公司将下列货物质押给工行常熟支行：货物名称角钢、重量390吨、单价3800元、金额148万元，货物名称H钢、重量473吨、单价3900元、金额184万元，货物名称圆钢、重量1135吨、单价3800元、金额148万元，货物名称H钢、重量473吨、单价4000元、金额454万元，货物名称槽钢、重量783吨、单价4000元、金额313万元，货物名称工字钢、重量180吨、单价4000元、金额72万元；请中储物流公司根据《商品融资质押监管协议》对质押货物进行监管。该《出质通知书》中规格／型号、生产厂家（产地）、数量栏均为空白。
2012年4月20日，工行常熟支行（甲方、债权人）与志大公司（乙方、保证人）签订《保证合同》一份，约定乙方所担保的主债权为甲方依据其与创世公司（债务人）于2012年4月20日签订的主合同（商品融资合同）；主债权的金额和期限依主合同之约定；乙方承担保证责任的方式为连带责任保证；乙方保证担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动引起的相关损失）以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。
2012年4月20日，工行常熟支行向创世公司发放了贷款600万元。借款借据载明的基准利率为年利率6.1%，正常利率浮动值为30%，借款当期执行利率为年利率7.93%，逾期借款浮动值为50%，利率浮动方式为按三个月浮动，借款期限为6个月，借款到期日为2012年10月17日，结息方式为按月。至2012年10月20日，创世公司结欠借款本金600万元、利息50177.01元。因创世公司未能依约还款，工行常熟支行于2012年10月29日委托江苏正大发展律师事务所提起诉讼，为此支出律师费125353元。
以上事实，由《最高额保证合同》、《商品融资合同》、《商品融资质押合同》、《商品融资质押监管协议》、两份《出质通知书》、《质物清单（代质押确认回执）》、《保证合同》、借款借据、欠款单、《委托代理合同》、律师费发票等证据及原审法院庭审笔录予以证实。
为证明创世公司享有涉案钢材的所有权，工行常熟支行举证了创世公司向上海驰申物资有限公司购买491.59吨H型钢、415.29吨角钢的《钢材购销合同》复印件、付款凭证复印件、2012年1月15日和2012年1月16日的入库单复印件、上海增值税专用发票抵扣联（当庭出示了原件），创世公司向上海驰申物资有限公司购买831.52吨槽钢、214.68吨工字钢的《钢材购销合同》复印件、付款凭证复印件、2012年2月15日和2012年2月16日的入库单复印件、上海增值税专用发票抵扣联（当庭出示了原件），创世公司向上海驰申物资有限公司购买1164.79吨圆钢的《钢材购销合同》复印件、付款凭证复印件、2012年3月8日的入库单复印件、上海增值税专用发票抵扣联（当庭出示了原件）。为证明工行常熟支行委托中储物流公司进行监管完成了对涉案钢材的转移占有，工行常熟支行举证了《租赁协议》（当庭出示了原件），《租赁协议》约定：2011年5月20日至2012年12月31日期间中储物流公司（丙方、承租方）向常熟市苏南钢贸仓储有限公司（乙方、出租方）租赁常熟市经济开发区兴港路36号（长江库）、常熟市钢城路1号（梅李库）室内仓库和室外仓库，用于存放向工商银行常熟支行质押的质物；监管仓原则上必须专库专用，只能存储质物，不得与非质物混存，如确需存储非质物的，必须经得丙方的同意，办理专门的手续并在丙方人员的指导下，由乙方设置相应的隔离措施，并设立明显“质押”字样，以利于对质物进行有效地监管；租赁期间，乙方应保证丙方对租赁区域拥有完整的排他的使用权，丙方保证租赁区域只用于本合同约定的用途，丙方将按照与银行和客户的约定，对仓储物进行实际占有、管理和监管。志大公司对上述两组证据中的复印件均不予认可；对《租赁协议》无异议；认为上海增值税发票抵扣联反映所涉钢材来源为钢材贸易商，并非钢厂，所以无法判定目前在仓库的钢材是否为工行常熟支行所称质物。中储物流公司对《租赁协议》无异议，对其他证据的真实性表示无法确认。
中储物流公司举证了常熟长江港务有限公司的《证明》、致工行常熟支行的《告知函》、2012年4月20日的《入库单》、2012年9月30日的《库存清单》，证明常熟市苏南钢贸仓储有限公司有权转租仓库、出现了出质人强行出库等意外事件、至2012年9月30日货物仍然在库等内容。工行常熟支行认为未收到《告知函》，对中储物流公司其他证据均无异议。志大公司对中储物流公司所举证据表示不清楚相关事实。
