广东省东莞市第二人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）东二法刑初字第1821号
公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。
被告人唐山明，男，1976年2月21日出生，汉族，湖南省祁阳县人，小学文化，无业，住祁阳县。曾因犯诈骗罪于2009年4月27日被广东省广州市番禺区人民法院判处有期徒刑十个月，2009年10月26日被刑满释放；因犯诈骗罪于2014年2月26日被广东省广州市花都区人民法院判处有期徒刑一年五个月，2014年10月20日刑满释放。
被告人杨某某，男，1983年12月16日出生，汉族，湖南省祁阳县人，初中文化，无业，住祁阳县。
被告人王某某，女，1981年2月14日出生，汉族，湖南省祁阳县人，初中文化，无业，住祁阳县。
以上三名被告人均因涉嫌犯诈骗罪于2015年6月11日被羁押并被刑事拘留，同年7月17日被逮捕。现均押于东莞市第二看守所。
东莞市第二市区人民检察院以东二区检诉刑诉（2015）1853号起诉书指控被告人唐山明、杨某某、王某某犯诈骗罪，于2015年10月20日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2015年10月29日公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派检察员蔡燕清出庭支持公诉，被告人唐山明、杨某某、王某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控并经本院审理查明，2015年6月11日5时许，被告人唐山明、杨某某、王某某商量后驾驶一辆小轿车（车牌号为粤SXXX**）先后来到东莞市大朗镇巷头村、长塘村和求富路村等地多次实施诈骗，但未果。同日9时30分许，唐等3人驾车来到东莞市东坑镇平谦工业区富港电子厂附近路段发现被害人胡某某在路上独自行走，唐山明将车停在附近路边，杨某某和王某某尾随跟上胡某某。杨某某在步行经过胡某某身边时故意将一叠面值为100元的冥币（最上面1张100元面额的纸币为真币）掉在地上，王某某则立即上去捡起冥币并假意要和胡某某分钱。后杨某某转头回来谎称丢钱并将胡某某骗上唐山明驾驶的小车上，又让胡某某将手机（价值95元）、一个挂包（价值9元）、现金约400元放在车上。接着杨某某等3人又以胡某某可能将钱捡到后存进银行需要检查为由诱骗胡某某回宿舍将银行卡拿出并骗取了胡的银行卡密码。之后唐山明假装用电话查询核实之际将银行卡暗中交给杨某某，杨便偷偷拿着银行卡到银行取现6000元。得手后，唐山明等3人驾车逃离现场。
2015年6月11日9时，公安民警在大朗镇便衣巡逻时已经发现了唐山明、杨某某、王某某有诈骗行为。同日11时30分许，一直跟踪唐山明、杨某某、王某某的公安民警在东莞市寮步镇宏图广场红绿灯处将唐等3人抓获。破案后，被骗财物均已缴回并发还被害人胡某某。
以上事实，被告人唐山明、杨某某、王某某在开庭审理过程中没有异议，且有公诉机关当庭提交并经质证确认的相关证据予以证实。
本院认为，被告人唐山明、杨某某、王某某以非法占有为目的，结伙骗取他人信用卡并使用，属于冒用他人信用卡，数额较大，其行为均已构成信用卡诈骗罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人唐山明、杨某某、王某某犯罪的事实清楚，证据确实、充分，但指控的罪名不准确，本院予以纠正。
关于本案的罪名问题。本院在庭审时就变更罪名听取了被告人的意见，三被告人均认为其行为构成诈骗罪。本案中，被告人唐山明、杨某某、王某某三人结伙骗取被害人胡某某的银行卡和密码后，又冒用被害人信用卡取走卡内的存款6000元，其行为符合信用卡诈骗罪的构成要件，应以信用卡诈骗罪定罪处罚。在作案过程中，三被告人还骗取了被害人的一部手机（价值95元）、一个挂包（价值9元）、现金约400元，该情节与骗取信用卡基于同一犯意，且未达到诈骗罪的定罪数额，可作为信用卡诈骗罪的量刑情节酌情从重处罚。公诉机关指控的罪名不当，本院予以纠正。被告人关于罪名的辩解意见，本院不予采纳。
