新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）新01民终1609号
上诉人(原审被告):中国太平洋财产保险股份有限公司咸宁中心支公司，住所地：湖北省咸宁市银泉大道567号劲风大厦第七层。
负责人：凌毅，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李万忠，新疆新途律师事务所律师。
委托诉讼代理人：唐莉，新疆新途律师事务所律师。
被上诉人(原审原告):王朝锋，男，1976年8月2日出生，汉族，无固定职业。
委托诉讼代理人：耿民，新疆巨臣律师事务所律师。
委托诉讼代理人：牛英杰，新疆巨臣律师事务所律师。
被上诉人(原审被告):李强，男，1990年10月11日出生，汉族，无固定职业。
委托诉讼代理人：宋海红，乌鲁木齐市米东区真心法律服务所法律工作者。
被上诉人(原审被告):袁奇宏，男，1968年4月22日出生，汉族，其他信息不详。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司咸宁中心支公司（以下简称太保咸宁中心支公司）因与被上诉人王朝锋、李强、袁奇宏机动车交通事故责任纠纷一案，不服乌鲁木齐市新市区人民法院(2017)新0104民初7722号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
太保咸宁中心支公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，并在查明案件事实情况下依法改判；2.被上诉人负担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：1.一审法院认定事实不清，本案事故性质不明。2017年2月18日发生交通事故，直到2017年3月6日王朝锋、李强才到交警部门报案。交警部门在无现场图、无酒精测试单、无现场照片的情况下，仅凭当事人口述即下达事故认定书，认定我方承保车辆为全责，显属不当。且王朝锋与李强为朋友关系，事故发生后当事人未向我方报案告知保险事故发生；2.原审法院对伤者认定为第三者错误。在原审法庭调查阶段，我方提交了交警队对伤者王朝锋妻子的一份笔录，王朝锋的妻子称司机当时喝了白酒，王朝锋打开车门，手扶车门双脚刚跨出车外，身体还未完全站直，王朝锋手还扶着车门，人被车带到左脚直接压过去。从该描述来看，本�事故系上下车时发生，不属于商业第三者险的保险责任。另，本案驾驶员李强涉嫌酒驾，也属于商业三者险免责范围；3.本案伤残等级鉴定是在王朝锋内固定物未取出的情况下做出的。而内固定物是否取出对伤残等级认定影响很大，该鉴定意见缺乏事实依据，我方对该鉴定结论不认可。
王朝锋辩称，本案事故发生经过及责任划分已经由交警部门出具的事故认定书予以确认，在无相反证据推翻该事故认定书的情形下，人民法院应当依法确认其证明力。本案事故发生时，我已经下车，车门关上后李强驾驶车辆发生事故，我不属于车上人员。本案属于交强险与商业第三者责任保险的赔偿范围。综上，原审法院认定事实清楚，上诉人的上诉无事实及法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
李强辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。
袁奇宏未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。
王朝锋向一审法院起诉请求：1.请求判令李强、袁奇宏、太保咸宁中心支公司赔偿医疗费10523.59元、误工费30987元、护理费28508元、住院伙食补助费2040元、营养费3000元、辅助器材费360元、伤残赔偿金113853.27元、鉴定费1830元、交通费1500元、精神损害抚慰金4000元、复印费25.2元，合计196627.51元；2.本案诉讼费用由李强、袁奇宏、太保咸宁中心支公司承担。
