河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南民三初字第00001号
原告：周海相。
委托代理人：徐晓玉，河南达圣律师事务所律师。
委托代理人：王志省。
被告：南阳市麒麟房地产开发有限责任公司。住所地：南阳市北京路北段正大加油站**楼。
法定代表人：梁春灵，任该公司总经理。
委托代理人：姚举，河南隆翔律师事务所律师。
委托代理人：李顺，河南隆翔律师事务所律师。
被告：关晓东。
原告周海相与被告南阳市麒麟房地产开发有限公司、关晓东建设工程施工合同纠纷一案，原告周海相于2014年12月22日提起诉讼。本院2015年1月4日受理后，依法组成合议庭，并于2015年6月24日公开开庭进行了审理。原告周海相及其委托代理人徐晓玉、王志省，被告南阳市麒麟房地产开发有限公司的委托代理人姚举、李顺到庭参加了诉讼。被告关晓东经公告传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2009年10月，原告与王天保二人挂靠南阳市豫阳建筑有限公司用其资质并以该公司的名义承建了被告南阳市麒麟房地产开发有限责任公司开发的金港国际老年托付中心工程项目的l号、2号、3A号、6号楼的整体土建工程，双方约定承包方式为包工包料。该工程于2012年12月12日经有关部门验收合格并付交被告使用。2012年11月29日双方委托工程造价部门对承建工程的造价进行结算，工程总造价为：16328294.13元。2013年1月12日，周海相、王天保与二被告达成了《工程款支付协议》，协议约定：2013年1月26日前支付周海相、王天保3500000元，余款2013年5月1日前付清，2013年5月1日前付款超过50％，剩余部分按月3％支付原告滞纳金，2013年5月1日前付款不足50％，剩余部分按月4％支付原告滞纳金。2014年12月8日经周海相、玉天宝二人与被告对账，其中原告施工的2号、3A号楼工程造价为6006812.79元，扣除已领取1780000元，被告还欠原告工程款4226812.79元，至今未付。现诉至法院。请求判令：1、二被告连带支付拖欠原告工程款4226812.79元。2、依法判令二被告支付拖欠工程款滞纳金2916500.74元。3、由被告承担本案的诉讼费用。
被告南阳市麒麟房地产开发有限责任公司答辩称：2009年5月20日，答辩人南阳市麒麟房地产开发有限责任公司与南阳豫阳建筑有限公司（以下简称豫阳公司）签订了金港·国际会馆项目的土建，一次性装饰及水电安装施工协议，豫阳公司安排王天保组织施工。但由于项目建设手续不完备，政府部门于2010年8月26日责令该项目停止一切施工建设活动，并于2014年9月5日对答辩人进行了30.42万元的行政处罚，对于一个在政府责令停止一切施工建设活动期间的项目，政府相关部门及答辩人不会进行工程验收，答辩人也未收到该工程经有关部门验收合格的验收报告。答辩人从未委托任何工程造价部门对建筑工程的造价进行结算，原告所述2012年11月29日双方委托工程造价部门对承建工程的造价进行结算，工程总造价为：16328294.12元，属单方行为，答辩人不予认可。此外原告所述2014年12月8目经原告、王天保二人与被告对账之事，纯属虚有。答辩人考虑到建筑单位的实际困难已支付工程款1073.5万元，但豫阳公司王天保支付给原告多少工程款答辩人无权过问。答辩人坚持应在工程取得真实的验收合格报告并通过双方共同委托的工程造价部门进行造价，依据双方认可的工程总造价扣除已支付工程款进行结算。另外，答辩人请求对工程量及造价进行鉴定。原告要求支付滞纳金的要求于法无据，不应支持。原告诉请其与二被告及王天宝达成的支付协议约定延迟履行应缴纳滞纳金，而滞纳金是指税务机关对不按规定期限缴纳税款的单位和个人滞纳之日起按日加征的金额，滞纳金这一概念属于行政法规范畴，因此，在民商事合同中不应规定滞纳金这一具有行政管理的处罚手段，原告要求支付滞纳金的要求不能成立。综上，答辩人认为，原告所述被告拖欠原告工程款事实不清，证据不足，请求人民法院依法查明事实。
