广东省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤刑终462号
原公诉机关广东省广州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）冯辉权，男，1977年11月6日出生于广州市花都区，汉族，小学文化，住广州市花都区。因本案于2016年1月22日被刑事拘留，同年2月23日被逮捕。现押于广州市花都区看守所。
指定辩护人亢德明，广东富荣律师事务所律师。
广东省广州市中级人民法院审理广东省广州市人民检察院指控被告人冯辉权犯故意伤害罪一案，于2016年12月8日作出（2016）粤01刑初572号刑事判决。原审被告人冯辉权不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2011年10月1日凌晨1时许，被告人冯辉权驾车到本市花都区狮岭镇×小学附近路段，因道路通行问题与途经该处的被害人王某1、肖某1发生口角，遂纠集同案人吕满卿、邹序松（已被判刑）携带刀具、双截棍等作案工具到上述地点，共同与被害人王某1、肖某1发生打斗，致被害人王某1死亡、被害人肖某1受伤（经法医鉴定，被害人王某1系因被人用锐器刺伤胸部造成右肺及脾脏破裂致失血性休克死亡；被害人肖某1所受损伤符合锐器作用形成，造成双手多处肌腱断裂，其损伤程度已达轻伤）。2016年1月22日，公安机关在广州市花都区狮岭镇×村抓获被告人冯辉权。
原判认定上述事实的证据有书证、鉴定意见、现场勘查笔录、证人证言、被害人陈述、被告人供述等。
原判认为，被告人冯辉权故意伤害他人身体，致一人死亡、一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。公诉机关指控的事实清楚，指控的罪名成立，应予支持。关于被告人冯辉权及其辩护人提出被告人冯辉权没有纠集并殴打被害人，其没有共同的犯罪故意和行为的辩解及辩护意见，经查，证人蒋某1、谢某1、朱某1证实打架时对方的三名男子均有动手殴打被害人方；被害人肖某1、证人王某2、贺某1证实双方发生纠纷后，驾驶小汽车的男子即被告人冯辉权打电话，随后两名男子驾驶摩托车过来，三人即动手殴打被害人方；同案人邹序松、吕满卿证实其两人赶到现场后，被告人冯辉权先动手殴打，并指使其二人殴打被害人方。上述被害人陈述、证人证言、同案人供述相互印证，证实被告人冯辉权纠集同案人，并积极实施殴打被害人的犯罪事实。故上述辩解及辩护意见与查明的事实、证据不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第五十七条第一款的规定，判决如下：被告人冯辉权犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。
上诉人冯辉权上诉提出：1.上诉人没有直接实施参与打架。2.不是上诉人通知同案人吕满卿、邹序松到场，上诉人也没有现场教唆同案人打架。3.打架时上诉人已离开现场，且没有事前通谋，不构成共同犯罪。4.本案缺乏实物证据，也没有直接证据证明上诉人实施了故意伤害行为。综上，一审定案证据不足，适用法律错误，判决结果过重，请求二审依法改判。
冯辉权的辩护人提出：1.在案证据不能证实是上诉人冯辉权教唆同案人打架。2被害人死亡系吕满卿所致，一审对上诉人冯辉权量刑过重。
经审理查明，2011年10月1日凌晨1时许，上诉人冯辉权驾车途经广州市花都区狮岭镇×小学附近路段，因通行避让问题与被害人王某1、肖某2发生口角，遂纠集同案人吕满卿、邹序松（已被判刑）到场帮忙。二同案人携带刀具、双截棍等作案工具抵达后，与冯辉权一起追打王某1、肖某2，致王某1死亡、肖某2受伤。经法医鉴定，王某1系因被人用锐器刺伤胸部造成右肺及脾脏破裂致失血性休克死亡；肖某2所受损伤符合锐器作用形成，造成双手多处肌腱断裂，其损伤程度已达轻伤。2016年1月22日，公安机关在广州市花都区狮岭镇×村抓获冯辉权。
