江苏省淮安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）淮中民初字第0036号
原告上海鸿光建筑工程有限公司。
法定代表人吴敏，该公司董事长。
委托代理人朱朝华，江苏宁联律师事务所律师。
委托代理人蔡祥，上海市协力律师事务所律师。
被告淮安市东郊医院有限公司。
法定代表人曹桂英，该公司董事长。
委托代理人张瑛，该公司总经理。
委托代理人沈加楼，江苏益淮律师事务所律师。
原告上海鸿光建筑工程有限公司（以下简称鸿光公司）与被告淮安市东郊医院有限公司（以下简称东郊医院）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2013年1月9日立案受理后，依法组成合议庭于2013年3月6日公开开庭审理了本案，原告鸿光公司的委托代理人朱朝华、蔡祥，被告东郊医院的委托代理人张瑛、沈加楼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告鸿光公司诉称，2008年9月8日，被告将位于淮安市淮阴区淮涟路与曙光路交汇处的淮安市东郊医院工程发包给原告施工，原、被告双方签订了《建设工程施工合同》，双方对工程造价、结算方式、给付方式、违约责任等权利与义务作了明确规定。原告按约进场后发现：（1）被告未取得建设工程规划许可等开工必备手续；（2）被告的建设资金严重不到位，根本不具备开工条件；（3）被告存在诸多非法违法行为，如强行要求原告更换劳务公司，强行指定不具备劳务资质的公司，因此直接造成后期农民工闹事、索要劳务费，直至工程被迫停工；（4）被告严重逾期支付工程建设款，影响工程施工，进而导致工程停工等；（5）在原告进场施工过程中，被告还存在以本项目为诱饵，骗取其他第三方施工单位的工程保证金等犯罪活动，等等。被告存在的上述诸多不规范、违规违法行为及严重违约等行为，直接致使双方的施工合同无法继续履行，并且已造成原告巨额的经济损失。经原告自行计算，连同已完工程价款及各项损失在内，在扣除被告已支付的250万元款项后，被告尚应支付原告2600万元。原告就各项应付款项与被告多次交涉，被告至今未予支付。请求判令：1、被告立即支付原告工程款、利息及损失等合计2600万元；2、要求确认原告就淮安市东郊医院工程项目的拍卖或折价款享有优先受偿权；3、由被告承担本案所有的诉讼费用。
被告东郊医院辩称，本案所涉工程原告存在肢解工程、分包、转包行为，桩基、土建、钢材、混凝土、土石方等等诸多项目均不是由原告提供和承建。因此，原告诉请大部分没有事实和法律依据。原告主张的利息和损失均不存在，是否享有优先受偿权按照法律规定处理。
经审理查明：
一、合同订立及履行情况
2008年9月8日，原、被告双方签订《建设工程施工合同》一份，约定鸿光公司承建东郊医院综合楼、行政楼、门诊楼工程。合同价款暂定6000万元，实际款项按双方确定的工程量，最终以审计为准，按实结算。合同签订的当天，东郊医院收取鸿光公司12万元工程定金，东郊医院又分别于2008年9月25日、2008年10月14日出具收据，载明收取鸿光公司合同履约金90万元、2012000元。
2009年1月19日，由鸿光公司为甲方、淮安市阿炳劳务有限公司（以下简称阿炳公司）为乙方、东郊医院作为担保方，签订劳务分包合同一份，约定鸿光公司将东郊医院工程中的劳务部分分包给阿炳公司，工程主要内容为淮安市东郊医院综合楼（包括地下室）、门诊楼（包括地下室）及行政办公楼所有主体工程的清包工（清包工：木工、瓦工、钢筋工、水电工、油漆工）；承包方式：包劳务、包材料（四个工种的辅材）、包质量、包工期、包市标化、包市文明等。2009年2月9日，阿炳公司进场施工。
2009年3月4日，东郊医院（甲方）与鸿光公司（乙方）签订补充协议一份，约定：1、甲方支付给乙方的进度款应按照《淮安东郊医院施工总进度计划》完成相对应的进度并参照《建设工程施工合同》进度款拨付方式结算。乙方完成施工进度计划后立即向甲方报告，甲方接到乙方报告后结合实际完成工作量，向乙方支付相应的进度款。2、具有一级资质的劳务公司的劳务工程进度款由该劳务公司根据实际施工进度依据该劳务公司与鸿光公司签订的合同，并办理好相关付款手续后由甲方东郊医院直接向劳务公司负责人姜明喜支付等。
