江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏02民终951号
上诉人(原审被告、反诉原告）吴燕华。
委托代理人钱煜斌，江苏春申律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）江阴市李进装饰设计工程有限公司，住所地江阴市延陵路420-428号。
法定代表人陈友卫，该公司总经理。
委托代理人蒋虎，江阴市夏港法律服务所法律工作者。
上诉人吴燕华因与被上诉人江阴市李进装饰设计工程有限公司（以下简称李进装饰公司）装饰装修合同纠纷一案，不服江阴市人民法院（2015）澄民初字第01744号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月14日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案经合议庭评议，现已审理终结。
李进装饰公司原审诉称：2013年1月8日，他公司与吴燕华签订装饰装修工程施工合同，约定由他公司为吴燕华拥有的江阴市暨阳路新百叶广场的香港超研美容会所进行装饰装修，并约定工程款为70万元。装修过程中，吴燕华要求增加工程量，并确认增项部分按8万元计算。该装饰工程已于2013年上半年竣工，且吴燕华已于2013年开业使用。但吴燕华至今仅支付装修款60万元，尚欠18万元未予以支付。为维护他公司的合法权利，他公司诉至法院，请求判令吴燕华支付装修款18万元。
吴燕华原审辩称：装饰装修合同明确约定“竣工双方验收合格后付款”，现工程尚未验收，工程款支付条件尚未成就，其不应支付工程款。
吴燕华原审反诉称：合同约定的竣工日期为2013年4月10日，但该工程一直未竣工验收，李进装饰公司应根据合同约定延期竣工一天按工程价款的5%支付违约金，现其仅主张50万元。涉案工程存在严重的质量问题，其一直要求维修，但李进装饰公司未进行维修，故其只能交由第三方维修，支出了维修费用4600元。现请求法院判令：1、李进装饰公司立即支付工期延误的赔偿费50万元；2、李进装饰公司支付维修费4600元。
李进装饰公司针对反诉辩称：1、本案所涉工程于2013年5、6月份竣工，因吴燕华施工过程中存在增加工程量的等原因，他公司有权顺延工期；2、即使逾期竣工，也未影响吴燕华的正常经营，他公司有权申请法院减少违约金；3、合同约定工程保修期为一年，对超过保修期产生的费用他公司不予认可。
原审法院查明：2013年1月8日，李进装饰公司与吴燕华签订装饰装修工程施工合同1份，约定：李进装饰公司为吴燕华暨阳路新百业广场香港超研美容会所进行装修，开工日期2013年1月8日，竣工日期2013年4月10日。对以下原因造成竣工日期延误，经发包人确认，工期相应顺延：1）工程量变化和设计变更；2）不可抗力；3）发包人同意工期顺延的其他情况。因发包人未按约定完成其应负责的工作而影响工期的，工期顺延；因发包人提供的材料、设备质量不合格而影响工程质量的，返工费用由发包人承担，工期顺延。发包人未按期支付工程款，合同工期相应顺延。合同造价70万元，开工后付款30万元，年前支付20万元，施工结束支付10万元，竣工双方验收到年底支付10万元。工程竣工后，承包人应通知发包人验收，发包人应自接到验收通知后两天内组织验收，填写工程验收单，本工程自验收合格双方签字之日起保修期为12月。验收合格签字后，填写工程保修单。逾期未完工，影响发包人正常营业，承包人需按工程总价的5%每天支付赔偿款。未办理验收手续，发包人提前使用或擅自动用工程成品而造成损失的，由发包人负责。
合同签订后，李进装饰公司按约进行了工程施工。施工过程中吴燕华确认增项工程价款8万元。一审中，双方对于工程价款总计78万元及已付工程60万元的事实确认一致。
2013年6月底装修工程完工，2013年7月5日香港超研美容会所正式开业。
2015年12月，江阴市澄北容华妈妈贝儿产后康复女子护理中心与江阴市泓阑装饰装潢公司签订装饰装修合同，对三楼的淋浴房、卫生间进行改造和防水处理。
上述事实，有装修合同、工程增项单、收据复印件、照片、维修清单及双方当事人的陈述在卷予以佐证。
原审法院认为：李进装饰公司与吴燕华之间的装饰装修合同系双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。双方均应按合同约定严格履行各自的权利和义务。对于装修款工程价款总计78万元及已付工程60万元的事实，双方均予以认可，法院依法予以确认，故吴燕华尚结欠工程款18万元未付。
因合同约定竣工双方验收到年底付清全部工程款，而本案所涉工程并未竣工验收，但建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。一审中吴燕华承认香港超研美容会所于2013年7月5日正式开业，故2013年7月5日本案所涉工程已经竣工，2013年年底付款条件已经成就。
