陕西省榆林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）陕08刑终163号
原公诉机关榆林市靖边县人民检察院。
上诉人（原审被告人）雷保金，男，汉族，初中文化，农民。2017年4月7日因涉嫌犯贩卖毒品罪被靖边县公安局刑事拘留，2017年5月15日被靖边县人民检察院批准逮捕，于同日被靖边县公安局执行逮捕，现羁押于靖边县看守所。
辩护人党向梅，榆林市靖边县法律援助中心指派陕西辅衡律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）周国军，男，汉族，小学文化，农民。2017年4月7日因涉嫌犯贩卖毒品罪被靖边县公安局刑事拘留，2017年5月15日被靖边县人民检察院批准逮捕，于同日被靖边县公安局执行逮捕，现羁押于靖边县看守所。
辩护人白海余、ＸＸ（实习），榆林市靖边县法律援助中心指派陕西辅衡律师事务所律师。
靖边县人民法院审理靖边县人民检察院指控原审被告人左林旺犯盗窃罪一案，于二〇一八年一月二十二日作出（2018）陕0824刑初433号刑事判决。宣判后，原审被告人雷保金、周国军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院经审理查明：
被告人雷保金、周国军与薛某（在逃）、张某（在逃）事先共同商量好贩卖毒品。2017年3月5日，被告人雷保金、周国军便同薛某、张某到宁夏吴忠市从一名叫”老马”的男子（在逃，信息不详）手中买了16000元的毒品（具体克数不清楚），后四被告人返回靖边后来到了北大街地税局巷内张甲家中，在买来的毒品中掺入脑复康，并将毒品进行了分装，当场给吸毒人员张甲（另案处理）以100元1小包的价格卖了10包，每包0.8克，共计8克。后将剩余的毒品存放在张甲家中。2017年3月21日，公安民警根据张某提供的线索在靖边县阳光家园门口将被告人周国军抓获。被告人周国军协助公安机关在地税局巷内张甲家中将雷保金抓获，并当场从张甲家中查获28小包疑似毒品海洛因，经称量重20.84克，1大包可疑白色粉末状物品，经称量重122.16克。经榆林市公安司法鉴定中心鉴定：在提取到的28包疑似毒品海洛因中抽样均检出海洛因成分，大包可疑白色粉末状物品内未检出毒品海洛因成分。综上被告人雷保金、周国军贩卖毒品海洛因的数额为21.64克。
上述事实，有经原审庭审举证、质证并予以认证的下列证据证实：
上述事实，经开庭举证、质证，有下列证据可证实：
1、书证
（1）户籍信息证明，被告人雷保金、周国军均为完全刑事责任能力人。
（2）到案经过及破案报告证明，被告人雷保金、周国军系巡警大队民警移交至张家畔派出所。
(3)毒品指认照片证明，张甲、雷保金、周国军对从张甲家提取到的疑似毒品进行指认的照片。
（4）毒品收据证明，查获的共22.85克毒品于2017年6月16日交于靖边县公安局。
（5）靖边县质量技术监督检测检验所检定证书证明，对称量毒品的电子天平进行了检定，符合三级。
(6)情况说明证明，靖边县公安局巡特警大队证明在2017年3月20日上午10时许，张某通过辅警李小林向民警张步春提供周国军吸食、贩卖毒品，并通过周可以抓获贩卖毒品的雷保金、张甲的线索。3月21日上午11时，张某向民警提供周国军妻子在县医院生产的信息。在县医院院内，张某向民警指认周国军所驾驶的车辆及周国军的特征后离开，后民警跟踪周国军至阳光家园东门口后将其抓获，其尿检呈阳性。周国军向民警提供了雷保金、张甲的居住地，周国军指认了地税局巷内无名小区三楼301室民警将雷保金、张甲抓获。
2、证人张甲证明，民警从他家客厅的床上提取到的疑似毒品28小包是雷保金和周国军、姓薛的年轻男子带过来的。2017年3月份，雷保金、周国军、姓薛的男子和一名司机来到他家，雷保金说从银川买了一整包白色块状的毒品20000元的毒品海洛因。周国军从一个塑料袋里掏出来一个豆浆机和一个电子秤还有两瓶脑复康，然后雷保金用电子秤称量毒品，买回来后以6.5克脑复康兑1克的比例进行勾兑，总共勾兑了10克的海洛因和65克的脑复康。弄好后雷保金还让他尝了一点。后周国军和他要了几张A4纸，用剪刀剪成一个个正方形的小纸片，雷保金在旁边看着说每张纸里面包上0.8克毒品，按1克卖。然后他们四个人就开始把毒品分包，等快包完时，他给雷保金说你先给他拿上1000元的毒品，雷保金就给他称了一些包起来给了他。他当时就把1000元放在了客厅的茶几上，雷保金把钱数了一遍后就递给了周国军。后周国军、姓薛的男子和那名司机将分装好的海洛因装进三个脑复康瓶子里和白色塑料袋里后装在他们衣服兜里就走了。
