广东省东莞市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤1971民初1654号
原告胡广新，男，1964年7月5日出生，汉族，住湖南省桃源县，
委托代理人陈汉荣,系广东国锋律师事务所律师。
被告东莞市巨程橡塑有限公司，住所地：东莞市高埗镇三联村工业区。
法定代表人谈燕玲。
委托代理人向忠锋，系广东名道律师事务所律师。
委托代理人陈奎，系广东名道律师事务所实习律师。
胡广新与东莞市巨程橡塑有限公司（以下简称巨程公司）劳动争议纠纷案，双方均向本院提起诉讼，因胡广新先起诉，巨程公司后起诉，本院立案受理后，依法将胡广新列为原告，将巨程公司列为被告，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告胡广新及其委托代理人陈汉荣、被告巨程公司的委托代理人向忠锋、陈奎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告胡广新起诉称，胡广新于2016年10月10日入职巨程公司，担任员工。入职后，巨程公司与胡广新签订了书面劳动合同，但没有购买社保。胡广新每天上班12小时，两班倒，每月上班29天，每月工资分现金和转账两部分，押后二个月发放。胡广新20**年10月至2017年4月期间每月的工资按月分别为2400.36元、3156.36元、2847元、2336.29元、3360.42元、1510元、1510元。2017年2月26日，胡广新上班时发生事故，导致左手及右侧面部受伤，在市人民医院住院治疗15天。2017年7月12日，胡广新被认定为工伤，7月31日被评为伤残十级。胡广新受伤后没有返回上班，但巨程公司只负担了部分医疗费。胡广新受伤后，巨程公司仅支付2017年3月、4月工资各1510元，其余费用未支付给胡广新。为维护自身合法权益，胡广新特向法院提起诉讼，请求判令：一、巨程公司支付77182.96元给胡广新，包括：1、一次性伤残补助金28706.86元；2、一次性工伤医疗补助金4100.98元；3、一次性伤残就业补助金16403.92元；4、停工留薪期工资差额18305.1元（2017年2月26日至7月31日5.2个月，4100.98元/月×5.2个月-1510元/月×2）；5、住院伙食补助费1500元；6、劳动能力鉴定费436元；7、返还被扣工资4230.1元（2016年10月10日至2017年2月26日）；8、医疗费3500元。二、解除双方签订的劳动合同和劳动关系。庭审中，原告变更第一项第7点的诉求为返还被克扣工资2771.8元，并明确即该项诉求即为加班费。
被告巨程公司答辩并起诉称，胡广新于2016年10月10日入职巨程公司工作，2016年2月26日发生伤害事故，期间的工资分别为2016年10月2400.36元、2016年11月3156.36元、2016年12月2847元、2017年1月1802元，故胡广新发生事故前十二个月的平均工资为2551.43元，应以此标准计算其工伤补助，仲裁认定其受伤前十二个月的平均工资为2779.9元错误。为维护自身合法权益，巨程公司特向法院提起诉讼，请求判令：一、巨程公司不应支付胡广新373**.9元。二、本案诉讼费用由胡广新承担。
原告胡广新针对被告巨程公司的起诉答辩称，胡广新20**年1月份工资为2336.29元，巨程公司陈述错误，胡广新领取工资是包括现金和银行转账两部分。胡广新20**年1月份不是满勤的，计算月平均工资应该剔除该月工资。
经审理查明，胡广新于2016年10月10日入职巨程公司，担任普工。双方已签订劳动合同,巨程公司没有为胡广新购买社会保险。
2017年2月26日，胡广新在车间清理机台垃圾时，发生受伤事故。2017年7月12日，东莞市社会保障局认定胡广新所受上述伤害为工伤。2017年7月31日，东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定胡广新的伤残等级为十级。根据东莞市非税收入缴款通知书及发票显示，胡广新因鉴定支付检查费和鉴定费共计436元。胡广新受伤后，自2017年2月26日至3月13日在东莞市人民医院住院治疗15天。东莞市人民医院于2017年3月13日出具住院诊断证明书，载明出院后门诊换药，不适随诊，定期复查，全休一个月等。双方另确认，巨程公司已支付胡广新住院伙食补助费490元。
