安徽省临泉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）临刑初字第00093号
公诉机关安徽省临泉县人民检察院。
被告人范海影，女，汉族。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2012年6月11日被临泉县公安局刑事拘留，同年7月11日经临泉县人民检察院批准逮捕，次日由临泉县公安局执行逮捕。现羁押于阜阳市看守所。
辩护人王云成，安徽鸣理律师事务所律师。
临泉县人民检察院以临检刑诉（2013）27号起诉书指控被告人范海影犯贩卖毒品罪，于2013年1月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2013年3月22日、5月22日两次公开开庭审理了本案。临泉县人民检察院指派检察员桂强出庭支持公诉，被告人范海影及其辩护人王云成到庭参加诉讼。因公诉机关补充侦查，申请延长审理期限一个月；因本案案情复杂，经阜阳市中级人民法院批准，延长审理期限三个月。现已审理终结。
临泉县人民检察院指控称：2008年1月的一天，河南省灵宝市居民李某丙（已判）为吸食毒品与李某甲（已判）联系购买毒品。同年1月30日李某丙到来临泉县城，后与李某甲及其儿子李某丁（另案处理）一起，从临泉县城来到庙岔镇街头上李某甲姑妈家的饭店内，被告人范海影事先来到该饭店内，李某丙将27500元交给李某甲，购买范海影的毒品30克、料子300克，李某甲付给范海影19200元。后李某甲将毒品藏匿在李某丁身上，与李某丙返回临泉县城的路上被查获。经阜阳市公安局刑事科学技术鉴定：在30克嫌疑毒品中检出海洛因成份，在304克毒品中检出咖啡因成份。
公诉机关为支持其指控，当庭宣读并出示了物证、书证、证人证言、被告人供述、鉴定结论、勘验、检查笔录等相关证据。据此认为，被告人范海影违反国家对毒品的管制而贩卖毒品，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人范海影否认起诉书指控其犯罪事实，其辩称：自2008年起我就住在临泉县城。我不认识李某甲，也不认识李某丙，我从未向任何人贩卖过毒品。我希望能与李某丙、李某甲当庭对质，希望法庭还我清白。
其辩护人认为：本案事实不清，证据不足，对被告人范海影依法应当作出无罪判决。理由：一、被告人范海影一直否认贩卖毒品一事，2008年期间经常在临泉县城内居住，没有参与贩卖毒品的事，其也不认识李某甲；二、作为证人的李某丁出生于1995年8月20日，系未成年人。但是李某丁的证言笔录及辨认笔录均是在没有其监护人的情况下收集的，明显违反了《未成人保护法》第56条的规定，李某丁的证言笔录及辨认笔录依法应当认定为非法证据，不能作为认定案件事实的根据。而补充侦查的情况说明所出具时间与事实不符，该份情况说明是事后所补，且从卷宗来看，对李某丁进行讯问时，李某甲已被逮捕，情况说明中称无法与李某丁家人联系，与事实相予盾。另外，该份情况说明虽有加盖办案单位公章，但是未有办案人员签名，该证据不具有合法性及真实性；三、李某丙的讯问笔录及辨认笔录。李某丙的讯问笔录中只证明“有一个三十多岁的妇女也进了房间”对范海影并不起直接证明作用；而其辨认笔录，范海影的照片又与其他十一张照片明显不同，完全采取了明示方式，显是采取非法方法收集，应该认定为非法证据；四、李某乙在辨认笔录中并没有辨认出“穿红袄的女子”是范海影。综上，本案指控范海影有罪证据仅有被告人李某甲的供述笔录，除此之外并无其他证据予以印证，根据《刑事诉讼法》第53条、第195条之规定，指控罪名不能成立，依法作出无罪判决。
经审理查明：2008年1月的一天，河南省灵宝市居民李某丙（已判）为吸食毒品与李某甲（已判）联系购买毒品。
