宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）石惠刑初字第174号
公诉机关石嘴山市惠农区人民检察院。
附带民事诉讼原告人马某甲，男，回族，1990年7月1日出生于宁夏永宁县，初中文化，农民。
被告人王天龙，男，汉族，1986年7月15日出生于甘肃省西和县，小学文化，无业。2011年2月17日因涉嫌犯故意伤害罪被石嘴山市公安局惠农区分局刑事拘留，同年3月25日经石嘴山市惠农区人民检察院批准被石嘴山市公安局惠农区分局执行逮捕，同年7月7日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并于2011年7月17日释放。2015年6月20日因殴打他人被石嘴山市公安局惠农区分局行政拘留十五日、并处罚款五百元。同年7月2日被本院裁定撤销原判故意伤害罪的宣告缓刑部分、执行有期徒刑三年的刑罚，并于同年7月3日经本院决定由石嘴山市公安局惠农区分局执行逮捕。现羁押于石嘴山市看守所。
被告人陈某，男，回族，1990年2月3日出生于宁夏石嘴山市惠农区，初中文化。2015年6月20日因殴打他人被石嘴山市公安局惠农区分局行政拘留十日、并处罚款五百元。同年10月28日因涉嫌犯故意伤害罪被石嘴山市公安局惠农区分局决定取保候审，同年11月5日被本院决定继续取保候审。2015年12月21日经本院决定由石嘴山市公安局惠农区分局执行逮捕。现羁押于石嘴山市看守所。
辩护人杨国荣，宁夏塞北律师事务所律师。
石嘴山市惠农区人民检察院以石惠检刑诉（2015）170号起诉书指控被告人王天龙、陈某犯故意伤害罪，于2015年11月5日向本院提起公诉。诉讼过程中，附带民事诉讼原告人马某甲以被告人王天龙、陈某的行为给其造成物质损失为由，向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年11月30日公开开庭进行了合并审理。石嘴山市惠农区人民检察院指派检察员吴新军出庭支持公诉，被告人王天龙、被告人陈某及其辩护人杨国荣、附带民事诉讼原告人马某甲到庭参加了诉讼。开庭审理后，被告人陈某与被害人马某甲达成赔偿协议，本院于2015年12月24日组织控辩双方进行了举证、质证。现已审理终结。
石嘴山市惠农区人民检察院指控：2015年6月12日晚，被告人王天龙与被害人马某甲在微信群里发生争吵，之后双方约定在石嘴山市惠农区静安一区自由自在酒吧门口见面。后被告人陈某骑着摩托车带王天龙赶到自由自在歌厅后，王天龙、陈某将马某甲殴打致伤，经鉴定，马某甲的伤情为轻伤二级。
公诉机关为证实指控的犯罪事实，在庭审中出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述、鉴定意见、辨认笔录等证据。并认为被告人王天龙、陈某共同故意伤害他人身体致轻伤二级，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人王天龙在缓刑期内犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款之规定，应数罪并罚。被告人王天龙归案后如实供述自己罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人马某甲诉称，因被告人王天龙、陈某的犯罪行为给其造成物质损失，要求二人赔偿医疗费28706元、误工费24000元、护理费1467元、住院伙食补助费900元、交通费465元，共计55538元。针对上述诉讼请求，马某甲提交了住院病案及明细清单、医疗费、交通费票据、误工证明等相关证据。
被告人王天龙对公诉机关指控其犯故意伤害罪的犯罪事实无异议，但对罪名有异议，认为其系正当防卫，不构成犯罪；对马某甲的民事赔偿诉讼请求中的误工费、护理费数额认为过高、其他无异议，也同意赔偿，但暂无能力赔付。
开庭审理中，被告人陈某对公诉机关指控其犯故意伤害罪的犯罪事实和罪名均有异议，认为其并未参与殴打被害人马某甲，不构成犯罪。新证据质证中，被告人陈某表示对起诉书指控事实及罪名无异议，其确有殴打马某甲的行为。
辩护人杨国荣认为公诉机关指控被告人陈某犯故意伤害罪的事实不清、证据不足，陈某不构成犯罪。
经审理查明：2015年6月12日晚，被告人王天龙与被害人马某甲在微信群聊里发生争吵，之后双方约定在石嘴山市惠农区静安一区自由自在酒吧门口见面。后被告人陈某骑着摩托车载着王天龙赶到自由自在酒吧门口，双方发生口角、撕扯，王天龙、陈某对马某甲实施殴打，致其下颌骨正中骨折、左下颌角骨折、左髁状突骨折。经鉴定，马某甲下颌骨骨折评定为轻伤二级。