一审审理过程中，交通银行股份有限公司常熟分行向原审法院提出其享有部分涉案钢材的质权。在原审法院组织下，包括工行常熟支行、中储物流公司等在内的单位对涉案钢材所在的常熟市兴港路36号仓库（以下简称长江库）、常熟市钢城路1号（以下简称梅李库）进行了清点，并共同制作了《苏南钢贸城货物库存清点表》（以下简称《清点表》）。原审法院还组织了听证。工行常熟支行认为涉案钢材存放于梅李库，是《清点表》第31页序号8、10、13，第32页序号27、28，第36页第4至第14行，第37页，第38页，第39页第1至第8行，第52页，第63页，第64页，第65页第1至第4行，第66页的钢材。工行常熟支行未能提供其他证据证明《清点表》中相关钢材就是本案工行常熟支行主张的质押物。
审理过程中，工行常熟支行表示：出质时钢材已经在库，工行常熟支行、创世公司、中储物流公司以及常熟市苏南钢贸仓储有限公司共同清点，工行常熟支行委托中储物流公司进行监管，中储物流公司向常熟市苏南钢贸仓储有限公司租赁钢材所在仓库进行监管；仓库中还有监管钢材之外的其他钢材，但监管钢材用贴标签、喷漆的方式进行区分，该行员工也会去仓库检查，未发现钢材上有其他标签；在质物现状没有发生改变、没有被其他监管公司贴标签的情况下，工行常熟支行是无法得知质物是否又被出质给他人。中储物流公司表示：出质时钢材已经在库，工行常熟支行、创世公司、中储物流公司以及常熟市苏南钢贸仓储有限公司共同清点钢材件数和支数，不涉及重量；同一仓库中有他人的钢材，不同出质人为不同笔贷款提供担保的钢材按照相同的品种堆放的，但是我方能区分哪些是我方监管的钢材，我方在监管钢材上贴标签、喷漆以区分，并派人监管，监管过程中未发现其他监管标签，监管钢材没有变动过；但我方监管的主要是物理状态，重复出质、重复抵押属于权属发生争议，我方无法判断。工行常熟支行、中储物流公司未能提供其他证据证明占有工行常熟支行主张质押物的情况。经原审法院调查，吴绍枫于2013年9月18日向原审法院陈述：我是常熟市苏南钢贸仓储有限公司的股东；常熟市苏南钢贸城梅李库是志大公司的，常熟市苏南钢贸仓储有限公司形式上向志大公司租仓库，钢贸城内商户再向常熟市苏南钢贸仓储有限公司租仓库；两年之前常熟市苏南钢贸仓储有限公司为各钢贸商户提供仓储服务，两年前常熟市苏南钢贸城经营管理有限公司成立后就接管了常熟市苏南钢贸仓储有限公司仓储业务，货物进出都是常熟市苏南钢贸城经营管理有限公司出具单据；这两年来常熟市苏南钢贸仓储有限公司不管货物进出，变成形式上出租仓库，实质上就没有用了。工行常熟支行对吴绍枫反映的内容表示由法院依法核实认定，未提其他异议。志大公司对吴绍枫的笔录有异议，认为常熟市苏南钢贸仓储有限公司对其仓库是直接进行管理的，不存在常熟市苏南钢贸城经营管理有限公司直接进行管理的行为。中储物流公司认为吴绍枫笔录中讲常熟市苏南钢贸仓储有限公司没有出具单据是与事实不符的，入库单都是常熟市苏南钢贸仓储有限公司盖章的，对吴绍枫笔录中其余内容表示不清楚。
原审法院认为：《商品融资合同》是工行常熟支行和创世公司的真实意思表示，合法有效。在工行常熟支行按照约定发放贷款后，创世公司未能按时足额还息，构成违约，工行常熟支行有权宣布贷款提前到期。对工行常熟支行要求创世公司还本付息的诉讼请求，原审法院予以支持。工行常熟支行要求创世公司给付律师费的诉讼请求，有《商品融资合同》约定为据，金额符合江苏省律师服务收费标准（2002年）的规定，原审法院予以支持。
《商品融资质押合同》、《商品融资质押监管协议》分别是工行常熟支行、创世公司的真实意思表示，《商品融资质押监管协议》也是第三人中储物流公司的真实意思表示，均合法有效。