湖南省靖州苗族侗族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）靖刑初字第89号
公诉机关靖州苗族侗族自治县人民检察院。
被告人凌某甲，住靖州苗族侗族自治县。因涉嫌贪污罪，于2015年8月11日被靖州县人民检察院取保候审。2015年9月16日被本院取保候审。
靖州苗族侗族自治县（下称靖州县）人民检察院以靖检公刑诉（2015）80号起诉书指控被告人凌某甲犯贪污罪，于2015年9月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。靖州县人民检察院指派检察员邓利平出庭支持公诉，被告人凌某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
靖州县人民检察院指控：
2013年2月，湖南省扶贫开发办公室、湖南省财政厅给靖州县下达2013年第一批财政专项资金项目计划人民币212万元，其中给靖州县新厂镇善理村下达人民币10万元村组道路建设资金计划。2013年8月，被告人凌某甲得知此事后，便要善理村9、10组村民投工，村里提供水泥、沙某、碎石等材料，将善理村9组南门大塘路口到凌显松和顾大忠家门口（该路尾分为两岔，一岔到达凌显松家门口，一岔到达顾大忠家门口）及10组南门土地祠到顾大益家门口这两条路进行了硬化。后被告人凌某甲伪造了一份善理村委会和本村村民张某、许某甲签订的虚假施工承包合同，虚报工程量为803米（实际仅300米左右）、全工程费用为人民币10万元。并于2013年11月，由靖州县扶贫办工作人员对9、10组道路硬化竣工进行验收后，委托靖州县水利局水利水电勘察设计室补办硬化工程800余米，工程预算造价人民币15万余元的工程设计文件。然后将合同、设计文件、税务部门的发票和相关的凭证以善理村委会的名义交到靖州县扶贫办申请报帐。2014年2月17日、2015年1月13日，靖州县扶贫办分两次将财政扶贫资金人民币10万元拨入被告人凌某甲以许某甲名义在县邮政银行新厂镇营业所开设的账户。
后经查明，该条道路硬化共花费水泥、沙某、碎石等人民币24350元、税款人民币6757.57元、设计费人民币2500元。同时查明根据扶贫办安排给新厂镇地交村人民币10000元、给新厂镇穆家村人民币8000元及资助新厂镇燕团村小哨组价值人民币3000元水泥、资助新厂镇燕团村村民吴某乙价值人民币175元水泥。上列共计支出人民币54782.57元，余下的人民币45217.43元被被告人凌某甲侵吞，用于打牌及家庭日常开支。
2015年7月9日，被告人凌某甲接到办案人员电话通知后主动到案，到案后，如实供述犯罪事实。
2015年7月30日，靖州县人民检察院扣押被告人凌某甲的人民币46965元存于靖州县财政局非税收入汇款结算户上。
就指控的事实，公诉机关向法庭提供证据如下：
1、靖州县财政扶贫资金报帐申请单、善理村团寨道路硬化设计文件、施工合同书、工程验收综合表、工程资金拨付报告、身份证复印件、国税发票、地税发票、证明材料、领条、证明单、收款收据、账本、明细账、财政专项资金拨款书、转汇复核凭证、财政直接支付凭证、靖州县财政银行账号流水、账户交易明细、取款凭单、资金使用情况说明、一般缴款书、《关于下达2013年第一批财政专项扶贫资金贫困村扶持项目计划的通知》、《关于善里村党支部2014年选举结果的批复》、善理村10组修路记账录、《湖南省财政扶贫资金管理办法》、新厂镇善理村财务情况说明、户籍证明、到案经过等书证；
2、证人凌某乙、凌某丙、贺某甲、许某甲、张某、顾某、贺某乙、龙某、凌某丁、杨某甲、舒某、凌某戊、吴某甲、许某乙、沈某、王某、陆某、吴某乙、杨某乙、杨某丙、罗某、石某的证言；
3、被告人凌某甲的供述与辩解；
4、视听资料。
该院认为，被告人凌某甲作为村委会组织人员，在协助人民政府从事扶贫款的管理过程中，系“其他依照法律从事公务的人员”，利用职务之便，采取伪造施工承包合同、虚报工程量等手段，侵吞国家扶贫专项资金人民币45217.43元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（三）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
