云南省楚雄彝族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）云23民终626号
上诉人（原审原告）：张国花，女，1971年4月25日生，住姚安县。
委托诉讼代理人：朱志华，迎宾律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）:云南铭辉工程有限公司，住所地云南省昆明市滇池路幸福花园教师住宅小区二期8幢4D1，统一社会信用代码：91530000719400355T。
法定代表人：李华安，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李国章，该公司工作人员。
委托诉讼代理人：王树基，云南求对律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）:白美云，男，1979年2月18日生，住禄丰县。
上诉人张国花因与被上诉人云南铭辉工程有限公司（以下简称铭辉公司）、白美云买卖合同纠纷一案，不服姚安县人民法院（2018）云2325民初18号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月14日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。被上诉人白美云经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。上诉人张国花的委托诉讼代理人朱志华，被上诉人云南铭辉工程有限公司的委托诉讼代理人李国章、王树基到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张国花上诉请求：请求二审法院撤销原判，依法改判由被上诉人云南铭辉工程有限公司支付上诉人货款100280.8元。事实和理由:一、一审法院对本案事实认定不清。2013年被上诉人云南铭辉工程有限公司中标了姚安县2013年第一批保障性住房建设项目(左门乡、前场镇)工程。因建设需要，2014年1月，白美云以被上诉人云南铭辉工程有限公司项目经理的名义与我购买水泥、水管、电线等建筑材料后，大都是我送货到工地，项目工地施工标牌明显标明施工单位是被上诉人云南铭辉工程有限公司，被上诉人白美云在收货后，都在上诉人的《销货清单》上签字认可。2014年7月31日，被上诉人白美云与我结算，确认欠我货款95000元。并写下欠条交我收持。欠条明确注明付款单位为被上诉人云南铭辉工程有限公司，项目经理是白美云，同时加盖了云南铭辉工程有限公司的项目部公章。此后，被告白美云又先后多次向我购买建筑材料，被告白美云收到货物验收后，每次都在《销货清单》上签字或写下欠条交我收持，合计又欠我货款40976.8元。2012年12月，我到被上诉人工地找白美云索要，我通过银行转账先后收到10000元及25696元款项各一笔，至于是哪个公司我不清楚。此后，由于被上诉人长期不支付货款，我到左门乡前场镇政府反映解决，政府部门表示工程是被上诉人云南铭辉工程有限公司承建的，没有一个人告诉我工程属白美云个人建设。二、本案中，被上诉人白美云所实施的行为，系代表被告上诉人云南铭辉工程有限公司所实施的行为，构成表见代理。从被上诉人在施工工地所设立的施工标牌所示，我的货物是卖给被上诉人云南铭辉工程有限公司，白美云也是在被上诉人云南铭辉工程有限公司中标的施工工地签收货物;2014年7月31日白美云与我进行结算，被土诉人白美云所出具给我的欠条，明确了付款单位是被上诉人云南铭辉工程有限公司，项目经理是白美云，欠条上加盖的是被上诉人云南铭辉工程有限公司的项目部印章。至于法院所认定的该工程建设的项目经理是李共章，我没有见到，没有谁告诉我白美云不是工地的项目经理。上述事实充分说明，被上诉人白美云在云南铭辉工程有限公司中标的施工工地是以被上诉人云南铭辉工程有限公司的项目经理的名义进行工作。