天津市蓟县人民法院民 事 判 决 书（2016）津0225民初4083号原告：何旺，男，1959年12月11日出生，汉族，农民，住天津市蓟县。委托诉讼代理人：李永荣（原告之妻），住天津市蓟县。委托诉讼代理人：何增，天津市蓟县邦均镇法律服务所法律工作者。被告：侯占林，男，1970年2月4日出生，汉族，农民，住天津市蓟县。委托诉讼代理人：宗朋，天津冠清律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁建忠，天津冠清律师事务所律师。被告（追加）：刘福军，男，1968年7月5日出生，汉族，农民，住天津市蓟县。委托诉讼代理人赵向阳，天津木梓律师事务所律师。原告何旺与被告侯占林提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年3月22日立案后，依法适用简易程序，被告侯占林向本院申请追加刘福军为本案被告，本院依法追加刘福军为被告参加诉讼，公开开庭进行了审理。第一次庭审时，原告何旺及委托诉讼代理人李永荣、何增，被告侯占林及委托诉讼代理人宗朋、被告刘福军及委托诉讼代理人赵向阳到庭参加诉讼；第二次庭审时，原告何旺及委托诉讼代理人李永荣、何增，被告侯占林及委托诉讼代理人梁建忠、被告刘福军委托诉讼代理人赵向阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。何旺向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项损失90763.96元（医疗费72352.86元、误工费14852.8元、护理费928.3元、住院伙食补助费1000元，就医交通费1630元）；2.待伤残鉴定后增加相关请求；3、诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，何旺增加和变更诉讼请求，诉讼请求确定为：判令被告赔偿原告各项损失122127.86元（医疗费72352.86元、误工费26509元、营养费4500元、护理费9738元、伤残赔偿金36964元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1820元、住院伙食补助费1000元，就医交通费2230元、病历复印费14元、核减被告侯占林支付的38000元）；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告侯占林建立农村包工队，原告受雇于被告。2015年9月10日下午5时许，原告受被告指派给本镇辛东村刘福军家拆房，原告在房顶工作时，因脚踩的木椽腐朽折断，原告从房顶摔下，造成左足跟骨粉碎性骨折、左距骨骨折，原告先后在邦均医院、官庄卫生院、蓟县人民医院、北京武警二院进行检查和治疗，被告支付部分医疗费用。原告认为，自己在受雇佣期间因工作原因导致受伤，在登高工作时被告未提供任何保护措施，因此应当由被告承担赔偿责任，故原告起诉至法院。侯占林辩称，不同意原告的诉讼请求。原告为完全行为能力人，在工作中未注意安全，原告受伤是自己主动从木椽跳下所致，自身存在重大过错，应承担主要责任，应减轻侯占林的赔偿责任；侯占林在原告治疗过程中为其垫付41818.51元；原告和被告侯占林均系为刘福军提供劳务，刘福军为接受劳务一方。刘福军辩称，不同意原告的诉讼请求。原告本身存在故意，有重大过失，原告所诉与事实不符，原告受伤不是木椽腐烂所致，而是原告主动从2米高房上故意往下跳造成的；刘福军已向侯占林支付了员工保险费用，即使我方有责任，不应由刘福军继续承担；原告在鉴定过程中，存在程序瑕疵，未通知刘福军参加。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交蓟县白涧镇白涧村民委员会出具的证明1份，用以证明原告在被侯占林雇佣期间工作中受伤，村委会进行过调解，二被告对该证据不予认可，认为该证明没有调解人签名，因该证明没有证明单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，故本院对该证据不予采信；2.原告提交诊断证明3份、住院病历2份，用以证明原告伤情及治疗情况，二被告对上述证据的真实性无异议，但认为与本案无关联性，上述证据真实的反映原告伤情及治疗情况，与本案有关联性，故本院对上述证据予以采信；3.原告提交票据11张、用药清单1份，用以证明开支医疗费72352.86元，二被告对上述证据的真实性无异议，但认为与本案无关联性，被告刘福军主张第一次治疗费用为自己支付，票据在原告处，原告对此予以认可，因上述证据真实的反映原告开支医疗费情况，与本案有关联性，故本院对上述证据予以采信；3.原告提交票据107张、证明2张，用以证明开支就医交通费2230元，二被告认为交通费过高，鉴定租车费不属于就医交通费。因上述证据中103张发票为正式票据，故本院对该103张发票予以采信，其余非正式票据本院不予确认；4.原告提交司法鉴定意见书1份、票据1张，用以证明原告伤残等级、误工期、护理期、营养期及开支鉴定费1820元，被告侯占林对上述证据的真实性无异议，但认为与本案无关联性，被告刘福军对上述证据的真实性无异议，但认为与本案无关联性，且该证据存在瑕疵，因刘福军未申请鉴定人出庭作证，且上述无争议的证据与本案有关联性，故本院对上述证据予以采信；5.被告侯占林提交付款明细2张，用以证明被告侯占林为原告支付费用情况，原告对给付大夫红包1000元及开支饭费500元不予认可，其余认可，因被告侯占林所支付租车费1000元、购买气垫子费20元与本案有关联性，故本院对其予以采信，其余所支出费用与本案无关联性，故本院不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：侯占林系进行民房建筑的包工头，何旺为其雇佣的民工。2015年9月，侯占林承揽刘福军倒座房的拆除和重建工程，由刘福军提供原材料，由侯占林组织人员负责施工。