安徽省马鞍山市雨山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）雨刑初字第00117号
公诉机关马鞍山市雨山区人民检察院。
被告人董化魁，男，1970年11月6日出生于安徽省利辛县，身份证号码3405041970********，汉族，初中文化，务工人员，住马鞍山市雨山区。被告人董化魁因涉嫌犯诈骗罪，于2014年2月12日被马鞍山市公安局雨山分局刑事拘留，同年3月20日被逮捕，现羁押于马鞍山市看守所。
被告人童利平，男，1972年7月10日出生于安徽省无为县，身份证号码3405041972********，汉族，高中文化，务工人员，住马�山市花山区。1994年6月28日，因犯流氓罪被马鞍山市花山区人民法院判处有期徒刑二年，宣告缓刑二年；2008年10月16日，因犯虚报注册资本罪被马鞍山市花山区人民法院判处罚金20万元。被告人童利平因涉嫌犯诈骗罪，于2014年2月19日被马鞍山市公安局雨山分局刑事拘留，同年3月20日被取保候审。
辩护人李明，安徽长城律师事务所律师。
马鞍山市雨山区人民检察院以雨检刑诉（2014）97号起诉书指控被告人董化魁、童利平犯诈骗罪，于2014年6月6日向本院提起公诉，本院于当日立案受理，依法组成合议庭，于2014年7月4日公开开庭进行了审理，雨山区人民检察院指派检察员陈燎源出庭支持公诉，被告人董化魁，被告人童利平及其辩护人李明，被害人徐某某及其诉讼代理人安徽夏商周律师事务所律师殷春林到庭参加诉讼，现已审理终结。
马鞍山市雨山区人民检察院指控：被告人董化魁与徐某某于1995年4月25日结婚，后于2009年3月19日在本市雨山区民政局协议离婚，离婚协议明确了二人的所有财产归女方徐某某所有。2009年8月7日徐某某独资购买了本市雨山区鸳鸯三村2栋604号住宅一套，2009年8月24日徐某某出于今后出售房产可以少交税款的目的，将其前夫即被告人董化魁的名字列入房产证的房产共有人序列，并办理了二本房产证锁在自己家中。2009年9-10月间，被告人董化魁因长期赌博而债台高筑，便打起了这套房产的主意，于是董化魁伙同倪某某（另案处理）找到街上专做假证的一名妇女，制作了二本假房产证，在此期间，董化魁偷配了其前妻徐某某家中的大门钥匙，董趁徐某某不在家时，利用二本假房产证将二本真房产证调包，董化魁还拿走了徐某某的身份证件等材料（后又将该证件等材料放回徐某某家中），接着被告人董化魁又在本市�家足疗店找到一名妇女冒充徐某某，2009年10月9日，董化魁伙同倪某某及这名妇女一同来到本市当涂县公证处办理了委托房屋抵押贷款公证。随后，董化魁与倪某某到本市的徽商银行办理了15万元的房屋抵押贷款，贷款成功后，倪某某以借款形式分得6-7万元，剩余7万余元董化魁用于赌博和还债。2010年3月23日，被告人董化魁又找到那名足疗店的妇女冒充徐某某，二人再次来到本市当涂县公证处办理了用于在本市工商银行的委托房屋抵押贷款公证，随后董化魁在本市工商银行办理了22万元的房屋抵押贷款，董在偿还先期徽商银行的贷款后，余款被其赌博和还债。2010年5月，董化魁为偿还本市工商银行贷款，便找到被告人童利平，让其利用该房产帮忙追加贷款，童利平在明知董化魁隐瞒徐某某欲将其房产出售的情况下，仍要求董化魁找一名女性继续冒充徐某某到公证处办�委托出售房产公证。2010年12月21日，被告人董化魁找到杨某（另案处理）冒充徐某某，并与童利平一同来到本市为民公证处，办理了委托出售房产公证。被告人童利平在本市房地产大厦得知用结婚证办理过户可以省钱，便要求董化魁找徐某某复婚，于是在2010年12月27日，董化魁以自己需领取公积金的借口哄骗徐某某与其复婚（一星期后即2011年1月4日二人又重新离婚，在本市雨山区民政局的离婚协议中，再次明确了位于本市雨山区鸳鸯三村2栋604号住房的产权归女方徐某某一人所有），也就是2010年12月27日的当天，被告人董化魁在被告人童利平的策划下，将该房产过户给王某某（王系童利平的朋友），后童利平帮助董化魁从王某处借款25万元（童利平获利5000元），借款被董化魁归还本市工商银行贷款后余款又被其挥霍。