湖南省攸县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）攸法刑初字第199号
公诉机关攸县人民检察院。
被告人刘某甲，中共党员，原系攸县广播电视台党组书记、台长。因涉嫌犯受贿罪，经攸县人民检察院决定，于2015年3月26日被攸县公安局刑事拘留；因涉嫌犯贪污罪，经株洲市人民检察院决定，于2015年4月13日被攸县公安局执行逮捕。经本院决定，于2016年4月11日被取保候审。
辩护人刘曼文，湖南华安律师事务所律师。
攸县人民检察院以攸检公诉刑诉[2015]201号起诉书指控被告人刘某甲犯受贿罪、贪污罪，于2015年9月14日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。攸县人民检察院指派检察员黄丹出庭支持公诉，被告人刘某甲及其辩护人刘曼文到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2011年至2015年，被告人刘某甲在担任攸县广播电视台台长期间，利用职务上的便利贪污公款3.5万元，同时刘某甲利用职务上的便利，为他人谋取利益，先后多次收受他人贿赂，共计人民币29.8万元。具体如下：
（一）贪污罪
1、2014年4月，被告人刘某甲带领攸县广播电视台工作人员陈某、罗某赴四川参加会议。在会议期间，三人到峨眉山、成都市区等地游玩，被告人刘某甲私人花费了8600元，回攸县后打牌输了1万多元钱。后被告人刘某甲借在四川开会、旅游开支的名义，要求攸县广播电视台副台长兼电视新闻中心总监邱某为其处理了2万元私人费用。
2、2012年下半年，被告人刘某甲装修房子时，在攸县TOTO卫浴店购买了一套卫浴未付款，直接用攸县TOTO卫浴店拖欠攸县广播电视台的广告费充抵了1.5万元卫浴款。
（二）受贿罪
1、2009年至2012年，被告人刘某甲伙同攸县广播电视台新闻中心总监董某利用职务之便，在攸县广播电视台采购机顶盒时，给予广东省惠州市九联科技有限公司帮助和关照，并先后多次共同收受回扣款，共计27万元，其中刘某甲分得15万元、董某分得10万余元、董某送给攸县电视台城网中心主任杜某甲2万元。
2、2012年至2014年期间，被告人刘某甲借超任务奖等名义先后收受董某共计3.3万元人民币。
3、2012年至2014年期间，被告人刘某甲借超任务奖等名义先后多次收受邱某共计7万元人民币。
4、2012年至2014年期间，被告人刘某甲借超任务奖名义先后多次收受刘某丁共计3.5万元人民币。
5、农历2014年底，时任攸县电视台电视新闻中心副总监的周某请求刘某甲在人事调整时将其调出电视新闻中心工作，刘某甲接受周某的请托并收受周某5000元人民币。
6、农历2013年年底，时任攸县广播电视台城网中心网络维护部负责人的曾某送给刘某甲5000元人民币，请求刘某甲将其调整到攸县电视台电广网络公司总经理助理的职位，刘某甲收受了曾某5000元人民币。
被告人刘某甲于2015年3月24日、25日在攸县纪委主动交代了其犯罪事实，攸县纪委于2015年3月25日移送犯罪线索给攸县人民检察院，攸县人民检察院于2015年3月26日立案侦查，并依法扣押了刘某甲违法所得25万元人民币。
公诉机关认为，被告人刘某甲身为国家工作人员，利用职务之便，通过安排下属二级机构负责人为其处理私人开支费用等方法，非法占有公共财物，其行为应当以贪污罪追究刑事责任；被告人刘某甲利用职务之便，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为应当以受贿罪追究刑事责任。被告人刘某甲一人犯数罪，应并罚；被告人刘某甲系自首，可以从轻或者减轻处罚，提请法院依法判处。
被告人刘某甲辩称，1、对公诉机关指控的事实没有异议，但对被告人行为的定性有异议，被告人的行为不构成贪污罪；2、对公诉机关受贿罪中的第1笔指控没有异议，对第2、3、4、5、6笔指控有异议，被告人收受的这几笔钱款系业务提成款，不应认定为受贿款。
