江苏省扬州市邗江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）扬邗民初字第0739号
原告（反诉被告）江苏瑞邦舞台设备安装工程有限公司。住所地在泰州市海陵区宫涵花园公建*幢***室。
法定代表人宗邦银，该公司董事长。
委托代理人韩利民，江苏楚汇律师事务所律师。
被告（反诉原告）扬州麒麟盛世文化投资有限公司。住所地在扬州市广储门外街**号矿务局*楼。
法定代表人何晓斌，该公司董事长。
委托代理人张文文。
委托代理人宋文君，江苏琼宇律师事务所律师。
江苏瑞邦舞台设备安装工程有限公司（以下简称瑞邦安装公司）与扬州麒麟盛世文化投资有限公司（以下简称麒麟投资公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年1月26日立案受理后，麒麟投资公司提起反诉，本院依法合并审理，由审判员刘伟炜独任审判，于2014年3月4日、21日公开开庭进行了审理，后本案适用普通程序于2014年10月10日公开开庭进行了审理。瑞邦安装公司委托代理人韩利民、麒麟投资公司委托代理人张文文、宋文君均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
瑞邦安装公司诉称：原被告于2012年8月签订了《舞台机械设备制作安装合同》及补充协议，约定由原告为被告进行春江花月夜舞台机械设备制作安装工程，并约定了工程款的支付等条款。合同签订后，原告按照合同约定交付了100000元工程质量保证金，按照被告的要求进行了工程的制作和施工并按期交付给被告，被告并于2013年9月9日起实际正常使用了该工程。原告在工程制作完成后多次要求被告人对工程进行验收并支付到期工程款及质量保证金，但被告均予以拖延。被告实际使用工程及故意拖延验收工程的行为依据法律规定应视为工程合格，依据合同约定应支付工程款389216元并返还质量保证金100000元及逾期付款利息损失。
麒麟投资公司辩称并反诉称：1、由于瑞邦安装公司在履行合同过程中擅自更换部分约定的设备，不履行合同约定的培训技术人员、未提供自行验收合格的资料及整个产品合格证、使用说明等违约行为的存在，其不具备向我公司主张相应款项的权利，同时瑞邦安装公司的违约行为已经给我公司造成了相应的损失，在近两天表演期一再拖延，我公司已经委托相关单位进行修理，因此瑞邦安装公司主张返还保证金不具备条件；2、我公司认为瑞邦安装公司是利用自己获得了合同承揽权利，利用我公司急需使用系统进行表演，其不能以最高院关于建设工程施工合同的相关规定，视为其安装的工程已经合格；3、请求法庭根据双方提供的证据及本案的特殊性更换本案案由，本案应为承揽合同纠纷，这样才能保护双方的合法权益。瑞邦安装公司应该按照合同履行在2013年8月15日前交付合格的工程、按合同附件清单购买并安装设备、免费培训我公司工作人员2-3人、竣工后提供完整的系统资料等义务，但其均未能按上述约定履行，施工过程中以次充好、擅自更换设备、拒不培训我公司工作人员、随意利用自身有利条件设置密码、拒不提供各项资料，并利用我公司对外演出期限的紧急性不得不临时利用部分设备的特殊情况，试图省略验收环节，免除违约责任。现我公司提起反诉，要求瑞邦安装公司提供《舞台机械设备制作安装合同》约定的完整系统资料（包括各组成部分设备的合格证、质量保证书及相关产品质量证明资料），立即更换不符合合同约定的设备并承担与合同不符应承担的违约金100000元，因延期竣工和至今未能正式交付使用、长期控制设备操作密码等违约行为造成的损失（暂以延误工期为113072元，其他损失待相关证据收集齐全后再行计算）。
