内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院
民 事 判 决 书
（2014）阿左商初字第175号
原告乌海市黄河房地产开发有限责任公司，住所地内蒙古自治区乌海市海渤湾区。
法定代表人张晓云，系该公司董事长。
委托代理人马维念，系该公司副总经理。
委托代理人刘艳茹，内蒙古北杰律师事务所律师。
被告包头建工（集团）第七建筑工程有限责任公司，住所地内蒙古自治区包头市稀土高新区。
法定代表人秦春，系该公司总经理。
委托代理人韩承旭，内蒙古安民律师事务所律师。
原告乌海市黄河房地产开发有限责任公司（以下简称黄河房地产公司）诉被告包头建工（集团）第七建筑工程有限责任公司（以下简称包七建）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年10月28日立案受理后，被告包七建提起反诉，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告黄河房地产公司诉讼代理人马维念、刘艳茹，被告包七建诉讼代理人韩承旭均到庭参加诉讼，因反诉原告包七建未在指定期限内交纳反诉费，本院依法按自动放弃诉讼处理。本案现已审理终结。
原告黄河房地产公司诉称，2011年4月、6月，原告对所开发的金域华府住宅小区1、2、5、6、8号住宅楼及地下车库工程进行公开招标，被告中标，双方于2011年6月10日、2011年7月1日、2011年8月分别签订《建设工程施工合同》两份、《建设项目工程总承包合同》一份，由原告将开发的金域华府住宅小区1、2、5、6、8号住宅楼及地下车库工程发包给被告，合同对工程价款、工期、违约责任等进行了约定：其中1、2、5、6、8号住宅楼工程价款为1320元／㎡，5、8号住宅楼竣工日期为2012年5月30日，1、2、6号住宅楼竣工日期为2012年6月30日，承包人未按期竣工验收的承担每日5000元的违约金；地下车库工程价款为1320元／㎡，地下车库土方开挖承包单价为16元／立方米，竣工日期为2012年10月30日，每延误1日承担违约金5000元，累计最高赔偿金额为协议书合同价格的5%。合同签订后，被告开始施工，其中其承建的金域华府小区1、2、5、8号楼于2013年6月15日完工后交付原告使用，6号楼于2013年12月底完工后交付原告使用，地下车库至今未完工。2014年元月，因被告未能及时支付拖欠的农民工工资，造成农民工上访，在盟住建局的协调下，原告同意根据被告的实际施工进度为被告预拨付了地下车库工程款110万元整，以解决被告拖欠农民工工资的问题。经双方协商，在2014年1月24日签订了施工补充协议，根据协议，被告方承诺：1、在2014年3月15日前开工，5月30日前完成施工合同约定的所有工程内容（金域华府地下车库及住宅楼维修），每延误一天，收取违约金每日2万元；2、地下车库完工后，在2014年6月15日前将工程决算报原告，每延误一天，收取违约金每日2万元。在2014年7月15日前双方配合完成经双方签字认可的工程决算。如被告不能按要求提供相关资料，每延误一天，收取违约金每日1万元；3、被告必须在2014年3月15日前向原告提供1、2、5、6、8号住宅楼书面的竣工验收报告，每延误一天，收取违约金每日1万元。补充协议签订后，原告按协议给被告预拨付了地下车库工程款110万元，支付被告所拖欠的农民工工资，但时至今日，被告并没有按补充协议约定的施工内容进行施工，现住宅楼维修和地下车库工程处于停工状态。根据以上事实，原告认为被告未按双方签订的施工合同及补充协议履行合同义务，已构成违约，应根据合同及协议承担相应的违约责任。为此原告为维护自身合法权益，特提起诉讼，请求依法判令：1、被告承担其承建的由原告开发建设的金域华府小区1、2、5、6、8号楼延期交工的违约金4645000元（1、2、6号楼延期交工共计549天，每日违约金5000元，5、8号楼延期交工380天，每日违约金5000元）；2、被告承担其承建的由原告开发建设的金域华府小区地下车库工程延期交工的违约金3197184.7元（2014年5月30日之前按地下车库工程价款21143694元的5%计算即1057184.7元，2014年5月30日至起诉2014年10月15日，计137天，按每日20000元计算即2740000元，合计3797184.7元）；3、被告承担延期交付竣工验收报告的违约金2140000元（2014年3月15日至2014年10月15日，计214天，每日10000元）；以上三项合计10582184.7元；4、诉讼费用由被告负担。
