河北省邯郸市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）邯市民三终字第86号
上诉人（原审被告）天津市正大起重机械有限公司。
住所地：天津市静海县唐官屯镇四街。
法定代表人李政，该公司经理。
委托代理人戈大旺，男，1981年7月8日生，汉族。
被上诉人（原审原告）扬州天兴建设工程有限公司（原江都市经纬建筑安装工程公司）。
住所地：江苏省江都市仙女镇新区苏中商贸城。
法定代表人黄江琴，该公司董事长。
委托代理人郝爱国，河北天汉律师事务所律师。
上诉人天津市正大起重机械有限公司（以下简称：正大公司）与扬州天兴建设工程有限公司（以下简称：天兴公司）因买卖合同纠纷一案，不服河北省邯郸市复兴区人民法院（2012）复民初字第1032号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审查明，2010年10月15日，江都市经纬建筑安装工程有限公司第七工程处与邯郸市康成建设安装劳务有限公司签订《安装及劳务分包合同》一份，约定：江都市经纬建筑安装工程有限公司第七工程处将百家乐园20号楼的部分工程分包给邯郸市康成建设安装劳务有限公司，自2010年10月20日开工至2011年11月30日完工；江都市经纬建筑安装工程有限公司第七工程处保证邯郸市康成建设安装劳务有限公司正常施工，负责提供塔吊一台，在2010年11月1日前到位，提供施工升降机一台，于2011年6月15日前负责到位；由于江都市经纬建筑安装工程有限公司第七工程处原因导致邯郸市康成建设安装劳务有限公司停工、窝工，工程无法完成时，江都市经纬建筑安装工程有限公司第七工程处承担违约金10万元，损失超过10万元的部分邯郸市康成建设安装劳务有限公司要求赔偿。因上述工程需要，2011年6月2日，江都市经纬建筑安装工程有限公司第七工程处与正大公司签订《工矿产品购销合同》一份，合同约定，江都市经纬建筑安装工程有限公司第七工程处购买正大公司施工升降机SC200／200一台，总金额230000元，于2011年6月11日到货；汽运总价到邯郸工地；先支付定金10×××00元，货到工地付总价90％卸车，余款待验收合格后一次性付清。合同签订后，江都市经纬建筑安装工程有限公司第七工程处通过中国工商银行网银转至被告正大公司银行账户定金10×××00元。2011年6月22日，江都市经纬建筑安装工程有限公司第七工程处通过工商银行向被告正大公司银行账户转款20×××00元。被告至今未履行向江都市经纬建筑安装工程有限公司第七工程处交付升降机的合同义务。由于江都市经纬建筑安装工程有限公司第七工程处未向邯郸市康成建设安装劳务有限公司交付升降机，2011年7月6日，邯郸市康成建设安装劳务有限公司向江都市经纬建筑安装工程有限公司第七工程处函发《工作联系函》一份，内容为：“你我双方于2010年10月15日签订安装及劳务合同一份，按合同第十条，你方应当在6月15日前提供施工用升降机供我方安装劳务使用，但虽经我方多次催促，你方至今未能提供，造成我方增加劳务运输强度和形成浪工、窝工，为此我方通知如下：一、你方应迅速解决升降机问题，否则我方有权解除合同。二、已经给我方造成的经济损失约15万元，你方应予赔偿。三、由此造成的工期延误概由你方承担。”2011年7月10日，江都市经纬建筑安装工程有限公司第七工程处与邯郸市康成建设安装劳务有限公司签订《协议书》一份，内容为：“双方于2010年10月15日签订由安装及劳务的承包合同，鉴于江都市经纬建筑安装工程有限公司第七工程处应供货原因未能履行合同第十条中关于提供施工升降机的责任，造成邯郸市康成建设安装劳务有限公司长期靠人工运输，实际发生了一定的经济损失，江都市经纬建筑安装工程有限公司第七工程处已经向邯郸市康成建设安装劳务有限公司做出了解释，但至今尚未能解决。为了不至于发生更大的经济损失，现江都市经纬建筑安装工程有限公司第七工程处决定另行购买升降机安装，双方另立协议如下：一、经纬公司负责于2011年7月20日之前将施工用升降机安装到位；二、2011年6月15日至7月19日之间发生的邯郸市康成建设安装劳务有限公司人工运输、浪工、窝工损失双方商定为10万元，上述款项于2011年7月20日给付，其他部分邯郸市康成建设安装劳务有限公司表示放弃，不再提出经济要求；三、如2011年7月20日经纬公司仍未能提供升降机，邯郸市康成建设安装劳务有限公司有权解除安装及劳务合同，发生的直接经济损失有经纬公司承担；四、邯郸市康成建设安装劳务有限公司承诺升降机到位后，立即加大施工进度，尽量较少工期延误的时间。”