天津市北辰区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）辰刑初字第0598号
公诉机关天津市北辰区人民检察院。
被告人李东育。
被告人温国治。
辩护人安宁，天津思盈律师事务所律师。
天津市北辰区人民检察院以津辰检刑诉（2013）501号起诉书指控被告人李东育犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，被告人温国治犯贩卖毒品罪，于2013年12月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市北辰区人民检察院指派代理检察员巩宝强出庭支持公诉，被告人李东育、温国治及温国治的辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
天津市北辰区人民检察院指控，被告人李东育伙同温国治在XX商务酒店南侧向曹XX贩卖毒品0.8克�经毒化检验鉴定：其中含有甲基苯丙胺成分）被抓获。后在李东育身上收缴毒品10.53克（经毒化检验鉴定：其中含有甲基苯丙胺成分）。
针对指控的事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人李东育的行为已构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，建议本院对被告人李东育判处有期徒刑六个月至一年。被告人温国治犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年至两年。
被告人李东育对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不表异议。
被告人温国治对公诉机关指控的罪名不表异议，但认为贩卖毒品并非其本意，也没有从中获利。
被告人温国治的辩护人提出以下辩护意见：温国治在本案不是组织者和策划者，系从犯，且在本案中没有获利，温国治系残疾人，认罪态度较好，请法庭从轻判处。
经审理查明，被告人李东育伙同温国治在天津市北辰区XX路与XX大道交口XX商务酒店南侧，向曹XX贩卖毒品0.8克（经毒化检验鉴定：其中含有甲基苯丙胺成分）被抓获。后在李东育身上收缴毒品10.53克（经毒化检验鉴定：其中含有甲基苯丙胺成分）。
另查，被告人李东育因贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被天津市河北区人民法院判处有期徒刑3年，经天津市公安医院诊断为：“脑动脉硬化、多发腔腺性脑梗塞”属严重疾病，不宜收监执行，天津市河北区人民法院作出（2012）北刑执字第5号暂予监外执行决定书，自2012年1月30日起至2015年1月28日止。2013年9月12日，天津市公安局北辰分局对李东育、温国治贩卖毒品一案立案侦查，2013年9月13日李东育因涉嫌贩卖毒品罪，被天津市公安局北辰分局刑事拘留；同年9月14日被天津市公安局北辰分局监视居住。
上述事实，有公诉机关当庭举证、并经法庭质证的下�证据证明：
1、被告人李东育供述，证实2013年9月12日下午，具体几点记不清了，有个女的给我打电话问我有货吗，我告诉她有，她就说要一个货，我告诉她一个货500元，她同意了，然后我们就定好在北辰区XX路与XX大道交口，XX商务酒店附近见面。然后我就带着我的朋友温国治从我家出来，直奔约好的地点去了，我们两个人从我住的小区外面找了一辆电动三轮车，是出租车，在车上，我就把要卖给对方的冰毒交给了我朋友温国治，等到了约好的地点，我就给刚才联系我买冰毒的那个人打电话，告诉她我到了，然后我和温国治就站在马路边上等，过了几分钟有个女的过来了，因为这个女的以前找过我买冰毒，我对她有点印象，然后我就盯着她，她看我盯着她就冲我们过来了，过来以后，我就让温国治把冰毒给她，那个女的就把钱给温国治了，然后那个女的就�头往东走了，我和温国治就准备打车回去，这时，民警就来了，就把我和温国治带回派出所了。我身体不好，说话、行动不便，我出去卖东西的时候害怕上当挨骗，所以一般我都会带着一个人照顾我，所以我就带着温国治去了，以前我出去也带着他去过2、3次。我身上的一个包，被警察拿走了。里面还有13小包冰毒，还有几百元现金，一部手机，电话号码：18622****。冰毒是有一个40多岁男的卖给我的。我按每个350块钱买的。
2、被告人温国治供述，证实2013年9月12日下午四五点钟，我上李东育家去找他，他是我的老邻居，得了脑栓塞，下午4、5点钟他跟我说二胖子跟我们一起坐坐吃饭，我们俩就出门了，我就跟着他出小区找了一辆电动三轮出租车，拉着我和他上三千路XX商务酒店去了，到了那，李东育跟一个女的见了面，两个人说了几句话，两个人交换了什么，然后那个女的就走了，我和李东育打车就要走，这时来了几个人说是警察把我和李东育给抓住带到派出所来了。当时我陪着李东育，但是李东育和那个女的说什么了，互相交换什么东西了我就不清楚了。我不清楚李东育贩卖毒品的事。
