福建省南安市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽0583民初5091号
原告：陈妆花，女，汉族，1965年9月16日出生，住南安市。
委托诉讼代理人：吕天生，福建侨声律师事务所律师。
被告：福建省南安市成信石业有限公司，住所地南安市水头镇西锦工业区，统一社会信用代码9135058374166228X5。
法定代表人：王礼反，公司总经理。
委托诉讼代理人：曾华龙，福建秦剑律师事务所律师。
原告陈妆花诉被告福建省南安市成信石业有限公司（以下简称“成信公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年7月4日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈妆花的委托诉讼代理人吕天生、被告成信公司的委托诉讼代理人曾华龙到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告陈妆花向本院提出诉讼请求：1、判令被告成信公司立即支付原告因工受伤的各项经济损失161795.2元；2、由被告成信公司承担本案诉讼费用。后变更第一项诉讼请求为：判令被告成信公司立即支付原告因工受伤的各项经济损失176778.4元。事实和理由：原告于2009年2月份受雇于被告从事杂工，口头约定月工资为4000元，双方未签订书面劳动合同，原告于2006年1月7日14时许，在上班工作时，不慎被石板材砸伤，经被告送往泉州市丰泽仁福骨外科医院接受治疗，经诊断为：左胫骨三段骨�，左腓骨双段骨折，左小腿骨筋膜室综合征，枕部挫裂伤，被告支付了住院期间的医疗费4万余元。现原告已治疗完毕出院，出院后，原告经多次与被告协商赔偿事宜均无果，原告于2017年5月5日向南安市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，后该局作出不予受理告知书。告知原告工伤申请已超过一年期限，决定不予受理。原告的伤情经福建天行司法鉴定所鉴定为九级伤残、护理期限为90日，误工期限为180日，后续治疗费为10000元。原告所受的伤害属因工受伤，本次事故原告的损失如下：住院期间医疗费已由被告全部支付；后续治疗费10000元、营养费10000元、住院伙食补助费700元、护理费13500元、误工费97980元、残疾赔偿金29998.4元、交通费1000元、精神损害抚慰金10000元，鉴定费3600元，合计176778.4元，应当由雇主的被告承担相应的全部经济赔偿责任。
被告成信公司答辩称：1、其与原告陈妆花存在临时提供雇佣活动的法律关系，而非原告所主张的劳动关系；2、原告陈妆花在2016年1月7日受伤，于2016年1月27日出院，其于2017年7月4日提起本案诉讼，已超过法定诉讼时效期间；3、若依原告所主张的存在劳动关系，则原告只能按照《工伤保险条例》的规定享受工伤保险待遇，而不能向用人单位主张民事赔偿责任；4、原告在本案中以提供劳务者受害责任纠纷为由提起诉讼，应考虑到原告的过错程度，其在本案中无需承担任何法律责任，应判决驳回原告陈妆花的诉讼请求。
本院经审理认定如下事实：2016年1月7日14时许，原告陈妆花在被告成信公司生产车间从事杂工工作时，因石板材倒塌，不慎砸中原告陈妆花的左腿，被告成信公司随即安排管理人员将原告陈妆花送至泉州�泽仁福骨外科住院治疗，经诊断，伤情为：左胫骨三段骨折、左腓骨双段骨折等。原告陈妆花住院至2016年1月27日出院，共住院20天，被告成信公司支付了住院期间的医疗费用。其出院医嘱为：全休3个月，1年后视骨折愈合情况取内固定物等。
原告陈妆花于2017年5月5日提出工伤认定申请，南安市人力资源和社会保障局以自发生事故受伤之日起至提出工伤认定申请之日已超过一年期限为由作出不予受理的《不予受理告知书》。
福建天行司法鉴定所依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的标准评定陈妆花的损伤构成九级伤残；依据《人体损害误工期、护理期、营养期评定规范》的标准评定陈妆花的损伤护理时间为90日、误工时间为180日、后续治疗费为10000元，原告陈妆花为此支出鉴定费2600�。
本案在审理过程中，原告陈妆花就其伤残等级提出按《人体损伤致残程度分级》的标准进行重新鉴定的申请，本院予以准许，并委托福建安泰司法鉴定所鉴定。福建安泰司法鉴定所于2017年12月4日作出“陈妆花伤残程度为十级伤残”的司法鉴定意见书，原告陈妆花为此支付鉴定费1000元。
