江西省吉安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）吉中刑二终字第76号
原公诉机关江西省峡江县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某。
辩护人罗瑞华，江西庐陵律师事务所律师。
江西省峡江县人民法院审理峡江县人民检察院指控原审被告人刘某犯受贿罪一案，于二〇一五年四月十四日作出（2014）峡刑初字第101号刑事判决。原审被告人刘某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，审查上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本院依法讯问了上诉人刘某，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用的法律进行了全面审查。现已审理终结。
原判认定，被告人刘某在任峡江县工业园区办规划建设科科长、峡江工业园区管委会副主任科员期间，利用职务便利，在谢某等人承建和管理的建设项目中，为他人谋取利益，两次收受谢某给予的好处费共计6万元整。2014年10月13日，刘某接到电话通知后主动到侦查机关接受调查，如实供述了自己的犯罪事实，并退清了全部赃款。
上述事实，有公诉机关提供并经一审庭审举证、质证和认证的证人谢某、吴某甲、吴某乙等人的证言、工程施工合同、土方测量验收相关数据、峡江县工业园区道路工程施工结算的情况说明、峡江县县委、县政府及峡江县工业园区管委会出具的证明、检察机关出具的归案情况说明等证据证实，刘某亦有相关供述在卷。
原判认为，被告人刘某身为国家工作人员，利用职务便利，收受他人贿赂6万元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。刘某自动投案，并如实供述其犯罪事实，属自首，依法可减轻处罚。刘某案发后，退清了全部赃款，依法可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第六十七条第一款、第九十三条第一款之规定，以受贿罪判处刘某有期徒刑二年六个月。
刘某上诉及其辩护人辩护提出原判认定事实错误，刘某2012年9月收受谢某的3万元不应认定为受贿，实质上是其利用工作间隙为谢某提供技术劳务所得的劳务费；原判以刘某有前科为由不对刘某适用缓刑错误，请求二审人民法院改判并对刘某适用缓刑。
经审理查明，上诉人刘某2005年至2012年8月，任峡江县工业园区办公室规划建设科科长，2012年9月起任峡江县工业园区管委会副主任科员。2008年期间，谢某、吴某甲合伙承建了峡江县工业园区金属加工土地平整工程（以下简称“土地平整工程”），在该项目招标、验收及结算过程中，刘某给予了施工单位关照。2009年上半年，谢某和吴某甲为感谢刘某在土地平整工程上给予的关照，一起来到刘某家，由谢某送给刘某现金3万元，后刘某收下了该笔现金。2010年期间，峡江县公路局承建了峡江县工业园区工业二路道路工程（以下简称“工业二路工程”），后由丁某修建，谢某负责管理。在该工程施工期间，因为谢某并没有请技术员，在工程建设当中的测量，放线定位以及管理工作不属于规划建设科工作人员职责的情况下，刘某利用业余时间为工业二路工程提供测量、放线等技术的工作，并与该工程负责人谢某口头协议支付一定的报酬。2012年9月份，谢某为感谢刘某在工业二路工程提供了审核、验收等便利，送给刘某现金3万元，后刘某收下了该笔钱。
2014年10月13日刘某接到峡江县人民检察院反贪局工作人员电话通知后主动来到侦查机关接受调查，如实供述了全部案情，并主动退赃6万元。
上述事实，有经一审庭审举证、质证和认证的下列证据证实：
1、峡江县委、县政府及峡江县工业园区管理委员会的证明，证实刘某2005年起至2012年8月止，任峡江县工业园区办公室规划建设科科长，2012年9月起任峡江县工业园区管委会副主任科员，工业园区管理委员会规划建设科负责工业园区内土地利用、用地规划、测量放线、工程项目预决算、招投标、监理、验收等审批监督权。
2、峡江县工业园区管委会出具的证明，证实工业二路工程建设当中的测量，放线定位，管理等由承建的施工单位聘请相关技术人员组织施工，此项工作不是园区规划建设科室人员的工作职责。
