安徽省无为县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0225刑初15号
公诉机关安徽省无为县人民检察院。
被告人汪友保，绰号小狗宝，男，出生于安徽省无为县，汉族，小学肄业，无业，住安徽省无为县。2013年11月16日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑九个月,并处罚金人民币2000元。因涉�犯故意伤害罪、盗窃罪于2015年1月26日被无为县公安局抓获归案，次日被无为县公安局刑事拘留,2015年2月15日经无为县人民检察院批准逮捕,当日被无为县公安局执行逮捕。现羁押于无为县看守所。
被告人王先兵，男，出生于安徽省无为县，汉族，初中文化，无业，住安徽省无为县。2012年11月20日因犯寻衅滋事罪被本院判处拘役六个月，宣告缓刑一年。因涉嫌犯盗窃罪于2015年1月26日被无为县公安局抓获归案，次日被无为县公安局刑事拘留，2015年2月15日经无为县人民检察院批准逮捕,当日被无为县公安局执行逮捕。2016年1月13日因原判刑期届满被本院决定取保候审。现居住原住所。
安徽省无为县人民检察院以无检刑诉〔2015〕226号起诉书指控被告人汪友保犯故意伤害罪、盗窃罪，被告人王先兵犯盗窃罪，本院受理后，于2015年9月16日作出（2015）无刑初字第00277号刑事判决。被告人汪友保不服判决，提起上诉。芜湖市中级人民法院于2015年12月30日作出（2015）芜中刑终字第00318号刑事裁定，裁定撤销本院原审判决，发回重审。本院于2016年1月7日立案重审，依法另行组成合议庭，于2016年1月22日、2月19日公开开庭进行了审理。无为县人民检察院指派检察员季毓桃出庭支持公诉，被告人汪友保、王先兵均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安徽省无为县人民检察院指控：
一、被告人汪友保故意伤害犯罪事实
2014年12月28日下午18时30分许，在无为县开城镇六店社区华六土菜馆门口，被害人夏某2与被告人汪友保因债务问题发生口角并相互殴打，后被告人汪友保拿出随身携带的匕首将夏某2腹部捅�。经鉴定，夏某2损伤程度评定为轻伤二级。
二、被告人汪友保、王先兵盗窃犯罪事实
2013年5月26日，汪友保、万某（均已判决）乘坐被告人王先兵驾驶的马自达轿车来到无为县高沟镇，由被告人王先兵望风，汪友保、万某采取跺门、撬门等方式多次入户盗窃，分别进入熊某、黄某1、黄某2、张某、叶某家实施盗窃；2015年1月26日14时许，被告人汪友保、王先兵来到无为县蜀山镇新安行政村腰徐自然村丁某3家实施盗窃。
无为县人民检察院认为：被告人汪友保入户盗窃，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百六十四条之规定，应当以故意伤害罪、盗窃罪追究被告人汪友保的刑事责任；被告人王先兵多次入户盗窃，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究被告人王先兵的刑事责任。被告人汪友保系累犯，且在判决宣告前犯数罪，应依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、第六十九条的规定处罚；被告人王先兵在缓刑考验期内犯新罪，应依照《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款的规定处罚。
被告人汪友保、王先兵对公诉机关指控的罪名均不持异议，但被告人汪友保辩解1.被害人夏某2先对其实施伤害，其本人也受了伤；2.指控盗窃丁某3家中财物中的硬中华香烟一包是其本人所有。
经审理查明：
一、故意伤害事实
2014年12月28日下午，汪友保与夏某2因债务纠纷在电话中发生争吵，汪友保告知夏某2其在开城镇吃饭的地点，当日18时30分许，夏某2驾车与丁某1、王某三人来到开城镇六店社区华六土菜馆门口，夏某2下车与汪友保见面后先上前推了汪友保，双方继而为债务问题发生争执，后被告人汪友保拿出随身携带的一把匕首在夏某2的右腰部和右胸部各捅了一刀。经安徽省无为县公安司法鉴定中心鉴定:夏某2因受锐器作用致腹壁穿透创伴右肾挫裂伤、包膜下血肿，损伤程度为轻伤二级。
