山西省运城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）运中刑一终字第119号
原公诉机关垣曲县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杜立艳，男，1971年12月12日出生于河南省济源市，汉族，初中文化，农民，捕前住济源市大峪镇乔沟新村。2013年6月15日因吸食毒品被垣曲县公安局行政拘留十五曰，2013年10月9日被抓获，同年lO月11曰因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年11月l5日被逮捕。现羁押于垣曲县看守所。
上诉人（原审被告人）王旭龙，又名王大龙，男，1988年2月10日出生于山西省垣曲县，汉族，高中文化，农民，捕前住垣曲县古城镇古城村第*组****号。2013年9月18日被抓获，同年9月19日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年10月l0日被监视居住。2014年4月15日被取保候审，同年6月9日被逮捕，现羁押于垣曲县看守所。
垣曲县人民法院审理垣曲县人民检察院指控原审被告人杜立艳、王旭龙犯贩卖毒品罪一案，于2014年6月11日作出（2014）垣刑初字第45号刑事判决，原审被告人杜立艳、王旭龙不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人杜立艳、王旭龙，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2013年9月18日17时左右，被告人杜立艳给被告人王旭龙打电话，让其到垣曲县华峰高速口接他去中条山有色公司宾馆门口，随后王旭龙驾驶晋M812**号黑色起亚越野车和“卡尔”（真名姓名不详）驾驶一桑塔那轿车在高速口接到杜立艳后，“卡尔”和杜立艳上了王旭龙的车，杜立艳给了“卡尔”一些黄皮，“卡尔”吸食完后称去弄钱给杜立艳，之后离开。杜立艳坐着王旭龙的车去中条山有色公司宾馆，途中，杜立艳将一个用红色袋子包装的疑似毒品藏在铁盒内放在副驾驶座底下，又给王旭龙一些白色晶体，并对王说什么时候要就什么时候给。到公司宾馆门口，杜立艳和吸毒人员“二尤”（真实姓名不详）在王旭龙的车上完成黄皮交易。之后，大概晚上2l时左右，杜立艳乘坐王旭龙的车到垣曲县五龙大厦桥西与吸毒人员“王某”（真实姓名不详）交易时，王旭龙在车上被垣曲县公安刑警禁毒大队民警抓获，杜立艳和“王某”逃跑，垣曲县公安刑警从王旭龙身上搜出一大包内含19包疑似毒品白色晶体，从其车上查获疑似毒品褐色粉末1O包。2013年10月9曰杜立艳被河南省济源市公安局抓获，济源市公安刑警从杜立艳身上及住处查获3包疑似毒品物体。
经晋城市公安司法鉴定中心鉴定，在王旭龙身上搜出的19包疑似毒品的白色晶体检材中，检出甲基苯丙胺成分，重计18.68克；在其车座底下的1O包疑似毒品呈褐色粉末状的检材中，检出海洛因成分和咖啡因成分，含有海洛因成分的重计1O.62克，含咖啡因成分的重计36.34克。经济源市公安局刑事科学技术毒品检验鉴定，在杜立艳身上及其住所查获疑似毒品褐色粉末状的检材中检出海洛因成分和咖啡因成分，含海洛因成分的重计0.3克，含咖啡因成分的重计59.96克。
采信的证据有，垣曲县公安局禁毒大队受案登记表、照片及扣押清单、发还清单、称重笔录、晋城市公安司法鉴定中心（晋市）公监（理化）字（2013）921号理化检验报告、济源市（济）公（刑）鉴（理化）字（2013）063号毒品检验鉴定报告、情况说明、辨认笔录及被辨认人照片、证人赵某、高某的证言、被告人杜立艳、王旭龙的供述、同步录音录像光盘一张、济源市公安局特警支队抓获证明、垣曲县公安局行政处罚决定书及抓获经过、户籍证明等。
据以上事实和证据，原审法院认为被告人杜立艳为谋取非法利益，明知是毒品，而非法买卖，被告人王旭龙明知被告人杜立艳贩卖毒品而驾车为其提供帮助，二被告人系共同犯罪，其行为均已构成贩卖毒品罪，在共同犯罪中被告人杜立艳起主要作用，系主犯；被告人王旭龙起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。鉴于被告人认罪态度较好，依法可酌情从轻处罚。故判决：被告人杜立艳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金20000元；被告人王旭龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金10000元。
