云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云03民终699号上诉人（原审被告）：刘某1，女，汉族，1962年1月1日生，昭通市昭阳区人，富源县刘家湾小学教师，住曲靖市富源县后所煤矿刘家湾生活区。上诉人（原审被告）：刘某2，男，汉族，1963年3月14日生，昭通市昭阳区人，云南东源煤业集团曲靖铝业有限公司工人，住曲靖市麒麟区。委托代理人：朱伟，云南明靖律师事务所律师，特别授权代理。两上诉人共同委托。被上诉人（原审原告）：何某，彝族，女，1942年8月8日生，楚雄禄丰人，退休工人，住曲靖市麒麟区。委托代理人：沈媛斌，云南邓志律师事务所律师，特别授权代理。原审原告：刘某3，男，汉族，1958年12月25日生，昭通市昭阳区人，退休工人，住曲靖市麒麟区。原审被告：刘某4，男，汉族，1956年8月14日生，昭通市昭阳区人，退休公务员，住云南省昆明市西山区。原审被告：刘某5，（刘维云的代位继承人）男，汉族，1980年11月2日生，昭通市昭阳区人，驾驶员，住曲靖市麒麟区。上诉人刘某1、刘某2因与被上诉人何某，原审原告刘某3，原审被告刘某4、刘维云遗嘱继承纠纷一案，不服云南省曲靖市麒麟区人民法院（2017）云0302民初3215号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月2日受理后，依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。刘某1、刘某2上诉请求：（一）撤销一审判决，依法改判；（二）诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1、一审法院认定事实有误。一审判决第4页针对原告提供证据、第4组证据，经质证上诉人并未认可，而在第5页第3自然段本院认为表述中加以认可。再者针对判决书对于被上诉人要求司法鉴定的遗嘱，经鉴定机关鉴定为有效真实证据，对于遗嘱所裁内容一审法院在第5页第3自然段认为“刘德才与被告存在利害关系，且无其它证据加以佐证，不予认可，前后之间矛盾，望二审法院明鉴。2、上诉人在一审时所提交的证据客观、真实、反映遗产现处于未办理产权证状况；只有购房合同并且此房屋属于房改房，对购房主体有一定的限制，并不是其它商品房，一审法院采信但未加以确认，望二审明查。3、适用法律不当。一审判决中适用婚姻法和继承法的有关条文，而本案中所争议财产到起诉时都未办理有关权证，并未具备物权法所规定合法财产所有权，没有任何证据加以证实，这样状况下一审法院按婚姻法和继承法有关条文加以判决，存在不妥。再者按购房合同当时价格为壹万叁仟多元，根据刘德才所列遗嘱内容，购房款为两子女出资壹万元，刘德才出资叁仟多元，被上诉人未出资，那么根据婚姻法和继承法结合本案房改房政策，两个子女出资也应有份额。何某辩称：一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。何某向一审法院起诉请求：依法分割争议房屋，由原告补偿被告5000元后，该房屋归原告享有。诉讼费由被告承担。原告刘某3当庭表示：被告所说遗嘱上没有刘德才大儿子刘维云及三子刘某3签字，也没有进行公证，该字不是刘德才写的，因此，是伪造的。因为长时间不来往，因此我连父亲与何某什么时候结婚都不知道，对于房子及抚恤金我放弃继承，以后再也不要叫我刘某3来法院了，刘某3不参与本案继承，认为其与家庭关系不好是刘某1造成的，遂后离开法庭，并拒绝签字。一审法院认定事实：原告何某于××××年××月××日与被告之父刘德才登记结婚，双方均系再婚，刘德才系富源后所煤矿退休职工，双方再婚后未生育子女。被继承人刘德才与前妻生有五个子女，分别为长子刘维云、次子刘某4、三子刘某3、四子刘某2，长女刘某1。追加原告刘某3当庭放弃对涉案财产的继承。1999年6月20日，刘德才向其所在单位云南省后所煤矿购买位于曲靖市麒麟区后矿基地2幢1单元2楼4941号住房一套，购买价值为人民币13558.22元，建筑面积59.75m2,2010年12月20日刘德才与云南省后所煤矿、曲靖市恒基房地产开发有限公司签订《房屋拆迁安置补偿协议》约定以1:1.5的比例进行置换(89.625m2)，并于2011年6月12日签订《后矿佳园认房协议》确认现住房屋为曲靖市后所煤矿生活基地2栋602室，建筑面积为89.63m2,2012年5月6日被继承人刘德才立遗嘱表示：“在我去世之后，将我位于曲靖市后所煤矿生活基地（后矿佳园）房号为2栋602号房的产权全部留给小儿子刘某2继承。