江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）锡民终字第1998号上诉人（原审原告）崔某。委托代理人郭志杰，江苏宇颐律师事务所律师。委托代理人史林红，江苏宇颐律师事务所律师。被上诉人（原审被告）薛某甲。上诉人崔某因与被上诉人薛某甲离婚纠纷一案，不服无锡高新技术产业开发区人民法院（2014）新硕民初字第0367号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明：××××年××月××日，薛某甲与崔某登记结婚，双方于××××年××月××日生育一女薛某乙。婚后夫妻感情尚好。双方于2013年4月24日取得无锡市新区鸿山街道君域嘉园**号***室产权。2010年，因薛某甲存在婚姻出轨行为，崔某与薛某甲因此常发生争执。2014年5月份，双方因琐事发生争吵、拉扯；后宅派出所派员出警调解，双方当事人均表示同意离婚。2014年5月21日，崔某诉至原审法院，要求判令：1、其与薛某甲离婚；2、婚生女薛某乙由其抚养，并由薛某甲每年支付抚养费10000元；3、依法分割婚后共同财产君域嘉园**号***室。以上事实，有当事人陈述及结婚证、出生证明、户籍信息、房屋所有权证、出警证明、照片及视听资料等证据在卷证实。一审中，双方当事人均明确：1、婚生女的抚养费按10000元/年计付，于当年6月30日前支付上半年度抚养费5000元、于12月31日前支付下半年抚养费5000元；2、君域嘉园**号***室购房总价为600000元，其中首付190000元、已归还贷款本息30000元，另装修花费100000元，双方均同意对该房产以320000元进行归并，谁获得房屋即由谁负责偿还房贷、交纳物业费等；3、双方对外结欠债务各自偿还。就婚生女的抚养问题，崔某主张：1、作为母亲能在女儿生长、发育过程中提供更好的照顾、沟通；2、其收入明显高于薛某甲，且其父母愿意帮助照顾女儿；3、薛某甲的父母系农村人口，没有社保，薛某甲的收入仅能维持日常开销；4、薛某甲存在婚姻出轨行为，道德品行较差。所以，女儿由其抚养更为合适。薛某甲对此不予认可，主张：1、女儿出生后一直由祖父母协助抚养至今，祖孙关系较融洽，其父母均表态愿帮助抚养女儿；2、女儿在无锡已就读幼儿园，平时均由祖父负责接送；3、祖父有正常工作，有能力一起帮助其抚养女儿。所以女儿由其抚养更为合适。崔某确认女儿上学后，如其有空就去接送，无空就由薛某甲的父亲负责接送；其上夜班时，女儿一般由祖父母照顾。原审法院认为：夫妻感情确已破裂的，应准予离婚。本案中，因薛某甲存在出轨行为，崔某常与其发生争执；后双方多次发生争吵、拉扯，双方当事人均同意离婚，予以准许。关于婚生女的抚养问题，双方当事人均有抚养意愿，综合审查双方当事人的抚养条件，并结合婚生女已随薛某甲的父母生活多年，上学接送均由薛某甲父母负责，为减少双方当事人离婚对婚生女产生的不利影响，尽可能维持其原有生长环境，确定薛某乙由薛某甲抚养，崔某按双方商定的标准支付抚养费。关于君域嘉园**号***室的处理，鉴于婚生女薛某乙由薛某甲抚养，且已在当地入学，确定该房产归并为薛某甲所有；因薛某甲存在婚姻出轨行为，其应当少分共同财产；同时，考虑到婚生女由薛某甲抚养，综合确定薛某甲向崔某支付归并款176000元。综上，原审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三十六条第三款、第三十九条第一款之规定，判决：一、准予崔某与薛某甲离婚；二、女儿薛某乙由薛某甲抚养；崔某自2014年9月起每年负担薛某乙抚养费10000元，至薛某乙能独立生活时止（崔某应于6月30日前支付本年度上半年度抚养费5000元、于12月31日前支付本年度下半年抚养费5000元）；三、座落于无锡市新区鸿山街道君域嘉园**号***室的房屋归薛某甲所有；四、薛某甲于判决发生法律效力之日起十日内支付崔某财产归并款176000元。当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1150元，由双方各半负担。崔某不服原审判决，向本院提起上诉称：1、其在女儿的成长、发育过程中能够提供更好的沟通照顾，且被上诉人有婚外出轨行为会对女儿造成不良影响，故薛某乙应由其抚养。