成都高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川0191民初13008号
原告：四川中清科华生物科技有限公司。住所地：成都高新区天府大道北段****号*栋*层****号附*号。
法定代表人：赵峻。
委托诉讼代理人：张飞,四川明炬律师事务所律师。
委托诉讼代理人：黄兴林,四川明炬律师事务所律师。
被告：马莉，女，汉族，1963年2月21日出生，住沈阳市皇姑区。
委托诉讼代理人：李彤，四川高新志远律师事务所律师。
原告四川中清科华生物科技有限公司(以下简称中清科华公司)诉被告马莉劳务合同纠纷一案，本院于2016年11月17日立案受理后，依法适用简易程序，由本院代理审判员周航独任审判,于2016年1月11日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人张飞、被告的委托代理人李彤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，被告自2003年开始一直在四川中清科华生物科技有限公司实际控制、经营的数个公司担任高管。直至2015年4月，被告因个人原因主动提出离职并获得许可。双方在平等自愿的基础上签订了《终止劳动合同(关系)协议书》，该协议书明确约定：自协议签订之日起，被告不再与集团公司开展相同或相似业务的公司、企业内任职或者直接、间接持有股份，也不得自营或以亲友名义经营与原告集团公司竞争业务。协议书还约定，原告给予被告2000万元作为被告竞业限制和保守商业秘密的补偿金。然而，在原告如约支付了1000万补偿金后，却发现被告严重违反协议约定，在经营范围几乎完全一致的四川华皓生物科技有限公司担任经理职务。被告无视职业道德，其行为严重违反协议的约定，对原告的商业利益造成严重的负面影响。现诉至法院，请求人民法院判令：一、被告继续履行竞业限制义务；二、被告退还已支付的补偿金1000万元，且原告无需再向被告支付补偿金；三、被告承担本案诉讼费用。于庭审中，原告明确其第一项诉讼请求要求被告继续履行竞业限制义务至双方协议约定的2018年12月31日。
被告辩称：本案被告和原告并无劳动关系。原告诉讼请求不属于劳动争议范围，请求法院驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：原告中清科华公司成立于2014年12月2日，其经营范围为“生物技术、医疗技术研发及技术转让；化妆品研发与销售；房地产开发与经营；健康咨询。
原告中清科华公司、成都清科生物科技有限公司均系自然人股东“赵峻”、“姚金彤”投资设立的公司。被告马莉于原告中清科华公司成立之前，在原告中清科华公司的关联公司成都清科生物科技有限公司、高新清科医院等公司担任总经理，原告中清科华公司于2014年12月2日成立后，被告马莉于原告中清科华公司担任总经理。
2015年8月2日，原告中清科华公司作为甲方与作为乙方的被告马莉签订了《终止劳动合同(关系)协议书》，双方约定：鉴于：1、乙方自2003年起即在甲方及甲方实际控制人赵峻先生所属“中清科华集团”系统各公司(甲方及“中清科华集团”系统各公司，以下合并简称为集团公司)从事高级管理岗位的工作，与集团公司既存在事实劳动关系，又存在业务合作关系，为集团公司的发展壮大做出了应有的贡献。2、为表彰和回报乙方的付出，自2010年起，乙方即担任集团公司总经理，并按照社会主义集团纯利润的15%的比例享受年薪性质的分红，物质上获得了相应的回报。3、2015年4月，乙方因个人原因，主动提出终止与集团公司的所有关系，在了解并理解乙方离职原因的情况下，集团公司同意了乙方的申请，双方并对终止劳动合同关系达成了一致。为妥善处理双方因劳动合同关系终止带来的一系列变化，明确双方在劳动合同关系终止期间及终止后一段时间内的权利义务，经双方充分协商，就有关事项达成本协议如下：一、双方一致同意于2015年8月1日起终止劳动合同关系及业务合作关系，乙方与集团公司下属所有公司、企业、经营实体间存在或可能存在的劳动关系、业务合作关系也一并同时终止。……，此后，乙方不再享受工资报酬及分红待遇，无须再到公司上班，无须再为公司提供义务性质的服务。……。四、本协议签订之日起，乙方就保守在工作期间知悉或掌握的甲方的商业秘密，直至甲方将该等秘密公开之日止。从本协议签订之日起至2018年12月31日，乙方保证不在与集团公司开展相同或相似业务的公司、企业内任职或直接、间接持有其股份；保证其近亲属不会开展与集团公司相同或相似的业务；也不得自营、以亲朋名义经营或与他人合伙、合作经营与集团公司业务相竞争的业务。