阳江市江城区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）阳城法刑初字第914号
公诉机关阳江市江城区人民检察院。
刑事附带民事诉讼原告人梁某甲。
委托代理人张炳毅，江城区城东街道法律服务所工作者。
被告人谢某（绰号阿某），无业。因本案于2015年4月13日被刑事拘留，同年5月21日被逮捕。
辩护人暨委托代理人谭永雄，广东宏晖律师事务所律师。
辩护人暨委托代理人谭建华，广东宏晖律师事务所律师。
被告人黄某，无业。因本案于2015年4月16日被刑事拘留，同年5月21日被逮捕，现押于阳江市看守所。
阳江市江城区人民检察院以江检诉刑诉（2015）835号起诉书指控被告人谢某、黄某犯故意伤害罪，于2015年12月25日向本院提起公诉，本院于同日立案。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人（以下简称原告人）梁某甲向本院提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了合并审理。阳江市江城区人民检察院指派检察员杨金华出庭支持公诉，原告人梁某甲及其委托代理人张炳毅、被告人谢某及其辩护人暨委托代理人谭永雄、谭建华、被告人黄某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
阳江市江城区人民检察院指控，被告人谢某因不满被害人梁某甲施工推倒其种植在阳江市江城区岗列金郊村委会周屋坟的树苗，由此发生矛盾。被告人谢某于2015年1月2日11时许纠集红仔、阿咙、龙仔（后三人身份不明，均在逃）到周屋坟工地殴打正在施工的梁某甲，双方徒手打斗后离开现场。后梁某甲与谢某经过电话约定于当日下午在梁某甲家商量解决此事。2015年1月2日下午14时左右，被告人谢某再次纠集阿傻（身份不明，在逃）、阿咙、龙仔等人乘坐一辆白色无牌思域小车前往广东省阳江市江城区金郊黄梁村十一巷2号梁某甲家，到黄梁村村口时，遇见被告人黄某。谢某与黄某说明原因后，与黄某车上的男子共十多人一起到梁某甲屋门口停车。谢某停车后即与梁某甲发生打斗，并取出一把牛百叶刀将梁某甲大腿捅伤（经法医鉴定，梁某甲的伤情已达轻伤二级，待治疗终结后再作损伤程度的最终鉴定）。梁某甲也持一把水管长刀砍伤谢某左手小指和右手手臂（经法医鉴定，谢某的伤情评定为轻微伤）。黄某下车指挥同到现场的十多名男子殴打梁某甲，梁某甲受伤后逃跑，谢某、黄某随即逃离现场。
公诉机关对上述指控的事实向法庭提交了被告人的供述与辩解、被害人陈述、证人证言、法医鉴定、抓获经过、被告人的身份证明等证据，认为被告人谢某、黄某犯故意伤害罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定对被告人谢某、黄某定罪处罚。
原告人梁某甲诉称，2015年1月2日下午，被告人纠集三十多人携带刀、水管、木棍等凶器来到原告人家门口，以原告施工压坏其树苗为由对原告人进行殴打。原告受伤后由家人送往阳江第三人民医院抢救治疗，用去医疗费19425.93元，因伤势严重，于2015年1月3日转至阳江市人民医院治疗，共住院27天，用去医疗费62066.53元，现请求一、从重追究被告人的刑事责任；二、两被告人赔偿医疗费81492.46元、误工费11600元、营养费3000元、伤残鉴定费2427.18元、住院护理费2835元、住院伙食费2700元、残疾赔偿金23338.60元、赡养费4380.50元、抚养费3615.84元、精神损失费5000元共140389.42元。
被告人谢某对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均有异议，认为其是正当防卫，不同意赔偿原告人的损失。
