广东省东莞市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤19刑终435号
原公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）唐彪（自报），男，1988年11月30日出生，汉族，大专文化，住湖南省祁阳县。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年2月4日被东莞市公安局逮捕。
辩护人黄世辉，湖南湘涵律师事务所律师。
东莞市第二人民法院审理东莞市第二市区人民检察院指控原审被告人唐彪犯故意伤害罪一案，于2017年7月17日作出（2017）粤1972刑初916号刑事判决。原审被告人唐彪不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案经广东省高级人民法院批准，延长审理期限二个月。现已审理终结。
原审判决认定，被告人唐彪是黄某的表弟，黄某及其家人原在东莞市大岭山镇莞长路61号经营新日钢汽修店，被害人王某1及其妻子周某1原在大岭山镇莞长路59号经营振雄汽修店。2016年6月25日14时许，被告人唐彪以及刘某、汤某2、黄某与王某1在新日钢汽修店门前路段因生意问题发生争执，继而引发互殴。唐彪、黄某、刘某、汤某2使用铁管参与打斗，王某1手持扳手参与打斗。过程中，黄某、刘某、汤某2、唐彪使用钢管打伤王某1和周某1，王某1头部创伤长达8.6CM，周某1头部、左上臂及左手背均有受伤，王某1使用扳手打伤刘某的头部，王某1的徒弟周某2（另案处理）使用工具刺伤黄某的颈部。后双方停止打斗并到大岭山医院治疗。2017年2月4日11时许，唐彪在湖南省祁阳县政府政务中心二楼被当地公安机关抓获。经法医鉴定，被害人王某1的损伤为轻伤二级，被害人周某1的损伤为轻微伤。刘某的损伤为轻伤一级，黄某的损伤为轻伤二级。
上述事实，有被害人陈述、证人证言、书证、鉴定意见、现场勘查笔录、视听资料、被告人及同案人供述等证据证实。据此，原审法院认为，被告人唐彪结伙故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。被告人唐彪归案后如实供述，认罪态度好，系初犯，依法可以从轻处罚。被害人王某1与被告人互殴，具有一定过错，从监控视频可以看出，事发后，唐彪开车将黄某、刘某送往医院，可以对被告人唐彪酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四第一款、第六十七条第三款的规定，判决被告人唐彪犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。
上诉人唐彪及其辩护人提出原判量刑过重，具体理由如下：1.唐彪是从犯；2.唐彪为了劝阻和防卫，没有主动攻击行为，没有打伤王某1和周某1；3.唐彪认罪态度良好，是初犯、偶犯。
经审理查明，2016年6月25日14时许，上诉人唐彪以及刘某、汤某2、黄某因生意问题与王某1（后四人均另案处理）发生争执，继而引发互殴。唐彪、黄某、刘某、汤某2使用钢管参与打斗，王某1使用扳手参与打斗。期间，黄某、刘某、汤某2、唐彪使用钢管打伤王某1和周某1，王某1也使用扳手打伤刘某的头部，王某1的徒弟周某2（另案处理）中途加入并持工具刺伤黄某的颈部。后双方停止打斗并到医院治疗。
经法医鉴定，被害人王某1所受损伤为轻伤二级，被害人周某1所受损伤为轻微伤。刘某所受损伤为轻伤一级，黄某所受损伤为轻伤二级。
上述事实，有经原审庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1.现场勘验笔录、现场图及现场照片：证实案发现场的基本情况。
2.法医学人体损伤程度鉴定书及伤情照片：证实王某1所受损伤为轻伤二级，周某1所受损伤为轻微伤，刘某所受损伤为轻伤一级，黄某所受损伤为轻伤二级。
