湖南省永州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）永中法刑二终字第35号
原公诉机关湖南省东安县人民检察院。
上诉人（原审被告人）易某某，男，1965年2月19日出生于湖南省邵阳县，汉族，高中肄业文化，农民。曾因犯非法经营罪于2014年9月23日被湖南省东安县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。此次因涉嫌犯非法经营罪于2014年12月9日经湖南省东安县人民法院批准逮捕，同日由东安县公安局执行逮捕。现押湖南省东安县看守所。
辩护人陈某贵，男，1959年10月出生，系被告人易某某的亲属。
辩护人易某云，女，1963年6月出生，系被告人易某某的胞姐。
原审被告人李某，男，1963年10月6日出生于贵州省施秉县，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯非法经营罪于2014年6月27日被湖南省东安县公安局刑事拘留，同日被依法逮捕。2015年1月12日经湖南省东安县人民法院决定取保候审。现在家。
湖南省东安县人民法院审理湖南省东安县人民检察院指控原审被告人李某、易某某犯非法经营罪一案，于二○一五年一月十四日作出（2014）东法刑初字第116号刑事判决：一、被告人李某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万元；二、被告人易某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。原审被告人易某某不服，于2015年1月28日向本院提出上诉。湖南省东安县人民法院于2015年3月10日移送案卷，本院于同日立案受理。永州市人民检察院于同月18日调阅案卷，同年4月15日归还案卷。本院依法组成合议庭于2015年4月15日在湖南省东安县人民法院刑事审判庭公开开庭审理了本案。永州市人民检察院指派代理检察员杨正海出庭履行职务。上诉人（原审被告人）易某某及其辩护人易某云、陈某贵均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2009年10月中旬，被告人易某某到贵州省施秉县找被告人李某商定收购烤叶事宜，并交给李某三四个烟叶样品，要求李某按样品价格收购烟叶。同年10月25日，被告人李某将收购的烤烟1.2万余斤，从贵州省施秉县运到湖南省邵阳县易某某指定的地点交给易某某，易某某从其农行个人帐户转帐5.5万元给被告人李某。上述事实有银行交易明细，证人证言，被告人李某、易某某的供述等证据证明。
原判认为，被告人李某违反烟草专卖制度，在没有办理《烟草专卖许可证》的情况下，非法收购、贩卖国家专卖烟叶，被告人易某某明知李某非法贩卖的烟叶而予以收购，扰乱市场正常秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。被告人李某、易某某在共同犯罪中均起了主要作用，均系主犯。被告人李某、易某某当庭认罪，可酌情从轻处罚。李某犯罪情节较轻，有悔罪表现，对其所居住社区没有重大不良影响，故对其适用缓刑。据此，原审法院依法作出前述判决。
易某某上诉提出：原判认定事实不清，证据不足�原判适用法律错误。
其辩护人提出：本案东安县法院无管辖权；易某某收购烟草公司不要的烟叶，不构成犯罪。
永州市人民检察院提出：原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，建议维持原判。
经二审审理查明，2009年10月中旬，上诉人（原审被告人）易某某从湖南省邵阳县到贵州省施秉县找原审被告人李某商定收购烟叶事宜。易某某交给李某三四个烟叶样品，要求李某按样品价格帮其收购烟叶。同年10月25日，李某将自己在施秉县收购的烤烟1.2万斤运至湖南省邵阳县易某某指定的地点交给易某某。次日，易某某通过自己农行个人帐户转帐5.5万元人民币至李某的个人帐户上。2013年12月10日，易某某因涉嫌犯非法经营罪被东安县公安局刑事拘留。2014年9月23日，易某某因犯非法经营罪被东安县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。因余刑不到三个月�湖南省东安县看守所服刑。2014年6月19日，李某因涉嫌犯非法经营罪，被贵州省余庆县公安局经网上追逃，抓获归案。
上述事实有下列证据予以证明：
1、中国农业银行借记卡开户、支付凭证和银行交易明细资料，证明2009年10月26日，户名易某某转帐5.5万元人民币至户名李某帐户上的事实。
2、证人彭某军、彭某贵、彭某华、李某的证言，证明2009年10月他们分别将自己的烤烟交给李某，由李某、彭某军等人驾驶一辆双排座农用车运一车烤烟卖到湖南的事实。
3、抓获经过，证明被告人李某于2014年6月19日被贵州省余庆县公安机关抓获归案的事实。
4、户籍资料，证明被告人李某的个人身份情况。
5、辨认笔录及照片，证明被告人易某某在公安人员提供的12张不同男子免冠照片中辨认出#6号照片中的男子（李某）就是从贵州运烟到邵阳卖给他的人。
6、湖南省东安县人�法院（2014）东法刑初字第54号判决书，证明被告人易某某于2014年9月23日因犯非法经营罪被东安县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元的事实。
7、被告人李某、易某某对自己无证买卖烤烟1.2万斤的事实供认不讳。
本院认为，上诉人（原审被告人）易某某与原审被告人李某违反国家烟草专卖制度，无证非法收购、贩卖国家专卖烟叶，扰乱市场正常秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。易某某上诉提出“原判认定事实不清，证据不足；适用法律错误”的理由，经查，易某某无证收购、贩卖国家专卖烤烟1.2万斤涉案金额5.5万元的事实，有银行开户、支付、交易明细资料，证人证言，被告人李某、易某某的供述等证据证明，证明间已形成证据锁链，足以认定。原判根据李某、易某某无证收购、买卖国家专卖烤烟1.2万斤，涉案金额5.5万元人民币，已达追诉标准的事实，认定李某、易某某违反国家烟草专卖制度，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，并适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条（一）项之规定量刑处罚，适用法律是正确的，故上诉人易某某的这一上诉理由不能成立，本院不予采纳。易某某的辩护人提出“本案东安法院无管辖权；易某某收购烟草公司不要的烟叶，不构成犯罪”的意见，经查，本案中，李某、易某某的户籍地虽不在湖南省东安县，李某、易某某的犯罪行为发生地和犯罪结果发生地也不在湖南省东安县，但因本案案发时，易某某原因犯罪被湖南省东安县人民法院判处有期徒刑，正在湖南省东安县留所服刑，原审地人民法院湖南省东安县人民法院有权管辖。被告人李某、易某某供述收购、买卖的烟叶是烤烟，且被告人易某某及其辩护人无充分证据证明李某、易某某�购、买卖的烟叶是烟草公司不要的烟叶，故该意见不能成立，本院不予采纳。原判根据李某、易某某的犯罪事实、情节，认定李某、易某某犯非法经营罪，定罪准确，但对易某某的量刑不当。本院根据上诉人（原审被告人）易某某犯罪情节较轻，二审期间，其亲属代为缴纳部分罚金，具有悔罪表现，且肢体残疾，经其居住辖区相关部门调查评估易某某再犯罪风险较低，对其所居住社区没有重大不良影响，对易某某宣告缓刑。故永州市人民检察院“原判认定事实，定罪准确，量刑适当”的意见，本院部分予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省东安县人民法院（2014）东法刑初字第116号刑事判决第一项和第二项中对被告人易某某的定罪及附加刑部分；
二、撤销湖南省东安县人民法院（2014）东法刑初字第116号刑事判决第二项中对被告人易某某的主刑部分；
三、上诉人（原审被告人）易某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
（本页无正文）
审 判 长 伍希永
审 判 员 黄校军
审 判 员 欧贤志
二〇一五年四月二十七日
代理书记员 贝江勇
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。