针对反诉，瑞邦安装公司辩称：1、我方已经向麒麟投资公司提供了相关资料，包括合格证、质量保证书等；2、实际设备中如与书面合同约定设备不符合，都是得到了麒麟投资公司的同意，在双方合同中约定麒麟投资公司有专人监理，并且设备到现场后均经过其验收后方可安装，且设备已经使用数十次，麒麟投资公司已经接受并认可安装的设备，因此不存在不符合约定的情况，因此不应当承担违约金；3、我方按期竣工，书面合同中虽然约定是8月15日，但由于我方施工是在麒麟投资公司发包的建设单位建设基础上方可施工，由于该建设单位建设的基础迟延致使不能在8月15日完工，责任不在我方，且该事实已经得到了麒麟投资公司的认可，因此我方不应承担相关责任；4、关于密码，我方并未设置密码，如由于设备出现问题不能正常使用，是麒麟投资公司不能支付工程款及保证金造成的，损失不能由我方承担。
经审理查明：1、2013年7月麒麟投资公司（甲方）与瑞邦安装公司（乙方）签订舞台机械设备制作安装合同一份，双方约定由乙方承接甲方《春江花月夜》项目之舞台机械制作及工程安装，甲方有权对工程的进度、质量和材料进行随时检查，有发现不符合合同及设计方案约定要求情况的，有权要求乙方进行全部或部分返工，返工费用由乙方全额承担等，甲方应严格按照合同约定时间支付费用，甲方确定技术总工王旭、舞台机械主管偶佳俊为监理人专门负责监理及协调工作；乙方必须提供完整的设计方案和施工图，经甲方认可后，按照国家相关规范进行安全施工，受甲方监制人的监理检查和管理，对甲方监理人员在乙方施工中或者准备安装的设备进行抽检，发现乙方使用合同铭牌规定以外的设备或套牌、使用二手产品，甲方有权要求乙方更换不符合要求的设备，并作出让甲方满意的合理解释；约定工程安装调试全部完成日期为2013年8月15日，乙方接到甲方通知后，即日内进行施工，材料报甲方及业主进行验收；乙方在施工完成并自检合格后（出具自检合格报告），方可通知甲方进行验收，甲方在竣工验收前乙方必须提供详细的竣工图纸及一切与验收有关的工程资料；甲方在收到验收通知后10日内（以甲方收到乙方竣工验收资料之日起），甲方安排业主及监理单位组织验收；本工程造价为1256800元，该总价含设备制造、运输、装卸、安装、调试、验收合格、培训、售后服务等全部费用；设备全部进场经甲方确认后，甲方付给乙方合同总价的60%即754080元，工程竣工经甲方验收合格出具书面验收单后，甲方付给乙方合同总价的30%即377040元，工程尾款为合同总价的10%分三年付清，乙方在每次付款前7日内向甲方提供等额有效正式发票；合同在盖章生效后三日内，乙方向甲方支付质量保证金100000元，该保证金在工程完工经甲方验收合格后一次性无息返还。乙方提供的设备八年内免费维修及保养，乙方在接到甲方通知后6小时内人员上门服务，如二个工作日内无法解决的，乙方提供相应设备顶替使用，以确保甲方正常使用等内容；
2、双方还签订工程质量保修书一份，约定属于保修范围和内容的项目乙方在接到修理通知之日后6小时内派人修理，如在2个工作日内无法修复的，乙方提供相应设备顶替使用，以确保甲方正常使用。乙方不在约定期限内派人修理，甲方可委托其他人员修理，维修费用从质量保修金内扣除，扣完之后有权向乙方追偿等内容；
3、双方于2013年8月14日签订舞台机械设备制作安装合同之补充协议，约定原合同总价为1256800元，核减126080元，变更后的总价为1130720元，原支付方式不变；即设备全部进场经甲方确认后，甲方付给乙方合同总价的60%即678432元，工程竣工经甲方验收合格出具书面验收单后，甲方付给乙方合同总价的30%即339216元，工程尾款为合同总价的10%分三年付清等内容；
4、2013年8月31日，麒麟投资公司韩杰在瑞邦安装公司的施工图上签字确认，对云梯进行改造，总金额为5万元；
5、2013年9月9日麒麟投资公司开始对外售票，进行演出。
以上事实，由瑞邦安装公司提供的舞台机械设备制作安装合同、补充协议、银行汇款凭证、工程变更增项清单、门票及照片等证据、麒麟投资公司提供的证据及双方当庭陈述予以证实，本院予以确认。
本案的争议焦点为：一、瑞邦安装公司的诉讼请求是否符合法律规定？二、瑞邦安装公司提供的设备是否符合合同的约定？
