江西省弋阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣1126刑初90号
公诉机关江西省弋阳县人民检察院。
被告人凌志良，男，1954年8月17日出生，汉族，湖南省株洲市石峰区人，高中文化，务农，户籍地湖南省株洲市石峰区，经常居住地江西省鹰潭市月湖区；因涉嫌非法采伐国家重点保护植物罪，于2015年9月8日被弋阳县森林公安局取保候审，2016年8月29日被弋阳县人民检察院取保候审，2016年10月12日经本院决定逮捕，同日由弋阳县森林公安局执行逮捕，现羁押于弋阳县看守所。
辩护人许春林，江西赣鹰律师事务所律师。
江西省弋阳县人民检察院以弋检公诉刑诉（2016）97号起诉书指控被告人凌志良犯非法毁坏国家重点保护植物罪，于2016年10月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江西省弋阳县人民检察院指派检察员艾某旻出庭支持公诉，被告人凌志良及其辩护人许春林到庭参加了诉讼。现已审理终结。
江西省弋阳县人民检察院指控，被告人凌志良违反国家规定，违规用火，非法毁坏国家重点保护植物樟树7株，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法采伐国家重点保护植物罪追究其刑事责任。被告人凌志良主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了被告人凌志良的供述与辩解、证人李某1、张某1和等人的证言、现场勘验笔录、刑事摄影照片、司法鉴定书、归案情况说明、前科信息、森林用火规范文件等证据。
被告人凌志良辩称自己在公安及庭审中的供述属实，但自己所毁坏的是不是国家重点保护植物是不清楚的。
辩护人许春林提出的辩护意见是，被告人凌志良不构成非法毁坏国家重点保护植物罪，1、涉案7株樟树所处林地系经过县政府、林业局审批炼山“过火”，对樟树的损毁并非凌志良的主观意志；2、所涉樟树是否为野生、原生地天然生长及国家重点保护植物，公诉机关未能提出充分证据予以证实；3、所出示的鉴定意见，无法证实所涉7株樟树符合《中华人民共和国野生植物保护条例》第2条第2款规定的树种，鉴定人员不具有法定的鉴定资格，鉴定意见不能作为定案依据；4、虽然作了无罪辩护，但凌志良具有自首情节、当庭认罪，主观恶性小。
经审理查明，2013年12月份，浙江永康老板李某1以每亩70元的价格，承包了弋阳县圭峰镇上张村的“乌龟潭”、“三十股”及“上、下西塘米”山场。
2015年3月初，李步强向弋阳县政府相关部门提出了野外用火申请，并得到弋阳县人民政府同意批复。2015年3月底，弋阳县森林消防队到野外用火山场后因风大等原因，没有在该山场用火。2015年4月初，被告人凌志良和李某2一起，在森林消防队员不在场的情况下将西塘米山场分片“炼山”，并导致该山场的7株樟树被过火。2015年4月16日，被告人凌志良在平整林地时，让挖机将过火的7株樟树挖倒并毁坏。
经上饶安信司法鉴定中心鉴定（饶安信司鉴【2015】林鉴字第023号），弋阳县圭峰镇上张村西塘米山场挖毁的树种属于樟科的常绿性乔木香樟，拉丁文名：Cinnamomumcamphora（L.）Presl，现场确定挖毁樟树为7兜，胸径10.4-15.5cm不等，活力木蓄积为0.4084立方米。
另查明，被告人凌志良于2015年9月8日主动到弋阳县森林公安局投案。
上述事实，有以下证据证实：
（一）书证
（1）抓获经过，户籍信息，前科证明，证明：被告人凌志良系于2015年9月8日到弋阳县森林公安局投案自首，案发时已满18周岁，达到完全刑事责任年龄，无犯罪前科。
