湖南省麻阳苗族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）麻刑初字第39号
公诉机关湖南省麻阳苗族自治县人民检察院。
被告人田某甲，男，1980年4月28日出生湖南省麻阳苗族自治县，苗族，大学文化，职工，户籍所在地麻阳苗族自治县，住麻阳苗族自治县。因涉嫌开设赌场罪，于2014年11月19日被长沙铁路公安处抓获，次日被麻阳苗族自治县公安局刑事拘留，同年12月19日被执行逮捕。现羁押于麻阳苗族自治县看守所。
辩护人周开松，湖南清园律师事务所律师。
被告人贺某某，女，1987年6月29日出生于湖南省怀化市鹤城区，汉族，大专文化，无业，住怀化市鹤城区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年9月15日被麻阳苗族自治县公安局抓获，次日被刑事拘留，同年10月24日被执行逮捕。现羁押于辰溪县看守所。
辩护人崔小龙，湖南五溪律师事务所律师。
辩护人杨代华，湖南省怀化市鹤城法律服务所法律工作者。
被告人田某乙，男，1972年1月10日出生湖南省麻阳苗族自治县，苗族，大专文化，农民，户籍所在地麻阳苗族自治县，住麻阳苗族自治县。因涉嫌开设赌场罪，于2014年10月12日被麻阳苗族自治县公安局取保候审，12月24日经麻阳苗族自治县人民检察院决定继续取保候审，2015年5月6日经本院决定再次继续取保候审。现在家候审。
被告人刘某甲，男，1979年7月8日出生湖南省麻阳苗族自治县，苗族，初中文化，无业，户籍所在地麻阳苗族自治县，住辰溪县。因涉嫌开设赌场罪，于2014年11月6日被麻阳苗族自治县公安局刑事拘留，同年12月14日被执行逮捕。现羁押于麻阳苗族自治县看守所。
被告人肖某甲，男，1970年4月20日出生湖南省麻阳苗族自治县，苗族，初中文化，个体司机，户籍所在地麻阳苗族自治县，住麻阳苗族自治县。因涉嫌开设赌场罪，于2014年10月21日被麻阳苗族自治县公安局刑事拘留，次日被取保候审，12月24日经麻阳苗族自治县人民检察院决定继续取保候审，2015年5月6日经本院决定再次继续取保候审。现在家候审。
被告人张某乙，男，1961年3月24日出生湖南省麻阳苗族自治县，苗族，初中文化，无业，住麻阳苗族自治县。因涉嫌开设赌场罪，于2014年9月18日被麻阳苗族自治县公安局刑事拘留，10月14日被取保候审，12月24日经麻阳苗族自治县人民检察院决定继续取保候审，2015年5月6日经本院决定再次继续取保候审。现在家候审。
被告人肖某乙，男，1989年6月25日出生湖南省麻阳苗族自治县，苗族，初中文化，无业，住麻阳苗族自治县。因涉嫌开设赌场罪，于2014年10月29日被麻阳苗族自治县公安局取保候审，12月24日经麻阳苗族自治县人民检察院决定继续取保候审，2015年5月6日经本院决定再次继续取保候审。现在家候审。
湖南省麻阳苗族自治县人民检察院以麻检刑诉[2015]37号起诉书指控被告人田某甲、贺某某、田某乙、刘某甲、肖某甲、张某乙、肖某乙犯开设赌场罪，于2015年5月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年6月10日公开开庭进行了审理。湖南省麻阳苗族自治县人民检察院指派检察员郑勇民出庭支持公诉，被告人田某甲及其辩护人周开松，被告人贺某某及其辩护人崔小龙、杨代华，被告人田某乙、刘某甲、肖某甲、张某乙、肖某乙均到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2014年3月份至8月底期间，被告人田某甲先后与辰溪县一绰号叫“小虎子”（或叫“小胡子”）的人合伙或者单独在麻阳苗族自治县兰村乡清水村和泥溪垅村的山坡上、兰村乡石灰厂上面的小葡萄园里、麻阳苗族自治县隆家堡乡弘盛猪场仓库、麻阳苗族自治县石羊哨乡山塘村高架桥处、麻阳苗族自治县谭家寨乡大学生创业园和竹子坳村与凤凰县交界的油茶基地等地轮流开设赌场，召集周边的辰溪县、溆浦县、凤凰县和吉首市等地的参赌人员，采取一人为庄家，其他参赌人员为闲家，每人发放二张扑克牌，通过比扑克牌点数大小确定输赢的方式（俗答“牌九”和“翻二片”）进行赌博，每次从赌资中抽取10%-20%的费用，每天抽头渔利达数万元。赌博期间，被告人田某甲安排被告人刘某甲管理该赌场日常事务、清点保管抽头渔利的赃款以及有时负责召集参赌人员前来参赌；被告人肖某甲、张某乙负责为赌场选址和外围放哨，被告人肖某甲有时驾车接送参赌人员；被告人肖某乙与张某甲、向某甲（二人均另案处理）等人为赌场搬运赌博工具桌子、凳子和抽水的盒子，被告人肖某乙有时参与放哨、清点保管抽头渔利的赃款。被告人刘某甲、肖某甲、张某乙和肖某乙每天从赌场里获取数百元的利益。