不久，被告人童利平又帮助董化魁以房屋借款抵押�形式，从傅某某处借款30万元（傅某某获得该房产的他项权证，童利平又获利5000元），借款被董化魁归还王某借款26万元后，余款被其挥霍。2011年3月16日，在被告人董化魁无力偿还借款的情况下，傅某某将该房产转卖给了欧某，当时售价为37万元（经马鞍山市价格认证中心鉴定：该房产价值347739元）。在此期间，被告人童利平还欺骗欧某称帮助欧某出租房屋收取房租，直至2012年11月欧某到该房屋收取房租时，发现原房产主人徐某某在此居住时此事才被揭穿，2012年11月14日徐某某遂向公安机关报案。因徐某某一直未能搬出该房屋，欧某遂提出民事诉讼，2014年4月21日，马鞍山市中级人民法院作出二审终审判决：徐某某自判决生效之日起一个月之内搬出位于马鞍山市雨山区鸳鸯三村2栋604号的住房，房屋所有权归欧某所有。
案发后，被告人童利平赔偿5万元。
针对上述指控，公诉机关当庭提交了物证假房产证二本；受案登记表、二被告人的到案经过和户籍材料、同案人员的情况说明、公证材料、房产登记材料和银行贷款材料等书证；被害人徐某某、欧某的陈述；证人倪某某、王某、周某某、傅某某、沈某某、周某的证言；被告人董化魁、童利平的供述与辩解；马鞍山市价格认证中心制作的房屋价格鉴定结论书；马鞍山市公安局雨山分局制作的辨认笔录等证据。公诉机关认为被告人董化魁伙同被告人童利平以非法占有为目的，采用隐瞒真相的方法，骗取他人房产价值人民币347739元，数额巨大，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人董化魁、童利平案发后能主动到公安机关投案自首，如实供述自己的犯罪事实，均应适用《�华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定。
被告人董化魁、童利平对起诉书指控的犯罪事实不持异议，并自愿认罪。被告人童利平的辩护人提出的主要辩护意见是：第一，董化魁秘密窃取了属于徐某某房产的房产证，其后用该房产证进行抵押贷款及最后出卖该房产的行为应当被其盗窃房产证的行为所吸收，对董化魁的定性应当是盗窃；被告人童利平是在董化魁欲用窃取来的房产证作追加贷款时与董化魁发生联系的，这一阶段已是被告人董化魁在使用和处分窃来的赃物阶段，童利平不是与董化魁合谋骗取房产，而是对董化魁出卖窃取来的房产实施了提供帮助的行为，该行为应当是掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪。第二，被告人童利平犯罪情节轻微，且在犯罪后能够主动投案，是自首，又主动退赔了5万元，具有从轻或减轻处罚的情节。
经审理查明：被告人董化魁与徐某某于1995年4月25日结婚。2003年4月19日，徐某某与马鞍山市土地管理局签订拆迁户购房协议一份，协议约定徐某某购买马鞍山市土地管理局提供的位于本市雨山区鸳鸯三村2栋604号住房一套（以下简称涉案房产）。2009年3月19日，董化魁与徐某某登记离婚，离婚协议明确二人的所有财产归徐某某所有。2009年8月7日，徐某某独资购买了涉案房产，当月24日，徐某某出于今后出售房产可以少交税款的目的，将董化魁的名字列入房产证的房产共有人序列，并办理了二本房产证锁在家中保险柜里。
