河南省三门峡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）三民终字第827号
上诉人（原审被告）中国大地财产保险股份有限公司三门峡中心支公司。住所地，三门峡市崤山路**号。
法定代表人王建国，总经理。
委托代理人王润泽，河南通都律师事务所律师。特别授权。
被上诉人（原审原告）陈辉，男，汉族，农民。
委托代理人屈强，河南恒翔律师事务所律师。特别授权。
委托代理人姚风，河南恒翔律师事务所律师。特别授权。
被上诉人（原审被告）宋小罗，男，汉族，农民。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司三门峡中心支公司（以下简称大地财险三门峡支公司）与被上诉人陈辉、宋小罗机动车交通事故责任纠纷一案，不服卢氏县人民法院（2013）卢民五初字第325号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人委托代理人王润泽，被上诉人陈辉的委托代理人屈强以及被上诉人宋小罗到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2012年11月12日22时许，孙俊杰驾驶所有人为被告宋小罗的豫MP76**号小型轿车沿卢氏县靖华大道由西向东行驶，行至卢氏县靖华大道移动公司门前路段左转弯时与原告陈辉醉酒后驾驶的无号牌二轮摩托车会车相撞，造成原告受伤，两车受损的交通事故。经卢氏县公安局交警部门对该交通事故责任认定，原告陈辉与孙俊杰承担事故的同等责任，原告醉酒后且未取得机动车驾驶证驾驶机动车未按操作规范安全驾驶，孙俊杰驾驶机动车转弯时未让执行车辆且未按操作闺房安全驾驶是事故形成的共同原因。事发当日，原告陈辉被送往卢氏县人民医院住院治疗，原告陈辉的伤情被诊断为重型开放性颅脑损伤、左足撕脱伤伴左足开放性骨折、左胫骨远端粉碎性骨折、左腓骨骨折并下胫腓联合分离、左内踝骨折、左足根部皮肤坏死缺损。原告陈辉在卢氏县人民医院住院期间花费32628.2元，门诊治疗花费2586.9元。2012年12月26日，原告陈辉因伤情原因从卢氏县人民医院转院到三门峡电力医院。2013年1月25日，原告陈辉出院。原告陈辉在三门峡电力医院住院期间花费11734.57元。2013年6月29日，原告陈辉的伤情经三门峡莘正法医临床司法鉴定所鉴定为九级伤残。
另查明，原告陈辉的主要生活来源及消费均在城镇；原告陈辉因该事故造成的车辆损失为2227元；事故发生时，被告宋小罗所有的车辆在被告中国大地财产保险股份有限公司三门峡中心支公司投保有交强险和商业险，交强险的死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元。商业险的第三者责任保险责任限额为200000元，驾驶员车上人员责任险50000元；事故发生后被告宋小罗曾向原告赔偿20000元。
原审法院认为：因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。本案中被告宋小罗虽系事故车辆的所有人，但是原告陈辉并未提供任何证据证实被告宋小罗在该事故中存在过错，故被告宋小罗不应承担赔偿责任。因原告陈辉与孙俊杰承担事故的同等责任，被告宋小罗的车辆在被告中国大地财产保险股份有限公司三门峡中心支公司投有机动车交通事故责任强制保险，故对于原告陈辉的损失应由被告中国大地财产保险股份有限公司三门峡中心支公司在交强险范围内先予赔偿。因该车辆在被告中国大地财产保险股份有限公司三门峡中心支公司投有第三者责任保险等商业险，超出强制险限额部分按照责任划分由被告中国大地财产保险股份有限公司三门峡中心支公司与原告陈辉分别承担50%。
原告陈辉的医疗费为46969.67元（32628.2元＋2586.9元＋11734.57元）；原告陈辉的误工费为15343元（67元／天×229天），但是原告要求15121.9元不违反法律规定，本院予以照准；原告陈辉要求被抚养人生活费，但是并未提交任何证据证实其被抚养人无生活来源或者丧失劳动能力，故本院不予支持；按照城镇居民标准计算，原告陈辉的伤残赔偿金为89592.12元（22398.03元／年×20年×20%），但是原告要求81770.48元不违反法律规定，本院予以照准；原告要求精神损害抚慰金5000元，不违反法律规定，本院予以支持；原告陈辉的护理费为4260元（56.8元／天×75天）、住院伙食补助费为2250元（30元／天×75天）、营养费为750元（10元／天×75天）、财产损失为2227元、鉴定费为700元。
原告陈辉的损失共计156073.79元【其中医疗费用为49969.67元（医疗费46969.67元、住院伙食补助费2250元、营养费750元）；伤残赔偿费用为106152.38元（误工费15121.9元、护理费4260元、伤残赔偿金81770.48元、精神损害抚慰金5000元）；财产损失为2227元；鉴定费为700元】。
