江苏省如皋市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）皋开民初字第1380号
原告徐卫红。
委托代理人李小飞，江苏泰临律师事务所律师。
被告费勇兵，男，1978年12月11日生，居民身份证号码3206821978********，汉族，住如皋市东陈镇石池村*组**号。
委托代理人何广寿，江苏省离退休法院工作者协会海安办事处法律服务部法律工作者。
被告中国人寿财产保险股份有限公司如皋支公司，住所地：如皋市惠政路999号广益大厦3楼。
负责人杭克家，总经理。
委托代理人胡秋建，江苏敏政律师事务所律师。
原告徐卫红与被告费勇兵、中国人寿财产保险股份有限公司如皋支公司（以下简称人寿财险如皋支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员常雪萍适用简易程序，后转为普通程序并组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告徐卫红及其特别授权委托代理人李小飞，被告费勇兵的特别授权委托代理人何广寿，被告人寿财险如皋支公司的特别授权委托代理人胡秋建均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐卫红诉称：2013年7月26日7时左右，被告费勇兵驾驶其所有的苏F×××××号小型普通客车在其家前由北向南倒车向东进入石池中心路时，车辆尾部与沿石池中心路由东向西原告驾驶的如皋Z245376号电动自行车右前部发生碰撞，致原告受伤，车辆损坏。如皋市公安局交巡警大队认定费勇兵负事故的全部责任，原告徐卫红无该事故的责任。本起交通事故造成原告的各项损失如下：医疗费53684.3元、住院伙食补助费486元、营养费900元、误工费57250.7元、护理费10880元、残疾赔偿金130152元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1560元、交通费1197元、财物损失费830元、停车费190元、拖车、送检费110元，合计265693.8元，后变更诉讼请求为272925.8元，要求两被告赔偿并承担本案诉讼费。
被告费勇兵辩称：事故发生后其垫付了26823.8元（含医疗费1613.8元、救护车费400元、护理费2210元）。
被告人寿财险如皋支公司辩称：对事故事实没有异议，对事故责任应由被告费勇兵陈述为准。费勇兵驾驶车辆在其司投保交强险及商业险500000元（含不计免赔），事故发生在保险期限内，其司已经垫付医疗费10000元。根据保险公司惯例，医疗费应扣除10%非医保用药。
经审理查明：2013年7月26日7时左右，被告费勇兵驾驶其所有的苏F×××××号小型普通客车在其家前由北向南倒车向东进入石池中心路时，车辆尾部与沿石池中心路由东向西原告徐卫红驾驶的如皋Z245376号电动自行车右前部发生碰撞，至原告受伤，车辆损坏。
事故发生后，被告费勇兵载原告徐卫红至如皋市丁堰福友医院治疗，支出医疗费434元，后于同日转至南通大学附属医院住院治疗，经诊断为腰2椎体骨折，于2013年7月30日行腰2椎体骨折切开复位内固定术，于2013年8月11日出院，住院16天，共支出医疗费37840.33元。2013年8月11日，原告徐卫红使用如皋市南凌医院的救护车回家，支出救护车费400元；2013年8月26日，原告徐卫红在如皋市丁北医院门诊治疗，支出医疗费34.3元（个人自交30.43元）；2013年8月30日，原告徐卫红到如皋市红星大药房购买通便灵，支出费用16元；出院后，原告徐卫红多次至南通大学附属医院门诊治疗，支出医疗费399元；后于2014年8月30日再次至南通大学附属医院住院治疗，于2014年9月2日行腰椎内固定取出术，于2014年9月10日出院，住院11天，共支出医疗费14087.84元；2014年9月，原告徐卫红至南通市××区利民药店购买腰围，支出费用70元；2014年10月29日，原告徐卫红至南通大学附属医院门诊治疗，支出医疗费10.5元。
