湖南省沅�市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沅民一初字第145号
原告冯保华，男。
委托代理人黄亮，湖南天见律师事务所律师。
被告杨智，男。
被告中国平安财产保险股份有限公司益阳中心支公司，住益阳市朝阳区朝阳办事处海棠社区时代广场1、2栋1楼、1027-1028号、2楼（F区与G区）。
负责人贺峰，总经理。
委托代理人李亮，湖南理定明律师事务所律师。
原告冯保华与被告杨智、中国平安财产保险股份有限公司益阳中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年2月12日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告冯保华和委托代理人黄亮，被告杨智，被告保险公司的委托代理人李亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告冯保华诉称，2013年10月1日12时35分，原告驾驶普通二轮摩托车与驾驶湘F7WJ**小型普通客车的被告杨智在沅�市泗湖山镇中和村四组“丁”字路口相撞，造成原告人受伤、车受损的道路交通事故，经沅江市交警大队事故认定：被告杨智承担事故主要责任，原告承担事故次要责任；被告杨智驾驶的肇事车在被告保险公司处投保了交强险和商业三责险，且肇事时在有效保险期内，原、被告因协商不成，原告为了维护自身合法权益，依据《民事诉讼法》第108条规定，特向人民法院提起诉讼，请求人民法院判令被告赔偿原告药费、伤残赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、住宿费、交通费、精神抚慰金、车损费等共计182722元；判令被告承担本案全部合理诉讼费用。
原告冯保华为证明其主张，提供了如下证据：
1、道路交通事故认定书，证明损害发生的事实及事故各方的责任；
2、司法鉴定意见书，证明原告的伤残等级、误工时间等；
3、鉴定费发票，证明原告支付鉴定费1000元；
4、保险单，证明肇事车的投保情况；
5、住院病历，证明原告在益阳骨伤医院和163医院住院及加强营养的遗嘱；
6、药费发票，证明原告支付药费79260.80元；
7、用药清单，证明用药的真实合理性；
8、证明，证明被扶养人情况。
结合以上证据，原告提出损失为：1、药费＋后期药费79260.8＋7000=86260.8元；2、误工费300天＋30天（拆内固定）＊60=19800元；3、护理费144天（益阳）＋3天（长沙）＋10天（拆内固定）＊80=12560元；4、交通费3000元；5、被抚养人生活费：母：5年＊6609＊30%／4=2478元；6、住院伙食补助费（144＋3＋10）＊2＊30=9180元；7、营养费6000元；8、鉴定费1000元；9、残疾赔偿金8372＊20＊30%=50232元；10、精神抚慰金10000元；11、车损费：500元。
被告杨智对原告所举证据质证认为，无异议。
被告保险公司对原告所举证据质证认为，对原告提�的证据没有异议。误工时间过长，拆内固定时原告已满60岁，不应计算误工时间；护理费计算过高，其中拆内固定的误工时间不应计算在内，护理费的标准不应超过60元／天，原告的主张没有依据；住院伙食补助的时间应为147天，拆内固定时间不应计算在内，住院伙食补助只应是伤者一人，但原告计算了两人；交通费不应支持，因为没有提供任何证据，原告自己承担举证不能的法律后果，保险公司酌情赔偿500元；营养费过高，酌情赔偿1000元；精神抚慰金过高，按沅江的标准为9000元；鉴定费保险公司不予承担；车损赔偿没有依据；医药费应依法核减非医保用药的10%，核减总数为7955元。
被告杨智辩称，请求法院依法处理。交通事故发生后，已垫付医药费17300元、支付给原告生活费500元，共计17800元。另外事故发生时在交警队预交了5000元，据交警队讲，原告已预支了4000元生活费；同意保险公司核减非医保用药共计7955元。
被告杨智为证明其主张，提供了如下证据：
预交收据及发票，证明交通事故发生后被告支付给原告医药费和生活费共计17800元；
原告、保险公司对被告杨智所举证据经质证无异议。
被告保险公司辩称，对原告合理合法的损失保险公司在保险限额内承担赔偿责任；保险公司在事故发生后根据法院裁定先予执行5万元，在赔偿数额中予以扣除；不承担诉讼费与鉴定费。
被告保险公司未提交证据：
对于原告冯保华和被告杨智所举证据，各方当事人均无异议，本院均予以认定。
根据当事人举证、质证和本院认证及法庭辩论的情况，本院对本案的事实确认如下：
2013年10月1日12时35分，被告杨智驾驶湘F7WJ**小型普通客车在沅江市泗湖山镇中和村四组“丁”字路口从东往南左转弯时，与从北往南原告冯保华驾驶的�牌普通二轮摩托车相撞，造成原告冯保华受伤、两车受损的道路交通事故，2013年10月12日，沅江市交警大队作出（2013）第211号道路交通事故认定书认定，被告杨智承担事故主要责任，原告冯保华承担事故次要责任。原告冯保华受伤后，先后在益阳南方骨伤医院和解放军第一六三医院住院治疗共计147天，用去医疗费79551.8元。其中，被告杨智支付原告冯保华21800元（包括交警队支取的4000元），被告保险公司支付50000元。2014年7月26日，经本院委托，益阳市银城司法鉴定所作出（2014）银鉴字第295号司法鉴定意见书鉴定冯保华构成八级伤残，拆除内固定手术费需7000元左右，拆除内固定期间休息一个月，误工时间可计算至定残日前一天。被告杨智驾驶的肇事车在被告保险公司处投保了交强险和商业三责险，且肇事时在有效保险期内。原、被告因协商不成，原告诉至法院。另�明，被告杨智驾驶湘F7WJ**小型普通客车在被告保险公司投保了交强险，限额为50万元的商业三者险和不计免赔率，道路交通事故发生时尚在保险期限内。
