湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）楼刑一初字第186号
公诉机关岳阳市岳阳楼区人民检察院。
被告人方某甲，男，1985年11月9日出生于湖南省岳阳县，汉族，大学本科文化，湖南省爱我百年投资管理有限公司职员；因涉嫌犯破坏公用电信设施罪，于2014年4月30日被岳阳市公安局直属分局刑事拘留，同年5月29日被逮捕；现羁押于岳阳市看守所。
辩护人钟某，湖南云盟律师事务所律师。
被告人李某，曾用名李升，男，1992年3月21日出生于湖南省岳阳市，汉族，高中文化，无职业；因涉嫌犯破坏公用电信设施罪，于2014年4月30日被岳阳市公安局直属分局刑事拘留，同年5月29日由岳阳市人民检察院决定不批准逮捕被取保候审；现在家候审。
岳阳市岳阳楼区人民检察院以岳楼检公一刑诉（2014）180号起诉书指控被告人方某甲、李某犯破坏公用电信设施罪，于2014年8月6日向本院提起公诉。本院于同日受理，依法组成由审判员李林担任审判长，人民陪审员史建国、文建设参加评议的合议庭，书记员游洪志担任庭审记录，于2014年8月19日公开开庭审理了本案。岳阳市岳阳楼区人民检察院指派检察员瞿雁出庭支持公诉，被告人方某甲及其辩护人钟某、被告人李某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
岳阳市岳阳楼区人民检察院指控：2014年1月，被告人方某甲以200元／天雇佣被告人李某，在本市岳阳楼区利用“伪基站”从事广告短信发送业务。自2014年4月18日至2014年4月29日累计发送广告短信5次，共413113条，累计造成413113户中国移动用户通信中断不满一小时，非法获利3.3万元。
2014年4月29日，被告人李某在本市步行街用“伪基站”设备发送广告短信时被当场抓获；当晚，被告人方某甲在长沙高铁站被抓获。
对于上述指控的事实，公诉机关提交了相应的证据予以证明。公诉机关指控认为：被告人方某甲、李某破坏公用电信设施，危害公共安全，其行为均已构成破坏公用电信设施罪；系共同犯罪，被告人方某甲在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人李某在共同犯罪中起次要作用，系从犯。公诉机关提请依照《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条之规定，对被告人方某甲、李某予以惩处。
被告人方某甲、李某对公诉机关指控其利用“伪基站”发送短信的事实没有异议，但被告人方某甲辩称他没有破坏公用电信设施的故意；被告人方某甲的辩护人提出，公诉机关指控被告人方某甲、李某利用非法无线电台发送广告短信5次，共413113条，累计造成413113户中国移动用户通信中断不满一小时的证据不确实充分，不能以破坏公用电信设施罪追究被告人方某甲的刑事责任。
经审理查明：2013年12月，被告人方某甲通过互联网，在长沙市火车站附近一陈姓男子（个人信息不详，在逃）处用1.2万元购得一套无线电发射设备（含一台短信发送器主机、一台笔记本电脑、一根天线），安装于自有的湘AF2W**黑色比亚迪轿车内用于在长沙市从事广告短信发送业务。2014年1月，被告人方某甲以200元／天雇佣被告人李某，开始在本市岳阳楼区从事广告短信发送业务。被告人方某甲印制名片，联系广告业主，收取广告费用，安排被告人李某操作设备，在本市步行街、步步高商业广场等处发送岳阳市金刚房地产开发有限公司楼盘销售、美食街黄安食府等商业广告。经检测，该无线电发射设备是非法无线电台，对一定范围内的公众通信频段正常业务造成严重的干扰、中断，并强制中国移动用户手机暂时脱离正常通信网络8-12秒。2014年4月18日至29日，被告人方某甲、李某利用该设备在本市发送广告短信5次，共413113条，累计造成413113户中国移动用户通信中断不满一小时，非法获利3.3万元。
2014年4月29日，被告人李某在本市步行街用“伪基站”设备发送广告短信时被当场抓获；当晚，被告人方某甲在长沙高铁站被抓获。
另查明，庭审后，被告人方某甲、李某主动退缴了违法所得3.3万元。
上述指控的事实，有由公诉机关提交并经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证明：
