新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）水民一初字第444号
原告：陈红敏。
委托代理人：张健，北京乾坤（乌鲁木齐）律师事务所律师。
被告：吴超。
原告陈红敏诉被告吴超合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员高永宏独任审理，公开开庭进行了审理。原告委托代理人张健到庭参加诉讼，被告吴超经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈红敏诉称，2012年4月21日，原被告双方签�《天庆园餐饮酒店内部承包合同》一份，合同约定：原告将位于乌鲁木齐市水磨沟区南湖南路66号水清木华底的天庆园餐饮酒店承包给被告经营，承包期为三年，总承包费用3300000元；承包费用每半年支付一次，签订本合同时交纳承包费350000元（已缴纳）；2012年10月21日前缴纳承包费350000元（未缴纳，2013年4月21日前缴纳承包费550000元（未缴纳）…；被告负责另行缴纳房租并应按时交纳所有的经营费用，包括：税费、物业费、水电、采暖费等，不履行或不全面履行合同的应当承担合同总价款百分之二十的违约金；承包期间，乙方逾期缴纳本合同约定应由乙方负担的费用，每逾期一天，应按拖欠金额日千分之三向甲方支付滞纳金，逾期超过15日，甲方有权解除合同，收回酒店经营权并没收乙方保证金。合同约定发生争议时，由乌鲁木齐市水磨沟区人民法院管辖。合同签订后，被告便开始拖欠应由被告承担的费用，同时也未按照合同的约定向原告支付足够的保证金，2012年7月2日，被告突然离店而去，将酒店闲置并致使大量物品、设备丢失损毁。同时，被告欠下大量的费用原告不得不代为缴纳。根据法律规定及双方合同约定被告的上述行为已经构成根本违约并严重侵害了原告方的诉讼请求，故诉至法院，要求原被告双方签订的《酒店承包合同》，被告向原告支付2012年10月21日至今的承包费350000元、违约金660000元、滞纳金307276元，以上合计1317276元。
被告吴超未到庭应诉答辩，提交书面答辩意见称，一、原告所诉与事实不符，原告违约在先，导致被告无法以约履行合同。1、双方于2012年4月21日签订了《天庆园餐饮酒店内部承包合同》（以下简称承包合同）。该合同第一条明确规定：甲方（陈红敏）所发包的酒店证照在发包时，手续齐全、符合国家对餐饮酒店的有关规定、能够正常经营。但是被告在经营不久，该酒店于2012年6月中旬被乌鲁木齐市水磨沟区消防大队以该酒店未取得《公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证》（以下简称消防合格证）为由进行了查封，被告才知道承包合同签订并执行时该酒店消防安全设施不全（无消防安全监控），并未通过公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查。虽然原告陈红敏通过私人关系找相关领导撤销了该处罚，但问题并未得到解决。2012年7月1日公安机关又一次对该店进行消防检查，并下达了整改通知，要求停业整改。2、由于原告违约在先，根据双方签订的合同和我国合同法的相关规定，被告于2012年7月9日向原告发出书面的《解除合同通知书》，并保留向原告追偿损失的权利。该通知时陈红敏于2012年7月12日亲自签收。
二、原告在未取得消防�格证的时候，在酒店停业整改期间，擅自进入酒店，再一次违约，严重侵害了被告的合法权益。由于原告陈红敏没能履行承包合同第一条所规定的所发包的酒店证照在发包时，手续齐全、符合国家对餐饮酒店的有关规定、能够正常经营，并且导致该酒店被公安机关要求停业，直接造成该合同的目的不能实现。陈红敏虽然于2012年7月20日取得了消防合格证，但是在未经被告同意的情况下于2012年7月9日擅自进入天庆园餐饮酒店，并向新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市公证处申请保全证据。而且陈红敏还于2012年7月11日在未经被告允许的情况下擅自将天庆园水表卡跟换。实际上控制了天庆园酒店，造成吴超实质上已经无法经营该酒店。被告认为，在被告吴超提出解除合同要求但原告陈红敏没有同意解除、人民法院未判决终止或解除该承包合同的情况下，被告吴超拥有该酒店的经营权和财产使用权，并有权进行各种合法的经营行为。陈红敏无权擅自进入天庆园酒店，控制该酒店财产并通过更换水表卡等行为实际控制该酒店，造成承包合同实质上被陈红敏单方面终止的局面。
综上所述，被告吴超在该案中没有先行违约，恰恰是陈红敏没有履行承包合同第一条规定的必须证照齐全的主给付义务，造成该酒店被公安机关要求停业无法实现合同目的的局面，而且又有单方面终止合同的行为。所以被告认为原告的诉讼请求不能成立，请求人民法院依法裁决驳回原告的诉讼请求，维护被告的合法权益。
