陕西省勉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）勉刑初字第00076号
公诉机关勉县人民检察院。
被告人向某某，男，1981年6月15日出生于陕西省勉县，汉族，初中文化，农民。2012年11月13日因涉嫌犯职务侵占罪被勉县公安局传唤审查至次日被刑事拘留，同年12月18日被取保候审，2014年1月14日被勉县人民检察院取保候审。2014年5月12日被本院决定逮捕，同月13日由勉县公安局依法执行逮捕，现羁押于勉县看守所。
辩护人金泽，陕西维公律师事务所律师。
勉县人民检察院以勉检公诉刑诉（2014）35号起诉书指控被告人向某某犯职务侵占罪，于2014年5月向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。勉县人民检察院指派代理检察员高阳出庭支持公诉，被告人向某某及其辩护人金泽到庭参加诉讼，现已审理终结。
勉县人民检察院指控：被告人向某某在给陕钢运输矿粉过程中，发现陕钢厂内管理不严，随即产生了将矿粉偷运出去卖钱的念头。2012年8月中旬一天早晨6时许，被告人向某某驾驶陕F219**号红色东风四桥翻斗车从陕钢临时料场向陕钢二号料场转运铁精粉，转运过程中，向某某从陕钢临时料场装载40吨铁精粉后，未运往陕钢二号料场，偷运至勉县经贸公司料场（地址：勉阳镇旧州村新桥河坝），以每吨250元的价格销赃，得赃款9500元。2012年8月下旬一天晚上10时许，被告人向某某驾驶陕F219**号红色东风四桥翻斗车利用给陕钢转运铁精粉之便，趁料管员不注意，将车上铁精粉卸掉一部分，将剩余的8吨铁精粉偷运至勉县经贸公司料场，以每吨250元的价格销赃，得赃款1900元。2012年9月初的一天早上8时许，被告人向某某驾驶陕F219**号红色东风四桥翻斗车，利用给陕钢转运铁精粉之便，趁料管员不注意，将车上铁精粉卸掉一部分，将剩余的6吨铁精粉偷运至勉县经贸公司料场，以每吨250元的价格销赃，得赃款1500元。2012年9月中旬一天早上8时许，被告人向某某驾驶陕F219**号红色东风四桥翻斗车，利用给陕钢转运铁精粉之便，趁料管员不注意，将车上铁精粉卸掉一部分，将剩余的12吨铁精粉偷运至勉县经贸公司料场，以每吨250元的价格销赃，得赃款2800元。2012年9月下旬的一天晚上，被告人向某某驾驶陕F219**号红色东风四桥翻斗车，利用给陕钢转运铁精粉之便，趁料管员不注意，将车上铁精粉卸掉一部分，将剩余的24吨铁精粉偷运至勉县经贸公司料场，以每吨250元的价格销赃，得赃款5800元。破案后，被告人向某某主动向受害单位陕钢退赔损失40500元人民币。经勉县价格认证中心价格鉴定意见为：48吨精矿粉在2012年8月26日的鉴定总值为人民币54720元整，42吨精矿粉在2012年9月25日的鉴定总值为人民币42840元整。
公诉机关据此认为被告人向某某的行为构成职务侵占罪，建议对被告人向某某在有期徒刑二年以上四年以下量刑。
被告人向某某辩称：他法律意识淡薄，犯下了错误，也付出了沉重的代价；家里需要他照顾；案发后他主动交代犯罪事实，并检举他人犯罪行为；积极退赔赃款，并取得了谅解。希望给他一次改过自新的机会，对其从轻处罚。其辩护人金泽的辩护意见是：1、本案涉案价值计算过高。勉县价格认证中心不具有鉴定矿粉资质，鉴定数额过高，鉴定结论不能作为定案依据。2、被告人向某某具有自首情节，且有立功表现。3、案发后被告人赔偿了受害单位的损失，取得了受害单位的谅解。4、被告人犯罪手段一般，无前科劣迹，本次系初犯、偶犯。综上，建议对被告人向某某从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明，陕钢集团汉中钢铁有限责任公司（以下简称陕钢集团汉钢公司）与勉县定军汇丰物流有限责任公司（以下简称汇丰公司）签订车辆运输承包合同，合同约定由汇丰公司安排相关人员和车辆到陕钢集团汉钢公司生产区对承包范围内的原燃料、辅料和其他物料进行转运，承包费用按月结算。