广东省高级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）粤行终848号
上诉人（原审原告）：徐晚松，女，汉族，1930年8月10日出生。身份证住址：广东省深圳市福田区。
委托代理人：王继来，广东金卓越（深圳）律师事务所律师。
委托代理人：罗子钧，广东金卓越（深圳）律师事务所律师助理。
被上诉人（原审被告）：博罗县人民政府。住所地：广东省惠州市博罗县罗阳镇博惠路**号。
法定代表人：卢伟航，县长。
委托代理人：温志刚，广东宏兴律师事务所律师。
委托代理人：陈炜嘉，博罗县国土资源局工作人员。
原审第三人：广东电网有限责任公司惠州博罗供电局。住所地：广东省博罗县罗阳镇桥东五路**号。
负责人：陈先锋，局长。
委托代理人：朱俊龙、吴承校，均为广东凯扬律师事务所律师。
上诉人徐晚松因与被上诉人博罗县人民政府土地登记行政纠纷一案，徐晚松不服广东省惠州市中级人民法院（2015）惠中法行初字第101号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：2002年5月15日，博罗县横河镇人民政府（横河办事处）与博罗县横河镇社区居民委员会签订《征地协议书》，征收荷包坝地段面积4.9665亩（约3311平方米），具体四至：东至河流；南至居民用地、河流；西至北角往沙上小路；北至小圳。2009年6月25日，博罗县国土资源局发布了《关于博罗县2009年度城镇批次建设用地征地拆迁公告》，项目用地位于博罗县横河办事处社区居民委员会荷苞坝（土名）地段的集体土地。四至范围：东至客运车站；南至街道；西至街道；北至环镇路。征用土地总面积3311平方米。2009年7月6日，博罗县国土资源局发布《博罗县2009年度城镇批次建设用征地补偿安置方案》（博国土资（征地）字第（2009）20号），并向横河办事处社区居民委员会发出《听证告知书》（博国土资（听告）字第（2009）19号）。2009年7月20日，横河办事处社区居民委员会收到《听证告知书》，并向博罗县国土资源局递交《放弃听证证明书》。2010年9月30日，广东省国土资源厅作出《关于博罗县2009年度第二十六批次城镇建设用地批复》（粤国土资（建）字（2010）738号），同意农用地转用方案和征收土地方案。2010年11月18日，惠州市国土资源局作出《关于博罗县2009年度第二十六批次城镇建设用地批复》（惠市国土资（用地）字（2010）591号），同意农用地转用方案和征收土地方案。2010年11月26日，博罗县国土资源局作出《关于博罗县2009年度第二十六批次城镇建设用地批复的通知》，同意将横河镇横河社区居委会属下的集体农用地0.1368公顷（地类为耕地）转为建设用地，并与集体建设用地0.1943公顷（合计0.3311公顷集体土地），一并征收为国有土地。
2010年12月14日，广东电网有限责任公司惠州博罗供电局（以下简称“博罗供电局”）向博罗县国土资源局发出《关于申请横河供电所生产楼建设项目用地的函》（惠博供电函（2010）85号），新建横河供电所生产楼位于博罗县横河圩镇荷包坝，项目用地面积0.3311公顷，拟使用博罗县2009年度第二十六批次城镇建设用地，申请划拨上述用地给博罗供电局使用。并提交了博罗县公安消防大队《关于广东电网公司惠州博罗供电局横河供电所消防立项批复》、博罗县环境保护局《关于博罗县供电局横河供电所生产综合楼环境影响登记表的批复》、博罗县规划局《规划设计条件告知书》。2011年3月28日，博罗县国土资源局作出《博罗县国有建设用地土地使用权划拨公示》，经县政府建设用地领导小组讨论决定，拟将横河圩镇荷包坝地段土地以划拨方式供给博罗供电局，并于2011年3月30日在《惠州日报》刊登。2011年5月17日，博罗县建设用地领导小组办公室作出《博罗县建设用地领导小组会议纪要》（博用地纪（2011）3号），同意将位于横河镇横河居民委员会荷包坝地段的3311平方米土地的使用权（2009年度第26批次城镇建设用地）划拨给博罗供电局使用，作其兴建横河供电所生产楼用地。经被告博罗县人民政府批准，博罗县国土资源局于2011年5月30日作出《国有建设用地划拨决定书》、《关于广东电网公司惠州博罗供电局申请划拨国有土地兴建横河供电所生产楼的批复》（博国土资（用地）（2011）197号），同意划拨土地给博罗供电局兴建横河供电所生产楼。2011年8月8日，博罗供电局向博罗县人民政府提交《土地登记申请书》，博罗县国土资源局横河国土资源所、博罗县国土资源局、博罗县人民政府在《土地登记审批表》中都同意予以登记。2011年9月8日，博罗县人民政府向博罗供电局颁发《国有土地使用证》（博府国用（2011）第140012号）。原告徐晚松不服，于2015年7月9日向原审法院提起行政诉讼，请求：一、撤销被告将博罗县横河镇横河社区荷包坝地段划拨给第三人的行为行为；二、本案所有诉讼费用由被告承担。
