吉林省梨树县人民法院
民 事 判 决 书
（2012）梨民一初字第354号
原告中国人寿保险股份有限公司梨树支公司。
法定代表人董劲夫，经理。
委托代理人谭林方，该公司法律顾问。
被告郑亚侠，女，1964年4月15日出生，汉族，现住吉林省梨树县，无职业。
委托代理人姜立国，吉林姜立国律师事务所律师。
原告中国人寿保险股份有限公司梨树支公司与被告郑亚侠劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告中国人寿保险股份有限公司梨树支公司的委托代理人谭林方，被告郑亚侠及其委托代理人姜立国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告中国人寿保险股份有限公司梨树支公司诉称，2004年9月到2006年12月被告与原告签订保险代理合同，做保险营销代理，我们之间是民事代理关系，被告并非是我公司的员工。2007年1月被告转至我公司做内勤工作。因被告原在梨树县粮食职工学校和梨树县大房身粮库工作，是否解除国有企事业单位劳动关系，原告不清楚，被告也未告知，所以未签订劳动合同。2011年7月，被告主动提出辞职。劳动仲裁确认原、被告2004年7月至2011年7月劳动关系成立不当，如被告能够证明原有身份彻底解除，可以确认劳动关系，应该从2007年1月起算至2011年7月。劳动仲裁确定由原告支付被告的经济补偿金12000.00元不当。如被告在粮食系统国有企事业单位劳动人事关系已依法解除，原告同意给付4000.00元（800.00元×5年）。劳动仲裁确定由原告缴纳被告2004年7月至2011年7月的社会保险费不当。如被告提供有效证据证明原有国有身份依法解除，原告同意承担被告2007年1月至2011年7月的社会保险费中单位应缴纳的部分（由当地社保部门核定确定）。请求法院依法判令：1、依法确认原、被告劳动关系是否成立及成立的时间；依法计算经济补偿金和社会保险费数额。2、承担本案的诉讼费及律师代理费。
被告郑亚侠辩称：1、答辩人与被答辩人存在事实上的劳动关系。根据答辩人向法院提交的证据及原告起诉自认的相关事实，清楚的说明虽然答辩人与被答辩人没有签订劳动合同，但本人已经在该单位工作多年，已经成为该单位员工，答辩人为被答辩人单位工作，被答辩人给答辩人按月支付劳动报酬，所以双方事实上的劳动关系成立，法院应该给予认定。2、答辩人与被答辩人劳动关系存在的起止时间应该认定为2004年9月到2011年7月。本人虽然是上班初期和答辩人单位签订了保险代理合同，但本人当时不仅是保险代理而且直接上班从事内勤工作，所以上班初期本身是双重身份，对此本人提供的证人证言可以证实，所以应该从上班就开始认定存在劳动关系。3、关于解除劳动合同经济补偿金的数额应该计算为20979.00元。本人是2011年7月份因原告没有履行相关的对职工的社会保险福利待遇才向原告单位提出解除劳动合同的，但原告单位没有依法给本人相应的解除劳动合同经济补偿金，被逼无奈答辩人才向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。本人实际工作7年，依据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条、第十条、第十一条规定，原告单位不仅要给解除劳动合同补偿金，还要承担经济补偿金50%的额外经济补偿金。其计算也要以梨树县上年度职工平均工资为准。这样应当给予被告的经济补偿金总额应该为20979.00元，请法院依法保护。4、原告应该支付的社会保险费数额为16727.20元。根据答辩人举证，本人自2004年上班到2011年7月离职，自己缴纳社保基金16727.20元，因为原告给本人所开工资较低，是最低工资标准或不足最低工资标准，不含所交的社保费部分，所以此部分社保费用应该由企业全部承担。
在开庭审理时，原被告为证明各自的主张，分别宣读了有关书证，双方对原被告于2004年9月签订了保险代理合同及2011年7月双方解除劳动关系这一事实无争议，本院予以确认。本案诉讼争议的焦点为：1、原被告间的劳动关系是否成立及成立的时间？2、原告应支付被告经济补偿金的数额是多少？原告应为被告缴纳社会保险费的数额是多少？现根据双方的请求及确认的案件事实，本院综合评判如下：
一、原被告之间劳动关系成立。
庭审时，原告代理人宣读了梨树县劳动人事争议仲裁委员会裁决书。证明被告在申请仲裁时的请求和裁决事项。被告对此证据的真实性及证明的问题无异议，本院予以采信。
庭审时，原告代理人宣读了2005年7月27日原被告签订的个人代理人保险代理合同（编号：30022203222005201185）。证明合同有效期为三年，合同期满后30日，如甲乙双方没有异议，合同自动解除。被告对此证据有异议，称第一、虽然没有原件但合同是真实的。第二、签订合同和实际履行合同是两种结果，原告应该继续举证，虽然签订了合同，但是双方实际并没有按照这个合同履行，被告实际做的工作是内勤，存在代理关系并不能排除劳动关系的存在，二者不是不能并存的。
