桂林市象山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）象民初字第142号原告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司，住广西桂林市瓦窑路46号。法定代表人蒙贵飞，董事长。委托代理人陈兵，广西桂强律师事务所律师。委托代理人张奕华，该公司法务员。被告常浩。被告周欢明。被告黄志强。被告陈继京。委托代理人王光节，广西灿星律师事务所律师。原告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司（以下简称广西四建公司）诉被告常浩、周欢明、黄志强、陈继京合同纠纷一案，本院受理后，依法组成由刘海鹏担任审判长、人民陪审员刘燕、沈振如，由代书记员覃鑫担任法庭记录，并于2014年9月17日公开开庭进行审理。原告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司诉讼代理人陈兵、被告陈继京诉讼代理人王光节到庭参加诉讼。被告常浩、周欢明、黄志强经本院合法传唤无正当理由拒不到庭应诉。本案现已审理终结。原告广西四建公司诉称，2012年3月8日，原告与被告常浩签订了一份《广西建工集团第四建筑工程有限责任公司湖南分公司责任目标协议》，实质为湖南分公司的承包合同，约定被告的承包期限为3年，被告向原告交纳履约保证金10万元，每年管理费40万元；甲方对乙方采取经济承包，独立核算、自负盈亏的经营方式，协议第六条和第十七条还约定“若因乙方原因造成甲方接到政府主管部门的处罚或因乙方原因造成甲方卷入诉讼，则乙方无条件承担甲方应诉的费用及诉讼造成的一切法律责任（包括但不限于违约金、赔偿金、应付款项、交通费、律师费、诉讼费等）。合同签订后，被告常浩以原告长沙分公司名义承接了湖南凌华印务有限责任公司新建厂房工程项目，在工程施工中被告常浩严重不负责，通过虚构材料数量、隐瞒事实等方式大量从工程套取现金，故意导致该工程出现了重大亏损，导致众多的材料商纷纷起诉原告。其中湖南丰辉金属材料贸易有限公司诉原告赔偿钢材款3966171.93元、长沙宽德金属材料贸易有限公司诉原告赔偿钢材款1108638.8元已经发生法律效力，以上事实足以表明长沙分公司处于严重亏损状况，目前已经确定的造成原告的损失金额已达5074810.73元，根据原、被告双方签订的《目标协议》，被告自负盈亏并承担一切诉讼导致的损失，因而上述已确定的亏损应该由被告常浩赔偿给原告。同时，根据双方签订《目标协议》，本案被告周欢明、黄志强是常浩的连带保证人，两被告应为常浩的行为承担连带责任。为维护原告的权益，特提起民事诉讼，请请判令：1、被告常浩赔偿原告损失8377875.80元；2、被告周欢明、黄志强、陈继京对上述赔偿承担连带责任；3、本案诉讼费用由四被告承担。原告向本院提交以下证据予以证实：1、原告营业执照、组织机构代码，证明原告身份情况；2、三被告的身份证复印件，证明被告身份情况；3、湖南分公司责任目标协议，证明原、被告之间的有关分公司承包的约定；4、被告常浩向原告缴纳保证金及管理费的凭证，证明合同的履行情况；5民事判决书4份，证明原告遭受的经济损失；6、解除目标责任书的协议，原、被告解除合同；7、关于解除湖南分公司责任目标协议的补充协议；8股东协议书；9、湖南藤众工贸有限公司诉四建公司的民事调解协议；10、法院扣划的特种转账借方凭证；11、（2014）雨执字第01194-1号执行裁定书、特种转账解放凭证，证明长沙雨花区人民法院扣划了原告70542元；12、2011年10月20日施工合同书，证明本案所涉工程是长沙分公司在湖南承建的唯一一个工程，按照合同总价为2000万元，目前建设方给付的工程款达到1900万元，这个项目中确实严重亏损。被告陈继京辩称，一、原告要求四被告赔偿损失，但未提交证据证明造成损失的依据；二、陈继京不是本案适格主体，陈继京只签订了合伙协议，合伙关系是合伙人内部关系，陈继京与区四建无合同关系，由于四个合伙人意见差异较大，合伙协议并未实际履行。请法院驳回原告对被告陈继京的诉讼请求。被告常浩、黄志强、周欢明未到庭应诉，未答辩。被告根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩和对对方当事人提交的证据进行质证的权利。本案被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为其已放弃质证的权利。原告提交的证据符合《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，故本院对原告陈述的案件事实予以确认。