山东省泰安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鲁09刑终100号
原公诉机关山东省新泰市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张渊博，男，1977年9月13日出生于山东省东平县，汉族，大学文化，泰山职业技术学院教师，住泰安市泰山区。因涉嫌犯危险驾驶罪，于2017年10月17日被取保候审，2018年4月11日被逮捕。
辩护人李国、王丽，山东纵观律师事务所律师。
山东省新泰市人民法院审理山东省新泰市人民检察院指控原审被告人张渊博犯危险驾驶罪一案，于二○一八年四月十六日作出（2018）鲁0982刑初179号刑事判决。宣判后，原审被告人张渊博不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2017年10月2日22时许，被告人张渊博酒后驾驶鲁Ｊ×××××号小型轿车沿新泰市瑞山路由东向西行驶至龙廷镇北站村路段掉头时，与被害人周某驾驶的鲁Ｊ×××××号小型轿车沿瑞山路由东向西行驶时发生道路交通事故，造成两车部分损坏。张渊博承担事故全部责任，周某不承担事故责任。张渊博血液中检出乙醇成分，含量为200.7mg/100ml，达到醉驾标准。2017年10月2日，张渊博主动报案并在案发现场等候，公安民警在案发现场查获张渊博，但张源博在事故现场未如实供述主要犯罪事实。案发后，张渊博积极赔偿周某经济损失12000元，取得谅解。
上述事实，由经原审当庭举证、质证并予确认的以下证据予以证实：
（一）书证
1、受案登记表、立案决定书、事件单、受理道路交通事故案件登记表证实，2017年10月2日22时许，张渊博电话报警称发生道路交通事故；2017年10月3日，新泰市公安局对张渊博危险驾驶案立案侦查。
2、案件侦破情况说明证实，2017年10月2日，新泰市公安局民警在事故地点将被告人张渊博查获。
3、常住人口基本信息等证实，被告人张渊博达到完全刑事责任年龄。
4、扣押物品清单证实，2017年10月2日，张渊博驾驶证被依法扣押。
5、强制措施凭证证实，2017年10月2日，被告人张渊博的鲁Ｊ×××××号小型轿车及检测血液被依法扣留；周某的鲁Ｊ×××××号小型轿车及检测血液被依法扣留。
6、呼气式酒精检测结果证实，被告人张渊博经呼气式酒精检测含量为222mg/100ml；周某经呼气式酒精检测含量为18mg/100ml；马某1经呼气式酒精检测含量为0mg/100ml。
7、当事人血样提取登记表证实，2017年10月2日23时27分和24分，被告人张渊博及周某血液分别被依法提取。
8、驾驶证及车辆信息证实，张渊博持有C1E证，鲁Ｊ×××××号小型轿车车主为张渊博；周某持有C1证，鲁Ｊ×××××号小型轿车车主为臧伟。
9、道路交通事故认定书、送达回执证实，张渊博承担事故的全部责任，周某不承担事故的责任；公安民警将该责任认定书向被告人张渊博、被害人周某进行了送达告知。
10、调解协议复印件及收到条证实，被告人张渊博与被害人周某达成调解协议，并支付修车费12000元，取得谅解。
11、补充证据，工作说明，证实公安机关对被告人张渊博抽取血液的过程。
（二）现场勘验、检查笔录
道路交通事故现场图、道路交通事故现场勘查笔录、现场照片证实，2017年10月2日22时50分至23时07分，新泰市公安局民警对瑞山路龙廷镇北站村路段进行现场勘查，现场留有肇事车辆两辆，张渊博、周某在事故现场。
（三）鉴定意见
检验报告、鉴定意见通知书及补充证据鉴定人资质证实，被告人张渊博血液中检出乙醇成分，含量为200.7mg/100ml；周某血液中检出乙醇成分，含量为9.5mg/100ml；公安民警将该检验报告向张渊博、周某进行了告知。
（四）证人证言
