山东省临沂市兰山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁1302刑初186号
公诉机关临沂市兰山区人民检察院。
被告人朱某，务工。2011年9月因犯盗窃罪被上海市嘉定区人民法院判处有期徒刑四年十个月。2015年9月11日因涉嫌抢劫被刑事拘留，同年9月25日被逮捕。现羁押于临沂市看守所。
辩护人陈世祯，山东兰友轩律师事务所律师。
临沂市兰山区人民检察院以临兰检刑诉（2016）42号起诉书指控被告人朱某犯盗窃罪、抢劫罪，于2016年1月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。临沂市兰山区人民检察院指派检察员孙志虎出庭支持公诉。被告人朱某及其辩护人陈世祯到庭参加诉讼。现已审理终结。
临沂市兰山区人民检察院指控：
（一）盗窃罪
2015年8月28日，被告人朱某在临沂市兰山区柳青街道大官苑社区20号楼301室的房门上窃取钥匙一串，并预谋以后伺机再次到301室窃取财物。同年9月7日16时许，被告人朱某面带口罩再次来到大官苑社区20号楼301室，利用之前窃取的钥匙打开房门，进入主卧室欲窃取财物时，被房间内王某乙发现，被告人朱某谎称“走错楼”，并转身逃跑。
（二）抢劫罪
2015年9月10日15时许，被告人朱某携带望远镜、手套、扣带、手电筒、伸缩警棍及从网上购买的注射器、针剂等作案工具，带蓝色医用口罩、黑色棒球帽，再次来到临沂市兰山区柳青街道大官苑社区20号楼，准备实施抢劫时，因形迹可疑被该小区居民发现，后被小区保安抓获。
公诉机关对此提供了监控截图；扣押物品清单；涉案物品照片；其他书证；证人刘某等人证言；被害人王某乙陈述；被告人朱某供述等证据证实。
公诉机关认为，被告人朱某以非法占有为目的，入户窃取他人财物；为实施抢劫犯罪而准备工具，其行为应当以盗窃罪、抢劫罪追究其刑事责任；被告人朱某犯数罪，且系盗窃未遂、抢劫预备；被告人系累犯。
被告人朱某对公诉机关指控其犯盗窃罪的事实及罪名均无异议；对指控其犯抢劫罪的罪名有异议，辩称其没有抢劫的故意，只是想盗窃的。
辩护人提出如下辩护意见：被告人朱某构成盗窃罪，不构成抢劫罪。被告人作案的主观目的是盗窃，其卷内供述可证实，而非公诉人指控的“准备实施抢劫”。被告人系基于盗窃的犯罪故意，先后携带相同的作案工具准备实施盗窃行为。其购买携带作案工具的目的是帮助盗窃行为的顺利实施，而非预谋抢劫而购买工具进行暴力犯罪，其行为不符合抢劫罪“采取暴力或其他胁迫方式取得财物”的犯罪构成要件。被告人不构成转化型抢劫罪，虽然被告人携带犯罪工具盗窃，并准备“如果偷的时候，家里有人或被发现了，我就给他打一针迷药好控制住他”，但前提是在盗窃实施过程中如果有人或被发现，并且被告人如果采用了这些作案工具实施，才可能转化为抢劫罪，但本案中，被告人第二次盗窃时被被害人发现，被告人没有按照预先假设使用犯罪工具控制被害人而是慌忙逃跑，被告人第三次盗窃时，尚没有开始盗窃即被抓住，且在被抓时，面对一名60岁左右的老保安，被告人既没有肢体反抗也没有利用犯罪工具进行暴力反抗，被告人虽然主观目的是“为了方便盗窃而准备犯罪工具”，但是他在实施盗窃行为时并没有实际使用也没有故意显示这些工具的意识，被害人的人身权利并未受到威胁或损害，因此被告人不符合转化型抢劫的犯罪构成要件。综上被告人基于数个同一的犯罪故意，连续多次实施数个性质相同的犯罪行为，触犯同一罪名，属于盗窃行为的连续犯，仅构成盗窃罪而非抢劫罪。被告人朱某的犯罪行为属于盗窃未遂，本案第三次犯罪行为在准备实施过程中因被抓而被迫停止，虽被告人携带了作案工具，但是他在实施盗窃行为时并没有实际使用也没有故意显露这些工具，同时也不具备使用或故意显露这些工具的意识，被害人的人身权利并未受到威胁或遭到损害，属于盗窃罪的犯罪预备。由于其第二次犯罪行为构成犯罪未遂，基于连续犯择一罪从重处罚的原则，本案被告人属于盗窃罪的犯罪未遂。被告人归案后，主动交代犯罪事实，属于坦白。
