云南省盐津县人民法院 民 事 判 决 书 （2015）盐民初字第812号 原告胡明生，男，生于1955年1月10日，汉族，云南省盐津县人，农村居民，住盐津县。 委托代理人吴天星，云南悟同律师事务所律师。 被告盐津智和医院，住盐津县盐井镇县大街**。 法定代表人文楚会，该医院负责人。 原告胡明生诉被告盐津智和医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2015年6月10日立案受理后，依法由审判员廖春梦适用简易程序公开开庭进行了审理。原告胡明生及其委托代理人吴天星、被告盐津智和医院的法定代表人文楚会到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告胡明生诉称：2015年1月15日，原告到被告处住院，准备取出原告右侧胫腓骨下段用于内固定手术的钢板和10颗螺钉。同月16日中午，被告给原告行“右侧胫骨下段内固定取出术”。因被告操作不当，把螺钉拎滑丝，致使不能取出剩余的4颗螺钉及钢板。本案经昭通市医学会鉴定属于四级医疗事故，被告承担次要责任。后经云南昭通滇东北乾诚司法鉴定中心鉴定：1、胡明生右下肢异物留存、右踝关节活动功能受限、右母趾下垂畸形、活动功能障碍综合评定为九级伤残；2、后续治疗费评估为10000.00元；3、再次手术评定为休息期60日、营养期40日、护理费30日。本次事故发生后，原告多次找被告协商解决，但被告均未作出合理解决。故诉至本院，请求判决：1、被告赔偿原告损失共计92929.00元，其中医疗费2075.00元、后续治疗费10000.00元、残疾生活补助费6036.00元×6年=36126.00元、精神抚慰金6036.00元×3年=18108.00元、交通费2000.00元、误工费208.00元×60日=12480.00元、营养补助费50.00元×40日=2000.00元、护理费208.00×30日=6240.00元、鉴定费3900.00元。 被告盐津智和医院辩称：对医疗事故的事实及事故鉴定没有异议，但认为原告所做的伤残等级鉴定与被告无关，该伤残等级并非被告造成。原告受伤后不是在被告处安置的钢板，而是在取钢板时才到被告处，根据医疗事故技术鉴定，被告只承担次要责任。同时要求将原告未支付的医疗费在本案中一并处理，由原告承担其在被告处治疗所产生的全部费用。同时，原告不应当根据在岗职工平均工资计算赔偿金额。 经本院审理查明：2012年农历9月3日，原告胡明生在家中摔伤，后到盐津县第一人民医院进行治疗。该医院为原告行右侧胫腓骨骨折内固定术后两年余。2015年1月15日，原告胡明生到被告盐津智和医院住院，要求取出内固定物。经被告医院诊断为右侧胫腓骨下段骨折内固定术后。2015年1月16日12时原告入手术室，在腰硬联合麻醉下行右侧胫腓骨内固定取出术，术中见右胫骨下段外侧可见一钢板，10颗螺丝，逐一取出下段螺钉，上段4颗螺钉丝口滑丝不能取出，胫骨骨折已愈合。因螺钉丝口滑丝，经与原告本人及家属交流后放弃继续手术。14时20分，原告安返病房，术后给予消炎、伤口换药等对症治疗，切口一期甲级愈合。原告于2015年2月4日出院。住。住院20天院医嘱为：1、注意休息、清淡饮食；2、避免过度负重；3、建议二期行内固定取出。该次治疗共产生医疗费4669.78元，除原告已预交2000.00元医疗费及支付75.00元检查费外，剩余部分未支付。2015年2月23日，原告再次到被告处进行治疗完善相关辅助检查，2015年2月27日出院。住。住院4天院医嘱为：1、注意休息、清淡饮食；2、上级医院行内固定取出；3、避免过度活动及负重。该次治疗产生医疗费为1437.00元，原告未支付。 2015年4月21日，经盐津县卫生局委托，昭通市医学会就盐津智和医院在为胡明生提供的医疗服务过程中是否有医疗过失行为，双方医疗争议是否构成医疗事故作出医疗事故技术鉴定。经鉴定会专家检查，患者胡明生右小腿无明显畸形，见多个手术疤痕，胫前疤痕长19cm、外侧手术切口长24cm，皮温正常，右踝关节屈曲，背伸略受限。鉴定分析意见为：一、盐津智和医院在为患者胡明生提供的医疗服务过程中存在以下过失：1、对内固定物取出术准备不充分，术中出现意外时无补救措施；2、医患沟通欠缺，记录不完善。二、盐津智和医院的上述过失与患者胡明生右胫腓骨骨折内固定物没有取出的现状存在一定因果关系。三、患者胡明生右胫腓骨骨折内固定物没有完全取出系因患者病情所致。故盐津智和医院对患者胡明生内固定物没有完全取出负次要责任。该鉴定结论为：胡明生病例属于四级医疗事故，盐津智和医院承担次要责任。该次鉴定费为2000.00元，已由原告支付。 2015年4月29日，经原告胡明生委托向云南昭通滇东北（乾诚）司法鉴定中心申请对其伤残等级、后续治疗费、三期（休息期、营养期、护理期）进行评定。该鉴定中心作出如下鉴定意见：1、胡明生右下肢异物存留已构成十级伤残、右踝关节活动功能障碍已构成十级伤残、右足母趾感觉运动功能障碍已构成十级伤残，综合评定为九级伤残；2、后续治疗费评估为10000.00元；3、胡明生损失评定为休息期60日、营养期40日、护理期30日。该次鉴定费共计1900.00元，已由原告支付。 