陕西省西安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）西中刑一初字第00221号
公诉机关陕西省西安市人民检察院。
被告人高君涛。2006年12月25日因犯非法持有毒品罪被本院判处有期徒刑十一年，2014年4月10日刑满释放。2014年4月26日因本案被抓获，同月28日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年6月6日被逮捕。现羁押于西安市雁塔区看守所。
辩护人郭军利，陕西丰瑞律师事务所律师。
被告人查奇。2007年1月22日因犯抢劫罪被西安市碑林区人民法院判处有期徒刑十年又六个月，2013年12月25日刑满释放。2014年4月26日因本案被抓获，同月28日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年6月6日被逮捕。现羁押于西安市雁塔区看守所。
指定辩护人刘世权、罗震东，陕西许小平律师事务所律师。
被告人王海涛。2008年3月20日因犯盗窃罪被陕西省宁陕县人民法院判处有期徒刑五年，2011年9月29日刑满释放。2014年4月26日因本案被抓获，同月28日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年6月6日被逮捕。现羁押于西安市雁塔区看守所。
指定辩护人李小平、樊晖，陕西许小平律师事务所律师。
陕西省西安市人民检察院以西检诉一刑诉（2014）245号起诉书指控被告人高君涛、查奇、王海涛犯贩卖毒品罪，于2014年11月5日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2015年1月8日公开开庭审理了本案。西安市人民检察院指派检察员陈咏梅出庭支持公诉，上述被告人及其辩护人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
西安市人民检察院指控，2014年4月初，被告人查奇、王海涛预谋以贩卖冰毒牟利，由王海涛将冰毒卖给吸毒人员。2014年4月25日23时许，查奇从被告人高君涛处以每克150元的价格购买冰毒100克，后王海涛从查奇处拿3克冰毒卖给吸毒人员张某甲。2014年4月26日下午，公安人员将查奇抓获，在其租住的本市东三爻村178号406室内查获塑料自封袋包装的白色晶体状物品5包、电子秤等物，并在查奇的配合下抓获王海涛。2014年4月26日23时许，查奇配合公安人员联系高君涛购买毒品，双方约在本市西大街百盛楼下交易，后公安人员将高君涛抓获，当场从其携带的礼品盒内查获用自封袋包装的白色晶体状物品1包。经鉴定，从查奇处提取的白色晶体物5包，共净重92.4克；从高君涛处提取的塑料自封袋包装白色晶体物1包，净重99.27克；从中均检出毒品甲基苯丙胺。
据此，检察机关认为，被告人高君涛、查奇、王海涛以牟利为目的，贩卖毒品，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以贩卖毒品罪追究刑事责任。高君涛、查奇、王海涛系累犯，高君涛还系毒品再犯，依法均应从重处罚。针对上述指控，检察机关移送了本案的证据，提请依法判处。
庭审中，被告人高君涛、查奇、王海涛对起诉书指控的犯罪事实均予以否认。高君涛的辩护人提出：1、高君涛的行为不构成贩卖毒品罪，应构成非法持有毒品罪；2、高君涛毒品犯罪的数量应以从其处查获的99.27克为准，从查奇处查获的毒品不应全部认定为高君涛所送；3、高君涛系吸毒者，且毒品未广泛流向社会，社会危害性较小；4、高君涛悔罪态度明显。查奇的辩护人提出：1、查奇协助公安机关抓捕同案犯高君涛、王海涛，有立功情节；2、查奇仅通过王海涛向张某甲卖出3克毒品，从其处查获的92.4克毒品尚未出售，社会危害性较小；3、查奇认罪态度较好，可以从轻处罚。王海涛的辩护人提出：1、王海涛贩卖毒品的数量应认定为3克，不能将从查奇处查获的毒品认定为王海涛贩卖毒品的数量；2、王海涛在与查奇的共同犯罪中系从犯；3、王海涛自愿悔罪。