经审理查明：
1、2015年8月28日，被告人朱某在临沂市兰山区柳青街道大官苑社区20号楼301室的房门上窃取钥匙一串，并预谋以后伺机再次到301室窃取财物。同年9月7日16时许，被告人朱某面带蓝色医用口罩再次来到大官苑社区20号楼301室，利用之前窃取的钥匙打开房门，进入主卧室欲窃取财物时，被房间内王某乙发现，被告人朱某谎称“走错楼”，并转身逃跑。
2、2015年9月10日15时许，被告人朱某携带望远镜、手套、扣带、手电筒、伸缩警棍及从网上购买的注射器、针剂等作案工具，带蓝色医用口罩、黑色棒球帽，再次来到临沂市兰山区柳青街道大官苑社区20号楼301室门口，因门锁更换而未能得逞，准备离去时，因形迹可疑被该小区居民发现，后被小区保安抓获。
经庭审举证、质证，本院予以采信并据以认定上述事实的证据有：
1、被害人王某乙陈述：
2015年9月7日下午16点半下了班回到家里，当时我在客厅里坐着玩手机，我听见有人用钥匙开我家的门，我当时以为是我爸爸回来了，门外的人开了一会没打开，我就去门口通过猫眼观察外面，但是发现猫眼被挡住了，我就感觉不太对劲，我就拿着自己的包躲到次卧室里。过了一会，我听见门被打开，我就以为外边那个人是我爸爸，然后我打开次卧室的门叫了一声“爸爸”，结果发现一个男青年从我家主卧室里出来了，他带着口罩，我当时问他“你是谁”，他说：“这里不是四楼吗？我走错了。”
那个青年，很黑，带着眼镜，带着蓝色的医用口罩，上身穿短袖，下身穿深色长裤，具体什么衣服没看清楚。没有发现丢失什么物品，也没有翻动的痕迹，他还没来得及偷，他在我家也就几分钟。
是我家的钥匙（仔细辨认被扣押的钥匙后），我妈妈2015年8月28日在小区里丢了一串钥匙。
2、证人证言：
（1）证人王某甲的证言：
昨天我们保安人员抓了一名小偷。我当时在场。我是兰山区南坊办事处大官苑社区的保安人员。
2015年9月10日15时许，在大官苑社区18号楼附近，一名妇女下楼的时候发现一名大约30岁左右的可疑男子，随后这名男子拔腿就跑，然后这名妇女一边喊着“抓小偷”一边追赶他，随后追这名可疑男子的人越来越多，当时我正在大官苑社区内巡逻，看见这名可疑男子向我这方向跑来，后面还有好几个人边喊着“抓小偷”边追他，这名可疑男子跑到我旁边的时候，被我抓住他手腕，擒拿住，随后村民就把他包围了，我给我带班班长打了电话，把这名可疑男子带到了保安室，带班班长拨打110报警了。
大约有30岁左右，身高170cm左右，短袖T恤衫，背着一个灰色的包，就是你们公安机关带走那名男子。
（2）证人刘某的证言：
昨天我们社区业主抓了一名小偷，我当时在场。我是南坊办事处大官苑社区业主。
