辽宁省鞍山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鞍审民再终字第8号
上诉人（一审原告）：毕庶宪，男，汉族，1960年8月15日出生，原中橡（鞍山）化学工业有限公司职工。住鞍山市立山区孟家沟街**栋*单元*层**号。
被上诉人（一审被告）：中橡（鞍山）化学工业有限公司。住所地：鞍山市立山区红旗路*号。
法定代表人：赵天福，该公司董事长。
委托代理人：徐美静，女，汉族，1982年6月3日出生，系该公司人事管理师。住鞍山市立山区曙光街*栋。
委托代理人：魏克钢，男，满族，1957年4月13日出生，系该公司法律顾问。住鞍山市铁东区民生路**号。
上诉人毕庶宪与被上诉人中橡（鞍山）化学工业有限公司（以下简称中橡公司）劳动争议纠纷一案，鞍山市铁东区人民法院（简称铁东法院）于2011年8月18日作出（2011）铁东民一初字第201号民事判决书，毕庶宪不服，向本院提出上诉，本院于2012年2月27日以（2012）鞍民一终字第30号民事判决书，驳回上诉，维持原判。毕庶宪不服，向辽宁省高级人民法院申请再审。辽宁省高级人民法院于2013年11月20日作出（2013）辽审三民申字第00633号民事裁定，指令本院再审本案。本院于2014年5月13日作出（2014）鞍审民终再字第26号民事裁定书，撤销原审判决，将该案发回铁东法院重审。2014年11月27日，铁东法院作出（2014）铁东民一初字第459号民事判决。宣判后，毕庶宪不服，上诉至本院，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人毕庶宪，被上诉人中橡公司委托代理人徐美静、魏克钢到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2001年4月，被告依据鞍山市企业改制领导小组《鞍改制发（2001）18号》文件收购鞍山市化工二厂部分产权，原告作为鞍山市化工二厂1983年12月入厂的国有企业职工，随之由被告接收，连续签订九年劳动合同。根据《关于企业兼并的暂行办法》、《辽宁省国有企业改制职工安置办法》、《劳动合同法实施条例》第十条、《劳办发（1996）33号复函》等规定，被告单方提出终止劳动合同，支付经济补偿金的年限应从1983年12月计起。被告兼并鞍山市化工二厂生产炭黑，依据卫生部复函、《职业病范围和职业病患者处理办法规定》、卫生部劳动保障部《职业病目录》以及《鞍改制发（2001）18号文件第五条（二）—2》项等，不论有无职业病防治部门的鉴定结论，被告属于法定的有毒有害炭黑尘肺职业病能造成危害及其后果的化工企业，依据《职业病防治办法》第30条，被告制作并适用的格式化《劳动合同书》（2008年6月26日），隐瞒了有毒有害炭黑尘肺职业病（或苯中毒）可能造成的危害及其后果，隐瞒了应采取的防护措施，《劳动合同书》既没有写明应提供的待遇，也没有向原告如实告知。被告在《劳动合同书》2009年6月1日期限前，没有提前合理期限通知原告而单方于2009年5月5日制作《终止劳动合同通知书》，属于应撤销的单方行为。根据《劳动合同法》第四十二条、第四十五条的规定，劳动合同应当延续，被告单方终止劳动合同是违法的，没有经过离岗前体检就与原告解除了劳动合同。2007年、2008年《劳动合同书》规定原告每月工资为1256元，依据《工资支付暂行规定》和《辽宁省工资支付暂行规定》，暂按26份《薪津收据》统计，原告2008年1月1日前共计加班723.75换算时数、加班天数90.47（723.75÷8），被告应支付加班费5431.74元（60.04×90.47）；原告2008年1月1日后共加班1639.75换算时数、加班天数204.97（1639.75÷8），被告应支付加班费11836.95元（57.57×204.97），而被告仅按“底薪＋职务津贴”计算加班费，累计支付7166元，尚欠加班费10102.69元及其他加班费等合计18000元未付，原告要求被告按照每月1256元工资计算并支付加班费合法有据。原告诉讼请求：1.撤销（2009）鞍劳裁字第156号仲裁裁决书；2.认定被告单方违法解除劳动合同；3.判令被告补付拖欠原告的加班费18000元；4.撤销被告于2009年5月5日向原告送达的《终止劳动合同通知书》；5.判令被告自1983年12月计起支付单方终止劳动合同的经济补偿金；6.判令被告支付违法终止劳动合同的经济赔偿金；7.诉讼费由被告承担。
被告辩称，第一，是否撤销仲裁的裁决，被告的意见是仲裁院与人民法院系不同的法律体系，人民法院无权对仲裁院的仲裁是否撤销写入判决的内容；第二，原、被告签订的劳动合同，是在双方自愿的基础上签订的，既有劳动法的调整内容，也存在劳动合同法调整的内容，被告与本案原告最后一份合同是固定期限劳动合同，双方劳动合同的终止属于该合同书期满终止，被告并没有违反内容；第三，原告在历次审判活动中均没有提出有效的拖欠加班费的证据，而被告根本就不欠其加班费；第四，终止劳动合同的通知书，我们依法按程序已经予以送达，并在劳动人事部门予以登记备案，期间本案的原告已经领取了失业救济金；第五，关于终止劳动关系的经济补偿金问题，双方没有争议，我们依据法律规定，已经将原告的经济补偿金存放在被告的财务处部门，但原告迟迟不予领取。综上，请人民法院驳回原告无理无据的诉求部分，支持原告合理部分的主张。
