.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省晋城市中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2018）晋05民终968、969号上诉人（原审原告、并案被告）：泽州煤销阳光大姐家政服务有限公司，住所地：山西省晋城市凤台西街泽州大酒店办公楼一楼105室。法定代表人：常鹏，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：李茂强、孙泽玲，山西茂强律师事务所律师。上诉人（原审被告、并案原告）：魏永兴，男，1972年9月16日出生，汉族，山西省泽州县人。委托诉讼代理人：杨志刚，山西亚圣律师事务所律师。上诉人泽州煤销阳光大姐家政服务有限公司（以下简称阳光大姐家政公司）因与上诉人魏永兴劳动争议纠纷一案，均不服山西省晋城市城区人民法院（2018）晋0502民初611号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月12日立案受理后，依法组成合议庭，决定两案并案审理。上诉人阳光大姐家政公司的委托诉讼代理人李茂强、孙泽玲，被上诉人魏永兴及其委托诉讼代理人杨志刚到庭接受了询问。本案现已审理终结。阳光大姐家政公司上诉请求：依法撤销一审判决，根据事实和法律依法改判或发回重审；本案一审、二审费用由魏永兴承担。事实与理由：1.相关司法解释规定第三人致害的工伤事故中，第三人已经支付的医疗费，社保经办机构不再另行支付，并未特别说明医疗费必须全额包含在致害人的赔偿款中。本案中，上诉人在一审中提交的证据已证明第三人支付医疗费的事实，而一审认定中认为未特指全额包含医疗费属于事实认定错误。2.一审判决在计算工伤保险待遇时依据《中华人民共和国工伤保险条例》第六十四条认定计算基数为统筹地区职工平均工资的60%错误，属于适用法律不当。魏永兴辩称，一审法院认定事实正确，适用法律正确，请求依法判决。魏永兴上诉请求：依法撤销一审判决，改判阳光大姐家政公司支付上诉人一次性伤残补助金44607元、一次性医疗补助金92002元、一次性伤残就业补助金58547元、停工留薪期工资16728元、生活护理费27879.48元、伙食补助费3100元、医疗费29145.9元、鉴定费400元、交通食宿费8304.8元、辅助器具费475元，共计281189.18元；依法判令被上诉人支付上诉人二次手术费20000元，更换假眼费用20000元，共计40000元；一审、二审费用由阳光大姐家政公司承担。阳光大姐家政公司辩称：1.魏永兴的医疗费已由致害人赔偿，其主张医疗费不合理；2.《工伤保险条例》第三十六条规定一次性就业补助金和一次性医疗补助金应由省人民政府规定，根据山西省的规定，应当根据本人工资2000元计算，不应根据统筹地区上年度职工工资的60%计算；3.魏永兴不需要护理，一审认定住宿费、器具费正确；4.二次手术费尚未实际发生，数额无法确定，不应支持。阳光大姐家政公司向一审法院起诉请求：依据魏永兴本人工资计算工伤保险待遇，一次性伤残补助金3.2万元，一次性工伤医疗补助金6.6万元，一次性伤残就业补助金4.2万元，停工留薪期工资1.2万元等共计15.2万元。魏永兴向一审法院起诉请求：1.解除原告魏永兴与被告泽州煤销阳光大姐家政服务有限公司的劳动关系；2.依法判令被告支付原告一次性伤残补助金44607元、一次性医疗补助金92002元、一次性伤残就业补助金58547元、停工留薪期工资16728元、生活护理费27879.48元、伙食补助费3100元、医疗费29145.9元、鉴定费400元、交通食宿费8304.8元、辅助器具费475元，共计281189.18元；3.判令被告支付原告二次手术费20000元，更换假眼费用20000元，共计40000元。一审法院认定，2014年10月，魏永兴到阳光大姐家政公司处就职，从事维修工作，双方未签订劳动合同，阳光大姐家政公司也未给魏永兴缴纳各项社会保险。2015年10月28日，魏永兴在掌石沟煤矿锅炉房维修锅炉过程中与同事发生争吵，被同事打伤左眼。经晋煤集团总医院、北京大学第三医院治疗，诊断为：左眼球破裂伤。2017年4月27日，晋城市人力资源和社会保障局认定魏永兴为工伤。2017年5月9日，晋城市劳动能力鉴定委员会确认魏永兴停工留薪期为6个月，同年8月15日，认定其伤情为六级。魏永兴在治疗过程中，阳光大姐家政垫付医疗费5000元。魏永兴以阳光大姐家政公司为被申请人，向泽州县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2017年12月13日作出泽劳人仲案字（2017）第63号仲裁裁决书，裁决终止申请人与被申请人的劳动关系；被申请人支付申请人一次性伤残补助金44607元，一次性医疗费补助金92002元，一次性伤残就业补助金58547元，停工留薪期工资16728元，住院伙食补助费740元，交通费3988.8元，住宿费400元，伙食费316元，医疗费24073.1元，鉴定费400元，共计241801.9元；驳回申请人的其他请求。一审法院认为，晋城市人力资源和社会保障部门已认定魏永兴为工伤，应当依法享受工伤保险待遇。因阳光大姐家政公司未给魏永兴缴纳工伤保险，其应当按照《中华人民共和国工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付魏永兴各项工伤保险待遇。阳光大姐家政公司举证事故发生前十二个月的工资表复印件，证明被告本人的工资为2000元，认为应以此标准计算具体赔偿金额。根据《中华人民共和国工伤保险条例》第六十四条第二款规定“本人工资低于统筹地区职工平均工资的60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”，故魏永兴主张以统筹地区上年度在岗职工平均工资（4646.58元）的60%（2787.95元）作为其工伤保险待遇计算标准依法有据，应予支持。对阳光大姐家政公司主张不应支付魏永兴医疗费的意见，因魏永兴要求致害人赔偿50万元，双方协商10万元处理，并未特指医疗费全额包括其中，系概括性赔偿，故该意见不予采纳。