3、被告人的供述
(1)被告人雷保金供述，2017年2月份下旬，他们四个人在梁镇307国道一家宾馆住时，周国军、张某、薛某三个人提出来要去贩卖毒品，让他去联系上家给他们供货，他同意了，他说要贩毒就要去银川贩，他们三个人也同意，他们四个人就商量着一共凑上2万元，每人占一股，每人出5000元，商量好后他们就都离开了。3月份上旬，周国军借了10000元，他给银川的老马打电话联系好每克毒品580元，装七成约0.7克。后薛某和张某凑了9500元并借了一辆银灰色的越野车，张某开车拉着他和薛某来到靖边县新西街富丽华宾馆巷口的计量门市上买了电子秤，加了300元的油后在中山涧镇把周国军找上，在车上他们说把钱都给周国军，让周国军把钱全部管上，薛某把剩下的9200元给了周国军。然后他们开车从高速来到吴忠，因没有联系到老马他们又返回定边住了一晚。第二天早晨，他们剩下16000多元，能买约28克左右的毒品。然后他和老马联系好，说要28小包毒品后，他们开车到了吴忠和老马见面交易了毒品。毒品在路上一直由周国军保管，在高速路上的一个服务区内，他们拿出来大约0.2克左右的毒品每个人轮流着吸了几口，到了靖边县东坑镇后，周国军下车在一家药店买了两瓶脑复康，然后开车到了靖边县城买了一个榨汁机，周国军付的钱。之后他们去了地税局旁边的张甲家。第一次掺脑复康时加了8克海洛因和三十五六颗脑复康，放好后周国军和薛某用榨汁机把海洛因和脑复康打碎，然后他就把掺好的海洛因用电子称秤的每包0.6克分开，一共装了七小包左右的海洛因，又给张甲分了十小包大约有8克左右，张甲给他们了1000元，然后钱给了周国军保管。包完后他和张甲、张某、周国军、薛某又吸食了一部分。
(2)被告人周国军供述，在雷保金的提议下，经雷保金与宁夏吴忠市的老马联系后，2017年3月5日，他和雷保金、张某、薛某坐张某驾驶的白色奥迪车在吴忠市从老马手中购买了16000元的毒品海洛因，他们一共购买了多少克毒品海洛因他不清楚，看样子就是三四厘米长短块状。购买毒品的钱当时商量他们四个人每人出5000元，总共筹备20000元的资金。他和他兄弟周国海借了10000元，其中有5000元借给了雷保金，张某和薛某将一辆白色三菱车抵押了9500元人民币，他们四人将19500元交给他保管。回来时在东坑镇的一个药店买了两盒脑复康，在靖边老车站买了一台豆浆机，后来到张甲家，在雷保金的指导下他们将毒品海洛因加工分装，并当场给张甲卖了10小包，张甲给了他1000元。
4、陝西省榆林市公安司法鉴定中心（榆）公（司法）鉴字〔2017〕398号毒品检验报告证明，对从张甲家中提取到的毒品进行抽样鉴定，鉴定结果为从A1-A28号毒品抽样了共8份检材，编号为1-8号，从B1中抽样了一份检材，编号为9号，从1-8号检材中均检出海洛因成分，从9号检材中未检出海洛因成分。
5、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
(1)辨认笔录证明，张甲依法辨认出周国军、雷保金、张某、薛某就是与其一起购买毒品并贩卖的人。周国军依法辨认出雷保金、张某、张甲、薛某与其一起购买毒品并贩卖的人。
搜查证及搜查笔录证明，2017年3月21日靖边县公安局依法对张甲在靖边县北大街地税局巷内一小区三楼301室的住房进行搜查，在张甲家中的床头被子旁边搜查似毒品海洛因28小包，在其客厅电视墙左下角抽屉内搜查疑似毒品海洛因的白色粉沫，张甲自称这一大包白色粉沫是珍珠粉。
(3)称量笔录及称量照片证明，2017年3月靖边县公安局禁毒大队对从张甲家中提取到的28小包白色球状毒品，一个塑料袋内装着的一大包白色粉末状可疑毒品进行了编号，20小包毒品分别编号为A1-A28，其中A2纸质包装，第二个白色塑料袋编号为B。
(4)现场指认笔录证明，2017年7月7日雷保金、周国军对靖边县北大街地税局张甲家中的指认，他们在这里将从吴忠市购买来的海洛因掺入脑复康。
(5)现场勘验检查笔录证明，2017年3月21日10时15分至11时10分在靖边县张家畔镇地税局巷内鑫源小区北侧张甲家中，靖边县公安局技术员进行了现场勘验检查，现场位于301室，在客厅摆放的一张双人床上放置有一个塑料袋，内装27个塑料包装的小包和两个白色纸张折叠的方形小包，塑料小包内装有白色粉末，塑料包扎口处有烫烧痕迹。在茶几台面东南侧放置有三块发黑的，有火烧痕迹的锡箔、人民币卷的纸筒。
