陕西省渭南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕05民终1529号
上诉人（原审被告）：董忍言。
被上诉人（原审原告）：张文晓。
委托诉讼代理人：张欢欢，陕西恒同律师事务所律师。
上诉人董忍言与被上诉人张文晓健康权一案，不服潼关县人民法院（2017）陕0522民初208号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人董忍言，被上诉人张文晓及委托诉讼代理人张欢欢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
董忍言提起上诉，上诉请求：1、请求依法撤销潼关县人民法院（2017）陕0522民初208号民事判决；2、一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：一、本案一审未查明案件事实，判决缺乏事实依据。上诉人和被上诉人是前后院邻居关系。2016年初被上诉人的房屋是被上诉人后院高，上诉人前院低，被上诉人所建房屋高出上诉人房屋8米多，直接影响了上诉人房屋的居住和采光及人身安全，并且被上诉人修建房屋遇到雨天，雨水顺势流入上诉人后墙跟，长期以往，上诉人房屋不但光线全无，而且房内阴暗潮湿，家具泛潮损坏，墙体裂缝脱皮。事实上被上诉人的建造房屋行为侵犯了上诉人的合法居住权和采光权，上诉人起诉被上诉人侵权纠纷案件正在立案之中。2016年6月17日，在被上诉人强行给房屋封顶时，上诉人出面阻拦，继而两人发生冲突，随后报警。根据公安机关调查事实，被上诉人侵犯上诉人权利在先，并且被上诉人先动手打上诉人。综合一审查明事实，根据公安机关调查，上诉人和被上诉人扭打一起，上诉人并未对被上诉人头部及耳部进行殴打，因此被上诉人所做鉴定耳部伤情及伤残和上诉人不具有因果关系。一审中，上诉人多次提出伤残部位因果关系鉴定，但由于上诉人对法律程序的不了解，未提交书面申请鉴定书，事实上，上诉人是多次提出要求因果关系鉴定，因为只有做因果关系鉴定，
才能确定被上诉人伤残部位是陈旧伤还是本次上诉人殴打所致。因此一审法院在没有做出因果关系鉴定的情况下作出的判决缺乏事实和法律依据。二、被上诉人自身存在重大过错，应依法减轻上诉人责任，被上诉人依法应承担本案主要责任。如果案件经过因果关系鉴定后，是由于上诉人殴打致使被上诉人受伤以及伤残，根据责任划分，被上诉人应该承担主要责任，不应该是次要责任。对于本案赔偿部分，应当按照双方过错大小，按照比例进行划分，这样才合情合理。根据《侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。因此一审认定上诉人承担70%法律责任是缺乏充分理由和证据的。三、一审判处支持被上诉人残疾赔偿金86268元不符合规定。根据最高院《人身损害赔偿司法解释》第二十五条规定：残疾赔偿金，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入标准。案件发生是在2016年6月，应该参照2015年陕西省城镇居民人均可支配收入26420元计算，而不是一审法院认定的30810元计算。因此伤残赔偿金应该是26420元×14年×20%=73976元，并且应该在上诉人和被上诉人承担责任范围内予以认定。因此一审认定伤残赔偿金86268元是错误的。四、被上诉人一审起诉已经超过法律规定诉讼时效，不应得到法律支持。上诉人和被上诉人是2016年6月17日发生打架事件，直至2017年7月4日被上诉人才向贵院提起诉讼，已经超过法律规定一年诉讼时效，本案是在《民法总则》实施之前发生的纠纷，且适用《民法通则》的规定，特别诉讼时效一年的规定，因此被上诉人起诉超过法律规定时效，不应得到法律支持。
被上诉人张文晓答辩意见称：1、原审法院查明事实清楚判决依据合法正确；2、原审法院认定上诉人承担70%的赔偿责任是严重侵犯了答辩人的合法利益；3、原审法院一审判处答辩人残疾赔偿金按照2017年陕西省的标准计算符合规定；4、本案的一审起诉未超过法律规定的诉讼时效。
张文晓向一审法院提出的起诉请求为：1、请求判令被告赔偿原告医疗费6591.66元、护理费3700元、误工费14586元、住院伙食补助费210元、交通住宿费2183元，营养费210元、残疾赔偿金98592元、鉴定费800元、精神损害抚慰金5000元、其他费用5477元，以上共计137349.36元；2、本案诉讼费由被告承担。
