广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤03民终3647号
上诉人（原审原告、反诉被告)艾峻峰，身份住址湖北省天门市。
委托代理人钟纯，广东天汇律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）张岚，身份住址广东省深圳市福田区。
委托代理人熊武政，北京德恒（深圳）律师事务所律师。
上诉人因装饰装修合同纠纷一案，不服深圳市福田区人民法院作出的（2015）深福法民三初字第491号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审原告的诉讼请求为：1、被告立即支付拖欠的工程款188597元及利息4639.49元（以188597元为基数，按照同期人民银行贷款利率6.5%的标准，从2014年9月6日暂算至2015年2月8日共计146天，实际算至全付清之日止），合计193236.49元；2、上述工程款在被告曦城四期r602别墅折价、拍卖所得全部价款中享有优先受偿权；3、本案全部诉讼费用由被告承担。庭审中，原告补充案件事实称：被告的房屋装修分成多个项目进行，并不是每个项目在原�最初接触涉案房屋装修装饰事宜就已全部确定。被告在不同阶段可以请不同的装修队装修涉案房屋每个项目，原告前期有承包涉案房屋土建等相关项目，后土建项目完成，被告按原告及类似原告的装修队分别报价，被告在认可原告前期装修质量的情况下，将涉案房屋后期工程交给原告装修，本案争议的工程款就是后期工程的装修争议。
被告一审的反诉请求为：1、原告支付返工损失227340元；2、原告支付延误工期违约金6000元(以上两项合计为287340元）；3、原告承担反诉的诉讼费用。
一审经审理查明，原告与被告并未签订书面的装修合同，但原告提交的证据显示2014年2月8日，原告通过366782xxx@qq.com邮箱向690016xxx@qq.com邮箱发送曦城rxxx别墅装修工程预算表，显示工程包括基础工程、泥工铺贴工程、木工工程、油漆工程、其他工程、综合工程，工程总造�211380元。2014年2月10日，被告通过690016xxxqq号向原告366782xxxqq号发送消息称，500块钱转给原告，让原告给原告的父亲，让老人家开工也开心下。原告回复称已经给了，谢谢。2014年2月20日，原告再次通过上述邮箱向被告发送经修改后的预算表，显示工程总价为193524元。之后双方通过上述两个qq号对工程的详细情况及进展进行了交涉。原告也多次通过qq号对应的邮箱向被告发送工程图。
2014年4月23日，原告向被告发送邮件，内附装修完工协议。协议内容为除了家私和家电外，所有工程将于2014年7月31日前完工，如由于施工方责任造成工程延期，将由业主从工程款中扣取两万元作为处罚；如2014年8月30日前仍未完成工程，再扣取两万元，以此类推。工程付款方式按照每进场一项工程，业主预付工程款（进场30%+单项进行一半30%+单项完成40%）工程完工进行结算。业主预留四万元尾款，以备工程未按时完工扣款。同日邮件所附修改过的预算表显示工程总价为177186元。被告收到该协议后，并未进行回复。但当庭陈述称对于工程系7月31日完工以及每拖延一月扣2万元工程款没有异议，是双方之前口头协商的结果。
2014年8月31日，被告催促原告将报价清单交给被告，并在2014年9月3日告知原告必须在9月4日之前将清单报给被告，若9月4日没有收到清单，被告只能在11月以后才能结账，并且催促原告在周六前将柜门安装完毕，如果逾期将继续扣钱。2014年9月4日，被告继续催促原告将报价清单告知被告。2014年9月6日，原告将最终报价表发给被告，并拍摄多张涉案房屋现状图给被告。收到上述报价单和现状图后，被告提出原告尚有部分工程未完工，有地方漏水达半年之久仍未解决，要求原告在下周三之前清场，并提出部分柜子缺活动层板，要求原告在9月10日前将活动层板安装完毕。9月11日，被告又指出原告入户门口外墙漆还未补并附上外墙照片。
2014年9月18日，双方聊天记录显示房屋存在漏水问题，原告称漏水不一定是地面防水的问题。
