新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）新01民终1999号
上诉人(原审被告)：新疆电力建设有限公司。住所地：乌鲁木齐市天山区胜利路***号。
法定代表人:朱炜，新疆电力建设有限公司执行董事、总经理。
委托诉讼代理人：李昭熙，新疆井然律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杜江平，新疆井然律师事务所实习律师。
上诉人(原审被告)：乌鲁木齐市信华博远人力资源开发有限责任公司。住所地：乌鲁木齐市水磨沟区南湖东路***号****室。
法定代表人：秦文浩，乌鲁木齐市信华博远人力资源开发有限责任公司总经理。
委托诉讼代理人：随贵秋，女，1984年9月19日出生，汉族，乌鲁木齐市信华博远人力资源开发有限责任公司职员，住乌鲁木齐市。
被上诉人(原审原告)：王巴曹，男，1961年1月7日出生，汉族，无固定职业，现租住乌鲁木齐市。
委托诉讼代理人：赵树勇，新疆国法律师事务所律师（法律援助）。
上诉人新疆电力建设有限公司（下称电建公司）、乌鲁木齐市信华博远人力资源开发有限责任公司（下称信华博远人力资源公司）与被上诉人王巴曹劳动争议一案，不服乌鲁木齐市天山区人民法院(2017)新0102民初8387号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月14日立案后，依法组成合议庭，于2018年5月24日公开开庭进行了审理，上诉人电建公司的委托诉讼代理人李昭熙，上诉人信华博远人力资源公司的委托诉讼代理人随贵秋，被上诉人王巴曹及其委托诉讼代理人赵树勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
电建公司的上诉请求：撤销一审判决第二、三项，改判我公司不为王巴曹补缴社会保险费。事实和理由：王巴曹与我公司之间未建立劳动关系。王巴曹系劳务派遣人员，其社保应由派遣单位缴纳。一审法院认定我公司与信华博远人力资源公司共同为王巴曹补缴社会保险，没有法律依据。
王巴曹辩称，不同意电建公司的上诉请求。我于2004年3月即在电建公司工作。工作岗位主要是库管、看工地，每月工资为3350元。2016年11月27日，我被电建公司辞退，电建公司未为我缴纳社会保险费，即应当依法为我补缴。
信华博远人力资源公司没有意见陈述。
信华博远人力资源公司的上诉请求：撤销一审判决第一、二项，改判驳回王巴曹要求我公司支付解除劳动关系经济补偿金及补缴社会保险费的诉讼请求。事实和理由：一审法院已查明与王巴曹存在劳动关系的是电建公司，又判决我公司支付王巴曹经济补偿金及补缴其社会保险费，没有法律依据。
王巴曹辩称，不同意信华博远人力资源公司的上诉请求。我在诉讼过程中提供了大量的证据证实二公司存在过错，不给我缴纳社保，不足额支付我工资，即应当依法承担相应的责任，一审法院判决正确，请求二审法院予以维持。
电建公司没有意见陈述。
王巴曹向一审法院起诉请求:1.判令与电建公司支付解除劳动关系经济补偿金40200元（12个月×3350元/月）；2.判令信华博远人力资源公司补缴2013年9月至2016年11月的社保；3.判令电建公司、信华博远人力资源公司承担连带责任。