经审理查明，2014年4月，被告人查奇、王海涛预谋由查奇出资并联系购买毒品，王海涛负责将毒品向外出售，共同牟利。2014年4月25日23时许，查奇从被告人高君涛处以每克150元的价格购买冰毒100克，后王海涛将其中3克冰毒以900元的价格卖给吸毒人员张某甲。4月26日，公安人员在雁塔区东三爻村村口处将查奇抓获，并在其租住的东三爻村178号406室中查获白色晶体物五包。后查奇指引公安人员到东三爻村一民房内将王海涛抓获，并配合公安人员将向其提供毒品的高君涛约至西大街百盛楼下后抓获，当场从高君涛随身携带的盒子内查获白色晶体物一包。经鉴定，从查奇处查获的白色晶体物五包，共计净重92.4克，从高君涛处查获的白色晶体物一包，净重99.27克；从上述白色晶体物中均检出毒品甲基苯丙胺。
上述事实，有检察机关当庭出示，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表、破案报告及抓获经过证明：2014年4月25日18时许，西安市公安局雁塔分局曲江新区派出所民警在吉祥村将吸毒人员陈某抓获，陈某供述其毒品系由查奇提供。4月26日，陈某配合民警将查奇约至东三爻村村口后被民警抓获，并在查奇租住的东三爻村178号406室中查获白色晶体物五包。民警在查奇的指引下到东三爻村一民房内将王海涛抓获，在查奇的配合下将向其提供毒品的高君涛、马某约至西大街百盛楼下后抓获，在高君涛随身携带的盒子内查获白色晶体物一包。王海涛配合民警将向其购买毒品的张某甲、张某乙约至雁塔区东三爻村军警路后被抓获，将向其购买毒品的吴某约至长安区韦曲北站老街后抓获。
2、提取笔录、毒品称量笔录及指认照片证明：民警将查奇抓获后，在其租住的雁塔区东三爻村178号406室房间内电视柜左侧提取用黄连上清丸纸盒所装的白色晶体物三包，在卧室衣柜中提取用手机盒所装的白色晶体物两包，在客厅提取吸管一袋、锡纸若干。民警对从查奇租住房内查获的五包白色晶体物进行称重，查奇指认上述白色晶体物系其藏匿的冰毒，指认吸管、锡纸系吸毒所用的工具。民警在莲湖区西大街百盛楼下将高君涛抓获时，在其吃饭所在的夜市摊位上提取用盒子（上有“雅赏”字样）所装的白色晶体物一包。
3、扣押物品清单证明：民警扣押查奇白色晶体物五包、电子秤一台、吸管一包；扣押高君涛白色晶体物一包。
4、陕西省西安市公安司法鉴定中心出具的（陕）公（西）鉴（毒）字（2014）503号毒品检验鉴定报告证明：从查奇处查获的白色晶体物五包，共净重92.4克，从中检出毒品甲基苯丙胺，含量为75.7%；从高君涛处查获的白色晶体物一包，净重99.27克，从中检出毒品甲基苯丙胺，含量为69.5%。
5、辨认笔录证明：高君涛辨认出马某就是开车带查奇到朱雀门外找他的人；查奇分别辨认出高君涛、马某就是向其贩卖毒品的人，王海涛就是帮其贩卖毒品的人；王海涛辨认出查奇就是给其提供毒品的人，张某甲是和他一起购买毒品的人，吴某就是从其处购买过毒品的人；马某辨认出查奇就是向高君涛购买过毒品的人，高君涛就是向查奇贩卖过毒品的人；吴某辨认出王海涛就是给其贩卖过毒品的人；张某甲辨认出王海涛就是向其贩卖过毒品的人，张某乙就是与其一同购买毒品的人；陈某辨认出查奇就是曾向其提供过毒品的人。
6、手机通话记录证明：张某乙所持136×××××××6的手机号码与王海涛所持150××××1393的手机号码于2014年4月期间有频繁的通话联系；查奇所持183××××3852的手机号码与王海涛所持150××××1393的手机号码于2014年4月期间有频繁的通话联系；陈某所持137×××××××6的手机号码与查奇所持183××××3852的手机号码于2014年4月24日、25日、26日均有通话联系。
7、尿检报告证明：高君涛、王海涛冰毒尿检结果均呈阳性，系吸毒人员。
8、陕西省公安机关毒品收据证明：涉案的毒品甲基苯丙胺92.4克及99.27克，已上缴禁毒委员会。