被告人刘某甲的辩护人刘曼文辩称，1、被告人的行为不构成贪污罪，邱某为刘某甲处理的2万元，刘某甲并不知道是套取的公款；TOTO卫浴店的广告费并没有结算，刘某甲与卫浴店是买卖行为，双方是债务关系。2、对公诉机关指控被告人收受九联科技有限公司回扣款的行为构成受贿罪没有异议，对受贿罪中的第2、3、4、5、6笔指控有异议，被告人收受的这几笔钱款系业务提成款，不应认定为受贿。
被告人刘某甲的辩护人为支持其主张，提交了如下证据：
（1）攸县纪委的证明，拟证明被告人刘某甲的亲属已于2015年3月24日代其向攸县廉政帐户退缴了7.6万元，因此，被告人刘某甲的行为不是犯罪行为；
（2）对易某甲的调查笔录，拟证明攸县广播电视台广告公司并未向攸县TOTO卫浴店开具应收广告费2万元的发票，因此，被告人刘某甲用以充抵卫浴款的1.5万元不属公款，被告人刘某甲的行为不是贪污行为。
（3）证人杜某甲的证言，拟证明机顶盒采购是对外招标进行的，刘某甲对中标单位没有决定权，因此，被告人刘某甲没有利用职权为九联科技有限公司谋取利益。
经审理查明，攸县广播电视台系事业单位，被告人刘某甲于2009年1月至2015年3月任攸县广播电视台党组书记、台长。
一、贪污
2012年下半年，被告人刘某甲进行房屋装修。当被告人刘某甲得知攸县TOTO卫浴店尚欠攸县广播电视台广告公司的广告费未支付后，便到攸县TOTO卫浴店购买了洗脸盆、喷水嘴、马桶共三套卫浴用品，并用卫浴店拖欠攸县广播电视台的广告费1.5万元充抵了货款。经鉴定，被告人刘某甲从TOTO卫浴店获得的三套卫浴用品价值4556元。
上述事实，有如下证据证明：
（1）被告人刘某甲的供述，证明了被告人刘某甲新房装修时从攸县TOTO卫浴店购买了三套卫浴用品，以该店应交纳的广告费1.5万元充抵了货款的事实；
（2）证人易某甲的证言，证明被告人刘某甲用TOTO卫浴店的广告费充抵了卫浴款的事实；
（3）证人李某甲的证言，证明2012年，李某甲经营的TOTO卫浴店在攸县广播电视台打了广告，按照合同约定，其应当交纳广告费2万元，后来只交了5000元，剩下的1.5万元充抵了刘某甲的卫浴款；
（4）攸价认定[2016]006号价格认定结论书，证明被告人刘某甲在攸县TOTO卫浴店用广告费购买的三套卫浴用品价值4556元；
（5）攸县TOTO卫浴店支付了广告费的发票1张，证明攸县TOTO卫浴店仅支付了广告费5千元；
（6）照片，证明被告人刘某甲用广告费购买的卫浴用品的样式形状。
上述证据经庭审质证，被告人刘某甲没有异议，本院予以确认。
二、受贿
（一）2009年下半年，广东省惠州市九联科技有限公司业务员席祝明得知攸县广播电视台在全国范围内招标采购电视机顶盒后，通过李某丙、攸县林森电器城经营者李某乙介绍认识了时任攸县广播电视台广播新闻中心总监董某（已判决）。席祝明请董某帮助九联科技有限公司中标，并承诺事后以支付售后服务费的形式按每台机顶盒20元的标准给予董某、李某丙、李某乙好处费，该款中的70%给董某，由董某负责理顺攸县广播电视台的关系。为了顺利从九联科技有限公司获得好处费并掩盖董某等人的非法目的，祝某代表九联科技有限公司与李某乙代表的攸县林森电器城签订了服务协议，约定服务价款为“按合同价格成交，乙方提取每台佣金人民币20元”。尔后，董某将九联科技有限公司中标后会按10元/台给付好处费的承诺告知了被告人刘某甲，并表示该款由被告人刘某甲与董某按六四的比例分成，被告人刘某甲表示同意，并在招标的前一天晚上到攸县县委接待中心向二名县外的评委推荐了九联科技有限公司，九联科技有限公司在攸县广播电视台机顶盒招投标过程中顺利中标。随后，被告人刘某甲又要求主管城区有线数字电视的杜某甲在采购机顶盒数量方面给予九联科技有限公司关照，从而使九联科技有限公司得以向攸县广播电视台顺利供货并结算货款。期间九联科技有限公司通过李某乙支付了好处费27万元给董某，董某分给被告人刘某甲15万元，送给杜某甲2万元，自得10万元。
