江苏省扬州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）苏10刑终89号
原公诉机关扬州市广陵区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某甲，个体蔬菜批发。2008年2月因殴打他人被行政拘留十二日。2015年6月24日因涉嫌故意伤害犯罪被取保候审，2016年2月18日被逮捕。现羁押于扬州市看守所。
上诉人（原审被告人）顾某甲，打工。2012年3月因吸毒被行政拘留；2014年12月因殴打他人被行政拘留五日；2015年8月12日因涉嫌故意伤害犯罪被取保候审，2016年2月18日被逮捕。现羁押于扬州市看守所。
上诉人（原审被告人）程某，个体经营。2015年10月15日因犯开设赌场罪被判处管制四个月，并处罚金人民币二万元。2015年9月17日因涉嫌聚众斗殴犯罪被取保候审，2016年2月18日被逮捕。现羁押于扬州市看守所。
原审被告人王某乙，打工。2015年8月11日因涉嫌故意伤害犯罪被取保候审。
原审被告人胡某，打工。2015年9月17日因涉嫌聚众斗殴犯罪被取保候审。
原审被告人杨某，厨师。2015年9月17日因涉嫌聚众斗殴犯罪被取保候审。
江苏省扬州市广陵区人民法院审理江苏省扬州市广陵区人民检察院指控原审被告人王某甲、顾某甲、王某乙、程某、胡某、杨某犯聚众斗殴罪一案，于2016年2月18日作出（2015）扬广刑初字第00351号刑事判决。原审被告人王某甲、顾某甲、程某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本院审理过程中，上诉人程某申请撤回上诉，现已审理终结。
原判决认定：2015年6月18日晚，被告人顾某甲与被告人程某酒后在扬州市广陵区曲江公园附近奥林火锅店内因言语不和发生争吵打斗，被告人王某甲见状与被告人程某也发生争执，后双方离开火锅店。随后，被告人程某电话与被告人王某甲相约当晚在扬州市广陵区联谊批发市场门口打架。后被告人王某甲邀约了被告人顾某甲、王某乙及顾某乙（已死亡）等人，被告人程某邀约了被告人胡某、杨某、赵某，应被告人程某的要求被告人胡某邀约了“鸭子”，赵某邀约了“老贝”、“老表”、“陆阳”等人，“鸭子”又邀约了他人。当晚22时许，被告人程某、胡某、杨某先行驾车到达联谊批发市场2号门附近，被告人王某甲、顾某甲、王某乙及顾某乙等人随后驾车赶至现场并堵住对方的车，双方下车后，被告人王某甲、顾某甲与被告人程某争吵，被告人顾某甲先动手拳击被告人程某面部继而相互对打，被告人杨某用脚蹬向被告人顾某甲，被告人王某甲、王某乙及顾某乙等人遂对被告人杨某拳打脚踢，期间，顾某乙还甩打了被告人胡某两个嘴巴。双方斗殴结束后，被告人王某甲、顾某甲、王某乙及顾某乙等人先行离开，随后，“鸭子”和赵某带着各自邀约的人赶至现场，其中“鸭子”持刀，“鸭子”邀约的人持棍，但因对方离开现场，斗殴未遂。在斗殴过程中，被告人程某、杨某受伤。经法医鉴定，被告人程某构成轻微伤，被告人杨某构成轻伤一级一处、轻伤二级一处。案发后，被告人王某甲、顾某甲、王某乙、程某、胡某、杨某先后向公安机关投案并如实供述犯罪事实。被告人王某甲、顾某甲、王某乙赔偿被告人杨某经济损失共计人民币6万元。被告人程某向公安机关提供线索，从而得以侦破其他案件，经查证属实。认定上述事实的证据有被告人供述，证人证言，辨认笔录及照片，司法鉴定意见书，调解纠纷登记表，案发经过，公安机关出具的情况说明，立案决定书，行政处罚决定书，刑事判决书，刑事裁定书，户籍证明等。
原审人民法院认为：被告人王某甲、顾某甲、王某乙、程某、胡某、杨某结伙聚众斗殴，行为均已构成聚众斗殴罪，依法应予惩处。其中，被告人王某甲、程某系聚众斗殴的首要分子，被告人顾某甲、王某乙、胡某、杨某系聚众斗殴的积极参加者。被告人王某甲、顾某甲、王某乙共同故意实施犯罪，系共同犯罪，依法应按各自所参与的全部犯罪结合其犯罪情节分别予以处罚；被告人程某、胡某、杨某共同故意实施犯罪，系共同犯罪，依法应按各自所参与的全部犯罪结合其犯罪情节分别予以处罚。被告人程某在开设赌场罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有聚众斗殴罪没有判决，应对聚众斗殴罪作出判决，对前后两个判决所判处的刑罚，实行数罪并罚。被告人王某甲、顾某甲曾因违法受法律处罚，酌情从重处罚。被告人王某乙、胡某、杨某无前科劣迹，是初犯，可酌情从轻处罚。被告人王某甲、顾某甲、王某乙、程某、胡某主动投案并如实供述犯罪事实，被告人杨某主动投案并如实供述基本犯罪事实，均可认定为自首，依法可从轻处罚。被告人王某甲协助司法机关抓获同案犯，有立功表现，依法可以从轻处罚。被告人程某检举他人违法犯罪，经查证属实，有立功表现，依法可以从轻处罚。