陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）西民二初字第00017号
原告（反诉被告）西安大鹏生物科技股份有限公司。
法定代表人高鹏，董事长。
委托代理人高凌，西安大鹏生物科技股份有限公司法律顾问。
委托代理人李德松，西安大鹏生物科技股份有限公司法律顾问。
被告（反诉原告）陕西华宇实业有限公司。
法定代表人高卫华，董事长。
委托代理人于艇，陕西渭民律师事务所律师。
委托代理人李松林，陕西博硕律师事务所律师。
第三人西安景颐物业管理有限责任公司（未到庭）。
法定代表人高亚莉，总经理。
原告西安大鹏生物科技股份有限公司（以下简称大鹏公司）与被告陕西华宇实业有限公司（以下简称华宇公司）、第三人西安景颐物业管理有限责任公司（以下简称景颐公司）建设用地使用权转让合同纠纷一案，本院于2013年4月26日立案受理后，依法组成合议庭，于2013年6月6日、2013年6月27日、2013年9月4日三次公开开庭审理了本案。原告大鹏公司之委托代理人高凌、李德松，被告华宇公司之委托代理人于艇、李松林到庭参加诉讼。第三人景颐公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告大鹏公司诉称，2011年元月30日，其与被告华宇公司就有关土地转让、补偿等事项达成《合作协议书》，并已开始实际履行。协议签订后，被告华宇公司按合同约定先后于2011年元月30日支付定金500万元，2011年2月21日支付2500万元，2011年4月21日支付税金500万元，总计支付3500万元。原告大鹏公司将涉案宗地使用权人变更为被告华宇公司，并根据被告华宇公司的要求原告大鹏公司将用电权无偿过户到了第三人景颐公司名下。2011年6月，原告大鹏公司在根据合同约定向陕西省高陵县建委申请办理变更该宗土地用途时，被告知涉案地块的容积率只能限制在1.2倍以内，无法实现合同约定的2.8倍。被告华宇公司认为按此容积率开发该地块无利可图，即开始威逼原告大鹏公司必须按合同约定的2.8倍的容积率取得该宗土地的变性批准文件。由于陕西省高陵县政府与气象局就搬迁事宜一直协商未果，涉案地块容积率暂时无法按2.8批准，之后的数月来，被告华宇公司开始多次组织数十人冲击原告大鹏公司的生产基地，在原告大鹏公司生产基地砸锁撬门，拉闸停电，致原告大鹏公司无法生产。原告大鹏公司为避免损失扩大，保证能给下游企业供货，不得不两次在外租用仓库，将产品从工厂搬出。因停电停水，原告大鹏公司存放在冰柜、冰箱中的标品、试验品毁损，财产损失惨重。由于容积率暂时不能满足被告华宇公司的要求，被告华宇公司拒不支付重置费、搬迁费用，原告大鹏公司既无法搬迁，也无法正常生产经营，在此情况下，原告大鹏公司于2012年7月25日通知被告华宇公司解除双方2011年元月30日签定的《合作协议书》。2012年7月27日，双方就《合作协议书》解除后的处理签订了《补充协议》。《补充协议》第一条约定，大鹏公司返还华宇公司土地预付款3000万元、土地合同定金500万元、土地过户契税58.8万元、土地测量费0.5万元，土地使用税43.372796万元（截止时间：2013年3月底），合计：3602.672796万元；赔偿华宇公司违约金500万元、利息1665.193459万元（截止时间2013年3月底，月利率为2.17%）、项目前期费用100万元，合计：2265.193459万元；总计：5867.866255万元。第二条约定，大鹏公司保证于2013年3月31日前将本补充协议第一条所列的全部款项（即5867.866255万元）一次性支付给华宇公司。第三条约定，大鹏公司若未按本补充协议第二条履行支付相应款项的义务，则大鹏公司同意按照以下方法重新计算土地转让费用：以该宗地最终确定的容积率1.2除以2.8的比值，再乘以原合同价款7880万元，确定双方最终的土地转让价款为3377.142857万元。