上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）沪0115民初8135号
原告：吴爱莲，女，1971年12月30日出生，汉族，住上海市普陀区。
委托诉讼代理人：杨志杰，上海信亚律师事务所律师。
被告：上海锦江汽车服务有限公司，住所地上海市徐汇区。
法定代表人：沈正东，董事长。
委托诉讼代理人：赵昆，男。
委托诉讼代理人：盛伟，男。
被告：中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地上海市黄浦区。
负责人：毛寄文，总经理。
委托诉讼代理人：张蓓，上海宸豪律师事务所律师。
原告吴爱莲与被告上海锦江汽车服务有限公司(以下至判决主文前简称锦江公司)、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司(以下至判决主文前简称人保公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年1月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴爱莲的委托诉讼代理人杨志杰、被告锦江公司的委托诉讼代理人赵昆、盛伟、被告人保公司的委托诉讼代理人张蓓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴爱莲向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗费人民币56,661.74元(以下币种相同)、住院伙食补助费350元(20元/天×17.5天)、精神损害抚慰金5,000元、残疾赔偿金125,192元(62,596元/年×20年×10%)、误工费16,100元(上海市最低工资标准2,300元/月×7个月)、护理费4,800元(40元/天×120天)、营养费3,600元(30元/天×120天)、交通费300元、衣物损失费200元、鉴定费2,600元、律师费8,000元，上述费用要求被告人保公司在交强险限额内承担先行赔偿责任，超出交强险部分在商业险限额内承担80%的赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，超出保险部分要求被告锦江公司承担80%的赔偿责任，其中律师费要求全额赔偿。事实和理由：2014年12月30日18时05分许，原告乘坐案外人汤某驾驶的燃气助动车行驶至上海市普陀区宜昌路出昌化路西约150米处时，适遇被告锦江公司的员工陈某某驾驶牌号沪FWXX**小轿车行驶至此，两车相撞，致原告受伤。经交警部门认定，陈某某承担事故主要责任，汤某承担事故次要责任，原告无责任。事发时陈某某系履行职务行为。被告人保公司系沪FWXX**车辆交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险的保险单位，交强险限额为122,000元，商业险限额为10万元，事故发生于保险期间内。2017年11月经司法鉴定，原告构成XXX伤残，给予休息期210天、营养期120天、护理期120天。事发后被告锦江公司为原告垫付的医疗费49,724.84元，同意返还给锦江公司。原告治疗尚未终结，内固定尚未取出，2017年4月仍在治疗，2017年11月进行鉴定，鉴定后原告才知晓自己的伤情及应当主张的损失，诉讼时效应自鉴定报告出具次日即2017年11月24日起算，故原告本案起诉并未超过诉讼时效。
被告锦江公司辩称，陈某某系本被告员工，事发时系履行职务行为。对交通事故发生经过及责任认定、沪FWXX**车辆保险情况无异议。原告作为成年人，明知燃气助动车不能乘坐仍然乘坐，且原告受伤部位与乘坐有关，故同意承担70%的赔偿责任。事发后本被告为原告垫付的医疗费49,724.84元，要求在本案中一并处理，返还给本被告。对原告的伤残鉴定报告，同意被告人保公司的意见。对原告主张的各项费用意见：律师费，单据金额为3,000元，且应按责任比例赔偿；其余费用意见与被告人保公司意见一致，其中医疗费的非医保部分也应由被告人保公司赔偿。
被告人保公司辩称，对交通事故发生经过及责任认定、沪FWXX**车辆保险情况无异议。本起事故发生于2014年12月30日，原告最后一次治疗时间为2015年2月17日，根据北京高院民一庭关于民法总则施行后适用诉讼时效的参考意见，民法通则第一百三十六条规定的权利人之权利受到损害的事实发生在2017年9月30日之前，自诉讼时效起算之日起至2017年10月1日超过一年的，诉讼时效已届满，不因民法总则的施行而变更。原告应自2015年2月18日起算诉讼时效，至2017年10月1日已超过一年，原告本案起诉早已超过诉讼时效，故要求驳回原告的诉讼请求。若法院认定未过诉讼时效，关于责任比例，认可被告锦江公司的意见，商业险承担70%的赔偿责任，且商业险未投保不计免赔险，应扣除15%的免赔率。原告于2017年11月3日委托鉴定，但鉴定报告未按照2017年1月1日开始实施的人体损伤致残程度分级标准，仍然参考旧标准，评残依据错误，故对鉴定结论不认可。对原告主张的各项费用意见：住院伙食补助费、交通费、衣物损失费，无异议；医疗费，金额无异议，但非医保部分不同意赔偿；精神损害抚慰金，不予认可，且应按责任比例赔付；残疾赔偿金，认可按农村标准计算；误工费，由法院依法认定；护理费、营养费，分别认可按40元/天、30元/天计算；鉴定费，因对鉴定结论不认可，不同意赔付；律师费，不属于保险赔偿范围。
