云南省孟连傣族拉祜族佤族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）孟刑初字第163号
公诉机关孟连傣族拉祜族佤族自治县（以下简称孟连县）人民检察院。
被告人向某某，男，生于1966年2月11日，汉族，重庆市合川市人，初中文化，个体户，住孟连县。因本案，于2015年9月11日被孟连县公安局采取监视居住强制措施。经本院决定，于2016年3月21日由孟连县公安局执行逮捕。现羁押于孟连县看守所。
辩护人周厚勇，男，云南国力律师事务所律师。
孟连县人民检察院以孟检刑诉（2015）153号起诉书指控被告人向某某犯非法经营罪，于2015年12月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年3月17日在本院第一法庭公开开庭审理了本案。孟连县人民检察院指派代理检察员刀亮兴、孙维红出庭支持公诉，被告人向某某及其辩护人周厚勇到庭参加诉讼。现已审理终结。
孟连县人民检察院起诉书指控，被告人向某某为牟取利益，未经烟草部门许可，于2015年5月份开始，从缅甸国第二特区邦康市邦康桥头“云英”批发部分多次购买境外生产的卷烟，以每次3至5条的方式用自己所骑的三轮摩托车带回孟连县勐马镇勐啊经济开发区1999号出租房自己经营的门市部仓库内，伺机变卖。2015年6月23日15时许，孟连县烟草专卖局联合孟连县公安局勐啊派出所民警对孟连县勐马镇勐啊经济开发区1999号出租房“XX小卖部”依法进行检查时，当场查获被告人向某某涉嫌非法经营的70mmKABAUNG卡蹦卷烟273条、70mmBright卷烟100条、84mmBOSS卷烟99条、84mm红河88（硬）卷烟10条，查获卷烟共计4个品牌482条。经孟连县发展和改革局价格认证中心对查获的482条卷烟进行价格鉴定，鉴定结果为98754元人民币。
对上述事实，公诉机关向法庭提交了户口证明、受案登记表、立案决定书、案件来源、案件移送函、委托书、先行登记保存批准书及通知书、入库单、勘验检查笔录、营业执照、烟草专卖零售许可证、抽样取证物品清单、抽样送检笔录、鉴定意见书及通知书、物证照片、证明2份、证人证言及被告人供述等证据予以证实，指控被告人向某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，应以非法经营罪追究被告人向某某的刑事责任。被告人向某某还具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款规定的情形，可以减轻处罚。提请本院依法判处。
法庭审理中，被告人向某某对公诉机关指控的犯罪事实、适用法律及量刑建议均无异议，庭审中自愿认罪，请求法庭从轻处罚。
辩护人周厚勇对公诉机关指控的事实未提出异议，但对罪名提出异议，其认为被告人不够成犯罪。对价格鉴定意见书提出异议，认为本案中查获的卷烟价格鉴定过高，与市场价格不符，并出具了收据一份、照片一张，以证实查获的70mmKABAUNG卡蹦卷烟的实际市场价值为15元人民币、70mmBright卷烟的实际市场价值为25元人民币。
经审理查明，被告人向某某为牟取利益，在未经烟草部门的许可下，于2015年5�份开始，分多次从缅甸国将国外生产的卷烟购买回自己经营的门市部仓库内，伺机变卖。2015年6月23日15时许，孟连县烟草专卖局联合孟连县公安局勐啊派出所民警从被告人向某某经营的“XX小卖部”内当场查获涉嫌非法经营的70mmKABAUNG卡蹦卷烟273条、70mmBright卷烟100条、84mmBOSS卷烟99条、84mm红河88（硬）卷烟10条，共计482条。经鉴定，查获的卷烟共价值98754元人民币。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、孟连县公安局经济犯罪侦查大队出具的受案登记表、到案经过、孟连县公安局出具的立案决定书，证实2015年7月20日，孟连县公安局经济犯罪侦查大队接到孟连县烟草专卖局移送的被告人向某某涉嫌非法经营一案，经初查，该案符合受理条件，并于当日立案侦查。2015年9月10日10时许，民警依法口头传唤被告人入境，后被告人向某某主动在勐啊口岸入境自首。
2、孟连县公安局勐啊边防派出所出具的户口证明、无违法犯罪证明，证实被告人向某某的身份情况与庭审查明一致，已达到刑事责任年龄，在其居住的辖区内无违法犯罪记录。
3、孟连县烟草专卖局出具的案件移送函，随案移送清单、案件来源表，证实2015年6月23日15时许，孟连县烟草专卖局接到群众举报后，联合孟连县公安局勐啊派出所对“XX小卖部”进行检查，当场查获违法卷烟482条。孟连县烟草专卖局遂将相关材料移送于孟连县公安局，并将此案交由孟连县公安局处理。
