新疆维吾尔自治区阜康市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）阜民初字第01362号
原告：刘翔，男，汉族，1963年5月15日出生，个体工商户，住乌鲁木齐市。
委托代理人：朱家辉，新疆衔锦律师事务所律师。
委托代理人：王振岭，新疆衔锦律师事务所律师。
被告：大连建工机电安装工程有限公司。
企业住所地：大连市沙河口泰山路*号。
统一社会信用代码号：×××。
法定代表人：李邦强，该公司董事长。
委托代理人：李军，该公司副总经理。
委托代理人：贾立农，新疆翔瑞律师事务所律师。
被告：吴念斯，男，汉族，1953年3月7日出生，住乌鲁木齐市。
被告：熊以斌，男，汉族，1964年5月21日出生，阜康市新浩房地产开发有限责任公司经理，住阜康市。
委托代理人：金立新，阜康市水磨沟法律服务所法律工作者。
原告刘翔与被告大连建工机电安装工程有限公司（以下简称大连建工）、吴念斯、熊以斌请求公司收购股份纠纷一案，本院于2015年8月10日立案受理后，依法适用普通程序，于同年11月9日公开开庭进行了审理，原告刘翔及其委托代理人朱家辉，被告大连建工的委托代理人贾立农，被告吴念斯，被告熊以斌的委托代理人金立新到庭参加了诉讼，庭审中，因原告变更诉讼请求，被告需书面答辩期，本案又排期定于2015年11月27日公开开庭进行了审理，原告刘翔及其委托代理人朱家辉、王振岭，被告大连建工的委托代理人贾立农，被告吴念斯，被告熊以斌的委托代理人金立新到庭参加了诉讼，庭审中，因需由当事人自行进行清算，本案第三次排期于2016年1月29日开庭进行了审理，原告刘翔及其委托代理人朱家辉，被告大连建工的委托代理人贾立农，被告吴念斯，被告熊以斌的委托代理人金立新到庭参加了诉讼，庭审中，因当事人不能清算需进行审计并调查，本案第四次定于2016年12月16日公开开庭进行了审理，原告刘翔的委托代理人朱家辉，被告大连建工的委托代理人李军、贾立农到庭参加了诉讼，被告吴念斯、熊以斌经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
原告刘翔向本院提出诉讼请求：一、被告返还投资款60000元；二、被告返还原告公司资产分配利润500000元、保证金24000元。事实和理由：原告刘翔与被告吴念斯、熊以斌共同出资于2009年6月成立了大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司，总投资300000元，被告吴念斯投资165000元，占总投资的55%，被告熊以斌投资75000元，占总投资的25%，原告刘翔投资60000元，占总投资的20%，并约定全体股东共同经营、共同劳动、共担风险、共负盈亏，经营过程中产生的盈亏按出资比例享有收益，同时还约定公司对外经营作出重大决策和对外经营业务涉及资金数额超过人民币10000元的，需经全体股东共同书面签字盖章同意，支出、报销年终必须由全体股东审查签字、认可。可公司自成立以来，原告刘翔无法按照出资章程投资合作协议约定行使权利，被告自行做主决策公司事项，不召开股东会议，从未分配利润，且三位股东之间已经多次洽谈回购原告持有的公司股权事项，为维护原告的合法权益，现诉至法院。
被告大连建工辩称：原告刘翔与被告吴念斯、熊以斌之间属于个人合伙投资，应按照三人之间的合作投资协议履行，原告刘翔主张的投资合作协议清算责任及费用也应按照三方的合作投资协议由三人共同承担，被告大连建工不是原告刘翔主张的投资协议的签约方和当事人，本案与被告大连建工无关，原告刘翔诉被告大连建工诉讼主体错误，请依法驳回原告刘翔的诉讼请求。
被告吴念斯辩称：原告刘翔与被告吴念斯、熊以斌之间属于合伙投资关系，不是债权债务关系，被告吴念斯本人没有收取原告刘翔的60000元投资款及24000元保证金，也没有收到过合伙经营利润，因此，原告无权要求被告吴念斯及大连建工回购所谓的20%股权及支付任何款项；被告吴念斯于2009年6月与被告熊以斌共同出资300000元，以自筹资金、共负盈亏、自担风险方式、以大连建工机电安装工程公司新疆阜康分公司的名义进行合作经营，其中被告吴念斯出资225000元，被告熊以斌出资75000元，一年后原告刘翔通过被告熊以斌的同学关系，于2010年7月出资60000元加入合作经营，合作期间原告刘翔分管日常经营事务，主要负责清理应收账款，为照顾原告其每月领取5000元报酬及各种补贴，至2012年8月已领取180000余元，被告吴念斯、熊以斌每月只领取3000元报酬。2012年8月因相关政策变化造成经营困难，被告吴念斯、熊以斌和原告刘翔决定终止合作，并决定原告刘翔将应收款和债务清理完毕后，对合伙财产进行清算和分配。按照原告刘翔向被告吴念斯提供的2010年至2012年管理费用表，应收管理费为838833元，按照原告刘翔向被告吴念斯提供的购房付款情况表，合伙期间购买办公用房尚欠271844元，由于原告刘翔至今没有提供清理应收账款任何资料，所欠债务如购房款也未偿还，造成清算工作未能进行，原告刘翔应当自行承担相应责任，与被告吴念斯无关；按照法律规定，合伙清算属于合伙共同责任，清算费用和审计费应当由合伙人共同承担。在合伙未经清算的情况下，不存在原告刘翔所谓的经营利润，也不得对合伙资产进行分配，因此，原告刘翔诉讼请求不能成立，请依法公正判决。
