湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂01民终4639号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司。住所地：湖北省武汉市汉阳区鹦鹉大道***号。
负责人：刘方明，总经理。
委托诉讼代理人：陈楠，北京盈科（武汉）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈玉强，男，1969年6月29日出生，汉族,住湖北省京山县。
委托诉讼代理人：张文强，湖北诚智成律师事务所律师。
委托诉讼代理人：邓勇，湖北诚智成律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：魏涛，男，1974年12月30日出生，汉族,住湖北省京山县。
委托诉讼代理人：谌琪，湖北勇济律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：武汉鑫银海通汽车服务有限公司。住所地：湖北省武汉市江夏区江夏大道城关村学府华庭邻芳苑*号。
法定代表人：ＸＸ，总经理。
委托诉讼代理人：谌琪，湖北勇济律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司（以下简称人保武汉分公司）因与被上诉人陈玉强、魏涛、武汉鑫银海通汽车服务有限公司（以下简称鑫银海通公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省武汉市洪山区人民法院（2017）鄂0111民初3184号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
人保武汉分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：1、不应按城镇标准计算伤残赔偿金。2、因魏涛已承担刑事责任，不应再支持精神抚慰金。
陈玉强辩称，一审认定事实清楚，适用法律准确，请求驳回上诉，维持原判。
魏涛、鑫银海通公司均辩称，同意上诉人的上诉意见。
陈玉强向一审法院起诉，请求判令：1、魏涛、鑫银海通公司向其支付伤残赔偿金、医疗费、后续治疗费、误工费、营养费等各项费用共计231695.49元；2、人保武汉分公司在交强险和商业第三者险范围内承担赔偿责任，不足部分由魏涛及鑫银海通公司承担；3、一审被告承担本案全部诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年8月3日17时20分许，魏涛驾驶灯光不符合要求的鄂Ａ×××××号重型自卸货车行至白沙四路路口右转时，遇陈玉强驾驶与其准驾车型不符的无号“绿驹牌”电动两轮摩托车搭乘商某在鄂Ａ×××××号重型自卸货车右侧同向右转，鄂Ａ×××××号重型自卸货车与电动摩托车相撞，致陈玉强、商某倒地受伤，商某经抢救无效死亡。陈玉强伤后当即被送往武汉市第三医院救治，魏涛支付120急救费90元及门诊费408.17元。陈玉强随后被转入骨科住院治疗40天，于2016年9月12日出院，医疗费38655.84元；2016年12月4日，陈玉强因车祸后右手掌、指瘢痕痉挛入住武汉市第三医院整形外科住院19天，于2016年12月23日出院，医疗费13492.85元；2017年1月12日，陈玉强第三次入住武汉市第三医院整形外科住院治疗8天，于2017年1月20日出院，医疗费2514元。陈玉强三次住院共发生住院医疗费54662.69元，其中魏涛支付5000元，人保武汉分公司支付10000元，其余为陈玉强支付。2016年8月24日，武汉市公安局洪山区交通大队出具了武公洪交认字[2016]第C-150号道路交通事故认定书，认定魏涛承担此次事故的主要责任，陈玉强承担此次事故的次要责任，商某对此次事故无责任。2016年12月2日，武汉市第三医院出具2016年206号后期整形评估表，结论为“后期治疗总费用约为贰万玖仟壹佰元”；评估费300元由陈玉强支付。经陈玉强委托，湖北诚信司法鉴定所于2016年12月9日出具鄂诚信[2016]临鉴字第1787号法医学司法鉴定意见书，鉴定意见为：陈玉强的损伤已构成Ⅸ（九）级伤残，误工期180日，护理期60日，营养期60日，后续医疗费为23700元或以医院治疗费据实结算；鉴定费1800元由陈玉强支付。经人保武汉分公司申请重新鉴定，2017年11月15日，武汉荆楚法医司法鉴定所出具武荆楚法鉴定[2017]第722号法医鉴定意见书，鉴定意见为：陈玉强所受损伤伤残等级评定为十级。后期无需特殊治疗，如需疤痕整复所需费用按实际发生费用合理性赔付。误工期约为180日（自受伤之日起），护理期约需60日（自受伤之日起）。因重新鉴定结论系法院委托所作出，故本案以重新鉴定结论为定案依据。一审另查明，魏涛于2015年6月30日与鑫银海通公司签订车辆挂靠经营合同，将魏涛自购的鄂Ａ×××××号重型自卸货车挂靠在鑫银海通公司名下经营，每年缴纳挂靠费2000元。该车在人保武汉分公司办理了交强险与第三者责任险，其中第三者责任险的限额为50万元，并办理了不计免赔。