云南省昆明市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）昆刑三初字第30号
公诉机关云南省昆明市人民检察院。
被告人何永财，男，1977年12月20日出生，汉族，云南省昭通市人，中专文化，无职业。2014年4月17日因本案被刑事拘留，2014年5月21日被逮捕，现羁押于昆明市盘龙区第二看守所。
辩护人郭超，国浩律师（昆明）事务所律师。
云南省昆明市人民检察院以昆检公三刑诉（2015）1号起诉书指控被告人何永财犯贩卖毒品罪，于2014年12月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。昆明市人民检察院指派代理检察员崔宏出庭支持公诉。被告人何永财及其辩护人郭超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
昆明市人民检察院指控：2014年4月16日19时50分许，被告人何永财在昆明市西山区昆州路鑫港宾馆202号房间购买毒品后，在鑫港宾馆大堂被公安民警抓获，当场查获其购买的毒品甲基苯丙胺净重3962克及毒资共计人民币367850元。
针对上述指控，公诉机关向法庭提供了相应的证据。公诉机关认为被告人何永财贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项之规定，构成贩卖毒品罪，提请法院依法判处。
被告人何永财对公诉机关指控的事实及出示的指控证据提出异议，辩解称“之前‘张哥’让其出资20多万做典当生意，后来说典当行不好做，要其准备30万做更赚钱的生意；其不知道所提包里是毒品。”其辩护人提出，何永财的行为属于犯罪未遂，应减轻处罚；何永财系受人多次邀约才参与毒品交易，是听从他人安排被动参与；交易时，何永财未打开包验货，不清楚毒品具体数量；何永财被抓获时，从其身上查获的人民币47000余元系其准备用于还车贷的款项。建议法庭对何永财减轻处罚。
经本院审理查明：2014年4月16日19时50分许，被告人何永财在昆明市西山区昆州路鑫港宾馆202号房间购买毒品后，在鑫港宾馆大堂被公安民警抓获，公安民警当场查获被告人何永财购买的毒品甲基苯丙胺净重3962克及毒资人民币共计367850元。
上述事实有以下证据予以证实：
1、户籍证明证实：被告人何永财的自然情况与起诉书所列情况相一致。
2、昆明市公安局盘龙分局禁毒大队民警倪某、巴某某出具的抓获经过证实：2014年4月2日，公安民警接群众举报称一昭通籍男子有贩毒嫌疑，得知此情况后，公安机关迅速成立“2014.04.11”专案组，开展侦查。2014年4月16日19时50分许，昭通籍男子到昆明市西山区西部客运站旁昆州路鑫港宾馆202房间交易毒品，公安民警在鑫港宾馆大堂旁的102房间内守候，约10分钟后，公安民警看见一穿蓝色长袖T恤的男子提着一个黄色袋子下楼来，正通过鑫港宾馆的大堂，有重大贩毒嫌疑，即将该男子抓获，当场从该男子所提的黄色袋子内查获7块黄色蜡纸包裹的毒品甲基苯丙胺可疑物，从其身上及随身携带的棕色皮包内查获毒资人民币47850元，后公安民警冲上202房间查获毒资5捆共30万元人民币。经审查，提黄色袋子身穿蓝色长袖T恤的男子叫何永财，遂将其抓获归案。
3、鑫港宾馆监控录像截图、抓获现场照片证实：案发时被告人何永财进入鑫港宾馆；被告人何永财被公安民警抓获。
4、物证照片、现场物证检查提取记录及照片、现场清点指认记录、物品检查提取记录、现场毒品可疑物提取记录、毒品现场称量记录及照片、扣押决定书、扣押清单、昆明市公安司法鉴定中心刑事科学技术鉴定书、鉴定结论通知书、昆明市公安局盘龙分局收缴毒品收据证实：（1）公安民警从被告人何永财所提的黄色编制袋内查获用黄色塑料纸包装的毒品可疑物7块，经当面称量，毛重4703克，净重3962克，经鉴定为甲基苯丙胺，鉴定意见已告知，被告人何永财未提出补充鉴定或重新鉴定，以上毒品已收缴入库。（2）公安民警从鑫港宾馆202房间的灰色写有“中国农业银行”标识的环保袋内查获现金5捆，经清点共30万元人民币；公安民警从被告人何永财棕色挎包内查获现金经清点为人民币47850元。以上现金有十万元上的白色封条上盖有中国农业银行昆明官渡区支行工作人员施某、杨某某的印章、有十五万元上的封条上盖有“王某”的印章，以上现金已扣押在案。（3）公安民警依法扣押了被告人何永财所持手机2部。被告人何永财所付购买毒品的订金人民币2万。
