福建省漳州市芗城区人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0602民初9101号原告聂仁波(?javascript:void(1)”o”修改当事人?)，男，1976年10月19日出生，汉族，住湖南省桃源县，委托代理人许志勇，福建协兴律师事务所律师。委托代理人吴雅玲，福建协兴律师事务所律师。被告福建立盛建筑集团有限公司，住所地漳州市芗城区丹霞路与漳华路交汇处福海阳光16幢S01号东区，统一社会信用代码：91350600775357822Y。法定代理人严某，总经理。委托代理人蔡朝阳，福建簪华律师事务所律师。委托代理人郑雅玲，福建簪华律师事务所律师。原告聂仁波(?javascript:void(1)”o”修改当事人?)与被告福建立盛建筑集团有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员黄东平适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告聂仁波(?javascript:void(1)”o”修改当事人?)的委托代理人许志勇，被告福建立盛建筑集团有限公司的委托代理人郑雅玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告聂仁波(?javascript:void(1)”o”修改当事人?)诉称，原告2016年2月28日经朋友介绍入职于被告公司，2016年3月1日在工作中发生工伤事故，受伤后被送往中国人民解放军第一七五医院住院治疗36天，经漳州市人力资源和社会保障局认定为工伤，且鉴定为劳动功能障碍九级。漳州市劳动争议仲裁委员会所作的漳劳仲案[2016]110号裁决书的裁决是错误的。一、漳州市劳动争议仲裁委员会裁决，停工留薪期工资11244元是错误的。根据工伤保险条例第六十四条规定，“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”漳州市职工平均工资为4686元，且原告的工资远高于漳州市职工平均工资，本案应按原告实际工资10000元/月计算，但漳州市劳动争议仲裁委员会却无故按统筹地区的60%计算停工留薪工资是错误的。原告停工留薪工资应为（36+120）天×333.33元/天（10000元/月÷30天）＝51999.48元。二、漳州市劳动争议仲裁委员会裁决住院期间护理费4320元是错误的。原告聂仁波受伤后被送往中国人民解放军第一七五医院住院治疗36天，每天应按148元计算，故原告住院期间护理费36天×148元/天＝5328元。三、被告应支付原告一次性伤残就业补助金32802元。根据福建省实施《工伤保险条例》办法第二十七条规定，九级伤残，每满一年发给0.2个月，不满一年的按一年计算。原告受伤时才39周岁多。即（74.08－39.9）＝34.18×4686元/月×0.2＝32802元。四、原告住院治疗36天，被告应支付原告交通费1080元。五、被告应支付原告后续治疗费8000元。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，根据医疗机构证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。且原告的诊断证明书明确载明：取内固定物费用为8000元。六、漳州市劳动争议仲裁委员会裁决被告福建立盛建筑集团有限公司无需支付经济补偿金是错误的。被告未及时足额向原告支付停工留薪工资，也未为原告缴纳社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》规定，被告作为用人单位应向原告支付经济补偿金。七、漳州市劳动争议仲裁委员会裁决不支持原告主张未签订劳动合同的双倍工资70000元是错误的。《劳动合同法》第八十二条的规定,用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告从2016年2月入职，至2016年9月12日漳州市劳动争议仲裁委员会裁决原、被告解除劳动关系，共有七个月,故被告应向原告支付未签订劳动合同的双倍工资人民币70000元。即7个月×10000元/月＝70000元。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求请求判令：1.原、被告解除劳动关系。2.被告协助原告办理工伤保险理赔手续。3.被告应支付原告停工留薪期工资51999.48元、住院期间护理费5328元、一次性伤残就业补助金30309.9元、交通费1080元、后续治疗费8000元、经济补偿金10000元、未签订劳动合同的双倍工资60000元，共计166717.38元。4.本案诉讼费由被告承担。被告福建立盛建筑集团有限公司诉称，一、被告同意与原告解除劳动关系。二、漳州市劳动争议仲裁委员会裁决原告停工留薪期工资为11244元，符合客观事实，且依法有据。原告聂仁波在本案仲裁开庭时陈述自己于2016年2月28日经老乡介绍开始到涉案工地上班，2016年3月1日发生工伤事故，原告实际在工地上班仅3天，未领取过工资，同时，其既没有书面约定的工资标准，又未产生过实际工资，自然也就不存在其在诉状中所称的实际工资为10000元的事实。