陕西省商洛市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）商中刑一终字第00036号
抗诉机关商南县人民检察院。
原审附带民事诉讼原告人王某某，女，生于1955年1月2日，汉族，农民。系被害人余某某之妻。
原审附带民事诉讼原告人余某甲，男，生于1981年2月24日，汉族，居民。系被害人余某某长子。
原审附带民事诉讼原告人余某乙，男，生于1985年6月23日，汉族，居民。系被害人余某某次子。
原审附带民事诉讼原告人余某丙，女，生于1989年9月20日，汉族，住商南县过风楼镇安沟村杏树垭组，农民。系被害人余某某之女。
原审附带民事诉讼原告人郝某某，女，生于1922年3月22日，汉族，住址同上，农民。系被害人余某某之母。
原审被告人姚家礼，男，1958年1月11日生于陕西省商南县，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯交通肇事罪于2014年5月20日被商南县公安局取保候审。
商南县人民法院审理商南县人民检察院指控原审被告人姚家礼犯交通肇事罪，于二0一四年九月十六日作出（2014）商南刑初字第00044号刑事判决。商南县人民检察院以认定被告人悔罪证据不充分，被告人姚家礼没有再犯罪的危险性不能排除，宣告缓刑可能造成不良社会影响为由，认为商南县人民法院刑事判决中适用法律错误，适用缓刑不当，提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。现已审理终结。
原审判决认定：2014年3月2日上午，被告人姚家礼无证驾驶未经检验的陕H255**三轮汽车由郭家村沿郭山路前往过风楼沙场拉沙。10时10分许，当车行驶至郭山路8KM＋400M处时，与无证驾驶无牌照两轮摩托车从黑漆河村通村水泥路驶向郭山路的余某某（男，生于1953年9月20日，商南县过风楼镇安沟村杏树垭组人）相撞，致余某某受伤。事故发生后，被告人姚家礼即报警并拨打“120”急救电话，后余某某被送往商南县医院救治。3月6日，余某某因重型颅脑损伤致中枢性呼吸循环衰竭经抢救无效死亡。后商南县交警大队对事故责任做出了认定：此事故中，姚家礼负事故的主要责任，余某某负事故的次要责任。
另查明，事故发生后，被告人姚家礼支付被害人余某某抢救费、检查费等费用408元。余某某住院4天，花医疗费19358.11元。余某某住院期间，姚家礼向医院预交现金9000元。2014年3月7日，姚家礼向商南县交警大队交现金30000元。同时查明，被告人姚家礼驾驶的陕H255**三轮汽车未投机动车第三者责任强制险。
据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第三十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款之规定，判决：一、被告人姚家礼犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑，缓刑考验期限为二年。二、被害人余某某医疗费19766.11元，由被告人姚家礼在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，剩余9766.11元，由被告人姚家礼赔偿70％，即6836.28元，剩余30%即2929.83元，由五名附带民事诉讼原告人自行承担；被害人余某某死亡赔偿金161010.50元，由被告人姚家礼在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元，剩余51010.50元，由被告人姚家礼赔偿70％，即35707.35元，剩余30%即15303.15元，由五名附带民事诉讼原告人自行承担。被告人姚家礼应赔偿附带民事诉讼原告人损失共计162543.63元，扣除被告人姚家礼已支付的39408元，剩余123135.63元。三、驳回附带民事诉讼原告人王某某、余某甲、余某乙、余某丙、郝某某的其他诉讼请求。
商南县人民检察院抗诉认为，认定被告人悔罪证据不充分，被告人姚家礼没有再犯罪的危险性不能排除，宣告缓刑可能造成不良社会影响，商南县人民法院刑事判决中适用法律错误，适用缓刑不当。商洛市人民检察院支持商南县人民检察院抗诉意见，同时提出，被告人姚家礼在肇事后没有向被害人家属真诚悔罪，赔礼道歉，也没有与被害人的亲属就民事赔偿部分达成赔偿协议，未取得被害人亲属对被告人犯罪行为的谅解，不宜适用缓刑；被告人姚家礼再犯罪的危险性不能排除。姚家礼交通肇事后，继续无证驾驶发生肇事的三轮车，且又两次发生碰撞，有再次发生交通肇事犯罪的危险性，适用缓刑不当；被告人姚家礼在取保候审期间，经检察机关两次口头传唤，拒不到指定地点接受讯问，违犯了相关法律规定。
