.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}青海省格尔木市人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2017）青2801民初1803号原告：蔡长伟，男，1969年1月9日生，汉族，个体，住格尔木市。委托诉讼代理人：韩翠莲，女，1945年10月30日生，汉族，无职业，住格尔木市，系原告蔡长伟之母。委托诉讼代理人：马福收，青海盐成律师事务所律师。被告：唐海青，男，1967年5月28日生，汉族，个体，住格尔木市。委托诉讼代理人：杨玉玲，女，1967年7月12日生，汉族，格尔木市金峰法律服务所法律工作者，住格尔木市。第三人：童成乾，男，1962年4月12日生，汉族，职业不详，住所地格尔木市。原告蔡长伟诉被告唐海青、第三人童成乾建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年3月14日立案后，2017年6月12日作出一审判决，原告蔡长伟不服判决提起上诉，青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院2017年9月6日作出（2017）青28民终345号民事裁定书，裁定撤销原判决，发回重审。2017年9月26日本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告蔡长伟及其委托诉讼代理人韩翠莲、马福收，被告唐海青及其委托诉讼代理人杨玉玲到庭参加诉讼，第三人童成乾经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蔡长伟向本院提出诉讼请求：⒈被告支付拖欠原告的工程款295927元；⒉案件受理费由被告承担。事实与理由：2015年9月，原、被告经童成乾介绍，达成口头协议，原告为被告在格尔木市河西农场五连打井、架电线、地埋管施工，至2015年10月施工结束。承包方式是包工包料。童成乾于2016年9月13日结算，打井产生各项费用合计178050元（包括打井128700元、水泵3万元、前后停工12天每天1000元计12000元、放水3900元、抽水用油1450元、买管子抽水打井2000元），格尔木吉星配电技术有限公司结算架电线费用67877元，另主张地埋管费用5万元（产生6万元，被告支付1万元）。被告共拖欠原告工程款295927元至今未付，故具状起诉，请求判如所请。被告唐海青辩称，2015年10月和2016年1月，原告连续给被告打了两口井，约定包工包料，井深140米，每米费用850元，工程造价11.9万元，包括水泵、架电线、地埋管等施工费用，工程完工后一次性付清。2015年10月第一口井完工，原告提出打井费11.9万元用土地置换工程款，双方经过协商，被告将57.9亩土地交给原告，约定原告种植15年，以此抵减原告的打井费11.9万元，双方于2016年6月7日签订协议书，约定原告只能自己种植枸杞且不能转让，原告自己交纳土地租金，这口井可以给原告使用，原告需要交纳电费和维修费，协议书一并约定了违约责任。现协议已履行两年，原告反悔，对此被告保留另案起诉的权利。2016年1月原告给被告打的第二口井，井深和单价参照第一口井的数据，第二口井的费用已经结清，费用包含在（2016）青2801民初2004号民事调解书中。每一口井都需要水泵、接电线、地埋管等，如果包工包料中不包含地埋管等，原告应当在（2016）青2801民初2004号案件中一并主张该费用，但是原告没有在该案中主张，说明双方约定的包工包料已经包含了水泵、接电线、地埋管等费用。因此，原告的打井费用11.9万元已经用15年的土地使用权折抵完毕，原告的诉求没有依据。第三人童成乾未作陈述。经本院审理查明，2015年10月，原、被告经第三人童成乾介绍认识，口头约定原告为被告在河西五连的枸杞地里打井，双方未签订书面协议。原告为被告打井完毕后被告未支付打井费用。