湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂01民终6860号
上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司上海市徐汇支公司，住所地上海市徐汇区龙吴路410弄87号1幢510室。
负责人：俞海明，该公司经理。
委托诉讼代理人：谈凯，男，1988年10月15日出生，该公司员工，（特别授权代理）。
被上诉人（原审原告）：刘鹏波，男，汉族，1981年8月9日出生，户籍地湖北省汉川市。
委托诉讼代理人：徐菜兰，湖北道博律师事务所律师（特别授权代理）。
原审被告：刘建军，男，汉族，1971年7月25日生，户籍地湖北省武汉市硚口区。
原审被告：北京神州汽车租赁有限公司武汉分公司，住所地湖北省武汉市汉阳区鹦鹉大道48号天下名企汇写字楼A306-A310室，B305-B309室。
负责人：赵喆，该公司经理。
委托诉讼代理人：赵娟，女，1990年6月16日出生，该公司职员，（特别授权代理）。
委托诉讼代理人：陆登登，男，1985年5月7日出生，该公司职员，（特别授权代理）。
上诉人太平财产保险有限公司上海市徐汇支公司（以下简称徐汇太平保险）因与被上诉人ＸＸ波，原审被告刘建军、北京神州汽车租赁有限公司武汉分公司（以下简称北京神州武汉公司）的机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省武汉市硚口区人民法院（2015）鄂硚口民一初字00943号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月18日立案后，依法组成由审判员晏明任审判长，审判员潘捷、万军参加的合议庭审理了本案，书记员周常青担任记录。2016年11月16日对本案进行了法庭调查，上诉人徐汇太平保险的委托诉讼代理人谈凯，被上诉人刘鹏波的委托诉讼代理人徐菜兰，原审被告刘建军到庭参加诉讼。经本院合法传唤，北京神州武汉公司未到庭参加二审诉讼。本案现已审理终结。
徐汇太平保险上诉请求：二审法院撤销原判、依法予以改判。事实和理由：一审判决未以农村居民标准计刘鹏波残疾赔偿金及赔偿数额超过其投保商业三者险50,000元的限额，属于认定事实错误。
刘鹏波辩称，请求二审法院驳回上诉、维持原判。
刘建军述称，请求二审法院驳回上诉、维持原判。
北京神州武汉公司提交的书面意见述称，刘建军已垫付医疗费共计27,044.94元，刘鹏波应按农村居民标准计算其残疾赔偿金。
2015年11月16日，刘鹏波向一审法院起诉请求：判令对方赔偿其损失共计人民币174,642.24元（包括后续治疗费2,000元、住院伙食补助费180元、营养费180元、残疾赔偿金159,052.80元、护理费4,800元、误工费12,000元、交通费500元、精神抚慰金10,000元、鉴定费1,500元）。
一审法院认定事实：2015年6月6日9:52许，刘建军驾驶的鄂Ａ×××××号小型普通客车（以下简称小型客车）沿湖北省武汉市解放大道双厂巷由南向北行驶至解放大道南侧非机动车道时，将在此非机动车道内倚物坐卧的刘鹏波碾轧致伤。刘鹏波因伤在湖北省第三人民医院住院治疗12天，其出院医嘱适当营养，公安交管部门2015年7月3日作出武公硚交认字（2015）第C108号《道路交通事故认定书》认定，此次事故，刘建军负主要责任，刘鹏波负次要责任，2015年9月8日经湖北道博律师事务所委托，湖北中真司法鉴定所作出鄂中司鉴2015法鉴字第1028号《法医司法鉴定意见书》的鉴定意见为，刘鹏波所受伤的伤残程序为Ⅷ（8）级；赔偿指数为32%；后期康复治疗费用2,000元；误工时间为伤后120日，护理时间为60日。
另查明，小型客车的所有人为北京神州武汉公司，本次事故发生时，该车在徐汇太平保险投有交强险及50,000元不计免赔的商业三者险，保险期间为2015年1月7日0时起至2016年1月6日24时止。
再查明，事故发生后，在刘鹏波住院期间，刘建军为其垫付医疗费等共计27,044.94元，徐汇太平保险为其垫付医疗费10,000元。
一审法院认为，刘鹏波因此事故受伤属实，《道路交通事故认定书》已认定刘建军负此交通事故主要责任、刘鹏波负次要责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”、第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”的规定，刘鹏波因此事故所产生的损失应得到80%的赔偿责任，刘鹏波自身应承担20%的赔偿责任。法院经审核后认定此交通事故所受的损失为，医疗费27,044.94元、营养费180元（15元/日×12日）、住院伙食补助费180元（15元/日×12日）、后期治疗费2,000元、伤残赔偿金159,052.80元（24,852元/年×20年×0.32）、护理费4,722.58元（28,729元/年÷365日×60日）、误工费从受伤之日起至定残前一日止酌定为7,398.70元（28,729元/年÷365日×94日）、交通费酌定200元、精神损害抚慰金酌定6,000元、鉴定费1,500元，共计人民币208,279.02元（含对方垫付的费用）。
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；…”的规定，徐汇太平保险在交强险的范围内赔偿刘鹏波人民币110,000元（120,000元－垫付款10,000元），因小型客车在徐汇太平保险投有商业三者险，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款之规定，徐汇太平保险在商业三者险的范围内赔偿69,423.22元[（208,279.02元-120,000元-1,500元）×80%]，两项合计人民币179,423.22元（110,000元+69,423.22元）。刘鹏波应获得赔偿为人民币153,578.28元[110,000元+（208,279.02元-120,000元-1,500元）×80%-27,044.94元+1,500元×80%]，返还刘建军25,844.94元（179,423.22元-153,578.28元）。为此，依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五第第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决:一、徐汇太平保险自本判决生效之日起十日内在机动车交强险及商业三者险的范围内赔偿人民币179,423.22元，此款其中赔偿刘鹏波人民币153,578.28元，返还刘建军人民币25,844.94元；二、驳回刘鹏波的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费人民币687元，由刘鹏波负担137.40元，由刘建军负担549.60元（此款已由刘鹏波先行支付，刘建军自本判决生效之日起十日内支付完毕）。
