云南省陆良县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）陆民初字第959号
原告梁黑狗，男，陆良县人。
委托代理人杨洪顺，男，陆良县人，系原告梁黑狗之女婿。（特别授权代理）
被告杨金明，男，陆良县人。
委托代理人杨占全，云南湛权律师事务所律师。（一般授权代理）
原告梁黑狗诉被告杨金明提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年6月10日立案受理。依法适用简易程序由审判员王琦独任审判，公开开庭进行审理。原告、被告及其委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告梁黑狗诉称：2012年，被告承包了大理祥云县下庄镇谢家水库的加固工程，我是杨金明的雇员。2013年1月11日在挖隧道时因隧道内泥土塌方砸伤梁黑狗右腿导致多处骨折，当天下午15时左右由杨金明之子与另外一人将原告送进祥云县下庄镇卫生所住院治疗。2013年1月26日未治好便办理出院手续出院。2013年1月28日，原告整条腿肿胀，疼痛难忍，被告将其送往陆良县培芳医院住院治疗，治疗至2013年8月31日办理出院手续，但原告仍有钢针钢板在腿内等待后续手术。2014年1月7日经司法鉴定，鉴定为八级伤残，后续手术费初步估计为9500元。现原告仍无法正常行走，故起诉要求被告支付给原告护理费19087.5元（76.35元／天×250天）、伙食补助费25000元（100元／天×250天）、误工费35000元（100元／天×350天）、交通费1000元（大致估计）、残疾赔偿金36846元（6141元／天×0.3×20年）、鉴定费1400元、后期治疗费9500元，合计127833.50元，除已经给付40500元，还应支付给原告87333.50元。
被告杨金明辩称：1、原告是杨金明的雇员是事实，但原告受伤后被告并没有置之不理，而是先后支付了各项费用共计77844元，原告诉状中请求的大多是护理费、误工费等，被告认为这主要是由于当时原告在培芳医院住院治疗过程中，医院要求其出院时，原告认为自己的腿还在疼痛伸不直不肯出院，其家属当时还和培芳医院发生过争执，要求培芳医院承担责任，被告认为由于培芳医院存在过错，导致原告误工时间过长，应由原告先向培芳医院主张赔偿，在赔偿不足的情况下再向被告追偿。2、对于原告主张的计算标准，应根据双方达成的计算协议计算。3、护理费、伙食补助费、误工费的天数和实际不相符合，针对护理费，原告在2013年6月12日就被培芳医院强制出院，之所以到8月31日才出院就是因为当时原告认为培芳医院在治疗过程中存在过错，才会和医院有过一段时间的争执。另外，原告受伤是事实，我们本来是有工伤保险和医疗保险的，当时原告只是腿部出了一小点血，送到祥云县那边的卫生所治疗，也就没有报保险，回来到陆良培芳医院治疗，医院又出了过错，才会导致这么大的损失，而且在医院治疗不当的情况下，原告应当主动提出来。
原告梁黑狗针对其主张提交了以下证据：
一、原告的身份证复印件一份，用于证明原告的主体资格；
二、祥云县下庄中心卫生院出院证明一份，用于证明原告受伤后在祥云县下庄镇中心卫生院住院治疗的情况以及住院天数；
三、陆良县培芳医院病情证明书二份，用于证明原告的实际治疗天数和病情诊断结论；
四、陆良县培芳医院出院证一份，用于证明原告在陆良县培芳医院的治疗天数和受伤情况；
五、法医技术鉴定会诊费发票一张，用于证明原告开支会诊费100元；
六、《梁黑狗受伤事故处理协议》复印件一份，用于证明原、被告之间确实存在雇佣关系以及原告受伤当时的事故情况；
七、曲靖珠源司法鉴定中心的鉴定费发票一张，用于证明原告开支鉴定费1300元；
八、曲靖珠源司法鉴定中心出具的司法鉴定报告书一份，用于证明原告的伤情经鉴定为八级伤残，需后续治疗费9500元；
九、陆良戴家尧医院的收费收据一张，用于证明原告出院后因伤情仍不理想，又到戴家尧医院就诊，开支费用240元；
十、陆良县中医院门诊收费收据一张，用于证明原告出院后到陆良县中医院做检查开支费用105元。
经质证，被告对证据一、五、六、七、八均无异议；对证据二无异议，但主张此次住院15天均由被告负责护理；对证据三、四认为能够证实原告在培芳医院住院治疗，但医院方为推脱自己漏诊的责任，有部分记载的不真实，原告的实际天数只能计算到6月12日，6月12日至8月31日这段时间是原告和医院处理纠纷的期间，不应再计算；对证据九、十认为不能证实是原告为诊断治疗需要开支的费用，而且原告没有在诉讼请求中主张。
被告杨金明针对其主张提交了以下证据：
一、祥云县下庄镇中心卫生院住院医疗收费收据复印件一份，用于证明被告为原告支付在下庄治疗的医疗费3323.97元；
二、陆良培芳医院住院医疗结算单复印件一份，用于证明被告为原告支付在培芳医院治疗的医疗费36344.50元；
