绍兴市柯桥区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）绍柯民初字第2784号
原告：敬发海。
委托代理人：梅学兵、周涛。
被告：浙江恒业建设工程有限公司。
法定代表人：钱刚。
委托代理人：王定高、盛雅欢。
原告敬发海诉被告浙江恒业建设工程有限公司劳动争议纷一案，于2014年7月14日起诉来院，本院同日立案受理。本案依法适用简易程序，由代理审判员任高翔独任审判，公开开庭进行了审理。原告敬发海及其委托代理人梅学兵，被告浙江恒业建设工程有限公司的委托代理人王定高到庭参加诉讼。期间进行司法鉴定，本案现已审理终结。
原告敬发海诉称，原告于2013年10月16日进入被告承建的镜湖梅山公园入口项目部从事木工工作，当时双方未签订书面劳动合同。原告的工资为每天200元，由小包头杨宗金发放。2013年11月1日8时40分许，原告在拆钢管时被掉下的钢管砸伤右脚趾，后被送往原绍兴县华舍街道社区卫生服务中心急诊治疗，经诊断为右足拇趾开放性骨折。原告认为，原告系在被告处工作时受伤，应按工伤保险待遇进行赔偿。事发后，原告与被告多次协商未果，于2014年7月9日向绍兴市柯桥区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但该委不予受理。故诉请被告支付原告医疗费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、交通费等共计74662.03元。
被告浙江恒业建设工程有限公司辩称，一、原告未在被告处工作，原告诉讼请求缺乏依据。二、原告未进行劳动能力鉴定，其主张一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金没有依据。三、涉案工程被告投有工伤保险，即使被告应该承担责任，其中的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金应该由工伤保险基金支付。
原告为证明其诉讼主张，向本院提交了下列证据并经被告质证：
证据一，姓名电话手写件一份、录音资料三份，其中录音资料系原告方与陈根土、杨双应、杨宗金进行协商时的录音记录，上述证据证明原告在被告承建的工地工作的事实。被告经质证认为，姓名电话手写件来源不清楚。对杨双应的录音，确实有一个叫杨双应的人承包过被告的项目，但是他不是被告的员工，他承包过很多公司的项目，被告的项目只是其中之一；第二，录音文字材料第二页，杨双应陈述“你的这个脚打伤，你说是不是违法都不知道……”，从该内容可以看出，杨双应对于原告受伤的时间、地点、过程及在哪个公司的项目受伤也不清楚；第三，录音文字材料第二页表明，原告已经得到1500元医疗费，该款应在赔偿总额中予以扣减。对陈根土的录音，确实是被告公司员工陈根土的声音，但该证据最多只能证明原告向陈根土提过受伤的事情，不能实现原告的证明目的；再者，陈根土的录音中有一句“那你跟他们自己商量不好呀，你再跟他们商量”，可以证明陈根土对本案纠纷没有实质性参与，更谈不上其认可原告在被告处上班并且受伤。
证据二，杨宗金与杨双应签订的内部承包协议书一份，杨宗金是最后一个清工包头，证明原告在被告承建的工地工作的事实。被告经质证认为，内部承包协议书载明的项目确是被告承建的，该证据可以证明木工项目是2013年12月20日开工的，而原告受伤时间是2013年11月1日，远在项目开工前50天，所以即便原告是在杨双应下面做事受伤，肯定不是在做被告项目时受伤的。
证据三，门诊病历、医疗费发票、医疗证明书，证明原告受伤后治疗情况、医疗费支出情况及停工留薪期时间。被告经质证认为，对门诊病历的真实性没有异议，但原告受伤的时间是2013年11月1日，是在被告的木工项目开工前；另外，原告选择就诊的医院为原绍兴县华舍街道社区卫生服务中心，梅山公园到绍兴市人民医院的距离是5.2公里，行程约13分钟，而到华舍卫生服务中心的距离是15.5公里，行程约28分钟，如果原告在被告的工地受伤，从就诊时间和医疗条件看，人民医院均优于华舍卫生服务中心，所以原告的主张在逻辑上没有说服力。对华舍卫生服务中心出具的四张医疗证明书真实性没有异议，但对关联性不予认可，且原告休息时间偏长。对医疗费发票真实性没有异议，医疗费金额由法院核定。
证据四，仲裁裁决书一份、不予受理案件通知书一份，证明原、被告之间的纠纷通过柯桥区劳动仲裁委裁决双方不具有劳动关系，后原告就本案纠纷又申请仲裁，但该委不予受理，证明原告起诉程序合法。被告经质证没有意见。
证据五，杨宗金的证言，原告经质证对证人证言没有异议。被告经质证认为证人证言不客观，明显偏向原告，理由如下：第一，证人对原告受伤日期能精确到哪一天，却对其项目开始日期支吾半天，可见原告曾培训过证人；第二，证人和本案存在利害关系，因为证人是直接招用原告的雇主，在赔偿问题上，杨宗金和敬发海更倾向于向杨双应和被告赔偿，而如果事故是真实的，被告和杨双应更倾向于让他们自己承担责任；第三，证人在陈述医疗费时，受原告引导后陈述明显改变。
证据六，鉴定费发票、检查费发票。被告经质证真实性没有异议。
被告为证明其抗辩主张，向本院提交了下列证据并经原告质证：
证据七，工伤保险登记证一份，证明被告已经为承建的镜湖湿地梅山公园西入口一期工程1号楼至7号楼工程投保了工伤保险，保险期限为2013年8月8日至2014年6月8日。原告经质证对真实性没有异议，但认为不能实现被告的证明目的，该证据不能排除原告在被告承建工地上工作的事实。
证据八，高德地图打印件两份，证明梅山公园至绍兴市人民医院的距离为5.2公里，驾车时间约13分钟；梅山公园到原绍兴县华舍街道社区卫生服务中心距离为15.5公里，驾车时间约28分钟。原告经质证认为该证据与本案没有关联性，不能作为本案的定案依据。因为当时原告在上班，没有带多少钱，出事后原告给老板杨宗金打电话，他说也没有带钱，因为原告住在华舍，就去家里取钱，然后去医院治疗，所以去了华舍的医院。
