安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）合民一终字第03242号
上诉人（原审被告）：王祝。
委托代理人：夏登余，安徽皖建律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：赵丽华。
上诉人王祝因与被上诉人赵丽华合同纠纷一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院（2014）瑶民一初字第01899号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审审理查明：赵丽华与王祝于2011年11月25日签订网吧转让协议，约定赵丽华以总价26万元的价格将其经营的红蜻蜓网吧（包括网吧内电脑、桌椅、上网设备、空调、场地等与经营网吧相关的设备）转让给王祝，转让费支付方式：变更《网络文化经营许可证》后，支付100000元，变更《合伙企业营业执照》后，支付60000元，变更《安徽省互联网上网服务营业场所安全意见审核书》后，支付30000元，变更《房屋租赁协议》后，支付20000元。王祝于合同签订当日向赵丽华支付定金50000元。赵丽华不配合王祝变更证照或王祝未依约支付转让款的，每天应向对方赔付2000元损失。协议签订后，王祝依约支付了定金50000元，赵丽华协助王祝变更了《网络文化经营许可证》、《安徽省互联网上网服务营业场所安全意见审核书》、《房屋租赁协议》，并于2013年2月28日将尚未变更的《合伙企业营业执照》交付王祝，告知王祝“年审再急”，催促王祝去文化局领取变更后的《网络文化经营许可证》，以便变更《合伙企业营业执照》。期间，王祝只在《网络文化经营许可证》变更后支付了10万元转让费。另查，《合伙企业营业执照》尚未变更，《网络文化经营许可证》已于2012年4月30日变更到王祝名下，但王祝直至法院送达起诉状副本后才去合肥市瑶海区文化局将该证件领回，该证件未进行2013年度年审，并且王祝已将网吧从原经营地点迁出，变卖处理了从赵丽华处转让的电脑、桌椅、空调等设备。王祝拒绝向赵丽华支付余款，故赵丽华诉讼至原审法院，要求判令王祝支付余款11万元，并从2013年2月28日起按11万元的一年定期利率计算违约金，即42900元。
原审法院审理后认为：赵丽华作为合肥红蜻蜓网吧执行事务合伙人，其与王祝签订的网吧转让协议是双方当事人的真实意思表示，不违反法律的强制性规定，应为合法有效。双方应当按照约定全面履行合同义务。合同签订后，赵丽华依约向王祝交付了网吧内电脑、桌椅等经营设备，且协助王祝变更了《房屋租赁协议》、《安徽省互联网上网服务营业场所安全意见审核书》及《网络文化经营许可证》，王祝未依约向赵丽华支付转让款。王祝作为《网络文化经营许可证》变更后的所有人，怠于领取《网络文化经营许可证》的行为导致《网络文化经营许可证》未能在2013年进行年审登记及《合伙企业营业执照》无法变更，是王祝自身的原因导致合同约定的条件无法成就，应视为合同约定的条件已成就，王祝应承担《合伙企业营业执照》变更不能的责任，王祝只支付定金50000元及转让费100000元，现赵丽华主张王祝支付转让款11万元，符合法律规定，依法予以支持。关于违约金，王祝未依约在《安徽省互联网上网服务营业场所安全意见审核书》、《房屋租赁协议》变更后给付相应的转让款，后又怠于领取《网络文化经营许可证》、变卖网吧设备，导致《合伙企业营业执照》无法变更，其行为已构成违约，但原协议对违约金的约定超出了法律规定，应自赵丽华主张权利之日起计付，即王祝王祝自2014年3月27日起以11万元为本金按同期银行逾期贷款利率向赵丽华支付违约金。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第一百零六条、第一百一十一条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条的规定，判决：一、王祝于判决生效后十日内给付赵丽华转让款11万元；二、王祝自2014年3月27日起以11万元为本金按同期银行逾期贷款利率向赵丽华支付违约金；三、驳回赵丽华的其他诉讼请求。一审案件受理费3730元，减半收取1865元，由王祝负担。
王祝上诉称：1、双方签订的网吧转让协议应属无效合同。首先，根据网吧转让协议约定，转让方为红蜻蜓网吧，将网吧设备及所有证照全部转让于王祝。根据《合伙企业登记管理办法》，合伙企业营业执照是禁止转让的。根据《互联网上网服务营业场所管理条例》规定，网络文化经营许可证也是禁止对外转让的。根据《合同法》规定，违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。其次，赵丽华为网吧转让协议的转让方，其未经其他合伙人同意将自己和他人在合伙企业中财产份额转让于合伙人以外第三人的，也违反了法律强制性规定。
2、赵丽华未协助王祝变更《房屋租赁协议》，双方于2011年11月25日签订网吧转让协议，之后赵丽华一直未能就该网吧经营房屋租赁协议变更至王祝名下，直到原租赁协议期满，王祝与出租方于2013年2月1日签订了租赁期为2013年3月1日至2016年3月31日的租赁合同，该合同并非赵丽华变更。赵丽华于2013年3月1日才将网吧交付王祝经营。王祝在接手网吧后由于没有营业执照和经营许可证，不得不停止经营。是赵丽华构成根本违约。赵丽华一直未按合同约定办理《合伙企业营业执照》变更，直到2013年2月28日才将原《合伙企业营业执照》移交王祝。因此赵丽华没有按约先履行变更营业执照的合同义务，王祝也即无义务支付相应转让费。综上，请求二审法院撤销原审判决，改判驳回赵丽华的全部诉讼请求。