综合全案证据，本院确认以下法律事实：2012年3月8日，原告广西四建公司为甲方与被告常浩为乙方、被告周欢明、黄志强为担保人三方签订《广西建工集团第四建筑工程有限责任公司湖南分公司责任目标协议》一份，三方约定：为进一步拓展经营市场，提高市场占有率，实现企业有效益的规模扩张，经双方协商同意，由乙方使用甲方的湖南分公司机构名称在授权范围内开展经营、生产、管理活动，为明确双方的责、权、利关系，特签订本协议；责任目标期限，自2012年1月1日至2014年12月31日止，限期三年；甲方对乙方采取经济承包、独立核算、自负盈亏的经营方式；甲方对乙方实行授权经营，乙方在授权范围内从事经营活动；本协议签订后，乙方交纳甲方履约保证金10万元人民币；当乙方不能履行其应承担的责任时，由其担保人周欢明、黄志强以个人资产（含房产、股权）承担无限连带责任；严禁乙方私自向建设单位以个人或其他单位名义收取工程款，否则，甲方将依法追究乙方的经济和法律责任，情节严重的，甲方有权解除本协议，由此造成的经济损失由乙方承担；严禁乙方以甲方名义对外进行授权以外的经济活动，包括资金借贷、赊欠材料款和民工工资；若因乙方原因造成甲方接到政府主管部门的处罚通知或因乙方原因造成甲方卷入诉讼，则乙方无条件承担甲方应诉的费用及诉讼造成的一切法律责任（包括但不限于违约金、赔偿金、应付款项、交通费、律师费、诉讼费等）。被告黄志强为甲方、被告常浩为乙方、被告周欢明为丙方、被告陈继京为丁方，四方签订《广西建工集团第四建筑工程有限责任公司湖南分公司股东协议书》一份，协议约定：股东各方合作宗旨坦诚相待、携手共进、互赢互利、互相信任、一致对待、一致对外、利益共享、风险共担；公司名称为广西建工集团第四建筑工程有限责任公司湖南分公司（以下简称广西四建湖南分公司），本公司是企业非法人，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任；公司经营范围：按照总公司资质证书所有资质进行经营湖南省管辖范围内招投标业务；各方一致商定出资比例以及出资方式为：甲方27.5%出资方式为人民币50万元、乙方27.5%出资方式为人民币50万元、丙方25%出资方式为人民币45万元、丁方20%出资方式为人民币40万元；2012年3月20日，被告陈继京向广西四建公司汇款10万元作为常浩以原告名义开设长沙分公司的押金。2011年10月10日，被告常浩以广西建工集团第四建筑工程有限责任公司名义承包了湖南凌华印务有限责任公司发包的新建1#厂房B标段（即T轴-
Z轴）、2#车间、仓库及锅炉房主体工程，并签订了《合同书》。2012年12月，湖南丰辉金属材料贸易有限公司以广西四建湖南分公司向其采购钢材未支付货款为由将广西四建公司诉至法院，长沙市中级人民法院和湖南省高级人民法院以（2013）长中民二初字第00103号民事判决书和（2013）湘高法民二终字第98号民事判决书判决广西四建公司向湖南丰辉金属材料贸易有限公司支付货款本金2605606元及违约金1093465.23元并承担诉讼费用。2014年2月26日、27日，长沙市中级人民法院扣划了广西四建公司执行案款410万元。2012年，长沙宽德金属材料贸易有限公司以广西四建湖南分公司向其采购钢材未支付货款为由将广西四建公司诉至长沙县人民法院。长沙县人民法院作出（2012）长县民初字第2068号民事判决书判决广西四建公司向长沙宽德金属材料贸易有限公司支付钢材货款771377元及违约金、钢材吊运费10240.8元、律师费、诉讼费等。广西四建公司上诉后，长沙市中级人民法院以（2013）长中民二终字第02753号民事判决书驳回上诉，维持原判。2013年12月2日，长沙县人民法院扣划了广西四建公司执行案款1225000.00元，后因多扣退回116361.20元，实际执行广西四建公司案款1108638.80元。2013年7月，原告广西四建公司与湖南腾众工贸有限公司在长沙市天心区人民法院调解达成了（2013）天民初字第679号民事调解书，调解书中确认“2012年2月13日，原告（湖南腾众工贸有限公司）与被告（广西四建公司）下属的广西建工集团第四建筑工程有限公司长沙分公司签订一份《钢材购销合同》，合同中对双方权利和义务均进行了明确，合同签订后，原告依据合同向被告供应各类型号钢材价值共计2707007元。被告在支付了1250000元钢材款后，至今拖欠原告钢材货款1457007元”，调解协议第一二项为“一、被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司自愿于2013年11月20日之前支付原告湖南腾众工贸有限公司钢材货款1457007元并支付相应的违约金（截止至2013年3月18日产生的违约金306592.28元；2013年3月18日后的违约金以1457007万元为基数，按照每月1.5%计算至前述款项全部付清之日止）；二、被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司如未在欠款约定的期限内付清所述款项，则自2013年11月20日起向原告支付1457007元的货款本金以及违约金（截止至2013年3月18日产生的违约金613184.56元；2013年3月18日后的违约金以1457007万元为基数，按照每月3%标准计算至前述款项全部付清之日止）”。