原告陈妆花与被告成信公司在庭审过程中一致认可被告成信公司为原告陈妆花在中国太平洋人寿保险股份有限公司厦门市分公司投保了员工团体意外伤害保险；且均同意本案以提供劳务者受害责任纠纷进行审理并以此作出判决。
另查明，原告陈妆花在事故发生时户籍登记情况为农村户口，根据福建省统计局发布的数据，2016年度福建省农村居民人均纯�入为14999.2元/年。
上述事实，有身份证复印件、内资企业登记基本情况表、泉州丰泽仁福骨外科医院入院记录、医嘱单、手术记录、出院小结、疾病就诊证明书、福建天行司法鉴定所司法鉴定意见书、福建安泰司法鉴定所司法鉴定意见书、《南安市人力资源和社会保障局南人社工认不受字［2017］001号不予受理告知书》及原、被告在庭审中的陈述为证，可以认定。
综合诉辩双方当事人的主张，本案争议的焦点是：1、陈妆花、成信公司之间存在何种法律关系；2、陈妆花关于本案的起诉是否超过诉讼时效期间；3、陈妆花主张赔偿的项目、数额是否合理合法，合理损失是多少；4、如何确定成信公司的赔偿责任、赔偿数额。
双方当事人对争议焦点的意见如其诉辩主�。
对上述争议焦点，本院分析认定如下：
一、关于如何判定陈妆花与成信公司之间法律关系的问题。本院认为，首先，劳动关系的建立首先取决于劳资双方是否具有建立劳动关系的合意；其次，用人单位依法制定的各项劳动规章制度要适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动。根据本院查明的事实，成信公司系合格的用工单位，陈妆花在成信公司从事杂工工作，成信公司对陈妆花进行了管理，并支付工资报酬给陈妆花，且成信公司又为陈妆花在中国太平洋人寿保险股份有限公司厦门市分公司投保了员工团体意外伤害保险，本案中虽没有书面劳动合同佐证，但足以认定双方之间已具备了劳动关系成立的法定要件，建立了事实劳动关系，应认定成信公司与陈妆花在事故发生时存在劳动合同关系。
陈妆花与成信公司存在劳动合同关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款的规定，“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。”该条并未否定劳动者在未能进行工伤认定时，可以依照其他法律规定请求用人单位赔偿损失的权利。本案中，因超过规定时效，陈妆花提出的工伤认定申请未被受理，工伤认定并未进入实体审查阶段。在此情形下，陈妆花有权向用人单位即成信公司主张民事侵权责任。陈妆花据此以提供劳务者受害责任纠纷案由向成信公司主张民事侵权责任并无不当，应予支持。
关于诉讼时效期间的问题。陈妆花因本案事故受伤住院治疗，根据医嘱，陈妆花在1年后尚需视骨折愈合情况取内固定物，因本案事故所受伤害治疗尚未终结，在医疗终结期后方能确定其实际损失，故诉讼时效应从该日起算，陈妆花于2017年7月4日提起本案诉讼的时间并未超过法定的诉讼时效期间。成信公司关于本案超过诉讼时效期间的主张没有事实和法律依据，本院予支持。
三、关于陈妆花主张赔偿的项目、数额是否合理合法、合理损失是多少的问题。
本院认为，陈妆花损失赔偿项目及数额方面，根据法律及司法解释的规定，受害人遭受人身损害的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿医疗费等费用外，还应当赔偿误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费等其他合理费用。原告陈妆花损失赔偿项目及数额方面，根据法律及司法解释的规定，本院逐项认定如下：
医疗费。因成信公司支付了陈妆花住院期间所发生的医疗费，医疗费票据由成信公司持有，成信公司称医疗费为2万多元，经本院当庭释明，成信公司未能在指定期间内提交医疗费票据以供核对，故本院采信陈妆花关于医疗费为4万余元的陈述，并认定医疗费为45000元。
后续治疗费。陈妆花请求后续治疗费10000元，有鉴定机构关于“后期行内固定物取出术费用评定10000元左右”的鉴定意见为证，可以支持。
营养费。陈妆花请求营养费10000元，结合陈妆花伤情情况、治疗情况、出院医嘱，医疗费支出情况，酌�确定营养费为5000元。
住院伙食补助费。陈妆花请求按每天35元的标准给付住院伙食补助费并无不当，应予支持，陈妆花住院20天，住院伙食补助费为：35元/天×20天＝700元。