（2）弋阳县森林防火总指挥部办公文件，证明：经批准野外用火的，由乡镇人民政府按照要求组织实施并派员现场监管，县林业局派员指导。监管责任人不到场不得用火。虽经批准，但没有及时报备的用火视为违规用火。
（二）证人证言
（1）证人李某1的证言，证明：在2013年下半年，李步强与弋阳县圭峰镇上张村谈好了承包上张村西塘米山场用以种植苗木，承包期限是30年，承包价格为每亩70元，山场上的树木还是上张村的，由上张村先将西塘米山场上的树木砍伐掉后再到山场上挖地。现在一共挖了300亩面积的林地，都是用来种植苗木的。挖林地之前的山场情况李某1不清楚，李某1都是让鹰潭市月湖区的凌志良负责的，他是李某1聘请的苗木种植技术管理人员，今年2月份，李某1向弋阳县林业局申请了山场用火和清理山场的事情，到现在为止1年多，李某1都没再去过西塘米山场了。清理西塘米山场时挖了樟树的事情李某1是知道的，今年6、7月份的时候凌志良打电话告诉李某1这件事，李某1才知道他们清理山场的时候挖了樟树，具体挖倒几棵李某1不清楚。李某1知道上张西塘米山场是有樟树的，但是因为协议上说了是要由上张村将山场林木清理掉，李某1再种植苗木的，所以李某1没有在意，也没有交代凌志良、李某2他们不要挖樟树。
（2）证人张某1和的证言，上张村委会干部，证明：李某1一共承包了三块林场，分别是乌龟潭、三十股、上下西塘米。2013年12月左右，李某1以70元每亩的价格承包了该村三个林场用于苗木种植，山场具体做事的人是李某1手下一个姓“林”的工程师，他们叫他“林工”，张某1和是村干部，平时也帮他叫人干活，自己也做点零活挣工钱。今年年初，“林工”叫挖机在山场上平整土地而砍伐了樟树，具体情况张某1和不清楚
（3）证人谢某的证言，挖树工人，证明：2015年3月初，鹰潭的凌工打电话叫谢某到弋阳县圭峰镇上张村挖树,谢某接到电话后就带着自己的挖掘机到圭峰镇上张村去做事了。开始一个月都是在山场修路，到了4月中旬，凌工叫谢某把他们承包的一块山场翻垦，谢某就开始翻垦作业。在这个过程中，凌工都是一直在现场指挥的，他叫谢某把山场所有的植被都挖掉，除了他特意要求留下的树。因为谢某是不认识树种的，凌工在作业时叫他要保留山场上的樟树，凌工一直跟在挖机旁边指挥。山场上活着的樟树当时都没有挖掉，一些在烧山时烧死的樟树，凌工就叫谢某挖掉了。一共挖了多少株他就不知道了，被挖掉的樟树在胸径10公分左右。反正当时凌工一直在现场指挥，具体的操作由他指挥，谢某就没有记这些东西了。到了5月初，凌工叫他挖的山场就结束作业了。在结束作业后，上张村的老百姓叫谢某帮他们做了一天事，也是挖了一块山场，挖山的时候有一株树被树藤挂满了，挖机在拉树藤的时候树就断了，当时监工的四个老百姓说这株是死掉了，就叫谢某挖掉了，具体是什么树他不清楚。当时是四个老百姓在那里指挥，哪些树不挖由他们定，几株活的樟树保留在了现场。
（4）证人张某4能的证言，证明：上张村干部，在西塘米（“猫咪头”）山林承包给张匡牛采伐松树之前，山上就有许多樟树，共计20余株。张匡牛砍伐完松树后，樟树都还在。但是山场被挖了之后，樟树就被挖机挖起来了。这些樟树都是野生的。
（5）证人张某3的证言，证明：上张村委会民兵营长，2013年李某3、李某1夫妻承包了上张村的乌龟塘山场做苗圃，并约定会出钱给村里修山路，之后村民就叫了挖机去修山路。
（三）被告人的供述与辩解
被告人凌志良的供述与辩解，证明：凌志良是替李波老板在上张村委会上张村小组的山场进行日常管理以及技术指导。凌志良知道山场挖山整地时挖了几棵死去的樟树。2015年2月份，李某1夫妇向弋阳县林业局提出野外用火申请，3月份林业局批准了炼山。2015年4月10日，对李某3承包的山场进行炼山（用火将灌木林先烧掉)，准备将灌木林挖掉。在这个过程中，不慎将12棵樟树烧死掉了。2015年4月16日，凌志良联系了一台挖机，交待挖机师傅“樟树叶子被烧掉枯萎的就挖掉，没有枯萎的一定要保留。”后来凌志良知道挖了7棵樟树，采挖这些樟树凌志良没有办理采伐许可证。
