甘肃省庆阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2013）庆中民再字第7号
原审上诉人（一审被告）：庆阳市西峰区东湖公园管理所。
法定代表人李淑均，该所所长。
原审被上诉人（一审原告）：田昊。
法定代理人：田惠平，系田昊之父。
原审被告：刘晋衔。
法定代理人：刘晓刚,系刘晋衔之父。
原审上诉人庆阳市西峰区东湖公园管理所与原审被上诉人田昊、原审被告刘晋衔身体权纠纷一案，本院于2011年9月28日作出（2011）庆民终字第316号民事判决，已经发生法律效力。经本院审判委员会讨论决定，于2012年10月10日作出（2012）庆中民申字第16号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
2009年11月9日一审原告田昊起诉至西峰区人民法院称，2009年1月1日，其与刘晋衔相约到东湖公园玩秋千，他站到秋千上，刘晋衔用脚蹬了一下秋千，当时他双手未抓绳索，便从秋千上掉下致右侧股骨颈骨折并右髓关节积血，先后在庆阳市中医医院、陕西省第二人民医院、北京积水潭医院、北京望京医院住院治疗。要求刘晋衔的监护人和东湖公园管理所共同赔偿其各项损失93万余元。对田昊的伤情，经甘肃法医学会司法鉴定中心于2010年5月24日鉴定，认为构成六级伤残。
西峰区人民法院一审认为，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条规定：“侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入，残疾生活补助等费用”。本案中，原告田昊与被告刘晋衔均系未成年人，且二人系同学关系。2009年1月1日相约到西峰东胡公园游玩，在游玩过程中，被告刘晋衔为让秋千荡起来，在田昊未准备的情况下，用脚蹬了一下秋千，致田昊从秋千上摔下受伤。依照法律规定应负赔偿责任，但其系未成年人，故应由其监护人承担责任。原告田昊虽为未成年人，但已满16岁，对此项游戏的危险性应当注意，但其未注意，以致在游戏过程中身体受到伤害，有一定的过失，因此，其监护人应承担相应的责任。被告西峰东胡公园管理所作为公园的管理者和受益者，应当在游乐设施旁设有明显的标志、须知，安全防护措施等。具有一定危险的游戏，未成年人必须在成年家属或具有完全民事行为能力人的陪同下玩乐。其辩解，秋千不具有危险性；另一方面，己将场地租赁给他人经营，与原告及第一被告没有法律上的任何关系，所以，不负赔偿责任。该秋千在不动时，离地虽只有14cm，看似不具有危险，但是当秋千荡起来之后，前后幅度在4-5米，离地最高时可达1米多，该项游戏具有危险且危险性大。因此其辩解理由不能成立。其辩称己将场地租赁给他人经营，只收取管理费，应由承租者承担责任。租赁场地，收取费用，是被告东湖公园内部的经营管理模式。因此，不能作为抗辩第三人的理由。依照法律规定，亦应承担相应的赔偿责任;关于原告要求被告承担一年后膝关节手术的医疗费等费用50000元。依照法律规定，这属于未产生的费用，待实际产生后可另行主张;关于原告主张为延缓股骨颈过早坏死，需在西安中药治疗一年，需费用14520元（含交通费)，现已实际产生费用一个月，金额1310元。现就原告田昊的病情及年龄，为延缓股骨颈过早坏死，进行中药治疗是必要的，所以对原告的此项主张，应予支持;原告要求被告支付精神抚慰金150000元，田昊系未成年人，只有16岁，因伤致右侧髓关节骨折，最终导致股骨颈坏死，对只有16岁的原告及家人在精神上均造成了很大的伤害和痛苦是显而易见的。因此，依照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，应酌情考虑精神损害抚慰金30000元;原告要求被告赔偿残疾辅助器具费450000元，从我国现有的医疗水平及向医疗权威人士了解，置换人工股骨颈，一般应在50岁以后更换，但是特殊情况除外。人一生最多只能更换四次，就原告田昊而言，现正是长身体、骨骼的时间，股骨颈的坏死就意味着不能再正常的行走，须置换人工股骨颈。