江苏省兴化市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）泰兴民初字第1992号
原告陈兆俊。
委托代理人翟洪俊，江苏天庭律师事务所律师。
委托代理人钱兴宝，江苏天庭律师事务所实习律师。
被告张兆全。
被告泰山财产保险股份有限公司江苏分公司，住所地南京市建邺区江东中路359号国睿大厦9、10层。
负责人张蕾，总经理。
委托代理人王志成，江苏建大律师事务所律师。
委托代理人顾孝红，江苏建大律师事务所律师。
原告陈兆俊与被告张兆全、泰山财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称泰山保险江苏分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告陈兆俊的委托代理人翟洪俊，被告张兆全，被告泰山保险江苏分公司的委托代理人顾孝红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告陈兆俊诉称，2012年12月29日12时55分，被告张兆全驾驶苏M×××××轿车沿城南路由东向西行驶至十字路口时，与原告陈兆俊苏MQT73**正三轮摩托车发生碰撞，致车辆受损，原告陈兆俊受伤的交通事故。经兴化市交警大队作出事故认定，被告张兆全负本起事故的主要责任。经了解被告张兆全驾驶的车辆在被告泰山保险江苏分公司投保了交强险和商业险。为维护原告的合法权益，特起诉要求被告赔偿原告各项损失201540.55元。
被告泰山保险江苏分公司辩称，对本起交通事故的事实和责任认定、苏M×××××小型轿车在我公司投保交强险和商业险、事故发生在保险期限内均无异议，商业险无不计免赔。根据司法鉴定，原告受伤与本起事故的参与度为30%，我公司按所有损失的30%在交强险赔偿限额内予以赔偿，超过交强险部分需扣除20%的非医保用药，并按保险合同约定扣除15%的免赔率。
被告张兆全辩称，原告住院医疗费计46802.12元，其中原告垫付10000元，其余36802.12元是我垫付。我不同意扣除非医保用药，其余同意保险公司意见。
经审理查明，2012年12月29日12时55分许，被告张兆全驾驶苏M×××××小型轿车沿兴化市城南路由东向西行驶至十字路口时，与原告陈兆俊驾驶的苏M×××××正三轮摩托车发生碰撞，致两车受损，原告陈兆俊受伤的交通事故。经兴化市交警大队适用简易程序作出事故认定，被告张兆全负本起事故的主要责任，原告陈兆俊负本起事故的次要责任。事故发生后，原告被送往兴化市人民医院住院治疗，被告张兆全垫付了36802.12元住院医疗费，诉讼期间，又预付给原告20000元。2013年11月，经本院鉴定科委托，江苏省苏北人民医院司法鉴定所作出（2013）临鉴字第1207号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人陈兆俊脑外伤后遗有轻度精神障碍（日常活动能力部分受限），属九级伤残。建议本次交通事故的参与度为30%。2、被鉴定人陈兆俊受伤后建议休息期120日，营养期60日，护理期60日（予1人护理）。
另查明，苏M×××××小型轿车是被告张兆全所有，该车在被告泰山保险江苏分公司投保了交强险和30万元商业险，无不计免赔，事故发生在保险期限内。
上述事实有兴化市交警大队2012年12月29日的道路交通事故认定书，江苏省扬州五台山医院司法鉴定所（2013）精鉴字第557号司法鉴定意见书，江苏省苏北人民医院司法鉴定所（2013）临鉴字第1207号司法鉴定意见书，原告陈兆俊的居民身份证、驾驶证，被告张兆全的驾驶证，苏M×××××小型轿车行驶证、交强险和商业险保单及当事人庭审陈述在卷佐证。
根据《中华人民共和国侵权责任法》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及其他相关规定，结合庭审查明的事实，本院对原告陈兆俊在本起事故中的损失认定如下：