上述事实，有经庭审质证查证的下列证据证实：
（一）书证
1.抓获经过，证实：上诉人冯辉权系公安机关查处赌博案件过程中被动归案。
2.吕满卿使用的手机号码187××××0416的通话清单，证实：2011年10月1日凌晨期间，该手机号码与130××××0528、132××××7289（标示为“冯辉权”）、150××××5617（标示为“老板娘”）等多个手机号码有通话或短信联系。
3.广州市花都区人民法院（2012）穗花法刑初字第927号刑事附带民事判决书、（2016）粤0114刑初188号刑事附带民事判决书，证实：同案人吕满卿、邹序松因参与案涉犯罪事实，广州市花都区人民法院以故意伤害罪分别判处有期徒刑十一年、剥夺政治权利三年和有期徒刑十四年六个月。
4.常住人口基本信息、户口注销证明等，证实：上诉人冯辉权、被害人王某1的身份情况。
5.死亡医学证明书，证实：被害人王某1于2011年10月1日在花都区人民医院因创伤失血性休克死亡。
（二）鉴定意见
1.广东省广州市花都区公安司法鉴定中心出具的穗花公（司）鉴（法医）字【2011】2250号法医学尸体检验鉴定书，证实：①死者王某1全身皮肤粘膜苍白，可见多处创口，其中右胸部裂创进入右胸腔，左腋中线处裂创深入左胸腔及腹腔，胸腹腔内见大量积血，右肺、左膈肌及脾脏破裂。分析其死因为右肺、脾脏破裂致失血性休克死亡；②死者王某1胸、腹部裂创边缘整齐，创壁光滑，创腔内未见组织间桥，其损伤特征符合锐器作用所致，四肢所受损伤符合钝物作用形成；③综上所述，王某1系因被人用锐器刺伤胸部造成右肺及脾脏破裂致失血性休克死亡。
2.广东省广州市花都区公安司法鉴定中心出具的穗花公（司）鉴（法医）字【2011】2292号法医学人体损伤程度鉴定书，证实：被害人肖某2所受损伤符合锐器作用形成，造成双手多处肌腱断裂，右双腿多处伤口，其损伤程度已达轻伤。
3.广东省广州市花都区公安司法鉴定中心出具的穗花公（司）鉴（DNA）字【2015】70号法医物证鉴定意见书，证实：×新村一巷8号民宅门前地面上的2处血迹均来自王某1的可能性大于99.99999999%。
（三）现场勘查笔录
广州市公安局花都区分局制作的花公刑勘字【2011】654号现场勘查记录和现场照片，证实：现场位于花都区狮岭镇×村×社×小学北侧小路。小路南侧是×小学的围墙，北侧是一块空地，小路与空地有1米高的落差，该小路未发现异常痕迹。小路北侧是×新村住宅区，住宅区位于空地的西侧，住宅区与空地之间是一条南北走向的水泥路，该路面上有一滩血迹。血迹的西侧是×新村一巷8号民宅。
冯辉权指认确认现场地点。
（四）证人证言
1.证人蒋某2的证言：2011年9月30日21时许，我去到×小学旁湘菜馆，和谢某2、贺某2、“珍珍”、王某1、肖某4等5女2男一起吃宵夜、喝啤酒，大家喝了二十多瓶啤酒，都喝醉了，大概是在10月1日1时许离开。我们经过×小学旁一条小巷子，小巷子很窄，一边是墙，另一边是凹下去的荒废空地，平常白天没有车经过。我推着自行车和肖某4走在前面，其他四个女孩子和王某1走在后面。一会儿，后面来了一辆黑色的两厢车。因为下着小雨，空地上有水，后面五个人不可能站到空地上去，所以都靠墙站着让车。我和肖某4发现车停在那里很久就是不动，我们的五个人也没过来，于是我叫肖某4过去看看，我怕自行车挡路，就推车到前面宽一点的路上等。后来车开过来，停下来，从车上下来一个大肚子男人和一个女人。男人下车后就打电话，说一句“马上过来×小学”，那女人推他上车，说都是些小孩子算了。肖某4走上来，那男子问肖某4想怎么样，肖某4也问那男子想怎么样，我和那女人赶紧拉开他们。这时王某1过来对那名男子说：“你想怎么样？你知道我是混哪里的吗？我是混湘西的。”那名男子说：“你混湘西又怎么样。”王某1说：“也没怎么样，你赶快走。”不久，一、二分钟左右来了一台女式电动车，车上有两名男子。