湖北省襄阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鄂06刑再5号
抗诉机关：湖北省人民检察院。
原审被告人：李明艳，女，1979年10月1日出生于湖北省襄阳市，汉族，大专文化，无业，捕前住襄阳市。因非法持有毒品，于2014年12月11日晚被抓获，次日，以吸食毒品被老河口市公安局行政拘留十五日；因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2014年12月25日被老河口市公安局刑事拘留，同年1月31日被逮捕。现在湖北省武汉女子监狱服刑。
辩护人：石东营，湖北法正大律师事务所律师。
原审被告人：梁坤，男，1988年9月20日出生于湖北省襄阳市襄州区，汉族，初中文化，村民，住襄阳市襄州区，因非法持有毒品，于2014年12月11日晚被抓获，次日，以非法持有毒品被老河口市公安局行政拘留十五日；因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2014年12月24日被老河口市公安局刑事拘留；同年1月31日被逮捕。现在湖北省襄北监狱服刑。
辩护人：晋雷，湖北道博（襄阳）律师事务所律师。
原审被告人李明艳、梁坤非法持有毒品一案，湖北省老河口市人民法院于2015年7月23日作出〔2015〕鄂老河口刑初字第00093号刑事判决。该判决发生法律效力后，湖北省襄阳市人民检察院对本案向本院提出抗诉。本院受理后，于2016年6月2日作出（2016）鄂06刑抗1号刑事裁定，驳回抗诉，维持湖北省老河口市人民法院〔2015〕鄂老河口刑初字第00093号刑事判决。湖北省人民检察院于2018年1月22日作出鄂检刑审监审刑抗〔2018〕1号刑事抗诉书，对本案向湖北省高级人民法院提出抗诉。湖北省高级人民法院于2018年4月19日作出（2018）鄂刑抗1号再审决定，指令本院再审本案。本院于2018年5月4日受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖北省人民检察院指派检察员朱梦黎、检察员助理祁宏坤出庭履行职务。原审被告人李明艳、梁坤及其各自的辩护人石东营、晋雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖北省老河口市人民检察院指控：2014年12月11日下午，被告人李明艳、梁坤商议共同出资12000元钱购买甲基苯丙胺和麻果。被告人李明艳电话联系随州人张某（另案处理），将12000元汇入张某银行卡上。下午4时许，梁坤驾驶鄂Ｆ×××××明锐牌轿车载李明艳从襄阳赶到随州，张某交给李明艳四包疑似甲基苯丙胺和一包疑似麻果。二人返程时，在汉十高速襄阳东出口处被民警查获，当场从李明艳的随身物品中收缴四包疑似甲基苯丙胺和疑似麻果。经鉴定：从4包白色晶体（重199.46克）、187粒红色药丸及2粒绿色药丸（重18.54克）中均检出“甲基苯丙胺”成份。公诉机关认为，被告人李明艳、梁坤非法持有甲基苯丙胺五十克以上，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，提起公诉，请依法判处。
湖北省老河口市人民法院一审判决认定，2014年12月11日，被告人李明艳、梁坤商议购买甲基苯丙胺和麻果。当日下午，梁坤汇给李明艳10000元。李明艳电话联系随州人张某（另案处理），李明艳将12000元汇入张某银行卡上。下午4时许，梁坤驾驶鄂Ｆ×××××明锐牌轿车载李明艳从襄阳赶到随州，与张某接头。张某驾车来到李明艳、梁坤等候地点，李明艳到张某的车上，张某交给李明艳四袋疑似甲基苯丙胺和一袋疑似麻果，李明艳分别藏在随身携带的手提包、长棉袄口袋里，回到梁坤车上。二人返程时，在汉十高速襄阳东出口处被老河口市禁毒大队民警查获，当场从李明艳的随身物品中收缴四袋疑似甲基苯丙胺和疑似麻果红色药丸187粒及绿色药丸2粒。经襄阳市公安局毒品检验鉴定中心鉴定：从送检白色晶体4袋（重199.46克）、红色药丸187粒及绿色药丸2粒（重18.54克）中均检出“甲基苯丙胺”成份。
湖北省老河口市人民法院一审认为，被告人李明艳、梁坤非法持有毒品甲基苯丙胺218克，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人李明艳、梁坤当庭自愿认罪，可酌定从轻处罚。被告人李明艳的辩护人提出，被告人李明艳到案后，能如实供述自己的犯罪事实，应认定有坦白情节。建议对被告人李明艳在三年至七年内量刑为宜。经查，被告人李明艳、梁坤非法持有毒品甲基苯丙胺218克，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，法定刑在七年以上有期徒刑或者无期徒刑。被告人李明艳虽有如实供述情节，但不属于依法减轻处罚情节。辩护人提出的量刑建议不予采纳。据此判决：一、被告人李明艳犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币15000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月25日起至2025年12月24日止，罚金自判决生效后一月内缴纳）。二、被告人梁坤犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币15000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月11日起至2025年12月10日止，罚金自判决生效后一月内缴纳）。
湖北省襄阳市人民检察院抗诉认为，原审判决适用法律错误，导致量刑畸轻。理由是：最高人民法院法（2015）129号《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》规定：吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚。本案原审被告人李明艳是吸毒者，其与梁坤在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，且运输毒品数量达到较大以上，故应以运输毒品罪对二人定罪处罚。原审判决认定原审被告人李明艳、梁坤构成非法持有毒品罪系适用法律错误，导致量刑畸轻。
