江西省黎川县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣1022刑初12号
公诉机关黎川县人民检察院
被告人刘某，个体。因涉嫌职务侵占罪，于2015年8月18日被黎川县公安局刑事拘留，同年8月31日被依法逮捕，现羁押在黎川县看守所。
辩护人邓卫民，诚浩律师事务所律师。
黎川县人民检察院以黎检公诉刑诉（2016）12号起诉书指控被告人刘某犯挪用资金罪，于2016年3月24日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。黎川县人民检察院指派检察员章钰出庭支持公诉。被告人刘某及其辩护人邓卫民到庭参加诉讼。现已审理终结。
黎川县人民检察院指控，2006年5月10日，被告人刘某将原黎川县红卫电站进行工商登记，注册资金100万元，合伙事务执行人为刘某，合伙人刘某占90%的股份，叶某占10%的股份。2008年至2010年，刘某在担任原黎川县红卫电站合伙事务执行人期间，陆续在其他股东不知情的情况下以原黎川县红卫电站的名义向任某借款共计84.6万元，所借款项未进行入原黎川县红卫电站的账目，而是被刘某实际用于个人其他经营活动。
任某多次向被告人刘某催还借款，但刘某已将所借款项亏空导致无力偿还。2012年7月22日，刘某与任某约定将刘某在原黎川县红卫电站名下的38.46%的股份作价99.996万元全部转让给任某之子任某甲用于抵偿刘某所欠部分债务及孳息，但股权转让行为尚未进行工商变更登记。
上述事实，公诉机关提供以下的证据证实：1、被告人刘某的供述与辩解；2、证人罗某、薛某、黄某、李某、郭某、张某、吴某、虞某、谢某、叶某、曾某、任某的证言；3、原黎川县红卫电站工商局登记资料及变更登记资料、股权证、借条复印件、股权转让合同、公证书、抵押担保协议书、银行明细、判决书、抓获经过以及户籍证明材料等证据证实。并认为，被告人刘某利用职务便利，挪用本单位资金84.6万元归个人进行营利活动，数额较大，其行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以挪用资金罪追究其刑事责任。
被告人刘某辩称，对向任某借款出具借条的事实没有异议，但认为都是他个人借款，而不是原黎川县红卫电站合伙企业的借款，只是以原黎川县红卫电站的资产作抵押担保。原黎川县红卫电站投资全部是现金，没有债务，电站开始发电营业后，就基本不需要再投资。这些款都是他个人借款投资到福山源电站。认为他不构成犯罪。
辩护人邓卫民的辩护意见，该案中的借款都是刘某个人向任某所借，原黎川县红卫电站只是以资产作抵押担保，出借人任某将借款直接给了刘某，而没有给原黎川县红卫电站，刘某没有侵害原黎川县红卫电站的资产，故被告人刘某不构成挪用资金罪。
经审理查明，2006年5月10日，被告人刘某与叶某签订《合伙企业合伙协议书》，约定被告人刘某出资90万元，叶某出资10万元，申请设立原黎川县红卫电站。被告人刘某为合伙事务执行人。同月15日，黎川县工商行政管理局予以核准设立合伙企业原黎川县红卫电站。2008年到2011年期间，被告人刘某利用担任合伙企业事务执行人以及管理企业公章的便利，在其他股东不知情的情况下以原黎川县红卫电站名义向任某借款共计人民币97.1万元，具体借款时间如下：
2008年8月13日借款人民币37万元；2009年2月12日借款人民币5万元；2009年3月1日借款人民币13万元；2009年8月12日借款人民币23.6万元；2010年2月12日借款人民币6万元；2011年2月12日借款人民币7.5万元；2011年3月20日借款人民币5万元。
上述借款均出具借条，被告人刘某以合伙事务执行人的身份在借条上签名“红卫电站法人刘某”，并加盖了企业公章。原黎川县红卫电站的工作人员郭某以证人身份在借条签字注明“借款属实”，最后一次借款没有证人郭某签名。这些借款均未进入合伙企业的账户，也未用于企业经营，全部被被告人刘某个人挪用，用于进行营利性活动。
2011年4月21日，原黎川县红卫电站名称变更为原黎川县洪卫电站，股东变更为薛某、胡某、薛某甲、刘某、王某、黄某。被告人刘某占注册资本的38.46%股份。2011年5月11日，原黎川县洪卫电站经清算后注销。同日，由前述股东签订了黎川县红伟电站（普通合伙企业）合伙协议，申请设立了合伙企业黎川县红伟电站。被告人刘某仍占注册资本的38.46%股份，当天，黎川县工商行政管理局核准予以登记，合伙事务执行人为刘某。
2013年5月17日，任某以上述97.1万元借款为由起诉黎川县红伟电站、刘某、薛某、胡某、薛某甲、王某、黄某等人，经本院审理后，于2014年6月10日作出（2013）黎民初字第182号民事判决书，判决认定原黎川县红卫电站系借款人，由于原黎川县红卫电站已注销，故由其股东刘某、薛某、胡某、薛某甲、王某、黄某承担偿还借款义务，薛某、胡某、薛某甲、王某、黄某等人不服判决，提出上诉，抚州市中级人民法院经审理后维持原判决，该判决生效后，本院从黎川县红伟电站提取了股东的发电的收入共计65万元，于2015年5月8日付给任某。
对于上述事实，有经过庭审质证、认证以下证据予以证实：
1、工商注册登记材料证实，2006年5月10日，被告人刘某与叶某签订《合伙企业合伙协议书》，约定被告人刘某出资90万元，叶某出资10万元，申请设立原黎川县红卫电站。被告人刘某为合伙事务执行人。同月15日，黎川县工商行政管理局予以核准设立合伙企业原黎川县红卫电站。2011年4月21日，原黎川县红卫电站名称变更为原黎川县洪卫电站，股东变更为薛某、胡某、薛某甲、刘某、王某、黄某，被告人刘某占注册资本的38.46%股份。2011年5月11日，原黎川县洪卫电站经清算后注销。同日，由前述股东签订了黎川县红伟电站（普通合伙企业）合伙协议，申请设立了合伙企业黎川县红伟电站。被告人刘某仍占注册资本的38.46%股份，当天，工商管理部门核准予以登记，合伙事务执行人为刘某。
