河北省邯郸市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）冀04刑终252号
原公诉机关邯郸市复兴区人民检察院。
上诉人（原审被告人）白文元，男，1986年12月16日出生于河北省大名县，汉族，小学文化，大名县王村乡大李凝村农民。2015年2月12日因涉嫌犯职务侵占罪被刑事拘留，同年2月17日被逮捕。
邯郸市复兴区人民法院审理邯郸市复兴区人民检察院指控原审被告人白文元犯职务侵占罪一案，于2016年3月10日作出（2015）复刑初字第87号刑事判决。原审被告人白文元不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2012年12月至2014年2月底期间，被告人白文元利用担任邯郸市正华食品有限公司（以下简称正华公司）业务员及业务主管的职务便利，将其回收客户张某甲、周某甲等人的货款共计215389元占为己有，全部用于个人消费。案发后，白文元到公安机关投案，并如实供述其案件事实。
认定上述事实的证据有：
1、被告人白文元供述，2007年3月左右，其到正华公司工作，负责整个邯郸市场冷冻食品的销售，并负责收回货款，然后交回公司财务。2011年7月，其借了公司14万元用于买房，公司就不给其开工资了。自2012年12月到2014年2月其离开公司，因为没有钱花，其把从馆陶县今日超市等20多家客户那里陆续收回的货款没有交给公司，其给公司说货款没有收回来，该款均用于个人消费。2014年7月16日经对账，其给公司打了337743元的总欠条（包括房款、货款等），至今未还。经其核对正华公司的应收账款明细，通过其销出去的货，已收回货款未上交公司的有磁县张某甲46000元，临漳县王某甲39250元，成安县周某甲92975元，临漳好又多超市蔡姐3587元，临漳富保超市4074元，广平县维明超市4114元，成安美食林超市2552元，大名县李某甲8057元，魏县美食林超市4188元，成安县刘某甲2520元及客户退货款8072元，共计215389元。
2、证人王某甲证明，其系正华公司的销售经理，公司主要经营三全、雀巢等速冻食品，公司举报业务员白文元在2011年6月至2014年3月期间利用担任业务员的便利条件，收到邯郸周边县城客户的货款和预付款，未及时交回公司，挪作他用，公司均不知情。因有多名客户到公司追要货款，公司才知道，而后公司第一时间与白文元取得联系，白文元口头承诺2014年4月底之前将公司欠款还清，但到4月底没有兑现承诺，并希望给机会延长还款时间，经公司大会研究决定再次给予延长还款时间，后于2014年7月16日他本人打了欠条，定于2014年8月底前还清，至今未还。
正华公司的经营模式是跟客户联系是否需要货，业务员让公司的开票员开出单据，业务员签字去找仓库保管，出货验票装车送货，货到付款，交给业务员后由其本人带回交到公司财务。白文元与公司未签订劳务合同，刚来时是司机，2010年任业务主管负责邯郸周边县的市场，属外线。2013年12月开始，白文元自己送货，回收货款。头天将出库单给库管提出货后，送给客户收回货款，次日或延迟一天交予财务，财务在其交回的黄联上注明现金，证实货款客户已结。2014年2月中旬，公司财务排查时发现，白文元欠公司货款，并告知公司总经理刘长风，后刘长风安排其和白文元到外线的客户核实情况，核实了两户说货款给白文元结算清了，后其准备再核实其他客户时，白文元给公司说部分客户没有及时结算货款还欠着，他说自己能解决。
3、证人李某甲证明，其系个体商户，主要经营雪糕批发和冷冻丸子，一直卖正华公司的雀巢雪糕。该公司业务员白文元负责推销产品，并负责上货，收货款。该公司2014年给其送了8057元的货，2014年4月9日白文元给其打了收到条。该公司的业务员王某甲给其说，白文元收到其货款就没有如实上交公司的账，因此该公司以未收到货款为由没有给其发货，返点费也没有给其兑现。后白文元也承认其没有往公司及时交货款，经多次打电话催要货款，至今未还。
4、证人张某甲证明，2012年10月至今，其一直和正华食品有限公司有业务关系，其从公司购进一些速冻食品，主要是三全牌汤圆等。2013年7月份，其开始和正华公司业务员白文元联系，经和白文元对账，账款结清。
5、证人李某乙证明，2013年其系正华公司会计，担任财务主管。白文元在公司担任业务员，负责邯郸周边下县所有市场业务洽谈、送货、收受货款。白文元从开票员王某乙处开出公司的批发销售单后一式三联，后把白联交给库房保管后提货，送往周边下县的商户并把红联交给商户，等到白文元收到货款后，于次日连同黄联交到财务的刘某甲处下账；还有一种情况是当白文元收到商户的预付款也是交到刘某甲或打到其公司指定的银行账户，而后公司的财务给其开具收款单，出货方式都是一样的。2014年2月底，白文元离开公司。王某甲和白文元在公司财务一同把账结算清的，白文元给公司打了欠条。
6、证人刘某甲（正华公司财务会计）、王某乙（正华公司开票员）的证言与李某乙所证事实基本一致。
7、证人蔡某证明，其系好又多超市速冻管理部经理，负责管理仓库和收货。自2009年12月份和正华公司一直有业务关系，从2012年以来和正华公司的业务员白文元联系。2012年11月30日，超市和白文元对账，超市给白文元结算3587.92元货款，货款都已结清。
