福建省光泽县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0723刑初47号
公诉机关光泽县人民检察院。
被告人潘某某，男，1973年10月8日出生于福建省长乐市，汉族，高中文化，农民，户籍地福建省长乐市，现住福建省光泽县。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2015年8月27日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于光泽县看守所。
辩护人林祥云，福建建华律师事务所律师。
被告人孔龙辉，男，1964年11月5日出生于福建省光泽县，汉族，小学文化，无业，住福建省光泽县。1998年9月15日因犯故意伤害罪，被判处有期徒刑一年；2013年3月7日因犯贩卖毒品罪，被判处有期徒刑一年六个月，同年12月28日刑满释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪，2015年8月27日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于光泽县看守所。
光泽县人民检察院以光检公刑诉（2016）42号起诉书指控被告人潘某某犯贩卖毒品罪、孔龙辉犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪，于2016年4月27日向本院提起公诉。本院同日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年5月26日公开开庭审理了本案。光泽县人民检察院指派检察员刘聪出庭支持公诉，上述被告人及其辩护人到庭参加诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控，二被告人犯罪事实如下：
一、贩卖毒品、非法持有毒品
2015年8月26日19时许，被告人潘某某、孔龙辉经预谋后共同购买甲基苯丙胺（冰毒），由潘某某负责购买。之后，潘某某电话联系向一个绰号叫“飞哥”（另案处理）的男子购买毒品。当日23时许，潘某某从“飞哥”处购得冰毒约27克后来到了被告人孔龙辉租住处，与孔一起用电子称称重。此时，潘某某接到吸毒人员苏某某电话，便以人民币300元的价格卖给苏甲基苯丙胺2克，后由孔龙辉将1.99克的甲基苯丙胺交给苏某某。当孔龙辉、苏某某正在准备吸食毒品时，被公安机关查获，并当场扣押了毒品27.74克。
二、容留他人吸食毒品
1、2015年7月的一天，被告人孔龙辉与潘某某、吴某某、李某某、“保儿”等人在孔龙辉租住处，一同吸食甲基苯丙胺。
2、2015年8月的一天，被告人孔龙辉与潘某某在孔龙辉租住处，一同吸食甲基苯丙胺。
公诉机关认为，被告人潘某某贩卖甲基苯丙胺27.74克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，构成贩卖毒品罪。被告人孔龙辉非法持有甲基苯丙胺27.74克，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八的规定，此外孔龙辉还容留他人吸食毒品，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百五十四条的规定，因此孔龙辉的行为分别构成非法持有毒品罪和容留他人吸食毒品罪。孔龙辉在刑满释放后，五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且系涉毒再犯，依法应当从重处罚。
被告人潘某某辩称，1.99克的甲基苯丙胺是送给苏某某而不是贩卖；收取苏某某的人民币300元，是此前为苏某某充值款。请求本院对其予以从轻处罚。
辩护人林祥云提出1：起诉书指控被告人潘某某贩卖毒品27.74克缺乏事实和法律依据。苏某某给潘某某人民币300元是事实，但该事实不能证实苏是向潘购买毒品。2、起诉书指控二被告人共同预谋的证据不足。3、潘某某的行为应当按《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，以非法持有毒品罪追究其刑事责任。
被告人孔龙辉对公诉机关指控的事实无异议。但辩称：1、毒品是潘某某带到其租住处，其只是帮潘称重，并称了两小袋给苏某某；2、公安侦查人员在其租住处查获27.74克的毒品，其中有9克毒品是潘某某藏在香烟壳中的，其并不知晓。
经审理查明，被告人潘某某、孔龙辉犯罪事实如下：