公诉人认为被告人具有自首、退还全部赃款的量刑情节。
被告人凌某甲对公诉机关指控的犯罪事实及适用法律没有提出异议。
经审理查明，公诉机关指控被告人凌某甲贪污犯罪事实与本院查明的事实相一致，无出入。
本院于2015年9月25日委托靖州县司法局对被告人凌某甲进行了社区矫正调查评估，该局于2015年10月12日作出建议对被告人凌某甲适用社区矫正的（2015）靖司评字第078号调查评估意见书。
上述事实，有下列经过庭审质证，且查证属实的证据予以证明：
1、靖检反贪立（2015）2号立案决定书、到案经过，证明2015年4月28日，靖州县人民检察院接到群众举报，根据举报线索进行初查。于2015年7月9日对凌某甲涉嫌贪污一案立案侦查。经电话通知，凌某甲主动到案，并如实供述犯罪事实。8月11日，被靖州县人民检察院采取取保候审强制措施。
2、善理村团寨路面硬化的申请报告，证明2013年8月6日，被告人凌某甲以新厂镇善理村团寨路面需硬化为由向上级报告申请资金。
3、善理村街道硬化施工合同书、张某和许某甲的身份证复印件，证明被告人凌某甲伪造了一份2013年8月6日，由善理村委会与许某甲、张某签订的假施工合同交给扶贫办用于争取10万元道路建设扶贫资金项目。
4、善理村南门街道工程验收综合表，证明2013年11月26日，靖州县扶贫办工作人员对善理村南门街道硬化进行了验收，验收善理村道路硬化工程量为800米。
5、善理村团寨道路硬化设计文件、编号为0870869的收款收据、证人罗某（系靖州县水利局技术员）的证言，证明2014年1月，靖州县水利局水利水电勘察设计室没有去实地测量善理村南门街道硬化的工程，而根据申请人提供的数据设计的长度800余米和工程预算造价人民币15万余元的工程设计文件，该工程设计费2500元。
6、靖州县财政扶贫资金报账申请单、关于善理村道路硬化工程资金拨付的报告，证明2014年1月善理村道路硬化工程验收后，靖州县扶贫办拨付10万元财政扶贫资金（结算项目：基础设施建设）到许某甲帐上。
7、发票代码为243001300216，发票号码为40069185的地税发票、（141）湘地证01043990税收完税证明、（141）湘地证01043982税收完税证明、地税局出具的证明材料，证明2014年1月22日，被告人凌某甲为善理村街道硬化项目到地税局以张某名义缴纳地税5010元。
8、发票代码为143001212138，发票号码为02628172的国税发票，证明2014年1月22日，被告人凌某甲为善理村街道硬化项目以张某名义到国税局缴纳地税1747.57元。
9、地交村出具的领条、证人陆某的证言（系地交村书记），证明2014年3月17日，凌某甲按县扶贫办石某主任的意见交给地交村10000元，领款人陆某出具了的领条。
10、穆家村出具的收条、证人王某（系穆家村主任）、被告人2015年8月5日的供述与辩解，证明2014年2月26日，凌某甲实际给穆家村现金8000元，但是凌某甲要求出具了10000元（包括税钱）的收条。
11、N0001176的水泥杂费证明单、证人舒某的证言、证人吴某乙的证言、证人杨某乙的证言，证明善理村南门修路买了20吨水泥，价值7500元、小韶组拿了价值3000元水泥、残疾人吴某乙拿了1000斤水泥，价值175元，都是善理村结的账共计13500元。
12、杨某甲出具的三张领条、证人杨某甲的证言，证明凌某甲提交给侦查机关的三张领条（1、日期2014年1月27日，金额9200元，领款人杨某甲，事由南门修路沙某、岩灰、碎石运费；2、日期2013年6月20日，金额6560元，领款人杨某甲，事由同上；3、日期2013年9月15日，金额8600元，事由同上），只有9200元的领条是真实的，其他两张均是凌某甲找杨某甲打了假条子。
13、吴某丙出具的领条、证人吴某丙的证言，证明2014年1月27日收到善理村街道硬化用的沙某、碎石及运费共计2500元。
14、覃某和出具的领条、证人覃某和的证言，证明2014年1月27日收到善理村街道硬化用的沙某、碎石及运费共计5150元。
15、善理村提供的流水账本、新厂镇财政所提供的善理村辅助明细账，证明扶贫办拨的10万元财政专项资金没有入帐。
