上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪01民终12217号
上诉人（原审被告）上海合生锦廷房地产开发有限公司，住所地上海市松江区新松江路1800弄3号3层338室。法定代表人毛志红，总经理。委托代理人何琴，该公司员工。被上诉人（原审原告）ＸＸ，男，1971年12月30日出生，汉族，住上海市闵行区。上诉人上海合生锦廷房地产开发有限公司（以下简称合生锦廷公司）因与被上诉人ＸＸ劳动合同纠纷一案，不服上海市松江区人民法院（2015）松民一（民）初字第3745民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。合生锦廷公司上诉请求：撤销原审判决主文第一、二项，改判：1、合生锦廷公司不与ＸＸ恢复2014年8月10日至2014年12月24日期间的劳动关系；2、不支付ＸＸ2014年10月13日至2014年12月24日期间的工资54,792.49元。事实和理由：首先，合生锦廷公司在劳动仲裁阶段和原审阶段，均提供了相应的证据证明ＸＸ不符合录用条件，合生锦廷公司在试用期届满前解除劳动合同系合法行为；其次，合生锦廷公司依据民主评议的结果认定ＸＸ不符合岗位要求，是合理合法的。综上所述，合生锦廷公司不同意与ＸＸ恢复劳动关系以及不支付ＸＸ2014年10月13日至2014年12月24日期间的工资。ＸＸ辩称，合生锦廷公司在与ＸＸ解除劳动关系时，并没有提供任何ＸＸ不符合录用条件的证据，且ＸＸ在合生锦廷公司任职期间，合生锦廷公司领导也未找过ＸＸ谈话，ＸＸ的工资、绩效均是全额发放。由此可见，ＸＸ的工作是符合合生锦廷公司的要求。然而，2014年8月4日，合生锦廷公司以ＸＸ“表现不符合录用条件”为由，解除与ＸＸ的劳动合同，系违法的，应当与ＸＸ恢复劳动关系，并支付ＸＸ系争期间的工资。ＸＸ向原审法院起诉请求：1、恢复与合生锦廷公司的劳动合同关系（从2014年8月10日起）；2、合生锦廷公司支付2014年8月10日至2014年12月24日期间工资，按每月25,000元计算；3、合生锦廷公司支付2014年未休年休假工资27,586.2元；3、合生锦廷公司支付经济补偿金6,250元。原审法院认定事实：合生锦廷公司于2014年1月24日向ＸＸ发出聘用邀请函，要求ＸＸ于2014年2月7日至合生锦廷公司处办理入职，担任广富林项目工程副总，并约定年薪为税前30万元/年（月度固定工资60%，月度绩效20%，年度绩效20%），试用期前后，薪酬不作调整。2014年2月10日ＸＸ入职，工作岗位为工程副总经理，双方签有书面劳动合同，约定劳动合同期限自2014年2月10日起至2017年2月9日止，其中试用期为2014年2月10日至2014年8月9日。合生锦廷公司于2014年8月4日向ＸＸ发出终止劳动合同通知书，载明：经公司研究决定，在您与公司当前履行的劳动合同试用期内，根据您的表现认为不符合录用条件。您与公司当前履行的劳动合同试用期截至2014年8月9日，请您于2014年8月9日前将离职手续办理完毕，并到人力资源部结算工资。ＸＸ最后工作至2014年8月8日，双方劳动关系于2014年8月9日解除，合生锦廷公司发放当月工资16,766.67元。原审法院另认定，2014年10月13日，ＸＸ向上海市松江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求合生锦廷公司：1、恢复2014年8月10日起的劳动关系；2、支付2014年8月10日至裁决之日的工资，按25,000元/月；3、支付2014年2月10日至裁决之日未休年休假工资27,586.2元；4、支付2014年3月至6月拖欠工资的经济补偿金15,108元。2014年12月24日该仲裁委员会以松劳人仲（2014）办字第4495号裁决书作出裁决：ＸＸ的请求，不予支持。裁决后，ＸＸ不服，遂诉至原审法院。原审审理中，ＸＸ明确于2013年年底离职后，至2014年2月10日方才进入合生锦廷公司处工作；ＸＸ另明确双方无关于年休假的特别规定；ＸＸ于2016年4月已与其他用人单位建立劳动关系。合生锦廷公司申请对其OA工作平台中的《合生创展集团异动管理实施细则》的录入时间进行鉴定，后合生锦廷公司经催告仍未缴纳鉴定费，鉴定机构遂退回鉴定申请。