湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0111民初6135号原告：长沙市雨花区大山钢材经营部，经营场所湖南省长沙市雨花区劳动东路84号（长沙重型机械厂内）。经营者：成雯，女，1972年3月1日出生，汉族，住湖南省湘潭市雨湖区。委托诉讼代理人：黄元，湖南凯威律师事务所律师。委托诉讼代理人：向小菲，湖南凯威律师事务所律师。被告：长沙友仁建筑工程有限公司，住所地湖南省长沙市望城区白箬铺镇大塘村坝湾组。法定代表人：朱立新，总经理。委托诉讼代理人：周小同，湖南华湘律师所事务所律师。委托诉讼代理人：阮文，湖南华湘律师事务所律师。被告：刘宇，男，1971年12月30日出生，汉族，住湖南省长沙市岳麓区，现住湖南省长沙市岳麓区。被告：五矿二十三冶建设集团有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区湘府东路二段208号万境财智中心北栋24层。法定代表人：宁和球，董事长。委托诉讼代理人：刘文，女，系该公司法务工作人员。委托诉讼代理人：扶欣，女，系该公司法务工作人员。原告长沙市雨花区大山钢材经营部（以下简称大山钢材）与被告长沙友仁建筑工程有限公司（以下简称友仁建筑公司）、刘宇、五矿二十三冶建设集团有限公司（以下简称五矿二十三冶）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告大山钢材的委托诉讼代理人黄元，被告友仁建筑公司的委托诉讼代理人周小同、阮文，被告刘宇，被告五矿二十三冶的委托诉讼代理人刘文到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告大山钢材向本院提出诉讼请求：1、判令被告五矿二十三冶和友仁建筑公司支付原告钢材款本金1065052元及违约金882198元（暂计算至2017年7月28日止，之后以欠款为基数，按月2%计算至实际付清之日止）；2、判令被告刘宇对第一项诉讼请求承担连带清偿责任。3、判令被告承担本案的诉讼费、保全费及保全保险费。事实与理由：被告五矿二十三冶和友仁建筑公司共同承建了长沙轨道2号线长沙大道站地下空间开发项目，由被告刘宇作为该项目经理。2014年3月16日，被告刘宇作为长沙轨道2号线长沙大道站地下空间开发项目部（需方）负责人与原告大山钢材（供方）签订《钢材供需合同》，约定由原告向被告承建的长沙轨道2号线长沙大道站地下空间开发项目工程提供建筑用钢材900吨，钢材单价按送货当日长沙天茂钢材网发布的价格为准（不含税）；运输费、装车费及过磅费按每吨40元计算，由需方负责；供方为需方垫钢材400吨或垫资期4个月（从第一批钢材到工地之日起120日），以先到条件为准，需方应支付供方总垫资款的50%，供方才继续供货，继续所供批次货款在货到工地3日内付清，垫资余款在最后一批钢材到工地之日起60日内全部付清。如未按约定付款，则按实际欠款金额的日千分之三支付违约金。合同签订后，原告按约定履行了供货义务，但被告未足额支付货款。2015年12月8日，被告友仁建筑公司确认应付原告钢材款1315052元，并要求被告五矿二十三冶直接支付给原告。被告仅于当日和2017年1月26日分别向原告支付50000元和200000元，之后再未付款。为维护原告合法权益，特诉至法院，请求判如所请。被告友仁建筑公司辩称，涉案项目的承建单位为五矿二十三冶，项目部也由该单位组建和管理，应当由该单位承担相应的责任。涉案合同是由原告大山钢材与被告刘宇签订，我公司与原告大山钢材之间没有合同关系，不应承担付款责任。被告刘宇辩称，涉案合同是由我与原告大山钢材签订，所欠货款属实，但双方约定的违约金标准过高，请求予以调整。涉案项目是由我代表五矿二十三冶对外完成的，原告主张的货款和违约金应由五矿二十三冶承担付款责任。被告五矿二十三冶辩称：一、本案责任主体是友仁建筑公司，五矿二十三冶不应承担本案的责任。刘宇与原告签约和履约的行为是代表友仁建筑公司的职务行为，该买卖合同产生的相应责任应由友仁建筑公司承担；五矿二十三冶不是与原告签订合同的相对方，且刘宇的行为不构成对五矿二十三冶的表见代理；二、本案中原告主张的违约金明显过高，应参照合同法第一百一十四条第二款规定予以降低；三、原告主张的保全保险费不属于诉讼费用，其不能既主张违约金又主张赔偿损失。经审理查明，2013年12月1日，被告五矿二十三冶与湖南运达房地产开发有限公司签订《建设工程施工合同》，该合同包括：第一部分合同协议书，第二部分合同通用条款，第三部分合同专用条款，第四部分合同附件。