我完全相信白美云是云南铭辉工程有限公司的项目经理，对我来说，我的货物是卖给被上诉人云南铭辉工程有限公司，而非白美云。上诉人的证据，足以证明白美云的行为属被上诉人云南铭辉工程有限公司的行为，依据《中华人民共和国合同法》第四十九条规定，白美云的行为构成表见代理。一审法院不认定白美云的行为属于云南铭辉工程有限公司的代理行为是完全错误的。至于白美云与被上诉人云南铭辉工程有限公司之间的关系及他们的所谓约定，上诉人是到了法庭上才知道的。正是一审法院不顾本案事实，偏袒被上诉人云南铭辉工程有限公司，对被上诉人云南铭辉工程有限公司的非法转包牟利行为不进行处罚，其判决实属错误判决。
被上诉人铭辉公司答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，判决正确，上诉人的上诉理由不成立。1、本案所涉工程由白美云包工包料施工，白美云与上诉人进行交易时已经明确告知工程由其承包，此事在一审一系列案件审理中已经得到确认，且该事实是该工程所涉及的人人尽皆知的，所以不是表见代理。表见代理成立要符合善意且无过失原则，上诉人没有提交证据证实其于白美云交易中所有行为都是善意的。上诉人与白美云建立买卖合同关系之日起，他就应当知道施工牌上写有项目负责人是谁，上诉人明知白美云不是项目经理还与其发生交易是上诉人的过错，白美云与上诉人发生交易的时间是2014年1月起至2014年7月31日白美云打欠条给上诉人已经很长时间，上诉人并没有去充分了解白美云的身份情况，是明知工程全部是白美云承包施工的；同时白美云尚欠上诉人工程款没有结清的情况下，还继续售卖水泥材料给白美云，这个过错是很明显的；2、上诉人在要求白美云打欠条时知道要求白美云盖项目章，也就应当明白要加盖云南铭辉工程有限公司的印章债权才能保证，可见上诉人是有过错的，白美云打给上诉人的欠条中付款人是白美云，上诉人提交的销售清单中收货人和收货单位都是白美云，白美云已经明确给上诉人他是陈丹买卖合同义务的人，所以不存在表见代理，请求二审依法驳回上诉人的上诉，维持原判。
被上诉人白美云未到庭参加诉讼，亦未提交答辩意见。
张国花向一审法院起诉请求：请求人民法院判令铭辉公司、白美云支付货款100280.8元，诉讼费由铭辉公司、白美云负担。
一审法院认定事实:铭辉公司中标了姚安县2013年第一批保障性住房建设项目（左门乡、前场镇）工程后，于2013年6月29日与云南省禄丰县东河建筑有限公司(以下简称东河公司)签订协议，将上述工程以自主经营、自负盈亏、经济独立核算内部承包的形式转包给东河公司负责施工，由东河公司支付工程中标价1.5%的管理费给被告铭辉公司，铭辉公司同时成立姚安县2013年第一批保障性住房建设项目（左门乡、前场镇）工程经理部，工程项目经理为李共章，同日铭辉公司与东河公司签订了公章使用协议一份，对印章“云南铭辉工程有限公司姚安县2013年保障性住房建设项目部”的使用范围作了明确约定，东河公司只能就建设项目与指挥部往来使用该印章，不得将该印章用于向他方借款或者书写欠条。2013年4月21日东河公司与白美云签订《建筑施工合同书》，将上述工程以包工包料的形式委托承包给被告白美云负责施工，东河公司按合同主体工程合同价向白美云收取10%的管理费。2013年7月7日东河公司与白美云签订公章使用协议，又将“云南铭辉工程有限公司姚安县2013年保障性住房建设项目部”公章的使用权授予白美云使用，双方对公章的使用范围作了明确的约定，该公章只限在姚安县2013年第一批保障性住房建设项目（左门乡、前场镇镇）工程施工中材料填报盖章使用，严禁用该项目章签订各类合同及赊购材料、赊钱贷款。被告白美云在承建工程过程中，向原告张国花购买水泥、线管等建筑材料，于2014年7月31日出具欠条给原告收持，欠条载明：今收到姚安县宏诚家居建材城惠强管业张国花水泥、线管款95000元(大写:玖万伍仟元整)，用于建盖前场镇、左门乡公租房，此欠条于2014年1月19日起，至2014年7月31日，以上欠款于2014年12月31日以前全部付清。