被告熊以斌辩称：对原告刘翔的保证金24000元没有异议，因原告主张的诉讼请求不涉及被告熊以斌，请依法判决。
庭审中，原告刘翔为支持其诉讼主张，向本院提交了以下证据：
一、投资合作协议一份。拟证实原告刘翔与被告吴念斯、熊以斌于2010年11月10日签订了投资协议，投资总额为300000元，原告刘翔占20%，为60000元，合作经营大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司。经质证，被告大连建工、吴念斯对真实性无异议，被告熊以斌无异议，本院对该证据的真实性予以确认。
二、大建安董发〔2008〕25号文件一份。拟证实被告吴念斯是大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司的负责人。经质证，被告大连建工、吴念斯、熊以斌对该证据的真实性无异议，本院对该证据的真实性予以确认。
三、财务收据一份、账户进款单一份、银行结算单四份、收取管理费账户及行号一份。拟证实被告收取原告刘翔管理费60000元，应享有利润分配。经质证，被告大连建工、吴念斯认可原告刘翔投资60000元，但被告大连建工认为投资款没有交到其公司，账户号是复印件，不予认可，被告吴念斯无异议，被告熊以斌对真实性无异议，本院对上述证据综合认定。
四、股东会议纪要一份。拟证实原告刘翔与被告吴念斯、熊以斌签订股东会议纪要，确定由被告吴念斯收购原告刘翔及被告熊以斌股权，被告应当返还协议约定的保证金24000元。经质证，被告大连建工认为与其公司无关，被告吴念斯认为对向原告刘翔退款协商过，但股权转让不是事实，返还原告刘翔保证金24000元不是被告大连建工董事会意见，数额也没有定，故其没有在股东会议纪要中签字。被告熊以斌无异议，本院对上述证据综合认定。
五、工商档案一组四份。拟证实大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司成立于2009年10月，工商档案显示，被告吴念斯是被告大连建工的委托代理人，大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司的总经理。经质证，被告大连建工、吴念斯、熊以斌对真实性无异议，本院对该证据的真实性予以确认。
六、商品房买卖合同一份。拟证实原告刘翔与被告吴念斯、熊以斌在大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司成立后，于2010年10月2日购买一套商品房。经质证，被告大连建工认为与其公司无关，被告吴念斯、熊以斌无异议，本院对上述证据综合认定。
七、合同签署表一份、项目管理费收支表两份、工程收支对账单五份、合同情况一览表四份。拟证实2009年至2012年大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司经营期间，应收取管理费3518200元，扣除部分管理费及支出，实现利润2500000元，在2012年缴税明细中，大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司向税务部门缴纳税款844000元，根据以上信息，原告刘翔应获得的利润分成不应当低于500000元。经质证，被告大连建工认为对真实性无法确认。被告吴念斯认为知道上述材料，未提出异议，但认为不能说明盈利情况。被告熊以斌无异议。本院对上述证据综合认定。
八、介绍信、社会保障登记花名册各一份。拟证实原告刘翔参与了大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司的实际经营，是该公司合作人。经质证，被告大连建工认为是原告刘翔、被告吴念斯、熊以斌合伙从业情况，与其公司无关。被告吴念斯对真实性不认可，认为原告刘翔是参与了实际经营，但其是分公司总经理，是以分公司的名义缴纳社保。被告熊以斌对真实性无异议。本院对上述证据综合认定。
九、工作任务交接单一份。拟证实原告刘翔依据股东会议纪要将大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司印章、工商营业执照正副本、组织机构代码正副本交于该公司，履行股东会议纪要的事实。经质证，被告大连建工认为与其公司无关。被告吴念斯认可移交事实，但认为大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司于2010年8月停止经营。被告熊以斌表示不清楚。本院对该证据综合认定。
十、大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司注销工商档案一份。拟证实大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司于2016年10月11日被隶属企业撤销而注销。经质证，被告大连建工无异议，被告吴念斯、熊以斌未到庭，视为放弃质证权，本院对该证据予以确认。
