广西壮族自治区梧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂04民终1158号
上诉人（一审被告）：广西建工集团第四建筑工程有限责任公司。
法定代表人：杨俊。
委托诉讼代理人：蓝岚。
上诉人（一审被告）：广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司。
代表人：蒋治林。
委托诉讼代理人：黄松斌。
被上诉人（一审原告）：梧州市万达隆页岩砖厂。
代表人：黄谷。
委托诉讼代理人：黄奕林，广西公力律师事务所律师。
上诉人广西建工集团第四建筑工程有限责任公司、广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司与被上诉人梧州市万达隆页岩砖厂买卖合同纠纷一案，梧州市长洲区人民法院于2017年8月14日作出(2016)桂0405民初634号民事判决。广西建工集团第四建筑工程有限责任公司、广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司是被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司设立的分公司，在梧州市工商行政管理局依法进行工商登记，领取营业执照。被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司为承建梧州市廉租房六期工程Ⅲ标段（4#楼）、七期工程Ⅰ标段（7#楼及公共地下室）向原告购买页岩多孔砖。2015年9月1日被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司向原告出具了《欠条》，《欠条》载明“贵厂为我司梧州市廉租房六期、七期供应页岩多孔砖，总货款为2846880元，已付金额为1608210元，未付金额为1238670元。上述欠款从2015年5月1日起按欠款金额每月2%计付利息至付清欠款为止。注：上述结算款项所涉及的收款单据，我公司已全部收回……”等内容。被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司在出具《欠条》后，于2015年9月30日向原告支付了10万元。原告多次催促被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司支付欠款未果，遂诉至该院。
经被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司申请，该院依法委托广西众益工程造价咨询有限公司对广西建工集团第四建筑工程有限责任公司承建的“梧州市廉租房六期工程Ⅲ标段（4#楼）、七期工程Ⅰ标段（7#楼及公共地下室）所需页岩多孔砖总量进行评估鉴定；2017年7月11日，广西众益工程造价咨询有限公司作出《鉴定意见书》，鉴定意见为梧州市廉租房六期工程Ⅲ标段（4#楼）、七期工程Ⅰ标段（7#楼及公共地下室）根据2005年《广西壮族自治区建筑工程消耗量定额》计算出来所需页岩多孔砖240*115*90总量为2059376块。其中，梧州市廉租房六期工程Ⅲ标段（4#楼）需页岩多孔砖240*115*90总量为1015708块，七期工程Ⅰ标段7#楼需页岩多孔砖240*115*90总量为1029874块，公共地下室需页岩多孔砖240*115*90总量为13794块。
一审法院审理认为，原告依约向被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司供应页岩多孔砖，被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司亦接收了原告的货物，故原告与被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司成立了买卖合同关系。被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司在接收原告货物后应及时向原告结付货款，2015年9月1日被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司向原告出具了《欠条》，确认尚欠原告砖款1238670元及自愿从2015年5月1日起按欠款金额每月2%计付利息至付清欠款为止，但被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司在出具《欠条》后仅于2015年9月30日支付了货款10万元，其行为构成违约，依法应承担违约责任，支付原告余下货款及利息，故原告要求被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司支付货款1138670元及支付利息（利息计算，以欠款金额1238670元为基数，从2015年5月1日起至2015年9月30日止，按月利率2%计付，以欠款金额1138670元为基数，从2015年10月1日起至付清之日止，按月利率2%计付计）的诉讼请求，符合法律规定，该院予以支持。两被告认为原告提供的页岩多孔砖的数量多于其所承建的工程所需的页岩多孔砖数量，本案《欠条》确认的货款所涉及的页岩多孔砖的实际使用人为广西建大建设集团有限公司、广西桂林地建建设有限公司和被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司，原告诉请的货款不应全由两被告承担，且约定的违约金过高，由于原告不予认可，两被告提供的证据亦未能证明原告提供的页岩多孔砖的使用人不是被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司，且被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司亦在《欠条》上加盖公章，故对两被告该辩解意见不予采纳。被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司系被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司依法登记设立的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款关于“公司可以设立分公司。