辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽08民终43号上诉人（原审原告）：张杰，男，1979年2月23日出生，汉族，辽阳县人，无业，现住营口市站前区。上诉人（原审原告）ＸＸ，男，1977年4月26日出生，汉族，辽阳县人，无业，现住营口市站前区。委托诉讼代理人：张杰，男，1979年2月23日出生，汉族，辽阳县人，无业，现住营口市站前区。上诉人（原审被告）：营口瑜珍服装有限公司。住所地：营口中小企业园。法定代表人李娜，系该公司经理。委托诉讼代理人：侯春梅，系辽宁睿智律师事务所律师。上诉人张杰、ＸＸ因与上诉人营口瑜珍服装有限公司劳动争议纠纷一案，不服营口市老边区人民法院(2016)辽0811民初1425号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张杰，上诉人ＸＸ的委托诉讼代理人张杰，上诉人营口瑜珍服装有限公司的委托诉讼代理人侯春梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人ＸＸ、张杰上诉请求：1、撤销原审判决第二项，依法改判；2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、根据《劳动合同法》第38条、46条、47条规定支付经济补偿金。2、用人单位应给予公休日、节假日工资及加班费。3、根据《劳动合同法》《劳动保险条例》用人单位必须为劳动者缴纳社会保险，所以应补偿未给上诉人缴纳的保费。4、用人单位未给上诉人缴纳失业保险，造成上诉人无法领取失业保险，应赔偿上诉人失业金8460元。5、上诉人张杰2月23日被工厂辞退，而工厂未给上诉人发放二月份工资，上诉人要求补发工资3433元。6、用人单位无正当理由辞退上诉人，应支付二倍经济赔偿金。7、用人单位未与上诉人签订劳动合同，应支付双倍工资。8、用人单位未提前一个月通知ＸＸ解除劳动关系，应支付一个月工资。上诉人营口瑜珍服装有限公司辩称，二上诉人的上诉主张，均缺乏事实和法律依据，二审人民法院不应予以支持，应当依法驳回其无理主张。一、针对上诉人张杰的上诉请求。答辩理由和根据：1、上诉人张杰和答辩人之间形成的劳动关系至今尚未解除，上诉人向有关部门申请认定工伤以及申请进行工伤残疾等级鉴定等事项仍处于尚未确定完结状态。上诉人张杰因受伤治愈后，在2016年12月末未来厂上班，2月3日因工伤补偿金额与答辨人未达成协议，产生分歧，上诉人张杰便单方自行离开答辩人单位，并非系答辩人将其辞退，而其本人至今也没有向任何部门明确主张要求解除合同的要求，故其提出的各项赔偿款项请求有的没有法律依据，有的超过法律规定的诉讼时效，受理此案的劳动仲裁部门对此作出的裁决结论是正确的，应当依法予以维持。2、答辩人从未拒绝给单位职工缴纳保险，上诉人张杰在答辩人单位工作期间，答辩人也多次提出给其本人上保险，但上诉人本人多次推辞拒绝提供资料，不配合答辩人办理此项业务。故未办理缴纳社会保险的过错责任不在答辩人一方，系上诉人自身原因所导致。其要求答辩人赔偿其保险费和失业金没有法律依据，请求无理。3、答辩人公司从没有安排上诉人公休日、节假日加班，故答辩人不欠上诉人任何公休日和节假日的加班工资。上诉人提出索要此部分加班工资没有任何法律和事实依据。二、针对上诉人ＸＸ的诉讼请求的答辩观点和理由。1、上诉人ＸＸ和答辩人之间不是劳动关系，而是以完成答辩人临时交付的一定工作量来进行统一结算的承揽加工关系。ＸＸ并非答辩人长期使用的固定工作人员，是答辩人根据一定的临时工作需要，临时通知其前来答辩人处，以完成答辩人交付一定工作任务量后，答辩人按照事先谈奸的结算标准向其支付完成工作总量的加工费。ＸＸ和答辩人之间形成的是承揽加工关系，不是劳动合同关系，不适用劳动合同法的相关规定，其向答辩入主张的给付金额人民法院不应支持。2、鉴于上诉人ＸＸ并非答辩人单位员工，也从未提出要求答辩人为其缴纳保险的申请，更没有向答辩人提供相关资料，双方之间不是劳动合同关系，其以未缴纳保险等要求答辩人给付其双倍工资和补偿金、失业金的诉求均没有事实和法律根据，其主张不应得到法院支持。综上，本案上诉人提出的诉求与事实不符，也没有证据证明自己的观点，其主张与法无据，望人民法院依法驳回其主张。上诉人营口瑜珍服装有限公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判上诉人对二被上诉人不承担任何给付义务。