南昌市青云谱区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）赣0104刑初298号
公诉机关南昌市青云谱区人民检察院。
附带民事诉讼原告人张某，女，1959年7月23日出生，汉族，大学文化，退休职工，住江西省南昌市青云谱区，
诉讼代理人：胡建平、邓彬，江西华赣律师事务所律师。
被告人肖辉，男，1985年9月3日出生于四川省资中县，汉族，大学文化，系江铃控股有限公司职员，户籍所在地：重庆市南岸区，现租住江西省南昌市青云谱区，2017年6月14日因涉嫌故意伤害罪被南昌市公安局青云谱分局取保候审。2017年9月15日经我院批准逮捕，同年9月19日由南昌市公安局青云谱分局执行逮捕。现羁押于南昌市铁路看守所。
辩护人王冬冬、衷源园，江西华邦律师事务所律师。
南昌市青云谱区人民检察院以青检公刑诉〔2017〕308号起诉书指控被告人肖辉犯故意伤害罪，于2017年8月28日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人张某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。南昌市青云谱区人民检察院指派检察员江帆出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人张某及其诉讼代理人胡建平，被告人肖辉及其辩护人王冬冬、衷源园到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2017年6月1日19时许，被告人肖辉与被害人张某在南昌市青云谱区迎宾小区4栋2单元因房屋租赁违约金相关事宜发生争执，争执过程中被告人肖辉将被害人张某打伤。经南昌市青云谱区公安司法鉴定中心鉴定，被害人张某的伤情程度构成轻伤二级。
2017年6月13日，被告人肖辉向公安机关投案。
认定上述事实的证据如下：1．受案登记表等书证；2．证人邹某等人的证言；3．被害人张某的陈述；4．被告人肖辉的供述与辩解；5．法医学人体损伤程度鉴定书；6．同步录音录像。
公诉机关认为，被告人肖辉故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
附带民事诉讼原告人张某诉称，2017年6月1日下午，被告人肖辉发微信约原告晚上到迎宾小区4栋楼下商谈租房的违约金一事，并说要当面给原告钱。晚上7点50分左右，原告来到了位于自家单元门口约5至6米的路上，被告却根本不提给钱一事，而是编造谎言，要求原告给被告违约金。商谈十分钟后，原告见被告没有诚意协商，便准备离开回家。被告尾随原告至电梯口，两人一同进入电梯后，原告按了7楼，被告按了4楼。被告在电梯到达4楼后将原告从电梯里推出，并猛推原告几把。原告的头数次撞击在被告家的门上，被告用拳头和脚不停地殴打原告的肩部、腹部和腰部等处，直到有人听到呼救声跑来，被告才住手。期间，原告大声呼救，住在4楼的被告家属却没有出来劝阻。原告拨打了110报警，被告的老婆却对警察说“原告跑到她家抢钱”。当晚，原告前往武警医院住院治疗，并于6月2日做肩部骨折手术。后经法医鉴定，原告人体损伤程度构成轻伤二级。2017年8月28日，原告委托江西求实司法鉴定中心进行司法鉴定，鉴定结论为伤残等级十级，后续治疗费一万元。请求依法追究被告肖辉故意伤害罪的刑事责任，并从重处罚；同时，判令被告肖辉赔偿原告张某医疗费26549.72元、误工费18000元、护理费6000元、住院伙食补助费2100元、营养费4500元、交通费1757元、伤残赔偿金57346元、鉴定费1460元、后续治疗费10000元、精神抚慰金200000元，共计327712.72元。
为支持其诉请，附带民事诉讼原告人向本院提交如下证据：1、张某身份证复印件；2、原告拨打的电话截图5张以及拨打电话的录音；3、原告的出院记录、费用清单、出院证、诊断证明书、医疗发票；4、护理费收条；5、原告与江西省润川矿业投资有限公司签订的《劳动合同书》及《解除劳动合同证明》；6、交通费票据；7、江西求实司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费发票。
