新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新02民终407号
上诉人（原审原告）：季国，男，汉族。
委托代理人：黄文江，海南商汇律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：克拉玛依市华隆建筑安装有限责任公司。
法定代表人：周辉祥，系该公司董事长。
委托代理人：敬明芳，新疆荣远律师事务所律师。
上诉人季国因与被上诉人克拉玛依市华隆建筑安装有限责任公司（以下简称华隆建安公司）建设工程合同纠纷一案，不服克拉玛依市乌尔禾区人民法院（2016）新0205民初48号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月17日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人季国上诉请求：撤销（2016）新0205民初48号民事判决，改判由被上诉人华隆建安公司向上诉人季国支付回访费328526元及利息30451元。事实和理由：双方当事人签订《施工队全年施工总合同》后，被上诉人华隆建安公司将其承包的新疆油田公司采油一厂风城油田高含盐水处理回用中试试验工程及风城稠油油水处理系统运行应急工程的土建、安装和钢结构部分，交由上诉人季国施工。上诉人季国依照约定完工后，被上诉人华隆建安公司向其出具了《专业施工队队伍工程竣工结算单》。被上诉人华隆建安公司已向上诉人季国支付了上述工程95%的工程款，尚余5%的回访费328526元未予支付。上诉人季国与涉案工程的建设方即新疆油田公司采油一厂无合同关系，其无法从采油一厂拿回回访费，故涉案合同第五章第2条的约定条件不可能成就。综上，一审判决认定事实及适用法律有误，请求二审法院依法改判。
被上诉人华隆建安公司辩称，根据双方合同约定，上诉人季国从建设单位拿回工程款项后，被上诉人华隆建安公司才能承担付款义务，被上诉人华隆建安公司无垫付义务。涉案工程至今未竣工验收，建设单位未向被上诉人华隆建安公司支付回访费，故被上诉人华隆建安公司向上诉人季国支付回访费的条件尚未成就。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上请求，维持原判。
一审原告季国向一审法院起诉请求：判决被告华隆建安公司向其支付回访费328526元及利息30451元（2014年12月28日至2016年7月14日）。
一审法院认定事实：2012年8月16日，原告季国（乙方）告与被告华隆建安公司（甲方）签订《施工队全年施工总合同》，约定工程名称为2012年所施工的工程项目（具体工程名称以单项工程协议书为准）。该合同第五章结算方式约定：1、执行甲方预算部《专业施工队伍竣工结算规定》，施工工程的管理费及其他费用以签订的单项工程施工协议书为准。2、乙方从建设方拿回的单项工程款，甲方在扣除管理费、固定税费、5%工程保证金以外，其余款额一周支付。2012年9月，被告建安公司将其从新疆油田公司采油一厂承揽的风城油田高含盐水处理回用中试试验工程交由原告季国进行土建、安装和钢结构部分施工，2013年12月28日，被告华隆建安向原告出具专业施工队伍工程竣工结算单，载明风城油田高含盐水处理回用中试试验工程施工单位报价7470799元、审核价6492300元、5%回访费324615元，同日被告华隆建安公司向原告季国出具专业施工队伍工程竣工结算单，载明2012年风城稠油油水处理系统运行应急工程施工单位报价133038元、审核价78219元、5%回访费3911元。原告季国、被告华隆建安公司均当庭认可被告华隆建安公司已向原告季国支付了上述工程95%的工程款，剩余5%的回访费328526元尚未支付。经索要无果，故原告季国诉至原审法院。另查，本案涉及的风城油田高含盐水处理回用中试试验工程是新疆油田公司采油一厂与基建处联建的一项工程，被告华隆建安公司承揽并交由原告季国施工的仅是该项工程的一个子项目，主要是土建、安装；因需要所有标段均竣工验收合格后才能对整体工程进行结算，而该项目整体工程至今尚未进行竣工验收，故现无法进入工程结算阶段，建设方亦无法向被告华隆建安公司支付剩余5%的工程回访费。另查，原告季国与被告华隆建安公司签订的《施工队全年施工总合同》第七章纠纷解决办法约定，若双方发生纠纷，由双方协商解决，否则由克拉玛依市仲裁委员会仲裁。被告华隆建安公司向原审法院提交书面答辩意见中明确表示放弃提出管辖权异议。
