云南省保山市隆阳区人民法院民 事 判 决 书（2016）云0502民初2453号原告杜建宇，男，云南省昆明市五华区人。委托代理人兰银清、张雪娇，云南吉昌律师事务所律师。被告陈营善，男，云南省保山市隆阳区人。被告保山华裕石材工程有限公司。法定代表人：陈治江。原告杜建宇与被告陈营善、保山华裕石材工程有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2016年5月5日立案受理后，依法组成合议庭于2016年6月28日公开开庭进行了审理。原告杜建宇及其委托代理人兰银清、张雪娇，被告陈营善到庭参加诉讼，被告保山华裕石材工程有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杜建宇诉称，2014年11月4日，原被告签订《借款合同》，合同约定：被告陈营善向原告借款400万元，借款期限自2014年11月4日至2015年2月24日止；分五次还款，其中2014年12月10日归还100万元、2015年1月10日归还100万元、2015年2月4日归还50万元、2015年2月10日归还100万元、2015年2月14日归还50万元。被告保山华裕石材工程有限公司为上述借款提供连带责任保证。合同签订后，原告于2014年11月4日向被告陈营善支付50万元、于2014年11月11日向被告陈营善支付300万元、于2014年11月24日向被告陈营善支付50万元、于2014年12月26日向被告陈营善支付50万元，共支付450万元。被告陈营善收到原告支付的上述借款后，归还了部分借款本息。在双方约定的最后一次还款期限届满后，原告多次向被告追索借款均未果。现起诉，请求依法判令被告陈营善归还原告借款本金150万元并以月利率2%的标准支付自2015年2月25日至2016年6月25日的利息48万元；判令被告保山华裕石材工程有限公司对上述借款承担连带保证责任；依法确认原告对被告保山华裕石材公司提供的抵押物享有优先受偿权。被告陈营善辩称，对原告所诉称借款经过及借款总金额不持异议，借款事实真实存在。但现在被告陈营善仅欠原告30万元，原告主张的借款利率过高，应适当减少。此外利息计算期间应为判决之日至清偿之日。被告陈营善曾与被告保山华裕石材工程有限公司联系，该公司不同意就本案争议借款承担连带保证责任。被告保山华裕石材工程有限公司未应诉答辩。原告杜建宇为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：一、《借款合同》一份，以证明原告与被告签订《借款合同》，对相关借款事宜进行约定；被告保山华裕石材工程有限公司用其土地使用权及厂房为借款提供担保。二、《银行转账汇款凭证》五份、《收条》五份，以证明原告向被告交付借款450万元。经质证，被告陈营善对原告提交的上述证据均不持异议。上述证据，被告保山华裕石材工程有限公司未到庭质证，视为放弃质证权利。本院认为，原告提交的证据一，被告陈营善认可涉及其签名、捺印系其本人所为，被告保山华裕石材工程有限公司亦于该《借款合同》中盖章确认，本院予以采信。证据二，系中国工商银行业务凭证及被告陈营善签字确认的收条，对其真实性，本院予以采信。被告陈营善、保山华裕石材工程有限公司未向本院提交证据。根据庭审和举证、质证、认证及当事人陈述，本院确认如下法律事实：2014年11月4日，原告与二被告签订《借款合同》，约定“一、乙方（杜建宇）借款给甲方（陈营善）人民币大写：肆佰万元整，小写￥：4000000.00元整，所借款项甲方不得用于违法使用（甲方归还乙方借款时按现金或现金转账方式归还）。二、借款每月利息为：约定，每月约定日以前支付乙方利息。如甲方不按时支付乙方利息的属于甲方违约，乙方有权按照本合同第五条第（3）项的约定执行。（如未约定利息的则按本合同第五条第（4）项的约定执行）。三、抵押物为：属于丙方（保山华裕石材工程有限公司）所有的1、土地42亩（未办证）；2、在建厂房（18000㎡）（未办证）。四、借款期限自2014年11月4日至2015年2月24日止。五、违约责任：（1）甲方借款到期后如不归还乙方借款本金，甲方、丙方同意处置抵押物，处置款项归还乙方借款利息和违约金，多余款项退还甲方。不足乙方借款本息及违约金的部分，乙方有权向甲方追索。甲方、丙方同意处置抵押物及追索借款所产生的税费，诉讼费及非诉讼费用和律师费等相关费用由甲方、丙方承担，造成的全部损失由甲方、丙方承担。（2）甲方不按时归还乙方借款本金，逾期5天内按借款金额的20%作为违约金支付乙方，逾期5天以上除支付20%的违约金外每天按借款金额的0.3%作为本金违约金赔偿乙方。（3）甲方不按时支付乙方借款利息，逾期5天内按借款金额的20%作为违约金支付乙方，逾期5天以上除支付20%的违约金外每天按借款金额的0.3%作为利息违约金赔偿乙方。（4）甲方不按时归还乙方借款利息，甲方按照借款总金额的3%的月利率支付乙方利息违约金。（5）甲乙双方任何一方违约，守约方都有权立即解除本合同并依据本合同追究违约方的违约责任。六、备注：甲乙双方约定，甲方共分五次归还借款时间为：2014年12月10日归还借款壹佰万元（￥1000000.00元）；2015年1月10日归还借款壹佰万元（￥1000000.00元）；2015年2月4日归还借款伍拾万元（￥500000.00元）；2015年2月10日归还借款壹佰元（￥1000000.00元）；2015年2月24日归还借款伍拾万元（￥500000.00元）。七、甲方所借款项利息按月计算并按月支付给乙方，不足一月的按一个月计算利息支付乙方。八、丙方对甲方向乙方所借款项承担连带责任保证，保证期限自本合同生效至合同履行届满之日后两年。在甲方不按时归还乙方借款和支付利息时由丙方负责赔偿乙方本金、利息、违约金、乙方的损失及本合同第五条第（1）款约定的费用等……。甲方：陈营善；乙方：杜建宇；丙方：保山华裕石材工程有限公司。”2014年11月4日，被告陈营善向原告出具《收条》一份，《收条》载明“今收到杜建宇通过工商银行汇入我本人账户的款项人民币伍拾万元（￥：500000.00）。”2014年11月5日原告在以月利率5%的标准扣除一个月利息25000元后通过其名下账户向被告陈营善名下账户汇款475000元。