新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）乌中民一终字第850号
上诉人（原审被告）：谢炎，男，1984年5月29日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市。
委托代理人：郭光明，新疆施安律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王前明，男，1971年8月3日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市天山区。
委托代理人：胡艳箐，新疆思睿律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：邓拓，男，1988年9月6日出生，汉族，无固定职业，住水磨沟区。
委托代理人：刘娇，新疆鸿华律师事务所律师。
委托代理人：王菁，新疆鸿华律师事务所律师。
上诉人谢炎与被上诉人王前明、邓拓因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2015）水民一初字第95号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年8月23日受理后依法组成合议庭，于2015年9月10日公开开庭进行了审理。上诉人谢炎及委托代理人郭光明，被上诉人王前明及委托代理人胡艳箐、被上诉人邓拓的委托代理人刘娇、王菁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：谢炎雇佣王前明为邓拓的房屋装修从事木工工作，工作地点在水区南湖路南湖花园16号3单元601室。2014年6月30日，王前明在工作时被电锯割伤，王前明认为电锯和电压有问题，震动太大造成其受伤。受伤后，在新疆医科大学第二附属医院住院治疗15天，住院期间谢炎支付医疗费24000元，其中22626.18元为住院治疗的费用，剩余部分1373.82元由医院退还给王前明。住院期间，谢炎给王前明送餐十天，每天送一餐。王前明出院后，出院证载明：“注意休息，建议全休两个月，持续口服营养神经药物。”王前明自行委托鉴定机构对其伤残等级及劳动能力进行鉴定。鉴定意见为王前明的损伤为七级伤残，属大部分丧失劳动能力。王前明支付鉴定费1350元。谢炎对王前明的伤残等级不予认可，申请重新鉴定，经法院委托新疆新医司法鉴定所对王前明的伤残等级进行重新鉴定，鉴定意见为王前明的伤情构成八级伤残。谢炎支付鉴定费900元。2014年11月5日，乌鲁木齐市天山区翠泉路片区管委会翠泉路西社区出具居住证明一份，载明：“王前明同志，汉族，性别男，.现居住地址：翠泉路202号104室。”王前明提交了工作记录本，该记录本外观陈旧有破损及被水淹泡的痕迹，12页内容为王前明记录的从2013年4月27日开始到2014年6月在乌鲁木齐每天工作的地点、时间及休息的情况。载明的工作地点有骑马山、荣和城、头宫、华凌、市政府、八楼、大西沟等，记载的地点均为乌鲁木齐市的地址或乌鲁木齐周边的地址。王前明自述从1989年开始从事木工工作，受伤前在西山自建房租房居住，租住的自建房已拆除。另查，邓拓已向谢炎支付了120000元的费用，双方未签订承包合同书。谢炎无相应的施工资质。谢炎向王前明支付劳务费7500元。
原审法院认为：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”谢炎雇佣王前明为邓拓的房屋装修从事木工工作，王前明在从事工作中被电锯割伤，谢炎作为王前明的雇主，应当对王前明的损伤承担赔偿责任。谢炎与邓拓之间虽未签订承包合同，谢炎认为其是邓拓雇佣来从事水电工作的，但邓拓已向谢炎支付了120000元的费用，从上述费用的数额可以证实，是由邓拓将房屋的装修承包给谢炎，而非谢炎称述的受雇于邓拓。王前明是受谢炎雇佣，但谢炎无相应的施工资质，故在本案中，邓拓作为发包人将装修工程承包给没有施工资质的个人，应当对王前明的损失与谢炎承担连带赔偿责任。王前明长期从事木工工作，其应当对电锯这种工具的危险性有所了解，在电锯适用前应当做好相应的调试工作，但王前明未尽到与其从事的工作相应的注意防范义务，造成左前臂电锯伤，其自身也存在一定过错。其称述是因为电锯有问题电压过大造成其损伤，但未向法庭提交证据予以证实。综上，对王前明因伤所遭受的损失，由谢炎承担80%的责任，王前明承担20%的责任。邓拓对谢炎承担连带赔偿责任。王前明构成八级伤残，虽未向法庭提交受伤前在乌鲁木齐居住的证明，但王前明提交了工作记录本，工作记录本外观破损陈旧且有被水淹泡的痕迹，从记录本的外观可以排除王前明为诉讼伪造证据的可能性。记录本的内容详细、连续记录了从2013年4月开始在乌鲁木齐各区域工作的地址及时间。记录本并非为诉讼而伪造，故其可以客观真实地反映，在受伤前已在乌鲁木齐工作居住一年以上的事实，故王前明请求的残疾赔偿金按照2013年新疆维吾尔自治区城镇居民人均可支配收入计算为119244元（19874元×20年×30%＝119244元）。