江西省新余市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）余刑一初字第2号
公诉机关江西省新余市人民检察院。
被告人李小耀，绰号“耀古”，因涉嫌犯故意伤害罪于2013年7月9日被刑事拘留，同年8月9日被逮捕，现羁押于新余市看守所。
辩护人朱小云，江西弘道律师事务所律师。
被告人蒋圳刚，绰号“圳圳”，因犯故意伤害罪，2009年6月26日，被新余市渝水区人民法院判处有期徒刑六个月。因犯故意伤害罪，2010年1月15日，被新余市渝水区人民法院判处有期徒刑二年。现又因涉嫌犯故意伤害罪于2013年6月5日被刑事拘留，同年7月9日被逮捕，现羁押于新余市看守所。
辩护人蒋兵华，江西弘杰律师事务所律师。
被告人邓磊，绰号“黄毛”，2011年5月18日，因犯聚众斗殴罪被新余市渝水区人民法院判处有期徒刑三年。现因涉嫌犯故意伤害罪于2013年6月20日被刑事拘留，同年7月9日被逮捕，现羁押于新余市看守所。
辩护人李潜，江西弘道律师事务所律师。
被告人何飞，绰号“飞飞”，2013年6月21日，因犯寻衅滋事罪被新余市渝水区人民法院判处有期徒刑一年六个月。现因涉嫌犯故意伤害罪于2013年6月21日被刑事拘留，同年7月9日被逮捕，现羁押于新余市看守所。
辩护人黄树林、兰勇，江西三江合律师事务所律师。
新余市人民检察院以余检刑诉（2013）20号起诉书指控被告人李小耀、蒋圳刚、邓磊、何飞犯故意伤害罪，于2013年12月25日向本院提起公诉；审理过程中，附带民事诉讼原告人张某瑜、伍某媛、伍某平、刘某英提起民事诉讼，本院审查后，认为符合开庭条件，决定开庭审理，依法组成合议庭，于2014年1月20日公开开庭合并审理了本案，新余市人民检察院指派检察员夏添、代检察员简海红出庭支持公诉，被告人李小耀、蒋圳刚、邓磊、何飞及其辩护人朱小云、蒋兵华、李潜、黄树林、兰勇，附带民事诉讼原告人张某瑜、伍某平、刘某英及其代理人黎平到庭参加诉讼。因刑事附带民事诉讼调解，经江西省高级人民法院批准，延长审限三个月。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2013年6月2日晚23时许，被告人李小耀纠集被告人蒋圳刚、邓磊、何飞寻找“腾腾”等人。蒋圳刚通过向朋友打听，确定“腾腾”在洪城宾馆。之后，被告人李小耀、邓磊、何飞乘坐蒋圳刚驾驶赣KJ64**小轿车来到洪城宾馆。邓磊、何飞上到宾馆二楼搜寻未果，李小耀提议再到宾馆后门寻找。四人驾驶经过洪客隆小区时，李小耀看见正在路边行走的被害人伍小某面熟，遂让蒋圳刚放慢车速以便其辨认。在辨认并确认被害人伍小某系“腾腾”等人为一伙后，李小耀叫住伍小某，但伍小某听见叫喊后并未停下，反而向凯旋宾馆方向跑。李小耀见状，从车上拿出一把双管长枪下车追赶，邓磊、何飞、蒋圳刚也下车追赶。李小耀跑出几米后，将枪交给从后面追赶过来的蒋圳刚，蒋圳刚、邓磊、何飞继续追，李小耀则返回开车。当被害人伍小某跑至银星干洗店门口时摔倒，何飞、邓磊随后赶上并守住被害人，蒋圳刚追上后，持枪将伍小某右大腿击伤。后李小耀、蒋圳刚、何飞、邓磊驾车逃离现场。
经鉴定，被害人伍小某系因右大腿霰弹伤右股静脉破裂致失血性休克死亡。
2013年2月份，一个名叫“山疤”（谐音，具体身份不详）的男子将一把类似发令枪的物品及子弹13发交给被告人李小耀保管。春节后，枪支从李小耀处转移至被告人何飞处保管。2013年6月21日，侦查人员在城北竹山路华氏按摩店201房间将何飞抓获，当场从何飞身上查获这把类似发令枪的物品及子弹13发。
经鉴定，该类似发令枪的物品是以火药为动力的自制枪支。
