湖南省凤凰县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘3123民初169号
原告：凤凰县好战友公司食品有限责任公司。
住所：凤凰县沱江镇土桥村*组滕家湾。
法定代表人：杨光好，男，1964年8月20日出生，苗族，湖南省吉首市人，住湖南省吉首市。
被告：凤凰县九品阁公司民俗餐饮文化有限责任公司。
住所：凤凰县沱江镇虹桥东路虹桥凤凰民族风情商业街。
法定代表人：张长松，男，1967年12月20日出生，湖南省凤凰县人，住湖南省凤凰县。
委托代理人：罗运刚，凤凰县德隆法律服务所法律工作者。
第三人：龙冬生，男，1969年12月18日出生，苗族，湖南省凤凰县人，住湖南省凤凰县。
第三人：龙卫，女，1975年4月11日出生，苗族，湖南省凤凰县人，住湖南省凤凰县。
原告凤凰县好战友食品有限责任公司(以下简称好战友公司)与被告凤凰县九品阁民俗餐饮文化有限责任公司（以下简称九品阁公司）、第三人龙冬生、龙卫买卖合同纠纷一案，原告好战友公司公司于2018年3月2日向本院提起诉讼。本院受理后，依法由审判员田志刚适用简易程序，于2018年5月3日公开开庭进行了审理，由书记员欧晓英担任记录。原告好战友公司、被告九品阁公司及其委托代理人罗运刚到庭参加诉讼，第三人龙冬生、龙卫经本院传票传唤未到庭,本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告好战友公司诉称，2015年8月11日，被告九品阁公司与原告好战友公司签订《协议书》，约定：好战友公司向九品阁公司供应所需的粮油及海天调味品、价格按批发价结算、每月10日前付上月货款、好战友公司交纳6600元/年专场费、九品阁公司保证月购量在2.8万元以上等。在2015年8月份之后的按月结付货款时，九品阁公司的领导说实际为龙冬生、龙卫夫妻承包经营，货款结算直接和他们个人结算，九品阁公司的实际承包经营者为龙东升、龙卫夫妻俩。自2015年10月份以来，龙冬生、龙卫夫妻俩已累计欠好战友公司货款44645元。根据签订的《协议书》，龙冬生、龙卫夫妻俩已违反第四条、第五条规定，构成违约。事后，好战友公司经常催讨货款。龙冬生、龙卫夫妻俩以各种理由搪塞，一直拖欠不付。为了维护原告的合法利益，特诉至贵院，请求依法判令：1、解除原、被告签订的《协议书》；2、被告及第三人承担连带责任，偿还原告货款44645元、专场费6600元、利息20000元，共计71245元。
原告好战友公司为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据材料：
1、《协议书》1份，拟证明原、被告之间签订供货协议和内容的事实。
2、《入库单》1份，拟证明原告按照协议约定向龙冬生提供货物及货物总金额的事实。
3、《限期付款通知函》、《手机催讨货款信息》各1份，拟证明原告经常向被告及第三人催讨货款并要求限期付款的事实。
被告九品阁公司口头辩称，一、九品阁公司公司并没有与原告发生业务往来，也没有签订协议书，是实际承包人龙冬生与原告发生供货关系。2014年10年10日，龙冬生承包经营九品阁公司美食宫，期限为3年，2015年8月，原告与龙冬生发生供货关系，该协议虽盖有九品阁公司的公章，但未经公司任何人许可，是龙冬生利用办消防手续之名借用公章偷偷盖得，这不是公司行为，而且原告与实际经营人供销整个往来过程，都是与实际经营人洽谈处理的。验收、收取货物、支付货款，都与九品阁公司无关。九品阁公司也并未委托龙冬生对外发生业务，因此，本案以九品阁公司为被告实为主体错误，九品阁公司没有任何支付义务，也没有任何连带责任；二、原告提出的支付货款44645元不属实，是原告单方计算，并不是与实际经营人结算后的账目，双方首先应当进行结算；三、不存在退还专场费及支付利息，其主张没有事实和法律依据；四、本案中龙冬生于2016年10月与原告方进行协商，龙冬生答应支付原告4万元货款，而原告另要求支付专场费6600元，因龙冬生不同意给付专场费，原告拒收4万元货款，双方的该行为均与被告无关，且龙冬生尚欠被告70万元租金，因此，该货款即使存在，也应该由龙冬生支付，不应该由被告承担。
被告为支持其答辩意见，向本院提交如下证据：
《九品阁公司美食宫经营权承包合同》1份，拟证明九品阁公司美食宫已承包给龙冬生经营、合同约定期限为10年、合同约定龙冬生自主经营、自负盈亏，所有的税费、债权债务均有承包人承担，与九品阁公司公司无关。
第三人龙冬生、龙卫未答辩，未对证据进行质证，亦未向本院提交证据材料。
