湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）郴民一终字第909号
上诉人（原审被告）刘继平。
�托代理人代孝林，宜章县维权法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）李奇勋。
被上诉人（原审原告）谭政法。
委托代理人艾维文，临武县舜安法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）宜章泰鑫建设有限公司，住所地湖南省宜章县玉溪镇民主西路（县审计局院内一、二楼）。
法定代表人刘光洪，该公司负责人。
委托代理人黄培俊，湖南尚友律师事务所律师。
原审第三人临武县农业综合开发办公室，住所地湖南省临武县舜峰镇官山路**号。
法定代表人雷建忠，该办公室主任。
委托代理人陈亮，该办公室副主任。
上诉人刘继平、上诉人李奇勋因与被上诉人谭政法、被上诉人宜章泰鑫建设有限公司（以下简称宜章泰鑫公司）及原审第三人临武县农业综合开�办公室（以下简称临武农开办）买卖合同纠纷一案，不服湖南省宜章县人民法院（2015）宜民二初字第221号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年12月10日公开开庭审理了本案。上诉人刘继平，上诉人李奇勋，被上诉人谭政法及其委托代理人艾维文，被上诉人宜章泰鑫公司的委托代理人黄培俊，原审第三人临武农开办的委托代理人陈亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：宜章泰鑫公司系核准登记的有限责任公司，经营范围为：房屋建筑工程施工总承包二级、房屋装饰、五金、建筑材料销售。2012年，刘继平挂靠在宜章泰鑫公司处，刘继平向宜章泰鑫公司支付了挂靠费33，400元。2012年8月10日，刘继平以宜章泰鑫公司的名义与临武农开办签订了临农综（2012）06号《农业综合开发土地治理项目工程施工合同书》，刘继平与李奇勋合伙共同承建临武县万水乡大汉中低产田改造项目（第六标段）。施工过程中，刘继平、李奇勋叫来谭政法购买材料。2013年5月21日，工程完工后，临武农开办将工程款1，400，000元汇入了宜章泰鑫公司的账号。随后，宜章泰鑫公司将该款支付给了刘继平。结算后，刘继平尚欠谭政法材料款20，000元。因工程欠部分农民工工资，2014年1月20日，在临武农开办与宜章泰鑫公司协商材料款事宜的过程中，刘继平发短信给证人谭三标，全权委托李奇勋处理项目一切事务，并将欠款清单的照片发送至证人谭三标的手机上，证人谭三标随后将刘继平的短信内容及欠款清单的照片打印出来，宜章泰鑫公司同时在上面盖章进行了认可。之后，宜章泰鑫公司向临武农开办出具了《委托书》，《委托书》中载明：“具体支付金额由该项目实际负责人刘继平、李奇勋与临武县农业综合开�办核实。”李奇勋在该《委托书》中书写了“项目实际负责人李奇勋，152＊＊＊＊****，2014.元.20”。2014年1月22日，临武农开办根据刘继平的欠款清单照片制作出了《支付欠款明细表》，临武农开办据此代为向谭政法支付了材料款10，000元。剩余材料款10，000元，刘继平至今未支付。谭政法诉至法院，请求判决宜章泰鑫公司、刘继平、李奇勋共同支付谭政法材料款10，000元。另查明，李奇勋确认平时与刘继平联系的电话号码为159＊＊****＊＊，与发送至谭三标手机欠款清单照片短信的电话号码一致。
原审法院认为：本案争议的焦点有三：一是刘继平是否应该支付谭政法材料款；二是李奇勋是否应该支付谭政法材料款；三是宜章泰鑫公司是否对该债务承担连带清偿责任。
一、刘继平是否应该支付谭政法材料款。买卖合同是出卖人转移标的�的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案中，刘继平主张与谭政法不存在拖欠材料款的事实，根据法院调取的欠款清单照片证实刘继平有该清单但无正当理由拒不提供。同时，法院亦向刘继平释明了其存有工程记工账本而拒不提供，逾期不提供将推定其有工程记工账本，但刘继平至今未向法院提交该工程记工账本，亦未作出合理说明。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定：“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供。如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。”依据该规定，应推定刘继平欠谭政法材料款的事实存在；刘继平要求谭政法提供材料，谭政法依约交付材料，完工后刘继平支付了谭政法材料款10，000元，尚欠谭政法10，000元材料款，刘继平应当履行支付材料款的义务，故对谭�法请求刘继平支付材料款10，000元的诉请予以支持。
