辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沈中民三终字第460号
上诉人（原审原告）：沈阳安利脚手架制造有限公司，住所地新民市。
法定代表人：张翼。
委托代理人：张连勇，辽宁名望律师事务所律师。
委托代理人：盛旭明，辽宁名望律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：福建万石幕墙工程有限公司。住所地：福建省泉州市丰泽区。
法定代表人：陈朝明。
委托代理人：李丽。
委托代理人：姜淑艳，辽宁神华律师事务所律师。
上诉人沈阳安利脚手架制造有限公司因与被上诉人福建万石幕墙工程有限公司租赁合同纠纷一案，不服辽宁省新民市人民法院（2013）新民民三初字第854号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法由审判员徐扬担任审判长，与代理审判员丁玉红、何阳组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2012年7月17日福建万石幕墙工程有限公司、沈阳安利脚手架制造有限公司签订脚手架工程劳务施工承包合同，约定工程承包内容及范围包括幕墙装潢用门型脚手架外架，外架的搭拆，直至幕墙工程完工；跳板及顶层防护条板的搭设、墙体固定件；门型脚手架，脚手架钢管、扣件、跳板等的水平、垂直运输（人工辅助），现场堆码；所有操作人员的劳保用品，如安全帽、安全带的购置由甲方即被告负责；积极配合工地安全文明施工、配合安监站检查。关于工程承包方式及承包单价双方约定，承包方式为脚手架租赁及人工费承包。承包单价为固定单价，总价可调式，该工程固定单价为：三个月内租金18元／㎡，超出三个月，按每个月租金加收3元／㎡。关于租金的起始时间及结算双方约定，该工程开工时间即第一批脚手架物料进入绿城全运村施工现场的时间开始计算租金（以沈阳安利脚手架制造有限公司现场进场材料清单上的日期为准）到工程结束，脚手架退场之日止。按照合同单价和双方确认的工程量进行租金结算；双方每月对账一次，并出具结算单，结算单必须有三方负责人员签字并加盖公章；双方约定每栋脚手架入场前被告必须给付原告5000元押金；福建万石幕墙工程有限公司每三个月支付沈阳安利脚手架制造有限公司一次工程款，至工程拆除前福建万石幕墙工程有限公司应立即支付工程余款，否则沈阳安利脚手架制造有限公司有权不予拆除。双方还约定如被告逾期一个月不支付工程款”沈阳安利脚手架制造有限公司有权每日按照工程款总额3%收取滞纳金，如福建万石幕墙工程有限公司逾期二个月不支付工程款，沈阳安利脚手架制造有限公司有权每日按照工程款总额5%收取滞纳金。租赁周转材料的验收地点为沈阳市浑南新区全运路施工现场，沈阳安利脚手架制造有限公司方指定现场负责人、合同签署人闫振国负责现场周转材料与福建万石幕墙工程有限公司方的验收签认以及合同签署工作，福建万石幕墙工程有限公司方指定汪建法、黄江山两人负责租赁周转材料的验收、签认。关于周转材料丢失与赔偿双方约定，因总承包方或甲方即福建万石幕墙工程有限公司出于工期原因考虑，造成的乙方即沈阳安利脚手架制造有限公司脚手架遗失、损坏或填埋，沈阳安利脚手架制造有限公司损失由福建万石幕墙工程有限公司按照合同中所列的价格表进行赔偿。该份合同中对于安全要求约定，在施工过程中，甲方即福建万石幕墙工程有限公司必须悬挂符合国家标准的安全网，以保证沈阳安利脚手架制造有限公司施工人员的人身安全，如甲方未悬挂安全网或在脚手架上悬挂不透风覆盖物，出现的一切安全事故及人员伤亡，责任全部由甲方承担；甲方必须保证施工现场地面平整，保证车辆能够畅通进入现场，如因地面塌陷，甲方未能及时填石，导致脚手架安全事故及其他事故发生所产生的一切后果，均由甲方负责。