上海市黄浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0101民初11666号
原告贾维，女，1986年4月1日生，汉族，住贵州省兴义市。委托代理人杨豪，浙江近山(上海)律师事务所律师。委托代理人陈斌，浙江近山(上海)律师事务所律师。被告上海冠群芳花艺文化传播有限公司，住所地上海市长宁区。法定代表人肖崇良。委托代理人肖辉。委托代理人李水平，上海市名旗律师事务所律师。原告贾维诉被告上海冠群芳花艺文化传播有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2016年5月4日受理后，依法组成合议庭。被告在答辩期内对本案管辖权提出异议，本院经审查后作出驳回其管辖权异议的民事裁定，并于2016年9月5日公开开庭进行了审理。原告委托代理人杨豪、陈斌，被告委托代理人肖辉、李水平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2014年12月，原告与被告签订了《区域代理合同》，约定原告为被告“冠群芳O2O”苏州市区域代理，对外经营鲜花业务并可开设分店。原告为此需支付被告8万元人民币(以下币种均为人民币)以使用其网络平台及服务支持系统。被告应给予原告微信微商平台销售提成及实体店规划、设计、培训等指导。但原告支付5万元费用后，被告未提供实体店选址帮助、未给予开店培训、经营资料及物料等。被告宣称的“134280家连锁微店”、位于昆明的“5000亩土地储备的鲜花基地”、“5346家实体联盟店”均为虚假宣传。且微信微商平台(http：//v.shgqf.com)并未给原告销售提成并擅自关闭，导致丧失合作基础。被告的行为构成根本性违约，合同目的不能实现。同时，涉案合同第十四条规定，原告亦有权通过不交加盟费的方式解除该合同，故原告通过未足额缴费方式，要求解除合同。此外，根据《商业特许经营管理条例》，原告有权在一定期限内单方解除合同，原告于2015年6月向被告提出了解除合同请求，涉案合同应于当日已经解除。故请求判令：1、解除原告与被告签订的《区域代理合同》，被告返还原告合同款5万元；2、被告赔偿原告因违约造成的损失9,500元。被告辩称：1、被告不存在原告所述的虚假宣传及违约行为，微信微商平台一直正常运营，只是升级后名称变更过；2、原告须先向被告提供店铺地址后，被告才能评估店址并进行指导。且被告提供一切服务，都应在原告付清全款后，因为原告未付清合同款，故被告没有提供相应服务的义务；3、涉案合同规定原告有权通过不交加盟费的方式解除合同，但原告在约定时间之后又开始付款，以实际行为继续履行合同，故现在无权以此为由解除合同；4、被告系通过上海通路快建网络服务外包有限公司(以下简称通路快建公司)提供的招商外包服务进行招商，原告支付的款项大部分交给了通路快建公司，被告并无收益。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2014年12月28日，原被告双方签订了《冠群芳花艺文化传播有限公司区域代理合同》(以下简称涉案合同)，就原告成为被告线下结合线上O2O区域代理，依照被告统一模式、管理制度及标准等经营进行了约定。具体内容有：1、被告允许原告依约定合法使用被告拥有的商标、商号、服务标志、装饰风格、营运体系、信息网络系统等经营管理体系。原告在被告统一的业务模式下开展代理业务。2、被告为原告提供开店前的整体规划，包括店址评估、投资预算、资源配置分析、经营技术培训等，原告应予配合。3、被告负责提供《加盟手册》，原告应遵守以下经营政策：统一形象、统一装潢、统一产品销售、统一商品采购……；被告规划连锁店的统一促销活动……；接受被告店务培训及日常巡店督导。4、合同有效期自2014年12月28日至2017年12月27日，被告同意原告在苏州市开设冠群芳联盟分店。原告应在2015年1月7日前支付服务费8万元作为原告三年内使用被告网络平台知识产权及持续利用被告的服务支持系统经营该店的费用，履约保证金免费。5、被告派专业市场人员在当地进行选址指导……；被告提供原告经营所需的相关知识、技术或资料等；被告可以对原告在店面选址、装修、店员培训、开业指导、后期运营等方面提供系统培训和帮助。6、原告应保证其分店在本合同生效之日起的6个月内开始正常营业。