江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏03民终2039号
上诉人（原审被告）谭乐运。
被上诉人（原审原告）高庆海。
原审被告宋红军。
上诉人谭乐运因与被上诉人高庆海、原审被告宋红军民间借贷纠纷一案，不服江苏省邳州市人民法院(2015)邳铁民初字第960号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月8日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。上诉人谭乐运及被上诉人高庆海到庭接受询问。本案现已审理终结。
高庆海原审诉称：2010年11月24日，宋红军向高庆海借款4万元，谭乐运为担保人，约定月息1.8%，逾期加收违约金。借款期限届满后，宋红军、谭乐运未还款，因此起诉，请求判令宋红军、谭乐运偿还借款本金4万元及利息违约金（以4万元为本金，自2010年11月24日至2011年2月23日，按月息1.8%计算，自2011年2月24日至实际还清为止，按月息2%计算）。
宋红军原审未答辩。
谭乐运原审书面答辩称：谭乐运签字担保属实，但谭乐运不清楚借款的实际数额，没有见到高庆海何时交付款项，请求法庭依法查实；高庆海和宋红军约定的借款期限为三个月，据宋红军所讲，当时高庆海预先扣除了三个月的利息，因此本金不应为4万元；谭乐运的担保责任应当已经免除，根据法律规定，谭乐运的担保期限为债务到期后的6个月，因此高庆海向谭乐运起诉已经超过保证期间。请求驳回高庆海对谭乐运的诉讼请求。
原审法院经审理查明：2010年11月24日，宋红军向高庆海借款4万元，谭乐运及宋岩为担保人，约定借款期限自2010年11月24日至2011年2月23日，月息1.8%，逾期按本息总额的千分之四按日收取违约金，担保范围为本金、利息、违约金以及实现债权的费用等，担保期限约定为直至本息还清为止。后借款到期后，借款人及担保人未还款，高庆海因此于2013年2月20日具状起诉，要求判如所请。
原审法院审理后认为：高庆海与宋红军之间存在明确的借贷关系。债务应当清偿。关于本金，谭乐运辩称高庆海预先扣取利息没有证据证明，难以支持，本金应为4万元；关于利息，双方约定的月息1.8%，不违反法律规定予以支持。关于逾期违约金，双方约定的按本息总额的千分之四按日收取违约金过高，但高庆海主张的逾期利息及违约金之和按照月息2%计算不违反法律规定，应予以支持。谭乐运为担保人，其主张担保期限为六个月没有依据，根据双方约定“担保至本息还清为止”，该约定不明，依法，担保人担保期限自主债权到期之日起两年，高庆海起诉时没有超过担保期限，因此担保人应按照担保约定承担担保责任。即对宋红军的上述债务负连带清偿责任。担保人承担担保责任后，可依法向债务人追偿。宋红军经依法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利。该院依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零六条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百六十一条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、宋红军于判决生效之日起十日内偿还高庆海借款本金4万元并利息及违约金（以4万元为本金，自2010年11月24日至2011年2月23日，按月息1.8%计算，自2011年2月24日至实际还清为止，按月息2%计算）；二、谭乐运对上述债务清偿负连带责任。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费800元，由宋红军、谭乐运负担。
上诉人谭乐运不服上述民事判决，向本院提起上诉称：一、上诉人的保证期间已过，不应再承担保证责任。依据原审法院提供的民事起诉状副本载明收案时间为2014年1月24日，期间达3年之久，担保人不再承担保证责任。二、2011年前后民间借贷广为盛行，出借人先扣除利息再支付剩余本金已成为惯例。上诉人当时在借据上签过字之后就上班去了，原审被告宋红军有无拿到这笔款，拿到多少，上诉人均不知情，且2015年11月26日开庭为缺席判决，原审法院对借款事实并未作实质审查。三、原审法院违反法定程序公告送达。上诉人常住地及工作单位与民事诉状载明一致，且原审法院于2015年7月15日成功送达传票。2015年8月24日原审法院出具公告，对上诉人予以公告送达。四、原审中被上诉人关于利息、违约金的诉讼请求不够具体，原审法院对本案利息及违约金部分予以判决不当；且导致原审法院无法依照法律规定收取诉讼费。