四川省梓潼县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）梓民初字第206号
原告杨德军，男，生于1962年4月22日，汉族，高中文化，四川省梓潼县人，住本县，下岗职工。
法定代理人杨梓先，男，生于1930年2月27日，汉族，四川省梓潼县人，住本县，居民。系原告杨德军之父。
委托代理人宋朝东，四川经义律师事务所律师。
被告张丽琼，女，生于1973年9月2日，汉族，初中文化，四川省剑阁县人，住剑阁县，下岗职工。
委托代理人郑传贵，梓潼县文昌法律服务所法律工作者。
被告罗成勇，男，生于1975年9月17日，汉族，中专文化，四川省剑阁县人，住剑阁县，下岗职工。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司广元中心支公司（以下简称：太平洋财保广元中心支公司）。
法定代表人高卫东，总经理。
委托代理人赵平，四川天称律师事务所律师。
委托代理人易大江，四川天称律师事务所律师。
本院于2013年1月10日立案受理了原告杨德军诉被告张丽琼、罗成勇、太平洋财保广元中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案。本院受理后，依法由审判员刘红适用简易程序，并公开开庭进行了审理。原告的法定代理人杨梓先及委托代理人宋朝东，被告罗成勇及被告张丽琼的委托代理人郑传贵，被告太平洋财保广元中心支公司的委托代理人赵平、易大江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2012年4月28日20时，被告张丽琼驾驶川H192**号微型普通客车，由梓潼县城方向往梓潼县七曲山大庙方向行驶，行至国道108线2043KM＋790M处，与相对方向行驶的原告杨德军驾驶的电动自行车相撞，造成杨德军受伤，两车受损的交通事故。杨德军于当日入住梓潼县人民医院，2012年11月27日出院，共住院214天。2012年7月8日梓潼县公安局交通警察大队对本次交通事故作出认定：张丽琼承担此案的同等责任，杨德军承担此案的同等责任。2012年12月5日杨德军经四川民生法医学司法鉴定所鉴定为：（一）杨德军重型颅脑损伤致右侧肢体偏瘫肌力小于3级，属于III（三）级伤残，重型颅脑损伤致中度运动性失语，属于VI（六）级伤残，右眼球缺失属于VII（七）级伤残；（二）杨德军伤后护理依赖程度属于完全护理依赖；（三）杨德军左颞侧颅骨修补费用约20000元。双方多次协商未果，请求人民法院：1、依法判令上列被告赔偿原告伤残补助金，误工费，护理费，住院伙食补助费，后期手术费，鉴定费，精神损失费等各项共计人民币564194.50元；2、本案诉讼费由上列被告共同承担。
原告在举证期限内提交如下证据：
1、原告及被告张丽琼、罗成勇的户籍证明，原告生活困难的证明共4份；
2、梓潼县公安局交通警察大队对本次交通事故作出的责任认定书1份；
3、保险公司的保险单复印件2份；
4、原告在梓潼县人民医院和梓潼县中医院的住院病历、用药清单，发票，出入院证明等相关资料复印件1套；
5、四川民生司法鉴定所的鉴定意见书及鉴定费发票；
6、原告与被告张丽琼，罗成勇达成的前期赔偿协议复印件1份。
被告张丽琼，罗成勇共同辩称：对交通事故本身没有异议。但原告主张的赔偿数额过高，1、杨德军根据民生鉴定所的鉴定书认定其伤残等级小于三级属于三级，原告按二级计算不妥；2、误工费按每天120元计算过高，原告方应提供伤者是中级技术职称人士的相关工资证明文书；3、住院期间的护理费已经由二被告支付了20600元，这项不应再被支持；4、被扶养人杨梓先属于国家退休职工，由退休工资收入，这项不应支持；5、精神损失费方面过高，10000元较为适宜；6、赔偿清单第九项中的住院期间伙食及后期误工，营养支出属重复计算，这项不应支持。
上列二被告在举证期限内提交如下证据：
1、二被告在梓潼县人民医院支付杨德军112116元医疗费的临时收据复印件16张，发票复印件2张；
2、事故车损定损单及维修发票，技术质检费复印件2张；
3、护理人员领取护理费收据复印件8张及护理人员的身份证明1套；
4．二被告的失业证复印件2张；
5，保险单原件2份。
被告太平洋财保广元中心支公司辩称：1、本案在法庭查明的交通事故及保险关系的情况下，如果属于保险责任，同意依据保险合同依法予以理赔；2、原告的残疾赔偿金计算依据应该是84%的比例；3、误工费标准过高；4、护理期间过长，标准过高；对后期护理，原告现在的生存状态可能不会活20年，请求每5年支付一次；5、住院伙食补助费没有意见；6、后续手术费过高，请求待实际发生后另案主张；7、被抚养人生活费同意上列二被告意见；8、精神损失费过高；9、鉴定费不属于保险理赔范围，与保险公司没有关系；10、住院期间伙食和后期误工、营养，因为后期误工在残疾金中体现了，伙食费也在前面计算过，请不予支持；11、交通费要求提供相应票据；12、原告没有主张交强险中的医疗费1万元，所以交强险限额应是11万元；13、在商业险理赔中对于本案原告要求的医疗费应该扣除自费药。
被告太平洋财保广元中心支公司在举证期限内提交如下证据：
保险条款原件两份。
经审理查明：2012年4月28日20时，被告张丽琼驾驶川H192**号微型普通客车，由梓潼县城方向往梓潼县七曲山大庙方向行驶，行至国道108线2043KM＋790M处，与相对方向行驶的原告杨德军驾驶的电动自行车相撞，造成杨德军受伤，两车受损的交通事故。杨德军于当日入住梓潼县人民医院，经诊断为：1、左颞叶迟发性血肿，2、广泛性脑挫裂伤，3、左颞硬膜下血肿，4、右眼球破裂，5、胸部多根肋骨骨折，6、双肺挫伤，7、双侧胸腔积液，8、双侧鼻骨骨折，9、头皮挫裂伤，10、下唇撕裂伤，11、双侧肺部感染，12、双额颞硬膜下积液，13、交通性脑积水，14、颅骨缺损。2012年11月27日出院，共住院213天，出院医嘱为：1、加强营养、护理及功能锻炼；2、有行脑室-
