陕西省旬阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）旬阳刑初字第00062号
公诉机关旬阳县人民检察院。
被告人徐某某，男，出生于1970年12月10日，陕西省旬阳县人，汉族，大学文化，教师，2002年9月至2010年8月任旬阳县赵湾公馆初级中学校长。因涉嫌贪污罪，于2014年9月4日被刑事拘留，经安康市人民检察院批准，于2014年9月17日被逮捕。
辩护人张登产，陕西法力律师事务所律师。
被告人刘某某，男，出生于1953年2月3日，陕西省旬阳县人，汉族，中专文化，教师，原任旬阳县公馆初级中学总务主任。
被告人陈某某，男，出生于1960年11月9日，陕西省旬阳县人，汉族，大专文化，教师，2000年9月至2008年7月任旬阳县公馆初级中学会计。
被告人郭某某，男，出生于1977年12月19日，陕西省旬阳县人，汉族，大学文化，住旬阳县城关镇进站路，教师，2008年9月至2013年任旬阳县公馆初级中学会计。
旬阳县人民检察院以旬检公诉刑诉（2014）50号起诉书指控被告人徐某某、刘某某、陈某某、郭某某犯贪污罪，于2014年10月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。旬阳县人民检察院指派检察员师芳娥出庭支持公诉，被告人徐某某、刘某某、陈某某、郭某某及其辩护人张登产到庭参加了诉讼。现已审理终结。
旬阳县人民检察院指控：2008年2月29日，县财政局依照国家相关政策，向公馆初级中学下拨2007年秋季已缴纳国家课程教科书费用而未享受免费教科书政策的学生课本减免款24900.00元。被告人徐某某决定不按规定向学生退发，安排相关人员以伪造花名册方式套取该款予以截留，并将其中的12000.00元由被告人徐某某、刘某某、陈某某等7人予以私分，徐某某、刘某某、陈某某三人各分得2000.00元。
2008年6月份，县财政局依照国家政策，向公馆初级中学下拨2007年增补的贫困寄宿生生活补助费，被告人徐某某决定将补发2007年秋季93名贫困寄宿生每人195.00元生活补助和初三已毕业离校的28名贫困寄宿生2008年春季每人375.00元生活补助共计28635.00元予以截留，并将其中的8000.00元由被告人徐某某、刘某某、陈某某、郭明全等8人予以私分，徐某某、刘某某、陈某某、郭某某四人各分得1000.00元。
2007年春季至2010年春季，被告人刘某某负责管理公馆初级中学学生食堂。每学期结束后，被告人徐某某分别与前后两任会计陈某某、郭某某及总务主任刘某某一起核算学生伙食费，并安排刘某某将伙食结余款全部在账外保管并列支。期间，被告人徐某某与刘某某、陈某某、郭某某私自将伙食结余款中的47182.00元进行私分，徐某某分得15733.00元、刘某某分得15716.00元、陈某某分得9133.00元、郭某某分得6600.00元。其中：
2007年上半年，被告人徐某某、刘某某、陈某某三人商量将本学期学生伙食结余款6399.00元私分，每人分得2133.00元；
2007年下半年，被告人徐某某、刘某某、陈某某三人商量将本学期学生伙食结余款9000.00元私分，每人分得3000.00元；
2008年上半年，被告人徐某某、刘某某、陈某某三人商量将本学期学生伙食结余款12000.00元私分，每人分得4000.00元；
2009年上半年，被告人徐某某、刘某某、郭某某三人商量将本学期学生伙食结余款9582.00元私分。其中徐某某分得3200.00元、刘某某分得3182.00元、郭某某分得3200.00元；
2010年上半年，徐某某、刘某某、郭某某三人商量将本学期学生伙食结余款10200.00元私分，每人分得3400.00元。
被告人徐某某共同贪污公款67182.00元，个人实获款18733.00元；被告人刘某某共同贪污公款50182.00元，个人实获款18716.00元；被告人陈某某共同贪污公款30400元，个人实获款12133.00元；被告人郭某某共同贪污公款22782.00元，个人实获款7600元。
旬阳县人民检察院认为，被告人徐某某与刘某某、陈某某、郭某某利用职务之便，以非法占有为目的，伪造会计凭证套取国家对贫困学生的专项资金予以私分，并在账外私分学生伙食结余款合计67182.00元，其行为均触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人徐某某起决定性和主要作用，为主犯；被告人刘某某、陈某某、郭某某起次要作用，为从犯。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人徐某某辩称，对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有意见，现认罪悔罪，希望法庭能给他一个重新做人的机会，从宽给予处罚。