三、收据一份，用于证明原告之妻方竹英收到被告支付的相关费用41500元。
经质证，原告对被告提交的证据均无异议。
为查明案件事实，本院依职权向陆良培芳医院骨科医生张智进行询问并制作询问笔录，其陈述内容为：“我是梁黑狗的主管医生，两份病情证明书和出院证都是由我出具的。病情证明中的补充证明主要是证明梁黑狗实际在医院的住院天数，当时梁黑狗经过治疗已经达到出院的条件了，他还欠我们医院两万多元的医疗费，跟领导汇报后才为他办理强制出院手续。后来梁黑狗一直住在我们医院，我们要求他重新办理住院手续，但是一直没有办，他住院到8月31日，每天我们都对他进行病情观察、指导康复锻炼、口服用药。”
经质证，原告对张智陈述当时梁黑狗已达到出院条件不予认可，对其他内容均无异议，被告认可张智陈述梁黑狗当时已经达到出院条件，但认为实际住院天数不能按照医生说的情况来算。
针对双方当事人提交的证据，本院认为：原告提交的证据一、二、五、六、七、八以及被告提交的三份证据，经对方当事人质证后无异议，证据来源明确、内容真实且与本案相关联，予以采信。原告提交的证据三、四系医疗机构出具，本院依职权调取的询问笔录系原告住院时的主管医生对前述二份证据进行的说明，该三份证据的内容能够互相印证，证实原告自2013年1月28日至同年8月31日一直在陆良培芳医院住院、陆良培芳医院在2013年6月12日为原告办理了强制出院的事实，证据来源合法，与本案相关联，予以采信。原告提交的证据九、十虽系行业正式票据，均非原告住院治疗的医院出具，其与本案的关联性无相关证据予以佐证，不予采信。
本案经审理查明：2013年1月11日，原告在大理市祥云县下庄镇谢家水库为被告提供劳务的过程中，因隧道内泥土塌方砸伤右腿导致多处骨折。原告受伤后，于当日被送往祥云县下庄镇卫生所住院治疗，住院治疗15天期间，被告为原告安排护理人员、负担住院伙食费用并支付住院医疗费用3323.97元。当月28日，原告到陆良培芳医院继续住院治疗，至同年6月12日，原告经过治疗达到出院条件而不出院，该医院为其办理了强制出院，之后原告继续在该医院住院至同年8月31日，其伤情经诊断为：“1、右胫骨平台骨折；2、右腓骨上段骨折；3、右腘窝皮肤软组织挫裂伤并皮肤缺血坏死；4、右股骨内后髁骨折。”同年2月6日，原、被告签订《梁黑狗受伤事故处理协议》，载明原告系跟随被告施工过程中受伤，双方就工资、护理费、伙食的赔偿计算标准进行约定，并载明“以上条款由双方协商同意后一致订立，事故赔偿费待治疗结束后相方另做协商。”被告于同年12月14日向原告之妻方竹英支付41500元，于当月16日为原告支付在陆良培芳医院的住院医疗费用36344.50元。
2014年1月7日，原告的伤情经曲靖珠源司法鉴定中心鉴定，其右下肢的损伤属八级伤残，后期手术费及治疗费为9500元，原告为此开支鉴定费及会诊费1400元。后因双方对赔偿事宜存在争议，原告遂于2014年6月10日向本院起诉，要求被告支付护理费19087.5元、伙食补助费25000元、误工费35000元、交通费1000元、残疾赔偿金36846元、鉴定费1400元、后期治疗费9500元，合计127833.50元，扣除已支付的40500元外，还应支付87333.50元。在庭审过程中，原告主张其住院天数计算至2013年8月31日，要求扣除被告在祥云县下庄镇中心卫生院支付的各项费用和之后支付的41500元以外，按照2014年云南省道路交通事故人身损害赔偿标准计算赔偿。
本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原、被告之间形成劳务关系，原告作为提供劳务方在劳务过程中受伤，被告对原告主张的受伤事实及经过均无异议，应由其作为接受劳务方就原告受伤造成的损失承担赔偿责任。被告以陆良培芳医院在治疗中存在过错为由，主张原告应先向医院主张赔偿，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”原告基于劳务关系向被告主张权利并无不当，因此，本院对被告的前述主张不予支持。
根据原、被告双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点在于：一、原告在陆良培芳医院的住院天数；二、原告的误工费、护理费及住院伙食补助费的计算标准。
针对焦点一，原、被告对原告于2013年1月28日到陆良培芳医院住院均无异议，对出院时间是否应以陆良培芳医院为原告办理强制出院的时间计算存在争议。原告提交的司法鉴定意见书中所含病历明确记载原告的住院时间为2013年1月28日至同年6月12日。张智作为原告住院期间的主治医生，已明确原告在2013年6月12日已达到出院条件而又欠费方被医院办理强制出院，原告在办理强制出院后又住院至2013年8月31日才出院，是其擅自扩大开支，因此，对该期间产生的相关费用不予支持。结合本案的相关证据，本院确认原告在陆良培芳医院的住院治疗的时间为2013年1月28日至同年6月12日，住院天数为135天。