一审法院审理查明，原告于1983年12月开始与鞍山市化工二厂建立劳动关系，后双方于2001年5月31日解除劳动合同。原告于2001年6月开始与被告建立劳动关系，担任包装管理员、包装领班、油料操作员等职务，平均月薪1581.96元，期间双方连续签订劳动合同多次，其中双方于2005年6月签订一次劳动合同，约定合同期限为2005年6月1日至2008年5月31日，于2008年6月签订最后一次劳动合同，约定合同期限为2008年6月1日至2009年5月31日。2009年5月5日，被告制作《终止劳动合同通知书》并送达原告，其内容是通知原告劳动合同即将届满终止，并提醒原告到单位办理有关手续。另查，被告经营生产及销售炭黑、炭烟胶等化学工业产品，2008年12月23日鞍山市疾病防御控制中心对被告的作业场所粉尘、毒物、噪声进行了检测，于2008年12月31日出具检测报告。合同期满前，被告于2009年5月25日出具职业健康检查通知书，并通知原告于2009年5月31日到鞍山市职业病防治院进行体检，原告收到通知后，至今未体检。再查，2009年7月5日，原告就被告终止劳动合同、拖欠加班工资等问题向鞍山市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，鞍山市劳动争议仲裁委员会于2009年12月10日作出（2009）鞍劳裁字第156号仲裁裁决书，裁决：“一、被诉人应支付申诉人终止劳动合同补偿金3163.92元（1581.96元／本人平均工资月×2个月）；二、驳回申诉人要求确认被诉人与申诉人签订劳动合同无效、支付加班工资、撤销终止劳动合同通知的请求。”原告不服此仲裁裁决书诉至法院。
还查，被告性质为外商独资企业，其成立于2001年4月，被告与鞍山市化工二厂为彼此独立的法人单位，被告成立当时，鞍山市化工二厂曾有偿向中国合成橡胶股份有限公司转让部分资产用于设立被告。
一审法院审理认为，劳动者的合法权益应受法律保护。原告与被告签订的劳动合同符合法律规定，双方应当遵照履行。原告与被告于2008年6月1日签订的劳动合同期限为1年，于2009年5月31日到期，原告在被告企业工作期间从事的是包装管理员等工作，属于从事接触职业病危害作业的劳动者，在原、被告签订劳动合同期满时，被告应当为原告进行离岗前的健康检查，而被告已经通知原告进行体检并将健康体检委托书及体检人员名单提供给鞍山市职业病防治院，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或医学观察期间的；”以及第四十五条“劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的。劳动合同应当延续至相应的情形消失时止”之规定，被告已经履行了法律规定的义务，为原告办理了体检手续，但原告未能按时去体检，造成未体检的情形系原告的个人原因，原、被告劳动合同自原告拒绝体检时已经终止。故被告不存在违法解除劳动合同的情形，原告要求撤销2009年5月5日向原告送达的《终止劳动合同通知书》，本院认为，该请求无事实和法律依据，本院不予支持。
原告原系鞍山市化工二厂职工，2001年6月与被告签订了劳动合同，此后双方又签订了多份劳动合同，最后一份劳动合同签订时间为2008年6月1日，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款之规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限的劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：……（三）连续订立两次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。”第九十七条之规定：“本法实施之前已经依法订立且在本法实施之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法实施后续订固定期限劳动合同时开始计算。”本案中，原告与被告于2008年6月1日签订的劳动合同系《中华人民共和国劳动合同法》2008年1月1日实施后第一次续签，故原告与被告在此合同期满后不必然订立无固定期限劳动合同。
关于原告请求判令被告补付拖欠原告的加班费18000元一节，本院经核实原告提供的薪津收据，并未发现被告拖欠原告加班费，因此对于原告的此项诉求，本院不予支持。
