上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第19601号
原告沈玉凤。
委托代理人冯俊，上海汉科律师事务所律师。
委托代理人胡小汉，上海汉科律师事务所律师。
被告金美成。
被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人万忠明。
委托代理人王锋。
原告沈玉凤与被告金美成、中国大地财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称“大地保险上海公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年5月27日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年6月23日公开开庭进行了审理。原告沈玉凤的委托代理人冯俊、被告金美成、被告大地保险上海公司的委托代理人王锋均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告沈玉凤诉称，2013年10月1日12时，被告金美成驾驶牌号为皖N9XX**轿车由东向西行驶至上海市浦东新区宣桥镇光辉村XXX号附近时，适遇原告驾驶电动车由北向南行驶至此，两车发生碰撞，造成原告受伤，电动车损坏。经交警部门责任认定，被告金美成承担事故全部责任。现为维护自身合法权益，诉至法院，提出下列损失：医疗费39，519.43元（人民币，下同）、住院伙食补助费330元、交通费500元、衣物损失费300元、电动车损失费1，000元、残疾赔偿金87，702元、误工费12，740元、护理费4，500元、营养费3，600元、鉴定费1，900元、精神损害抚慰金5，000元、律师代理费3，000元。上述损失要求事故车辆的保险人被告大地保险上海公司在机动车交通事故责任强制保险（以下至判决主文前简称交强险）和第三者商业责任险（以下至判决主文前简称商业险）责任限额范围内先行赔偿，超出部分由被告金美成承担全部赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付。
被告金美成辩称，对原告陈述的事故经过、责任认定及投保情况均无异议。关于原告提出的各项损失及相关证据，保险公司认可在保险范围的损失同意保险公司的质证意见，保险公司不认可在保险范围的，其也不同意承担。事故发生后，其已经给付原告现金10，000元，要求在本案中一并处理，如果该钱款金额超出其依法应承担的赔偿责任的，要求原告予以返还。
被告大地保险上海公司辩称，对原告陈述的事故经过、责任认定均无异议，同意在保险范围内承担赔偿责任。关于原告提出的各项损失及相关证据，对病史及收据的真实性均无异议，医疗费中要求扣除伙食费和非医保费用。认可住院伙食补助费、精神损害抚慰金，不认可交通费、衣物损失费，认可伤残等级，但不同意按照城镇标准计算，认可误工费计算标准，鉴定费、律师代理费均不在保险赔偿范围，对其他各项损失的具体金额持有异议。
审理过程中，原告认可被告金美成已经给付现金10，000元，同意在本案中一并处理。同意按照保险公司定损的金额变更电动车损失费为950元。同时为证明自己的主张，原告补充提交了工资转账明细清单、居住证明、结婚证、户口簿等证据，被告大地保险上海公司对原告提交的前述证据均无异议，同意残疾赔偿金按照城镇居民标准计算。
经审理查明，2013年10月1日12时0分许，被告金美成驾驶牌号为皖N9XX**小型轿车由东向西行驶至上海市浦东新区宣桥镇光辉村XXX号附近时，适遇原告驾驶电动车由北向南行驶至此，两车发生碰撞，造成原告受伤，两车损坏。经交警部门责任认定，被告金美成未确保安全，承担事故全部责任。原告伤后被送至上海市浦东医院进行治疗，共支出医疗费39，505.40元（含伙食费225元）。治疗过程中，被告金美成给付原告现金10，000元用于治疗。经交警部门委托，上海华医司法鉴定所对原告的伤情进行司法鉴定，鉴定意见为：“被鉴定人沈玉凤肢体交通伤，后遗左下肢功能障碍构成XXX伤残。损伤后手术治疗休息期150日，营养期60日，护理期60日；若后期行内固定取出术治疗，酌情休息期60日，营养期30日，护理期30日。”为此，原告支出鉴定费1，900元；为此次诉讼，原告又支出律师代理费3，000元。
另查明，皖N9XX**小型轿车在被告大地保险上海公司处投保了交强险和商业险，商业险保险金额为50万元，购买了不计免赔附加险，本起交通事故发生在保险期间内。商业险保险条款第七条第（七）项约定：“仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用”保险人不负责赔偿。第二十七条第二款约定：“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。”