期间如需延期开业，需提前一个月向被告报备，并说明合理的原因；原告有权向被告申请店面选址、装修、店员培训、开业指导等方面的协助。7、被告根据原告门店实际面积以及市场情况提供首批货品的配置单，后期的补货由原告根据实际销售需要下达订单，并实行款到发货的结算方式。8、如原告故意拖欠品牌管理费等款项，被告可限其一定期限内改正，否则被告可单方解除合同，没收经营保证金并追究原告违约责任。9、原告于合同签订之日交款5,000元，2015年1月7日前将剩余75,000元补齐，否则合同作废。2014年12月28日原告向被告支付5,000元，2015年1月5日原告向被告支付35,000元，2015年3月19日原告向被告支付1万元。原告于2015年6月6日使用其邮箱XXXXXXXXX@qq.com，给邮箱sun@shgqf.com发送了一封主题为“解除代理合同”的邮件，向名为“孙总”的收件人提出履行涉案合同产生的问题，并要求解除合同，退还已缴纳的5万元代理费。原告当庭表示，收件人“孙总”为被告当时的总经理孙志斌。被告表示无法当庭发表质证意见。法庭要求被告对上述邮件于2016年10月31日前发表质证意见，但被告至今未予质证。被告在其《宣传手册》提到，“5346家实体联盟店……数千家联盟配送花店遍布全国各地，覆盖大中型城市及绝大部分中小城市”。被告在其《招商手册》中提到，“冠群芳O2O平台是全国第一个鲜花行业移动购物电子商务平台。依托先进的移动互联科技手段，汇集来自全国各地的线下花店及花生活超市的供应商、众多线上微店代理商和无数微店主。线上微商城%2B线下花店的全新O**商业连锁模式”、“134280家连锁微店”、“2011年以来，公司积极参与整合昆明当地鲜花种植资源，预计到明年可达5000亩”。在《招商手册》配图中，有一幅手机图片，手机上显示一家名为“冠群芳百花谷花业”的店铺下标注有“http：//v.shgqf.com/XXXXXXXXX”。被告当庭陈述，“http：//v.shgqf.com”系其曾经使用过的微信微商平台网址，但经过升级，已经变更为微信公众号“eFlower鲜花易”内的微店平台网址。开庭时当庭登录微信号为“gqfhy888”的微信公众号，其名称为“eFlower鲜花易”，帐号主体为被告，经营范围为鲜花礼品，经营信息自2014年3月至今。点击其中的“买花”频道，可购买鲜花，其网址为“m.guanqunfang.com/gqf/eflower_app/eflower/html/index.html”。涉案合同签订后未实际履行。原被告均认可涉案合同中约定的平台使用费指的是特许经营费。经法庭释明，被告确认在本案中不提出对原告的反诉请求。原告另举证了交通票据若干，以证明其为履行合同及与被告交涉产生的费用933.5元。被告另举证了与通路快建公司签订的《招商外包服务合同》、服务费结算确认单、中国民生银行转账凭证，以证明原告支付的3万元中的2.5万元已作为被告成功与原告签约的服务费支付给了通路快建公司，被告没有盈利。上述事实，由原告提供的涉案合同、《招商手册》、《宣传手册》、收据、交通票据、被告提供的《招商外包服务合同》、服务费结算确认单、中国民生银行转账凭证以及当事人陈述等予以证明。本院认为，特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可被特许人使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。被告授权原告使用的经营资源包括其商标、商号、服务标志、统一的商品采购及销售、统一的装潢等，被告还授权原告为“冠群芳O2O”移动微商平台的代理。原告支付8万元特许经营费给被告，并通过向被告采购及对外销售鲜花以获得收益。上述经营模式符合特许经营活动特征，涉案合同属于特许经营合同。涉案合同的签订系原被告双方真实意思的表示，合法有效，对原被告均有约束力。原告诉称被告未给予其微信微商平台销售提成及提供实体店规划、设计、培训等指导，构成违约。对此本院认为，根据特许经营合同的一般交易惯例，原告应在全额支付特许经营费后才有权利要求被告提供服务，这从涉案合同对原告缴款期限的限定中亦可以看出。而在本案中，原告仅支付给被告5万元费用，故被告有权拒绝其履行要求，不承担支付销售提成及提供相关服务等合同义务。对于原告该项主张，本院不予支持。