一审认定，原告张文晓与被告董忍言系邻居关系，原、被告于2016年上半年因原告旧房改建产生争议，双方沟通无果。2016年6月17日下午2时许，原告张文晓与被告董忍言再次因盖房产生纠纷，双方在原告张文晓盖房的一楼楼顶发生撕打，被告董忍言用右手打了原告张文晓左脸部一巴掌，导致原告受伤住院七天。潼关县人民医院诊断原告伤为：1.头皮钝挫伤、2.脑震荡、3.全身多处软组织损伤、4.左耳感音神经性耳聋、5.高血压病、6、脑梗塞。后原告在中国人民解放军第四军医大学西京医院检查，被诊断为：感音神经性耳聋（左、极重度）。2017年12月28日，原告经陕西渭南市人民医院法医司法鉴定所进行伤残程度评定，评定为九级伤残。还查明，潼关县公安局于2017年5月29日给予被告董忍言罚款500元的行政处罚。原告张文晓在受伤期间一直享受退休金待遇，其单位并未扣除或拖延发放退休金。
一审认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用。造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金。本案中，原告张文晓与被告董忍言因建房问题发生争执，原、被告系邻居关系，本应和睦相处，但因原、被告均不能正确处理问题而发生撕打，被告在争执中打了原告左脸部一巴掌，造成原告受伤，被告应对其侵权行为承担赔偿责任。原告在建房过程中未与被告进行有效的沟通，在发生争执时没有正确的处理矛盾，与被告发生撕打，也存在一定的过错，故可适当减轻被告的赔偿责任。原告提出护理天数酌情按30日计算，但并未提供相关证据及依据，故按原告实际住院天数7日计算。残疾赔偿金的计算应按照一审法庭辩论终结时的上一年度（2017年）陕西城镇居民人均可支配收入30810元计算，但原告定残之日为2017年12月28日，此时原告已年满66周岁，故按照14年计算。因原告未有证据证明其精神受到严重损害，故其对于精神损害抚慰金的请求法院不予支持。对于原告诉称的其他费用（计5477元），因与本案没有关联性，本院不予支持。
故对于原告的各项损失认定如下：1、原告的医疗花费应为6591.36元。2、住院期间护理费应为：80元/每天×7天=560元；3、误工费的计算，原告享有退休金，且原告再无证据证明因受伤误工减少其他收入，故该部分费用不予支持；4、住院伙食补助费应为：30元/每天×7天=210元；5、交通及住宿费用：交通费用1003元，住宿费用640元，共计1643元；6、营养费因未有医嘱，本院不予支持；7、残疾赔偿金应为30810元×14年×20%=86268元；8、鉴定费800元。以上各项损失共计为96072.36元。根据原、被告各自的过错，确定被告应承担70%的赔偿责任，即为67250.6元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条的规定，判决：一、限在本判决生效后十日内，被告董忍言赔偿原告张文晓医疗费、住院期间护理费、住院伙食补助费、交通及住宿费用、残疾赔偿金、鉴定费共计67250.6元。二、驳回原告张文晓的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3047元，由原告张文晓负担914元，由被告董忍言负担2133元。
二审查明案件事实与原审认定事实一致，本院予以确.
本院认为，上诉人董忍言认为，被上诉人张文晓建造房屋的行为侵犯了其合法居住权和采光权，与本案所诉健康权无关，本案不予涉及。关于身体权受到侵害是否超过一年诉讼时效的问题，从一审答辩意见及一审判决、笔录，未有相关诉讼时效的记载，二审对诉讼时效的上诉不予审理。最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第三十五条第二款规定，一审法院法庭辩论终结时，可以参照上一年度城镇居民人均可支配收入作为赔偿依据。该案在2018年审理，可以适用2017年度城镇居民人均可支配收入作为标准。2016年6月17日，张文晓与董忍言因盖房产生纠纷，双方在张文晓盖房的一楼楼顶发生撕打，致张文晓受伤。潼关县公安局于2017年5月29日给予被告董忍言罚款500元的行政处罚。一审法院经审理认为，打架的发生双方均有过错，根据案件的具体实际考虑，酌定双方各自承担相应的责任并无不当。上诉人的上诉缺乏事实依据，上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持，应予驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2690元，由上诉人董忍言承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 晏 海
审 判 员 李 谦
代理审判员 郭 彬
二〇一八年九月二十日
书 记 员 常晓婷