辽阳市太子河区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）辽1011刑初37号
公诉机关辽阳市太子河区人民检察院。
附带民事诉讼原告人谭某，男，1971年2月4日出生，汉族，辽阳市人，现住址辽阳市白塔区。
附带民事诉讼原告人张某，男，1970年5月19日出生，汉族，辽阳市人，现住址辽阳市太子河区。
诉讼代理人张某某，女，汉族，1957年8月21日出生，现住址辽阳市文圣路*组**号，系张某姐姐。
被告人（附带民事诉讼被告人）徐兆江，绰号“陈真”，男，1967年12月28日出生，汉族，初中文化，户籍地辽阳市白塔区，无业。2001年10月19日因故意伤害罪被辽阳市白塔区人民法院判处拘役五个月。因本案于2018年1月17日被刑事拘留，1月30日被逮捕，现羁押于辽阳市看守所。
辩护人富望舒，辽宁共宸律师事务所律师。
辽阳市太子河区人民检察院以辽太检刑二部刑诉（2018）30号起诉书指控被告人徐兆江犯故意伤害罪向本院提起公诉。期间，附带民事诉讼原告人谭某、张某向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。辽阳市太子河区人民检察院检察员王明山、刘哲出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人谭某、张某诉讼代理人张某某、被告人徐兆江及辩护人富望舒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
辽阳市太子河区人民检察院指控称，2017年9月16日2时许，被告人徐兆江在辽阳市太子河区北园新区X号楼X单元X层X号自己家中，与谭某和张某喝酒期间，因琐事与二人发生口角并厮打，厮打过程中被告人徐兆江持凶器致谭某、张某受伤。经辽阳市人民检察院司法鉴定中心鉴定：谭某损伤程度为重伤二级；张某损伤程度为轻微伤。2018年1月17日，被告人徐兆江被抓获归案。
附带民事诉讼原告人谭某诉称：要求被告人徐兆江赔偿医疗费23195元、司法鉴定费1000元、误工费13200元、护理费7082.16元、住院伙食补助费1450元、营养费1800元、交通费1160元、病历复印费58元、伤残补助费6000元、精神损失费6000元，诉讼及其他费用845元，合计60000元。
附带民事诉讼原告人张某诉称：要求被告人徐兆江赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费及精神损害赔偿金共计20000元。
公诉机关认为，被告人徐兆江故意伤害他人身体，致一人重伤，一人轻微伤，应以故意伤害罪追究其刑事责任。
被告人（附带民事诉讼被告人）徐兆江辩称：对指控的犯罪事实及罪名均有异议，谭某和张某虽然在其家中受伤，但其没有伤害他们，伤是谁造成的其不清楚。
辩护人辩护意见：1、被害人对引发本案具有一定过错，被告人具有防卫情节，属防卫过当。2、被告人在公安机关如实供述，应构成坦白。
经审理查明，2017年9月16日凌晨2时左右，被告人徐兆江在辽阳市太子河区北园新区X号楼X单元X层X号自己家中与谭某、张某一同喝酒。期间，被告人徐兆江因琐事与二人发生口角并厮打。厮打过程中，被告人徐兆江持凶器将谭某头部、背部、腹部扎伤，将张某下腹部扎伤。经辽阳市人民检察院司法鉴定中心鉴定：谭某损伤程度为重伤二级；张某损伤程度为轻微伤。2018年1月17日，被告人徐兆江被公安机关抓获归案。
另查明：附带民事诉讼原告人谭某受伤后在辽阳市中心医院住院共计29天，一级护理7天，二级护理22天，出院医嘱休息一周，造成的经济损失如下：医疗费23195元、病历复印费58元、鉴定费1000元、住院伙食补助费1450元、护理费3872.16元、交通费800元（酌情），共计人民币30375.16元。