陈玉强为农业户口，从2015年至2017年在武汉市洪山区烽胜路从事烟草零售行业，人保武汉分公司虽认为陈玉强提交的烟草专卖零售许可证不能证明陈玉强经常居住地为城镇，但无反证证明，且陈玉强提交的烟草交易流水能够与该证据相互印证，达到陈玉强的证明目的，故法院对该证据予以采信，陈玉强应按照城镇标准赔偿。一审法院认为，魏涛作为涉案鄂Ａ×××××号重型卸货车的所有人及实际驾驶人，驾驶灯光不符合要求的机动车通过路口时，对路面观察不够，未确保安全行使，应负此次交通事故主要责任；陈玉强驾驶与其准驾车型不符的无号两轮摩托车违规载人，应负此次事故次要责任。因事故车辆已在人保武汉分公司办理了交强险与第三者责任险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，应由人保武汉分公司先在交强险范围内赔偿，超出部分，由陈玉强自行承担30%，人保武汉分公司在第三者责任险范围内承担70%。陈玉强损失经法院核算为：医疗费55160.86元、伤残赔偿金58772元（29386元/年×20年×0.1）、误工费19054.36元（零售业38638元/年÷365天×180天）、护理费5371.56（居民服务业32677元/年÷365天×60天）、住院伙食补助费1005元[15元×67天（40＋19＋8）]、营养费1005元、评估费300元，交通费酌定500元，以上损失共计141168.78元。陈玉强主张的精神抚慰金5000元，法院予以支持，陈玉强损失总计146168.78元。陈玉强主张的后期治疗费，因重新鉴定结论已经明确无需特殊治疗，如需疤痕整复所需费用按实际发生费用合理性赔付，而陈玉强疤痕整复的治疗已经完成，费用已经计算在三次住院的费用当中，故法院对其该项主张不予支持。陈玉强主张的鉴定费1800元，因其自行委托的鉴定与法院委托的鉴定结论差距较大，未被法院采信，故该费用由陈玉强自行承担。因本次事故导致了商某死亡，而商某死亡赔偿一案确认的损失金额为757698.17元，故保险赔偿款应按照16%和84%的比例，在本案及商某死亡赔偿一案中分配。因人保武汉分公司已在交强险的医疗保险限额内支付了10000元，故人保武汉分公司还应在交强险限额内赔偿陈玉强17600元（110000元×16%），超出交强险的属于第三者责任险范围的部分，由人保武汉分公司承担70%，金额为82788.15元[118268.78元（146168.78元-医疗费10000元-17600元-评估费300元）×70%]，下余30%的损失35480.63元由陈玉强自行负担。保险赔偿范围之外的评估费300元，由陈玉强自行承担90元（300元×30%），魏涛承担210元（300元×70%）。扣除魏涛垫付的5498.17元（120急救费90元+门诊费408.17元+住院费5000元），陈玉强应返还魏涛5288.17元（5498.17元-210元）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司在保险范围内赔偿陈玉强100388.15元；二、陈玉强返还魏涛5288.17元；（上述款项于判决生效之日起十日内付清）三、驳回陈玉强的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费729元，由陈玉强负担429元，魏涛负担300元。
二审期间，各方均未提交新证据。
二审查明的事实与原审一致。
本院认为,关于陈玉强是否应适用城镇标准计算伤残赔偿金的问题，一审中，陈玉强提供烟草专卖许可证，证明其长期在城市从事香烟零售经营活动，因此，一审认定其伤残赔偿金适用城镇标准是正确的。关于人保武汉分公司上诉主张因魏涛已承担刑事责任，不应再支持精神抚慰金的问题，魏涛因交通肇事罪被判刑，依据刑事诉讼法的相关原则及精神，在民事诉讼案件中其应赔偿物质损失，不赔偿精神损失。因此，一审判令人保武汉分公司赔偿5000元精神抚慰金错误，二审予以纠正，人保武汉分公司应在保险赔偿范围内赔偿陈玉强各项经济损失总计95388.15元（100388.15元-5000元）。
综上所述，人保武汉分公司的上诉请求部分成立，应予改判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持湖北省武汉市洪山区人民法院(2017)鄂0111民初3184号民事判决第二、三项，即“二、陈玉强返还魏涛5288.17元（上述款项于本判决生效之日起十日内付清）；三、驳回陈玉强的其他诉讼请求”；
二、变更湖北省武汉市洪山区人民法院（2017）鄂0111民初3184号民事判决第一项为“中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司于本判决生效之日起十日内在保险赔偿范围内赔偿陈玉强95388.15元”。
如果未按未本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费729元，由陈玉强负担429元，魏涛负担300元。
二审案件受理费1458元，由陈玉强负担50元，中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司负担1408元。
本判决为终审判决。
审判长 李 行
审判员 龚治国
审判员 叶 欣
二〇一八年七月二十四日
书记员 龚 燕