3.到案经过：证实黄某、汤某2、刘某、唐彪被动归案的经过。
4.户籍调查函：证实汤某2的身份情况。
5.扣押物品清单：证实公安机关依法扣押钢管4根、扳手1把。
6.病历资料：证实涉案人员的伤情。
7.证人汤某1的证言：证实案发时，他正在找振雄汽修店的人修车，但新日钢汽修店的人说他的车挡到他们的店，再不开走就要收他的停车费，后来还打电话叫来一辆面包车，还有走路过来的人一共4人，都走到他的面前和他争吵起来，这时振雄汽修店的人叫他不要吵，直接打110报警，对方的人就说振雄店的老板（王某1）人品不好，于是双方发生争吵，双方互相吐口水，新日钢的人就从店里拿了钢管，双方便打起来，都有人受伤流血。
辨认笔录（2P7-14）：汤某1辨认出汤某2、刘某，二人在打架时都手持钢管；辨认出王某1，在打架时手持一扳手。
8.证人阳某的证言：证实他是振雄汽修店的员工，案发时他正在睡觉，突然老板娘周某1用手捂着头叫他，说打架了并用座机打电话，他立马起床直到店门口，看见老板王某1用纸巾捂住头部，地上有血，还有水管、扳手，后来公安机关到场。他听老板娘说他这一方打架的人有老板娘夫妇和他的一名工友，对方则有4名男子参与。
辨认笔录：阳某辨认出黄某、汤某2、刘某、王某1。
9.被害人王某1的陈述：证实案发时因为汤某2与他的客人发生争吵，后来他也和黄某发生争吵，之后黄某就用手掐他的脖子并打他的脸，刘某和唐彪也过来用手打他，他也被三人打倒在地，后来他站起来，对方就跑回仓库，他也追过去，这时黄某拿着铁管冲向他并打了他腰部一下，刘某、唐彪也拿着铁管冲出来打他，对方一起把他的头部打破了，后来周某1看见他被打，就前来劝架，结果也被打到头部。双方继续打架，期间他追着刘某到仓库，刘在门口摔倒，他就拿着扳手向刘某的身上打了一下，不记得具体哪个部位了。之后黄某、唐彪、汤某2也拿起铁管朝他乱打，当时他被逼急了就朝对方扔扳手，接着周某2从他的店里过来，拿着工具刺向黄某的脖子，之后便逃跑了。
辨认笔录：王某1辨认出黄某、汤某2、刘某、唐彪、周某2。
指认现场笔录及照片：王某1指认出案发现场。
10.被害人周某1的陈述：证实案发时汤某2与一个司机在店前争吵，后王某1就帮司机维修车辆，这时汤某2就打电话并向黄某招手，黄某、刘某、唐彪就过来了，汤某2说司机要打他，于是她说报警看监控。后来黄某和王某1就吵起来，黄某还用手掐王某1的脖子，另一只手就打打向王某1的头部和脸部，王某1挣脱并和黄某理论，黄一边跑一边说“你等着，我回去拿棍子来收拾你”，随后对方就跑回店里拿钢管，王某1也追着，之后黄某等人就开始打王某1。
辨认笔录：周某1辨认出王某1、黄某、汤某2、刘某、周某2。
11.上诉人唐彪的供述：证实案发时他正前往仓库拿配件，就看见黄某和王某1在争吵，黄某跑进仓库，王某1还拿着扳手从后追赶，于是他也跟着跑进仓库。这时黄拿了两根水管，给了他一根后就冲出去跟王某1打起来，他也跟着出去，喊了一声住手，并用水管往地上打想吓唬他们。但双方还继续打，这时刘某也拿了水管打了王某1一下，王某1向他走来，他就举起水管但没有打下去。后来王某1追着刘某，他便追赶王某1，黄某和汤某2也追上来。这时刘某摔倒在地，王某1就拿扳手打了刘某头部，他也拿水管想打掉王某1的扳手。后来黄某、汤某2围着王某1打，王某1便冲出门外并朝他们扔扳手。随后，王某1的工人拿工具刺伤了黄某。
辨认笔录：唐彪辨认出黄某、汤某2、王某1、周某1、周某2、刘某。
指认现场笔录及照片：唐彪指认出案发现场。
