河南省安阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）豫05刑终509号
抗诉机关河南省林州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）呼某某，男，1979年4月18日出生于河南省林州市，汉族，初中文化，务农。因涉嫌犯非法拘禁罪于2014年9月12日被刑事拘留，同年10月18日被取保候审，2017年1月26日被监视居住。2017年11月20日被逮捕。
河南省林州市人民法院审理林州市人民检察院指控原审被告人呼某某犯非法拘禁罪、行贿罪，原审附带民事诉讼原告人张某军提起附带民事诉讼一案，于2017年11月24日作出（2017）豫0581刑初928号刑事附带民事判决。原审被告人呼某某不服，提出上诉。经本院二审审理，于2018年1月15日作出（2018）豫05刑终7号刑事裁定:撤销林州市人民法院（2017)豫0581刑初928号刑事附带民事判决，发回重审。经林州市人民法院重新审理，于2018年7月6日作出（2018）豫0581刑初93号刑事判决。宣判后，原公诉机关林州市人民检察院以安林检公诉诉刑抗【2018】8号刑事抗诉书，向本院提出抗诉，原审被告人呼某某提出上诉。本院依法组成合议庭，于2018年8月22日开庭审理了本案，安阳市人民检察院指派检察员吴学军出庭履行职务，上诉人呼某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：
（一）非法拘禁犯罪事实
2013年6月份，被害人张某军借了被告人呼某某20万元，期限6个月，并用刘家庄自然村160号房屋作抵押(假房产证)，借款到期后张某军无法偿还呼某某借款。2013年8月份，呼某某与张某军及其妻子(张某军找人顶替)双方签订房屋买卖协议，后呼某某在该房屋内居住。2014年8月5日11时许,呼某某以房屋过户为由，在林州市姚村镇拦住张某军驾驶的车牌号为豫Ｅ×××××浪迪面包车,先后将张某军带至林州市西外环与农业路交叉路口、亚欣时代广场、石板岩滑翔基地、安阳车管所、山西长治等地,期间，对张某军进行殴打。为防止张某军逃跑，呼某某纠集“郭二”等人过来帮忙看管张某军。2014年8月6日，呼某某和张某军到建设银行从ATM机中提取现金5000元，张某军将该款交于呼某某，呼某某和张某军于当天达成车辆买卖协议，将张某军车牌号为豫Ｅ×××××面包车以5000元价格转让于呼某某，后张某军离开。经林州市公安局法医鉴定张某军的损伤程度构成轻微伤。2016年2月29日，林州市法院执行局张某军名下的浪豫Ｅ×××××1面包车从呼某某处扣押，用于偿张某军所欠余广东的债务。2016年1月4日，呼某某因传唤不到案被公安机关刑事拘留上网追逃，2017年1月26日呼某某到公安机关投案，投案后如实供述了自己的主要犯罪事实。2014年9月2日，公安机关讯问呼某某时，呼某某向公安机关举张某军涉嫌伪造房产证进行诈骗，2014年11月11日，公安机关接到呼某某电话称其已张某军控制在林州市誉林宾馆门口，办案人员赶到现场后张某军带到公安机关并于同日张某军刑事拘留张某军因犯伪造国家机关证件罪，被判处有期徒刑一年四个月。
认定上述事实的证据有：1.书证：被告人呼某某户籍证明，被害张某军在山西省长治市郊区农村信用合作联社银行卡交易明细，林州市振林街道李庄村委会证张某军与其妻刘某芳在刘家庄自然村160号房屋系其夫妻所建；林州市人民法院(2015)林刑初字第238号刑事判决书证张某军犯伪造国家机关证件罪被判处有期徒刑一年四个月；2017年11月19日林州市公安局到案经过证明被告人呼某某于2017年1月26日到公安机关投案；2017年11月19日林州市公安局到案经过，证明被告人呼某某向公安机关举报犯罪嫌疑张某军伪造房产证查证属实；林州市公安局到案经过，证明被告人呼某某于2014年11月11日将犯罪嫌疑张某军控制在林州市誉林世家宾馆，林州市公安局办案民警张某军带至公安机关，同日被刑事拘留张某军收款条、谅解书，林州市人民法院裁定书、拍卖成交确认书各一份证明，被害张某军收到被告人呼某某赔5000元，对呼某某犯非法拘禁罪予以谅解张某军的浪豫Ｅ×××××1面包车被林州市人民法院予以扣押、拍卖，用于赔还余广东债权；2.林州市公安局法医学人体损伤程度鉴定书，证明被鉴定张某军左眼挫伤，其损伤程度构成轻微伤。3.证常某江、平某文、吕某凤、张某悦、刘某芳、王某杰的证言；4.被害张某军陈述；5.被告人呼某某供述等；
（二）行贿犯罪事实
2015年8月份左右，因确认房屋买卖协议效力纠纷，被告人呼某某张某军、刘某芳夫妇起诉到了林州市人民法院方某某为主审法官。为方某某在案件上提供帮助，呼某某于2015年10月份的一天到林州市人民法方某某办公室方某某行贿人民币2万元。
认定上述事实的证据有：证方某某宋某增任职证明、履历证明证实证人身份情况；呼某某民事案件起诉状、林州市人民法院受理案件通知书、庭审笔录、民事判决书及裁定书；证宋某增方某某的证言；被告人呼某某的供述等。
