广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）深中法商终字第1357号上诉人（原审被告）：深圳远鹏装饰集团有限公司（原称深圳远鹏装饰设计工程有限公司）。法定代表人：叶大岳。委托代理人：吴峰，北京市百瑞（济南）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：广东宝丽雅金属建材有限公司。法定代表人：徐永俊，总经理。委托代理人：梅旭东，广东邦南律师事务所律师。原审被告：深圳远鹏装饰设计工程有限公司济南分公司。法定代表人：安柏成。上诉人深圳远鹏装饰集团有限公司（以下简称远鹏公司）因与广东宝丽雅金属建材有限公司（以下简称宝丽雅公司）和原审被告深圳远鹏装饰设计工程有限公司济南分公司（以下简称远鹏济南分公司）买卖合同纠纷一案，不服深圳市福田区人民法院（2014）深福法民二初字第829号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年5月4日立案后，依法组成合议庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条的规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人远鹏公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销原审判决；2、驳回宝丽雅公司对远鹏公司的诉讼请求；3、本案全部诉讼费用由宝丽雅公司负担。事实及理由如下：一、一审判决认定远鹏公司对远鹏济南分公司的设立是同意并知情的，证据不足。远鹏公司在原审过程中提交了多份证据证明“远鹏济南分公司”是第三人通过虚假材料成立的，并非是远鹏公司的意思表示。一审判决以(2012)佛南法民二初字第2240、2241号民事判决认定远鹏公司对远鹏济南分公司的设立是知情、同意乃至追认的，证据不足。首先，远鹏公司就(2012)佛南法民二初字第2240、2241号民事判决已向广东省高级人民法院申请再审。其次，董事会决议只是远鹏公司内部决策过程的记录，不应将公司内部决策形成的材料与公司真正实施的行为混同，并以此推定远鹏公司设立了远鹏济南分公司。事实上，远鹏公司曾经与安柏成就成立远鹏济南分公司一事进行磋商，但在形成董事会决议后，经领导层再三考量后，取消了成立远鹏济南分公司的计划，也没有将原件交付给安柏成。原审判决仅以董事会曾作出决议，便推定远鹏公司设立了远鹏济南分公司证据不足。再者，三份《收据》是安柏成交纳的单个项目的管理费。而单个项目的管理费部分是在单个项目施工前，部分是在单个项目完工后，因此不能以涉案收据的时间来否定管理费是与单个项目之间的关联性。最后，《广东省建设行业企业出省经营及诚信证明申请表》是因安柏成在济南市人脉关系好，远鹏公司委托其办理山东省青岛、莱州等分公司的年审，其中显示的地址是安柏成要求填写，目的仅是方便联系安柏成，而不能以此就推定远鹏公司认可“远鹏济南分公司”。二、一审判决对远鹏公司提出的中止审理申请未予准许，理由不足。远鹏公司就要求济南市工商行政管理局撤销第三人安柏成提供虚假材料设立远鹏济南分公司一事已向济南市中级人民法院提起行政诉讼，济南市中级人民法院已指定济南市槐荫区人民法院审理，现该案已立案。该案的审理结果对本案有重大影响，远鹏公司申请中止审理，理由充分，符合《民事诉讼法》第一百五十条之规定，应当予以准许。宝丽雅公司辩称，1、远鹏公司实际上欠宝丽雅公司的款项是人民币(以下币种同)195508元，但一审判决只认定10万元，当时公司考虑到诉讼成本的问题，也未提出上诉。