湖北省竹溪县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂竹溪民初字第00431号
原告袁长江。
委托代理人华先维。其代理权限为一般代理。
被告柯玉祥。
被告邹拥军。
委托代理人龚卫华。其代理权限为特别授权，即代为承认、反驳诉讼请求，进行和解，提起反诉，代收法律文书。
原告袁长江诉被告柯玉祥、邹拥军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年5月12日立案受理后，依法由审判员王鄂郧适用简易程序于2014年6月17日公开开庭进行了审理。原告袁长江及其委托代理人华先维、被告柯玉祥、邹拥军及其委托代理人龚卫华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告袁长江诉称：被告邹拥军多年从事承包房屋建筑工程。2013年7月份邹拥军承包了被告柯玉祥的六层房屋建筑工程，原告受雇于邹拥军在其承包的工程中干活。2013年10月31日下午4时左右，原告在四楼后墙上砌墙时，因脚踩滑不慎从四楼坠落在地面，致使全身多处受伤，后经二被告安排送往竹溪县人民医院抢救，其伤情经法医鉴定构成九级伤残。现原告具状起诉，请求法院依法判令二被告共同赔偿伤残赔偿金35468.00元、误工费23367.60元、住院伙食补助费及营养费1080.00元、法医鉴定费、检查费2310.00元、后期治疗费15000.00元、精神抚慰金6000.00元、被抚养人生活费23236.00元、卧床休息期间护理费6412.50元，共计112874.00元。
原告袁长江为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：
证据一、证人刘朝毕的调查笔录。拟证明原告受被告邹拥军的雇请在其承建被告柯玉祥房屋施工中于2013年10月31日下午四时在四楼后墙上砌墙时从四楼坠地受伤的事实。
证据二、鉴定费票据2份。拟证明原告支付鉴定费1900.00元，鉴定费用410.00元，合计2310.00元的事实。
证据三、竹溪县现代法医司法鉴定所伤残程度鉴定意见书1份。拟证明被鉴定人袁长江腰椎骨折其伤残程度构成九级伤残，右股骨骨折及左胫骨平台骨折不构成伤残；腰部骨折和右股骨骨折内固定取出费用分别为8000.00元、7000.00元；腰椎骨折误工损失日为120天，右股骨骨折误工损失日为120天，左胫骨平台骨折误工损失日为120天。
证据四、原告母亲张明翠、儿子袁宇轩的身份信息。拟证明张明翠、袁宇轩应由原告承担赡、抚养的事实。
被告柯玉祥口头辩称，我与原告袁长江不存在劳务关系，原告是被告邹拥军雇请的，应由被告邹拥军承担责任；我与被告邹拥军之间的合同关系是口头约定，我本人提供材料，由邹拥军负责把房子盖好，其他我什么都不管；对于本案意外事故的发生原告也有过失，应当为自己的过错行为承担责任。故我不应当承担责任，法院应依法驳回原告对我提起的诉讼请求。
被告柯玉祥未向本院提交支持其抗辩理由的证据。
被告邹拥军辩称：一、我与被告柯玉祥之间建立的是劳务关系；二、原告在提供劳务过程中不幸受伤应当由被告柯玉祥承担主要赔偿责任，原告自身存在过错也应承担相应的责任；三、原告诉请中计算误工时间有误，不符合客观事实；四、垫付的医疗费及护理费共计52409.19元费用应依法返还。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
被告邹拥军为支持其抗辩理由，向本院提交了竹溪县人民医院医疗费收据9份及收条1份，拟证明被告邹拥军为原告支付费用52379.20元（其中医疗费47379.20元、护理费5000.00元）的事实；并向本院申请证人汤显清、王衍贵出庭作证，拟证明上述二人受被告邹拥军要求到被告柯玉祥处建筑施工，工钱由邹拥军支付，对邹拥军与柯玉祥之间关系并不知情的事实。
经庭审质证，被告柯玉祥对原告提交的证据一、二、四均无异议。
被告邹拥军对原告提交的证据一提出异议，认为原告受伤是事实，但对雇佣关系、承包关系都应提供相应证据证实。本院认为，被告邹拥军的异议理由成立，故对原告提交的证据一依法不予采信。
被告邹拥军对原告提交的证据二中的鉴定费1900.00元无异议，对鉴定费用410.00元提出异议，认为其属于门诊收费，不能证明该票据用于受伤后治疗，且无其他相关证据予以证实。本院认为，该票据属于原告实际必要支出且符合客观事实，被告邹拥军的异议理由不成立，故对原告提交的证据二本院依法予以采信。
被告柯玉祥、邹拥军对原告提交的证据三的真实性和伤残等级均无异议，对分别计算误工时间提出异议，认为其时间累加，不符合法律规定，在家休息三个月与误工时间是叠加，属于重复计算，误工时间应为120天。本院认为，根据原告的伤情，结合鉴定结论，其误工时间采取累加进行计算不妥，被告的异议理由成立。可以根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中关于误工费计算的规定即误工时间可以计算至定残日前一天。
被告邹拥军对原告提交的证据四提出异议，认为原告母亲张明翠、其子袁宇轩与本案赔偿无直接关联。本院认为，原告之母张明翠及其子袁宇轩均属其抚养对象，故被告的异议理由不能成立，对该证据本院依法予以采信。
原告袁长江、被告柯玉祥对被告邹拥军提交的医疗费票据8份、收条1份及证人汤显清、王衍贵的证言均无异议，本院依法予以采信。
原告袁长江、被告柯玉祥对被告邹拥军提交的姓名为余新芬的输血费票据（金额480.00元）虽无异议，但经本院审查，其住院号、姓名与原告不一致，不应认定为原告袁长江住院治疗所花费，应依法不予采信。
