安徽省淮北市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）淮刑终字第00154号
原公诉机关淮北市相山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）孙永，男，1978年11月24日出生于安徽省淮北市，汉族，初中文化，天禾游戏室经理，住淮北市相山区。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年12月31日被淮北市公安局相山分局抓获，次日被刑事拘留，2014年1月22日经淮北市相山区人民检察院批准逮捕，同日由淮北市公安局相山分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。
辩护人杨一峰，安徽众星合律师事务所。
上诉人（原审被告人）于某甲，男，1989年6月21日出生于安徽省蚌埠市，汉族，专科文化，天禾游戏室员工，户籍地蚌埠市禹会区，住淮北市相山区。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年12月31日被淮北市公安局相山分局抓获，次日被刑事拘留，同年1月22日经淮北市相山区人民检察院批准逮捕，同日由淮北市公安局相山分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。
辩护人戚长干，安徽许继光律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）于某乙，男，1968年11月4日出生于安徽省淮北市，汉族，初中文化，天禾游戏室经营者，住淮北市相山区。曾因盗窃于1991年7月23日被劳动教养二年。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年2月19日到淮北市公安局相山分局投案，同日被刑事拘留，同年3月4日被取保候审，同年4月3日被淮北市相山区人民法院决定逮捕，同日由淮北市公安局相山分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。
辩护人许继光，安徽许继光律师事务所律师。
辩护人吕坤鹏，安徽许继光律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）王某某，男，1983年6月10日出生于安徽省蚌埠市，汉族，中专文化，天禾游戏室员工，户籍地蚌埠市禹会区，住淮北市相山区。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年12月31日被淮北市公安局相山分局抓获，次日被刑事拘留，2014年1月22日经淮北市相山区人民检察院批准逮捕，同日由淮北市公安局相山分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。
辩护人沈鹏，安徽许继光律师事务所律师。
淮北市相山区人民法院审理淮北市相山区人民检察院指控原审被告人孙永、于某甲、于某乙、王某某犯开设赌场罪一案，于2014年6月12日作出（2014）相刑初字第00165号刑事判决。孙永、于某甲、于某乙、王某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年7月23日公开开庭审理了本案。淮北市人民检察院指派检察员王彬出庭履行职务，上诉人孙永及其辩护人杨一峰、上诉人于某甲及其辩护人戚长干、上诉人于某乙及其辩护人许继光、上诉人王某某及其辩护人沈鹏到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院依据现场勘查笔录、证人证言、被告人供述及相关书证等证据查明：2013年10月至12月，被告人于某乙利用赌博机在淮北市相山区夜市西经营游戏室，被告人孙永负责游戏室的经营、管理，被告人于某甲负责游戏室账本及现金的保管，被告人王某某负责游戏机的技术维修，并统计每月的营利，按约定提成转账。2014年2月19日于某乙到公安机关投案，并如实供述了开设赌场的事实。案件审理期间，于某乙退缴违法所得18万元。
