湖南省郴州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2016）湘10刑终5号原公诉机关湖南省资兴市人民检察院。上诉人（原审被告人）陈某。辩护人李班，湖南辰辉律师事务所律师。湖南省资兴市人民法院审理湖南省资兴市人民检察院指控原审被告人陈某犯聚众斗殴罪一案，于二〇一五年十一月三十日作出（2015）资刑初字第242号刑事判决。原审被告人陈某不服，提出上诉。资兴市人民法院于2016年1月5日将案卷移送本院。本院于当日立案并依法组成合议庭，经过阅卷、审查有关上诉材料，讯问上诉人陈某，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结，二审审理时间为58日。原审判决认定，2014年12月5日20时许，许某某、李某、欧某某、彭某某、何某（均另案处理）与唐某某、廖某某二名女孩在资兴市唐洞街道新区秀流公园内的溜冰场溜冰，同时，唐某某又邀请李某谊（另案处理）到该溜冰场玩，李某谊到后与唐某某聊天。期间，许某某、欧某某、李某等人就对李某谊的言行举止及走路姿态看不顺眼，心里觉得不爽。21时许，许某某等人溜完冰后，商量一起去资兴市东江街道鲤鱼江唱歌，走到秀流公园门口搭乘摩托车时，又遇见李某谊，李某谊再次和唐某某闲聊。许某某、欧某某等人见状更觉不爽并用言语挑衅，离开时威胁李某谊称，“下次不要这么叼，再这么叼，给我们看到了就会打！”随后双方分开，许某某等人去了鲤鱼江“爱琴海”KTV唱歌。许某某等人离开后，李某谊很不服气，为找回面子，遂纠集被告人陈某，然后与陈某分别纠集了胡某、贺某龙、李某丙、李某丁、邓国良等人到秀流公园门口集中，准备教训许某某方等人。22时许，李某谊打电话给唐某某，得知许某某、欧某某等人正在鲤鱼江“爱琴海”KTV唱歌。在一旁的许某某、欧某某、李某等人听到后，觉得对方打听其行踪是想过来找麻烦。欧某某当场就抢过手机在电话里与李某谊发生争执，并挑衅对方“是不是要搞起（指打架），有种就过来。”随后，欧某某告诉许某某、李某等人对方可能会过来打架，于是决定分头准备工具，其中李某与彭某俊到李某家中拿了二把砍刀藏在卫生间内，许某某和何某分别到家中各拿来了一把“开山刀”藏在身上，之前在秀流公园门口时李某拿了根甩棍给彭某俊，另有人打电话纠集了夏某文、宋某二人到“黄海”包厢内。工具准备好后，许某某、何某等人到“爱琴海”KTV楼下查看，但没有发现对方。以为对方不会过来了，夏某文、宋某二人便先行离开，其它人员继续返回包厢内唱歌。陈某和李某谊等人到达鲤鱼江“爱琴海”KTV后，逐个包厢寻找最终在“黄海”包厢发现许某某等人。李某谊用挑衅言语问许某某，“你是不是很叼？”，许某某回答“是啊！”同时，从身上抽出一把“路虎”砍刀。李某谊见状转身大喊“跑！”。此时，许某某一刀砍在了李某谊背上。何某从身上抽出砍刀大喊“不要跑！”，欧某某也大声叫喊示意本方人员动手。李某谊、陈某等人慌忙从包厢内往外面逃跑，李某、彭某俊等人则堵住包厢门口，欧某某等人趁机对李某谊、陈某方的人拳打脚踢。李某谊被许某某等人砍伤，陈某因被踩到鞋子摔倒在地，也被许某某砍了三刀，彭某某拿出甩棍甩中陈某一棍，并朝陈某身上踢了一脚。后李某谊、陈某等人逃出包厢往楼下跑，许某某、何某、李某等人持刀追赶，直到鲤鱼江十字路口后才停止，然后许某某等人逃离现场。经郴州市庆兴司法鉴定所鉴定，李某谊、陈某二人的损伤程度均被评定为轻伤二级。另查明，2015年5月27日，被告人陈某到资兴市公安局阳安派出所自动投案，如实供述了自己的罪行。原判认定上述事实有报警案件登记表，受案登记表，立案决定书，抓获经过，同案人许某某、欧某某、李俊、何某、李某、彭某俊、李某谊、廖某丙的供述，证人李某、宋某的证言，刑事案件现场指认笔录及照片，检查笔录及照片，辨认笔录及照片，证据保全决定书，证据保全清单，公安行政处罚决定书，郴庆兴所[2015]临鉴字第90号损伤程度鉴定意见书，郴庆兴所[2015]临鉴字第92号损伤程度鉴定意见书，资兴市涉黑涉恶犯罪线索登记表，户籍证明、被告人陈某的供述等证据，被告人陈某在庭审中亦无异议，足以认定。原审法院认为，被告人陈某结伙与他人相互斗殴，破坏了社会公共秩序，其行为已构成聚众斗殴罪。案发后，被告人陈某能自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第六十七条第一款；《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决：被告人陈某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年二个月。上诉人陈某及其辩护人提出，原判量刑过重，请求减轻处罚并适用缓刑。经审理查明，本院查明的事实与原审判决认定的事实一致。湖南省资兴市人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，所列举的证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证。上诉人陈某及辩护人在二审期间均未提出新的证据，本院对原审判决所列举的证据和认定的事实予以确认。另查明，上诉人陈某平时表现较好，无其他违法犯罪记录，其犯罪后果和影响不大，适用社区矫正。该事实有资兴市司法局社区矫正调查评估意见书予以证实。本院认为，上诉人陈某在公共场所参与斗殴，破坏了社会公共秩序，其行为已构成聚众斗殴罪。上诉人陈某有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。上诉人陈某及其辩护人提出“原判量刑过重，请求减轻处罚并适用缓刑”的上诉理由及辩护意见。经查，原审根据陈某的犯罪情节已对其减轻处罚，量刑并无不当。但鉴于上诉人陈某未直接实施斗殴行为，犯罪情节较轻，且有自首情节，结合资兴市司法局社区矫正调查评估意见，可对其宣告缓刑。故对上理由及辩护意见中的有理部分，本院予以采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，审判程序合法。据此，对上诉人陈某适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定,判决如下：一、维持湖南省资兴市人民法院（2015）资刑初字第242号刑事判决中对上诉人陈某的定罪部分；二、撤销湖南省资兴市人民法院（2015）资刑初字第242号刑事判决中对上诉人陈某的量刑部分；三、上诉人陈某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年二个月，缓期三年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）本判决为终审判决。审 判 长  李建湘代理审判员  凌 勇代理审判员  王 薇二〇一六年三月三日书 记 员  李细珍附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：(一)多次聚众斗殴的;(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的;(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的;(四)持械聚众斗殴的。聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。