湖南省株洲市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）株中法民四终字第144号
上诉人（原审原告）张明，男，1965年2月22日出生，汉族，湖南省茶陵县人，农民，住湖南省茶陵县七地乡，现在改为了湖南省茶陵县腰陂县。
委托代理人徐国芳，湖南红都律师事务所律师。代理权限为一般代理。
被上诉人（原审被告）攸县峦山镇龙会村江冲煤矿，住所地为攸县峦山镇龙会村。
法定代表人左赐我，系该矿矿长。
委托代理人彭新刚，湖南攸县长安法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，请求调解，领取相关文书等。
上诉人张明与被上诉人攸县峦山镇龙会村江冲煤矿劳动争议纠纷一案，上诉人于2014年6月26日向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2014年7月15日公开开庭审理了此案。上诉人张明及其委托代理人徐国芳，被上诉人的委托代理人彭新刚均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审查明：2012年2月，原告张明到被告江冲煤矿处从事井下采煤作业。2012年3月20日，被告江冲煤矿为原告张明办理了工伤保险。2012年5月13日，原告张明在井下＋320水平东石门3煤矿工作面采煤时，因架木被踩松，不慎从架木上摔下来，导致全身多处受伤。伤后，原告张明当即被送至攸县峦山卫生院门诊治疗，5月14日转至茶陵县腰陂卫生院门诊治疗，5月15日至5月17日转至茶陵县中医院住院治疗，5月18日至7月31日转至株洲市中医伤科医院住院治疗，2013年9月8日至10月8日再次入住株洲市中医伤科医院住院治疗。原告张明住院治疗共计105天，经诊断为：1、T12椎压缩性骨折；2、右肩胛骨粉碎性骨折、右肩峰端骨折。2012年10月31日，原告张明的受伤经攸县人力资源和社会保障局认定为工伤。2013年12月10日，原告张明的劳动能力经株洲市劳动能力鉴定委员会评定为玖级伤残。2014年1月2日，原告张明向攸县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除与江冲煤矿之间的劳动关系，并由江冲煤矿支付工伤待遇342409元。该会于2014年1月10日作出了攸劳仲案字（2014）8号裁决书，裁决：1、终止张明与江冲煤矿之间的劳动关系；2、由江冲煤矿向张明支付工伤待遇30488元；3、驳回张明的其他仲裁请求。原告张明不服该裁决，故诉至本院。
另查明，原告张明在住院期间是由其务农的家人护理。2011年攸县职工月平均工资为1976元／月。原告张明在起诉状中提出的诉讼请求为：解除与被告江冲煤矿之间的劳动合同关系，由被告江冲煤矿支付工伤待遇共计548861元，并支付原告张明每年的福利待遇、奖金、劳动保护费、申请劳动仲裁和提起诉讼期间发生的费用。在第一次庭审中，原告张明对原诉讼请求进行了变更。变更后诉讼请求为：保留与被告江冲煤矿之间的劳动合同关系，并由被告江冲煤矿支付工伤待遇共计888760元。在第二次庭审中，原告张明对诉讼请求再次进行了变更。变更后的诉讼请求为：解除与被告江冲煤矿之间的劳动合同关系，由被告江冲煤矿支付工伤待遇共计927083.17元。
一审法院认为：本案系劳动者要求解除劳动合同关系，并就其工伤事实主张享有工伤待遇而引发的劳动争议纠纷。原告张明的受伤经劳动保障行政部门认定为工伤，并经过了劳动能力鉴定委员会鉴定，应当依法享受工伤待遇。原告张明属于工伤保险参保人员，属于工伤保险基金支付的工伤待遇原告张明可向工伤保险经办机构主张权利，被告江冲煤矿应当就依法由用人单位支付的工伤待遇部分向原告张明支付。因原、被告双方均未提供充分有效的证据证实原告张明的工资收入状况，故原告张明享受工伤保险待遇的月工资基数应当参照统筹地区即攸县2011年度职工月平均工资1976元／月计算。因此，被告江冲煤矿应当向原告张明支付的工伤待遇有：（1）一次性伤残补助金：1976元／月×8个月=15808元；（2）停工留薪期工资：结合原告张明的劳动能力鉴定委员会评定的伤残等级及住院治疗时间，本院认为停工留薪期按5个月计算为宜，故原告张明的停工留薪期工资核定为：1976元／月×5个月=9880元；（3）住院期间的护理费：结合庭审查明的原告张明的总计住院天数，及住院期间护理人员系其务农的家人的事实，参照湖南省农、林、牧、渔业的平均收入标准，原告张明的护理费核定为：21836元／365天×105天=6300元；（4）交通费：虽然原告张明就该项费用请求的金额为4315元，所提供的证据中能够认定为有效票据的面额为712元，但是根据原告张明的受伤情况，并结合其住所地与住院治疗地点之间的距离，本院酌情认定为1000元为宜。（5）住院期间的伙食补助费：10元／天×105天=1050元。以上各项共计34038元。另，原告张明请求的医疗费、鉴定费、住院期间的伙食补助费等项目均属工伤保险基金支付的范围；请求的下井津贴、合同无效或部分无效的赔偿、劳动保护费、劳动用品费、社会保险、住院治疗费等项目均缺乏法律依据和事实依据，本院对上述请求事项均不予支持。
