江苏省盐城市亭湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）亭东民初字第00382号
原告蔡建琴，居民。
委托代理人严立峰。
被告俞卫军，居民。
被告王祥，居民。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司盐城中心支公司，住所地盐城市西环中路87号。
负责人孙学理，该公司总经理。
委托代理人刘发斌、王梅，江苏择善律师事务所律师。
原告蔡建琴与被告俞卫军、王祥、中国太平洋财产保险股份有限公司盐城中心支公司（以下简称太平洋财险盐城公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年7月3日受理后，依法组成合议庭，并于同年11月28日公开开庭进行了审理。原告蔡建琴的委托代理人严立峰，被告俞卫军，被告太平洋财险盐城公司的委托代理人王梅到庭参加诉讼。被告王祥经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法对其缺席进行审理。本案现已审理终结。
原告蔡建琴诉称：2013年12月30日，原告驾驶亭湖041853号电动自行车沿大宏东路由东向西行驶至荣意来路口时，与被告俞卫军驾驶的苏J×××××号小型轿车发生碰撞，致原告蔡建琴受伤，两车损坏。该起事故经公安部门认定，原告与被告俞卫军在本起事故中负同等责任。苏J×××××号小型轿车登记车主为被告王祥，其为该车向被告太平洋财险盐城公司处投保了交强险和商业三者险。现诉请法院判决：三被告赔偿原告各项损失合计170000元。
被告俞卫军辩称：1、对事故的发生以及责任认定无异议；2、我垫付了7000元，请求一并处理。
被告王祥未答辩。
被告太平洋财险盐城公司辩称：1、对事故的发生以及责任认定无异议；2、医疗费用中应扣除20%的非医保用药，护理费、交通费、精神损害抚慰金、财产损失均过高应当调减；3、鉴定结论中的误工期限、护理期限均过长，不予认可；4、我司垫付1万元，请求法院一并处理；5、保险公司不承担诉讼费、鉴定费。
经审理查明：2013年12月30日8时10分左右（天气：晴），原告蔡建琴驾驶亭湖041853号电动自行车，沿盐城市亭湖区盐东镇大宏东路由东向西行驶至大宏东路与荣意来路交叉口时，与沿荣意来路由北向南行驶、被告俞卫军驾驶的苏J×××××号小型轿车发生碰撞，致蔡建琴受伤，两车局部损坏。事故发生后，蔡建琴即被送至盐城市亭湖区人民医院住院治疗，2014年1月20日出院。伤情诊断为：创伤性蛛网膜下腔出血、左颞叶脑挫伤、右侧顶枕部头皮血肿、颈椎病。在此期间，被告俞卫军垫付7000元费用，被告太平洋财险盐城公司垫付1万元。2014年1月11日，盐城市公安局交通巡逻警察支队作出第09052201303018号道路交通事故认定书，认定：蔡建琴、俞卫军的过错行为在此次事故中所起的作用基本相当，两人应负此次事故的同等责任。在本案审理过程中，经原告蔡建琴申请并预交鉴定费用2284.5元，本院依法委托盐城市第四人民医院司法鉴定所对其伤残等级、护理时限及人数、营养期限、误工期限进行了鉴定。同年9月30日，该所作出盐市四院司鉴（2014）法临鉴字第1513号法医学鉴定书，鉴定意见为：1、蔡建琴构成交通事故九级伤残；2、建议误工期限180日；3、护理期限90日（住院期间2人，出院后1人）；4、营养期限90日。
另查明：2003年10月，原告蔡建琴丈夫袁建新与盐城东南工业园区管理委员会签订征地补偿协议书一份，约定由盐城东南工业园区管理委员会征用袁建新家庭种植的9.56亩土地。2014年10月30日，盐城市亭湖区盐东镇东南村出具证明一份，证明：“兹有我村五组村民蔡建琴的承包田于2003年被征用，后来以加工蛋饼为主，现在不能正常经营，情况属实，特此证明”。庭审中，证人蔡某到庭陈述“我和蔡建琴蔡建琴家的责任田大概在2002年的嗣后，都被工业园区征用了。征用时，政府直接补偿的钱，没有给办社保。蔡建琴在出交通事故之前一直在东南街上做蛋饼”。
还查明：苏J×××××号小型轿车登记车主为被告王祥，其为该车向被告太平洋财险盐城公司投保了交强险和商业第三者责任险，商业第三者责任险限额为30万元，不计免赔率，保险期限均为2013年5月22日到2014年5月21日，本起交通事故发生在保险期限内。被告俞卫军持有A2驾照，事故发生前其向王祥借用涉案车辆。
本案在审理过程中，经本院主持调解，因当事人各执己见，致调解未果。
