天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）二中民二初字第372号
原告天津旺优贸易有限公司，住所地天津市滨海新区旅游区安正路188号旅游区投资服务中心第180号房间。
法定代表人潘建英，董事长。
委托代理人刘志强，天津高地律师事务所律师。
委托代理人宋亮，天津高地律师事务所律师。
被告宁夏富瑞达冶炼有限公司，住所地银川市惠农区兰山工业园区。
法定代表人郭占军，总经理。
委托代理人黄立辉，宁夏辅德律师事务所律师。
被告郭占军。
委托代理人黄立辉，宁夏辅德律师事务所律师。
原告天津旺优贸易有限公司与被告宁夏富瑞达冶炼有限公司、郭占军合作合同纠纷一案，本院于2014年8月8日受理后，依法组成合议庭，于2014年9月23日公开开庭对本案进行了审理。原告天津旺优贸易有限公司的委托代理人宋亮，被告宁夏富瑞达冶炼有限公司、郭占军共同的委托代理人黄立辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告天津旺优贸易有限公司（以下简称旺优公司）诉称，旺优公司与宁夏富瑞达冶炼有限公司（以下简称富瑞达公司）于2013年9月16日签署《合作协议》，约定旺优公司支付给富瑞达公司1000万元银行承兑汇票，在本协议大的框架下每月再根据旺优公司合作企业需求以附件形式签署当月的购销合同。富瑞达公司应在合同6个月执行期内，确保每月按照合同约定数量向旺优公司供货。双方同时约定富瑞达公司应按照1%／月的标准承担上述资金的资金使用费，且在执行最后一个月份单项合同时1000万元资金回流原告。上述《合作协议》签署后，旺优公司向富瑞达公司支付了9970375元银行承兑汇票。后虽经原告屡次催促，富瑞达公司仅向旺优公司交付硅锰合金2080吨，且旺优公司已另行向富瑞达公司支付了上述货物的货款，富瑞达公司的供货量远低于双方约定的18000吨的供应量。2014年5月17日，双方经对账后确认，富瑞达公司尚拖欠旺优公司8341622.95元、递延费4718917.89元、违约金498518.75元，累计达13559059.60元，双方就富瑞达公司偿还旺优公司上述全部欠款事宜签署了还款协议书。上述还款协议书签署后，富瑞达公司仅向旺优公司支付11万元，剩余款项仍未支付。同时，富瑞达公司未向旺优公司支付2014年5月17日至2014年7月1日止的上述资金使用费164632.46元。因此，截至起诉之日，富瑞达公司累计拖欠旺优公司费用共计13613692.05元。同时根据郭占军在还款协议中的承诺，郭占军自愿以其个人财产对富瑞达公司上述欠款承担连带还款责任。二被告拒绝返还货款的行为已经构成严重违约，原告起诉请求判令：1、富瑞达公司向旺优公司返还人民币8231622.95元，自2014年5月17日起至款项还清之日的资金使用费164632.46元（自2014年5月17日起至富瑞达公司实际返还上述款项之日止，截至2014年7月1日为164632.46元）；2、富瑞达公司向旺优公司支付递延费4718917.89元（计算至2014年5月17日）；3、富瑞达公司向旺优公司支付违约金498518.75元（按照9970375元的5%计算）；4、郭占军对上述欠款承担连带还款责任；5、本案诉讼费用由二被告共同承担。
被告富瑞达公司辨称，旺优公司所述与事实不符，旺优公司确曾给付997万余元承兑汇票，履行合作协议及购销合同过程中旺优公司未按照购销合同支付相应货款，导致富瑞达公司经营困难。旺优公司所称递延费、违约金缺乏依据，双方对于递延费、违约金从未达成过任何协议，对此应予驳回。旺优公司给付的款项应为违法借贷行为，不能以此名义收取利息，对旺优公司相应请求应予驳回。而且旺优公司主张的递延费和违约金计算标准明显过高。
被告郭占军辨称，郭占军从未向旺优公司出具担保所有债务的承诺，没有以个人财产对富瑞达公司承担连带还款责任的义务，请求驳回对郭占军的诉讼请求。
原告为证明其诉讼请求，提交以下证据：
1、富瑞达公司营业执照、郭占军身份证复印件，证明二被告的身份；
2、旺优公司与富瑞达公司于2013年9月16日签署的合作协议、旺优公司向富瑞达公司支付9970375元的付款凭证及富瑞达公司开具的收据，证明旺优公司与富瑞达公司签署合作协议，旺优公司已经依约向富瑞达公司支付了款项；
