湖北省红安县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂1122民初919号
原告何祖周，男，1956年5月19出生，汉族。
委托诉讼代理人陈召君、夏威，湖北朴诚勇毅律师事务所律师，特别授权。
被告何辉党，男，1954年8月19日出生，汉族。
被告何冬强，男，1982年11月22日出生，汉族，系何辉党之子。
以上两被告委托诉讼代理人戈仁锋，湖北首义律师事务所律师，一般代理。
原告何祖周与被告何辉党、何冬强提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年7月27日受理后，依法由审判员彭荣利独任审判，于2016年9月2日公开开庭进行了审理，原告何祖周及其委托代理人陈召君、被告何辉党、何冬强及其委托代理人戈仁锋均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告何祖周诉称，2015年10月20日，二被告因旧房需要改造，雇请原告何祖周和何德满等人拆除旧房。2015年10月21日，原告何祖周和何德满按照被告的要求施工拆旧房，施工前二被告没有向原告提供安全设备，在施工拆房的过程中，因房屋老旧，房屋的瓴条断裂导致原告从屋顶坠落受伤。原告受伤后被送往湖北省红安县中医院、湖北省新华医院住院治疗51天，2016年5月4日，经湖北中真司法鉴定所《鄂中司鉴2016法鉴字第590号〈湖北中真司法鉴字所法医司法鉴定意见书〉》鉴定，原告构成八级伤残，后期治疗费21000元，误工时间300天，护理时间90天，因就赔偿费用双方未能达成协议，故请求依法判令：一、二被告连带赔偿原告各项经济损失共计156435.9元。二、本案诉讼费用由二被告承担。
被告何辉党辩称，被告对原告主张其为被告拆除房屋过程中受伤的事实及其伤残等级无异议。原告住院期间被告已为其垫付医疗费90800.77元，并承担了原告住院期间的护理费、伙食费及交通费。但原告对事故发生自身有重大过失，故应根据双方的过错按照比例承担相应责任。
被告何冬强辩称，其没有雇请原告施工，与原告不存在任何法律关系，所拆旧房系父亲何辉党所有，自已不是责任主体，故不应承担赔偿责任，请求驳回原告的诉求。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：
一、原告身份证、两被告身份信息复印件各一份，拟证明原、被告的诉讼主体资格。
二、湖北省红安县中医院、湖北省中西医院结合医院住院病历以及湖北省红安县中医院门诊收费收据二张，金额合计506元，拟证明原告受伤后进入该院治疗情况及垫付的医疗费。
被告何辉党、何冬强对以上证据一、二无异议，本院予以采信。
三、原告委托诉讼代理人对证人何德满的调查笔录以及何德满身份证复印件各一份，其主要内容为：2015年10月20日，被告何辉党叫其弟弟何辉团帮忙带几个人去将自家旧房拆除，按天计酬，每天酬金150元。第二日上午8点，证人何德满和原告一起到现场拆除旧房的脊瓦、瓴条，由于常年风吹雨打，瓴条腐蚀严重，在拆除过程中瓴条断裂，导致原告失足从屋顶坠地受伤。拟证明原告在为二被告拆除旧房时摔伤的事实。
被告何辉党、何冬强对该证据合法性有异议，认为证人没有出庭作证，故该证据不能作为有效证据使用。
本院认为，该证据虽然不完全符合有效证据的法律形式，但证人所证明的事实与被告何辉党自认原告由其雇请拆除旧房并受伤的事实基本一致，故对该证据予以采纳。
四、《鄂中司鉴2016法鉴字第590号〈湖北中真司法鉴定所法医司法鉴定意见书〉》和鉴定费1500元收费收据各一份，拟证明原告的伤残程度、后期治疗费、误工、护理时间的计算依据及花费。
被告何辉党、何冬强对该证据无异议，本院予采信。
五、一组证据：1、交通费，定额发票50张，金额合计3000元。2、住宿费，红安县金沙大酒店定额发票10张，金额合计1000元。3、误餐费，武汉农家土菜馆和锦添香酒楼定额发票8张，金额合计800元。以上证据拟证明原告因此事故发生的费用。
两被告对该证据1有异议，认为该票据连号且费用过高，请法庭酌情认定。对证据2、3真实性均有异议，认为原告就诊期间的住宿费和餐饮费都是由被告方支付的，故不应存在该花费。
本院认为，原告提供的交通费发票存在瑕疵，本院将根据原告住院时间就医地点等客观因素对该损失酌情予以认定。对于住宿费、误餐费损失，因不属法定赔偿项目，且被告不予认可，故不予采纳
被告何辉党和何冬强为支持其共同主张，共同向本院提交了如下证据：
一组证据：1、红安县高山乡人民政府于1986年10月29日颁发给何辉党的《土地使用证》一份。2、由本湾村民何泽友、何国华等联合签名证实何辉党于2015年10月1日向其村委会书面申请对其原有的农村自建房进行改造的《申请书》一份。以上证据拟证明1986年何辉党经当时政府批准使用宅基地建房以及2015年10月1日经村小组长何辉华等人签名作证向本村村委会申请将原房屋拆除进行改造的事实。同时进一步证明系何辉党为其所有的房屋进行危房改造，与他人无关。
原告对何辉党提供《土地使用证》证明房屋的权属无异议，但认为并不能证明何冬强与事故无关。
本院认为，原、被告均对原告是在拆除何辉党所有的旧房屋中受伤的事实无异议，本院予以采信。对有争议之处，将结合本案其它证据予以综合认定。
被告何辉党提供的其它证据如下：