因此，原告主张其工资为10000元与事实不符，且缺乏法律依据。漳州市劳动争议仲裁委员会根据原告工伤的全过程及庭审事实调查，认定原告并未产生实际工资，并结合工伤保险条例等相关法律法规的规定，“依照本人工资低于统筹地区职工平均工资60％的，按照统筹地区职工平均工资的60％计算”，确定原告停工留薪期四个月的工资为：4686元×60％×4个月＝11244元，并依照原告提出的仲裁申请支持了其关于一次性伤残就业补助金30309.90元的请求，符合本案客观事实。三、漳州市劳动争议仲裁委员会裁决,原告住院期间护理费为4320元符合本案客观事实。原告在上班的第3天即发生事故，在仲裁庭审包括本次诉讼庭审其均未提供任何有力证据证明其已在城镇从事劳动作业满一年而应当依照单位从业人员每天平均工资标准来计算住院期间的护理费，根据其提供的基本信息，应依照农、林、牧、渔业平均工资标准125元/天来计算其住院36天的期间护理费，原告认为应当依照148元/天计算该项目，显然缺乏法律依据。四、原告要求被告公司支付其交通费、后续治疗费及经济补偿金，于法无据。首先，在本案中，原告提供的交通费票据与其工伤住院接收治疗并不产生必然关联性，该交通费票据仅仅只有金额记载，没有开票时间、开票地点，根本无法证实这些票据是否发生于原告住院接受治疗期间，缺乏证明力，即使确实产生交通费也应当由保险基金支付。其次，根据原告提供的证据《诊断证明书》医生意见：“术后一年视骨折愈合情况可取出内固定物”，因此，该笔费用发生与否也需视原告骨折恢复情况而定，对于原告诉请被告公司支付后续治疗费8000元，应当在实际发生后再行主张。五、原告要求被告支付经济补偿金也是于法无据。原告2016年2月28日上班，2016年3月1日发生事故，期间仅为3天，事故发生后其住院36天后出院，出院后其并未回到工地继续上班，并主动先行提出要与被告公司解除劳动关系，原告不适用应当支付经济补偿金的情形。六、原告要求被告支付未签订劳动合同6个月双倍工资差额人民币60000元缺乏法律依据。综上，原告的诉讼请求，于法无据，恳请依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，原告于2016年2月28日经朋友介绍入职于被告公司，2016年3月1日在工作中发生工伤事故，受伤后被送往中国人民解放军第一七五医院住院治疗36天，医生诊断：1.左侧骼骨翼骨折；2.左腰部皮肤挫擦伤；3.双侧多发肋骨骨折；4.两肺挫伤伴胸腔积液。出院医嘱：1.术后3个月复查拍片了解骨折愈合情况，并由医生决定是否下地负重行走，术后半年及一年时需返院随访；2.术后应加强双下肢的主被动功能锻炼，防止下肢深静脉血栓形成；3.平时多进食带壳的虾、骨头汤等含钙丰富的食品，以促进骨折愈；4.术后1年视骨折愈合情况可来院取出固定物（费用约需8000元）；5.出院后若有不适及时来院复诊避免严重后果出现。被告已支付原告住院医疗费及生活费1000元，出院后未再上班工作。原告于2016年4月28日经漳州市人力资源和社会保障局认定为工伤，2016年7月11日评定为劳动功能障碍九级，停工留薪期四个月。原告于2016年8月4日向漳州市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被申请人福建立盛建筑集团有限公司支付申请人：1.请求解除双方的劳动关系。2.责令被申请人支付一个月经济补偿金10000元。3.未签订劳动合同6个月的双倍工资60000元。4.请求支付申请人九级工伤保险待遇赔偿款159628.28元。2016年9月12日漳州市劳动争议仲裁委员会作出漳劳仲案[2016]110号《仲裁裁决书》裁决：1.申请人与被申请人解除劳动关系，被申请人应协助申请人被申请人办理工伤保险理赔手续。2.申请人应支付被申请人停工留薪期工资11244元、护理费4320元、一次性伤残就业补助金30309.90元。3.申请人其他仲裁诉求不予支持，并依法送达给原、被告。原告不服，于2016年10月8日诉至本院，要求判令：1.原、被告解除劳动关系，被告协助原告办理工伤保险理赔手续。2.被告应支付原告停工留薪期工资51999.48元、住院期间护理费5328元、一次性伤残就业补助金30309.90元、交通费1080元、后续治疗费8000元、经济补偿金10000元、未签订劳动合同的双倍工资60000元，共计166717.38元。又查明，福建省漳州市最后一次公布的人口平均寿命为74.4岁，福建省漳州市2015年职工平均工资标准为4686元/年。上述事实，有原、被告的庭审陈述及提供的以下证据证实：漳人社认字（2016）龙198号《关于聂仁波的工伤认定决定书》、漳劳仲案[2016]110号《仲裁裁决书》、《劳动能力鉴定结论通知》、医院的出院记录、诊断证明书、《建筑施工企业农民工工伤保险参保证明》、仲裁庭《庭审笔录》等证据。以上证据，经庭审举证、质证，本院对于证据的真实性和来源的合法性予以确认。本院认为，原告的事故性质经漳州市人力资源和社会保障局认定属于工伤，其劳动功能障碍经漳州市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级，停工留薪期四个月，合法有据，本院予以确认。原、被告对解除双方劳动关系没有异议，予以确认，双方劳动关系的解除时间应以被告提起仲裁裁决的时间为准，原、被告劳动合同解除的时间是2016年8月4日，本院予以确认。