贵州省大方县人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0521民初2853号原告：赵顺昌，男，1952年8月24日出生，白族，住贵州省大方县。被告：高利洪，男，1985年2月20日出生，汉族，住贵州省大方县。被告：李梅，女，1989年9月18日出生，穿青人，住贵州省大方县。原告赵顺昌与被告高利洪、李梅农村建房施工合同纠纷一案，本院于2017年7月3日立案后，依法适用普通程序于2017年12月28日公开开庭进行审理，原告赵顺昌到庭参加诉讼，被告高利洪、李梅经本院公告送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告赵顺昌向本院提出诉讼请求：1、若被告未到庭，请求判令被告对第3、4、5项诉讼请求加付50%-100%的赔偿金，共计：23260.65元；若被告到庭，判令被告以第3、4、5项诉讼请求的总金额为基数，按月利率2%支付从2016年11月27日起的利息；2、判令被告高利洪支付原告重新购买红板、方条的费用，共计8306.00元；3、判令被告高利洪、李梅按照协议支付所欠原告工资37362.30元；4、判令被告高利洪支付原告对底层增加②轴墙，二、三、四层增加B2轴墙的砌砖抹灰工资：6390.00元；5、判令被告支付原告四个水池工资1200.00元，砌拦水墙工资1569.00元，共计2769.00元。事实及理由：2016年农历3月初三，高利洪、高利萍与原告赵顺昌签订建房劳务施工协议，双方约定将高利洪、高丽萍位于理化新街的老住宅拆除后由赵顺昌承包新建四层房屋一栋。四层房屋承包单价为每平方241.00元，底层楼梯前段为框架结构，第二层为砖混套房归属高丽萍，第三层为砖混套房归属高利洪，第四层为砖混分为左右两边，高利洪、高丽萍各属一边。2016年9月24日，原告赵顺昌与李梅达成建房劳务施工变更协议，协议对增加工程、付款方式、工期及内外粉糊贴砖等内容变更进行了约定，后因被告未及时履行支付工程价款的义务至原告诉至法院。被告高利洪、李梅未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩意见。原告赵顺昌为支持自己的诉讼主张，向本院提交了如下证据：1、2016年建房劳务施工协议、建房劳务施工协议变更协议，旨在证明原告与被告签订协议，约定工程价款以及后续对工程价款、增加工程量、建房内容、施工图签字变更的事实；2、施工图，旨在证明原告是按图施工及增加的工程量在图纸中已经体现；3、请求书、介绍书，旨在证明工程发生纠纷，被告没有支付工程款，原告向村委及综治办申请调解，但是被告没有到场。被告高利洪、李梅未提供证据。原告提交的第1、2组证据，该证据具备真实性、证据来源合法与本案待证事实相互关联，本院对其证明效力予以确认。对第3组证据请求书、介绍书，对其真实性予以确认，但该证据与本案待证事实不具有关联性，对其证明效力不予认定。经审理查明：2016年农历3月初三，高克光、高利萍、高利洪作为甲方，赵顺昌作为乙方，双方签订《建房劳务施工协议》，该协议载明以下主要内容：“…一、承包工程内容：1、工程结构：工程结构与高度同其房左边弟兄俩哥哥高守燕的房相同（即底层前段部为框架结构，后段部为砖混结构，二、三、四层均为砖混结构）。…4、砖体：一层、二层为水泥小砖砌面，三、四层为小砖或空心砖到时由甲方确定。层高与左边甲方高利萍、高利洪哥哥的房同高。5、室内工程：底层地坪为普通地坪，二、三、四层无地坪工程，各层只有墙体为水泥砂浆刮花不磋平不刮磁粉不刷白。6、室外工程：前面贴磁砖，右面后段与后面为水泥砖。二、工资与付款方式，工期与其他：1、工资与付款方式：按各层板面面积计算工资，四层均为241元/㎡；楼梯间按两倍面积计算工资，若只做一层单价按430元/㎡；若只做两层单价按280元/㎡。在各层施工未完时甲方若另找他人施工，未完的工程乙方不做。甲方必须按以施工层完的全部工资付足给乙方才能另行承包给他人。协议签订之日付定金5000.00元，基础完工预付壹万伍仟元，浇各层板的天付各层总工资的60%；内外工程各得半后付足总工资只欠15000.00元。此15000.00元总工程完工的天验收付清。以上所述工程按国家普通施工规范施工与验收，付款须有收条。2、工期：从底层开工砌砖之日起，每层工期45天，气候连续下雨3天以上，甲方材料供应不上，甲方迟付过度预付款等所引起影响的停工工期顺延…”。2016年9月24号，经原、被告双方协商签订了以被告李梅为甲方，原告赵顺昌为乙方的《建房劳务施工变更协议》，该协议载明以下主要内容：“一、增加工程不增加工资的协议：原协议除底层前段部为框架结构，其余均为砖混结构，现甲方要求只是第四层为砖混结构。