江西省修水县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）修民初字第166号
原告杨某某。
委托代理人杨大望，江西东太律师事务所律师。
被告张某某。
委托代理人钟九生，江西国风律师事务所律师。
被告周某。
被告丁某某。
被告曹某A。
被告余某某。
被告曹某B。
原告杨某某诉被告张某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年1月8日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告杨某某及其代理人杨大望，被告张某某及其代理人钟九生，被告周某、被告丁某某、被告曹某A、被告余某某、被告曹某B均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，张某某在黄港集镇中街新建的两间铺面外墙要贴瓷砖，经张某某与杨某某、曹某A、曹某B协商，雇请杨某某与曹某A、曹某B贴外墙瓷砖，双方口头约定工钱按每平方27元计算，材料由张某某提供。因张某某新建房屋刚刚落成，建房时粉刷外墙的架子尚未拆除，架子上有个可以升降的操作平台，张某某安排杨某某等人使用该架子贴瓷砖。2013年11月21日早晨，杨某某与曹某A、曹某B等人按照约定到被告家做工。大约10时许，在贴完外墙下面部分的瓷砖后，要将架子向上升高，架子在升高的过程中杨某某从离地4米多高的操作台上摔下受伤。杨某某受伤后被送往修水县第一人民医院，被诊断为：双腕部肿胀，双腕明显畸形，关节活动受限。住院15日，花费医疗费3000多元（原杨某某支付了900元，其余部分系张某某支付）。杨某某的伤情于2013年12月13日经修水方圆司法鉴定所鉴定为九级伤残，误工损失日评定为120天，杨某某就赔偿事宜与张某某协商未果，诉至本院请求张某某赔偿其损失：1、医疗费900元；2、误工费11775.6元；3、护理费1297.5元；4、住院伙食补助费225元；5、营养费225元；6、残疾赔偿金79440元；7、被扶养人生活费22996.8元；8、交通费300元；9、鉴定费1200元；10、精神抚慰金5000元，总计123359.9元的80%，即人民币98687.92元。
被告张某某辩称，原、被告之间并非雇佣关系，而是承揽关系，主要责任应由原告承担，被告仅承担次要责任，且原告诉请过高。
被告周某辩称，杨某某受伤的损失应由张某某承担，不应由自己承担。
被告丁某某辩称，杨某某的损失应由张某某承担，不应由自己承担。
被告曹某A辩称，杨某某的损失应由张志应承担，不应由自己承担。
被告余某某辩称，杨某某的损失应由张某某承担，不应由自己承担。
被告曹某B辩称，杨某某的损失应由张某某承担，不应由自己承担。
经审理查明，2013年11月中旬，张某某位于黄港镇新建房屋的外墙贴瓷砖工程发包给杨某某和周某、丁某某、曹某A、余某某、曹某B等人负责建设，包工不包料，劳务费按照27元／平方米的价格结算，总计2400元。2013年11月21日上午10时许，杨某某、曹某A和曹某B在张某某家中贴瓷砖时，因环链葫芦升降架在升高过程中被卡住，站在升降架的杨某某推墙使升降架与墙体分离时，杨某某不慎从升降架坠地受伤。原告受伤后被送往修水县第一人民医院，入院诊断为：1、双侧桡骨骨折；2、头面部皮肤挫伤。住院治疗14天，治疗费用为3464元（其中杨某某自付900元，其他由张某某支付2564）出院医嘱为：1、石膏固定4-6周；2、定期复查（出院后第1、2、3周来院复查X线片）；3、根据骨折愈合情况遵医嘱进行患肢功能锻炼；4、骨折未愈合前患肢禁止搬重物；5、建议骨折愈合后（约6周）拆除外固定装置；6、全休8周，门诊随诊。杨某某的伤情于2013年12月12日由修水县全丰镇碧环村民委员会委托修水方园法医学司法鉴定所参照《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级分级》（GB／T18160-2006）附录B.B1.j）十级）14）（以下简称工伤标准）项之规定，杨某某右桡骨远端骨折评定为十级伤残；左挠骨远端骨折评定为十级伤残。再按照本《标准》附录C、C.1.5残情晋级原则（伤残等级不同，以重者定级；如果两项以上等级相同，最多晋升一级）之规定，鉴定为九级伤残。误工损失日评定为120天。杨某某就赔偿事宜与张某某协商未果，遂诉至本院提出前述诉讼请求。杨某某受伤后剩余工程由丁某某、曹某A、余某某、曹某B等人完成。
另查明，杨某某自1991年起至今从事装饰装修工工作。自2012年7月杨某某随妻子及其子女杨某A、杨某B（曾用名杨某C）在修水县城＊＊＊＊＊＊＊室居住生活至今，杨某某在城镇从事装饰装修工。
又查明，杨某某与周某、丁某某、曹某A、余某某、曹某B等6人长期共同承揽装饰装修工程。工程结算款后由6人按照出工天数平均分配。周某未参与本次承揽张某某外墙装修工程，也未参与工程收益分配。上述6人均对此予以认可。
庭审中，张某某对杨某某方委托鉴定的鉴定意见系依照工伤标准做出，并对该鉴定意见中九级伤残、误工时间和杨某某依据该鉴定意见计算的残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金及鉴定费均提出异议，认为应依照道交标准重新鉴定和计算，并于2014年3月11日申请重新鉴定，本院于2014年4月10日委托江西医林司法鉴定中心对原告的伤情进行了鉴定，该鉴定中心鉴定意见认为被鉴定人杨某某双侧桡骨远端骨折，目前被鉴定人诉双手无力。左腕关节活动功能丧失47%，右腕关节活动功能丧失55%。根据GB18667-2002中华人民共和国国家标准《道路交通事故受伤人员伤残评定》（以下简称道交标准）4.10.10.i及A10X.a条款之规定，评定为十级伤残。被鉴定人杨某某双侧桡骨远端骨折伤。根据《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准（试行）》6.1.10桡骨远端骨折非手术治疗：休息期限120日。被鉴定人杨某某误工损失日120日。