16、财政专资金拨款书、转汇复核凭证、财政直接支付凭证、靖州县邮政银行提供的许某甲62×××72银行账号流水、账户交易明细、该帐号资金取款凭单，证明2014年2月9日拨付9万和2015年1月22日拨付1万元，两次共拨付10万元扶贫资金到许某甲帐号，后被凌某甲陆续取走。
17、NO189651384X湖南省非税收入一般缴款书，证明2015年7月30日，凌某甲已退缴赃款46965元存于靖州县财政局非税收入汇款结算户上。
18、许某甲62×××72银行卡复印件、证人许某甲的证言，证明凌某甲以发工钱需办卡为由，用许某甲的身份证办了一张邮政银行卡，卡一直是凌某甲在使用。
19、《关于下达2013年第一批财政专项扶贫资金贫困村扶持项目计划的通知》，证明善理村村组公路扶贫项目纳入了省扶持项目计划，扶贫金额10万元。
20、《扶贫办财政扶贫资金报帐资料汇编》、《湖南省财政扶贫资金管理办法》，证明扶贫资金不能挪作他用，财政专项扶贫资金实行县组报帐管理。由项目实施主体提供相关报帐凭据。财政专项扶贫资金项目实施和项目竣工后，由实施主体负责公告公示项目投资规模、资金来源、资金用途、受益对象等情况。善理村民委员为2013年2月，湖南省扶贫办、湖南省财政厅下达给靖州县新厂镇善理村人民币10万元村组道路建设项目的执行单位、凌某甲作为执行单位负责人。
21、户籍证明、《关于善理村党支部2014年选举结果的批复》、《中共新厂镇委员会关于村党支部换届选举结果的批复》《关于许可县人民检察院对县七届人大代表凌某甲采取强制措施的决定》，证明被告人凌某甲系中共党员，靖州县第七届人大代表，凌某甲于2011年以来担任善理村党支部书记，具有完全刑事责任能力。
22、（2015）靖司评字第078号调查评估意见书，证明靖州县司法局经调查，被告人符合社区矫正条件，靖州县司法局建议对被告人适用社区矫正。
23、证人凌某乙（系善理村支委、治保主任）的证言，证明2013年，善理村9、10组道路硬化是村民投工修的，没有承包给别人，也没有签过施工合同和在承包合同上盖过章，更不知道扶贫办给善理村拨10万元扶贫资金的事，凌某甲也没有讲过。善理村没有经费提成的规定。
24、善理村10组修路记账录、善理村10组硬化200米道路的资金收支使用情况、证人凌某丙（系善理村会计）的证言，证明9、10组道路硬化的路是群众投工投劳修的，扶贫办拨10万元到善理村的事不知道，没有人跟他讲过。
25、证人贺某甲的证言（系善理村出纳），证明2013年，9、10组的道路硬化是村民投工投劳修的，村里没有出过钱。2011年以来，凌某甲没有交过10万元到村里入账。
26、证人许某甲的证言，证明没有承包过善理村9、10组道路硬化，也没有签过合同，编号00077056的5000元发票和编号02582929的9850元发票的签字不是自己签的，不知道这些事。
27、证人张某的证言，证明没有承包过善理村的道路硬化工程，善理村街道硬化施工合同不是他签的。编号02628172的6万元的发票和编号为40069185的发票不是本人去开的，发票上的字也不是自己签的，不知道这些事。
28、证人顾某（系善理村9组组长）的证言，证明2013年，善理村9、10组的道路硬化工程没有包头，是村民投工投劳修的，村里只提供了沙某、水泥和碎石。
29、证人贺某乙（系善理村9组村民）的证言，证明2013年11月，九组对顾大松家门口到凌显荣家后门口的这段路进行了硬化，这段路面大概有100多米长，是和善理村十组一起硬化的。没有人承包修，是九组沿这段路的11户人家自己修的。
30、证人龙某（系善理村10组组长）的证言、沙某、碎石记帐单，证明2013年冬天，10组8户村民自筹资金、投工投劳硬化了顾大军家门口到顾德成家门口这条路，路长180米。村里提供了10吨水泥、10车碎石、20车沙某，村里没有资金支持。
31、证人凌某丁的证言，证明2013年冬天，9、10组道路硬化村里没有安排人修路，路是路边上的住户投工投劳修的。
32、证人凌某戊（系2011年-2014年善理村支委）的证言，证明2013年9、10组村民自己自发组织、自己筹资、投工投劳硬化了这两条路，村里没有安排人参与施工，这两条路共长365米。扶贫办给善理村拨了10万元钱的事不知道。村里没有关于经费提成的规章制度。