此外该合同还约定，在该合同签订前，双方签订的所有协议对双方不再具有约束力：该合同签订后沈阳安利脚手架制造有限公司共为福建万石幕墙工程有限公司搭设脚手架三栋：分别为福建万石幕墙工程有限公司承建的绿城全运村项目的2号、3号、5号楼，据福建万石幕墙工程有限公司提供的进、退场材料清单显示，沈阳安利脚手架制造有限公司第一批脚手架材料进场时间为2012年6月24日，最后一批材料退场时间为2012年11月21日。据福建万石幕墙工程有限公司现场负责人汪建法在退场材料清单上标注显示，沈阳安利脚手架制造有限公司脚手架于2012年9月18日拆除完毕，全部外杂于2012年10月8日拆除完毕。经双方共同签字确认脚手架材料进、退场清单显示沈阳安利脚手架制造有限公司向福建万石幕墙工程有限公司工程施工现场进场的所有物料退场时数量均有减少，沈阳安利脚手架制造有限公司按照双方约定赔偿价格表计算其材料损失为242034元，据此沈阳安利脚手架制造有限公司要求福建万石幕墙工程有限公司按照约定赔偿。经询问福建万石幕墙工程有限公司表示，对沈阳安利脚手架制造有限公司所提供的进、退场材料清单无异议，但其表示沈阳安利脚手架制造有限公司提供的退场材料清单并不完整，沈阳安利脚手架制造有限公司有部分材料退场后并未由双方共同签字确认，但对此福建万石幕墙工程有限公司并未提供任何证据证明。经双方现场施工人员确认，沈阳安利脚手架制造有限公司施工的总工程量为2884.45㎡，诉讼中沈阳安利脚手架制造有限公司自愿要求按照每平方米18元计算租金，并主张被告已支付34000元，目前尚欠17920.10元租金未付。据此沈阳安利脚手架制造有限公司要求福建万石幕墙工程有限公司给付未付租金，并表示双方约定的滞纳金数额过高，自愿要求福建万石幕墙工程有限公司按照总工程价款的30%给付逾期履行违约金即滞纳金15576.03元。并要求福建万石幕墙工程有限公司按双方约定价格赔偿材料丢失的损失242034元。经询问福建万石幕墙工程有限公司对沈阳安利脚手架制造有限公司主张的已付租金未提异议，但对沈阳安利脚手架制造有限公司主张的2号、3号楼的实际施工工程量即实际施工面积提出异议，并主张沈阳安利脚手架制造有限公司提供的2、3号楼施工面积仅为预估，且未经被告公司现场施工负责人黄江山签字，属无效，因此福建万石幕墙工程有限公司并非违约不付租金而是由于工程施工面积未经结算所以无法支付剩余租金，经询问福建万石幕墙工程有限公司表示签字确认上述两栋楼施工面积的“沈原林”为福建万石幕墙工程有限公司工程现场施工人员，负责协助现场施工负责人黄江山工作。同时被告表示，其曾于2012年9月19日函告沈阳安利脚手架制造有限公司将拆除的脚手架材料运回，福建万石幕墙工程有限公司不会为沈阳安利脚手架制造有限公司看护材料，也无义务保管沈阳安利脚手架制造有限公司提供的脚手架材料，由此所产生的损失由沈阳安利脚手架制造有限公司承担等事宜。但沈阳安利脚手架制造有限公司对此予以否认，并表示根据双方合同约定直至沈阳安利脚手架制造有限公司脚手架材料退场之日止均有义务保管。沈阳安利脚手架制造有限公司提供的脚手架材料。