1、岳阳市公安局网络安全保卫与技术侦查支队民警张某某、刘某的证言。证明2014年4月29日15时许，他们在岳阳市岳阳楼区步行街附近巡逻时发现伪基站信号，并在步行街苏宁电器门口发现一台牌号为湘AF2W**的比亚迪小车，该车尾箱上安装了伪基站天线，行迹十分可疑。经当场检查发现车上尾箱内安装了伪基站发送设备一套，被告人李某在第二排座位上操作伪基站设备，冯某某负责驾驶车辆。他们将人车控制后通知岳阳市公安局刑侦支队，将被告人李某以及作案车辆、设备移交岳阳市公安局刑侦支队处理。
2、岳阳市公安局刑侦支队民警童某、何某某的证言。证明2014年4月29日，岳阳市公安局网络安全保卫与技术侦查支队民警现场抓获正在使用伪基站群发短信的被告人李某。经对李某进行审查，李某交待该设备系其亲戚方某甲所有，且其群发短信也是方某甲安排的。他们经工作发现被告人方某甲在长沙市区活动。2014年4月29日23时许，他们立即赶至长沙，在长沙高铁站出口将被告人方某甲抓获。
3、证人朱某的证言。证明他是岳阳市金刚房地产开发有限公司营销部员工，2013年12月，方某甲到他们公司推介广告短信业务。经过协商，他与方某甲达成了口头协议，他们按照1500元一天的价格让方某甲利用方自己的设备替他们发送广告，要求方一天至少要发送十一万条。
4、证人方某乙的证言。证明她是方某甲的姐姐、李某的继母；方某甲是2014年1月份开始利用购置的设备发送广告的，广告业务由方某甲联系，李某学会使用这个发送广告的设备后，一般由方某甲开车，李某在车上负责操作设备发送广告，如果方某甲不在岳阳，她丈夫李某某就会帮忙从校车公司联系司机帮着开车。发广告是在人多的地方，主要是在岳阳市岳阳楼区的步行街、花板桥的步步高这些地方。
5、证人黄某某的证言。证明他是“黄安食府”的法人代表。2014年4月份的时候，他通过朋友介绍了一个在岳阳做群发广告业务姓方的人，帮他发过短信。
6、证人冯某某的证言。证明他是岳阳楼区鸿运校车公司的司机。2014年4月29日9时许，他们公司副总经理李某某要他帮其儿子开一天车，并给了他150元钱作为报酬。他载着李某某的儿子在岳阳城区转的时候，李某某的儿子坐在副驾驶室内，把一台小笔记本电脑放在腿上不停的操作，他估计就是通过这台笔记本电脑在发广告。他开的车子主要停在步行街通往火车站的那条路边上，李的儿子也是有时操作下电脑，有时在车上休息，一直到15时许，他们被公安机关抓获。公安机关还扣押了那台发广告的笔记本电脑以及车尾箱内的一些设备。
6、证人李某某的证言。证明他是李某的父亲。2014年4月29日，他儿子李某说方某甲叫其出去发广告，但没有司机，他就安排了他们公司的司机冯某某帮李某开车，他给了冯某某150元工资；发广告用的是一台比亚迪车子，车上放着一台笔记本电脑和类似天线样的设备，天线是插在车尾箱部，设备放在车尾箱里。
7、被告人方某甲的供述和辩解。其供述2013年12月，他通过互联网，在长沙市火车站附近一陈姓男子处用1.2万元购得一套无线电发射设备（含一台短信发送器主机、一台笔记本电脑、一根天线），安装于自有的湘AF2W**黑色比亚迪轿车内用于从事广告短信发送业务。2014年1月，他以200元／天雇佣李某，开始在本市岳阳楼区从事广告短信发送业务。他安排李某操作设备，在本市步行街、步步高商业广场等处发送岳阳市金刚房地产开发有限公司楼盘销售、美食街黄安食府等商业广告，获利3.3万元。
8、被告人李某的供述和辩解。其供认2014年1月，方某甲以200元／天雇佣他，开始在本市岳阳楼区从事广告短信发送业务。他负责操作设备，先后在本市岳阳楼区步行街、步步高商业广场等处发送岳阳市金刚房地产开发有限公司楼盘销售、美食街黄安食府等商业广告短信5次，截屏显示发送了共413113条。
9、湖南省无线电管理委员会办公室岳阳市管理处作出的无线电发射设备检测报告及湘无办（岳）复字（2014）2号对岳阳市公安局直属分局有关方某甲案《鉴定聘请书》的回复。证明2014年5月8日，岳阳市公安局直属分局查获送检的设备为无线电通信发射设备：a、无型号核准证；b、无生产厂家及任何标示；c、发射频段为920MHz-970MHz；d、发射功率2W＜P＜10W。该设备是未取得无线电发射设备型号核准的非法无线电通信设备。该设备没有也不可能获得无线电台执照，是非法无线电台。该非法无线电台工作频段为920MHz-970MHz，包含了公众通信频段935MHz-960MHz，开启该电台，可强行向用户手机群发各类短信息，并对一定范围内的公众通信频段正常业务造成严重干扰中断。
