福建省诏安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）诏刑初字第23号
公诉机关福建省诏安县人民检察院。
被告人沈寿福，男，出生于福建省诏安县，汉族，初中文化，农民，住福建省诏安县。因涉嫌犯非法经营罪于2014年9月27日被刑事拘留，同年10月31日被逮捕。现羁押于诏安县看守所。
辩护人沈锦生，福建诚智律师事务所律师。
福建省诏安县人民检察院以诏检诉刑诉（2015）15号起诉书指控被告人沈寿福犯非法经营罪，于2015年1月27日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。诏安县人民检察院指派检察员蓝杰龙、代理检察员陈茂坚出庭支持公诉，被告人沈寿福及其辩护人沈锦生到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2013年7月，被告人沈寿福伙同张某某等人在诏安县桥东镇村西村乌石壁山上沈某甲承包的荔枝园内，安装1台套土制小型卷烟接嘴机，生产、销售假烟。2013年7月22日，该制假窝点被公安民警查获，现场扣押土制小型卷烟接嘴机1台套、烟丝50包及“骆驼”散支卷烟15件等物品。经鉴定，该批次香烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。上述制假窝点，现场查获的烟草专卖品价值共计人民币325679元。
公诉机关向法庭提供了相应的证据。
公诉机关认为被告人沈寿福伙同张某某等人未经许可，非法经营烟草专卖品，数额为人民币325679元，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条的规定，应以非法经营罪追究其刑事责任，请依法判处。
同案人沈某某对起诉书指控的犯罪事实供认不讳。辩护人提出的辩护意见是：⑴被告人沈寿福是从犯，建议对其减轻处罚。⑵被告人沈寿福无前科劣迹，属初犯，归案后认罪态度较好，且刚开始犯罪活动就被查获，未对社会造成实质性危害，可以酌情从轻处罚。
经审理查明，2013年7月，被告人沈寿福伙同张某某、沈某某（均已判刑）经密谋后在诏安县桥东镇村西村乌石壁山沈某甲承包的荔枝园内，安装1台套土制小型卷烟接嘴机，非法进行生产伪劣卷烟，实施非法经营烟草专卖品等活动，其中被告人沈寿福积极参与共谋、带路寻找制假窝点，出资入股参与经营，并为制假设备和原辅材料的运输提供望风等。同年7月22日，上述制假窝点被公安机关查获，现场扣押土制小型卷烟接嘴机1台套、烟丝50包（20㎏／包）、“骆驼”散支卷烟15件（15㎏／件）及国产滤嘴棒5万支等物品。
经鉴定，上述制假窝点，现场查获的烟草专卖品价值共计人民币325679元（其中卷烟接嘴机1台套价值为人民币145200元，“骆驼”散支卷烟、烟丝及滤嘴棒等烟草专卖品价值共计人民币180479元）。
认定上述事实的证据有：
⑴勘验、检查、辨认等笔录：
①现场示意图及现场照片，证实上述制假窝点，址于诏安县桥东镇村西村乌石壁山一荔枝园内。
②现场检查及扣押笔录等，证实2013年7月22日，公安机关查获上述制假窝点，并现场扣押土制小型卷烟接嘴机1台套、烟丝50包（20㎏／包）、“骆驼”散支卷烟15件（15㎏／件）及国产滤嘴棒5万支等物品的事实。
③辨认笔录，证实由同案人张某某、沈某某分别对12张不同男性免冠照片进行随机辨认，确认被告人沈寿福系参与实施本案生产伪劣卷烟，进行非法经营活动的行为人之一。
④辨认笔录，上述作案现场，经被告人沈寿福及同案人张某某、沈某某辨认后无异议。
⑵书证：
①户籍证明，证实被告人沈寿福的出生日期、住址等基本情况。
②本院（2014）××刑初字第××号刑事判决书，证实同案人张某某、沈某某因参与实施本案的行为而被判刑，涉案扣押的烟草专卖品等物品予以没收等事实。
③抓获经过证明，证实被告人沈寿福于2014年9月26日在深圳市龙华新区被公安民警抓获归案的事实。
④扣押决定书、扣押物品清单及打假物品库清单等，证实2013年7月22日，公安机关查获上述制假窝点，现场扣押土制小型卷烟接嘴机1台套、烟丝50包（20㎏／包）、“骆驼”散支卷烟15件（15㎏／件）及国产滤嘴棒5万支等物品，并移交诏安县烟草专卖局入库等事实。
⑤承包合同及收据等，证实上述制假窝点位于沈某甲承包的荔枝园内。
⑶鉴定意见：
①卷烟鉴别检验报告，证实经鉴定，上述涉案卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。
②价格鉴定结论意见书，证实上述制假窝点，现场查获的烟草专卖品价值共计人民币325679元（其中卷烟接嘴机1台套价值为人民币145200元，“骆驼”散支卷烟、烟丝及滤嘴棒等烟草专卖品价值共计人民币180479元）。
⑷证人证言：
①证人田某的证言，证实2013年7月初的一天，沈某某跟一云霄男子从山上下来，到其养鹅场，跟其说准备在山上做假烟，并邀请其为制假窝点采购生活用品，沈某某答应每月给其4000元工资，其答应了沈某某的要求，为该制假场买了十天的菜、肉等用品。同时，还证实该制假场有一台套卷烟机，该制假场生产假冒“骆驼”等品牌香烟等事实。
②证人沈某甲的证言，证实该制假窝点所在地系其承包的山地，但其不知道有人在制假等事实。
③证人沈某乙、沈某丙的证言，证实上述制假现场为一间简易搭盖的棚寮，里面安置1台制假烟机，该制假窝点所在地属桥东镇村西村的管辖范围，地名为乌石壁山，该山地由沈某甲承包经营等事实。
④证人沈某丁的证言，证实其父亲沈某甲多年前在桥东镇村西村乌石壁山承包一块山地，用于种植荔枝、青梅等果树。2005年左右，其全家迁移厦门长期居住，再也没有人打理该山等事实。
⑸被告人沈寿福及同案人张某某、沈某某在侦查阶段的供述，均对公诉机关指控的上述事实供认不讳。
上述证据，均由公安机关依法收集、公诉机关向法庭提供，经庭审举证、质证属实，本院予以确认。
本院认为，被告人沈寿福伙同他人未经许可，非法经营烟草专卖品，数额为人民币325679元，情节特别严重，属共同犯罪，其行为符合非法经营罪的犯罪构成要件，公诉机关指控的罪名成立，被告人沈寿福的行为构成非法经营罪，应予刑事处罚。关于辩护人提出被告人沈寿福是从犯，建议对其减轻处罚的辩护意见，经查，被告人沈寿福在共同犯罪中行为积极，不宜认定为从犯，辩护人提出的该辩护意见，没有事实和法律依据，本院不予采纳，但被告人沈寿福在共同犯罪中罪责相对较轻，可酌情从轻处罚。被告人沈寿福归案后认罪态度较好，有悔罪表现，可酌情从轻处罚，辩护人提出的该辩护意见，经查属实，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第五条、第九条的规定，判决如下：
被告人沈寿福犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币8万元（罚金限于本判决生效后一个月内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年9月27日起至2019年9月26日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 潘小春
审 判 员 王廷学
人民陪审员 沈炎明
二〇一五年三月十七日
书 记 员 杨晓萍
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条……
违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条……
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
……
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。
……