诉讼中，福建万石幕墙工程有限公司主张其曾于2012年7月11日收到该工程总包单位青建集团股份有限公司绿城沈阳全运村项目经理部的各级安全检查记录，该记录指出脚手架存在隐患问题包括：未按施工方案搭设脚手架，脚手架铺设不符合安全技术要求，未设脚架拉接、严禁使用U托支撑、脚手架搭设底部未铺设脚导板等，因此要求福建万石幕墙工程有限公司在2日内进行整改，7月18日被告又接到青建集团股份有限公司绿城沈阳全运村项目经理部的安全通告指出福建万石幕墙工程有限公司未在指定期限内进行整改，反而违章指挥工人继续违章搭设作业，致使脚手架存在无扫地杆和连墙件拉结等重大安全隐患，要求福建万石幕墙工程有限公司停止施工，2日内进行整改并报总包复查后再予以施工，否则自行承担后果及损失，并有权对其进行罚款。2012年7月24日青建集团股份有限公司绿城沈阳全运村项目经理部以福建万石幕墙工程有限公司未按要求整改为由对福建万石幕墙工程有限公司处以3000元罚款，发包方沈阳全运村建设有限公司工程管理二部也以上述理由对福建万石幕墙工程有限公司处以20000元的罚款。福建万石幕墙工程有限公司表示施工期间福建万石幕墙工程有限公司曾于2012年7月25日函告沈阳安利脚手架制造有限公司要求对脚手架搭设中存在的安全隐患进行整改，沈阳安利脚手架制造有限公司对此未予理睬，但福建万石幕墙工程有限公司向沈阳安利脚手架制造有限公司邮寄的脚手架整改通知函中并未附青建集团及沈阳全运村建设有限公司的罚款通知，也未在邮件中告知沈阳安利脚手架制造有限公司罚款事宜。庭审中福建万石幕墙工程有限公司表示上述两笔罚款现均未实际缴纳，将待工程竣工后一并结算。此外福建万石幕墙工程有限公司还表示由于青建集团股份有限公司绿城沈阳全运村项目经理部要求其进行脚手架安全隐患整改而沈阳安利脚手架制造有限公司公司拒不配合，福建万石幕墙工程有限公司公司为此于2012年7月19日支付材料款8400元用于购买木板，于2012年8月6日支付人工费4200元，据此福建万石幕墙工程有限公司向沈阳安利脚手架制造有限公司提起反诉，要求沈阳安利脚手架制造有限公司承担上述罚款及福建万石幕墙工程有限公司因脚手架整改产生的材料费、人工费共计35600元，并返还脚手架押金15000元。沈阳安利脚手架制造有限公司对其收取福建万石幕墙工程有限公司三栋脚手架押金15000元至今未予返还一事未提出异议，但表示因福建万石幕墙工程有限公司尚未赔偿沈阳安利脚手架制造有限公司的脚手架材料损失，因而押金未予返还，该押金应在福建万石幕墙工程有限公司赔偿原告材料丢失损失后才能予以返还。另查明，福建万石幕墙工程有限公司主张其于2012年7月17日签订的合同系受沈阳安利脚手架制造有限公司胁迫签订，且该协议显示公平，并主张2012年7月8日签订后的合同为双方真实意思表示，应按7月8日合同执行。但福建万石幕墙工程有限公司对此并未提供任何证据予以证明。同时经询问，沈阳安利脚手架制造有限公司对此予以确认，并称双方在2012年7月17日签订的合同系经双方协商后自愿签订，此前签订的合同仅为双方合作意向，且双方2012年7年17日的合同中也明确约定此前的签订的合同不再具有效力。上述事实，有当事人陈述，沈阳安利脚手架制造有限公司提供的2012年7月17日脚手架工程劳务施工承包合同、委托授权书、进场材料清单、工程量确认证明、退场材料清单，福建万石幕墙工程有限公司提供的2012年7月8日脚手架工程劳务施工承包合同、2012年7月17日脚手架工程劳务施工承包合同、脚手架整改通知函、监理工程师通知书、照片、安全通告、安全检查记录、施工日志、被告与沈阳全运村建设有限公司签订的绿城・沈阳全运村高层住宅项目石材幕墙施工合同、脚手架运回通知函及照片、邮寄回单及邮件跟踪详细信息、安利脚手架材料进退场清单。材料费及人工费票据、脚手架押金收据、工程管理部通知单、罚款通知单等证据在卷佐证，经庭审质证，原审法院予以确认、
