江西省萍乡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）萍刑一终字第30号
原公诉机关萍乡市安源区人民检察院。
上诉人（原审被告人）甘某某，男，1987年9月6日出生于江西省芦溪县，汉族，高中文化，政府机关在编人员。因涉嫌犯赌博罪，于2013年7月23日被萍乡市公安局安源分局刑事拘留，同年8月6日由该局决定取保候审。2014年8月6日萍乡市安源区人民检察院决定继续对其取保候审，同年10月21日萍乡市安源区人民法院决定继续对其取保候审。现在家。
萍乡市安源区人民法院审理萍乡市安源区人民检察院指控原审被告人甘某某犯寻衅滋事罪一案，于2014年12月25日作出（2014）安刑初字第327号刑事判决书。宣判后，原审被告人甘某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年7月21日中午，被告人甘某某与被害人谭某某、金某某等人在本市天城宾馆1006房间“斗牛”，期间甘某某分别借钱给谭某某、金某某。次日凌晨，谭、金二人怀疑甘某某打牌时用仪器作弊，便与甘某某发生争执，并提出只偿还一半借款给甘某某。甘某某不同意，双方便发生争吵。谭某某遂叫湖南商会会长赵某某等人赶来调解此事，甘某某亦打电话给周某某（作其它处理）、王某（另案处理），称有人打赌输了钱不认账要扯皮，要其二人带人过来做好打架准备。后周某某、王某分别纠集人员赶至该宾馆房间，甘某某叫周某某等人将谭某某、金某某拖到楼下恐吓，谭、金不肯走，周某某等人遂对谭、金二人殴打，周某某用手拍谭某某的头并拿出砍刀恐吓，其叫来的“猴子”也拿出匕首对谭某某、金某某二人进行恐吓。谭、金二人迫于威胁，答应天亮后再谈还钱一事。经鉴定，谭某某、金某某的损伤程度均构成轻微伤丙级。
2013年7月22日傍晚，因甘某某多次联系谭某某、金某某商谈还钱未果，甘某某便打电话要王某、周某某、吴某某（绰号“大脑壳”）等人带人到本市安源区城郊管委会附近谭某某经营的菲特假日大酒店找其麻烦。王某遂纠集吴某某，吴某某纠集“李子”、张某、凌某、吴某、万某某、赖某某等人聚集在菲特假日大酒店门口及大厅，并要酒店服务员不要再对外开房间，阻止其正常经营。经民警劝离，众人仍然聚集在该酒店门口附近不肯离去。后民警对现场进行处置，将甘某某等人抓获。
另查明，经江西省萍乡市湖南商会调解，谭某某、金某某对甘某某在2013年7月21日及22日的寻衅滋事行为予以谅解。
2014年12月22日，芦溪县社区矫正工作领导小组办公室出具的调查评估意见书认为被告人甘某某一贯表现较好，适用非监禁刑不致再危害社会。
原审法院认为，被告人甘某某纠集他人持械在公共场所滋事，随意恐吓、殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人甘某某归案后，如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。案发后，被害人对甘某某寻衅滋事行为予以谅解，可对其从轻处罚。被告人甘某某指使他人纠集未成年人参与寻衅滋事，可酌情对其从重处罚。鉴于被告人甘某某归案后如实供述自己的犯罪事实，有悔罪表现，被害人也对其行为予以谅解，芦溪县社区矫正工作领导小组办公室也出具调查评估意见书，认为其一贯表现较好，适用非监禁刑不致再危害社会，可对其适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条之规定，认定：被告人甘某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。
上诉人甘某某上诉提出：本案取得了对方谅解，其情节显著轻微，危害不大，依法应免予刑事处罚，一审量刑过重，请求二审改判。
经审理查明：2013年7月21日中午，上诉人甘某某与被害人谭某某、金某某等人在本市天城宾馆1006房间“斗牛”，期间甘某某分别借钱给谭某某、金某某。次日凌晨，谭、金二人怀疑甘某某打牌时用仪器作弊，便与甘某某发生争执，并提出只偿还一半借款给甘某某。甘某某不同意，双方便发生争吵。谭某某遂叫湖南商会会长赵某某等人赶来调解此事，甘某某亦打电话给周某某（作其它处理）、王某（另案处理），称有人打赌输了钱不认账要扯皮，要其二人带人过来做好打架准备。后周某某、王某分别纠集人员赶至该宾馆房间，甘某某叫周某某等人将谭某某、金某某拖到楼下恐吓，谭、金不肯走，周某某等人遂对谭、金二人殴打，周某某用手拍谭某某的头并拿出砍刀恐吓，其叫来的“猴子”也拿出匕首对谭某某、金某某二人进行恐吓。谭、金二人迫于威胁，答应天亮后再谈还钱一事。经鉴定，谭某某、金某某的损伤程度均构成轻微伤丙级。
