大连市西岗区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西民初字第587号
原告朱英波，大连万达集团股份有限公司员工，住大连市沙河口区。
原告王宗军，北京正圣鼎裕投资管理有限公司副总经理，住大连市沙河口区。
二原告共同委托代理人乔如柏，辽宁同人律师事务所律师。
被告王家栋，大连市沙河口区新欧蕾水城休闲酒店实际经营者，住大连市西岗区。
委托代理人宋强，辽宁利金律师事务所律师。
原告朱英波、王宗军与被告王家栋退伙纠纷一案，本院于2014年1月21日立案受理后，依法适用普通程序，于2014年5月12日、2014年7月1日公开开庭进行了审理。原告朱英波、王宗军委托代理人乔如柏、被告王家栋委托代理人宋强到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，2013年1月，原、被告达成合伙协议，三人共同出资经营大连市沙河口区欧蕾水城休闲酒店；2013年8月，原、被告达成散伙协议，被告王家栋全盘接手欧蕾水城，被告向原告支付股权转让款总计1700万元（包括已经支付的700万元股权转让定金）；协议签订后被告再支付收购转让款500万元，待变更酒店经营手续后再支付余款500万元。如被告延期支付，逾期一日按同期银行贷款利率3倍支付违约金。2013年10月被告将大连市沙河口区欧蕾水城休闲酒店变更为大连市沙河口区新欧蕾水城休闲酒店。但被告未按约定支付剩余股权转让款500万元。原告诉至法院，请求判令被告王家栋给付原告朱英波380万及违约金（自2013年10月5日至实际清偿日止，以380万为基数，以中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率3倍计算）、给付原告王宗军120万及违约金（自2013年10月5日至实际还清日止，以120万为基数，以中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率3倍计算）。
被告辩称，不同意原告诉讼请求。一、原、被告在散伙时没有清算，清算是散伙的法定条件，未清算之前，被告有权终止履行散伙协议。另外，《协议书》中虽约定由被告承担散伙前酒店的债务，但未明确约定被告承担债务的范围，原告在散伙前对外确认债务给被告造成损失，原告应先赔偿被告损失，被告再向原告支付尾款。二、按照双方的协议约定，在散伙协议签订的两个月内原告应当完成工商变更登记手续，但工商登记变更手续超过两个月办理完毕，被告有权拒绝支付尾款。三、被告不同意支付违约金且原告主张的违约金过高。
经审理查明，2013年1月18日，原、被告及案外人王欣签订《合作协议》，约定：原、被告共同投资成立欧蕾水城休闲酒店，酒店以个体工商户经营形式登记办理工商营业执照，个体工商户营业执照登记经营者为案外人王欣，原告朱英波出资1450万元，占总投资额的45%，原告王宗军出资320万元，占总投资额的10%，被告出资1450万元，占总投资额的45%，原、被告共同经营、共担风险、共负盈亏，案外人王欣不参与经营管理、不承担经营风险及合作债务、不参加利润分配。2013年8月5日，原、被告及案外人王欣、陈少华签订《协议书》，约定：原告将享有的全部份额转让给被告，原告朱英波将其45%份额以1380万元的价格转让给被告、原告王宗军将其10%份额以320万元的价格转让给被告，原告转让全部份额后退伙，被告享有100%的财产份额；酒店全体合伙人同意，本协议签署之日为确认酒店资产及负债情况的基准日；基准日之前酒店的债权债务由被告享有与负担；基准日之后，被告有权以原酒店名称继续经营原酒店业务；被告在签订协议时已向原告交付定金700万元，自协议签订之日起7日内，被告再向原告支付转让费500万元（已实际支付）；被告在支付1200万元后，原告退伙并于协议签订之日起2个月内（2013年10月5日）为被告办理酒店工商变更登记手续及营业执照变更手续；原告及案外人王欣在2个月内办理酒店工商变更登记手续及营业执照变更手续后，被告向原告支付转让尾款500万元；若被告逾期支付500万元尾款，逾期一日，按同期银行贷款利率的3倍支付违约金；若被告支付1200万元后，因原告及案外人王欣原因导致无法在协议签订后2个月内办理工商变更登记及营业执照变更手续，被告停止支付尾款；被告选择继续履行本协议的，则原告不得再请求被告支付尾款；原告负责办理个体工商户营业执照的手续，被告负责协助。