安徽省芜湖市中级人民法院刑 事 判 决 书（2014）芜中刑终字第00096号抗诉机关安徽省芜湖市鸠江区人民检察院。上诉人（原审被告人）尚平，男，1972年3月8日出生，汉族，中专文化，芜湖市发电有限责任公司（以下简称芜湖市发电厂）工人，户籍地安徽省芜湖市镜湖区，住安徽省芜湖市镜湖区。因涉嫌犯诈骗罪于2013年10月19日被芜湖市公安局鸠江分局刑事拘留，同年11月25日被逮捕，现羁押于芜湖市看守一所。辩护人**，安徽宇润律师事务所律师。上诉人（原审被告人）程斌，男，1968年4月3日出生，汉族，中专文化，芜湖市发电厂工人。户籍地安徽省芜湖市鸠江区，租住安徽省芜湖市镜湖区。因涉嫌犯诈骗罪于2013年10月29日被芜湖市公安局鸠江分局刑事拘留，同年11月25日被逮捕，现羁押于芜湖市看守一所。辩护人周榕生，安徽宇润律师事务所律师。原审被告人姚刚，男，1970年9月16日出生，汉族，初中文化，芜湖市发电厂工人，住安徽省芜湖市鸠江区。因犯盗窃罪于2012年1月17日被一审法院判处有期徒刑二年零六个月，宣告缓刑四年，并处罚金10000元。因涉嫌犯诈骗罪于2013年9月23日被芜湖市公安局鸠江分局刑事拘留，同年10月29日被逮捕，现羁押于芜湖市看守一所。辩护人陶新伯，安徽纬纶律师事务所律师。辩护人刘美，安徽纬纶律师事务所律师。安徽省芜湖市鸠江区人民法院审理安徽省芜湖市鸠江区人民检察院指控原审被告人姚刚、尚平、程斌犯诈骗罪一案，于2014年3月7日作出（2014）鸠刑一初字第00048号刑事判决。宣判后，原审被告人尚平、程斌不服，提出上诉;原公诉机关芜湖市鸠江区人民检察院认为一审判决适用法律错误，对被告人姚刚量刑畸轻，提出抗诉。本院于2014年3月26日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年4月28日公开开庭审理了本案，芜湖市人民检察院指派检察员殷某出庭履行职务，上诉人尚平及其辩护人**、上诉人程斌及其辩护人周榕生、原审被告人姚刚及其辩护人刘美到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定：被告人姚刚、尚平、程斌均为芜湖市发电厂普通工人。姚刚先后伙同尚平、程斌利用谎称在芜湖市发电厂担任职务，并编造芜湖市发电厂拆除、更换的废钢、废铜材料可以出售，自2013年4月至同年8月间,多次骗取他人钱财，累计数额达19万元，并用于挥霍。具体事实如下：1、2013年4月12日，姚刚电话联系了程斌，两人一同至芜湖市四褐山附近一小饭店内，在饭店内姚刚对马某称：程斌是芜湖市发电厂水电班长，芜湖市发电厂老厂码头上的卸船机拆除项目由程斌所在班组管理，整个事情由程斌负责，拆除下的废钢材可以卖给马某，但要求马某需交纳定金。当日马某给了姚刚2万元。后马某发现被骗后多次找姚刚讨要，姚刚还了1000元。余款被姚刚挥霍。2、2013年4月15日，姚刚电话联系了尚平，两人先后至芜湖市四褐山附近一小饭店内，在饭店内姚刚对沈某称：尚平是芜湖市发电厂主任，芜湖市发电厂老厂码头拆除项目由尚平负责，拆除的废钢材可以卖给沈某，但要求沈某需交纳定金，当日沈某给了姚刚5万元。姚刚将其中2万元分给尚平。后沈某发现被骗多次找姚刚还钱，姚刚陆续还了15000元。姚刚、尚平将所得赃款用于挥霍。3、姚刚要求程斌在金某前谎称是芜湖市发电厂水电班工程师。2013年6月份一天，姚刚伙同程斌在芜湖市发电厂培训楼内，姚刚对金某说程斌是芜湖市发电厂水电班的工程师，程斌自称能将电厂水电更换下来的废铜卖给金某，但要求金某需交纳定金。当日金某给了姚刚2万元。姚刚将所得赃款挥霍。4、第一次从金某处获取了2万元定金后，因姚刚、程斌从芜湖市发电厂根本拿不到废铜卖给金某，金某又向姚刚催要废铜，姚刚便高价从市场上的物资回收公司购买废铜，以电厂废铜的名义低价卖给了金某，骗取金某信任。