附带民事诉讼原告人张某受伤后在辽阳市中心医院住院共计7天，一级护理1天，二级护理6天，造成的经济损失如下：医疗费7457.47元、病历复印费25.5元、鉴定费600元、住院伙食补助费350元、护理费860.48元，共计人民币9293.45元。
公诉机关提供的证据如下：
1、案件来源。证明2017年9月16日，辽阳市公安局太子河区公安分局接到谭某报案，称当日凌晨2时左右，其与张某在徐兆江家喝酒，徐兆江用刀将二人扎伤。
2、归案经过。证明2018年1月17日，经特情举报，公安机关在辽阳市白塔区东曙光社区将被告人徐兆江抓获。
3、被害人谭某陈述。证明2017年9月16日凌晨，其在北园新区一个烧烤摊看见张某在喝酒，与张某一同喝酒的还有赵某、徐兆江，张某让其过去一同喝酒。凌晨1点30分左右，烧烤摊没有酒了，徐兆江说他家有酒，其与张某便去徐兆江家喝酒。在喝酒聊天过程中，徐兆江抢上句，嘴里骂骂咧咧，张某看不惯怼了徐兆江一下，徐兆江与张某打在一起。其过去拉架，被徐兆江踹倒在地，之后徐兆江用枪刺扎其腹部、背部。在其住院期间，徐兆江通过朋友要给其和张某3万元，想把这事私了，其未同意。
4、被害人张某陈述。证明2017年9月15日24时左右，其看见赵某在北园新区一个烧烤摊喝酒，赵某让其过去一起喝酒，并给其和徐兆江互相介绍了一下。之后，其看见谭某，便让谭某一起过来喝酒。过了一会儿，烧烤摊的酒喝没了，徐兆江说他家还有酒，其与谭某就跟着徐兆江去了他家。在徐兆江家喝酒期间，谭某与徐兆江两人闲聊便呛呛起来，其看不惯徐兆江在那装，就去搂徐兆江，徐兆江用胳膊拐其脸一下，其用拳头怼了徐兆江一下，徐兆江便与其打了起来，谭某上来拉架。之后，徐兆江拿出一把类似刀的东西，将其小腹扎伤，被扎后其跑到张某某家，让张某某帮忙报警。
5、证人张某1证言。证明2017年9月16日凌晨1时30分左右，谭某给其打电话说被人扎伤，其打出租车到北园小区，看见谭某从一个楼单元出来，身上都是血，谭某说被“陈真”扎伤。
6、证人王某证言。证明2017年9月16时2时50分，张某1打电话说其儿子谭某被人扎伤，其到医院后看到谭某身上、脸上都是血。
7、证人张某某证言。证明2017年9月中旬一天凌晨2、3点钟，张某来到其家中，其看到张某的小肚子上有个伤口，张某说在别人家喝酒时被人扎伤，让其帮忙报警。
8、证人赵某证言。证明2017年9月份一天，其与徐兆江、张某在徐某某炸串的小车旁喝酒。之后张某看见谭某，谭某看张某喝多了，就让张某回家。徐某某的酒喝没了，徐兆江就走了，张某和谭某也走了，都是往一个方向走。
9、证人徐某某证言。证明2017年9月15时晚大约10点，其在北园新区楼下出摊炸串，赵某和徐兆江一起过来喝酒，过了一会儿，张某看见赵某，便自己过来拿一瓶啤酒坐下喝酒。之后张某看见一个“大高个”，他也一起过来喝酒，当时把摊里的酒喝没了，其说要收摊了，徐兆江说自已家有酒，回家自己喝，他们就都走了。
10、被告人徐兆江供述。证明2017年9月15日晚7、8点钟，其在北园新区徐某某开的烧烤摊和赵某、徐某某一起喝酒。16日凌晨左右，其看到张某来到烧烤摊，张某自己凑过来跟着喝酒。过了一会儿，谭某也来到烧烤摊跟着喝酒。大约2点的时候，其要回家喝酒，谭某和张某要跟着去喝，其没有拒绝。喝酒期间，他们二人和其装相，其就与二人打了起来，当时喝太多了，怎么打的记不清了。当时喝酒的只有其与谭某、张某三人，没有其他人。
11、辽市检技鉴[2017]100号、122号鉴定书。证明经辽阳市人民检察院司法鉴定：谭某的损伤程度为重伤二级；张某的损伤程度为轻微伤。
12、（辽）公（刑技）鉴（DNA）字[2018]31号鉴定书、情况说明、现场勘验检查提取痕迹、物证登记表及照片。证明经辽阳市公安司法鉴定中心鉴定：在徐兆江住宅提取的三处血迹检材上的斑迹检出人血DNA,且与“谭某血样”在检出的D3S1358等20个基因座基因型相同，其似然比率为4.935×1026。
