江苏省宿迁市宿豫区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏1311刑初111号
公诉机关江苏省宿迁市宿豫区人民检察院。
被告人陈允文，农民。因涉嫌犯非法经营罪，于2015年5月22日被刑事拘留，同年6月26日被取保候审，2016年6月30日被逮捕。现羁押于宿迁市看守所。
被告人刘浩，农民。因涉嫌犯非法经营罪，于2015年5月22日被刑事拘留，同年6月26日被取保候审，2016年6月30日被逮捕。现羁押于宿迁市看守所。
宿迁市宿豫区人民检察院以宿豫检诉刑诉(2016)68号起诉书指控被告人陈允文、刘浩犯非法经营罪，于2016年4月12日向本院提起公诉。本院受理后依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。宿迁市宿豫区人民检察院指派检察员陈福成出庭支持公诉。被告人陈允文、刘浩到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年4月至5月间，被告人陈允文、刘浩明知自己没有烟草专卖许可证，为赚取利润，先后三次从河北省河间市赵某手中购买香烟运到江苏倒卖，交易金额合计人民币（以下币种同）44万余元。公诉机关为证明以上指控，向法庭出示了被告人供述、证人证言、书证等证据材料。公诉机关认为，二被告人未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为应当以非法经营罪追究刑事责任。被告人陈允文、刘浩共同故意犯罪，系共同犯罪。被告人陈允文、刘浩犯罪以后如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。
被告人陈允文对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，但请求从轻处罚并适用缓刑。
被告人刘浩对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，但辩解被查扣的香烟尚未销售，应属犯罪未遂。
经审理查明：2015年4月至5月间，被告人陈允文、刘浩在未经烟草专卖行政主管部门许可、无烟草专卖许可证的情况下，多次驾车到河北省河间市购买香烟运回江苏销售。具体事实分述如下：
1.2015年4月30日左右，被告人陈允文、刘浩驾车到河北省河间市，从赵某处购买“红南京”香烟100余条、“硬中华”香烟100余条，购买价格合计5万余元。后二被告人将上述香烟运回江苏销售。
2.2015年5月14日左右，被告人陈允文、刘浩驾车到河北省河间市，从赵某处购买“利群”香烟450条，购买价格5万余元。后二被告人将上述香烟运回江苏销售。
3.2015年5月21日，被告人陈允文、刘浩驾驶号牌为苏N×××××的小型普通客车到河北省河间市，车上有其二人事先在宿迁购买的“白红塔山”香烟1500余条、“白沙”香烟80条。后被告人陈允文、刘浩从赵某处购买“利群”香烟2000条，商议购买价格为24万余元，其中二被告人用“白红塔山”香烟1500余条折抵款项10万余元。5月22日凌晨，被告人陈允文、刘浩驾车至宿迁市宿沭公路新庄交通查报站时被宿迁市宿豫区烟草专卖局查获，并查获“利群”香烟2000条、“白沙”香烟80条。经江苏省烟草公司宿迁市公司认定，被查获的“白沙”香烟零售价的估算价值为4000元。
另查明，2015年5月22日凌晨，宿迁市宿豫区烟草专卖局在宿沭公路新庄交通查报站当场查获被告人陈允文、刘浩贩卖香烟回宿迁，因该二人无烟草专卖零售许可证，故当日将该案移交宿迁市公安局湖滨新区分局侦办。公安民警在宿迁市宿豫区烟草专卖局将被告人陈允文、刘浩传唤到案，二被告人归案后均如实供述了自己的犯罪事实。公安机关依法扣押涉案“利群”香烟2000条、“白沙”香烟80条。
上述事实，有公诉机关向法庭提交并经庭审质证的下列证据予以证实：
1.被告人陈允文的供述和辩解，证实其和刘浩都没有销售烟的烟草证，其也知道没有烟草证卖烟是违法犯罪的，所以都是偷偷卖的。第一次好像是4月底，其和刘浩开车到河北沧州河间市买烟的，大概一共买了100多条“红南京”和100多条“硬中华”，价格是5万块钱多一点，回来后都送到常州卖给一个大约四五十岁的女的。第二次是其买过车以后，去之前刘浩先汇去10万元，后来按照116元的价格买了450条“利群”，对方又退了几万元，买的烟又送到常州卖给上次那家了。最后被抓到的一次，去之前刘浩先汇去10万元，以120元的价格买了2000条“利群”，用“白红塔山”折扣10万多元，又付给对方大概4万元左右。