上述事实，有昭通医学会的医疗事故鉴定书、云南昭通滇东北（乾诚）司法鉴定中心鉴定意见书、盐津智和医院住院病历及收费票据、鉴定费发票、收据等以及双方当事人的陈述在卷，足以认定。 本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条明确规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”原告胡明生为取出内固定物在被告盐津智和医院处就医，被告在行右侧胫腓骨内固定取出术时，因存在对内固定物取出术准备不充分，术中出现意外时无补救措施，医患沟通欠缺等过失，导致出现四级医疗事故。被告的上述过失与患者胡明生右胫腓骨骨折内固定物没有取出的现状存在一定因果关系，被告负有一定的责任，即被告应承担本次医疗事故的次要责任40%。同时，原告胡明生右胫腓骨骨折内固定物没有完全取出系因患者病情所致，与损害结果的发生之间有直接的因果关系，对此，原告应承担本次医疗事故60%的主要责任。原告主张按照《医疗事故处理条例》的相关规定赔偿其损失，根据《最高人民法院关于废止1997年7月1日至2011年12月31日期间发布的部分司法解释和司法解释性质文件（第十批）的决定》法释（2013）7号第五十项的规定，《医疗事故处理条例》已经明确不再参照适用，应按照《侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定进行赔偿。此次医疗费用与被告医院的过失行为有因果关系，其服务质量和效果，明显不符合要求，其原告在被告处产生的各项医疗费用应当按照责任比例进行分摊。原告胡明生右下肢异物存留构成十级伤残与被告医疗行为之间有因果关系，右踝关节活动功能障碍构成十级伤残及右足母趾感觉运动功能障碍构成十级伤残系原告病情所致，故应当按照右下肢异物存留构成十级伤残计算残疾赔偿金，即6036.00元×20年×10%=12072.00元。原告请求残疾生活补助费36126.00元的主张，本院部分予以支持。对原告主张精神抚慰金，结合原告现有伤情及与被告行为的因果关系，本院酌定精神抚慰金为5000.00元。《司法鉴定意见书》中已明确胡明生的休息期60日、营养期40日、护理期30日，符合原告现有伤情，本院予以支持。但原告胡明生在发生事故时已经年满60周岁，根据《劳动和社会保障部关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》（劳社部发〔1999〕8号）规定，国家法定的企业职工退休年龄是男年满60周岁，同时原告并未向本院提交现仍在进行劳动的证据及因该事故减少其收入的证据，其主张的60日的误工费，本院不予支持。对原告主张的交通费，因未向本院提供相关的证据予以佐证，本院不予支持。对后续治疗费，根据《医疗事故技术鉴定书》中鉴定结论及原告在被告医院所得的出院证明，原告的后续治疗费用是客观存在的事实。同时，结合《司法鉴定意见书》的鉴定意见，原告胡明生的后期治疗费约需人民币10000.00元，原告的后续治疗费用应确定为10000.00元。对原告主张的鉴定费，该费用包含了伤残鉴定费及医疗事故鉴定费，该两项均系合理支出的费用，本院予以支持。 本案赔偿的范围及其具体数额确定如下：1、医疗费6106.78元（4669.78元+1437.00元）；2、残疾生活补助费（残疾赔偿金）12072.00元；3、护理费6240.00元（54368.00元÷12个月÷21.75天×30天）；4、营养费2000.00元（50元/天×40天）；5、后续治疗费用10000.00元；6、精神抚慰金5000.00元；7、伤残鉴定费及医疗事故鉴定费3900.00元。以上7项费用合计45318.78元。对于该医疗事故赔偿费用，应由被告按其应承担医疗事故责任40%的份额即18127.51元（45318.78元×40%）一次性支付；扣除原告未支付的医疗费4031.78元，被告还应再支付14095.73元。其余损失27191.27元由原告胡明生自行承担。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、由被告盐津智和医院限于本判决生效后10日内一次性赔偿原告胡明生各项损失14095.73元（扣除原告未支付的医疗费4031.78元）。 二、驳回原告胡明生的其他诉讼请求。 案件受理费1980.00元，由原告胡明生自行承担1188.00元，被告盐津智和医院承担792.00元。 如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。 审判员  廖春梦 二〇一五年八月二十五日 书记员  唐 甜 附：本案引用的法律条文 一、《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住、住宿费和误工损失等其他合理费用/div> 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住、住院费等收款凭证合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 四、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。