宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）宁01民终2252号上诉人（原审原告）银川东方希望动物营养食品有限公司，住所地宁夏回族自治区永宁县。法定代表人刘云贵，系该公司总经理。委托代理人刘继飞、王琳，宁夏宁人律师事务所律师。被上诉人（原审被告）徐建才，男，汉族，1972年2月20日出生，无业，住宁夏回族自治区青铜峡市。委托代理人龚丽晓，宁夏韩烈律师事务所律师。上诉人银川东方希望动物营养食品有限公司因与被上诉人徐建才劳动争议纠纷一案，不服宁夏回族自治区永宁县人民法院（2016）宁0121民初150号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，对本案进行不开庭审理，并询问了双方当事人。本案现已审理终结。上诉人银川东方希望动物营养食品有限公司的上诉请求为：一、撤销永宁县人民法院（2016）宁0121民初150号民事判决，发回重审或改判上诉人按137214.59元支付被上诉人工伤待遇费用。二、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、《工伤保险条例》中一次性伤残补助金额、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金计算的基数是本人工资。该条例第六十四条第二款规定中本人工资是指工伤职工在因工负伤前的12个月的平均月缴费工资。被上诉人徐建才已经在青铜峡市缴纳社保费，导致上诉人无法再次为其缴纳社保。上诉人其他所有员工均缴纳社保，缴费工资为2718元，被上诉人工伤待遇应以2718为基数，据此获得赔偿也仅有135646元。二、被上诉人已经在外地缴纳社保，且自愿向公司出具承诺书申请不再在银川缴纳社保，上诉人未能给被上诉人缴纳社保的过错在被上诉人。根据诚实守信和公平公正原由，由此造成理应由工伤基金承担的一次性伤残补助金额、一次性工伤医疗补助金费用共计76104元由被上诉人自行承担。被上诉人徐建才辩称：一、从《工伤保险条例》第六十四条的规定来看，本案中应以实发工资确定被上诉人的本人工资。明确规定本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。二、法律规定缴纳社保费是用人单位的责任和义务，被上诉人所写的承诺书里不涉及工伤保险，且该承诺书内容免除了上诉人的强制性义务，违背法律的强制性和禁止性规定，应认定无效。请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。一审法院认定事实：被告徐建才于2014年3月进入原告银川东方希望动物营养食品有限公司工作，双方于2014年4月签订《劳动合同》，原告未为被告缴纳工伤保险。2015年2月26日，原告在上班过程中不慎被运转中的关风器夹住右手，致被告右手食、中指自中节以远端损伤。被告先后在武警宁夏总队医院、永宁县人民医院、青铜峡市人民医院、银川市第一人民医院治疗复查共花费门诊医疗费3892.77元。2015年5月11日，被告被永宁县人力资源和社会保障局认定为工伤。2015年8月12日，被告的伤情经银川市劳动能力鉴定委员会鉴定为柒级伤残，停工留薪期为4个月。被告受伤休息3个月后即返回原告公司工作，该休息期间，原告未向被告发放工资。2015年11月，被告向原告公司递交辞职报告并离职。2015年11月30日，被告徐建才向永宁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、解除双方之间的劳动合同关系；2、原告为被告补缴2014年3月至解除劳动合同期间的各项社会保险；3、原告支付被告解除劳动合同经济补偿金1万元；4、原告赔偿被告工伤待遇费用共计240152.77元（医疗费3892.77元、停工留薪期工资2万元、一次性伤残补助金65000.00元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金15万元、伤残鉴定费260.00元、交通费1000.00元）。永宁县劳动人事争议仲裁委员会作出永劳人仲字（2015）第72号裁决书，裁决：一、双方劳动关系解除；二、原告向被告支付工伤待遇：1、医疗费3893.00元；2、一次性伤残就业补助金66365.00元；3、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金合计135090.00元；4、停工留薪期工资15315.00元，以上合计220663.00元；三、驳回被告的其他诉讼请求。原告不服，向本院起诉。依据被告提供的银行工资明细，被告徐建才至申请劳动仲裁前12个月的平均工资为4585.29元，被告受伤前十一个月的月平均工资为4929.77元。一审法院认为，被告徐建才在原告公司工作并于2014年签订劳动合同，双方形成劳动关系，原告应当依法为被告足额缴纳工伤保险。被告工作期间，原告未为被告缴纳工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条之规定，原告应当按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准向被告支付各项费用。