由谢炎赔偿80%即95395.2元。住院15天，住院伙食补助费应为1800元（120元/天×15天＝1800元），但谢炎送餐十天，每天一餐，相应的谢炎送餐对应的伙食补助费应当扣减。住院伙食补助费每天120元，按每天三餐计算，一餐应为40元，故扣减伙食补助费的数额应为400元。王前明请求的住院伙食补助费以扣减后的数额1400元予以支持，由谢炎赔偿80%即1120元。王前明无陪护的医嘱，故对王前明请求的陪护费，不予支持。有医嘱需要休息的时间为75天，王前明请求的误工费按照2013年新疆维吾尔自治区在岗职工平均工资计算为10242元（49843元÷365天×75天＝10242元），由谢炎赔偿80%即8193.6元。王前明请求的交通费，依据住院的时间，酌情支持200元，由谢炎赔偿80%即160元。无加强营养的医嘱，对王前明请求的营养费，不予支持。王前明请求精神损害抚慰金，依据的伤残等级，酌情支持3000元，由谢炎赔偿80%即2400元。王前明请求的住宿费无法律依据，不予支持。王前明自行委托鉴定所出具的鉴定意见，不予采信，因此支付的鉴定费1350元，由王前明自行承担，不予支持。谢炎在本案中支出的鉴定费900元，由谢炎与王前明按责任比例分担，由谢炎负担720元，王前明负担180元。谢炎垫付的医疗费22626.18元，应当由谢炎负担18100.94元，王前明负担4525.24元。谢炎多负担的医疗费4525.24元、医院退还王前明的医疗费1373.82元及王前明应负担的鉴定费180元，均应当从谢炎应当支付给王前明的赔偿款中扣除。邓拓对上述谢炎应赔偿给王前明的款项承担连带赔偿责任。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定，判决：一、谢炎赔偿王前明残疾赔偿金95395.2元；二、谢炎赔偿王前明住院伙食补助费1120元；三、谢炎赔偿王前明误工费8193.6元；四、谢炎赔偿王前明交通费160元；五、谢炎赔偿王前明精神损害抚慰金2400元；六、邓拓对上述第一至第五项谢炎应赔偿给王前明的款项承担连带责任；七、驳回王前明要求谢炎、邓拓赔偿护理费2040元、营养费5000元、住宿费2336元、鉴定费1350元的诉讼请求。
一审判决后，上诉人谢炎不服上诉称：王前明是邓拓雇佣的，不是我雇佣的。应当由雇主邓拓承担责任。我与邓拓之间不是承包关系，是雇佣关系。我与谢炎是老乡关系，不能认定我雇佣王前明。王前明未能证明在乌鲁木齐长期居住的证明，不应按城镇居民标准计算残疾赔偿金。王前明违规操作导致受伤，其应承担主要责任，邓拓承担次要责任，我不承担责任。综上，一审法院认定事实不清，适用法律不当。请求二审法院撤销一审判决，我不承担责任，由邓拓承担责任。
被上诉人王前明答辩称：一、我方受雇于谢炎位于南湖花园邓拓的房屋进行装修工作，从事电锯加工木板的工作，也有两次为谢炎工作的经历。二、谢炎雇佣我方从事劳务工作有依据，我方向一审法院提供了在碱泉街工作的证明，应当按照乌鲁木齐市标准来计算人身损害赔偿金额。请求二审维持原判。
被上诉人邓拓：我方与上诉人之间形成劳务关系，双方是加工承揽关系，赔偿应当由上诉人谢炎承担。受害人的损害赔偿应当按照其户口所在地的标准计算。此次损害应当由其自身和谢炎共同承担。
二审期间，上诉人谢炎提供证人出庭作证，用以证明王前明与邓拓之间是雇佣关系。王前明对该证人证言不认可。邓拓认为该证人证明了谢炎与王前明之间雇佣的劳务关系。
本院二审审理查明的事实与原审法院查明事实一致。
本院认为：邓拓将房屋装修工程交与谢炎，并向谢炎支付了部分款项，说明邓拓与谢炎之间是因房屋装修形成的加工承揽合同。邓拓提供的证人证言不能证明王前明受雇于邓拓。谢炎出具的收款收据、收条等证明了谢炎是负责装修的工地包工头身份。证人证言也证明了，谢炎找工人参与装修施工的事实，足以证明谢炎与王前明之间的雇佣关系。谢炎因王前明提供劳务受伤，应当承担相应的赔偿义务。
谢炎与王前明基于老乡关系，雇佣王前明提供劳务，本是基于乡情相互照应、相互帮助、互相合作共赢的沿袭。谢炎雇佣工人参与装修工程，常理也是雇佣熟练工或长期合作基础之上。与王前明一审中提供的工作记录本也能相互映证，双方存在这种雇佣的合作关系。故对于上诉人谢炎称王前明未提交常住城市的居住证明，不应按城镇常住人口标准计算残疾赔偿金的上诉理由，本院不予采纳。王前明出工时受伤，一审法院已按过错情况酌情分担责任比例，因上诉人谢炎未提供推翻该分担比例的证据或法律依据，对谢炎的该项上诉理由，本院无法予以采信。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”综上，上诉人谢炎的上诉请求，证据不足，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2438.07元，（上诉人已预交），由上诉人负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王建国
审 判 员 谭建艳
代理审判员 马 俊
二〇一五年九月十七日
书 记 员 张玉洁