河北省张家口市桥西区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西商初字第14号
原告李强，男，1967年6月4日出生，汉族，无业，住张家口市桥西区。
委托代理人姜忠诚，男，河北扬正律师事务所律师。
被告北京市凯龙房地产开发有限公司张家口分公司
负责人唐金先，女，该公司经理。
委托代理人田松渊，男，张家口市桥西区建设西街华源法律服务所法律工作者。
被告北京市凯龙房地产开发有限公司。
法定代表人唐金贵，男，公司董事长。
原告李强与被告北京市凯龙房地产开发有限公司张家口分公司（以下简称凯龙分公司）、北京市凯龙房地产开发有限公司（以下简称凯龙公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，于2013年6月23日作出（2013）西商初字第4号民事判决，原告李强、被告凯龙分公司不服判决，均提起上诉。张家口市中级人民法院于2013年11月26日作出（2013）张商终字第298号民事裁定书，以原审判决认定事实不清，证据不足为由，裁定撤销原判，发回我院重审。本院依法另行组成合议庭对本案公开开庭进行了审理，原告李强及其委托代理人姜忠诚、被告凯龙分公司委托代理人田松渊、被告凯龙公司法定代表人唐金贵到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，2010年8月16日，原、被告订立建筑工程施工合同，约定原告承包被告开发的张家口市惠民花园小区商住楼部分工程。2010年8月21日进场搭设临建并进行施工前准备工作。由于被告未取得施工许可证，直至2011年3月19日才正式开工。开工前又以张家口第三建筑工程公司的名义与被告签订了建筑工程施工合同。合同约定，原告承包惠民花园小区23#、24#、25#高层商住楼工程，承包结算方式为：按工程预决算包工包料（但甲方供应钢材、水泥、商品混凝土），甲方扣除乙方工程总价的6%；首期付款方式：工程施工至地上七层后，甲方支付乙方已完工程量的60%。开工后，由于被告股东之间发生纠纷，不能履行合同约定的甲方协调、协助义务，严重影响了原告的施工进度。在原告完成了23#、24#楼地下一层、地上二层封顶、25#楼地下一层封顶及其他单项工程后，被告于2012年3月将施工实际控制权收回到甲方自开自建。原、被告于2012年8月27日共同委托张家口张垣项目管理有限公司提供工程造价咨询，对已完工程进行了结算审核。被告认可该工程结算审核意见，但不向原告支付工程款。在张家口市第三建筑工程公司不行使诉权的情况下，原告根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的相关规定，向贵院提起诉讼请求一、判令被告向原告支付工程款2382563.75元及利息；二、本案全部诉讼费用由被告负担。
被告凯龙分公司辩称，原告诉讼请求与事实不符。2011年3月12日被告与张家口市第三建筑工程公司签订了《建筑工程施工合同》，合同为大包合同，即：原、被告双方对审计报告确定的6065006元工程造价无异议。根据合同约定，工程造价中应扣除被告供应的钢材、混凝土以及被告为原告垫付的其他费用及根据交易习惯原告应支付的费用等款项。具体有：1、被告供应的商品混凝土3556方，金额1201335元。2、被告供应的钢材562.57吨，金额2872071元。3、被告2011年底支付原告人工工资500000元。4、被告垫付回填土及铲车费7460元。5、被告垫付电费70782元。6、原告代购钢材时私自扣留340000元。7、工程降点6%，计363900元。8、工程税金3.48%，计211062元。9、工程质保金5%，计297349元。10、被告代支付三公司管理费1%，计60650元。上述费用合计5924609元。扣除后，被告应支付原告工程款140397元。另外，人工费939286元，被告不应支付，应由原告自行支付；原告进场到正式施工期间人工工资333450元、2012年实际发生的人工工资333450元、临建实际发生费用68088元，与事实不符，且该费用已在审计结算内，不应重复计算。
被告凯龙公司称，答辩意见与分公司一致。
经审理查明：北京市凯龙房地产开发有限公司张家口分公司为北京市凯龙房地产开发有限公司的分公司。2010年8月16日，原告与被告凯龙分公司签订了建筑工程施工合同，合同有被告的公章和承包人李强的签字，该合同对工程概况及开工竣工时间没有约定。2011年3月12日，被告凯龙分公司与张家口市第三建筑工程公司签订了建筑工程施工合同，双方均在合同书上盖章，甲方有委托代理人签字，乙方有该工程的工程承包负责人李强签字（李强项目部挂靠张家口市第三建筑工程公司，实际履行了该施工合同。在本案审理过程中，张家口第三建筑工程公司已明确表示放弃实体权利）。合同约定：合同工程内容及承包范围是惠民花园小区23#、24#、25#楼的全部土建、上下水、电、暖配套设施的施工。施工时间为2011年3月20日至2012年6月30日；按工程预决算，包工包料，扣除乙方工程总价的6个百分点；合同还对工程的质量标准、付款方式、双方权利义务、违约责任等进行了约定，并约定由甲方供应建材。原告在完成了部分工程施工后，于2012年3月双方协商将施工实际控制权交与被告凯龙分公司。因双方对工程造价产生异议，2012年8月27日，原、被告共同委托张家口张垣项目管理有限公司，对原告已完工程进行结算审核。2012年9月26日，张家口张垣项目管理有限公司作出张垣基字（2012）第109号审计报告书，报告结算编制结果为：惠民花园小区23#、24#、25#楼部分工程的结算价为6065006.75元，其中甲供料总价为4312267.65元。