被告人王某甲、顾某甲、王某乙积极赔偿被告人杨某的相关经济损失，可酌情从轻处罚。结合被告人王某乙、胡某、杨某的犯罪事实、犯罪情节，可给予三被告人一定的缓刑考验期限。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第七十条、第六十九条、第六十七条第一款、第六十八条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，以聚众斗殴罪分别判处：被告人王某甲有期徒刑一年；被告人顾某甲有期徒刑一年；被告人王某乙有期徒刑九个月，缓刑一年；被告人程某有期徒刑一年，与开设赌场罪判处的管制四个月，并处罚金人民币二万元并罚，决定执行有期徒刑一年，管制四个月，并处罚金人民币二万元；被告人胡某有期徒刑九个月，缓刑一年；被告人杨某有期徒刑七个月，缓刑一年。
上诉人王某甲、顾某甲、程某提出的上诉理由是：原审判决量刑过重。
经审理查明：2015年6月18日晚，上诉人顾某甲与上诉人程某酒后在扬州市广陵区曲江公园附近奥林火锅店内因琐事发生争吵打斗，上诉人王某甲见状亦与程某发生争执，后程某与王某甲电话相约当晚在扬州市广陵区联谊批发市场门口打架。王某甲邀约了顾某甲、原审被告人王某乙及顾某乙（已死亡）等人，程某邀约了胡某、杨某等人。当日22时许，相约双方在联谊批发市场2号门附近相互斗殴，在斗殴中程某、杨某受伤。经法医鉴定，程某面部软组织挫伤，左眼眶内侧壁骨折，右侧鼻骨骨折，构成轻微伤。杨某左眼眶内侧壁、后下壁骨折，构成轻伤一级；左侧鼻骨粉碎性骨折合并左侧上颌骨额突骨折，构成轻伤二级。
2015年6月23日上诉人王某甲主动投案并如实供述了上述事实，同时规劝顾某甲、王某乙主动归案；8月11日王某乙接公安机关电话通知后主动投案并如实供述了上述事实；8月12日顾某甲接公安机关电话通知后主动投案并如实供述了上述事实；9月17日程某、胡某、杨某接公安机关电话通知后主动投案，并如实供述了上述事实。案发后，王某甲、顾某甲、王某乙赔偿杨某经济损失共计人民币6万元。原审审理期间，程某向公安机关检举他人犯罪线索，经查证属实。
另查明：上诉人程某因涉嫌开设赌场罪于2014年10月14日被仪征市公安局刑事拘留，同年11月7日被取保候审。2015年10月15日被仪征市人民法院一审判处管制四个月，并处罚金人民币二万元，2015年12月15日扬州市中级人民法院二审裁定维持一审判决。
上述事实，有经过原审人民法院庭审质证的上诉人王某甲、顾某甲、程某及原审被告人王某乙、胡某、杨某等人的供述，证人顾某乙、赵某、董某等人的证言，辨认笔录及照片，司法鉴定意见书，调解纠纷登记表，案发经过，公安机关出具的情况说明，立案决定书，行政处罚决定书，刑事判决书，刑事裁定书，户籍证明等证据证明，证据来源合法，证明内容客观、真实，证据之间相互印证，能够证明本案事实。其证明效力本院予以确认。
本院认为：上诉人王某甲、顾某甲、程某及原审被告人王某乙、胡某、杨某相互聚集斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，系共同犯罪。其中，王某甲、程某系聚众斗殴的首要分子，顾某甲、王某乙、胡某、杨某系聚众斗殴的积极参加者。各被告人主动投案并如实供述犯罪事实，均可认定为自首，依法可从轻处罚。王某甲协助司法机关抓获同案犯，有立功表现，依法可以从轻处罚。程某检举他人违法犯罪，经查证属实，有立功表现，依法可以从轻处罚。王某甲、顾某甲曾因违法受行政处罚，酌情从重处罚。王某乙、胡某、杨某系初犯，可酌情从轻处罚。程某在开设赌场罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有聚众斗殴罪没有判决，应对聚众斗殴罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚实行并罚。
上诉人王某甲、顾某甲、程某均提出“原审判决量刑过重”之上诉理由，本院认为，原审人民法院根据各被告人的犯罪情节及各自具有的从重、从轻量刑情节，依法对其分别判处的刑罚恰当，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。本院审理期间，上诉人程某请求撤回上诉，系其真实意思表示，符合法律规定，应予准许。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下：
一、准许上诉人程某撤回上诉。
二、驳回上诉人王某甲、顾某甲的上诉请求，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄 志
代理审判员 李 响
代理审判员 张高峰
二〇一六年四月二十七日
书 记 员 张 蕾