广东省鹤山市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）江鹤法雅民初字第301号
原告：张国周，住贵州省丹寨县。
委托代理人：胡燕平，广东皓朗律师事务所律师。
被告：鹤山市雅瑶镇汇创建材有限公司，住所地：广东省鹤山市。
法定代表人：李锦培，该公司总经理。
委托代理人：金树志，广东真利律师事务所律师。
委托代理人：黄丽斌，广东真利律师事务所律师。
原告张国周诉被告鹤山市雅瑶镇汇创建材有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年9月10日立案受理后，依法由审判员黄锦锋适用简易程序于2015年10月15日公开开庭进行了审理。原告张国周的委托代理人胡艳平、被告鹤山市雅瑶镇汇创建材有限公司的委托代理人金树志到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：原告是被告的员工，2013年8月进入被告单位工作。2014年3月22日14时30分，原告在送生砖进窑时，右足被机械压伤，经医院诊断为：右足第2-4跖骨骨折。2015年3月19日，原告的儿子为原告向鹤山市人力资源和社会保障局提交了工伤认定，但由于被告一直拒绝为原告开具劳动关系证明等材料，导致原告在法定期限内未能补正工伤认定申请材料，2015年4月30日，鹤山市人力资源和社会保障局对原告方作出了《工伤认定申请不予受理决定书（鹤人社工不受字（2015）2号）》。原告受伤后，在鹤山西江医院住院治疗19天（2014年3月22日至2014年4月10日），出院医嘱建议全休1个月；2015年6月24日，广东天地方正法医临床司法鉴定所认定原告的伤残等级属于十级伤残。原告与被告形成了事实的用工关系，原告在工作期间受伤，被告应对原告的伤害承担赔偿责任。但被告仅赔偿了原告医疗费，其他的损失则拒绝赔偿。被告还应赔偿原告以下损失：住院期间伙食补助费：100元／天×19天=1900元、护理费：80元／天×19天=1520元、误工费：4000元／月×（19÷30＋1）月=6320元、残疾赔偿金：32598.70元／年（2014年广东省一般地区城镇居民人均可支配收入）×（20-1）年×10%=61937.53元、司法鉴定费1500元，以上合计：73177.53元。为保障自身的合法权益，原告特向法院起诉，请求法院判令：1、被告赔偿原告经济损失73177.53元；2、本案诉讼费用由被告承担。
被告鹤山市雅瑶镇汇创建材有限公司辩称：原告与被告之间没直接的劳务关系。原告是跟着老乡从事砖厂的生产，被告与其老乡签订有承揽合同，原告的工资也不是被告发放的。对于原告工资的金额，被告认为，从其包工头领取的工资应是三千元左右。对于原告主张的护理费，由于原告无提供护理证明，法院不应予以支持。对于残疾赔偿金和司法鉴定费，由于司法鉴定意见依据的鉴定意见为劳动能力鉴定、职工工伤已致残级别予以鉴定，该司法鉴定结论不适用本案。本案属于提供劳务者受害责任纠纷，其适用的伤残评定应适用交通事故的定残标准予以鉴定。所以，原告起诉的伤残赔偿金和司法鉴定费不应得到法院的支持。住院伙食费标准应按50元／天计算，因为住院伙食费按100元／天计算是从2015年1月份开始，本案中原告住院是2014年3月22日至4月10日，这期间的伙食费标准仍应按50元／天计算。
经审理查明：原告2014年3月22日14时30分，原告在被告处运送生砖进窑时，右足被机械压伤，后被送往鹤山西江医院治疗，经医院诊断为：右足第2-4跖骨骨折，并住院19天（2014年3月22日至2014年4月10日），出院医嘱建议全休1个月。2015年3月19日，原告的儿子为原告向鹤山市人力资源和社会保障局提交了《工伤认定申请表》，被告鹤山市雅瑶镇汇创建材有限公司在“单位意见”一栏签字“受伤情况属实，同意申请”，并盖章确认。同年4月30日鹤山市人力资源和社会保障局作出鹤人社工不受字（2015）2号《工伤认定申请不予受理决定书》，决定对该申请不予受理。2015年6月24日，广东天地方正法医临床司法鉴定所依据中华人民共和国国家标准GB／T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》5.10十级12认定原告的伤残等级属于十级伤残。
上述事实，有原告提供的证据及庭审笔录在案佐证，足以认定。
本院认为：本案属于提供劳务者受害责任纠纷。本案涉及的雇佣关系属于劳务关系性质，是没有纳入依照法律法规规定应当参加工伤保险统筹的雇佣关系，不属于《劳动法》和《工伤保险条例》调整的劳动关系，故本案定性为提供劳务者受害责任纠纷。综合原被告的起诉，举证，本院依法认定如下：
一、关于本案原告损失的承担责任问题。原告提交的《工伤认定申请表》等证据证实原告与被告存有雇佣关系。而原告在提供劳务过程中受伤，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”，故原告本案中的损失应由被告赔偿。
二、关于原告的损失问题。
1、住院伙食补助费1900元。原告在鹤山市西江医院住院治疗了19天，参照《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》伙食补助费100元／天标准计算，原告的伙食补助费应为：100元／天×19天＝1900元。
2、护理费1520元。原告住院需陪护时间共19天（2014年3月22日-2014年4月10日），医嘱建议住院期间陪人一名，参照江门市从事同等级别护理人员劳动报酬80元／人／天计算，原告的护理费为1520元（19天×80元／天=1520元）。
3、误工费4053.29元。原告长期在外务工，故原告的误工费应参照《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》2014年全省城镇居民人均可支配收入30192.90元／年的标准计算。至于误工时间，原告住院19天，医嘱全休一个月，故原告误工时间应按49天计算。因此，原告误工费应为30192.90元／年÷365天×49天＝4053.29元。原告请求超出部分，理据不足，本院不予支持。
关于原告请求的残疾赔偿金和司法鉴定费问题。根据原告提供的《司法鉴定意见书》，该鉴定书是依据《中华人民共和国国家标准GB／T16180-2014》进行评定原告的受伤等级，该标准不等同于依《人身损害程度鉴定标准》进行的伤残评定，该《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》属于特殊适用标准，仅适用于职工受到工伤时采用，原告的受伤不属于工伤，故原告依据该标准进行伤残鉴定，并请求残疾赔偿金，依据不足，本院不予支持。原告请求的司法鉴定费，理据不足，本院不予支持。
综上，原告本案中的损失合计7473.29元，属于原告的经济损失，本院予以予以支持。原告请求超出部分，依据不足，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条的规定，判决如下：
一、被告鹤山市雅瑶镇汇创建材有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张国周7473.29元。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果付款义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费366元（已减半收取），由原告张国周负担328.62元，被告鹤山市雅瑶镇汇创建材有限公司负担37.38元（受理费原告已预交366元，原告同意被告承担的受理费于支付赔偿款时一并付给原告，本院不再收退）。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。
当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按照不服一审判决部分上诉请求金额以普通程序的标准向江门市中级人民法院代收帐户预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期限内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向本院申请执行。申请执行的期限为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期限的，从法律文书生效之日起计算。
审判员 黄锦锋
二〇一五年十一月九日
书记员 李俊芬