一审法院认定魏永兴赔偿项目及金额：一次性伤残补助金44607元（4646.58元×0.6×16），一次性医疗补助金92002元（4646.58元×0.6×33），一次性伤残就业补助金58547元（4646.58元×0.6×21）、停工留薪期工资为16728元（4646.58元×0.6×6）、住院伙食补助费740元（20×19+30×12）、交通费3988.8元、住宿费400、伙食费为316元、医疗费29073.1元（阳光大姐家政公司已经垫付5000元）、劳动能力鉴定费400元。综上，一审法院依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、第六十四条、《山西省实施办法》第十条、第二十条、第二十一条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、终止原告（并案被告）泽州煤销阳光大姐家政服务有限公司与被告（并案原告）魏永兴的劳动关系；二、被告（并案原告）泽州煤销阳光大姐家政服务有限公司于本判决书生效之日后十五日内支付原告（并案被告）魏永兴一次性伤残补助金44607元，一次性医疗补助金92002元，一次性伤残就业补助金58547元，停工留薪期工资16728元，住院伙食补助费740元，交通费3988.8元，住宿费400元，到统筹地区以外就医的伙食费316元，医疗费24073.1元，鉴定费400元，共计241801.9元；三、驳回原告（并案被告）泽州煤销阳光大姐家政服务有限公司的其他诉讼请求；四、驳回原告（并案被告）魏永兴的其他诉讼请求。案件受理费共20元，减半收取为10元，由原、被告各半负担。二审中，当事人没有提供新的证据。双方当事人对一审查明的事实均无异议，本院予以确认。本院认为，关于魏永兴一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资如何认定的问题。根据《山西省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十六条及第二十九条之规定，职工因工伤六级伤残的，享受33个月本人工资的一次性医疗补助金及21个月本人工资的一次性伤残就业补助金；如果用人单位应参加工伤保险而未参加的，由用人单位按照《工伤保险条例》和该办法规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。根据《中华人民共和国工伤保险条例》第六十四条第二款规定“本人工资低于统筹地区职工平均工资的60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”。一审中，阳光大姐家政公司举证证明魏永兴本人的工资为2000元，低于晋城市上年度在岗职工平均工资的60%，魏永兴主张按照晋城市2014年度统筹地区职工平均工资的60%（2787.95元）计算其一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金符合法律规定，一审法院按照晋城市2014年统筹地区职工平均工资的60%（2787.95元）计算一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金并无不当，应予维持。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款及《山西省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十一条第一款的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由用人单位按月支付，故魏永兴的停工留薪期工资应为12000元（2000元×6个月）。一审判决以统筹地区职工平均工资的60%计算停工留薪期工资不当，本院予以纠正。关于魏永兴医疗费、护理费、住院伙食补助费、住宿费如何认定的问题。一审法院依据魏永兴提供的医疗费发票认定其医疗费用29073.1元并无不当。阳光大姐家政公司主张第三人已赔偿魏永兴的10万元中包含医疗费，但其一审、二审中未提供相关证据予以证明，故其主张不应赔偿魏永兴医疗费，本院不予支持。根据《山西省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十一条第三款的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由用人单位派人陪护。经工伤职工或者其近亲属同意，用人单位可以按照统筹地区上年度职工月平均工资一人的标准按月支付陪护费。魏永兴在晋煤集团总医院和北京大学第三医院的住院病历长期医嘱单及出院医嘱中并未记载需要留陪护理人员，故对魏永兴主张护理费27879.48元，本院不予支持。一审法院参照《晋城市确定工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费及到统筹地区以外就医交通食宿费标准实施意见》的标准，按照魏永兴在晋煤集团总医院和北京大学第三医院的实际住院天数计算魏永兴住院伙食补助费740元并无不当。一审法院按照魏永兴提供的交通食宿费发票认定其住宿费400元并无不当。魏永兴主张住院伙食补助费3100元、住宿费3470元，本院不予支持。因眼镜框、趴枕、硅胶垫并非医疗辅助器具，且魏永兴未提供证据证明上述物品系因治疗本次受伤而购买，故魏永兴主张辅助器具费475元，本院不予支持。因魏永兴二次手术费及更换假眼费尚未实际发生，故魏永兴主张二次手术费及更换假眼费40000元，本院不予支持。综上所述，上诉人阳光大姐家政公司的上诉请求部分成立，应予支持；魏永兴的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持山西省晋城市城区人民法院（2018）晋0502民初611号民事判决第一、第三、第四项；二、变更山西省晋城市城区人民法院（2018）晋0502民初611号民事判决第二项为上诉人泽州煤销阳光大姐家政服务有限公司于本判决生效之日起十五日内支付上诉人魏永兴一次性伤残补助金44607元，一次性医疗补助金92002元，一次性伤残就业补助金58547元，停工留薪期工资12000元，住院伙食补助费740元，交通费3988.8元，住宿费400元，到统筹地区以外就医的伙食费316元，医疗费24073.1元，鉴定费400元，共计237073.9元。二审案件受理费10元，由上诉人泽州煤销阳光大姐家政服务有限公司负担5元，由上诉人魏永兴负担5元；二审案件受理费10元，由上诉人魏永兴负担。本判决为终审判决。审判长李凌云审判员程浩审判员王天明二〇一八年八月八日法官助理牛彦坤书记员徐卓越