2011年7月22日，江都市经纬建筑安装工程有限公司第七工程处赔偿邯郸市康成建设安装劳务有限公司因未提供升降机而产生的运输、搬运费、浪工、窝工损失共10万元，当日，邯郸市康成建设安装劳务有限公司给原告出具了收款收据。另查明，江都市经纬建筑安装工程有限公司第七工程处系下属机构，无独立的法人资格，江都市经纬建筑安装工程有限公司于2012年3月7日变更为天兴公司。上述事实有扬州市江都工商行政管理局《公司准予变更登记通知书》、《工矿产品购销合同》、中国工商银行网上银行电子回单、收条、中国工商银行个人业务凭证、《安装及劳务分包合同》工作联系函、《协议书》、收据、委托书、《施工用升降机租赁合同》各一份，发货清单两份及当事人陈述在卷佐证。
原审认为，江都市经纬建筑安装工程有限公司第七工程处和被告正大公司签订的《工矿产品购销合同》，当事人意思表示真实，内容合法，为有效合同，应受法律保护。江都市经纬建筑安装工程有限公司第七工程处系江都市经纬建筑安装工程有限公司下属机构，无独立的法人资格，其权利义务应由江都市经纬建筑安装工程有限公司享有和承担，江都市经纬建筑安装工程有限公司于2012年3月7日变更为天兴公司，天兴公司作为原告起诉，符合法律规定。被告辩称原告主体不适格，本院不予支持。原告提供的中国工商银行网上银行电子回单、收条、中国工商银行个人业务凭证足以证实合同签订后，原告依约通过银行转账的方式将合同中约定的定金10×××00元及货款20×××00元转入被告正大公司账户中。被告辩称，该217000元是原告支付给邯郸市晨阳建筑有限公司的租赁费，并提交《施工用升降机租赁合同》一份，因正大公司和邯郸市晨阳建筑有限公司是不同的法律主体，原告的证据足以证实上述款项系支付给正大公司的定金及货款，对被告的辩解，不予支持。原告履行了合同约定的支付货款的义务，被告应当按照合同的约定履行交付施工升降机的义务，其至今未交付，致使原告的合同目的不能实现，被告已构成违约，应承担违约责任。原告要求解除合同，返还货款20×××00元、双倍返还定金20000元的诉讼请求合法有据，本院予以支持。原告和邯郸市康成建设安装劳务有限公司签订的《安装及劳务分包合同》明确约定，原告于2011年6月15日提供升降机一台，由于被告未依合同约定履行交货义务的违约行为，致使原告赔偿康成公司经济损失10万元，该损失属原告的直接损失，被告应予赔偿，原告要求被告赔偿经济损失10万元的诉讼请求合法有据，本院予以支持。原告诉讼请求超出部分，证据不足，本院不予支持。综述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、解除江都市经纬建筑安装工程有限公司第七工程处和被告天津市正大起重机械有限公司于2011年6月2日签订的《工矿产品购销合同》；二、被告天津市正大起重机械有限公司返还原告扬州天兴建设工程有限公司货款20×××00元；三、被告天津市正大起重机械有限公司双倍返还原告扬州天兴建设工程有限公司定金20000元；四、被告天津市正大起重机械有限公司赔偿原告扬州天兴建设工程有限公司损失10×××000元；五、驳回原告扬州天兴建设工程有限公司的其他诉讼请求。以上二、三、四项于本判决生效之日起十日内履行。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8000元，由被告天津市正大起重机械有限公司负担5760元，原告扬州天兴建设工程有限公司负担2240元。