一组证据：1、原告委托代理人对证人何德满录取的证言视听资料一份，书面整理成文字的主要内容为：事发当日，何德满告诉他吃多了野蘑菇，身体有点不舒服，有点拉肚子的症状。2、证人何辉团和何辉华出庭作的证词，其主要内容为：事发当日，务工休息闲聊时，原告曾说吃多了野蘑菇，身体有点不舒服，有点拉肚子，全身没有力气。以上证据拟证明是因原告食物中毒才导致事故的发生，原告自身存在重大过失。
原告对该证据真实性、证明目的均有异议，认为证人何德满无特殊事由应当出庭作证，该证据形式不合法，故不应采信。对于何辉团和何辉华的证词，原告认为何辉团和何辉华系被告何辉党的亲弟弟和家族兄弟，与被告有利害关系，且证明的内容不属实，故请求法庭对二人的证词不予采信。
本院认为，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十五条：“证人应当出庭作证，接受当事人的质询”的规定，证人何德满无特殊事由未出庭作证，证据形式有缺陷，且原告对该证据证明的事实不予认可，故对何德满的证词不予采信。对于何辉团和何辉华的证词，因该证词是传来证据，原告对证明内容予以否认，被告也无其他证据来佐证该事实，且两证人与被告系利害关系人，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第69条第2项：“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：……（二）与一方当事人或其代理人有利害关系的证人出具的证言；”的规定，故对何辉团、何辉华的证言不予采信。
二、湖北省中西医结合医院医疗费收费收据五份，金额分别为48245.72元、40477.21元、1518.5元、553.84元、5.5元，金额合计90800.77元，拟证明被告为原告垫付的医疗费用。
原告对金额为48245.72元、40477.21元票据无异议，但对金额为1518.5元、553.84元、5.5元票据有异议，认为票据上患者姓名为“何祖洲”，与原告姓名“何祖周”不符，故不予认可。
被告对医疗费票据上姓名不同作出了说明，事发后将原告送住湖北省中西医结合医院治疗，原告当时没有带身份证，因情况紧急，所以口述了原告的姓名，湖北省中西医结合医院工作人员误将收费票据中原告的姓名“何祖周”打印成“何祖洲”。
本院认为，通过“何祖洲”医疗费收据上反映的入院时间，以及诊治项目，并结合原告的病历可推断，湖北省中西医结合医院医务人员将收费票据中的姓名“何祖周”误打印成“何祖洲”，故对被告已垫付原告在湖北省中西医结合医院治疗费用90800.77元的事实予以采信。
被告何冬强提供的其它证据如下：
一组证据：1、何冬强与熊雯于2007年12月13日领取的《结婚证》复印件一份。2、何冬强于2016年3月3日在武汉市办理的《武汉市居住证》复印件一份。拟证明其与妻子熊雯在武汉市武昌区居住生活。
原告对该组证据的真实性无异议，但认为不能达到证明其与该事故无关的目的。
本院认为，该证据与本案无关联，故不予采纳。
经庭审对以上证据进行举证、质证、认证，本院审理查明如下事实：
2015年10月20日，被告何辉党因需要改造其位于湖北省红安县上新集镇高山庙村7组的旧房屋，便委托其弟何辉团召集原告、何德满等村民拆除旧房。酬金按每天150元支付，工程完工后统一由何辉党结算。2015年10月21日8时左右，原告在旧房屋顶拆房的过程中，不慎从屋顶坠地受伤。原告受伤后被送往湖北省红安县中医院、湖北省中西医结合医院住院治疗共计51天，花费医疗费合计91306.77元，其中被告方支付了90800.77元，原告支付了门诊费506元。2016年5月4日，经湖北中真司法鉴定所《鄂中司鉴2016法鉴字第590号〈湖北中真司法鉴字所法医司法鉴定意见书〉》鉴定结论为：原告受伤的残疾程度为八级，后期康复治疗费用21000元，误工时间为伤后300天，护理时间为90天（含取内固定住院时间）。另查明何冬强系何辉党之子，原告受伤后何冬强参入了救治过程，且原告认为两人系家庭成员关系，故请求判令两被告承担连带赔偿责任。
还查明，原告系农村居民，事故发生后，被告何辉党已先行给付原告3000元。
以上事实，有原告提供的身份证、户口本、调查笔录、住院病历、出院记录、医疗费票据、鉴定意见书、被告提供的证人证言、《土地使用证》、医疗费票据以及本案的法庭审理笔录等在卷证实，本院予以确认。
本院认为：最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……。”本案原告由被告何辉党雇佣，原告是在被告何辉党的授权及指示范围内从事劳务活动，原告的劳动报酬由被告何辉党支付，双方形成雇佣关系，原告在此过程中受伤，事实清楚，证据充分，对此，被告何辉党作为雇主应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，由于被告何辉党放松了安全施工的管理，使拆除旧房过程中发生事故，具有过错。原告作为完全民事作为能力人，可以预见或应当预见到房屋老旧登高作业容易发生事故的危险性，应注意安全谨慎义务，但由于原告未能注意到潜在的安全风险，其受伤造成损害自身也存在过错。根据上述法律规定，原告在本次事故中受到损害，按各自的过错程度综合认定由被告何辉党承担原告损失总额80％的责任，原告承担20％的责任。对于原告请求由被告何冬强承担连带赔偿责任的诉讼请求，因没有事实及法律依据，本院不予支持。