海南省三亚市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）琼02民终4号
上诉人（原审被告）：吴英。
委托诉讼代理人：蒙翔宇。
委托诉讼代理人：董冰。
被上诉人（原审原告）：三亚荣祥商旅服务有限公司。
法定代表人：孙德海。
委托诉讼代理人：苏文山。
上诉人吴英因与被上诉人三亚荣祥商旅服务有限公司（以下简称荣祥公司）劳动争议纠纷一案，不服三亚市城郊人民法院(2016)琼0271民初6476号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
吴英上诉请求：1、改判一审判决第一项为荣祥公司与吴英2013年11月18日至2016年5月18日期间存在劳动关系；2、判决荣祥公司向吴英支付2016年4月份及5月份拖欠工资25%的经济补偿金共计1512.5元；3、撤销一审判决第四项，改判荣祥公司向吴英支付违法解除劳动合同赔偿金33907.98元。
事实与理由：（一）一审法院认定的下列事实有误。1、认定吴英离职时间有误。2016年5月18日，吴英正常上班时间，范树生叫吴英到其办公室宣布让吴英离职，有当时的录音证明。一审法院认定吴英2016年5月15日离职错误。2、认定吴英在工作期间，存在上班时间使用手机，不配合主管工作，不服从领导，并盗用公司同事工作账号使用，挪用机票退款的事实有误。荣祥公司提交的四份《员工违纪处罚单》，其中三份无吴英签名，属无效处罚单，不应认定吴英四次违纪。对于荣祥公司主张吴英非法侵占机票退票款的证据，吴英不予认可，涉案款项不是吴英要求将该款打到吴英帐户，是哪儿网客服打进来的，吴英知道后已将该款退还，不存在侵占公款的行为。（二）一审法院适用法律错误。1、荣祥公司提交的公司管理制度并不向员工公示，也未组织员工学习，吴英对公司的制度规定并不知道，一审法院未作论证而予以采信，不符合法律规定。2、即使吴英存在上述不符合公司规定的行为，公司已经作出惩罚，未达到“劳动者严重违反用人单位的规章制度”被解除劳动合同的程度。由于认定事实错误，导致其适用“劳动者严重违反用人单位的规章制度”法律错误。荣祥公司解除与吴英劳动合同程序违法，属违法解除劳动合同，应向吴英支付赔偿金。（三）荣祥公司无故拖欠劳动者工资有事实根据，应向吴英支付25%的经济补偿金。
荣祥公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。公司的管理制度已经公示并组织员工学习，吴英是知道的。有证据证明吴英的行为违反公司的纪律和规章制度，经教育仍然不予改正，其行为已经违反了《劳动法》相关法律法规的规定，荣祥公司解除与吴英的《劳动合同》行为合法，不须支付经济赔偿金。荣祥公司拖欠吴英工资是因双方对应发工资的数额存在异议，并无故意克扣吴英工资的行为，不属于《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条的规定，不应支付经济补偿金。请二审法院驳回吴英的上诉请求。
荣祥公司向一审法院起诉请求：判令荣祥公司不需向吴英支付赔偿金16820.49元。
一审法院认定如下事实：2013年11月18日，吴英进入荣祥公司公司工作，职务为政策员，双方签订了劳动合同。最后一次签订《劳动合同》的时间为2015年12月1日，期限至2016年11月30日止。在《劳动合同》里的劳动纪律和规章制度中第15条约定乙方违反纪律和规章制度的，甲方可根据本单位规章制度，给予相应的行政处分、经济处罚等，直至解除本合同。劳动合同的变更、解除、终止、续订中第十八条第2项约定严重违反纪律和甲方规章制度，或不服从甲方教育和管理的，甲方可以解除本合同，不承担解除合同的经济责任。吴英在职工作期间，2015年8月利用工作便利，挪占公司客户的机票退票款，被投诉并经公司查实后才将退票款退还公司；2015年10月28日上班时间玩手机被处罚款50元；2016年1月29日上班时间不配合主管工作被处警告处分；2016年2月5日上班时间未经允许盗用他人账号使用且行为恶劣被处罚款100元；2015年3月1日上班时间玩手机及2月初盗用他人8000系统账号使用且行为恶劣被处罚款100元；2016年5月13日因发放工资前核对工资单一事与财务发生争执，指责财务系故意设卡。2016年5月15日，荣祥公司经讨论认为吴英多次违反公司的管理制度，根据公司的管理制度规定，决定解除与吴英签订的劳动合同并告知了吴英。2016年5月20日，荣祥公司发出关于政策员2111吴英违纪处罚的通知，对吴英处罚500元并解除劳动关系。2016年5月15日为吴英的最后工作日，吴英12个月平均工资为5606.83元。荣祥公司未向吴英发放2016年4月份及2016年5月1日至15日的工资，吴英遂向三亚市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。请求裁决：1、要求确认与荣祥公司自2013年11月18日起建立劳动关系。2、要求荣祥公司支付2016年4月1日至2016年4月30日的工资5457元，及拖欠工资25%的经济补偿金1364.25元。