新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）乌中民一初字第115号原告（反诉被告）：郭恺煜，男，1990年7月18日出生，汉族，住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：赵伟，新疆施安律师事务所律师。被告（反诉原告）：伊犁昊丰房地产开发有限责任公司，住所地：伊宁市。法定代表人：贾新东，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘健，新疆盛业（伊宁）律师事务所律师。被告：贾仲培，男，1958年12月24日出生，汉族，住伊宁市。二被告共同委托诉讼代理人：程浩然，新疆盛业（乌鲁木齐）律师事务所律师。第三人：朱咏梅，女，1973年4月9日出生，汉族，住乌鲁木齐市。原告郭恺煜诉被告伊犁昊丰房地产开发有限责任公司（以下简称昊丰公司）、贾仲培及第三人朱咏梅民间借贷纠纷一案，本院于2015年8月10日受理后，昊丰公司及贾仲培提出管辖权异议。2015年11月27日经新疆维吾尔自治区高级人民法院作出（2015）新立终字第00285号民事裁定由我院审理。原告郭恺煜于2016年5月10日变更诉讼请求，被告遂提出反诉。本院依法组成合议庭于2015年12月28日、2016年4月18日、2016年6月13日公开开庭审理了本案。原告郭恺煜的委托代理人赵伟、被告昊丰公司委托代理人刘健、程浩然，被告贾仲培委托代理人程浩然、第三人朱咏梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郭恺煜向本院提出诉讼请求：1.昊丰公司给付借款本金9252800元，利息11036886.96元，律师费303460元，合计20593146.96元；2.第二被告贾仲培承担连带责任。事实和理由：原告与两被告就民间借贷纠纷一案由乌鲁木齐市中级人民法院受理后，经三方庭外协商于2015年10月11日达成和解协议。自2015年10月12日至今，陆续偿还原告本金19747200元，利息5059032元。计算至2016年8月31日，被告尚欠本金9252800元，利息11036886.96元。在执行和解协议中，被告严重违约，要求判如所请。被告昊丰公司答辩称：1.原告计算的款项少计算五万元。2.双方于2015年10月签订了新的还款协议并已经开始履行，方式是共同销售房屋，收取还款。原告现在要求立即归还债务是不成立的。按照新的和解协议，原告已收到两千多万，但至今未解除相应部分房屋的抵押，违背了和解协议。被告贾仲培答辩称：答辩意见与昊丰公司一致。反诉原告昊丰公司反诉请求判令：反诉被告立即解除伊犁路政海事小区综合楼和一号商业第一层1区、第一层2区、第四层房屋及第一层103号商业房屋的备案登记。事实与理由：双方经协商于2015年10月11日达成债务和解协议，以共同出售房屋并由反诉被告收取房款以达到归还欠款的目的。目前反诉被告已收回款项24856232元，根据债务和解协议第四条约定，反诉被告应当解除上述房屋的备案登记，但至今未解除。反诉被告应当承担违约金，但由于违约金涉及到担保人朱咏梅，我公司暂不起诉。反诉被告郭恺煜答辩称：昊丰公司销售八千万的房款，只向我方归还两千多万，存在严重违约，故请求驳回反诉原告的反诉请求。第三人朱咏梅在庭审期间作为第三人参加诉讼，其同意原告的意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议借款合同、担保合同、付款凭证、借条、借据、和解协议、收款清单、短信记录、信函的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2014年5月28日，郭恺煜与昊丰公司签订借款合同，由郭恺煜向昊丰公司出借3000万元。同日，郭恺煜（甲方）与昊丰公司（乙方）、贾仲培（丙方）签订担保合同，由丙方作为担保人为甲方向乙方借款合同履行连带责任担保。并约定将乙方担保的房屋坐落于伊宁市解放西路273号伊犁路政海事小区1#商业楼，房号101、301、401、501，总面积7525.19平方米不动产作为担保物。上述合同签订后，郭恺煜通过他人账户分别支付了100万元、700万元、1300万元、10万元、490万元、284万元。之后，因被告未履行还款义务产生诉讼，诉讼执行期间，郭恺煜（甲方）、昊丰公司（乙方1）、贾仲培（乙方2）、朱咏梅（丙方）达成债务和解协议。协议约定：甲乙就借款事实确认如下，截止2015年10月11日，乙方前甲方借款本金3270万元（分别为300万元、70万元、2500万元、400万元，上述金额由甲方指定的崔毅、付保平、穆艺三人的名义汇入乙方账户），双方原借款合同中约定借款月息3%，利息已支付至2014年8月29日。