河北省邢台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）邢民一终字第237号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司冠县支公司，住所地山东省冠县建设北路81号。组织机构代码：755447890-8。
负责人张宗成，该公司经理。
委托代理人刘国旺。
被上诉人（原审原告）庄纪岭。
委托代理人庄晓龙，男，1989年5月9日出生，汉族，系庄纪岭儿子。
委托代理人李越明，河北至尊律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）李金坤。
被上诉人（原审被告）冠县第二汽车运输有限责任公司，住所地山东省冠县建设北路。组织机构代码：16817237-5。
法定代表人张增根，该公司经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司冠县支公司（以下简称人保财险冠县公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省清河县人民法院（2013）清民一初字第861号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年5月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人人保财险冠县公司的委托代理人刘国旺，被上诉人庄纪岭的委托代理人庄晓龙、李越明到庭参加诉讼。经合法传唤，被上诉人李金坤、被上诉人冠县第二汽车运输有限责任公司未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明，2013年2月25日20时40分许，庄纪岭醉酒后驾驶冀E×××××小型轿车沿渤海路由南向北行驶至建设加油站150米处时，因情况处理不当车辆驶入逆行车道，与对向行驶的李金坤驾驶鲁P×××××、鲁P×××××挂重型半挂牵引车发生交通事故。事故造成：庄纪岭受伤，两车不同程度损坏。清河县公安交通警察大队依据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条之规定认定：庄纪岭承担主要责任，李金坤承担次要责任。
庄纪岭截止2013年4月2日前的费用已经本院（2013）清民一初字第260号判决书确认。现庄纪岭再次起诉。庄纪岭于2013年4月9日至2013年5月2日在清河县中心医院住院治疗（医疗费单据丢失，其未主张该阶段医疗费用）；于2013年5月3日至2013年5月18日在北京博爱医院神经康复一科住院治疗，花去住院医疗费19990.97元；庄纪岭出院后门诊检查花去医疗费1175元。庄纪岭住院期间护理人员为其妻子许玉凤、儿子庄晓龙，庄纪岭以及护理人员均为清河县王化庄村村民。该村于2006年2月27日经清河县人民政府政字（2006）14号文件改为社区，村民委员会改为居民委员会。经庄纪岭申请，原审法院委托邢台县司法鉴定中心进行鉴定，该中心于2013年12月21日出具司法鉴定意见书，确定鉴定意见：1、被鉴定人庄纪岭，重度智力缺损，不能独立生活，经常需有人监护，为叁级伤残；左侧肢体偏瘫，肌力3级，感觉减退，左前臂旋转功能丧失，为陆级伤残。2、被鉴定人庄纪岭，误工期为受伤之日至本次伤残评定的前一日；营养期为180日；住院期间需陪床2人，出院后共需1人陪护至本次伤残评定的前一日。3、被鉴定人庄纪岭，待左尺、桡骨骨折愈合后，需择期行内固定取出术，费用4500-5000元。庄纪岭花去鉴定费2000元。
庄纪岭的父亲庄明海于1939年4月6日出生，其有四个子女，截止至庄纪岭评残之日其74周岁。
事故车辆鲁P×××××、鲁P×××××挂重型半挂牵引车车主为李金坤，该车辆挂靠在冠县第二汽车运输有限责任公司名下，该车辆在人保财险投保了两份责任限额为122000元的交通事故责任强制保险。鲁P×××××车投保50万元责任限额，鲁P×××××车投保5万元责任限额及不计免赔的商业第三者责任险。本次交通事故发生在保险期间内。交强险责任限额内医疗费部分，人保财险冠县公司已向庄纪岭支付完毕、伤残赔偿费用部分已向庄纪岭支付6930元。商业第三者责任险部分已支付35106元。一审法院审理期间，人保财险冠县公司提交了该公司机动车第三者责任保险条款，其中，第九条（二）约定：违反安全装载规定的，增加免赔率10%。《不计免赔率特约条款》约定：下列情况下，应当由被保险人自行承担的免赔金额，保险人不负责赔偿。其中，第三条约定：因违反安全装载规定而增加的。该责任免除部分皆用黑体字标出。二审庭审中，人保财险冠县公司提交了鲁P×××××、鲁P×××××挂重型半挂牵引车有投保人加盖印章的机动车第三者责任保险声明。该声明主要内容：保险人已向本人详细介绍并提供了投保险种所使用的条款，并对其中免除保险人责任的条款等内容向本人做了明确说明，本人充分理解并接受上述内容，同意以此作为订立保险合同的依据；本人自愿投保上述险种。