公诉机关提供了被告人李小耀、蒋圳刚、邓磊、何飞的供述；赣KJ64**汽车、被害人所穿牛仔裤、子弹弹杯及枪支等物证；接处警登记表、手机通话记录、归案经过说明等书证；证人彭某莉、廖国某、邹小某、何小某、邱某、宋某敏、刘思某、林小某等人证言；法医学尸体检验鉴定、物证检验报告、生物物证鉴定书、枪支鉴定书等鉴定意见；现场勘验检查工作记录、现场勘验检查图、现场照片；辨认、指认笔录；监控录像等视听资料等证据。
公诉机关指控被告人李小耀处置与他人的纠纷不当，纠集被告人蒋圳刚、邓磊、何飞共同故意伤害作案一次，致被害人伍小某死亡。四被告人的行为应以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人李小耀、何飞违反枪支管理规定，非法持有枪支一支及子弹13发，两被告人的行为应以非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人蒋圳刚到案后揭发他人的犯罪行为并查证属实、被告人邓磊到案后协助公安机关抓获被告人何飞，两被告人均具有《刑法》第六十八条第一款规定的情节；被告人蒋圳刚、邓磊、何飞具有累犯情节。提请本院依法判处。
被告人李小耀辩解称，他没有下车追赶被害人伍小某。其辩护人持相同意见，同时辩称，1、李小耀不是本案的纠集者；2、李小耀没有打被害人，对此不承担责任；3、李小耀属犯罪中止。
被告人蒋圳刚对本案的事实不持异议。其辩护人辩解称，蒋圳刚具有立功表现，且认罪态度好，能积极赔偿，请求法院对其从轻处罚。
被告人邓磊辩解称，他没有殴打被害人。其辩护人持相同意见，认为邓磊不构成故意伤害罪。
被告人何飞辩解称，他不构成故意伤害的共同犯罪。其辩护人持相同意见，另辩称李小耀没有直接对何飞、邓磊讲去打人，蒋圳刚开的枪，属意外。
经审理查明：
一、故意伤害事实
2013年6月2日晚23时许，被告人李小耀纠集被告人蒋圳刚、邓磊、何飞寻找“腾腾”等人。蒋圳刚通过向朋友打听，确定“腾腾”在洪城宾馆。之后，李小耀、蒋圳刚在城南悦华酒店前接到邓磊、何飞，在车上，李小耀说“腾腾”抢了他的东西，现去找他。被告人李小耀、邓磊、何飞乘坐蒋圳刚驾驶的赣KJ64**小车来到洪城宾馆。邓磊、何飞上到宾馆二楼搜寻未果，李小耀提议到宾馆后门寻找。四人驾车经过洪客隆小区时，李小耀见正在行走的被害人伍小某面熟，遂要蒋圳刚放慢车速以便其辨认，在辨认并认为被害人伍小某系“腾腾”等人为一伙后，李小耀叫伍小某不要走，伍小某听见叫喊后就跑。李小耀见状，从车上拿出一支双管长枪下车追赶，邓磊、何飞、蒋圳刚也下车追赶。李小耀跑出几米后，将枪交给从后面追赶过来的蒋圳刚，蒋圳刚、邓磊、何飞继续追，李小耀则返回开车。当被害人伍小某跑至银星干洗店门口时摔倒，何飞、邓磊随后赶上并守住被害人，蒋圳刚追上后，持枪朝伍小某右大腿开了一枪。李小耀、蒋圳刚、何飞、邓磊驾车逃离现场。
2013年6月3日5时8分，伍小某在中医院抢救无效死亡，经鉴定，被害人伍小某系因右大腿霰弹伤右股静脉破裂致失血性休克死亡。
被害人伍小某的家属与被告人李小耀、蒋圳刚、何飞、邓磊达成了赔偿协议，张某瑜、伍某媛、伍某平、刘某英撤回了附带民事诉讼请求。
以上事实有以下证据予以证实：
（一）被告人的供述
1、被告人李小耀的供述，证实2013年6月2日晚上22时许，他被抢冰毒后，他打了电话给蒋圳刚（“圳圳”），说“腾腾”带人将他身上的冰毒全部抢走了，叫蒋带枪到金品公寓来。他接着打邓磊（“黄毛”）的电话，叫邓磊帮他去找“腾腾”。蒋圳刚开着一辆车牌尾号为6498黑色小车接他。上了车坐在副驾驶位置，看见在驾驶位和副驾驶位中间放着这把双管猎枪。他们开车来到悦华商务酒店门口，邓磊和何飞上车坐在后排座上。他们开车来到在洪客隆超市旁的洪城宾馆。到了洪城宾馆门口，蒋圳刚叫邓磊和何飞去宾馆敲门试试看，过了一下，邓磊和何飞回来说没有。他提出来去宾馆后门去看看。