2.被告人刘浩的供述和辩解，证实其和陈允文都没有烟草专卖零售许可证，为了赚钱就倒卖烟。第一次是一个月前联系买烟的，先汇给对方5万元，买了100多条“红南京”、100多条“硬中华”，是5万多元，其又给了对方几千块钱，烟拉到常州卖了。第二次是七八天前，先汇给对方10万元，以120.5元的价格买了450条“利群”，对方又退了4万多元，买的烟运到常州卖了。第三次就是被抓到的这次，之前先汇给对方10万元，其和陈允文在宿迁带了1500多条“白红塔山”和80条“白沙”，后来以120.5元的价格买了2000条“利群”，其中1500多条“白红塔山”卖给对方10万多，“白沙”烟对方不要，折抵后要给对方14万元，因之前已经汇款10万元，所以现场给了对方4万元现金。
3.证人赵某的证言笔录，证实其在河北省河间市开商店，曾卖烟给宿迁的“小刘”、“老陈”。第一次是4月底，对方向其银行卡打了5万元订金，后来他们来买了100多条“红南京”、100多条“硬中华”，总价是5万多元，当场又给了几千元现金。第二次是5月中旬，对方先向其银行卡打了10万元订金，后来他们以121元的价格买了450条“利群”，总价5万多元，当场又退了4万多元。第三次是十几天前，对方先向其银行卡打了10万元，后其以120元的价格卖了2000条“利群”给对方，总价是24.1万元，其又买了对方1500多条“白红塔山”，总价是10万多元，没有买对方带的“白沙”烟。这样折抵后对方又当场给了其现金4万多元。
4.证人许某的证言笔录，证实5月中旬的一天，刘浩到其经营的批发部内要购买2000条“白红塔山”，后其以63.78元的价格卖给刘浩、陈允文香烟1000多条。
5.银行卡明细查询单，证实被告人刘浩于2015年4月30日、5月14日、5月19日向赵某所使用的银行卡分别汇款5万元、10万元、10万元。
6.宿迁市宿豫区烟草专卖局制作的现场检查（勘验）笔录、证据复制（提取）单，证实2015年5月22日1时21分至2时35分，宿迁市宿豫区烟草专卖局行政执法人员在宿豫区新庄交警三中队的配合下对陈允文、刘浩驾驶的车辆进行检查，在车内发现“利群”（新版）2000条、“白沙”（硬）80条。
7.宿迁市宿豫区烟草专卖局出具的先行登记保存批准书、通知书及抽样取证物品清单，证实对涉案卷烟予以先行保存并抽样送检。
8.宿迁市公安局湖滨新区分局出具的扣押决定书、扣押清单，证实公安机关扣押涉案“利群”香烟2000条、“白沙”香烟80条。
9.江苏省烟草质量监督检测站出具的卷烟鉴别检验报告，证实扣押的涉案卷烟均为真品卷烟。
10.江苏省烟草公司宿迁市公司出具的估价意见书，证实涉案80条“白沙”卷烟的估算零售价为4000元。
11.公安机关出具的发破案经过、抓获经过，证实案件的侦破及二被告人的归案情况。
上述证据，来源合法，真实有效，各证据之间能相互印证，本院依法予以确认。
本院认为，被告人陈允文、刘浩违反国家烟草专卖管理法律法规，未经许可非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪，且系共同犯罪。公诉机关指控被告人陈允文、刘浩犯非法经营罪的罪名成立。被告人陈允文、刘浩犯罪后如实供述自己的罪行，均予以从轻处罚。关于被告人刘浩辩解其尚未销售的香烟系犯罪未遂，本院认为，非法经营者对物品的生产、购进、存储、运输和销售均是非法经营行为的环节之一，其中任一行为均是非法经营行为，本案中，被告人刘浩、陈允文从河北省河间市购进香烟并运输至宿迁，其行为已符合非法经营罪的构成要件，且属既遂，故被告人刘浩的辩解无法律依据，本院不予采信。因被告人陈允文的法定刑期为五年以上有期徒刑，且无法定减轻处罚情节，不符合缓刑适用要件，故对被告人陈允文要求适用缓刑的辩解意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈允文犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处没收财产人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月30日起至2021年5月25日止。没收财产从判决生效之日起执行。）
被告人刘浩犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处没收财产人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月30日起至2021年5月25日止。没收财产从判决生效之日起执行。）
二、扣押的卷烟予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省宿迁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 静
人民陪审员 张守业
人民陪审员 于永美
二〇一六年七月十一日
书 记 员 杨 宁