湖南省长沙市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2014）长中民执复字第00174号
申请复议人（案外人）深圳市中海融担保投资有限公司。
法定代表人李洪波，公司董事长。
委托代理人黄新泉，上海协力（长沙）律师事务所律师。
委托代理人尹伽刚，男，1967年2月6日出生。
申请执行人湖南省国立投资（控股）有限公司。
法定代表人陈猛，公司总经理。
委托代理人邱兴隆，湖南醒龙律师事务所律师。
委托代理人谭文健，湖南醒龙律师事务所律师。
被执行人岳阳市轻工工贸总公司（曾用名岳阳市飞凌实业总公司，已于2004年1月13被吊销）。
被执行人岳阳市化工机械厂（已于2013年9月5日被宣告破产）。
被执行人湖南省岳阳印刷厂（已于2007年3月21日被注销）。
被执行人湖南省岳阳市瓷厂（已于2002年6月25日被注销）。
被执行人岳阳市天泰皮革总公司。
法定代表人周灼光。
被执行人岳阳市发展和改革委员会（原岳阳市计委）。
法定代表人刘铁健，主任。
案外人岳阳天力电磁设备有限公司。
法定代表人黄晓波，公司董事长。
委托代理人尹伽刚，男，1967年2月6日出生。
委托代理人黄新泉，上海协力（长沙）律师事务所律师。
申请复议人深圳市中海融担保投资有限公司不服湖南省长沙市天心区人民法院（2014）天执裁字第21号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
执行法院认为，本案申请执行人向本院提供的证据证明天力公司与化机厂有兼并的意向，化机厂的部分资产已由天力公司作为出资进行工商登记，天力公司应当持有但未提供证据证明其取得相关资产的途径，依法本院认定其通过兼并取得上述资产，故本院依申请执行人的申请追加中海融公司、天力公司为本案被执行人未违反相关法律规定，中海融公司的异议理由不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款（十一）项、第二百二十五条之规定，经本院审判委员会讨论决定，裁定如下：驳回深圳市中海融担保投资有限公司异议。
申请复议人深圳市中海融担保投资有限公司称，（一）、（1995）南经初执字第314-2号执行裁定书和（2014）天执裁字第21号执行裁定书程序明显错误。1、执行法院收到异议书后一年多才作出裁定，已明显超过法律规定的期限。2、岳阳化工机械厂已于2013年9月5日被岳阳市中级人民法院宣告破产，应终结对岳阳化工机械厂的执行。3、应当由申请执行人提供申请人兼并岳阳化工机械厂的证据，举证不能，则由申请执行人承担不利后果。4、申请执行人和执行法院不能在裁定追加申请人为被执行人后再来寻找证据支持（1995）南经初执字第314-2号执行裁定书。（二）、（1995）南经执裁字第314-2号执行裁定书和（2014）天执裁字第22号执行裁定书认定事实和适用法律明显错误。1、申请人自拟兼并岳阳化工机械厂开始连续四次公告通知债权人申报债权，但申请执行人并未在规定的期间内申报债权，因此申请人也不应对岳阳化工机械厂的此笔债务承担民事责任。2、《兼并协议》明确以湖南恒兴联合会计师事务所2004年8月出具的审计报告所确定的债权债务为兼并接收范围，但审计报告中没有被兼并方的这笔债务，也就是说被兼并方没有向兼并方披露欠申请执行人的该笔债务，兼并方依法进行了公告，但债权人没有申报债权，兼并方不应承担责任。3、从执行法院调查获得的兼并协议上明显看出申请复议人不是兼并方，再从申请执行人举证的资产移交情况看，更证实申请复议人没有参与兼并。（三）、申请执行人湖南国立投资有限公司与岳阳化工机械厂于2006年5月8日签订了终结执行协议书，明确放弃了对岳阳化工机械厂的债权，法院又强制执行，明显违反法律规定。（四）湖南国立投资有限公司已向岳阳市中级人民法院申报债权，其对岳阳市化工机械厂的债权，应在破产程序中受偿，和申请人没有法律关系。（五）、申请执行人已将该对飞凌公司案的债权转让给了谭文健，湖南国立投资有限公司不再是该案权利义务的主体，不应再是该案的申请执行人。请求依法撤销长沙市天心区人民法院（1995）南经初执字314-2号执行裁定书和（2014）天执裁字第21号执行裁定书。
