山西省河曲县人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2018）晋0930民初26号
原告：刘志飞，男，1947年4月18日生，汉族，河曲县人。
委托诉讼代理人：马玉青，男，山西翠峰律师事务所律师。
被告：丁剑，男，1989年8月29日生，汉族，河曲县人，个体养车户，现住原籍。
被告：中国人寿财产保险股份有限公司岢岚县支公司。
法定代表人：尹云海，男，职务：经理。
住所地：岢岚县文明路**号楼房*层***室。
统一社会信用代码：91140929681912813A.
委托诉讼代理人：王献平，男，山西惠胜昌律师事务所律师。
原告刘志飞与被告丁剑、中国人寿财产保险股份有限公司岢岚县支公司（以下简称人寿财险岢岚支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年1月10日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人、被告丁剑、被告人寿财险岢岚支公司委托诉讼代理人到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告刘志飞向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告因交通事故侵权造成的医疗费、残疾赔偿金、精神抚慰金、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、三轮车损失等各项损失共计290526.1元(包括因重新鉴定导致统计年度变化而增加的费用)；2、由被告承担本案诉讼费。事实和理由：2017年4月2日7时20分许，被告丁剑驾驶×××/×××号重型半挂车沿S249线由南向北行驶，行至99KM+600m处超车时，与原告刘志飞驾驶的无牌农用三轮车发生碰撞，造成原告刘志飞受伤、双方车辆不同程度受损的交通事故。该事故经河曲县交警大队认定：被告丁剑负全部责任，原告刘志飞无责任。事故发生后，原告被送往河曲县人民医院急救，后又赴忻州市人民医院进一步住院治疗。原告在前述医院共住院78天，共支出医疗费23806.5元。原告治疗终结后，于2017年11月21日经山西金石司法鉴定中心鉴定为：双下肢损伤构成七级伤残。综上，由于被告丁剑违法驾驶车辆行驶发生交通事故，造成原告人身损害及财产损失。被告丁剑作为侵权车辆×××/×××的所有人应当赔偿。被告人寿财险岢岚支公司作为肇事车的保险人，在保险责任限额范围内应承担赔偿责任。因此，请求法院依法判决，支持原告的诉讼请求。
被告丁剑辩称，对原告陈述的事实没有异议，事故发生后，我垫付了17500元医疗费，请求法院依法判决。
被告人寿财险岢岚支公司辩称，对原告所述的事实没有异议，×××/×××号重型半挂车在我公司投保交强险与商业险，但是驾驶人丁剑在事故发生时其驾驶证尚处于实习期内，根据《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》的规定，实习期内驾驶公共汽车、营运客车或者执行警务的警车、载有危险物品的机动车或牵引挂车的机动车...保险人不负赔偿责任。丁剑驾驶的正是重型半挂车，故我公司在商业险范围内拒绝赔偿。原告户籍所在地为河曲县巡镇镇石梯子村，应以农村居民标准计算各项损失，且原告已满70周岁，不存在误工费。对鉴定的伤残等级不认可，申请重新鉴定。
原告为证明其诉请，向本院提供了以下证据：
1、事故认定书，证明本案所涉事故发生的时间、地点，双方当事人的基本情况，以及道路交通管理机关对本次事故的责任认定情况：驾驶人丁剑负本起事故的全部责任，驾驶人刘志飞无责任；
2、驾驶证、行驶证、保险单，驾驶证是为了证明准驾车型相符；行驶证是为了证明事故车辆经过了合规的检验；保险单是为了证明肇事车的投保情况：在被告人寿财险岢岚支公司处投有交强险和商业三者险；
3、身份证、户籍证明、居委会证明，证明原告具有主体资格且相关的残疾赔偿金等应以城镇居民标准计算；
4、诊断书、出院证，证明原告受伤后的医治情况；
5、票据：医疗费票据14支，证明支出医疗费23806.5元；交通费票据证明支出交通费4730元；鉴定费票据证明支出鉴定费2500元；
6、司法鉴定意见书三份：分别证明原告因交通事故受伤构成七级伤残，需要护理期90-180天、营养期90-150天，原告驾驶的三轮车损失为14680元。
被告丁剑对原告提供的证据质证如下：对上述证据没有异议。
被告人寿财险岢岚支公司对原告提供的证据质证如下：
证据1、2没有异议；
证据3中身份证、户口本是2009年，居委会证明是2007年，这是互相矛盾的，残疾赔偿金应当按农村居民标准计算；
证据4没有异议；
证据5、6中的医疗费、交通费票据没有异议，但对原告的伤残等级不认可，申请重新鉴定。
被告丁剑向本院提供了以下证据：
收款人为丁秀青和刘志飞的一张条据，证明事故发生后被告丁剑给原告垫付过17500元医药费。
原告刘志飞对被告丁剑提供的证据质证如下：认可。
被告人寿财险岢岚支公司对被告丁剑提供的证据质证如下：认可，但原告应该在诉讼请求中扣除。
被告人寿财险岢岚支公司向本院提供了以下证据：
车辆出险报案记录，显示实际驾驶人是许威海，需确认事故发生时的实际驾驶人；
机动车商业保险条款，证明精神抚慰金不属于商业三者险赔偿。
原告刘志飞对被告人寿财险岢岚支公司提供的证据质证如下：
