连云港市海州区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）海民巡初字第00287号
原告连云港市海州区锦屏石英制品厂。
法定代表人刘永希。
委托代理人高能，江苏华德律师事务所律师。
委托代理人王志艳。
被告何懿玄（曾用名何守桃）。
被告梁兵。
二被告共同委托代理人时良锦，连云港市海州区新东法律服务所法律工作者。
原告连云港市海州区锦屏石英制品厂（以下简称锦屏石英厂）诉被告何懿玄、梁兵返还原物、财产损害赔偿纠纷一案，本院于2014年5月13日受理后，于2014年6月12日公开开庭进行了审理，原告锦屏石英厂的法定代表人刘永希及其委托代理人王志艳、被告何懿玄、梁兵及其共同委托代理人时良锦到庭参加诉讼。后本案依法组成合议庭，于2015年10月16日公开开庭进行了审理，原告锦屏石英厂的法定代表人刘永希及其委托代理人高能、被告何懿玄、梁兵的共同委托代理人时良锦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告锦屏石英厂诉称，2012年1月6日，被告何守桃借款20万元给原告的股东刘永希、庄萍，对还款时间、利息、违约责任、纠纷解决方式都进行了明确的约定，截至2013年9月30日，刘永希、庄萍已经将所欠被告何守桃的借款及利息全部还清，刘永希、庄萍不欠被告何守桃的任何款项，作为担保人的原告锦屏石英厂也不应当承担任何的担保责任。被告所谓原告的股东刘永希、庄萍向其借款未还均非事实。2013年12月3日，被告何守桃、梁兵以原告锦屏石英厂为原告股东刘永希、庄萍提供担保为由，将原告的叉车一辆及原告的车间生产材料、工具、设备等用切割机切割拉走，故被告应当将原告的财产予以返还并承担赔偿责任。原告多次向被告索要均遭拒绝。现起诉至法院，要求判令：1、被告返还叉车一辆，如叉车不能返还，则赔偿叉车、设备等损失共计120万元。2、本案诉讼费用、律师费1万元等费用由被告承担。
被告何懿玄辩称，原告所诉情况我并不知情，我也没有参与原告所述的拉设备等行为，与我无关。
被告梁兵辩称，我只从原告处开走叉车一辆。之所以开走叉车是根据原、被告之间的借款合同约定。若我的行为造成原告的损失，也应由原告自己承担。
经审理查明，2012年1月6日，被告何守桃（出借人、甲方）与刘永希、庄萍（借款人、乙方）、原告锦屏石英厂（担保人、丙方）签订借款协议，主要内容有：“一、借款金额：甲方于2012年1月6日一次性出借乙方人民币20万元（以乙方所出具的借条为准）。二、借款时间及利息：甲、乙双方约定借款期限为一年，从2012年1月6日至2013年1月5日止。利息按同期银行贷款利息的四倍计算，并按月支付利息。三、抵押担保财产情况：丙方自愿以位于锦屏镇新坝中路14号连云港市海州区锦屏石英制品厂的机械设备及厂房作为抵押担保，丙方保证所抵押财产即房产无其它抵押、质押等情况，如有错误丙方将承担一切法律责任。担保期限为二年。四、违约责任：乙方保证按时支付利息及归还借款，如有违约，乙方自愿将抵押物所有权归甲方自行处置。”刘永希、庄萍还向被告何守桃出具借条一份，载明：“今借何守桃现金壹拾壹万元整（￥110000），另转账玖万元整（￥90000），总共贰拾万元整，本款已收到。”
同日，刘永希、庄萍向被告何守桃出具欠条一份，载明：“今欠何守桃现金壹拾贰万元整（￥120000），每月还款壹万元整（￥10000），分12个月还清。”
2013年12月3日、4日、5日，被告梁兵、何懿玄以刘永希、庄萍未按时偿还借款为由，将原告锦屏石英厂的叉车一台（南京合力叉车有限公司生产、规格型号：CPCD30X7）、工业炉等设备拉走。刘永希于2013年12月4日、2013年12月5日分别向110报警。2013年12月4日的接处警登记表上记载：报警内容（简要案情）：民警出警到现场，据刘永希称因债务纠纷事情，梁兵将刘永希、连云港市海州锦屏石英厂的设备及叉车弄走。处警情况：刘永希本所称石英厂的设备及叉车被酒店村梁兵弄走。2013年12月5日的接处警登记表上记载：报警内容（简要案情）：锦屏新坝中路14号石英厂，报警人称设备被拖走。处警情况：接报警民警赶到现场，梁兵和刘永希因为债务发生纠纷。梁兵拖走刘永希厂里设备，民警告知通过诉讼途径解决。在连云港市公安局海州分局锦屏派出所民警对刘永希的询问笔录中，刘永希称：“我之前借一个叫何守桃的人钱的，我们之间有借款协商，但是合同上面抵押担保财产情况写的是以我的石英厂的财产做抵押的，我当时借给他20万，现在我通过银行汇款已经还了他25万了，何守桃说我们还款超期了，违约了要承担违约责任，就把我的设备托走了。”被拉走的部分设备已经被梁兵以2万元的价格卖掉。庭审中，被告梁兵称叉车现仍由其控制。
在本案审理过程中，由原告申请，本院委托，对受损设备进行价格鉴证，2015年9月15日，连云港市价格认证中心做出《关于工业炉等物品价格评估认证结论书》，对原告锦屏石英厂被损坏的工业炉、配电房、电器、电缆、水泵、叉车、电机、减速器、加工设备、库存材料等的价格评估共计为406411元，其中叉车鉴证价值为32574元。原告为评估支付费用3000元。
另查明，被告何守桃、梁兵系朋友关系。
上述事实有借款协议、借条、欠条、接处警登记表、询问笔录、庭审笔录、价格评估认证结论书、评估费发票以及当事人的陈述等证据予以证实。
本院认为，本案的争议焦点为：一、被告是否有权将原告的叉车及设备拉走。二、如被告无权将原告的叉车及设备拉走，则被告应承担何种责任。