关于原告要求被告支付经济补偿金、经济赔偿金的诉讼请求，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条之规定：“有下列情形的之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；……”、第四十六条之规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（五）除用人单位维持或提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；……”、第四十七条之规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”依据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条之规定：“……本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行”、第九十八条之规定：“本法自2008年1月1日起施行”。原告经济补偿金的年限应从2008年1月1日起算，经济补偿金额年限为一年零五个月（自2008年1月至2009年5月），故被告应向原告支付1.5个月工资的经济补偿金，但被告自愿向原告支付2个月经济补偿金，因此被告应支付原告终止劳动合同补偿金3163.92元（1581.96元／本人平均工资月×2个月）。对于经济赔偿金，原告的该项诉讼请求是在法院庭审期间增加的，未经过仲裁程序，且本案不存在支付经济赔偿金的情形，故对该项诉讼请求，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十四条、第四十五条、第四十六条、第四十七条、第九十七条、第九十八条，判决如下：一、被告中橡（鞍山）化学工业有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告毕庶宪经济补偿金3163.92元；二、驳回原告毕庶宪的其它诉讼请求。如果被告中橡（鞍山）化学工业有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告中橡（鞍山）化学工业有限公司承担（原告已垫付，执行时一并扣除）。
上诉人毕庶宪不服一审法院上述民事判决，向本院提起上诉称，请求二审法院撤销一审判决，并依法改判或发回一审法院重审。理由是：被上诉人单方解除劳动合同违法，依法应撤销其发出的《终止劳动合同通知书》；被上诉人依法应支付拖欠上诉人的加班费1.8万元；被上诉人依法应从1983年12月起支付上诉人经济补偿金。
被上诉人中橡公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，中橡公司服从一审判决。
本院二审查明的事实与一审查明的事实基本一致。
本院二审认为，劳动者的合法权益应受法律保护。关于上诉人毕庶宪提出被上诉人单方解除劳动合同违法，依法应撤销被上诉人发出的《终止劳动合同通知书》的问题。经查，依照相关法律规定从事接触职业病危害作业的劳动者进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或医学观察期间的，用人单位不得解除劳动合同，本案中，双方当事人于2008年6月1日签订的劳动合同期限为1年，于2009年5月31日到期，上诉人在被上诉人单位的工作应属于从事接触职业病危害作业，但被上诉人已经为上诉人办理了体检手续，上诉人未能按时去体检，故被上诉人与上诉人解除劳动合同不存在违法情形，被上诉人向上诉人发出的《终止劳动合同通知书》亦不存在应予撤销的情况，上诉人此项上诉主张，无事实和法律依据，本院不予支持。
关于上诉人毕庶宪主张被上诉人应依法支付拖欠其加班费1.8万元的问题。因上诉人对此不能提供证据加以证明，本院不予支持。
关于上诉人毕庶宪主张被上诉人应依法从1983年12月起支付上诉人经济补偿金的问题。经查，《中华人民共和国劳动合同法》规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。本案中，毕庶宪的经济补偿金应从2008年1月1日起计算，由被上诉人向上诉人支付1.5个月工资的经济补偿金，被上诉自愿向上诉人支付2个月经济补偿金，法院予以确认。但是《中华人民共和国劳动合同法》实施前对于劳动合同期满而解除合同的情形法律未规定应支付经济补偿，且1983年12月至2001年5月期间上诉人并非在被上诉人单位工作，故上诉人此项上诉主张，无事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审上诉费10元，由上诉人毕庶宪承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨学军
审 判 员 邹仁武
代理审判员 孙 雪
二〇一五年六月十八日
书 记 员 贾开萍