据此，原审法院认为，被告人雷保金、周国军结伙向他人贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪。靖边县人民检察院指控被告人雷保金、周国军犯贩卖毒品罪的事实及罪名成立，原审法院依法予以支持。被告人雷保金、周国军均辩解其没有实施贩卖毒品的行为。经查，被告人雷保金、周国军与薛某、张某事先共同商量好贩卖毒品后到宁夏吴忠市购买回16000元的毒品，后在张甲家中将毒品掺入脑复康后分装，并给吸毒人员张甲以100元1小包的价格卖了10包，每包0.8克，共计8克。该事实有被告人雷保金、周国军的供述，证人张甲的证言，毒品指认照片、毒品收据、靖边县质量技术监督检测检验所检定证书，毒品检验报告，辨认笔录、搜查证及搜查笔录、称量笔录及称量照片、现场指认笔录、现场勘验检查笔录等诸多证据相互印证，形成完整、清晰的证据锁链，足以认定。故对被告人雷保金、周国军的辩解，原审法院均不予釆纳。本案系共同犯罪，被告人雷保金、周国军均出资购买毒品，并直接参与购进后贩卖的整个过程，均起主要作用，均系主犯。被告人周国军协助民警抓获同案犯雷保金，系立功，可以从轻或减轻处罚。综合本案犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，对被告人雷保金应依法惩处，对被告人周国军可从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议适当，原审法院依法予以釆纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十五条第一款、第二十六条、第五十二条、第五十三条、第六十八条、第四十五条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人雷保金犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年。二、对被告人周国军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年。三、对涉案毒品海洛因21.64克，依法予以没收（由保管该毒品的公安机关负责销毁)。
被告人雷保金上诉称，其在本次共同犯罪中起次要作用，系从犯，且没有犯罪前科，认罪态度良好，请求二审法院从轻、减轻处罚。
辩护人持与上诉人相同意见予以辩护。
被告人周国军上诉称，其在本次共同犯罪中起次要作用，系从犯，且没有犯罪前科，认罪态度良好，请求二审法院从轻、减轻处罚。
辩护人持与上诉人相同意见予以辩护。
经二审审理查明：原审判决认定上诉人雷保金、周国军犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，有经过原审庭审举证、质证并予以认证的并有书证户籍信息、到案经过及破案报告、毒品指认照片、毒品收据、靖边县质量技术监督检测检验所检定证书、情况说明，证人张甲的证言，被告人雷保金、周国军的供述，陕西省榆林市公安司法鉴定中心（榆）公（司法）鉴字〔2017〕398号毒品检验报告、辨认笔录、搜查证及搜查笔录、称量笔录及称量照片、现场指认笔录、现场勘验检查笔录等证据证实，足以认定。
二审期间，上诉人雷保金、周国军再未向本院提供新的证据，故本院对原审判决所列举的证据及认定的事实予以确认。
本院认为，认为，被告人雷保金、周国军结伙向他人贩卖毒品海洛因，其行为构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。关于上诉人雷保金、周国军及其二辩护人所持其系从犯，认罪态度良好，请求二审法院从轻、减轻处罚的上诉理由及辩护意见。经查上诉人雷保金、周国军对原审判决认定的犯罪事实在侦查阶段明确供述均出资购买过毒品，并直接参与购进后贩卖的整个过程，均起主要作用，均系主犯。原审根据其二人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，对上诉人周国军已从轻处罚，对雷保金在法定刑幅度内予以量刑，并无不当，故对此上诉理由及辩护意见均不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，拟裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 高永颖
审判员 白 娇
审判员 马 验
二〇一八年六月二十九日
书记员 任姿樾