5、银行卡取款凭条、联网核查凭证、账户历史明细清单、个人业务凭证、银行监控录像截图证实：2014年4月16日被告人何永财与熊邦烷在云南省农业银行昆明官渡支行从户名为何永财的账户取现人民币100000元；2014年4月15日黄燕（被告人何永财的妻子）在中国工商银行昆明市国贸支行从户名为黄燕的账户取现人民币160000元。
6、辨认笔录证实：证人张某辨认出何永财就是一直和其联系欲购买毒品的“小熊”，也就是案发当天和其一起到鑫港宾馆接毒品的男子。熊邦烷辨认出何永财就是2014年4月16日开着一辆白色丰田越野车让自己带路去西部客运站的年纪轻的男子，被警察抓之前拿了一个手提包和一个棕色包。
7、证人张某的证言证实：大概在今年三月份的时候，“小熊”叫我帮他联系卖毒品的老板，搞点毒品到昆明贩卖。4月9日上午，“小熊”又打电话给我，问我找到毒品没有，我说找到一个和我比较好的“老板”，然后我把样品拿去给“小熊”看，“小熊”看完样品后问我卖毒品的老板要多少钱1颗，我告诉他老板说最低要17块钱1颗，并要求放定金3万元人民币，他说17块钱太高了，只能给到16块钱一颗，定金只付2万元，他和我说“货”到昆明后，只能付40万元，另外24万元要我担保，他先付40万元，把“货”全部拿走后另外的24万元过几天再付。4月11日上午11时左右，“小熊”打电话叫我到时尚家园拿定金，我到了以后他拿了两沓钱给我，我点了后一共是2万元人民币，“小熊”问我“货”什么时候到，我说三、四天后就到，叫他准备好钱。4月14日中午我打电话告诉“小熊”说我今天从南伞坐客车到昆明，可能很晚才会到，叫他帮我开个房间。“小熊”发了个信息给我说房卡在总台，名字叫陈丽，A座2505号房间。15日中午12点左右的时候，“小熊”来到时尚家园找到我问我货（毒品）什么时候上来，我说你把钱准备好，货（毒品）我已经安排好上路了。到了4月16日18时许，“小熊”打电话给我说钱只有34万元，还差4万元等3天内拿，叫我打电话跟老板商量。我又打电话给“小熊”说“老板”说了有多少钱就拿多少货（毒品）。小熊说你好好跟“老板”商量，叫老板放心，3天内一定把钱凑齐给老板。后来我让“小熊”来时尚家园接我，“小熊”叫我一起去吃饭，吃完饭一起过去找“老板”拿“货”。“小熊”和我以及那个小伙子一起去吃饭，小伙子抱着一个棕色的手提式挎包，我说你这包不方便拿么就放在车上嘛，“小熊”说不行，昆明撬车的比较多，包放在车上不放心。吃完饭以后我们就坐上“小熊”开的那辆白色丰田越野车走了。小伙子把他提着的手提式挎包递给我，我接过包把钱抱出来倒在后排位置上看了一下，我确认后把钱装起来递给了小伙子。后来我打电话给老板问在什么地方接货，老板说到西部客运站再打电话。“小熊”找不到去西部客运站的路，他就叫小伙子打个的士在前面带路。到了西部客运站，我又打电话，说在西部客运站昆州路永鑫招待所旁边的鑫港宾馆，到了以后再电话联系。找到鑫港宾馆，我和“小熊”下了车，那个小伙子没有下车。“小熊”下车后提着棕色的挎包和我一起到了鑫港宾馆进到202房间。“小熊”把他的包打开，把钱全部倒在床上。“小熊”把墙角边黄色编织袋提到床上然后拉开拉链，袋里面有7块用黄色牛皮纸包装的并裹上黄色胶带的东西，他清点了一下数量，他想把那7块东西放在他的皮包里面，他试了一下，不方便装，他就把东西放回袋里，把拉链拉上，就拎着那黄色袋子从房间出来了。“小熊”走到鑫港宾馆楼下大堂的时候，就被民警抓获了。
8、民警李某某、化装民警阿某的证言证实：2014年4月9日，公安机关接举报，何永财欲在昆明购买40000颗毒品“小马”（甲基苯丙胺），要求先看样品，再谈价格。2014年4月10日12时，何永财看了样品后说每颗只给16元，定金只付人民币2万元，“货”到后先付人民币40万元，另外的人民币24万元过几天再付。4月11日上午11时左右何永财付了2万元定金。2014年4月16日18时左右何永财说钱已经提了出来，只有34万元人民币，剩下的4万元人民币3天内支付。19时50分许何永财提着一个棕色皮质手提式挎包和一灰色环保袋（袋子上有中国农业银行昆明官渡支行字样）与证人张某一起到了鑫港宾馆2楼202号房间，何永财从棕色男式皮包及一灰色环保袋拿出人民币共计300000元并提出要验“货”，后将放在墙角的装有毒品的编制袋拿到床上打开，拿出7块毒品验了以后准备装在他的棕色皮包内，但装不下，又把7块毒品装回了编制袋后提着黄色编织袋和棕色皮包就出去了，刚下到大厅就被公安民警抓获，当场从何永财所提的黄色编织袋中查获用黄色蜡纸包装的甲基苯丙胺可疑物7块，并查获何永财用于购买毒品的347850元人民币。
