海南省陵水黎族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）琼9028刑初105号
公诉机关陵水黎族自治县人民检察院。
被告人李荣华，曾用名李天保，男，汉族。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年10月1日被陵水黎族自治县（以下简称陵水县）公安局刑事拘留，2015年11月5日被逮捕。现羁押于陵水县看守所。
辩护人秦波，北京大成（海口）律师事务所律师。
辩护人刘彬，北京大成（海口）律师事务所律师。
陵水县人民检察院以陵检公诉刑诉[2016]85号起诉书指控被告人李荣华犯贩卖毒品罪，于2016年4月1日向本院提起公诉。本院根据海南省第一中级人民法院（2016）琼96刑辖1号指定管辖决定书于2016年4月1日立案，依法组成合议庭，于2016年5月23日公开开庭审理了本案。陵水县人民检察院指派检察员出庭支持公诉，被告人李荣华、辩护人秦波、刘彬等到庭参加诉讼。现已审理终结。
陵水县人民检察院指控，1.2015年8月7日16时许，经电话联系，被告人李荣华在保亭县xx镇xx西路中石化加油站附近贩卖1包毒品给王某芳，得款人民币400元。2.2015年9月30日14时许，王某芳电话联系被告人李荣华购买20克的甲基苯丙胺（冰毒）毒品。当日16时许，王某芳开车来到保亭县xx镇xx西路中石化加油站附近与李荣华见面，当二人准备交易时被公安民警抓获。公安民警当场从李荣华身上查获可疑物品15小包、手机1部、人民币370元、摩托车1辆。经鉴定，从李荣华身上所查获的15包可疑物品共净重29.64克，均检出甲基苯丙胺成份。
公诉机关提交了相关的证据，认为被告人李荣华违反国家对毒品的管理规定，二次贩卖毒品给他人吸食，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人李荣华对指控其犯罪的事实和罪名没有异议，并自愿认罪。
辩护人秦波、刘彬提出的辩护意见是：1.本案存在特情引诱情节，在量刑时应从轻处罚。2.本案属于犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。本案中涉案毒品最终并未流入社会，未对社会造成实质性的危害，希望法院在量刑时对被告人减轻处罚。3.被告人李荣华归案后能够如实供述自己的罪行，积极配合警方指认其他违法人员，是坦白。被告人李荣华在庭审中当庭认罪、悔罪，对自己的违法犯罪行为进行深刻反省。另外，被告人李荣华将毒品存放在橡胶林中的石头缝里，时间较长，在贩卖前已坏掉一部分，毒品含量肯定会变低。希望法院量刑时对被告人减轻处罚。4.被告人李荣华此前无犯罪记录，此次贩卖毒品是因为交友不慎所致，且家中有三个年幼的孩子需要照顾，希望法院在量刑时酌情对其从轻处罚。
经审理查明，1.2015年8月7日下午，吸毒人员王某芳打被告人李荣华的手机联系购买毒品，16时许，被告人李荣华在保亭县xx镇xx西路中石化加油站附近贩卖1包毒品给王某芳，得款人民币400元。
2.2015年9月30日14时许，吸毒人员王某芳打被告人李荣华的手机联系购买20克的甲基苯丙胺（冰毒）毒品，当日16时许，王某芳开车来到保亭县xx镇xx西路中石化加油站附近等候李荣华，李荣华开摩托车来到加油站，当二人准备交易时被公安民警抓获。公安民警当场从李荣华身上查获可疑物品15小包、华为手机1部、钱包1个、人民币370元，并决定对以上物品及李荣华驾驶的摩托车（车牌号：琼Dxxx**）进行扣押。经鉴定，从李荣华身上所查获的15包可疑物品共净重29.64克，均检出甲基苯丙胺成份。
扣押被告人李荣华的华为手机1部、人民币370元，是被告人李荣华用于实施犯罪的个人财物以及贩卖毒品所得。扣押的钱包是被告人李荣华的个人财物。扣押的摩托车，是被告人李荣华的妻子陈某的摩托车，陈某不知道李荣华开该车出去贩卖毒品。
上述事实，有公诉机关庭审举证，并经质证的下列证据予以证实：
1.户籍证明，证实被告人李荣华于1989年3月2日出生，具有完全刑事责任能力。
2.陵水县公安局扣押决定书及扣押清单，证实公安民警抓获被告人李荣华时，从其身上查获15包毒品、华为手机1部、钱包1个（钱包里有人民币370元），并对查获的物品和李荣华驾驶的摩托车进行扣押。
3.抓获经过、破案经过，证实2015年9月30日14时20分许，陵水县公安局椰林边防派出所通过特勤人员提供信息，公安民警在保亭县城中国石化加油站附近设伏，于16时10分将进行毒品交易的李荣华和王某芳抓获，当场从李荣华身上查获15包毒品、华为手机1部、钱包1个（钱包里有人民币370元）。
4.手机通话清单，证实2015年8月7日14：35：46至16：15：42，王某芳用手机（号码157xxxx****）与李荣华的手机（号码1355xxx****）共通话3次，第1次通话时王某芳通话的地点在陵水县，后2次通话时王某芳通话的地点在保亭县。2015年9月30日14：45：00至16：15：07，王某芳用手机（号码187xxxx****）与李荣华的手机（号码135xxxx****）共通话4次，前2次通话时王某芳通话的地点在陵水县，后2次通话时王某芳通话的地点在保亭县。
5.现场检测报告书，证实陵水县公安局椰林边防派出所对李荣华、王某芳进行冰毒、氯胺酮、吗啡三种尿液检测板检测，三种检测结果呈阴性。
6.机动车发票、行驶证，证实公安机关扣押的摩托车购买人和车辆登记的所有人均为陈某。
7.证人王某芳的证言及辨认笔录，证实他于2015年8月上旬某天的下午2点多，打被告人李荣华的手机联系购买毒品，之后开车到保亭县城加油站向李荣华购买5克冰毒，给了李荣华400元。2015年9月30日下午2点多，他打李荣华的手机联系购买20克的毒品，李荣华说有毒品，并叫他到保亭县城加油站，他到加油站找李荣华时就被抓了。
在公安民警出示的12张不同男性免冠照片中辨认出9号就是贩卖毒品给他的李荣华。
8.证人陈某的证言，证实李荣华是她的丈夫，李荣华被抓当天被公安机关扣押的摩托车是她买的，行驶证也是用她的名字登记的。2015年9月30日16时许，李荣华跟她说开摩托车去买菜。
