浙江省绍兴市越城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）绍越刑初字第40号
公诉机关绍兴市越城区人民检察院。
被告人胡某，农民。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪于2013年10月30日被绍兴市公安局越城区分局取保候审，2014年10月28日被绍兴市越城区人民检察院。
指定辩护人王华强，浙江朋成律师事务所律师。
被告人陈某甲，农民。2012年6月26日因犯盗掘古墓葬罪被浙江省安吉县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪于2014年4月29日被绍兴市公安局高新分局刑事拘留，同年6月4日被逮捕。现羁押于绍兴市柯桥区看守所。
指定辩护人陈校，浙江大公律师事务所律师。
被告人周某，农民。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪于2014年3月11日被绍兴市公安局高新分局刑事拘留，同月13日变更为。
被告人陈某乙，农民。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪于2014年8月14日被绍兴市公安局高新分局刑事拘留，同月20日变更为。
辩护人丁飚，浙江震天律师事务所律师。
绍兴市越城区人民检察院以越检公诉刑诉（2015）16号起诉书指控被告人胡某、陈某甲、周某、陈某乙犯盗掘古墓葬罪，于2014年12月31日向本院提起公诉。本院于2015年1月4日立案受理，依法适用简易程序并组成合议庭，公开开庭进行了审理。绍兴市越城区人民检察院检察员施晟、上列四被告人及辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2013年7月11日下午，被告人胡某纠集被告人陈某甲、周某、陈某乙等人，经事先合谋，携带蛇皮袋、水泥铲等工具，在绍兴市高新区皋埠镇下堡村西堡自然村仙龙岙山，由被告人胡某钻入该山上一处已被盗掘的古墓葬内盗掘古墓砖，被告人陈某甲、周某、陈某乙在盗洞口接应，挖得古墓砖若干。后四被告人将古墓砖运至胡某家附近时，被群众发现并报警。经鉴定，该墓系汉至三国时期古墓葬，具有一定历史、艺术和科学价值。
2013年10月29日19时许，被告人胡某主动到绍兴市公安局越城区分局投案，并如实供述了上述事实；2014年3月11日15时许，被告人周某主动到绍兴市公安局高新分局投案，并如实供述了上述事实；同年4月29日7时许，被告人陈某甲在绍兴市柯桥区平水镇下灶村迎丰63号被公安机关抓获归案；同年8月14日，被告人陈某乙主动到绍兴市公安局高新分局投案，并如实供述了上述事实。案发后，涉案古墓砖已被追回。
以上事实，被告人胡某、陈某甲、周某、陈某乙在开庭审理过程中亦均无异议，并由证人尉关子的证言，接受证据材料清单，移交清单，赃物照片，现场勘验检查工作记录、现场照片，辨认笔录及照片，浙江省文物鉴定书，到案经过说明及被告人胡某、周某、陈某乙的第一次供述笔录，户籍证明等证据证实。
另查明，被告人陈某甲曾因犯盗掘古墓葬罪于2012年6月26日被浙江省安吉县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元。其因该次犯罪于2011年10月12日被取保候审。
上述事实由浙江省安吉县人民法院（2012）湖安刑初字第300号刑事判决书予以证实。
本院认为，被告人胡某、陈某甲、周某、陈某乙以非法占有文物为目的，合伙盗掘具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，其行为均已构成盗掘古墓葬罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人胡某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应依法惩处；被告人陈某甲、周某、陈某乙在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应依法减轻处罚。被告人胡某、周某、陈某乙在犯罪后均能自动投案，并如实供述自己的罪行，对被告人胡某可依法减轻处罚，对被告人周某、陈某乙可依法从轻处罚。被告人陈某甲在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人陈某甲能自愿认罪，可酌情从轻处罚。本案赃物已被追回，可对四被告人分别酌情从轻处罚。四被告人请求从轻处罚的意见、被告人胡某、陈某乙的辩护人请求对二被告人减轻处罚并适用缓刑的意见、被告人陈某甲的辩护人请求对被告人陈某甲减轻处罚的意见及公诉机关就上述量刑情节提出的量刑建议，本院均予以采纳。根据被告人胡某、周某、陈某乙的犯罪情节及悔罪表现，可分别依法适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十七条第一款、第六十九条之规定，判决如下：
一、撤销浙江省安吉县人民法院（2012）湖安刑初字第300号刑事判决中对被告人陈某甲判处的缓刑部分；
二、被告人胡某犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算，罚金限在本判决生效后即时缴纳）；
三、被告人陈某甲犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元；与其前犯盗掘古墓葬罪所判处的有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元并罚，决定执行有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币一万三千元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一四年四月二十九日起至二○一七年十二月二十八日止；罚金限在本判决生效后十日内缴纳）；
四、被告人周某犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三千元（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算，罚金限在本判决生效后即时缴纳）；
五、被告人陈某乙犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三千元（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算，罚金限在本判决生效后即时缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 车佳妮
人民陪审员 章定安
人民陪审员 钟海炎
二〇一五年一月二十六日
书 记 员 徐燕芳
附页：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百二十八条盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的；
（二）盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子；
（三）多次盗掘古文化遗址、古墓葬的；
（四）盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。
盗掘国家保护的具有科学价值的古人类化石和古脊椎动物化石的，依照前款的规定处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。