福建省三明市三元区人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0403民初1952号原告：海翼瑞都（福建）房地产开发有限公司，住所地福建省三明市三元区。法定代表人：傅卫华，该公司董事长。委托诉讼代理人：曾若人、洪翊君，福建闽中律师事务所律师。被告：林秉龙，男，1972年1月16日出生，汉族，住福建省福清市。被告：杨巧莉，女，1985年11月16日出生，汉族，住福建省南平市延平区。原告�翼瑞都（福建）房地产开发有限公司（以下简称海翼公司）与被告林秉龙、杨巧莉追偿权纠纷一案，本院于2016年10月18日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告海翼公司的委托诉讼代理人曾若人、洪翊君到庭参加诉讼。被告林秉龙、杨巧莉经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。海翼公司向本院提出诉讼请求：1.判令林秉龙、杨巧莉立即偿还海翼公司代垫款154733.14元，并赔偿损失32268元（该项损失计算至2016年10月10日，此后按合同约定计算至款项实际清偿之日止）；2.判令林秉龙、杨巧莉支付违约金60000元；3.判令林秉龙、杨巧莉支付海翼公司为实现债权所支出的律师代理费6500元。事实及理由：海翼公司、林秉龙与中国农业银行股份有限公司三明三元支行（以下简称农业银行三元支行）于2012年4月17日共同签订了《个人购房担保借款合同》，该合同约定：海翼公司作为阶段性保证人自该合同约定的借款发放之日起，至借款人林秉龙取得房地产权属证书，并办妥以贷款人为抵押权人的抵押登记手续止，为借款人林秉龙的债务承担连带责任保证。保证范围包括该合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼（仲裁）费、律师费等贷款人实现债权的所有费用。该合同签订后，由于林秉龙未依约缴纳月供款，导致农业银行三元支行自2014年10月31日起至2016年6月24日止直接从海翼公司保证金账户中扣划保证金154733.14元。根据海翼公司与林秉龙签订的《商品房买卖合同》，在担保期内，若因买受人原因导致出卖人承担担保责任，买受人应在出卖人履行担保责任之日起10日内赔偿出卖人因履行保证义务而支出的一切费用，并向买受人支付相当于购房定金的违约金（合同中约定为60000元）。买受人自出卖人履行担保责任之日起十日内未向出卖人支付上述费用及违约金的，买受人应按拖欠数额支付每日万分之五的违约金直至支付上述费用，故林秉龙应向海翼公司支付造成的损失32268元（以26216.7元为基数从2014年10月31日开始计算至2016年10月10日止为9307元；以13075.47元为基数从2014年12月29日开始计算至2016年10月10日止为4256元；以19470.16元为基数从2015年3月30日开始计算至2016年10月10日止为5451元；以25927.8元为基数从2015年7月20日开始计算至2016年10月10日止为5808元；以25977.07元为基数从2015年11月27日开始计算至2016年10月10日止为4130元；以19131.54元为基数从2016年3月18日开始计算至2016年10月10日止为1970元；以24934.4元为基数从2016年6月24日开始暂计至2016年10月10日止为1346元），并支付海翼公司为实现上述债权而发生的律师费6500元及诉讼�等。杨巧莉系林秉龙妻子，林秉龙的上述债务为夫妻共同债务，杨巧莉应承担共同的还款责任。林秉龙、杨巧莉未作答辩。本院经审理认定事实如下：2012年1月10日，林秉龙、杨巧莉作为买受人与海翼公司签订《商品房买卖合同》（合同编号：第2012011000004号），合同附件八载明：1.买受人选择按揭贷款方式付款的，则买受人应在双方签订《商品房买卖合同》之日支付人民币贰拾伍万贰仟零壹拾陆元（其中的60000元作为履行合同的定金）；2.若买受人选择银行贷款（含商业贷款和公积金贷款）方式付款的，根据出卖人与贷款银行的约定，出卖人将在买受人取得产权证和他项权证之前为买受人提供担保。故买受人应于商品房具备办理产权证书时的90天内办理并取得房屋权属证书，逾期不办理的，应按�保总额的每日万分之五计算向出卖人支付担保费；在担保期内，若因买受人原因导致出卖人承担担保责任，买受人应在出卖人履行担保责任之日起10日内赔偿出卖人因履行保证义务而支出的一切费用，并向出卖人支付相当于购房定金的违约金。买受人自出卖人履行担保责任之日起十日内未向出卖人支付上述费用及违约金的，买受人应按拖欠数额支付每日万分之五的违约金直至支付上述费用，并支付出卖人实现上述债权而发生的律师费、诉讼费等。2012年4月17日，林秉龙作为借款人及抵押人，杨巧莉作为抵押人，中国农业银行股份有限公司三明三元支行作为贷款人，海翼公司作为保证人四方共同签订《个人购房担保借款合同》，合同约定：1.保证范围包括本合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼（仲裁）费、律师费等贷款人实现债权的所�费用；2.保证人声明、保证和承诺未按本合同约定履行保证责任时，贷款人有权直接从保证人在中国农业银行各机构开立的账户中划收相关款项抵偿债务。其中特别条款（合同编号：35020120120019576）中约定：1.借款人购买的房产位于三明市××区新市××室，建筑面积127.35平方米，套内建筑面积99.86平方米，购房编号为第2012011000004号；2.借款担保方式：阶段性保证+抵押。