甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）甘01民终1569号上诉人（原审被告）：甘肃中科药源生物工程股份有限公司，住所地甘肃省兰州市兰州新区黄河大道。法定代表人：常青，系该公司董事长。委托诉讼代理人：曹福军，男，该公司员工。委托诉讼代理人：芦永峰，甘肃佳运律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：甘肃中强会计师事务有限公司，住所地兰州市城关区民主西路97号。法定代表人：张学强，该公司总经理。委托诉讼代理人：樊瑛，女，该公司总经理。上诉人甘肃中科药源生物工程股份有限公司（以下简称：中科药源公司）因与被上诉人甘肃中强会计师事务有限公司（以下简称：中强会计公司）合同纠纷一案，不服兰州市城关区人民法院（2016）甘0102民初272号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年5月28日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人中科药源公司的委托诉讼代理人曹福军、芦永峰，被上诉人中强会计公司的法定代表人张学强、委托诉讼代理人樊瑛到庭参加诉讼，本案现已审理终结。中科药源公司上诉请求：1.依法撤销兰州市城关区人民法院（2016）甘0102民初272号民事判决，改判驳回中强会计公司的诉讼请求。2.请求判令中强会计公司承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2015年6月，中科药源公司按照甘肃省科技厅统一部署开始申报全国中小企业股份转让系统”新三板”的国家级高新技术企业。中强会计公司以科技厅指定审计单位名义向中科药源公司索要相关材料，并通过不正当途径获取盖有中科药源公司字样公章的委托协议，在没有实际进行审计工作、没有严格依照审计程序进驻中科药源公司进行审计工作的情况下，编造数据虚构审计报告，意图通过诉讼获取不法利益。中科药源公司在中强会计公司的哄骗下按其要求提供了相关材料。科技厅并未指定中强会计公司为中科药源公司申报高新技术企业进行审计单位，该公司也不是申报高新技术企业的唯一审计单位。中强会计公司用科技厅名义强行承揽审计业务，持违规偷盖中科药源公司公章的审计合同向法院起诉，违反注册会计师职业道德，涉嫌编造数据并利用虚假审计报告敲诈。一审判决未查明”委托”是否是为中科药源公司的真实意思表示，亦未查清双方材料往来的前因后果，认定146号《审计业务约定书》为双方合意的合同错误。中强会计公司从未对中科药源公司进行过财务事项等专项审计工作，也从未提交过审计报告。一审判决认定中科药源公司2015年6月24日通过邮箱向中强会计公司发送产品说明等审计资料，又认定中强会计公司同日通过邮箱向中科药源公司发送审计报告，瞬间完成审计不符合常识。中强会计公司提供的审计报告与邮件下载打印内容不一致。经查询,中强会计公司邮件发送的附注及审计报告防伪编号并不是给中科药源公司的审计报告。中科药源公司已将专项审计事务委托甘肃茂源会计师事务有限公司，双方签署了《委托审计合同》并已履行完毕。一审判决认定事实不清，判决支持中强会计公司的诉讼请求错误。中强会计公司辩称，中科药源公司要求中强会计公司按照《审计准则》1602号验资进行审错误,应根据《高新技术企业认定管理办法（国科发火{2016}32号）》和《高新技术企业认定管理工作指引（国科发火{2016}195号）》规定执行。中科药源公司提到的”开始申报全国中小企业股份转让系统”新三板”的国家级高新技术企业”根本不存在，应是按照国家”高新技术企业认定管理办法”的规定进行申报和实施。由此可见中科药源公司不清楚该项工作的内容和性质。中科药源公司派车接中强会计公司审计组到其公司，现场签订了《审计业务约定书》并由中科药源公司史姓工作人员签章交给我方后得以开展后续审计工作。中科药源公司按审计要求提供的所有材料由其工作人员加盖公章，都是在其知情且自愿的情况下提供。