广东省广州市天河区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0106刑初543号
公诉机关广州市天河区人民检察院。
被告人罗某，户籍住址广东省汕头市潮阳区。因本案于2015年5月22日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月27日被逮捕。现羁押于广州市天河区看守所。
辩护人郭晓竹，广东骏道律师事务所律师。
辩护人邓金嫦，广东骏道律师事务所实习律师。
广州市天河区人民检察院以穗天检刑诉〔2016〕595号起诉书指控被告人罗某犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院于2016年3月30日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市天河区人民检察院指派代理检察员何倩出庭支持公诉。被告人罗某及辩护人郭晓竹、邓金嫦到庭参加了诉讼。现已审理终结。
广州市天河区人民检察院指控：2015年5月21日22时许，冉某电话联系“丹丹”（另案处理）提出购买200元甲基苯丙胺，并与“丹丹”约定让人将甲基苯丙胺送到广州市天河区天河路总统大酒店二楼肯德基餐厅。
2015年5月22日凌晨1时许，被告人罗某来到上述地点与冉某进行毒品交易时被当场人赃并获。民警从被告人罗某身上查获1包透明胶袋包装的红色颗粒状物品、6包透明塑料袋包装�白色透明颗粒、3瓶透明玻璃瓶包装的白色透明颗粒、1台黑色诺基亚手机、1台白色iphone6手机以及毒资人民币200元；从冉某身上查获刚交易完成的1包透明塑料袋包装的白色透明颗粒（经检验，白色晶体1包，净重3.9克，未检出甲基苯丙胺、MDA、MDMA、氯胺酮、可卡因、四氢大麻酚、海洛因常见毒品成分；白色晶体1包，净重15.9克，检出氯胺酮成分；白色晶体5包，净重22.11克，检出甲基苯丙胺成分；白色晶体3瓶，净重9.48克，检出甲基苯丙胺成分；杂色药片1包，净重3.93克，检出甲基苯丙胺成分）。公诉机关认为被告人罗某的行为已构成贩卖毒品罪，提请本院判处，并列举了相关证据。
被告人罗某对指控的事实无异议并表示认罪，辩称：1.其仅是帮“丹丹”送毒品给冉某；2.从其身上查获的毒品是用于自己吸食的。
辩护人�出以下辩护意见：1.从被告人罗某身上缴获的毒品，应认定为非法持有；2.被告人罗某贩卖给冉某的白色晶体未检测到毒品成分，应认定为贩卖毒品未遂；3.被告人罗某只是帮忙送毒品，是从犯；4.被告人罗某如实供述犯罪事实，自愿认罪，系初犯。综上，请求对被告人罗某从轻或减轻处罚。
经审理查明：2015年5月22日1时许，证人冉某联系同案人“丹丹”（另案处理）购买200元毒品甲基苯丙胺，并与“丹丹”约定让人将毒品送到广州市天河区天河路总统大酒店二楼肯德基餐厅，随后被告人罗某至上址以人民币200元价格将白色晶体1包（经鉴定，净重3.9克，未检出甲基苯丙胺、MDA、MDMA、氯胺酮、可卡因、四氢大麻酚、海洛因常见毒品成分）贩卖给冉某后被人赃并获，公安人员再从其身上缴获毒品氯胺酮1包（经鉴定，净重15.9克）、甲基苯丙胺（�毒）5包（经鉴定，净重22.11克）、甲基苯丙胺（冰毒）3瓶（经鉴定，净重9.48克）、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）1包（经鉴定，净重3.93克）及作案工具手机2部。
上述事实，有下列经法庭质证、认证的证据证实，本院予以确认：
1.证人冉某的证言及辨认笔录：2015年5月21日晚上22时许，民警因怀疑我涉嫌吸毒带回调查，后验尿发现我没有吸毒，同时我决定举报一名贩卖毒品的嫌疑女子“丹丹”，我跟警察说我准备向“丹丹”购买200元冰毒，并和警察说好我约“丹丹”到总统大酒店的肯德基餐厅。于是我用我的手机号码131××××4711拨打“丹丹”的手机号码182××××9499，我跟她说要购买200元冰毒，她说她让人送给我，我就跟她说送到总统大酒店的肯德基餐厅，然后我就和民警在肯德基餐厅等对方。大约2时许，有名中年男子过来找我，问我是不是跟“丹丹”要冰毒，我说要两百元的，她跟你说了没有？然后他就从身上掏出一包白色粉末状物品（冰毒）给我，我便给了他200元人民币（是2张面值100元的），这时警察就过来把我们一起抓获了。警察从该男子身上搜出我给他的毒资人民币200元，从我身上搜出对方卖给我的白色粉末状物品（冰毒）1包，之后警察还从该名男子身上搜出白色晶体（冰毒）6小包、玻璃瓶子（内有白色晶体冰毒）3个、红色药丸状物品1小包以及手机2部，然后警察把我们带回公安机关调查。我以前没见过该男子，是“丹丹”叫他送毒品给我的。证人冉某辨认出被告人罗某就是贩卖毒品冰毒给其的男子。
2.抓获经过，证实2015年5月22日被告人罗某在广州市天河区总统大酒店二楼肯德基餐厅贩卖毒品给证人冉某后被公安人员人赃并获。
3.检查笔录、扣押决定书、扣押清单、毒品交接清单、发还清单、毒品照片、毒资照片、作案工具照片、情况说明，证实公安人员当场从证人冉某身上缴获疑似毒品1包，被告人罗某签认该包毒品就是其在肯德基餐厅卖给冉某的冰毒；从被告人罗某身上缴获红色颗粒状物品1包、塑料透明袋装的透明颗粒6包、小瓶子装的透明颗粒3瓶、现金200元及手机2部，被告人罗某签认上述毒品就是从其身上缴获，其准备卖给别人的毒品。
4.手机通话记录清单及开户资料，证实证人冉某持有的131××××4711手机号码与同案人“丹丹”持有的182××××9499手机号码于案发前有3次通话记录。
