新疆生产建设兵团第二师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）兵二民终字第00105号
上诉人（原审被告）：王万兴，男，汉族，1964年出生。
委托代理人：康卉，新疆梨城律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：兰英，女，汉族，1973年出生。
委托代理人：吴善宽，新疆生产建设兵团第二师法律援助中心律师。
上诉人王万兴因与被上诉人兰英健康权纠纷一案，不服新疆生产建设兵团乌鲁克垦区人民法院（2015）乌垦民初字第83号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员弥永利担任审判长，代理审判员石红燕、吴燕参加的合议庭，于2015年9月21日公开开庭审理了本案。上诉人王万兴及其委托代理人康卉、被上诉人兰英及其委托代理人吴善宽均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：原告兰英系第二师三十四团社区工作人员，其职责是负责社区环境卫生；被告王万兴系第二师三十四团联通营业厅负责人。2014年7月21日10时许，被告王万兴以原告兰英将垃圾清扫到其营业厅门口事宜，到第二师三十四团社区找原告理论，双方发生争执，相互指责对骂，被告拦着原告不让走，用手挡了一下，原告摔倒在地，爬起来后去抓被告，被告闪了一下，原告又摔倒在地，被告一边躲闪一边对围观群众说：“我没有打她，是她自己倒地的”。原告再次起来后去抓被告，将被告的胳膊、前胸、后背及脖子抓伤，被告挥手打了原告头面部一拳，原告倒地不起。原、被告的行为违反了《中华人民共和国治安管理处罚法》，新疆乌鲁克垦区公安局分别决定对原告罚款三百元，对被告拘留三天。
原告被送往第二师三十四团医院支出放射费240元；当日又被送往库尔勒市第一人民医院住院治疗，2014年8月7日出院，出院诊断：脑震荡、胸腹部软组织损伤、双眼慢性结膜炎；出院医嘱：复查头颅CT，全休两周，住院期间陪护一人；9月4日原告到库尔勒市第一人民医院复查，医院再次建议全休两周，为此，原告支出医疗费用10157.55元。原告住院及休息共计45天，三十四团社区服务中心共计扣发工资4500元。原告的损伤程度经新疆乌鲁克垦区公安局鉴定为轻微伤。
原审庭审中，被告王万兴认为原告的医疗费用中包含了治疗肝炎及双眼慢性结膜炎的费用，该费用不应赔偿，并提出鉴定申请。新疆恒正司法鉴定中心出具鉴定意见，经质证，被告认为该鉴定存在明显缺陷，要求重新鉴定。休庭后，经法庭向该鉴定中心核实，鉴定中心表示确实是他们的工作失误，表示可以重新出具鉴定意见或者退还鉴定费。经原、被告协商，均同意从原告医疗费中扣除1500元治疗肝炎的相关费用，新疆恒正司法鉴定中心已退还被告鉴定费1630元。
原审法院认定上述事实的证据有：1、原、被告陈述；2、新疆乌鲁克垦区公安局铁干里克派出所对习慧琼、崔永红、汤敬波、余伟、张世勇的询问笔录；3、新疆乌鲁克垦区公安局行政处罚决定书及法医学人体损伤程度鉴定书；4、新疆恒正司法鉴定中心鉴定书；5、住院病历首页、出院证明书、用药清单、医疗费票据；6、鉴定费收据；7、误工费证明等证据在卷予以证实。
原审原告兰英在原审中诉称，原告系第二师三十四团社区工作人员，其职责是维护社区环境卫生。被告经营联通营业厅期间，多次在公共场所乱扔垃圾、乱堆废物，严重影响了社区卫生，经多次劝阻，被告置之不理。2014年7月21日，被告再次将自家的生活垃圾堆在门口，原告让被告打扫遭到拒绝的情况下，原告只好将公共区域卫生打扫干净，将被告的部分生活垃圾清扫到离他家两米远的地方，以此告诫被告不要得寸进尺。被告看见原告没有清扫干净他家的生活垃圾，就破口大骂，还跑到社区办公室辱骂原告，并且将原告堵在办公室门口不让进出，原告乘机从被告胳膊底下钻过去，被告恼羞成怒，将原告推倒在地，原告爬起来后找被告理论，被告一拳打到原告头部，导致原告受到伤害，原告到库尔勒第一人民医院住院治疗，出院后经乌鲁克垦区公安局刑事科学技术室法医鉴定为轻微伤。为维护原告的合法权益，故诉至法院，请求判令被告赔偿医疗费10397.55元、住院伙食补助费765元（17天×45元）、交通费720元、护理费2040元（120元×17天）、营养费340元（20元×17天）、法医鉴定费150元。
