贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黔01民终2343号上诉人（原审原告）：唐朝顺，男，1968年1月28日出生，苗族，住贵州省贵阳市南明区。委托诉讼代理人：周剑青，贵州黔信律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗宇，贵州黔信律师事务所律师。被上诉人（原审第三人）：游承运，男，汉族，1975年9月18日出生，住贵州省凤冈县。被上诉人（原审第三人）：胡顺良，男，汉族，1983年2月2日出生，住湖南省浏阳市。被上诉人（原审第三人）：刘庆成，男，汉族，1974年2月13日出生，住湖南省长沙市雨花区。原审被告：湖南省炎帝慈善医院有限责任公司，住所地湖南省株洲市芦淞区建设南路华联商业广场1栋201号。法定代表人：陈煜咸。原审被告：贵州东正机电设备有限公司，住所地贵州省贵阳市花溪区小河黄河东路1号。法定代表人：姚敦学。上诉人唐朝顺与被上诉人刘庆成、胡顺良、游承运，原审被告湖南省炎帝慈善医院有限责任公司、贵州东正机电设备有限公司因装饰装修合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市花溪区人民法院作出的（2015）花民初字第3947号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月29日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人唐朝顺上诉请求：1.依法改判三位被上诉人对湖南省炎帝慈善医院有限责任公司退还的68万元保证金负连带责任；2.二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一审判决查明，上诉人与被上诉人于2013年6月5日签订了一份《借款协议》约定：……因不可抗力因素，造成保证金不按时退还，由胡顺良、刘庆成、游承运、唐朝顺四人按柒十万均分负担……。因此，根据该协议，胡顺良、刘庆成、游承运应当对对湖南省炎帝慈善医院有限责任公司退还的保证金，各自在17.5万元的范围内承担偿还责任。一审判决导致三位被上诉人逃避应承担的义务，判决内容错误，望依法改判。被上诉人游承运、胡顺良、刘庆成均未发表答辩意见。唐朝顺向一审法院起诉请求：1.判令被告湖南省炎帝慈善医院有限责任公司退还原告履约保证金人民币680,000元；2.判决湖南省炎帝慈善医院有限责任公司自2013年6月8日起按银行同期贷款利率支付利息至本息还清为止（至2015年11月8日，已产生利息98600元）；3.本案诉讼费由被告承担；4.判决贵州东正机电设备有限公司对上述款项承担连带责任。一审法院认定事实：2013年5月13日，被告贵州东正机电设备有限公司与本案第三人游承运签订《关于挂靠分包工程协议书》，协议就承接湖南省炎帝慈善医院有限责任公司建设的湖南光明老年康复中心装饰工程项目事宜达成了由游承运挂靠被告贵州东正机电设备有限公司承接上述工程。同日，被告贵州东正机电设备有限公司为游承运出具《法定代表人授权书》，授权游承运为贵州东正机电设备有限公司全权代理人参与湖南省炎帝慈善医院有限责任公司的医院综合装修改造项目工程的投标以及签约、履约等。2013年6月4日，本案第三人游承运以贵州东正机电设备有限公司名义与湖南省炎帝慈善医院有限责任公司签订《湖南省光明老年康复中心装饰装潢工程施工合同》，由贵州东正机电设备有限公司承包了湖南省光明老年康复中心装饰装修工程。该合同中贵州东正机电设备有限公司需在合同签订后3日内按约定支付68万元的合同履约保证金。2013年6月5日，原告与本案第三人游承运、胡顺良、刘庆成等四人签订《借款协议》，该协议载明：贵州东正机电设备有限公司（胡顺良、刘庆成、游承运、唐朝顺四人）承接湖南省炎帝慈善医院有限公司的湖南光明老年康复中心装饰工程的保证金柒拾万（￥：70000）。