上海市虹口区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0109民初9644号
原告：季小兰，女，1976年7月1日出生，汉族，户籍地上海市虹口区。
委托诉讼代理人：朱帅，上海沪灿律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴梓敬，上海沪灿律师事务所律师。
被告：朱汉春，男，1951年2月2日出生，汉族，户籍地上海市宝山区。
被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市静安区。
负责人：陈雪松，总经理。
委托诉讼代理人：张佳妮。
原告季小兰与被告朱汉春、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称平保上海分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年5月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人朱帅律师、被告朱汉春、被告平保上海分公司的委托诉讼代理人张佳妮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告季小兰向本院提出诉讼请求：要求赔偿医疗费1,938.60元、营养费2,400元、护理费2,400元、误工费9,200元、残疾赔偿金115,384元、精神损害抚慰金2,000元、交通费300元、衣物损失费300元、鉴定费1,950元、律师代理费2,500元。前述损失先由被告平保上海分公司在机动车交通事故责任强制保险(以下简称交强险)限额内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付。不足部分，由平保上海分公司在机动车第三者责任商业保险(以下简称商业三者险)范围内按照40%的责任比例予以赔偿，仍有不足或超出保险理赔部分，由被告朱汉春按照前述责任比例承担赔偿责任。事实和理由：2016年8月16日8时55分许，被告朱汉春驾驶车牌号为沪ACXX**的机动车行驶至本市辉河路出中山北二路约50米处，与适逢骑乘电动自行车至此的原告相撞，致原告受伤，两车物损。事发后，上海市公安局虹口分局交通警察支队作出责任认定，被告朱汉春承担事故次要责任，原告承担事故主要责任。2017年1月16日，经有关鉴定机构对原告的伤情进行鉴定，得出构成XXX伤残的结论。因沪ACXX**机动车投保交强险与商业三者险于被告平保上海分公司处，故提出以上诉讼请求。
被告朱汉春辩称，对事故发生经过及交警部门的责任认定均无异议。愿意在保险责任之外承担对原告的合理赔偿。对原告主张的部分赔偿项目金额及承担方式持有异议。
被告平保上海分公司辩称，对事故发生经过及交警部门的责任认定均无异议。肇事车辆的交强险及商业三者险均由己方公司承保，其中商业三者险的责任限额为100万元，并约定有不计免赔条款。愿意在保险范围内承担对原告的赔偿责任。对原告主张的部分赔偿项目金额及承担方式持有异议。
本院经审理认定事实如下：
2016年8月16日8时55分许，被告朱汉春驾驶车牌号为沪ACXX**的轿车至本市辉河路出中山北二路约50米处，与适逢骑乘电动自行车至此的原告相撞，致原告受伤，两车物损。事发后，上海市公安局虹口分局交通警察支队作出责任认定，被告朱汉春承担事故次要责任，原告承担事故主要责任。
肇事沪ACXX**轿车向被告平保上海分公司投保交强险及商业三者险，其中商业三者险责任限额100万元，并约定有不计免赔条款。事故发生时，前述保险均处于保险期间内。
2016年8月16日，原告因车祸外伤致右肘、右前臂疼痛1小时至上海中医药大学附属岳阳中西医结合医院急诊治疗。其后原告曾至该院检查、复诊。原告为前述治疗共支出医疗费1,938.60元。
2017年1月16日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心(以下简称司鉴所司鉴中心)出具鉴定意见：原告右肩、肘部等处交通伤，后遗右上肢功能障碍，构成XXX伤残。伤后治疗休息90-120日，护理60日，营养60日。原告为此支付鉴定费1,950元。
原告为本次诉讼聘请律师，支付律师代理费2,500元。
审理中，原告及两被告就如下费用达成一致意见：医疗费1,938.6元营养费2,400元、护理费2,400元、误工费9,200元、精神损害抚慰金2,000元、交通费300元、衣物损失费300元、鉴定费780元(该项费用由被告平保上海分公司在商业三者险内按照40%的责任比例承担)、律师代理费2,500元(该项费用由被告朱汉春承担，不再计算责任比例)。关于残疾赔偿金，两被告意见如下：对原告的XXX伤残等级有异议，认为应当按照0.07的伤残系数、20年年限、本市2016年度城镇居民标准进行计算。