由阶段性保证人三明瑞都房地产开发有限公司（保证人全称）按相关合同约定提供保证担保，由在本合同签章的抵押人按合同约定提供抵押担保；3.阶段性保证人自借款发放之日起，至借款人取得房地产权属证书，并办妥以贷款人为抵押权人的抵押登记手续完成之日止，为借款人的债务承担连带保证责任。自2014年10月31日起至2016年6月24日止，林秉龙、杨巧莉未依约缴纳月供款，农业银行三元支行分别�2014年10月31日、2014年12月29日、2015年3月30日、2015年7月20日、2015年11月27日、2016年3月18日、2016年6月24日分别从海翼公司在农业银行三元支行的保证金账户（13×××19）划款26216.7元、13075.47元、19470.16元、25927.8元、25977.07元、19131.54元、24934.4元，并将该款项转入林秉龙的账户（13×××02），其后，农业银行三元支行将上述款项从林秉龙的账户中划收用于贷款逾期还款。自2014年10月31日起至2016年6月24日止，海翼公司为林秉龙、杨巧莉代垫款项共计154733.14元。至今，林秉龙、杨巧莉未向海翼公司偿还过代垫款。另查明，三明瑞都房地产开发有限公司于2013年6月13日，经三明市工商行政管理局核准变更登记为海翼瑞都（福建）房地产有限公司。又查明，2016年10月12日，海翼公司就本案诉讼事宜与福建闽中律师�务所签订《委托代理合同》，福建闽中律师事务所指派律师曾若人、洪翊君作为委托诉讼代理人参加本案诉讼，并约定律师代理费6500元。事后，福建闽中律师事务所向海翼公司收取律师代理费6500元。上述事实，有海翼公司提交的营业执照、法定代表人身份证明、公民（企业法人）名称变更证明、林秉龙的身份证、杨巧莉的身份证、杨巧莉与林秉龙的结婚证、个人购房担保借款合同、商品房买卖合同等复印件各一份、业务凭证复印件8份、特种转账凭证复印件7份、委托代理合同及代理费发票等复印件各一份，并与海翼公司庭审陈述相互印证，本院依法予以确认。本院认为，中国农业银行股份有限公司三明三元支行与林秉龙、杨巧莉、海翼公司签订的《个人购房担保借款合同》及林秉龙、杨巧莉�海翼公司签订的《商品房买卖合同》系当事人真实意思表示，未违反法律法规强制性规定，对各方当事人具有法律约束力。海翼公司依约履行了为林秉龙、杨巧莉代为偿还银行贷款本息154733.14元的义务，海翼公司有权向林秉龙、杨巧莉进行追偿。海翼公司主张林秉龙、杨巧莉偿还代偿借款本息人民币154733.14元的诉讼请求,有事实依据,且符合当事人的约定和法律规定,本院予以支持。在海翼公司履行担保责任后，林秉龙、杨巧莉未依约履行相应的还款义务，海翼公司有权向林秉龙、杨巧莉主张违约责任，即要求支付相当于购房定金的违约金60000元及按拖欠数额支付每日万分之五的违约金。但是根据《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定过分�于造成的损失。因此，对于海翼公司向林秉龙、杨巧莉主张的违约金应当予以调整，林秉龙、杨巧莉应向海翼公司支付违约损失32268元（该项损失暂计至2016年10月10日）及此后的违约损失（以代偿款154733.14元为本金，自2016年10月11日起至实际偿清代偿款之日止，按日万分之五计算）。依据双方当事人在《商品房买卖合同》中有关实现债权的费用应由买受人承担的约定，海翼公司要求林秉龙、杨巧莉支付律师代理费6500元的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。林秉龙、杨巧莉经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，视为自动放弃举证、质证的权利，应承担相应的法律后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、十九条、三十一条，《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、林秉龙、杨巧莉应于本判决生效之日起十日内共同偿还海翼瑞都（福建）房地产开发有限公司代偿款154733.14元；二、林秉龙、杨巧莉应于本判决生效之日起十日内共同偿还海翼瑞都（福建）房地产开发有限公司违约损失32268元（该项损失暂计至2016年10月10日）三、林秉龙、杨巧莉应于本判决生效之日起十日内共同偿还自2016年10月11日起的违约损失（以代偿款154733.14元为本金，至本判决确定的履行期限内还款之日止，按日万分之五计算）；四、林秉龙、杨巧莉应于本判决生效之日起十日内共同偿还海翼瑞都（福建）房�产开发有限公司为实现债权所支付的律师代理费6500元；如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、驳回海翼瑞都（福建）房地产开发有限公司的其他诉讼请求。案件受理费5103元，公告费600元，合计5703元，由林秉龙、杨巧莉负担4203元，海翼瑞都（福建）房地产开发有限公司负担1500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。审判长 郭  秀  娣审判员 �杨方圆审判员 吴    芳二〇一七年六月二十九日书记员 阙  梓  蔚附：本案适用的主要法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约�一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。申请执行提示：第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。