贵州省六盘水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔02民终1847号
上诉人（原审原告）：贵州天昱金泰电力建设工程有限公司，住所地：贵州省贵阳市南明区都司路中天商务港10层6号，统一社会信用代码：91520000067732767G。
法定代表人：文定秋，系该公司经理。
委托诉讼代理人：魏兴，系贵州中创联律师事务所律师。执业证号：15202200710374591。
被上诉人（原审被告）：贵州天日房地产开发有限公司，住所地：贵州省六盘水市钟山经济开发区红桥新区石桥村1号，统一社会信用代码：915202905609116467。
法定代表人黄清海，系该公司董事长。
委托诉讼代理人：马玄斌，系贵州勤维律师事务所律师。执业证号：15202201310196595。
上诉人贵州天昱金泰电力建设工程有限公司（以下简称“天昱金泰电力公司”）因与被上诉人贵州天日房地产开发有限公司（以下简称“天日房开公司”）建设工程施工合同纠纷一案，不服贵州省水城县人民法院（2016）黔0221民初1643号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人天昱金泰电力公司的法定代表人文定秋及委托诉讼代理人魏兴、被上诉人天日房开公司的委托诉讼代理人马玄斌，到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
上诉人天昱金泰电力公司请求：改判被上诉人天日房开公司增付工程款820000元。上诉主要理由：一审判决认定用于以物抵债的领翔国际1、2栋25层3、4号房屋，无预售许可证、无竣工验收许可证，且已经抵押给银行（贵州银行），故上述房屋实际上并不能办理过户手续，故以物抵债是客观不能实现的，请求法院判决被上诉人以现金偿还债务。
被上诉人天日房开公司辩称：上诉人与被上诉人所签订的尾款支付协议系双方真实意思表示，合法有效，该协议对工程款的总价已付款和未付款进行了确定，并明确约定由上诉人预购被上诉人的房源充抵价值82万元工程款，被上诉人已向上诉人出具了收款收据，并办理网签手续，上诉人应当在双方所约定的事项履行，上诉人在上诉中所陈述合同目的不能实现，已不应在建筑工程施工合同支付尾款中主张，若该案客观上合同目的不能实现，上诉人只能以该理由向法院另案起诉。基于上述事实，请求贵院查清本案事实，依法驳回上诉人的上诉请求。
天昱金泰电力公司向一审法院起诉请求：一、判令天日房开公司支付工程款1394000元；二、诉讼费用由天日房开公司承担。
一审法院认定事实：2014年5月13日，天昱金泰电力公司（承包人）与天日房开公司（发包人）签订《建设工程施工合同（高低压变配电工程）》一份，天日房开公司将位于六盘水市红桥新区的领翔国际五金建材商贸城1#、2#楼高低压变配电工程委托给天昱金泰电力公司报批手续和施工等，合同还就工程内容、工程总价款及支付方式、工期、工程质量等进行了约定。合同签订后，天昱金泰电力公司按照合同约定对工程进行了施工。2015年11月2日，双方签订《关于领翔国际五金建材商贸城1#、2#楼变配电工程尾款支付协议》，确定上述施工合同总金额3380000元，天日房开公司至2015年6月30日累计支付工程款1760000元，对尚欠工程尾款1620000元如何支付进行了约定：一、天日房开公司将领翔国际五金建材商贸城2#写字楼房屋以优惠价2400元／平方米计算，按820000元折合相应面积的房屋抵给天昱金泰电力公司；二、剩余尾款800000元，由天日房开公司于2015年11月、12月、2016年元月、2月、3月每月支付130000元整，4月付清剩余150000元整；三、如双方任何一方不按本协议执行，由此给对方造成的损失由违约方负责。协议签订后，天昱金泰电力公司选定天日房开公司开发的领翔国际1、2栋25层3、4号房屋，部分房款用于折抵案涉工程款820000元，双方口头约定自签订协议起一年内办理房屋的变更登记手续。2015年11月30日、12月30日、2016年2月6日、4月28日，天日房开公司分别向天昱金泰电力公司支付工程款13万元、5万元、4.6万元、5万元，共计27.6万元。之后，天日房开公司未再履行其他支付约定。天昱金泰电力公司经多次催收无果，遂诉至法院。
本案在审理过程中，根据天昱金泰电力公司提出的财产保全申请，一审法院于2016年6月28日裁定冻结天日房开公司在六盘水市商业银行群力支行（帐号：90×××58）、招商银行六盘水分行（帐号：85×××03）及六盘水钟山凉都村镇银行股份有限公司红桥支行（帐号：60×××87）银行帐户。