2016年6月7日，原、被告签订《协议书》一份，约定被告以河西五连南角的土地置换原告打井的费用；置换后井的所有权归被告所有；置换的土地不能买卖，只能原告自己种植，租期15年；土地地界：从西向东136×78米，井的南边两条37×272米，靠穆斯林公路西面的四块。在本院2017年4月14日向被告所做的询问笔录中，被告称”总共打了两口井，一口井深度是140米，另一口井深度是129－130米，140米井的单价是850元/米，另一口井单价是700元/米，水泵均不包括在两口井的单价里，两口井的水泵都是2万元，水泵钱是我要支付给蔡长伟的。129－130米井的工程款11.7万元已经付清，140米井的工程款没有支付，我们达成协议，用15年土地的使用权给蔡长伟顶账了......我与蔡长伟之间没有架电线，是格尔木吉星配电技术有限公司架的电线，架了多少米，单价是多少我不清楚。地埋管施工了780米，每米36元，也不是蔡长伟施工的，是山西一家公司施工的。架电线是在我与蔡长伟签订书面的用土地折抵工程款协议之前还是之后我不清楚”。在本院2017年4月19日的庭审笔录中，被告称”......水泵是2万元，但包括在打井费里面了，在法庭庭前询问时我说的不包括水泵钱是我记错了......我听童成乾说的是地埋管36元/米，我支付了原告1万元的地埋管费用......是垫付的，将另行起诉原告返还”。2016年3月21日，格尔木吉星配电技术有限公司单方出具《河西五连蔡总，架设线路安装变压器用电工程结算书》，结算合计金额67877元。2016年9月28日，王庭在夏县人民法院起诉蔡长伟索要地埋管货款100400元及其他损失2494元；2016年12月27日，山西省夏县人民法院作出（2016）晋0828民初1020号民事裁定书，以蔡长伟是产品销售合同的委托代理人，王庭起诉委托代理人为被告主体不当为由，裁定驳回原告王庭的起诉。”2016年4月19日21时，在格尔木市河西转盘附近，蔡长伟与唐海青因工程及债务问题发生争执，后唐海青将蔡长伟殴打致伤”，因柴桂玲报警，格尔木市公安局盐桥路派出所出警。证人张某出庭作证称”......说是兑换71亩抵打井的账，我去量的57亩，唐海青说没有了，就这些地，量地的时候看到地里有一点点藜麦，没成活，双方是为哪一口井打架不清楚”。证人冶二力出庭作证称”......量地的时候我和张某量的，量了57亩，不知道蔡长伟和唐海青商量的是多少亩，张某叫我去调解的时候发生了打架的事，不知道二人为啥事打架”。2018年4月10日，证人祁某向本院陈述”2016年4、5月份，蔡长伟来种唐海青的地，大约60多亩，雇的装载机在地里撒羊粪，并且自己在地里浇水种藜麦，播种时蔡长伟问我是否和他一起租台播种机种藜麦，我种的少就没合伙，后来他自己单独租了播种机进行种植”。同日，证人何某向本院陈述”我知道蔡长伟在唐海青的河西农场三连南沙滩水渠南承包地里种过藜麦，时间大约在2016年5月，当时我开车路过，看到蔡长伟雇的装载机在撒羊粪，我问与唐海青的地相邻的种植户马某（全名不知道）装载机在干嘛，马某说老蔡在撒羊粪准备种藜麦。老蔡就是蔡长伟，我们的井都是他打的”。另查明，2016年2月1日，青海省格尔木河西红工商公司生产科与被告唐海青签订《农垦集团农业土地租赁合同书》，记载农工商公司将82亩土地租给被告，租期一年；2017年4月21日，青海省格尔木河西红工商公司生产科与被告唐海青签订《农垦集团农业土地租赁合同书》，记载农工商公司将34亩土地租给被告，租期一年，并备注”因穆斯林墓地围栏纠纷，故合同亩数比上年减少”；2015年12月18日，格尔木市人民政府张贴《关于施行禁止非法开垦土地五条禁令的通告》，内容如下：一、禁止任何单位和个人在土地利用总体规划确定的禁止开垦区从事土地开发活动，禁止私自在国有荒山、荒地、荒滩从事种植业、林业、畜牧业、渔业生产；二、禁止任何单位和个人非法开垦草原；三、禁止毁林开垦；四、禁止私自在草原、林地、国有荒山、荒地、荒滩上打井取水，修建井房，构筑水渠；五、禁止任何单位和个人私自转让和买卖土地（草原、林地、荒地）。