中强会计公司驻现场3人，室内5人组成审计组，用近二十天的工作完成了审计报告的电子版。”要时可以出报告”这句话证明审计报告已完成，打印即正式报告。2015年6月29日中科药源公司总经理曹福军向中强会计公司索要付款账号，并回复手机短信”收到”，已表明同意付款。因中科药源公司未付审计费，不能按正常程序报备，审计模板沿用了前面审计单位的报备码。中科药源公司七月份又将审计业务委托甘肃茂源会计师事务有限公司，严重违约。一审判决认定事实清楚，请求予以维持。中强会计公司向一审法院提出诉讼请求：1.依法判令中科药源公司支付中强会计公司拖欠审计业务费52920元、赔偿经济损失2000.38元、利息5292元。2.本案诉讼费由中科药源公司承担。一审法院认定事实：2015年6月5日，中强会计公司与中科药源有限公司签订了《审计业务约定书》【（甘）中强会审字第146号】，中科药源公司是甲方，中强会计公司是乙方。协议的主要内容是：甲方委托乙方对其2012年、2013年、2014年财务报表、研发费用、高新企业收入专项进行审计；约定中科药源公司于2015年6月12日之前提供审计所需的全部资料；中强会计公司于2015年6月30日之前出具审计报告；约定的审计费用是52920元，约定电子版审计报告完成时支付上述费用，约定协议自2015年6月5日生效。约定如果发生争议双方友好协商，协商不成时由乙方所在地法院管辖，由此产生的差旅费、诉讼费、律师费、利息及其他费用由违约方承担，协议履行地为乙方所在地。签约日期是2015年6月5日，双方进行了签章。2015年6月5日中科药源公司向中强会计公司出具了被审计单位承诺函、营业执照、税务登记证，工作底稿、基本概况表、资产负债表、利润及利润分配表、发生额及余额表、出库单、中科药源项目研发报告等材料。2015年6月24日，中科药源公司史姓工作人员通过其邮箱号为503182722@qq.com的邮箱，向中强会计公司邮箱号为451906037@qq.com邮箱发送了下列资料：高新科技产品说明、中科源简介、研发费用明细表、高薪收入明细表、2.4硝基甲...的方法、硝基吲...实验报告、X取代的1-硝..的方法、实验报告与氨基邻甲酚、实验报告咖啡...、实验报告硝基乳清酸的资料。2015年6月24日下午5时27分，中强会计公司通过其邮箱号为451906037@qq.com的邮箱向中科药源公司史姓工作人员邮箱号为503182722@qq.com的邮箱，发送了中科药源公司财务报告附注（2012、2013、2014）。在审理中经中科药源公司委托代理人当庭核实，认可邮箱号为503182722@qq.com是中科药源公司史姓工作人员的邮箱号，加注意见是：”麻烦看完给个回复，如有修改请做批注”，2015年6月24日下午5时36分，邮箱号是451906037@qq.com的发件人向收件人503182722@qq.com中科药源小史发送了中科药源公司高新认定报告，附件是研发费用审计报告、高新收入审计报告、复件、复件研发费用明细汇总表，附注”看完给个回复，如有修改请批注，要时可以出报告，请回复同意出报告”。2016年2月2日，中科药源公司因怀疑其在《审计业务约定书》上落款盖章的真实性，要求对其在《审计业务约定书》上盖章的真伪进行司法鉴定，原审法院委托甘肃省政法学院司法鉴定中心进行鉴定。2016年5月3日，甘肃省政法学院司法鉴定中心以”多次联系被申请人提供检材，但至今未能提交”为由，退还委托。双方当事人另行选定甘肃仁龙司法鉴定中心进行司法鉴定，2017年12月4日，甘肃仁龙司法鉴定中心作出甘仁法司【2017】文鉴字第052号《印章印文鉴定意见书》，鉴定意见是”盖印在签约日期为'2015年6月5日'的甘肃中强会计师事务有限公司《审计业务约定书》（甘）中强会审字第146号代表签章处'甘肃中科药源生物工程股份有限公司6201025133633'的印章印文与样本印章印文是同一枚印章盖印”。