四川省攀枝花市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）攀刑终字第71号
原公诉机关攀枝花市西区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨某，男，1989年10月30日出生，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯故意伤害罪，于2013年12月9日被攀枝花市公安局西区分局刑事拘留，2014年1月15日被依法逮捕。现羁押于攀枝花市看守所。
辩护人吴雪松，四川晓明维序律师事务所律师。
原审被告人张某甲，男，1975年7月12日出生，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯故意伤害罪，于2013年12月9日被攀枝花市公安局西区分局刑事拘留，2014年1月8日被取保候审。
攀枝花市西区人民法院审理攀枝花市西区人民检察院指控原审被告人杨某、张某甲犯故意伤害罪一案，于2014年4月22日作出（2014）攀西刑初字第45号刑事判决。原审被告人杨某不服，提出上诉。本院于2014年5月27日受理后，依法组成合议庭，于2014年6月23日对本案公开开庭审理。四川省攀枝花市人民检察院指派代理检察员杨莎出庭履行职务。原审被告人杨某及辩护人吴雪松到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人张某甲、杨某于2013年12月8日21时许，到“紫精灵”歌厅唱歌玩耍，当日22时许，被告人杨某、张某甲结算当日消费款后，歌厅老板徐某甲要求两名被告人将以前的欠款450元钱付清，两名被告人因此与徐某甲及其男友被害人江某某发生激烈争吵，随后被告人杨某与被害人江某某发生扭打，被告人张某甲见状上前抓住被害人江某某的头发不放，被告人杨某趁机从自己的裤包内掏出一把随身携带的弹簧刀向被害人江某某左侧腰部捅了一刀。随后，被害人江某某被送往攀煤总医院救治。2013年12月18日，经法医学人体损伤程度鉴定，被害人江某某左侧腰背部穿透创伤及左肾裂伤，其伤情构成重伤。
案发后，被告人杨某、张某甲与被害人江某某达成协议并已支付赔偿款60000元，并取得了被害人江某某的谅解。
原判以经过庭审质证的书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述、鉴定意见等证据证明上述事实，原判认定，被告人杨某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年；被告人张某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。
上诉人杨某及其辩护人提出“上诉人与被害人是消费者与经营者之间争执发生打斗，都存在过错；上诉人积极赔偿，有悔罪态度，原判量刑过重，请求减轻处罚”的诉、辩意见。
经审理查明，原审被告人张某甲系上诉人（原审被告人）杨某之舅，二人常一起到攀枝花市西区陶家渡“紫精灵”歌厅娱乐消费，二人共欠歌厅老板徐某甲消费款450元。2013年12月8日21时许，杨某、张某甲二人又到“紫精灵”歌厅唱歌玩耍。22时许，杨、张二人结算当日消费款后，歌厅老板徐某甲要求二人将以前的欠款450元钱付清，张、杨二人因此与徐某甲及其男友江某某发生激烈争吵，随后上诉人杨某与被害人江某某发生扭打，原审被告人张某甲见状上前抓住被害人江某某的头发不放，被害人江某某因此被迫弯腰低头，上诉人杨某趁机从自己的裤包内掏出随身携带的弹簧刀向被害人江某某左侧腰部捅了一刀。随后，被害人江某某被送往攀煤总医院救治。2013年12月18日，经法医学人体损伤程度鉴定，被害人江某某左侧腰背部穿透创伤及左肾裂伤，其伤情构成重伤。
案发后，上诉人杨某及原审被告人张某甲与被害人江某某达成协议并已支付赔偿款60000元，并取得了被害人江某某的谅解。
上述事实，有下列经过一审、二审庭审质证、认证的证据证实：
1.报案、受案登记表、立案决定书、抓获经过证实，
2013年12月8日22时57分，徐某甲向“110”报警，民警立即赶到现场将杨某、张某甲抓获，并于次日立案。
2.诊断书、鉴定意见证实，被害人江某某左侧腰背部穿透创伤及左肾裂伤，其伤情构成重伤。
3.辨认笔录及照片证实，江某某从数张不同男性照片中辨认出张某甲就是抓其头发的男子，杨某就是捅伤其的小伙子；张某甲、杨某分别从数张不同男性照片中辨认出江某某就是与其打斗的男子。
