广东省深圳市福田区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0304民初6247号
原告何沛泉，男，汉族，1934年7月15日出生，住广东省深圳市福田区。
委托代理人赵明野，广东君言律师事务所律师。
委托代理人周霞辉，广东君言律师事务所律师。
被告深圳融晶基金管理集团有限公司，住所地深圳市福田区深南大道与香蜜湖交界东南侧绿景广场副楼24层24I，。
法定代表人李天斌。
被告李天斌，男，汉族，1987年9月13日出生，住河南省内乡县。
原告何沛泉诉被告深圳融晶基金管理集团有限公司（以下简称融晶公司）借款合同纠纷一案，本院立案受理后，本院应原告请求依法追加李天斌作为被告参加诉讼，后本院依法组成合议庭对本案公开开庭进行了审理，原告及其委托代理人赵明野、周霞辉，被告融晶公司法定代表人暨被告李天斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告与两被告在2012年6月1日签订《深圳融晶玖发投资中心（有限合伙）之合伙协议》及《深圳融晶玖发投资中心合伙协议书之补充协议》，约定原告投资本金600万元，合同期限为18个月，被告承诺在该合伙协议的年化收益率为12%，约定合同生效后的第12个月支付收益72万元，合同到期后，支付剩余的收益及本金，合计636万元。该合同签订后，原告自2012年5月30日依约向被告支付了600万元，被告于2013年6月14日依约支付72万元利息后就再没有履行合同项下的任何相关义务。由于被告未能按合同约定兑付本金和剩余收益，双方于2014年2月13日又签订了《融晶玖发入伙协议补充协议书》，双方同意从2013年6月14日至2014年6月31日期间增加1%的年化收益率作为违约金，入伙期间延长到2014年6月30日，但被告并未兑现支付原告拖欠的本金和剩余收益。2015年9月23日，原被告签订《第三次补充协议书》，原告拟争取让利促使被告尽快偿还投资本金及利息，该协议认定，被告在2015年9月30日之前归还180万元投资本金，但又未能依约兑现。为维护原告合法权益，特诉至法院，请求判令：1、被告融晶公司向原告偿还借款600万元，并支付自2013年6月18日起至实际还款之日按年利率12%计算的利息及按年利率1%计算的逾期罚息，共计本金600万元，利息132万元，合计732万元；2、被告李天斌对被告融晶公司应偿还款项承担无限连带责任；3、两被告承担本案全部诉讼费用。
被告融晶公司、李天斌共同答辩称，深圳融晶玖发投资中心（有限合伙）是根据《中国人民共和国合伙企业法》在深圳注册成立的合伙企业，合伙企业有明确的风险提示，原告亦签署确认知悉相关风险。《补充协议》已明确说明款项用于投资安徽龙越生态旅游开发有限公司的股权，但该股权投资过程中产生了风险，且该收益也未达到利益分配的要求，与两被告无关。涉案《合伙协议》中明确说明被告李天斌的角色为股权代持，故纠纷与被告李天斌无关，请求驳回原告的全部诉讼请求。
经审理查明：融晶公司原名深圳融晶股权投资基金管理有限公司，于2013年9月23日变更为现名称。被告李天斌、案外人何某系被告融晶公司股东，各持有该司99%和1%的出资份额，融晶公司注册资本为5000万元，李天斌出资额为4950万元，案外人何某出资额为50万元。深圳融晶玖发投资中心（有限合伙）（以下简称融晶玖发投资中心）系有限合伙，合伙人为李天斌和融晶公司，各出资100万元，分别持有50%出资份额，融晶公司为执行事务合伙人。
2012年6月1日，原告签署《深圳融晶玖发投资中心（有限合伙）之合伙协议》，该协议约定：原告作为优先级有限合伙人、李天斌作为次级有限合伙人、融晶公司作为普通合伙人共同设立融晶玖发投资中心。合同在释义部分载明：融晶公司作为普通合伙人，是执行事务合伙人。李天斌为次级有限合伙人，以其认缴金额及享有的合伙收益为限担保优先级合伙人合伙收益的实现。有限合伙权益，指合伙人按照本协议的约定在有限合伙中享有的权益；对优先级合伙人而言，指基于其实缴出资而在有限合伙中享有的财产份额，包括收回投资成本及取得相应收益分配的权利。合伙企业期限为10年，自有限合伙成立之日起10年，优先级有限合伙人18个月后可无条件退出，退出享有本金和收益权。本协议生效时全体合伙人认缴的出资额为1500万元，其中普通合伙人认缴200万元，次级有限合伙人认缴1300万元。