人工股骨颈的价格现为5-7万元（进口型），使用年限为10-12年。进口型人工股骨颈使用的年限较国产型的使用年限相对长一些，因此，应考虑进口型。5-7万是人工股骨颈的本身价格，不包括手术及医疗费用。所以，按照4次计算，每此确定为7万元（含手术及其他费用约为280000元）；田昊现在产生的医疗费用为56677.38元；田昊为学生，无误工费。但是其父陪护到外地治疗，单位扣发工资2508元及田昊补课费6180元，被告应予承担；陪员费为住院期间，田昊前后住院74天，每天按30元计算，为2220元；交通费实际产生11701元，住宿费4390元，应予赔付；住院伙食补助及营养费均按住院天数，每天10元计算，两项为1480元；护理费及定残后的费用，是根据生活自理能力及实际需要护理的等级而定，按照田昊的病情，酌情考虑30000元；残疾赔偿金，是按照受害人生活居住地居民年支配收入计算，田昊生活在城镇，按照甘肃省公布的上年度城镇居民人均可支配收入标准（11929.78元）乘以伤残等级赔付标准（6级赔付50%），再乘以赔付年限20年，应为119297.80元;故原告的上述诉讼请求，应予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条、第一百三十一条、第一百三十三条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十条、第三十五条之规定，判决：一、医疗费69887.38元、误工费8688元、陪员费2220元、交通费11701元、住宿费4390元、住院伙食补助费740元、营养费740元、护理费30000元，残疾赔偿金119297.80元，残疾辅助器具费280000元，精神损害抚慰金30000元。以上共计557664.18元。第一被告刘晋衔的监护人刘晓刚赔偿278832.09元(已支付18786元)。第二被告西峰区东湖公园管理所赔偿167299.25元。剩余部分由原告监护人承担。(以上赔付款项二被告相互负连带赔偿责任人)。二、驳回原告田昊要求承担一年后膝关节手术治疗费50000元的诉讼请求。案件受理费9300元，鉴定费800元，合计10100元，原告负担2020元，第一被告刘晋衔负担5050元，第二被告西峰区东湖公园管理所负担3030元。
原审上诉人西峰区东湖公园管理所不服一审判决，向本院提出上诉称，田昊受到伤害完全是由于刘晋衔与田昊二人共同造成，西峰区东湖公园管理所对此不应承担任何赔偿责任；一审判处残疾辅助器费280000元不当。
本院二审查明的事实与一审认定的事实一致。
本院二审认为，公园是一种大众娱乐场所，对于游人，特别是未成年人进园娱乐，负有不可推卸的安全监管责任，由于其安全监管责任不到位，造成损害理应承担相应赔偿责任。对于其残疾辅助器具费法院只能参照有关部门意见判处，因此，上诉人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条一款（一）项之规定，判决：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费9300元，由西峰区东湖公园管理所负担。
本院再审过程中原审上诉人西峰区东湖公园管理所称，田昊受伤是人为原因，责任完全在自身或者刘晋衔，东湖公园管理所没有任何过错，不应当负赔偿责任及连带责任。判决赔偿残疾器具费依据不充分。原审被上诉人田昊辩称，原审判处正确，对申诉人的申诉理由不应支持。
本院再审认为，原一、二审判决认定事实不清，证据不足、程序违法。判由西峰区东湖公园管理所承担连带责任无法律依据，且遗漏当事人即秋千项目实际经营者。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（三）、（四）项的规定，裁定如下：
一、撤销本院（2011）庆民终字第316号民事判决及西峰区人民法院（2009）庆西民初字第1234号民事判决；
二、本案发回西峰区人民法院重审。
审 判 长 李虎
审 判 员 李宏
代理审判员 闫弘
二〇一三年一月十六日
书 记 员 曹静