重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝五中法民终字第8075号
上诉人（原审被告）重庆市永川区下厂沟煤业有限公司。
法定代表人李清双，总经理。
委托代理人金高丽。
委托代理人谢兵，重庆新源律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）廖贤正。
委托代理人黄万芳，重庆市永川区陈食法律服务所法律工作者。
上诉人重庆市永川区下厂沟煤业有限公司因与被上诉人廖贤正劳动争议纠纷一案，不服重庆市永川区人民法院（2015）永法民初字第6119号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。
一审法院经审理查明，原重庆市永川区星星矿业有限公司下厂沟分公司于2011年1月27日成立，于2014年9月26日注销，同日重庆市永川区下厂沟煤业有限公司登记成立。2013年6月16日，廖贤正与原重庆市永川区星星矿业有限公司下厂沟分公司签订书面劳动合同。2014年10月20日，重庆市永川区星星矿业有限公司就其公司与廖贤正劳动争议纠纷一案提起民事诉讼，案号为（2014）永法民初字第06885号，该案经人民法院组织调解，双方达成调解协议：廖贤正与重庆市永川区星星矿业有限公司下厂沟分公司的劳动关系于2014年6月3日解除；由重庆市永川区星星矿业有限公司支付廖贤正经济补偿、失业保险待遇损失、井下津贴20000元；该公司不予支付廖贤正其他费用。2015年7月21日，廖贤正向重庆市永川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与重庆市永川区下厂沟煤业有限公司之间的劳动关系，并由重庆市永川区下厂沟煤业有限公司支付经济补偿、井下津贴、失业保险待遇损失、带薪年休假工资、劳动报酬。该委不予受理，廖贤正遂诉至本院。2015年8月31日，本院向重庆市永川区下厂沟煤业有限公司送达了起诉状副本。
另查明，重庆市永川区下厂沟煤业有限公司将职工的年休假安排在春节期间，春节放假一个月左右。重庆市永川区下厂沟煤业有限公司单位职工工资以现金的形式发放，由工人签字或加盖私章领取。
庭审中，廖贤正陈述其于2009年开始在原重庆市永川区星星矿业有限公司下厂沟分公司上班，并举示了工伤保险参保证明，该证明上载明参保起始时间为2010年4月20日。廖贤正申请了证人蒋某、罗某出庭作证，两位证人均陈述廖贤正系重庆市永川区下厂沟煤业有限公司处的掘进队班长，2014年6月之后仍在重庆市永川区下厂沟煤业有限公司处上班，直到2015年1月离开，且廖贤正未领取2014年11月至2015年1月的工资。证人蒋某还陈述廖贤正在重庆市永川区下厂沟煤业有限公司处上班期间中断了一个月左右未上班。重庆市永川区下厂沟煤业有限公司陈述两名证人曾经均系其公司职工，但对该两名证人证言内容的真实性不认可。重庆市永川区下厂沟煤业有限公司举示了2014年7月至2015年11月的掘进工人工资表、2014年7月至12月的职工入井登记表，表中均无廖贤正的名字，拟证明廖贤正在此期间未在重庆市永川区下厂沟煤业有限公司处工作。
廖贤正一审起诉称，其系原下厂沟煤矿的井下采煤工，每年春节放假期间用人单位未支付工资，廖贤正也未享受年休假待遇。原下厂沟煤矿于2014年9月26日决议解散，重庆市永川区下厂沟煤业有限公司于该日成立。重庆市永川区下厂沟煤业有限公司至今未向廖贤正发放2014年11月至2015年1月的劳动报酬。现廖贤正起诉要求解除与重庆市永川区下厂沟煤业有限公司的劳动关系，并由重庆市永川区下厂沟煤业有限公司支付经济补偿50000元（1个月×50000元）、失业保险待遇损失1575元（875元/月×3个月×120%×50%）、2014年的带薪年休假工资1200元（5000元/月÷20.83天×5天）、2014年11月至2015年1月的劳动报酬26000元。
重庆市永川区下厂沟煤业有限公司辩称：就本案其公司愿意承继原重庆市永川区星星矿业有限公司下厂沟分公司的权利义务；廖贤正于2014年6月3日就与原重庆市永川区星星矿业有限公司下厂沟分公司解除了劳动关系，且该公司已经支付了廖贤正所有相关补偿，也不存在拖欠工资；廖贤正自2014年6月之后就未在原重庆市永川区星星矿业有限公司下厂沟分公司上班，后来也未到重庆市永川区下厂沟煤业有限公司处上班，综上，要求驳回廖贤正的诉讼请求。
一审法院认为，重庆市永川区下厂沟煤业有限公司对本案两名证人的身份无异议，故对两名证人的证言予以采信。根据两名证人的证言，可以认定廖贤正在与原重庆市永川区星星矿业有限公司下厂沟分公司解除劳动关系之后在重庆市永川区下厂沟煤业有限公司处上班，与重庆市永川区下厂沟煤业有限公司新建立了劳动关系。关于该段劳动关系的起始时间，廖贤正未举示证据，参照重庆市永川区下厂沟煤业有限公司成立时间2014年9月26日为双方劳动关系起始时间。廖贤正依法享有法律规定的劳动者应当享有的相关权利。关于廖贤正各项请求能否得到支持，现分别评判如下：
一、关于2014年11月至2015年1月的工资。对于工资发放情况，《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。现廖贤正起诉要求重庆市永川区下厂沟煤业有限公司支付拖欠的2014年11月至2015年1月工资，重庆市永川区下厂沟煤业有限公司系工资发放证据的持有人，应当举示此段时间的工资表以证明工资发放情况，但重庆市永川区下厂沟煤业有限公司未举证，应承担举证不利的后果，加之本案两名证人均陈述重庆市永川区下厂沟煤业有限公司拖欠了廖贤正该段时间的工资，故对廖贤正诉称拖欠工资的事实予以采信，对廖贤正该项请求予以支持。关于廖贤正的工资标准，其未举示证据证明，结合本地煤矿工人收入情况，酌情参照2014年本市社平工资计算廖贤正的工资，即重庆市永川区下厂沟煤业有限公司应当支付廖贤正2014年11月至2015年1月的工资共14214元（4738元/月×3个月）。
