山东省济南市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鲁01刑终138号
原公诉机关山东省济阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）毕某某，男，1987年3月19日出生于山东省济阳县，汉族，初中文化，农民，户籍地济阳县，住济南市，因涉嫌犯故意伤害罪于2015年8月21日被刑事拘留，同年8月31日被逮捕，现羁押于山东省济阳县看守所。
辩护人马东亮，山东昌平律师事务所律师。
山东省济阳县人民法院审理山东省济阳县人民检察院指控原审被告人毕某某犯故意伤害罪一案，于二〇一六年三月三十一日作出（2015）济阳刑初字第247号刑事判决。原审被告人毕某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，并听取了辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年7月4日上午，被告人毕某某的舅舅钱某某因树木纠纷，在济阳县曲堤镇毕集村西与同村的仉某乙发生肢体冲突，遂电话告知其子钱某某，随后住院治疗。当日12时许，钱某某携带甩棍带着同事马某某、岳某某及表弟毕某某到济阳县曲堤镇毕集村仉某乙家，找仉某乙理论其父钱某某住院一事，在北屋内与仉某乙、张某某夫妇发生口角。在争执过程中，毕某某威胁仉某乙“出门小心点”，引起仉某乙强烈不满。仉某乙在屋内指指点点，马某某、钱某某、岳某某与之推搡，仉某乙被推坐在茶几上。此时，处于外围尚未与仉某乙发生肢体冲突的毕某某，因不满张某某先前的过激言语，将参与拦挡、拉架的张某某抡倒在地，致张某某面部、左肋部受伤，张某某随即跑出去，岳某某、马某某因担心张某某叫人而先后追出去拦阻，但未追上。仉某乙见张某某被打，遂与毕某某相互撕扯、殴打，钱某某拳打仉某乙面部，致仉某乙面部受伤。钱某某行至大门处欲离开时，仉某乙持三齿对其殴打，钱某某则持甩棍比划，后被人拉开。经济阳县公安局法医鉴定，张某某左侧第3、4、5肋骨骨折，构成轻伤二级，面部及左季肋区软组织挫伤均构成轻微伤。当日下午，被告人毕某某经钱某某联系后主动投案，并如实供述了打伤张某某的事实。
原审判决认定上述事实的证据有：
1.济阳县公安局出具的户籍证明信证明：毕某某的自然身份情况。
2.济阳县公安局制作的现场照片、伤情照片证明：案发现场及张某某的受伤情况。
3.证人仉甲手机拍摄的照片一组证明：被告人毕某某及钱某某、马某某、岳某某自我辨认的情况。其中，毕某某辨认穿白色条纹上衣、格子短裤的男子是其本人。
4.证人仉某乙手机拍摄的照片证明：2015年7月4日，其与钱某某等人发生冲突前，每个人在其北屋内的座次、位置情况。
5.济阳县公安局出具的关于毕某某案发时所穿上衣情况的说明及制作的照片证明：2015年7月4日下午，被告人毕某某到公安机关说明情况时，穿着一件白色T恤，T恤前面带有字体、图案。在询问其穿着情况时，毕某某称在案发时所穿白底碎格子上衣因发生肢体冲突被撕坏，在离开仉某乙家后扔掉。公安机关无法找到并提供其当时所穿的碎格子上衣。
6.济阳县公安局出具的抓获经过证明：本案的案发情况以及被告人毕某某具有自动投案的情节。
7.证人仉甲的证言证明：2015年7月4日上午，其大爷仉某乙因树的所有权问题与“峰呢”的父亲发生争执。当天中午，“峰呢”带着三个男子到仉某乙家理论，其站了一会儿就回家了。三个男子中，一人上身穿绿色T恤、下身穿黑色七分裤，一人上身穿白色条纹衬衣、下身穿花花的五分裤，另一人上身穿绿色条纹T恤、下身穿白色长裤。大约五分钟，其看见大娘张某某嘴里流着血跑出来，上身穿绿色T恤、下身穿黑色七分裤的男子持木棍在追。随后，仉某乙也跑到大门口，穿白色衬衣的男子与穿绿色条纹T恤的男子拽着仉某乙，“峰呢”就拳打仉某乙的脸部。其拿出手机照下这四名男子。
