太原市尖草坪区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）尖民再字第2号
原审原告太原市晋海天贸易有限公司，住所地太原市和平北路万天红钢材市场D区33号。
法定代表人田海，经理。
委托代理人田晋虎，太原市晋海天贸易有限公司职员。
原审被告阳曲县狮头水泥有限公司，住所地太原市阳曲县高村乡辛庄村。
法定代表人胡国荣，经理。
委托代理人刘小峰，阳曲县狮头水泥有限公司副总经理。
再审被告杨志刚。
再审被告李宁。
原审原告太原市晋海天贸易有限公司与原审被告阳曲县狮头水泥有限公司、再审被告杨志刚、再审被告李宁买卖合同纠纷一案，本院于2010年1月18日作出（2009）尖民初字第772号民事调解书，民事调解书已经发生法律效力。原审被告阳曲县狮头水泥有限公司向太原市中级人民法院申请再审，太原市中级人民法院于2011年11月4日作出（2011）并民申字第91号民事裁定书，裁定指令本院再审此案，再审期间中止原民事调解书的执行。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。原审原告太原市晋海天贸易有限公司法定代表人田海、委托代理人田晋虎；原审被告阳曲县狮头水泥有限公司委托代理人刘小峰到庭参加诉讼，再审被告杨志刚、再审被告李宁经合法传唤未到庭参加诉讼，依法缺席审理，本案现已审理终结。
原审审理调解中：原告太原市晋海天贸易有限公司诉称，2008年3、4月，原告与被告达成口头买卖合同，由原告给被告供应钢材，后被告分批从原告处购进各种钢材。2008年4月17日，被告单位经办人李宁向原告出具欠条一份，共欠原告货款847369元，同时在欠条中明确承诺，上述货款于2008年4月底付50万元，至2008年6月底全部付清，逾期未付清按未付金额的百分之五支付违约金。被告于2008年6月至2009年1月1日分五次共付原告货款43万元，剩余货款417369元及违约金至今未付。2010年1月18日，原告撤回对李宁的起诉。本案在审理过程中，经人民法院主持调解，双方当事人自愿达成如下协议：一、被告阳曲县狮头水泥有限公司欠原告太原市晋海天贸易有限公司货款417369元，违约金420013.56元，合计837382.56元，于2010年1月底支付20万元，2010年3月18日前付217369元，2010年4月18日前付21万元，余款原告自愿放弃。二、案件受理费12101元减半收取6051元、保全费4670元，共计10721元，原告太原市晋海天贸易有限公司自愿负担。
原审被告在申请再审过程中请求对在原审调解时李宁提交法院的该公司授权委托书、法定代表人身份证明书所加盖公章进行司法鉴定。经太原市中级人民法院法庭科研中心依法委托、双方选定，山西警官高等专科学校司法鉴定中心出具警专司鉴中心（2011）文鉴字第57号文件检验鉴定结论，证实原审卷中附有的检材阳曲县狮头水泥有限公司的授权委托书、法人身份证明书所加盖的公章与申请再审人阳曲县狮头水泥有限公司送检的公章样本不是同一枚印章盖印形成，且双方当事人对该鉴定结论均无异议，说明在一审中参与调解的阳曲县狮头水泥有限公司的委托代理人不具备代理资格，原审调解不符合法律规定。且原审庭审程序存在瑕疵，故太原市中级人民法院作出裁定指令本院进行再审。
再审期间，本院认为杨志刚、李宁与本案有利害关系，为查明案件事实，追加杨志刚、李宁为再审被告。
再审中，原审原告太原市晋海天贸易有限公司诉称，2008年3月间，杨志刚作为被告阳曲县狮头水泥有限公司的法定代表人与原告太原市晋海天贸易有限公司口头订立买卖钢材协议，后由李宁以阳曲县狮头水泥有限公司名义到原告处办理买卖合同相关事宜。后被告分批从原告处购进各种钢材，由原告找车辆运输至阳曲县狮头水泥有限公司，雇佣车费由李宁支付。2008年4月17日，被告单位经办人李宁向原告出具欠条一份，共欠原告货款847369元，同时在欠条中明确承诺，上述货款于2008年4月底付50万元，至2008年6月底全部付清，逾期未付清按未付金额的百分之五支付违约金。2008年6月至2009年1月，再审被告杨志刚与李宁分别分五次以现金方式支付原告货款43万元，剩余货款417369元及违约金至今未付。要求原审被告支付所欠货款417369元及违约金共计830073.56元，再审二被告承担连带责任。
原审被告阳曲县狮头水泥有限公司辩称，2008年8月28日现任法定代表人胡国荣与原法定代表人杨志刚进行了移交，2010年9月15日办理的工商变更登记。原审被告不知道此事，且原审原告提供的证据不能证明是原审被告阳曲县狮头水泥有限公司与原审原告太原市晋海天贸易有限公司有买卖钢材的交易行为，公司账目上也没有该笔业务，是杨志刚和李宁的个人行为。
再审被告杨志刚未进行答辩。
再审被告李宁未进行答辩。
经再审查明，2008年3月间，再审被告李宁以原审被告阳曲县狮头水泥有限公司的名义到原审原告太原市晋海天贸易有限公司办理买卖钢材相关事宜。其中2008年3月5日再审被告李宁在原审原告客户名为“狮头水泥厂”的销售出库单上签名，购买钢材价值为人民币253648元；2008年4月16日再审被告李宁在原审被告客户名为“水泥厂”的销售出库单上签名，购买价值为人民币345258元。另原审原告提供的2008年4月17日客户名为“水泥厂”的4张销售出库单，客户签名无法辨认，金额为人民币448463元。前述销售出库单均没有加盖原审被告阳曲县狮头水泥有限公司的印章。2008年4月18日再审被告李宁以欠款单位狮头水泥厂经办人的身份向原审原告太原市晋海天贸易有限公司出具欠条一份，内容为“今欠：太原市晋海天物资有限公司钢材款，08.3.5，253648元，付20万。08.4.17,793721元，共欠53648+793721=847369。合计金额（大写）捌拾肆万柒仟叁佰陆拾玖元整。付款期限自提货之日起至2008年4月31日前付50万，至6月底全部付清，逾期不还按每月逾期金额的5%支付违约金。欠款单位：狮头水泥厂，经办人李宁。2008年4月18日”，该欠条只加盖有原审原告太原市晋海天贸易有限公司的公章，没有加盖欠款单位印章，也即没有加盖原审被告阳曲县狮头水泥有限公司的单位印章。原审原告认可已付货款43万元，但未能提供原审被告阳曲县狮头水泥有限公司曾付款的证据，剩余货款417369元及违约金至今未付。
