新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）库民初字第4025号
原告（被告）刘国军，男，汉族。
委托代理人艾兰萨，库尔勒市恰尔巴格乡法律服务所法律工作者。
被告（原告）库尔勒正方建筑有限责任公司。（以下简称正方建筑公司）
住所地：库尔勒市团结北路**号。
法定代表人董鹰，该公司董事长。
委托代理人张涛，新疆生产建设兵团第二师法律服务中心法律工作者。
原告（被告）刘国军与被告（原告）正方建筑公司劳动争议纠纷一案，本院于2015年8月25日受理后，依法由审判员林进独任审判，于2015年10月26日公开开庭进行了审理。原告刘国军及其委托代理人艾兰萨，被告正方建筑公司之委托代理张涛到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告刘国军诉称，原告于2008年3月份开始在被告处上班。2010年9月18日，原告在被告公司的56号小区工地上工作期间受伤，后被送往医院先后住院四次，合计110天。原告所受伤害已经编号巴劳工伤认字（2011）707号认定工伤决定书认定为工伤，经巴州劳动鉴定委员会于2014年9月12日作出的巴劳工伤鉴字（2014）418号工伤与职业病鉴定伤残等级评定结论通知书鉴定为伤残五级。经库尔勒市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决：解除原、被告之间的劳动关系，由被告为原告补缴2013年12月至2014年12月期间的社保费，由被告承担期间产生的利息和滞纳金；被告支付原告2013年12月至2014年12月期间的工资3万元，支付原告停工留薪期工资3万元，支付原告一次性伤残补助金4.5万元、工伤医疗补助金45441元、一次性就业补助金111537元、鉴定费300元、医疗费17110.6元、住院伙食补助费2750元、陪护费9501.3元，驳回原告的其他申请请求。原告对该裁决不服，故诉诸法院请求依法判令解除原、被告之间的劳动关系，判令由被告为原告补缴2009年3月至2014年12月期间的社保费，由被告承担期间产生的利息和滞纳金；判令被告支付原告2011年2月至2014年12月期间的工资23万元，解除劳动合同经济补偿金3万元，支付原告住院伙食补助费1.32万元，住院期间护理费1.1万元，停工留薪期工资54408元，支付原告一次性伤残补助金81612元、一次性工伤医疗补助金49874元、一次性就业补助金122418元、支付劳动关系存续期间的伤残津贴6.3万元，支付原告伤残鉴定费300元、因被告申请重新进行伤残鉴定产生的异地伙食费139元、住宿费320元和交通费122元，支付病例复印费110元。
被告正方建筑公司辩称，原告在受伤后就再没有回被告处上班，双方早已解除劳动关系；因补缴社保费的请求不属于人民法院受理范围，对原告的此项请求应当予以驳回；对原告要求的住院伙食补助费的标准，应当按照原告实际住院天数按照每天25元计算；对原告要求支付的护理费，因被告已安排护理人员对其进行了护理，故对其此项请求亦应当不予支持；因解除劳动关系是原告提出的且受伤后再未回到被告处工作，故对其要求被告支付经济补偿金和46个月工资的请求，也应当予以驳回；对原告要求的工伤保险待遇应当按照法律规定的标准和计算方式支付。
原告正方建筑公司诉称，2010年9月18日，被告在原告承建的工地上干活时不慎受伤，先后到医院住院治疗四次，经依法认定为工伤和鉴定为伤残五级。根据医院诊断的伤情，被告的停工留薪期应定为10个月；被告在原告处工作不满12个月，其本人工资应当按其受伤前自治区2009年度月平均工资2313元计算；原告已付给被告的10000元，应当在本案中予以折抵；在被告住院期间，原告均派员进行了护理，原告不应当再行支付护理费；被告在受伤后再未回到原告处上班，原告除支付其停工留薪期工资外不应当再向其支付工资；库劳人仲字（2015）353号仲裁裁决书裁决有误，请求依法重新核定被告的工伤保险待遇，依法予以判决。
被告刘国军辩称，原告起诉的理由不能成立；对原告的诉讼请求应当予以驳回。