本院对证据的分析与认定：
1、对原告好战友公司提交的证据材料1，经庭审质证，被告对其真实性有异议，认为该证据系复印件，无法核实其真实性，九品阁公司公司未收到原告方任何专场费，公司没有余昌华之人，更未授权余昌华办理任何事项。经审查，在第三人龙冬生承包经营九品阁公司期间以九品阁公司的名义与原告签订了《协议书》，达成协议后，原告多次向第三人经营的九品阁公司提供粮油及调味品，且该《协议书》复印件与原件核对无异，故本院对该证据依法予以认定。
2、对原告好战友公司提交的证据材料2，经庭审质证，被告有异议，认为该证据的所有入库单所盖的公章不是九品阁公司的公章，也不是九品阁公司的行政章，该入库单并未与实际经营人龙冬生对账确认，因此不能确定实际经营人龙冬生尚欠货款事实及货款金额事实。经审查，该入库单加盖九品阁公司入库章，就提供货物的凭证而言，加盖入库章应视为实际对货物入库的认定，且入库单上明确了送货的时间、品种及数量。入库单所有金额为54770元，原告自认龙冬生已经支付了10000元，尚余44770元未付。本院对该证据依法予以认定。
3、对原告好战友公司提交的证据材料3，经庭审质证，被告有异议，认为该《限期付款通知函》不是原件，且未有被送达人的签收，九品阁公司未收到过此函；《手机催讨货款信息》不是原件，且短信来源未附有U盘，而杨光辉是否是实际经营人使用的号码无法核实；该短信的内容，不能体现双方就入库单进行对账核算，因此不能实现原告所提出主张被告尚欠其货款44645元的事实。经审查，本院对原告针对未支付货款多次向第三人龙冬生、龙卫进行催讨的事实予以认定。
4、对被告九品阁公司提交的证据材料1，经庭审质证，原告对其真实性无异议，但是认为被告未在举证期限内举证，属过期举证，该证据无效。经审查，本院对龙冬生承包经营九品阁公司的事实依法予以认定。
依据本院认定的有效证据，结合双方当事人的当庭陈述，查明案件事实如下：
2014年10月10日，张长松作为九品阁公司的法定代表人与第三人龙冬生签订了《九品阁公司美食宫经营权承包合同》，合同约定：“九品阁作为甲方、龙冬生作为乙方，经双方友好协商，甲方同意将凤凰县九品阁餐饮文化有限责任公司位于“九品阁美食宫”的经营权承包给乙方。承包期限：2014年10月10日至2023年10月10日止……乙方原则上不得以甲方的名义从事本合同约定的经营场所以外的经营活动，若乙方业务发展需要以甲方的名义从事本合同约定的经营场所以外的合法经营活动，乙方须书面告知甲方，在甲方同意后乙方方可实施，乙方在此经营活动实施过程中所产生的一切债权债务及其法律责任均由乙方自行承担。乙方在本合同承包期限内所产生的债权、债务及其经营过程中所产生的法律责任及安全事故均由乙方承担……”。第三人龙冬生接手九品阁公司后，以九品阁公司的名义与原告好战友公司于2015年8月11日签订了《协议书》，约定：“甲方：凤凰县九品阁餐饮文化公司（购货方）乙方：凤凰县好战友食品公司（供应方）经甲乙双方友好协商，达成本协议如下：一、乙方向甲方供应所需的粮油及海天调味品……四、结算方式为月结，每月10日前结付上月货款。甲方保证按时结清上月货款，如拖延付款按所欠金额的1%按天计算滞纳金。五、乙方按6600元/年向甲方交纳专场费（粮油系列及海天系列调味品专供）……甲方签字盖章：余昌华（加盖凤凰县九品阁民俗餐饮文化有限责任公司公章）乙方签字盖章：苏世友（加盖凤凰县好战友食品有限责任公司公章）二0一五年八月十一日”。后好战友公司按照合同约定向第三人龙冬生供应泰香米、豆油等货品，起初二个月龙冬生均按照《协议书》的约定，按月进行结清货款，2015年10月龙冬生支付了10000元货款后尚欠44770元未支付，原告多次催款未果，故诉至法院，请求依法判令：1、解除原、被告签订的《协议书》；2、被告及第三人承担连带责任，偿还原告货款44645元、专场费6600元、利息20000元，共计71245元。
另查明，《协议书》中甲方签字的余昌华并非是获得九品阁公司授权的工作人员，乙方签字的苏世友系好战友公司在凤凰的业务负责人。原告好战友公司在向第三人龙冬生供货的过程中知晓九品阁公司的法定代表人是张长松而非龙冬生。
本院认为，本案的争议焦点为：一、《协议书》是否应当解除；二、是否应当返还货款、专场费及利息，若需要返还，具体的数额是多少；三、被告及第三人责任承担的问题。