阿炳公司在施工过程中，鸿光公司并未按工程进度支付工程款，双方就此发生纠纷，工程于2009年6月21日停工。2009年7月3日，淮安市淮阴区清欠工程款和农民工工资领导小组办公室（以下简称清欠办）组织协调，并作出淮安市东郊医院工程鸿光项目部即阿炳劳务拖欠农民工工资上访处理纪要，内容为：1、鸿光公司立即拿出50万元，由阿炳公司签字，按劳务民工的工资表发放给在淮的所有民工；2、劳务民工代班立刻拿出工程量结算清单交阿炳公司审核汇总后交鸿光公司，鸿光公司接单后在相关规定工作日内审结，三方签字后结清处理完毕；3、在结清处置的同时阿炳公司负责将农民工的45万元保证金一并退还给交保人。三方当事人以及农民工代表在该纪要上签字。同日，鸿光公司给付阿炳公司50万元用以发放农民工工资。后阿炳公司未履行返还保证金的义务，阿炳公司、鸿光公司也未能就工程量等问题达成协议，双方亦均未要求复工，工程一直处于停工状态中。
二、相关诉讼情况
1、2010年2月1日，鸿光公司诉至本院，请求解除与阿炳公司订立的劳务分包合同，判令阿炳公司赔偿其2009年6月21日至2010年1月15日停工期间的损失2573252.44元，以及2010年1月15日至判决生效期间每天按7321.91元计算的损失，并要求东郊医院对阿炳公司的上述义务承担连带责任。2011年6月2日，本院作出（2010）淮中民初字第0007号民事判决：一、解除鸿光公司与阿炳公司于2009年1月19日订立的劳务分包合同；二、阿炳公司赔偿鸿光公司因停工造成的损失383430.72元，于判决生效后一个月内付清；三、东郊医院对阿炳公司的上述责任承担连带责任。鸿光公司和东郊医院均不服该判决，上诉至江苏省高级人民法院。2011年10月19日，江苏省高级人民法院作出（2011）苏民终字第0131号民事判决，驳回鸿光公司和东郊医院的上诉，维持原判。
（2010）淮中民初字第0007号民事判决认定：造成工程2009年6月21日开始停工的原因，系鸿光公司未及时支付工程款所致。对工程停工后的损失问题，因造成停工的原因是鸿光公司未能支付工程进度款，故对鸿光公司主张的2009年6月21日至2009年7月3日期间的损失应由其自行承担。鸿光公司依据2009年7月3日会办纪要履行了给付义务，但阿炳公司并未履行返还保证金的义务，故对7月3日之后工程停工给鸿光公司造成的损失阿炳公司应承担主要责任。鸿光公司在阿炳公司未履行义务的情况下，作为总承包方亦未发函要求阿炳公司尽快复工或解除双方合同以减少损失的发生，对造成停工损失应承担相应的民事责任。酌情认定按三、七比例由鸿光公司与阿炳公司分担。对鸿光公司主张的2010年1月15日起诉后至判决生效期间每天7321.91元损失，因本案工程长期停工，鸿光公司已提起诉讼要求解除合同，因此，其应当对起诉后再投入的损失有预见，应当减少损失的发生，对该损失应由鸿光公司自担。故本案中的停工损失的时间为：2009年7月4日至2010年1月15日。东郊医院作为阿炳公司的担保人，应对阿炳公司的民事赔偿责任承担连带责任。
鸿光公司主张的损失为：1、工程人工窝工费271790元；2、工程停工机械租赁费173100元；3、工程材料周转脚手架费用190272.39元；4、行政办公楼完成费（行政办公楼资金占用费，基数是完成的工程量）407165.64元；5、停工期间成本（保证金300万元，按合同月利息2%计算每月6万元＊7=42万元）；6、停工期间资金占用（基数为综合楼门诊楼、人防地下室完成工程量）125416.62元；7、钢筋除锈、深度降水停工台班、脚手架安全网损坏等合计989131.6元。上述费用中的工程人工窝工费、工程停工机械租赁费和工程材料周转脚手架费用，应属合理损失，予以认定。对于其他四项损失，因行政办公楼、综合楼没有到达付款节点，鸿光公司主张给付该资金占用费，无法律依据；对于保证金利息，因该款是承包方与建设方之间的履约保证金，其向分包方主张该损失亦无法律依据；对于深度降水停工台班损失，因工程停工无须降水，鸿光公司主张该损失无事实依据；对钢筋除锈因未发生以及脚手架安全网损坏、停工造成塌方、管桩、桩芯清理、行政办公楼屋模板拆除鸿光公司均未提供证据证明，可待有证据后另案主张。工程人工窝工费271790元，依据阿炳公司应承担的责任，对该费用认定为150872.4元；对工程停工机械租赁费认定为110784元，对工程材料周转脚手架费用认定为121774.32元，合计383430.72元。
