广西壮族自治区灌阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂0327民初446号
原告灌阳县家家福超市。住所地广西壮族自治区灌阳县灌阳镇灌江路*号。
负责人吕权达，男，汉族，1993年5月17日出生，该超市业主，住广西壮族自治区陆川县。
委托代理人林翠荣，广西春良律师事务所律师。
被告黄美姣，女，1971年2月6日生，汉族，住广西壮族自治区灌阳县。
委托代理人周郑红，广西问答律师事务所律师。
原告灌阳县家家福超市（以下简称家家福超市）诉被告黄美姣劳动争议纠纷一案，本院于2016年7月6日受理后，依法由审判员唐国适用简易程序于2016年8月29日公开开庭进行了审理。原告家家福超市的委托代理人林翠荣、被告黄美姣的委托代理人周郑红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告家家福超市诉称，原、被告因工伤保险待遇纠纷经灌阳县劳动人事争议仲裁委员会仲裁，裁定原告家家福超市支付被告黄美姣一次性工伤医疗补助金、伤残就业补助金、伤残补助金、停工留薪期工资、医疗费、住院伙食补助费、护理费、鉴定费共计58852.80元。原告认为被告的人身损害系第三者胡文造成，胡文应承担侵权责任。本案存在工伤保险关系与侵权责任关系的竟合，且侵权责任关系位于上位，被告应先向直接侵权人主张侵权责任，对赔偿不足部分才能向原告主张权利。仲裁委员会在未查明事实的情况下，裁决原告赔偿被告上述损失，违反了不能因损害获利的原则。为此原告认为仲裁委员会认定事实不清，请求判令原告无需赔偿仲裁委员会仲裁裁决书中要求原告支付的赔偿项目。
被告黄美姣辩称，2013年7月26日被告开始到原告生鲜部从事蔬菜、水果、猪肉及冷冻食品销售工作，月工资1150元。2014年3月7日晚，被告从超市下班后回家，途经灌阳县灌江路电影院路段时，被胡文驾驶的无号牌桑塔纳轿车撞倒，造成被告受伤，身体多处骨折。被告先后被送入灌阳县人民医院和桂林市第二人民医院治疗100天，花费医疗费55841元，住院期间须陪护人员两名，出院时医生建议全休半年。被告本次受伤被灌阳县人力资源和社会保障局认定为工伤，其伤势经区劳动能力鉴定委员会鉴定构成九级伤残。为此要求原告支付被告：1、一次性工伤医疗补助金11500元（1150元×10个月）；2、一次性伤残就业补助金9200元（1150元×8个月）；3、一次性伤残补助金10350元（1150元×9个月）；4、停工留薪期工资10350元（1150元×9个月）；5、解除劳动关系经济补偿金10350元（1150元×9个月）；6、医疗费1146元；7、住院伙食补助费10000元（100元／天×100天）；8、护理费14840元（74.2元／天×100天×2人）；9、鉴定费250元；10、交通费1354.5元；11、住宿费100元。以上共计72541.50元。
经审理查明，被告黄美姣于2013年7月26日开始到原告家家福超市生鲜部从事蔬菜、水果、猪肉及冷冻食品销售工作，月工资1150元。2014年3月7日22时许，被告黄美姣从家家福超市下班，在下班回家途中，被胡文驾驶的无号牌桑塔纳轿车撞伤。受伤当日被告被送入灌阳县人民医院治疗，次日转入桂林市第二人民医院治疗。经诊断为：1、双侧肺挫伤；2、右侧第5-8肋骨骨折；3、右侧气胸；4、双侧胸腔积液；5、全身多处软组织挫伤、擦伤。被告黄美姣在该院治疗100天（2014年3月8日至2014年6月16日），支出医疗费55841元。出院时医生建议全休半年。本院（2014）灌民初字第599号、桂林市中级人民法院（2015）桂市民四终字第232号民事判决书认定被告黄美姣与原告家家福超市间属事实劳动关系。2015年6月9日灌阳县人力资源和社会保障局作出灌人社伤认字（2015）4号工伤认定书认定被告黄美姣在下班途中，受到非本人主要责任的交通事故，属工伤。其伤势经广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会鉴定构成九级伤残。申请人支付劳动能力鉴定费250元。申请人去南宁市鉴定劳动能力伤残等级支出交通费354.5元，支出住宿费100元。被告黄美姣治疗结束后，没有继续回原告家家福超市上班。再查明，黄美姣在灌阳县人民医院治疗、桂林市第二人民医院治疗的所有医疗费用已由交通肇事者胡文赔偿，还赔偿了黄美姣误工费、护理费、伙食补助费、残疾赔偿金等经济损失63000元。
