上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪02民终9337号
上诉人(原审原告)：金龙，男，1957年12月27日出生，汉族，户籍所在地安徽省。
被上诉人(原审被告)：上海长韵货运代理有限公司，住所上海市嘉定区。
法定代表人：袁明华，总经理。
委托诉讼代理人：汪瑶。
委托诉讼代理人：周龙海。
上诉人金龙因与被上诉人上海长韵货运代理有限公司(以下简称“长韵公司”)劳动合同纠纷一案，不服上海市嘉定区人民法院(2017)沪0114民初10927号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月9日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
金龙上诉请求：撤销一审判决第一、第五项，依法改判长韵公司支付金龙2015年12月至2016年10月的停工留薪期工资人民币(以下币种同)51,329元及一次性伤残补助金41,573元。事实和理由：金龙于2015年10月18日进入长韵公司工作，同年11月30日在工作中发生交通事故致伤，被认定为工伤。由于金龙的工资是计件制且入职时间较短即受伤，故应按本市职工月平均工资标准计算停工留薪期工资及一次性伤残补助金。金龙伤愈后要求回长韵公司上班，但长韵公司没有安排，故停工留薪期工资应支付到劳动能力鉴定结论作出之日。现不服一审判决的第一、五项，故提起上诉。
被上诉人长韵公司辩称：金龙的上诉请求无事实和法律依据，故不予认可，现同意一审判决，请求维持原判。
金龙向一审法院起诉请求判令长韵公司支付：1、2015年12月至2016年10月的停工留薪期工资51,329元；2、一次性伤残补助金41,573元；3、一次性医疗补助金17,817元；4、一次性伤残就业补助金17,817元；5、鉴定费350元。
一审法院经审理查明：金龙、长韵公司签订有2015年10月18日至2018年10月18日的劳动合同，约定金龙工作岗位为送餐员，施行计件工资，多劳多得。长韵公司没有为金龙缴纳社会保险费。2015年11月30日，金龙在工作中遇交通事故受伤，2016年5月27日被认定为工伤，同年10月21日被鉴定为因工致残程度十级。2015年12月1日和12月31日，金龙分别收到长韵公司支付的10月工资1,240元和11月工资3,932元。2017年3月28日，金龙为本案向上海市嘉定区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会经审理作出嘉劳人仲(2017)办字第680号裁决书，裁决长韵公司支付金龙伤残补助金27,440元、一次性工伤医疗补助金17,817元、一次性伤残就业补助金17,817元和鉴定费350元，并对金龙其他请求事项不予支持。金龙不服，遂诉至一审法院。
一审法院另查明：2016年3月28日，长韵公司为金龙出具两份误工证明，一份载明金龙自2015年11月30日至2016年2月29日请假未出勤，其每月工资为保底4,500元+绩效；另一份则载明金龙自2015年11月30日至2016年3月29日请假未出勤，其每月工资为保底3,500元+绩效。金龙为主张交通事故赔偿，向上海市宝山区人民法院提交了保底工资为3,500元的误工证明及银行交易明细等，金龙经三期鉴定治疗休息期为120日，该院据此作出的(2016)沪0113民初13740号民事判决书判决金龙(无责方)获赔误工费14,000元。该判决已生效。
一审审理中，金龙自述：伤后医院开具三个月零三天的病假证明；2016年3月11日至26日期间，金龙多次电话与长韵公司管理人员联系，要求回公司工作，但长韵公司告知原送餐片区已撤销，长韵公司未对金龙作进一步工作安排；劳动能力鉴定结论作出后，金龙申请离职。
一审法院经审理后认为，法律规定当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据《工伤保险条例》规定，职工因工作遭受事故伤害或者患XXX疾病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。职工因工致残被鉴定为七级至XXX伤残的，从工伤保险基金支付一次性伤残补助金；劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。本案中，金龙因交通事故受伤被认定为工伤，经鉴定治疗休息期为120日，多于金龙自述的三个月零三天病假期，其在工伤保险待遇中的原工资福利待遇与侵权损害赔偿中的误工费属于相同并重复的赔偿项目，且已经在侵权损害赔偿案件中按照就高原则获得足额赔偿，现金龙仍在工伤保险赔偿中主张赔偿的，依法不予支持。至于金龙要求以本市职工月平均工资计算停工留薪期工资和一次性伤残补助金的主张，于法无据，一审法院不予采纳。由于长韵公司没有为金龙缴纳社会保险费，应按《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用，现其同意按裁决支付金龙各项待遇，一审法院予以照准。
对于金龙要求长韵公司支付停工留薪期届满之日至劳动能力鉴定结论作出之日期间的工资报酬，其性质上不属于停工留薪期待遇。为避免当事人讼累，本案一并予以处理。根据金龙当庭播放的手机通话录音，确能反映金龙在停工留薪期届满前向长韵公司表达了回去工作的意向，但因客观情况发生变化，金龙原从事的岗位已撤销，在长韵公司的管理人员提出可以安排金龙去其他片区工作的条件后，金龙没有明确表态。事实上，在2016年3月29日金龙请假期满后，其没有回长韵公司工作，也没有证据证明金龙以实际行动表明其向长韵公司提供劳动、而长韵公司不予安排，故金龙要求长韵公司支付上述期间工资报酬的主张，一审法院难以支持。
综上，一审法院依照《工伤保险条例》第三十三条第一款，第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、上海长韵货运代理有限公司于本判决生效之日起七日内支付金龙一次性伤残补助金人民币27,440元；二、上海长韵货运代理有限公司于本判决生效之日起七日内支付金龙一次性工伤医疗补助金人民币17,817元；三、上海长韵货运代理有限公司于本判决生效之日起七日内支付金龙一次性伤残就业补助金人民币17,817元；四、上海长韵货运代理有限公司于本判决生效之日起七日内支付金龙鉴定费人民币350元；五、驳回金龙其余诉讼请求。
本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，根据《工伤保险条例》的规定，职工因工伤而在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。一次性伤残补助金按伤残等级支付，XXX伤残为7个月的本人工资，所谓本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患XXX疾病前12个月平均月缴费工资。从以上规定来看，金龙要求以本市职工月平均工资计算停工留薪期工资及一次性伤残补助金，缺乏法律依据，一审法院对金龙该项主张不予采纳，并无不当。根据《上海市工伤保险实施办法》的规定，从业人员因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，由所在单位按月支付职工原工资福利待遇。停工留薪期一般不超过12个月，具体期限根据定点医疗机构出具的伤病情诊断意见确定。在一审中，金龙自述伤后医院开具三个月零三天的病假证明，故停工留薪期确定至该病假期满。现金龙主张2015年12月至2016年10月的停工留薪期工资待遇，然停工留薪期届满之日起的工资报酬，在性质上不属于停工留薪期待遇，一审法院对此认定正确。同时，依据金龙提供的手机通话录音及文字材料，显示双方曾商谈金龙回长韵公司上班的问题，但金龙未就其原从事的岗位被撤销后公司另行安排一事作出明确表态，结合金龙在病假期满后未向长韵公司提供劳动的事实，一审法院据此驳回金龙诉求的停工留薪期届满之日至劳动能力鉴定结论作出之日期间的工资报酬，于法无悖。综上，因金龙的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审认定事实清楚，判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币10元，由上诉人金龙负担。
本判决为终审判决。
法官助理水波
审判长 王 安
审判员 郭征海
审判员 易苏苏
二〇一七年十月十七日
书记员 莫莉菲
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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