山东省即墨市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）即民初字第6082号
原告胡振华。
委托代理人朱立杰，山东元衡律师事务所律师。
被告乔振林。
委托代理人张丽丽，山东万锦律师事务所律师。
被告江亚平。
委托代理人金维勇，山东文鼎律师事务所律师。
被告李中业。
委托代理人吴文滨，山东齐岳律师事务所律师。
被告青岛新贺土石方工程有限公司，住所地即墨市龙山街道办事处东九六夼村。
法定代表人逄焕亮，经理。
委托代理人王丽，山东青大泽汇律师事务所律师。
委托代理人高兴云，山东青大泽汇律师事务所律师。
原告胡振华与被告乔振林、江亚平、李中业、青岛新贺土石方工程有限公司（以下简称新贺土石方）生命权、健康权、身体权纠纷一案于2015年7月20日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年9月14日、2016年3月14日公开开庭进行了审理。原告委托代理人朱立杰、被告乔振林的委托代理人张丽丽、被告江亚平的委托代理人金维勇、被告李中业的委托代理人吴文斌、被告新贺土石方的委托代理人高兴云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告胡振华诉称，2015年5月22日下午，原告在城阳区董村工地干活时，被被告江亚平驾驶的挖掘机撞伤。原告身体多处受伤，受伤后到青岛市城阳区人民医院住院治疗28天，此事经青岛市城阳区正阳派出所调查调解处理无果。江亚平驾驶的挖掘机归乔振林所有，原告受雇于李中业，被告乔振林、李中业都是分包青岛新贺土石方工程有限公司的工程。原告在被告青岛新贺土石方工程有限公司的工地上受伤，为此原告具状起诉，请求法院判令：一、四被告赔偿原告各项损失共计115013.87元【医疗费55940.35元、医药费19000元、残疾赔偿金23048.52元（17461×12%×11年）、误工费23760元（110元/天×216天）、住院伙食补助费560元（20元/天×28天）、护理费7965元（132.75元/天×60天）、鉴定费1600元、精神损害赔偿金10000元、交通费1200元，上述费用扣除被告乔振已支付的20000元、被告江亚平已支付的4000元】；二、诉讼费用由四被告负担。
被告乔振林辩称，1、本案案件事实不清，原告应对本案发生的事实详细情况承担举证责任，被告乔振林不应承担赔偿责任请求驳回对原告的诉讼请求。2、被告乔振林将挖掘机整体出租给被告新贺土石方，被告新贺土石方作为承租人、使用者应承担赔偿责任。3、被告乔振林替原告垫付医疗费2万元。
被告江亚平辩称，被告江亚平系司机，归公司管理，其职务行为应由雇主承担责任。且在原告受伤后垫付了4000元。
被告李中业辩称，1、本案事实不清，应由原告对其人身损害的基本事实承担举证责任。2、被告李中业与原告属于工友关系而非雇佣关系，从原告的公安笔录可以看出本案与被告李中业无关，被告李中业不应承担责任。
被告新贺土石方辩称，本案案由为生命权、身体权、健康权纠纷，根据法律关系，应由直接侵权人进行赔偿。1、原告系李中业雇佣的员工，与被告新贺土石方无法律上的雇佣关系；2、原告系被司机江亚平所伤，江亚平系乔振林即挖掘机车主所雇用的员工，被告新贺土石方将工程分包给被告乔振林。双方系承揽关系，因此被告乔振林应自行负责承揽过程中发生的损失，本案与新贺土石方无关。请求驳回对新贺土石方的诉讼请求。
经审理查明，2015年5月22日15时许，被告江亚平驾驶挖掘机在青岛农业大学西门口西侧100米靠路北处施工时，将正在同一工地工作的原告胡振华撞伤。事故发生后，原告胡振华被送往青岛市城阳区人民医院治疗，诊断为：1、腹部外伤；2、肝脏挫伤；3、肝功能异常；4、胰腺损伤；5、右肘关节外伤；6、肋骨骨折。原告住院治疗28天，共支出医疗费55940.35元。被告乔振林垫付医疗费20000元，被告江亚平垫付4000元。
原告乔振华之伤经本院委托青岛万方医学司法鉴定所鉴定，原告乔振华外伤致肋骨骨折评定为十级伤残，致腹腔脏器挫伤保守治疗综合评定为十级伤残，护理期限为60天。原告为此支付鉴定费1600元。
另查明，涉事挖掘机驾驶员即本案被告江亚平系被告乔振林所雇佣司机，于被告新贺土石方所承揽的工地上从事挖掘机作业。原告胡振华经被告李中业介绍、带领，于被告新贺土石方承揽的工地工作。
为证明上述事实，原告提交以下证据：
证据1、青岛市公安局城阳分局正阳路派出所报警情况说明一份，证明原告受伤的事实；
证据2、青岛市通用门诊病历1分、住院病历1份、住院费用明细1份，证明原告受伤治疗、复查及用药情况；
证据3、山东省医院门诊收费票据15张、住院收费票据1张，证明原告于青岛市城阳区人民医院共支付医疗费用55940.35元；
证据4、青岛市国家税务局通用机打发票4张，证明原告遵医嘱购买药品花费19000元；
证据5、青岛市国家税务局通用机打发票6张，证明原告住院期间，家属支付交通费1200元；
证据6、胡君先身份证复印件一份，证明原告住院期间陪护人员的身份情况；
证据7、发票一张，证明原告支付司法鉴定的费用1600元；
证据8、青岛市公安局城阳分局正阳路派出所询问笔录一份，证明胡振华受伤的具体过程；
证据9、司法鉴定意见书一份，证明胡振华伤残等级为两个十级，护理期间60天。