二、李奇勋是否应该支付谭政法材料款。审理过程中，谭政法申请追加李奇勋作为第三人参加诉讼，宜章泰鑫公司申请追加李奇勋作为被告参加诉讼，法院依职权追加李奇勋为本案被告参加诉讼，并送达了上述申请书及相关法律文书。在庭审过程中，刘继平承认与李奇勋为合伙关系及李奇勋陈述“刘继平没有分钱给我，我还亏了10多万”，结合证据《委托书》中载明的：“具体支付金额由该项目实际负责人刘继平、李奇勋与临武县农业综合开发办核实。”李奇勋在该《委托书》中以“项目实际负责人”的身份签字确认，可得出李奇勋是刘继平的实际合伙人，故李奇勋作为刘继平的实际合伙人，应当共同向谭政法支付该笔材料款。
三、宜章泰鑫公司是否对该债务承担连带清偿责任。刘继平以宜章�鑫公司的名义与第三人临武农开办签订了临农综（2012）06号《农业综合开发土地治理项目工程施工合同书》，从以下四点可认定刘继平、李奇勋与宜章泰鑫公司是挂靠与被挂靠的关系：（一）合同签订后，2012年10月22日宜章泰鑫公司自250，000元工程款中扣除了刘继平挂靠费33，400元；（二）从双方提供的证据及陈述来看，第六标段的工程款都是临武农开办先汇入宜章泰鑫公司的账户，再由宜章泰鑫公司支付给刘继平；（三）宜章泰鑫公司在打印出来的刘继平的短信内容及欠款清单上盖章并向临武农开办出具了《委托书》，委托第三人临武农开办代为向谭政法支付了一半的材料款；（四）庭审中，刘继平、李奇勋、宜章泰鑫公司均认可了刘继平、李奇勋与宜章泰鑫公司是挂靠与被挂靠的关系。虽然刘继平、李奇勋与宜章泰鑫公司是挂靠与被挂靠的关系，但是在本案中，刘继平自谭政法处购买材料时是以刘继平本人的名义，并未使用宜章泰鑫公司的名义，且谭政法出卖材料时亦明知刘继平、李奇勋与宜章泰鑫公司是挂靠与被挂靠的关系。因此，刘继平、李奇勋与谭政法不构成表见代理，此材料款系刘继平、李奇勋与谭政法之间形成的债权债务关系，应由刘继平、李奇勋承担相应的清偿责任，宜章泰鑫公司对此不承担清偿责任，故对谭政法要求宜章泰鑫公司支付材料款的诉讼请求不予支持。
综上所述，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条之规定�作出如下判决：“一、被告刘继平、李奇勋于本判决生效之日起十日内向原告谭政法支付材料款10，000元；二、驳回原告谭政法的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，由被告刘继平、李奇勋负担。”
上诉人刘继平不服原审判决，向本院提起上诉，请求：撤销原审判决，改判驳回谭政法的起诉。理由有：一、谭政法一审提交的证据委托书不能证明临武农开办代付工资经过刘继平、李奇勋核准；欠款明细表和付款方案也不是刘继平委托临武农开办制作；统计表所列拖欠民工工资数额无任何依据可循，所列的运费和材料款不应该是农民工工资的范畴，且临武农开办与被上诉人及本案有利害关系；领条的内容不具有真实性；手机短信中的图片与临武农开办的清单不能证明是一致的，短信内容是否系刘继平所发当时亦未核实，短信所列的数据也无刘继平的签名，难以证明欠款存在。二、谭政法没有提供上诉人向其出具的债权凭证，也没有提供证据证明欠款事实存在，原审判决推定欠款事实成立与证据规则相悖，属适用法律错误。
上诉人李奇勋亦不服原审判决，向本院提起上诉，请求：撤销原审判决，改判李奇勋不承担本案责任或发回重审。理由有：一、原审法院追加刘继平、李奇勋为本案当事人时未制作及送达裁定书，程序违法。二、原审判决认定事实错误：与临武农开办签订施工合同的不是刘继平，而是宜章泰鑫公司，且刘继平与宜章泰鑫公司之间不是挂靠关系，而是内部承包关系。李奇勋是在刘继平中标工程项目后从中分包了部分工程，两人不存在合伙关系，李奇�是作为在场人在委托书上签字。李奇勋与宜章泰鑫公司及谭政法之间均没有发生过业务往来，李奇勋对刘继平发短信的事情不知情。三、宜章泰鑫公司将工程内部承包给刘继平，刘继平代表宜章泰鑫公司对工程项目进行施工管理，谭政法等人对此明知，宜章泰鑫公司对刘继平未支付工程材料款存在监管失职，应承担清偿责任。
被上诉人谭政法针对两上诉人的上诉答辩称：一、所欠款项已经由临武农开办代刘继平支付了50%，刘继平、李奇勋对该事实应当知晓并予以了认可，且有委托书和欠款明细表佐证，证人谭三标在一审也当庭作证证实。二、刘继平、李奇勋承包工程款数额较大应当有相应账目，但两人没有提交，原审法院据此依据证据规则推定欠款事实成立，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人宜章泰鑫公司针对两上诉人的上诉答辩称：一、临武农开办未与刘继平、李奇勋核实就出具了欠款明细表，且该欠款明细表所依据的手机短信的真实性无法核实，原审法院推定刘继平、李奇勋欠付谭政法工程材料款10，000元证据不足。二、刘继平、李奇勋与宜章泰鑫公司系挂靠关系，两人未以宜章泰鑫公司名义对外签订合同，不构成表见代理，谭政法签订合同时也明知刘继平、李奇勋为挂靠的实际施工人，宜章泰鑫公司不承担给付责任。
原审第三人临武农开办针对两上诉人的上诉述称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
