福建省连城县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）连民初字第671号
原告罗春树，男，1946年11月23日生，汉族，住福建省连城县。
委托代理人陈永斌、曹开菊（实习），福建斌建律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司连城支公司，住所地福建省连城县。
负责人谢海燕，职务经理。
委托代理人ＸＸ林，福建正廉律师事务所律师。
被告李谦煌，男，1988年8月7日生，汉族，住福建省连城县。
原告罗春树诉被告李谦煌、中国人民财产保险股份有限公司连城支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年7月31日立案受理后，依法由审判员马勋彪适用简易程序公开开庭进行了审理。原告罗春树的委托代理人陈永斌、曹开菊、被告李谦煌、被告中国人民财产保险股份有限公司连城支公司的委托代理人ＸＸ林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告罗春树诉称，2013年09月28日16时55分，原告驾驶闽F×××××号二轮摩托车，沿文亨镇田心村道从田心往205国道文亨方向行驶，途经205国道2367公里＋650米处，车辆左侧前段与李谦煌驾驶的沿205国道文亨方向行驶的闽F×××××小型轿车相碰撞，造成原告受伤、两车损坏的道路交通事故。经福建省连城县公安局文亨派出所作出连公文派字第007号《道路交通事故认定书》，认定原告和被告李谦煌在本次事故中负同等责任。事故发生后，原告被送往连城县医院抢救治疗，住院20天，花去医疗费人民币31637.17元，原告伤情经医院诊断为：1、左腓骨中段骨折，2、右肺挫伤，3、右第4、5、6、7肋骨骨折，4、右侧少量气胸，5、右侧小量胸腔积液。2014年7月3日，原告对其伤情依法申请司法鉴定。2014年7月11日，福建正泰司法鉴定中心对原告伤情依法鉴定为：1、交通事故十级伤残和十级伤残；2、建议予以护理期限90日；3、预估后续医疗费用约需人民币壹万贰仟至壹万肆仟元。本次事故造成原告的损害有：医疗费人民币31637.17元；住院伙食补助费400元；必要营养费4000元；后续治疗费（拆钢板）14000元；残疾赔偿金48073.58元；护理费9761.4元；交通费500元；误工费15000元；精神损害抚慰金6000元；鉴定费2100元。（具体详见清单）。因闽F×××××小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司连城支公司投保了机动车交通事故责任强制险及第三者责任商业险。被告中国人民财产保险股份有限公司连城支公司应当在第三者责任强制保险责任限额范围内和第三者责任商业保险的范围内予以赔偿原告损失，仍有不足的损失按照道路交通安全法和侵权责任法的规定，由侵权人予以赔偿，鉴于被告李谦煌已经支付20000元，该款可从中抵扣。综上，为维护原告的合法权益，请求法院依法判令：1、被告中国人民财产保险股份有限公司连城支公司在其承保的闽F×××××小型轿车机动车交通事故第三者责任强制保险责任范围内支付给原告治疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、残疾赔偿金、护理费、交通费；误工费、精神损害抚慰金等各项损失93734.98元。2、被告中国人民财产保险股份有限公司连城支公司在其承保的闽F×××××小型轿车机动车交通事故第三者责任商业险的约定责任范围内支付给原告超出交强险范围的损失18868.58元。3、被告李谦煌对原告总损失被告中国人民财产保险股份有限公司连城支公司承保机动车交通事故第三者责任强制保险及第三者责任商业险的责任范围内如有不足部分承担50%的赔偿责任。（李谦煌已付20000元）
