广东省东莞市第二人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）粤1972刑初1743号
公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。
附带民事诉讼原告人尹某1，男，1989年1月1日出生，汉族，住重庆市奉节县。系本案被害人。
委托代理人卢文彪，广东海厚律师事务所律师。
被告人王小飞（自报），男，1988年5月29日出生，汉族，河南省叶县人，初中文化，无业，住叶县。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年2月29日被羁押并被刑事拘留，同年4月7日被逮捕。
辩护人暨委托代理人冯充，广东国锋律师事务所律师。
被告人张红召（自报），男，1988年11月20日出生，汉族，河南省舞钢市人，初中文化，无业，住舞钢市。因涉嫌故意伤害罪，于2016年3月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月7日被逮捕。
辩护人暨委托代理人谭应华，广东岭山律师事务所律师。
东莞市第二市区人民检察院以东二区检诉刑诉〔2016〕1650号起诉书指控被告人王小飞、张红召犯故意伤害罪，于2016年9月23日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人（以下简称为原告人）尹某1提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了合并审理。东莞市第二市区人民检察院指派检察员雷蕾出庭支持公诉，原告人尹某1及其委托代理人卢文彪、被告人王小飞及其辩护人暨委托代理人冯充、被告人张红召及其辩护人暨委托代理人谭应华到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控称，2015年12月13日23时许，被告人王小飞与刘某（另案处理）到东莞市大岭山镇大岭村纵队路143号犁头翁餐厅打包，因餐厅已打烊，刘某与餐厅员工被害人尹某1等人发生争执。王小飞到犁头翁餐厅对面的华速网吧将呼某与段某、李某3等人（三人均另案处理）叫到犁头翁餐厅，王小飞还打电话纠集被告人张红召与武某、贺某、王某、大胖、贝贝等人（后五人均另案处理）到现场帮忙。不久，王小飞、张红召与武某、大胖等人携带棒球棍、铁管、刀具等赶到犁头翁餐厅，在刘某的示意下，王小飞等人打砸店内物品（损失约4000元），并对尹某1等人实施殴打，后王小飞等人逃离现场。2016年2月29日15时30分许，民警在河南省平顶山火车站附近农业银行旁抓获王小飞。2016年3月11日15时许，民警在大岭山镇广发银行附近巡逻时发现张红召驾驶一辆套牌车（悬挂车牌号粤S.XXX**），并在车后尾箱内缴获砍刀等物品，便将张传唤至公安机关。经法医鉴定，被害人尹某1所受损伤为重伤二级，伤残等级为八级。
公诉机关当庭出示了相关证据，认为被告人王小飞、张红召结伙持械故意伤害他人身体，致一人重伤二级，八级伤残，其行为共同触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，构成故意伤害罪。提请本院依法惩处。
原告人尹某1诉称，2015年12月13日晚上，被告人王小飞、张红召伙同他人持械将原告人打伤。请求法院判令：1、被告人赔偿原告人医疗费110495.4元、误工费54150元、护理费42750元、住院伙食补助费10600元、住宿费1000元、营养费3000元、交通费1200元、精神抚慰金15000元，伤残赔偿金208542元、被抚养人生活费85770.68元、共计532508.08元。原告人并提交了医疗费票据，收据，诊断证明书，门诊病历，鉴定意见通知书，劳动合同，房租收据，证明，增值税发票等证据。
被告人王小飞对公诉机关的指控及原告人的诉请均没有提出异议，其辩护人暨委托代理人冯充提出如下辩护意见：1、被告人王小飞没有直接伤害被害人，被害人系同案人呼某打伤；2、被害人有动手，对本案发生存在过错；3、被告人认罪态度好，没有前科，其家属愿意赔偿被害人损失，请求从轻处罚。对原告人的诉请，辩护人暨委托代理人表示残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费不属于直接物质损失，不属于刑事附带民事的审理范围。
