广东省湛江市坡头区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0804刑初184号
公诉机关广东省湛江市坡头区人民检察院。
被告人欧土兴,男，1963年9月9日出生于湛江市坡头区,汉族，小学文化，原系湛江市坡头区南调街道欧烟楼村三队队长，住湛江市坡头区。无前科。因本案于2016年3月22日被刑事拘留，同年4月25日被逮捕。现羁押于湛江市坡头区看守所。
被告人欧伟雄,男，1977年6月13日出生于湛江市坡头区,汉族，高中文化，原系湛江市坡头区南调街道欧烟楼村三队出纳员，住湛江市坡头区。无前科。因本案于2016年3月22日被刑事拘留，同年4月25日被逮捕。现羁押于湛江市公安局特殊监所。
湛江市坡头区人民检察院以“坡检诉刑诉[2016]157号”起诉书指控被告人欧土兴、欧伟雄犯挪用资金罪，于2016年11月25日向本院提起公诉。公诉机关建议延期审理,本院于2017年2月21日决定延期审理，并于2017年3月1日决定恢复审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湛江市坡头区人民检察院指派检察员邓建团、代理检察员黎法章出庭支持公诉，被告人欧土兴、欧伟雄到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2012年至2013年12月31日期间，被告人欧土兴、欧伟雄分别担任湛江市坡头区南调街道欧烟楼村三队队长和出纳员，利用职务上的便利，结伙挪用本村三队集体资金共计人民币1593606.40元归个人使用，数额较大，将其中1313606.40元用以进行营利活动，280000元分别借贷给欧某1、莫某、车某森三人。挪用上述资金1593606.40元至今仍不退还。具体事实如下：
1、2012年8月13日，被告人欧土兴、欧伟雄结伙挪用欧烟楼村三队的资金人民币30000元借贷给欧某1个人使用，至今未还。
2、2012年11月27日，被告人欧土兴、欧伟雄结伙挪用欧烟楼村三队的资金人民币100000元借贷给莫某个人使用，至今未还。
3、2013年1月22日，被告人欧土兴、欧伟雄结伙挪用欧烟楼村三队的资金人民币150000元借贷给车某森个人使用，至今未还。
4、2012年至2013年12月31日期间，被告人欧土兴、欧伟雄结伙挪用欧烟楼村三队的资金人民币1313606.10元，由欧伟雄个人进行营利活动，至今未还。
2016年3月22日，被告人欧土兴、欧伟雄因本案被公安机关刑事拘留。
针对以上指控，公诉机关提供了相应的证据，据以认为被告人欧土兴、欧伟雄身为湛江市坡头区南调街道欧烟楼村三队队长、出纳员，利用职务上的便利，结伙挪用本村三队集体资金共计人民币1593606.40元归个人使用，数额较大，其中1313606.40元用以进行营利活动，280000元借贷给他人，且挪用本村三队资金数额较大不退还，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款，构成挪用资金罪。建议本院各判处被告人欧土兴、欧伟雄四年以上六年以下有期徒刑。
被告人欧土兴对起诉书指控的定性无异议，辩称自己只挪用28万元借给亲友，另1313606.40元是欧伟雄私自挪用，自己不知情。
被告人欧伟雄对公诉机关的指控无异议。
经审理查明：2012年6月至2016年3月期间，被告人欧土兴、欧伟雄分别担任湛江市坡头区南调街道欧烟楼村三队队长和出纳员。经欧三队队干部共同决定，2012年6月8日，欧伟雄用自己的姓名在中国工商银行股份有限公司南调支行开设银行帐户（户名：欧伟雄，帐号：62×××70）用于保管欧三队集体资金。欧三队队干部同时决定，该存放欧三队集体资金的存折由队长欧土兴、出纳欧伟雄共同保管（欧土兴管理帐户密码、欧伟雄保管存折），提取欧三队上述帐户集体资金时，必须由欧土兴、欧伟雄一起到银行，欧伟雄提供存折，欧土兴输入密码方能支取。被告人欧土兴、欧伟雄利用保管上述集体资金帐户的便利，结伙挪用本村三队上述帐户内的集体资金共计人民币1549834.20元。其中1269834.20元欧伟雄用于个人使用，280000元欧土兴用于借给亲友欧某1、莫某、车某森三人使用。具体事实如下：