上述事实，有如下证据证明：
（1）被告人刘某甲的供述，证明被告人刘某甲为了使九联科技有限公司中标向当时参与评标的评委打招呼，并要求杜某甲在采购机顶盒时关照九联科技有限公司，后又伙同董某收受九联科技有限公司好处费的事实；
（2）同案人董某的供述，证明其伙同被告人刘某甲收受九联科技有限公司好处费的事实；
（3）涉案人杜某甲的供述，证明其收受了九联科技有限公司托董某给付的贿赂款2万元的事实；
（4）证人祝某的证言，证明九联科技有限公司向攸县广播电视台销售机顶盒，九联科技有限公司以支付服务费的形式向李某乙经营的林森电器城支付了人民币42.4万元的事实；
（5）证人李某乙的证言，证明通过李某乙找被告人董某帮忙，九联科技有限公司得以向攸县广播电视台供应机顶盒，事后九联科技有限公司以支付服务费的名义向李某乙经营的林森电器城支付了42.4万元的好处费，除去税款后，李某乙将其中的约70%即25万元交付给了董某，另外还给了董某2万元现金用于疏通关系；林森电器城没有为九联科技有限公司搞过销售服务，售后服务款实际就是回扣款；
（6）证人李某丙的证言，证明通过李某丙的介绍，九联科技有限公司的业务员祝某认识了李某乙，祝某承诺，如果李某丙和李某乙能承揽到向攸县广播电视台供应机顶盒的业务，九联科技有限公司将在货款回笼后按20元/台的标准给予好处费。李某乙表示可以通过董某的关系搞定这个事。后李某丙获得了约5.7万元的好处费，这个费用与服务费无关；
（7）证人杜某乙的证言，证明其系湖南省财政厅招标办专家库成员，2009年其到攸县参与攸县广播电视台电视机顶盒对外招标评标工作时，攸县广播电视台的台长到其所住的宾馆跟其打招呼，推荐某公司的机顶盒；
（8）证人袁某的证言，证明其系湖南省财政厅招标办专家库成员，2009年其到攸县参与攸县广播电视台电视机顶盒对外招标评标工作时，攸县广播电视台的台长到其所住的宾馆跟其打招呼，推荐某公司的机顶盒；
（9）中标通知书、购销合同书、支付凭证、收款凭证，证明九联科技有限公司中标后向攸县广播电视台供货，并结算了货款；
（10）机顶盒销售服务协议，证明为了顺利从九联科技有限公司获得好处费并掩盖被告人董某等人的非法目的，祝某代表九联科技有限公司与李某乙代表的攸县林森电器城签订了服务协议，约定服务价款为“按合同价格成交，乙方提取每台佣金人民币20元”；
（11）九联科技有限公司的付款凭证、攸县林森电器城的帐户往来明细、完税证，证明九联科技有限公司已支付给攸县林森电器城好处费42.4万元，攸县林森电器城已缴付相应税款。
上述证据经庭审质证，被告人刘某甲没有异议，本院予以确认。
（二）2011年至2014年，攸县增收节支领导小组办公室每年都就攸县广播电视台上报的超任务奖励金分配方案下达了批复文件。其中2011年及2012年下发的批复规定攸县广播电视台按照超额完成任务量的30%返回给下属二级创收单位，创收单位再按1:9的比例分别奖励单位负责人和其他职工，台机关工作人员不得参与分配；2013年至2014下发的批复规定，二级创收单位按1:9的比例分别奖励单位负责人和其他职工，台机关工作人员按照二级创收单位的平均水平分配。2012年至2014年期间，攸县广播电视台不仅擅自提高比例向下属二级创收单位发放超任务奖，而且在没有获得攸县增收节支领导小组办公室批准的情况下，允许本单位工作人员提取业务费用。被告人刘某甲明知道超任务奖发放比例及业务费用的提取违反了规定，仍审签同意发放，并在事后多次收受各二级创收单位负责人送给的钱款。
1、2012年春节前，被告人刘某甲在办公室收受攸县广播电视台广告公司总经理邱某（另案处理）以业务提成为名送的现金2万元；2013年春节前，被告人刘某甲在家里收受邱某以业务提成为名送的现金2万元。
