安徽省黄山市黄山区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖1003民初872号
原告（反诉被告）：魏旭光，男，1978年8月7日出生，汉族，住安徽省黄山市黄山区。
委托诉讼代理人：刘金塘，男，1977年5月16日出生，汉族，住安徽省芜湖市南陵县，与魏旭光系合伙关系。
委托诉讼代理人：詹鸣，安徽詹鸣律师事务所律师。
被告（反诉原告）：胡美姣，女，1969年10月25日出生，汉族，住安徽省黄山市黄山区。
被告（反诉原告）：毕永来，男，1954年2月6日出生，汉族，住安徽省黄山市黄山区。胡美姣与毕永来系夫妻关系。
两被告共同委托诉讼代理人：鲍健辉，安徽地平律师事务所律师。
第三人：黄山市黄山区安永石料有限公司，住所地安徽省黄山市黄山区。
法定代表人：胡美姣，董事长。
委托诉讼代理人：鲍健辉，安徽地平律师事务所律师。
原告魏旭光与被告胡美姣、毕永来股权转让协议纠纷一案，本院依法追加黄山市黄山区安永石料有限公司（以下简称安永公司）作为第三人参加诉讼。本案2017年8月22日立案后，依法适用简易程序，2017年9月13日、10月10日两次公开开庭进行了审理。因案情复杂，于2017年10月11日转为普通程序继续审理。2017年12月20日毕永来、胡美姣反诉魏旭光股权转让纠纷，两案并案审理。2017年12月26日第三次公开开庭审理。原告魏旭光及其委托诉讼代理人刘金塘、詹鸣，被告毕永来及其委托诉讼代理人鲍健辉、被告胡美姣的委托诉讼代理人鲍健辉、第三人安永公司的委托诉讼代理人鲍健辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
魏旭光起诉时向本院提出诉讼请求：1、判令胡美姣、毕永来继续履行矿山股权转让合同。2、胡美姣、毕永来立即停止生产，将安永公司的经营权、管理权全部交付给我。事实和理由：1、根据合同约定，我方支付股权转让款400万元时，胡美姣、毕永来应当将矿山的经营权、管理权全部交给我。但到目前为止，其收取了我方支付的561.2万元后仍一直在开采、生产经营，其行为已经严重违约，我方行使先履行抗辩权，向法院起诉，要求其履行相应的义务。可是其仍不履行义务，并当庭要求终止合同并表明不接受我方任何履行合同的行为。因此我方于2017年11月3日变更诉讼请求：1、判令胡美姣、毕永来解除矿山股权转让合同。2、判令约定的违约金过高，应以总损失的30%为限。3、判令胡美姣、毕永来立即归还561.2万元。4、判令胡美姣、毕永来支付违约金48.6万元。5、判令胡美姣、毕永来赔偿损失1620763.86元。6、由胡美姣、毕永来承担本案诉讼费用。
胡美姣、毕永来迟延履行主要债务并表明不履行合同，应当立即退还股权转让款及相关款项561.2万元。
胡美姣、毕永来应当支付违约金，但约定的违约金过高，应当按照总损失的30%为限。我方的实际损失按照已付款项银行贷款利率的4倍，从付款之日起至2017年10月31日止计算为1620763.86元。故胡美姣、毕永来应赔偿损失1620763.86元，给付违约金48.6万元。
胡美姣、毕永来抗辩并提出反诉请求：1、判令魏旭光给付违约金220万元。2、判令魏旭光承担本案诉讼费用。事实和理由：我方认为2017年2月18日矿山股权转让合同就已经解除。因魏旭光违反了合同2.3条款的约定，没有按期付款，我方提出解除合同，并不是我方违约。合同2.3条款只约定了付款时间，并没有履行的先后顺序。魏旭光说我方没有移交设备不符合事实。合同4.1条款约定的违约金对于魏旭光来说是过高了，但对我方来说不足以弥补损失。因此魏旭光的的诉讼请求第3、4、5项不成立。
