浙江省瑞安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）温瑞刑初字第1704号
公诉机关浙江省瑞安市人民检察院。
被告人陈进春，经商。因涉嫌犯非法经营罪，于2015年1月7日被抓获，次日被刑事拘留，2月13日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。
瑞安市人民检察院以瑞检刑诉（2015）1811号起诉书指控被告人陈进春犯非法经营罪，于2015年9月23日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于同年10月8日公开开庭审理了本案。瑞安市人民检察院指派检察员傅蝶蝶出庭支持公诉，被告人陈进春到庭参加诉讼。现已审理终结。
瑞安市人民检察院指控：被告人陈进春与陈某甲（另案处理）约定销售假冒香烟，后被告人陈进春分别于2014年12月27日、2015年1月1日、1月7日以假冒的中华软（硬）盒香烟每条人民币100元、芙蓉王香烟每条60元、利群软红长嘴香烟每条60元、利群软长嘴香烟每条80元的价格销售给陈某甲中华软（硬）盒香烟共计750条、芙蓉王香烟共计200条、利群软红长嘴香烟共计450条、利群软长嘴香烟共计125条。2015年1月7日，被告人陈进春被抓获，公安人员在瑞安市莘塍街道富民南路88号飞天御品茶具店、莘塍街道仙甲季路20号查获被告人陈进春储存在该两处假冒的中华软盒香烟124条、中华硬盒香烟215条、芙蓉王香烟88条、利群软红长嘴香烟414条、利群软长嘴香烟228条，货值金额82260元。经鉴定，被查获的香烟均系以次充好的伪劣香烟。
对于上述事实，公诉机关提交了相应证据，认定被告人陈进春违反国家烟草专卖法规，无烟草专卖许可证明，非法经营假冒伪劣香烟，情节严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，予以惩处。
被告人陈进春辩称其在2015年1月1日没有销售假烟给陈某甲，是送杯茶给他人，自己只是赚取工资，帮助上家销售假烟，提出本案应定性为销售假冒注册商标的商品罪。
经审理查明：1、2014年12月27日晚，被告人陈进春与陈某甲经事先约定销售假冒香烟，在瑞安市万松东路星海广场附近，以每条中华香烟100元、每条芙蓉王香烟60元、每条利群软红长嘴香烟60元、每条利群软长嘴香烟80元的价格将假冒的150条中华硬盒香烟、50条芙蓉王香烟、100条利群软红长嘴香烟、50条利群软长嘴香烟卖给陈某甲，销售金额为28000元。
后被告人陈进春又到瑞枫线瑞安市陶山镇一路边，以相同价格将假冒的100条中华硬盒香烟、50条芙蓉王香烟、150条利群软红长嘴香烟、50条利群软长嘴香烟卖给陈某甲，销售金额为26000元。
2、2015年1月1日19时许，被告人陈进春与陈某甲经电话联系，在瑞安市万松东路星海广场附近以相同价格将假冒的50条中华硬盒香烟、50条利群软红长嘴香烟、25条利群软长嘴香烟卖给陈某甲，销售金额为10000元。
同日23时许，被告人陈进春与陈某甲经电话联系，在瑞安市玉海街道虹桥花园附近以相同价格将假冒的100条中华软盒香烟、100条中华硬盒香烟、50条芙蓉王香烟、100条利群软红长嘴香烟、50条利群软长嘴香烟卖给陈某甲，销售金额为33000元。
3、2015年1月7日19时30分许，被告人陈进春与陈某甲经约定销售假冒香烟，在瑞安市莘塍街道仙甲季路与万松路交叉口交易时，被公安人员当场抓获并被查获假冒的100条中华软盒香烟、150条中华硬盒香烟、50条芙蓉王香烟、50条利群软红长嘴香烟，货值31000元。