5.现场勘验检查工作记录、现场照片证实案发现场情况。
6.受理报警登记表、受案登记表、立案决定书证实公安�关对本案立案侦查的情况。
7.尿检照片、现场检测报告书证实，证人冉某尿液的检测样本经现场检测，结果为吗啡、甲基安非他命、氯胺酮均呈阴性反应。
8.化验检验报告，证实经广东省广州市公安司法鉴定中心检验，1-1号检材白色晶体1包，净重3.9克，未检出甲基苯丙胺、MDA、MDMA、氯胺酮、可卡因、四氢大麻酚、海洛因常见毒品成分；1-2号检材白色晶体1包，净重15.9克，检出氯胺酮成分；1-3号检材白色晶体5包，净重22.11克，检出甲基苯丙胺成分；2号检材白色晶体3瓶，净重9.48克，检出甲基苯丙胺成分；3号检材杂色药片1包，净重3.93克，检出甲基苯丙胺成分。
9.行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实被告人罗某因吸毒于2015年5月25日被广州市公安局天河区分局决定行政拘留十日，强制隔离戒毒二年。
10.户籍材料证实罗某的身份情况。
11.被告人罗某在侦查阶段的供述：2015年5月22日1时许，“丹丹”接到冉某的电话说要200元的毒品，因为当时我和“丹丹”在一起，我就和“丹丹”一起去了总统大酒店。之后“丹丹”说有点事，让我帮她送一下毒品，说与对方联系好是在二楼的肯德基餐厅内交易，并从她自己包内把货（包括冰毒和麻古）拿出来给我。我拿着货就上到二楼，发现要货的客户坐在餐厅最里面，我们见面后，她向我买了200元的冰毒并付了钱，我给了货后，正准备离开时在餐厅门口被警察抓住，现场的民警还在我身上搜出了一包红色颗粒状的麻古、六包塑料袋装着的冰毒、三个小瓶子装着的冰毒、两台手机以及刚收的200元。那两台手机都是我的，黑色的诺基亚手机是我平时联系贩毒业务时用的，该机的手机号码为158××××2818。我帮“丹丹”卖毒品是因为我现在无业，也没生活来源，我帮她送毒品，她会分我四分之一的毒资。“丹丹”年龄约30岁，听口音像东北人，我不知道她的真实姓名和住址，平时我们都是以电话联系的。我是从今年三月份才开始贩卖毒品的，以前我只是吸毒。我从2003年开始接触毒品，2014年底开始吸食，被抓前吸食冰毒已经成瘾。
关于控辩双方的意见，本院综合评析如下：
一、关于辩护人辩称被告人贩卖给冉某的白色晶体未检测到毒品成分，应认定为贩卖毒品未遂的辩护意见，经查，现有证据证实被告人意图向冉某贩卖毒品时被当场缴获，所贩卖的白色晶体1包未检出毒品成分，故被告人罗某上述贩卖毒品的行为属于犯罪未遂。辩护人的上述辩护意见，本院予以采纳。
二、关于被告人罗某及辩护人辩称从被告人身上查获的毒品应认定为非法持有的意见，经查，现有证据证实被告人罗某准备向证人冉某贩卖毒品时被当场抓获，公安人员当场从其身上查获毒品氯胺酮15.9克、甲基苯丙胺31.59克、甲基苯丙胺片剂3.93克。被告人也曾签认上述毒品并供认是准备贩卖给他人的。被告人罗某作为贩毒人员，从其身上查获的大量毒品，应认定为其贩卖的毒品。被告人罗某及辩护人的上述意见据理不足，本院予以采纳。
三、关于被告人罗某辩称其仅是帮“丹丹”送毒品给冉某的辩解意见以及辩护人辩称被告人是从犯的辩护意见，经查，证人冉某的证言证实冉某向公安人员举报贩毒女子“丹丹”，并用其手机拨打“丹丹”号码182××××9499联系购买毒品事宜，后协助公安人员抓获前来交易的被告人罗某；抓获经过、�机通话记录清单证实手机号码182××××9499在案发前与冉某有多次通话记录，而罗某所持两台手机（号码158××××2818、156××××3666）与冉某均无通话记录；被告人罗某稳定供述是受“丹丹”指使送毒品给冉某。上述证据能够相互印证，证实“丹丹”与冉某约定交易毒品后，由罗某前来交易的事实，被告人在共同犯罪中起次要作用，是从犯。被告人罗某及辩护人上述意见，本院予以采纳。
本院认为：被告人罗某结伙违反毒品管制法规，贩卖毒品甲基苯丙胺35.52克、氯胺酮15.9克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。被告人罗某在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人罗某已着手实施贩卖毒品，由于其意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人罗某归案后如实供述主要犯罪事实，自�认罪，可以从轻处罚。辩护人关于对被告人减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。缴获的毒品、白色晶体及作案工具，依法予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第三款、第五十二条、第五十三条、第二十五条、第二十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人罗某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年5月22日起至2018年5月21日止；罚金自本判决发生法律效力第二日起十日内向本院缴纳）。
二、缴获的毒品甲基苯丙胺35.52克、氯胺酮15.9克、白色晶体3.9克及作案工具手机2部，予以没收（现扣押于广州市公安局天河区分局，由该局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 方洪立
人民陪审员 邱丽均
人民陪审员 卓燕君
二〇一六年十二月二日
书 记 员 李丹丹