1、2012年8月13日，被告人欧土兴、欧伟雄结伙挪用欧烟楼村三队上述帐户内资金人民币30000元，由被告人欧土兴用于借给欧某1使用。
2、2012年11月27日，被告人欧土兴、欧伟雄结伙挪用欧烟楼村三队上述帐户内资金人民币100000元，由被告人欧土兴用于借给莫某使用。
3、2013年1月22日，被告人欧土兴、欧伟雄结伙挪用欧烟楼村三队上述帐户内资金人民币150000元，由被告人欧土兴用于借给车某森使用。
4、2012年6月至2016年3月20日期间，被告人欧土兴、欧伟雄结伙挪用欧烟楼村三队上述帐户内资金人民币1269834.20元，由欧伟雄个人使用，至今未还。
2016年3月22日，被告人欧土兴、欧伟雄因本案被公安机关传唤到案。
2016年12月27日，被告人欧土兴退赃款280000元给欧烟楼第三经济合作社。
上述事实，有公诉机关移交，经法庭举证、质证的下列证据证实，足以认定：
(一）物证、书证
1、湛江市公安局坡头分局经侦大队受案登记表、湛江市公安局坡头分局立案决定书、拘留证、逮捕证，主要内容:2016年3月18日坡头区南调办海东居委工作人员到坡头分局经侦大队报案称：欧烟楼村三队截止2016年1月收支结余1593606.40元，该三队出纳欧伟雄负责保管集体资金，但拒不将集体资金交入公户，涉嫌挪用资金。2016年3月22日，湛江市公安局坡头分局对欧土兴、欧伟雄挪用资金案立案侦查。被告人欧土兴、欧伟雄因本案于2016年3月22日被刑事拘留，同年4月25日被逮捕。
2、欧伟雄2012年6月8日用自己姓名开设用于保管欧三队集体资金的工商银行帐户（帐号：62×××70）交易明细，主要内容:该帐户共存入欧三队集体资金4笔（2012年6月8日存入1319795.50元，2012年6月18日存入50000元，2012年11月16日存入40000元，2013年1月11日存入125000元），金额共1534795.50元，该帐户共产生理财、利息收入17251.70元。2012年6月8日至2013年1月22日，该帐户取款记录27笔，共取款金额1248456.30元。2013年1月22日之后至2016年3月20日，该帐户取款记录4笔，共取款金额303590.90元。2016年3月20日，该帐户资金被提取完并销户。
3、湛江市坡头区南调街道海东经济联合社的委托书、报案材料，主要内容：(1)2016年3月18日，湛江市坡头区南调街道海东经济联合社委托海东居委会党支部书记庞某1到坡头公安局经侦大队报案，反映欧烟楼村三队的财务问题；（2）南调财政所2016年3月14日对欧烟楼村三队的财务进行清帐，根据《清账报告》显示，欧烟楼三队收支结余1593606.10元。南调财政所、海东居委会多次催促欧三队资金管理人欧伟雄将集体资金缴入公户，但欧伟雄不配合。
4、南调财政所2016年4月5日的《清帐报告》，主要内容：2010年5月至2014年12月，欧烟楼村第三村民小组收入合计1610447.60元，支出合计16841.20元，收支结余1593606.40元。
5、欧烟楼村三队的收支帐本及收入证明单、收款收据、现金支出证明单，主要内容：2010年5月至2014年12月，该村收入合计1610447.60元，支出合计16921.20元，其中2012年6月至2014年支出合计2213元（2013年12月5日支出2113元，2014年11月20日支出100元）。
6、海东社区居委会出具的欧土兴、欧伟雄的任职证明，主要内容：欧土兴于2002年7月至2016年3月任欧烟楼村三队队长，2010年2月起兼任欧烟楼第三经济合作社社长；欧伟雄于2010年5月至2016年3月任欧烟楼村三队出纳。南调街道办海东居委会管辖的欧烟楼第三经济合作社从2015年1月至2016年3月，没有任何收支帐目发生。
7、被告人欧土兴、欧伟雄的到案经过及归案情况说明，主要内容:2016年3月22日，被告人欧土兴、欧伟雄因本案被公安机关传唤到案。
8、被告人欧土兴、欧伟雄的户籍资料、前科证明，主要内容:(1)被告人欧土兴、欧伟雄案发时已达完全刑事责任年龄；(2)被告人欧土兴、欧伟雄在湛江市公安局坡头分局海东派出所无犯罪记录。