原审被告王万兴在原审中辩称，2014年7月21日早晨，原告无缘无故把垃圾扫在被告家的门口，原、被告以前不认识，由于在这之前已经发生过这样的事情，并且被告是交过卫生费的，所以被告想到社区找原告问明情况，走到社区门口碰见原告，原告便对被告破口大骂，发生争执，原告故意倒地，假摔两次，爬起来后抱住被告将被告身上多处抓伤，被告使劲才把原告推开，被告的手机因此也摔坏了，被告主观上没有打原告的故意。后来，原告的弟弟从库尔勒拉了两车人来到被告店里寻衅滋事，对被告及妻子威逼恐吓和讹诈，导致被告六岁的孩子半夜时常惊叫，学习成绩下降，心灵上受到巨大伤害。被告认为，由于事发的起因是原告引起的，过错在原告，被告没有打原告，只是挥了一拳，主观上没有打原告的故意，被告的行为是正当防卫。原告的用药清单中有××的费用应予扣除，对原告主张的其他费用因被告不存在过错，没有打原告，故不应赔偿，请求依法驳回原告诉讼请求。
原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。公民由于过错侵害他人人身的，应当根据过错大小承担民事责任。本案原、被告的陈述及相关询问笔录、法医鉴定书、病史材料能够相互印证证实，被告因原告清扫垃圾事宜，到被告单位找原告理论期间，双方用手指着相互对骂，原告先将被告抓伤，被告打了原告头面部一拳。由于双方在纠纷中都没有保持克制，遇事均未能冷静通过合法途径理性地解决问题，而是出现矛盾时在情绪上、言语上和行动上都较为冲动，采用激化矛盾的方式解决纠纷，导致事态扩大，公安机关在充分查实过错程度的情况下，对双方分别采取了行政处罚措施，故原、被告均有过错。本院结合公安机关行政处罚结果，并考虑到双方发生纠纷的具体情况和各自伤情，认为原告先动手抓伤被告应承担次要责任，被告上门找到原告理论，不让原告走，被告作为男性挥手打女性头面部至原告受伤住院应承担主要责任，具体比例由原告承担35%，被告承担65%为宜。对于被告辩解其打伤原告是正当防卫行为，但根据公安机关询问笔录可知，原告用手抓被告，被告打了原告头面部一拳，被告的该行为并非出于正当防卫，而是以致害他人为目的，不能构成侵权责任法上的免责事由。原告所受损失的可赔偿范围及金额，应严格依照法律规定予以确定。其中：原告的医疗费，根据原告提供的医疗费凭证能够证实原告受伤后产生的医疗费金额为8897.55元（1097.55元－1500元），原告因肝炎产生的费用与本案无关，应由原告自负，其费用经双方协商同意从医疗费中扣除1500元；原告的住院伙食补助费，应参照当是当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确认定为425元（25元×17天）；原告的交通费，应根据原告及陪护人员就医治疗，结合治疗路途、复查等实际情况酌情确定为400元，原告主张因诉讼产生200元的交通费，因该费用不是因治疗产生的费用，不予支持；原告的护理费，根据原告住院17天及医院的护理医嘱，原告主张护理费2040元（120元×17天），赔偿标准及天数符合法律规定；原告的营养费，结合原告的伤情及加强营养有利原告康复，对原告主张营养费340元（20元×17天），予以支持；原告的误工费，经原告单位出具证明证实，因原告受伤误工45天，每天扣除工资100元，共计扣发原告工资4500元，故对原告主张4500元误工费，予以支持；原告损伤程度鉴定产生鉴定费150元，与被告打伤原告有直接因果关系，予以支持。综上，原告的各项损失共计16752.55元，按过错责任比例被告应赔偿原告10889.15元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十三条之规定，判决如下：一、被告王万兴于判决生效之日起三日内赔偿原告兰英各项经济损失10889.15元；二、驳回原告兰英的其他诉讼请求。（如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。）案件受理费50元（已减半），由原告兰英负担18元（已交纳），由被告王万兴负担32元（于履行判决时一并给付原告）。
宣判后，原审被告王万兴不服上述民事判决，向本院提起上诉称：原判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误。理由是：一、本案的起因系被上诉人兰英多次利用工作原因将垃圾清扫到上诉人店门口，导致双方发生争执，且在争执过程中，被上诉人将上诉人的身体多处抓伤，上诉人为摆脱被上诉人的纠缠，不得已用手推开被上诉人导致其受伤，上诉人的行为属正当防卫，故上诉人对原审认定被上诉人的各项损失不应承担赔偿责任，其损失应由被上诉人自行承担。二、原审法院保护被上诉人的部分损失于法无据。其中：1、医疗费。被上诉人的伤情属轻微伤，可就近在第二师三十四团医院治疗，但其却到库尔勒市医院治疗，故对原审法院保护医疗费8897.55元存在扩大损失的情形；2、误工费。被上诉人没有提供其所在单位实际扣发工资的证明，不能证实被上诉人因误工减少的收入；3、护理费。被上诉人的伤情未达到需要护理的程度，且没有提供证据证明是谁进行的护理以及护理的标准；4、营养费。根据被上诉人兰英的伤情无需加强营养，原审法院对此予以保护于法无据；5、交通费。被上诉人没有提供证据证明到库尔勒市就医的合法性和合理性；6、鉴定费。上诉人的行为属正当防卫，故该鉴定费不应由上诉人承担。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判驳回被上诉人兰英的原审诉讼请求。