2014年4月，刘某甲带领攸县广播电视台工作人员陈某、罗某赴四川参加中国广播电视协会城市广播电视台县级工作会议。期间，三人到峨眉山、成都市区等地游玩，被告人刘某甲私人花费了8600元，回攸县后打牌输了1万多元钱。后被告人刘某甲要求邱某为其处理这2万元私人费用。2014年农历12月，邱某等人采取虚造业务人员工资、虚增合同金额等方式套取公款用于私分及年底送礼走访，其中邱某在被告人刘某甲家里送给刘某甲现金5万元，该款中2万元系邱某帮被告人刘某甲处理的四川开会期间的私人费用，另外3万元系邱某以业务提成的名义送给刘某甲的贿赂款。
上述事实，有如下证据证明：
（1）被告人刘某甲的供述，证明攸县广播电视台没有严格执行县增收节支办的批复，因此二级机构负责人享受的超任务奖的比例高于县增收节支办批复的比例。2012年底的一天，广告公司总经理邱某在被告人刘某甲的办公室，以刘某甲为广告公司揽了业务为名，送给刘某甲2万元钱；2013年底的一天晚上，当时已经调到电视新闻中心当总监的邱某到刘某甲家，以刘某甲为电视新闻中心揽了业务为名送给刘某甲2万元钱；2014年12月份左右的一天，邱某到刘某甲的办公室，以补助款的名义送给刘某甲2万元钱；农历2014年年底的一天晚上，邱某到刘某甲家，以刘某甲为电视新闻中心揽了业务为名送给刘某甲3万元钱。同时邱某还送给刘某甲2万元钱，说是帮刘某甲处理在四川成都私人购置物品无法报账的钱；
（2）证人邱某的证言，证明2014年农历年底，邱某在刘某甲家里送给刘某甲5万元钱。其中3万元是业务提成，另外2万元是邱某帮刘某甲处理在四川游玩产生的不好报账的费用；2013年底，邱某以业务提成的名义送给刘某甲2万元钱；2012年年底，邱某在分管广告公司期间，以业务提成的名义送给刘某甲2万元钱；
（3）证人陈某的证言，证明其于2014年4月份与被告人刘某甲、罗某到四川成都参加会议后，到成都、都江堰等地旅游，所有费用已在单位财务上报销了；
（4）证人罗某的证言，证明其于2014年4月份与被告人刘某甲、陈某到四川成都参加会议后，到成都、都江堰等地旅游，所有费用已由陈某在单位财务上报销了，自己没有出过钱；
（5）证人刘某乙的证言，证明攸县增收节支领导小组办公室没有批准同意攸县广播电视台发放业务提成款；
（6）证人易某乙的证言，证明了邱某、周某等人采用虚造业务人员工资、虚开发票、虚增合同价款的方式套取公款的事实；
（7）“关于召开2014年全体召集人会的通知”及相应费用发票、会议费用明细表，证明被告人刘某甲等人于2014年4月3日至6日到四川成都参加中国广播电视协会城市广播电视台县级工作委员会全体召集人会议，所花费用已在攸县广播电视台报销；
（8）易某乙摘录的费用开支明细表，证明邱某套取公款后为被告人刘某甲处理了到四川开会的2万元私人费用；
（9）2011年至2014年电视新闻中心、广告公司上交超收任务、返回超任务奖会计凭证、攸县增收节支办批复文件、电视新闻中心超任务奖发放表等材料，证明2011年至2014年，攸县广播电视台将电视新闻中心、广告公司超任务奖返回到位。电视新闻中心、广告公司没有按照县增收节支办批复的分配比例，而是按高于县增收节支办批复的分配比例发放超任务奖；
（10）2014年1月至12月攸县广播电视台电视新闻中心临时业务人员工资发放表，证明周某按照邱某的要求，要会计易某乙伪造2014年1月至12月临时业务人员工资发放表，从中虚造业务提成13.7096万元，被告人邱某从中送给被告人刘某甲5万元；
（11）2014年攸县群众教育路线电视问政栏目、2014年攸县“全能星少年”活动、2014年攸县电视台制作撤县建市《蝶变攸州》高清汇报片的财务凭证；长沙市芙蓉区善维策划工作室、长沙典承文化传播公司帮助邱某等人套取19万元公款的财务资料，证明周某按照邱某的要求，通过攸县群众路线教育活动电视问政、撤县建市、“全能星少年”活动等项目中，采取虚开发票手段、虚增合同金额等手段，套取公款19万元，被告人邱某从中送给被告人刘某甲5万元。
