杭州市拱墅区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）杭拱半民初字第76号
原告徐爱莲。
委托代理人（特别授权代理）董勍。
被告罗宝生。
被告曹伟。
委托代理人（特别授权代理）李培伟。
被告杨福林。
委托代理人（特别授权代理）杨美花。
被告中国平安财产保险股份有限公司浙江分公司。
负责人尤程明。
委托代理人（特别授权代理）陈玮。
原告徐爱莲为与被告罗宝生、被告曹伟、被告杨福林、被告中国平安财产保险股份有限公司浙江分公司机动车交通事故责任纠纷一案，于2012年2月2日向本院起诉，本院于同日受理后，依法适用简易程序，由审判员陈国荣独任审判，于2012年8月21日公开开庭进行了审理。原告徐爱莲的委托代理人董勍、被告被告罗宝生、被告曹伟的委托代理人李培伟、被告杨福林的委托代理人杨美花、被告中国平安财产保险股份有限公司浙江分公司的委托代理人陈玮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告徐爱莲诉称：
2010年2月4日17时15分许，被告罗宝生驾驶属被告曹伟所有的浙A×××××号轿车在绍兴路由东向西行驶至绍兴新村时与由北向南行驶横过道路的由被告杨福林驾驶的电动自行车相撞，造成电动自行车上的乘客原告受伤及两车受损的交通事故，该事故经杭州市公安局交通警察大队拱墅支队认定，被告罗宝生负事故的主要责任，被告杨福林负事故的次要责任，事故发生之后原告经浙江省人民医院住院治疗，后经杭州明皓司法鉴定所鉴定原告构成10级伤残。故请求判令被告罗宝生、曹伟连带赔偿原告医疗费37660.41元，交通费1220元，住院护理费3650元，后续护理费39220元，住院伙食补助费915元，营养费3050元，辅助医疗器具费978元，残疾赔偿金30094.9元，鉴定费1200元，精神抚慰金5000元，合计122988.31元的80%即98390.6元，被告杨福林赔偿原告20%即24597.6元，被告中国平安财产保险股份有限公司浙江分公司在机动车第三者责任强制保险范围内承担责任，案件受理费由被告承担。
原告对其诉讼事实提供了下列证据：
1、事故责任认定书，证明事故的发生及责任认定。
2、司法鉴定意见书，证明原告构成10级伤残。
3、住院病历，入院记录，出院记录，手术记录，X线报告，医疗费发票，急救车发票，挂号单，用药清单，证明原告的治疗情况以及原告自行支付的医疗费用。
4、辅助器具费发票，证明原告支付辅助器具费用。
5、诊断证明书，证明原告需护理的事实。
6、鉴定费发票，证明原告支付鉴定费的事实。
7、护理费发票，证明原告支付的护理费用。
8、户口簿，证明原告系城镇居民。
被告罗宝生、曹伟辩称：
对事故的发生及责任认定无异议，但被告罗宝生为原告垫付医疗费109552.8元及护理费4430元，为被告杨福林垫付医疗费12510.52元及护理费1172元，电动车修理费1200元，被告曹伟的车辆损失费为13702.5元。肇事车辆已经投保了交强险及商业险，应当由被告保险公司在保险范围内承担责任。
被告罗宝生、曹伟对其诉讼提供了下列证据：
1、机动车交强险及商业险的保单，证明车辆投保的事实。
2、医疗费收费收据，汇总清单，证明被告罗宝生为原告垫付的医疗费用109552.08元。
3、收条，证明被告罗宝生为原告支付护理费的事实。
4、医疗费收费收据，证明被告罗宝生为被告杨福林垫付医疗费及护理费的事实。
5、定损单、维修结算清单、修理费发票，证明被告曹伟支付汽车修理费的事实。
被告杨福林辩称：
事故的赔偿责任应当由被告罗宝生、曹伟承担，本人不应当承担赔偿责任。
被告杨福林未向法院提供证据。
被告中国平安财产保险股份有限公司浙江分公司辩称：
对事故的发生及责任认定无异议，原告请求的费用中医疗费应当扣除非医保部分的用药。其中3455元的费用是救护车费用属交通费。另行主张交通费1200元过高，护理费按鉴定结论计算180天标准按服务行业年平均工资计算，被告罗宝生已经垫付的费用应当扣除，住院伙食补助费以60天计算，营养费计算住院期间，辅助器具费、鉴定费不属赔偿范围，精神抚慰金在交强险中按比例赔偿，医疗费用按责任比例承担。
被告中国平安财产保险股份有限公司浙江分公司未向法庭提供证据。
经庭审举证、质证本院对原、被告提供的证据确认如下：
1、原告提供的事故认定书、司法鉴定意见书、住院病历、入院记录、出院记录、手术记录、X线报告、医疗费发票、救护车发票、挂号单、用药清单、残疾辅助器具发票、鉴定费发票、户口簿，四被告确认无异，故上述证据具有证据效力。
2、原告提供的诊断证明书，被告罗宝生、曹伟、杨福林确认无异，被告保险公司认为护理期限应以鉴定结论为依据，本院认为保险公司的异议成立，故该证据不具有证据效力。
3、原告提供的护理费发票，被告罗宝生、曹伟、杨福林确认无异，被告保险公司认为三份发票系同一天开具，而且连号。该发票是否同一天开具和连号不影响其真实性，故该证据具有证据效力。
4、被告罗宝生、曹伟提供的机动车交强险及商业险的保险单，属原告部分的医疗费收费收据，汇总清单，原告对其真实性无异议，但认为与本案无关，为被告杨福林支付的医疗费收费收据，护理费收据以及原告支付护理费的收条，定损报告，维修结算单发票的真实性无法确认而且与本案无关，被告杨福林，被告保险公司无异议。因上述证据所需证明的事实，被告杨福林及保险公司无异议，故上述证据具有证据效力。