远鹏公司关于该工程的其他案件很多执行款已经到位。2、远鹏公司对远鹏济南分公司的设立是知情的，一审有相关的证据可以佐证，包括每年缴纳管理费、项目初审备案的情况。远鹏公司的上诉理由均不能成立，请求二审驳回上诉，维持原判。远鹏济南分公司未作答辩。宝丽雅公司向一审法院起诉请求：1、远鹏公司、远鹏济南分公司支付铝塑板货款195508元及违约金62563元（暂计至立案之日，立案之日起每日按货款1%计收违约金）。庭审时，宝丽雅公司减少第1项诉讼请求的货款金额为191597元。2、本案诉讼费用由远鹏公司、远鹏济南分公司负担。一审法院认定事实：2011年9月12日，宝丽雅公司与远鹏济南分公司签订一份《铝塑复合板购销合同》，合同约定就“济南城基中心”项目，远鹏济南分公司向宝丽雅公司采购“宝丽雅”4MM厚铝塑复合板，订货数量及金额约定本合同订单的PF-823金黄氟碳数量约1700张，单价为100元/平方米，总货款约50万元（具体总金额根据最终确认的供货数量确认为准），价格为含税，济南工地交货。付款方式约定双方签订合同时远鹏济南分公司支付1万元为定金，余款货到济南工地经建设单位监理公司验收合格后，远鹏济南分公司根据实际数量结算材料款付至宝丽雅公司账上。纠纷处理约定远鹏济南分公司未遵守协议的约定付款，宝丽雅公司有权追讨当批货款及货款总额的1%每天的违约金。宝丽雅公司称已向远鹏济南分公司交付价值401597元的货物，收取了1万元定金及20万元的货款。远鹏济南分公司出具给宝丽雅公司一份2012年4月30日支付材料款93633元的支票，该支票因密码错误被退票，宝丽雅公司另提交一份2012年3月5日出仓单，显示交付PF-823金黄氟碳1018.75㎡金额为101875元，该出仓单盖有“深圳远鹏装饰设计工程有限公司山东第六项目部”章，并有邓X签名，时间为2012年4月6日。宝丽雅公司主张远鹏公司、远鹏济南分公司尚欠货款为支票金额加出仓单金额共195508元。宝丽雅公司当庭提供一份自行制作的出货明细，显示2011年11月24日出货244.10㎡，2011年11月8日出货1797.02㎡，2011年12月27日出货956.1㎡，2012年3月5日出货1018.75㎡，合计401597元，2010年9月收订金1万元，2012年1月收款20万元，尚欠191597元（其中退票93633元）。宝丽雅公司称其交易习惯系货物交到工地后，宝丽雅公司将出仓单交给远鹏济南分公司盖章确认，再交还给远鹏济南分公司，由其向宝丽雅公司开具支票。远鹏公司称支票上印章为虚假，对出仓单及出货明细均不予确认。佛山市南海泛金建材有限公司因承揽合同纠纷在佛山市南海区人民法院起诉本案远鹏公司及远鹏济南分公司及安柏成，案号为（2012）佛南法民二初字第2240、2241号，宝丽雅公司在（2012）深福法民二初字第4340号案二审期间复印了相关案件材料并作为证据提交：一、落款日期为2012年5月10日的《借据》复印件一份，用于证明远鹏济南分公司的负责人安柏成给予远鹏公司100万元作为管理费；二、济南市天桥区昊天幕墙材料供应站于2012年5月14日出具的《证明》复印件一份，用于证明上述《借据》上的100万元是通过济南市天桥区昊天幕墙材料供应站支付给远鹏公司的；三、日期为2012年6月26日的《特种转账借方凭证》复印件一份，用于证明远鹏公司收到安柏成支付的100万元款项；四、落款日期为2011年5月18日、2012年4月10日《广东省建设行业企业出省经营及诚信证明申请表》复印件各一份，用于证明远鹏公司委托安柏成出省承接工程；五、远鹏公司开出的日期为2007年11月15日、2008年11月27日、2010年8月31日的收款收据三份，分别记载今收到远鹏济南分公司（安柏成）交来往来款5万元、今收到山东分公司交来管理费5万元、今收到安柏成交来远鹏济南分公司管理费5万元；银行汇款凭证3份，其中一份日期为2011年3月3日，汇款人为安柏成，收款人为远鹏公司，金额5万元，用途为管理费。