河北省唐山市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）冀02刑终546号
原公诉机关唐山市开平区人民检察院。
上诉人（原审被告人）裴志伟，男，1987年8月17日出生，汉族，小学文化，个体，现住唐山市，户籍地河北省滦县。2006年7月24日因犯招摇撞骗罪被唐山市丰南区人民法院判处有期徒刑二年；2012年5月22日因犯非法经营罪被唐山市丰南区人民法院判处有期徒刑一年二个月，同年9月3日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年7月25日被刑事拘留，同年8月8日被唐山市公安局开平区分局执行逮捕。现羁押于唐山市第一看守所。
辩护人蔡晓静，河北仲浩律师事务所律师。
辩护人郑久成，河北仲浩律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人孟某，男，1964年11月17日出生，公民身份号码×××，汉族，个体，现住唐山市。（系本案被害人）
河北省唐山市开平区人民法院审理河北省唐山市开平区人民检察院指控原审被告人裴志伟犯故意伤害罪暨附带民事诉讼原告人孟某提起附带民事诉讼一案，于2018年5月23日作出（2018）冀0205刑初11号刑事附带民事判决。宣判后，裴志伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
河北省唐山市开平区人民法院认定，2017年6月28日10时许，被告人裴志伟驾驶白色“凌志570”（无挂牌照）车行驶至王盼庄立交桥外北侧，与孟某驾驶的车号为×××号银灰色江淮商务车相撞，后双方发生口角争执，被告人裴志伟用胳膊勒住孟某的脖子，另一只手握拳打孟某面部致伤。之后孟某报警。2017年6月28日至29日，孟某到唐山市工人医院门诊治疗，诊断为鼻两侧外伤。2017年6月30日至7月14日，孟某到开平医院门诊输液治疗。期间，2017年7月5日，孟某到唐山市工人医院复诊，诊断为两侧鼻骨骨折，右侧上颌骨额突骨折，鼻中隔偏曲，面部外伤。2017年7月6日，孟某到唐山市开平医院法医门诊治疗。2017年7月12日经唐山市公安局开平分局物证鉴定室出具法医学人体损伤程度鉴定意见书，鉴定意见：孟某的损伤为轻伤二级。2017年7月25日11时40分许，赵庄派出所民警在丰南区一工地内将被告人裴志伟抓获。2017年7月28日，被告人裴志伟提出复议申请，2017年8月10日经唐山市公安局物证鉴定所出具法医临床鉴定书，鉴定意见：孟某的损伤属轻伤二级。
孟某分别于2017年6月28日至29日、6月30日至7月14日到医院门诊治疗17天，共计支付门诊医疗费3，012元，支付鉴定费400元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、被告人裴志伟供述和辩解：2017年6月28日中午，其开车在王盼庄立交桥下与一个江淮商务车发生剐蹭，后来其和对方司机打架着，其用胳膊勒着对方司机的脖子，用另一只手握拳，打这个司机的面部，打了2、3下，都打在对方司机面部，之后就不再打了。对方司机用手採住其上衣，用另一只手打其前胸，打了5、6下。
2、被害人孟某陈述：2017年6月28日上午大概11点左右，其在东外环收费站南面2公里处与一辆越野车发生交通事故，对方驾驶员对其进行辱骂，用左手搂住其脖子，用右手打其面部，随后其就用手採住对方驾驶员前胸的衣服，之后对方挣脱开，其和对方司机争吵。
3、证人证言
（1）徐某证言。证实：2017年6月28日中午，其开车在王盼庄立交桥下路过，看见一个子高的男子用一只手搂着岁数大的男子，另一只手打这名罪数大的男子脸部，打了大概3、4下，岁数大的男子跑了，脸上有血，之后其报警了。当时现场就那两人，有一辆银灰色商务车、一辆白色凌志吉普车，两车撞一起了；
（2）郭立安证言。证实：2017年6月28日11点左右，其在王盼庄立交桥下看见有两辆车发生交通事故，一辆没有牌照的白色凌志570，一辆大面包车，不一会白色凌志司机从自己车上下来，紧接着大面包车后门下来一名男子，这名男子鼻子上流着血，二人争吵起来了，其将二人劝开就走了。其在现场时两人没打架，两人就在那争吵，之前二人打没打架其不清楚；
4、鉴定意见
（1）唐山市公安局开平分局物证鉴定室（唐开）公（刑技）鉴（法损）字［2017］91号法医学人体损伤程度鉴定意见书，鉴定意见：孟某的损伤为轻伤二级。
（2）唐山市公安局物证鉴定所冀唐公物鉴法临字[2017]41号法医临床鉴定书，鉴定意见：孟某的损伤属轻伤二级。
5、书证
（1）受案登记表。证实，2017年6月28日10时59分孟某报警称：裴志伟与其因交通事故发生纠纷，后动手打架，裴志伟将孟某的鼻子和前额处打伤；
（2）被告人裴志伟常住人口基本信息。证实，被告人裴志伟的刑事责任年龄；
