广东省陆丰市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1581刑初117号
公诉机关陆丰市人民检察院。
被告人邱某甲，男，1965年3月12日出生，汉族，广东省陆丰市人，，小学文化，农民，住陆丰市，现住深圳市。因本案于2016年12月9日到陆丰市公安局投案，同日被刑事拘留，2017年1月12日被逮捕。现羁押于陆丰市看守所。
辩护人蔡震锋，男，广东陆洲律师事务所律师。
陆丰市人民检察院以陆检公刑诉（2017）83号起诉书，指控被告人邱某甲犯制造毒品罪，于2017年4月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。陆丰市人民检察院指派检察员李水心出庭支持公诉，被告人邱某甲及其辩护人蔡震锋到庭参加诉讼。现已审理终结。
陆丰市人民检察院指控：2013年4月13日，被告人邱某甲雇请同案人张某（已判刑）等人在陆丰市甲西镇新绕村一荔枝园的制毒窝点进行加工麻黄草提炼麻黄碱以备制造毒品，2013年4月18日上午8时公安机关在现场缴获含液体100斤、草水混合物4500公斤及少许的麻黄碱及制毒工具、制毒原料一批。经鉴定，查获的液体和草水混合物分别检出甲基麻黄碱和麻黄碱成分。
公诉机关同时向法庭提供了证据，认为被告人邱某甲的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以制造毒品罪（未遂）追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人邱某甲对公诉机关指控的事实有意见，辩称自己没有参与制造毒品。
辩护人提出如下辩护意见：1.公诉机关指控被告人邱某甲雇请张某加工麻黄草提炼麻黄碱没有事实依据；2.全案没有被告人邱某甲参与提炼麻黄碱的证据；3.公诉机关认定被告人邱某甲是提炼麻黄碱老板证据明显不足。综上所述，公诉机关指控的罪名事实不清，证据不足，建议作出无罪判决。
经审理查明：被告人邱某甲伙同同案罪犯张某于2013年4月13日，在陆丰市甲西镇新绕村的荔枝园内利用麻黄草提炼麻黄碱，以备制造毒品甲基苯丙胺。同月18日，公安机关在上述制毒工场，现场缴获了黄色可疑液体1桶40公斤、浅黄色液体1桶60公斤、橙色液体50公斤、橙色液体2瓶盛装在20000毫升的玻璃瓶抽滤纸及漏斗沾附白色物品、草水混合物2槽4500公斤、可疑粉末5袋350公斤、氢氧化钠25包，每包25公斤、浅红色可疑液体4桶，每桶25公斤，脱水机3个、盐酸10箱每箱4罐，每罐2500毫升以及过滤泵2个、电子称1台和空塑料桶34个等制毒材料及工具。缴获的黄色可疑液体、浅黄色液体、草水混合物、可疑粉末，经汕尾市公安司法鉴定中鉴定，缴获黄色可疑液体40公斤和浅黄色液体60公斤，均检出甲基麻黄碱成份；玻璃瓶抽滤纸及漏斗沾附白色物品和草水混合物2槽4500公斤，均检出麻黄碱成份；黄绿色（橙色可疑液体）液体50公斤，未检出毒品成分。
被告人邱某甲于2016年12月9日到陆丰市公安局投案。
上述事实，有下列证据予以证实：
（一）物证、书证
1.接受刑事案件登记表、立案决定书证实：陆丰市公安局缉毒大队于2013年4月18日在陆丰市甲西镇新寮村一荔枝园内查获用麻黄草提取麻黄碱制毒窝点，现场缴获制毒工具及制毒原料一批，当场抓获被告人张某，随即以被告人张某涉嫌制造毒品立案侦查。
2.陆丰市公安局铜锣湖派出所查获经过证实：2016年12月9日，邱某甲来铜锣湖派出所投案自首，经查询比对，邱某甲于2013年4月涉嫌制造毒品罪被陆丰市公安局禁毒大队网上追逃。受理后，我所将犯罪嫌疑人移交陆丰市公安局禁毒大队侦查办理。