被告关晓东未提供书面答辩意见。
原告为支持其诉请提交以下证据：第一组证据：工程决算结算协议及领款清单。证明该工程项目已经移交，工程款总价确认。1、《建筑工程结算报告》，证明原告所施工工程造价决算价确认。2、《工程款支付协议》，证明双方约定支付工程款时间及金额，关晓东代表南阳四友公司支付工程款责任。3、周海相工程款及已领款汇总清单，证明周海相领取工程款金额178万元。4、王天保证明，证明2号、3A号楼工程款由周海相直接办理。5、王天保与周海相领款情况确认，证明承包人对工程造价及领款额确认。第二组证据：工程验收及移交证明，证明工程验收合格并移交被告。1、2号楼工程移交证书，证明2号楼验收合格已经移交被告南阳市麒麟房地产开发有限责任公司。2、3A号楼工程移交证书，证明3A号楼已经移交被告南阳市麒麟房地产开发有限责任公司。第三组证据：原告项目经理证明，证明原告有承包工程的资格。1、周海相项目经理证，证明原告有承包工程资格。2、周海相项目经理证网上公示，证明原告有承包工程资格。第四组证据：市政府清欠办会议纪要，证明原告多次追要工程款，被告代表赵海超参与工程款清欠事项。
被告南阳市麒麟房地产开发有限责任公司对原告提交以上证据发表质证意见为：对第一组证据：对1、2、3、4无异议。对5系原告自己做出，无证明效力。对第二组证据真实性及证明方向均有异议，被告并未收到工程移交，也并未委托对工程验收鉴定。对第三组证据真实性无异议，但对证明方向有异议，只有建设单位才可以承包工程，不能以个人身份承包工程。对第四组证据真实性无异议，但对证明方向有异议，清欠办明确写明对工程完工后进行计算，且对工程是否合格没有确定。
被告南阳市麒麟房地产开发有限责任公司、关晓东未提交证据。
本院对上述证据认证如下：对原告提交的证据，第一组证据：工程决算结算协议及领款清单。1、《建筑工程结算报告》，证明原告所施工工程造价决算价确认。2、《工程款支付协议》，证明双方约定支付工程款时间及金额，关晓东代表南阳四友公司支付工程款责任。3、周海相工程款及已领款汇总清单，证明周海相领取工程款金额178万元。4、王天保证明，证明2号、3A号楼工程款由周海相直接办理。被告南阳市麒麟房地产开发有限责任公司对此四份无异议。本院予以采信。对5、王天保与周海相领款情况确认，被告南阳市麒麟房地产开发有限责任公司对此未提出实质性异议，该工程系王天保和原告二人承建，被告南阳市麒麟房地产开发有限责任公司对3、周海相工程款及已领款汇总清单无异议，该证据与5、王天保与周海相领款情况确认相一致，二者相互印证，证明原告所承建部分的工程决算价款、已付工程款及拖欠的工程款及滞纳金数额，本院予以采信。第一组证据证明该工程项目已经移交，工程款总价确认。证明承包人对工程造价及领款额确认。对第二组证据：工程验收及移交证明。被告南阳市麒麟房地产开发有限责任公司对此虽有异议，但未提供证据证实，该证据有监理单位、业主代表签字确认，证明工程验收合格并移交被告，本院予以采信。第三组证据：原告项目经理证明，被告南阳市麒麟房地产开发有限责任公司对其真实性无异议，但其只证明原告有工民建二级资质。该证据不能证明其证明目的。对第四组证据：市政府清欠办会议纪要。被告南阳市麒麟房地产开发有限责任公司对其真实性无异议，证明原告多次追要工程款，被告南阳市豫阳建筑有限公司代表赵海超参与工程款清欠事项。在该会议纪要的议题中对涉案工程的结算、移交、工程款支付计划及延迟付款的滞纳金等作出计划安排，与原告提供的其他几组证据中的结算报告、结算汇总、工程移交证书、工程款支付协议、周海相工程款及已领款清单相印证，也证明了其他证据的证实性。本院予以采信。
根据起诉、答辩、陈述情况，并征询当事人意见，本院归纳本案争议焦点为：1、涉案的金港.国际会馆的2号、3A号工程是否验收合格并结算。2、被告欠原告工程款4226812.79元是否属实。3、原告请求拖欠工程款的滞纳金是否有法律依据。