本院认为：公民的身体健康权受法律保护。原告蔡建琴因交通事故受伤造成的各项损失，依法应当得到相应赔偿。
（一）关于案涉道路交通事故责任的认定。经审查，公安机关交通管理部门作出的道路交通事故认定书符合法律规定，且当事人均无异议，故该认定书应作为处理本案的证据，具有证明力，即蔡建琴、俞卫军的过错行为在此次事故中所起的作用基本相当，两人应负此次事故的同等责任。
（二）关于被告太平洋财险盐城公司对原告伤残鉴定意见提出异议的问题。经审查，该鉴定意见书的鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员均具备相关的鉴定资格，且被告对其异议也未能提供相应证据证明，因此，被告太平洋财险盐城公司提出的异议依法不能成立。
（三）关于被告太平洋财险盐城公司提出原告主张的医疗费应扣除20%非医保用药的问题。本院认为：国家基本医疗保险药品目录是有关职能部门建立和完善社会保险制度的要求而制定的，其适用范围为基本医疗保险和工伤保险，其适用人群为已参加社会保险统筹的民众，其制定宗旨为保障参保人员的基本用药需求。而道路交通事故是侵权引起的第三者人身伤亡造成的医疗费支出，在医院治疗伤者时，医院有权利采取合理的、必要的治疗方案和药物来抢救伤者的生命和恢复伤者的健康，如果使用了非医保用药，也是旨在及时有效的治疗伤者。商业三者险保险条款中虽约定了应当扣除非医保用药的条款，但保险合同是平等主体之间签订的关于保险标的发生保险事故如何进行赔偿等有关事宜的合同，该合同条款所约定的内容应当为当事人所能履行的条款，而作为被保险人在发生交通事故致第三者人身损害时，医院采用何种治疗方案和使用何种药物对伤者治疗是投保人无法控制的，也无法履行让医院使用非医保用药对第三者进行治疗。因此，商业三者险保险条款约定的“应当扣除非医保用药”的条款，对于作为机动车的投保人、被保险人是无法履行的，该条款不产生效力。且被告太平洋财险盐城公司未提交证据证明原告的医疗费中含有非医保用药，故被告太平洋财险盐城公司要求对原告支出的医疗费扣除非医保用药的意见，本院不予采信。
（四）关于原告蔡建琴财产损失的审核确定。案涉的人身损害赔偿范围及项目应按国家有关规定计算。1、医疗费：（1）医疗费。根据当事人提供的医疗机构出具的医药费用发票，并结合病历和诊断证明等相关证据审核，本院确定医疗费为27909.99元；（2）住院期间伙食补助费。根据医疗机构出具的入院、出院记录的记载，蔡建琴的住院时间共21天，参照本院所在地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准18元／日计算，确定住院伙食补助费为21天×18元=378元；（3）营养费。根据鉴定意见，原告的营养期限为90天，按照9元／日的标准计算，确定营养费810元；医疗费用合计29097.99元。2、伤残损失：（4）护理费。根据鉴定意见，原告的护理期限为90日（住院期间2人，出院后1人），参照70元／日的标准，确定护理费用为111天×70元=7770元；（5）误工费。在本案审理过程中，原告蔡建琴提交相关证据证实在事故发生前，其一直以加工鸡蛋饼为生活来源，因交通事故受伤而减少的收入客观存在，故误工费用属于合理损失。但对于其实际收入，原告蔡建琴未能提交相关证据证明，同时考虑到此类收入的不确定性，本院酌情确定误工费标准为70元／天，并结合鉴定意见确定的误工天数，确定误工费为180天×70元=12600元；（6）交通费。根据原告蔡建琴及其必要陪护人员就医治疗支付交通费用的实际情况，酌情确定交通费为800元；（7）残疾赔偿金。原告蔡建琴虽居住在农村，但其全部承包地已被征用，在事故发生前其一直以加工鸡蛋饼为生，其收入必然高于普通种地的农民，本着就高不就低的原则，并结合原告申请的标准，依法应按照本院所在地2013年度城镇居民人均可支配收入标准32538元，确定残疾赔偿金为32538元×20年×0.2=130152元；（8）精神损害抚慰金。根据事故损害后果发生的过程情况，并考虑到本起事故给原告带来一定的精神痛苦和肉体痛苦，故确定精神损害抚慰金为5000元；伤残损失合计156322元。3、财产损失：（9）财产损失。在本案审理过程中，原告蔡建琴对于其财产损失的具体金额并未举证证明，但根据事故认定书中“两车局部损坏”的记载以及原告可能存在的其它财物损失，本院酌情确定原告蔡建琴的财产损失为500元。上述（1）至（9）项合计185919.99元。
