四川省乐山市市中区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）乐中民初字第524号
原告：杜东明，男，1944年11月19日出生，汉族，居民，住四川省乐山市市中区。
法定监护人：杜建红，女，汉族，1970年9月26日出生，农民，住四川省乐山市市中区。
委托代理人：王建兵，男，汉族，农民，1963年1月19日出生，住四川省乐山市。
被告：潘东，男，1977年3月27日出生，汉族，居民，住四川省峨眉山市。
被告：四川省汽车运输成都公司新津汽车队。住所地，四川省成都市青羊区鼓楼南街57号，组织机构代码：71605616-5。
负责人：李青云，经理。
委托代理人：苏应雄，男，1970年9月11日出生，汉族，公司员工，住四川省成都市武侯区。
委托代理人：罗永林，男，1972年9月7号出生，汉族，公司员工，住四川省成都市高新区。
被告：中国人民财产保险股份有限公司成都市分公司，住所地：四川省成都市。
负责人：姜晓香，经理。
委托代理人：税浴洋，四川华楚律师事务所律师。
原告杜东明与被告潘东、被告四川省汽车运输成都公司新津汽车队（以下简称“新津汽车队”）被告中国人民财产保险股份有限公司成都市分公司（以下简称“人保财险成都分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年1月24日立案受理后，依法由审判员王彤适用简易程序，于2014年2月27日公开开庭进行了审理，因原告杜东明的民事行为能力需要确定，本案于当日裁定中止审理。2014年8月19日，本院作出（2014）乐中民特字第24号民事判决书，宣告原告杜东明为限制民事行为能力人，并指定其女杜建红为其法定监护人。2014年8月20日，本案恢复审理，并于同年9月3日、11月24日公开开庭进行了审理，原告杜东明的法定代理人杜建红、委托代理人王建兵，被告新津汽车队的委托代理人苏应雄，被告人保财险成都分公司的委托代理人税浴洋，到庭参加了诉讼。被告潘东经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。审理中，双方当事人申请庭外调解二个月。本案现已审理终结。
原告杜东明诉称：2013年1月12日17时30分，被告潘东驾驶川A452**号大型普通客车从乐山市市中区苏稽往峨眉山市方向行驶至省道306线15KM路段时，与骑自行车横过马路的原告相撞，造成原告受伤及车辆损坏的交通事故。该事故后经交警部门认定，被告潘东承担事故主要责任，原告杜东明承担事故次要责任。原告受伤后被送至乐山市市中区人民医院治疗，诊断为：重型颅脑损伤、吸入性肺炎、肝内外胆管结结石伴胆管梗塞、胆源性胰腺炎、糖尿病。原告出院后，其伤残经鉴定为八级伤残，需部分护理依赖。因被告潘东驾驶的川A452**号大型普通客车属被告新津汽车队所有，且在被告人保财险成都分公司处购买了机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）和商业第三者责任险（以下简称“商业三者险”），故要求三被告赔偿原告因交通事故所产生的营养费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、伤残鉴定费、交通费、后期护理费共计370212.80元，其中被告人保财险成都分公司在交强险和商业三者险内承担赔偿责任。
被告潘东未到庭参加诉讼。
被告新津汽车队辩称：对交通事故的事实和认定没有异议。被告潘东系车队驾驶员，其赔偿责任应由新津汽车队应承担。因被告潘东在本事故中负主要责任，故我公司承担70%的赔偿责任。由于川A452**号大型普通客车在被告人保财险成都分公司处购买了交强险和商业三者险，故被告人保财险成都分公司应先行承担保险赔偿责任。此外，原告受伤后，被告新津汽车队垫付了包含医疗费、输血血液费、护理费、生活费在内的费用共计99325.35元，应在本院中一并处理。
被告人保财险成都分公司辩称：对本案交通事故的事实和认定没有异议。被告新津汽车队的川A452**号大型普通客车在我公司处购买了交强险和限额为1000000元的不计免赔率的商业三者险，愿在交强险和商业三者险限额内承担赔偿责任，因被告潘东在事故中为主要责任，故超出交强险部分，我公司承担70%的赔偿。由于在商业三者险条款中医疗费是按社保规定核定后赔偿，故医疗费应扣除包含输血血液费在内的自费药20848.13元。
