安徽省青阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖1723刑初20号
公诉机关青阳县人民检察院。
被告人余某，男，汉族，初中文化，驾驶员，住所地安徽省青阳县。因涉嫌故意伤害罪于2017年12月29日被青阳县公安局取保候审；2018年7月30日，本院决定对其逮捕，次日由青阳县公安局执行逮捕。现羁押于青阳县看守所。
辩护人石金喜，安徽青华律师事务所律师。
青阳县人民检察院以青检刑诉〔2018〕23号起诉书指控被告人余某犯故意伤害罪，于2018年2月6日向本院提起公诉。2018年2月11日，因被告人申请鉴定，本案中止审理。鉴定结论作出后，本院依法恢复审理，并组成合议庭，于2018年5月4日公开开庭审理了本案。青阳县人民检察院检察员姚琳娜出庭支持公诉，被告人余某及其辩护人石金喜到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控:被告人余某与被害王某1因车辆过路费退还问题发生纠纷，王某1多次讨要未果。2017年9月26日14时左右，余某、王某1再次发生争执。王某1对余某头部打了一拳，余某遂起身掐王某1的颈部。二人揪扯过程中王某1仰面摔倒在地，随后，余某摔在王某1身上，致王某1左胫骨远端和左腓骨小头骨折。王某1打电话报警，余某在现场等待。
经鉴定，被害王某1左下肢损伤属于轻伤一级。
针对指控，公诉机关提供了到案经过等书证，证人方某等人的证言，被害人王某1的陈述，鉴定意见，被告人余某的供述与辩解等证据证实。公诉机关认为，被告人余某在处理民事纠纷过程中，故意损害他人身体健康,致人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十四条第一款的规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
被告人余某对起诉书指控的事实及罪名不持异议，但认为纠纷起因是被害人先动手打人引起的，被害人一方存在过错。
其辩护人提出的辩护意见为：1、从本案事实来看，被害人王某1具有严重的过错，被告人有正当防卫的情节。本案的案件起因是150元的定金或者说押金，受害人最后没有履行合同，不能要求返还定金；从本案的客观行为来看，受害人首先当众对被告人进行殴打，被告人起身进行反抗，所以被告人掐着受害人脖子的行为属于正当防卫，但是其造成了伤害后果，属防卫有过当，可以减轻或免除处罚；从案件结果来看，具有多因性，受害人在推拉被告人的同时自己失去了平衡，所以被害人的受伤应该归纳为多因一果。2、被告人明知王某1报案仍在现场等待，到案后如实供述全部案件事实，应视为投案自首；其认罪悔罪态度好，且愿意按照法定幅度给予被害人赔偿。综上，请求法院对被告人从轻、减轻处罚或免除处罚。
经审理查明：被告人余某与被害人王某1因车费退还问题发生纠纷，王某1多次讨要未果。2017年9月26日14时左右，王某1看到余某在青阳县某某镇某某批发部内打牌，便再次要求余某返还车费，二人发生争吵。王某1对余某头部打了一拳，余某遂起身掐王某1的颈部。二人揪扯过程中王某1仰面摔倒在地，随后，余某摔在王某1身上，致王某1左胫骨远端和左腓骨小头骨折。14时35分许，王某1打电话报警，余某现场等待，或随民警到某某派出所接受调查。
经安徽省公安司法鉴定中心鉴定，被害人王某1左下肢损伤属于轻伤一级。
在本案审理过程中，被告人余某赔偿了被害人的全部损失，并取得了谅解。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有下列证据证明，足以认定。
1.书证
（1）受案登记表、立案决定书，证明案件的立案情况。
（2）到案经过，证明余某主动到某某派出所接受调查。
（3）人口信息表，证明被告人余某、被害人王某1等人的自然人身份信息。
（4）查询记录，证明余某在案发前无违法犯罪记录。
（5）青阳县康平医院检查报告单、病历、诊断证明书、费用发票等。证明王某1于2017年9月26日在青阳县康平医院入院治疗诊断为左侧胫骨远端和左腓骨小头骨折，2017年11月13日出院诊断为左侧胫骨远端和左腓骨小头骨折。
2.证人证言
（1）方某的证言。证明：2017年9月26日14时许，王某1向余某索取押金，双方发生争执。王某1对余某头部打了一拳，随后余某与王某1相互揪扯推搡，在推搡中被按倒在地，余某压在王某1身上，致使王某1左胫骨远端和左腓骨小头骨折。