2009年9-10月间，被告人董化魁因长期赌博而债台高筑，便打起了涉案房产的主意，伙同倪某某（另案处理）根据街头小广告找到专做假证的一名妇女，制作了二本假房产证，又偷配了徐某某家中的钥匙，趁徐某某不在家时，利用二本假房产证将二本真房产证调包，还拿走了徐某某的身份证件等材料（事后又将该证件等材料放回徐某某家中）。2009年10月9日，被告人董化魁伙同倪某某及董在本市一家足疗店找到的一名妇女（身份不详）一同来到本市当涂县公证处，由该妇女冒充徐某某办理了委托房屋抵押贷款公证。随后，董化魁与倪某某到本市的徽商银行办理了15万元的房屋抵押贷款，贷款成功后，倪某某以借款形式分得6-7万元，余款被董化魁用于赌博和还债。2010年3月23日，被告人董化魁又找到那名足疗店的妇女冒充徐某某，二人再次来到本市当涂县公证处办理了用于在本市工商银行的委托房屋抵押贷款公证，随后董化魁在本市工商银行办理了22万元的房屋抵押贷款，董在偿还先期徽商银行的贷款后，余款被其赌博和还债。
2010年5月，董化魁为偿还本市工商银行贷款，便找到被告人童利平，让其利用涉案房产帮忙追加贷款，童利平在询问了董前期贷款的经过后，告知董只有将该房产过户到他人名下，其才能帮董办到抵押贷款，并告知董可以找一名女性继续冒充徐某某到公证处办理委托出售房产公证。2010年12月21日，被告人董化魁找到杨某（另案处理）冒充徐某某，并与童利平一同来到本市为民公证处，办理了委托出售房产公证。后童利平帮助董化魁从王某处借款25万元（童利平获利5000元），借款被董化魁归还本市工商银行贷款后余款又被其挥霍。由于涉案房产登记在徐某某与董化魁两人的名下，两人已离婚，马鞍山市房地产产权市场管理处（以下简称房产产权处）要求将涉案房产先归到徐某某一人名下才能办过户，但由于归到徐某某一人名下不满五年再过户，要交20%的税。被告人童利平得知此情况后，为了达到办理过户省钱的目的，要求董化魁找徐某某复婚。2010年12月27日，董化魁以自己需领取公积金的借口哄骗徐某某与其复婚，同日，被告人董化魁在被告人童利平的策划下，将该房产过户给王某某（童利平的朋友，下落不明）。2011年1月4日，董化魁与徐某某再次登记离婚，在离婚协议中，仍然明确涉案房产归徐某某所有。
在涉案房产过户给王某某后不久，被告人童利平帮助董化魁以房屋借款抵押的形式，从傅某某处借款30万元（傅某某获得该房产的他项权证，童利平又获利5000元），借款被董化魁归还王某26万元后，余款被其挥霍。2011年3月16日，在被告人董化魁无力偿还借款的情况下，傅某某通过“一家人”房产中介以37万元的价格出售给了欧某（经马鞍山市价格认证中心鉴定：该房产价值347739元）。涉案房产在由王某某过户给欧某后，被告人童利平谎称要继续租住该房屋，还与欧某签订了房屋租赁协议。2012年11月，欧某到该房屋收取房租时，发现原房产主人徐某某在此居住时此事才被揭穿，2012年11月14日徐某某遂向公安机关报案。因徐某某一直未能搬出该房屋，欧某提出民事诉讼，2014年4月21日，马鞍山市中级人民法院作出二审终审判决：徐某某自判决生效之日起一个月之内搬出位于马鞍山市雨山区鸳鸯三村2栋604号的住房，房屋所有权归欧某所有。
案发后，被告人童利平向公安机关交纳赔偿款5万元。在本院审理期间，被告人童利平与被害人徐某某于2014年9月3日达成了刑事赔偿协议，由被告人童利平赔偿被害人徐某某房屋损失347739元，且被告人童利平现已实际支付17万元，余款在2015年12月30日前付清。被害人徐某某向被告人童利平出具了刑事谅解书，对童利平的行为予以了谅解。至2014年9月29日，被害人徐某某已搬出涉案房屋。
上述事实，有公诉机关当庭出示并经法庭质证的下列证据予以证实：
1、物证。伪造�房产证二本。