原告2016年2月28日入职被告单位，2016年3月1日在工作中发生工伤事故，原告入职第三天就发生工伤事故，无法履行岗位职责，不具备签订劳动合同的条件，则原告请求被告支付未签订劳动合同的双倍工资差额60000元及经济补偿金10000元，缺乏依据，不予采纳。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十条、第三十七条规定，用人单位为员工缴纳工伤保险，员工发生工伤事故，相应的医疗费用、住院伙食补助费、鉴定费和一次性工伤医疗补助金和一次性伤残补助金等，应由工伤保险机构支付。用人单位应协助职工办理工伤保险待遇申请。因此，被告应协助原告办理工伤保险待遇的申请。根据《工伤保险条例办法》第三十七条及《福建省实施办法》第二十六条、第二十七条的规定，被告应向原告支付一次性伤残就业补助金，因被告劳动功能障碍为九级，则原告主张被告应支付一次性就业补助金30309.90元，合法有据，予以采纳。原告在被告公司只上班3天，并未产生实际工资，结合工伤保险条例等法律法规规定，本人工资低于统筹区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。则原告月平均工资为：4686元/月×60%=2811元。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，原告护理费期限为四个月，则被告应向原告支付四个月的停工留薪期工资4686元/月×60%×4个月=11244元；原告住院治疗36天，护理费应为120元/天×36天=4320元。原告主张被告应支付护理费，合法有据，予以采纳，但原告诉求超过金额，于法无据，不予采纳。原告请求被告支付交通费1080元，原告住院36天，本院酌情认定原告的交通费应以360元为宜，原告诉求超过标准的，本院不予支持。后续治疗费属于未实际发生的费用，故原告可待实际发生后另行主张。据此，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《福建省实施办法》第二十六条、二十七条规定，判决如下：一、原告聂仁波与被告福建立盛建筑集团有限公司于2016年8月3日解除劳动关系。二、被告福建立盛建筑集团有限公司应于本判决生效之日起三十日内，在原告聂仁波配合下，为原告聂仁波办理一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、伙食补助费、医药费、鉴定费等工伤保险待遇支付手续。三、被告福建立盛建筑集团有限公司应于本判决发生法律效力后十日内支付原告聂仁波一次性伤残就业补助金30309.90元、停工留薪工资11244元、护理费4320元、交通费360元，以上共计46233.90元。四、驳回原告聂仁波其他的诉讼请求。本案受理费5元，由被告福建立盛建筑集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。审判员     二〇一六年十一月二十四日书记员  刘巧玲附主要法律条文：《中华人民共和国社会保险法》第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《福建省实施办法》第二十六条职工因工致残：有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，用人单位支付一次性伤残就业补助金：（一）被鉴定为五级、六级伤残的，工伤职工本人书面提出自愿与用人单位解除或者终止劳动（聘用）关系的；（二）被鉴定为七级至十级伤残的，劳动（聘用）合同期满，用人单位不再续签劳动（聘用）合同而终止劳动（聘用）关系的，或者工伤职工本人书面提出自愿解除劳动（聘用）合同的；（三）用人单位依据《中华人民共和国劳动合同法(?javascript:SLC(94833,0)?)》第三十六(?javascript:SLC(94833,36)?)、三十九条(?javascript:SLC(94833,39)?)规定解除劳动（聘用）关系的；工伤职工领取一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的，应当与用人单位、所在地经办机构签定终止工伤保险关系书面协议，不再享受工伤保险待遇。第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：（一）一次性工伤医疗补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给0.1个月。不满一年的按一年计算。五至六级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于3个月的，按3个月支付。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。（二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给0.1个月。不满一年的按一年计算。五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。患职业病的工伤职工，一次性伤残就业补助金在上述标准的基础上增发30%。