广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤20民终3820号
上诉人（原审原告）：黄巧媛，女，1980年2月22日出生，汉族，住湖南省道县。
委托诉讼代理人：陈从虎，广东悦盈律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：卓盈丰制衣纺织（中山）有限公司，住所地广东省中山市三角镇高平化工区。
法定代表人：DETLEVUWEDIETERFEHMER,该公司营运经理。
委托诉讼代理人：钱曾亿，广东中元（中山）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：冯莉媛，广东中元（中山）律师事务所实习律师。
上诉人黄巧媛因与被上诉人卓盈丰制衣纺织（中山）有限公司（以下简称卓盈丰公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2016）粤2072民初617号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人黄巧媛上诉请求：撤销一审判决，支持其一审全部诉讼请求。事实和理由如下：1.黄巧媛是2003年入职卓盈丰公司。黄巧媛的月平均工资为4300元。2.一审以剔除2014年11月至2015年9月期间除加班费以外的应发工资来计算黄巧媛的月平均工资，计算方法明显错误，缺乏依据。3.黄巧媛因工作原因被他人殴打，确有一些还手自卫行为，不能据此就认定黄巧媛属打架。一审错误将“两次打架事件为受害者的举证责任”举证责任分配给黄巧媛，有失公允。卓盈丰公司辞退黄巧媛，应当全面查明事实，对事情经过查清后再做决定，卓盈丰公司辞退黄巧媛也未有征求过工会意见，卓盈丰公司辞退黄巧媛不论实体还是程序上均存在严重错误。
被上诉人卓盈丰公司辩称，黄巧媛两次打架违反公司规章制度事实清楚，我公司解除与黄巧媛的劳动合同合法。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回黄巧媛的上诉请求。
原审原告黄巧媛向一审法院起诉请求：一、卓盈丰公司支付黄巧媛违法解除劳动合同的赔偿金94600元（4300元/月×22个月）；二、卓盈丰公司支付黄巧媛未提前一个月书面解除劳动合同的代通知金4300元；三、卓盈丰公司支付黄巧媛2015年10月1日至2015年11月4日期间的工资5090.8元；四、卓盈丰公司支付黄巧媛未按时支付2015年10月1日至2015年11月4日期间工资的加付赔偿金5090.8元；五、卓盈丰公司支付黄巧媛2013年1月1日至2015年11月4日期间带薪年休假工资11862元；以上合计120943.6元。
一审法院认定事实：卓盈丰公司系于2000年11月10日登记成立的有限责任公司（台港澳法人独资）。黄巧媛系卓盈丰公司的员工，任车板工，双方已签订劳动合同。
2015年11月19日，黄巧媛向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决卓盈丰公司支付其违法解除劳动合同的赔偿金94600元、未提前一个月书面解除劳动合同的代通知金4300元、2015年10月1日至2015年11月4日的工资5090.8元、未按时支付2015年10月1日至2015年11月4日工资应加付的赔偿金5090.8元、2013年1月1日至2015年11月4日带薪年休假工资11862元。2016年2月4日，中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字[2015]5575号仲裁裁决，终局裁决：一、卓盈丰公司支付黄巧媛2015年10月工资3924.82元、2015年11月1日至4日的工资479.71元、2014年和2015年带薪年休假工资差额共1786.86元，以上合计6191.39元；二、驳回黄巧媛其余的仲裁请求。黄巧媛不服上述仲裁裁决于2016年3月16日诉至一审法院。卓盈丰公司未在法定期限内向本院申请撤销上述仲裁裁决。
黄巧媛主张其于2003年10月第一次入职卓盈丰公司任普工后曾离职，其于2005年3月8日再次入职卓盈丰公司任车板工。卓盈丰公司确认黄巧媛于2005年3月8日入职卓盈丰公司任车板工。