（二）证人证言
1、证人庞某1（湛江市坡头区南调街道办海东居委会党支部书记）的证言，主要内容：南调财政所于2016年3月14日对欧烟楼村三队的财务进行清帐，并形成《清帐报告》。根据该《清账报告》显示，欧三队收支结余1678013.59元，该三队出纳欧伟雄负责保管集体资金。按照坡头区政府的“三资”管理村账镇代管要求，南调财政所、海东居委会多次催促欧伟雄将集体资金缴入公户，但欧伟雄不配合。我们怀疑欧伟雄涉嫌挪用集体资金。
2、证人陈某的证言，主要内容：我从2013年11月任坡头区南调财政所所长。2015年1月，我所对欧烟楼村三队2010年至2014年12月的收支进行清账。由欧烟楼村三队的村干部提供账目，我所对欧三队村干部提供的帐目进行审计，其中2010年5月至2014年12月收入单据共12张合计1610447.60元，支出单据共26张合计16841.20元，收支结余1593606.40元。2015年5月19日，我所接管欧烟楼村的账务，自此之后，该队的集体资金收支事宜在我所的管理和监督下。
3、证人庄某的证言，主要内容：我自2003年起任坡头区南调财政所会计。2015年1月，我所对欧烟楼村三队展开清账工作，由欧烟楼村三队的村干部提供账目依据，我所根据提供的帐目进行审计，得出欧三队2015年集体资金结余款为1593606.40元。我所于2015年5月19日接管欧烟楼村三队的账务。
4、证人欧某2的证言，主要内容：我自2008年起任欧烟楼村村长，欧烟楼村大约1400人，由欧一队、欧二队、欧三队、欧四队组成。上述四队都有各自的队长等干部，经济都是独立的，不需要村里作任何审批，所以欧三队的资金提取流程及审批情况我不清楚。
5、证人骆某1的证言，主要内容：我于2008年6月起任欧烟楼村副村长，我村有四个队即欧一队、欧二队、欧三队、欧四队，各队都有队长、财务、会计、代表、监督小组等。各队的事情一般都是各队的干部管理，因此我对欧烟楼村三队的资金开支情况不清楚。
6、证人欧某3的证言，主要内容：我约在2012年开始任欧烟楼村三队的会计一职，当时欧土兴是队长，欧伟雄是出纳。欧烟楼村三队的收入主要是征地款收入，我队共征地三次，征地款共100多万元，由我队出纳欧伟雄保管。
7、证人欧某4的证言，主要内容：欧伟雄是我哥哥，他一直在南油做生意，给南油码头出海的船只送副食品，做很多年了。我之前不知道他挪用集体资金的事，案发后我才知道。
8、证人欧某1的证言，主要内容：欧土兴是我弟弟，2012年下半年，我因建房子缺钱，向欧土兴借了3万元。借款一年后，我就将3万元还给欧土兴了。
9、证人莫某的证言，主要内容：几年前，我因做生意周转，向欧土兴借10万元。借款六个月后，我就将十万元还给欧土兴了。
10、证人车某森的证言，主要内容：2013年年初，我因买车资金紧张，向欧土兴借15万元。借款半年后，我就将15万元还给欧土兴了。
（三）被告人供述和辩解。
1、被告人欧伟雄的供述和辩解，主要内容：我从2010年5月担任欧烟楼三队出纳，与我同届的队干部有队长欧土兴、会计欧某3、队委员庞某2、庞某3、骆某2、骆某3等。我当出纳时，队里没有对公帐户，2012年6月我就用我的名字在工商银行南调支行开设了一个帐户（帐号：62×××70）保管三队的集体资金。经我和欧土兴、欧某3、庞某2、庞某3等队干部共同决定，上述存折由我保管，存折密码由队长欧土兴保管，需要提取集体资金时必须由我和欧土兴两人一起到银行才能提取。在和欧土兴共同管理上述存折期间，欧土兴挪用三队集体资金28万元，该28万元是我和欧土兴一起到银行提取的。我挪用了三队集体资金130多万。我挪用该130多万元欧土兴都知道，并且同意我挪用，同意我挪用的原因是因为欧土兴自己也挪用了28万元。2013年，欧土兴在取完他挪用的28万元后将上述帐户的密码告诉我，此时，我队的集体资金也差不多取完了。我挪用的130多万元，我记得只有30多万元是欧土兴告诉我密码后我自己取的，且取前也告诉了欧土兴，其他的钱都是我和欧土兴一起取的。南调财政所2016年4月5日的《清帐报告》显示至2014年12月，我队资金结余1593606.40元。该资金是由我保管的，具体数额以清算的为准。其中队长欧土兴于2012年至2013年从我手上分三次共提取队集体资金28万元。第一次是2012年8月13日欧土兴取走3万元借给他姐姐使用，第二次是2012年11月27日取走10万元借给他朋友莫某使用，第三次是2013年1月22日取走15万元借给他朋友使用。其余的钱全部被我挪用做生意了。我挪用的具体数额我记不清了，应该是清算结余的总数额1593606.40元减去欧土兴取走的28万元即1313606.40元。我队在2015年1月至2016年3月没有收支帐发生。