根据仲裁裁决书显示，双方在仲裁阶段确认胡广新20**年10月至2017年4月期间每月实发工资按月分别为2400.36元、3156.36元、2847元、2336.29元、3360.42元、1510元、1510元。庭审中，巨程公司提交2017年1月至4月薪资台账表对胡广新的工资情况予以证明。薪资台账表载明黄广新的工资包括计件（时）工资、职务奖金、全勤奖、年假、补贴、年资、奖金，显示胡广新20**年1月至4月期间每月实发工资按月分别为1777元、2345.71元、1510元、1510元，其中2017年1月、3月、4月的薪资台账表由胡广新签名。胡广新对上述薪资台账表的真实性予以确认，陈述其工资分现金和银行转账两部分发放，每月需签收两份工资表，现巨程公司仅提供银行转账部分的工资表，另表示双方对工资没有约定，但其每月休息2天，每天工作12小时，主张巨程公司未支付其加班费。巨程公司确认胡广新无需考勤，主张胡广新的工资包括底薪和计件工资，工资通过银行转账的形式发放，2017年1月、2月工资应为1802元、2370元。
另，胡广新提交说明、理赔通知书、录音及文字资料，主张巨程公司已支付其住院期间的医疗费，但有部分门诊医疗费合计3490.3元由其本人支付，门诊费发票交由巨程公司向保险公司报销，但巨程公司未向其支付。说明由东莞市人民医院出具，记载胡广新于2017年2月26日至2017年3月13日在手外科住院，住院总金额12121.96元等。理赔通知书显示，被保险人胡广新，投保人东莞市巨诚鞋业有限公司，列明账单号、就诊日期、就诊费用等，其中2017年2月26日的就诊费用为12121.96元，2017年3月21日至2017年5月23日的就诊费用为3490.3元，合计15612.26元，领款金额14900.64元。录音有两段，一段是胡广新与巨程公司人事部工作人员的对话，谈话内容涉及保险、报销、评残等事宜；一段是胡广新与保险公司人员的对话，保险公司人员陈述其从胡广新处拿取发票原件等。巨程公司对录音不予认可，对说明和理赔通知书予以确认，并确认其以东莞市巨诚鞋业有限公司的名义购买商业保险，主张其已支付胡广新的所有医疗费，其中2017年3月21日至5月23日门诊医疗费以现金的形式支付。
双方确认，胡广新受伤后未再返回巨程公司上班，双方的劳动合同已解除。
胡广新就工伤待遇等问题向东莞市劳动人事争议仲裁院高埗仲裁庭申请仲裁，请求裁决巨程公司支付：一、一次伤残补助金28706.86元；二、一次性工伤医疗补助金4100.98元；三、一次性伤残就业补助金16403.92元；四、停工留薪期工资差额18305.1元；五、住院伙食补助费1010元；六、劳动能力鉴定费436元；七、加班费2565.15元；八、医疗费3500元；九、确认双方已解除劳动关系。2017年9月20日，东莞市劳动人事争议仲裁院高埗仲裁庭作出东劳人仲院高埗庭案字[2017]201号仲裁裁决书，裁决：一、确认胡广新、巨程公司的劳动关系于2017年8月9日解除；二、由巨程公司向胡广新支付住院伙食补助费560元；三、由巨程公司向胡广新支付劳动能力鉴定费用436元；四、由巨程公司向胡广新支付停工留薪期工资差额2987.1元；五、由巨程公司向胡广新支付一次性工伤医疗补助金2779.9元；六、由巨程公司向胡广新支付一次性伤残补助金19459.3元；七、由巨程公司向胡广新支付一次性伤残就业补助金11119.6元；以上一至七项款项共计37341.9元，该款项由巨程公司在本裁决书生效后5日内通知并支付给胡广新。九、驳回胡广新的其他仲裁请求。胡广新、巨程公司均不服仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。
以上事实，有胡广新提交仲裁裁决书及送达回证、认定工伤决定书、鉴定书、出院记录、住院诊断证明书、发票、说明、理赔通知书、录音及文字资料，有巨程公司提交的仲裁裁决书及送达回证、薪资台账表，以及本院庭审笔录、问话笔录等附卷为证。
本院认为，胡广新曾在巨程公司工作，由巨程公司每月支付劳动报酬，双方已形成劳动关系，都有义务自觉遵守劳动法律、法规。双方现对劳动合同解除的事实没有异议，本院对此予以确认。根据双方陈述及本院查明的事实，归纳本案争议焦点如下：
一、关于返还克扣工资即加班费的问题。双方确认胡广新工作期间无需考勤，胡广新亦未提交任何证据证明双方对工资构成存在约定，无法明确其具体出勤情况，也无法证明其工资包括加班费。故胡广新诉求返还克扣工资，缺乏依据，本院不予支持。
二、关于胡广新的工资问题。巨程公司提交的薪资台账表虽由胡广新签名确认，但薪资台账上载明工资数额与仲裁阶段双方确认的工资不一致。巨程公司在仲裁阶段和本案中的陈述前后不一，也未对此作出合理的解释。结合各自的地位、举证能力等，本院依法以双方在仲裁阶段确认的工资情况作为计算胡广新月平均工资的依据，据此计算出胡广新受伤前月平均工资为2779.9元/月=（3156.36元+2847元+2336.29元）÷3个月，并以此作为计算胡广新伤残待遇的基数。