乙方以其位于伊宁市解放西路273号伊犁路政海事小区1号商业楼101、102、103、301、401、501号房屋作为以上借款抵押担保（由于当时办理不了抵押登记，故房屋办理的是买卖房屋备案登记）。因借款已逾期，现甲方已分三笔起诉至乌鲁木齐市中级人民法院，其中1笔将进入执行程序，1笔进入二审程序，1笔计入诉讼程序，乙方已向法院提起诉讼。现经三方协商，就借款的归还，各方达成协议，配合乙方销售上述备案登记的房产。协议还约定，乙方提供的销售房源及定价表，作为本协议附件，作为双方按比例分配的依据。甲方派驻财务人员在销售现场监督销售，直接收取抵押房产的销售回款。结算款项时，所有属于甲方备案登记的房产按现实销售每套房款实际进账金额甲方65%、乙方35%的比例分配及收款（销售费用由乙方自行承担）。甲方指定使用固定的POS机收取房款，并授权朱咏梅等人按收到的每一笔款项后向乙方出具还款收据，甲方予以认可为乙方偿还甲方的债务，8为本金，2为利息。从2015年10月12日开始执行双方约定的收款制度。还约定，甲方根据实际的回款情况，解除相应约定的房屋备案等等。和解协议签订后，双方履行协议中发生纠纷。截至庭审期间双方核实，原告方收款两千余万元。本院认为，甲方郭恺煜、乙方昊丰公司、贾仲培、丙方朱咏梅三方因借款合同未按约履行，三方达成了债务和解协议，系真实意思表示，各方应当诚实守信地履行协议约定的义务。债务和解协议中约定，昊丰公司、贾忠培提供的销售房源及定价表，将争议房产以登记备案的方式向郭恺煜提供担保。郭恺煜派驻财务人员在销售现场监督销售，以直接收取抵押房产的销售回款的方式，来履行双方之间因借款合同形成的债权、债务。原告郭恺煜提供佣金申请函，用以证明按照佣金申请函计算实际销售金额达到九千多万，被告没有提供真实的销售收入，违反和解协议为由，要求被告履行直接还款义务的主张。因原告提供的该证据系复印件，被告对该证据真实性、关联性均不予认可。本院认为，原告提供的证据及函件不能有效证明被告销售房屋的真实金额。原告也未能提供证据证明和解协议不能履行、和解协议的目的不能实现的情形。故对原告认为被告履行和解协议违约，要求支付和解协议中确认债款的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。对于反诉原告昊丰公司要求反诉被告郭恺煜办理解除相关房产的备案登记的诉讼请求。本院认为，虽然双方在和解协议第四条第1项约定了，实际回款达到一定金额时，根据乙方贾忠培的选择及指定予以解除对应的房屋备案。但是，在该协议第四条第4项中还约定，“由于第一层系整体买卖进行的备案，如果房产部门不能进行分区备案，在销售回款甲方收取金额共计达到四个区的合计金额时，甲方为乙方解除第一层整层的商业房屋。”在协议约定的第一层1、2、3、4个区中，甲方实际收款金额分别为600万元、500万元、500万元、2000万元，共计3600万元。反诉原告昊丰公司未能举证证明，目前争议的已办理备案登记的房产已达到协议约定的已由房产部门将一层分区备案，或者甲方郭恺煜实际收款金额达到四个区合计金额3600万元的情形，从而符合一层整层解除房产备案登记的约定条件。故反诉原告昊丰公司要求反诉被告郭恺煜解除房屋本案登记的反诉请求，既无房屋登记部门已分区备案的相应证据，也不符合协议约定的解除备案的条件，故对昊丰公司的反诉请求，本院不予支持。综上，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。原告郭恺煜、反诉原告昊丰公司针对己方诉求，均不能提供充分的证据证明，对于郭恺煜诉讼请求、昊丰公司的反诉请求，证据不足，本院均不予支持。依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下:一、驳回原告郭恺煜要求被告伊犁昊丰房地产开发有限责任公司给付借款本金及利息、律师费的诉讼请求；二、驳回原告郭恺煜要求被告贾仲培承担连带责任的诉讼请求；三、驳回反诉原告伊犁昊丰房地产开发有限责任公司要求反诉被告郭恺煜解除伊犁路政海事小区综合楼和一号商业楼第一层1区、第一层2区、第四层房屋及第一层103号商业房屋备案登记的诉讼请求。本案本诉受理费144765.73元（郭恺煜已预交230777.30元，因原告调减诉讼请求数额，本院退还86011.57元），由郭恺煜负担。反诉案件受理费100元（昊丰公司已预交），由昊丰公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院。审 判 长  王建国代理审判员  韩春梅人民陪审员  刘同芳二〇一六年八月八日书 记 员  张玉洁