湖南省长沙市雨花区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘0111刑初492号
公诉机关长沙市雨花区人民检察院。
被告人罗娟，女，1991年7月20日出生于湖南省新邵县，汉族，小学文化，无业，住湖南省邵阳市新邵县。因犯非法持有毒品罪于2016年10月9日被本院判处有期徒刑一年三个月，2017年7月29日刑满释放。因本案于2017年12月22日被刑事拘留，2018年1月26日被逮捕。现羁押于长沙市第四看守所。
辩护人陈瑜，湖南轩辕律师事务所律师。
长沙市雨花区人民检察院以长雨检刑检刑诉（2018）518号起诉书指控被告人罗娟犯贩卖毒品罪，于2018年5月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长沙市雨花区人民检察院指派检察员蒋某出庭支持公诉，被告人罗娟及其辩护人陈瑜均到庭参加诉讼。现已审理终结。
长沙市雨花区人民检察院指控，2017年12月21日凌晨2时许，被告人罗娟在长沙市雨花区凯旋云顶1栋1单元地下停车场内采取微信转账收款的方式以800元的价格将3克冰毒贩卖给吸毒人员邓某。
2017年12月21日13时许，被告人罗娟在租住的雨花区凯旋云顶1栋816房家中通过微信与吸毒人员邓某商量再次贩卖毒品事宜时，被公安民警抓获，民警从被告人罗娟家中查获13包疑似冰毒（经称重，净重17.39克）和5粒疑似麻古的物体（经称量，净重0.47克）。当天15时许，公安民警在被告人罗娟的带领下，在雨花区佰富联超市门口将前来购买毒品的邓某抓获，民警在邓某身上查获罗娟贩卖给他的白色晶体一包（经称量，净重9.12克）和麻古5粒（经称量，净重0.47克）。经鉴定，民警在被告人罗娟住处查获的疑似冰毒的白色晶体和邓某身上查获的疑似冰毒的白色晶体中均检测出甲基丙胺成分；从邓某身上查获的疑似麻古的红色药丸检测出甲基丙胺和咖啡因成分。
公诉机关为证明上述事实，当庭提交了物证照片，扣押物品、文件清单，户籍证明，抓获经过等书证；被告人罗娟的供述与辩解；证人邓某的证言；鉴定意见；称重笔录、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人罗娟贩卖毒品，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条一、四款，第三百五十七条之规定，犯罪事实清楚、证据确凿充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人罗娟在判处有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应适用《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，从重处罚。被告人罗娟因非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，应适用《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，从重处罚。
被告人罗娟辩称公诉机关指控其第2次贩卖给邓某的毒品的交易行为系公安机关控制下交易，其本人并无贩卖毒品的故意，对于公安机关抓获当场从其家中查获的毒品应当认定为非法持有毒品罪。
被告人罗娟的辩护人辩称被告人罗娟系吸毒人员，对于公诉机关指控的第2次贩卖毒品的行为，被告人罗娟并无贩卖毒品给邓某的故意，其被抓获时查获的毒品数量应当认定为非法持有毒品罪，不应计入贩卖毒品罪的数量；被告人罗娟协助公安机关抓获邓某，构成重大立功。
经审理查明，2017年12月21日凌晨2时许，被告人罗娟在长沙市雨花区地下停车场内，将3克甲基苯丙胺（冰毒）以人民币800元的价格贩卖给吸毒人员邓某，邓某通过微信向被告人罗娟转账支付人民币800元。
2017年12月21日13时许，邓某通过电话、微信的方式联系被告人罗娟再次购买毒品，邓某要求购买毒品甲基苯丙胺1包与甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）5粒，并于当日13时17分、20分通过微信向被告人罗娟转账人民币2700元。当日13时25分，有群众匿名报案称有人在长沙市雨花区左家塘街道凯旋云顶1栋816房贩卖毒品，公安机关接报案后赶至816房间将被告人罗娟抓获，当场从其家中查获并扣押甲基苯丙胺13包共计净重17.39克、甲基苯丙胺片剂5粒共计净重0.47克，扣押非法所得人民币2700元。当日15时许，在公安机关控制下，被告人罗娟通过微信与邓某继续进行毒品交易，配合公安机关在长沙市雨花区佰富联超市门口将前来进行毒品交易的邓某抓获。
另查明，邓某因涉嫌贩卖毒品罪于2017年7月20日被桃江县公安局刑事立案并于当日被刑事拘留。
上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据予以证明：
1、《接报案登记表》，抓获经过，证明2017年12月21日13时25分接群众匿名报案后，公安机关在长沙市雨花区凯旋云顶小区1栋1单元816房将被告人罗娟抓获归案的事实。
2、辨认笔录及照片，证明购毒人员邓某辨认出被告人罗娟就是贩卖毒品的人，被告人罗娟辨认出邓某是向她购买毒品的人的事实。
3、现场指认笔录及照片，证明被告人罗娟指认长沙市雨花区环保东路佰富联超市门口、长沙市雨花区凯旋云顶小区1栋1单元负一楼地下停车场就是其贩卖毒品给邓某地点的事实。
4、湖南省长沙市雨花区人民法院（2016）湘0111刑初690号《刑事判决书》、湖南省未成年犯管教所（2017）刑释字第301号《释放证明书》，证明被告人罗娟因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑一年三个月，并于2017年7月29日刑满释放的事实。