9.海南省公安司法鉴定中心琼公司法（理化）字[2015]1455号检验报告书，证实从李荣华身上查获的15包可疑物品共净重29.64克，检出甲基苯丙胺成份。
10.现场勘查笔录、平面示意图及照片，证实被告人李荣华于2015年9月30日下午贩卖毒品的地点位于保亭县xx镇xx西路中石化加油站附近。
11.被告人李荣华的供述和辩解及辨认笔录，主要内容是：他听别人说贩卖毒品能赚钱，于是向三亚一名叫“二哥”的男子购买了53克冰毒，给“二哥”人民币4380元。2015年8月上旬某一天中午，王某芳打他的手机说要买5克的冰毒，他叫王某芳到保亭县城加油站见面，一个小时后，他在加油站处卖5克冰毒给王某芳，得人民币400元。2015年9月30日下午2点多，王某芳打他的手机说要20克冰毒，下午4点多，他打电话给王某芳约定在加油站见面，他开摩托车到加油站，要跟王某芳交易时被公安民警抓了。被抓时公安民警扣押他的15包毒品、1部华为手机、1个钱包及人民币370元、1辆摩托车。
在公安民警出示的12张不同男性免冠照片中辨认出5号就是跟他购买冰毒的光芳。
以上证据来源合法，客观真实，各证据之间能相互印证，足以认定。
被告人李荣华及辩护人对以上证据的质证意见：
被告人李荣华对以上证据质证，均无异议。
辩护人的质证意见是：证人王某芳是吸毒人员，因吸毒被劳动教养，因贩卖毒品被判刑，且是本案第二次毒品交易的共犯，应排除作为证人，对其证言不予认可，同时申请王某芳出庭作证。对其他证据的质证均无异议。
本院对辩护人对证据的质证意见及辩护意见的评析：
1.关于王某芳能否作为证人、对其证言能否采信及是否有必要出庭作证。《中华人民共和国刑事诉讼法》第六十条第一款规定：“凡是知道案件情况的人，都有作证的义务”。王某芳是向李荣华购买毒品的人，知道案件的情况，有作证的义务，且不具有《中华人民共和国刑事诉讼法》第六十条第二款规定：“生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨别是非、不能正确表达的人，不能作证人”的情形，可作为本案的证人。《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十七条第一款规定：“公诉人、当事人或者辩护人、诉讼代理人对证人证言有异议，且该证人证言对案件定罪量刑有重大影响，人民法院认为证人有必要出庭作证的，证人应当出庭作证”。本案中，证人王某芳的证言来源合法，且该证言与被告人李荣华的供述能相互印证，对王某芳的证言予以采信。所查获的毒品是抓获被告人李荣华时从其身上查获的。根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品”。证人王某芳的证言对案件定罪量刑没有重大影响，没有必要出庭作证。
2.关于辩护人提出的辩护意见。辩护人提出被告人李荣华自愿认罪，如实供述自己的罪行，是坦白，希望法院量刑时对被告人减轻处罚，没有法律依据，但可从轻处罚。其他的辩护意见均无法律依据，不予采纳。理由是：（1）本案虽是通过特情介入而得以侦破，而运用特情侦破毒品案件，是依法打击毒品犯罪的有效手段。被告人李荣华为牟利而贩卖毒品，具有贩卖毒品的主观故意，其不是吸毒人员，所购买的毒品是为了贩卖，且是持有毒品待售，被抓获时从其身上查获的毒品是其待售的毒品，因此本案不属于“犯意引诱”和“数量引诱”。（2）根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品”。且被告人李荣华已将毒品带入交易现场，是犯罪既遂。（3）《中华人民共和国刑法》第三百五十七条第二款规定：“毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算”。（4）被告人此前无犯罪记录，家中有小孩需照顾，不是法律规定的酌情从轻处罚情节。
本院认为，被告人李荣华违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品给他人吸食，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人李荣华犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人李荣华自愿认罪，如实供述自己的罪行，可从轻处罚。根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品”。被告人李荣华被抓获时从其身上查获的甲基苯丙胺毒品29.64克，认定为其贩卖的毒品。扣押被告人李荣华的华为手机1部、人民币370元，是被告人李荣华用于实施犯罪的个人财物以及贩卖毒品所得，予以没收，上缴国库。扣押被告人李荣华的钱包1个，经依法处理后，所得款项用于缴纳罚金。扣押的摩托车1辆，不是被告人李荣华的个人财物，予以退还给车辆所有人陈某。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人李荣华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年十一个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月1日起至2025年8月31日止。罚金限在本判决生效后10日内缴纳）。
二、扣押被告人李荣华的华为手机1部、人民币370元，予以没收，上缴国库。
三、扣押的摩托车1辆（车牌号：琼D0xx**），退还给车辆所有人陈某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 吴兴民
审 判 员 王 兵
人民陪审员 符照义
二〇一六年五月二十七日
法官 助理 彭青霞
书 记 员 陈振伟
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
如果由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。