河北省石家庄市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）冀01行终601号
上诉人（原审原告）中国财政经济出版社，住所地北京市海淀区阜成路***号新知大厦。
法定代表人黄琦，社长。
委托代理人马文明，河北维民权律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）石家庄市桥西区文化体育局，住所地石家庄市桥西区振岗路135号。
法定代表人郭红琴，局长。
委托代理人姜威，该局工作人员。
委托代理人杜丽娜，河北硕琨律师事务所律师。
被上诉人（原审第三人）石家庄市海川职业培训学校，住所地石家庄市中华南大街323号。
法定代表人马九超，校长。
委托代理人王新民，河北盛润律师事务所律师。
上诉人中国财政经济出版社因文化行政处罚一案，不服石家庄市桥西区人民法院（2017）冀0104行初202号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
原审查明，2015年8月25日，石家庄市桥西区文化体育局（以下简称桥西文体局）接到市文广新局转来的举报，举报石家庄海川职业培训学校所使用的教材涉嫌非法出版物。桥西文体局接到举报后当日对石家庄海川职业培训学校进行现场检查，对负责人进行了询问，对涉嫌非法出版物共2746册进行查扣，同时对石家庄海川职业培训学校发出了《证据登记保存清单》、《责令改正通知书》、《调查询问通知书》，责令石家庄海川职业培训学校立即停止上述违规行为。2015年8月26日，桥西文体局向河北省印刷产品质量监督检验站申请对查扣的出版物进行鉴定。2015年9月25日，河北省印刷产品质量监督检验站出具冀质出鉴字[2015]58号《出版物鉴定书》，鉴定结论为《统计法基础知识2015版》、《统计基础知识与统计实务2015版》、《统计法基础知识学习指导2015版》3种各2本的图书属于非法出版物。上述图书的出版者为中国财政经济出版社。2015年9月28日，桥西文体局对该案进行立案。2015年11月20日，桥西文体局作出（石西）文罚告字[2015]11号《文化行政处罚事先告知书》，并于当日送达给石家庄海川职业培训学校。石家庄海川职业培训学校未申请陈述和申辩、听证。2015年11月30日，桥西文体局对石家庄海川职业培训学校作出（石西）文罚字[2015]第11号《文化行政处罚决定书》，内容为：没收、销毁侵权复制品2746册，罚款人民币捌仟元（8000元）整，当日送达给石家庄海川职业培训学校。2015年12月15日，石家庄海川职业培训学校缴纳了处罚罚款8000元。2016年4月21日，桥西文体局将查扣石家庄海川职业培训学校的非法出版物共计2746册上缴进行集中销毁。中国财政经济出版社及石家庄海川职业培训学校对上述事实均无异议。
原审认为，《出版物市场管理规定》第三十四条规定，违反本规定发行侵犯他人著作权或者专有出版权的出版物的，依照《中华人民共和国著作权法》和《中华人民共和国著作权法实施条例》的规定处罚。《中华人民共和国著作权法》第四十八条规定，有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任；同时损害公共利益的，可以由著作权行政管理部门责令停止侵权行为，没收违法所得，没收、销毁侵权复制品，并可处以罚款；情节严重的，著作权行政管理部门还可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等；构成犯罪的，依法追究刑事责任：（一）未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的。《中华人民共和国著作权法实施条例》第三十六条规定，有著作权法第四十八条所列侵权行为，同时损害社会公共利益，非法经营额5万元以上的，著作权行政管理部门可处非法经营额1倍以上5倍以下的罚款；没有非法经营额或者非法经营额5万元以下的，著作权行政管理部门根据情节轻重，可处25万元以下的罚款。本案中，桥西文体局于2015年8月25日接到市文广新局转来举报，举报石家庄海川职业培训学校所使用的教材涉嫌非法出版物。桥西文体局接到举报后当日对石家庄海川职业培训学校进行现场检查，对负责人进行了询问，对涉嫌非法出版物共2746册进行查扣，并对石家庄海川职业培训学校发出了《证据登记保存清单》、《责令改正通知书》、《调查询问通知书》，责令石家庄海川职业培训学校立即停止上述违规行为，并对查扣的出版物申请鉴定。