另查明，黄美姣在家家福超市处工作期间，家家福超市没有为黄美姣缴纳工伤保险费。原、被告因工伤保险待遇争议，原告申请了仲裁，2016年6月22日，灌阳县劳动人事仲裁委员会作出灌劳人仲案字（2016）第11号仲裁裁决书，裁定由用人单位家家福超市支付劳动者黄美姣工伤保险待遇一次性工伤医疗补助金11500元、一次性伤残就业补助金9200元、一次性伤残补助金10350元、停工留薪期工资10350元、住院伙食补助费1515元、护理费13534元、鉴定费250元，总计58852.8元。原告家家福不服仲裁裁决，诉至本院。
上述事实，有本院（2014）灌民初字第599号民事判决书、桂林市中级人民法院（2015）桂市民四终字第232号民事判决书、灌阳县人力资源和社会保障局灌人社伤认字（2015）4号《认定工伤决定书》、广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会桂劳鉴伤字（2016）15号《再次鉴定结论通知书》、桂林市第二人民医院入、出住病历、××诊断书、住院费用清单、陪伴证、营养费发票、车票6张，住宿发票1张及双方代理人签字确认的庭审笔录予以证实。
本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第12条规定“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的人民法院应予支持”，根据该规定，劳动者因工伤事故受到人身损害，有权向用人单位主张工伤保险赔偿，如果所受人身损害系用人单位以外的第三人侵权所致，劳动者同时还有权向第三人主张人身损害赔偿。基于工伤事故的发生，劳动者与用人单位之间形成工伤保险赔偿关系，因此，只要客观上存在工伤事故，就会在用人单位与劳动者之间形成工伤保险赔偿关系，确立该法律关系的成立，无需考虑工伤事故发生的原因，即使工伤事故系用人单位以外的第三人所致，都不影响受伤职工向用人单位主张工伤保险赔偿。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，构成工伤的劳动者具有双重主体身份，即工伤事故中的受伤职工和人身侵权中的受害人，基于双重主体身份，劳动者有权向用人单位主张工伤保险赔偿，同时还有权向侵权人主张人身损害赔偿，即有权获得双重赔偿的权利，用人单位和侵权人应当依法承担各自的赔偿责任，不因受伤职工先行获得一方赔偿，或实际损失已得到部分或全部赔偿而免除或减轻另一方的责任。故原告家家福超市关于本案存在工伤保险关系与侵权责任关系的竟合，且侵权责任关系位于上位，被告应先向直接侵权人主张侵权责任，对赔偿不足部分才能向原告主张权利，被告不能因损害而获利的辩解，本院不予采纳。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”，被告黄美姣在原告家家福超市处工作期间，原告家家福超市没有为被告黄美姣缴纳工伤保险费，故依上述规定，原告家家福超市应当依法支付被告黄美姣各项工伤保险待遇。
《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，本人工资低于统筹地区职工平均工资60％的，按照统筹地区职工平均工资的60％计算工伤保险待遇时其本人月工资。被告黄美姣在原告家家福超市的月工资为1150元，低于2016年全区职工月平均工资4582元的60％即2749.2元，故本案以月工资2749.2元为单位计算被告黄美姣各项工伤保险待遇。被告黄美姣的工伤保险待遇如下：
1、《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条规定：“七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，由用人单位按照下列规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，终止工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。以本人工资为计发基数：九级伤残计发10个月（二）一次性伤残就业补助金。以本人工资为计发基数：九级伤残计发8个月”，原告应支付被告一次性工伤医疗补助金27492元（2749.2元／月×10个月），被告要求原告支付一次性工伤医疗补助金11500元，没有超过法定数额，本院予以支持。原告应支付被告一次性伤残就业补助金21993.6元（2749.2元／月×8个月），被告要求原告支付一次性伤残就业补助金9200元，没有超过法定数额，本院予以支持。
2、《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：九级伤残为9个月的本人工资”。原告应支付被告一次性伤残补助金24742.8元（2749.2元／月×9个月），被告要求原告支付一次性伤残补助金10350元，没有超过法定数额，本院予以支持。
