宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
p t ” > 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）宁03刑终91号
上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）强某某，男，回族，1965年4月20日出生，公民身份号码×××，初中文化，宁夏吴忠市人，个体工商户，住宁夏回族自治区吴忠市。
诉讼代理人王坚，系宁夏世仑律师事务所律师，代理权限为特别授权。
上诉人（原审被告人）杨某甲，男，回族，1981年12月29日出生，公民身份号码×××，中专文化，宁夏吴忠市人，无职业，住宁夏回族自治区吴忠市。
上诉人（原审被告人）邓某甲，男，汉族，1980年10月22日出生，公民身份号码×××，大专文化，宁夏吴忠市人，无职业，住宁夏回族自治区吴忠市。
辩护人马云婵，系宁夏麟祥律师事务所律师。
原审被告人杨某某，男，回族，1981年8月19日出生，公民身份号码×××，高中文化，宁夏吴忠市人，系职工，住宁夏回族自治区吴忠市。
宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院审理原审自诉人暨附带民事诉讼原告人强某某诉原审被告人杨某甲、邓某乙、杨某某故意伤害罪并赔偿经济损失一案，于2018年5月18日作出（2017）宁0302刑初308号刑事附带民事判决。宣判后，原审自诉人暨附带民事诉讼原告人强某某、原审被告人杨某甲、邓某乙不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人强某某及诉讼代理人王坚、原审被告人杨某甲、邓某乙及其辩护人马云婵、原审被告人杨某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2017年3月19日19时许，被告人邓某甲在吴忠市利通区东方秦韵小区门口因车辆通行与强某甲发生争吵，被告人邓某甲、杨某某对强某甲实施殴打。强某甲电话告知自诉人强某某其被他人殴打，自诉人强某某赶至现场询问强荣后得知强某甲被被告人邓某甲殴打，后自诉人强某某上前殴打被告人邓某甲，被告人邓某甲、杨某甲与自诉人强某某互相撕打致自诉人受伤。2017年6月23日，经吴忠法庆司法鉴定所鉴定，自诉人强某某的伤情程度属于轻伤二级。
另查明，自诉人强某某受伤后前往吴忠市人民医院治疗，并于2017年3月26日在该院住院治疗16天，经该院诊断自诉人右眼视神经挫伤、右眼球结膜裂伤、右眼钝挫伤、右侧眉弓处皮肤挫裂伤。自诉人强某某因治疗先后共支付门诊医疗费5366元，住院医疗费4339元。其与妻子吕某甲共同经营吴忠市利通区金鑫金店，属于个体工商户。
上述事实，有上诉人强某某的陈述、伤情司法鉴定意见书、吴忠市公安局利通区分局鉴定结论告知书、车载视频资料、吴忠市人民医院的门诊病历、吴忠市人民医院眼底照相报告、眼科超生检查报告单、医药费票据、门诊病历、疾病诊断证明书、眼底照相报告、眼部照片、CT检查报告单、眼科OTC图文报告、眼电生理报告、肌电-
诱发电位报告单、住院病案、住院病人费用明细清单、住院医疗费收据、门诊医疗费票据、结婚证复印件、营业执照复印件、上诉人邓某甲、杨某甲、原审被告人杨某某的供述等证据证实。
原判认为，自诉人强某某指控被告人杨某甲、邓某甲、杨某某故意伤害罪，其当庭提交了其在公安机关的陈述、被告人杨某甲、邓某甲、杨某某在公安机关的供述、伤情司法鉴定意见书等证据，上述证据相互印证，能够证实被告人杨某甲、邓某甲对自诉人强某某实施殴打，并且造成自诉人轻伤的损害后果，故其指控被告人杨某甲、邓某甲犯故意伤害罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，予以支持；但上述证据中仅有自诉人强某某陈述被告人杨某某对其实施了殴打，无其他证据印证，故其指控被告人杨某某故意伤害罪的证据不足，指控罪名不能成立，不予支持。被告人杨某甲、邓某甲系二人以上共同故意犯罪。自诉人强某某先动手对被告人邓某甲进行殴打，具有一定的过错，在对被告人杨某甲、邓某甲量刑时可以酌情从轻处罚。被告人杨某甲、邓某甲能如实供述其犯罪事实，当庭表示愿意对自诉人经济损失的合理部分进行赔偿，且已缴纳赔偿款22508元，具有一定的悔罪表现，可以酌情从轻处罚。自诉人暨附带民事诉讼原告人强某某的损失确定为：1.医疗费9705元；2.误工费14040元（误工时间根据自诉人的伤情酌情考虑120日，根据2016年度居民服务业在岗职工年平均工资117元/日计算120日为14040元）；3.护理费3510元（根据2016年度居民服务业在岗职工年平均工资117元/日计算30日为3510元）；4.交通费酌情考虑500元；5.鉴定费380元，以上共计28135元。