本院经审理查明：2009年5月20日，南阳市麒麟房地产开发有限责任公司为甲方（发包人）与南阳市豫阳建筑有限公司为乙方（承包人）签订《施工协议》，约定：施工内容为金港.国际会馆项目审议过的施工图纸包含的土建，一次性装饰及水电安装。协议还对承包方式及总工程量、工期、工程质量、结算方式、工程造价、付款方式、竣工验收与结算等进行约定。协议签订后，该工程由王天保和原告作为南阳市豫阳建筑有限公司的项目经理对其中1号、2号、3A号、6号四栋楼实际承包施工，原告周海相承包施工2号、3A号两栋楼。至2012年8月14日，因拖欠工程款，建施双方在南阳市政府清欠办主持下形成会议纪要，对涉案工程的结算、移交、工程款支付计划及延迟付款的滞纳金等作出计划安排。南阳市政府清欠办加盖公章，建设方赵海超、李柱意、彭峰，施工方王天保、周海相等签字确认。而后，依据南阳市政府清欠办主持下形成会议纪要的计划安排，建施双方于2012年11月29日对金港.国际会馆1号、2号、3A号、6号四栋楼作出《建筑工程结算报告》，载明：工程名称：1号、2号、3A号、6号四栋楼。工程总造价：15850973.28元。建设单位南阳市麒麟房地产开发有限责任公司法定代表人梁春灵签字并加盖公章，单位代表彭峰、结算审核人李柱意签名。王天保、周海相作为施工单位代表签名。该《建筑工程结算报告》后附编制说明和金港.国际中心结算汇总表。2012年12月12日，经对金港.国际会馆2号、3A号基础、主体分部工程验收，作出2号、3A号《基础、主体分部工程移交证书》，载明：致南阳市麒麟房地产开发有限责任公司：兹证明承包单位南阳市豫阳建筑有限公司施工的南阳市金港.国际中心2号、3A号楼工程已按业主要求完成基础、主体分部工程，并验收合格，即日起该工程移交业主管理，并进入保修期。总监理工程师张立青和业主代表赵海超签字。2013年1月6日，王天保向原告出具证明，载明：南阳市麒麟房地产开发有限责任公司：你公司所拖欠2号、3A号楼工程款由周海相直接办理。与王天保无关。2013年1月12日，南阳市麒麟房地产开发有限责任公司（甲方）与王天保、周海相（乙方）达成《工程款支付协议》，内容为：经双方协商达成一致共识，双方必须共同遵守：一、南阳市麒麟房地产开发有限责任公司对王天保、周海相的工程款债务由四友公司董事长关晓东与南阳市麒麟房地产开发有限责任公司总经理梁春灵双方共同偿还。二、2013年1月26日前甲方应支付叁佰伍拾万元以解决王天保、周海相的燃眉之急。三、余款应于2013年5月1日前一次性付清。四、2013年5月1日前付款超过50%，剩余部分按月3%滞纳金支付给乙方。2013年5月1日前付款不足50%，剩余部分按月4%滞纳金支付给乙方。五、工程决算以南阳市麒麟房地产开发有限责任公司认可的决算，甲、乙双方对账。六、本协议甲、乙双方签字生效后2012年1月12日甲方与南阳市豫阳建筑有限公司签订的金港.国际中心项目施工补偿协议自行失效，甲方认可已补偿的补偿款。甲方南阳市麒麟房地产开发有限责任公司法定代表人梁春灵签字并加盖公章，关晓东签名（未加盖四友公司公章），乙方王天保、周海相签名，中间方林跃合签名。该《工程款支付协议》签订后，至2013年12月8日经王天保只给付原告15万元。同日王天保、周海相之间达成一份《领款清单》，内容为：王关保、周海相施工麒麟房地产开发有限责任公司金港.国际老年托扶中心1﹟、2﹟、3#A、6﹟共计四栋工程，依据建、施双方确认的《建筑工程结算报告》共计工程款：16328294.13元整，麟麟房地产开发有限责任公司累计支付工程款440万元整。其中王天保施工的l﹟、6﹟楼工程款为10321481.34元整。周海相施工的2﹟、3#A工程款为6006812.79元整。经王天保、周海相对帐确认，王天保领工程款262万元整。周海相领工程款及材料款确认178万元整。经王天保、周海相对帐确认无误。现麒麟房地产开发有限责任公司欠王天保工程款计7701481.34元整。欠周海相工程款计4226812.79元整。据此，周海相自己制作一份《周海相工程款及已领款汇总清单》，载明：周海相施工的2﹟、3#A工程总价款6322960.83元，扣除总价优惠5%后决算价为6006812.79元，扣除已付工程款1780000元，欠工程款本金计4226812.79元。滞纳金2013年1月12日至2014年12月9日剩余部分按月4%分段计滞纳金3871324.76元。本金及滞纳金共计8098137.54元。被告南阳市麒麟房地产开发有限责任公司对该《周海相工程款及已领款汇总清单》不持异议，只是对迟纳金计算认为没有法律依据。后经催要所欠工程款至今未付。
