山西省朔州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）晋06民终557号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司沭阳支公司，住所地：沭阳县上海南路新康景园21幢3号楼。
负责人：立雷，职务：经理。
委托诉讼代理人：蔡鑫，江苏西楚律师事务所执业律师。
被上诉人（原审原告）：刘利文，男，1996年2月23日出生，汉族，山西省山阴县人，无业。
委托诉讼代理人：庞文静，山西云石律师事务所执业律师。
被上诉人（原审被告）：武警，男，1970年5月16日出生，汉族，江苏省沭阳县人，司机。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司沭阳支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人刘利文、武警机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省山阴县人民法院（2017）晋0621民初796号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月13日立案后，公开开庭进行了审理。上诉人保险公司之委托诉讼代理人蔡鑫、被上诉人刘利文之委托诉讼代理人庞文静、被上诉人武警到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：1、依法撤销山西省山阴县人民法院（2017）晋0621民初796号民事判决，并依法改判或发回重审。2、本案的一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院认定事实不清。被上诉人刘利文在一审中列举的有关误工费和护理费损失的证据存在瑕疵，无法客观反映其实际损失，一审法院仅根据大平快捷宾馆和山阴县佳兴新型建材厂的误工证明，在没有工资表和工资发放证明的情况下，径行认定被上诉人刘利文单方主张的误工及护理标准，难以令人信服。上诉人认为上述证据非常容易取得，人民法院在另一方提出异议的情况下，应当要求对其证明效力进行补正，而一审法院轻易认定相关证据真实性，严重侵害了上诉人的合法权益。2、一审法院适用法律错误。被上诉人除医疗费的损失外，其他应由交强险赔偿的损失并未超过交强险的保险责任限额，一审法院未分项计算而直接从总额中扣除交强险全部限额，将本应由商业险赔偿的范围纳入交强险范围，属于适用法律错误。3、一审法院程序违法。被上诉人伤情并未治疗终结，未达伤残鉴定时机，上诉人对鉴定意见不予认可。被上诉人在鉴定时尚有内固定未取出且仍需后续治疗，提前鉴定属于程序违法，所得出的结果不能够反映肌体伤残的客观情况。综上，请求二审法院依法撤销原审判决，依法改判或发回重审。
刘利文辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
武警陈述，要求保险公司返还我垫付的35000元。
刘利文向一审法院起诉请求：1.判令保险公司赔偿医疗费108703.85元、住院伙食补助费9200元、营养费7500元、误工费44480元、护理费28750元、鉴定费2500元、残疾赔偿金20164元、精神损害抚慰金5000元、伤残辅助器具费3848元、住宿费2400元、交通费4610.4元、后续治疗费8000元、财产损失8800元，共计253956.25元；2.上述保险赔偿金不足支付的部分，由保险公司在商业第三者责任险限额内向刘利文承担赔偿责任；3.上述保险赔偿金不足支付的部分，由武警向刘利文承担赔偿责任；4.精神损害抚慰金在交强险的范围内优先受偿；5.本案的诉讼费由保险公司、武警承担。
一审法院认定的事实：2016年11月14日11时45分许，武警驾驶本案肇事车辆×××号“大众”牌小型轿车沿山阴县青年东街由西向东行驶至事故地点（山阴县青年东街与纵四路丁字路口处）左转弯上纵四路时，与沿青年东街由东向西行驶的刘利文驾驶的二轮摩托车发生碰撞，造成刘利文受伤，车辆不同程度受损的道路交通事故。事故发生后，刘利文被送往山阴县中医医院进行治疗，刘利文被诊断为：左股骨干开放性骨折、右股骨骨折、前额皮肤擦伤。刘利文于2016年11月14日入院，2016年11月15日出院，住院1天，支出医疗费7642.98元。后到山西医科大学第二医院进行治疗，刘利文被诊断为：右股骨干粉碎性骨折、左股骨干开放性粉碎性骨折清创缝合术后。刘利文于2016年11月15日入院，2016年12月12日出院，住院27天，支出医疗费81898.12元。刘利文在山西医科大学第二医院进行第二次治疗，刘利文被诊断为：右股骨干骨折内固定术后、左股骨干粉碎性开放性清创缝合术后、左股骨干粉碎性开放性骨折外固定架固定术后、左股骨干粉碎性开放性骨折VSD安置术后、左下肢功能障碍、癫痫。刘利文于2016年12月13日入院，2016年12月30日出院，住院17天，支出医疗费10588.93元。后刘利文在山阴县人民医院进行治疗，刘利文被诊断为：双侧股骨骨折术后。刘利文于2016年12月31日入院，2017年2月14日出院，住院44天，支出医疗费5875.72元。接着刘利文在山西医科大学第二医院进行治疗，刘利文被诊断为：双侧股骨骨折术后。刘利文于2017年5月14日入院，2017年5月17日出院，住院3天，支出医疗费2698.1元。刘利文共计住院92天，支出医疗费共计108703.85元。2016年11月16日，山阴县公安局交通警察大队作出山公交认字【2016】第161166号道路交通事故认定书，认定武警负事故的主要责任，刘利文承担次要责任。武警为肇事车辆在保险公司投保了交强险和责任限额内为50万元并不计免赔的商业三者险，事故发生在保险期间内。2018年1月3日朔州市中级人民法院委托山西省朔州市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心进行伤残程度鉴定，鉴定意见为：被鉴定人因车祸致“左股骨干开放性粉碎性骨折”，经多次相关手术等治疗，现丧失左侧膝关节功能40%，评定为十级伤残。被鉴定人后期医疗费共计约需8000元。另查明，刘利文系农业家庭户口。事故后，武警为刘利文垫付了35000元。