上诉人李奇勋针对刘继平的上诉答辩称：对刘继平是否欠款不清楚。
上诉人刘继平针对李奇勋的上诉答辩称：对李奇勋的上诉予以认可。
本院二审查明：一、一审中，谭政法提供的证据5即临武农开办制作的代刘继平支付欠款明细表中列明，刘继平欠邓文款项数额为70，000元。二、湖南省宜章县人民法院审理的（2015）宜民一初字第204号原告何雄英与被告宜章泰鑫建设有限公司、刘继平、李奇勋，第三人临武县农业综合开发办公室追索劳动报酬纠纷案件中，临武农开办提供了证据18即刘继平2013年5月7日向邓文出具的欠条写明的欠款数额也是70，000元，对该款李奇勋在2014年1月3日还写明“同意在履约金中付出”，李奇勋对证据18质证予以认可。三、二审期间，刘继平向法院提供的当事人送达地址确认书中填写的手机号码即为159＊＊＊＊****。四、刘继平与宜章泰鑫公司签订的《建设工程内部承包合同书》第五条第（三）项约定：工程所需材料由刘继平自行采购，所拖欠的材料款及工资由刘继平偿还。五、二审庭审中，刘继平称其与李奇勋曾经是合伙关系，但之后两人未再合伙且未进行清算，拖欠的工资款在合伙解散前后都有，对于合伙期间产生的欠款李奇勋应当承担责任。李奇勋则称其与刘继平曾经是合伙关系，但之后未再合伙，拖欠的工资款发生在合伙解散之后。本院二审查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，本案二审的争议焦点是：一、原审判决程序是否违法；二、刘继平是否拖欠谭政法材料款10，000元未付；三、宜章泰鑫公司、李奇勋是否应承担清偿责任。
关于焦点一。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第七十三条规定：“必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当依照民事诉讼法第一百三十二条的规定，通知其参加；当事人也可以向人民法院申请追加。人民法院对当事人提出的申请，应当进行审查，申请�由不成立的，裁定驳回；申请理由成立的，书面通知被追加的当事人参加诉讼”。本案中，原审法院认为当事人申请追加刘继平、李奇勋参加诉讼的理由成立，并依法向刘继平、李奇勋送达了参加诉讼通知书等书面材料，程序合法。李奇勋认为一审判决程序违法的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于焦点二。欠款清单短信系从159＊＊＊＊****手机号码发送而来，而该号码系刘继平手机号码，临武农开办作为工程发包人正是依据上述短信内容制作了代刘继平支付欠款明细表，并已经实际代付了部分欠款，刘继平虽然否认欠款清单短信及代付欠款明细表内容，但未举出证据予以反驳，而且该代付欠款明细表中的部分内容即刘继平欠案外人邓文的工程款数额，与刘继平、李奇勋签字认可的工程款数额相一致。因此，本案虽然没有刘继平、李奇勋签字认可的材料款书面结算凭证，但从现有证据来看，临武农开办依据刘继平出具的欠款清单短信内容制作的代付欠款明细表可信度较高，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条第一款的规定，本院对刘继平、李奇勋还欠谭政法材料款10，000元的事实予以确认。
关于焦点三。首先，谭政法直接向刘继平出售材料，未与宜章泰鑫公司形成买卖合同关系。依据刘继平与宜章泰鑫公司签订的《建设工程内部承包合同书》的约定，刘继平是拖欠材料款的责任承担主体，李奇勋上诉称泰鑫公司监管失职应承担清偿责任的理由不能成立，本院不予采纳。其次，刘继平与李奇勋均未否认两人之间的合伙关系，李奇勋上诉认为欠款系发生在合伙解散之后，但未提供证据证明。宜章泰鑫公司向临武农开办出具的委托书中也明确写明了“具体支付金额由该项目实际负责人刘继平、李奇勋与临武县农业综合开发办核实”，李奇勋作为完全行为能力人，在该委托书上以“项目实际负责人”的身份签字确认，应视为其对该债务的承担认可。而且，李奇勋在2014年1月3日对刘继平欠案外人邓文债务签字“同意在履约金中付出”亦可佐证。因此，原审法院认定刘继平、李奇勋共同支付谭政法材料款并无不当，本院予以维持。
综上所述，上诉人刘继平、李奇勋的上诉理由均不能成立，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费，上诉人刘继平预交50元，由上诉人刘继平负担，上诉人李奇勋预交50元，由上诉人李奇勋负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 许�海
代理审判员 邵 毅 波
代理审判员 刘 扬
二〇一六年一月十三日
书 记 员 孙 宝 乐
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法�对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。