江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏03民终575号
上诉人（原审被告）徐州无形易视医疗科技发展有限公司，住所地本市泉山区中山南路成功大厦x楼-x、xx座。
法定代表人梅华丽，该公司总经理。
委托代理人张黄新，江苏红杉树律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）胡灵芝。
委托代理人王鑫宇，安徽烁光律师事务所律师。
上诉人徐州无形易视医疗科技发展有限公司（以下简称无形易视公司）因与被上诉人胡灵芝劳动争议纠纷一案，不服徐州市泉山区人民法院（2015）泉民初字第2642号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月25日立案受理后，依法审理了本案。上诉人无形易视公司的委托代理人张黄新，被上诉人胡灵芝的委托代理人王鑫宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，胡灵芝于2013年11月份进入无形易视公司工作，负责前台话务，并于2014年1、2月份升职为副店长。2013年11月19日，无形易视公司向胡灵芝出具收条一份，载明：“今收到胡灵芝山东海天软件工程专修学院毕业证壹本（交梅经理）”。收条下方加盖有无形易视公司的财务专用章。胡灵芝于2014年8月起每月领取社保补助736元，于2014年8月起每月领取社保补助736元，并于2014年9月21日签订《社保声明》一份，内容为：“本人由于个人原因，不在徐州无形易视医疗科技发展有限公司缴纳社会保险，自行缴纳，公司从2014年8月起给予社保补贴，以现金（金额为：736元）发放给本人，凡由于缴纳保险产生的劳动纠纷，公司不承担任何责任，由个人自负。特此声明”，胡灵芝签字并由无形易视公司加盖公章。
2015年5月25日，无形易视公司出具了《关于加强劳动合同签订的补充规定》，内容为：“公司检查发现，因公司人事人员法律意识不强，公司员工存在漏签、代签劳动合同现象，给公司的管理带来了法律风险。主要存在以下几种现象：1.在公司缴纳社保员工，电话委托财务、人事人员或其他员工代签；2.不在公司缴纳社保员工，除电话委托财务、人事人员或其他员工代签外，个别员工为逃避法律责任，故意漏签。为加强公司劳动合同管理，经公司研究特制定本规定。1.所有不与公司签订劳动合同的员工，一律不得享受正式员工的一切待遇，包括但不限于以下几项：a.不得缴纳社保及领取社保补助，b.不得享受司龄工资，c.只能领取本岗位最低级岗位工资，d.不得享有婚嫁、产假、年假、吊唁等正式员工享有的各种假期。2.对所有不与公司签订劳动合同的员工，公司保留对其骗领的晋级工资、提成、司龄工资、已领社保补助或已缴社保法律追偿的权利。3.本规定自2015年5月25日起开始执行，2015年5月29日（包括5月29日）前所有员工全部补签劳动合同。对不补签劳动合同的员工，该员工自入职之日起，即为兼职员工，对其骗取的正式员工待遇，公司保留追偿的权利。4.自即日起，如发现人事专员代签员工劳动合同，即扣除人事专员一个月工资。如发生任何劳动纠纷，由代签人员负全部法律责任。
胡灵芝于2014年8月至2015年3月间各月实际取得收入为：5087元、4129元、4953元、4029元、3565元、4188元、4035元、4526元。上述数额中均包含每月社保补助736元。
2015年6月5日，胡灵芝委托安徽烁光律师事务所王鑫宇律师向无形易视公司发出律师函及解除劳动合同通知书，并于6月18日向徐州市泉山区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：1、请求裁决被申请人支付申请人未签订书面劳动合同的双倍补偿金54744元；2、请求裁决被申请人支付扣发的提成款3500元；3、请求裁决被申请人支付解除劳动合同的经济补偿金7124元；4、请求裁决被申请人支付所欠申请人的工资款8905元。徐州市泉山区劳动争议仲裁委员会于2015年6月23日作出泉劳仲不字（2015）第96号《不予受理通知书》。胡灵芝遂诉至法院，请求判令无形易视公司支付未签订书面劳动合同的双倍工资54744元、扣发的提成款3500元、拖欠工资款8905元、解除劳动合同经济补偿金7142元，承担本案诉讼费。
原审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，建立劳动关系应当签订书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合约的，应当向劳动者每月支付两倍工资。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。劳动合同履行期间，非因劳动者本人原因，用人单位可在支付经济补偿后与劳动者解除或终止劳动合同。用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。
一、关于双方是否已经签订书面劳动合同的问题。胡灵芝主张双方未签订书面劳动合同，无形易视公司主张因胡灵芝个人原因，无形易视公司人事人员为胡灵芝代签了劳动合同，且胡灵芝自愿领取社保补助，视为双方对劳动合同权利义务的约定。原审法院认为，劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。无形易视公司无证据证明其人事人员代签劳动合同的行为系胡灵芝本人授权，且胡灵芝对此不予认可，故对该项主张不予采纳，无形易视公司应当向胡灵芝支付未签订书面劳动合同的两倍工资。双方均未提交胡灵芝自2013年11月至2014年7月间的工资情况，胡灵芝主张按照其2014年8月至2015年3月间的月平均工资数额计算，予以支持。经计算，胡灵芝上述期间的月平均收入为4314元，因其每月领取的社保补助736元不属于工资收入范畴，故扣除后月平均工资为3578元，依照法律规定应当计算11个月，据此为39358元。