2、书证。（1）受案登记表、立案决定书证实马鞍山市公安局雨山分局于2012年11月14日接到被害人徐某某报案，经审查并于当日对董化魁、童利平涉嫌诈骗立案侦查。（2）到案经过证实董化魁、童利平系主动到马鞍山市公安局投案自首。（3）公安机关调取证据通知书、协助查询财产通知书、接受证据材料清单、扣押清单证实公安机关依法在本市房地产交易处、中国工商银行马鞍山分行等处调取了本案相关的证据。（4）扣押童利平5万元清单证实童利平向公安机关交纳了赔偿款5万元。（5）市为民公证处的报案材料证实该处发现可能存在欧某与其他不良中介共同实施骗取公证书的行为向公安机关报警的事实；该处提供的委托书、委托公证书等相关材料证实董化魁、杨某在本市为民公证处由杨某冒充徐某某办理了委托董化魁出售涉案房产等相关事宜的公证；该处马为公（2013）7号关于《撤销（2010）皖马为公证字第4248号公证书的决定》证实已撤销了杨某冒充徐某某办理委托董化魁出售涉案房产公证的公证书。（6）当涂县公证处提供的关于徐某某委托公证的委托书、委托书公证书等材料证实了董化魁找了一名妇女冒充徐某某在当涂县公证处办理了委托董化魁办理涉案房产抵押贷款的公证。（7）真假徐某某身份证的复印件。（8）董化魁与徐某某的结婚证、离婚证证实两人于1995年4月25日登记结婚、2009年3月19日登记离婚、2010年12月27日登记复婚、2011年1月4日再次登记离婚，同时证实两次离婚协议书中均约定所有财产归徐某某所有。（9）国有住房出售收入专用票据证实徐某某于2009年8月7日购得涉案房产；城镇房屋登记簿证实涉案房产2009年8月17日登记持有人为徐某某、2010年12月27日登记持有人为王某某、2011年3月16日登记持有人为欧某；涉案房产的产权证，其中马房字第20100519**号权利人为王某某、马房字第20110067**号权利人为欧某。（10）董化魁、王某某在房地产大厦过户时采集的照片；董化魁、王某某签订的关于涉案房产的房屋买卖合同。（11）房产产权处出具的关于徐某某交来的权证号为2009024606号的权利人分别为徐某某、董化魁的两本房屋所有权证属于伪造、予以没收的证明。（12）被告人董化魁、童利平的户籍材料证实两被告人的身份；被告人童利平的前科材料证实其曾受刑事处罚的情况。（13）情况说明证实为董化魁、倪某某办理假房产证、身份证的人以及冒充徐某某到当涂县公证处办理公证的人以及与董化魁办理涉案房产买卖的王某某，公安机关均未能找到；倪某某的拘留证及情况说明证实倪某某被另案处理；情况说明证实公安机关正对杨某进行追逃。（14）徽商银行、工商银行的流水账证实董化魁于2009年11月2日在徽商银行办理15万元贷款、于2010年5月13日在工商银行办理22万元贷款的贷款、还贷情况。（15）董化魁的部分借条证实董化魁向沈某某借款的情况。
3、证人证言。（1）倪某某的证言证实：2009年，董化魁找到其想利用前妻徐某某在鸳鸯小区的房子贷款，但房产证在徐某某手里。董想做两本假房产证，但不认识做假证的人。其就在大治村附近的地摊上找了一个办假证的号码，帮助董联系了办假证的人办了两本假房产证，办好以后，董自己把真房产证调包出来，和其一起找了一个女的冒充徐某某到当涂县公证处办了房屋抵押贷款公证，在徽商银行办了15万元的房屋抵押贷款。贷款下来后，其向董借了6万元。（2）王某的证言证实：大概2010年左右的时候，童利平帮董化魁找其借钱，其答应贷给他们25万元。其先划了一部分钱给银行帮�化魁还了一、二十万元，后来又给了董化魁几万元现金。没多久，童利平带着董化魁连本带利还给其26万元。（3）周某某（马鞍山市为民公证处的公证员）的证言证实：2010年的时候，董化魁多次向公证处接待人员咨询他前妻在外地打工、如何办理委托出售房产公证。过了一段时间，董化魁带着一个女的，说是他前妻徐某某以及其他几个人到了公证处。其在审核的时候看自称是徐某某的人与身份证上相片不是完全一样，其就喊那个徐某某过去问话，核实了姓名、住址之类，那个女的基本上都能答上来，然后其就按程序给徐某某做了委托出售房产公证，就是将涉案的房子委托给董化魁出售，并且给他们发了编号为（2010）皖马为公证字第4248号的委托公证书。