卓盈丰公司于2015年11月4日出具离厂通知书，以黄巧媛打架违反规章制度为由解除与黄巧媛的劳动合同。黄巧媛确认员工违纪登记表反映的打架时间及签名，但主张其在两次打架事件中均为受害者，对方亦给予其赔偿，其未提交依据佐证其在两次打架事件中为受害者。经查，期限自2014年7月1日起的无固定期限劳动合同显示黄巧媛与卓盈丰公司于2014年6月10日签订期限自2014年7月1日起的无固定期限劳动合同，双方约定员工手册及其它规章制度与劳动合同具有同等效力，黄巧媛严重违反卓盈丰公司规章制度时卓盈丰公司可以解除劳动合同。行政管理手册显示“工场劳动纪律”包括“严禁吵骂、打架、闹事”，未显示有黄巧媛的签名确认。员工违规处理标准为照片打印件，显示有“打架斗殴者予以开除处理”的内容，未显示有黄巧媛的签名确认。员工手册（2006年版）、员工手册（2013年版）均显示有打架斗殴行为者卓盈丰公司有权无偿解除劳动合同的规定，但未显示有黄巧媛的签收。员工违纪登记表仅反映黄巧媛存在打架的事实，并未能反映黄巧媛在打架事件中属于受害者。保安调查文件为何六金出具的证人证言，其未出庭作证。
黄巧媛的工资构成为工作日工资＋年假工资＋加班工资＋全勤奖（40元/月）＋绩效工资＋节日补助＋房屋补贴＋其他，其中年假工资为基本工资÷21.75天/月×年假天数。黄巧媛2014年11月至2015年9月期间的应收工资总额为46156.9元。卓盈丰公司尚未支付黄巧媛2014年和2015年带薪年休假工资差额共1786.86元，卓盈丰公司同意予以支付。
黄巧媛主张卓盈丰公司支付其2015年10月1日至2015年11月4日期间的工资5090.8元，并支付其未按时支付上述工资应加付的赔偿金5090.8元。卓盈丰公司确认其尚未支付黄巧媛2015年10月1日至2015年11月4日期间的工资，但认为黄巧媛2015年10月份的工资为3924.82元，黄巧媛2015年11月仅出勤2.125天的工资为147.52元。经查，卓盈丰公司提交的工资表反映黄巧媛2015年10月的实发工资为3924.82元。2015年11月考勤表显示黄巧媛当月出勤2.125天。另，黄巧媛在仲裁庭审中确认2015年10月的工资表，后又主张其通过同班组的其他人员得知2015年10月的绩效工资为1620元左右，而卓盈丰公司提交的2015年10月工资表显示当月的绩效工资为1315元，故其对2015年10月工资表所显示的工资数额不确认，但其未提交任何反驳依据。黄巧媛未提交任何依据佐证卓盈丰公司存在经劳动行政部门责令支付黄巧媛主张的拖欠工资而逾期未支付的情形。
一审法院认为，一、关于黄巧媛的入职时间问题。黄巧媛主张其于2003年10月第一次入职卓盈丰公司任普工后曾离职，其于2005年3月8日再次入职卓盈丰公司任车板工，而卓盈丰公司亦确认黄巧媛于2005年3月8日入职卓盈丰公司任车板工，故一审法院认定黄巧媛的入职时间为2005年3月8日。
二、关于2015年10月1日至2015年11月4日的工资问题。虽然黄巧媛不确认卓盈丰公司提交的工资表所记载的2015年10月工资数额，但其确认上述工资表的真实性，且其未就其主张的2015年10月的工资数额提交依据，故一审法院采信上述工资表，认定黄巧媛2015年10月的工资为3924.82元。又，经黄巧媛确认的2015年11月考勤表显示其当月出勤2.125天，而黄巧媛2014年11月至2015年9月期间剔除加班工资外的应发工资总额为46156.9元，故一审法院认定黄巧媛2014年11月至2015年10月期间的平均应收工资作为计算黄巧媛2015年11月工资数额的依据，即黄巧媛2015年11月1日至4日期间的工资应为407.75元[（46156.9元＋3924.82元）÷12个月÷21.75天/月×2.125天]；又，鉴于卓盈丰公司未在法定期限内向中山市中级人民法院申请撤销中劳人仲案字[2015]5575号仲裁裁决，视为其接受上述仲裁裁决，而上述仲裁裁决认定黄巧媛2015年11月1日至4日期间的工资为479.71元，故一审法院认定黄巧媛2015年11月1日至4日期间的工资为479.71元。卓盈丰公司尚未支付黄巧媛2015年10月1日至2015年11月4日的工资，根据《中华人民共和国劳动法》第三条、第五十条的规定，卓盈丰公司应支付黄巧媛2015年10月1日至2015年11月4日的工资共4404.53元（3924.82元＋479.71元）。因黄巧媛未提交任何依据佐证卓盈丰公司存在经劳动行政部门责令支付黄巧媛主张的拖欠工资而逾期未支付的情形，故黄巧媛诉求卓盈丰公司支付其未按时支付2015年10月1日至2015年11月4日期间工资应加付的赔偿金5090.8元，没有事实依据，一审法院不予支持。
