湖南省常德市武陵区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0702刑初367号
公诉机关常德市武陵区人民检察院。
被告人陈立华，男，1972年1月2日出生，汉族，高中文化，无业，户籍所在地湖南省常德市鼎城区。因涉嫌犯非法经营罪，于2016年9月1日被常德市鼎城区公安局刑事拘留；因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，2016年9月30日由常德市鼎城区人民检察院批准逮捕，次日由常德市鼎城区公安局执行逮捕，2016年11月16日由常德市鼎城区公安局决定监视居住，2017年6月6日由常德市武陵区人民检察院决定监视居住，2017年9月22日由本院决定取保候审。
辩护人龙立军，湖南天思律师事务所律师。
被告人陈志勇，男，1970年5月18日出生，汉族，专科毕业，无业，户籍所在地湖南省常德市武陵区。因涉嫌犯非法经营罪，于2016年9月1日被常德市鼎城区公安局刑事拘留；因涉嫌犯非法经营罪，同年9月30日经常德市武陵区人民检察院不批准逮捕，当日由常德市鼎城区公安局决定取保候审，2017年6月6日由常德市武陵区人民检察院决定取保候审，2017年9月22日由本院决定取保候审。
常德市武陵区人民检察院以常武检公诉刑诉﹝2017﹞363号起诉书指控被告人陈立华、陈志勇犯生产、销售伪劣产品罪，于2017年9月15日向本院提起公诉。2018年7月5日，常德市武陵区人民检察院以常武检公诉刑追诉﹝2018﹞2号追加起诉决定书向本院申请追加起诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。常德市武陵区人民检察院指派检察员陈敏出庭支持公诉。被告人陈立华及其辩护人龙立军、被告人陈志勇到庭参加诉讼。现已审理终结。
常德市武陵区人民检察院指控：自2015年3月份起，被告人陈立华在湖南省长沙市望城县白箬铺镇租赁厂房开始生产组装烟盒包装机，从张某某处（不起诉）购买加工零件，并雇佣同案人刘某某（不起诉）、陈某某（不起诉）等人为自己组装烟机，雇佣吴某某、张某甲（均不起诉）负责调试烟盒包装机。
自2015年3月份起，被告人陈志勇租用本市德山经开区常龙加油站对面巷子内一私房加工烟盒包装机，陈志勇从外面接到业务后，找同案人张某某（不起诉）加工零件，然后由同案人刘某某（不起诉）等把烟机零件按照图纸组装好。2015年4月份，陈志勇以每台烟盒包装机4.5万元的价格卖给被告人陈立华四台烟盒包装机，分别是两台小包装机（型号：YB62）、两台大透明机（型号：YB92）。
2016年3月份，有客户找陈志勇购买烟盒包装机，陈志勇遂于同年6月找张某某帮忙组装了一台大透明机（型号：YB92），因陈志勇未及时支付加工报酬，张某某将该台机器扣留，2016年9月23日，侦查机关从张某某处将该台机器扣押，经鉴定，为假冒伪劣烟草专用机械，价值为10万元。
2016年8月31日，陈立华的工厂被公安机关查获，现场扣押烟盒包装机5台，分别是一台大包装机（型号：YB22）、一台大透明机（型号：YB92）、一台小透明机（型号：YB51）、两台小包装机（型号：YB62）（两台小包装机购自被告人陈志勇处，其余三台由陈立华、陈某某及刘某某分别组装完成），从陈立华处现场查获的5台包装机中的4台（为一组）已由方某某（另案处理）预定，两人约定的价格为55万元人民币，方某某已付定金25万元，剩余的1台小包装机（型号YB62）同型号机器销售价值为5万元。经国家烟草质量检测中心鉴定，从陈立华处扣押的尚未销售的5台烟盒包装机均为假冒伪劣烟草专用机械。陈立华涉案的金额为60万元人民币，陈志勇涉案的金额为18万元人民币。
该院认为，被告人陈立华、陈志勇非法生产、拼装、销售烟草专用机械，其中被告人陈立华未销售的金额为五十万元以上不满二百万元；被告人陈志勇销售的金额为五万元以上不满二十万元，二被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，应当以生产、销售伪劣产品罪追究二被告人刑事责任。被告人陈立华涉案的烟草专用机械尚未销售，系犯罪未遂，应适用《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，提请本院依法判处。
被告人陈立华及其辩护人、被告人陈志勇对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均不持异议。但被告人陈立华、陈志勇均辩称，二人真诚悔罪，愿意主动缴纳罚金并尽最大努力主动退还违法所得，但因家庭经济条件确实困难，无法一次性退还违法所得，希望法庭给予其改过自新的机会。被告人陈立华的辩护人辩称：1、被告人陈立华生产伪劣产品尚未销售，系未遂，应当比照既遂犯从轻、减轻处罚；2、被告人陈立华有坦白情节，且系初犯，依法可从轻处罚。
经审理查明，自2015年3月份起，被告人陈立华在湖南省长沙市望城县白箬铺镇租赁厂房开始生产组装烟盒包装机，从张某某处（不起诉）购买加工零件，并雇佣同案人刘某某（不起诉）、陈某某（不起诉）等人为自己组装烟机，雇佣吴某某、张某甲（均不起诉）负责调试烟盒包装机。
自2015年3月份起，被告人陈志勇租用本市德山经开区常龙加油站对面巷子内一私房加工烟盒包装机，陈志勇从外面接到业务后，找同案人张某某（不起诉）加工零件，然后由同案人刘某某（不起诉）等把烟机零件按照图纸组装好。2015年4月份，陈志勇以每台烟盒包装机人民币4.5万元的价格卖给被告人陈立华四台烟盒包装机，分别是两台小包装机（型号：YB62）、两台大透明机（型号：YB92）。