上述事实，由道路交通事故认定书、医疗病史及收据、收条、司法鉴定意见书及鉴定费发票、律师代理费发票、机动车行驶证和驾驶证、交强险、商业险保单及保险条款、原告和两被告的陈述等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损害，机动车同时投保机动车交强险和商业险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案中，交通事故发生在机动车与非机动车驾驶人之间，被告金美成驾驶的机动车在被告大地保险上海公司处同时投保了交强险和商业险。经交警部门认定，作为机动车一方的被告金美成负事故全部责任，作为非机动车驾驶人一方的原告无责任。故对原告的合理经济损失，应先由被告大地保险上海公司在交强险和商业险的保险范围内依次承担赔偿责任，仍有不足的由被告金美成承担全部的赔偿责任。被告金美成已经给付原告的钱款，应当予以扣除，如果金额已经超出被告金美成依法应承担的赔偿责任的，原告应当予以返还。关于商业险的赔偿范围问题，本院认为应当以保险合同的约定为准，根据商业险保险条款第七条第（七）项的约定，律师代理费的合理金额由被告金美成承担。关于非医保部分医疗费，鉴于商业险保险条款系格式条款，被告大地保险上海公司作为该格式合同的提供者，对免除和减轻自身赔偿义务的条款负有提醒和释明义务，商业保险条款第二十七条第二款的约定实际上减轻了保险人的赔偿义务，但并无证据显示保险人已经向被保险人进行相关提醒和解释，故该条款对被保险人不产生效力，由此产生的不利后果由被告大地保险上海公司负担，非医保费用仍然由被告大地保险上海公司在保险限额范围内赔偿。关于鉴定费是否赔付在商业险保险条款中并未明确约定，鉴于商业险保险条款系格式条款，当因约定不明发生理解分歧的，按照不利于格式条款制定者理解，故鉴定费由被告大地保险上海公司负担。
关于本案原告合理损失的确认：（1）医疗费，本院凭据审核确认原告因本起交通事故产生的医疗费金额39，505.40元（含伙食费225元）；鉴于原告已经另行主张住院伙食补助费，医疗费中所含的伙食费225元应当予以扣除，故本院确认医疗费总金额为39，280.40元。（2）住院伙食补助费，结合住院病史，原告的实际住院天数为16.5天，故主张330元在合理范围，本院予以支持。（3）交通费，本院认为，原告为处理交通事故及治疗必然发生一定的交通费用，结合原告伤情、就诊次数、就诊地点等实际情况，本院酌情支持200元。（4）衣物损失费，本院根据本起交通事故的实际情况，酌情支持200元。（5）电动车损失费，原告主张950元，有修理清单和修理费发票为证，且被告大地保险上海公司定损予以确认，本院予以支持。（6）残疾赔偿金，原告主张按照2014年度上海市人身损害城镇居民每年43，851元的标准计算XXX伤残（伤残等级系数10%）的残疾赔偿金87，702元，为证明自己的主张，原告提交了上海市公安局浦东分局宣桥派出所、上海市浦东新区宣桥镇三灶居民委员会出具的居住证明、结婚证、户口簿、工作单位出具的误工证明、工资转账明细等证据，本院认为原告的举证已经足以证明自己的主张，且被告大地保险上海公司无异议，本院对原告的要求予以支持。（7）误工费，根据司法鉴定意见书原告需要共休息210日（含二期），本院综合原告的举证及其实际年龄和劳动能力，对原告要求按照每月1，820元的标准计算误工费12，740元的主张予以支持。（8）护理费，综合考虑原告的实际伤情和上海市护工市场的一般报酬标准，依据司法鉴定意见书共需护理90日（含二期），本院酌情按照每天45元的标准支持护理费4，050元。（9）营养费，本院根据原告的实际伤情，酌情按照每天30元的标准，依据司法鉴定意见书需共需营养90日（含二期），支持2，700元。（10）鉴定费，原告主张1，900元，有司法鉴定意见书和鉴定费发票为证，本院予以支持。（11）精神损害抚慰金，原告主张5，000元，要求在交强险范围内优先赔付，被告大地保险上海公司无异议，本院考虑原告的伤害后果、被告方的过错程度等因素，予以支持。（12）律师代理费，根据本案的诉讼标的及相关律师收费标准，原告主张3，000元在合理范围，本院予以支持。综上，本院对原告的合理损失确认如下：①交强险“死亡伤残赔偿限额”项下损失为误工费12，740元、护理费4，050元、交通费200元、残疾赔偿金87，702元、精神损害抚慰金5，000元，上述损失共计109，692元，由被告大地保险上海公司在交强险范围内承担。②交强险“医疗费用赔偿限额”项下损失为医疗费39，280.40元、住院伙食补助费330元、营养费2，700元，上述损失共计42，310.40元，由被告大地保险上海公司先行在交强险范围内承担10，000元，再行在商业险范围内承担余款32，310.40元。③交强险“财产损失赔偿限额”项下损失为电动车损失费950元、衣物损失费200元，上述损失共计1，150元，由被告大地保险上海公司在交强险范围内赔付原告。④鉴定费1，900元由被告大地保险上海公司在商业险范围内承担。⑤律师代理费3，000元由被告金美成全额承担。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款的规定，判决如下：
一、被告中国大地财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险范围内赔付原告沈玉凤120，842元，在第三者商业责任险限额范围内赔付原告沈玉凤34，210.40元，上述损失共计155，052.40元；
二、被告金美成赔偿原告沈玉凤律师代理费3，000元，抵扣已经给付的现金10，000元，原告沈玉凤于本判决生效之日起十日内返还被告金美成7，000元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，441元（原告沈玉凤已预交），减半收取计1，720.50元，由原告沈玉凤负担90.50元，被告金美成负担1，630元。被告金美成负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 叶利芳
二〇一四年八月五日
书 记 员 蒋莉莉
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
……
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。