福建省长乐市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）长民初字第2059号
原告吴平永，男，1963年6月15日出生，汉族，住重庆市永川市。
委托代理人刘惠发，福建闽航律师事务所律师。
被告魏孝雨，男，1959年6月29日出生，汉族，住长乐市。
被告郑国强，男，1953年10月25日出生，汉族，原住长乐市，现具体住址不详。
被告李可存，男，1978年4月10日出生，汉族，原住长乐市，现具体住址不详。
被告长乐市首占镇岱边村民委员会。
负责人林克文。
本院于2013年1月8日立案受理原告吴平永与被告魏孝雨、郑国强、李可存、长乐市首占镇岱边村民委员会提供劳务者受害责任赔偿纠纷一案后，依法组成合议庭进行审理。经原告申请，本院追加李可存为共同被告，并于2014年1月27日公开开庭进行了审理。原告委托代理人刘惠发，被告魏孝雨到庭参加诉讼，被告长乐市首占镇岱边村民委员会经本院传票传唤，被告郑国强、李可存经本院公告传唤，期限届满无正当理由拒不到庭应诉。本案现已审理终结。
原告吴平永诉称：长乐市首占镇岱边村民委员会将位于本村雉鸡垄的公墓梯层护坡石方工程发包给被告李可存施工，之后李可存将该工程分包给被告郑国强，被告郑国强又将工程分包给被告魏孝雨。
2012年2月，被告魏孝雨雇佣原告到其承包的岱边村公墓园工地上打工，负责破石、抬石等工作，双方口头约定工资170元／天。2012年3月30日，被告魏孝雨带着原告在工地上砌墙。一块石头从刚刚砌好的墙上掉下，先砸中原告的头部，紧接着又砸中原告的右手，造成原告头部受伤及右手拇指未节断落。原告当即被送到长乐市医院，后又转到福州市第二医院治疗，共住院26天。医院诊断原告伤情为：右拇指远节开放性骨折伴甲床损毁；颅脑外伤、脑震荡、头皮裂伤头皮血肿。2013年3月14日福建晟蓝司法鉴定所作出“闽晟（2013）临鉴字第87号”法医临床司法鉴定意见书，鉴定原告伤残等级为十级。
原告认为，原告作为雇员在雇佣活动中遭受人身损害，被告魏孝雨作为雇主，应承担全部赔偿责任。另外，被告长乐市首占镇岱边村民委员会将工程发包给不具有相应资质的被告李可存，被告李可存又将该工程分包给没有相应资质的被告郑国强，被告郑国强将砌墙工程分包给没有相应资质的被告魏孝雨，被告长乐市首占镇岱边村民委员会、李可存、郑国强应当与被告魏孝雨承担连带赔偿责任。原告请求：一、判令各被告负连带责任，共同赔偿原告误工费4420元（170元／天×26天）、伙食补助费2600元（100元／天×26天）、护理费3380元（130元／天×26天）、营养费3000元、交通费1000元、残疾赔偿金19934.4元（9967.2元／年×2年）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费800元，合计40134.4元。
被告魏孝雨辩称：被告确实雇佣了原告，对于工程的发包、转包，及事故的发生过程无异议。被告已垫付医疗费16353.01元、护理费1000元、交通费120元。对于原告主张的残疾赔偿金、鉴定费无异议。误工费应按建筑业标准117元／天计算，住院伙食补助费50元／天，天数均为26天。伙食补助费已包括营养费，故不同意赔偿营养费。原告主张精神损害抚慰金过高，同意赔偿1000元。
被告长乐市首占镇岱边村民委员会、郑国强、李可存未应诉、答辩。
经审理查明：2011年11月15日，被告长乐市首占镇岱边村民委员会将位于本村雉鸡垄的公墓梯层护坡石方工程发包给被告李可存施工，之后李可存将该工程分包给被告郑国强，郑国强将砌墙工程分包给被告魏孝雨。2012年2月，被告魏孝雨雇佣原告到其承包的工程工地上，负责破石、抬石等工作。2012年3月30日，原告在工地上砌墙时，一块石头从原告作业的墙体上的斜坡滚落，砸中原告，造成原告头部受伤及右手拇指未节断落。原告当即被送到长乐市医院治疗，后又转到福州市第二医院治疗，共住院26天。医院诊断原告伤情为：右拇指远节开放性骨折伴甲床损毁；颅脑外伤、脑震荡、头皮裂伤头皮血肿。2013年3月14日福建晟蓝司法鉴定所作出“闽晟（2013）临鉴字第87号”法医临床司法鉴定意见书，鉴定原告伤残等级为十级。
事故发生后，被告魏孝雨垫付了医疗费16353.01元、护理费1000元、交通费120元。
审理中，被告魏孝雨承认其没有工程施工资质。
以上事实有原告陈述、到庭被告承认，以及当事人提交的石方施工承包合同、医疗机构诊治材料、医疗票据、收费清单、司法鉴定意见书等证据证实。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。该法第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。被告魏孝雨作为原告即受害人的雇主，在现场管理、监督原告施工时，没有确保安全，其应承担直接的赔偿责任。原告吴平永在施工中未尽到充分的安全注意义务，也有过错，可适当减轻相关赔偿义务人的赔偿责任。本院根据双方当事人过错责任大小确定被告魏孝雨对原告吴平永的损失承担90%的赔偿责任。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题
