四川省泸州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）川05刑终38号
原公诉机关四川省泸州市江阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谭湘，别名葱葱，女，1980年6月28日出生于四川省泸州市江阳区，汉族，专科文化，无业，户籍地泸州市江阳区，租住地泸州市江阳区。2011年8月因犯非法持有毒品罪被四川省泸州市江阳区人民法院判处有期徒刑十个月，2012年3月9日刑满释放。因本案于2015年11月20日被刑事拘留，同年12月27日被执行逮捕。现羁押于泸州市看守所。
辩护人卢成，四川大山律师事务所律师。
四川省泸州市江阳区人民法院审理四川省泸州市江阳区人民检察院以泸江检公刑诉（2016）183号起诉书指控被告人谭湘犯贩卖毒品罪和非法持有毒品罪一案，于2016年11月15日作出（2016）川0502刑初211号刑事判决。判决宣告后，原审被告人谭湘提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年4月1日公开开庭审理了本案。四川省泸州市人民检察院指派检察员钱光润出庭履行职务。上诉人（原审被告人）谭湘及其辩护人卢成到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2015年11月18日20时许，公安民警在泸州市江阳区半岛名城B幢2706号的租房内将被告人谭湘抓获，该居所系谭湘租住房，公安民警从谭湘身上、挎包、卧室杂物柜等处共查获甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）疑似物190.3克、甲基苯丙胺（冰毒）疑似物9.7克。经鉴定，上述毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。原判另查明，被告人谭湘于2011年8月因犯非法持有毒品罪被四川省泸州市江阳区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金5000元，2012年3月9日刑满释放。
原判认定上述事实采纳的证据有，受理报警登记表、受案登记表、指定管辖决定书、立案决定书、拘留证、逮捕证、户籍证明、到案情况说明、搜查情况说明、搜查证、搜查笔录、扣押清单、毒品称重记录、提取笔录、通话清单、房屋租赁协议、检测样本提取笔录及现场检测报告书、刑事判决书、释放证明、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录和视听资料等。
原判认为，被告人谭湘违反毒品管理法规，非法持有毒品200克，其行为已构成非法持有毒品罪。对公诉机关指控被告人谭湘犯贩卖毒品罪的事实和罪名，因证据不足不予支持。对被告人谭湘及其辩护人就非法持有毒品罪自愿认罪的意见予以支持。被告人谭湘系累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第六十五条、第六十四条的规定，判决：一、被告人谭湘犯非法持有毒品罪,判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币30000元；二、依法没收被告人谭湘非法持有的甲基苯丙胺共计200克。
上诉人（原审被告人）谭湘上诉理由和辩护人的辩护意见主要为，查获的毒品系同在租房内居住的其他人所有，谭湘不知道家里杂物柜中藏有毒品，公安机关未能提供同居者的证言，在案证据对毒品来源未形成证据链条，不能证明毒品系谭湘所有，毒品并不是从谭湘身上搜出，原判事实不清，认定谭湘犯非法持有毒品罪的证据不足，潭湘对非法持有毒品罪并未认罪，请求发回重审或改判无罪。辩护人另认为，谭湘的父母身患重病且母亲系残疾人，请求对谭湘从轻处罚。
