贵州省平坝县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）平民初字第1121号
原告魏红星，务工。
委托代理人杨帆。代理权限为特别代理。
被告李涛（又名李成惠）。
被告李先臣（系被告李涛之父）。
以上二被告委托代理人龙永烈、石玉珉。代理权限为特别代理。
被告中铁十四局集团有限公司，地址：山东省济南市和平路1号。组织机构代码：16305598-9。
法定代表人杨有诗，该公司董事长。
第三人李会权（系被告李涛之哥）。
委托代理人龙永烈、石玉珉。代理权限为特别代理。
原告魏红星诉与被告李涛、李先臣、中铁十四局集团有限公司（以下简称中铁十四局）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年2月17日立案受理，2014年5月5日作出（2014）平民初字第213号民事判决，判决李会权承担民事赔偿责任，李会权不服提出上诉，安顺市中级人民法院以一审违反法定程序为由，于2014年6月30日作出（2014）安市民终字第239号民事裁定，撤销本院（2014）平民初字第213民事判决，发回本院重审。本院依职权追加李会权为本案第三人，另行组成合议庭于2015年1月15日公开开庭对本案进行了审理。原告委托代理人、被告李涛及被告李涛、李先臣、第三人李会权的共同委托代理人到庭参加了诉讼。被告中铁十四局经本院依法传票传唤未到庭参加诉讼，本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定进行了缺席审理。本案现已审理终结。
原告魏红星诉称，2012年9月下旬，第一、第二被告雇佣原告为其提供劳务，在同年12月30日上午9时许，原告在做工时，被从高空掉下的钢管砸伤右腿，并在当日被被告李涛送至平坝县贵航三○三医院进行救治，共住院103天，在该期间医疗费用由被告李涛支付。之后第一、第二被告为了解决此事，委托了代理人与原告协商处理，并带原告做了伤残鉴定，原告所受之伤经鉴定为九级伤残，后续治疗费8000-9000元，误工期限为120天，营养期限为120天，护理期限为90日。之后双方曾协商处理，但因分歧大协商未果。原告认为，原告是受雇于第一、第二被告并为其提供劳务，第三人李会权作为工程实际承包人对于原告在工作中受伤应与第一、第二被告承担连带赔偿责任，又因被告中铁十四局作为沪昆高铁贵州省天龙段工程的承包人，在2010年将该工程桥墩浇筑部分分包给无建设工程承包资质的第一、第二被告，根据法律规定也应对原告受伤承担连带责任。诉请法院判令：一、三被告与李会权连带赔偿原告各项经济损失共计127642.39元；二、本案诉讼费用由三被告承担。
原告在举证期限内提交如下证据支持其主张：
1、疾病证明书、出院证、住院病案首页、住院单、住院病历、出院记录复印件各1份，证明原告受伤情况，住院天数作为赔偿损失的计算标准。被告及第三人对该组证据真实性无异议，但认为与本案第一、第二被告无关。
2、鉴定意见书复印件1份，证明原告所受之伤为九级伤残，后续治疗费为8000至9000元，误工期限为120天，营养期限为120天，护理期限为90日，护理天数应以实际住院103天计算。被告及第三人对证据真实性和合法性无异议，但认为护理天数不应以住院103天计算，应以鉴定天数90天为准。
3、工程照片复印件6份，证明原告受伤现场情况。被告及第三人无意见。
4、证人王某证言复印件1份、第三人李会权证言原件1份、该二人身份证复印件各1份，证明原告受伤经过及送医过程，同时证明原告所工作工程为中铁十四局承建。被告及第三人对证据证明目的无意见，对合法性有异议，认为证人应出庭作证。
5、个体工商营业执照复印件1份、证明原件2份，证明原告来涉案工地工作以前已在河南省城镇生活满1年以上，原告伤残赔偿金应按河南省城镇居民标准计算。被告及第三人认为证明不实，原告是否在当地打工应以工资册或签到册来证明，不能单凭证明来证实。
被告李涛、李先臣辩称，原告起诉我们二人是不当的。理由是：与中铁十四局签订第二项目部承包合同的是李会权，李会权虽然是我们家庭成员，但并不是家庭承包，我们二人与第二项目部的其他员工一样，只是一般成员，没有任何连带责任关系。我们已向法院提交了李会权与中铁十四局签订的承包协议，可以证明我们二人作为本案被告不适格，依法应驳回原告对我们二人的起诉。
二被告未向本院提交证据支持其主张。
被告中铁十四局经本院依法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交证据。提交了书面答辩，辩称：我公司并未与原告发生劳动关系或雇佣关系，原告受雇于他人从事劳动。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任”。原告魏红星受雇于李会权并为其提供劳务，在劳动期间受伤，作为雇主的李会权理应承担相应的赔偿责任。原告以被告中铁十四局将工程发包给没有资质的李会权而要求被告承担连带赔偿责任无法律依据，根据上述司法解释第十一条第二款之规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。根据此条规定，原告在从事雇佣活动中只有在发生安全生产事故而遭受人身损害的情形下，作为发包人的被告才有可能因此承担连带赔偿责任。原告受伤属于个案，并不属于《生产安全事故报告和调查处理条例》中规定的任何一级安全生产事故的范围，故被告中铁十四局对于原告受伤不应承担赔偿责任。
