浙江省东阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙0783刑初295号
公诉机关东阳市人民检察院。
被告人刘龙，男，1989年1月25日出生于河南省永城市，汉族，小学文化，居民，家住永城市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年1月3日被东阳市公安局刑事拘留，同年2月7日依法变更强制措施为取保候审。
被告人刘明强，男，1988年12月15日出生于贵州省普安县，汉族，初中文化，居民，家住普安县。曾因犯盗窃罪，于2015年12月29日被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元，于2016年7月3日刑满释放；又因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年1月3日被东阳市公安局刑事拘留，同年2月7日依法逮捕。现羁押于东阳市看守所。
被告人刘纲，男，1982年3月1日出生于贵州省普安县，汉族，初中文化，居民，家住普安县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年1月3日被东阳市公安局刑事拘留，同年2月7日依法变更强制措施为取保候审。
被告人常维明，男，1977年11月9日出生于安徽省阜阳市，汉族，小学文化，居民，家住阜阳市颍东区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年1月3日被东阳市公安局刑事拘留，同年2月7日依法变更强制措施为取保候审。
辩护人赵源，浙江良济律师事务所律师。
被告人武子星，男，1982年5月19日出生于安徽省利辛县，汉族，初中文化，居民，家住利辛县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年1月3日被东阳市公安局刑事拘留，同年1月29日依法变更强制措施为取保候审。
被告人陈泽刚，曾用名陈泽贵，男，1979年8月25日出生于贵州省金沙县，彝族，小学文化，居民，家住金沙县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年1月3日被东阳市公安局刑事拘留，同年1月29日依法变更强制措施为取保候审。
被告人姚传壮，男，1989年10月23日出生于安徽省寿县，汉族，初中文化，居民，家住寿县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年1月18日被东阳市公安局刑事拘留，同年1月29日依法变更强制措施为取保候审。
辩护人韦振凯、金春如，浙江无云律师事务所律师。
东阳市人民检察院以东检公诉刑诉[2018]279号起诉书指控被告人刘龙、刘明强、刘纲、常维明、武子星、陈泽刚、姚传壮犯开设赌场罪，于2018年3月21日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭审判，公开开庭审理了本案。东阳市人民检察院指派检察员陈旌德出庭支持公诉，被告人刘龙、刘明强、刘纲、常维明、武子星、陈泽刚、姚传壮及辩护人赵源、韦振凯到庭参加诉讼。现已审理终结。
东阳市人民检察院指控，2017年11月起，被告人刘龙、刘纲、常维明、刘明强、武子星以营利为目的，在本市横店镇张某2家中一楼车库房内开设赌场供他人赌博，从中抽头获利，五人约定股份平分，股东每人占两成。被告人陈泽刚受雇佣负责抽头十余日，获利人民币1000余元；被告人姚传壮受雇佣负责望风十余日，获利人民币1000余元。后于2018年1月2日晚上被公安机关查获，并查获赌资人民币51070元。被告人刘龙、刘纲、常维明、刘明强、武子星等人抽头获利达人民币32000余元。
针对指控的上述事实，公诉机关当庭列举了证人证言、检查笔录、辨认笔录、书证及被告人供述等证据。根据上述事实和证据，公诉机关认为，被告人刘龙、刘明强、刘纲、常维明、武子星、陈泽刚、姚传壮开设赌场非法牟利，其行为已构成开设赌场罪；在共同犯罪中，被告人刘龙、刘明强、刘纲、常维明、武子星系主犯，被告人陈泽刚、姚传壮系从犯，且被告人刘明强系累犯、被告人姚传壮系自首，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第三款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款之规定判处。
被告人刘龙、刘纲、常维明、武子星、陈泽刚、姚传壮对公诉机关的指控均无异议。
被告人刘明强辩称，其获利只有人民币1000余元。
辩护人赵源的辩护意见是，1、雇佣人员、分配获利均由刘龙等人操作，被告人常维明系从犯；2、归案后如实供述，系坦白；3、社会危险性小，能积极退赃。综上，请求从轻处罚并适用缓刑。
辩护人韦振凯的辩护意见是，1、被告人姚传壮系自首；2、已主动退赃；3、系从犯。综上，请求从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2017年11月起，被告人刘龙、刘明强、刘纲、常维明、武子星合伙在本市横店镇张某2家中一楼车库内开设赌场，供他人进行赌博，从中抽头渔利，并约定抽头所得每人各占两成；同年12月下旬先后雇佣被告人陈泽刚、姚传壮帮忙。在赌场开设期间，被告人刘龙曾自己或安排被告人陈泽刚接受现金不足的赌博人员转账并向其提供现金。
