成都市金牛区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）金牛民初字第2728号
原告黄道发。
委托代理人张海燕，四川科全律师事务所律师。
委托代理人周刚，四川科全律师事务所律师。
被告尹建。
被告曾朝琼。
被告天平汽车保险股份有限公司四川分公司。
负责人袁寿宁。
委托代理人江洋。
原告黄道发与被告尹建、被告曾朝琼、被告天平汽车保险股份有限公司四川分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年3月13日受理后，依法适用简易程序，由代理审判员何奇卿独任审判，于2013年5月9日公开开庭进行了审理。原告黄道发委托代理人张海燕、被告尹建、被告曾朝琼、被告天平汽车保险股份有限公司四川分公司（以下简称天平保险四川分公司）委托代理人ＸＸ到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告黄道发诉称，2012年9月28日7时40分，被告尹建驾驶川AP＊＊**牌轿车，沿北新大道由新都向成都方向行驶，至杜太路口左转时与原告黄道发所驾沿由杜太路向北新大道行驶的川ATX＊**号二轮车碰撞，造成两车受损，黄道发受伤。经交警部门认定尹建负此次事故的全部责任。原告受伤后，被送入成都军区八一骨科医院住院治疗，住院诊断为：右侧胫、腓骨中段开放性粉碎性骨折，右侧小腿开放性血管、神经、肌腱损伤。于2012年10月19日出院，出院后经四川求实司法鉴定所鉴定为十级伤残。川AP＊＊**号轿车的车主为被告曾朝琼，该车在天平保险四川分公司处投保了交强险和商业三者险。根据《道路交通安全法》第七十六条的规定，“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任险限额范围内予以赔偿”。《保险法》第六十五条规定，“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”为了维护原告的合法权益，现根据《民事诉讼法》的有关规定，特诉至法院，请求判令：1、依法判决三被告共同向原告赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、营养费、交通费、精神损害赔偿费、二次手术的各项费用、鉴定费等费用合计105413.77元，其中被告天平保险四川分公司在机动车交通事故责任强制保险和商业险的范围内直接支付原告以上赔偿费用。2、诉讼费由被告天平保险四川分公司承担，被告尹建、被告曾朝琼承担连带责任。
被告天平保险四川分公司辩称，对交通事故发生及责任划分无异议，医疗费被告天平保险四川分公司前期垫付5000元，其他诉讼请求金额过高。自费药问题，被告天平保险四川分公司要求按照相关规定扣除20%自费药；关于续医费，没有实际产生，6000元比较合理。住院伙食补助费，住院21天，每天15元计算。营养费，实际住院天数21天，每天15元计算。护理费21天，每天70元计算。误工费，住院21天，加休息三个月共计111天，按照农村标准计算63.7元每天。关于残疾赔偿金，应当按照农村标准计算，被告天平保险四川分公司制作的询问笔录是真实的，原告有异议，可以申请鉴定，原告在笔录中陈述的很清楚住在新都区木兰镇。关于城镇务工情况，原告应当提供和其陈述相对应的证明，原告根本没有签过劳动合同。鉴定费、诉讼费被告天平保险四川分公司不予承担。交通费300元为宜，精神损害赔偿金3000元为宜。对原告诉请的后续医疗费、误工费、护理费被告天平保险四川分公司不予认可。
被告尹建辩称，对交通事故及责任划分无异议，对原告提出的被告尹建垫付28000元无异议，当时被告尹建同原告在交警队签订了协议，协议约定对后续的治疗由保险公司赔付为准，原告同被告尹建不再有纠纷，关于医疗费中的自费药部分原被告各承担一半。
被告曾朝琼辩称，对交通事故发生及责任划分无异议，我方同原告就医疗费签订了协议，要求按照协议办事。
经审理查明：2012年9月28日7时40分，被告尹建驾驶川AP＊＊**牌轿车，沿北新大道由新都方向向成都方向行驶至杜太路口左转时，与原告黄道发所驾沿杜太路由杜太路向北新大道行驶的川ATX＊**号二轮车碰撞，造成两车受损，黄道发受伤。原告受伤后被立即送往成都军区八一骨科医院治疗，于2012年10月19日出院，共住院22天。出院摘要有：“……加强营养……全休3月。”原告黄道发住院期间，医疗费用共计51009.77元，其中保险公司垫付5000元，被告尹建垫付28000元，剩余18009.77元由原告黄道发垫付。2012年10月18日，成都市公安局交通管理局第二分局作出第176221号《道路交通事故认定书》，认定被告尹建负此次事故的全部责任。