华宇公司已支付款项中多余的部分（即225.5299万元），大鹏公司应退还华宇公司，包括迁移高压线预估费用500万元，共计725.5299万元。双方约定此款项在一月内付清，否则大鹏公司按2.17%的月息承担利息。同时大鹏公司应在2013年4月30日前将属于大鹏公司的设备全部搬离，并将场地交付华宇公司。否则，大鹏公司须承担违约责任，即向华宇公司支付违约金500万元。即使容积率暂时不能满足被告华宇公司的要求，责任也不应由原告大鹏公司独自承担。认为涉讼《补充协议》是在大鹏公司受胁迫、无法表示真实意思的情况下签订的，带有明显的惩罚性、显失公平，该《补充协议》第一条尤其第三条的内容极不公平。请求：1、依法撤销《补充协议》第一条关于大鹏公司赔偿华宇公司违约金500万元、项目前期费用100万元的约定；2、依法变更《补充协议》第一条约定的利息1665.2363万元（月利率2.17%，截止时间2013年3月底）为511.2736万元（银行同期贷款年利率7.995%，截止时间2013年3月底）；3、判令被告华宇公司、第三人景颐公司将用电权过户给原告大鹏公司；4、依法撤销《补充协议》第三条；5、案件受理费由被告华宇公司承担。
被告华宇公司辩称，其与大鹏公司所签订的《补充协议》合法有效，大鹏公司以实际行为选择了双方按照《补充协议》第三条的约定履行各自的义务。《合同法》第四十五条明确规定，当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。大鹏公司未在其保证的2013年3月31日前全额返还5867.866255万元；而根据约定，若大鹏公司未能按期支付，双方则按照第三条约定履行的条件成就，该《补充协议》第一条的约定即失效，自然不再履行；一旦大鹏公司未在2013年3月31日前全额返还5867.866255万元的条件成就，该《补充协议》第三条约定即生效。大鹏公司未在2013年3月31前选择执行《补充协议》第一、二、四条约定退款还地方案，根据《补充协议》的约定，第三条约定调价交地处理方案自然成为双方唯一的处理方案。因此大鹏公司针对《补充协议》第一条所提出的撤销、变更的诉讼请求已没有任何实质意义，应当予以驳回。大鹏公司申请撤销《补充协议》第三条，华宇公司认为关于撤销权的提出，《合同法》第五十四条明确规定，要向人民法院或者仲裁机构以直接诉讼或者反诉的方式提出。大鹏公司增加撤销《补充协议》第三条的诉讼请求，其是在2013年8月13日收到的，已经超过了一年的撤销权行使除斥期间；而且也不符合最高院关于民事诉讼程序的规定。最高院《关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条第三款规定，当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的，应当在举证期限届满前提出。故大鹏公司关于《补充协议》第三条的撤销权已经消灭，依法应予驳回。而且，《补充协议》第三条约定的违约金、利息损失符合法律规定。自国务院对房地产业调控以来，房地产开发贷款已经停止发放，房地产融资的成本极高，远远高于银行贷款利率，甚至高于银行贷款利率的四倍。《补充协议》第三条约定的利率并未超出最高院司法解释允许的范围。《补充协议》第三条约定大鹏公司承担500万元电杆迁移费符合事实，并不存在显失公平之处。双方的《合作协议书》第六条明确约定大鹏公司负有电线杆迁移的义务，其未履行该义务，在《补充协议》中双方协商将其转化为迁移费用500万元，符合常理；而且对于该500万元本身就是双方共同到供电公司咨询后确定的，不存在显失公平。《补充协议》第三条参照容积率核定土地转让价款是双方协商的结果，而且该参照方法实质上会将土地转让价款计算要高，对大鹏公司不存在显失公平。如果说显失公平，也是对华宇公司显失公平。双方无论是以2.8的容积率、还是1.2的容积率核算转让土地的交易价格，均高于涉讼宗地的本身价格。