安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宜民一终字第01519号
上诉人（原审被告）：安盛天平财产保险股份有限公司江苏分公司。
负责人：陈国水，该公司总经理。
委托代理人：陆明飞。
被上诉人（原审原告）：俞飞龙，男，1958年1月5日出生，汉族，个体工商户。
委托代理人：孙文科，安徽豪迪律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：江苏南京长途汽车客运集团有限责任公司。
法定代表人：陈红星，总经理。
委托代理人：李洁。
委托代理人：苏洪钧。
原审被告：罗振树，男，1979年10月3日出生，汉族，驾驶员。
上诉人安盛天平财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称安盛保险江苏分公司）与被上诉人俞飞龙、江苏南京长途汽车客运集团有限责任公司（以下简称南京汽运公司）、原审被告罗振树机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省安庆市宜秀区人民法院于2014年9月16日作出的（2014）宜秀民一初字第00968号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年12月1日公开开庭进行了审理。上诉人安盛保险江苏分公司的委托代理人陆明飞，被上诉人俞飞龙及其委托代理人孙文科，被上诉人南京汽运公司的委托代理人李洁、苏洪钧到庭参加诉讼。原审被告罗振树经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2012年2月4日15时，罗振树驾驶苏A×××××号大型客车，行驶至安庆市开发区龙眠山路车站出口处时，与俞飞龙驾驶的三轮电动车碰撞，造成俞飞龙受伤、两车受损的交通事故。经安庆市公安局交警四大队认定，罗振树负事故的全部责任。俞飞龙受伤后，即被送往安庆市立医院治疗，诊断为右尺桡骨远端粉碎性骨折，住院治疗30天，于2012年3月5日出院，医嘱出院后休息六个月，护理四个月。2013年11月18日，俞飞龙再次入住该院，行内固定取出术，住院治疗10天，于2013年11月28日出院，医嘱出院后休息二个月，医疗费共计40626.07元，俞飞龙支付了30626.07元，南京汽运公司垫付了10000元。经原审法院委托，安徽誉诚司法鉴定中心对俞飞龙的伤残等级进行了鉴定，俞飞龙因交通事故致右腕损伤，遗留右上肢丧失功能10%以上，评定为十级伤残。俞飞龙支付鉴定费1100元。苏A×××××号大型客车为南京汽运公司所有，该车在安盛保险江苏分公司投保了交强险及保险限额为100万元的商业第三者责任险及不计免赔，事故发生在保险期内。2014年8月1日，俞飞龙诉至原审法院，请求判令罗振树、南京汽运公司、安盛保险江苏分公司赔偿各项损失合计158810.57元并承担诉讼费用。
原审法院认为：机动车发生交通事故造成损害的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由保险公司根据保险合同约定在商业第三者责任险范围内予以赔偿，仍有不足的，由侵权人或其他责任人予以赔偿。因此，俞飞龙因交通事故所造成的损失，应先由安盛保险江苏分公司在保险责任限额范围内赔偿，超出部分由南京汽运公司赔偿。罗振树发生事故时系履行职务行为，不承担赔偿责任。俞飞龙因交通事故所造成的损失确认如下：一、医疗费：根据提供的医疗费发票认定为40626.07元；二、住院伙食补助费：按住院40天，每天20元计算为800元；三、营养费：按住院40天，每天20元计算为800元；四、误工费：根据医嘱，俞飞龙的误工期限为280天，因其从事批发零售业，按安徽省上年度批发零售业的工资标准每天107.57元计算，误工费为30119.6元；五、护理费：根据医嘱，俞飞龙的护理期限为160天，按安徽省上年度服务行业工资标准每天101.57元计算为16251.2元；六、残疾赔偿金：俞飞龙构成十级伤残，残疾赔偿金计算为46228元；七、被扶养人生活费：根据提供的证据，俞飞龙应扶养的人为其父母，其父母均年满75周岁，由其子女两人扶养，被扶养人生活费按5年计算，为8142.5元；八、鉴定费1100元；九、交通费：根据住院治疗40天，按每天10元计算为400元；十、精神损害抚慰金：根据俞飞龙的伤残等级酌情确定为7000元；十一、车损650元。