针对焦点二，原告以当时不了解各项赔偿标准才签订协议为由，主张应按照2014年云南省道路交通事故人身损害赔偿标准进行计算。原、被告双方在平等自愿的基础上签订《梁黑狗受伤事故处理协议》，约定工资、护理费、伙食费计算标准分别为100元／天、50元／天、“40元／天（两人）”，参照协议签订同期（签订时间为2013年2月6日）的赔偿计算标准，即2012年云南省道路交通事故损害赔偿计算赔偿标准，农村居民的误工费、护理费、住院伙食补助费计算标准分别为56.82元／天、56.82元／天、50元／天，双方就工资、护理费约定的赔偿标准并无显失公平之处；现对伙食费计算标准的约定为一人每天40元还是两人每天40元存有争议，结合《中华人民共和国合同法》第六十二条的规定：“当事人就有关合同约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：……（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。……”双方当事人就伙食补助费的约定不明确且存在争议，本院依照同期住院伙食补助费的计算标准确认住院伙食补助费按照50元／人·天计算，按一人计算。原、被告在平等自愿的基础上签订《梁黑狗受伤事故处理协议》，对误工费、护理费及住院伙食补助费的计算标准进行了约定，系双方真实意思的表示，不违反法律的禁止性规定，合同依法成立并生效。该协议对赔偿计算标准约定的数额与同期赔偿计算标准相近，同时约定赔偿费待治疗结束后另作协商，未约定确定给付金额及期限，不存在合同无效或可撤销的情形，因此，本院对原告的主张不予支持，双方应按照《梁黑狗受伤事故处理协议》约定的标准计算原告的相关损失。双方在前述协议中约定工资计算标准从2012年12月30日起算，护理费与伙食费计算标准从2013年1月28日起算，结合本案实际，原告受伤后在祥云县下庄卫生院住院治疗期间的误工费、护理费及伙食补助费应参照双方的约定予以计算。
针对原告主张的误工时间，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”结合本案中原告的伤情，原告主张误工时间计算至定残日前一天并无不当，误工时间为2013年1月11日至2014年1月6日，共360天，原告主张其误工时间为350天，系原告自行处分的权利，结合原告的主张，本院确认其误工时间为350天。另外，针对原告主张的交通费，其提交的证据虽不足以支持其主张，但客观上会产生一定的交通费用，本院酌情确定为600元。
综前所述，结合原告的主张及本案相关证据，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》，原告因此次受伤造成的损失范围确认如下：医疗费39668.47元（3323.97元＋36344.50元）、后续治疗费9500元、残疾赔偿金36846元（6141元／年×20年×0.3）、误工费35000元（350天×100元／天）、护理费7500元（15天×50元／天＋135天×50元／天）、住院伙食补助费7500元（15天×50元／天＋135天×50元／天）、法医鉴定费1400元、交通费600元，共计138014.47元。
原告在为被告提供劳务的过程中造成自身损害，被告作为接受劳务一方，应当就原告因此次受伤造成的相关损失承担赔偿责任。除被告已向医院支付的医疗费39668.47元外，原告的损失尚余98346元，扣除原告在庭审中认可被告负担其在祥云县下庄卫生院住院期间的护理费750元（15天×50元／天）和伙食费750元（15天×50元／天），以及之后支付的现金41500元，被告还应赔偿原告55346元。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下：
一、扣除被告杨金明已支付的医疗费39668.47元、现金41500元和原告在祥云县下庄卫生院住院期间的护理费750元、伙食费750元，由被告杨金明于判决生效后三十日内一次性再赔偿原告梁黑狗残疾赔偿金、误工费、护理费等损失共计55346元。
二、驳回原告梁黑狗的其余诉讼请求。
案件受理费900元，减半收取450元，由原告梁黑狗负担190元、被告杨金明负担260元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。
本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请执行。
审判员 王 琦
二〇一四年八月二十五日
书记员 赵丽娟