2013年8月23日，如皋市公安局交通巡逻警察大队作出皋公交认字【2013】第00556号道路交通事故认定书，认定费勇兵驾驶机动车倒车进入道路时，未察明车后情况，并妨碍道路内正常通行车辆，未确保行车安全；事故发生后，未及时报警，未保护现场，抢救伤者移动未设标记，致使现场证据灭失，其行为违反了《中华人民共和国道路道路安全法》第二十二条第一款、第七十条第一款之规定，是事故发生的全部原因，徐卫红无与事故相关的违法行为或过错，认定费勇兵负该事故的全部责任，徐卫红无该事故的责任。
2014年10月20日，南通第一人民医院司法鉴定所对原告徐卫红的伤残等级、休息期限、护理期限及人数、营养期限进行鉴定，意见为：徐卫红因交通事故致腰2椎体爆裂性骨折，构成交通事故九级伤残。休息期为180日，护理期为90日，护理人数住院期间为二人，非住院期间为一人，营养期为90日。原告徐卫红为鉴定支出鉴定费用1560元。
另查，被告费勇兵驾驶其所有的苏F×××××号小型普通客车由被告人寿财险如皋支公司承保交强险和商业三者险，商业保险中机动车第三者责任险（投保不计免赔）的保险金额为500000元，事故发生在保险期间内。事故发生后，被告费勇兵垫付26823.8元、被告人寿财险如皋支公司垫付医疗费10000元。
再查，原告徐卫红于2009年12月18日与如皋市五山漂染有限责任公司签订全日制劳动合同书；2012年12月20日与江苏金太阳油脂有限责任公司签订劳动合同书；2013年3月20日与江苏里高家具有限公司签订全日制劳动合同书，合同期为2013年3月20日至2015年7月31日止，在包装车间工作；原告徐卫红自2009年1月至今缴纳社会养老保险金。2013年9月23日，如皋市人力资源和社会保障工伤认定书认定原告徐卫红的用人单位为江苏里高家具有限公司，其受到的事故伤害属于工伤认定范围，认定为工伤。
原告徐卫红2013年4月出勤27.5天，实发工资2412元；2013年5月出勤16天，实发工资1195.66元；2013年6月出勤21天，实发工资1393.66元；2013年7月出勤22天，实发工资1946.25元（含工伤补贴223元）；2013年8月始至2014年10月，用人单位每月发放工伤补贴1280元。
事故发生后，原告徐卫红支出停车费、拖车费、送检费等计300元。
2013年7月30日至8月11日，原告徐卫红系钱亚琴护理，护理费为170元/天，共计2210元。
上述事实，有当事人的当庭陈述，道路交通事故认定书，被告费勇兵的驾驶证、行驶证、交强险、商业险保单，如皋福友医院门诊病历、南通大学附属医院门诊病历、出院记录、用药清单、医药费收费收据、南通大学附属医院影像学检查报告单，南通第一人民医院司法鉴定所鉴定结论、鉴定费票据，全日制劳动合同书，江苏里高家具有限公司工商登记资料，如皋市人力资源和社会保障工伤认定书，江苏里高家具有限公司出具的工资结算表、钱亚琴出具的收条，如皋市顺达停车场出具的停车费发票等证据在卷佐证，可以认定。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，公民由于过错侵害他人人身造成损害的，应当承担民事赔偿责任。侵害公民造成人身损害的，赔偿义务人应当赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
关于如皋市公安局作出的事故责任认定书的效力问题。被告费勇兵辩称其负全部责任没有法律依据，适用条例及程序不当，其撤离现场是经原告同意的，是为了抢救伤者，××，车辆离开现场，并未离开伤者，其是被迫车辆离开现场，其并未驾车逃离，故负全部责任显失公平。本院认为，被告费勇兵在事故发生后驾车带原告徐卫红就医属实，但其未及时报警，致使现场证据灭失，且其作为机动车驾驶员理应保护好现场等侯处理，至于伤者就医可报120。在该起事故中，并未认定被告费勇兵驾车逃逸，而是认定其抢救伤者移动车辆未设标记，且其移动车辆并非是认定其负事故的全部责任的唯一理由，故如皋市公安局在查明事实，分析事故成因的基础上依法作出的责任认定并无不当，具有证明力，本院予以确认。
本案中，被告费勇兵驾驶其所有的苏F×××××号小型普通客车，与原告徐卫红驾驶的电动自行车相撞，致徐卫红受伤。因肇事车辆在被告人寿财险如皋支公司投保交强险和商业三者险（含不计免赔），故徐卫红在交强险责任限额内的损失，应先由被告人寿财险如皋支公司予以赔偿，超出部分，因被告费勇兵负全部责任，故应由人寿财险如皋支公司在商业三者险限额范围内承担全部的赔偿责任。