五、虽然乙方主动提起终止劳动合同，依法甲方可以不支付经济补偿金，但甲方仍然决定给予乙方相应的补偿；同时，针对乙方承诺承担的上条所述的保密和禁业限制义务，甲方也应当给予相应的补偿金。经双方协商，一致同意包含保密及竞业限制补偿金在内的各类补偿金总额为人民币2000万元。六、上述补偿金分两期支付，2015年12月31日前，甲方支付乙方补偿金1000万元；2016年12月31日，甲方再支付乙方剩下的补偿金1000万元。乙方因此应承担的个人所得税等，由集团公司在支付时依法代扣代缴。乙方承诺，若违反了本协议有关保密及竞业义务，甲方有权停止支付本协议约定的补偿款，已支付的乙方也应无条件退回。原告中清科华公司的法定代表人赵峻在该《终止劳动合同(关系)协议书》上签字并加盖公章，被告马莉在该《终止劳动合同(关系)协议书》上签字并摁手印。
2015年8月28日，被告马莉向原告中清科华公司出具《收条》一张，载明“收到四川中清科华生物有限公司”委托“李家芳”支付的保密及竞业限制等各种补偿金6500000元。2015年12月21日，被告马莉向原告出具《收条》一张，载明“今收到赵峻董事长合同款项3500000元”。被告马莉合计收到原告支付的协议约定的包含保密及竞业限制补偿金在内的各类补偿金1000万元。
另查明，案外人四川华皓生物科技有限公司于2016年4月8日成立，其经营范围为“生物技术、医药技术研发及技术转让；研发、销售化妆品；房地产开发经营；健康咨询。四川华皓生物科技有限公司还于2016年3月29日通过了《四川华皓生物科技有限公司股东会决议》，决议内容为：1、同意选举汪斌担任公司执行董事(法定代表人)，任期三年；2、同意聘任马莉为公司经理，任期三年；3、同意选举陈峰担任公司监事，任期三年；4、审议通过本公司章程，共计十一章四十五条。该《股东会决议》及后附之《四川华皓生物科技有限公司章程》和放置于经理信息页的被告马莉身份证复印件一并存档于工商登记档案中。
2016年7月18日，四川华皓生物科技有限公司的员工“寇桂献”、“李持铭”等人到位于成都市高新区天仁路中清科华医院门口拉横幅，成都市公安局高新分局三瓦窑派出所以“涉嫌扰乱单位秩序”将上述二人传唤至三瓦窑派出所接受询问，并形成了《调查询问笔录》。
从公安部门的《调查询问笔录》内容可见，“寇桂献”对公安民警陈述：其系四川华皓生物科技有限公司的员工，该公司是做医疗美容的，负责人是马莉，女，50多岁。……。一共准备了5个横幅，横幅是其本人与公司法务部员工一起想出来的，最后经过马总批准去制作的。“寇桂献”还陈述：马莉是中清科华医院的老员工，曾经是中清科华的总经理，工作了10多年，2015年左右辞职了，然后就在成都市开了一家叫做四川华皓生物科技有限公司，具体也是做医疗美容的。具体是马莉要求我们法务部来做的，我作为公司的员工只是想执行公司的命令而已。……。请公安机关给我一次改正的机会。
“李持铭”对公安民警陈述：其系四川华皓生物科技有限公司的员工。2016年7月18日刚到公司上班，“寇桂献”就喊我、ＸＸ飞还有10多人一起到高新区天仁路中清科华医院口拉横幅维权，上车后了解到我们公司马总之前在中清科华上班，辞职后对方通过微信平台造谣污蔑我们马总，于是我们就来维权。公安人员询问“马总是谁”，“李持铭”陈述：名字叫马莉，是我们公司的总经理。
还查明，被告马莉向本院提交了其本人的《退休证》以及社保缴存记录，载明其于2013年2月21日退休，并于2013年3月起开始领取退休金。
再查明，就本案所涉纠纷，原告中清科华公司作为申请人于2016年7月21日向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，成都市劳动人事争议仲裁委员会于2016年10月26日作出《超期未结案证明》，载明当事人可以根据《劳动争议调解仲裁法》第43条的规定，就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。原告持该《超期未结案证明》向本院起诉，诉请如前。
以上事实有原告提交的《营业执照》、《超期未审结案件证明》、《人事任命文件》、《照片》、《终止劳动合同(关系)协议书》、《收条》、《银行转账凭证》、四川华皓生物科技有限公司的《企业信息查询单》、《四川华皓生物科技有限公司股东会决议》、四川华皓生物科技有限公司经理备案信息(含被告马莉身份证复印件)、《四川华皓生物科技有限公司公司章程》，被告提交的《退休证》、《社保收支流水记录》等证据及当事人陈述在案佐证。
