湖南省邵东县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）邵东民初字第2002号
原告邓顺香，住邵东县。
委托代理人彭海军，湖南白泉律师事务所律师。
委托代理人魏怀志，湖南白泉律师事务所律师。
被告舒畅，住湖南省溆浦县。
被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地在长沙市开福区芙蓉中路一段161号新时代广场1、3楼。
负责人程孝忠，系该公司总经理。
委托代理人覃淑娟，湖南楚信律师事务所律师。
原告邓顺香与被告舒畅、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司（以下至判决主文前简称“湖南平安保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年7月15日受理后，依法由审判员王志明担任审判长，与审判员李巧军、人民陪审员彭求卿组成合议庭，于2015年9月1日公开开庭进行了审理。原告邓顺香的委托代理人彭海军、魏怀志、被告舒畅、被告湖南平安保险公司特别授权代理人覃淑娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告邓顺香诉称，2015年5月28日19时50分许，被告舒畅驾驶湘A×××××（临）号小轿车，行驶至邵东县线桥口老收费站三叉路口地段时，与原告邓顺香驾驶的无牌两轮电瓶车相撞，造成二车受损，原告邓顺香受伤。交警认定被告舒畅负事故主要责任，原告邓顺香负事故次要责任。湘A×××××（临）号车在被告湖南平安保险公司投了保险。请求法院判令各被告赔偿原告医药费、后期治疗费、误工费、住院伙食补助费、交通费、护理费、营养费、鉴定费、车辆损失、食宿费等损失共计407756.59元中的348445.3元。庭审中，原告邓顺香将其诉讼请求金额增加至374736.1元。
被告舒畅辩称，一、原告的损失应先由保险公司赔偿；二、原告主张的损失偏高；被告垫付的款项应予以扣除；三、根据与原告签订的协议，原告的损失在保险公司赔偿后，被告舒畅不再承担赔偿责任；四、被告舒畅的损失应在本案中一并审理。
被告湖南平安保险公司辩称，原告主张的损失偏高，请求核定原告的损失；保险公司同意在保险赔偿限额内承担赔偿责任，只赔偿医保范围内的医药费，已赔偿原告10000元医药费；保险公司不承担诉讼费、鉴定费。
经审理查明，2015年5月28日19时50分许，被告舒畅驾驶湘A×××××（临）号小轿车，行驶至邵东县线桥口老收费站三叉路口地段时，与原告邓顺香驾驶的无牌两轮电瓶车相撞，造成二车受损，原告邓顺香受伤。邵东县公安局交通警察大队认定，舒畅违反了《湖南省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第二十五条第四款之规定，应负事故的主要责任；邓顺香违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条之规定，应负事故次要责任。原告邓顺香受伤后，于2015年5月28日至5月29日在邵东县人民医院住院治疗1天，用去医疗费2130.55元（含门诊治疗费）；于2015年5月29日至6月1日在邵阳市中心医院住院治疗3天，用去医疗费13018.77元（含门诊治疗费）；于2015年6月1日至6月5日中南大学湘雅医院用去门诊治疗费18442.5元；于2015年6月4日至6月30日中南大学湘雅医院住院治疗26天，用去医疗费257689.02元；于2015年7月16日至7月28日在邵东县中医医院住院治疗12天，用去医疗费13991.51元（含门诊治疗费）；于2015年8月1日至8月7日在邵阳市中心医院住院治疗6天，用去医疗费6544.52元。上述原告邓顺香共计用去医疗费311816.87元。原告邓顺香治疗期间用去器具费2025元。2015年6月10日，原告邓顺香与被告舒畅签订1份《协议书》约定：一、双方车损以保险公司定损为准，邓顺香承担舒畅车损的次要责任；二、舒畅一次性交押金20000元（贰万元）于交警队，邓顺香家属同意放行事故车辆；三、在交通事故发生后，遵照救人要紧原则，舒畅积极送邓顺香就医，并垫付邓顺香医药费伍万壹仟元，在保险公司支付邓顺香赔偿前，邓顺香需无条件返还舒畅垫付医药费51000元（费伍万壹仟元）及车损的20％，如起诉至法院，该笔款项需在判决前返还给舒畅；四、邓顺香在医院治疗期间，如发生意外，邓顺香家属不得追究舒畅的刑事责任；五、本协议约定，邓顺香治疗所产生的医疗费、住院费、营养费、务工费、一次性伤残补助金、精神损失费等费用均由保险公司在相应的保险额内赔偿，舒畅个人不承担保险赔付额之外的赔偿。上述协议巳履行48000元（含被告舒畅支付原告邓顺香的28000元及原告邓顺香借支被告舒畅交在邵东县××大队的20000元押金）。2015年7月7日，经邵阳市光大司法鉴定所鉴定，原告邓顺香目前损伤未愈，双下肢截瘫，左上肢活动受限，大、小便失禁，需继续住院治疗，预计后期医疗费5至10万元（不含内固定物取出费用），目前不考虑伤残评定。原告邓顺香为此用去鉴定费用510元。原告邓顺香住院期间一人护理。原告邓顺香所有的车辆损失经被告湖南平安保险公司定损为1200元。原告邓顺香系非农业家庭户口。被告湖南平安保险公司已支付原告邓顺香医药费10000元。湘A×××××（临）号车在被告湖南平安保险公司投保了交强险和商业三者险，其中交强险理赔限额为122000元（财产损失理赔限额为2000元，医疗费用理赔限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元）；商业三者险理赔限额为1000000元，约定不计免赔。庭审中，被告湖南平安保险公司同意将被告舒畅垫付的28000元及原告邓顺香在邵东××大队借支的20000元在本案中一并审理。原告邓顺香与被告舒畅当庭表示对原告邓顺香用去的医疗费核减10％的费用由原告邓顺香与被告舒畅按责任比例承担。