被告人张红召辩解称，其仅仅是持刀去现场撑场，没有参与打人，也没有打砸店内的东西。对原告人的诉请没有提出异议。被告人张红召的辩护人暨委托代理人谭应华提出如下辩护意见：1、被告人张红召没有实际参与殴打被害人，也没有打砸店内财物，被害人重伤的结果不是被告人造成，被告人在共同犯罪中起次要和辅助作用，应系从犯；2、被告人张红召系初犯、偶犯；3、被告人张红召认罪、悔罪，请求从轻处罚。对原告人的诉请，辩护人暨委托代理人表示残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费不属于直接物质损失，不属于刑事附带民事的审理范围，且被告人张红召并没有直接伤害被害人，应只承担10%的责任。
经审理查明，2015年12月13日23时许，被告人王小飞与刘某（另案处理）到东莞市大岭山镇大岭村纵队路143号犁头翁餐厅打包，因餐厅已打烊，刘某与餐厅员工被害人尹某1等人发生争执。王小飞到犁头翁餐厅对面的华速网吧将呼某、段某、李某3等人（三人均另案处理）叫到犁头翁餐厅，王小飞还打电话纠集被告人张红召与武某、贺某、王某、大胖、贝贝等人（后五人均另案处理）到现场帮忙。不久，王小飞、张红召与武某、大胖等人携带棒球棍、铁管、刀具等赶到犁头翁餐厅，在刘某的示意下，王小飞等人打砸店内物品（损失约4000元），并对尹某1等人实施殴打，后王某等人逃离现场。2016年2月29日15时30分许，民警在河南省平顶山火车站附近农业银行旁抓获王小飞。2016年3月11日15时许，民警在大岭山镇广发银行附近巡逻时发现张红召驾驶一辆套牌车（悬挂车牌号粤S.XXX**），并在车后尾箱内缴获砍刀等物品，便将张传唤至公安机关。经法医鉴定，被害人尹某1所受损伤为重伤二级，伤残等级为八级。
另查明，原告人尹某1受伤后于2015年12月14日在东莞市大岭山医院入院治疗，至2016年1月15日出院，于2016年3月16日在中国人民解放军第三军医大学第三附属医院入院治疗，至同月29日出院，以上共计住院45天，共花医疗费89495.4元，东莞市大岭山医院的出院医嘱建议加强营养，休息三个月。原告人没有提供护理人的职业收入证明。
原告人提交劳动合同显示原告人的工资为底薪5000加提成，提供的重庆展鹏医疗设备有限公司出具的收据显示原告人购买颅骨修补手术所需的钛网、钛钉共花费21000元。两被告人的委托代理人对劳动合同及收据的真实性均不予确认，认为被害人的工资没有相应的社保证明，钛网、钛钉收据也没有发票予以证实。
上述事实，有经当庭举证、质证的被害人尹某1的陈述，证人尹某2、李某1、尹某3、刘某1、黎某、刘某2、李某2、张某、廖某、权某、沈某的证言，辨认笔录，现场勘查笔录、现场图、现场照片，法医学人体损伤程度鉴定书，到案经过，审讯录像，调查函，常住人口基本信息，搜查笔录，证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单、处理物品文件清单、扣押物品照片、发还清单，接受证据清单、病历材料，情况说明，同案人武某、呼某、刘某的供述，被告人王某、张红召的供述和辩解以及医疗费票据，收据，出院记录，诊断证明书，门诊病历，鉴定意见通知书，劳动合同，房租收据，证明，增值税发票等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人王小飞、张红召结伙持械伤害他人身体，致一人重伤二级、八级伤残，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人王小飞、张红召犯故意伤害罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。
经查，同案人刘某与被告人王小飞在犁头翁餐厅要求打包未果并发生争执后，王小飞纠集被告人张红召以及武某、呼某、李某3、贺某、王某、大胖、贝贝等人携带棒球棍、铁管、刀具到现场帮忙，足以证实被告人王小飞、张红召在主观上均存在故意伤害的共同犯罪故意。均应对被害人尹某1的伤情承担责任。根据本案被害人的陈述、证人的证言及同案人的供述，可证实被害人重伤的结果并非被告人王小飞、张红召直接造成，但被告人王小飞在共同犯罪中起纠集的主要作用，应认定为主犯，依法应按其参与的全部犯罪处罚；被告人张红召到现场撑场的行为为其他共同犯罪人实行犯罪创造了便利条件，构成共同犯罪，但其并未直接伤害被害人，在共同犯罪中起次要和辅助作用，应认定为从犯，依法可以减轻处罚。