原告陈辉的损失应由被告中国大地财产保险股份有限公司三门峡中心支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内先予赔偿118152.38元（医疗费用10000元＋伤残赔偿费用106152.38元＋财产损失2000元），剩余不足部分为40896.67元（医疗费用39969.67元、财产损失227元、鉴定费700元）按照责任划分由被告中国大地财产保险股份有限公司三门峡中心支公司赔偿20448.34元（40896.67元×50%）。事发后被告宋小罗曾向原告赔偿20000元，该款应视为被告宋小罗替被告中国大地财产保险股份有限公司三门峡中心支公司垫付的费用，该款应予以扣除。故被告中国大地财产保险股份有限公司三门峡中心支公司应向原告陈辉赔偿共计118600.72元（118152.38元＋20448.34元-20000元）。判决：一、限被告中国大地财产保险股份有限公司三门峡中心支公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈辉118600.72元。二、驳回原告陈辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3350元，由被告中国大地财产保险股份有限公司三门峡中心支公司负担2605元，由原告陈辉负担745元。
宣判后，大地财险三门峡支公司不服，向本院提起上诉称：1、一审判决认定事实错误；根据被上诉人的伤情，其达不到九级伤残，但一审法院依据被上诉人诉前所做的伤残鉴定以九级计算残疾赔偿金，上诉人认为被上诉人的伤情达不到9级伤残，故要求二审中对陈辉伤残级别重新鉴定。故此部分按原判决81770.48元计算，多计算40885.24元。
2、根据一审庭审中，被上诉人提交的住院病历，显示被上诉人不但是农村户口，且长期居住在农村卢氏县双槐树乡石门村。但一审法院却依据被上诉人虚假城市居住证明，以城镇标准计算被上诉人的残疾赔偿金。因此我们认为此处判决错误，应将多判25836.36元改判上诉人不承担。
3、根据保险合同约定，诉讼费、鉴定费不在保险合同赔偿范围和事项，因此一审判决判令承担诉讼费2605元不正确，故应由被上诉人宋小罗承担。现请求判令：1、请求撤销原判，对被上诉人陈辉的伤情鉴定予以重新鉴定并扣除多计算残疾赔偿金40885.24（实际应为十级，但一审判决以九级计算残疾赔偿金，计为81770.48元，此处多计算40885.24元）；2、要求对被上诉人陈辉的残疾赔偿金按农村标准进行计算，扣除一审判决多计算的残疾赔偿金25836.36元，要求改判上诉人不承担；3、被上诉人宋小罗、陈辉共同承担一、二审诉讼费。
被上诉人陈辉辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以支持；1、关于鉴定级别不实问题，请求重新鉴定的上诉理由，答辩人认为不能成立，在一审时，上诉人对鉴定不持任何异议，二审无权提出重新鉴定的诉求；
2、关于上诉人认为陈辉的残疾赔偿金应当适用农村居民标准计算的上诉理由，答辩认为该理由不能成立，被上诉人陈辉依法取得特种作业证书，从事挖掘机驾驶工作，一审出示了相关有效证据，陈辉父母在卢氏县城关镇购买商品房，是于2010年8月15日购买的，足以说明陈辉长期在城镇居住，且靠自己从事特种作业维持生计；
3、上诉人认为被上诉人陈辉在一审虚假陈述的上诉理由没有任何事实依据，鉴于以上事实与理由，请求二审法院维持一审判决。
被上诉人宋小罗辩称：请求维持原判。
本院经审理查明的事实与原审一致。
本院认为：关于大地财险三门峡支公司提出的鉴定问题，2013年6月29日三门峡莘正法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书因陈辉出车祸致其左胫腓骨骨折，骨折波及踝关节面，经行骨折切开复位内固定术，该肢体丧失功能25%以上。依据中华人民共和国国家标准《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB／T18667-2002）4.9.9ⅰ款“一肢丧失功能25%以上”之规定，该损伤伤残等级为IX级。大地财险三门峡支公司在原审时对该鉴定意见没有异议，亦未提出过重新鉴定申请，二审中，对陈辉的伤残鉴定等级提出异议，要求重新鉴定没有依据，本院不予支持。原审判决对三门峡莘正法医临床司法鉴定所作出的鉴定结论予以采信并无不当；
关于上诉人认为被上诉人陈辉的残疾赔偿金按农村居民标准进行计算的问题，原审中，被上诉人提供了其在城镇居住的证明，上诉人认为是虚假证明，但未提供足以反驳的相关证据证明其主张，故原判决依据城镇居民标准计算陈辉的残疾赔偿金并无不当。
上诉人认为不应承担诉讼费和鉴定费的问题，虽然保险人与被保险人之间有约定，但鉴定费是陈辉的实际损失，保险公司按照法律规定应在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，诉讼费一审按照案件的具体情况决定，符合法律规定。
综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1469元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司三门峡中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 景志贤
审 判 员 李 娟
代理审判员 李 黎
二〇一四年七月十四日
书 记 员 郎玉萍