上述事实，有原告提供的证据及当事人的当庭陈述在卷佐证，可以认定。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。邵东县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定事实清楚，适用法律正确，责任划分妥当，可作为本案确定当事人承担民事赔偿责任的依据。均衡原告邓顺香与被告舒畅的过错大小及原告邓顺香驾驶的车辆属非机动车，在责任比例划分上，以原告邓顺香承担20％的责任、被告舒畅承担80％的责任为宜。原告邓顺香对其与被告舒畅签订的《协议书》的真实性无异议，虽然该《协议书》约定被告舒畅不承担保险赔付额之外的赔偿，但被告湖南平安保险公司不是侵权人，在本案中承担赔偿责任是依据与被告舒畅签订的《保险合同》约定的内容在保险限额内承担赔偿责任，约定保险公司只赔偿符合国家基本医疗保险范围内的医疗费，上述约定内容不能对抗第三人即本案原告邓顺香，原告邓顺香在保险限额内得不到赔偿的医疗费，应由交通事故肇事双方按责任比例承担，且被告舒畅与原告邓顺香对核减的10％医疗费用同意按责任比例承担，故对被告舒畅主张不承担保险赔付额之外的赔偿的辩称意见，本院不予采信。被告舒畅主张其损失应在本案中一并审理的辩称意见，不符合法律规定，本院不予采信。因湘A×××××（临）号车在被告湖南平安保险公司投保了交强险和商业三者险，对原告邓顺香所受的损失，在核减10％的医疗费用后，首先应由被告湖南平安保险公司在交强险赔偿限额内予以赔偿，超出交强险各分项赔偿限额的部分，由原告邓顺香与被告舒畅按上述划分的责任比例承担，对被告舒畅按责任比例承担的部分，由被告湖南平安保险公司在商业三者险赔偿限额内予以赔偿，仍有不足的，再由被告舒畅赔偿。原告邓顺香的损失经本院核定为：原告邓顺香主张的医药费311816.87元、器具费2025元、鉴定费510元、住院伙食补助费4900元（100元／天×49天）、营养费490元（10元／天×49天）、护理费5349元（111元／天×49天）、车辆损失1200元，均符合法律规定，本院予以确认。原告邓顺香主张的误工费偏高，参照居民服务业工资标准计算，误工费本院确认为5349元（111元／天×49天）；原告邓顺香主张的交通费偏高，根据原告的伤情及治疗情况，本院酌情考虑2000元；原告邓顺香主张的后期治疗费100000元，因未实际发生，本院不予支持；原告邓顺香主张的食宿费1200元，虽无合法票据，但其在治疗中确实存在食宿情形，本院酌情考虑600元。原告邓顺香的上述损失共计334239.87元［其中医疗费部分317206.87元（311816.87元＋4900元＋490元）、伤残赔偿部分15323元（5349元＋5349元＋2000元＋600元＋2025元）、财产损失1200元、鉴定费510元］，因被告湖南平安保险公司已将交强险医疗费10000元赔偿给原告邓顺香，故在核减10％的医疗费用即31181.69元后，被告湖南平安保险公司只须在交强险赔偿限额内赔偿原告邓顺香损失16523元（15323元＋1200元），超出交强险医疗费部分损失276025.18元（317206.87元－10000元－31181.69元），对被告舒畅按80％责任赔偿的220820.14元（276025.18元×80％），由被告湖南平安保险公司在商业三者险赔偿限额内予以赔偿，原告邓顺香按20％责任自负55205.04元。对核减的31181.69元医疗费及不属保险理赔项目的510元鉴定费，共计31691.69元，由被告舒畅按80％责任赔偿25353.35元，原告邓顺香按20％责任自负6338.34元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：
一、由被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司在交强险赔偿限额内赔偿原告邓顺香损失16523元（巳扣除支付的10000元）；在商业三者险赔偿限额内赔偿原告邓顺香损失220820.14元，共计赔偿237343.14元。
二、由被告舒畅赔偿原告邓顺香损失25353.35元。
三、驳回原告邓顺香的其他诉讼请求。
上述应赔偿的款项，限判决生效后三十日内付清。如被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。款汇至邵东县财政局国库管理非税收入汇缴结算户，帐号为85220311000000272，开户行为华融湘江银行邵东县支行。在保险理赔款到位时，抵扣被告舒畅应赔的25353.35元及扣除原告邓顺香在邵东交警大队借支的20000元后，由原告邓顺香领取214696.49元，被告舒畅领取2646.65元。
本案受理费用2342元，由被告舒畅承担1874元，原告邓顺香承担468元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。
审 判 长 王志明
审 判 员 李巧军
人民陪审员 彭求卿
二〇一五年九月九日
代理书记员 张 柠
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条采用保险人提供的格式条款订立的保险合同中的下列条款无效：
（一）免除保险人依法应承担的义务或者加重投保人、被保险人责任的；
（二）排除投保人、被保险人或者受益人依法享有的权利的。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。