新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新02民终321号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司克拉玛依市白碱滩支公司，住所地：克拉玛依市白碱滩区门户路100号。统一社会信用代码：。负责人：徐耘纲，该支公司经理。委托诉讼代理人：马飞，克拉玛依区胜利路法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：郭宏科，男。委托诉讼代理人：杨茗雅，新疆炎黄律师事务所律师，被上诉人（原审被告）：段德朝，男。被上诉人（原审被告）：仲照文，男。被上诉人（原审被告）：付双来，男。被上诉人（原审被告）：克拉玛依市宏雁商贸有限责任公司，住所地：克拉玛依市新安小区5-14号。统一社会信用代码：×××。法定代表人：何飞，该公司董事长，女。上诉人中国人民财产保险股份有限公司克拉玛依市白碱滩支公司（以下简称人保财险白碱滩支公司）因与被上诉人郭宏科、段德朝、付双来、克拉玛依市宏雁商贸有限责任公司（以下简称宏雁商贸公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服克拉玛依区人民法院（2016）新0203民初2246号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人人保财险白碱滩支公司的委托代理人马飞、被上诉人郭宏科的委托代理人杨茗雅、被上诉人段德朝、宏雁商贸公司的法定代表人何飞到庭参加诉讼。被上诉人付双来、仲照文经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人保财险白碱滩支公司上诉请求：1、依法撤销（2016）新0203民初2246号民事判决，二审予以改判；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由:1、原判认定住院护理时间为29天，重点特别陪护为22天，一般护理为7天，护理费应�克拉玛依护工平均收入每天100元计算，应为5100元（100元×2人×22天）+（100元×1人×7天），陪护费多判680元。2、原审法院受委托进行鉴定时已向被上诉人告知风险，如果申请事项无法出具鉴定结果，鉴定费用由申请人自行承担。现司法鉴定报告仅出具伤残鉴定结果，后期治疗费无法鉴定，因鉴定后期治疗费产生的鉴定费600元应由郭宏科自行承担。3、原判认定精神抚慰金15000元过高。根据克拉玛依市司法实践，每一伤残等级按照3000元支付，且郭宏科在事故中负次要责任，故精神损害抚慰金支持6000元符合公平原则，原审法院多判9000元。4、诉讼费不应由上诉人承担。上诉人没有过错，不是侵权责任人，与郭宏科受伤不具有法律因果关系，上诉人不应承担诉讼费。郭宏科答辩称，上诉人上诉理由不成立。郭宏科在一审中提交了护理�票据以及陪护建议单，原审法院据此认定护理费5780元并无错误。2、因郭宏科内固定无法取出，鉴定机构无法对后续治疗费进行鉴定。日后郭宏科必然产生后续治疗费，一审法院支持后续治疗费鉴定费600元并无错误。一审判决正确，请求维持原判。段德朝答辩称，对一审判决没有异议。宏雁商贸公司答辩称，对一审判决没有异议。郭宏科向一审法院起诉请求：1、依法确认原告各项经济损失：医疗费、住院伙食补助费、交通费、陪护费、营养费、伤残赔偿金、护理费、鉴定费、检查费、精神抚慰金等，共计367766.72元；2、依法判令被告人保财险白碱滩支公司在保险赔偿范围内承担赔偿责任；3、依法判令其他被告在仍有不足的部分承担连带赔偿责任；4、诉讼费�被告承担。一审法院认定事实：2014年9月25日23点左右，被告段德朝驾驶×××（新47**挂）红色”德龙”水泥罐车在陆峰工贸公司粉煤灰厂装载完粉煤灰离开时，车罐口的把手碰到装卸粉煤灰的传送带，导致站在传送带架子上的原告郭宏科跌落，造成原告郭宏科多处受伤，原告因伤在克拉玛依市中心医院住院治疗两次，第一次住院为2014年9月25日至2014年10月24日，住院29天，原告支付门诊费3600.48元、住院费50488.60元，医嘱特别护理7天，一般护理7天，重点护理15天，原告支付护理费5780元，住院及出院后开具病假共142天；原告住院购买毛巾等日用品180元，原告在民生堂大药房购买拐杖65元，助行器190元，胸带48元，三角垫49元，下肢垫49元，药品122.50元；在病人资源部购买手术贴膜31元、刀口贴341元；第二次住院为2016年1月27日至2月15日，住院19天，原告支付住院费4050.99元，医院开具病假条10天。2016年3月22日，原告单方委托新疆祥云司法鉴定所对其伤残程度、误工期限、护理期限、营养期限、后续治疗费进行司法鉴定，鉴定意见为：”1、被鉴定人郭宏科胸部损伤致多处肋骨骨折之伤残为IX（9级)伤残；被鉴定人郭宏科右下肢功能障碍之伤残程度为X级（10级）伤残。2、被鉴定人郭宏科肌体损伤之误工日为270天。3、被鉴定人郭宏科肌体损伤之护理期限为180天。4、被鉴定人郭宏科肌体损伤之营养期限为180天。5、被鉴定人郭宏科需择期手术取出内固定物及康复治疗之后续治疗费约10000（壹万元）左右。”原告支付鉴定费3180元。案件受理后，双方共同选定新疆新医司法鉴定所对原告的伤残等级及后续治疗费予以重新鉴定，鉴定意见：”1、2014年9月25日外伤致郭宏科左侧2-11肋及右股骨粗隆间骨折等，其中肋骨骨折达9肋，伤残等级为九级；遗留右髋关节活动受限致右下肢功能丧失20.7%，伤残等级为十级；2、郭宏科目前后续治疗方案不明，无法评定后续治疗费。