他们一下车，坐在电动车后面的B男子就打开电动车后座取出一把扳手还有一个什么工具，我没看清，他把扳手交给开电动车的A男子。A男子过来就用扳手打肖某4的腿，后来他们就打起来了。打起来后，他们就打到来时的路上了，王某1和那名开车男子、女子也都在那条路上。几分钟后，那辆小车和电动车就开走了，我想去看，但几个朋友已倒回去走了，我因为身上有工资和手机，不敢走进去，就推自动车回宿舍了。不久，谢某2用公用电话打电话说他们还在打架的地方，王某1被人捅伤了，流了好多血。我马上赶过去，看到王某1已被抬到救护车上，他全身都是血，好像昏迷不醒了，肖某4双手和腿也受伤了，我不清楚他们的具体伤势。开车男子有点胖，有大肚子，身高一米七左右，脸很小，光头或短发，三十多，当时没穿衣服；A、B男子都较瘦，都是二十多岁和一米六左右，其中B男子穿绿色或蓝色的上衣。当晚王某1穿红白相间的格子衬衣和蓝色牛仔裤，肖某4穿白色衬衣和西裤。双方发生冲突的时间大概是凌晨2时许。
2.证人谢某2的证言：2011年10月1日凌晨0时10分，我和工友一起到×村湘菜馆吃饭。饭后，我们分两批走，两名男工友走在前面，我们五名女工友走在他们后面。经过×小学旁边的水沟时，有一辆黑色小汽车和一辆男装摩托车从我们旁边驶过，在前面把我们的两名男工友截住。小车和摩托车上的几名男子下来和那两名男工友打了起来。他们打完后，那两名男工友就跑过来拉我们一起跑，当我们走到×村鱼塘边的时候，其中一名男工友就倒下了，然后我就打电话报警了，同时也叫了救护车过来。我不知道他们为什么会打架。当时和我在一起的女工友是王某3、蒋某2、贺某2、“朱某4”；男工友分别是“小杨”、“王某5”。对方的小汽车上好像有一男一女，摩托车上有几个人我看不清楚，他们有没有拿工具我也看不清楚，当时车的灯光太耀眼，我也有近视。“小杨”的一只手腕被砍伤了，还有脚也伤了。“王某5”的胸口被人刺了一刀。
3.证人朱某2的证言：2011年9月30日21时许，我和王某3等共5女2男（其中先到场的称之为C男，后到场的称之为D男）一起在×小学附近的一家饭店吃饭，直到次日凌晨1时许离开。我们走进×小学附近的一条小巷时，旁边有个水不多的池塘，有一辆黑色小轿车经过，我们赶紧避让，当时走在前面的是D男和一名女生，D男推着单车。突然，那辆小轿车停在了前面的D男和女生身边，然后就看到有人在跟他们说话，这期间没有看到他们争吵，而且还有开着摩托车的人过来，加起来对方某、八个人。后来跟着我们的C男突然冲前去，不知道什么原因，D男他们几个就跟对方打起来了。我们当时离得太远了，都听不清楚那边究竟怎么回事。后来我们跑上去，看到对方手里拿着刀和双截棍打C男、D男，C男和D男被打得不轻。他们打了大概10分钟左右，C男和D男好不容易挣脱出来了，那伙人也没有去追，各自乘车走人。C男好像胸口被捅了一刀，医生说有生命危险，D男的右手被砍伤了。对方开了两辆摩托车过来。
4.证人王某3的证言：2011年9月30日晚上约23时许，我和谢某2、贺某2、朱某2、蒋某2、王某6、“小杨”一起在×村×经济社那里吃饭。饭后，我们一起走路回去，王某6、“小杨”2名男性走在前面，我和其他4名女性走在后面。经过×小学旁边一座桥的时候，一辆黑色小轿车和我们同向开来，开得很慢，里面坐着一男一女，男的比较胖，头发很短，年龄大概30多岁；女的年约25至30岁，身材中等，说普通话。车到我们身边时，因为路比较窄，我们稍微有点挡了他们的路，我们便都往路边靠让出空位，然后小车就从我们身边经过了。经过我旁边的时候，我听到那男的在打电话，但是我听不懂他说的话，接着那个女的就对男的说话，意思就是叫那个男的不要打电话。我听了他们的对话，觉得不对路，好像想要打架的样子，于是我拉着贺某2往回走。刚走几步就看见王某6捂着胸口也往回跑，我回头一看，看见“小杨”从桥上掉到桥下去，于是我们5名女性也跟着王某6跑。王某6跑了20米左右就倒在地上，并且流了很多血，那时候小轿车也开走了，然后我们就报警。我不知道“小杨”为什么掉下桥，我觉得是有人推他下桥，但是我没有看见，他的两只手都受伤了。我也没有看见王某6是怎么受伤的，没有看到有人攻击他。
