山西省太原市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）晋01刑终98号
原公诉机关太原市小店区人民检察院。
上诉人（原审被告人）任建平，男，1987年6月15日出生于太原市，汉族，初中文化，太原市村民。2016年1月22日因涉嫌犯诈骗罪被太原市公安局小店分局刑事拘留，同年2月26日经太原市小店区人民检察院批准逮捕，同日被太原市公安局小店分局执行逮捕。现羁押于太原市第二看守所。
上诉人（原审被告人）李某，男，1986年12月5日出生于山西省交口县，汉族，中专文化，交口县村民。2016年1月22日因涉嫌犯诈骗罪被太原市公安局小店分局刑事拘留，同年2月26日经太原市小店区人民检察院批准逮捕，同日被太原市公安局小店分局执行逮捕。现羁押于太原市第二看守所。
上诉人（原审被告人）李亚鹏（绰号”大毛”），男，1982年4月24日出生于太原市，汉族，初中文化，无业，住太原市。2010年9月16日因犯诈骗罪被山西省长治市城区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金五千元；2010年11月17日刑满释放。2016年1月28日因涉嫌犯诈骗罪被太原市公安局小店分局刑事拘留，同年2月26日经太原市小店区人民检察院批准逮捕，同日被太原市公安局小店分局执行逮捕。现羁押于太原市第二看守所。
上诉人（原审被告人）董锡刚（绰号”小虎”），男，1986年2月11日出生于辽宁省大石桥市，汉族，初中文化，无业，户籍地辽宁省大石桥市，现住太原市。2007年7月12日因犯非法持有枪支罪被太原市中级人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年；2012年5月25日因吸毒被太原市公安局小店分局行政拘留十五日；2012年10月19日因吸毒被太原市公安局杏花岭分局行政拘留十五日并责令接受社区戒毒三年；2016年1月26日因吸毒被沈阳铁路公安局大连公安处行政拘留十日。2016年1月28日因涉嫌犯诈骗罪被大连北站派出所抓获并临时羁押于大连市看守所，同日被太原市公安局小店分局刑事拘留，同年2月26日经太原市小店区人民检察院批准逮捕，同日被太原市公安局小店分局执行逮捕。现羁押于太原市第二看守所。
太原市小店区人民法院审理太原市小店区人民检察院指控原审被告人任建平、李某、李亚鹏、董锡刚犯诈骗罪一案，于2016年12月1日作出（2016）晋0105刑初473号刑事判决，原审被告人任建平、李某、李亚鹏、董锡刚不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，1、2015年5月12日，被告人任建平、董锡刚二人商议，以代还信用卡的形式找地方实施诈骗，由任建平找地方还卡，在还卡成功后由董锡刚与任建平佯装发生打架逃离现场从而实施诈骗。后任建平持董锡刚给其的信用卡在太原市小店区小店村鑫隆超市内让贾某代还了20000元人民币，贾某还款后，任建平与董锡刚佯装发生打架欲逃离现场，任建平逃跑未果被贾某带回超市，任建平以没钱为由给贾某写了一张20000元欠条后脱身离开，致使贾某共计20000元人民币被诈骗。
2、2015年6月9日，被告人任建平、李某、董锡刚三人商议以代还信用卡的形式找地方实施诈骗，后任建平持李某的光大银行信用卡到太原市小店区北张小区门口的一家烟酒专卖店，让店主武某为李某的信用卡代还了26000元人民币，因任建平、李某、董锡刚三人提前将李某的信用卡设置了消费限额，武某用李某的信用卡在店内pos机上消费了6000元后无法继续消费，任建平也无法脱身离开，后董锡刚到武某店内给任建平送了10000元现金让任建平给武某，任建平给武某写了一张10000元的欠条后脱身离开，致使被害人武某共计10000元人民币被诈骗。
3、2015年9月29日，被告人董锡刚持张卫东的民生银行信用卡在太原市小店区大马村让被害人杜某给其所持的张卫东的信用卡内代还了17000元人民币，杜某准备的将代还的17000元人民币再消费回去时，董锡刚谎称忘记信用卡密码无法消费。后董锡刚通过银行转账还给杜某4250元人民币，并将其驾驶的一辆二手桑塔纳vista轿车抵押给杜某后离开。事后，在杜某不知情的情况下，被告人董锡刚用备用车钥匙私自将车开走，致使杜某共计12750元人民币被诈骗。