医疗费，依据被告提交的有效医疗费票据确定为3892.77元。原告的伤残等级为柒级，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，一次性伤残补助金标准为被告受伤前13个月的本人工资，确定为64087.01元（4929.77元/月×13个月）。根据《宁夏回族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第三十一条之规定，被告为柒级伤残，一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金以解除或终止劳动关系前12个月本人月平均缴费工资为基数计算15个月，故一次性医疗补助金确定为68779.35元（4585.29元/月×15个月）、一次性伤残就业补助金确定为68779.35元（4585.29元/月×15个月）。停工留薪期工资，根据《宁夏回族自治区实施办法》第二十七条之规定，虽然被告的停工留薪期经鉴定为4个月，但被告实际因伤休息了3个月就返回原告公司上班，且依据被告提交的银行工资发放明细上显示，原告在被告受伤期间仅停发了3个月的工资，故停工留薪期工资应计算3个月确定为14789.31元。原告主张以其单位其他职工缴费工资基数2718元计算被告的工伤保险待遇，但原告提供的其他职工保险费核定表大多数为复印件，无法核实其真实性，亦无法确切计算月平均缴费基数，且根据《工伤保险条例》第十条之规定，用人单位缴纳工伤保险的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积，原告提供的其他职工的缴费基数并未将被告的工资总额计算在内，故以其他职工的月缴费基数计算被告的工伤保险待遇，无法律依据，亦不符合立法精神，不予支持。原告主张因被告徐建才拒绝办理养老保险转移手续，导致原告无法为被告缴纳工伤保险，被告应承担一部分过错责任，但《中华人民共和国社会保险法》第三十三条规定：“职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费”，由此可见，为职工足额缴纳工伤保险是用人单位的法定义务，不以职工的意志为转移，如果因职工个人原因导致用人单位无法为该职工缴纳工伤保险，用人单位可以不录用其作为本单位职工，或与其解除劳动合同关系，但不能以此为由抗辩该法定义务，故原告的该项主张，无法律依据，不予支持。被告主张原告应支付其解除劳动合同经济补偿金10210.00元、各项工伤待遇费用共计245087.77元，但被告未在法定期限内提起诉讼，视为其对永宁县劳动人事争议仲裁委员会出具的裁决书中的仲裁结果认可，故对被告该项主张，不予支持。综上，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十八条、《工伤保险条例》第十条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条、《宁夏回族自治区实施办法》第三十一条之规定，判决：一、原告银川东方希望动物营养食品有限公司于本判决生效后十日内支付被告徐建才医疗费3892.77元、一次性伤残补助金64087.01元、一次性医疗补助金68779.35元、一次性伤残就业补助金68779.35元、停工留薪期工资14789.31元，以上合计220327.79元；二、驳回原告银川东方希望动物营养食品有限公司的其余诉讼请求。案件受理费10.00元，由原告银川东方希望动物营养食品有限公司负担。本院二审期间，上诉人和被上诉人均未提交新证据。二审查明的事实与原审判决查明的事实一致，本院对原审查明的事实予以确认。本院认为，《工伤保险条例》中一次性伤残补助金额、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金计算的基数是本人工资。上诉人没有证据证实被上诉人工资数额，被上诉人提供的银行工资明细能够证实，被上诉人至申请劳动仲裁前12个月的平均工资为4585.29元，被上诉人受伤前十一个月的月平均工资为4929.77元。原审判决据此认定被上诉人的本人工资并无不妥。上诉人提出的以其他人员缴费工资2718元认定被上诉人的本人工资的上诉理由不能成立，不予支持。为职工足额缴纳工伤保险是法律的强制性规定，是用人单位的法定义务，上诉人作为用人单位没有给被上诉人缴纳工伤保险所产生的后果理应由上诉人自行承担。上诉人提出被诉人对未缴纳工伤保险有过错的上诉理由不能成立，不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人银川东方希望动物营养食品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  曾琳巧审判员  何文波审判员  梅佩佩二〇一六年十一月二十六日书记员  何良琼附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……