其中合同协议书部分约定：一、工程概况为：工程名称运达中央广场连通地铁出入口通道工程，工程地点长沙市雨花区沙湾路289号，工程内容为运达中央广场连通地铁出入口通道施工（具体见合同附件及相关工程图纸）；二、工程承发包范围：包括长沙大道路面破除及恢复工程、基坑支护、基坑挖土方、主体通道工程、水电工程、地下所有管线的迁改及修复和施工交通信号灯及完工交通标志标线以及所有完成本项目主体施工需办理的除交通管制外的各种手续和相关工作。不含电梯设备、空调、消防和精装工程；三、合同工期：总工期240日历天；此外双方还就工程质量标准、合同价款、合同文件、发包人承诺、承包人承诺、合同订立等事项进行了约定。2013年12月16日，被告友仁建筑公司和刘宇向被告五矿二十三冶出具一份《承诺书》，该承诺书内容为：“在运达广场项目工程的建设中，我是乙方的项目负责人刘宇，我承诺贵公司与业主方签订的合同文件，包括《施工合同》、《安全生产合同》、《廉政合同》等规定的责任和义务概由我公司履行和承担。对本工程的安全、质量、进度、资金使用等负全面责任。如发生安全事故、质量事故、工程进度滞后、工程款挪作他用、拖欠材料款、拖欠农民工工资等问题，一切经济责任、法律责任概由本人承担。”被告友仁建筑公司在承诺书落款处加盖了合同专用章，刘宇在项目负责人处签字。2014年3月16日，原告大山钢材（供方）与长沙轨道2号线长沙大道站地下空间开发项目部（需方）签订《钢材供需合同》，约定：一、需方承建的工程为长沙轨道2号线长沙大道站地下空间开发项目，该项目由五矿二十三冶承建，运达房地产集团开发，工期八个月，建筑钢筋总用量约900吨，供方负责向需方提供该工程的建筑用钢材；二、需方提前3天将材料的具体品种、规格及数量通知供方，供方按需方要求组织货物运送到需方工地，由需方指定夏国栋为收货、验收人；三、结算及付款方式：钢材单价按送货当日长沙天茂钢材网发布的价格为准（不含税）。运输费、装车费及过磅费按每吨40元计算，由需方负责；供方为需方垫钢材400吨或垫资期4个月（从第一批钢材到工地之日起120日），以先到条件为准，需方应支付供方总垫资款的50%，供方才继续供货，继续所供批次货款在货到工地3日内付清，垫资余款在最后一批钢材到工地之日起60日内全部付清。如未按约定付款，则按实际欠款金额的日千分之三支付违约金。原告大山钢材在合同尾部盖章，被告刘宇作为需方代表在合同尾部签字。合同签订后，原告大山钢材按约定履行了供货义务。经被告刘宇与原告大山钢材核对，截至2015年12月8日，尚有货款1315052元未支付。2015年12月8日，被告友仁建筑公司向被告五矿二十三冶出具《付款委托书》，载明：“五矿二十三冶集团：我公司和贵公司合作的长沙轨道2号线长沙大道站地下空间开发项目应付钢材款壹佰叁拾壹万伍仟零伍拾贰元整（￥1315052.00元），现委托贵公司将该笔款项分两次直接付于长沙市雨花区大山钢材经营部（开户行：中国建设银行长沙体育新城支行；账号：62×××52）为感！收款人：成雯；注：每次具体付款金额由我公司项目经理刘宇根据业主方的付款金额和贵公司协商安排；长沙友仁建筑工程有限公司，2015年12月8日。”被告友仁建筑公司在落款处加盖公章。原告大山钢材在当日和2017年1月26日分别收到货款50000元和200000元，剩余款项经多次催收未果。2017年8月31日，原告向本院提起诉讼。诉讼中，原告向本院申请了诉讼保全，因需提供担保，向华安财产保险股份有限公司湖南分公司支付了保险费3612.53元。另查明，原告大山钢材为证明被告尚欠货款金额和违约金的计算依据，向本院提交送货单7张：1、2014年7月28日，送货52.224吨，货值（含运费）172025元，另载明2015年2月16日结算余83837元未结算，实际为255862元；2、2014年8月4日，送货60.331吨，货值（含运费）197582元；3、2014年8月11日，送货41.647吨，货值（含运费）134520元；4、2014年8月20日，送货41.784吨，货值（含运费）135835元；5、2014年9月26日，送货66.307吨，货值（含运费）206580元；6、2014年10月4日，送货56.436吨，货值（含运费）175848元；7、2014年10月8日，送货65.399吨，货值（含运费）208825元；以上7张送货单共计送货384.128吨，货值（含运费）1315052元。以上事实，有《建设工程施工合同》、《承诺书》、《钢材供需合同》及送货单、《付款委托书》及当事人陈述、庭审笔录等在卷佐证，足以认定。本院认为，本案为买卖合同纠纷。