关于精神损害抚慰金在交强险和商业三者险如何受偿的问题。同一车辆存在机动车交通事故责任强制保险又存在机动车商业责任保险的，不论被保险人或者受害人是否行使选择权，人民法院均应将精神损害抚慰金计算在机动车交通事故责任强制保险的赔偿范围内，故本案中，原告主张的精神抚慰金无论选择与否应计算在交强险范围内。
原告徐卫红在交通事故中的各项损失，本院依法审核如下：
1、医疗费。徐卫红因交通事故在如皋市福友医院急诊及两次在南通大学附属医院住院治疗产生的医疗费用52362.17元，有相关证据证实，且系治疗伤情所需，应予确认。关于原告徐卫红出院后多次在南通大学附属医院门诊治疗支出的医疗费用280元，有相关的门诊病历相佐证，本院予以认可。关于2013年8月11日，原告徐卫红使用如皋市南凌医院的救护车回家支出的救护车费400元，因非原告徐卫红病情所必需，本院不予认可；关于2013年8月26日，原告徐卫红在如皋市丁北医院门诊治疗支出医疗费34.3元、2013年8月30日，原告徐卫红在如皋市红星大药房支出的费用16元、2014年8月7日及2014年10月29日在南通大学附属医院门诊治疗支出的医疗费用17.5元、2014年9月，原告徐卫红在南通市××区利民药店支出的医疗费用70元,因无相关证据相佐证，本院不予认可。
关于超出交强险限额的医疗费应否扣除非医保用药问题。首先，按医保标准核定医疗费用的保险条款系免责条款，被告人寿财险如皋支公司未能举证证明签订保险合同时对该条款已经履行明确说明义务，则该条款不产生效力；其次，被告人寿财险如皋支公司未提供非医保医疗项目清单、对应的医保范围内费用标准以及医保相关规范性文件。综上，被告人寿财险如皋支公司应承担举证不能的后果，本院对其要求扣除10%比例的非医保用药的辩解，不予采纳。
综上，原告支出的医疗费52642.17元符合法律规定，本院予以认可。
2、住院伙食补助费。原告徐卫红主张住院天数27天，按18元/天标准计算为486元，于法有据，本院照准。
3、营养费。根据司法鉴定意见，原告徐卫红主张营养费900元（90天*10元/天），于法有据，本院照准。
4、护理费。原告徐卫红主张该项损失为10880元。关于护理期限。根据司法鉴定意见，原告护理期为90日，护理人数住院期间为二人、非住院期间为一人。关于护理费的标准。原告徐卫红第一次住院期间13天的护理费2210元系被告费勇兵垫付，××区章戳，应予认可，现原告徐卫红仅主张80元/天，于法不悖，本院照准。关于第二次住院期间的护理费标准，原告徐卫红虽提供了护工钱亚琴的收条，但因原告徐卫红第二次住院系行腰椎内固定取出术，无须两人护理，故本院认可本地护工标准80元/天计算，故该项损失计算为8480元[（16天*2人+74天）*80元/天]。
5、误工费。原告徐卫红主张误工期限16个月，按3578.17元/月的标准计算为57250.7元。
关于误工期限。根据司法鉴定意见，原告徐卫红的休息期为180日。原告徐卫红凭医院出具的病休证明主张该项损失，综合原告徐卫红的伤情及鉴定意见，本院认可误工期限为180日。关于误工费标准。原告徐卫红于2013年4月20日至江苏里高家具有限公司工作，试用期至2013年5月19日止，而原告徐卫红于2013年7月26日发生交通事故，且原告徐卫红的收入系计件工资，其工资相对不固定，故本院认可按2012年度家具制造业的平均工资标准42938元/年计算该项损失为21174.9元（42938元/年/365天*180天）。关于被告人寿财险如皋支公司辩称原告徐卫红在事故发生后用人单位曾每月发放的工伤补贴1280元应予以扣除。本院认为，用人单位的工伤补贴基于另一法律关系，所获得的赔偿，并不影响原告基于侵权向被告主张权利，在该起交通事故中不应予以扣减，故对被告人寿财险如皋支公司的辩解不予采纳。
6、残疾赔偿金。原告徐卫红主张按照城镇居民标准计算该项损失。经查，原告徐卫红自2009年12月开始先后在如皋市五山漂染有限责任公司、江苏金太阳油脂有限责任公司工作，2013年3月20日至江苏里高家具有限公司从事包装工作，其符合在城镇工作、生活满一年以上情形，故其可参照城镇居民标准计算该项损失。根据原告徐卫红现有的九级伤残，其定残之时42周岁，本院认可按照2014年度江苏省城镇居民人均可支配收入34346元/年的标准计算为137384元（34346元/年×20年×20%）。