2013年11月27日，长沙市天心区人民法院扣划了广西四建公司执行案款2463835.00元。2013年4月，湖南惠畅贸易有限公司以广西四建湖南分公司向其采购钢材未支付货款为由将广西四建公司诉至长沙市雨花区人民法院。长沙市雨花区人民法院作出（2013）雨民初字第1094号民事判决书判决广西四建公司支付给付湖南惠畅贸易有限公司货款451810元及违约金并承担诉讼费用。广西四建公司上诉后，长沙市中级人民法院以（2013）长中民二终字第02923号民事判决书驳回上诉，维持原判。2014年9月4日，长沙市雨花区人民法院扣划了广西四建公司执行案款705402.00元。以上案件使原告广西区四建共被扣划执行案款8377875.80元。2014年1月6日，广西四建公司向被告常浩发出《关于解除〈湖南分公司责任目标协议〉的通知》，通知被告常浩：……长沙分公司仅成立一年多时间内，由于你的严重违法、违约行为给我公司的生产、运营造成了巨大的影响和大量的经济损失，现我公司根据《协议》第七点第2小条特向你发出解除协议的《通知》。特此函告。2014年1月9日，原告广西四建公司与被告常浩签订《关于解除湖南分公司责任目标协议的补充协议》，协议约定：被告常浩同意解除《责任目标协议》；发生纠纷向原告所在地法院起诉等内容。2014年1月17日，原告广西四建公司诉至法院提出上述诉请。本院认为，原告广西四建公司与被告常浩签订的《广西建工集团第四建筑工程有限责任公司湖南分公司责任目标协议》，是平等民事主体之间签订的民事合同，合同的实质是公司将部分经营权承包给承包人经营，公司收取承包金，承包人承担经营风险并交纳承包费用的一种承包合同。合同未违反法律法规强制性规定，该合同合法有效，即对外：分公司经营所产生的债权债务归属总公司，对内：分公司经营所产生的债权债务归属承包人。本案中双方签订的协议约定了双方的权利和义务，被告常浩的权利为承包广西四建公司湖南分公司并以该公司名义对外承接业务，义务为每年向其交纳管理费，同时约定被告常浩负责的广西四建公司湖南分公司独立核算、自负盈亏，当被告常浩的经营行为给原告造成损失时应承担赔偿责任，该约定对协议双方有效。根据原告提交的相关证据，被告常浩违反合同的约定向材料商采购钢材，并造成原告屡次被诉至法院，共造成原告被法院扣划案件执行款项8377875.80元。故原告要求被告常浩赔偿原告损失的诉讼请求，本院予以支持。被告周欢明、黄志强作为《目标协议》的担保人，自愿以个人资产承担连带责任，故被告周欢明、黄志强应对被告常浩上述赔偿承担连带偿还责任。对被告常浩、周欢明、陈继京签订的《广西建工集团第四建筑工程有限责任公司湖南分公司股东协议书》的性质，本院认为，分公司属于母公司的分支机构，设立分公司并不需要实际出资，只需要履行工商登记和办理营业手续即可成立，四被告签订的《股东协议书》其实质是以合伙的形式共同经营广西四建公司湖南分公司的行为，四被告之间实际为合伙关系，故陈继京应以其出资额比例20%为限对被告常浩上述债务承担连带赔偿责任。被告陈继京辩称，签订《股东协议书》后并未实际参与经营无其退出的相关证据予以证实，本院不予采纳。综上，本院依据《中华人民共和国民法通则》第六条、第一百一十一条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、被告常浩赔偿原告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司承包经营损失款8369237元；二、被告周欢明、黄志强对本判决第一项所确认常浩之赔偿责任承担连带责任；三、被告陈继京对本判决书第一项所确认常浩之赔偿责任的20%承担连带责任。本案案件受理费47324元、诉讼保全费5000元（原告已预交），由被告常浩、周欢明、黄志强、陈继京承担并给付原告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司。上述应付款项，义务人应在本案生效判决书送达之日起十日内履行完毕。逾期则加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决书规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求交纳上诉案件受理费（户名：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林七星支行高新支行）。上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七日内未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。审判长刘海鹏人民陪审员刘燕人民陪审员沈振如二〇一四年十二月十六日代书记员覃鑫