广东省东莞市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤1971刑初807号
公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。
被告人刘某某，女，1982年6月23日出生，汉族，文化程度初中，系伟易达（东莞）通讯设备有限公司员工，户籍所在地为江西省奉新县）。因涉嫌犯职务侵占罪于2017年8月26日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。
辩护人高涛，湖北慧中律师事务所律师。
被告人张某某，女，1982年3月4日出生，苗族，文化程度初中，系伟易达（东莞）通讯设备有限公司员工，户籍所在地为湖南省麻阳苗族自治县）。因涉嫌犯职务侵占罪于2017年8月26日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。
辩护人肖珍，广东广和（东莞）律师事务所律师。
东莞市第一市区人民检察院以东一区检诉刑诉[2018]567号起诉书指控被告人刘某某、张某某犯盗窃罪，于2018年3月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序审理，组成合议庭于2018年4月9日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员许茂祥出庭支持公诉。被告人刘某某及其辩护人高涛、被告人张某某及其辩护人肖珍均到庭参加诉讼。现已审理终结。
东莞市第一市区人民检察院起诉指控：被告人刘某某、张某某系东莞市寮步镇伟易达（东莞）通讯设备有限公司生产部物料员，负责管理锡线存放、派发、登记等工作。自2015年开始，该公司的员工蔡某向刘某某提出盗窃公司的锡钱，刘某某同意后再找到张某某，由刘某某、张某某利用返工期物料的使用情况不按正常生产方式的漏洞将锡线截留，然后将所截留的锡钱放到车间的物料柜，集成一批后就打包成箱放在生产车间前闸的卡板上，刘某某就通知蔡某来取走。后蔡某将锡线分批带出公司外销赃。每卖出一卷锡线分给刘某某、张某某各15元。根据公司规定，没有经过审批，刘某某、张某某、蔡某都不能将锡线带出公司外。2015年至2017年，刘某某、张某某、蔡某共盗窃约470卷锡钱（约价值64748元），刘某某、张某某各分得7000元。具体事实如下：
2015年12月一天，被告人刘某某、张某某在伟易达（东莞）通讯设备有限公司用该方法盗窃40卷锡钱。2016年，刘某某、张某某在伟易达（东莞）通讯设备有限公司用该方法盗窃6次，共计250卷锡钱。2017年6月至8月，刘某某、张某某在伟易达（东莞）通讯设备有限公司用该方法盗窃3次，共计180卷锡钱。2017年8月22日18时37分，公司员工在蔡某的办公室抽屉发现有53卷锡线（经鉴定，价值8533元），于是报警。2017年8月26日14时许，公安机关将张某某、刘某某拘传回寮步公安分局良平派出所。
针对上述指控的事实，公诉机关当庭宣读并出示了现场勘查笔录、现场图、现场照片，涉案53卷无铅焊锡线，价格认定结论书及明细表、专项审计报告，视频监控录像及截图，受案登记表、户籍材料、到案经过、接受证据材料清单、发还清单、授权委托材料、营业执照复印件、证明材料、送货单复印件、调取证据清单等书证，证人曾某、陈某、何某、彭某、蒋某、王某、赵某等人的证言，被害单位代表胡军立的陈述及辨认笔录，被告人刘某某、张某某的供述及辨认、指认笔录等证据。
公诉机关认为，被告人刘某某、张某某无视国法，以非法占有为目的，采取秘密手段窃取公司财物，数额较大，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
庭审中，被告人刘某某当庭自愿认罪，对指控的事实基本无异议，但辩解其行为构成职务侵占罪；被告人张某某当庭对指控的事实及罪名无异议，表示认罪。
被告人刘某某的辩护人对指控的部分事实及罪名有异议，并提出以下辩护意见：1、被告人刘某某不构成盗窃罪，仅涉嫌职务侵占罪。被告人刘某某担任公司生产部物料员，负责管理锡线存放、派发、登记等工作，其利用公司管理漏洞将锡线截留，该行为正是利用职务上的便利，实施了侵占公司财物；2、本案侵占的数额，仅有被告人刘某某前后的供述，具体数量、金额系推算而来，故应以被告人实际非法所得确定侵占数额，侵占数额未达到立案追诉标准。
被告人张某某的辩护人对指控的事实及罪名无异议，并提出以下辩护意见：1、被告人张某某应认定为自首，其在公司排查时如实交代自己的罪行，并写下亲笔供词，明知他人报警仍留在现场等候，归案后如实供述犯罪事实；2、被告人张某某系从犯，其在案件中所起作用较小；3、被告人张某某系初犯、无犯罪前科、认罪态度好，具有悔罪表现。