上述证据经庭审质证，被告人刘某甲没有异议，本院予以确认。
2、2012年农历12月份，被告人刘某甲在办公室收受了攸县广播电视台广播新闻中心总经理董某以超任务奖的名义所送的现金5000元；2013年农历12月份，被告人刘某甲在办公室收受了董某以业务提成款的名义所送的现金2万元；2014年农历12月份，被告人刘某甲在办公室收受了董某以业务提成款的名义所送的现金8000元。
上述事实，有如下证据证明：
（1）被告人刘某甲的供述，证明被告人刘某甲收受董某以超任务奖或业务提成的名义送的3.3万元钱款的事实；
（2）证人董某的证言，证明2012年至2014年，董某先后分3次以超任务奖、业务提成款的名义送给被告人刘某甲现金共计3.3万元。董某之所以送钱给被告人刘某甲是为了感谢刘某甲在工作上的关心和支持。另外，台里没有按照攸县增收节支办的批复规定，而是按照台里制定的政策给董某分管的部门返回超任务奖，从而让董某多得到了奖金；
（3）证人刘某丙的证言，证明时任广播新闻中心总经理的董某与刘某丙商量后决定从超任务奖中拿出几千元送给台长刘某甲；
（4）2012年至2014年攸县广播新闻中心、广告公司上交超收任务、返回超任务奖会计凭证、攸县增收节支办批复文件、超任务奖发放表等材料，证明2012年至2014年，攸县广播电视台已将广播新闻中心、广告公司超任务奖返回到位。攸县广播新闻中心、广告公司没有按照县增收节支办批复的分配比例，而是按高于县增收节支办批复的分配比例发放超任务奖。
上述证据经庭审质证，被告人刘某甲没有异议，本院予以确认。
3、2012年农历12月底，被告人刘某甲在办公室收受攸县广播电视台电视新闻中心总监刘某丁以超任务奖的名义送的现金2万元；2013年农历年前，被告人刘某甲在办公室收受广播新闻中心总监刘某丁以超任务奖的名义送的现金5000元；2014年农历12月底，被告人刘某甲在办公室收受刘某丁以超任务奖的名义送的现金1万元。
上述事实，有如下证据证明：
（1）被告人刘某甲的供述，证明被告人刘某甲收受刘某丁以超任务奖的名义送给的3.5万元钱款的事实；
（2）证人刘某丁的证言，证明2012年至2014年期间，刘某丁借超任务奖的名义分三次共送了现金3.5万元给被告人刘某甲。刘某丁送钱给刘某甲，一是刘某甲在政策上给予了电视新闻中心支持，台里没有执行攸县增收节支办的规定而是按照台里制定的政策给刘某丁所分管的部门返回超任务奖，这样让刘某丁多得到了奖金；二是在人员安排和设配添置上刘某甲给予了很大的支持，让刘某丁的工作能顺利开展；三是为了感谢刘某甲在人事调整时能够继续让其分管电视新闻中心；
（3）证人刘某丙的证言，证明2013年，刘某丁找刘某丙商量并决定从超任务奖中送5000万元给被告人刘某甲；2014年，刘某丁找刘某丙商量并决定从超任务奖中送1万元给被告人刘某甲；
（4）证人周某的证言，证明2012年，周某、刘某丁、付某三人商量从超任务奖中送了1万元被告人刘某甲；
（5）证人付某的证言，证明2012年，付某、刘某丁、周某商量决定从超任务奖中送了1万元钱给被告人刘某甲；
（6）2011年至2014年电视新闻中心、广播新闻中心上交超任务款、返回超任务奖会计凭证、文件、超任务奖发放表等资料，证明2011年至2013年，攸县广播电视台已将电视新闻中心、广播新闻中心超任务奖返回到位。电视新闻中心、广播新闻中心没有按照县增收节支办批复的分配比例，而是按照攸县广播电视台自行制定的高于县增收节支办批复的分配比例发放超任务奖。
上述证据，经庭审质证，被告人刘某甲没有异议，本院予以确认。
（三）农历2014年底，攸县电视台电视新闻中心副总监周某请求被告人刘某甲在人事调整时将其调出电视新闻中心，刘某甲接受周某的请托并收受周某所送的现金5000元。
上述事实，有如下证据证明：
