湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘01民终8864号
上诉人（原审被告）：曹某明，男，1978年11月20日出生，汉族，住湖南省永兴县。
被上诉人（原审原告）：王某旺，男，1985年7月8日出生，汉族，住湖南省永兴县。
委托诉讼代理人：凌晨，湖南金州律师事务所律师。
上诉人曹某明因与被上诉人王某旺提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省长沙县人民法院（2016）湘0121民初5174号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。
曹某明上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回起诉；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清。本案属于劳动关系，被上诉人应主张工伤赔偿而非人身损害赔偿。上诉人是宜章县通程货运站的经营者，宜章县通程货运站是用人单位，被上诉人是劳动者，应按工伤主张赔偿。上诉人是宜章县通程货运站的经营者，被上诉人与上诉人经营的宜章县通程货运站是劳动关系，而非劳务关系。《劳动合同法》第二条规定：“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。”宜章县通程货运站属于个人工商户，即个体经济组织，与被上诉人建立的是劳动关系。被上诉人在上诉人经营的宜章县通程货运站搬运货物，一审法院认为“王某旺依曹某明需要搬运货物，向其提供劳务，工作时间亦不固定，王某旺、曹某明之间形成劳务合同法律关系”，该认定与事实不符。上诉人与被上诉人双方虽未签订书面劳动合同，但被上诉人是有固定的工作时间，每月领取固定的工资，构成事实劳动合同关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。”故王某旺应主张的是工伤赔偿，而不能以提供劳务者受害责任纠纷起诉至法院。
王某旺辩称，上诉人所称的劳动关系并不成立，被上诉人与上诉人之间既没有签订劳动合同也没有形成劳动关系所要求的管理定时等相关要件，故一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。
王某旺向一审法院起诉请求：1.曹某明赔偿王某旺医疗费、后续医疗费、误工费、护理费、营养费、伙食补助费、交通费、残疾器具费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、精神抚慰金等损失共计333203.51元；2.曹某明承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：一、双方当事人无争议事实。1.曹某明为长沙县长远供配物流园的宜章县通程货运站的经营者。2016年3月，王某旺经人介绍到曹某明处从事司机及搬运货物的工作。口头约定工资3000元/月，没有购买保险。2016年5月24日晚上，王某旺在货运站将叉车上的货物搬到货车上，因叉车板晃动，从叉车板上摔下受伤。其受伤时未系安全绳，货运站亦未提供其他安全措施。2.王某旺受伤后住院16天，住院期间由其妻子一人护理。王某旺受伤后，曹某明支付了12500元医疗费。审理过程中，经湖南省鉴真司法鉴定中心鉴定，王某旺构成十级伤残，后续治疗费8000元，误工时间240日，需一人护理90日，营养期90日。3.王某旺系农业户口。王某旺与妻子共同生育了女儿王某瑶（2011年4月14日出生）和儿子王某某（2014年3月19日出生）。王某旺的父亲王某国（1952年11月8日出生）和母亲曹某某（1956年9月28日出生）共同生育了四个子女。
二、双方当事人有争议的事实。1.王某旺、曹某明属劳务关系还是劳动关系。王某旺认为双方系劳务关系，曹某明认为双方系事实劳动关系。一审法院认为，王某旺经人介绍到曹某明处学车，在不开车的时候，依曹某明的需要搬运货物，向其提供劳务，工作时间亦不固定。王某旺、曹某明之间形成劳务合同法律关系。2.王某旺是否应按城镇居民标准计算残疾赔偿金及被抚养人生活费。王某旺认为其提交的证据足以证明其经常居住地和工作地均属城镇范围，应按城镇居民标准计算。曹某明认为王某旺提交的居住证明与房产证内容不一致，且未提供收入来源来自于城镇，故应按农村居民标准计算。一审法院认为，王某旺虽系农业户口，但其提交的便江镇文昌社区居委会证明及永兴县黄泥镇埠头村民居委会证明能证明王某旺的居住情况，且房屋租赁合同也能与之相互佐证，以上证据足以证明王某旺经常居住地在城镇，应按城镇标准计算王某旺的残疾赔偿金及被扶养人生活费。3.王某旺的各项损失如何认定。王某旺认为应按其诉讼请求认定损失，曹某明认为王某旺诉求过高。一审法院认为，王某旺的如下损失应予认定：医疗费依票据认定9425.11元。王某旺住院16天，王某旺主张住院伙食补助费1600元符合法律规定，一审法院予以支持。依据鉴定结论，营养期为90日。王某旺主张营养费9000元，曹某明予以否认，主张按60元/天的标准计算。一审法院认为，曹某明的主张不违反法律规定，一审法院予以采信。故，王某旺的营养费为5400元（60元/天×90天=5400元）。