关于本案的量刑问题。公诉机关鉴于被告人唐山明系累犯，建议对其判处一年六个月至二年六个月有期徒刑，并处罚金；被告人杨某某、王某某均判处六个月至一年六个月有期徒刑，并处罚金。被告人唐山明提出量刑建议过重、本人是从犯的辩解意见；杨某某、王某某均未对量刑建议提出异议。根据现行刑法规定，本案的法定刑为五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金。具体到本案，被告人唐山明曾因犯诈骗罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且屡教不改，依法应当从重处罚；鉴于被告人唐山明、杨某某、王某某在犯罪过程中因意志之外的原因未能得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚；三被告人归案后均能够如实供述罪行，认罪态度较好，且涉案赃物已缴回，依法又可以从轻处罚。三被告人在作案过程中只是分工不同，但均积极参与作案，不宜区分主从犯，唐山明提出本人是从犯的辩解意见，本院不予采纳；公诉机关的量刑建议未考虑到三被告人是犯罪未遂，对唐山明的的量刑建议偏重，本院不予采纳；对杨某某、王某某的量刑建议合理有据，本院予以采纳。
随案移送的从被告人唐山明处扣押的OPPO牌手机一部、从被告人杨某某处扣押的OPPO牌手机一部、从被告人王某某处扣押的诺基亚牌手机一部均为三被告人用于作案联系的工具，依法应予以没收，上缴国库；从唐山明处扣押的现金5699.5元、项链一条、手链一条、银白色戒指一枚、手表一块、三星牌GT-S6818型手机一部、ECETD牌手机一部、XINDA牌手机一部，从杨某某处扣押的现金2250元、保时捷车形状手机一部、三星牌SM-T111型手机一部，从王某某处扣押的现金3186.5元、OPPO牌1105型手机一部、金黄色戒指一枚、吊坠一个均系三被告人的个人财物，依法应予以拍卖（变卖），所得价款折抵各自相应数额的罚金，若有剩余，退回给各相应的被告人；暂扣东莞市公安局大朗分局的挂牌为粤SXXX**的大众牌小汽车权属不明，由暂扣机关查明权属后依法处理；随案移送的行驶证一本退回公诉机关东莞市第二市区人民检察院依法处理。
依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（三）项、第二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人唐山明犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金2万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月11日起至2016年8月10日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
二、被告人杨某某犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金2万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月11日起至2016年1月10日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
三、被告人王某某犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金2万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月11日起至2015年12月10日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
四、随案移送的OPPO牌手机二部、诺基亚牌手机一部，予以没收，上缴国库。
五、随案移送并从唐山明处扣押的现金5699.5元、项链一条、手链一条、银白色戒指一枚、手表一块、三星牌GT-S6818型手机一部、ECETD牌手机一部、XINDA牌手机一部，予以拍卖（变卖），所得价款折抵本判决第一项相应数额的罚金，若有剩余，退回给被告人唐山明；从杨某某处扣押的现金2250元、保时捷车形状手机一部、三星牌SM-T111型手机一部，予以拍卖（变卖），所得价款折抵本判决第二项相应数额的罚金，若有剩余，退回给被告人杨某某；从王某某处扣押的现金3186.5元、OPPO牌1105型手机一部、金黄色戒指一枚、吊坠一个，予以拍卖（变卖），所得价款折抵本判决第三项相应数额的罚金，若有剩余，退回给被告人王某某。
六、暂扣东莞市公安局大朗分局的挂牌为粤S259**的大众牌小汽车一辆由暂扣机关查明权属后依法处理；随案移送的行驶证一本退回公诉机关东莞市第二市区人民检察院依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 李年富
二〇一五年十一月五日
书记员 邓慧晶
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