江苏省昆山市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）昆民初字第0489号
原告赵公银。
委托代理人陶锦林，江苏维世德（昆山）律师事务所律师。
被告陈国兴。
被告联合矿产（天津）有限公司，住所地天津塘沽海洋高新技术开发区燕山道2号，组织机构代码70048504-5。
法定代表人JonathanR.Tabor，该公司总经理。
委托代理人孙慧博、邹东颖，天津金诺律师事务所律师。
被告乔治费歇尔汽车产品（昆山）有限公司，住所地江苏省昆山市开发区精密机械产业园天鹅路300号，组织机构代码79864844-6。
法定代表人JosefAloisEdbauer，该公司经理。
委托代理人丁阜。
原告赵公银与被告陈国兴、联合矿产（天津）有限公司、乔治费歇尔汽车产品（昆山）有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年1月24日受理后，依法由代理审判员郑羚独任审判。并于2013年5月13日公开开庭进行了审理，原告赵公银的委托代理人陶锦林、被告联合矿产（天津）有限公司的委托代理人孙慧博、邹东颖、被告乔治费歇尔汽车产品（昆山）有限公司的委托代理人丁阜到庭参加诉讼。被告陈国兴经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告赵公银诉称：2010年5月15日起，赵公银由陈国兴介绍至联合矿产（天津）有限公司从事售后安装工作。2011年2月20日，赵公银与两名同事到乔治费歇尔汽车产品（昆山）有限公司施工，在施工时由于乔治费歇尔汽车产品（昆山）有限公司员工的误操作，赵公银从高空摔落，后被送至昆山市第四人民医院救治，三被告均拒绝赔偿赵公银相关损失。现赵公银治疗产生损失未获得全部赔偿，故提起诉讼要求三被告：1、赔偿损失：医药费5015元、住院伙食补助费600元、营养费5400元、护理费900元、误工费40500元、交通、住宿费1492元、精神损害抚慰金5000元；2、诉讼费、鉴定费由被告承担。
被告陈国兴未作答辩。
被告联合矿产（天津）有限公司辩称：1、我公司与赵公银不存在雇佣关系，不需要承担雇主责任。赵公银为陈国兴自行招揽，陈国兴与我公司属于承揽关系，且我公司不需要承担定作人定作、选任、指示过失责任，我公司也不是直接侵权人。综上，我公司不需承担赔偿责任。2、赵公银主张的赔偿请求存在不当之处。
被告乔治费歇尔汽车产品（昆山）有限公司辩称：对于赵公银在诉状中陈述的关于事故的基本事实没有异议。由于我公司与赵公银不存在劳动关系，又不存在实际用工关系和商业关系，故我公司不应当在本案中承担赔偿责任，请求人民法院驳回对我公司的诉讼请求。
经审理查明：联合矿产（天津）有限公司的经营范围为生产、销售耐火材料及上述产品及其附属产品、配套工具的进出口业务，并提供技术咨询和现场施工服务。买方乔治费歇尔汽车产品（昆山）有限公司向卖方联合矿产（天津）有限公司采购上述耐火材料，并由联合矿产（天津）有限公司提供安装施工服务。联合矿产（天津）有限公司员工骆俊华将上述安装施工工作交付陈国兴承包。2010年5月15日起，赵公银由案外人高某介绍给陈国兴，从事上述产品的售后安装施工工作。施工结束后，由骆俊华代表其公司与陈国兴就工程报酬结算，并不与陈国兴招募的施工人员结算薪资，而由陈国兴与其招募的人员按照150元／日的标准另行结算。2011年2月20日，赵公银在乔治费歇尔汽车产品（昆山）有限公司的锅炉内部安装防火材料时，从高处坠落受伤。事发后，赵公银被送至昆山市第四人民医院治疗，后又转至常州市第一人民医院治疗，两次住院共计29天，产生住院医疗费18671.38元、门诊医疗费1979.30元，合计20650.68元。其中联合矿产（天津）有限公司垫付赵公银住院医疗费13836.07元、门诊医疗费1802.3元、现金16800元，合计32438.37元。2012年3月9日，江苏省昆山市劳动人事争议仲裁委员会，裁决联合矿产（天津）有限公司对赵公银承担工伤保险待遇的用工主体责任。2012年9月12日，天津市滨海新区人民法院，判决联合矿产（天津）有限公司不承担赵公银工伤保险待遇的用工主体责任。2013年2月6日，赵公银委托苏州同济司法鉴定所对其伤残等级和误工、营养、护理期限及人数进行鉴定。苏州同济司法鉴定所于2013年3月21日出具了鉴定结论，认定赵公银的损伤未构成伤残；误工期限为伤后共计九个月，护理期限为伤后一人护理共计三个月，补充营养期限为三个月。本次鉴定费2520元。
上述事实由仲裁裁决书、民事判决书、病历、出院记录、用药明细、医疗费票据、鉴定报告及鉴定费收据、施工确认单、安全协议及各方当事人在庭审中的陈述予以证实。