事实与理由：一、本案二被上诉人主张给付双倍工资的诉求，已经超过法律规定的诉讼时效，丧失主张此项权利的胜诉权，人民法院不应对此予以审理和支持。本案中，上诉人张杰自称其到上诉人处工作的时间为2012年6月11日，ＸＸ称系在2012年7月6日；离职时间分别为2016年2月和3月。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，劳动者主张权利的诉讼时效从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日止为一年。因此，上诉人张杰向上诉人主张未签订劳动合同应当支付二倍工资权利的诉讼时效期，应当在2013年6月11日-2014年6月11日提出，ＸＸ应当在2012年7月6日-2014年7月6日期间提出，而二被上诉人却均是在已经离开上诉人单位的之后即2016年5月13日才向上诉人提出此项仲裁请求的!这一期间早已超过法律规定的一年的时效期限。这说明，二被上诉人此前对自己的此项权利已经放弃了，法律将不能保护其此项权利的胜诉权。而最初受理本案的劳动仲裁部门也正是根据具体案件事实，结合上述法律的有关规定，对二被上诉人提出的仲裁申请，作出了驳回其请求的裁决内容，应当说，这一裁决内容是完全正确、合法的。上诉人对该裁决书完全认同。二被上诉人拒绝认同该劳动仲裁裁决书的裁判内容，向原审法院提出包括此项权利在内的诉讼主张。原审法院错误适用法律；对本案二被上诉人主张的双倍工资做出了支持的判决结论；这鼓励了被上诉人实现了“打一份工得双份工资”的不良动机，帮助了被上诉人获取了不正当利益。二审法院应当予以纠正和改判。二、上诉人和上诉人ＸＸ之间不存在劳动关系。事实情况是：上诉人ＸＸ和上诉人之间不是劳动关系，而是以完成上诉人临时交付的一定工作量来进行统一结算的承揽加工关系。ＸＸ并非是上诉人长期使用的固定工作人员，是上诉人根据一定的临时工作需要，临时通知其前来上诉人处，以完成上诉人交付一定工作任务量后，由上诉人按照事先谈好的结算标准向其支付完成这部分工作总量的加工费用。上诉人ＸＸ和上诉人之间形成承揽加工关系，不适用劳动合同法的相关规定，其按照劳动合同法规定向上诉人主张权利没有事实和法律依据，人民法院不应支持。望二审人民法院依法纠正改判上诉人对二被上诉人不承担任何给付义务。上诉人张杰、ＸＸ答辩称，一、原审判决认定事实正确。1、本案上诉人对法律知识缺乏认知、断章取义。上诉人提出《劳动争议调解仲裁法》第27条规定，只写了本案规定的第一句话，而27条全文规定如下：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事入主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。而答辩入张杰、ＸＸ于2016年5月11日在站前区劳动局办理工伤认定时，咨询劳动局副局长陈锐敏才知道答辩人的合法权益被侵害，所以在2016年5月11日申请仲裁的，即仲裁时效期应当为2016年5月13日至2017年5月13日。答辩人的诉讼请求不但符合上述规定，而且答辩人与用人单位存在拖欠劳动报酬争议，如：扣加班费、公休日工资、节假日工资的劳动报酬争议，答辩人申请仲裁不受本法条第一款规定的仲裁时效期间的限制。而且答辩人张杰终止劳动关系是2016年2月23日，即仲裁时效期为2016年2月23日至2017年2月23日；答辩人ＸＸ终止劳动关系是2016年3月28日，即仲裁时效期为2016年3月28日至2017年3月28日。以上均说明答辩人张杰、ＸＸ都符合仲裁时效期间内，而人民法院也给予了认定。2、原审法院判决合法有据。根据《劳动合同法》第十四条之规定：用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。根据《劳动合同法》第八十二条之规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位不与答辩人张杰、ＸＸ订立劳动合同，是为了逃避给二人上保险，而且答辩人张杰和ＸＸ只要求了上班第二个月至一年的11个月的二倍工资，而没有要求从上班后满一年视为订立无固定期限劳动合同之日起，向劳动者每月支付的二倍工资，而法院也做出了合理、合法的判决。二、答辩人ＸＸ持有用人单位(营口瑜珍服装有限公司)以办理的职工工资卡的名义在银行办理的工资卡，并有每月银行交易记录，而与其他职工都是同日开工资，有规律性，证明答辩人ＸＸ是用人单位职工。且上诉人说与答辩人ＸＸ属承揽加工关系，无事实依据，拿不出任何证据，比如：承揽加工合同、结算标准的协议，证明上诉人都是在胡编乱造，都是以口说的方式，不能作为证据。