2016年3月份，有客户找陈志勇购买烟盒包装机，陈志勇遂于同年6月找张某某帮忙组装了一台大透明机（型号：YB92），因陈志勇未及时支付加工报酬，张某某将该台机器扣留，2016年9月23日，侦查机关从张某某处将该台机器扣押，经鉴定，为假冒伪劣烟草专用机械，价值为人民币10万元。
2016年8月31日，陈立华的工厂被公安机关查获，现场扣押烟盒包装机5台，分别是一台大包装机（型号：YB22）、一台大透明机（型号：YB92）、一台小透明机（型号：YB51）、两台小包装机（型号：YB62）（两台小包装机购自被告人陈志勇处，其余三台由陈立华、陈某某及刘某某分别组装完成），从陈立华处现场查获的5台包装机中的4台（为一组）已由方某某（另案处理）预定，两人约定的价格为55万元人民币，方某某已付定金25万元，剩余的1台小包装机（型号YB62）同型号机器销售价值为5万元。经国家烟草质量检测中心鉴定，从陈立华处扣押的尚未销售的5台烟盒包装机均为假冒伪劣烟草专用机械。
在本院审理期间，被告人陈立华主动退缴违法所得人民币5万元，被告人陈志勇主动退缴违法所得人民币3万元。
上述事实，被告人陈立华及其辩护人、被告人陈志勇均不持异议，并有户籍资料、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单、现场封查照片、银行交易明细清单、通话记录、协助冻结财产通知书（回执）、家庭困难证明、非税收入汇缴凭证、证人田某某、罗某、贵某某、罗某甲、卞某某、冯某、方某某、彭某某、陈某某、刘某某、陈某某、张某某、吴某某、张某甲、李某某的证言、现场勘验笔录、辨认笔录、指认笔录、鉴定意见及同步录音录像等证据证明，足以认定。
本院认为，被告人陈立华、陈志勇以不合格产品冒充合格产品，其中被告人陈立华生产的伪劣产品尚未销售，但货值金额达到人民币60万元；被告人陈志勇的销售金额为人民币9万元，二被告人的行为均已构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控被告人陈立华犯生产、销售伪劣产品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。公诉机关指控被告人陈志勇生产、销售伪劣产品的数量为四台，销售金额为人民币18万元，经查，公安机关于2016年8月31日从被告人陈立华的工厂现场查获并扣押的5台烟盒包装机中有两台型号为YB62的包装机为被告人陈志勇销售给陈立华的，该两台烟机设备经鉴定均为假冒烟草专用机械，销售金额共计人民币9万元，虽然公诉机关提供了相关言辞证据证明被告人陈志勇除查获的两台烟机设备外还销售过两台烟机设备给陈立华，但因未查实产品去向，未对产品进行鉴定，难以确定该两台机械是否属于“以假充真”、“以次充好”或“不合格产品冒充合格产品”，故应当认定被告人陈志勇生产、销售伪劣机械的数量为两台，销售金额为人民币9万元。被告人陈立华已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法比照既遂犯减轻处罚。被告人陈立华归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。关于被告人陈立华的辩护人提出陈立华具有未遂、坦白情节，应对陈立华从轻、减轻处罚的辩护意见，均予以采纳。被告人陈志勇当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。二被告人主动退缴部分违法所得，酌情从轻处罚。根据二被告人的犯罪情节及悔罪表现，且社区矫正机构愿意接收其进行社区矫正，适用缓刑不致再危害社会，本院依法对二被告人宣告缓刑。对公安机关在被告人陈立华处冻结的违法所得人民币76263元，应依法予以没收。据此，对被告人陈立华、陈志勇均适用《中华人民共和国刑法》的一百四十条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第六十四条之规定，对被告人陈立华还适用《中华人民共和国刑法》第二十三条、六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人陈立华犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币十五万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效之日起三日内缴纳。）
二、被告人陈志勇犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币四万五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效之日起三日内缴纳。）
三、公安机关从被告人陈立华处冻结的违法所得人民币76263元依法予以没收，上缴国库。对被告人陈立华主动退缴的违法所得人民币50000元及被告人陈志勇主动退缴的违法所得人民币30000元，均依法没收，上缴国库。
四、对扣押的本案伪劣产品予以没收，由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本五份。
审 判 长 黄应文
人民陪审员 熊 涛
人民陪审员 陈 佳
二〇一八年七月三十一日
法官 助理 崔 丹
代理书记员 贾 亮
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。