4、2015年10月13日，被告人任建平、董锡刚二人预谋以代还信用卡的形式找地方实施诈骗，任建平持任强和李变娣二人的光大银行信用卡，在太原市小店区绿军苑小区让被害人王某给任强和李变娣的两张信用卡内代还了30200元人民币，在王某准备将代还的30200元消费回去时，任建平谎称忘记信用卡密码，任建平将从李亚鹏处借来的一辆奥迪A6轿车抵押给王某，并给王某写了一张欠条脱身离开，李亚鹏得知此情况后向董锡刚要回24000元人民币从王某处将奥迪A6轿车赎回，至今王某仍有6200元人民币被任建平、董锡刚二人所诈骗。
5、2015年10月16日，被告人李某、李亚鹏二人预谋以代还信用卡的形式找地方实施诈骗，李亚鹏提前将自己的光大银行信用卡设置消费限额，后李某持李亚鹏的光大银行信用卡在太原市万柏林区西苑南路奥林匹克花园南区12号楼2单元1203室让梁某代还了78500元，由于李亚鹏提前设置了限额，梁某在自己公司的pos机上只能消费22800元，李某以没钱为由给梁某写了一张57000元的欠条，并将李亚鹏的一辆旧款白色本田CRV车抵押给梁某后脱身离开。后李某陆续给梁某退还了7000元。2015年12月7日，李亚鹏用备用车钥匙将李某抵押在梁某处的白色本田CRV车私自开走，致使梁某共计48700元人民币被诈骗。
6、2015年11月6日，被告人任建平、李亚鹏二人预谋以代还信用卡的形式找地方实施诈骗，李亚鹏提前将自己的招商银行信用卡设置了消费限额，任建平持李亚鹏的信用卡在太原市杏花岭区中涧河乡东涧河村周某经营的金虎便利店内让周某代还了52000元，由于李亚鹏提前将信用卡设置了消费额度，周某在自己店内的pos机上只消费了1853元，后任建平谎称信用卡被银行锁定不能消费，任建平在给周某写了一张50200元的欠条并将李亚鹏的信用卡留给周某后脱身离开。同年11月7日周某用任建平留给其的信用卡在自己店内pos机上又消费了2083.1元，后李亚鹏将作案时使用的招商银行信用卡挂失，致使周某共计48063.9元人民币被骗。
7、2015年12月11日，被告人任建平、董锡刚二人以代还信用卡的形式找地方实施诈骗，任建平持魏某的招商银行信用卡在太原市尖草坪区迎新街张某经营的金旺超市内让张某给魏某的信用卡代还20000元人民币，张某在还卡成功后欲将代还的款项消费回去时，任建平以信用卡被银行冻结不能消费为由给张某写了欠条后脱身离开，致使张某20000元人民币被诈骗。
另原审查明，本案在审理期间，被告人李某的家属退赔了被害人武某10000元人民币，退赔了被害人梁某12000元人民币，被害人武某对被告人李某的行为表示谅解。
认定上述事实的证据有：
1、被害人贾某的报案材料及陈述笔录、欠条、银行交易凭条证实，2015年5月12日16时左右，在其经营的小店村鑫隆超市内，一名叫任建平的男子让其帮忙代还信用卡，代还金额2万元，其给任建平的信用卡还了2万元后，店里又来一男子好像因为踩了任建平一脚，任建平遂与该男子打了起来，任建平就跑到店外，其就跑出去追任建平，追上任建平后，任建平称以为是打他的男子追他所以他才跑了。其将任建平拉回超市后，让任建平将代还的2万元通过POS机刷还给其时，任建平因输错密码无法刷钱，在其要求之下，任建平向其出具了一份2万元的欠条后离开，之后其就联系不上任建平了。
2、被害人贾某的辨认笔录证实，贾某辨认出任建平就是诈骗其2万元的人。
3、被害人武某的报案材料及陈述笔录、转账明细截图、及信用卡照片、被害人所拍的任建平照片及任建平驾驶证照片证实，2015年6月9日15时许，在武某经营的北张小区北门东侧烟酒店内，一名叫任建平的男子以代还信用卡为由，让其代还26000元，后其只从该卡内刷出6000元后便不能再刷，后任建平打电话叫了另一名男子送来10000元，剩余的钱因任建平还不了，只能让任建平打了一张借条，后其再也联系不上任建平。其是使用户名为武军军的光大银行储蓄卡为任建平代还的信用卡，任建平所持的信用卡是一个名叫李某的卡，是光大银行的白金信用卡。任建平打给其的借条现在被其弄丢了，总共被骗10000元。
