云南省弥渡县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）弥刑初字第85号
公诉机关弥渡县人民检察院。
被告人杨家聪，男，1964年3月5日出生于云南省弥渡县，汉族，初中文化，农民。因犯交通肇事罪，于2012年7月20日被梁河县人民法院判处有期徒刑一年零十个月，缓刑二年。因本案，2014年8月12日被弥渡县公安局刑事拘留，同年9月15日被逮捕，现羁押于弥渡县看守所。
辩护人邬仕月，云南群信律师事务所律师。
弥渡县人民检察院以弥检公诉刑诉（2014）68号起诉书指控被告人杨家聪犯职务侵占、挪用资金罪，于2014年11月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年11月18日公开开庭审理了本案。弥渡县人民检察院指派检察员袁睿理出庭支持公诉，被告人杨家聪及其辩护人邬仕月等到庭参加诉讼。现已审理终结。
弥渡县人民检察院指控：被告人杨家聪在担任弥渡县红岩镇竹园村委会东复村村长期间，利用职务之便，将应上交集体账务的人民币（以下同）3.6万元补偿费非法占为己有。2010年10月9日，其还利用职务之便将本村集体的2.2万元抗旱补助款挪用至今。上述事实有到案经过，书证，证人证言，被告人供述和辩解等证据证实。公诉机关认为，被告人杨家聪在担任村组长期间，利用职务之便未将收取的换宅基地补偿款3.6万元上交村集体账务，非法占为己有。利用职务之便将上级政府下拨给该村集体的2.2万元抗旱补助款挪用至今，尚未归还。根据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百七十二条第一款，其行为已涉嫌分别构成职务侵占罪，挪用资金罪。应数罪并罚。被告人杨家聪有如实供述职务侵占的犯罪事实，可依法从轻处罚。建议对被告人杨家聪犯职务侵占罪在有期徒刑一年零六个月至三年零三个月幅度内判处；犯挪用资金罪在有期徒刑三年以下判处，并撤销交通肇事罪的缓刑，数罪并罚。特提起公诉，请依法判处。
被告人杨家聪对公诉机关指控的罪名及适用的法律均无异议，请求从轻处罚。
辩护人邬仕月的辩护意见是：对指控罪名无异议，量刑时应考虑以下情节：1、被告人愿意积极退赃，请法庭根据其实际退赃情况给予从轻处罚；2、被告人原犯交通肇事罪的刑罚已经执行完毕，本案只能以侵占罪及挪用资金罪数罪并罚；综上建议对被告人在3年以下判处，并适用缓刑。
经审理查明：被告人杨家聪在担任弥渡县红岩镇竹园村委会东复村村长期间，利用职务之便于2012年6月9日，以村组的名义用村组集体位于小河田的机动田与该村村民李某仙户、唐某某户交换承包田，给对方作为宅基地使用，并收取该两户各1.8万元的补偿费用。杨家聪收到该3.6万元钱后，未上交村集体账务，被其非法占为己有。2010年10月9日，被告人杨家聪还利用职务之便将本村在修缮小海塘时弥渡县红岩镇政府下拨给该村集体的2.2万元抗旱补助款挪用，至今尚未归还。
上述事实，公诉机关当庭出示了下列证据予以证实：
1.到案经过，证实本案的查处及被告人杨家聪的归案情况。
2.被告人杨家聪的供述，其供述2010年10月9日，其从政府抗旱经费中把2.2万元的抗旱补助款挪用至今，其亦供述该笔款是陈某某帮东复村修小海塘的工费，其代陈某某领取后跟陈某某说过要借用该笔钱。2012年6月9日，其以村组的名义用本村集体位于小河田的机动田与村民交换后将收取的3.6万元补偿费占为已有，至今未归还。
