贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔05民终1038号上诉人（原审原告）：王世会，女，1964年2月8日出生，汉族，住贵州省金沙县。被上诉人（原审被告）：金沙县柳塘镇人民政府。地址：贵州省毕节市金沙县柳塘镇桃园社区。统一社会信用代码：115224240827908503。负责人：杨世洲，系金沙县柳塘镇人民政府镇长。委托诉讼代理人（特别授权）：杨世卫，贵州山一（金沙）律师事务所律师。上诉人王世会因与被上诉人金沙县柳塘镇人民政府劳动争议纠纷一案，不服贵州省金沙县人民法院（2017）黔0523民初3101号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案审理过程中，双方当事人申请一个月的庭外和解时间。本案现已审理终结。王世会上诉请求：请求撤销原审判决，依法支持上诉人的一审诉讼请求，一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：一、上诉人王世会于2013年10月17日与金沙县柳塘镇人民政府签订《柳塘镇政府食堂承包协议》约定每个月支付上诉人工资2500元,每月如实支付了上诉人的工资,有上诉人提供的证据《柳塘镇聘用人员王世会工资发放明细表》证实,故上诉人与被上诉人签订的《柳塘镇政府食堂承包协议》名为承包关系实则是劳动合同关系,柳塘镇政府为了节约管理资源签订了承包协议，上诉人接受被上诉人的管理,故双方存在劳动关系。二、被上诉人为上诉人缴纳了2016年4月至2017年7月的社保费用,社保费用的最低缴纳年限为15年并非是缴纳满15年之后就不缴纳了。三、上诉人虽然年满50周岁但并不是解除劳动关系的法定条件。劳动关系并不受年龄的限制。四、上诉人王世会虽然是原康星油脂化工厂职工,但该厂早已倒闭,且上诉人王世会并不是通过正式的劳动社保局下文招聘的职工,只是该厂的临时工,上班时间并未满十年,社保局要求必须达到55岁才能退休,到现在上诉人仍未享受退休待遇。综上,上诉人认为原审判决错误,缺乏事实和法律依据。金沙县柳塘镇人民政府二审未作答辩。王世会向一审法院起诉请求：1、请求判决原告与被告劳动关系成立；2、判决被告无故终止承包合同按一年一个月工资补偿原告（2013年-2017年）共12000元；3、判决被告补缴原告2013年10月至2016年3月在职期间的养老保险费；4、本案诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：原、被告双方于2013年10月17日签订了《柳塘政府食堂承包协议》，协议约定政府食堂实行“微利经营，自负盈亏”的自主经营模式，被告按月支付原告工资2500元。自签订之日起，承包期限为一年，期满协议自然终止，如因工作需要，双方将再行签订协议。协议期满后，双方未另行签订协议，按上述协议约定继续履行至2017年7月，其中2016年4月至2017年7月被告应发原告工资为3000元，并扣缴相应社会保险费用。2017年7月20日，被告在金沙县人民政府门户网站发布“柳塘镇机关食堂对外承包公示”，原告未报名。原告于2017年8月30日向金沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，金沙县劳动人事争议仲裁委员会以申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围（双方当事人签订的系承包协议，不属于劳动争议）为由作出金劳人仲不字（2017）39号不予受理通知书，原告不服该裁定，诉至一审法院，请求支持如前诉求。另查明：原告系康星油脂化工厂职工，截止2013年社会保险已经缴满15年，按照贵州省政策规定，其可在达到退休年龄后享受养老保险待遇。一审法院认为：劳动关系是用人单位与劳动者之间依法确立的劳动过程中的权利义务关系。本案中，原、被告签订了《柳塘政府食堂承包协议》，双方形成的是承包经营关系，并非劳动关系。虽然协议约定被告按月向原告发放工资，为原告2016年4月至2017年7月的社会保险费用，但双方在协议中已明确约定食堂实行“微利经营，自负盈亏”的自主经营模式，原告在经营过程中盈利和亏损均由自己享有和承担，被告并不承担任何经营风险和享有利润，且原告在2014年2月8日已达到法定退休年龄，不可能再形成劳动关系。