双方交易的土地目前为工业仓储用地，工业仓储用地的交易基准价约为住宅用地的15%-25%，而双方在以容积率作为参照标准核算转让价格时是以住宅用地为基础的，已经考虑到涉讼宗地转让给华宇公司后，用途变更为住宅用地后会有增值，相应增值已经算归大鹏公司所有，已经远远高于交易土地的工业仓储用地实际价值。原告大鹏公司没有任何证据能够证明华宇公司有任何胁迫行为。从《补充协议》的签订背景、约定内容可以判断，2012年4月30日之后，大鹏公司已经严重违反《合作协议书》约定义务，既不交付土地，也不办理土地使用权用途变更手续。华宇公司支付了3500万元巨款未获得对价，此时华宇公司已经处于极度不利状态。针对如何降低损失、处理大鹏公司的违约后续事宜，双方协商签订了《补充协议》，该协议不仅不存在胁迫，反而是在大鹏公司的主导下形成。大鹏公司提供景颐公司封条的照片，并不能证明被停电长达20天，而且也不能证明是华宇公司的行为。2013年5月30日之后，华宇公司人员到场，是在补充协议签订之后，也不存在胁迫问题。至于显失公平的问题。大鹏公司始终处于违约状态，双方权利能否得到均衡的保护，大鹏公司可以主动选择退钱还地，还是降低转让价款，华宇公司仅能被动等待。华宇公司要对涉讼土地进行房地产开发，容积率对房地产开发是非常重要的影响因素，容积率的高低直接影响涉讼宗地的交易价格。本案《合作协议书》的交易价格是以大鹏公司承诺代为办理土地使用用途变更及容积率调整到2.8为基础。现容积率无法达到其承诺的标准，《补充协议》在免除大鹏公司代为义务后，双方约定以某一方法确定、调整交易价格，并不违反法律规定。本案涉讼土地是二级市场土地交易，交易价格没有强制交易价格，是允许当事人自愿协商的。双方协商确定的价格没有违反法律禁止性规定，不能作为可撤销和显失公平的原因。《合作协议书》约定大鹏公司应在2012年4月30日前移交全部土地，《补充协议》是2012年7月27日签订，将移交时间已经后延至2013年4月30日前，不仅延长了一年的期限且有9个多月的准备期限，应该是非常合理的搬迁期限。大鹏公司应当在《合作协议书》签订后就安排搬迁交地的事宜，在《补充协议》签订后更是要判断是退款还是交地，并做出相应准备，不存在不合理的问题。双方的《合作协议书》，已经部分实际履行，关于已经履行部分的效力问题应当考虑。故大鹏公司要求撤销《补充协议》第三条约定的理由均不能成立，亦应当予以驳回。综上，因大鹏公司以其行为选择按照《补充协议》第三条约定履行，本案应按照双方《补充协议》第三条的约定作出判决。另，根据2012年7月27日大鹏公司与华宇公司签订的《补充协议》，约定大鹏公司于2013年3月31日前一次性向华宇公司支付5867.866255万元，华宇公司将上述宗地过户至大鹏公司名下。若大鹏公司未按补充协议履行相关款项的义务，应向华宇公司退还725.5299万元并支付延迟付款利息。同时，双方还约定大鹏公司应在2013年4月30日前将大鹏公司设备搬离，否则大鹏公司应向华宇公司支付违约金500万元。截至华宇公司提起诉讼时，大鹏公司并没有按照《补充协议》约定履行相应义务，大鹏公司的这种违约行为严重损害了华宇公司的合法权益。现华宇公司反诉请求：1、依法判令大鹏公司退还华宇公司725.5299万元及利息（从2013年5月1日起至付款之日止，按2.17%的月息计算）；2、依法判令大鹏公司搬离设备，将占有的场地交付华宇公司，并向华宇公司支付违约金500万元；3、依法判令大鹏公司承担本案的诉讼费用
针对华宇公司的反诉请求，大鹏公司辩称，2012年7月27日大鹏公司与华宇公司签订的《补充协议》时，华宇公司的断电行为导致其公司面临原料变质等危险，加之下游企业对货品的保质期和发货时间有严格要求，华宇公司的行为可能造成的直接损失可达几千万元，在此情况下，大鹏公司无奈签署第三条。2011年3月7日，大鹏公司委托陕西华地房地产估价咨询有限公司对涉案土地及其附着物进行估价。陕西华地房地产估价咨询有限公司作出土地估计报告和房地产估价报告，房地产评估报告。涉讼土地性质为工业仓储用地，容积率0.11，剩余使用年限40年，价值：1715.1963万元，房产价值1141.3582万元。