陕西省安康市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕09民终151号
上诉人（原审被告）：刘朝态，男，1966年6月9日出生，汉族，住陕西省镇坪县。
被上诉人（原审原告）：刘朝安，男，1974年2月2日出生，汉族，住陕西省镇坪县。
委托诉讼代理人：易泽林，镇坪县法律援助中心律师。
上诉人刘朝态因与被上诉人刘朝安健康权纠纷一案，不服镇坪县人民法院(2016)陕0927民初155号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月14日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘朝态、被上诉人刘朝安及其委托诉讼代理人易泽林到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
刘朝态上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人不承担赔偿责任。事实与理由：第一，一审法院认定上诉人存在“挥拳还击，双方互殴、撕扯”的情形与事实不符，在未能查明上诉人致伤被上诉人的情况下判决上诉人承担责任是错误的；第二，原审认定的误工费计算错误，超出了上诉人的诉讼请求，与法律规定相悖。
被上诉人刘朝安答辩称，第一，被上诉人受伤系刘朝态侵权行为造成，刘朝态在未经被上诉人同意的情况下，将家中共同所有的林木无端送人，被上诉人前去讨说法时刘朝态又主动攻击，导致被上诉人受伤，在场的证人能够证实。第二，被上诉人因受伤不能参加务工，原审计算的误工费与事实相符。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
刘朝安向一审法院起诉请求：判令刘朝态赔偿刘朝安因受伤造成的医疗费、住院生活补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金等共计98257.72元损失的80%，即78606.17元，并承担案件受理费。
一审经审理查明，刘朝安与刘朝态系亲兄弟。因怀疑刘朝态将自己山林里木材送给了同村村民刘从英，刘朝安于2015年6月5日20时许，赶到刘从英家客厅找刘朝态质问，并用手机对刘朝态面部进行击打，刘朝态挥拳还击，双方遂进行互殴、撕扯，后刘朝安被刘朝态推倒导致头部碰到门框。接到报警后，派出所赶到现场进行处理。6月6日2时30分，刘朝安被送到镇坪县医院进行诊疗，经镇坪县医院及西安交通大学第一附属医院检查：1、鼻骨骨折；2、左眶骨骨折；3、左内直肌挫伤；4、左眼睑软组织挫伤；5、左眼视神经挫伤。刘朝安在镇坪县医院住院治疗48天，期间，刘朝安于6月8日至10日与陪护人员一同到西安交通大学第一附属医院诊治眼睛。2015年7月29日，刘朝安前往镇坪县医院调取并复印自己的住院病历。2015年8月1日，刘朝安因腰椎骨质增生和脊柱炎入住镇坪县白家乡卫生院住院治疗12天。2015年8月10日，镇坪县公安局作出镇公(城)行罚决字［2015］12号公安行政处罚决定书，决定对刘朝安行政拘留七日，对刘朝态行政拘留五日，该处罚决定已经执行完毕。2015年9月16日，镇坪县公安局城关派出所委托陕西安康金州司法鉴定中心对刘朝安的损伤程度进行鉴定，鉴定意见：被鉴定人刘朝安的左眼眶壁骨折伴左眼视神经挫伤，损伤程度属轻伤二级。根据刘朝态申请并经安康市中级人民法院司法技术室委托，陕西公正司法鉴定中心对刘朝安的伤残程度进行鉴定，并于2016年9月8日作出了陕公正司鉴［2016］临鉴字第265号司法鉴定意见书，鉴定意见为：刘朝安鼻骨骨折、眶骨骨折综合评定为九级伤残。一审审理期间，刘朝态通过一审法院向刘朝安支付了500元交通费。一审法院在审理中主持调解，因双方当事人意见分歧太大未果。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。刘朝安在没有弄清事情原由情况下，未冷静理智处理矛盾却主动挑起事端，与刘朝态发生争执并先行动手，故刘朝安对于纠纷的发生存在过错。相对地，刘朝态在面对自己的亲兄弟(刘朝安)的不理智行为，未能冷静克制，却挥拳相向，兄弟相残，导致刘朝安受伤，应与刘朝安负同等责任。