云南省墨江哈尼族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）墨刑初字第141号
公诉机关墨江哈尼族自治县（以下简称墨江县）人民检察院。
被告人张某，男。因涉嫌犯故意伤害罪，2015年7月8日被墨江县公安局刑事拘留，2015年7月31日被执行逮捕。现押于墨江县看守所。
墨江县人民检察院以墨检公诉刑诉（2015）134号起诉书指控被告人张某犯故意伤害罪，于2015年10月19日向本院提起公诉，被害人王甲向本院提起附带民事诉讼。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2015年11月18日对刑事部分公开开庭进行审理。民事部分，经庭前调解，2015年11月18日，附带民事诉讼原告人王甲以附带民事被告人杨某某对其故意伤害的行为较轻微为由，向本院申请撤回对杨某某的诉讼请求，本院于同日裁定准许王甲撤诉。附带民事诉讼原告人王甲与被告人张某及其家属就附带民事赔偿达成调解协议，本院于2015年11月18日制作刑事附带民事调解书，对调解协议予以确认。墨江县人民检察院指派检察员徐阳出庭支持公诉，被告人张某到庭参加诉讼。现已审理终结。
墨江县人民检察院指控，2015年3月5日0时30分许，王甲等人来到被告人张某位于墨江县联珠镇饲养场路口“串串烧烤店”吃烧烤。1时30分许，段某某、杨某某来到店内，在与王甲等人同桌吃烧烤过程中，王甲对段某某实施纠缠并与杨某某发生口角，王甲动手打了杨某某。后段某某起身到厨房，王甲尾随进厨房后又与在厨房做菜的被告人张某发生争执。至3时许，王甲仍在烧烤店叫嚷并辱骂张某，双方最后在店外公路上发生推搡，被告人张某将王甲推倒在公路上，并踢打倒地的王甲，致王甲受伤。经墨江县公安司法鉴定中心鉴定，王甲人体损伤程度为重伤二级。
对指控的上述事实，公诉机关当庭宣读和出示了受理案件登记表、立案决定书、现场勘查笔录及照片、被害人陈述、证人证言、鉴定文书、被告人供述、户口证明等证据予以证明。公诉机关认为，被告人张某故意非法损伤他人身体健康，致一人重伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。建议对被告人在有期徒刑三年以上五年以下幅度内处刑。
被告人张某辩称，案发当天，其开的“串串烧烤店”正常营业，王甲、王乙、王丙三人到店内滋事。3时许，其劝说王甲离开，王甲动手打其，其正当防卫时无意中推倒王甲。
经审理查明，2015年3月5日0时30分许，段某某、杨某某到墨江县联珠镇饲养场路口被告人张某经营的“串串烧烤店”吃烧烤，后王甲、王丙、王乙三人也先后到烧烤店内，王甲在与段某某等人同桌吃烧烤时，对段某某实施纠缠并与杨某某发生口角争执。后段某某到烧烤店厨房找张某，王甲尾随至厨房与张某发生争执。2时30分许，段某某与其朋友先行离开烧烤店。3时许，张某将王甲劝至烧烤店外的公路上，因王甲已在烧烤店纠缠了近3个小时，被告人张某因气愤与王甲发生争执、推搡，张某将王甲推倒在公路上，王甲头部着地，张某继续踢打倒地的王甲，致王甲受伤。经墨江县公安司法鉴定中心鉴定，王甲伤情为重伤二级。
在审理期间，附带民事诉讼原告人王甲以附带民事被告人杨某某对其故意伤害较轻微为由，向本院申请撤回对杨某某的诉讼请求，本院于同日裁定准许王甲撤诉。王甲与被告人张某及其家属就附带民事赔偿达成调解协议，由张某赔偿王甲医疗费、护理费、误工费等各项费用共计30000元，2015年11月18日当庭支付20000元，余款10000元于2016年12月1日前付清。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭举证、质证的下列证据予以证明：
