山西省太原市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）并刑终字第723号
原公诉机关太原市万柏林区人民检察院。
上诉人（原审被告人）魏金宝，无业。2014年6月17日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币5000元，2014年10月10日释放。2014年11月21日因涉嫌犯容留他人吸毒罪被刑事拘留，同年12月5日被释放监视居住，2015年3月8日被逮捕。现羁押于太原市第一看守所。
太原市万柏林区人民法院审理太原市万柏林区人民检察院起诉指控被告人魏金宝犯容留他人吸毒罪一案，于2015年9月22日作出（2015）万刑初字第00364号刑事判决，原审被告人魏金宝不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。太原市人民检察院指派代理检察员邱立占出庭履行职务。上诉人（原审被告人）魏金宝到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审查明，被告人魏金宝与死者郭凤梅（女，1991年3月出生）、吸毒人员王浩（男，1991年8月出生）均系朋友关系。
2014年11月20日晚，被告人魏金宝在本市万柏林区西矿街256号精品住宿旅馆出资200元开房，容留吸毒人员郭凤梅、王浩在5号房间内吸食毒品去氧麻黄碱。郭凤梅吸毒后因身体不适被送至医院后死亡。经中华人民共和国公安部物证检验鉴定，郭凤梅血液与尿液中均检出去氧麻黄碱，其血液中去氧麻黄碱含量为6.04ug/ml；经山西医科大学司法鉴定中心司法鉴定检验，郭凤梅身体组织未见异常；经太原市万柏林区公安司法鉴定中心鉴定，根据郭凤梅尸体检验及组织病理学检验，体表未见明显新鲜损伤，深层组织及各脏器未见明显外伤性及致命性病理改变，故可以排除机械性暴力及突发疾病导致的死亡；根据毒理学检验结果，死者心血中检出去氧麻黄碱，结合尸体检验及组织病理学检验，据此分析郭凤梅符合去氧麻黄碱中毒死亡。
本案审理过程中，被告人魏金宝亲属与死者郭凤梅近亲属达成调解协议，被告人魏金宝赔偿死者郭凤梅近亲属人民币17万元，并取得谅解。
原审证实上述事实的证据有：
1.公安万柏林分局矿区责任区刑警队抓获经过，证实2014年11月21日凌晨3时40分许，接到指挥室指令，西山煤电集团职工医院急诊室一名女子被两名男子送到医院后死亡。经审查，嫌疑人魏金宝涉嫌容留他人吸毒，在吸毒过程中，郭凤梅因身体不适被送到医院后死亡。后民警将嫌疑人魏金宝带回审查。
2.死者郭凤梅亲属郭凤亭报案材料及陈述,证实我是郭凤梅的哥哥，郭凤梅于2014年11月18日离家后再没有回家，11月21日早上6时许，接到民警电话说郭凤梅已经死亡了。
3.证人证言。
吸毒人员王浩证言，证实2014年11月20日晚上22时许，我和魏金宝一起去西矿街加油站旁边的小旅馆找郭凤梅，我们三人聊了一会儿，郭凤梅拿出一些冰毒和冰壶先吸食起来，她吸完后，我和魏金宝也吸食了几口。21日凌晨2时许，郭凤梅说她肚子痛的不行，让我们送她去医院。魏金宝和一名服务员一起把郭凤梅抬到我车上送到十二局医院抢救，医院没有大夫，我们又送到西局医院，医生说人不行了，让通知家属。我又开车拉着魏金宝回旅馆把窗台上的冰壶拿出来，路上把冰壶扔了。在路上魏金宝打了110报警，我们返回西局医院时，警察已经在医院了。我们吸食的毒品应该是魏金宝买的，吸毒工具我看到是郭凤梅拿出来的。2014年11月16日我和魏金宝、郭凤梅在西山万亩生态园路边车上吸食过毒品。
旅馆工作人员戎兰花证言，证实2014年11月20日晚上约7点半左右，一个女子和一个又高又胖的男子来我处登记住宿。这个女子用的是以前住宿登记过的郭凤梅名字登记，胖男子付了200元房费，我告诉他们去5号房。
旅馆工作人员高宇峰证言，证实2014年11月20日晚我上夜班，看到登记本上郭凤梅登记住宿。晚上22时左右，我看到一胖一瘦两名男子进入5号房，先后进出好几次。次日凌晨2时40分许，我听到有人喊就出了吧台，看到两名男子架着一名女子出了5号房，这名女子身上还裹着被子，我帮助他们把这个女子扶到门口的面包车上，这名女子好象是得病了。
4.现场勘查笔录及现场照片，证实吸食毒品的现场情况。
5.视频资料。
6.王浩因吸食毒品被行政处罚决定书。
7.被告人魏金宝尿检阳性报告。
8.鉴定意见。
2014年12月24日中华人民共和国物证检验报告，证实从郭凤梅血液、尿液中均检出去氧麻黄碱，其中血液中去氧麻黄碱含量为6.04ug/ml，均未检出氯胺酮。
2014年12月31日山西医科大学司法鉴定中心司法鉴定检验报告书，证实经对郭凤梅身体组织进行检验未见异常。
2015年1月21日太原市公安局万柏林分局司法鉴定书，证实经鉴定死者郭凤梅尸体检验及组织病理学检验，体表未见明显新鲜损伤，深层组织及各脏器未见明显外伤性及致命性病理改变，故可以排除机械性暴力及突发疾病导致和死亡，死者郭凤梅符合去氧麻黄碱中毒死亡。