本院认为：提供劳务一方因劳务自己受到损害的，由接受劳务一方与提供劳务一方根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中赵公银系因在施工过程中遭受人身损害，陈国兴系赵公银的直接雇主，故赵公银与陈国兴应当根据各自的过错承担相应责任。根据现有查明的事实，本院认为赵公银在施工过程中，疏忽大意或者过于自信，未能确保安全施工而导致损害的发生，是本次事故发生的原因，而其认为其损伤是乔治费歇尔汽车产品（昆山）有限公司的工作人员操作失误造成的，但是赵公银未能提供明确证据证明，且根据现有的仲裁裁决书、民事判决书等材料也均未反映上述陈述情况，故本院对于赵公银的陈述不予采信。陈国兴经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为其放弃相关诉讼权利，其未能举证在雇员施工过程中其已经采取安全措施，避免或降低了施工的危险程度，故应当对赵公银的损伤承担相应的赔偿责任。综合上述分析，本院确定由陈国兴承担赵公银损失60%的赔偿责任。对于联合矿产（天津）有限公司、乔治费歇尔汽车产品（昆山）有限公司的责任问题，本院认为陈国兴与联合矿产（天津）有限公司系承揽关系，陈国兴未能出庭举证证明联合矿产（天津）有限公司存在违法分包行为，或在定作、选任、指示上存在过错，故联合矿产（天津）有限公司在本案中不承担赔偿责任。赵公银未能提供证据证明乔治费歇尔汽车产品（昆山）有限公司的工作人员在施工过程中存在违反操作规程或者存在操作失误的情况，也未能提供证据证明该公司发包给无资质的单位进行施工，故乔治费歇尔汽车产品（昆山）有限公司在本案中不承担赔偿责任。
关于赵公银的损失，本院认定如下：
1、医疗费。本院根据原、被告提供的医疗费票据、出院记录等证据，确定医药费为20650.68元。
2、住院伙食补助费。按住院伙食补助费18元／天的标准计算，结合出院记录记载的住院天数，即住院伙食补助费为522元（29天×18元／天）。
3、营养费。按营养费20元／天的标准计算，结合鉴定报告确定的相关期限，即营养费为1800元（90天×20元／天）。
4、护理费。参照本地护工40元／天的标准计算，结合鉴定报告确定的相关期限，确认护理费为3600元（90天×40元／天）。
5、误工费。根据天津市滨海新区人民法院民事判决书查明的事实，结合鉴定报告认定的误工期限，认定误工费为40500元（150元／天×30天×9个月）。
6、交通费。本院根据其治疗情况认定200元。
7、住宿费。赵公银未提供相应证据证明，本院不予支持。
8、精神损害抚慰金。因本次事故未造成赵公银残疾，故本院不予支持。
上述赵公银损失共计67272.68元，由陈国兴承担60%的赔偿责任计40363.60元，扣除联合矿产（天津）有限公司垫付款32438.37元，余款7925.23元需支付。对于联合矿产（天津）有限公司的垫付款32438.37元，由该公司自行向相关终局责任人结算，本案中不予理涉。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告陈国兴赔偿原告赵公银各项损失计7925.23元于本判决生效后十日内履行完毕。
二、驳回原告赵公银的其他诉讼请求。
（上述赔偿原告赵公银款项汇至原告赵公银指定帐户：开户行中国银行苏州市相城区望亭支行，户名赵公银，帐号62×××97）
如未按本判决指定期限履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如一方当事人不履行义务，可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，在法定期限内向人民法院申请执行，申请执行的期限为二年，申请执行时效中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定，执行期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算，法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期限的最后一日起计算，法律文书未规定履行期限的，从法律文书生效之日起计算。
案件受理费400元，减半收取200元，鉴定费2520元，合计2720元。由原告赵公银负担1088元，由被告陈国兴负担1632元。此款原告赵公银已预交，本院不再退还，由被告陈国兴于本判决生效后十日内支付原告赵公银。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。开户行中国农业银行苏州工业园区支行营业部，户名苏州市中级人民法院，帐号10×××99。
审判员 郑羚
二〇一四年六月五日
书记员 姜超