被告人谢某的辩护人认为，被告人的行为构成正当防卫，不应认定故意伤害罪，主要理由是：本案中，现场有枪是客观事实，本案所有见证人证实有枪支，本案被告人亦证实现场有枪，枪是梁某甲持有并使用的，被害人梁某甲、证人施某、梁某乙也证实现场有枪，但本案提起诉讼对枪的问题避而不谈，公诉机关对本案事实没有查清楚，所以不符合刑诉法的事实清楚，证据充分，本案中公安在侦查阶段，对案件的事实经过确认是谢某停车后，梁某甲持枪对天鸣了一枪的情节，但在公诉阶段没有提到，本案关键的枪支是重中之重，谁持有枪，对治安存在严重隐患，必须对枪支问题有明确讲法。第二，本案中梁某甲持有枪支，并对天开枪，对被告人谢某有人身威胁，被告人下车后，梁某甲用枪砸了谢某两下，梁某甲是有准备有计划的叫谢某去谈赔偿的事，但实际没有谈到赔偿事。在本案打架中被告人是被动的，其在被枪指着头时在车上拿出一把刀刺向梁某甲的腿部位，目的是致梁某甲有伤，自己保住生命，这行为是正当防卫，梁某甲持枪行为是随时发生危险的，根据刑法规定，被告人对人身安全正在被威胁的情况采取防卫措施造成本案被害人梁某甲受伤，这种行为是不负刑事责任。本案中被害人梁某甲不单只持枪还持刀，并将谢某的手砍伤，被告人在自身安全处于危险情况下，对对方有伤害，但不能够仅仅因对方构成轻伤，被告人构成轻微伤，被告人的行为属正当行为，不负刑事责任。
被告人黄某对公诉机关所指控的罪名及犯罪事实均有异议，认为其只是在现场围观，并没有指挥人殴打被害人。
经审理查明，被告人谢某因不满被害人梁某甲施工推倒其种植在阳江市江城区岗列金郊村委会周屋坟的树苗，由此发生矛盾。被告人谢某于2015年1月2日11时许纠集红仔、阿咙、龙仔（后三人身份不明，均在逃）到周屋坟工地殴打正在施工的梁某甲，双方徒手打斗后离开现场。后梁某甲与谢某经过电话约定于当日下午在梁某甲家商量解决此事。2015年1月2日下午14时左右，被告人谢某再次纠集阿傻（身份不明，在逃）、阿咙、龙仔等人乘坐一辆白色无牌思域小车前往广东省阳江市江城区金郊黄梁村十一巷2号梁某甲家，到黄梁村村口时，遇见被告人黄某。谢某与黄某说明原因后，与黄某车上的男子共十多人一起到梁某甲屋门口停车。谢某停车后即与梁某甲发生打斗，并取出一把牛百叶刀将梁某甲大腿捅伤（经法医鉴定，梁某甲的伤情已达轻伤二级，待治疗终结后再作损伤程度的最终鉴定）。梁某甲也持一把水管长刀砍伤谢某左手小指和右手手臂（经法医鉴定，谢某的伤情评定为轻微伤）。被害人梁某甲的母亲要打电话报警，黄某上前阻止，梁某甲受伤后逃跑，谢某随即逃离现场，黄某亦开车离开。
原告人梁某甲事发当天被送到阳江市第三人民医院急诊治疗，用去医疗费19425.93元，经诊断为1、全身多处刀伤；2、左股动、静脉完全断裂；3、左胸部软组织挫伤；4、失血性休克。阳江市第三人民医院建议梁某甲到上级医院作进一步检查。2015年1月3日，梁某甲被送到阳江市人民医院入院治疗至同月30日，用去医疗费61758.03元，经阳江市人民医院诊断为1、左大腿刀刺伤术后：左大腿血管神经肌肉损伤；2、右臀部刀刺伤术后；3、中度失血性贫血；4、失血性休克；5、左侧气胸；6、左侧第6、7肋骨骨折，出院医嘱1、定期复诊；2、注意加强营养及休息，全休3个月；3、如有不适，门诊随诊；4、带药出院。2015年2月9日、4月7日，原告人两次到阳江市人民医院门诊治疗，分别用去医疗费26.5元和276元。2015年12月28日，梁某甲向本院提起刑事附带民事起诉，请求如诉称。
认定上述事实的证据经法庭质证、认证的以下证据证明：
1、受案登记表。证明：2015年1月2日14时左右，办案民警接到110来电报称在阳江市江城区金郊黄梁村有人被故意持刀砍伤。2015年1月16日，阳江市公安局江城分局决定对谢某等人寻衅滋事案立案侦查。
2、拘留证及逮捕证。证明：被告人谢某及黄某分别于2015年4月13日和2015年4月16日被刑事拘留，均于2015年5月21日被逮捕，现羁押于阳江市看守所。
3、户籍证明。证明：被告人谢某、黄某的基本情况，犯罪时具有完全刑事责任能力。
4、抓获经过。证明：2015年4月13日16时，办案民警根据侦查线索在阳江市江城区安宁路一麻将馆将涉嫌聚众斗殴的谢某抓获。2015年4月16日10时许，办案民警根据侦查线索在阳江市阳东区XX大酒店2018房将涉嫌聚众斗殴的黄某抓获。
5、扣押决定书及扣押清单。证明：2015年4月13日，侦查人员扣押谢某手机两台（手机牌子分别为SONY，号码：183××××2258和NOKIA）。2015年4月16日，侦查人员扣押黄某手机一台及手机卡一张（电话号码为134××××5788）。
