辽宁省铁岭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽12民终885号
上诉人（原审被告）：辽宁紫林饮品销售有限公司，住所地辽宁省铁岭市银州区红旗街南马路50-1号衡源世家1栋1-4号。
法定代表人白景新，该公司经理。
委托代理人高伟，辽宁富洲律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：辽宁恒誉广告传媒有限公司，住所地辽宁省铁岭县凡河镇红光村。
法定代表人张勇，该公司总经理。
上诉人辽宁紫林饮品销售有限公司（以下简称“紫林公司”）因与被上诉人辽宁恒誉广告传媒有限公司（以下简称“恒誉公司”）合同纠纷一案，不服铁岭县人民法院（2015）铁县民二初字第00423号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，由民事审判第二庭副庭长袁宏莉担任审判长，代理审判员宋格主审本案，与审判员刘昕依法组成合议庭审理了本案。紫林公司委托代理人高伟、恒誉公司法定代表人张勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2015年6月9日，恒誉公司与紫林公司签订了《广告制作发布合同》，约定紫林公司租用恒誉公司位于铁岭地区35座中石油加油站的广告位并由恒誉公司为其制作发布广告，具体位置为除已安装“自助加油标识”所占用的加油机龙门外的其他加油机龙门；广告发布期为6个月；广告费用共计200000元，具体支付期限为：合同签订之日支付20000元，广告经紫林公司验收确认合格后三日内支付30000元，发布期内每满一个月后的三日内支付20000元，发布期满后的30-40日内支付30000元；如紫林公司未按照合同正常履行，紫林公司应支付给恒誉公司50000元广告发布成本费作为经济赔偿。合同签订当日，紫林公司支付给恒誉公司广告费用20000元。2015年7月14日，紫林公司对恒誉公司广告发布情况予以验收，由紫林公司原法定代表人白学新签字，其中有个别加油站由于客观情况影响了部分媒体的正常使用，恒誉公司分别给予立柱画面补充。2015年7月29日，紫林公司支付给恒誉公司广告费30000元。2015年9月15日，由于部分加油站的龙门机资源无法正常使用，双方签订了《补充协议》，约定恒誉公司为紫林公司提供同等资源（加油站立柱）作为补充，同时将广告发布期延长二个月；紫林公司应按照原合同履行支付广告费的义务。2015年9月23日，紫林公司对恒誉公司提供的补充资源（加油站立柱）的广告发布进行了验收，并由紫林公司原法定代表人白学新签字。另查，2015年7月31日，恒誉公司给紫林公司原法定代表人白学新汇款5000元。直至2015年11月12日，恒誉公司仍然在为紫林公司发布广告。2016年1月19日，紫林公司更换了法定代表人。
原审法院认为：当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。当事人协商一致，可以变更合同。恒誉公司与紫林公司签订了《广告制作发布合同》后，由于客观情况的变化，双方又签订了《补充协议》，对广告发布的位置进行了部分调整，上述两份合同均系双方真实意思表示，对双方具有约束力，原、紫林公司双方均应按约定履行自己的合同义务。恒誉公司已经按约定履行了制作并发布广告的义务，紫林公司应当按照约定给付广告费用。因此，恒誉公司要求紫林公司给付所欠广告费用的诉讼请求，原审法院应予支持。因紫林公司没有按照约定履行支付广告费用的义务，已经构成违约，应当按照合同约定承担违约责任，因此，恒誉公司请求紫林公司给付违约金的诉讼请求，原审法院应予支持。关于恒誉公司要求紫林公司返还其给付紫林公司原法定代表人白学新的5000元之请求，因恒誉公司自称该笔款项系借给白学新个人使用，因此，恒誉公司要求紫林公司返还的诉讼请求，没有事实和法律根据，原审法院不予支持。