湖南省衡阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）衡中法民一终字第313号
上诉人（原审被告）广东开平二建集团股份有限公司，住所地广东省江门市开平市长沙沿江东路梅园街11号。
法定代表人关荣焯，该公司总经理。
委托代理人梁秋帆、朱甲斌，广东风采新纪元律师事务所律师。
被上诉人刘肯明，男，1945年11月20日出生。
被上诉人李述阳，女，1947年8月2日出生。
被上诉人曹丽萍，女，1971年6月12日出生。
被上诉人刘洪基，男，1997年4月2日出生。
四被上诉人的共同委托代理人戴运生，湖南惠湘律师事务所律师。
上诉人广东开平二建集团股份有限公司（以下简称二建公司）因与被上诉人刘肯明、李述阳、曹丽萍、刘洪基建设工程施工合同纠纷一案，不服湖南省耒阳市人民法院（2014）耒民一初字第323号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年5月12日立案受理后，依法组成合议庭，于同年6月15日组织进行了庭前证据交换，并于同月16日公开开庭审理了本案。上诉人二建公司的委托代理人梁秋帆、被上诉人曹丽萍暨被上诉人刘肯明、李述阳、刘洪基的共同委托代理人戴运生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，二建公司长沙分公司（以下简称长沙分公司）系经长沙市工商行政管理局注册登记的股份有限公司分公司，注册资金为零元，经营范围为房屋建筑工程、机电安装工程、地基工程、市政工程的承建。长沙分公司下属机构广东开平二建集团股分有限公司百姓家园项目部（以下简称项目部）负责人黄志庆以该项目部的名义与原告刘军于2013年7月13日签订了《劳务清包合同》，合同约定，长沙分公司所属项目部将其承建的耒阳市百姓房地产有限公司“百姓家园”项目一期工程以清包即承包劳务的方式发包给原告刘军进行施工，合同还约定了承包范围、承包方式、质量标准、安全管理、工程材料设备的供应、双方的权利义务、违约责任、竣工结算等事项。合同签订后，原告分别于2013年7月18日、8月8日向被告所属的项目部支付了履约保证金700000元和500000元，共计1200000元。由于被告方的原因致使该项目至今不能如期施工后，被告长沙分公司于2013年7月13日，向原告出具承诺书，承诺在原告与项目部签订的合同继续履行的前提下，原告因停工期间的各项损失为348000元，经原项目部黄志庆和现该项目经营者被告长沙分公司认可，原告的损失由被告二建公司承担，并承诺工程于2013年11月22日前开工，否则合同终止履行，退还履约保证金，并赔偿原告的损失。但至今该工程的施工项目仍然未开工，原告遂诉至该院。
本案在审理过程中、原告刘军于2014年8月18日向该院提出诉讼保全申请，该院于20l4年8月28曰作出（2014）耒民一初字第323一1号民事裁定书裁定：冻结被告二建公司的银行存款1600000元。
原审认为，长沙分公司系经工商注册登记为股份有限公司分公司，其注册资金为零元，属于被告二建公司所属分支机构，不具有承担民事责任能力，其对外所产生的民事法律责任应由被告二建公司承担。原告刘军不具备建设工程施工资质，其与被告二建公司所属项目部负责人黄志庆签订的《劳务清包合同》属无效合同。但原告刘军向项目部交纳的履约保证金1200000元，经长沙分公司追认，应由被告二建公司返还给原告刘军。对于长沙分公司承诺赔偿原告因停工期间的各项损失348000元，双方不持异议，被告应当按实予以赔偿。原告要求被告承担相应的利息的诉讼请求不明确，无事实和法律依据，该院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，判决：一、解除原告刘军与被告二建公司所属百姓家园项目部负责人黄志庆签订的《劳务清包合同》；二、被告广东开平二建集团股份有限公司在本判决生效之日起3日内返还原告刘军履约保证金1200000元；三、被告广东开平二建集团股份有限公司在本判决生效之日起3日内赔偿原告刘军因停工期间的损失348000元；四、驳回原告刘军的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费15600元，由被告广东开平二建集团股份有限公司负担。
宣判后，上诉人二建公司不服，向本院提起称：1、原审程序违法，原审无视上诉人在举证期限内申请追加黄志庆、耒阳市百姓房地产开发有限公司为本案被告；2、涉案工程项目的履约保证金为1000000元，该款系黄志庆个人收取；3、“承诺书”损害了第三方的利益，不应作为定案依据；4、原审将本案案由确定为建设工程施工合同纠纷不当，应确定为劳务合同纠纷。请求撤销原判，依法改判。