2012年10月18日，被告尹建与原告黄道发达成协议，约定：“1、由尹建承担黄道发医疗费用，依票据为准；2、后续治疗赔付一切由保险公司赔付为标准，双方不再有纠纷；3、鉴于双方自愿协议，保险公司不能理赔医药部分的费用，由双方各承担一半。保险公司垫付5000元，尹建垫付医药费28000元，共计33000元，经保险公司赔付扣除后，剩余部分由伤者黄道发领取。”2012年12月14日成都市公安局交通管理局事故预防处理处委托四川求实司法鉴定所进行交通事故伤残等级评定、后续医疗费鉴定，2012年12月29日，四川求实司法鉴定所出具编号为川求实鉴（2012）临鉴5307号《法医学鉴定意见书》，其鉴定意见为：1、被鉴定人黄道发因交通事故受伤的伤残等级评定为X（十）级（赔付比例为10%）；2、被鉴定人黄道发的后续医疗费共计约7000元，住院时间约需20天，出院后休息2个月。此次鉴定产生鉴定费1440元。
另查明，案涉车辆川AP＊＊**小型轿车为被告曾朝琼所有，被告曾朝琼为该车在被告天平保险四川分公司处购买了交通强制险122000元（其中，死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元）和500000元的商业第三者责任险（不计免赔），本次交通事故发生在保险责任期间之内。
2012年9月29日，被告天平保险四川分公司制作有《天平汽车保险公司交通事故人伤信息登记表》一份，上有原告黄道发之子黄德洪签字，载有“在车祸前，黄道发长期居住在新都区木兰镇石马村1社的家中，有几十年了。在该车祸前，黄道发长期在新都区做水泥临工，有五年左右，无劳动合同，家中有四亩土地，有两个儿子（已成年），黄道发父母已过世”字样。2012年10月16日，被告天平保险四川分公司制作有《交通事故询问笔录》一份，上有原告黄道发签字，载有“我叫黄道发，是本次事故的伤者摩托车司机……我一直住在新都区木兰镇石马村1社自己家中……为是泥水工，做工10多年，一直在成都新都附近做工，主要收入来源是靠在外打工，收入大概每月4000-5000元，每年打工不少于8个月，有空就在家帮农活……我是自己私人在外包工、做工、帮人家打工，包工队无名称无单位地址，我一直和陈老板在一起上班……无劳工合同……”字样。2013年2月3日，人民北路街道办事处、西北桥边街社区委员会出具《居住证明》一份，证明原告黄道发于2010年6月份起一直租赁西北桥边街社区居民周若谷位于成都市五丁路九号二栋三单元十六号房屋居住至今。
审理中，原告黄道发向本院提交一份其与四川省金万达防腐保温工程有限责任公司签订《劳动合同》一份，该合同第一条约定“……合同期限……自用工之日2010年6月5日起至2013年6月4日止。”第九条约定，“……实行月工资制，乙方（指本案原告黄道发，下同）工资为3300元……”
审理中，原告黄道发向本院提交一份由四川省金万达防腐保温工程有限公司2013年1月22日出具有原告黄道发6、7、8月份工资表三份，均载明原告黄道发实领工资3400元（包括基本工资3300元，奖金100元）。
以上事实有身份证明、交通事故认定书、出院证明书、医疗费票据、保险单等证据及当事人陈述一致的事实在案佐证，本院予以认定。
本院认为，成都市公安局交通管理局第二分局作出的《道路交通事故认定书》程序合法、事实清楚，本院予以采信。因被告尹建负此次事故的全部责任，原告黄道发不承担此次事故责任，且该案涉车辆为被告曾朝琼所有，被告曾朝琼为该车在被告天平保险四川分公司处购买了交通强制险122000元（其中，死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元）和商业第三者责任险500000元，且交通事故发生在保险期间内。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，本案原告黄道发的各项损失费用应由被告天平保险四川分公司在交强险限额内先予赔付后，不足部分由被告天平保险四川分公司根据合同在商业险限额内赔付，仍有不足部分由被告尹建支付。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条之规定，被告曾朝琼在本次交通事故中未见有过错，因此不承担赔偿责任。2012年10月18日，被告尹建与原告黄道发达成协议，现又向法院起诉，根据《中华人民共和国合同法》第五十三条规定，该协议中的免责条款应属无效。