案发当晚，被告人汪友保通过丁某1转交给被害人夏某23000元治疗费。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1.书证：
(1)户籍证明，证实被告人汪友保的身份情况。
(2)受案登记表，证实2014年12月29日，王某向�安机关报案称夏某2被汪友保用刀捅伤的事实。
2.证人证言：
(1)证人王某的证言，证实2014年12月28日下午6点30分，其和丁某1坐夏某2的车到六店一饭店吃饭。夏某2下车后其和丁某1坐在车上听到喊叫的声音，后看到夏某2与汪友保扭打起来，汪友保右手拿着一把匕首，夏某2坐在地上用手捂着右边小腹部位，后夏某2被送到医院。
(2)证人丁某1的证言，证实2014年12月28日下午7时左右，夏某2开车带其和王某到六店社区一个饭店吃饭，夏某2下车后其和王某听到夏某2与别人吵架的声音，后看到夏某2胸口流血，旁边一个小青年拿着一把刀，夏某2叫朋友送他到医院，后听夏某2说捅伤他的人叫汪友保。案发当日夜里其银行卡上收到汪友保打来的3000元，后将3000元交给了夏某2的朋友童某。
证人童某的证言，证实2014年12月28日下午6点多钟，其和汪友保在六店华六土菜馆吃过饭出门，看到夏某2、王某、丁某1来到饭店门口，夏某2下车推汪友保，向汪友保要2000元借款，没讲几句话，汪友保拿出十几公分长的匕首对夏某2的胸腹部乱戳，我用车将夏某2送到医院。
证人夏某1的证言，证实夏某2是其儿子，2014年12月28日，夏某2在开城六店打架而受伤，汪友保在夏某2住院期间付了3000元医药费，是打到医院账上的，其没收到现金。
证人汪某的证言，证实2014年12月28日晚，其在六店华六土菜馆吃饭，听到外面有人打架，出去后看到汪友保与夏某2揪打在一起，夏某2好像受伤了，童某将夏某2送到医院。
证人丁某2的证言，证实2014年12月28日18时30分左�，在六店街道华六饭店门口看到二个小青年扭打在一起。
证人钱某的证言，证实其是无为县开城社区主任，汪友保父亲是残疾人，母亲是精神病人，家庭十分困难，汪友保常年靠偷盗为生，品行很坏。
3.被害人夏某2的陈述，证实其向汪友保借了钱，2014年12月28日下午，汪友保和我在电话中为要钱吵了起来，我说见面再谈。随后我租车和王某、丁某1来到无为六店华六土菜馆，我下车在饭店门口与汪友保见了面，我上前先推了他，双方没说几句，汪友保从腰里掏出匕首在我右边腰上捅了一刀，胸口也被汪友保捅了一下。
4.被告人汪友保的供述，证实夏某2欠我一万余元，后我向夏某2借了2000元。2014年12月28日，夏某2打电话要我还钱，我们在电话中吵了起来，他问我在哪里，我讲�在开城。后在傍晚7时左右，夏某2开车与王某、丁某1来到六店华六土菜馆找我。见面后双方打了起来，我抽出随身携带的匕首对夏某2右腹部、右上胸捅了二刀，后夏某2被童某送到县医院，我打了3000元到丁某1的账上给夏某2治疗。
5.被告人王先兵的供述，证实2014年12月28日汪友保与夏某2在华六土菜馆打架时，其不在现场。
6.现场勘验笔录、刑事摄影照片，证实公安机关对案发现场进行勘查的情况。
7.辨认笔录，证实经被害人夏某2、证人王某、丁某1辨认，案发当晚砍伤夏某2的是汪友保。
8.安徽省无为县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，证实夏某2因受锐器作用致腹壁穿透创伴右肾挫裂伤、包膜下血肿，损伤程度为轻伤二级。
二、盗窃事实
1.2013年5月26日上午，万某与汪友保（均已判决）乘坐被告人王先兵驾驶的马自达轿车来到无为县高沟镇健全行政村坝头自然村熊某家，由被告人王先兵望风，万某、汪友保采取撬门入室的手段实施盗窃，盗取人民币500元及银手镯一副。
2.2013年5月26日下午，万某与汪友保乘坐被告人王先兵驾驶的马自达轿车来到无为县高沟镇新青行政村黄村自然村黄某1、黄某2家，由被告人王先兵望风，万某、汪友保采取跺门入室的手段盗窃未遂。
3.2013年5月26日下午，万某与汪友保乘坐被告人王先兵驾驶的马自达轿车来到无为县高沟镇高沟社区胥垅自然村张某家，由被告人王先兵望风，万某、汪友保采取钻门入室的手段实施盗窃，盗取人民币400元及银项�一个。