3.陆丰市公安局禁毒大队《说明》、《现场销毁纪录》证实，陆丰市公安局禁毒大队侦查人员对现场物品提取一定数量后送广东省汕尾市公安司法鉴定中心检验，剩余物品在见证人见证下现场销毁。提取的现场物品情况如下：1.可疑液体，土黄色，为扣押物品清单编号1物品，重40千克，提取100克，送检时检材和样本为（1）；2.可疑液体，浅黄色，为扣押物品清单编号2物品，重60千克，提取100克，送检时检材和样本为（2）；3.可疑液体，橙色，为扣押物品清单编号3物品，重50千克，提取100克，送检时检材和样本为（3）；4.可疑粉末，白色，为扣押物品清单编号4，物品特征：沾附白色物品少许，全部送检，送检时检材和样本为（4）；5.草水混合物，为扣押物品清单编号5物品，重4500千克，提取100克，送检时检材和样本为（5）。
4.陆丰市公安局《户籍证明》、《证明》证实，被告人邱某甲出生日期为1965年3月12日及基本情况。
5.广东省陆丰市人民法院（2013）汕陆法刑初字第275号刑事判决书证实，被告人张某因本案被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元。
（二）现场勘验、检查笔录
1.陆丰市公安局缉毒大队现场勘验笔录、现场图、现场照片、物品照片证实：陆丰市公安局缉毒大队于2013年4月18日对位于陆丰市甲西镇新绕荔枝园内制造毒品现场进行勘验，荔枝园东侧是遮阳棚、遮阳棚东侧有两个真空泵，真空泵北侧有两个蒸馏瓶，蒸馏瓶上有漏斗，一个木架，在木架上，由东往西摆放着4个电泵，电泵南边的木架下对面有4个塑料桶，木架西南侧有一个塑料桶，桶内有淡黄色液体，淡黄色液体西南侧有两桶二层沉淀物，以西散落摆放着3桶红色液体，红色液体西北侧有一桶草水混合物，草水混合物东北边有另外4桶红色液体，装草水混合物塑料桶西北侧有一个水槽，水槽内有草水混合物，水草西南侧有5包麻黄草粉，水槽东南边有10箱盐酸，25包氢氧化钠，水槽西北边有3个烘干机，烘干机西北侧有另有两个水槽，水槽内草水混合物，在制毒工场西北边有10桶甲笨和3箱盐酸。
2.陆丰市公安局《扣押清单》证实：在现场扣押了以下物品：黄色可疑液体1桶40公斤、浅黄色液体1桶60公斤、橙色液体50公斤、橙色液体2瓶、草酸混合物2槽、可疑粉末5袋350公斤、脱水机3个、盐酸10箱每箱4罐，每罐2500毫升、氢氧化钠25包，每包25公斤、浅红色可以液体4桶，每桶25公斤、以及过滤泵2个、电子称1台和空塑料桶34个等制毒材料及工具。
（三）鉴定结论
广东省汕尾市公安司法鉴定中心刑事化验检验报告《（汕）公（司）鉴（化）字［2013］248号》检验报告证实：黄色可疑液体、浅黄色液体，均检出甲基麻黄碱成份；橙色液体2瓶玻璃瓶抽滤纸、漏斗沾附白色物品、草水混合物，均检出麻黄碱成份；黄绿色（橙色可疑液体）液体，未检出毒品成分。
（四）证人证言
1.证人邱某1证言证实，其有听过邱某甲说过林某这个人，但不知道具体是谁，邱某甲几年前有在我隔壁的饮食店买过盒饭，买盒饭时就过去他小店喝茶。
2.证人邱某2证言证实，其在2012年下半年去深圳做煤汽，我爸是在2012年底过去帮我做的，但每年都有回来陆丰。我不认识张某，也没有听我爸说过这个人。
3.证人卓某真证言证实，其不认识“林某”，也没有听过张某这个名字。
4.证人邱某3证言证实，邱某甲是其叔叔，几年前有到其大排档买过盒饭，其不认识“林某”。
（五）同案人供述
同案人张某供认：四天前（2013年4月13日）下午16时许，“阿某1”问我是否要跟他做工，我问做什么工，他说做草，我又问工钱多少，“阿某1”说每天300元，我说好。同月14日上午“阿某1”开摩托车到我家来载我到新寮村一荔枝园内，园内有一个用帆布遮挡的地方，有7、8个年龄约20岁至40岁男子在那里做草，“阿某1”带我到有一个用塑料布围着的地方，里面有水浸着的麻黄草渣，“阿某1”叫我跟着他们几人一样用塑料桶将麻黄草渣和水盛出，放进脱水机将水分离出来，麻黄草渣则放在另外的桶，我就照做了，每天从早上8点做到晚上6点回家。当时，我知道做草就是用麻黄草提炼麻黄素，是制造毒品的。4月16日“阿某2”有到制毒现场，并在现场指挥我们做，当时“阿某1”给我说“阿某2”是老板，直至今天（4月18日）被抓获。