4、被害人武某的辨认笔录证实，武某辨认出任建平就是诈骗其1万元的人，董锡刚就是给任建平送钱的人。
5、被害人杜某的报案材料及陈述笔录、欠条、机动车行驶证复印件、信用卡复印件、身份证复印件、机动车钥匙照片、银行账户交易明细证实，2015年9月29日，在小店区大马村，一名叫张卫东的男子找到其让其代还信用卡17000元，其还了17000元后，张卫东因输错信用卡密码不能将钱刷还给其，后张卫东通过手机银行转给其4250元，转账所用的卡是户名为董锡刚的卡，剩余的钱张卫东提出将他开着的一辆黑色大众牌桑塔纳VISTA轿车抵押给其，等还了钱再将车开走，其没办法就同意了，之后张卫东就走了。第二天其联系张卫东要钱，张卫东一直推脱，后来就联系不上了。2015年10月1日早上其发现张卫东抵押给其的车也找不见了，其就向公安机关报了案。其实际损失了12750元人民币。
6、被害人杜某的辨认笔录证实，杜某辨认出董锡刚就是让其代还信用卡的男子。
7、被害人王某的报案材料及陈述笔录、银行业务回单、欠条、身份证复印件、银行交易明细证实，2015年10月13日中午12时许，一个叫任建平的男子因要办理POS机经同事介绍联系到其，该男子驾驶一辆奥迪车在绿军苑小区门口与其见面，见面后该男子提出让其代还信用卡，一张信用卡卡主为任强，另一张信用卡卡主为李变娣，其给任强的信用卡代还了9200元，给李变娣的信用卡代还了21000，代还之后任建平告诉其两张信用卡都被银行锁了无法还其钱，后任建平将其驾驶的奥迪车抵押给其并把车钥匙交给其，任建平打了欠条就走了。当天17时许，任建平带了三名陌生男子（一个戴眼镜，两个东北口音）来到其楼下，称要将车开走，其中一个东北口音的男子还说：”扣车是违法的，我们平常就是给人要账看工地的，你不要惹事”。任建平称慢慢找钱还其，后任建平就带着三名陌生男子走了。到2015年10月19日，有人自称是车主打电话给其要求与其见面，见面后还是上次的那三名男子，戴眼镜的男子提出先给其26000元把车开走，但是因没有拿来钱没谈成。10月20日16时，戴眼镜的男子又约其见面，给了其24000元，其将车给了该男子。后其一直联系任建平但是联系不上，至今任建平仍欠其6200元。
8、被害人王某的辨认笔录证实，王某辨认出任建平就是找其代还信用卡的人；董锡刚就是与任建平一起向其索要奥迪车的两名东北男子中的一人。
9、被害人梁某的报案材料及陈述笔录、银行转账电子回单、POS签购单、借条、微信零钱明细、本田车及车钥匙照片、视频监控截图证实，2015年10月16日15时许，在太原市万柏林区西苑南路奥林匹克花园南区12号楼2单元1203室梁某的住处，李某持户名为李亚鹏的信用卡让其向该信用卡里代还了78500元，李某联系李亚鹏后称该信用卡只能消费22000余元，其拿李亚鹏的信用卡刷了22800元，剩余的钱李某提出将一辆本田CRV留给其作为抵押并给其打了57000元的借条，无奈之下其同意了。李某将车停在了小区的地下车库并把车钥匙给了其就走了。2015年12月初，李某带着李亚鹏、还有一名陌生人找到其，提出先还20000元把车开走，其没有同意。2015年12月14日，李某通过微信还了3000元。12月17日中午，其发现本田车不见了，通过查看监控，发现是李亚鹏偷偷将车开走了。其告诉李某车被李亚鹏开走了，李某让其先别报案，他联系李亚鹏还钱。2015年12月19日，李某又通过微信转账还了4000元。后就联系不上李某了。一共被骗48700元。
10、被害人梁某的辨认笔录证实，梁某辨认出李某就是诈骗其钱款的人；李亚鹏就是将车私自开走的人。
11、被害人周某的报案材料及陈述笔录、借条、机动车驾驶证复印件、信用卡复印件、拉卡拉交易凭条POS机签购单证实，2015年11月6日19时许，在被害人经营的杏花岭区中涧河乡东涧河村金虎便利店内，任建平找其代还信用卡52000元，后从该卡刷出1853元，后任建平带其在胜利桥东美特好超市门口找朋友拿钱，任建平朋友称没带钱，剩余款项任建平称因卡被锁不能刷，后任建平给其打了借条并将卡留下后离开，第二天其又从该信用卡刷出2083.1元便不能再刷。后与任建平失去联系。一共被骗48063.9元。