中储物流公司出具相关单据以证实涉案钢材已交付监管，但涉案钢材作为质押物交付时已经在库，缺乏清点数量、称重或测算重量等确定质押物信息的相关证据；本案《商品融资质押监管协议》签订时间早于《商品融资合同》、《商品融资质押合同》的签订时间，工行常熟支行举证的入库单中钢材系2012年1月、2月、3月入库的，中储物流公司举证的《入库单》中钢材系2012年4月入库的，可见《商品融资合同》、《商品融资质押合同》项下的钢材与《商品融资质押监管协议》项下的钢材很可能不同；2012年4月20日的《出质通知书》中记载的钢材信息极为笼统，未能完整、详细、明确记载《商品融资质押监管协议》约定的品名、规格型号、生产厂家（产地）、数量、重量、存储地点等可特定化具体质押物特征的全部信息；2012年9月30日的《库存清单》形成于工行常熟支行认为的出质之后，且库存钢材不一定是质押钢材，需要结合其他证据予以判定，但除增值税发票抵扣联之外的，工行常熟支行未能按照《商品融资合同》、《商品融资质押合同》的约定持有经封存的购销合同、质量合格证书等钢材权属和品质证明文件原件、保险单正本；工行常熟支行举证的《钢材购销合同》反映涉案钢材是创世公司向上海驰申物资有限公司购买的，与周仙霖、志大公司认为涉案钢材系创世公司向志大公司所借亦存在矛盾之处；工行常熟支行、第三人中储物流公司均未能提供贴监管标识、喷漆、登记台帐的证据，亦未提供证据证明监管标识等被人为撕毁；第三人中储物流公司承认涉案钢材与他人钢材系按种类堆放，其无法判断是否重复出质，也未能对存放监管物的仓库拥有《租赁协议》约定的排他的使用权；工行常熟支行未能提供其主张质押物在仓库中的具体位置的证据，仅仅表示相应吨数、品名的钢材系其质押物。综上，角钢、H型钢、圆钢、槽钢、工字钢等钢材作为一般种类物，唯有通过特定化才能明确是否属于质押物、哪些属于质押物的范围，在志大公司提出异议、案外人提出权利争议的情况下，工行常熟支行经清点、听证和原审法院释明后，仍然未能提供足够证据证实其指认的梅李库中相应钢材就是创世公司交付后由其委托第三人中储物流公司占有的质押物。对工行常熟支行要求以质押物优先受偿的诉讼请求，因证据不足，原审法院碍难支持。
《最高额保证合同》、《保证合同》分别是工行常熟支行、志大公司、谢爱月和周仙霖的真实意思表示，均合法有效。志大公司应按照约定对创世公司上述债务承担连带清偿责任。谢爱月和周仙霖出具《承诺书》在先、签订《最高额保证合同》在后，《最高额保证合同》系对《承诺书》中担保责任的明确约定，谢爱月和周仙霖应按照合同约定在最高额范围内对创世公司上述债务承担连带清偿责任。
原审法院认为，关于周仙霖认为本案借款系志大公司以创世公司名义操作的抗辩意见，缺乏证据支持，原审法院不予采信。创世公司、谢爱月经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，应视为其放弃质证、抗辩等诉讼权利，由此可能产生的法律上的不利后果由其自负。据此，遂依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十三条、第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、常熟市创世物资贸易有限公司于本判决生效后十日内归还中国工商银行股份有限公司常熟支行本金人民币600万元，支付计算至2012年10月20日的利息人民币50177.01元，并支付自2012年10月21日起至本判决生效之日止按《商品融资合同》确定的借款利率基础上加收50%计算的罚息。二常熟市创世物资贸易有限公司于本判决生效后十日内给付中国工商银行股份有限公司常熟支行律师费人民币125353元。二、常熟市志大投资置业有限公司对常熟市创世物资贸易有限公司上述债务承担连带清偿责任。常熟市志大投资置业有限公司承担保证责任后，有权向常熟市创世物资贸易有限公司追偿。三、谢爱月、周仙霖对常熟市创世物资贸易有限公司上述债务在人民币1000万元的范围内承担连带清偿责任。谢爱月、周仙霖承担保证责任后，有权向常熟市创世物资贸易有限公司追偿。四、驳回中国工商银行股份有限公司常熟支行其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币57871元，保全费人民币5000元，公告费人民币606.3元，三项诉讼费合计人民币63477.3元，由中国工商银行股份有限公司常熟支行负担人民币80元，由常熟市创世物资贸易有限公司负担人民币63397.3元。常熟市创世物资贸易有限公司负担的部分，由常熟市志大投资置业有限公司负连带清偿责任，由谢爱月、周仙霖在人民币1000万元的范围内负连带清偿责任。