一、2015年8月26日23时许，被告人潘某某向他人购买甲基苯丙胺后，打电话叫被告人孔龙辉到光泽县坪山路搬运公司五楼孔龙辉租住处等候。潘某某到孔龙辉租住处后，将一袋毒品交给孔龙辉用电子称称重、并分装成若干小包。此时，潘某某接到苏某某要其归还借款人民币5000元电话，便下楼接苏某某。期间，苏某某问潘某某是否有毒品，潘回答有，苏要以人民币300元购买2克毒品，潘不肯，于是苏将300元塞给潘某某。二人到孔龙辉租住处后，潘某某叫孔龙辉称了两小袋共计1.99克（净重）送给苏某某，并归还苏借款3000元。嗣后，潘某某下楼接人时，被公安机关抓获；此时，孔龙辉、苏某某正准备吸食毒品，亦被公安机关查获，并当场扣押了毒品共计净重27.74克，其中已拆封的塑料袋的毒品18.74克，潘某某藏在“利群”牌香烟壳内的毒品9克。此后，潘某某、孔龙辉经公安机关尿检为阳性。
上述事实，有下列证据证实：
1、证据保全决定书及保全清单，证实2015年8月27日，光泽县公安局对孔龙辉租住处查获的涉案物品，依法进行了全保的事实。
2、称重笔录，证实公安机关在孔龙辉租住处保全的毒品，经称重为27.74克，其中床头相框上已拆封的塑料袋内毒品为18.74克，床上“利群”香烟壳内的毒品9克的事实。
3、被告人孔龙辉前科判决书等，证实孔龙辉1998年9月15日因犯故意伤害罪，被判处有期徒刑一年；2013年3月7日，因犯贩卖毒品罪，被判处有期徒刑一年六个月，同年12月28日刑满释放的事实。
4、前科记录查询，证实被告人潘某某2014年11月间，因吸食毒品被治安拘留10天的事实。
5、现场检测报告书，证实被告人潘某某、孔龙辉2015年8月27日经公安机关尿检呈阳性的事实。
6、证人苏某某的证言笔录，证实潘某某曾向其借款人民币5000元，讲好还钱。于是2015年8月27日凌晨，其打电话给潘某某，到光泽县搬运公司楼下后由潘接上楼。走到三楼时，其问潘有无毒品？潘说有，于是，拿了300元给潘，叫潘给其2克。到五楼后，潘从身上拿了3000元还其，余款1500元（扣除潘为其充值了500元未还）说好当日中午归还。之后潘叫孔龙辉称了2克毒品给其，准备下楼时，被公安机关抓获的事实。
7、被告人潘某某的供述笔录，证实2015年8月26日晚上，“飞哥”打电话给其，问其是否要毒品，于是联系孔龙辉是否有钱，孔称只有200元，其便叫孔留着自己用。后经与“飞哥”商量同意其欠账，并向“飞哥”购买了25克的甲基苯丙胺，“飞哥”另还送了其2克。之后其将毒品分成两袋，一袋用“利群”牌香烟壳包装，另一袋用塑料袋包装。接着打电话约孔龙辉到其租住处“验货”。到孔龙辉租住处，其将用塑料袋包装放在床头柜，烟壳包装的放在床铺上，孔龙辉对放在床头柜的毒品进行了称重，并分成若干小包。此时其接到苏某某的电话，便下楼接苏，苏问其有无毒品？多少钱1克？300元2克怎样？其不肯，苏硬将300元塞给其，于是对苏说：“昨天你差我500元，这300元就当先还我”。由于其曾向苏某某借了5000元，到孔龙辉住处后，便拿出2700元，加苏给的300元，共计人民币3000元还给苏某某。还叫孔称了2克的毒品送给苏某某。以及后来被公安机关抓获的事实。
8、孔龙辉的供述笔录，证实2015年8月27日凌晨，潘某某打电话给其说在其租住的楼下等。二人到了其租住处，潘从口袋里拿出一袋用塑料袋包装好的毒品放在床头柜上后，其拿出电子称称重，净重约19克。这时潘电话响了，下楼接人时对其说，分装好五六个小袋，每个装0.9克等一下有朋友要。后来潘带了一个女人进来，其见潘拿出人民币3000元钱给她，还叫其装2克毒品送给她。以及后来被公安机关抓获的事实经过。
9、物证鉴定意见，证实被公安机关保全的白色晶体，经取样送检，检出含有甲基苯丙胺的成分的事实。
10、现场勘验检查笔录、辨认笔录、现场照片等，证实现场位于光泽县坪山路搬运公司五楼宿舍，以及室内结构、摆设情况；同时对于现场的白色晶体提取、计量、封存。被告人孔龙辉对现场物品一一进行了指认的事实。
11、被告人的户籍证明和归案情况，证实二被告人均系成年人，以及家庭住址的情况；归案情况，证实二被告人于2015年8月27日凌晨2时许被公安机关抓获归案的事实。
上述证据经当庭质证，属实。本院予以确认。
关于公诉机关指控二被告人预谋问题。经查，案发前二被告人虽然有谈及购买毒品吸食的事宜，但案发当晚，潘某某购买毒品时，二被告人并没有明确的商量过程，潘某某有向孔龙辉要钱，孔说只有200元后，潘未向孔索要。因此二被告人并没有共同犯罪故意，故辩护人该辩护意见，本院予以采纳。
关于苏某某给潘某某人民币300元是购买毒品还是归还欠款问题。经查，苏某某曾借款人民币5000元给潘某某，并约定当日还款。苏某某当晚找潘某某还款时，得知潘某某处有毒品，为了低于市场价（市场价约为250元至300元1克）购买毒品，苏某某便塞给了潘某某300元，而潘某某则将其给的300元当成归还前几天为苏充值的500元中的款项。由于被告人潘某某与苏某某之间存在债权债务关系，且潘某某没有贩卖毒品牟利的主观故意，因此认定潘某某贩卖毒品显然证据不足，故辩护人提出认定潘某某贩卖毒品证据不足的辩护意见有理，本院予以采纳。
