江西省吉安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣08民终1921号
上诉人（原审原告）：颜振伟，男，1958年7月11日生，汉族，住泰和县。
委托诉讼代理人：肖成劲，江西共创律师事务所专职律师。
上诉人（原审被告）：赣州向明机械设备有限公司，住所地赣州市章贡区钴钨有限责任公司机械工程公司接待处院内（五龙岗）,组织机构代码79947771-4。
法定代表人：陈向明，该公司总经理。
委托诉讼代理人：罗灵、曾琰民，江西西昌律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：泰和县南溪乡润旭采石场，住所地泰和县南溪乡洲尾村，统一社会信用代码91360826074280658R。
负责人：洪建辉，该采石场总经理。
委托诉讼代理人：邱洪浩，江西赣中律师事务所专职律师。
上诉人颜振伟、赣州向明机械设备有限公司（以下简称向明机械公司）因与被上诉人泰和县南溪乡润旭采石场（以下简称润旭采石场）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服泰和县人民法院（2016）赣0826民初1195号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
颜振伟上诉请求：撤销原判，改判增加赔偿款79994.23元。事实和理由：1、振动筛脚底原有铁板突然断落导致颜振伟摔伤，颜振伟难以预见，并无过错，不应担责；2、润旭采石场系振动筛的所有人，颜振伟亦是依据润旭采石场的要求更改了安装方案，增加了工作量，润旭采石场、向明机械公司均是颜振伟的雇主，两者均应承担本案责任；3、一审对颜振伟的误工费、护理费、精神损害抚慰金认定有误，对其缴纳的1420元财产保全费未予处理不当，均应纠正。
润旭采石场辩称：颜振伟在为向明机械公司安装振动筛时从高处跌落致伤，颜振伟自身存在较大过错，颜振伟摔伤与润旭采石场无关，润旭采石场不应担责，故要求驳回上诉，维持原判。
向明机械公司辩称：润旭采石场应承担本案赔偿责任。
向明机械公司上诉请求：改判其不承担民事责任。事实和理由：2016年5月21日颜振伟已将振动筛安装好，向明机械公司已履行与润旭采石场的运输、安装合同，将安装好的振动筛加固不是其公司合同义务，其公司不应作为雇主承担责任。颜振伟是按润旭采石场的要求对振动筛加固，颜振伟跌落也是因润旭采石场提供通往振动筛的铁板过道断裂所致，润旭采石场作为雇主，未提供安全的施工环境，应承担本案责任。
润旭采石场辩称，依据润旭采石场与向明机械公司签订的购销合同，向明机械公司负有将振动筛运输、安装并保证正常使用的义务，向明机械公司的雇员卢幼平（一审证人）将更改后的安装方案告知向明机械公司，向明机械公司并未反对，其雇请的颜振伟在对振动筛安装加固过程中从高处跌落致伤，向明机械公司作为接受劳务者，应承担本案责任；颜振伟一审未主张也未提供证据证明润旭采石场提供通往振动筛的铁板过道断裂导致其摔伤，故润旭采石场不应承担责任。
颜振伟辩称，润旭采石场、向明机械公司均是颜振伟的雇主，两者均应承担责任。
颜振伟向一审法院起诉请求：判令润旭采石场、向明机械公司连带承担其人身损害赔偿款180823元（已核减润旭采石场、向明机械公司先行垫付的医疗费30000元）。
一审法院认定事实：2016年5月16日向明机械公司与润旭采石场签订了一份《矿山机械产品购销合同》，合同约定：由向明机械公司卖一台价值6.8万元的振动筛给润旭采石场，约定交货时间为2016年5月18日，由向明机械公司负责运输及安装，并要求于当月19日安装完工。向明机械公司遂按300元／天雇请颜振伟及本案证人卢幼平去润旭采石场安装振动筛，2016年5月19日，卢幼平在润旭采石场进行安装作业时，润旭采石场要求更改安装方案，卢幼平遂通知颜振伟，并与向明机械公司联系，向明机械公司指示卢幼平与润旭采石场进行沟通即可，同月21日，颜振伟等人将振动筛安装好，次日，颜振伟在对安装完毕的振动筛进行加固作业时，不慎从三米高处摔下并受伤。颜振伟受伤后被送往泰和县中医院接受治疗，住院48天，花费医疗费54815.03元，其伤情经泰和求真司法鉴定中心鉴定：损伤程度构成九级伤残、伤后误工期4个月、护理期2个月、营养期2个月、后续治疗费6900元(含内固定取出术治疗费)。颜振伟治疗终结后，润旭采石场垫付了医疗费20000元，向明机械公司垫付了医疗费10000元，其余损失双方协商未果。颜振伟损失核定为：医疗费61715.03元（含后续治疗费6900元）、住院伙食补助费1440元、营养费1800元、误工费16740元、护理费7380元、残疾赔偿金106000元、精神损害抚慰金酌定6000元、交通费酌定200元，共计201275.03元。一审法院认为，本案争议焦点主要在于颜振伟受伤的赔偿责任应由谁承担或由本案当事人如何分别承担？首先，依据我国《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。本案颜振伟系受向明机械公司雇请为润旭采石场安装振动筛时受伤，润旭采石场虽然更改了安装方案，但安装作业人员已经通知向明机械公司，向明机械公司指示安装人员与润旭采石场沟通即可，说明颜振伟受伤时依旧是受向明机械公司指示而工作。