辩护人辩护意见为，（1）被告人徐某某、刘某某、陈某某等原公馆初中校委会成员通过会议形式，将中学生课本减免款12000元和贫困寄宿生生活补助费8000元作为电话补助费予以发放，其性质应为普通违纪行为，不构成犯罪。（2）根据1988年全国人大常委会《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》规定，二人以上共同贪污的，按照个人所得数额及其在犯罪中的作用，分别处罚。对贪污集团的首要分子，按照集团贪污的总数额处罚；对其他共同贪污犯罪中的主犯，情节严重的，按照共同贪污的总数额处罚。97刑法第383条亦以“个人贪污数额”为追究犯罪人的刑事责任依据。本案被告人徐某某既不是贪污集团的首要分子，也不是情节严重的主犯，其犯罪性质、情节均为一般，所以应按照徐某某个人所得数额及其在犯罪中的作用，进行刑事处罚。（3）被告人徐某某的部分行为超过五年追诉时效，被告人徐某某在2007年、2008年个人贪污数额分别为2000元和1000元，在5000元以下，按照刑法规定，“个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役”。在累计贪污数额时，应按刑法有关追诉时效的规定执行，在追诉时效期限内的贪污数额应累计计算，已过追诉时效期限的贪污数额不予计算。检察机关是2014年1月15日决定对被告人徐某某等人涉嫌贪污一案进行立案侦查的，因此，2007年、2008年的两笔贪污数额已超过追诉时效，不应计算在个人贪污数额总额内。（4）根据最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第（一）条二款规定，“罪行未被有关部门、司法机关发觉，仅因形迹可疑被盘问、教育后，主动交代了犯罪事实的，应当视为自动投案”，被告人徐某某在旬阳县纪检委调查时全部交代了自己的犯罪事实，与后来检察机关认定的事实是一致的，应认定为自首。（5）被告人徐某某在纪检委和检察机关调查时，均能坦白交代自己的罪行，且积极退赔了全部赃款，社会危害性较小。同时被告人徐某某已离开公职岗位，再次实施职务犯罪的客观危险性降低，符合缓刑适用条件，应对其依法宣告缓刑。
被告人刘某某辩称，对自己所犯罪行深感后悔，请求法庭看在已退休且在整个行为作用较小、赃款全部退赔、已受党纪政纪处分的情况下，从宽予以处罚。
被告人陈某某辩称，对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有意见，现认罪、悔罪，鉴于本人个人贪污数额一万元左右，且已全部退赔，犯罪情节轻微，请予以免于刑事处罚。
被告人郭某某辩称，对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有意见，现认罪、悔罪，鉴于本人个人贪污数额在一万元以下，且已全部退赔，犯罪情节轻微，请予以免于刑事处罚。
经审理查明，2008年2月29日，旬阳县财政局依照国家相关政策，向公馆初级中学下拨2007年秋季已缴纳国家课程教科书费用而未享受免费教科书政策的学生课本减免款24900.00元。被告人徐某某决定不按规定向学生退发，安排相关人员以伪造花名册方式套取该款予以截留，并将其中的12000.00元经与校委会成员协商后决定由被告人徐某某、刘某某、陈某某等7名校委会成员予以私分，徐某某、刘某某、陈某某三人各分得2000.00元。
2008年6月份，县财政局依照国家政策，向公馆初级中学下拨2007年增补的贫困寄宿生生活补助费，被告人徐某某决定将补发2007年秋季93名贫困寄宿生每人195.00元生活补助和初三已毕业离校的28名贫困寄宿生2008年春季每人375.00元生活补助共计28635.00元予以截留，并将其中的8000.00元经与校委会成员协商后决定由被告人徐某某、刘某某、陈某某、郭某某等8名校委会成员予以私分，徐某某、刘某某、陈某某、郭某某四人各分得1000.00元。
2007年上半年，被告人徐某某、刘某某、陈某某三人将本学期学生伙食结余款6399.00元私分，每人分得2133.00元。
2007年下半年，被告人徐某某、刘某某、陈某某三人将本学期学生伙食结余款9000.00元私分，每人分得3000.00元。
2008年上半年，被告人徐某某、刘某某、陈某某三人将本学期学生伙食结余款12000.00元私分，每人分得4000.00元。
2009年上半年，被告人徐某某、刘某某、郭某某三人将本学期学生伙食结余款9582.00元私分。其中徐某某分得3200.00元、刘某某分得3182.00元、郭某某分得3200.00元。
2010年上半年，徐某某、刘某某、郭某某三人将本学期学生伙食结余款10200.00元私分，每人分得3400.00元。
综上，被告人徐某某个人贪污公款18733.00元，被告人刘某某个人贪污公款18716.00元，被告人陈某某个人贪污公款12133.00元，被告人郭某某个人贪污公款7600元。
