安徽省亳州市谯城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）谯民一初字第01819号
原告：安徽阜阳顺达建设（集团）有限公司。住所地：安徽省阜阳市。
法定代表人：张尔康，该公司经理。
委托代理人：谷立中，安徽亳乐律师事务所律师。执业证书号：13416200510198408。
被告：王利，女，1974年8月2日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。
委托代理人：杨尘，安徽香樟律师事务所律师。执业证书号：13416200910714871。
原告安徽阜阳顺达建设（集团）有限公司（以下简称顺达公司）诉被告王利劳动争议一案，于2015年4月10日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年6月11日公开开庭进行了审理。原告顺达公司的委托代理人谷立中，被告王利的委托代理人扬尘到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告顺达公司诉称：被告王利劳动功能障碍程度鉴定为五级的鉴定结论因程序违法，对以此违法的鉴定结论作出的仲裁裁决也是错误的。
被告王利2014年2月25日首次住院时，经诊断为:重度颅内损伤、脑挫伤伴硬膜下血肿、急性硬膜外血肿、蛛网膜下腔出血、胸椎骨折、胸11、12、爆裂骨折伴双下(不完全截瘫)、肋骨骨折、颅内积气等伤，被告王利先后五次住院，最后一次住院日期是2014年8月7日，出院为2O14年8月28日，这是被告王利治疗期间和经过。
亳州市劳动能力鉴定委员会为被告王利作出劳动功能障碍程度为五级的时间为2014年8月5日。这样从时间上推算，被告王利从受伤住院2014年2月25日到劳动能力鉴定作出时间2014年8月7日，为不足6个月。
而关于劳动能力鉴定程序对不同的病情申请鉴定规定需满足最低的医疗期，根据被告王利的病情，被告王利申请鉴定所满足的医疗期不应低于6个月，而现实际情况是被告王利在未满6个月医疗期内就被亳州市劳动能力鉴定委员会于2014年8月7日仓促作出劳动功能障碍程度为五级的鉴定结论，所以该鉴定结论程序违法，该裁决以此违法的鉴定结论作出的裁决也是不当的。
正因该仲裁裁决存在上述错误，为此，特向法院提起诉讼，望法院查明上述事实，依法改判。诉求：1、请求法院依法判决原告不承担被告的一次性伤残就业补助金126600元；2、由被告承担本案的诉讼费用。
原告顺达公司针对其诉讼请求及陈述的事实和理由提交的证据有：1、原告公司法人证明书，证明原告身份。2、仲裁裁决书，证明经亳州市劳动仲裁裁决原告向被告支付一次性伤残就业补助金126600元，该裁决未生效。
被告王利辩称，一、原告已于2014年8月8日收到(亳鉴20143121)号劳动能力鉴定结论通知书，原告没有在法定的期限内对该鉴定书提出再次监鉴定申请，证明原告已认可该鉴定结论。二、原告提出王利在受伤后6个月内进行劳动能力鉴定属于程序违法，原告的这一说法没有法律依据。“人力资源社会保障部、国家卫生计生委员会”联合下发的“工伤职工劳动能力鉴定管理办法”第七条规定:“职工发生工伤，经治疗伤情相对稳定后存在××、影响劳动能力的，或者停工留薪期满(含劳动能力鉴定委员会确认的延长期限)，工伤职工或者其用人单位应当及时向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出劳动能力鉴定申请，通过法律可以看出，职工发生工伤做劳动能力鉴定的条件是以治疗伤情相对稳定后，而没有直接规定必须是受伤6个月后。因此，原告的抗辩理由没有法律依据。
被告王利针对其抗辩及陈述的事实和理由提交的证据有：第一组证据:1、王利身份证复印件。证明目的:证明被告的基本信息及具有适格的诉讼主体资格。第二组证据:1、亳州市人力资源与社会保障局工伤认定决定书。2、亳州市劳动能力鉴定委员会劳动能力鉴定结论通知书(亳鉴20143l21)。3、(亳鉴2014312l)劳动能力鉴定结论通知书送达回证。4、因工负伤确认项目结论书。证明目的:证据1证明:经亳州市人力资源与社会保障局认定，王利于2014年2月25日在阜阳顺达建设(集团)有限公司承接的亳州市翰林广场项目部1号楼5层所受的伤害为工伤；证据2证明:经亳州市劳动能力鉴定委员会审定，本次事故对王利所造伤害构成工伤五级伤残；证据3证明:(亳鉴20143121)号劳动能力鉴定结论通知书于2014年8月6日和2014年8月8日分别送达给了王利和阜阳顺达建设集团、双方均未在规定的时间内提出异议申请重新鉴定；证据4证明:经亳州市劳动能力鉴定委员会确认王利此次工伤伤情的停工留薪期为24个月，根据法律规用人单位阜阳顺达建设集团应向王利支付24个月的停工留薪期工资即3106×24＝74544元。第三组证据:1、王利住院病历。证明目的:证明本次事故造成原告重度颅内损伤，胸椎骨折、胸11、12爆裂骨折伴双下肢截瘫的伤情及住院治疗经过。第四组证据；l、亳州市劳动人事争议仲裁委员会亳劳人仲案字[2015]第3号仲裁裁决书。证明目的:亳州市劳动人事争议仲裁委员会裁决安徽阜阳顺达建设(集团)有限公司向王利支付一次性伤残就业补助金3l65×40=126600元，住院护理费:3165×80%×4=10128元，共计136728元。