2015年9月10日下午5时许，何旺在拆除刘福军倒座房过程中，从房顶摔下受伤，造成左足跟粉碎性骨折、左距骨骨折，何旺先后在邦均医院、官庄卫生院、蓟县人民医院、北京武警二院进行检查和治疗，2015年9月14日至2015年9月23日住院治疗10天。因何旺受伤，2015年9月10日至2016年5月3日期间开支费用：医疗费73551.37元、鉴定费1820元、病历复印费14元，其中侯占林垫付、给付何旺各项费用合计40218.51元（含住院押金32000元），刘福军垫付医疗费90.5元，其余款项为何旺支付。2016年5月16日，经天津明正司法鉴定中心鉴定，何旺左跟骨粉碎骨折、左距骨骨折至左足足弓结构破坏程度构成Ⅹ（十）及伤残；其误工期至伤残评定前1日，护理期为90日，营养期为90日。另查，庭审中刘福军陈述，自家主房亦为侯占林承建，刘福军已经给付了侯占林员工保险费用。本院认为，劳务合同是指提供劳务一方在接受劳务一方授权或者指示范围内从事生产经营活动或者其他劳务活动，接受劳务一方给付报酬的合同；承揽合同则是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中，侯占林以包工不包料的方式承包刘福军倒座房的拆除和建造工程，双方地位平等，侯占林在其工作范围内有独立的自主权，侯占林以自己的设备、技术和劳力完成主要承揽工作，刘福军才给付报酬，即使报酬按“工”计算，双方依然构成承揽合同关系，刘福军为承揽合同中的定作人，侯占林为承揽合同中的承揽人；何旺听从侯占林的安排进行劳动才能获得劳动报酬，双方被管理与管理的关系，何旺的工作目的和性质只是单纯的提供劳务，按出工多少要求侯占林给付工资，侯占林支出费用中的6000元，庭审中双方对其性质即是医疗费还是工资曾有争执，据此可以看出，双方关系存在一个较长的周期，对报酬支付的时间及标准较为固定，二者为劳务合同关系，侯占林是接受劳务一方，何旺为提供劳务一方。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”，侯占林、刘福军主张何旺受伤系自己主动从房顶跳下所导致，因其举证不足，故对其抗辩意见不予采信，何旺在为侯占林提供劳务过程中受伤，侯占林作为接受劳务的一方未提供安全保障措施和监管责任，其应承担60%责任；何旺是完全民事行为能力人，在工作时应当预见房顶工作的危险性而未注意安全，对损害后果的发生依法应承担20%的责任；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”，刘福军所建房屋为农村二层以下民房，不需要施工队具有相应资质，故不存在选任有过失，虽然刘福军作为定作人对何旺受伤不承担赔偿责任，但作为房主，享受了所拆房、建房的成果，根据民事法律的公平原则，其应给予何旺所受损失20%的补偿。刘福军与侯占林之间有关于“造成对方人身伤害免责”的约定条款无效。原告主张营养费4500元（50元／天×90天）、护理费9738元（108.2元／天×90天）、伤残赔偿金36964元（18482／年×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1820元、住院伙食补助费1000元（100元／天×10天）、病历复印费14元，符合法律规定，本院予以支持；原告主张交通费2230元（不含侯占林已支付的1000元），因其举证不足，考虑原告伤情、就医次数及距离、交通工具，本院酌定交通费总额为2270元；原告主张医疗费72352.86元，因原告遗漏被告侯占林支付的医疗费1198.51元，本院确定医疗费为73557.37元；原告主张主误工费26509元不超出其权利范围（2015年9月10日至2016年6月15日计248天，108.2元／天×248天），本院予以支持。被告侯占林、刘福军已支付、垫付给原告的款项应从其负担的部分中予以扣除。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第二十四条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告侯占林赔偿原告何旺医疗费73551.37元、误工费26509元、住院伙食补助费1000元、护理费9738元、营养费4500元、伤残赔偿金36964元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1820元、交通费2270元、病历复印费14元，共计161366.37元的60%计96819.82元，扣除已付的40218.51元，余款56601.31元于判决生效后十日内付清；二、被告刘福军补偿原告何旺医疗费73551.37元、误工费26509元、住院伙食补助费1000元、护理费9738元、营养费4500元、伤残赔偿金36964元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1820元、交通费2270元、病历复印费14元，共计161366.37元的20%计32273.27元，扣除已付的90.5元，余款32182.77元于判决生效后十日内付清；三、驳回原告何旺的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费354元，由原告何旺负担71元，被告侯占林负担212元，被告刘福军负担71元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员  肖宝珠二〇一六年九月十八日书记员  赵丽兴附：本裁判文书所引用的具体法律条文《中华人民共和国民法通则》第四条民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。《中华人民共和国侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十四条受害人和行为人对损害的发生都没有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。