襄阳市襄州区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鄂襄州古驿民初字第00056号
原告严某某。
委托代理人李某某。
被告马某某。
委托代理人司某某。
被告杨某某。
原告严某某诉被告马某某、杨某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年3月25日立案受理后，依法由审判员孙安军独任审判，于2013年5月7日公开开庭进行了审理。原告严某某及其委托代理人李某某，被告马某某及其委托代理人司某某、被告杨某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告严某某诉称：2012年12月30日，被告马某某雇请原告等人为被告杨某某建房，大约下午3点钟左右，原告正在二楼施工，吊机突然将原告右手拇指致伤，马某某及工友将原告送往古驿镇卫生院治疗，经法医鉴定构成九级伤残。被告马某某支付了部分医疗费，其余部分经多次协商未果，请求人民法院依法判令二被告赔偿原告医疗费216元、误工费5220元、护理费870元、住院伙食补助费450元、营养费450元、残疾赔偿金73496元、交通费200元、鉴定费600元、精神抚慰金10000元，合计91502元。
被告马某某辩称，原告起诉被告马某某诉讼主体资格错误，马某某根本不认识原告严某某，原告受伤与被告马某某没有关系；被告马某某没有送原告到古驿卫生院治疗，请求驳回原告的诉讼请求。
被告杨某某辩称，我不认识严某某，也没有找他；出事时，我没有在场；房子是承包给马某某建筑，按110元／平方米单包工。
以下是双方当事人举证、质证及本院认证的情况：
一、原告严某某为支持其诉讼请求，向本院提供了如下证据：
证据一、原告严某某受伤后在襄阳市襄州区古驿镇卫生院治疗，由古驿镇卫生院出具的病情证明书一份、出院小结一份、病人一日清单一套，襄阳市襄州区人民医院X线检查报告单一份、门诊收费收据一份（金额为216元），用以证明原告严某某受伤后，由被告马某某将原告送到古驿卫生院治疗，当时使用的是刘某某的名字，在农合已经报销，216元是原告复查的费用。经庭审质证，被告马某某认为，古驿卫生院出具的票据的名字不属实，与原告名字不一致，写的是刘某某，不予认可。被告杨某某称，其不知道这里面的事情，没有意见。经庭审查明，原告严某某被马某某送往古驿镇卫生院治疗时，被告马某某用刘某某的名字安排原告住院治疗，并由被告马某某垫付了医疗费。对上述证据，本院予以采信。
证据二、襄阳公正司法鉴定所作出的（2013）医鉴字第54号司法鉴定意见书一份及因鉴定支出鉴定费收据一张（金额为600元），用以证明原告严某某受伤后的伤残等级为九级。经庭审质证，被告马某某对鉴定意见书有异议，并申请对原告所受伤的伤残等级进行重新鉴定，但在本院限定的时间内，被告马某某没有提交相关申请材料，亦未提供相反的证据予以反驳，故本院对该份证据予以采信。
证据三、交通费发票39张（金额为200元），用以证明原告住院期间、鉴定等共支出交通费200元。经庭审质证，二被告均申请由法院酌情认定。根据原告住院时间、鉴定等，本院酌情支持100元。
证据四、严某某的结婚证一本、户主为严某某的户口簿一本，用以证明原告住院期间由其妻子李某护理。经庭审质证，被告马某某认为没有李某的身份证明；被告杨某某没有异议。本院认为，原告的结婚证、户口簿均反映了李某的身份，故对上述证据，本院依法予以采信。
证据五、严某某的暂住证两本、襄阳市襄州区古驿镇二房村村民委员会出具的证明一份，用以证明原告严某某居住在城镇，在二房村没有承包地，应当按照城镇户口计算相关损失。经庭审质证，被告马某某认为，原告受伤时已经离开了暂住地，且原告没有建筑资格证书。被告杨某某同意被告马某某的意见。本院认为，原告本身居住在襄阳市襄州区古驿镇二房村，其所提供的暂住证时间是2008年至2009年在张湾办事处潘台社区居住，2011年10月8日至2012年10月7日在襄樊高新区米庄镇顺正河社区居住，原告在给被告杨某某建房时间是2012年12月30日，受伤后，居住在古驿镇二房村，原告所居住的地方不具有连续性，不能反映原告长期居住在城镇，故对上述证据的真实性本院予以采信，但对原告欲证明的内容，本院不予采信，本院按照农村居民的标准计算原告的损失。