2、原审漏判其应当享有的探望权。3、原审对银行还贷查明事实不清，其实际归还房屋贷款本金3万余元，利息8万余元。4、薛某甲对婚姻具有过错，应给予精神赔偿，并少分财产。请求二审法院撤销一审判决，依法改判。被上诉人薛某甲辩称：1、孩子抚养权归其更好。2、探视权是不抚养子女一方的固有权利，其同意在本案中一并处理。3、双方在一审中对房屋的总价和还款金额做了归并、分割，当时双方并无异议。4、一审针对其过错，在分割财产时已经多分给上诉人。请求二审法院驳回上诉，维持原判。二审中，除归还房屋贷款部分，双方当事人对原审法院查明的其他事实均无异议，本院予以确认。二审另查明：截止2014年5月（起诉时），双方除归还房屋贷款本金外，还归还房屋贷款利息75508.56元。薛某甲认可一审中遗漏了归还房屋贷款的利息，双方一致同意按75000元进行归并。对于崔某二审中提出的探望权问题，薛某甲同意在本案中一并处理，双方均同意按以下方式行使：不管孩子归谁扶养，对方每月探望一次，在每月最后一周的周五晚上7点钟接小孩，周日晚上7点钟前送回。以上事实，由个人贷款对账单及双方当事人陈述在卷佐证。本院认为：关于子女的抚养权问题，应从有利于子女身心健康，保障子女的合法权益，结合父母双方的抚养能力和扶养条件等具体情况妥善解决。根据双方的陈述，双方的抚养能力基本相当，婚生女薛某乙已随薛某甲的父母生活多年，上学接送均由薛某甲父母负责，维持其原有成长环境可减少双方离婚对孩子产生的不利影响，有利于未成年人的身心健康，故原审确定薛某乙由薛某甲抚养并无不当。关于君域嘉园**号***室房产的分割问题，双方当事人虽在一审中对该房产的归并方式已协商一致，但因崔某在二审中提供的新证据证明尚遗漏了归还的贷款利息，薛某甲亦予以认可，且双方均同意按75000万进行归并，故该房产应以395000元的总价进行归并。原审判定该房产归薛某甲所有并无不当，考虑到薛某甲对婚姻存在过错，应少分财产，故本院综合确定薛某甲应向崔某支付房屋归并款217250元。关于崔某要求薛某甲给予精神损害赔偿的问题，根据相关法律规定，崔某作为提起本案诉讼的原告方，必须在离婚诉讼的同时提出。现其在二审中提出该诉讼请求，而被上诉人明确拒绝，故本院不予理涉。关于婚生女薛某乙的探望问题，虽亦属崔某在二审中提出的新的请求，但为减少诉累，且双方当事人一致同意在本案中一并处理，同时已达成探望方案，故对双方协商一致的探望方案，本院予以支持。综上，因崔某在二审中提供新的证据导致原审对夫妻共同财产的认定事实错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三十六条第三款、第三十八条第一款、第二款、第三十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持无锡高新技术产业开发区人民法院（2014）新硕民初字第0367号民事判决第一、二、三项及诉讼费负担部分。二、变更无锡高新技术产业开发区人民法院（2014）新硕民初字第0367号民事判决第四项为：薛某甲于本判决发生法律效力之日起十日内支付崔某财产归并款217250元。三、崔某可每月探望薛某乙一次，探望时间及方式为：崔某于每月最后一周的周五晚上7点钟接薛某乙与其同住，周日晚上7点钟前将薛某乙送回薛某甲家中。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费240元，由上诉人崔某负担。本判决为终审判决。审判长  潘华明审判员  孙 宏审判员  杜伟建二〇一五年一月二十一日书记员  杨 志本案援引法律条款《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。第三十六条第三款离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。第三十八条离婚后，不直接扶养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。行使探望权利的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。第三十九条第一款离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……