结合刘朝安的诉讼请求、双方当事人提供的证据，并参照当地的实际情况，对刘朝安因受伤而遭受的损失确定如下：1.住院医疗费6914.57元(住院5479.62元和西安检查药费1434.95元)；2.住院生活补助费1440元(住院48天，每天30元)；3.护理费，因刘朝安未提供证实护理费的证据，考虑到刘朝安所受眼伤及因入院时“留陪人”的医嘱，酌情确定护理期限为7天，每天按100元计算为700元；4.误工费65178元(刘朝安住院至定残前一日共459天，每天142元)；5.残疾赔偿金34756元；6.损伤程度鉴定费840元，伤残程度鉴定1500元，共2340元；7.参照公务人员出差标准，将刘朝安因治疗和鉴定支出的交通费确定为752元；8.根据刘朝安到西安就治眼伤的事实及提供的票据确定住宿费为288元；9.根据刘朝安提供的票据认定借档费为15元，以上损失共计为112383.57元。刘朝安在白家卫生院住院治疗相关费用与本次受伤事件无关，故相关医疗费、住院伙食补助费等费用的诉请，不予支持；关于营养费的诉请，因无加强营养的医嘱，不予支持；因刘朝安自行委托进行的鉴定意见已被重新鉴定意见所否定，故该鉴定的相关费用应自行负担；关于精神抚慰金，因刘朝安对损害事实和损害后果的发生有重大过错，不予支持。综上，一审遂判决：一、刘朝安因伤所产生的医疗费6914.57元、住院生活补助费1440元、护理费700元、误工费65178元、残疾赔偿金34756元、鉴定费2340元、交通费752元、住宿费288.00元、借档费15.00，共计为112383.57元，由刘朝态赔偿56191.79元，冲减刘朝态先行支付的鉴定费1500元、鉴定路费500元，下剩54191.79元，于本判决生效后五日内履行完毕；二、驳回刘朝安的其他诉讼请求。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审经审理查明事实与一审认定的事实一致。
本院认为，根据刘朝态的上诉请求归纳本案的争议焦点为：第一，刘朝安的伤情是否系刘朝态的侵权行为所致，刘朝态应否承担相应的赔偿责任？第二，一审所认定刘朝安的误工时间是否正确？关于第一个争议焦点，经审查，镇坪县公安局城管派出所对双方当事人、欧阳莲子、李翔等在场证人分别作了询问笔录，后作出了镇公(城)行罚决字［2015］12号公安行政处罚决定书，对纠纷经过进行了确认。根据第一百一十四条的规定，公安行政处罚决定书所记载的事项推定为真实，刘朝态未能提供足以推翻上述事实的相反证据，故刘朝态的第一个上诉请求不能成立。关于刘朝安误工时间的计算问题，刘朝安在本案中经历了两次伤残鉴定，鉴定意见均认为构成伤残，只是伤残等级不同，而刘朝安向一审法院诉请的误工费只计算至第一次鉴定中定残的前一日，也未在一审程序中增加该项诉讼请求，根据法律规定应当根据刘朝安的诉讼请求予以确认误工费，故一审法院认定刘朝安的误工时间不当，应予变更。
综上，原审认定事实清楚，但在刘朝安的误工时间计算上不符合法律规定，依法应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）款第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，判决如下：
一、撤销镇坪县人民法院(2016)陕0927民初155号民事判书决第一项；
二、变更镇坪县人民法院(2016)陕0927民初155号民事判决第一项为：刘朝安因伤所产生的医疗费6914.57元、住院生活补助费1440元、护理费700元、误工费19312元、残疾赔偿金34756元、鉴定费2340元、交通费752元、住宿费288元、借档费15元，共计为66517.57元，由刘朝态赔偿33258.79元，冲减刘朝态先行支付的鉴定费1500元、鉴定路费500元，下剩31258.79元，于本判决生效后五日内履行完毕；。
三、驳回刘朝安的其他诉讼请求。
一审案件受理费1765元，减半收取882.5元，由刘朝安负担251.5元，由刘朝态负担631元。
二审案件受理费预收800元，由刘朝安负担340元，由刘朝态负担460元。
本判决为终审判决。
审 判 长 方仁和
审 判 员 马 娟
代理审判员 罗 潇
二〇一七年五月十日
书 记 员 徐晨曦