一年以后，真正的徐某某到了为民公证处，讲那个徐某某是假冒的。其就把董化魁喊到了公证处询问，董化魁承认那个女的确实是他带来冒充他前妻做的委托公证，公证处随后就及时报案和撤销4248号公证书。其还证实了冒充徐某某的人与徐某某身份证件上的照片很相似。（4）傅某某的证言证实：2010年，童利平告诉其说童的一个公务员朋友有一套房子要做抵押贷款，叫其借钱给童。过了没有多久，其就见了童利平和王某某，童利平说王某某是在市保安公司当保安的，其同意和王某某做抵押贷款。约定的是借款35万元，三个人到了马鞍山市的房地产大厦，王某某和其办理了房屋借款抵押手续，当时童利平准备了两份借款合同，上面约定王某某向其借款35万元，王某某将涉案的房子抵押给其，一个月后就还钱。随后其就通过工商银行转账到童利平银行卡上35万元。约定还款期过后，童利平他们没有还钱，连利息也没有给，其就在征得童利平、王某某同意后把这套房子挂到本市常青路�的“一家人”中介出售。大概不到一个月就有一个叫欧某的人要买房子，其就打电话给童利平，童利平把董化魁的号码给了其，并说董化魁在里面住，叫其联系董化魁带欧某去看房，欧某去看过一次房就决定买房子了。其和欧某谈好的是37.5万元交易这套房子，税费由欧某交。王某某作为房主和欧某在中介签了买卖合同。过了两天，欧某在邮政储蓄银行先转给王某某大概十万元左右的首付，紧跟着王某某就把这笔钱转入其账户；又过了大概两个月欧某的贷款下来了，直接打入王某某的账户，王某某就又把这笔钱转入其账户，房子就过户给了欧某。傅某某还证实其借款应该是给童利平，但是因为当时房子是在王某某的名下，所以每次办手续的时候王某某都去，但是中介带欧某去看房子的时候，童利平让其联系董化魁，其知道董化魁住在那套房子里。其与欧某约定的是37.5万元，但是后来欧某有五千元没有给，其就没有找欧某要了，拿到手应该是37万元。（5）沈某某的证言证实：董化魁在倪某某的介绍下从沈某某处借款，第一次借的款，董化魁没过多久就连本带利归还了；后来董化魁又陆续借款二万多元一分也没有还。沈某某打听到董化魁和倪某某经常在外面赌博，连房子都卖掉了。（6）周某（当涂县公证处公证员）的证言证实：2009年至2010年，其给徐某某办理了两次委托抵押贷款公证。2009年10月9日，自称是徐某某的女子和他的丈夫到公证处办理委托抵押贷款，其审核了徐某某与董化魁带来的相关资料，由于徐某某带来的是她与董化魁结婚证复印件，所以第一次其没有给他们出具公证书。到了第二天，徐某某提供了她和董化魁的结婚证原件，其就给他们出具了公证书。过了几个月，徐某某和董化魁又到了公证处，说上次在公证处办理的公证在徽商银行贷款没有成功，他们现在和工商银行协商好了，还是在工商银行办理贷款，希望重新在公证处办理委托抵押贷款公证，并且把上次办理的公证书带来了。其就只审核了他们的公证书原件及身份证原件，并且在当天给他们办理了工商银行委托抵押贷款公证书。周某还证实两次去办理公证，自称是徐某某的人是同一个人；当时自称是徐某某的人提供的二代身份证没有通过识别，其当时认为是没有磁了，就复印保存了，董化魁的二代身份证通过了身份证识别仪的识别。（7）被害人欧某的陈述。欧某陈述证实了以下事实：2011年3月其在马鞍山房房网上看到涉案房产在出售，第二天通过“一家人”房屋中介去看房，看房时是一个30多岁的男子开的门。3月16日左右，中介找到房主王某某和其签了购房合同，随后其通过农业银行付给王某某十万元的购房首付款，余款通过贷款付给王某某。房子过户以后，王某某跟其说他在卖房前已将房子租给别人住了，那个租房的还想继续租，其就跟那个男子也就是其看房时给其开门的那个男子签了租房合同，那个男子在租房合同上签的是童利平。2012年8月份，欧某通知童利平交房租的时候，童的电话打不通了。欧某就在2012年10月份的一天去要房，从房间里面出来一个女的，她说她一直住在里面，她叫徐某某，这个房子是她的，她的这个房子一直没有卖，还把这个房子的房产证给欧某看。欧某遂与徐某某到房产大厦去查这个房子的产权，房产大厦的工作人员说这个房子的产权是欧某的，徐某某的房产证是无效的。