3.证人证言，李某某（张某某之妻）证实2012年，其家付过给杨家聪1.8万元的宅基地补偿费；唐某某家也付过给杨家聪宅基地补偿费1.8万元。李某某证实其姐李某仙向村上换地时，杨家聪已将欠其的钱赔还了。王某某（唐某某之妻）证实2012年其家交给杨家聪1.8万元宅基地的补偿费。当时在场的有李某某、夏某某、余某某和杨家聪。唐某某证实村组用位于小河田的机动田与村民李某仙户、唐某某户交换承包田，给对方作为宅基地使用，当时补偿费是杨家聪收的，单据是其开的。杨某春（小名杨某）证实东复村村长杨家聪用村机动田跟农户换田的补偿费3.6万元未入过帐。张某某证实其担任村委会报账员期间，未收过杨家聪交的关于宅基地方面的收入款项。李某某证实杨家聪安排其找挖机、买沙石等修小河田、沙田那儿的路，路是苏某某修的，修路是包工不包料。苏某某证实2012年，杨家聪安排其与李某某修村里小河田的机耕路，其负责支挡墙和修一座桥，李某某负责拉石料、钢筋、涵管等材料，杨家聪付过给其两次工程款，付钱时无人在场，也无收据。周某某证实东复村曾某某家租过一次挖机，挖了两、三天，已付过费用。陈某某证实2010年6月，杨家聪租用其的挖机帮东复村挖过四、五天的小海塘，工程结束后，杨家聪一直没有将工程款兑付给其，其多次向杨家聪催要，未果；其从未答应将工程款借给杨家聪。王某某（系陈某某之妻）证实其家与杨家聪没有经济上的借贷关系，杨家聪租其家的挖机帮东复村挖小海塘后，欠其家2万多元工程款，陈某某多次打电话催要，也未要回。自某某证实2010年，东复村清理小海塘的抗旱补助款已经拨付给东复村，东复村请陈某某用挖机清理小海塘；东复村修小河田的路一事，杨家聪口头上向其说过。夏某某证实村组用位于小河田的机动田与村民李某仙户、唐某某户交换承包田，给对方作为宅基地使用，杨家聪收取了共计3.6万元的补偿费用，其听杨家聪说该笔补偿费已经交给村委会了，村上的事就是杨家聪说了算。张某证实2010年，上级拨付给东复村2.2万元的抗旱资金，实际上是修小海塘的补助费，该笔款已被杨家聪以付给陈某某挖机费为由报出去了。王某某证实2010年，其参与修东复村小海塘期间收过工钱。刘某某证实2012年，因村长杨家聪跟其说准备在小河田建村上客场，叫其家把小河田的地卖给村上，其家就以1200元的价将田卖给村组。余某某（曾任东复村群众代表）证实杨家聪用村上的地与李某仙户、唐某某户交换过地，两家人各补2万元给村组作为修路费的补偿，其写的协议，但协议上未写补钱的数额，钱如何处理其不清楚。熊某某（东复村民代表）证实因杨家聪说政府有2万多元的一笔修理费拨到村中，故村民代表在村会议室开会均同意修小海塘，后面就请挖机开始修了。张某某、白某某均证实在关于村上修小河田那条路的部分单据上签过名，均未核对过单据的真实性；平时东复村涉及钱的事就杨家聪一个人管着，没有出纳和会计。修小海塘时的挖机，是从修果河路的工地上租来的。王某某证实修小海塘时用的挖机是杨家聪租了陈某某的挖机使用的。自某某陈述、提供证据材料复印件2页证实其承包了东复村党员活动室的建造工程，其与杨家聪的帐至今未算清。黄某某（绰号瓜二）证实杨家聪用电话和其联系好，东复村的李某某曾来其家拉过水泥，至今，东复村仍欠其家1万多元的水泥款。王某某证实2010年8月，村长杨家聪用三户联保的方式，用其的户头向农行贷款2万元，至今未还。周某某证实2012年5月，杨家聪代表村组用石头坝田0.4亩向其家换小河田自留地0.35亩，当时未有任何补偿。韩某某（刘某某之妻）证实2012年5月，杨家聪代表村组用集体罗家沟的机动田0.5亩向其家换小河田自留地0.2亩。
4.搜查证及搜查笔录、扣押由杨家聪妻子提供的杨家聪担任村组长期间有关的证据材料，即东复村内部审计报告、2014年打火花名册、内审通知、承诺书、2012年会议记录2份、2012年换地协议，证实杨家聪在担任竹园村委会东复村组长期间开展相关工作的情况。
5.苏宗春提供的东复村小河田路施工材料记录、东复村广播室翻修屋顶、贴地板砖出工记录（复印件），证实其对村组修路、广播室翻修的用料、用工记录情况。
6.周某某提供换田协议1页（复印件）、唐某某提供的换田协议二份（复印件），证实2012年5月3日，杨家聪代表村组与农户交换了小河田的部分田地。
7.唐某某提供的《收据》存根联二份，李某某、王某某各提供的《收据》收据联一份（复印件），证实2012年6月9日，其经手开过唐某某、李某仙的换地修路费各1.8万元的单据。