一审法院认为，本案争议焦点为：对刘利文主张的赔偿项目费是否合理。武警驾驶其所有的车辆发生交通事故致刘利文受伤，并负事故的主要责任，刘利文负次要责任，故其应对刘利文的人身损害承担民事赔偿责任。武警为肇事车辆投保了交强险和责任限额内为50万元并不计免赔的商业三者险，对刘利文的合理损失，应先由保险公司在交强险限额内先行赔偿。交强险赔付后剩余的损失，由保险公司在商业三者险责任限额内负担70%的赔偿责任，刘利文自行负担30%的责任，不足部分由武警承担。赔偿数额应按法律规定的标准以及刘利文提供的有效票据予以核定。关于刘利文主张的误工费，一审法院认为，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日，故刘利文的误工时间为2016年11月16日到2018年1月4日，其关于误工费的主张符合法律规定，予以支持。刘利文为十级伤残，其对残疾赔偿金与精神损害抚慰金的主张，予以认定。刘利文在本起交通事故中受到的损失为：医疗费108703.85元，住院伙食补助费9200元（100元×92天），营养费4600元（50元×92天），误工费44480元（3200元÷30天×417天），护理费10580元（3450元÷30天×92天），残疾赔偿金20164元（10082元×20年×10%），精神抚慰金5000元，鉴定费2500元，伤残辅助器具费3848元，后续治疗费8000元，住宿费与交通费共2000元，共计219075.85元。首先由保险公司在交强险责任限额内赔偿刘利文120000元，剩余99075.85元，其中的70%（即69353.1元）由保险公司在商业三者险责任限额内予以赔偿，其余30%的损失由刘利文自行负担。因刘利文在保险责任限额范围内获得了足额赔偿，故武警在本案中不再承担民事赔偿责任。故保险公司应赔偿刘利文189353.1元。武警为刘利文垫付了35000元，刘利文应予返还。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司沭阳支公司于本判决生效之日起十日内赔偿刘利文各项损失共计189353.1元；二、刘利文于本判决生效之日起十日内返还武警35000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5109元，由刘利文负担1309元，武警和中国人民财产保险股份有限公司沭阳支公司各负担1900元（于本判决生效之日起十日内交纳）。
二审审理时，本院针对护理费和误工费之真实性进行了调查、复核，据大平快捷宾馆老板刘某证实刘利文在交通事故发生之前的确在该宾馆工作，月工资为3200元，事故发生后停发工资。据山阴县佳兴新型建材厂厂长张某证实其陪护人白建军在交通事故发生之前的确在其建材厂工作，月工资为3500元左右，事故发生后其照顾儿子未上班，停发工资。二审查明的事实和一审一致，予以确认。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，据此根据上诉请求归纳本案争议焦点为：1、一审计算的护理费和误工费的证据是否充分。2、关于交强险判决适用法律是否正确。3、人民法院委托鉴定机构作出鉴定是否程序违法。
关于一审计算的护理费和误工费的证据是否充分，经审查，刘利文提交了大平快捷宾馆之证明和山阴县佳兴新型建材厂的证明，欲证实其本人在大平快捷宾馆工作并产生误工费之事实，以及护理人员白建军在山阴县佳兴新型建材厂工作并产生相应误工费之事实，经本院调查复核，证人大平快捷宾馆老板刘某和山阴县佳兴新型建材厂厂长张某对该事实再次予以证实。故本院对一审认定的护理费和误工费予以支持。
关于交强险判决适用法律是否正确，经本院审查医疗费项下包括的医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费，合计130503.85元，在交强险项下应赔付10000元，下余120503.85元应按双方各自承担责任之比例负担，其中70%由保险公司在商业三者险限额内承担，即84352.7元，刘利文自行承担30%，即36151.15元。除医疗费外，下余88572元（总额219075.85-130503.85）由保险公司在交强险伤残赔偿项下赔付，总之，保险公司在商业三者险和交强险限额内共赔偿刘利文（交强险伤残赔偿88572+交强险医疗费10000+商业三者险84352.7元）为182924.7元。武警已垫付的35000元应返还于武警，鉴于武警请求由保险公司直接返还，刘利文也表示同意，为便于履行，本院可予考虑，可由保险公司直接支付与武警。综上，保险公司实际给付刘利文147924.7元。保险公司支付武警垫付款35000元。
关于人民法院委托鉴定机构作出鉴定是否程序违法，上诉人认为刘利文内固定未取出，应待其第二次治疗后，方可鉴定。本院认为，治疗终结，是指临床医学一般原则所承认的临床效果稳定，即伤者经过一段时间的治疗和功能锻炼后，其功能恢复到一定的程度处于稳定状态。一般情况下，伤者出院可以认为是治疗终结。况且伤残鉴定的内容亦包括有后续治疗费的鉴定，故人民法院根据当事人的申请在其出院后委托有资格的机构进行伤残鉴定符合法律规定。
综上所述，上诉人的上诉请求部分成立；一审判决认定事实清楚，但适用法律有误，交强险未分项赔偿应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销山西省山阴县人民法院（2017）晋0621民初796号民事判决。
二、中国人民财产保险股份有限公司沭阳支公司于本判决生效之日起十五日内赔偿刘利文各项损失共计147924.7元（支付至户名：刘利文，开户行：中国农业银行山阴古城分理处，卡号：×××）。
三、中国人民财产保险股份有限公司沭阳支公司于本判决生效之日起十五日内支付武警35000元（支付至户名：武警，开户行：中国工商银行山阴县支行，卡号：×××）。
一审案件受理费5109元，由刘利文负担1309元，武警和中国人民财产保险股份有限公司沭阳支公司各负担1900元。二审案件受理费4087元，由中国人民财产保险股份有限公司沭阳支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘 晔
审判员 张 平
审判员 丰德胜
二〇一八年七月十六日
书记员 苗彩虹