之后蒋圳刚开车到宾馆后门处，他看见一名男子从洪客隆超市方向向凯旋宾馆方向走，这男子好像就是晚上和“腾腾”一起到他所住的房间抢走他冰毒的人。他耀下车窗玻璃朝他喊“你等下，你过来”。男子朝他看了一眼就朝凯旋宾馆方向跑。他说不要跑，这时蒋圳刚、邓磊、何飞三人就下车去追，他从副驾驶位坐到驾驶位，开车调头朝他们追的方向开，在开的过程中听到一声枪响，当他开过抱石路派出所调解中心时，看到蒋圳刚、邓磊、何飞三人在路边等，他停下车，看见蒋圳刚手中拿着枪。他问那人怎么样了，枪打了哪里，蒋圳刚、邓磊、何飞其中一人说打到小腿部位。枪是蒋圳刚带来的是一把双管自制猎枪。
2、被告人蒋圳刚的供述，证实2013年6月2日晚23时半，他在家中接到李小耀电话，让其开车到金品公寓。他到金品公寓后打李小耀电话，李小耀下来时左腋下夹着一根“东西”，李上到副驾驶位说要去办事，车牌被人看到不好，并让他用光盘将车牌遮住。之后李小耀要他到城南悦华商务酒店接邓磊、何飞。上车后，李小耀说，一起去洪城宾馆搜“腾腾”，打他们一圳子。之后他们开车到宾馆前十多米的地方，李小耀叫邓磊、何飞下车去宾馆打听“腾腾”在哪个房间，没有找到，之后李小耀让要他开车到宾馆后面去找。在经过抱石路派出所调解中心前50米时，他们看见对面一男子走过来，李小耀让他慢点开，当男子经过车子副驾驶位时，李小耀耀下车窗玻璃仔细看对方，然后说“就是这个×崽子”，然后邓磊、何飞立刻从车上下来去追男子，那男子就跑。李小耀也带枪下去追。当他追到李小耀身旁时，李把枪递给了他，然后李小耀就返身去开车，他和“黄毛”、“飞飞”去追那人。“飞飞”跑在最前面，“黄毛”跑第二，他在最后。当死者跑到坡上一洗衣店时，“黄毛”、“飞飞”已经追到了死者。这时他也追了过去。当他跑到死者身边停下来时，他向受害人的腿上开了一枪，打完后他们赶紧往回跑。当跑到下坡转弯处时上了车走了。
3、被告人邓磊的供述，证实2013年6月2日晚23时，“圳圳”打电话给他说有人抢了他的东西，让他到城南悦华商务新店门口来。他接到“圳圳”电话后就打电话叫何飞一起去。他在五月花宾馆门口等何飞时，“耀古”打他电话说，有人抢了其冰毒，让他去悦华宾馆。他和何飞打的士来到悦华酒店门口，之后坐上了旁边的一辆小车，当时“圳圳”坐轿车驾驶位，“耀古”坐在副驾驶位。他和何飞上了后排位置后，“耀古”对他俩说“腾腾”的人抢了“东西”。然后“圳圳”下车去打电话，过了一下，“圳圳”上车说“腾腾”他们可能在洪客隆超市后面的洪城宾馆。然后“圳圳”开车朝洪城宾馆方向开。“耀古”叫“圳圳”下车用光碟将前后的车牌都遮挡了一下。“耀古”和“圳圳”要他和何飞到宾馆去找。他和何飞到宾馆走廊里转了圈没找到就离开了宾馆。当车开到洪城宾馆后门口时，对面过来一名男子经过副驾驶位时，“耀古”说，好像这个人也在“腾腾”带来的人中的一个，就拉开车门下去喊“你，别走”。那男子听见后就赶紧往上跑，“耀古”转身从车上拿出一把枪就追了上去，他和何飞看见“耀古”追上去也跟着追了上去，“耀古”追了几米远跑不动了，这时“圳圳”追上来了。“圳圳”从“耀古”手中接过枪，对他俩说继续追，然后他们三人就继续追那个男子，“耀古”转身去开车。大约追了100多米，何飞、“圳圳”是第二个、他三人追上了，他听见男子说“你们认错了人”。“圳圳”朝男子开了一枪。之后他们就往回走，“耀古”已经开车过来了，他们三人就上了车。“上车后，他问“圳圳”和“耀古”是不是打错了人，“圳圳”说这要问“耀古”，“耀古”说一定没有打错，这个人一定是跟着“腾腾”。
4、被告人何飞的供述与被告人邓磊的供述基本一致，证实了案发当晚，李小耀、蒋圳刚纠集其与何飞共同寻找腾腾等人。在洪城宾馆后门处遇到被害人，在追赶上被害人后，蒋圳刚持枪击中被害人。
（二）证人证言