12、被害人周某的辨认笔录证实，周某辨认出任建平就是诈骗其钱财的人；李亚鹏就是任建平的朋友。
13、被害人张某的报案材料及陈述笔录、借条、银行业务回单、驾驶证复印件证实，2015年12月11日，在被害人经营的太原市尖草坪区迎新街金旺丰超市内，任建平持卡主为魏某的信用卡让张某代还20000元，之后因该卡余额不足不能将钱刷出，无奈之下，其让任建平出具借条并留下身份证、驾驶证复印件后离开。后其找到卡主魏某，魏某称不认识任建平，信用卡是让李亚鹏用的，额度只有1000元，不可能欠20000元。找到李亚鹏后，李亚鹏称只是将卡借给任建平用，但联系不上任建平。
14、被害人张某的辨认笔录证实，张某辨认出任建平是诈骗其钱款的人，魏某是信用卡卡主；张某可以辨认出李亚鹏。
15、证人魏某的证言笔录证实，其尾号为6748的招商银行信用卡额度只有1000元，2015年11月下旬左右交给李亚鹏使用，过了几天手机上收到该卡存进去20000元的短信，还收到消费20000元的短信，过了几天李亚鹏告诉其信用卡丢了，让其补办，于是其补办了一张新卡。后张某找到其向其要钱。
16、证人魏某的辨认笔录证实，其可以辨认出李亚鹏。
17、被告人任建平指认现场照片证实，被告人任建平对小店村鑫隆超市、杏花岭区中涧河乡金虎便利店、北张小区门口烟酒店等作案现场的指认情况。
18、银行出具的信用卡变更、挂失补办明细表及交易明细表证实，李某、任强、李变娣、李亚鹏、任建平、董锡刚、张卫东、魏某等人所持涉案信用卡的相关信息及交易明细。
19、被告人任建平、李某的辨认笔录证实，任建平辨认出同案李某、李亚鹏、董锡刚；李某辨认出同案董锡刚、任建平、李亚鹏。
20、到案经过证实，四被告人因涉嫌诈骗被公安机关抓获到案的情况。
21、山西省长治市城区人民法院（2010）城刑初字第161号刑事判决书及山西省长治市中级人民法院（2010）长刑终字第276号刑事裁定书证实，2010年9月16日，被告人李亚鹏因犯诈骗罪被长治市城区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金五千元，刑期起止日期为2010年3月18日至2010年11月17日。
22、太原市中级人民法院（2007）并刑终字第272号刑事判决书证实，2007年7月12日，董锡刚因犯非法持有枪支罪被太原市中级人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。
23、行政处罚决定书及责令社区戒毒决定书证实，被告人董锡刚曾因吸食毒品被公安机关行政处罚、责令社区戒毒的情况。
24、被告人任建平在侦查期间的供述证实，其作案手段就是事先将信用卡设置不能消费，找他人代还信用卡，对方给其还了信用卡后，其假装出去筹钱，给对方押上证件，其实就不准备给对方还钱。其同伙有董锡刚、曹磊、王伟、李某、李亚鹏等人。2015年夏天，其伙同董锡刚在小店康宁街小店村鑫隆超市诈骗2万元，董锡刚给其分了3000元；十来天后，伙同董锡刚、李某在北张小区门口的一家烟酒店，诈骗10000元，其没有分到钱，董锡刚把钱都拿走了，而有没有给李某分其不知情；2015年10月10日左右，其伙同董锡刚在绿军苑小区以同样方式诈骗30200元；后又伙同李亚鹏在中涧河一家金虎便利店诈骗52000元，钱都被李亚鹏拿走了；2015年12月份左右，董锡刚让其找个地方给董锡刚的朋友代还信用卡，其就去了尖草坪迎新街的一家小超市让超市老板代还了20000元，董锡刚在超市门口等其，还了之后刷不出钱，董锡刚跑了，其给店主打了欠条也离开了。
25、被告人李某在侦查期间的供述证实，2015年7月份左右，任建平和董锡刚找到李某，李某将其信用卡交给任建平并把密码也告诉了任建平，后其手机收到短信进账20000元，后又收到消费20000元的短信。其知道董锡刚和任建平拿上信用卡是出去骗人。2015年10月份，李亚鹏让其拿李亚鹏的卡找人代还信用卡，其就去了西华苑小区找人给李亚鹏的卡里代还了78500元，要将钱刷出时，因卡设置了限额只刷出23000元，后其将驾驶的李亚鹏的白色本田车抵押给被害人，打欠条后离开。2015年11月份，李亚鹏给了其19000元。
