内蒙古自治区扎鲁特旗人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）内0526刑初205号
公诉机关扎鲁特旗人民检察院。
被告人李某，男，1960年9月18日出生于辽宁省铁岭市，身份号码×××，汉族，初中文化，无职业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年8月29日被刑事拘留，同年9月30日被逮�。现羁押于扎鲁特旗看守所。
被告人周某，男，1965年9月22日出生于内蒙古自治区，身份号码×××，蒙古族，高中文化，无职业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年8月29日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于扎鲁特旗看守所。
辩护人曹春风，内蒙古守正律师事务所律师。
扎鲁特旗人民检察院以扎检公诉刑诉[2016]234号起诉书指控被告人李某犯贩卖毒品罪，被告人周某犯非法持有毒品、贩卖毒品罪，于2017年1月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年02月23日公开开庭审理本案。扎鲁特旗人民检察院指派检察员张静出庭支持公诉，被告人李某、被告人周某及其辩护人郎凤武到庭参加诉讼，于2017年03月06日作出（2017）内0526刑初2号刑事判决，以被告人李某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金一万元；以被告人周某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金一万元（已缴纳）。对被告人李某贩卖毒品违法所得7000元依法予以没收。宣判后，扎鲁特旗人民检察院不服，以被告人周某的犯罪行为应认定为贩卖毒品罪，量刑略轻为由提出抗诉。通辽市中级人民法院于2017年06月15日作出（2017）内05刑终78号刑事裁定，以”原审认定原审被告人周某的犯罪事实不清，需要进一步查清”为由，撤销原判，发回重审。扎鲁特旗人民检察院以扎检刑变诉[2017]3号变更起诉决定书指控被告人周某犯贩卖毒品罪，于2017年9月6日向本院提起公诉。本院依法另行组成合议庭，于2018年3月26日和6月15日公开开庭审理了本案。扎鲁特旗人民检察院指派检察员吕然出庭支持公诉，被告人李某、被告人周某及其辩护人曹春风到庭参加诉讼。现已审理终结。
扎鲁特旗人民检察院指控：
1.2016年8月初，被告人周某、李某通过刘二（姓名不祥）介绍相识。2016年8月28日21时许，李某购买甲基苯丙胺（冰毒）后乘车赶到霍林郭勒市并电话联系周某，周某在客运站北侧与李某见面并以7000元的价格向李某购买了30克甲基苯丙胺，二人交易完成后李某在汽车站被公安人员抓获归案，周某在自家楼道内被抓获归案，当场在周某手中缴获甲基苯丙胺32.2克。
2.2016年8月24日16时许，吸毒人员董某与周某电话联系欲购买甲基苯丙胺，并向周某的农业银行卡内转入1200元。周某收到汇款后，将3克甲基苯丙胺放入茶叶盒内包装好后通过吸毒人员陶某送到客运站17时20分客车上。当日19时许，董某到扎鲁特旗客运站将包裹取走，并将冰毒自己吸食。
公诉机关认为，被告人李某贩卖甲基苯丙胺32.2克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条�规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人周某贩卖甲基苯丙胺共计35.2克，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人周某多次吸食毒品被行政处罚，应酌情从重处罚。建议对被告人李某判处有期徒刑十至十一年，并处罚金。对被告人周某以贩卖毒品罪判处有期徒刑十至十一年，并处罚金。
被告人李某对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。并称知道错误，希望从轻处罚。
被告人周某及其辩护人曹春风对公诉机关指控周某犯贩卖毒品罪的犯罪事实及罪名均有异议。被告人周某称其未向董某出售过毒品，当天其与董某通过电话，且与陶某在马路上见面是为了告诉其前妻欠自己钱，当天其未给过陶某或董某茶叶。董某给其汇入的1200元是董某代女儿（陶某前妻）向其偿还的债务。并称知道错误，希望从轻处罚。其辩护人曹春风提出，公诉机关指控被告人周某犯贩卖毒品罪缺乏证据支持，仅凭证人证言无法认定周某有贩卖毒品的行为，根据罪刑法定原则，其指控周某犯贩卖毒品罪不能成立。给我一次重新做人的机会。
经审理查明，2016年8月初，被告人周某、李某通过刘二（姓名不祥）介绍相识。2016年8月28日21时许，李某携带在他人处购买的甲基苯丙胺（冰毒）从科尔沁区乘车赶到霍林郭勒市并电话联系周某，周某在霍林郭勒市客运站北侧与李某见面并以7000元的价格向李某购买了30克甲基苯丙胺，二人交易完成后李某在霍林郭勒市汽车站被公安人员抓获归案，在李某身上收缴贩卖毒品非法所得7000元。当晚，被告人周某在霍林郭勒市自家居住的楼道内被抓获归案，当场在周某手中缴获甲基苯丙胺32.2克。
2016年8月24日16时�，吸毒人员董某与周某电话联系欲购买甲基苯丙胺，并向周某的农业银行卡内转入1200元，周某收到汇款后，将3克甲基苯丙胺放入茶叶盒内包装好后通过吸毒人员陶某送到霍林郭勒市客运站17时20分发往扎鲁特旗鲁北镇的客车上，当日19时许董某到扎鲁特旗客运站将包裹取走，并将冰毒自己吸食。
