云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昆民四初字第112号
原告宁波市镇海睿利贸易有限公司，住所：镇海区平海路1188号，组织机构代码：57053062-8。
法定代表人贾建龙，该公司经理。
委托代理人冯寻，云南刘胡乐律师事务所律师，特别授权代理。
委托代理人林群辉，男，汉族，1985年4月25日出生。系该公司工作人员。特别授权代理。
被告四川龙达建设（集团）有限公司，住所：成都市武侯区洗面桥街8号，组织机构代码：75597636-X。
法定代表人杨文兴，该公司董事长。
委托代理人肖林，四川英鼎律师事务所律师，一般授权代理。
被告四川龙达建设（集团）有限公司云南分公司，住所：昆明市度假区听涛雅苑小区听涛居1-3层B8号房，组织机构代码：59201963-6。
负责人魏永高，该分公司总经理。
被告魏永高，男，汉族，1971年9月14日出生。
上述两被告委托代理人石春利、石磊筑，云南万捷律师事务所律师，特别授权代理。
原告宁波市镇海睿利贸易有限公司诉被告四川龙达建设（集团）有限公司（以下简称龙达公司）、四川龙达建设（集团）有限公司云南分公司（以下简称龙达云南分公司）、魏永高买卖合同纠纷一案，本院于2015年2月2日受理后，依法组成合议庭，于2015年12月10日公开开庭审理了本案。原告委托代理人冯寻，被告龙达公司委托代理人肖林，被告龙达云南分公司及魏永高的委托代理人石磊筑到庭参加了诉讼。因龙达公司申请鉴定，鉴定期间予以扣除。本案现已审理终结。
原告起诉称：原告与龙达云南分公司于2012年5月10日签订《钢材购销合同》，约定原告向龙达云南分公司供应钢材，龙达云南分公司指定魏永高作为收货人和验货人，魏永高签名的送货单或销货单作为结算凭证。龙达云南分公司应在收到钢材30日内付清全部货款，若龙达云南分公司未按合同约定付款的，应承担按钢材总数量计算每天每吨人民币9元（以下均为人民币）的资金占用费，同时还应承担按所欠总货款金额每日按1%计算的违约金，并承担诉讼费、保全费和律师费等实现债权的费用。魏永高自愿为龙达云南分公司的付款义务承担保证责任。后原告依约向龙达云南分公司履行了供货义务，钢材总价为1277934.21元，但龙达云南分公司不履行付款义务。龙达云南分公司系龙达公司成立的不具独立法人资格的分公司。据此，为维护原告合法权益，特诉至法院，请求判令：一、龙达公司、龙达云南分公司向原告支付货款1277934.21元；二、龙达公司、龙达云南分公司按同期银行贷款利率4倍的标准向原告支付逾期付款违约金至付清款项之日止（暂计算自2012年7月26日起至2015年1月25日）为70万元；三、龙达公司、龙达云南分公司向原告支付实现债权的费用107968.39元；四、魏永高对上述请求承担连带清偿责任；五、诉讼费、保全费由三被告承担。
被告龙达公司答辩称：首先，龙达云南分公司系龙达公司设立的无独立法人资格的分公司，龙达云南分公司由魏永高负责管理，独立经营，自负盈亏，龙达云南分公司在购买本案钢材时，钢材购销合同所对应的建设工程还在开挖基础，根本无需钢材，所以应当由魏永高个人支付钢材款。若人民法院认为龙达公司应当承担付款义务，龙达云南分公司先以其自己的财产承担责任，龙达公司只应当承担补充责任。其次，魏永高已经支付了50万元钢材款，应当从总货款中扣除。最后，原告主张的逾期付款违约金过高，人民法院应当依法予以调减。
被告龙达云南分公司、魏永高答辩称：同意总公司的答辩意见。对于原告主张的在本案仲裁阶段产生的费用不予认可，对于本案诉讼过程中产生的律师费予以认可，但认为应当按照云南省律师收费办法的下限计算。认为魏永高对于债务是一般保证，而不是连带责任保证。
原告为证明其诉讼主张，向本院提交了下列证据：
一、《钢材购销合同》一份，欲证明被告龙达云南分公司与原告于2012年5月10日签订钢材购销合同，约定原告向龙达云南分公司供应钢材，龙达云南分公司指定魏永高作为收货人和验货人，对其一切行为均予以认可。龙达云南分公司应在收到钢材30日内付清全部货款，逾期应按钢材总数量每天每吨另加9元计算资金占用费，同时还应承担按所欠总货款金额每日按1%计算的违约金，并承担诉讼费、保全费和律师费等实现债权的费用。魏永高对上述债务承担连带保证责任；
二、销货清单四张，欲证明原告依约向龙达云南分公司供应了钢材共计1277934.21元，魏永高进行了收货；
三、转账支票一张，欲证明龙达云南分公司于2012年12月20日向原告交付100万元转账支票，但因账户余额不足无法兑付；
四、仲裁裁决书一份，发票三张，欲证明原告为实现本案债权，现昆明仲裁委员会申请仲裁，支付了仲裁费25902.6元、律师费38000元、公告费2000元；
五、发票一张，欲证明原告为实现债权向本院提起诉讼，支付了律师代理费42065.79元。
