山西省大同市中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 裁 定 书
（2018）晋02刑终24号
原公诉机关大同市城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）钮某，男，1976年6月6日出生，汉族，山西省阳高县人，高中文化，个体经营者，住大同市。因涉嫌犯销售有毒、有害食品罪，于2016年11月22日被大同市公安局取保候审。2017年3月10日被大同市城区人民检察院取保候审。2017年6月15日被本院取保候审。2017年12月6日被大同市城区人民法院决定逮捕。
辩护人张玉珍。
大同市城区人民法院审理大同市城区人民检察院指控原审被告人钮某犯销售有毒、有害食品罪，于2017年12月5日作出（2017）晋0202刑初142号刑事判决，原审被告人钮川不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。现已审理终结。
原判认定，2015年11月至2016年5月期间，被告人钮某多次从赵某处（另案处理）购买”苦瓜胰活素”和”通脉活胰素”保健品，在其经营的唐健无糖食品店进行销售。2016年11月21日，公安人员从其店里当场扣押50盒”苦瓜胰活素”和22盒”通脉活胰素”。经大连市药检所检验，”苦瓜胰活素”和”通脉活胰素”均含有格列本脲、马来酸罗格列酮成分。以上两种成分均为不能在保健食品中添加的物质。
原判认定上述事实，下列证据证实：
1、大同市公安局直属分局出具的到案经过材料，证实该局接省公安厅案件协查后，电话联系涉及大同市线索的钮某，钮某于2016年11月21日到该局说明情况。
2、被告人钮某的供述，证实钮某于2015年夏天在呼和浩特市药交会上看到”苦瓜胰活素”和”通脉活胰素”两种降糖保健品及保健品的相关资质。回同后，大约9月份时钮川就向厂家订购了这两种保健品，在其经营的唐健无糖食品店销售。此后又陆续订购了一些，具体订购了几次记不清了，最后一次是2016年3月左右，也记不清楚一共购进了多少，一共花了不到4000元。跟厂家联系订货，收货人是刘川，电话134XX****XX，就是钮某本人，收货地址大同市翰林别院2号楼。唐健无糖食品店是以钮川妻子的名字开的，实际经营人是钮某。2016年11月22日公安机关在钮某经营的食品店扣押了尚未销售的50盒”苦瓜胰活素”、22盒”通脉活胰素”。两种保健品的销售价格都是15元左右。其庭审中供述：收到两种保健品后只看了生产日期，没有查验食品的名称、出厂合格证、生产批号等内容。
3、证人范某的证言、营业执照、食品流通许可证，证实被告人钮某用其妻子的身份证办理了唐健无糖食品店的营业执照及食品流通许可证，钮某是该食品店的实际经营人。
4、证人陈某的证言，证实陈某是北京美迪佳科技有限公司经理，北京美迪佳科技有限公司研发过堂恒牌好康舒胶囊、美迪佳牌绿泥胶囊，但是没有生产过，公安人员出示的堂恒牌通脉活胰素好康舒胶囊（生产批号160106）和堂恒牌苦瓜好康舒夷活素胶囊（生产批号160106）不是美迪佳公司生产的，提供的两本文件及两张出库单都是假的。
5、证人卜某、罗某的证言，证实2015年3月，卜某在中铁物流干活，一个姓赵的人让卜某给发邮件，并将其库房的钥匙给了卜某，每次发货短信通知卜某，告知收货人的姓名、地址、电话等，卜某去库房拉货邮寄。卜某听姓赵的人说发的货是保健品。姓赵的人用187XXXX****这个手机号码和卜某155XXXX****及另外两个手机号通过短信联系。2016年3月以后就再没给姓赵的人发过货。罗某从2016年3月开始给一个姓赵的客户发保健品的邮件，并且姓赵的客户租赁了仓库存放保健品。姓赵的客户通过手机短信通知罗某发货。
6、证人赵某的证言，证实赵某从2014年6、7月开始自己干保健品生意，没有手续，2016年开始找小作坊加工。其给加工厂提供网上买的各种西药、中药原料、保健品的包装盒、小合格证等，加工厂给其加工成品保健品，生产的保健品有降糖、降压的。降糖的有”糖方一号”、”苦瓜好舒康夷活素胶囊”、”堂恒牌通脉活胰素好康舒胶囊”等多种保健品，降压的有两种。降糖的保健品里加二甲双胍、格列本脲、马来酸比格列酮等西药成分。提供给经销商的手续是其自己打印的。其在网上发布信息，经销商从网上看到信息后主动与其或业务员联系，其根据他们的确定的保健品种类和数量通过物流发货。其在龙首村租了房子办公，对外称呼为赵经理，业务员有刘丽、王婷，还有一个叫小李子的发货员。保健品不允许加西药，但不加没效果，经销商都知道其保健品没手续、添加西药成分，不用交流，这个行业大家都心知肚明。为逃避打击其使用别人的身份办卡结算货款。开始其把保健品送到姓罗的快递公司发货，后来让他在快递公司附近联系了两个仓库存放，需要发货时给他打电话。2015年其通过西安中铁快运的卜某发货。
