安徽省蚌埠市淮上区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）淮刑初字第00160号
公诉机关蚌埠市淮上区人民检察院。
被告人陈林可，男，汉族，1993年l0月14日出生于安徽省蚌埠市，初中文化，农民，住蚌埠市淮上区。因涉嫌犯赌博罪于2014年2月27日被蚌埠市公安局刑事拘留，同年4月1日经蚌埠市人民检察院批准逮捕，次日由蚌埠市公安局依法执行逮捕。现羁押于蚌埠市第二看守所。
辩护人刘建辉，安徽东石律师事务所律师。
蚌埠市淮上区人民检�院以蚌淮检刑诉（2014）140号起诉书指控被告人陈林可犯聚众斗殴罪、赌博罪，于2014年11月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。蚌埠淮上区人民检察院指派检察员朱渝出庭支持公诉，被告人陈林可及其辩护人刘建辉到庭参加了诉讼。现已审理终结。
蚌埠市淮上区人民检察院指控：被告人郑某和李某某（犯罪时未满十六周岁）因琐事与范某某（另案处理）、孙某（已判刑）等人发生矛盾。2013年8月14日晚，李某某约孙某在本市西大坝斗殴未果。当日夜11时许，范某某、孙某又约李某某等人在本市大庆路桥北进行械斗。尔后，范某某、孙某邀约被告人陈林可、洪某某、周某某（均另案处理）等人赶到斗殴地点。次日凌晨2时许，李某某、郑某等七人赶到斗殴地点后，被告人郑某、彭某、尹某伙同李某某、周某某、许某持刀下�，范某某、孙某一伙持械从路两边冲出，双方展开械斗。被告人陈林可持刀在斗殴现场呐喊、助威
经蚌埠市公安司法鉴定中心鉴定，孙某左手背至左食指背侧创口、左手第2掌骨骨折、左食指近节指骨骨折，损伤程度为轻伤。经蚌埠市物价局价格认证中心鉴定，丰田牌轿车被毁损价值13404元。
2014年2月23日至26日，被告人陈林可伙同鲁某、罗某某、崔某某以营利为目的，分别电话邀约多人参与推牌九聚众赌博，每日参赌人员达一、二十人，被告人陈林可和鲁某、罗某某、崔某某抽头渔利。
公诉机关认为，被告人陈林可伙同他人持械聚众斗殴；陈林可伙同他人以营利为目的聚众赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第三百零三条的规定，应当以聚众斗殴罪、赌博罪追究其刑事责任。
被告人陈林可对指控的事实供认不讳。辩护人的辩护意见是�被告人陈林可在聚众斗殴的共同犯罪中系从犯，且当庭对起诉指控的犯罪事实供认不讳，认罪态度较好，建议法庭对被告人陈林可给予从轻处罚。
经审理查明：
一、聚众斗殴罪
郑某（已判刑）、李某某（犯罪时未满十六周岁）因琐事与范某某、孙某（均已判刑）等人发生矛盾。2013年8月14日晚，李某某约孙某在本币西大坝斗殴，后因孙某报警，斗殴未果。
当日夜11时许，范某某得知孙某与李某某相约在西大坝斗殴一事后，约李某某等人在本市大庆路桥北再次进行械斗。尔后，范某某指使王乙（已判）等人去借车，孙某邀约吴某（己判刑），范某某邀约被告人陈林可和周某某、杨甲、王某甲、洪某某（四人均已判刑）等人。王乙开车，载乘范某某、孙某和吴某等多人到火车站附近接洪某某。到汽车站附近接被告人陈林可，后赶到红星美凯龙门前等待。周某某邀约丁某某（已判刑）等多人，驾车并携带砍刀赶到红星美凯龙与人范某某等人会合。之后，众人乘车赶到斗殴地点。杨丙邀约王某丙（另案处理）等多人，驾车并携带棒球棍赶到斗殴地点，王某甲邀约韩某某（已判刑）和徐凌智（另案处理）乘坐出租车赶到斗殴地点。每人持刀或棍躲在路两边的绿化带中等待李某某等人。次日凌晨2时许，李某某、郑某、彭某、尹某、周某某、许某乘坐葛某某驾驶的轿车赶到斗殴地点后，范某某和孙某一伙持械从路两边冲出、双方展开械斗。被告人陈林可持刀在斗殴现场呐喊、助威。
经蚌埠市公安司法鉴定中心鉴定，孙某左手背至左食指背侧创口、左手第2掌骨骨折、左食指近节指骨骨折，损伤程度为轻伤。
经蚌埠市物价局价格认证中心鉴定，被毁损丰田牌轿车价值13404元。
二、赌博罪
2014年2月23日至26日，被告人陈林可伙同鲁某、�某某、崔某某（三人已判刑，崔某某于2014年2月25日起参与入伙）以营利为目的，分别电话邀约多人参与推牌九聚众赌博，每日参赌人员达一、二十人，赌具牌九由罗某某提供。其中，2月23日至25日在本市世纪家园地下室聚众赌博，被告人陈林可和鲁某、罗某某、崔某某抽头渔利约7万元；2月26日在罗某某联系的本市龙河集王富群家中聚众赌博时，被公安人员当场查获，收缴抽头渔利款24000元及赌具牌九，并抓获被告人陈林可。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有保全清单、行政处罚决定书、收缴物品清单，证人范某某、周某某、杨丙、洪某某、王乙、罗某某、鲁某、崔某某、吕某某等人证言，被告人陈林可供述和辩解，蚌埠市公安司法鉴定中心法医学人体损伤度鉴定意见、蚌埠市物价局价格认证中心鉴定意见等，现场示意图、辨认笔录、抓获经过、户籍证明、赌场照片、赌具牌九及水箱照片、勘验检查笔录等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人陈林可伙同他人持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪；被告人陈林可伙同他人以营利为目的聚众赌博，其行为已构成赌博罪；公诉机关定性准确，指控罪名成立。被告人陈林可犯数罪，应数罪并罚。被告人陈林可在聚众斗殴犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人陈林可当庭认罪，可酌情从轻处罚。辩护人提出的从轻处罚意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（二）、（四）项、第三百零三条第一款、第六十九条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈林可犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月；犯赌博罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金一万元；决定执行判处有期徒刑三年四个月，并处罚金一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年2月27日起至2017年6月26日止。所判罚金于判决生效后10日内缴纳。）
二、对被告人陈林可的违法所得予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 严启璋
代理审判员 陈小会
人民陪审员 梁 娟
二〇一四年十二月十一日
书 记 员 胡 琼
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴罪聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第三百零三条“以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
“开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。”
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。