2011年3月9日，旬阳县纪检委以被告人徐某某、刘某某、陈某某、郭某某伪造会计凭证套取国家对贫困学生的专项资金予以私分，并在账外私分学生伙食结余款等违纪行为，决定对被告人徐某某开除党籍处分、行政撤销赵湾初级中学校长职务，对被告人刘某某留党察看一年处分，对被告人陈某某、郭某某党内严重警告处分。2014年1月15日，旬阳县检察院决定对被告人徐某某、刘某某、陈某某、郭某某涉嫌贪污罪立案侦查。
2014年2月5日，被告人陈某某被诊断为食管恶性肿瘤，行食管癌切根手术，目前在化疗之中。
上述事实，有立案侦查决定书、旬阳县旬阳县公馆乡人民政府职务任免文件、旬阳县教育局职务任免文件、旬阳县财政局关于下达2008年春季一期义务教育公用经费补助和退付2007年秋季义务教育免费教科书书费的通知的文件、关于下达2008年春农村义务教育阶段家庭经济困难寄宿生生活补助和追加2007年贫困寄宿生生活费补助资金的通知文件、旬阳县公馆初级中学记账凭证和免课本费名单、贫困生生活补助名单、2007上半年至2010年上半年公馆初级中学伙食结余款及2008年下半年至2010年伙食结余款的开支情况明细账，证人证人陈敬贵、徐之猛、严广、张甲明、华丽、宋成刚、陈存明、邓从旺等证言、银行查询凭证复印件、退赔款收据复印件、旬阳县纪检委党籍处分决定书、旬阳县监察局撤销徐某某赵湾初级中学校长职务的文件、旬阳县教体局免去刘某某、郭某某职务的文件、被告人徐某某、刘某某、陈某某、郭某某供述、四被告人悔过书、旬阳县医院诊断证明、旬阳县司法局社区矫正调查评估意见书等证据证实。
上述证据，均经庭审查证属实，证据确实、充分，四被告人亦供认不讳，可以作为本案定罪量刑依据，予以确认。
本院认为，被告人徐某某、刘某某、陈某某、郭某某利用职务之便，以非法占有为目的，在账外私分学生伙食结余款，其行为均触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第二十五条之规定，旬阳县人民检察院指控四被告人犯贪污罪罪名成立。辩护人张登产关于2008年被告人徐某某等人研究将教科书减免款和贫困生生活补助费发放给校委会成员属违纪行为的辩护意见，经查，2008年2月和6月份，被告人徐某某与被告人刘某某、陈某某等校委会成员协商决定将享受免费教科书政策的学生课本减免款24900.00元和贫困寄宿生生活补助款28635.00元，不按规定向学生退发，由学校统一扣留用于解决中层人员福利和联系业务支出。后分别将12000.00元和8000.00元发放给被告人徐某某、刘某某、陈某某以及郭某某等校委会成员。这一事实既有各被告人的供述，也有校委会成员陈敬贵、徐之猛、严广等证言证实，旬阳县纪检委在党籍处分决定中也认定系校委会成员集体研究作出的。故，辩护人该辩护意见予以采纳，两笔违纪资金从被告人徐某某等人贪污总款中剔除。被告人徐某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应对全部贪污数额负责，案发后有悔罪表现并积极退还了赃款，庭审中认罪态度较好，故依法可从轻处罚，且根据社区矫正意见，对其适用缓刑，给所在社区无重大不良影响。辩护人张登产关于被告人徐某某应按照个人贪污所得数额处罚、有自首情节等辩护意见，于法、于事实不符，本院不予采纳。被告人刘某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，案发后积极退还了赃款，庭审中认罪态度较好，故依法可从轻或减轻处罚，且根据社区矫正意见对其适用缓刑，给所在社区无重大不良影响。被告人陈某某、郭某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，个人贪污数额较小，情节轻微，案发后有悔罪表现并及时退还了赃款，庭审中认罪态度较好，故依法可以免于刑事处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第七十二条、第七十三条、第三十七条的规定，判决如下：
一、被告人徐某某犯贪污罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑，缓刑考验期为五年，从判决确定之日起计算。
二、被告人刘某某犯贪污罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑，缓刑考验期为三年，从判决确定之日起计算。
三、被告人陈某某犯贪污罪，免于刑事处罚。
四、被告人郭某某犯贪污罪，免于刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省安康市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 肖爱平
审 判 员 乔安斌
人民陪审员 龚建华
二〇一四年十二月二十五日
书 记 员 陈 芳