新疆维吾尔自治区
阿克苏地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）阿中民一终字第1180号
上诉人（原审被告）王朝满，男，汉族，1968年4月20日出生，无固定职业，住阿克苏市。
委托代理人范永红，阿克苏方圆法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）余盛雄，男，汉族，1955年6月18日出生，农民，住阿克苏市。
委托代理人余德，男，汉族，1980年12月6日出生，阿克苏地区国防团干部，住阿克苏市（系余盛雄之子）。
委托代理人余君伟，男，汉族，1984年12月25日出生，个体工商户，住温宿县（系余盛雄之子）。
被上诉人（原审被告）四川省眉山华丽建筑工程有限公司阿克苏分公司。住所地阿克苏市迎宾路**号中华花园*号楼*单元***室。
法定代表人唐荧，该公司总经理。
委托代理人孙玲，新疆胜天律师事务所律师。
上诉人王朝满因与被上诉人余盛雄、四川省眉山华丽建筑工程有限公司阿克苏分公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服阿克苏市人民法院（2015）阿市民初字第217号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王朝满的委托代理人范永红，被上诉人余盛雄及委托代理人余德、余君伟，被上诉人四川省眉山华丽建筑工程有限公司阿克苏分公司的委托代理人孙玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决审理查明：2014年，被告四川省眉山华丽建筑工程有限公司阿克苏分公司承建了阿克苏市阿温大道公共自行车维修点及建材检测中心建筑工程。后被告四川省眉山华丽建筑工程有限公司阿克苏分公司将该工程的土建劳务部分又分包给被告王朝满。原告系被告王朝满雇佣人员，主要负责打扫工地的清洁卫生等。2014年3月8日，原告在工地干活过程中，一袋装石膏粉不慎从一塔吊上坠落，将原告砸伤，经医院诊断原告的伤情为胸11椎体压缩性骨折、腰椎退行性病变等。2014年3月9日至3月21日，原告在阿克苏地区第一人民医院住院治疗12天，原告花费住院治疗费5400.25元，该费用已由被告王朝满垫付。原告出院医嘱建议：卧床休息3个月，加强营养。2014年7月3日，原告在阿克苏地区第一人民医院进行检查，原告支付检查费500元，另原告自行从药店购买药品花费708元。2014年12月5日，原告自行委托新疆振兴司法鉴定所进行鉴定，结论为：原告损伤的后遗症已构成10级伤残，休息期综合评定为150日，营养期综合评定为60日，护理期综合评定为60日。被告王朝满对该鉴定不服，申请重新鉴定，2015年7月27日，新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所新卫司法鉴定中心作出鉴定意见书，结论为：1、被鉴定人余盛雄损伤与外伤在时间和部位上存在一致性，损伤机理上存在一定关联性，因此，被鉴定人胸11椎体压缩性骨折、腰2椎体楔形变与2014年3月8日外伤存在直接因果关系；2、余盛雄损伤伤残等级为10级；3、误工期为120日、护理期为60日、营养期为60日。另查，被告王朝满没有国家认可的土建资质证书。
原审判决认为，雇员在雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，雇员在从事雇佣活动中，因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，原告对其主张的雇佣关系提交了证人、书证等相关证据，被告王朝满对此事实予以否认，因原告提交的证据证明力大于被告王朝满提交证据的证明力，按照民事诉讼证据优势的原则，本院对原告主张在雇佣过程中受伤的事实予以认定，对被告王朝满的辩称意见不予采纳，被告王朝满对原告受伤应当承担赔偿责任。被告四川省眉山华丽建筑工程有限公司阿克苏分公司系阿克苏市阿温大道公共自行车维修点及建材检测中心建筑工程承建人，被告王朝满系该工程土建劳务部分施工的分包人，因被告王朝满没有国家认可的土建资质证书，被告四川省眉山华丽建筑工程有限公司阿克苏分公司对此应当知道，故被告四川省眉山华丽建筑工程有限公司阿克苏分公司对原告遭受的损害应当承担连带赔偿责任。原告自行委托新疆振兴司法鉴定所进行了鉴定，被告王朝满对该鉴定不认可，并申请重新进行鉴定，经征求原、被告双方意见，双方均同意由新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所进行重新鉴定，2015年7月27日，新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所新卫司法鉴定中心作出了鉴定，被告王朝满、四川省眉山华丽建筑工程有限公司阿克苏分公司认为该机构非当时双方协商确定的新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所，因该鉴定书后页注明新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所新卫司法鉴定中心，2015年1月由前身新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所和新疆维吾尔自治区人民医院司法鉴定所合并成立，故本案委托程序合法，该鉴定内容客观公正，本院予以确认。原告要求两被告支付工资750元的诉讼请求，因原告未提交证据佐证，故该项诉讼请求不予支持。原告要求赔偿自行购药708元的诉讼请求，因原告未提交证据证明该费用的产生和本案有必然的因果关系，故本院对原告主张的该费用不予支持。原告要求赔偿后续治疗费的诉讼请求，因该费用未实际产生，本院不予支持。原告主张合理的赔偿数额为：1、门诊检查费500元；2、伤残赔偿金39748元；3、误工费17940元（149.5元×120天）；4、护理费8160元（149.5元×60天，应为8970元，原告按8160元主张）；5、营养费1500元（60天×25元），计67848元。