综上所述，本院依照《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》和《中华人民共国民事诉讼法》第六十四条之规定判决如下：一、解除原告张明与被告攸县峦山镇龙会村江冲煤矿之间的劳动关系；二、限被告攸县峦山镇龙会村江冲煤矿在本判决生效后十日内向原告张明支付工伤待遇款34038元；三、驳回原告张明的其他诉讼请求。本案案件受理费10元，本院决定予以免交。
一审宣判后，上诉人张明不服提起上诉，认为一审认定
的事实不清，一审不予采信张明7000元／月的工资，二采用2011年攸县职工月平均工资为1976元／月作为基数计算，仅认定5个月的停工留薪期是错误的。原审判决书十多处事实错误，程序违法请求二审撤销原判。
被上诉人江冲煤矿答辩称：张明受伤前江冲煤矿已为其
办理了工伤保险，攸县工伤保险局也出具了答复函证明张明属于工伤参保人员。因张明属于计件工资，月工资不固定，一审法院适用2011年攸县职工月平均工资为1976元／月作为基数计算，和依法认定5个月的停工留薪期合理合法。请求依法驳回上诉，维持原判。
二审中上诉人张明提交新证据：证据1、统计局的证明。拟证明株洲市在岗职工年平均工资为43307元；证据2、刘正明、刘平的证人证言。拟证明张明的工资情况。
被上诉人江冲煤矿对上诉人证据的质证意见：对证据1的真实性无异议，对关联性有异议，攸县是独立的统筹地区，每一年都单独统筹工资，上诉人的工伤待遇是按照攸县的平均工资进行计算的。对证据2，认为两证人证言不能证明张明的月工资情况。
本院认为上诉人提交的证据1与本案没有关联性，证据2证明了上诉人每月出工情况，月收入不固定，所以不能证明被上诉人拟证明的事实，故二审对上述证据依法采用但对证明目的不予采信。二审对一审采信的证据和查明的事实，依法予以确认。
本院二审认为：本案系劳动争议纠纷。上诉人张明受伤后经劳动保障行政部门认定为工伤，并经劳动能力鉴定委员会评定为九级伤残，其依法应当享受工伤保险待遇。因上诉人张明系工伤保险参保人员，属于工伤保险基金支付的工伤待遇，上诉人张明应向工伤保险经办机构主张权利；属于用人单位支付的工伤待遇，被上诉人江冲煤矿应当依法承担并及时向上诉人张明支付。本案争议焦点：1、上诉人的工资标准是多少？一审适用2011年攸县职工月平均工资为1976元／月作为基数计算是否合法？2、停工留薪期计算是否合理、合法？3、本案程序是否合法？现分析如下：
1、关于上诉人的工资标准是多少？一审适用2011年攸县职工月平均工资为1976元／月作为基数计算是否合法的问题。上诉人张明在上诉状中提出其月工资为7000元，但其提供的证据均不能证实其月工资数额，只能证实其每月工资是按实际出工天数计算，工资数额不固定。故一审法院参照统筹地区即攸县2011年度职工月平均工资1976元／月作为基数计算并无不妥。
2、关于停工留薪期计算是否合理、合法？及本案程序是否合法的问题。原告张明受伤后实际住院治疗105天，2013年12月10日，经株洲市劳动能力鉴定委员会评定为玖级伤残。根据《工伤保险条例》第三十三条....停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。......我国的伤残等级分为一到十级，一审法院根据住院天数和伤残等级酌情认定5个月的停工留薪期，已充分保障了上诉人的利益，认定合理合法。上诉人认为期限太短、明显不公没有事实和法律依据。本院不予采信。
另上诉人认为一审判决书错误很多、程序违法，经查原审判决书在文字打印时确实存在多处错误，但一审法院已重新向双方送达了补正裁定书，双方也已经签收。现原审判决书第五页还存在“该会于2013年1月10日作出了攸劳仲案字（2014）4号裁决书”的错误，本院查明后应改为“该会于2014年1月10日作出了攸劳仲案字（2014）8号裁决书”。原审判决书在文字校队上确实存在过失，但这些错误没有影响双方的诉讼权利和实体权利的实现，只属于一般瑕疵。上诉人没有提供其他证据证实原审程序违法，故本院对上诉人的上述理由也不予支持。
综上，上诉人张明的上诉理由均不能成立，一审认定事实清楚，适用法律正确、程序合法、处理结果恰当，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由上诉人张明负担，本院依法予以免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 卢飞虎
代理审判员 谢晓红
代理审判员 陈 强
二〇一四年九月十日
书 记 员 王 琳
附：本案适用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。