后公安人员查获被告人陈进春储存在瑞安市莘塍街道富民南路88号飞天御品茶具店一楼、莘塍街道仙甲季路20号二楼房间的124条中华软盒香烟、215条中华硬盒香烟、88条芙蓉王香烟、414条利群软红长嘴香烟、228条利群软长嘴香烟，货值82260元。经鉴定，被查获的香烟均系以次充好的伪劣卷烟。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人陈进春的供述与辩解，证明其与儿子陈某乙在2014年12月27日晚把7件假烟送到瑞安市万松东路一个路口卖给陈某甲，假烟中有3件硬盒中华香烟、2件红利群香烟、1件芙蓉王香烟、1件紫色利群香烟，每件50条装；后两人又驾驶一辆荣威轿车跟随对方的车到瑞安郊区一路边，将7件假烟搬到已经停在那里的车上，假烟中有2件硬盒中华香烟、1件紫色利群香烟、1件芙蓉王香烟、3件红利群香烟，每件50条装，第二天自己去陈某甲处取了货款；2015年1月7日，自己与陈某甲在交易时被公安人员当场抓获，在瑞安市莘塍街道富民南路88号飞天御品茶具店一楼、莘塍街道仙甲季路20号二楼房间被查获的假烟都是自己的；自己卖给陈某甲的假烟价格是每条中华香烟100元、每条红利群香烟80元、每条芙蓉王香烟60元。
2、证人陈某甲的证言，证明2015年1月7日晚上，其从被告人陈进春处买进假烟准备卖给吴某，后三人在星海广场旁边搬运假烟时被当场抓获；2015年元旦前几天的一天晚上，被告人陈进春在星海广场旁边将7件假烟卖给自己，假烟被直接搬到卢某的别克车内，后被告人陈进春又到瑞枫线砚下村路口过去一点的公路旁边，将7件假烟卖给自己，假烟被直接搬到陈某丙的马自达车内，14件假烟内有5件中华香烟、2件芙蓉王香烟、2件利群软长嘴香烟、5件利群软红长嘴香烟，每大件香烟里有50条；2015年元旦的晚上7时左右，被告人陈进春将2件中华硬盒香烟、2件红利群香烟、1件黑利群香烟（每件25条）送到星海广场旁边，搬到陈某丁的丰田车内，后于当晚11时30分左右将4件中华香烟、2件红利群香烟、1件黑利群香烟、1件芙蓉王香烟送到虹桥路中国银行附近卖给自己，自己将这些香烟卖给“雨孟”；被告人陈进春卖假烟给自己的价格是每条中华香烟100元、每条利群软长嘴香烟80元、每条利群软红长嘴60元、每条芙蓉王香烟60元。
3、证人陈某乙的证言，证明2014年12月27日晚上，其帮父亲即被告人陈进春运送7件假烟到瑞安市万松东路一路口，将假烟搬到一个女的的别克轿车上，后又帮父亲运送7件假烟到瑞安市安阳街道星海广场前，与之前的别克轿车一道沿瑞枫线驶至陶山镇殡仪馆过去一点的路边，将假烟搬到一辆停在那里等待的车里；2015年1月1日晚上，其与父亲从女朋友的陶瓷店里搬了大概6件假烟到一辆面包车上，后驾驶该车到仙甲季路与万松东路路口，将东西搬到一辆黑色轿车里，车上下来之前的那个女的；后来父亲又从住的地方搬下来6件左右假烟，由其运送到瑞安市虹桥路中国银行附近的巷子里，父亲与一男一女把东西搬过去；一家人住的地方即莘塍街道仙甲季路20号并没有存放杯茶等货物。
4、证人卢某的证言，证明2014年12月27日晚上，其与陈某甲到星海广场附近，一辆面包车上的两名男子搬了3件中华香烟、2件红利群香烟、1件黑利群香烟、1件芙蓉王香烟到自己的别克君威轿车内，后其又开车与一辆荣威轿车驶至陶山镇桐浦南山后，这两名男子搬了7件假烟到停在那里的马自达车上。
5、证人陈某丙的证言，证明2014年12月27日晚上，其开着马自达车沿瑞枫线驶到陶山镇潘岱村过去一点的路边，一辆白色汽车上的两名男子将2件中华香烟、3件红利群香烟、1件黑利群香烟、1件芙蓉王香烟搬到自己车上，每件50条。