双方约定魏旭光应当在2016年12月31日前付清余款700万元，逾期未付，甲方有权终止合同，之前所付款项视为自动放弃，不得无理讨还。魏旭光未按时支付款项，我方依约解除合同，并已送达对方，现合同已解除。鉴于魏旭光的违约行为，其应当承担总转让款20%的违约金220万元，并不得讨还已付款。因魏旭光变更了诉讼请求，所以我方提出反诉。希望法院判决驳回魏旭光的起诉，支持我方的反诉请求。
魏旭光对反诉辩称：胡美姣、毕永来的反诉请求是依照合同4.1条款计算的，但我方认为应当按照总损失的30%来计算，其没有说明损失是多少。我方付款时有迟延，但还是按约定支付了，但胡美姣、毕永来并没有按约定移交经营管理权。因此我方享有先履行抗辩权，并没有违约，无需承担违约责任，实际上违约的是胡美姣、毕永来。合同2.3条不返还转让款的约定显失公平，应予以撤销，其应当返还我方转让款。
第三人安永公司答辩称与公司无关。
以下事实当事人没有争议，本院予以确认：
1、2015年10月14日（笔误写成15日），胡美姣、毕永来（甲方）与魏旭光（乙方）签订“矿山股权转让合同”，内容为：
第一条股权及采矿权转让的基本情况。
1.1甲方转让给乙方的矿山名称为黄山市黄山区安永石料有限公司，甲方将其所有的100%股权转让给乙方；
1.2甲方转让所属采矿权证号为C×××;
1.3甲方转让采矿权涉及的地理坐标及面积见图纸；
1.4甲方转让采矿权的采矿许可证有效期为2017年9月29日，到期后乙方需延续采矿，由乙方自行办理延续采矿的相关手续，与甲方无关；
第二条转让方式及转让价格。
2.1甲方将采矿许可证规定的所属采矿区块的采矿权、所属清单资产永久性转让给乙方，甲方应在乙方支付该矿山80%的转让款后立即办理该合同矿山转让变更的相关证照，如需乙方配合甲方，乙方应积极配合；
2.2双方一致确认转让价款为1100万元。在此期间因矿山买卖相关证照过户产生的所有税费均由乙方缴纳（不含个人所得税）。如因甲乙双方个人产生的税费各自承担；
2.3在本合同签订之日乙方需向甲方支付订金100万元，甲方在收到订金后，不得向第三方出让，否则视为违约处理；2015年12月31日前支付300万元，余款700万元，于2016年12月31日前付清，逾期未付，甲方有权终止合同，之前所付款均视为自动放弃，不得无理讨还；
2.4甲乙双方在签订合同并收到合同约定定金100万元后，该合同矿山的经营权由乙方全权负责，在乙方支付甲方合同约定款至400万元后，该矿山经营权、管理权交由乙方全权负责，甲方在合同期内无权经营处置该矿山，乙方在未过户之前的生产活动承包给甲方，但无权干涉或让其停产，否则一切生产费用（含工人工资）均由乙方承担（除因特殊原因如场内堆场等原因），同时在甲方对该合同矿山承包生产活动期间的一切安全责任事故由甲方承担，与乙方无关；
2.5本合同转让前所发生的债权、债务（所有往来税费）由甲方享有及承担，与乙方无关，甲方协助乙方办理采矿证等相关证件的过户手续，转让过程中所发生的与证照相关的费用由乙方承担，与甲方无关；
第三条不可抗力事宜。
3.1任何一方由于不可抗力造成合同部分或全部不能履行，免于承担违约责任，但应在条件允许的情况下采取一切必要的补救措施来减少损失发生；
3.2遇有不可抗力一方，应在合理的时间内将事件情况以信函或电子邮件等方式通知另一方，并在事件发生后7日内，向另一方提交合同不能履行或部分不能履行或需要延期履行理由的报告，同时甲方应向乙方退还上述乙方已支付的转让款；
第四条违约责任。
4.1如一方未履行本合同规定的义务，应承担相应的违约责任，计该转让总价款的20%违约金；