后金某想将生意扩大就要求姚刚继续提供废铜给他。2013年6、7月份，金某找姚刚要废铜，姚刚编造现在手里没钱，从电厂拿不到废铜的理由，要求金某再交定金，后金某在芜湖市四褐山大有附近给了姚刚4万元。姚刚将所得赃款挥霍。5、过了一段时间，因姚刚、程斌未按约定提供废铜给金某，金某就找姚刚询问情况，姚刚为稳住金某，于2013年6、7月份的一天叫程斌冒充芜湖市发电厂水电班的工程师、尚平冒充芜湖市发电厂的主任，在芜湖市四褐山一饭店内，以电厂现在处于领导更换期间管理紧，从电厂拉不到货为理由，骗取金某信任，然后姚刚要求金某再交2万元定金，金某当即表示同意。几天后金某在芜湖市湾里镇银湖小区附近交给了姚刚2万元，姚刚将所得赃款挥霍。6、2013年8月份，金某再次向姚刚要废铜，姚刚仍编造现在手里没钱，从电厂拿不到废铜为理由，要求金某再交定金，后金某在芜湖市长江路二航局附近给了姚刚4万元。姚刚将所得赃款挥霍。综上，姚刚实施诈骗6次，涉案价值19万元；尚平实施诈骗2次，涉案价值7万元；程斌实施诈骗3次，涉案价值6万元。另查明：2013年9月23日，公安机关电话通知姚刚后，姚刚主动至芜湖市公安局四褐山派出所。同年10月18日公安机关在芜湖市世纪花园H座502室将尚平抓获。2013年10月29日程斌主动至公安机关。三被告人在公安机关均作了如实供述。现尚平退出赃款2万元。再查明：姚刚能积极协助公安机关并提供线索，使得公安机关及时查清案件事实。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：1、被告人姚刚、尚平、程斌的户籍信息，证实被告人姚刚、尚平、程斌身份等事项；2、刑事判决书，证实被告人姚刚缓刑期间再犯事实；3、到案经过，证实被告人姚刚、尚平、程斌到案情况；4、芜湖市公安局四褐山派出所出具的证明，证实被告人姚刚为公安机关侦查案件提供线索的事实；5、辨认笔录及刑事照片，分别证实三被告人及三被害人的相貌特征；6、被害人马某的陈述、收条、保证书，证实被告人姚刚、程斌骗取自己钱财的时间、数额及其基本事实过程；7、被害人沈某的陈述、收款凭据及借条、承诺书，证实被告人姚刚、尚平骗取自己钱财的时间、数额及其基本事实过程；8、被害人金某的陈述、借条，证实被告人姚刚、尚平、程斌骗取自己钱财的时间、数额及其基本事实过程；9、证人陈某1的证言，证实被告人姚刚、尚平骗取被害人沈某5万元定金的基本事实；10、证人陈某2的证言，证实被告人姚刚、尚平、程斌均为芜湖市发电厂工人，三人均为普通工人身份；11、本院暂存款票据，证实被告人尚平退出赃款2万元的事实；12、被告人姚刚、尚平、程斌的供述。上述证据来源合法，证据内容能相互印证，符合证据的合法性、客观性、关联性，对其证明效力予以确认。原判认为：被告人姚刚先后伙同被告人尚平、程斌以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人姚刚在缓刑考验期内重新犯罪，应当撤销缓刑实行数罪并罚。被告人姚刚在公安机关电话通知后能主动至公安机关，后在公安机关能如实供述，其行为系自首。被告人姚刚能有效协助公安机关侦破案件，符合立功的条件。鉴于被告人姚刚具有自首、立功条件，应对被告人姚刚从轻处罚。对其辩护人提出自首、立功及从轻处罚的意见予以采纳。被告人程斌能主动至公安机关，后在公安机关能如实供述，其行为系自首。被告人尚平归案后能如实供述，且能积极退赃。被告人姚刚在与被告人尚平、程斌共同实施诈骗行为中，被告人姚刚在策划、指使、赃款分配上均起主要作用，系主犯。被告人尚平、程斌起次要、帮助作用，系从犯。对被告人尚平因其具有从犯、如实供述、积极退赃情节应减轻处罚，对被告人程斌因其具有自首、从犯情节应予减轻处罚。对其辩护人提出自首、从犯及减轻处罚的意见予以采纳。