4、被害人陈述。徐某某的陈述证实了以下事实：其很久以前就和董化魁离婚了，离婚之后其带着儿子住在涉案房产中，这套房子是拆迁安置分的，其付了6万7千元买下来了。这套房子有两本房产证，被其锁在家中一个小保险箱里面。2011年的11月的时候，有一个叫欧某到其家说要收房子，说这个房子由一个叫王某某的人卖给他了。其说不可能的，其有房产证，并拿给欧某看，欧某说是假的。第二天，其到房地产大厦去验证，房地产大厦的工作人员看过以后说其房产证是假的并没收了。其通过在房地产大厦查询发现是董化魁找了一个女的冒充其到本市的为民公证处办理了委托出售公证。其又到了本市的为民公证处去问，当时办理公证的公证员周某某验证以后，就说是他的工作失误，核实以后就撤销了董化魁办理的委托公证。其询问董化魁，董承认从儿子那里偷配了其家的钥匙，从其包里偷走了保险柜的钥匙和其两张身份证，用两本假的房产证将真的房产证调包了，之后去银行贷了款，然后又找了童利平帮助办理了贷款帮他还了银行的贷款�徐某某还陈述了其在房产证上写董化魁的名字是因为听别人说，房产证上写两个人的名字，以后要卖会少交税。
5、被告人供述。
（1）董化魁的供述证实了以下事实：2007年左右其和徐某某离婚，2008年因为其单位分房，一个人分不到房子，其和徐协商并复婚了，复婚了2、3个月，其分到房子后两人又离了婚。2010年夏天的时候，其因为赌钱欠债就想到贷款还钱，其和倪某某一起去北湖那边找一个女的办了两本假房产证，用假房产证将徐某某的真房产证调包出来。在倪某某的帮助下先在徽商银行贷了十五万，倪某某从这十五万中拿走八万元还了高利贷，其拿了七万元也还了高利贷。后来其又找人在工商银行贷了二十二万元，先还了徽商银行十五万元，剩下的钱被其打牌、赌博输掉了。后来，其在一个小额贷款的广告上看到童利平，就询问童用房子能不能贷到款，并说房子是其前妻的，童说房产必须办过户才能贷到款，说过给童的朋友王某某，肯定没事，贷款下来后再给其过回来，其同意了。其先找杨某冒充徐某某去公证处办理了委托出售房产公证，后在童利平安排下到房产大厦办过户手续，把徐某某的房子过户给王某某。过户后，其找童利平拿钱，童答复说没有办下来，其一直没有拿到贷款，半个月后，其找不到童了。其找王某某要求把房子的过户还变更回来，王某某让其去找童利平，其找不到童利平，房子也过不了户了。后来其了解到王某某又把房子过户给了一个叫欧某的人。2012年其到无锡市打工去了，后徐某某打电话叫其回来，其遂与徐某某一道到公安机关来了。董还证实涉案的房子房产证的名字是其与徐某某，但两人在离婚的时候，这套房子是协议全部归徐某某，其偷偷地把这套房子过户给王某某的时候，这套房子的产权是徐某某的。其用这套房子的房产证去办过户、贷款事情，徐某某不知道。后来徐某某打电话给其，说有人上门来要房子，问怎么回事，其就把事情跟徐说了。
（2）童利平的供述证实了以下事实：2010年的时候，其在花山区的百姓房产里面给别人办理房产过户等业务。通过张兵认识了董化魁，当时董化魁欠张兵十来万元钱，张兵说董化魁在银行有一套房子已经作消费贷款贷了二十万，能不能再加贷十万元钱，其了解了房子的状况后就告诉他们银行加贷不了，只能通过私人借贷，要先把银行的贷款还掉，把房产证拿出来，然后再抵押给私人，才能抵押三十万。大概过了一个多月，董化魁又来找童利平询问怎么把房子抵押给私人贷款，其还是说要先把房子在银行的贷款还掉，然后由董带着他老婆一起去房产大厦做抵押，其就可以帮董找人作抵押贷款了，董化魁说他老婆不会同意把房子作抵押的，其说那样就搞不起来了。