山东省淄博市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）淄民一终字第592号
上诉人（原审被告）：鄯善三川建材有限公司。住所地：新疆维吾尔自治区吐鲁番地区鄯善县。
法定代表人：刘庆利，总经理。
委托代理人：朱来兵，新疆建权律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：托克逊三川建材有限公司。住所地：新疆维吾尔自治区吐鲁番地区托克逊县。
法定代表人：赵德强，总经理。
委托代理人：赵军，山东成康律师事务所律师。
委托代理人：黄启周，男，该公司副总经理。
被上诉人（原审原告）：谢玉华，男，汉族，无业。
委托代理人：贾茂远，山东众成仁和（淄博）律师事务所律师。
委托代理人：苗卫萍，山东众成仁和（淄博）律师事务所律师。
原审被告：田凤明，女，汉族，无业。
原审被告：王平，男，汉族，职业不详。
上诉人鄯善三川建材建材有限公司、托克逊三川建材有限公司因民间借贷纠纷一案，不服山东省桓台县人民法院（2014）桓民初字第550号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人鄯善三川建材有限公司的委托代理人朱来兵，上诉人托克逊三川建材有限公司的委托代理人赵军、黄启周，被上诉人谢玉华的委托代理人贾茂远、苗卫萍，原审被告田凤明到庭参加诉讼。原审被告王平经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定：2010年8月25日，鄯善东泰建材有限公司为原告出具收据一份，该收据载明“交款单位谢玉华，收款方式卡转，人民币叁拾万元正，￥300000.00，收款事由投资建厂，年息15%。”鄯善东泰建材有限公司时任法定代表人马晓华（已故）在该收据上签字，被告王平在出纳处签字。原告通过工商银行将上述款项转入鄯善东泰建材有限公司财务人员王平帐户后，王平先将该款转入马晓华帐户后又转入公司帐户。
对原告提交的该300000.00元收据，被告王平认为，收据是我书写的，该款已转入公司帐户。原告与马晓华是否约定利息不清楚，但收据上“年息15%”不是我书写的，并提交收据存根一份，证实公司财务收据存根上没有注明有“年息15%”的字样。被告田凤明质证认为，该300000.00元是原告投资款，不是借款。利息是原告自己写上去的。原告是公司股东，在这之前也从公司领取了红利。涉案300000.00元不应按民间借贷处理，应驳回原告的诉讼请求。综合原、被告质证意见，对上述2010年8月25日的收据的真实性及鄯善东泰建材有限公司收到300000.00元款项的事实，予以确认。关于收据中“年息15%”的记载，该字迹与其他内容不同，且与收据存根联不符，对该“年息15%”的记载，不予确认。
2012年1月13日，原告谢玉华从鄯善东泰建材有限公司领取45000.00元分红，并在鄯善东泰建材有限公司2010年分红单上签字。对此，原告谢玉华认为该款属于应得利息。对上述分红单的真实性，因原告谢玉华予以认可，予以采信。
鄯善东泰建材有限公司系马晓华于2010年9月申请设立的一人有限责任公司，注册资本6000000.00元。马晓华系被告田凤明之夫，于2012年10月26日因故死亡。
2013年5月11日，被告托克逊三川建材有限公司与鄯善东泰建材有限公司签订公司资产收购协议一份。协议约定：鄯善东泰建材有限公司以22000000.00元的价格将公司全部资产转让给被告托克逊三川建材有限公司，鄯善东泰建材有限公司承诺对任何第三方不存在债务，鄯善东泰建材有限公司转让前公司一切债权、债务均已合法有效剥离。2013年6月5日，鄯善东泰建材有限公司法定代表人由马晓华变更为刘庆利。2013年6月20日，鄯善东泰建材有限公司更名为鄯善三川建材有限公司。被告田凤明、托克逊三川建材有限公司均认可托克逊三川建材有限公司已支付部分收购款。
庭审中，被告田凤明提交鄯善东泰建材有限公司于2014年3月14日出具的证明一份，主张鄯善东泰建材有限公司系独立的有限责任公司，公司成立后并未将利润及资产用于家庭生活，公司债务应当由公司承担，与其本人无关。该证明内容为“马晓华同志自注册鄯善东泰建材有限公司以来，把家中全部财产都投入到鄯善东泰建材有限公司，马晓华同志逝世后，田凤明女士并没有把鄯善东泰建材有限公司资产带回家中”。对此，原告认为鄯善东泰建材有限公司在出具该证明时已经不存在了，所以该证明没有证明效力。原审法院认为，该证明出具时，鄯善东泰建材有限公司已经更名，该证明所记载的内容依法不予采信。但该证据同时表明鄯善东泰建材有限公司的章印由田凤明掌握和管理。
被告托克逊三川建材有限公司于2014年6月15日提出管辖权异议，但该案立案时间为2014年2月18日，在2014年2月26日，被告托克逊三川建材有限公司的法定代表人赵德强已经签收了原审法院送达的起诉状等诉讼文书，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条第一款的规定，其提出管辖权异议已超过法律规定的期限，法院不再予以审查和处理。
