四川省绵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）绵民终字第1998号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司成都锦城支公司，住所地：成都市武侯区。
负责人：范丹彦，该公司总经理。
委托代理人：鲁亚庆，四川博思律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨思斡，男，汉族，汉族，住四川省盐亭县三元乡。
委托代理人：赵清国，四川规则律师事务所律师，一般代理。
被上诉人（原审被告）：广东新邦物流有限公司成都分公司，住所地：四川省成都市双流县。
负责人：石浩文，该公司总经理。
委托代理人：王源枫，该公司员工，特别代理。
被上诉人（原审被告）：冯廷华，男，汉族，住四川省双流县。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司成都锦城支公司（以下简称平安财保锦城支公司）因与被上诉人杨思斡、广东新邦物流有限公司成都分公司（以下简称新邦物流成都分公司）、冯廷华机动车交通事故责任纠纷一案，不服绵阳市涪城区人民法院（2014）涪民初字第2463号民事判决，向本院提出上诉。本院2014年10月30日受理后，依法组成合议庭于2014年11月19日进行了审理。上诉人平安财保锦城支公司的委托代理人鲁亚庆、被上诉人杨思斡、冯廷华、被上诉人新邦物流成都分公司的委托代理人王源枫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审查现有证据，能够确认以下事实：2012年6月22日14时15分，冯廷华驾驶川AC40**号轻型箱式货车沿绵阳市科创园区“九州集团”侧门路段由南向北行驶，当行驶至九州大道“九州集团”丁字路口左转弯时与沿绵阳市九州大道由西向东直线行驶的杨思斡驾驶的川BT02**普通二轮摩托车相撞，造成杨思斡受伤，车辆受损的道路交通事故。绵阳市公安局交通警察支队直属四大队作出了绵公交字（2012）第00052号《道路交通事故认定书》，认定冯廷华承担此次道路交通事故的主要责任，杨思斡承担此次道路交通事故的次要责任。
事故发生后杨思斡于2012年6月22日入绵阳市中心医院住院治疗至2012年7月25日，产生住院费用75245.36元，诊断为：1.左侧开放性Pilon骨折；2.右腓骨下段粉碎性骨折；3.左肱骨大结节撕脱骨折；4.左肩胛盂骨折；5.全身多处皮肤挫裂伤。出院医嘱：1.每月骨科门诊随访，指导功能锻炼，根据复查情况决定外支架取出时间；2.门诊换药，术后14天酌情拆线；3.休息三月，三月内患肢严禁负重行走；4.如病情变化，及时来院。
2012年7月29日至2012年8月12日，杨思斡入四川省绵阳市中心医院住院治疗前述病情，产生住院费用3514.68元。出院医嘱：1.每月骨科门诊随访，复查X线片；2.休息三月；3.如病情变化，及时来院。
2012年9月8日至2012年9月17日，杨思斡第三次入四川省绵阳市中心医院住院治疗，产生住院费用8870.22元。出院医嘱：1.骨科门诊随访；2.门诊换药，术后14天酌情拆线；3.休息三月，两月内患肢严禁负重；4.避免外伤。
2013年7月22日至2013年7月30日，杨思斡入四川省绵阳市中心医院住院治疗，取内固定，产生住院费用5909.19元。出院医嘱：1.骨科门诊骨科；2.门诊换药，术后14天酌情拆线；3.休息三周，三周内患肢严禁负重行走。
上述住院共计产生医疗费93539.45元，另产生门诊费1128.92元。其中新邦物流成都分公司垫付医药费6万元，平安财险锦城支公司垫付医药费1万元。
2013年8月12日绵阳维益司法鉴定中心对杨思斡交通事故损伤评定为两处十级伤残，鉴定费700元，又于2013年8月29日由四川民生法医学司法鉴定所对其伤后护理人次及时限鉴定为：第一月每日由二人护理；第2、3、4月每日由一人护理，产生鉴定费600元。
还查明冯廷华系新邦物流成都分公司职员，本案属履行职务行为。另外，杨思斡长期租住于城镇，并在四川其亿建筑工程有限公司从事木工工作。
另查明，新邦物流成都分公司所有的川AC40**号轻型箱式货车在平安财保锦城支公司处投保了机动车责任强制保险以及商业险。该商业险保险条款第十三条约定“保险车辆驾驶人负主要责任的，事故责任免赔率15%”。
上述事实，有当事人陈述，交通事故认定书，门诊病情证明书，门诊发票、户口本，工作证明、工资证明等证据在卷佐证，足以认定。
原判认为：根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条的规定，结合该事故责任认定书认定的意见，冯廷华承担主要责任，应当承担70%的责任，杨思斡承担次要责任，应当承担30%的责任。冯廷华系新邦物流成都分公司职员，是职务行为，故由新邦物流成都分公司承担赔偿责任。本案肇事车辆在平安财险锦城支公司处投有机动车交通事故责任强制保险以及商业险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，平安财险锦城支公司应当在保险责任范围内承担赔偿责任。