（1）被告人刘某甲的供述，证明2013年、2014年，周某为了感谢刘某甲对其工作的关照，并希望刘某甲将其调离电视新闻中心，先后两次共计送给刘某甲人民币9000元。2013年年底，被告人刘某甲将周某2013年所送的4000元退还给了周某。2013年上半年，周某被任命为攸县电视新闻中心副总监；
（2）证人周某的证言，证明2013年、2014年年底，周某借过年的名义先后两次共送给被告人刘某甲9000元。2013年年底，被告人刘某甲将当年周某送的4000元退还了。周某送钱给被告人刘某甲是为了感谢被告人刘某甲提拔周某担任攸县电视新闻中心副总监一职；
（3）中共攸县广播电视台委员会关于邱刚勇等同志职务任免的通知，证明2013年4月份，攸县广播电视台任命周某担任攸县电视新闻中心副总监。
上述证据，经庭审质证，被告人刘某甲没有异议，本院予以确认。
（四）2013年农历年底，攸县广播电视台城网中心网络维护部负责人曾某送给被告人刘某甲5000元，请求被告人刘某甲将其调整到攸县电视台电广网络公司总经理助理的职位，被告人刘某甲收受了曾某所送的钱款。
上述事实，有如下证据证明：
（1）被告人刘某甲的供述，证明2013年年底，曾某到被告人刘某甲办公室提出公司总经理助理岗位空出来了，希望能让其任总经理助理，被告人刘某甲当时对曾某讲不行。曾某临走的时候把一个信封放在被告人刘某甲办公桌上。后被告人刘某甲打开信封看了一下里面是5000元钱；
（2）证人曾某的证言，证明2011年至2013年期间，曾某分3次共送了7000元钱给被告人刘某甲。农历2010年年底、2011年年底，曾某共送2000元钱给被告人刘某甲是为了感谢其在2010年提拔曾某担任攸县广播电视台城网中心网络维护部负责人。2013年年底，曾某送5000元钱给刘某甲是为了请刘某甲帮忙提拔担任攸县电广网络公司总经理助理；
（3）中共攸县广播电视台委员会关于杜某甲等同志任职的通知，证明2012年2月份，攸县广播电视台任命曾某担任攸县有限电视城网中心网络维护部部长。
上述证据经庭审质证，被告人刘某甲没有异议，本院予以确认。
另查明，被告人刘某甲于2015年3月24日、25日在攸县纪律检查委员会主动交代了其犯罪事实，攸县纪律检查委员会于2015年3月25日移送犯罪线索给攸县人民检察院，攸县人民检察院于2015年3月26日立案侦查，并依法扣押了刘某甲违法所得25万元人民币。
2015年3月24日，被告人刘某甲委托其女儿将受贿款7.6万元上交至攸县纪律检查委员会廉政帐户。
上述事实，有如下证据证明：
（1）案件线索移送函，证明攸县纪律检查委员会于2015年3月25日将被告人刘某甲等人严重违纪问题移送给攸县人民检察院办理。
（2）立案决定书，证明攸县人民检察院于2015年3月26日决定对刘某甲涉嫌受贿罪一案立案侦查。
（3）户籍证明，证明被告人刘某甲系刑事责任能力人；
（4）被告人刘某甲的工作简历、干部任免审批表，证明被告人刘某甲的任职情况；
（5）扣押决定书及缴款书，证明在侦查阶段，被告人刘某甲的亲属已代其退回违法所得25万元。
（6）攸县纪委的证明，证明被告人刘某甲的女儿已于2015年3月24日代其向攸县纪律检查委员会廉政帐户退缴了受贿款7.6万元。
上述证据，经庭审质证，被告人刘某甲没有异议，本院予以确认。
本院认为，被告人刘某甲利用职务之便收受他人钱款31.8万元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人刘某甲要求邱某为其处理2万元私人开支系利用其领导身份向下属索贿的行为，应按受贿罪追究刑事责任。攸县广播电视台已为TOTO卫浴店播放了广告，TOTO卫浴店的1.5万元广告款系攸县广播电视台广告公司的应收款，但因被告人刘某甲与TOTO卫浴店的经营者达成了用该款充抵卫浴款的合意，导致该款未再收取，因此，被告人刘某甲的行为系侵占公款的贪污行为。