公安民警出示16张相片给张某辨认，张某指认第9号相片的人就是“阿某2”。公安机关说明第9号相片是邱某甲。
（六）被告人的供述及辩解
被告人邱某甲的供述：2012年大约农历六月初，“林某”来跟我买二十筐荔枝，“林某”跟我买了荔枝后，说我的荔枝好，价钱合理，所以对我的印象深。到了2013年的清明前后的这段时间没有什么农副产品可做，我就经常到甲西镇的仙公路口我侄子“邱某1”店坐。2013年的清明前后的一天“林某”开着摩托车来到仙公路口，看到我，并跟我打招呼。我当时想不起是谁，“林某”就跟我说起卖荔枝的事，我才想起此人是“林某”。自这次我与“林某”见面的三、四日后，“林某”又开着摩托车来到仙公路口我侄女邱某3的饮食店打盒饭，当时我无事在邱某1的小店坐，“林某”看到我又跟我打招呼并问我近期有什么事做，我说近期没有什么事做。“林某”就跟我说，他近期在附近做点“好事”。并问我，如果你没有什么事做，就在这明天、后天的中午帮他打八个盒饭到他做“好事”的地方。我说好，但我不知道地点。“林某”在听到我答应他后，就拿三百元及一包芙蓉王的香烟给我。并说他带我到他做“好事”的地点。“林某”在打好盒饭后就开着摩托车在前面，我就跟在“林某”的后面来到了“林某”做“好事”的地点，该地点是处在甲西镇的新绕村与新围村的交界处的一片空地。我跟“林某”来到该地点后，我看到有一部发电机、一堆三色塑料棚布及十多支棍子。到了第二、三日中午就按“林某”事先我说的，打了八个盒饭到“林某”做好事的地点，这二次送盒饭到“林某”做好事的地点时，我看到有七、八个年龄在二十多岁到五、六十岁男子在挖地。二次盒饭共用掉二百四十元。自这二次送盒饭到“林某”做“好事”的地点后，我也再没有去过这个地方，“林某”再也没有到仙公路口去，我也没有再见过他。我与张某是互相不认识的。
以上证据均经庭审质证、认证，事实清楚，证据充分，足资认定。
本院认为：被告人邱某甲与他人加工麻黄草，提炼麻黄素用于制造毒品，其行为已构成制造毒品罪，应予惩处。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，应予支持。关于被告人及其辩护人提出的辩解、辩护意见，经查，被告人供述其受“林某”委托送盒饭到制毒窝点给制毒人员，同案罪犯张某供述邱某甲有到制毒窝点，并在现场指挥他们做，当时“阿某1”还跟他们说“阿某2”是老板。并对邱某甲进行指认，被告人与同案罪犯张某素不相识，张某在被告人尚未归案的情况下，对被告人犯罪行为的供述及指认，只能来源于自己在制毒过程中看到被告人所参与的事实，并且上述事实还有证人证言、现场勘验笔录、鉴定结论等证据予以证实。据此被告人及其辩护人的辩解、辩护意见与查明事实不符，不予采纳。鉴于被告人虽已着手实施犯罪但因其意志以外原因而未制成毒品，属犯罪未遂，依法给予从轻处罚。且被告人能主动投案，为鼓励涉毒分子主动向公安机关投案自首，给予酌情从轻处罚。
根据被告人的犯罪事实、作用和认罪态度,案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十三条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人邱某甲犯制造毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币4000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月9日起至2019年6月8日止，罚金限于判决生效后三个月内一次性交清）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 唯
审 判 员 朱 珠
代理审判员 张丽涛
二〇一七年五月二十二日
书 记 员 吴丽娜
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。