一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。双方签订的《关于领翔国际五金建材商贸城1#、2#楼变配电工程尾款支付协议》，系双方当事人的真实意思表示，合法有效。该协议对工程总价款、天日房开公司已付和未付款项进行了确认，且对余下款项的支付方式和支付时间作出了明确的约定。协议签订后，天昱金泰电力公司以向天日房开公司预购房屋的方式抵扣了工程款82万元，有天日房开公司出示的借据、收款收据等证据相互印证，现天昱金泰电力公司主张房屋未办理产权变更手续，天日房开公司应支付现金，无事实和法律依据，法院不予采信。对下欠的工程尾款80万元，天日房开公司于2015年11月30日、12月30日、2016年2月6日、4月28日分别支付13万元、5万元、4.6万元、5万元，共计27.6万元，天昱金泰电力公司对收到27.6万元工程款无异议，但主张其中一笔5万元系天日房开公司支付给天昱金泰电力公司另一工程的工程款，与本案无关，虽然提供了双方签订的《管网工程施工合同》一份，拟证明双方还存在另一工程施工合同关系，但不足以证明天日房开公司支付的是该工程的工程款，故法院对天日房开公司在工程尾款支付协议签订后向天昱金泰电力公司支付工程款27.6万元的事实予以认定。天日房开公司至今尚欠天昱金泰电力公司工程款52.4万元未付，已构成违约，理应支付。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一项，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：天日房开公司于判决生效后十日内支付天昱金泰电力公司工程款524000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17346元，因适用简易程序审理，减半收取8673元，保全费5000元，合计13673元，由天昱金泰电力公司负担6013元，天日房开公司负担7660元。
二审中，上诉人天昱金泰电力公司提交加盖六盘水房地产信息中心档案查询专用章的《商品房销售及登记情况一览表》，拟证明天日房开公司用于以物抵债的房产处于抵押状态之中。被上诉人天日房开公司对该证据三性没有异议。对其证明目的有异议，在建项目的抵押，双方签订买卖合同后，对所签订的房屋是可以解除抵押的，之所以现在还是属于抵押状态，是上诉人拒绝签订房屋买卖合同，无法办理登记。
被上诉人天日房开公司提交《商品房房屋预售许可证》两份（复印件），拟证明对该项目的预售许可至今未过期，上诉人所陈述的不是事实。上诉人天昱金泰电力公司认为真实性不能核实。
对于上诉人提交的《商品房销售及登记情况一览表》，因加盖了六盘水房地产信息中心档案查询专用章，且被上诉人对三性无异议，故本院对该证据三性予以认定；对于被上诉人提交的《商品房房屋预售许可证》两份（复印件），因未能提供原件予以核对，故对该证据三性不予认定。
二审经审理查明，涉案房产是六盘水领翔国际五金建材商贸城二号楼的25层2503.2504号房屋，一审判决对此认定为一二栋25层3、4号房屋，属于认定事实不当，应予纠正；对一审判决认定的其他事实与二审查明的事实一致，故本院予以确认。
本院认为，本案二审争议焦点是：对双方以房产抵偿82万元工程款的行为如何认定。
经二审审查，双方在确认债务后签订《关于领翔国际五金建材商贸城1#、2#楼变配电工程尾款支付协议》，双方之间因此形成代物清偿的法律关系，依据民法的基本原理，代物清偿是清偿债务的方法之一，是以他种给付代替原定给付清偿，以债权人现实的受领给付为生效条件，在新债务未履行前，原债务并未消灭，新债务履行后，原债务同时消灭。故以物抵债属于实践性法律行为。而本案中被上诉人至今未给上诉人办理产权手续，上诉人对抵偿的房产尚不享有物权，原债务并未消灭，故以物抵债的约定因相应的实践行为未完成，而未能发生效力。因此上诉人要求被上诉人履行原债务具有事实和法律依据，一审判决认定双方的抵偿行为已经完成不当，本院予以纠正。因双方对被上诉人在签订协议后向上诉人支付27.6万元工程款并无异议，对此予以维持。
综上所述，上诉人的上诉请求成立，应予支持；一审判决认定事实部分有误、适用法律错误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
撤销贵州省水城县人民法院（2016）黔0221民初1643号民事判决；
改判被上诉人贵州天日房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付上诉人贵州天昱金泰电力建设工程有限公司工程款1344000元；
如被上诉人贵州天日房地产开发有限公司未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费8673元、保全费5000元，二审案件受理费12000元，合计25673元，由上诉人贵州天昱金泰电力建设工程有限公司负担827元，由被上诉人贵州天日房地产开发有限公司负担24846元。
本判决为终审判决。
如义务人不履行判决书所确定的义务，权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起两年内，向贵州省水城县人民法院申请强制执行。
审判长 蒙彩虹
审判员 马功云
审判员 王大权
二〇一六年十二月九日
书记员 毛 菡