2015年9月28日，桥西文体局对该案进行立案。2015年11月20日，作出（石西）文罚告字[2015]11号《文化行政处罚事先告知书》，并于当日送达给石家庄海川职业培训学校。石家庄海川职业培训学校未申请陈述和申辩、听证。2015年11月30日，桥西文体局对石家庄海川职业培训学校作出（石西）文罚字[2015]第11号《文化行政处罚决定书》，内容为：没收、销毁侵权复制品2746册，罚款人民币捌仟元（8000元）整。现中国财政经济出版社要求撤销桥西文体局作出的（石西）文罚告字[2015]11号《文化行政处罚事先告知书》证据不足，该院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，原审判决驳回中国财政经济出版社的诉讼请求。
上诉人中国财政经济出版社上诉称，原审以“原告要求撤销被告作出的（石西）文罚告字[2015]11号《文化行政处罚事先告知书》证据不足”为由，驳回上诉人诉请，认定事实不清，适用法律错误。上诉人从未要求撤销（石西）文罚告字[2015]11号《文化行政处罚事先告知书》，而是请求撤销（石西）文罚字[2015]第11号。一审判决对桥西文体局以石家庄海川职业培训学校“销售侵权复制品”立案处理，但并没有查清销售的侵权复制品具体、明确的来源以及是否明知为侵权复制品的事实，认定不清。原审适用法律错误。石家庄海川职业培训学校以盈利为目的，未经允许复制发行上诉人图书，数量高达2600册，依法涉嫌侵犯著作权罪（未遂）。根据《中华人民共和国著作权法》第四十八条规定，桥西文体局对石家庄海川职业培训学校涉嫌犯罪的违法行为以罚代刑，拒不移送公安机关。即便石家庄海川职业培训学校涉嫌犯罪存疑，但该校涉案金额高达48332元，桥西文体局仅罚款8000元，与法律规定幅度严重不成比例，处罚畸轻，原审对此视而不见，应予纠正。综上，原审认定事实不清，适用法律有误，请求二审支持上诉人的上诉请求。
被上诉人桥西文体局辩称，原审判决中“原告要求撤销被告作出的（石西）文罚告字[2015]11号《文化行政处罚事先告知书》”明显属笔误，在判决认为部分，原审写明的都是《文化行政处罚决定书》。答辩人查明的事实中，对于海川学校的非法出版物的来源已经进行了调查，对于上诉人所称海川学校“涉嫌复制侵权复制品”，答辩人未发现相关证据能够证明该情形存在。原审适用法律正确。答辩人为行政机关就本案涉及事项而言，答辩人依据查明的事实，依照法律规定的程序、相关的法律规定作出了行政处罚。答辩人对于涉嫌构成刑事犯罪的，有权向公安机关移送，但本案涉及事项，答辩人并不认为涉嫌构成刑事犯罪，对此因上诉人多次举报，答辩人工作人员多次和区公安机关、区检察机关针对本案进行咨询反映，区公安机关、区检察机关均不认为该案构成刑事犯罪。答辩人对海川学校处罚，在法律规定的幅度内，处罚适当，原审驳回上诉人诉请正确。上诉人的上诉事实和理由均不能成立，请求法院依法驳回上诉。
被上诉人（原审第三人）石家庄海川职业培训学校在二审期间未提交书面答辩意见。
本院认为，《中华人民共和国著作权法实施条例》第三十六条规定，有著作权法第四十八条所列侵权行为，同时损害社会公共利益，非法经营额5万元以上的，著作权行政管理部门可处非法经营额1倍以上5倍以下的罚款；没有非法经营额或者非法经营额5万元以下的，著作权行政管理部门根据情节轻重，可处25万元以下的罚款。本案中，被上诉人桥西文体局接到举报后，当日对石家庄海川职业培训学校进行现场检查、对负责人进行询问，对涉嫌非法出版物进行查扣，后经对查扣的出版物进行鉴定，属非法出版物，被上诉人桥西文体局作出（石西）文罚字[2015]第11号《文化行政处罚决定书》事实清楚、处罚幅度符合上述规定。被上诉人桥西文体局在作出处罚决定前，作出行政处罚事先告知书，并于当日送达给石家庄海川职业培训学校。石家庄海川职业培训学校未申请陈述和申辩、听证。被上诉人桥西文体局所作（石西）文罚字[2015]第11号《文化行政处罚决定书》程序合法。原审判决驳回中国财政经济出版社的诉讼请求正确，应予维持。上诉人中国财政经济出版社的上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条、第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费50元由上诉人中国财政经济出版社负担。
本判决为终审判决。
审判长 彭建章
审判员 杨聚存
审判员 徐进富
二〇一七年十二月六日
书记员 张 妍