浙江省台州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙10刑终786号
原公诉机关浙江省温岭市人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘顺洋，男，1994年10月17日出生于江西省乐平市，汉族，小学文化，农民，住乐平市。因本案于2015年12月4日被温岭市公安局刑事拘留，同年12月23日被依法逮捕。
原审被告人汪学武，男，1985年1月28日出生于安徽省东至县，汉族，小学文化，农民，住东至县。2002年12月25日因犯盗窃罪被温岭市人民法院判处有期徒刑一年四个月，2003年10月12日刑满释放；2005年11月2日因犯盗窃罪被温岭市人民法院判处有期徒刑三年六个月，2008年11月6日刑满释放；2011年1月20日因犯盗窃罪被温岭市人民法院判处有期徒刑三年，2013年1月26日刑满释放。因本案于2015年11月16日被温岭市公安局刑事拘留，同年12月23日被依法逮捕。
浙江省温岭市人民法院审理浙江省温岭市人民检察院指控原审被告人刘顺洋、汪学武犯盗窃罪一案，于2016年7月18日作出（2016）浙1081刑初952号刑事判决。原审被告人刘顺洋不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年9月26日公开开庭审理了本案。台州市人民检察院指派代理检察员徐灵芝出庭履行职务，上诉人(原审被告人)刘顺洋到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：1、2014年1月18日下午，被告人汪学武以撬门方式进入温岭市太平街道岙底杨路1号2单元302室，窃走被害人邵某1一台惠普牌笔记本电脑（无法估价）、现金人民币10000元、一条红利群香烟、一条黑利群香烟。经鉴定，该两条香烟共计价值人民币550元。
2、2015年1月5日下午，被告人汪学武以撬门方式进入温岭市太平街道万寿路116号五龙商场出租房302室，窃走被害人王某一台黑色的索尼牌平板电脑（无法估价）。
3、2015年4月7日，被告人汪学武以撬门方式进入温岭市太平街道北门街9幢二单元404室，窃走被害人许某1一台白色的华硕笔记本电脑，一台黑色长城笔记本电脑及一只女士玉镯（均无法估价）。
4、2015年4月9日下午，被告人汪学武以撬门方式进入温岭市太平街道黄杨新村1号2单元404室，窃走被害人潘某二十多枚黄金戒指，十余枚银元、一只银手镯（均无法估价）及人民币900余元。
5、2015年4月12日下午，被告人刘顺洋以撬门方式进入温岭市太平街道北山小区3幢2单元504室，窃走被害人邵某2放在卧室椅子上的一件外套口袋内6000元人民币及一包半的软壳中华香烟。经鉴定，该香烟价值人民币105元。
6、2015年5月3日下午，被告人汪学武、刘顺洋结伙，以撬门方式进入温岭市太平街道乐锦新村3幢3单元605号，窃走被害人戴某手表、金某、笔记本电脑、香烟、手机等财物。经鉴定，被窃物品价值人民币5731元。被害人发现后追回了一台笔记本电脑、两只男士手表、三只女士手表、两包五支装中华牌香烟、一条玉项链、一条银手镯和脚链。
7、2015年5月12日，被告人汪学武以撬门方式进入被害人林某1位于温岭市太平街道太平大厦3单元402室的住处实施盗窃，但未窃得财物。
8、2015年6月4日，被告人刘顺洋以撬门方式进入温岭市太平街道万昌商城2幢2单元402室，窃走被害人徐华军人民币200元、两枚金戒指。经鉴定，两枚戒指共价值人民币1180元。
9、2015年6月18日，被告人汪学武以撬门方式进入温岭市太平街道上水洞路139号402室，窃走被害人陈某1一台华硕笔记本电脑、一条黄金项链、两条白金项链、一部三星手机（均无法估价）、现金人民币4600元和100元欧元。
10、2015年6月21日下午，被告人汪学武以撬门方式进入温岭市太平街道太平南路111弄42号对面的出租房三楼后间，窃走被害人许某2一部白色OPPO手机和一根黄金项链、一枚黄金戒指（均无法估价）。经鉴定，手机价值人民币410元。
11、2015年7月8日下午，被告人汪学武以撬门方式进入温岭市太平街道长田里巷65号一楼后间，窃走被害人罗某现金人民币6000元。
12、2015年7月25日，被告人汪学武以撬门方式进入温岭市太平街道肖泉村78号三楼房间，窃走被害人陈某2现金约人民币30元。
13、2015年8月3日下午，被告人汪学武以撬门方式进入被害人黄某1、黄某2分别租住的温岭市太平街道县前街81弄3号出租房5楼南、北面房间，窃走被害人黄某2一部手机（无法估价）、一枚黄金戒指、一对黄金耳环，经鉴定，该戒指和耳环共计价值人民币876元；窃走被害人黄某1人民币约600元，一根金项链，经鉴定，该项链价值人民币1314元。
14、2015年8月8日，被告人汪学武以撬门方式进入温岭市太平街道太平北路36-35号南面房间，窃走被害人许某35000元左右硬币。