原审被告人杜立艳上诉提出，原判认定事实不太清楚，赵某、高某不应作为证人，毒品分类计量存在问题，原判对其量刑偏重，请二审给予改判。
原审被告人王旭龙上诉提出，原审对其定性不当，其构成非法持有毒品罪，而非贩卖毒品罪，原审量刑偏重，请予减轻处罚。
经审理查明，原判认定事实清楚。证明事实的证据有：
1、垣曲县公安局禁毒大队受案登记表主要内容，垣曲县公安局接群众匿名举报称，王旭龙驾驶一辆起亚越野车，有贩卖毒品的嫌疑。公安干警出警后，将王旭龙当场抓获。
2、垣曲县公安局禁毒大队出具的抓获经过主要内容，2013年9月18日晚9时许，垣曲县公安局禁毒大队民警接举报，在垣曲县五龙大厦桥西将涉嫌贩卖毒品的王旭龙抓获，杜立艳在逃，2013年lO月9日，杜立艳被济源市公安局抓获，同年1O月11日移垣曲县禁毒大队。
3、济源市公安局特警支队抓获证明主要内容，2013年lO月9日上午10时许，济源市公安局特警支队的民警李某和常某某将藏匿在北清村的杜立艳抓获。
4、照片及扣押清单主要内容，①垣曲县公安局禁毒大队将从被告人王旭龙身上和车上查获的19包和10包毒品及起亚越野车一辆予以扣押，其中疑似毒品的白色晶体为23克，褐色粉末为50.68克；②济源市公安局禁毒大队将从杜立艳身上查获的3包毒品予以扣押，分别重为0.3克、15.16克、44.8克。
5、发还清单主要内容，垣曲县公安机关将扣押的晋M812**起亚越野车返还给被告人王旭龙。
6、称重笔录主要内容，济源市公安局在杜立艳住处查获的3包粉状毒品疑似物，经称重分别为净重O.3克、15.16克、44.8克。
7、晋城市公安司法鉴定中心（晋市）公监（理化）字（2013）921号理化检验报告，主要内容：本案送检的从王旭龙身上搜出19包可疑毒品呈白色晶体的检材中检出甲基苯丙胺成分，重计18.68克；在其车座底下的10包可疑毒品呈褐色粉末状的检材中检出海洛因成分和咖啡成分，含有海洛因成分的重计10.62克，含咖啡因成分的重计36.34克。
8、济源市（济）公（刑）鉴（理化）字（2013）063号毒品检验鉴定报告，主要内容：从本案送检的从杜立艳身上查获的3包可疑毒品检材中检出海洛因成分的重O.3克和咖啡因成分的重59.96克。
9、情况说明主要内容，垣曲县公安局禁毒大队将本案所查获毒品已移交垣曲县公安局涉案财物保管室。
10、辨认笔录及被辨认人照片主要内容，被告人王旭龙在侦查员事先准备好的12张不同男性正面免冠照片中辨认出在其驾驶的晋M812**车上交给其毒品及在有色公司宾馆门口出售毒品的人为杜立艳。
11、证人赵某的证言，主要内容，2013年9月18日晚21时左右，我和杜立艳坐杜立艳带的车从河南济源上高速回垣曲，到垣曲一个收费站下高速，杜立艳先下车，过了一会又过来让我坐到大龙（王旭龙）的车上，我看见“卡尔”在大龙车后边，“卡尔”跟着大龙和杜立艳上了大龙的车，大龙坐在驾驶位置，杜立艳坐在副驾驶位置，我坐在驾驶位置后面，“卡尔”坐到了副驾驶的后面，“卡尔”对杜立艳说“我现在难受，给我一点，先让我抽点，一会我给你弄钱”。杜立艳就从前面拿了一点“黄皮”给了“卡尔”。“卡尔”就从自己身上拿出锡纸开始吸。吸完后“卡尔”就说我去弄钱去。然后大龙开车就到了公司宾馆门口，杜立艳就打电话对接电话的人说我到公司宾馆了，你来吧，过了几分钟，“二尤”就来到车上坐在副驾驶座后面，杜立艳给了“二尤”1包（1克）纯的“黄皮”，l包底料。杜立艳又单独给了“二尤”一点“黄皮”，“二尤”在车上给吸了，吸完后对杜立艳说挺好的，我再去弄上1000元，一会联系你。大龙开车往县城走时，杜立艳给一个叫王某的联系，商量在五龙桥上见面。到五龙桥后，杜立艳下车去见王某，这时被公安机关把我们的车拦下了。在大龙车上时，我还看见杜立艳塞给大龙一包东西，但具体是什么东西我没看清。
12、证人高某的证言，主要内容：2013年11月lO日左右，我因贩卖毒品在垣曲县看守所羁押期间，我见过杜立艳，当时就问他是因为什么事情进来的，他说是因为贩毒，我问他多少克，他说30多克，我问是怎么回事，他说8月15日左右（农历），他坐车来垣曲贩毒，当时他去和别人见面，司机被抓住了，东西（毒品）都在车上，我问他司机知道他进来干什么吗，他说知道。他说为了不把司机说出来，他全担了，我又问他，30多克他能卖了吗，他说能卖了，如果不出事，他就全卖出去了。
