甘肃省庆阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）甘10民终731号上诉人(原审被告):张勇，汉族，农民，住甘肃省宁县。委托诉讼代理人：李星星，甘肃凌东律师事务所律师。被上诉人(原审原告):宇治宝，汉族，农民，住庆阳市。委托诉讼代理人：张红波，甘肃君科律师事务所律师。被上诉人(原审被告):庆阳精工钢结构有限公司，住所地：庆阳市西峰区后官寨镇后官寨村。法定代表人：王咏昌，该公司经理。委托诉讼代理人：王娇娇，女，汉族，1992年11月26日出生，系该公司员工。上诉人张勇与被上诉人宇治宝、庆阳精工钢结构有限公司（以下简称：精工钢结构公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服庆阳市西峰区人民法院（2016）甘1002民初3940号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年7月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张勇的委托诉讼代理人李星星，被上诉人宇治宝及其委托诉讼代理人张红波，原审被告精工钢结构公司的法定代表人王咏昌及其委托诉讼代理人王娇娇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。张勇上诉请求：依法撤销原审判决，发回重审或改判，由被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：1、本案认定事实不清，对脚手架倒塌的原因及责任主体未予查明，宇治宝二次住院的合理性应予审查，且将误工期限认定为425天明显不当；2、上诉人对宇治宝明确提示应当佩戴安全帽等防护器具及悬挂安全绳，已履行了自己的义务，宇治宝受伤的原因其个人具有明显过错，一审判决由上诉人承担主要赔偿责任有失公平。宇治宝辩称：一审判决认定事实清楚，判处正确。脚手架倒塌的原因完全是由于上诉人管理不到位所造成，其理应承担责任。答辩人在骨伤医院治疗过程中，因上诉人不愿继续支付医疗费用，且治疗效果不明显，故转至庆阳市人民医院继续治疗，由于在短期内很难恢复劳动能力，故持续误工为必然事实，一审判决从住院之日至定残日的前一天认定误工期限正确。精工钢结构公司述称：同意上诉人张勇意见。宇治宝一审诉讼请求：要求被告赔偿医疗费2340.20元、误工费44802元、护理费18900元、营养费900元、住院伙食补助费1800元、被抚养人生活费10928元、残疾赔偿金27744元、鉴定费700元、精神损失费5000元，诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2015年9月中旬，张勇从精工钢结构公司承包了一处建造钢架结构锅炉房工程，张勇雇佣宇治宝等人进行钢结构焊接劳务，每天劳务费100元，后期每天增加劳务费30元。2015年10月15日，宇治宝站在脚手架上进行焊接时，脚手架突然向后倾斜倒塌，情急之下宇治宝便从脚手架的右侧跳下，摔落在地，严重受伤。张勇将宇治宝送至庆阳市西峰区后官寨中心骨伤医院进行治疗31天，住院的医疗费用张勇已全部支付，出院时张勇给付宇治宝现金1500元。宇治宝出院后，随即转院到庆阳市人民医院治疗，被诊断为：1、腰3椎体压缩性骨折；2、双侧跟骨粉碎性骨折，在庆阳市人民医院治疗14天，花去医疗费2340.20元，张勇未支付。宇治宝就身体损失和张勇多次协商未果后，遂诉至法院。在审理中，经宇治宝申请，庆阳市中级人民法院委托甘肃立明司法鉴定所对宇治宝的伤情进行了鉴定，伤残程度属九级。一审法院认为，宇治宝作为完全民事行为能力人，在从事劳务时不尽安全注意义务，不佩戴安全防护设备，在脚手架发生倒塌时跳下受伤，对其身体的损害有一定过错，依据《中华人民共和国侵权法》第二十六条”被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，宇治宝应对自己的损失承担一定责任。张勇是劳务的承包人，也是宇治宝的雇主，依据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》》第十一条”雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。”的规定，张勇应对宇治宝的损失承担赔偿责任。精工钢结构公司将劳务发包给没有钢结构施工资质的张勇，未提醒和警示施工人员注意安全，造成宇治宝受伤，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条二款”雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，被告精工钢结构公司应对原告的损失承担赔偿责任。精工钢结构公司辩称其与宇治宝无合同关系，不承担赔偿责任的辩解与法律规定不符，不予支持。精工钢结构公司辩称其与张勇约定事故责任由张勇承担，该约定不符合法律规定，对精工钢结构公司该辩解意见不予支持。