湖北省咸宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂12民终1010号
上诉人（原审被告）：熊振，男，1972年10月16日出生，汉族，经商，住通城县。
上诉人（原审被告）：湖北力威电工材料有限公司，住所地湖北省通城县隽水镇玉立大道82号。
法定代表人：熊振，该公司执行董事。
二诉人的委托诉讼代理人:徐胜甫，通城县石南法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：毛金蕾，女，1969年12月3日出生，汉族，经商，住通城县。
委托诉讼代理人:吴四国，湖北泰元律师事务所律师。
上诉人熊振、湖北力威电工材料有限公司（以下简称力威公司）因与被上诉人毛金蕾股权转让纠纷一案，不服湖北省通城县人民法院(2018)鄂1222民初664号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
熊振、力威公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回对力威公司的诉讼请求；对上诉人熊振所欠第二期20万元股金转让款不承担利息，对第三期20万元股金转让款改判驳回起诉。事实和理由：1.被上诉人为了确保其60万元股权转让顺利实现，在明知没有召开公司股东大会形成决议的情况下，以力威公司的资产进行担保，损害了公司和其他股东的权益，违反了法律规定，担保无效，力威公司不应承担担保责任。2.第二期20万元股金转让款没有支付的原因，一是被上诉人在股权转让后，仍在力威公司任市场部经理，在此期间利用职务之便，一是违规报账40万元；二是被上诉人收货款40052.78元后不交给公司；三是被上诉人将1.3万元收款凭证交给其亲戚去收账，没有办理相关手续,现其亲戚去向不明，造成了公司损失。基于上述原因，上诉人有先履行抗辩权，上诉人不存在违约行为。3.第三期20万元股金转让款按合同约定在2018年12月31日前支付，在债权未到期前判决上诉人支付没有法律依据。
毛金蕾辩称，1.力威公司的担保行为有效，一是《公司法》第十六条第二款属管理性规范，不能作为认定公司担保行为是否有效的依据；二是上诉人认为应适用《担保法》第六十条明显错误；三是力威公司占87%股份的股东同意以公司资产提供担保，应视为经过股东会决议；四是熊振为力威公司的法定代表人，其在协议及欠条上加盖公章，依法公司应当承担责任。2.熊振因多次未按约定支付股权转让款，已构成违约，被上诉人有权要求上诉人提前支付第三期股权转让款，并承担违约责任。请求驳回上诉，维持原判。
毛金蕾向一审法院起诉请求：1、判决熊振立即支付其股权转让款40万元及逾期付款违约金，力威公司承担连带责任；2、由熊振、力威公司承担本案的诉讼费（含受理费、财产保全费及执行费）。
一审法院认定的事实：2016年12月30日，经力威公司股东会决议，毛金蕾将其持有力威公司25%的股权转让给熊振。同日，毛金蕾与熊振签订了一份股权转让协议，内容为：甲方（转让方）：毛金蕾身份证号：。乙方（接受方）：熊振身份证号：。因甲方另有发展，愿将本人所持有的湖北力威电工材料有限公司的股份转让，经股东会同意，现就股权转让签订如下协议：1.甲方持有湖北力威电工材料有限公司的股份（占公司原始股）的25%，总认缴股本为人民币295万元，实缴股本人民币125万元。2.甲方将上述自己股份（占公司原始股25%），按人民币陆拾万元转让给乙方。3.付款方式：协议签字之日，乙方一次性付甲方人民币20万元，一个月内办好股份转让工商登记手续；后续人民币40万元转让金，由乙方出具欠条、公司担保，于2017年12月31日前支付20万元，2018年12月31日前支付20万元，乙方逾期付款按逾期付款金额每月2%计算逾期付款违约金支付甲方，自本协议签订之日起计算。4.甲方自股权转让协议签订后不再享有湖北力威电工材料有限公司股东的权利和义务；股权转让后乙方有权享受甲方转让股份部分的权利,同时履行这部分股权的义务；本协议签订后，甲方与公司债权债务概无关，乙方公司在此协议签字前，甲方不管何种形式开出对外任何凭证都无效（含各项收据借、欠条和协议）。5.特别约定：乙方承诺自股份转让协议签订之日起，二日内还清公司向湖北银行贷款人民币50万元；三个月内还清公司银行贷款人民币壹佰伍拾万元（2016年6月16日从农村商业银行通城银山支会贷款人民币150万元）；2017年7月前还清公司银行贷款壹佰万元（2016年7月16日从农村商业银行通城银山支行贷款人民币100万元），如乙方未履行按期还清贷款承诺，甲方有权对公司关门进行清算还贷或提起刑事控告。本特别约定条款效力高于其他条款约定。6.其他补充条款此协议一式叁份，甲方、乙方、公司各一份，协议一经签字生效，未尽事宜，甲乙双方协商解决，协商不成，可通过协议签署地诉讼解决。甲方（签字）：毛金蕾乙方(签字)：熊振。担保人：湖北力威电工材料有限公司（公司盖章）。2017年1月3日，熊振出具了一份承诺书，内容为：甲方毛金蕾股权转让，乙方熊振承诺第一批应付甲方转让款人民币贰拾万元整，实付人民币壹拾万元整，下欠人民币壹拾万元整，于2017年3月26日前还清；如乙方违约，按甲、乙双方签订股权转让协议第五条特别约定条款实行，后续转让款见欠条。甲方：毛金蕾乙方：熊振。李王明代2017年1月3日。同时，熊振出具了一份欠条，内容为：今欠到毛金蕾股权转让款伍拾万元整。（￥500000.00）具体还款按承诺书和股权转让协议。