6、调取证据通知书、调取证据清单及通话清单。证明：被告人谢某号码为183××××2258的手机与被害人梁某甲号码为187××××9888的手机在2015年1月2日12时至14时之间存在五次通话记录（都是梁某甲主叫）。
被告人谢某号码为183××××2258的手机与被告人黄某号码为134××××7488的手机在2015年1月2日10时至16时之间存在12次通话记录（谢某主叫6次；黄某主叫6次）。
7、（江公（司）鉴（法）字（2015）016号和306号鉴定书及鉴定意见通知书。证明：1）经阳江市江城公安司法鉴定中心鉴定，伤者梁某甲的损伤程度已达轻伤二级。该鉴定意见已通知梁某甲及被告人谢某。
2）经阳江市江城公安司法鉴定中心鉴定，伤者谢某的损伤程度评定为轻微伤。该鉴定意见已通知被告人谢某。
8、被害人梁某甲的陈述。证明：早几天的时候，我村村长梁某丁找我，说在我村靠近市殡仪馆有一块土地，准备在那里建一个生态园，并叫我帮忙联系推土机与挖土机。那块土地已经征收下来，且已经赔偿农户青苗钱，我们施工就是准备铲掉那些树木。在我们施工的前一天下午，我去那里看场地时，现场与之前一样，但到了1月2日早上，就看到现场之前所有树木间，新种了很多很小的白银树，距离很大，很杂乱，后来我们才知道是谢某种的，我想应该是我们施工的前一天晚上他连夜抢种下的。1月2日9时许，我联系好推土机、挖机进入现场施工，我与村长梁某丁、村委“阿养”等人在现场看施工，过了一会儿，谢某一人去到现场，说我们的推土机进入施工现场时，压断了他所种植的白银树，村长梁某丁听到后就叫我过去看看，我就说好像没有看到推土机挖断什么树木。谢某一听到后，就马上发脾气，其中还用粗话骂了很多句我。我见状就说你有什么事就跟村长协商吧，然后谢某就与梁某丁在那里协商了约二十分钟，然后就离开了。到了将近中午12点的时候，我们准备收工回家吃饭，梁某丁开小车先离开，我刚准备离开，突然谢某带领十几个男子冲到那里，其中谢某手拿一把“牛百叶”尖刀，但没有动手打我，其余男子手持伸缩棍或木棍，一到那里谢某就指向我说了句“打他”，其余那些男子冲过来打我，打断了棍子后他们才离开了现场。当时现场还有一个推土机、挖机司机及推土机的老板等三名男子在现场看到我被谢某等人殴打的过程。当时黄某、梁某戊两人也去到现场，但他们两人没有下车，没有过去参与打我。
当天12点多，我在家吃饭后，我用手机打了个电话给谢某，跟他说大家同村兄弟，不必要搞成这样，谢某就对我说谁是你兄弟，并问我在哪里，我说在家里，他叫我在家等他。到了14时左右，我在自家门口坐，有两辆白色思域小车开进村里，并在我家门口停下，其中第一辆车是谢某开的，从车里陆续下来十几个男子。谢某一下车，就指着我跟其他男子说“就是他”，其中的三、四名男子马上手中各持一支黑色枪状物指向我，谢某走过来对我说了一句“X你妈的，白鹤园村（黄梁村土名）不是你最恶的”，然后就拿出那把“牛百叶”尖刀，连续刺了两下我的左腿内、外两侧，我见情况不妙，赶紧逃跑，谢某又与另外两名男子继续追我，我在跑的过程中，体力不支跌倒在地，那两个男子也追上来，拿手中的钢管围住我殴打了一顿，打了约几分钟后，看到我在地上动弹不得，我听到其中一个男子打电话，用阳江话说“这里有一个被打残了，怎样”，说了几句之后，才跟另外那个男子说“走，留他了”，然后两人才往回走了，后我的家属找到我，将我送去医院抢救。我看到黄某从第二辆小车下来，并且是他开的车，而梁某戊当时也在现场，但是否从车上下来我不肯定，他们两人都没有动手。其余的那几十个男子我都不认识，且很多都是带着口罩的，黄某在现场指挥他们叫去现场的那些男子。我的父母及我的姐姐在家，他们应该看到过程，但我在逃跑的过程，村里面没有谁看见。
辨认笔录及照片，经梁某甲辨认，第一组照片中的8号男子就是当天在他家门口手持“牛柏叶”尖刀刺伤他的谢某；第二组照片中的11号男子就是当天在现场指挥其他男子打他的黄某。
9、证人证言
