上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0115民初1283号
原告赵蔚巍，女，1969年7月26日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托代理人何燏时，上海宏仑宇君律师事务所律师。
委托代理人唐韵，上海宏仑宇君律师事务所律师。
被告华菊生，男，1954年10月20日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托代理人林洁（系被告华菊生之妻），住同被告华菊生。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。
负责人吴军，总经理。
委托代理人辛剑飞，上海华通事务所律师。
委托代理人王婷，上海华通事务所律师。
原告赵蔚巍诉被告华菊生、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安保险上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年1月4日立案受理，依法适用简易程序，由审判员周盛宝独任审判，于2016年2月14日公开开庭进行了审理。原告赵蔚巍的委托代理人何燏时、唐韵，被告华菊生的委托代理人林洁、被告平安保险上海分公司的委托代理人王婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赵蔚巍诉称，2013年12月6日19时10分许，被告华菊生驾驶牌号为沪E6XX**的小型轿车在上海市浦东新区张杨路民生路路口由东向西往中国建设银行门前行驶时，适遇原告步行至此，被告华菊生所驾车辆左前轮碾压原告右足部，致原告受伤的交通事故。同日，上海市公安局浦东分局交通警察支队出具交通事故认定书，认定华菊生承担事故全部责任。事发当天，原告被送入上海市交通大学医学院附属新华医院治疗，经诊断为右足第二、三跖骨基底骨折，在腰麻下行右足ORIF＋足关节清理＋关节滑膜切除术等后，于2013年12月10日出院。2015年6月13日，原告再次住院，行内固定取出术后，于2015年6月19日痊愈出院。治疗期间原告多次复诊，共计支出医疗费人民币（以下币种同）75，221.60元。2015年9月22日，上海市浦东新区公利医院司法鉴定所出具鉴定意见书，认定原告因交通事故外力作用致右足第二、三跖骨基底部骨折，该损伤合计给予休息期180日、营养期60日、护理期90日。原告为此支付鉴定费900元。现原告起诉至法院要求判令：1、被告平安保险上海分公司在机动车第三者责任强制保险范围内赔偿原告医疗费75，221.60元、住院伙食补助费400元（50元／天×8天）、营养费3，000元（50元／天×60天），合计78，621.60元中的1万元；2、被告平安保险上海分公司在机动车第三者责任强制保险范围内赔偿原告精神损害抚慰金5，000元、护理费10，350元（116.67元／天×87天＋200元）、误工费12，120元（2，020元／月×6个月）、交通费290元、医疗辅助器具费168元（拐杖），合计27，928元；3、被告平安保险上海分公司在机动车第三者责任商业保险范围内赔偿原告鉴定费900元及医疗费、住院伙食补助费、营养费的余额68，621.60元，合计69，521.60元；4、被告华菊生赔偿原告律师费6，000元。
被告华菊生辩称，对交通事发经过、责任认定、原告治疗、鉴定结论、被告驾驶车辆投保的情况无异议。对律师费认可3，000元。对其他费用意见同被告平安保险上海分公司意见，对被告平安保险上海分公司认为超标的医疗费，应由被告平安保险上海分公司承担。本被告曾垫付34，000元，要求由原告返还。
被告平安保险上海分公司辩称，对交通事发经过、责任认定、原
告治疗、鉴定结论、被告驾驶车辆投保的情况无异议。同意在保险限额内承担先行赔付责任。对医疗费，对金额无异议，但是要求扣除第一次住院伙食费38.50元、超标床位费1，200元、自费内固定35，000元、自费药1，747.42元，第二次住院伙食费18元、超标床位费900元、自费药818.37元，对外购药1，218元不予认可。对住院伙食补助费，认可按照20元／天计算8天合计160元。对营养费，认可按照30元／天计算60天合计1，800元。对护理费，认可按照30元／天计算90天合计2，700元。对误工费，认可按照2014年最低工资标准1，820元／月计算6个月。对交通费，酌情认可200元。对医疗辅助器具费，不能明确与本案的关联性，发票未注明原告姓名，故不予认可。对精神损害抚慰金不予认可，原告未构成伤残。对鉴定费，同意在机动车第三者责任商业保险限额内赔付。对律师费，不属于保险理赔范围。
经审理查明，2013年12月6日19时10分许，被告华菊生驾驶牌号为沪E6XX**的小型轿车在上海市浦东新区张杨路民生路路口由东向西往中国建设银行门前行驶时，适遇原告步行至此，被告华菊生所驾车辆左前轮碾压原告右足部，致原告受伤的交通事故。同日，上海市公安局浦东分局交通警察支队出具交通事故认定书，认定华菊生承担事故全部责任。事发当天，原告被送入上海市交通大学医学院附属新华医院治疗，经诊断为右足第二、三跖骨基底骨折，在腰麻下行右足ORIF＋足关节清理＋关节滑膜切除术等后，于2013年12月10日出院。2015年6月13日，原告再次住院，行内固定取出术后，于2015年6月19日痊愈出院。治疗期间原告多次复诊，共计支出医疗费75，221.60元。2015年9月22日，上海市浦东新区公利医院司法鉴定所出具鉴定意见书，认定原告因交通事故外力作用致右足第二、三跖骨基底部骨折，未达到伤残等级。其损伤后酌情给予休息期150天、营养期30天、护理期60天；其取出内固定时，给予休息期30天、营养期30天、护理期30天；合计给予休息期180天、营养期60天、护理期90天。原告为此支付鉴定费900元。2016年1月4日，原告诉至本院，诉请如前。