2、被告人欧土兴的供述和辩解，主要内容：我从2005年开始任欧烟楼村三队队长，后来我村成立经济合作社，我就任欧烟楼村第三经济合作社社长。欧伟雄于2010年开始任出纳，欧某3在我担任队长之前就已任我队会计至今。以前我队没有收入，一直没有对公帐户。欧伟雄担任出纳后，我队有征地款收入，为了保管征地款，我队就以欧伟雄的名字到工商银行南调支行开设了一个帐户用于保管集体资金。存折本由欧伟雄保管，存折密码由我保管。我队取集体资金时必须由我和欧伟雄两人一起到银行才能提取。我队取集体资金，不需要什么手续，我和欧伟雄两人就可以决定。我于2012年至2013年共三次从欧伟雄处取走队集体资金28万元。该28万元欧伟雄是知道的，并且是我和欧伟雄一起去提款的。第一次是2012年8月13日我提款3万元借给我姐欧某1使用；第二次是2012年11月27日我提款10万元借给莫某使用；第三次是2013年1月22日我提款15万元借给一位姓车的朋友使用。上述三人已将钱归还给我，但全部被我挪用了。2013年1月22日之后，也就是我挪用了28万元之后，我将存折密码告诉欧伟雄,由欧伟雄自己去银行提款。欧伟雄挪用我队集体资金不需要经我批准，是欧伟雄自己决定的。我知道欧伟雄挪用集体资金130多万元，但不清楚欧伟雄挪用集体资金干什么，欧伟雄挪用三队集体资金时也没有给我好处。由于南调街道办要求各村实行村财镇管，南调财政所于2015年3月对我队账务进行清查。
（四）辨认笔录。主要内容:
（1）经混杂照片辨认，欧某1辨认出欧土兴是借3万元给自己的人；莫某辨认出欧土兴是借10万元给自己的人；车某森辨认出欧土兴是借15万元给自己的人。
（2）经混杂照片辨认，欧土兴辨认出欧伟雄是欧烟楼村三队的出纳。
（3）经混杂照片辨认，欧伟雄辨认出欧土兴是挪用了三队集体资金28万元的欧烟楼村第三经济合作社社长。
（4）经照片辨认，欧伟雄辨认出欧烟楼三队2010年至2015年的收支帐本，并确认是由自己记录并提交给坡头分局经侦大队的；辨认出自己用于保管欧三队集体资金的工商银行帐户（帐号：62×××70）交易明细。
关于起诉书指控被告人欧土兴、欧伟雄挪用资金的数额是欧三队财务清帐结余款1593606.40元（欧三队2010年至2014年的收入总额1610447.60元-支出总额16841.20元=1593606.40）的问题。本案证据不足以证实欧三队2010年至2014年的收入款项全部由欧土兴、欧伟雄保管或存入欧伟雄开设的用于保管欧三队集体资金的工商银行账户。本案证据证实，2012年6月8日，欧伟雄开设工商银行帐户（帐号：62×××70）用于保管欧三队集体资金，该帐户共存入集体资金1534795.50元，该帐户产生理财收入、利息共17251.70元；2012年6月8日欧伟雄开设帐户至2016年3月20日，欧三队共支出资金2213元，至2016年3月20日，上述帐户集体资金被提取完。因此，欧土兴、欧伟雄结伙挪用资金数额应为存入上述帐户的集体资金1534795.50元+该帐户产生的理财、利息收入17251.70-2012年6月8日至2016年3月20日欧三队的支出资金2213元=1549834.20元。故起诉书认定欧土兴、欧伟雄挪用资金的数额为1593606.40元，理据不足，应予以更正。