刘某2必须让继母何某有生之年在此房居住。”，2013年11月25日签订《合同补充协议》约定置换房屋双方互不再补差价。后原告何某与刘德才装修入住该房屋。2016年8月17日刘德才去世，并于2017年1月4日办理户口注销手续。被告刘某2搬入争议房屋居住，原被告双方因该房屋分配发生争议，诉来法院。本案在审理过程中，原告建议房子归被告，由被告方按当时的购房价款242270元支付给原告方121135元；房子归原告方，则由原告方支付一半的房款121135元给被告，但被告方拒绝调解，且双方均不主张争议房屋的所有权，致使本案调解无果。一审法院认为，遗产是被继承人死亡时遗留的个人合法财产。继承开始后，按照法定继承办理，有遗嘱的，按照遗嘱继承办理，遗嘱人只能对其个人的财产进行处分。原告刘某3当庭放弃对涉案财产的继承权，本院予以确认。原被告双方对刘德才所立遗嘱无异议，均同意刘德才的遗产即争议房屋的二分之一归刘某2继承，本院予以确认。《中华人民共和国婚姻法》第十七条规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，如工资和奖金、从事生产、经营的收益等，归夫妻共同所有。我国的夫妻共同财产制采用的是婚后所得共同制，即在婚姻关系存续期间，除个人特有财产和夫妻另有约定外，夫妻双方或一方所得的财产，均归夫妻共同所有，夫妻双方享有平等的财产所有权的制度。不能证明属于夫妻一方的财产，推定为夫妻共同财产。共同所有指的是共同共有，不是按份共有。夫妻一方对共同财产的处分，除另有约定外，应当取得对方的同意。分割夫妻共同财产，原则上应当均等分割。《中华人民共和国继承法》第二十六条第一款规定：“夫妻在婚姻关系存续期间所得的共同所有的财产，除有约定的以外，如果分割遗产，应当先将共同所有的财产的一半分出为配偶所有，其余的为被继承人的遗产。”，被继承人刘德才与原告何某在婚姻关系存续期间购买的曲靖市麒麟区后矿基地2幢1单元2楼4941号住房一套，后经拆迁协议补偿置换的现住曲靖市后所煤矿生活基地（后矿佳园）房号为2栋602号房屋，属刘德才与何某的夫妻共同财产。四被告主张争议房屋属刘德才个人所有，没有事实根据和法律依据，本院不予支持。原告主张其与刘德才所购房屋为夫妻共同财产应当分给其一半的事实理由成立，本院予以支持，其他诉讼请求不能成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国继承法》第三条、第五条、第十条、第二十六条，《中华人民共和国婚姻法》第十七条，参照《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十条第三项，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决，一、位于曲靖市后所煤矿生活基地（后矿佳园）房号为2栋602号房的住房一套（建筑面积为89.63m2）的二分之一归原告何某所有；另二分之一归被告刘某2继承；二、驳回原告何某的其他诉讼请求。上述款项于本判决生效后由原告何某申请拍卖争议房屋，就所得价款进行分割。案件受理费2400元（原告已预交），减半收取1200元，由原告何某负担200元，由被告刘维云、刘某4、刘某2，刘某1共同承担1000元。二审中，当事人没有提供证据。经二审审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国继承法》第五条“继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的按照遗嘱继承或者遗赠办理……”第二十六条第一款“夫妻在婚姻关系存续期间所得的共同所有的财产，除有约定的以外，如果分割遗产，应当先将共同所有的财产的一半分出为配偶所有，其余的为被继承人的遗产。”一审在查明本案事实的基础上依照上述法律规定，判决处置被继承人刘德才的遗产并无不当。上诉人刘某1、刘某2未提供证据证明自己的上诉主张，应承担举证不能的不利后果。综上所述，上诉人刘某1、刘某2的上诉请求因无相关证据予以证实，而不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律、处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2400元，由上诉人刘某1、刘某2负担。本判决为终审判决。审判长  迟少杰审判员  李强明审判员  何福浩二〇一八年六月二十二日书记员  刘 洋