如确需后续治疗，建议待实际发生后另行主张。”原告鉴定前支付检查费等515.50元，鉴定费1500元，支付鉴定往返交通费281元。另查，×××（新47**挂）车辆的实际所有人是被告仲照文，挂靠在被告宏雁商贸公司名下；2014年2月15日，被告仲照文将×××车辆租赁与被告付双来使用，租赁期限为2014年2月15日至2016年2月15日；2014年2月20日，×××车辆在被告人保财险白碱滩支公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及第三者责任�险等商业险，第三者责任保险责任限额为500000元；新47**挂车在被告人保财险白碱滩支公司投保第三者责任保险，责任限额为300000元，保险期间均为2014年2月21日至2015年2月20日。被告段德朝是被告付双来雇佣的司机。原审法院认为，依照《机动车交通事故责任强制保险条例》第四十四条规定：”机动车在道路以外的地方通行时发生事故，造成人身伤亡、财产损失的赔偿，比照适用本条例”、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条亦规定：”机动车在道路以外的地方通行时引发的损害赔偿案件，可以参照适用本解释的规定”，根据上述规定，涉案事故虽然发生在厂区内，但其对受害人所承担的损害赔偿责任，仍应按照道路交通事故损�赔偿案件处理。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：”同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称”交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称”商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”的规定，×××（新47**挂）车辆在事故发生时在被告人保财险白碱滩支公司投保了交强险及商业第三者责任保险500000元，新47**挂车投保了商业第三者责任保险300000元，被告人保财险白碱滩支公司应当在交强险责任限额范围内予以赔偿，原告可以请求被告人保财险白碱滩支公司在交强险中优先赔偿精神损害；不足部分，由被告人保财险白碱滩支公司根据第三者责任保险合同约定予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条：”因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所�人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”、第三十五条：”个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，事故发生时×××（新47**挂）车辆的实际使用人是被告付双来，被告段德朝系被告付双来雇佣的司机，被告仲照文、段德朝不承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：”被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，被告段德朝作为车辆驾驶员，在车辆驶离前未尽到安全审慎的注意义务，致使车辆碰到传送带，导致原告从传送带架子上跌落受伤，被告付双来作为被告段德朝的雇主应负事故责任的70%。原告作为装载粉煤灰的承包人，未尽到安全注意义务在无防护的情况下爬至传送带架子高处，对于该起事故其应当承担30%的责任；依照《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第三条：”以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”的规定，被告宏雁商贸公司作为被挂靠人与作为车辆使用人和雇主的被告付双来承担连带赔偿责任。关于原告的损失，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：”侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应�赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”原告的医疗费有门诊票据、两次住院的住院费票据及鉴定前的检查费票据为证，对于医疗费58061.57元本院予以认可。住院期间陪护费原告主张为5780元,并提供了5780元的护理费票据及陪护建议单为证，对于护理费5780予以认可。关于误工费原告主张为26854.80元，原告第一次住院及出院后开具病假共142天，第二次住院19天，医院只给其开具了10天的病假条，其病假应当计算161天，按照新疆维吾尔自治区2015年度在岗职工的平均工资60914元计算，原告的误工费26854.80元（60914元÷365天×161天）予以认可。关于住院伙食补助费原告主张为5760元，原告两次住院共48�（29天+19天），按照120元/人·天计算，其住院伙食补助费5760元（120元×48天）予以认可。