（3）到案经过。证实，2017年7月25日11时40分许，赵庄派出所民警在丰南区一工地内将裴志伟当场抓获；
（4）唐山市丰南区人民法院（2006）丰刑初字第155号、（2012）丰刑初字第139号刑事判决书及释放证明书。证实，被告人裴志伟前科情况，且系累犯。
6、视听资料及电子数据。证实，侦查机关侦查活动的合法性。
7、孟某提交：工人医院门诊诊断证明书一份、工人医院门诊病历6张、唐山第五医院门诊病历及票据10张、唐山工人医院门诊票据5张、开平医院票据2张、唐山市公安局开平分局物证鉴定室鉴定费票据1张、公估费票据1张、拖车费票据2张、车租车承包协议1份、公估报告1份。证实，孟某损失情况。
河北省唐山市开平区人民法院认为，被告人裴志伟故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。被告人裴志伟犯的罪事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。被告人裴志伟刑满释放五年内又重新犯罪，系累犯，应从重处罚。
附带民事诉讼原告人孟某要求被告人裴志伟赔偿的各项损失，应按《中华人民共和国侵权责任法》规定的项目赔偿，并参照河北省2017年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据计算，其合理部分依法支持。原告人要求被告人赔偿误工费的请求，其提供的证据不符合相关法律规定，应比照河北省相同或相近行业上一年度职工平均工资中交通运输业标准计算，根据其提供的门诊治疗期间及病历记载，酌情认定误工17天，予以支持。原告人要求被告人赔偿交通费的请求，根据其实际治疗情况，酌情认定500元。原告人要求被告人赔偿医疗费的请求，对其中唐山工人医院及唐山开平医院的医疗费，按其提供的医疗费票据认定，予以支持；对唐山市第五医院治疗费用及后续治疗费用，理据不足，不予支持。原告人要求被告人赔偿鉴定费的请求，按其提供的鉴定费票据认定，予以支持。原告人要求被告人赔偿财产损失的请求，不属于被告人的犯罪行为给原告人造成的损失，不予支持。原告人要求被告人赔偿的伤残赔偿金、精神损害抚慰金，不属于刑事附带民事赔偿范围，不予支持。原告人要求被告人赔偿营养费因无相关证据予以佐证，亦不予支持。
被告人裴志伟的辩护人郑久成、蔡晓静辩护称，被害人存在过错，应减轻被告人裴志伟刑事责任，并建议判处被告人裴志伟有期徒刑八个月为宜的观点，理据不足，不予采纳。原告人及其诉讼代理人认为，本案定性应为寻衅滋事罪。经查，本案系因被告人裴志伟与原告人发生交通事故，后二人产生争执，导致案件的发生，本案不符合寻衅滋事罪的构成要件，故原告人及其诉讼代理人此观点理据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条、第六十五条,《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条之规定，判决如下：被告人裴志伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月；被告人裴志伟于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人孟某医疗费人民币3，012元、误工费人民币2，822元、交通费人民币500元、鉴定费人民币400元，合计人民币6，734元；驳回附带民事诉讼原告人孟某的其他诉讼请求。
宣判后，上诉人裴志伟提出，原判认定其构成故意伤害罪，在证据方面存在瑕疵，原判对上诉人具有依法应予从轻的量刑情节没有认定，导致量刑过重。其辩护人亦提出与上诉理由相同的辩护意见。
经二审审理查明的事实与一审认定的事实相同。一审判决认定的证据，提取程序合法，并经庭审质证、认证，能够证明案件真实情况，本院予以确认。
本院认为，河北省唐山市开平区人民法院认定原审被告人裴志伟犯故意伤害罪并造成原审附带民事诉讼原告人孟某经济损失的事实清楚，证据确实、充分。定罪、量刑及适用法律均无不当。审判程序合法。民事赔偿合理。关于上诉人裴志伟及其辩护人所提原判认定其构成故意伤害罪，在证据方面存在瑕疵，原判对上诉人具有依法应予从轻的量刑情节没有认定，导致量刑过重的上诉理由和辩护意见，经查，根据证人徐某的证言，被害人孟某的陈述，并结合鉴定意见等证据能够证实上诉人裴志伟的犯罪事实，且上述证据来源合法，真实有效。原审法院根据上诉人裴志伟的犯罪事实、情节、悔罪表现等具体情况依法判处其相应的刑罚并无不当。故上诉人裴志伟及其辩护人所提上诉理由及辩护意见理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王振峰
审判员 曹留柱
审判员 程兰芳
二〇一八年八月八日
书记员 陶 晶