三、关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的问题。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条的相关规定，职工因工致残被鉴定为十级伤残的，从工伤保险基金中支付一次性伤残补助金为七个月本人工资。十级伤残职工依法与用人单位解除或终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金为一个月本人工资，由用人单位支付一次性伤残就业补助金为四个月本人工资。由于巨程公司未为胡广新缴纳工伤保险费，造成胡广新工伤保险待遇损失部分，巨程公司应当支付给胡广新。因此，巨程公司应支付胡广新一次性伤残补助金19459.3元=2779.9元/月×7个月、一次性工伤医疗补助金2779.9元=2779.9元/月×1个月、一次性伤残就业补助金11119.6元=2779.9元/月×4个月。胡广新超过上述数额部分的请求，本院不予支持。巨程公司关于无须支付胡广新一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的诉讼请求，本院予以驳回。
四、关于停工留薪期工资问题。停工留薪期是指工伤职工或者职业病职工需暂停工作接受工伤医疗的期间，根据医疗终结确定。双方确认胡广新受伤后在东莞市人民医院住院治疗，东莞市人民医院于2017年3月13日出具的住院诊断证明书载明建议休假1个月。胡广新未提交其他证据证明在此之后需暂停工作接受治疗或者休息，故胡广新的停工留薪期应自2017年2月26日起至2017年4月13日止。职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，按正常工作时间的工资待遇支付，不包括加班费，由所在单位按月支付。薪资台账表中未显示胡广新的工资包括加班费，双方亦未提交其他证据证明胡广新的工资构成，本院依法以2779.9元/月作为计算其停工留薪期工资的基数。巨程公司应支付胡广新停工留薪期工资为1262.4元=2779.9元/月÷28天×3天+2779.9元/月×1个月+2779.9元/月÷30天×13天-1510元×2个月。胡广新超过上述数额部分的请求，本院不予支持。巨程公司关于无须支付胡广新停工留薪期工资的诉求，本院予以驳回。
五、关于鉴定费、住院期间伙食费、医疗费问题。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第四十九条相关规定，职工治疗工伤所需的费用、伙食补助费、鉴定费等由工伤保险基金支出。由于巨程公司未为胡广新购买工伤保险，导致胡广新无法就医疗费、鉴定费、住院期间伙食费向工伤保险基金申报，因此该部分损失，巨程公司应支付给胡广新。胡广新诉求的鉴定费436元，有其提交的鉴定费发票为证，本院予以支持。
关于住院伙食补助费。胡广新共住院治疗15天，故巨程公司应支付胡广新住院伙食补助费为1050元=70元/天×15天。扣除已支付的院伙食补助费490元后，巨程公司应支付胡广新住院伙食费差额为560元=1050元-490元。
关于门诊医疗费的问题。根据胡广新提交的说明、理赔通知书可知，胡广新因本次工伤事故共产生医疗费15612.26元，其中住院费12121.96元，2017年3月21日至5月23日期间的治疗费用3490.3元，巨程公司均已向保险公司申请理赔。胡广新提交的录音有显示保险公司工作人员确认其拿取胡广新医疗费发票原件的事实，与理赔通知书相对应，具有一定的可信度，巨程公司亦未提交任何证据证明其已向胡广新支付上述费用，故本院对胡广新的主张予以采纳，认定胡广新已支付2017年3月21日至5月23日的治疗费用3490.3元，巨程公司应向胡广新支付上述医疗费3490.3元。胡广新超过上述部分的请求，本院不予支持。巨程公司无须支付胡广新鉴定费、住院伙食补助费差额、医疗费的诉求，本院予以驳回。
综上，依照《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第四十九条、第五十八条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、确认原告胡广新与被告东莞市巨程橡塑有限公司之间的劳动合同已解除。
二、被告东莞市巨程橡塑有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付原告胡广新一次性伤残补助金19459.3元、一次性工伤医疗补助金2779.9元、一次性伤残就业补助金11119.6元、停工留薪期工资差额1262.4元、鉴定费436元、住院伙食补助费差额560元、医疗费3490.3元，以上款项合计39107.5元。
三、驳回原告胡广新的其他诉讼请求。
四、驳回被告东莞市巨程橡塑有限公司的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费用10元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审
审判员 徐苗苗
二〇一八年三月三十日
书记员 胡凤英
叶雯