在本案审理过程中，原告向本院提出申请，要求对原告进行劳动能力鉴定，本院经审查后予以准许并委托绍兴市劳动能力鉴定委员会进行鉴定。2014年12月17日，该委作出劳动能力鉴定结论通知书，认定原告的伤残程度为十级。原告经质证没有异议。被告经质证对真实性没有异议，但认为原告之伤并非工伤。
对上述证据本院认证认为，对证据一中姓名电话手写件的真实性不予确认；对证据一中录音资料予以确认。对证据二、证据五的真实性予以确认，该两组证据与录音资料形成完整证据链，可相互印证证明原告在被告承建的镜湖湿地梅山公园西入口一期工程1号楼至7号楼工程工作及在工作过程中受伤的事实。对证据三予以确认，该组证据可以证明原告伤后治疗、医疗费支出及需要休息的情况。对证据四的真实性予以确认，仲裁裁决书可以证明原告曾申请劳动仲裁要求确认原、被告之间存在劳动关系，但被驳回；不予受理案件通知书可以证明本案已经劳动仲裁前置程序。对证据六的真实性予以确认，证明原告因本案鉴定支出了鉴定费、检查费。对证据七的真实性予以确认，可以证明被告已为其承建的镜湖湿地梅山公园西入口一期工程1号楼至7号楼工程投保了工伤保险的事实。对证据八的关联性不予确认。对劳动能力鉴定结论通知书的真实性、合法性、关联性予以确认。
综上认证意见结合庭审中当事人的陈述，本院认定以下事实：
被告系镜湖湿地梅山公园西入口一期工程1号楼至7号楼工程的承建单位，工程于2013年8月8日开工，被告为该工地整体投保了工伤保险。但被告将工程中的木工清工分包给了案外人“杨双应”施工，“杨双应”又将其中的架子清理工作等再分包给杨宗金施工，后杨宗金招用原告参与施工。2013年11月1日，原告在工作过程中受伤，后在原绍兴县华舍街道社区卫生服务中心门诊治疗。事故发生后杨宗金曾支付原告2000元。“杨双应”与杨宗金于2013年12月20日补签了内部承包协议书。原告曾就赔偿事宜与被告员工“陈根土”及“杨双应”进行协商，但未达成一致意见。
2014年3月28日，原告向绍兴市柯桥区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认原、被告之间存在劳动关系，但被驳回。2014年7月9日，原告就本案纠纷向绍兴市柯桥区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但该委不予受理，原告遂起诉来院。
本院认为，具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该不具备用工主体资格的组织或者自然人所招用的人员请求确认与承包单位存在劳动关系的，不予支持。但该人员在工作中发生伤亡，受害人请求承包单位参照工伤的有关规定进行赔偿的，应予支持。本案中，被告系涉案工程承包单位，其违反法律规定，将部分工程分包给不具备用工主体资格的自然人“杨双应”，而后“杨双应”又将其承包工程的部分再分包给同样不具备用工主体资格的自然人杨宗金，后杨宗金招用的原告敬发海在工作中受伤，现原告请求被告参照工伤的有关规定进行赔偿，理由成立，本院予以支持。经鉴定，原告伤残程度为十级，其可享受的待遇为：原告主张医疗费1924.37元未超过其实际支出的金额，本院予以认定；根据原告伤情，停工留薪期酌情确定为2个月，因原告未提供证据证明其工资标准，本院按照2013年绍兴市柯桥区在岗职工月平均工资3695.42元认定，故停工留薪期工资为7390.84元；一次性伤残补助金为3695.42元／月×7个月计25867.94元；一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金按照2013年浙江省在岗职工月平均工资计算，原告各主张7418.83元合理，本院予以认定；对原告主张的交通费300元予以认定。以上合计50320.81元。对于案外人杨宗金事后支付给原告的2000元，因原告认为该款系杨宗金预支的工作报酬，故本院中不作扣减。
被告辩称其已投保工伤保险，故部分费用应由工伤保险基金支付。根据《工伤保险条例》第十七条规定：“职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。”本案中，被告未在事故伤害发生后向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请，故原告的待遇依法应由被告负担。被告该辩项称理据不足，本院不予采纳。
综上，本院对原告合理部分诉讼请求依法予以支持，不合理部分予以驳回。据此，依照《工伤保险条例》第十七条、第三十条、第三十三条、第三十七条之规定，判决如下：
一、被告浙江恒业建设工程有限公司支付原告敬发海医疗费、停工留薪工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、交通费等合计50320.81元，款限于本判决生效后十日内付清；
二、驳回原告敬发海的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由原告负担。鉴定费330元，由被告负担，该款已由原告支付，被告应于本判决生效后十日内支付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院［在递交上诉状之日起7日内先预缴上诉案件受理费10元，款汇绍兴市非税收入结算分户，账号：09×××13-9008，开户行：绍兴银行营业部。逾期按自动撤回上诉处理］。
代理审判员 任高翔
二〇一五年一月二十一日
书 记 员 骆俊斌