一审法院认定事实：2017年2月17日，李强驾驶鄂Ｌ×××××号车行驶至乌鲁木齐市新市区国秀家园小区路段时，与王朝锋发生碰撞，导致王朝锋受伤。该事故经乌鲁木齐市公安局交通警察支队新市区大队（下称新市区交警大队）认定，李强负事故的全部责任，王朝锋无责任。鄂Ｌ×××××号车的车辆所有人为袁奇宏，袁奇宏为该车在太保咸宁中心支公司投保了交强险和机动车第三责责任险，事故发生在保险期间。事故发生后，王朝锋被送至新疆维吾尔自治区中医医院治疗。经诊断，王朝锋主要伤情为左踝关节骨折。经治疗，王朝锋于2017年3月2日出院，出院医嘱：营养饮食，门诊定期复查，住院期间陪护一人，出院后全休壹月，陪护一人，出院后两月再次住院取出下胫腓螺钉，两年后根据骨折愈合情况住院取出内固定物。后王朝锋因取出下胫腓螺钉，于2017年4月18日再次入住新疆维吾尔自治区中医医院，于2017年4月21日出院，出院医嘱：门诊定期复诊，住院时陪护壹人，出院后注意休息，全休壹月，陪护一人，营养饮食。王朝锋两次住院共16天，产生住院费52418.59元，门诊复查产生医疗费1105元，王朝锋认可李强为其垫付了住院期间的医疗费43000元，且在本案中仅主张了自行支付的医疗费10523.59元。2017年8月7日，王朝锋自行委托新疆祥云司法鉴定所对其伤残等级进行了鉴定，鉴定意见为“被鉴定人王朝锋左下肢损伤致左踝关节功能障碍之伤残程度为九级伤残”，产生鉴定费1830元。一审庭审中，王朝锋明确表示不再取出体内内固定，即使之后取出体内内固定，由此产生的费用亦不再主张。以上事实有王朝锋提供的事故认定书、鉴定报告、住院资料及原审庭审笔录等存卷为证。
一审法院认为，公民的身体权、健康权受法律保护。因过错侵害他人民事权利，应当承担侵权责任。本案的焦点问题，一是王朝锋是否属于交通事故保险关系中的第三者，是否应由保险公司以交强险先行赔付？针对此问题，原审法院认为，机动车交通事故责任强制保险是由保险公司对被保险机动车发生道路交通事故造成受害人（不包括本车人员和被保险人）的人身伤亡、财产损失，在责任限额内予以赔偿的强制性责任保险，其理赔的基础是车辆发生事故并导致除本车人员和被保险人以外第三人遭受损害。针对此次事故，新市区交警大队已出具交通事故认定书，认定李强负有事故全部责任，故可认定本案具备交强险先行赔付的所有要件，同时，袁奇宏为其车辆在太保咸宁中心支公司处还投保有商业三者险。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车与非机动车、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程序适当减轻机动车一方的赔偿责任。根据上述法律规定，太保咸宁中心支公司作为李强所�驶机动车投保交强险的保险人，其应当在交强险责任限额120000元（其中医疗费、住院伙食补助费、营养费限额10000元）的范围内对第三者即王朝锋的损失进行赔偿。李强对本次交通事故承担全部责任，其应当对交强险不足以赔偿的部分承担赔偿责任，因其驾驶的车辆在太保咸宁中心支公司投保了机动车第三者责任保险，故太保咸宁中心支公司应对王朝锋主张损失中李强承担的部分在机动车第三者责任保险予以赔偿，仍有不足部分，由李强赔偿。太保咸宁中心支公司以上海志信行保险公估有限公司出具的“人伤调查报告”结论，即王朝锋属于停车上下车中受伤、李强涉嫌酒驾为由，认为其不承担保险责任，但新市区交警大队出具的道路交通事故认定书认定王朝锋系行人，不属于车上人员，且交警部门出具的道路交通事故认定书未认定李强是酒后驾车，故对太保咸宁中心支公司的抗辩意见，不予采信。二、对于王朝锋在未取出内固定的情况下自行委托鉴定机构作出了伤残等级为九级的鉴定意见，太保咸宁中心支公司以王朝锋内固定没有取出、未到鉴定时机为由对鉴定意见不予认可，王朝锋当庭明确表示体内内固定不再取出，若后期取出费用由王朝锋自行承担。因李强、太保咸宁中心支公司未对王朝锋的伤残等级鉴定意见提交相反证据，其抗辩意见缺乏证据支持。