对被告为原告发放工资系被告对原告微利经营政府食堂的补助，对缴费问题，因原告的缴费年限已满15年，其多缴纳的社保费用可自行到社保部门退回。因此，对原告请求判决与被告劳动关系成立的诉讼请求于法无据，不予支持。原、被告双方签订《柳塘政府食堂承包协议》承包期限为一年，期限届满后双方未另行签订协议，《柳塘政府食堂承包协议》中未明确被告终止承包合同应按一年一个月工资标准补偿原告，因此，对原告请求判决被告无故终止承包合同按一年一个月工资补偿原告（2013年-2017年）共12000元的诉讼请求无事实和法律依据，不予支持。综上所述，原告王世会的诉讼请求于法无据，予以驳回。对原告请求判决被告补缴原告2013年10月至2016年3月在职期间的养老保险费的诉讼请求，该项诉讼请求不属于一审法院审理民事案件的受案范围，且原、被告双方不存在劳动关系，因此对该项诉讼请求一审法院予以驳回。综上所述，原告的诉讼请求不符合法律规定，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告王世会的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告王世会负担。二审中，当事人未提交新的证据。经审理，二审查明：2013年10月17日，以金沙县柳塘镇人民政府为甲方，以王世会为乙方，双方签订的《柳塘镇食堂承包协议》载明：“一、运行管理方式：1、政府食堂实行“微利经营，自负盈亏”的自主经营方式。2、早餐由双方共同商定，价格每份5元。3、正餐菜谱由乙方确定，工作餐按照7元/人(政府补助2元，职工自行承担5元)，干部职工出具由政府统一印制的餐券在食堂就餐。如遇县级及以上部门到镇检查指导工作，按照乙方所提供的接待标准进行就餐。4、周一至周五就餐时间早餐8：30结束，中餐12：05开饭，晚餐18：05分开饭。每逢周未，如需就餐，由甲方负责通知乙方，乙方根据甲方需求及时做好饭菜。二、甲方责任。1、承包经营期间，甲方按月支付乙方工资2500元；2、甲方负责提供餐饮场地，设施和用具，根据实际需要，配齐所有物品后，交付乙方使用，如途中乙方需增添设施必须经甲方同意，由甲方负责购买，产权属于甲方所有；3、甲方所有接待用餐原则上均由乙方提供服务，但确因特殊情况，需要外出接待，乙方不得有异议；4、为维护乙方经营正常，甲方接待费用按季度结算；5、协助乙方办理卫生许可证等有关证件，并承担相关费用。三、乙方责任。1、负责保管甲方交付使用的餐饮用具和食堂范围内用火、用电安全；2、保证食品安全卫生；3、乙方如因人手不足，乙方自行聘请，费用由乙方负责；4、乙方每日（含周未）负责清扫政府院坝（含篮球场）、办公楼及公共卫生间卫生（每周三、周日进行大扫除）；5、每日按时准备甲方职工工作餐，接待餐及临时安排的加班工作餐；6、乙方厨房人员需自行申办健康证，费用由乙方厨房人员自行承担。三、乙方承诺。1、妥善保管好甲方提供的设施，承包关系解除后，如数归还，如有遗失、损坏（自然损坏除外），乙方负责赔偿；2、承包期限内，乙方必须服务大局服从甲方安排。四、接待餐费标准。一类：8人以下每餐160元，8个炒菜（5个荤菜、3个素菜、1个汤）；8个以上12人以下每餐200元，10个炒菜（7个荤菜、3个素菜、2个汤）；12人以上的，根据就餐人数，掃8人每桌160元的标准计算。二类：牛肉火锅，180元/桌(含4个配菜:2荤2素),每桌不超过10人;腊肉火锅,120元/桌(含4个配菜:2荤2素),每桌不超过10人。三类：家常火锅，按工作餐标准，以实际就餐人数核算。五、协议变更。有下列情况之一的，可变更或提前终止协议。1、双方协商同意的；2、乙方主动提出不能胜任的，可提前终止协议，但乙方必须提前15天通知甲方；3、未达到甲方接待要求，经双方协商，仍未形成统一意见，甲方有权提前终止协议，自甲方提出终止协议之日起，15日后协议自然终止，招待费全部付清，乙方工资福利按日支付。本协议终止后，如甲方仍聘用乙方从事其它工作，再另行签订协议；如无需聘用，则聘用关系解除，甲乙双方互不干涉。六、协议期限。自签订之日起，承包期限为一年，期满协议自然终止；如因工作需要，甲乙双方将再行签订协议。七、本协议一经签订，即具有法律效力，双方必须严格履行。八、协议一式三份，甲乙双方各执一份，一分交甲方财政部门，作为支付工资依据。”