13、被告人杜立某的供述，主要内容，具体时间记不清楚，我到垣曲县是晚上，我坐出租车送赵某回垣曲县，赵某说垣曲县有人要货，我就从济源带了些冰毒、海洛因、还有底料到垣曲县准备贩卖，我们提前给大龙联系，让他在垣曲县华峰高速口接我。到了高速口，“卡尔”开车也在高速口等我们，我们和“卡尔”上了大龙的车，我给大龙吸食了一些冰毒，给“卡尔”吸食了一些黄皮（海洛因），吸食完后，“卡尔”下车自己开车走了。我让大龙开车到有色公司宾馆门口，我们见了“二尤”，“二尤”上了大龙车上，“二尤”向我要了一些黄皮，在车上吸食了，因为当天下午“二尤”给我卡上打了1000元，我给了“二尤”1克黄皮（海洛因）和一些底料，我就让“二尤”下车走了。“二尤”走后，我给王某打电话问他要不要货，王某说先看看货，我们约好在五龙大厦澎湖湾桥头见面，到了桥头后，我下车去找王某，刚和王某见了面，就发现有警察把大龙抓获，我和王某就各跑各的。另外，我带的黄皮有10多克，用塑料包装放在一个铁盒里，在华峰高速口，我刚上大龙车时，就把它放在副驾驶座底下了。我坐在副驾驶座上，车上高速后，我把冰毒给了大龙，我给大龙说：我什么时候要你什么时候给我。冰毒是一个大塑料包装，大袋里有十几小袋，重量有十几克，具体数记不起来了。
14、被告人王旭龙的供述，主要内容，2013年9月l8日下午17时左右，河南济源一个姓杜的朋友给我打电话让我在垣曲华峰高速路口接他，我接上他的时候天已经黑了。接上他之后，姓杜的给了我一点冰毒和吸食工具，我就当场吸食了。吸食完后，姓杜的告诉我到中条山有色金属公司宾馆门口，姓杜的刚上车就拿一个红色的袋子放到我车副驾驶座底下，然后他给了我一些白色晶体，我知道是冰毒，就放自己口袋了，姓杜的给我说，“东西先放你那，到济源的时候，你把东西给我”。到了中条山有色金属公司宾馆门口，等了一会，一个小伙子骑摩托车到跟前，上车以后，姓杜的让他在车上吸食了一些毒品，吸食完后姓杜的又给了那小伙一点毒品，之后那小伙就走了。我听他们交谈，那个小伙把毒资打到姓杜的工行卡上。之后我们就到五龙大厦桥头的河边，姓杜的接了个电话就下车走了，没过一会，公安人员就从我身上和车上直接查获了毒品。
15、同步录音录像光盘一张，证实二被告人在侦查机关供述其犯罪事实的过程。
16、垣曲县公安局行政处罚决定书，证实被告人杜立艳因吸食毒品于2013年6月15曰被垣曲县公安局处以行政拘留l5日的处罚。
17、户籍证明，证实被告人王旭龙是1988年2月10日出生，垣曲县古城镇古城村人，被告人杜立艳是1971年12月12曰出生，河南省济源市大峪镇乔沟新村人，两人均已达到刑事责任年龄。
以上证据均经原审法院庭审举证、质证，确实、充分，足以证明本案事实，予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）杜立艳为谋取非法利益，明知是毒品，而非法贩卖给他人，上诉人（原审被告人）王旭龙明知被告人杜立艳贩卖毒品而驾车为其提供帮助，二上诉人的行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。二上诉人系共同犯罪，在共同犯罪中上诉人杜立艳起主要作用，系主犯；上诉人王旭龙起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。关于原审被告人杜立艳上诉提出，原判认定事实不太清楚，赵某、高某不应作为证人，毒品分类计量存在问题，原判对其量刑偏重，请二审给予改判及原审被告人王旭龙上诉提出，原审对其定性不当，其构成非法持有毒品罪，而非贩卖毒品罪，原审量刑偏重，请予减轻处罚的上诉理由。经查，本案所列证据均经原审法院庭审举证、质证，能够相互印证原审被告人杜立燕坐着原审被告人王旭龙驾驶的黑色越野车向吸食毒品的人员出售毒品的事实，且原审被告人杜立燕、王旭龙在公安机关和原审庭审时对犯罪事实供认不讳，二上诉人的行为均构成贩卖毒品罪；晋城市公安司法鉴定中心理化检验报告、济源市公安司法鉴定中心毒品检验鉴定报告及称重笔录均按照法律规定详细的对本案犯罪所涉及的毒品进行了分类计量，并无不妥；赵某、高某的证言作为本案证据使用，符合法律规定。原审认定事实清楚、适用法律正确、定性准确、量刑适当、审判程序合法。上诉人杜立燕、王旭龙所提上诉理由，理据不足，与事实相悖，不予采信。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉、维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周力军
审判员 宁俊龙
审判员 侯麦菊
二〇一四年九月二十二日
书记员 张雅玲