一审法院认定事实，王巴曹自2004年3月起即在电建公司从事工地库管工作，双方未签订书面劳动合同，电建公司也一直未给王巴曹缴纳社会保险费。2013年9月起，信华博远人力资源公司作为劳务派遣单位，开始为王巴曹缴纳“工伤保险”及“进城务工人员住院医疗保险”，并支付工资；2015年7月起，信华博远人力资源公司除为王巴曹缴纳前述保险外，又为王巴曹缴纳了“生育保险”；2015年8月起，信华博远人力资源公司开始为王巴曹缴纳失业保险，但一直未缴纳养老保险。2016年11月，信华博远人力资源公司未缴纳王巴曹养老及失业保险费。2016年11月27日，电建公司通知王巴曹没有活干，让其回家休息。2016年12月以后，信华博远人力资源公司不再为王巴曹缴纳社会保险费，也不再向其支付工资。2017年7月28日，王巴曹以在职期间未与其签订书面劳动合同、未缴纳社会保险费为由，提出仲裁申请，要求信华博远人力资源公司为其补缴社会保险费、支付拖欠工资、支付解除劳动合同经济补偿金及出具解除劳动关系证明书等，并要求电建公司承担连带责任。乌鲁木齐市天山区劳动人事争议仲裁委员于2017年9月22日分别作出（2017）天劳人仲裁字第517-1号和517-2号仲裁裁决书。其中，第517-1号仲裁裁决书裁决，“一、信华博远人力资源公司按社会保险经办机构核定的缴费基数及缴费比例补缴王巴曹2013年9月至2016年8月期间的养老保险费，补缴2013年9月至2015年6月期间的失业保险费，期间利息由信华博远人力资源公司承担；二、信华博远人力资源公司支付申请人解除劳动关系经济补偿金10050元（3350元×3个月）”，并注明此裁决为终局裁决，劳动者对此裁决不服的，可以自收到仲裁裁决之日起十五日内提起诉讼，用人单位可以自收到裁决书之日起三十日内向乌鲁木齐市中级人民法院申请撤销裁决。王巴曹不服裁决，诉至法院，并提出上述诉讼请求；信华博远人力资源公司在法定期限内未提出撤销申请。2017年3月29日，王巴曹对其主管领导朱传侦的对话进行了录音，王巴曹提出“我2004年进来年底就一个人过年在库房值班，干了13年7个年头在工地值班”，朱传侦回答，“对，就是，考虑你进来时间长，尽量能有安排就安排你，因为你和老孙进来时间比较长，看年底有没有适合值班啥的好安排，因为你们是借工有些事情不好弄”。信华博远人力资源公司为证实其与王巴曹之间存在劳动关系的事实，向一审法院提交由他人代王巴曹签订的书面劳动合同及续签合同书，王巴曹对此证据不认可。
一审法院认为，一、劳动关系自用工之日起建立，劳动者与用人单位的劳动关系不因缴纳社会保险费及支付工资的主体变化而必然发生变化。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(法释[2001]14号)第十三条规定，“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。本案中，王巴曹提交的录音证据能够证明其与电建公司自2004年即建立劳动关系的事实，电建公司未对其反驳理由提供证据加以证明，应承担举证不能的法律后果，故对其抗辩理由不予采信，认定王巴曹主张的其于2004年3月即与电建公司建立劳动关系的事实客观存在，信华博远人力资源公司提交的劳动合同及续订页并非劳动者王巴曹本人签订，该公司也未提交其他相关证据证明王巴曹知晓其用人单位已从电建公司转为信华博远人力资源公司的事实。故认定，虽然2013年9月至2016年11月期间，信华博远人力资源公司为王巴曹缴纳了部分社会保险费，但双方并未实际建立劳动关系，在此期间，王巴曹与电建公司的劳动关系仍然存续，电建公司应当向王巴曹履行用人单位的法定义务。
二、虽然电建公司存在欠缴社会保险费、欠发工资等违法行为，但不属于即时解除劳动合同的法定情形。王巴曹未提交证据证明其依据前述违法事实已向电建公司提出解除劳动合同的相关证据，故认定，其要求两公司承担连带责任，向其支付解除劳动合同经济补偿金，无事实依据，对其此项诉讼请求不予支持。信华博远人力资源公司未就终局裁决关于其向王巴曹支付解除劳动合同经济补偿金的裁决结果提出撤销申请，应视为对自己实体权利的放弃，即其公司同意承担向王巴曹支付解除劳动合同经济补偿金10050元的义务，予以确认。