证据1是保险公司自己的记录，交警队责任认定书已经认定驾驶人是丁剑；
证据2的条款认可，主张精神抚慰金优先在交强险中赔付。
被告丁剑对被告人寿财险岢岚支公司提供的证据质证如下：我不清楚报案情况，但事故发生时确实是我在驾驶车辆。
本院经审理认定事实如下：一、2017年4月2日7时20分许，被告丁剑驾驶×××/×××号重型半挂车沿S249线由南向北行驶，行至99KM+600m处超车时，与原告刘志飞驾驶的无牌农用三轮车发生碰撞，造成原告刘志飞受伤、双方车辆不同程度受损的交通事故。该事故经河曲县交警大队认定：被告丁剑负全部责任，原告刘志飞无责任。事故发生后，原告被送往河曲县人民医院急救，后又赴忻州市人民医院进一步住院治疗。原告在前述医院共住院78天，共支出医疗费23806.5元。原告治疗终结后，2017年10月19日由山西金石司法鉴定中心出具道路交通事故车损估价单，评估车损合计14680元；2017年11月21日经山西金石司法鉴定中心鉴定为：被鉴定人刘志飞因交通事故受伤构成伤残等级为七级；被评定人刘志飞因车祸受伤其护理期90-180日、营养期90-150日；二、丁剑驾驶的事故车×××/×××号重型半挂车在被告人寿财险岢岚支公司投有交强险和商业三者险，事故发生在保险期内；三、事故发生后，丁剑为原告垫付医疗费17500元。四、审理过程中，被告人寿财险岢岚支公司提出对刘志飞的伤残等级重新鉴定，本院准予重新鉴定，在鉴定过程中，鉴定机构出具终止鉴定告知书称：保险公司工作人员称相关检查费用由被鉴定人刘志飞先行垫付，被鉴定人称其经济困难且行动不便，无法负担此次检查相关费用，致使此次鉴定终止。以上事实双方当事人没有异议，本院予以确认。
本院认为，人民法院审理案件应围绕当事人的诉讼请求进行审理并作出裁决。本案为机动车交通事故责任纠纷，应依据《中华人民共和国侵权责任法》、《中华人民共和国保险法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关规定承担责任。本案双方当事人争议的主要焦点为：1、本案的赔偿主体及各主体承担的赔偿责任；2、原告请求的各项损失如何认定；3、赔偿主体承担赔偿数额的认定。
关于赔偿主体及各主体承担的赔偿责任问题。河曲县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书，认定被告丁剑负全部责任，原告刘志飞无责任，双方当事人对该认定书没有异议，本院予以采纳。另依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称”交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称”商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，×××/×××号重型半挂车在被告人寿财险岢岚支公司投保交强险和商业三者险，事故发生在保险期限内，故被告人寿财险岢岚支公司首先应在交强险限额内承担赔偿责任，对于原告超出交强险赔偿限额的经济损失，由其在商业三者险限额内依照保险合同的约定赔偿原告的损失。再不足部分，由被告丁剑承担赔偿责任。
被告人寿财险岢岚支公司认为丁剑在事故发生时，处于实习期驾驶重型半挂牵引车，按双方的保险合同约定，属于保险公司的免责事由，故不在商业险内承担责任。本院认为，本案中保险合同系双方当事人真实意思表示，合法有效，应受法律保护。保险公司在被保险车辆发生交通事故时，应按照双方当事人在涉案保险合同中的约定予以赔偿。但对于免责条款，依据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，关于驾驶人在实习期内驾驶牵引机动车保险人不负责赔偿，应认定为免除保险人责任的条款，保险公司对免责条款的概念、内容及其法律后果等应向投保人作出能够理解的解释说明，但保险公司仅提供了一份保险条款及机动车保险报案记录代抄单，并未见到投保人在”投保声明书”或者”投保人申请栏”等相关文书上签章确认明白免责条款的内容，保险公司提供的证据不能认定保险人履行了明确说明义务,因此该条款不能发生相应的法律效力，保险公司应当在商业三者险范围内承担赔偿责任。
关于原告请求的各项损失认定如下：
1、医疗费：原告请求赔偿其在河曲县人民医院、忻州市人民医院花费的医疗费共计23806.5元，二被告对该费用没有异议，本院予以确认。
2、残疾赔偿金：保险公司主张应当按2016年度农村居民标准计算，本院认为原告刘志飞是非农业户口，且河曲县益民社区居民委员会证明其从2007年开始一直居住于城镇，本院按城镇居民标准计算。关于计算年度，应根据法庭辩论终结前受诉法院所在地上一年度统计标准计算，但因保险公司申请重新鉴定，致使诉讼周期延长，本院认为应以2017年度标准计算，即自定残之日起按二十年计算，六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；关于伤残等级，保险公司申请重新鉴定，本院准予重新鉴定，在重新鉴定过程中，保险公司工作人员称相关检查费用由被鉴定人刘志飞先行垫付，被鉴定人称其经济困难且行动不便，无法负担此次检查相关费用，致使此次鉴定终止。本院认为导致鉴定终止的原因不能归结于被鉴定人，保险公司应当承担鉴定不能的后果，本院依法采纳原鉴定意见，故残疾赔偿金为29132元/年×10年×40%=116528元；