（1）施某的证言。证明：我是梁某甲的母亲。2015年1月2日下午，梁某甲在我家门口被砍伤，我当时就在梁某甲附近约有几米远的距离。2015年1月2日下午，我和我儿子梁某甲一起在家门口坐着，我当时距离梁某甲还有几米远，突然有两辆无牌的小车来到我家门口，第一辆车下来一名男子是我村的谢某，后面还有阿洋（梁某戊）开着车带着人进来，阿洋的小车后面还有几辆小车全部是无牌的，随后小车上下来很多名男子全部是戴着帽子和口罩的，随后我看见谢某一手拿着枪指着梁某甲，一手拿着刀想砍梁某甲，梁某甲就没有动，随后谢某砍了一刀梁某甲，梁某甲一边跑一边流血，我就拿着电话并说报警，但黄某就上来拦住我，并用枪指着我并对我说，“你报警就开枪砰了你”，我没被黄某抢走电话，我就打了电话报警，之后就看见梁某甲约跑了一百多米的时候被谢某追上，然后谢某用刀连续砍梁某甲，然后和谢某一起来的十几名男子也拿着铁水管或刀上来打梁某甲，之后梁某甲又起来跑了，还有几名男子去追梁某甲，之后有名男子说我报了警，后他们看见我报警就开车逃跑，我看见他们开车逃跑就去到阿洋开的那辆车前面不准阿洋开车走，后来两名男子抓住我的手一甩把我甩开，之后那些男子开车走了，过了没多久阿洋又回到他家的门口坐着。谢某和黄某都是一手拿着刀一手拿着枪，其他的男子有的拿刀有的拿铁水管。我不知道他们拿的是什么枪，我看见那些枪，约有五十公分长。那些刀是弯弯的，约有三十公分长。
辨认笔录及照片，经施某辨认，第一组照片中的6号男子就是当天手持一支枪状物指向她，并威胁要开枪打她的黄某；第二组照片中的5号男子就是当天手持一把尖刀，将她的儿子梁某甲刺伤的谢某。
（2）梁某乙的证言。证明：当天14时许，我与母亲施某在家侧门口站着，而我的弟弟梁某甲在家前门口的木椅上坐着，突然陆续有六七辆小车从外面开进来，第一辆车正好停在我家门口，我看到“阿某”从那辆车的副驾驶座上下来，其它车辆上的男子也陆续从车上下来，有二三十人。当时我看到“阿某”右手拿一把很长的弯刀，左手则拿一支枪状物。梁某甲看到“阿某”他们，也从木椅上站起来，打算跟“阿某”说话。但“阿某”一下车，就走近梁某甲，用左手的枪状物顶住他，什么话也不说，马上用右手的弯刀刺向梁某甲的大腿，刺了两下，其他的男子也很快围了上来。梁某甲见情况不妙，赶紧往村里面方向逃跑，“阿某”也马上带其他的男子追过去。我与我妈见此情况，也赶紧走出来，但其中一个男子马上用刀架在我颈部，叫我不准动，否则一刀砍死我，我妈当场拿出身上的手机报警，黄某见状，也拿出一支枪状物顶住我妈，并恐吓说敢报警就一枪崩了她，还想动手抢我妈手中的手机，但被我妈闪过，且被我妈成功报了警，黄某听到我妈报警了，就马上指挥现场其余来参与打架的男子说“撤退”。而现场已经有人将那六七辆小车调转好车头，在现场参与打架的那些男子将手中的刀具、钢管等放进其中一辆灰白色的小车，并全部分别坐上那六七辆小车，而黄梁村另外一名在现场叫梁某戊的男子坐上装满器械的那辆小车，开车搭载着那些男子往村外面逃出去了。而“阿某”不知道追梁某甲到了何处，最后才回到打架的现场，并上到最后一辆小车，也逃离了现场，最后我才与我的父母等人在村里面的一草丛找到了梁某甲，当时他已经倒在地上，满身是血，我们赶紧送他到医院抢救，整个过程持续有三、四分钟。
辨认笔录及照片，经梁某乙辨认，第一组照片中的9号男子就是当天手持一支枪状物指向她母亲施某，并威胁要开枪打她的黄某；第二组照片中的7号男子就是当天手持一把“牛柏叶”式尖刀，刺伤她弟弟梁某甲大腿的“阿某”（即谢某）。
（3）梁某丙的证言。证明：当天14时左右，我在家中听到在外面有类似打架的声音，出到门口时，就看到有五六个男子将手中均长约一米的钢管、刀具等器械扔上小车，我只看到同村一个叫梁某戊的男子开着其中一辆小车，与其它六七辆小车开始逃离现场。这时我看到在我家门口附近的地上有一大滩血迹。我走几步后，就听到我妻子、女儿在屋背叫我，我走过去一看，看到梁某甲昏迷在地上，全身都是血迹，后来在我邻居梁某边夫妻的帮助下，梁某边用他的小车送梁某甲至市第三人民医院抢救。
（4）梁某丁的证言。证明：当天早上10时，梁某甲叫来的推土机压断了谢某种的罗汉松、白银树，谢某闻讯去到施工现场，我便在那里与他协商，并对他说他现在种植罗汉松、白银树的这块土地，准备用来建成黄梁村的生态园，将会全部推掉他所种植的那些树，并最终跟他协商好赔偿他树木的“青苗费”六千元，在施工完成后再给钱他，谢某当时也答应了，我与他口头协商好后，梁某甲当时也在现场，对谢某说了几句有点过分，并带有讽刺的话，当时谢某也顶了他几句，然后离开了。
