贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔05民终982号上诉人（原审原告）：贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县沙土镇玖圆煤矿。营业场所：贵州省毕节市金沙县沙土镇红旗村。统一社会信用代码：9152000077057617XG。负责人：杨正忠。委托诉讼代理人（特别授权）：李芝炳，男，该公司管理人员。被上诉人（原审被告）：胡朝义，男，1964年3月15日出生，汉族，住贵州省金沙县。委托诉讼代理人（特别授权）：成长书，金沙县木孔法律服务所法律工作者。上诉人贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县沙土镇玖圆煤矿（以下至判决主文前简称玖圆煤矿）因与被上诉人胡朝义工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省金沙县人民法院（2017）黔0523民初2170号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月7日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。玖圆煤矿上诉请求：1.请求依法判决上诉人按受伤上年度煤矿工伤理赔标准3955元/月支付被上诉人一次性伤残补助金、停工留薪期工资共计94920元。2.请求依法判决上诉人不支付被上诉人护理费6229.76元。3.本案全部诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人诉称在上诉人单位从事地面木工工作，接触粉尘，导致肺部收到伤害。2016年2月26日至4月30日在贵阳市贵厂医院住院诊疗，2016年4月25日被诊断为“煤工尘肺二期”职业病。2016年6月30日认定为工伤，2016年8月15日鉴定为伤残肆级，停工留薪期3个月。被上诉人是2016年4月25日被诊断为职业病，应按照受伤上年度煤矿工伤理赔标准3955元/月计算一次性伤残补助金、停工留薪期工资。被上诉人是职业病，在住院期间不需要人员护理，没有产生护理费。因此，特提起上诉，请求二审撤销原审判决并依法改判。玖圆煤矿于2018年4月24日向本院补充上诉理由：1.缴纳社会保险费不属于人民法院劳动争议案件受案范围，一审判决由上诉人按照被上诉人的伤残津贴为基数缴纳基本养老费、基本医疗保险费错误；2.根据《工伤保险条例》第三十五条规定，伤残津贴是相对固定的，一审判决上诉人从2016年9月1日起每月按贵州省上年度职工月平均工资的75%支付被告胡朝义伤残津贴不具有确定性；3.金沙县劳动争议仲裁委员会作出的金劳人仲案终字（2017）73-1号仲裁裁决书已明确由上诉人支付被上诉人工伤医疗费，该裁决书为终局裁决，上诉人未对该裁决书提起撤销之诉，一审判决由上诉人承担被上诉人的医疗费属认定事实不清。胡朝义二审答辩称，请求二审法院依法判决。玖圆煤矿向一审法院起诉请求：1.由原告支付被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪工资、住院期间生活护理费、住院期间伙食补助费等工伤待遇合计60000元；2.解除原告与被告的劳动关系。一审法院认定事实：胡朝义于2008年经招用到原告单位处从事地面木工工作，工作中接触大量粉尘。2016年2月26日至4月30日在贵阳市原告医院住院治疗64天，被告支付了住院期间的医疗费，住院期间由家属护理，2016年4月25日被告诊断为煤工尘肺贰期，2016年6月30日经毕节市人力资源与社会保障局认定为工伤，2016年8月15日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残4级，停工留薪期为自诊断为职业病之日起3个月，玖圆煤矿没有为胡朝义参加工伤保险。一审法院认为，胡朝义系玖圆煤矿工人，玖圆煤矿有保障胡朝义安全生产的义务。胡朝义在工作中受伤，伤后住院治疗64天，经调查认定为工伤，经鉴定为伤残四级，停工留薪期3个月，玖圆煤矿没有为胡朝义参加工伤保险，被告胡朝义应享有的工伤保险待遇应由原告玖圆煤矿承担。被告胡朝义应享有的工伤保险待遇为：1、住院伙食补助费。被告胡朝义住院治疗64天，住院伙食补助费为10元/天×64天=640元。2、住院期间护理费。根据《最高人民法院》（以下简称解释）第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”之规定，由于本案被告胡朝义就护理人数未提供医疗机构的意见和未提供护理人员的收入。因此，确定被告胡朝义住院期限的护理人数为一人。护理费按照受诉法院所在地上一年度居民服务及其他服务业的职工平均工资计算，根据被告胡朝义的住院情况，一审认为护理期限为64天，被告胡朝义的护理费确认为97.34元/天×64天=6229.76元。3、停工留薪工资。根据《工伤保险条例》第三十三条之规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，停工留薪期经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，被告胡朝义之伤经毕节市劳动能力鉴定停工留薪期为3个月，由于双方均未举证其工资收入，依照2016年贵州省城镇单位从业人员年平均工资58398元（4866.50元/月）标准计算，胡朝义的停工留薪工资为4866.50元/月×3月=14599.50元。