2008年1月30日，李某丙来到临泉县城找到李某甲，遂又与李某甲及其儿子李某丁（另案处理）一起到临泉县庙岔镇李某甲的姑妈李某乙所经营的饭店。被告人范海影携带毒品事先来到该饭店。在该饭店内，李某丙付给李某甲27500元，购买了被告人范海影携带的毒品30克、料子300克。而李某甲付给范海影19200元，李某甲从中获取差价8300元。后李某甲将毒品藏匿在李某丁身上，在与李某丙返回临泉县城的路上被临泉县公安局查获。经阜阳市公安局刑事科学技术鉴定：在30克嫌疑毒品中检出海洛因成份，在304克毒品中检出咖啡因成份。
上述事实，有下列证据予以证明：
一、书证。
1、抓获经过，证明2012年6月10日晚22时许，临泉县公安局禁毒大队民警的联合姜寨派出所民警将刑拘在逃的李新怀、范海影在居住的天泉明珠小区抓获。
2、户籍证明，证明范海影出生于1976年6月8日，李某丁出生于1993年8月20日。
3、临泉县人民检察院2012年7月11日对李新怀不予批准逮捕决定书等，理由：李某甲指认被告人李新怀电话联系购买毒品30克，料子300克。李新怀不承认自己贩卖毒品，其妻范海影也辩解说李新怀没有贩卖毒品。
4、2008年7月7日临泉县人民法院刑事判决书，即以贩卖毒品罪判处被告人李某甲有期徒刑十一年，并处罚金30000元；以非法持有毒品罪判处被告人李某丙有期徒刑二年，并处罚金20000元。
二、证人证言。
1、李某甲的证言。
⑴2008年1月30日在禁毒大队的证言。我现在临泉县城安居工程租房居住，我帮我朋友李某丙购买毒品了，是“红货”，可以吸食，是粗制海洛因。我和李某丙以前就是朋友，前几天他问我可能弄着货。我就跟庙岔镇武场营行政村何店的“胖子”（学名叫李新怀，他妻子叫范海影）联系，问他可能弄着货了。他说可以。我就跟李某丙联系，李某丙讲两天过来。
昨天晚上李某丙打电话过来。今天中午，李某丙又打我手机讲到临泉老汽车站，我就带着俺儿李某丁去接李某丙。我和李某丙一块到临泉邮政储蓄，从他账户上取了30000元。取了钱，我问他要多少货？他说要30克货，200克料子。我说好。他又问多少钱一克？我说货900块钱一克，料子10块钱一克。李某丙说好。接着我就跟“胖子”打电话，对他讲：人来了，货准备好没有？。“胖子”讲：准备好了，你要多少？我说人家要30克货，300克料子。他讲可以，货600元一克，料子4块钱一克。后我带着李某丙和俺儿在临泉县农行前面拦一辆红色出租车准备上庙岔。俺儿不知道我们到庙岔干什么，我只跟他说带他回家玩。
俺三个坐出租车快到姜寨时，我跟“胖子”联系，俺到姜寨了，你在哪？咱在哪交易？“胖子”讲我在家里，你们到俺家里。我说到你家里不方便，在庙岔街上卖早点俺那个姑你知道在哪吧？咱以前在哪吃过饭。他说：我知道，那我就在你姑那等着你们。然后俺三个就往俺姑那赶，到了俺姑开的店门口，时间大概是下午三、四点钟，在店门口我看见“胖子”的妻子范海影在俺姑门面里面、楼梯口旁边站着，但没有见“胖子”。我们三个人就从出租车上下来了。当时俺姑在屋里跟其他人叙话，我跟俺姑打个招呼就上楼上去了。俺姑不知道我们来干什么。
接着我带着李某丙、俺儿李某丁、范海影来到了俺姑的楼上，之后我问海影：胖子呢？她说：他没来，我来的。我问货带来了吗？她说带来了。她从身上拿出一包用黑色塑料袋装着的货放着屋里的一张床上，讲你们看看吧。我就先把袋子解开，弄了点毒品吸了吸感觉还可以。接着李某丙也弄了点吸了吸，说可以，劲比较大。我对海影说：你先到楼下面，俺商量一下。海影就下楼去了，我问建武：咋样？他讲：可以要。建武就把3万元钱给我，我又退给他2500元，算留他27500元钱。后我把毒品交给俺儿李某丁，对他讲：你拿着，在身上放好。俺儿就接过毒品放在衣服里面了。接着我让李某丙带着俺儿先下楼了，我从李某丙给我的27500元钱中抽走8300元钱。然后我让海影上楼，在楼上我把剩下的19200元钱交给了海影。我就下楼了，等我们三个人坐上出租车，我看见海影也从俺姑店里出来了。