第三人李会权辩称，根据法律规定，应当由我方承担的民事赔偿责任，我方不会推卸责任，但原告索赔也应实事求是，可原告起诉书中及索赔清单中没有做到这一点。原告部分请求项目不合理，且该支付的大部分已支付。从2012年12月30日至2013年5月20日，我方委托他人先后为原告支付包括医疗费在内的各项费用共67830元，除去已付医疗费、司法鉴定费38951.95元，应付的护理费1096.2元、住院伙食补助费3090元、营养费3600元，余21091.85元，应付原告的误工费8799.6元已经包括在21091.85元之内。现尚有残疾赔偿金和后续治疗费共28012元没有支付。原告索赔数额过高，请法庭查明事实，依法判决。
第三人在举证期限内提交如下证据支持其主张：
1、协议书1份，证明涉案工程承揽人是第三人李会权，而非被告李涛、李先臣。原告认为无法核对是否当事人真实签名，亦未加盖公司公章。被告无异议。
2、企业法人营业执照、组织机构代码证、税务登记证、资质证明复印件各1份，证明第三人李会权有资质承包涉案工程，有木工作业分包一级资质。原告质证认为，该组证据非原件，且虞城县利华劳务工程有限公司年检时间只到2008年，该公司是否存在还是问题，李三人李会权有木工资质不代表可以从事钢结构工程。被告无异议。
3、承包合同复印件1份，证明中铁十四局将部分工程发包给第三人李会权，而非被告李涛、李先臣。原告质证认为，该证据正好证明被告中铁十四局将工程发包给没有相应资质第三人李会权。被告无异议。
4、付款清单原件3份，证明第三人李会权已支付原告治疗费等67830元的事实。原告认为该证据系李会权方单方制作的清单，未经原告确认，不予认可。被告无异议。
5、医疗票据、司法鉴定费收据原件各1份，证明医疗费37051.95元、鉴定费1900元是由第三人李会权垫付。原、被告均无异议。
6、收据原件2份、收条原件1份，证明第三人李会权为原告支付护理费6480元、住宿费2000元、租床费450元。原告认为，该组证据非正式票据，无法核对其真实性，不予认可。被告无异议。
7、就餐费发票原件1份，证明原告住院期间其亲属就餐费用4200元均是由第三人李会权方支付的。原告认为无法证明是原告消费。被告无异议。
第三人李会权在举证期满后提交的证据有：工资表、考勤表各1份，证明原告2011年6月已到第三人李会权处务工，原告不可能同时段在河南打工。原告认为该证据未在举证期限内提交，且考勤表存在添加的可能，工资表也无原告签名确认，不排除造假的可能。被告无异议。
本院依原告申请调取中铁十四局指办（2010）1号文件复印件1份，证明被告中铁十四局是本案适格被告，第二项目部只是该公司的下设管理机构。被告及第三人李会权对该证据真实性无异议，但对证明目的有异议，认为发生事故应由第三人李会权承担，与中铁十四局无关。本院对李涛所作询问笔录一份，证明涉案工程承包人是李会权。各方当事人均无异议。
本院对原告在举证期限内所举证据作如下认定：证据1、2、3，被告及第三人对证据真实性、合法性无异议，与本案相关联，故本院予以认定，作为定案依据；证据4其中证人王某证言因王某未出庭作证，又无法定不出庭作证的理由，不予采信，第三人李会权证言属当事人自认，予以采信；证据5来源合法、真实、与本案相关联，予以采信。
本院对第三人李会权在举证期限内所举证据作如下认定：证据3、5，原、被告对真实性无异议，与本案相关联，予以采信。其余证据因原告不予认可，且无法核对其真实性，故不予采纳。第三人李会权在举证满后提交的证据工资表、考勤表因超过举证期限，且原告不同意质证，故本院不予采信。
本院调取的2份证据因各当事人对真实性无异议，予以认定。
经审理查明：2012年9月，原告魏红星受雇于第三人李会权，并在第三人李会权承包的沪昆高铁客专贵州段第二项目部三工区沙龙井特大桥处从事劳务工作，2012年12月30日上午9时许，原告在做工时被从高空掉下的一根钢管砸伤右腿，伤后被送至平坝县贵航三○三医院进行治疗，期间共入院治疗103天。原告所受之伤经贵阳医学院法医司法鉴定中心鉴定为九级伤残，需要后续治疗费8000至9000元，误工期约为120日，营养期约为120日，护理期约为90日。
同时查明，2010年12月15日，被告中铁十四局下属的沪昆客专贵州段第二项目部将部分承台、墩台工序施工发包给无相应资质的第三人李会权个人。被告李涛又名李成惠，系第三人李会权之弟，被告李先臣系第三人李会权之父。
另查明，原告魏红星在2011年3月至2012年8月期间在河南省虞城县城关镇惠民社区澳柯玛电动车专卖店打工，并在此店内居住。
本院认为：公民的健康权利受到法律保护。原告魏红星受雇于第三人李会权，在工作时受伤并致残，健康权受到损害，依法应得到赔偿。根据《最高人民法院》第第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。第三人李会权应当对原告魏红星的人身损害承担赔偿责任。但原告诉请被告李涛、李先臣承担连带赔偿责任，因未能举证证明该二被告存在应作为承担连带赔偿责任主体的法律事实，故本院对该诉请不予支持。关于被告中铁十四局是否承担连带赔偿责任的问题，本案被告中铁十四局承建的沪昆客专贵州段工程属于国家重点工程，应受《建设工程质量管理条例》的调整。《建设工程质量管理条例》第二十五条规定：“施工单位应当依法取得相应等级的资质证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程。施工单位不得转包或者违法分包工程”。