被告人肖辉对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议并当庭自愿认罪。辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名亦无异议，但辩称：1、本案被害人张某一方是存在过错的。双方发生争执后有肢体冲突，互相伤害的行为对各自身体都造成了伤害，被告人与被害人都存在一定的过错；2、被告人肖辉具有自首情节，依法可从轻处罚；3、被告人肖辉认罪、悔罪态度好，系初犯、偶犯，主观恶性小，社会危害性小；4、本案被告人肖辉虽然没有取得被害人的谅解，但是在事发后积极主动提出赔偿，主动向被害人支付一万元医疗费。辩护人对被害人张某的民事诉请意见如下：1、原告诉请的残疾赔偿金、精神抚慰金与法无据；2、原告人已退休，不能认定诉请的误工费；3、护理费、交通费等诉请超出法律规定。
经审理查明，2016年5月，被害人张某将其位于南昌市地矿教育中心的一套房屋租赁给被告人肖辉，并于2017年3月协商终止租赁。2017年6月1日19时许，被告人肖辉邀被害人张某在南昌市青云谱区迎宾小区4栋2单元楼下商谈房屋租赁违约金相关事宜。被告人肖辉与被害人张某发生争执，后被害人张某进入2单元电梯回家，电梯行至4楼（被告人肖辉的新租处）时电梯门打开后，被告人肖辉在4楼楼道中将被害人张某打伤（经南昌市青云谱区公安司法鉴定中心鉴定，被害人张某的伤情程度构成轻伤二级）。事发后，被害人张某和被告人肖辉的妻子均拨打110报警。
案发当日，张某前往武警江西省总队医院住院治疗，并于2017年6月22日出院，住院21天，花费住院费用人民币25878.52元，出院后医疗费671.20元。出院医嘱：1、全休4个月，加强护理及营养；2、头部症状继续中药调理；3、定期观察，功能锻炼。若内固定物出现松动断裂、骨不连、创伤性关节炎形成需行手术治疗；4、骨折愈合后需手术取出内固定物；5、随诊。2017年8月28日，被害人张某委托江西求实司法鉴定中心对其伤残等级和后续治疗费进行鉴定，经鉴定：张某右上肢损伤伤残等级评定为十级、后续治疗费一万元。
案发后，被告人肖辉多次欲与被害人张某协商赔偿事宜，被害人张某均不同意进行协商。2017年6月13日，被告人肖辉向公安机关投案。
认定上述事实的证据如下：
一、书证
1、受案登记表及110警情信息（两份）
证实：被告人肖辉妻子邹某与被害人张某均报警的情况。
2、被害人张某及其丈夫肖某出具的申请
证实：被害人不同意调解，要求追究被告人法律责任。
二．证人证言
1、证人邹某的证言（肖辉妻子）
证实：2017年6月1日19时许，被告人肖辉与被害人张某因房屋租赁发生纠纷。
2、证人赵某的证言（张某同事）
证实：2017年6月1日19时许，被告人肖辉与被害人张某发生纠纷，张某受伤，110民警赶到现场后，张某立即前往医院就医的情况。
三、被害人张某的陈述
证实：2017年6月1日19时许，被告人肖辉与被害人张某因房屋租金发生争执，争执过程中被告人肖辉将被害人张某打伤，110民警赶至现场后张某立即前往武警江西总队医院就医。
四、被告人肖辉的供述与辩解
证实：2017年6月1日19时许，被告人肖辉与被害人张某在南昌市青云谱区迎宾小区4栋2单元4楼楼道因房屋租金发生争执，争执过程中两人发生肢体冲突，张某将肖辉打伤。同时，被告人肖辉在争执中袭击被害人张某右肩部位，与伤情鉴定相印证。
五、南昌市青云谱区公安司法鉴定中心（青）公鉴（活）（2017）057号法医学人体损伤程度鉴定书。
证实：张某右肩部及全身多处软组织损伤钝性外力作用可以形成，损伤程度构成轻伤二级。
六、同步录音录像
证实：公安机关同步提审被告人肖辉的情况。
七、无违法犯罪记录证明及常住人口信息
证实：被告人肖辉犯罪时系成年人，具有完全刑事责任能力，无违法犯罪前科记录。
八、归案情况说明。
证实：被告人肖辉系主动前往派出所进行调解。
九、原告张某的身份证复印件。
证实：原告的年龄、住址、身份证号码等身份信息。
十、原告拨打的电话截图5张以及拨打电话的录音。
证实：在遭到被告人肖辉暴力侵害后，原告拨打了求救电话并报警的情况。
十一、原告的出院记录、费用清单、出院证、诊断证明书、医疗费用发票（7张，共计26549.72元）。
