浙江省诸暨市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）绍诸刑初字第847号
公诉机关诸暨市人民检察院。
被告人田某，农民。2013年8月2日因犯合同诈骗罪被山东省莱阳市人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年。因涉嫌犯诈骗罪于2014年3月25日被诸暨市公安局刑事拘留，同年5月1日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
被告人陈某，农民。2013年8月2日因犯合同诈骗罪被山东省莱阳�人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。因涉嫌犯诈骗罪于2014年4月11日被诸暨市公安局刑事拘留，同年5月1日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
辩护人傅先祥，浙江博凡律师事务所律师。
被告人杨某，农民。因涉嫌犯诈骗罪于2014年3月25日被诸暨市公安局刑事拘留，同年5月1日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
辩护人徐觉醒，浙江司正律师事务所律师。
被告人林某，农民。因涉嫌犯诈骗罪于2014年3月29日被诸暨市公安局刑事拘留，同年5月1日被逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
诸暨市人民检察院以诸检刑诉（2014）1574号起诉书指控被告人田某、陈某、杨某、林某犯合同诈骗罪，于2014年8月4日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2014年9月26日公开开庭审理了本案。诸暨市人民检察院指派检察员郑苏波出庭支持公诉，上述被告人及辩护人均到庭参�诉讼。现已审理终结。
诸暨市人民检察院指控，被告人田某、陈某、杨某、林某预谋以低品位铜粉冒充高品位铜粉销售骗取钱财，并于2014年1月5日，以此方式将13.60吨铜粉以152300元的总价卖给被害人罗某，从中骗取人民币67300元。为证明上述指控，公诉机关提供了相应证据，认为被告人田某、陈某、杨某、林某以非法占有为目的，在履行合同过程中，骗取对方当事人的财物67300元，数额较大，应当以合同诈骗罪追究刑事责任，系共同犯罪。被告人田某、陈某系在缓刑考验期内犯新罪，依法应撤销缓刑，予以数罪并罚；被告人陈某犯罪后自首，依法可以从轻处罚，提请本院分别依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条第一款之规定处罚。
被告人田某、陈某、杨某对公诉机关指控的事实和罪名均�异议；被告人林某提出其不知道铜粉多少品位，没有直接参与，不完全属于直接诈骗，自己法律意识淡薄，请求从轻处罚判处缓刑。
辩护人傅先祥提出的辩护意见是，被告人陈某案发后能自首，在共同犯罪中所起作用相对较小，情节相对较轻，对自己的行为深表后悔，愿意退缴赃款，请求对其从轻处罚。
辩护人徐觉醒提出的辩护意见是，被告人杨某认罪态度较好，在共同犯罪中所起作用相对较小，情节相对较轻，诈骗数目不是很大。被告人杨某案发后充分认识到自己的行为构成犯罪，有明确的悔改表示，愿意退还赃款，现通过家属正在与被害人协商，系初犯，平时表现较好，请求对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，被告人田某、陈某、杨某、林某预谋以低品位铜粉冒充高品位铜粉销售骗取钱财，并约定由被告人田某负责联系买家，被告人杨某、陈某、林�出资收购铜粉。2014年1月5日，被告人杨某、田某开车带被害人罗某至诸暨市山下湖镇赐绯庙村一出租房内提取铜粉样品，后又以介绍生意为由将被害人罗某带至山下湖一厂内查看铜灰，等候在厂门口的被告人陈某、林某伺机用事先调配好的铜含量较高的铜粉将被害人罗某留在车上的样品调包。后被害人罗某参考样品铜含量以152300元的总价收购约13.60吨铜粉，非法获利由四被告人平分。
2014年6月18日，经浙江铜加工研究院有限公司检测中心检验，涉案铜粉含铜量为12.81-13.50%；经诸暨市价格认证中心鉴定，涉案铜粉价值人民币85000元。
2014年3月24日，被告人田某、杨某被公安机关传唤归案；同年3月29日，被告人林某被抓获归案；同年4月11日，被告人陈某主动向诸暨市公安局投案，并如实供述了自己的犯罪事实。
另查明，被告人田某因涉嫌犯诈骗罪于2013年1月1日被山东省莱阳市公安局刑事拘留，2013年2月6日被逮捕，2013年8月2日因犯合同诈骗罪被山东省莱阳市人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币二万四千元（已缴纳），2013年8月13日释放。被告人陈某因涉嫌犯诈骗罪于2012年1月12日被山东省莱阳市公安局刑事拘留，2012年2月17日被取保候审，2013年8月2日因犯合同诈骗罪被山东省莱阳市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三万六千元（已缴纳）。
庭审后，被告人陈某、杨某、林某分别向被害人退赔人民币8000元、49300元、10000元，取得了被害人的谅解。
上述事实，有侦查机关依照法定程序收集，由检察机关提交，并经法庭质证、认证的被害人罗某的陈述、诸暨市价格认证中心价格鉴证结论书、浙江铜加工研究院有限公司检测中心检测报告、分析报告、提取笔录及录像、辨认笔录及照片、磅码单、农�合作银行客户回单、刑事判决书、释放证明书、执行通知书、抓获经过、人口信息资料、被告人田某、陈某、杨某、林某的供述等证据予以证实。
本院认为，被告人田某、陈某、杨某、林某以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人的财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪，系共同犯罪，依法应追究刑事责任。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人田某、陈某系在缓刑考验期内犯新罪，依法应撤销缓刑，予以数罪并罚；被告人陈某犯罪后能自首，依法予以从轻处罚。被告人田某、杨某能如实供述罪行，分别予以从轻处罚。庭审后，被告人陈某、杨某、林某分别退赔了赃款，取得了谅解，酌情予以从轻处罚。从查明的事实看，四被告人经过预谋并分工合作，共同实施诈骗行为，所得赃款平分，四被告人作用相当。根据被告人杨某、林某的犯罪事实、情节，不宜适用缓刑。被告人林某及二辩护人据此提出的辩护意见不予采纳，其余辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条第一款、第三款之规定，判决如下：
一、撤销山东省莱阳市人民法院（2013）莱阳刑初字第241号关于对被告人田某、陈某宣告缓刑部分的刑事判决；
二、被告人田某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币八千元，与前罪有期徒刑二年和罚金人民币二万四千元并罚，决定执行有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币三万二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一四年三月二十五日起至二0一六年五月十二日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）；
三、被告人陈某犯合同诈�罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币六千元，与前罪有期徒刑三年和罚金人民币三万六千元并罚，决定执行有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币四万二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一四年四月十一日起至二0一七年六月四日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）；
四、被告人杨某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币八千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一四年三月二十五日起至二0一四年十月二十四日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）；
五、被告人林某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一四年三�二十九日起至二0一四年十一月二十八日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈小荣
人民陪审员 徐黎明
人民陪审员 朱赛飞
二〇一四年十月九日
书 记 员 赵学旦
相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百二十四条：有下列情形之一的，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以�构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十七条：被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，�役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。