一审法院认为，中强会计公司与中科药源公司签订《审计业务约定书》，双方约定该协议自2015年6月5日生效，中科药源公司辩称中强会计公司与中科药源公司从未达成委托中科药源公司进行专项审计报告的合意，双方更未签署任何书面委托协议的抗辩主张与鉴定结论认定的事实不符，中科药源公司对甘肃仁龙司法鉴定中心的鉴定结论无异议，故中科药源公司的抗辩主张因其举证不足，不予支持。《审计业务约定书》系双方签订的合同，双方应当依据约定行使各自权利，履行各自义务。双方约定中强会计公司电子版审计报告完成时，中科药源公司支付中强会计公司费用52920元，中强会计公司不能证明其已经向中科药源公司完成了电子版审计报告，故中科药源公司主张其已经按照约定履行了自己的义务的事实主张因其举证不足，不予支持。双方工作人员附注”看完给个回复，如有修改请批注，要时可以出报告，请回复同意出报告”的陈述表明，中科药源公司已经完成了主要的工作量，中强会计公司提出修改后即可以完成审计报告，根据中科药源公司已经实际完成的工作量，酌情由中科药源公司支付中强会计公司审计费用按照80%计算支付，共计人民币42336元。双方在协议中对违约责任进行了约定，虽然约定了利息，但对利息的计算办法没有具体约定，故中科药源公司主张由中强会计公司支付利息的诉讼请求依据不足，不予支持；中科药源公司主张由中强会计公司赔偿损失的请求因其举证不足，不予支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、中科药源公司支付中强会计公司审计费42336元。二、驳回中强会计公司其他诉讼请求。案件受理费1174元，中强会计公司负担269元，中科药源公司负担905元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审查明，2015年6月27日下午5时27分，中强会计公司向中科药源公司邮箱发送2012年至2014年三份附注。同日下午5时36分，又发送研发费用审计报告、高薪收入审计报告、研发费用明细汇总表。一审就该项事实查明的时间为2015年6月24日有误，本院对此予以纠正。一审查明的其他事实属实，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，未能提供证据或者提供证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。中科药源公司主张未与中强会计公司签订《审计业务约定书》,且约定书内容非公司真实意思表示，但对此未能提交证据予以证实，应当承担举证不能的不利后果。根据双方当事人于2015年6月5日签订《审计业务约定书》、中科药源公司向中强会计公司提交用于审计的相关资料、中强会计公司作出一系列审计材料的事实，双方当事人之间存在合同关系，中科药源公司的上诉理由不成立，本院不予采信。民事行为应当遵循诚实信用原则，双方当事人应当依照合同约定全面履行自己的义务。中科药源公司依照合同约定向中强会计公司提供用于审计的各类资料，中强会计公司依据中科药源公司提供的资料开展合同约定的审计工作，并通过电子邮件向中科药源公司发送已作出的相关审计资料及审计报告（征求意见稿），要求该公司就审计成果阅看后提出意见进行修改以便完成并出具正式审计报告，但中科药源公司未作出回应。审计工作成果系智力劳动的成果，中强会计公司虽未完成正式审计报告，但其完成相关审计资料及报告征求意见稿的工作即是积极履行了合同约定的义务,中科药源公司在中强会计公司需要其配合出具正式报告时不予回应和配合，怠于履行合同的权利义务，一审判决就双方当事人对案涉合同履行的上述情况，酌定由中科药源公司向中强会计公司支付合同约定的80%审计费用适当，中科药源公司主张不应向中强会计公司支付审计费用的上诉理由不成立，本院亦不予采信。综上所述，甘肃中科药源生物工程股份有限公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费905元，由上诉人甘肃中科药源生物工程股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张亦工审判员  邓代林审判员  关 涛二〇一八年六月二十九日书记员  张邴雯????????1