2013年7月22日傍晚，因甘某某多次联系谭某某、金某某商谈还钱未果，甘某某便打电话要王某、周某某、吴某某（绰号“大脑壳”）等人带人到本市安源区城郊管委会附近谭某某经营的菲特假日大酒店找其麻烦。王某遂纠集吴某某，吴某某纠集“李子”、张某、凌某、吴某、万某某、赖某某等人聚集在菲特假日大酒店门口及大厅，并要酒店服务员不要再对外开房间，阻止其正常经营。经民警劝离，众人仍然聚集在该酒店门口附近不肯离去。后民警对现场进行处置，将甘某某等人抓获。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、被害人谭某某陈述，证实2013年7月21日中午开始，他和“小金”、甘某某、“小乃”在天城宾馆1006房间里玩“斗牛”。在“斗牛”的过程中，他和“小金”输了几万块钱，而甘某某赢了好多钱，他和“小金”每人还向甘某某借了2万元钱。到第二天凌晨40分左右，甘某某站起来，一个机器掉在地上，他就怀疑这个是作弊用的定位仪，于是他和“小金”上前去抢。在和甘某某争抢过程中，他们把机器抢过来，但是电板还在甘某某手上。看到甘某某有这个作弊用的机器，他们就要甘某某把他们输的钱退还给他们，但是甘某某还是说没有出老千，赚的钱不会退还，他们借的钱还是要偿还。看到这个情况，他就打电话给湖南商会会长赵某某来调解这个事，甘某某也打了电话叫人过来。不久，赵某某过来后从中调解，但是甘某某还是不答应，并称没有出老千。大概又过了5分钟，甘某某叫来的十几个人带了刀进来宾馆，从他这里把定位仪抢走，还打了他和“小金”。甘某某叫来的人走后，他和甘某某约定白天再谈。7月22日中午，湖南商会副会长刘学科打电话叫他去处理头天打牌欠钱的事。之后，他联系了“小金”，两人都不服气，就说好都不要拿钱，也不要去跟对方谈这个事。当天下午，甘某某打了多个电话给“小金”，要他们拿钱过去处理这个事情，他们都没有去。到下午17时50分左右，他接到酒店员工电话说店门被四五十个人堵了，还不让做生意，他就叫员工赶快报警。
2、被害人金某某陈述，证实2013年7月21日，他和甘某某、谭某某等人一起在天城宾馆1006房间打牌，他和谭某某发现甘某某用了作弊器赢了他们好多钱，为此，他们和甘某某闹了矛盾，甘某某当时叫了十几个人拿刀到宾馆房间把他和谭某某打了。他们当时也叫了人过来调解，双方说好第二天再来处理。7月22日中午，“鲤鱼”又打电话给他和谭某某，说已经跟甘某某讲好了，要他和谭某某在下午6点之前各拿1万元给甘某某，了结此事，他和谭某某想拖延几天，就和“鲤鱼”说次日再谈，“鲤鱼”不同意。晚上7点左右，甘某某打电话给他说已经带人围住了谭某某经营的菲特假日酒店，他赶到该酒店后，听谭某某说对方6点左右就到酒店闹事，其中就包括“鲤鱼”和甘某某。
3、证人周某某证言，证实2013年7月22日0时30分左右，甘某某打电话跟他说和别人打牌的过程中发生矛盾，叫他带几个人过去天城宾馆。之后，他就打电话联系了“建乃”、“猴子”，告诉“建乃”他的朋友在天城宾馆有事，叫“建乃”到天城宾馆去一趟。打完电话后，他就从房间里拿了一把砍刀坐的士到了天城宾馆。到宾馆后，他看到王某也在宾馆房间。甘某某看到他们来了，就说将一个30岁左右的男子带下去，他上前用力抓住那个男子的衣服，该男子不走，他就用手拍了那男子的脑袋一下，并拿出砍刀来威胁，“猴子”也拿一把匕首出来。后来，有人劝说不要拖该男子下去，甘某某就要他们先下楼回去。第二天晚上，王某叫他去菲特宾馆谈一下甘某某在宾馆打牌的事。他和王某、“大脑壳”一起赶到菲特宾馆，当时旁边还有一二十个男青年。
4、证人王某证言，证实2013年7月22日凌晨，甘某某打电话叫他去天城宾馆，他一个人到宾馆后，没有其他行为。当时，“建古”也在现场。第二天下午，甘某某说对方打牌的人不认账，要他叫人去守着菲特酒店大门，要对方的人出来。他便联系了“大脑壳”，要“大脑壳”帮忙叫人，随后，他就离开。