3、旺优公司与富瑞达公司签署的五份购销合同，证明双方签署合作协议后又另行签署了5份具体的购销合同；
4、富瑞达公司向旺优公司在业务过程中开具的货款收据，证明旺优公司已经累计向富瑞达公司支付了1100万元货款；
5、对账协议及往来账目确认函、旺优公司与富瑞达公司、郭占军签署的还款协议书，证明旺优公司与二被告对于拖欠旺优公司的资金本金及截止到上述协议签署时的资金使用费、递延费、违约金均签字确认，郭占军也承诺就富瑞达公司拖欠的货款以其个人财产承担连带担保责任。
经庭审质证，富瑞达公司、郭占军对证据1、2没有异议，对证据3中2014年1月份的合同有异议，认为未签署过该协议，该协议上仅有旺优公司的红章，富瑞达公司的印章及骑缝章为复印件，不是富瑞达公司的红章。对证据4的真实性没有异议，对证据5中除还款协议外的真实性没有异议，虽郭占军在还款协议上签字，但认为该还款协议的内容与对账协议有冲突，并非最终协议，对其真实性不予认可。
被告富瑞达公司、郭占军提交如下证据：
1、双方签署的合作协议书，证明在协议中有资金拆借和供货内容，旺优公司每月没有下达这么多指令，实际没有按照合作协议履行，交易手续费应为每吨8元；
2、补充协议，证明双方对质量以及富瑞达公司按原告要求发货的相关内容；
3、4份购销合同，证明双方签署了4份购销合同，富瑞达公司交付了部分货物；
4、对账协议、往来账目确认函，证明旺优公司曾向公安机关报案，在此情况下富瑞达公司出具的对账协议和企业往来确认函，富瑞达公司做出了巨大让步；
5、动产抵押登记书，证明富瑞达公司把动产为本案债务提供了抵押。
经庭审质证，旺优公司对二被告提交的以上证据的真实性没有异议，但认为旺优公司的付款是履行合作协议内容，专用于购买原材料，并非资金拆借。2014年1月的合同是通过传真签订的，故旺优公司手中没有盖有红章的合同文本。对账协议中的内容均是双方协商结果，应为有效。
本院经审查认为，二被告对旺优公司提交的证据1、2、4及证据3中除2014年1月合同以外的合同、证据5中除还款协议外的其他证据均无异议。旺优公司对二被告提交的证据的真实性均无异议，本院对以上证据予以认定。旺优公司提交的2014年1月的合同并非原件，本院对该证据不予认定。郭占军以富瑞达公司法定代表人及个人名义与旺优公司签订还款协议书，现没有相反证据予以反驳，故本院对该还款协议予以认定。
经审理查明，旺优公司与富瑞达公司于2013年9月16日签署《合作协议》，约定旺优公司支付给富瑞达公司1000万元银行承兑汇票，在协议大的框架下每月再根据旺优公司合作企业需求以附件形式签署当月的购销合同。富瑞达公司应在合同6个月执行期内，确保每月按照合同约定数量向旺优公司供货。双方同时约定富瑞达公司应按照1%／月的标准承担上述资金的资金使用费，且在执行最后一个月份单项合同时1000万元资金回流原告。上述《合作协议》签署后，旺优公司向富瑞达公司支付了9970375元银行承兑汇票。后，双方签订多份购销钢材合同。2014年3月4日富瑞达公司以其所有的机器设备为9970375元债权提供抵押，担保范围为主债权、利息、违约金、赔偿金、费用，双方当事人在工商机关办理了动产抵押登记。2014年5月16日旺优公司为甲方、富瑞达公司为乙方签订《对账协议》，约定：鉴于，甲乙双方已于2013年9月16日签署合作协议及后续签订的补充协议和会议纪要，甲方已经按照合同要求向乙方支付货款，但乙方并未按照合同向甲方交付货物，现双方确认如下：1、根据双方对账结果，截止2014年5月16日乙方需向甲方返还货款本金8341622.95元或交付同等价值的货物（具体对账结果详见本协议附件《往来账目确认函》）。2、甲乙双方对于上述对账结果无任何异议。3、双方同意解除乙方对甲方的付款委托，由乙方自行向宁夏富海物流有限公司支付相关款项，甲方不再承担前述委托付款责任。4、本协议自双方签字或盖章之日起生效。同日，双方签署《往来账目确认函》，载明自2013年9月至2014年5月富瑞达公司应付本金承兑合计9972716.97元，收益部分合计1632784.53元，收益部分包括资金使用费897544.53元、协议价差收益495240元、交易手续费240000元。以上款项扣除应付给富瑞达公司的3263878.55元后，富瑞达公司应付给旺优公司8341622.95元或相应货物，并注明此确认函中的数据不包含违约金。