2015年11月11日，被告陈营善出具《收条》二份，《收条》分别载明“今收到杜建宇通过工商银行汇入我本人账户的款项人民币伍拾万元（￥：500000.00）。”、“今收到杜建宇通过工商银行汇入我本人指定的保山华裕石材工程有限公司账户的款项人民币贰佰伍拾万元（￥：2500000.00）。该笔款项属于我本人向杜建宇借的款，杜建宇汇入我本人指定的保山华裕石材工程有限公司账户，视为我本人已经收到该笔款项。”《借条》出具当日，原告杜建宇以月利率4%的标准扣除一个月利息120000元后向被告陈营善账户汇款380000元、向被告保山华裕石材工程有限公司账户汇款2500000元。2014年11月24日，被告陈营善向原告出具《收条》一份，《收条》载明“今收到杜建宇通过工商银行汇入我本人账户的款项人民币伍拾万元（￥：500000.00）。”当日，原告杜建宇以月利率5%的标准扣除一个月利息25000元后汇入被告陈营善账户475000元。2014年12月26日，被告陈营善再次向原告出具《收条》一份，《收条》载明“今收到杜建宇通过工商银行汇入我本人账户的款项人民币伍拾万元（￥：500000.00元正）。”当日，原告杜建宇在以月利率5%的标准扣除一个月利息25000元后向被告陈营善汇款475000元。后被告陈营善共向原告杜建宇偿还借款3000000元。本院认为，关于现被告陈营善尚欠原告杜建宇借款金额问题，《中华人民共和国合同法》第二百条规定“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息”最高人民法院《关于适用的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”虽原被告签订的《借款合同》中约定，原告杜建宇向被告陈营善提供借款4000000元，而被告陈营善出具的《收条》中载明借款数额4500000元，但根据工商银行业务凭证载明，原告实际交付被告陈营善借款4305000元（475000元+380000元+2500000元+475000元+475000元）。原被告一致认可原告杜建宇向被告陈营善交付借款时均扣除一个月利息，对于扣除部分的利息，不应计入借款本金，故被告陈营善向原告杜建宇借款的本金应为4305000元。庭审中原告主张被告陈营善已向其偿还借款3000000元，被告陈营善不持异议，但提出被告陈营善共向原告偿还借款4400000元。针对被告陈营善提出的超出原告认可还款金额的1400000元的主张，因被告陈营善未提交证据证实，本院不予采纳。本院确认，现被告陈营善尚欠原告杜建宇的借款金额为：1305000元（4305000元-3000000元）。针对该部分借款本金，被告陈营善应予以清偿。针对利息问题，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的解释》第二十六条规定“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，借款人要求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予以支持。”第二十九条规定“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：……（二）约定了借款期内利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予以准许。”本案原被告在履行合同过程中实际支付了利息，但因双方实际履行利率高于法定标准，应调整为以年利率24%的标准计付利息。根据上述规定，本案原告主张由被告陈营善以月利率2%的标准向原告支付自2015年2月25日至2016年6月25日的利息的请求实为要求被告支付逾期利息，该请求并未违反法律规定，本院予以支持，但利息计算基准本院依据欠款数额予以调整。本院确认被告陈营善应向原告杜建宇支付利息417600元（1305000元×2%×16个月）。关于保证责任问题，《中华人民共和国担保法》第十八条规定“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。”本案原被告签订的《借款合同》中约定“丙方（保山华裕石材工程有限公司）对甲方（陈营善）向乙方（杜建宇）的借款承担连带责任保证，保证期限自本合同生效至合同履行届满之日后两年止。”被告保山华裕石材工程有限公司亦于上述《借款合同》中盖章确认，故被告保山华裕石材工程有限公司应就本案债务承担连带保证责任。对原告要求由被告保山华裕石材工程有限公司对被告陈营善向原告杜建宇借款承担连带保证责任的诉讼请求，本院予以支持。针对抵押物优先受偿权，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条规定“依本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”本案原被告虽于《借款合同》中约定了抵押条款，但双方未进行抵押登记，故抵押权未依法设立，进而原告主张就抵押物优先受偿的请求权基础不存在，该诉讼请求本院不予支持。被告保山华裕石材工程有限公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的解释》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条以及最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告陈营善于本判决生效后三十日内偿还原告杜建宇借款本金1305000元、利息417600元，本息合计1722600元。二、被告保山华裕石材工程有限公司对上述借款本息承担连带清偿责任。三、驳回原告杜建宇的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费18400元，由原告杜建宇负担2392元，被告陈营善负担16008元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省保山市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  刘莉青人民陪审员  杨 洁人民陪审员  饶春燕二〇一六年九月十三日书 记 员  李 珊