4、一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十五条：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资。”被告胡朝义应享受的一次性伤残补助金为：4866.50元/月×21月=102196.50元。5、伤残津贴。根据《工伤保险条例》第三十五条：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。”被告胡朝义应享受的伤残津贴由被告胡朝义每月到原告处自行领取。6、医疗费。根据《工伤保险条例》第三十条之规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇，根据仲裁裁决书认定被告胡朝义医疗费为人民币9355.39元。综上，原告应支付被告住院期间护理费、停工留薪工资、住院伙食补助费、医疗费等共计133021.15元。为此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条、《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定，判决:一、保留原告贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县沙土镇玖圆煤矿与被告的劳动关系，由原告贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县沙土镇玖圆煤矿按照被告胡朝义的伤残津贴为基数缴纳基本养老费、基本医疗保险费；二、由原告贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县沙土镇玖圆煤矿在本判决生效后立即支付被告胡朝义住院期间护理费、住院伙食补助费、停工留薪工资、一次性伤残补助金、医疗费等各项工伤保险待遇共计人民币133021.15元；三、原告贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县沙土镇玖圆煤矿从2016年9月1日起每月按贵州省上年度职工月平均工资的75%支付被告胡朝义伤残津贴，至被告胡朝义达到退休年龄并办理退休手续止。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县沙土镇玖圆煤矿负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明，被上诉人胡朝义于2017年3月10日向金沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2017年4月11日分别作出《金劳人仲案终字（2017）73-1号仲裁裁决书》、《金劳人仲案字（2017）73-2号仲裁裁决书》，其中，“73-1号仲裁裁决书”裁决内容为：被申请人一次性支付申请人因患职业病的工伤医疗费共计9355.39元。二审查明的其他事实与一审无异，本院予以确认。本案二审争议焦点：一、一次性伤残补助金、停工留薪期工资应适用何标准计算？二、上诉人应否向被上诉人支付住院期间护理费？三、一审判决由上诉人为被上诉人缴纳基本养老费、基本医疗保险费是否正确？四、伤残津贴应如何计算？五、一审重复计算医疗费是否正确？本院认为：关于争议焦点一，《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”本案中，胡朝义于2016年4月25日被诊断为煤工尘肺贰期，双方当事人在一、二审期间均未举证胡朝义患职业病前12个月的工资收入情况，一审以2016年贵州省城镇单位从业人员年平均工资58398元（4866.50元/月）标准作为胡朝义本人工资，计算一次性伤残补助金、停工留薪期工资并无不当，故上诉人认为一次性伤残补助金、停工留薪期工资应适用3955元/月计算的主张于法无据，对该主张本院不予支持。关于争议焦点二，上诉人于一审提交的《民事起诉状》中载明：“……被告支付了住院期间的医疗费，住院期间由其家属护理”，即上诉人在一审阶段已自认被上诉人住院期间由其家属护理的事实，一审判决由上诉人支付被上诉人住院期间护理费正确，故上诉人认为被上诉人因患职业病住院治疗，住院期间不需要人员护理的上诉理由不成立，本院不予采纳。关于争议焦点三，《工伤保险条例》第三十五条规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。”《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户;并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的,社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。”本案被上诉人所患职业病经人力社保部门认定为工伤，劳动功能障碍程度经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残肆级，停工留薪期3个月，一审判决上诉人与被上诉人保留劳动关系正确，但缴纳社会保险费为社会保险行政管理法律关系调整的范围，用人单位有自行依法履行的义务，劳动者亦可依法向社会保险费征收行政管理机关主张权利，一审直接判决上诉人履行该义务不当，本院予以纠正。