福建省厦门市同安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）同刑初字第694号
公诉机关厦门市同安区人民检察院。
被告人杨在强，男，1993年1月20日出生于贵州省仁怀市，汉族，中专文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年7月14日被厦门市公安局同安分局刑事拘留，8月21日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
被告人黄光飞，男，1984年1月14日出生于贵州省遵义市，汉族，初中文化，务工。2008年11月21日因犯抢夺罪被江苏省常州市武进区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千八百元，2009年6月30日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年7月14日被厦门市公安局同安分局刑事拘留，8月21日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。
厦门市同安区人民检察院以同检公诉刑诉（2014）1452号起诉书指控被告人杨在强、黄光飞犯贩卖毒品罪，于2014年12月1日向本院提起公诉。本院受理后依法适用组成合议庭，适用普通程序，于2014年12月12日公开开庭审理了本案。厦门市同安区人民检察院指派检察员董恒出庭支持公诉。被告人杨在强、黄光飞到庭参加诉讼。现已审理终结。
厦门市同安区人民检察院指控，2014年7月14日，被告人杨在强携带事先购买的一包白色晶体（净重49.9克），乘坐黄光飞驾驶的闽D×××××尼桑轿车到厦门市同安区祥平街道银城大酒店门口与林某甲进行交易时，被民警当场查获。民警另从杨在强身上查获六小包白色晶体（净重3克）。经鉴定，上述缴获的白色晶体均检出甲基苯丙胺成分。杨在强、黄光飞的尿样经甲基安非他明定性检测亦呈阳性。
为支持指控，公诉人当庭讯问了被告人杨在强、黄光飞，宣读、出示了到案经过、户籍证明、提取笔录、辨认笔录、手机短信截图、通话详单、扣押及发还物品清单、毒品上缴收据等书证，缴获的手机、电子秤、现金等物证照片、现场照片，证人林某甲、扶某、林某乙的证言，毒品检验报告、现场检测报告及被告人杨在强、黄光飞的供述与辩解等证据。
公诉机关认为，被告人贩卖甲基苯丙胺52.9克，其中与被告人黄光飞共同贩卖甲基苯丙胺49.9克，二名被告人的行为均应以贩卖毒品罪追究刑事责任。在贩卖甲基苯丙胺49.9克的共同犯罪中，黄光飞起辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；二人归案后均如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。提请本院依法判处。
被告人杨在强提出，他卖给林某甲的甲基苯丙胺只有49.9克，另外缴获的3克是他用于自己吸食的。
被告人黄光飞提出，他开车载杨在强去银城大酒店之前并不知道杨在强在贩卖毒品，也没有从中获利，与杨在强不是共同犯罪。
经审理查明，2014年7月14日13时许，扶某以其朋友出价7000元要购买50克甲基苯丙胺（冰毒）为由，向暂住在厦门市翔安区马巷镇的被告人杨在强联系购买。杨在强为赚取差价遂答应。当日14时许，杨在强乘坐被告人黄光飞驾驶的轿车，携带其以人民币3500元及用一部苹果4型手机抵押1500元向他人购得一包净重为49.9克的白色晶体状物品及一把电子秤到厦门市同安区银城大酒店路段向扶某的朋友林某甲交易时，被民警人赃俱获。民警同时还缴获杨在强另外随身携带的六小包共净重3克的白色晶体状物品。经鉴定，上述缴获的白色晶体均检出甲基苯丙胺成分。经甲基安非他明定性检测，杨在强、黄光飞的尿样亦呈阳性。
