河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫01民终13176号上诉人（原审被告）：张竞文。委托诉讼代理人：张小明，河南优泽律师事务所律师。委托诉讼代理人：张路羽，河南优泽律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘家昆。委托诉讼代理人：李瞻，河南豫新律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘四军，河南豫新律师事务所律师。上诉人张竞文因与被上诉人刘家昆合同纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2018）豫0191民初3924号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张竞文的委托诉讼代理人张小明，被上诉人刘家昆的委托诉讼代理人李瞻到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张竞文上诉请求：1.依法撤销河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2018）豫0191民初3924号民事判决发回重审或依法改判；2.本案诉讼费用由刘家昆承担。事实和理由：一、一审人民法院认定事实不清。本案中，一审法院首先应当查明的事实系刘家昆是否向张竞文交纳了保证金，然而结合本案庭审查明的事实和刘家昆所提供的证据材料可知，刘家昆仅仅与张竞文建立了合同关系，且双方在合作期内也履行了相应义务，但刘家昆所提供的“保证金收据”并无张竞文公司印章或者张竞文公司授权人员签字。在庭审中，张竞文代理人对该证据提出异议且当庭陈述存在签订合同未交保证金的情形，然而一审法院却置张竞文的意见于不顾，错误认定所涉22名当事人均交纳保证金，明显错误，属于认定事实不清。关于郑州市金紫雨纯天然养发护美有限责任公司（以下简称金紫雨公司）是否合法注销，在本案中，张竞文因经营不善依法通过股东会决定解散公司，并经郑州市工商局金水区分局办理了正规的注销登记手续，且通过工商信息查询可知，金紫雨公司在注销前依法通过河南科技报进行登报公告，完全按照《公司法》的相关规定履行了清算义务，众所周知，若清算程序不合法是无法办理工商注销登记手续的，然而一审法院却错误的认定张竞文未经合法清算将金紫雨公司注销，明显属于认定事实错误，退一步说若存在未经合法清算就注销公司的情形，那么错误也非张竞文而系工商行政部门。关于刘家昆是否违反合同约定的情形，一审法院并未依法查明，在本案中，张竞文已经主张其与刘家昆合同终止后，刘家昆通过非法途径侵害金紫雨公司企业形象的情形，且提出相应证据证明刘家昆在合同终止后，仍然继续经营与张竞文所经营产品相同的其他产品，刘家昆已违反了合同相关约定，应当不予退还保证金，然而一审法院却未经充分查明，属于认定事实不清。二、一审人民法院适用法律错误。本案中因张竞文已经经过法定程序申请了注销，一审法院却未依据破产法规定对本案依法判决，属于适用法律错误。刘家昆辩称，一审判决事实清楚，法律适用正确，请求法院依法驳回张竞文的上诉请求，具体理由如下：一、刘家昆与金紫雨公司之间存在合法有效的加盟合同，刘家昆如约缴纳保证金，且未违反合同义务，有权要求返还保证金。刘家昆与金紫雨公司签订《郑州市金紫雨纯天然养发护美有限责任公司加盟合同》约定，加盟期限为一年，自双方签字之日起开始计算，刘家昆在签订合同时，根据合同要求缴纳5000元保证金。加盟合同到期后，刘家昆与金紫雨公司之间虽未再签订新的合同，但加盟关系一直在延续，张竞文作为金紫雨公司唯一自然人股东，也当庭认可合同的效力延续至今。刘家昆依据合同缴纳保证金，且未违反合同的保证义务，有权要求返还保证金。二、张竞文作为金紫雨公司股东和清算组成员，未及时通知刘家昆金紫雨公司即将注销且未清算公告，导致刘家昆未能及时申报债权，张竞文应当返还刘家昆保证金及利息。金紫雨公司系一人有限公司，张竞文是该公司唯一自然人股东，其未及时通知刘家昆，金紫雨公司即将注销。金紫雨公司于2016年9月8日决议解散，其注销登记材料显示其在2016年7月22日的河南科技报上进行清算公告，但2016年7月22日发行的河南科技报上并未有金紫雨公司的清算公告。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十五条规定，“清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。”第一百八十九条规定，“清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。”《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条规定，“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。”张竞文未能履行通知义务，导致刘家昆未能及时申报债权，张竞文应当返还刘家昆5000元保证金及利息。综上所述，一审判决事实清楚，法律适用正确，请求法院依法驳回张竞文的上诉请求，维持原判。刘家昆向一审法院起诉请求：1、判令张竞文返还刘家昆保证金5000元及逾期利息（自起诉之日起至实际返还之日止，以年利率6％计算）；2、本案一切诉讼费由张竞文承担。