被告人刘某甲的辩护人提出的攸县广播电视台广告公司与TOTO卫浴店并没有结算，刘某甲与卫浴店是买卖行为，双方是债务关系的辩护意见与事实不符，本院不予采信，对辩护人提交的易某甲的调查笔录，本院不予采纳。本案在审理期间，《刑法修正案（九）》正予公布实施，对贪污犯罪“数额较大”的追诉标准已作相应调整。被告人刘某甲用攸县广播电视台下属二级机构应收的广告费充抵卫浴款的行为虽属贪污行为，但未达到“数额较大”的追诉标准，根据从旧兼从轻的刑法原则，被告人刘某甲的这一行为尚不构成犯罪，不应追究刑事责任。2011年至2014年，攸县增收节支领导小组办公室批复同意攸县广播电视台下属二级机构按规定的比例提取和发放超任务奖，明确台机关工作人员不参与二级机构的分配，没有批准攸县广播电视台发放业务提成款。董某、邱某、刘某丁以超任务奖、业务提成款的名义送给被告人刘某甲的钱款系违规或违法获得，该款在来源上与被告人刘某甲不正确履职有因果关系，在金额上明显与业务提成款或超任务奖的比例不符，且董某、邱某、刘某丁都证实送钱给被告人刘某甲的目的是刘某甲在政策上给了其所在部门予关照，可以让其多得奖金，并希望今后被告人刘某甲能继续给予关照，这种意思也传达给了被告人刘某甲。而周某、曾某送钱给被告人刘某甲就是要求被告人刘某甲在其职务升迁上给予关照。因此，被告人刘某甲收受下属董某、邱某、刘某丁、周某、曾某的钱款与被告人刘某甲的职权和地位具有直接关系，该行为损坏了国家工作人员职务的廉洁性、公正性，系受贿，应受刑事处罚，对被告人刘某甲及其辩护人提出的被告人刘某甲所收受董某、邱某、刘某丁、周某、曾某的钱款系其应得业务提成款，不应认定为受贿的辩护意见本院不予采信。被告人刘某甲伙同董某在攸县广播电视台电视机顶盒的采购活动中，为销售商谋取利益，并收受对方的好处费归个人所有，其行为破坏了公平的市场竞争秩序，侵害了国家工作人员职务行为的不可收买性，应当以受贿罪追究刑事责任,因此，对被告人刘某甲的辩护人提出的被告人刘某甲没有利用职权为九联科技有限公司谋取利益的辩护意见以及杜某甲的调查笔录本院均不予采纳。被告人刘某甲与董某系共同犯罪，二人作用相当，不宜划分主从犯。被告人刘某甲在侦查机关未对其采取强制措施前已主动向攸县纪律检查委员会交待了犯罪事实，系自首，可从轻处罚。被告人刘某甲委托其女儿于2015年3月24日向攸县纪律检查委员会廉政帐户退缴违法所得7.6万元时，被告人刘某甲的受贿行为已完成，退款时攸县纪律检查委员会已着手查处攸县广播电视台的违法违纪问题，因此，被告人刘某甲此时的退赃行为不属及时退回，其行为仍应按受贿罪定罪处罚，但根据被告人刘某甲已退回违法所得款的情节，可酌情对其从轻处罚，对被告人刘某甲的辩护人提交的攸县纪委的证明本院予以采信。根据被告人刘某甲的退赃情节及悔罪表现，可对其适用缓刑。综上所述，经本院审判委员会讨论决定，对被告人刘某甲适用《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一款之规定判决如下：
一、被告人刘某甲犯受贿罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金30万元。
二、被告人刘某甲违法所得31.8万元予以追缴，上缴国库。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；违法所得及罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何卫华
人民陪审员 朱建德
人民陪审员 王志刚
二〇一六年五月五日
书 记 员 任 佳
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
“犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。”
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。