安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖08民终1859号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安庆市石化支公司，住所地安徽省安庆市开发区湖心北路10号。
负责人：姚朝祥，该公司经理。
委托诉讼代理人：江涛，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：贾国桥，男，1956年11月28日出生，汉族，农民，住安徽省怀宁县。
委托诉讼代理人：刘竹苗，怀宁县石牌镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：王奇，男，1989年1月27日出生，汉族，农民，住安徽省枞阳县。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市石化支公司（以下简称人保财险石化支公司）与被上诉人贾国桥、王奇机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省怀宁县人民法院（2016）皖0822民初582号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人人保财险石化支公司的委托诉讼代理人江涛、被上诉人贾国桥的委托诉讼代理人刘竹苗、被上诉人王奇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
人保财险石化支公司上诉请求：撤销原判，改判核减赔偿款43135.52元。事实和理由：一、根据保险合同条款，非医保用药13459.83元应予扣除；二、精神损害抚慰金应认定为7700元；三、王奇驾驶的车辆超载，根据保险合同条款，应扣除10%的免赔率；四、保险人不是侵权人，不应承担诉讼费用。
贾国桥辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
王奇辩称：人保财险石化支公司不能证明已明确告知免责条款，其主张扣除非医保用药和扣除10%免赔率不应支持。请求驳回上诉，维持原判。
贾国桥向一审法院起诉请求判令：王奇、人保财险石化支公司赔偿其各项损失279862.15元，承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2014年2月11日16时30分，王奇驾驶其所有的皖Ｈ×××××号中型普通货车由东向西行至S212线30KM+590M处，与对向由贾国桥驾驶的电动自行车发生碰撞，造成贾国桥受伤、两车受损。该起事故经怀宁县公安局交通警察大队认定，王奇负事故主要责任，贾国桥负事故次要责任。事故发生后，贾国桥立即被送至怀宁中医骨伤医院石牌分院救治，当日又急转至安庆市立医院住院治疗，经诊断伤情为：1、右胫腓骨下段开放性骨折；2、右胫前皮肤撕脱伤；3、多发肋骨骨折（8根）；4、颅骨骨折；5、外伤性牙齿脱落。2014年4月21日，贾国桥出院，出院时医嘱：1、加强营养，陪护1人，休息3月，我院门诊定期复诊；2、一月后我院门诊复查X线片观察骨折骨痂形成愈合后，逐步行拄拐右足行走功能锻炼；3、三月后拆除外固定支架；4、如有不适，我科随诊，门诊心胸外科、口腔科随诊。因贾国桥右胫腓骨骨折长期不能愈合并畸形，遵医嘱，2015年3月10日贾国桥再次前往安庆市立医院住院治疗，2015年5月12日出院，出院时又医嘱：1、保持右小腿清洁；2、注意休息，右下肢功能锻炼；3、定期复查电解质，当地医院继续治疗；4、随诊。王奇为其所有的皖Ｈ×××××号中型普通货车在人保财险石化支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和责任限额300000元且不计免陪的商业第三者责任险，本起事故发生在保险期间内。事故发生后，王奇先行支付贾国桥费用168000元。2016年3月30日，根据贾国桥申请，原审法院委托安徽正邦司法鉴定所对其伤残等级、“三期”及后续医疗费进行鉴定，该所的鉴定意见为：1、被鉴定人贾国桥因道路交通事故致右胫腓骨下段开放性粉碎性骨折骨不连二次手术，双下肢不等长相差4cm以上、右2-9肋骨骨折（8根），评为两个IX（玖）级伤残。2、建议给予被鉴定人后期取内固定医疗费用人民币21000元。3、建议给予被鉴定人伤后休息期540天，营养期150天，护理期210天。贾国桥为此支付鉴定费3300元。2016年6月17日，根据人保财险石化支公司申请，原审法院委托安徽同德司法鉴定所对贾国桥的非医保用药费用及医疗费合理性进行了文证审查，该所的审查意见为：1、被鉴定人贾国桥非医保用药费用总计为13459.83元。2、被鉴定人贾国桥两次住院期间的胰岛素针、左氧氟沙星滴眼液、环磷腺苷针、长春西汀针、磷酸肌酸钠注射液、马来酸桂哌齐特注射液、银杏达莫注射液、血塞通注射液、复方甘草酸苷胶囊药物应用，与本次外伤无关联性，共计1525.78元；其余医疗费用均与本次外伤存在关联性，属合理医疗费用。