5.证人贺某2的证言：2011年10月1日1时30分许，我和四名女同事（谢某2、王某3、朱某2、蒋某2）、两名男同事（王某1、小杨）吃完夜宵准备回宿舍，我们走到×小学旁边一条小路时，小路一边是围墙，另一边是大凹坑，有一辆黑色的三厢小汽车经过。小汽车已经过了王某1、朱某2和我们，但是小杨和蒋某3是推着自行车的，小汽车通不过，于是停了下来。那个男司机对着小杨说了一句话，小杨也回了一句，我没听清楚他们说什么。司机下了车，拿出手机打电话，我们见状就往回走到王某1和朱某2身边，说了这个情况。这时，王某1就走到小汽车后面朝着大凹坑小便，于是我们又后退了一段距离。大约过了十多分钟，有两个男子开一辆带尾箱的女装摩托车过来了，他们开到小汽车旁边，其中一个男子从电动车尾箱拿出一些工具。这两个男子、男司机就和小杨、王某1打了起来，我看见小杨被他们推到大凹坑里，五个人又跳到坑里打，一会儿小杨和王某1往我们方向跑过来，对方三个人就上来开车走了。因为当时路上没有路灯，我距离现场有30米左右，对于现场情况也不是很清楚，只知道对方有一个男子拿着一支双截棍。我看见王某1用手捂着胸口位置，身上在流血，“小杨”的双手和腿部有刀伤。当我们走到一间小商店门口时，王某1就倒了下去，后来不知谁报警了，警察来了。小汽车的男司机年约30多岁，身高约170cm，短发，身材较胖，圆肚子。
6.证人陈某的证言：2011年10月1日凌晨1时许，我在花都区狮岭镇联合×经济社×巷×号我经营的士多店里打台球，听见店外的顾客说有人在打架。我连忙看过去，在离我店200米远处，有一辆黑色女装摩托车正飞快地驶离现场，上面坐着两个男子；还有一辆白色两厢小汽车停在那里，一个右肩背着女包的女人从车头跑到副驾驶座，然后小汽车也往葛岗方向开走了；有一名年轻男子上身赤裸，浑身是血，模糊不清地叫着“报警电话打不通，谁能帮帮我”，地上还躺着另一名男子，旁边有几名女子在哭。我赶紧帮忙打报警电话。过了一会儿，派出所民警过来处理了，救护车随后也来了。案发现场一边是×小学围墙，一边是农田。那里有路灯，不过案发地点在灯光范围外，有点看不清。坐摩托车离开的两个男子都是二十多岁，中等身材，短发。
（五）被害人陈述
被害人肖某2的陈述：2011年9月30日20时许，王某1打电话叫我到×小学旁边的湘菜馆吃饭，我去到后，见到有王某1、“二姐”、“三妹”、“燕子”、“可”、“雅”等人，期间我们喝了有十多瓶啤酒。次日凌晨零时许，“二姐”结账准备离开，我们就送五名女孩子回宿舍。我们走到×小学后面的小路时，我和“燕子”走在前面，“燕子”推着自行车，王某1等五人走在后面。那小路很窄，只有两米多宽，右侧是×小学的围墙，左侧是空地，空地与路面有一米多高的落差。我和“燕子”在前面差不多走出围墙边了，王某1等人离我俩约有十米远。这时有一辆黑色三厢小汽车从×小学方向驶入小路，并在王某1等人后面猛按喇叭。我就往回看，看见王某1等人贴着围墙，那辆小汽车还是不够位通过，停在与王某1平行的位置。我就大声喊王某1等人，叫他们绕到车子后面走。王某1他们有没有绕到车子后面我没有看到，反正车子开了过来，王某1他们应该是让开了。车子开到我和“燕子”身边就停下来，驾车的男子下车打电话，当时应该是0时30分至1时许。打完电话不到一分钟，就从×小学方向开过来一辆女装摩托车，摩托车上有两名男子。两名男子一下车，开小车的男子就马上走过来用拳脚打我。王某1跑了过来，开摩托车的两名男子就从摩托车上拿工具打我们，其中一个拿工具打我，我就用手挡，接着我从地上捡了一条双截棍，我们对打，开小车的男子与另一名开摩托车的男子就打王某1，小车上的女子拦那个开小车的男子，但没有拦住。我被对方的人打得掉到小路的空地上。王某1喊“兄弟快走”，我就从下面跑到路上，一起往村子的路跑，跑了三四十米，王某1就倒在地上。我见他上半身满是血，就叫其他女孩子打110。我没有看见对方使用工具的情况，我是流血了才知道受了刀伤。我捡到的双截棍是对方的。开小汽车的男子，30多岁，很胖，平头，头小身大。开摩托车的两名男子，其中一名穿蓝色衣服，中等身材，另一名身材也差不多。开摩托车的男子来到后，没有与小车上的人交谈。摩托车和小汽车上的人都没有跟我们说话。