经审理查明：2013年1月12日17时30分，被告潘东驾驶川A452**号大型普通客车从乐山市市中区苏稽镇往峨眉山市方向行驶至省道306线15KM（曾河坝刘坝村路段）时，与骑自行车横过马路的原告杜东明相撞，造成杜东明受伤及车辆损坏的交通事故。2013年1月31日，乐山市公安局交通警察支队直属一大队对该事故作出“乐公交认字（2013）第00005号”《道路交通事故认定书》，认为被告潘东驾驶机动车未确保安全车速，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十二条第一款的规定，是造成此事故发生的主要原因，原告杜东明骑行自行车未确保安全且横过道路未下车推行，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第七十条第一款的规定，是造成此事故发生的次要原因，确定被告潘东承担此事故的主要责任，原告杜东明承担事故的次要责任。
原告杜东明受伤后，当即被送至乐山市市中区人民医院治疗至同年3月22日出院，被诊断为：重型颅脑损伤、吸入性肺炎等。出院时该院医嘱：休息三个月，加强营养，出院休息期间需陪护一人。杜东明的住院期间，被告新津汽车队垫付了医疗费85965.35元，输血血液费6800元，护理费6160元以及生活费400元。此外，杜东明在入院的2013年1月12日至26日期间，因病情较重，在该院进行ICU治疗，该院要求需要两人护理。
2013年7月5日，乐山市公安局交通警察支队直属一大队委托四川华西法医学鉴定中心对杜东明是否患有精神障碍、伤残等级和护理依赖程度进行鉴定。同年7月18日，该鉴定中心作出《司法鉴定意见书》，认为杜东明患有脑外伤所致精神障碍，其伤残等级为八级，护理依赖程度为部分护理依赖。原告家属为此垫付了鉴定费3200元。此后，由于原、被告双方就赔偿事宜未能协商，原告杜东明遂诉至本院主张前述请求事项。
审理中另查明：被告潘东系被告新津汽车队的驾驶员，事故当天执行新津汽车安排的运输任务。新津汽车队的川A452**号大型普通客车在被告人保财险成都分公司购买了交强险和限额为1000000元的不计免赔率的商业三者险，本案交通事故发生在交强险和商业三者险的保险期间内。根据商业三者险保险条款第二十六条约定，被保险人或被保险机动车驾驶人员根据有关法律规定选择自行协商或由公安机关交通管理部门处理事故未确定事故责任比例时，被保险机动车方负主要事故责任的，事故责任比例为70%。
以上事实，有户口薄、《交通事故责任认定书》、保险单、保险条款、出院证、病历、医疗费票据、《司法鉴定意见书》、鉴定费发票、当事人的陈述等证据予以证明。
本院认为：公民的身体健康权依法受到法律保护。原告杜东明因本案交通事故造成身体受到伤害，其要求获得赔偿的主张，本院依法应予支持。
关于本案交通事故损失的认定。1、医疗费，被告新津汽车队提供的85965.35元垫医疗费发票和6800元输血血液费发票，与原告的治疗经过相符，对此本院应予确认；2、住院伙食补助费，原告受伤后住院治疗70天，其要求计算住院期间住院伙食补助费的主张本院应予支持，为此本院确认原告住院期间的住院伙食补助费为1050元（15元／天×70天）；3、营养费，根据原告的出院病历，可见原告存在加强营养的需要，故本院对原告要求赔偿营养费的主张应予支持，为此，本院依法确认营养费为1050元（15元／天×70天）；4、关于护理费及定残后的护理费，根据原告的住院病历和病情证明书，原告在住院期间以及出院后三个月内确实需要专人护理，且在2013年1月12日至26日期间还需两人护理，故对原告要求住院及出院后三个月护理费的主张，本院应予支持，为此，本院依法确认该期间的护理费为17704.50元（160天×107.30元／天＋5天×107.30元／天），四川华西法医学鉴定中心关于杜东明定残后护理依赖程度的鉴定意见客观公正，本院应予采信，根据该鉴定意见，原告在定残后还需要部分护理依赖，故对原告要求赔偿定残后护理费的主张，本院依法应予支持，根据原告的护理依赖程度和年龄，本院确认定残后护理费为168030元（28005元／年×12年×50%）；5、关于残疾赔偿金，四川华西法医学鉴定中心关于杜东明伤残等级的鉴定意见，依据充分，结论客观公正，本院应予认可，为此本院确认原告的残疾赔偿金为80524.80元（22368元／年×12年×30%）；6、关于鉴定费，原告所垫付的3200元鉴定费，是明确本案赔偿的必要支出，故其要求被告赔偿该费用的主张，本院应予支持；7、关于精神损害抚慰金，原告因本案交通事故造成八级伤残，其要求获得精神抚慰的主张，本院应予支持，根据原告的伤残等级，本院确认精神抚慰金为9000元；8、关于交通费，根据原告受伤难免产生交通费，本院根据原告住院和鉴定的情况酌情确认交通费为800元。