3、要求荣祥公司支付2016年5月1日至2016年5月18日的工资3271.26元，及拖欠工资25%的经济补偿金567.82元。4、要求荣祥公司支付违法解除劳动关系而应支付的赔偿金33907.98元。5、要求荣祥公司出具相关离职手续。2016年8月12日，三亚市劳动人事争议仲裁委员会作出三劳人仲裁字[2016]第361号《三亚市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》，裁决：1、确认吴英与荣祥公司自2014年12月1日至2016年5月15日期间存在劳动关系。2、荣祥公司于裁决书发生法律效力之日起10日内，向吴英支付自2016年4月1日至2016年4月30日期间工资4923元，支付自2016年5月1日至2016年5月15日期间工资1127元。3、荣祥公司于裁决书发生法律效力之日起10日内，向吴英支付赔偿金16820.49元。4、荣祥公司于裁决书发生法律效力之日起10日内，向吴英出具解除劳动合同的证明。5、驳回吴英的其他诉讼请求。荣祥公司不服，遂诉至一审法院，请求判决确认荣祥公司解除与吴英于2015年12月1日签订的《劳动合同》的行为是合法的，判令荣祥公司因解除《劳动合同》不需向吴英支付赔偿金16820.49元，本案的诉讼费由吴英承担。吴英对仲裁裁决事项没有异议，认为双方应自2013年11月18日起建立劳动关系。荣祥公司仅对仲裁裁决向吴英支付赔偿金16820.49元有异议，对其他仲裁裁决事项没有异议。
另查明，荣祥公司管理制度保密制度第六条规定，违反规定故意或过失泄露公司秘密的，视情节及危害后果予以行政处分或经济处罚，直至予以除名。考勤制度第十条规定工作时间禁止打电话、打牌、下棋、聊天、玩游戏、看电影、看视频、浏览与公司业务无关的网页，上班有客户在时不得接听私人电话不得发短信聊天，手机应调为静音或震动、串岗聊天等做与工作无关的事情。工作过失责任追究制度第三条第4项规定不服从上级领导及公司规章制度的应当追究工作过失责任。处罚中规定贪污、盗窃、行贿受贿、敲诈勒索、赌博、流氓、斗殴，尚未达到刑事处分的，视情节轻重给予记大过处分或辞退、开除。
以上事实有劳动合同、仲裁裁决书、公司管理制度、通知、电脑截图、员工违纪处罚单、情况说明、证人证言、借记卡账户历史明细清单、工资电子回单、录音材料、当事人陈述等证据佐证,并已经庭审质证，足资认定。
一审法院认为，根据吴英提交的银行借记卡账户历史明细清单、工商银行电子回单，荣祥公司于2014年10月份已向吴英发放工资，表明吴英于2014年10月前已入职荣祥公司公司，吴英关于2013年11月18日入职荣祥公司的主张予以采信。2016年5月15日吴英因荣祥公司解除《劳动合同》离职，应认定2013年11月18日至2016年5月15日期间荣祥公司与吴英存在劳动关系。荣祥公司与吴英对劳动争议仲裁裁决书中关于拖欠吴英工资的事实及数额的裁决均无异议，均予以认可，予以采信。吴英请求支付拖欠的工资报酬应予以支持。荣祥公司应向吴英支付2016年4月1日至2016年4月30日期间工资4923元，支付自2016年5月1日至2016年5月15日期间工资1127元。荣祥公司拖欠吴英工资系因双方对应发工资的数额存在异议，且荣祥公司又无克扣和无故拖欠吴英工资，不属于《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条关于用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的。除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金规定的情形。吴英请求支付拖欠工资的25%经济补偿金没有事实根据和法律依据，不予支持。荣祥公司事实上已解除与吴英签订的《劳动合同》，吴英事实上已离职，吴英要求荣祥公司出具离职证明，符合《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续的规定，荣祥公司应向吴英出具解除劳动合同的离职证明。吴英在荣祥公司工作期间，存在上班时间使用手机，上班时间不配合主管工作，不服从领导，盗用同事工作账号使用，挪占公司机票退票款被发现后才退还公司等行为，根据公司管理制度规定，吴英的上述行为属于违反公司管理制度的行为。荣祥公司针对吴英存在的上述违反公司管理制度的行为，根据公司管理制度的规定解除与吴英签订的劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第(二)项的规定，不属于劳动合同法第八十七条规定的应向劳动者支付赔偿金的情形，吴英请求支付解除劳动合同的经济赔偿，没有事实根据和法律依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第五十条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、确认荣祥公司与吴英2013年11月18日至2016年5月15日期间存在劳动关系；二、荣祥公司于判决发生法律效力之日起10日内向吴英支付自2016年4月1日至2016年4月30日期间工资4923元，支付自2016年5月1日至2016年5月15日期间工资1127元；三、荣祥公司于判决发生法律效力之日起10日内向吴英出具解除劳动合同的证明；四、荣祥公司不向吴英支付赔偿金16820.49元。一审案件受理费5元（荣祥公司已预缴），由荣祥公司负担。
