湖南省醴陵市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）醴法刑初字第361号
公诉机关醴陵市人民检察院。
被告人杨某某，男，1972年4月23日出生，汉族，湖南省醴陵市人，初中文化，住醴陵市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年8月1日被醴陵市公安局刑事拘留，经醴陵市人民检察院批准，于2015年9月1日被醴陵市公安局执行逮捕。现羁押于醴陵市看守所。
被告人李某某，女，1972年5月11日出生，汉族，湖南省醴陵市人，初中文化，现住湖南省株洲市天元区，因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年8月1日被醴陵市公安局刑事拘留，2015年9月1日被醴陵市公安局取保候审，2015年10月30日被本院取保候审。
醴陵市人民检察院以醴检刑诉（2015）366号起诉书指控被告人杨某某、李某某犯开设赌场罪，于2015年10月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。醴陵市人民检察院指派检察员何秋花出庭支持公诉，被告人杨某某、李某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
醴陵市人民检察院指控：自2014年7月左右至2015年5月期间，被告人杨某某、李某某夫妇伙同肖炎春（男，在逃）租用位于醴陵市白兔潭镇白市居委会玉兔皮鞋厂旁张甲某的房屋开设赌场，以“天七九”的方式进行赌博，聘请李甲某负责向赢家抽取费用，由被告人杨某某、李某某请的保姆瞿某打扫赌场卫生，聘请“班长”（在逃）负责望风。被告人杨某某、李某某夫妇和肖炎春各占百分之五十的股份，通过抽取费用获利，抽取的水费每天平分。被告人杨某某、李某某夫妇从中非法获利30余万元，并存于保姆瞿某账号为X的农业银行账户上。2015年9月1日，被告人杨某某、李某某主动向公安机关退缴违法所得10万元。
就上述事实，公诉机关提供了如下证据：1.常住人口信息、扣押物品、文件清单、湖南省非税收入一般缴款书、（2010）醴刑初字第246号刑事判决书、释放证明书、中国农业银行借记卡明细单、行政处罚决定书、抓获经过等书证；2.证人瞿某、李甲某、廖某、张某某、张甲某、杨某、廖甲等的证言；3.被告人杨某某、李某某的供述和辩解；4.辨认笔录2份。
公诉机关认为，被告人杨某某、李某某以营利为目的，伙同他人后开设赌场，供他人在其中进行赌博，并非法获利30余万元。其行为应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人杨某某、李某某开设赌场行为系共同犯罪。提请本院依法判处。
被告人杨某某、李某某对公诉机关指控的主要犯罪事实和所举的证据均没有异议，但二被告人均认为赌场的获利没有30余万元，只有几万元，具体多少没有记录。
经审理查明，自2014年7月左右至2015年5月期间，被告人杨某某、李某某伙同肖炎春（在逃）租用醴陵市白兔潭镇白市居委会张甲某的房屋聚众赌博。摆设1张方桌，以“天七九”的方式进行赌博。雇请李甲某负责向赢家抽取30-300元不等费用，雇请“班长”（身份信息不祥）负责望风，由被告人杨某某、李某某请的保姆瞿某负责打扫赌场卫生。参赌人数众多，有时一天就有30人左右参赌。被告人杨某某、李某某与肖炎春各占百分之五十的股份，通过向赢家抽取费用渔利，每天抽取的费用平分。被告人杨某某、李某某将非法获利存到保姆瞿某账号为6228481108634240378的农业银行账户上。
二被告人到案后如实供述自己的犯罪事实，并于2015年9月1日主动向公安机关退缴违法所得10万元，公安机关已收缴。
另查明，被告人杨某某，2008年3月21日因犯故意伤害罪、开设赌场罪，于2008年3月21日被本院判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年，并处罚金六万元；在缓刑考期内因犯赌博罪，2010年9月29日被本院判处有期徒刑一年，并处罚金一千元，撤销原判缓刑，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金六万一千元。2012年1月7日减刑释放。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的如下证据证明：1.常住人口信息、扣押物品、文件清单、湖南省非税收入一般缴款书、（2010）醴刑初字第246号刑事判决书、释放证明书、中国农业银行借记卡明细单、行政处罚决定书、抓获经过等书证；2.证人瞿某、李甲某、廖某、张某某、张甲某、杨某、廖甲等的证言；3.被告人杨某某、李某某的供述和辩解；4.辨认笔录2份等。足以认定。
本院认为，被告人杨某某、李某某伙同他人以营利为目的，组织多人聚众赌博，其行为已构成赌博罪。但其行为不符合有关司法解释规定的开设赌场犯罪的构成要件。公诉机关指控二被告人依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条构成犯罪的事实清楚，证据确实、充分。公诉机关指控二被告人获利30余万元，只有二被告人的供述证明，且二被告人的多次供述不一致，因此不能认定。对二被告人提出的获利没有30万元的辩解意见，本院予以采纳。本案系共同犯罪，依据现有的证据，不宜划分主、从犯。二被告人均能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人杨某某因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的故意犯罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人李某某系初犯，犯罪情节较轻，具有悔罪表现，当地社区同意接受为社区矫正对象，符合适用缓刑的条件，可以适用缓刑。二被告人主动退缴违法所得，可酌情从轻处罚。所退缴的违法所得应依法予以没收，上缴国库。根据二被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，对被告人杨某某适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条之规定；对被告李某某适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人杨某某犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万五千元；（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。自2015年8月1日起至2017年1月31日止。罚金已缴纳。）
二、被告人李某某犯赌博罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金一万五千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 谭跃进
人民陪审员 李洪斌
人民陪审员 廖满足
二〇一五年十一月二十三日
书 记 员 刘国彬
附法律条文：
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。