二、无形易视公司是否拖欠胡灵芝提成款的问题。胡灵芝虽主张无形易视公司承诺先发提成款的70%，剩余30%次年发放，但未提交相关证据，无形易视公司亦不予认可；且胡灵芝工资组成中存在业绩提成项目，胡灵芝亦未提交提成款的计算依据；故对该项主张不予支持。
三、关于无形易视公司是否未及时支付胡灵芝工资的问题。胡灵芝当月工资于次月底发放，即2015年4月工资应于5月底发放，且根据庭审中的陈述，双方于2015年5月底因签订劳动合同等原因产生矛盾，胡灵芝于6月5日即要求解除劳动关系，亦未办理工作交接手续，故无形易视公司未支付工资事出有因，不能视为未及时支付工资，但胡灵芝现已提起诉讼，无形易视公司应当支付工资。胡灵芝主张其于2015年6月10日离职，要求支付2015年4、5月工资；无形易视公司主张胡灵芝2015年4、5月为兼职，且5月底即离职。原审法院认为，胡灵芝虽主张其于2015年6月10日离职，但胡灵芝于2015年6月5日已向无形易视公司发出解除劳动关系通知书，故确认胡灵芝离职时间为2015年6月5日。无形易视公司虽主张胡灵芝于2015年4、5月为兼职，但未提交考勤记录，且其制作的工资单显示，2015年4、5月无形易视公司并无缺勤情况，故对该项主张不予采纳。据此，无形易视公司应向胡灵芝支付2015年4、5月的工资，参照胡灵芝前述月平均工资3578元及双方对每月736元社保补助的约定，无形易视公司应向无形易视公司支付工资数额为8628元。
四、关于胡灵芝要求解除劳动关系，无形易视公司应否支付经济补偿金的问题。胡灵芝主张因无形易视公司拖欠其工资，故要求解除劳动关系并要求被告支付经济补偿金。无形易视公司未支付工资事出有因，不能视为未及时支付工资；但根据法律规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍工资，并与劳动者补订劳动合同，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照规定支付经济补偿金；故无形易视公司应当向胡灵芝支付经济补偿金。因胡灵芝在无形易视公司工作时间一年零七个月，故经济补偿金的数额为7156元。因胡灵芝仅主张7142元，故予以支持。
综上，遂判决：一、徐州无形易视医疗科技发展有限公司于判决生效后十日内向胡灵芝支付未签订书面劳动合同工资39358元；二、徐州无形易视医疗科技发展有限公司于判决生效后十日内向胡灵芝支付2015年4月、5月工资合计8628元；三、徐州无形易视医疗科技发展有限公司于判决生效后十日内向胡灵芝支付经济补偿金7142元；四、驳回胡灵芝的其他诉讼请求。
上诉人无形易视公司不服上述民事判决，向本院提其上诉称：1、上诉人不应当向被上诉人支付二倍工资。上诉人要求签订劳动合同，被上诉人不同意签订。双方关于缴纳社会保险的书面约定、书面的转正表是劳动合同的组成部分。被上诉人实际享受了社保待遇，应当视为双方有劳动合同。2、被上诉人主动离职，至今未予办理工作交接，上诉人不应当向其支付经济补偿金。3、被上诉人是兼职，不应当按照正常工资支付。请求撤销原判，并依法改判或发回重审。
被上诉人胡灵芝答辩称：1、书面劳动合同应当是双方在协商一致的情况下对双方权利义务所作出的明确的文字表达方式，但上诉人在一审未提供符合上述条件的书面劳动合同。从上诉人一审的陈述，以及上诉状陈述，均可以证明双方并未签订书面劳动合同，违反了劳动合同法规定。2、上诉人主张4、5月份被上诉人系兼职，但从其提供的考勤记录上可以看出被上诉人是全职而非兼职。3、被上诉人要求解除劳动关系是基于上诉人违反劳动合同法规定，没有和被上诉人签订劳动合同，要求支付经济补偿金符合法律规定。上诉人主张被上诉人未办理交接手续，但并未提供证据证明所需要完成交接的内容及未完成交接的证据。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持。
经当事人确认，本案二审期间的争议焦点是：1、上诉人应否向被上诉人支付双倍工资以及经济补偿金。2、被上诉人应得的工资数额如何确定。
二审期间，双方当事人未提交新证据。
二审查明的事实同一审。
本院认为，关于上诉人应否向被上诉人支付双倍工资以及经济补偿金的问题。上诉人在用工期间没有与被上诉人签订书面的劳动合同，且未为被上诉人缴纳社会保险，违反了劳动合同法的强制性规定，应当向被上诉人支付双倍工资及经济补偿金。上诉人辩称被上诉人拒签劳动合同，因没有证据支持，本院不予采信。上诉人辩称其提交的关于缴纳社会保险的书面约定、书面的转正表等是劳动合同的组成部分。本院认为，上述材料可以用于确定双方之间存在劳动关系，但不能替代签订书面劳动合同的强制性义务。上诉人该上诉理由不能成立，本院不予采信。
关于被上诉人应得的工资数额如何确定的问题。上诉人称被上诉人离职前兼职，但未提供证据支持，本院不予采信。一审判决上诉人按照胡灵芝的月平均工资数额支付2015年4月、5月工资，并无不当。
综上，上诉人无形易视公司的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审 判 长 潘全民
审 判 员 张 伟
代理审判员 程 叶
二〇一六年二月二十九日
书 记 员 苗 鑫