湖南省汝城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）汝刑初字第136号
公诉机关湖南省汝城县人民检察院。
被告人张某某，因涉嫌犯行贿罪，于2013年10月31日被汝城县公安局刑事拘留；经郴州市人民检察院决定，2013年11月14日由汝城县公安局执行逮捕；经汝城县人民检察院决定，2014年1月10日由汝城县公安局执行取保候审；经汝城县人民检察院决定，2015年1月9日由长沙市公安局雨花分局执行取保候审。2015年11月9日经本院决定,由长沙市公安局雨花分局执行取保候审。现在家里。
辩护人汤亚男，湖南人和律师事务所律师。
汝城县人民检察院以汝检公诉刑诉〔2015〕122号起诉书指控被告人张某某犯行贿罪，于2015年11月9日向本院提起公诉。本院受理后，因与《刑法修正案九》相配套的两高司法解释未颁布实施，申请延长审理期限三个月。2016年4月18日,最高人民法院、最高人民检察院联合发布了《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汝城县人民检察院指派检察员祝文胜出庭支持公诉,被告人张某某及其辩护人汤亚男到庭参加诉讼。现已审理终结。
汝城县人民检察院指控：被告人张某某为了向湖南柿竹园有色金属有限公司（以下简称柿竹园矿）销售矿车及承揽柿竹园矿多金属矿区天窗附近土方剥离工程的目的，事前许诺，事后分多次送给柿竹园矿原董事长刘某某（已判刑）人民币119600元，通过刘某甲（刘某某的弟弟，已判刑）送给刘某某人民币465000元，以上共计584600元。涉嫌行贿犯罪，分述如下：
1、1999年10月，张某某的哥哥张某甲注册成立了衡阳金升实业有限公司,法人代表张某甲，公司注册资本50万元，公司的主要经营范围是政策允许的机械、机电、电子成套设备的设计、安装、制造等批发、零售。通过张某某的联系，柿竹园与衡阳金升实业有限公司经常有业务往来。2005年11月，柿竹园矿要定购140台矿车，张某某知道此事后便跟张某甲商量，决定参加招投标，并开始做准备工作。投标前，张某某到柿竹园矿刘某某的办公室找时任柿竹园矿的总经理刘某某说:衡阳金升实业有限公司参加了这次矿车订购项目的投标,请他关照,刘某某表示会予以关照。事后，刘某某向2000吨选厂设备采购项目招标评委朱某某（柿竹园矿2000吨选厂指挥部设备办主任）、肖某（柿竹园矿机动能源部副主任）打招呼，让朱某某、肖某在招标过程中关照张某某所代表的衡阳金升实业有限公司，朱某某、肖某予以答应。最后衡阳金升实业有限公司在刘某某的关照下，以每台矿车42500元的价格中了标。中标以后，张某某代表衡阳金升实业有限公司与柿竹园矿签订了《工矿产品购销合同》，之后，衡阳金升实业有限公司按照合同要求，如期将140台矿车及曲轨交付给了柿竹园矿，柿竹园矿按合同规定支付了6061000元的货款给衡阳金升实业有限公司，张某某及衡阳金升实业有限公司从中获得30多万元利润。为感谢刘某某在矿车采购项目上的关照，2006年春节前，张某某在刘某某的办公室，送给刘某某人民币9800元；2007年春节前张某某在郴州市粤港海鲜城送给刘某某人民币9800元。
2、2008年上半年，张某某从柿竹园矿董事长刘某某的弟弟刘某甲口中得知柿竹园矿多金属矿区天窗附近土方剥离工程要向社会进行招标。为了能够得到柿竹园矿董事长刘某某的支持，顺利承包工程，张某某提出和刘某某的弟弟刘某甲一起承包这项工程。随后，张某某找到刘某某说想和刘某甲一起承包柿竹园矿多金属矿区天窗附近土方剥离工程，希望刘某某在这个工程招标中给予关照。刘某某当时没有明确表态。后张某某打电话给刘某甲，把找了刘某某的情况告诉刘某甲。张某某提出要刘某甲一起出力，通过他哥哥刘某某的关照把这个工程搞下来，工程的运作费用全部由张某某一个人承担，如果搞到了这个工程，除去所有的开支费用后，所获得的利润张某某和刘某甲每人一半。几天后，张某某再次找到刘某某，明确说这个工程会和刘某甲一起做，且全部费用由他一个人出，赚了钱，由张某某和刘某甲平分，同时，还表示，以后刘某某有什么需要，尽管开口。刘某某表示同意关照，并让张某某去找柿竹园矿的总经理助理杨某某和490工区的主任曹某某。之后，刘某甲告诉张某某，柿竹园矿招标方的工作已经协调好了，同时推荐了柿竹园矿工程管理部一个叫尹某某的人帮助他们到其他单位开资质、做标书等工作，许诺事成之后给几万元钱尹某某。并要求张某某联系中国五矿二十三冶建设集团公司，把资质开出来，用于投标，开其他几家公司的资质，用于围标。不久，张某某找到二十三冶公司的杨某甲经理,张某某说，他打算拿二十三冶的资质去投标柿竹园矿的地表剥离工程，中标后给工程款的百分之三的管理费给二十三冶公司，杨某甲表示同意。张某某把资质证明开好后，连同他哥哥张某甲的身份证明一起给了刘某甲。事后，刘某甲安排他人将二十三冶公司的资质证明连同在其他公司开的几家单位的资质证明，一起交给了柿竹园矿。