其又问董：既然你老婆不同意把房子作抵押，你是怎么把房产证从家里拿出来到银行做的抵押贷款的？董说是董自己找人做的假房产证，把真房产证换出来的，还找人冒充他老婆签的字。董还是问其有什么方法能贷到款，其就说董可以带他老婆到公证处做一个委托公证，是委托董出售这个房子的公证，董说他老婆不可能和他去公证的。其就告诉董：可以找一个和你老婆长得差不多的女的，冒充你老婆去做公证。董当时就说他可以找到。过了大概两三天，董说他已经找到了人，其就陪董和董带的一个女的一起去了市司法局里面的为民公证处。其找公证处的一个熟人叫周某某的公证员帮董和那个女的做的公证，董和那个女的都在公证书签了字，那个女的签的是徐某某的名字。其在帮董办理公证时和其朋友王某约好�王某抵押贷款给董，办理贷款成功后，其从王某那里拿5000元的好处费。其拿到公证书以后，带着董到了工商银行，帮董还了十九万多元钱的银行贷款，把那套房子的他项权证拿了回来，又带着董到了市房产大厦，用他项权证换了董的房产证，当时房产证上面所有人写的徐某某。其答应给其朋友王某某一千元的好处费，让这套房子过到王某某的名下，所以其又带着董和王某某在房产大厦准备办理过户手续，但是当董带着董和徐某某的离婚协议身份证、离婚证等证件去办理这套房子的过户手续，房产大厦的工作人员说这个离婚协议里面讲房子是徐某某的，如果要过户先去归并给徐某某才能过户，但是要交百分之二十的所得税。其就让董与徐某某复婚，拿着结婚证办理就能省下这一笔钱了。董说他回去想办法复婚。过了三四天，董把结婚证拿到房产大厦，办理了过户手�。房子过完户以后，其还要把房子抵押出去借钱还给王某，就又去找了放小额贷款的傅某某，想用这套房子抵押给傅借钱，傅答应拿房子做抵押贷款借给其三十万。其等人就带着房产证到了房产大厦，办理了抵押贷款，从傅那里拿到三十万现金，其把房子的他项权证给了傅某某。其拿到钱以后，还给王某26万，给了傅一万五千元的利息，给了董两万元钱，自己拿了五千元钱的好处费。后来这套房子在傅那里抵押了一年多，一分钱利息也没有付给傅，傅就在市里找了一家叫做“一家人”房产中介把房子以40万左右的价格卖给了一个叫做欧某的人，当时欧某要去看房子，傅就找董要去看房子，董就偷偷配了一把钥匙给傅，并且告诉傅等他把徐某某骗出去，他再打电话给傅让他带人去看房子，后来他们就带欧某去看房子了。傅卖房子的时候，其知道董还和徐某某住在一起，就对董说：你把房子抵押给傅某某一年多，一分钱利息也没有给他，他现在已经把你的房子卖掉了，你好好和你老婆谈谈。董当时答应和徐某某说好这件事。后来欧某买了这套房子，也没有去住，其就骗欧某说现在租房的人还想租住在这，欧某当时答应租给童一年，其就付给欧某8400元的房租。直到2012年欧某去收房子的时候，徐某某才知道董把房子偷偷卖了，就报警了。其前后两次帮董办理抵押贷款从中总共拿了一万元左右的好处费。其对董办理假房产证的事情没有参与，因为这是董找其办理抵押贷款之前的事情。傅以王某某的名义把房子卖给欧某的，徐某某不知道。傅和董说好的，每个月利息一万五千元，三个月不付给傅利息，傅就有权处理房子。
6、鉴定意见。马鞍山市价格认证中心制作的房屋价格鉴定结论书证实涉案房产在价格鉴定基准日（即2010年12月）�鉴定价格为人民币347739元。
7、辨认笔录。二被告人从不同女性照片中辨认出杨某的笔录；倪某某、童利平分别从不同男性照片中辨认出董化魁的笔录；董化魁从不同男性照片中辨认出童利平的笔录。
本院认为，被告人董化魁伙同被告人童利平以非法占有为目的，采用隐瞒真相的方法，骗取他人房产价值人民币347739元，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。