赵丽华答辩称：1、网吧转让协议合法有效。双方签订的《红蜻蜓网吧转让协议》明确约定是“经营中的网吧整体转让”。红蜻蜓网吧证照合法，有符合要求的经营场所，经营网吧的设备设施齐全。整体转让必然要求其证照逐一变更到王祝名下。王祝将证照变更理解为转让是故意混淆网吧转让和证照变更的概念。
2、在网吧转让过程中，《网络文化经营许可证》的变更主管部门有强制性规定，即与此事有关的当事人要到办理变更手续的现场签字。本案中除《合伙企业营业执照》没变更外，其他证照均已变更到王祝名下。也就是说变更《网络文化经营许可证》手续时双方当事人都要要现场签字的。赵丽华的合伙人不仅是知情而且是同意的。
3、网吧证照变更的前提是签订合法的转让协议和变更原《房屋租赁协议》到受让人王祝名下。否则不会批准证照的变更。本案的事实是除《合伙企业营业执照》没变更外，网吧的其他证照都已变更到王祝名下。房屋租赁协议也早已变更。
4、关于《合伙企业营业执照》没有变更的原因说明。2011年11月25日双方签订协议后，2012年新年刚过双方就交接了网吧。由于王祝尚有11万元网吧转让款没付和《合伙企业营业执照》没变更，因此当时就没交接已变更的证照。网吧交接后赵丽华去工商部门办理《合伙企业营业执照》的变更手续，工商部门要求《网络文化经营许可证》要经文化管理部门年审后再办（每年4-6月份）年审。在征得王祝同意后，赵丽华将《网络文化经营许可证》送到瑶海区文管办年审。由于当时《网络文化经营许可证》已变更到王祝名下，年审的相关资料要由王祝提供，但王祝在规定的期限内没有提供相关资料而是将网吧迁移搬迁了。瑶海区文管办到原红蜻蜓网吧经营地址勘察时发现原网吧已不存在，就暂停了《网络文化经营许可证》的年审，并暂扣了该证。赵丽华得知网吧迁移搬迁后，多次要求王祝提供网吧新的经营地点，以便尽快变更《合伙企业营业执照》，但王祝一拖再拖，至今也没有提供网吧新的经营地点。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审期间，双方当事人均未提供新证据，二审查明的事实与原审查明的相同，对原审查明的事实予以确认。
本院认为，关于本案的争议焦点之一网吧转让协议是否有效的问题。赵丽华与王祝签订网吧转让协议，转让标的为网吧经营权及网吧内所有与经营网吧有关的物品。而非单独转让营业执照及网络文化经营许可证。故赵丽华与王祝签订网吧转让协议转让红蜻蜓网吧经营权及物品的行为并未违反法律法规强制性规定。根据一审中对合伙企业中其他合伙人所做笔录，赵丽华作为合肥红蜻蜓网吧执行事务合伙人，转让网吧的行为，已经得到其他合伙人的同意和认可。故赵丽华与王祝签订的网吧转让协议系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规强制性规定，为合法有效协议。王祝的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于本案的争议焦点之二《合伙企业营业执照》未变更的原因如何认定的问题。根据双方提供的证据表明，双方于2011年11月25日签订网吧转让协议，并于同日对网吧内物品进行了清点，王祝予以接收。2012年4月30日，《网络文化经营许可证》变更至王祝名下。2013年2月28日赵丽华将尚未变更的《合伙企业营业执照》交付王祝，告知王祝“年审再急”，催促王祝去文化局领取变更后的《网络文化经营许可证》，以便变更《合伙企业营业执照》。但王祝于一审诉讼时才去合肥市瑶海区文化局将《网络文化经营许可证》领回，该证件未进行2013年度年审。且王祝认可其已将网吧从原经营地点迁出，对网吧内的电脑、桌椅、空调等设备进行了处置。从上述事实可以看出，合同签订后，赵丽华依约向王祝交付了网吧内电脑、桌椅等经营设备，且协助王祝变更了《房屋租赁协议》、《安徽省互联网上网服务营业场所安全意见审核书》及《网络文化经营许可证》，而王祝未依约向赵丽华支付转让款。王祝作为《网络文化经营许可证》变更后的所有人，怠于领取《网络文化经营许可证》的行为导致《网络文化经营许可证》未能在2013年进行年审登记及《合伙企业营业执照》无法变更，是王祝自身的原因导致合同约定的条件无法成就，应视为合同约定的条件已成就，王祝应承担《合伙企业营业执照》变更不能的责任。故赵丽华主张王祝支付剩余转让款及违约金的诉讼请求依法应予支持。王祝上诉主张赵丽华未变更《房屋租赁协议》，由于赵丽华的原因导致《合伙企业营业执照》未能办理，该理由均不能成立，本院不予采信。
综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费2500元，由王祝负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陆建群
审 判 员 马枫蔷
代理审判员 方玮韡
二〇一四年十二月十二日
书 记 员 鲍晶晶
附本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；