1.报案记录、受案登记表、立案决定书，证实2015年3月10日9时34分，墨江县公安局联珠派出所接王丁口头报称，其哥哥王甲于2015年3月5日3时许被联珠镇饲养场路口“串串烧烤店”老板张某及一个绰号“小乌哈”的男子打伤，因伤情严重，王甲于2015年3月7日转院至玉溪市人民医院治疗。墨江县公安局受案后于同日立案侦查。
2.到案经过，证实2015年3月15日10时许，民警到张某家将其传唤到案；2015年3月20日10时许到杨某某家将其传唤到案。
3.户口证明及违法犯罪经历查询记录，证实被告人张某身份的基本情况，以及张某无违法犯罪记录的事实。
4.现场勘验检查工作记录、现场图及照片，证实案发现场墨江县联珠镇饲养场路口“串串烧烤店”门前公路的客观概貌。被告人张某在庭审中对案发现场照片进行辨别确认，未提出异议。
5.墨江县人民医院、玉溪市人民医院出具的被害人王甲出院记录、CT扫描报告单，证实王甲于2015年3月5日5时42分酒后被他人打伤后由民警送至墨江县人民医院住院治疗。2015年3月7日，转往玉溪市人民医院治疗，诊断为：1、左额叶、颞叶挫裂伤，2、左侧额颞顶区创伤性硬膜下血肿，3、右侧颞部头皮血肿，4、混合性失语，5、右侧颅中窝骨折。
6.墨江县公安局出具的情况说明，证实2015年3月10日，墨江县公安局法医对王甲进行检验，经检验，王甲左颞部损伤，左颞叶部硬膜下血肿，伤情达轻伤以上，因王甲伤情处于恢复期不能做出伤情鉴定。
7.墨江县公安司法鉴定中心出具的（墨）公司鉴（伤）字（2015）12号法医学人体损伤程度鉴定书，证实王甲此次人体损伤程度为重伤二级。
8.墨江县公安局墨公（联）行罚决字（2015）第98号行政处罚决定书、墨公（联）终侦字（2015）7号终止侦查决定书，证实2015年7月31日，杨某某因参与殴打王甲，被墨江县公安局处以行政拘留十四日，罚款八百元的处罚。同日，决定终止对杨某某侦查。
9.被害人王甲的陈述，证实2015年3月4日17时许，其和几个朋友到墨江县城“十字街”附近一饭馆吃饭喝酒，至22时许其独自回到位于“一号桥”附近的住处，后其到“串串烧烤店”找同寨子的“白金”（即白某），在烧烤店遇到朋友段某某，其就去和段某某等人喝酒，因其醉酒，之后发生的事情记不清楚了，其醒来时发现自己睡在医院，其听家人说是王乙将其送到医院的。
10.证人证言
（1）证人王丁的证言，证实2015年3月5日其得知哥哥王甲住院后到医院探望，其父母在医院护理王甲，告知其王乙说王甲系被同村的张某打伤，王甲因伤情严重于3月7日转到玉溪市人民医院治疗，3月10日其到墨江县公安局报案。
（2）证人王乙的证言，证实2015年3月4日23时许，其和“周某”（别称）、罗某夫妻等人在“尊龙KTV”唱歌，至2015年3月5日1时许，其和朋友到饲养场路口的“串串烧烤店”吃烧烤，见王甲、王丙也在这家店内喝酒，当时店里有三、四桌客人，因店老板张某和其是邻村的，所以几桌人基本都认识，大家相互到彼此的桌上敬酒。2时30分许，王甲和张某就在王甲那桌吵起来，后王甲一桌准备离开，王甲走到公路对面时张某追上王甲并殴打王甲，和张某一起出去的还有一个“武汉人”（即杨某某），张某朝王甲打了一拳，因王甲醉酒，被打之后倒地，后张某和“小武汉”就踩蹋王甲头部，其和王丙出去劝，被张某和“小武汉”殴打，后因警察到现场，张某和“小武汉”就跑了，警察将其和王甲送到医院。王乙还证实其与王甲、王丙有亲戚关系，其系王甲的堂哥，王丙是其表弟。
