江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）锡民终字第1809号
上诉人（原审原告）金云庆。
被上诉人（原审被告）江阴市凯发人力资源服务有限公司，住所地江苏省江阴市香山路11号。
法定代表人孙玉珍，该公司董事长。
委托代理人张慧娟、耿美玲，该公司职员。
原审第三人江阴兴澄特种钢铁有限公司，住所地江苏省江阴市经济开发区滨江东路297号。
法定代表人谢蔚，该公司董事长。
委托代理人郭英才，该公司职员。
委托代理人陈源，江苏振强律师事务所律师。
上诉人金云庆因与被上诉人江阴市凯发人力资源服务有限公司（以下简称凯发公司）、原审第三人江阴兴澄特种钢铁有限公司（以下简称兴澄公司）劳动合同纠纷一案，不服江阴市人民法院（2014）澄民初字第0493号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年10月8日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明，金云庆是凯发公司的职工，双方签订了《派遣员工劳动合同》，用工单位为兴澄公司，合同期限为2011年8月1日至2013年12月31日。金云庆的工资由兴澄公司结算后支付给凯发公司，再由凯发公司通过银行支付给金云庆。至2013年12月31日止，包括公司代扣代缴的社会保险费、公积金和税金，凯发公司支付金云庆2013年度工资、季度奖、半年度奖、过节费、过节福利、高温费等各个项目共计40995元，其中过节福利费金额合计800元。2013年1月4日，兴澄公司通过凯发公司两次支付金云庆2012年奖金，分别是6212元和1280元。2014年1月9日、1月15日，凯发公司分别支付金云庆1437.50元和4323.87元。
2013年11月1日，金云庆与同事钱方在公司外发生纠纷并引起揪打，金云庆受轻伤。之后金云庆未再提供劳动。兴澄公司对金云庆2013年11月的出勤记录显示其1至10日正常工作。
2014年1月16日，兴澄公司向凯发公司作出了对金云庆的处理意见，意见载明：合同已期满不再续用，退回凯发公司。之后，凯发公司以双方2014年1月1日合同终止为由为金云庆办理了退工手续。2014年2月10日，金云庆签收了终止解除劳动关系证明。凯发公司为金云庆缴纳社会保险至2013年12月31日止。
2014年2月24日，金云庆向江阴市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）申请仲裁，要求被申请人凯发公司：1、支付经济赔偿金39577元；2、支付一个月工资（代通知金）3957元。仲裁委员会于2014年4月15日作出澄劳人仲案字（2014）第293号裁决：1、被申请人支付申请人经济补偿金14597.50元，该款由被申请人在本裁决生效后十五日内支付给申请人。金云庆不服劳动仲裁裁决，诉至法院，要求：1、支付赔偿金39577元；2、支付工资1533元；3、额外支付一个月工资3957元。庭审时，金云庆当庭增加了要求补发2013年度加班工资的诉请。双方对劳动仲裁裁决的工作年限均无异议。凯发公司对裁决中确定的解除劳动合同前12个月平均工资无异议。
另查明：金云庆受伤后到江阴市人民医院治疗，该院出具了7份疾病证明书，建议休息时间至2014年3月10日止。
兴澄公司于2014年1月7日在公司网站上公布了关于发放“年终奖”和“超额完成利润奖”的公告，该公告载明：全年累计缺勤（含病假、事假）60天以上取消年终奖；病事假超过15天及以上者取消当月奖励发放。
以上事实，有金云庆提供的派遣员工劳动合同书、澄劳人仲案字（2014）第293号仲裁裁决书、疾病证明书、退工单、个人工资表、银行交易明细、凯发公司提供的工资发放明细、兴澄公司提供的接处警工作登记表、处理意见、奖金公告及双方的陈述在卷佐证。
原审审理中，凯发公司、兴澄公司均主张2014年1月9日发放的1437.50元系支付的金云庆2014年1月份的工资，解释因为金云庆从2013年11月1日之后就未上班，具体是按照最低工资标准1480元发放的，且由于兴澄公司对金云庆的2013年11月份考勤记录记载有误，记录其从1至10日均有出勤，所以11月份的工资多发了1584.25元，后来就因为和金云庆协商解除劳动关系的事宜，就只在2014年1月份的工资中象征性地扣除了42.50元；两公司还主张2014年1月15日发的4400元系公司基于人性化考虑给予金云庆的终止劳动关系的补偿金，且金额是酌定的。金云庆有异议，主张2014年1月9日、1月15日支付的系其2013年的年终奖，理由是：1、2014年这两笔钱是在2014年1月9日、15日凯发公司发放给他的，但是在2014年1月16日、20日凯发公司多次明确提出2014年1月份没有发工资给他；2、2014年1月份社会保险断交可以证明凯发公司没有发2014年1月份工资；3、凯发公司终止劳动合同肯定不可能再发工资；4、2012年度的年终奖金凯发公司也曾分两笔发，也可以印证2014年1月份发放的两笔是2013年年终奖金。