9.公安机关出警单，证实2014年11月21日3时00分02秒，张女士用621×××2电话报警称西山医院急诊室有两名男子送来一名女子后急忙离开，现联系不上女子家属，求助。2014年11月21日3时08分16秒魏先生用电话186××××5188报警称朋友郭凤梅在西山矿务局一宾馆服毒自杀，原因不清，已送至西山矿务局医院。
10.公安机关情况说明，证实魏金宝交待其与郭凤梅、王浩吸食的毒品是向一个叫二子的女子购买的，现该女子身份正在核查中。经向十二局医院核实，监控无法调取。
11.前科犯罪证明材料，证实被告人魏金宝2014年6月17日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币5000元，2014年10月10日释放。
12.被告人身份证明。
13.调解协议及谅解书，证实被告人魏金宝亲属已赔偿郭凤梅近亲属人民币17万元，并取得了郭凤梅近亲属的谅解。
14.被告人魏金宝的供述。
原审认为，被告人魏金宝违反国家对毒品的管制规定，为他人吸食毒品提供场所，造成吸毒人员死亡的严重后果，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控罪名成立。被告人魏金宝关于郭凤梅开房的钱是我付的，但进入房间后她把钱给我了的辩解意见，无事实依据，不予采纳。被告人魏金宝及其亲属能赔偿死者近亲属经济损失并取得了其近亲属的谅解，可酌情从轻处罚。被告人魏金宝曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕未满五年又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条，第五十二条，第五十三条，第六十一条，第六十五条第一款的规定，原审判决：被告人魏金宝犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币3000元。
上诉人魏金宝上诉意见是，1、上诉人在案发后主动拨打报警电话，在侦查人员到达医院后，其也返回医院并未离开，无拒捕行为，属自首。2、被害人先吸食毒品，在得知被害人身体不适后，积极与他人将被害人送往医院治疗，一审并未认定。3、原审对其量刑过高。
二审开庭时上诉人魏金宝提出毒品系被害人提供；公安机关对其监视居住期间其随传随到，不知为何公安机关将其上网追逃。
二审开庭后向侦查机关核实，侦查机关出具情况说明：2015年2月13日万柏林区人民检察院对魏金宝批准逮捕，该局于当日将魏金宝上网追逃，3月8日魏金宝来矿区责任区刑警队投案。证人魏某（系被告人魏金宝姐姐）证实：公安机关确有一次给其打电话让魏金宝去报到，但因当时正值春节期间，所以其没有通知魏金宝，过完年告知魏金宝后，魏金宝就和其到公安机关了。上述证据经庭外征求意见，出庭检察员亦无异议。
二审审理查明的其他事实、证据与一审法院审理查明的事实、证据一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人魏金宝违反国家对毒品的管制规定，为他人吸食毒品提供场所，造成吸毒人员死亡的严重后果，其行为已构成容留他人吸毒罪。上诉人魏金宝及其亲属能赔偿死者近亲属经济损失并取得了其近亲属的谅解，可酌情从轻处罚。上诉人魏金宝曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕未满五年又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。
关于上诉人魏金宝提出“案发后主动拨打报警电话，在侦查人员到达医院后，其也返回医院并未离开，无拒捕行为，属自首”的意见，经查，公安机关出警单证实上诉人魏金宝拨打110称是有人自杀未如实报案，不是自首。公安机关到案经过证实案发后上诉人魏金宝在医院急诊室等候民警，第一次讯问及之后的供述均能如实供述自己罪行，法庭庭外核实证据亦印证，故上诉人魏金宝虽不是自首，但能始终如实供述自己罪行，可以从轻处罚。
关于上诉人魏金宝提出“其能与他人积极抢救被害人”的意见，与庭审查明的事实相符，可酌情从轻处罚。
综上所述，原审认定的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法。但对本案部分情节的认定有误，适用法律不当，对上诉人魏金宝的量刑过重，依法应予改判。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条，第五十二条，第五十三条，第六十一条，第六十五条第一款、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销万柏林区人民法院（2015）万刑初字第00364号刑事判决，即“被告人魏金宝犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币3000元（已缴纳）”。
二、上诉人（原审被告人）魏金宝犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年11月21日起至2016年2月22日止；期间监视居住的，刑期顺延。）
本判决为终审判决。
审 判 长 胡伯韬
代理审判员 朱万君
代理审判员 杨天山
二〇一五年十二月十八日
书 记 员 栗 莎