关于争议焦点四，如前所述，胡朝义的工资参照2016年贵州省城镇单位从业人员年平均工资58398元（4866.50元/月）确定，根据《工伤保险条例》第三十五条规定，伤残津贴为3649.88元（4866.50元/月×75%），一审判决上诉人从2016年9月1日起每月按贵州省上年度职工月平均工资的75%支付被告胡朝义伤残津贴，该判项不具确定性，本院予以纠正。关于争议焦点五，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条：“下列劳动争议，除本法另有规定的外，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力：（一）追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议；（二）因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。”、第四十八条：“劳动者对本法第四十七条规定的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”、第四十九条：“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。仲裁裁决被人民法院裁定撤销的，当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。”之规定，金沙县劳动人事争议仲裁委员会于2017年4月11日作出的《金劳人仲案终字（2017）73-1号仲裁裁决书》为终局裁决，该裁决已明确由被申请人（上诉人）一次性支付申请人（被上诉人）因患职业病的工伤医疗费共计9355.39元。上诉人未对该终局裁决提起撤销之诉，被上诉人亦未对该裁决提起诉讼，该裁决已经生效，一审重复计算医疗费不当，本院予以纠正。经核查，扣除医疗费，上诉人应支付被上诉人住院期间护理费、停工留薪工资、住院伙食补助费等工伤保险待遇共计123665.76元。综上所述，上诉人贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县沙土镇玖圆煤矿的上诉理由部分成立，对其成立的上诉请求应予支持。一审判决认定事实存在瑕疵，适用法律错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条、第四十八条、第四十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第三项规定，判决如下：一、撤销金沙县人民法院（2017）黔0523民初2170号民事判决书第三项，即原告贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县沙土镇玖圆煤矿从2016年9月1日起每月按贵州省上年度职工月平均工资的75%支付被告胡朝义伤残津贴，至被告胡朝义达到退休年龄并办理退休手续止。二、变更金沙县人民法院（2017）黔0523民初2170号民事判决第一项为：保留上诉人贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县沙土镇玖圆煤矿与被上诉人胡朝义的劳动关系。三、变更金沙县人民法院（2017）黔0523民初2170号民事判决第二项为：由上诉人贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县沙土镇玖圆煤矿在本判决生效后10日内支付被上诉人胡朝义住院期间护理费、住院伙食补助费、停工留薪工资、一次性伤残补助金等各项工伤保险待遇共计123665.76元。四、由上诉人贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县沙土镇玖圆煤矿从2016年9月1日起每月支付被上诉人胡朝义伤残津贴3649.88元（58398元/年÷12个月×75%，以后随国家对工伤保险待遇的调整而随之调整），支付至被上诉人胡朝义按照国家有关规定享受基本养老保险待遇时止，基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由上诉人贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县沙土镇玖圆煤矿补足。五、驳回上诉人贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县沙土镇玖圆煤矿的其他上诉请求。义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由上诉人贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县沙土镇玖圆煤矿负担。如果义务人未按判决指定的期间履行义务，权利人可于自动履行期限届满后的两年内向原审法院申请执行。本判决为终审判决。审 判 长  周 莺审 判 员  田 川审 判 员  朱 莉二〇一八年四月二十八日法官助理  曾 建书 记 员  李倩倩