同时查明：被告人王天龙于2011年2月17日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年3月25日被执行逮捕。同年7月7日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年（缓刑考验期限自2011年7月18日起至2015年7月17日止），并于2011年7月17日释放。2015年6月20日因殴打他人被行政拘留十五日、并处罚款五百元。被告人王天龙羁押期限共计165天。2015年7月2日本院以（2011）石惠刑初字第88-1号刑事裁定书裁定撤销缓刑，执行原判刑罚。被告人陈某于2015年6月20日因殴打他人被石嘴山市公安局惠农区分局行政拘留十日、并处罚款五百元。
另查明：附带民事诉讼原告人马某甲于2015年6月13日至2015年6月22日在石嘴山市第一人民医院入院治疗九天，经诊断为下颌骨骨折，住院期间医嘱建议陪护1人；其支付医疗费28706元、交通费465元。
2015年12月23日，被告人陈某与被害人马某甲达成了18000元的赔偿协议，且已履行完毕，马某甲对陈某的行为予以谅解，并向法庭出具了谅解书。
上述犯罪事实，有下列公诉机关、附带民事诉讼原告人马某甲、被告人陈某提交并经庭审举证、质证的证据予以证实，本院予以确认。
一、刑事部分证据
1、受案登记表，证实本案系被害人马某甲报案而案发，被告人王天龙、陈某无投案自首情节。
2、常住人口详细信息，证实被告人王天龙、陈某犯罪时已达刑事责任年龄，具备完全刑事责任能力。
3、石嘴山市第一人民医院疾病证明书，证实被害人马某甲因下颌骨正中骨折、左下颌角骨折、左髁状突骨折于案发次日入院治疗的事实。
4、公安行政处罚决定书，证实被告人王天龙因殴打他人被石嘴山市公安局惠农区分局行政拘留十五日、罚款五百元，被告人陈某因殴打他人被石嘴山市公安局惠农区分局行政拘留十日、罚款五百元。
5、证人丁某证言，证实2015年6月12日23时许，丁某与马某甲、马某乙三人在惠农区酒街喝酒，期间马某甲在微信群聊中与王天龙发生争吵，后二人约在惠农区静安一区自由自在酒吧门口打架。丁某与马某乙劝说马某甲未果，后又遇到王某，四人一起赶到自由自在酒吧门口时未看到王天龙。马某甲与王天龙继续在微信上对骂，丁某与马某甲四人在门口等了大概十分钟左右，王天龙与陈某骑着摩托车赶来。丁某因认识王天龙，便上前劝说，希望这件事就此算了，王天龙问丁某是谁骂他，马某甲说是他骂的，王天龙和马某甲就推搡起来，丁某上前拉住王天龙时，陈某扑上去殴打马某甲，丁某放开王天龙去拉陈某，当时王天龙在酒吧门口的烧烤摊上拿了一把签子去打马某甲，丁某又放开陈某去拉王天龙，陈某与丁某发生争吵并相互对峙，后回头看见马某甲已被打倒在地的事实。
6、证人马某乙证言，证实2015年6月12日23时许，马某乙与丁某、马某甲在惠农区酒街喝酒，期间马某甲与王天龙在微信中发生争吵，后约好在惠农区静安一区自由自在酒吧门口见面。马某乙与丁某、马某甲下楼时遇到王某，四人一起赶到自由自在酒吧门口，未看到王天龙，马某甲和王天龙继续在微信上互相对骂。后四人准备离开时王天龙与陈某骑着摩托车赶来，王天龙下车后就开始骂，丁某过去和王天龙说话，但王天龙没有理睬丁某，继续辱骂。后看见王天龙把马某甲的脖子搂住用拳头在马某甲的面部打了一拳，丁某就过去拉王天龙。丁某拉架时，陈某到马某甲的身边用脚在马某甲的身上踹了两脚，丁某又过去拉陈某，王天龙过去用拳头在马某甲的面部打了几拳，用脚在马某甲的面部踢了一脚，自己未站稳，摔倒在地，马某甲往后退了几步就倒在地上不动了。后丁某与陈某对峙时，王天龙爬起来又踹了马某甲面部一脚。打架过程中，马某乙看见王天龙手里拿着一把烧烤签子的事实。
7、证人王某证言，证实2015年6月12日晚21时许，马某甲打电话约王某到惠农区静安新区办点事，王某在惠农区酒街与马某甲、丁某、马某乙碰头后，一起坐车到静安一区自由自在酒吧门口。车上，王某问怎么回事，马某甲说有人跟他在微信上骂起来，约好在自由自在酒吧门口见面，他们过去看看是谁。四人到酒吧门口时，未看到王天龙，马某甲与王天龙继续在微信上对骂。大概几分钟后，王天龙、陈某骑着一辆摩托车赶到。王天龙下车后问是谁在微信上骂他，马某甲说是他骂的，王天龙扑上去向马某甲的头部打了两拳，又拿起酒吧门口的烧烤签子，向马某甲的身上扎了几下。陈某也向马某甲的头部打了两拳，丁某看见王天龙、陈某动手打马某甲，就上前将陈某拉开，陈某与丁某发生争吵并对峙，此时王天龙仍在殴打马某甲，马某甲被打倒在地，王天龙向马某甲的脸部踹了两脚的事实。