关于被告人童利平的辩护人提出“董化魁秘密窃取了属于徐某某房产的房产证，其后用该房产证进行抵押贷款及最后出卖该房产的行为应当被其盗窃房产证的行为所吸收，对董化魁的定性应是盗窃罪；被告人童利平不是与董化魁合谋骗取房产，而是对董化魁出卖窃取来的房产实施了提供帮助的行为，该行为应是掩饰、隐瞒犯罪所得罪”的辩护意见，本院认为，被告人董化魁调包窃取被害人徐某某房产证的行为并�使徐某某丧失其房产的所有权，而致使徐某某真正丧失房产所有权从而遭受损失的是被告人董化魁伙同被告人童利平实施的一系列弄虚作假行为，两被告人采取隐瞒真相、欺骗公证处和房产产权处工作人员的手段，将该房产经王某某过户给欧某，从而非法获利，其行为符合三角诈骗的基本特征。即实际被害人和受骗人分离，呈不同对象，本案被害人系徐某某，受骗人则为公证机关和国家房产权限登记机关，综上，故本院对公诉机关定性诈骗罪予以支持，对辩护人所持本案定性观点不予采纳。
被告人董化魁、童利平案发后主动到公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。案发后被告人童利平与被害人徐某某达成了赔偿协议并已实际支付了17万元的赔偿款，取得了被害人徐某某的谅解，可酌定从轻处罚。被告人童利平具有刑事前科，�院在量刑时酌情考量。被告人童利平的辩护人有关童利平具有自首情节、积极退赔被害人经济损失，依法可以从轻处罚的辩护意见与本案事实相符，本院予以采信。
案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第六十七条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人董化魁犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年2月12日起至2018年2月11日止。罚金应于本判决生效之日起十日内向本院缴纳清。）
二、被告人童利平犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期从判决确定之日起执行。罚金应于本判决生效之日起十日内向本院缴纳清。）
三、责令两被告人继续退赔被害人徐某某经济损失的不足部分。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省马鞍山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张宏霞
审 判 员 杨 芬
人民陪审员 ＸＸＸ
二〇一四年九月二十九日
书 记 员 陆兆丽
附相关相关法律条文：
第二百六十六条：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十�条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第一款：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑，对于其中不满18周岁的人、怀孕的妇女和已满75周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现的；
没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款：被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。
第七十三条第二款、第三款：有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定�日起计算。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。