原审法院认为：因用人单位作出的解除劳动合同决定而发生的劳动争议，应由用人单位承担举证责任。合生锦廷公司以ＸＸ表现不符合录用条件为由解除双方之间的劳动合同，一方面对实际的录用条件未能提供证据证实，另一方面合生锦廷公司亦未能提供充分的证据证实ＸＸ存在不符合录用条件的情形。现合生锦廷公司主张ＸＸ不符合录用条件，缺乏依据，不予采信。合生锦廷公司依此解除双方之间的劳动关系，确系违法，ＸＸ依法可以要求恢复劳动关系，现ＸＸ仅主张恢复2014年8月10日至2014年12月24日期间的劳动关系，并无不当，予以支持。关于工资，因用人单位单方解除劳动关系引起劳动争议的，经仲裁或诉讼撤销用人单位解除决定的，用人单位应支付劳动者在仲裁和诉讼期间的工资。现因合生锦廷公司的违法解除导致ＸＸ在双方劳动合同期间无法正常工作，故对于ＸＸ主张权利日起的工资，合生锦廷公司仍应支付。因此，合生锦廷公司应支付ＸＸ2014年10月13日至2014年12月24日期间的工资54,792.49元。关于未休年休假工资，职工连续工作满12个月的，可以享受带薪年休假。现ＸＸ、合生锦廷公司均确认除法定年休假外没有其他关于年休假的特殊约定，故应依照法定年休假的规定判断ＸＸ是否享有年休假。ＸＸ称2013年年底自上一次劳动关系结束后，于2014年2月入职合生锦廷公司处，至2014年8月合生锦廷公司解除劳动关系，ＸＸ连续工作尚未满12个月，故不享有法定年休假待遇。现ＸＸ主张2014年法定年休假工资，于法无据，不予支持。关于拖欠工资的补偿金，只有当劳动行政部门责令用人单位限期支付劳动报酬，用人单位逾期不支付的情形下，劳动者方可主张补偿金。现ＸＸ未提供证据证明本案存在劳动行政部门已责令合生锦廷公司限期支付ＸＸ工资而合生锦廷公司仍未支付的情形，故ＸＸ主张该项拖欠工资的补偿金，缺乏依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条的规定，原审法院经审理后遂作出判决：一、确认ＸＸ和上海合生锦廷房地产开发有限公司恢复2014年8月10日至2014年12月24日期间的劳动关系；二、上海合生锦廷房地产开发有限公司于判决生效之日起十日内支付ＸＸ2014年10月13日至2014年12月24日期间的工资54,792.49元；三、驳回ＸＸ的其余诉讼请求。如当事人未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由合生锦廷公司负担（于判决生效之日起七日内交付原审法院）。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对原审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是合生锦廷公司解除与ＸＸ的劳动关系是否合法。本案中，合生锦廷公司以ＸＸ表现不符合录用条件为由解除双方之间的劳动合同。然而，合生锦廷公司对ＸＸ实际的录用条件未提供证据加以佐证，另外，合生锦廷公司亦未提供充分有效的证据证明ＸＸ存在不符合录用条件的情形。因此，合生锦廷公司主张ＸＸ不符合录用条件，缺乏依据，本院不予采纳。现合生锦廷公司要求不与ＸＸ恢复2014年8月10日至2014年12月24日期间的劳动关系的上诉请求，本院不予支持。根据法律规定，因用人单位单方解除劳动关系引起劳动争议的，经仲裁或诉讼撤销用人单位解除决定的，用人单位应支付劳动者在仲裁和诉讼期间的工资。鉴于合生锦廷公司系违法解除ＸＸ的劳动关系，导致ＸＸ在双方劳动合同期间无法正常工作，故合生锦廷公司应当支付ＸＸ2014年10月13日至2014年12月24日期间的工资54,792.49元。现合生锦廷公司不同意支付ＸＸ上述期间的工资54,792.49元的上诉请求，依据不足，本院不予支持。综上所述，合生锦廷公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币10元，由上诉人上海合生锦廷房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。
审 判 长 王剑平
代理审判员 顾慧萍
代理审判员 周 寅
二〇一六年十一月二十八日
书 记 员 强 斐
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……