综上，俞飞龙的损失共计为152117.37元。根据保险合同约定，南京汽运公司对诉讼费和鉴定费应予赔偿。因保险合同约定非医保用药部分由南京汽运公司承担的比例不超过15%，故南京汽运公司应在不超过医疗费15%的范围内承担非医保用药，但由于双方均未提供证据证明非医保用药的具体数额，可由双方另行结算，在南京汽运公司垫付的医疗费范围内扣除。安盛保险江苏分公司认为俞飞龙的误工期和护理期过长，但未申请进行司法鉴定，不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，作出判决：一、安盛天平财产保险股份有限公司江苏分公司赔偿俞飞龙因交通事故所造成的损失142117.37元（已扣除江苏南京长途汽车客运集团有限责任公司垫付的医疗费10000元），于判决生效后十日内付清；二、驳回俞飞龙的其他诉讼请求。案件受理费3415元，由安盛天平财产保险股份有限公司江苏分公司负担（该款俞飞龙已预交，由安盛天平财产保险股份有限公司江苏分公司在支付赔偿款时一并向俞飞龙支付）。
安盛保险江苏分公司上诉称：1、俞飞龙的误工、护理期限过长，俞飞龙未申请“三期”鉴定，应当按国家客观标准根据其伤情认定误工期180天、护理期60天为宜，否则要求进行鉴定。本起事故致俞飞龙右尺桡骨远端粉碎性骨折，其误工期280天、护理期160天，超出医学合理范畴，安盛保险江苏分公司有理由认为俞飞龙借此事故小病大养。2、俞飞龙父母俞祖山、吴凑娥实际居住于农村，户口簿和村委会证明均可反映该事实，故被扶养人生活费应按农村居民人均消费性支出5725元／年计算，实际应为2862.5元。3、安盛保险江苏分公司非事故直接侵权人，保险合同已约定不承担鉴定费和诉讼费，原审判决安盛保险江苏分公司承担鉴定费和诉讼费不合理。4、安盛保险江苏分公司与南京汽运公司签订的保险合同约定，安盛保险江苏分公司有权按照国家医保政策审核非医保用药，南京汽运公司也认可不超过15%的比例可以承担，原审法院仍认定安盛保险江苏分公司全额承担医药费不合理。综上，请求二审法院撤销原审判决，依法改判或发回重审。
俞飞龙辩称：俞飞龙在一审提供了就诊医院的出院记录、医嘱等证据证明其误工、护理期限。俞飞龙生活在安庆市城镇，其被扶养人生活费按安徽省城镇居民标准计算并无不当。鉴定费、诉讼费应由安盛保险江苏分公司承担。安盛保险江苏分公司应当举证证明是否含有非医保用药费用。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
南京汽运公司辩称：南京汽运公司与安盛保险江苏分公司之间有协议约定，诉讼费和鉴定费由安盛保险江苏分公司承担。关于非医保用药费用，在超出交强险之外，南京汽运公司按不超过15%的比例承担。原审判决正当，请求维持原判。另请求对南京汽运公司垫付的10000元费用在本案中一并处理。
罗振树未作陈述。
各方当事人所举证据与一审相同，相对方的质证意见也同于一审，本院认证意见与一审一致。
二审查明：俞飞龙父亲俞祖山、母亲吴凑娥均系农民且年满75周岁，居住于浙江省东阳市巍山镇八字墙村，生育了两个子女。2013年浙江省农村居民人均消费性支出11760元。南京汽运公司自愿在超出交强险的医疗费数额中按15%的比例承担非医保用药费用即4593.91元，安盛保险江苏分公司对此予以认可。安盛保险江苏分公司同意在本案中对南京汽运公司垫付的10000元费用一并进行处理。
本院二审认定的其他事实与一审一致。
综合各方当事人举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点为一、原审认定的误工期、护理期与被扶养人生活费计算标准是否正确；二、安盛保险江苏分公司要求扣除15%的非医保用药费用有无事实与法律依据；三、安盛保险江苏分公司应否承担鉴定费和诉讼费。
本院认为：关于误工期、护理期问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。”原审法院根据医疗机构出具的证明认定俞飞龙的误工期为280天、护理期为160天符合法律规定。安盛保险江苏分公司上诉认为一审认定的误工、护理期过长，应分别为180天、60天，但未就此提交反驳证据，该项上诉请求，本院不予支持。关于被扶养人生活费标准问题。俞飞龙父母均系农民，居住在浙江省东阳市巍山镇八字墙村，故被扶养人生活费应按农村居民标准计算。2013年浙江省农村居民人均消费性支出11760元高于安徽省农村居民人均消费性支出5725元。