1、证人彭某莉、廖国某、邹小某、于兴某、陶某清、彭某华、彭某敏的证言，证实案发时听见枪声及报案的情况。
（1）彭某莉的证言，证实2013年6月3日凌晨零点，她听到有很急促的跑步声，而后听到些吵闹声，后又听到一声“嘭”响，之后她跑到阳台上看见三名男子从西往东跑。她还看见有一个人躺在银星干洗店门口，躺在地上的人喊“救命”，她就打110报警。不到10分钟，警车和120就过来了。
（2）廖国某的证言，证实2013年6月3日凌晨零点左右，他听到小区旁好吵，就到阳台去看一下，接着就听到“嘭”的一声响，有一男子喊“快救命啊，帮我报警啊”。他当时打了110报警，警察说有人报警了。
（3）邹小某、于兴某、陶某清的证言，证实2013年6月2日晚上，听见巨大的“嘭”响及有被害人喊救命的声音。
（4）彭某华、彭某敏的证言，证实案发当晚两人入住洪城宾馆217房，凌晨12时左右听到外面有争吵声、人跑动的声响。
2、证人何小某、邱某的证言，证实邓磊、何飞两次到洪城宾馆二楼找人。
（1）何小某的证言，证实6月2日晚上11点半之后，一辆车牌被遮挡，后三位数字为489或498的黑色轿车停在宾馆前二十多米处，三名年青男子下车，其中两名男子到宾馆221房间门口徘徊并敲开226房间门找人。另还证实当晚其听到“嘭”的一声巨响。
（2）邱某的证言，证实6月3日凌晨0点左右，有两名二十岁左右的男子敲开门226房间门找人。其听到男子说“兵兵在不在”及“是在这个房间呀”。
3、证人张某瑜、宋某敏、彭某军、彭勇某、胡某、胡某海、刘思某的证言，证实被害人伍小某案发前的活动情况。
（1）张某瑜的证言，证实2013年6月3日凌晨零点过六分左右接到伍小某的求救电话，零点十分左右赶到现场时，看见伍小某趴在地上，身上和地上都是血。被害人伍小某的裤子和鞋子被医院的工作人员捡起丢在了中医院后门的垃圾箱内，后来侦查人员将裤子和鞋提取。
（2）宋某敏、彭某军、彭勇某的证言，证实2013年6月2日下午4时左右，被害人伍小某曾到宋某敏在洪城宾馆开的208房间（后因人多，换到221房），当时房间内有宋某敏、宋某敏的妻子及彭某军、彭勇某等人。在换到221房间后，伍小某与宋某敏及彭氏兄弟两人在房间内吸食麻古，下午六点左右伍小某离开房间。6月2日晚11时许，其到新锦龙宾馆办公室找到伍小某，其在办公室内玩电脑游戏，伍小某称出去打个转就回来。凌晨十二点左右，其接到伍小某打来的电话，称被不认识的人打了，让其赶紧报120。
（3）胡某、胡某海的证言，证实2013年6月2日晚上7点半至9点半左右，伍小某与胡某、胡某海在新锦龙宾馆。
（4）刘思某的证言，证实赣KW73**小轿车在6月2日晚上9点半左右停进群艺馆，凌晨12时左右，有名男子曾进到院子打开车门在车里坐了两分钟左右后离开。
4、证人林小某、胡某蓉、严某、彭某珍等人的证言。
（1）林小某的证言，证实2013年6月2日晚8点多，其看到李小耀在金品公寓511房，之后“磨佬”、“驼子”等人在房间里翻东西。
（2）胡某蓉的证言，证实2013年6月3日下午其听蒋圳刚说，“耀古”叫蒋圳刚、“黄毛”到洪客隆商业街后面的巷子里碰到对方，开了一枪。
（3）彭某珍、严某的证言，证实2013年6月20日中午1时许邓磊在出租房内被公安人员抓获，6月5日晚19时许，蒋圳刚在出租房内被抓获。
（三）辨认、指认笔录
（1）林小某辨认笔录，证实林小某从12张男性正面免冠照片中辨认出8号照片中的人（李小耀）就是“耀古”。
（2）邓磊指认现场笔录，证实邓磊对遇见、追赶及枪击被害人的地点进行指认。附现场指认照片三张。
（3）邓磊辨认出“圳圳”系蒋圳刚，“耀古”系李小耀，以及辨认出何飞。
（4）邓磊对监控画面进行辨认，2013年6月3日0：0：19-0：0：26秒监控画面，在画面中奔跑的四人分别是，第一个人是被枪打伤的男子，第二个是邓磊本人、第三个是何飞，第四个是“圳圳”，“圳圳”手中拿着一支枪。
