青海省海东市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东民一终字第431号
上诉人（原审原告）吕拉木索，女，土族，1968年3月11日生，互助县人。
委托代理人任问存，青海普兴律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）孙珍，男，汉族，1984年3月15日生，互助县人。
被上诉人（原审被告）李洪军，男，汉族，1973年4月8日生，互助县人。
上诉人吕拉木索因与被上诉人孙珍、李洪军生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服（2015）互民初字第00100号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审查明，2014年7月下旬，被告孙珍雇佣原告吕拉木索到祁连县默勒镇工地干活，约定日工资为120元。2014年8月10日，因天下雨，工地未开工。原告等8名工人便乘坐被告李洪军驾驶的小货车去吃饭，期间被告李洪军饮了酒。后被告孙珍打电话让其去拉发电机，途中车辆发生侧翻导致原告受伤。原告被西宁市第二人民医院诊断为颈椎骨折伴滑脱，多发性肋骨骨折，左桡骨骨折，头皮裂伤，全身多处软组织受伤。住院治疗36天，花去医药费20937.3元（被告孙珍垫付14100元）。2014年9月16日，原告出院后又被青海省第四人民医院诊断为继发性肺结核，复治颈椎骨折、多发肋骨骨折、头皮裂伤，住院治疗9天，花去医药费11058.96元，其中农村合作医疗报销5999.23元，剩余5059.73元。原告伤情经青海昆仑司法鉴定中心鉴定为九级伤残。现起诉要求二被告赔偿医药费25997.03元（孙珍垫付14100元）、护理费7990元（170元×47天）、住院伙食补助费2820元（30元×2人×47天）、营养费2350元（50元×47天）、交通费2000元、误工费9600元（120元×80天）、伤残赔偿金24785.56元（6196.39元×20年×20%）、鉴定费850元，共计76392.59元。被告孙珍以对原告造成的损害与自己无关，且已赔偿医药费14000元，现不同意赔偿。
原审经审理认为，我国法律规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等为治疗和康复支出的合理费用。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额，难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。本案被告李洪军系被告孙珍的雇员，被告孙珍指示被告李洪军去拉发电机，途中因被告李洪军酒后驾驶车辆发生侧翻，致使原告吕拉木索受伤，被告李洪军的行为侵害了原告的身体健康权，二被告应当承担连带民事赔偿责任。原告吕拉木索明知被告李洪军酒后驾驶车辆，与被告李洪军一同去拉发电机，原告对损害的发生也有一定的过错，可以减轻二被告的民事赔偿责任。原告吕拉木索主张赔偿医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、鉴定费的请求符合法律规定，应予支持。医药费应根据医药费票据为准，但原告在青海省第四人民医院住院治疗及购买药品，是原告患继发性肺结核所花医药费，与本案无直接关系，故此部分医药费本院不予支持。误工费应根据上年度职工平均年工资标准算至定残之日，原告主张的标准及天数合理合法应予支持。护理费应参照同行业收入标准按实际住院天数计算。住院伙食补助费应参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准按实际住院天数计算。交通费是救治受害人实际必须的合理交通费用，本案原告主张的交通费是其家属产生的费用，故其请求不予支持。主张赔偿营养费的请求，庭审时，原告未能提供有关证据，故对其请求不予支持。综上，本院确定原告因此造成的损失为：医药费20937.03元、误工费9600元（80天x120元）、护理费4320元（36天x120元）、住院伙食补助费720元（36天x20元）、伤残赔偿金24785.56元（6196.39元×20年×20%）、鉴定费850元，共计66272.59元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十四条、第二十六条、第三十五条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题》的解释第九条、第十七条之规定，判决：（一）、被告孙珍赔偿原告吕拉木索医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、鉴定费共计13254.5元（66272.59元×20%），被告孙珍已垫付14100元，不再承担赔偿责任；（二）、被告李洪军赔偿原告吕拉木索医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、鉴定费共计33136.3元（66272.59元×50%）；（三）、其余医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、鉴定费共计19881.78元（66272.59元×30%）由原告吕拉木索自行负担。案件受理费1383元由被告李洪军负担，重新鉴定费1050元由被告孙珍负担，公告费600元由原告负担。
上诉人吕拉木索不服上述判决，上诉称：一、原审未在法定期限内通知开庭时间，开庭时又未严格依照合议制进行审理，程序严重违法；二、原审判决认定事实有误，证据不足，适用法律错误。1、本案上诉人与第一被上诉人是雇佣关系，第一被上诉人电话安排第二被上诉人和上诉人一起拉发电机的事实明确，证人证言足以证明本案事实，原判依据法律认定两个被上诉人承担连带赔偿责任，但判决时被上诉人只承担20%的赔偿责任，作为雇员的第二被上诉人却承担50%的赔偿责任，上诉人自己承担30%的责任，此判决违背了相关法律规定；2、第一被上诉人将全部责任推给了庭审时缺席的第二被上诉人，实际上第一被上诉人明知第二被上诉人饮酒的情况下，安排第二被上诉人及上诉人等8名工人去拉发电机，途中车辆发生侧翻才导致上诉人受伤。第一被上诉人作为雇主、管理人应承担全部赔偿责任。综上，请求二审法院依法改判，本案一切诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人孙珍辩称：一审判决合理，请求维持。
被上诉人李洪军辩称：拉东西跟吃饭是两码事，让我承担责任不合理。
经审理查明，原审查明事实属实，二审予以确认。
本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款规定：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被上诉人李洪军系被上诉人孙珍的雇工，其受孙珍指派拉发电机的途中，因酒后驾驶翻车致使同车乘坐的上诉人吕拉木索受伤，李洪军对吕拉木索所受损伤有重大过失，因此该赔偿责任应由被上诉人孙珍和李洪军承担连带赔偿责任；上诉人吕拉木索明知被上诉人李洪军属酒后驾驶，仍同车乘坐，其应对自身损伤负一定责任，原审关于双方当事人责任划分合理合法，本院予以维持；但一审未判决孙珍、李洪军互负连带责任，属判决不当，二审应予纠正。关于上诉人提出一审审判程序违法及被上诉人孙珍明知李洪军饮酒仍指派其开车，应负主要责任的上诉理由，因未提供证据予以证明，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、维持互助土族自治县人民法院（2015）互民初字100号民事判决第（三）项；
二、变更互助土族自治县人民法院（2015）互民初字100号民事判决（一）、（二）项为：上诉人吕拉木索医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、鉴定费共计66272.59元，由被上诉人孙珍赔偿13254.5元（66272.59元×20%，孙珍已垫付14100元），被上诉人李洪军赔偿33136.3元（66272.59元×50%），对以上赔偿数额孙珍、李洪军承担连带赔偿责任。
一审案件受理费1383元由被上诉人李洪军负担，重新鉴定鉴定费1050元由被上诉人孙珍负担，公告费600元由上诉人吕拉木索负担；二审案件受理费1383元由上诉人吕拉木索负担。
本判决为终审判决。
审判长 林 海
审判员 马秀英
审判员 霍成伯
二〇一六年一月二十日
书记员 杨玉蓉