湖北省武穴市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂1182民初275号
原告：游照全，个体工商户。
委托代理人：张建新，武穴市大金法律服务所法律工作者。特别授权。
被告：林剑武，公司职工。
被告：芜湖市富鑫钢铁有限公司。住所地：安徽省芜湖市繁昌县新港镇新东村。
法定代表人：王文华，公司董事长。
委托代理人：杨品峰，芜湖市富鑫钢铁有限公司职工。特别授权。
被告：中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司。住所地：安徽省芜湖市北京东路***号。
法定代表人：张永安，公司经理
委托代理人：欧大成，中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司职工。特别授权。
原告游照全与被告林剑武、被告芜湖市富鑫钢铁有限公司（以下简称“芜湖富鑫钢铁公司”）及被告中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司（以下简称“人民财保芜湖公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年1月26日立案受理后，依法组成由审判员范胜临担任审判长，审判员吴前进、人民陪审员邓广龙参加的合议庭，于2016年3月17公开开庭进行了审理。原告游照全及其委托代理人张建新、被告林剑武、被告芜湖富鑫钢铁公司的委托代理人杨品峰到庭参加诉讼。被告人民财保芜湖公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告游照全等诉称：2015年8月7日16时许，林剑武驾驶皖B×××××号小型普通客车由湖北省武穴市梅武线北往南方向行驶至武穴市石佛寺镇杨林路段处，与同向在前由游照全驾驶的鄂J×××××号两轮摩托车发生碰撞，造成游照全受伤及两车受损的道路交通事故。该事故经武穴市交警大队认定，林剑武负本次事故的主要责任，游照全负事故的次要责任。事故发生后，游照全在武穴市第一人民医院住院治疗。其伤情经法医鉴定为10级伤残。
林剑武驾驶的皖B×××××号车的登记车主是芜湖富鑫钢铁公司，该车在人民财保芜湖公司投保相关保险，本次事故发生在保险期内。
游照全因事故受伤造成的损失与林剑武等协商未果，现起诉要求林剑武、芜湖富鑫钢铁公司及人民财保芜湖公司赔偿其伤后损失医疗费43711.44元、后期治疗费3000元、营养费1350元、住院伙食补助费1600元、误工费10783.21元、护理费7083.86元、残疾赔偿金53680.32元、精神损害抚慰金3000元、残疾辅助器具费340元、交通费20元、鉴定费1900元，合计126468.83元，其中人民财保芜湖公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）及第三者责任保险限额内承担相应的责任，扣除芜湖富鑫钢铁公司垫付的12000元及游照全自己应负的责任，游照全应获得赔偿102000元。
原告游照全等为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：
证据一：武穴市公安局交通警察大队作出的鄂公交认字（2015）第00217号《道路交通事故认定书》一份，拟证明事发经过、责任划分及游照全受伤的事实；
证据二：游照全的身份证、户口簿复印件各一份，拟证明游照全的身份信息；
证据三：皖B×××××号车辆信息表及林剑武驾驶证信息表各一份，拟证明林剑武驾驶车辆的合法性；
证据四：交强险保险单及商业险保险单复印件各一份，拟证明皖B×××××号车投保情况；
证据五：武穴市第一人民医院出院记录及诊断证明书复印件各一份、医疗费发票复印件九份，拟证明游照全的伤情、诊治经过及支付医疗费43711.44元；
证据六：黄冈楚剑法医司法鉴定所黄楚剑（2015）临法鉴字第1016号《鉴定意见书》及鉴定费票据各一份，拟证明游照全伤残程度最终评定为十级，多处伤残，赔偿指数综合评定为12%，后期治疗费3000元，护理期为90日，营养期为90日。另游照全支付鉴定费1900元；
证据七：武穴市康之源医疗器械专卖店发票一份，拟证明游照全受伤配置一台轮椅价格340元；