另两份汇款凭证的汇款人为安柏成，收款人为远鹏公司，委托日期、金额、用途信息模糊。上述证据用于证明远鹏济南分公司向远鹏公司缴纳管理费；六、远鹏公司于2009年6月10日开具的《法定代表人授权委托书》，内容为：“我叶大岳系远鹏公司的法定代表人，现委托远鹏公司的安柏成为我公司的驻济机构负责人，全权处理驻济机构的一切事务，我均予承认”。该证据用于证明远鹏公司授权安柏成为远鹏公司驻济南机构的负责人；七、远鹏公司2007年11月16日作出的关于成立济南公司的决定（深远鹏董字【2007】第004号）复印件一份，内容为：经公司董事会研究现做出如下决定：因业务需要，为了拓展公司在山东省济南市的业务，现决定成立远鹏济南分公司，分公司经营范围为：从事装饰工程的设计与施工以及水电安装、空调通风安装、玻璃幕墙施工和给排水施工，并任命安柏成为远鹏济南分公司负责人。该证据用于证明远鹏公司认可远鹏济南分公司存在；八、《山东省外埠企业进鲁施工备案证》复印件、远鹏济南分公司组织机构代码证复印件、营业执照复印件、税务登记证各一份，用于证明远鹏济南分公司合法存在。远鹏公司对上述材料的质证意见为：一、对证据一《借据》和证据二《证明》的真实性不予认可，《借据》上安柏成的签名与在远鹏远鹏济南分公司工商注册的签名明显不同。二、对证据三《特种转账借方凭证》的真实性予以认可，但远鹏公司收到的该100万元款项是在山东泰祥房地产开发公司拿着一份盖有假冒的远鹏公司印章的施工合同，找到远鹏公司后，行为人安柏成知道其私刻印章的行为已经败露，当即跪倒在远鹏公司法定代表人面前，要求远鹏公司追认该份施工合同并放弃追究其伪造印章的刑事责任的情况下，向远鹏公司支付的。三、对证据四中日期为2012年4月10日《广东省建设行业企业出省经营及诚信证明申请表》真实性予以认可，但该份申请表的目的是委托安柏成办理鲁施工企业的年审、备案、设立分公司或其他，可见在2012年4月10日远鹏公司并不知晓远鹏济南分公司的合法存在。且远鹏公司在山东省有烟台分公司、青岛分公司、莱阳分公司等，每年均需向山东省建设厅申请年审，所以就委托对当地比较熟悉的安柏成代为办理。对日期为2011年5月18日的《广东省建设行业企业出省经营及诚信证明申请表》的真实性也予以确认，但该份申请表反映远鹏公司委托了董X妮、王X东代远鹏公司对烟台、青岛、莱阳等分公司进行年审，并未委托安柏成办理。四、对证据五银行汇款凭证及收款收据，由于安柏成从2007年以来多次以远鹏公司名义承接单项工程，因此远鹏公司向其收取单个项目的管理费，该管理费主要是用于借用资格证书，对于投标、竞标、现场管理、财务管理等提供协助。其中，2008年10月27日的收款收据上面注明为山东分公司，并且还有宝丽雅公司没有提交的其他的收款收据，注明有大明湖项目、黄金项目等项目的单个项目的管理费字样。可见，收款收据的内容是应安柏成的要求书写的，不能证明远鹏公司认可远鹏济南分公司的存在。五、对证据六《法定代表人授权委托书》的真实性予以确认。由于安柏成从2007年开始就陆续以远鹏公司名义在山东承接项目，应当地建设主管部门的要求，对个别项目需要进行检查，因此远鹏公司就安柏成对其所挂靠的单项工程作出委托，方便当地建设部门进行沟通。该份委托书注明的是“驻济机构”而非远鹏济南分公司，“驻济机构”意思就是单个项目的项目部。六、对证据七《关于成立济南公司的决定》的真实性予以确认，但该份证据的原件一直保存在远鹏公司。