依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定以及2012年度四川省有关统计数据的相关规定，对原告黄道发的相关损失费用作如下认定：（一）医疗费，共计51009.77元，其中被告天平汽车保险股份有限公司四川分公司垫付5000元，被告尹建垫付28000元，剩余18009.77元由原告黄道发垫付，有医疗费票据及当事人当庭陈述等证据证明，本院予以确认。由于本次交通事故中各方当事人均同意扣除15%的自费药，被告尹建在此次交通事故中负全部责任，因此，医疗费中的自费药7651.47元应由被告尹建承担；其余医疗费43358.31元应由被告天平保险四川分公司在交强险医疗赔偿限额内承担10000元，在商业第三者责任险限额内承担33358.31元；对续医疗费7000元有鉴定机构鉴定意见，本院予以确认，在后续治疗费中的自费药部分1050元应由被告尹建承担；同时，由于被告天平保险四川分公司已垫付医疗费5000元，因此，被告天平保险公司四川分公司还应该在交强险医疗赔偿限额内向原告黄道发支付其垫付医疗费5000元；由于被告尹建已垫付医药费28000元，扣除应当承担的自费药部分7651.47元＋1050元＝8701.47元后，其余的19388.53元应视为被告尹建对原告黄道发医药费的先行赔偿，该部分应由被告尹建依据保险合同另案向被告天平保险公司四川分公司进行主张；原告黄道发已垫付的医药费18009.77元中余下的13009.77元及后续治疗的医药费5950元应由被告天平保险公司四川分公司在商业第三者责任险限额内承担；（二）交通费，本院结合本案实际情况酌情按500元予以确认；（三）住院伙食补助费，本院按20元／天×22天＝440元予以确认；（四）营养费，本院结合出院医嘱及本案实际情况按20元／天×22天=440元予以确认；以上第三项、第四项即住院伙食补助费、营养费，该部分费用应由被告天平保险公司四川分公司在交强险医药费限额内支付，该交强险医药费限额内已不足支付，因此应被告天平保险公司四川分公司在商业第三者责任险责任限额内支付；（五）残疾赔偿金，本院认为人民北路街道办事处、西北桥边街社区委员会于2013年2月3日出具的《居住证明》合法有效，本院予以采信，认定原告黄道发的经常居住地为成都市五丁路九号二栋三单元十六号，即应当按照城镇居民人均可支配收入的标准来计算残疾赔偿金，本院按17899元／年×10%×20年=35798元，予以确认；（六）护理费，本院按60元／天×22天＝1320元予以确认；（七）精神损害抚慰金，本院结合实际，对原告的精神损害抚慰金按3000元予以确认；（八）误工费，原告黄道发出具的收入证明、误工证明及用工合同并不能证明其近三年来的收入状况，因此，本院对其计算标准按上一年度全省职工平均工资确认，因此误工费为31489元／年÷365天×（22＋90）天=9662.38元；上述第二项、第五项、第六项、第七项、第八项即交通费、残疾赔偿金、护理费、精神损害抚慰金、误工费，该部分费用应由被告天平保险公司四川分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内承担；（九）鉴定费，结合本案实际，四川求实司法鉴定所发生的鉴定费1440元由被告尹建承担；（十）后续医疗相关费用，对于原告黄道发主张的后续治疗的二次住院护理费、二次住院伙食补助费、二次营养费、二次误工费、二次交通费等相关费用并不属于必然产生的费用且无法律依据，不予支持。
上述各项费用进行品叠后，被告天平险分公司，在交强险医疗费限额内支付原告垫付医药费5000元；被告天平保险分公司应在商业第三者责任险限额内向原告黄道发支付医疗费、后续治疗费20009.77元、住院伙食补助费440元、营养费440元，合计20889.77元；被告天平保险分公司在死亡伤残赔偿金内向原告黄道发支付护理费1320元、交通费500元、残疾赔偿金35798元、精神损害抚慰金3000元、误工费9662.38元，合计50280.38元；被告尹建应当向原告黄道发支付鉴定费1440元。
据此，本院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
被告天平汽车保险股份有限公司四川分公司应于本判决生效之日起十五日内在机动车交通事故责任险限额内支付原告黄道发医药费5000元、理费1320元、交通费500元、残疾赔偿金35798元、精神损害抚慰金3000元、误工费9662.38元，合计55280.38元；
被告天平汽车保险股份有限公司四川分公司应于本判决生效之日起十五日内在商业第三者责任险限额内向原告黄道发支付医疗费、后续治疗费20009.77元、住院伙食补助费440元、营养费440元，合计20889.77元；
三、被告尹建应于本判决生效之日起十五日内向原告黄道发支付鉴定费1440元；
四、驳回原告黄道发的其它诉讼请求。
如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费927元应由原告黄道发承担244元、被告尹建承担683元（该部分费用已由原告黄道发垫付，被告尹建在本判决生效之日起十五日内一并支付给原告黄道发）。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
代理审判员 何奇卿
二〇一三年五月二十四日
书 记 员 李 聪