付款单位:云南铭辉工程有限公司，付款人:姚安县保障房项目经理白美云，欠条上并加盖有云南铭辉工程有限公司姚安县2013年保障性住房建设项目部的印章。白美云出具欠条给张国花以后，又先后多次向张国花购买建筑材料，每次均在张国花的销货清单上签名和书写了一份欠条给张国花。2014年12月2日和2015年2月16日东河公司以支付姚安县前场工程材料款为由，分两次共给付张国花货款35696元。经张国花和白美云当庭核对，双方均认可现还欠张国花货款100280.8元。
一审法院认为，铭辉公司中标了姚安县2013年第一批保障性住房建设项目（左门乡、前场镇）工程后，又将上述工程以自主经营、自负盈亏、经济独立核算内部承包的形式转包给东河公司负责施工，并收取东河公司支付工程中标价1.5%的管理费。随后东河公司又将上述工程以包工包料的形式委托承包给白美云负责施工，并按合同主体工程合同价收取被告白美云10%的管理费，该工程实际是白美云组织施工和承建。白美云在施工过程中，自已向张国花购买建材，张国花与白美云之间就存在买卖合同关系，现白美云还欠张国花建材款100280.8元。依照法律的规定，当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。故张国花要求白美云给付欠款的诉讼请求，符合法律的规定，本院予以支持。对张国花提出其出卖建材给白美云时，白美云代表了铭辉公司，应由铭辉公司给付货款的诉讼请求。本案中，张国花出卖货物的相对人是白美云，张国花主张白美云的行为构成表见代理的，应承担举证责任，不仅应当举证证明代理行为存在诸如合同书、公章、印签等有权代理的客观表现形式要素，而且应当证明其善意且无过失地相信行为人具有代理权。虽然白美云书写的一张欠条上盖有铭辉公司刻制的“姚安县2013年第一批保障性住房建设项目（左门乡、前场镇）工程项目部”公章，但因白美云不是该工程的项目经理，且铭辉公司和东河公司在签订转包合同时对该公章的适用范围作了明确约定，对此仅提供了欠条予以证实，所举证据不充分，张国花主张其出卖建材给白美云时，白美云代表了铭辉公司的主张本院不予采纳。张国花诉请铭辉公司与白美云共同承担给付欠款的诉讼请求，不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、由白美云在本判决生效后15日内支付原告张国花欠款100280.8元。二、驳回张国花的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1329元，由白美云负担。
二审中，上诉人张国花对一审判决认定事实中“铭辉公司于2013年6月29日与云南省禄丰县东河建筑有限公司(以下简称东河公司)签订协议，将上述工程以自主经营、自负盈亏、经济独立核算内部承包的形式转包给东河公司负责施工，由东河公司支付工程中标价1.5%的管理费给被告铭辉公司，被告铭辉公司同时成立姚安县2013年第一批保障性住房建设项目（左门乡、前场镇）工程经理部，工程项目经理为李共章，同日铭辉公司与东河公司签订了公章使用协议一份，对印章云南铭辉工程有限公司姚安县2013年保障性住房建设项目部的使用范围作了明确约定，东河公司只能就建设项目与指挥部往来使用该印章，不得将该印章用于向他方借款或者书写欠条。2013年4月21日东河公司与白美云签订《建筑施工合同书》，将上述工程以包工包料的形式委托承包给被告白美云负责施工，东河公司按合同主体工程合同价向白美云收取10%的管理费。2013年7月7日东河公司与白美云签订公章使用协议，又将云南铭辉工程有限公司姚安县2013年保障性住房建设项目部公章的使用权授予白美云使用，双方对公章的使用范围作了明确的约定，该公章只限在姚安县2013年第一批保障性住房建设项目（左门乡、前场镇镇）工程施工中材料填报盖章使用，严禁用该项目章签订各类合同及赊购材料、赊钱贷款。”有异议，认为上述认定全部都是不真实的，理由是云南铭辉工程有限公司为了推脱责任所做的虚假材料；并提出一审遗漏认定云南铭辉工程有限公司把工程包给白美云但是没有告知我们，也没有公示过工程包给白美云。
