湖南省炎陵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0225刑初23号
公诉机关炎陵县人民检察院。
被告人陆某某，女，1985年2月20日出生，汉族，广西壮族自治区灌阳县人，小学文化，无业，住湖南省炎陵县；因涉嫌贩卖毒品罪于2015年12月17日被炎陵县公安局刑事拘留，2016年1月21日被逮捕；现羁押于株洲市第一看守所。
指定辩护人戴建新，湖南湘山律师事务所律师。
被告人汤某，曾用名汤某，男，1993年7月26日出生，汉族，湖南省炎陵县人，初中文化，无业，住湖南省炎陵县；因涉嫌贩卖毒品罪于2015年12月17日被炎陵县公安局刑事拘留，2016年1月21日被逮捕；现羁押于炎陵县看守所。
辩护人王艳蕾，湖南武超律师事务所律师。
炎陵县人民检察院以炎检公诉刑诉[2016]23号起诉书指控被告人陆某某、汤某犯贩卖毒品罪，于2016年4月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。炎陵县人民检察院指派检察员胡斯扬出庭支持公诉，被告人陆某某及其指定辩护人戴建新，被告人汤某及其辩护人王艳蕾到庭参加诉讼。现已审理终结。
炎陵县人民检察院指控：2016年12月份，被告人陆某某、汤某累计贩卖甲基苯丙胺（冰毒）3次/4人，重0.3克；查获甲基苯丙胺31.9克，涉案毒品共重32.2克，非法获利230元。上述事实有被告人供述、证人证言、毒品鉴定等证据证实。被告人陆某某、汤某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百五十七条之规定，涉嫌贩卖毒品罪，且在共同犯罪中均是主犯，被告人汤某具有自首情节，提请本院依法判处。
被告人陆某某、汤某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，并自愿认罪，请求依法从轻处罚。指定辩护人戴建新提出的辩护意见是：被告人陆某某被公安机关当场缴获的毒品31.33克没有流入社会的可能，不能计入犯罪数量。被告人陆某某具有坦白情节，且本身也是毒品的受害者，请求对被告人陆某某减轻处罚。辩护人王艳蕾提出的辩护意见是：本案购买与保管毒品是被告人陆某某，被告人汤某只起联络作用，地位次要，应当认定为从犯；且被告人汤某具有自首情节；加上购买的毒品处于公安机关监控之中，没有流入社会的可能，危害性较小，请求对被告人汤某减轻处罚。
经审理查明：2016年12月份，被告人陆某某、汤某累计贩卖甲基苯丙胺（冰毒）3次/4人，重0.3克；查获甲基苯丙胺31.9克，涉案毒品共重32.2克，非法获利230元。具体事实为：
1、2015年12月初的一天晚上，李某、曾某联系被告人汤某购买毒品，被告人陆某某将毒品交给被告人汤某，由被告人汤某在炎陵县霞阳镇涛涛公寓以人民币70元的价格出售给李某、曾某约0.1克甲基苯丙胺。
2、2015年12月上旬的一天，宁某某联系被告人汤某购买毒品，由被告人陆某某在炎陵县霞阳镇邮缘宾馆以人民币100元的价格出售给宁某某约0.1克甲基苯丙胺。
3、2015年12月13日13时许，黄某某联系被告人汤某、陆某某购买毒品，由被告人陆某某在炎陵县霞阳镇大金行对面以人民币60元的价格出售给黄某某约0.1克甲基苯丙胺。
被告人陆某某与广西灌阳县的“大文文”（绰号）联系购买毒品并将与汤某共同出资的2400元毒资在自动柜员机存入对方银行账户后，于2015年12月15日赶至郴州，从广西灌阳至郴州的大巴司机处接应毒品，再乘坐郴州至炎陵的大巴返回炎陵汽车南站，下车后即被炎陵县公安局民警抓获，当场缴获疑似冰毒的白色晶体31.33克。2015年12月18日，炎陵县公安局民警在被告人陆某某、汤某位于炎陵县霞阳镇步行街一品楼后面的租房内查获疑似冰毒的白色晶体0.57克。经株洲市公安局刑事科学技术研究所检验，上述疑似冰毒白色晶体物质中均含有甲基苯丙胺成分。
2015年12月17日，被告人汤某向炎陵县公安局投案，并如实供述了共同贩卖毒品的罪行。
证明上述事实的证据有公诉机关提供的：
1、被告人陆某某、汤某的供述，证实其共同贩卖毒品的时间、地点、对象、数量以及共同出资购买毒品被查获的情况。
2、证人曾某、宁某某、黄某某的证言，证实其向陆某某、汤某购买毒品的时间、地点、数量及金额等情况。
3、炎陵县公安局制作的辨认笔录，证实陆某某辨认曾令，汤某辨认曾某、李某、黄某某，曾某、宁某某、黄某某辨认陆某某、汤某等情况。
4、查获毒品材料。
5、株洲市公安局刑事科学技术研究所株公物鉴（理化）字[2015]378号物证检验报告，证实送检的白色晶状物质检出甲基苯丙胺成分。
6、归案经过。
7、被告人陆某某、汤某的户籍证明。
以上证据经庭审质证核实，被告人陆某某、汤某均无异议，本院予以认定，作为本案的定案依据。
本院认为：被告人陆某某、汤某明知冰毒是毒品而非法销售，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度和公民的生命健康，构成贩卖毒品罪。炎陵县人民检察院指控被告人陆某某、汤某犯贩卖毒品罪的罪名成立。被告人陆某某、汤某经查证具有贩卖毒品的事实，其查获的毒品应计入犯罪数量，指定辩护人戴建新提出查获毒品不能计入犯罪数量的辩护意见，不符合法律规定，本院不予采纳。本案的主要犯罪事实在于查获毒品数量，尽管查获毒品系二被告人共同出资购买，但联系购买与运输毒品均是被告人陆某某操作，故被告人陆某某是起主要作用的主犯，被告人汤某是起次要作用的从犯，应当按照其在共同犯罪中不同的地位承担相应的罪责。辩护人王艳蕾提出被告人汤某是从犯的辩护意见，符合客观事实与法律规定，本院予以采纳。鉴于被告人陆某某具有坦白情节，可以从轻处罚；被告人汤某具有自首情节，应当减轻处罚。辩护人戴建新、王艳蕾提出的被告人陆某某、汤某的法定和酌定量刑情节的辩护意见，符合法律规定，本院予以采纳。根据被告人陆某某、汤某的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，对被告人陆某某适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十二条、第五十二条、第五十三条、第六十四条；对被告人汤某适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十三条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陆某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币伍仟元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年12月17日起至2023年12月16日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人汤某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币伍仟元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年12月17日起至2019年12月16日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
三、没收被告人陆某某、汤某非法所得230元，上缴国库；
四、随案移交本院的锡箔纸一张，塑料薄膜袋十一个，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 房元平
审 判 员 谭毅霞
人民陪审员 潘琼程
二〇一六年七月五日
书 记 员 张莉赟
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国刑法》：第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者
向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
《中华人民共和国刑法》：第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
《中华人民共和国刑法》：第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
《中华人民共和国刑法》：第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
《中华人民共和国刑法》：第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
《中华人民共和国刑法》：第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
《中华人民共和国刑法》：第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》：第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。
《中华人民共和国刑法》：第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中华人民共和国刑法》：第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑法》：第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。