9、证人马某证明：他的电话号码是130×××××××3。2014年4月25日23时许，高君涛给他打电话让他帮忙去接查奇，他就开着借朋友的面包车到西大街百盛楼下。查奇当时开着一辆黑色轿车，他俩见面后查奇就问高君涛在哪，他说在朱雀路等着，查奇就开车跟着他的车到了朱雀路。见到高君涛后，他就把车停下去路边买烟，留下高君涛和查奇说话，等他买烟回来，查奇已经开车离开了。他就上车，看见高君涛在数钱，他问这是怎么回事，高君涛让他别问了。之后他俩去朱雀路的夜市吃饭，他问高君涛是不是又给查奇卖毒品了，高君涛没承认也没有否认。2014年4月26日，他和高君涛一起去给朋友还车，19时许高君涛给查奇打电话约其在百盛楼下见面吃饭。因为他媳妇没吃饭，23时许他们三个人就一起到百盛楼下的夜市等查奇，警察就把他们带回了派出所。他被抓的几天前见过高君涛拿出来一小袋冰毒，当晚吃饭桌子上的盒子就是高君涛带来的。之前他在电视塔附近的一个茶秀里见过查奇和王海涛，他在外屋看电视喝茶，查奇和高君涛在里屋，不知道他们在说什么。
10、证人喜红霞证明：2014年2月26日22时许，高君涛给她男朋友马某打电话说一起去西大街百盛楼下的夜市吃饭。23时许，她和马某在百盛楼下见到了高君涛，他们就找了一个摊位吃饭，过了一会几个警察就把他们带回了派出所。他们吃饭时放在饭桌上的塑料袋包装好的盒子应该是高君涛拿来的，里面装的什么她不知道。
11、证人吴某证明：2014年4月18日，王海涛给他打电话说其有便宜的毒品问他要不要，他说要，然后他俩就约在长安区韦曲天目酒店六楼的一间客房见面，王海涛以260元的价格给他卖了塑料袋包装的1克冰毒。他把这包冰毒分成四个小袋装在钥匙链上的小手电里，一直带在身上，直到被抓获。他从王海涛处买过四次冰毒，共21克。第一次是2013年3、4月，他和“苗圃”联系说要毒品，“苗圃”让他到其在长安区乔家村的住处等王海涛，等了20分钟左右，王海涛就来了，他给王海涛300元钱，“苗圃”给了他0.5克冰毒。第二次是2013年10月，他联系“苗圃”要毒品，“苗圃”让他到其在乔家村的住处，他打车到“苗圃”住处时，“苗圃”和王海涛已经在路边等他了，他把300元给了“苗圃”，“苗圃”就给了他0.5克冰毒。第三次是2014年4月15日左右，他的两个伙计给他打电话说想找一点冰毒，他说先联系一下，他就给王海涛打电话。他和王海涛约好要20克，每克220元，王海涛让他到韦曲北站的天目酒店。然后他联系他伙计，他伙计开车过来给了他3300元钱，把他送到了韦曲北站的天目酒店。他到酒店坐电梯到七楼，王海涛把用烟盒包装的20克冰毒给了他，他把4400元给了王海涛。之后他下楼坐上他伙计的车，在车上他伙计用一个电子秤给他分了5克，剩下的他伙计都拿走了。第四次是2014年4月26日早上，王海涛给他发短信说有东西，问他要不，他中午给王海涛回短信问有尝的没有，王海涛说其在东三爻村忙事情，等忙完了给他打电话。到20时许，王海涛打电话让他到韦曲小吃街北口马路对面的一家面馆等他，他到了之后就被警察抓了。
12、证人张某甲证明：他的电话号码是182×××××××8。2014年4月26日16时许，他给王海涛打电话让其给他拿2个货，价格是以前说好的，一个货300元，王海涛说可以但要等一阵子。到20时许，王海涛打电话说其在东三爻村军警路上，让他出去拿货。他下楼拿货时碰到张某乙，他就告诉张某乙他给王海涛打过电话了，正在等货，张某乙说要是买到了和他一起吸食，然后就跟他一起等货，不一会他们就被警察抓了。他说的货就是冰毒，张某乙跟他一起吸过两三次毒品，毒品都是他从王海涛处买的，一共买过三次，每次买2到3克，每克300元。
13、证人张某乙证明：他的电话号码是136×××××××6。2014年4月26日18时许，他在楼下碰到张某甲，张某甲说其在等王海涛。刚说了几句，张某甲看见一辆黑色轿车，从车上下来几个人将他抓上车，他看见王海涛也在车上。他和张某甲一起吸过两三次冰毒，毒品都是张某甲提供的，张某甲说他的毒品都是从王海涛那里买的。他被抓当天给张某甲说要是有毒品了就一起吸食。