2015年9月10日下午3点10分左右，我在楼下创城值班，遇到同住20号楼的嫂子，她告诉我20号楼有一名戴着口罩的小青年，比较可疑，我就下楼等着这名青年下楼，过了一会，这名可疑男青年下楼了，我问他“你上几楼，找谁的？”，他说“我上四楼找我一个朋友的”，我问他“你朋友叫什么名，你打电话让他下来”，他说“我给打电话吧”，他打了个电话没人接，他又说“应该去21号楼的，走错楼”，我问他“你上21号楼的，你跑20号楼这边干嘛”，随后他就四周张望，准备开始跑，他开始跑我就在他后面一边跑一边喊“抓小偷”，他跑16号楼楼下时候，被小区巡逻的保安大爷拉住了，我和保安大爷一起把他抓住了，保安大爷给物业打电话，保安带班班长来到之后把这名可疑男子带到保卫室，保安带班班长拨打110报了警。
大约有27岁左右，身高175cm左右，短袖T恤衫，斜背着一个灰色的斜挎包，就是你们公安机关带走那名男子。
3、被告人朱某供述：
我一共偷了三次。第一次是2015年8月28日的下午，我从金锣大桥下的车，然后我就沿着路一直往北走，走的时候我就注意沿途的小区，想找个安全漏洞或者没有保安的小区进去偷东西，后来我走到了大官苑社区，我直接去了南侧的楼，进去之后，我坐着电梯直接上了八楼，然后从八楼步行下楼，下楼的时候我每层都看一下，想看看是否有人没锁门或者门口有贵重物品的，我就给偷走，但是一直没发现有什么东西，后来走到3楼的时候，我看见301室的房门上有一串钥匙，我就把钥匙给偷了，偷完钥匙我就离开了，下楼的时候我看了下楼号，是20号楼，我记住了，然后我就离开了大官苑社区。
偷了钥匙后，我就想从这家里偷东西，为了好偷东西，我在偷了钥匙两天之后，从百度上搜的“安眠药”然后我就寻找的一个针剂式的迷药，花了100元购买了一盒，里面有四支，收到迷药之后，过了两天，我就去小商品批发市场购买了伸缩警棍和望远镜，两样花了40元，然后过了一天在路边的小摊上购买了扣带（20根）、医用手套（3副），口罩五个（已经使用了3个，剩余两个）。医用手套是准备盗窃的时候带着，不留痕迹，医用口罩可以遮挡面部，不会被监控拍到，迷药就是如果盗窃的时候家中有人，我把人控制住之后，我就打一针，这个人就会昏迷，扣带是扎包装袋用的，把人的手脚绑住，越挣越紧。就像手铐一样伸缩进骨骼里，如果我被发现了，我可以伸出伸缩警棍威胁他们，手电可以方便天色暗的时候翻东西使用，望远镜可以观察房屋里面是否有人。准备好这些东西后，我把它们装在一个灰色小背包里。
2015年9月7日上午，我背着装工具的布包在金锣大桥上看钓鱼，一直看到下午三点多，我就考虑现在家中一般没有人，然后我直接去了20号楼301室门口，我先敲了下门，看看家里有没有人，我听见里面没声音，我就用上次偷的钥匙开了门，我看到里面没人，我直接去了主卧室，我刚进去，这时从另一个卧室出来一个女的，问我干什么的，我说“走错楼了，我上四楼的”。接着我就赶紧走了。我带了伸缩警棍、望远镜、迷药、针管、灯、捆手的塑料扣、蓝色手套，我把这些东西放在了我背着的灰色布包里，去的时候我带了口罩，黑色的棒球帽，带着眼镜，灰色的短袖T恤，黑色长裤，黑色布鞋，我先敲了下门，过了二、三分钟我听到里面没有动静我就进去了。我没堵门上猫眼。
第三次是被抓的那次。2015年9月10日下午15时许，我到了大官苑社区，我直接去了20号楼，坐着电梯先上了四楼，在四楼转了一圈，然后步行下楼梯，到了三楼。我先看了下301室的房门，准备用我盗窃的钥匙再进去实施盗窃，但是我看见301室的房门锁好像换了，我就没去开门，然后步行去了二楼，又在二楼转了一圈，这时电梯门正好打开，有一名妇女看见了我，她接着把电梯门关上了，我等了一两分钟，然后坐电梯下楼了，下楼之后遇到一名20多岁左右的男子，他问我找谁的，我说去四楼找人的，我就随便说了一个名字，那名男子就让我打电话找。我就用手机装样子打了一下，没拨号，然后说没人接，可能走错楼了，应该是21号楼，这时我就准备跑了，往北走了几步，那名男子一喊，我就开始跑，跑了没多远，我就被一名60岁左右的男保安抓住了，他们把我带到了保卫科。我还是背着包，戴着眼镜、口罩、帽子，布包里面也还装着伸缩警棍、手套、扣绳、望远镜、迷药及针管等东西，也还是穿着与第二次同样的衣服去的。