被告人王小飞的辩护人提出王某没有直接伤害被害人、认罪态度好，没有前科，请求从轻处罚的辩护意见，基本属实，本院予以采纳。其提出被害人有动手，存在过错的辩护意见，依据不足，本院不予采纳。被告人张红召的辩护人提出张红召系初犯、偶犯，认罪、悔罪，且没有实际参与殴打被害人，也没有打砸店内财物，系从犯，请求减轻处罚的辩护意见，基本属实，本院予以采纳。
关于本案被告人王小飞、张红召的身份问题。根据被告人王小飞、张红召归案后所供述的身份情况，经向其户籍所在地的公安机关发函核实，至今未得到回复。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十八条第二款“对于犯罪事实清楚，证据确实、充分的，确实无法查明其身份的，也可以按其自报的姓名起诉、审判”，以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百八十一条第一款第（七）项“被告人真实身份不明，但符合刑事诉讼法第一百五十八条第二款规定的，应当依法受理”的有关规定，本院依法对本案被告人王小飞、张红召以其自报身份予以判决。
被告人王小飞、张红召的共同犯罪行为造成了原告人尹某1的经济损失，除承担刑事责任外，还应共同承担相应的民事赔偿责任。被告人张红召的委托代理人提出张红召并没有直接伤害被害人，应只承担10%的责任的意见，依据不足，本院不予支持。原告人请求赔偿经济损失的范围及标准应按照最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》、《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，并参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》进行计算。原告人尹某1的损失包括：
1、医疗费：根据医疗费用票据计算，医疗费为89495.4元。
2、误工费：原告人未提供银行流水或纳税证明，其要求按照月工资5700元计算误工费的诉请，本院不予支持，原告人从事餐饮行业工作，可参照餐饮行业上一年度职工的平均工资计算。住院45天，医嘱休息三个月，共计135天，即误工费应为52345元÷365天×135天＝19360元。
3、护理费：原告人没有提供医院的护理证明及护理人的收入证明，但根据法律规定可以计算一人的护理费用。参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算护理费，应以50元/天为宜，即护理费应为45天×50元／天＝2250元。
4、住院伙食补助费：45天×100元／天＝4500元。
5、交通费：根据原告人的伤情及治疗需要，诉请交通费1200元，本院予以支持。
6、营养费：出院医嘱建议原告人加强营养，根据原告人的伤情，本院酌情支持1000元营养费用。
以上总计人民币117805.4元。
原告人诉求超出上述数额部分，不予支持；原告人仅提供钛网钛钉收据，没有提供相应的发票或其他相关证据予以印证，被告人亦对该收据不予确认，对原告人要求支付21000元钛网钛钉款项的诉请，本院不予支持。原告人已住院治疗，不属于确有必要在外地治疗且因客观原因不能住院的情况，请求的住宿费不予支持；请求的残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金不属于刑事附带民事案件的审理范围，本院不予支持。
依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十四条、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：
一、被告人王小飞犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月29日起至2019年8月28日止。）
二、被告人张红召犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月11日起至2018年3月10日止。）
三、限被告人王小飞、张红召自本判决发生法律效力之日起十日内共同赔偿附带民事诉讼原告人尹某1117805.4元。
四、驳回附带民事诉讼原告人尹某1的其他诉讼请求。
五、暂扣在东莞市公安局大岭山分局的黑色现代牌小汽车一辆，由暂扣单位查清权属后依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈灿钟
审 判 员 沈 阳
人民陪审员 黎燕珊
二〇一六年十二月十二日
书 记 员 钟占芳