证实：原告的伤情为1、右侧锁骨肩峰端粉碎性骨折。2、右侧肩胛骨肩峰端骨折。3、右侧喙锁韧带断裂。4、闭合性颅脑外伤综合症。5、全身多处软组织挫伤。6、右侧胸腔积液。7、腰5双侧椎弓某部裂共七处伤情，住院治疗21天、医疗费共计26549.72元、出院后全休4个月、加强护理及营养等。
十二、交通费票据。
证实：原告受伤后其丈夫和女儿回南昌的火车票共1757元。（6月2日，原告丈夫从上海回南昌的交通费：560.5元；6月2日，原告女儿从出差地苏州到南昌，然后从南昌返回上海的交通费：560.5元+636元。共计人民币1757元）。
十三、江西求实司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费发票。
证实：原告张某受伤的鉴定结论为：“（一）被鉴定人张某右上肢损伤伤残等级评定为十级；（二）被鉴定人张某后续治疗费评定为人民币一万元整。”鉴定费是1460元。
十四、预交金凭证一份。
证实：被告人在原告住院期间支付了一万元医疗费的事实。
被害人张某提交的护理费收条（6000元）和《劳动合同书》、《解除劳动合同证明》的证据，被告方均提出异议。经查，上述证据不足以证明被害人退休后另行聘用并获得劳动报酬的事实，以及因受伤导致实际收入的减少，亦不能充分证明护理费开支的合理性，本院对上述三份依法不予采纳。
关于辩护人提出的辩护意见，经查，案发时被害人张某与被告人肖辉发生争执，但二人的性别、年龄、身形相差巨大，且实际造成的是被害人张某轻伤二级、被告人头面部皮肤破裂出血的结果，若认定被害人张某存在过错不具有合理性。因此，对辩护人的该辩护意见不予采信。另查明，被告人肖辉主动前往派出所，尽管被告人肖辉做了避重就轻以及推卸责任的供述，但不影响定罪量刑，可以认定为自首，对辩护人的该辩解本院依法予以采纳。
本院认为，被告人肖辉故意伤害他人身体致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立。附带民事诉讼原告人张某诉请的医疗费26549.72元、鉴定费用1460元、交通费1757元有票据证明，后续治疗费10000元有鉴定文书证明，诉请合理，本院均予以支持；住院伙食补助费2100元（100元/天*21天）计算合理，本院予以支持；护理费和营养费诉请过高，本院结合住院日期和鉴定的全休日期分别酌定护理期为21天、营养期为141天，护理费1808.94元（86.14元/天*21天），营养费2820元（20元/天*141天）；原告诉请的误工费18000元未能提供充分的证据证实其因受伤而实际减少的收入，本院不予支持。综上，附带民事诉讼原告人张某的经济损失共计人民币46495.66元，应由被告人肖辉承担民事赔偿责任，扣除被告人已经在医院先行垫付的10000元医疗费，被告人肖辉还应支付被害人张某经济损失人民币36495.66元。原告人诉请的伤残赔偿金57346元、精神抚慰金200000元，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的相关解释，不属刑事附带民事诉讼的赔偿范围，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第一款以及《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，参照《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百三十八条，第一百五十五条第一款、第二款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，第十九条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条之规定，判决如下：
一、被告人肖辉犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月19日起至2018年9月18日止)。
二、被告人肖辉于本判决生效后七日内赔偿附带民事诉讼原告人张某人民币36495.66元。
三、驳回附带民事诉讼原告人张某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 彭芳芳
人民陪审员 张红文
人民陪审员 雷志强
二〇一七年十一月二十日
书 记 员 汪 莹