设立分公司，应当公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司的民事责任应由被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司承担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定，判决：被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司、广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司应在本判决生效后十日内向原告梧州市万达隆页岩砖厂支付货款1138670元，并支付利息（利息计算，以欠款金额1238670元为基数，从2015年5月1日起至2015年9月30日止，按月利率2%计付，以欠款金额1138670元为基数，从2015年10月1日起至付清之日止，按月利率2%计付）。案件受理费15048.03元，减半收取计7524.02元（原告已预交7500元），鉴定费3万元，合计37524.02元，由被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司、广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司负担。
广西建工集团第四建筑工程有限责任公司、广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司不服上诉称，上诉人没有收到过被上诉人价值2846880元的页岩砖，不存在基础交易事实，一审法院判令上诉人对没有收到也没有使用过得货款承担付款责任显示公正；上诉人有证据证明《欠条》内容不具有真实性，且根据推理及日常生活经验，第三方发布的投标工程量清单以及第三方鉴定结果的证明力比《欠条》更大，本案不应以《欠条》作为结案依据；本案程序违法，遗漏了必要共同诉讼人欧奔，上诉人与欧奔均是本案利害关系人，欧奔不到庭，事实无法查清。
被上诉人梧州市万达隆页岩砖厂答辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
在二审诉讼中，上诉人提交了2016年5月27日转砖款200000元、2016年2月6日转砖款100000元给被上诉人的银行流水，拟证明在写欠条后上诉人共支付了300000元砖款。被上诉人表示需要核实，但没有将核实结果告知法庭，故本院对上述上诉人提交的银行流水予以采信。除上述事实外，本院对一审判决查明的事实予以确认。
本院认为，根据2015年9月1日广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司向梧州市万达隆页岩砖厂出具的《欠条》，该《欠条》载明“贵厂为我司梧州市廉租房六期、七期供应页岩多孔砖，总货款为2846880元，已付金额为1608210元，未付金额为1238670元。上述欠款从2015年5月1日起按欠款金额每月2%计付利息至付清欠款为止。注：上述结算款项所涉及的收款单据，我公司已全部收回。”，欠款单位注明为广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司并加盖公章，欧奔在欠条上签字，一审法院因此认定广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司接收了梧州市万达隆页岩砖厂交付的页岩砖并至2015年5月1日欠货款1238670元正确。上诉人提出其没有收到过梧州市万达隆页岩砖厂2846880元的页岩砖，但未能举出充足证据予以证实，本院不予采纳。上诉人尚提出本案《欠条》的形成存在合法性问题，并称其公章是欧奔夹带偷盖，但同样未能举证予以证实。关于上诉人提出本案遗漏了必要共同诉讼人广西建大建设集团有限公司、广西桂林地建建设有限公司、欧奔的问题，由于上诉人未能举出足够证据证明欠条上记载的页岩砖不是其所使用，而且被上诉人对此也不予认可，因此本院对上诉人该主张也不予采纳。至于上诉人称其与广西建大建设集团有限公司、广西桂林地建建设有限公司、欧奔之间存在责任分担的问题，上诉人可另寻他径解决。上诉人在二审中新提交的银行流水证明其分别于2016年2月6日转砖款100000元、2016年5月27日转砖款200000元给被上诉人梧州市万达隆页岩砖厂，对此，被上诉人梧州市万达隆页岩砖厂未能提出反证，因此，该300000元本院予以扣减，具体计算如下：广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司于2015年9月30日支付10万元，则2015年5月1日至2015年9月30日的利息为125518.56元（1238670×152×2%÷30），故尚欠利息25518.56元（125518.56-100000）；上诉人于2016年2月6日转砖款100000元，2015年10月1日至2016年2月6日利息为105699.84元（1238670×128×2%÷30），故尚欠利息31218.4元（105699.84＋25518.56-100000）；上诉人于2016年5月27日转砖款200000元，2016年2月7日至2016年5月27日利息为90835.8元（1238670×110×2%÷30），则余77945.8元（200000-31218.4-90835.8）应予以扣减尚欠货款，则尚欠货款1160724.2元（1238670-77945.8），综上，至2016年5月27日上诉人广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司尚欠货款本金为1160724.2元及利息（从2016年5月28日起按月利率2%计付至还清之日止）。综上所述，一审判决事实清楚，适用法律正确，因二审诉讼过程中出现了新证据，本院因此对尚欠货款本息作相应变更。上诉人的上诉理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销广西壮族自治区梧州市长洲区人民法院（2016）桂0405民初634号民事判决；
二、上诉人广西建工集团第四建筑工程有限责任公司、广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司支付尚欠货款1160724.2元及利息（以尚欠货款1160724.2元为基数从2016年5月28日起按月利率2%计付至还清之日止）给被上诉人梧州市万达隆页岩砖厂。
上诉人及案受理费15048元，由上诉人广西建工集团第四建筑工程有限责任公司、广西建工集团第四建筑工程有限责任公司梧州分公司负担。
上述应付款项，义务人应于本判决发生法律效力后十日内履行完毕，逾期应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向一审人民法院申请强制执行。
本判决为终审判决。
审判长 林 远
审判员 刘创祥
审判员 任 军
二〇一七年十二月二十五日
书记员 熊 利