8、抓获经过，证实2015年6月12日23时许，公安民警接到被害人马某甲报警，称其在惠农区新区自由自在酒吧门口被人殴打。立案侦查后，于2015年6月20日将王天龙、陈某传唤至派出所进行讯问，并对二人处以行政拘留及罚款。后被害人马某甲活体损伤鉴定为轻伤二级，公安机关至石嘴山市看守所对王天龙进行讯问的事实。
9、被害人马某甲陈述，证实2015年6月12日23时许，马某甲与马某乙、丁某在惠农区酒街喝酒，王天龙在微信群聊里辱骂马某甲，双方发生争执并约好在惠农区静安新区自由自在酒吧门口见面。马某甲喊上丁某、马某乙、王某一起赶到自由自在酒吧门口，未看到王天龙。准备回时，王天龙、陈某骑着摩托车赶来，二人下车后向马某甲等人走来，王天龙问是谁骂他，与丁某推搡了两把，马某甲上前说是他骂的，王天龙便对马某甲的鼻子处打了一拳，接着陈某过来抱着马某甲的头并用膝盖垫，马某甲用胳膊护着，鼻子被打出血、眼镜掉到地上，马某甲在找眼镜时，王天龙拿了一把烧烤签子对其后腰处扎了几下的事实。
10、被告人王天龙供述，证实2015年6月12日21时许，王天龙与陈某等人在惠农区静安新区自由自在酒吧喝酒，与马某甲在微信群聊里发生争吵，后约好在自由自在酒吧门口见面。后马某甲与陈某又到惠农区酒街烧烤摊子上喝酒，微信里马某甲问王天龙在哪，王天龙让马某甲在自由自在酒吧门口等着，便与陈某骑着摩托车一起赶到自由自在酒吧门口。从摩托车上下来，王天龙从旁边桌子上拿了一把烧烤签子，问是谁找他，马某甲说是他找的，王天龙用手对着马某甲的头部打了一巴掌，王天龙被拉开，陈某又对着马某甲上半身踢了一脚，马某甲被踢倒在地后，陈某用脚踹了几脚的事实。
11、被告人陈某供述，证实2015年6月12日7时许，陈某接到王天龙等人电话，约其去惠农区静安新区自由自在酒吧喝酒。陈某在与王天龙等人喝酒期间，王天龙与马某甲在微信上发生争吵，陈某转去酒街烧烤摊子上喝酒。后王天龙来找陈某，二人回到自由自在酒吧，到达现场后，王天龙问是谁骂他，马某甲说是他骂的，王天龙扇了马某甲二个耳光，陈某在马某甲的胸前推了两把，并用膝盖顶了马某甲肚子几下。陈某与丁某推搡并对峙中，看见王天龙拿了一把烧烤签子在马某甲的后背扎了几下，并在马某甲的身上踢了一脚，王天龙用力过猛与马某甲均摔倒在地，王天龙站起来又踢了马某甲几脚，捣了几拳的事实。
12、宁夏石嘴山市公安局物证鉴定所出具的（宁石）公（刑）鉴（临床）字（2015）267号鉴定文书，证实马某甲下颌骨骨折评定为轻伤二级。
13、辨认现场笔录及照片，证实被告人王天龙、陈某辨认案发现场情况。
14、本院（2011）石惠刑初字第88号刑事判决书及释放证明、执行通知书，证实被告人王天龙于2011年2月17日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年3月25日被执行逮捕。2011年7月7日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年（缓刑考验期限自2011年7月18日起至2015年7月17日止），同年7月17日释放。
15、本院（2011）石惠刑初字第88-1号刑事裁定书，证实被告人王天龙于2015年7月2日被本院裁定撤销宣告缓刑四年的部分，执行原判故意伤害罪的有期徒刑三年。
16、和解协议书、收条、谅解书，证实2015年12月23日，被告人陈某与被害人马某甲达成了18000元的赔偿协议，且履行完毕，马某甲向法庭出具了谅解书，表示对陈某的伤害行为予以谅解。
二、民事部分
1、附带民事诉讼原告人马某甲的住院病案、入院出院记录、手术记录、医嘱单、住院明细清单，证实马某甲于2015年6月13日至2015年6月22日在石嘴山市第一人民医院入院治疗九天，经诊断为下颌骨骨折，住院期间医嘱建议陪护1人。
2、石嘴山市第一人民医院医疗费、门诊费票据，证实马某甲因伤入院治疗期间花费的医疗费为28706元。
3、交通费票据，证实马某甲因伤入院治疗期间花费的交通费为465元。