安柏成于2007年找到远鹏公司，要求合作设立远鹏济南分公司，在协商期间，根据安柏成的要求，首先出具一份设立远鹏济南分公司的决定，用于其与主管部门进行初步的沟通。远鹏公司出具了该份决定书，并传真给安柏成。后远鹏公司经查，在向安柏成出具该份决定书的同时，安柏成已经是深圳粤X装饰工程有限公司远鹏济南分公司的负责人，而且由于双方之间的其他事项没有达成一致，故远鹏公司没有继续授权安柏成设立远鹏济南分公司。七、对证据八《山东省外埠企业进鲁施工备案证》的真实性予以确认，该备案证是应山东省建设主管部门的要求，对在山东省境内施工的项目必须办理的证件。该证件明确注明为进入山东省建筑市场施工资格的凭证，并且显示驻鲁负责人为安柏成，并非驻远鹏济南分公司的负责人安柏成。该份备案证最早日期是2008年3月24日，也晚于假冒的远鹏济南分公司的注册日期，不能证明远鹏公司认可远鹏济南分公司的存在。远鹏济南分公司组织机构代码证、营业执照、税务登记证均是安柏成通过非法手段骗取工商等部门获得的，不具有合法的前提基础，与远鹏公司无关。（2012）佛南法民二初字第2240、2241号案均已经佛山市中级人民法院二审，维持原判，并已生效。宝丽雅公司主张已申请再审，但未提供相关再审受理材料。上述生效判决查明以下事实：一、远鹏公司成立于1993年8月27日，主要经营范围为建筑装饰工程设计施工。远鹏济南分公司于2007年11月20日申请设立，同月28日经工商部门核准并取得营业执照，全称为深圳远鹏装饰设计工程有限公司济南分公司，负责人为安柏成。二、从2007年起的几年间，远鹏公司陆续收取分别以“远鹏济南分公司”、“山东分公司”、“安柏成”等名义缴纳的名目为“远鹏济南分公司管理费”、“管理费”等的款项并开具相应的收款收据。期间，远鹏公司曾于2007年11月16日作出过成立济南公司的决定；2009年6月10日出具法定代表人授权委托书，授权安柏成为驻济机构负责人；2011年5月18日、2012年4月10日先后填写广东省建设行业企业出省经营及诚信证明申请表，表中载明企业名称为远鹏公司，外出驻地为济南市高新区颖秀路2766号，备案、设立分公司或其他，被委托人安柏成等内容。三、在该案诉讼期间，远鹏公司自行委托广东众合司法鉴定所对相关的印章、签名进行鉴定，该所分别作出鉴定结论：1、建设单位为山东泰祥房地产开发有限公司、施工单位为深圳远鹏装饰设计工程有限公司、落款时间为2010年11月19日的“济南万豪中心3#楼、5#楼外墙幕墙及门窗工程施工合同”中的“深圳远鹏装饰设计工程有限公司”的印章与该公司在深圳市公安局三处特营科留存的印章不一致；2、远鹏济南分公司工商登记资料中的分公司设立登记申请书上的“深圳远鹏装饰设计工程有限公司”的印章及法定代表人“叶大岳”的签名，申请书上的印章与远鹏公司在公安机关留存的印章不一致，申请书上的“叶大岳”签名与叶大岳本人签名及叶大岳于2007年11月7日在《工资标准通知单》上的签名不是出自一人；3、票号为3130XXXX、0102XXXX的齐鲁银行支票上“深圳远鹏装饰设计工程有限公司财务专用章”印文与远鹏公司在公安机关留存的印章印文不一致，“叶大岳”名章印文与远鹏公司提供的名章印文不是出自同一枚名章。（宝丽雅公司在本案中也提交了上述鉴定结论）四、2012年7月5日的“济南公安网”显示，安柏成是全国在逃人员；2013年5月28日，山东省济南市中区人民法院作出（2013）市立行初字第3-1号行政裁定，裁定不予受理远鹏公司诉请济南市工商行政管理局撤销假冒的“深圳远鹏装饰设计工程有限公司济南分公司”的起诉。同年7月15日，济南高新技术产业开发区人民法院受理了远鹏公司要求济南市工商行政管理局高新技术开发区分局履行法定职责、撤销假冒的远鹏济南分公司的行政诉讼。