庭审时，原告代理人宣读了个人代理人保证合同（公民适用）。证明合同是债权人也就是本案原告中国人寿保险股份有限梨树支公司和保证人赵惠玲签订的，保证合同保证人了解郑亚侠的相关情况，这个合同是为了让被告成为保险代理人，进一步证明了保险代理合同的真实性和合法性。被告对此证据有异议，同个人代理人保险代理合同的质证意见一致。
庭审时，原告代理人宣读了中国人寿保险公司个人代理人登记表。证明被告的个人相关情况，填了这份表才能成为保险公司的保险代理人。被告对此证据有异议，同个人代理人保险代理合同的质证意见一致。
庭审时，原告代理人宣读了2007年1月工资发放表。证明2007年开始根据工作需要我方将被告列为内部员工，不再是保险代理人，开始给被告发工资，一个月400.00元，工资都是打卡发放的。被告对此证据的真实性有异议，工资额是200.00元，和原告说的400.00元不同，原告应该提供被告在保险公司的整个工资表。原告没有提供这些年全部的工资表，这份工资表没有被告签字，而且这个数额低于当时法定的最低工资标准。
庭审时，原告代理人宣读了2010年3月、6月、7月、12月郑亚侠的工资表。证明被告月工资500.00元。被告对此证据无异议，本院予以采信。
庭审时，原告代理人宣读了2011年1月和7月被告的工资表。证明2011年1月和7月被告每月工资800.00元，同时证明2007年之后被告在我公司开始发工资。被告对此证据的真实性没有异议，对证明的问题有异议，被告应是2005年4月开始领取工资，并且工资低于法定最低工资标准。
庭审时，原告代理人宣读了2004年7月、2004年12月、2005年12月、2006年12月工资表。证明从2004年一直到2006年12月份全体人员开工资的情况，这其中没有被告，这些证据都是在电脑里存档的，可以调取。被告对上述证据有异议，营业员的佣金表并不是单位作的工资表，被告当时的工资是单独做的工资表，原告没有向法庭提供。
庭审时，原告代理人宣读了2008年1月、2008年12月、2009年1月、2009年12月以及2010年1月、2010年12月、2011年1月、2011年12月的工资表。证明从2008年开始工资表上有被告的名字，证明被告从2007年以后转入是公司的员工。被告对上述证据的真实性无异议，本院予以采信。
庭审时，被告代理人宣读了梨树县劳动人事争议仲裁委员会裁决书。证明此案经过梨树县劳动争议仲裁委员会裁决，双方存在劳动关系。原告代理人对此证据的真实性无异议，对证明的问题确认劳动关系也无异议，对劳动关系确认的时间有异议，应该是从2007年开始。原告对此证据的真实性无异议，本院予以采信。
庭审时，被告代理人宣读了解除劳动关系证明书。证明被告于2004年12月31日与大房身粮库解除劳动关系。（该证据是当时办理的，原件后因当事人的原因丢失）。原告代理人对此证据的真实性无异议，对证明的问题有异议，上面写“补2012年10月15日”，既然是2004年解除国有身份，为什么当时不办理手续，为什么2012年才补办，被告通过保证人填登记表的时候没有提交该证据，因为只看到被告的毕业证，不知道被告是否解除了劳动关系，所以2007年我们才没有和被告签订劳动合同。原告对此证据的真实性无异议，本院予以采信。
庭审时，被告代理人宣读了中国人寿梨树支公司机关工作人员葫芦岛旅游合影照片、原告单位机关人员电话号。证明被告是原告单位职工，在原告个险销售部工作双方存在事实劳动关系。原告代理人对此证据的真实性无异议，但称不能证明被告的观点，合影没有时间，合影里还有小孩，不能说小孩子也是公司员工，电话表里还有锅炉工，也不能说明劳动关系的存在，更不能说明劳动关系从什么时间开始存在。原告对上述证据的真实性无异议，本院予以采信。
庭审时，被告代理人宣读了郑亚侠工资存折存款取款明细、2008年——2010年绩效工资表。证明原告为被告支付了劳动期间的劳动报酬，说明双方存在劳动关系。原告代理人对此证据的真实性无异议，2007年1月之前被告在我公司不享受工资打卡的待遇，是因为被告在2007年之前是保险代理关系，不是劳动合同关系，在这之前，被告发工资是另外的渠道，但是其他人都是通过打卡发工资，恰恰反正了我们之间没有劳动关系。原告对上述证据的真实性无异议，本院予以采信。
庭审时，被告代理人宣读了蔡晓玲出具的证明材料。证明原告和被告建立劳动关系的时间，应该自2005年4月18日起至2011年8月2日止，共计6年3个月零14天。原告代理人对此证据的真实性及证明的问题有异议，称第一、蔡晓玲是什么时间到保险公司工作，是做什么工作的，她怎么可能把年月日记得这么清楚，蔡晓玲也是临时工，也提出辞职，经仲裁蔡晓玲败诉，个人证言不能和保险代理合同相抗衡，蔡晓玲和本案有利害关系，她的证明材料没有证明力，同时证人没有到庭作证，证明材料不能采信。