三、为劳动者足额缴纳社会保险费是用人单位的法定义务。本案中，电建公司负有为王巴曹缴纳社会保险费的义务，其仅缴纳部分险种违反法律强制性规定，因此认定，电建公司应为王巴曹缴纳2013年9月至2015年6月、2016年11月期间的养老及失业保险，应为王巴曹缴纳2015年7月至2016年10月期间的养老保险费。信华博远人力资源公司未就终局裁决关于其为王巴曹补缴社会保险费的裁决结果提出撤销申请，应视为对自己实体权利的放弃，即其公司同意承担为王巴曹补缴2013年9月至2016年8月期间的养老保险费，补缴2013年9月至2015年6月期间的失业保险费，对此事实予以确认。
一审法院判决：一、乌鲁木齐市信华博远人力资源开发有限责任公司向王巴曹支付解除劳动合同经济补偿金10050元；
二、新疆电力建设有限公司与乌鲁木齐市信华博远人力资源开发有限责任公司按照社会保险经办机构核定的缴费基数、缴费比例共同为王巴曹补缴2013年9月至2015年6月期间的养老和失业保险费，共同为王巴曹补缴2015年7月至2016年8月期间的养老保险费，期间利息由新疆电力建设有限公司与乌鲁木齐市信华博远人力资源开发有限责任公司共同承担；三、新疆电力建设有限公司按照社保经办机构核定的缴费基数和缴费比例补缴王巴曹2016年9月至10月的养老保险费，为王巴曹补缴2016年11月的养老及失业保险费，期间利息由新疆电力建设有限公司承担；四、驳回王巴曹要求新疆电力建设有限公司与乌鲁木齐市信华博远人力资源开发有限责任公司承担连带责任的诉讼请求。
本院二审期间，双方当事人未提交新证据。本院对一审法院认定事实予以确认。
本院认为，本案争议焦点：一、王巴曹要求支付经济补偿金的请求有无事实及法律依据。劳动者由用工单位招用，劳务派遣单位未与劳动者签订劳动合同，工作期间劳动者工资、社会保险费由劳动务派遣单位发放、缴纳，用工单位亦将劳动者列入劳务派遣人员名单，此情形劳动者与用工单位建立劳动关系。本案中，王巴曹自2004年3月起在电建公司工作，2013年信华博远人力资源公司开始为王巴曹缴纳工伤保险及进城务工人员住院医疗保险，并支付工资，但未与王巴曹签订书面劳动合同，故与王巴曹存在劳动关系的单位仍是用工单位，即电建公司，而不是劳务派遣单位信华博远人力资源公司，故电建公司称与王巴曹不存在劳动关系的上诉理由，没有事实及法律依据，本院不予支持。王巴曹自述在2016年11月27日，即被辞退，不再提供劳动，故王巴曹与电建公司劳动关系的解除时间应为2016年11月27日。
《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，用人单位与劳动者协商致，可以解除劳动合同。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……本案中，电建公司通知王巴曹回家休息，王巴曹即不再为电建公司提供劳动，可以认定为双方协商一致解决劳动合同。电建公司即应当支付王巴曹经济补偿金。王巴曹对一审法院判决的经济补偿金数额没有异议，本院予以确认。电建公司应当支付王巴曹解除劳动关系经济补偿金10050元。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十五条，劳动者依据调解仲裁法第四十八条规定向基层人民提起诉讼，用人单位依据调解仲裁法第四十九条规定向劳动人事争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销仲裁裁决的，中级人民法院应不予受理；已经受理的，应当裁定驳回申请。据此，法律规定单位对于终局裁决可在30日内提出撤销申请，但如果劳动者在15日内就该终局裁决提起诉讼，单位的撤销权即不再受到法律保护。本案中，王巴曹收到（2017）天劳人仲裁字第517－1号终局裁决后，在15日内向一审法院提起诉讼，信华博远人力资源公司即无法行使撤销权。一审法院认定信华博远人力资源公司放弃实体权利，认可仲裁裁决，且在已查明与王巴曹存在劳动关系的系电建公司的事实基础上，仍判决信华博远人力资源公司支付王巴曹解除劳动关系经济补偿金，适用法律不当，本院予以纠正。信华博远人力资源公司上诉要求不支付王巴曹经济补偿金的请求，于法有据，本院予以支持。