5、根据被告保险公司的申请，本院对原告的护理期限委托浙江大学司法鉴定中心鉴定，该鉴定中心出具的两份鉴定意见书，双方当事人对该证据的真实性未提出异议，故该证据具有证据效力。
经庭审并结合上述有效证据，本院查明下列事实：
2010年2月4日17时15分许，被告罗宝生驾驶属被告曹伟所有的浙A×××××号轿车在绍兴路由东向西行驶至绍兴新村时与由北向南横过道路的由被告杨福林所骑的电动自行车相撞，造成杨福林及电动自行车上所带的原告受伤和两车受损的交通事故，该事故经杭州市公安局交通警察支队拱墅大队认定，被告罗宝生负事故的主要责任，被告杨福林负事故的次要责任，原告徐爱莲无责任。事故发生后原告经浙江省人民医院两次住院60天，原告自行支付第二次住院及门诊医疗费，包括救护车费及290元的伙食费在内为37272.71元，购买轮椅及拐杖支付978元，被告罗宝生为原告支付医疗费用（包括保险公司支付的10000元在内）为109552.08元，为原告支付2010年2月4日至2010年2月22日的护理费。2011年11月23日原告委托杭州明浩司法鉴定所鉴定，原告被评定为10级伤残。本案在审理过程中被告保险公司申请对原告的护理期限进行鉴定，本院委托浙江大学司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见为原告伤后所需的护理期限建议以180为宜（包括住院时间）。
另查明，被告中国平安财产保险股份有限公司浙江分公司承保了肇事车辆浙A×××××号车的机动车第三者强制保险。
又查明，原告徐爱莲出生于1942年7月19日，本次事故中被告罗宝生还为被告杨福林支付了医疗费12510.52元及护理费。支付本车修理费13702.5元。
本院认为，公民、法人由于过错侵害他人人身，应当承担民事责任，本案由于被告罗宝生与被告杨福林的共同过错造成原告人身损害的应当共同承担赔偿责任，按照两被告过错责任的大小，按比例承担赔偿责任。被告曹伟系肇事车辆浙A×××××号车的所有人，把具有高速高危的交通工具交由被告罗宝生驾驶，造成他人人身损害的应当共同承担赔偿责任。被告中国平安财产保险股份有限公司浙江分公司基于承保了肇事车辆浙A×××××号车的机动车第三者责任强制保险。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿。被告保险公司认为其应当在交强险限额范围内分项赔偿，虽然保监会对机动车第三者责任强制保险的限额进行了分项，保险人与被保险人在保险合同中也作了分项赔偿的约定，但因保监会分项限额的规定系其行业内部规定，保险人与被保险人之间的约定均不能对抗第三人的法定权益。同时被告保险公司还认为应当扣除非医保部分的用药，无法律依据。故本院对保险公司的上述抗辩理由不予支持。至于原告请求的赔偿项目及标准计算，医疗费按原告实际支付的37660.41元计算，护理费根据鉴定意见书以180天为宜，2010年2月4日至2010年2月22日共19天的护理费已由被告罗宝生垫付，2010年4月22日之后再计算161天，3月16日之前22天按75元每天计算为1650元，其余139天按每天100元计算属合理范围为13900元，合计护理费15550元，交通费结合原告的住院时间及门诊情况，虽然部分交通费已在门诊医疗费中已经支付，但原告请求的1220元的交通费属合理范围。应予以支持。住院伙食补助费按每天15元计算60天为900元，扣去医疗费中已经支付的290元，还应赔偿610元，营养费按住院期间30天计算为1800元，辅助器具费978元应于赔偿，残疾赔偿金根据原告的年龄结合伤残等级，原告请求的30094.9元符合法律规定，鉴定费按1200元计算，精神抚慰金5000元属合理范围，本院予以支持。上述款项合计94113.31元。至于被告罗宝生、曹伟认为其垫付的款项要求在本案中一并处理，因该款与原告请求赔偿的款项系两个法律关系，应当另案处理。保险公司为原告支付的10000元医疗费由保险公司与被告曹伟之间进行结算。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司浙江分公司赔偿原告94113.31元，于判决生效之日起二十日内付清。
二、驳回原告徐爱莲的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2410元，减半收取1205元，由被告罗宝生、曹伟承担900元，被告杨福林承担305元，于判决生效之日起十日内付清。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式二份，上诉于杭州市中级人民法院，并向杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后7日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。（杭州市中级人民法院开户银行：工商银行湖滨分理处；帐号：12×××68；户名：浙江省杭州市中级人民法院）。
审 判 员 陈国荣
二〇一二年九月二十八日
代书记员 谢燕宇