经审理查明，2013年7月被告柯玉祥将其位于城关镇北环路老供电公司处的房屋建筑工程发包给被告邹拥军，原告受雇于邹拥军在其承包的工程中干活。2013年10月31日下午4时左右，原告在四楼后墙上砌墙时，因脚踩滑不慎从四楼坠落至地面。原告受伤后被送往竹溪县人民医院住院治疗36天，其伤情经法医鉴定构成九级伤残。被告邹拥军为原告支付了医疗费46899.20元，为减少住院费用，邹拥军与原告协商给付住院期间的护理费5000.00元，原告提前出院。现原告请求判令二被告共同赔偿残疾赔偿金、误工费、住院伙食补助费等损失共计112874.00元而诉至本院。
另查明，湖北省2013年度城镇居民人均年纯收入为20840元；农、林、牧、渔业在岗职工人均年平均工资收入为22886元；居民服务和其他服务业在岗职工人均年平均工资为23624元；十堰市国家机关工作人员县内出差补助为15元／天。
还查明，原告袁长江之母张明翠1954年7月19日出生，其子袁宇轩2014年4月16日出生。
本院认为：被告柯玉祥将其房屋建筑工程发包给被告邹拥军，二被告之间形成工程承包关系，柯玉祥系发包人，邹拥军为接受发包业务者。邹拥军雇请原告袁长江在其承包的工程中务工，被告邹拥军与原告之间形成劳务关系。原告为提供劳务者，即雇员，被告邹拥军为接受劳务者，即雇主。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。邹拥军做为雇主，应当采取必要的安全防护措施，提供相应的安全生产条件，以保证雇员在劳务中的安全，因其无相应的安全生产条件，是造成袁长江受伤的主要原因，应当承担主要责任。其辩解与柯玉祥之间形成的劳务关系与事实不符，其要求柯玉祥承担主要责任的辩解意见本院不予支持。其要求原告返还垫付医疗费52409.19元的主张，因其垫付的款项未超过其应承担的赔偿数额，本院不予支持，但应当从其应赔偿的总额中冲减。袁长江作为完全民事行为能力人，在从事劳务活动中对自己的安全应尽谨慎、注意义务，其因疏忽大意，致本人受伤，自身应承担一定的责任。柯玉祥应当知道邹拥军没有相应资质和安全生产条件，而将工程发包给邹拥军，对袁长江从事雇佣活动中因安全生产事故遭受的人身损害，应承担连带责任。柯玉祥将工程发包给没有相应安全生产条件的承揽人属选任不当，同时也负有安全监管义务，因其疏于管理，造成雇员受伤，应承担一定责任，故其辩解其不承担责任的意见本院不予支持。
受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。故邹拥军提出原告误工时间计算有误的辩解意见本院依法予以采纳。
原告主张赔偿精神损害抚慰金的请求，本院将根据原告的伤残程度及造成的精神损害情况予以酌定。
原告主张卧床休息期间护理费的请求，因有医疗机构证明，故本院依法予以支持。
根据原告的诉请并结合本案查明的事实，参照《2014年湖北省道路交通事故赔偿标准》，本院对此次事故给原告袁长江造成的损失认定如下：
1、医疗费46899.20元；2、住院期间护理费5000.00元（上述两笔款项已由被告邹拥军全部支付）；3、残疾赔偿金35468.00元（8867元／年×20%×20年）；4、误工费9399.74元（23693元／年÷365天×134天）；5、住院伙食补助费1080.00元（36天×15元）；6、卧床休息期间护理费6412.50元（26008元／年÷365天×90天）；7、后期治疗费15000.00元；8、被抚养人生活费35168.00元［（6280元／年×19年×20%）＋（6280元／年×18年×20%÷2）］；9、鉴定费2310.00元；10、精神损害抚慰金本院酌定为6000.00元；合计162737.44元。
对原告超出上述数额的请求本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、袁长江受伤造成的各项损失共计162737.44元。由柯玉祥赔偿袁长江30％计款48821.23元；由邹拥军赔偿袁长江60％计款97642.47元，除去邹拥军垫付的51899.20元，邹拥军还应支付给袁长江45743.27元；其余部分袁长江自行承担。
此款限本判决书生效三十日内付清。逾期支付的，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、柯玉祥与邹拥军相互承担连带赔偿责任。
案件受理费2557.50元，由柯玉祥承担767.25元，由邹拥军承担1790.25元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本二份，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决部分的上诉请求数额及《诉讼费交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费。款汇湖北省十堰市中级人民法院诉讼费用专户，专户名称：十堰市财政局非税收入汇缴结算户，开户银行：中国农业银行股份有限公司十堰五堰支行，账号：17245601040000333-1；通过邮局汇款的，款汇湖北省十堰市中级人民法院，邮编：442000，地址：十堰市邮电街12号；汇款时须注明汇款用途和一审案号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时递交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理，本院不再另行送达预交上诉案件受理费通知。
审判员 王鄂郧
二〇一四年八月六日
书记员 曾 鹏
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。