经审理查明：原告刘国军于2009年4月份开始在被告正方建筑公司处工作，双方未签订书面劳动合同，被告既未给原告办理社会保险手续，也未给原告缴纳社会保险费。2010年9月18日，原告在被告公司的56号小区工地上工作期间受伤，后被送往医院救治，先后住院四次，合计110天，医嘱住院期间陪护一人；原告为取内固定手术第四次住院合计12天，出院时间是2014年6月23日。被告为原告垫付了住院期间的全部费用，除了原告在2011年10月24日至12月2日住院期间未派员以外，其余四次被告均派员对原告进行了护理。在医疗期间，原告在被告陆续处领取了现金10000元。
原告所受事故伤害已经编号巴劳工伤认字（2011）707号认定工伤决定书认定为工伤，经巴州劳动鉴定委员会于2014年9月12日作出的巴劳工伤鉴字（2014）418号工伤与职业病鉴定伤残等级评定结论通知书鉴定为伤残等级五级，无护理依赖，原告为此交纳鉴定费300元，产生病历及材料复印费110元。因被告提出再次鉴定的申请，新疆维吾尔自治区劳动鉴定委员会于2015年4月29日再次鉴定原告伤残等级为五级。为此，原告往返库尔勒市至乌鲁木齐市，产生食宿费459元，交通费122元。
库尔勒市劳动人事争议仲裁委员会于2015年7月21日受理了原告的工伤赔偿争议仲裁申请，并于2015年8月10日作出了库劳人仲字（2015）353号仲裁裁决书，仲裁裁决：解除原、被告之间的劳动关系，由被告为原告补缴2013年12月至2014年12月期间的社保费，由被告承担期间产生的利息和滞纳金；被告支付原告2013年12月至2014年12月期间的工资3万元，支付原告停工留薪期工资3万元，支付原告一次性伤残补助金4.5万元、工伤医疗补助金45441元、一次性就业补助金111537元、鉴定费300元、医疗费17110.6元、住院伙食补助费2750元、陪护费9501.3元，驳回原告的其他申请请求。原告和被告对该裁决不服，故在法定时间内均向本院提起诉讼。
认定以上事实的证据有：库劳人仲字（2015）353号仲裁裁决书、编号巴劳工伤认字（2011）707号认定工伤决定书、巴劳工伤鉴字（2014）418号工伤与职业病鉴定伤残等级评定结论通知书和自治区（再）劳鉴2015年15081号工伤与职业病鉴定伤残等级评定结论通知书、原告的疾病诊断证明书、病历及出院证，鉴定费收据，交通费及食宿费票据若干及原、被告的当庭陈述。
本院认为，原告刘国军于2010年9月18日在工作岗位受伤，已经编号巴劳工伤认字（2011）707号认定工伤决定书认定为工伤，经巴劳工伤鉴字（2014）418号工伤与职业病鉴定伤残等级评定结论通知书鉴定为伤残五级，原告刘国军有权依据相关法律的规定享受相应的工伤保险待遇，同时还可基于双方存在的事实劳动关系，要求被告承担相应的法律责任。
因《工伤保险条例》第三十六条规定：职工因工致残被鉴定为五级的，享受从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，五级伤残为18个月本人工资；保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，五级伤残为本人工资的70%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第六十二条规定：依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。因被告正方建筑公司当庭未提供其为原告刘国军办理了工伤保险的相关证据，故其应当按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付原告的费用。
根据《工伤保险条例》第三十三条和《新疆维吾尔自治区工伤职工停工留薪期管理办法》的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；原告的医疗期早已超过12个月，但原告未申请延长，且即使延长也不得超过12个月，故对原告的停工留薪期确定为12个月较为适当。在12个月的停工留薪期满后，在原告未要求解除劳动关系之前，在难以安排原告工作的情况下，被告应当向原告按月发给伤残津贴，标准是原告本人工资的70%，直至定残之日即2014年9月12日；因原告当庭认可被告给其发放了4个月的工资，被告亦未否认，但当庭未提供发放工资表，对原告本人工资标准按照2010年巴州地区社平工资2620元计算较为适当，因原告要求按照2500元的标准计算，故对原告要求被告按此标准支付停工留薪期工资30000元、伤残津贴63000元和一次性伤残赔偿金45000元的请求，本院予以支持；对其超过此部分的请求，本院不予支持。原告据此要求被告补缴劳动关系存续期间即2009年4月至2014年9月期间社会保险费的请求，本院亦予以支持。