关于交通费原告主张为2281元，但原告仅提供了鉴定时往返的交通费票据281元，鉴于其当日往返未产生住宿费，为节约时间支付出租车费略高亦属合理，对于该281元予以认可，对于原告主张的无相应票据的2000元交通费，根据其伤情及住院时间考虑，酌情予以认定500元。关于原告主张的住院购买毛巾等日用品180元、药品122.50元的费用，无法证实确因受伤而支出不予认可。关于原告主张的购买拐杖65元、助行器190元、胸带48元、三角垫49元、下肢垫49元、手术贴膜31元、刀口贴341元，因其确为恢复所需，对于该费用773元予以认可。关于原告主张的残疾赔偿金152393.02元，原告左侧2-11肋及右股骨粗隆间骨折等伤残等级为九级；遗留右髋关节活动受限致右下肢功能丧失20.7%，伤残等级为十级，按照新疆维吾尔自治区2015年度城镇居民家庭年人均可支配收入26274.66元计算，原告的残疾赔偿金应当为110353.57元（26274.66元×20年×21%）。关于鉴定费1500元，有鉴定机构出具的鉴定费票据为证，予以认可。关于原告主张的精神损害抚慰金30000元，该起事故导致原告多处骨折，伤残等级评定为九级、十级，综合考虑克拉玛依市的经济水平，精神损害抚慰金15000元较为适宜。关于原告依据其单方委托新疆祥云司法鉴定所对其营养期、护理期、误工期鉴定内容所主张的营养费8100元（45元/天×180天）、护理费30024元（166.80元/天×180天）、误�费45036元（166.80元/天×270天），对于其营养费（住院伙食补助费）、护理费、误工费中有证据的部分已经予以了认定，而且被告对于原告单方委托新疆祥云司法鉴定所的鉴定并不认可，原告在此之外另行主张没有法律依据，不予支持。综上，原告的各项损失为医疗费58061.57元、陪护费5780元、住院伙食补助费5760元、辅助器械等费用773元、交通费781元、误工费26854.80元、残疾赔偿金110353.57元、鉴定费1500元、精神损害抚慰金15000元，共计224863.94元。应首先由被告人保财险白碱滩支公司在交强险的赔偿责任限额范围向原告赔偿120000元（医疗费10000元、精神损害抚慰金15000元、伤残赔偿金95000元），不足部分104863.94元，由被告人保财险白碱滩支公司在第三者责任商业险800000元（主车500000元+挂车300000元）限额内向原告赔偿73404.76元（104863.94�×70%）。原告目前的各项损失在交强险及商业险中均可得到足额赔偿，故被告段德朝、仲照文、付双来、宏雁商贸公司无需承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、第四十九条,《机动车交通事故责任强制保险条例》第四十四条,《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条、第二十八条,《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司克拉玛依市白碱滩支公司向原告郭宏科赔偿损失193404.76元，于该判决生效之日起五日内履行完毕；二、驳回原告郭宏科的其他诉讼请求。本院查�的事实与原审法院查明的事实一致，予以确认。本院认为，本案的争议焦点是原审法院判决的护理费、鉴定费、精神损害抚慰金、诉讼费数额是否正确。关于护理费，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：”护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定......护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算......”根据被护理人的具体情况，不同护理人员收取护理费存在差异，系劳务市场价格调整范围，具有其合理性。被上诉人郭宏科提供了支付护工护理费5780元的凭证及陪护建议单，上诉人人保财险白碱滩支公司对上述凭证和陪护建议单的真实性并无异议，但认为每天陪护费应按100元计算。因被上诉人郭宏科已实际支付陪护费用，上诉人人保财险白碱滩支公司未提供证据证实克拉玛依市护理费标准按每天100元计算，故本院对上诉人要求按每天100元计算护理费的上诉主张不予支持。关于鉴定费，虽然因郭宏科内固定未取出导致其后续治疗费无法评定，但后续治疗费是郭宏科进行后续治疗必然发生的费用，原审法院对因鉴定后期治疗费产生的鉴定费600元予以支持，本院予以确认。关于精神损害抚慰金，原审法院综合考虑郭宏科两处伤残的伤情及克拉玛依市平均生活水平等因素，认定郭宏科的精神损害抚慰金数额为15000元，并无不妥，本院予以确认。关于诉讼费，人民法院有权依职权根据胜诉比例判决由当事人承担诉讼费，原审法院认定由上诉人人保财险白碱滩支公司承担一审诉讼费并无不妥，本院予以确认。综上，上诉人的上诉请求�事实、法律依据，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，判决结果正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费101.80元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司克拉玛依市白碱滩支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  尼牙孜审 判 员  唐 杰代理审判员  魏艳美二〇一七年六月七日书 记 员  郗翠清