被告包七建辩称，请求人民法院驳回原告第一项诉讼请求，原告未按法律规定办理开工手续，直到2011年12月31日原告才取得建设工程施工许可证，开工后原告未能按合同约定支付工程进度款，导致工程于2013年6月14日交付，主要原因是原告违约，被告不应承担延期交付的违约责任。请求人民法院驳回原告的第二项诉讼请求，至今原告未办理地下车库的施工开工手续，也未按合同约定支付工程款，合同约定的施工面积是7400平米，但被告实际完成的面积为13552平米，超出合同约定的施工面积6310.25平米，以上原因导致工程延期交工，责任应由原告承担。请求人民法院驳回原告的第三项诉讼请求，按照法律规定，竣工验收报告及相关手续应由开发建设单位邀请建设、施工、设计、监理、城建、消防等部门进行办理，责任在原告，据我方了解，原告开发的金域华府小区1、2、5、6、8号楼施工手续至今未办理完整，地下车库手续始终未办理，根本无法办理竣工验收，责任应由原告承担。
经审理查明，2011年4月、6月，原告对其所开发的金域华府住宅小区1、2、5、6、8号住宅楼及地下车库工程公开招标，被告中标，双方于2011年6月10日、2011年7月1日、2011年8月分别签订《建设工程施工合同》两份、《建设项目工程总承包合同》一份，原告将其开发的金域华府住宅小区1、2、5、6、8号住宅楼及地下车库工程发包给被告，合同对工程价款、工期、违约责任等进行了约定：其中1、2、5、6、8号住宅楼工程价款为1320元／㎡，5、8号住宅楼竣工日期为2012年5月30日，1、2、6号住宅楼竣工日期为2012年6月30日，并约定承包人未按期竣工验收承担每日5000元的违约金；地下车库工程价款为1320元／㎡，地下车库土方开挖承包单价为16元／立方米，竣工日期为2012年10月30日，每延误1日承担违约金5000元，累计最高赔偿金额为协议书合同价格的5%。合同签订后，被告开始施工。2013年6月15日，被告将金域华府小区1、2、5、8号楼交付原告使用；2013年12月底，被告将6号楼交付原告使用；因在实际施工过程中，金域华府小区一区、二区地下车库增加了延伸段，原、被告双方于2014年4月24日签署确认书确认，一区车库延伸段建筑面积2382㎡，二区车库延伸段建筑面积3375㎡，小计5757㎡（结算时以测绘面积为准），合同单价1380元／㎡；地下泵房面积219.88㎡，合同单价1473元／㎡。原、被告双方未签订正式合同，地下车库至今未全面完工。
因被告未能及时支付2013年拖欠农民工的工资，造成农民工上访，在盟住建局的协调下，原告同意根据被告的实际施工进度为被告预拨付了地下车库工程款110万元整，并于2014年1月26日签订《地下车库施工补充协议》，被告承诺：1、于2014年3月15日前开工，5月30日前完成施工合同约定的所有工程内容（金域华府地下车库及住宅楼维修），每延误一天，收取违约金每日2万元，非被告责任造成工程不能按期开工，工期顺延；2、地下车库完工后，被告于2014年6月15日前将工程决算报原告，每延误一天，收取违约金每日2万元。在2014年7月15日前双方配合完成经双方签字认可的工程决算。如被告不能按要求提供相关资料，每延误一天，收取违约金每日1万元；3、被告必须在2014年3月15日前向原告提供1、2、5、6、8号住宅楼书面的竣工验收报告，每延误一天，收取违约金每日1万元。补充协议签订后，被告没有按约定期限完成工程内容。2014年7月14日，在阿盟住建局、阿盟人社局劳动保障监察支队的协调下，以会议纪要的形式达成协议，协议明确了金域华府小区项目工程决算9800多万元，现已支付8700多万元（包括以房屋、车、建筑材料所抵顶的工程款），扣除预留保修金、税金，加上被告承建该项目商服楼基础未付款，尚欠工程款约200万元未付。同时明确被告应于2014年8月30日前竣工交验地下车库工程，并于2014年7月30日前向原告交付金域华府住宅小区1、2、5、6、8号楼的竣工报告和备案手续。被告未按纪要确认期限履行完毕，住宅楼维修和地下车库工程仍处于停工状态。
