山东省青岛市黄岛区人民法院民 事 判 决 书（2015）黄民初字第9981号原告：王希林，男，汉族，工人，住黄岛区。委托诉讼代理人：刘金才，山东金彩律师事务所律师。委托诉讼代理人：张艳，山东金彩律师事务所律师。被告：青岛鹏德建筑劳务工程有限公司胶南分公司。住所地：黄岛区。负责人：王恩松，经理。委托诉讼代理人：杨甸禄，山东丰通律师事务所律师。委托诉讼代理人：管华，山东丰通律师事务所律师。原告王希林与被告青岛鹏德建筑劳务工程有限公司胶南分公司(以下简称鹏德建筑劳务胶南分公司)劳动争议纠纷一案,于2015年10月8日向本院起诉。2015年10月16日，鹏德建筑劳务胶南分公司向本院对王希林提起劳动争议纠纷之诉，案号为(2015)黄民初字第10294号。因该两案系同一事实、同一法律关系，本院将该案移送至（2015）黄民初9981号案件中合并审理。2016年9月23日，本案依法由审判员鲍广平适用简易程序公开开庭进行审理。原告王希林及其委托诉讼代理人刘金才，被告鹏德建筑劳务胶南分公司之负责人王恩松及其委托诉讼代理人杨甸禄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王希林向本院提出诉讼请求：1、撤销青岛市黄岛区劳动争议仲裁委员会青黄劳仲案字[2015]第8号裁决书第二项部分内容（一次性伤残补助金34287元；停工留薪期间工资18702元），并责令被告赔偿原告一次性伤残补助金60000元；停工留薪期间工资120000元；未发工资42000元。2、诉讼费、后续医疗费及其他费用由被告承担。事实与理由：裁决书存在以下事实认定及适用法律错误：1、关于本人工资部分：适用法律错误：裁决书P5“申请人未提交证据证明是否雇用他人及雇佣多少工人参与施工，故无法确定《内部承包结算单》是否系其本人工资”，本人工资构成为：每月1600元保底基本工资+内部承包协议的效益工资，原告的工资为以上两种方式的总和；根据最高院规定，关于工资的举证责任应该由被告举证，但仲裁委却错误分配举证责任，属于适用法律错误。事实认定错误：原告2014年2月19日定残，所以，错误分配举证责任的情况下一次性伤残补助金按照2012年在岗职工平均工资计算，属于事实认定错误，应按诉请的6000元每月计算，至少应该按照定残年度2014年标准予以计算。2、以上保底基本工资自双方建立劳动关系以来一直未予支付。裁决书P6“---被申请人均支付给申请人承包费，故申请人主张2015年5月9日至6月17日期间的工资没有依据”以上属于事实认定错误。双方解除劳动合同，解决的争议既有工伤的，也有工资的，都属于劳动争议，该所谓“承包费”42000元属于效益工资的一部分，在劳动争议中一并合并解决。“申请人已主张2012年6月18日至9月1日期间的停工留薪期间的工资，再次主张该期间的工资没有事实依据”属于对事实认定不清。3、被告在第一次住院时支付了医疗费40000元，原告向被告提交了第一次医疗费单据以及病历和要求延长停工留薪期，但多次找被告均不予理睬，根据《山东省工伤职工停工留薪管理办法》第7条第二款，用人单位对工伤职工延长停工留薪期有异议的，应在接到申请7个工作日内持该职工的工伤认定决定书、住院或门诊病历、相关检查报告、协议医疗机构出具的休假证明、职工延长停工留薪期申请书等，向市劳动能力鉴定委员会申请延长停工留薪期确认。用人单位未提出申请的，视为同意延长停工留薪期。劳动能力鉴定委员会作出确认结论前，工伤职工继续享受停工留薪期待遇。被告没有申请，视为同意。裁决书采用本条第一款，规避第二款，属于适用法律错误。为取合理数值,申请人在本案的计算只是按照6000元每月的工资进行计算。主张停工留薪期间工资120000元（6000元/月×20个月）（2012年6月17日2014年2月19日定残，共计20个月）。原告并且实施了第二次手术，即使按照前期6个月标准加上延续12个月，至少应为18个月。综上，争议裁决书存在以上错误。被告鹏德建筑劳务胶南分公司辩称：王希林的请求无事实及法律依据。1、王希林承包青岛鹏德建筑工程有限公司的单项工程，王希林系包工头，王希林需雇佣他人参与施工，王希林承包的工程需雇佣20人干10天才能干完。青岛鹏德建筑工程有限公司已支付给王希林承包费，在承包费中已包含工资1600元。因此，王希林主张未发工资42000元无依据。2、王希林主张“鹏徳建筑劳务胶南分公司赔偿一次性伤残补助金60000元和停工留薪期工资120000元”无依据。因为王希林与鹏徳建筑劳务公司胶南分公司的劳动合同约定王希林的月工资为1600元，因此应按1600元为标准计算停工留薪期工资和一次性伤残补助金。王希林主张按6000元每月计算无任何依据。