5、证人文某某证言，证实2013年7月22日凌晨1时许，“老二”打电话叫他到天城宾馆。随后，他骑摩托车到达天城宾馆门口，看到有几辆车和二十多个年青人在那里。进了“老二”说的宾馆房间后，看到“老二”、“王二”和“小甘”等人在房间，刘学科、“小金”、“谭总”等3个湖南人也在场。他进去后就听到“王二”接了个电话，是在天城宾馆楼下的人打来的，说是有三个人过来了，他就问刘学科是不是叫人过来了，并要刘学科赶紧叫那几个走，不然会打起来的。刘学科就打了电话叫那几个人离开。之后，他问“老二”到底什么事情，“老二”说是“小甘”和“小金”、“谭总”打牌的事。他在房间呆了几分钟后就离开。第二天下午，他听“王二”说带了人去菲特酒店找谭某某算账，他后来也赶到了菲特宾馆，发现有二十多人在菲特宾馆大厅。
6、证人钟某、刘某某证言，证实2013年7月22日凌晨1时30分许，“鲤鱼”朋友打电话叫钟某带几个人到天城宾馆，并带上家伙（指铁管、刀等凶器），说是打牌的时候发生纠纷。钟某接到电话后就联系了刘某某。后来，“鲤鱼”朋友打的接到钟某和刘某某，车内还有6根钢管。到天城宾馆后，他们坐在车上等，等了20多分钟后，“鲤鱼”朋友接到电话说没事了，他们直接坐车离开。第二天下午6点，钟某又接到“菠萝”的电话说叫几个人到菲特假日酒店，之后，钟某又打电话联系了刘某某和李子龙到菲特假日酒店。他们到现场后，看到三十多个不认识的男青年在酒店门口、大厅。
7、证人吴某某、万某某、赖某某、吴某证言，证实2013年7月22日下午4时许，甘某某打电话叫吴某某尽可能多叫些人去菲特宾馆。之后，吴某某打电话联系了“李子”和张某，张某叫了赖某某、万某某、凌某以及吴某等人去菲特宾馆。
8、证人罗某某、黄某某证言，证实2013年7月22日下午6时许，菲特宾馆大厅来了大约二十个不务正业的“乃古”找谭总。后有人报警，民警将这些人赶走后，不到半小时，这些“乃古”又到了宾馆，人数还更多了，大约有三四十人围在宾馆大堂及门口，有人说房间都被包了，不让她们再开给别人，但是并没有拿钱或者证件出来。
9、辨认笔录及照片，证实甘某某通过相片辨认出王某就是2013年7月22日他叫来帮忙处理他与谭某某因打牌发生纠纷一事的“王二”，周某某就是“建古”。文某某辨认出王某就是“王二”。
10、法医学人体损伤程度鉴定意见，证实被害人谭某某、金某某均因外伤致软组织挫伤，损伤程度为轻微伤丙级。
11、萍乡市公安局安源分局行政处罚决定书，证实刘某某、钟某、周某某因2013年7月22日凌晨在天城宾馆寻衅一事被行政拘留。
12、芦溪县张佳坊乡人民政府证明以及户籍证明，证实甘某某系芦溪县张家坊乡在职在编机关干部，案发时已达到完全刑事责任年龄；被纠集参与寻衅滋事人员凌某出生于1996年7月20日、吴某出生于1995年7月23日、万某某出生于1997年10月18日、赖某某出生于1997年11月16日，案发时系未成年人。
13、抓获经过，证实2013年7月22日，萍乡市公安局安源分局刑事警察大队接城郊派出所转警，称2013年7月21日，甘某某和谭某某等人在萍乡市安源区天城宾馆因赌博发生纠纷，之后，甘某某纠集他人对谭某某进行殴打。第二日，甘某某等人在谭某某经营的菲特假日酒店妨碍酒店正常经营时，被公安民警当场抓获。
14、上诉人甘某某相应供述。
上述证据，均经一审法庭举证、质证，证据来源合法有效，本院予以确认。
另查明，经江西省萍乡市湖南商会调解，谭某某、金某某对甘某某在2013年7月21日及22日的寻衅滋事行为予以谅解。该事实有金某某、谭某某出具的谅解意见书证实，本院予以确认。
2014年12月22日，芦溪县社区矫正工作领导小组办公室出具的调查评估意见书认为被告人甘某某一贯表现较好，适用非监禁刑不致再危害社会。
本院认为，上诉人（原审被告人）甘某某纠集他人持械在公共场所滋事，随意恐吓、殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。上诉人甘某某归案后，如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。案发后，被害人对甘某某寻衅滋事行为予以谅解，可对其从轻处罚。上诉人甘某某指使他人纠集未成年人参与寻衅滋事，可酌情对其从重处罚。关于甘某某提出取得了对方谅解的上诉意见，原审在量刑时作充分考量，本院不予重复评价。关于其提出的情节显著轻微，危害不大，依法应免予刑事处罚的上诉意见，与查明的事实、法律规定不符，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 彭 竣
审 判 员 袁绍萍
代理审判员 刘 薇
二〇一五年三月二十四日
书 记 员 彭安琪