陕西省延安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）陕06刑终61号
原公诉机关延安市宝塔区人民检察院。
上诉人（原审被告人）高鹏，曾用名高能，男，1989年3月22日生于陕西省延安市宝塔区，公民身份号码：6106021989********，汉族，初中文化，无业，住陕西省延安市宝塔区南市办南关居委。2015年9月22日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年10月28日经延安市宝塔区检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于延安市宝塔区看守所。
延安市宝塔区人民法院审理延安市宝塔区人民检察院指控原审被告人高鹏犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人王鹏提起附带民事诉讼一案。于2016年2月25日作出（2016）陕0602刑初14号刑事附带民事判决。被告人高鹏不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问附带民事诉讼原告人王鹏、讯问上诉人高鹏，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年2月28日22时许，被告人高鹏、李洋（已判决）、张伟（已判决）在延安市宝塔区柳林镇韩家窑则陈雨家中和曹亚梅、李胜将、郭敏、被害人王鹏一起喝酒，期间张伟与王鹏因言语不合发生争吵并发生打架，后被拉开。王鹏、曹亚梅、李胜将离开郭敏家，三人走至快到公路处时，被高鹏、张伟、李洋三人追上。高鹏、张伟、李洋又与王鹏发生撕打，致王鹏受伤。王鹏被送往延安大学附属医院住院治疗，诊断为，1、急性开放性颅脑损伤，前颅底骨折、颅骨粉碎性凹陷骨折（额骨左）、头皮裂伤（额部左）、头皮血肿（左额颞）、脑脊液鼻漏。2、双眼钝挫伤、左眶顶骨折。3、全身多处软组织损伤。经鉴定，王鹏头部及面部之损伤均属轻伤一级。另查明，附带民事诉讼原告人王鹏受伤后，在延安大学附属医院住院治疗16天，花医疗费用共计29143.6元。
据此，原审判决认为被告人高鹏伙同他人，对被害人王鹏进行了殴打，致被害人轻伤一级，侵害了公民的人身健康权利，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控其所犯罪名成立，依法应予惩处。被告人高鹏在归案后能如实供述其犯罪事实，是坦白，对其可从轻处罚。根据被告人高鹏的犯罪事实、性质、情节、认罪态度以及对社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条之规定，以被告人高鹏犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年又十个月。附带民事诉讼原告人王鹏的经济损失为医疗费29143.6元、护理费1280元（80元／天×16天）、误工费1280（80元／天×16天）、营养费480元（30元／天×16天），以上损失共计32183.6元。驳回附带民事诉讼原告人王鹏的其他诉讼请求。
上诉人高鹏提出本案起因系张伟与原告人王鹏言语不和而发生厮打，王鹏先用啤酒瓶打了张伟，王鹏属过错方，在后来的厮打中，其被李胜抱住拉在一边，王鹏的轻伤主要是张伟、李洋用脚踩踏造成的。一审法院在认定事实有误，致其量刑过重。
经审理查明，原审判决认定上诉人高鹏犯故意伤害罪的事实是清楚、正确的。二审期间，被告人高鹏的亲属与原审附带民事诉讼原告人王鹏达成和解协议，由高鹏之母韩小静代为赔偿王鹏经济损失10000元，王鹏对上诉人高鹏犯罪行为予以谅解。上述事实有下列证据证实：
1、受案登记表二份，证实2015年2月28日晚22时许，王鹏报案称自己在韩家窑则与张伟等人发生打架，后王鹏住院治疗。经对王鹏所受之损伤进行伤情鉴定，鉴定结果为轻伤；
2、抓获经过二份，证实2015年9月21日凌晨0时许，延安市公安局宝塔分局南市派出所接到情报中心指令，在“新闻大厦”有柳林派出所网上布控人员高鹏入住。南市派出所民警立即赶到“新闻大厦”将该高鹏抓获，后移交至柳林派出所；
