陕西省汉中市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）汉中刑一终字第00031号
原公诉机城固县人民检察院。
上诉人（原审被告人）高某，男，1957年6月20日出生，汉族，农民，高中文化，陕西城固人。2014年3月18日因涉嫌犯故意伤害罪被城固县公安局刑事拘留，2014年3月24日被取保候审。2015年1月28日经城固县人民法院决定逮捕，现羁押于城固县看守所。
辩护人张志伟，陕西兢业律师事务所律师。
城固县人民法院审理城固县人民检察院指控原审被告人高某犯故意伤害罪一案，于2015年2月6日作出（2015）城刑初字第00006号刑事判决。原审被告人高某不服，提出上诉，本院组成合议庭，公开开庭审理了本案。汉中市人民检察院指代派检察员田方出庭履行职务。上诉人（原审被告人）高某及辩护人张志伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院判决认定，被告人高某与被害人阳某在城固县博望小河桥附近开店，双方系邻里关系。2013年12月9日，被告人高某与被害人阳某因门面房前地界发生纠纷，高某之妻魏某进入阳某店里与阳某厮打，邻居梁某、杨某在旁劝架，被告人高某进入阳某店里将在旁劝架的人拉到身后，上前用拳头打阳某头部、用膝盖顶压阳某胸部，阳某被打后抱住高某的退不放，魏某、高某将阳某手掰开后，高某离开阳某店里。阳某之子田某发现其母被打后，追上高某并与其厮打在一起，后二人被邻居拉开。在此过程中高某将田某右手拇指咬伤。后被害人阳某报警。阳某、田某被送往医院治疗。经法医鉴定，被害人阳某右侧第4、5肋骨骨折与2013年12月9日外伤有直接因果关系，属轻伤二级，颜面部擦伤属轻微伤，伤残等级为十级；被害人田某右手拇指咬伤属轻微伤。案发后，被告人之妻魏某与被害人阳某、田某达成民事赔偿协议，由被告人高某赔偿被害人阳某、田某各项经济损失共计56000元并已履行完毕。
原审法院认为，被告人高某因邻里纠纷，故意伤害他人身体，致一人轻伤、一人轻微伤，其行为构成故意伤害罪。城固县人民检察院指控其犯故意伤害罪事实及罪名成立。本案系邻里纠纷引发，被告人主观恶性较小，归案后赔偿了被害人的经济损失并取得谅解，可酌情对其从轻处罚。被告人高某和其辩护人提出的被告人没有殴打阳某、本案侦查、鉴定程序违法的辩护意见与案件事实不符，且本案侦查、鉴定程序合法，对该辩护意见不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第四十七条之规定，判决被告人高某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。
上诉人（原审被告人）高某上诉提出，对一审判决认定其与被害人阳某发生争执、撕扯不持异议，一审判决认定其犯故意伤害罪事实不清，证据不足，请求二审法院判决上诉人高某无罪。在二审庭审中高某自愿认罪。
其辩护人辩称，上诉人高某主观恶性较小，归案后积极赔偿被害人损失并取得谅解，在二审中认罪、悔罪，请求对高某适用缓刑。
检察员出庭意见，一审判决认定事实清楚，证据充分。建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明，原审法院认定的事实是清楚、正确的，有以下证据证明：
1、接处警情况登记表、受案登记表、立案决定书，证实案件来源，系被害人阳某报案。
2、被害人阳某陈述，2013年12月9日，高某和她因为两家门面房前地界发生纠纷，后她回到自己家门面房，高某之妻魏某进入她家和她厮打在一起，梁某、杨某在一旁劝架，此时高某进来上前朝她脸上打并用膝盖在她胸部顶了两下，她当时即感到胸部剧痛，后高某跑出去了。她儿子田某见状后追上高某并和其厮打在一起，后被邻居劝开，在厮打过程中田某的右手拇指被高某咬伤。后她用手机拨打110报警，即被送往医院治疗。
3、被害人田某陈述，2013年12月9日9时许，他下楼看见母亲阳某和魏某撕扯在一起，梁某、蔡某、杨某等人在劝架，高某被邻居往他家店外拉，他遂上前质问高某并和高某厮打在一起，在厮打过程中右手拇指被高某咬伤。
4、证人杨某证言证明，2013年12月9日，他看见魏某与阳某为门面房前地界争吵并厮打在一起，高某在一旁站着，他和邻居梁某、刘光林把魏某、阳某劝开。阳某回到自己家店里后，魏某又进入阳某店里和阳某厮打在一起，他和其他邻居拉劝时，高某将他和梁某推在一旁，和阳某相互厮打，阳某在厮打过程中半躺倒地后，高某用右膝盖顶在阳某胸部，用手在阳某头部等部位抓扯，经他和其他邻居劝说，高某才脱身出去。后阳某之子田某和高某厮打在一起，在厮打过程中田某右手手指受伤。
5、证人梁某证言证明，2013年12月9日，她见阳某与魏某因门面房前地界发生纠纷并厮打在一起，高某在一旁站着，她和杨某等人将两人拉劝开。阳某回到自己家店里后，魏某又进入阳某店里和阳某相互厮打，高某也进来用膝盖跪在阳某的右胸部，用手打阳某脸部，高某准备站起来被阳某抱住腿，经她和其他邻居劝说，魏某将阳某手分开，高某即跑开。后阳某之子田某从楼上下来与高某相互厮打，在厮打过程中高某将田某右手拇指咬伤。