足以说明双方的《合作协议书》合同标的价款7880万元是综合价，其中土地价格仅为1715.1963万元，剩余六千多万元即拆迁费等费用。同时，变更土地过户手续时交纳的契税也是按照6000多万元计算的，故涉讼土地价值和容积率无关。加之高陵县政府和气象站一直在协商气象站搬迁事宜，如果气象站搬迁则涉案土地的容积率完全可以达到不低于2.8倍，即使目前涉讼土地的容积率仍无法确定，大鹏公司与华宇公司的《补充协议》却按住宅开发用地最低的1.2倍容积率确认土地交易价款，明显是在被胁迫的情况下签订的，显失公平。现大鹏公司已经要求撤销《补充协议》第三条，华宇公司的反诉请求没有事实基础，法院应当依法驳回华宇公司的反诉请求
第三人景颐公司未到庭陈述意见。
经审理查明，2011年1月31日，原告大鹏公司与被告华宇公司签订《合作协议书》，协议就大鹏公司位于西安市泾河工业开发区经纬南路的生产基地（下称“宗地”）变更为住宅开发用地，用于房地产开发。双方约定如下：第一条宗地位于西安泾河工业开发区泾渭一路交汇处（泾渭南路13号）。宗地面积100.194亩（包括代征路）。宗地现状为：60亩左右为空地，并具备七通一平条件，可随时移交；其余为大鹏公司水苏糖工厂占用，大鹏公司最迟于2012年4月30日前移交。第二条合作方式：协议经双方签章后3日内，华宇公司向大鹏公司支付定金500万元后生效，协议生效后25日内，华宇公司向大鹏公司支付2500万元。大鹏公司收到华宇公司支付的上述3000万元后，双方即根据政府有关部门的规定，将办理土地过户所需文件报送政府有关部门，由大鹏公司负责将该宗地过户登记至华宇公司名下。同时，大鹏公司负责以华宇公司名义向高陵县建委申请对该宗地用途的变更，即将工业仓储用地变更为住宅用地，容积率要确保不低于2.8倍。大鹏公司于2011年5月30日前办完该宗地土地用途变更手续，拿回出让年限为70年，出让面积为合同签订现状的土地使用权证，交给华宇公司。大鹏公司应于2011年3月15日前将该宗土地其中60亩左右空地，移交给华宇公司。剩余土地应于2012年4月30日前移交华宇公司，如遇客观原因影响搬迁，双方协商解决延期搬迁，但不得超过2012年7月底。第三条价款：合同价款为7880万元，包括但不限于：宗地连同所有与宗地有关联的地上、地下附着物、拆迁补偿、设备损失补偿、停产损失补偿等。第四条付款方式：本协议经双方签章后3日内，华宇公司向大鹏公司支付500万元定金；本协议生效后25日内，华宇公司向大鹏公司支付2500万元；华宇公司取得出让年限为70年的该宗地土地使用权证，大鹏公司将60亩空地移交给华宇公司后三日内支付3000万元；大鹏公司将剩余水苏糖工厂占用的土地移交给华宇公司后七日内，华宇公司一次性将余款全部付清。第六条大鹏公司权利、义务：依据本协议约定，取得转让价款，并确保在2011年5月30日前将符合本协议约定的土地使用权证交给华宇公司，否则视为违约，除退还华宇公司应付款外，并承担项目前期所有费用。除因政府政策原因，大鹏公司违约应支付双倍定金。2012年4月30日前，大鹏公司宗地内的高压线由大鹏公司负责移除，不得对华宇公司的后续开发造成任何影响，费用由大鹏公司负担。协议签订后，华宇公司于2011年1月30日、2月21日和4月21日向大鹏公司分别支付定金500万元、补偿金三笔合计2500万元和补偿金500万元，以上共计3500万元。大鹏公司向华宇公司出具了收款收据。2011年5月26日，大鹏公司将涉讼土地过户至华宇公司名下，并办理了编号为高国用（2011）第20号国有土地使用证。后原告大鹏公司在向陕西省高陵县建委申请办理变更该宗土地用途时，被告知涉案地块的容积率无法实现合同约定的2.8倍，双方之间《合作协议书》的履行遂陷入僵局。2012年6月18日，大鹏公司向陕西省高陵县县委、县政府提交文件，其中说明涉案土地的土地登记虽已完成，但是无法交付，开发商派人到公司、工厂干扰，导致公司无法正常经营，工厂停产，希望县政府帮助解决问题。2011年8月2日华宇公司出具证明，同意将大鹏公司水电过户给景颐公司名下，保证大鹏公司之后的水电供应。2011年12月12日，景颐公司与大鹏公司联合向泾渭供电分公司马家湾供电所发出了《关于泾渭南路13号（原大鹏生物）电费开票变更的函》，其中写明华宇公司与大鹏公司已完成了土地的转让手续，双方办理了用电的过户手续。因种种原因，华宇公司暂未开工，故用电依然为大鹏公司，发票开至大鹏公司名下，并由大鹏公司承担电费。