证据六、证人武某某、郭某某、贾某某出庭证言各一份，用以证明原告是受被告马某某雇请到被告杨某某家建房砌墙，包砖块，每块0.12元，与其他砌墙人员平均分得工钱及原告受伤经过的事实。经庭审质证，原告对证人证言均没有异议；被告马某某认为，他们均是一起干活的，都在回避承包的事实；证人都证实了是武某某喊的他们去干活，并且是武某某结的帐。被告杨某某认为，他们都是串通好了的，我不认识他们。本院认为，证人证言能够证明原告与其他干活人均是给被告马某某干活，按照所砌砖的数量以0.12元／块计价收取劳动报酬，并是平均分得劳动报酬，受雇于被告马某某；原告是在砌墙过程中受伤，故对上述证据，本院依法予以采信。
二、被告马某某为支持其诉讼主张，向本院提交了证人李某某、刘某某出庭证言各一份，用以证明原告不是受雇被告马某某，原告受伤是由原告自己造成的，被告马某某不应承担赔偿责任。经庭审质证，原告认为，证人李某某证言证明其只是介绍人，具体被告马某某怎么与武某某交涉的并不清楚，对其证言没有异议；对刘某某的证人证言也无异议。被告马某某、杨某某均没有异议。本院认为，上述证人李某某的证言不能证明原告欲证明的问题，故本院对其证人证言不予采信。原告及被告对证人刘某某的证人证言均没有异议，本院予以采信。
三、被告杨某某没有向本院提交证据。
根据上述有效证据及庭审中查明的情况，本院认定以下事实：
2012年底被告杨某某建私房，与被告马某某协商将其房屋单包工承包给马某某，价格为110元／平方米。被告马某某让其朋友李某某帮助联系承包砌砖块的人，李某某便帮助联系到专门砌砖块的武某某，并约定了砌砖块的价格为0.12元／块。武某某便喊其经常在一起做活的原告严某某等人去给被告杨某某建房工钱平分，2012年12月30日大约下午3点钟左右，原告正在二楼施工，建房使用的吊机靠近了原告，原告顺势推了一下吊机，吊机的皮带突然卡住原告右手拇指，并将原告致伤。被告马某某及武某某将原告送往古驿镇卫生院以案外人刘某某的名字治疗，住院15天，支出的医疗费均由被告马某某支付。2013年1月22日，原告在襄阳市襄州区人民医院拍片，支出拍片费216元。原告所受伤经诊断为：右拇指远端缺失。出院医嘱为：1、合理饮食休息，一个月后复查x线，根据情况行下步治疗，2、不适随诊。2013年1月22日，原告申请襄阳公正司法鉴定所对其伤残程度进行鉴定，襄阳公正司法鉴定所于2013年3月7日作出（2013）医鉴字第54号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人严某某右手的伤残属9级，原告因此支出鉴定费600元。被告马某某支付了部分医疗费，其余部分经多次协商未果，原告遂诉至本院。
另查明，被告马某某无建筑行业相关资质。
还查明，原告严某某住院期间由其妻子李某护理12天，二人均系农村居民。
本院认为，公民的身体权、健康权受法律保护。本案争议的焦点是武某某与原告严某某之间是否属于雇佣法律关系？应如何承担责任？雇佣关系存在的条件是：1、双方有无雇佣合同（口头或者书面的）？2、受雇人有无报酬？3、受雇人有无提供劳务？4、受雇人是否受雇佣人监督？根据本案中原、被告提交的证据、陈述，证明原告严某某与被告马某某之间存在雇佣关系，即原告严某某与武某某共同给被告马某某干活，所得工钱平均分配，服从被告马某某安排。根据上述特征，证明原告严某某与被告马某某之间存在雇佣关系，而被告杨某某将其房屋的建设交给被告马某某完成，由被告杨某某按110元／平方米支付给被告马某某报酬，应认定是口头承包合同关系。原告严某某作为被告马某某的雇员，在从事雇佣活动中遭受人身伤害，被告马某某作为劳务一方，未能提供安全的工作条件，也无安全防范措施，应当承担责任。根据2012年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，原告严某某诉请的各项经济损失：其中医疗费216元、住院伙食补助费300元（20元／天×住院15天）、鉴定费600元，符合法律规定，本院予以支持。