（5）刘思某辩认笔录，证实其辨认出被害人伍小某系赣KW73**小轿车车主。
（四）物证
1、作案用车辆（赣KJ64**）实物移送，及照片两张。
2、被害人所穿蓝色牛仔裤及绿色休闲鞋。
3、子弹弹杯一个。
（五）书证
1、110警情信息表及市公安局渝水分局受案登记表，证实2013年6月3日凌晨0时05分，市公安局指挥中心接到群众报警称，洪客隆小区有人被打，在喊救命；6月3日凌晨0时20分，渝水分局接抱石路派出所转警称，0时2分许，在洪客隆小区外，受害人伍小某被人用枪击中右大腿。
2、由市中医院出具的“伍小某诊疗经过”，证实伍小某于0：37分送入手术室抢救，5：08分抢救无效，宣布死亡。
3、李小耀、蒋圳刚等人2013年6月手机通话记录，证明案发前李小耀、蒋圳刚与邓磊等人的通话情况。
4、搜查笔录，证实侦查人员对蒋圳刚位于解放东路三合苑二栋二单元401室的家中进行搜查，没有搜到枪支。
5、扣押决定书及扣押清单各一份，扣押持有人蒋圳刚吉利英伦汽车壹辆，黑色，车牌赣KJ64**。、
6、暂扣单及领条各一份，侦查人员收到李爱华支付的医疗费、丧葬费1万元后转交给被害人家属。在审判期间，李小耀、蒋圳刚的家属分别代其赔偿了2万元并已支付。
7、被告人蒋圳刚等人前科证明材料：
（1）（2009）渝刑初字第227号刑事判决书一份、江西省新余市中级人民法院减刑执行通知书等书证两份、（2010）余刑一终字第10号刑事裁定书，证实蒋圳刚因犯故意伤害罪，于2009年6月26日，被新余市渝水区人民法院判处有期徒刑六个月。因犯故意伤害罪，于2010年1月15日被新余市渝水区人民法院判处有期徒刑二年，因减刑2011年5月27日刑满释放。
（2）（2011）渝刑初字第179号刑事判决书一份，证实邓磊2011年5月因犯聚众斗殴犯罪被新余市渝水区人民法院判处有期徒刑三年。
（3）（2012）渝刑初字第196号刑事判决书、新余市看守所刑满释放证明书各一份，证实何飞因犯寻衅滋事罪，于2012年6月21日被新余市渝水区人民法院判处有期徒刑一年零六个月，2013年2月11日刑满释放。
8、被告人蒋圳刚检举揭发陶某枪案相关材料，包括2013年7月22日蒋圳刚在看守所的讯问笔录一份、蒋圳刚举报陶某制造、贩卖枪支的受案登记表一份、陶某非法制造、买卖枪支案立案决定书及强制措施文书、搜查笔录、枪支鉴定等证据材料，证实根据蒋圳刚的检举，侦查机关破获了陶某制造枪支一案。
9、被告人到案情况说明，证实2013年7月9日，侦查人员在兴案县溶江镇溶江宾馆402房将李小耀抓获；6月5日，在市妇幼保健院后出租房内将蒋圳刚抓获；6月20日，在城北桥北村委松山楼村内出租房内将邓磊抓获；6月21日，在城北竹山路华氏按摩店将何飞抓获。另证明邓磊到案后，其协助侦查人员抓获了被告人何飞。
10、被告人及被害人伍小某身份证明，证实李小耀出生于1975年11月14日；蒋圳刚出生于1990年6月18日；邓磊出生于1990年2月2日；何飞出生于1991年7月12日。被害人伍小某出生于1989年9月10日。
11、调解笔录及收条，证实本案附带民事部分已调解处理。
（五）勘验、检查、辨认笔录
1、现场勘验检查工作记录，新余市公安局渝水分局刑侦大队于2013年6月3日0时49分至11时10分对渝水区洪客隆北面巷子银星干洗店进行勘查，在中心现场提取七处血迹，在外围现场（中医院后门垃圾箱内）提取一条裤子及一双鞋子。附：现场勘验检查提取痕迹、物品登记表一张。现场勘验检查制图（现场方位示意图、现场平面示意图）二张；现场照片19张。
（六）鉴定意见
（1）新余市公安司渝水分局法医学尸体检验鉴定书（渝）公（尸）鉴（法）字（2013）8号，证实死者伍小某系因右大腿霰弹伤右股静脉破裂致失血性休克死亡。