到了11时50分左右，我从工地开车准备回家吃饭，梁某甲与开推土机的工作人员还在工地。我刚开车到离施工现场约两百米左右的路口时，就看到有两辆白色的没挂有车牌的车辆开进来，由于道路比较窄，我的车就与他们的车堵在了那里。他们停好车之后，我就看到谢某与另外四五个年约二十多岁男子从第一辆车上下来，其中有两个手持有木棍，开始往施工工地方向快步走进去。而第二辆车也下来四五个男子，其中有两个是我村的黄某、梁某戊，但他们一直站在车辆附近，没有走进去。在谢某等人走进工地后，我从车上下来，问黄某、梁某戊两人谢某带那些男子进去是否想打架，如果是打架叫他们千万别打，但他们都没说什么。大约五六分钟之后，谢某又与跟他一起进入工地的那四五个男子出来，很快坐上那两辆小车，调转车头并开离了现场。因为我停车的位置与工地相隔有一百多米，又有树木遮住，我看不见，但后来在谢某等人离开之后，我继续在那里等梁某甲出来，我问他有被打了没有，梁某甲就说被谢某及带来的人打伤了手与脚，我当时看到他是手、脚确实有点破皮，有一点血迹。
我不清楚当天下午梁某甲是如何被人打伤的，我不在场。
（5）梁某戊的证言。证明：谢某在当天10时左右曾用他的手机打电话到我183××××6406的手机，告诉我梁某甲推了他的树苗，他想要打梁某甲，我当时正在家里睡觉，他说打我也没有怎么说，就说了一句“你打你就打”。之后我挂断电话继续睡觉，后来11时左右，黄某在我屋附近接我上他的那辆白色小车，当时是黄某开车，我坐在副驾驶室，车上没有其他人，然后黄某就开车往周屋坟工地那里去，去到周屋坟工地高速路底，我和黄某下车就跟村长梁某丁在那里说话，我们说了大约有十多分钟，谢某和三四名男子从山上下来，他的白色小车停在我们附近的山脚那里，和那三四名男子开车往市区外面离开，我和黄某、村长还在那里说了大约有十多分钟就离开了。我当时没有看见有人打架，后我回到家里，又接到谢某的电话，电话中他叫我去市区中医院附近吃饭，我就一个人去到那里，当时谢某和六七名我不认识的男子在那里吃饭，吃饭时，谢某说他在工地那里打了几下梁某甲，我也没有在意他具体说什么。
2015年1月2日14时许，当时我听到疑似打架声，就步行去到村民梁某边屋附近，梁某边当时和几名妇女站在那里看，我也站在那里跟梁某边一起看，我看见梁某甲屋门口当时停着四辆车，其中有两辆车我是认识的，一辆是谢某的，一辆是黄某的，其他我不认识，在前面的谢某的车车头是向村里方向的，他停的位置还差十多米才到梁某甲屋门口，我当时没有看见梁某甲和谢某在那里，只看见同村的黄某当时在梁某甲屋对面的小巷巷口那里站着，双手抱在胸前，当时还有其他人，但我没有在意。我没有看见有人打架，我看了一会儿，没有看清楚怎么回事，我一个人往梁某甲屋方向行，突然遇到谢某不知从哪条小巷走出来的，在他车附近遇到他，谢某当时左手或右手小指用纸巾包着，我看见他包手的纸巾上有流血，他说无法掉头，叫我帮他掉车头，我就上车帮他开车进村地堂那里掉头，他当时的车钥匙是在车上钥匙孔里的，我上车后他坐在副驾驶室，后面还有两名或三名我不认识的男子，当车掉好头回到他原来停车的位置时，我下车抱儿子回家。
辨认笔录及照片，经梁某戊辨认，照片中的6号男子就是谢某。
（6）沙某的证言。证明：我只记得是今年春节前的一天，“阿某”打电话我，说自己受伤了在阳东县人民医院，于是我过去看他，他告诉我自己刚刚在村内和同村的同仔打架，被同仔一方的人持刀砍断了手指。我问“阿某”为何要与同仔打架，“阿某”告诉我其与同仔之间就村中的土地发生了纠纷，同仔打电话给“阿某”，叫他回来村内谈判。“阿某”则告诉我，在与同仔通完电话以后，有人在村中打电话告诉“阿某”，同仔叫了4、5个人在村中手持镰刀在村中逛，等“阿某”回来谈判。“阿某”当时就在医院告诉我说同仔叫了人回村等他，和他“约拖”，如果他不叫点人回去让同仔看看他的能耐的话，他以后还怎能在村内出入，他于是叫了十几人和他一起回到村中，准备和同仔谈判的，谁知刚回到村中，同仔便从身上拿出一支枪指着自己，于是“阿某”就取出一把“牛柏叶”刀捅了同仔一刀，自己也被同仔一方的人砍断了右手的尾指。
辨认笔录及照片，经沙某辨认，照片中的10号男子就是黄某，12号男子就是“阿某”（即谢某）。