原审法院认为：被告人于某乙、孙永、于某甲、王某某的行为均已构成开设赌场罪，且系情节严重。在共同犯罪中，于某乙、孙永、于某甲起主要作用，均系主犯，王某某起次要作用，系从犯，依法减轻处罚。于某乙系自首、积极退缴违法所得，予以减轻处罚。于某甲、孙永、王某某归案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条第一款、第二款第（一）项之规定，判决：一、被告人孙永犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金二十万元；二、被告人于某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二十万元；三、被告人于某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金二十五万元；四、被告人王某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金十五万元；五、被告人孙永、于某甲、于某乙、王某某的违法所得予以追缴，扣押的赌博机予以没收。
孙永上诉提出：原判认定本案系开设赌场情节严重错误，其具有自首情节，原判量刑过重。其辩护人提出基本相同的辩护意见。
于某甲上诉提出：原判认定其非法所得18万元无依据，其系从犯、具有自首情节，原判量刑过重。其辩护人提出基本相同的辩护意见。
于某乙上诉提出：原判认定其非法所得18万元错误，本案不属于开设赌场情节严重，原判量刑过重。其辩护人提出基本相同的辩护意见。
王某某上诉提出：其不构成开设赌场罪，本案不属于开设赌场情节严重，原判量刑过重。其辩护人提出基本相同的辩护意见。
经审理查明：2013年10月初，上诉人于某乙从游戏机生产厂家购买捕鱼机、翻牌机、麻将机等赌博机在淮北市相山区夜市西头经营游戏室，上诉人孙永负责游戏室的经营、管理，上诉人于某甲负责游戏室账本及现金的保管。游戏机生产厂家安排上诉人王某某负责游戏机的技术维修，统计每月营利，并按约定提成转账。游戏室每日营业结束由孙永、王某某核对当天收入账目后制作报表，将报表及营业款交给于某甲保管，于某甲向于某乙汇报游戏室经营收入情况。同年10月初至案发期间，于某乙安排分两次按约定将游戏室10月份、11月份营利的百分之三十计40000元汇给游戏机生产厂家。2013年12月31日公安机关对游戏室进行了查处，查获的报表显示，该游戏室12月份营业赌资额125029元，“过河”（返还给参赌人员）的数额为74585元，吃饭、购买杂物等费用为2665元，实收数额为47845元。2014年2月19日于某乙到公安机关投案，并如实供述了上述开设赌场的事实。案件审理期间，于某乙退缴违法所得18万元。
上述事实，有下列证据证实：
1、现场勘查笔录、扣押物品清单及照片：载明涉案游戏机室室内情况。现场扣押游戏机若干（见扣押物品清单）及账本一本。
2、报表：2013年12月1日至30日游戏机室营业收入为125029元，“过河”（返还给参赌人员）的数额为74585元，吃饭、购买杂物等费用为2665元，实收数额为47845元。
3、到案经过：孙永于2013年12月31日因阻碍公安机关日常检查被传唤到公安机关；王某某、于某甲于2013年12月31日被抓获；于某乙于2014年2月19日到公安机关投案。
4、淮北市人民政府劳动教养管理委员会淮劳决字第15号劳动教养决定书：载明于某乙曾受劳动教养情况。
5、收据：于某乙退缴违法所得18万元。
6、证人刘某某的证言：于某甲在位于淮北日报社南侧一个叫“大强”的男子开的电子游戏机室帮忙，管理游戏室账务，孙永负责游戏室日常管理，游戏室的账本放在其和于某甲居住的卧室内的办公桌抽屉里。二楼卧室附近大约有十台机子，有类似老虎机及像乒乓球台那样的捕鱼机，其每次来都有人围着玩。
7、上诉人孙永的供述：其自2013年10月10日起在淮北市相山区夜市游戏机室负责管理和日常经营。游戏机室有狮子机八台、捕鱼机两台、水果机一台、百家乐八台、翻牌机数台。其负责管理员工，回收每天的营业额，给员工发工资，王某某负责记录赌博机上的分数和制作游戏机室内的账目报表，于某甲负责核对其收的钱与王某某制作的报表是否一致。游戏机室每天的营业额约2000元，于某乙每个月发给其2500元工资。