另查明：1、2011年6月至12月，原告李强在惠民花园小区23#、24#、25#楼施工用电费用70728元。2、2011年12月15日，被告凯龙分公司给付原告李强人工费500000元。3、原告李强截留被告凯龙分公司委托其向夏春友购买钢材款34万元。
上述事实有双方签订的《建筑工程承包合同》、张家口张垣项目管理有限公司张垣基字（2012）第109号审计报告书、张家口市第三建筑工程公司工程项目部用电证明、李强收到人工费50万元收据、本院（2012）西商初字第7号民事判决书等证据证实。
本院认为，原告李强与被告凯龙分公司于2010年8月16日签订的建筑工程承包合同，因李强不具备建筑工程施工资质，故为无效合同。被告凯龙分公司与张家口市第三建筑工程公司于2011年3月12日签订的建筑工程承包合同符合相关法律规定，合同有效。在合同履行过程中，李强在事实上取代了合同承包人的地位，与被告凯龙分公司形成事实上的施工合同法律关系。合同未全部履行完毕时，双方解除合同，凯龙分公司应按李强实际完成工程量给付李强工程款。工程款利息，应以确定给付工程款义务时计算。原、被告在2012年3月解除合同时，李强将已做工程实际交付凯龙分公司，但双方对工程款未结算清楚，后共同委托进行审计，张家口张垣项目管理有限公司于2012年9月26日作出工程结算价，凯龙分公司即应当将工程款支付李强，而未支付，应计付利息。原告主张进场到正式施工期间的人工工资由被告支付的诉求于法无据不予支持。原告提出2012年3月至2012年11月实际发生的人工工资由被告支付，因该期间原告已将施工实际控制权交与被告，故对原告此诉求不予支持。临建费用包括在工程总价中，不应重复计算，原告要求由被告支付临建费用，不予支持。被告提出扣除管理费用，因该费用应由李强与张家口第三建筑工程公司结算，故不予支持。被告提出扣除税金，因工程税金应由承包人向税务机关交纳，故不予支持。被告提出超出审计报告中确定的工程款数，证据不足，不予支持。被告主张李强留置给付夏春友钢材款34万元应予扣除，该款虽与本案非同一法律关系，但事实确实存在，且与本案施工工程有关，对被告的主张可予以支持。在施工过程中，凯龙分公司交纳的工程用电费70728元，应由李强承担。凯龙分公司给付李强人工费50万元，无证据证实不包括在审计中的定额人工费当中，故不予扣除。对于施工合同中约定的工程降点问题，合同约定“按工程预决算，包工包料，扣除乙方工程总价的6个百分点”但合同又约定“甲方供应建材”，双方实际履行中也未执行“包工包料”，降点应按照工程总价减去甲方供材价的6%扣除，即：6065006.75元－4312267.65元×6%＝105164.35元。关于预留保证金问题，合同中约定以最后支付工程款中剩余的5%作为质保金，该工程现未竣工验收，也未对原告已完工程确定质量是否合格，按照《建设工程质量保证金管理暂行办法》的规定，应当按原告完工工程总造价的5%预留质保金，即：6065006.75元×5%＝303250.35元。凯龙分公司虽不具有法人资格，但有自己经营和管理的财产，可以在其财产范围内承担责任，凯龙公司作为凯龙分公司的总公司，应当对其分公司的债务承担补充清偿义务。
综上，被告应支付原告工程款933596.40元（工程总价6065006.75元－甲供工料总价4312267.65元－6%的工程降点105164.35元－预留5%的质保金303250.35元－电费70728元－未支付夏春友的钢材款340000元＝933596.40元）。案经调解无效，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百八十六条、第九十三条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十八条第一项、《建设工程质量保证金管理暂行办法》第六条、第七条之规定，判决如下：
被告凯龙分公司于本判决生效后十日内给付原告李强工程款933596.40元。
被告凯龙分公司支付原告李强利息从2012年9月26日起至给付工程款止，利率按中国人民银行同期同类贷款计算。
被告凯龙公司对以上给付款项承担补充清偿责任。
如果未按判决指定的期限履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费26028元，由被告承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。
审判长 张辉贤
审判员 郝琳琳
审判员 张 燕
二〇一四年四月十五日
书记员 董亚丽