（7）吴某的证言。证明：大概是元旦1号还是2号早上8时许我就开始动工挖土，当天早上谢某就带运泥的司机来到我村坪郊凤阁村，他就回到他的村。中午大概1时许，谢某给电话我，说他与他村的人吵架，问我有没有空。我问他是不是去打架，他说没什么大事，就与村里人吵架，我说没空，我要登记运泥的数目。下午5时许，谢某给电话我，说他被别人砍断手指，现在阳东人民医院。下午8时许，我给电话谢某问他在哪，我去看看他。我去到阳东人民医院七楼他的病房，我看到他的手指断了，还有断手指的手臂上臂也受伤了。我问他对方有没有事，他说捅了对方两刀，我也没接下来问他，20分钟之后我就回家了。
10、被告人的供述与辩解
（1）谢某的供述与辩解。证明：我的电话号码是183××××2258。梁某甲用推土机推我们村的山时，把我种植的罗汉松树和白银树都推了，在和梁某甲商讨赔偿的时候我和他发生口角继而动手打架的，第二次谈判的时候才用刀将其刺伤。
1月1日早上9点多的时候，我去到我们村的公共土地，我在那里种植了罗汉松树和白银树，这些树分别是2014年年初的时候和2014年7、8月份的时候种植的。去到那里村长梁某丁和梁某甲等人也在那里，梁某甲指挥着推土机在推土，我看见推土机把我种植的一些罗汉松树和白银树都推倒了，我便去找村长梁某丁商讨赔偿一事，但梁某丁不理我。于是我便找梁某甲，在和梁某甲商讨赔偿的时候我和他发生口角，几个平时也会跟着梁某甲的年轻人则站在山脚，我担心如果继续和梁某甲吵，真的打架我一个人会吃亏。于是我回到山脚开车离开，我首先打电话给黄某和梁某戊，因为他们也有树苗在那里种植，我叫他们过去现场看看。我又打电话给我的朋友“龙仔”、“咙”、“红仔”，叫他们过来帮忙撑撑场，希望我这边多点人，如果确实要动手打架的时候也有人帮忙，不至于我自己一个人被打。估计过了一个多小时，我开车载着“龙仔”、“咙”、“红仔”回到现场，等了几分钟，黄某、梁某戊和“老也”才到现场。他们三人到达现场以后直接去查看自己的树苗，我则带着“龙仔”、“咙”、“红仔”上山找梁某甲和他理论向他讨钱，我用粗口骂他用手指指着他说“如果不赔钱我就不让你的钩机离开”，当时我的语气也有点重，梁某甲听到很生气，用手甩了一甩我的手指，继而用胸向我顶来，对我说“你试试”。就这样我和梁某甲扭打在一起，“龙仔”、“咙”、“红仔”见状也围过来帮忙，我随手从地上捡来木方向梁某甲打去，“龙仔”、“咙”、“红仔”三人则直接用拳脚对梁某甲进行殴打，梁某甲也有还手，他从地上捡起木方对我们几个人进行殴打。大约有两、三分钟，我带着“龙仔”、“咙”、“红仔”等人开车离开现场。
第一场打完后，我们几个人就去外面吃东西，从当天12时至13时之间梁某甲用他的手机号码多次打电话到我手机183××××2258上，叫我回村跟他商量关于赔偿的事，一开始我没有答应回去，后来见他打了几次电话，我就在电话中答应梁某甲回村里跟他商量，因为“红仔”临时有事，之后我就用手机打电话叫上阿傻，也是开我那辆车搭他们一起回到黄梁村的。因为早上已经与梁某甲发生了冲突，我怕再一次动手打架，假如我一个人去，打起架来我会吃亏，所以我就带“阿咙”他们过去。当我们回到村口时，梁某甲再次打电话到我手机叫我去他家里谈，那时我刚好遇到黄某坐在他那辆小车上，车上有两名男子其中一个叫“老也”，另一个我不认识，我们两人都慢慢往村里开时我告诉黄某梁某甲叫我去他家谈赔偿的事，并问他有没有叫他去，他说没有，然后我就超他的车往梁某甲家方向开去。当我的车开到梁某甲屋门口时，看见梁某甲和三、四名男子在他家门口蹲着，那三、四名男子手里拿着水管长刀，我的车开过他家门口几米时，还没有停好车，梁某甲就冲上来，从附近巷口也冲出有十人左右向我的车围过来，我当时还没有下车，梁某甲从裤袋掏出一把手枪，直接向天鸣了一枪，然后踢我车门叫我下车，我下车后，梁某甲扯住我的衣领，用枪柄砸了一下我的头，之后我就从车门内的储物格取出我事先放在车上的牛百叶刀向梁某甲的下肢位置捅了2、3刀。之后梁某甲把枪放进他口袋，然后从他身边的年轻人手中抢过一把水管刀，双手持刀向我砍来，我举左手挡，左手小指被砍断了，只剩下一点皮连着，梁某甲再砍一刀，砍中我右手手肘的部位，当时阿傻他们也下了车，站在车边上，梁某甲就转身跑了，我上了车，叫阿傻开车送我去了医院。