另查明，远鹏公司否认其设立了远鹏济南分公司，称系他人冒用其名义设立，称安柏成于2007年曾到其处称想成立远鹏济南分公司，但双方没有达成一致。另称其曾找济南市经侦大队，要求追究安柏成的刑事责任，但未被受理。再查，远鹏公司提交了（2014）济民五初字第2号应诉通知书及起诉状，显示山东诚基房地产开发有限公司起诉远鹏公司要求承担支付不合格材料违约金等责任，远鹏公司据此主张涉案宝丽雅公司提供的货物可能存在质量瑕疵，但其表示不能确定该案中的货物是否为本案中买卖合同项下的货物。远鹏公司于2013年8月19日更名为深圳远鹏装饰集团有限公司。一审法院认为，远鹏济南分公司经工商部门核准登记设立并取得营业执照，依法具有从事对外交易的主体资格，虽宝丽雅公司主张系他人冒用其名义设立，但未有证据显示工商部门撤销远鹏济南分公司，故远鹏济南分公司的主体资格应予确认。本案的争议焦点为远鹏公司对远鹏济南分公司本案的债务是否承担责任。（2012）佛南法民二初字第2240、2241号判决已生效，生效判决查明的事实一审法院予以确认。一审法院认为,尽管远鹏济南分公司向工商部门申请设立时使用的印章与远鹏公司在公安机关留存的印章不一致，法定代表人“叶大岳”的签名也与叶大岳本人签名的笔迹不一致。但从相关证据材料反映，远鹏公司对远鹏济南分公司的设立是知情、同意乃至追认的，理由如下：首先，从2007年起，案外人安柏成即作为远鹏济南分公司的负责人以不同的方式向远鹏公司缴纳管理费等费用，远鹏公司开具了相应的收据，其中2010年8月31日的收据将收取的5万元明确记载为“远鹏济南分公司管理费”，而非单个工程的管理费。此外，远鹏公司确认于2012年6月26日收到的100万元，其在诉讼中虽然否认为管理费，但其提出属于赔偿款的主张并没有相应的证据证实。其次，宝丽雅公司提供的由远鹏公司出具的“关于成立济南公司的决定”、“法定代表人授权委托书”、“广东省建设行业企业出省经营以及诚信证明申请表”、“山东省外阜企业进鲁施工备案证”等资料，分别载明了安柏成为远鹏公司驻济机构的全权代表，负责驻济机构的一切事物，其行为远鹏公司均予以承认，代表权限包括备案、设立分公司及其他。上述材料能形成较为完整的证据链，证明远鹏公司一直为安柏成所代表的远鹏公司驻济机构的业务提供相关手续。再次，远鹏济南分公司成立后，每年的年审都需要提交其所隶属的企业远鹏公司上一年度已年审的营业执照并加盖远鹏公司的印章，而事实上，远鹏济南分公司自成立以来至本案起诉，均通过工商部门的年审。综上所述，因宝丽雅公司提供的证据能充分证明远鹏公司作出过成立远鹏济南分公司的决定、多次收取远鹏济南分公司的管理费、为远鹏济南分公司在山东省的业务提供相关手续，特别是远鹏公司填写的表格中载明的驻地地点与远鹏济南分公司工商登记地点一致等事实，因此，尽管通过鉴定能证明远鹏济南分公司成立时使用的“远鹏公司”的印章与远鹏公司在公安机关留存的印章不一致，其法定代表人“叶大岳”的签名也与叶大岳本人签名笔迹不一致，但并不足以否定远鹏公司对远鹏济南分公司的成立是知情甚至同意的事实。远鹏济南分公司在远鹏公司知情的情况下经工商部门登记成立，因分公司不能独立对外承担责任，其与宝丽雅公司之间的合同权利义务应由远鹏公司承担。远鹏公司关于其对远鹏济南分公司的成立以及远鹏济南分公司与宝丽雅公司的交易并不知情，其对本案债务不承担责任的抗辩理由不成立，一审法院不予采纳。关于宝丽雅公司主张的货款，宝丽雅公司应就其主张的货款提供相应的证据予以证明。宝丽雅公司提交的出货明细表系其自行制作，没有对方的确认也没有相关证据佐证，不能作为本案认定事实的依据。