颜振伟作为向明机械公司雇请人员，其在雇佣活动中受伤，向明机械公司作为雇主应当承担赔偿责任。其次，依据向明机械公司与润旭采石场签订的《矿山机械产品购销合同》，向明机械公司负责安装振动筛，虽然润旭采石场更改了安装方案，但更改安装方案事宜系受《矿山机械产品购销合同》调整，应由二者协商处理，颜振伟之雇主仍然是向明机械公司。另依据庭审查明，颜振伟系在安装完振动筛后进行加固作业时受伤，该加固作业系确保振动筛能够正常投入生产的必需，与向明机械公司雇请颜振伟安装振动筛的雇佣活动存在内在联系。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款规定，从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者与其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动。故本案颜振伟虽然未明确得到指示进行振动筛安装后的加固作业，但依法应当认定为向明机械公司从事雇佣活动，向明机械公司作为雇主应当承担赔偿责任，润旭采石场在本案中无过错，无须承担责任。第三，向明机械公司认为颜振伟受伤系因其自身过错造成，其自身应承担50%的责任。颜振伟作为一名从事该行业多年的技术人员，进行高空作业时，其自身应尽合理注意义务，其自身未注意安全，致使从三米高空坠下受伤，其自身应承担一定责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定的过错相抵原则，颜振伟自身应承担35%的责任。综上所述，向明机械公司应赔偿颜振伟医疗费、误工费、残疾赔偿金等各项损失的65%，核减向明机械公司、润旭采石场先行垫付的30000元医疗费，还应赔偿100828.77元。润旭采石场先行垫付的20000元医疗费，因其表示另行主张，不予审理。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决：一、向明机械公司于判决生效之日起15日内赔偿颜振伟医疗费、误工费、残疾赔偿金等各项损失共计100828.77元；二、驳回颜振伟的其他诉讼请求。案件受理费3916元，鉴定费1200元，共计5116元，由向明机械公司负担3325.4元，颜振伟负担1790.6元。
二审中，向明机械公司提供其与卢幼平2016年5月30日的通话录音一份，证明颜振伟在加固振动筛期间因润旭采石场提供的作业平台突然断落导致其受伤，事发时颜振伟润系为旭采石场提供劳务。颜振伟质证认为无异议。润旭采石场质证认为该证据系一审开庭前存在的证据，不属于二审的新证据，对其真实性不认可，不应采信。本院认为，润旭采石场的质证意见成立，该证据不能证明颜振伟系润旭采石场提供劳务，对该证据不予采信。其他当事人均未提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，2016年5月21日向明机械公司雇请的颜振伟、卢幼平已将振动筛安装好，2016年5月22日颜振伟在对振动筛进行加固过程中从高处坠落致伤。向明机械公司主张其公司仅负责安装，颜振伟将安装好的振动筛进行加固不是其公司的合同义务，其公司不应作为雇主承担责任。虽然向明机械公司与润旭采石场仅约定向明机械公司包运输包安装，双方对振动筛加固是谁的合同义务并未明确约定，但从行业惯例上看，向明机械公司作为供货方，应通过试运行等方式保证已安装好的振动筛能正常使用，从合同目的上讲，润旭采石场采购振动筛的目的在于让振动筛正常、安全使用，结合颜振伟二审关于“振动筛如果不进行加固，肯定不能使用”的陈述，可认定对振动筛进行加固亦是向明机械公司的合同义务，应认定颜振伟受伤时在为向明机械公司提供劳务，一审以向明机械公司系接受劳务者为由判其承担65%的责任并无不当，对向明机械公司关于其不承担雇主责任的主张不予支持。颜振伟主张润旭采石场亦是其雇主，也应承担本案责任，但该主张与其“润旭采石场未支付其劳动报酬”的陈述相互矛盾，对该主张不予采信。二审中，颜振伟、向明机械公司主张润旭采石场提供的振动筛脚底原有铁板突然断落导致颜振伟摔伤，但未提供证据加以证明，故颜振伟、向明机械公司要求润旭采石场承担责任的上诉理由不能成立。颜振伟作为多年从事振动筛安装加固的技术人员，自身未注意安全致使其从三米高处坠下摔伤，一审判其承担35%的责任正确。颜振伟的伤情经泰和求真司法鉴定中心鉴定为九级伤残、伤后误工期4个月、护理期2个月，一审根据该鉴定意见认定其误工费为16740元、护理费为7380元、精神损害抚慰金为6000元并无不当。至于颜振伟预缴的1420元财产保全费，一审未予处理不当，应依据颜振伟实际获得赔偿款金额与其申请财产保全金额按比例进行分担，即颜振伟负担400元，向明机械公司负担1020元。
综上所述，颜振伟、向明机械公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费3916元，鉴定费1200元，财产保全费1420元，共计6536元，由颜振伟负担2190元，赣州向明机械设备有限公司负担4346元；二审案件受理费4117元，由颜振伟负担1800元，赣州向明机械设备有限公司负担2317元。
本判决为终审判决。
审 判 长 罗良华
代理审判员 陈利国
代理审判员 龙 勇
二〇一七年三月十五日
书 记 员 刘 娟