5、尿样检测结论，证明被告人罗娟及吸毒人员邓某尿样检测结果均为甲基安非他明阳性的事实。
6、检查笔录，毒品称重笔录及照片，疑似毒品称量登记表，长沙市公安局雨花区分局扣押物品清单，长沙市公安局物证鉴定所长公物鉴（毒品）字（2017）958号《检验报告》，益阳市公安局物证鉴定所益公物鉴（理化）字（2017）1233号《物证鉴定报告》，证明公安机关抓获被告人罗娟当场对其居住的房间及人身进行检查并从其住处查获并扣押毒品甲基苯丙胺13包净重17.39克、甲基苯丙胺片剂5粒净重0.47克，扣押非法所得人民币2700元的事实。
7、被告人罗娟及吸毒人员邓某微信交易记录截图照片，微信转账记录截图照片，证明2017年12月21日2时许，邓某通过微信向罗娟转账支付800元，同日13时17分、20分，又向罗娟转账支付2700元的事实。
8、桃江县公安局《立案决定书》、《拘留证》，证明邓某因涉嫌贩卖毒品罪于2017年7月20日被刑事立案并被刑事拘留的事实。
9、证人邓某的证言，证明2017年12月21日凌晨2时许，邓某以800元的价格向罗娟购买3克冰毒，其通过微信向罗娟转账支付800元，后在凯旋云顶1栋1单元地下停车场内完成交易。同日13时17分、20分，邓某通过微信联系罗娟以2700元的价格购买10克冰毒与5粒麻古，并通过微信向罗娟转账支付2700元。当日15时许，邓某经罗娟指引，在环保东路佰富联超市门口拿到毒品时被公安机关捕获的事实。
10、被告人罗娟的供述，证明2017年12月21日凌晨2时许，邓某电话联系自己购买3克冰毒并微信转账800元。后2人在凯旋云顶小区1栋1单元地下停车场完成了交易。同日上午10时，邓某通过电话联系自己购买10克冰毒、5粒麻古并微信转账毒资2700元。后公安民警至自己租房内将其抓捕，查获冰毒17.39克、麻古0.47克。其在公安民警控制下，于长沙市雨花区佰富联超市门口与邓某完成交易，并协助公安民警将邓某抓获的事实。
11、被告人罗娟的身份、现实表现材料，证明被告人罗娟具备完全刑事责任能力、已满完全刑事责任年龄及之前受过刑事处罚的事实。
本院认为，被告人罗娟违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺共计约20.86克，其行为已构成贩卖毒品罪，应予处罚。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。被告人罗娟是曾经因非法持有毒品犯罪被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，系累犯，且系毒品犯罪再犯，应当从重处罚。被告人罗娟协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，系立功，依法可以从轻处罚。被告人罗娟能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。
被告人罗娟及其辩护人关于公安机关抓获后从被告人罗娟家中查获的毒品应当认定为非法持有毒品罪、不应计入贩卖毒品罪数量的辩护意见，本院认为，被告人罗娟收取购毒人员邓某毒资款项的时间是2017年12月21日13时17分、20分，公安机关出具的《接报案登记表》上显示群众匿名报案时间为当日13时25分，后公安机关赶至被告人罗娟家中将其抓获，此刻，被告人罗娟已收取邓某款项并就贩卖毒品的价格、种类及数量等都已经达成合议，且邓某的证言及被告人罗娟在侦查阶段的供述也供认该事实，被告人罗娟在二次庭审过程中均未提出其侦查阶段的供述系遭受刑讯逼供、指供、诱供情形之下所作，应当认定其该次贩卖毒品的故意系主动、自行产生并实现，并非犯意引诱，公安机关仅仅是控制下完成具体的毒品交付行为，不符合最高人民法院《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》规定的“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚”的情形，应当认定为贩卖毒品罪，该辩护意见本院不予采纳。被告人罗娟的辩护人关于被告人罗娟构成重大立功的辩护意见，经查明，被告人罗娟协助公安机关抓捕的购毒人员邓某因涉嫌贩卖毒品罪已被湖南省桃江县公安机关刑事立案并刑事拘留，但在本案审理阶段，无法确定邓某涉嫌的犯罪事实所对应的法定刑是否为有期徒刑十年以上的情形，对于被告人罗娟现只能认定为一般立功，该辩护意见，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款，第三百五十六条，第三百五十七条，第六十五条第一款，第六十八条，第六十七条第三款，第六十四条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：
一、被告人罗娟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金人民币三万元（限于本判决生效后十日内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年12月22日起至2025年3月21日止）。
二、没收已由公安机关扣押的非法所得人民币2700元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨 勇
人民陪审员 王 娟
人民陪审员 易秋英
二〇一八年六月十二日
书 记 员 黄听红
附：《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。