经审理查明，2012年4月21日原告与被告签订承包合同，该合同约定原告将位于乌鲁木齐市水磨沟区南湖南路66号水清木华c3座底层一、二层承包给被告经营。承包期限为2012年4月21日至2015年4月20日。承包费用为3300000元。该合同第四条第二款约定承包费用支付方式为“承包费每半年支付一次，签订本合同时缴纳承包费350000元；2012年10月21日前缴纳承包费350000元；2013年4月21日前缴纳承包费550000元；2013年10月21日前缴纳承包费550000元；2014年4月21日前缴纳承包费750000元；2014年10月21日前缴纳承包费750000元”。第五条第二款约定“乙方负责另行缴纳酒店的房租，租金及支付方式以甲方与酒店租用场地的产权人签订的租赁合同相关条款为依据。乙方应在租赁合同约定的支付期限前5日，将租金支付给甲方”。第三款约定“乙方应按时向有关部门缴纳费用，如税款、物业费、水电费、采暖费、门前三包费、天然气使用费、电视收视费、电话费、上网费等经营所需全部相关的费用，如不按时交纳费用引起的后果则由乙方承当全部责任”。第九条约定“1、甲、乙双方应全部实际履行本合同，不履行或者不完全履行的应承担违约责任并承担合同总价款百分之二十的违约金；2、承包期间，乙方逾期交纳本合同约定应由乙方负担的费用，每逾期一天，则应按拖欠金额日千分之三向甲方支付滞纳金，逾期超过15日，甲方有权解除合同，收回酒店经营权，没收乙方保证金。如保证金不足弥补甲方实际损失，可继续向乙方追偿”。另合同履行期间原告曾以被告拖欠房租费、税费、物业费、水费为由，诉至我院。2012年10月18日我院作出（2012）水民一初字第787号民事判决书，该判决书认定被告欠付上述费用事实存在，并判决被告给付原告各项费用共计317106.81元。被告不服一审判决上诉至乌鲁木齐中级人民法院。2013年4月8日乌鲁木齐市中级人民法院作出（2013）乌中民一终字第196号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。
另查，按照双方合同约定被告应在2012年10月21日向原告交付承包费350000元，但被告至今未交付�2013年10月28日原告收回涉案酒店。现该酒店已转让他人。
以上事实有天庆园餐饮酒店内部承包合同、民事判决书、庭审笔录为证。
本院认为，原、被告之间所签订的合同合法有效，对双方具有约束力，被告未按约定履行交纳相关费用，其行为已构成违约，按照双方合同第七条第2款第5项、第6项约定原告现要求解除合同，符合上述约定，故对于原告的该项请求，本院予以支持。对于原告要求被告支付承包费350000元的诉讼请求，因被告拖欠承包费用的事实存在，原告现主张的数额符合合同约定以及事实，故对于原告的该项请求，本院予以支持。对于原告要求被告支付违约金及滞纳金967276元的诉讼请求，本院依据庭审查明事实认为原告的上述两项请求其性质均为违约金，按照《关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十七条“当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持”。第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失。”的规定，本案中被告虽然未到庭，但其提交的书面答辩意见，可以视为对违约金数额的不认可，对此本院依照上述法律规定，对于原告主张的违约金数额予以调整。依被告欠付承包费以及房租、税金、物业费总额667106.81元，以同期银行贷款利率4倍，再以被告应支付上述费用的起始时间2012年10月21日至庭审时间2014年6月计算原告损失及损失的30%，共计338223.16元（260171.66元（667106.81元×4.875‰×4×20个月）＋78051.50元（（667106.81元×4.875‰×4×20个月）×30%）=338223.16元】。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百一十四条，《关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一四十四条规定，判决如下：
一、解除原告陈红敏与被告吴超所签订的天庆园餐饮酒店内部承包合同；
二、被告吴超支付原告陈红敏承包费350000元；
三、被告吴超支付原告陈红敏违约金338223.16元。
案件受理费16655.48元（原告已预交），减半收取8327.74元，由原告陈红敏负担3997.31元，被告吴超负担4330.43元。剩余8327.74元，由本院退还原告陈红敏。
以上被告吴超应付款项共计692553.59元，须于本判决生效之日起十日内履行完毕。
如果被告吴超未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。
审判员 高永宏
二〇一四年八月一日
书记员 高骏武