安徽省和县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0523刑初126号
公诉机关和县人民检察院。
被告人姚永强，男，1970年12月2日出生于安徽省和县，汉族，无业，住安徽省马鞍山市和县。因涉嫌犯盗掘古文化遗址、古墓葬罪，于2015年7月10日被和县人民检察院批准逮捕（在逃），2016年3月8日被和县公安局对其执行逮捕，现羁押于和县看守所。
辩护人计后成，安徽省和县法律援助中心律师。
和县人民检察院以和检刑诉［2016］116号起诉书指控被告人姚永强犯盗掘古墓葬罪，于2016年5月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。和县人民检察院指派检察员许祥刚出庭支持公诉，被告人姚永强及其辩护人计后成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
和县人民检察院指控：1．2015年春节前，已决犯黄龙军、戴大斌等人到和县西埠镇西埠社区小郭自然村一农田，进行事先踩点并预谋盗掘古墓葬。2015年2月16日晚，被告人姚永强伙同黄龙军等人驾驶作案车辆并携带绳索工具来到作案现场，黄龙军、姚永强在现场指挥挖掘。经挖掘，该墓葬出土棺木十余块。次日，销赃得款28000元。
2．2015年3月17日，已决犯黄龙军、许祥好与被告人姚永强到和县历阳镇城西社区高庄自然村四通驾校对面一农田里，经事先踩点预谋盗掘古墓葬。当晚，姚永强联系了挖掘机。深夜，姚永强、黄龙军等人将挖掘机带至现场进行挖掘。经挖掘，该墓出土棺木十一块。次日，销赃得款30000元。所盗出土棺木后被公安机关扣押。
经安徽省文物鉴定站鉴定：两处被盗掘墓葬均为汉代古墓葬，具有比较重要的历史、艺术、科学价值。
案发后，被告人姚永强于2016年3月8日主动到和县公安局投案。
公诉人当庭举证材料：被告人姚永强的供述，同案犯黄龙军、许祥好、戴大斌、尹剑飞、濮伟等人的供述与辩认笔录，证人尹某、李某等人的证言及辨认笔录，到案经过，情况说明材料，身份信息、户籍证明，同案犯黄龙军等人生效的刑事判决书、王龙河生效的刑事判决书。
公诉机关认为，被告人姚永强伙同他人盗掘具有比较重要的历史、艺术、科学价值的古墓葬，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款之规定，应当以盗掘古墓葬罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，姚永强起主要作用，系主犯；案发后，其能主动投案，如实供述罪行，属自首，应分别适用《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款之规定处罚。
被告人姚永强对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳，对公诉机关当庭举证、质证的证据均无异议，没有提出辩解。其辩护人的辩护意见：1．对起诉书指控被告人姚永强犯罪事实和罪名不持异议。2．被告人主动投案自首，如实供述犯罪事实，依法可以从轻或减轻处罚。3．被告人在共同犯罪中虽为主犯，但是在第一起犯罪过程中相对其他主犯，作用相对较小，第一次被告人去是尹剑飞喊去的，他并没有犯罪的故意；在第二次犯罪当中，也就是用手电筒照，在销赃的时候，也不是被告人去卖的，而且两次所得赃款，也就分得七千几百元，因此较其他被告人作用相对较小。4．被告人认罪、悔罪，系初犯，犯罪主观恶性不大，恳请法庭对其从轻处罚。
经审理查明：1．2015年2月15日晚，已决犯黄龙军、戴大斌、李荆伟到和县西埠镇西埠社区境内滁马高速工地附近寻找古墓葬，在小郭自然村一农田里经黄龙军用钢钎探测发现地底下有“棺材板”。2月16日早晨，戴大斌要已决犯严剑飞联系挖掘机，严剑飞联系了挖掘机，又联系了已决犯濮伟和被告人姚永强，后姚永强联系了平板车、濮伟联系了货车。当晚，黄龙军、姚永强到作案现场对古墓葬进一步确认。深夜11时许，上述人员先后赶到作案现场附近，李荆伟将挖掘机从平板车上卸下，跟在黄龙军、姚永强后面一直开到挖掘现场，戴大斌、濮伟、严剑飞分别在现场附近、交通路口望风，黄龙军、姚永强手拿电筒和长刀指挥李荆伟对古墓葬进行挖掘。经挖掘，该墓葬共出土棺木十余块，后将挖掘的墓葬进行回填。次日夜，黄龙军、姚永强将所出土的棺木运至安徽省天长市，卖给从事古玩销售的王龙河，得赃款28000元。
案发后，经安徽省文物鉴定站鉴定，此墓葬为汉代时期的古墓葬，具有比较重要的历史、艺术、科学价值。
2．2015年3月17日晚，同案犯黄龙军、许祥好伙同被告人姚永强窜至和县历阳镇城西社区高庄自然村四通驾校对面农田里寻找古墓，经钢钎探测发现地底下有“棺材板”，三人商量决定夜里挖掘该墓葬。随后，姚永强联系了挖掘机，黄龙军联系了平板车，又联系濮伟在同案犯许元军手中拿3000元钱付给挖掘机老板。深夜，黄龙军、许祥好、姚永强随挖掘机回到作案现场，先后指挥挖掘机驾驶员对墓葬进行挖掘，濮伟、许元军在现场附近望风。经挖掘，该墓葬共出土棺木十一块，后由许祥好联系的货车运至濮伟的老家和县历阳镇白果村委会大濮自然村一空房门前停放。3月18日，被告人黄龙军经电话联系将出土的棺木卖给天长市的王龙河。3月19日，王龙河支付货款30000元给黄龙军。
案发后，该古墓葬所出土的棺木已被公安机关扣押，并移交和县文物管理局。经和县价格认证中心估价，被盗挖楠木价值人民币75371元。被盗墓葬经安徽省文物鉴定站鉴定，此墓葬为汉代时期的古墓葬，具有比较重要的历史、艺术、科学价值。