2012年5月24日，汇丰公司与董虎签订了公路运输合同，合同约定：董虎以其所有的陕F219**号车按照汇丰公司指定地点承担运输服务，汇丰公司按相关单据及时进行结算，在运输过程中发生货物被盗、丢失等情形，概由董虎负责。合同签订后，董虎雇用被告人向某某为司机，由被告人向某某驾驶陕F219**号东风牌四桥翻斗货车开始在陕钢集团汉钢公司厂区内转运矿粉。自2012年8月开始，被告人向某某利用陕钢集团汉钢公司管理漏洞，在给陕钢集团汉钢公司转运矿粉过程中侵占矿粉并变卖。2012年8月中旬一天早晨6时许，被告人向某某驾驶陕F219**号红色东风四桥翻斗车从陕钢集团汉钢公司临时料场向陕钢集团汉钢公司二号料场转运铁精粉，转运过程中，向某某从陕钢集团汉钢公司临时料场装载40吨铁精粉后，将该车矿粉运至勉县经贸公司料场（地址：勉阳镇旧州村新桥河坝），以每吨250元的价格销赃，得赃款9500元。2012年8月下旬一天晚上10时许，被告人向某某驾驶陕F219**号红色东风四桥翻斗车用同样的方式将车上剩余的8吨铁精粉以每吨250元的价格销售给勉县经贸公司，得赃款1900元。被告人向某某于2012年9月初的一天早上8时许、2012年9月中旬一天早上8时许、2012年9月下旬的一天晚上，三次以上述同样的方式将车上剩余的6吨铁精粉、12吨铁精粉、24吨铁精粉拉运至勉县经贸公司料场，以每吨250元的价格销赃，分别得赃款1500元、2800元、5800元。以上五次共侵占陕钢集团汉钢公司铁精粉90吨，共得赃款21500元。2012年10月，陕钢集团汉钢公司发现铁精粉有被盗情况，遂向勉县公安局报案，勉县公安局民警接警后，成立专案组进行调查，于2012年11月13日电话联系被告人向某某，并按被告人向某某告知的位置于当日将其抓捕归案。归案后，被告人向某某如实供述了犯罪事实，并提供相关线索向公安机关检举了他人违法行为。
勉县价格认证中心依据办案民警提交的鉴定财物明细表、陕钢集团汉钢公司铁矿采购合同对涉案物品进行了价格鉴定，结论为：鉴定标的精矿粉48吨，以2012年8月26日为鉴定基准日，鉴定总值为人民币54720元整；精矿粉42吨，以2012年9月25日为鉴定基准日，鉴定总值为人民币42840元整。勉县价格认证中心未对实物进行相应品位鉴定，办案民警亦未委托其他鉴定机构对涉案物品的品位进行鉴定。案发后，被告人向某某亲属向陕钢集团汉钢公司退赔损失人民币40500元，取得了陕钢集团汉钢公司的谅解。审理期间，被告人对勉县价格认证中心涉案物品价格鉴定意见提出异议，申请对涉案物品价值进行重新鉴定，因本案涉案物品陕钢集团汉钢公司已投入生产，亦无检材留存，故无法进行重新鉴定，并已告知被告人向某某。庭审中，公诉机关补充提交了案发同期陕钢集团汉钢公司与其他供方的采购合同及铁精粉（精矿粉）结算单。
认定上述事实的证据有：
1、受案登记表、报案材料，证实案件来源。
2、抓捕经过，证实被告人到案情况。
3、被告人户籍证明，证实被告人向某某出生于1981年6月15日，达到负刑事责任的年龄。
4、辨认笔录及照片，证实作案现场、作案工具、作案对象（铁精粉）、销赃地点等情况；同时证实向勉县经贸公司销售铁精粉的人即为被告人向某某。以上照片经被告人当庭辨认无异议。
5、运输合同，证实涉案车辆与陕钢集团汉钢公司的运输关系。
6、铁矿采购合同、精矿粉结算单，证实陕钢集团汉钢公司采购铁精粉情况及铁精粉结算价格情况。
7、收条、领条及谅解书，证实被告人向某某亲属代其向陕钢集团汉钢公司退赔损失40500元，陕钢集团汉钢公司对被告人向某某予以了谅解。
8、勉县公安局刑事侦查大队证明，证实被告人向某某提供线索检举他人违法行为，经查证属实，但因涉案金额较小未达到立案标准。
9、证人宋某某的证言证明，他是勉县经贸公司的股东，他分别于2012年8月中旬，8月下旬，9月初，9月中旬，9月下旬先后5次以每吨250元的价格收购向某某铁精粉90吨，共支付向某某人民币21500元的事实。
