陕西省商洛市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）商中刑二终字第00017号
原公诉机关洛南县人民检察院。
上诉人（原审被告人）白某，男，1970年6月28日出生，汉族，初中文化，农民。2002年2月28日因犯故意伤害罪、盗窃罪被渭南市中级人民法院判处有期徒刑十四年，并处罚金2000元；2009年12月8日刑满释放。2012年8月9日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年9月15日被逮捕。现羁押于洛南县看守所。
原审被告人王某某，男，1973年12月5日出生，汉族，小学文化，居民，2004年8月9日因犯盗窃罪被商洛市商州区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金4000元；2009年9月28日刑满释放。2010年8月28日因盗窃被洛南县公安局决定行政拘留15日，并处罚款1000元。2012年9月29日因涉嫌犯盗窃罪被逮捕。现羁押于洛南县看守所。
原审被告人陶某某，男，1968年8月5日出生，汉族，小学文化，居民，1993年8月4日因犯抢劫罪被洛南县法院判处有期徒刑三年又六个月，1996年11月刑满释放。2002年7月23日因犯盗窃罪被洛南县法院判处有期徒刑三年，并处罚金2000元，2005年4月3日刑满释放。2012年8月9日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年9月15日被逮捕。现羁押于洛南县看守所。
洛南县人民法院审理洛南县人民检察院指控被告人白某、王某某、陶某某犯盗窃罪一案，于二〇一三年一月十四日作出（2013）洛南刑初字第00003号刑事判决。宣判后，原审被告人白某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2012年7月21日8时许，被告人白某、王某某、陶某某在洛南县药材公司门前密谋盗窃作案，后三人窜至洛南县城开往洛南县石门镇黄龙村的班车上伺机盗窃，班车行驶至洛南县石门镇下铺选矿厂附近时，被告人白某以衣服遮挡，用刀片割破李XX裤兜，盗走其现金10000元，后三人即下车逃走。被告人白某分得赃款4500元，被告人王某某、陶某某各分得2250元，其余赃款被三被告人挥霍。被告人白某被公安机关抓获后，协助公安机关抓捕同案犯陶某某。在侦查阶段，公安机关从被告人白某处追回赃款1000元，从被告人陶某某处追回赃款1600元，均已退还给被害人李XX。在审理期间，被告人陶某某主动向被害人李XX退还赃款7400元，取得了被害人李XX的谅解。
原审法院认为，被告人白某、王某某、陶某某以非法占有为目的，采取秘密窃取手段，盗窃他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，应依法惩处。在盗窃的共同犯罪中，被告人白某系主犯；被告人王某某、陶某某系从犯。被告人白某在被公安机关抓获后，协助公安机关抓捕同案犯，构成立功表现；被告人白某、王某某属累犯。综合考虑可对白某其从轻处罚；对王某某、陶某某其减轻处罚。据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条之规定，判决：一、被告人白某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金四千元。二、被告人王某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金三千元。三、被告人陶某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金二千元。四、随案移送的作案工具双刃剃须刀片三个、单刃刀片三个、镊子一把，依法予以没收。
上诉人白某上诉称，其立功表现未在原审判决中得到体现，且其已退还被害人赃款1000元，取得了被害人的谅解，并称一审量刑过重，请求二审从轻处罚。
经审理查明，原审认定白某、王某某、陶某某盗窃的事实清楚、正确，有经一审公开开庭举证、质证的下列证据证明：
1、110警情综合表、洛南县公安局刑侦大队接受刑事案件登记表证明，案件发生的时间和被害人李XX报案的简要案情。
2、被害人李XX的陈述证明，2012年7月21日8时15分，其在洛南县南门乘坐洛南-
黄龙的班车，当班车行至石门交警队附近时，车上的人说，刚才下车的三个人是贼，其赶紧就摸屁股口袋，装在口袋里的一万元不见了，口袋被用刀子划开十几公分长的一个口子，其在交警队门口下车赶紧打110报警。
3、证人杨X证言及其辨认笔录证明，其于2012年7月21日早上乘坐洛南到黄龙的班车时，在班车上看见三个贼盗走了一名乘客一把钞票，其中一个贼因其看见他们偷盗的过程，就给其一百元钱以及被告人的体貌特征和被害人报警的事实经过，及白某系案发时三名犯罪嫌疑人之一。
4、证人杨X证言证明，2012年7月21日8时30分，其在洛南县运输公司坐车，车是从洛南发往黄龙的班车。其在车上看到车上的乘客的情况，其中一名乘客说自己丢了一万元钱的事实经过等相关事实。