原审法院认为，租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。福建万石幕墙工程有限公司、沈阳安利脚手架制造有限公司2012年7月17日签订的《脚手架工程劳务施工承包合同》符合租赁合同的构成要件，该合同并未违反我国法律及行政法规强制性规定，福建万石幕墙工程有限公司虽主张该合同系被迫签订并非其真实意思表示，但福建万石幕墙工程有限公司并未提供任何证据证明该主张，因此应认定沈阳安利脚手架制造有限公司、福建万石幕墙工程有限公司之间成立租赁合同关系，该租赁合同合法有效。该合同对租金计算方式及违约责任均有规定，双方应按照合同约定履行合同义务，现沈阳安利脚手架制造有限公司已依约向福建万石幕墙工程有限公司提供了租赁物，福建万石幕墙工程有限公司应当按照约定履行给付租金义务，福建万石幕墙工程有限公司虽对沈阳安利脚手架制造有限公司主张的工程量即施工面积提出异议，但其并未提供任何证据证明其主张，同时福建万石幕墙工程有限公司亦承认签订施工面积确认书的人员为福建万石幕墙工程有限公司在该工程施工现场负责协助现场负责人的施工人员，因此其行为可以代表福建万石幕墙工程有限公司公司对沈阳安利脚手架制造有限公司施工面积的确认，该工程租金应当按照沈阳安利脚手架制造有限公司提供的双方确认书上记载的施工面积进行计算即施工面积为2884.45㎡。因沈阳安利脚手架制造有限公司自愿要求按照每平方米18元计算租金，该主张并未超出双方合同约定单价，因此原审法院对沈阳安利脚手架制造有限公司该主张予以准许，同时由于沈阳安利脚手架制造有限公司自愿主张福建万石幕墙工程有限公司已经支付租金34000元，现福建万石幕墙程有限公司实际尚欠租金17920.10元，故福建万石幕墙工程有限公司应按现实际未付租金17920.10元给付沈阳安利脚手架制造有限公司。关于沈阳安利脚手架制造有限公司要求福建万石幕墙工程有限公司按照租金总额的3O0%给付滞纳金的问题，该滞纳金应当认定为未按期给付租金的违约金，按照我国有关法律规定，违约金的数额应参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算，因此对于沈阳安利脚手架制造有限公司该项主张，原审法院在考虑上述情况及双方约定的租金给付期限后予以适当支持。关于沈阳安利脚手架制造有限公司主张福建万石幕墙工程有限公司赔偿脚手架材料丢失赔偿金242034元的问题，租赁合同中，承租人仅应在租赁期间内对租赁物承担保管责任，但该案中沈阳安利脚手架制造有限公司在福建万石幕墙工程有限公司已停止使用，沈阳安利脚手架制造有限公司已将脚手架物料自行拆除后未及时清点、清运出场，在经福建万石幕墙工程有限公司发函催促其退场后仍未及时将已拆除的脚手架物料清运退场，因此对于脚手架物料丢失的后果，沈阳安利脚手架制造有限公司本身存在过错，福建万石幕墙工程有限公司在已经尽到基本注意义务及通知义务的情况下，对沈阳安利脚手架制造有限公司脚手架物料的丢失不应承担赔偿责任，故沈阳安利脚手架制造有限公司该项主张因欠缺必要的事实及法律依据，原审法院无法予以支持。关于福建万石幕墙工程有限公司要求沈阳安利脚手架制造有限公司赔偿料费8400元的反诉请求，因据福建万石幕墙工程有限公司提供的购买材料报销票据显示，其所购买的物品为木板，但并未记载该木板的用途，福建万石幕墙工程有限公司也并未提供其他证据证明该产木板系用于本案争议脚手架相关用途，同时沈阳安利脚手架制造有限公司对此又予以否认，故福建万石幕墙工程有限公司该项请求因欠缺必要的证据，原审法院无法予以支持。关于福建万石幕墙工程有限公司要求沈阳安利脚手架制造有限公司给付人工费42OO元的反诉请求，因福建万石幕墙工程有限公司对此仅提供其公司内部付款凭证及案外人曾广全提供的收条，沈阳安利脚手架制造有限公司对此均予以否认并提出异议，同时福建万石幕墙工程有限公司对此也未提供其他任何证据，故福建万石幕墙工程有限公司该项主张因欠缺必要的证据，原审法院无法予以支持。