14、证人陈某证明：她的电话号码是137×××××××6。2014年4月23日11时许，“王静”给她打电话说其认识的一个新朋友那有冰毒，之后她就去了雁塔区东三爻村“王静”的新男朋友（查奇）的出租房里，他们三个人吸食了冰毒。毒品是查奇提供的，当时她坐在外屋，查奇从内屋拿出了一个白色的塑料袋，她看见袋子里装着半袋白色晶状的冰毒。
15、被告人高君涛供述：2014年4月25日23时许，查奇问他有没有毒品，他说有，让查奇过来拿。过了约1个小时，查奇找他拿毒品，他就上马某的车把一大袋冰毒给了查奇，查奇没有给他钱。4月26日晚上，他和马某、喜红霞在西大街百盛吃饭时，民警在桌子上放的盒子里查获的毒品是他的。
16、被告人查奇供述：他的手机号码是183××××3852。2014年4月初，他在雁塔区东三爻村遇到王海涛，王海涛问他在监狱里是否认识手里有货的人，认识的话可以进点货转手卖，挣差价，他说问问再说。过了几天，他打听到高君涛手里有货，就给其打电话说要点货，高君涛说货到了联系他。过了五、六天，高君涛打电话说要和他面谈，他就叫了王海涛，高君涛带着马某，他们四人在电视塔附近的茶秀里见面，他和高君涛说定每个货150元。在谈价格中，马某给他和王海涛说货的质量都不错，谈好价格后他们就离开了。第二天，他电话联系高君涛说先拿100个货，高君涛说行，当晚23时50分许，他打电话和高君涛约在西大街百盛见面。他开车带着王海涛去了西大街百盛，在百盛门口他给马某打电话，不一会马某就开车过来了，马某让他和王海涛跟着其去了朱雀路的一个黑道子里。他们和高君涛见面后，王海涛坐在他的车里，他上了马某的车，高君涛在车里拿出一个白红相间的大药盒，从盒子中拿出一包冰毒，说这是100个货，他就给了高君涛8500元，说剩下的6500元第二天给，然后他拿了这100个货下了马某的车，开自己的车跟王海涛一起去了东三爻村。回到东三爻村后，王海涛给他说有个人现在要3个货，买货的人那里有称，然后王海涛就从袋子里分出了一小袋拿走了，走之前给他900元，说是这3个货的钱。王海涛说有人送其去卖货的地方，让他在车上等，过了20多分钟，王海涛回来，把分出去的那一小袋剩余的货给了他，之后他们就都回家了。2014年4月23、24日左右，陈某在他的住处吸食过两次毒品，毒品都是他提供的。4月26日14时许，他接到陈某的电话说要1500元的货，他就将其约至东三爻村村口见面，过了约50分钟，他俩刚一见面就被民警抓了。他所说的货就是指冰毒，他和王海涛约定由王海涛替他联系买家，他俩一起挣差价，挣了钱对半分。
17、被告人王海涛供述：他的手机号码是150××××1393。2014年4月初，查奇给他打电话问他的朋友里有谁吸食冰毒，他当时没有帮其问。4月9日，查奇又打电话说其手里有冰毒，问他有没有朋友需要，他就给几个朋友打了电话，没有人要。接着查奇每天都给他打电话，让他帮其问谁要冰毒，因为他问的朋友多了，大家就知道他有路子能搞来冰毒。4月25日晚上，“拉胡”（张某甲）让他帮其弄点冰毒，他就给查奇打电话，晚上12点多查奇就到了他在东三爻村住的祥和宾馆204房间，然后他给“拉胡”打电话，“拉胡”就过来给他900元买3克，他就把钱给了查奇，查奇从其口袋中掏出一个透明的小塑料袋给他，袋子里装了3克冰毒，他就给了“拉胡”。他帮查奇卖毒品时不给他钱，但是他没钱的时候，查奇偶尔给他二、三百元。4月26日，“拉胡”给他打电话说要买冰毒，他就带民警将其抓了，同时还抓住了张某乙。“碎吴”（吴某）是来找他买冰毒的，他带民警在长安县韦曲北站老街把其抓了。
18、前科材料证明：高君涛因犯非法持有毒品罪于2006年12月25日被西安市中级人民法院判处有期徒刑十一年，经减刑于2014年4月10释放；查奇因犯抢劫罪于2007年1月22日被西安市碑林区人民法院判处有期徒刑十年又六个月，经减刑于2013年12月25日释放；王海涛因犯盗窃罪于2008年3月20日被陕西省宁陕县人民法院判处有期徒刑五年，经减刑于2011年9月29日释放。