第五条法律适用及争议解决。
5.1本合同订立、效力、解释、履行及争议均受中华人民共和国法律的保护和管辖；
5.2因执行本合同发生争议，由双方协商解决，协商不成，原告可向当地人民法院起诉；
第六条其他事宜。
6.1甲方应办理好原矿山的山皮、开采场地、生产场地、资产清单材料移交给乙方，资产清单是本合同的组成部分；
6.2供电等部门涉及的相关材料，甲方应移交给乙方；
6.3甲方应办理好矿山采矿许可证、安全许可证等证照，以及相关事项的资料移交给乙方，后期矿山恢复治理由乙方全权承担，与甲方无关；
第七条附则。
7.1本合同经双方或授权的委托代理人签字后生效；
7.2本合同正本一式两份，甲、乙双方各执一份；
7.3本合同于2015年10月12日（笔误）签订于安徽省黄山区；
7.4本合同未尽事宜，由双方另行协商，签订补充协议，补充协议是本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力。
签订合同当天，胡美姣和安永公司出具“设备、设施清单”，内容为“1、挖掘机2台，装载机2台，破碎机、整套流水线（一破1台，喂料机1台，反击破1台，振动筛2台，传输架及传输带各9条），S103省道高压线路到矿区、配电房、变压器1台及所属一切供电设施，房屋数间”，魏旭光在该清单上签字“核查属实”，并签名确认。
2、2015年10月17日，胡美姣、毕永来（甲方）与魏旭光（乙方）又签订了“补充协议”。内容为：1、甲方将厂内剩余石料产品全部卖给乙方，石粉每立方米26元，瓜子片石子每立方37元。2、乙方补助甲方工人工资8万元（至2016年1月30日），新建房屋4万元。3、乙方在2016年2月7日付清厂内剩余石料款，2015年10月31日付清工人工资补助款及建房款。4、甲方保证铲车驾驶员工作到2016年1月30日。
3、2015年10月14日，魏旭光转账支付给胡美姣100万元，胡美姣出具收条（转让款）。2016年1月11日和21日，魏旭光两次转账支付给胡美姣300万元，胡美姣出具收条（转让款）。2015年11月3日，魏旭光转账支付给胡美姣12万元，胡美姣出具收条（工人工资和新建房屋款）。2017年3月30日和4月27日，魏旭光两次转账支付给胡美姣130万元，注明为石矿转让款。2015年11月10日起，魏旭光分期支付给胡美姣铲车按揭款，合计19.2万元。合计561.2万元。
4、魏旭光和毕永来、胡美姣签订补充协议后，魏旭光组织售卖厂内剩余石料，毕永来将2把装载机钥匙交给魏旭光使用，现钥匙已遗失。魏旭光委派三人进驻矿区开票，按期结算。2016年3月份，因双方对矿区存量石料丈量结果意见不一致，毕永来终止了魏旭光继续售卖石料，其工作人员撤离。魏旭光认可售卖石料获得差价116437.5元，并有17269.27元售卖石料款未结算。
5、安永公司2016年停产期间，毕永来交纳了技术服务费、测量费、标准化评审费、道路维护费合计5.4万元。
6、2017年2月15日，胡美姣和毕永来邮寄“终止合同函”给魏旭光，称其未在2016年12月31日前付清余款700万元，自2017年2月18日开始解除“矿山股权转让合同”，保留追究总转让款20%的违约责任。2017年5月22日，胡美姣、毕永来邮寄“要求支付剩余违约金函”给魏旭光，认为其支付的130万元系违约金，尚欠90万元应当在2017年5月30日支付完毕。2017年5月24日魏旭光回函，不同意其支付的130万元系违约金，并已提起诉讼，要求继续履行合同。
7、安永公司从2015年10月18日起停产16个月。