原审法院认为，本案的争议焦点是：1、凯发公司终止与金云庆的劳动合同是否符合法律规定；2、凯发公司是否需要向金云庆额外支付一个月工资。
（一）关于凯发公司终止与金云庆的劳动合同是否符合法律规定问题。劳动合同期满，劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。本案中，金云庆于2013年11月1日非因工负伤，需要休息治疗，根据其实际参加工作年限和在凯发公司的工作年限，应当给予3个月医疗期。尽管金云庆与凯发公司的劳动合同在2013年12月31日到期，劳动合同应当顺延至2014年1月31日终止。但凯发公司在顺延期限届满前以合同到期为由终止了与金云庆的劳动合同，显然是违反了劳动合同法的规定。
用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当支付赔偿金。本案中，根据双方劳动关系终止的情况，对金云庆关于按其2013年的工资收入来计算赔偿金的月工资标准的主张予以采纳。
关于2014年1月份凯发公司支付给金云庆的两笔款项的性质问题，因两公司2014年1月9日的发放金额与实际发放的2013年12月份的同为病假工资的金额不符，且该笔款项也未扣除代缴的社会保险费，再者两公司对于2014年1月15日发放的款项系经济补偿金的主张也未提供证据证明或作出合理的计算方法说明。故凯发公司和兴澄公司关于2014年1月份支付给金云庆的两笔款项的性质的主张不予采信，对金云庆关于两笔款项系年终发放奖金的主张予以采信。但是，兴澄公司制定的奖金分配办法不违反法律规定，应当认定合法有效。根据该规定，金云庆不享有2013年度的年终奖等奖金，故该两笔款项不应计入金云庆2013年的工资总额中，且基于凯发公司在审理中将2014年1月15日支付的一笔款项4323.87元主张为终止劳动合同的经济补偿金，故应当从应付的赔偿金中扣除该笔款项。
由于凯发公司发放的2013年12月份工资835元低于病假工资的发放标准，故相应差额349元（1480元＊80%-835元）也应当计入2013年的工资总额。此外，2013年一年金云庆的工资，还应当扣除过节福利费800元，故金云庆2013年度的工资总额计算为40544元（40995元＋349元-800元），该年的月工资标准计算为3378.67元（40544元／12个月）。因此，金云庆享有的违法终止劳动合同的赔偿金计算为33786.70元（3378.67元＊5个月＊2倍），扣除2014年1月15日支付的一笔款项4323.87元，兴澄公司还应当支付29462.83元。
（二）关于凯发公司是否需要向金云庆额外支付一个月工资的问题。用人单位在解除与劳动者的劳动。有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案中，双方劳动关系的解除并不符合上述规定，也不符合双方劳动合同的约定。故金云庆关于要求凯发公司额外支付一个月工资的请求无事实和法律依据，本院不予支持。
关于金云庆在诉讼中增加的关于劳动报酬的两项诉请，与经过劳动仲裁前置的请求不属于同一事实或法律关系，故本案不予理涉。
综上，本案的案件受理费应由凯发公司承担。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十二条、第四十四条、第四十五条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《江苏省工资支付条例》第二十七条之规定，判决如下：一、凯发公司于判决发生法律效力后十日内支付金云庆违法终止劳动合同的赔偿金29462.83元；二、驳回金云庆的其他诉讼请求。
原审判决后，金云庆不服，提起上诉称，兴澄公司发放了2013年的年终奖，结合考勤记录以及其两个月未到岗被上诉人仍发放工资的情况，可以充分证明其虽有过错，但未被追究责任，故该笔年终奖不应在计算经济赔偿金时扣除；过节费800元，在发放时是标注为“工资”的，而且以现金形式发放的过节费不属于福利待遇，亦不应在计算经济赔偿金时扣除。故原审法院的经济赔偿金的基数计算有误，请求二审法院予以改判，并支持其一审中增加的两项诉讼请求。
被上诉人凯发公司答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。其他意见同原审第三人的意见。