去到梁某甲家门口时，黄某听到枪声后就下车了，他下车后就站在车旁看我们打架，我没有看见他动手打架，因为当时梁某甲站在我前面，黄某是在我身后方向，我只顾着看梁某甲的行动，没有看见黄某在做什么。梁某甲家人有他爸和他妈在场，他们当时也拿着水管在他家门口附近站着，但他们没有动手打我。
辨认笔录及照片，谢某辨认出照片中的4号就是开车尾随他车到梁某甲屋门口的黄某，10号是用刀砍伤他的梁某甲。
（2）黄某的供述与辩解。证明：我只是在场围观，站在村中大路路边，梁某甲屋就在那条大路旁，我站的位置离他屋大约四十至五十米远，离他们打架的地方约二十至三十米远，并未参与斗殴。他们打架时，我没有看见有梁某甲家人在场，谢某他们离开后，我才看见梁某甲的姐姐和爸爸在他家里走出外面。
谢某和我是同村的邻居，平时和他来往不算频密，偶尔会出去坐坐，联系电话是183××××2258。梁某甲也是我们村的，平时是我们村的“烂仔头”，无正当职业，梁某甲经常会带着4、5名年轻人拖着水管在村中游荡，有时候会通过言语恐吓村里的人试图让村里人害怕他。
当天早上，谢某打过一次电话给我134××××5788的电话说梁某甲在周屋坟推土，将他种植在那里的树苗都推倒了，他准备过去现场与梁某甲理论，并询问我是否也在那里种植有树苗，让我一起过去找梁某甲理论。我说没有，我也告诉他我不会和他一起去找梁某甲的。大约12时左右，我自己一个人开我的思域小车去到那里看看，一分钟不到就离开了，当时我没有看见有人在那里。具体谢某是怎样去找梁某甲理论的，我则不清楚，因为我没有和谢某一起过去山丘的推土现场找梁某甲。中午12点左右我在金郊小学附近的新屋回到位于黄梁村的旧屋收拾东西，然后在屋后打理我种植的树苗。大约下午2时左右，我听到了一声枪响，我马上向枪声的方向跑去看看发生了什么事，我去到了距离我家约一百米左右梁某甲家前面的那条巷子，最前面的是谢某的那台白色无牌思域小车，已经过了梁某甲家的门口。我看见梁某甲手持一支手枪向谢某的车冲过去，用脚踹谢某的车门，然后谢某则从车上下来，梁某甲跟着来到谢某跟前，举枪指向谢某头部准备开枪，这一枪梁某甲还没有打响，这时谢某不知从何处取出一把刀向梁某甲的腿部捅了两刀，于是梁某甲和谢某两人抱在一起呈搏斗的形式扭打起来。梁某甲家门口的那几个年轻人则举着长刀向两人这边冲过来，而谢某一方刚才跟着谢某一起下车的十来人也手持钢管一起向两人这边冲过来，当时双方的人就是一瞬间涌起来的。梁某甲这边十几个手持长刀的年轻人和谢某这边十来个手持钢管的年轻人一共二十多人都打在了一起。我留意到梁某甲一边有一个人趁梁某甲和谢某扭打在一起的时候挥起长刀向谢某的左手砍了两刀，谢某的手马上流血了。一时间场面有些混乱，应该还打了1、2分钟以后，梁某甲一方的人向不同方向逃跑了，梁某甲也向自己家旁边的小巷子跑去。谢某一方的人看见梁某甲一方的人都逃跑了，于是全部都上了各自的小车，然后驾车离开了现场。
梁某甲手持的一支手枪长约30厘米，不锈钢色，我留意到梁某甲逃跑时还拿着那支手枪。梁某甲一方所持的长刀，刀身长约50厘米，单刃的马刀，然后在刀柄上面焊接上长约一米的水管。谢某一方的人除了谢某以外全都戴着鸭舌帽和口罩，所持的钢管是普通的水管。
双方应该只有梁某甲和谢某受伤，梁某甲被谢某捅了两刀以后我看见大腿出血了，谢某则是被梁某甲这边的一名男子持刀砍了两刀手，其中我看到谢某的左手尾指被砍断了，只剩一点皮连着。
谢某一方的人一共驾驶三辆小车离开现场，开在最前面的是谢某的白色无牌思域小车，中间的也是白色无牌小车，最后面的我记得是黑色或者是银白色的小车。我没有在这三辆车中，更没有从这三辆车下车，我也不知道作何解释，可能有人要害我，也可能他们看错人。双方发生打斗以后，我是开着我的那辆白色思域小车，独自一个人离开现场回我位于金郊小学附近的新屋。我与村里人都没有什么矛盾，我与梁某甲方是很少说话的，与谢某也很少说话的，与他们双方没有什么矛盾。
我认识梁某戊，他和我是同村的，梁某甲等人和谢某等人发生斗殴时，他应该在场，他和我一样都是在那里看热闹的，“老鬼”（即“老也”）则不在。
辨认笔录及照片，黄某辨认出照片中的7号男子是梁某甲，13号男子是谢某。
11、原告人提供的证据
（1）身份证、户口簿、证明
（2）门诊病历、诊断证明书、出院记录。
