辽宁省葫芦岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽14民终228号
上诉人（原审被告）锦州市兴城理疗医院。
法定代表人麻再东，该医院院长。
委托代理人李志武，辽宁吉伟律师事务所律师。
上诉人（原审原告）史志洪。
被上诉人（原审被告）兴城宏亿房地产开发有限公司。
法定代表人毛忠良，该公司总经理。
委托代理人李文江，辽宁来源律师事务所律师。
上诉人锦州市兴城理疗医院（以下简称理疗医院）、史志洪与被上诉人兴城宏亿房地产开发有限公司（以下简称宏亿公司）因商品房预售合同纠纷一案，不服兴城市人民法院（2015）兴民初字第01124号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人理疗医院的委托代理人李志武，上诉人史志洪，被上诉人宏亿公司的委托代理人李文江到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，史志洪于2005年5月15日与理疗医院签订《商品房买卖合同》（以下简称：合同）一份，约定：史志洪购买由理疗医院开发建设的干疗阳光花园小区商品楼房（第4幢1单元4层西号房）一套，该商品房建筑面积142.31平方米。总价款为156，541.00元。房屋交付期限为2006年12月30日前。合同第九条约定：出卖人逾期交房的违约责任：1.按逾期时间，分别处理：（1）逾期不超过15日，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之十的违约金，合同继续履行；（2）逾期超过15日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起15天内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的20%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之十五的违约金。合同落款出卖人处盖有理疗医院的公章及法定代表人苏文林的名章，买受人处签有史志洪的名字。史志洪按双方约定于2005年5月15日分两笔缴纳购房款和车库款共计182，066.00元。理疗医院为史志洪出具的两份专用收款收据所盖公章名头为“兴城宏亿开发公司阳光花园项目经理部财务专用章”，出纳一栏签有“唐疏雨”的名字，但理疗医院并未按双方合同约定如期交付房屋。史志洪称理疗医院实际交付住宅楼钥匙的时间为2013年5月23日；理疗医院则称宏亿公司实际交付给史志洪房屋的日期为2013年5月1日。对交付房屋时间，双方均未提供证据予以证实。宏亿公司否认兴城宏亿开发公司阳光花园项目经理部与其单位有关联，且称唐疏雨系理疗医院工作人员。对此，理疗医院未予否认。史志洪以延期交房构成合同违约为由，要求其按合同约定支付违约金100000.00元。理疗医院以其不具有开发资质，与史志洪签订的合同无效，且史志洪没有向其交付购房款，故不应承担违约责任为由予以抗辩，认为史志洪的起诉已超过了诉讼时效，不应受法律保护。宏亿公司则以其单位没有与史志洪签订购房合同、没有收到过史志洪的房款，不应成为本案被告为由予以抗辩，且认为史志洪的起诉已经超过诉讼时效期间，法院应依法驳回史志洪针对其公司的诉讼请求。
原审法院另查明，史志洪预购房屋所在的干疗阳光花园小区商品楼系理疗医院、宏亿公司合作开发项目。由理疗医院当时负责基建的麻再东作为申报经办人办理了《商品房预售许可证》。2011年12月16日，理疗医院和宏亿公司共同签订《协议书》一份，该《协议书》第三条第2款规定：“乙方（即宏亿公司）全面接受阳光花园小区工程后，乙方全面履行开发阳光花园小区的开发商责任与义务，乙方全面代替甲方（即理疗医院）履行甲方在阳光花园小区开发过程中所签署的各项法律合同中的法律责任与义务，阳光花园小区的全部后续工程、竣工验收、业主入住、物业管理等各种事项均由乙方负责。”
原审法院认为，理疗医院、宏亿公司在理疗医院院内合作开发建设阳光花园小区商品楼事实存在。虽然理疗医院辩称该医院不具有房地产开发资质，无权签署商品房买卖合同，但史志洪预购房屋所在的4号楼确已办理了《商品房预售许可证》，且史志洪与理疗医院签订的《商品房买卖合同》系出于双方的真实意思表示，并不违反法律、行政法规的强制性规定，故应予确认有效，双方均应当按照合同的约定全面履行各自的义务。史志洪按照约定如期支付了购房款及购买车库的款项共计182，066.00元，但理疗医院却未能在合同约定的期限2005年12月30日前将房屋交付给史志洪，理疗医院的行为已构成合同违约，应承担违约责任。对史志洪要求理疗医院按合同约定赔偿违约金的诉讼请求，应予支持。虽然史志洪与理疗医院在合同中约定，如出卖人逾期交付房屋，“买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之十五的违约金。”但史志洪在本案中的主张的违约损失，并未按该约定计算，只要求理疗医院承担其中的100，000.00元，属于部分放弃自己的诉讼权利，符合相关的法律规定，应予准许。理疗医院辩称其单位尚未收取史志洪的购房款项，而由史志洪出具的两张专用收款收据上均盖有“兴城宏亿开发公司阳光花园项目经理部财务专用章”，出纳一栏签有“唐疏雨”的名字。