安徽省合肥市包河区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）包民一初字第02325号
原告：刘二兵，男，1974年119日出生，汉族，瓦工，户籍地为安徽省肥东县，现租住安徽省合肥市包河区淝河镇席井村井东队。
委托代理人：吴义春，合肥市包河区淝河镇人民调解委员会调解员。
被告：鲁长保，男，1959年7月8日出生，汉族，无业，住安徽省合肥市瑶海区。
委托代理人：高年成，安徽神州行律师事务所律师。
被告：李平杰，男，1977年3月16日生，住安徽省太和县。
委托代理人：曹海峰，安徽皖衡律师事务所律师。
原告刘二兵诉被告鲁长保、李平杰提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年7月2日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告刘二兵及其委托代理人吴义春，被告鲁长保的委托代理人高年成、被告李平杰及其委托代理人曹海峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘二兵诉称：2014年3月1日下午约3时左右，原告受雇为被告从汽车上卸货时，不慎从车上摔下，后由被告鲁长保送往合肥市第二人民医院治疗，经检查为左跟骨粉碎性骨折。后经安徽同德司法鉴定所鉴定构成伤残等级十级。经查原告在被告李平杰处从事物流转发。事情发生后，被告除支付医药费外，对原告的其他费用至今分文未付。为了维护当事人的合法利益，请求依法支持原告诉讼请求。一、判令被告支付原告医疗费504.60元，伤残赔偿金46228元，精神抚慰金6000元，误工费18415元，护理费5850元，住院伙食补助费600元，营养费1200元，伤残鉴定费850元，交通费300元，二次手术费8000元等，以上合计87847.60元；二、被告承担本案全部诉讼费用。
被告鲁长保辩称：一、被告未雇佣原告，原告受雇于李平杰，原告受伤于李平杰承包期内，鲁长保不是本案适格被告；二、原告部分诉请无法律依据，部分诉请过高，应予减少；三、原告有重大过错，应自担40%的民事责任；四、鲁长保代李平杰垫付15474元，李平杰应偿还。
被告李平杰辩称：一、本起事故与李平杰无关联性；李平杰不是雇主，鲁长保是真正的雇主，本案应当由鲁长保承担赔偿责任；二、原告鉴定时被告未到场，未参与该鉴定，对原告的伤残鉴定不予认可；三、原告的诉请数额过高。
经审理查明：原告刘二兵系进城务工人员，2014年2月16日，在合肥市包河区站塘附近的劳务市场，被告鲁长保与原告刘二兵口头约定雇佣原告到位于五里庙装饰城的万客来店卸货点从事卸货工作，约定每月工资2800元。双方商定后，被告鲁长保要求原告刘二兵直接与卸货点负责人李平杰联系。原告当天下午到卸货点找到李平杰，经其同意后于次日在该卸货点上班。
2014年3月1日下午约3时左右，天气下雨，原告刘二兵在卸货点门口从货车上卸货时，双脚分别踩在未打开的车厢和货物上（成捆塑料薄膜）往李平杰驾驶的铲车上卸货，因用力不当，不慎从货车上摔下受伤。
原告刘二兵受伤当日被送往合肥市第二人民医院住院救治，经诊断为左跟骨粉碎性骨折；双侧鼻骨折，鼻中隔骨折，并于2014年3月14日行骨折闭合性复位空心螺钉内固定术，于2014年3月22日出院，出院医嘱为建休三个月，患足支具固定，避免下地负重行起等。原告住院期间花费住院费用共计23673.52元。在庭审中被告鲁长保、李平杰均陈述该费用由被告鲁长保支付。
由原告方委托，2014年6月22日安徽同德司法所出具《法医临床鉴定意见书》，评定刘二兵因外伤致左足足弓结构破坏达1／3以上，属十级伤残。原告支付鉴定费用850元。
另查明，原告刘二兵户籍地为安徽省肥东县八斗镇小普村郑庄组，农业户籍，系进城务工人员，自2011年7月在合肥市租房居住，2013年9月办理暂住证。
再查明，被告鲁长保原经营温州-
合肥卸货点物流业务，2014年4月13日，李平杰（甲方）与鲁长保签订《股份承包协议书》主要内容有：“经双方友好协商一致同意，由双方负责温州-
合肥卸货点承包给李平杰，并在平等、互利、自愿的基础上达成共识，共同遵守以下条款：一、承包期限为一年，自2014年2月20日至2015年2月19日止，如双方在协议期满后继续承包的，可以本协议期限届满前另行签订协议。二、在合作期间，双方各占50%股权，在承包期间不管利润盈亏李平杰付25000元给鲁长保，如果8月份至年底，平均有30车，李平杰付给鲁长保3万元整，付承包费时间定年底农历25日以前；三、由李平杰负责卸货点一切业务（卸货、分流、配送），由鲁长保负责业务，如有双方尽不到责任和业务，自愿放弃温州-
合肥卸货点股权由另一方退给原告本金6万元整。四、如有合肥-
浙江货物，李平杰应无条件交给鲁长保配送……”等；同日，双方又签订《补充协议》一份，对原协议中的付款方式、本金数额、退出事宜、违约补偿等补充约定，并在《补充协议》中备注：“刘二兵工伤后期治疗跟补偿有（由）双方共同承担”。
上述事实有原告提供的身份证、病历、出院小结、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据，报警记录、暂住证、租房合同，被告鲁长保提供的股份承包协议书、补充协议、医疗费收据等证据及原、被告当庭陈述予以证实，本院予以确认。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