本院认为，建设工程施工合同纠纷是承包人进行工程施工，发包人支付价款的合同。原、被告对2015年10月原告为被告打井一口的事实均无异议，但对单价和深度各执一词，对此原告提交童成乾2016年9月13日出具内容为”1、打井143米×900元＝128700元，水泵30000元；2、前后停工12天×每天1000元＝12000元；3、防水30天×每天1个工130元＝3900元；4、抽水用油500公升＝1450元；5、买管子抽水打井用500米×4元＝2000元；计178050元。换地每亩2500元，计71.22亩”的无标题无事件无相对人名称的材料（复印件）一份，欲以证明为打井与被告约定的款项费用，被告提交童成乾2017年2月16日出具内容为”蔡长伟于2015年10月8日给唐海青在格尔木市河西农场五连打井，蔡长伟和唐海青商定每米850元，蔡长伟共打井深140米。蔡长伟承包方式为包工包料，另包括1个水泵。各项施工费用合计119000元（打井费）。注2015年10月－2017年4月唐海青的电费已全部结清”的《证明》一份，欲以说明经中间人童成乾协调对打井约定的费用，因被告所提交的《证明》与被告的陈述一致，而原告无其他证据证明童成乾出具的材料（复印件）中的费用即为原、被告约定的涉案打井费用，故对于该口井的施工费用本院认为应适用当事人自认的法律规定，在原告证据不足的情况下，以被告自认的数额11.9万元免除原告的举证责任。《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条第一款”一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明”，关于原告主张的水泵款3万元，被告在2017年4月14日的询问笔录中自认水泵均不包括在两口井的单价里，都是2万元，水泵钱被告应支付给原告；故原告主张水泵款3万元未超出被告应付款数额，本院予以支持。关于地埋管的费用，原告提交的王庭在山西省夏县起诉蔡长伟的诉讼中，夏县人民法院以蔡长伟不是合同的相对人而是代理人，王庭起诉代理人为被告主体不当为由驳回了王庭的起诉，故该组证据不足以证明被告应付原告地埋管费用；原告蔡长伟2016年1月19日出具内容为”今收到唐海青地埋管壹万元整，10000”的《收条》一份，与被告唐海青在2017年4月19日的庭审中陈述”地埋管厂家来问原告要钱，原告没钱支付，我就代原告支付了1万元”并不矛盾，说明了唐海青交付地埋管厂家1万元的事实，原告主张被告支付地埋管5万元（6万元－1万元）因证据不足，本院不予支持。原告诉求中的停工误工补偿费、放水费用、抽水用油费用、买管子费用以及架线费用，因原告提交的童成乾出具材料（复印件）、格尔木吉星配电技术有限公司单方出具的结算书以及原告自述支付架电公司1.7万元架电线费用均不足以证明原告诉求金额应由被告支付原告，故对原告诉求的上述项目本院不予支持。关于原、被告2016年6月7日签订的以土地顶打井款的《协议书》，因内容违反了2015年12月18日格尔木市人民政府发布的《关于施行禁止非法开垦土地五条禁令的通告》，协议自始无效，被告以双方签订了顶账协议为由辩称双方款项已经结清的抗辩意见不成立，本院不予支持，被告欠付原告的打井款11.9万元应予支付。依据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告唐海青支付原告蔡长伟打井款11.9万元，于本判决生效之日起七日内付清；二、被告唐海青支付原告蔡长伟水泵款3万元，于本判决生效之日起七日内付清；三、驳回原告蔡长伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5739元（缓交），由原告蔡长伟负担2850元，被告唐海青负担2889元，分别于本判决生效之日起三日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院。审判长王爱忠审判员裴淑文人民陪审员冶庭华二〇一八年七月三日书记员陈贞