8.证人仉某乙的证言证明：2015年7月4日早上，其与钱某某的父亲钱某某因树的问题发生矛盾。当天中午12时左右，钱某某带着三名男子到其家中，与其理论钱某某住院一事，双方发生口角。对方一穿白色格子上衣的男子对其说“出门小心点”，其非常不满。钱某某四人就动手对其殴打。其妻张某某上前拦着，被穿白色格子上衣的男子一拳打在脸部，打到了一边。之后，钱某某四人对其拳打脚踢。钱某某四人要跑时，其追到大门下，抱住钱某某，张某某从钱某某手中抢过甩棍。
9.证人钱某某的证言证明：其乳名叫“峰呢”。2015年7月4日上午，其父因树的事情被仉某乙推进水沟并住院。当天中午，其带着毕某某、岳某某、马某某到曲堤镇毕集村仉某乙的家中找仉某乙理论，双方发生口角。当时，毕某某穿的是白色底色的横竖格子的半袖衬衣，岳某某穿的是一块一块的绿色或者蓝色和别的颜色相间的半袖T恤。仉某乙站起来对其点划，马某某劝阻时也被点划，继而马某某与仉某乙相互推搡了肩部一把。岳某某也推仉某乙，仉某乙就坐在了茶几上。其也推了仉某乙肩部一下。在双方相互推搡过程中，其没注意毕某某与张某某处在什么位置，在干什么。仉某乙从茶几上站起来将其拥到床边，此时仉某乙之妻已经跑出去。毕某某搂住仉某乙的脖子把他摁在床上，三人就滚到床上。仉某乙与毕某某相互撕扯，毕某某的衣服被撕坏，其拳打了仉某乙脸部两下。之后，其与仉某乙在大门口抓夺三齿把。殴斗期间，仉某乙被打破鼻子。仉某乙之妻鼻子也破了，但其不清楚原因，其没有接触、殴打张某某。当天14时左右，其在派出所给岳某某或马某某打电话，让他们来派出所。大约15时左右，他们三人一块来到派出所。
10.证人岳某某的证言证明：2015年7月4日中午，因仉某乙将其同事钱某某父亲推进水沟并住院一事，钱某某带着其和马某某、毕某某到仉某乙家中理论，与仉某乙、张某某夫妇发生口角。当时，其上身穿着蓝绿白灰相间的横条状T恤衫，下身穿一条白色裤子，身高约178厘米，体重约65千克，而毕某某上身穿着格子衬衣，下身一条短裤，具体颜色记不清了，身高约175厘米，体重约80千克。在说话过程中，毕某某威胁仉某乙“出门注意着点”，仉某乙就指指点点，并摸起杯子。其四人就都站起来，将仉某乙围在茶几处。其在地上拿了个马扎，马某某、钱某某就和仉某乙推搡。其就放下马扎去推仉某乙，将仉某乙推倒在茶几上，钱某某、马某某拳头巴掌地和仉某乙打，其挤不过去就在旁边看着。张某某过去拉，不知道被谁用胳膊碰到，鼻子流血，应该是碰到冰箱上弄破的。仉某乙坐在茶几上向其四人扔茶杯，但没扔到身上。此时张某某向外跑，其因担心她出去喊人就紧跟其后，但没追上。马某某也跑出来追。后来，仉某乙追至大门口持三齿打钱某某，但未打到。
11.证人马某某的证言证明：2015年7月4日中午，因仉某乙将其同事钱某某父亲推进水沟并住院一事，钱某某带着其和岳某某、毕某某到仉某乙家中理论，与仉某乙、张某某夫妇发生口角。当时，其穿绿色T恤，毕某某穿的是白底、稍微发黄、深色线的横竖格子的半袖衬衣，岳某某穿的好像也是一个格子半袖T恤。毕某某威胁仉某乙“出门注意点”，引起仉某乙的不满，双方口角越来越激烈。仉某乙站起来点划钱某某，其劝阻时也被点划，屋内的人开始站起来往一块凑。仉某乙推其肩部一下，其也推了对方肩部一下，仉某乙一下子坐在茶几上，并朝其四人扔了个东西，但没打到人。此时张某某向外跑，其和岳某某担心她出去叫人就去追。其发现张某某鼻子流血，但不清楚原因。当其回到屋内，发现钱某某、毕某某、仉某乙在床上压在一块相互撕扯，其赶紧拉开。仉某乙在大门内欲持三齿打钱某某，被其阻止。当天14时左右，钱某某给其打电话，让三人去派出所。15时左右，其和岳某某、毕某某去了派出所。
