河南省民权县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）民民初字第119号
原告范某某，男，1990年7月21日生，汉族，住所地民权县。
委托代理人孟祥升，河南广民律师事务所律师。
被告广州万宝集团民权电器有限公司，地址民权县产业集聚区。
法定代表人周千定，该公司经理。
委托代理人赵建光，河南豫龙律师事务所律师。
原告范某某与被告广州万宝集团民权电器有限公司工伤保险待遇纠纷一案，原告于2015年1月5日向本院提起诉讼，本院于同日做出受理决定后，依法向原告范某某送达了受理案件通知书、举证通知书和开庭传票，向被告广州万宝集团民权电器有限公司送达了应诉通知书、举证通知书、起诉状副本和开庭传票。本院依法组成合议庭，于2015年2月11日公开开庭审理了本案。原告的委托代理人孟祥升到庭参加诉讼，被告的委托代理人赵建光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告范某某诉称：原告范某某于2014年2月11日起，进入被告广州万宝集团民权电器有限公司工作，工作期间从事厂内二车间箱体发泡工作。2014年3月27日晚9点左右，原告在被告厂内二车间工作，去运箱体的轨道里拿工具时被运载车撞伤，造成原告左侧肋骨骨折。2014年4月14日，原告向商丘市劳动和社会保障局申请工伤认定，经商丘市劳动和社会保障局作出商人社（2014）234号工伤认定书，认定原告之伤属于工伤。原告于2014年9月12日又向商丘市劳动鉴定委员会申请劳动能力鉴定，经该委员会认定原告构成八级伤残。原告系被告公司职工，有固定工资，护理费应按职工每月实际收入4800元计算。（民权县仲裁委应一次性向原告支付医疗救助金、伤残补助金和伤残就业补助金，该仲裁委仅支持一次性伤残就业补助金是错误的），请求法院依法判决被告一次性支付医疗补助金、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金，共计137794元；被告支付12个月的停工留薪费29832元；被告支付护理费（应按原告护理人员每月工资4800元计算101天）16160；被告支付二次手术费16000元、伤残辅助器具费160元和鉴定费300元；一切诉讼费用由被告承担。
被告广州万宝集团民权电器有限公司辩称：对原告工伤的事实、伤残等级没有异议，但被告已给原告缴纳工伤保险，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助应由工伤保险机构支付。住院陪护、停工留薪、一次性伤残就业补助在法定范围内被告愿意承担。原被告之间的劳动关系已解除，原告二次手术费16000元的诉请不应支持。
根据原、被告的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：被告广州万宝集团民权电器有限公司应如何赔偿原告范某某各项损失。
原、被告均同意本院归纳的争议焦点。
原告为支持其主张向本院提供的证据有：第一组：原告范某某身份证复印件一份，证明原告身份情况。第二组：证据1原告范某某的民权县人民医院诊断证明、住院证、出院证各一份，证据2原告范某某的病例10页；证据3原告范某某的医疗单据两张，证据4原告范某某申请工伤认定书和工伤认定书一份，证据5原告范某某的职工劳动能力法医鉴定意见书，证据6原告范某某的工资银行存折复印件一份，证据7原告范胜利的工资表八张和工资证明一份；证据8原告范某某的票据四张，证明一是证明原告方受伤情况，二是证明构成八级伤残，应按工伤条例规定赔偿，三是证明护理人员的收入情况，应按护理人员实际损失计算赔偿，四是鉴定费和残疾用具费用。
经庭审质证，被告对原告提供的证据提出质证意见如下：对第一组证据没有异议。对第二组证据1、2、4、5没有异议；对证据3有异议，该医疗单据缺乏证据的关联性，在做过劳动能力鉴定后做的检查，该检查是否于工伤有关无从核实；对证据6真实性没有异议，对证明目的有异议，该份证据和原告出勤记录可以相互印证，证明其月工资为2000元；对证据7有异议，该证据缺乏关联性，该证据可以证明护理人员范胜利工作不稳定；对证据8有异议，鉴定费不应由被告承担，销货清单真实性无法核实，没有正规发票，与本案无关联性。保险条例第37条明确规定，伤残补助金从保险基金中支付，仲裁时将一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助列为保险机构承担，符合法律规定，关于工伤护理赔付，法律有明确规定，结合统筹地区工资情况，护理费应为每天40元。仲裁时，原告已申请解除劳动合同，本案的停薪工资计算至劳动能力鉴定结论之日。