1、原告称其预缴了10000元医疗费，其余住院医疗费是被告张兆全垫付；同时提供兴化市人民医院出院记录1份，门诊病历5份，医疗费发票15张，证明原告另垫付医疗费1860.04元。被告张兆全提供医疗费发票6张及用药清单，证明原告的住院医疗费46802.12元，其中有原告预缴的10000元，其余36802.12元是被告张兆全垫付。被告对医疗费的真实性无异议，但被告泰山保险江苏分公司要求扣除20%非医保用药，被告张兆全不同意扣除非医保用药。本院认为，被告泰山保险江苏分公司要求扣除非医保用药，但未能提供非医保用药的替代性药品，且原告系治疗所必需而产生的费用，故对被告泰山保险江苏分公司的该项抗辩不予采纳，对原告实际所花医疗费48662.16元予以认定。
2、原告主张住院伙食补助费576元，被告无异议，本院予以认定。
3、原告主张营养费20元／天×60天=1200元。被告对营养期限无异议，认为标准应为12元／天。本院认为，原告主张的营养费标准符合法律规定，故对原告的该项主张予以认定。
4、原告主张护理费100元／天×60天=6000元。被告对护理期限无异议，认为护理费标准偏高，住院期间认可60元／天，出院后按45元／天计算。本院认为，被告对护理期限无异议，故予以认定；护理费标准按相关规定按80元／天计算，故认定护理费80元／天×60天=4800元。
5、原告提供兴化市昭阳镇沙垛村村委会、兴化市昭阳国土资源所共同出具的证明1份，证明原告系失地农民；另提供兴化市昭阳镇沙垛村委会、兴化市南沧派出所共同出具的证明1份、居民水费缴费卡、兴化市自来水公司缴费发票、拆迁补偿安置协议，证明原告自2009年年初就居住在兴化市香荷人家小区33号楼一单元301室，主张残疾赔偿金29677元／年×4年=118708元。被告对原告提供按城镇标准计算残疾赔偿金的证据材料真实性无异议。本院认为，根据原告提供的上述证据，证明原告自2009年起居住在兴化市香荷人家小区33号楼一单元301室，被告对此亦无异议，证明原告居住、生活在城镇满1年，其有关损害赔偿费用依法应按当地城镇居民标准计算，原告的计算数额正确，故对原告的该项主张予以认定。
6、原告提供兴化市公安局南沧派出所和兴化市昭阳镇沙甸村村民委员会共同出具的证明1份，证明原告从事货物运输，参照江苏省道路运输业在岗职工平均工资42557元／年计算，主张误工费42557元／年÷12×4月=14185元。被告质证认为，原告是零散运输，不属于道路运输业，且未提供劳动合同等证据，故不认可原告的误工费。本院认为，虽然原告未能提供误工损失证据，但原告从事货物运输，其参照相近的江苏省道路运输业在岗职工平均工资计算误工费并无不当，故对原告的该项主张予以认定。
7、原告提供兴化市公安局南沧派出所和兴化市昭阳镇沙甸村村民委员会共同出具的证明，证明原告的父亲陈玉道1949年9月生，母亲许如玉1947年9月生，计生育两子，长子陈兆兴，次子陈兆俊，无女儿；提供原告之女陈晨、之子陈大龙的常住人口登记卡，证明其女1997年7月生，其子2000年6月生；提供兴化市公安局南沧派出所、兴化市昭阳镇国土资源所和兴化市昭阳镇沙甸村村民委员会共同出具的证明，证明原告父母土地被征用，无劳动能力；主张被扶养人生活费（父）18825元／年×20%×13年÷2人=24472.5元，（母）18825元／年×20%×13年÷2人=24472.5元，（女儿）18825元／年×20%×1年÷2人=1882.5元，（子）18825元／年×20%×4年÷2人=7530元。被告质证认为，对被扶养人关系无异议，标准应按被扶养人户籍性质计算，如其子女为在校生，需提供学籍证明，因被扶养人有多名的，每年支付的被扶养人生活费不能超过上一年度农村或城镇标准。本院认为，本院已审查认定原告有关损害赔偿费用应按当地城镇居民标准计算，故对原告主张的被扶养人生活费予以认定；因上述主张不超出上一年度被扶养人年赔偿总额，故予以支持，数额为58357.5元，并纳入残疾赔偿金中计算。
