云南省普洱市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）云08刑初90号
原公诉机关墨江哈尼族自治县（以下简称墨江县）人民检察院。
原审附带民事诉讼原告人张某1，女，l985年5月11日出生，彝族，云南省墨江县人，本科文化，墨江县公安局交通警察大队协警，住墨江县。
原审附带民事诉讼原告人张某2，男，l989年12月26日出生，汉族，云南省墨江县人，中专文化，个体经营户，住墨江县。
上诉人（原审被告人、附带民事诉讼被告人）吴梦琳，女，1972年1月11日出生，哈尼族，云南省墨江县人，大学本科文化，墨江县卫生和计划生育局职工，住墨江县。因本案，2016年2月15日被墨江县人民法院取保候审。
指定辩护人潘宏，墨江县法律援助中心律师。
云南省普洱市墨江县人民法院审理云南省普洱市墨江县人民检察院指控原审被告人吴梦琳犯危险驾驶罪一案，于2016年7月29日作出（2016）云0822刑初15号刑事判决。原审被告人吴梦琳不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。普洱市人民检察院指派检察员孙游飞、柴永美出庭履行职务，上诉人吴梦琳及其指定辩护人潘宏，原审附带民事诉讼原告人张某1、张某2到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年11月15日下午，被告人吴梦琳酒后驾驶云Ｊ×××××号小型红色轿车载伍某由墨江县城双胞小镇往墨江县一中方向行驶。l5时50分许，当车行驶至双胞大酒店红绿灯与回归大道路口处时，所驾车辆与前方同向行驶的由附带民事诉讼原告人张某2驾驶的云Ｊ×××××号普通二轮摩托车发生追尾，造成摩托车驾驶人附带民事诉讼原告人张某2和乘车人附带民事诉讼原告人张某1受伤、两车不同程度受损的道路交通事故。经墨江县公安局交通警察大队认定，被告人吴梦琳承担本起事故的全部责任，附带民事诉讼原告人张某2、张某1无责任。经云南云通司法鉴定中心鉴定，送检的被告人吴梦琳的血液中检出乙醇成分，其含量为195.92mg／100ml，附带民事诉讼原告人张某2血液中未检出乙醇成分。
另查明，附带民事诉讼原告人张某2、张某1二人系夫妻关系。被告人吴梦琳案发后支付了附带民事诉讼原告人张某2、张某1医疗费共计人民币7800元。附带民事诉讼原告人张某2于2015年11月16日、ll月17日、ll月21日、ll月27日、ll月29日、11月30日共6天在墨江县人民医院门诊治疗，共花费医疗费用人民币797.38元；2015年11月24日在云南省公安边防总队医院门诊治疗，花费医疗费用人民币500元；ll月25日在成都军区昆明总医院门诊治疗，花费医疗费人民币6.50元；附带民事诉讼原告人张某2因到昆明治疗花费交通费人民币242元，住宿费人民币504元；因此次交通事故修理摩托车共花费人民币215元。附带民事诉讼原告人张某1于2015年11月15日在墨江县人民医院门诊治疗，共花费医疗费人民币194.40元，因此次事故误工7天的事实。
根据上述事实和相关证据，墨江县人民法院依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款（二）项，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款，第五十二条，第五十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，第十五条(六)项，第四十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条第二款之规定，认定被告人吴梦琳犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，缓刑四个月，并处罚金人民币3000元；由被告人吴梦琳支付附带民事诉讼原告人张某2医药费、误工费、交通费等损失共计人民币4712.58元；由被告人吴梦琳支付附带民事诉讼原告人张某1医药费、误工费等损失共计人民币777元；驳回附带民事诉讼原告人张某2、张某1的其他诉讼请求。
上诉人吴梦琳提出自己是初犯，主观恶性小，认罪态度好，已积极赔偿了附带民事诉讼原告人的损失，一审法院判决量刑过重，请求二审法院依法改判对其免于刑事处罚的上诉意见。
指定辩护人潘宏提出与上述意见相同的辩护意见。
公诉机关出庭履行职务的检察员提出原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，依法应予维持的建议。
庭审中原审附带民事诉讼原告人张某1、张某2提出民事部分我们一直原谅，刑事部分请依法判处。
经审理查明，2015年11月15日下午，上诉人吴梦琳醉酒后驾驶云Ｊ×××××号小型红色轿车载伍某由墨江县城双胞小镇往墨江县一中方向行驶。当日l5时50分许，当车行驶至双胞大酒店红绿灯与回归大道路口处时，所驾车辆与前方同向行驶的由原审附带民事诉讼原告人张某2驾驶的云Ｊ×××××号普通二轮摩托车发生追尾，造成原审附带民事诉讼原告人张某2、张某1受伤及两车不同程度受损的道路交通事故。经墨江县公安局交通警察大队认定，上诉人吴梦琳承担本起事故的全部责任，原审附带民事诉讼原告人张某2、张某1无责任。原审附带民事诉讼原告人张某2、张某1系夫妻关系。因此次事故，造成原审附带民事诉讼原告人张某2、张某1医药费、误工费、交通费、摩托车修理费等损失共计人民币5489.58元，上诉人吴梦琳案发后已自愿赔付了原审附带民事诉讼原告人张某2、张某1人民币7800元。