本院原再审查明的事实与原一审判决认定事实一致。
本院原再审认为，原审被告人李明艳、梁坤违反国家对毒品的管制规定，非法持有甲基苯丙胺218克。原审被告人李明艳、梁坤虽在运输毒品过程中被查获，但原公诉机关指控原审被告人李明艳、梁坤犯非法持有毒品罪，原审判决以指控的非法持有毒品罪定罪处罚并无不当。故检察机关抗诉称原审被告人李明艳、梁坤持有毒品数量较大，且在运输途中被抓获，应以运输毒品罪定罪处罚的抗诉意见，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第一款第（一）项之规定，并经本院审判委员会讨论决定，裁定如下：驳回抗诉，维持湖北省老河口市人民法院〔2015〕鄂老河口刑初字第00093号刑事判决。
湖北省人民检察院抗诉称，原审被告人李明艳、梁坤运输毒品甲基苯丙胺数量大,构成运输毒品罪,依法应处十五年有期徒刑及以上刑罚,并处没收财产。湖北省襄阳市中级人民法院的裁定适用法律错误,导致定罪错误,量刑畸轻。理由如下：一、定罪错误。原审被告人李明艳系吸毒人员,与梁坤共同出资,同赴随州购买毒品,在将毒品从随州运回襄阳过程中被查获,且毒品数量达到较大以上,二人的行为符合《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》规定的“吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚”之规定。襄阳市中级人民法院以“虽在运输毒品过程中被査获,但公诉机关指控原审被告人李明艳、梁坤犯非法持有毒品罪,原审判决以指控的非法持有毒品罪定罪处罚并无不当”的理由不成立,根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第二百四十一条第(二)项规定,襄阳市中级人民法院本应依法将原审被告人的罪名由非法持有毒品罪改判为运输毒品罪,但仍维持原判,实属错误。量刑不当。二、量刑不当。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第(一)项规定,原审被告人李明艳、梁坤运输甲基苯丙胺199.46克,甲基苯丙胺片剂18.54克,依法应处十五年有期徒刑及以上刑罚,并处没收财产。原再审裁定维持一审判决,均判处两名原审被告人各有期徒刑十一年、罚金人民币15000元,主刑和附加刑适用均明显不当。
李明艳及其辩护人辩解称，1.李明艳与梁坤不是共同出资，而是结伴购买毒品，不构成共同犯罪。2.原审量刑过重，李明艳仅出资2000元，应按照2000元认定对应的毒品数量，应在5年以下有期徒刑内量刑。3.李明艳有坦白情节，自愿认罪，系初犯。
梁坤及其辩护人辩解称，1.原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。抗诉机关称应按照最高人民法院《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定，认定梁坤犯运输毒品罪显示妥当。本案发生时间2014年12月11日，在最高人民法院的《会议纪要》下发之前，故本案不适用《会议纪要》。2.梁坤具有以下从轻情节：坦白、认罪悔罪，案涉毒品已被收缴，没有流入社会。
本院再审查明的事实，与原审判决认定事实一致，本院依法予以确认。
本院认为，李明艳作为吸毒者与梁坤违反国家对毒品的管制规定，将从“上家”购买的毒品甲基苯丙胺218克从随州运输至襄阳，并在运输毒品过程中被查获，虽没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪行为，但其被查获运输的毒品数量已达到刑法规定的较大数量以上，应以运输毒品罪定罪处罚。原一审判决及本院原再审裁定认定李明艳、梁坤犯非法持有毒品罪不当，定罪错误，应认定李明艳、梁坤犯运输毒品罪，抗诉机关关于原审对李明艳、梁坤定罪错误、量刑不当的抗诉理由成立，本院依法予以支持。被告人李明艳、梁坤共谋到随州去购买毒品，分别提供了部分毒资，并由李明艳具体联系贩卖毒品的上家，由梁坤驾车共同到随州将购买的毒品运回襄阳，李明艳与梁坤构成运输毒品的共同犯罪，且李明艳所起作用与梁坤相当，不宜区分主、从犯。李明艳及其辩护人辩解称，李明艳系吸毒人员，应按出资份额来确定毒品数量，李明艳仅出资2000元，应当以非法持有毒品罪定罪处罚的辩护意见与法相悖，本院不予采纳。李明艳归案后如实供述自己的罪行，属于坦白，依法可以从轻处罚；李明艳、梁坤均自愿认罪，李明艳系初犯，依法可酌情予以从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百八十九条第一款第（三）项规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、撤销本院（2016）鄂06刑抗1号刑事裁定、湖北省老河口市人民法院〔2015〕鄂老河口刑初字第00093号刑事判决；
二、原审被告人李明艳犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币20000元。（刑期从2014年12月25日起至2029年12月24日止，没收个人财产于本判决生效之日起一个月内缴纳）；
三、原审被告人梁坤犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币20000元。（刑期从2014年12月11日起至2029年12月10日止，没收个人财产于本判决生效之日起一个月内缴纳）。
本判决为终审判决。
审判长 史建东
审判员 王正道
审判员 杨建新
二〇一八年九月三日
书记员 赵 海