经审理查明，公诉机关当庭出示的证据，经控辩双方质证查实，证据来源合法，证据内容客观、真实，且上述证据互有关联，能相互印证，可以作为本案的定案根据。公诉机关据此指控被告人刘某某、张某某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
另查明，被告人刘某某系张某某的工作上司。2017年8月26日，被告人刘某某、张某某在伟易达（东莞）通讯设备有限公司询问排查时如实交代其主要犯罪事实，并写下亲笔供词，后公司报警，公安机关到达现场将二被告人带到派出所接受调查。
上述事实有被告人刘某某、张某某亲笔供词等证据证实。
本院认为，被告人刘某某、张某某无视国法，利用职务上的便利，将本公司财物非法占为己有，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人刘某某、张某某犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认，但指控两被告人犯盗窃罪的罪名不当，本院予以纠正。
被告人刘某某、张某某的罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被其公司盘问、教育后，主动交代自己的罪行，并写下亲笔供述，后被接报民警赶到现场将二被告人带走调查，归案后被告人张某某如实稳定供述其主要犯罪事实，可视为自首，依法可对其从轻处罚；而被告人刘某某到案后供述涉案金额存在反复，且对其分赃金额未如实供述，故其不符合自首情节的规定，不构成自首，被告人刘某某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。
关于被告人刘某某及其辩护人提出其行为不构成盗窃罪，仅构成职务侵占罪的意见，经查，被告人刘某某、张某某均系公司生产部物料员，负责管理锡线存放、派发、登记等工作，二人利用公司管理漏洞将锡线截留，后通过他人将锡线盗出厂外进行销赃，该行为符合利用本人的职权或者执行职务而产生的主管、经手、管理单位财物的便利条件，通过窃取的手段非法占有公司财物，其行为完全符合职务侵占罪的构成要件。虽然被告人刘某某、张某某等人无权将锡线带出厂外，但这一职权范围并不影响二人利用职务上的便利，通过窃取的手段非法占有公司财物，且正是由于二人没有该职权，才导致二人伙同第三人通过窃取的手段来达到侵占公司财物的目的，反之，如果二人拥有该职权其等人就无需使用窃取手段便可直接侵吞公司财物。综上，本案二被告人的行为构成职务侵占罪而非盗窃罪，故公诉机关指控的罪名不当，本院予以纠正；被告人刘某某及其辩护人提出的辩护意见，本院予以采纳。
关于被告人刘某某的辩护人提出指控的数额不准确，应以实际非法所得确定侵占数额的意见，经查，被告人刘某某、张某某在侦查、审查起诉阶段均稳定供述侵占公司锡线的次数、数量，二者供述的内容基本吻合，且案发时缴获的部分锡线数量与其供述相互印证，同时结合公司提供的审计报告书、价格鉴定意见书、送货单、锡线异常损耗表、采购单价及平均价格表等证据，足以印证二被告人供述的内容客观、真实。此外，公诉机关根据有利于被告人的原则，在计算锡线价格上采用年度采购最低平均价格及最低汇率乘以锡线数量得出最终犯罪数额，故本案指控的犯罪数额准确，被告人刘某某的辩护人提出的该辩护意见，本院不予采纳。
关于被告人张某某的辩护人提出张某某系从犯的意见，经查，被告人刘某某、张某某共同利用职务上的便利，伙同他人窃取公司财物，二人积极参与、分工负责、互相配合，作用相当，不宜区分主从犯，但被告人刘某某作为张某某的上司，在本案犯意的提起、实施中应予以区别，量刑时予以考虑。故被告人张某某的辩护人提出的该辩护意见，本院不予采纳。
关于被告人张某某的辩护人提出的其他辩护意见，经查属实，本院予以采纳。
公诉机关向本院提出对被告人刘某某、张某某适用判处一年六个月至二年六个月有期徒刑的量刑建议，因指控罪名不当，本院不予采纳。
视被告人刘某某、张某某的犯罪情节和悔罪的表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第四十七条的规定，判决如下：
一、被告人刘某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的一日折抵刑期一日，即自2017年8月26日起至2018年6月25日止。）
二、被告人张某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑九个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的一日折抵刑期一日，即自2017年8月26日起至2018年5月25日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李晓莉
审 判 员 黄海文
人民陪审员 林 瑶
二〇一八年四月十一日
书 记 员 陈洁仪
（附页）
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。