2、被告人刘某以合伙事务执行人的身份在借条上签名并加盖了企业公章的七张借条证实，原黎川县红卫电站向任某借款的具体时间及金额为：2008年8月13日借款人民币37万元；2009年2月12日借款人民币5万元；2009年3月1日借款人民币13万元；2009年8月12日借款人民币23.6万元；2010年2月12日借款人民币6万元；2011年2月12日借款人民币7.5万元；前述六张借条均有证人郭某注明“借款属实”并签名。2011年3月20日借款人民币5万元，证人郭某未以证人身份签名。
3、（2013）黎民初字第182号民事判决书、（2014）抚民终字第64号民事判决书、（2015）黎法执字第2-1号执行裁定书、退标的款申请表证实，2013年5月17日，任某以尚欠97.1万元借款为由起诉黎川县红伟电站、刘某、薛某、胡某、薛某甲、王某、黄某等人，经本院审理后，于2014年6月10日作出（2013）黎民初字第182号民事判决书，判决认定原黎川县红卫电站系借款人，由于原黎川县红卫电站已注销，故由其股东刘某、薛某、胡某、薛某甲、王某、黄某承担偿还借款义务，薛某、胡某、薛某甲、王某、黄某等人不服判决，提出上诉，抚州市中级人民法院经审理后维持原判决，该判决生效后，本院从黎川县红伟电站提取了股东的发电的收入共计65万元，于2015年5月8日付给任某。
4、被告人刘某的供述与辩解证实，2006年5月份，他到黎川县工商局登记注册原黎川县红卫电站，注册资金100万元，他占90%股份，叶某占10%股份，他是负责人。他向任某借款，具体时间为：2008年8月13日借款人民币37万元；2009年2月12日借款人民币5万元；2009年3月1日借款人民币13万元；2009年8月12日借款人民币23.6万元；2010年2月12日借款人民币6万元；2011年2月12日借款人民币7.5万元；2011年3月20日借款人民币5万元；都是他出具的借条，他签名并盖了原黎川县红卫电站的公章。原黎川县红卫电站从2006年建好后就产生效益不需要再投资，这些借款没有用于原黎川县红卫电站，全部用于他个人投资福山源电站，将福山源电站卖掉后，又将款项用于其他经营投资后亏本。
5、证人任某的证言证实，刘某在经营原黎川县红卫电站期间向他借款，并出具借条，借条上有刘某签名及盖了原黎川县红卫电站的公章，具体时间为：2008年8月13日借款人民币37万元；2009年2月12日借款人民币5万元；2009年3月1日借款人民币13万元；2009年8月12日借款人民币23.6万元；2010年2月12日借款人民币6万元；2011年2月12日借款人民币7.5万元；2011年3月20日借款人民币5万元。这些款都是原黎川县红卫电站所借，否则他不会出借这么多钱。
6、证人罗某的证言证实，原黎川县红卫电站成立于2006年5月份，是在工商局注册的合伙企业，合伙人刘某占90%股份，是合伙企业执行人，合伙人叶某占10%股份。2010年他老婆薛某转让刘某30%股份，2011年3月13日才到工商部门办理股东变更登记，同年5月份他任原黎川县红卫电站负责人。在经营期间，任某就出具了盖了红卫电站公章的借条来要求还款，由于各股东不知道借款情况而拒付，任某就向法院起诉。
7、证人郭某的证言证实，他一直在原黎川县红卫电站工作，刘某最开始向任某借款是他介绍的，前后共借了六七次，每次他看到借条上有刘某签名还盖了原黎川县红卫电站的公章，他作为证明人签了名。
8、证人曾某的证言证实，2008年，他与刘某等人投资经营福山源电站，每人各出资70万元左右。
本院认为，被告人刘某与他人合伙设立合伙企业原黎川县红卫电站，并任合伙企业的合伙事务执行人，以合伙事务执行人的身份向他人借款，出具的借条上盖合伙企业的公章，应认定合伙企业借款。被告人刘某利用合伙企业的合伙事务执行人的职务便利，未将所借款项97.1万元进合伙企业的账户，也未将款项用于合伙企业，而是将款项归其个人进行营利性活动，挪用资金数额较大不退还，其行为已构成挪用资金罪，黎川县人民检察院指控被告人刘某犯挪用资金罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，予以确认。被告人及辩护人提出这借款属于个人借款，不构成挪用资金罪的辩护意见，经查，被告人刘某向任某出具的借条上，均有刘某以“红卫电站法人”的身份进行签名，并加盖了企业的公章，故对于该辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第六条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
被告人刘某犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年8月18日起至2018年8月17日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省抚州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 包海华
代理审判员 付润琴
人民陪审员 卢国珍
二〇一六年六月二十一日
书 记 员 周维勇