关于具体赔偿数额的确认，1.医疗费：根据杨思斡提供的证据及庭审查明的事实，对其产生的医药费94668.37元予以确认，扣除新邦物流成都分公司及保险公司已经支付的70000元，对24668.37元予以支持；2.住院伙食补助费：杨思斡四次住院共计64天，支持每日20元，共计为1280元；3.营养费：同住院伙食补助费；4.护理费：根据法医学司法鉴定意见，其中一项提出需两人护理；但是该鉴定意见未充分说明其需两人护理的理由，缺乏证据的客观性，依据《四川司法鉴定执业指引》指导意见，原审法院支持一人护理的费用。对护理时间，采纳该鉴定意见，确认为伤后4月，共计为120天，每日支持80元的费用，护理费共计确认为9600元；5.误工费：杨思斡提供的证明不符合工资证明的证据形式，不予采纳。依据2012年四川省建筑业的平均工资计算至定残前一天（结合其请求确认为400日）其误工费用为32921元（29629÷12÷30×400）；6.残疾赔偿金：结合杨思斡在城镇居住且在城市务工的事实，支持其请求按照城镇标准计算残疾额赔偿金的诉讼请求，结合伤残等级确认为计为48736.8元（20307元／年×20年×12%）；7.鉴定费：予以支持1300元；8.精神抚慰金：支持2500元；9.交通费：酌定支持800元；10.住院期间其他费用及复印费用：因无正式票据，本院不予支持。上述共计为123086.17元。
为保护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司成都锦城支公司在机动车交通事故责任强制范围内在死亡伤残赔偿限额中向原告杨思斡赔偿护理费9600元、误工费32921元、残疾赔偿金48736.8元、精神抚慰金2500元、交通费800元，合计94557.8元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司成都锦城支公司在机动车交通事故商业三者险范围内按照合同约定赔偿原告杨思斡医药费24668.37元、住院伙食补助费1280元、营养费1280元，合计27228.37元中的份额70%，即19059.9元；三、被告广东新邦物流有限公司成都分公司向原告杨思斡支付鉴定费1300元的70%，即
910元；四、驳回原告杨思斡的其他诉讼请求。一审案件受理费1551元，由被告广东新邦物流有限公司成都分公司承担822元，原告杨思斡承担729元。
宣判后，平安财保锦城支公司不服，向本院提出上诉称：1.误工400天时间过长：依据杨思斡的病历资料，其总共误工时间为2012年6月22日至2012年12月17日、2013年7月22日至8月7日，共计178＋16＝191天。一审中，杨思斡提交的门诊病情书明显是找医生私下出具的，上诉人在一审中当庭就对其真实性提出了质疑，原审法院在没有核实该证据真实性的基础上就采纳了此组证据，属于未依法查实证据导致认定事实不清，再结合杨思斡的伤情也不应认定400天的误工时间；2.护理时间120天过长：虽然鉴定报告对护理时间进行了鉴定，但是鉴定报告也是一种证据，法院可以根据伤情决定是否采用鉴定报告；3.残疾赔偿金按照城镇标准计算依据不足：在一审中，杨思斡没有提供用人单位的营业执照、组织机构代码证，也未提供劳动或者劳务合同，未提供工资表，仅仅提供了四川其亿建筑工程公司的《证明》一份，原审法院也未到此单位核实真实情况，如果仅凭一纸证明，上诉人认为无法形成证据链，证明力不足，因此不足以认定在此单位上班，残疾赔偿金不应当按城镇标准计算；4.医疗费用应当扣除非医保医疗费用；5.应当按照事故责任免赔率15%扣减商业三者险赔偿金：根据《商业第三者责任保险》条款第13条约定，上诉人应当适用15%事故责任免赔率。综上，一审法院认定事实错误，请求1.改判误工时间减少209天，护理时间减少56天；2.改判残疾赔偿金按照农村标准计算；3.改判医疗费用撤销一审判决并依法改判。
被上诉人杨思斡在庭审时进行答辩称：1.医院的证明是客观真实的，并加盖医院的公章，不是上诉人所说的私下找医生开具；2.至于护理时间是经过四川民生法医学司法鉴定所鉴定后的结论，上诉人在一审中并未提出重新鉴定申请，故原审法院对护理时间的确认是正确的；3.自己在绵阳打工且居住都有好几年了，应当按照城镇人口标准进行；至于上诉人要求提供的公司机构证明，是四川其亿建筑工程公司不愿意提供，上诉人可以到该公司去调查；4.医疗费用中扣除非医保医疗费用，应当由上诉人自行剔除。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，故请求驳回上诉，维持原判决。