本案的争议焦点为：一、本案交通事故的责任划分及责任承担；二、原告损失的计算依据和标准；三、各方应承担的损失数额。现分述如下：
一、本案属于机动车之间的道路交通事故，应根据侵权责任的过错责任原则进行归责。本案交通事故中，因原告冯保华负次要责任，被告杨智负主要责任，故对于原告冯保华因交通事故造成的损失应由原告冯保华和被告杨智各按30%和70%的比例分担损失。
被告保险公司作为杨智事故车辆的投保保险公司，在被投保的车辆发生交通事故后，应承担相应的法定交强险责任以及约定的商业第三者责任保险的保险责任。
原告冯保华在此次事故中应获得的赔偿次序，先由被告保险公司�交强险各项限额内按比例予以赔偿；不足部分由原告冯保华和被告杨智按30%和70%的责任比例予以承担，其中被告杨智承担的部分，由被告保险公司在投保的商业第三者责任险的限额内按合同约定承担赔偿责任，不足部份再由被告杨智赔偿。
二、对于赔偿项目的有关计算方式应当以《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定为依据。
经本院核实，受害人冯保华因交通事故造成的损失为：
1、医疗费79552元（其中非医保用药7955元），根据医药费票据确定；
2、后续药费7000元，根据（2014）银鉴字第295号司法鉴定意见书确定；
3、住院伙食补助费4410元。受害人冯保华住院147天，按照湖南省国家机关一般工作人员的住院伙食补助标准为30元／天／人，原告的住院伙食补助费应为147天×30元／天／人×1人＝4410元；
4、营养费：根据医嘱酌情认定1000元；
5、残疾赔偿金50232元，原告现年60周岁，损伤构成8级伤残，根据湖南省统计公报公布的数据，2013年度湖南省农村居民人均可支配收入为8372元，据此原告的残疾赔偿金为8372元／年×20年×30％＝50232元；
6、误工费18880元，根据根据（2014）银鉴字第295号司法鉴定意见书确定误工时间为295天，另误工费标准按照上年度农、林、牧、渔业年收入23441元计算，根据公布的数据，2013年度农、林、牧、渔业年收入23441元，故误工费为64元／天×295天＝18880元；
7、交通费800元，适当认定；
8、护理费8820元，原告住院共计147天，结合本地区的护工工资为60元／天／人，原告的护理费为60元／天／人×147天=8820元；
9、鉴定费1000元，根据鉴定费发票确定；
10、精神抚慰金根据受伤程度和责任大小确定，酌情认定为9000元；
以上10项共计180694元。
各方当�人应承担的赔偿数额
本次交通事故造成冯保华受伤，经济损失为180694元，其中在医疗费用限额项目下的损失为91962元，其中非医保用药7955元，死亡伤残费用限额项目下的损失为87732元。另鉴定费1000元。故首先由被告保险公司在交强险医疗费赔偿限额10000元内赔偿原告冯保华10000元，在交强险死亡伤残费限额110000元内赔偿原告冯保华87732元，合计97732元。其次原告冯保华的损失在交强险赔付后的剩余部分为医疗费81962元。由原告冯保华按30%的比例自行承担24589元，其中非医保用药2386元，由被告杨智按70%的比例赔偿57373元，其中非医保用药5569元。被告杨智承担的赔偿款57373元由被告保险公司在三者险限额内赔偿51804元，另非医保用药5569元和鉴定费1000元由被告杨智赔偿。
本案中，原告冯保华应获赔偿款156105元，其中，被告保险公司赔偿149536元，被告杨智赔偿6569元，由于被告保险公司已支付赔偿款50000元给原告冯保华，故被告保险公司应在赔偿原告冯保华的赔款149536元中剔除50000元，其余99536元直接赔付给原告冯保华。被告杨智已垫付原告冯保华21800元，扣除应赔偿的6569元，原告冯保华还应返还被告杨智15231元，但在审理过程中，被告杨智表示仅要求原告冯保华返还9000元（不包含诉讼费），其余款项表示放弃。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决如下：
一、由被告中国平安财产保险股份有限公司益阳中心支公司在机动车交强险和商业三者险中赔偿原告冯保华99536元；
二、由原告冯保华返还被告杨智垫付款9000元；
三、驳�原告冯保华的其他诉讼请求。
以上一、二项内容，限本判决生效后的十日内履行完毕。
如未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1213元，由原告冯保华承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。
审 判 长 曾建荣
审 判 员 汪学军
人民陪审员 陈建军
二〇一四年九月十四日
书 记 员 李冰冰
附：有关法律条文
附：有关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行�人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第一十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路�通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法�
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。