2014年11月21日，原告向被告发消息要求对账。被告回复称：“地下室漏水、后花园土全部挖开重做防水，全部墙面重新批腻子、做阴阳角、地脚线也撬开重新拉直，最后得重新刷漆、空调风口没有做龙骨已经变形”。原告则回复称：因为被告不付工程款，不可能让所有人都尽全力帮被告做事。被告出什么价格，对别人如何，一分钱一分货。在原告小孩上学的钱、工人生活费都没有、房租都交不起的时候，让被告付钱，被告诸多借口，在此种条件下，已经做到那样已经很对得起被告了。被告则称一直是按协议约定付款，最后是被告催促原告统计工程量好付款。原告则认为小问题肯定会有，处理起来也不会麻烦。地下室漏水之前天天泡着都没有漏水，可以直接在下面用堵漏王处理解决，不用刨土半个小时就可以搞好。被告反驳称堵漏王只能短期堵漏。原告继续回复称一分钱一分货，而且被告付款不及时，导致工期延期。之后被告要求原告找被告老公协商赔偿事宜。
2014年12月1日，被告向原告发送房屋内照片，显示房屋存在漏水、墙角开裂等问题。原告回复称要求被告核实工程量，维修的归维修的部分。此后，原告多次发短信给被告要求结算，被告多次回复称装修存在严重质量问题，要求原告赔偿返工损失以及工期延误损失。
原告提交的2015年1月25日向503540xxx@qq.com发送的邮件，显示邮件内容为去年年底结算项目尾款8000元、水泥柜18587元、木工工程82041元、油漆工程89353元、泥水工�32089元、其它工程37527元，合计267597元。付款进度显示2014年3月10日支付20000元、2014年4月24日支付16000元、2014年6月24日支付20000元、2014年7月29日支付20000元、2014年8月27日支付3000元，共计支付79000元。邮件附件里并有上述工程款的详细计算表。2015年1月28日，503540442@qq.com邮箱向原告回复邮件称：“你自己看下返工和误工给我造成的损失。”该邮件附件工程核算文件内包含柜子裂纹和老人房窗沿上方外墙裂缝漏水照片以及核算表。核算表显示水泥柜价格为17052元、木工69181.5元、油漆工74659元、泥水工程32089元、其他工程37527元，共计230508元，已付79000元，未付151508元。其中泥水工程和其他工程后注明为未核。返工工程为墙面全部放平、拆地脚线、安装地脚线、批腻子、刷漆、后花园重做防水、填陶粒和土、重种草坪、天花空调出风口变型拆除加做龙骨、水泥柜门绞脱落重换、修补柜子接线裂开处。返工费用169685元、工程延工每月20000元，6个月共120000元，共计289685元。未解决问题是一楼老人房窗沿上方外墙漏水、柜子板材质量不合格大面积出现裂纹。未算未解决问题，原告欠款138177元，柜子板材问题以及漏水问题解决后再算钱。原告称上述503540xxx@qq.com邮箱系被告老公的邮箱，原告与被告老公就工程款进行对账。被告则称不知是何人的邮箱，也没有收到该邮件。
庭审中，原被告确认原告2014年9月份撤场，撤场之时以及之后，双方并未共同前往涉案工程现场对工程量以及工程质量进行确认。被告提出装修存在质量问题后，原告未实际解决质量问题。被告并提出因原告装修存在质量问题，已委托案外人进行修复，目前案外人修复工程尚未完工。
原审法院认为，原被告之间成立事实上的装饰装修合同关系。我国《建筑法》第二十六条规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。原告是个人，没有取得建筑工程施工资质，违反了《建筑法》的强制性规定，双方的合同应为无效合同。
而从双方的聊天记录来看，双方未对工程进行竣工验收，也未对工程量进行对账确认，而且原告也自认工程存在一定的质量问题，而未在被告提出质量问题后予以修复。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条的规定，原告应待被告委托案外人将涉案工程修复完毕且验收合格�，再向被告主张剩余工程款。对于原告的诉讼请求，原审法院予以驳回。
对于被告的反诉请求，因修复工程尚未完工并验收合格，被告可待修复工程完工并验收合格后，再另行向原告主张修复费用。关于被告反诉请求原告支付延误工期违约金，因合同无效，违约金的约定条款亦无效。对于被告诉请原告支付延误工期违约金，原审法院不予支持。