我和李某丙在电话里谈好是以每克900元的价格卖给他，在俺姑楼上，我感觉俺俩是朋友，我跟他谈地是850元1克的价格卖给他，这样30克毒品和200克料子，我收了李某丙27500元钱。实际上我向“胖子”购买毒品时，“胖子”卖给我的价格是每克毒品600元，每克料子4元钱，这样我送给海影19200元钱，我从中得到8300元钱。我原来身上带了100元钱，加上8300元，总共8400元钱被公安人员查获了。
我手机号码是135××××3346，李某丙的手机号码131××××6774。“胖子”的手机号码我记不清了，可能是139××××6169。
⑵2008年1月30日在禁毒大队的证言。李某甲这份供述，内容和第一次供述相同。
⑶李某甲2008年2月1日的第三份证言，证明范海影当天穿的是一件红袄。
⑷李某甲2008年2月14日在临泉看守所证言，我从“胖子”处购买了30克毒品，300克“料子”。
2、李某丙的证言。2008年1月30日在禁毒大队的证言。因为我来临泉庙岔购买毒品被抓获。我通过灵宝市桃轮街建筑工地上王新认识李某甲的，是王新给我的李某甲的手机号码135××××3346，王新说我如果要找李某甲。昨天我打李某甲的手机，我问他毒品没有？李某甲讲有，我问他每克毒品多少钱？李某甲讲：每克900元。我让他准备一些料子，我们谈好每克10块钱。我问李某甲上哪找他？他让我坐车到临泉。于是我带30000元钱当天夜里坐火车，今天早上七点钟左右到阜阳，之后我又坐车到临泉老汽车站，接着我就给李某甲打电话联系，见面后我看见李某甲和他儿子一块，我们三个人就先吃午饭，饭后李某甲拦辆出租车就往庙岔赶。到庙岔集大概下午三点多钟，我就跟李某甲及他儿子进了路西边的一个小吃部。李某甲领着我们俩就上二楼紧挨着楼梯的一个房间里，这时有一位三十多岁的妇女也进了房间，那位妇女把一包毒品和一包料子掏出来交给李某甲。李某甲把毒品袋打开，先弄一点吸了吸，说不错。我也弄了一点吸，我讲还可以。李某甲就让那位妇女先下去，我和李某甲谈毒品价格，最后我们谈好每克毒品850元，每克料子10块钱。李某甲讲：“总共叁拾克毒品，贰佰克料子。”我总共付给李某甲27500元钱。李某甲接过钱后，把毒品及料子交给他儿子，然后李某甲让我和他儿子先到出租车上等他。不一会李某甲也到出租车上，接着我们就坐车往临泉赶，当车往北行驶不远就被公安人员查获，当场从李某甲的儿子腰里搜出我买的那包毒品和那包料子。那位妇女姓啥叫啥我不知道，有三十二岁左右，具体住处我不知道。
2008年1月31日在禁毒大队的证言。我们三个赶到庙岔集106国道大桥南路西一个小吃部门前下的车，然后李某甲领着我们进小吃部二楼一个房间里，这时有一位三十多岁的妇女进了房间。那位妇女把一包毒品和一包料子掏出来交给李某甲，李某甲接过毒品后把袋子打开，先从中弄一点吸，讲“不错。”我也弄一点吸，感觉还可以。这时李某甲让那个妇女先下楼等着，接着我和李某甲谈价格。我当时付给李某甲27500元钱。李某甲把毒品交给他儿子，让我和他儿子先到出租车上等他，不一会儿李某甲也上了出租车。车刚下106国道，就被公安人员查获。
2008年2月1日在临泉县看守所的证言。内容同上。
2008年2月14日在临泉县看守所的证言。我一共（从李某甲处）买了叁拾克毒品，料子我花钱买了贰佰克加上李某甲送的壹佰克，一共是叁佰克料子，多的几克可能是那个妇女拿来时没称准确。
3、李某丁的证言。
⑴2008年1月30日在禁毒大队的证言。我叫李某丁，1995年8月20日出生，在静波中学上初一。
因为我爸李某甲帮一个朋友买毒品，把毒品放在我身上了，被派出所的人查到了，就把我们都抓了起来。
我和俺爸李某甲及俺爸在车站接的一个朋友一起坐出租车到庙岔，到庙岔后我们直接就上俺姑姥家去了，俺姑姥是卖小吃的，俺爸给俺姑姥打声招呼，我们三个就上里面去了，并上了二楼。到二楼的一个房间里，我见到一个穿红袄的女的从身上拿出一个黑色塑料袋递给我爸，并讲：先看看货咋样？我爸接过来后打开让他朋友看看，我爸的朋友看看点点头，我爸就把“货”又都扎好，递了给我，讲：“就放你这。”我接过来就把它塞在我肚子前面，用裤带缚着，然后这个穿红袄的女的到另外一个房间去了。我见我爸的朋友把从邮局取的钱交给我爸，我爸接过钱就到那个穿红袄的女的房间去了，然后我和俺爸的朋友先下楼了，停的有一、二分钟我爸下来了，我们三个就走了，我爸给我姑姥打声招呼。我们来时坐的出租车一直在俺姑姥家门口等着，往南还是坐这个车走的，刚走的有十几分钟派出所的人把我们拦了下来，都抓到派出所去了。