综上，请求撤销原审判决并依法改判上诉人不承担责任；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人高庆海答辩称：1、上诉人应当承担保证责任。借款到期后，借款人及担保人均未还款，被上诉人多次找上诉人催要并要求其承担保证责任，上诉人―直推迟说钱不是他借的他不还。被上诉人于2013年2月20日向邳州市人民法院提交诉状（可查原审法院受理登记），并于2014年1月24日缴纳该案诉讼费，后邳州市人民法院开庭审理。2015年8月份，原审开庭前，上诉人还约被上诉人一起去找借款人和另一担保人。2、被上诉人与借款人宋红军签订借款协议时，上诉人一并在借据上签字同意担保借款4万元，并按了手印。上诉人称预先扣除了三个月的利息也没有法律依据，因借据上已写明到期还款本息42160元，并未提前收取利息。3、原审法院对本案利息及违约金判决程序合法，符合法律规定。请求依法维持原判，驳回上诉。
二审期间，各方当事人均未提供新证据。
本院二审查明的事实除与原审查明的事实一致外，另查明：被上诉人提交的起诉状右上角用铅笔记录有“收到日期为2.20”字样，另加盖有邳州市人民法院收案专用章，收案时间填写为2014年1月24日，经询邳州市人民法院，起诉状上铅笔记载时间为工作人员收到诉状时记载时间，加盖收案专用章时间为交纳本案一审案件受理费的时间。
二审过程中，高庆海向本院递交申请，内容“关于本人主张的借款期间的利息（月息1.8%）、逾期的利息及违约金（月息2%），超过年息20.4%的部分自愿放弃。”
经到庭当事人一致确认，本案二审期间的争议焦点为：1、上诉人应否承担保证责任；2、上诉人应当承担保证责任的数额如何确定。
本院认为：一、关于上诉人应否承担保证责任的问题。上诉人以原审法院向其提供的民事起诉状副本上载明的收案时间超过保证期间为由，主张其不应再承担保证责任。但根据一审卷宗，被上诉人已于2013年2月20日向邳州市人民法院递交民事起诉状。故被上诉人提起本案诉讼主张权利的时间应为2013年2月20日，并未超过担保期限。上诉人以保证期间已过为由主张不应承担保证责任，本院不予支持。
关于上诉人应当承担保证责任的数额如何确定的问题。关于本金，上诉人主张其在借据上签字后并不清楚原审被告宋红军是否拿到款项、数额多少，并认为当时的情况出借人先扣除利息再支付剩余本金已成为惯例。对此，本院认为，首先，上诉人主张被上诉人预先扣除利息没有证据证明，原审法院认定本金应为4万元并无不当；其次，鉴于本案涉案金额4万元数额并不属于特别巨大，故被上诉人陈述现金交付亦不违反常理，上诉人对此虽有异议，但对其主张并未提供证据证明。
关于利息，借款合同约定借款期限自2010年11月24日至2011年2月23日，月利率1.8%，逾期按本息总额的千分之四按日收取违约金，担保范围为本金、利息、违约金以及实现债权的费用等。二审期间，被上诉人对利息、逾期的利息及违约金超过年利率20.4%的部分自愿放弃，本院对原审判决予以变更。
关于上诉人主张的原审法院送达程序违法的问题，经审查，原审法院开庭前上诉人已签收了传票，由于其自身原因无正当理由未按时到庭参加诉讼，而于当日向原审法院提交书面答辩状，原审法院审理程序并无不当，对上诉人该主张，本院不予支持。
综上，上诉人主张不承担保证责任无事实和法律依据，对其该项诉请本院不予支持。被上诉人在二审期间放弃部分诉请，本院对原审判决予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
变更江苏省邳州市人民法院(2015)邳铁民初字第960号民事判决第一项“宋红军于本判决生效之日起十日内偿还高庆海借款本金4万元并利息及违约金（以4万元为本金，自2010年11月24日至2011年2月23日，按月息1.8%计算，自2011年2月24日至实际还清为止，按月息2%计算）”为“宋红军于本判决生效之日起十日内偿还高庆海借款本金4万元并利息及违约金（以4万元为本金，自2010年11月24日起至实际给付之日止，按年利率20.4%计算利息）”；
变更江苏省邳州市人民法院(2015)邳铁民初字第960号民事判决第二项“谭乐运对上述债务清偿负连带责任。”为“谭乐运对上述债务清偿负连带责任；谭乐运承担保证责任后有权向宋红军追偿”；
驳回高庆海其他诉讼请求。
二审案件受理费800元，由上诉人谭乐运负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 单雪晴
代理审判员 田炳美
代理审判员 张稳稳
二〇一六年六月十四日
书 记 员 蒋慧娟