湖南省资兴市人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘1081民初176号
原告：黄九姬，女，1960年7月27日出生，汉族，住湖南省资兴市。
委托诉讼代理人：段国强，湖南宇剑律师事务所律师。代理权限：特别授权。
委托诉讼代理人：何石才，湖南宇剑律师事务所律师。
被告：刘戊廷，男，1968年8月18日出生，汉族，住湖南省资兴市。
委托诉讼代理人：黄胜红，资兴市金鑫法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权。
原告黄九姬与被告刘戊廷机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年2月5日立案后，依法适用普通程序，于2018年7月3日公开开庭进行了审理，原告黄九姬及其委托诉讼代理人段国强、何石才，被告刘戊廷及其委托诉讼代理人黄胜红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄九姬向本院提出诉讼请求：一、判决被告赔偿原告医药费、伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、误工费、护理费、精神抚慰金、鉴定费等共计219539.66元（235539.66元-被告已赔的16000元）；二、诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年6月18日上午，原告搭乘被告驾驶的湘Ｌ×××××号正三轮载货摩托车去兴宁镇。9时10分许，被告驾车行驶至资兴市路段时，由于正三轮载货摩托车没有安全防护栏，致使原告从被告驾驶的湘Ｌ×××××号正三轮载货摩托车上掉下来而受伤。事故发生后，被告在事故现场未报警、撤离事故现场，仅报120将原告送至资兴市第二人民医院救治。由于原告伤势严重，当天下午资兴市第二人民医院将原告急转入郴州市第一人民医院进行检查治疗。郴州市第一人民医院对原告的伤势诊断为：1、双侧额叶局灶性大脑挫伤伴出血；2、创伤性蛛网膜下腔出血；3、枕骨骨折；4、头皮血肿；5、右侧上颌窦炎；6、左侧第7-9前肋骨骨折；7、腰1-4左侧横突腰椎骨折；8、后天性颅骨缺损修补术后；9、牙槽骨骨折：双侧切牙冠折；10、多处皮肤浅表损伤及软组织挫伤；11、创伤性硬脑膜下血肿。住院52天，于2017年8月9日救护车护送出院回家康复治疗。2018年1月11日，原告创伤状态基本稳定后，到郴州市庆兴司法鉴定所作了伤残程度、误工、护理、营养期限的鉴定。经鉴定，原告被评定为九级伤残，评定其误工期180日、护理期90日、营养期90日。经计算，被告应赔偿原告各项损失共计235539.66元，但被告只赔偿了16000元。经乡司法办调解，被告仅口头愿意再赔个二、三万，余不再赔偿。司法办调解无果，为此，原告诉至本院。
被告刘戊廷辩称：一、本案不应以机动车交通事故责任纠纷定性，而应为健康权纠纷，并适用侵权责任法；二、被告已尽到了安全义务，故被告不存在任何过错；三、被告出于人道主义为原告垫付的18600元，原告应予以返还。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认证如下：对于原告提交的病历资料、湖南省医疗门诊、住院收费票据、湖南万众药品超市连锁有限公司郴州第一便民药店出具的发票、陈红梅西医内科诊所出具的证明以及郴州市庆兴司法鉴定所出具的发票，被告对上述证据的关联性有异议，并认为原告受伤系因其自身过错导致，与被告无关，同时对陈红梅西医内科诊所出具的证明有异议，本院认为，除陈红梅西医内科诊所出具的证明为非正式票据，不予认定外，其他证据均符合证据三性的规定，予以认定；对于原告提交的郴庆兴司鉴所[2018]临鉴字第10号司法鉴定意见书，被告对该证据的关联性有异议，本院认为，被告于诉讼中对原告的伤残等级申请进行了重新鉴定，经湘南学院司法鉴定中心重新鉴定，原告的伤情仍构成九级伤残，故本院对郴庆兴司鉴所[2018]临鉴字第10号司法鉴定意见书予以认定；对于原告提交的郴庆兴司鉴所[2018]临鉴字第11号司法鉴定意见书和被告提交的湘学司鉴中心[2018]临鉴字第849号司法鉴定意见书，被告认为原告提交的鉴定意见与其无关联性，原告认为被告提交的鉴定意见系被告自行委托作出的鉴定，本院认为，被告提交的鉴定意见系被告委托进行，原、被告均参与鉴定过程而作出的鉴定意见，而原告提交的鉴定意见系由其自行委托作出的鉴定意见，同时，在原告提交的鉴定意见中并未就其根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》（GA/T1193-2014）附录A4条的规定延长护理期和营养期的必要性作出说明，鉴此，本院对湘学司鉴中心[2018]临鉴字第849号司法鉴定意见书予以认定，对郴庆兴司鉴所[2018]临鉴字第11号司法鉴定意见书不予认定。对于被告提交的刘戊廷于公安机关的询问笔录，原告对该证据内容的真实性有异议，本院认为，该证据系公安机关为调查本案而向刘戊廷作出的询问笔录，符合证据三性的规定，予以认定。
