浙江省余姚市人民法院
民 事 判 决 书
（2012）甬余民初字第2675号
原告：宁波亿丰建设有限公司。
法定代表人：芦金夫。
委托代理人：干科威。
被告：董仁义。
委托代理人：许肖辉。
原告宁波亿丰建设有限公司（以下简称亿丰公司）与被告董仁义建设工程施工合同纠纷一案，本院于2012年10月24日立案受理后，依法组成合议庭。同日，本院依原告申请依法采取了财产保全措施。于2012年12月3日公开开庭进行了审理。原告亿丰公司的委托代理人干科威，被告董仁义的委托代理人许肖辉到庭参加诉讼。2013年3月11日再次公开开庭进行了审理。原告亿丰公司的委托代理人干科威，被告董仁义及其委托代理人许肖辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告亿丰公司起诉称：2009年7月27日，原告与宁波大丰房地产开发有限责任公司签订了一份《建设工程施工意向合同》，为保证合同的实施，原、被告于2009年8月3日签订了《建设工程内部承包责任书》，约定了被告向外采购的一切材料和实物、拖欠的货款以及分包工程拖欠的人工工资等与工程有关的一切费用均应由被告负责结算和承担，被告承包该项目，实行自负盈亏。同月17日，原告中标，原告与宁波大丰房地产开发有限责任公司签订了《建设工程施工合同》，合同约定由原告承建“大丰·水岸鑫城”商住小区1#-12#楼土建、安装、桩基工程。上述合同签订后，被告开始对上述工程进行承建，施工过程中，被告以原告的名义分别与宁波广星钢铁销售有限公司、陈阿明和余姚市赛格混凝土有限公司签订了钢材买卖合同、钢管租赁合同和混凝土购销合同，自工程完工后被告仍未支付上述材料款等费用，导致宁波广星钢铁销售有限公司、陈阿明和余姚市赛格混凝土有限公司分别将原告诉至宁波市江北区人民法院、宁波市鄞州区人民法院和余姚市人民法院。诉讼中，上述三个法院分别进行了调解并制作了调解书，由原告代被告支付相应款项，最终经法院执行，分别由原告支付给各权利人或执行法院执行去的款项总计为4449659.72元。其后，原告多次找到被告要求协商此事未果，被告的违约行为不但造成了原告的经济损失，而且影响了原告的声誉，原告为维护自身的合法权益提起诉讼，请求依法判令被告向原告支付4726133元（包括垫付的本金、违约金、诉讼费、执行费及利息损失等），并承担本案诉讼费。
被告董仁义答辩称：1.原告应明确其要求被告支付4726133元是基于违约还是侵权。2.原告系其所提供的三份诉讼材料中的合同相对方，应由原告履行义务。3.原告无权以无效协议要求被告承担责任。4.原告起诉已超过诉讼时效。
原告亿丰公司为证明自己的主张向本院提交下列证据：1.建设工程内部承包责任书一份，拟证明原、被告就工程承包及相关费用承担有书面约定的事实。经质证，被告对证据的真实性无异议，但对证明内容有异议。本院对上述证据的真实性予以认定。2.诉讼材料一组，拟证明被告以原告名义分别与宁波广星钢铁销售有限公司、陈阿明和余姚市赛格混凝土有限公司签订钢材买卖协议、钢管租赁协议和混凝土购销协议及履约情况的事实。经质证，被告对证据的真实性表示由法院核实，同时认为上述材料中显示的合同相对方系原告，与被告无关。本院对上述证据的真实性予以认定。3.原告与宁波广星钢铁销售有限公司、陈阿明和余姚市赛格混凝土有限公司案件的调解书及执行材料一组，拟证明原告为被告垫付钢材款、租赁款、混凝土款的事实。经质证，被告对原告已支付的款项具体数额可依法院核实数额进行确认，同时认为，支付混凝土款项中548883元是以大丰公司名义支付，并不是由原告支付，对上述案件调解书确认的数额，被告只对参加诉讼的（2010）甬鄞商初字第1092号案件数额予以认可，对其他两个案件调解书确认的数额有异议，且支付义务人也应当是原告。本院认为，上述案件调解书均经人民法院确认，且依法发生法律效力，相关执行文书亦均由法院依法出具，故本院对上述证据的真实性、合法性予以认定。4.证明一份，拟证明原告已履行（2010）甬余商初字第642号民事调解书中的义务，即已向余姚市赛格混凝土有限公司支付了1048883元款项的事实。经质证，被告对证据的真实性无异议，但该款项与原告提供的其他证据存在偏差，其中200000元及348883元是大丰公司划出的款项，不能视为由原告支付。本院认为，余姚市赛格混凝土有限公司认可从原告处收到上述款项，至于原告与大丰公司之间的关系与被告并无直接关系，且从原告提交的汇款凭证、领款单上也显示支付单位系原告，故本院对该证据的真实性及原告已支付余姚市赛格混凝土有限公司货款的事实予以认定。
被告董仁义未向本院提交证据。
根据原告亿丰公司的申请，本院依法向江北区人民法院、鄞州区人民法院调取执行材料各一份，经质证，原告对该证据无异议，但认为向宁波广星钢铁销售有限公司支付的款项除法院提供的之外，还应包括由原告直接支付该公司的款项463070元。被告对上述证据的真实性无异议，而数据显示支付陈阿明的款项中有30193.08元系被告支付，支付宁波广星钢铁销售有限公司的数额比原告诉请中多出463070元。本院对上述证据的真实性予以认定。
根据认定的证据，结合当事人的陈述，本院认定如下事实：