本案被告中铁十四局将工程发包给不具有相应施工资质的李会权个人，违反法律规定。根据《最高人民法院》第第二款的规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包、分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。因此，被告中铁十四局应当与第三人李会权对原告的损失承担连带赔偿责任。中铁十四局辩称原告在从事雇佣活动中只有在发生安全生产事故而遭受人身损害的情形下，作为发包人的被告才有可能因此承担连带赔偿责任，原告受伤属于个案，并不属于《生产安全事故报告和调查处理条例》中规定的任何一级安全生产事故的范围，故被告中铁十四局对于原告受伤不应承担赔偿责任。该辩称理由不能成立，《生产安全事故报告和调查处理条例》立法目的是为了落实生产安全事故责任追究制度，防止和减少生产安全事故，安全事故级别只是对事故大小的分类，并作为追究事故责任主体相应刑事或行政责任的依据，并未规定未经生产安全事故调查程序就免除事故单位依法应承担的民事赔偿责任，也未规定生产安全事故调查程序是受害雇员提起民事诉讼的前置程序。故被告中铁十四局对于原告受伤应承担连带赔偿责任。
对于原告损失标准的计算是否依据城镇标准的认定。原告于2012年9月份从河南省来到贵州省平坝县李会权施工队处从事劳务工作，至原告受伤时，原告在李会权处居住生活未满1年，故在此处不属于原告经常居住地，原告虽为农村户口，但其提交的证据证明了原告自2011年3月至2012年8月期间在河南省虞城县城关镇惠民社区居住，并在该社区澳柯玛专卖店打工的事实，原告离开户籍住所地到城镇居住满1年以上，且期间收入亦来源于城镇，故原告损失标准应按照城镇居民标准计算。
原告损失认定：1、误工费。原告未举证证明其工资，参照贵州省2013年度建筑业职工年平均工资42874元，鉴定误工天数120天，误工费=42874元÷365天×120天=14095.56元，原告主张9909.21元未超过该金额，予以支持；2、护理费。参照贵州省2013年度居民服务、修理和其他服务业职工年平均工资28437元／年，鉴定护理天数90天，护理费=28437元÷365天×90天=7011.86元，原告主张6292.7元未超过该金额，予以支持；3、伙食补助费3090元。参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准30元／天，住院103天，伙食补助费=30元／天×103天=3090元，原告主张3090元符合法律规定，予以支持；4、营养费。根据《人身损害赔偿解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”之规定，原告未举证证明其伤残情况所需营养费用的事实，故对该主张不予支持；5、残疾赔偿金。根据《人身损害赔偿解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”之规定，又因原告至起诉前经常居住地为河南省，根据《人身损害赔偿解释》第三十条第一款“赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算”之规定，对于原告残疾赔偿金可参照2013年河南省城镇居民人均可支配收入情况计算，原告所受之伤为九级伤残，原告残疾赔偿金应为20442.62×20%×20＝81770.48元，原告诉请符合法律规定，本院予以支持；6、精神抚慰金。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”之规定，原告未就其遭受严重精神损害举证证明，应承担举证不能的后果，故本院对此不予支持；7、交通费。根据《人身损害赔偿解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”之规定，原告未就交通费4000元的主张提供证据证明，应由其自身承担举证不能的法律后果，结合原告一直在贵航三○三医院住院治疗等事实，本院对原告该诉请不予支持；8、后续治疗费。鉴定需要后续治疗费8000至9000元，本院支持8500元。
综上，原告各项损失为误工费9909.21元、护理费6272.7元、住院伙食补助费3090元、残疾赔偿金81770.48元、后续治疗费8500元，共计109542.39元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第三十条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、第三人李会权在本判决生效之日起十日内支付原告魏红星损害赔偿款109542.39元；
二、被告中铁十四局集团有限公司对第三人李会权支付原告魏红星损害赔偿款承担连带清偿责任；
三、驳回原告魏红星其余诉讼请求。
案件受理费2853元，原告魏红星承担253元，第三人李会权承担2600元。
如义务人未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉费2853元，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。
逾期不上诉，本判决即发生法律效力。义务人不履行，权利人可在履行期限届满之日起2年内向本院或与本院同级的义务人财产所在地人民法院申请强制执行。
审判长 秦继永
审判员 肖树平
审判员 夏小惠
二〇一五年一月二十六日
书记员 吴玉蓉