重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝五中法民终字第01580号
上诉人（原审原告）重庆马鞍山建材有限公司，住所地重庆市大渡口区八桥镇互助村，组织机构代码：20296165-1。
法定代表人罗远海，董事长。
委托代理人肖东来，重庆海证律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）吴树梅，女。
委托代理人周建明，男。
重庆马鞍山建材有限公司（以下简称马鞍山公司）因与吴树梅经济补偿金纠纷一案，不服重庆市大渡口区人民法院（2014）渡法民初字第01377号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
一审查明：吴树梅于2006年4月进入马鞍山公司工作，工种为进车工，实行计件工资制，根据砖的体积为单位计件。双方当事人发生劳动争议纠纷，吴树梅于2013年12月15日向重庆市大渡口区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称大渡口区仲裁委）申请劳动仲裁，要求马鞍山公司支付经济补偿金19600元（2800元／月×7个月），该委于2014年4月1日作出渡区劳人仲案字（2013）第587仲裁裁决书，裁决：马鞍山公司支付吴树梅经济补偿17716.37元。马鞍山公司不服该裁决，遂提起诉讼。
2014年4月1日，大渡口区仲裁委作出渡区劳人仲案字（2013）第588号仲裁裁决书，裁决：马鞍山公司支付吴树梅加班工资6764.56元。之后，马鞍山公司不服上述裁决，向重庆市第五中级人民法院申请撤销该裁决书。2014年7月18日，重庆市第五中级人民法院作出（2014）渝五中法民特字第38号民事裁定书，裁定：驳回马鞍山公司请求撤销渡区劳人仲案字（2013）第588号仲裁裁决书的申请。
另查明，双方当事人对渡区劳人仲案字（2013）第587号仲裁裁决书载明的以下内容无异议：2012年1月至2013年12月吴树梅的工资册载明其工天和合计工资分别为：24个月分别为23天、2084元；19天、1684元；29天、2515元；31天、2679元；30天、1998元；31天、1786元；31天、1802元；31天、2149元；30天、2340元；31天、2427元；30天、2267元；30天、2248元；31天、2499元；7天、1659元；28天、3060元；31天、3491元；30天、2879元；31天、3131元；31天、2821元；31天、2708元；31天、2557元；8天、683元；28天、1547元；30天、2162元。
再查明，吴树梅举示的EMS邮政特快专递主要载明：寄件人为孙秀兰等6人，寄件人签名为孙秀兰，签收人为杨波。
审理中，因马鞍山公司对吴树梅已向其送达解除劳动合同通知书持有异议，吴树梅于2014年12月10日当庭增加“解除吴树梅与马鞍山公司之间的劳动合同关系”的诉讼请求。
马鞍山公司一审诉称：吴树梅诉马鞍山公司经济补偿劳动争议纠纷一案，经大渡口区仲裁委开庭审理，以渡区劳人仲案字（2013）第587号仲裁裁决书裁决：马鞍山公司支付吴树梅经济补偿17716.37元。现马鞍山公司不服该裁决，依法提起诉讼，理由如下：1、吴树梅要求解除劳动合同的理由并非《劳动合同法》第三十八条规定的理由；2、吴树梅认为马鞍山公司未按时足额支付劳动报酬与客观事实不符；3、吴树梅《解除劳动关系通知书》并未依法送达到马鞍山公司处；4、大渡口区仲裁委计算经济补偿金的年限错误，《劳动合同法》于2008年1月1日起施行，截止2013年12月，经济补偿的年限应为6年，该委按7年计算7个月经济补偿，与事实不符。综上，吴树梅单方解除劳动合同关系，不符合《劳动合同法》第三十八条与第四十六条的规定，不应该向吴树梅支付经济补偿金。现马鞍山公司请求判令：1、马鞍山公司不支付吴树梅经济补偿金17716.37元；2、本案诉讼费由吴树梅承担。
吴树梅一审辩称：马鞍山公司起诉的理由不成立，吴树梅是以邮寄的方式向马鞍山公司提交的解除劳动合同通知书，且这一事实已在仲裁时被认定；因用人单位未安排休息，未足额支付加班工资，劳动者解除劳动合同无需提前30日通知；据此，吴树梅要求马鞍山公司按照仲裁裁决确认的17716.37元支付经济补偿金。