8、2017年5月1日，因毕永来、胡美姣恢复了安永公司的生产，魏旭光派人阻止，双方发生纠纷并报警处理，经三口镇人民政府组织调解，未达成协议。2017年5月16日，魏旭光向本院起诉，请求确认“终止合同函”无法律依据，确认“矿山股权转让合同”有效。魏旭光于2017年8月4日撤诉。
上述事实有矿山股权转让合同1份，设备、设施清单1份，补充协议1份，胡美姣出具的收据3份，转账凭证23份，终止合同函1份，要求支付剩余违约金函和回函各1份，2016年2月15日双方往来电话短信截屏1份，三口镇人民调解委员会调解记录1份，2016年支付矿山费用收据5份，三口镇安全生产检查原始记录表12份，黄山区安全生产委员会文件1份，本院（2017）皖1003民初515号案件起诉状、庭审笔录、裁定书31页，石子、石粉销售票据若干份，以及庭审笔录在卷佐证，予以采信。
本院认为，本案双方争议的焦点有三个，一是2017年2月15日“终止合同函”，是否导致合同解除。二是解除合同的违约责任。三是双方损失的评估。
第一个焦点。2017年2月15日胡美姣、毕永来向魏旭光送达“终止合同函”后，魏旭光又支付了转让款130万元。证明双方达成了新的约定，同意继续履行合同。胡美姣、毕永来认为该款系违约金与事实不符。首先该款“汇款凭证”上写明了“支付安永石矿转让费”，表明其是在履行付款义务，非承担违约责任。其次，在付款之前，双方进行了多次协商。胡美姣收到该款后，继续生产并发生纠纷。在法庭作出合同未解除的释明后，其选择保留意见，并提出魏旭光没有履行后续付款义务，当庭要求解除合同。法庭要求魏旭光在1个月内付清余款，继续履行合同。其于2017年11月3日变更诉讼请求，要求解除合同，胡美姣、毕永来同意解除，双方达成合意，应予准许，合同自2017年10月10日解除。
第二个焦点。归纳以下六点事实然后评判违约责任。①本案“矿山股权转让合同”，约定胡美姣、毕永来将安永公司100%股权转让给魏旭光，但公司股东成员和股权结构变化并不必然导致矿业权主体变更。本案即股权转让，而非矿业权转让，第三人安永公司仍系采矿权持有人，不涉及采矿权人变更。因此该合同无需征得有关部门批准，双方自愿签订，不违反法律规定，合法有效。②双方在签订合同时对安永公司的主要设备进行了登记确认，之后依然是胡美姣、毕永来住厂内管理。③在转让款未支付到80%之前，其法定代表人、安全责任人仍然是胡美姣，法律责任依然是其承担。因此双方约定魏旭光可以行使生产权，但必须承包给胡美姣、毕永来生产。魏旭光一直未提出订立承包合同的请求。④对存量石料丈量结果意见不一致，胡美姣、毕永来于2016年3月单方面终止了魏旭光的石子销售。⑤魏旭光自愿支付装载机的剩余按揭款19.2万元，表明“设备、设施清单”上的设备归其所有。⑥2017年3月，胡美姣、毕永来单方面使用清单内的机械设备恢复生产，之前一直停产16个月。
经营权是指企业的经营者掌握对企业法人财产的占有、使用和收益的权利，是一项请求权，只有提出请求并行使之，才能体现经营权的存在。本案安永公司的经营者胡美姣、毕永来在签订合同后停止了生产，遣散了工人，清点了主要财产，同意由魏旭光来经营，只是魏旭光一直未实际行使该权利，一直未按约定反承包给胡美姣、毕永来生产。也就是说魏旭光已经可以行使安永公司的经营权，只是其没有行使，而且在胡美姣、毕永来提出解除合同之前其一直未主张经营权。其提出“未移交”经营权仅是对抗未履行付款义务的一个辩解。该辩解是用“未移交”经营权偷换了“不行使”经营权的概念。“未移交”的原因是魏旭光“不行使”经营权，责任在其自己。因此魏旭光“未移交”经营权、管理权的主张，本院不予支持。但是胡美姣、毕永来在没有协商一致的基础上，以魏旭光不确认剩余方量的理由单方面终止了石子销售，实际上也影响了经营权、管理权的行使，也有一定过错，应承担相应的违约责任。酌定魏旭光承担65%的违约责任，胡美姣、毕永来承担35%的违约责任。