针对以上事实，公诉人当庭出示如下证据：
1.受案登记表、立案决定书。能够证明案件来源合法及经法定程序立案；
2.拘留、逮捕。能够证明二被告人被采取强制措施的情况；
3.到案经过。能够证明二被告人的到案情况；
4.户籍信息。能够证明二被告人的自然情况；
5.董某和陶某询问笔录、旅客货物运货单、周某尾号为2072的农行卡交易明细以及周某与董某的通话记录明细单。该组证据能够证明通话记录明细单是2016年8月24日周某与董某于15时许多次通话（最后一次通话是16时13分、转账时间为16时04分），董向武于16时16分、17时14分、17时18分、19时52分与陶某通话的事实；2016年8月24日17时20分霍林郭勒发往扎鲁特旗的客车上替周某捎给董某的上面标有茶叶的包裹。此证据与陶某、董某的证言吻合。
6.于某询问笔录、王某询问笔录、张某询问笔录及辨认笔录、尚某询问笔录、高某询问笔录、郭某询问笔录及辨认笔录、赵某询问笔录及辨认笔录、现场检测报告书以及行政处罚决定书。以上证据综合印证能够证明以上证人多次从周某处购买毒品及吸食毒品的事实。
7.二被告人在公安机关的笔录以及二人在辨认双方的辨认笔录、讯问同步录像光盘4张。能够印证2016年8月28日周某以7000元的价格在李某处购买甲基苯丙胺的事实。
8.搜查笔录、扣押清单、发还清单。能�证明扎鲁特旗公安局禁毒大队于2016年8月28日扣押被告人周某持有的一套冰壶、一个电子称、41个小塑料自封袋、7个小塑料自封袋（内有晶体残留物）、三把钥匙、两部手机、两张工行储蓄卡、两张工行信用卡、一张农行储蓄卡、一张中国银行储蓄卡、一张信用社储蓄卡、4150元人民币、一包白色晶体（33.2克）；证明涉案物品的扣押、发还情况，并对涉案的7000元现金扣押移送。
9.扎鲁特旗公安局的证明一份。证明涉案的刘二朋以及王世龙均未查获。
10.董某笔录、证人董某的证言。能够证明董某从周某处购买冰毒3克并通过农行提款机向周某的农行卡内转款1200元并同时证明董某没有替女儿董某还钱及其董某没有委托父亲董某替其还钱的事实。
辩护人当庭出示的证据：借款合同书。证明被告人周某主张董某的女儿欠他钱的事实是成立的。
公诉人出示的以上第1.2.3、4、7、9组证据来源合法，内容客观真实，与本案密切关联，均予采信。公诉人出示的以上第5、6、8、10组证据相互印证形成证据链条能够证明2016年8月24日，董某给周某汇1200元的毒资，陶某受董某之托，将有3克甲基苯丙胺的茶叶盒，通过客车从霍林郭勒市托运到扎鲁特旗鲁北镇后董某收到并自己吸食的事实；同时也证明于2016年8月28日于某、陶某、张某、尚某、高某、郭某、赵某等证人（检测证明均为吸毒人员）因去周某住处购买毒品而被抓获以及多次从周某处购买冰毒。从周某住处扣押的电子称及未使用的塑料分装袋，也能佐证周某贩卖毒品的事实，虽因被告人周某否认该事实，并称其收到的1200元系董某代其女儿向其还款利息，因此，被告人周某未提供证据证明其并非用于贩卖的证据，所以周某向李某购买的32.2克甲基苯丙胺也应�定为贩卖而购买，应计入贩卖毒品的数量，故予以采信。
辩护人出示的证据。因周某与董晶之间存在民事借贷关系，但无法证明辩方提出的观点，故不予采信。
本院认为，被告人李某向周某贩卖甲基苯丙胺共计32.2克，非法获利7000元，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人李某犯贩卖毒品罪的事实及罪名成立。被告人周某向董某贩卖甲基苯丙胺共计3克，非法获利1200元，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人周某向李某购买毒品后被抓获归案，并当场缴获甲基苯丙胺32.2克，也应认定为贩卖而购买，应计入贩卖毒品的数量，故应认定为其贩卖的毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人周某犯其行为已构成贩卖毒品罪的事实及罪名成立。二被告人到案后能够如实供述犯罪事实，可酌情从轻处罚。对被告人李某依照《中华人民共和�刑法》第三百四十七条第一款及第三款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，对被告人周某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第三款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月29日起至2026年8月28日止，所处罚金限判决生效后立即缴纳）。
二、被告人周某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月29日起至2026年8月28日止。所处罚金缴纳）。
三、对被告人李某贩卖毒品违法所得7000元依法予以没收。
四�对被告人周某贩卖毒品违法所得1200元依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向通辽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 冯福林
审 判 员 包海山
人民陪审员 爱 华
二〇一八年七月二十五日
书 记 员 赵 越
附《中华人民共和国刑法》法条：
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处�。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。