本院认为，被告人王天龙、陈某故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。本案系一般共同犯罪，被告人王天龙因琐事与被害人马某甲发生争执后，纠集被告人陈某将被害人马某甲殴打致伤，二人在共同犯罪中所起的作用相当，不宜区分主从犯，但王天龙与陈某相比较，其实施的犯罪行为相对恶劣，量刑时应当予以区分。公诉机关指控被告人王天龙、陈某犯故意伤害罪的事实清楚，罪名成立，本院予以支持。被告人王天龙归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。其辩解称当时被人掐住脖子，应属正当防卫，经查，被告人陈某的供述、被害人马某甲的陈述及证人马某乙、丁某、王某的证言，均可证实王天龙殴打马某甲在前，并非人身处于不法侵害过程中采取的防卫行为，故其辩解意见不予采纳。被告人陈某的辩护人杨国荣提出陈某不构成故意伤害罪的辩护意见，有被告人陈某的供述予以证实，且与被害人马某甲的陈述及证人证言相互印证，上述证据取证合法足以认定，故其辩护意见本院不予采纳。被告人王天龙在缓刑考验期限内犯新罪，将新犯的罪判处的刑罚与前罪判处的刑罚实行数罪并罚，依法决定执行的刑罚。公诉机关关于对被告人王天龙以故意伤害罪与前罪实行数罪并罚，判处有期徒刑三年六个月至四年六个月，对被告人陈某以故意伤害罪判处有期徒刑六个月至一年六个月的量刑建议，符合本案事实和法律规定，本院予以采纳。被告人王天龙、陈某因犯罪行为给被害人马某甲造成的物质损失，理应予以赔偿。马某甲主张的医疗费28706元、住院期间伙食补助费900元、交通费465元，因有相关票据证实，且符合本案事实和法律规定，本院予以支持；其主张的误工费24000元，无医院出具的批准休息证明，本院仅就其住院期间的实际误工损失计算，根据马某甲提供的误工证明证实其从事的行业为建筑业，参照2015年度建筑业在岗职工年平均工资41505元计算为1023元；其主张护理费1467元，本院仅就其住院期间医嘱建议陪护一人，参照2015年度居民服务、修理及其他服务业在岗职工年平均工资38280元计算为944元，予以支持。综上，被告人王天龙、陈某应连带赔偿附带民事诉讼原告人马某甲各项物质损失共计32038元。
为维护国家法律，保护他人的身体权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十七条、第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第三十六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、第二百七十九条；《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决如下：
一、被告人王天龙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月；与前罪有期徒刑三年实行并罚，总和刑期为四年五个月，决定合并执行有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2015年7月3日至2019年1月18日止。）
二、被告人陈某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人王天龙与陈某连带赔偿附带民事诉讼原告人马某甲所遭受的各项物质损失共计32038元，扣除被告人陈某已支付的18000元，剩余14038元，由被告人王天龙与陈某于本判决生效后十日内付清。
四、驳回附带民事诉讼原告人马某甲其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内通过本院或直接向石嘴山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 张宏伟
人民陪审员 刘志民
人民陪审员 王孝良
二〇一五年十二月三十日
书 记 员 魏江宇
附：《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍需执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受物质损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿物质损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百零一条人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定。
第二百七十九条对于达成和解协议的案件，公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议；对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥》的解释
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿范围达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。