对于本院调取的证人黄某、欧某的询问笔录，原、被告双方对该两份询问笔录均无异议，仅原告认为其掉落之前，因被告采取了紧急制动措施才导致其掉落，本院认为，鉴于原告未提供相应证据证实其掉落时被告采取了紧急制动措施，同时，该两份询问笔录的内容能够体现原告掉落的相关情况，与本案具有关联性，符合证据三性的规定，故对该两份询问笔录予以确认。
根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院确认案件事实如下：
原告黄九姬与被告刘戊廷均是资兴市白廊镇江口村柴上组的村民。2017年6月18日上午，被告刘戊廷驾驶湘Ｌ×××××号正三轮载货摩托车搭乘原告黄九姬从资兴市白廊镇江口村柴上组方向驶往资兴市兴宁镇方向，当时，原告乘坐于该摩托车的车厢内。在原告要搭乘被告摩托车时，被告的妻子曾以交警会查车为由不同意原告搭乘，但在原告表示其仅乘坐至海水路口后，被告未持反对意见，由原告乘坐上了其摩托车。9时10分许，被告驾车行驶至兴宁路段时，原告在站立过程中从湘Ｌ×××××号正三轮载货摩托车车厢上掉落下来，造成原告受伤。原告从车上掉落时，被告并未发觉，而是继续驾车前行，经他人告知后，被告才折回原告掉落的地点。事故发生后，被告未报警，但报120将原告送至医院救治。
事故发生后，原告被送往资兴市第二人民医院就医，并于同日出院，疾病诊断为：创伤性蛛网膜下腔出血、右侧硬膜下出血、枕骨骨折、左切牙冠折、右侧切牙冠折、多处软组织挫伤。医生意见：保持静脉畅通、保持呼吸道畅通、救护车护送。之后，原告于2017年6月18日被送往郴州市第一人民医院就医，于2017年8月9日出院，住院52天，花费救护车使用费400元，花费门诊医疗费共计919.6元，花费住院医疗费127962.6元。出院诊断：双侧额叶局灶性大脑挫伤伴出血、创伤性蛛网膜下腔出血、枕骨骨折、头皮血肿、右侧上颌窦炎、后天性颅骨缺损修补术后、牙槽骨骨折：双侧切牙冠折、多处皮肤浅表损伤及软组织挫伤、创伤性硬脑膜下血肿、左侧第7-9前肋骨骨折、腰1-4左侧横突腰椎骨折。出院医嘱：全休一个月，加强营养、定期复查头部CT、不适随诊。2017年9月11日，原告至郴州市第一人民医院门诊就医，花费门诊医疗费共计1718.2元。2017年9月12日，原告在湖南万众药品超市连锁有限公司郴州第一便民药店购药花费791.2元。2018年1月11日，原告至资兴市第一人民医院就医，花费门诊医疗费202.5元。
2017年8月28日，资兴市公安局交通警察大队作出了资公交证字[2017]第6号道路交通事故证明，其上载明：“由于事故原始现场被破坏，现有证据灭失，现有证据尚不能查清道路交通事故成因事实，根据《道路交通事故处理程序规定》第五十条之规定，特此证明。”
2018年1月15日，经郴州市庆兴司法鉴定所鉴定，原告的双侧额叶局灶性大脑挫伤伴出血，创伤性蛛网膜下腔出血，创伤性硬脑膜下血肿，已在医院行开颅血肿清除术，术中清除硬脑膜下血肿及坏死脑组织，目前遗有双侧额叶脑软化灶形成，评定为九级伤残。2018年5月20日，经湘南学院正宏司法鉴定中心重新鉴定，原告的损伤属九级伤残等级。2018年5月20日，经湘南学院正宏司法鉴定中心对原告的误工期、护理期、营养期进行重新鉴定，原告的误工期为180日、护理期为60日、营养期为60日。
事故发生后，被告共计向原告赔偿了18600元，其中2600元系被告在资兴市第二人民医院为原告支付的医疗费，原告在本案中未就该医疗费提出诉讼请求。
被告持有准驾车型D证，且其湘Ｌ×××××号正三轮载货摩托车的年检有效期至2019年3月，第三者强制保险有效期至2018年3月6日。
另，在诉讼过程中，因原告于起诉时将被告的名字书写为刘戊延，而经本院查明，被告的名字应为刘戊廷，同时，被告于2018年5月2日向本院提交了申请书，要求本院将其名字正确书写为刘戊廷，并表示其与原告确存在本案所涉纠纷。
本院认为：
一、本案的定性问题。
原告以机动车交通事故责任纠纷为案由向本院提起诉讼，被告则认为本案应定性为健康权纠纷，本院认为，健康权纠纷是指他人实施侵害健康权行为而引发的纠纷，机动车交通事故责任纠纷是指机动车所有人或者使用人因机动车在道路上造成人身伤亡或者财产损失而引发的纠纷，两者均适用侵权责任法，后者因法律有特别规定的还应适用道路交通安全法的有关规定。本案中，被告违反道路交通安全法的规定，驾驶正三轮载货摩托车违法载人上路行驶，其因违反道路交通安全法，违法使用机动车而引发本案事故，因此，被告的侵权行为更加符合机动车交通事故责任纠纷的法律特征，故本院认定本案案由为机动车交通事故责任纠纷。