4、书证：
（1）户籍信息：
证实：被告人朱某作案时已达到刑事责任年龄。
（2）抓获经过。
（3）物证照片两张及扣押清单一份。
证实：被告人朱某作案时所携带的工具（伸缩警棍1根、手电筒1个、塑料扣带20根、注射针剂WLIK四4支、望远镜1副、蓝色手套2副、注射器3支、蓝色医用口罩2个、灰色布包1个，以及盗窃的钥匙3把。
（4）办案说明一份。
证实：被告人朱某有前科，作案时无同伙。
（5）现场监控截图照片、现场指认照片及被告人全身照片各一张。
证实：被告人分别于2015年8月28日13时01分许及同年9月7日16时54分许，均身着灰色T恤、黑色长裤、头戴眼镜及蓝色口罩，身背灰色布包，从涉案20号楼出来。
（6）公安业务档案卡信息
证实：被告人前科情况。
本院认为，被告人朱某以非法占有为目的，使用窃取的钥匙欲开锁入户窃取他人财物而未果，其行为已构成盗窃罪（未遂），应予惩处。临沂市兰山区人民检察院指控的被告人犯盗窃罪的罪名成立。对公诉机关指控的被告人犯抢劫罪，辩护人对此提出了被告人不构成抢劫罪，而应构成盗窃罪的辩护意见。经庭审质证，被告人朱某系基于盗窃的犯意，再次到作案地点利用其窃取的钥匙欲实施秘密窃取的犯罪行为，其在犯罪过程中虽携带伸缩警棍等作案工具，但其未曾使用过，其行为符合盗窃罪的犯罪构成，故该辩护意见本院予以采纳，公诉机关指控被告人犯抢劫罪的罪名有误，应予以更正。辩护人提出的被告人第一起犯罪系盗窃未遂的辩护意见，与庭审查明事实相符，本院予以采纳。辩护人提出的第二起犯罪系盗窃预备的辩护意见。经查，被告人系到了作案地点后因发现门锁已更换而无法再使用其手中钥匙入户而未能得逞，其行为应认定为犯罪未遂，故该辩护意见本院不予采纳。辩护人提出的被告人具有坦白情节，与庭审查明一致，本院予以采纳。被告人朱某系累犯，应依法从重处罚。鉴于被告人朱某系犯罪未遂，归案后能够坦白认罪，有悔罪表现，故对其可予从轻处罚。本院综合被告人所具有的从重、从轻情节决定其刑罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第二百四十一条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人朱某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金二千元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年9月11日起至2016年9月10日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳）；
二、随案移送的作案工具予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向山东省临沂市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 张 琳
人民陪审员 刘 伟
人民陪审员 王玉鑫
二〇一六年三月二十九日
书 记 员 杨美荣