中华人民共和国
山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁01民初2045号
原告：鼎晖投资咨询新加坡有限公司（CDHINVESTMENTADVISORYPRIVATELIMITED），住所地ONETEMASEKAVENUE，#18-02，MILLENIATOWER，SINGAPORE。
代表人：许志坚(Mr．HuiChiKinMax)，董事总经理兼首席执行官。
委托诉讼代理人：邱琳，北京市君合律师事务所律师。
委托诉讼代理人：匡燕彬，北京市君合律师事务所律师。
被告：山东山水水泥集团有限公司，住所地山东省济南市。
法定代表人：李和平，董事长。
委托诉讼代理人：郑全平，北京市世联新纪元（济南）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘湘，北京市世联新纪元（济南）律师事务所律师。
原告鼎晖投资咨询新加坡有限公司（以下简称鼎晖公司）与被告山东山水水泥集团有限公司（以下简称山水公司）公司债券交易纠纷一案，本院于2016年10月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鼎晖公�的委托诉讼代理人邱琳、被告山水公司的委托诉讼代理人赵晶晶、李美春到庭参加了诉讼。在案件审理过程中，山水公司将其委托诉讼代理人更换为北京市世联新纪元（济南）律师事务所的律师郑全平与刘湘。本案现已审理终结。
鼎晖公司向本院提出诉讼请求：1.判令山水公司兑付“l3山水MTNl”债券的本金4000万元以及利息2176000元；2.判令山水公司支付逾期兑付违约金（以本金与利息之和即42176000元为基数，从逾期之日即2016年1月22日起至实际给付之日止，按日0.21‰计算，截至2017年7月25日暂计4871328元）；3.判令山水公司承担本案诉讼费用。事实与理由：2013年1月18日，山水公司发行“13山水MTNl”债券。债券的起息日期为2013年1月21日，兑付日为2016年1月21日，利率为5.44％。根据《山东山水水泥集团有限公司2013年度第一期中期票据募集说明书》的规定：(1)涉案债券的利息在存续期间内每年支付一次，最后一期利息随本金的兑付一起支付；（2）涉案债券于2016年1月21日一次性偿还本金；(3)发行人如未履行涉案债券的还本付息之义务，则按逾期金额每日0.21‰承担违约责任。2016年1月11日，鼎晖公司通过其管理的鼎晖稳健收益基金从二级市场购买涉案债券，券面总额共计4000万元人民币。2016年1月21日，山水公司发布《山东山水水泥集团有限公司关于2013年度第一期中期票据未按期偿付本息的公告》，称“截至2016年1月21日日终，公司未能按照约定筹措足额偿债资金，‘13山水MTNl’不能按期足额偿付，己构成实质性违约”。时至今日，山水公司仍然未能向鼎晖公司兑付涉案债券的本金及利息。
山水公司辩称，1.山水公司确实发行了“13山水MTN1”。山水公司在银行间市场交易商协会注册，发行2013年度第一期中期票据（简称“13山水MTN1”），发行量为18亿元，发行日为2013年1月18日，兑付日为2016年1月21日，期限为3年；债券存续期内每年付息一次，最后一期利息随本金兑付一起支付；票面年利率为5.44％，逾期利率为每日0.21‰。山水公司发行该期债券系其真实的意思表示，未违反法律法规的强制性规定，合法有效。2.鼎晖公司不是本案适格的原告。鼎晖公司作为外国企业法人，山水公司暂未查到其为银行间市场交易商协会的会员，故质疑其是否为合法的机构投资人。鼎晖公司提交的证据显示诉争债券的持有人是鼎晖稳健收益基金，鼎晖公司并未举证证明其与鼎晖稳健收益基金的关系。鼎晖公司若为基金管理人，其也只是受托管理基金的人，并不是涉诉债券真正的持有人，不享有实体权利，本案的审理结果与其没有利害关系。诉权依附于实体权利义务，是不可以转让的。基金投资人才是实体权利人，同时享有本案诉权，鼎晖公司不享有诉争债券的诉讼权利，不是适格的原告。3.鼎晖公司关于逾期违约金的计算方式违反募集说明书的约定。鼎晖公司要求按照债券本金加债券存续期内的利息作为计算基数，计算违约金的计算方式违反了《募集说明书》的约定。