二、原告损失的认定问题。
现就原告的损失认定如下：对于原告诉请的医药费132079.18元，根据原告提供的正式票据和相关病历资料，本院认定原告的医药费为131594.1元；对于原告诉请的误工费20100.48元（31191元/360天×（52天+180天）），本院认为，经湘南学院司法鉴定中心重新鉴定，原告的误工期为180天，且原告诉请的计算标准符合法律规定，故本院认定原告的误工期为15382元（31191元/年÷365天×180天）；对于原告诉请的护理费14200元（100元/天×（52天+90天）），本院认为，经湘南学院司法鉴定中心重新鉴定，原告的护理期为60天，且原告诉请的计算标准符合法律规定，故本院认定原告的护理费为6000元（100元/天×60天）；对于原告诉请的住院伙食补助费5200元（100元/天×52天），本院认为，原告住院就医共计52天，且原告诉请的计算标准符合法律规定，故本院对该费用予以认定；对于原告诉请的营养费4260元（30元/天×（52天+90天）），本院认为，经湘南学院司法鉴定中心重新鉴定，原告的营养期为60天，且原告诉请的计算标准符合法律规定，故本院认定原告的营养费为1800元（30元/天×60天）；对于原告诉请的交通费500元，虽原告仅向本院提供了救护车使用费的票据，但考虑到原告实际就医必然发生交通费用的情况，故本院酌情对原告诉请的该费用予以认定；对于原告诉请的残疾赔偿金47720元（11930元/年×20年×20%），本院认为，原告年满58周岁，是农民，且经鉴定，原告的损伤属于九级伤残，故原告诉请的残疾赔偿金符合法律规定，予以认定；对于原告诉请的精神抚慰金10000元，本院认为，本案所涉交通事故造成原告残疾，必然给其带来一定程度的精神打击，再结合资兴市平均生活水平，该诉请符合法律规定，故予以认定；对于原告诉请的鉴定费1500元，本院认为，根据原告向本院提供的郴州市庆兴司法鉴定所出具的发票及相应司法鉴定意见，且被告对该项费用无异议，故本院对该费用予以认定。综上，本院认定原告的损失为医药费131594.1元、误工费15382元、护理费6000元、住院伙食补助费5200元、交通费500元、营养费1800元、残疾赔偿金47720元、精神抚慰金10000元以及鉴定费1500元，共计219696.1元
三、本案赔偿责任的承担问题。
鉴于原告属于车上人员，且不存在转化为第三人的情形，本案不属于交强险赔偿范围，故本院将依据过错原则处理本案赔偿责任的承担问题。现原告诉请要求被告就其损失承担全部赔偿责任，被告则认为无过错，无需承担赔偿责任，本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款的规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”和第二十六条的规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，被告违反道路交通安全法关于禁止货运机动车载客的规定，驾驶其正三轮载货摩托车搭乘原告上路行驶，未尽到安全保障义务，且发现原告受伤后未及时报警，对本案交通事故的发生存有过错，同时，原告在被告方拒绝其搭乘摩托车时仍坚持搭乘该摩托车，其作为具有完全民事行为能力的成年人应当明知和预见到乘坐该摩托车存在安全隐患，且原告在行车过程中站立，未尽到安全注意义务，对本案交通事故的发生亦存有过错。鉴此，根据原、被告双方的过错程度，本院认定被告对原告的损失承担40%的赔偿责任，原告自行承担60%的赔偿责任。
综上，被告刘戊廷应向原告黄九姬赔偿损失共计87878.44元（219696.1元×40%），减去刘戊廷已赔偿的16000元，故被告刘戊廷还应赔偿原告黄九姬损失共计71878.44元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告刘戊廷赔偿原告黄九姬共计71878.44元，限本判决生效后三十日内付清；
二、驳回原告黄九姬的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4593元，由原告黄九姬负担3089元，由被告刘戊廷负担1504元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。
审 判 长 袁 宏
人民陪审员 欧阳乐
人民陪审员 曹纪香
二〇一八年八月十七日
书 记 员 刘文琪
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻
侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被抚养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。