浙江省奉化市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0283刑初748号
公诉机关浙江省奉化市人民检察院。
被告人洪某，男，农民，住重庆市秀山土家族苗族自治县。2003年2月19日因犯抢劫罪被福建省晋江市人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金一千元；2015年5月18日因犯寻衅滋事罪被奉化市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。现因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年7月22日被奉化市公安局刑事拘留，于同年8月23日被依法逮捕。现羁押于奉化市看守所。
奉化市人民检察院以奉检公诉刑诉（2016）740号起诉书、奉检公诉刑变诉（2016）37号变更起诉决定书指控被告人洪某犯寻衅滋事罪，于2016年11月25日向本院提起公诉。本院于同年12月1日立案，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。奉化市人民检察院指派检察员李某、王某爽出庭支持公诉，被告人洪某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年10月12日22时许，因被害人蒋某时常在白某1（另案处理）所在的游戏厅捣乱，受白某1指使，为教训被害人蒋某，被告人洪某联系并指使他人在本市锦屏街道广平路清水湾附近采用甩棍打、拳打脚踢的方法殴打被害人蒋某，致被害人蒋某受伤。经鉴定，被害人蒋某头皮裂伤，遗留二次损伤瘢痕，累计长为1.0cm,其损伤程度已构成轻微伤；被害人蒋某左小指近节指骨不全骨折、多处软组织挫伤，其损伤程度已构成轻微伤。
公诉机关向法庭提供了相应的证人证言、同案犯供述、被害人陈述、人体损伤程度鉴定意见书、辨认笔录及照片、人口信息、到案经过、临时羁押证明书、刑事判决书、释放通知书等证据，以证实上述指控的事实。公诉机关认为，被告人洪某指使他人随意持械殴打他人，致一人轻微伤，其行为已构成寻衅滋事罪，被告人洪某在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，数罪并罚，建议本院依法判处。
被告人洪某对公诉机关指控的犯罪事实并无异议，且自愿认罪，但提出其系受白某1指使才去叫人，并非本案主使者的辩解意见。
经审理查明：
2013年10月12日22时许，因被害人蒋某时常在白某1（另案处理）所在的游戏厅捣乱，受白某1指使，为教训被害人蒋某，被告人洪某联系并指使他人在本市锦屏街道广平路清水湾附近采用甩棍打、拳打脚踢的方法殴打被害人蒋某，致被害人蒋某受伤。经鉴定，被害人蒋某头皮裂伤，遗留二次损伤瘢痕，累计长为1.0cm,其损伤程度已构成轻微伤；被害人蒋某左小指近节指骨不全骨折、多处软组织挫伤，其损伤程度已构成轻微伤。
被告人洪某前一次判决系于2014年6月19日到案，同月20日被奉化市公安局刑事拘留，同年7月11日转取保候审，共计羁押23日。
被告人洪某因本案于2016年7月22日被民警抓获。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、证人薛某1的证言，证实白某1、“刚子”在其开的神采飞扬游戏厅里负责护场子，有个东北人老是捣乱，一天晚上“刚子”等人就打了这个东北人一顿；2、证人薛某2的证言，证实其在游戏店里管店，有个东北人“大维”老是在店里吵，影响生意，其就要求在店里看场子的徐某2去吓唬一下他；3、被害人蒋某的陈述，证实2013年10月12日22时许，其在奉化市锦屏街道广平路清水湾十字路口被五六个人殴打；4、被告人洪某的供述，证实2013年下半年的一天，白某1指使其叫人去教训东北人“大维”，其遂联系并叫了“三毛子”、白某2、小吴等人，后这些人在本市锦屏街道广平路皇马宾馆附近对东北人实施了殴打；5、同案犯白某1的供述，证实2013年10月份，其在神采飞扬办公室听刚子、伟子、苏军凯说有个东北人总是来搞七搞八，还打电话报警，影响店里生意，后来刚子两兄弟跟其商量叫人去做一下东北人的规矩，其就联系“洪七”找人来做规矩，后来“洪七”叫了几个人到奉化；6、同案犯徐某1刚的供述，证实其在神采飞扬游戏厅上班，2013年9、10月份的时候，有个东北人“大伟”经常在店里输钱后要求退钱，老薛还怀疑这个东北人报警，就跟其讲这个事情去弄弄好，其就和白某1商量去教训一下东北人，过了几天白某1打电话给其说几个朋友到了，其前往皇马宾馆，其中有个叫“洪七”的重庆人其认识，后来其等找到了“大伟”，其和“凯子”先走了，“洪七”的朋友在那里跟着；7、同案犯徐某2的供述，证实其在神采飞扬游戏厅上班，有个东北人大维在店里玩游戏输钱要求多返还，老薛让其做做规矩，跟其弟弟徐某1刚、白某1也都提过；8、人体损伤程度鉴定意见书，证实被害人蒋某头部及左小指的损伤程度均为轻微伤；9、辨认笔录及照片，证实同案犯白某1辨认出被告人洪某，同案犯徐某1刚辨认出被告人洪某，同案犯徐某2辨认出其说的老薛是薛某2；10、人口信息，证实被告人洪某的身份情况，系成年人；11、到案经过，证实被告人洪某于2016年7月22日10时许在重庆市秀山县中和街道会展中心附近被民警抓获；12、临时羁押证明书，证实被告人洪某于2016年7月22日至7月28日关押于重庆市秀山县看守所，13、刑事判决书、释放通知书，证实被告人洪某曾因犯抢劫罪于2003年2月19日被福建省晋江市人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金一千元；又因犯寻衅滋事罪于2015年5月18日被奉化市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；被告人洪某因前次犯罪于2014年6月19日投案自首，同月20日被刑事拘留，于同年7月11日被取保候审。
本院认为，被告人洪某伙同他人指使他人持凶器随意殴打他人，致一人轻微伤，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人洪某在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对其数罪并罚；被告人洪某伙同他人共同故意犯罪，按照其在犯罪中所起的作用进行处罚；被告人洪某自愿认罪，如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（四）项之规定，判决如下：
撤销浙江省奉化市人民法院（2015）甬奉刑初字第364号刑事判决中对被告人洪某宣告的缓刑；被告人洪某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月，与原犯寻衅滋事罪判处的有期徒刑一年并罚，决定执行有期徒刑一年八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月22日起至2018年2月26日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李倩倩
人民陪审员 董国芳
人民陪审员 何永定
二〇一六年一月十日
书 记 员 方婷婷
附：《中华人民共和国刑法》相关条文
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：
（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；
（二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；
（三）多次随意殴打他人的；
（四）持凶器随意殴打他人的；
（五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；
（六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的；
（七）其他情节恶劣的情形。