三、卓盈丰公司尚未支付黄巧媛2014年和2015年带薪年休假工资差额共1786.86元，卓盈丰公司应予以支付。
四、关于黄巧媛的离职时间及原因问题。虽然黄巧媛主张其在两次打架事件中均为受害者，但经其确认的员工违纪登记表仅显示其存在打架的事实，并未能反映其在两次打架事件中均为受害者，其亦未提交其他依据佐证其在两次打架事件中为受害者，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，黄巧媛对其主张负有举证责任而举证不能应承担不利的法律后果，故一审法院对黄巧媛的上述主张不予采信，认定黄巧媛存在两次打架的事实。又，虽然黄巧媛不确认卓盈丰公司提交的员工手册，但经其确认的期限自2014年7月1日起的无固定期限劳动合同明确约定员工手册及其他规章制度与劳动合同具有同等效力，黄巧媛亦未就卓盈丰公司提交的员工手册提交任何反驳依据，故一审法院对黄巧媛的上述主张不予采信，采信卓盈丰公司提交的员工手册。根据卓盈丰公司提交的员工手册（2013年版）的规定，打架斗殴行为者卓盈丰公司有权无偿解除劳动合同，黄巧媛存在两次打架的事实符合上述员工手册的规定，卓盈丰公司据此对黄巧媛作出解除劳动合同的处理并无不妥，故黄巧媛诉求违法解除劳动合同的赔偿金，缺乏事实依据，一审法院不予支持。又，双方解除劳动合同的情形并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定劳动者可以获得代通知金的情形，故一审法院对黄巧媛诉求的代通知金不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第八十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、卓盈丰公司于判决发生法律效力之日支付黄巧媛2015年10月1日至2015年11月4日的工资共4404.53元、2014年和2015年带薪年休假工资差额共1786.86元，以上合计6191.39元；二、驳回黄巧媛的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由黄巧媛负担。
二审中，黄巧媛未提交新的证据。
本院认定如下：一审判决查明的事实属实，本院予以确认。
本院另查明，二审期间，卓盈丰公司提交全国组机构代码信息核查资料四份，证明其公司尚未建立工会组织。黄巧媛对此证据不予确认。
本院认为，本案为劳动合同纠纷。关于卓盈丰公司是否应支付黄巧媛违法解除劳动合同的赔偿金问题。卓盈丰公司提交的员工违纪登记表、保安调查材料，均证实黄巧媛存在两次打架并违反了卓盈丰公司的规章制度的情形，一审对此予以确认并无不当。黄巧媛上诉主张其在两次打架事件中的行为是自卫行为，但未提交依据佐证其主张，另一审根据民事诉讼证据的有关规定，认定黄巧媛应当对此承担举证责任，也并无违反法律规定，黄巧媛应当对其举证不能承担不利的法律后果。又，虽然黄巧媛不确认卓盈丰公司提交的员工手册，但经其确认的期限自2014年7月1日起的无固定期限劳动合同明确约定员工手册及其他规章制度与劳动合同具有同等效力，据此，一审采信卓盈丰公司提交的员工手册，认定卓盈丰公司根据员工手册（2013年版）的规定，以及黄巧媛存在两次打架的事实，对黄巧媛作出解除劳动合同的处理并无违反法律规定，处理正确，本院予以支持。卓盈丰公司提交的全国组织机构代码信息核查资料显示该公司尚未建立工会组织，对此黄巧媛并无提供相应的证据反驳，本院对该证据材料予以采信。因此，黄巧媛上诉称卓盈丰公司解除涉案劳动合同程序违法，依据不足，本院对此上诉理由不予采纳。因此，黄巧媛诉求违法解除劳动合同的赔偿金，缺乏事实和法律依据，本院对此予以驳回。
综上所述，上诉人黄巧媛的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人黄巧媛负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 莉
审 判 员 梁艳凤
代理审判员 卢俊辉
二〇一六年十二月十九日
书 记 员 梁华乔