合伙企业成立后加入的优先级有限合伙人根据所签署的《入伙协议书》和《认缴承诺书》认缴出资，最低认缴出资额根据相关法律规定确定。所有合伙人的出资方式均为现金出资。本协议所含有限合伙人包括次级有限合伙人和优先级有限合伙人。其中，次级有限合伙人以其认缴金额及享有的合伙收益为限担保优先级有限合伙人合伙收益的实现；优先级有限合伙人享有优先于次级有限合伙人和普通合伙人取得合伙权益的权利，优先级有限合伙人在本有限合伙中享有最高投资收益，对超出其最高投资收益部分的合伙收益不得向有限合伙、普通合伙人、次级有限合伙人等各方当事人主张任何权利。合伙企业的投资目标主要为在经营范围内进行投资，从事A股市场定向增发（包括宏源证券、东北证券、华电国际、襄阳轴承等股票），二级市场交易，国债，或者非上市公司股权认购等投资产品，合伙企业不得主动投资于房地产业、高风险行业等，但是被投资公司上市后，合伙企业持有被投资公司股份的未转让部分及其配售部分除外。有限合伙在总认缴出资额之内的亏损先由次级有限合伙人进行承担，不足的再由优先级有限合伙人根据其认缴出资额按比例负担，超出有限合伙总认缴出资额的亏损由普通合伙人承担。合伙协议附件一《合伙人名录》载明，普通合伙人融晶公司出资200万元，次级有限合伙人李天斌出资1300万元。合伙协议附件三《深圳融晶玖发投资中心（有限合伙）入伙协议书》约定：各方确认，乙方（原告何沛泉）加入融晶玖发投资中心后对于合伙企业的投资收益享有优先分配权，但是获得投资收益不超过如下最高投资收益：最高投资收益=实缴出资总额×实缴出资投资年限×11%（税后）。实缴出资年限以普通合伙人向乙方出具的《出资确认函》所载明的时间开始计算，并于合伙企业退出对被投资企业的投资为止。本合伙企业专门为从事A股市场定向增发（包括宏源证券、东北证券、华电国际、襄阳轴承等股票），二级市场交易，国债，或者非上市公司股权认购等投资产品而成立；如该股票未如期增发或者平台公司未能成功申购，则有限合伙企业资金将按原资金渠道退还投资者，并由劣后收益人按照实际期限承担优先受益人的预期收益、信托报酬、发行费用及合伙企业费用等；融晶公司实际控制人李天斌对优先级资金的本金和收益以及未按时追加保证金的罚息进行无限连带责任担保。乙方确认，本协议所达最高投资收益并不是乙方加入融晶玖发合伙企业所享有的固定收益，乙方的最高投资收益取决于融晶玖发合伙企业的实际投资收益。原告在附件二《认缴出资承诺函》、附件四《认购信息表》上签名，但上述两附件中均未载明出资额及出资时间。融晶公司在合伙协议、附件三入伙协议及出资通知函、出资确认函中加盖了公章，李天斌在附件三入伙协议中加盖了私章。
2012年5月30日，原告将600万元付至融晶公司账户。
2012年6月1日，原告与被告融晶公司签订《深圳融晶玖发投资中心合伙协议书补充协议》，约定，原告投资金额本金为600万元，合同期限为18个月，该合伙协议的年化收益率为12%，合同生效后第12个月支付收益72万元，合同到期后，支付剩余的收益及本金合计636万元。
2014年2月13日，原告（乙方）与被告融晶公司（甲方）及案外人XX融晶XX担保有限公司（丙方，以下简称融晶担保公司）签订《融晶玖发入伙协议补充协议书》，约定乙方实缴出资额为600万元成为深圳融晶玖发投资合伙企业的优先级有限合伙人，合同期限为18个月，鉴于甲方在履行合约过程中，变更资金的筹集和投向，以及未能按合同约定兑付本金和收益，已构成违约，甲方同意增加乙方（2013年6月14日至2014年6月30日）年化1%的收益率作为违约金。乙方享有其实缴出资额的13%的年化收益率作为甲方补偿乙方的损失；乙方体谅甲方的实际困难，同意延长入伙期限至2014年6月30日，期限届满后十个工作日内，甲方必须无条件一次性支付乙方所有实缴出资额本金及其剩余投资收益，但甲方必须保证其提供的资金投向和现状的真实性；2012年6月14日至2013年6月13日，甲方已按主协议约定，支付给乙方享有其实缴出资额12%的年化收益率共计72万元；签订本补充协议后，甲方将未支付乙方的2013年6月14日至2013年12月13日的投资收益三十九万计入乙方本金，享有13%的年化投资收益率；本协议协议到期日为2014年6月30日（2013年12月13日至2014年6月30日共计197天），甲方应支付给乙方投资本金639万元，投资收益448000元，合计6448000元；融晶担保公司对乙方的本金收益进行无限连带责任担保。