宝丽雅公司提交的产品出仓单有“邓X”签收并盖有“深圳远鹏装饰设计工程有限公司山东第六项目部”章，远鹏公司表示对远鹏济南分公司的交易均不知情，且远鹏济南分公司未到庭抗辩，一审法院对该出仓单予以采信；另宝丽雅公司提交的支票未予兑付，支票上的金额，远鹏济南分公司应承担支付责任。但出仓单显示对方签收的时间为2012年4月6日，货款为101875元，宝丽雅公司持有的未能兑付的支票的出票时间为2012年4月30日，票面金额为93633元，出票时间在出仓单之后，该支票所载款项是支付该出仓单中货款还是两笔不同的货款，宝丽雅公司应举证证明，但宝丽雅公司未提供证据证明在此出仓单前远鹏济南分公司尚有未结清货款，也未就其主张的以出仓单换支票的交易习惯提供证据，根据现有证据一审法院认定支票所载款项系支付出仓单中货款，故远鹏济南分公司应支付宝丽雅公司货款为101875元，对宝丽雅公司过高部分的请求，一审法院不予支持。根据购销合同远鹏济南分公司未按约定付款宝丽雅公司有权要求支付货款总额每天1%的违约金，该标准明显过分高于因违约而造成的损失，一审法院予以调整酌定为以101875元为基数，从收货之日即2012年4月6日起，按中国人民银行同期贷款利率的标准计至实际清偿之日止，对宝丽雅公司违约金过高部分的请求，一审法院不予支持。关于远鹏公司称宝丽雅公司的货物可能存在质量问题，一方面其并不能确定第三方争议存在质量问题的货物即为宝丽雅公司提供的货物，另一方面从购销合同上看产品名称“铝塑复合板”与第三方争议的“铝单板”不同，且从宝丽雅公司提交的生效判决看，另有其他公司向“济南城基中心”提供“铝单板”，远鹏公司抗辩质量问题证据不足，一审法院不予采信。远鹏济南分公司是远鹏公司属下的分公司，远鹏公司应对远鹏济南分公司在本案中的债务承担补充清偿责任。远鹏公司庭后申请中止本案审理，理由为远鹏公司诉济南市工商行政管理局、远鹏济南分公司行政诉讼尚未审结，一审法院认为该行政案件的处理结果不影响本案的审理，对远鹏公司的中止审理申请，一审法院认为没有必要，不予准许。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、远鹏济南分公司应于判决生效之日起十日内支付宝丽雅公司货款101875元及违约金（以101875元为基数，从收货之日即2012年4月6日起按中国人民银行同期贷款利率的标准计至实际清偿之日止）；二、远鹏公司对远鹏济南分公司上述第一项债务承担补充清偿责任；三、驳回宝丽雅公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5171元（已由宝丽雅公司预交），由远鹏公司、远鹏济南分公司负担。二审期间，各方均未提交新的证据。原审查明的事实属实，本院予以确认。本院二审另查明：一、（2012）佛南法民二初字第2240、2241号案经佛山市中级人民法院二审，该院分别作出（2014）佛中法民二终字第187、1094号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。之后，远鹏公司不服该生效判决，向广东省高级人民法院申请再审，广东省高级人民法院于2014年12月4日分别作出（2014）粤高法民二申字第1231、1232号民事裁定，裁定驳回远鹏公司的再审申请。上述再审裁定认为：《关于成立济南分公司的决定》、安柏成向远鹏公司缴纳管理费的收据以及《广东省建设行业企业出省经营及诚信证明申请书》、《法定代表人授权委托书》等证据显示远鹏公司董事会决定设立了远鹏济南分公司，远鹏公司对设立远鹏济南分公司的事实是知晓并确认的，尽管远鹏公司在申请再审时主张远鹏济南分公司系他人提供虚假材料设立的且已提起行政诉讼，但并未提供生效判决予以证明，故原审判决认定远鹏公司作为总公司对远鹏济南分公司的债务承担责任，并无不当。