原告杨某某在第二次开庭时当庭对周某、丁某某、曹某A、余某某、曹某B依法应承担的赔偿款项，明确表示放弃，不予追究。
上述事实，有双方当事人当庭陈述、双方当事人身份证复印件、修水县第一人民医院出院记录及相关医疗费发票、修水县方圆法医学司法鉴定所（2013）方鉴字575号司法鉴定书及鉴定费发票、调查笔录、修水县第六小学小学生素质发展评价手册、房屋租赁合同、修水县宁州镇南崖社区居民委员会证明、户口簿复印件、水电费缴费卡复印件、江西医林司法鉴定中心赣医林司（临）鉴字第140410028号鉴定意见书、领条等证据附卷证实，且经庭审质证，足以认定。
本院认为如下：2013年11月21日上午10时许，杨某某、曹某A和曹某B在张某某家中贴瓷砖时，因环链葫芦升降架在升高过程中被卡住，站在升降架的杨某某推墙使升降架与墙体分离时，杨某某不慎从升降架坠地受伤的事实清楚，本院予以认定。本案争议焦点为双方法律关系的性质，双方的责任划分和司法鉴定应当采用的标准。
一、关于双方法律关系的性质是雇佣关系还是承揽关系。本院认为，雇佣关系是雇员在雇主的授权、指示、指挥、监督和管理下，从事雇佣活动，由雇主支付报酬；而承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中，因杨某某等共同承揽人并不受发包人张某某的指挥和管理、双方不存在从属、支配、管理关系，双方之间的法律关系属于承揽关系。故对原告诉称理由本院不予采信。
关于双方责任的划分。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。结合本案，两层以上房屋外围施工具有一定的危险性，张某某将存在安全隐患的工程发包给原告等人导致本案事故的发生，存在指示过失；另外承揽合同中承揽人具有较高技术，一般要求具有资质，张某某未对原告等5人的施工资质进行审查，在承包人的选任上也具有过失，故应承担相应责任。原告杨某某从事泥工多年，应负有较高的安全注意义务，原告明知存在安全隐患，在施工作业时，未采取必要的安全措施，自身未尽足够的安全注意义务、存在重大过失，故应承担主要责任。丁某某、曹某A、余某某、曹某B等人作为共同承揽人，共同受益也要共担风险，共同承揽人相互之间负有安全提示义务，对原告的损失应当承担相应责任。因此，根据双方过错程度并适当考虑公平因素，本院依法酌定原告自身应承担50%的责任，由被告张某某承担40%的责任，剩余10%的责任由丁某某、曹某A、余某某、曹某B等人承担（周某未参与承建也未获收益分配，故不承担责任）。
关于司法鉴定适用工伤标准还是道交标准问题。
对于原告的伤情采用何种标准进行鉴定，因目前法律并无明确规定，本院认为采用道交标准为妥。故对原告杨某某在诉前提供的由修水县方圆法医学司法鉴定所依照工伤标准作出的鉴定意见本院不予采信，鉴定费由原告自行承担。江西医林司法鉴定中心接受本院委托，依照道交标准，做出的赣医林司（临）鉴字第140410028号鉴定意见书中关于伤残等级为十级的鉴定意见并无不当，本院予以采信，但该鉴定意见中对于误工损失日为120日的鉴定意见，因被告张某某提出异议，本院不予采信。结合住院天数和全休8周的出院医嘱，本院认定为70日为宜。
精神抚慰金原告诉请过高，但原告确因身体受伤精神受到一定损害，结合伤情等级，本院依法酌定为2000元。
原告杨某某因本次事故所受的损失结合其诉求本院依法确认为：1、医疗费3464元；2、误工费6869.1元（98.13元／天×70天）；3、护理费1297.5元；4、住院伙食补助费225元；5、营养费225元；6、残疾赔偿金51218.4元（39720元（十级伤残）＋被扶养人生活费11498.4元）］；7、交通费300元（酌定）；精神抚慰金2000元。以上总计65599元。本院酌定：由杨某某自负50%即32799.5元；张某某承担40%即为26239.6元，抵除被告已经垫付的医疗费2564元，仍应赔偿23675.6元；丁某某、曹某A、余某某、曹某B等人共同承担10%即6559.9元，鉴于原告明确放弃该部分赔偿款项，本院不予处理。
综上所述，公民依法享有生命健康权。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十二条、第一百六十三条、第二百五十三条之规定，判决如下：
一、由被告张某某在本判决生效之日起十五日内赔偿原告杨某某各项损失23675.6元。
二、驳回原告杨某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1134元，由原告杨某某负担680.4元，被告张某某负担453.6元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省九江市中级人民法院。
审 判 长 丁访意
代理审判员 李福来
人民陪审员 林友章
二〇一四年七月九日
书 记 员 章俊棋
附：相关法律条文
1、《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”
4、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百三十二条必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当通知其参加诉讼。
第一百六十三条人民法院在审理过程中，发现案件不宜适用简易程序的，裁定转为普通程序。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。