上述事实有经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认。
1.户籍证明、到案经过。证实被告人杨在强、黄光飞的自然身份情况及二人在厦门市同安银城大酒店门口被抓获情况。
2.江苏省常州市武进区人民法院（2008）武刑初字第858号刑事判决书及在押人员基本信息表。证实被告人黄光飞曾因犯抢夺罪于2008年11月21日被判刑情况、2009年6月30日刑满释放情况。
3.现场照片、缴获的毒品、手机、小型电子秤及现金照片、提取笔录、扣押清单。证实被告人杨在强、黄光飞被抓获时，民警当场向杨在强提取一大包甲基苯丙胺（用透明塑料袋包装，毛重52.3克）和六小包甲基苯丙胺（用透明塑料袋包装，毛重3.8克）、一台小型电子秤（kerndy牌）、一部黑色诺基亚牌1280型直板手机（手机卡号为135××××4927）及赃款人民币7000元；向黄光飞提取一部mytel牌U-88型直板触屏手机。以上物品后被公安机关扣押。
4.证人林某乙的证言。称他通过朋友知道一个叫“阿杰”的男子在贩卖冰毒，贩卖的数量较大，他要举报。这个叫“阿杰”的男子的手机号码是135××××4927。
5.证人林某甲（外号“阿某”）的证言。称他打听到一个叫“阿杰”的男子在同安、翔安一带贩卖“冰毒”，就让“熊某”先和“阿杰”联系，以他要购买冰毒为由，让“阿杰”将货送到同安。2013年7月13日晚上，“熊某”告诉他说“阿杰”有50克冰毒要卖7000元。14日中午，他和“阿杰”通过电话约好在同安银城大酒店门口交易。当天下午14时许，“阿杰”和“熊某”及另一名男子驾车到银城大酒店门口，他携带7000元现金到车上与对方交易，这时警察过来将对方抓获，并当场缴获一包用透明塑料袋包装的冰毒，同时又在车上缴获六小包冰毒。他是因朋友林某乙想立功，才配合公安机关抓捕毒贩的。
6.证人扶某（外号“熊某”）的证言。称她暂住在厦门市翔安区马巷镇时，“阿某”让她打听贩毒人员信息。她说她认识一个叫“阿杰”的男子有在同安、翔安贩卖冰毒。“阿某”就叫她配合公安机关来抓获“阿杰”。她就联系“阿杰”说朋友要购买冰毒，问他有没有。“阿杰”问她要多少，她说要50克，“阿杰”开价7000元。后她问“阿某”要不要，“阿某”说可以。她就跟“阿杰”讲好2014年7月14日下午送货到同安给“阿某”。14日中午13时许，“阿杰”和“黑皮”两个人开一部黑色小轿车到她暂住处楼下，后由她带路、“黑皮”开车到“阿杰”与“阿某”事先约好的同安银城大酒店门口。到那里停车后，“阿某”上车与“阿杰”交易时，警察过来将他们抓住，并缴获了冰毒。这些冰毒是用透明封口袋包装的。
7.毒品实物上缴收据。证实向被告人杨在强提取的净重为3克、49.9克的甲基苯丙胺已由公安机关上缴。
8.（厦）公（刑）鉴（理化）字（2014）374号毒品检验报告。证实从上述缴获的净重为3克、49.9克的透明晶体状物品中均检出甲基苯丙胺成分。
9.对被告人杨在强、黄光飞的尿样提取笔录及照片、现场检测报告书。证实经甲基安非他明检测，该二人的尿样均呈阳性。
10.手机短信截图。证实从提取的被告人杨在强的手机里，发现存有180＊＊＊6658手机号发来的短信：“我给你拿算多少？”（2014年7月8日16：44：41）、“你去拿才七十，少赚点，我到你哪（那）里拿”（2014年7月8日21：36：00）、“我一次多拿，你肯定有赚钱的啊！”（2014年7月8日21：39：05）；“正板小杨”发来的短信：“兄弟在忙没，打你电话怎么没有接，搞点东西吃，身上还有几时（十）块，看行不”（2014年7月13日01：33：41）；“正板”发来的短信：“我朋友问上次那种马（麻）果有没有”（2014年7月13日06：55：43）；188＊＊＊2204手机号（使用人即扶某）发来的短信：“老板忙不忙，有事情和你商量？呵呵就是帮你介绍生意”（2014年7月13日21：34：05）。