证据八：交通费票据四份，拟证明游照全为治疗支付交通费20元；
证据九：武穴市石佛寺镇石佛寺社区居民委员会出具的证明一份、建设工程规划许可证、集体土地使用证、烟草专卖零售许可证、营业执照复印件各一份、游照华身份证及其家庭人员信息表复印件各一份，拟证明游照全虽为农业户口，但其经常居住地及收入来源地均为城镇，故本案残疾赔偿金等应按城镇居民相关标准计算。
被告林剑武辩称：对事故发生和交警部门作出的责任认定无异议。皖B×××××号车的登记车主是芜湖富鑫钢铁公司，林剑武是该公司职工，在出差过程中发生事故，系执行工作任务。另皖B×××××号车投保了相关保险，应由保险公司赔偿游照全的损失。林剑武应承担的责任应由芜湖富鑫钢铁公司承担，林剑武个人不承担责任。
被告林剑武未向本院提供证据。
被告芜湖富鑫钢铁公司辩称：1、对交通事故经过及交警部门作出的事故认定均无异议，林剑武系芜湖富鑫钢铁公司职员，事故发生在其履行该公司指派的工作过程中，林剑武不应承担法律责任；2、事故车辆皖B-×××××号车已在人民财保芜湖公司投保了交强险和商业第三者责任保险，游照全诉讼请求中的合法部分应由人民财保芜湖公司承担直接赔付责任，芜湖富鑫钢铁公司不承担赔偿责任；3、事故发生后，芜湖富鑫钢铁公司为游照全垫付医疗费12000元及交通费300元，请求在本案中一并处理；4、本案游照全的各项请求请依法予以审核确认，且本案案件受理费也应由人民财保芜湖公司承担。
被告芜湖富鑫钢铁公司为支持其抗辩主张，向本院提交了如下证据：
证据一、林剑武驾驶证、皖B×××××号车行驶证复印件各一份，拟证明林剑武具有驾驶资格，皖B×××××号车系合法上路行驶；
证据二、机动车商业保险卡复印件一份，拟证明皖B×××××号车投保了不计免赔率的第三者责任保险。
被告人民财保芜湖公司辩称：1、对事故的事实及交警部门作出的责任划分无异议，皖B×××××号车在人民财保芜湖公司投保交强险和商业第三者责任保险100万。按照保险合同约定，人民财保芜湖公司不承担案件受理费及鉴定费，本起事故林剑武负主要责任，游照全负次要责任，超出交强险部分人民财保芜湖公司承担70%的赔偿责任；2、游照全医疗费43711.44元，请法院依法核实票据，人民财保芜湖公司根据游照全提供的发票审核，其中120元为村卫生室收据，无相关门诊病历及建议，无法证明与本次事故治疗伤情有关，请求法院不支持，按照保险合同约定人民财保芜湖公司不承担非医保用药费用，游照全未提供用药清单，××有关，建议法院扣除不低于医疗费总费用10%的非医保用药。后续治疗费3000元，认为并非必然发生费用，请求法院不支持，或者待实际发生后再予以赔付。请求法院依法核减游照全医疗费中不合理费用；3、游照全误工费计算有误，其提供的营业执照非游照全本人经营，无法证明其工作情况及实际收入减少情况，同时社区居委会出具的证明不具有证明效力及合法性。游照全年龄已经达到63岁，属于已经达到国家规定的法定退休年龄，且鉴定意见亦未对误工期进行评定，请求法院不支持游照全的误工费；4、游照全残疾赔偿金的计算，人民财保芜湖公司认为游照全为农村户籍，石佛寺居民委员会出具证明其区域划分为城镇并无相关政府文件，其证明力不足，因此应按农村居民标准计算，且原告实际年龄64周岁，应按16年计算残疾赔偿金。
被告人民财保芜湖公司未向本院提交证据。
经庭审质证，原告游照全提交的证据，被告林剑武与被告芜湖富鑫钢铁公司均表示无异议。被告芜湖富鑫钢铁公司提交的证据，原告游照全与被告林剑武亦表示均无异议。
本院认为：原告游照全提交的证据及被告芜湖富鑫钢铁公司提交的证据，其他各方均表示无异议，上述证据均可以证明案件的相关事实，对原告游照全提交的证据及被告芜湖富鑫钢铁公司提交的证据均予以采信。
经审理查明：2015年2月，芜湖富鑫钢铁公司将其公司所有的皖B×××××号车在人民财保芜湖公司投保了交强险及含有不计免赔率的商业第三者责任保险，保险期间均自2015年2月27日零时起至2016年2月26日二十四时止。其中交强险保险责任限额：死亡伤残赔偿限额11000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元；商业第三者责任保险责任限额1000000元。