2008年7月，二十三冶公司的工作人员贺某某代表张某某去参加了这项工程的投标，结果二十三冶公司中了标。投标时张某某和刘某甲都没有在场，与二十三冶公司的投标人员贺某某通过电话进行联系。二十三冶公司的投标价是30元每立方米，评委会有成员问二十三冶公司29元每立方米能不能做，贺某某通过电话请示张某某后，同意以29元每立方米的价格承包该工程，结果张某某的二十三冶顺利中标。2008年9月8日，双方签订了合同，合同是二十三冶公司与柿竹园公司签订的。
张某某承包到该工程后，于2008年9月中旬，经刘某甲介绍认识了蒋某某，张某某与蒋某某达成口头协议，以24元每立方米的价格分包给了蒋某某来做，并由其组织人员施工。事后，张某某与蒋某某实际结算的价格不超过20元每立方米。2009年4月19日，蒋某某考虑价格较低，又没有合同，怕赚不到钱，就开始停工。2009年4月30日，蒋某某的施工队伍正式退场。之后，张某某又将该工程分包给了他的朋友李某某来做。
2010年2月，张某某和刘某甲在郴州市五岭广场附近刘某甲开的一家卖红酒的店子里的二楼算了账，算账的结果是：蒋某某的施工队所完成的工作量是90774.1立方米，按与柿竹园公司签订的合同约定的29元每立方米计算，柿竹园公司付给二十三冶的工程款共计2646752.26元，而张某某付给蒋某某只有170万元多一点，除去税款141468.91元及付给二十三冶的管理费8万元左右，张某某和刘某甲赚了接近80万元。刘某甲讲，剩下的工程由张某某喊人去做，他不参与了，赚到的钱归张某某，他要从80万元中拿50万元，其中包括给尹某某的3.5万元。张某某表示赞同。由于刘某甲提出要现金，所以，张某某就安排蒋某甲到中国银行去取钱给刘某甲，刘某甲当时安排尹某某和蒋某甲一起去中国银行取钱。第二天，蒋某甲到中国银行郴州分行望角支行取了60万元现金，钱取出来以后，蒋某甲打电话给尹某某，让尹某某接他去刘某甲的店子里。来到刘某甲的店子后，蒋某甲将其中的50万元给了刘某甲。过了几天，刘某甲从中拿了3.5万元给尹某某。给了50万元刘某甲后，张某某将此事告知了刘某某。2010年10月左右，刘某甲也将此事告知了刘某某，刘某某对刘某甲说，这50万元暂时由刘某甲保管。
3、2008年10月26日，刘某某的情人肖某某以上下班不方便为由，要刘某某买一台私家车送给她。刘某某答应了，并要求肖某某以他人的名义办好一张银行卡。由于刘某某在2008年8月帮张某某顺利中标柿竹园矿的多金属矿区天窗附近土方剥离工程，且张某某曾经对刘某某表示过，如果需要钱用，随时可以向他开口。刘某某便以朋友急需用钱为由，向张某某要了10万元。张某某答应后，刘某某通知肖某某将银行账号通过手机发给他。肖某某将账号发过来后，刘某某将该账号转发给了张某某。张某某通过异地银行存款的方式，将10万元打入了刘某某提供给他的账户中。事后张某某没有要求刘某某写借条，也没有约定还款日期和利息，也没有向刘某某提出还钱的要求。刘某某也从未向张某某提出还钱的事。
综上，被告人张某某单独行贿给刘某某人民币119600元，通过刘某甲行贿给刘某某人民币465000元，共计行贿584600元。案发后，被告人张某某主动投案，如实供述了自己的罪行。并主动退出了非法所得款70万元。
公诉机关认为，被告人张某某为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款，构成行贿罪；被告人张某某在案发后，主动投案，如实供述了自己的罪行，是自首；在被追诉前主动交代行贿行为，对侦破刘某某重大受贿案起了关键作用，对其应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款、第三百九十条第一款、第二款。被告人张某某退出的非法所得款70万元，应依法没收，上缴国库。建议对被告人张某某判处三年以下有期徒刑。