另查明原审被告阳曲县狮头水泥有限公司于2007年12月28日成立，法定代表人杨志刚，注册资本人民币100万元，公司类型为有限责任公司。2008年8月28日经阳曲县工商局核准，将原股东太原狮头水泥股份有限公司、山西铁锚实业有限公司变更为太原狮头水泥股份有限公司、胡国荣、山西铁锚实业有限公司；出资额分别为人民币5万元、90万元、5万元。2010年9月15日又经阳曲县工商行政管理局核准，将原法定代表人杨志刚变更为胡国荣，并将企业营业执照中法定代表人名称进行变更。
再查明，原审审理调解过程中，再审被告李宁于2008年11月16日向本院提交了加盖“阳曲县狮头水泥有限公司”印章的法定代表人身份证明书和授权委托书。证明杨志刚（再审被告）为该公司董事长，委托李宁在与原审原告买卖合同纠纷一案中作为诉讼代理人，代理权限为：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解提起反诉或者上诉。2010年1月18日原审原告撤回了对李宁的起诉。同日，李宁以“阳曲县狮头水泥有限公司”诉讼代理人的身份参加了本院审理的原审原告与原审被告买卖合同纠纷一案，并达成调解协议。本院于2010年1月18日作出（2009）尖民初字第772号民事调解书，民事调解书已经发生法律效力。在执行阶段，原审被告提出未收到民事调解书，亦未委托李宁处理此事。之后，原审被告向太原市中级人民法院申请再审，并请求对在原审调解时李宁提交法院的该公司授权委托书、法定代表人身份证明书所加盖公章进行司法鉴定。经太原市中级人民法院法庭科研中心依法委托、双方选定，山西警官高等专科学校司法鉴定中心出具警专司鉴中心（2011）文鉴字第57号文件检验鉴定结论，证实原审卷中附有的检材阳曲县狮头水泥有限公司的授权委托书、法人身份证明书所加盖的公章与申请再审人阳曲县狮头水泥有限公司送检的公章样本不是同一枚印章盖印形成，且双方当事人对该鉴定结论均无异议。
上述事实有原审原告提供的欠条、出库单，本院调取的原审被告阳曲县狮头水泥有限公司的工商登记档案以及双方当事人的当庭陈述在案佐证。
本院认为，本案争议的焦点在于再审被告李宁与原审原告太原市晋海天贸易有限公司进行的钢材买卖行为，能否对原审被告阳曲县狮头水泥有限公司发生效力。原审原告认为再审被告李宁是以原审被告阳曲县狮头水泥有限公司的名义向其购买钢材，但原审原告提供的部分出库单上虽有李宁的签字，以及欠条上有李宁的个人签字，并没有原审被告加盖的公章。原审原告亦不能提供李宁作为原审被告公司业务员与其履行合同的相关证据。现有证据不能证明杨志刚代表阳曲县狮头水泥有限公司与原审原告订立了口头买卖合同。再审被告李宁在没有授权的情形下以原审被告的名义与原审原告履行合同属于无权代理，且未得到原审被告追认，其行为对原审被告阳曲县狮头水泥有限公司不发生效力。履行买卖合同产生的债权债务应由再审被告李宁个人承担，再审被告李宁应支付原审原告剩余货款417369元。原审原告要求原审被告阳曲县狮头水泥有限公司支付货款的请求，证据不足，没有法律依据，本院不予支持。根据合同法司法解释的相关规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为过分高于造成的损失。原审原告主张按照欠款条的约定以每月逾期付款金额的5%赔付违约金属于过分高于实际损失；再审被告因未到庭答辩而没有提出适当减少违约金的请求，若按照当事人的约定由再审被告承担全部违约金，对再审被告亦不公平。原审原告因被告未付货款所受的直接损失是利息收入的减少，因此认定由再审被告李宁按照因未依约定期限付款给原审原告造成的利息损失的1.3倍承担违约金较为合理。原审审理中，李宁所提交的法定代表人身份证明书和授权委托书所加盖印章与原审被告阳曲县狮头水泥有限公司的印章不一致，其在原审诉讼中不具备代理资格，故原审民事调解书不符合法律规定，且庭审程序存在瑕疵，应当予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百零七条，《中华人民共和国合同法》第四十八条第一款、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条的规定，判决如下：
一、撤销本院（2009）尖民初字第772号民事调解书；
二、再审被告李宁于判决生效之日起三十日内支付原审原告太原市晋海天贸易有限公司货款人民币417369元及违约金142928.60元，共计560297.60元；
三、驳回原审原告太原市晋海天贸易有限公司的其它诉讼请求。
如果再审被告李宁未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费12101元、保全费4670元，公告费560元，共计17331元由再审被告李宁负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。
审 判 长 高 彦
审 判 员 息 争
人民陪审员 申润成
二〇一三年五月二十二日
书 记 员 徐 娜