河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫07民终3942号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司，住所地：安阳市殷都区文峰大道中段。
统一社会信用代码：914105008722641182。
法定代表人：张利军，总经理。
委托代理人：刘恩，河南上合律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：苏宽，男，1986年11月21日出生，汉族，住辉县。
诉讼代理人：王小建，河南百泉律师事务所律师。
原审被告：关合井，男，1979年2月22日出生，汉族，住河南省内黄县。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司（以下简称“人民财险安阳分公司”）因与被上诉人苏宽、关合井机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省辉县市人民法院（2016）豫0782民初1388号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。人民财险安阳分公司的委托代理人刘恩，苏宽的委托代理人王小建，关合井到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
人民财险安阳分公司上诉请求：依法改判上诉人赔偿被上诉人各项损失共计61978.71元（不服金额22827.55元）。二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：1、误工费标准、期限计算错误，应按上年度农民纯收入标准计算90天。2、同等责任应按保险合同约定的50%的比例赔偿。
苏宽辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。
关合井辩称：上诉人应退给关合井垫付的18800元。
苏宽向一审法院起诉请求：判令关合井赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损失费、车辆损失费、交通费、被抚养人生活费、鉴定费等共计105694.86元；人民财险安阳分公司在交强险、商业险范围内承担责任。关合井、人民财险安阳分公司承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2015年9月22日20时40分许，在辉县市××路西耿村加气站，苏宽驾驶二轮电动车由西向东行驶时，与臧长希持“A2”证停靠在路边的豫Ｅ×××××号重型半挂牵引车／豫Ｅ×××××号重型普通半挂车发生相撞，造成苏宽受伤的交通事故。经辉县市公安局交通警察大队处理认定，苏宽与臧长希均承担本次交通事故的同等责任。事故发生后，苏宽到辉县市中医院住院治疗，诊断为：右侧颞顶部硬膜外血肿；颅骨骨折；头皮裂伤，住院57天，花医疗费为41286.35元，护理人员为二人；支出交通费600元。经新乡医学院司法鉴定中心鉴定，于2016年6月28日出具意见书，苏宽颅脑损伤术后遗留颅脑缺损评为X（十）级伤残，其出院后护理依赖程度为部分护理，护理人数为一人，护理期限为60天；支出鉴定费1900元。苏宽的儿子苏襄博某，2010年1月18日出生；女儿苏芮瑶某某，2013年2月7日出生。经新乡市中一价格评估有限公司评估，出具新中价估字（2015）第1059号道路交通事故车物损失估价意见书，苏宽在本次事故中遭受财产损失1483元；支出评估费100元。关合井为苏宽垫付医疗费20000元。豫Ｅ×××××号重型半挂牵引车／豫Ｅ×××××号重型普通半挂车登记所有人为安阳正大汽车运输有限公司，实际所有人为关合井，在人民财险安阳分公司投保交强险、商业三者险附加不计免赔等，豫Ｅ×××××号的第三者责任险限额为100万元，豫Ｅ×××××挂的第三者责任险限额为5万元。另查明：2015年度，河南省从事农、林、牧、渔业的平均工资为28976元／年，农村居民人均可支配收入为10853元／年。农村居民人均消费支出为7887元／年。居民服务业年平均工资30864元，新乡地区住院伙食补助费和营养费的标准为每天15元。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。损害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、误工费等费用。苏宽与臧长希发生交通事故，造成苏宽受伤，经辉县市公安局交通警察大队处理，认定苏宽与臧长希均承担本次交通事故的同等责任。苏宽构成X（十）级伤残，要求支付精神抚慰金的请求合理合法，结合本地实际，精神抚慰金酌定为5000元。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿；被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。豫Ｅ×××××号重型半挂牵引车／豫Ｅ×××××号重型普通半挂车的实际所有人为关合井，在人民财险安阳分公司投保有交强险、商业三者险附加不计免赔等，豫Ｅ×××××号的第三者责任险限额为100万元，豫Ｅ×××××挂的第三者责任险限额为5万元。苏宽的损失医疗费41286.35元、住院伙食补助费855元（15元／天×57天）、营养费855元（15元／天×57天）共计42996.35元中的10000元，误工费22204元（28976元／年÷365天×280天），护理费12168元（30864元／年÷365天／年×57天×2＋30864元／年÷365天／年×60天×50％），残疾赔偿金32353.45元（残疾赔偿金10853元／年×20年×10％＋被扶养人生活费10647.45元），精神抚慰金5000元，车辆损失费1483元，交通费600元，共计83808.45元应由人民财险安阳分公司在交强险范围内予以赔偿。