对原告的各项损失，本院依据案件事实，结合相关法律认定如下：1、医疗费，对原告在湖北省红安县中医院治疗费用506元以及湖北省中西医结合医院治疗费用90800.77元，本院予以认定，则医疗费为506元+90800.77元=91306.77元。2、后期治疗费21000元，属鉴定机构的具体意见，且被告方无异议，本院予以认定。3、营养费，原告主张按照每天15元标准，结合住院天数51天计算该损失为765元，本院分析认为，红安县中医院开具的《出院记录》中载明原告需加强营养，根据本次事故造成原告受伤住院治疗、并构成八级伤残的实际情况，原告主张营养费765元属合理范围，本院予以确认。4、住院伙食补助费，原告主张按照住院天数51天，每天50元标准计算住院伙食补助费2550元，被告方不予认可，本院认为，该标准符合湖北省一般工作人员的出差伙食补助50元/天的标准，故予以采纳。5、残疾赔偿金，原告系农村居民，依照鉴定机构的鉴定结论为：何祖周伤残等级为八级，按照湖北省2016年度农村居民人均可支配收入标准11844元／年计算，则该项损失为11844元/年×20×30％﹦71064元。6、护理费，原告主张按照《2016年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中的居民服务业标准31138元/年，护理人员为一名，护理时间按照法医鉴定结论90天,计算护理费7677.86元（31138元/年÷365天×90天），被告方对计算该损失有异议，认为原告住院期间是由被告方安排专人进行的护理，故不应计算该损失。对于住院期间的护理人员是由被告方雇请原告无异议，但认为该损失是法定的赔偿项目，应予支持。本院认为，依据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。”，该损失原告没有提供医疗机构的具体意见来证实原告因伤需要护理以及实际产生了该花费等相关证据，故对该项请求不予支持。7、交通费，酌定为1000元。8、误工费，原告主张按照《2016年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中的建设行业标准，每天121.91元，结合《鄂中司鉴2016法鉴字第590号〈湖北中真司法鉴定所法医司法鉴定意见书〉》鉴定结论为：原告误工时间为伤后300天，计算该损失为36573元，本院认为，根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十条：“……受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，原告误工时间计算至定残日前一天，应为196天（2015年10月21日至2016年5月3日），原告系农村居民，无固定收入，也不能证明其最近三年的平均收入，故其误工损失应参照《2016年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中的农、林、牧、渔行业工资收入标准28305元/年计算，则误工费为15199.39元（28305元／年÷365天×196天）。9、鉴定费1500元，属合理支出，且该鉴定单位的收费收据予以证实，本院予以采纳。10、精神损害抚慰金，原告主张该损失为10000元，被告认为该请求数额过高，请法庭酌情认定，本院认为，根据本案事故导致原告受伤且构成八级伤残的实际情况，确给原告造成了较严重的精神痛苦，但鉴于原告在事故中具有过失，因此本院酌定原告的精神损害抚慰金为6000元。综上，原告因本案事故造成的损失为：医疗费91306.77元、后续治疗费21000元、营养费765元、住院伙食补助费2550元、残疾赔偿金71064元、交通费1000元、误工费15199.39元、鉴定费1500元、精神损害抚慰金6000元，共计210385.16元。其中精神抚慰金6000元不应再次进行分割，应由被告何辉党赔偿原告169508.12元〔（210385.16－6000元）×80%﹢6000元〕，扣除被告垫付的医疗费90800.77元和已给予原告的3000元，尚应赔偿75707.35元（169508.12元－90800.77元－3000元），据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告何辉党于本判决生效之日起十日内，赔偿原告何祖周医疗费、误工费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费、精神损害抚慰金各项损失共计75707.35元。
二、被告何冬强在本案中不承担赔偿责任。
三、驳回原告何祖周的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行支付金钱义务，应当依照
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3420元，由被告何辉党负担2720元、原告何祖周负担684元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院，上诉人在提交上诉状时应预交上诉案件上诉费3420元，款汇黄冈市中级人民法院立案庭。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审判员 彭荣利
二〇一六年十一月二十一日
书记员 韩光辉