起诉书指控的第5起事实，经查，被告人尚平在帮助被告人姚刚对沈某实施诈骗后，在明知被告人姚刚对金某实施诈骗的情况下，仍帮助其在金某前冒充自己是芜湖市发电厂主任，并谎称电厂处于领导更换期间管理紧，从电厂拉不到货，从而取得金某对被告人姚刚的信任，对被告人尚平该行为应按共同犯罪处理。对其辩护人提出被告人尚平的该起行为不构成诈骗罪的意见不予以采纳。庭审中，三被告人均自愿认罪，可酌情对三被告人予以从轻处罚。据此，对被告人姚刚依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十八条、第六十七条第一款、第七十七条第一款、第六十九条之规定；对被告人尚平依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定；对被告人程斌依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款之规定，判决：一、被告人姚刚犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零五个月，并处罚金50000元；撤销前罪判处有期徒刑二年零六个月，宣告缓刑四年的缓刑部分；决定执行有期徒刑五年零五个月，并处罚金50000元。二、被告人尚平犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金15000元。三、被告人程斌犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零七个月，并处罚金15000元。四、被告人尚平退出的赃款2万元发还被害人沈某，余款17万元继续对被告人姚刚、尚平、程斌予以追缴。抗诉机关安徽省芜湖市鸠江区人民检察院抗诉提出：1、一审判决认定被告人姚刚自首，系适用法律错误，姚刚是被芜湖市公安局鸠江分局刑警大队民警抓获归案，其并未主动、直接向公安机关投案，不能认定其自首；2、在本案中姚刚涉案数额达19万元，远超出诈骗罪数额巨大的起点，其系主犯，未退赃，对姚刚的量刑应在五年至六年有期徒刑的幅度内，而一审判决对其仅判处有期徒刑三年零五个月属于量刑畸轻，故特提出抗诉，请依法判处。被告人尚平上诉提出及其辩护人的辩护意见：1、上诉人没有参与第二次诈骗的故意和行为，不构成该次的诈骗犯罪。上诉人对此次诈骗事前不知情，没有参加骗钱的过程，事后也未分得赃款，在该起犯罪中尚平只是帮助被告人姚刚延缓供货给受害人金某进行了欺骗，其主观上不是出于故意，且不具有帮助被告人姚刚非法占有受害人财物的目的，不符合诈骗罪的犯罪构成要件；2、上诉人属于初犯、偶犯，认罪态度较好，能积极退赃，依法可酌情从轻处罚；3、上诉人尚平其父年岁已高患有老年痴呆，其母不幸跌伤住院，无人照看。综上，请求二审法院依法改判，宣告对上诉人适用缓刑。被告人程斌上诉提出及其辩护人的辩护意见：一审量刑过重，上诉人属于初犯，没有分配和挥霍赃款，案发后自首，有悔罪表现，请求二审法院改判对上诉人适用缓刑。经审理查明：1、2013年4月12日，被告人姚刚打电话给被害人马某，告诉马某自己能将芜湖市发电厂拆除的铁卖给马某，姚刚随后又电话联系了被告人程斌，让程斌在马某面前谎称程斌是芜湖市发电厂水电班长，随即两人一同至芜湖市四褐山附近一小饭店内与马某见面，在饭店内姚刚对马某称：程斌系芜湖市发电厂水电班长，芜湖市发电厂老厂码头上的卸船机拆除项目由程斌所在班组管理，整个事情由程斌负责，拆除下的废钢材可以卖给马某，但要求马某需交纳定金。当日马某给了姚刚2万元。后马某发现被骗后多次找姚刚讨要，姚刚还了1000元。余款被姚刚挥霍。2、2013年4月上旬，被告人姚刚和尚平在芜湖市开发区的阳光游戏室玩时遇到一朋友“小五子”，姚刚问“小五子”是否要废铁，“小五子”说其家有亲戚沈某收废铁，同年4月15日，姚刚电话电话联系了尚平约见被害人沈某，两人先后至芜湖市四褐山附近一小饭店内，在饭店内姚刚对沈某称：尚平是芜湖市发电厂主任，芜湖市发电厂老厂码头拆除项目由尚平负责，拆除的废钢材可以卖给沈某，但要求沈某需交纳定金，当日沈某给了姚刚5万元。