且答辩人ＸＸ持有工资卡，应享有国家赋予答辩人的合法权益，而人民法院也依法判决了，并未理予上诉人的无理取闹。综上所述，原审法院判决认定事实清楚、判决公正、程序合法，请求二审人民法院依法维持原审判决。上诉人ＸＸ、张杰向一审法院起诉请求:被告向原告张杰支付经济补偿金13732元，支付双倍工资中的一倍工资37763元，支付双休日、节假日工资54120元，支付社会保险30100元，支付失业金8460元，支付2016年2月工资3433元。判决被告向原告ＸＸ支付经济补偿金及二倍赔偿金24840元，支付双倍工资中的一倍工资34155元，支付加班费、双休日、节假日工资36890元，支付社会保险30100元，支付失业金8460元，支付通知金3105元。一审法院认定事实，原告张杰于2012年6月11日-2016年2月3日在被告单位工作，每月工资3200元。原告ＸＸ于2012年7月6日-2016年3月28日在被告单位工作，每月工资3105元。二原告与被告均没有签订劳动合同。二原告与被告因劳动争议向营口市站前区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，后经仲裁委员会作出营站劳人仲案字（2016）第35号仲裁裁决，仲裁裁决认为二原告申请仲裁已经超过1年的仲裁申请期限，并且双方之间的劳动关系一直存在，故驳回了二原告的仲裁请求。二原告对仲裁裁决不服诉至本院。一审法院认为，二原告在被告单位工作期间，被告未与二原告签订劳动合同，根据劳动合同法的相关规定，被告应当向二原告支付超过一年未与二原告签订劳动合同的二倍工资。关于二原告的其他诉讼请求，因其所举证据不足以证实其诉请，本院对此不予支持。判决如下：一、被告营口瑜珍服装有限公司支付原告张杰因未签订劳动合同的二倍工资35200元，支付原告ＸＸ因未签订劳动合同的二倍工资34155元。上述款项于本判决发生法律效力后10日内付清。二、驳回原告张杰、ＸＸ其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告负担。本院二审期间，当事人围绕争议事实提交新证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审查明的事实与原审认定的事实相一致。本院认为,上诉人ＸＸ在上诉人营口瑜珍服装有限公司工作期间，在劳动关系存续期间，劳动者主张未签订书面劳动合同的双倍工资，不受仲裁时效限制。原审判决上诉人营口瑜珍服装有限公司支付上诉人张杰、ＸＸ未签订劳动合同的二倍工资正确。上诉人张杰与上诉人营口瑜珍服装有限公司的劳动关系尚未解除，故上诉人张杰要求支付非法解除劳动合同经济赔偿金的诉讼请求，不予支持。《最高人民法院》第十三条之规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”上诉人营口瑜珍服装有限公司未提供证据证明其与上诉人ＸＸ合法解除劳动关系，上诉人ＸＸ要求上诉人营口瑜珍服装有限公司支付违法解除劳动关系的经济赔偿金的诉讼请求应予支持。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，上诉人ＸＸ未举证证明加班事实存在，故上诉人ＸＸ要求加班费、双休日、节假日工资的上诉请求，本院不予支持。上诉人ＸＸ要求上诉人营口瑜珍服装有限公司支付未给其缴纳社会保险的诉讼请求不属于人民法院受理范围，其应向社会保险机构要求上诉人营口瑜珍服装有限公司为其补办社会保险手续。综上所述，上诉人ＸＸ的上诉请求部分成立，予以支持。上诉人营口瑜珍服装有限公司的上诉理由，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持营口市老边区人民法院(2016)辽0811民初1425号民事判决第一项；二、撤销营口市老边区人民法院(2016)辽0811民初1425号民事判决第二项；三、上诉人营口瑜珍服装有限公司于本判决发生法律效力后10日支付上诉人ＸＸ经济赔偿金3105元×4×2=24840元。四、驳回上诉人ＸＸ、张杰其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费20元，共计30元，由上诉人营口瑜珍服装有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  盖世非审判员  徐 丹审判员  赵 群二〇一七年三月八日书记员  宫 剑