安徽省铜陵市铜官山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）铜官民一初字第00466号
原告：查桂贞，女，1955年2月15日出生，汉族，住安徽省铜陵市狮子山区。
委托代理人：汪小红，男，1977年11月5日出生，汉族，住安徽省铜陵市狮子山区。
原告：汪小山，男，1983年6月9日出生，汉族，住安徽省铜陵市狮子山区。
委托代理人：汪小红，男，1977年11月5日出生，汉族，住安徽省铜陵市狮子山区。
原告：汪小红，男，1977年11月5日出生，汉族，住安徽省铜陵市狮子山区。
原告：汪桃，男，1980年7月10日出生，汉族，住上海市嘉定区。
委托代理人：严锐，安徽创元律师事务所律师。
委托代理人：樊树莉，安徽创元律师事务所实习律师。
被告：铜陵市人民医院，住所地：铜陵市。
法定代表人：戴晏，职务院长。
委托代理人：陶然亭，安徽宪达律师事务所律师。
原告查桂贞、汪小山、汪小红、汪桃诉被告铜陵市人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院依法由审判员洪峰适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告查桂贞、汪小山、汪小红、汪桃及其委托代理人严锐、樊树莉，被告铜陵市人民医院委托代理人陶然亭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告查桂贞、汪小山、汪小红、汪桃诉称：2015年4月11日，汪六头因外伤在被告铜陵市人民医院入院治疗，被诊断为左内踝骨骨折。2015年4月20日，被告对其进行了骨折复位手术，术后病情一直在稳定恢复。2015年4月23日，被告给汪六头加用鹿瓜多肽注射液，注射后不久汪六头便突发胸闷不适、呼吸困难等症状，后经抢救无效于2015年4月23日14时47分被宣布临床死亡。经尸检认定：汪六头为鹿瓜多肽注射液导致的药物过敏性休克死亡。原告认为，被告给汪六头未经皮试便使用鹿瓜多肽注射液这一容易引起过敏反应的药物首先是不够谨慎的，使用后也没有加强用药监护、没有提前做好防范过敏反应的措施，汪六头经注射鹿瓜多肽注射液后即有过敏反应，原告查桂贞立刻去找护士、医师反映情况，但被告的医师并未及时赶到，前后赶来了几位医师也只是观察，并未立即抢救，最终耽误了很长时间才发现情况紧急，开始抢救，在抢救过程中还错误推断受害者很有可能是肺栓塞，随即进行肺栓塞抢救，整个过程一直未考虑到药物过敏性休克，在汪六头死亡后，被告医院才考虑到“不排除药物致过敏性休克可能”。据原告了解，国内其他医院也发生多起鹿瓜多肽注射液不良反应病例，但经过及时抢救、治疗均没有出现过死亡的情况，原告认为正是由于被告用药不谨慎，未提前做好药物过敏的防范措施、抢救不及时、诊断不准确，才导致汪六头最终抢救无效死亡，被告存在严重的医疗过错。故原告诉讼至法院请求判令被告赔偿死亡赔偿金447，102元、被扶养人生活费80，535元、丧葬费25，447元、误工费3，000元、交通费2，367.3元、餐饮费5，644元、证据材料复印费405.6元、医疗费29，494.85元、精神抚慰金80，000元，合计673，995.75元；判令被告承担原告尸检鉴定费1，000元、法医出诊费1，000元、遗体冷藏费1，900元、特殊整容费1，500元、协助公安尸检费100元；诉讼费由被告负担。
被告铜陵市人民医院辩称：被告方承担的责任请求法院依据相关的司法鉴定结论予以确定，原告所提出的相关的赔偿的各项费用部分于法无据、过高，请求法院依法作出判决。
经审理查明：2015年4月11日，亡者汪六头因外伤入住被告铜陵市人民医院治疗，诊断为“左内踝骨骨折”，4月20日行“左内踝骨折切开复位空心钉内固定＋左外踝骨折切开复位钢板螺钉内固定术”。4月23日，被告铜陵市人民医院考虑其老年患者骨质疏松，加用鹿瓜多肽促进骨折愈合治疗。汪六头输注此药后于当日10时57分突然诉胸闷不适，呼吸急促，大汗淋漓，四肢末梢紫绀明显，经被告方抢救无效死亡。2015年5月14日，安徽医科大学病理学与法医学研究所对尸体解剖检验认定汪六头符合药物过敏性休克死亡。本案审理过程中，经本院委托，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对本案的医疗行为是否有过错；若有过错，过错行为与汪六头的损害后果之间是否有因果关系以及医疗过错对损害后果的参与度进行法医鉴定。司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定书认为：铜陵市人民医院在诊疗过程中存在对药物过敏的风险估计不足，用药前准备不足，用药观察欠严密；在法医学鉴定实践中，参与度评定尚属于学理性探讨内容，参与度大小的把握存在一定的主观因素。因此，鉴定人对于参与度的评定仅供审判参考的学术性意见，而非确定审判赔偿程度的法定依据。就本例而言，铜陵市人民医院在对汪六头的医疗过程中存在一定的过错，该过错与汪六头死亡之间存在一定的因果关系，考虑到汪六头出现药物过敏的突然性和病情进展的凶险性等客观不利因素，由此分析该过错属于次要因素，建议医疗过失的参与度为30%-40%。被告铜陵市人民医院交纳鉴定费12，900元。
原告查桂贞系汪六头妻子，原告查桂贞与汪六头育有三子，分别是原告汪小山、汪小红、汪桃。汪六头（身份证号××）系铜陵市狮子山区西湖镇联合村村民，2009年全部土地被征收，现安置在西湖镇春城小区居住，2010年5月，汪六头购买了社会养老保险，死亡前每月领取养老金900余元。