本院认为：南阳市麒麟房地产开发有限责任公司与南阳市豫阳建筑有限公司签订的关于金港.国际会馆项目的《施工协议》，因王天保和原告作为没有相应资质的项目具体承包施工人，其实际系借用有资质的企业名义签订的合同，因此违反相关法律规定，应为无效。王天保和原告借用南阳市豫阳建筑有限公司的名义对其中1号、2号、3A号、6号四栋楼实际承包施工，原告承包施工2号、3A号两栋楼。因南阳市麒麟房地产开发有限责任公司拖欠工程款，双方在南阳市政府清欠办主持下形成会议纪要。依据会议纪要的计划安排，双方对所承建工程进行了验收、移交、结算。被告南阳市麒麟房地产开发有限责任公司辩称，工程没有验收结算，工程款不应支付，因其未提交证据证实，且原告提供的《建筑工程结算报告》、《基础、主体分部工程移交证书》等足以证实对所承建工程进行了验收、移交、结算，对其该辩解本院不予采信。该《施工协议》虽为无效，但王天保和原告作为项目的具体承包施工人，在该工程验收合格并结算移交，原告请求参照合同约定支付工程款的诉求符合相关法律规定，应予支持。2013年1月12日，由南阳市麒麟房地产开发有限责任公司与王天保、周海相达成《工程款支付协议》，至此双方之间形成双方之间形成债权债务关系。依据王天保、周海相之间达成一份《领款清单》，周海相制作了《周海相工程款及已领款汇总清单》，载明：周海相施工的2﹟、3#A工程总价款，扣除总价优惠5%后决算价，扣除已付工程款1780000元，欠工程款本金计4226812.79元。滞纳金2013年1月12日至2014年12月9日剩余部分按月4%分段计滞纳金3871324.76元。被告南阳市麒麟房地产开发有限责任公司对该《周海相工程款及已领款汇总清单》不持异议，被告关晓东自愿在被告南阳市麒麟房地产开发有限责任公司与王天保、周海相达成《工程款支付协议》上签字承诺对债务承担共同偿还责任。被告南阳市麒麟房地产开发有限责任公司、关晓东理应共同支付周海相下欠工程款4226812.79元。关于双方达成的《工程款支付协议》对被告延期付款的滞纳金的约定，被告南阳市麒麟房地产开发有限责任公司只是认为滞纳金计算没有法律依据。该对滞纳金的约定有延期付款违约金或欠款利息的性质，并不违反法律规定。但按月3%或4%支付约定过高，本院酌定自2013年5月1日起按照中国人民银行同期同类贷款利率四倍计算利息至款全部付清之日止。被告南阳市麒麟房地产开发有限责任公司辩称，滞纳金约定过高的辩解理由成立，本院予以采信。被告关晓东经依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其对享有的诉讼权利的放弃。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，最高人民法院《关于人民法院审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告南阳市麒麟房地产开发有限责任公司、关晓东自本判决生效后二十日内一次性共同支付原告周海相工程款4226812.79元。并自2013年5月1日起按照中国人民银行同期同类贷款利率四倍计算利息至款全部付清之日止。
二、驳回原告周海相的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行以上给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费61803元，由被告南阳市麒麟房地产开发有限责任公司、关晓东负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，同时预交案件上诉费，上诉于河南省高级人民法院。
审判长 龚跃伟
审判员 孙建章
审判员 姜付强
二〇一五年七月二十三日
书记员 杨松峰