申请执行人湖南省国立投资（控股）有限公司辩称，正是因为申请复议人中海融公司、天力公司不断设置障碍，恶意隐瞒其兼并岳阳化机厂的证据，并多次请求法庭给予举证期，才导致案件经历一年多才作出裁定，同时，民诉法第225条的规定是在收到书面异议起十五日内审查，并未规定在十五日内审查终结；因二申请复议人共同兼并了岳阳化机厂并接受了岳阳化机厂资产，现无论岳阳化机厂是否已破产，对本执行案追加二申请复议人为被执行人均无影响；申请执行人已提交大量的证据证明申请复议人兼并了岳阳化机厂并取得了其资产，而二申请复议人称未兼并岳阳化机厂，且天力公司取得岳阳化机厂资产是支付了对价，执行法院责令其提供证据证明其所述的事实，符合举证规则的规定；因申请复议人没有按照公司法第184条“公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人”的规定履行通知义务，故不能适用最高人民法院《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第三十二条免去其应承担的相应责任；湖南恒兴联合会计师事务所2004年8月出具的的审计报告明确注明，是受天力公司和岳阳化机厂的委托，对岳阳化机厂在2004年3月31日的资产负债表发表意见，并根据委托方的意见，将资产负债表的部分应收和应付账款未列入审计范围，且该报告仅为天力公司、岳阳化机厂财产移交之用，由该审计报告的表述明确证明，该审计报告不是对岳阳化机厂全部债权债务的审计，该审计报告未列明本案债权也属情理之中，因此，申请复议人提出该审计未列明本案债权、其因此不知道本案债权的理由不能成立；《执行终结协议书》是以暴力方式胁迫签订的损害国家利益的协议，依法自始无效；申请执行人虽然已经将债权转让给谭文建个人，但是否变更申请执行人是当事人的权利，不影响本案的执行。本案现有证据不仅足以证明申请复议人对岳阳化机厂实施了兼并，而且足以证明其以兼并方式取得了岳阳化机厂的全部优质资产，申请复议人依法应当承担岳阳化机厂的债务，执行法院将申请复议人追加为被执行人符合客观实际情况和法律规定，应予维持。
本院查明，原告湖南省国际信托投资公司（以下简称国信公司）与岳阳市飞凌实业总公司（以下简称岳阳飞凌公司）、岳阳市计划委员会（以下简称岳阳市计委）、湖南省岳阳印刷厂（以下简称岳阳印刷厂）、湖南省岳阳市瓷厂（以下简称岳阳瓷厂）、岳阳市天泰皮革总公司（以下简称岳阳天泰皮革公司）、岳阳化工机械厂（以下简称岳阳化机厂）等六被告借款合同纠纷一案，1996年3月11日，湖南省长沙市南区（现天心区）人民法院作出（1995）南经初字第314号民事判决：（一）、由被告岳阳飞凌公司偿还原告贷款本金55万美元，利息195370.79美元，罚息136030.67美元。以上共计881401.46美元，限被告岳阳飞凌公司于本判决发生法律效力后十五日内付清；（二）、被告岳阳印刷厂、岳阳瓷厂、岳阳化机厂、岳阳天泰皮革公司对上述款项承担担保的连带清偿责任，被告岳阳市计委对上述款项承担赔偿责任。案件受理费45770元由被告承担。判决生效后，六被告未履行判决书规定的义务。国信公司向湖南省长沙市南区（现天心区）人民法院申请执行，该院以（1995）南经初执字第314号立案执行。此后，湖南省国立投资（控股）有限公司（以下简称国立公司）承接了国信公司留下的资产和债务。2012年5月4日，国立公司以岳阳天力电磁设备有限公司（以下简称天力公司）和深圳市中海融担保投资有限公司（以下简称中海融公司）兼并岳阳化机厂为由向执行法院申请追加天力公司、中海融公司为本案被执行人。执行法院于2012年8月29日作出（1995）南经初执字第314-2号执行裁定，裁定追加天力公司、中海融公司为被执行人，并于2012年9月18日作出（1995）南经初执字第314-3号执行裁定，裁定冻结、扣划被执行人岳阳化机厂、岳阳印刷厂、岳阳瓷厂、岳阳天泰皮革公司、岳阳飞凌公司、天力公司、中海融公司的银行存款12156883.4元或查封、扣押其价值相当的财产。天力公司、中海融公司遂提出异议，以没有兼并岳阳化机厂等为由，请求撤销（1995）南经初执字第314-2号、第314-3号执行裁定，解除对其银行账号的查封，终止对其实施强制执行措施。执行法院（2014）天执裁字第212号执行裁定驳回了中海融公司异议。中海融公司不服，向本院申请复议。其理由和请求如前所述。