6、证人蔡某证言证明，2013年12月9日8时许，他听见阳某与高某、魏某夫妻俩为店前地界争吵，他赶到现场时，见阳某抱住高某的腿，他妻子梁某、邻居杨某在劝架，魏某将阳某手分开后，高某才脱身出去，此时田某从楼上下来与高某相互厮打，在此过程中高某将田某右拇指甲咬伤。
7、证人刘某证言证明，2013年12月9日8时许，他见魏某与阳某因门面房前地界争吵并相互厮打，高某在旁边站着。后高某、魏某又进入阳某店里与阳某相互厮打。后听劝架的杨某、梁某说高某用膝盖跪在阳某胸部致阳某肋骨骨折。
8、证人魏某证言证明，2013年12月9日8时许，阳某因门面房前地界与她丈夫高某发生争执并辱骂高某，她遂和阳某撕扯在一起，后被邻居劝开。她发现脸被阳某抓伤，又进入阳某店里和阳某厮打在一起，高某也跟进来被阳某抱住腿，被劝开后田某过来和高某相互厮打。
9、证人韩某证言证明，他是城固县医院医生，2013年12月9日阳某到县医院治疗，县医院没有CT三维重建设备，故阳某到有该设备的医院做了三维重建。经诊断阳某胸部右侧第4、5根肋骨骨折，通过CT观察阳某胸部右侧第4、5根肋骨骨折是新鲜伤，没有骨痂生成，该伤情属新伤。是否有骨痂生成是判断新伤、旧伤的标志。
10、鉴定意见
（1）陕西汉中汉辉法医司法鉴定所陕汉辉司所（2014）法临鉴字第381号法医学司法鉴定意见书，鉴定意见：阳某胸部右侧第4、5肋骨骨折损伤程度属轻伤二级；颜面部擦伤损伤程度属轻微伤。
（2）陕西蓝图司法鉴定中心陕蓝司鉴中心（2014）法医鉴字第A380号鉴定意见书，鉴定意见：阳某右侧4、5前肋骨骨折与2013年12月9日外伤有直接因果关系。
（3）陕西汉中市中心医院法医司法鉴所（2014）临鉴字第78号鉴定意见书，鉴定意见：阳某胸部损伤治疗后为十级伤残。
（4）陕西省城固县公安司法鉴定中心陕公（城）鉴（法）字（2014）36号法医学人体损伤程度鉴定书，鉴定意见：田某右拇指末节咬伤评定为轻微伤。
11、书证
（1）陕西省城固县医院诊断证明书、住院病历，证明被害人阳某、田某受伤后的伤情、住院治疗情况。
（2）城固县公安局调解笔录、调解协议书、收条、领条，证明被害人阳某、田某与被告人高某家属就民事赔偿达成协议，由被告人高某家属赔偿被害人阳某、田某各项经济损失56000元（已履行完毕），被告人高某取得被害人谅解。
（3）被告人高某的户籍证明，证明高某的身份情况。
（4）社区矫正审前（假释）社会调查表，经城固县社区矫正机构调查，矫正机构意见为对被告人高某适用缓刑对其所居住的社区没有不良影响。
12、现场照片，证明案发现场情况。
13、被告人高某供述，2013年12月9日9时许，他和阳某因为门面房前地界发生纠纷并相互争吵，他妻子魏某也和阳某争吵并相互厮打，后邻居将阳某与魏某劝开。阳某回店里后，魏某发现脸上多处被抓伤，即到阳某店里与阳某又厮打在一起，他也进阳某店里去拉魏某，阳某乱打打在他手上，他即打阳某，他在向前移动过程中用右腿跪在阳某胸部，起来后拉开魏某。此时阳某将他的腿抱住，在邻居劝说下阳某松手后他才脱身。他走到院子又和阳某之子田某相互厮打，在此过程中他将田某右手拇指咬伤。
以上证据经原审法院及本院庭审质证、认证，证据来源合法，客观真实，相互关联，相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）高某因门面前地界与邻居阳某发生纠纷，不能正确处理，致阳某第4、5根肋骨骨折、颜面部擦伤，后又致阳某之子田某右手拇指受伤，经鉴定，被害人阳某肋骨骨折构成轻伤二级、颜面部擦伤构成轻微伤，被害人田某右手拇指伤情构成轻微伤，上诉人高某的行为构成故意伤害罪。原公诉机关指控高某犯故意伤害罪的犯罪事实及罪名成立。原审法院认定罪名及事实正确。对上诉人高某上诉提出的一审判决认定高某犯故意伤害罪事实不清、证据不足，请求二审法院改判上诉人高某无罪的上诉意见，经查，上诉人高某与被害人阳某发生纠纷后，用膝盖顶压阳某胸部致阳某右侧第4、5肋骨骨折，有目击证人杨某、梁某证实，原审判决认定事实清楚，且上诉人高某在二审中对其犯罪事实供认不讳，故对该上诉意见不予采纳。对上诉人高某的辩护人提出的高某主观恶性较小、归案后积极赔偿被害人损失并取得谅解，在二审中认罪、悔罪，请求对高某适用缓刑的辩护意见，经查，本案系邻里纠纷引发，上诉人高某主观恶性较小，虽然其犯罪行为致一人轻伤、一人轻微伤，但其归案后积极赔偿被害人经济损失56000元并取得二被害人的谅解，在二审中自愿认罪，具有悔罪表现，对其宣告缓刑对所居住社区（村委会）没有重大不良影响，故对该辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二款之规定，判决如下：
一、撤销城固县人民法院（2015）城刑初字第00006号刑事判决主文。
二、上诉人（原审被告人）高某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年（缓刑考验期自判决送达之日起计算）。
本判决为终审判决。
审 判 长 李潜泽
代审判员 陈 婷
代审判员 郑刚峰
二〇一五年七月七日
代书记员 于云江