原审法院认为，关于300000.00元的性质认定。本案中，鄯善东泰建材有限公司系马晓华个人独资的一人有限责任公司，在鄯善东泰建材有限公司建立及经营期间，原告没有签署公司章程，没有被登记为股东，没有参与公司经营管理，没有行使过股东权利。因此，收据中的款项虽注明是投资建厂，但实际应为借贷关系。故，鄯善东泰建材有限公司与原告谢玉华之间的民间借贷关系成立，并合法有效。在双方未约定借款期限的情况下，原告可以催告鄯善东泰建材有限公司在合理期限内予以返还。鄯善东泰建材有限公司现已更名为鄯善三川建材有限公司，故，原告谢玉华有权要求被告鄯善三川建材有限公司返还相应借款。因收据中“年息15%”的记载不是当事人的约定，且没有证据证明当事人就利息有过其他约定，鄯善东泰建材有限公司已经以分红名义支付给原告谢玉华45000.00元，因双方之间虽名为投资建厂实为借贷，且对利息没有约定，故，该款应视为鄯善东泰建材有限公司偿还借款本金。综上，原告谢玉华诉求被告鄯善三川建材有限公司返还借款300000.00元，依法支持其中的255000.00元。原告谢玉华诉求被告鄯善三川建材有限公司支付至2014年2月10日的利息156082.00元，不予支持。原告谢玉华请求的借款利息可从到法院起诉之日即2014年2月18日起计算至判决生效之日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算。
鄯善东泰建材有限公司系由股东马晓华用家庭共有财产投资成立的一人有限公司，该公司的财产权益归属于马晓华与田凤明夫妻。根据《中华人民共和国公司法》第六十四条的规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。田凤明未能举证证明夫妻共同财产独立于公司财产外。而且，田凤明在马晓华死亡后，实际享有和掌握公司的财产权益和管理控制权。故，田凤明应当对鄯善东泰建材有限公司的债务承担连带责任。马晓华死亡后，在未经清算并公告债权人的情况下，托克逊三川建材有限公司收购鄯善东泰建材有限公司的全部资产，且不承担任何债务，损害了债权人的利益。托克逊三川建材有限公司作为受让方，应对鄯善东泰建材有限公司的债务承担连带清偿责任。综上，原告诉求被告田凤明、托克逊三川建材有限公司对上述债务承担连带清偿责任，予以支持。被告王平作为公司出纳，在收据上签字上一种履行职务的行为，且庭审中，原告放弃对王平的诉讼请求。故，被告王平不承担本案的还款责任。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第九十条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第一款，《中华人民共和国公司法》第六十四条，《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、被告鄯善三川建材有限公司返还原告谢玉华借款255000.00元，于判决生效后十日内付清。二、被告鄯善三川建材有限公司于判决生效后十日内支付原告谢玉华利息（以255000.00元为基数，自2014年2月18日至判决生效之日，按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算）。三、被告田凤明、托克逊三川建材有限公司对上述一、二项支付内容承担连带清偿责任。四、驳回原告谢玉华的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8141.00元、诉讼保全费2820.00元，由被告鄯善三川建材有限公司承担案件受理费5125.00元、诉讼保全费2820.00元，被告田凤明、托克逊三川建材有限公司承担连带清偿责任；原告谢玉华承担案件受理费3016.00元。
鄯善三川建材有限公司不服原审判决，向本院提起上诉称：根据法律规定，借款合同应采取书面形式，但被上诉人并未提供其与原鄯善东泰公司之间所签的书面借款合同。原鄯善东泰公司出具的借据载明收款事由是投资建厂，被上诉人是事实股东，且款项也没有打入原鄯善东泰的账户，涉案30万元只能向马晓华的继承人、田凤明、王平等主张权利。原鄯善东泰建材有限公司的财务报表等记载中没有被上诉人所诉的这笔借款。原审庭审时，原审被告田凤明向法庭提交的2014年3月14日的证明中加盖的原鄯善东泰公章，属于无效印章，不能代表上诉人公司的行为，因为公司名称变更为鄯善三川建材有限公司后，原公章即被鄯善县工商局收回，因此，原审被告田凤明对部分证据的认可不能代表上诉人。综上，原审认定事实不清，证据不足，请求二审法院依法改判或驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。
