内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）内08行初16号
原告张桂荣，男，1974年10月10日出生，汉族，现住内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区。
被告巴彦淖尔市人民政府，住所地巴彦淖尔市临河区法定代表人张晓兵，该市代市长。
委托代理人梁金栋，该政府法制办工作人员。
原告张桂荣因不服巴彦淖尔市人民政府作出的不予受理行政复议决定，向本院提起行政诉讼。本院受理后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张桂荣，被告巴彦淖尔市人民政府（简称巴市政府）的委托代理人梁金栋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
巴市政府于2016年8月3日作出巴政复不字[2016]2号《不予受理行政复议决定书》，该复议决定的申请人为张桂荣，被申请人为巴彦淖尔市监察局（简称巴市监察局），内容为：“申请人请求确认被申请人未依法履行职责行为违法并要求被申请人对申请人递交的《行政监察申请书》依法履行法定职责，向本机关申请行政复议。经审查，本机关认为：该申请不符合行政复议的受理条件。依据《行政复议法》第十七条、《行政复议法实施条例》第二十一条第一款第（一）项之规定，本机关决定，不予受理。”张桂荣不服该不予受理行政复议决定，于2016年8月16日向本院提起诉讼。
张桂荣诉称，张桂荣于2016年4月5日以快递方式向巴市监察局递交了《行政监察申请书》及证据材料，巴市监察局于2016年4月7日签收，但没有向张桂荣作出任何书面受理和立案告知，张桂荣不服巴市监察局不依法履行职责的行为，于2016年7月27日向巴市政府申请复议，巴市政府作出不受理行政复议决定，严重违背了《行政复议法》、《行政复议法实施条例》，侵犯了张桂荣的合法权益，属适用法律错误。根据《行政监察法》第二条、第六条、第二十三条和《行政复议法》第六条、第九条、第十七条之规定，巴市政府的行为违背了法律，其行政行为违法。请求：撤销巴政复不字[2016]2号《不予受理行政复议决定书》。张桂荣在庭审中提交了以下证据：1、身份证复印件，证明张桂荣的主体资格。2、EMS快递单和确认签收查询单。证明张桂荣2016年4月5日向监察局递交了行政监察申请书及其证据。也证明巴市监察局于2016年4月7日签收事实存在。3、行政监察申请书。证明申请人、被申请人的身份明确，张桂荣要求查处的事实清楚，符合《行政监察法》第六条规定的法定条件。4、行政复议申请书，证明有明确的申请人和符合规定的被申请人。申请人与具体行政行为有利害关系，有具体行政复议请求和理由。也证明巴市监察局未履行法定职责。向巴市政府提起行政复议责令其履行法定职责是符合行政复议法第六条的法律规定。5、巴政复不字（2016）2号，证明被诉行政行为存在，与张桂荣有法律上的利害关系。6、房屋征收补偿决定。证明杭锦后旗人民政府润昇湖项目侵犯了张桂荣的合法权益。张桂荣向巴市监察局申请保护合法权益、财产、人身权利，其未受理与答复，张桂荣提出行政复议申请是符合行政复议法的规定的，巴市政府应当依法受理。7、内国土资复决字（2016）36号行政复议决定书，证明杭锦后旗润昇湖项目存在违法用地的情形，张桂荣向监察部门提出要求查处违法用地的涉案人员，其未受理与答复，提出行政复议，符合法律规定。
巴市政府答辩称：一、复议机关程序合法，在收到张桂荣的申请后，对复议申请和证据认真审查，依法作出不予受理复议决定并送达了张桂荣。二、复议决定内容合法，适用法律正确。张桂荣申请的行政复议不符合《行政复议法实施条例》规定的受理条件，根据《行政复议法》第十七条、《行政复议法实施条例》第二十一条第一款第（一）项作出不予受理决定并告知了张桂荣。张桂荣在诉状中所述观点既无事实依据也无法律依据，不能成立，应予驳回。巴市政府在庭审中提交了以下证据：1、行政复议申请书及其他证据材料。用以证明申请人行政复议的请求事项和理由。2、不予受理行政复议决定书。用以证明按照法定程序作出决定。3、送达回证。用以证明将复议决定送达了张桂荣。
