浙江省湖州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）浙05民终787号
上诉人（原审原告）：陈杭青，女，1968年8月1日出生，汉族，住安吉县。
委托诉讼代理人：娄慧斐，浙江顾善律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李家花，女，1968年7月8日出生，汉族，住安徽省巢湖市。
被上诉人（原审被告）：浙商财产保险股份有限公司安吉支公司，住所地安吉县昌硕街道昌硕东路664-674号。
负责人：戴波。
委托诉讼代理人：陈瑜，该公司员工。
上诉人陈杭青因与被上诉人李家花、浙商财产保险股份有限公司安吉支公司（以下简称浙商财险安吉公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安吉县人民法院（2018）浙0523民初1524号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷和调查，本案现已审理终结。
陈杭青上诉请求：一、撤销一审判决，改判支持误工损失22320.58元；二、本案上诉费用由李家花、浙商财险安吉公司负担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。1、陈杭青因李家花侵权受伤，事发时陈杭青正在履行单位职责，后被认定为工伤。陈杭青在受伤期间单位发放的是按照法律规定工伤期间的停工留薪期间的工伤保险待遇。另因陈杭青请病假长达6个月，失去了单位评选先进、年度考核合格等条件的资格，这些都是误工损失。2、陈杭青作为社会人，其价值不仅体现在上班，还需参加各种社会活动，特别是家务活动。但因需要休息6个月，丧失了家庭事务劳动能力，对家庭、对父母方面来说也是误工损失。二、原判适用法律错误。1、原判适用的是最高人民法院的《人身损害赔偿解释》第二十条的规定，受害人有固定收入的，误工费按实际减少的收入来计算。2、浙江高院《关于审理劳动争议纠纷案件若干疑难问题的解答》第十五条规定，职工因劳动关系以外的第三人侵权造成人身损害的，同时构成工伤的，依法享有工伤保险待遇。如职工获得侵权赔偿，用人单位承担的工伤保险责任相对应项目中应扣除第三人所支付的下列五项费用：医疗费，残疾辅助器具费，工伤职工在停工留薪期间发生的护理费、交通费、住院伙食补助费。从该规定可以看出，误工费是可以双赔的。陈杭青的单位支付了工伤保险待遇的工资后，并不影响侵权人继续赔偿误工费。且根据侵权理论，交通事故是由当事人直接所致，侵权人承担全部赔偿责任是侵权人应尽的义务，不能因为受害人可以获得工伤保险待遇就减轻肇事者应负的责任。综上，请求二审查明事实后依法改判支持上诉所请。
李家花答辩称：一审判决正确，请求维持。
浙商财险安吉公司辩称：1.一审法院适用法律正确，请求维持，并不承担二审上诉费用。2.对于陈杭青诉称丧失了单位评选先进资格的理由不予认可。3.陈杭青提出的误工损失，在一审法庭时其也认可单位支付的薪金并未减少，陈杭青也未提供证据证明还有其他的误工损失，故请求维持一审判决。
陈杭青一审诉讼请求：一、李家花赔偿陈杭青各项损失55555.90元；二、浙商财险安吉公司在保险责任范围内将赔偿款直接支付给陈杭青；三、本案诉讼费由李家花、浙商财险安吉公司负担。
原审法院审理查明：双方有争议的事项为第五至十项，其他事项双方无争议。一、事故发生概况：2016年6月3日16时许，李家花因操作不当，其驾驶的浙ESG07**号面包车与陈杭青驾驶的浙Ｅ×××××号小型轿车发生追尾，造成两车受损、陈杭青受轻微伤的交通事故。二、交警部门的责任认定结果：李家花负事故全部责任。三、受害人概况：陈杭青，女，1968年8月1日出生，汉族，住安吉县，因本次事故造成右膝软组织挫伤，未构成伤残。四、财产损失构成：浙Ｅ×××××号车辆车损10200元。五、医疗费：陈杭青主张为5162.9元。李家花认为在交通事故发生当日，陈杭青伤势经医院诊断无明显肿胀，在半个月后伤势加重，与本次交通事故无关，多出的医疗费不承担；浙商财险安吉公司认为在医疗费用中应扣除非医保用药支出的费用1104.79元。