4.2013年5月26日下午，万某与汪友保乘坐被告人王先兵驾驶的马自达轿车来到无为县高沟镇龙庵社区赵桥自然村叶某家，由被告人王先兵望风，万某、汪友保采取撬门入室的手段实施盗窃，盗取人民币200元及苏烟香烟1包。
案发后，被告人万某的亲属分别退赔了被害人熊某人民币1000元、张某人民币500元、叶某人民币300元。
5.2015年1月26日14时许，被告人汪友保、王先兵来到无为县蜀山镇新安行政村腰徐自然村丁某3家中，由被告人王先兵望风，被告人汪友保采用跺门的手段入室，盗走丁某3家银项圈一个，后二人在逃跑过程中被群众和公安民警抓获，被盗物品被公安机关扣押并已发还给被害人丁某3。经鉴定，被盗窃物品银项圈一个价值人民币585.06元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1.书证
(1)户籍证明，证实被告人王先兵的身份情况。
(2)受案登记表，证实2013年6月26日，公安机关在工作中发现，2013年5月26日上午高沟镇健全行政村坝头自然村熊某家中被盗，2013年5月25日至26日高沟镇高沟社区胥垅自然村张某家中被盗；2013年5月26日19时06分，高沟镇新青行政村黄村自然村黄某1、黄某2向公安机关报案家中被盗，但均无财物损失；2013年5月26日12时55分，高沟镇龙庵社区赵桥自然村叶某向公安机关报案称家中被盗；2015年1月26日15时20分，蜀山镇新安行政村腰徐自然村丁某3向公安机关报案称家中被盗。
(3)抓获经过，证实2015年1月26日，被告人汪友保、王先兵在�山镇新安行政村丁某3家盗窃时被发现，后公安机关赶到现场将两被告人抓获。
(4)刑事判决书，证实2013年11月16日，被告人汪友保因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000元（包括上述第1-4起盗窃）；2012年11月20日，被告人王先兵因犯寻衅滋事罪被本院判处拘役六个月，宣告缓刑一年，期间被羁押了103天。
(5)扣押清单，证实2015年1月26日，公安机关将被告人汪友保逃跑时丢弃在案发现场附近装有被盗物品的红黑相间的羽绒服一件及被告人王先兵随身携带的折叠刀一把予以扣押。
(6)扣押清单、发还清单，证实2015年4月8日，公安机关将扣押的被盗物品发还给被害人丁某3。
2.证人证言
(1)证人万某的证�，证实2013年5月份的一天上午，王先兵开车带其和汪友保到高沟偷东西，开车到大坝埂下面一户人家，其和汪友保下车，王先兵在车旁边望风，汪友保从后门钻入这家后将大门环下掉，其和汪友保进屋偷了现金500元和两个银手镯；后到一个两户连在一起的楼房，其和汪友保将门跺开后进屋翻找，没找到值钱的东西；后又开车来到一户砖墙人家，汪友保将门搞开后与其进屋偷了400元现金和一个银项圈；之后开车来到一户三间房屋的人家，其与汪友保将大门跺开后进屋翻找，偷了200元钱和一包苏烟，偷过这四家就一起回去了。偷到的钱付了王先兵的油费后三人分掉了。
(2)证人沈某的证言，证实2015年1月26日下午，丁某3抓到一个小青年是小偷，派出所的人去追另一个穿着红黑相间的羽绒服小偷。
(3)证人周某的�言，证实2015年1月26日下午4时许，看到丁某3急急忙忙跑过来说家被两个人偷了，其中一个人被抓住了，还有一个跑了，让其陪他一起找，后在滩口自然村圩埂边上，发现一件羽绒服，丁某3捡起来后在衣服口袋里发现一个银项圈、一包硬中华香烟、一把小剪刀，丁某3说这三样东西是他家的。
(4)证人胡某的证言，证实2015年1月26日下午，在自家理发店门口看到两个小青年在鹤毛大桥处下车，一个身体较壮实，一个瘦点，都穿着棉衣。
(5)证人徐某的证言，证实2015年1月26日下午,其陪丁某3去追小偷,后在滩口村的土地庙旁看到两个人,其认出就是刚刚之前从其家门口过去的那两个青年人,村里人将其中一个人围住,另一个小青年跑了。
3.被害人陈述
(1)被�人熊某的陈述，证实,2013年5月26日上午10时回家发现家里大门门环被撬坏，被偷了几百元钱和银饰。
(2)被害人黄某1的陈述，证实2013年5月26日晚7点钟，回家后发现二楼后门被打开，查看了一下没有东西被偷，其与哥哥家相邻就打电话给哥哥，哥哥回家后发现一楼后门被跺开，但没有东西被偷。
(3)被害人黄某2的陈述，证实2013年5月26日晚7点钟左右，弟弟黄某1打电话说他家进贼了叫自己回家看看，其回家后发现后门被人用脚跺开，但没有东西被偷。