2012年7月27日，原告大鹏公司与被告华宇公司签订《补充协议》，因大鹏公司未按《合作协议书》的约定办理完毕转让宗地的变性手续，生产设备也未搬迁，给华宇公司造成重大损失。为避免损失扩大，双方经协商达成如下补充协议：第一条、大鹏公司承诺返还华宇公司已支付的土地预付款3000万元、土地合同定金500万元、土地过户契税58.8万元、土地测量费0.5万元、土地使用税43.372796万元（截至时间2013年3月底），合计3602.672796万元。并赔偿违约金500万元、利息1665.193459万元（截至时间2013年3月底）、项目前期费用100万元，合计2265.193459万元。以上款项总计5867.866255万元。第二条、大鹏公司保证于2013年3月31日前将本补充协议第一条所列的全部款项（即5867.866255万元）一次性支付给华宇公司。若大鹏公司提前支付华宇公司款项，则按实际支付日另行计算利息总额。第三条、大鹏公司若未按本补充协议第二条履行支付相应款项的义务，则大鹏公司同意按照以下方法重新计算土地转让费用：以该宗地最终确定的容积率1.2除以2.8的比值，再乘以原合同价款7880万元，确定双方最终的土地转让价款为3377.142857万元。华宇公司已支付款项中多余的部分（即225.5299万元），大鹏公司应退还华宇公司，包括迁移高压线预估费用500万元，共计725.5299万元。双方约定此款项在一月内付清，否则大鹏公司按2.17%的月息承担利息。同时大鹏公司应在2013年4月30日前将属于大鹏公司的设备全部搬离，并将场地交付华宇公司。否则，大鹏公司须承担违约责任，即向华宇公司支付违约金500万元。第五条、此协议签订生效后，华宇公司不得干扰大鹏公司的正常生产经营，大鹏公司不得阻碍华宇公司的驻留。第六条、本协议如与原《合作协议书》有冲突，以本补充协议内容为准。协议签订后，截至2013年3月31日大鹏公司未按该补充协议第一、二条履行支付相应款项的义务。2013年4月22日，大鹏公司将华宇公司诉至本院，请求依法撤销《补充协议》第一条。2013年5月27日，华宇公司提出反诉，请求判令大鹏公司退还华宇公司725.5299万元及利息；并判令大鹏公司搬离设备，将占有的场地交付华宇公司，并向华宇公司支付违约金500万元。2013年6月28日，大鹏公司增加诉讼请求，要求依法撤销《补充协议》第三条。
另查，2011年3月7日，大鹏公司委托陕西华地房地产估价咨询有限公司对涉案土地及其附着物进行估价。2011年3月10日陕西华地房地产估价咨询有限公司作出土地估计报告和房地产估价报告，土地总地价为1715.1963万元，建筑面积为6541.69㎡，房地产总价为1411.3582万元。
庭审中，大鹏公司向法庭举证：2011年10月9日，大鹏公司向华宇公司回函表示：其已按《合作协议书》规定将60亩土地移交，土地证也办理在华宇公司名下，但由于宗地容积率尚未确定，影响了土地变性工作的进展。因政府原因双方之间《合作协议书》约定的华宇公司支付随后的3000万元付款条件未成就，致使大鹏公司既失去了土地使用权，又拿不到土地转让价款，至今征地、设计、搬迁所有事宜都无法进行，导致大鹏公司处于工厂停产等艰难处境，希望华宇公司能够在2011年10月15日前暂付2000万元以解燃眉之急。2012年6月7日、7月10日、7月11日、7月12日，大鹏公司多次致函华宇公司，其中多次提到华宇公司于2012年6月9、10日调集人手冲击工厂，砸锁撬门，拉闸停电，导致其水苏糖工厂全面停产；2012年6月12日华宇公司王总、陈经理带领20多人闯入工厂，威胁停电且用铁链锁门；2012年7月10日王总又带人多次强行砸毁配电室门锁并贴上“西安景颐物业公司”字样封条，导致大鹏公司停电停水，正常的生产生活无法进行。