11.被告人杨在强（外号“高兴”）的供述与辩解。称他暂住在厦门市翔安区马巷镇。2014年7月13日，“熊某”打电话说她的一个朋友要货（指冰毒），问他有没有。他要她先确定她的朋友要买，他再问他的“上线”有没有货。14日中午13时许，“熊某”说她的朋友确定要50克冰毒，出价是7000元。他就打电话告诉他的“上线”，并问能不能便宜点，让他也赚点差价。“上线”要他过去当面谈，说肯定不会让他吃亏。后他打电话叫黄光飞开车载他去新圩找他的“上线”拿货。到新圩见到“上线”后，他说身上只有3500元，还有一部苹果4手机可以抵押，问能不能给他50克冰毒。“上线”答应后，上车将毒品拿给他时，黄光飞有看到。回到宿舍后他告诉“熊某”已拿到货。“熊某”说她要跟他们两个一起去给她的朋友送货。后黄光飞开车，“熊某”指路，到同安银城大酒店门口路段，看见“熊某”的那个朋友已等候在路边。他们靠旁停车后，“熊某”的朋友上到他们车上验货、称重并将7000元交给他时，警察突然冲过来把他们抓住。他卖给那男子的毒品、称重的电子秤、7000元现金及他用一个小黑皮包装着的六小包冰毒都被缴获。杨在强还供称，他和黄光飞之前一起吸食过冰毒。在去同安路上，他和那名要买他毒品的人通了电话，有提到“我的冰肯定是真的”，但没跟黄光飞说要到同安卖毒品。他这次连同苹果4手机折价1500元在内，共用相当于5000元的价格向“上线”购买了50克冰毒，“上线”还另给了他六小包冰毒，与买家所出的7000元之间的差价就是他的利润。
被告人杨在强的通话清单显示，杨在强在2014年7月13日21时32分许至23时52分许与扶某有2次通话及6次短信联系；在2014年7月14日13时01分许至14时06分许与扶某有7次通话联系；在2014年7月14日13时19分许至13时28分许与黄光飞有3次通话联系；在2014年7月14日13时15分许至13时42分许与他所说的“上线”有4次通话联系；在2014年7月14日13时53分许至14时18分许与林某甲有3次通话联系。
12.被告人黄光飞的供述与辩解。“高兴”是他的老乡，他到“高兴”的暂住处吸食过冰毒，吸食的冰毒都是“高兴”拿给他的。7月14日中午，“高兴”打电话说要借他的车用一下。后他在“高兴”的指路下，开车将“高兴”载到新圩那边的一个加油站停车。“高兴”打了一个电话，十来分钟后一名男子上了他的车。在车上，“高兴”跟那男子讨价还价，接着要对方将东西给他。对方就拿出一包用透明塑料袋装的晶体状冰毒给“高兴”。“高兴”拿出一叠人民币给对方说是3500元，对方说还少1500元。“高兴”就把一部苹果手机押给对方，并称下午会拿1500元现金给对方，到时再将手机赎回。对方那名男子同意后就下车。接着他就开车载“高兴”返回翔安马巷，在路上“高兴”打电话给一个叫“熊某”的女子，约好在“高兴”的暂住处楼下相见。到暂住处后，“高兴”上楼拿了电子秤下来，不久“熊某”也来了并上车坐在后排。“高兴”上车后说去同安。在前往同安的路上，“高兴”就打电话，讲什么内容他听不清楚。后“高兴”再次打电话有跟对方说“这个冰你放心”之类的话。大概14时许，他们在银城大酒店附近路段看见一名男子在那边等候，就将车开到该男子旁边。该男子就上了他的车坐在后排。“高兴”坐在副驾驶座将那包冰毒交给该男子，怕该男子不相信，“高兴”还拿出电子秤当面称给该男子看。他看到显示的重量是51.9克。谈妥价格后正在交易时，民警就过来将他们抓获。
关于本案控辩双方的争议，本院综合评判如下：