26、被告人李亚鹏在侦查期间的供述证实，2015年12月份，其与任建平经预谋，伙同任建平在涧河的一家金虎便利店以代还信用卡的方式诈骗48000元左右。2015年10月份左右，其伙同李某以同样方式在太原市迎泽区奥林匹克花园诈骗他人55700元，给了李某19000元让李某还被害人，但是李某没有还。其使用的张卫东的信用卡在2015年8、9月份的时候被董锡刚借走了，2015年10月份的时候，董锡刚称张卫东的信用卡丢了，又向其借走了魏某的信用卡。
27、被告人董锡刚当庭对指控的第1、2、3、4起犯罪事实供认不讳，辩称其没有参与指控的第7起诈骗。
28、户籍证明证实，四被告人的身份情况。
原审法院认为，被告人任建平、李某、李亚鹏、董锡刚以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人钱款，其中被告人任建平参与实施诈骗五起，骗取他人人民币共计104263.9元，数额巨大；被告人李亚鹏参与实施诈骗二起，骗取他人人民币共计96763.9元，数额巨大；被告人董锡刚参与实施诈骗五起，骗取他人人民币共计68950元，数额较大；被告人李某参与实施诈骗二起，骗取他人人民币共计58700元，数额较大，其行为均构成诈骗罪。公诉机关对于被告人李亚鹏犯罪金额的指控有误，应予纠正。被告人李亚鹏被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人董锡刚曾因犯罪受过刑事处罚，现再次实施犯罪，应从重处罚。被告人李亚鹏当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人李某案发以后退还了被害人武某10000元，退还了被害人梁某12000元，并取得了被害人武某的谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条的规定，作出判决：一、被告人任建平犯诈骗罪，判处有期徒刑四年七个月，并处罚金一万元。二、被告人李亚鹏犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金九千元。三、被告人董锡刚犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金六千元。四、被告人李某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金五千元。五、继续追缴四被告人的违法所得，返还被害人贾某20000元、被害人杜某12750元、王某6200元、梁某48700元、周某48063.9元、张某20000元。
上诉人任建平的主要上诉理由：1、其是被同案上诉人李某、李亚鹏、董锡刚利用，替他们还款，且设置的信用卡刷卡限额只对被害人武某的这起清楚，其余的几起其根本不知情，也未参与预谋。2、其主动协助公安机关抓捕同案犯李某，并检举李某、李亚鹏的违法犯罪行为，具有立功表现，但原判量刑偏重。
上诉人李某的主要上诉理由：其未参与诈骗被害人梁某钱款的该起犯罪，其是被同案上诉人李亚鹏所利用，没有诈骗的故意，不应构成犯罪。
上诉人李亚鹏的主要上诉理由：其将信用卡交给同案上诉人任建平的目的，是希望任建平通过还款的形式来弥补其奥迪车被同案上诉人董锡刚开走的损失。其与同案上诉人任建平所实施的诈骗犯罪中，其属于从犯，应予以从轻、减轻处罚。
上诉人董锡刚的主要上诉理由：1、案发后同案上诉人李某退还给被害人武某1万元，并得到了被害人的谅解，对此也应同样认定被害人谅解了其与任建平。2、其是在同案上诉人任建平诈骗完被害人王某的钱款后，借钱给任建平取回被扣车辆的，其并没有拿该起诈骗所得钱款。3、其没有诈骗被害人张某的钱款。该起认定仅有同案上诉人任建平对其的指认，证据不足。4、其愿意退赔被害人的损失，以得到被害人的谅解。
经二审审理查明的事实、证据与一审认定相同。