经审理查明，原审判决认定被告人姚家礼犯交通肇事罪的犯罪事实清楚、正确。有证人朱某某、朱某甲证言，现场勘查笔录，死亡医学证明书，鉴定结论，驾驶人信息查询结果单，机动车信息查询结果单，交通事故认定书，户籍证明、身份证复印件以及相关医疗费票据、门诊病历等在卷证实。二审审理期间，检察机关同时提供以下证据：
调查笔录，商南县人民检察院通过对姚家礼家三轮车进行调查、勘查，证明姚家礼所有的三轮车仍拉沙运营。
2、现场勘查笔录，商南县交警队对姚家礼三轮车进行勘验检查，证明姚家礼三轮车受损，出现二次碰撞。
3、证人邱某某、方某某、姚某某、程某某、王某某均证实，本案宣判后，被告人姚家礼仍使用其三轮车拉沙运营。
4、被告人姚家礼供述，其在发生车祸后，仍无证驾驶三轮车给他人拉货，在一次拉货过程中，三轮车发生碰撞。同时，检察院传讯他时，他没有到指定地点接受讯问。
5、商南县医院体检报告证明，被告人姚家礼身体健康。
6、证人陈某某证实，姚家礼家庭困难，无力赔偿。
上述证据经当庭质证，本院予以确认。
本院认为，被告人姚家礼未取得机动车驾驶证，驾驶未经检验机动车且在交叉路口处超速行驶，发生致一人死亡重大交通事故，负事故的主要责任，其行为构成交通肇事罪，依法应予惩处。商洛市人民检察院支持商南县人民检察院抗诉意见，同时提出，被告人姚家礼在肇事后没有向被害人家属真诚悔罪，赔礼道歉，也没有与被害人的亲属就民事赔偿部分达成赔偿协议，未取得被害人亲属对被告人犯罪行为的谅解，不宜适用缓刑；被告人姚家礼再犯罪的危险性不能排除。姚家礼交通肇事后，继续无证驾驶发生肇事的三轮车，且又两次发生碰撞，有再次发生交通肇事犯罪的危险性，适用缓刑不当；被告人姚家礼在取保候审期间，经检察机关两次口头传唤，拒不到指定地点接受讯问，违法了相关法律规定。经查，在二审审理期间，被告人姚家礼主动向法庭提交了向被害人亲属书写的悔过书，还款计划，同时还提交了1万元赔偿款。虽然被告人与被害人亲属就民事部分未达成调解协议，被害人亲属亦未作出对被告人之犯罪行为表示谅解的承诺，但民事部分不能全部履行赔偿，检察机关未提供相关证据证实被告人有赔偿履行能力而拒不履行，同时未取得被害人亲属谅解，并不影响对于被害人是否真诚悔罪的认定。亦不能作为不符合适用缓刑的抗诉理由，故对该项抗诉意见，本院不予支持。对于其他两项抗诉理由，经查，检察机关当庭出示了现场勘查笔录、调查笔录、证人邱某某等证人证言证实被告人在取保候审期间继续无证驾驶机动车辆，并发生两次碰撞。同时提供办案说明据以证实被告人在取保候审期间经合法传唤，拒不接受讯问，违反相关规定。虽然上述行为系在原审法院判决宣告后作出，但其再犯罪的危险性不能排除，适用缓刑不妥，故对上述抗诉意见，本院予以支持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（二）项，《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款之规定，判决如下：
一、撤销商南县人民法院（2014）商南刑初字第00044号刑事附带民事判决第一项，即被告人姚家礼犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑，缓刑考验期限为二年的判决。
二、维持商南县人民法院（2014）商南刑初字第00044号刑事附带民事判决第二项、第三项，即被害人余某某医疗费19766.11元，由被告人姚家礼在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，剩余9766.11元，由被告人姚家礼赔偿70％，即6836.28元，剩余30%即2929.83元，由五名附带民事诉讼原告人自行承担；被害人余某某死亡赔偿费161010.50元，由被告人姚家礼在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元，剩余51010.50元，由被告人姚家礼赔偿70％，即35707.35元，剩余30%即15303.15元，由五名附带民事诉讼原告人自行承担。被告人姚家礼应赔偿附带民事诉讼原告人损失共计162543.63元，扣除被告人姚家礼已支付39408元，剩余123135.63元，限被告人姚家礼在本判决生效后一个月内付清；驳回附带民事诉讼原告人王某某、余某甲、余某乙、余某丙、郝某某的其他诉讼请求。
三、被告人姚家礼犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算）
本判决为终审判决。
审 判 长 张 龙
代理审判员 庞 娟
代理审判员 王海峰
二〇一五年一月十五日
书 记 员 张 骞