7、精神损害抚慰金。原告在交通事故中受伤，其主张精神损害抚慰金，符合法律规定，具体赔偿数额应根据侵权行为所造成的后果及当事人的过错程度、赔偿义务人的经济承担能力等因素加以考虑，原告主张精神抚慰金10000元，本院照准，在交强险限额中优先受偿。
8、交通费。原告主张1197元，结合本案实际情况，本院酌情认可800元。
9、财产损失费。该项损失包含车辆损失费和评估费、施救费、停车费、停运损失费。关于车辆损失费，原告徐卫红仅提供了大陆车业洪都电动车专卖店的修理费票据，考虑到原告驾驶的电动自行车在交通事故中受损，本院酌情认可400元。关于原告徐卫红支出停车费、拖车费、送检费计300元，有如皋市顺达停车场出具的停车费发票相佐证，于法有据，本院照准。故该项损失合计700元。
10、鉴定费。原告徐卫红为鉴定支出1560元，有鉴定机构出具的发票予以佐证，且系原告徐卫红的实际支出，本院予以认可，在诉讼费中考虑负担。
综上，除鉴定费外，原告徐卫红在交通事故中所造成的损失为医疗费52642.17元、住院伙食补助费486元、营养费900元、误工费21174.9元、护理费8480元、残疾赔偿金137384元、精神损害抚慰金10000元、交通费800元、财产损失费700元，合计232567.07元，其中由被告人寿财险如皋支公司在交强险责任限额范围内赔偿120700元（含精神损害抚慰金10000元），扣除已支付的10000元，尚应赔偿110700元。超出部分111867.07元，因被告费勇兵负事故的全部责任且投保了商业三者险500000元（含不计免赔），故被告人寿财险如皋支公司在商业三者险范围内承担全部的赔偿责任。因原告的损失通过交强险及商业三者险得到足额赔偿，故被告费勇兵在本案中不负民事赔偿责任，其先行垫付的26823.8元由被告人寿财险如皋支公司予以返还。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条第一、二款，第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院<关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十六条，《最高人民法院<关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释>》第十条、第十一条之规定，判决如下：
一、被告人寿财险如皋支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告徐卫红医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、财产损失费计120700元（含精神抚慰金10000元），扣除已支付的10000元，尚应赔偿110700元。
二、被告人寿财险如皋支公司在商业三者险范围内赔偿原告徐卫红医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费计111867.07元。
以上两项合计赔偿222567.07元，扣除被告费勇兵垫付的26823.8元，尚应赔偿195743.27元，应于本判决发生法律效力之日起十日内履行。
三、被告人寿财险如皋支公司返还被告费勇兵的垫付款26823.8元，应于本判决发生法律效力之日起十日内履行。
四、被告费勇兵在本案中不负民事赔偿责任。
五、驳回原告徐卫红的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1760元，鉴定费1560元，合计3320元，由原告徐卫红负担920元，被告人寿财险如皋支公司负担2400元（被告应负担部分已由原告垫付，被告在履行本判决义务时一并给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费1760元（户名：南通市财政局；帐号：47×××82；开户行：中国银行南通市西被闸支行）。
审 判 长 常雪萍
人民陪审员 周远来
人民陪审员 曹刘娟
二〇一五年六月二日
书 记 员 邢 颖