“13山水MTN1”《募集说明书》第三章发行条款第一条第九项的约定：“9、本期中期票据利率：本期中期票据利率为固定利率，发行利率将通过薄记建档的方式确定，中期票据利率在中期票据存续期内固定不变，不计算复利，逾期不另计利息”。涉案债券存续期内按照年利率5.44%计算利息，因逾期支付，在该部分利息基础上又按照每日0.21‰计算罚息，明显系重复计算利息，违反该条的约定。约定违约金的目的就是要求违约方向守约方赔偿因其违约行为给守约方造成的损失，而不是守约方可以通过主张�约金而获取利益。本案鼎晖公司的损失仅是资金占用期间的利息损失，合同已明确约定不计复利，逾期不另计利息，按照本金计算违约金足以弥补鼎晖公司的损失，况且鼎晖公司的违约金计算方式明显无任何合同依据及法律依据。因此，鼎晖公司持有的涉案债券被告到期不能兑付，不论是债券存续期内年利息还是逾期利息均应当以鼎晖公司持有的债券本金作为计算基数。4.鼎晖公司诉请的逾期违约金利率应当酌情予以降低。因鼎晖公司的损失仅为其持有的涉案债券本金被占用期间的利息损失，按照银行同期贷款利率计算足以赔偿其损失。约定的逾期利率每日0.21‰明显高于同期银行贷款利率，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，请求法院予以适当减少违约金。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对《山东山水水泥集团有限公司2013年度第一期中期票据募集说明书》、《现券买卖成交单》、《账户变动余额明细对账单》的真实性、合法性并无争议，本院予以确认并在卷佐证。
对有争议的证据，本院认定如下：鼎晖公司提交的（2016）京长安内经证字第16742号公证书、《关于核准鼎晖投资咨询新加坡有限公司合格境外投资者资格的批复》、《托管账户对账单》，本院经审查认为上述证据具有真实性、合法性和与本案的关联性，山水公司虽对证据的真实性不予认可，但未提供相应的证据予以反驳，故本院对前述证据予以采信。鼎晖公司提交的《授权委托书》，山水公司不认可证据的真实性，且鼎晖公司亦未提交其它证据证明该《授权委托书》的真实性，本�无法确认其真实性，故对该证据本院不予采信。
本院对本案事实认定如下：2012年11月19日，山水公司公布《2013年度第一期中期票据募集说明书》（以下简称说明书），该说明书第三章中明确载明本期票据募集发行的基本情况及发行条款：本期中期票据名称为山东山水水泥集团有限公司2013年度第一期中期票据，发行总额为18亿元人民币，期限为3年。利率为固定利率，发行利率将通过簿记建档的方式确定。中期票据利率在中期票据存续期限内固定不变，不计算复利，逾期不另计利息。起息日为2013年1月21日，票据兑付日为2016年1月21日。利息兑付方式为本期票据在存续期内每年付息一次，最后一期利息随本金的兑付一起支付。每年的付息首日为存续期内每年的1月21日。利息的支付通过托管人办理，支付的具体事项将按照国家规定，由发行人在主管部门指定媒体�发布的付息公告中加以说明。2013年1月11日将通过中国银行间市场交易商协会认可的网站公布说明书、《山东山水水泥集团有限公司2013年度第一期中期票据发行公告》及《山东山水水泥集团有限公司关于中期票据的发行计划》等发行文件。该中期票据以实名记账方式发行，在中央结算公司进行登记托管。中央结算公司为中期票据的法定债权登记人，在发行结束后负责对中期票据进行债权管理，权益监护和代理兑付，并负责向投资人提供有关信息服务。该说明书第四章约定，本期中期票据募集资金18亿元人民币，将用于偿还银行贷款和补充公司营运资金。第十一章约定，发行人应履行按时、足额偿付到期中期票据本息的义务，不得提前或推迟偿还本金和支付利息。发行人如未履行中期票据还本付息义务或未按《银行间债券市场非金融企业债务融资工具管理办法》及配�文件规定的时间支付相关费用，则按逾期金额每日0.21‰承担违约责任。同时在该说明书中明确注明本次票据募集的托管人为中央国债登记结算有限责任公司，且投资者可通过中国货币网或中国债券信息网下载募集说明书，或者在本次中期票据发行期内查阅相关募集说明书全文及备查文件。