一、二、三层都要做成框架结构，但单价仍按原协议，乙方表示同意。二、付款方式变更协议：乙方要求各层浇板的天甲方把各层总工资扣除外内粉子前贴砖的工资后全部付给乙方，甲方表示同意。三、工期与内外粉前贴砖的变更协议：现在的工期变更为乙方只负责三层以上的主体工期，甲方要求30天后浇第三层板，60天后浇第四层板，70天后砌完拦水墙与浇顶层（第五层）楼梯间板。乙方表示同意，但气候影响不能施工，甲方材料供应不上，迟付款等工期顺延。内外粉前贴砖甲方将扣除工资另找他人与乙方无关。四、甲方法人变更协议：原甲方法人是高克光、高利萍、高利洪，现改为高利萍妻李梅。五、其他：、、、、均按原协议实行。若甲方不按期付清款，单价均按余学军做彭家的单价四层均为263元/㎡；乙方若不按期完工，每延误一天扣工资壹仟元。六、总工资：208.5×4+6.5+31.6=872.1×241=210176.10元≈210000.00元;2.扣除底层内粉2970元、外粉986元，前贴砖0.6×3×3.6+7.96×0.4=9.664×40=386.56元;3.扣除二层内粉3300元，外粉895元，前贴砖：7.96×3.3=26268×40=1050.72元；4.扣除三层内粉3300元，外粉1550元，前贴砖同二层1052.72元；5.扣除第四层内粉3300元，外粉1550元，前贴砖=1052.72+7.96×0.8×40=254.72=1307.44元；6.扣除拦水坪内粉与炮楼外粉800元炮楼内粉330元。甲方付乙方总工资：210000-4342.56-5247.72-5702.72-6157.44-1130.00=187221.56元，现得两层甲方应补付乙方：208.5×2=417×280=116760-4342.56-5245.72≈107221.56元，107221.56元-82600=24621.56元。三、四层剩工资187221.56-107221.56=80000元，浇第三层板后付40000.00元，浇第四层板后付40000.00元。付款须有收条。”另查明，根据原告自认，建设施工过程中被告方向原告实际支付的工程款为192000.00元，涉案房屋已经交由被告方管理使用。因被告未及时履行支付工程价款的义务，至原告多次向相关部门反映请求调解解决未果，原告赵顺昌遂于2017年7月3日诉至本院。本院认为，根据本案查明的事实，本案诉争的基础法律关系应为因农村建房施工过程中引起的纠纷，应将立案案由建设工程合同纠纷变更为农村建房施工合同纠纷。该法律关系受《中华人民共和国合同法》和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》等法律和司法解释的调整。庭审中，原告赵顺昌自愿撤回第2、4、5项诉讼请求，并将诉讼请求归纳明确为：请求判令被告高利洪、李梅支付原告赵顺昌工程款37362.30元，并从2016年11月28日起至支付完毕之日止按月利率2%支付欠付期间的利息。以上行为系原告对民事权利的自由处分，本院予以准予。本院认为,2016年农历3月初三，高克光、高利萍、高利洪为甲方，赵顺昌为乙方，双方签订《建房劳务施工协议》，约定甲方将自己在理化新街的老住宅拆除后合建四层一栋房物，甲方将房屋施工工程采取包工不包料的方式承包给乙方。后因工程施工内容变更和双方对支付工程款等事项发生争议，于2016年9月24日经原、被告双方协商，变更为以李梅为甲方、赵顺昌为乙方，签订《建房劳务施工变更协议》。上述两份协议，是在房屋建设中确立各方权利义务的约定。对本案正确进行实体处理，需首先对案涉协议书的效力进行法律评价。本院认为，农村房屋建造工程涉及乡镇土地利用、城镇规划和建设工程质量安全等与国家、集体和人民群众利益相关的重大事项，特别是建筑质量的安全问题与保护人民群众的生命权、财产权更加休戚相关。因此，国家对房屋建造工程规定了严格的资质审查程序，一般情况下，只有经资质审查合格并取得相应等级资质证书后，建筑企业才能在其资质等级许可范围内从事建筑活动。但是，对村镇范围内农民自建房屋，建设行业主管部门亦考虑到特殊性另行作出规定，根据国务院颁布的《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十三条：“承担村庄、集镇规划区内建筑施工任务的单位，必须具有相应施工资质等级证书或者资质审查证书，并按照规定的经营范围承担施工任务。在村庄、集镇规划区内从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，需按有关规定办理施工资质审批手续”和建设部颁布的《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第（二）项“对于建制镇、集镇规划区内建设工程投资额30万元以下且建筑面积300平方米以下的市政基础设施、生产性建筑，居民自建两层（含两层）以下住宅和村镇建设规划范围内的农民自建两层（不含两层）以上住宅的建设活动（以下简称限额以下工程）由各省、自治区、直辖市结合本地区实际，依据本意见“五”明确的对限额以下工程的指导原则制定相应的管理办法。”