另查明，2016年6月19日熊振向毛金蕾借款现金80000元，出具了一张借条，内容为：今借到毛金蕾现金捌万元整。（￥80000.00），已还现金肆万元整（￥40000.00）
2017年1月3日，毛金蕾协助熊振办理股权转让变更工商登记手续，到期后毛金蕾催讨股权转让款和借款，熊振只支付股权转让款100000元，余款至今未付。故毛金蕾于2017年9月25日第一次向法院起诉，请求：1、判决熊振立即支付其股权转让款10万元及逾期付款违约金；力威公司承担连带责任；2、判决熊振立即偿还其借款4万元（已偿还的4万元除外），并承担利息；3、由熊振承担本案的诉讼费。在诉讼过程中，毛金蕾申请诉讼财产保全，法院依法裁定冻结熊振银行存款160000元，因熊振提供相应保证金担保，法院依法予以解除保全。后法院作出（2017）鄂1222民初1769号民事判决书判决：一、熊振支付毛金蕾股权转让款100000元及逾期付款违约金（以本金100000元，从2017年3月27日至还款之日止按照月利率2%计算）。二、力威公司对上述款项承担连带清偿责任。三、熊振支付毛金蕾借款40000元。四、上述第一项、第三项中的款项，于判决生效之日起五日内履行。五、驳回毛金蕾的其他诉讼请求。熊振不服向湖北省咸宁市中级人民法院上诉,二审中，毛金蕾向咸宁市中级人民法院提出书面申请，请求撤回对熊振民间借贷部分的起诉，咸宁市中级人民法院裁定准许。同时咸宁市中级人民法院作出（2018）鄂12民终301号民事判决书判决：一、维持湖北省通城县人民法院（2017）鄂1222民初1769号民事判决第一项、第二项；二、变更湖北省通城县人民法院（2017）鄂1222民初1769号民事判决第三项为：上述第一项中的款项于判决生效之日起五日内履行；三、撤销湖北省通城县人民法院（2017）鄂1222民初1769号民事判决第四项、第五项；四、驳回上诉人熊振及上诉人湖北力威电工材料有限公司的其他上诉请求。后熊振在第二批股权转让款200000元又未按约履行，毛金蕾向法院提起诉讼。
一审法院认为，毛金蕾自愿向熊振转让其持有的力威公司股权，并提供了力威公司股东会决议、双方签订的股权转让协议、熊振出具承诺书、欠条，均系各方真实意思表示，不违反法律规定，具有法律效力。毛金蕾按约协助熊振办理股权转让变更工商登记手续，按照股权转让协议第三条和承诺书约定，第一批股权转让款200000元于2017年3月26日前还清，而熊振只支付股权转让款100000元，下欠股权转让款100000元未付；第二批股权转让款200000元于2017年12月31日，第三批股权转让款200000元于2018年12月31日前，乙方逾期付款按逾期付款金额每月2%计算逾期付款违约金支付甲方，自本协议签订之日起计算。力威公司进行了担保，依法承担连带清偿责任。第一、二批股权转让款，熊振均未按约履行，多次的违约行为充分表明，毛金蕾可以合理怀疑熊振不会按约履行第三批股权转让款的付款义务，依照《中华人民共和国合同法》第一百零八条之规定，毛金蕾有权要求熊振提前支付第三批股权转让款，并承担违约责任。熊振、力威公司的辩称无事实和法律依据，不予采纳。
综上所述，毛金蕾的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零八条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百零六条、第二百一十一条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条之规定，判决：一、熊振支付毛金蕾股权转让款400000元及逾期付款违约金（其中以本金200000元，从2017年12月31日起至付清之日止按照月利率2%计算；另以本金200000元，从2018年3月26日起诉之日起至付清之日止按照月利率2%计算），于判决生效之日起五日内履行。二、湖北力威电工材料有限公司对上述款项承担连带清偿责任。案件受理费7500元，由熊振、湖北力威电工材料有限公司负担。
本院二审期间，当事人没的提交新的证据。
二审经审理查明，一审认定事实属实，本院予以确认。