被上诉人刘肯明、李述阳、曹丽萍、刘洪基共同答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
在本院组织的证据交换期间，被上诉人刘肯明、李述阳、曹丽萍、刘洪基向本院提供了湖南省邵阳市罡大公证处出具的三份公证书，拟共同证明刘军于2015年3月19日因病死亡，刘军婚后仅生育一子刘洪基，刘肯明、李述阳系刘军父母，曹丽萍系刘军妻子，刘洪基系刘军儿子，刘肯明、李述阳、刘洪基共同委托曹丽萍作为其代理人参加本案诉讼。经庭审质证，上诉人对上述三份公证文书无异议，本院予以确认。
上诉人二建公司未提交新的证据。
经审理查明，原审原告刘军于2015年3月19日因病死亡，刘军婚后仅生育一子刘洪基，刘肯明、李述阳系刘军父母，曹丽萍系刘军妻子，刘洪基系刘军儿子，刘军无其他第一顺序继承人。
另查明，原审原告刘军（发包方）于2013年7月13日与项目部（承包方）签订了《劳务清包合同》，黄志庆代表承包方在该合同上签了字。
又查明，长沙分公司于2013年1月8日委托黄志庆组建耒阳市百姓房地产开发有限公司百姓家园一期建设工程项目部。
原审查明的其他事实清楚，本院予以确认。
本院认为，耒阳市百姓房地产开发有限公司百姓家园一期建设工程项目部系长沙分公司于2013年1月8日委托黄志庆组建，同年7月13日，该项目部与原审原告刘军签订《劳务清包合同》，根据合同约定，原审原告刘军于同年7月18日、8月8日，分三次共计将1200000元，汇入黄志庆指定的银行帐户上。黄志庆的上述行为可视为长沙分公司的行为，因长沙分公司系上诉人二建下属公司分支机构且注册资金为零元，不具有承担民事责任能力，其对外所发生的民事责任应由其主办单位上诉人二建公司承担。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问的解释》第二十六条第一款“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理”的规定，刘军有权选择向谁主张权利，原审法院因原告不同意追加黄志庆、耒阳市百姓房地产开发有限公司为本案被告而没有追加并无不当；原审原告刘军给项目部交纳了1200000元，项目部出具了收据并作出了书面承诺，该款由谁保管和使用，与刘军无关，项目部给刘军出具的“承诺书”（并附了348000元损失的详单）系对刘军所交纳的1200000元的认可，该“承诺书”系对事实的承认，没有损害任何第三方的利益；劳务系建设工程施工合同中不可或缺的部分，刘军与项目部签订《劳务清包合同》后，按合同约定向项目部交纳履约保证金，项目部给刘军出具了保证金的收据，刘军与项目部的上述行为，符合建设工程施工合同的要件，双方因履约过程中发生的纠纷，属于建设工程施工合同纠纷。综上，上诉人二建公司的上诉主张，无事实和法律依据，本院均不予支持。原告刘军不具备建设工程施工资质，其与项目部签订的《劳务清包合同》违反了我国法律的强制性规定，属无效合同，根据《中华人民共和国合同法》第五十六条“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效”的规定，原审判决撤销刘军与项目部签订的《劳务清包合同》系适用法律不当，应判决其无效。上诉人二建公司因本案与案外人黄志庆等之间的纠纷，可另行解决。原审判决认定事实清楚，处理恰当，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费15600元，由上诉人广东开平二建集团股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
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审判长 唐建华
审判员 王洪峰
审判员 许建中
二〇一五年七月九日
书记员 谢倩茜
校对任人：王洪峰打印责任人：谢倩茜附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第五十五条在诉讼中，一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的，裁定中止诉讼。人民法院应当及时通知继承人作为当事人承担诉讼，被继承已经进行的诉讼行为对承担诉讼的继承人有效。