原审认为，李金坤和冠县第二汽车运输有限责任公司经合法传唤无正当理由未到庭，视为放弃举证和质证的权利。经当事人庭审质证和本院依法审核认定，庄纪岭提交的证据具有合法性、客观性和关联性，予以认定。李金坤驾驶机动车与庄纪岭发生交通事故被认定为负次要责任，应对庄纪岭的损失承担相应的损害赔偿责任。由于其驾驶的车辆在人保财险冠县公司投保了交通事故责任强制保险以及不计免赔的商业第三者责任险，故根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，首先由被告保险公司在交强险责任限额内对庄纪岭的损失予以赔付，不足部分再按照《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，由保险公司在商业第三者责任险的责任限额内按照过错责任直接向受害者赔偿。保险公司不承担部分由责任人依法按过错比例担负。本案中，原告应当得到的赔偿款项有医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金以及鉴定费。原告医疗费合计21165.97元本院予以确认。原告的二次手术费是原告必需支出的医疗费用，经鉴定为4500-5000元，由于其尚未发生，本院酌情确定为4500元。原告主张住院伙食补助费每天按50元计算、计40天为2000元，予以支持。营养期限经鉴定为180天，每天按15元计算，扣除已经赔付的35天，故原告的营养费为15×145=2175元。原告误工期限为2013年4月3日至12月20日伤残评定前一日为261天，原告系城镇居民，按照河北省上年度职工年平均工资39542元为计算标准，原告误工费为39542÷365×261=28275元。根据鉴定结论：原告住院期间由两人护理，出院后护理时间截止至伤残评定前一日，原告的护理费为39542÷365×35＋39542÷365×45×2＋39542÷365×215=36822元（已扣除已经支付的按1人计算的35天的护理费）。原告的伤残等级经鉴定为叁级和陆级，伤残赔偿金为20543×20×86%=353339.6元。被扶养人庄明海现74周岁，按6年计算生活费，因其有四个子女，被扶养人生活费为12531÷4×6×0.86=16165元。原告鉴定费2000元。精神损害抚慰金结合交通事故发生当事人的责任情况以及本地居民生活水平，本院酌情确定为10000元。以上赔偿款由被告保险公司在交强险伤残赔偿费用限额项下偿付原告213070元（含精神损害抚慰金）。伤残赔偿金限额不足部分计231531.6元以及医疗费部分（包括住院伙食补助费、营养费、二次手术费）计29840.97元由被告保险公司在商业第三者责任险的限额内担负其中的30%，为78412元。以上被告保险公司担负的赔偿款合计291482元。原告鉴定费2000元，由李金坤担负其中的30%计600元。其余损失由原告自行担负。被告保险公司不同意人民法院直接判决商业第三者责任险，要求按照保险合同约定处理，根据合同约定被保险车辆存在超载情况，保险公司有权免赔10%。本院认为，李金坤驾驶的车辆在被告保险公司投保了商业三者责任险以及不计免赔特约险，被告保险公司在保险合同中未对超载保险人将免除或减轻责任情况做出明示说明，未提交证据证明事先已明确提示投保人，且在本案中，根据交通事故认定书的显示，李金坤正是由于超载依法承担次要责任。本院对被告保险公司的辩解理由不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十三条之规定，原审判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司在判决书生效后五日内支付给原告291482元。二、被告李金坤在判决书生效后五日内支付给原告鉴定费600元。三、驳回原告对被告冠县第二汽车运输有限责任公司的诉讼请求。四、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1800元，由被告李金坤担负。
人保财险冠县公司主要上诉称：请求二审法院依法改判或发回重审；诉讼费由被上诉人承担。一、肇事车辆投保机动车交强险两份，第三者责任险的限额为50万元，而非一审查明部分表述的55万元。二、一审法院对于被上诉人庄纪岭的伤残等级鉴定机构的选择存在程序不当；鉴定机构对被上诉人鉴定没有相应资质不应当予以受理，且被上诉人尚未治疗终结，尚需二次手术，鉴定时机不到。邢台县司法医学鉴定中心鉴定的范围包括法医临床学伤残程度鉴定，不能直接受理颅脑损伤所致精神障碍或智力缺损的伤残评定。三、一审法院判决商业险违反上诉人与被保险人之间的保险合同约定，侵害了上诉人的意思自治的权利，应当对被保险人违反装载规定进行核减10%。上诉人只赔偿基本医疗保险标准核定的医疗费用，一审法院直接判决，显然依据不足。