本案中，原、被告双方对原告刘二兵在五里庙装饰城万客来店卸货点卸货时受伤一事并无异议，但对于原告与两被告之间是否存在劳务关系存在争议。本院认为，对于卸货点的物流业务，李平杰（甲方）与鲁长保签订有《股份承包协议书》，该协议内容显示该卸货点的业务为双方共同出资和共同经营，该协议虽名为股份承包协议，实质为合伙协议，尽管该协议于2014年4月13日签订，但双方约定的合伙期限为2014年2月20日至2015年2月19日止，原告刘二兵受伤于2014年3月1日，系双方合伙期间，并且双方同日签订的《补充协议》中，被告鲁长保、李平杰特别约定：“刘二兵工伤后期治疗跟补偿有（由）双方共同承担”，也印证了被告鲁长保、李平杰在刘二兵受伤时系合伙关系。因此，对于原告刘二兵的损害后果，两被告应承担连带赔偿责任。
对于原告刘二兵与被告鲁长保、李平杰在本案中是否存在过错的问题，本院认为，被告鲁长保、李平杰作为接受劳务一方，在指派原告工作时，忽视了天气下雨湿滑等安全风险，亦未对原告在卸货时的行为进行有效提示和监督，对于原告的受伤存在重大过错，原告刘二兵作为完全民事行为能力人，对自身的安全应承担相应的注意义务，事故发生时，原告在下雨湿滑的情况下，未能注意脚下情况，对事故的发生亦存在一定的过错根据双方的过错程度，本院确定原告应对损害后果承担20%的责任，两被告共同承担80%的责任。
在本案中，原告自行委托进行了伤残鉴定，但该鉴定结论载明，原告于2014年3月14日行骨折闭合性复位空心螺钉内固定术后2枚螺钉尚未取出，因此该鉴定系在原告未治疗终结时作出，被告方也未参与鉴定，被告方对此提出了异议。本院认为，原告为左跟骨粉碎性骨折，在固定螺钉未取出时进行伤残鉴定属鉴定时机选择不当，原告是否构成伤残应待临床体症基本稳定后进行，安徽同德司法所出具《法医临床鉴定意见书》本院不予采纳。
本院确认本案原告刘二兵损失如下：
1、医疗费23673.52元。原告本次住院期间花费住院费用共计23673.52元，原告陈述该费用由被告方支付，在庭审中被告鲁长保、李平杰均认可该费用由被告鲁长保垫付。原告主张其自行支付医疗费504.60元，但原告未提供正规有效的医疗费票据证明，本院不予支持。
2、住院伙食补助费630元。原告因本次事故在合肥市第二人民医院住院21天，住院伙食补助费的标准应当参照合肥市国家工作人员出差伙食补助标准即30元／天确定，原告的住院伙食补助费为21天×30元／天=630元。
3、营养费630元。原告在本次事故后住院期间共21天应给予的营养费，营养费的标准应当参照合肥市国家工作人员出差伙食补助标准即30元／天确定，原告的营养费为21天×30元／天=630元。
4、护理费3840元。原告在本次住院期间共计21天，原告的伤情需要护理，本院在本案中支持原告住院期间21天的护理费用。原告主张97.5元／天的护理费标准不违反法律规定，本院予以支持。原告护理费为21天×97.5元／天=3840元。
5、误工费10360元。原告本次住院21天，出院医嘱为建休3个月，本院支持原告在本次住院期间21天和建休3个月共计111天的误工费。原、被告双方在事故发生前约定原告的月工资为2800元，原告的误工损失可参照该工资标准确定，故原告的误工费为2800元／月÷30天×111天=10360元。
6、交通费300元。根据原告伤情及本次实际就医情况确定。
原告主张的二次手术费用因原告未提供有效的医疗证明或鉴定结论，本院对该诉请不予支持，原告可待实际发生后另行主张；对于原告主张的伤残赔偿金，精神抚慰金，后期治疗的误工费等其他相关费用，原告应待治疗终结，相关损失明确后再行主张。
综上，原告的各项损失共计39433.52元，两被告应共同承担80%的赔偿责任即31546.82元。因被告鲁长保已向原告支付医药费23673.52元，该款应从原告的损失中扣减，综上，被告鲁长保、李平杰应连带赔偿原告各项损失共计7873.3元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十五条《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，之规定，判决如下：
一、被告鲁长保、李平杰于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告刘二兵各项经济损失7873.3元；
二、驳回原告刘二兵的其他诉讼请求。
案件受理费1996元，由原告刘二兵负担396元，被告鲁长保、李平杰共同负担1600元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。
审 判 长 刘 元
人民陪审员 夏明月
人民陪审员 崔 旭
二〇一四年十一月二十四日
书 记 员 贾 丽
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。
第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。
合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。