浙江省苍南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）温苍刑初字第645号
公诉机关浙江省苍南县人民检察院。
被告人宋建平，无业。因本案于2013年9月3日被抓获归案，次日被苍南县公安局刑事拘留，同年9月18日被取保候审，2014年12月9日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
辩护人庄益探，浙江正昌律师事务所律师。
苍南县人民检察院以苍检公诉刑诉（2015）481号起诉书指控被告人宋建平犯合同诈骗罪，于2015年5月4日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派检察员黄海哨出庭支持公诉。被告人宋建平及其辩护人庄益探到庭参加诉讼。现已审理终结。
苍南县人民检察院指控：2012年5月13日，被告人宋建平谎称自己经中国下一代教育基金会授权，要以“和谐幸福公益活动组织委员会”名义举办“和谐幸福腾飞中国龙”和“向共和国敬礼一切为了下一代”两场公益活动，骗得被害人陈某信任。之后，被告人宋建平就合作参与该两场公益活动的前期投资事宜与被害人陈某进行商谈，双方于2012年5月24日签订合作协议，约定被害人陈某在2012年5月30日前支付人民币30万元给被告人宋建平用于举办上述两场公益活动的前期准备工作，被告人宋建平在2012年12月31日前归还投资款并支付20%的固定回报。2012年5月30日，被害人陈某依约支付30万元给被告人宋建平，被告人宋建平收款后未将该款项用于举办上述两场公益活动的前期准备，并于合同履行期届满后逃匿。
为证明上述指控事实，公诉人当庭宣读并出示了相关证据，并据此认为，被告人宋建平无视国法，以非法占有为目的，在签订合同过程中骗取对方当事人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。建议本院判处被告人宋建平有期徒刑四年六个月至六年六个月。
被告人宋建平辩解其是中国下一代教育基金会和福基金的发起人，其与被害人之间只是合同纠纷，其也为合同的履行做了前期的宣传策划、场地联系等工作并支付费用，因此其行为构不上合同诈骗罪，应认定无罪。其辩护人的辩护意见：1.本案应是经济纠纷案件，被告人宋建平不构成合同诈骗罪。理由是在主观上其不具有非法占有的目的，客观上其发起成立的“和福基金”有与中国下一代教育基金会签订协议，可以开展包括两场活动在内的公益项目和活动，且在收到陈某的投资款后，积极准备履行合同，在因种种原因在协议到期无法履行后，也没有逃匿，还在进行其他公益项目活动。2.被告人宋建平与被害人陈某达成了民事调解协议并取得了谅解。综上，被告人宋建平不构成合同诈骗罪，请法庭宣告被告人宋建平无罪。
经审理查明：2012年5月13日，被告人宋建平谎称自己经中国下一代教育基金会授权，要以“和谐幸福公益活动组织委员会”名义举办“和谐幸福腾飞中国龙”和“向共和国敬礼一切为了下一代”两场公益活动，骗得被害人陈某信任。之后，被告人宋建平就合作参与该两场公益活动的前期投资事宜与被害人陈某进行商谈，双方于2012年5月24日签订合作协议，约定被害人陈某在2012年5月30日前支付人民币30万元给被告人宋建平用于举办上述两场公益活动的前期准备工作，被告人宋建平在2012年12月31日前归还投资款并支付20%的固定回报。2012年5月30日，被害人陈某依约支付30万元给被告人宋建平，被告人宋建平收款后未将该款项用于举办上述两场公益活动的前期准备，并于合同履行期届满后逃匿。
案发后，被告人宋建平家属与被害人陈某达成调解协议，并已退赔其中23万元给被害人陈某。
上述事实有公诉机关提交并经当庭质证的下列证据证实：
1.被害人陈某的陈述，证实2012年五一期间，被告人宋建平来其家说自已是中国下一代教育基金会和福专项基金的发起人，正筹备投资二千万元举办“和谐幸福腾飞中国龙”和“向共和国敬礼一切为了下一代”两场大型公益活动，叫其投资30万元作为前期费用，还承诺其女儿丁某到“和谐幸福公益活动组织委员会”或“和福基金”任职，其与宋建平签订了项目合作协议书，约定2012年12月31日公益活动结束后，对方返还其30万元投资本金并给予20%回报，之后其分别于2012年5月27日、5月30日转账1万元、29万元给宋建平，后来到了2012年10月初，宋建平所说筹备举办的两场公益活动根本没有举行，其发现可能被骗了，于是多次找宋建平催款，一直到合同协议到期后，宋建平都不接电话，人也找不到了，于是其就报案的事实。