第一次准备烧山的时候，凌志良和李某3老板的弟弟李某2、森林消防队的4个队员到场，但由于当天风大，不允许用火，所以没有炼山。因为叫消防队的人来不容易，并且他们在炼山的外围挖了20米的放火隔离带，凌志良和李某2商量了一下就没再叫消防队的人来了，凌志良和李某2就分小块点火，分了6、7天把这块山场烧掉了。炼山的过程中有7株樟树过了火。当时他们也叫了挖机把樟树周围的茅草扒开，但是有些樟树扒的距离不够，炼山时有7株樟树过了火，叶子都老黄了。他们本来也不会去挖樟树的，在作业的时候凌志良认为在炼山时过火的7株樟树已经死掉了，留下来也没用，凌志良就叫挖机师傅把这7株过了火的树挖掉了，挖树的时候凌志良没有和老板请示。只是跟村长“文和”讲过，他当时说“如果是死掉的，你要挖就挖”，他也没有明确表示同意或不同意。樟树是国家重点保护植物他是知道的，凌志良以前在湖南株洲是在园林公司工作一直从事林业工作，只不过他们湖南没有弋阳这里对樟树管理的那么严格，另外凌志良认为这些樟树已经烧死了，留着没有。
（四）现场勘验笔录等
现场勘验笔录、刑事摄影照片，证明：案发现场的基本情况，可见被平整过的土地及被挖毁的树木。
（五）鉴定意见
司法鉴定书，证明：经上饶安信司法鉴定中心出具鉴定意见：圭峰镇上张村委会西塘米山场被挖毁的树种属于樟科的常绿性乔木香樟，为国家二级保护植物，共计7株，经现场检测和推断7株樟树的胸径为10.4-15.5cm，活立木蓄积为0.4084立方米。
以上证据，均经庭审举证、质证，证据间能够相互印证本案的事实，本院予以采信。
本院认为，被告人凌志良违反国家规定，在山场承包人报经政府批准同意野外用火后，因违规用火，致使7株香樟树过火并擅自挖毁，非法毁坏国家重点保护植物香樟树7株，胸径为10.4-15.5cm不等，活力木蓄积0.4084立方米，情节严重，其行为已构成非法毁坏国家重点保护植物罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人凌志良的辩护人提出本案司法鉴定人员不具有司法鉴定资格，司法鉴定意见不应采信的辩护意见，本院不予支持，理由：本案鉴定人员俞某、徐某具有江西省司法厅颁发的司法鉴定人员职业证，二人均为高级工程师，均已备案登记，且江西省司法厅司法鉴定管理局《关于林业司法鉴定执业范围的批复意见》中涉及林业鉴定具体范围包括野生植物种类的鉴定，江西上饶安信司法鉴定中心的司法鉴定许可证载明鉴定业务范围包括林业司法鉴定。因此，鉴定人员是具有对野生植物种类的鉴定资格，鉴定意见可作为定案依据。被告人凌志良主动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。被告人凌志良当庭认罪态度较好，具有悔罪表现，且宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，江西省鹰潭市月湖区社区矫正工作领导小组办公室同意接纳被告人凌志良为社区矫正对象，依法可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一项之规定，判决如下：
被告人凌志良犯非法毁坏国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王建荣
人民陪审员 李淑芳
人民陪审员 童保花
二〇一七年一月六日
书 记 员 毛春兰