四川省泸州市人民检察院认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明，2015年11月18日20时许，公安民警在泸州市江阳区半岛名城B幢2706号出租房中，将涉嫌毒品犯罪的被告人谭湘抓获，经现场搜查，从被告人谭湘的挎包、卧室杂物柜等处共查获甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）疑似物190.3克、甲基苯丙胺（冰毒）疑似物9.7克。经鉴定，上述毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。被告人谭湘曾受过刑事处罚的情况与原判查明事实一致。
认定上述事实的证据为一审时已经庭审质证的证据，本院予以确认。具体如下：
1、《受理报警登记表》、《受案登记表》、《指定管辖决定书》、《立案决定书》证明了案件来源、公安机关立案侦查等情况。
2、《拘留证》、《逮捕证》证实了被告人谭湘被采取刑事强制措施的情况。
3、《户籍证明》证实了被告人谭湘个人基本身份信息。
4、《到案情况说明》证实，2015年11月18日19时25分许，古蔺县公安局禁毒大队在泸州市禁毒支队配合下，在江阳区北城街道半岛名城B幢2706号房将被告人谭湘抓获，从谭湘的租住房中搜出疑似毒品物。
5、《搜查情况说明》、《搜查证》、《搜查笔录》、《扣押清单》、《毒品称重记录》证实，经现场搜查，从谭湘的租住房间、挎包和卧室杂物柜等处，共搜出三包毒品疑似物，经称重共计200克。
6、《鉴定委托书》、《鉴定意见通知书》、《物证检验报告》证实，古蔺县公安局委托泸州市公安局物证鉴定所对查获的毒品疑似物进行鉴定，检出甲基苯丙胺成分。
7、《检测样本提取笔录》、《现场检测报告书》证实，经现场检测，被告人谭湘尿检呈阳性。
8、证人袁某某的证言证实，2015年11月17日晚，袁某某到半岛名城B幢403号欧某某家，欧某某想吸食麻黄素，打了个电话让袁某某到半岛名城B幢2706号找“葱葱”拿麻黄素，后袁某某到半岛名城B幢2706号找到名叫“葱葱”的女人，购回三颗麻黄素与欧某某一起吸食。同月18日晚，袁某某到江阳区半岛名城B幢2706号去找欧某某时，被民警扣下，经检测袁某某尿检呈阳性。
9、证人欧某某的证言证实，案发之前，欧某某到谭湘家玩，谭湘提供了麻古和冰毒二人一起吸食；欧某某称在谭湘处赊购过毒品，谭湘曾对欧某某说，如果需要毒品就找谭湘拿；案发前，为了帮袁某某购买毒品，欧某某电话联系谭湘，谭湘让袁某某到其住处去拿，后袁某某到谭湘住处拿了毒品，与欧某某一起吸食；案发当晚，欧某某去半岛名城B幢2706号找谭湘时被民警扣押，欧某某尿检呈阳性。
10、证人熊某的证言证实，熊某曾从谭湘处购买过毒品吸食，谭湘通过电话联系让买家上门取货的方式贩卖毒品；2015年11月18日，熊某帮谭湘交电费后，在谭湘的租房内吸毒，后被民警在租房处扣押；在案发当晚被扣押的人员中认识沈某，听说沈某是从谭湘处拿毒品来卖。
11、证人林某某的证言证实，案发当日下午，熊某约林某某到半岛名城B幢2706号，熊某从卧室内出来，拿出一颗麻古二人一起吸食，熊某下楼交电费返回后二人在房内玩手机，民警到时将二人扣下；事后得知房间的主人叫谭湘。
12、证人沈某、程某的证言证实，案发当晚程某陪沈某到半岛名城B幢2706号谭湘的租房取电脑，二人被民警扣押，从沈某身上搜出毒品，沈某称毒品系案发前与张某一起在谭湘家购买的；在被扣押人员中，沈某认识刘某、欧某某和袁某某。
13、证人刘某的证言证实，刘某与谭湘在看守所内认识，知道谭湘别名叫“葱葱”；案发当晚，刘某到谭湘半岛名城B幢2706号的租房去购买毒品时被民警挡获；刘某称被抓前几天在谭湘处购买过毒品。
14、证人任某某的证言证实，案发当晚任某某到谭湘家中时谭湘在睡觉，床旁有几包麻黄素和冰毒散落在地上，任某某将毒品捡起来放在床头柜上，后民警进屋将任某某扣押。
15、证人刘某某的证言证实，2015年11月18日晚，刘某某到半岛名城B幢2706号找名叫“葱葱”的女人购买麻黄素，进屋后被民警控制。
16、证人宋某某的证言证实，宋某某系吸毒人员，曾在谭湘处购买过毒品。
17、证人章某的证言证实，章某系谭湘母亲，知道谭湘在吸毒，谭湘租住在半岛名城B幢2706号，章某用自己名字办了卡号为133XXXX****的手机卡给谭湘使用。
18、《房屋租赁协议》证实，2015年10月1日，谭湘与黄某签订租赁协议，谭湘租住了位于珠子街半岛名城B幢2706号黄某的出租房，谭湘所留电话号码为133XX****XX。
