江苏省南京市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）苏01刑终357号
原公诉机关南京市溧水区人民检察院。
上诉人（原审被告人）许健，男，1980年6月2日出生，汉族，无业。2009年2月因犯故意毁坏财物罪被判处罚金人民币二万五千元；2012年7月因犯信用卡诈骗罪被判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。因涉嫌犯合同诈骗罪于2015年2月16日被刑事拘留，同年3月24日被逮捕。现羁押于南京市溧水区看守所。
南京市溧水区人民法院审理南京市溧水区人民检察院指控原审被告人许健犯合同诈骗罪一案，于2016年6月7日作出（2015）溧刑初字第248号刑事判决。原审被告人许健不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取检察机关意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2012年9月至2014年9月，被告人许健以非法占有为目的，在购买二手房过程中，预支部分购房款或谎称以房屋抵押借款的方式支付购房款，骗使被害人将房产过户或提供房产，用于其向第三人的借款抵押，借款后所得款项其并未用于或完全用于支付被害人的房款，而是用于偿还其个人欠款或消费，分别造成被害人戴某、范某、汤某经济损失。
1.2012年9月，被告人许健与王某甲达成协议，约定以260万元总价购买王某甲妻妹范晓敏、范晓黎位于南京市溧水区中源阳光城某幢101室、102室的房产，并口头约定以该两套房产作抵押去借款，得款后用于支付购房款。同年9月24日，双方签订了房地产买卖居间合同。被告人许健遂用该两套房产设置抵押，以其前妻朱某的名义向溧水县苏垦小额贷款有限公司借款260万元。被告人许健得款后仅支付了190万元给王某甲作为房款，私自截留70万元用于其个人支配。之后，王某甲为承担上述抵押责任就70万元款项一直向被告人许健索要，被告人许健向王某甲承诺为此事其可以另找房产进行抵押借款。
2.2013年，被告人许健与被害人戴某达成协议，约定以160万元的总价购买被害人戴某位于南京市溧水区永阳镇永湖路188号恒大隽湖苑某幢3室的房产，并口头约定以该房产作抵押去借款，得款后用于解除该房产的银行首押及支付首付款。同年10月17日，被告人许健以被害人戴某的房产抵押，向南京欧新文化传媒有限公司抵押借款70万元。被告人许健得款后未将该70万元用于购买戴某的房产，并在未经被害人戴某同意的情况下将该70万元支付给了王某甲，用于填补其上述资金窟窿。
3.2013年7月，被告人许健通过中介公司与谢某达成协议，约定以37万元总价购买谢某位于南京市溧水区永阳镇永湖路恒大湖光苑某幢205室的房产。被告人许健在支付了2万元的购房定金后，未继续履行合同。
4.2014年4月，被告人许健通过中介公司与黄某达成协议，约定以83万元总价购买黄某、黄安然位于南京市溧水区永阳镇天人佳苑某幢302室的房产。同年4月2日，双方分别以黄某和黄安然、许健和朱某的名义签订了房地产买卖中介合同。在许健支付了21万元购房款后，该房产被过户至被告人许健的前妻朱某名下。之后，黄某发现许健并无能力支付尾款，遂通过南京市溧水区人民法院民事调解与朱某解除了合同，退回已收房款并承担过户费、中介费及诉讼费等费用后将该房产重新过户回了自己名下。
5.2014年5月，被告人许健通过人和房产中介公司负责人尹某甲与被害人范某达成协议，约定以43万元总价购买范某位于南京市溧水区永阳镇县前新村某幢503室的房产。同年5月22日，双方签订房屋买卖协议。在被告人许健支付了16万元购房首付款后，该房产被过户至被告人许健的前妻朱某名下。被告人许健遂用该房产向芮某抵押借款40万元，并因无力偿还该借款，该房产后又被过户至芮某名下。后经尹某甲之手，被害人范某又获得房款10万元。至案发时，被害人范某实际尚有房款17万元未能收回。
6.2014年6月，通过人和房产中介公司负责人尹某甲，被告人许健与陈某达成协议，约定以61.5万元总价购买陈某位于南京市溧水区永阳镇财贸新村某幢602室的房产。在先后支付了共计14万元房款后，被告人许健因无力支付剩余购房首付款而被陈某拒绝履行合同。尹某甲闻讯后让陈某将该14万元交由其处理而并未退还给被告人许健，随后尹某甲将其中10万元支付给了上述被害人范某，并承诺剩余4万元会择时再给被害人范某。
7.2014年9月，被告人许健与被害人汤某达成协议，约定以130万元购买汤某位于南京市溧水区永阳镇寺桥巷111－2号的房产。同年11月2日，双方签订房屋买卖合同，并约定向尹某丙借款30万用以解除该房产的银行抵押。随后，被害人汤某在获得35.1万元首付款后将房产证过户给了被告人许健。但当被害人汤某知道被告人许健无能力履行合同后又及时将该房产的土地证收回。被告人许健遂持伪造的土地证前往南京市溧水区国土局办理过户，因被工作人员察觉而未能得逞。之后，被告人许健与被害人汤某又重新签订合同，被害人汤某在被告人许健写下欠条后将自己的土地证过户给了被告人许健。至案发时，该房产已在被告人许健的名下，被害人汤某实际尚有房款94.9万元未能收回。