针对被告的质证意见原告质辩称：第一，被告的质证意见不能成立。原告的工资不是2000元，而是2486元。第二，工资表和工资证明能够证明护理人员范胜利实际收入情况，与本案有关联。第三，原告的证据能够证明原告主张赔付的各项配用符合工伤条例的规定；一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由被告承担，是工伤条例37条的规定；被告是否给原告投险是被告个人行为，投保人不是原告，原告和保险公司没有合同关系，并没有规定被保险人向保险单位索赔的义务；原、被告双方至今劳动关系尚未解除，按照工伤管理条例，受伤职工停工留薪费一般应按一年计算，病情严重者可延长到两年，两年内受伤人二次手术被告应该承担手术费用。被告称保险机构赔付不符合工伤条例37条规定，条例明确规定，一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金应由用人单位支付，标准是当地省人民政府确定。被告辩称由工伤基金支付，是指的保险机构支付是对该条的错误理解。假使用人单位不给职工投保险，就不存在保险机构，那么用人单位就不给受害人赔偿相关损失了吗？所以被告的辩称不成立。该条只是规定用人单位应给员工参加保险，并不是规定上述两项费用由保险机构赔付。被告辩称的护理费、陪护费为40元没有明确法律依据。最高人民法院，关于人身损害赔偿的解释，陪护人员有收入的按实际收入进行计算，没有收入的按统筹地区的标准计算，被告辩称的40元的标准是错误的。
被告广州万宝集团民权电器有限公司为支持其抗辩向本院提供的证据有：证据1仲裁决定书一份，证据2原告工资本一份、范某某工资证明一份，证据3工伤保险证明一份，证据4原告三月份出勤表一份，证据5转账工资证明两份。证明被告为原告办理工伤保险，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助应由保险机构支付。原告工资为2000元。原被告之间劳动关系已解除。
原告对被告提交的证据提出如下质证意见：证据1原告已提起诉讼，该仲裁书已不具备法律效力。证据2原告的工资本仅证明存款金额，并不显示出勤天数，被告称工资2000元，没有依据。证据3只能证明被告上保险所投保的情况，按照工伤管理条例第37条的规定，不能排除上两项费用被告不承担的义务。证据4员工出勤表属于被告个人行为，没有原告本人领取工资的签名。对证据5的真实性有异议，员工的工资证明也属于被告个人行为，没有原告和其他员工领取工资的签名，工资转账明细表仅显示领取的金额未显示出勤的天数，不能证明原告的工资就是2000元，劳动合同的解除，不能依伤残评定的时间为准，应以人民法院的判决时间为准。被告的质辩是对工伤保险条例第33、37条的错误理解，该两条规定了用人单位支付上述两项费用的义务，并不是规定保险机构支付的义务。33条明确规定了继续治疗的费用由用人单位承担，原告要求被告承担二次手术费的诉请符合该条规定。
针对原告的质证意见被告质辩称：关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助的赔付，法律有明确规定，该三项赔付不在仲裁范围。保险条例第33条明确规定，停薪工资计算至评定伤残等级停发。工资本与出勤表可以相互印证，证明原告范某某月工资为2000元，原告所称2486元并没有证据印证。
经审查，本院认为，被告对原告提交的对第一组证据、第二组证据1、2、4、5、6真实性没有异议，该证据内容真实，形式合法，与本案有关联，本院依法确认为有效证据。被告对原告提交的证据3有异议，该医疗费与本案无关联，本院不予采信。被告对原告提交的证据7有异议，该证据中范胜利的工资情况真实性无法核实，且河南省人力资源和社会保障厅（豫人社工伤（2012）15号）文件第十六条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位派人陪护或按照统筹地区上年度职工月平均工资40%的标准按月发给陪护费”，故该证据本院不予采信。被告对原告提交的证据8有异议，该证据中鉴定费票据内容真实，形式合法，与本案有关联，本院依法确认为有效证据，辅助器具销货清单真实性无法核实，本院不予采信。原告对被告提交证据有异议，被告提交的证据1仲裁书因原告提起诉讼已失去效力，本院不予采信。证据3工伤保险证明与本案有关联，内容真实，形式合法，本院依法确认为有效证据。被告提交的证据2、4、5能够证明原告工资情况，内容真实，形式合法，与本案有关联，本院予以采信。