3、误工费：保险公司主张原告已满70周岁，不存在误工费。本院认为，年满70周岁不是丧失劳动能力的认定标准，原告有证据证明其常年运输饲料打工，并提供了收入证明，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。关于误工时间，应根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日。本案误工时间认定为2017年4月2日至2017年11月20日共计232天；关于收入状况，原告虽然提供了三份收入证明，证明常年同时为河曲县永胜养殖专业合作社、河曲县鼎宝养殖场、丁志文等三处运输饲料，年收入分别为4万元左右、3万元左右、3万元左右，共计每年收入10万元左右，但是这个收入是一个盖然的数字，并不是必然发生的，故本院按照相近的交通运输行业标准76471元/年计算，即76471元/年÷365天×232天=48606.22元。
4、护理费：根据护理人员的收入状况、护理人数、期限计算至受害人恢复生活自理能力时止，护理期限本院采纳鉴定机构出具的鉴定意见180日，原告未提供护理人员的收入证明，参照居民服务业工资标准计算为38547元/年÷365天×180天=19009.48元。
5、营养费：根据鉴定意见以150天营养期计算，结合实际生活状况，每天酌情认定为30元，即30元/天×150天=4500元；
6、住院伙食补助费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，该费用可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，根据山西省财政厅《关于印发省直机关差旅费管理办法的通知》规定，该标准为每人每天100元，本案原告在多个医院住院治疗，期间共计78天，应为100元/天×78天=7800元；
7、交通费：根据受害人及其必要的陪护人员因就医或转院治疗实际发生的费用计算，根据原告的伤势情况及原告提供为治疗往返于各医院支出的救护车费、路费及重新鉴定期间支出的路费等票据共计5070元，被告对此无异议，本院予以支持；
8、鉴定费2500元，该费用属于为查明和确定损失程度支出的合理、必要的费用，应当由保险人承担。
9、精神损害抚慰金：原告主张因构成七级伤残，请求赔偿20000元，并优先在交强险中赔付。被告认为原告请求的总赔偿金额已超过交强险限额，该项请求不应在商业三者险限额内赔付，本院认为原告请求在交强险中优先赔付精神抚慰金符合法律规定，根据原告的伤残等级及实际伤情，酌情赔付20000元。
10、车辆损失：根据鉴定意见认定为14680元，本院予以支持。
以上各项损失共计262500.2元。
关于赔偿主体承担赔偿数额的认定如下：
本院认定原告损失为262500.2元，该损失应先在交强险限额内赔付，不足部分由其他责任主体按责任划分承担。故原告的损失依法由被告人寿财险岢岚支公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿原告医疗费10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告精神损害抚慰金、残疾赔偿金110000元，在财产损失赔偿限额内赔偿原告的车辆损失2000元，以上共计122000元。在交强险赔偿后，由被告人寿财险岢岚支公司按责任划分，在商业三者险限额内承担不足部分。即交强险在限额内共赔偿122000元，剩余262500.2元-122000元=140500.2元由该保险公司在商业三者险限额1050000元内进行赔偿。因被告丁剑在事故发生后给原告垫付了17500元医疗费，故该17500元应由人寿财险岢岚支公司在给原告的赔偿金额中扣除，支付给被告丁剑。
据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条之规定，判决如下：
一、由被告中国人寿财产保险股份有限公司岢岚支公司于本判决发生法律效力之日起十五日内在交强险限额内赔偿原告医疗费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、车辆损失共计122000元。
二、由被告中国人寿财产保险股份有限公司岢岚支公司于本判决发生法律效力之日起十五日内在商业三者险责任限额内赔偿原告医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、车辆损失、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、交通费等共计123000.2元。
三、由被告中国人寿财产保险股份有限公司岢岚支公司于本判决发生法律效力之日起十五日内在商业三者险责任限额内支付被告丁剑垫付款17500元。
四、驳回原告刘志飞的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2829元，由原告刘志飞负担282.9元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司岢岚支公司负担2546.1元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于忻州市中级人民法院。
审判员王美平
二0一八年七月二十日
书记员田文艳