山西省临汾市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2013）临行终字第58号
上诉人（原审被告）：侯马市人民政府。
法定代表人：王熙杰，代市长。
委托代理人：邓峰，侯马市人民政府法制办公室科员。
上诉人（原审第三人）：赵妙珍，女，1970年1月23日出生。
被上诉人（原审原告）：郭秋梅，女，1962年9月24日出生。
委托代理人：高伟，男，汉族，1965年11月25日出生，系郭秋梅丈夫。
上诉人侯马市人民政府、赵妙珍因治安处罚行政复议一案，不服襄汾县人民法院（2013）襄行初字第5号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人侯马市人民政府的委托代理人邓峰、上诉人赵妙珍，被上诉人郭秋梅及其委托代理人高伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人侯马市人民政府在法定期限内向原审法院提供的证据、依据有：1、侯马市公安局路西派出所关于赵妙珍殴打他人案件卷宗一册；2、侯马市人民政府关于赵妙珍申请行政复议案卷一册。复议机关经复议认为行政处罚认定事实不清，代收罚款违法，依法撤销了处罚决定，决定侯马市公安局应退还赵妙珍500元罚款，同时决定赵妙珍缴纳的拘留期间的生活费应予退还。
上诉人赵妙珍向原审人民法院提供的证据材料为撕毁围巾的照片。
被上诉人郭秋梅向原审人民法院提供的证据材料有：1、行政复议决定书；2、郭秋梅致伤照片、住院病历、伤情�定书；3、郭秋梅丈夫高伟庭审证言。
原审判决查明，2013年2月5日上午郭秋梅和丈夫高伟到赵妙珍在侯马轻工厂经营的鞋店索要手机，郭秋梅夫妇与赵妙珍夫妇发生争执，郭秋梅与赵妙珍厮打在一起，赵妙珍将郭秋梅面部抓伤，经法医鉴定，郭秋梅伤情为轻微伤。2013年2月5日侯马市公安局对赵妙珍作出了行政拘留七日并处500元罚款的行政处罚决定。赵妙珍不服提起行政复议，侯马市人民政府于2013年4月19日以事实不清、证据不足、程序违法作出撤销侯马市公安局的行政处罚决定、侯马市公安局应退还赵妙珍500元罚款、赵妙珍缴纳的拘留期间的生活费应予退还的复议决定。原审法院认为，赵妙珍致郭秋梅面部受伤，这一案件主要事实清楚，郭秋梅丈夫高伟与赵妙珍丈夫赵新法及赵妙珍在公安机关的询问笔录和申辩书都可证实。依照《中华人民共和国行政复议法》第三�第2项之规定“行政复议机关有向有关组织和人员调查取证、查阅文件和资料的职责”。侯马市人民政府在复议过程中就赵妙珍如何致郭秋梅受伤在没有调查取得新的证据的情况下，就以主要事实不清，证据不足为由撤销侯马市公安局的行政处罚决定显然证据不足。郭秋梅认为侯马市人民政府应当通知其作为此案行政复议中第三人参加复议没有法律依据，依据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第三十五条之规定“公民法人和其他组织认为具体行政行为与自己有利害关系，可以向复议机构申请作为第三人参加行政复议”。虽然郭秋梅和行政复议结果有利害关系，但在侯马市人民政府复议过程中，郭秋梅不能证实提出过申请，所以郭秋梅没能作为第三人参加行政复议的责任不在复议机关。侯马市人民政府行政复议决定中认为侯马市公安局违反法律程序，收取的罚�500元及拘留期间的生活费应退还第三人，是在侯马市公安局作出行政处罚决定后执行中的问题，不属于本案审理范围。故依据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第二项第一目、《最高人民法院关于执行＜中华人民共和国行政诉讼法＞若干问题的解释》第五十三条之规定，判决撤销了侯马市人民政府2013年4月19日作出的侯政行复决字［2013］1号行政复议决定书，并重新作出复议决定，案件受理费由侯马市人民政府负担。
经二审庭审查明事实与原审判决查明事实一致。
侯马市人民政府上诉称，一审判决认定事实不清，一审判决认为其在复议过程中未调查取得新的证据就撤销了侯马市公安局的处罚决定不正确，其认为复议机关在行政复议过程中的职能并非收集新的证据，而是对行政执法机关的具体行政行为进行审查。侯马市公安局收集的证据无法证明赵妙珍殴�他人，对争执的起因、争执的过程等基本事实认定不清，应予撤销。侯马市公安局路西派出所代收罚款应属程序违法。关于行政复议机关是否应通知第三人参加行政复议，复议机关具有选择权，未通知郭秋梅参加复议并无不当。一审法院适用法律错误，一审判决认定的侯马市公安局违反法定程序收取的罚款及拘留期间的生活费，不属于本案审理范围不当，上诉人认为行政复议是对行政执法的一系列程序环节进行审查，不能将执行排除在外。综上，侯马市人民政府作出的复议决定认定事实清楚、程序合法、适用法律正确，请求依法撤销一审判决，维持复议决定。