2015年9月23日，原告（乙方）与被告融晶公司（甲方）签订《第三次补充协议书》，载明：“甲乙双方于2014年2月13日签署了补充协议书，协议签订后至目前，甲方仍未按协议约定向乙方支付本金及投资收益，已构成第二次违约。鉴于甲方所投资的地产项目，虽经法院判决但未能拍卖变现，而杭州爱X特公司的股权投资，由于某些原因公司未能按时上市变现，尚需时间处理，考虑到上述原因，甲乙双方再次商定达成如下协议：1、如甲方在2015年9月30日之前归还180万元投资本金，乙方同意按照年化5%的收益率计算归还本金对应的收益；2、如甲方在2016年6月30日之前归还剩余或部分投资本金，乙方同意按照年化6%收益率计算归还本金对应的收益；3、如甲方在2016年9月30日之前归还剩余或部分投资本金，乙方同意按照年化8%收益率计算归还本金对应的收益；4、如甲方在2016年12月30日之前归还剩余部分或投资本金，乙方同意按照年化9%收益率计算归还本金对应的收益；5、如甲方在2016年12月30日之后归还剩余或部分投资本金及收益，则按照年化15%收益率计算。6、以上方案的前提是甲方需确保收回募集资金（包括安徽龙越房产拍卖所得和杭州爱X特股权投资所得）第一时间优先归还乙方全部投资本息的基础上，其次，每笔还款中需结清该笔本金的利息，利随本清。
原告主张被告于2013年6月14日向其支付了72万元利息。两被告主张该款项为本金回购款项。
另查，2014年，被告融晶公司将案外人龙越公司诉至本院，要求龙越公司支付股权增资本金7670万元、按合同约定支付增资溢价回购费用、利息等共计3681.6万元及律师费15万元。本院作出（2014）深福法民二初字第2541号民事判决，判决：一、被告安徽龙越生态旅游开发有限公司应在本判决生效之日起十日内向原告深圳融晶基金管理集团有限公司返还7670万元，并赔偿利息损失（利息损失按照中国人民银行规定的同期贷款基准利率为计算标准，以600万元为基数自2012年6月9日起计至2012年6月20日，以780万元为基数自2012年6月21日起计至2012年7月6日，以1100万元为基数自2012年7月7日起计至2012年9月11日，以1400万元为基数自2012年9月12日起计至2012年11月9日，以7670万元为基数自2012年11月10日计至本判决确定的债务实际履行之日止）；二、驳回原告深圳融晶基金管理集团有限公司的其他诉讼请求。原告主张被告违反合伙协议的约定，将款项投入安徽龙越生态旅游开发有限公司。该案于2014年12月26日发生法律效力。两被告主张，该案件已进入执行程序，正在拍卖被执行人的财产。
原告还提交了被告融晶公司与案外人刘某峰关于案外人杭州XX科技有限公司的《股权转让协议书》、公证书等复印件，原告主张该股权转让系被告兑付的款项来源。
庭审中，原告主张依据补充协议的约定，鉴于被告在履约过程中变更了资金的投向，故增加了1%作为违约金，即利息按年利率13%计算；同时，本案两被告涉嫌刑事犯罪，应依照先刑后民的处理原则，将案件移送公安机关处理。两被告在庭审中主张因原告称资金有其他用途，其支付的72万元系回购原告的投资本金。
以上事实，有《深圳融晶玖发投资中心（有限合伙）之合伙协议》及附件、《融晶玖发入伙协议补充协议书》、转账凭证、银行流水、（2014）深福法民二初字第2541号民事判决书等证据及开庭笔录、质证笔录为证。
本院认为，就本案的交易主体问题，虽然融晶公司、李天斌未在个别案件的合伙协议及其附件上签字、盖章，但融晶公司与原告签署《深圳融晶玖发投资中心合伙协议书补充协议》及后续的补充协议书，足以印证融晶公司认可相关合同。而李天斌作为融晶公司的执行董事及法定代表人，在附件三《入伙协议书》中加盖私章，表明其知悉相关的内容，其在知道相关交易系以其名义进行的情况下，未表示反对，并加盖私章，印证了李天斌本身亦是实际交易主体。