5、证人姚XX证言证明，2012年7月21日8时10分，其乘坐的洛南县城发往黄龙的班车，在车上其中一名乘客说自己丢了一万元钱的事实经过等相关事实。
6、洛南县公安局民警出具的抓捕经过证明白某、陶某某、王某某的归案情况。
7、陕西省渭南市中级人民法院（2002）渭中法刑一初字103号刑事判决书、陕西省高级人民法院（2003）陕刑一终字第38号刑事裁定书、陕西省延安市中级人民法院（2005）延刑执字第1409号刑事裁定书、（2007）延刑执字第536号刑事裁定书、（2009）延刑执字第2182号刑事裁定书及（2009）释字第676号释放证明书载明，被告人白某于2002年2月28日因犯故意伤害罪、盗窃罪被陕西省渭南市中级人民法院判处有期徒刑十四年，并处罚金2000元；2009年12月8日被减刑释放。
8、商洛市商州区人民法院（2004）商区法刑初字第67号刑事判决书、陕西省商洛市中级人民法院（2009）商中刑执字第196号刑事裁定书及（2009）商狱字第222号释放证明书载明，2004年8月9日王某某因犯盗窃罪被商洛市商州区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金4000元；2009年9月28日被减刑释放。
9、洛南县法院（2002）洛南法刑初字第126号刑事判决书、商洛监狱（2005）商狱字第26号释放证明书载明，被告人陶某某于2002年7月份因犯盗窃罪被洛南县法院判处有期徒刑三年，并处罚金二千元，2005年4月3日刑满释放。同时证明被人告陶某某于1993年8月4日因犯抢劫罪被洛南县法院判处有期徒刑三年又六个月。
10、洛南县公安局景村镇派出所、洛南县公安局城关派出所户籍证明信分别载明，被告人白某、王某某、陶某某的出生年月日和基本情况。
11、被害人李XX的领条、谅解书证明，被告人陶某某已赔偿了被害李XX经济损失7400元，取得了被害人李XX谅解，李XX请求对被告人陶某某从轻处罚。
12、扣押物品清单、领条、一审当庭提供的刀片、镊子，证明作案工具及所追赃款。
13、被告人白某、王某某、陶某某的供述及相互辨认笔录证明，2012年7月21日在洛南发往黄龙的班车上三人盗窃李XX一万元的事实经过，可与上述证据相互印证。
本院认为，上诉人白某伙同原审被告人王某某、陶某某，以非法占有为目的，在公共交通工具上采取秘密手段近身窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。在盗窃共同犯罪中，上诉人白某系主犯；其在刑罚执行完毕后五年内再犯应判处有期徒刑以上的刑罚，属累犯，应从重处罚；但其协助公安机关抓捕同案犯属立功表现，可以对其从轻处罚。白某上诉称其有立功情节应从轻处罚，一审判决未做体现，经查，原审判决对其立功情节已予认定，故其上诉理由不成立，本院不予支持。原审被告人王某某起次要作用系从犯，可以对其从轻处罚。原审被告人陶某某起次要作用系从犯，且积极赔偿受害人损失，获得受害人谅解，可以对其从轻处罚。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法，但上诉人在上诉期间最高人民法院与最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题解释》（2013法释［8］号）对盗窃犯罪数额的认定标准发生变化，三人的量刑应予改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条，2013年最高人民法院与最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题解释》（2013法释［8］号）第一条第一款之规定，判决如下：
一、维持洛南县人民法院（2013）洛南刑初字第00003号刑事判决的定罪、附加刑。即被告人白某犯盗窃罪，并处罚金人民币四千元；被告人王某某犯盗窃罪，并处罚金人民币三千元；被告人陶某某犯盗窃罪，并处罚金人民币二千元。
二、维持洛南县人民法院（2013）洛南刑初字第00003号刑事判决第四项，即随案移送的作案工具双刃剃须刀片三个、单刃刀片三个、镊子一把，依法予以没收。
三、撤销洛南县人民法院（2013）洛南刑初字第00003号刑事判决对被告人白某、王某某、陶某某的量刑。即判处被告人白某有期徒刑三年零六个月；判处被告人王某某有期徒刑二年零六个月；判处被告人陶某某有期徒刑一年。
四、上诉人白某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2012年8月9日起至2014年8月8日止）。
五、原审被告人王某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2012年9月29日起至2014年3月28日止）。
六、原审被告人陶某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2012年8月9日起至2013年6月8日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 柴 琳
代理审判员 周鹏飞
代理审判员 王 妍
二〇一三年五月二日
书 记 员 刘琳川