关于紫林公司主张恒誉公司先违约，故不同意给付违约金一节，因恒誉公司与紫林公司在签订《广告制作发布合同》后，又签订了《补充协议》，双方就广告发布的位置进行了调整，因此，对紫林公司的该项辩解，没有事实根据，原审法院不予支持。关于紫林公司主张其原法定代表人白学新收取恒誉公司钱款，故对其代表公司与恒誉公司签订的《补充协议》与《验收单》不予认可一节，因白学新在与恒誉公司签订《补充协议》与《验收单》时仍然是紫林公司的法定代表人，其代表紫林公司实施的民事法律行为应当由紫林公司承担民事责任，而紫林公司内部管理制度的规定不能导致涉案合同的无效，因此，紫林公司的此项辩解没有法律根据，原审法院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、辽宁紫林饮品销售有限公司于本判决生效后十日内给付所欠辽宁恒誉广告传媒有限公司广告费用80000元及违约金50000元，共计130000元；二、驳回恒誉公司其他诉讼请求。案件受理费3000元，由辽宁紫林饮品销售有限公司负担。
紫林公司不服原审法院民事判决，向本院提起上诉称：恒誉公司没有依约定发布和维护广告，违约在先。原审已经认定有六个加油站及十六个加油机没有发布广告的事实，却没有判令恒誉公司承担违约责任，明显不公。原法定代表人白学新收取了好处费，违背事实侵害公司利益。恒誉公司没有按时发布广告给我方造成巨大损失，请求撤销原判或依法改判上诉人不承担给付违约责任。
恒誉公司答辩称：广告发布合同是双方共同签订的，不涉及第三人，合同第六条有广告发布情势变更条款，对双方均有约束力，5000元属于白学新个人借款，我方一直按约履行广告发布，没有违约行为。原审判决正确，对方公司应当承担违约责任，请求维持原判。
本院对原审查明的事实予以确认。
另查明：恒誉公司于2016年6月23日向本院提交撤回部分诉讼请求申请，请求撤回本案其主张的借给白学新50**元返还的诉讼请求，另行起诉。
本院认为：关于案涉广告是否依约发布问题。根据原审恒誉广告提交的照片显示，截至2015年11月12日，恒誉公司仍然为紫林公司发布广告，符合合同约定，原审虽认定有六个加油站及十六个加油机没有发布广告的事实，但根据恒誉公司与紫林公司签订的《广告制作发布合同》第六条情势变更条款内容以及《补充协议》内容显示，双方已经对广告发布位置部分调整以及根据媒体资源重整等实际情况暂停发布等内容达成合意，是对原合同的变更，对双方均有约束力，且紫林公司在原审提交的加油站、加油机照片拍摄时间在恒誉公司主张的广告费用截止时间之后，恒誉公司于2015年11月12日前无违约行为，其不应对部分加油站、加油机没有发布广告承担违约责任。关于紫林公司主张白学新收取好处费5000元，侵害公司利益问题。白学新在与恒誉公司签订《补充协议》与《验收单》时系紫林公司的法定代表人，其代表紫林公司实施的民事法律行为应当由紫林公司承担民事责任，且紫林公司未提供相应证据证实白学新是否收取好处费、是否与本案广告发布有关，其辩解主张没有事实依据，不应支持。恒誉公司在本案二审审理期间申请撤回原审对白学新返还民间借贷5000元的诉讼请求以另案起诉，属自愿处分的诉讼行为，本院予以准许，对此5000元返还的诉讼请求，本案不应审查裁判，故对原审判决做出相应变更。关于恒誉公司没有按时发布广告造成紫林公司巨大损失问题。紫林公司二审主张恒誉公司没有按时发布广告造成经济损失，但在原审诉讼程序中未提出反诉请求，亦未提供相关证据，对其经济损失的上诉主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(三)项之规定，判决如下：
一、维持铁岭县人民法院（2015）铁县民二初字第00423号民事判决第一项；
二、撤销铁岭县人民法院（2015）铁县民二初字第00423号民事判决第二项。
一审案件受理费3000元，二审案件受理费3000元，由辽宁紫林饮品销售有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 袁 宏 莉
审判员 刘昕代理审判员宋格
二〇一六年七月十三日
书记员 王 胜 男