关于被告人欧土兴辩称其只挪用28万元借给亲友，其余数额是欧伟雄私自挪用，自己并不知情的问题。本案被告人欧土兴、欧伟雄的供述与证人证言及其他证据相互印证，足以证实：1、欧伟雄负责保管存放欧三队集体资金的存折，欧土兴负责管理上述存折帐户的密码，支取上述帐户资金需欧伟雄提供存折，欧土兴输入密码；2、2012年6月8日至2013年1月22日，欧三队虽无任何集体开支，但被告人欧土兴、欧伟雄一起到工商银行提取欧伟雄工商银行帐户内欧三队集体资金27次，共提取金额1248456.30元，其中28万元由欧土兴挪用借给其亲友，余下968456.30元由欧伟雄个人使用；3、2013年1月22日之后，即欧土兴挪用集体资金28万元借给其亲友后，欧土兴将上述存折密码告诉欧伟雄，默许欧伟雄提取该帐户内资金。2013年1月22日之后至2016年3月20日，欧伟雄分4次将该帐户集体资金303590.90元提取完，其中2213元用于欧三队开支，余下301377.90元由欧伟雄个人使用。故，欧土兴的上述辩解意见，理据不足，不予支持。
本院认为，被告人欧土兴、欧伟雄无视国家法律，身为湛江市坡头区南调街道欧烟楼村三队队长、出纳员，利用职务上的便利，结伙挪用本村三队集体资金共计人民币1549834.20元，数额较大、超过三个月未还。其中1269834.20元欧伟雄用于个人使用，280000元欧土兴用于借给他人，其行为均已构成挪用资金罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，所定罪名成立，本院予以支持。被告人欧伟雄到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人欧土兴已退赃款280000元，可酌情从轻处罚。被告人欧土兴、欧伟雄共同挪用的1269834.20元尚未退赃，依法应继续追缴该违法所得，发还湛江市坡头区南调街道欧烟楼第三经济合作社。依照《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第二百七十二条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第四十七条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释〉》(法释[2016]9号)第六条、第十一条第二款的规定，判决如下：
一、被告人欧伟雄犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年3月22日至2017年9月21日止）
二、被告人欧土兴犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年3月22日至2017年3月21日止）
三、被告人欧土兴、欧伟雄共同挪用但尚未退缴的违法所得1269834.20元，继续追缴，返还湛江市坡头区南调街道欧烟楼第三经济合作社。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。
审判长 郑兴群
审判员 龙志军
审判员 张秀红
二〇一七年三月九日
书记员 刘 蓓
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第十二条第一款中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院最高人民检察院
关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释
法释[2016]9号
(2016年3月28日由最高人民法院审判委员会第1680次会议、2016年3月25日由最高人民检察院第十二届检察委员会第50次会议通过,自2016年4月18日起施行)
为依法惩治贪污贿赂犯罪活动,根据刑法有关规定,现就办理贪污贿赂刑事案件适用法律的若干问题解释如下:
第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：
（一）挪用公款数额在二百万元以上的；
（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（四）其他严重的情节。
第十一条第二款刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点,按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。