宁夏回族自治区固原市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁04民终80号上诉人（�审原告）：麻金花，女，1965年1月10日出生，回族，不识字，宁夏西吉县人，农民，住宁夏西吉县。委托诉讼代理人：马良军（系麻金花丈夫），男，1965年1月13日出生，回族，大专文化，宁夏西吉县人，住宁夏西吉县。代理权限为特别授权。上诉人（原审被告）：西吉县新营乡中心小学，住所地:宁夏西吉县新营乡街道。法定代表人：刘效武，该中心小学校长。委托诉讼代理人：王海龙，男，1980年10月5日出生，汉族，宁夏西吉县人，住宁夏西吉县。代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：西吉县新营小学，住所地:宁夏西吉县新营乡街道。负责人：王海龙，该小学校长。委托诉讼代�人：王永仓，宁夏顺悦律师事务所律师。代理权限为特别授权。上诉人麻金花、西吉县新营乡中心小学因与被上诉人西吉县新营小学劳动争议纠纷一案,不服宁夏回族自治区西吉县人民法院（2016）宁0422民初1840号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月22日立案后,依法组成合议庭，开庭进行了审理,上诉人麻金花及其委托诉讼代理人马良军,上诉人西吉县新营乡中心小学的委托诉讼代理人王海龙,被上诉人西吉县新营小学的委托诉讼代理人王永仓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。麻金花上诉请求：1、依法改判;2、由被上诉人承担本案一审、二审的诉讼费用。事实与理由：1、原判将上诉人的工伤待遇中的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均按1500元（本人实际工资）×9个月=13500�的标准计算。这明显不符合工伤待遇标准，也不符合相关法律法规，极大而且严重的损害了上诉人的合法权益。上诉人请求改判为：一次性工伤医疗补助金2840.55×9个月=25564.95元，一次性伤残就业补助金2840.55×9个月=25564.95元，根据《工伤保险条例》第64条第2款本条例所称本人工资，是指工伤职工因工遭受事故伤害或患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按统筹地区职工平均工资的60%计算。而上诉人实际月工资为1500元，低于统筹地区宁夏2014年度在岗职工平均工资的60%，其本人工资应按4734.25元的60%即2840.55元计算，依照《工伤保险条例》和《宁夏回族自治区实施办法》的相关规定，上诉人麻金花的工�待遇一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，计算基数应为解除劳动关系前12个月的月平均缴费工资，即2840.55元而不是原判所认为的本人实际工资1500元。2、原判把上诉人所要求的停工留薪期（3个月）护理费100元×90天=9000元，只支持了12天×98.21元=1178.52元。这显然偏离了工伤案件中停工留薪期护理费的含义。上诉人所要求的停工停薪期护理费90天×100元=9000元是法定的也是必须的。西吉县新营乡中心小学上诉请求：1、撤销宁夏回族自治区西吉县人民法院（2016）宁0422民初1840号民事判决书，依法驳回被上诉人麻金花的上诉请求；2、本案诉讼费由被上诉人麻金花承担。事实与理由：判决书中所认定上诉人承担的义务事实不清，证据不足，应不予采纳。上诉人曾书面辩称，其并没有接到工伤认定书和伤残等级认定书，西吉县人力资源和社会保障局也未告知上诉人任何法律权利义务。在本案中，法院并没有进行确认就直接认定了上诉人应对其承担的义务，属于事实认识不清，证据不足，也就是说上诉人就没有承担该义务的权利。上诉人在没有接到任何认定书的同时，法院就判决上诉人就该事承担相应的义务，是没有任何法律依据的，因此上诉人没有必要承担此案件义务。西吉县新营小学辩称，1、本案一审审理程序违法，工伤认定将新营小学列为法律主体，而新营小学并不具有法人主体资格，其只是新营乡中心小学的报账单位，不具有承担民事责任的主体资格；2、本案将新营乡中心小学在一审时追加为被告，显然剥夺了新营乡中心小学在工伤认定阶段和劳动仲裁阶段的抗辩权利和诉讼权利。综上，一审判决程序违法，应当依法撤销一审判决并裁定�回起诉。麻金花向一审法院起诉请求：1.确认原、被告于2015年9月13日停工留薪期满后解除劳动关系；2.要求被告支付原告停工留薪期工资4500元；3.要求被告支付未签订劳动合同的二倍工资36000元；4.要求被告支付原告垫付的医疗费、复查费、复印费、挂号费共计514.15元；5.要求被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计76694.85元；6.要求被告支付原告住院伙食补助费、交通费、住宿费、途中伙食补助费共计1852元；7.要求被告支付原告停工留薪期护理费9000元；8.要求被告支付工伤程序外因本次事故而支出的鉴定费、交通食宿费、挂号费共计1332元。一审法院认定事实：原告麻金花诉讼主张其用工形式为全日制用工，被告西吉县新营小学辩解原告的用工形式为非全日制用工。《中华人�共和国劳动合同法》第六十八条规定，非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。本案中，原告麻金花与被告西吉县新营小学一致认可原告月工资为1500元，工资发放日期不是本学期末就是下学期初。