庭审中，被告大连建工未向本院提交证据支持其抗辩意见。
庭审中，被告吴念斯为支持其抗辩意见，向本院提交了以下证据：
一、QQ信息记录三份。拟证实原告刘翔通过QQ向其发
送文件，文件中有汇总工程情况、购房情况，因原告刘翔没有将工作移交完毕，故没有进行清算。经质证，原告刘翔、被告大连建工、熊以斌对真实性无异议，本院对该证据的真实性予以确认。
二、协议一份。拟证实大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司成立前，由被告吴念斯设立并自主经营，被告大连建工不提供资金，原告刘翔与被告吴念斯、熊以斌是合伙关系，本案与被告大连建工无关。经质证，原告刘翔对该证据的真实性、合法性、关联性均不认可，认为该协议其从未见过，也没有签字，是被告大连建工与被告吴念斯有意规避法律。被告大连建工对真实性及合同约定均无异议。被告熊以斌表示不清楚该协议。本院对该证据综合认定。
庭审中，被告熊以斌未向本院提交证据支持其抗辩意见。
审理中，原告刘翔、被告吴念斯、熊以斌均提出对合作经营期间的账目进行审计清算，经本院指定10天期限由三方自行清算，三方在指定的期限内未能清算。后原告刘翔申请由专业机构进行审计，被告吴念斯、熊以斌同意。经本院确定审计机构后交由审计部门后，因被告吴念斯提供的是大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司自成立至停止经营期间的出纳账册，不是会计账册，经本院向被告吴念斯核实确认，其称没有会计账册，审计部门退回本案审计事项。根据案情需要，本院依职权取得朱杰询问笔录一份，证实朱杰自2009年8月至2012年8月间担任大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司的会计，何玉珍是出纳，因公司没有业务其离开，离开时没有移交会计账册，全部在办公柜锁着，口头向公司的出纳何玉珍说了，其他已记不清了。取得何玉珍询问笔录一份。证实何玉珍自2011年5月至2012年10月间担任大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司的出纳，朱杰是会计，因公司没有业务其离开，当时会计朱杰已离开公司，其离开时向吴念斯移交了出纳账册，同时也把会计朱杰交给其的会计账本向吴念斯进行了移交，结清手续，针对上述查明的事实，又向原告刘翔制作询问笔录一份，被告吴念斯制作询问笔录两份，调取被告大连建工工商档案一组。经质证，原告刘翔对上述证据均无异议，被告大连建工认可会计朱杰的笔录，认为出纳何玉珍所说出纳财务凭证是交给被告吴念斯，但账册没有移交，账册也是原告刘翔、被告吴念斯、熊以斌三人之间的账册，不是大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司的账册，大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司的注销与其公司无关。被告吴念斯、熊以斌未到庭，视为放弃质证权，本院对上述证据综合认定。原告刘翔在2016年12月16日庭审中提供了大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司于2016年10月11日被隶属企业撤销而注销的工商档案一份，并据此撤回对大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司的起诉，该申请符合法律规定，本院予以准许，并裁定予以处理。但大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司在原告起诉时是被告，答辩意见、质证意见、辩论意见与被告大连建工一致，并在2016年1月29日庭审中提供了工资表一份，拟证实保证金是一月一扣，总计18000元。经质证，原告刘翔不认可，认为对保证金的说明中，没有写明扣的是1000元保证金。被告大连建工、吴念斯、熊以斌无异议，本院对该证据综合认定。
根据原被告举证、质证及本院认证，结合当事人陈述，可以确认以下法律事实：大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司是被告大连建工分支机构，于2009年6月24日成立。成立初期经被告大连建工大建安董发〔2008〕25号文件决定，聘任吴念斯为大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司经理。公司成立之初由被告吴念斯、熊以斌合作经营。至2010年11月10日，原告刘翔、被告吴念斯、熊以斌签订投资合作协议，协议约定：经友好协商，根据中华人民共和国有关法律、法规签订本协议，由全体股东共同遵守。