被告人张某某对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳，没有提出异议。
辩护人提出，被告人张某某具有自首情节，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条的规定，可以从轻或者减轻处罚。被告人张某某在被追诉前主动交待了行贿行为，对侦破刘某某、刘某甲重大受贿案件起重要作用，且犯罪情节没有达到“情节严重”程度，依照《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条，依法可以对其免除处罚。被告人张某某的行贿行为没有给国家、集体及他人造成损失，所中标的两项工程都是最低价中标的。被告人张某某对非法所得的80万元已主动全额上缴。对于矿车项目的所有合同款项均入了衡阳金升公司，没有证据证明被告人张某某获得了该项目的30万元利润，加之被告人张某某不是金升公司股东，因此，被告人的非法所得仅限于土方剥离工程的80万元。综上所述，由于被告人张某某具有自首情节，在被追诉前主动交待了行贿行为，被告人张某某的行贿行为未给国家、集体及他人造成损失，并主动上缴非法所得80万元，被告人系初犯、具有悔罪表现，建议法院对被告人张某某作有罪宣告免除处罚。
经审理查明：被告人张某某为了向湖南柿竹园有色金属有限公司（以下简称柿竹园矿）销售矿车及承揽柿竹园矿多金属矿区天窗附近土方剥离工程的目的，事前许诺，事后分多次送给柿竹园矿原董事长刘某某（已判刑）人民币119600元，通过刘某甲（刘某某的弟弟，已判刑）送给刘某某人民币465000元，以上共计584600元。被告人张某某行贿犯罪情况，由三部分组成：
1、1999年10月，张某某的哥哥张某甲注册成立了衡阳金升实业有限公司,公司的主要经营范围是政策允许的机械、机电、电子成套设备的设计、安装、制造等批发、零售。通过张某某的联系，柿竹园矿与衡阳金升实业有限公司经常有业务往来。2005年11月，柿竹园矿要定购140台矿车，张某某知道此事便跟张某甲商量后，决定参加招投标，并开始做准备工作。投标前，张某某到柿竹园矿刘某某的办公室找时任柿竹园矿的总经理刘某某说:衡阳金升实业有限公司参加了这次矿车订购项目的投标,请他关照,刘某某表示会予以关照。事后，刘某某向2000吨选厂设备采购项目招标评委朱某某（柿竹园矿2000吨选厂指挥部设备办主任）、肖某（柿竹园矿机动能源部副主任）打招呼，让朱某某、肖某在招标过程中关照张某某所代表的衡阳金升实业有限公司，朱某某、肖某予以答应。最后衡阳金升实业有限公司在刘某某的关照下，以每台矿车42500元的价格中了标。中标以后，张某某代表衡阳金升实业有限公司与柿竹园矿签订了《工矿产品购销合同》，之后，衡阳金升实业有限公司按照合同要求，如期将140台矿车及曲轨交付给了柿竹园矿，柿竹园矿按合同规定支付了6061000元的货款给衡阳金升实业有限公司。为感谢刘某某在矿车采购项目上的关照，2006年春节前，张某某在刘某某的办公室，送给刘某某人民币9800元；2007年春节前张某某在郴州市粤港海鲜城送给刘某某人民币9800元。两年春节前共行贿19600元。
认定上述事实，有下列经庭审举证、质证并查证属实的证据证明：
被告人张某某的供述证明：他哥哥张某甲有一家公司叫衡阳金升实业有限公司，主要经营机械加工，2005年刘某某帮助他哥哥的公司中标了柿竹园公司2000吨选厂100多台矿车制作项目。为了感谢刘某某对他哥哥公司业务的关照，2006年春节前，他来到刘某某办公室，送给刘某某9800元，用红包装起的。2007年春节前的一天，他在郴州的一个酒店里送给刘某某9800元，也是用红包包起给他的。
证人刘某某的证言证明：2005年他担任柿竹园公司总经理兼任2000吨选厂建设指挥部副指挥长，为张某某中标2000吨选厂矿车供应项目提供了帮助，在评标过程中，他向评委朱某某和肖某打招呼关照一下张某某，他的一票也投给了张某某。最后，张某某中标了这个矿车制作项目。2006年春节张某某在他的办公室送了9800元给他，2007年春节，张某某在郴州市粤港海鲜城送给他人民币9800元。
