河南省焦作市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）豫08行初100号
原告杨小琴，女，汉族，1968年11月16日出生，住河南省博爱县。
委托代理人冯兵智，男，汉族，1955年2月21日出生，住河南省孟州市。
委托代理人杜素花，女，汉族，1957年7月15日出生，住河南省温县。
被告博爱县公安局。住所地：博爱县海华路**号。
法定代表人张德志，该局局长。
委托代理人许豪杰，该局工作人员。
委托代理人卢建强，该局工作人员。
被告博爱县人民政府。住所地：河南省博爱县中山路505号县政府院内。
法定代表人张建，该县县长。
委托代理人张伟，该单位工作人员。
委托代理人赵文静，该单位工作人员。
原告杨小琴因不服被告博爱县公安局信息公开及被告博爱县人民政府行政复议不予受理决定一案，于2016年10月8日向本院提起行政诉讼。同日本院立案后，即向二被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，分别于2016年11月10日、12月6日公开开庭审理了本案。原告杨小琴及其委托代理人冯兵智、杜素花，被告博爱县公安局的委托代理人许豪杰、卢建强，被告博爱县人民政府的委托代理人张伟、赵文静到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
被告博爱县公安局于2016年5月17日做出对杨小琴的通知。杨小琴不服该通知，于2016年5月27日向被告博爱县人民政府申请复议，被告博爱县人民政府于2016年6月12日作出博政复决字（2016）第5号行政复议（不予受理决定）书。
原告杨小琴诉称，2016年4月9日，我用邮寄方式向被申请人（博爱县公安局）邮寄了两封《政府信息公开申请》，请求他们向我提供“对犯罪嫌疑人采取强制措施办理进展结果等信息”；请求提供胡伟、孙艳的《鉴定员资格证书》《鉴定员执业证书》或者《鉴定员职称评定书》，这是应该公开的信息，更是他们履行职责过程中产生的信息。可是他们没有按我的要求提供（仅仅向我提供了证书编号），我向博爱县人民政府提起行政复议后，他们认为这是刑事侦查职能，不属于政府信息，不予受理。公安部《关于在全国公安机关普遍实行警务公开制度的通知》第1条规定“公安机关的执法办案和行政管理工作，除法律法规规定不能公开的事项外，都要予以公开。”可他们认为刑事侦查就不能公开，拒不提供不能公开的法律法规依据。公安部发布的《公安机关鉴定人登记管理办法》即公通字（2006）30号文第26条规定“登记管理部门应当在公安部公报和人民公安报上对《公安机关鉴定人名册》和鉴定人资格变更、注销情况进行公告。必要时，还应当提供给全国范围内发行的报纸刊载”。行政规章规定的这么清楚，为什么不属于公开范围呢？原告于2016年10月8日向本院提起诉讼，诉讼请求为：1、依法撤销博爱县人民政府博政复决字（2016）第5号《不予受理决定书》；2、确认刑事侦查立案、破案、移送等信息属于政府信息，应当公开；3、确认博爱县公安局不向我提供对犯罪嫌疑人采取强制措施办理进展结果等信息和胡伟、孙艳的《鉴定员》证书违法；4、责令博爱县公安局向我提供对犯罪嫌疑人采取强制措施办理进展结果等信息和胡伟、孙艳的《鉴定员》证书；5、诉讼费由被告承担。2016年12月16日第二次庭审中原告将诉讼请求变更为：1、依法撤销博爱县人民政府博政复决字（2016）第5号《不予受理决定书》；2、诉讼费由被告承担。
原告向本院提供了以下证据：1、《邮局收据和查询单》2份2页；2、《政府信息公开申请》2份；证据1、2证明县公安局收到了原告的信息公开申请。3、博爱县公安局2016年5月17日答复1份；证明县公安局没有按照原告的请求形式、内容向原告提供鉴定员资格、职业证书和对犯罪嫌疑人立案、破案等结果的情况。4、博爱县政府《不予受理决定书》1份；证明县政府维持了县公安局的错误行为。5、《鉴定员证书》参考样本2页；证明县公安局没有按照法定形式向原告提供鉴定员证书。
被告博爱县人民政府辩称：一、答辩人作出的不予受理复议决定书符合法律规定。被答辩人杨小琴于2016年4月9日以挂号信的方式向博爱县公安局申请公开：1、对犯罪嫌疑人采取强制措施办理进展结果等信息；2、提供物证鉴定室胡伟、孙艳的《鉴定员资格证书》《鉴定员执业证书》或《鉴定员职称评定书》。博爱县公安局于2016年5月17日作出信息公开答复，杨小琴不服，于2016年6月3日向本机关提出了行政复议申请。要求：1、确认博爱县公安局不按被答辩人的申请答复违法；2、责令博爱县公安局向被答辩人提供胡伟、孙艳的相关证书。答辩人认为：被答辩人申请公开的信息属于博爱县公安局在履行刑事侦查职能中所产生，而非行使行政职能中产生，不属于政府信息公开的范围，不属于行政复议的范围，故根据《中华人民共和国行政复议法》第6条、第17条的规定作出不予受理决定。二、答辩人作出的不予受理决定不属于行政诉讼的受案范围，不应当成为被告。根据《行政诉讼法》第26条、44条和45条的规定，复议机关可以成为被告仅限于“复议机关维持或改变具体行政行为，法定期限内不作出复议决定和法律法规规定复议前置情形下复议机关不予受理或者受理后超过行政复议期限不作答复”情形。答辩人作出的不予受理决定书不属于行政诉讼的受案范围，不应当成为被告。三、被答辩人的诉讼请求超过法定诉讼期限。即使属于行政诉讼的范围，根据《行政诉讼法》第45条“公民、法人或者其他组织不服复议决定的，可以在收到复议决定书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”被答辩人2016年6月14日收到答辩人的不予受理决定书，于2016年9月22日向贵院申请行政诉讼，超过了法定诉讼期限。综上，答辩人在收到被答辩人的行政复议申请书，于5日内作出不予受理决定书是符合法律规定的。因此，被答辩人的起诉无事实和法律依据，依法应予以驳回。