（六）被告人供述和辩解
1.同案人邹序松的供述和辩解：2011年夏天的一个晚上，我和“满某”等人在花都区狮岭镇×社附近喝酒。后来，“满某”的朋友“老鼠”的打电话来叫他过去，“满某”就叫我一起去。我骑着我的黑色女装摩托车载着“满某”一起去到打架的地方，那里离我们喝酒的地方大概三百米左右。我们去到后，看见一辆黑色本田小轿车停在路中间，“老鼠”和他女朋友在和另外两名男子争吵。我和“满某”下车后走过去，“老鼠”叫我们拦住对方，“满某”就拿了把小刀挡在我们来的方向，问对方怎么回事，对方的一名男子说没事，是一场误会。“老鼠”不知说了句什么话，就从他的小车后排拿了一根钢管打对方一名男子。停了一下，对方一个男子突然动手把我往路下边推，我感觉右肩有点痛，抬头看见双方打起来了，我看见“满某”拿刀开始捅人。打了一会儿，对方的两名男子就跑了，“老鼠”就和他女朋友上车离开了，我骑摩托车载着“满某”跟着“老鼠”的车。走了一段路，我骑不动了，就上了“老鼠”的车，他把我送到武警医院。后来我又在花都区人民医院住了大概三天才出院，缝了十几针。住院时，一个朋友告诉我打架的对方可能死了，“满某”和“老鼠”都跑了，然后我就跑去了衡阳。“满某”是湖南邵阳人，我看见他下摩托车时拿了一把刀，并拿刀捅人；“老鼠”是狮岭镇×人，身材胖，他拿的是铁水管。对方持刀捅伤我的男子年约30岁，体型中等，当时好像没穿上衣。对方另外一名男子年龄与我相仿，体型中等，好像也没穿上衣。当我骑摩托车离开时，发现摩托车脚踏板上有一把匕首，上面有血，但我不清楚这把刀是否是“满某”使用的。后来“满某”骑我的摩托车走了，应该是“满某”把刀拿走了。那天晚上“满某”骑走摩托车以后，我再也没有见过我的摩托车了。
经辨认混杂照片，邹序松辨认出冯辉权就是“老鼠”。
2.同案人吕满卿的供述：2011年9月30日晚，我和朋友在狮岭镇合成村市场吃夜宵。次日凌晨1时30分左右，“小孩子”打电话给我说：“阿某1在葛岗打架，你叫些人过去。”打完电话，我就独自一人租了一辆摩托车前往。途中，“老鼠”也打电话叫我过去。我去到×小学围墙处，看见围墙旁的小路上停着一辆黑色女装摩托车和一辆黑色本田小轿车，有七、八个人在拉拉扯扯。我下车跑过去，这时“老板娘”拉着对方的一名陌生男子说“算了吧”，但没有拦住“老鼠”和“阿某1”，他俩和对方的人打起来。“老鼠”喊我过去帮忙，我就从摩托车尾箱拿了一条双截棍，用双截棍打了被“老板娘”拉着的男子两下，当时“阿某1”、“老鼠”和对方一群男子混战，先前被我打的那名男子跳到路旁的空地处，“老鼠”叫我去追对方，我没有去追，拿双截棍扔向对方，不知有没有扔中。之后一个女子去扶这个空地上的男子，抱着他在哭，应该是这个男子受伤了。之后“阿某1”就喊我“快跑”，并开摩托车载着我逃离现场。“阿某1”骑了一百多米就停了下来，说他不行了，身上全部是伤。“阿某1”下车后，我看见他手上、腹部及摩托车把手都有血，摩托车踏板处放有一把刀，刀上沾满了鲜血。于是我就将“阿某1”扶上那辆黑色轿车，黑色轿车是一名我不熟悉的男子开的，车上载着“老鼠”和“老板娘”，我就开摩托车跟在后面。我们沿着田心路走，“老板娘”用“阿某1”手机打给我说“快点，阿某1受伤了，受不了”。到警备司令部附近，我见“老鼠”、“老板娘”和那个不熟悉男子扶着“阿某1”在路边等着，接着来了一辆微型面包车，“老板娘”给了“阿某1”2000元，我扶着“阿某1”上了面包车，由我送“阿某1”到武警医院，“老鼠”他们三人就走了。我本来不想送“阿某1”的，但“老鼠”他们说“不怕的，你又没有动手，只是旁观”。到了武警医院之后，因设备所限又经救护车转送到人民医院抢救。