被上诉人谢玉华答辩称：根据相关法律规定，民间借贷可以采取口头形式或其他形式。我方提供的借据及支付凭证已完全能够证实借贷事实，证据的形式要件亦完全符合法律规定。涉案30万元款项通过银行转账的方式打入了上诉人公司原财务人员王平账户，后王平将款项转入上诉人原法定代表人马晓华的账户，并由上诉人为被上诉人出具了30万元的借据并盖有上诉人公司的财务专用章，故上诉人关于该款不是其公司借款的上诉人理由不成立。上诉人以自己单位财务报表没有记载涉案债务而主张不承担还款义务没有法律依据。而原审被告田凤明作为上诉人原法定代表人的妻子，为其财产共有人，故对案件事实的陈述其最有发言权，故对田凤明的陈述和证据应予以认可。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法予以维持。
原审被告田凤明答辩称：欠账还钱是天经地义的。托克逊三川建材有限公司作为收购方，不按约履行合同导致本案诉讼发生，其不诚信行为给原审被告和上诉人鄯善三川建材有限公司的精神和经济上都造成了极大的损失。托克逊三川有限公司收购了鄯善三川公司就应该偿还鄯善三川公司的债务，托克逊三川公司既不支付收购款又想霸占鄯善三川公司是极不道德的。
原审被告王平经本院依法传唤，无正当理由未到庭应诉亦未作答辩。
托克逊三川建材有限公司不服原审判决，向本院提起上诉称：被上诉人与原鄯善东泰公司并未形成民间借贷关系，根据案件事实，涉案两笔借款，被上诉人只能向马晓华的继承人、田凤明等主张权利，不能向鄯善三川建材有限公司主张。2013年5月11日，上诉人与鄯善东泰签订的资产收购协议只能证明上诉人以购买的方式取得了所购设备的所有权，这并不违反法律的强制性规定。但是上诉人购买了鄯善东泰的资产并不意味着就享有和承担鄯善东泰的债权债务，鄯善东泰改名为鄯善三川建材后依然独立经营，对外独立承担民事责任，一审判决上诉人承担连带责任属认定事实错误且适用法律错误。综上，原审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院查明事实后公正裁决。
被上诉人谢玉华答辩称：关于涉案债务是否成立的答辩意见同针对上诉人鄯善三川建材有限公司的答辩意见。上诉人托克逊三川建材有限公司在收购原鄯善东泰建材有限公司的全部资产后，未依法清算并通知债权人的事实清楚，鄯善三川建材有限公司已经被托克逊三川建材有限公司整体收购并实际控制。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。
原审被告田凤明答辩称：同针对上诉人鄯善三川建材有限公司的答辩意见。
原审被告王平经本院依法传唤，无正当理由未到庭应诉亦未作答辩。
本院二审查明的事实与原审判决认定的事实一致。
上述事实，有收据、银行个人结算业务申请书、农业银行帐户历史明细、公司资产收购协议、公司设立登记申请书、公司借款详单、证明、租赁合同、审计报告、调查笔录及到庭当事人的庭审陈述在卷佐证。
本院认为，鄯善三川建材有限公司即原鄯善东泰建材有限公司为一人有限责任公司，公司股东仅为马晓华一人，所以涉案30万元款项，名为投资建厂实质应为借款，被上诉人谢玉华提交汇款凭证及由上诉人鄯善三川建材有限公司出具的收据等证据，足以认定双方之间的借贷关系，上诉人鄯善三川建材有限公司单方制作的财务报表等记载中没有记载涉案款项，并不能成为推翻被上诉人证据所证明的事实的有效证据。
关于上诉人托克逊三川建材有限公司应否对涉案借款承担连带还款责任的问题。上诉人托克逊三川建材有限公司虽主张其与上诉人鄯善三川建材有限公司为完全独立经营的两个公司，但公司系以其全部资产对外承担责任的企业法人，托克逊三川建材有限公司购买鄯善三川建材有限公司的全部资产后，丧失由公司独立拥有和支配的财产的鄯善三川建材有限公司已徒具“空壳”，两上诉人之间关于托克逊三川建材有限公司不承担鄯善三川建材有限公司的任何对外债务的约定，并未经外部债权人认可，并不具备对抗外部债权人的效力。另，在原审法院依法对上诉人托克逊三川建材有限公司法定代表人赵德强、财务科长孔凡健、办公室主任张鹏所做的调查笔录中，其三人均陈述托克逊三川建材有限公司在收购鄯善东泰建材有限公司后操作将公司名称变更为鄯善三川建材有限公司，由总公司安排人具体负责公司经营，因此，即使如两上诉人主张鄯善三川建材有限公司为独立承担责任的子公司，但两公司已形成事实上的过度控制关系，上诉人托克逊三川建材有限公司应对上诉人鄯善三川建材有限公司对外债务承担连带责任。综上，两上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5125.00元，由上诉人鄯善三川建材有限公司、托克逊三川建材有限公司分别负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 戴永成
审 判 员 徐连宏
代理审判员 姜修娟
二〇一四年十二月三日
书 记 员 宋金来