湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）怀中刑一终字第37号
原公诉机关湖南省沅陵县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张洋，湖南省沅陵县人，无业，住湖南省沅陵县。曾因犯贩卖毒品罪于2013年2月19日被湖南省沅陵县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元，2013年8月1日刑满释放。因吸食毒品于2014年8月26日经湖南省沅陵县公安局决定被行政拘留十五日，同年8月27日经该局决定被强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年9月28日被逮捕。现押于沅陵县看守所。
湖南省沅陵县人民法院审理湖南省沅陵县人民检察院指控原审被告人张洋犯贩卖毒品罪一案，于2015年1月6日作出（2014）沅刑初字第211号刑事判决。原审被告人张洋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省沅陵县人民法院判决认定：
1、2014年8月中下旬一天，被告人张洋在沅陵县城南一品楼附近贩卖给吸毒人员陈某毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）1小包，重约0.7克，得赃款300元；
2、2014年8月中下旬的一天，被告人张洋在沅陵县城南一品楼附近贩卖给吸毒人员陈某毒品甲基苯丙胺1小包，重约0.7克，得赃款300元。
2014年8月25日12时许，被告人张洋在沅陵县城“新天精品大酒店”8068房间被抓获，从现场一铁皮盒内缴获23小包毒品甲基苯丙胺疑似物净重13.95克，6粒甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）疑似物净重0.57克。经鉴定，缴获的23小包毒品甲基苯丙胺疑似物中含有甲基苯丙胺成分，缴获的6粒毒品甲基苯丙胺片剂疑似物中含有甲基苯丙胺及咖啡因成分。
上述事实有书证户籍信息、抓获经过、扣押决定书及扣押物品清单、公安行政处罚决定书及强制隔离戒毒决定书、刑事判决书及刑满释放人员通知书、通话详单，证人陈某、张某的证言，被告人张洋的供述与辩解，鉴定意见，现场勘查笔录、现场图及现场照片等证据予以证明。
湖南省沅陵县人民法院认为，被告人张洋无视国家法律，以贩养吸，贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪。张洋系以贩养吸人员，其被查获的毒品，应认定为其贩卖毒品的数量，考虑到被告人吸食毒品，且该部分毒品尚未流入社会，可酌情从轻处罚。张洋在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品犯罪再犯，应当从重处罚。案发后，张洋能如实供述其犯罪事实，认罪态度好，可以从轻处罚。据此，判决：被告人张洋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币四千元。
原审被告人张洋上诉提出公安人员从其入住的沅陵县“新天精品大酒店”8068房间内查获的13.95克毒品甲基苯丙胺是自己用于吸食的，不是用于贩卖，不应计入贩卖毒品的数量。请求从轻判处。
经审理查明，二审查明的事实与一审查明的事实一致，情节没有出入，本院均予以确认。
上述事实有经庭审查证属实的下列证据予以证明：
1、公安机关出具的抓获经过，证明2014年8月25日公安机关接群众举报，有人在沅陵县沅陵镇“新天精品大酒店”8068号房间吸食毒品。接警后，公安民警赶到“新天精品大酒店”8068号房间将上诉人张洋抓获的事实。
2、现场勘查笔录、现场图和现场照片及检查笔录，证明本案案发现场位于沅陵县城南“新天精品酒店”8068房间。公安人员进行现场勘查时在该房间电视桌上搜查到一个铁盒子，内装有23小袋白色晶体状毒品甲基苯丙胺疑似物和6粒红色毒品甲基苯丙胺片剂疑似物，在电脑桌抽屉内搜查出30根纸条状锡纸和一个插有一根吸管的透明玻璃瓶。现场照片经上诉人张洋当庭辨认均无异议。
3、提取笔录及照片、称量笔录，证明公安机关于2014年8月25日从沅陵县城南“新天精品大酒店”8068房间一铁皮盒内查获的23小包毒品甲基苯丙胺疑似物、6粒毒品甲基苯丙胺片剂疑似物及查获的锡纸、透明玻璃瓶予以提取。经称量，23小包毒品甲基苯丙胺疑似物净重13.95克，6粒毒品甲基苯丙胺片剂疑似物净重0.57克。
4、扣押决定书及扣押物品清单，证明公安机关将从案发现场沅陵县城南“新天精品大酒店”8068房间内查获的装在一铁皮盒内的23小包毒品甲基苯丙胺疑似物，净重13.95克及6粒毒品甲基苯丙胺片剂疑似物，净重0.57克均予以扣押。
5、怀化市公安局物证鉴定所怀公物鉴（理化）字（2014）680号物证检验意见，证明2014年8月25日公安机关从沅陵县城南“新天精品大酒店”8068房间内查获的装在一铁皮盒内的23小包毒品甲基苯丙胺疑似物中检出甲基苯丙胺成分，6粒毒品甲基苯丙胺片剂疑似物中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。
6、证人陈某、张某的证言，证明2014年8月20日早上6点多钟、晚上6时许，陈某电话联系张洋购买毒品甲基苯丙胺，然后陈某两次委托张某骑摩托车从沅陵县麻溪铺镇赶到沅陵县沅陵镇“一品楼”附近找张洋购得毒品甲基苯丙胺2包，每次购买300元的毒品。
7、辨认笔录及照片，证明公安机关将12张不同男性正面免冠照片分别交证人陈某和上诉人张洋进行辨认。经辨认，陈某指出5号照片上的人（上诉人张洋）就是向他贩卖毒品的人，11号照片上的人（张某）就是受他委托到张洋处购买毒品人；张洋指出9号照片上的人（陈某）就是两次联系他购买毒品的人，12号照片上的人（张某）就是到他手中购买毒品的人。
8、沅陵县公安局沅公（麻）决字（2014）第1142号公安行政处罚决定书及沅公（麻）强戒决字（2014）第0086号强制隔离戒毒决定书，证明上诉人张洋因2014年8月24日、25日三次吸食毒品甲基苯丙胺，2014年8月26日经沅陵县公安局决定被处以行政拘留十五日，同月27日经该局决定，对张洋强制隔离戒毒二年。
9、湖南省沅陵县人民法院（2013）沅刑初字第15号刑事判决书及刑满释放人员通知书，证明上诉人张洋因犯贩卖毒品罪于2013年2月19日被该院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元，2013年8月1日刑满释放的事实。
10、通话详单，证明上诉人张洋与陈某有通话联系的事实。
11、户籍信息，证明上诉人张洋的身份情况。
12、上诉人张洋对2014年8月20日左右的一天上午及晚上6时许在沅陵县沅陵镇“一品楼”附近两次贩卖毒品甲基苯丙胺给陈某，每次300元毒资及公安人员抓获他时从他入住的“新天精品大酒店”8068房间查获23小包毒品甲基苯丙胺、6粒毒品甲基苯丙胺片剂的事实供认不讳，其供述与上述证据能相互印证，足以认定。
本院认为，上诉人张洋违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。归案后，张洋能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，可以从轻处罚。张洋是曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕后，在五年以内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，系累犯，毒品再犯，应当从重处罚。张洋上诉提出公安人员从其入住的沅陵县“新天精品大酒店”8068房间内查获的13.95克毒品甲基苯丙胺是自己用于吸食的，不是用于贩卖，不应计入贩卖毒品的数量，请求从轻判处的理由，经查，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应当认定为其犯罪的数量，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上所述，原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条和《中华人民共和国刑事诉法法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 许云生
审 判 员 龚 琰
代理审判员 孙小平
二〇一五年三月十二日
书 记 员 郑 舟