8、上诉人于某甲的供述及辨认笔录：其自2013年10月初帮助于某乙管理淮北市夜市东的游戏室。游戏机室有捕鱼机三台、百家乐一组九台，翻牌机一组八台，每天盈利一两千元。孙永负责经营、管理，王某某负责维修赌博机，其平时在游戏室内帮助于某乙对账。每天服务员把收的钱交给孙永，晚上王某某负责查验每台赌博机的分数，其有时会核对王某某统计的赌博机分数和孙永收的钱数，并把情况告诉于某乙。于某乙每个月给其三四千元。其辨认出孙永系游戏室经理，于某乙系游戏室老板。
9、上诉人于某乙的供述：其自2013年10月1日起在淮北市相山区夜市东利用游戏机室开设赌场，游戏机室有捕鱼机、翻牌机、麻将机计20多台，每天盈利约2000元。其将十月、十一月赌场利润的30%分两次打给蚌埠公司，一次是22000元，一次是18000元。游戏机室有孙永、王某某、于某甲三个服务员，孙永负责游戏机室的日常管理，王某某负责游戏机的维修和统计机器分数，于某甲负责机器上分及核对孙永和王某某的账目，并负责向其汇报。
10、上诉人王某某的供述及辨认笔录：其于2013年10月25日被蚌埠淮河电子派到淮北市相山区夜市游戏室做技术员兼算账统分。该游戏室约200多平方米，内有翻牌机十台、捕鱼机两台、狮子机八台、百家乐八台、水果机一台，上述游戏机都具有赌博功能。游戏机室每天上午九点开门，晚上十点关门，平均一天有十余人参赌，每天盈利约5000元，扣除给客人的返水及给厂家30%的提成，游戏室每天的纯盈利约2000元。孙永负责给服务员和其发工资，游戏室营业期间，他都在店内，服务员收的钱交给他。每天营业结束后，其与孙永一起统计机子的分数和钱数，然后制作报表。其所在公司每月按30%的比例从游戏机室的营利中分红，其和孙永核对钱数后，孙永将钱交给其，其打给公司。其来上班后往蚌埠公司打了两次钱，一次是18000元，一次是22000元，均是每月3号打过去的，其打钱之前将其的工资扣除。其辨认出孙永系游戏室经理。
关于王某某及其辩护人提出王某某不构成开设赌场罪的上诉理由及辩护意见，经查，四上诉人的供述能够相互印证，证实王某某在赌场中负责游戏机的技术维修，核对收入账目后制作报表，并统计每月的营利后按约定向游戏机生产厂家转账，为开设赌场提供帮助，系开设赌场的共犯，故此上诉理由及辩护意见不能成立。
本院认为：上诉人于某乙以营利为目的，利用具有赌博功能的电子游戏设施设备开设赌场，上诉人孙永、于某甲、王某某明知于某乙开设赌场，仍参与赌场的经营、管理或提供帮助，违法所得数额18万余元，四上诉人的行为均已构成开设赌场罪，且系情节严重。关于四上诉人及四辩护人提出四上诉人的行为不构成情节严重的上诉理由及辩护意见，经查，现场查获的报表、上诉人于某乙及王某某的供述能够相互印证，证明涉案赌场开设三个月的盈利额为18万余元，故此上诉理由及辩护意见不能成立。在开设赌场的共同犯罪中，于某乙出资购买赌博机，招募管理、服务人员，发放相关人员工资；孙永负责赌场的日常经营、管理，账目结算与核对；于某甲负责现金与账本的核实与保管，三上诉人在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，但孙永、于某甲的作用相对较小。于某甲及辩护人提出其系从犯的上诉理由及辩护意见不能成立。王某某受雇游戏机厂家为游戏室提供技术支持，维修游戏机，结算与核对账目，定期按约定将违法所得汇入厂家账户，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法减轻处罚。关于孙永、于某甲及辩护人提出其二人系自首的上诉理由及辩护意见，经查，公安机关出具的到案经过、上诉人孙永、于某甲、王某某的供述，证实孙永案发当日因阻碍公安机关检查游戏室被传唤，在公安机关掌握其主要犯罪事实之前未能如实供述其及同案被告人参与开设赌场的犯罪事实；于某甲系被抓获归案，二人依法均不构成自首，故二上诉人及辩护人提出的此节上诉理由及辩护意见不能成立。原判在量刑时已综合考虑各上诉人的各项从轻、减轻情节，故四上诉人及辩护人提出的原判量刑过重的上诉理由及辩护意见不能成立。原判定罪准确，量刑适当，适用法律正确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵媛媛
代理审判员 赵 威
代理审判员 田沼西
二〇一四年七月二十四日
书 记 员 丁 璐
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。