本院认为，上诉人任建平、李某、李亚鹏、董锡刚以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人钱款，其中上诉人任建平参与诈骗五起，骗取他人人民币共计104263.9元，数额巨大；上诉人李亚鹏参与实施诈骗二起，骗取他人人民币共计96763.9元，数额巨大；上诉人董锡刚参与实施诈骗五起，骗取他人人民币共计68950元，数额较大；上诉人李某参与实施诈骗二起，骗取他人人民币共计58700元，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。上诉人李亚鹏曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人董锡刚有犯罪前科，可酌定从重处罚。上诉人李亚鹏在原审当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。上诉人李某案发后退赔被害人武某经济损失人民币10000元，退赔被害人梁某经济损失人民币12000元，并取得被害人武某的谅解，可酌情从轻处罚。
关于上诉人任建平所提其是被其他同案上诉人所利用，未参与诈骗被害人贾某、王某、周某、张某等4人钱款的预谋的上诉理由。经查，根据上诉人任建平、李亚鹏、董锡刚在侦查及一审期间的相关供述证实，上诉人任建平在参与上述四起诈骗犯罪前，均事先与其他同案上诉人有过犯意联络。现二审期间，任建平对此予以翻供，但未能作出合理解释，也未能提供相应证据，故对该上诉理由，本院不予采纳。
关于上诉人任建平所提其具有立功表现的上诉理由。经查，根据侦查机关出具的李某到案经过证实，李某是侦查人员依据侦查所获线索在本市小店区大马村将其抓获归案的，而非上诉人任建平协助抓获。且上诉人任建平到案后，如实供述其与其他同案犯的相关犯罪事实，属于其认罪态度的表现，而非构成立功。任建平的上诉理由不足，本院不予采纳。
关于上诉人李某所提在诈骗被害人梁某钱款的该起事实中，其是被同案上诉人李亚鹏所利用，并无诈骗故意，不应构成犯罪的上诉理由。经查，根据在案的上诉人李某、李亚鹏的供述，被害人梁某的陈述及其提供的李某所打借条、所附抵押车辆说明等书证、辨认笔录证实，在该起诈骗的犯罪过程中，上诉人李某从事前参与预谋，到事中积极参与，主动持卡行骗，再到事后上诉人李亚鹏将该抵押车辆盗走的事实可见，李某主观上共同非法占有他人财物的故意明确，其行为已构成诈骗罪。李某的上诉理由不足，本院不予采纳。
关于上诉人李亚鹏所提其与同案上诉人任建平所实施的诈骗犯罪中，其属于从犯的上诉理由。经查，根据在案证据证实，上诉人李亚鹏参与犯罪预谋，并将自己的信用卡设置消费限额后提供给上诉人任建平实施诈骗使用，且在任建平得手后，李亚鹏又将该作案工具信用卡予以挂失，配合任建平共同骗取、占有被害人之钱财。可见二上诉人在共同犯罪中所起作用相当，不宜区分主从犯。李亚鹏的上诉理由不足，本院不予采纳。
关于上诉人董锡刚所提同案上诉人李某退赔被害人武某的经济损失，并得到被害人的谅解，就此应同样认定被害人对其谅解的上诉理由。经查，被害人武某是基于李某的亲属代为退赔、道歉的基础上，才对上诉人李某的犯罪行为予以谅解。且谅解书明确表明是对李某的行为予以谅解。上诉人董锡刚所提应类推适用的上诉理由无事实和法律依据，本院不予采纳。
关于上诉人董锡刚所提同案上诉人任建平诈骗被害人王某的钱款后，其未拿该犯罪所得；以及其未参与诈骗被害人张某钱款的上诉理由。经查，上诉人董锡刚为继续以代还信用卡的形式实施诈骗，从同案上诉人李亚鹏处借得魏某的信用卡后，伙同上诉人任建平共同实施了诈骗被害人张某钱款的行为。证实该事实的证据有：上诉人任建平、李亚鹏的供述，证人魏某的证言，辨认笔录等，且上诉人董锡刚在原审当庭对上述证据予以认可，未提异议，并在案证据间能够相互印证，足以认定。至于董锡刚二审所提在同案上诉人任建平诈骗被害人王某的钱款后，其未实际分取该犯罪所得的辩解，并不影响该起二人共同犯罪的事实认定，故对该上诉理由，本院不予采纳。
关于上诉人董锡刚所提其愿退赔被害人经济损失的上诉理由。经查，上诉人董锡刚虽有退赔被害人经济损失的意愿，但在二审期间并未有实际的退赔行为，故对该上诉理由，本院不予采纳。
原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李晓东
代理审判员 黄正杰
代理审判员 郭 强
二〇一七年二月二十七日
书 记 员 李 娜