云南省麻栗坡县人民法院民 事 判 决 书（2015）麻民初字第447号原告罗某某。被告张某某。原告罗某某与被告张某某农村建房施工合同纠纷一案，原告于2015年11月17日向本院起诉。本院受理后，依法由审判员冯光波担任审判长，与审判员陈天和、人民陪审员周文梅组成合议庭，于2016年4月14日公开开庭进行了审理。原告罗某某、被告张某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2015年3月29日，原告与被告双方签订了一份书面《建房协议�，约定被告将其位于牛滚塘村委会磨山大寨村小组的房屋包给原告建盖，原告按照被告的建房要求为其建盖两层四格平房和两个顶棚，工价按照每平方米280.00元计算，面积以实际测量为准；建房性质为包工不包料；付款方式为开工时被告付给原告5000.00元生活费用，每浇灌好一层板面支付15000.00元，板面浇灌完后按工程进度付总工钱的80%给原告，剩余工钱在工程结束后一次性付清，甲乙双方共同验收合格后，甲方扣除10000.00元质量保证金，为期一年。合同签订后，原告按照合同约定履行自己的义务，施工进入收尾阶段，被告仅支付了原告47000.00元，原告要求被告再支付一部分工钱，被告拒不履行支付义务，原告便停工与被告协商处理。期间，被告在原告不知情的情况下将收尾工程包给他人，被告擅自将收尾工作包给他人已经构成违约，按照合同约定，被告应支付�告违约金10000.00元。原告对工程面积进行测量，面积为433.2平方米，总价为121296.00元，被告仅支付给原告47000.00元，尚欠74296.00元。据此，为维护原告的合法权益，特向人民法院起诉要求依法判令被告支付拖欠原告的建房工钱74296.00元及违约金10000.00元，并承担本案诉讼费。被告辩称，原告违约在先，原告未按照协议规定施工，合同约定二楼圈梁为250cm×300cm，实际为180cm×210cm；被告要求门面做19米长，实际为18.7米；楼梯壁面瓷砖及屋面清光地板均凹凸不平。原告停工后，被告多次催告原告来继续施工，并向司法部门反映，司法部门工作人员要求原告来施工，但原告均拒绝，原告的违约迫使被告不得不另找他人继续施工。综上，被告不同意支付原告建房工钱74296.00元，且原告应为被告担保10年的危房风险。此外，原告的违约对被告造成�很大的精神伤害，原告应支付被告10000.00元违约金及精神损失费16000.00元。综合诉、辩双方主张，本案争议的焦点是：原、被告的行为是否违约？原告的诉请是否得到支持？原告罗某某为证明其主张，向本院提供了1份证据，即建房协议，证明原、被告双方于2015年3月29日就工程项目、建房性质、工程价码、付款方式、施工安全及违约责任进行了协商，并签订了建房协议。被告对原告提供的证据质证后认为：对该证据以及证明观点均无异议。被告张某某为证明其主张，向本院提供了2份证据：1、建房收尾协议1份，证明被告于2015年11月2日与夏昌友签订了建房收尾协议，由夏昌友负责被告房屋的收尾工程，工价为36000.00元。收尾工程款被告已经于2015年12月14日付清夏昌友；2、照片一组，证明原告为被告所建设的房屋存在质量问题，不符合协议要求。原告对被告提供的证据质证后认为：对证据1，我不知情，所以我对该证据的真实性、合法性、关联性以及证明观点均不认可；对证据2的真实性无异议，但不认可其证明观点，因为施工时，被告均在场监督，我都是按照被告的要求进行施工的，不存在不符合协议要求的问题。对于板面被大雨冲破，我提议由我重新进行修补，当时是被告要求不修补的。本院于2016年1月13日下午3点组织原、被告双方就被告张某某的房屋面积进行测算，并制作勘验笔录一份，证明原告已做被告房屋面积为388.96平方米。经过质证，原、被告双方对该笔录均无异议。本院认为，原告提供的建房协议，客观、真实、合法，与本案具有关联性，能够证明本案的客观事实，且被告质证后无异议，予以采信；被告提供的第1份证据能够说明被告将建房收尾工程发包给他人的事实，虽然原告不认可，但结合双方诉、辩主张，该证据客观、真实，与本案具有关联性，予以采信；第2份证据虽能反映原告为被告所建设房屋的实际情况，但不能反映房屋存在质量问题，故对该组证据的证明观点，本院不予采信。根据庭审、举证、质证和认证，本院确认以下案件事实：2015年3月29日，原告在没有取得建房资质的情况下，与被告签订了1份《建房协议》，被告（甲方）将一幢一楼一底的住房以包工不包料的形式包给原告（乙方）承建，双方在协议中就工程项目、建房性质、工程价码、付款方式、施工安全及违约责任进行了约定。