10、证人郭某某的证言证明，他是勉县经贸公司的法定代表人，2012年8月的一天，有个男的（向某某）打电话向他询问是否收购铁精粉，他让该男的直接联系公司负责收矿的宋某某。
11、证人李某某的证言证明，他是勉县永丰矿业公司总经理，郭某某的经贸公司是他们公司的铁精粉供应商，他们公司将收购的铁精粉加工成小球团后再卖给汉中钢铁有限公司。从郭某某公司生产出来的铁精粉他们公司都要做品位化验，一般情况下品位是61%，有时是62%，没有出现过品位极高的现象。2012年8、9月份从郭某某公司买的铁精粉价格是670元每吨。
12、被告人向某某供述的事实与审理查明的事实相一致。
上述证据，收集程序合法，来源清楚，相互关联，相互印证，经当庭举证、质证，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，被告人向某某被雇佣为司机在陕钢集团汉钢公司厂区内从事矿粉等转运工作，工作期间利用职务之便非法占有陕钢集团汉钢公司铁精粉90吨。勉县价格认证中心对该批铁精粉进行了价格鉴定，鉴定价值共计97560元，勉县价格鉴定中心在对鉴定的标的物及其品位不确定的情况下仅依据委托单位提交的鉴定财物明细表、铁矿采购合同对涉案物品进行了价格鉴定，亦未参照其他相关标准，其所做鉴定难以确定涉案物品当时的准确价值。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第八十五条第（三）、（四）项之规定，该鉴定意见不能作为定案依据，故对辩护人认为勉县价格鉴定中心的鉴定意见不能作为定案依据的辩护意见本院予以采纳。因涉案物品已灭失，无法确定其真实价值，故可参照陕钢集团汉钢公司当时采购铁精粉的结算单价进行确认。本案中，公诉机关提交了陕钢集团汉钢公司与本案同期同类的采购矿粉结算单，本院认为应以结算单中价格相对较低即加权平均结算单价872.684元／吨为计算依据，确定本案铁矿粉90吨的价值为78541.56元。被告人向某某利用职务之便非法占有陕钢集团汉钢公司财物，数额较大，其行为构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人向某某的犯罪事实成立。被告人向某某在公安机关排查询问期间，如实告知自己的位置并等候处理，归案后和庭审中能如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪，可认定为自首，依法可从轻处罚。被告人向某某提供线索检举他人违法行为，经公安机关查证属实，但因涉案金额较小，未达到立案标准，被告人向某某的行为虽不构成立功，但可酌情对其从轻处罚。案发后，被告人亲属代其向陕钢集团汉钢公司退赔损失40500元，取得了陕钢集团汉钢公司对被告人向某某的谅解，可酌情从轻处罚。对被告人及其辩护人请求从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款及《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条第一款、第二条第一款之规定，判决如下：
被告人向某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年零六个月（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月13日起至2016年10月7日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省汉中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 王 康
人民陪审员 华小贤
人民陪审员 付丽慧
二〇一四年十二月一日
书 记 员 许 琦