原告亿丰公司于2009年8月17日中标承建宁波大丰房地产开发有限责任公司开发的“大丰·水岸鑫城”商住小区1#-12#楼土建、安装、桩基工程，该工程原告依于2009年8月3日与被告签订的《建设工程内部承包责任书》约定全部转包给被告，由被告组织相关人员、设备、材料等进场施工。后被告于2010年4月25日停止施工并退出该工程，同年7月29日，被告向本院提起诉讼，主张其已施工部分的工程款，该案现已审结生效。2010年8月2日，余姚市赛格混凝土有限公司向本院提起诉讼，请求判令本案原告支付混凝土款1029417.50元，违约金44548元。同年9月8日，本院作出（2010）甬余商初字第642号民事调解书，确认余姚市赛格混凝土有限公司与本案原告之间达成的调解协议，即本案原告应支付余姚市赛格混凝土有限公司混凝土价款1029417.50元，并承担案件受理费、财产保全费共12233元，合计1041650.50元。该款项至2012年1月6日止由本案原告履行完毕。2010年9月6日，宁波广星钢铁销售有限公司向宁波市江北区人民法院提起诉讼，请求判令本案原告支付拖欠货款1997796.36元，承担逾期付款违约金236693.64元。2011年2月22日，宁波市江北区人民法院作出（2010）甬北商初字第651号民事调解书，确认宁波广星钢铁销售有限公司与本案原告之间达成的调解协议，即本案原告应支付宁波广星钢铁销售有限公司货款1997796.36元，支付逾期付款违约金236693.64元，并承担案件受理费、财产保全费共12338元，合计2246828元，该案经法院执行，至2012年3月22日止由本案原告汇付法院款项合计为2021150元，直接汇付广星公司463070元，合计2484220元，其中包括执行费24868.26元。2010年10月18日，陈阿明向宁波市鄞州区人民法院提起诉讼，请求判令本案原告及本案被告支付租赁费989202.78元，支付违约金150000元，并返还租赁钢管。同年10月28日，宁波市鄞州区人民法院作出（2010）甬鄞商初字第1092号民事调解书，确认陈阿明与本案原、被告之间达成的调解协议，即本案原、被告应支付陈阿明租赁费905000元，如不按约支付另行支付违约金30000元。上述调解书生效后，经法院执行，至2011年11月1日止由本案原告汇付法院916556.72元（包括承担执行费11750元）。综上，本案原告因上述案件共支付款项为4442427.22元。
本院认为：宁波广星钢铁销售有限公司、陈阿明和余姚市赛格混凝土有限公司基于与本案原告签订供需买卖合同、租赁合同和预拌混凝土加工（购销）合同向法院提起诉讼，并要求本案原告承担相应责任，为此，合同相对方就涉案争议事项进行协商，并达成调解协议，其中，与陈阿明租赁合同纠纷一案被告董仁义亦作为当事人参加诉讼并参与调解。本案原告依调解书确定的内容自觉履行或通过法院执行共支付了宁波广星钢铁销售有限公司、陈阿明和余姚市赛格混凝土有限公司共计4442427.22元的款项，被告董仁义亦向陈阿明支付了30193.08元。虽然，被告以原告系上述合同相对人、被告未参与其余两案［（2010）甬北商初字第651号、（2010）甬余商初字第642号］的调解、有关费用也未经被告确认等为由，主张该款项应当由原告承担，但被告作为实际施工人在施工过程中实际使用了上述合同购买、租赁的材料、设备，材料供应商、设备出租人和实际施工人已经形成了事实上的供货买卖合同、设备租赁合同关系。因此，支付材料款、租赁费用的义务应当由实际施工人即本案被告承担，原告以合同相对人的身份所承担的义务当然亦应由被告承担，且被告已就工程款向发包人进行了主张。故原告要求被告支付原告为其垫付的材料款、租赁费及由此引起的相关费用包括诉讼费、执行费、违约金并承担利息损失的主张，理由成立，本院依法予以支持；原告以履行上述义务最后期限起算诉讼时效［（2010）甬北商初字第651号民事调解书的最后履行日为2012年3月22日、（2010）甬余商初字第642号民事调解书的最后履行日为2012年1月6日、（2010）甬鄞商初字第1092号民事调解书的最后履行日为2011年11月1日）］，并未违反法律规定，故被告主张原告起诉已超过诉讼时效的意见，本院不予采纳。对原告要求被告承担（2010）甬余民初字第1713号判决书确定的由原告承担的案件受理费、鉴定费52434元，依法无据，因该承担费用系本院依照该案各方当事人应承担的民事责任而确定的应由本案原告承担的费用。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告董仁义支付原告宁波亿丰建设有限公司代为垫付的货款、租赁款（包括为此支付的违约金、诉讼费、执行费）共计4442427.22元，支付利息223648.20元，合计4666075.42元，款于本判决发生法律效力之日起十日内履行；
二、驳回原告宁波亿丰建设有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费44609元，财产保全费5000元，合计49609元，由原告宁波亿丰建设有限公司负担609元，被告董仁义负担49000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案厅收费窗口预交上诉案件受理费；如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号81×××01，开户银行为宁波市中国银行营业部；如邮局汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明一审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
审 判 长 余志军
代理审判员 史 慧
人民陪审员 崔仁夫
二〇一三年三月十四日
书 记 员 邹 洪