关于争议焦点一，《协议书》是否应当解除的问题。依法成立的合同，自成立时生效。合同生效后，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。2015年8月11日签订的《协议书》系原告好战友公司与第三人龙冬生双方平等自愿的前提下签订，合同内容系双方真实意思表示并没有违反法律的禁止性规定，该合同合法有效。合同一方当事人迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，当事人可以解除合同。当事人主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。本案中，龙冬生在支付了前两个月及第3个月10000元货款以后，一直未支付余下货款，可视为对主要债务的迟延履行。为此原告多次发短信进行催款，并于2016年8月2日向被告及第三人龙冬生、龙卫发出限期付款通知函，龙冬生在多次经原告催款后仍未履行。故原告的通知行为符合解除合同的条件，对原告要求解除《协议书》的诉讼请求依法予以支持。
关于争议焦点二，是否应当返还货款、专场费及利息，若需要返还，具体的数额是多少。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，原告向第三人龙冬生经营的九品阁公司供货，所有入库单显示货款合计数额为54770元，原告自认龙冬生已经支付10000元货款，尚欠44770元，故《协议书》解除后，龙冬生应向原告支付44770元，由于原告起诉仅要求返还44645元，少于44770元部分视为自愿放弃。故对原告要求第三人龙冬生偿还货款44645元的诉讼请求依法予以支持。对于专场费虽在《协议书》中约定“乙方按6600元/年向甲方交纳专场费”，但是原告并未提交证据证明已经交纳专场费6600元的事实，且《协议书》亦无法证明原告已经交纳专场费，仅能显示原告需要交纳，故对原告要求返还专场费的诉讼请求本院依法不予支持。对于原告要求支付利息的诉讼请求，鉴于双方并未就利息进行约定，本院对该诉讼请求依法不予支持。
关于争议焦点三，被告及第三人责任承担的问题。本案中原告签订的《协议书》上虽有被告的公章，但是原告并未举出证据证明与原告签订协议的余昌华系九品阁公司的工作人员，在货物供给的过程中知晓了九品阁公司的法定代表人是张长松而非龙冬生，知晓此情况后也一直与龙冬生直接进行生意往来。该《协议书》加盖的印章虽为真实，但因协议形成行为与印章加盖行为具有相对独立性。在证据意义上，印章真实一般可推定合意形成的行为真实，但在有证据否定或怀疑合意形成行为真实性的情况下，即不能根据印章的真实性直接推定协议的真实性。该《协议书》的签订不是被告方的真实意思表示，且龙冬生亦不是被告公司员工，没有证据证实原、被告之间发生生意往来。签订《协议书》时龙冬生也未向原告出示被告的授权证明。由此可见，《协议书》的实际当事人为好战友公司与第三人龙冬生，该协议书对九品阁公司不产生约束力，故本案的被告九品阁公司不应就原告被拖欠的货款承担偿还义务。被告辩称不应由其承担支付货款的意见本院依法予以采信。对于第三人龙卫是否应当承担连带赔偿责任的问题，由于原告并未提交证据证明第三人龙冬生与龙卫是否系夫妻关系，且龙卫并非合同相对方，故对原告要求第三人龙卫承担连带责任的诉讼请求本院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第九十四条第（四）项、第九十六条第一款、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、解除原告凤凰县好战友食品有限责任公司与被告凤凰县九品阁民俗餐饮文化有限责任公司于2015年8月11日签订的《协议书》；
二、第三人龙冬生在本判决生效之日起10日内支付原告凤凰县好战友食品有限责任公司货款44645元；
三、驳回原告凤凰县好战友食品有限责任公司的其他诉讼请求。
如果第三人龙冬生未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1581元，依法减半收取790.5元，由原告凤凰县好战友食品有限责任公司承担190.5元，第三人龙冬生承担600元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。
审 判 员 田志刚
二〇一八年五月二十三日
代理书记员 欧晓英
附：本判决适用法律条文
《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。
法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。