因自诉人强某某在本案中具有一定的过错，故被告人杨某甲、邓某甲应当按照80%的责任比例赔偿自诉人强某某各项经济损失共计22508元。因自诉人提交的证据不能证明被告人杨立文对其实施了殴打行为，故被告人杨某某在本案中不承担赔偿责任。对于自诉人强某某诉讼请求中主张的残疾赔偿金54306元，不符合相关法律规定，不予支持。对于自诉人强某某诉讼请求中因伤残鉴定及误工期、护理期、营养期鉴定支出的鉴定费用1000元，因残疾赔偿金主张不符合相关法律规定，误工期、护理期、营养期不属于法医临床司法鉴定范围，故对其该项主张不予支持。对于自诉人诉讼请求中主张的营养费2250元，因自诉人未提供医疗机构的医嘱证实其需要加强营养，故对该项主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第三十六条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条、第二百四十一条、第二百七十六条之规定，判决：一、被告人杨某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年；二、被告人邓某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年；三、被告人杨某某无罪；四、被告人杨某甲、邓某甲赔偿自诉人强某某各项经济损失22508元，限被告人杨某甲、邓某甲于本判决生效后十日内付清；五、被告人杨某某在本案中不承担赔偿责任；六、驳回自诉人强某某的其他诉讼请求。
宣判后，原审自诉人暨附带民事诉讼原告人强某某以”原判认定杨立文不构成故意伤害罪错误，对杨某甲、邓刚量刑过轻，判处缓刑不当，民事部分对误工费、护理费判赔错误”为由提出上诉，请求对杨某甲、邓某甲、杨某某从重处罚，并赔偿上诉人的经济损失。
原审被告人杨某甲、邓某甲以”原判认定事实不清，证据不足，杨某甲、邓某甲的行为不构成犯罪，对民事部分判赔错误”为由分别提出上诉，请求依法予以改判。
原审被告人杨某某对原判认定的事实和判决结果均无异议。
经二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。并有经一审、二审当庭举证、质证的下列证据予以证实：
1.伤情司法鉴定意见书、鉴定结论告知书，证实经鉴定，强某某的伤情程度属于轻伤二级。
2.车载视频资料，证实案件的起因是因强荣与邓某甲、杨某甲、杨某某发生争执而引发。
3.门诊病历、疾病诊断证明书、眼底照相报告、眼部照片、CT检查报告单、眼科OTC图文报告、眼电生理报告、肌电-诱发电位报告单，证实上诉人强某某的受伤情况。
4.吴忠市人民医院的门诊病历、吴忠市人民医院眼底照相报告、眼科超生检查报告单，医药费票据，证实上诉人强某某殴打上诉人邓刚致邓刚左眼外伤后到吴忠市人民医院检查治疗的情况。
5.住院病案、住院病人费用明细清单、住院医疗费收据、门诊医疗费票据，证实上诉人强某某受伤后住院治疗及支出的医疗费用情况。
6.结婚证复印件、营业执照复印件，证实上诉人强某某与吕某甲系夫妻关系，共同经营吴忠市利通区金鑫金店，属于个体工商户。
7.上诉人强某某的陈述，证实2017年3月19日19时许，其在家中接到弟弟强荣的电话，强荣说在东方秦韵小区被人打了，其打车到东方秦韵小区，问强某甲咋回事，然后过来三个男的，三个人将其按倒在旁边的花池里用拳头和脚在其身上和头上乱打，其在对方一个男子的眼眶上打了一拳，后警察过来双方就散开了。
8.上诉人杨某甲的供述，供认2017年3月19日19时许，其同学开车到吴忠市利通区东方秦韵小区门口送邓某甲回家，车开到小区门口后又来了一辆车，堵在后面打喇叭，邓某甲过去和那个开车的小伙子理论，说了几句双方吵了起来。邓某甲趴在车窗处打了那个小伙子二拳，那个小伙子下车和邓某甲撕打起来。其和杨某某过去在那个小伙子身上、头上打了几拳，那个小伙子打电话叫人。过了一会来了二个男的，一个年龄大的问谁打人了，那个开车的小伙子说邓某甲打的，说完那个年龄大一点的男的过去在邓刚的脸上打了几拳，二个人打起来后其过去在那个年龄大一点的男的身上、头上打了几拳，之后其抱着那个年龄大一点的男的摔倒在路边的花池里，之后警察过来。其出生于1981年12月29日。
9.上诉人邓某甲的供述，供认2017年3月19日18时，其和朋友杨某某、杨某甲喝完酒，胡某甲开车送其到了东方秦韵。在11号楼下胡某甲倒车时，后面又停了一辆车，胡某甲在车旁站着和那辆车的车主在争吵，说是把路堵住了她出不去。那个车主在车里坐着开着车窗，其过去让那个车主把车往后倒一下，车主还是不让，双方开始争吵，其把手伸进去打了车主两拳，车主下来就和其撕打了起来。杨某某和杨某甲过来在那个车主头上和身上打了几拳，后车主退到边上给别人打电话说他被人打了。几分钟后，过来了二个男人，其中一个年长的男人问谁打了，那个车主说其打了，那个年长的男人冲过来在其左眼打了一拳，杨某甲在那个年长男人的头上和身上打了几拳，其把那个年长的男人抱住，然后双方就摔倒了，之后警察来了。其出生于1980年10月22日。