被告中国人民财产保险股份有限公司连城支公司辩称，一、原告诉请过高，部分赔偿项目计算不当或者没有依据，其主张的各项损失应当逐项依法、合理认定。1、医疗费：医疗费中的非医保费用不在保险责任范围，应由侵权被告依责任比例向原告承担赔偿。原告应当补充提供医疗费用发票清单，并对非医保费用进行审核确以。2、营养费：原告主张明显过高且没有医嘱加强营养，该项诉请不应得到支持。3、住院伙食补助费400元，没有异议。4、后续治疗费：原告主张过高且尚未实际发生，应待实际发生后另主张。正泰司法鉴定中心的鉴定意见与实际不符，不足采信。其一，其系根据厦门市三级甲等医院收费标准，但原告实际治疗的连城县医院为二级甲等医院；其二，原告虽然两处钢板，但该两块钢板位置相连，取出时只需一个切口，并且两处钢板一次手术取出，不应当按照一次取内固定物7000元然后翻倍计算。5、残疾赔偿金：应为11184.2元×13年×10%=14539.46元。（1）应按农村居民标准（11184.2元／年）计算。原告住址文亨乡文陂村，属农村地区，应当按照农村居民标准计算该项费用。（2）应按照最高一处伤残级别即十级伤残10%比例计算，不应高套或加算。（3）对赔偿13年没有异议。6、护理费：应为住院20天×88.74元=1774.8元。（1）应按一人护理计算，没有证据证明需要双人护理；（2）护理期限应按住院时间20天计算，没有证据证明原告出院后生活不能自理还需专人护理，出院后不应再计算护理费用；（3）出院后即便存在护理需要，其护理依赖程度也最多为部分依赖护理（30%）。7、交通费：原告主张过高且没有举证，该项诉请依法不能得到支持。8、误工费：原告已经67岁，超过工作年龄，不应当再计算误工损失偿。并且，原告退休金并未因交通事故而有所减少，同时也没有提供充分证据证明其还有其他固定工作和收入，以及收入减少情况。兽药店聘书及畜牧兽医水产站证明，仅泛泛而言，没有固定工作单位也没有相应的工资收入凭证等印证，无法反映其真实收入情况，依法不足采信。9、精神损害抚慰金：原告主张过高，交通事故系过失所致，原告自负事故主要责任，酌情以1000元较为合理。10、伤残鉴定费：鉴定费不在保险责任范围，应由侵权被告按照责任比例向原告承担赔偿。二、关于赔偿责任分担。原告自负事故同等责任，因此，原告主张的损失中合理合法的部分，超出交强险责任限额的，被告方仅承担50%的赔偿责任，商业三者险的赔偿比例也最高不超过50%。本案中，原告主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费合计已经远远超过交强险责任限额10000元，超过部分，被告方最多承担50%的赔偿责任。三、关于保险赔偿责任。本案既有侵权被告又有合同被告，但保险合同责任不能等同于侵权责任，应将侵权赔偿责任和保险赔偿责任区别对待，按照保险合同的具体约定确定保险赔偿责任。原告合理合法的损失中，不在保险责任范围的、保险合同约定免赔的，均应由侵权责任人自行向原告承担赔偿。l、医疗费中的非医保费用不在交强险及商业险之保险责任范围。2、鉴定费不在保险责任范围，应由侵权责任人向原告承担赔偿。鉴定费、诉讼费属于保险责任免除范围。3、商业三者险最多承担50%的赔偿责任，并且精神损害抚慰金不在第三者责任保险之保险责任范围。4、被告承担交强险、商业险之保险责任，以保险合同有效、保险车辆及其驾驶人双证齐全且合法有效为前提。被保险人应按照保险合同约定，向被告提交合法有效的机动车驾驶证、驾驶证等保险索赔材料。四、被告不承担本案诉讼费用。被告作为保险公司既无侵权过错，也无合同过错，不应当承担诉讼费用。
被告李谦煌辩称，被告已先行垫付原告赔偿款21500元。其他同意保险公司意见。
经审理查明，2013年9月28日16时55分许，原告罗春树驾驶闽F×××××号二轮摩托车，沿文亨镇田心村道从田心往205国道文亨方向行驶，途经205国道2367公里＋650米处，车辆左侧前段与被告李谦煌驾驶的沿205国道从文亨往朋口方向行驶的闽F×××××小型轿车前侧相碰撞，造成原告罗春树受伤、两车损坏的道路交通事故。本起事故经福建省连城县公安局文亨派出所作出连公文派字（2013）第0007号《道路交通事故认定书》，认定原告罗春树和被告李谦煌在本次事故中负同等责任。事故发生后，原告被送往连城县医院抢救治疗，原告伤情经医生诊断为：1、左腓骨中段骨折，2、右肺挫伤，3、右第4、5、6、7肋骨骨折，4、右侧少量气胸，5、右侧小量胸腔积液。住院20天后于2013年10月18日出院，花去医疗费人民币31637.17元（其中住院费31542.67元＋门诊复查费94.5元）。2014年7月3日原告委托福建正泰司法鉴定中心对其伤残等级、护理期限、后续治疗费进行司法鉴定，2014年7月11日福建正泰司法鉴定中心所对原告伤情进行鉴定后评定：原告罗春树因交通事故致左胫腓骨中段骨折、右第4、5、6、7肋骨骨折等多处损伤，经临床治疗与恢复，遗留左膝、裸关节活动受限、左下肢单肢负重受限、下蹲受限，分别构成交通事故十级、十级伤残。建议予以护理期限90日。二次手术取二处内固定物的后续治疗费用为12000元-14000元。为此原告罗春树支付鉴定费用2100元。在本起事故发生后被告李谦煌共计支付给原告赔偿款21500元。庭审中，原、被告各方同意非医保费用按医疗费的20%确定。