2013年8月22日，原告授权案外人朱丹丹向大连市沙河口区食品药品监督局（以下简称“食监局”）口头申请办理餐饮服务许可证；2013年9月3日，食监局工作人员到酒店进行现场检查，提出酒店存在未设置与食品供应方式和品种相适应的粗加工操作场所；专间（凉菜间）入口处未设置消毒、更衣设施的情况并要求整改，并出具现场检查笔录；2013年9月23日，食监局工作人员再次现场检查，上述存在的问题仍未改进；2013年10月10日，食监局现场检查符合要求；后食监局下发了餐饮服务许可证。2013年10月22日，大连市公证处为案外人王欣（原欧蕾水城登记经营人）与案外人王春华（被告指定变更的新欧蕾水城登记经营人）出具公证书，公证内容为双方经协商一致在《协议书》上签字、捺印。《协议书》中载明：王欣已于2013年7月31日将欧蕾水城休闲酒店及店内物品、设施全部交付给王春华经营使用。
另查，被告已给付原告朱英波1000万，已给付原告王宗军200万，剩余500万未给付。
上述事实，有原告提供的起诉状、《合作协议》、《协议书》、《公证书》、个体信息查询、帐户明细、笔录及双方当事人当庭陈述等证据在案为凭，且经质证和本院审查，予以采信。
本院认为，原、被告与案外人王欣、陈少华签订的《协议书》系各方真实意思表示，合法有效，各方均应依约履行。原、被告对于被告尚欠尾款500万元的事实均认可，但被告提出散伙时未清算，《协议书》中亦未明确约定被告承担债务的范围，故应先进行清算，且在原告赔偿被告损失后再支付尾款的抗辩意见，因《协议书》中并未约定支付尾款以清算为必要条件，且被告在散伙时应当对酒店的债务进行确认，被告自愿负担对外债务，现又以债务范围不明确拒绝支付尾款，于法无据，故对被告的该节抗辩意见，本院不予采纳；被告提出由于原告原因导致未在《协议书》签订后2个月内即2013年10月5日前办理工商营业执照等手续，故被告有权拒绝支付尾款的抗辩意见，《协议书》签订后原告向食监局口头申请办理餐饮服务许可证，因现场存在问题食监局于2013年9月3日、2013年9月23日两次要求整改，而2013年7月31日，酒店已在被告的实际控制下，原告无法对被告实际控制下的酒店进行整改，故整改的义务应属于被告协助办理的范围。《中华人民共和国食品安全法实施条例》第二十条第二款规定，其他食品生产经营者应当在依法取得相应的食品生产许可、食品流通许可、餐饮服务许可后，办理工商登记。本案中餐饮服务许可证的下发时间已经超过2013年10月5日，故应认定未依约办理工商登记等手续责任在被告，被告主张责任在原告，并未提供证据予以证明，故对被告的该节抗辩意见，本院不予采纳。被告提出原告主张的违约金计算标准过高的抗辩意见，法律规定当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十，可以认定为“过分高于造成的损失”，原告的损失为被告逾期给付尾款造成的利息损失，应以中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率上浮30%确定违约金，故被告的该节抗辩意见，合理合法，本院予以采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、一百零九条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条之规定，判决如下：
一、被告王家栋于本判决生效之日起十日内给付原告朱英波380万元及违约金（自2013年10月6日至本判决确定的给付之日止，以380万元为基数，以中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率上浮30%计付）。
二、被告王家栋于本判决生效之日起十日内给付原告王宗军120万元及违约金（自2013年10月6日至本判决确定的给付之日止，以120万元为基数，以中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率上浮30%计付）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费48690元，保全费5000元，共计53690元，由被告王家栋负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。如在上诉期限届满之日起七日内仍未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。
申请执行期限为二年。
审 判 长 范文诗
人民陪审员 邹德斌
人民陪审员 许艳红
二〇一四年七月三日
书 记 员 洪鸿罡