原告诉称微信微商平台(http：//v.shgqf.com)擅自关闭，合同目的不能实现，符合合同法定解除的条件。但涉案合同约定的是“冠群芳O2O”移动微商平台，未明确约定指向的是微信微商平台“http：//v.shgqf.com”。“http：//v.shgqf.com”网址只曾在《招商手册》配图中的一幅手机图片上出现过，原告以微信微商平台“http：//v.shgqf.com”关闭为由认为合同目的不能实现，显属无理。根据查明的事实，被告授权其签约客户使用的微信微商平台，即其经营的微信公众号“eFlower鲜花易”的微信微商平台在正常运营之中。此外，原告还诉称被告有虚假宣传行为，但原告对此并未进行举证。故对原告的前述两项主张，本院亦不予支持。原告主张根据涉案合同“于合同签订之日交款5,000元，2015年1月7日前将剩余75,000元补齐，否则合同作废”的约定，原告有权通过不交加盟费的方式解除该合同。但原告在2015年1月7日后，即2015年3月19日仍然向被告支付了1万元，且被告对此未表示异议，故双方已用实际行动明确达成了继续履行涉案合同的合意，前述约定已不再具有效力，原告无权以此为由要求解除合同。虽然原告上述解除合同的主张均不能成立，但《商业特许经营管理条例》第十二条规定，特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。该规定目的是为了保护被特许人，缓冲被特许人的投资冲动，赋予被特许人可以反悔的权利，故在合同签订的合理期限内，即使双方当事人未约定此条款，被特许人仍可以单方解除合同。原告主张其于2015年6月6日向被告总经理孙志斌发邮件提出解除合同。该邮件地址后缀为被告公司字号的汉语拼音，且被告经法庭释明仍对该邮件不予质证，故本院认为原告已就该主张尽到了举证责任，就其主张的前述事实，本院予以确认。涉案合同签订于2014年12月28日，原告于2015年6月6日即向被告提出解除合同，且原告并未实际经营，被告授予原告使用的经营资源未被其利用，经营资源也非独占性质，故原告行使《商业特许经营管理条例》第十二条规定的单方解除权符合法规规定，且不违背公平原则，亦不会给被告造成额外负担。综上所述，本院确认涉案合同于2015年6月6日已解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中原告支付的5万元,是为获取被告特许经营权及特许经营资源的对价，但在涉案合同签订后，被告的经营资源尚未被原告实际利用，故上述费用被告应当予以返还。至于原告主张的违约损失，因现有证据无法证明被告存在违约行为，故原告要求被告承担违约责任的诉讼请求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第五项、第九十六条第一款、第九十七条，《商业特许经营管理条例》第十二条之规定，判决如下：一、原告贾维与被告上海冠群芳花艺文化传播有限公司于2014年12月28日签订的《冠群芳花艺文化传播有限公司区域代理合同》于2015年6月6日解除；二、被告上海冠群芳花艺文化传播有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告贾维人民币5万元；三、驳回原告贾维的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币1,288元，由原告贾维负担人民币238元，被告上海冠群芳花艺文化传播有限公司负担人民币1,050元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海知识产权法院。
审 判 长 戚继敏
审 判 员 王维佳
人民陪审员 刘美琳
二〇一六年十一月三十日
书 记 员 张歆瑾
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……
(五)法律规定的其他情形。
第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。
……
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。二、《商业特许经营管理条例》
第十二条特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。