1、证人马某1的证言证实，其和张渊博是夫妻关系。2017年10月2日下午2点左右，张渊博驾驶鲁Ｊ×××××号小型轿车载着其从泰安出发回新泰龙廷镇北站村，接着开始吃饭，其弟弟马锡胜和张渊博喝的45度的北京二锅头，张渊博喝了三茶碗，一茶碗大约2两多，晚上6点左右吃完饭，张渊博喝多了和其吵架，大约晚上10点左右，张渊博要驾车回泰安，其阻拦未果，张渊博打电话报警声称被揍，后张渊博抢了车钥匙驾驶鲁Ｊ×××××号小型轿车沿着瑞山路向西走，张渊博手机落在了家里，110接警人员回电，其答复称张渊博酒后开车回家，其叔叔马玉国驾车在后面追，过了四五分钟，马玉国打电话说张渊博驾车出事了，后张渊博走着回家拿了电话又回现场，其跟随至事故现场。
2、证人马某2的证言证实，张渊博是其女婿。2017年10月2日下午4点左右，张渊博驾驶车辆载着其女儿马某1来其家中一起吃饭，其儿子马锡胜和张渊博喝的40多度的北京二锅头，马锡胜喝了一茶碗，大约2两，张渊博喝了三茶碗，大约晚上10点左右，张渊博要回泰安其拉不住，张渊博从其家出来后，马锡胜还有其家人就去追他去了，过了段时间得知张渊博驾车出交通事故了。
（五）被害人陈述
被害人周某的陈述证实，2017年10月2日上午10点半左右，其在东周水库钓鱼，喝了不到一瓶雪花牌啤酒；晚上9点半左右，其驾驶鲁Ｊ×××××号小型轿车沿着瑞山路由东向西行驶回福田南区，行驶到龙廷镇北站村路段其看到其车右前侧有一辆小型轿车，这辆车没打转向灯向南打方向，其刹车没躲开就和对方的车子相撞了，其下车看到对方车上就一个人，对方司机也下了车就趴在地上，其一看对方喝酒了，其准备打电话报警，对方说别报警，声称自己有公职，之后向东跑了离开现场，大约过了20分钟，对方回来并且叫了好几个人，然后对方的对象骂其，其就报警了，之后事故处理一中队的民警来到现场，对方司机对民警说是他对象开的车，然后民警给其和对方做了呼气式酒精检测，其结果是18mg/100ml，对方的结果是222mg/100ml，民警也给对方的对象做了呼气式酒精检测，结果为0，之后民警将其和对方的司机一块带到了事故处理一中队，然后有医生给其和对方司机抽取了血液。
（六）被告人供述和辩解
被告人张渊博的供述和辩解证实，2017年10月2日下午2点左右，其驾驶鲁Ｊ×××××号小型轿车载着其对象从泰安回新泰龙廷镇北站村，大约下午四点到家后，其将车放在瑞山路龙廷镇北站村北侧路边其小舅子马锡胜家门口，其和马锡胜喝的北京二锅头白酒，其喝了大约6两，马锡胜喝了2两左右，吃完饭后就和其对象吵架了，晚上10点左右，其越吵越生气就想开车出去，其对象不让，其打电话报了警，民警还没有到，其抢了钥匙，然后其驾驶鲁Ｊ×××××号小型轿车沿着瑞山路由东向西行驶了三四百米时发现没带手机，然后其向右打方向靠边，然后向左打方向掉头，行驶到路中心线附近听见嘭的一声，是一辆由东向西行驶过来的小轿车和其车辆发生了道路交通事故，下车后，其忘记自己与对方说过什么话了，其想用对方手机打电话，因对方手机不好用，后其回家拿了手机，和其对象说其驾车出事，之后事故处理一中队的民警到了现场，其和民警说是其对象马某1驾驶鲁Ｊ×××××号小型轿车出的事，之后民警给其和对方，还有给其对象都做了呼气式酒精检测，其的结果是222mg/100ml，民警就将其带到事故处理一中队，医生给其抽取了血液。
原审法院认为，被告人张渊博违反道路交通安全法规，醉酒后驾驶机动车辆，危害公共安全，其行为构成危险驾驶罪。被告人张渊博醉酒驾驶机动车造成交通事故且负事故全部责任，同时血液酒精含量达到200毫克/100毫升以上，依法从重处罚。关于被告人张渊博认为“血检结果及程序不合法”的辩解及辩护人认为“公诉机关指控被告人张渊博证据不足”的辩护意见，经查，新泰市公安局民警出警后依法安排医务人员对被告人张渊博抽取上肢静脉血液并低温保存血样，在法律规定期限内送检，鉴定机构由具有鉴定资质的工作人员在法律规定期限内依法作出检验报告，送检程序及检验过程合法，由血样提取登记表、鉴定人及鉴定机构资格证书、工作情况说明、呼气式酒精检测结果相互印证，被告人张渊博的辩解及辩护人的辩护意见不能成立，不予采信。虽然被告人张渊博主动报警，但公安民警出警后其谎称其妻马锡玲驾驶车辆未如实供述，由张渊博在侦查阶段的供述及被害人周某的陈述予以证实，被告人张渊博不构成自首；但被告人张渊博在侦查阶段的第一次询问中如实供述自己酒后驾驶的事实，具有坦白情节，可从轻处罚；积极赔偿被害人并取得谅解，对其可酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项，第五十二条，第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部<关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见>》第二条第（一）、（二）项之规定，以危险驾驶罪，判处被告人张渊博拘役四个月，并处罚金三千元。
