六安市金安区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖1502民初336号
原告：杨某某。
法定代理人：叶某。
委托代理人（特别授权）：张书周，安徽金六州律师事务所律师。
被告：六安市某某。
委托代理人（特别授权）：ＸＸ，安徽皋陶律师事务所律师。
原告杨某某诉被告六安市某某（以下简称某某）医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员戚仁元独任审判，公开开庭进行了审理，原告杨某某的法定代理人叶某、委托代理人张书周和被告某某的委托代理人ＸＸ到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
杨某某诉称：2014年2月23日其因锁骨骨折入某某治疗，该院诊断为右锁骨骨折（陈旧性），2014年2月25日在全麻下行切开复位内固定术、采用两枚克氏针固定。2014年5月23日其到某某处复查发现克氏针断了，该院手术试图取出克氏针断端。但没有取出。又建议到上一级医院继续治疗。其到安徽某某检查后，该院也不能行该手术。安徽医科大学第一附属又建议到上海某某附属儿科医院治疗。该院锯开胸骨行异物取出术。经共同委托对因果关系程度和伤残进行评定，某某对其损害起主要作用，其伤残等级为十级伤残。其与某某多次协商未果。其认为：某某在整个医疗过程中具�重大过错，造成其受到伤害。诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费28325.83元、住院伙食补助费900元、营养费1800元、护理费6240元、残疾赔偿金68692元、鉴定费11300元、精神抚慰金5000元、交通费3000元、住宿费100元，以上合计为125357.83元的80%赔偿责任即100286.26元；2、案件受理费及其他诉讼费用由被告承担。
为支持其诉讼请求，杨某某向本院提交的证据及证明目的如下：
证据1、其身份证，证明其身份情况和家庭成员情况；证据2、某某组织机构代码证，证明某某身份情况；证据3、出院记录、门诊病历、医疗费发票，证明其受伤治疗情况以及花去医疗费用，以及某某在治疗过程中具有的过错；证据4、其父亲在江苏吴江做生意做的网上广告、其母亲的工资卡银行记录、其的幼儿园证明、成长手册，证明其随父母生活在江苏吴江，其残疾赔偿金�按照江苏城镇标准赔偿；证据5、司法鉴定意见书、鉴定费发票，证明其伤残等级、三期和鉴定费；证据6、交通费发票，证明其因受伤花去交通费用；证据7、住宿费发票，证明其到外地治疗花去住宿费用。
某某辩称：1、杨某某在其院住院治疗锁骨骨折是事实，其院因医疗产生的责任已经人民法院委托湖南省某某出具司法鉴定意见书，该鉴定结论可以作为本案定案依据；2、在诉讼过程中其院申请对杨某某的伤情进行重新鉴定，改变了原来的鉴定结论，相应的鉴定费用应当由杨某某承担；3、杨某某主张部分赔偿项目及费用不符合法律规定，具体将在法庭辩论及质证举证阶段中予以阐述。
为支持其院答辩主张，某某向本院提交的证据及证明目的如下：
证据、湖南省某某的鉴定意见书、安徽某某法鉴定意见书、安徽某某的鉴定费发票1000元�证明1、根据过错鉴定结论其院在杨某某第一次住院期间医疗行为无过错，第二次住院期间内固定断裂取出的过错是术前准备不充分，其医疗行为与胸壁切开异物取出、胸腺切除存在因果关系，其因果关系程度按主要作用（因素）调处，内固定断裂不是本次鉴定的范围，当中的主要责任其院认为按照70%比例比较公平合理，2、某某的鉴定结论改变了杨某某原来的两处十级伤残的鉴定结果，新的鉴定结论为杨某某右锁骨骨折遗留右上功能部分丧失的后遗症评定为十级伤残，鉴定费用应由杨某某承担，3、从司法鉴定意见书和伤残鉴定意见书结合可以看出，杨某某构成伤残是因为右锁骨骨折，该骨折是杨某某原发性疾病，在杨某某入住其院之前就已经骨折了，所以该处的十级伤残不能作为要求其院赔偿的依据，且在过错鉴定意见书中其院对于杨某某骨折的治疗无过错，�对第二次内固定断裂取出手术的后果承担一定的责任，该后果仅鉴定不构成伤残。
经当庭质证，某某对杨某某所提交的证据发表的质证意见如下：
对证据1、2“三性”（客观性、合法性及与本案的关联性，下同）不持异议；对证据3出院记录及门诊病历“三性”不持异议，对医疗费发票真实性不持异议，但其院认为杨某某在某某附属儿科医院住院医疗的费用可以作为本案赔偿的项目，但在其院治疗的费用不能作为赔偿的项目；对证据4网上广告“三性”持有异议，杨某某如果想证明在做生意可以提供工商登记信息及税务登记信息，对工资卡银行记录真实性不持异议，但关联性及证明目的持有异议，对幼儿园的证明、成长手册真实性不持异议，对于其关联性、证明目的持有异议；对证据5应当以重新鉴定结论为准，杨某某原来的鉴定所花费的鉴定费�当由其自行承担，关于湖南省某某的鉴定费应当以正式票据为准，杨某某提供的仅是金安区人民法院的预收据，且还应当按照双方责任比例承担；对证据6“三性”均持有异议，但考虑到是小孩治病，请求法院依法酌定；对证据7“三性”均持有异议。
杨某某对某某所提交的证据发表的质证意见如下：
对某某提供的证据“三性”不持异议，但对其证明目的持有异议，从某某的鉴定结论第七页内容看，并不是说某某没有过错，在其鉴定结论二说到“胸壁切开异物取出、胸腺切除等存在一定因果关系”，括号内只是简单的列举了两项，所以对安徽某某司法鉴定所的鉴定，因为某某在第一次、第二次住院期间其医疗行为不当造成其锁骨骨折没能完全恢复以致造成伤残，所以其伤残与某某的医疗行为存在重大的因果关系，故此某某应当承担赔偿责任，还有某某认为应当按照70%的比例承担责任，而其认为按照80%比例比较合理。