被上诉人兰英答辩称：一、本案的起因是由于上诉人王万兴多次将其生活垃圾清扫到被上诉人负责的卫生区域，且在双方为此发生争执过程中，是王万兴首先动手阻止兰英离开现场，致使兰英倒地导致双方矛盾激化。王万兴不是用手将被上诉人推倒在地，而是故意朝被上诉人头面部用力一拳将其打倒在地，原审法院认定王万兴致伤兰英的事实清楚，证据充分，王万兴的行为不构成正当防卫。二、被上诉人在原审主张的各项诉求均有事实和法律依据。综上，请求二审查明事实，依法公正裁判。
本院除认定一审法院查明的事实外，另查明，2014年8月26日，新疆乌鲁克垦区公安局出具的乌垦公（治）行罚决字（2014）第101号行政处罚决定书认定：2014年7月21日10时许，34团社区工作人员兰英因清扫垃圾与34团联通营业厅店主王万兴发生争吵，兰英用手抓王万兴，王万兴打了兰英一拳。
二审庭审中，双方当事人提交证据的证明目的及质证意见是：
上诉人王万兴提交了照片一组，用以证明被上诉人兰英有重大过错。被上诉人兰英质证认为该组证据不属于新证据，且该组证据除了第一张照片能证明是王万兴本人外，其余照片均不能证明是其本人，最后一张照片也不能证明是兰英将垃圾清扫到王万兴的店门口。
被上诉人兰英提交了《自治区党政机关事业单位工作人员差旅费管理办法》及新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院民事判决书各一份，用以证明住院伙食补助费的标准为120元／天。上诉人王万兴质证认为，对该两份证据的真实性虽无异议，但上述文件规定的标准在本区域尚未施行，而且库尔勒市人民法院的民事判决书也系尚未生效的法律文书，故不能作为证据使用。
本院认为，本案双方的主要争议焦点是：一、上诉人王万兴对被上诉人兰英实施的行为是否构成正当防卫，应否承担赔偿责任；二、原审法院保护被上诉人兰英的各项损失有无事实及法律依据。
关于上诉人王万兴对被上诉人兰英实施的行为是否构成正当防卫，应否承担赔偿责任的问题。
本案中，上诉人王万兴因清扫垃圾一事与被上诉人兰英发生争执，并造成兰英轻微伤的损害后果，新疆乌鲁克垦区公安局依法对双方给予了行政处罚，且在法定期限内，上诉人未对此提起行政复议或者行政诉讼。据此，足以认定上诉人在本起事件中存在的违法性，故其主张对被上诉人实施的行为构成正当防卫的上诉理由不能成立，依法应承担相应的民事赔偿责任。原审法院根据双方的过错程度及损害后果，对双方进行的责任划分正确、适当。
二、关于原审法院保护被上诉人兰英的各项损失有无事实及法律依据的问题。
1、医疗费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”。兰英受伤后，虽然未就近选择第二师三十四团医院住院治疗，但根据兰英向原审法院提交的住院病历首页、出院证明书、用药清单、医疗费票据等证据，能够证实兰英住院治疗的客观情况。王万兴对此虽持有异议，但未能提供证据否定兰英到库尔勒市医院住院治疗的必要性和合理性，故其主张兰英到库尔勒市医院住院治疗的费用存在扩大损失的上诉理由不能成立。
2、误工费、护理费、营养费、交通费。原审法院根据被上诉人兰英提供的相关证据依法认定上述各项损失数额，客观适当，上诉人对此虽提出异议，但未能提供任何证据予以反驳，对此，应承担举证不能的法律后果。
3、鉴定费。因上诉人的行为不构成正当防卫，故原审认定被上诉人为伤情鉴定支出的鉴定费由上诉人承担并无不当。
综上，原审法院认定事实清楚，责任承担、赔偿数额正确、适当，适用法律正确，上诉人的上诉理由均不能成立，其上诉请求本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉人王万兴的上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由上诉人王万兴负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 弥永利
代理审判员 石红燕
代理审判员 吴 燕
二〇一五年九月二十三日
书 记 员 郭婷婷