江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）徐民终字第4654号
上诉人（原审原告）王成有。
委托代理人谢剑超，江苏红杉树律师事务所律师。
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司，住所地江苏省徐州市解放南路矿大科技园科技大厦一楼。
负责人孟洪洋，该支公司总经理。
委托代理人李君，江苏金铎律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）张辉。
被上诉人（原审被告）张丹。
上诉人王成有、中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服徐州市云龙区人民法院（2015）云民初字第00633号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年11月9日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审原告王成有诉称：2014年6月24日，被告张辉驾驶张丹所有的苏C×××××号小型轿车在徐州市云龙区汉源大道与昆仑大道交叉路口和原告发生交通事故致使原告受伤。经交警部门出具交通事故认定书认定被告张辉负事故的次要责任。原告各项损失如下：医疗费187288.42元、住院伙食补助费20元／天＊76天=1520元、营养费20元／天＊90天=1800元、护理费60元／天＊325天=19500元、长期部分护理依赖20年＊42705元／年＊50%=427050元、误工费94元／天＊325天=30550元、伤残赔偿金34346元＊20年＊0.8=549536元、精神损害抚慰金4万元、交通费800元、鉴定费1300元，合计1259344.42元。原告为维护自身合法权益，特提起诉讼，请求人民法院依法判令：被告赔偿原告各项损失合计（1259344.42元-12万）＊0.4＋12万=575737.7元。
原审被告张辉辩称：事故与我没有关系。原告闯红灯、酒驾、车速快是造成事故发生的原因。我在事故中也受到了惊吓。交警认定的是主、次责任，我要求按照7：3的比例划分责任。
原审被告平安保险公司公司辩称：1、对事故责任认定有异议，原告是闯红灯，被告张辉是正常驾驶，原告应当承担事故的全部责任。我公司仅在无责任限额内承担责任。2、医疗费用中应当扣除非医保用药的部分，原告医疗费仅向医院支付了35000元，其余的部分没有支付，就未支付的部分，原告无权主张。3、住院伙食补助费应当按照每天18元的标准计算。原告主张的护理依赖没有依据。护理费应按照每天50的标准计算至伤残评定日即2015年5月8日。精神损害抚慰金应按照原告承担的责任比例核定，不应超过12000元。误工期限应当计算至2015年5月8日。4、诉讼费、鉴定费不属于保险理赔范围，我公司不承担。
原审被告张丹未行使抗辩权。
原审法院查明：苏C×××××号小型轿车系被告张丹所有。被告张辉与张丹系父女关系。2013年8月7日，张丹为其所有的苏C×××××号车辆在被告平安保险公司投保机动车交通事故责任强制保险，保险期间自2013年8月10日0时起至2014年8月9日24时止。2013年8月29日，张丹为其所有的苏C×××××号车辆在被告平安保险公司投保商业第三者责任保险、不计免赔率等险种，商业第三者责任保险的保险金额为50万元，保险期间自2013年8月30日0时起至2014年8月29日24时止。2014年6月24日15时30分许，王成有驾驶电动自行车沿汉源大道机动车道由南向北行驶至昆仑大道交叉路口时，与沿昆仑大道由东向西行驶张辉驾驶的苏C×××××小型轿车发生相撞交通事故，该事故造成王成有受伤，两车损坏。该事故经徐州市公安局交通警察支队云龙大队分析：王成有驾驶电动自行车沿徐州市汉源大道机动车道由南向北行驶至路口时未按交通信号灯指示行驶，是造成此事故的原因之一。张辉驾驶的苏C×××××小型轿车行驶至事发地点时，对路面缺乏观察，未能按操作规范安全驾驶，是造成此事故的原因之一。王成有的违法行为对此次道路交通事故的发生起的作用较大，张辉的违法行为对此次道路交通事故的发生所起的作用较小，所以认定：1、王成有负此次事故的主要责任；2、张辉负此次事故的次要责任。
