山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济民终字第1905号
上诉人（原审被告）高培齐，农民。
上诉人（原审被告）张同祥，农民。
二上诉人共同委托代理人徐某。
被上诉人（原审原告）张长涛，农民。
原审被告济宁远高装饰有限公司，住所地：济宁市任城区车站西路89号。
法定代表人朱茂涛，经理。
委托代理人陈某。
原审被告楚杰，居民。
委托代理人卢某。
原审被告贾万香，农民。
上诉人高培齐因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服嘉祥县人民法院（2013）嘉民初字第1901号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决认定，被告楚杰借用济宁远高装饰有限公司资质以该公司的名义（以下简称远高装饰公司）承接了嘉祥嘉惠钙业有限公司的钢结构厂房施工工程，后将钢结构的安装业务转包给了被告高培齐、贾万香、张同祥，被告楚杰与被告高培齐、贾万香、张同祥未签订书面合同，口头约定安装费用。被告高培齐、贾万香、张同祥便雇用了原告张长涛及他人从事拔C型钢工作，由三被告按每出工一天支付190元工资的标准给原告结算劳动报酬。2013年8月30日下午5时左右，原告站在3米左右高的C型钢的南面与站在北面的另一工友同时拔C型钢过程中，因C型钢北面一端的绳子脱落，原告随着C型钢一起掉下摔伤，被送往嘉祥县人民医院住院治疗2天，因伤情严重，转入济宁第二人民医院住院治疗16天，伤情诊断为腰椎骨折，足挫伤，住院期间的医疗费共计人民币30010元。原告在嘉祥县人民医院住院期间被告楚杰为原告支付放射费计款310元。原告出院后在疃里镇中心卫生院、济宁市第二人民医院复查时支付放射费计款170元。原告的伤经济宁祥诚法医司法鉴定所鉴定，该所于2013年12月10日做出济祥司某所（2013）临鉴字第942号鉴定意见书，结论为被鉴定人张长涛腰椎骨折属九级伤残；休息期需360日，营养期需90日，护理期需180日；今后行内固定物取出，如无意外情况约需人民币壹万元。原告支付鉴定费3900元。审理期间，被告楚杰对原告的伤残等级有异议，申请对原告的伤残等级重新鉴定，于2013年12月20日向本院递交重新鉴定申请书，本案中止审理。根据被告楚杰的申请，本院委托山东金盾司法鉴定所对原告的伤残重新鉴定，该所于2014年1月9日以申请人未缴纳鉴定费用，致使司法鉴定无法进行，鉴定事项不予受理为由向本院出具通知书。本院于2014年2月26日对该案恢复审理。
另查明，一、原告之父张某甲于1946年5月29日出生，之母王某于1951年2月7日出生，之女张某乙2000年3月28日出生，之子张某丙于2002年2月16日出生，原告共兄妹二人。二、被告贾万香、张同祥、高培齐于2013年9月30日收到被告楚杰的安装费36000元。三、原告住院期间，被告楚杰给付被告高培齐现金32500元（其中2500元高培齐未打收条），上述款其中支付医疗费30010元，剩余钱款原告用于了生活费。
原审法院认为，原告张长涛受雇于被告贾万香、张同祥、高培齐，在从事雇佣活动过程中发生事故并自身受到伤害，三被告应对原告因此所造成的损失负有赔偿责任。被告贾万香、张同祥、高培齐辩称，被告高培齐在嘉祥嘉惠钙业有限公司的钢结构厂房施工安装业务的工程中只是介绍被告贾万香、张同祥去被告楚杰处打工，被告贾万香、张同祥与原告共同的雇主系被告楚杰，因此，三被告与原告之间不存在雇佣关系，在该案中不应承担赔偿责任。被告贾万香、张同祥、高培齐未提供有效证据证实其观点，故对三被告的辩解本院不予采纳。三被告虽未与被告楚杰签订承包合同，但事实上三被告与被告楚杰形成了事实的承包关系。被告远高装饰公司明知被告楚杰不具有相应资质和安全生产条件，且同意被告楚杰以其公司的名义承接了嘉祥嘉惠钙业有限公司的钢结构厂房施工工程本身具有过错。被告楚杰作为借用资质（资质挂靠）的承包人将上述工程的其中一部分分包给亦未有资质的被告贾万香、张同祥、高培齐本身亦具有过错，因此，被告楚杰、远高装饰公司应当与雇主承担连带赔偿责任。被告楚杰辩称，原告在施工中没有带安全带等安全防护措施，从高处落下是在操作过程中与他人嬉戏打闹中出现的事故，对此原告负有重大过错，应依法承担因自身行为造成的过错责任。本院认为，被告楚杰并未提交有效证据证明其观点，对被告楚杰的辩解不予采纳。因此，原告请求合理部分应予以支持。原告自行委托祥诚司法鉴定所作出的鉴定结论，其中对护理期、营养期所作鉴定，依据的系上海的地方规定，对该部分结论，本院不予采信。对今后治疗费10000元的鉴定，被告未申请重新鉴定，该费用亦有必要，故对该结论予以采信。对九级伤残的鉴定结论，被告虽提出重新鉴定，但未交纳鉴定费用致使未能重新鉴定，故对九级伤残予以采信。