2014年8月底，被告人田某甲因赌场被公安机关查处过，便不再直接出面开设赌场。9月初，被告人贺某某、田某乙经与田某甲商议，由被告人贺某某、田某乙接手被告人田某甲原开设的赌场，并沿用原班人员管理赌场，被告人贺某某、田某乙每天给被告人田某甲1万元抽水费。议毕，被告人贺某某、田某乙继续在被告人田某甲所开设的赌场组织参赌人员沿用同样赌博方式聚众赌博，每天抽头渔利数万元。2014年9月15日，麻阳苗族自治县公安局接到群众举报，将开设在兰村乡清水村一山坡上的赌场查获，并将被告人贺某某抓获。2014年9月18日麻阳苗族自治县公安局在麻阳县城老印刷厂将被告人张某乙抓获归案。2014年10月12日、21日和29日，被告人田某乙、肖某甲、肖某乙先后主动到麻阳苗族自治县公安局投案。2014年11月6日中午，麻阳苗族自治县公安局在怀化市高速公路收费站北站将被告人刘某甲抓获归案。因被告人田某甲在案发后向其所在单位负责人投案，2014年11月19日下午4时许，长沙铁路公安处民警在长沙火车站将准备回麻阳投案的被告人田某甲抓获。被告人田某甲、贺某某、田某乙、刘某甲、肖某甲、张某乙、肖某乙归案后，均如实供述自己所犯罪行。
案发后，被告人贺某某、田某乙、肖某甲、肖某乙分别向麻阳苗族自治县公安局上缴赃款1.7万元人民币、2万元人民币、1.5万元人民币和1万元人民币。
在诉讼过程中，本院委托麻阳苗族自治县司法局对被告人田某乙、肖某甲、张某乙、肖某乙能否适用社区矫正管理进行调查评估，该局经调查后以被告人田某乙、肖某甲、张某乙、肖某乙平时表现较好，监管环境好，再犯罪可能性小等条件，建议对被告人田某乙、肖某甲、张某乙、肖某乙适用社区矫正管理。
上述事实，被告人田某甲、贺某某、田某乙、刘某甲、肖某甲、张某乙、肖某乙在开庭审理的过程中亦无异议，且有书证线索来源和抓获经过、七被告人的户籍证明资料、湖南省非税收入一般缴款书、麻阳苗族自治县司法局出具的（2015年麻矫评）字第43号、第44号、第45号、第46号调查评估意见书，证人黄某甲、杨某甲、向某甲、刘某乙、候某某、朱某某、颜某某、汪某某、张某丙、龙某甲、黄某乙、田某丙、杨某乙、张某丁、石某某、彭某甲、黄某丙、彭某乙、李某甲、田某丁、尹某某、陈某某、魏某某、田某戊、周某某、舒某甲、肖某丙、麻阳峰、姜某某、梁某某、沈某某、矍某某、龙某乙、舒某乙、罗某甲、杨某丙、舒某丙、罗某乙、徐某某、杨某丁、宋某甲、唐某某、舒某丁、田某己、李某乙、王某某、吴某甲、谭某甲、吴某乙、谭某乙、滕某甲、向某乙、谢某某、张某戊、宋某乙、肖某丁、黄某丁、肖某戊、滕某乙、张某己、谭某丙、杨某戊、满某某、田某庚的证言，七被告人的供述和辩解，电子证据手机短信资料、微信聊天记录，辨认笔录和现场指认笔录等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人田某甲、贺某某、田某乙以营利为目的，开设赌场，从中抽头渔利，其中被告人田某甲在麻阳县境内开设赌场时间长达数月。被告人刘某甲、肖某甲、张某乙、肖某乙参与赌场管理，为赌场提供直接帮助，被告人田某甲、贺某某、田某乙、刘某甲、肖某甲、张某乙、肖某乙的行为均已触犯国家刑律，均构成开设赌场罪。在共同犯罪中，被告人田某甲、贺某某、田某乙直接开设赌场，起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人刘某甲、肖某甲、张某乙、肖某乙参与赌场管理，起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人田某乙、肖某甲、肖某乙在犯罪后自动投案，如实供述自己所犯罪行，系自首。被告人田某甲在案发前已向其单位负责人员以电信方式投案，且准备去投案时，被公安机关抓获，应当视为自动投案，归案后如实供述自己的罪行，亦系自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻处罚。被告人贺某某、刘某甲、张某乙归案后如实供述自己所犯罪行，依法亦可以从轻处罚。被告人贺某某、田某乙、肖某甲、肖某乙归案后向公安机关缴纳违法所得收入，可以酌情从轻处罚。根据本案犯罪事实，犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，对被告人田某甲、贺某某、田某乙、刘某甲、肖某甲、张某乙、肖某乙均适用从轻处罚。