巴市政府对张桂荣提供的证据质证意见如下：对1号、2号证据的真实性和合法性没有异议，快递单上写明了邮寄对象和时间予以确认，但是并看不出来邮寄对象的签收情况，快递单邮递时间是确认了接收。可以证明其确实向监察局递交了申请书。但是，关于监察申请书里面反映的有关问题，监察机关是否查处、履行法定职责，张桂荣并没有向复议机构依法提交证据。这一部分的举证责任应当由张桂荣承担。对4号、5号证据张桂荣提出的事实证据和理由不予认可。对5号证据，张桂荣提出不予受理决定书没有法律条款的具体内容，巴市政府认为对法律规定明确的，并没有必要在文书中列举，所以不予受理决定书内容程序合法，适用法律正确，对于送达回证时间不符合法律规定的问题，复议机关在收到复议申请书后应在五日内审查，并没有具体规定要在五日内送达。张桂荣在7月27号提交申请，巴市政府在8月3日作出决定，并没有超期。对6号、7号证据认为与本案诉争的行为不具有关联性，不予质证。张桂荣对巴市政府提交的1号证据没有异议，对2号证据的真实性没有异议，对合法性不认可，认为未说明不符合行政复议受理条件的事实和理由，只是直接引用了行政复议法的规定，适用法律错误。对3号证据送达回证的真实性认可，但认为张桂荣于2016年7月27日提出行政复议申请，巴市政府于2016年8月3日作出不予受理决定并送达，不符合《行政复议法》第十七条规定的在5日内依法审理并送达的规定，属逾期作出决定，程序违法。
本院对各方当事人提交的证据认定如下：对张桂荣提交证据的真实性予以认可，可以证实张桂荣向巴市监察局递交了申请，并向巴市政府申请复议，对其主张的要求监察局查处的违法事实存在、房屋征收中侵犯其合法权益的举证意图不予认可。对巴市政府提交证据的真实性予以认可，可以证实张桂荣向巴市政府提交了复议申请，巴市政府作出了决定并且送达了张桂荣。
经审理查明：张桂荣于2016年4月5日以快递方式向巴市监察局递交了《行政监察申请书》及证据材料，要求巴市监察局履行其申请的监察职责，巴市监察局于2016年4月7日签收。张桂荣又于2016年7月27日向巴市政府递交复议申请，认为巴市监察局对其申请没有作出任何书面受理和立案告知，未依法履行职责的行为违法，依据《行政监察法》第二条、第六条、第二十三条和《行政复议法》第六条、第九条、第十七条的规定，请求复议机关依法确认巴市监察局未依法履行职责的行政行为违法，请求确认巴市监察局对张桂荣递交的《行政监察申请书》依法履行法定职责。巴市政府于2016年8月3日作出巴政复不字[2016]2号《不予受理行政复议决定书》，该复议决定依据《行政复议法》第十七条、《行政复议法实施条例》第二十一条第一款第（一）项的规定，决定对张桂荣的复议申请不予受理。
以上事实有行政监察申请书、行政复议申请书、快递单、快递查询单可以证实。
本院认为：张桂荣以快递方式向巴市监察局递交了《行政监察申请书》，要求巴市监察局履行监管职责，巴市监察局于2016年4月7对快递予以签收。张桂荣在未收到巴市监察局答复的情况下，向巴市政府申请复议，要求确认巴市监察局不履行职责的行为违法并请求确认其履行职责，在申请复议的同时提交了向巴市监察局递交申请的快递单和巴市监察局签收快递的查询单，用以证明曾经向巴市监察局递交过申请。根据张桂荣提交的上述证据可以证明张桂荣已向巴市监察局递交过要求其履行职责的申请。巴市政府在所作的巴政复不字[2016]2号《不予受理行政复议决定书》中未陈述对张桂荣复议申请不予受理的理由，在引用的法律条文中适用了《行政复议法实施条例》第二十一条第一款第（一）项“有下列情形之一的，申请人应当提供证明材料：（一）认为被申请人不履行法定职责的，提供曾经要求被申请人履行法定职责而被申请人未履行的证明材料”的规定，本案中，张桂荣提交的快递单及快递查询单，即可以证明张桂荣曾经要求巴市监察局履行职责，而巴市监察局未给张桂荣答复，张桂荣提出复议申请符合上述规定。巴市政府在复议过程中应当要求巴市监察局对其是否履行了答复职责提供相关的证据予以证明。如果巴市监察局不履行职责，没有作出答复，张桂荣也将不能得到巴市监察局没有履行职责的证据。巴市政府在张桂荣提交了快递单及查询单的基础上，进一步要求其提供巴市监察局没有作出答复的证据，事实上张桂荣无法做到，对张桂荣有失公平。巴市政府以张桂荣未能提供巴市监察局未履行职责的证据为由，适用《行政复议法实施条例》第二十一条第一款第（一）项决定不予受理，属适用法律错误，所作的《不予受理行政复议决定书》中未陈述对张桂荣复议申请不予受理的理由，属事实不清，被诉决定应予撤销。张桂荣的诉讼理由成立，本院予以支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条（一）项、第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销巴彦淖尔市人民政府作出的巴政复不字[2016]2号《不予受理行政复议决定书》；
二、巴彦淖尔市人民政府自本判决生效之日起三十日内重新作出复议决定。
一审案件受理费50元，由巴彦淖尔市人民政府负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区高级人民法院。
（此页无正文）
审 判 长 苏婉春
审 判 员 郝新跃
代理审判员 塔 娜
二〇一六年十二月二十三日
书 记 员 冯培源
附本判决适用的法律：
《中华人民共和国行政诉讼法》
第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：
（一）主要证据不足的；
（二）适用法律、法规错误的；