买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案中的《钢材供需合同》是合同双方的真实意思表示，不违法法律强制规定，合法有效，当事人应按照约定全面履行合同义务。一、关于付款责任主体。本案的《钢材供需合同》中供方即出卖人为原告大山钢材，需方即买受人为长沙轨道2号线长沙大道站地下空间开发项目部，由被告刘宇代表需方在合同中签字，没有单位在合同需方加盖公章。刘宇在合同中是何身份，谁应对原告方主张的货款及逾期付款违约金承担付款责任？本院认为，涉案工程虽为被告五矿二十三冶承建，但从被告友仁建筑公司向五矿二十三冶出具的《承诺书》及《委托付款书》的内容来看，可以确认五矿二十三冶与友仁建筑公司之间存在工程的转包或分包等合作关系，刘宇为友仁建筑公司的项目经理直接负责对涉案工程进行施工管理的事实。故被告刘宇在本案的《钢材供需合同》中签字的行为，系代表友仁建筑公司的职务行为，不应承担付款责任。友仁建筑公司作为独立法人，应对所欠原告钢材款及逾期付款违约金的承担付款责任。被告五矿二十三冶不是涉案买卖合同的相对方，与原告大山钢材没有直接关系，不应承担付款责任。二、关于尚欠货款金额。经被告刘宇与原告大山钢材核对，截止至2015年12月8日，尚欠钢材款1315052元，被告友仁建筑公司向五矿二十三冶出具的《委托付款书》对前述金额予以确认，之后原告确认收到款项250000元，被告友仁建筑公司和刘宇没有提供付款依据证明已付货款金额，故本院对原告主张的尚欠货款金额1065052元予以确认。三、关于逾期付款违约金。本案《钢材供需合同》中结算及付款方式条款的约定，双方约定垫资部分的50%是在最后一批钢材到工地之日起60日内付清，但双方对垫资约定有两种计算方式，原告方未提供证据证明实际履行中的垫资情况，故无法确认原告在合同履行中的具体垫资金额。原告提供的7份送货单，仅能证明原告向涉案工地送货384.128吨及货值1315052元（其中包含2015年2月16日结算时未支付货款），不能证明原告提供此7批钢材是合同中约定的货到工地3日内即需支付货款的货物，但本院确认依据合同的约定，被告友仁建筑公司最迟也应在2015年12月8日前付清尚欠货款1315052元。被告友仁建筑公司没有依据合同约定的付款期限支付货款，依法应承担违约责任。双方在合同中约定的逾期付款违约金的计算标准为以实际欠款金额按每天千分之三的进行计算，而原告方起诉要求以实际欠款金额为基数按每月百分之二标准计算的逾期付款违约金，考虑到原告在合同履行中存在垫资及垫资额度等实际情况，本院认为原告主张的逾期付款违约金标准并不过高，故对被告提出违约金标准过高应予调整的要求，不予采信。本案的违约金的计算为：2017年1月26日前的违约金为341564元[1265052*2%*（12+45/30）]，从2017年1月27日起至2017年7月28日止的违约金为129227元[1065052*2%*(6+2/30)]，此后以1065052元为基数按每月百分之二的标准计算。对原告主张的超出部分的违约金，本院不予支持。四、关于财产保全保险费。本案纠纷虽系被告友仁建筑公司违约所致，但原告在诉讼中因申请财产保全提供担保支付保险公司的保险费3612.53元，非因诉讼而必须支出的损失费用。原告要求被告承担该财产保全保险费，没有合同和法律依据，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十一条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告长沙友仁建筑工程有限公司于本判决生效后10日内向原告长沙市雨花区大山钢材经营部支付货款1065052元及其违约金（截至2017年7月28日的违约金为470791元，从2017年7月29日起至实际履行之日止期间的违约金以1065052元为基数按每月百分之二的标准进行计算）；二、驳回原告长沙市雨花区大山钢材经营部的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费26067元，因适用简易程序减半收取13033.5元，财产保全费5000元，共计18033.5元，由原告长沙市雨花区大山钢材经营部负担3033.5元，被告长沙友仁建筑工程有限公司负担15000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  宋正阳二〇一八年二月二十八日书记员  秦 瑶附：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。