2014年6月25日，王成有被送至中国人民解放军第九七医院治疗，入院诊断为：1、创伤性闭合性颅脑损伤：1.1脑挫伤、1.2硬膜下血肿、1.3蛛网膜下腔出血、1.4颅骨骨折、1.5头皮裂伤、1.6头皮血肿。王成有在该院共计住院76天，于2014年9月9日出院，出院医嘱载明：1、出院带药：腺苷钴胺片1mg口服3／日；2、加强休息，控制自己的不良情绪，××精神刺激因素，维持心理平衡；3、加强营养，切勿过饱，宜食用低热量、低脂肪、低盐饮食，摄入足够的优质蛋白；4、适度进行康复锻炼，包括肢体的被动及主动练习、语言能力及记忆力，最大限度的恢复患者身体功能；5、××患者单独外出、游泳、汽车、单独洗澡、爬高等，以免发生意外；6、若有头痛、恶心、胸闷等不适症状加重情况及时复诊，门诊随诊。王成有已向中国人民解放军第九七医院缴纳住院押金35000元，尚欠医疗费150328.42元。2015年2月5日、3月14日、3月28日，王成有购买中成药、人参再造丸花费医药费1960元。原告王成有自2012年3月份至事故发生前，居住在徐州市云龙区西店子村。
本案在审理过程中，原告王成有向本院提出对其自身的伤残等级、营养期限、护理期限、误工期限进行鉴定。经过本院依法组织原、被告双方对鉴定检材质证，以及双方选择鉴定机构，本院委托徐州市中心医院司法鉴定所对王成有的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定。2015年5月15日，徐州市中心医院司法鉴定所出具的徐中心医司鉴所（2015）临鉴字第093号《司法鉴定书》，鉴定结论为：被鉴定人王成有车祸致颅脑损伤偏瘫伤残等级为三级；自伤后误工期限至评残前一日，营养期限90日为宜，护理期限至评残前一日。王成有因该次鉴定花费鉴定费1300元。被告平安保险公司认为进行鉴定时，司法鉴定所未通知平安保险公司的工作人员到场，向本院提出重新鉴定的申请。鉴于平安保险公司工作人员在鉴定时未到场，不构成鉴定程序违法，不影响鉴定结论的成立。本院对于平安保险公司提出重新鉴定的申请不予准许。
原审法院认为：公民的生命健康权受法律保护，侵害他人身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等为治疗支出的合理费用。原告王成有因该次事故所受损失如下：1、医疗费：187288.42元。虽然原告王成有尚欠中国人民解放军第九七医院医疗费150328.42元，但根据该医院出具的证明能够证实该医疗费已经实际产生，故对已产生的损失被告应当承担赔偿责任。2、住院伙食补助费：原告住院76天，按照每天18元计算，计1368元。3、营养费：按照每天15元的标准计算，根据《鉴定意见书》鉴定结论中营养期限90日，计1350元。4、误工费：原告主张的误工费数额30550元符合法律标准，本院予以支持。5、护理费：按照每天50元的标准，根据《鉴定意见书》鉴定结论中护理期限自伤后至评残前一日，为325天，计16250元。6、交通费：原告虽未提供相关证据，但结合原告的伤情及住院天数，综合考量原告受伤住院、治疗确实会产生该项损失，原告主张的800元交通费在合理范围之内，本院予以支持。7、伤残赔偿金：原告主张的伤残赔偿金数额549536元符合法律标准，本院予以支持。8、精神损害抚慰金：根据原告的伤情、构成的伤残等级，原告主张的4万元精神损害抚慰金数额符合法律规定的标准。以上损失合计827142.42元。原告王成有未向本院提供其需要长期部分护理依赖的证据，且王成有撤回了对该申请事项的鉴定，因此，本院对于原告主张的长期部分护理依赖不予支持，原告可另行诉讼主张。
虽然原告王成有在事故发生时驾驶电动自行车，但是按照交通信号指示灯行驶是最基本的交通常识，原告未按交通信号灯指示行驶，对此次事故发生起的作用较大，因此，本院依法酌定原告王成有、被告张辉分别负担事故比例为7：3。因张辉所驾驶的苏C×××××在被告平安保险公司投保了交强险以及保险金额为50万元的商业第三者责任保险，被告平安保险公司应当在保险责任范围内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金4万元，根据原告与被告张辉各自负担的责任比例，被告平安保险公司应在交强险范围内优先赔偿原告精神损害抚慰金4万元＊30%=12000元。
综上，被告平安保险公司应在交强险保险责任范围内赔偿原告王成有：医疗费1万元、精神损害抚慰金12000元、误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金合计98000元。余下的损失由被告平安保险公司在商业第三者责任保险范围内赔偿原告王成有：医疗费180006.42元、误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金合计499136元，按照被告张辉应承担的30%的责任比例，即203742.73元。遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、本判决生效之日起十日内，被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司赔偿原告王成有医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金、伤残赔偿金合计323742.73元；二、驳回原告其他诉讼请求。