（2）江西省公安厅物证鉴定中心物证检验报告公（赣）鉴（化）字（2013）1221号，证实送检的伍小某胃组织及胃内容物中未检出毒鼠强、安定、甲胺磷、敌敌畏等成分。
（3）新余市公安司法鉴定中心生物物证鉴定书公（余）鉴（物）字（2013）59号，证实送检的阳台南侧及东侧地面血迹、南侧栅栏七处血迹、死者伍小某食指指甲，均为伍小某所留。
（七）视听资料
1、洪城宾馆监控，证实2013年6月2日23时51分至55分，被告人邓磊、何飞进入洪城宾馆搜寻“腾腾”等人。
2、抱石派出所调解中心前监控，证实2013年6月3日0：0：18至0：0：26秒，在监控画面中先后跑过四名男子，分别为被害人伍小某，邓磊，何飞及蒋圳刚。
3、金品公寓监控，证实2013年6月2日22时15分，林小某等人进出金品公寓，被害人伍小某不在其中。
二、非法持有枪支事实
2013年2月份，一个名叫“山疤”（谐音，具体身份不详）的男子将一把类似发令枪的物品及子弹13发交给被告人李小耀保管。春节后，枪支从李小耀处转移至被告人何飞处保管。2013年6月21日，侦查人员在城北竹山路华氏按摩店201房间将何飞抓获，当场从何飞身上查获这把类似发令枪的物品及子弹13发。
经鉴定，该类似发令枪的物品是以火药为动力的自制枪支。
以上事实有以下证据予以证实：
（一）被告人的供述
1、被告人李小耀的供述，证实2013年过完春节没多久的样子，“黄毛”看见他身边有这样一把枪，他告诉“黄毛”想把这东西毁掉，别以后弄出什么事，“黄毛”想要，他没给。大概半个月后，他发现这东西不见了，他问“黄毛”，“黄毛”说在他那里，并说这物品现在在“飞飞”手上，最近有人要找“飞飞”麻烦，他拿去用了。他问“飞飞”要，“飞飞”一直找理由在拖，至今都没有拿回来。枪是“伤疤”给他的，联系电话之类的不记得了。
2、被告人邓磊的供述，证实枪是案发后在水西一家宾馆内，“耀古“在离开时遗忘在房间内的。何飞收了枪后一直带在身边，他没有携带过。他和何飞发现枪后，他提议说跟“耀古”联系一下，何飞曾打电话给“耀古”，但没打通。“耀古”离开房间后，一直没有和他们联系。
3、被告人何飞的供述，证实案发后，李小耀一个人到房间，呆到四五点时才离开他和邓磊发现枕头下放有这把枪和一些子弹，然后他将枪和子弹收起来。枪应该是李小耀遗忘的。他收起枪和子弹后一直将枪携带在身上，没有放在任何地方，不过有时在他身边，有时有邓磊身边。
经辨认六张枪支照片，辨认出三号照片上的枪是其身上查获的枪支。
4、被告人蒋圳刚供述，证实2013年三四月的样子，他曾听李小耀说过给了何飞一支枪，并且之后，他在何飞那里看到过一把短短的枪。
（二）物证，从何飞身上查获枪支及子弹。
（三）辨认笔录，证实被告人何飞辨认出三号照片上的枪是其身上查获的枪支。邓磊经辨认，辨认出何飞持有的枪支就是公安人员缴获的枪支。
（四）鉴定意见，证实新余市公安司法鉴定中心枪支鉴定书（余）公（物）鉴（痕）字（2013）12号，送检的枪械是以火药为动力的自制枪支。
（五）书证，扣押决定书及扣押清单各一份，证实公安机关的扣押持有人何飞自制手枪壹把，子弹十三发。扣押物品照片四张。
以上证据，经庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，被告人李小耀处置与他人的纠纷不当，纠集被告人蒋圳刚、邓磊、何飞找人报复。当李小耀认为被害人伍小某也是他们要找的人时，就持枪去追，被告人蒋圳刚从李小耀手中拿枪与邓磊、何飞追到被害人伍小某时，邓磊、何飞守住伍小某，蒋圳刚朝被害人伍小某右腿开了一枪，后四被告人逃离现场；法医的鉴定意见证实，被害人伍小某右大腿霰弹伤右股静脉破裂致失血性休克死亡，从打击的部位及开枪的次数，结合伍小某死亡原因，可以认定四被告人具有伤害的共同故意，因此，被告人李小耀、蒋圳刚、邓磊、何飞的行为构成故意伤害罪；被告人李小耀、何飞违反枪支管理规定，非法持有枪支一支及子弹13发，被告人李小耀、何飞的行为还构成非法持有枪支罪；对被告人李小耀、何飞应数罪并罚。