经质证，龙达云南分公司、魏永高对于原告提交的证据的真实性予以认可，但认为钢材购销合同中约定的违约金过高，原告在仲裁阶段支付的费用应当自行承担，在诉讼阶段支付的律师费按照云南省律师收费管理办法的下限支付。
龙达公司同意龙达云南分公司、魏永高的质证意见，但认为原告在诉讼过程中支付的律师费也不应当承担。
龙达云南云南分公司、魏永高为证明其答辩观点，向本院提交了转款凭证一份，欲证明魏永高于2012年7月31日向原告支付钢材款50万元。
经质证，原告对龙达云南分公司、魏永高提交的证据的真实性、合法性及关联性不予认可，认为赵丽芳不是原告公司的员工，原告未收到该笔货款。
龙达公司对龙达云南分公司、魏永高提交的证据无异议认可，认为应当扣除已经支付的货款50万元。
被告龙达公司未向本院提交证据。
本院认为：对于原告提交的证据，三被告对其真实性均予以认可，本院对其真实性予以认定，至于原告据此主张的尚欠货款金额如何认定，违约金、实现债权的费用应否支持的问题，本院将在下文的争议中阐述。对于龙达云南分公司、魏永高提交的证据，系银行转款凭证，本院对其真实性予以认定，但魏永高不能证明赵丽芳系代表原告接收的本案货款，本院对其关联性不予认定。
根据庭审和质证，本院确认如下案件事实：原告与龙达云南分公司于2012年5月10日签订《钢材购销合同》，约定龙达云南分公司向原告购买钢材用于临沧市云县澜沧江广场工程，龙达云南分公司指定魏永高作为收货人和验货人。龙达云南分公司应在送货即日起30天内付清全部货款，超过付款日期的，龙达云南分公司应付给原告超期的资金占用费，按照每天每吨另加9元计算。原告还有权终止合同，并要求龙达云南分公司按所欠总货款的金额每日1%承担的赔偿损害金及根本违约责任金，并承担一切诉讼费、保全费和律师费等。魏永高作为龙达云南分公司的经济连带清偿保证人，负责龙达云南分公司切实履行本合同各条款规定，故龙达云南分公司不能承担合同中规定的经济责任时，担保方应向原告支付所欠的货款和其他损失，担保期限自债务产生之日起到债务履行期全部完毕为止，魏永高作为担保人在本合同上签字。之后原告依约于2012年5月10日至2012年6月26日向龙达云南分公司供应了钢材共计1277934.21元。龙达云南分公司于2012年12月20日向原告开具了100万元的转账支票，但因账户余额不足而无法兑付。昆明仲裁委员会于2013年3月21日受理了宁波市镇海睿利贸易有限公司与龙达公司、龙达云南分公司、魏永高的上述合同纠纷仲裁案，并于2013年11月6日作出昆仲裁（2013）136号裁决书。原告支出了仲裁费25902.6元，律师费38000元，公告费2000元。该裁决书被本院作出的（2014）昆民一初字第270号民事裁定书撤销。
另查明，龙达云南分公司系龙达公司设立的分公司。原告委托云南刘胡乐律师事务所律师代理本案诉讼，支出律师代理费42065.79元。
归纳各方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点是：一、龙达云南分公司尚欠原告的货款是多少？二、龙达云南分公司逾期支付货款是否构成违约，原告主张的违约金是否有法律依据，应否支持？三、原告主张的实现债权的费用是否有事实及法律依据，应否支持；四、龙达公司、魏永高应否对上述债务承担责任？
针对争议焦点一，龙达云南分公司认可收到原告所供钢材共计1277934.21元，但龙达云南分公司认为已经支付了50万元货款。原告否认收到该50万元货款。本院认为，首先，对于该笔付款，系魏永高支付给案外人赵丽芳，龙达云南分公司或魏永高未提交证据证明原告指示其向赵丽芳支付货款，也不能证明赵丽芳有权代原告收取货款。另外，龙达云南分公司于2012年12月20日还向原告开具了100万元的支票。若龙达云南分公司在此之前已经向原告支付了50万元的货款，则剩余货款应当为777934.21元，龙达云南分公司无法合理说明为何其支付的款项已经超过了应付款项。故本院对龙达云南分公司主张的已经支付了50万元货款的主张不予认定。龙达云南分公司应当向原告支付的货款为1277934.21元。
针对争议焦点二，本院认为，原告与被告龙达云南分公司签订的《钢材购销合同》依法成立并生效，该合同对货款支付有明确约定：送货即日起30天之内，付清全部款项。逾期付款，逾期按每天每吨加收9元作为资金占用费累计结算。龙达云南分公司收到所供钢材后没有按照合同约定支付货款，已经构成违约，应当承担违约责任。原告认为按照合同约定的付款期届满后以每吨每天9元的标准要求龙达云南分公司支付逾期付款违约金过高，自愿按照同期银行贷款利率四倍主张，但龙达公司、龙达云南分公司、魏永高均认为该标准过高，龙达公司申请按照银行同期贷款利率对违约金进行调减，龙达云南分公司、魏永高申请按照同期银行贷款利率上浮50%予以调减。