10.原审被告人杨某某的供述，证实2017年3月19日，杨某甲的车快出小区的时候，进来了一辆车，堵住了路，其过去让那个车主把车倒一下，那个车主不听，也不倒车，其有点生气，和那个男的发生了争吵。在吵的过程中邓某甲把那个车主的衣服领子撕了一把，那个男的把邓某甲的手甩开，邓某甲在车主脸上打了几拳，打完之后那个男子给他家人打电话。过了一会来了二个男的，一个年轻的，一个老汉。那二个人过来问谁打的人，那个男子就指着邓某甲，那二个人上去就打邓某甲，杨某甲看见那二个人打邓某甲，上去也一起撕打了起来，后四个人就摔倒在花池了。摔倒后其过去往开拉那两个人，其搂着上面的那个年轻男子的脖子往开拉，那个开车的男子以为其也在打架，就朝其脸上打了两拳，这时候警察来了其就放开了。其出生于1981年8月19日。
上述证据，经庭审举证、质证，上诉人强某某及代理人对杨某某的供述，上诉人杨某甲、邓某甲及其辩护人对强某某的陈述、伤情鉴定意见、车载视频资料提出异议外，对其他证据无异议。经审核，上述证据来源合法，内容客观真实，相互关联印证，属有效证据，本院均予以确认。
关于上诉人强某某及诉讼代理人提出原判认定杨某某不构成故意伤害罪错误，对杨某甲、邓某甲量刑过轻，判处缓刑不当，民事部分对误工费、护理费判赔错误的上诉理由和代理意见，经查，上诉人杨某甲、邓某甲及原审被告人杨某某的供述相互印证，能够证实强某某到现场在邓某甲的脸上打了几拳，邓某甲和强某某就打起来，杨某甲过去在强某某的身上、头上打了几拳，后杨某甲抱着强某某及邓某甲摔倒在路边的花池里。上诉人强某某提供的证据亦不能充分的证实杨某某对强某某实施了殴打行为，原审判决杨某某无罪符合在案证据证实的事实和法律规定。原判根据杨某甲、邓某甲的犯罪事实、性质、情节和具有的坦白、赔偿被害人经济损失等法定、酌定的从轻处罚情节，对杨某甲、邓某甲的量刑适当。杨某甲、邓某甲在案发后共同赔偿强某某经济损失，具有悔罪表现，且宣告缓刑对其二人所居住社区没有重大不良影响，原审判决对杨某甲、邓某甲适用缓刑符合刑法的相关规定。强某某诉请的误工费、护理费每日按300元的标准计算，但其提供的证据不能充分的证实其每天的收入达300元，原审判决根据居民服务业每天平均工资117元计赔误工费、护理费并无不当。故上诉人强某某及诉讼代理人所提上诉理由、代理意见均不能成立，不予采纳。
关于上诉人杨某甲、邓某甲提出强某某自行到吴忠法庆司法鉴定所进行伤情鉴定，鉴定程序违法，该鉴定意见不能作为定案依据，原判依据该鉴定意见认定强某某轻伤二级的事实不清，证据不足；对民事部分判赔错误的上诉理由，经查，对于强某某到吴忠法庆司法鉴定所作出的伤情鉴定，鉴定意见公安机关依法告知了杨某甲、邓某甲、杨某某。吴忠法庆司法鉴定所是宁夏回族自治区司法厅审核并批准的司法鉴定机构，作出强某某伤情鉴定的鉴定人员具有司法鉴定资质。在鉴定过程中，鉴定人根据吴忠市人民医院病历摘要、宁夏人民医院诊断证明，结合活体检验，鉴定出强某某的伤情程度系轻伤二级，符合《人体损伤程度鉴定标准》的规定，且鉴定程序合法。附带民事部分原审判决根据上诉人强某某的诉请和提供的有关经济损失的证据，依照相关法律规定判赔正确。上诉人杨某甲、邓某甲所提上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人杨某甲、邓某甲故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其二上诉人的行为均已构成故意伤害罪。在案证据不能证实原审被告人杨某某对强某某实施了殴打行为，杨某某的行为不构成故意伤害罪。上诉人杨某甲、邓某甲系共同故意犯罪。上诉人强某某先动手殴打上诉人邓某甲进一步引发本案，具有一定的过错，可对上诉人杨某甲、邓某甲酌情从轻处罚。上诉人杨某甲、邓某甲如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。上诉人杨某甲、邓某甲主动交纳赔偿款22508元，具有一定的悔罪表现，可酌情从轻处罚。上诉人强某某、杨某甲、邓某甲提出的上诉理由，经核均不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性及适用法律准确，量刑适当。审判程序合法。附带民事判决正确。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长田进贤
审判员姬晓娟
审判员侯士俊
二〇一八年八月十六日
书记员王婷
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，上诉人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。