《新疆维吾尔自治区实施＜工伤保险条例＞办法》第二十八条规定，对一次性就业补助金和一次性医疗补助金按终止或者解除劳动关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数计算，因原告于2010年9月18日受伤，至2011年9月17日享受停工留薪期待遇，自2011年9月18日至定残日即2014年9月12日期间享受伤残津贴待遇，故对原告刘国军要求被告正方建筑公司按2013年度巴州在岗职工月平均工资4131元的标准支付一次性伤残就业补助金111537元、一次性工伤医疗补助金45441元的请求，本院予以支持。
因原告住院治疗110天，医嘱陪护一人；原告认为被告在其第二次住院即2011年10月24日至12月2日期间未派员护理，被告反驳予以否认，但当庭未提供证据证实；故对原告要求被告支付住院伙食补助费2750元、护理费3000元的请求，本院予以支持；对原告超过此部分的请求，本院不予支持。
原告当庭提供的证据可以证实其为取得伤残等级鉴定结论支付了鉴定费300元、材料复印费110元；因被告申请再次鉴定，导致原告往返库尔勒市至乌鲁木齐市产生的食宿费459元和交通费122元属实；原告要求被告承担以上费用的请求合法有据，本院亦予以支持。被告当庭提供的证据可以证实原告已收到现金10000元，原告当庭亦认可，此款应当在本案中予以折抵。原告和被告的其他诉讼请求，因无事实根据和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第七十二条、第七十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、第五十四条、第六十二条、第六十四条，《新疆维吾尔自治区实施＜工伤保险条例＞办法》第二十二条、第二十八条，《新疆维吾尔自治区工伤职工停工留薪期管理办法》、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、解除原告刘国军与被告库尔勒正方建筑有限责任公司之间的劳动关系；
二、被告库尔勒正方建筑有限责任公司于本判决生效后十日内为原告刘国军补缴2009年4月至2014年9月期间应当由用人单位承担的社会保险费及产生的利息和滞纳金（在强制执行时，应根据库尔勒市社会保险管理局核算的金额为准）；
三、被告库尔勒正方建筑有限责任公司于本判决生效后十日内向原告刘国军支付停工留薪期待遇30000元（按每月工资2500元计算12个月的）；
四、被告库尔勒正方建筑有限责任公司于本判决生效后十日内向原告刘国军支付伤残津贴63000元（按每月工资2500元的70%计算36个月的）；
五、被告库尔勒正方建筑有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告刘国军：一次性伤残就业补助金111537元（按每月4131元计算27个月的）、一次性伤残补助金45000元（按每月2500元计算18个月的）、一次性工伤医疗补助金45441元（按每月4131元计算11个月的），合计201978元；与被告已付的10000元折抵后，被告实际应付原告刘国军191978元；
六、被告库尔勒正方建筑有限责任公司于本判决生效后十日内向原告刘国军支付：住院期间护理费3000元（按每月2500元计算36天的）、住院伙食补助费2750元（按每天25元计算110天的）、鉴定费300元、复印费110元，再次鉴定产生的食宿费和交通费581元；合计6741元；
七、驳回原告刘国军和被告被告库尔勒正方建筑有限责任公司其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，由被告库尔勒正方建筑有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院。
审判员 林 进
二〇一五年十一月十三日
书记员 张梦迪