13、辨认笔录。证明谭某、张某辨认出被告人徐兆江系扎伤自己的人；徐某某辨认出张某系在案发当日认识赵某的人、谭某系被张某叫过来的“大高个”。
14、搜查笔录、扣押清单、发还清单、情况说明。证明公安机关对被告人徐兆江的住宅进行搜查，在沙发上发现一部黑色翻盖手机，系张某手机，手机由公安机关扣押后返还给张某，现场未发现作案凶器。
15、辽阳市白塔区人民法院（2001）白刑初字第121号刑事判决书。证明2001年10月19日，被告人徐兆江因故意伤害罪被辽阳市白塔区人民法院判处拘役五个月。
16、谭某住院病历。证明谭某于2017年9月16日2时42分到辽阳市中心医院入院，诊断为：刀砍伤加害、复合性外伤、腹部开放性外伤、背部刺刀伤、额部切割伤、颅骨骨折、头皮裂伤、失血性休克。
上述证据及附带民事诉讼原告人谭某提供的医疗费收据、住院病历、出院证及出院记录、鉴定费收据、病历复印费收据、护理人员身份证复印件；附带民事诉讼原告人张某提供的医疗费收据、住院病历、鉴定费收据、出院证、病历复印费收据、护理人员身份证复印件等证据，经当庭举证、质证，具有证明效力，本院予以确认。
本院认为，被告人徐兆江故意伤害他人身体，致一人重伤、一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。对于被告人徐兆江提出“其没有伤害谭某、张某，伤是谁造成的其不清楚”的辩解，因被害人谭某、张某陈述可证明二人在被告人徐兆江家喝酒时被徐兆江扎伤，且有证人张某1、张某某证言及谭某入院病历予以佐证，同时被告人徐兆江亦承认案发时仅有徐兆江、谭某和张某三人在场，证据之间能够相互认证，故对其辩解不予采纳。对于辩护人提出“被害人具有一定过错，被告人徐兆江的行为构成防卫过当；被告人如实供述，构成坦白”的辩护意见，经查，被告人徐兆江与谭某、张某在喝酒期间，因闲聊发生矛盾，张某先怼徐兆江一下，徐兆江便与张某打起来，之后徐兆江持凶器将二人扎伤。被告人徐兆江的行为不符合正当防卫的特征，更不属于防卫过当。被告人徐兆江在庭审中未如实供述犯罪事实，不能认定为坦白。故辩护人提出被害人存在过错、被告人徐兆江的行为属于防卫过当及构成坦白的意见，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。民事部分，附带民事诉讼原告人谭某、张某要求的护理费应按居民服务业标准计算给付；要求的误工费，因二附带民事诉讼原告人均未提供工资及误工证明等证据材料，无法确定误工损失，故不予支持；要求的精神损失费不符合法律规定，故不予支持。附带民事诉讼原告人谭某要求的交通费过高，应酌情给付；要求的营养费，因其未提供证据予以证明，故不予支持；要求的伤残补助金、诉讼及其他费用不符合法律规定，故不予支持。附带民事诉讼原告人谭某、张某的其它诉讼请求合理且有证据证明的部分，本院予以支持。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第三十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，判决如下：
一、被告人徐兆江犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期从2018年1月17日起至2022年1月16日止。）
二、附带民事诉讼被告人徐兆江赔偿附带民事诉讼原告人谭某经济损失30375.16元；赔偿附带民事诉讼原告人张某经济损失9293.45元。上述赔偿款于判决发生法律效力后二十日内付清。
三、驳回附带民事诉讼原告人谭某、张某的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省辽阳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 杨 波
人民陪审员 包 猛
人民陪审员 吕洋洋
二〇一八年七月二十四日
书 记 员 王 莹