综上，本院确认本案交通事故造成的损失为：医疗费92765.35元、住院伙食补助费1050元、营养费1050元、护理费（含定残后护理费）185734.50元、残疾赔偿金80524.80元、鉴定费3200元、精神抚慰金9000元、交通费800元，共计374124.65元。
关于赔偿责任和主体。乐山市公安局交通警察支队直属一大队关于本案交通事故责任的认定，客观公正，可以作为确定本案民事赔偿责任的依据，为此，本院确认被告潘东承担80%的赔偿责任，其余的20%由原告杜东明自行负担。由于被告潘东系被告新津汽车队的驾驶员，且事故发生当时在履行工作安排，故被告潘东应承担的赔偿责任应由被告新津汽车队来承担。由于被告新津汽车队的川A452**号车在被告人保财险成都分公司处购买了交强险，且本案交通事故发生在保险期间内，所以被告人保财险成都分公司应根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，在该车的交强险限额内，先行承担包含精神抚慰金在内的120000元的保险赔偿金义务，对于超出交强险限额部分的254124.65元，由于被告新津汽车队的川A452**号车还在被告人保财险成都分公司处购买了限额为1000000元的不计免赔的商业三者险，且事故也发生在保险期间内，故被告新津汽车队要求被告人保财险成都分公司在该车的商业三者险限额内承担赔偿责任的主张，本院依法应予支持，由于被告人保财险成都分公司并未提供证据证明原告已发生的医疗费中存用药不合理或不必要的依据，且商业三者险又为不计免赔保险，加之被告人保财险成都分公司又无依据证明其在医疗费赔偿项目上已尽到了充分的说明和提示义务，故对被告人保财险成都分公司要求扣除自费药的主张，本院不予支持；根据商业保险条款第二十六条规定，保险人只有在被保险人或保险机动车驾驶人员在选择自行协商时，才享有70%的赔偿限额，而本案是通过诉讼方式进行赔偿，故被告永安财险乐山中心支公司以此条款限定的赔偿限额，主张只赔偿70%的抗辩理由不成立，本院不予采纳，为此，本院确认被告人保财险成都分公司在商业三者险限额内承担的赔偿金额为203299.72元（254124.65元×80%）。由于本案川A452**号车的保险赔偿金已足以承担原告的赔偿责任，故在被告人保财险成都分公司承担保险赔偿金赔偿后，被告新津汽车队不再向原告承担赔偿责任。由于被告人保财险成都分公司承担的保险赔偿金中包含被告新津汽车队垫付的99325.35元，故被告新津汽车队要求在本案中一并处理该部分费用，并予退还的主张，本院应予支持。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司成都市分公司在本判决生效后十五日内，一次性支付原告杜东明因交通事故产生的住院伙食补助费、营养费、护理费（含定残后护理费）、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、交通费等保险赔偿金223974.37元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司成都市分公司在本判决生效后十五日内，一次性支付被告四川省汽车运输成都公司新津汽车队垫付费用99325.35元；
三、驳回原告杜东明的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2750元（已减半收取），由被告四川省汽车运输成都公司新津汽车队负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。
审判员 王 彤
二〇一四年十一月二十四日
书记员 汪晓磊