2012年7月25日，大鹏公司向华宇公司发出《关于解除﹤合作协议书﹥的通知》称，双方签订的《合作协议书》约定的2.8倍容积率因政府和政策原因现无法实现，不得已《合作协议书》中断履行已达一年之久，并提出自华宇公司收到该通知后解除双方之间的《合作协议书》，包括此前双方签署的备忘录、合同、补充协议等自华宇公司收到该通知后解除。对此，华宇公司表示以上2011年10月9日、2012年6月7日、7月10日、7月11日、7月12日大鹏公司的函件以及《关于解除﹤合作协议书﹥的通知》，华宇公司表示其均没有收到，大鹏公司也未提供有效证据证明华宇公司已收到上述函件。
以上事实，有《合作协议书》、《补充协议》、收款收据以及陕西华地房地产估价咨询有限公司对涉案土地及其附着物作出的土地估价报告等书证，当事人陈述以及庭审笔录在卷佐证。
本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，受法律保护。当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。大鹏公司与华宇公司于2011年1月31日签订的《合作协议书》，系双方真实的意思表示，内容不违反国家法律规定，为有效合同。双方当事人应当依照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。大鹏公司与华宇公司在涉讼协议履行前期合作顺利，可以看出双方对履行涉讼协议均有诚意和信心。后大鹏公司在向陕西省高陵县建委申请办理变更该宗土地用途时，被告知涉案地块的容积率无法实现合同约定的2.8倍，双方之间《合作协议书》的履行始陷入僵局。在此情况下，双方当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。本案双方当事人争议的焦点问题：双方签订的《补充协议》第三条是否显失公平？涉讼双方《合作协议书》的合同标的价款为7880万元综合价，在该协议书中双方已经明确上述价款包括但不限于：宗地连同所有与宗地有关联的地上、地下附着物、拆迁补偿、设备损失补偿、停产损失补偿等。而根据陕西华地房地产估价咨询有限公司对涉案土地及其附着物作出的土地估价，其中土地价格仅为1715.1963万元。截至2011年4月21日，华宇公司向大鹏公司支付的定金、补偿金共计3500万元，涉讼合同标的仍有4380万元为得到履行。而涉讼《补充协议》第三条明确大鹏公司若未按本补充协议第二条履行支付相应款项的义务，则华宇公司取得涉讼土地不仅不用支付剩余的4380万元，反而大鹏公司还需返还华宇公司已支付大鹏公司款项中多余的部分即225.5299万元，利益明显失衡。虽然华宇公司辩称其要对涉讼土地进行房地产开发，容积率的高低直接影响涉讼宗地的交易价格。但双方《补充协议》第一条对华宇公司可能遭受的损失已经做出了充分的估计和明确的约定，本院在审理过程中双方当事人均承认截至目前涉讼土地的容积率仍无法确定，而且在本院询问华宇公司其选择适用涉讼《补充协议》第一条和第三条约定时，华宇公司明确拒绝适用《补充协议》第一条即经济赔偿，而坚决要求适用《补充协议》第三条即调价拿地。由于政府规划原因致使本案大鹏公司和华宇公司关于容积率的约定无法实现，不能归责于大鹏公司或华宇公司，不属于当事人存在故意或者恶意履行双方之间协议的情形。在双方关于容积率的约定无法实现时，双方对华宇公司可能遭受的损失已经做出了充分的估计和明确的约定。在目前我国建设用地价格持续上涨、且大鹏公司后续剩余合同利益不能实现的情况下，大鹏公司还要退还华宇公司，包括迁移高压线预估费用500万元，共计725.5299万元并且此款项须在一月内付清，否则大鹏公司还要按2.17%的月息承担利息。华宇公司辩称该《补充协议》第三条不存在胁迫，反而是在大鹏公司的主导下形成，不存在显失公平，本院不予采信；华宇公司提出大鹏公司增加撤销《补充协议》第三条的诉讼请求，其是在2013年8月13日才收到的，认为已经超过了一年的撤销权行使除斥期间；2013年4月22日，大鹏公司已经将华宇公司诉至本院，大鹏公司向本院递交增加要求依法撤销《补充协议》第三条的诉讼请求申请书时间为2013年6月28日，并未超过一年撤销权行使的除斥期间；故大鹏公司要求撤销涉讼《补充协议》第三条的诉讼请求，本院依法予以支持。