（3）证人王戊的证言，证实2015年3月4日22时许，其和罗某、苏某某、王乙、苏某（别称周某）等人在KTV唱歌后，次日1时许到“串串烧烤店”，在烧烤店见王甲与王丙也在，但不是同一桌。因烧烤店老板是其家附近村子的，大家相互认识，就相互在酒桌间来回敬酒，2时30分许，其和苏某某、罗某、苏某一起离开，但是王乙没有和大家一起走，和王甲、王丙继续喝酒。其离开烧烤店前，听到王甲和他一桌的人争吵了一会。
（4）证人王丙的证言，证实2015年3月4日22时许，其接到张某的弟弟“万春”（音）的电话，让其到张某经营的“串串烧烤店”喝酒，其独自到烧烤店后见家住东沟（地名）的朋友“黑豆”（绰号）也在，其就到“黑豆”一桌，王乙也坐在这一桌，之后，王甲也到这桌，其见王甲已醉酒，在喝酒期间，王甲还在地上摔了一个杯子。张某让其将王甲送回去，但是其没有办法送回去，后其就到王戊所在的那一桌喝酒。2时30分许，王戊一桌离开后，其回到“黑豆”所在的那桌喝酒，3时许，“黑豆”等人离开，其就和烧烤店的店员白某喝酒。其出去公路上找上厕所时见张某、王甲、王乙、杨某某在公路对面，王甲倒在地上，张某坐在王甲身上，王乙和杨某某站在旁边，其见张某和王甲在打架就去拉张某，拉开张某后王甲站起来，张某又上前将王甲踢倒在地，并继续用脚踩王甲头部，其就脱下衣服和张某互殴，其被张某按倒在地，巡逻的警察来到现场后，张某就放开其，其离开现场。
（5）证人段某某的证言，证实2015年3月4日23时许其到“串串烧烤店”找张某玩，到了烧烤店其看见几个章差村的人，那些人和张某都认识，他们看到其后就叫其和他们一起喝酒，其就和他们坐到一起喝酒聊天，次日0时40分许，王甲醉酒后来到烧烤店，因王甲和其一桌的人认识，就坐下来。王甲坐下来后拉着其说一些不堪的话，对其动手动脚。其去厨房、厕所王甲都跟着，挡在其前面，其在厨房时对张某说王甲一直来骚扰其，张某说了王甲两句，王甲还动手推了张某一下，被一个其不认识的人拉开。期间王甲还动手打了杨某某，被旁人劝开，张某叫人送王甲出去，王甲出去后又跑回来，没办法送走。2时许，其不堪王甲骚扰就独自打车回家了，王甲还继续留在烧烤店。
（6）证人杨某某的证言，证实2015年3月5日1时许，其和段某某到“串串烧烤店”时见王甲、王乙、王丙也在烧烤店，其中王丙看起来还清醒，王甲和王乙已醉酒，说话有点语无伦次，但走路还稳。当时，王甲和段某某的侄子坐在一桌，其和段某某也是去那一桌的，王丙看到其后就来坐下和其一桌喝酒，王甲当时已醉酒，一直在乱说话，并叫段某某喝酒，因段某某也醉酒，大家就阻止王甲让段某某喝酒，王甲还去拉段某某，段某某就在包房里进进出出，可能是躲王甲。2时30分许，段某某和她的朋友准备离开，之后这一桌的人基本上都走了。王甲对其言语挑衅后打了其右脸部一巴掌，其就踢了王甲大腿一脚，后被张某拉开。张某拉开王甲后送王甲走，但是送出去后王甲又返回，反复了好几次，3时许，王甲跑到烧烤店门前叫嚷说要把烧烤店砸了，张某就叫王乙、王丙把王甲送走，王乙跟着张某出去送王甲，张某把王甲送到公路上就推着王甲到公路对面，王乙跟在张某后面，张某用手在王甲胸前推了四、五下，其再看时王甲已倒在地上，王甲倒地后就一直睡在地上不动也不说话。王丙看见后就把将自己的衣服拉开，从烧烤店这边冲过去让张某和他打架，王丙和张某互相推搡，后用拳头打了起来，后来派出所的巡逻车来到后王丙就跑了。当时，张某还责怪王乙不送王甲回去，并打了王乙一巴掌，王乙就蹲在地上，其就独自离开现场了。