2.被害人丁某的陈述，证实其通过父母关系在宋建平的上海和福文化传播有限公司和中国下一代教育基金会和福专项基金工作过，其在宋建平处上班的一年多时间里，该公司都没有成功举办过任何活动，后其于2012年7月离开公司，其母亲陈某在此期间被宋建平骗去30万元的事实。
3.证人王某甲、文某（分别系中国下一代教育基金会秘书长、副秘书长）的证言，证实2011年6月28日，宋建平向中国下一代教育基金会申请成立“和福专项基金”，双方签订了协议，后来由于宋建平未能凑足100万元起始资金，该基金未被批准成立。但由于宋建平已向基金会捐赠了75万元，所以双方协商等宋建平捐赠的75万元使用完结后再解除协议，基金会对宋建平组织的慈善活动有限制。在此期间，宋建平有向基金会提出要摆募捐箱活动并得到批准，但基金会没有收到宋建平关于举办“和谐幸福腾飞中国龙”和“向共和国敬礼一切为了下一代”公益活动的申请。宋建平捐赠的75万元主要用于给《半月谈》杂志社的宣传费144000元、给关工委的培训费250000元、给北京博鑫锐视文化传媒有限公司宣传费252600元等。该75万元使用情况与“和谐幸福公益活动组织委员会”无关联的事实。
4.证人付某、刁某（均系中国下一代教育基金会项目部工作人员）的证言，证实宋建平有向其基金会申请过摆募捐箱的公益活动，还对他捐赠的75万元申请进行使用，但没有收过宋建平有关举办“和谐幸福腾飞中国龙”和“向共和国敬礼一切为了下一代”公益活动申请的事实。
5.证人王某乙（系新华社《半月谈》杂志社外联部主任）的证言，证实2012年11月27日，宋建平代表上海和福文化传播有限公司和“和谐幸福公益活动组织委员会”与其杂志社签订协议，通过购买《半月谈》杂志给对方开展的公益活动做宣传推广，后由于宋建平只向杂志社购买了少部分《半月谈》，且他所倡导的公益活动也没有举办，所以该协议没有实施并中止了。期间，宋建平支付了144000元给杂志社的事实。
6.证人裴某的证言，证实2012年6月27日，其代表北京东方新大陆文化有限公司与宋建平代表“和谐幸福公益活动组织委员会”签过一份合作委托书，委托费用是10万元，由其公司为宋建平准备的公益活动作策划、咨询等活动。期间，宋建平以“和谐幸福公益活动组织委员会”的名义提出过举办“百名将军”论坛和“和谐健康家庭”论坛两个公益活动，其公司按要求做了策划、咨询，邀请相关人员等工作。但没有收到要求其公司策划、承办“和谐幸福腾飞中国龙”及“向共和国敬礼一切为了下一代”两场公益活动的事实。
7.证人熊某的证言，证实其一直负责上海市体育场或体育馆的对外租用联系工作，期间从未与宋建平或“和谐幸福公益活动组织委员会”有任何业务往来的事实。
8.被告人宋建平的供述，供认其系中国下一代教育基金会和福专项基金的负责人，为了便于公益项目操作，其私刻了“和谐幸福公益活动组织委员会”公章，2012年5月份，其对陈某说将以“和谐幸福公益活动组织委员会”名义在同年10月前后举办“向共和国敬礼一切为了下一代”和“和谐幸福腾飞中国龙”两场公益活动，让陈某投资30万元作为两场活动的前期投资，并承诺2012年12月31日活动结束后，陈某有权收回30万元投资本金并得到20%回报，并让陈某女儿到“和谐幸福公益活动组织委员会”工作，陈某表示同意，双方签订了项目合作协议书，陈某向其支付了30万元款项，后因种种原因，两场公益活动至今都未举办，款项也未返还陈某。
9.证明，证实人民大会堂管理局在2012年从未接到中国下一代教育基金会和福基金、和谐幸福公益活动组织委员会预定或举办晚会的活动申请，也从未接到“腾飞中国龙”之类公益活动预约或租用相关场地的事实。
10.协议书及证明，证实2011年6月28日，中国下一代教育基金会曾接受宋建平成立和福专项基金的申请，因未达到专项基金的成立条件，未予批准的事实。