原审判决：一、被告王朝满赔偿原告余盛雄医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、营养费经济损失共计67848元，此款于本判决生效后立即付清，被告四川省眉山华丽建筑工程有限公司阿克苏分公司对该款承担连带清偿责任；二、驳回原告余盛雄的其他诉讼请求。案件受理费1700元，由原告余盛雄承担183元，被告王朝满承担758元，被告四川省眉山华丽建筑工程有限公司阿克苏分公司承担759元；重新鉴定费用4088元（鉴定费3550元、鉴定所邮寄费30元、原告前往乌鲁木齐交通费508元），由被告王朝满承担4000元，原告余盛雄承担88元。
宣判后，王朝满不服一审判决，上诉称：1、一审法院于2014年10月20日受理余盛雄的起诉，在2015年8月31日作出判决，超过法定6个月的程序期限，且立案前由本案一审承办法官调解本案，后又再主审本案，程序错误。2、被上诉人余盛雄是给谁提供劳务的事实一审未查清，判决上诉人承担余盛雄的经济损失不正确。3、一审期间上诉人申请重新鉴定，并由双方当事人选定了鉴定机构，后一审法院变更鉴定机构作出鉴定结论，该司法鉴定意见无效。请求撤销一审判决，改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。
被上诉人余盛雄答辩称：原审期间，因上诉人不认可振兴司法鉴定所的鉴定结论，并申请重新鉴定，法庭中止审理，审理时间符合法律规定。主审法官前期参与调解，后期承办本案并无不当。本案事实清楚，被上诉人在受伤前一直在上诉人处务工，受伤后被上诉人几次到建管科，建管科亦曾多次督促协调上诉人处理，上诉人亦多次到医院协调，被上诉人为上诉人提供劳务的事实是清楚的，一审法院未变更鉴定机构，程序合法，一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人四川省眉山华丽建筑工程有限公司阿克苏分公司答辩称：一审判决认定余盛雄在工地工作，事实不清。原审法院未征得双方当事人同意，擅自改变鉴定机构，违反程序，虽然我公司未提出上诉，但我公司认可上诉人的上诉意见。请求二审法院查清事实，依法改判。
二审期间双方均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审判决认定事实一致。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被上诉人余盛雄作为提供劳务一方因劳务受到损害，上诉人王朝满作为接受劳务一方应当承担侵权责任。上诉人王朝满上诉称原审超审限审理本案，承办法官立案前调解，程序违法。本案一审立案时间为2015年1月7日，于2015年1月27日第一次开庭，因上诉人申请重新鉴定，该案中止审理，鉴定期间扣除审限符合规定，程序合法；被上诉人余盛雄起诉后，由一审法院调解室主持调解，本案承办法官参与调解并不违反法律规定，且一审期间，上诉人亦未申请承办法官回避；故上诉人王朝满关于本案程序违法的上诉意见，因不符合客观事实及法律规定，本院不予采纳。上诉人王朝满上诉称余盛雄给谁提供劳务事实不清，原审错误判决由上诉人承担余盛雄的经济损失。被上诉人余盛雄陈述，其于2013年就在上诉人王朝满的工地上干活，后因冬天停工，在2014年开工后，其接到王朝满的通知后又到工地工作，受伤后，王朝满为办理保险理赔事宜收取了余盛雄的疾病证明书、X线检查报告单及住院费用结算统一票据原件等住院单据。上诉人王朝满对2013年余盛雄在其工地上干活的事实认可，对收取余盛雄住院单据也认可，但对2014年安排余盛雄工作的事实不认可，根据证人陈述，余盛雄在王朝满的工地上受伤并且经中间人和被上诉人四川省眉山华丽建筑工程有限公司阿克苏分公司协调过赔偿事宜，结合本案当事人陈述及王朝满收取余盛雄住院单据的事实，可以认定余盛雄为王朝满提供劳务的事实，王朝满作为接受劳务方应当承担赔偿责任。上诉人称原审错误判决由其承担赔偿责任之意见与事实及法律规定不符，本院不予采纳。上诉人王朝满上诉称原审法院变更鉴定机构作出鉴定结论，鉴定程序违法，该鉴定意见无效。在一审审理期间，上诉人王朝满申请重新鉴定，在法院主持下，双方共同选定新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心委托鉴定，后新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心名称变更为新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所新卫司法鉴定中心，故鉴定报告最终由变更后的新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所新卫司法鉴定中心作出，一审鉴定程序合法，该鉴定意见应为有效，上诉人王朝满该项上诉意见与事实不符，本院亦不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，应当予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1700元，由上诉人王朝满承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孟世敏
审 判 员 李云丽
代理审判员 高 静
二〇一六年一月十九日
书 记 员 陶昆伦