的解释》关于“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，被告魏孝雨没有相应资质，而作为发包人长乐市首占镇岱边村民委员会、分包人李可存、郑国强未尽到审查义务且未确保施工安全，应与雇主承担连带赔偿责任。
原告与到庭被告均认可误工费按原告从事的建筑行业标准117元／天计算，双方所认可的标准符合法律规定，本院依法予以支持。原告与到庭被告均认可住院伙食补助费按50元／天的标准计算，本院予以准许，但是住院伙食补助费的法定标准为受诉法院所在地国家机关一般工作人员出差伙食补助30元／天，故其他被告在法定标准内承担连带赔偿责任。原告主张由护工护理，但未举证，本院认为可参照护工同等级护理劳动报酬，酌情确定护理费80元／天。误工费、住院伙食补助费、护理费的赔偿天数以住院天数26天为准。
本起事故造成原告伤残，营养费系其必要支出，本院酌情认定营养费1000元。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，原告索赔交通费，但未提交相应的证据，但交通费系其必要支出，本院酌情认定交通费300元。原告与到庭被告均确认残疾赔偿金为19934.4元，双方所确认的标准符合法律规定，本院依法予以支持。法律规定精神损害的赔偿金额根据侵权行为所致后果等因素确定，本案原告因事故伤残，此给原告及家人造成巨大的精神伤害，原告主张精神损害抚慰金5000元合情合法，应予支持。鉴定费800元有正式票据为证，且到庭被告亦无异议，本院依法予以支持。
原告所诉各项主张依法认定，其主张证据不足部分予以驳回。被告魏孝雨已支付的赔偿款可抵扣其应承担的赔偿款。被告长乐市首占镇岱边村民委员会、郑国强、李可存经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院可依法缺席判决。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第八条第二款、第十条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告魏孝雨应于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告吴平永各项损失人民币28990.76元（赔偿项目及计算标准附后）；
二、被告长乐市首占镇岱边村民委员会、李可存、郑国强对上述赔偿按28470.76元负连带责任；
三、驳回原告吴平永其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费803元，原告吴平永负担223元，被告魏孝雨负担580元，被告长乐市首占镇岱边村民委员会、李可存、郑国强对被告魏孝雨负担的案件受理费中的570元负连带责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。
审 判 长 林 枫
审 判 员 郑 宇
人民陪审员 蔡友华
二〇一四年三月七日
书 记 员 陈小琳
附：赔偿项目及计算标准
1、误工费3042元（按2013年建筑业年平均工资42705元／年的标准，结合原告住院时间26天计算）；
2、护理费2080元（原告护理天数26天，根据一般护理每天80元的标准计付）；
3、住院伙食补助费1300元（原告住院26天，原告与到庭被告认可50元／天）；
4、残疾赔偿金19934.4元（按照原告系农村居民的身份，以受诉法院所在地上2013年度农村居民人均纯收入9967.2元／年元标准，结合其伤残等级计算20年）；
5、营养费1000元（法院适当认定）；
6、交通费300元（原告未提交票据，法院适当认定）；
7、精神损害抚慰金5000元（根据侵权行为所致后果等因素适当确定）；
8、鉴定费800元（到庭被告认可）；
以上原告共计损失33456.4元。
原告亦有过错可适当减轻被告10%的责任，即原告总损失33456.4元×90%＝30110.76元。
扣除被告魏孝雨已支付（在原告诉请中）的1120元，被告魏孝雨还应支付原告28990.76元赔偿金。
被告长乐市首占镇岱边村民委员会、李可存、郑国强连带赔偿金额为28470.76元。
主要法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条第一款自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。
公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，
或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
执行申请提示
申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。