一审法院认定事实：2014年11月12日刘家昆（乙方）与金紫雨公司（甲方）签订《郑州市金紫雨纯天然养发护美有限责任公司加盟合同》约定，甲方特许可乙方使用甲方品牌，乙方在特定区域内开设甲方产品专卖店。加盟期限为一年，自双方签字之日起开始计算。保证金条款约定，为保证健康有序发展，乙方在签订本合同时需向甲方交纳5000元保证金。保证：1、店里销售产品均为甲方生产或者正在代理的产品；2、不在网上销售产品；3、不在网上做不实宣传；4、不串货；5、严格按甲方规定的统一价格执行，包括所有活动、促销的价格；6、不损害甲方形象、不拖欠甲方各类款项，不侵犯甲方产品权利；7、保证在合同终止后在3个月内自行拆除含甲方标志的门头、形象墙等标志性装修；8、保证在合同终止后不卖与甲方相同的产品。如乙方不违反上述约定，保证金在从本合同到期日或合同终止日开始计算，满一年甲方即退还乙方交纳的保证金（不含利息）。如果乙方违反上述约定所交纳的保证金不予退还。合同签订后，刘家昆向金紫雨公司交纳市场保证金5000元。因金紫雨公司涉嫌违反《中华人民共和国广告法》的相关规定，平顶山市工商行政管理局新华分局于2016年3月16日对金紫雨公司作出平新工商处字［2016］27号行政处罚决定书。因金紫雨公司违反《中华人民共和国消费者权益保护法》的相关规定，周口市郸城县工商行政管理局于2016年5月11日对金紫雨公司作出郸工商处字［2016］31号行政处罚决定书。另查明，金紫雨公司系一人有限公司，张竞文系该公司的唯一自然人股东，2016年9月8日金紫雨公司决议解散，金紫雨公司的注销登记材料显示其在2016年7月22日的河南科技报上进行清算公告，但刘家昆向该院提交的2016年7月22日的河南科技报上并未刊登金紫雨公司的清算公告。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十六条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。本案中，刘家昆依据合同约定向金紫雨公司支付5000元保证金，现合同履行期限已经届满，刘家昆亦无合同约定的不予退还保证金的情形，金紫雨公司应当返还刘家昆交纳的5000元保证金。因金紫雨公司已经注销，张竞文作为金紫雨公司的股东和清算组成员未经合法清算将金紫雨公司注销，对金紫雨公司未经清算的债务应当承担赔偿责任。因张竞文应当返还刘家昆保证金而未返还，期间给刘家昆造成了一定的利息损失，故刘家昆要求张竞文支付利息的诉讼请求，理由成立，该院以5000元为基数，自2018年3月9日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际清偿之日止，予以支持。张竞文关于刘家昆违反合同约定，保证金不予退还的意见，其提交的证据并不能证明刘家昆与金紫雨公司之间销售的产品相同，亦不能证明刘家昆有违反合同约定的其他情形，张竞文的此项辩解意见，理由不能成立。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、张竞文于判决生效之日起十日内返还刘家昆保证金5000元及利息，利息以5000元为基数，自2018年3月9日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际清偿之日止；二、驳回刘家昆的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，减半收取计25元，由张竞文负担。本院二审期间，当事人没有提交新的证据。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，本院认为，关于刘家昆是否已交纳保证金，以及保证金应否退还问题。当事人对于自己提出的主张，有责任提供证据。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。张竞文上诉称刘家昆没有向金紫雨公司交纳保证金，但根据刘家昆提供的收据显示，刘家昆于2014年11月13日向金紫雨公司交纳了5000元市场保证金，且收据上加盖有金紫雨公司的公章，并有其公司出纳郭向平的签字。因此，张竞文关于刘家昆没有交纳保证金的主张与事实不符，应不予采信。现刘家昆、金紫雨公司之间的加盟关系已经终止，并无证据证明刘家昆有违反合同约定的不应退还保证金之情形，故刘家昆要求退还保证金5000元，合理有据，应予支持。关于张竞文在金紫雨公司注销过程中是否存在过错，应否就金紫雨公司的债务承担责任问题。公司清算时，清算组应当将公司解散清算事宜通知已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人有权要求清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任。本案中，张竞文系金紫雨公司的唯一股东和清算组成员，其主张已于2016年7月22日在河南科技报上刊登了金紫雨公司的清算公告，但根据刘家昆提交的该日河南科技报显示并没有张竞文主张的公告内容。故一审判决认定张竞文在金紫雨公司注销过程中未履行公告义务存在过错，应当对刘家昆的损失承担赔偿责任，符合法律规定，应予支持。综上所述，张竞文的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由张竞文负担。本判决为终审判决。审判长  马清来审判员  曾小潭审判员  陈启辉二〇一八年九月十三日书记员  王 凯