本院经审理如定如下事实：2014年12月30日18时05分许，原告乘坐案外人汤某驾驶的燃气助动车行驶至上海市普陀区宜昌路出昌化路西约150米处时，适遇被告锦江公司的员工陈某某驾驶牌号沪FWXX**小轿车行驶至此，两车相撞，致原告受伤。经交警部门认定，陈某某承担事故主要责任，汤某承担事故次要责任，原告无责任。事发时陈某某系履行职务行为。被告人保公司系沪FWXX**车辆交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险的保险单位，交强险限额为122,000元，商业险限额为10万元，事故发生于保险期间内，商业险未投保不计免赔险。2017年11月经司法鉴定，原告构成XXX伤残，给予休息期210天、营养期120天、护理期120天。事发后被告锦江公司为原告垫付医疗费49,724.84元。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。根据交通事故责任认定，被告锦江公司员工陈某某负事故主责，汤某负事故次责，原告据此要求被告锦江公司及被告人保公司商业险部分承担80%的赔偿责任，依法并无不当，本院予以支持。被告人保公司主张商业险因未投保不计免赔险而应扣除15%免赔率，符合法律规定，本院予以采纳。原告、被告锦江公司就垫付费用达成返还的一致意见，本院予以照准。关于鉴定报告，鉴定部门及鉴定人员具有相应的鉴定资质，鉴定程序合法，所作之鉴定报告真实有效，本院予以采信。原告于2017年11月进行伤残鉴定，伤情于此时确定，被告人保公司抗辩之诉讼时效意见，依据不足，本院不予采纳。关于具体赔偿项目及数额，本院认定如下：原、被告一致认可的住院伙食补助费、交通费、衣物损失费，本院予以确认；医疗费，非医保部分亦为原告医治的合理支出，应予赔偿，故对原告主张的医疗费，本院予以全额支持；律师费，根据原告提供的律师费发票，本院依法认定该项费用为3,000元，并应按责任比例赔付；精神损害抚慰金、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、鉴定费，经查，原告对该几项费用之主张，依法并无不当，且要求精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，符合法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第二条、第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告吴爱莲精神损害抚慰金5,000元、残疾赔偿金105,000元、医疗费10,000元、衣物损失费200元，合计120,200元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任保险限额内赔偿原告吴爱莲医疗费31,729.98元、住院伙食补助费238元、残疾赔偿金13,730.56元、误工费10,948元、护理费3,264元、营养费2,448元、交通费204元、鉴定费1,768元，合计64,330.54元；
三、被告上海锦江汽车服务有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴爱莲医疗费5,599.41元、住院伙食补助费42元、残疾赔偿金2,423.04元、误工费1,932元、护理费576元、营养费432元、交通费36元、鉴定费312元、律师费2,400元，合计13,752.45元；
四、原告吴爱莲应于本判决生效之日起十日内返还被告上海锦江汽车服务有限公司49,724.84元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3,518元，减半收取计1,759元，由被告上海锦江汽车服务有限公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 储刘明
二〇一八年四月十二日
书记员 丁 叶
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国保险法》
第二条本法所称保险，是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限等条件时承担给付保险金责任的商业保险行为。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按裁决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。