第三个焦点。双方协议解除合同，尚未履行的终止履行；已经履行的根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
其中恢复原状在本案中应为互相返还财产。魏旭光要求返还561.2万元转让款，其中530万元股权转让款，19.2万元装载机按揭款、4万元新建房屋款合计553.2万元，胡美姣、毕永来应当返还，该主张本院予以支持。另外8万元工资款已经消耗，无法返还，作为损失按责任赔偿。胡美姣、毕永来抗辩称按约定终止合同后，已付款视为自动放弃，不得无理讨还。该抗辩无效，不予支持。理由如下：①胡美姣和安永公司出具的“设备、设施清单”，魏旭光确认了清单上的财产。这仅是双方确认了这些设备和设施的存在以及权利归属，但实际管理权并没有移交，停产期间一直系胡美姣、毕永来保管。②2017年3月之后，胡美姣、毕永来已使用了这些财产，其继续占有已付的转让款也没有法律根据。③约定的“不得无理讨还”实际上是违约条款，是对违约行为的救济，与违约金性质相同，应当结合违约金条款确认违约赔偿事宜。
对双方的实际损失做如下认定。魏旭光实际损失为工人工资8万元，应予以赔偿。其要求赔偿已付款的利息损失不符合约定，也没有法律依据，不予支持。胡美姣、毕永来主张16个月停产损失及停产期间支付的有关费用5.4万元符合实际情况，应予支持。对于其在证据目录中所述的16个月停产损失（①根据矿山价值1100万元，按照年利率24%计算闲置16个月利息320万元；②挖掘机等损失204.064万元，生产线折旧损失30万元；③矿山看护费用16万元。）无法律依据，也不甚合理，不予采纳。
关于胡美姣、毕永来的实际损失因其不提供任何过去生产、销售方面的证据，本院无法计算出具体损失，故参照同类型企业近三年的用电量，结合安永公司的产能每年25万吨，按照每吨石子用电1.5元计算，推算安永公司16个月利润约为160万元，加上有关费用5.4万元，损失总计165.4万元。其请求按照约定违约金220万元计算不过分高于损失，较为合理，予以采纳。
魏旭光应赔偿胡美姣、毕永来损失的65%即143万元，胡美姣、毕永来赔偿魏旭光损失的35%即2.8万元，相抵魏旭光赔偿胡美姣、毕永来140.2万元。
另外胡美姣、毕永来将石子销售溢价款116437.5元，石子销售款17269.27元作为损失提出，不符合约定，不予支持。
依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百一十四条第二款规定，判决如下：
一、被告胡美姣、毕永来于本判决生效后返还原告魏旭光股权转让款（包括装载机按揭款、新建房屋款）553.2万元。
二、反诉被告魏旭光于本判决生效后赔偿反诉原告胡美姣、毕永来违约金140.2万元。
（一、二两项相抵，胡美姣、毕永来应给付魏旭光413万元。）
三、驳回原告魏旭光其他诉讼请求。
四、驳回反诉原告胡美姣、毕永来其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件诉讼费65911元，反诉费24400元，合计90311元，由魏旭光负担63316元，胡美姣、毕永来负担26995元。
如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省黄山市中级人民法院。
审 判 长 刘志奇
审 判 员 范国际
人民陪审员 焦巧玲
二〇一八年二月七日
书 记 员 李 静