结合原、被告双方的举证、质证意见，经合议庭合议，本院对杨某某提交的证据认证如下：
杨某某提交的证据1、2、3、4中的工资卡银行记录、其的幼儿园证明、成长手册、5、6、7和某某提交的证据，具有“三性”，予以认定；杨某某提交的证据4中的网上广告，并非原件，且某某对“三性”均有异议，客观性不能确定，不予认定。
根据认定的证据，结合当事人的陈述，本院审理查明的事实为：
2014年2月23日，杨某某因锁骨骨折入某某治疗，该院诊断为右锁骨骨折（陈旧性），2014年2月25日在全麻下行切开复位内固定术、采用两枚克氏针固定，杨某某于2014年3月4日出院，支出医疗费6210.91元；2014年5月19日，杨某某到某某处复查发现克氏针断裂，某某遂将�某某收入院，并于2014年5月21日对杨某某行断裂内固定取出术治疗欲取出断裂的克氏针，但未果，后建议杨某某到上级医院继续治疗，杨某某于2014年5月23日从某某出院，支出医疗费5200.56元；同日，杨某某入住安徽某某进行治疗，安医附院经住院检查后，建议杨某某到上海某某附属儿科医院治疗，杨某某于2014年5月31日从安徽某某出院，支出医疗费3248.42元；2014年6月5日，杨某某入住某某附属儿科医院治疗，经手术治疗，取出了断裂的克氏针，于2014年6月14日出院，支出医疗费13948.54元；杨某某在上述治疗期间，支出门诊医疗费为725.4元，交通费1029元；2014年7月31日，受杨某某之母叶某的委托，安徽某某鉴定所对杨某某的伤残等级及护理期、营养期、休息期进行了评定，意见是“1、被鉴定人杨某某右锁骨中外段横断性骨折致右肩关节复合体损伤，导致右上肢一肢丧失功能10%以上符合‘道标’十级伤残；胸壁损伤导致胸廓畸形符合‘道标’十级伤残。2、三期评定为：休息120日；营养60日；护理60日。”，杨某某支出评定费1300元；2014年12月26日，本院依法委托湖南省某某进行医疗损害鉴定，鉴定意见为“1.被鉴定人杨某某在六安市某某第二次住院过程中，医方在未尽到充分的告知义务、医方术前准备不充分（术前未行胸部CT检查）等方面存地一定的医疗过失行为。2.其医疗行为与本例不良后果（胸壁切开异物取出、胸腺切除等）存在一定因果关系，其因果关系程度按主要作用（因素）调处。3.本例内固定器断裂涉及内置物质量问题可另行鉴定。”，杨某某支出诊查费1000元、司法鉴定费4000元；2015年10月28日，本院依法委托安徽某某对杨某某的伤残程度进行重新鉴定，鉴定意见为“被鉴定人杨某某右锁骨骨折遗留右上肢功能部分丧失的后�症，评定为相当于道路交通事故十级伤残。”，某某支付伤残鉴定费1000元；杨某某伤前随其父母居住生活于江苏省苏州市吴江区衔黎里镇。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护，因过错给他人的身体造成损害应当依法承担赔偿责任；某某作为医疗机构，诊疗行为存在过错，应当承担赔偿责任；根据湖南省某某的鉴定意见，某某的诊疗行为存在未尽到充分的告知义务、医方术前准备不充分等过错，且某某的过错与本例不良后果（胸壁切开异物取出、胸腺切除等）之间存在主要因果关系，结合原、被告双方的辩论意见，某某应承担75％的赔偿责任；结合诉讼请求，对杨某某要求赔偿的项目和金额计算如下：1、医疗费，除第一次在某某的住院医疗费外，按实际发生额计算为23122.92元（5200.56元＋3248.42元＋13948.54元＋725.4元），2、护理费8453.07元［（住院21天�护理期60天）×38091元／365天］，3、营养费1620元［（住院21天＋护理期60天）×20元／天］，4、住院伙食补助费420元（住院21天×20元／天），5、交通费1029元，合计34644.99元；根据安徽某某对杨某某的伤残程度进行重新鉴定的鉴定意见，杨某某系因右锁骨骨折遗留右上肢功能部分丧失的后遗症而被评定为相当于道路交通事故十级伤残，而右锁骨骨折系其自身的原发性疾病，故对杨某某要求某某给付残疾赔偿金的诉讼请求，本院不予支持；某某的过错，与杨某某的不良后果（胸壁切开异物取出、胸腺切除等）存在主要因果关系，故某某应向杨某某给付精神损害抚慰金，根据某某的过错程度及当地的生活水平，精神损害抚慰金酌定为5000元；杨某某的部分诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《最�人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告六安市某某赔偿原告杨某某的医疗费23122.92元、护理费8453.07元、营养费1620元、住院伙食补助费420元、交通费1029元、鉴定费6300元合计34644.99元的75％即25983.74元，款于本判决生效之日起三日内付清；
二、被告六安市某某赔偿原告杨某某精神损害抚慰金5000元，款于本判决生效之日起三日内付清；
三、驳回原告杨某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2310元，减半收取1155元，鉴定费7300元（1300＋1000＋4000＋1000），合计8455元，由原告杨某某负担1955元，被告六安市某某负担6500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。
审判员 戚仁元
二〇一六年一月二十日
书记员 陈养勇
附：相关法条
中华人民共和国民法通则
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及�误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。