被上诉人铭辉公司对一审认定的事实无异议。
本院认为，上诉人张国花对一审判决认定事实提出的异议未提交证据证实，且一审认定的上述事实有铭辉公司及白美云提交的相关证据证实，上诉人张国花对一审判决认定事实提出的异议不能成立；上诉人张国花提出一审遗漏认定云南铭辉工程有限公司把工程包给白美云但是没有告知上诉人，也没有公示过工程包给白美云的事实，经审查，上诉人张国花提出一审遗漏的事实与本案无关，无需认定。综上，对一审查明的事实，本院予以确认。
当事人在二审中均未提交新证据。
根据当事人的上诉、答辩及庭审情况，本案的争议焦点是：上诉人张国花主张的货款100280.8元应当由云南铭辉工程有限公司还是白美云支付。
本院认为，云南铭辉工程有限公司中标姚安县2013年第一批保障性住房建设项目(左门乡、前场镇)工程后，又将该工程转包给云南省禄丰县东河建筑有限公司负责施工；2013年4月21日云南省禄丰县东河建筑有限公司又将上述工程以包工包料的形式委托承包给被告白美云负责施工。云南铭辉工程有限公司与云南省禄丰县东河建筑有限公司、云南省禄丰县东河建筑有限公司与白美云就使用“云南铭辉工程有限公司姚安县2013年保障性住房建设项目部”的印章并对使用范围作了明确约定。本案中，张国花向白美云售卖水泥、管材等建材并将上述建材运到案涉工地，白美云收货并使用上述建材后，向张国花出具了欠条并在该欠条上加盖了“云南铭辉工程有限公司姚安县2013年保障性住房建设项目部”的印章，云南铭辉工程有限公司对该印章的真实性予以认可；且案涉项目的施工现场，相关的施工牌上有云南铭辉工程有限公司的标志，上述事实足以使相对人张国花相信案涉工程系云南铭辉工程有限公司在施工，白美云向张国花购买建材的行为系代表云南铭辉工程有限公司；同理，在出具欠条之后，白美云继续向张国花购买建材的行为亦足以使相对人张国花有理由相信白美云系代表云南铭辉工程有限公司所实施的行为。以上白美云的代理行为所产生的后果应当由被代理人云南铭辉工程有限公司承担，白美云在本案中不承担民事责任。二审中，上诉人张国花提出白美云向其购买建材的行为构成表见代理的上诉理由成立，予以采纳。云南铭辉工程有限公司与云南省禄丰县东河建筑有限公司、云南省禄丰县东河建筑有限公司与白美云虽然对“云南铭辉工程有限公司姚安县2013年保障性住房建设项目部”印章的使用范围作了明确约定，即该印章仅仅限于该工程的现场管理及资料业务，不得签订购销合同，也不能用于拖欠农民工工资、安全事故处理、该工程相关债权债务处理，如上述情况加盖过项目部公章，一律不生效……等等。但铭辉公司及云南省禄丰县东河建筑有限公司未提交证据证实其已将印章的使用范围告知了相对人张国花，相对人张国花对此并不知晓，云南铭辉工程有限公司不得以此理由对抗第三人。故对云南铭辉工程有限公司的抗辩理由，不予采纳。
综上所述，张国花的上诉请求成立，予以支持。原判认定事实清楚，证据充分，但适用法律错误，判决不当。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、撤销姚安县人民法院（2018）云2325民初18号民事判决；
二、被上诉人云南铭辉工程有限公司于本判决生效后10日内支付上诉人张国花货款欠款100280.8元。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1329元，二审案件受理费2306元，合计3635元由云南铭辉工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王红云
审判员 苏天喜
审判员 段雨函
二〇一八年六月十三日
书记员 杨 蕊