3、被告人高鹏的供述，证实2015年农历正月的一天（具体时间他记不清了），他接到郭敏（又名陈雨）电话说她今天过生日，叫他到她家喝酒。他和张伟一起去郭敏家，他和张伟到了后，他看到郭敏家有郭敏、李胜将、曹亚梅、还有一男一女不认识，他们就开始吃火锅喝酒，过一会，王鹏也过来了，他们就坐一起喝酒。在喝酒过程中，李洋也来到郭敏家，他们喝了大约四、五小时，他喝醉了就去睡觉了，大概到22时左右，他被吵醒了，这时，他看见房子里一片狼藉，火锅也打翻了，地上还有很多啤酒瓶，他问出什么事了，郭敏给他说，张伟和王鹏话不投机，王鹏用啤酒瓶把张伟打了，他说，现在人去哪里了，郭敏说，都走了，到院子了。他就追上张伟和李洋，他问张伟到底怎么了，张伟说，喝酒的时候和王鹏吵了几句，王鹏就拿啤酒瓶在他（指张伟）头上打了一下，他听后就问张伟，王鹏人了，张伟说，和曹亚梅前面走了，他就问张伟，现在想怎么办，张伟说受不了这口气，他就和张伟、李洋去追王鹏，追上后，他们就撕打起来，在撕打的时候，他用拳头在王鹏的胸口和后背打了几下，然后，他们就全摔倒了。张伟和李洋爬起来就用脚乱踢王鹏。这时，李胜将过来把他抱住拉开，他不让李胜将拉他，李胜将硬把他拽住，他看见王鹏抱着头躺在地上，张伟和李洋还用脚在王鹏的身上乱踢乱踏。曹亚梅来了把王鹏抱住，让他们不要打了，他们就一起走了，到了二庄科后，他们分开走了；
4、被害人王鹏的陈述，证实2015年2月28日16时许，当时，他在大砭沟自己家中，他朋友曹亚梅打电话叫他去郭敏（又名陈雨）家，说郭敏过生日，他就坐车过去了。到了郭敏家后，他看见郭敏、曹亚梅、高鹏、张伟还有几个他不认识的人，他们坐在一起喝酒，他也坐下来喝酒，喝了一会李洋也过来和他们一起喝酒。不知道过了多久，他喝醉了，之后，他就被人打了，等他醒来以后，他就在医院了，医院诊断为开放性颅脑损伤，颅骨凹陷性骨折，头皮裂伤；
5、证人陈雨（曾用名郭敏）的证言，证实2015年2月28日15时许，她和李胜将在她租住的柳林镇韩家窑则房间，因今天她过生日，就叫了高鹏、张伟、李洋、白小宁、曹亚梅、折芬妮吃饭，过了一会，高鹏、张伟、李洋、白小宁、曹亚梅、折芬妮到了她家，曹亚梅打电话就叫了其男朋友王鹏。过来一会，王鹏就过来了。他们就开始喝酒。大约到了22时许，曹亚梅和张伟因话语不合发生了争吵，曹亚梅的男朋友王鹏也和张伟发生了争执，说话的时候，王鹏就拿起一个空啤酒瓶砸在张伟的左眼眶上，当时，张伟的眼眶就肿了，张伟拿起一个火锅盆在王鹏的左额头上砸了两下，后李胜将和白小宁、高鹏、李洋就把张伟和王鹏给拉开了，拉开之后，曹亚梅和王鹏先走了。紧接着李胜将、张伟、高鹏、李洋三人也走了。她就开始和白小宁、折芬妮开始收拾房间，参与打架的有王鹏、张伟；
6、证人曹亚梅的证言，证实2015年2月28日15时许，她朋友郭敏过生日叫她吃饭，她就过去了，到了郭敏家后，只有郭敏和郭敏的男朋友李胜将两人，过了一会，郭敏给高鹏、张伟、李洋、白小宁、折芬妮几人打电话叫来郭敏家喝酒，她打电话叫了她男朋友王鹏。大约到了22时许，她和张伟因话语不合发生了争吵，她的男朋友王鹏也和张伟发生了争执，说话的时候，王鹏就拿起一个空啤酒瓶砸在张伟的左眼眶上，当时，张伟的眼眶就肿了，张伟拿起一个火锅盆在王鹏的左额头上砸了两下，后李胜将和白小宁就把张伟和王鹏给拉开了，拉开之后，她和王鹏先走了。到了离公路不远的路畔的时候，张伟、高鹏、李洋三人追上来就打王鹏，她用胳膊把三人挡了一下没挡住，张伟、高鹏、李洋、王鹏四人撕打在一起，撕打的时候，王鹏不知道怎么就倒地了，张伟与李洋两人用脚在王鹏的身上、头部用脚乱踢，李胜将抱住高鹏把高鹏拉到一边，她看见拉不开就报警了，张伟和李洋、高鹏看见她报警了就走了。她和李胜将把王鹏扶起来看见王鹏满脸都是血，她就把王鹏送到医院去了。参与打架的有王鹏、张伟、高鹏、李洋，在场的有她、李胜将、郭敏、折芬妮、白小宁。在郭敏的房子里，高鹏、李洋没有动手打王鹏，在路边发生打架时，高鹏、李洋动手打了王鹏；