依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、驳回原告艾峻峰的诉讼请求；二、驳回被告张x的反诉请求。本诉案件受理费4165元（已由原告预交），由原告负担。反诉案件受理费5610�（已由被告预交），由被告负担。
上诉人不服一审判决，向本院提起上诉。请求：1、依法撤销深圳市福田区人民法院于2015年8月7日作出的(2015)深福法民三初字第491号民事判决书。2、依法改判被上诉人向上诉人立即支付拖欠的工程款人民币188597元及利息4639.49元（以188597元为基数，按照同期人民银行贷款利率6.5%的标准，从2014年9月6日暂算至2015年2月8日共计146天，实际算至全付清之日止）。合计193236.49元。3、依法改判上述工程款在被上诉人曦城四期rxxx别墅折价、拍卖所得全部价款中享有优先受偿权。4、本案一审、二审的全部诉讼费由被上诉人承担。
事实与理由：
上诉人与被上诉人装饰装修合同纠纷一案，上诉人认为一审法院存在认定事实不清的情形。上诉人与被上诉人关于装饰装修的合作始于2007年，被上诉人是基于对上诉人长期�装饰装修质量合格，才将涉案房屋交给上诉人施工队装修，因涉案合作是被上诉人最后一套需要装修的房屋，且被上诉人在房屋装修期间身怀有孕，为方便沟通，双方关于合作的前期预算、工程进展以及后期工程验收均是通过qq聊天内容、图片或qq电子邮件确认，涉案工程早已完工。被上诉人理应向上诉人支付拖欠的工程款项。一审法院片面认定事实，作出错误判决，请法院依法撤销原判并改判，支持上诉人的上诉请求。上诉人补充上诉意见称：一、一审法院认为双方没有对涉案工程款的计算和工程单价发生的费用达成一致意见属认定事实不清。二、一审法院认为上诉人应当在涉案工程修复完毕且验收合格后再向被上诉人主张剩余工程款从而驳回上诉人的诉讼请求，明显属于认定事实不清。三、退一步讲，即便如被上诉人在一审所称，在开庭时，该工程出乎常人意�的还没有完工，即该修复工程比实际安装的工程整个时间还长。
被上诉人口头答辩称：上诉人没有完工就撤离了施工现场，在工程没有竣工的情况下，竣工结算无从谈起，双方也从来没有进行所谓的竣工结算。上诉人负责的工程不仅没有完工，而且施工的前期工程存在诸多的工程质量问题，被上诉人在一审也提起了反诉，被上诉人因为工程的继续装修和返修发生了大量费用，原本是想息事宁人，考虑上诉人不提起上诉就不上诉，只是因为一审法院在2015年12月份才将艾峻峰9月份提交的上诉状送达被上诉人，所以错过了法定的上诉期限，因为张x后续的继续装修和返修费用的不断增加，张x不排除通过诉讼的方式继续主张继续装修和返修的损失。
二审查明，一审查明的事实清楚，本院予以确认。
本院认为，本案系装饰装修合同纠纷。双方当事人的争议焦点为上诉人是否有权主张被上诉人向其支付涉案工程款项。上诉人与被上诉人之间虽未签订书面的装饰装修合同，但根据双方当事人的陈述、电子邮件、通讯记录等证据可以确认双方之间存在事实上的装饰装修合同关系。由于上诉人系不具备建筑施工企业资质的个人，其承揽涉案装修工程的行为违反了《中华人民共和国建筑法》等法律法规的强制性规定，故双方之间的装饰装修合同关系无效。因当事人并无证据证实涉案装修工程已经竣工验收合格，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，上诉人关于被上诉人支付工程价款的付款条件尚未成就，其在本案中请求判令被上诉人支付工程款于法无据，本院不予支持。待付款条件成就后，当事人可另循法律途径解决工程款问题。原审判决对涉案装饰装修合�关系效力的认定以及对当事人的诉请的处理无误，本院予以维持。
综上，上诉人的上诉请求没有充分的事实和法律依据，本院依法不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费由上诉人负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 作 洲
审 判 员 柯 云 宗
代理审判员 吴 春 泷
二〇一六年八月十八日
书 记 员 廖冉冉（兼）
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认�事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。