被告博爱县人民政府向本院提交了以下证据、依据：博政复决字（2016）5号行政复议卷宗中的不予受理审批表和不予受理决定书、送达回证。证明博爱县人民政府做出的行政复议决定是合法的。
经庭审质证，各方当事人的质证意见如下：一、针对原告提交的证据。被告博爱县人民政府的质证意见是：对证据4的证明指向有异议，我们并没有做出维持决定，而是不予受理。对其他证据无异议。二、针对被告博爱县人民政府提交的证据。原告杨小琴的质证意见是：对博爱县人民政府提供的材料真实性无异议，不能证明县公安局做出的答复书合法。
本院对上述证据认证如下：一、原告提供的证据。对证据1—5，被告对证据的真实性均无异议，本院对该5份证据的真实性予以确认。二、被告博爱县人民政府提供的证据。原告杨小琴对该证据的真实性均无异议，本院对该证据的真实性予以确认。
经审理查明，杨小琴于2016年4月9日以挂号信的方式向博爱县公安局申请公开：1、对犯罪嫌疑人采取强制措施办理进展结果等信息；2、提供物证鉴定室胡伟、孙艳的《鉴定员资格证书》《鉴定员执业证书》或《鉴定员职称评定书》。博爱县公安局于2016年5月17日做出对杨小琴的书面通知，内容为：针对你向我局控告你儿子梁聚韦被杀害案件，按照《公安机关执法公开规定》第十八条规定，现告知你，我局对犯罪嫌疑人梁建设进行过多次传唤，并未对其采取刑事强制措施。目前，此案仍在侦查阶段。关于鉴定人资格问题，鉴定人胡某河南省公安厅授予法医类检验鉴定资格，证书编号：201141080010014；鉴定人孙某河南省公安厅授予法医类检验鉴定资格，证书编号：201141080010013。杨小琴不服该通知，于2016年5月27日向被告博爱县人民政府申请复议，被告博爱县人民政府于2016年6月12日作出博政复决字（2016）第5号行政复议（不予受理决定）书，该决定书载明：申请人对被申请人2016年5月17日作出的信息公开答复不服，于2016年6月3日向本机关提出了行政复议申请。经审查，申请人于2016年4月9日以挂号信的方式向被申请人申请公开：1、对犯罪嫌疑人采取强制措施办理进展、结果等信息；2、提供物证鉴定室胡伟、孙艳的《鉴定员资格证书》《鉴定员执业证书》或《鉴定员职称评定书》。被申请人于2016年5月17日向申请人作出“对犯罪嫌疑人采取强制措施的情况和胡伟、孙艳证书编号、名称”的书面答复。申请人认为被申请人没有按照申请人的要求提供证书复印件，向本机关申请行政复议。本机关认为：申请人申请公开的信息属于被申请人在履行刑事侦查职能中所产生，而非被申请人行使行政职能中所产生，故不属于政府信息公开的范围，不属于行政复议的范围。根据《中华人民共和国行政复议法》第六条、第十七条的规定，决定不予受理。原告杨小琴不服，向本院提起行政诉讼。
本院认为，原告杨小琴在第二次庭审中明确放弃在本案中对博爱县公安局信息公开答复的起诉，本院不再审理；杨小琴于2016年4月9日以挂号信的方式向博爱县公安局申请政府信息公开，博爱县公安局于2016年5月17日做出对杨小琴的书面答复（通知），博爱县公安局针对杨小琴的申请作出的书面答复是行政行为。《中华人民共和国行政复议法》第十二条规定：“对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。”本案中杨小琴对博爱县公安局作出的行政行为不服可以向博爱县人民政府申请复议，博爱县人民政府依法应当受理。因博爱县人民政府作出的行政复议（不予受理决定）书没有告知杨小琴的诉权及起诉期限，因此杨小琴的起诉期限不适用“收到复议决定书之日起十五日内向人民法院提起诉讼”的法律规定，博爱县人民政府辩称杨小琴超过起诉期限及不应当成为被告的答辩理由不能成立。综上，博爱县人民政府作出的博政复决字（2016）第5号行政复议（不予受理决定）书适用法律错误，应予撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（二）项、《中华人民共和国行政复议法》第三十一条之规定，判决如下：
一、撤销博爱县人民政府博政复决字（2016）第5号行政复议（不予受理决定）书。
二、责令博爱县人民政府于六十日内对杨小琴的复议申请作出处理。
一审诉讼费50元由博爱县人民政府承担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。
审判长 周潜
审判员 袁伟
审判员 毕蕾
二〇一六年十二月二十一日
书记员 杨颖