8、原告提供部分交通费，主张交通费2000元，被告认为偏高，认可500元。本院根据原告住院、到江苏省扬州五台山医院、江苏省苏北人民医院进行伤残鉴定等实际情况，其交通费酌定1000元。
9、原告依据伤残等级及事故责任，主张精神损害抚慰金10000元，被告认可7000元。本院认为，被告的质证意见合理，故依法认定原告的精神损害抚慰金7000元。
10、原告主张车损2200元，被告无异议，本院依法予以认定。
11、原告主张衣物损失1500元，被告认为该项目没有相关依据，不认可该费用。本院认为，被告的质证意见符合法律规定，且原告未提供相关证据，故对原告的该项主张不予认定。
庭审中，被告泰山保险江苏分公司认为原告本起事故的损失应根据原告受伤与本起事故的参与度按30%计算相关损失。原告认为，其事故发生前身体很好，能驾驶正三轮摩托车送货，每年驾驶证年检时，体检都合格。原告第一次受伤是2007年，已痊愈，且距离本起事故已很长时间，不同意按参与度扣除原告的损失。
本案主要争议焦点是：在确定保险公司的理赔责任时是否应当考虑受害人体质因素和本起交通事故外伤参与度的影响？本院认为，原告于2007年头部曾受过伤，虽然司法鉴定意见书建议本次交通事故的参与度为30%，但考虑到原告在本起交通事故前恢复较好，待人接物好，而本次车祸后智力活动略有下降，日常活动能力部分受限，并伴有乱语、外跑及左额颞软化灶等改变，且其持有有效驾驶证，正常驾驶正三轮摩托车送货，故本起交通事故的参与度应适当调整为50%，其残疾赔偿金应为118708元×50%=59354元。
综上，本院认定原告陈兆俊伤残赔偿项下的费用为144696.5元，医疗费用项下的费用为50438.16元，财产损失2200元。合计为197334.66元。
本院认为，公民的健康权受法律保护。道路交通事故认定书是人民法院审理交通事故损害赔偿案件，确定当事人民事责任的重要依据。原、被告均无异议，故本院对该认定书予以认定，并作为确认双方事故责任的依据。因原告伤残赔偿项下、医疗费用项下的费用及财产损失均超过交强险赔偿限额，故由被告泰山保险江苏分公司在交强险赔偿限额内赔偿122000元，超出交强险赔偿限额的损失按事故责任应由被告张兆全承担70%，为（197334.66-122000）元×70%=52734元，因被告张兆全未投保不计免赔商业险，故按事故责任，免赔率为15%，被告泰山保险江苏分公司在商业险范围内赔偿原告52734元×85%=44824元，合计应赔偿原告122000元＋44824元=166824元。被告张兆全赔偿原告52734元-44824元=7910元，被告张兆全垫付的56802.12元依法扣减，故原告陈兆俊应返还被告张兆全56802.12元-7910元=48892.12元，此款在保险理赔款中给付被告张兆全。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告泰山财产保险股份有限公司江苏分公司于本判决生效后十日内赔偿原告陈兆俊医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、车损计166824元。其中给付原告陈兆俊117931.88元，返还被告张兆全48892.12元。
二、驳回原告陈兆俊的其他诉讼请求。
如果上述当事人未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。
案件受理费4320元，鉴定费6330元，合计10650元，由被告泰山保险江苏分公司负担8964元，被告张兆全负担1686元，此款原告已垫付，故由被告泰山保险江苏分公司、被告张兆全在本判决生效后十日内一并给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院，同时预交案件上诉费4320元（江苏省泰州市中级人民法院开户行：农行海陵支行；户名：泰州市财政局；帐号：20×××88）。
审 判 长 胡妙江
代理审判员 王艳仁
人民陪审员 赵 萍
二〇一四年六月十九日
见习书记员 吕海燕