8.黄某某提供的记录（复印件），证实2008年以来，东复村杨家聪欠黄某某家水泥款等共计12078元。
9.红岩镇竹园村委会张某某提供的东复村现金出纳帐，红岩镇农村财务委托代理办公室提供的记帐凭证，张某某提供的竹园村委会记录、《红岩镇农村集体“三资”管理办法试行》（以上均为复印件），证实竹园村委会对东复村村建费用支出的记录情况及村委会、镇政府对村组账务如何管理已作出过相关规定。
10.杨家聪2014年9月3日提供付款付据、收据各1份（复印件），证实2010年10月9日，红岩镇政府已将东复村修缮小海塘的2.2万元抗旱补助款下拨，领款人是杨家聪。
11.发还清单，证实办案部门已将先行扣押的但与本案无关联性的相关材料发还唐某某。
12.户口证明、竹园村民委员会证明、弥渡县公安局关于红岩镇第四届人大代表杨家聪涉嫌职务侵占被刑事拘留的情况通报、刑事判决书、社区矫正对象服刑情况证明，证实被告人杨家聪的自然身份情况，其任东复村组长的时间及其系红岩镇第四届人大代表，案发后，办案机关已按照规定向弥渡县红岩镇人大主席团通报。杨家聪原犯交通肇事罪，被判处有期徒刑一年零十个月，缓刑二年，杨家聪系在缓刑考验期内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决。
经质证、认证，上述证据相互印证，足以证明审理查明的事实，被告人亦无异议，依法应确认为定案依据。
本院认为，被告人杨家聪在担任村组长期间，利用职务之便未将收取的换宅基地的补偿款3.6万元上交村集体账务，非法占为己有。其还利用职务之便将上级政府下拨给该村集体的2.2万元抗旱补助款挪用至今，尚未归还。其行为分别构成职务侵占罪、挪用资金罪，公诉机关认定事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。量刑时应考虑以下情节：归案后，被告人杨家聪如实供述职务侵占的犯罪事实，可依法从轻处罚。被告人杨家聪曾因犯交通肇事罪被判处缓刑，其在缓刑考验期限内被发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，数罪并罚。辩护人提出被告人愿意积极退赃、交通肇事罪的缓刑考验期执行完毕，建议对杨家聪判处3年以下徒刑并适用缓刑的辩护意见与审理查明的事实不符，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百七十二条第一款、第七十七条、第六十九条、第七十条、第四十五条、第四十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销梁河县人民法院（2012）梁刑初字第81号判决中对被告人杨家聪因犯交通肇事罪判处有期徒刑一年零十个月，缓刑二年的缓刑执行部分。
二、被告人杨家聪犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年零二个月；犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年零六个月，原犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年零十个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑五年。
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月12日起至2019年8月11日止。）
三、涉案赃款继续追缴，发还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张鸫霞
审 判 员 李祖睿
人民陪审员 罗金娟
二〇一四年十二月八日
书 记 员 向春雪
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