安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖01民终4542号
上诉人（原审被告）：李某。
委托诉讼代理人：田某。
上诉人（原审被告）：司某。
被上诉人（原审原告）：黄某。
委托诉讼代理人：李飞，安徽协利律师事务所律师。
委托诉讼代理人：董冬，安徽协利律师事务所律师。
上诉人李某、司某因与被上诉人黄某民间借贷纠纷一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院（2016）皖0102民初1375号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
李某、司某上诉请求：1、请求二审撤销一审判决，改判司某偿还黄某借款本金31.6万元及按照年利率6%支付资金占用期间的利息；李某不承担连带清偿责任。2、黄某承担本案诉讼费用。
事实与理由：一、黄某未按借条时间向司某提供借款40万元，双方借贷关系尚未实际发生；黄某实际提供借款本金为38.6万元，不是40万元。自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。李某、司某因从他人处受让西餐厅需资金周转，司某向黄某借款。2013年3月21日司某向黄某出具借条，但当日黄某并未按借条时间提供借款，即借贷关系尚未实际发生，李某也不应承担担保责任。2013年3月25日，黄某通过网上银行向司某转款38.6万元，至今没有支付1.4万元现金，司某、李某对此不予认可，一审认定借款本金为40万元错误。二、借条上没有约定支付利息，依法应视为不支付利息，司某、李某已经支付的7万元，应视为偿还借款本金，故尚欠借款本金实为31.6万元。一审认定7万元为支付利息错误。三、由于借条未约定利息，如黄某主张资金占用期间的利息，应按照年利率6%支付利息。一审按照年利率24%计算利息错误。四、逾期付款违约金依法应按照日万分之二点一计算，但黄某未主张违约金，应视为其放弃该诉求。五、连带责任保证人与债权人未约定保证期间的，债权人应自主债务履行期限届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。本案中，黄某未在主债务履行期限届满之日六个月内向李某主张保证责任，故李某依法应免除保证责任。六、李某在借条上签字是对逾期违约金承担保证责任，不是对利息承担保证责任，一审确认李某对借款利息承担连带清偿责任错误。
黄某二审辩称：请求二审驳回上诉，维持原判。
黄某向一审法院起诉请求：1、判令司某偿还借款40万元及利息19.5万元利息（自2013年6月20日计算至2016年3月20日，按同期银行利率四倍计算，以后仍未支付计算至实际给付之日）；2、依法判令李某对上述款项承担连带清偿责任；3、本案诉讼费用由司某、李某负担。
一审法院认定事实：2013年3月21日，司某作为借款人向黄某出具内容为“今借到黄某人民币（大写）肆拾万元整，定于2013年6月20日之前还清，若逾期未还，本人自愿按借款总额承担每日1%违约金”借条。李某作为连带保证责任人在借条落款中签字确认。2013年3月25日，黄某通过徽商银行向司某转款38.6万元，并交付司某现金1.4万元。后司某、李某共偿还黄某6.9万元，借款逾期后未能履行偿还和担保责任，现黄某诉讼至一审法院要求判如所请。一审庭审中，司某、李某称偿还的6.9万元系本金，黄某当庭予以否认，认为上述6.9万元系给付的利息。
一审法院认为：合法的借贷关系受法律保护。司某及李某作为借款人及保证人应当承担相应的民事责任。本案焦点问题为黄某出借的借款本金数额及借款利息的计算。本案中，黄某向司某转款38.6万元后又向司某交付了1.4万元现金，司某、李某对此均不持异议，依法予以确认，故借款本金确认为40万元。司某、李某虽称已偿还的6.9万元系用于本金，但无事实和法律依据，对其辩解理由不予采信。双方在借条中约定了每日1%的违约金超出了法律规定，且司某、李某当庭提出抗辩。因此，对黄某主张的利息按月息2分的标准赔偿利息损失系当事人对自己民事权利的处分，且不违反法律规定，故依法予以支持。对于司某及李某已经偿还给黄某的6.9万元利息应当在最后的利息中予以扣除。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十一条、《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款、第三十一条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，一审判决：一、司某偿还黄某借款40万元，并自2013年6月21日起按照月息2分的标准支付黄某借款40万元本金的利息至借款全部还清之日止，同时扣除司某、李某已经支付6.9万元利息；二、李某对上述债务承担连带清偿责任。上述一、二项均于判决生效后三十日内履行完毕。案件受理费9750元，减半收取4875元，由司某、李某负担。