（3）医疗费收据。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》的有关规定，结合原告人的诉讼请求，本院核定原告人梁某甲的损失为：1、医疗费81486.46元；2、住院伙食补助费2800元（100元／天×28天）；3、护理费2800元（28天×100元／天）；4、营养费3000元；5、误工费3925元（117天×12245.6元／年），被告人属农业户口，没有固定工作，其请求按每月3000元计算其误工费没有证据提供，故其误工损失应按农村居民人均纯收入12245.6元／年计算。以上五项合计94011.46元；原告人请求赔偿残疾赔偿金、赡养费、抚养费及精神损失费，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条的规定，残疾赔偿金、赡养费、抚养费及精神损失费不属附带民事诉讼的赔偿范围，故其请求两被告人赔偿残疾赔偿金及精神损失费本院不予支持。
关于被告人谢某的辩解及其辩护人的辩护意见，经查，一、两被告人虽提到被害人梁某甲持有枪支，证人施某、梁某乙证实被告人谢某及黄某两人均持有枪支，但公安机关并没有在现场缴获有枪支，故不能认定本案中有人持枪这一事实，故被告人谢某及其辩护人认为被害人梁某甲先持枪威胁的证据不足，本院不予采纳。二、被告人谢某及其辩护人认为因被害人先持枪对其进行威胁，其才持刀对被害人进行伤害，其应属正当防卫，根据本案的证据，除被告人的陈述外，没有其他证据印证被告人的陈述，故其该辩解意见本院不予采纳。
关于被告人黄某的辩解，根据本案的证据，被害人梁某甲没有提到被告人黄某持有器械，其虽称黄某在现场指挥叫去的男子，但并没有讲黄某指挥同到现场男子去殴打他，而证人施某、梁某乙亦仅仅证实黄某在场阻止施某报警，故公诉机关认定黄某指挥同到现场的十多名男子殴打被害人梁某甲的证据不足，被告人黄某辩解其没有指挥同到现场的十多名男子殴打被害人的意见有理，本院予以采纳；但其辩解仅在现场围观的意见本院不予采纳。
本院认为，被告人谢某、黄某无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控两被告人犯故意伤害罪，罪名成立，应依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款：“故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。……”之规定予以处罚。在共同犯罪中，被告人谢某持刀伤害被害人，是主犯，被告人黄某是从犯，依法应从轻处罚；在本案中，原告人先后多次拨打谢某电话约其协商，但在协商过程中未克制情绪，并持刀与被告人进行殴打并致被告人轻微伤，原告人存在一定的过错，对被告人可酌情从轻处罚。由于被告人谢某的犯罪行为造成原告人梁某甲的经济损失，应予赔偿给原告人。因原告人存在过错，对其经济损失应承担20%的责任，被告人应承担80%的赔偿责任，即被告人谢某应赔偿原告人梁某甲经济损失75209.17元（94011.46元×80%），原告人请求被告人赔偿的合理部分，应予支持，超过法定部分不予支持。据此，根据被告人的犯罪事实、性质、情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条之规定，判决如下：
一、被告人谢某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月13日起至2016年10月12日止。）
二、被告人黄某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月16日起至2016年4月15日止。）
三、被告人谢某、黄某连带赔偿原告人梁某甲经济损失75209.17元，限于本判决生效之日起一个月内付清。
四、驳回原告人的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向阳江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 何静虹
人民陪审员 沙开有
人民陪审员 杨飞圣
二〇一六年二月二十二日
书 记 员 李成香