王某旺伤后需1人护理90日，护理费为8725.56元（35387元/年÷365天×90天=8725.56元）。王某旺虽提交了交通费票据，但不足以证明其实际发生金额，考虑其受伤后确有花费交通费的必要，一审法院酌情认定交通费为800元。参照鉴定结论，一审法院认定后续治疗费为8000元。王某旺构成十级伤残，残疾赔偿金损失依据城镇标准计算为62568元（31284元/年×20年×10%=62568元）。王某旺受伤，其父母子女确实需要抚养。其父亲的被抚养人生活费为9103.5元（21420元/年×17年×10%÷4人=9103.5元），其母亲的被抚养人生活费为10710元（21420元/年×20年×10%÷4人=10710元），其女儿的被抚养人生活费为13923元（21420元/年×13年×10%÷2人=13923元），其儿子的被抚养人生活费为17136元（21420元/年×16年×10%÷2人=17136元），以上被抚养人生活费共计50872.5元。王某旺因伤致残，精神抚慰金根据其伤残等级酌情认定5000元。王某旺因伤误工，其误工时间依鉴定结论认定240日，王某旺的工资为3000元/月，其误工费为24000元（3000元/月÷30日×240日=24000元）。鉴定费依票据认定为1975.8元。王某旺主张残疾器具费即轮椅租金110元，虽仅提供了收据证明，但结合王某旺的伤情，存在使用轮椅的必要，其主张不违反法律规定，一审法院予以支持。购买酒精、纱布、碘酒费用依据不足，一审法院不予支持。证人出庭的交通费、餐饮费按机关事业单位工作人员差旅费用的补贴标准计算为180元（180元/人/天×1天×1人=180元）。上述王某旺的总损失共计为178657元。
一审法院认为，王某旺依曹某明的需要向其提供劳务，王某旺、曹某明之间形成劳务合同法律关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，王某旺在劳务过程中自己受伤，应根据双方各自的过错承担相应的责任。王某旺在三四米高处高空踩踏叉车板搬运货物，未采取必要的防护措施，对自身安全疏忽大意。在明知无任何安全措施的情况下没有拒绝作业，导致自己从高处摔下受伤，应对自身损失承担与其过错程度相应的责任。曹某明是接受劳务一方，作为劳务活动的组织者、指挥者、监督者和风险的防控者，对提供劳务者的劳务活动负有安全注意义务和劳动保护义务。曹某明对安全生产缺乏妥善合理地组织、安排，放任了风险的发生，没有全面履行上述义务，是导致王某旺从高处摔伤的重要原因，应对王某旺的损失承担与其过错程度相应的责任。根据双方当事人的过错程度，王某旺的损失应由曹某明承担90%的责任，王某旺自行承担10%的责任。王某旺的损失178657元，应由曹某明赔偿160791元，已付12500元，还应付148291元。其余损失由王某旺自行承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第七十四条、最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第一百一十八条之规定，判决：一、限曹某明于本判决生效后十日内赔偿王某旺各项损失148291元；二、驳回王某旺的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1966元，减半收取983元，由王某旺负担462元，由曹某明负担521元。
二审中，曹某明提交了以下证据：判决书、通程运业宜章线到货交接清单、照片一组，拟证明其是用人单位，有工商执照，王某旺工作时间其实是固定的，工资三千，王某旺到曹某明这里工作有三个月。王某旺称：其提交的不属于新证据，本案经过多次程序，曹某明有充分时间组织证据并在一审提交，但其没有提交，故并不属于客观上不能取得的证据；其提交的证据在一审期间就已经存在，也并不属于二审期间新发现的证据，故其不予质证。
本院对上述证据认定如下：曹某明并未提交营业执照或登记信息，且其提交的另案民事判决书载明在案外人诉曹某明提供劳务者受害责任纠纷中，曹某明是作为自然人被告被起诉的，该判决书中亦认定案外人和曹某明之间形成劳务关系，故对曹某明关于其是用人单位的证明目的，本院不予认可。
本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点为王某旺、曹某明之间形成劳动关系还是劳务关系。对此本院认为，本案当事人均是个人，根据当事人提供的证据、庭审中当事人的陈述等，可以证实王某旺系经人介绍到曹某明处学车，在不开车的时候，应曹某明的需要搬运货物，向曹某明提供劳务，工作时间亦不固定，故一审法院认定双方之间形成劳务关系并无不当，本院予以认可。现王某旺在提供劳务过程中受伤，其作为提供劳务一方有权向接受劳务一方主张人身损害赔偿。一审法院适用《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等规定对本案进行审理、判决并无不当，本院予以认可。
综上所述，曹某明的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费927元，由上诉人曹某明负担。
本判决为终审判决。
审判长 柳ＸＸ
审判员 王晓虹
审判员 张文欢
二〇一八年八月三十日
书记员 梁俊伟
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。