该院认为，陈杭青的伤在事故发生后一段时间逐步显现，且在同一受伤部位，并非不符合常理。李家花认为其伤势加重系有其它因素加入，但未能提供证据予以证实，该院不予采信。李家花对其他赔偿内容的异议均基于此，因此，在下述赔偿项目的列举中，该院不再单论李家花的异议内容。陈杭青在受伤后因治疗而花费的合理必要的医疗费用，浙商财险安吉公司主张需要扣除非医保用药部分于法无据。因此，对陈杭青主张的医疗费该院予以认定。六、护理费：陈杭青主张为9240元（154元/天×60天），并提供浙江商检司法鉴定所湖州分所出具的《鉴定意见书》一份用以证明鉴定机构建议的护理期为60天。浙商财险安吉公司对护理时间无异议，但认为赔偿标准过高，以100元/天为宜。该院认为保险公司的抗辩于法无据，对陈杭青主张的护理费予以认定。七、误工时间及误工费：原告主张为27720元（154元/天×180天），并提供浙江商检司法鉴定所湖州分所出具的《鉴定意见书》一份用以证明鉴定机构建议的误工期为180天。浙商财险安吉公司认为陈杭青系国家机关事业单位正式编制公务人员，在受伤治疗期间，工资收入并未扣减，保险公司不承担赔偿责任，且180天的误工时间过长。经法庭调查，陈杭青认可其在误工期间，单位支付的薪金未减少，其也未能提供证据证实存在其他误工损失。因此，该部分损失未实际发生，本院不予支持。八、营养费：陈杭青主张为1800元（30元/天×60天），并提供浙江商检司法鉴定所湖州分所出具的《鉴定意见书》一份用以证明鉴定机构建议的营养期为60天。浙商财险安吉公司认为期限过长，要求法院调整，该院对其抗辩意见不予支持。九、鉴定费：陈杭青主张为700元，李家花、浙商财险安吉公司认为该费用不属于理赔范围。该院认为，鉴定费系当事人为维护自身合法权益而支出的合理及必要费用，李家花、浙商财险安吉公司未举证证明该费用存在不合理性，且其亦未举证证明曾明确告知投保人该责任免除条款，根据《中华人民共和国保险法》的有关规定，该免责条款不产生效力，故该院对该鉴定费予以认定。十、交通费：陈杭青主张为733元，李家花、浙商财险安吉公司认为该费用过高。该院结合陈杭青的伤势及治疗情况，酌情确定交通费为500元。十一、有关保险合同类型、期间、金额情况：浙Ｅ×××××号面包车在浙商财险安吉公司处投保了交强险122000元和商业第三者责任险50万元，并投保了不计免赔险，本次事故发生在保险期间内。综上，本次交通事故造成陈杭青的损失为：医疗费5162.9元、护理费9240元、营养费1800元、鉴定费700元、交通费500元、车辆损失10200元，合计为27602.9元。
一审法院审理认为，李家花因交通事故致陈杭青受伤、车某，应当对由此造成的损失承担赔偿责任。因李家花驾驶的车辆在浙商财险安吉公司投保有交强险，浙商财险安吉公司依法应当在机动车交通事故责任强制保险限额内优先赔偿的损失18702.9元（除鉴定费和超过2000元的车损外）陈杭青的其余损失8900元，应根据李家花在本次交通事故中所应当承担的责任予以赔偿。鉴于李家花在本次事故中承担全部责任，因此，应对该部分损失全额赔偿。因本案交通事故发生在肇事机动车所投保的第三者责任保险期限内，故浙商财险安吉公司应对李家花上述赔偿款项在第三者责任保险限额内赔偿。综上，陈杭青诉请之合理部分，该院予以支持，其余部分，该院不予支持。另对浙商财险安吉公司主张的不承担诉讼费用的意见，因不符合《诉讼费用交纳办法》的规定，该院不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条；《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条；《中华人民共和国保险法》第六十五条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十一条之规定，判决：一、浙商财产保险股份有限公司安吉支公司赔偿陈杭青因交通事故造成的各项损失合计为27602.9元，限于该判决生效后十日内履行；二、驳回陈杭青的其他诉讼请求。如未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费230元（已减半），由陈杭青负担115元，浙商财产保险股份有限公司安吉支公司负担115元，限于该判决生效后十日内缴纳。