2、因东郊医院于2010年4月8日以鸿光公司违约为由发出解除合同通知，鸿光公司于2010年7月5日诉至淮安市淮阴区人民法院，要求确认东郊医院2010年4月8日《解除合同的通知》无效。淮安市淮阴区人民法院于2010年10月12日作出（2010）淮小民初字第0606号民事判决，确认《解除合同的通知》有效。鸿光公司不服向本院提起上诉，本院于2011年5月19日作出（2010）淮中民终字第1408号民事调解书，双方一致同意于2011年5月30日解除双方2008年9月8日签订的《淮安市东郊医院建设工程施工合同》和2009年3月4日签订的《补充协议》。
3、阿炳公司于2011年7月7日诉至本院，请求判令鸿光公司与东郊医院连带给付工程款5596897.4元，以及2010年1月22日以来至判决生效期间每天8160元损失及合同约定的利息。本院于2011年6月2日作出（2011）淮中民初字第0039号民事判决：一、鸿光公司尚欠阿炳公司工程劳务款60919.20元，赔偿阿炳公司损失88000元，并承担图纸复印费990元，合计149909.20元，于判决生效后十日内给付；二、东郊医院对鸿光公司上述责任承担连带责任。
（2011）淮中民初字第0039号民事判决认定：一、阿炳公司在2009年6月21日前，一直处于施工过程中，工人的价值已物化到工程劳务款中，阿炳公司未能提供证据证明在此期间存在损失，故此期间并不存在误工损失。二、2009年6月22日至2009年7月3日期间，因鸿光公司拖欠工程款未付，导致阿炳公司停工，对阿炳公司的损失应予承担；阿炳公司从2009年2月9日进场施工，到2009年6月21日停工，其所做工程劳务款经鉴定总额为880919.20元（每天约6000多元），该数额即是在其付出对应劳动情况下，其应获得的报酬或利润，而在停工期间，其公司人员并未付出对应的劳动，但需维持其日常生活和基本的开销，结合2009年7月3日农民工工资发放表，故对阿炳公司的损失酌情确定为每天4000元，合计48000元，应由鸿光公司全额负担。三、2009年7月4日之后的损失部分，因2009年7月3日清欠办会办纪要出台以后，鸿光公司依约及时给付了50万元，但阿炳公司未按约定返还民工保证金，也未及时复工，故阿炳公司应当对2009年7月3日之后造成的损失承担主要责任。对于阿炳公司的损失可计算到鸿光公司起诉时，即2010年2月1日。结合双方的违约程度，酌情确定由鸿光公司赔偿阿炳公司在此期间的损失4万元。至于阿炳公司主张2010年2月1日以后的损失部分，因鸿光公司起诉时，阿炳公司已退场，阿炳公司主张一直未退场并主张损失，与事实不符，不予支持。
三、工程鉴定情况
原告曾于2011年5月19日就本案请求事项向本院提起诉讼，后因工程造价鉴定原因暂行撤诉。该案审理中，经原告鸿光公司申请，本院依法委托中国建设银行淮安分行造价咨询中心对原告所承建工程造价进行鉴定，鉴定意见是：按照合同约定的下浮比例（5%），工程造价让利后的数据为：桩基础及基坑支护7896612.87元，办公楼土建2881547.1元，办公楼水电60053.92元，门诊综合楼土建1744973.58元，土方分包管理费15000元，夜间施工增加费50万元，合计13098187.47元。
本案审理中，原、被告双方对该鉴定意见均存有异议，鉴定机构对双方当事人的异议作了回复，针对双方当事人所提异议均作出说明。根据该补充说明并结合当事人举证及施工情况，本院对夜间施工增加费50万元与商品砼价格予以相应调整。因夜间施工增加费50万元系针对工程竣工情形下所增加的费用，而本案中工程并未完工，故酌定30万元；商品砼价格双方一致认可不应下浮，故相应调增152151.66元。对于双方提出的其他异议，因均未提供充分证据，本院不予采纳。据此，工程价款为13050339.13元（13098187.47元-20万元＋152151.66元）。
四、工程款支付情况
东郊医院主张鸿光公司共计领取工程款3785970元，鸿光公司对其中部分款项不予认可：1、2008年10月14日60万元欠条不是支付工程款，是所谓的好处费；2、2009年1月22日的150万元收据，实际上只支付了100万元，另50万元是空头支票，无法兑现；3、2009年5月13日的1305970元借条数额有误，实际少付了10万元。东郊医院提出，2008年10月14日60万元欠条并非好处费，而是东郊医院于同日向鸿光公司出具合同履约金2012000元收据，但鸿光公司并未全部给付，故由其出具60万元欠条。本院认为，合同履约金2012000元收据与60万元欠条系同日出具，由于鸿光公司并不能提供已足额付款的相应证据，且对其所称的好处费亦未提供证据证明，故应认定鸿光公司于2008年10月14日给付的履约金为1412000元。对于2009年1月22日的150万元收据，根据鸿光公司提供的证据，可以反映其中45万元支票为空头支票，而东郊医院并未提供实际转账150万元的汇款凭据，故应扣除该45万元。对于鸿光公司主张2009年5月13日的1305970元借条实际少付了10万元，其对此未能提供证据证实，本院不予采信。综上，本院认定东郊医院已付工程款为2735970元（3785970元-60万元-45万元）。