证人朱某某的证言证明：2004年4月至2008年9月他在柿竹园公司2000吨选厂指挥部设备办上班，2005年张某某中标了他们公司140台矿车采购项目，当时他是评委之一，刘某某是柿竹园公司的总经理，也参加了此次招投标，招标前刘某某对他说衡阳金升实业公司的实力不错，要他关照一下，招标中他的一票投给了衡阳金升实业公司。
证人肖某的证言证明：他们公司在衡阳金升实业有限公司采购了一些零配件和矿车，其中最大的一笔是2005年12月采购了140台矿车，是通过招标采购的，他当时是招标的评委之一，刘某某是柿竹园公司的总经理，也参加了此次招投标，招标前刘某某对他说衡阳金升实业公司的实力不错，要他关照一下，招标中他的一票投给了衡阳金升实业公司。
⑸证人张某甲的证言证明，衡阳金升实业有限公司是他和马某、黄某于1999年10月注册成立的，注册资本50万元，他是公司的负责人。公司的主要经营范围是政策允许的机械、机电、电子成套设备的设计、安装、制造等批发、零售。2007年，由于公司的经营状况不佳，他们就注销登记了。张某某是他弟弟，在他经营衡阳金升实业有限公司期间，张某某帮他承揽了一些业务，通过张某某的联系，衡阳金升实业有限公司与柿竹园公司经常有一些业务往来。2005年11月左右，柿竹园公司要订购140台矿车，并邀请他们衡阳金升实业有限公司参加招投标，他和张某某商量后，决定参加竞标，最后衡阳金升实业有限公司以每台4万多元的价格中标。在决定参与竞标前没有与马某、黄某商量，因公司管理不是很规范，这件事是他委托张某某去办理的。合同签订后，马某、黄某还是与他一起做这个项目。他不清楚衡阳金升实业有限公司是如何中标柿竹园公司订购140台矿车项目的。中标后，张某某代表衡阳金升实业有限公司与湖南柿竹园公司签订了合同，他们按照合同要求，如期将140台矿车及曲轨交付给了柿竹园公司，柿竹园公司按合同规定支付了600多万元货款给了衡阳金升实业有限公司。2006年10月，他们才按合同约定履行完毕。按中标时钢材的价格计算，他们公司可以盈利30多万元，后来钢材价格上涨，这个项目他们基本上没有赚到钱。张某某在衡阳金升实业有限公司没有股份，也没有领取过报酬，因为张某某是他弟弟，纯粹是帮他的忙。张某某参加竞标期间，没有找他要过钱，也没有到衡阳金升实业有限公司报账。
⑹多金属井下连续开采设备采购招标资料、工矿产品购销合同证明：张某某代表衡阳金升实业有限公司在柿竹园多金属井下连续开采设备采购项目中标，与柿竹园公司签订了工矿产品购销合同。
2、2008年上半年，张某某从柿竹园矿董事长刘某某的弟弟刘某甲口中得知柿竹园矿多金属矿区天窗附近土方剥离工程要向社会进行招标。为了能够得到柿竹园矿董事长刘某某的支持，顺利承包工程，张某某提出和刘某某的弟弟刘某甲一起承包这项工程。随后，张某某找到刘某某说想和刘某甲一起承包柿竹园矿多金属矿区天窗附近土方剥离工程，希望刘某某在这个工程招标中给予关照。刘某某当时没有明确表态。后张某某打电话给刘某甲，把找了刘某某的情况告诉刘某甲。张某某提出要刘某甲一起出力，通过他哥哥刘某某的关照把这个工程搞下来，工程的运作费用全部由张某某一个人承担，如果搞到了这个工程，除去所有的开支费用后，所获得的利润张某某和刘某甲每人一半。几天后，张某某再次找到刘某某，明确说这个工程会和刘某甲一起做，且全部费用由他一个人出，赚了钱，由张某某和刘某甲平分，同时，还表示，以后刘某某有什么需要，尽管开口。刘某某表示同意关照，并让张某某去找柿竹园矿的总经理助理杨某某和490工区的主任曹某某。之后，刘某甲告诉张某某，柿竹园矿招标方的工作已经协调好了，同时推荐了柿竹园矿工程管理部一个叫尹某某的人帮助他们到其他单位开资质、做标书等工作，许诺事成之后给几万元钱尹某某。并要求张某某联系中国五矿二十三冶建设集团公司，把资质开出来，用于投标，开了其他几家公司的资质，用于围标。不久，张某某找到二十三冶公司的杨某甲经理。张某某说，他打算拿二十三冶的资质去投标柿竹园矿的地表剥离工程，中标后给工程款的百分之三的管理费给二十三冶公司，杨某甲表示同意。张某某把资质证明开好后，连同他哥哥张某甲的身份证明一起给了刘某甲。事后，刘某甲安排他人将二十三冶公司的资质证明连同在其他公司开的几家单位的资质证明，一起交给了柿竹园矿。