由唐朝顺同志向银行贷款垫付，从向湖南省炎帝慈善医院有限责任公司打款之日（以打款凭条为据）至保证金全部退还（期限为四个月），每月30号付给唐朝顺银行利息壹万肆仟元（￥：14000），工程延期按照以上的协议执行，（由工程款先支付）如果不按时打款，所造成的损失由唐朝顺个人负责，因不可抗力因素，造成保证金不按时退还，由胡良顺、刘庆成、游承运、唐朝顺四人按柒拾万均分负担，本协议一式四份，各执一份，具有同等效力。2013年6月7日，原告唐朝顺向被告贵州东正机电设备有限公司在中国农业银行贵阳分行黄河支行账号为23×××37的账户汇款66万元。2013年6月8日，被告贵州东正机电设备有限公司向被告湖南省炎帝慈善医院有限责任公司在中国邮政储蓄银行有限责任公司湖南省株洲市石峰区清水塘支行账号为10×××01的账户汇款66万元。2013年11月20日，湖南省炎帝慈善医院有限责任公司出具“情况说明”，该情况说明载明：关于贵州东正机电设备有限公司承接我湖南炎帝慈善医院有限责任公司“湖南光明老年康复中心装饰装潢工程”合同履行一事，鉴于我公司前期招商引资工作滞后，导致贵州东正机电设备有限公司长时间无法进场施工，现我公司慎重承退还东正公司先期缴纳的合同履约保证金68万元及同期银行贷款利息，待引资成功后双方再行按本合同继续履行。注：退回保证金的时间为2013年12月20日前，该款通过转账存入贵州东正机电设备有限公司农行23×××37账户内。2014年3月7日，湖南省炎帝慈善医院有限责任公司出具“欠条”载明，“今欠到唐朝顺交来医院维修改造合同保证金陆拾捌万元正。利息按每月壹万肆仟元正。计利息壹拾贰万陆仟元正。总计欠款人民币捌拾万零陆仟元正（￥806000元）。约定二0一四年九月七号前归还”。2014年10月10日，湖南省炎帝慈善医院有限责任公司出具承诺书载明，“承诺人就贵州东正机电设备有限公司与湖南炎帝慈善医院有限责任公司湖南光明老年康复中心装饰装潢工程合同履行一事，因我承诺人操作失误，造成贵州东正机电设备有限公司损失。暂定于2014年10月25日以前支付贵州东正机电设备有限公司的经济损失伍万元（50000.00元）”。并且每天支付贵公司的人员的生活住宿费壹仟元（1000）直到伍万元人民币汇入指定银行账号：62×××56，贵州农村信用社帐户，户名唐朝顺，所支付的生活费、住宿费不得计入任何总帐里（扣除）如果不按时到帐，贵州东正机电设备有限公司可采用涉嫌合同诈骗罪报案。本承诺与2013年11月20日的承诺不冲突，2013年11月20日的承诺继续有效。（注：上述承诺的五万元在应支付的利息中扣除）。后双方产生纠纷，故原告为维护其权利，遂诉至本院，诉请如前。上述事实，有原告身份证、被告营业执照、组织机构代码证、《关于挂靠分包工程协议书》、《法定代表人授权书》、《湖南省光明老年康复中心装饰装潢工程施工合同》、《借款协议》、贵阳农村商业银行电汇凭证、中国农业银行电子回单、情况说明、欠条、承诺书、当事人陈述等证据在卷佐证。前列证据已经庭审质证，可以作为认定本案事实的依据。一审法院认为：首先，关于被告湖南省炎帝慈善医院有限责任公司是否应该向原告退还保证金及支付相应的利息的问题。在本案中，原告唐朝顺及第三人游承运、胡顺良、刘庆成借用贵州省东正机电设备有限公司的名义承接湖南省炎帝慈善医院有限责任公司的湖南光明老年康复中心装饰装潢工程并签订了施工合同，该合同约定贵州东正机电设备有限公司需在合同签订后3日内支付68万元的合同履约保证金。2013年6月7日，原告唐朝顺向被告贵州东正机电设备有限公司账户汇款66万元。2013年6月8日，被告贵州东正机电设备有限公司向被告湖南省炎帝慈善医院有限责任公司账户汇款66万元。在庭审中查明，被告贵州东正机电设备有限公司与被告湖南省炎帝慈善医院有限责任公司无其他经济往来及经济纠纷，故可认定原告向被告湖南省炎帝慈善医院有限责任公司通过转账方式交付了保证金人民66万元的事实。