史志洪按照理疗医院指定的部门交纳购房款，并由其单位工作人员收取，应予确认史志洪向理疗医院履行了付款义务。关于本案宏亿公司应否承担违约责任的问题，从理疗医院、宏亿公司签订的《协议书》看，虽然双方约定宏亿公司全面接受阳光花园小区工程后，应履行开发阳光花园小区的开发商责任与义务，并代替理疗医院履行其在阳光花园小区开发过程中所签署的各项法律合同中的法律责任与义务。但该协议的约定属于债权债务的概括转让，根据《中华人民共和国合同法》第八十九条的规定，债权债务概括转让须经原合同的对方当事人同意。而本案史志洪并没有提供其同意转让债权债务的有效证据，故其要求宏亿公司承担违约责任的主张不予支持。关于理疗医院、宏亿公司辩称史志洪的起诉已超过诉讼时效期间的问题，《中华人民共和国民法通则》第一百三十七条规定：“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。”虽然史志洪与理疗医院签订的《商品房买卖合同》时间为2005年8月28日，但双方在实际交付诉争房屋的时间上存有争议，史志洪称向其交付房屋钥匙的时间为2013年5月23日，虽理疗医院辩称交房时间为2013年5月1日，但其并未提供证据予以证实，且其亦未提供证据证明史志洪的起诉已经超过诉讼时效期间，故对理疗医院、宏亿公司该项反驳主张，不予支持。综上所述，为维护双方当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第八十九条、第一百一十四条、第一百三十五条、第一百三十八条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、锦州市兴城理疗医院于本判决生效之日起十日内赔偿给史志洪违约金100，000.00元；二、驳回史志洪要求兴城宏亿房地产开发有限公司承担违约责任的诉讼请求。案件受理费2，300.00元，由锦州市兴城理疗医院负担。
宣判后，理疗医院不服，向本院提出上诉，请求：一、撤销原判依法改判或发回重审。二、被上诉人史志洪承担本案诉讼费用。事实与理由：一、理疗医院不具备签订商品房买卖合同的主体资格，合同无效。二、被上诉人不能证明将购房款给付理疗医院。三、依据上诉人与被上诉人宏亿公司签订的合同，宏亿公司应该承担责任。四、被上诉人史志洪的起诉超过了诉讼时效，且被上诉人史志洪要求的违约金数额过高。
宣判后，史志洪不服，向本院提出上诉，请求：原判理疗医院单独承担赔偿违约金是错误的，理疗医院与宏亿公司之间签订了协议书，依该协议宏亿公司应当承担赔偿责任，并由被上诉人承担本案诉讼费用。
被上诉人宏亿公司答辩称，同意理疗医院提出的本案已超过诉讼时效的观点，另外，因史志洪并未与宏亿公司签订过商品房销售合同，故其无权要求宏亿公司承担责任。
本院经审理查明的案件事实与原审认定的事实一致。
本院认为，理疗医院、宏亿公司合作开发理疗医院院内商品楼事实存在。该商品楼由当时理疗医院的麻再东作为申报经办人，办理了《商品房预售许可证》，应当确认理疗医院、宏亿公司具有了所开发商品楼的预售资质。根据《最高人民法院﹤关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释﹥》第二条：“出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效，但是在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定有效。”综合本案案情，双方签订的《房地产开发合作协议》系当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，可以认定史志洪与理疗医院签订的《商品房买卖合同》为有效合同，双方均应当按照合同的约定全面履行各自的义务。史志洪按照合同约定如期付清了预购房屋的款项，但理疗医院却未能在合同约定的期限内将房屋交付给史志洪，理疗医院的行为已构成合同违约，应承担违约责任。理疗医院所提其没有取得商品房预售资质，其与史志洪签订的买卖合同应属无效合同的上诉理由，因与查明事实不符，不予支持。关于理疗医院主张宏亿公司承担责任的问题，从史志洪提供的《商品房买卖合同》及收款收据看，本案系史志洪与理疗医院建立的商品房买卖合同关系，与宏亿公司并不存在商品房买卖合同关系。关于史志洪主张宏亿公司承担责任的问题，从理疗医院与宏亿公司签订的《协议书》看，虽然双方约定由宏亿公司代替理疗医院履行其在阳光花园小区开发过程中所签署各项法律合同中的法律责任与义务，但该协议须经原合同的对方当事人同意，而本案史志洪并没有提供其同意转让债权债务的有效证据，故其要求宏亿公司承担违约责任的主张不予支持。理疗医院认为史志洪的诉讼请求已超过诉讼时效，因缺乏事实依据，亦不予支持。综上，二上诉人的上诉理由不能成立，依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2300元，由上诉人锦州市兴城理疗医院、史志洪各承担1150元。
本判决为终审判决。
审判长 张学荣
审判员 唐金荣
审判员 刘 伟
二〇一六年三月十五日
书记员 张 静
本判决书所援引的相关法律条款：
一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。