原告麻金花主张其每日工作超过四小时，西吉县劳动人事争议仲裁委员会[2016]第2号仲裁裁决书中亦认定原告工作时间每日超过四小时，诉讼中被告西吉县新营小学对此未提出异议，根据按月支付工资和每日工作四小时以上的显著特点，本院认定原告麻金花的用工形式为全日制用工。另查明，2014年度宁夏城镇在岗职工平均工资为56811元，折算月工资为4734.25元。一审法院认为，原告麻金花与被告西吉县新营小学形成事实劳动关系，原告麻金花�工负伤，依法应当享有工伤保险待遇。本案被告西吉县新营小学不是独立的法人单位，其人事、财务均由被告西吉县新营乡中心小学管理和支配，被告西吉县新营乡中心小学作为用人单位的主管部门未给原告麻金花缴纳工伤保险费用，导致原告麻金花因工负伤后不能从工伤保险基金中获得相应赔偿，依照《工伤保险条例》第二条第一款和第六十二条第二款规定，原告麻金花的相关工伤保险待遇应由被告西吉县新营乡中心小学支付。《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。本案原告麻金花自2012年9月1日与被告西吉县新营小学建立事实劳动关系，至2015年6月11日发生工伤事故，双方一直未签订书面劳动合同，依照前述法律规定，视为双方自2013年9月1日起已订立无固定期限劳动合同，同时被告西吉县新营乡中心小学应当支付原告麻金花11个月的二倍工资。原告麻金花经鉴定为九级伤残，依照《工伤保险条例》规定，应从工伤保险基金中支付9个月的本人工资，原告月工资为1500元，低于统筹地区宁夏2014年度在岗职工平均工资的60%，其本人工资应按4734.25元的60%即2840.55元计算。原告麻金花主张自2015年9月13日停工留薪期满后解除劳动关系，不违反法律规定，本院予以确认。依照《工伤保险条例》和《宁夏回族自治区实施办法》的相关规定，由工伤保险基金支付原告一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付原告一次性伤残就业补助金，计算基数为解除劳动关系前十二个月原告的月平均缴费工资。综上所述，对原告的诉讼请求予以部分支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第八十二条第一款，《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《宁夏回族自治区实施办法》第十条、第三十一条规定，判决：1、确认原告麻金花与被告西吉县新营小学自2015年9月13日停工留薪期满后解除劳动关系；2、被告西吉县新营乡中心小学于本判决生效后十日内支付原告麻金花停工留薪期工资4500元、未签订劳动合同的二倍工资16500元、一次性伤残补助金25564.95元、一次性工伤医疗补助金13500元、一次性伤残就业补助金13500元；3、被告西吉县新营乡中心小学于本判决生效后十日内支付原告麻金花医疗费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、护理费、鉴定费等共计4876.67元。�件受理费10元，减半收取计5元，由被告西吉县新营乡中心小学负担。二审中，各方当事人均未向法庭提交新证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，上诉人麻金花与被上诉人西吉县新营小学形成事实劳动关系，上诉人麻金花因工负伤，依法应当享有工伤保险待遇。上诉人麻金花认为原判决确认的一次性工伤医疗补助金13500元、一次性伤残就业补助金13500元错误，因上诉人麻金花月工资为1500元，低于统筹地区宁夏2014年度在岗职工平均工资的60%，其本人工资应按4734.25元的60%即2840.55元计算，而不应以1500元/月工资计算。对此请求，根据《宁夏回族自治区实施办法》第三十一条规定，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计算基数为解除劳动关系前十二个月本人的月平均缴费工资。据此规定，支付给上诉人麻金花的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计算基数为解除劳动关系前十二个月麻金花的月平均缴费工资，故原审以上诉人月工资1500元作为计算基数并无不当。原审查明，上诉人麻金花住院治疗12天，并判决确认了其住院期间的护理费，上诉人现要求支付3个月的护理费用不能成立，故上诉人麻金花的上诉请求及理由不能成立，应予驳回。上诉人西吉县新营乡中心小学认为，其并没有接到工伤认定书和伤残等级认定书，西吉县人力资源和社会保障局也未告知上诉人任何法律权利义务，在本案中，法院并没有进行确认就直接认定了上诉人应对其承担的义务，是没有任何法律依据的，因此上诉人没有必要承担此案件权利义务。对此，本院认为，被上诉人西吉县新营小学不是独立的法人单位，其人事、财务均由上诉人西吉县新营乡中心小学管理和支配，上诉人麻金花负伤后，被上诉人西吉县新营小学也向上诉人西吉县新营乡中心小学进行了汇报，对于上诉人麻金花所进行的工伤鉴定及劳动仲裁，上诉人西吉县新营乡中心小学都是知悉的，其作为用人单位的主管部门未给上诉人麻金花缴纳工伤保险费用，导致麻金花因工负伤后不能从工伤保险基金中获得相应赔偿，依照《工伤保险条例》规定应当承担责任，故其上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人麻金花、西吉县新营乡中心小学的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人麻金花、西吉县新营乡中心小学各自负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  王 彤代理审判员  苟改莉代理审判员  闫儒红二〇一七年三月十日书 记 员  刘蓉蓉