原告申请了证人黄某（男，1965年10月8日出生，汉族，住博罗县横河镇圩镇草行街23号之一，身份证号：）出庭作证。黄某当庭陈述了相关情况，经整理，主要内容有：在1973年或1974年开始我就知道原告在供电所那里有一块地，面积很大，具体数字不知道。整块地都叫荷包坝，原告是涉案地上种菜的。在80年代给他的外甥，现在是原告的亲戚在种植，这十几二十年都是他的外甥在种植，不清楚原告的亲戚有没给钱原告。原告是80年代离开，户口有没有迁走不清楚。
原告申请了证人邓某（男，1965年10月12日出生，汉族，住博罗县横河镇圩镇草行街1号，身份证号：）出庭作证。邓某当庭陈述了相关情况，经整理，主要内容有：70年代中后期开始，原告在那里种植，种植到80年代左右，现在是其亲属曾玉佳在种植。原告是80年代左右离开。
原审法院认为：《广东省土地证书颁发办法》（粤府函（1988）149号）第六条规定“集体土地所有者和土地使用者向当地国土管理部门申领（换领）土地证书，或以书面形式委托代理人办理。土地使用者居住在香港、澳门、台湾地区或国外的，其委托书须按《中华人民共和国公证暂行条例》的规定办理公证。申请领证（换证）的单位和个人必须填写真实名称。”第九条规定“领证（换证）工作截止于1992年底。当事人居住在香港、澳门、台湾地区和国外的，换证截止期限延长至1995年底。”第十条第三款规定“逾期不办理领证（换证）手续又不申请暂缓办理的，原批准用地证件或土地证书作废，其土地所有权或使用权不受法律保护。”本案中，原告持有1953年博罗县人民政府颁发的《土地房产所有证》，因未向当地国土管理部门申领（换领）土地证书，或以书面形式委托代理人办理，亦没有在规定的期限内领证（换证），故涉案1953年《土地房产所有证》的相应权利不再受法律保护。
博罗县国土资源局作出了《关于博罗县2009年度城镇批次建设用地征地拆迁公告》、《博罗县2009年度城镇批次建设用征地补偿安置方案》、《听证告知书》等与征收土地有关的行为。又，博罗县横河镇人民政府（横河办事处）与博罗县横河镇社区居民委员会有签订《征地协议书》，征收荷包坝地段面积4.9665亩（约3311平方米），并有向博罗县横河社区居民委员会支付征地补偿款。博罗县人民政府土地征收行为事实清楚，程序亦无不当。
《中华人民共和国土地管理法》第五十四条规定“建设单位使用国有土地，应当以出让等有偿使用方式取得；但是，下列建设用地，经县级以上人民政府依法批准，可以以划拨方式取得：（一）国家机关用地和军事用地；（二）城市基础设施用地和公益事业用地；（三）国家重点扶持的能源、交通、水利等基础设施用地；（四）法律、行政法规规定的其他用地。”《土地登记办法》第二十六条第一款规定“依法以划拨方式取得国有建设用地使用权的，当事人应当持县级以上人民政府的批准用地文件和国有土地划拨决定书等相关证明材料，申请划拨国有建设用地使用权初始登记。”本案中，博罗供电局向博罗县国土资源局申请划拨国有土地，博罗县国土资源局于2011年3月30日在《惠州日报》刊登《博罗县国有建设用地土地使用权划拨公示》，于2011年5月17日在博用地纪（2011）3号《博罗县建设用地领导小组会议纪要》，同意将位于横河镇横河居委会荷包坝地段的3311平方米土地的使用权（2009年第26批次城镇建设用地）划拨给博罗供电局使用，作其兴建横河供电所生产楼用地。博罗县国土资源局于2011年5月30日作出《国有建设用地划拨决定书》、《关于广东电网公司惠州博罗供电局申请划拨国有土地兴建横河供电所生产楼的批复》（博国土资（用地）（2011）197号），同意划拨土地给博罗供电局兴建横河供电所生产楼。博罗县人民政府于2011年9月8日向博罗供电局颁发《国有土地使用证》，事实清楚，程序亦无不当。
综上，博罗县人民政府作出被诉行政行为，证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告徐晚松的诉讼请求。
上诉人徐晚松不服，向本院提起上诉称：一、一审认定事实不清。1、根据《确定土地所有权和使用权的若干规定》第二十八条“土地公有制之前，通过购买房屋或土地及租赁土地方式使用私有的土地，土地转为国有后，迄今仍继续使用的，可确定现使用者国有土地使用权”的规定，被上诉人博罗县人民政府于1953年4月24日向上诉人核发的《土地房产所有证》合法有效。2、被上诉人的行政行为违反法定程序。上诉人是涉案土地的合法使用者，被上诉人未经法定程序直接撤销、变更、废止上诉人的《土地房产所有证》，程序违法。二、一审适用法律错误。《广东省土地证书颁发办法》属于地方规范性文件，已于2008年1月14日废止，一审法院应适用《确定土地所有权和使用权的若干规定》的规定，认定上诉人享有涉案土地的使用权。综上，请求撤销一审判决，一、二审案件受理费由被上诉人承担。