我知道我爸吸毒，等我爸把这包东西交给我后，我就知道是我爸帮他朋友买毒品了。我知道身上带的是毒品，具体有多少我不知道，在派出所里被搜出来，是用一个黑色塑料袋包的。穿红袄妇女交给我爸的“货”指的就是我身上带的这包毒品。
⑵2008年1月31日在公安局禁毒大队办公室证言。我叫李某丁，1995年8月20日出生，属猪的，我户口本上登记的是1993年出生，我在静波中学上初一。
⑶2012年12月18日在庙岔镇派出所证言。我不知道他们去干什么，我就跟着去玩的。我属猪的，今年17岁。我户口1993年出生，实际我是1995年8月20日出生。
4、李某乙的证言。
⑴2008年1月30日在禁毒大队的证言。今天下午大概几点钟我说不了，我和俺孙外甥女正在看电视，这时俺侄子全红（学名李某甲）带着他儿子还有一中年人到我这来了，见了我打声招呼，他们三个就进里屋去了，上没上楼我也不清楚，停的没多久，他们三个又走了。
我记得在全红三人来之前，有一个三十多岁穿红袄的女的也上俺里屋去了，因为俺里屋楼梯下有个厕所，所以当时进来的女的我也没在意，但现在想她进去后没出来，等俺侄子他们走后这个穿红袄的女的才走，我不知道他们是不是一块的。
⑵2012年12月18日在庙岔镇派出所证言。我认识李某甲，是俺娘家侄子，因为贩毒被抓住了。他有个儿子，不知道多大。
我在庙岔镇开的小吃部，今年8月份就不干了，回老家了。我都不知道是谁（有一个穿红袄的女的），这么多年，谁能认出她的面相。我老家不是这的，我哪能认识（李新怀，小名叫胖）。也认不出来（到小吃部）女的。
5、徐文华2008年1月30日在禁毒大队的证言。
我现在跑出租车，刚才派出所的民警查我们的车，从坐车的人身上搜出来一包东西，可能是毒品，就把我们都带到派出所来。
今天下午大概2点多钟，我在吉祥酒楼路口，被你们抓着三个人拦住我的车，讲要去庙岔，车费100元。到庙岔镇，稍瘦的人让我停在一个门朝东的饭店门口等他们，不到十分钟，这三个人从饭店出来坐我的车，开车回临泉，走有十几分钟，庙岔派出所追上来，对我们进行检查，从小孩身上搜一包黑色塑料袋包的东西。
三、鉴定结论。阜阳市公安局刑事科学技术检验报告，检验结论：在查获重30克的嫌疑毒品中提取的检材内检出海洛因成份、在查获重304克的嫌疑毒品中提取的检材内检出咖啡因成份。
四、勘验、检查笔录。
1、检查笔录，临泉县公安局检查笔录及扣押物品清单：嫌疑毒品一包，黄褐色粉末状；嫌疑毒品一包，黄色粉末状。
派出所民警将李某甲、李某丙、李某丁抓获，在李某甲身上查获现金8400元，邮政储蓄存折一张（户名杨兰），手机一部；在李某丙身上查获现金3500元，诺基亚手机一部，邮政储蓄卡一张；在李某丁身上查获嫌疑毒品两包，一包用黄色塑料薄膜包裹，另一包用粉红色塑料薄膜包裹，两包嫌疑毒品外用黑色塑料薄膜包裹。
2、称量笔录，嫌疑毒品共两包：其中一包用粉红色塑料袋包装的黄褐色粉末状嫌疑毒品，编号为（1）号，另一包用黄色塑料袋包装的黄色粉末状嫌疑毒品，编号为（2）号。经称量，编号为（1）号的嫌疑毒品，净重为30克，编号为（2）号的嫌疑毒品，净重为304克。在称量过程中进行了拍照固定。分别从编号（1）、编号（2）的嫌疑毒品中提取0.1克送检。
3、辨认笔录，时间：2008年1月31日，地点：禁毒大队，李强、代冬梅。
李某丁证：在李某乙家中是一穿红袄的女子将毒品交给其父亲李某甲。
李某丁辨认5号照片（被告人范海影照片），称其就是交易毒品时穿红袄的女子。