二、关于解除劳动关系和经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬，劳动者可以要求解除劳动合同。同时，《中华人民共和国劳动合同法》四十六条的规定，劳动者依据该法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当支付经济补偿。故廖贤正主张经济补偿的诉讼请求符合法律规定，予以支持。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年支付，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资。2014年9月26日，双方之间的劳动关系建立，2015年8月31日，向重庆市永川区下厂沟煤业有限公司送达起诉状副本时，廖贤正解除劳动关系的意思表示到达重庆市永川区下厂沟煤业有限公司，双方劳动关系解除，廖贤正在重庆市永川区下厂沟煤业有限公司处工作已满6个月不足1年，故重庆市永川区下厂沟煤业有限公司应当支付廖贤正经济补偿4738元（4738元/月×1个月）。
三、关于失业保险待遇损失和2014年的带薪年休假工资。因廖贤正在重庆市永川区下厂沟煤业有限公司处工作不足一年，其工作时间不足可领取失业保险待遇的时间，故本院对廖贤正的该请求不予支持。关于带薪年休假工资，廖贤正在重庆市永川区下厂沟煤业有限公司处工作时间尚不足以享受带薪年休假，故对其在重庆市永川区下厂沟煤业有限公司处上班时的带薪年休假工资请求不予支持。廖贤正陈述其于2009年开始在原重庆市永川区星星矿业有限公司下厂沟分公司上班，并举示了工伤保险参保证明，但是该分公司此时并未成立，且工伤保险参保证明不能证明工作起始时间，因此，廖贤正无证据证明其工作满一年应当享受带薪年休假。综上，本院对廖贤正请求其在原重庆市永川区星星矿业有限公司下厂沟分公司2014年的带薪年休假工资不予支持。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，判决：一、廖贤正与重庆市永川区下厂沟煤业有限公司之间的劳动关系于2015年8月31日解除；二、由重庆市永川区下厂沟煤业有限公司支付廖贤正经济补偿4738元；三、由重庆市永川区下厂沟煤业有限公司支付廖贤正2014年11月至2015年1月的工资14214元；四、驳回原告廖贤正其他诉讼请求。以上二、三项共计18952元，限重庆市永川区下厂沟煤业有限公司于本判决生效后十日内支付廖贤正。案件受理费10元，减半收取5元，由重庆市永川区下厂沟煤业有限公司承担。
重庆市永川区下厂沟煤业有限公司不服该判决，上诉称，该公司举示了2014年7月至2015年1月的工资表，2014年月至12月的职工入井登记表，足以证明廖贤正在此时间段未在公司上班，一审仅以证人曾系公司职工就采信其证言，显失公平。廖贤正于2014年6月后就未在原重庆市永川区星星矿业有限公司下厂沟分公司上班且解除了劳动关系，也未在重庆市永川区下厂沟煤业有限公司上班，所以该公司不存在支付劳动报酬的法定义务。综上，请撤销原判，改判驳回廖贤正的诉讼请求。
廖贤正答辩称，一审判决正确，应予维持。
二审审理查明的事实与一审查明事实一致。
本院认为，由于没有签订书面劳动合同，故廖贤正依法应对其主张的双方存在劳动关系的事实承担举证责任。本案中，廖贤正举示了工友的证人证言来证明其主张，而一审法院采信两名证人的证言，确认廖贤正在与原重庆市永川区星星矿业有限公司下厂沟分公司解除劳动关系之后于2014年9月26日起在重庆市永川区下厂沟煤业有限公司处上班这一事实，符合中华人民共和国劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》的规定，对此，本院予以支持。对重庆市永川区下厂沟煤业有限公司关于与廖贤正之间不存在劳动关系的上诉主张，本院不予支持。
由于重庆市永川区下厂沟煤业有限公司不能举示在法院确认的双方存在劳动关系期间内向廖贤正发放工资的依据，加之本案两名证人均陈述重庆市永川区下厂沟煤业有限公司拖欠了廖贤正该段时间的工资，故一审法院对廖贤正诉称重庆市永川区下厂沟煤业有限公司拖欠工资的事实予以采信，对廖贤正关于支付拖欠工资的请求予以支持，并无不当。又由于重庆市永川区下厂沟煤业有限公司未能及时足额支付廖贤正工资，故廖贤正以此为由解除双方劳动关系，并要求该公司支付经济补偿金符合《劳动合同法》的规定，应当予以支持。经查，一审法院对廖贤正的月工资标准主张合理，对拖欠工资及经济补偿金计算正确。
综上，对重庆市永川区下厂沟煤业有限公司关于与廖贤正没有劳动关系、没有向廖贤正支付劳动报酬义务的上诉理由，本院不予采纳；对该公司的上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由重庆市永川区下厂沟煤业有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 申 威
代理审判员 陈 杨
代理审判员 周媛媛
二〇一五年十二月十四日
书 记 员 高广宇