上诉人王成有不服上述民事判决向本院提起上诉称：原审判决被上诉人承担赔偿责任比例偏轻，根据《江苏省道路交通安全条例》及《江苏省高级人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的意见》的相关规定，被上诉人应承担40%的赔偿责任。上诉人承担一审案件的受理费、鉴定费，没有法律依据。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判并支持上诉人请求。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司不服上述民事判决向本院提起上诉称：上诉人提交的医疗费用及用药清单，明显存在非医保用药且无需鉴定就能确定的一次性耗材，上述国家基本医疗保险外用药，不应计入上诉人的赔偿范围。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司针对王成有的上诉辩称：一审法院按照30%判决平安保险公司承担赔偿责任并无不当。王成有在事故发生时，没有按照信号灯指示行驶，对于事故发生的作用较大，另外，省高院指导意见上也是允许在30%-40%幅度内由裁定，因此一审法院认定张辉承担30%的责任，由保险公司予以赔偿并无不当。关于案件受理费和鉴定费，一审法院也充分考虑了王成有和张辉在事故中的责任和诉请的数额，判决由王成有承担亦无不当，上诉人王成有的上诉理由不能成立。
上诉人王成有针对平安保险公司的上诉辩称：上诉人××情决定用药，受害人和投保人均无法掌控，且保险公司也没有提供有效证据证明受害人非医保用药范围属于不合理、不必要的治疗开支，保险公司的上诉理由不能成立。
被上诉人张辉辩称：本人是受害人，上诉人王成有闯红灯，酒后走快车道轧黄线，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原判。
被上诉人张丹未到庭参加诉讼，未提交答辩意见。
本案的争议焦点：1、一审认定保险公司承担全部医疗费用是否有事实和法律依据；2、一审法院酌定王成有与张辉负担事故责任比例为7：3其依据是否充分；3、上诉人王成有应否承担本案的诉讼费和鉴定费。
二审查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，1、关于平安保险公司承担治疗费用的问题。上诉人王成有××情决定用药，受害人及投保人均无法掌控，上诉人平安保险公司未提供有效证据证明受害人非医保用药范围属于不合理、不必要的治疗开支，上诉人王成有辩解意见本院予以采信，上诉人平安保险公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。2、关于一审法院酌定王成有与张辉负担事故责任比例为7：3的问题。上诉人王成有在事故发生时驾驶电动自行车，未按照交通信号指示灯行驶，对此次事故发生起的作用较大，一审法院依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和江苏省高级人民法院《关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的意见（一）》的相关规定，酌定王成有、张辉分别负担事故比例为7：3并无不当，并未违反法律规定，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。3、上诉人王成有应否承担本案的诉讼费和鉴定费的问题。本案的交通事故发生，是因上诉人未按照交通信号指示灯行驶，事故的主要责任是上诉人王成有，被上诉人张辉是正常行使车辆，上诉人王成有理应在本次事故理赔中承担更多的负担义务，一审判决上诉人承担一审诉讼费、鉴定费并无不当，上诉人王成有的上诉理由本院不予采信。
综上，上诉人王成有、中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司上诉理由均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费王成有负担700元，中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司负担2019元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刁国民
审 判 员 张誓言
代理审判员 孙冬花
二〇一五年十二月十八日
书 记 员 吉彬彬