（2）钟某的证言。证明：2017年9月26日下午，王某1向余某要债，余某说不欠王某1债务，双方发生争执。王某1对余某头部打了一拳，随后余某与王某1相互揪扯推搡，推搡中余某与王某1双双倒在地上，余某压在王某1身上。双方站起来后，王某1说他脚断了。
（3）王某2的证言。证明：2017年9月26日下午，王某1向余某要债，余某不给，双方发生争执。王某1对余某头部打了一拳，随后余某与王某1相互揪扯推搡，推搡中余某与王某1倒在地上，余某压在王某1身上。王某1突然说他腿不行了，余某也不敢再碰王某1。王某1坐在旁边的板凳上没有再起来，并拿出手机打电话报了警。
4.被害人王某1的陈述。证明：2017年9月20号左右，我委托一个叫余某的人帮我送几个客人上黄山。当时我给了余某150块钱的过路费，但是当天的时候客人就取消了行程。我就向余某讨要那150块钱，余某说他在他姐姐家打麻将，说钱下次再给。之后过来几天，我又问余某要那150块钱，但是余某还是不给。2017年9月26日下午14时许，我在青阳县某某镇某某停车场看到余某和几个人在一个棋牌室打牌。我就过去问余某要钱，余某还是说他不给，我当时气不过就用手推了一下余某的头部，说打牌有钱差人家钱不给。余某就站起来向我冲来掐着我的脖子把我往外面推，将我抵到棋牌室门口时，将我按倒在地。余某趴着压在我身上，手还是揪着我的衣领并坐在我的肚子上。当时我感觉左腿很痛，就喊：“我腿不行了！”余某立马就从我身上起来了，我随后也自己一只脚站了起来在旁边的一个凳子上坐下了，之后我就报警了。
5.被告人余某的供述与辩解。证明：2017年9月23日，王某1在青阳县某某镇某某停车场让我送两个客人去黄山市，并给了我150元定金，后来因为客户取消行程，就没有去。9月24日，王某1让我将定金还给他，我的意思是这个钱我可以给可以不给，如果好好说我会给。2017年9月26日中午14时许，我在青阳县某某镇某某停车场打牌。王某1看到我，就跑过来说必须要还给他那150元定金，我接着打牌没理他。王某1就用拳头打了我头部一拳，我站了起来，掐着王某1脖子，接着我俩人互相就拉扯纠缠在一起。接着王某1不知道什么情况突然仰面往后摔倒，我也跟着摔倒在地。当时我趴在他上面。我们倒地之后，我立刻自己站起来了，王某1自己也跟着站了起来，王某1站起来之后就说脚痛，随后王某1就报警了。
6.安徽省青阳县公安司法鉴定中心鉴定书。证明：被鉴定人王某1左下肢远端表皮可见一长12cm手术切口疤痕，中段可见两处手术切口疤痕，长分别为2.5cm、1.8cm，左足踝关节活动轻度受限，左胫骨远端粉碎性骨折，左腓骨小头处骨折，构成轻伤一级。
7、安微秋江司法鉴定所司法鉴定意见书。证明：王某1因外伤受伤后，目前遗留左踝关节活动受限的后遗症，构成《人体损伤致残程度分级》标准九级伤残。
8、安徽天正司法鉴定中心鉴定意见书。证明：经本院委托重新鉴定，王某1左踝关节活动功能障碍，经测算其功能丧失50%以上，构成伤残等级十级。
本院认为：被告人余某在处理民事纠纷过程中，故意损害他人身体健康，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立，应依法予以惩处。被告人在被他人拳击一次后，采取攻击性动作，而非避让、控制性动作，其性质属互殴行为，不构成正当防卫。但被害人过错行为在先，可酌情对其从轻处罚。被告人明知他人报警仍在现场等待，到案后如实供述自己的罪行，可认定为自首，可从轻处罚；自愿认罪，并与达成了赔偿协议，取得了谅解，可酌情从轻处罚。据此，根据被告人的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款规定、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款，判决如下：
被告人余某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向安徽省池州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄文贵
人民陪审员 施全胜
人民陪审员 宋琴芳
二〇一八年八月一日
书 记 员 王 琴
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二、三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。