协议范围内，全体股东的关系确定为合作关系，并自愿合作经营大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司，共同投资、共同经营、共担风险、共负盈亏，按出资比例享有利益和承担风险，合作有效期从2009年6月至2018年5月。出资额、方式、期限为：总投资300000元，被告吴念斯以现金165000元作为出资，占总投资的55%，被告熊以斌以现金75000元作为出资，占总投资的25%，原告刘翔以现金60000元作为出资，占总投资的20%。为建立持续经营发展机制，设常务董事一名，由被告吴念斯担任，监事一名，由被告熊以斌担任，执行董事一名，由原告刘翔担任。公司对外经营作出重大决策的和对外经营业务涉及资产数额超过人民币10000元的，需经全体股东共同书面签字盖章同意。支出、报销年终必须由全体股东审查签字、认可。全体股东均享有随时查阅公司财务账簿并了解公司财务状况的权利，公司应当在每一年年度终了15日内编制财务会计报告，应当在作出财务会计报告七日内将财务报告送交各股东。公司应确保向总公司的上交管理费任务，按产值1亿元以内的0.4%上交。公司需定期分红，根据经营情况，公司从年利润中提出留作扩大再生产和项目开发等费用，但经全体股东协商一致的，可延迟分红。分红比例暂定按4︰4︰2比例分配（红利4，发展基金4，工资基金2）。全体股东之间可以相互转让其全部或部分股权，一方股东向股东以外的人转让股权，应当经另二方股东同意，转让股权的股东应就其股权转让事项书面通知另二方股东征求意见，另二方股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。另二方股东不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。公司因依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销等原因而解散。本协议一式四份，全体股东签字之日起生效。该协议对其他事项亦进行约定。2010年7月6日，原告刘翔向大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司交纳投资款60000元，此后，原告刘翔的社会保险金由大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司缴纳。2012年12月2日，大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司与阜康市蓝琪房地产开发有限公司签订商品房买卖合同，在阜康市蓝琪房地产开发有限公司购买第11幢3单元4号房一套，房价总金额771844元，支付部分房款。2012年10月15日，原告刘翔、被告吴念斯、熊以斌召开股东会议，会议由被告吴念斯详细说明了大连机电总公司外经办理困难的情况，由原告刘翔简要汇报了大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司目前经营情况，被告熊以斌就当前阜康建筑市场及税收政策进行了分析，经充分酝酿形成如下决议：一、熊以斌、刘翔同意出让合作经营的股权，由吴念斯收购清偿后独立经营。为便于正常经营刘翔当日交出大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司行政章、法人私章及相关证照，由吴念斯监交；二、由于刘翔将出让股权，同意撤回由刘翔代表分公司于2012年4月11日向总公司提交的经营承诺保证书，同时更换公章使用人证明书，并及时报告大连总公司；三、对三年来大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司共同经营所形成的资产和债权债务进行清算、评估，并按照三位股东于2010年11月10日签署的合作协议（代股权书）进行分配。受让人同意以溢价方式受让股权，溢价额度待清算评估后确定；四、由于大连总公司不能正常办理大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司新承揽工程项目外经证，致使分公司无法完成总公司确定的工程任务，同意退回完成任务保证金：吴念斯50000元，刘翔24000元；五、清算完成并以现金方式受让股权即开始办理股权变更手续。当日，由被告吴念斯监交，原告刘翔根据2012年10月15日股东会议研究决定，将公章一枚、吴念斯私章一枚、大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司营业执照正副本各一本共两本、企业代码证正副本各一本共两本向李辉移交。后原告刘翔要求被告返还投资款、收益等，无结果，原告刘翔诉至法院。