上述事实，有当事人陈述、病历、尸体解剖病理检验报告书、司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定意见书、身份证、户口本、证明、发票、收据等证据在卷佐证。
本院认为：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。被告铜陵市人民医院承担责任比例是本案的争议焦点；原告认为在法医学鉴定实践中，参与度评定尚属学理性探讨内容，参与度大小的把握存在一定的主观因素，不应作为法定的定案依据，本院认为司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心是我国实力最强的司法鉴定机构之一，其作出的建议被告医疗过失的参与度为30%-40%的结论，理由充分，本院予以采信，根据本案案情，本院酌定被告承担40%的赔偿责任。本案的赔偿标准是否适用城镇居民标准是本案争议焦点之二，根据汪六头土地被征用后被安置在西湖镇春城小区居住及参加社会养老保险的事实，汪六头生前应视为已在城镇生活，本案应按城镇居民标准计算赔偿费用。原告具体诉讼请求是否符合法律规定也是本案主要争议焦点，1、汪六头年满62周岁，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十九条的规定“……按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”，死亡赔偿金447，102元（24，839元／年×18年=447，102元）符合法律规定，本院予以支持；2关于被抚养人生活费，因为汪六头死亡时已到退休年龄，其养老金每月900余元少于安徽省城镇居民人均消费支出标准，汪六头实际没有能力抚养原告查桂贞，故原告查桂贞被抚养人生活费80，535元的诉讼请求，本院不予支持；3、依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条的规定“丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。”，原告诉请丧葬费25，447元（50，894元／年×0.5年=25，447元）符合法律规定，本院予以支持；4、关于误工费，原告仅提供了误工时间证明，未提供收入减少的相关证据，原告诉请的误工费3，000元，本院不予支持；5、关于交通费，市内需600元（20元／天×15天×2人=600元），考虑到原告汪桃在上海当兵，产生长途费用，本院酌定交通费合计1，200元；6、餐饮费不是法律规定的赔偿项目，本院不予支持；7、原告提供复印费票据是收据，不是正规发票，本院酌定250元；8、医疗费29，494.85元，被告无异议，本院予以采信；9、关于精神损害抚慰金，原告主张80，000元，根据医疗行为的特殊性，以及本案被告过错行为的参与度，本院酌定35，000元；10、因本案属医患纠纷，原告诉请的尸体鉴定费1，000元、法医出诊费1，000元、遗体冷藏费1，900元、特殊整容费1，500元、协助公安尸检费100元，上述费用是为确定损害责任原因而非损害赔偿，应由不利方承担，故应由被告全部负担。综上第1-8项合计503，493.85元，被告承担40%的赔偿责任为201，397.54元；第9项精神损害抚慰金35，000元及第10项确定责任产生的费用5，500元，由被告承担以上合计241，897.54元。据此依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、第五十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第三款、第十八条第一款、第十九条、第二十七条、第二十八条、第二十九条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告铜陵市人民医院自本判决生效后五日内给付原告查桂贞、汪小山、汪小红、汪桃人民币241，897.54元；
二、驳回原告查桂贞、汪小山、汪小红、汪桃的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币3，897元，减半收取1，948.5元，鉴定费12，900元，由原告查桂贞、汪小山、汪小红、汪桃负担1，248.5元、被告铜陵市人民医院负担13，600元（含鉴定费12，900元），于本判决生效后三日内交付本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。
审判员 洪 峰
二〇一六年一月二十日
书记员 邾海霞
核稿人：
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
第五十七条医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十七条第三款受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十七条丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第二十九条死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。