上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第44237号
原告陆梅桃，男，1954年3月26日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托代理人金新刚，上海申律律师事务所律师。
被告王建兵，男，1974年9月14日生，汉族，住上海市虹口区。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。
负责人吴军，总经理。
委托代理人张雨阳，北京盈科（上海）律师事务所律师。
委托代理人滕昭君，北京盈科（上海）律师事务所律师。
原告陆梅桃与被告王建兵、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安保险上海公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年11月27日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年12月17日公开开庭进行了审理。原告陆梅桃的委托代理人金新刚、被告王建兵、被告平安保险上海公司的委托代理人张雨阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陆梅桃诉称，2014年8月1日8时40分许，在东陆路进利津路，被告王建兵驾驶牌号为浙AKXX**轿车与原告驾驶的非机动车发生碰擦，致使原告倒地受伤。本起事故经交警部门认定，被告王建兵承担事故全部责任，原告无责任。经司法鉴定，原告构成XXX伤残，给予休息8个月、营养4个月、护理4个月。被告平安保险上海公司系肇事车辆的承保公司，应在保险的限额内承担赔偿责任。原告诉至法院，主张其因事故造成的损失包括医疗费人民币（以下币种同）52，315.99元、住院伙食补助费450元（20元／天×22.5天）、营养费4，800元（40元／天×120天）、误工费32，000元（4，000元／月×8个月）、护理费6，000元（50元／天×120天）、交通费976元、医疗辅助器具费（腋拐、膝关节支具）2，596元、日用品费43.80元、残疾赔偿金90，649元（47，710元／年×19年×10%）、精神损害抚慰金5，000元（交强险内先行赔付）、鉴定费2，000元、衣物损失费300元、车辆修理费800元、停车费40元、律师费5，000元，上述费用要求由被告平安保险上海公司在交强险和商业三者险范围内承担赔偿责任，不足部分由被告王建兵全额赔偿；诉讼费由被告承担。
被告王建兵辩称，对事故发生、责任认定无异议。日用品费43.80元、停车费40元由本人承担。非医保医疗费、律师费5，000元由法院依法判决，其他意见同保险公司的意见一致。
被告平安保险上海公司辩称，对事发经过、责任认定、投保情况无异议，被告王建兵在本公司投保交强险和商业三者险，商业险保额100万元，含不计免赔。认可医疗费52，315.99元，要求扣除非医保费用12，394.09元。对住院伙食补助费450元（20元／年×22.5天）无异议。认可营养费3，600元（30元／天×120天）。原告事发时已达退休年龄，根据原告提供的银行流水，2014年1月-8月显示8次工资收入，平均工资为2，642元／月，同意按照此标准计算原告误工费21，136元。认可护理费4，800元（40元／天×120天）。认可交通费300元。对医疗辅助器具费（腋拐、膝关节支具）2，596元无异议。对残疾赔偿金90，649元（47，710元／年×19年×10%）无异议。对精神损害抚慰金5，000元（交强险内先行赔付）无异议。对鉴定费2，000元无异议，在商业三者险中赔付。认可衣物损失费200元.对车辆修理费800元无异议。日用品费43.80元、停车费40元、律师费5，000元不属于保险赔付范围。
经审理查明，2014年8月1日8时40分许，被告王建兵驾驶牌号为浙AKXX**的小型轿车在本市浦东新区东陆路进利津路处，与驾驶电动自行车的原告发生碰撞，致使原告受伤、车辆损坏。本起事故经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，被告王建兵承担事故全部责任，原告无责任。事故发生当天，原告被送往上海市浦东新区公利医院治疗，经诊断为闭合性胫骨平台骨折，于2014年8月5日行左胫骨平台骨折切开复位接骨板内固定术，于2014年8月11日出院。后原告多次门诊复诊。2015年9月6日，原告至上海市浦东新区公利医院住院取出骨折内固定装置，于2015年9月9日出院。2015年9月12日，原告因手术后伤口愈合不良至上海市浦东新区公利医院住院治疗，于2015年9月21日出院。上述治疗共花费医疗费52，315.99元、住院期间11天的护理费550元。原告为购买腋拐、膝关节支具花费2596元。住院期间，原告购买日用品花费43.80元。原告的电动自行车停放在交警队，发生停车费40元。经被告平安保险上海公司定损，确定原告的电动车修理费为800元，原告实际支付修理费800元。2015年5月14日，经复旦大学上海医学院司法鉴定中心鉴定，原告因交通事故致左胫骨平台骨折，目前遗留左下肢功能障碍，构成XXX伤残，伤后给予休息180日、营养90日、护理90日；遵医嘱行内固定拆除术，可另予休息60日、营养30日、护理30日。原告为此支付鉴定费2，000元。原告为本案诉讼聘请律师，支付律师费5，000元。
另查明，原告系本市非农业户籍。截至定残日，原告年满61岁。自2013年7月1日起，原告在上海睿跃实业有限公司工作。2015年12月17日，该公司出具《证明》，载明原告的月工资为4，000元整（其中2，800元＋网转1，200元）。根据原告的银行流水，2014年1月工资2，307.40元、网转530元，2月工资2，321.50元、网转485元，3月工资2，307.40元、网转1，200元，4月工资2，800元、网转1，200元，5月工资2，800元、网转1，200元，6月工资2，800元、网转1，200元，7月工资2，800元、网转1，200元，8月工资3，000元、网转1，000元，2014年9月-2015年8月无收入记录。
