云南省勐腊县人民法院民 事 判 决 书（2017）云2823民初723号原告：颜柏卿，男，1948年10月5日出生，汉族，湖南省祁东县人，身份证登记地址云南省勐腊县，现住该地。委托诉讼代理人：吴正星，勐腊县法律援助中心公职律师。一般授权代理。被告：邓检生，男，1962年11月9日出生，汉族，湖南省衡阳市人，身份证登记地址湖南省衡阳市珠晖区，现住云南省勐腊县。原告颜柏卿诉被告邓检生民间借贷纠纷一案，本院于2017年7月24日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告颜柏卿及其委托诉讼代理人吴正星、被告邓检生均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告颜柏卿向本院提出诉讼请求：1、判令被告给付原告借款60000元，利息40000元，违约金50000元，共计150000元。2、判令被告承担案件受理费。事实和理由：原告于2014年1月23日借给被告现金8万元，约定2016年8月30日还款，两年八个月的利息为4万元，应还款12万元。约定被告不按时还款，逾期每月支付5000元违约金。现己逾期10个月。2016年8月30日，原告找被告，要求其偿还借款，被告说没有钱，没有给付。在10月份时，原告又去要，被告给付原告2万元。余款被告总以没有钱或其它理由拒绝偿还借款。庭审中，原告将第一项诉讼请求“借款60000元”变更为“借款80000元”，利息变更为20000元，总额150000元不变。被告邓检生答辩称，2014年1月份，周某看好勐捧镇景坎村景坎小组一段河段，可以挖沙、抽沙。周某要和邓检生一起挖沙、抽沙，签订合同5年。两人经协商，周某出资金，邓检生出装载机一台、一破机一台、农友车一辆、抽沙机一台，一起开发沙场。当时，周某可能资金短缺，所以周某和被告协商，向原告借8万元，投入沙场运作。当时原告要参与合伙挖沙、抽沙，被告不同意，因人多嘴杂，怕影响挖沙、抽沙效益、难算账。当时周某与原告就说利润多就多给利息，利润少就少给利息，当时被告没想到沙场就答应了。不知周某什么时候借的钱，周某是管理沙场现金和附带沙场开支账目，被告负责沙场开支账目，还负责操作和支付开装载机师傅的工资。到2014年5月间，周某要求退出沙场，当时被告懵了，合同是签订了5年，一年租金32500元，开路买橡胶树、菜地、玉米地和堆沙场地，另盖工人住宿、租挖机费用、油费，用了160000元，如终止合同要付守约方250000元。被告不同意终止合同，应继续挖沙、抽沙。周某和原告就说把用了的费用160000元放在沙场做资金周转，并要被告一人继续承包下去，当时被告想如不继续承包就没有人承包，怕违约，所以被告答应了提议。同年8月份，周某和原告要被告各打一份借条给周某与原告。同年10月份，矛盾纠纷出现了，勐捧农场原四分场二队居民不准在上游100米下游600米的区域内挖沙、抽沙，原因是在河中间水下挖3米深，怕两岸橡胶树土基崩塌，河边有一排房子怕移动。问题发生时，甲方岩温、波在况不配合处理、解决问题，所以造成沙场不能挖沙、抽沙，并且造成被告经济损失。该问题一直拖到了2017年7月31日。周某和甲方岩温、波在况三人在2015年6月底说处理好，10月份后就可以挖沙，于是在2015年7月13日周某和原告两人又找被告重新改写借条与保证书。但至今勐捧农场原四分场二队的居民都不允许挖机下河挖沙，并且打砸挖机。在2016年12月份，原告病重，被告叫原告女儿来勐捧农业银行大厅，交予20000元给原告女儿，让其拿给原告看病。原告来睡在被告家，说不写欠条不走，被告怕老人死在被告家耍赖所以才写的借条。被告并没有拿原告的钱。综合双方的诉辩主张，本案当事人对以下问题存在争议：1、本案借款是否真实？2、借款如果真实，原告的诉请是否应该得到支持？原告为证明其诉讼主张，向本院提交以下证据：借条1份（复印件，与原件核对无异），欲证明被告借款、利息、违约金的事实。刚开始被告想拉原告入伙，后来周某跟被告不想原告入伙，说每年给60000元利息，到与证人散伙时给原告写借条80000元，利息40000元，到时候不给按照50000元的违约金给付。经质证，被告对原告提交证据的真实性无异议，字是被告写的，手印是被告按的，但是该借条是原告和证人用刀子逼着被告写的，当时还给了被告两巴掌。借条是在周某家写的。被告只认可转让沙场的钱。沙场是15.5万元转给被告的，转让费没有给，沙场老百姓不给挖沙，甲方不去处理。被告为证明其答辩理由，向本院提交以下证据：1、沙场账本1份11页（复印件，与原件核对无异），欲证明周某将沙场转给被告，被告欠周某转让费15.5万元，不是欠原告款项，钱是周某借的，不是被告借的，80000元是有这么回事，什么时候给的被告不清楚。经质证，原告对被告提交的证据的真实性、合法性没有异议，关联性不认可，沙场经营的账本跟民间借贷没有关系，借贷有被告签字按手印。2、被告申请证人周某（男，1944年12月28日出生，汉族，湖南省祁阳县人，身份证登记地址湖南省××家××镇杉木××村××组，现住云南省勐腊县。）出庭作证称，当时证人与被告合伙搞沙场，原告拿了80000元来入股，但被告不同意原告入股，所以原告的80000元就留下作为借款。