2008年7月，二十三冶公司的工作人员贺某某代表张某某去参加了这项工程的投标，结果二十三冶公司中了标。投标时张某某和刘某甲都没有在场，与二十三冶公司的投标人员贺某某通过电话进行联系。二十三冶公司的投标价是30元每立方米，评委会有成员问二十三冶公司29元每立方米能不能做，贺某某通过电话请示张某某后，同意以29元每立方米的价格承包该工程，结果张某某的二十三冶顺利中标。2008年9月8日，双方签订了合同，合同是二十三冶公司与柿竹园公司签订的。
张某某承包到该工程后，于2008年9月中旬，经刘某甲介绍认识了蒋某某，张某某与蒋某某达成口头协议，以24元每立方米的价格分包给了蒋某某来做，并由其组织人员施工。事后，张某某与蒋某某实际结算的价格不超过20元每立方米。2009年4月19日，蒋某某考虑价格较低，又没有合同，怕赚不到钱，就开始停工。2009年4月30日，蒋某某的施工队伍正式退场。之后，张某某又将该工程分包给了他的朋友李某某来做。
2010年2月，张某某和刘某甲在郴州市五岭广场附近刘某甲开的一家卖红酒的店子里的二楼算了账，算账的结果是：蒋某某的施工队所完成的工作量是90774.1立方米，按与柿竹园公司签订的合同约定的29元每立方米计算，柿竹园公司付给二十三冶的工程款共计2646752.26元，而张某某付给蒋某某只有170万元多一点，除去税款141468.91元及付给二十三冶的管理费8万元左右，张某某和刘某甲赚了接近80万元。刘某甲讲，剩下的工程由张某某喊人去做，他不参与了，赚到的钱归张某某，他要从80万元中拿50万元，其中包括给尹某某的3.5万元。张某某表示赞同。由于刘某甲提出要现金，所以，张某某就安排蒋某甲到中国银行去取钱给刘某甲，刘某甲当时安排尹某某和蒋某甲一起去中国银行取钱。第二天，蒋某甲到中国银行郴州分行望角支行取了60万元现金，钱取出来以后，蒋某甲打电话给尹某某，让尹某某接他去刘某甲的店子里。来到刘某甲的店子后，蒋某甲将其中的50万元给了刘某甲。过了几天，刘某甲从中拿了3.5万元给尹某某。给了50万元刘某甲后，张某某将此事告知了刘某某。2010年10月左右，刘某甲也将此事告知了刘某某，刘某某对刘某甲说，这50万元暂时由刘某甲保管。
认定上述事实，有下列经庭审举证、质证并查证属实的证据证明：
被告人张某某的供述证明：2008年6月左右，他从柿竹园矿董事长刘某某的弟弟刘某甲口中得知柿竹园矿多金属矿区天窗附近土方剥离工程要向社会进行招标。为了能够得到柿竹园矿董事长刘某某的支持，顺利承包工程，他提出和刘某某的弟弟刘某甲一起承包这项工程。随后，他找到刘某某说想和刘某甲一起承包柿竹园矿多金属矿区天窗附近土方剥离工程，希望刘某某在这个工程招标中给予关照。刘某某当时没有明确表态。后他打电话给刘某甲，把找了刘某某的情况告诉刘某甲。他提出要刘某甲去找一下刘某某，通过他哥哥刘某某的关照把这个工程搞下来，工程的运作费用全部由他一个人承担，如果搞到了这个工程，除去所有的开支费用后，所获得的利润他和刘某甲每人一半。几天后，他再次找到刘某某，明确说这个工程会和刘某甲一起做，且全部费用由他一个人出，赚了钱，由他和刘某甲平分，同时，还表示，以后刘某某有什么需要，尽管开口。刘某某表示同意关照，并让他去找柿竹园矿的总经理助理杨某某和490工区的主任曹某某。他打电话给杨某某，杨某某说他不主管这个工程，他把这个情况告诉了刘某甲，曹某某是刘某甲出面去找的。之后，刘某甲告诉他，柿竹园矿招标方的工作已经协调好了，同时推荐了柿竹园矿工程管理部一个叫尹某某的人帮助他们到其他单位开资质、做标书等工作，许诺事成之后给几万元钱尹某某。并要求他联系中国五矿二十三冶建设集团公司，把资质开出来，并要他提供几个人的身份证明。不久，他找到二十三冶公司的杨某甲经理。他说打算拿二十三冶的资质去投标柿竹园矿的地表剥离工程，中标后给工程款的百分之三的管理费给二十三冶公司，杨某甲表示同意。他把资质证明开好后，连同他哥哥张某甲的身份证明一起给了刘某甲。事后，刘某甲安排他人将二十三冶公司的资质证明连同在其他公司开的几家单位的资质证明，一起交给了柿竹园矿。2008年7月，二十三冶公司的工作人员贺某某代表他去参加了这项工程的投标，投标时他和刘某甲都没有在场，与二十三冶公司的投标人员贺某某通过电话进行联系，评委设计的最低门槛是32元每立方米，评委问二十三冶31元每立方米能不能做，二十三冶在场的代表请示他后表示同意做，结果他的二十三冶顺利中标。2008年9月8日，双方签订了合同，合同是二十三冶公司与柿竹园公司签订的。