15、2015年8月23日下午，被告人汪学武以撬门方式进入温岭市太平街道虎山路95弄2-1号，窃走被害人林某2现金人民币2000多元和六只玉镯、金器若干（均无法估价）。
16、2015年9月30日下午，被告人汪学武以撬门方式进入被害人陈某3位于温岭市太平街道鸣远路45号301室的住处实施盗窃，但未窃得财物。
17、2015年10月16日下午，被告人汪学武以撬门方式进入温岭市太平街道万寿路142号503室，窃走被害人孙某一台惠普笔记本电脑、一台联想笔记本电脑（均无法估价）、一枚黄金戒指、一根黄金项链。经鉴定，该戒指和项链共计价值人民币4579元。
18、2015年10月24日下午，被告人汪学武以撬门方式进入温岭市太平街道延照门路95弄1号102室，窃走被害人徐某一枚黄金戒指及现金人民币100元。经鉴定，该戒指价值人民币956元。
19、2015年10月25日下午，被告人汪学武以撬门方式进入温岭市太平街道坊下街2弄1号604室，窃得被害人郑某一台爱国者平板电脑、一台优派平板电脑、一条黄金手链（均无法估价）。
2015年11月16日，温岭市公安局太平派出所民警在天翔宾馆抓获被告人汪学武。2015年12月4日，温岭市公安局太平派出所民警在温岭市泽国镇金施村C区77号抓获被告人刘顺洋。
原审根据上述事实和相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人汪学武犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币四万元。二、被告人刘顺洋犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元。三、责令被告人汪学武退赔被害人邵某1人民币10550元及其他犯罪所得，退赔被害人王某其他犯罪所得，退赔被害人许某1其他犯罪所得，退赔被害人潘某人民币900元及其他犯罪所得，退赔被害人陈某1人民币4600元、欧元100元及其他犯罪所得，退赔被害人许某2人民币410元及其他犯罪所得，退赔被害人罗某人民币6000元，退赔被害人陈某2人民币30元，退赔被害人黄某1人民币1914元，退赔被害人黄某2人民币876元及其他犯罪所得，退赔被害人许某3人民币5000元，退赔被害人林某2人民币2000元及其他犯罪所得，退赔被害人孙某人民币4579元及其他犯罪所得，退赔被害人徐某人民币1056元，退赔被害人郑某其他犯罪所得；责令被告人刘顺洋退赔被害人邵某2人民币6105元，退赔被害人徐华军人民币1380元。
上诉人（原审被告人）刘顺洋上诉称：其未实施原判认定的第五节盗窃，原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
出庭检察员认为原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，程序合法，量刑适当。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定的第五节盗窃事实，被害人叶某的指认与在案的其他证据并不能形成完整的证据锁链，不能排除合理怀疑，原判认定该节盗窃系被告人刘顺洋实施证据并不充分，故予以剔除。原判认定被告人汪学武、刘顺洋其余盗窃事实有被害人许某1、潘某、戴某、张某、邵某1、王某、林某1、许某2、孙某等的陈述，现场勘验检查笔录及照片，手印鉴定书，DNA鉴定书，价格鉴定报告书，辨认笔录，搜查笔录，扣押笔录，银行卡交易明细，前科证明，刑事判决书，行政处罚决定书，鉴定机构资质证书及鉴定人资格证书，发票复印件，被告人户籍证明及抓获经过等证据证明。被告人汪学武、刘顺洋亦有相关供述在案。原判认定本案的其余十八节事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，被告人汪学武、上诉人（原审被告人）刘顺洋以非法占有为目的，结伙或单独入户秘密窃取他人财物，数额较大，其中被告人汪学武有其他严重情节，其行为均已构成盗窃罪。原判定罪准确，审判程序合法，但原判认定的第五节盗窃证据不够充分，故予以剔除，对被告人刘顺洋的量刑亦相应从轻，对上诉人要求从轻处罚的上诉理由依法予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销浙江省温岭市人民法院（2016）浙1081刑初952号刑事判决主文第二项对被告人刘顺洋的量刑部分和第三项被告人刘顺洋退赔被害人邵宗淮人民币6105元的部分，维持其余部分。
二、被告人刘顺洋犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月4日起至2016年12月3日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 张虎林
审 判 员 张妙君
代理审判员 郑婷婷
二〇一六年十一月二日
书 记 员 徐祖巧