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚信原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成的损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案系买卖合同纠纷，而非民间借贷纠纷，原告以同期银行贷款利率四倍主张逾期付款违约金没有法律依据。原告未提交证据证明被告逾期付款给其造成了除资金被占用以外的其他损失。本院认为，按照同期银行贷款利率的四倍计算已显著高于按照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算的逾期付款违约金，应予调减。根据前述法律及司法解释的规定，并参照《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》（银发（2003）251号）的规定，本院酌情调整本案违约金以实际欠款金额为本金按照中国人民银行同期流动资金贷款利率上浮50%计算。原告最后一批供货的时间为2012年6月26日，其主张按照逾期付款违约金自2012年7月26日计算符合合同约定，且龙达云南分公司、魏永高对于起算时间也予以认可。故逾期付款违约金应当以1277934.21元为本金，自2012年7月26日起计算，按照同期银行贷款利率上浮50%计算。
针对争议焦点三，本院认为，昆明仲裁委员会作出的昆仲裁（2013）136号裁定书，因为仲裁程序违法，已被本院作出的（2014）昆民一初字第270号民事裁定撤销。故宁波市镇海睿利贸易有限公司在本案仲裁中支出的律师费、公告费40000元，仲裁费25902.6元不应当由三被告承担。对于原告在本案诉讼中支付的律师代理费42065.79元，原告与龙达云南分公司签订的《钢材购销合同》中约定了龙达云南分公司逾期付款，则需承担原告支出的律师费。本案原告实际支付了律师费42065.79元，理应由龙达云南分公司承担。但本院认为合理费用应当参照云南省律师服务收费相关规定的下限计算为34419元。
针对争议焦点四，本院认为，魏永高作为担保人在《钢材购销合同》上签字，合同约定了担保方作为龙达云南分公司的经济连带清偿担保人，故魏永高提供的担保应当为连带责任保证而非一般保证。原告要求魏永高承担保证范围及保证期间符合合同的约定，本院予以支持。对于龙达公司应当承担的责任，龙达云南分公司系龙达公司设立的分支机构，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款的规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”，故龙达云南分公司向原告购买钢材的民事责任应当由龙达公司承担，龙达云南分公司领取营业执照，有相对独立的财产，应当与龙达公司共同承担民事责任。对于龙达公司认为承担补充责任的意见，没有相应的法律依据，本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：
一、由被告四川龙达建设（集团）有限公司、四川龙达建设（集团）有限公司云南分公司于本判决生效之日起十日内共同向原告宁波市镇海睿利贸易有限公司支付所欠货款1277934.21元；
二、由被告四川龙达建设（集团）有限公司、四川龙达建设（集团）有限公司云南分公司于本判决生效之日起十日内共同向原告宁波市镇海睿利贸易有限公司支付以1277934.21元为本金，自2012年7月26日起至全部款项还清之日止，按中国人民银行同期流动资金贷款利率上浮50%计算的逾期付款违约金；
三、由被告四川龙达建设（集团）有限公司、四川龙达建设（集团）有限公司云南分公司于本判决生效之日起十日内共同向原告宁波市镇海睿利贸易有限公司支付律师代理费34419元；
四、魏永高对被告四川龙达建设（集团）有限公司、四川龙达建设（集团）有限公司云南分公司的上述债务承担连带清偿责任，魏永高承担债务后，有权向四川龙达建设（集团）有限公司、四川龙达建设（集团）有限公司云南分公司追偿；
五、驳回原告宁波市镇海睿利贸易有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费23487.22元，保全费5000元，由四川龙达建设（集团）有限公司、四川龙达建设（集团）有限公司云南分公司、魏永高承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省高级人民法院。
各方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请执行。申请执行的期间为二年。
审 判 长 李能熊
代理审判员 刘 涛
人民陪审员 王昆生
二〇一五年十二月十四日
书 记 员 白游宇