被上诉人博罗县人民政府二审答辩称：一、原审判决认定事实清楚。1、根据《确定土地所有权和使用权的若干规定》第三章《集体土地所有权》的规定，涉案土地应认定为集体所有，不适用该规定第四章《国有土地使用权》的规定。2、根据《广东省土地证书颁发办法》第十条“逾期不办理领证（换证）手续又不申请暂缓办理的，原批准用地证件或土地证书作废，其土地所有权或使用权不受法律保护”的规定，上诉人持有的1953年《土地房产所有证》已作废。二、原审判决适用法律正确。综上，请求驳回上诉，维持原审判决。
原审第三人广东电网有限责任公司惠州博罗供电局二审答辩称：一、一审判决查明事实清楚，上诉人未能证明其对涉案土地拥有权利，上诉人提交的1953年《土地房产所有证》有涂改，真实性存疑；二、被上诉人发证程序合法；三、一审庭审时，上诉人申请出庭的证人均表示上诉人在20世纪80年代已离开原居住地，交由其亲属耕作，并没有《确定土地所有权和使用权的若干规定》第二十八条“土地转为国有后迄今仍继续使用”的情形。综上，请求驳回上诉，维持原审判决。
本院经审查，对原审判决查明的事实依法予以确认。
本院认为：本案属土地登记行政纠纷。二审争议焦点：博罗县人民政府核发的博府国用（2011）第140012号《国有土地使用证》是否合法。
《中华人民共和国土地管理法》第五十四条规定：“建设单位使用国有土地，应当以出让等有偿使用方式取得；但是，下列建设用地，经县级以上人民政府依法批准，可以以划拨方式取得：（一）国家机关用地和军事用地；（二）城市基础设施用地和公益事业用地；（三）国家重点扶持的能源、交通、水利等基础设施用地；（四）法律、行政法规规定的其他用地。”《土地登记办法》第二十六条第一款规定：“依法以划拨方式取得国有建设用地使用权的，当事人应当持县级以上人民政府的批准用地文件和国有土地划拨决定书等相关证明材料，申请划拨国有建设用地使用权初始登记。”本案中，博罗县横河镇人民政府（横河办事处）于2012年5月15日与博罗县横河镇社区居民委员会签订《征地协议书》，征收了包括涉案土地在内的荷包坝地段面积4.9665亩（约3311平方米）土地，之后博罗县国土资源局发布了《关于博罗县2009年度城镇批次建设用地征地拆迁公告》、《征地补偿安置方案》、《听证告知书》，横河办事处社区居民委员会提交了《放弃听证证明书》。广东省国土资源厅2010年9月30日作出粤国土资（建）字（2010）738号《关于博罗县2009年度第二十六批次城镇建设用地批复》、惠州市国土资源局2010年11月18日作出惠市国土资（用地）字（2010）591号《关于博罗县2009年度第二十六批次城镇建设用地批复》、博罗县国土资源局2010年11月26日作出《关于博罗县2009年度第二十六批次城镇建设用地批复的通知》，同意将涉案土地征收为国有土地。2010年12月14日博罗供电局向博罗县国土资源局申请划拨国有土地，博罗县国土资源局2011年3月28日作出《博罗县国有建设用地土地使用权划拨公示》，并于2011年3月30日刊登在《惠州日报》。博罗县建设用地领导小组办公室于2011年5月17日作出博用地纪（2011）3号《会议纪要》，同意将位于横河镇横河居委会荷包坝地段的3311平方米土地的使用权（2009年第26批次城镇建设用地）划拨给博罗供电局使用，作其兴建横河供电所生产楼用地。博罗县国土资源局于2011年5月30日作出《国有建设用地划拨决定书》、《关于广东电网公司惠州博罗供电局申请划拨国有土地兴建横河供电所生产楼的批复》（博国土资（用地）（2011）197号），同意将涉案土地划拨给博罗供电局兴建横河供电所生产楼。博罗县人民政府经审查后，于2011年9月8日向博罗供电局颁发博府国用（2011）第140012号《国有土地使用证》，并无不当。
上诉人徐晚松提交的1953年《土地房产所有证》，证载的权利人是徐志芳、胡小好，不是上诉人，其没有证据证明1953年受让取得证载土地。并且社会主义公有制改造之后，证载土地成为集体土地，不适用《确定土地所有权和使用权的若干规定》第二十八条的规定。另外，上诉人主张其一直耕种涉案土地至今（其申请的证人出庭作证称上诉人耕种涉案土地至80年代），拥有涉案土地承包经营权，即便属实，也与涉案土地被征收为国有土地之后的划拨行为，没有法律上的利害关系。如果上诉人徐晚松认为在被征土地上有合法种植物等未获补偿，属征地补偿纠纷，应依法另循途径解决。
综上所述，原审判决正确，依法应予以维持；徐晚松上诉请求改判的理由不能成立，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人徐晚松负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 秦红梅
代理审判员 董嫦青
代理审判员 苗 欣
二〇一六年九月十三日
书 记 员 朱钟涛