本院认为：毛金蕾、熊振原均为力威公司股东，经力威公司股东会决议同意，毛金蕾将其持有的力威公司股份以60万元转让给熊振，双方签订了《股权转让协议》并已按约履行了工商变更登记，该股权转让行为没有违反相关法律的规定，对双方有约束力，熊振应按协议约定支付股权的对价，否则，应承担违约责任。按约定及熊振出具的《承诺书》，熊振第一期支付股权转让款的最后期限为2017年3月26日，熊振没有按其承诺履行，引起诉讼，经二审判决熊振给付下欠第一笔股权转让款10万元并按利率2%支付违约金，力威公司承担连带责任；约定2017年12月31日前支付第二笔股权转让款20万元时，熊振至今仍未按约期限支付，即熊振以其实际行为表明不履行合同的约定，依据《中华人民共和国合同法》第一百零八条规定，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期届满之前要求其承担违约责任。熊振没有按约定期限支付第一期、第二期限股权转让款，毛金蕾在全部履行期届满之前有权要求熊振承担违约责任，一审判决熊振自2017年12月31日起，按约承担第二期20万元逾期付款违约金并无不当，本院予以确认。对第三期股权转让款约定支付时间为2018年12月31日前，因没有按约定期限支付第一期、第二期限股权转让款，依据《中华人民共和国合同法》第一百七十四条规定，法律对其他有偿合同有规定的。依照其规定，没有规定的，参照买卖合同的有关规定。和第一百六十七条第一款的规定，分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。熊振没有按约支付第一、二期股权转让款，毛金蕾可以要求熊振支付未到期的全部股权转让款即第三期股权转让款20万元，对毛金蕾该诉讼请求，应予以支持。该笔转让款因按约未实际到期，合同约定“熊振（乙方）逾期付款按逾期付款金额每月2%计算逾期付款违约金支付毛金蕾（甲方），自本协议签订之日起计算。”依据该约定，第二期股权转让款的违约金的计算应从2016年12月30日计算，一审判决从2017年12月31日起计算错误，因毛金蕾对此没有提起上诉，视为其对自已民事权利的处理，本院予以认可。对第三期限股权转让款毛金蕾虽有权要求提前支付，因不存在逾期付款的问题，亦不存在利息损失，对此不应计算违约金，一审判决以月利率2%支付违约金没有事实和法律依据，本院予以纠正。熊振上诉人提出没有按约支付第二期股权转让款的原因系毛金蕾在股权转让后，在力威公司工作期间，与公司存在经济的纠纷，有侵占公司财产的可能，其有权暂不支付股权转让款，其行为不存在违约，不应支付违约金。因毛金蕾与力威公司的经济纠纷属另一法律关系，与双方的股权转让关系无关，毛金蕾与力威公司或熊振之间存在其他债权债务关系，在没有依法确认债权债务关系前，不属于法定的债务抵销情形，力威公司或熊振均不能主张抵销，熊振的该上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。
力威公司在毛金蕾与熊振签订的《股权转让协议》中担保人处盖有公司公章，该行为表明力威公司愿意为熊振支付股权转让款进行担保，连带责任担保合同成立。力威公司作为法人主体，公司法对法人的担保行为作出了一定的限制，依据《中华人民共和国公司法》第十六条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。该条规定的立法本意在于公司担保行为的决定权在公司，法律对公司的担保行为作出限制，是防止公司实际控制人或高级管理人员损害公司或小股东和债权人的利益，该条款系公司的内部管理性规范，违反上述规定并非导致担保合同无效，不能以此约束合同相对人，若公司的担保行为造成公司或小股东的利益受损，可依法向公司高管人员或实际控制人主张权利。力威公司上诉提出应驳回对其诉讼请求理由不充分，本院不予支持。
综上，力威公司的上诉请求不成立，应予驳回；熊振的上诉请求部分成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：
一、撤销湖北省通城县人民法院(2018)鄂1222民初664号民事判决第一、二项；
二、由熊振在本判决生效后三十日内支付毛金蕾股权转让款400000元及利息（以本金200000元为基数，自2017年12月31日起至付清之日止，按年利率24%计息）。湖北力威电工材料有限公司承担连带责任。
三、驳回毛金蕾其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费7500元，由熊振、湖北力威电工材料有限公司承担7000元、毛金蕾承担500元；二审案件受理费7500元，由熊振、湖北力威电工材料有限公司承担7000元、毛金蕾承担500元。
本判决为终审判决。
审判长 徐 庆
审判员 胡应文
审判员 沈 娟
二〇一八年八月十七日
书记员 肖 潇
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第二项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；