一审法院认为，公民的人身健康权受法律保护。王奇驾驶机动车撞上贾国桥驾驶的电动自行车致贾国桥受伤、车辆受损的事实存在，应予认定。怀宁县公安局交通警察大队所作的事故认定书适用法律正确，定责恰当，应予采信。王奇作为直接侵权人，应对贾国桥的损失承担赔偿责任，因其车辆在人保财险石化支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和责任限额为300000元且不计免陪的商业第三者责任险，保险公司对贾国桥的损失应按照法律规定和保险合同约定在保险责任限额内承担赔偿责任。贾国桥因交通事故受伤，依法应获得相应的赔偿，其要求赔偿医疗费等相关费用中合理合法部分，予以支持。贾国桥主张的医疗费中购买人血白蛋白的5345元系个人外购，无相应医嘱，不予支持。非医保用药13459.83元虽经鉴定机构审查确认，但人保财险石化支公司未提供证据证明其已对相应免责条款尽到了提示和说明义务，故对其扣除非医保用药金额的主张不予采纳。贾国桥主张的医疗费中有1525.78元的药物与本次外伤无关联性，对该部分不予支持，故确认贾国桥的医疗费为135249.71元。向对方对安徽正邦司法鉴定所出具的鉴定意见书未提出异议，故对该鉴定意见予以采信。保险公司对贾国桥主张的后续医疗费、住院伙食补助费、误工费、营养费、护理费及残疾赔偿金无异议，故予以确认。保险公司辩称其不承担诉讼费和鉴定费，证据不足，不予采纳。贾国桥未提供充分证据证明其车辆损失为1120元，但其车辆受损系客观事实，保险公司亦未证明其已及时定损，故将贾国桥的车辆损失酌定为560元。贾国桥因交通事故受伤住院132天，势必会产生交通费，且因本次事故导致两处九级伤残，精神上遭受了很大伤害，根据伤害后果及事故责任，交通费、精神损害抚慰金分别酌定为3000元、15000元。故贾国桥的各项损失为：医疗费135249.71元、后续医疗费21000元、住院伙食补助费3960元（30元/天×132天）、营养费4500元（30元/天×150天）、误工费40219.20元（74.48元／天×540天）、护理费21915.60元（104.36元／天×210天）、鉴定费3300元、残疾赔偿金47612.40元【10821元/年×20年×（20%+2%）】、交通费3000元、精神损害抚慰金15000元、车辆损失560元，合计296316.91元。其中，在医疗费用赔偿限额项下为164709.71元【医疗费（135249.71元+21000元）+住院伙食补助费3960元+营养费4500元】，超出责任限额154709.71元；在死亡伤残赔偿限额项下为131047.20元（误工费40219.20元+护理费21915.60元+残疾赔偿金47612.40元+交通费3000元+精神损害抚慰金15000元+鉴定费3300元），超出责任限额21047.20元；在财产损失赔偿限额项下为560元，未超出责任限额。因贾国桥在事故中驾驶非机动车且负事故次要责任，故人保财险石化支公司应承担的赔偿额为261165.52元【120000元+（154709.71元+21047.20元）×80%+560元】。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、二款、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市石化支公司于判决生效后十日内赔偿原告贾国桥因交通事故造成的损失261165.52元（款汇至：账号：10×××01，户名：怀宁县人民法院，开户行：中国邮政储蓄银行怀宁支行）；二、原告贾国桥在领取保险公司赔偿款时返还被告王奇行支付款168000元；三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费5498元，减半收取计2749元，由原告贾国桥负担249元，被告王奇负担1000元，中国人民财产保险股份有限公司安庆市石化支公司负担1500元。
二审中，当事人没有提交证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为,关于应否扣除非医保用药和10%的免赔率。人保财产石化支公司主张依据商业险合同条款应扣除非医保用药和10%的免赔率，但未举证证明已就免责条款向投保人履行明确说明义务，有关免责条款不产生法律效力，故对其该项上诉请求不予支持。关于精神损害抚慰金的认定问题。本起交通事故造成贾国桥两处九级伤残，侵权人负事故主要责任，原审法院结合侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、当地生活水平等因素，酌情认定精神损害抚慰金15000元，并无不当。关于诉讼费用的负担问题。根据相关规定，道路交通事故损害赔偿纠纷案件保险公司是否承担诉讼费的问题，交强险赔偿部分，适用《诉讼费用交纳办法》。原审法院根据人保财险石化支公司在交强险内承担的赔偿责任，判决其承担相应的诉讼费，并无不当。综上，人保财险石化支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费878元，由中国人民财产保险股份有限公司安庆市石化支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 谷
代理审判员 程 顺
代理审判员 赵红军
二〇一七年二月七日
书 记 员 丁 娟
附本案所适用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。