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条之规定，被扶养人生活费应按2013年浙江省农村居民人均消费性支出11760元的标准计算为5875元（11760元／年×5年×10%×2÷2）。原审法院按安徽省城镇居民标准计算被扶养人生活费确属不当，本院依法予以纠正。关于非医保用药费用问题，南京汽运公司自愿承担4593.91元，安盛保险江苏分公司对此予以认可，此系当事人对其诉讼权利的正当处分，本院予以认定。关于鉴定费、诉讼费问题。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”俞飞龙为了确定伤残程度进行鉴定，所支付的鉴定费1100元是必要的、合理的费用，依法应由安盛保险江苏分公司承担。安盛保险江苏分公司与南京汽运公司签订的《车辆保险协议书》第三项第2条约定，法院判决应由南京汽运公司承担的诉讼费由安盛保险江苏分公司予以赔偿，该协议合法有效，对双方当事人均具有约束力。安盛保险江苏分公司认为其不承担诉讼费的上诉请求，违反了上述约定，本院不予支持。俞飞龙因本起交通事故造成的损失为：医药费40626.07元、住院伙食补助费800元、营养费800元、误工费30119.6元、护理费16251.2元、残疾赔偿金51953元（残疾赔偿金46228元＋被扶养人生活费5725元）、鉴定费1100元、交通费400元、精神损害抚慰金7000元、车损650元，上述合计为149699.87元。其中4593.91元由南京汽运公司赔偿给俞飞龙，其余损失145105.96元（149699.87元-4593.91元）均在交强险和第三者商业险责任限额内，由安盛保险江苏分公司赔偿给俞飞龙。南京汽运公司先行垫付了医药费10000元，扣除其应赔偿的4593.91元，俞飞龙尚应返还南京汽运公司5406.09元，该款由安盛保险江苏分公司在赔偿给俞飞龙的款项中扣除后径付给南京汽运公司，即安盛保险江苏分公司赔偿俞飞龙各项损失139699.87元（145105.96元-5406.09元）并给付南京汽运公司5406.09元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持安徽省安庆市宜秀区人民法院（2014）宜秀民一初字第00968号民事判决第二项，即“驳回俞飞龙的其他诉讼请求”。
二、撤销安徽省安庆市宜秀区人民法院（2014）宜秀民一初字第00968号民事判决第一项，即“安盛天平财产保险股份有限公司江苏分公司赔偿俞飞龙因交通事故所造成的损失142117.37元（已扣除江苏南京长途汽车客运集团有限责任公司垫付的医疗费10000元），于判决生效后十日内付清”。
三、安盛天平财产保险股份有限公司江苏分公司于本判决生效之日起五日内赔偿俞飞龙因本起交通事故产生的各项损失139699.87元。
四、安盛天平财产保险股份有限公司江苏分公司于本判决生效之日起五日内给付江苏南京长途汽车客运集团有限责任公司5406.09元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3415元，由安盛天平财产保险股份有限公司江苏分公司负担；二审案件受理费3142元，由安盛天平财产保险股份有限公司江苏分公司负担3092元，俞飞龙负担50元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张文军
审 判 员 黄 谷
代理审判员 高 平
二〇一四年十二月四日
书 记 员 余月琴
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
《最高人民法院关于道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
一、先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
二、不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
三、仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第三十条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。
被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。