北京市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）二中民终字第06313号
上诉人（原审被告）史×，女，1977年7月28日出生。
被上诉人（原审原告）张×，男，1979年10月2日出生。
上诉人史×因离婚纠纷一案，不服北京市丰台区人民法院（2014）丰民初字第05658号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
张×于2014年3月向原审法院起诉称：我与史×于2008年在网上相识，2009年7月16日登记结婚，均是再婚，婚后生育一个女孩。因感情不和，双方经常吵架，史×脾气急躁，有家庭暴力倾向。去年我曾经起诉过一次，被法院驳回，之后和史×没有任何沟通，还处于分居状态。现再次起诉要求离婚。
史×辩称：我们婚后感情挺好，有了孩子以后开始产生矛盾，张×在网上登记，称自己离异带一个孩子，因此我们吵过架。张×在外面有别的女人，是他以前的同事，我没有家暴倾向，张×所述不属实。现不同意离婚。
原审法院经审理查明：张×与史×于2008年11月自由恋爱，2009年7月16日登记结婚，双方均系再婚，2010年9月28日生一女孩张×1。张×、史×婚后感情尚可，后因生活琐事等产生矛盾，2012年9月双方分居生活。2013年张×曾起诉要求离婚，被法院驳回诉讼请求。现张×再次起诉要求离婚。原审法院另查，婚前张×购买北京市朝阳区十八里店乡世豪花园1号楼×××号房屋，登记在张×名下。婚后双方购买北京市丰台区×××903号房屋，贷款47万元，贷款期限30年，登记在史×名下。截止到2014年9月4日，该房屋贷款余额为433959.52元。截止到2012年8月双方分居之前，史×在银行的存款金额为54791.9元，至2014年6月21日存款余额为1879.98元。史×表示分居后支取的存款用于其和女儿的日常生活。2012年9月张×购买起亚二手车一辆，车牌号为京N11E**，用婚前购买的车辆抵扣了3万元车款，现车辆登记在张×名下。截止到2014年8月27日，张×的公积金账户余额为24129.51元。至2015年1月4日史×的公积金账户余额为18669元。原审中，张×表示放弃北京市丰台区×××903号房屋份额及史×的公积金份额。原审法院审理中，史×提出与张×分居期间曾经向其同学借款5万元用于支付孩子入托时的托人费用，证人李×出庭作证。张×对此不予认可。双方均认可分居后张×给付史×孩子抚养费1万元。史×提出张×有第三者，主张赔偿10万元。
原审法院认为：张×、史×婚后感情尚好，后因生活琐事产生过矛盾并分居生活，张×曾起诉要求离婚，被法院驳回后双方的关系并未明显改善，现夫妻感情确已破裂，故对张×要求离婚的诉讼请求，法院予以支持。对于子女抚养，应本着有利于子女身心健康成长的原则予以处理。现子女年龄尚小，故随母亲史×生活较为适宜，张×应当给付子女抚养费。给付数额应当根据双方的收入情况及子女的生活需要等因素确定。张×婚前财产应归其所有。张×明确表示放弃婚后双方购买的房屋份额及史×的公积金份额，法院不持异议。婚后购买的房屋归史×所有，剩余贷款由史×偿还。双方分居时存有的银行存款属于夫妻共同财产，但考虑分居后史×支取的部分款项用于其和孩子的日常生活，属于正常开销，故不再由史×予以返还，现有存款在离婚后归史×所有。张×的公积金账户余额归张×所有。双方婚后购买的车辆系二手车，且由张×用婚前所购车辆折抵了部分车款，故法院认为车辆归张×所有较为妥当，张×应当给付史×车辆折价款，折价款的金额由法院酌定。张×主张由其母亲出资购买车辆，证据不足，法院不予认可。史×提出分居后借款，因张×对此不予认可，且分居后张×曾经给付史×1万元用于生活，故对史×的借款无法认定为夫妻共同债务。史×称张×有第三者，主张赔偿，证据不足，法院不予采信。