33、证人许某乙（系2008年-2014年善理村支委）的证言，证明9、10组的路是村民修的，不知道扶贫办给善理村拨了10万元钱的事。
34、证人沈某（系善理村妇女主任）的证言，证明善理村9、10组道路硬化是住户自己组织，自己投工投劳修的没有承包给他人修，村里没有参与施工，只是提供了水泥、沙某、碎石。扶贫办给善理村拨了10万元这个事不知道，善理村没有关于经费按比例提成的规定。
35、证人杨某丙（系善理村主任）的证言，证明善理村没有经费提成的规定。
36、证人石某（系靖州县扶贫办主任）的证言，证明2014年拨10万元扶贫资金给善理村用于道路硬化。拨钱相关手续是善理村书记凌某甲来办理的。交代凌某甲给地交村、穆家村各1万元扶贫资金。
37、10万元扶贫资金使用情况说明、凌某甲亲笔《新厂镇善理村财务情况说明》、被告人凌某甲的供述与辩解，证明2014年1月，凌某甲以善理村9、10组道路硬化名义，伪造街道硬化施工合同，虚报工程量从县扶贫办划拨了10万元扶贫资金。10万元扶贫资金被凌某甲领取后，除去9、10组道路硬化的各项开支，剩余的45000余元被其个人用于家庭开支和打牌了。该道路实际只有300多米，没有800米的工程量。
本院认为，被告人凌某甲系新厂镇善里村党支部书记，作为村基层组织人员，协助人民政府从事扶贫款物的管理，系“其他依照法律从事公务的人员”，应以国家工作人员论。被告人凌某甲利用职务之便，采取伪造施工承包合同、虚报工程量等手段，侵吞国家扶贫专项资金人民币45217.43元，其行为构成贪污罪，公诉机关指控的罪名成立，应予以确认。被告人凌某甲经电话通知后，主动到案，并如实供述犯罪事实，是自首，可以从轻处罚；案发后，被告人主动退缴全部赃款，可酌情从轻处罚。所扣押的赃款人民币45217.43元应予以没收，剩余人民币1747.57元应退还给被告人凌某甲。本案在审理过程中，经本院委托靖州县司法局调查评估，对被告人凌某甲宣告缓刑不致危害社会，可以适用缓刑。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（三）项、第六十四条、第六十七条第一款、全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款的解释之规定，经审判委员会讨论，判决如下：
一、被告人凌某甲犯贪污罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年；
二、赃款人民币四万五千二百一十七元四角三分予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 夏文强
审 判 员 石晓鹏
人民陪审员 田建华
二〇一五年十一月五日
书 记 员 黄泽宇
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对于其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款的解释全国人民代表大会常务委员会讨论了村民委员会等村基层组织人员在从事哪些工作时属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，解释如下：
村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：
（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；
（二）社会捐助公益事业款物的管理；
（三）国有土地的经营和管理；
（四）土地征用补偿费用的管理；
（五）代征、代缴税款；
（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；
（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。
村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和第三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。