3、《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”被申请人应支付申请人停工留薪期工资10771.67元（原每月工资1150元，1150元／月×（101÷30）月＋1150元／月×6个月），被告要求原告支付停工留薪期工资10350元，没有超过法定数额，本院予以支持。
4、根据《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施〈工伤保险条例〉（修订）有关问题的通知》（桂政发（2011）73号）文件第二条第（一）项规定，工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费标准为每人每天15元。申请人共住院101天，被告的住院伙食补助费为1515元（15元／天×101天）。被告要求原告支付住院伙食补助费10000元，超过部分本院不予支持。
5、根据《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”被告住院期间的护理费用应由原告负责。参照2016年广西交通事故损害赔偿标准，原告的护理费为9403.5元（93元／天×101天）。被告要求原告支付住院期间护理费14840元，超过部分，本院不予支持。
6、根据《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条第一款第三项规定：“工伤职工的劳动能力鉴定费按照下列规定承担：（三）未参加工伤保险的，由用人单位承担。”被告要求支付劳动能力鉴定费250元，本院以予支持。
7、被告去南宁鉴定劳动能力伤残等级支出的交通费354.5元、住宿费100元不属于异地就医所产生的费用。被告要求原告支付上述费用，本院予以支持。
被告要求原告支付解除劳动关系经济补偿金3450元，因没有提供证据证明其具备《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形，依据不足，本院不予支持。
根据最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定（法释（2014）9号）第八条第三款规定：“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外”，因被告的所有医疗费用已获得肇事方赔偿，再要求原告赔偿医疗费1146元，本院不予支持。
以上损失共计53023元，被告要求原告给付72541.5元，超出部分不予支持。
综上，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《工伤保险条例》第二条、第三十条第三款、第三十三条第一款、第三款、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款、《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条第一款第三项、第二十四条、《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施〈工伤保险条例〉（修订）有关问题的通知》（桂政发（2011）73号）第二条第（一）项、第（二）项、最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定（法释（2014）9号）第八条第二款、第三款的规定，判决如下：
一、由原告灌阳县家家福超市支付被告黄美姣一次性工伤医疗补助金11500元、一次性伤残就业补助金9200元、一次性伤残补助金10350元、停工留薪期工资10350元、住院伙食补助费1515元、护理费9403.5元、鉴定费250元、交通费354.5元、住宿费100元，共计53023元；
二、驳回原告灌阳县家家福超市的诉讼请求；
案件受理费10元（原告已预交），减半收取5元，由原告灌阳县家家福超市负担，多预交的5元本院予以退回原告。
上述债务，义务人应在本案判决生效后十五日内履行完毕。逾期履行的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决确定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于桂林市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费10元，［收款单位：桂林市中级人民法院，帐号：20×××16，开户行：农行桂林市高新支行］。
审 判 员 唐国喜
二〇一六年九月二十七日
代书记员 王健琼