四、一审法院判决被上诉人庄纪岭的误工费、护理费计算标准按照河北省上年度职工平均工资计算以及伤残等级按照城镇居民标准计算明显错误，请求二审法院依法纠正。
庄纪岭主要答辩称：原审认定事实清楚，适用法律准确。原审已经查明了肇事车辆投保情况。我申请原审法院直接指定鉴定机构，属于第三方指定委托鉴定机构。邢台县司法医学鉴定中心是2003年11月11日经河北省司法厅批准设立的，并由国家司法部公告能面向社会和全国的法医鉴定机构，具备鉴定资质。在原审是上诉人并未就事先已明确告知投保人提供证据，根据保险法第十七条第二款的规定，免责条款不产生效力。我的户籍所在地清河县王化庄村于2006年2月27日改为社区，村委会改为居委会。原审时，已提交证据。应当依法驳回上诉人的上诉请求。
本院认为，鲁P×××××车投保50万元商业三者险。一审判决上诉人在商业三者险内承担的数额并未超过该50万元责任限额。经庄纪岭申请，原审法院委托邢台县司法医学鉴定中心对庄纪岭伤残等级等进行鉴定。该鉴定中心具有鉴定资质，上诉人未举证证明邢县司医鉴（2013）临鉴字第582号评定意见书具有法定的错误，对上诉人主张对该评定意见书不予采信或重新选定鉴定机构的主张不予支持。二审庭审中，人保财险冠县公司提交了鲁P×××××、鲁P×××××挂重型半挂牵引车有投保人加盖印章的机动车第三者责任保险声明，足以证明保险人对投保人就商业三者险免责条款进行了提示和明确说明。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条的规定，本院对该证据予以采信。清公交认字（2013）第5033号道路交通事故认定书认定李金坤机动车载物超过核定质量。原审认定上诉人在商业三者险的限额内担负其中的30%，为78412元。依据《机动车第三者保险责任条款》、《不计免赔率特约条款》的相关约定，上诉人应当免赔10%。人保财险冠县公司应当在交强险伤残赔偿费用限额项下赔偿庄纪岭213070元；人保财险冠县公司应当在商业三者险限额内赔偿庄纪岭70570.8元。商业三者险赔偿不足部分7841.2元应当由李金坤赔偿给庄纪岭。李金坤应当赔偿庄纪岭鉴定费600元。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，冠县第二汽车运输有限责任公司对李金坤应当赔偿庄纪岭的款项承担连带责任。上诉人未举证证明庄纪岭的医疗费超过基本医疗保险，由其承担举证不能的不利后果。一审中，庄纪岭提交了其家庭成员户口本、清河县人民政府政字（2006）14号批复、《桥东办事处关于所辖5个村“村改居”的请示》等证据，足以证明庄纪岭及家庭成员户籍所在地已经改为居委会。原审法院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条的规定确定庄纪岭的误工费、护理费正确。原审法院判决第一项判令案外人中国人民财产保险股份有限公司聊城市分公司承担责任没有事实和法律依据，应当纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十七条、第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（三）项之规定，判决如下：
一、维持河北省清河县人民法院（2013）清民一初字第861号民事判决第二项即：被告李金坤在本判决书生效后五日内给付原告庄纪岭鉴定费600元；
二、维持河北省清河县人民法院（2013）清民一初字第861号民事判决第四项即：驳回原告庄纪岭的其他诉讼请求；
三、撤销河北省清河县人民法院（2013）清民一初字第861号民事判决第三项即：驳回原告对被告冠县第二汽车运输有限责任公司的诉讼请求；
四、变更河北省清河县人民法院（2013）清民一初字第861号民事判决第一项为：上诉人中国人民财产保险股份有限公司冠县支公司在本判决生效后五日内给付被上诉人庄纪岭283640.8元；
五、被上诉人李金坤在本判决生效后五日内给付被上诉人庄纪岭7841.2元；
六、被上诉人冠县第二汽车运输有限责任公司对被上诉人李金坤承担的上述给付义务承担连带责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费负担不变。二审案件受理费1558元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司冠县支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 梁 兵
审 判 员 董建一
代理审判员 王 龙
二〇一四年七月四日
书 记 员 杨世敏