其余查明事实与一审相同。本案二审主持调解未果。二审本案争议焦点：上诉人与被上诉人之间是否存在劳动关系？若存在，劳动关系存续期间如何确认？上诉人的上诉请求是否应得到支持？本院认为，本案系劳动争议纠纷，应适用《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》等法律、法规进行调整。关于焦点一，本案对是否存在劳动关系产生争议，根据谁主张谁举证的原则，王世会对劳动关系存在的基本事实应承担举证责任。王世会一审提供《柳塘镇食堂承包协议》、《柳塘镇聘用人员王世会工资发放明细表》（2013年10月至2017年7月）、王世会的养老保险个人账户对账单，用以证明工作期间金沙县柳塘镇人民政府发放工资及缴纳保险，双方存在劳动关系的事实。金沙县柳塘镇人民政府质证意见：对真实性无异议，对证明目的有异议，因王世会本身不具有劳动者的主体资格，与其不存在劳动关系，工资表上的工资，应当是对王世会承包的补助。本院认为，根据《柳塘镇食堂承包协议》载明的内容，《柳塘镇食堂承包协议》虽名为承包协议，但却兼具承包合同与劳动合同的性质。如：如约定承包经营期间，金沙县柳塘镇人民政府按月支付王世会工资2500元，王世会每日（含周未）负责清扫政府院坝（含篮球场）、办公楼及公共卫生间卫生（每周三、周日进行大扫除），就是王世会提供劳动，金沙县柳塘镇人民政府支付劳动报酬的约定，与承包食堂无关。如双方签订的是单纯的承包合同，已约定了“微利经营，自负盈亏”，金沙县柳塘镇人民政府就不应给王世会每月发放工资，金沙县柳塘镇人民政府主张工资是对王世会的补助，双方是承包关系不存在劳动关系的抗辩不成立。根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系的通知》第二条“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；(二)用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；(三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；(四)考勤记录；(五)其他劳动者的证言等。其中，(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。”之规定，综合全案证据分析，应确认双方存在劳动关系。一审认定双方为承包关系，系适用法律错误，本院予以纠正。关于焦点二，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”之规定，达到法定退休年龄是劳动合同关系终止的法定情形。故劳动者达到法定退休年龄后，与用人单位之间不存在劳动关系。根据国务院《关于工人退休、退职的暂行办法》的规定，50周岁是女工人的法定退休年龄。本案中，王世会于2014年2月8日年满50周岁达法定退休年龄，其于金沙县柳塘镇人民政府的劳动关系终止。即王世会与金沙县柳塘镇人民政府的劳动关系存续时间为：2013年10月17日至2014年2月8日。2014年2月8日之后，双方建立的是劳务关系而非劳动关系。关于焦点三，达到法定退休年龄终止劳动关系应支付经济补偿于法无据，即使王世会主张，也不应支持。2014年2月8日之后，双方建立的是劳务关系，解除劳务关系，主张补偿更是于法无据。至于补缴养老保险的诉讼请求，不属于劳动争议的受理范围，不予审理。综上，王世会的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《关于确立劳动关系的通知》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销贵州省金沙县人民法院（2017）黔0523民初3101号民事判决；二、上诉人王世会与被上诉人金沙县柳塘镇人民政府之间于2013年10月17日至2014年2月8日存在劳动关系；三、驳回上诉人王世会的其他上诉请求。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由被上诉人金沙县柳塘镇人民政府承担。本判决为终审判决。审判长 周 莺审判员 田 川审判员 朱 莉二〇一八年五月十四日书记员 李倩倩