姚刚将其中2万元分给尚平。后沈某发现被骗多次找姚刚还钱，姚刚陆续还了15000元。姚刚、尚平将所得赃款用于挥霍。3、2013年6月－8月，姚刚编造芜湖市发电厂拆除更换的废铜可以出售，多次骗取被害人金某钱财，累计价值12万元，具体事实如下：（1）2013年6月，姚刚通过他人认识被害人金某，姚刚电话联系了程斌，要求程斌在金某前谎称是芜湖市发电厂水电班工程师，其所在班组能把厂里的废铜卖给金某，后姚刚伙同程斌在芜湖市发电厂培训楼内，姚刚对金某说程斌是芜湖市发电厂水电班的工程师，程斌自称能将电厂水电更换下来的废铜卖给金某，但要求金某需交纳定金，当日金某给了姚刚2万元。姚刚将所得赃款挥霍。（2）第一次从金某处获取了2万元定金后，因姚刚、程斌从芜湖市发电厂根本拿不到废铜卖给金某，金某又向姚刚催要废铜，姚刚便高价从市场上的物资回收公司购买废铜，以电厂废铜的名义低价卖给了金某，骗取金某信任。后金某想将生意扩大就要求姚刚继续提供废铜给他。2013年6、7月份，金某找姚刚要废铜，姚刚编造现在手里没钱，从电厂拿不到废铜的理由，要求金某再交定金，后金某在芜湖市四褐山大有附近给了姚刚4万元。姚刚将所得赃款挥霍。（3）过了一段时间，因姚刚、程斌未按约定提供废铜给金某，金某就找姚刚询问情况，姚刚为稳住金某，于2013年6、7月份的一天叫程斌冒充芜湖市发电厂水电班的工程师、尚平冒充芜湖市发电厂的主任，在芜湖市四褐山一饭店内，以电厂现在处于领导更换期间管理紧，从电厂拉不到货为理由，骗取金某信任，然后姚刚要求金某再交2万元定金，金某当即表示同意。几天后金某在芜湖市湾里镇银湖小区附近交给了姚刚2万元，姚刚将所得赃款挥霍。（4）2013年8月份，金某再次向姚刚要废铜，姚刚仍编造现在手里没钱，从电厂拿不到废铜为理由，要求金某再交定金，后金某在芜湖市长江路二航局附近给了姚刚4万元。姚刚将所得赃款挥霍。综上，姚刚实施诈骗6次，涉案价值19万元；尚平实施诈骗1次，涉案价值5万元；程斌实施诈骗3次，涉案价值6万元另查明：二审中，上诉人尚平、程斌的亲属分别代表俩人主动向法院缴纳罚金各15000元，并分别又向法院退赃各30000元。上诉人程斌所在的社区还向本院出具了请求给予其判处缓刑的意见。针对检察机关的抗诉意见、各上诉人及其辩护人的上诉理由、辩护意见，本院结合审理查明的事实、证据，综合评述如下：1、关于原审被告人姚刚能否构成自首的问题。一审认定原审被告人在公安机关电话通知后能主动至公安机关，在公安机关如实供述，其行为系自首。经审查，2013年9月23日，芜湖市公安局四褐山派出所因芜湖市发电有限责任公司润滑油被盗一案电话通知姚刚来所接收询问，姚刚至四褐山派出所后，向公安机关提供线索，在姚刚的协助下，四褐山派出所查获被盗润滑油28桶，抓获嫌疑犯一名；而同一天，被害人马某到芜湖市公安局鸠江分局刑事警察大队报案称其被芜湖发电厂姚刚诈骗2万元，鸠江刑警大队经初步审查后准备适时抓捕犯罪嫌疑人姚刚，得知姚刚在四褐山派出所的情况后，鸠江刑警大队人员遂赶至四褐山派出所将姚刚抓获归案，姚刚到案后，对其于2013年4月份期间诈骗马某和沈某的犯罪事实供认不讳。可见，姚刚在第一次接受四褐山派出所询问时并未主动向公安机关交代其涉嫌诈骗马某和沈某的犯罪事实，其是被公安机关抓获归案，并非主动、直接向公安机关投案，不符合自首的构成条件。2、关于上诉人尚平能否构成第二次诈骗的犯罪事实。一审法院认定上诉人尚平构成了第二次诈骗犯罪（即一审判决书中认定的第5起），因在本次诈骗犯罪中，原审被告人姚刚在已两次骗取被害人金某6万元定金后，无法按约提供废铜，为稳住被害人，尚平受原审被告人姚刚之邀冒充芜湖市发电厂主任，因此，在姚刚前两次骗取既遂，而本次无共同犯罪故意的情况下，原判认定尚平有非法占有的目的以及骗取被害人财产的故意，证据不足，故不能认定上诉人尚平的行为构成了此次诈骗犯罪。