山东省烟台市中级人民法院
行 政 裁 定 书
（2013）烟行终字第35号
上诉人（原审原告）高瑞玲，女，1943年7月15日出生，汉族，农民，住海阳市。
委托代理人王淑平，系上诉人之女。
被上诉人（原审被告）海阳市民政局，住所地海阳市。
法定代表人李建勇，该局局长。
委托代理人高延峰。
委托代理人迟春水。
上诉人高瑞玲因履行抚恤优抚法定职责一案不服山东省海阳市人民法院（2012）海行初字第104号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案公开进行了审理，现已审理终结。
原审法院经审理确认以下事实：原告高瑞玲丈夫王风义1937年11月出生，1959年3月入伍，1964年3月复员。1978年3月王风义申请评残，1979年1月经原山东省革命委员会民政局评定为二等乙级残废，伤残性质是因病。1996年由王风义本人申请将伤残等级提为二等甲级。2004年11月16日民政部、总后勤部颁布《军人新旧残疾等级套改办法》，根据该办法，王风义由二等甲级套改为五级。2006年12月王风义申请要求调整伤残等级，被告按照规定于当月30日上报烟台市民政局。2008年3月省民政厅批准为三级因病残疾军人。2008年王风义提出将伤残性质由因病改为因公。根据规定，已评定的伤残性质未经省民政厅不得随意变更。经被告与烟台市民政局、省民政厅协调，2009年6月省民政厅批准其伤残性质为因公。自1979年王风义评残开始至2010年5月去世止，被告均按照省民政厅为王风义的评定伤残等级和残疾性质发放了所有抚恤待遇。
原审法院认为，根据《军人优抚优待条例》第五条和民政部《伤残抚恤管理暂行办法》第五条规定，被告海阳市民政局具有负责本行政区域内的抚恤优待工作的主体资格，根据当事人的申请，进行评残资格审查，写出综合报告，报送烟台市民政局审查属于其职责范围。王风义于1978年3月申请评残，1995年12月、2006年12月申请提高伤残等级，2008年申请将伤残性质由因病改为因公，被告根据王风义本人申请，按照规定进行了审查，并上报烟台市民政局审查。山东省民政厅分别于1978年1月、1996年4月、2008年3月和2009年6月予以批准。被告海阳市民政局按照省民政厅批准的伤残等级和残疾性质发放了抚恤待遇。根据《军人优抚优待条例》第二十三条规定及民政部《伤残抚恤管理暂行办法》第五条的规定，被告不具有提高伤残等级和变更残疾性质的法定权限。原告的主张与法律法规相违背，不予支持。对于原告的诉讼请求1
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3项，是原告根据自己的推断认为王风义自1979年就应该是因公而不是因病以及自2004年伤残等级应该为三级而主张的。原告委托代理人对诉求的数额计算不能自圆其说，亦认为没有充分法律法规依据。原告的诉讼请求第4项是劳动社会保障部门的法定职责，不是被告海阳市民政局的职责范围，原告可另行起诉。根据《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第五十六条第（四）项之规定，判决如下：驳回原告高瑞玲的诉讼请求。
上诉人不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，判令被上诉人给付相关因公伤残待遇。事实与理由：一、上诉人丈夫王风义因公致残而非因病致残，被上诉人应按因公致残给付相关待遇。王风义1979年被批准为伤残军人时虽然其残疾性质为因病，但2009年经山东省民政厅批准其伤残性质由因病改为因公，说明王风义系因公所患矽肺。被上诉人应自1964年就应按因公伤残给付王风义待遇。二、按相关文件规定王风义自2004年起应为伤残四级，被上诉人自2004年至2008年应按因公伤残四级给付伤残待遇及护理费。被上诉人只给付因病五级伤残待遇，其与因公伤残的差额部分应予给付。综上，被上诉人认定王风义为因病伤残事实错误，其未按国家文件规定及时为上诉人评定伤残等级，被上诉人是法律法规的执行机关，其有义务也有责任对王风义的伤残性质进行准确认定、对其伤残等级进行及时评定，更有义务按法律法规的规定给付优抚待遇。