他承包到该工程后，于2008年9月中旬，经刘某甲介绍认识了蒋某某，他与蒋某某达成口头协议，以25元每立方米的价格分包给了蒋某某来做，并由其组织人员施工。事后，蒋某某说不干了，他就将剩余的工程交给二建的李总承包，终止了与蒋某某的转包合同。
2010年11月，他和刘某甲在郴州市五岭广场附近刘某甲开的一家卖红酒的店子里的二楼算了账，蒋某某的施工队所完成的工程，除去开支，他和刘某甲赚了80多万元。当时他和刘某甲讲好，从中分给刘某甲46.5万元，包括给尹某某的3.5万元在内，一共付给刘某甲50万元。刘某甲提出要现金，他安排蒋某甲到中国银行去取钱给刘某甲，刘某甲当时安排尹某某和蒋某甲一起去中国银行取钱。第二天他打电话蒋某甲，蒋某甲说给了50万元现金给刘某甲。给了50万元刘某甲后，有一次他在长沙劳动西路的湘悦酒店吃饭时，将此事告知了刘某某，刘某某没有说什么就走了。
⑵证人刘某某的证言证明：2009年初，张某某提出想做多金属采矿场表土剥离工程，并说承揽到这个工程，以刘某甲的名义入点干股，表示点意思，他说可以。同时，张某某表示，以后他个人有什么需要或者费用，尽管开口，他说好。不久，他将此事告诉刘某甲，要刘某甲和张某某联系，刘某甲说好。后刘某甲告诉他已和张某某谈好了，具体他们怎么谈的他不清楚。2010年年底，他们兄弟在一次吃饭时，刘某甲告诉了他张某某给了他50万元，他说好，钱先放在刘某甲那里保管。过了半个月左右，张某某到柿竹园来联系业务，在一起吃饭时，张某某对他说多金属选矿场表土剥离工程虽然没赚到钱，但答应给他的干股还是兑现了，给了50万元在他弟弟刘某甲那里。这50万元一直放在刘某甲那里保管。
⑶证人刘某甲的证言证明：2008年5、6月份的时候，有一次他和他哥刘某某在饭前单独在一起的时候，刘某某对他说，柿竹园490工区有个浮土剥离工程，张某某想去搞，张某某说给点干股刘某某，要他与张某某联系，把这个事情搞好，他说好。2010年10月份左右在一次饭局上，他哥问他浮土工程的事情，他告诉刘某某，工程已结算，账已结清，张某某给了他50万元，刘某某说好，钱先放在他那里，到时候要用再说。
⑷证人蒋某甲的证言证明：2008年9月，他受张某某的委托管理柿竹园多金属地表剥离工程，2010年2月左右的一天，张某某要他去银行取50万现金给刘某甲，他取了60万，第二天他将50万元给了刘某甲，刘某甲当场收下，还有10万他用于支付其他的工程款。
⑸证人尹某某的证言证明：刘某甲安排他帮助张某某中标，后刘某甲给了他3.5万元辛苦费。
⑹证人杨某某的证言证明：2008年他负责多金属采矿场的表土剥离工程发包，张某某找过他要他关照，他表示这个事不是他一个人说了算。刘某某跟他打了招呼，在评标时他对评委们说要优先考虑资质比较高的投标单位，比如说二十三冶。最后确实是二十三冶中标了。
⑺多金属采矿天窗附近土方剥离工程招（议）标书、工程造价书、中标通知书、工程施工承包合同，柿竹园支付工程款财务凭证证明:多金属采矿天窗附近土方剥离工程招标过程中评委情况及各投标单位报价信息，二十三冶集团矿业工程有限公司中标后与柿竹园公司签订了合同，柿竹园公司支付工程款的情况。
⑻中国银行取款凭条证明：蒋某甲于2010年2月24日到中国银行取款60万元。
3、2008年10月26日，刘某某的情人肖某某以上下班不方便为由，要刘某某买一台私家车送给她。刘某某答应了，并要求肖某某以他人的名义办好一张银行卡。由于刘某某在2008年8月帮张某某顺利中标柿竹园矿的多金属矿区天窗附近土方剥离工程，且张某某曾经对刘某某表示过，如果需要钱用，随时可以向他开口。刘某某便以朋友急需用钱为由，向张某某要了10万元。张某某答应后，刘某某通知肖某某将银行账号通过手机发给他。肖某某将账号发过来后，刘某某将该账号转发给了张某某。张某某通过异地银行存款的方式，将10万元打入了刘某某提供给他的账户中。事后张某某没有要求刘某某写借条，也没有约定还款日期和利息，也没有向刘某某提出还钱的要求。刘某某也从未向张某某提出还钱的事。
认定上述事实，有下列经庭审举证、质证并查证属实的证据证明：