综上，对原告请求赔偿的项目、标准等分项确认如下：1、医疗费，计款170元；2、误工费，原告从受伤至定残前一日共计101天，原告要求按138天缺乏依据。原告要求的误工费标准每日190元，该标准系原告在被告处务工期间双方约定的劳动报酬，该工作具有短期性、临时性特点，故该报酬标准不能视为其长期的稳定的固定收入标准，应参照上一年度山东省统计部门公布的相近行业即建筑业每日99.26元计算，故其误工费应为10025.26元（99.26元／天×101天）；3、护理费，原告要求住院期间每日50元的标准，计款900元（50元／天×18天），符合相关规定，予以照准。4、住院伙食补助费，原告要求按（30元／天×18天）=540元计算，符合规定，予以照准；5、交通费，原告要求700元，符合实际情况，予以照准；6、营养费，原告要求（50元／天×90天）=4500元，该请求缺乏依据，根据原告的伤情，本院酌情按住院期间每日30元计算，计款540元。7、鉴定费，计款3900元。8、残疾赔偿金，原告要求的71664元计算方法有误，应予更正。其被抚养人生活费应为21005.60元［（6776元／年×13年×20%）＋（6776元／年×5年×20%÷2人）］，该项目计入残疾赔偿金。故原告请求的残疾赔偿金应为58789.60元（9446元／年×20年×20%＋21005.60元］；9、精神损害抚慰金，计款2000元；10、今后治疗费，计款10000元。原告以上各项损失共计人民币87564.86元，由被告贾万香、张同祥、高培齐赔偿，被告楚杰、远高装饰公司承担连带赔偿责任。被告楚杰在原告住院期间给付其现金32500元，原告除支付医疗费30010元，剩余现金2490元用于了生活费，该费用应从被告的赔偿款中予以扣减。扣减后，被告应赔偿85074.86元。被告远高装饰公司无正当理由拒不到庭，应视为其放弃了在一审中的举证、质证、进行抗辩的权利，由此带来的法律后果应由被告承担。因被告远高装饰公司未到庭无法进行调解。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告贾万香、张同祥、高培齐于判决生效之日起五日内赔偿原告张长涛医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、营养费、交通费、鉴定费，共计人民币85074.86元。被告楚杰、济宁远高装饰有限公司承担连带赔偿责任；二、驳回原告张长涛的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2684元，由原告张长涛负担736元，由被告贾万香、张同祥、高培齐负担1948元。
宣判后，高培齐、张同祥不服，向本院提起上诉称，一、上诉人高培齐仅是介绍人，同时又将张同祥介绍到工地跟随原审被告贾万香进行施工，二上诉人在本案中均受雇于原审被告贾万香，不是被上诉人的用工人，不应承担赔偿责任。二、被上诉人及原审被告无任何证据证明二上诉人与原审被告贾万香有合伙关系。三、原审认定被上诉人受雇于二上诉人及原审被告贾万香无事实根据也无任何证据证实，故判决二上诉人承担赔偿责任无法律依据。请求依法改判驳回对二上诉人的诉讼请求或发回重审。
被上诉人张长涛答辩称，高培齐、张同祥、贾万香三人一块找的我干活，我干活中受伤，他们就应该承担责任，请求二审法院依法判决。
原审被告楚杰答辩称，本案工程是答辩人转包给上诉人高培齐，答辩提交了高培齐出具的收款条，明确注明为安装费，原审被告贾万香陈述是与张同祥向高培齐索要工资后向工人发放。被上诉人张长涛受上诉人的管理与支配，上诉人系被上诉人的雇主，应承担赔偿责任。本案不涉及上诉理由中合伙关系的认定，而是典型的工程转包关系。请求维持原判。
原审被告济宁远高装饰有限公司答辩称，原审原告与上诉人及贾万香系提供劳务关系。答辩人仅是应承担将资质借用于无资质人员的责任。请求维持原判。
二审查明的事实与一审认定的事实相一致。
本院认为，被上诉人张长涛陈述系受雇于二上诉人及原审被告贾万香，原审被告楚杰一审时提交了上诉人高培齐出具的收款条，其中明确注明收到安装费，一审时上诉人也认可支付工人的劳动报酬是贾万香与张同祥共同协商的，原审被告贾万香一审时陈述是与张同祥向高培齐索要工资后向工人发放，被上诉人张长涛受二上诉人及贾万香的管理与支配，工资受其发放，一审判决认定被上诉人张长涛受雇于二上诉人及原审被告贾万香并判决二上诉人承担赔偿责任，并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1927元，由上诉人高培齐、张同祥负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 闫先东
审 判 员 史宝磊
代理审判员 张 芳
二〇一四年九月二十四日
书 记 员 李梦琦