一、被告人杨在强贩卖毒品甲基苯丙胺的数量认定问题。经查，综合本案二名被告人的供述、相关证人证言、杨在强的手机收到的短信截图、提取笔录、扣押清单、毒品照片、毒品实物上缴收据等证据，杨在强主观上有向他人贩卖毒品赚取差价的故意，客观上在向林某甲贩卖净重49.9克甲基苯丙胺过程中被查获，该49.9克甲基苯丙胺应认定为杨在强的贩卖毒品数量。同时，结合杨在强平时有吸毒又没有工作，其贩卖毒品行为可认定具有以贩养吸性质，故其在贩卖毒品过程中另外被查获的净重3克的甲基苯丙胺亦应认定为其贩卖毒品的数量。因此，公诉机关指控杨在强贩卖毒品甲基苯丙胺共52.9克，本院予以确认。杨在强提出该3克甲基苯丙胺是用于自己吸食，不影响对其贩卖毒品数量的认定。但鉴于杨在强是吸毒人员，可酌情从轻处罚。另鉴于本案特情人员系为配合公安机关抓捕杨在强而向其求购50克甲基苯丙胺，且无证据证明杨在强当时持有相应数量的毒品，故本案存在特情人员数量引诱的情形，对本案相关被告人可以酌情从轻处罚。
二、被告人黄光飞是否应对杨在强贩卖49.9克甲基苯丙胺承担共同犯罪责任的问题。经查，被告人黄光飞在公安侦查阶段较为详细地供述了自己于2014年7月14日驾车载杨在强的经过。该供述亦得到被告人杨在强的供述、扶某的证言及通话清单、缴获的毒品照片、现场照片等证据印证，本院予以采信。根据其供述，结合其吸毒经历，黄光飞在车上看见杨在强用3500元及一部苹果4型手机向他人购得一包晶体状物品，亦听到杨在强打电话跟对方说“这个冰你放心”之类的话，仍驾车载杨在强到同安银城大酒店路段向他人交易毒品，足以证明其主观上知道或应当知道杨在强在贩卖毒品，客观上有驾车帮助杨在强贩卖毒品的行为。因此，黄光飞应对其事先看见杨在强购买、事后仍驾车载杨志强去向林某甲贩卖的那包净重为49.9克的甲基苯丙胺，与杨在强承担共同犯罪责任。黄光飞提出与杨在强不是共同犯罪的辩解意见，理由不能成立，不予采纳。但鉴于黄光飞事先未与杨在强合谋，也未参与分赃，在共同犯罪中只起辅助作用，可认定为从犯，并依法从轻或者减轻处罚。
本院认为，被告人杨在强违反国家毒品管理制度，贩卖甲基苯丙胺52.9克，其中被告人杨在强与被告人黄光飞共同贩卖甲基苯丙胺49.9克，二名被告人的行为均已构成贩卖毒品罪，系共同犯罪。公诉机关指控二名被告人所犯的罪名成立。在共同犯罪中，杨在强起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚，黄光飞起辅助作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚；二名被告人归案后都能如实供述自己的罪行，杨在强还当庭认罪，可分别从轻处罚；杨在强系以犯养吸，可以从轻处罚；本案还存在特情人员毒品数量引诱的情形，对二名被告人可以酌情从轻处罚；黄光飞有犯罪前科，可以酌情从重处罚。综上，本院决定对被告人杨在强从轻处罚，对被告人黄光飞减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨在强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月14日起至2029年7月13日止。罚金应于本判决生效第二日起十日内缴纳。）
二、被告人黄光飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年七个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月14日起至2020年2月13日止。罚金应于本判决生效第二日起十日内缴纳。）
三、随案移送的作案工具小型电子秤一台、手机二部（分别为诺基亚牌1280型、mytel牌U-88型），予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 昌 明
人民陪审员 黄 旭 辉
人民陪审员 洪 华 川
二〇一四年十二月十九日
代书 记员 康珊良子
附：本判决适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。