安徽省合肥市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）合刑终字第00348号
原公诉机关合肥市瑶海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）章某，无业。2002年4月21日因犯非法持有枪支罪、敲诈勒索罪、强奸罪被原合肥市西市区（现蜀山区）人民法院合并判处有期徒刑六年。2014年12月9日因涉嫌犯聚众斗殴罪被合肥市公安局新站分局监视居住。2015年6月8日经合肥市瑶海区人民法院决定，次日由合肥市公安局新站分局执行逮捕。现羁押于合肥第一看守所。
辩护人张伟，安徽品涵律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）邱某，无业。2014年12月10日因涉嫌犯聚众斗殴罪被合肥市公安局新站分局取保候审。2015年6月8日经合肥市瑶海区人民法院决定，次日由合肥市公安局新站分局执行逮捕。现羁押于合肥第一看守所。
辩护人陈醉，安徽华人律师事务所律师。
合肥市瑶海区人民法院审理合肥市瑶海区人民检察院指控原审被告人章某、邱某犯聚众斗殴罪一案，于2015年6月10日作出（2015）瑶刑初字第00352号刑事判决。宣判后，原审被告人章某、邱某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。合肥市人民检察院指派代理检察员倪慧出庭履行职务，上诉人章某及其辩护人张伟、上诉人邱某及其辩护人陈醉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2010年7月，章建德（已判刑）在合肥市新站区“香江生态丽景一期小区”经当时物业的许可，在小区空地搭建一个车棚，为小区居民停放车辆，并收取费用。2013年10月，“香江生态丽景小区”物业更换为合肥市宇诚物业管理公司（以下简称宇诚物业）。
2014年1月3日下午16时，章建德（已判刑）带着章学锋（已判刑）、章学松及被告人章某等多人，到“香江生态丽景小区”宇诚物业办公室，对宇诚物业在小区内张贴另一车棚低于自己车棚的收费标准和停止供应车棚电源等行为，给其造成了客户流失，找宇诚物业理论，并当场打了宇诚物业办公室主任章先伍（已判刑）一个耳光。宇诚物业公司总经理被告人殷志愿（已判刑）获悉此事后，纠集公司员工章先伍、韩立斌、徐汉标、付刚、梁立明、王永春（均已判刑）及社会人员计20余人，指使王永春购买木棍，并对纠集来的人员统一配发白手套及木棍，到车棚找被告人章建德等人，因被告人章建德等人不在，就将车棚外布戳破、打砸屋内物品，后在该小区外颍河路正鼎电影院东边路口，发现被告人章某、邱某及章学峰等人，双方跑在前面的人发生打斗，韩立斌手臂被对方持刀砍伤，后殷志愿等人向小区内逃跑，被告人章某、邱某伙同章建德、章学锋、周俊等10余人持刀、棍追赶至小区西大门，因门被关上，于是打砸了小区岗亭。次日，经双方协商，宇诚物业补偿章建德车棚建设费24000元。同年12月9日，被告人章某、邱某主动到公安机关投案。
原判认定上述事实的证据有辨认笔录、照片、监控视频截图、视听资料光盘，前科材料，同案犯判决书，归案经过、户籍信息，证人吴某、李某、金某的证言，同案犯程勇勇、章学锋、章建德、周俊、殷志愿、章先伍、韩立斌、徐汉标、付刚、梁立明、王永春的供述，被告人章某、邱某的供述等。
原审法院认为，被告人章某、邱某伙同章建德等人与殷志愿等人在公共场所持械聚众斗殴，严重破坏社会管理秩序，其行为均已构成聚众斗殴罪。在共同犯罪中，被告人章某、邱某受邀约参与犯罪，起次要作用，系从犯，依法应从轻或者减轻处罚。被告人章某、邱某主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，属自首，依法可从轻或者减轻处罚。被告人章某曾因故意犯罪被判刑，现又实施聚众斗殴犯罪，可酌情从重处罚。鉴于本案系民间纠纷引起，被告人邱某系初犯，均可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款之规定，判决：一、被告人章某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零二个月。二、被告人邱某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十一个月。
原审被告人章某上诉提出，当章建德殴打章先伍时，其拉开章建德进行制止，斗殴事件的发生并非其主观意愿。其系自首，认罪态度较好，请求二审法院从轻处罚。其辩护人提出：1、章某系受邀约参与斗殴，在共同犯罪中所起作用较小，系从犯，后主动投案自首，均可从轻或减轻处罚。2、案发后，章某积极与对方进行调解，并取得对方的谅解。3、本案系因民间纠纷引起，且事发具有偶然性，章某的社会危害性较小。4、原判量刑较重，应改判其有期徒刑七至八个月，并可适用缓刑。
原审被告人邱某上诉提出，其系自首，初犯，在犯罪中作用较小，请求二审法院从轻处罚。其辩护人提出：邱某系自首、从犯，犯罪情节比同案犯轻微，本次犯罪属初犯、偶犯。案发后能真诚悔罪，取得被害方的谅解，原判量刑过重，建议二审法院判处其八个月以下有期徒刑或拘役并适用缓刑。
为证明上诉人章某、邱某已获得被害方的谅解，章某、邱某的辩护人提交了被害单位合肥市宇诚物业管理有限公司出具的谅解书等证据。
合肥市人民检察院出庭检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
二审审理查明的事实和证据与一审相同，本院对一审认定的事实和证据予以确认。另二审期间，上诉人章某、邱某取得被害单位的谅解有被害单位合肥市宇诚物业管理有限公司出具的谅解书为证。
本院认为：上诉人章某、邱某伙同章建德等人与殷志愿等人在公共场所持械聚众斗殴，严重破坏社会管理秩序，其行为均已构成聚众斗殴罪。在共同犯罪中，被告人章某、邱某受邀约参与犯罪，起次要作用，系从犯，依法应从轻或者减轻处罚。上诉人章某、邱某主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，属自首，依法可从轻或者减轻处罚。上诉人章某、邱某均系从犯，具有自首情节，可决定对二人减轻处罚。上诉人章某曾有犯罪前科，可酌情从严惩处。本案系因民间纠纷引起，对上诉人章某、邱某可酌情从轻处罚。鉴于二审期间上诉人章某、邱某取得被害单位的谅解，可酌情对二人从轻处罚。上诉人章某、邱某及其辩护人与此相同的上诉理由、辩护意见成立，本院予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销合肥市瑶海区人民法院（2015）瑶刑初字第00352号刑事判决；上诉人（原审被告人）章某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十一个月；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月9日起至2016年5月8日止。）
二、上诉人（原审被告人）邱某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑八个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月9日起至2016年2月8日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 张 恒
审 判 员 陈秀琴
代理审判员 董雪美
二〇一五年十一月二十日
书 记 员 黄圣全
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。