二、王巴曹要求信华博远人力资源公司补缴其2013年9月至2016年11月的社会保险费的请求有无事实及法律依据。
《中华人民共和国社会保险法》第十九条规定：“个人跨统筹地区就业的，其基本养老保险关系随本人转移，缴费年限累计计算。个人达到法定退休年龄时，基本养老金分段计算、统一支付。”第五十八条规定：“国家建立全国统一的个人社会保障号码。个人社会保障号码为公民身份号码。”社会保障号码的唯一性，表明公民在同一期间只能参加一份社会保险。本案中，王巴曹在电建公司工作期间其部分社会保险费已由信华博远人力资源公司缴纳。根据现行社会保险经办机构的缴费规定，电建公司无法在同一社会保障号码中为王巴曹补缴2013年9至2016年10月期间已由信华博远人力资源公司缴纳过其他险种的失业及养老保险费，一审判决信华博远人力资源公司与电建公司共同补缴王巴曹的养老及失业保险，与上述法律规定相悖，无法执行。为保护劳动者的合法权益，王巴曹2013年9月至2015年6月期间的养老和失业保险费，2015年7月至2016年10月期间的养老保险费，2016年11月的失业及养老保险费，只能由信华博远人力资源公司补缴。原审法院对此认定有误，本院予以纠正。
依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持乌鲁木齐市天山区人民法院（2017）新0102民初8387号民事判决第四项，即驳回王巴曹要求新疆电力建设有限公司与乌鲁木齐市信华博远人力资源开发有限责任公司承担连带责任的诉讼请求；
二、变更乌鲁木齐市天山区人民法院（2017）新0102民初8387号民事判决第一项，即乌鲁木齐市信华博远人力资源开发有限责任公司向王巴曹支付解除劳动合同经济补偿金10050元，为新疆电力建设有限公司支付王巴曹解除劳动合同经济补偿金10050元；
三、撤销乌鲁木齐市天山区人民法院（2017）新0102民初8387号民事判决第二、三项，即新疆电力建设有限公司与乌鲁木齐市信华博远人力资源开发有限责任公司按照社会保险经办机构核定的缴费基数、缴费比例共同为王巴曹补缴2013年9月至2015年6月期间的养老和失业保险费，共同为王巴曹补缴2015年7月至2016年8月期间的养老保险费，期间利息由新疆电力建设有限公司与乌鲁木齐市信华博远人力资源开发有限责任公司共同承担；新疆电力建设有限公司按照社保经办机构核定的缴费基数和缴费比例补缴王巴曹2016年9月至10月的养老保险费，为王巴曹补缴2016年11月的养老及失业保险费，期间利息由新疆电力建设有限公司承担；
四、乌鲁木齐市信华博远人力资源开发有限责任公司按照社会保险经办机构核定的缴费基数、缴费比例为王巴曹补缴2013年9月至2015年6月期间的养老和失业保险费，2015年7月至2016年10月期间的养老保险费，2016年11月的养老及失业保险费，期间的利息由乌鲁木齐市信华博远人力资源开发有限责任公司承担。
上述新疆电力建设有限公司应给付王巴曹的款项于本判决生效后十日内一次性付清，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费10元（王巴曹已预交），减半收取5元，由新疆电力建设有限公司负担，余款5元由一审法院退还王巴曹；二审案件受理费10元（新疆电力建设有限公司与乌鲁木齐市信华博远人力资源开发有限责任公司各预交10元），由新疆电力建设有限公司负担，乌鲁木齐市信华博远人力资源开发有限责任公司所交10元，由本院退还。
本判决为终审判决。
审判长 王 宏
审判员 张惠君
审判员 胡 颖
二〇一八年七月三十日
书记员 王朋坤