赵妙珍上诉称，侯马市公安局在没有第三人证言的情况下，仅凭矛盾百出的争执双方询问笔录作出的处罚决定错误，郭秋梅提交的证据中病历与伤情鉴定矛盾，请求二审法院撤销一审判决，予以改判。
被上�人郭秋梅答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
本院认为，侯马市人民政府2013年4月19日作出的侯政行复决字［2013］1号行政复议决定包含三项内容。一是撤销侯马市公安局决字［2013］第000051号公安行政处罚决定；二是被申请人（侯马市公安局）应退还给申请人（赵妙珍）500元罚款；三是申请人（赵妙珍）缴纳的拘留期间的生活费应予退还。本案审理的具体行政行为是侯马市人民政府作出的侯政行复决字［2013］1号行政复议决定，原审法院认为侯马市人民政府行政复议决定中决定收取的500元罚款及拘留期间的生活费应当退还给赵妙珍属于侯马市公安局作出行政处罚后的执行行为，不属于审理范围不当，本院予以纠正。对第一项内容，根据侯马市人民政府提交的公安行政处罚卷宗内容，可以认定郭秋梅与赵妙珍厮打在一起，赵妙珍将郭秋梅脸部抓伤致郭秋梅轻微伤的事实，侯马市公安局根据其查明的“2013年2月5日高伟、郭秋梅夫妇到赵妙珍的鞋店索要其前日被拿走的手机而起争执，赵妙珍将郭秋梅面部抓伤”的事实对赵妙珍作出行政处罚并无不当。原审法院以侯马市人民政府在复议过程中没有调查取得新证据为由撤销侯马市公安局的处罚决定理由不当，但结果正确。对第二项内容，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第一百零四条的规定，人民警察可以当场收缴罚款的情形包括被处五十元以下罚款，被处罚人对罚款无异议的；在边远、水上、交通不便地区，公安机关及其人民警察作出罚款决定后，被处罚人向指定的银行缴纳罚款确有困难，经被处罚人提出的；被处罚人在当地没有固定住所，不当场收缴事后难以执行的。本案中侯马市公安局对赵妙珍的处罚不符合人民警察可以当场收缴罚款的情形，�马市公安局收取赵妙珍罚款500元的行为不当。对第三项内容，根据《拘留所条例实施办法》第十二条第一款规定，拘留所的基础建设经费、修缮费、日常运行公用经费、办案（业务）经费、装备经费、被拘留人给养经费等由公安机关提请本级人民政府列入财政预算予以足额保障；县级以上地方人民政府公安机关应当会同本级财政部门每年对被拘留人伙食费、医疗费等给养经费标准进行核定。本案中侯马市公安局代为收取拘留期间生活费的行为不当。关于郭秋梅未作为行政复议的第三人参加行政复议的问题，根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第九条第一款“行政复议期间，行政复议机构认为申请人以外的公民、法人或者其他组织与被审查的具体行政行为有利害关系的，可以通知其作为第三人参加行政复议”，第二款“行政复议期间，申请人以外的公民、�人或者其他组织与被审查的具体行政行为有利害关系的，可以向行政复议机构申请作为第三人参加行政复议”的规定，行政复议机构对是否通知利害关系参加行政复议有选择权，而利害关系人应当经申请参加行政复议。本案中郭秋梅不能提供其向侯马市人民政府提出参加行政复议的申请，侯马市人民政府未通知郭秋梅参加复议程序并无不当。据此，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（三）项，《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第五十三条第二款、《中华人民共和国行政复议法实施条例》第九条、《中华人民共和国治安管理处罚法》第一百零四条、《拘留所条例实施办法》第十二条之规定，判决如下：
一、撤销襄汾县人民法院（2013）襄行初字第5号行政判决；
二、维持侯马市人民政府2013年4月19日作出的侯政行复决字［2013］1号行政复议决定第二项、第三项；
三、撤销侯马市人民政府2013年4月19日作出的侯政行复决字［2013］1号行政复议决定第一项，并重新作出复议决定。
一审案件受理费50元，由侯马市人民政府和郭秋梅各负担一半；二审案件受理费50元，由侯马市人民政府和赵妙珍各负担一半。
本判决为终审判决。
审 判 长 柴卫红
审 判 员 裴子平
代理审判员 张俊青
二〇一四年一月十三日
书 记 员 何 敏