本案存在的较大事实争议是：因本次交通事故原告的伤情是否构成XXX伤残。对此，被告平保上海分公司认为，根据该公司对原告的相关摄片进行阅片，发现原告袖肩骨没有严重受伤，对伤残等级有异议，要求对原告的伤残等级重新鉴定，并根据重新鉴定的结论确认相关赔偿费用。原告认为，其认可司鉴所司鉴中心出具的鉴定意见，被告平保上海分公司关于原告不构成XXX伤残的依据和理由不足，故不同意重新鉴定。本院认为，当事人对自己诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，鉴定机构鉴定过程中检见原告右肩、肘关节活动部分受限，相当于右上肢功能丧失10%以上(未达25%)，原告损伤后遗留右上肢功能障碍已构成道路交通事故XXX伤残。鉴于接受鉴定的部门系具有鉴定资质的单位，其鉴定意见的出具参照了医院的相关摄片、原告伤情及检查所见的状态，从鉴定部门接受委托的方法及鉴定意见的出具过程来看，均符合《司法鉴定程序通则》的相关规定，鉴定机构的鉴定意见具有证明效力。现被告平保上海分公司要求重新鉴定，因不能提供足以推翻司鉴所司鉴中心鉴定意见的证据，故本院不予采纳，司鉴所司鉴中心对于原告因交通事故受伤出具的司法鉴定意见书合法有效，应作为计算本案民事损害赔偿的参考。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。关于本案民事损害赔偿责任的确定。公安机关交通管理部门就本案所涉道路交通事故所作的责任认定，事实清楚、程序合法、认定正确，且当事人对此均无异议，该责任认定应作为确定本案民事损害赔偿责任的依据。本案中，被告朱汉春承担事故次要责任、原告承担事故主要责任。参照该责任认定，本院确定被告朱汉春对原告的损害后果承担40%的民事赔偿责任。鉴于本案肇事机动车已在被告平保上海分公司处投保交强险及商业三者险，依据相关法律规定，对于原告损失应当先由被告平保上海分公司在交强险限额内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付，不足部分，由平保上海分公司在商业三者险范围内按照40%的责任比例予以赔偿，仍有不足或超出保险理赔部分，由被告朱汉春按照前述责任比例自行承担赔偿责任。
原告与两被告达成一致的诉讼请求：即医疗费1,938.60元、营养费2,400元、护理费2,400元、误工费9,200元、精神损害抚慰金2,000元、交通费300元、衣物损失费300元、鉴定费780元(该项费用由被告平保上海分公司在商业三者险内按照40%的责任比例承担)、律师代理费2,500元(该项费用由被告朱汉春承担，不再计算责任比例)，达成一致意见，不违反法律规定，本院予以支持。对于原告残疾赔偿金的诉请，本院认为原告的计算方式、计算依据及该项金额，与法不悖，本院予以支持，金额确认为115,384元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十条之规定，判决如下：
一、于本判决生效之日起十日内，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额项下赔偿原告季小兰精神损害抚慰金、残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费，合计110,000元；
二、于本判决生效之日起十日内，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额项下赔偿原告季小兰医疗费、营养费，合计4,338.60元；
三、于本判决生效之日起十日内，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在机动车交通事故责任强制保险财产损失赔偿限额项下赔偿原告季小兰衣物损失费300元；
四、于本判决生效之日起十日内，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在机动车第三者责任商业保险范围内赔偿原告季小兰残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、鉴定费，合计8,493.60元；
五、于本判决生效之日起十日内，被告朱汉春赔偿原告季小兰律师代理费2,500元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3,067.45元，减半收取1,533.73元，由原告季小兰负担500元，被告朱汉春负担1,033.73元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 余甬帆
二〇一七年六月二十九日
书 记 员 钟 锐
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
……
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。