一审认为：用人单位未依法支付劳动报酬的，劳动者可以解除合同并向用人单位主张经济补偿金。本案中，吴树梅因马鞍山公司未足额支付劳动报酬提出解除劳动合同，马鞍山公司对收到解除通知书持有异议，吴树梅当庭增加解除劳动合同关系的诉讼请求，于法有据，依法予以支持。
关于马鞍山公司是否应当向吴树梅支付经济补偿金以及具体金额问题。本案中，因马鞍山公司未向吴树梅足额支付加班费，结合双方已解除劳动合同关系的事实，一审依法认定，吴树梅要求马鞍山公司支付经济补偿金的诉讼请求，于法有据。马鞍山公司对2013年1月至12月吴树梅的工天和工资为“31天、2499元；7天、1659元；28天、3060元；31天、3491元；30天、2879元；31天、3131元；31天、2821元；31天、2708元；31天、2557元；8天、683元；28天、1547元；30天、2162元”的事实无异议，仅认为第10月的工资应按683元计算。一审认为，吴树梅2013年10月的月工资应为683元÷8天×21.75天=1856.91元，据此，2013年1月至12月期间吴树梅的月平均工资为2530.91元{【（2499元＋1659元＋3060元＋3491元＋2879元＋3131元＋2821元＋2708元＋2557元＋1856.91元＋1547元＋2162元）】÷12个月}，结合“2006年4月双方建立劳动合同关系”的事实，以及根据《劳动合同法》第九十七条关于“经济补偿年限自本法施行之日起计算”的规定，一审依法确认，吴树梅应获得的经济补偿年限为6年（2008年1月至2013年12月），经济补偿金额为15185.46元（2530.91元／月×6个月）。
遂根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第一百三十四条第一款、第一百五十七条之规定，判决：一、解除重庆马鞍山建材有限公司与吴树梅之间的劳动合同关系；二、重庆马鞍山建材有限公司于本判决书生效后五日内支付吴树梅经济补偿金15185.46元；三、驳回重庆马鞍山建材有限公司的诉讼请求；四、驳回吴树梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元，由重庆马鞍山建材有限公司负担。
宣判后，马鞍山公司不服，提出上诉，请求撤销原判，依法改判上诉人不支付被上诉人的经济补偿金或者将本案发回重审。主要理由：被上诉人并未依据《劳动合同法》第三十八条的规定解除与上诉人之间的劳动合同关系，其所述称的解除通知并未依法送达上诉人处，故一审判决上诉人支付经济补偿金无事实依据。
吴树梅答辩称：被上诉人是因上诉人拖欠加班工资而解除劳动合同，我们是将解除合同通知书用特快专递寄送至用人单位，即使用人单位没有收到，因为用人单位确有违法情形，劳动者随时可以提出解除劳动合同，用人单位应当支付经济补偿金。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉。
经二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为：《劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，并且用人单位应当向劳动者支付解除劳动合同的经济补偿金。本案中，上诉人未及时足额支付加班工资的事实已经查证属实，被上诉人以此为由要求解除劳动合同关系，符合法律规定，上诉人应当向被上诉人支付经济补偿金。对于上诉人提出被上诉人寄送的解除劳动合同通知书没有送达上诉人，不符合《劳动合同法》第三十八条的规定的上诉意见，首先，被上诉人已经证实其向上诉人寄送了解除劳动合同通知书，随后被上诉人提出了要求上诉人支付加班工资和解除劳动合同的经济补偿金的请求，在上诉人否认已收到解除劳动合同通知书时，被上诉人又明确增加要求人民法院判决解除双方之间的劳动关系的诉讼请求，故应认定被上诉人系因上诉人不及时、足额支付加班工资而解除劳动关系的事实，符合《劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，应当支付经济补偿金。对上诉人的上诉意见，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由重庆马鞍山建材有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 蒋科
代理审判员 于利
代理审判员 黎明
二〇一五年四月二十四日
书 记 员 李婷