2014年5月17日双方签订还款协议书，旺优公司为甲方、富瑞达公司为乙方，约定：双方确认截止2014年5月17日乙方需向甲方返还货款本金8341622.95元或交付同等价值的货物；根据双方所签合作协议及后续签订的补充协议和会议纪要，乙方还应向甲方支付上述8341622.95元欠款的递延费4718917.89元，违约金498518.75元，共计13559059.60元；乙方保证在2014年6月5日前向甲方返还8341622.95元或交付同等价值货物，由乙方返还8341622.95元或交付等值货物后，双方进一步协商酌情减少剩余5217436.64元欠款；如乙方未按本协议约定及时足额付款，甲方将继续通过法律途径追索欠款，乙方应按照本协议所确认债权全额偿还欠款本金、递延费及违约金，甲方不再给予减少；郭占军自愿以个人财产对乙方欠付甲方的全部款项承担连带偿还责任。郭占军在该还款协议的富瑞达公司代表处和担保人处分别签字予以确认。后富瑞达公司向旺优公司还款11万元，未偿还其他款项。
本院认为，旺优公司与富瑞达公司签订合作协议，由旺优公司提供1000万元资金用于进货，由富瑞达公司供货。双方在合同履行过程中对欠款情况进行了核对，并形成了对账单和还款协议。根据上述协议，富瑞达公司应当向旺优公司偿还承兑本金、有关资金使用费和相关费用，扣除旺优公司应付款项后，富瑞达公司应付款项为8341622.95元。富瑞达公司实际仅偿还11万元，尚欠8231622.95元未付，现旺优公司要求富瑞达公司承担偿还该款的民事责任，有相应的事实和法律依据，应予支持。旺优公司还要求富瑞达公司支付自2014年5月17日起按照月息1%标准计算的资金使用费，该费用在双方合同中有明确约定，富瑞达公司应当支付，故本院对旺优公司的该请求予以支持。旺优公司还要求富瑞达公司支付违约金498518.75元和2014年5月17日前的递延费4718917.89元。该费用从名称及当事人约定而言，属于违约金性质，约定标准明显过高，富瑞达公司亦主张该标准过高，故根据双方合作协议的履行期限及违约情况及对账单据中已经包含资金使用费的事实，本院酌定调整旺优公司主张的违约损失为65万元。旺优公司、富瑞达公司、郭占军签订的还款协议中约定郭占军对债务承担连带保证责任，故旺优公司要求郭占军承担连带保证责任的请求，应予支持。但富瑞达公司作为债务人同时以其所有的机器设备为该笔债权提供抵押，双方并办理了抵押权登记。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；”旺优公司明确表示在本次诉讼中不主张抵押权，故郭占军所承担的保证责任应限定在该抵押权实现后不能受偿的部分，在履行担保责任后，有权向富瑞达公司追偿。综上所述，旺优公司的部分主张有相应的事实和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，判决如下：
一、被告宁夏富瑞达冶炼有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告天津旺优贸易有限公司人民币8231622.95元，并给付自2014年5月17日起至本金付清之日止按照月息1%计算的资金使用费；
二、被告宁夏富瑞达冶炼有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告天津旺优贸易有限公司违约损失65万元；
三、被告郭占军对上述第一、二项给付事项在原告天津旺优贸易有限公司对被告宁夏富瑞达冶炼有限公司提供的抵押物行使抵押权后不能受偿的部分范围内承担连带给付责任，并在承担责任后，有权向被告宁夏富瑞达冶炼有限公司追偿；
四、驳回原告天津旺优贸易有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费103482元，由原告天津旺优贸易有限公司负担13482元，由被告宁夏富瑞达冶炼有限公司、郭占军连带负担90000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市高级人民法院（递交上诉状后，应在上诉期内向天津市高级人民法院预交上诉费，上诉期限届满后七日内仍未交纳的，视为放弃上诉权）。
审 判 长 张 泽
代理审判员 夏维娜
人民陪审员 周义宽
二〇一四年十一月十九日
书 记 员 毛 涵
速 录 员 姬诚心