2015年8月7日16时许，芜湖富鑫钢铁公司聘请的司机林剑武驾驶皖B×××××号车（系执行工作任务）由湖北省武穴市梅武线北往南方向行驶至石佛寺镇杨林路段处，与同向在前由游照全驾驶的鄂J×××××两轮摩托车发生碰撞，造成游照全受伤及两辆车受损的道路交通事故。2015年8月19日武穴市公安局交通警察大队作出鄂公交认字（2015）第00217号《道路交通事故认定书》，认定林剑武负本次事故的主要责任，游照全负次要责任。
游照全受伤当日被送往武穴市第一人民医院住院治疗至2015年9月8日出院，共住院33天，支付医疗费43273.04元，住院期间由其家人护理。出院医嘱：注意休息；建议上级医院行肩关节手术治疗；伤口定期2-3天换药；定期门诊复诊、不适随诊。出院后游照全在武穴市第一人民医院及就近武穴市石佛寺镇中心卫生院等门诊治疗支付医疗费438.40元。
2015年11月30日，游照全委托黄冈楚剑法医司法鉴定所对其伤残程度、后期治疗费、护理期、营养期等进行鉴定，该所于次月22日作出黄楚剑（2015）临法鉴字第1016号《鉴定意见书》，鉴定意见为：游照全伤残程度最终评定为十级，多处伤残赔偿指数综合评定为12%；后期治疗费预计在3000元左右（或据实核算）；护理期为90日；营养期为90日。游照全支付鉴定费1900元。另游照全因治疗等支付交通费20元。购买轮椅支付340元。
另查明：游照全与其家人均为农业户口，其居住地已由原来的武穴市石佛寺镇石佛寺村变更为武穴市石佛寺镇石佛寺社区居民委员会。游照全长期与其子游海华居住在该居委会，并与其子在其居住的房屋里经营预包装食品、散装食品零售及餐饮服务。事发后，芜湖富鑫钢铁公司向游照全垫付了12000元医疗费。
本院认为：一、行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被告芜湖富鑫钢铁公司聘请的司机即被告林剑武驾驶皖B×××××号客车与原告游照全驾驶二轮摩托车发生碰撞，造成原告游照全受伤、两车受损的道路交通事故。该事故经交警部门认定被告林剑武负本次事故的主要责任，原告游照全负次要责任。故原告游照全在事故中受伤造成的损失，被告林剑武应按70%的比例承担赔偿责任，因被告林剑武系被告芜湖富鑫钢铁公司聘请的司机，事故发生时被告林剑武是在执行工作任务，由此造成原告游照全受伤，被告林剑武应承担的赔偿责任依法由用人单位即被告芜湖富鑫钢铁公司承担，被告林剑武在本案中不承担赔偿责任。被告芜湖富鑫钢铁公司将皖B×××××号客车在被告人民财保芜湖公司投保了交强险及含有不计免赔率的第三者责任保险，事故发生在保险期间。对原告游照全因事故受伤造成的损失依法首先由被告人民财保芜湖公司在交强险责任限额内承担赔偿责任，不足部分由被告人民财保芜湖公司按其与被告芜湖富鑫钢铁公司之间的第三者责任保险合同约定赔偿，若仍不足，由被告芜湖富鑫钢铁公司承担相应的赔偿责任，被告芜湖富鑫钢铁公司垫付的12000元可在其应承担的赔偿金额中扣减。被告芜湖富鑫钢铁公司辩称还支付交通费300元，但其未提交证据证明，对其该辩解意见不予采纳。二、原告游照全损失的核定：（1）医疗费。被告人民财保芜湖公司辩称原告游照全的医疗费应扣除非医保用药。但被告人民财保芜湖公司未提交证据其与被告芜湖富鑫钢铁公司之间的保险合同有约定，即使保险条款有约定，该条款亦系保险公司制定的格式条款，限制了被保险人的权利，不合理的免除了保险人的义务，违反了保险法的强制性规定及民事活动应遵循诚实信用的原则，超出了投保人的合理期待，该条款应无效，对被告人民财保芜湖公司的此辩解意见不予采纳。另被告人民财保芜湖公司辩称其中120元为村卫生室收据，无相关门诊病历及建议，无法证明与本次事故治疗伤情有关，结合出院记录中出院医嘱：定期换药、定期门诊复诊等，对该笔费用予以认定。认定医疗费为43711.44元；（2）后期治疗费依据鉴定意见认定为3000元；（3）住院伙食补助费。原告游照全要求按32天计算，符合法律规定，予以支持，为1600元（50元／天×32天）；（4）营养费。结合鉴定意见酌情认定1350元；（5）护理费。鉴定意见护理期为90天，原告游照全要求按2015年度湖北省居民服务和其他服务业在岗职工年平均工资28729元标准计算，符合法律规定，予以支持，护理费为7083.86元（28729元／年÷365天／年×90天）；（6）误工费。原告游照全在发生事故时年满62周岁，在现有的社会经济条件下，并未丧失劳动能力，且其提交了证据证明与其子从事零售业，故对其要求赔偿误工费的请求予以支持。