被告人张某某的供述证明：2008年10月的一天，刘某某要他借10万元，他把10万元汇到刘某某提供的一个叫李某的中国银行账户上。刘某某口头上是向他借，实际上是向他要。因为他的公司当时在搞地表剥离工程，需要刘某某的关照。
⑵证人刘某某的证言证明：2008年下半年，他让张某某通过银行转账送给他女朋友肖某某10万元人民币，用于肖某某个人买车。
⑶证人肖某某的证言证明：2008年，有一天，她打电话向刘某某借10万元买车，他开头没有明确答复，说要考虑一下，他手里没有那么多钱，过了一段时间，她又打电话给刘某某，刘某某同意了借10万元给她，并要她开个银行存折。她提供了李某的账号给刘某某，后刘某某将10万元转账至她提供的账户上。
⑷李某在中国银行账户的交易记录证明：2008年10月26日，李某的账户异地存款10万元。
⑸肖某某购买卡罗拉车的交款资料证明：肖某某于2008年12月27日购买卡罗拉轿车支付车款141600元，其中使用李某账号刷卡5万元。
4、案发后，被告人张某某在被追诉前主动交待行贿行为，对刘某某案件的侦破起了重要作用，在侦查阶段主动退出了非法所得款70万元，在审判阶段退回了非法所得款10万元，共80万元。
认定全案的综合证据：
1、线索交办函、立案决定书证明：张某某涉嫌行贿一案是由郴州市人民检察院职务犯罪侦查指挥中心办公室于2013年10月26日交由汝城县人民检察院办理，同年10月31日，汝城县人民检察院对此案立案侦查。
2、犯罪嫌疑人张某某到案经过证明：2013年10月30日，汝城县人民检察院下达询问通知书，通知张某某到汝城县人民检察院接受询问。当天晚上，张某某如实交代了其向刘某某行贿的主要犯罪事实。2013年10月31日，经汝城县人民检察院检察长决定，对张某某以涉嫌行贿罪立案侦查，同日，经汝城县人民检察院决定，对其采取刑事拘留的强制措施。
3、郴州市人民检察院逮捕决定书、汝城县人民检察院取保候审决定书证明：2013年11月14日，郴州市人民检察院决定对犯罪嫌疑人张某某予以逮捕。2014年1月10日，汝城县人民检察院决定对犯罪嫌疑人张某某取保候审。
4、汝城县人民检察院扣押通知书，查封、扣押财物、文件清单，张子胤中国工商银行个人业务凭证，张某某现金缴款单，汝城县人民检察院扣押、冻结款物告知书证明：汝城县人民检察院扣押犯罪嫌疑人张某某非法所得的70万元是张某某及其家属主动退出的。
5、湖南省郴州市中级人民法院（2014）郴刑二初字第8号刑事判决书、湖南省高级人民法院（2015）湘高法刑二终字第2号刑事判决书证明：被告人张某某向刘某某行贿的事实和数额。刘某某被二审法院判处有期徒刑十五年，刘某某案属于重大案件。
6、刘某某的干部履历表以及相关任职、职务分工文件证明：刘某某的身份是国家工作人员。
7、张某某案9份同步录音录像资料证明：侦查机关对被告人张某某取证程序合法。
8、湖南省非税收入一般缴款书两份：证明被告人张某某在审判阶段分两次退缴非法所得10万元，一次2万元，一次8万元。
9、湖南有色冶金劳动保护研究院关于请求对张某某作出免予刑事处罚的申请，证明被告人张某某的平时表现及湖南有色冶金劳动保护研究院请求本院对被告人张某某作出免予刑事处罚的要求。
10、张某某的户籍资料证明：张某某的基本身份情况。
本院认为：被告人张某某为了谋取不正当利益，给予国家工作人员财物，破坏了国家工作人员职务的廉洁性和国家经济管理的正常活动，其行为构成了行贿罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人张某某行贿的数额为58.46万元，根据2016年4年18日《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条第一款第一项规定，行贿数额在100万元以上不满500万元的，应当认定为刑法第三百九十条第一款规定的“情节严重”。被告人张某某行贿的数额没有达到100万元，不属于刑法第三百九十条第一款规定的“情节严重”的情形，对被告人张某某的量刑应该在五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金的幅度内量刑。被告人张某某在案发后，主动投案，如实供述了自己的罪行，是自首，对于自首的犯罪分子可以从轻或者减轻处罚，犯罪较轻的可以免除处罚。