另查明，原告罗春树于1999年5月7日经福建省人事厅审批退休。被告李谦煌驾驶的闽F×××××小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司连城支公司投保了机动车第三者责任强制保险和商业第三者责任保险，商业第三者责任保险的赔偿限额为500000元，并投不计免赔率，保险期限从2013年1月29日至2014年1月28日止。
上述事实，有原告提供的《道路交通事故认定书》、连城县医院疾病证明书、出院小结、用药清单、住院收费票据、门诊收费票据、福建正泰司法鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定费收据、退休证、被告中国人民财产保险股份有限公司连城支公司提供的投保单、保险条款，被告李谦煌提供的收条以及双方当事人在法庭上的陈述等证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当承担民事责任。本案为机动车与机动车之间发生的交通事故，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，原告罗春树所遭受的损失首先应当由承保闽F×××××小型轿车交强险的被告中国人民财产保险股份有限公司连城支公司在交强险限额范围内赔偿，不足部分根据原告罗春树与被告李谦煌在本案中的过错程度分担责任，根据连城县公安局文亨派出所作出的《道路交通事故认定书》的认定，原告罗春树和被告李谦煌在本次事故中负同等责任。因此本院酌定被告李谦煌对原告罗春树损失承担50%的赔偿责任，原告罗春树自行承担50%的赔偿责任。因被告李谦煌所有的闽F×××××小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司连城支公司投保机动车第三者责任商业保险及不计免赔率险，第三者责任商业保险限额为500000元，被告李谦煌在本案中所应承担的赔偿责任，按被告李谦煌与被告中国平安财产保险股份有限公司连城支公司保险合同的约定赔偿。
关于原告罗春树在本起交通事故中所遭受的损失如何确定的问题：1、医疗费：31637.17元，庭审中原、被告各方同意非医保费用按医疗费的20%计算，即非医保费用为31637.17×20%=6327.43元；2、住院伙食补助费400元，各方均无异议，本院予以确认；3、营养费：原告主张营养费4000元，本院认为虽没有加强营养的医嘱，但根据原告的受伤程度及医疗费支出情况，给予适当营养是必要的，但原告主张营养费偏高，本院酌情确定原告营养费3000元。4、护理费：原告主张护理费20天×88.74元／天×2人＋70天×88.74元／天=9761.4元（含出院后的护理费），本院认为，原告未提供证据证明原告伤情需双人护理，因此原告住院期间的护理费应按一人护理计算。对于原告出院后是否仍需护理，虽经由具有鉴定资质的鉴定机构评定需要护理，但其依赖护理程度必定低于其住院期间的护理依赖程度，因此本院酌情确定原告出院后的依赖护理程度为50%，因此原告的护理费为住院期间的护理费20天×88.74元／天＋出院后的护理费70天×88.74元／天×50%=4880.7元；5、误工费：原告主张15000元，被告认为原告已经67岁，超过工作年龄，其属退休人员，原告的退休金并未因交通事故而有所减少，原告也没有提供充分证据证明其还有其他固定工作和收入，以及收入减少情况，不应当再计算误工损失偿。原告提供的兽药店聘书及畜牧兽医水产站证明，仅泛泛而言，即没有固定工作单位也没有相应的工资收入凭证等印证，无法反映其真实收入情况，依法不足采信。本院认为原告属退休人员，其退休金并未因交通事故而有所减少，原告虽有提供兽药店聘书及畜牧兽医水产站证明，但未提供其他相应的工资收入凭证等予以印证，无法反映其真实收入情况，被告辩解意见成立，原告主张不予采信；6、残疾赔偿金：原告主张48073.58元，被告认为原告住址是文亨乡文陂村，属农村地区，应当按照农村居民标准计算该项费用，且应按最高一处伤残级别即十级伤残10%比例计算，不应高套或加算。本院认为原告住址是文亨乡文陂村属农村，但原告属退休人员，同时原告住址文亨乡文陂村属文亨镇政府所在地的村，因此依法原告残疾赔偿金应按城镇居民人均可支配收入标准计算。同时原告虽有二处伤残，但应以其最高伤残等级为计算依据，原告主张按二处伤残计算没有法律依据，其提供的依据为部门规章，本院不予采信。