青海省西宁市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）宁刑终字第203号
原公诉机关青海省西宁市城西区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张某甲，男，汉族。
上诉人（原审被告人）唐某甲，汉族，中专文化，无职业。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年4月4日被刑事拘留，同年4月24日被逮捕。现羁押于西宁市第一看守所。
上诉人（原审被告人）唐某乙，汉族，初中文化，无职业。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年4月4日被刑事拘留，同年4月24日被逮捕。现羁押在西宁市第一看守所。
原审被告人张某乙，女，土族，中专文化，无职业。因涉嫌犯故意�害罪于2014年3月20日被刑事拘留，同年4月24日被逮捕。现羁押于西宁市第二看守所。
原审被告人袁某某，男，汉族，初中文化。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年4月4日被刑事拘留，同年4月24日被逮捕。现羁押于西宁市第一看守所。
西宁市城西区人民法院审理该区人民检察院指控原审被告人张某乙、唐某甲、唐某乙、袁某某犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人张某甲提起附带民事诉讼一案，于2014年9月29日作出（2014）西刑初字第199号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人张某甲、原审被告人唐某甲、唐某乙均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭于2014年12月11日公开开庭审理了本案，西宁市人民检察院指派检察员哈杰出庭履行职务，上诉人张某甲、唐某甲、唐某乙及原审被告人张某乙、袁某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年11月25日凌晨2时许，被害人张某甲在本市城西区海湖路“百灵鸟娱乐城”消费时，对该娱乐城女服务员张某乙无故打了一巴掌，并拿出刀对其进行威胁。被告人张某乙便打电话给被告人唐某甲，让其过来帮忙出气。当日凌晨3时，被告人唐某甲伙同唐某乙、袁某某、赵某某（另案处理）、“凯子”（另案处理）、“大傻”（另案处理）6人赶至“百灵鸟娱乐城”。被害人张某甲准备离开，走出“百灵鸟娱乐城”时，在该娱乐城门口等候的赵某某上前质问被害人张某甲，张某甲持刀欲伤害赵某某、唐某乙，随后被告人唐某乙、唐某甲持刀砍向被害人的头部，被告人袁某某、赵某某、“凯子”、“大傻”亦持刀砍被害人张某甲。经西宁市公安局城西分局法医学人体损伤程度鉴定：被害人张某甲的损伤形态符合锐器作用形成的特点，锐器作用于左面部，引起软组织裂伤，属重伤；锐器作用于�干和左手掌，引起软组织裂伤，胸背裂伤，属轻伤。
张某甲（醉酒状态）于当日被送往青海大学附属医院住院治疗，于2014年1月8日出院。共花费医疗费41517.34元。
另查，在本案审理过程中，赔偿事宜经调解未达成协议，但各被告人亲属愿意赔偿，并各缴纳赔偿款20000元。
原判认定上述事实的证据有：1.报案材料、被害人张某甲的陈述，证实其在2014年11月25日晚到位于西宁市城西区海湖路“百灵鸟娱乐城”消费时，与该店的女服务员张某乙发生矛盾，并打了她一巴掌。由于自己已处于醉酒状态，到外面呕吐时，被几个人砍伤的事实。2.证人齐某某的证言，证实其当晚与张某甲等人在“百灵鸟娱乐城”一包间内喝酒唱歌，听该店老板说女服务员张某乙被张某甲打了一巴掌。一会儿听到老板的耳机里说有人被砍了，其赶紧下楼，见张某甲捂着脸从外面进来，满脸是血；3.证人张某丙的证言，证实当晚其与张某甲、齐某某等人到“百灵鸟娱乐城”消费时，张某甲不知为何给了包间里的女服务员一巴掌，后该店老板与王某甲上楼处理，被打的女服务员与几个小伙子在店外门口，其与张某甲、齐某某下楼，几个小伙开始挑事，其中一个小伙从裤子里抽出刀就砍张某甲，砍完他们就跑了；4.证人王某乙的证言，证实事发当晚其在楼道内听见一个包间内有争吵，便进入包间，看见一个客人（张某甲）拿着一把小刀在威胁一个女服务员，其急忙拉开，问及原因，女服务员告知其该客人无故扇了她一巴掌，又用刀威胁。经过商量，对方一起的一个人答应赔偿500元了事。但张某甲不同意，扬言要弄死其，女服务员听见后打电话叫其男友过来，后来他们在娱乐城门外发生冲突；5.被告人张某乙的供述，证实案发当晚，其在被害人消费的包间里服务，他们几个喝了一会儿酒后就开始唱歌，其笑了一下，被害人过来无故朝其左脸部扇了一巴掌后，又拿出折叠刀对其进行威胁。