鼎晖公司系中国证券监督管理委员会2012年11月7日核准的合格的境外机构投资者。2013年7月3日，鼎晖公司、中国建设银行股份有限公司与鼎晖稳健收益基金签订《合格境外机构投资者托管协议》约定鼎晖稳健收益基金委托鼎晖公司为其投资管理人。2016年1月11日，鼎晖公司通过其管理的鼎晖稳健收益基金从二级市场购买涉案债券，券面总额共计4000万元；通过中央国债登记结算有限责任公司出具的账户变动余额明细对账单显示，券面金额为4000万元的债券已全部进入中央国债�记结算有限责任公司账户鼎晖文件收益基金。截至2017年8月23日，鼎晖公司管理的鼎晖稳健收益基金仍持有4000万“13山水MTN1”债券。
2016年1月24日，山水公司发布《关于2013年度第一期中期票据未按期足额偿付本息的公告》（以下简称公告），在该公告中山水公司公开承认无法兑付说明书中所承诺的本息，并认可“13山水MTN1”债券利率为5.44%。2016年6月27日，长安公司委托北京市长安公证处对山水公司发布的上述说明书及公告进行了公证保全，北京市长安公证处出具（2016）京长安内经证字第16742号公证书确认上述说明书及公告内容。
本院认为，鼎晖公司为在新加坡共和国注册成立的公司法人，本案系涉外公司债券交易纠纷，应按照涉外案件的审理程序进行审理。庭审中，鼎晖公司与山水公司均选择中华人民共和国法律作为处理本案的准据法，故确定以中华人民共和国法律作为处理本案的准据法。
山水公司对外公开发布《山东山水水泥集团有限公司2013年度第一期中期票据募集说明书》，该说明书内容系山水公司真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，且发布程序合法，山水公司应按照其发布说明书的内容履行自己的义务。该说明书中所募集的“13山水MTN1”债券是山水公司依照法定程序所发行，约定在一定期限内还本付息的有价证券，债券的发行人即山水公司对该债券的持有人负有按发行债券时所约定的期限偿还本息（兑付）的义务。因此，债券发行人未按约定期限偿付该债券本息时，债券持有人有权向债券发行人主张民事权利。鼎晖公司通过其管理的鼎晖稳健收益基金从二级市场购买山水公司债券，并按照说明书的要求通过托管人中央国债登记结算有限责任公司的账目平台完�购买，且足额支付募集资金4000万元。鼎晖公司作为鼎晖稳健收益基金的投资管理人，有权就涉案债券主张权利。根据说明书载明，涉案债券起息日为2013年1月21日，票据兑付日为2016年1月21日，山水公司自行发布公告亦认可债券利率为5.44%。因此，鼎晖公司主张山水公司应按上述承诺兑付“13山水MTN1”债券本金4000万元及利息2176000元的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。山水公司逾期未按说明书承诺内容履行兑付义务，已构成违约，山水公司亦应按说明书中关于违约责任的约定承担违约责任。说明书载明按逾期金额每日0.21‰承担违约责任，该约定的违约责任并未过分高于鼎晖公司的实际损失。鼎晖公司主张以42176000元为基数，按日0.21‰，自逾期之日起计算至实际支付之日止，符合约定，亦不违反法律规定，本院予以支持。
综上，依照《中华�民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告山东山水水泥集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告鼎晖投资咨询新加坡有限公司兑付债券本金4000万元；
二、被告山东山水水泥集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告鼎晖投资咨询新加坡有限公司支付利息2176000元；
三、被告山东山水水泥集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告鼎晖投资咨询新加坡有限公司支付逾期兑付违约金（以42176000元为基数，自2016年1月22日起至实际给付之日止，按日0.21‰计算）；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费277037元，由被告山东山水水泥集团有限公司负担。
如不服本判决，被告山东山水水泥集团有限公司可在判决书送达之日起十五日内、原告鼎晖投资咨询新加坡有限公司可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。
审 判 长 李耀勇
审 判 员 高 静
代理审判员 陶巧玲
二〇一七年九月二十八日
书 记 员 焦琳晰