本院依据本案有效证据及当事人的陈述，确认以下案件事实：2014年2月11日，原告范某某在被告广州万宝集团民权电器有限公司二车间从事箱体发泡工作。2014年3月27日晚9时许，原告在工作时被运载车撞伤，随即入院治疗，2014年7月5日原告出院。2014年4月14日被告广州万宝集团民权电器有限公司向商丘市劳动和社会保障局提交工伤认定申请，后者作出商人社工伤认定（2014）234号工伤认定书，认定原告属于工伤。2014年9月12日经商丘市劳动鉴定委员会劳动能力鉴定，认定原告构成八级伤残。被告在事故发生前已为原告参保工伤保险。原告于2014年11月12日申请劳动仲裁，民权县劳动人事争议仲裁院于2014年12月25日作出民劳人仲字（2014）030号仲裁裁决，后原告不服该裁决向本院提起诉讼。
本院认为，职工因工负伤后依法享受工伤保险待遇的权利，用人单位应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇和标准支付费用。原告范某某获得工伤认定及八级劳动能力鉴定结论时，原告已经取得向被告主张相关工伤保险待遇的权利。因原告主张的一次性就业补助金的前提是解除原、被告双方的劳动关系，可推定原告同意解除双方的劳动关系，故本院认定原、被告之间的劳动关系于2014年12月25日解除。原告主张的相关工伤赔付应以原告的八级伤残劳动能力鉴定结论为依据，被告应支付原告停工留薪工资、一次性残疾就业补助金以及护理费，具体金额为：1、停工留薪工资，应从原告受伤之日起计算至原告评定伤残等级之日止，为2105元÷30天×169天﹦11351.17元。2、一次性伤残就业补助，为37958元（解除劳动关系时河南省上年度职工年平均工资）÷12月×26月（捌级伤残补助标准）﹦82242.33元。3、护理费，护理费参照河南省人力资源和社会保障厅（豫人社工伤（2012）15号）文件第十六条，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间需要护理的，由所在单位按照统筹地区上年度职工月平均工资40%的标准按月发放，为37958元（原告入院时河南省上年度职工年平均工资）÷12月×4月（本院酌定护理期为4个月）×40%﹦5061.07元。原告主张以上费用共计98654.57元，本院予以支持。原告主张的辅助器具费、二次手术费没有证据予以证实，本院不予支持。因被告为原告办理了工伤保险，原告主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定费可申请工伤保险基金支付，被告应协助原告办理上述费用的领取手续，并将工伤保险基金支付的补助金、补助费等支付给原告，若被告故意拖延不予办理，原告可向社会保险行政部门主张，由后者责令其办理，故原告主张的被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、鉴定费诉请不属于人民法院劳动争议案件受理范围。依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、第三十八条、第三十九条、第八十三条，《工伤保险条例》第十七条、第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十九条第（四）项，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定判决如下：
一、被告广州万宝集团民权电器有限公司于本判决生效后五日内支付原告范某某停工留薪工资、一次性伤残就业补助、护理费共计98654.57元；
二、驳回原告范某某其他诉讼请求。
如果被告广州万宝集团民权电器有限公司不按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理10元，由原告范某某负担5元，被告广州万宝集团民权电器有限公司负担5元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。
审 判 长 崔振江
审 判 员 武 静
人民陪审员 周恩涛
二〇一五年三月九日
书 记 员 杜盛铭