贵州省安龙县人民法院
行 政 判 决 书
（2017）黔2328行初14号
原告杜福舟，男，1977年11月10日生，汉族，中专文化，贵州省兴义市人，无业，住兴义市，
原告余天艳，女，1982年11月1日生，汉族，小学文化，贵州省兴义市人，无业，住兴义市，
被告兴义市万屯镇人民政府，住所地兴义市万屯镇万屯村六组。
法定代表人陈忠明，系该镇镇长。（未到庭）
原告杜福舟、余天艳因认为被告兴义市万屯镇人民政府不履行办理其住宅用地申请的法定职责纠纷一案，于2017年1月19日向本院提起行政诉讼。本院于2017年1月19日立案后，于2017年1月22日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2017年2月21日公开开庭审理了本案。原告杜福舟、余天艳到庭参加诉讼，被告兴义市万屯镇人民政府经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法进行缺席审理，现已审理终结。
原告杜福舟、余天艳于2016年10月24日向被告万屯镇人民政府提出申请：现已无房居住，申请在万屯镇××背后组已规划的安置区范围内划拨120平方米屋基地。2016年12月12日原告杜福舟、余天艳再次通过快递方式向被告递交申请。被告在原告起诉之前未作出处理决定。
原告杜福舟、余天艳诉称，诉讼请求：1、判决确认被告拒绝办理原告住宅用地申请的行政行为属于行政不作为；2、判决被告限期办理原告住宅用地申请，在万屯镇××背后组已经规划的安置区内划拨住宅用地120平方米；3、判决被告承担全部诉讼费用。
事实和理由：一、原告家庭基本情况。本户户主为原告余天艳，家庭人口5人。原告夫妻双方自2010年起长期在广东务工，家庭经济困难。二、原告家庭居住状况。本户现为无房户，原住房已被被告强制拆除。三、被告拒绝办理申请。由于原告夫妻长期在外务工，原告杜福舟的母亲邓友林（65岁）分别于2016年5月、6月和8月，向万屯镇人民政府如实反映本户存在的特殊困难，要求在万屯镇××背后组已经规划的安置区内划拨住宅用地120平方米，一直不予划拨住宅地。2016年10月21日上午，原告杜福舟将住宅地申请书及其全部附件，递交给被告内设机构镇国土所，该所负责人彭锐拒绝接收、拒绝办理。2016年10月21日下午，原告杜福舟向义龙试验区管委会办公室专门负责万屯片区的领导反映要求在万屯村山背后组已经规划的安置区内，申请120平方米的住宅用地。其答复如果被告能够审核同意住宅用地申请及时上报至管委会，管委会可以在万屯村山背后组已经规划的安置区内统筹安排。2016年10月24日上午，原告杜福舟将住宅用地申请书及其全部附件，递交给被告分管副镇长陈永康，要求划拨住宅用地120平方米，被告还是拒绝不予划拨住宅用地。2016年10月27日上午，将住宅用地申请书及其全部附件递交黔西南州国土资源局义龙试验区分局领导，请求帮助解决住宅用地划拨事宜。2016年12月12日，原告杜福舟在广东省广州市将上述住宅用地申请书及全部附件，通过中国邮政特快专递EMS（1062443226221号邮件）的方式邮寄，被告于2016年12月14日签收。被告签收住宅用地申请书及其全部附件后，仍然拒绝不予划拨。四、原告有权申请住宅用地。根据《中华人民共和国土地管理法》原告杜福舟有权申请住宅用地，被告应当及时进行审核，统筹考虑在万屯镇××背后组已经规划的安置区内划拨住宅用地120平方米，并及时上报黔西南州国土资源局义龙试验区分局批准。五、原告申请未超规定。根据《贵州省土地管理条例》原告杜福舟申请的住宅用地为120平方米，未超规定限额。六、原告申请符合规定。根据《国土资源部关于进一步完善农村宅基地管理制度切实维护农民权益的通知》第二点第(七)项之规定，原告杜福舟有权申请要求在万屯镇××背后组已经规划的安置区内划拨住宅用地。七、被告已经接收申请书。《中华人民共和国行政许可法》第二十九条第一款、第三款之规定，2016年10月24日，原告杜福舟将住宅用地申请书及其全部附件，亲自递交给被告分管副镇长陈永康。2016年12月14日，被告签收住宅用地申请书及其全部附件。原告杜福舟采取亲自递交、邮寄寄交两种方式向被告提出申请，已经全部完成住宅用地申请提出手续，被告应当审核办理。八、被告属于行政不作为。《行政许可法》第四十二条第一款之规定，被告拒绝办理原告杜福舟提出的住宅用地申请的具体行政行为属于行政不作为。九、原告有权提起诉讼，被告在《行政许可法》第四十二条第一款规定的二十日期限内不予办理，侵犯原告夫妻的住宅用地取得权，可以有权提起行政诉讼。十、被告承担诉讼费用。
原告杜福舟、余天艳在举证期限内为其主张向本院提交以下证据：
一、身份证复印件、户口册复印件、结婚证复印件，证明原告的主体资格，二原告系夫妻关系，及家庭成员状况。
二、房屋照片彩色打印件3张，证明被拆除房屋的四至界限及现场状况。
三、万屯镇××背后组组长周洪学证明复印件，证明万屯镇人民政府拆除余天艳新建的120平方米正房、74平方米厢房，拆除前没有送达任何通知书。
四、住宅用地申请书复印件，证明杜福舟农户无房居住，申请住宅用地。
五、“事实依据”，证明万屯镇政府应该划拨住宅用地给杜福舟建房。