被告人姚永强二次共分得赃款7600元。案发后，姚永强被批捕后在逃，2016年3月8日，其主动到和县公安局投案，并如实供述自己的犯罪事实。庭审后，其亲属主动代为退出非法所得7600元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认：
1.已生效的本院（2015）和刑初字第00200号刑事判决书，证实同案犯黄龙军、戴大斌、李荆伟、许祥好、濮伟、严剑飞、许元军犯盗掘古墓葬罪的事实和罪名的认定。
2．已生效的本院（2015）和刑初字第00201号刑事判决书，证实黄龙军、姚永强向王龙河销售所盗挖古墓葬棺木的事实。
3．身份信息、户籍证明，证实被告人姚永强犯罪时已达完全刑事责任年龄。
4．到案经过、情况说明材料，证实2016年3月8日，被告人姚永强主动到和县公安局投案，经查询其无违法犯罪前科。
5．证人尹某的证言，证实其住在和县历阳镇白果村委会大濮自然村，昨天早晨其发现一辆蓝色货车停在邻居家的门口，车上装的从外观看是棺材板。
6．证人李某的证言，证实其姨夫许祥好向证人借农用货车，是姚永强来取车子的；大概第三天许祥好要他拿回车子时，看到车子上装的是棺材板。
7．已决犯黄龙军的供述，证实其伙同戴大斌、李荆伟、姚永强、濮伟、严剑飞等人在和县西埠镇西埠社区小郭村一农田里挖出十几块棺材板，大约一个立方；其和姚永强将挖出的棺材板运到天长市卖给王龙河得款28000元。其又伙同许祥好、姚永强、濮伟、许元军等人在和县历阳镇四通驾校对面农田里，挖出十一块棺材板，其电话联系卖给王龙河，王汇了3万元到黄龙军持有的其母亲邢长凤的银行卡上。
8．已决犯戴大斌的供述，证实挖墓的前一天晚上，其伙同黄龙军、李荆伟三人到了现场附近，古墓所在的农田田主带他们到了现场，黄龙军用钢钎在地底下进行探测，发现有棺材板。第二天其要严剑飞联系挖掘机，晚上，其伙同黄龙军、姚永强、李荆伟、濮伟、严剑飞等人参与盗墓，姚永强手上拿着一把自制的刀，黄龙军手上拿着手电筒给挖掘机照着，二人在现场指挥李荆伟开挖掘机挖墓。
9．同案犯许祥好的供述，证实其伙同黄龙军、姚永强经事先踩点，黄龙军用钢钎在地底下探测的，在和县历阳镇四通驾校对面农田里挖出棺材板；黄龙军在现场指挥挖掘机驾驶员挖墓，其安排姨侄李某的货车帮忙运棺材板。
10．同案犯李荆伟的供述，证实2015年春节前几天，黄龙军开车到石杨找其帮忙开挖掘机，答应一天给1000元钱。晚上与黄龙军、戴大斌一起到了西埠那个村子，黄龙军用钢钎在地底下探测发现有棺材板。第二天夜里，黄龙军、姚永强各拿一把手电筒，在现场指挥其驾驶挖掘机从墓葬挖出棺材板。
11．同案犯濮伟的供述，证实其参与黄龙军、姚永强等人在和县西埠镇境内盗挖墓葬；还参与黄龙军、姚永强、许祥好等人在和县历阳镇四通驾校对面盗挖墓葬。
12．同案犯严剑飞的供述，证实2015年春节前一天下午，戴大斌让其联系找挖掘机；其联系到挖掘机，晚上与黄龙军、戴大斌等人一起到了西埠挖棺材板，黄龙军、姚永强手拿电筒在现场指挥李荆伟驾驶挖掘机挖墓。
13．被告人姚永强的供述，证实起诉书所指控的犯罪事实，以及其投案后及庭审中能如实供述。
14．辨认笔录，证实黄龙军、戴大斌、李荆伟、濮伟、严剑飞与被告人姚永强的相互辨认以及姚永强对作案现场辨认的事实。
15．缴款收据，证实其亲属主动代为退出非法所得7600元。
本院认为，被告人姚永强伙同黄龙军等人二次盗掘受国家保护的清代以前的具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，其行为已触犯刑律，构成盗掘古墓葬罪。和县人民检察院指控被告人姚永强的罪名成立。在共同犯罪中，被告人姚永强组织并积极实施犯罪行为，起主要作用，系主犯；案发后，其能主动投案，如实供述罪行，属自首，依法可以从轻处罚；其亲属代为退出非法所得，可酌情予以从轻处罚。对公诉机关、辩护人相应的意见，本院予以采纳。据此，依据《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款、第二十五条、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人姚永强犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二万元。
（被告人的刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人姚永强的刑期自2016年3月8日起至2019年6月7日止；罚金款于本判决生效后十日内缴清。）
二、所退出的非法所得七千六百元，依法上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省马鞍山市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李圣梅
审 判 员 梁 艳
人民陪审员 范玲丽
二〇一六年六月十七日
书 记 员 汪海英
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的;
（二）盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子;
（三）多次盗掘古文化遗址、古墓葬的;
（四）盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的犯罪行为的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。