2018年1月2日晚，被告人刘龙、刘明强、刘纲、常维明、武子星在上述场地开设赌场供杨某1、许某、廖某1等人（均已行政处罚）赌博时被公安机关当场查获，缴获共同赌资人民币38050元，个人赌资人民币13020元，共计人民币51070元（均已收缴）。经查，至案发，被告人刘龙、刘明强、刘纲、常维明、武子星等人抽头获利达人民币32000余元，并在扣除雇佣人员工资后以微信或现金的方式平分赃款。其中，被告人陈泽刚受雇佣负责抽头十余日，获利人民币1000余元；被告人姚传壮受雇佣负责望风十余日，获利人民币1000余元。
案发后，公安机关从被告人刘龙处扣押人民币10250元、被告人刘龙、刘纲、常维明、武子星已各自退出赃款人民币6000元。
2018年1月17日，被告人姚传壮主动向公安机关投案，并如实供述了上述犯罪事实。在本院审判阶段，被告人陈泽刚、姚传壮各自向本院退缴赃款人民币1000元。
上述事实，由公诉机关当庭列举并经质证的证人杨某1、许某、廖某1、宋某、蒋某、赵某、孙某、杨某2、钟某、张某1、周某1、周某2、杨某3、李某、王某、谢某、于某、岑某、罗某、盛某、张某2的证言、公安机关制作的辨认笔录及照片、检查证、检查笔录、证据保全决定书、现场照片、扣押决定书、扣押清单及照片、浙江省司法行政执法暂扣款票据、行政处罚决定书、本院（2015）东刑初字第1741号刑事判决书、罪犯档案资料、公安民警出具的归案经过、户籍证明及被告人刘龙、刘明强、刘纲、常维明、武子星、陈泽刚、姚传壮对上述事实所作的供述等证据证实，本院予以确认。
对于被告人刘明强当庭提出其获利只有人民币1000余元的辩解，经审理认为，被告人刘龙、刘纲、常维明、武子星的供述，均证实与被告人刘明强在赌场内持股相同、获利均分，人均获利为人民币6000余元的事实。被告人刘明强在侦查、起诉阶段对持股一事均予以否认，在庭审才承认持股并辩称获利只有人民币1000余元。故其当庭提出的辩解，本院不予采纳。
本院认为，被告人刘龙、刘明强、刘纲、常维明、武子星、陈泽刚、姚传壮以营利为目的，开设赌场供他人赌博活动，并从中抽头渔利，其行为已触犯刑律，构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予支持。在共同犯罪中，被告人刘龙、刘明强、刘纲、常维明、武子星分工不同、获利均分、作用相当，均应认定为主犯，按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人陈泽刚、姚传壮起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。辩护人赵源提出应认定被告人常维明系从犯的辩护意见，本院不予采纳。被告人刘明强曾因犯盗窃罪被判刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人姚传壮主动向公安机关投案，归案后能如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。被告人刘龙、刘纲、常维明、武子星、陈泽刚归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人刘龙、刘明强、刘纲、常维明、武子星、陈泽刚、姚传壮在庭审中能自愿认罪，且被告人刘龙、刘纲、常维明、武子星、陈泽刚、姚传壮能积极退赃，均可酌情从轻处罚。根据本案被告人陈泽刚、姚传壮的犯罪情节及其悔罪表现，依法可以宣告缓刑。辩护人赵源、韦振凯据上所提辩护意见，本院予以采纳。根据被告人刘龙、刘明强、刘纲、常维明、武子星的犯罪情节，均不宜适用缓刑。辩护人赵源提出对被告人常维明宣告缓刑的辩护意见，本院不予采纳。为维护社会治安管理秩序和良好的社会风尚，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第三款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人刘明强犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
三、被告人刘纲犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
四、被告人常维明犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
五、被告人武子星犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
六、被告人陈泽刚犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币六千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
七、被告人姚传壮犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
八、暂扣于公安机关的赃款人民币三万四千二百五十元、暂存于本院的赃款人民币二千元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应上交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 应赛帅
人民陪审员 王炳余
人民陪审员 舒士宁
二〇一八年四月二十六日
代书 记员 蒋丽媛