11.被告人张某的供述，证实其在墨江县联珠镇饲养场路口经营“串串烧烤店”，其表兄弟王甲、王乙每隔几天就会醉酒后来店里扰乱。2015年3月4日，其开门正常营业，至3月5日0时30分许，王甲、王乙、王丙醉酒后先后来到店里，在几桌客人间来来去去找人喝酒，其劝他们单独坐下来吃烧烤，三人称不吃烧烤，只是找认识的人喝酒。王甲后来到段某某那桌，骚扰段某某，其将段某某叫开，并让王乙、王丙将王甲送回去，但是每次送出去王甲又跑回来，反复了几次。之后，其到厨房煮米线，王甲进来厨房叫嚷要把烧烤店砸了，还打了其几拳，其没有还手。王甲离开厨房后又去骚扰段某某，至2时30分，段某某来和其打招呼后就先走了，其在店内听见王甲还和段某某等人在外面公路上叫嚷，但是没有打起来。3时许，王甲又回到烧烤店，在门口叫嚷要砸烧烤店，其让王乙、王丙送王甲回去，但是送不走，其就将王甲拉到公路上，准备打车将王甲送走，王甲一直在辱骂其，因王甲已在其烧烤店惹事几个小时，其就将王甲推到公路对面，王甲用拳头打了其胸部两下，其生气一时没有忍住就动手打王甲，将王甲推倒在地，王甲倒地后继续用言语挑衅其，其就踹了王甲左胸部两脚，期间，杨某某也踹了王甲腿部一脚，后其跨过王甲的身体，蹲下去按住王甲让他不要继续纠缠了，其叫王乙和王丙过来带王甲回去，王乙过来时一边走一把骂其，其见王乙准备要打其，就放开王甲站起来打了王乙一巴掌，王乙就蹲在地上。王丙也是骂着向其走过来，把衣服脱了让其和他打架，王丙打了其眼部一拳，其也打了王丙的眼部一拳并抓着他的头发将他按倒在地上，之后派出所的巡逻车来到现场，其放开王丙后王丙就跑了，其让王乙送王甲去医院，其就回烧烤店收摊了。
综合分析以上证据，对本案发生的经过，被告人张某的供述与证人王乙、王丙、杨某某的证言存在不一致，张某供述系王甲在其店内滋事，骚扰段某某，其一再送王甲出去，王甲反复回到店内闹事的事实，与证人王丙、杨某某、段某某的证言能相互印证，本院予以确认。证人王乙证实系王甲离开烧烤店后张某追出去殴打王甲的事实，无其他证据佐证，本院不予确认。
本案还有以下证据：
1.撤诉申请书及刑事附带民事裁定书，证实2015年11月18日，王甲以其杨某某对其故意伤害较轻微为由，向本院申请撤回对杨某某的诉讼请求，本院于同日裁定准许王甲撤诉。
2.调解笔录己附带民事诉讼调解书，证实2015年11月18日，经本院主持调解，附带民事诉讼原告人王甲与被告人张某及其家属达成赔偿协议，由张某赔偿王甲治疗费、误工费等共计30000元，当庭支付20000元，余款10000元于2015年12月1日前付清。王甲当庭对被告人张某表示谅解。
3.赔偿收据，证实2015年11月18日，张某家属已代张某赔偿王甲治疗费、误工费等20000元。
以上证据，本院予以确认。
本院认为，被告人张某因王甲在其经营的店内滋事，多次送王甲离开未果，与王甲发生争执推搡，将王甲推倒在地，并对王甲头部实施踢打，致王甲受伤程度重伤二级，其行为已构成故意伤害罪，应追究其刑事责任。墨江县人民检察院指控的事实清楚，证据确实充分，定性准确，本院予以确认。被告人张某提出其系正当防卫的辩解，与查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。被害人王甲对本案的发生亦有过错，结合被告人张某到案后如实供述案件事实，认罪态度较好。审理期间，被告人张某及其家属与被害人王甲达成赔偿协议，并已部分履行，取得被害人王甲谅解，依法可对被告人张某从轻处罚并适用缓刑。公诉机关提出的量刑建议，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款的规定，判决如下：
被告人张某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年零六个月。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省普洱市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 冯永杰
审判员 高健辉
审判员 朱嘉雪
二〇一五年十二月七日
书记员 何 旭