二审中，当事人未提交新证据。对当事人无争议的事实，本院予以确认。对当事人有争议的事实，本院认定如下：
1、关于劳动关系存续时间。三劳人仲裁字[2016]第361号《三亚市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》裁决：确认吴英与荣祥公司自2014年12月1日至2016年5月15日期间存在劳动关系。吴英对该裁决确认的时间未提起诉讼，视为对该裁决的认可，故本院予以确认。
2、关于荣祥公司的管理制度是否公示和组织学习的事实。荣祥主张公司的管理制度已经公示并组织员工学习。吴英不予认可。但从吴英的第一份《员工违纪处罚单》中可以看到，受处罚的理由是2015年10月28日上班时间玩手机，给予警告处分。吴英在处罚单上签字认可，说明吴英对公司管理制度是清楚的。因此，本院对吴英关于荣祥公司的管理制度未公示和组织学习的主张不予认定。
3、关于机票退票款的事实。经查实，吴英负责旅客预订机票事项，应该对旅客退订机票的事宜是清楚的。旅客退订机票后，哪儿网客服将退票款退回吴英帐户，按规定，吴英应及时将该款退还旅客。吴英未及时退款，在旅客投诉后，吴英才将该款退回荣祥公司，由荣祥公司退还旅客。吴英未及时退还旅客机票退票款的行为违反了荣祥公司的规章制度，本院予以认定。
本院认为，本案的焦点为：1、吴英与荣祥公司存在劳动关系的时间；2、荣祥公司应否向吴英支付拖欠工资25%的经济补偿金；3、荣祥公司是否违法解除劳动合同，应否向吴英支付经济赔偿金。
关于劳动关系时间问题。吴英向三亚市人事劳动仲裁委员会提出仲裁请求，要求确认其与荣祥公司自2013年11月18日起建立劳动关系。经三劳人仲裁字[2016]第361号《三亚市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》裁决：确认吴英与荣祥公司自2014年12月1日至2016年5月15日期间存在劳动关系。吴英对该裁决确认的时间未提起诉讼，视为对该裁决的认可。因此，吴英请求确认其自2014年12月1日至2016年5月18日期间存在劳动关系，本院不予采纳。
关于拖欠工资25%经济补偿金的问题。吴英向三亚市人事劳动仲裁委员会提出仲裁请求，要求荣祥公司支付拖欠2016年4月1日至2016年4月30日的工资5457元25%的经济补偿金1364.25元和2016年5月1日至2016年5月18日的工资3271.26元25%的经济补偿金567.82元，共计1932.82元。经三劳人仲裁字[2016]第361号《三亚市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》裁决，驳回吴英的此项请求。吴英对该裁决未提起诉讼，视为对该裁决的认可，吴英上诉请求荣祥公司支付其拖欠工资25%经济补偿金1512.5元，本院不予支持。一审法院认为荣祥公司无克扣和无故拖欠吴英工资，不属于《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定的给予经济补偿金的情形，对吴英请求支付拖欠工资的25%经济补偿金的请求不予支持，应当判决荣祥公司不予向吴英支付拖欠工资25%经济补偿金，但一审法院未对吴英此项仲裁请求未判决存在瑕疵，应予纠正。
关于经济赔偿金的问题。吴英在荣祥公司任职期间，多次违反公司的规章制度，荣祥公司作出解除其与吴英的劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定。虽然于2016年5月15日通知解除劳动合同时程序存在瑕疵，但荣祥公司于2016年5月20日补充发文解除劳动合同，又于2016年6月5日开会公布这一决定，已经完善了解除劳动合同的程序。因此，荣祥公司不构成违法解除劳动合同，不应向吴英支付违法解除劳动合同经济赔偿金。
综上所述，吴英的上诉请求不成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，但遗漏对仲裁事项的处理，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条之规定，判决如下：
一、维持三亚市城郊人民法院(2016)琼0271民初6476号民事判决第一、二、三、四项；
二、三亚荣祥商旅服务有限公司不须向吴英支付拖欠工资25%经济补偿金1512.5元。
二审案件受理费10元（吴英已预交），由上诉人吴英负担。
本判决为终审判决。
审判长 袁俊杰
审判员 梁 泽
审判员 李柔翰
二〇一七年一月二十三日
书记员 郁四珍
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉
讼法〉的解释》
第三百三十四条原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后，依照民事诉讼法第一百七十条第一款第一项规定予以维持。