12.被害人张某某的陈述证明：2015年7月4日上午，其丈夫仉某乙因树的事情在曲堤镇毕集村西水沟边，与钱某某之父钱某某发生争执，继而肢体冲突，被其拉开。当日12点左右，钱某某带人到其家理论钱某某住院的事情，与仉某乙发生口角。穿白色衣服的威胁仉某乙“出门小心点”，引起仉某乙不满。钱某某四人在茶几边围住仉某乙，其赶紧拦着。当其面朝南站着时，被对方一瘦高个、穿格子上衣的男子一拳打在面部，其就侧着身子向左后方倒下去，头部左侧碰到橱子或冰箱上，左肋部硌在了地面上的硬物上，具体是什么物件不清楚，应该是马扎，其鼻子当时就流血了。其挣脱开打其的男子的手向大门外跑，后边有人在追。当其喊人回来时，仉某乙抱住钱某某，其从钱某某手中夺过甩棍。当时，其鼻子、额头、左肋、腿上被穿格子上衣的男子打了，其他人没有对其殴打。
13.被告人毕某某供述：2015年7月4日上午，其舅舅钱某某被仉某乙打伤住院，其和岳某某、马某某跟着表哥钱某某到毕集村仉某乙家找仉某乙理论，与仉某乙、张某某夫妇发生口角。当时，其穿着格子上衣。争执过程中，钱某某三人推仉某乙的肩部，两个同事将仉某乙围在东侧茶几处。仉某乙拿碗要砸人，但没打到人，钱某某三人就拳头巴掌地殴打仉某乙。此时，张某某拉架被挤出来，与其面对面，脚碰其左腿一下，加之她开始说话时挺过激的，其一生气，用左胳膊一下抡在了张某某的脖子或者脸上，张某某就侧身向东北方向倒在了茶几边上，左侧身子着地，身子倒没倒在马扎上其没注意，脸部碰在墙跟边的冰箱或橱子上，鼻子流血。张某某爬起来抓其脸，被其扇了脸部一巴掌，张某某就向外跑。之后，仉某乙过来与其互殴。在北屋内打仗期间，没见其他人和张某某动手。
14.济阳县公安局出具的（济阳）公（刑）鉴（伤）字[2015]252号《法医学人体损伤程度鉴定书》证明：张某某面部及左季肋区软组织挫伤均构成轻微伤。
15.济阳县公安局出具的（济阳）公（刑）鉴（伤）字[2015]252号（补）《法医学人体损伤程度补充鉴定书》证明：张某某左侧第3、4、5肋骨骨折，构成轻伤二级。
16.济阳县公安局制作的勘验笔录证明：中心现场位于济阳县曲堤镇毕集村仉某乙家的北屋里，北屋东端是一台玻璃茶几，西端是一米左右高的床，床上有被褥，中间放一张八仙桌。屋里有冰箱、马扎、电视柜、橱子等物品。院子大门下有一把断把的三齿。张某某倒在大门外的胡同里，鼻子出血，手中拿着一根伸缩棍。仉某乙鼻子部位有伤，脖子部位被抓伤。钱某某在现场。
原审法院认为，被告人毕某某的行为构成故意伤害罪。毕某某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首；系初犯、偶犯；未赔偿被害人经济损失，未取得谅解，上述情节量刑时一并考虑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款之规定，以被告人毕某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。
宣判后，原公诉机关不抗诉，原审被告人毕某某以“量刑过重，要求减轻处罚”为主要理由，提出上诉。辩护人以相同的理由为其辩护，并要求对毕某某改判缓刑。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。
本院认为，上诉人毕某某故意非法损害他人身体健康，致人轻伤，其行为依法构成故意伤害罪。原审判决综合考虑其虽有自首情节，但同时具有未赔偿被害人经济损失，未取得谅解之情节，并参考公诉机关的量刑建议，判处有期徒刑一年二个月，并无不当。上诉人毕某某及其辩护人提出量刑过重，要求减轻处罚及改判缓刑的上诉理由及辩护意见，依据不足，不予采纳。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王玉洲
代理审判员 瞿守印
代理审判员 李新岩
二〇一六年五月十八日
书 记 员 丁 亮