据此，原审法院于2015年4月判决：一、准予张×与史×离婚。二、女孩张×1由史×抚养，张×于二○一五年四月始每月给付张×1抚养费一千五百元，至其十八周岁止。三、车牌号为京N11E**号起亚牌小型普通客车归张立所有；张×于判决生效后十日内给付史×车辆折价款二万元。四、存款一千八百七十九元九角八分归史×所有（判决生效后十日内履行）。五、张×与史×的公积金账户余额归各自所有。六、张立婚前财产位于北京市朝阳区世豪花园1号楼×××号房屋归张×所有；婚后财产位于北京市丰台区×××903号房屋归史×所有，房屋剩余贷款由史×负责偿还。
判决后，史×不服，以原审法院认定事实不清，适用法律不当为由向本院提出上诉，其同意离婚，上诉主要理由即：原判认定抚养费数额过低，且计算起始日期有误，应予改判；其在与张×分居期间向同学借款5万元用于支付孩子入托时请托的费用，应作为夫妻共同债务分担；张×存在隐匿财产行为，挪用夫妻共同财产私下购买北京市大兴区一品嘉园住房一套及奥迪车一辆（车牌号京QCU5**，登记在张×之母李秀英名下）；张×与其他异性非法同居，存在婚姻过错。综上，其上诉请求撤销原判，依法改判张×自2012年9月起每月给付张×1抚养费5000元，至其满18周岁止；车牌号京N11E**起亚牌小型普通客车判归其所有，由其给付张×车辆折价款2万元；用于支付张×1入托时的费用5万元，由张×偿还25000元；张×作为过错方应赔偿其精神损害抚慰金10万元。张×表示同意原判，其答辩称原审判决根据其收入情况认定的抚养费数额合理合法，且其在原审期间曾汇款1万元给史×；京N11E**起亚牌小轿车是其婚前财产，与史×无关，在原审法院判决后，其已给史×账户打款2万元；史×主张的5万元借款其对此不知情也不认可；其不存在婚姻过错，史×要求精神损害赔偿并无依据。综上，主张驳回史×的上诉。
本院经审理查明：史×为证明张×与婚外异性有不正当关系，向本院提交了与张×谈话的录音光盘3张，以及张×在数个酒店开房记录的查询信息等。经质证，张×对其证明目的不予认可，并称录音中谈话涉及的婚外异性名字系自己为能早日离婚而杜撰的，自己的朋友曾借用身份证件到酒店等处使用。另，张×在本院审理中称其在本案原审期间为早日给付对方折价款已经将车牌号为京N11E**起亚牌小型普通客车出售，并将车辆指标租于他人，他人借用该指标购买了车牌号为京Q8BV**奔驰C200小型客车一辆，该车辆现登记在张×名下。张×为此提交证明复印件一份及车辆行驶证复印件一份。经质证，史×称京Q8BV**奔驰C200小型客车现登记在张×名下，系原审审理期间购买。张×提供的车牌租赁协议属于违法协议，无据可查，系张×伪造，主张张×对于由以上行为造成的经济损失进行赔偿。此外，张×为证明其在原审法院判决后已将两万元给付至史×账户，向本院提交浦东发展银行客户卡对账单原件及浦发银行手机银行个人跨行汇款汇出回单复印件一份。经质证，史×称其前往北京银行营业厅查询，其名下北京银行对账单不能查到张×所称汇款款项，无法证明此笔汇款情况，且对该证据的真实性合法性持质疑态度。后经本院核实，京N11E**车牌号目前无所有权人登记，业已不再登记于张×名下。京Q8BV**车牌号对应的奔驰小型客车现登记在张×名下。
本院经审理查明的其他事实与原审法院查明的事实无异。
经本院主持调解，双方未能就本案所有争议问题达成一致协商意见。
上述事实，有双方当事人的陈述、结婚登记信息、机动车行驶证、机动车登记证、房屋所有权证、浦发银行客户卡对帐单、公积金账户明细、收入证明、存款支取明细、购房发票、公积金贷款明细、借款合同、商品房预售合同、汇款回单、借条、小型汽车登记查询信息等证据材料在案佐证。
本院认为：首先，史×与张×婚后因生活中产生矛盾以至成讼，张×曾起诉要求离婚，在被判决驳回后双方关系仍未根本改善，夫妻感情确已破裂。现双方均明确表示同意离婚，本院不持异议。原审法院判决准予双方离婚无误。此亦为处理本案其他争议之前提。