（五）关于道路交通事故损害赔偿的责任主体与责任划分。肇事车辆由被告太平洋财险盐城公司承保了交强险和商业第三者责任险，案涉交通事故又发生在保险期限内，故被告太平洋财险盐城公司依法应在交强险限额内先行承担赔偿责任120500元（医疗费1万元，伤残损失11万元，财产损失500元）。原告蔡建琴与被告俞卫军在此次事故中负同等责任，同时考虑到原告蔡建琴驾驶的电动自行车为非机动车，故本院酌情确定被告俞卫军对超出交强险赔偿额的部分承担70%的赔偿责任。而该部分责任根据商业第三者责任险的约定，应由被告太平洋财险盐城公司承担，即45794元［（185919.99-120500）×70%，精确到元］，对于其已经垫付的款项，应当予以扣减。被告俞卫军垫付的款项，原告应当予以返还。其余损失由原告蔡建琴自己承担。被告王祥在本起事故中，并无过错，依法不应承担赔偿责任。
综上，原告要求被告承担赔偿责任的诉讼请求，依法应予适当支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第一项、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司盐城中心支公司应于本判决生效后十五日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告蔡建琴120500元，在商业第三者责任险保险限额内赔偿45794元，合计166294元，扣除其已经垫付的10000元，实际再赔偿156294元。
二、原告蔡建琴应于本判决生效后十五日内返还被告俞卫军垫付款7000元。
三、被告王祥在本案中不承担赔偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1100元，鉴定费2284.5元，合计3384.5元，由原告蔡建琴负担384.5元，由被告俞卫军负担3000元（原告已预交，被告应于本判决生效之日后15日内直接给付原告）。
赔偿款等各项费用的支付办法及注意事项：
1、本判决生效后，依据判决确定的各项义务和诉讼费、鉴定费的负担情况，中国太平洋财产保险股份有限公司盐城中心支公司应给付蔡建琴152294元，应给付俞卫军4000元。
2、保险公司应按双方当事人商定的保险赔偿款支付办法办理，并负责相关信息真实性的审查及上述给付数额准确性的复核。
3、当事人相关信息发生变更的，应及时告知保险公司。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式五份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（收款人全称：盐城市财政局非税收入汇缴专户，开户银行：盐城市农业银行中汇支行，帐号：40×××21）。
审 判 长 李东生
代理审判员 郑春水
人民陪审员 沈文宽
二〇一四年十二月五日
书 记 员 徐千喻
附录法律条文
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
2、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
3、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条第一款被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制险限额范围内予以赔偿。
4、《最高人民法院关于审理道路交通事故赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释（2012）9号）
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
第二十五条人民法院审理道路交通事故赔偿案件，应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。但该保险公司已经在交强险责任限额范围内予以赔偿且当事人无异议的除外。
人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。
5、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释（2003）7号）
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被抚养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。