二审中，陈杭青向本院提交了如下证据：
1.安吉县人力资源和社会保障局工伤认定书一份，拟证明2016年6月3日，陈杭青受单位派遣，前往组织部送人事档案途中发生交通事故致右膝盖受伤，后被认定为工伤的事实。
2.安吉县孝丰镇人民政府于2018年5月24日出具的证明一份，拟证明陈杭青的单位安吉县孝丰镇人民政府在其受伤休息期间支付陈杭青的工资是根据《工伤保险条例》第33条的规定，系支付其工伤保险待遇。
3.安吉县孝丰镇人民政府出具的证明和2016年6-12月份事业人员工作报销单各一份，拟证明该单位职工陈杭青是在工作过程中受伤，属于工伤，按规定病假累计6个月应予扣减的20%的工资和奖金未扣发，共22320.58元，其中证明由经办人楼谊签字确认。
4.安吉县社会保险管理局出具的情况说明一份，拟证明陈杭青发生工伤医疗费后未在该局报销。
对上述证据，李家花质证认为对真实性没有异议，但不能证明陈杭青可以得到双份赔偿。浙商财险安吉公司质证认为对真实性无异议，但根据陈杭青提供的情况说明以及工资报销单，证明其在受伤休息期间工资未减少，故应维持原判。
本院经审查，对上述两份证据予以确认，可以证实陈杭青受伤并被认定工伤后其工作单位依照国务院《工伤保险条例》的规定并未减少其工作福利待遇的相应事实。
李家花、浙商财险安吉公司二审中未向本院提交新的证据。
本院经审理，二审查明的事实与一审查明的一致。
综合陈杭青的上诉理由与李家花、浙商财险安吉公司的答辩意见，本院认为本案二审的争议焦点为：陈杭青在享受了工伤保险待遇后李家花、浙商财险是否还应支付相应的误工费。
本院认为：根据陈杭青二审提交的证据，其在工伤休息期间，工作单位安吉县孝丰镇人民政府依据国务院《工伤保险条例》的规定，支付了工伤保险待遇。现陈杭青在享受工伤保险待遇后能否向侵权人主张损害赔偿，应当根据其工伤认定时的相关法律法规规定予以考量。国务院《工伤保险条例》第三十三条规定:“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资待遇不变。”故根据该条的规定，安吉县孝丰镇人民政府向工伤职工陈杭青支付工伤保险待遇是履行法定义务的行为，与陈杭青向侵权人主张损失无关。《浙江省工伤保险条例》于2018年1月1日起施行，对劳动者因第三人侵权导致工伤的，改为补差模式。陈杭青的工伤认定时间是在2017年1月23日，向一审法院提起诉讼是2018年3月6日。根据从优原则，劳动者在该条例实施前因第三人侵权发生工伤的，其工伤待遇赔付仍适用原政策。故陈杭青在享受了工伤保险待遇后，仍然享有向侵权人主张赔偿的权利。误工费系陈杭青实际损失的一项内容，故对于该项请求支持。李家花及浙商财险安吉公司所称的陈杭青所受损失只有一项，不能获得两次赔偿的抗辩无事实和法律依据，本院不予采纳。根据在案证据，陈杭青的误工损失为22320.58元，并未超出一审诉请，故本院予以确认。
综上，陈杭青的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：
一、维持安吉县人民法院（2018）浙0523民初1524号民事判决第二项；
二、变更安吉县人民法院（2018）浙0523民初1524号民事判决第一项“浙商财产保险股份有限公司安吉支公司赔偿陈杭青因交通事故造成的各项损失合计为27602.9元，限于该判决生效后十日内履行”为“浙商财产保险股份有限公司安吉支公司赔偿陈杭青因交通事故造成的各项损失合计为49923.48元，限于本判决送达之日起十日内履行完毕。”
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费230元（已减半），由陈杭青负担115元，浙商财险安吉公司负担115元；二审案件受理费358元，由李家花负担179元，浙商保险安吉公司负担179元。
本判决为终审判决。
审判长 沈国祥
审判员 朱惠明
审判员 梁 帅
二〇一八年八月二十一日
书记员 谢敏飞