另查明，2003年至2004年期间，天力公司和中海融公司拟共同兼并岳阳化机厂。2004年4、5月间，在岳阳晚报上先后四次登载了天力公司、中海融公司拟兼并岳阳化机厂的企业兼并公告，告知岳阳化机厂的债权人可自2004年4月1日起90日内至兼并方登记债权。国立公司、国信公司均未在限期内向天力公司或中海融公司申报债权。岳阳化机厂于2013年向湖南省岳阳市中级人民法院申请宣告破产，2013年9月5日湖南省岳阳市中级人民法院裁定宣告岳阳化机厂破产。
还查明，2004年12月，天力公司、岳阳化机厂、黄某作为公司股东向岳阳工商行政管理局申请成立岳阳天一房地产开发有限公司（以下简称天一公司），天力公司在天一公司成立时出资为590万元，出资形式为非货币，岳阳金信有限责任会计师事务所出具的验资报告载明：截止2004年12月10日止，以房屋和土地使用权出资的天力公司和岳阳化机厂尚未与天一公司（筹）办妥房屋所有权和土地使用权过户登记手续，但天力公司和化机厂与天一公司（筹）已承诺按照有关规定在公司成立后6个月内办妥房屋所有权和土地使用权过户登记手续并报公司登记机关备案。天力公司于2004年12月10日投入实物资产和无形资产（房屋建筑物三栋：面积7034.32平方米；土地使用权41640平方米）合计伍佰玖拾万元整，其中无形资产295万元，实物资产295万元；岳阳化机厂于2004年12月10日投入无形资产（土地使用权5925平方米）伍佰万元整。天力公司此次投入天一公司（筹）的房屋建筑物和土地使用权，系该公司兼并的岳阳化机厂的资产，至验资报告日，兼并方和被兼并方尚未办理资产过户手续。2005年10月30日，天一公司申请变更名称为岳阳铭基置业有限公司（以下简称铭基公司）。2005年11月28日，岳阳化机厂与铭基公司签订《国有土地使用权转让合同》两份，约定：化机厂由于企业改制的需要，转让位于岳阳市冷水铺路望岳村工业用地土地使用权（面积为44894平方米）及岳阳市站前路岳市国用（94）字第0131号国有土地使用权给铭基公司（土地面积为5925平方米）。
还查明，岳阳化机厂与铭基公司办理上述站前路土地转让手续时，向相关部门提交了岳阳化机厂与天力公司于2004年12月11日签订的兼并协议，该协议约定：天力公司兼并岳阳化机厂，根据2004年8月湖南恒星（兴）联合会计师事务所的审计报告承担审计认定的债权债务，接收岳阳化机厂的资产，接收并妥善安置岳阳化机厂现有在册职工，有关资产负债及损益的认定以依法清算所提供的《财产清单》和《财务审计报告》确定。本次兼并由天力公司、岳阳化机厂双方共同聘请有相关资格的会计师事务所出具《财产清单》和《财务审计报告》，费用由天力公司承担。
本院认为，《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》105条规定：在执行中，被执行人被人民法院裁定宣告破产的，执行法院应当依照民事诉讼法第二百三十五条第六项的规定，裁定终结执行。申请复议人中海融公司在被追加为被执行人后，在执行异议的审查过程中，湖南省岳阳市中级人民法院于2013年9月5日裁定宣告岳阳化机厂破产，执行法院应当裁定终结对被执行人岳阳化机厂的执行，不能再依照对被执行人岳阳化机厂的执行程序追加被执行人。申请执行人国立公司认为申请复议人中海融公司在岳阳化机厂的被兼并过程中接受了岳阳化机厂的资产或因兼并岳阳化机厂应承担相应民事责任，可另案通过诉讼程序解决。申请复议人中海融公司提出复议的理由部分成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥执行程序若干问题的解释》第八条的规定，裁定如下：
1、撤销湖南省长沙市天心区人民法院（2014）天执裁字第21号执行裁定；
2、撤销湖南省长沙市天心区人民法院（1995）南经初字第314-2号执行裁定。
本裁定送达后立即生效。
审判长 盛知霜
审判员 熊孟良
审判员 黄忠立
二〇一五年四月二十一日
书记员 李碧波
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥执行程序若干问题的解释》
第八条上一级人民法院对当事人、利害关系人的复议申请，应当组成合议庭进行审查