二、2013年9月2日济南高新技术产业开发区人民法院作出（2013）高行初字第2号行政裁定书，裁定驳回远鹏公司对济南市工商行政管理局高新技术产业开发区分局的起诉。三、2014年11月6日，山东省济南市槐荫区人民法院受理了远鹏公司诉济南市工商行政管理局的行政诉讼一案，远鹏公司诉请判决撤销济南市工商行政管理局2014年3月12日行政处理告知书、济南市工商行政管理局限期作出撤销远鹏济南分公司设立登记的行政行为。该院于2015年7月9日作出（2014）槐行初字第33号驳回远鹏公司的起诉的行政裁定书。该裁定认为远鹏公司在远鹏济南分公司成立之初已经知道了远鹏济南分公司在市工商局登记的内容远鹏公司于2014年7月向济南市中级人民法院提起行政诉讼，以及远鹏公司所主张的2014年2月7日向济南市中区人民法院提起诉讼，均已超过二年的起诉期限，且自行政行为作出之日，也已经超过五年，故应驳回远鹏公司的起诉。远鹏公司不服该裁定，向济南市中级人民法院提起上诉，该院于2016年1月13日作出（2015）济行终字第357号行政裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院认为：宝丽雅公司与远鹏济南分公司存在买卖合同关系，原审根据已查明的事实判令远鹏济南分公司偿还宝丽雅公司货款101875元及违约金，双方对此均无异议，本院依法予以维持。二审期间本案的争议焦点为远鹏公司对远鹏济南分公司的涉案债务应否承担补充清偿责任。本院认为，虽然远鹏济南分公司向工商部门申请设立时使用的印章与远鹏公司在公安机关留存的印章不一致，法定代表人“叶大岳”的签名也与叶大岳本人签名的笔迹不一致，但无论是（2014）佛中法民二终字第187、1094号生效民事判决，还是（2014）粤高法民二申字第1231、1232号民事裁定，均认定远鹏公司对远鹏济南分公司的设立是知晓并确认的。而且，就远鹏公司要求撤销远鹏济南分公司设立登记而提起的行政诉讼，济南市中级人民法院已作出驳回起诉的生效行政裁定。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条第一款第（五）及第二款规定，已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实，当事人无须举证证明。但当事人有相反证据足以推翻的除外。本案中，远鹏公司未能提交足以推翻上述事实的相反证据，故本院对上述生效判决及裁定认定的事实均予以确认。远鹏公司关于其对远鹏济南分公司的设立不知情亦未追认的辩解，本院不予采纳。原审判令远鹏公司对其属下分公司即远鹏济南分公司在本案中的债务承担补充清偿责任正确，本院予以维持。本案的审理无须以行政案件的审理结果为依据，原审对远鹏公司提出的中止审理申请未予准许，并无不当。而且，在本案二审期间，济南市中级人民法院已作出驳回远鹏公司关于撤销远鹏济南分公司设立登记行政行为的生效行政裁定。综上，远鹏公司的上诉理由均不成立，本院不予支持。原审查明事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币5171元，由上诉人深圳远鹏装饰集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 翁  艳  玲审判员 尤  武  雄审判员 琚    虹二〇一六年十一月二十三日书记员 刘惠惠（兼）附录相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。