六、黔西南布依族苗族自治州人民政府的州府发〔2012〕25号文件，证明在新区××试验区）规划方案公布实施之后，规划控制范围内的项目建设就不用征求新区××试验区）筹委会办公室意见。
七、黔西南布依族苗族自治州人民政府办公室于2015年1月28日的《通知》，证明2015年1月28日，义龙新区更名为义龙试验区，间接说明义龙试验区已经成立。
八、国内标准快递单（单号1062443226221），证明原告通过中国邮政特快专递邮寄提出住宅用地申请。
九、中国邮政EMS短信息，证明原告杜福舟寄出的邮件被告已签收。
十、移动通话记录图（是我自己陈述的，没有录音），证明万屯政府陈永康拒绝划拨宅基地。
十一、2017年2月17日《撤诉申请书》，证明政府以撤诉为条件，给我一个安置房。
被告兴义市万屯镇人民在举证期限和答辩期限内未向本院提交证据和书面答辩。
本院对原告提交的上述证据认证如下：对原告提交的1号证据证实其主体资格、身份关系，本院予以采信；对原告提交的2号证据证明其房屋被拆除情况，因被告万屯镇人民政府的拆除已被确认违法，对该组证据本院予以采信；对3号证据中证实其房屋被拆除的予以采信，对其余内容不予采信。对4号证据系原告所写的宅基地申请，本院予以采信。对5、10号证据系原告自行陈述，本院不予采信。对6、7号证据系黔西南州人民政府的文件、通知，本院予以采信。对8、9、11号证据系原告邮寄的快递单和查询送达情况及撤诉申请书，本院予以采信。
经审理查明，原告杜福舟、余天艳系夫妻关系，是兴义市××××村山背后组的村民。2015年4月起，原告未经办理任何房屋建设手续，在兴义市××××村山背后自家耕地上新建房屋一层，房屋修建在《兴义市万屯镇区部体系规划（2008年-2025年）》规划区内。被告万屯政人民政府在经过对原告作出《责令停止违法行为通知书》、《责令停止建房决定书》、《责令限期自行拆除违法建筑决定书》、《责令限期自行拆除违法公告》后，于2015年10月14日对原告的房屋进行了强制拆除。
2016年10月20日，原告杜福舟称其无住房向万屯镇万屯村村委会提起申请宅基地，其所在的万屯村山背后组2016年10月20日签署“此情况属实，望各级领导给予解决为谢”，2016年10月21日兴义市××××村民委员会签署“属实，望政府根据实际情况给予解决为谢”。原告杜福舟于2016年10月24日向被告提交申请，申请120平方米屋基地（宅基地）。
2016年12月12日原告杜福舟、余天艳再次通过快递方式向被告递交宅基地申请，被告在原告起诉之前未作出处理决定。
本院认为，原告杜福舟、余天艳是兴义市××××村山背后组的村民，根据《中华人民共和国土地管理法》第六十二条“农村村民一户只能拥有一处宅基地，其宅基地的面积不得超过省、自治区、直辖市规定的标准。农村村民建住宅，应当符合乡（镇）土地利用总体规划，并尽量使用原有的宅基地和村内空闲地。农村村民住宅用地，经乡（镇）人民政府审核，由县级人民政府批准；……”之规定，原告杜福舟、余天艳的宅基地申请须经被告万屯镇政府审核之后，再由县级人民政府批准，此外根据《国土资源部关于进一步完善农村宅基地管理制度切实维护农民权益的通知》第二条第（六）项“规范宅基地审批程序。各地要根据实施土地利用总体规划和规范农民建房用地的需要，按照公开高效、便民利民的原则，规范宅基地审批程序。在土地利用总体规划确定的城镇建设扩展边界内，已经编制完成村土地利用规划和宅基地需求预测十年计划表的村庄，可适当简化审批手续。适用村内原有建设用地的，由村申报、乡（镇）审核，批次报县（市）批准后，由乡（镇）国土资源所逐宗落实到户。……”的规定，被告万屯镇政府作为乡镇政府，具有农村村民住宅用地的审核权，对于原告杜福舟、余天艳的住宅用地（宅基地）申请，被告万屯镇政府应当履行审核的法定职责。故，对于原告杜福舟、余天艳要求被告办理原告住宅用地的申请的诉讼请求，本院予以支持。
但，被告万屯镇政府仅享有住宅用地的审核权，是否准许原告使用集体土地建房是由县级人民政府批准，并非被告万屯镇政府的法定职责。故，对于原告杜福舟、余天艳要求被告划拨住宅用地120平方米的诉讼请求，本院不予支持。
综上所述，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条“行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合的法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。”、第七十二“人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。”之规定，判决如下：
一、责令被告兴义市万屯镇人民政府在本判决生效之日起20个工作日内履行审核原告杜福舟、余天艳的农村住宅用地申请的职责。
二、驳回原告杜福舟、余天艳的其余诉讼请求。
案件受理费50元，由被告兴义市万屯镇人民政府负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。
审 判 长 罗 柠
审 判 员 陈帮灿
人民陪审员 姚国祥
二〇一七年四月十一日
书 记 员 姜安利