11.合作协议书及存根联，证实2012年11月27日，宋建平代表“和谐幸福公益活动组织委员会”和上海和福文化传播有限公司与《半月谈》杂志社签订和福创新社会管理与创新发展高峰论坛、和福百位将军国防教育高峰论坛及百位宣传部长谈社会公德与责任等和谐幸福公益活动合作协议，并支付了杂志社144000元费用的事实。
12.战略合作委托书及民生银行转账凭证及记账联，证实2012年6月27日，宋建平代表“和谐幸福公益活动组织委员会”与北京东方新大陆文化艺术有限公司签订共同承办和谐幸福系列公益活动的协议，并于2012年7月6日支付了该公司10万元委托费的事实。
13.业务对接公函，证实2013年1月18日，中国下一代教育基金会项目部同意宋建平开展和福基金募捐箱公益项目的事实。
14.项目合作协议书及汇款凭证，证实2012年4月18日，陈某参与宋建平代表“和谐幸福公益活动组织委员会”主办的“和谐幸福腾飞中国龙”及“向共和国敬礼一切为了下一代”两场公益活动，并约定活动结束后，陈某有权收回30万元本金及得到20%回报，且陈某已支付30万元投资款的事实。
15.银行交易清单，证实被害人陈某于2012年5月27日汇入宋建平老婆徐子婷账户的1万元在随后的一个多月内被多次取现及同年5月30日汇入宋建平账户内的29万元，于同年6月2日被取现10万元，后又将其中15万元转账给徐子婷的账户也在随后一个多月时间内被多次取现和消费，剩余4万元在近两个月内被多次取现和消费的事实。
16.调解协议及谅解书及收条及汇款凭证，证实被告人宋建平家属与被害人陈某已达成调解协议且已支付其中23万元并取得谅解的事实。
17.归案经过，证实被告人宋建平系被抓获归案的事实。
18.人口信息，证实被告人宋建平的身份情况的事实。
关于被告人宋建平及辩护人辩解被告人不构成合同诈骗罪，应宣告无罪的意见。经查，根据在案证据，被告人宋建平明知其申请的“和福专项基金”未得到批准，仍谎称其经中国下一代教育基金会授权，私刻公章虚构以“和谐幸福公益活动组织委员会”名义投资举办“和谐幸福腾飞中国龙”和“向共和国敬礼一切为了下一代”活动等事实，与被害人签订投资合作协议，在收到被害人的投资款项后并未实际用于上述两场公益活动而作为个人的其他用途，直至合同履行期限届满后，经被害人多次催讨，仍拒不返还款项并逃匿，应认定其行为具有骗取对方当事人财物的性质，其行为已符合合同诈骗罪的犯罪构成特征，应以合同诈骗罪定罪处罚。故对被告人宋建平及其辩护人的辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人宋建平无视国法，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中骗取对方当事人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控成立，予以支持。鉴于被告人宋建平家属已代为退赔被害人大部分损失，酌情予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议偏重，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人宋建平犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币40000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共计折抵16日，即自2014年12月19日起至2018年9月2日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
二、责令被告人宋建平于本判决生效之日起十日内退赔剩余违法所得共计人民币70000元，返还被害人陈怡。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄崇彬
人民陪审员 许 吉
人民陪审员 黄道奔
二〇一五年七月三十日
书 记 员 林允伟
法律条文附录：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
……
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。