因其未提交证据证明其最近三年的平均收入状况，原告游照全要求按2015年度湖北省居民服务和其他服务业在岗职工年平均工资28729元标准计算，该标准低于2015年度零售业在岗职工年平均工资33148元，予以支持。误工时间依法计至定残日前一天为137天，由此计算误工费为10783.21元（28729元／年÷365天／年×137天）；（7）残疾赔偿金。原告游照全虽为农业户口，其居住地已变更为武穴市石佛寺镇石佛寺社区居民委员会，已划为城镇，并与其子在居住的房屋里经营预包装食品、散装食品零售及餐饮服务，对其要求按城镇居民标准计算残疾赔偿金，符合法律规定，予以支持。原告游照全所受损伤，鉴定意见多级伤残指数为12%，事故发生时已年满62周岁。故残疾赔偿金为53680.32元（24852元／年×（20年-2年）×12%］；（8）精神损害抚慰金。原告游照全因事故受伤构成十级伤残，造成其严重精神损害，对其要求赔偿精神损害抚慰金的请求予以支持，结合其伤情及在事故中的责任酌情支持2500元；（9）残疾辅助器具费。原告游照全因事故全身多处受伤，其中左第一跖楔关节脱位、左内侧楔骨骨折，左趾伸肌腱断裂、左足弓轻度畸形。其购买轮椅属于必要合理的开支，对该笔费用340元予以支持；（10）交通费20元；（11）鉴定费1900元。上述费用共计125968.83元。被告人民财保芜湖公司在交强险责任限额内赔偿原告游照全医疗费10000元、护理费7083.86元、误工费10783.21元、残疾赔偿金53680.32元、精神损害抚慰金2500元、残疾辅助器具费340元、交通费20元，共计84407.39元。余下41561.44元（125968.83元-84407.39元，被告芜湖富鑫钢铁公司应赔偿原告游照全29093.01元（41561.44元×70%）。被告芜湖富鑫钢铁公司将皖B×××××号车在被告人民财保芜湖公司投保了不计免赔率的第三者责任保险，责任限额1000000元，事故发生在保险期内，按被告人民财保芜湖公司与被告芜湖富鑫钢铁公司之间的第三者责任保险合同约定，被告人民财保芜湖公司应在第三者责任保险限额内赔偿原告游照全27763.01元［（41561.44元-1900元）×70%］，被告芜湖富鑫钢铁公司实际应赔偿原告游照全1330元（29093.01元-27763.01元），因被告芜湖富鑫钢铁公司已垫付12000元，原告游照全应返还给被告芜湖富鑫钢铁公司10670元（12000元-1330元），此款可由被告人民财保芜湖公司在其赔偿款中直接支付给被告芜湖富鑫钢铁公司。综上，被告人民财保芜湖公司在交强险及第三者责任保险赔偿限额内赔偿原告游照全112170.40元（84407.39元＋27763.01元），其中10670元支付给被告芜湖富鑫钢铁公司，被告芜湖富鑫钢铁公司在本案中不再承担赔偿责任，被告林剑武在本案中不承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”、第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”、第三十四条第一款“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，判决如下：
一、限被告中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告游照全112170.40元，其中10670元支付给被告芜湖市富鑫钢铁有限公司；
二、被告林剑武在本案中不承担赔偿责任，被告芜湖市富鑫钢铁有限公司在本案中不再承担赔偿责任；
三、驳回原告游照全的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费820元，被告芜湖市富鑫钢铁有限公司负担574元，原告游照全负担246元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院
递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于黄冈市中级人民法院。
审 判 长 范胜临
审 判 员 吴前进
人民陪审员 邓广龙
二〇一六年七月十一日
书 记 员 郑丹丹