7、证人李胜的证言，证实2015年2月28日15时许，他女朋友郭敏过生日叫高鹏、张伟、李洋、曹亚梅、王鹏、白小宁、折芬妮几人在一起喝酒。大约到了22时许，曹亚梅和张伟因话语不合发生了争吵，曹亚梅的男朋友王鹏也和张伟发生了争执，说话的时候，王鹏拿起一个空啤酒瓶砸在了张伟的左眼眶上，当时，张伟的眼眶就肿了，张伟拿起一个火锅盆在王鹏的左额头上砸了两下，后他们就把张伟和王鹏给拉开了，拉开之后，王鹏先走了。他怕王鹏与张伟再发冲突，他就和曹亚梅跟在王鹏、张伟、李洋几人后面，到了路畔的时候，张伟、高鹏、李洋三人追上去又发生打架，他过去用胳膊把三人挡了一下没挡住，张伟、高鹏、李洋、王鹏四人撕打在一起，撕打的时候，四人都倒地了，他就上去拉架，他把高鹏抱住，张伟、李洋两人用脚在王鹏的身上，头部用脚乱踢，王鹏的女朋友曹亚梅报警了，张伟和李洋、高鹏看见曹亚梅报警了就走了。他把王鹏扶起来看见王鹏满脸都是血，这时，王鹏的女朋友曹亚梅就把王鹏送到医院去了。参与打架的有王鹏、张伟、高鹏、李洋，在场的有他、曹亚梅、郭敏、折芬妮、白小宁。在郭敏的房子里，高鹏、李洋没有动手打王鹏，在路边发生打架时，高鹏、李洋动手打了王鹏；
8、刑事案件现场辨认笔录及照片，证实2015年10月9日10时30分，在民警押解下，被告人高鹏对其供述的作案现场进行辨认，经高鹏辨认，延安市宝塔区柳林镇韩家窑则就是其于2015年2月28日22时许实施故意伤害行为的作案地点并进行了拍照；
9、刑事案件辨认笔录及照片，证实2015年9月22日12时40分，经辨认人王鹏辨认，在公安机关侦查员提供已编号的十二张照片中，7号就是犯罪嫌疑人张伟；
10、刑事案件辨认笔录及照片，证实2015年9月22日12时30分，经辨认人王鹏辨认，在公安机关侦查员提供已编号的十二张照片中，1号就是犯罪嫌疑人李洋；
11、延安大学附属医院诊断证明及住院病案，证实王鹏经临床诊断为：1、急性开放性颅脑损伤，前颅底骨折、颅骨粉碎性凹陷骨折（额骨左）、头皮裂伤（额部左）、头皮血肿（左额颞）、脑脊液鼻漏。2、双眼钝挫伤、左眶顶骨折。3、全身多处软组织损伤；
12、常住人口信息查询表，证实被告人高鹏生于1989年3月22日，犯罪时为成年人，具有刑事责任能力。证实张伟生于1990年4月8日，犯罪时为成年人，具有刑事责任能力。证实李洋生于1989年6月30日，犯罪时为成年人，具有刑事责任能力；
13、陕西省延安市宝塔公安司法鉴定中心公（宝）鉴（法医）字（2015）063号法医学人体损伤程度鉴定书鉴定，证实被鉴定人王鹏头部及面部之损伤均属轻伤一级；
14、附带民事诉讼原告人王鹏的身份证复印件、住院病案材料、出院证等，证实附带民事诉讼原告人伤后经医院诊断的病情及住院16天，被告人应当赔偿相关费用；
15、延安大学附属医院医疗费票据1张，花医疗费29143.6元，证实原告伤后住院花费医疗费29143.6元。
16、民事赔偿协议书、收据、谅解书证明，二审期间，上诉人高鹏之母韩小静与被害人王鹏达成10000元的和解协议，王鹏对高鹏的犯罪行为予以谅解，并建议人民法院对高鹏从轻处罚。
以上证据，本院予以确认。
本院认为，被害人王鹏与张伟因言语不和发生厮打，张伟事后又伙同李洋与上诉人高鹏，共同对王鹏实施殴打，致王轻伤，高鹏的行为已构成故意伤害罪。高鹏上诉提出被害人王鹏有过错，王的伤主要系张伟、李洋所致的理由，经查，王鹏与张伟在饮酒过程中发生互殴，事后张伟伙同李洋、高鹏尾随王鹏并对王实施殴打，虽然证人曹亚梅、李胜均证明高鹏在殴打王鹏过程中有被抱住未与张伟、李洋持续殴打被害人之情节，但在共同犯罪中高鹏仍属积极参与、作用较小的主犯，故对其上诉理由，均不予采纳。二审期间，上诉人高鹏的母亲主动与附带民事诉讼原告人王鹏联系并达成民事和解协议，被害人王鹏对高鹏的犯罪行为予以谅解，并建议法院对高鹏从轻处罚。综合上诉人高鹏在共同犯罪中作用、坦白罪行，民事部分已化解等情节。可对上诉人高鹏从轻量刑。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、撤销延安市宝塔区人民法院（2016）陕0602刑初14号刑事附带民事判决。
二、上诉人高鹏犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月22日起至2016年6月21日止）。
本判决为终审判决。
审判长 冯守岐
审判员 黄延峰
审判员 乔银山
二〇一六年六月二日
书记员 齐 素