安徽省宿州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）皖13刑终164号
原公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。
上诉人（原审被告人）钱某，男，1993年8月4日出生于安徽省宿州市，汉族，无业，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年7月2日被宿州市公安局埇桥分局抓获，次日被该局刑事拘留，同年7月17日被逮捕。现羁押于宿州市看守所。
辩护人周宗书，安徽三联律师事务所律师。
辩护人朱玉，安徽三联律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人杜某，男，1991年8月5日出生于安徽省宿州市，汉族，无业，住宿州市埇桥区。系本案被害人。
安徽省宿州市埇桥区人民法院审理宿州市埇桥区人民检察院指控原审被告人钱某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人杜某提起附带民事诉讼一案，于2016年3月15日作出（2016）皖1302刑初28号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人杜某服判，原审被告人钱某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年6月1日公开开庭进行了审理。宿州市人民检察院指派检察员陈磊、张莹出庭履行职务，原审附带民事诉讼原告人杜某，上诉人钱某及其辩护人周宗书、朱玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2015年7月2日凌晨，被害人杜某因琐事到宿州市东关办事处“蓝水湾小区”5栋601室被告人钱某家中找其理论，后双方发生争执并互殴。在互殴中，被告人钱某致被害人杜某左眼眶多发骨折、左上颌窦壁多发骨折。经法医鉴定，被害人杜某的伤情为轻伤一级。
另查明，被害人杜某伤后在宿州市第一人民医院住院治疗16天，支付医疗费用13546.31元。经安徽皖北医院司法鉴定所鉴定，被害人杜某的伤残等级为十级。
原判根据鉴定意见、现场勘查笔录、被害人陈述、证人证言及被告人供述等证据认为，被告人钱某与被害人杜某因琐事发生争执厮打，在厮打过程中，致被害人杜某左眼部轻伤，其行为已构成故意伤害罪。杜某对该案的引发存在一定过错。被告人钱某的犯罪行为给附带民事诉讼原告人杜某造成的经济损失，合理部分应予赔偿。对附带民事诉讼原告人杜某要求被告人钱某赔偿其伤残鉴定费等诉讼请求，因不属于刑事附带民事诉讼范围，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第三十六条第一款，第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，第一百零一条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，以被告人钱某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月；赔偿附带民事诉讼原告人杜某医疗费、护理费、住院伙食补助费合计人民币16717.19元；驳回附带民事诉讼原告人杜某的其他诉讼请求。
钱某上诉提出，其没有伤害杜某。杜某酒后到其家意图行凶，对事情的发生及恶化存在重大过错，为保护自己及家人，在紧急情况下实行的防卫行为，构成正当防卫。
辩护人辩护意见，认定钱某构成故意伤害罪证据不足。杜某到钱某家挑起事端，存在重大过错，钱某的行为构成正当防卫，且钱某系初犯，愿意补偿杜某经济损失，请求免予对钱某刑事处罚。
出庭检察员意见，一审判决认定事实清楚，量刑适当，上诉人上诉理由不能成立。建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明：2015年7月2日凌晨，被害人杜某到宿州市东关办事处“蓝水湾小区”5栋601室钱某家，与钱某发生争执、厮打，致被害人杜某左眼眶多发骨折、左上颌窦壁多发骨折的事实，有下列证据予以证实：
书证
（一）户籍信息，证明钱某年龄等身份事项。
（二）案发及抓获经过，证明本案案发情况及公安机关抓获钱某情况。
（三）出院记录及医疗费发票，证明附带民事诉讼原告人杜某受伤后住院治疗以及支付医药费情况。
二、鉴定意见
（一）宿州市埇桥区公安司法鉴定中心（宿）公（埇）鉴（法医）字（2015）1000号《人体损伤程度鉴定书》，载明被鉴定人杜某因外伤致左眼眼脸肿胀淤血，左颧部肿胀淤血伴凹陷。眼鼻部CT示：左眼眶多发骨折、左上颌窦壁多发骨折。鉴定意见被鉴定人杜某损伤程度为轻伤一级。
（二）安徽皖北医院司法鉴定所（2015）第334号《司法鉴定意见书》，载明被害人杜某的伤残等级为十级。