天津正大起重机械有限公司不服原审判决，向本院提出上诉，其上诉主要称：1、一审法院事实不清，适用法律不当，是被上诉人严重违约导致双方签订的买卖合同履行不能，被上诉人并未按照合同的约定履行自己的义务，导致双方签订的《工矿产品购销合同》解除，上诉人不应对此承担责任，邯郸市邯山区法院作出了（2012）邯山民初字第57号民事判决，该判决认定20×××00元款项是支付《施工用升降机租赁合同》的租赁费；被上诉人提交的《关于督促履行买卖合同的函告》《解除合同通知书》、收据、《赔偿清单》《20#楼人货电梯元基础费用》等证据并不真实，被上诉人对该证据也不能自圆其说，也没有相关证人出庭作证；《工矿产品购销合同》的解除责任在被上诉人，上诉人无需双倍返还定金。原审法院使用法律错误，被上诉有人没有履行支付货款义务，导致合同解除，本案应适用《合同法》第九十一条，九十七条、第一百零九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条。2、原审法院程序违法《关于督促履行买卖合同的函告》《解除合同通知书》、收据、《赔偿清单》《20#楼人货电梯原基础费用》等证据只有文书，没有相关证人予某某，不应认定其效力；本案审限超过六个月。
被上诉人扬州天兴建设工程有限公司未提交书面答辩状，二审时口头辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
本院经审理，所查事实与一审一致。
本院认为：江都市经纬建筑安装工程有限公司第七工程处和正大公司签订的《工矿产品购销合同》，江都市经纬建筑安装工程有限公司第七工程处按约履行了义务，而正大公司却不交付货物，不履行合同义务，已构成违约，致使合同履行已成为不必要，江都市经纬建筑安装工程有限公司第七工程处作为江都市经纬建筑安装工程有限公司的下属机构，不具备主体资格，故其债权债务应由江都市经纬建筑安装工程有限公司承担，江都市经纬建筑安装工程有限公司于2012年3月7日变更为天兴公司，故被上诉人天兴公司请求应返还货款、双倍返还定金，并赔偿其损失，应予支持。
关于正大公司上诉称江都市经纬建筑安装工程有限公司第七工程处支付的20×××00元款项是邯郸市晨阳建筑有限公司与扬州天兴建设工程有限公司（原江都市经纬建筑安装工程有限公司）所签《施工用升降机租赁合同》的租赁费问题。本院认为，江都市经纬建筑安装工程有限公司第七工程处和正大公司于2011年6月2日签订了《工矿产品购销合同》，第七工程处向正大公司支付了20×××00元款项，从汇款时间上看，20×××00元款是在2011年6月22日支付的；数额也是按《工矿产品购销合同》约定总货款230000元的90%；从收款单位上看，也是上诉人正大公司，另正大公司上诉称此款是支付《施工用升降机租赁合同》的租赁费，主体也不对，故其上诉称其收到的20×××00元款项是《施工用升降机租赁合同》租赁费的上诉理由不能成立。邯郸市邯山区法院作出的（2012）邯山民初字第57号民事判决并非生效判决，故原审认定事实正确，原审在认定事实清楚的基础上，适用《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十五条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，也不存在适用法律错误问题。
关于正大公司上诉称一审程序违法，认为一审认定证据无相关证人到某某和一审超审限问题。本院认为，被上诉人已提交了证明案件事实的直接证据即买卖合同、支付的定金及货款，该证据足以证明正大公司在收到定金和货款后不交付货物之违约行为，其上诉称被上诉人无相关证人到某某的上诉理由显然不能成立。
关于审限问题，在一审期间，双方均同意本案到邯郸市邯山区法院与该院（2012）邯山民初字第57号民事案件一并调解，该调解属于庭外和解，根据最高人民法院2004年8月18日发布的《关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第四条“当事人在诉讼过程中达成和解协议，人民法院可以根据当事人的申请依法确认和解协议制作调解书。双方当事人申请庭外和解的期间，不计入审限”之规定，本案并未超审限，此上诉理由也不能成立。
综上，上诉人正大公司上诉理由均不能成立，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2300元，由上诉人天津市正大起重机械有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 盖自然
审判员 赵建平
审判员 赵玉剑
二〇一三年六月三日
书记员 程建光