原审第三人兴澄公司陈述称，1、其公司与金云庆解除劳动关系不属于违法解除，但其公司服从原审判决；2、关于年终奖4323.87元，这笔费用原来是按照满勤获得年终奖的条件而核算给金云庆的，但是由于他缺勤两个月且发生打架事件，故不符合发放年终奖的情况，但公司从照顾员工的角度出发，作为解除劳动关系补偿金发放给他的。而且一审法院在计算2013年月平均工资的时候已经将上一年度的年终奖计算在内，故即使认定其公司发放的该款项是年终奖，也不应当再计算在月平均工资当中；3、关于过节费800元是属于福利，不应当计算在工资总额当中。故原审法院核算的经济赔偿金的基数并无不当，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审查明的事实与原审一致，本院依法予以确认。金云庆认可其因与同事打架而缺勤两个月，但其认为已经履行了请假手续，在二审中补充提供如下证据：1、上海交通大学医学院附属第九人民医院门诊病历和休假证明，证明其休假的时间还不止一审认定那么多；2、请假条两张，请假日期分别为“11月3日起至12月21日止共49天”、“12月22日起至1月5日止共15天”，“班组意见”、“部门意见”栏分别由分厂唐盛、沈向林签字，但“人力资源部意见”栏未有签字，证明当时其休病假分厂已经同意，但总厂未批准；3、其与总厂人事部王部长、医务室医生当面谈话的录音，其与分厂王部长、经理沈向林的电话录音，证明其履行了请假手续，但未获总厂批准，其与总厂人事部门、医务室沟通亦未获批准，也未获准休事假。
凯发公司、兴澄公司质证认为：1、休假证明上的就诊日期和休假日期均有涂改，对该证据不予认可。原审中金云庆提供的疾病证明书上也存在年龄与实际不符、落款日期涂改等问题，故对真实性不予认可；2、金云庆在发生打架事件后未向公司提供过疾病证明书，也未至公司卫生所诊断并开具病假证明，亦未至人力资源部履行请假手续，故金云庆提供的请假条无效；3、录音材料中的录音对象不明，而且录音内容并不能证明金云庆履行了请假手续，故对录音证据亦不认可。
本院认为，金云庆在诉讼中增加的两项诉请，未经过劳动仲裁前置程序，也与本案的请求不属于同一事实或法律关系，故本案不予理涉。因此，本案当事人争议焦点在于解除劳动关系的合法性以及解除前月工资的计算基数问题。
关于解除劳动关系的合法性问题，医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的时限。劳动合同期满，劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止，如在此期间企业解除劳动关系确实构成违法。但本案中，金云庆因与同事打架而受伤缺勤，其对已违纪存在过错一节予以认可，但金云庆与兴澄公司争议的事实是金云庆的缺勤是否有合法依据也即是否履行了请假手续并获得批准。结合金云庆提供的疾病证明书、请假条以及当事人的陈述来看，金云庆向本部门履行了请假手续并获批准，但因其休病假的起因是违纪打架而并未获得人事部门的批准。此后，作为劳动者和用工单位均未有积极的态度处理请假争议，事实上是金云庆未再提供劳动，但兴澄公司仍发放其基本工资，对此兴澄公司解释为因合同即将到期而对金云庆违纪行为作人性化处理，该解释存在合理性，故原审法院认定劳动关系应顺延至法定医疗期满而终止并无不当，但在金云庆请假未获准而缺勤的情况下而认定凯发公司违法解除与事实不符，故本院认定双方劳动关系系劳动合同期满后因医疗期而顺延至2014年1月31日终止。此外，关于月工资的核算问题，根据法律规定，月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入，但不包括用人单位承担的社会保险费、住房公积金、劳动保护、职工福利和职工教育费用，故原审法院核算时将800元过节费扣除并不无当；关于4323.87元，根据兴澄公司陈述这笔费用是按年终奖的标准核算，后又以经济补偿金的性质发放给金云庆，但又在诉讼中主张金云庆不符合发放年终奖的条件，前后矛盾，故该笔款项可认定为发放给金云庆的年终奖而计入月工资中。虽然凯发公司、兴澄公司对劳动关系解除合法性问题持有异议但未上诉，且对原审法院判令支持的经济赔偿金的数额表示无异议，故本院对原审法院该判项不作调整。据此，金云庆关于月工资标准的部分上诉意见成立，但不影响原审判决结果，本院对原审判决予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人金云庆负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 顾 妍
代理审判员 陶志诚
代理审判员 钱 菲
二〇一五年一月六日
书 记 员 苏楚秦