(4)被害人张某的陈述，证实2013年5月26日下午5点30分的样子，回家后发现后门是开的，东西两间屋都被翻了，一只老式银项圈被偷了。
(5)被害人叶某的陈述，证实2013年5月26日下午1点钟左右，回家发现后�内侧门头插扣坏了，被偷了现金等财物。
(6)被害人丁某3的陈述，证实其住在蜀山镇新安行政村腰徐自然村鹤毛大桥附近，2015年1月26日下午3点30分左右发现家中后门门栓被弄开，其就拨打了110电话，后听隔壁邻居说下午有两个小青年到了家里，刚看到两人往新安方沈村方向走，其就抄近路追了几分钟后看到两个小青年，怀疑是小偷就跟在后面，抓住其中一个小青年后派出所警车到了，另一个小青年就跑，派出所民警在后面追，其和周某也在附近寻找，后在一水沟边发现一件红黑相间的羽绒服，在羽绒服里搜到一包硬中华香烟、一个银项圈、一把小剪刀，这三样都是自己家的。
4.被告人供述
(1)被告人汪友保的供述，证实2013年5月底的一天早上7时左右，其和万某坐着王先兵租来的马自达车来到高沟大坝上，王先兵在车上望风，其和万某来到一户人家，其从大门缝里爬进去将门扣上螺丝下了放万某进屋，在屋里找到500元现金和一个银项圈，吃了中饭后开车又来到高沟镇两户连在一起的楼房，王先兵没有下车，其和万某下车将门跺开后进去翻找，没找到东西；后又来到一户人家，王先兵也没下车，其从门缝里爬进去后将门扣上螺丝下了和万某进屋，翻到一个银项圈和四、五百元钱；之后来到一户三间瓦房人家，其和万某把门弄开后进去偷一包苏烟及200元钱，每次都是其和万某去偷，王先兵在车上没下来，负责开车，偷来的钱都分了。2015年1月26日下午3点30分，其和王先兵在无为县蜀山镇至鹤毛那边方向的一条水泥路走，被几个村民喊住，说家里东西被偷了，要派出所来处理，其听后心里发慌就跑，公安干警就追，其淌过一条河沟时衣服进了水很重就将衣服脱掉扔掉了，后被公安干警抓到，其当时上身穿了红色和黑色的外套，只偷了这家一个银项圈，香烟是自己的。
(2)被告人王先兵的供述，证实2015年1月26日下午，其和汪友保一起出去偷东西，后与汪友保打的到无为县蜀山镇往鹤毛方向路边一户两层楼房，其和汪友保将这家后门用脚跺开后，其在一楼大门边望风，汪友保进屋翻找，二十分钟后和汪友保出来，走了十分钟后有人追上来将其逮到，听到有人报警派出所人来了，汪友保就跑，之后也被逮到。同时证实2013年5月份的一天，其和万某、汪友保三人在无为县高沟镇总共偷了四家，当时其开车，没有下车偷东西，他俩都是跺门、钻门缝、撬门进入人家偷的。先来到一个大坝埂下面一户人家，汪友保、万某去偷，其在坝埂上望风，后他俩说偷了几百元钱，偷过后吃了中饭�午又开车到高沟一户二层楼房，汪友保、万某下去偷，其在车上望风，这户他们说没偷到多少钱，后又找到一户人家，汪友保、万某去偷，其还是望风，这次他们偷了银项圈和几百元钱，最后来到一户瓦房，他们进屋偷了几百元钱，当天偷过四户后就开车回无城了。偷的钱付给其油费后，剩下的钱三人均分。
5.现场勘验检查笔录、现场方位示意图、刑事摄影照片，证实被害人黄某1家、黄某2家、叶某家被盗现场方位、房屋概貌等情况。
6.辨认笔录
(1)经证人万某辨认：2013年5月26日，与其在高沟镇盗窃的是被告人王先兵；
(2)经被告人王先兵辨认：2015年1月26日下午，与其盗窃无为县蜀山镇新安行政村腰徐自然村丁某3家的是被告人汪友保，被告人�友保当时所穿的是红黑相间的羽绒服外套；
(3)经证人徐某辨认：2015年1月26日下午，出现在无为县蜀山镇新安行政村腰徐自然村的两名男子为被告人汪友保和王先兵。
(4)经被害人丁某3辨认：2015年1月26日下午，在无为县蜀山镇滩口自然村土地庙旁抓到的那个男子是被告人王先兵。
7.价格鉴定结论证实：丁某3家被盗银项圈价值人民币585.06元。
关于被告人汪友保提出的第5起盗窃中的硬中华香烟一包是其本人所有并非丁某3家中财物的辩解，经查，被害人丁某3与被告人汪友保均认为香烟是自己所有，但因无直接证据能够证实香烟系被害人丁某3所有，根据刑法存疑有利于被告人原则，不能认定硬中华香烟系被盗物品。故对被告人汪友保的此节辩解，�院予以采纳。被告人汪友保虽辩解系被害人夏某2先对其实施伤害、其本人也受了伤，但对其辩解未能提供证据予以证明，故本院不予采纳。