原告认为被告未按双方签订的施工合同及补充协议履行合同义务，已构成违约，应根据合同及协议承担相应的违约责任。现原告诉至本院，请求依法判令：1、被告承担其承建的由原告开发建设的金域华府小区1、2、5、6、8号楼延期交工的违约金4645000元（1、2、6号楼延期交工共计549天，每日违约金5000元，5、8号楼延期交工380天，每日违约金5000元）；2、被告承担其承建的由原告开发建设的金域华府小区地下车库工程延期交工的违约金3197184.7元（2014年5月30日之前按地下车库工程价款21143694元的5%计算即1057184.7元，2014年5月30日至起诉2014年10月15日，计137天，按每日20000元计算即2740000元，合计3797184.7元）；3、被告承担延期交付竣工验收报告的违约金2140000元（2014年3月15日至2014年10月15日，计214天，每日10000元）；以上三项合计10582184.7元；4、诉讼费用由被告负担。
另查明，阿拉善盟住房和城乡建设局于2011年10月10日向原告核发了金域华府住宅小区的《建设用地规划许可证》，2011年10月13日核发了《建设工程规划许可证》，2011年12月31日核发了《建设工程施工许可证》，未向金域华府小区地下车库工程核发《建设工程施工许可证》。
上述事实有原、被告提交的2011年6月10日、2011年7月1日签订的建设工程施工合同、2011年8月签订的建设项目工程总承包合同、地下车库工程施工补充协议、会议纪要，原告提交的地下车库未完成项目内容统计及原、被告相互认可的陈述在案资证，可以确认。
本院认为，黄河房地产公司与包七建通过招投标签订的两份《建设工程施工合同》及《建设项目工程总承包合同》，系当事人真实意思的表示，且不违反法律规定，本院依法确认。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，应当恪守履行。
关于包七建是否应当承担金域华府小区1、2、5、6、8号楼延期交工的违约金4645000元。本案中，包七建虽未按合同约定期限交工，但该工程逾期竣工后，原告同意先行接受已完工程且已实际使用，被告应只承担未完部分工程逾期的违约责任，故本院对原告的该项诉讼请求不予支持。
关于包七建是否应当承担金域华府小区地下车库工程延期交工的违约金3197184.7元及承担延期交付竣工报告的违约金2140000元。对此被告辩称，导致延期交工的主要原因是原告至今未办理地下车库的施工许可证，且增加了施工面积，原告未能及时支付工程款，致使工程逾期，该违约责任应由原告承担。对此本院认为，依据《中华人民共和国建筑法》第六十四条：“违反本法规定，未取得施工许可证或者开工报告未经批准擅自施工的，责令改正，对不符合开工条件的责令停止施工，可以处以罚款。”发包方在建筑工程施工开工前未办理施工许可证，是由发证机关责令改正或者处以罚款等处罚措施，这是发包方与行政管理机关之间的法律关系，不是承包方与发包方的法律关系。因此，是否取得施工许可证，不能作为承包方即被告违约的抗辩理由。因地下车库工程至今未能完工，竣工报告亦未向原告交付，原告主张由被告承担违约责任应予支持。对于被告应承担违约金的数额，原告未提交证据证明违约造成的损失，虽然原、被告双方对违约金屡有约定，但约定过高，且在履约过程中，原告向被告支付的工程款中部分存在以房屋、车辆等抵顶，致使被告资金周转困难，无法发放工人工资，导致工期延误的情形。综上，本院综合考虑被告合同履行情况、过错程度以及原告预期利益损失等因素，将原告诉请的违约金调整800000元。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：
一、由被告包头建工（集团）第七建筑工程有限责任公司于本判决生效后十五日内向原告乌海市黄河房地产开发有限责任公司支付违约金800000元；
二、驳回原告乌海市黄河房地产开发有限责任公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费85293.12元，由原告负担78845.12元，由被告负担6448元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于阿拉善盟中级人民法院。
审 判 长 塔  娜
审 判 员 王 立 东
人民陪审员 金 世 杰
二〇一五年十二月二十八日
书 记 员 罗小芸