庭审时，被告证人张超到庭证实：“我原来是原告单位职工，和被告是同事，被告在2004年7月份到保险公司做营销员，后来又做了内勤。我在公司是客户内勤，我是2002年4月到公司工作的，我是2005年之后和保险公司签订的劳动合同，工资是每月400.00元，我领工资是手写工资表，签字拿钱，工资打卡是从2007年开始的，在2007年之前我公司没有工资打卡的，被告的工资是怎么领取的我不确定，但是工资是按月支付的，被告任内勤的时间是2004年，单位2005年的时候才给交的社会保险费，蔡晓玲我认识，蔡晓玲应该是2005年到保险公司工作的（后又说2007年3月份参加工作的），离开公司时是2011年的10月份。”原告代理人对张超的证言有异议，称不具有真实性和合法性，张超、蔡晓玲和被告都申请仲裁了，所以证人和本案有利害关系，证人凭借自己回忆就否认电脑调取的证据，没有效力。我方询问证人的时候，让证人说明蔡晓玲的情况，证人说的前后不一致，为什么到被告郑亚侠这却说的这么清楚，我认为证人可以和被告之间合计。被告代理人对此证人证言没有异议，称证人主要证明被告是什么时间从事内勤，之前都是按月领取工资，有手写工资表。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条：“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：……（二）与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言；……（五）无正当理由未出庭作证的证人证言。”证人张超和蔡晓玲原来均为原告单位的职工，证人蔡晓玲未出庭作证。且原告对这两位证人的证言均有异议，被告未提供其他证据来佐证这两位证人所证实的事实。故对这两位的证言本院不予采信。
综合上述证据应认定原被告之间事实劳动关系成立，劳动关系成立的时间为2007年1月。
三、原告应支付被告经济补偿金并为被告缴纳社会保险费。
《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。?劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条规定：“经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。”第十条规定：“用人单位解除劳动合同后，未按规定给予劳动者经济补偿的，除全额发给经济补偿金外，还须按该经济补偿金数额的百分之五十支付额外经济补偿金。”第十一条规定：“本办法中经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资。”原被告双方解除劳动关系的时间为2011年7月，且被告在2011年7月前每月的工资为800.00元。因此，原告应按每月800.00元支付被告经济补偿金和按该经济补偿金数额的百分之五十支付额外经济补偿金。
《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“社会保险基金按照保险类型确定基金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”
《中华人民共和国社会保险法》第十条规定：“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。……”庭审时，被告代理人宣读了梨树县社会保险局出具的参保证明及2005年——2008年缴费明细和被告2009年、2010年、2011年参保缴费票据。证明被告自行缴纳社会养老保险的数额，共计16727.20元，此保险费应该由原告缴纳。原告代理人对上述证据的真实性无异议，对证明的问题有异议，称只能证明被告在2005年以后缴纳了社保费用，不能证明其他的。原告对上述证据的真实性无异议，本院予以采信。由于原被告从2007年1月起形成事实劳动关系，因此，原告应按单位应承担的比例，从2007年起至2011年7月止为被告缴纳社会保险费。因被告已自行缴纳了全额的保险费用，故原告应将被告替其单位垫付的部分给付被告。
依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第十条及《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的规定，判决如下：
一、原告中国人寿保险股份有限公司梨树支公司与被告郑亚侠2007年1月至2011年7月劳动关系成立。
二、原告中国人寿保险股份有限公司梨树支公司支付郑亚侠经济补偿金6000.00元【其中经济补偿为4000.00元（800.00元／月×5年）＋额外经济补偿金为2000.00元（800.00元／月×5年×50%）】。（此款于本判决生效后十日内给付）
三、由原告中国人寿保险股份有限公司梨树支公司缴纳被告郑亚侠2007年1月至2011年7月的社会保险费共计6674.49元。（此款于本判决生效后十日内给付被告郑亚侠）
案件受理费10.00元，由原告中国人寿保险股份有限公司梨树支公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省四平市中级人民法院。
审 判 长 王抒芳
审 判 员 高 颖
人民陪审员 王桂英
二〇一二年十一月十六日
书 记 员 李 蕊