因宇治宝与精工钢结构公司、张勇的责任比较明确，依据《中华人民共和国侵权法》第十二条”二人以上分别实施侵权行为造成同一损害的，能够确定责任大小的，各自承担相应责任''''的规定，宇治宝与精工钢结构公司、张勇应各自承担责任。宇治宝的损失为：1、医疗费。庆阳市人民医院的医疗费2340.20元，属正规票据，予以认定。2、护理费。共住院治疗45天，参照甘肃省2016年度道路交通事故及人身损害赔偿标准中农、林、牧、渔业年平均工资38502计，每天工资为105元，护理费为45天×1人×105元=4725元。宇治宝好转出院，出院后的护理费不予支持。3、误工费。住院之日至定残前一日共计425天，按甘肃省2016年度道路交通事故及人身损害赔偿标准中农、林、牧、渔业年平均工资38502计，每天工资为105元，误工费为424天×105元=44520元。4、残疾赔偿金为2016年农村居民人均纯收入6936元×20年×20%=27744元。被抚养人宇远哲生活费6830元×16年×20%÷2人=10928元。5、伙食补助费为45天×40元=1800元。6、营养费为45天×20元=900元。7、鉴定费721元。宇治宝受损害的程度较轻，其要求赔偿精神损失费的请求不予支持。以上损失共计为93678.2元。综上事实，遂依据《中华人民共和国侵权责任法法》第六条、第十二条、第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条二款、第十七条、第十八条之规定，判决：1、宇治宝的医疗费2340.20元、护理费4725元、误工费44520元、残疾赔偿金27744元、被抚养人生活费10928元、伙食补助费1800元、营养费900元、鉴定费721元，共计93678.2元，由宇治宝自负13678.2元，由张勇赔偿宇治宝55000元（已付1500元），庆阳精工钢结构有限公司赔偿宇治宝25000元；2、驳回宇治宝的其他诉讼请求。案件受理费766元，由宇治宝承担115元、张勇承担456元、庆阳精工钢结构有限公司承担195元。双方当事人在一审中提交的证据已经庭审举证、质证，本院予以确认。双方在二审中均未提交新证据。综上，本院二审查明的事实与一审判决认定一致。本院认为，本案争议的焦点是：一审判决认定事实是否清楚、误工费认定是否准确及责任划分比例是否适当的问题。张勇与宇治宝系雇佣关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：”雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”上诉人宇治宝受张勇指派进行钢结构焊接时从脚手架摔下受伤，在雇佣活动中造成的损害应由雇主张勇承担赔偿责任。但张勇作为成年人，在完成工作过程中未尽到合理的安全注意义务，未按要求佩戴安全器具及安全绳索，对损害的发生具有一定责任，故可适当减轻雇主张勇的赔偿责任。精工钢结构公司将劳务发包给没有钢结构施工资质的张勇，未提醒和警示施工人员注意安全，造成宇治宝受伤，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条二款”雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”，一审判决对本案中张勇与精工钢结构公司各自应承担的责任大小进行明确划分，以连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额正确，本院予以确认。宇治宝受伤在庆阳市西峰区后官寨中心骨伤医院进行治疗后，并未痊愈，根据其伤情转入庆阳市人民医院继续治疗，所治疗情况与其伤情一致，故上诉人认为其二次住院治疗不合理的上诉请求不成立。对于宇治宝的误工期限的认定，一审判决从住院之日至定残前一日共计认定误工期限为425天，但综合本案受害人宇治宝所受伤残等级、住院时间及参照人身损害误工期、护理期、营养期评定规范，并综合考虑同类案件的误工期限，本院确定宇治宝误工期为180天，故其误工费应为18900元。综上所述，一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，但对误工期限的认定不当，本院予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持庆阳市西峰区人民法院（2016）甘1002民初3940号民事判决第二项及诉讼费负担部分；二、变更庆阳市西峰区人民法院（2016）甘1002民初3940号民事判决第一项为：宇治宝的医疗费2340.20元、护理费4725元、误工费18900元、残疾赔偿金27744元、被抚养人生活费10928元、伙食补助费1800元、营养费900元、鉴定费721元，共计68058.2元，由宇治宝自负10208.7元，由张勇赔偿宇治宝40834.9元（已付1500元），庆阳精工钢结构有限公司赔偿宇治宝17014.6元；二审案件受理费766元，由宇治宝负担116元，张勇负担650元。本判决为终审判决。审判长 杨 杰审判员 盖冬梅审判员 吴容芳二〇一七年九月十八日书记员 李永洁