19、户籍材料证明：高君涛出生于1973年10月22日，查奇出生于1982年2月25日，王海涛出生于1986年11月29日，犯罪时均已达到承担完全刑事责任的年龄。
本院认为，被告人高君涛、查奇、王海涛明知是毒品而非法销售，其行为均已构成贩卖毒品罪。西安市人民检察院指控三被告人的犯罪事实成立，罪名及适用法律正确，应予支持。对高君涛的辩护人所提高君涛应构成非法持有毒品罪，其毒品犯罪数量应以从其处查获的99.27克为准，从查奇处查获的毒品不应全部认定为高君涛所送的辩护意见，经查，高君涛向查奇出售毒品，不仅有查奇的供述予以证实，且有马某的证言印证，还有从查奇处查获的尚未售出的92.4克毒品在案佐证，足以认定；高君涛系吸毒人员，其贩卖毒品的数量应以查获的毒品和查证属实已经售出的毒品数量予以计算，即包括查奇通过王海涛向张某甲售出的3克毒品和从查奇处查获的92.4克毒品，以及公安人员从高君涛随身携带的盒子中查获的毒品99.27克，共计194.67克，辩护人所提上述辩护意见与事实和法律不符，不能成立；对高君涛的辩护人所提涉案毒品未广泛流入社会，社会危害性较小，高君涛悔罪态度明显的辩护意见，经查，高君涛向查奇贩卖毒品约100克，已造成严重社会危害，从其处查获待售的毒品，亦系因案件的及时侦破而未流入社会，且高君涛曾因毒品犯罪被判刑，在刑满释放不到二十天再次实施毒品犯罪，系累犯和毒品再犯，到案后拒不供述其贩卖毒品的罪行，没有悔罪表现，辩护人所提上述辩护意见明显与事实不符，不能成立。被告人查奇贩卖毒品95.4克，且系累犯，本应在十五年有期徒刑至死刑的量刑幅度内从重处罚，鉴于其协助公安机关抓捕同案犯高君涛、王海涛，有重大立功表现，依法可对其减轻处罚；查奇的辩护人所提查奇有立功情节的辩护意见，经查属实，予以支持；所提查奇认罪态度较好的辩护意见，与事实不符，不能成立；所提查奇仅通过王海涛向吸毒人员张某甲卖出3克毒品，从其处查获的92.4克毒品尚未出售的辩护意见，虽经查属实，但毒品尚未售出系因案件及时侦破所致，不能作为对其从轻处罚的理由。对王海涛的辩护人所提王海涛贩卖毒品的数量应认定为3克，不能将从查奇处查获的毒品认定为王海涛贩卖毒品的数量，且王海涛在与查奇的共同犯罪中系从犯的辩护意见，经查，王海涛与查奇共谋购买毒品后贩卖牟利，王海涛虽未支付购买毒品的毒资，但由其负责联系下线出售毒品，获利由二人均分，二人系共同犯罪，且均系主犯，其向吸毒人员售出的毒品及从查奇处查获待售的毒品均应认定为其贩卖毒品的数量，故对上述辩护意见，不予支持；对王海涛的辩护人所提王海涛自愿悔罪，有从轻情节的辩护意见，经查，王海涛在侦查阶段及庭审中均否认其罪行，没有悔罪表现，且系累犯，该辩护意见显然与事实不符，不能成立。根据三被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十六条、第五十七条第一款、第五十九条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条、第六十八条之规定，判决如下：
一、被告人高君涛犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；
二、被告人王海涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年4月26日起至2029年4月25日止），并处没收个人财产人民币五万元（限判决生效后一个月内缴纳）；
三、被告人查奇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年4月26日起至2028年4月25日止），并处罚金人民币五万元（限判决生效后一个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王全谋
代理审判员 常 鹏
人民陪审员 付 民
二〇一五年二月三日
书 记 员 李 蓓