经庭审质证：一、被告王利对原告顺达公司所举证据发表质证意见如下：对证据1无异议。对证据2无异议。二、原告顺达公司对被告王利所举证据发表质证意见如下：对证据一无异议。对证据二中的1、3、4无异议，对证据二中的2有异议，该鉴定未在六个月的医疗期之外予以鉴定，违反鉴定程序。对证据三无异议。对证据四有异议，该裁决书属于未生效裁决。
经庭审举证、质证，合议庭对原、被告所举证据认证如下：对原告1、2以及被告王利所举证据的真实性、合法性及与本案的关联性，符合民诉法证据规则的规定和证据的特性，对其证据效力予以认定。
根据上述认定的证据材料及庭审中当事人的陈述，审理查明的事实为：被告王利在原告顺达公司承建的亳州市翰林广场项目工地上工作，岗位是泥瓦提灰工。20l4年2月25日，被告王利在工作期间不慎踩空摔伤，因伤累计住院126天。2014年4月25日，申请人受到的事故伤害被亳州市人力资源和社会保障局认定为工伤。2014年8月5日，亳州市劳动能力鉴定委员会鉴定申请人的劳动功能障碍为五级，生活自理障碍程度为无护理依赖，确认项目诊断结论为配置双拐。原告顺达公司依法为被告王利办理了建筑施工企业农民工工伤保险。因原告顺达公司不予赔偿被告王利损失，被告王利申请仲裁，亳州市劳动人事争议仲裁委员会于2015年3月25日作出亳劳人仲案字[2015]第3号仲裁裁决书：一、被申请人安徽阜阳顺达建设(集团)有限公司在本裁决生效后十日内与申请人王利办结解除劳动关系手续。二、被申请人向申请人支付如下工伤待遇:一次性伤残就业补助金3165×40=126600元、住院护理费:3165×80%×4=10128元，合计:I36728元。工伤保险基金应支付的部分由被申请人配合申请人到社会保险机构申请领取。三、驳回申请人的其他仲裁请求。
原告顺达公司以“被申请人劳动功能障碍程度鉴定为五级的鉴定结论因程序违法”要求法院依法判决原告不承担被告的一次性伤残就业补助金126600元。
本院认为，根据《工伤保险条例》第十七条的规定:“职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报劳动保障行政部门同意，申请时限可以适当延长。”“用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。”因原告顺达公司已按照上述规定对被告王利进行投保工伤保险。被告顺达公司应当按照上述规定承担工伤保险待遇中工伤保险基金应当支付的部分。即：住院护理费10128元。原告顺达公司应承担工伤保险待遇中用人单位应承担的部分。一次性伤残就业补助金126600元。
原告顺达公司关于“被申请人王利劳动功能障碍程度鉴定为五级的鉴定结论因程序违法”要求判决原告不承担被告的一次性伤残就业补助金126600元的抗辩意见，合议庭认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条，《工伤保险条例》第十七条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
原告安徽阜阳顺达建设（集团）有限公司于判决生效后十日内支付被告王利住院护理费10128元、一次性伤残就业补助金126600元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告安徽阜阳顺达建设（集团）有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。
审 判 长 丰灵芝
审 判 员 李献忠
人民陪审员 张 慧
二〇一五年八月二十一日
书 记 员 燕云峰
附相关法律法规条文（法官提示）：
一、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第二条中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：
（一）因确认劳动关系发生的争议；
（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；
（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；
（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；
（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；
（六）法律、法规规定的其他劳动争议。
二、《工伤保险条例》第十七条职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。
用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。
按照本条第一款规定应当由省级社会保险行政部门进行工伤认定的事项，根据属地原则由用人单位所在地的设区的市级社会保险行政部门办理。
用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
三、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。
谯城区法院执行款专户名称如下：
账户名：亳州市谯城区人民法院执行款专户
账号：34×××89
开户行：中国建设银行股份有限公司亳州华佗支行
亳州市中级人民法院上诉账号：13×××48
账户名：安徽省亳州市中级人民法院
开户行：工行亳州市分行魏武支行。