19、四川省泸州市江阳区人民法院（2011）江阳刑初字第184号《刑事判决书》、《释放证明》证实，被告人谭湘曾因犯非法持有毒品罪，于2011年8月18日被泸州市江阳区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金5000元，2012年3月9日刑满释放。
20、《辨认笔录》证实，经辨认，宋某某、欧某某、刘某、沈某、熊某、袁某某分别指认谭湘系曾卖毒品给自己之人。
21、《行政处罚决定书》、《检测样本提取笔录》、《现场检测报告书》证实，案发当晚在被告谭湘租房扣押的人员中，经现场检测，沈某、熊某、欧某某、袁某某、林某某、刘某、程某、刘某某、任某某等人均系吸毒人员，后分别被公安机关处以行政处罚和社区戒毒。
22、被告人谭湘的供述与辩解证实，谭湘曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑十个月；对在其出租屋内搜出的毒品，谭湘供述系麻黄素和冰毒，但辩解系同居男朋友张某某叔叔所有；谭湘认识案发当晚到家中的人员有熊某、林某某、刘某和欧某某；在出租屋内搜到的吸毒工具系谭湘和张某某所有；谭湘辩称，被搜出的毒品不是藏在身上，而是自己从床上枕头旁边拿出来交给警察。二审庭审中，谭湘当庭承认其在侦查阶段的供述是真实的。
23、视听资料证实，在谭湘租住房内扣押下多名吸毒人员、搜查出毒品以及毒品称量的情况。
本院认为，上诉人（原审被告人）谭湘违反国家毒品管理禁止性规定，明知是毒品而非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪，依法应当追究刑事责任。非法持有毒品罪，是指明知是鸦片、海洛因、甲基苯丙胺或者其他毒品而非法持有且数量较大的行为。本罪的犯罪构成中，主观方面指行为人明知是毒品而持有，客观方面所谓持有则表现为行为人对毒品能够掌握、支配、控制或处置，至于毒品是否系持有人所有、持有人是否随身携带毒品、是否还有其他持有人等情况，并不是本罪的构成要件。本案虽然认定被告人谭湘犯贩卖毒品罪的证据不足，但在案证据中，被告人谭湘的前罪判决、尿检呈阳性、在其家中搜查出吸毒工具、从其挎包、床边、卧室杂物柜中搜查出毒品以及地上散落有毒品等证据显示，谭湘主观上对自己家中存放有毒品系明知；而多名证人证言证实，案发现场被扣押的吸毒人员中，曾有多人从谭湘处获取过毒品，可以认定谭湘对存放在家中的毒品能支配和处置；上述两方面证据均与被告人谭湘的供述和辩解相互印证，加上《毒品称量记录》、《鉴定意见通知书》、《物证检验报告》等客观证据，本案的证据已形成完整的证明链条，足以认定被告人谭湘的行为已构成非法持有毒品罪。故上诉人谭湘及其辩护人认为毒品非谭湘所有、未形成证据链条、事实不清、请求发回重审或无罪的上诉意见和辩护理由，与审理查明事实不符，本院不予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十八条“非法持有……甲基苯丙胺五十克以上……，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；”之规定，被告人谭湘非法持有毒品甲基苯丙胺共计200克，且系累犯和毒品再犯，依法应予从重处罚，原判在法定刑幅度内判处其有期徒刑十二年，并处罚金人民币30000元，量刑并无不当，故辩护人请求从轻处罚的辩护理由也不能成立，本院不予采纳。对上诉人谭湘及其辩护人的其他上诉理由和辩护意见，因与审理查明事实不符或与本案无直接关联，本院均不予采纳。四川省泸州市人民检察院的意见正确，本院予以支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项“第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；”的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
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审判长 雷 刚
审判员 姜学东审判员吴冶岚
二〇一七年四月十三日
书记员 杨 鑫