双截棍是我之前放在“阿某1”摩托车后尾箱的。“老鼠”、“阿某1”也有持工具，但我看不清他们拿的是什么。放在摩托车踏板的刀是一把长约25厘米的匕首，沾满血。我将摩托车停在警备司令部附近，之后车和刀都不见了。对方有一个人应该持有刀具，“阿某1”胸腹部中了一刀，流了很多血。我在医院听“阿某1”说事情的起因是对方的人喝醉酒了，“老鼠”开车经过按喇叭，但是对方的人不让路还拍车，所以双方打起来。我被对方男子用刀捅伤了臂膀，我就用双截棍打了捅伤我的男子背部。“小孩子”男性，约16岁，其他情况不清。我的电话是187××××0416。
经辨认混杂照片，吕满卿辨认出冯辉权就是“老鼠”。
3.上诉人冯辉权的供述：大概几年前（2016年供述）国庆节前一天晚上，我和女朋友汤某1、“阿某1”、“阿某2”在狮岭镇东升街吃夜宵。宵夜后，我和汤某1开我的本田雅阁车离开，“阿某1”和“阿某2”骑一辆女装摩托车跟在后面，我们准备去麻将馆打麻将。途经狮岭镇×小学旁的一条小路时，前面有一男一女靠在墙边蹲着，我按汽车喇叭，他们就站起来让路。我往前开了七、八米远，又有一男一女靠在墙边，我又按喇叭要他们避让，但是那名男子站起来后没有让路，还走到我的车前面用手拍了我的车头。我想下车，但是被汤某1拉住说别理他们，他们喝醉酒。我也看到那名男子被他身旁的女子拉开。后来跟在我后面的“阿某1”和“阿某2”把摩托车停下来，问我怎么回事。汤某1说对方好像想打架的样子。“阿某1”和“阿某2”就冲向那名拍我车头的男子，和对方打了起来。我看到这种情况想下车看怎么回事，但汤某1拉住我让我赶紧离开，然后我就开车走了。
我当时没有看清楚“阿某1”和“阿某2”用什么工具打，但事后我听“阿某1”说是“阿某2”用小刀把对方捅伤了。我没有动手打人，我没有叫“阿某1”和“阿某2”过去。当时我穿一件长袖衬衣和黑色牛仔长裤，一双人字拖鞋；汤某1穿一件长袖风衣和黑色西裤，一双黑色长靴。“阿某1”和“阿某2”的衣着打扮我没有注意看。我的绰号叫“鼠哥”、“老鼠”。
经辨认混杂照片，冯辉权辨认出邹序松就是“阿某1”，辨认出吕满卿就是“阿某2”。
对于上诉人冯辉权及其辩护人所提意见，经查：（1）被害人肖某2、证人王某3、贺某2均证实，双方发生纠纷后，驾驶小汽车的男子即上诉人冯辉权打电话，随后两名男子驾驶摩托车过来，三人即动手殴打被害人方。对此情节，吕满卿、邹序松的供述虽不完全一致，但均供认是吕满卿接了电话之后才赶去现场。吕满卿的手机通话记录亦证实其在案发当日凌晨2时许确有接到对方号码为132××××7289、150××××5617来电。据此，足以认定冯辉权打电话纠集同案人的犯罪事实。（2）证人蒋某2、谢某2、朱某2证实对方三名男子即包括上诉人冯辉权在内均有动手殴打被害人一方，同案人邹序松、吕满卿证实其二人赶到现场后，冯辉权先动手殴打被害人方，并指使吕满卿殴打。据此，足以认定冯辉权又直接参与殴打被害人的犯罪事实。依在案证据，无法确证持刀捅刺致被害人王某1死亡的直接凶手，冯辉权系纠集人并直接参与殴打被害人，是主犯，依法应当对王某1死亡的危害结果承担刑事责任，一审对其定罪量刑适当。综上，上诉人冯辉权及其辩护人所提意见均理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人冯辉权结伙故意伤害他人身体，致一人死亡、一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。在共同犯罪中，冯辉权提起犯意，且积极实施伤害行为，是主犯，应当按照其所参与的或组织、指挥的全部犯罪处罚。原审判决认定犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。冯辉权及其辩护人所提意见，经查均理据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈小飞
审判员 黄 麟
审判员 陈永斌
二〇一七年六月八日
书记员 关钰滔