故意伤害犯罪中，被告人李小耀、蒋圳刚起了主要作用，属主犯，被告人邓磊、何飞起了次要作用，属从犯，对邓磊、何飞依法减轻处罚。被告人蒋圳刚到案后揭发他人的犯罪行为并查证属实，被告人邓磊到案后协助公安机关抓获被告人何飞，两被告人具有立功表现，可从轻处罚；被告人蒋圳刚、邓磊、何飞在刑罚执行完毕后五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应从重处罚。被告人李小耀、蒋圳刚、邓磊、何飞就民事赔偿与被害人家属达成了调解协议，可酌情从轻处罚。
公诉机关指控犯罪事实清楚，证据充分，定性准确，应予支持。关于被告人李小耀辩解称，他没有下车追被害人伍小某的与意见，经查，同案犯蒋圳刚、邓磊、何飞均供述李小耀下车追了被害人伍小某，故该意见本院不予采纳。关于其辩护人辩称，李小耀不是本案的纠集者，李小耀没有打被害人，对此不承担责任的辩护意见，经查，本案发生的原因系因李小耀与他人发生纠纷，后打电话叫蒋圳刚等人过来，当看到被害人伍小某时，也是其指认后，其他被告人才去追打被害人伍小某，本案系共同犯罪，李小耀对伍小某的死亡应承担相应的责任，故该意见本院不予采纳。关于其辩护人提出，李小耀属犯罪中止的意见，经查，本案的整个犯罪形态已完成，属犯罪既遂，作为共同犯罪的被告人李小耀亦属既遂，故该辩护意见本院不予采纳。关于蒋圳刚的辩护人辩称，蒋圳刚具有立功表现，且认罪态度好的意见属实，本院予以采纳。关于被告人邓磊、何飞及其辩护人辩称，邓磊、何飞没有殴打被害人不构成故意伤害罪的意见，何飞的辩护人辩称属意外的意见，经查，本案四被告人属共同故意伤害犯罪行为，而非意外，对于被害人伍小某的死亡，本案四被告人均应承担相应的刑事责任，该辩解及辩护意见本院不予采纳。
综上，根据被告人李小耀、蒋圳刚、邓磊、何飞的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第一百二十八条第二款，第二十五条第一款、第二十六条第一、四款，第二十七条，第五十七条第一款，第六十五条第一款、第六十八条规定，判决如下：
一、被告人李小耀犯故意伤害罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月；决定执行有期徒刑十六年，剥夺政治权利三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年7月9日起至2029年7月8日止。）
二、被告人蒋圳刚犯故意伤害罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年6月5日起至2026年6月4日止。）
三、被告人邓磊犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年6月20日起至2017年6月19日止。）
四、被告人何飞犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月；决定执行有期徒刑六年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年6月21日起至2019年6月20日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 肖兵生
审 判 员 徐三庆
代理审判员 谢卫兵
二〇一四年六月十六日
书 记 员 林 红