关于福建万石幕墙工程有限公司要求沈阳安利脚手架制造有限公司赔偿因脚手架存在安全隐患造成福建万石幕墙工程有限公司受到青建集团及沈阳全运村建设有限公司的罚款23000元的反诉请求，因青建集团及沈阳全运村建设有限公司并不具备行政处罚权，福建万石幕墙工程有限公司主张的上述两项罚款实际为福建万石幕墙工程有限公司与上述两家公司基于合同关系形成的违约责任，同时福建万石幕墙工程有限公司亦表示上述罚款23000元并未实际缴纳，原审法院无法确定福建万石幕墙工程有限公司主张的该项损失已经实际产生，故福建万石幕墙工程有限公司的该项请求因欠缺必要的证据，该院无法予以支持。关于福建万石幕墙工程有限公司主张沈阳安利脚手架制造有限公司返还脚手架押金15000元的反诉请求，因双方均确认上述押金为福建万石幕墙工程有限公司租赁脚手架的押金，双方虽未就该押金如何返还等事宜进行约定，但根据押金系由一方当事人将一定费用存放在对方处保证自已的行为不会对对方利益造成损害，如果造成损害的可以以此费用据实支付或另行赔偿的性质，福建万石幕墙工程有限公司有权在履行赔偿沈阳安利脚手架制造有限公司材料损失后要求沈阳安利脚手架制造有限公司返还该押金。关于福建万石幕墙工程有限公司于2013年5月14日申请法院调取青建集团股份有限公司存档的各级安全检查记录及安全通告（第009号）的问题，因福建万石幕墙工程有限公司已向该院提供青建集团股份有限公司绿城沈阳全运村项目部2013年5月18日证明以证实上述安全检查记录及安全通告为该单位下发，因此福建万石幕墙工程有限公司的申请不符合证据规则关于当事人申请法院调取证据的法定条件，故原审法院对福建万石幕墙工程有限公司该项申请不予准许。关于福建万石幕墙工程有限公司主张其已于2012年9月19日函告沈阳安利脚手架制造有限公司要求其运回拆除的脚手架材料，沈阳安利脚手架制造有限公司怠于履行造成材料损失应当由沈阳安利脚手架制造有限公司自行承担的问题，根据福建万石幕墙工程有限公司现场材料验收、签认负责人之一的汪建法确认脚手架拆除完毕时间为2012年9月18日，外杂拆除完毕的时间为2012年10月8日，因双方并未就已拆除材料何时运走进行约定，且根据约定福建万石幕墙工程有限公司应当在沈阳安利脚手架制造有限公司拆除脚手架前将租金结算完毕并给付沈阳安利脚手架制造有限公司，但福建万石幕墙工程有限公司在沈阳安利脚手架制造有限公司的全部租赁材料退场后仍未与沈阳安利脚手架制造有限公司完成结算并支付剩余租金，因此原审法院无法认定沈阳安利脚手架制造有限公司将脚手架拆除时双方租赁关系已经结束，故福建万石幕墙工程有限公司在沈阳安利脚手架制造有限公司材料全部退场前均应承担保管义务。关于福建万石幕墙工程有限公司主张本案涉案金较大，应属刑事案件：申请将本案移送公安机关立案侦查的问题，因本案中福建万石幕墙工程有限公司系保管义务人，对该租赁物负有保管义务，在民事范畴内福建万石幕墙工程有限公司应当负有向权利人即沈阳安利脚手架制造有限公司赔偿的义务，因此沈阳安利脚手架制造有限公司有权向福建万石幕墙工程有限公司主张民事赔偿，这与本案是否构成刑事案件并不发生冲突，如福建万石幕墙工程有限公司认为本案存在违法犯罪情节可向有关机关申请刑事立案。