另查明，肇事车辆在被告平安保险上海公司投保机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任保险（赔偿限额为100万元），商业三者险不计免赔，本起事故发生在保险期间。
以上事实，有原告提供的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、机动车交通事故责任强制保险单、电话营销专用机动车辆保险单、门诊病史卡、出院小结、医疗费发票、费用清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、停车费发票、护理费发票、残疾辅助器具费发票、交通费发票、日用品费发票、电动车修理费发票、修理清单、定损单、户口簿、劳动合同、银行流水、单位证明、聘用律师合同、律师费发票及当事人的陈述等证据在案为证。
本院认为，机动车与非机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由机动车一方承担，非机动车驾驶人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的责任，机动车一方应当承担的赔偿责任由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人赔偿。被告平安保险上海公司是被告王建兵驾驶的涉案车辆的交强险和商业三者险保险人，首先应在交强险责任限额范围内向原告承担赔偿责任，不足部分和不属于交强险赔偿范围的费用，因原告无过错，应全部由机动车一方承担，属于商业三者险赔偿范围的由被告平安保险上海公司在商业三者险责任限额范围内承担，其余由被告王建兵承担。
就具体赔付项目和金额，本院确定如下：被告对原告主张的医疗费数额52，315.99元、住院伙食补助费450元（20元／年×22.5天）、医疗辅助器具费（腋拐、膝关节支具）2，596元、残疾赔偿金90，649元（47，710元／年×19年×10%）、精神损害抚慰金5，000元（交强险内先行赔付）、鉴定费2，000元、车辆修理费800元均无异议，本院予以确认。营养费，原告主张按照40元／天的标准计算营养费无不当，本院根据司法鉴定意见书确定的营养期限确定营养费为4，800元。护理费，原告主张按照50元／天的标准计算护理费无不当，本院根据司法鉴定意见书确定的护理期限确定护理费为6，000元。误工费，根据银行流水记录，原告2014年1月-8月的月均收入为3，643.91元，本院确认误工费为29，151.28元。交通费，原告主张交通费976元，其提供的部分出租车发票时间与就诊时间不对应，根据原告的就医和鉴定的实际需要，本院酌情认可交通费600元。衣物损失费，原告主张衣物损失费300元未提供依据，本院酌情认可衣物损失费200元。被告王建兵确认日用品费43.80元、停车费40元由其承担，本院予以准许。原告主张律师费5，000元过高，本院调整为4，000元。
上述费用中，医疗费用赔偿限额项下的医疗费52，315.99元、住院伙食补助费450元、营养费4，800元，合计57，565.99元，由被告平安保险上海公司在交强险范围内赔付10，000元，在商业三者险范围内赔付47，565.99元；死亡伤残赔偿限额项下的护理费6，000元、误工费29，151.28元、残疾赔偿金90，649元、精神损害抚慰金5，000元、医疗辅助器具费（腋拐、膝关节支具）2，596元、交通费600元，合计133，996.28元，由被告平安保险上海公司在交强险范围内赔付110，000元，在商业三者险范围内赔付23，996.28元；财产损失赔偿限额项下的衣物损失费200元、电动车修理费800元，合计1，000元，由被告平安保险上海公司在交强险范围内赔付；鉴定费2，000元，由被告平安保险上海公司在商业三者险范围内赔付。综上，被告平安保险上海公司共计赔偿原告194，562.27元。日用品费43.80元、停车费40元及保险赔付范围之外的律师费4，000元，合计4083.80元，由被告王建兵承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款的规定，判决如下：
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告陆梅桃194，562.27元；
被告王建兵于本判决生效之日起十日内赔偿原告陆梅桃4，083.80元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4，350.15元，减半收取计2，175.08元，由原告陆梅桃承担63.08元，被告王建兵负担2，112元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 李桔英
二〇一六年一月十八日
书记员 宋方方
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
……
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
……
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
……
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
……
五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
……
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。