第二审程序中，双方当事人均承认的事实有，1、小型客车登记的所有人为北京神州武汉公司，在徐汇太平保险投有交强险和50,000元限额不计免赔的商业三者险；2、刘建军的本次驾驶，属其职务行为；3、对《道路交通事故认定书》、《法医司法鉴定意见书》，均无异议；4、除残疾赔偿金的标准以外，对一审判决认定刘鹏波的损失项目及其计算，均无异议。
二审另查明，1、小型客车在徐汇太平保险投有交强险和不计免赔50,000元限额的商业三者险；2、《道路交通事故认定书》认定，刘建军驾驶机动车未按照操作规范安全驾驶，违反《中华人民共和国道路安全法》第二十二条第一款之规定，在此事故中作用较大；刘鹏波在车行道内坐卧，违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十四条第二款之规定，在此事故中作用较小；刘建军负此事故主要责任；刘鹏波负此事故次要责任；3、《法医司法鉴定意见书》的鉴定意见为，刘鹏波所受伤的伤残程度为八级，赔偿指数为32%；后期康复治疗费用2,000元；误工时间为伤后120日，护理时间为60日；4、2015年7月22日的书写证明的内容为，“刘鹏波在游艺路废品回收站帮忙工作”；5、2016年1月11日的一审开庭笔录记载有，刘建军及北京神州武汉公司经法院合法传唤，未到庭参加诉讼，法院依法缺席审理；北京神州武汉公司向法院提交相关证据，拟证明刘建军已向刘鹏波垫付医疗费27,044.94元的事实；刘鹏波陈述“对保险公司垫付医疗费1万元无异议”；徐汇太平保险陈述“原告（指刘鹏波）提交证据是农业户口，原告提交的一个手写的证据材料，不具备法律效力”。
本院认定如下：一审判决认定的基本事实属实。
本院认为，刘建军驾驶的小型客车撞伤刘鹏波，经公安交管部门认定，对此次事故，刘建军负主要责任，刘鹏波负次要责任。经专业机构鉴定，刘鹏波构成八级伤残。小型客车在徐汇太平保险投有交强险和50,000元限额不计免赔的商业三者险。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任”的规定，赔偿义务人依法应当承担相应的民事赔偿责任。
关于残疾赔偿金标准的问题。审判实践中，对于农村户籍的受害人适用城镇居民标准的条件有二，一是居住条件，一般在城镇居住1年以上；二是工作条件，以城镇地域为其主要的经济来源，二者缺一不可。一审中，刘鹏波既未提交其居住城镇的证据，且所提交其工作在城镇的书写证明，依其内容及待证事实，应当归类于法定证据中的证人证言。证人未出庭作证并接受当事人质询，违反了《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十五条第一款“证人应当出庭作证，接受当事人的质询”的规定。一审判决以城镇居民的标准计算刘鹏波的残疾赔偿金，证据不足，应当予以纠正，即刘鹏波的残疾赔偿金为69,433.60元（10,849元/年×20年×0.32）。徐汇太平保险提出一审判决认定未以农村居民标准计其残疾赔偿金属于认定事实错误的主张，于法有据，本院予以支持。
关于受害人损失承担的问题。刘鹏波的损失共计为人民币118,659.82元（医疗费27,044.94元＋营养费180元＋住院伙食补助费180元＋后期治疗费2,000元＋残疾赔偿金69,433.60元＋护理费4,722.58元＋误工费7,398.70元＋交通费200元＋精神损害抚慰金6,000元＋鉴定费1,500元）。在减去徐汇太平保险垫付的10,000元后，刘鹏波的损失总额中超出交强险限额的部分为8,659.82元，依保险合同由徐汇太平保险在商业三者险的限额内予以赔偿，依道路交通安全法和侵权责任法由侵权人、受害人按各自过错予以分担。对于超出交强险限额的部分，按7:2:1比例分担，徐汇太平保险承担6,061.88元（8,659.82元×70%），刘鹏波自担1,731.96元（8,659.82元×20%），刘建军承担865.98元（8,659.82元×10%）。鉴于刘建军已垫付27,044.94元，冲抵其应当承担的部分后，剩余26,178.96元（27,044.94元-865.98元），可以从交强险的赔偿限额内扣除后，由徐汇太平保险直接支付给刘建军，即徐汇太平保险在交强险的限额内赔偿刘鹏波83,821.04元（110,000元-26,178.96元），在商业三者险的限额内赔偿刘鹏波6,061.88元，两项合计89,882.92元；徐汇太平保险支付刘建军26,178.96元。
综上，徐汇太平保险的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第三项的规定，判决如下：
一、撤销湖北省武汉市硚口区人民法院（2015）鄂硚口民一初字00943号民事判决；
二、太平财产保险有限公司上海市徐汇支公司自本判决生效之日起十日内在交强险和商业三者险的限额内赔偿刘鹏波人民币89,882.92元；
三、太平财产保险有限公司上海市徐汇支公司自本判决生效之日起十日内在交强险的限额内支付刘建军人民币26,178.96元；
四、驳回刘鹏波的其他诉讼请求。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费人民币687元，由刘建军负担。一审案件受理费按原判决执行。
本判决为终审判决。
审判长 晏 明
审判员 潘 捷
审判员 万 军
二○二○一六年十二月二十三日
书记员 周常青