另查明，指定辩护人潘宏原系墨江县人民法院的审判人员，因任职回避，被调往墨江县司法局工作。
上述事实，有下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书、抓获经过。证实2015年11月15日15时58分许，墨江县公安局交通警察大队接原审附带民事诉讼原告人张某2报案称，在墨江双胞酒店门口旁，其驾驶的摩托车与一辆小轿车相撞，小车驾驶员好像喝着酒，其与朋友轻微受伤，请人前来处理。接警后墨江县公安局交警大队民警前去现场调查，小轿车驾驶员上诉人吴梦琳有酒驾嫌疑，后将上诉人吴梦琳带至墨江县人民医院抽血，并于2015年11月16日将上诉人吴梦琳静脉血液送至云南云通司法鉴定中心检。经检验，送检的上诉人吴梦琳血液乙醇含量为195.92mg／100ml，已达醉酒标准。墨江县公安局交通警察大队于2015年12月3日将本案立为刑事案件侦办并于当天抓获上诉人吴梦琳。
2.户口证明、违法犯罪经历查询记录。证实上诉人吴梦琳的基本身份信息及其没有违法犯罪经历。
3.血样提取登记表、提取血液检材照片、血液乙醇含量检验报告书、鉴定意见告知书。证实公安民警于2015年11月15日16时28分在墨江县医院外二科提取了上诉人吴梦琳的静脉血液6毫升。经云南云通司法鉴定中心鉴定，上诉人吴梦琳的血液中检出乙醇成分，其乙醇含量为l95.92mg／100ml。鉴定意见已告知上诉人吴梦琳，其未提出异议。
4.驾驶入信息查询结果单、机动车行驶证。证实上诉人吴梦琳准驾车型为ClE，云Ｊ×××××号小型轿车为其所有。
5.墨江县公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书。证实上诉人吴梦琳负本起道路交通的全部责任，附带民事诉讼原告人人张某2、张某1不负责任。
6.行政处罚决定书。证实上诉人吴梦琳已被普洱市交警支队吊销驾驶执照。
7.情况说明。证实2015年11月15日，因交警大队的酒精检测仪被带去标定，故未对上诉人吴梦琳进行呼气式酒精含量检测。
8.现场照片、肇事车辆照片。证实案发现场的基本概况。
9.J530822--2014--002612号结婚证书。证实附带民事诉讼原告人张某2、张某1系夫妻关系。
10.原审附带民事诉讼原告人张某2、张某1的陈述。证实2015年11月15日下午三点多，二人驾驶摩托车从月亮广场方向行至双胞酒店红绿灯往医药公司环岛方向路口时，有辆小轿车撞到二人的摩托，当时二人都受伤了，后来小轿车驾驶员下车后，二人闻到了酒味，于是报了警。
11.证人伍某的证言。证实2015年11月15日中午其与上诉人吴梦琳一起在老碧约农家吃饭，期间上诉人吴梦琳与其都喝了酒。吃完饭后其坐上诉人吴梦琳的车回家，因酒醉其记不清楚后来发生的事情，其只是在第二天听说当天下午上诉人吴梦琳发生交通事故。
12.上诉人吴梦琳的供述。证实2015年11月15日中午，其与几个家长一起在老碧约农家吃饭，期间其与部分家长喝了酒，饭局结束后其驾车送娃娃的班主任伍某老师回家，当车行至双胞酒店转弯处就发生了交通事故。
13.墨江县人民医院门诊收费收据、病历本、回归大道一心堂点购买药品销售单。证实原审附带民事诉讼原告人张某2因此次交通事故，于2015年11月16日、ll月17日、ll月21日、ll月27日、ll月29日、ll月30日共6天在墨江县人民医院门诊治疗，并在回归大道一心堂点购买药品共花费医疗费用人民币797.38元。
14.云南省公安边防总队医院门诊收据、成都军区昆明总医院门诊收据。证实原审附带民事诉讼原告人张某2于2015年11月24日、25日因此次交通事故分别在上述两个医院治疗，花费医疗费人民币506.50元。
15.馨雅酒店收款收据。证实2015年11月23日至ll月25日，原审附带民事诉讼原告人张某2因到昆明治疗住宿的费用合计人民币504元。
16.车票、出租车发票。证实原审附带民事诉讼原告人张某2因交通事故到昆明检查，从墨江到昆明往返开支的交通费为242元。
17.墨江益友摩托车及配件经营部收据。证实2015年11月20日，原审附带民事诉讼原告人张某2修理因此次事故损坏的摩托车支出人民币215元。
18.从业资格证。证实附带民事诉讼原告人张某2从事的工作是道路运输行业。
19.附带民事诉讼原告人张某2提供的其户口证明及身份证信息。证实其身份自然情况。
20.墨江县人民医院门诊收费收据、病历本、彩色超声检查报告单。证实原审附带民事诉讼原告人张某1因此次交通事故，于2015年11月15日在墨江县人民医院门诊治疗，共花去医疗费人民币194.40元。
21.墨江县公安局交通警察大队工资证明一份。证实原审附带民事诉讼原告人张某1于2015年11月16日至2015年11月20日请假5天，每日扣减工资为人民币83元。
22.原审附带民事诉讼原告人张某1提供的户口证明及身份证信息。证实其身份自然情况。
上述证据，经一审法院及本院当庭举证、质证，证据来源合法，内容客观、真实，并能相互印证，具有证据效力和证明力，足以认定，本院予以确认。
本院认为，本案一审中指定辩护人违反《最高人民法院关于适用的解释》第三十六条第二款的规定，担任原任职法院所审理案件的辩护人，因此一审法院审判程序违法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十七条第一款（五）项之规定，裁定如下：
一、撤销云南省南墨江哈尼族自治县人民法院（2016）云0822刑初15号刑事判决.
二、发回墨江哈尼族自治县人民法院重新审判。
本裁定为终审裁定。
审判长 董树康
审判员 李 平
审判员 王秀琼
二〇一六年十一月八日
书记员 王 柄