10、湖南移动通信集团有限公司岳阳分公司网络部对无线电设备验证的报告。证明2014年5月8日，他们对岳阳市公安局直属分局扣押的无线电设备进行了验证，该设备通过强制阻断用户手机正常信号，把用户接入到自身信号，获取手机的串号IMSI／IMSI和电话号码。在接入到该设备信号时，用户手机会暂时脱离正常通信网络8
--12秒，在此期间，用户手机会接收到该设备推送的垃圾信息。在推送垃圾信息后，该设备会强制用户手机脱离和自身的连接，用户手机才能回到正常的公众通信网络基站。
11、电子证据及证据提取工作记录。证明被告人方某甲、李某利用“伪基站”在本市发送广告短信5次，共413113条。
12、扣押清单、领款凭条、作案车辆、作案工具照片。证明了被告人方某甲、李某用于作案的工具，已被公安机关扣押以及被告人方某甲、李某利用“伪基站”获利3.3万元的情况。
13、被告人方某甲、李某的户籍资料。证明被告人方某甲于1985年11月9日出生，被告人李某于1992年3月21日出生，均已达到完全刑事责任年龄。
本院认为：被告人方某甲、李某破坏公用电信设施，危害公共安全，其行为均已构成破坏公用电信设施罪。公诉机关指控被告人方某甲、李某犯破坏公用电信设施罪，罪名成立。本案系共同犯罪，被告人方某甲在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人李某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应减轻处罚。被告人方某甲以营利为目的，明知利用“伪基站”设备发送广告短信，会造成公众通信频段正常业务受到严重的干扰、中断的结果，仍实施利用“伪基站”设备发送广告短信的行为，其犯罪故意明显，被告人方某甲辩称没有破坏公用电信设施的故意的辩护意见，不予采纳；湖南省无线电管理委员会办公室岳阳市管理处无线电监测站的无线电发射设备检测报告，证明被告人方某甲使用“伪基站”设备发送广告短信时，对一定范围内的公众通信频段正常业务造成严重的干扰、中断，并强制中国移动用户手机暂时脱离正常通信网络8-12秒；相关电子证据证明被告人方某甲、李某利用该设备发送广告短信5次，共413113条，证据的证明主体合法，证明事项明确具体，被告人方某甲的辩护人提出，公诉机关指控被告人方某甲、李某利用非法无线电台发送广告短信5次，共413113条，累计造成413113户中国移动用户通信中断不满一小时的证据不确实充分，不能以破坏公用电信设施罪，追究被告人方某甲的刑事责任的辩护意见不成立，不予采纳。被告人方某甲、李某归案后，均能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，且庭审后主动退缴了非法所得3.3万元，有一定的悔罪表现，可予以从轻处罚。通过对被告人方某甲、李某居住的社区调查证明对他们适用缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可对二被告人适用缓刑。据此，对被告人方某甲依照《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十四条，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款；对被告人李某依照《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十四条，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人方某甲犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
被告人李某犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
二、被告人方某甲、李某违法所得三万三千元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 李 林
人民陪审员 史建国
人民陪审员 文建设
二〇一四年八月二十二日
书 记 员 游洪志