上述事实，有双方当事人的陈述、鸿光公司与东郊医院于2008年9月8日签订的建设工程施工合同、2009年3月4日鸿光公司与东郊医院签订的补充协议、本院（2010）淮中民初字第0007号民事判决书、江苏省高级人民法院（2011）苏民终字第0131号民事判决书、本院（2011）淮中民初字第0039号民事判决书等证据在卷，经质证，本院予以确认。
本院认为，原告鸿光公司与被告东郊医院所签订的建设工程施工合同系双方当事人真实意思表示，并不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同，双方已一致同意解除合同，则原告有权主张剩余工程款及其相关权利。
关于工程价款问题。原告施工的工程价款为13050339.13元，东郊医院已付工程款为2735970元，对于尚欠工程款10314369.13元，被告应予给付。因工程未竣工，双方亦未结算，故对该尚欠款应自鸿光公司起诉之日即2011年5月19日起算利息，按中国人民银行同期贷款利率标准计息至被告实际给付之日。另东郊医院收取鸿光公司的保证金2432000元（12万元＋90万元＋1412000元）亦应返还，亦按中国人民银行同期贷款利率标准自2011年5月19日计息至被告实际给付之日。
关于损失赔偿问题。原告主张，根据其与被告东郊医院之间的约定，工程款应由被告东郊医院直接向劳务公司支付。因被告东郊医院未履行付款义务，导致阿炳公司停工，故停工损失应由东郊医院承担。本院认为，原告系与阿炳公司签订合同的相对方，合同义务本应由原告承担，但其与被告之间已达成由被告直接履行该义务的约定，被告应当知道如其不履行可能造成原告承担违约责任，却仍未履行付款约定，该违约行为对于导致原告向阿炳公司赔偿损失88000元存在一定因果关系，故就原、被告之间的权利义务而言，被告应适当承担该部分损失，鉴于原告在被告未付款时亦应直接向阿炳公司履行付款义务，其对于该损失的产生亦负有一定责任，本院酌定由被告对此承担4万元。至于原告主张的其他损失，在前案中已提及，根据两级法院生效判决，对于停工原因及损失的承担均已作出明确认定，故原告要求被告承担相关损失，并无法律依据，本院不予支持。
关于优先受偿权问题。本案工程并未竣工，原告作为承建东郊医院工程的施工方，在双方解除合同后即提起诉讼，对其所施工的工程依法应享有优先受偿权，故原告对其工程价款可就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。
经调解未果，依据《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百八十六条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告淮安市东郊医院有限公司于本判决生效后十日内给付原告上海鸿光建筑工程有限公司工程款10314369.13元及保证金2432000元，并按中国人民银行同期贷款利率标准自2011年5月19日计息至实际给付之日；
二、被告淮安市东郊医院有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告上海鸿光建筑工程有限公司损失4万元；
三、原告上海鸿光建筑工程有限公司就上述10314369.13元工程款对于其施工工程享有优先受偿权；
四、驳回原告上海鸿光建筑工程有限公司其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费171800元，鉴定费81000元，合计252800元，由原告上海鸿光建筑工程有限公司负担106000元，由被告淮安市东郊医院有限公司负担146800元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省高级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费。
审 判 长 徐 炜
代理审判员 黄金强
人民陪审员 王一兵
二〇一四年三月十日
书 记 员 王政霞