3、证人曹XX证言，证实今天下午5点多我想吸毒了，就给以前卖给我毒品的那个人（李东育）打电话买毒品，当时那个人告诉我一会儿给我送到酒店门口，到了给我打电话，我刚才看见警察就后悔了，不想再吸毒了，所以叫住公安，我可以积极配合公安机关工作抓获贩毒嫌疑人。为了配合公安机关抓获贩毒嫌疑人，我准备了五张百元面值人民币，在人民币角上折叠做了痕迹。大概过了半个小时左右，我联系买冰毒的人打来电话，对方说到XX路了，马上到。我从酒店出来，右拐走到酒店南侧的XX大道的路边，正看见有两名男子从一辆电动三轮车上下来，三轮车停在路边没有走，下来的人当中有那个五十来岁的男子（李东育）和一胖男子（温国治），他们站在路边没有说话，这时已经看着我了，我手中已经拿着500元钱。走到他们跟前，我跟他们也没有说话，胖男子（温国治）手中拿着一小包冰毒给我，我同时将500元钱给胖男子了。这时那五十来岁的男子说：“这回东西挺好的。”我拿完冰毒就往回走，之后看见民警将这两名男子抓住了。
辨认笔录，证实曹XX辨认出李东育就是卖给其毒品的男子。
辨认笔录，证实曹XX辨认出温国治就是卖给其毒品的男子。
4、天津市公安局物证鉴定中心毒化检验报告证实，（1）、曹XX身上所扣押物品1袋可疑物检出甲基苯丙胺成分；（2）、抓获李东育时从其身上所搜查扣押物品13袋可疑物均检出甲基苯丙胺成分。
5、天津�公安北辰分局出具的现场搜查笔录、扣押清单、天津市禁毒委员会办公室出具的毒品收缴收据、照片等证据。
6、天津市公安局北辰分局出具的被告人温国治、李东育的人口信息，证实其犯罪时已经成年。
7、案件来源、抓获经过，证实本案被告人李东育、温国治系被抓获到案。
8、天津市第一中级人民法院刑事判决书、天津市高级人民法院刑事判决书、天津市河北区人民法院刑事判决书，证实2002年12月18日被告人温国治因非法买卖枪支罪被天津市高级人民法院判处有期徒刑15年；被告人李东育因非法买卖枪支罪被天津市高级人民法院判处有期徒刑10年，2012年1月17日被告人李东育因贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪判处有期徒刑3年。
9、释放证明书，证实温国治2011年12月6日释放，李东育2008年9月9日释放。
10、被告人李东育诊断证明书、医学影像学检查诊断报告书、李东育不适宜在看守所羁押的情况说明，河北区法院暂予监外执行决定书，证实被告人李东育属于暂予监外执行。
本院认为，被告人李东育违反毒品管理法规，伙同被告人温国治实施贩卖毒品的行为及其非法持有毒品的行为，已分别构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，应依法数罪并罚。被告人温国治的行为已构成贩卖毒品罪，应依法予以惩处。公诉机关指控二被告人所犯罪名成立，本院依法予以支持。被告人李东育在判决宣告后，刑法执行完毕以前又犯罪，应依法数罪并罚；被告人温国治在被判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应依法从重处罚。鉴于被告人李东育曾因毒品犯罪被判处刑罚，系毒品再犯，依法应当从重处罚；鉴于被告人李东育、被告人温国治当庭自�认罪，如实供述犯罪事实，故依法对其从轻处罚。被告人李东育在共同犯罪中起主要作用，被告人温国治在共同犯罪中起辅助作用，依法应当从轻处罚，被告人温国治辩护人提出的辩护意见符合法律规定，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百四十八条、第三百五十六条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十一条之规定，判决如下：
一、被告人李东育犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金1000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金1000元；与其犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪未执行刑罚为一年四个月零十七天，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以�先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金于判决生效后缴至本院。）
二、被告人温国治犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金1000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年9月13日起至2014年5月12日止。罚金于判决生效后缴至本院。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 周 杨
人民陪审员 张 宏
人民陪审员 刘国华
二〇一四年三月十三日
书 记 员 孙 蓓
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二�以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以�，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输�制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。