8、证人禇某证明，其系付保调料门市老板。自2009年至2014年和正华公司一直有业务关系，从2013年7、8月份和正华公司业务员白文元联系。白文元送来货，货到付款，其付给白文元都是现金，账款全部结清。
9、证人孙某证明，其系广平县维明超市店长，具体负责采购业务。2012年7月至今和正华公司一直有业务往来。从2012年8月份同该公司业务员白文元联系。货到付款，账款全部给清。
10、证人马某证明，其系成安县美食林超市经理。2006年至今和正华公司一直有业务往来。其和正华公司业务员白文元联系，货到付款，账款全部给清。
11、证人张某乙证明，其系魏县美食林超市经理。2012年初其同正华公司业务员白文元有业务联系，货到付款，货款均结算清。
12、证人刘某乙证明，其系成安县新兴大街雪糕大世界经理。2012年至2014年和正华公司的业务员白文元有业务往来，货到付款，货款均结算清。
13、正华公司出具的白文元欠公司款项明细记载，截止2014年7月16日，欠公司货款270364.88元，并保证8月底前还清。
14、正华公司企业法人营业执照、食品流通许可证、税务登记证组织机构代码、正华公司报案材料、应收账款明细表、正华公司进销货台账、账期结算明细表、白文元自2012年12月15日至2014年2月20日的考勤、工资表情况，白文元与正华公司解除劳动关系的确认书在卷。
15、临漳王某甲、成安周某甲、褚付保、临漳好又多门市、孙某、成安美食林超市、魏县美食林超市、雪糕大世界刘某甲出具的将货款交付白文元的证明。
16、正华公司出具的证明记载，白文元于2008年入职先后担任外县司机、业务员工作，自2013年7月至2014年2月任公司外县流通市场业务主管。
17、邯郸市公安局分局经济犯罪侦查大队出具的情况说明记载，根据正华公司提供应收账款的明细表，调查中不予出证的客户、2015年6月之前转让无法查实的客户、正华公司无法提供详细地址、联系方式、无法取证的客户涉及货款共计33750元。
18、邯郸市公安局复兴区分局经济犯罪侦查大队出具的白文元投案自首证明。
原审法院认为，被告人白文元以非法占有为目的，利用职务上的便利，多次将本单位货款共计215389元，非法占为己有，其行为已构成职务侵占罪。白文元犯罪以后主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。白文元及其辩护人所提白文元具有自首情节，经查属实，予以支持。白文元及其辩护人所提，白文元侵占公司的款项部分用于公司，经查，根据白文元供述及证人证言、正华公司提供的应收账款明细表等书证，均能够证明白文元利用职务上的便利侵占公司货款的事实，且白文元未提供部分欠款用于公司的有效证据。故对该辩解意见，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十四条、第六十七条的规定，认定被告人白文元犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年又三个月；被告人白文元犯罪所得责令退赔。
上诉人（原审被告人）白文元上诉曾提出，原判认定的犯罪数额中有部分用于了公司开支，其实际侵占的有十六七万元；其有自首情节，与公司法定代表人刘长风系亲属关系，应从轻处罚，原判决量刑过重，不应判决责令其对犯罪所得退赔。二审期间供述，原判决认定的犯罪事实属实，请求从轻处罚。
经二审查明的事实、证据与原判决认定的一致。原判决认定事实的证据经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）白文元利用职务上的便利，多次将本单位货款非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。白文元认罪态度较好，且有自首情节，依法可从轻处罚。原审法院根据《中华人民共和国刑法》第六十四条中关于犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者退赔的规定，责令白文元退赔犯罪所得，并无不当。白文元上诉所提不应判决责令其对犯罪所得退赔，以及与公司法定代表人刘长风系亲属关系，应从轻处罚的理由，无法律依据，不能成立。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十四条、第六十七条第一款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）（二）、第二百三十三条的规定，判决如下：
一、维持邯郸市复兴区人民法院（2015）复刑初字第87号刑事判决第一项中的定罪部分和第二项，即被告人白文元犯职务侵占罪，犯罪所得责令退赔；
二、撤销邯郸市复兴区人民法院（2015）复刑初字第87号刑事判决第一项中的量刑部分，即判处被告人白文元有期徒刑五年又三个月；
三、上诉人（原审被告人）白文元犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年2月12日起至2016年8月11日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 王建民
审 判 员 夏魁利
代理审判员 王晓鹏
二〇一六年四月三十日
书 记 员 胡晓琳