因此原告的残疾赔偿金应为30816.4元／年×13年×10%=40061.32元；7、交通费：原告主张500元，本院认为原告虽未提供相应票据证实，但原告因交通事故受伤必然产生交通费用的支出，本院酌定原告的交通费为200元；8、后续治疗费：原告主张14000元，被告认为原告主张过高且尚未实际发生，应待实际发生后另主张。正泰司法鉴定中心的鉴定意见与实际不符，不足采信，因其系根据厦门市三级甲等医院收费标准确认，但原告实际治疗的连城县医院为二级甲等医院；同时原告虽然两处钢板，但该两块钢板位置相连，取出时只需一个切口，并且两处钢板一次手术取出，不应当按照一次取内固定物7000元然后翻倍计算。本院认为原告的内固定物取出属必定发生的医疗事项，因此在本案中可一并处理，不需增加诉累，根据福建正泰司法鉴定中心的司法鉴定书，评定原告拆除内固定物所需的费用为12000元至14000元，因据福建正泰司法鉴定中心属具有相应资质的鉴定所，其鉴定意见本院应予以采信，但其意见为拆除内固定物所需的费用为12000元至14000元，本院确定原告的后续治疗费为13000元。9、鉴定费：2100元，10、精神损害抚慰金：原告主张精神抚慰金6000元，因本起交通事故造成原告10级伤残，给原告带来较大的精神创伤，被告应当赔偿原告精神损害抚慰金，原告主张的数额偏高，结合原告的伤情及过错程度，本院酌定原告精神损害抚慰金为2000元。原告的上述损失合计为人民币97279.19元。原告的上述损失中属于第三者责任强制保险限额内赔偿的损失为医疗费10000元、护理费4880.7元、残疾赔偿金40061.32元、精神损害抚慰金2000元、交通费200元合计57142.02元，由被告中国人民财产保险股份有限公司连城支公司赔偿，不足部分医疗费31637.17元-10000元-6327.43元（非医保费用）=15309.74元、后续治疗费13000元、住院伙食补助费400元、营养费3000元合计31709.74元的50%为15854.87元，该款由被告中国人民财产保险股份有限公司连城支公司在第三者责任商业保险限额范围内赔偿。非医保费用6327.43元和鉴定费2100元合计8427.43元的50%计4213.72元，由被告李谦煌赔偿原告罗春树，扣除发生交通事故后被告李谦煌已先行垫付原告罗春树的赔偿款人民币21500元，原告罗春树应返还被告李谦煌赔偿款17286.28元。该款从被告中国人民财产保险股份有限公司连城支公司应支付原告罗春树的赔偿款中抵扣。综上，为维护道路交通事故各方当事人的合法权益不受侵犯，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司连城支公司应在判决生效之日起十日内在承保闽FP98**小型轿车第三者责任强制保险限额范围内赔偿原告罗春树医疗费10000元、护理费4880.7元、残疾赔偿金40061.32元、精神损害抚慰金2000元、交通费200元共计人民币57142.02元。
二、被告中国人民财产保险股份有限公司连城支公司应在判决生效之日起十日内在承保闽FP98**小型轿车第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告罗春树医疗费15309.74元、后续治疗费13000元、住院伙食补助费400元、营养费3000元合计31709.74元的50%为15854.87元。
三、原告罗春树应在判决生效之日起十日内返还被告李谦煌垫付款人民币17286.28元。
四、上述一、二、三项对抵后，被告中国人民财产保险股份有限公司连城支公司应在判决生效之日起十日内支付原告罗春树赔偿款计人民币55710.61元，支付被告李谦煌垫付款计人民币17286.28元。
五、驳回原告罗春树的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2552.07元（原告缓交），减半收取1276.07元，由原告罗春树承担645.07元，被告中国人民财产保险股份有限公司连城支公司承担631元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于龙岩市中级人民法院。
审判员 马 勋 彪
二〇一四年九月二十九日
书记员 李舟（代）
附注法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条，即“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”