证人当时管钱和记账，原告的80000元是一次性拿出来的。向原告借的钱放在证人手上，用在沙场经营。证人只搞了一个月就退出沙场了，2015年7月证人不搞了，向原告借的钱就交给被告由被告偿还。原告的80000元包含在转让给被告的160000元里面。被告是在真实自愿的情况下写的借条。被告一直说还钱但一直没有还。在被告出具本案借条之前写过一个条子，两年期满后让被告重新写了这个借条，原先的就作废了。借条是在证人家写的。当时原、被告和证人在场还有证人后面坐着旁听的人也在场。借条是上午写的。当时没有人拿刀子威胁被告，也没有人打被告，被告不写借条桌子是拍了。经质证，被告认可160000元没有给，原先写的条子撕毁了，被告后来写的条子是原告和证人逼着被告写的。周某向原告借款80000元被告是认账的，沙场160000元被告也认可，但80000元是包含在160000元里面。160000元在原告病的时候拿给原告姑娘20000元。160000元的条子证人75000元，原告80000元。条子是证人和原告逼着被告写的，当时确实拍了桌子，也拿刀子威胁被告。80000元被告没有见到过，原告和证人是一伙的。转给被告的时候是2014年4月底，当时是雨季，当时说好了挖沙卖钱后付钱，当地百姓不给挖沙。经质证，原告对证人周某作出的证言的三性均认可。上述证据，本院评判认为，原告提交的证据经被告质证对真实性无异议，借条系被告所书写，手印系被告所按，且借条中记载的资金交付情况能够与证人证言及被告陈述相印证，本院予以采信。被告提交的证据1系被告经营沙场的记账情况，从被告答辩及证人陈述，原告并未参与沙场合伙，故沙场的记账本与本案并无关联性，本院不予采信。证据2证人周某的证言经原告质证对三性均认可，该证言能够证实周某与被告合伙经营沙场期间，原告欲出8万元参与合伙，后因被告不同意原告入伙而将8万元转为借款，在周某与被告散伙后，沙场以15.5万元转让给被告继续经营，原告主张的8万元借款包含在15.5万元转让费中的事实，本院予以采信。被告借条系被原告、证人拿刀逼迫所写的的陈述无证据证明，本院不予采信。根据庭审和认证，本院确认如下法律事实：2015年7月13日，邓检生向颜柏卿出具借条1份，载明：“借颜柏卿于2014.元.23日给邓检生和周某2人的人民币捌万元（80000.00元）到2016.8.30号止利息肆万元（40000.00元）共计壹拾贰万元正（120000.00元）。注：以上借款周某无关。如果邓检生不按时还款，违约金每月按5000.00元（伍仟元）计算。以前条子作废。”邓检生在“借款人”处签字捺印。周某在“在场证明人”处签字捺印。2016年10月，颜柏卿生病期间，邓检生通过颜柏卿女儿向颜柏卿偿付20000元。余款，邓检生至今未还。本院认为，本案系被告在与他人合伙经营期间向原告借款，未履行还款义务所产生的纠纷，故本案系民间借贷纠纷。本案中，原告与被告之间虽未发生单独的资金交付行为，但本案原告主张的借款系被告与证人合伙期间向原告所借，在散伙时由被告承担，其资金脉络清楚，且在被告出具的借条中已经明确该借款与证人周某无关，故原告要求被告偿还该8万元借款的诉讼请求有事实及法律依据，本院予以支持。对于原告主张的2万元利息问题。本案中，原告主张的该2万元利息系借条中记载的（2014年1月23日至2016年8月30日止）4万利息扣减被告已经偿还的2万元，经本院审查，原告借条中计算的4万元利息及原告将被告偿还的2万元扣减利息的做法符合法律规定，故本院对原告要求被告支付利息2万元的诉讼请求，予以支持。对于原告主张的违约金问题。本案中，被告借条中记载“如果邓检生不按时还款，违约金每月按5000.00元计算”，原告主张10个月的违约金系2016年8月31日起至2017年6月30日止的违约金，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24％的部分，人民法院不予支持。”的规定，原告主张的违约金等其他费用总和不能超过按年利率24％计算的金额，本案原告主张的违约金每月不能超过1600元（80000×24％÷12），故对于原告主张的10个月的违约金，本院支持16000元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，判决如下：一、被告邓检生于本判决生效之日起10日内偿还原告颜柏卿借款本金80000元，利息20000元，违约金16000元，合计116000元；二、驳回原告颜柏卿的其他诉讼请求。若负有义务的当事人未按判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元，因本案适用简易程序审理，减半收取1650元，由原告颜柏卿负担340元，被告邓检生负担1310元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院。双方当事人在上诉期限内均未提起上诉的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为两年。审判员  孙尉钧二〇一七年十月十九日书记员  李 娅