本院认为：被告人汪友保持械故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪；被告人汪友保、王先兵以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，被告人汪友保、王先兵的行为已构成盗窃罪，且系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人汪友保在有期徒刑执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人汪友保、王先兵自愿认罪，且被告人汪友保在实施故意伤害犯罪后支付了被害人3000元医药费，被告人王先兵在盗窃被害人黄某1、黄某2家财物时由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，对两被告人从轻处罚。被告人汪�保在判决宣告前一人犯数罪，依法予以数罪并罚。被告人王先兵在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，对所犯新罪作出判决，与前罪判处的刑罚并罚。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二百三十四条第一款，第二十五条第一款，第二十三条、第六十五条第一款，第六十九条，第七十七条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人汪友保犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币1000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月26日起至2016年11月25日止。罚金人民币1000元于本判决生效后十日内缴纳。）
二、撤销本院（2012）无刑初字第00374号刑事判决第三项即被告人王先兵犯寻衅滋事罪判处拘役六个月，缓刑一年的缓刑部分；被告人王先兵犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元，与前罪判处的拘役六个月并罚，决定执行有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月26日起至2015年7月13日止。罚金人民币3000元于本判决生效后十日内缴纳。）
三、扣押在案的羽绒服一件、折叠刀一把依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向芜湖市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本�份，副本二份。
审 判 长 冯 静
审 判 员 汪 涛
人民陪审员 吴 刚
二〇一六年三月二十九日
书 记 员 朱双双
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
1、第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
2、第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
3、第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
4、第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
5、第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
6、第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌�决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
7、第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
8、第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
备注：此案件上诉至芜湖市中级人民法院，改判。