江苏省大丰市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）大三民初字第00286号
原告陈必梅。
委托代理人章友东，江苏法鼎律师事务所律师。
被告沈炳正。
委托代理人沈斌。
委托代理人赵连桂，大丰市斗龙法律服务所法律工作者。
原告陈必梅诉被告沈炳正提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年6月30日立案受理后，因案件复杂由代理审判员唐鑫邦担任审判长与代理审判员智通强、人民陪审员柏晓红组成合议庭公开开庭进行了审理。原告陈必梅及其委托代理人章友东，被告沈炳正及其委托代理人赵连桂到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告陈必梅诉称，2013年10月23日，我受被告沈炳正雇佣并提供劳务。中午用餐后，被告令我乘坐赵宝桂的摩托车到下坝卸化肥，途中与徐启江驾驶的拖拉机发生碰撞，造成我重伤。后因司法鉴定所检查后认为我伤情不宜鉴定，为筹集手术资金，请求法院判令被告赔偿医疗费、交通费、通讯费合计41383.41元；诉讼费由被告承担。
被告沈炳正辩称，1、原告非劳动过程中受伤，而系在赵宝桂返还途中与徐启江驾驶的拖拉机碰撞受伤，直接侵权人为徐启江、赵宝桂，两人分负主次责任；2、机动车车辆必须缴纳交强险，本案原告的赔偿数额不超过交强险的理赔范围，请求申请追加徐启江、赵宝桂为本案第三人。
经审理查明，2013年10月23日中午，被告沈炳正安排赵宝桂、陈必梅两人一同前往大丰市三龙镇下坝村田地卸载化肥，由赵宝桂驾驶牌号为苏J×××××普通二轮摩托车搭载陈必梅前往并跟随装载化肥的拖拉机看护化肥。跟随途中，赵宝桂先携乘于后座的陈必梅返家送还工具，后携乘于后座的陈必梅驾驶该摩托车追赶装载化肥的拖拉机。同日12时50分许，徐启江驾驶的苏J×××××手扶拖拉机沿大丰市三龙镇下坝村五组斗龙村泵站西侧南北机耕道由北向南右转弯驶入东西走向水泥时，与沿水泥路由西向东行驶的赵宝桂驾驶（后载陈必梅）的牌号为苏J×××××普通二轮摩托车相刮擦，造成陈必梅受伤；事故发生时，赵宝桂正携陈必梅从其家中折返化肥卸载点途中，其时被告沈炳正已随运载化肥的拖拉机到达卸载点。2013年11月11日，大丰市公安局交通巡逻警察大队出具了大公交认字（2012）第9024号道路交通事故认定书，认定：徐启江未取得机动车驾驶证，驾驶未按规定期限进安全技术检验的苏J×××××手扶拖拉机，未让道路内行驶的车辆优先通行，是造成事故的主要原因，赵宝桂未能在确保安全畅通的原则下通行，是造成事故的次要原因，徐启江负事故的主要责任，赵宝桂负事故的次要责任。事故发生当日，原告陈必梅被送往大丰市人民医院救治并住院治疗，住院期间接受了左股骨外侧髁骨折清创＋骨折复位＋内固定＋同种异体骨植入术，出院诊断为左胫骨平台粉碎性骨折、左腓骨小头骨折和左股骨外侧髁骨折，于2013年11月8日出院。2014年2月10日，原告陈必梅因左胫骨骨折术后继发皮肤坏死，再次在大丰市人民医院住院治疗，住院期间接受了创面二次扩创缝合治疗，于2014年2月17日出院。另，刘正平、赵宝桂、陈必梅均受雇于沈炳正，刘正平为被告沈炳正的“工头”，负责为沈炳正召集雇工，其工资与其召集的其他工人相同，雇工的工作任务和工资由沈炳正安排和提供。
上述事实，有原、被告当庭陈述、道路交通事故认定书、门诊病历、出院记录、疾病证明书、DR检查报告单、大丰市人民医院医疗费收费收据和收费票据、三龙中心卫生院收费票据等证据在卷证实。
本院认为，根据原、被告的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、原告陈必梅与被告沈炳正之间的劳务合同是否成立生效？二、原、被告对原告陈必梅的致害损失是否有过错？被告沈炳正承担何种赔偿责任？
一、原告陈必梅与被告沈炳正之间的劳务合同是否成立生效。根据交易习惯作出承诺的行为时生效。承诺生效时合同成立。依法成立的合同，自成立时生效。本案中，虽未有书面劳务合同，但原告陈必梅提供劳务并接受劳动报酬，被告沈炳正接受劳务并给付劳动报酬，刘正平召集雇工并转付劳动报酬系接受沈炳正的指示所为的代理行为，故原、被告之间的行为符合农村地区习惯的实践性劳务合同，双方之间的劳务合同成立生效。
二、原、被告对原告陈必梅的受害损失是否有过错？被告沈炳正承担何种赔偿责任？公民的生命健康权受法律保护。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，赵宝桂系沈炳正的雇员，其依沈炳正的指示搭载陈必梅前往装卸点工作，途中擅离既定的跟随路线，并在返追途中不注意驾驶、通行安全致使陈必梅受伤，沈炳正作为雇主未尽到相应的管理职责，故被告沈炳正负有过错；原告陈必梅作为雇员依沈炳正的指示搭载赵宝桂的摩托车，赵宝桂具有相应的驾驶资质，对事故的发生原告陈必梅无过错；综上，被告沈炳正应赔偿原告陈必梅全部损失。关于被告沈炳正提出的由交强险赔偿的辩称意见和追加赵宝桂、徐启江的申请，本院认为，赵宝桂系沈炳正的雇员，其在提供劳务过程中的致害行为，应由雇主沈炳正承担侵权责任；提供劳务者在提供劳务过程中因机动交通事故受伤的赔偿责任，存在雇主责任和机动车事故责任方承担机动车事故赔偿责任的责任竞合，原告陈必梅作为提供劳务者和受害人有权在竞合的两个责任主体之间选择其一；据此对被告沈炳正的该辩称意见不予采信，对其追加赵宝桂和徐启江的申请不予准许。
关于原告的合理损失，经审查如下：1、医疗费，对原告陈必梅提供的大丰市人民医院和三龙中心卫生院的医疗费票据，本院予以采信，对原告陈必梅提供的其它医疗费票据，因原告未能证明系用于案涉伤情，故本院不予采信，据此本院认定医疗费39404.69元；2、交通费，被告沈炳正认可500元，本院予以确认；3、通信费，因原告陈必梅未提供充分证据证明其主张的通信费系用于本案伤情，故本院不予支持。
综上，原告的损失39904.69元，由被告沈炳正赔偿，对原告主张的其余损失，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权法》第二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十二条的规定，判决如下：
被告沈炳正于本判决生效之日起10日内赔偿原告陈必梅39904.69元。
如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费400元，由被告沈炳正负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（户名：盐城市财政局非税收入财政专户；开户行：盐城市农行中汇支行；账户：40×××21；汇款时须在附言中注明“交法院诉讼费”字样）。
审 判 长 唐 鑫 邦
代理审判员 智 通 强
人民陪审员 柏 晓 红
二〇一五年四月七日
书 记 员 江勇（代）
附录法律条文
1.《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
2.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释（2003）20号）
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。