苏宽的损失医疗费41286.35元、住院伙食补助费855元（15元／天×57天）、营养费855元（15元／天×57天）共计42996.35元中的32996.35元的60％，19797.81元应由人民财险安阳分公司在商业三者险范围内予以赔偿。苏宽支出的鉴定费2000元中的60％，1200元应由关合井予以赔偿。由于关合井为苏宽垫付医疗费20000元，关合井多赔偿苏宽的18800元由人民财险安阳分公司直接支付给关合井。综上，人民财险安阳分公司应实际赔偿苏宽各项损失共计84806.26元。关于人民财险安阳分公司辩称事故认定为同等责任，在商业险50%范围内承担责任的辩解意见，因不符合法律规定，不予采纳。原审判决：一、中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司在判决生效后五日内赔偿苏宽医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、车辆损失费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金等共计84806.26元；二、驳回苏宽的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2242.79元，由关合井承担。
二审期间，上诉人提供投保单以及三责条款各一份，以此证明豫Ｅ×××××的挂靠公司安阳正大汽车运输有限公司与上诉人签订的保险合同约定了同等责任是50%。
苏宽质证意见为，对上诉人的证明目的有异议，上诉人提供的投保单正本与保险条款不是一体的，且保险条款上没有安阳正大汽车运输有限公司的签字盖章，投保单提示说明未按照《中华人民共和国民事诉讼法保险法》第十七条的规定尽到提醒义务。根据合同的相对性，合同条款对受害人没有约束力。该条款与《河南道路交通安全条例》第四十二条冲突，该条款中直接说明了机动车与非机动车责任比例承担。本案是两轮电动车，应是非机动车，上诉人应承担60%的赔偿责任。
关合井质证意见同答辩意见。
本院认为，上诉人提供的投保单以及三责条款在一审及二审庭审时均未提供，不属于二审程序中的新证据，?本院不予采纳。
本院经审理查明：2015年度河南省从事农、林、牧、渔业的平均工资为28849元／年，居民服务业年平均工资30482元／年。
本案其他事实与原审查明事实一致。
本院认为：关于误工费的计算问题，苏宽在辉县市中医院住院治疗，诊断为：右侧颞顶部硬膜外血肿；颅骨骨折；头皮裂伤，一审结合苏宽的伤情，酌定误工期限280天过长，参照公安部有关误工期限的规定，应以180天为宜。误工费按照2015年河南省农、林、牧、渔业平均工资28849元／年的标准计算为14226.90元（28849元／年÷365天×180天）。
关于责任划分问题，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人法定的举证期限内没有提供相应的证据证明其主张，二审时虽提供投保单等证据，没有提供逾期提供证据的正当理由，应为逾期提供证据，?本院对上诉人二审提供的证据不予采纳。上诉人的此项上诉理由不能成立，本院依法不予支持。
苏宽的损失有：医疗费41286.35元、住院伙食补助费855元、营养费855元，共计42996.35元中的10000元，误工费14226.90元、护理费12168元、残疾赔偿金32353.45元、精神抚慰金5000元，车辆损失费1483元，交通费600元，共计75831.35元应由人民财险安阳分公司在交强险范围内予以赔偿。苏宽的损失医疗费41286.35元、住院伙食补助费855元、营养费855元共计42996.35元中的32996.35元的60％即19797.81元应由人民财险安阳分公司在商业三者险范围内予以赔偿。苏宽支出的鉴定费2000元中的60％，1200元应由关合井予以赔偿。由于关合井为苏宽垫付医疗费20000元，关合井多赔偿苏宽的18800元由人民财险安阳分公司直接支付给关合井。综上，人民财险安阳分公司应实际赔偿苏宽各项损失共计76829.16元。
综上，一审判决适用法律错误，上诉人的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销河南省辉县市人民法院（2016）豫0782民初1388号民事判决；
二、中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司于本判决生效后十日内赔偿苏宽医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、车辆损失费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计76829.16元；
三、驳回苏宽的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2242.79元，由苏宽承担612.79元，关合井承担1630元。二审案件受理费371元，由苏宽承担130元，中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司承担241元。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙 峰
审 判 员 刘 辉
代理审判员 浮代飞
二〇一六年十一月十六日
书 记 员 王静艳