2013年11月20日，被告湖南省炎帝慈善医院有限责任公司出具“情况说明”表明，被告湖南省炎帝慈善医院有限责任公司同意退还保证金68万元及同期银行贷款利息并承诺于2013年12月20日前退还该款项。2014年3月7日，湖南省炎帝慈善医院有限责任公司出具“欠条”表明，湖南省炎帝慈善医院有限责任公司应向原告唐朝顺退还的保证金的数额为68万元，并约定2014年9月7日前归还。因此，对于原告唐朝顺要求被告湖南省炎帝慈善医院有限责任公司退还保证金人民币68万元的诉讼请求，一审法院予以支持。关于利息的计算，因被告湖南省炎帝慈善医院有限责任公司长期占用了原告的保证金，实际上给原告造成了利息损失，结合2013年11月20日被告湖南省炎帝慈善医院有限责任公司出具“情况说明”，被告湖南省炎帝慈善医院有限责任公司同意退还保证金68万元及同期银行贷款利息并承诺于2013年12月20日前退还该款项，因此，一审法院对于以68万元为基础自2013年12月20日按照同期银行贷款利率起计算的资金占用损失予以支持。其次，被告贵州东正机电设备有限公司是否对上述债务承担连带清偿责任的问题。在本案中，原告唐朝顺及第三人游承运、胡顺良、刘庆成借用被告贵州省东正机电设备有限公司的名义承接湖南省炎帝慈善医院有限责任公司的工程，原告唐朝顺与被告贵州省东正机电设备有限公司系挂靠关系。原告唐朝顺虽然向被告贵州东正机电设备有限公司的账户汇款66万元，但是贵州省东正机电设备有限公司已经按照原告的要求将该款项转给被告湖南省炎帝慈善医院有限责任公司。本案保证金的实际收款人为被告湖南省炎帝慈善医院有限责任公司。2014年3月7日，被告湖南省炎帝慈善医院有限责任公司的“欠条”也是直接向原告唐朝顺出具的。因此，原告唐朝顺要求被告贵州省东正机电设备有限公司承担连带清偿责任于法无据，一审法院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条，第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告湖南省炎帝慈善医院有限责任公司于本判决生效之日起二十日内向原告唐朝顺退还人民币680,000元,并向原告唐朝顺支付以680,000元为基数自2013年12月20日起至本判决生效后所确定的履行期限的最后一日止按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息。二、驳回原告唐朝顺的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币11,586元，由被告湖南省炎帝慈善医院有限责任公司负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审查明事实一致，本案事实有当事人签订的合同及当人事陈述等相关证据在卷佐证，并经庭审质证，本院予以确认。本院认为，上诉人唐朝顺在一审起诉请求中未诉请游承运、胡顺良、刘庆成对湖南省炎帝慈善医院有限责任公司退还的保证金承担连带责任，现上诉人唐朝顺上诉请求三被上诉人承担连带责任属于二审程序中增加独立的诉讼请求，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条：“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。”之规定，因游承运、胡顺良、刘庆成三被上诉人不同意对该上诉请求进行调解，故上诉人唐朝顺需另行起诉。据此，上诉人唐朝顺的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11586元，由上诉人唐朝顺负担。本判决为终审判决。审判长  彭伦禹审判员  邹爱玲审判员  陈 伟二〇一七年六月二十日书记员  朱开昊