山东省菏泽市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）菏商终字第100号
上诉人（原审被告）：山东鲁抗三叶开发有限公司。
法定代表人：张华君，该公司总经理。
委托代理人：朱玉冰，山东公明政和律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：菏泽市国富华庆房地产营销策划有限公司。
法定代表人：王兴杰，该公司经理。
委托代理人：孟君，山东伸正法律服务所法律工作者。
委托代理人：张永春，山东伸正法律服务所法律工作者。
上诉人山东鲁抗三叶开发有限公司（以下简称鲁抗三叶公司）因与被上诉人菏泽市国富华庆房地产营销策划有限公司（以下简称国富华庆公司）委托合同纠纷一案，不服山东省成武县人民法院（2013）成商初字第367号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年3月12日立案受理，依法组成合议庭，于2014年4月17日公开开庭审理了本案。上诉人鲁抗三叶公司的委托代理人朱玉冰，被上诉人国富华庆公司的委托代理人孟君、张永春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
国富华庆公司原审诉称，2011年2月10日，鲁抗三叶公司指令下属机构山东鲁抗三叶开发有限公司成武分公司（以下简称成武分公司）与国富华庆公司签订房地产代理销售合同。合同约定，成武分公司委托国富华庆公司独家代理销售成武分公司开发的成武御都公寓项目，代理期限为12个月，委托费为所售成交价的1.5%，国富华庆公司实际销售价格超出销售基价部分，双方按比例四六分成，委托费由成武分公司支付。合同签订后，双方又延长6个月合同期。截止2012年8月10日，合同到期，国富华庆公司共计为成武分公司销售房产60套，委托费按合同约定应为94075元，违约金47037元，共计141112元。因成武分公司被鲁抗三叶公司注销，其债权债务应由鲁抗三叶公司承担。请求判令鲁抗三叶公司支付委托费94075元及违约金47037元，并承担本案诉讼费用。
鲁抗三叶公司原审未出庭答辩。
原审法院审理查明，2011年2月10日，成武分公司与国富华庆公司签订房地产代理销售合同。合同约定，成武分公司委托国富华庆公司独家代理销售其开发的成武御都公寓项目。合同主要内容有：1、合作期限：合同代理期限为12个，自2011年2月15日至2012年2月15日。在合同到期前的15天内，如双方均未提出反对意见，合同代理期限延长6个月。2、代理佣金及支付：代理佣金为所售的成武御都公寓项目价目表成交额的1.5%，实际销售价格超出基价部分，双方按比例六四分成。成武分公司在拿到预销售许可证后国富华庆公司在80天内销售必须达到100套，如国富华庆公司在80天内完成100%，成武分公司按成交额的2%结算佣金，完成80%按成交额的1.5%结算佣金，完成50%按成交额的1%结算佣金。双方结算佣金以客户签订正式合同为准。成武分公司按每十套为国富华庆公司按成交额1.5%的50%来结算佣金及全部溢价，剩余50%佣金待根据实际完成销售任务量7日内全额一次结清。3、违约责任：双方违反合同约定，支付成交额1.5%的违约金。合同还对双方的权利义务等进行了其他约定。根据双方合同约定，至2012年8月10日合同到期，国富华庆公司共计为成武分公司销售房产54套，成交额为7350000元。国富华庆公司完成了合同约定的50%，双方应按成交额的1%结算佣金，成武分公司应支付国富华庆公司委托费用73500元。成武分公司未按双方约定支付佣金，依照双方签订的房地产代理销售合同的约定，成武分公司应按成交额的1.5％即110250支付违约金。现国富华庆公司诉请成武分公司支付47037元违约金。
另查明，2012年9月1日，鲁抗三叶公司将成武分公司注销，并承诺其债权、债务由鲁抗三叶公司承担。