双方签订的《补充协议》第一条是否显失公平？根据大鹏公司与华宇公司签订《补充协议》，因大鹏公司未按《合作协议书》的约定办理完毕转让宗地的变性手续，生产设备也未搬迁，给华宇公司造成重大损失。由于我国房地产市场融资成本较高，结合双方的约定可以看出双方对房地产市场融资成本的现状有一致的认识，而且该条关于按2.17%的月息计算利息的约定并未明显高出同期中国人民银行贷款利率的4倍，并未显失公平。为避免损失扩大，双方经协商达成了《补充协议》第一条，该条比较客观地对华宇公司已实际支付的土地预付款3000万元、土地合同定金500万元、土地过户契税58.8万元、土地测量费0.5万元、土地使用税43.372796万元（截至时间2013年3月底），及利息1665.193459万元（截至时间2013年3月底）、项目前期费用100万元作出详细、充分的商议，意思表示应该真实，可以认定双方当时有协商解决《合作协议书》僵局的真实意向。唯协议约定大鹏公司还要承担赔偿违约金500万元一节，因《中华人民共和国合同法》第一百一十六条明确规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款；根据该规定，违约金和定金不能同时使用。故大鹏公司请求依法撤销《补充协议》第一条关于大鹏公司赔偿华宇公司违约金500万元的诉讼请求，应予支持。大鹏公司请求撤销《补充协议》第一条关于大鹏公司赔偿华宇公司项目前期费用100万元的约定，因未向法庭提供证据证明该约定显失公平，对该诉讼请求本院依法不予支持。大鹏公司请求判令华宇公司、景颐公司将用电权返还过户给大鹏公司，为保护大鹏公司正常的生产经营，避免双方损失进一步扩大，华宇公司在其可能遭受的损失获得赔偿后，应该配合将用电权返还过户给大鹏公司。对大鹏公司该项诉讼请求，本院依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第五十四条之规定，判决如下：
一、原告西安大鹏生物科技股份有限公司与被告陕西华宇实业有限公司于2012年7月27日达成的《补充协议》第三条予以撤销；
二、原告西安大鹏生物科技股份有限公司与被告陕西华宇实业有限公司于2012年7月27日达成的《补充协议》第一条中关于西安大鹏生物科技股份有限公司赔偿陕西华宇实业有限公司违约金500万元的约定予以撤销；
三、被告陕西华宇实业有限公司、第三人西安景颐物业管理有限责任公司于本判决生效后30日内将用电权过户给原告西安大鹏生物科技股份有限公司；
四、驳回原告西安大鹏生物科技股份有限公司其余的诉讼请求；
五、驳回被告陕西华宇实业有限公司要求原告西安大鹏生物科技股份有限公司退还725.5299万元及利息的诉讼请求；
六、驳回被告陕西华宇实业有限公司要求原告西安大鹏生物科技股份有限公司搬离设备，将占有的场地交付被告陕西华宇实业有限公司，并向被告陕西华宇实业有限公司支付违约金500万元的诉讼请求。
案件受理费237441元（原告西安大鹏生物科技股份有限公司预交189728元、被告陕西华宇实业有限公司预交47713元），原告西安大鹏生物科技股份有限公司承担177014元，被告陕西华宇实业有限公司承担60427元。
如不服本判决，可在判决书送达后15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。
审 判 长 高俊岗
审 判 员 邹守鸣
人民审判员 张 军
二０一三年十二月二十日
书 记 员 姜海燕