12.同案人黄某的供述：证实案发当天，因为王某1店的车挡住了他的店的仓库，他岳父汤某2劝阻被对方威胁说要打汤某2，于是他接到汤某2的电话后就来到仓库与王某1一方理论。他来到仓库时，看到王某1正在帮客人修车，他就过去跟王某1说不能这样停车，王某1就跟他吵起来，之后双方越吵越大声，王某1先动手推他，他看到王某1拿工具想打他，于是也跑回仓库拿铁管防卫，还给了唐彪一根铁管。此时王某1已经拿着扳手追到仓库门前，还冲过来想要打他，于是他拿着铁管还手打向王某1的大腿，随后刘某、唐彪、汤某2都拿着铁管前来帮忙，接着他又看见王某1拿着扳手追打刘某，刘某向仓库跑去，王某1也跟着跑到仓库里打刘某，刘某跌倒在地，王就继续上前打刘某，后又转身打他们，他也自卫，后来感觉手被打了一下，随后王某1就冲出门口，拿着扳手扔向他们一方，他于是上前用铁管打了王的腰部一下，之后他的颈部被人刺了一下，他随之倒地，后发现脖子流了很多血，后来他和刘某因为受伤被送院治疗。当时比较混乱，他看到周某1拿了水管，但不清楚周某1有没有打人。
辨认笔录：黄某辨认出王某1、周某1、汤某2、刘某，辨认出周某2就是刺伤他的男子。
指认现场笔录及照片：黄某指认出案发现场。
13.同案人汤某2的供述：证实案发时，一名司机把车停车仓库门前并与他发生争吵，司机说要打他，于是他就打电话叫来黄某。这时王某1正在给司机修车，黄某也赶来了和王某1理论，刘某也开车来到现场，他就退到仓库门口，这时他听到黄某和王某1吵架，不久就看到黄某和刘某跑进来仓库，王某1拿着扳手追来，这时唐彪也来到仓库里，他看到黄某他们都从仓库里拿了铁管出去，于是他也拿了一根铁管，期间他不清楚双方在外面的打架情况，但当时刘某倒地，黄某则追着王某1到仓库，他于是也追着过去打王某1，用铁管打了王某1肩膀，黄某当时也打了王某1，但不清楚打到哪里。后来王某1冲了出去，此时周某1也拿着铁管前来帮忙，他就拿着铁管打了周某1肩膀一下，周某1随后就跑开了。此时王某1拿着扳手向他们这一方扔过来，黄某也追出去打了一下王某1，这时王某1的徒弟（周某2）拿着工具刺了黄某脖子一下，黄某就倒地了。后来双方停止打架。
辨认笔录：汤某2辨认出王某1、周某1、刘某、黄某。
指认现场笔录及照片：汤某2指认出案发现场。
14.同案人刘某的供述：证实案发时他在仓库门前，汤某2跟他说有个司机要打人汤某2，后来他看到黄某和王某1在理论，随后吵起来。王某1手上一直拿着扳手，之后王某1就追黄某，黄就往仓库跑，他也往仓库跑，他和黄某都拿了一根铁管，这时王某1也追到仓库门前的空地上，于是他和黄某就拿着铁管走出去，黄打了王的腰部一下，王也拿扳手打了黄，唐彪、汤某2和他都有打王某1，打中了王某1的肩膀，接着他也被王某1追打，他就往仓库跑去，还跌倒在地，后来他的头部被不知道什么人打了一下（后称是被王某1打的）。随后，他站起来走出仓库，就看到周某2拿着类似匕首的工具走近黄某并刺向黄的颈部，黄某就受伤倒地了。周某1当时也在现场，还想抢他的铁管，当时他想打王某1手上的工具，但被周某1挡了一下就打到王某1的肩膀了。
辨认笔录：刘某辨认出王某1、周某1、黄某、汤某2、周某2。
指认现场笔录及照片：刘某指认出案发现场。
15.现场监控录像：证实案发现场监控拍摄到当时双方发生打斗的情况。
16.监控录像截图：经黄某、汤某2、刘某、王某1、周某1、唐彪确认，证实截图上参与打架的人员情况。
关于上诉人唐彪及其辩护人所提意见，经查，上诉人唐彪积极持钢管参与打斗，在共同犯罪中并非只起次要作用，不属于从犯。而原判在量刑时考虑到被害人王某1对本案的发生有一定过错以及唐彪归案后能如实供述等情节，对其在法定量刑幅度内酌情从轻处罚，量刑并无不妥，因此上诉人唐彪及其辩护人所提意见不成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人唐彪结伙故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。唐彪归案后如实供述，认罪态度好，依法可从轻处罚。被害人王某1与上诉人互殴，具有一定过错，从监控视频可以看出，事发后，唐彪开车将黄某、刘某送往医院，可对唐彪酌情从轻处罚。上诉人唐彪及其辩护人所提意见，经查不成立，本院不予采纳。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 叶 颖
审 判 员 尹巧华
代理审判员 陈婉筠
二〇一七年十二月一日
书 记 员 饶含垚