6、证人吴某的证言，证明2015年1月7日晚上，其与被告人陈进春、陈某甲在星海广场成鑫汽车服务中心前进行假烟交易时被当场抓获，350条假烟被查获。
7、证人周某甲的证言，证明其在2015年1月7日帮被告人陈进春开车到星海广场旁的洗车店附近，被告人陈进春等三人在搬运瓦楞纸箱时被公安人员抓获；陈进春住在莘塍街道仙甲季路20号出租房二楼；自己店里的杯茶都是在白天送的，没有在晚上送货。
8、证人陈某丁的证言，证明2015年1月1日19时许，陈某甲带自己开车来到星海广场旁边，一辆七座面包车上下来的两名男子将5件假烟搬到自己车上，每件25条。
9、证人夏某的证言，证明2015年1月1日23时许，陈某甲联系自己到虹桥路虹桥花园后面拿了2件中华软盒香烟、2件中华硬盒香烟、1件芙蓉王香烟、2件红利群香烟、1件黑利群香烟，每件50条。
10、通话记录，证明陈某甲所用的号码159××××0382与被告人陈进春使用的号码155××××3268在2015年1月1日18时至19时、22时至23时分别有三次、五次通话联系。
11、卡口信息，证明证人陈某乙、卢某、陈某丙驾驶的车辆在2014年12月27日的行车轨迹，以及证人陈某丁驾驶的车辆在2015年1月1日的行车轨迹。
12、检查笔录、搜查笔录、扣押决定书，证明2015年1月7日被告人陈进春等人交易的假冒香烟及其储存在瑞安市莘塍街道富民南路88号飞天御品茶具店一楼、莘塍街道仙甲季路20号二楼房间的假冒香烟被查获的情况。
13、卷烟鉴别检验报告，证明被查获的卷烟均系以次充好的伪劣卷烟。
14、银行交易记录，证明被告人陈进春汇款给上家支付货款的情况。
15、人口信息、抓获经过，证明被告人陈进春的身份及归案情况。
综上，本案事实清楚，证据确实充分。关于被告人陈进春辩解其在2015年1月1日没有销售假烟给陈某甲，是送杯茶给他人的意见，证人陈某甲、陈某乙、陈某丁、夏某的证言中涉及当天交易的时间、地点、数量等方面均相互一致，并得到通话记录、卡口信息等客观证据的印证。证人陈某乙证明一家人住的地方没有存放杯茶，证人周某乙证明没有在晚上送货的习惯，且在半夜送货明显不符合正常的交易习惯，对于被告人陈进春此方面的意见不予采信。关于被告人陈进春提出自己只是赚取工资，帮助上家销售假烟的意见，与其在侦查阶段的供述及银行交易记录不符，亦不予采信。
本院认为，被告人陈进春违反国家烟草专卖管理法律法规，无烟草专卖许可证明，非法经营假冒伪劣卷烟，情节严重，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪。被告人陈进春的行为同时触犯多个罪名，依法应按照处罚较重的规定定罪处罚，故其关于本案定性方面的意见，不予采信。公诉机关指控的罪名成立。本案部分假烟未流入社会，对被告人陈进春酌情从轻处罚。为严明国法，惩罚犯罪，维护市场经济秩序，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第五款、第三条、第五条之规定，判决如下：
一、被告人陈进春犯非法经营罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币30000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月7日起至2018年4月6日止。）
二、被查获的涉案假烟，予以没收。
三、追缴被告人陈进春的违法所得，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 林海伟
人民 陪 审员 黄秀华
人民 陪 审员 刘秋萍
二〇一五年十二月十六日
（代）书记员 陈 丹