4、孟连县烟草专卖局出具的检查勘验笔录、物证照片，证实2015年6月23日，孟连�烟草专卖局执法人员与孟连县公安局娜允派出所民警对位于孟连县勐啊经济开发区1999出租房的犯罪现场进行勘验及拍摄了照片。照片当庭出示并经被告人向某某辨认、质证。
5、孟连县公安局出具的委托书、孟连县烟草专卖局出具的先行登记保存批准书、先行登记保存通知书、送达回证、先行登记保存物品入库单、先行登记保存物品处理通知书，证实孟连县烟草专卖局受孟连县公安局的委托，已将查获的70mmKABAUNG（卡蹦）卷烟273条、70mmBright卷烟100条、84mmBOSS卷烟99条、84mm红河88（硬）卷烟10条予以先行登记保存入库，并将该情况以书面的形式告知了被告人向某某。
6、孟连县烟草专卖局出具的证明、情况说明、云南省烟草公司普洱市公司孟连县分公司各出具的证明，证实孟连县烟草专卖局从未向�告人提供过本案所查获的卷烟，且未提供过条盒打码，查获的卷烟482条均属外国生产卷烟。
7、孟连县烟草专卖局出具的抽样取证物品清单、抽样送检笔录、云南省烟草质量监督检测站出具的检验报告单、孟连县发展和改革局价格认证中心出具的价格鉴定结论书及告知书，证实孟连县烟草专卖局从查获的84mm红河88（硬）卷烟10条中任意抽样1条送检，经检验，送检的84mm红河88（硬）卷烟系假冒注册商标且属伪劣卷烟。经鉴定，查获的84mm红河88（硬）卷烟10条、70mmKABAUNG（卡蹦）卷烟273条、70mmBright卷烟100条、84mmBOSS卷烟99条，共计482条，价值98754元人民币。该检验报告、鉴定意见书已告知被告人向某某。
8、孟连县人民检察院出具的普法改价认（2013）553号、（2015）61号文件及云价调控（2013）105号、（2015）14号文件，证实云南省涉烟违法犯罪案件物品价格鉴定的计算标准。
9、孟连县烟草专卖局出具的营业执照、烟草专卖零售许可证、身份证复印件，证实勐啊“XX小卖部”登记名为被告人向某某，其具有烟草专卖零售许可证。
10、证人杨某某的证言，证实其系被告人向某某的妻子，2015年6月23日，孟连县烟草专卖局从其经营的XX小卖部内查获外国卷烟482条，这些卷烟都是她与被告人向某某分多次从缅甸带入境内进行销售和批发的，目的是为了赚钱。
11、被告人向某某的供述与辩解，证实2015年5月份开始，被告人向某某与其妻子分多次从缅甸国购买70mmKABAUNG（卡蹦）卷烟、70mmBright卷烟、84mmBOSS卷烟、84mm红河88（硬）卷烟共482条到国内销售，�的是为了赚点钱，该批卷烟未办理过相关合法的手续。
上述证据，经本院当庭举证、质证和认证，其来源合法、内容客观真实，具有证据效力和证明力，能够相互印证，足以认定，本院予以确认。
本院认为，被告人向某某为牟取利益，违反国家烟草专卖管理法规定，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，其行为已构成非法经营罪，应受刑罚处罚。公诉机关指控被告人向某某犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，定性及适用法律准确，本院予以确认。对辩护人出具的证据及证实的内容，因该证据的来源不明，且不能对该证据的真实性、合法性进行证明，故对该份证据本院不予采纳。对辩护人提出本案查获的卷烟价格鉴定过高，偏离了市场价格，应以实际市场价格计算，�实际市场价格未达到入罪标准，故应认定被告人向某某无罪的辩护意见。经查，本案中的鉴定意见程序合法，鉴定机构和鉴定人具有法定资质，形式要件完备，依据充分，内容客观真实，能作为定案的依据，另外，辩护人所提出的辩护意见没有其它证据予以证实，且与法律相悖，本院不予支持。被告人向某某具有自首情节，本院决定对其从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第六十七条第一款、第四十二条、第四十四条、第六十四条之规定，判决如下:
一、被告人向某某犯非法经营罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币20000元。
（拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月21日起至2016年6月20�止。）
二、扣押于孟连县公安局的70mmKABAUNG（卡蹦）卷烟273条、70mmBright卷烟100条、84mmBOSS卷烟99条、84mm红河88（硬）卷烟10条，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向普洱市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 朱格志
审判员 谢光良
审判员 董美云
二〇一六年三月二十二日
书记员 金艳美