原审法院认为，国富华庆公司与成武分公司签订的房地产代理销售合同是当事人的真实意思表示，不违背有关法律规定，合法有效，双方应按约定全面履行自己的义务。成武分公司于2012年9月1日被鲁抗三叶公司注销，故鲁抗三叶公司应按照成交额的1%支付国富华庆公司委托费73500元。因鲁抗三叶公司未按约定支付委托费，国富华庆公司要求鲁抗三叶公司支付47037元违约金不超出合同约定，其诉请依法应予支持。鲁抗三叶公司经合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为对国富华庆公司的主张和诉讼请求放弃抗辩的权利。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第三百九十六条、第四百零五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百五十三条的规定判决：一、被告山东鲁抗三叶开发有限公司于判决生效后五日内支付原告菏泽市国富华庆房地产营销策划有限公司委托费73500元及违约金47037元。二、驳回原告菏泽市国富华庆房地产营销策划有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3120元，原告菏泽市国富华庆房地产营销策划有限公司负担490元，被告山东鲁抗三叶开发有限公司负担2710元。
上诉人鲁抗三叶公司不服原审判决上诉称，一、原审法院未向鲁抗三叶公司实际送达相关法律文书即迳行开庭、判决，程序违法；二、鲁抗三叶公司与国富华庆公司没有任何合同关系，也未授权或指令他人与国富华庆公司签订任何合同，原审法院认定基本事实错误；三、国富华庆公司基于同样的事实和理由曾于2012年提起诉讼，该案主张的委托费为50273元，本案却诉请委托费73500元及违约金，故国富华庆公司提供虚假信息，原审法院据此判决存在错误；四、成武分公司原负责人黄延军已涉嫌伪造公司印章罪由公安部门立案侦查，本案应依据“先刑事后民事”的原则中止审理，待刑事案件处理完毕后再对此案进行审理。综上，请求二审法院撤销原判，驳回国富华庆公司的诉讼请求。
被上诉人国富华庆公司答辩称，一、原审法院送达程序合法，鲁抗三叶公司经依法传唤未到庭，视为放弃诉讼权利；二、成武分公司是鲁抗三叶公司的下属机构，其被注销后，其与国富华庆公司签订的委托合同应由设立单位鲁抗三叶公司履行；三、鲁抗三叶公司要求中止审理无理无据。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理，本院查明的事实与原审法院查明事实一致。
另查明，原审期间，国富华庆公司起诉后，鲁抗三叶公司提出管辖权异议，原审法院作出（2013）成商初字第367-1号民事裁定书，驳回鲁抗三叶公司的异议，原审法院将该裁定书通过邮寄送达的方式向鲁抗三叶公司送达，鲁抗三叶公司签收。后，原审法院按照同一地址向鲁抗三叶公司邮寄送达开庭传票，该邮件已妥投。
又查明，二审期间，鲁抗三叶公司提交证据如下：1、国富华庆公司于2012年12月18日在成武县人民法院立案时提交的民事诉状一份。该诉状证明截止2012年12月10日国富华庆公司销售房产60套，委托费用50273元。后，国富华庆公司撤诉。本案中，国富华庆公司又变更起诉数额。国富华庆公司两次起诉的数额不一致。2、立案决定书一份。证明成武分公司负责人黄延军因伪造印章被济宁市公安局任城分局于2013年4月12日立案侦查。本案的基本事实需黄延军归案以后才能查明，本案应中止审理。3、成武县人民法院审理的刘荣召与鲁抗三叶公司、成武分公司房屋买卖合同纠纷一案中，成武县人民法院委托日照浩德司法鉴定所对该案所涉及的《御都公寓商品房买卖合同》中加盖的“山东鲁抗三叶开发有限公司”公章印文真伪进行司法鉴定，日照浩德司法鉴定所作出日浩（2012）文鉴字第520号司法鉴定意见书，认定该合同中“山东鲁抗三叶开发有限公司”公章印文与鲁抗三叶公司提供的样本文件中同名印文不是同一枚印章盖印。国富华庆公司原审期间提交的商品房买卖合同中加盖的“山东鲁抗三叶开发有限公司”名称字样的公章已被公安机关委托相关部门鉴定为伪造的公章，成武县人民法院审理的其他案件也对该公章进行鉴定，结论为与鲁抗三叶公司使用的公章不一致。故该公章的签章行为不能代表鲁抗三叶公司，所产生的法律后果不能由鲁抗三叶公司承担，上述合同均是无效合同。