老板上来后，他又用刀指着老板，其赶紧出去打电话让男友唐某甲叫几个人过来帮忙。唐某甲等人来后，因赔偿问题老板一直与对方交涉。2个小时以后，唐某甲等人在娱乐城门口等对方，对方出去后，被害人就被其几个朋友砍了；6.被告人唐某甲的供述，证实案发当晚，其正与唐某乙、袁某某、赵某某（另案处理）、“凯子”（另案处理）、“大傻”（另案处理）在外面吃饭，其女友打电话说她被一个客人无故打了，老板也不管，让其过去看一下。与其吃饭的几个人表示一起去，到“百灵鸟娱乐城”后，该店老板予以劝阻，不让管。随后老板将张某乙带走了，半小时之后其等见对方已经在娱乐城门口，其与一起来的几个人就追了出去，赵某某质�对方，被害人就拿出一把刀戳赵某某，赵某某躲开后他又撕住唐某乙，准备戳他，唐某乙躲开拿出刀开始砍对方，砍到对方的头部，并与其他几个人砍对方；7.被告人唐某乙的供述，证实案发过程与唐某甲供述基本一致。当晚只有唐某甲、唐某乙、袁某某三人身上别着刀，平时用于防身。双方发生冲突是因其与赵某某质问对方时，对方拿出刀要戳其，其才拿出刀向对方的头部砍了几下，其他人也过来砍对方；8.被告人袁某某的供述，证实案发过程与唐某甲、唐某乙供述基本一致。但其是因为怕对方伤害唐某乙才砍的对方，朝对方左臂、臀部各砍一刀；9.西宁市公安局城西区分局法医学人体损伤程度鉴定意见书，证实被害人张某甲因锐器作用于左面部，引软组织裂伤，此面部皮肤裂伤属于重伤；锐器作用于躯干和左手掌，胸背裂伤，左侧骶1椎板骨皮质连续性中断，此�发软组织裂伤，属轻伤。10.抓获经过、情况说明，证实被告人张某乙被公安机关抓获后，公安机关根据其提供的唐某甲的QQ号，将唐某甲抓获；公安机关又根据唐某甲提供唐某乙、袁某某的藏匿地点，将唐某乙、袁某某抓获；11.常住人口基本信息，证实被告人张某乙、唐某甲、唐某乙、袁某某在犯罪时均已达刑事责任年龄；12.搜查笔录、扣押清单，证实公安机关在唐某甲住处起获作案工具不锈钢黑色刀柄匕首两把，并予以扣押；
附带民事原告人张某甲提交经当庭质证的证据有：1.出院证两份、医疗发票及住院费票据，证实其于2013年11月25日住院，2014年1月8日出院，共花费医疗费41517.34元；2.机动车行驶证、道路运输证、车辆二级维护备案卡、车辆转让协议书、证明，证实豫F1XX**、豫FXX**挂车所有人系张某甲，该车自2012年3月起至今在海西州鹏天阁矿业有限公司拉货，�辆车月收入为60000元。对于豫F1XX**半挂车，附带民事诉讼原告人未提供相关车辆登记手续；3.鉴定意见书、鉴定费票据，证实被害人张某甲经鉴定伤残等级为十级，鉴定费用为850元。4.身份证，欲证明护理人员的身份信息，但其未提供相关陪护证明、陪护人员的收入状况等证据，故对此证据不予认定。
原判认为，被告人张某乙、唐某甲、唐某乙、袁某某故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控的事实及罪名成立。被告人张某乙、唐某甲协助公安机关抓获同案犯，具有立功表现，可依法对二被告人从轻处罚；被告人张某乙、唐某甲、唐某乙、袁某某归案后，认罪态度较好，可依法对四被告人从轻处罚。根据四被告人在本案中所起的作用、致害的行为、手段，应根据罪刑相适应的原则，分别予以处罚。附带民事诉讼原告人坚持追加“百灵鸟娱乐城”为本案附带民事诉讼的共同被告的申请，经查，该娱乐城无依法成立的相关登记记录，应依法驳回对“百灵鸟娱乐城”起诉。附带民事原告人主张医疗费41517.34元、误工费6513.30元、住院伙食补助费1350元、营养费1350元、鉴定费850元诉求合理，应予支持。交通费300元，虽然附带民事诉讼原告人未提供相关证据，但考虑到本案被害人的实际情况，应合理支持。其主张护理费50053.50元，虽然附带民事诉讼原告人提交护理人员的身份证明，但其未提供相关陪护证明、陪护人员的收入状况等相关证据，对此不予支持；陪护人员床位费1320元，是否进行了陪护，无相关证据证实，亦不予支持。因附带民事诉讼原告人张某甲在消费时无故引进事端，并欲伤害被告人，引发本案的发生，存在过错，理应承担相应的过错责任。鉴于被告人张某乙、袁某某的犯罪情节，认罪、悔罪的表现，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，可对其适用缓刑。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十八条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第三十六条第一款、第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十四条第一款（七）项、第一百三十一条之规定，判决：一.