上述证据，均经庭审举证、质证，被告人范海影虽否认起诉书指控其犯罪事实，但证人李某甲证明了“俺三个坐出租车快到姜寨时，……时间大概是下午三、四点钟，在店门口我看见“胖子”的妻子范海影在俺姑门面里面、楼梯口旁边站着”。……接着我带着李某丙、俺儿李某丁、范海影来到了俺姑的楼上，之后我问海影：胖子呢？她说：他没来，我来的。我问货带来了吗？她说带来了。她从身上拿出一包用黑色塑料袋装着的货放在屋里的一张床上，讲你们看看吧。我就先把袋子解开，弄了点毒品吸了吸感觉还可以。接着李某丙也弄了点吸了吸，说可以，劲比较大。我对海影说：你先到楼下面，俺商量一下。”这段证言详细并如实的证明了被告人范海影到李某甲姑妈即李某乙所经营的饭店，通过李某甲向李某丙贩卖毒品的事实。且在庭审时，被告人范海影也承认其与李某甲无任何矛盾。证人李某丁即李某甲的儿子也证明了“我们三个就上里面去了，并上了二楼。到二楼的一个房间里，我见到一个穿红袄的女的从身上拿出一个黑色塑料袋递给我爸，并讲：先看看货咋样？”其所证明的内容包括细节即“一个穿红袄的女的从身上拿出一个黑色塑料袋”与其父亲即李某甲的证言基本吻合；证人李某乙证明“我记得在全红三人来之前，有一个三十多岁穿红袄的女的也上俺里屋去了，因为俺里屋楼梯下有个厕所，所以当时进来的女的我也没在意，但现在想她进去后没出来，等俺侄子他们走后这个穿红袄的女的才走，我不知道他们是不是一块的。”证人李某乙证明“有一个三十多岁穿红袄的女的”这一情节与李某丁证明“一个穿红袄的女的”相吻合；证人李某丙也证明了“这时有一位三十多岁的妇女也进了房间，那位妇女把一包毒品和一包料子掏出来交给李某甲。”其证明内容与前面的证人证言相吻合印证。
虽证人李某丁的证言笔录及其辨认笔录是在其监护人未到场的情况下进行的，但在本案案发时，李某丁完全具有辨认能力，其所证明的内容客观真实，又与其他证据相吻合印证。且其辨认笔录是在见证人高某的见证下进行的，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》关于证人证言及辨认笔录的相关规定，该种情形不属于法律禁止性规定。因此，对证人李某丁的证言及辨认笔录本院予以确认。对证人李某丙的辨认方式的问题。经查：侦查机关在李某丙对范海影照片的辨认时，没有将被辨认对象即范海影的照片混杂在具有类似特征的其他对象中，而是将范海影照片的排列明显的区别与其他照片。这种辨认的结果，是给辨认人“一种非常不一样的感觉”，这种“不一样的感觉”就是在给辨认人一种提示或暗示。因此，李某丙对范海影照片的辨认，明显存在着提示或暗示，根据相关法律规定，李某丙对范海影的辨认笔录不作为认定本案的根据。
综上，对公诉机关指控被告人范海影犯贩卖毒品的犯罪事实及认定范海影犯贩卖毒品罪的证据，本院予以确认。
本院认为：被告人范海影违反国家对毒品的管制而贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。被告人范海影及其辩护人提出被告人无罪的辩解及辩护意见与本案事实不符，且无证据予以证明，其辩解及辩护人的辩护意见和辩护人提出证人李某丁的证言、辨认笔录应认定为非法证据，不能作为认定案件事实的根据的辩护意见，本院均不予采信和采纳；对辩护人提出对李某丙的辨认笔录不作为认定本案根据的辩护意见，本院予以采纳。
为惩治犯罪，维护国家对毒品的管制，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款的规定，判决如下：
被告人范海影犯贩卖毒品罪，判处有期徒八年，并处罚金三万元。罚金限本判决生效后三十内一次性缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人范海影的刑期自2012年6月10日至2020年6月9日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 李 林
审 判 员 彭 涛
代理审判员 李 丽
二〇一三年六月二十日
书 记 员 孙媛媛
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。