综上诉述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款，《中华人民共和国合同法》第二百一十二条、第二百二十六条、第二百二十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第十七条之规定，判决如下：一、福建万石幕墙工程有限公司于本判决生效后三日内给付沈阳安利脚手架制造有限公司租金17920.10元；二、福建万石幕墙工程有限公司于本判决生效后三日内给付沈阳安利脚手架制造有限公司欠付租金17920.10元的滞纳金，自2012年11月22日起至判决确定给付期限届满时止，按照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息标准计算；三、沈阳安利脚手架制造有限公司于判决生效后三日内返还福建万石幕墙工程有限公司（反诉沈阳安利脚手架制造有限公司）福建万石幕墙工程有限公司脚手架押金15000元；四、驳回沈阳安利脚手架制造有限公司其他诉讼请求及福建万石幕墙工程有限公司其他反诉请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5432元，由沈阳安利脚手架制造有限公司承担4812元；其余案件受理费620元、反诉案件受理费1065元，合1685元，由福建万石幕墙工程有限公司承担。
一审宣判后，沈阳安利脚手架制造有限公司不服一审判决，向本院提起上诉称：一审认定事实错误，脚手架拆除时间并非2012年9月18日，对方在2013年9月19日发函告知上诉人运回拆除的脚手架没有法律依据，与事实不符；一审认定对方履行了基本注意义务和通知义务的关键证据存在重大瑕疵，被上诉人存在不履行保管义务的过错，即使上诉人怠于履行取回义务也仅是需增加保管费用。请求二审法院依法改判或发回重审。
被上诉人福建万石幕墙工程有限公司辩称：脚手架拆除后双方租赁合同已经履行完毕，上诉人应当取回相应物品，否则丢失的责任自行承担，我方没有保管义务。请求维持一审判决。
本院经二审审理，对原审法院查明的事实基本予以确认。
本院认为，福建万石幕墙工程有限公司同沈阳安利脚手架制造有限公司签订的合同系双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，为有效合同。沈阳安利脚手架制造有限公司提供了合同约定的脚手架，福建万石幕墙工程有限公司支付了部分租金，一审法院判决其支付尚欠租金正确。
本案二审争议焦点在于脚手架拆除后丢失的责任承担问题，即损毁、灭失风险的承担问题。退场材料清单显示脚手架已经拆除完毕，拆除由沈阳安利脚手架制造有限公司负责，沈阳安利脚手架制造有限公司在拆除时和拆除完成后没有向对方提出存在丢失和损毁的情况，应当视为当时不存在此种情况。通常理解，拆除即表明不再使用，沈阳安利脚手架制造有限公司应当在拆除后将本方租赁物运回、退场，而沈阳安利脚手架制造有限公司将拆除后的租赁物继续存放于福建万石幕墙工程有限公司施工工地，福建万石幕墙工程有限公司已经不再负有保管义务，租赁物毁损灭失的风险已经转移至沈阳安利脚手架制造有限公司一方。因此沈阳安利脚手架制造有限公司主张福建万石幕墙工程有限公司赔偿拆除后丢失的租赁物依法不应予以支持。
综上，上诉人的上诉理由不成立，一审判决并无不当、应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4812元，由上诉人沈阳安利脚手架制造有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐 扬
代理审判员 丁玉红
代理审判员 何 阳
二〇一四年五月十二日
书 记 员 李芳菲
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。