被告乔振林、江亚平对原告提交证据1、2、3、7真实性均无异议，但认为报警证明不能确认受伤过程。证据4与本案无关。证据5交通费应酌情支持，证据6身份信息无法核实，证据8询问笔录内容无法确认，但从询问笔录内容来看原告受伤系挖掘机和铲车共同作用所致，并非挖掘机一方的原因。证据9鉴定意见的鉴定程序有瑕疵，鉴定中心在鉴定过程中未通知被告参加鉴定，鉴定依据适用工伤标准，根据最高人民法院关于（2013）它8复函的内容，雇员遭受人身损害在进行伤残程度评定时不宜适用职工工伤与职业病致残程度鉴定标准，可参照适用道路交通事故受伤人员伤残评定等国家标准，认为该鉴定意见不宜作为本案伤残等级的裁判依据。
被告李中业对证据1、2、3、4、5、7、8、9真实性均无异议；但认为证据1不能确认受伤过程。证据6无法确实确认陪护人员身份情况，应提交收入情况证明作为护理费依据。证据8真实性无异议，从证据8询问笔录的第三页内容可以看出，江亚平因操作挖掘机不当造成原告受伤，根据侵权责任法规定，本案应由被告江亚平承担侵权责任，与被告李中业无关。
被告新贺土石方对证据1、2、3、5均无法确认，认为证据4与本案无关，证据7、8真实性无异议，认可原告受伤系由挖掘机操作不当引起，与被告新贺土石方无关。证据9司法鉴定意见同被告乔振林质证意见。
被告乔振林提交收条两张，证明其向原告垫付医药费2万元的事实。原告及其他被告均予以认可。
被告江亚平、李中业、新贺土石方均无证据提交。被告江亚平口头称向原告垫付过4000元费用，原告予以认可。
本院认为，本案争议焦点在于赔偿主体的确定。本案中，被告乔振林与新贺土石方就挖掘机使用事项并未签订书面合同，双方确认的施工过程为被告乔振林负责提供挖掘机及司机到被告新贺土石方工地进行作业，按工时收费，以工时单确认结算，双方的交易方式符合承揽合同关系特征，据此，本院认为被告乔振林与新贺土石方之间为承揽合同关系，合同履行中致原告受伤应由承揽方承担赔偿责任。被告江亚平驾驶挖掘机将原告撞伤，对事故应承担主要责任，因其系被告乔振林雇佣的驾驶员，其职务行为致他人损害由雇主乔振林承担责任。原告与被告李中业均认可原告胡振华由被告李中业组织并带领至被告新贺土石方工地从事路面平整工作，李中业负责准备工具及伙食，原告工作亦由李中业与新贺土石方进行结算，综合原告与被告李中业的行为，胡振华与李中业形成实际上的雇佣关系，对于雇员在工作中受伤，雇主应承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后可以向第三人追偿。原告胡振华向被告新贺土石方主张赔偿责任无事实及法律依据，本院不予支持。被告江亚平在操作挖掘机过程中未做到谨慎驾驶，原告胡振华作为成年人亦未做到谨慎注意义务，根据各方过失，原告损失致害方承担赔偿责任80%，原告自担20%。
原告所诉自购人血白蛋白花费医药费19000元，并提交发票4张予以证实，因发票中品名一项为“药品”，手写人血白蛋白奥地利产，原告临时医嘱单中亦有人血白蛋白自备项目，但原告所提供的证据不能确实证明药物已全部用于原告本次受伤治疗，故对原告本项诉讼请求本院酌情支持10000元。事故发生时原告虽已69周岁，但其受伤时确系在工地工作且每日工资110元，据此，误工费计算期间为2015年5月22日至2015年12月9日，误工费为21560元（110元×196天）；原告要求精神损害抚慰金数额过高，本院酌情支持2000元；交通费过高，本院酌情支持600元；医疗费55940.35元、残疾赔偿金23048.52元（17461元×11年×12%）、住院伙食补助费560元（20元×28天）、护理费7965元（132.75元×60天）、鉴定费1600元均符合法律规定，应根据原被告的责任比例予以支持。被告乔振林、江亚平已经支付的垫付款24000元应从赔偿款中扣除。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
被告乔振林赔偿原告胡振华医疗费44752.28元；
被告乔振林赔偿原告胡振华医药费8000元；
被告乔振林赔偿原告胡振华残疾赔偿金18438.81元；
被告乔振林赔偿原告胡振华误工费17248元；
被告乔振林赔偿原告胡振华住院伙食补助费448元；
被告乔振林赔偿原告胡振华护理费6372元；
被告乔振林赔偿原告胡振华鉴定费1280元；
被告乔振林赔偿原告胡振华交通费480元；
九、被告乔振林赔偿原告胡振华精神抚慰金1000元；
上述一至九项合计99019.1元，扣除已经支付的24000元，被告乔振林于本判决生效后十日内支付原告胡振华各项赔偿合计75019.1元。
十、被告李中业对上述应付款项合计99019.1承担连带清偿责任。被告李中业承担责任后可以向被告乔振林追偿；
十一、驳回原告胡振华对被告乔振林、李中业的其他诉讼请求；
十二、驳回原告胡振华对被告江亚平、青岛新贺土石方工程有限公司的诉讼请求。
被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2600元，由被告乔振林、李中业负担2080元，原告胡振华自担420元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于山东省青岛市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，视为放弃上诉。
审 判 长 程 凯
人民陪审员 王乃龙
人民陪审员 徐洪竹
二〇一六年五月二十日
书 记 员 乔 婧
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。