就本案诉争的法律关系的性质问题，本院认为，合伙纠纷特别是涉及有限合伙的合伙纠纷与普通债权投资纠纷的本质区别在于当事人是否对合伙事务承担风险，若当事人的损益情况根据合伙企业的损益而浮动，则为合伙，若当事人不承担合伙企业风险而仅获取固定收益，则该种投资性质为债权型投资，并非合伙纠纷。本案所涉争议中，虽然相关合伙协议及其附件入伙协议书有相关“本协议所达最高投资收益并不是乙方加入融晶玖发合伙企业所享有的固定收益，乙方的最高投资收益取决于融晶玖发合伙企业的实际投资收益”、“有限合伙在总认缴出资额之内的亏损先由次级有限合伙人进行承担，不足的再由优先级有限合伙人根据其认缴出资额按比例负担，超出有限合伙总认缴出资额的亏损由普通合伙人承担”的约定，但《深圳融晶玖发投资中心合伙协议书补充协议》及此后的《补充协议》均明确约定了原告获取的是固定收益，该约定修改了前述合伙协议及入伙协议书的约定，加之根据入伙协议书关于“融晶公司实际控制人李天斌对优先级资金的本金和收益以及未按时追加保证金的罚息进行无限连带责任担保”的约定，被告李天斌亦对原告的本金及收益承担连带责任，原告对投资事实上获取固定投资收益，本金及收益权利受到融晶公司及李天斌的担保，从以上特征看，本案法律关系的实质明显并非合伙关系，而是借贷关系。从本案查明事实看，原告并未登记为融晶玖发投资中心的合伙人，亦可印证本案法律关系实质并非合伙合同的事实，故本案案由亦应为借款合同纠纷，两被告的相关答辩意见，本院不予采纳。涉案的合伙协议书及其附件以及三份补充协议书均为当事人各方的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性效力性规定，合法有效。根据涉案协议约定，融晶公司应向原告承担返还投资本金及支付自投资日起的利息的责任，被告李天斌承担连带清偿责任，两被告主张其支付的72万元系回购原告支付的本金，但2014年2月13日的补充协议已明确该72万元为投资收益，对两被告的该项辩解，本院不予采信。根据后两份补充协议的约定，双方的借款期间实际延长至2014年6月30日，对原告返还本金的请求，本院予以支持。至于利息及罚息的主张，原告与被告融晶公司于2015年9月23日签订的《第三次补充协议书》对此前的利息约定进行了变更，该份协议书中也明确向原告说明了资金的投向，原告亦未提出异议，故，原告主张自2013年6月18日至款项实际清偿之日止的利息按年利率13%计算利息缺乏依据，对于2013年6月18日至2016年12月30日期间的利息，应以本金600万元为基数按年利率9%计算，此后的利息，原告主张按年利率13%计算利息未损害被告利益，本院予以照准。
关于原告主张本案涉嫌刑事犯罪，应移送公安机关先行处理的问题。本院认为，目前没有证据证明两被告的行为涉嫌刑事犯罪，即使两被告的行为涉嫌刑事犯罪，犯罪行为也不影响对本案当事人民事责任的先行处理，对原告的该项请求，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告深圳融晶基金管理集团有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告何沛泉借款本金600万元及利息（利息均以前述本金为基数，自2013年6月18日起至2016年12月30日的利息按年利率9%计算，此后至款项实际清偿之日止的利息按年利率13%计算）；
二、被告李天斌对上述债务承担连带清偿责任；
三、驳回原告何沛泉的其他诉讼请求。
如被告未履行前述判决确定的支付义务，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费63040元（已由原告预交），由各被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到交费通知书次日起七日内向该法院预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 曾 雅 斯
人民陪审员 雷 南 山
人民陪审员 肖 晓 璐
二〇一六年十一月九日
书 记 员 曾鸣（代）
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。
第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。
《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
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