被上诉人辩称，上诉人的上诉请求没有事实根据和法律依据，上诉理由不当，请求二审法驳回其上诉，维持原判。事实和理由：一、上诉人的丈夫王风义1979年经山东省民政厅批准评为二等乙级残废，因其是患矽肺病，根据当时的政策规定，其残疾性质就应当被确定为因病。二、上诉人提出2004年《军人残疾等级评定标准（试行）》规定，矽肺病二期属于伤残四级，这仅属于标准规定，新评残的要按照该规定执行，对已评定伤残提高残疾等级的，要按照《军人抚恤优待条例》和《伤残抚恤管理暂行办法》的规定的程序办理。
原审原告向原审法院提交如下证据：1、2006年12月21日烟台市职业病防治院对王风义出具的职业病诊断证明书；2、2008年3月20日省民政厅批准王风义伤残等级提为三级的呈批表；3、1995年7月15日烟台市职业病防治院对王风义出具的尘肺诊断证明书；4、《军人新旧残疾等级套改办法》；5、鲁民（2004）96号文件关于转发《军人残疾等级评定标准（试行）》的通知。原审被告向原审法院提交如下证据和依据：1、王风义申请书。2、残疾人员调整残疾等级呈批表。3、王淑平申请书。4、革命残废人员换证登记表。5、法律法规文件：《军人新旧残疾等级套改办法》、《伤残抚恤管理暂行办法》、《军人优抚优待条例》、《海阳市抚恤定补优抚对象医疗保障实施办法》、《海阳市抚恤定补优抚对象医疗保障服务实施细则》、内务部关于转发《总参谋部、总政治部、总后勤部关于处理矽肺病人得通知》的通知。以上材料已随卷移送至本院。
本院庭审期间，上诉人提交了王风义的“中华人民共和国残疾军人证”（编号鲁军045769），经质证，被上诉人无异议。被上诉人提交：1、2009年8月20日卡片传递单，卡片名称为在乡伤残军人抚恤金。2、1990年1月王风义的革命伤残人员换证登记表。3、1978年3月18日王风义评残呈批报告表。4、法律依据：（66）内优局字第118号、（76）财事自第22号（76）后卫字第37号、民（1982）优51号、烟台市民政局文件（烟民（2009）98号）、《山东省实施伤残抚恤管理办法细则》（鲁民（2009）86号）。经质证，上诉人对以上证据、法律依据均没有异议。
本院经审理确认原审法院认定的事实。本院另查明，上诉人丈夫王风义于2007年发现因公残疾的抚恤金高于因病残疾，随即安排其女儿王淑平到留格庄镇政府财政查问，此后要求被上诉人将其残疾性质由因病改为因公。山东省民政厅于2009年6月25日批准上诉人残疾性质为因公，约2009年7月上诉人收到“中华人民共和国残疾军人证”（编号鲁军045769）。
本院认为，上诉人2007年时便知道因公残疾的抚恤金高于因病残疾，要求被上诉人将其残疾性质由因病改为因公，并于2009年7月收到残疾性质改为因公的鲁军045769号“残疾军人证”，2012年8月22日向法院起诉要求被上诉人按因公致残给付相关待遇，认为1979年王风义残疾性质被定为因病是错误的。根据《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第四十一条“行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过2年”的规定，上诉人已超过了2年的起诉期限，法院应不予受理，而原审法院受理后作出实体判决，属适用法律不当，应予纠正。
2006年12月王风义申请要求调整残疾等级，2008年3月省民政厅批准其为三级残疾，并开始领取相应的护理费，而上诉人于2012年8月起诉要求被上诉人按四级残疾给付王风义自2004年至2008年护理费，认为按相关文件规定王风义自2004年起应为四级残疾。根据《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第四十一条规定，上诉人已超过了2年的起诉期限，法院应不予受理，而原审法院受理后作出实体判决，属适用法律不当，应予纠正。
原审法院认为原审原告的诉讼请求第4项是劳动社会保障部门的法定职责，不是被告海阳市民政局的职责范围，原告可另行起诉。本院认为对该项诉讼请求应驳回起诉。
综上，依照《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第七十九条第（一）项、第六十三条第一款第（二）项的规定，裁定如下：
一、撤销山东省海阳市人民法院（2012）海行初字第104号行政判决。
二、驳回上诉人高瑞玲起诉。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 青
审判员 尹鹏亮
审判员 于 红
二〇一三年六月十七日
书记员 杨 静