因原告所提供的暂住证时间是2008年至2009年在张湾办事处潘台社区居住，2011年10月8日至2012年10月7日在襄樊高新区米庄镇顺正河社区居住，原告在给被告杨某某建房时间是2012年12元月30日，原告受伤后，居住在古驿镇二房村，原告所居住的地方不具有连续性，不能反映原告长期居住在城镇，故原告的损失应按照农村居民标准进行计算，误工损失参照农、林、牧、渔业年收入计算为834.99元（20318元÷365天×15天），因原告没有提供相关证据证明其从事服务业，故其主张按服务行业标准计算误工损失，本院依法不予支持。原告住院期间由其妻子李某护理，而李某护理之前由被告马某某哥嫂护理三天，故其护理费计算为705.14元（21448元／年÷365天×12天），但原告主张870元，其高出部分，本院予以支持。虽然被告马某某对原告的伤残程度提出异议，但其在法院指定的期限内没有提出书面重新鉴定的申请，亦无相反证据反驳，故对被告马某某的异议理由，本院不予支持。原告残疾赔偿金为27592元（6898元／年×20年×20%），其主张按照城镇户口计算残疾赔偿金，本院依法不予支持。原告主张的营养费450元，考虑到原告的伤残程度，本院予以支持。根据原告住院时间、鉴定等，本院对其交通费酌情支持100元。原告主张精神抚慰金10000元，考虑到原告伤残程度、本地平均生活水平，本院酌情支持3000元。《最高人民法院关于审理人身赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款规定：“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。”《中华人民共和国建筑法》第十四条规定：“从事建筑活动的专业技术人员，应当依法取得相应的执业资格证书，并在执业资格证书许可的范围内从事建筑活动。”根据上述法律规定，被告杨某某应当审查其选任建筑施工人员有无执业资格证书及安全生产条件，但其没有履行其审查义务，即没有履行其法定义务，因此，被告杨某某应当依法与被告马某某承担连带赔偿责任。原告严某某是完全民事行为能力人，没有注意有可能发生的人身损害后果未采取积极的措施加以避免，损害的发生与原告自身操作不当，应当预见其危险性而没有预见，没有履行合理安全注意义务有一定的因果关系，故原告严某某应当承担部分过错责任，本院认为，对原告严某某的经济损失，其应承担20％的责任，被告马某某承担80%责任。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款，第十七条第一款、第二款，第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款之规定，判决如下：
一、被告马某某赔偿原告严某某医疗费216元、住院伙食补助费300元、误工费834.99元、护理费705.14元、营养费450元、残疾赔偿金27592元、鉴定费600元、交通费100元，合计30798.13元的80%，即24638.5元及精神抚慰金3000元，共计27638.5元，于本判决生效后七日内付清；被告杨某某对上述赔偿款与被告马某某承担连带赔偿责任；
二、驳回原告严某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取920元，由原告严某某负担180元，被告马某某负担440元，被告杨某某负担300元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。（上诉人应在提交上诉状时，对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额，按照《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款之规定交纳上诉案件受理费，款汇湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：中国农业银行襄阳万山支行，户名：湖北省襄阳市中级人民法院，帐号17-451701040001338。上诉人也可以将上诉案件受理费交给本院或直接到襄阳市中级人民法院交费。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理）。
审判员 孙安军
二〇一三年六月八日
书记员 李 斌