关于各被告人持有毒品数量问题。经查，案发后，公安机关在现场查获的毒品中，床头柜上已拆封的毒品合计18.74克，“利群”牌香烟壳内的毒品9克。但本案中，潘某某到孔龙辉租住处后，只将塑料袋包装好的毒品拿给孔龙辉称重，并叫其分包，并未将烟壳包装的毒品交给孔龙辉，孔也未经手处置用香烟壳包装的毒品，因此，公诉机关认定孔龙辉非法持有毒品27.74克显然不当，孔龙辉的辩解成立，本院予以采纳。
二、孔龙辉容留他人吸食毒品。
1、2015年7月的一天，被告人孔龙辉在其租住的光泽县坪山路搬运公司五楼宿舍与潘某某、李某某、“保儿”等人一起吸食甲基苯丙胺。
2、2015年8月的一天，被告人孔龙辉在其租住的光泽县坪山路搬运公司五楼宿舍与潘某某一起吸食甲基苯丙胺。
上述事实，被告人孔龙辉在开庭审理过程中亦无异议，且有证人潘某某、吴良华等人的证言笔录相印证，足以认定。
本院认为，被告人潘某某、孔龙辉违反国家对毒品的管理规定，非法持有毒品甲基苯丙胺，数量较大。其中潘某某非法持有甲基苯丙胺27.74克，孔龙辉非法持有甲基苯丙胺18.74克，二被告人的行为均构成非法持有毒品罪。公诉机关指控潘某某犯贩卖毒品罪，因潘某某与证人苏某某各说不一，缺乏足以认定潘某某有贩卖毒品主观故意的证据，因此，公诉机关认定潘某某贩卖毒品罪的证据不足，不能成立。潘某某的辩解及辩护人提出潘某某不构成贩卖毒品罪，而构成非法持有毒品罪的意见成立，本院予以采纳。孔龙辉对持有毒品数量的辩解，经查属实，本院予以采纳。此外。孔龙辉二次容许他人在其租住处吸食毒品，其行为构成了容留他人吸食毒品罪，应当对其数罪并罚。
被告人潘某某曾因吸食毒品被治安拘留处罚，可酌情从重。被告人孔龙辉曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内，又犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯和涉毒再犯，依法应当从重处罚。鉴于孔龙辉自愿认罪，可酌情从轻处罚。因此，根据本案犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，现依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十四条、第三百五十六条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、六十九条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、被告人潘某某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币三千元。
刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年8月27日起至2017年4月26日止。
被告人孔龙辉犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币三千元；犯容留他人吸食毒品罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元。决定执行有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币五千元。
刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年8月27日起至2017年3月26日止。
上述罚金从本判决生效日起十日内缴纳。
二、扣押的甲基苯丙胺27.74克、电子称等由扣押机关光泽县公安局依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉
的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄跃平
代理审判员 张少华
人民陪审员 官山英
二〇一六年六月十四日
书 记 员 陈 璐
本案依据的主要法律条款
《中华人民共和国刑法》第三百五十四条：容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第三百五十六条：因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第三百四十八条：非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。……。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对于被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第一款：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中的判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。