二审期间，双方均未提供新证据。
二审查明:司某、李某共同向黄某支付款项如下：2013年3月25日付1.4万元，2013年8月2日付1万元，2013年8月17日付1万元，2014年9月1日付1.5万元,2015年6月30日付2万元。另，根据一审庭审笔录的记载，司某称其收到黄某给付的1.4万元现金；李某称其对承担连带保证责任没有异议，但表示现在没有偿付能力。
对一审查明的其他事实，本院予以确认。
本院认为：关于借款本金。2013年3月25日，出借人黄某向借款人司某转款38.6万元，司某在一审庭审中认可另外收到了黄某给付的1.4万元现金，经二审查明，2013年3月25日司某、李某向黄某支付了1.4万元。换言之，借款人司某收到了黄某40万元后，又退还了1.4万元，故该1.4万元应视为预扣的借款利息，从出借的款项中扣除，案涉借款本金应为38.6万元。一审认定案涉借款本金为40万元不当，应予纠正。司某、李某关于借款本金的上诉请求成立，本院予以支持。
关于案涉逾期付款利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定：“借贷双方对逾期利率有约定的,从其约定,但以不超过年利率24%为限”及第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率,又约定了违约金或者其他费用,出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用,也可以一并主张,但总计超过年利率24%的部分,人民法院不予支持”。本案中，双方虽然未约定借款期间的利息，但约定如逾期付款按每日1%的标准支付违约金。由于司某未按期履行还款义务，且双方约定的逾期违约金过高，黄某主张按照年利率24%的标准支付逾期付款的利息损失，符合法律规定，一审予以支持，并无不当。司某、李某关于逾期付款利息的上诉请求，不能成立，本院不予支持。
因此，案涉的借款本金为38.6万元，自2013年6月21日至2013年8月2日产生逾期付款利息11065.33元，扣除司某、李某于2013年8月2日还款1万元，截止2013年8月2日，司某尚欠借款本金38.6万及逾期付款利息1065.33元。自2013年8月3日至2013年8月17日新产生逾期付款利息3860元，利息累计为4925.33元（1065.33元+3860元），司某、李某于2013年8月17日还款1万元，按先支付利息后冲抵本金的顺序，截止2013年8月17日，司某尚欠借款本金380925.33元。自2013年8月18日至2014年9月1日产生逾期付款利息96501.08元,扣除司某、李某于2014年9月1日还款1.5万元，截止2014年9月1日，司某尚欠借款本金380925.33元及逾期付款利息81501.08元。自2014年9月2日至2015年6月30日新产生逾期付款利息76692.97元，利息累计158194.05元，扣除司某、李某于2015年6月30日偿还的2万元，截止2015年6月30日，司某尚欠借款本金380925.33元及逾期付款利息138194.05元，之后的利息按年利率24%的标准顺延计算至款清时止。
关于案涉的保证责任。借款后，司某与李某持续地、共同地向黄某进行还款，可以证明黄某持续地向二人主张借款的事实，且李某在一审庭审中明确表示对承担连带保证责任没有异议，故李某在二审期间主张不承担保证责任，不能成立，本院不予采纳。
综上，原判不当之处，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定,判决如下：
一、维持安徽省合肥市瑶海区人民法院（2016）皖0102民初1375号民事判决第二项；
二、变更安徽省合肥市瑶海区人民法院（2016）皖0102民初1375号民事判决第一项为：司某于本判决生效之日起十日内一次性偿还黄某借款本金380925.33元及利息（截止2015年6月30日的逾期付款利息为138194.05元；自2015年7月1日起，以380925.33元为基数，按年利率24%的标准计算至款清时止）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费，由一审判决执行。二审案件受理费2750元，由司某、李某负担。
本判决为终审判决。
审判长 张洁
审判员 钱岚
审判员 程镜
二〇一六年十一月十五日
书记员 崔阳
附：《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。