2015年2月15日，被告人许健被公安民警抓获归案。另查明，2009年至2014年期间，被告人许健作为被执行人，在南京市溧水区人民法院多起执行案件中尚未履行的执行标的累计达90余万元。
上述事实，有经庭审质证的被害人戴某、范某、汤某的陈述，证人王某甲、周某甲、谢某、杨某、黄某、尹某甲、付某、陈某、芮某、尹某乙、薛某、尹某丙、章某、李某、傅某、朱某、王某乙、顾某、周某乙、王某丙、许某的证言，书证房地产买卖中介合同、房屋买卖合同、房屋居间买卖合同、房地产抵押合同、住房和城乡建设局查询文件、房地产抵押登记申请书、借款合同、欠条、借条、收条、说明、证明、民事起诉状、民事调解书、民事判决书、电子转帐凭证、银行存折及凭证、土地证（伪造）、车辆抵押合同、机动车销售发票、机动车注册信息表、公安机关调取的被告人许健作为被执行人的相关材料，短信照片、手机录音资料，被告人许健的供述与辩解，受案登记表及立案决定书、户籍资料、抓获经过、刑事判决书等证据证实。
原审判决认为，被告人许健以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取卖房人财物，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。被告人许健在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（三）项、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，以合同诈骗罪判处被告人许健有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币二十万元；撤销南京市溧水区人民法院（2012）溧刑初字第184号刑事判决对被告人许健犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元，宣告缓刑一年六个月的缓刑部分，与本罪实行数罪并罚，决定执行有期徒刑十年九个月，并处罚金人民币二十二万元。责令被告人许健退赔被害人戴某、范某、汤某的经济损失。
上诉人许健上诉提出，原审判决认定事实不清，其不构成犯罪。第一，其没有欺骗戴某，戴某明知其以戴某房产向欧新公司抵押借款所得70万元是用于归还王某甲欠款。第二，其没有向范某支付购房余款是因为约定的付款期限未到。第三，其没有欺骗汤某，汤某是自愿与其签订房屋买卖合同。
江苏省南京市人民检察院经过阅卷认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，建议本院依法不开庭审理，驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审判决认定上诉人许健犯合同诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分。在本院审理期间，上诉人未提交新的证据，本院对原审判决认定的事实和经庭审质证、认证的证据予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）许健以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。
关于上诉人许健提出的“其没有欺骗戴某，戴某明知其以戴某房产向欧新公司抵押借款所得70万元是用于归还王某甲欠款”的上诉理由，经查，戴某系因许健欲购买其房产才与许健相识，其用房产为许健向欧新公司的借款作担保，目的是促成其与许健的房产交易。许健提出的戴某以自有房产作抵押向欧新公司借款70万元后，再借给许健赚取高额利息的辩解不合常理。许健提出的戴某明知其以戴某房产向欧新公司抵押借款所得70万元是用于归还王某甲欠款的上诉理由亦得不到相关证据证实，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人许健提出的“其没有向范某支付购房余款是因为约定的付款期限未到”的上诉理由，经查，许健与范某约定以43万元的价格购买范某的房产后，仅支付了16万元购房首付款便不再履行合同，后其将范某的房产抵押给芮某借款所得40万元亦未用于支付购房余款，而是为自己占有和使用，其行为符合合同诈骗罪的构成要件，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人许健提出的“其没有欺骗汤某，汤某是自愿与其签订房屋买卖合同”的上诉理由，经查，虽然汤某有卖房的意愿，但是许健却无买房的意愿和能力。许健虚构本人购房的事实，隐瞒其欲以汤某房产抵押套现的真实目的，使汤某陷入错误认识而自愿将房产过户，后该房产被许健的其他债权人通过法院诉讼程序查封，导致汤某既无法收回房产，亦无法获得相应购房款，其行为符合合同诈骗罪的构成要件，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
江苏省南京市人民检察院的意见成立，本院予以采纳。
原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张松涛
审判员 卞国栋
审判员 刘天虹
二〇一六年九月二十九日
书记员 林庭芳