三、现场勘验笔录及照片，载明案发现场情况，现场提取1木柄铁质铁钩，现场未获得作案人足迹或指纹信息。
四、被害人杜某陈述，2015年7月1日晚，和钱某等人在大排档吃饭，因为喝酒的事发生争执，二人厮打，后被同事拉开。7月2日零时许，他来到蓝水湾小区钱某家，想问钱某为什么打他，钱某开门后双方相互争吵辱骂起来，钱某推他一下，然后两人到门外边，他打钱某一拳，钱某拽着他的头发向下按，当时他感觉钱某用硬物打击他头部左侧，晕倒在地，他眼睛睁不开，但钱某还用脚踢他头部，等他清醒时，派出所的民警已来到现场。
五、证人证言
（一）钱进证言，2015年7月2日凌晨，他起床看见杜某站在他家门外拉他家的门，钱某站在房间里把门往里拉，不让杜某进来，杜某手拿东西砸他家房门。他让钱某报警，民警来后，他看见杜某躺在地上，一只眼角有淤青，钱某右手背部肿了。
（二）李扬证言，2015年7月1日晚，他们公司同事聚餐，在吃饭的时候钱某和杜某因为喝酒发生争执，被同事拉开。郑鑫把钱某送回家，他和王栋把杜某送回家。7月2日凌晨，杜某妻子打电话说杜某和钱某打起来了。他和杜某妻子一起去钱某家时看见杜某左脸肿了，还有血，左眼也肿的发紫。
（三）崔继成证言，公司同事聚餐时，钱某和杜某因为喝酒的事发生争执。当时钱某和杜某没有打架，仅发生口角。
（四）王栋证言，钱某和杜某发生争执，被同事拉开，两人没有肢体接触。郑鑫把钱某送回家，他和李杨把杜某送到杜某家楼下。7月2日凌晨，他给杜某妻子打电话没打通，就去钱某家，出了电梯看见杜某躺在电梯门口，头部紧贴着电梯门，面部有血。
（五）张冬梅证言，7月2日凌晨，她听见有人砸她家门，她起来开门，看见钱某和杜某躺在电梯口东西两边，两人都没拿东西。钱某右手受伤，杜某被120救护车拉走。
六、上诉人钱某供述，2015年7月2日零时许，杜某敲他家门，他开门后杜某朝他下巴打两拳，接着用头撞他鼻子一下，他被杜某打倒在客厅里，他起身朝杜某左肩打两拳并把杜某打到门外，杜某拿起他家门口的铁钩要砸他，他把大门往里拉挡一下，杜某连砸几下都被他用门挡住，他在推开门时撞到杜某头部，然后他把门关上报警。民警来到后他打开家门看见杜某头靠电梯斜躺在地上，嘴部有血，是他用力推门时撞到杜某头部造成的。
以上证据均经一、二审庭审示证、质证，证据来源合法，本院予以确认。
对钱某及辩护人提出“钱某行为属正当防卫”的意见，审理认为，被害人杜某因与钱某聚餐饮酒时发生争执，被他人各自送走后，杜某再次到钱某家，二人又发生厮打，钱某推门造成杜某左眼眶多发骨折、左上颌窦壁多发骨折。从案件事实看，二人厮打时均有伤害对方的故意，且杜某被钱某已推出门外，将二人已阻隔的情况下，钱某推门将杜某撞伤，客观上系实施了伤害行为。故钱某与杜某相互厮打的行为不符合正当防卫的构成要件，钱某及辩护人提出系正当防卫的意见不能成立，本院不予采纳。
对钱某的辩护人提出被害人杜某存在重大过错的辩护意见，经查，杜某与钱某被在场同事送回家后，杜某再次回到钱某家与钱某发生厮打，客观上对该案的引发存在明显过错，辩护人此节辩护意见成立，本院予以支持。
本院认为，上诉人钱某故意非法损害他人身体健康，造成他人轻伤一级的后果，行为构成故意伤害罪，应予惩处。因本案被害人杜某在案发起因上存在明显过错，故根据上诉人钱某的犯罪事实、情节、危害后果，可予从轻处罚。由于上诉人钱某的行为给被害人造成的经济损失，依法应予赔偿。一审认定事实清楚，定性准确。审判程序合法。但对上诉人钱某量刑时未能充分考虑本案的具体情节。故依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第二百二十五条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省宿州市埇桥区人民法院（2016）皖1302刑初28号刑事附带民事判决第二、三项，即被告人钱某在判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人杜某医疗费、护理费、住院伙食补助费合计16717.19元；驳回附带民事诉讼原告人杜某的其他诉讼请求。
二、撤销安徽省宿州市埇桥区人民法院（2016）皖1302刑初28号刑事附带民事判决第一项，即被告人钱某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。
三、被告人钱某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年7月2日起至2016年7月1日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 耀
审 判 员 徐 莉
代理审判员 胡 奇
二〇一六年六月十五日
书 记 员 张艳（代）
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第九十九条第一款被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；