对于尚平及其辩护人提出该上诉、辩护意见，本院予以采纳。本院认为：原审被告人姚刚伙同上诉人尚平、程斌以非法占有为目的，采取虚构事实的方法骗取他人钱财，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，且属共同犯罪，一审判决定罪正确。原审被告人姚刚在共同犯罪中，系主犯、累犯，具有立功和自愿认罪等情节，一审量刑时对上述情节予以认定正确，但一审认定姚刚系自首无事实依据，因姚刚系被公安机关抓获归案，不符合自首条件的认定，故鸠江区人民检察院抗诉理由成立。上诉人尚平、程斌在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，上诉人程斌具有自首情节，原判予以减轻处罚符合法律规定。二审中，上诉人尚平、程斌的亲属主动代表尚平、程斌分别缴纳罚金15000元以及分别退赃3万元，具有一定的悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所在社区也没有不良影响，符合缓刑适用条件，故可以对尚平、程斌适用缓刑，对上诉人尚平、程斌的上诉理由及辩护人辩护意见，予以采纳。据此，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一、三款、第六十八条、第六十九条、第七十二条、第七十三条、第七十五条、第七十七条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、撤销安徽省芜湖市鸠江区人民法院（2014）鸠刑一初字第00048号刑事判决。二、原审被告人姚刚犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金50000元；撤销前罪判处有期徒刑二年零六个月，宣告缓刑四年的缓刑部分；决定执行有期徒刑七年零五个月，并处罚金50000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年9月23日起至2021年2月22日止，罚金于判决生效后十日内缴纳）三、上诉人尚平犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零八个月，宣告缓刑二年，并处罚金15000元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）四、上诉人被告人程斌犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零七个月，宣告缓刑二年，并处罚金15000元。（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）五、上诉人尚平退出的赃款5万元、上诉人程斌退出的赃款3万元发还被害人，余款11万元继续对上诉人尚平、程斌、原审被告人姚刚予以追缴。本判决为终审判决。审判长  汪文平审判员  吴金华审判员  梁 莹二〇一四年六月十三日书记员  江 群附：本案适用法律条款《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。犯罪后自首又有重大立功表现的，应当减轻或者免除处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：（一）遵守法律、行政法规，服从监督；（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；（三）遵守考察机关关于会客的规定；（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。