宣判后，原审被告人张渊博以“一审判决认定事实错误；认定其构成危险驾驶罪，证据达不到充分、确凿的程度，要求撤销一审判决，宣告其无罪”为由，提出上诉。其辩护人出具了除认可上诉人无罪的上诉理由外，另提出“如果认定上诉人有罪，其存在如下从轻减轻处罚情节：被告人报警后，在现场等候，在公安机关第一次询问时即如实供述了犯罪事实，应当认定为自首；上诉人主观恶性小；积极赔偿，取得被害人谅解；上诉人属于初犯、偶犯，身体患有疾病，妻子没有正式工作，家庭经济困难，请求对其从轻减轻或免除处罚”的辩护意见。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。
本院认为，上诉人张渊博违反道路交通安全法规，醉酒后驾驶机动车辆，危害公共安全，其行为构成危险驾驶罪。其醉酒驾驶机动车造成交通事故且负事故全部责任，同时血液酒精含量达到200毫克/100毫升以上，应依法从重处罚。关于上诉人张渊博提出的“一审判决认定事实错误；认定其构成危险驾驶罪，证据达不到充分、确凿的程度，要求撤销一审判决，宣告其无罪”的上诉理由及其辩护人“本案事实不清，证据不足，应当宣告上诉人无罪”的辩护意见，经审理认为，新泰市公安局民警出警后先用呼气式酒精检测仪对上诉人进行了酒精含量检测，结果是222mg/100ml，将上诉人带到交警部门办案点后，依法邀请医务人员对张渊博抽取静脉血液并低温保存血样，按照法律规定期限内送检，鉴定机构由具有鉴定资质的工作人员在法律规定期限内依法作出检验报告，送检程序及检验过程合法，由在卷的血样提取登记表、鉴定人员资质及工作说明、被害人陈述、证人证言等证据予以证实，本案事实清楚，证据确实、充分，取证程序合法，足以认定上诉人张渊博醉酒后驾驶机动车并导致两车剐蹭的交通事故的基本事实。上诉人张渊博的上诉理由及辩护人的该辩护意见不能成立，不予采纳。虽然张渊博主动打电话报警，在现场等候，系主动归案，但公安民警出警后其谎称系其妻马锡玲驾驶的车辆，未作如实供述，由张渊博在侦查阶段的供述及被害人周某的陈述等证据予以证实，张渊博的行为不构成自首；其辩护人提出的“上诉人张渊博的行为应当认定为自首”的辩护意见不能成立，不予采纳。但张渊博在侦查阶段的第一次询问中如实供述自己酒后驾车的事实，具有坦白情节；积极赔偿被害人并取得谅解，对其可酌情从轻处罚。辩护人的其他辩护意见有理，予以采纳。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，但二审期间，上诉人所在单位出具公函，反映上诉人平时工作表现较好，身体患有心脏病和糖尿病等严重疾病，孩子患有先天性疾病，家庭非常困难，鉴于上诉人的悔罪表现和身体状况等，可以对其适用缓刑。本院依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项，第五十二条，第六十七条第三款，第七十二条第一款，《最高人民法院最高人民检察院公安部<关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见>》第二条第（一）（二）项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）（二）项之规定，判决如下：
一、维持山东省新泰市人民法院（2018）鲁0982刑初179号刑事判决的事实、定性部分，撤销该判决对被告人张渊博的量刑部分。
二、上诉人张渊博犯危险驾驶罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币三千元（缓刑考验期自本判决送达之日起计算）。
本判决为终审判决。
审判长 王凌强
审判员 王庆伟
审判员 王君远
二〇一八年五月二十五日
书记员 陈 倩