被告人张某某在被追诉前主动交代了行贿行为，对侦查机关侦破刘某某重大受贿案件起了关键作用，依法可以从轻或者减轻处罚。根据被告人张某某行贿犯罪的事实、情节，对被告人张某某可能被判处三年有期徒刑以下刑罚。依据2016年4年18日《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款规定，根据行贿犯罪的事实、情节，对可能被判处三年有期徒刑以下刑罚的，可以认定为刑法第三百九十条第二款规定的“犯罪较轻”。刑法第三百九十条第二款规定，对犯罪较轻的，对侦破重大案件起关键作用的，可以减轻或者免除处罚。关于被告人张某某非法所得的认定问题：1、被告人张某某通过行贿承揽了柿竹园矿多金属矿区天窗附近土方剥离工程项目，柿竹园矿多金属矿区天窗附近土方剥离工程是被告人张某某自己以中国五矿二十三冶建设集团公司的名义承包的，除了给二十三冶3%的管理费外，其他的工程款都是被告人张某某的，除去所有成本和税费外，利润都由被告人张某某支配，被告人张某某在这个项目中自认赚到了80万元，且这80万元被告人张某某在侦查和审判阶段主动退缴了，应认定为非法所得80万元。2、被告人张某某所参与的销售矿车项目，是被告人张某某的哥哥张某甲的衡阳金升实业有限公司与柿竹园有色金属有限责任公司签订的合同，被告人张某某参与该项目的招投标和签订合同是受衡阳金升实业有限公司的法人代表人张某甲的授权委托而实施的行为，销售货款都进了衡阳金升实业有限公司的账户，没有证据证实被告人张某某有支配权，至于盈利30万元只有被告人张某某的供述，没有其他证据佐证，还有利润怎么分配，被告人张某某得了多少都没有证据。张某甲提出按中标时钢材的价格计算，他们公司可以盈利30多万元，后来钢材价格上涨，这个项目基本上没有赚到钱。因此，这30万元就无法认定是被告人张某某的非法所得。总之，被告人张某某的非法所得应认定为80万元。被告人张某某主动退缴了非法所得款80万元，可酌情从轻处罚。综合本案被告人张某某行贿犯罪的事实和情节，本院决定对被告人张某某免予刑事处罚，追缴其非法所得80万元，上缴国库。对公诉机关提出被告人张某某有自首，在被追诉前主动交待行贿行为，对侦破刘某某重大受贿案件起关键作用，主动退出非法所得的量刑情节予以采纳，对被告人张某某退出的非法所得款项，应依法追缴，上缴国库的意见，予以采纳。对公诉机关建议对被告人张某某判处三年以下有期徒刑的意见不予采纳。对辩护人提出被告人张某某具有自首情节，在被追诉前主动交待了行贿行为，对侦破刘某某重大受贿案件起重要作用，并主动上缴非法所得80万元，被告人系初犯、具有悔罪表现，建议法院对被告人张某某作有罪宣告免除处罚的意见予以采纳。对辩护人提出被告人张某某的行贿行为未给国家集体及他人造成损失的意见不予采纳。综上，经本院审判委员会讨论决定，对被告人张某某适用《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款，第三百九十条第一款、第二款，第六十七条第一款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条，第十四条第一款、第三款第三项，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯行贿罪，免予刑事处罚。
二、对被告人张某某非法所得的人民币八十万元予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 何述雄
审 判 员 刘文胜
人民陪审员 何荣怀
二〇一六年五月六日
书 记 员 朱文锦
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。
因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，或者使国家利益遭受特别重大损失的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，对侦破重大案件起关键作用的，或者有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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