被告人唐某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。被告人唐某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。被告人袁某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；被告人张某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。二.作案工具不锈钢黑色刀柄匕首两把，依法予以没收。三.附带民事诉讼原告人张某甲医疗费41517.34元、误工费6513.30元、住院伙食补助费1350元、营养费1350元、交通费300元、鉴定费850元，以上共计51880.64元。由被告人张某乙、唐某甲、唐某乙、袁某某赔偿80%即41505元。附带民事诉讼原告人张某甲自行承担51880.64的20%即10375.64元。四.驳回附带民事诉讼原告人张某甲的其他诉讼请求。五.驳回附带民事诉讼原告人张某甲对“百灵鸟娱乐城”的起诉。
宣判后，原审附带民事诉讼原告人张某甲提出上诉称：原审判决遗漏了附带民事诉讼被告人“百灵鸟娱乐城”，亦未能保障上诉人向法庭提交陪护、误工损失等证据的举证时间，违反诉讼程序，致使上诉人的附带民事赔偿诉求不能充分实现。原审被告人唐某甲提出上诉称：当时我没有伤害被害人的故意，而是因为被害人持刀对唐某乙连刺几刀并且没有停手的意思，自己阻止未果才对其挥刀捅刺，请求从轻处罚。原审被告人唐某乙提出上诉称：原判定性不准，我去接张某乙，被被害人用刀刺伤手腕，采取了正当防卫措施，请求改判，从轻处罚。
经审理查明，原判认定2013年11月25日凌晨2时许，上诉人张某甲在本市城西区海湖路“百灵鸟娱乐城”消费时，无故将该娱乐城女服务员张某乙扇了一巴掌并对她持刀威胁，凌晨3时许，准备离开的张某甲与张某乙电话召集而至并等候在“百灵鸟娱乐城”外的上诉人唐某甲、唐某乙、袁某某、赵某某（另案处理）、“凯子”（另案处理）、“大傻”（另案处理）等人发生争执被用刀砍致重伤的事实清楚。
另查，上诉人张某甲于当日被送往青海大学附属医院住院治疗至2014年1月8日，共花费医疗费41517.34元。本案审理过程中，经调解双方未就赔偿事宜达成协议，各被告人亲属自愿赔偿并各缴纳赔偿款20000元。
对于原判认定上述事实的报案材料、被害人张某甲的陈述，证人证言，被告人供述，法医学鉴定意见�，抓获经过、情况说明，常住人口基本信息，搜查笔录、扣押清单，以及证实附带民事损失的费用发票等证据，经二审庭审核实，仍予以确认。
关于上诉人唐某甲、唐某乙所持上诉理由，经查，上诉人唐某甲、唐某乙对上诉人张某甲持刀捅刺的行为发生在上诉人张某甲对唐某乙、赵某某等人持刀捅剌的不法侵害行为终止时，其防卫行为应当认定为不适时，不属于正当防卫，故上诉人唐某乙关于自己构成防卫过当的上诉理由不能成立，上诉人唐某甲的行为符合故意伤害的构成要件，其不构成故意伤害罪的上诉理由亦不能成立。
关于上诉人张某甲所持上诉理由，经查，本案各被告人对上诉人的伤害均系其个人行为，“百灵鸟娱乐城”及其负责人王某乙对上诉人张某甲的伤害后果没有过错，故原判驳回对其的民事诉求正确。对本案的上诉人张某甲因本案遭受的经济损�，原判给予其必要的提供证据期间，并且已经根据其提交的证据予以合法合理的判决赔偿，其提出原审违反诉讼程序，未能充分保障其诉权的上诉理由无据可依，不予采纳。
本院认为，上诉人唐某甲、唐某乙及原审被告人张某乙、袁某某故意伤害他人身体，致人重伤，其行为确已构成故意伤害罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人唐某乙关于自己的行为构成正当防卫的上诉理由与查明的事实和证据相悖不能成立，不予采纳。上诉人唐某甲不构成故意伤害罪的上诉理由不能成立，不予采纳。上诉人张某甲关于原审违反诉讼程序，未能保障其附带民事诉权的上诉理由无事实及法律依据，不予采纳。西宁市人民检察院出庭检察员发表的建议驳回上诉，维持原判的出庭意见正确，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼�》第二百二十五条条一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 祁小芹
审判员 李 俐
审判员 吕 勇
二〇一四年十二月十一日
书记员 韩 风
附：二审适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款（一）项原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；