3、王希林主张的医疗费及其他费用因未实际发生，即使发生了，也不应当由鹏徳建筑劳务胶南分公司赔偿。综上，王希林的各项请求均不成立。(2015)黄民初字第10294号鹏德建筑劳务胶南分公司与王希林劳动争议纠纷一案中，鹏德建筑劳务胶南分公司作为原告向本院提出诉讼请求：1、判决驳回被告王希林要求解除劳动关系的请求；2、判决原告不向被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、医疗费；3、判决驳回被告的其它诉讼请求。事实与理由：被告王希林曾系原告的职工，王希林与原告签订了期限仅为一个月的劳动合同，期限为2012年6月1日至2012年6月30日。2012年6月8日原告与被告签订《单项工程承包协议书》，协议书约定如发生事故由被告王希林承担责任和因此发生的一切费用。2012年6月17日被告受伤，受伤后再未到原告处上班。按劳动合同法第44条规定，劳动合同期满的，劳动合同终止。因此2012年6月30日原告与被告的劳动合同终止，之后双方之间不存在劳动关系。被告请求“责令双方解除劳动合同”，该请求毫无意义。从原告与被告之间签订的劳动合同可以看出，被告的月工资为1600元，因此被告主张的一次性伤残补助金计算数额过高。被告主张的停工留薪期工资及未发工资过高且无依据。因2012年6月30日双方的劳动合同终止，因此被告主张的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金计算数额过高。另外，被告的其他请求亦无事实及法律依据。原告系企业非法人单位，经营范围为上级公司联系业务，不具有法人资格，不能独立承担民事责任。综上，被告的各项请求无依据，请求驳回被告的诉讼请求。王希林作为被告辩称：原告鹏德建筑劳务胶南分公司是为了拖延诉讼，达到晚支付被告王希林赔偿款和工资的目的，所谓的诉请以及理由均属为拖延所做，所以，请法院支持王希林的诉请。本院经审理认定事实如下：原告王希林系被告鹏徳建筑劳务胶南分公司职工,双方于2012年6月1日签订期限至2012年6月30日为期1个月的劳动合同。劳动合同约定王希林工资标准为1600元/月。鹏徳建筑劳务胶南分公司未为王希林缴纳工伤保险。2012年6月17日王希林在工作时受伤，经医院诊断为“1、跟骨骨折(双侧);2、前臂挫裂伤(左)”。2013年9月9日，王希林之伤经青岛市黄岛区人力资源和社会保障局认定为工伤，2014年2月19日经青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残捌级。鹏徳建筑劳务胶南分公司对王希林因工受伤的住院伙食补助费644元、医疗费10550.86元，均无异议,但不同意支付,认为应当由王希林自行承担。王希林对裁决书裁决的一次性工伤医疗补助金38655元、一次性伤残就业补助金61848元的项目和数额均无异议。王希林主张的后续医疗费尚未发生，工伤事故发生后，鹏徳建筑劳务胶南分公司支付给王希林现金2000元。2015年1月4日，王希林向黄岛区劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求裁决：1、双方解除劳动合同。2、鹏徳建筑劳务胶南分公司支付一次性伤残补助金60000元、一次性工伤医疗补助金38655元、一次性伤残就业补助金61848元、住院伙食补助费644元、停工留薪期工资120000元、未发工资42000元、已垫付医疗费10600元。3、鹏徳建筑劳务胶南分公司支付仲裁费、后续医疗费及其他费用。2015年8月31日，黄岛区劳动争议仲裁委员会作出青黄劳仲案字〔2015〕第8号裁决书，裁决：1、双方劳动关系自2015年1月4日解除。2、鹏徳建筑劳务胶南分公司向王希林支付一次性伤残补助金34287元、一次性工伤医疗补助金38655元、一次性伤残就业补助金61848元、停工留薪期工资18702元、住院伙食补助费644元和医疗费10550.86元。3、驳回王希林的其他请求。王希林和鹏徳建筑劳务胶南分公司对该裁决书均不服，分别诉至本院。另查明：鹏徳建筑劳务胶南分公司对裁决书认定王希林的停工留薪期6个月有异议，申请重新鉴定。经本院委托，青岛市劳动能力鉴定委员会作出青劳鉴函[2016]066号鉴定结论通知书，认定王希林工伤部位的停工留薪期限为六个月。王希林主张2012年5月9日到鹏徳建筑劳务胶南分公司工作，双方虽未签署书面合同，但建立事实劳动关系，尚有工资42000元未结算，对此,王希林向本院提交《单项工程承包协议书》，记载发包单位：青岛鹏徳建筑有限公司，工程名称：香梅华府12号楼，工程范围：抹灰等。