其次，关于抚养费一节，史×上诉认为原判确定的数额过低，给付期限不当，张×则称自己收入尚有减少，双方均未就此提供新的证据。本院认为，父母对子女有抚养教育的义务。抚养费的数额应根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和其生活当地的实际生活水平确定，一般可按月总收入的一定比例确定。经审查，原审法院根据本案当事人的收入情况所作判决确定的给付数额并无不当，史×就其主张未能提供事实依据，且原审已经查明史×在与张×分居后支取了部分银行存款即夫妻共同财产用于其与子女的日常生活，故其此项主张不能成立。
关于借款5万元一节，史×上诉称该款项系其为自己子女入托事宜向其同学所借，因其主张的该款项并无证据证明存在夫妻双方共同合法举债之合意，亦不能证实用于共同生活，故其所述该项债务要求共同负担之上诉主张亦不能成立。
关于精神损害赔偿一节，根据《中华人民共和国婚姻法》第四十六条之规定，有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（一）重婚的；（二）有配偶者与他人同居的；（三）实施家庭暴力的；（四）虐待、遗弃家庭成员的。史×为证明其该项主张虽向本院提交了录音光盘和开房记录查询信息等证据，但现有证据尚不足以证实张×存在法律规定有权请求损害赔偿的四种法定情形。故对其此项上诉主张，本院难以支持。
关于史×上诉主张分割的北京市大兴区一品嘉园住房一套及奥迪车一辆（车牌号京QCU5**，登记在张×之母李秀英名下），因涉及案外人权益，本案不予处理，当事人可依法另行解决。
关于在本院审理中张×陈述的其名下车牌号曾为京N11E**的起亚小客车所有权变更之情况，因其在双方婚姻关系存续期间且对该车辆存在诉讼争议的情况下处分变卖该车辆的行为失当，违反了法律规定，史×对此亦提出异议，根据《中华人民共和国婚姻法》第四十七条之规定，离婚时，一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产，或伪造债务企图侵占另一方财产的，分割夫妻共同财产时，对隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务的一方，可以少分或不分。故对于其应当给付史×上述车辆的折价款数额，本院予以调整，适当增加，现酌定为3万元。同时，现登记在张×名下其所称案外人借名购买的京Q8BV**奔驰C200小型客车，因双方在原审中均未对此提出诉讼请求，原审法院未对此进行审理，在本院审理中亦调解不成，故根据法律和司法解释之规定，为不影响当事人上诉权利的行使，双方可待离婚后依法另行起诉解决。
关于张×在本院审理中所称已经在原审判决后给付史×2万元一节，因双方对该款项是否实际给付以及款项性质说法不一，在本案调解不成的情况下，双方亦可依法另行解决。
另，经本院审查，原审法院在原判决主文中对双方在本案中的诉讼请求依法不予支持的部分未判决驳回应属不当，且对张×姓名亦有误写为“张立”之处，本院在此一并予以纠正。
综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第四十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条、第三百二十八条之规定，本院判决如下：
一、维持北京市丰台区人民法院（2014）丰民初字第05658号民事判决第一项、第二项、第四项、第五项、第六项。
二、变更北京市丰台区人民法院（2014）丰民初字第05658号民事判决第三项为：张×于本判决生效后十日内给付史×车辆折价款三万元。
三、驳回史×、张×的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费150元，由张×负担（已交纳）；二审案件受理费150元，由史×负担100元（已交纳），由张×负担50元（于本判决生效之日起7日内交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 洋
审 判 员 史佳伟
代理审判员 李 莹
二〇一五年九月十八日
书 记 员 张 科