一审法院认为，本案原告季国与被告华隆建安公司对双方之间存在工程转包关系及涉案的风城油田高含盐水处理回用中试试验工程仅剩余5%的回访费尚未向原告季国支付的事实当庭均予以认可，虽然原告季国起诉的回访费328526元除涉案工程外还包括其他工程项目，但被告华隆建安公司同意一并处理，予以确认。双方争议的焦点主要集中在回访费的结算条件是否成就及被告华隆建安公司是否应当就回访费承担垫付责任的问题上。关于回访费结算条件，原、被告双方在《施工队全年施工总合同》第五章结算方式第2项中明确约定乙方（原告）从建设方拿回的单项工程款，甲方（被告）在扣除管理费、固定税费、5%工程保证金以外，其余款额一周支付，根据该条款文意解释，5%工程保证金支付的先决条件是原告需先行从建设方结算回相应的单项工程款，也就是说被告华隆建安公司在建设方新疆油田公司与原告季国之间只负有履行结算手续的义务，并无向原告季国的垫付义务。根据本案查明的事实，因风城油田高含盐水处理回用中试试验工程整体工程尚未竣工验收，新疆油田公司作为建设方尚未将相应的回访费结算给被告华隆建安公司，即原告季国要求被告华隆建安公司支付回访费的条件尚未成就，故原告季国的诉讼请求缺乏事实及法律依据，不予支持。遂依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条之规定，判决驳回原告季国的诉讼请求。案件受理费3342元，由原告季国负担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审所查明的事实、认定的证据与一审判决查明的事实一致，故对一审判决认定的事实予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条”承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”及《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款：”禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建筑工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。”的规定，我国法律对建筑施工企业实行资质强制管理制度，除属于简单劳务性质的工作量分包外，建设工程不得向无施工资质的个人分包。本案被上诉人华隆建安公司将其承包的风城油田高含盐水处理回用中试试验工程及风城稠油油水处理系统运行应急工程的土建、安装和钢结构部分，分包给不具备施工资质的上诉人季国施工，其行为已违反法律的强制性规定，故双方签订的《施工队全年施工总合同》无效。本案的争议焦点为被上诉人华隆建安公司是否应向上诉人季国支付回访费328526元及利息30451元。二审庭审中，被上诉人华隆公司认可涉案工程剩余328526元的回访费未向上诉人季国支付，本院对此予以确认。承前所述，涉案施工合同无效，合同条款（除独立存在的有关解决争议方法的条款外）对当事人不再具有约束力，被上诉人华隆建安公司虽不能按照合同约定扣除回访费，但上诉人季国仍应在《建设工程质量管理条例》第四十条规定的最低保修期限内承担法定的保修责任。上诉人季国施工的土建、安装、钢结构部分于2013年12月28日经竣工验收，被上诉人华隆建安公司在法律、法规规定的2年保修期内未提出工程质量异议，故其应依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，参照双方的结算价向上诉人季国支付全部的工程款。因此，被上诉人华隆建安公司应向上诉人季国支付回访费328526元。被上诉人华隆建安公司欠付上诉人季国回访费，实际上系占用了上诉人季国的资金，利息系欠款的法定孳息，故被上诉人华隆建安公司应当向上诉人季国支付回访费利息。上诉人季国按照同期银行贷款利率6%计算2014年12月28日至2016年7月14日（系起诉之日）的利息为30451元，符合法律规定，本院依法予以支持。
综上所述，上诉人季国的上诉请求成立，本院依法予以支持；一审法院关于回访费结算条件尚未成就的认定有误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第二百七十二条第三款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销克拉玛依市乌尔禾区人民法院（2016）新0205民初48号民事判决；
二、被上诉人克拉玛依市华隆建筑安装有限责任公司于本判决生效之日起十日内向上诉人季国支付回访费328526元及利息30451元，合计358977元。
一审案件受理费3342元，二审案件受理费6228元，由被上诉人克拉玛依市华隆建筑安装有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 乔汇涛
审判员 吕 平
审判员 叶 楠
二〇一六年十一月十五日
书记员 郭 骁