被上诉人新邦物流成都分公司在庭审时进行答辩称：1.关于杨思斡的误工时间和护理时间，赞成上诉人的意见；2.关于上诉人第三、四、五条上诉理由，公司不赞成，这几点坚持原审法院的判决。
被上诉人冯廷华在庭审时进行答辩称：自己同意新邦成都分公司的答辩意见。
本院认为：本案争论的焦点有四：1.杨思斡的误工时间及护理时间；2.杨思斡是否应按城镇人口标准得到赔付；3.平安财险锦城支公司在商业险范围内应扣除的自费药费用；4.平安财险锦城支公司在商业险范围内所免除的15%的免赔数额。
首先，关于杨思斡的误工时间问题：杨思斡在发生交通事故后，前后四次住院治疗且医嘱休息时间均为三个月，故能够认定其因伤致残持续误工，原审法院认定的误工时间计算至其定残之日前一天，本院予以支持。关于上诉人称鉴定书中确定的护理时间过长，但未提出证据证明鉴定错误也未申请重新鉴定，原审法院采纳鉴定意见确认为伤后4月共计120天，本院予以支持。
其次，关于杨思斡是否应按城镇人口标准得到赔付的问题：虽然杨思斡未提供四川其亿建筑工程有限公司的营业执照及工资领取表，但其提供的租房协议、租房所在地社区证明及原户籍地村委会证明足以证明其长期居住在城镇，故原审法院按城镇人口标准计算其残疾赔偿金，本院予以支持。
杨思斡的各项损失为：医药费94668.37元（新邦物流成都分公司已垫付7万元、平安财险锦城支公司已垫付1万元，尚余24668.37元）、住院伙食补助费1280元、营养费1280元、护理费9600元、误工费32921元、残疾赔偿金48736.8元、鉴定费1300元、精神抚慰金2500元、交通费800元，上述共计为193086.17元。平安财险锦城支公司在交强险范围内已支付医药费1万元，应承担伤残赔偿金数额为：9600＋32921＋48736.8＋2500＋800＝94557.8元。
平安财险锦城支公司在商业险范围内应承担的医药费数额为：【（94668.37＋1280＋1280）－10000）×70%×85%＝51900.88元。
新邦物流成都分公司应承担的医药费数额为：【（94668.37＋1280＋1280）－10000）×70%×15%＝9158.98元。
新邦物流成都分公司应承担的平安财险锦城支公司15%免赔率的商业三者险赔偿金数额为：51900.88×15%＝7785.13元。故新邦物流成都分公司应承担的赔偿总额为9158.98＋7785.13＝16944.11元，由于新邦物流成都分公司已垫付医药费6万元，经品迭后，平安财保锦城支公司应向其支付60000－16944.11＝43055.89元。
综上，上诉人平安财保锦城支公司的上诉理由部分成立，本院予以支持；原判认定事实清楚，适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项“原判决、裁定认定事实错误或者实用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销、变更”之规定，判决如下：
一、维持绵阳市涪城区人民法院（2014）涪民初字第2463号民事判决第一项、第三项、第四项，即“一、被告中国平安财产保险股份有限公司成都锦城支公司在机动车交通事故责任强制范围内在死亡伤残赔偿限额中向原告杨思斡赔偿护理费9600元、误工费32921元、残疾赔偿金48736.8元、精神抚慰金2500元、交通费800元，合计94557.8元”、“三、被告广东新邦物流有限公司成都分公司向原告杨思斡支付鉴定费1300元的70%，即910元”、“四、驳回原告杨思斡的其他诉讼请求”；
二、撤销绵阳市涪城区人民法院（2014）涪民初字第2463号民事判决第二项，即“二、被告中国平安财产保险股份有限公司成都锦城支公司在机动车交通事故商业三者险范围内按照合同约定赔偿原告杨思斡医药费24668.37元、住院伙食补助费1280元、营养费1280元，合计27228.37元中的份额70%，即19059.9元”；
三、中国平安财产保险股份有限公司成都锦城支公司在机动车交通事故商业三者险范围内赔偿杨思斡医药费51900.88元，扣减之前垫付的6万元，中国平安财产保险股份有限公司成都锦城支公司多支付了医药费60000－51900.88＝8099.12元，该笔费用应在向杨思斡的赔偿额中扣除；
四、中国平安财产保险股份有限公司成都锦城支公司向广东新邦物流有限公司成都分公司支付经品迭后多给付的费用43055.89元。
以上应付款项在本判决生效后十五日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1551元，由广东新邦物流有限公司成都分公司承担822元，杨思斡承担729元。二审案件受理费1551元，由中国平安财产保险股份有限公司成都锦城支公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 张 兵
审判员 于红霞
审判员 薛 梅
二〇一五年一月六日
书记员 谭雅丹