国富华庆公司质证称，对证据1：2012年起诉时，委托费用计算错误，本案诉请的数额才是正确的数额。原审法院未依据该诉状判决鲁抗三叶公司承担法律责任，该诉状不能说明本案认定的基本事实有矛盾。对证据2：鲁抗三叶公司不能证明本案所涉及的印章系黄延军伪造，该份证据没有法律效力。对证据3：刘荣召签订的商品房买卖合同所涉及的房屋不是由国富华庆公司代理销售，该合同是否真实合法与国富华庆公司所提供的其他商品房买卖合同没有关联性，该司法鉴定书与本案不具有关联性。国富华庆公司提交的商品房买卖合同均已在成武县房管局备案。
再查明，二审期间，鲁抗三叶公司述称，案涉楼盘系成武分公司开发，其对国富华庆公司与成武分公司所签订的房地产销售代理合同的真实性无异议，但国富华庆公司提交的商品房买卖合同所加盖的公章与鲁抗三叶公司实际使用的公章不一致，国富华庆公司以上述无效合同记载的房屋销售的内容及价款不能作为计算委托费用的依据。
本院认为，案涉《房地产代理销售合同》系由成武分公司的负责人黄延军与国富华庆公司签订，约定成武分公司委托国富华庆公司代理销售其开发经营的成武御都公寓项目，依照《中华人民共和国合同法》第三百九十六条“委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同”的规定，成武分公司与国富华庆公司形成委托合同关系。现鲁抗三叶公司对案涉委托合同的真实性无异议，依照《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，鲁抗三叶公司应承担案涉委托合同所对应的民事责任。鲁抗三叶公司述称与国富华庆公司不存在合同关系的上诉主张，依法不能成立，本院不予支持。
依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任”的规定，国富华庆公司应对其主张的对外销售房屋的事实承担举证责任。因案涉合同约定双方结算佣金以客户签订正式合同为准，国富华庆公司原审期间提交了加盖“山东鲁抗三叶开发有限公司”字样的印章、成武分公司负责人黄延军的个人印章以及成武县房地产管理局商品房预（销）售合同登记备案专用章的商品房买卖合同54份。因国富华庆公司基于合法的委托合同关系对外销售案涉商品房，黄延军作为成武分公司负责人，亦在案涉54份商品房买卖合同中加盖个人印章以及“山东鲁抗三叶开发有限公司”字样的印章，商品房买受人基于对合法委托行为的信任签订上述合同，且上述合同经成武县房地产管理局登记备案，依现有在案证据，案涉商品房买受人在签订案涉商品房买卖合同过程中善意无过错。鲁抗三叶公司所述上述合同无效的上诉主张，于法无据，本院不予支持。即使成武分公司原负责人黄延军私刻印章，其行为应受到刑事法律的调整，鲁抗三叶公司有权就所受到的经济损失向黄延军主张相关民事权利。本案不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十条第一款规定的中止审理的情形，鲁抗三叶公司所述本案应依据“先刑事后民事”的原则中止审理的上诉主张，于法无据，本院不予支持。
国富华庆公司已实际履行案涉委托合同，依照《中华人民共和国合同法》第四百零五条“受托人完成委托事务的，委托人应当向其支付报酬。因不可归责于受托人的事由，委托合同解除或者委托事务不能完成的，委托人应当向受托人支付相应的报酬。当事人另有约定的，按照其约定”的规定，鲁抗三叶公司应当向国富华庆公司支付委托费用。
国富华庆公司两次主张的委托费用数额虽不一致，国富华庆公司已作出合理解释，并且按照案涉委托合同的约定计算出本案起诉的数额，亦不违反法律强制性规定，鲁抗三叶公司针对国富华庆公司起诉数额所提出的上诉主张，本院不予支持。
原审法院向鲁抗三叶公司邮寄送达开庭传票，且已妥投，鲁抗三叶公司所述原审法院审理程序违法的上诉主张，依法不能成立，本院不予支持。
综上所述，本院认为，依现有在案证据，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3120元，由上诉人山东鲁抗三叶开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 田佰旺
代理审判员 朱晨曦
代理审判员 史春雷
二〇一四年六月四日
书 记 员 武文静