根据上述事实和证据，林州市人民法院认为,被告人呼某某为索取债务非法拘禁他人，具有殴打情节，为谋求不正当利益，给予国家工作人员财物，其行为已构成非法拘禁罪、行贿罪。呼某某在判决宣告以前一人犯数罪，应数罪并罚。呼某某于2017年1月26日主动到公安机关投案，投案后如实供述了自己非法拘禁的主要犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。鉴于呼某某认罪、悔罪，退还被害人经济损失，取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。呼某某举报并协助公安机关抓获涉嫌犯伪造国家机关证件罪的犯罪嫌疑张某军，系立功，依法可从轻处罚。根据呼某某的犯罪事实、性质、情节及其对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第十二条、第二百三十八条第一、三款、第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款、第六十七条第一款、第六十八条、第六十九条之规定，作出判决：被告人呼某某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑六个月；犯行贿罪，判处有期徒刑一年零三个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年三个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，羁押期间取保候审的，刑期的终止日顺延，指定监视居住的二日折抵刑期一日，即自2014年9月12日起至2018年9月24日止）
抗诉机关认为，林州市人民法院（2018）豫0581刑初93号刑事判决对呼某某刑期适用“指定居所监视居住的二日折抵刑期一日”的规定，属于适用法律错误导致刑期计算错误，依法应予纠正。
出庭检察员意见与抗诉意见相同。
上诉人呼某某上诉称：1.在非法拘禁罪中，其张某军只是房屋买卖关系，不是借款抵押关系；2.在行贿罪中，一审认定事实错误，其未给予国家工作人员财物，不构成行贿罪。
经审理，二审查明的事实和证据与一审相同，原判所采信的证据均经一审当庭举证、质证，经二审开庭核实无误，本院予以确认。
二审另查明，2016年，上诉人呼某某通过向林州市人民法院提起确认房屋买卖协议效力诉讼，后胜诉，并于同年张某军位于林州市李庄村刘家庄自然村160号的房屋过户到自己名下。2013年以来，呼某某及其妻子吕某凤等家人共同在房屋居住。2017年1月26日林州市公安局对呼某某作出指定居所监视居住决定，指定的居所即为上述呼某某的住处；同年7月25日林州市人民检察院对呼某某作出监视居住决定，同年9月4日被该院取保候审，2017年11月20日被逮捕。该事实有相关民事判决书及出庭检察员二审当庭提供的林州市公安局呈请监视居住报告书、监视居住决定书，林州市人民检察院监视居住决定书及对呼某某的讯问笔录予以证实，上述证据亦均经二审当庭质证，本院予以确认。
本院认为，原审判决认定上诉人呼某某犯非法拘禁罪、行贿罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。
关于抗诉机关的抗诉意见及出庭检察员意见，经查，本案在侦查阶段和审查起诉阶段，林州市公安局及林州市人民检察院对呼某某适用监视居住的地点均为林州市李庄村刘家庄自然村160号，经二审查明，该地点为呼某某及其家人的实际住所，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十三条第一款之规定，上述强制措施均不属于指定居所监视居住，不适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十四条中指定居所监视居住的日期可以折抵刑期的规定。抗诉机关及出庭检察员所持一审法院将呼某某监视居住的日期折抵刑期属于适用法律错误导致刑期计算错误的意见成立，本院依法纠正呼某某的刑期计算，即对自2017年1月27日至2017年9月3日呼某某被监视居住的期间不折抵刑期。但该抗诉意见并不是针对一审判决中对上诉人呼某某的定罪和量刑，依法应予驳回。
关于上诉人呼某某所持其在非法拘禁罪中与被害张某军系房屋买卖关系、不是借款抵押关系的上诉理由，经查，被害张某军陈述证实系向呼某某借款，并用涉案的房屋作抵押，呼某某所辩解的购买房屋的过程、房屋的市场价格和在本案中双方交易房屋的过程均不符合常规房屋交易习惯，又张某军所证明内容不符，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人呼某某所持一审认定其构成行贿罪事实错误的上诉理由，经查，为了在其诉至林州市人民法院的民事诉讼胜诉，呼某某通过该院工作人宋某增的介绍与当时的主审法官方某某认识，并方某某行贿人民币2万元，该事实呼某某在侦查阶段予以供认，并有证宋某增、方某某的证言相互印证，足以认定其行贿事实。该上诉理由不能成立。
综上所述，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回抗诉、上诉，维持原判。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月20日起至2019年1月12日止）
本裁定为终审裁定。
审判长 侯江书
审判员 张立永
审判员 张国良
二〇一八年八月二十九日
书记员 杨 涛