另查明，牌号为沪E6XX**的小型轿车在被告平安保险上海分公司进行了机动车第三者责任强制保险及第三者责任商业保险的投保，其中机动车第三者责任强制保险的死亡伤残赔偿限额为11万元，医药费用赔偿限额为1万元，财产损失赔偿限额为2，000元，机动车第三者责任商业保险的赔偿限额为30万元并不计免赔率。保险期限均自2013年2月23日零时起至2014年2月22日二十四时止。
又查明，原告因本次交通事故受伤购买拐杖花费168元，因本案诉讼聘请律师支付6，000元。原告住院费用清单上记载有A类床位费差额，300元／日，共7日。
审理中，原告与二被告就住院伙食补助费每日20元、交通费200元、鉴定费900元的赔偿达成一致意见。原告认可被告华菊生曾垫付34，000元，同意返还，并放弃精神损害抚慰金5，000元的赔偿请求。
上述事实由原告提供的交通事故认定书、驾驶证、行驶证、机动车保险单、门诊病史记录、出院小结、医疗费发票、住院费用清单、医生出具的情况说明、司法鉴定意见书及鉴定发票、聘请律师合同、律师费发票、陪护费发票、家政公司开具的收据、拐杖费发票，被告华菊生提供的商业三者险保单、协议预支付医疗费证明以及原、被告的当庭陈述予以证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，如机动车与行人之间发生交通事故，由机动车一方承担赔偿责任。有证据证明行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保机动车第三者责任强制保险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保机动车第三者责任商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本次交通事故系被告华菊生驾驶的机动车与原告相撞，经交警部门认定被告华菊生承担全部责任。由于被告平安保险上海分公司系被告华菊生驾驶车辆的投保单位，故对于原告的损失，被告平安保险上海分公司应在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内先行赔偿。不足部分，由被告华菊生承担的全部赔偿责任，应由承保机动车第三者责任商业保险的被告平安保险上海分公司根据保险合同予以赔偿。审理中，原、被告就住院伙食补助费、交通费、鉴定费的赔偿达成一致意见，系当事人真实意思的表示，于法无悖，本院予以确认。对医疗费的赔偿，因该费用中含有超标床位费2，100元，应予以扣除。但自费药2，565.79元及自购药1，218元均有医生处方笺，本院予以确认。自费内固定花费的35，000元，为医疗之所需且合理，本院亦予以确认。但二次住院所支付的伙食费56.50元，则应予以扣除。对营养费的赔偿，可按每日40元计算。对护理费的赔偿，原告护理期为90天，其在医院3天护理花费200元，其余87天护理期每天可按40元计算。对误工费的赔偿，原告损伤后酌情给予休息期150天，该时段最低工资为每月1，820元，误工费应为9，100元。其取出内固定时，给予休息期30天，此时段最低工资为每月2，020元，该月误工费为2，020元。对医疗辅助器具费的赔偿，原告因脚部受伤，购买拐杖帮助行走，应为合理之花费，本院予以支持。对律师费的赔偿，该费用系原告为主张权利而支付，本院予以全额支持。对于原告放弃精神损害抚慰金的赔偿，系其对民事权利的处分，并无不妥，本院予以准许。至于原告自愿返还被告垫付的医疗费34，000元，本院亦予以准许。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起三十日内在机动车第三者责任强制保险范围内赔付原告赵蔚巍医疗费人民币73，065.10元、住院伙食补助费人民币160元、营养费人民币2，400元，合计人民币75，625.10元中的1万元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起三十日内在机动车第三者责任强制保险范围内赔付原告赵蔚巍误工费人民币11，120元、护理费人民币3，680元、交通费人民币200元、残疾辅助器具费人民币168元，合计人民币15，168元；
三、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起三十日内在机动车第三者责任商业保险范围内赔付原告赵蔚巍鉴定费人民币900元及医疗费、住院伙食补助费、营养费的余额人民币65，625.10元，共计人民币66，525.10元；
四、被告华菊生于本判决生效之日起三十日内赔偿原告赵蔚巍律师费人民币6，000元；
五、原告赵蔚巍应于本判决生效之日起三十日内返还被告华菊生垫付的钱款人民币34，000元。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币2，576元，减半收取计人民币1，288元，由被告华菊生负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 周盛宝
二〇一六年二月二十五日
书记员 侯素青
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故，由有过错的一方承担赔偿责任；……
（二）如机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，由机动车一方承担赔偿责任。有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。……
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。