4.现场勘验笔录、指认现场笔录及照片证实，公安机关对案发现场攀枝花市西区陶家渡“紫精灵”歌厅进行了现场勘验，张某甲、杨某亦分别对该现场进行了指认。
5.证人证言
⑴徐某甲证实，其在经营“紫精灵”歌厅，2013年12月8日晚9时许，张某甲、杨某来喝酒唱歌。结完账后，张某甲又点了一瓶啤酒喝，其让他再付10元钱，他就不高兴，杨某就吼着说，再不到你们这来耍了，其说不来了就把以前欠的450元钱结了，由此张、杨二人就与其和男友江某某发生争吵，杨某与江某某抓扯起来，张某甲也过来一把抓住江某某的头发，把江某某的头压得很低，杨某就拿一把匕首往江某某的身体腰部狠狠捅了一刀，整个刀刃都捅进去了。其喊徐某乙送江某某去医院，叫张某乙、兰某某拦住张某甲、杨某不让走，并打电话报警，警察很快就来了。
⑵徐某乙证实，其在“紫精灵”歌厅上班，当晚张姓男子因欠账与老板娘徐某甲发生争吵，过了10分钟左右，徐某甲喊其快过去，她男朋友受伤了，帮送到医院。其见张姓男子的朋友手上沾着血并握有一把刀，其就将江某某送到攀煤总医院了。
⑶张某乙证实，当晚其和兰某某在“紫精灵”歌厅唱歌，一个中年男子和一个年轻人因结账与徐某甲发生纠纷、抓打，年轻人趁中年人和江某某撕扯的时候，抽出一把跳刀捅在了江某某的后背左边。后江某某被人送到医院去了。
⑷兰某某证实，当晚其和张某乙在“紫精灵”歌厅唱歌，其出来时见老板娘小徐哭着把两个男人拦住，其和张某乙把楼梯堵住，不让那两个男人离开，直到警察到现场。
⑸姚某某证实，其与杨某是老乡，2013年12月8日晚11点左右，杨某打电话说他杀人了，让其照顾他的父母。
6.被害人江某某陈述，当晚张哥（张某甲）和一个小伙子因欠账与徐某甲发生争吵，那个小伙子骂得很难听，其和小伙子相互抓扯，张哥就来帮忙，他力气很大，抓住其的头发往下按，其只好往前弯腰，就感觉后背被什么捅了一下，其摸了一下后腰，手上全是血，后被送到医院。
7.被告人供述
⑴杨某供述，当晚其和舅舅张某甲结完账后，老板娘让将以前欠的450元还了，就吵起来，其和站在老板娘后面的小伙子扭打起来，其舅来帮忙，那小伙就去和其舅打，他们相互抓住对方的头发，那小伙子弯着腰没法动，其就从裤包里拿出弹簧刀，朝小伙子后腰部捅了下去，刀很锋利，整个刀刃都进了身体。其就往歌厅里走，给姚某某打电话让他照顾家人，后警察来把其和舅舅带走了。
⑵张某甲供述，当晚结完账，徐某甲让把以前的账结了，其说身上没有钱，就争吵起来，其和一个小伙子抓打，杨某上前帮其，不知怎么和其抓打的小伙子就说被刀子杀到了。
8.户籍信息证实杨某、张某甲的身份情况。
9.赔偿协议书、谅解书证实，杨某、张某甲与被害人江某某达成协议并已支付赔偿款60000元，均取得了被害人江某某的谅解。
本院认为，上诉人（原审被告人）杨某与原审被告人张某甲故意伤害他人身体，致人重伤，其行为均已构成故意伤害罪。二原审被告人致人重伤的行为，应当判处三年以上十年以下有期徒刑的刑罚。在共同犯罪中，上诉人杨某起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人张某甲起辅助作用，系从犯，应当减轻处罚。二原审被告人到案后，如实供述了犯罪事实，可以从轻处罚。案发后，二原审被告人与被害人达成协议并已支付赔偿金，均取得了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。上诉人及其辩护人提出被害人对案件的引发存有一定过错，本院认为，本案因纠纷引起争吵、抓打，但这与上诉人持刀捅伤被害人的行为不应具有因果关系，在上诉人的犯罪行为中被害人不存在任何过错，故此诉、辩意见本院不予采纳。提出上诉人积极赔偿，取得被害人谅解，有悔罪态度的诉、辩意见，原判量刑时已充分考虑，本院不再重复评价。根据原审被告人张某甲的犯罪情节、悔罪表现以及宣告缓刑，对所居住社区没有重大不良影响，可依法对其适用缓刑。原判认定事实和适用法律正确、量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第六十一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
本裁定自宣告之日起发生法律效力。
审判长 文仁寿
审判员 王 程
审判员 覃 敏
二〇一四年六月二十三日
书记员 李 燕
附：本案相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条……
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判。