对于逾期竣工违约金，因合同约定的竣工日期为2013年4月10日，实际竣工日期为2013年7月5日，因此逾期竣工的事实是明确的，但合同约定的违约金335.4万元（78万*5%*86天），明显过高。李进装饰公司主张对违约金进行调整。法院认为违约金过高或过低的判断标准应结合行业利润率确定。建设工程行业的利润率一般在3%左右,为了避免承包人因承担过高违约金导致“倒贴钱”现象发生，法院综合本案的实际情况，将违约金调整至8万元。
对于维修费，合同明确约定“未办理验收手续，发包人提前使用或擅自动用工程成品而造成损失的，有发包人负责”，因吴燕华擅自使用未经验收的工程，故应承担由此产生的法律后果，吴燕华要求李进装饰公司支付维修费的请求，法院不予支持。
综上，李进装饰公司应给付的8万元违约金与吴燕华应给付的18万元工程款相抵销，吴燕华尚应给付李进装饰公司工程款10万元。据此，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条之规定，作出判决：一、吴燕华应于判决发生法律效力之日起十日内给付李进装饰公司工程款10万元。二、驳回吴燕华的其他反诉诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费减半收取1950元，财产保全费1470元，合计3420元（李进装饰公司已预交），由吴燕华负担，于判决发生法律效力之日起十日内给付李进装饰公司。反诉案件受理费减半收取4420元（吴燕华已预交），由吴燕华负担3520元，李进装饰公司负担900元，李进装饰公司负担部分于判决发生法律效力之日起十日内给付吴燕华。
吴燕华不服原审判决，向本院提起上诉称：1、一审法院以建筑行业利润率一般为3%认定逾期竣工违约金8万元缺乏依据，该工程逾期86天，且装修系用于经营活动，按约计算的违约金达335.4万元，现其主张50万元合法合理。2、因李进装饰公司未按约履行通知义务导致未能竣工验收，其为减少损失不得已才直接经营，该工程存在严重的质量问题，应由李进公司承担维修费用4600元。3、合同约定剩余工程款应在竣工验收后支付，因该工程至今未办理竣工验收手续，故剩余18万元工程款支付条件尚未成就。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人李进装饰公司答辩称：1、违约金不应得到支持，不存在逾期竣工事实；即使支付违约金，由于合同约定的违约金标准过高，应予以调低；2、修理费用没有依据，不应得到支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉请求，维持原判。
本院对原审查明的事实予以确认。
二审中，吴燕华确认：涉案工程主要存在漏水问题，但是没有书面证据。江阴市澄北容华妈妈贝儿产后康复女子护理中心就是其用来开办香港超研美容会所的，与江阴市泓阑装饰装潢公司签订装饰装修合同就是为了维修，维修费用为4600元。
以上事实，有当事人陈述予以证实。
本案的争议焦点为：1、剩余18万元工程款的支付条件是否成就；2、质量维修费用应由谁承担；3、逾期完工的违约责任应如何认定。
关于争议焦点一，本院认为：合同约定竣工验收到年底付清全部工程款，虽然涉案工程并未竣工验收，但根据法律规定，建设工程未经竣工验收但发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。涉案的香港超研美容会所于2013年7月5日正式开业，该时间应视为工程已竣工，故剩余款项的支付条件已经成就。
关于争议焦点二，本院认为：按照合同约定，工程未办理验收手续，发包人提前使用或擅自动用工程成品而造成损失的，由发包人负责。涉案工程未经竣工验收即由吴燕华擅自使用，故由此产生的不利后果及相应损失，应由吴燕华自行承担。虽然吴燕华与其他单位签署了维修合同，但其没有直接的证据证明涉案装饰工程存在质量问题，故一审法院不支持该维修费用，并无不当。
关于争议焦点三，本院认为：涉案工程存在逾期完工的事实，但根据合同约定计算的违约金明显过高，依法应当予以调整，判断标准可结合建筑行业的利润率。一审法院基于建设工程行业的一般利润率，并综合本案系室内装饰装修工程的实际情况，酌定将违约金调整至8万元，并无不当。
综上，吴燕华提出的上诉意见缺乏依据，本院不予支持。原审判决正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3900元，由上诉人吴燕华负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕杰明
代理审判员 王静静
代理审判员 景 鑫
二〇一六年五月二十日
书 记 员 杜凤君