3、证人谢某的证言，证实2008年其与吴某甲等人承建了土地平整工程。2009年底，为感谢时任园区办规划科长刘某给予的帮忙，经与吴某甲等人同意并与吴某甲一起到刘某家，送给刘某3万元现金。在工业二路工程施工期间，自己没有请技术员，刘某帮忙做过十多次的测量技术工作，且说过会给点工资，但因测量时间没几天，不好支付工资，如按每日八小时计算，工资应该是四千元左右。2012年，其作为工业二路工程的负责人，为感谢刘某给予的关照，在该项目老板丁某的同意下，在刘某的车上送给刘某3万元现金。
4、证人吴某甲的证言，证实2009年6、7月份，其与谢某等人合伙承包了土方平整工程，开工不久，为得到峡江工业园区办规划建设科负责人刘某的关照，其与谢某等人送给刘某3万元钱。后刘某在工程土方报价、监管方面给予了关照。
5、证人丁某的证言，证实2010年，其从峡江县公路局处承建了工业二路工程，具体由谢某负责管理。在一次吃饭时，谢某提出，为不影响该工程审核和结算，要送给工业园区管委会刘某科长几万元钱。
6、证人吴某乙的证言，证实在工业二路工程施工过程中，刘某帮谢某做过十多次的测量、放线等技术工作。
7、投标报价上下限确认书、工程施工合同、土方测量验收相关数据、关于工程验收记录及工程量核算单的公示、工程验收记录及验收总结、峡江县审计决定书及建设工程造价审核定案表，证实刘某参与过土方平整工程报价、见证土方平整工程的合同签订、参与土方平整工程及工业二路工程的测量、验收、核算、审核工作。
8、关于对峡江县工业园区道路工程施工结算的情况说明及相关资金往来凭据，证实丁某与峡江县公路局就工业二路工程存在合作关系。
9、退赃凭证，证实案发后，刘某已全部退赃。
10、归案情况说明，证实刘某系接到电话通知后主动到侦查机关接受调查。
11、刘某的供述，证实2009年上半年，谢某、吴某甲承建了土方平整工程，在施工过程中，其没有为难谢某，使得这个工程能够顺利开展，为感谢自己在这个项目上给予的关照，谢某在自家卧室送给其3万元现金。2012年9月份，在工业二路工程施工过程中，其帮谢某做过七至十天测量等技术工作，按市场估价大概五六千元。谢某在承建的工业二路工程结算后，为感谢在这个项目上给予的关照，在峡江县委党校路边自己的车上送给了自己3万元现金。
关于刘某上诉及其辩护人辩护提出其2012年9月收受谢某送给的3万元是自己利用工作间隙为其管理的工业二路工程提供测量、放线等技术工作所得的劳务费，不应认定为受贿的意见，经查，刘某虽然在自己工作职责范围外，利用业余时间为谢某管理的工业二路工程提供了测量和放线定位等技术工作，双方就该项工作的劳务费也进行了口头约定，但未明确具体金额。证人丁某的证言证实谢某向其提出为了不影响工业二路工程的审核和结算才送刘某几万元钱，并没有说同时为了感谢刘某为工业二路提供了测量和放线定位等技术工作，谢某送钱给刘某时也没有明确告知刘某其中包含了给刘某的劳务费。因此，谢某在工业二路项目建设过程中送给刘某的3万元并不是给刘某的劳务费，不应从刘某犯罪金额中予以核减，刘某及其辩护人的该意见不予采纳。
本院认为，上诉人刘某身为国家工作人员，利用职务便利，收受他人贿赂6万元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。刘某自动投案，并如实供述其犯罪事实，属自首，依法可减轻处罚。刘某案发后，退清了全部赃款，依法可酌情从轻处罚。鉴于刘某有自首情节，归案后认罪态度较好，退清了全部赃款，有悔罪表现，结合本案案情可在原判基础上予以从轻处罚，但刘某及其辩护人提出要求本院对刘某适用缓刑的意见，不符合法律规定，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第六十七条第一款、第九十三条第一款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持峡江县人民法院（2014）峡刑初字第101号刑事判决中对被告人刘某的定罪部分，即被告人刘某犯受贿罪；
二、撤销该刑事判决中对被告人刘某的量刑部分，即判处被告人刘某有期徒刑二年六个月；
三、上诉人刘某犯受贿罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年4月14日起至2017年4月13日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 邓林煌
代理审判员 甘国飞
代理审判员 王 钥
二〇一五年六月十二日
书 记 员 周 俊