同时根据麻阳苗族自治县司法局建议对被告人田某乙、肖某甲、张某乙、肖某乙适用社区矫正管理的意见，依法对被告人田某乙、肖某甲、张某乙、肖某乙宣告缓刑，并实行社区矫正管理。另对被告人贺某某、田某乙、肖某甲、肖某乙分别向公安机关所缴违法所得收入1.7万元人民币、2万元人民币、1.5万元人民币和1万元人民币依法予以没收，上缴国库。被告人田某甲以及被告人田某甲的辩护人周开松庭审辩护认为被告人田某甲有自首情节，与本案查明的事实一致，对于该辩护意见，本院予以支持。被告人田某甲的辩护人周开松辩护认为公诉机关指控被告人田某甲第二阶段参与被告人贺某某、田某乙共同开设赌场的事实不清楚，证据不足，且第二阶段田某甲没有获得利益。加之本案被告人田某甲有自首情节，可以认定被告人田某甲犯罪情节较轻，请求依法免予刑事处罚。经查，被告人田某甲参与被告人贺某某、田某乙共同开设赌场，此有同案犯贺某某、田某乙的指证，有同案犯刘某甲、肖某甲、张某乙、肖某乙供述，还有证人候某某证言以及证人黄某甲手机短信记录等证据证明被告人田某甲其已参与第二阶段与被告人贺某某、田某乙共同开设赌场且获利的事实。因本案被告人田某甲开设赌场时间长达数月，不能认定情节较轻，尽管其有自首情节，科刑时只能适用从轻处罚，故对于被告人田某甲的辩护人请求对被告人田某甲免予刑事处罚的辩护意见，本院不予支持。被告人贺某某的辩护人崔小龙、杨代华辩护认为被告人贺某某在本案中系从犯，且开设赌场时间短，获利少，积极退赃，认罪悔罪态度好等情节，请求本院依法免予刑事处罚。经查，被告人贺某某与被告人田某乙、田某甲共同开设赌场十多日的事实，本案业已查明，在共同犯罪中，被告人贺某某直接开设赌场，行为积极主动，尽管获利少，但在本案起主要作用，应以主犯地位科以刑罚，故对被告人贺某某的辩护人崔小龙、杨代华请求对被告人贺某某免予刑事处罚的辩护意见，本院同样不予支持。
综上所述，本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，经本院审判委员会研究决定，判决如下：
一、被告人田某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月19日起至2015年11月18日止。罚金限本判决书生效后十日内缴纳）；
二、被告人贺某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月15日起至2015年8月14日止。罚金限本判决书生效后十日内缴纳）；
三、被告人刘某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月6日起至2015年9月5日止。罚金限本判决书生效后十日内缴纳）；
四、被告人田某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）；
五、被告人张某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，判处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）；
六、被告人肖某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）；
七、被告人肖某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）；
八、公安机关分别追缴被告人贺某某、田某乙、肖某甲、肖某乙的违法所得收入人民币一万七千元、二万元、一万五千元和一万元依法没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
被告人田某乙、张某乙、肖某甲、肖某乙必须在本判决书生效后十日内到湖南省麻阳苗族自治县司法局社区矫正中心报到，依法接受社区矫正，在矫正期间应当遵守法律、法规及社区矫正管理，接受教育、参加学习、完成公益劳动，做一名有益于社会的公民。
（此页无正文）
审 判 长 舒 伟
审 判 员 骆 军
人民陪审员 刘 慧
二〇一五年七月二十九日
代理书记员 叶伟志
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体引用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。