腹腔分流及颅骨修补术的必要；3、我科随访1月。被告张丽琼、罗成勇支付了杨德军在该医院的医疗费112808.73元，护理费20600元，共计133408.73元。出院当日杨德军又入住梓潼县中医院康复治疗至2013年1月12日出院，共住院47天，原告方垫付医疗费10365.7元。2012年7月8日梓潼县公安局交通警察大队对本次交通事故作出了梓公交（认）（2012）第116号交通事故认定书认定：张丽琼承担此案的同等责任，杨德军承担此案的同等责任。2012年12月5日杨德军经四川民生法医学司法鉴定所鉴定为：（一）杨德军重型颅脑损伤致右侧肢体偏瘫肌力小于3级，属于III（三）级伤残，重型颅脑损伤致中度运动性失语，属于VI（六）级伤残，右眼球缺失属于VII（七）级伤残；（二）杨德军伤后护理依赖程度属于完全护理依赖；（三）杨德军左颞侧颅骨修补费用约20000元。原告方垫付鉴定费1900元。2012年11月22日原告的法定代理人杨梓先与被告张丽琼、罗成勇自愿达成前期赔偿协议：1、由甲方（张丽琼、罗成勇）支付2012年11月22日前的医疗费和护工费用；2、2012年11月22日后的费用由乙方（杨梓先）垫付；3、待本次交通事故伤者杨德军法医鉴定报告出来后计算出本次交通事故总损失品叠后多退少补；4、甲乙双方相互配合做好保险公司理赔事宜；5、从住院起至2012年11月22日止在医院的生活费开支在以后结算中计算；6、一方不按本协议办理，自愿承担由此产生的各种费用并赔偿对方五万元违约金。双方未履行该协议，原告便诉来本院。
另查明，被告张丽琼、罗成勇系夫妻关系，事故车辆属夫妻共同财产。被告罗成勇于2011年11月12日在太平洋财保广元中心支公司投保了交强险和商业险，且均在保险有效期内。交强险的责任限额为122000元（含财产损失限额2000元），第三者商业责任险限额为200000元，并购买车责不计免赔。杨梓先与其妻魏祥玉（已于2009年去逝）共生育三子，杨梓先无退休收入。原告系原梓潼县日杂废旧物资公司的下岗职工，出事前在梓潼县旅游局七曲山大庙看管停车场，月工资约1100元。
上述事实，有原、被告的陈述及上列证据材料收集在卷，经庭审举证、质证，可以作为认定本案事实的依据。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体健康的，应承担侵权的民事责任。本案中，被告张丽琼驾驶川H192**号微型普通客车与相对方向行驶的原告杨德军驾驶的电动自行车相撞，造成杨德军受伤，两车受损的交通事故，原告杨德军和被告张丽琼均存在过错，该事故经梓潼县公安局交通警察大队认定为杨德军和张丽琼承担同等责任，该认定客观真实，本院予以采信；该事故车辆在太平洋财保广元中心支公司投保了交强险和商业险，故保险公司应在交强险限额内和第三者商业责任险限额内予以赔偿，余下不足部分再由被告张丽琼、罗成勇和原告杨德军按责任比例进行分摊。根据本案实际，对原告所受损伤，被告张丽琼、罗成勇承担50﹪的责任，原告自己承担50﹪的责任。被告太平洋财保广元中心支公司辩称在商业险理赔中应当扣除非医保用药，因保险合同系保险人制定的格式合同，该保险条款违反了合同法有关格式合同的规定，明显损害了被保险人的利益，该条约定无效，其辩解理由本院依法不予采纳。原告的合理诉请，本院依法予以支持。
原告杨德军的损失范围结合诉讼请求界定为：①医疗费为123174.43元；②住院伙食补助费为260天×10元／天=2600元；③营养费为260天×10元／天=2600元；④护理费：a.住院期间：260天×50元／天=13000元，b.后期护理费：20年×365天×30元／天=219000元；⑤误工费为260天×（1100÷30）元／天=9533元；⑥被扶养人生活费：13696元／年×5年÷3＝22827元；⑦交通费原告虽未举证，但交通事故发生后，必然会有交通费的实际产生，本院酌定500元；⑧伤残赔偿金为17899元／年×20年×89%=318602元；⑨鉴定费为1900元；⑩精神损害抚慰金为15000元；颅骨修补治疗费用待实际发生后另行主张权利。以上合计728736.43元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路安全法》第七十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十一条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第二十八条、第二十九条、第三十条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司四川分公司广元中心支公司于本判决生效后10日内在交强险及商业险责任范围内赔偿原告杨德军各项损失320000元；
二、被告张丽琼、罗成勇于本判决生效后10日内赔偿原告杨德军各项损失（728736.43－320000）×50%＝204368.22元，扣除二被告已支付133408.73元，实际应支付70959.49元；
三、驳回原告的其他诉讼请求；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9480元，减半收取4740元，原告杨德军负担1740元，被告张丽琼、罗成勇负担3000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。
审判员 刘 红
二〇一三年五月十六日
书记员 刘晓凤
附：适用法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
第二十七条丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第二十九条死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第三十条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。
被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。