协议第一条约定：住房为一楼一底，一楼为框架结构连柱洞，二楼为构造柱。1、柱基洞（宽×深）为800cm×3000cm以内，以外由房主负责。2、地梁（宽×高）300cm×400cm，层高（一楼4000cm带板）、（二楼3600cm带板），柱子四面为400cm×4、二楼迁梁为250cm×300cm；3、屋内：一楼为大空间无隔墙、地板为清光板，带地脚线，两边楼梯带卫生间，二楼：四室带卫生间，两客厅贴地板砖带地脚线，卫生间地板砖贴满，楼梯贴满梯步砖带地脚线，内墙粉刷上腻子粉；4、水电要求：水全部为烫接，电线为暗线；5、屋外：一楼正面四个门面不砌砖，贴外墙砖，左、右、后面粉刷刮水泥浆，二楼正面贴外墙砖，左、右、后面粉刷上水泥浆。第三条约定：按房屋板面边到边测量计算，每平方米280.00元，其他附属工程另谈价码。第四条约定：开工甲方付乙方5000.00元生活费用，每浇灌好一层板付15000.00元，板面浇灌完后按工程进度付总工程款的80%给乙方，余款待工程结束后，双方共同验收合格后，甲方扣除1000.00元质量保证金，为期一年，剩余工程款一次性付清。第六条约定：双方签字后，任何一方不能反悔，如一方反悔，自愿给付对方10000.00元违约金。协议签订后，原告在被告在场监督的情况下进行施工，被告未提供建房图纸给原告。施工进入收尾阶段时，因双方就付款方式及工程质量发生纠纷，原告于2015年7月23日停止施工，停工期间，双方均向司法部门反映过情况，但协商未果。2015年11月2日被告在双方没有协商好的情况下，将后期工程以36000.00元的价格发包给夏某，后期工程于2015年12月14日完工，款项于完工当日付清。截止双方发生纠纷时，被告共支付给原告建房工程款52000.00元。另查明，原告为被告所建房屋的实际面积为388.96平方米。被�于2016年农历正月初八（2016年2月15日）搬进房屋居住至今。为维护合法权益，原告向本院起诉，要求依法判令被告支付拖欠原告的建房工程款74296.00元及违约金10000.00元，并承担本案诉讼费。本院认为，原、被告双方签订的建房协议系双方真实的意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照协议全面履行自己的义务。原告未完成约定的工程量而停工，被告将剩余工程另行发包给他人，双方之间的合同解除，原告应得的工程价款应根据其实际完成的工程量计算。本案中，原、被告双方认可的房屋面积为388.96平方米，按照双方约定的每平方米280.00元进行计算，工程总价共计108908.80元，扣除被告已支付给原告的建房工程款52000.00元，被告还应支付原告建房工程款56908.80元。但原告在施工过程中，双方发生纠纷后�行停工，被告将后期工程以36000.00元的价格转包他人施工，该款应从56908.80元中扣除，被告应支付原告建房工程余款20908.80元。原告提出被告将后期工程擅自转包他人构成违约，应支付其违约金10000.00元的诉请，因原告在施工过程中，以被告未支付生活费为由自行停工，被告在没有与原告协商好的前提下将后期工程转包他人施工，双方都存在过错，根据《民法通则》第一百一十三条规定：“当事人双方都违反合同的，应当分别承担各自应负的民事责任”，故原告要求被告支付违约金的诉请本院不予支持。被告辩称原告应付违约金10000.00元的主张亦不予支持。在庭审过程中，本院已向被告释明如房屋存在质量问题，可向有资质的鉴定机构提出鉴定申请，另行向人民法院起诉，加之被告未在法定期限内提出反诉，故有关房屋质量问题，本院在本案中不予处理。对于被告辩称原告所建房屋存在质量问题，要求原告赔偿精神损失费16000.00元，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告张某某支付原告罗某某建房工程款20908.80元，于本判决生效后十日内履行；二、驳回原告罗某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费1907.00�，由原告罗某某承担1434.00元、被告张某某承担473.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于文山壮族苗族自治州中级人民法院。本案申请执行的期限二年。审 判 长  冯光波审 判 员  陈天和人民陪审员  周文梅二〇一六年五月十日书 记 员  秦应波