针对争议焦点一、本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条的规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。瑞邦安装公司承接的麒麟投资公司的《春江花月夜》项目之舞台机械制作及工程安装工程在双方未验收的情况下，麒麟投资公司擅自使用，在使用之后出现问题向瑞邦安装公司要求解决未果的情况下，违反合同约定拒绝给付工程款，本院对其主张依法不予支持，麒麟投资公司应按约支付瑞邦安装公司工程款339216元及5万元增项费用，合计389216元，以及质量保证金100000元，因此瑞邦安装公司的诉讼请求符合法律的规定，本院予以支持；瑞邦安装公司应按照合同约定提供详细的竣工图纸及一切与验收有关的工程资料，同时提前7日内向甲方提供与工程款等额有效正式发票。对于瑞邦安装公司主张的逾期付款利息，本院认为，根据双方所举证据及当庭陈述，应按照麒麟投资公司实际使用之日，即2013年9月9日开始计算，按照同期同类贷款利率计算至实际履行之日止。
针对争议焦点二，本院认为，对于麒麟投资公司提出的对工程相关组成部分的真伪、实际品牌进行鉴定的请求，因该工程瑞邦安装公司已实际交付麒麟投资公司使用近一年，麒麟投资公司完全控制该设备，其提出的相关组成部分进行鉴定的申请缺乏法律依据，本院不予支持；故本院对其要求瑞邦安装公司更换不符合合同约定的设备及因交付与合同约定不符应承担的违约金100000元的请求不予支持；
对于麒麟投资公司要求瑞邦安装公司因延期竣工、未能及时提供设备密码等违约行为给其造成的损失113072元，因其未能提供证据予以证明实际损失的存在，对其主张本院不予支持，其可收集相关证据后另行进行主张；对于麒麟投资公司在瑞邦安装公司未能及时提供密码而委托第三方徐开虎进行更换设备的维修费用950000元，因该款在双方签订的工程质量保修书中约定，即乙方不在约定期限内派人修理，甲方可委托其他人员修理，维修费用从质量保修金内扣除，扣完之后有权向乙方追偿，因此该款应按照约定不在本案中进行处理。
综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、扬州麒麟盛世文化投资有限公司于本判决生效之日起十日内支付江苏瑞邦舞台设备安装工程有限公司工程款389216元及质量保证金100000元，合计489216元；
扬州麒麟盛世文化投资有限公司于本判决生效之日起
十日内支付江苏瑞邦舞台设备安装工程有限公司逾期付款违约金（从2013年9月9日开始按照本金489216元按同期同类贷款利率计算至实际履行之日止）；
江苏瑞邦舞台设备安装工程有限公司于本判决生效之
日起十日内应按照合同约定向扬州麒麟盛世文化投资有限公司提供提供《春江花月夜》项目之舞台机械制作及工程安装工程的详细竣工图纸及一切与验收有关的工程资料，同时提前7日内向扬州麒麟盛世文化投资有限公司提供与工程款等额有效正式发票；
驳回扬州麒麟盛世文化投资有限公司其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费4394元，保全费3170元，反诉案件受理费3188元，合计10752元，由瑞邦安装公司负担500元，麒麟投资公司负担10252元（此款双方已预交，本院不再退还，由麒麟投资公司于本判决生效之日起十日内给付瑞邦安装公司7064元）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省扬州市中级人民法院预交上诉案件受理费（江苏省扬州市中级人民法院开户行：工商银行扬州分行汶河支行，户名：江苏省扬州市中级人民法院，帐户：11×××57）。
审 判 长 刘伟炜
人民陪审员 袁 遥
人民陪审员 李文明
二〇一四年十月二十七日
书 记 员 卞 杰