7、现场勘验工作记录、手机短信内容、情况说明，证实赵某使用的手机与卜某、罗某有短信息及微信聊天记录。卜某、罗某于2015年11月至2016年5月期间受赵某委托分别多次向山西省大同市城区翰林别院小区二号楼刘川（钮川）发过”苦瓜夷活素”和”通脉活夷素”。
8、扣押物品清单及照片，证实公安人员从钮某处扣押苦瓜夷活素50盒，通脉活夷素22盒。
9、大连市药品检验所检验报告，证实”苦瓜好康舒夷活素胶囊”（批号160106）、”通脉活胰素好康舒胶囊”（批号160106）均检出格列本脲和马来酸罗格列酮成分。
原判分析上述证据：1、被告人钮某供述其有经销保健品的资质，另有营业执照、食品流通许可证在案佐证，该事实本院予以确认。2、证人赵某的证言证实其生产、销售保健品的渠道与方法以及经销商对该行业没手续、添加西药成分均心知肚明的事实，对此本院予以确认；被告人钮川辩称其在药交会上了解”苦瓜胰活素”和”通脉活胰素”两种降糖保健品及相关的资质后，回来才订购该保健品，但无相应证据证实，又与证人赵某所证其生产的保健品在网上销售的事实不符，故对被告人钮某在药交会上订货的辩解意见不予采纳。3、被告人钮某的供述、证人赵某的证言与公安机关提取的短信记录证实2015年11月至2016年5月期间赵某委托他人多次向被告人钮某发过”苦瓜夷活素”和”通脉活夷素”。4、格列本脲和马来酸罗格列酮，经查阅均为不能在保健食品中添加的物质。
原判认为，被告人钮某明知保健品中添加有毒、有害的非食品原料物质而予以销售，其行为构成销售有毒、有害食品罪。公诉机关指控的罪名成立。公诉机关指控被告人从赵某处购买”苦瓜胰活素”和”通脉活胰素”保健品18件，提供赵某与证人卜某、罗某的短信记录予以证实，而实际短信记录中的保健品是否邮寄出，被告人钮某是否实际收到，现有证据均不能证实，故仅以短信记录证实被告人钮川收到保健品的数量，证据不足，对公诉机关指控被告人钮川购买保健品的数量不予确认。辩护人认为被告人钮川不明知保健品中添加了禁止添加的物质，应当认定被告人钮川无罪的意见，现已查明，被告人钮川系多年从事保健品经营的经营者，应当知道其从非正常渠道购入的保健品，有可能添加有毒、有害的非食品原料，但其在收到货品后，没有查验保健品的名称、生产批号、食品出厂合格证等相关内容，放任保健品中含有有毒、有害的非食品原料的可能性，故应当认定其主观上对”苦瓜好康舒夷活素胶囊”、”通脉活胰素好康舒胶囊”添加有毒、有害非食品原料系明知，辩护人的该意见本院不予采纳。庭审中，被告人钮川自愿认罪，本院酌情从轻处罚。涉案保健品予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第六十四条之规定，判处：一、被告人钮某犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三万元。二、扣押在案的苦瓜夷活素50盒，通脉活夷素22盒，由扣押机关予以没收。
钮某上诉认为自己有经营资质，且不知该产品中含有有害物质。请求判决无罪或免于刑事处罚。其辩护人发表与上诉理由相同的意见。
经审理查明，原审判决认定的事实正确，有原判所列的证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）钮某，对通过非正规渠道购买的产品，不作质量上审查，放任结果的发生。其经营销售的产品，经检测，具有不能在保健食品中添加的物质，其行为已构成销售有毒、有害食品罪。原判定罪准确，根据被查获的数量，量刑适当。上诉理由和辩护人的辩护意见均不能成立，不予采信。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长陈智
审判员刘瑞清
审判员王文娟
二零一八年二月六日
书记员王玲