9、证人熊邦烷的证言证实：2014年4月16日中午，何永财叫我跟着他一起去吃饭，当天下午15时左右，何永财开着一辆白色的丰田越野车来“正昌”水果市场接到我。何永财先带我去了一家银行，何永财去银行办什么我不太清楚。然后他又开着车带我去时尚家园接了一个叫“张哥”的去吃饭。吃饭的时候何永财把他的棕色手提式挎包拿给我背着。吃完饭我们又回到了时尚家园，“张哥”上时尚家园楼上去了一下，他下来后我们就继续坐着车走。我把何永财的棕色手提挎包放在我的左手边位置。车子开到金星立交桥不远处时，“张哥”叫我下车去打一辆出租车带路去西部客运站，到了客运站后我就又上了白色丰田车，车子开到鑫港宾馆外面的路边何永财把车停好后，他和“张哥”一起下了车，我坐在车子的副驾驶位上等他们，大约过了十多分钟，我就被警察抓了。
10、证人黄燕（被告人何永财的妻子）的证言证实：2014年4月15日早上11点左右我到昆明双桥汇溪大厦楼下用我尾号6312的中国工商银行卡取了16万元人民币，中午2点左右我把钱给了我老公。
11、被告人何永财的供述及辩解：2014年4月16日下午5点左右，我喊“张哥”吃饭，我叫着熊邦烷一起去。我们三人在金星小区里的一个饭馆里吃饭，吃完饭后，“张哥”喊我去昆明西部客运站和他一起办点事，然后我们三人就一起开车到了昆明西部客运站，“张哥”不停地打电话，发短信，找不到对方所说的“永鑫”招待所旁边的鑫港宾馆，我们找了一会儿才看到鑫港宾馆。我停好车后，“张哥”下车叫我把棕色皮包和一个银行环保袋提着跟着他走。我跟着“张哥”进了鑫港宾馆202房间，“张哥”把我手中的包提过去放在地上，“张哥”叫那个穿花条纹衣服的男子把包拿过去，然后那花条纹男子就把包和袋子拿过去把里面的钱倒在床上，穿花条纹衣服的男子就打了一个电话，然后“张哥”叫我把房间内一个黄色袋子提出去到车上等他，我提着黄色袋子和棕色皮包下楼，走到宾馆大堂时我就被抓了。
那个棕色皮包和“中国农业银行”袋子的钱是“张哥”的，是他叫我帮他提的。
以上证据，经法庭调查、举证、质证，取证程序合法，证据之间形成锁链，内容相互印证，本院予以采信。
本院认为：被告人何永财主观上明知是毒品甲基苯丙胺，客观上予以贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项之规定，构成贩卖毒品罪，依法应予处罚。公诉机关指控被告人何永财犯贩卖毒品罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人何永财应对贩卖毒品的行为承担刑事责任，鉴于被告人何永财贩卖毒品由于意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，依法可以从轻处罚。关于被告人何永财所提“之前‘张哥’让其出资20多万元做典当生意，后来说典当行不好做，要其准备30万元做更赚钱的生意，其不知道所提包里是毒品”的辩解与本案证据证明的事实不符，不予采信。关于被告人何永财的辩护人所提”何永财的行为属于犯罪未遂，应减轻处罚”的辩护意见符合本案的事实及法律规定，予以采纳。关于被告人何永财的辩护人所提“何永财系受人多次邀约才参与毒品交易，是听从他人安排被动参与；交易时，何永财未打开包验货，不清楚毒品具体数量；何永财被抓获时，从其身上查获的人民币47000余元系其准备用于还车贷的款项”的辩护意见与本案证据证明的事实不符，不予采纳。据此，本院根据被告人何永财的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第四十七条、第二十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人何永财犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行先前羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月17日起至2021年4月16日止。）
三、查获的毒资人民币367850元予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 贾慧群
审 判 员 赵 勇
人民陪审员 张 玲
二〇一五年六月十八日
书 记 员 张航毓