结合查明的事实及双方的诉辩主张，本院对本案的争议焦点及原告的诉讼主张评判如下：
一、关于原告中清科华公司与被告马莉之间的法律关系以及本案的案由。本院认为，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条之规定：用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。于本案中，被告马莉于1963年2月21日出生，其于2013年2月21日已达到退休年龄，且从被告莉向本院提交的《退休证》及养老保险待遇领取记录来看，其于2013年2月办理了退休手续，并于2013年3月起领取养老保险待遇。故被告马莉于原告中清科华公司之间并非劳动合同关系，而是劳务合同关系。因此，本案的案由应为劳务合同纠纷，适用《中华人民共和国合同法》进行审理。
二、关于原告中清科华公司与被告马莉之间所签订的《终止劳动合同(关系)协议书》的效力。本院认为，由于双方系劳务合同纠纷，故对于双方所签订的《终止劳动合同(关系)协议书》不应适用《中华人民共和国劳动合同法》进行评价。基于双方劳务合同关系的性质，应适用《中华人民共和国合同法》进行评价。于本案中，原、被告双方于2015年8月2日签订《终止劳动合同(关系)协议书》是平等主体之间签订的协议，系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，亦不损害国家、集体或他人的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”之规定。本院确认，诉涉《终止劳动合同(关系)协议书》合法有效，原、被告双方均应遵照执行。
三、关于被告马莉是否违反双方所签订的《终止劳动合同(关系)协议书》之约定的问题。本院认为，应结合证据材料从被告马莉是否存在竞业任职事实及违反协议约定的竞业限制义务等两个方面进行认定分析。
首先，关于被告马莉是否到原告“四川华皓生物科技有限公司”担任高管职务的问题。本院认为，从诉涉“四川华皓生物科技有限公司”的工商登记档案材料来看，四川华皓生物科技有限公司于2016年3月29日通过了《四川华皓生物科技有限公司股东会决议》，决议聘任被告马莉为公司经理，任期三年。且被告马莉的身份证复印件与公司经理档案页一并存档于工商登记档案中。由此可见，被告马莉从诉涉“四川华皓生物科技有限公司”成立之日就担任该公司高级管理人员。同时，本院还注意到，四川华皓生物科技有限公司的员工“寇桂献”、“李持铭”等人于2016年7月18日到位于成都市高新区天仁路中清科华医院门口拉横幅，成都市公安局高新分局三瓦窑派出所以“涉嫌扰乱单位秩序”将二人传唤至三瓦窑派出所接受询问，并形成了《调查询问笔录》。于《调查询问笔录》中，“寇桂献”向公安机关陈述“马莉是中清科华的总经理，2015年左右辞职了，然后就在成都市开了一家叫做四川华皓生物科技有限公司，具体也是做医疗美容的”、“具体是马莉要求我们法务部来做的，我作为公司的员工只是想执行公司的命令而已”。公安人员询问“李持铭”“马总是谁”。“李持铭”陈述“名字叫马莉，是我们公司的总经理”。从上述证据材料来看，被告马莉确实于四川华皓生物科技有限公司成立之初就到该公司担任高级管理人员，且实际履行了高管职权。
其次，被告马莉到四川华皓生物科技有限公司担任高管是否违反《终止劳动合同(关系)协议书》之约定的问题。本院认为，经审查诉涉“四川中清科华生物科技有限公司”与“四川华皓生物科技有限公司”的工商登记信息可见。原告四川中清科华生物科技有限公司成立于2014年12月2日，其经营范围为“生物技术、医疗技术研发及技术转让；化妆品研发与销售；房地产开发与经营；健康咨询。诉涉四川华皓生物科技有限公司于2016年4月8日成立，其经营范围为“生物技术、医药技术研发及技术转让；研发、销售化妆品；房地产开发经营；健康咨询。由此可见，“中清科华”与“四川华皓”均为生物科技有限公司，且两个生物科技有限公司经营范围高度一致，均开展“生物技术、医疗技术研发及技术转让”、“研发、销售化妆品”、“房地产开发经营”、“健康咨询”等业务。由于原告中清科华公司与被告马莉于双方签订的《终止动合同(关系)协议书》第四条中明确约定“从本协议签订之日起至2018年12月31日，乙方(即被告马莉)保证不在与集团公司开展相同或相似业务的公司、企业内任职或直接、间接持有其股份；保证其近亲属不会开展与集团公司相同或相似的业务；也不得自营、以亲朋名义经营或与他人合伙、合作经营与集团公司业务相竞争的业务”。故被告马莉于前述协议签订后到与原告中清科华公司开展相同业务的“四川华皓生物科技有限公司”担任经理等公司高管职务的行为，已明显违反了双方所签订的《终止动合同(关系)协议书》第四条关于“竞业限制义务”的约定。综上，本院确认，被告马莉违反了双方所签订的《终止劳动合同(关系)协议书》之约定，存在违约行为。