的规定，我国对农村居民自建两层以上住房明确要求承建单位或和个人必须具备相应的资质条件，本案涉案工程建设为四层结构，已经超过国家规定的最低限额，而原告方在举证时，亦未提供证据证明其办理了施工资质审批手续，故因认定原告赵顺昌不具备承建涉案工程的资质条件。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”规定，本案中，原告赵顺昌为无资质的实际施工人，其与二被告先后订立的《建房劳务施工协议》、《建房劳务施工变更协议》应认定为无效合同。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予以支持。”以及第十四条第三款“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：…（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。”的规定,原告承包修建的房屋现已由被告方实际管理使用，应视为该工程已经被告方实际竣工验收。因此，原告赵顺昌请求参照协议约定支付工程价款的诉讼请求，具有事实依据和法律依据，本院应予以支持。原、被告双方签订的《建房劳务施工变更协议》中约定总工资为：208.5×4+6.5+31.6=872.1×241=210176.10元≈210000.00元。在施工过程中被告方按照241.00元/㎡的价格支付了原告赵顺昌192000.00元的工程款。根据《建房劳务施工变更协议》中第五条第六款约定：若甲方不按期付清款，单价均按余学军做彭家的单价四层均为263.00元/㎡。故被告李梅、高利洪应按263.00元/㎡的价格支付原告赵顺昌工程款：872.10㎡×263.00元-192000.00=37362.30元。庭审中，原告赵顺昌请求被告高利洪、李梅以未付工程款37362.30元为基数，按月利率2%支付原告从2016年11月28日起至支付完毕之日止欠付期间的利息。在本案中，原、被告双方签订的两份协议中未对欠付工程价款利息计付标准有约定，原告亦未向本院提交证据证明建设工程的交付时间。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”以及第十八条“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”的规定，本院认为，以原告向本院提起诉讼之日为计息起始日较为合理。故被告高利洪、李梅应以未付工程款37362.30元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，支付原告赵顺昌自本案起诉之日即2017年7月3日起至支付完毕之日止的利息。被告高利洪、李梅经本院公告送达传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”的规定，本案作缺席判决。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十四条第三款、第十七条、第十八条，《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十三条，《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第（二）项之规定，判决如下：被告高利洪、李梅于本判决生效之日起十五日内支付原告赵顺昌工程款37362.30元，并以未付工程款37362.30元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类人民币贷款利率计息，支付原告赵顺昌自2017年7月3日起至支付完毕工程款之日止的利息。如果义务人未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1750.00元，公告费260.00元由被告高利洪、李梅负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。本判决生效后，义务人在本判决确定的自动履行期限内未履行义务，权利人可以在自动履行期限届满后二年内向本院或被执行财产所在地人民法院申请执行。审 判 长  程 宏人民陪审员  吴兴会人民陪审员  周 萍二〇一八年一月三十日法官 助理  涂绿兰书 记 员  文 茳