审理中，原告刘翔、被告吴念斯、熊以斌均提出按照股东会议纪要对合作经营期间的账目进行审计清算评估，经本院指定10天期限由三方自行清算，三方在指定的期限内未能清算。后原告刘翔申请由专业机构进行审计，被告吴念斯、熊以斌同意。经本院确定审计机构交由审计部门后，因被告吴念斯提供的是大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司自成立至停止经营期间的出纳账册，未提供会计账册，审计评估无法进行。鉴于上述情况，根据原告提供的合同签署表、项目管理费收支表、工程收支对账单、合同情况一览表，反映2009年至2012年大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司在经营期间，应收取管理费3518200元，扣除部分管理费及支出，实现利润2500000元，在2012年缴税明细中，大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司向税务部门缴纳税款844000元，根据以上信息，原告刘翔应获得的利润分成不应低于500000元。
另查明：大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司于2016年10月11日被隶属企业被告大连建工机电安装工程有限公司撤销而注销。
本院认为：有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。本案原告刘翔、被告吴念斯、熊以斌均是大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司的股东，对此，三方均无争议，本院予以确认。至2012年10月15日，三方以股东会议纪要的方式形成决议，被告吴念斯溢价回购原告刘翔、被告熊以斌的股权，转让股权的行为符合法律规定，本院认可该效力。依照法律规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。上述情形系实际控制人原因造成，债权人主张实际控制人对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。本案被告吴念斯既是大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司的负责人，又是分公司的股东之一，已在分公司内部回购原告刘翔的股权，应办理清算评估及股权回购事宜，但被告吴念斯至今未履行该义务，被告大连建工在大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司未经清算的情况下即办理注销登记，现原告刘翔要求被告大连建工、吴念斯承担连带清偿责任，本院予以支持。本案原告刘翔以经济合作的方式投资60000元与被告吴念斯、熊以斌共同经营大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司，至2012年10月15日，原告刘翔、被告吴念斯、熊以斌开会形成股东会议纪要。之后在被告吴念斯的监督下，原告刘翔按照股东会议决议办理工作移交，被告吴念斯作为当时大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司的负责人亦应当执行股东会议纪要确定的会议内容，但被告吴念斯作为分公司的负责人没有在会后组织清算评估，也没有办理原告刘翔的股权回购事宜。现原告诉至法院要求返还投资款60000元、完成任务保证金24000元，有事实根据和法律依据，对此，被告大连建工、吴念斯有义务按照法律规定及股东会议决议向原告刘翔返还投资款60000元、完成任务保证金24000元，本院对原告刘翔上述诉讼请求予以支持，由被告大连建工、吴念斯以连带责任方式承担清偿责任。原告还主张了由被告返还利润分配款，依照法律规定及当事人约定，应先清算评估，但由于被告吴念斯未提供大连建工机电安装工程有限公司新疆阜康分公司自成立至停止经营期间的会计账册，导致清算评估无法进行，在这种情况下，结合本案原告刘翔提供的证据，本院认定其主张的利润分配款500000元成立，本院予以确认，并由被告大连建工、吴念斯以连带责任方式承担清偿责任。被告吴念斯、熊以斌经本院合法传唤未到庭参加诉讼，不影响本院对本案的审理。
综上所述，依据《中华人民共和国公司法》第十四条，第七十一条第一款，〈最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（一）〉第十八条第二款，第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
被告大连建工机电安装工程有限公司、吴念斯于本判决生效后三十日内一次性向原告刘翔返还投资款60000元、利润分配款500000元、完成任务保证金24000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9640元（原告刘翔预交4700元），其他诉讼费用400元，均由被告大连建工机电安装工程有限公司、吴念斯承担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。
审 判 长 王淑红
代理审判员 袁蕾蕾
人民陪审员 杨金标
二〇一六年十二月三十日
书 记 员 范红燕