上诉人工行常熟支行不服原审判决，向本院提起上诉称：2012年4月20日，创世公司与工行常熟支行签订《商品质押合同》，以创世公司所有的390吨角钢、473吨H型钢、1135吨圆钢、783吨槽钢、180吨工字钢作为质物，为双方《商品融资合同》项下债务提供担保。同时工行常熟支行、创世公司与第三人中储物流公司还签订一份《商品融资质押监管协议》，约定由中储物流公司为上述质物进行监管，并完成了质物的转移占有。为保证上述合同的切实履行，创世公司提供了《钢材购销合同》、付款凭证、增值税发票、入库单，以证明其对出质钢材享有所有权。出质钢材由工行常熟支行、创世公司、中储物流公司共同清点并确认存放地点，与《库存清单》相对应，质押物在出质时经各方当事人一致明确重量、规格、型号、生产厂家及存放地点，已特定化。为代表工商银行占有出质物，中储物流公司签订了仓储租赁协议，以完成对出质物的转移占有及控制，且该《商品融资质押合同》是静态质押，在监管过程中并未发生任何质押物变更或移动情形。因此现有证据足以证明目前在库的钢材就是创世公司交给工行常熟支行、由第三人中储物流公司监管的质押物。综上，一审认定事实不清，证据不足，请求二审查明事实，依法改判工行常熟支行对质押物享有优先受偿权，本案诉讼费全部由对方承担。
被上诉人创世公司、志大公司、谢爱月、周仙霖二审未作答辩。
原审第三人中储物流公司二审述称：关于质权是否成立由法院依法认定，但从监管方的角度而言，中储物流公司只对钢材的物理状态进行监管。当时出质时的钢材现在全部在仓库里，而且中储物流公司已经在一审法庭中予以指明，所以中储物流公司已经完成监管协议项下的监管责任。如果是由于货物本身权属的问题，中储物流公司对出质物的权属不负审查的义务。
二审经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，依据法律规定，质权若要创设并生效，必须经过转移质物占有和公示。而要实现转移质物占有和公示，质押财产必须特定化，故质押财产特定化是质权成立和生效的基本前提。本案中工行常熟支行主张对常熟梅李库中的部分钢材享有质权，但其举证不足以证明其所认为的钢材已特定化为本案《商品融资质押合同》项下质押物，工行常熟支行主张享有优先受偿权不能成立。首先，依据工行常熟支行一审提供钢材购销合同、付款凭证、增值费发票、入库单等材料，创世公司向其质押的钢材系于2012年1月2月、3月入库，但是根据监管方中储物流公司提供的入库单显示，中储物流公司就《商品融资质押监管协议》项下监管的钢材系2012年4月入库，并无证据证明上述不同时间的《入库单》项下载明的钢材系同一批钢材。而《商品融资质押监管协议》项下《出质通知书》及中载明的钢材信息较为笼统，所以上述材料不能证明具体哪些库存钢材已经特定化为本案的质押物。其次，从《商品融资质押合同》项下2012年4月20日《出质通知书》内容来看，其仅有货物品名、重量及单价等质押物信息，而缺乏质押物钢材具体的明细、规格、数量、堆放地址、生产厂家、质保书等足以特定化钢材特征的参数，因此，该《出质通知书》亦不能作为本案质押物已确定的依据。第三，工行常熟支所提交的《库存清单》，无论名称和形式都不能等同于《商品融资质押合同》、《商品融资质押合同》约定的质物移交和确认资料。最后，工行常熟支行未能举证证明其持有按照合同约定应由其保存的关于钢材权属、品质证明的文件以及保险单等相应资料。尤其是从本案诉争钢材的现场堆放情况来看，钢材系按种类进行堆放，并无任何能够区分其中哪些钢材为本案《商品融资质押合同》项下质押物的监管标签、喷涂等相应标识。虽然中储物流公司认为其能进行区分，但在案件审理中已有交通银行股份有限公司常熟分行提出享有部分涉案钢材的质权，故在中储物流公司单方区分的主张无法得到其他当事人确认的情况下，其主张的区分不能作为涉案钢材已特定化为本案质押物的依据。综上，工行常熟支行提交的现有证据不足以证明其指认的库中现存钢材即为本案《商品融资质押合同》项下的质押物，原审法院据此驳回工行常熟支行关于质权的诉请，具有事实和法律依据。
综上，原审查明事实清楚，适用法律正确，实体处理亦无不当。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费80元，由上诉人中国工商银行股份有限公司常熟支行承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 俞水娟
代理审判员 丁 兵
代理审判员 高小刚
二〇一四年十二月十九日
书 记 员 王 洁
附录法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》：
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。