一、被告无权将原告的叉车、设备拉走并自行处置。抵押合同应明确约定抵押物的名称、数量、质量等，且抵押合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。原告锦屏石英厂和被告何懿玄之间的借款协议中未明确约定抵押的机械设备的名称、数量等，且协议中“如有违约，乙方自愿将抵押物所有权归甲方自行处置”的约定亦不符合法律规定，故关于原告机械设备的抵押合同未成立并生效，被告无权将原告的叉车、设备拉走并自行处置。
二、被告何懿玄、梁兵应向原告承担连带赔偿责任。公民的合法财产受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵占、损坏他人财产的，应当返还原物或者折价赔偿。二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。被告何懿玄、梁兵将原告的一台叉车开走，并且被告梁兵在庭审称叉车仍由其占有，故被告何懿玄、梁兵应承担向原告返还叉车的责任。但原告庭审中称被告梁兵已经将叉车卖掉，故如被告不能返还叉车，应向原告赔偿叉车损失32574元。另被告何懿玄、梁兵将原告的工业炉等设备切割、拉走并卖掉，已不能返还原物，应折价赔偿。评估认证结论书确定损失为373837元（406411元-32574元）、评估费3000元，以上共计376837元，应由被告何懿玄、梁兵连带向原告赔偿。被告何懿玄辩称未参与拉设备等行为，以及被告梁兵辩称并未拉走除叉车之外的设备，其辩解本院不予采纳。原告主张被告支付律师费的请求，因其未提供证据予以证实，本院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国民法通则》第七十五条、第一百一十七条、《中华人民共和国物权法》第六十六条、第一百八十五条、《中华人民共和国担保法》第四十条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告何懿玄、梁兵应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告连云港市海州区锦屏石英制品厂返还叉车一台（南京合力叉车有限公司生产、规格型号：CPCD30X7），如不能返还，则支付赔偿款32574元。
二、被告何懿玄、梁兵应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告连云港市海州区锦屏石英制品厂支付工业炉等赔偿款373837元及评估费3000元，共计376837元。
三、驳回原告连云港市海州区锦屏石英制品厂其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费15600元，由原告连云港市海州区锦屏石英制品厂负担10278元，由被告何懿玄、梁兵连带负担5322元（该款原告已预付），被告何懿玄、梁兵在履行判决义务时一并给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费15600元。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：44×××94。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。
审 判 长 马书英
代理审判员 张 丹
人民陪审员 沈 燕
二〇一五年十月三十日
书 记 员 刘 庆
法律条文及上诉须知附录
一、法律条文
（一）《中华人民共和国民法通则》
第七十五条公民的个人财产，包括公民的合法收入、房屋、储蓄、生活用品、文物、图书资料、林木、牲畜和法律允许公民所有的生产资料以及其他合法财产。
公民的合法财产受法律保护，禁止任何组织或者个人侵占、哄抢、破坏或者非法查封、扣押、冻结、没收。
第一百一十七条侵占国家的、集体的财产或者他人财产的，应当返还财产，不能返还财产的，应当折价赔偿。
损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。
受害人因此遭受其他重大损失的，侵害人并应当赔偿损失。
（二）《中华人民共和国物权法》
第六十六条私人的合法财产受法律保护，禁止任何单位和个人侵占、哄抢、破坏。
第一百八十五条设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同。
抵押合同一般包括下列条款：（一）被担保债权的种类和数额；（二）债务人履行债务的期限；（三）抵押财产的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权归属或者使用权归属；（四）担保的范围。
（三）、《中华人民共和国担保法》
第四十条订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。
（四、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第八条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。
（五）、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提供的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
二、上诉须知
根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：
当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。