香梅华府11号楼的施工日期为:2012年6月8日开始，工期12天。13号楼施工日期：2012年5月9日，工期12天。还向本院提交2012年9月1日天一畔城11号楼、2012年5月21日13号楼和2012年6月6日12号楼的工程结算单据，三张结算单共计40966元的效益工资尚未结清。鹏徳建筑劳务胶南分公司对上述证据称：不欠原告承包费，也不欠王希林的效益工资，《单项工程承包协议书》系复印件，没有加盖公章，也没有经办人员签字，协议书工程名称是香梅华府，而工程结算单据工程名称楼是天一畔城。王希林主张计算一次性伤残补助金的本人工资为6000元/月，计算依据：王希林与鹏徳建筑劳务胶南分公司约定，工资结算既要按照每月1600元保底基本工资结算，同时还执行内部承包协议的方式进行计算效益工资，王希林的工资为以上两种方式的总和。鹏徳建筑劳务胶南分公司称：双方系承包关系，一次性伤残补助金应按王希林劳动合同约定的月工资1600元计算。另外，王希林承包了鹏徳建筑劳务公司的单项工程，系包工头，王希林需雇佣他人共同参与施工，工程承包费中包含很多人的人工费，而不仅仅包含王希林一个人的承包费，更不可能是王希林一个人的工资。王希林主张2012年5月9日至2012年9月1日期间的未发工资42000元，计算方式为：13号楼2012年5月9日开始、工期12天；11号楼2012年6月8日开始、工期12天;12号楼2012年6月8日开始、工期12天。13号楼结算单工程量69458.69元，剩余13966元未结；11号楼、12号楼合并一张结算单分别为67000元，共计134000元，剩余27000元未结清，三张结算单共计效益工资40966元未结清（在仲裁写的42000元系笔误）。鹏徳建筑劳务胶南分公司称：王希林主张的未发工资不存在，意见同停工留薪期。本院认为：原告王希林因工受伤，被告鹏徳建筑劳务胶南分公司应按《工伤保险条例》的规定为王希林落实各项工伤待遇。因鹏徳建筑劳务胶南分公司未给王希林投缴社会保险，王希林的工伤待遇应由鹏徳建筑劳务胶南分公司承担。王希林受伤后，鹏徳建筑劳务胶南分公司一直未与王希林解除劳动关系，因此，双方之间劳动关系的解除日期为王希林提起仲裁之日，即2015年1月4日。王希林和鹏徳建筑劳务胶南分公司对王希林应享受的工伤待遇：一次性工伤医疗补助金38655元、一次性伤残就业补助金61848元、住院伙食补助费644元和医疗费10550.86元的项目和数额均无异议，本院予以确认。王希林与鹏徳建筑劳务胶南分公司建立劳动关系期间未发放工资，其受伤前本人工资应参照其2012年6月17日受伤时的青岛市在职职工社会平均工资3117元/月标准计算，王希林的停工留薪期工资为18702元（3117元/月×6个月），一次性伤残补助金为34287元（3117元/月×11个月），对王希林主张停工留薪期工资、一次性伤残补助金的过高部分，本院不予支持。王希林主张2012年5月9日至2012年9月1日期间的未发工资40966元，王希林提交的《单项工程承包协议书》记载的工程名称与工程结算单据不一致，且《单项工程承包协议书》系复印件，既没有公章，也没有经办人签字，鹏徳建筑劳务胶南分公司对此也不认可，故，本院对王希林所主张鹏徳建筑劳务胶南分公司尚欠其效益工资40966元未结清的意见，不予采纳。鹏徳建筑劳务胶南分公司已支付的2000元，应从王希林的工伤待遇中扣除。综上，依照《工伤保险条例》第三十条第三款和第四款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，参照《山东省贯彻实施办法》第二十五条第二款之规定，判决如下：一、原告王希林因工受伤的各项工伤待遇共计164686.86元（其中包括医疗费10550.86元、住院伙食补助费644元、停工留薪期工资18702元、一次性伤残补助金34287元、一次性工伤医疗补助金38655元、一次性伤残就业补助金61848元，扣除被告青岛鹏德建筑劳务工程有限公司胶南分公司于本判决生效之日起10日内支付给原告王希林的2000元，剩余162686.86元，由被告青岛鹏德建筑劳务工程有限公司胶南分公司于本判决生效之日起10日内支付给原告王希林。如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回王希林的其它诉讼请求。本案案件受理费10元，减半收取5元，(2015)黄民初字第10294号案件受理费10元，减半收取5元，共计10元，由青岛鹏德建筑劳务工程有限公司胶南分公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  鲍广平二〇一六年九月二十六日书记员  马 亮