四、关于原告要求被告马莉继续履行竞业限制义务至2018年12月31日的诉讼主张。本院认为，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。由于原、被告双方所签订的《终止动合同(关系)协议书》第四条约定：从本协议签订之日起至2018年12月31日，乙方(即被告马莉)保证不在与集团公司开展相同或相似业务的公司、企业内任职或直接、间接持有其股份。且由于被告马莉提交了《退休证》及养老保险待遇领取记录等证据证明双方并非劳动关系，而是基于平等主体之间的劳务合同关系，故双方约定的竞业期限并不受《中华人民共和国劳动合同法》的约束，而应当以双方签订的协议约定的期限为准。原告中清科华公司有权要求被告马莉按双方所签订了协议继续履行竞业限制义务(即被告马莉不得在与原告中清科华公司开展相同或相似业务的公司、企业内任职或直接、间接持有其股份)至2018年12月31日。
五、关于原告要求被告退还马莉已支付的补偿金1000万元的主张以及原告要求无需再向被告马莉支付补偿金的主张。本院认为，双方签订的《终止劳动合同(关系)协议书》第五条约定：虽然乙方(即被告马莉)主动提起终止劳动合同，依法甲方可以不支付经济补偿金，但甲方仍然决定给予乙方相应的补偿；同时，针对乙方承诺承担的上条所述的保密和禁业限制义务，甲方也应当给予相应的补偿金。经双方协商，一致同意包含保密及竞业限制补偿金在内的各类补偿金总额为人民币2000万元。第六条约定：上述补偿金分两期支付，2015年12月31日前，甲方支付乙方补偿金1000万元；2016年12月31日，甲方再支付乙方剩下的补偿金1000万元。乙方因此应承担的个人所得税等，由集团公司在支付时依法代扣代缴。乙方承诺，若违反了本协议有关保密及竞业义务，甲方有权停止支付本协议约定的补偿款，已支付的乙方也应无条件退回。从上述约定来看，由于原、被告双方并非劳动关系而系劳务合同关系，故原告无需向被告支付基于劳动关系而可能产生的经济补偿金。依双方的前述协议，原告中清科华公司应于2015年12月31日前支付原告保密及竞业限制补偿金10000000元，于2016年12月31日支付保密及竞业限制补偿金10000000元；但如果被告马莉违反了前述协议约定的有关保密及竞业限制义务，原告中清科华公司有权停止支付前述协议约定的补偿款，已支付的部分，被告马莉也应无条件退回。结合前段论述，由于被告马莉在原告中清科华公司已向其支付了保密及竞业限制补偿金10000000元之后，确实违反了双方所签订的协议中约定的竞业限制义务，故原告中清科华公司依据双方协议之约定，有权要求被告马莉退还上述已支付给被告马莉的补偿金10000000元。且依双方协议约定，原告中清科华公司无需再向被告马莉支付前述协议约定的补偿款。综上，本院对原告的该项诉讼请求予以支持。
据此，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条，《中华人民共和国合同法》第六十条、一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，判决如下：
一、被告马莉继续履行与原告四川中清科华生物科技有限公司于2015年8月2日所签订的《终止劳动合同(关系)协议书》所约定的竞业限制义务(即被告马莉不得在与原告四川中清科华生物科技有限公司开展相同或相似业务的公司、企业内任职或直接、间接持有其股份)至2018年12月31日；
二、被告马莉于本判决生效之日起十日内退还原告四川中清科华生物科技有限公司补偿金人民币10000000元；
三、原告四川中清科华生物科技有限公司无需再向被告马莉支付补偿金。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取人民币40900元，由被告马莉负担(该笔款项原告四川中清科华生物科技有限公司已预交，被告马莉履行上述给付义务时一并向原告四川中清科华生物科技有限公司支付)。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
代理审判员 周航
二〇一七年一月十八日
书 记 员 邓益
速录书记员李燕婷