护理费。陈妆花因事故受伤住院20天，住院期间确需他人护理，护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数，原告陈妆花未能提供证据证明需几人护理及护理人员的收入情况，结合原告陈妆花的伤情及护理需要，本院确定为一人护理。经鉴定，原告陈妆花的护理时间为90天，出院后按大部分护理依赖计算。护理费参照误工费的计算方式确定。住院期间的护理费为：4000元/月÷30天×20天=2666.7元；出院后的护理费为：54000元/月÷30天×（90天－20天）×50%=4666.7元；两者合计为7333.4元。
误工费。误工费是受害人无法从事正常的工作或者劳动而失去或者减少的工作、劳动收入的赔偿费用，应按实际减少的收入计算。陈妆花在成信公司从事杂工工种，其主张月工资为4000元，成信公司虽不认可，但成信公司未能提交相应的工资发放证据，且陈妆花主张的工资金额与当地同工种的平均工资收入基本一致，故本院采信陈妆花关于月工资为4000元的陈述，并以此计算误工损失。经鉴定，陈妆花误工时间为180天，误工费为：4000元/月÷30天×180天=24000元。
残疾赔偿金。残疾赔偿金是指对受害人因人身遭受损害致残而丧失全部或者部分劳动能力的财产赔偿。陈妆花因本案事故致十级伤残，其又是农村户口，应按农村居民人均纯收入计算其损失。残疾赔偿金依法确定为：14999.2元/年×20年×10%=29998.4元。
交通费。原告请求赔偿交通费损失1000元，其虽未能提供相应的交通费票据予以证明，因原告住院期间确曾花费交通费，事故发生地为南安市，住院地点为泉州市区，根据原告住院、转院、出院、鉴定等实际需要，原告的主张的金额偏高，本院酌情确定为500元。
精神损害抚慰金。陈妆花因本案事故而致残，身心遭受痛苦，理应或得慰藉，结合事故中的发生过程，陈妆花主张给付精神损害抚慰金10000元偏高，本院酌情确定为5000元。
鉴定费。原告主张鉴定费为3600元，有鉴定费发票为证，本院予以确认。
上述，原告陈妆花因本案事故所造成的各项经济损失确定为131131.8元。
如何确定成信公司、黄轩军的赔偿责任、赔偿数额的问题。
本院认为，提供劳务一方在提供劳务过程中遭受人身损害也有自身存在过错的情况，对此提供劳务一方也应担负一定的责任，完全由接受劳务一方承担责任也显失公平。陈妆花作为在石材生产车间从事杂工工作，在此次工作中不仅需考虑工作强度，还应充分考虑其作业的周围环境因素，其应观察周围的情况，尽到必要的注意义务，但陈妆花未能充分注意自身安全和观察周围环境，疏于防范可能出现的安全风险，未能做好安全防护措施，致腿部被砸伤，过错明显，应当适当减轻雇主即成信公司的赔偿责任，综合分析具体案情，酌情确定陈妆花自行承担20%的责任，由成信公司承担80%的赔偿责任，即成信公司尚应赔偿给陈妆花元59905.44元（131131.8元×80%－45000元）
综上所述，本院认为，陈妆花受成信公司的聘请从事杂工工作，工作中遭受人身损害，因未能在规定时间内申请工伤认定，致陈妆花无法依法享受工伤保险待遇。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”因此，陈妆花有权基于雇佣关系要求雇主即成信公司承担赔偿责任。陈妆花起诉请求被告成信公司赔偿的项目、金额合理部分予以采纳，不符合规定的部分不予支持。成信公司称其不用承担民事赔偿责任的主张，没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十二条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
被告福建省南安市成信石业有限公司应于本判决生效后十日内一次性赔偿给原告陈妆花后续治疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费等经济损失59905.44元。
驳回原告陈妆花的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3836元，减半收取为1918元，由原告陈妆花负担918元；由被告福建省南安市成信石业有限公司负担1000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。
审判员 黄振东
二〇一七年十二月二十九日
书记员 陈颖燕
附：引用的主要法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十二条依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用�单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
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