关于王朝锋主张的各项损失，医疗费10523.59元、误工费30810元、护理费28331元、住院伙食补助费1920元、伤残赔偿金113853.72元、复印费25.2元、矫形器具费用360元，原审法院予以支持；营养费原审法院酌定支持1500元；交通费原审法院酌定支持800元；精神抚慰金，本次交通事故客观上给王朝锋造成了一定的精神损害，结合其伤残程度，原审法院酌定支持2000元；王朝锋主张的鉴定费，原审法院比照诉讼费处理。判决：一、太保咸宁中心支公司赔偿王朝锋医疗费10523.59元；二、太保咸宁中心支公司赔偿王朝锋住院伙食补助费1920元；三、太保咸宁中心支公司赔偿王朝锋误工费30810元；四、太保咸宁中心支公司赔偿王朝锋护理费28331元；五、太保咸宁中心支公司赔偿王朝锋辅助器具费360元；六、太保咸宁中心支公司赔偿王朝锋残疾赔偿金113853.72元；七、太保咸宁中心支公司赔偿王朝锋营养费1500元；八、太保咸宁中心支公司赔偿王朝锋交通费800元；九、太保咸宁中心支公司赔偿王朝锋精神损害抚慰金2000元；十、太保咸宁中心支公司赔偿王朝锋复印费25.2元；十一、李强、袁奇宏在本案中不承担民事责任；十二、驳回王朝锋的其他诉讼请求。
当事人对一审法院查明的基本事实没有异议。原审法院对一审法院查明的基本事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点问题有：1.王朝锋是否属于机动车辆第三者责任保险中的“第三者”；2.伤残等级认定问题。
机动车第三者责任险中“第三者”范围的界定。“第三者”是指除投保人、被保险人和保险人以外的，因保险车辆发生意外事故遭受人身伤亡或财产损失的保险车辆下的受害者。判断因保险车辆发生意外交通事故而受害的人属于“第三者”还是属于“车上人员”，必须以该人在交通事故发生当时这一特定的时间是否身处保险车辆之上为依据，在车上即为“车上人员”，在车下即为“第三者”。本案事故发生时，如王朝锋本人身处保险车辆之上，不可能造成左踝关节被车辆碾压。上诉人称王朝锋的妻子自认事故发生时王朝锋“手扶车门”、“双脚刚跨出车外”、“身体尚未站直”，并不能证明事故发生时王朝锋身处保险车辆之上的事实，而恰恰可以印证王朝锋已下车，身体站稳与否，手是否扶车门不能作为判断车上与车下的依据。故原审法院认定王朝锋属于机动车辆第三者责任保险中的“第三者”并无不当，本院予以维持。
伤残等级认定问题。本案中，王朝锋在未取出内固定的情况下自行委托鉴定机构作出了伤残等级为九级的鉴定意见，太保咸宁中心支公司上诉称因内固定没有取出导致鉴定结论不准确。对此本院认为，王朝锋虽明确表示内固定不再取出，若后期取出费用由本人自行承担。对此本院认为，从受伤部位来看，王朝锋受伤部位为左踝关节；从鉴定时机看，根据临床医学，内固定在位限制了关节的有效活动，锻炼很难到位，可一旦取除，关节活动即大为改观，因而内固定在位对伤残的构成以及提高残疾等次影响大；从民事归责看，内固定客观上是否有取除必要并不以受害人的�志为转移，且本案中王朝锋亦未提交相应的证据证明内固定不宜取除是因本人特殊体质原因。故本院认为，王朝锋的治疗尚未终结，其内固定是否取出对伤残等级认定有影响，对王朝锋的伤残等级鉴定意见不予采信，王朝锋可在治疗终结后对残疾赔偿金另案主张。
综上所述，太保咸宁中心支公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持乌鲁木齐市新市区人民法院(2017)新0104民初7722号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项、第五项、第七项、第八项、第九项、第十项、第十一项、第十二项；
二、撤销乌鲁木齐市新市区人民法院(2017)新0104民初7722号民事判决第六项。
本案一审案件受理费减半收取2116.28元，由王朝锋负担1295.4元，中�太平洋财产保险股份有限公司咸宁中心支公司负担820.88元；鉴定费1830元，由王朝锋负担；邮寄送达费100元，由李强、袁奇宏负担；本案二审案件受理费4102.47元（太保咸宁中心支公司已预交），由中国太平洋财产保险股份有限公司咸宁中心支公司负担1645.74元，王朝锋负担2456.73元。
本判决为终审判决。
审判长 蔡 联
审判员 王 宏
审判员 潘 涛
二〇一八年五月二十九日
书记员 刘政杰