湖南省衡山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）山刑初字第133号
公诉机关湖南省衡山县人民检察院。
被告人肖利贞，男，1980年10月10日出生。2012年11月1日因犯销售伪劣产品罪被衡阳市珠晖区人民法院判处有期徒刑十个月十五日，并处罚金人民币六万元。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2013年4月2日被衡山县公安局刑事拘留，同年4月12日被逮捕。现羁押在衡山县看守所。
辩护人李俊，湖南溥天律师事务所律师。
被告人刘某某，男，1983年1月21日出生。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2013年1月26日被衡山县公安局刑事拘留，同年2月7日经衡山县公安局决定取保候审。
辩护人王保卫，湖南真诚律师事务所律师。
被告人凌某某，男，1963年9月1日出生。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2012年9月20日被衡山县公安局刑事拘留，同年9月26日被逮捕。2012年10月12日经衡山县公安局决定取保候审。
被告人陈某某，女，1974年7月24日出生。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2013年4月1日被衡山县公安局刑事拘留，同年4月12日被逮捕。2013年5月6日经衡山县公安局决定取保候审。
辩护人邓成云、邓清华，湖南南舫律师事务所律师。
湖南省衡山县人民检察院以山检刑诉（2013）130号起诉书指控被告人肖利贞、刘某某、凌某某、陈某某犯销售伪劣产品罪，于2013年9月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2013年11月11日公开开庭审理了本案。衡山县人民检察院指派检察员王稳出庭支持公诉，被告人肖利贞及及辩护人李俊、被告人刘某某及辩护人王保卫、被告人凌某某、被告人陈某某及辩护人邓成云、邓清华到庭参加诉讼。本案经衡阳市中级人民法院批准延长审理期限三个月。现已审理终结。
衡山县人民检察院指控，被告人肖利贞、陈某某明知邱某某销售伪劣卷烟，为其提供银行帐号、收取销售烟款，并帮助其送伪劣卷烟到指定的销售点；被告人刘某某、凌某某明知邱某某、邱某某父子推销的是假冒伪劣卷烟，仍购进以假充真进行销售从中获利。四被告人的行为均构成销售伪劣产品罪。被告人肖利贞、陈某某系帮助他人销售伪劣卷烟，所起作用是次要的，系从犯。应依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定追究四被告人的刑事责任。
被告人肖利贞对指控的事实没有异议。辩护人的意见是：1、凌某某、刘某某存入肖利贞银行卡内的烟款不能计算为肖利贞的犯罪数额；2、起诉书指控的第四项没有确实充分的证据认定为肖利贞犯罪数额；3、被告人肖利贞认罪好，是从犯，应当减轻处罚。
被告人刘某某对指控事实有异议，提出存入陈某某卡内的163600元不是销售烟的货款，是做其它生意的货款。辩护人的意见是：1、存入陈某某卡内的款不能认定为犯罪金额，因证据不足；2、被告人如实供述，积极退缴违法所得，应当从轻处罚。
被告人凌某某对指控的事实没有异议，但提出违法所得只有6万元。请求从轻处罚。
被告人陈某某对指控的事实没有异议。辩护人的意见是，被告人陈某某是从犯，犯罪情节较轻，如实供述应当从轻处罚。
经审理查明，2008年上半年被告人陈某某与邱某某（另案处理）相识，两人商定由邱某某从广州利用长途客车带货的方式将假冒伪劣卷烟运至衡阳，由陈某某将卷烟送到邱某某指定在衡阳市区、衡阳县一些“客户”处进行销售，并在中国邮政储蓄银行衡阳市新民村支行开设了户名为陈某某的银联卡，卡号为6221885540005210498为邱某某收取货款，邱某某按每次送货的数量付给陈某某50-250元不等的报酬。从2008年7月至2009年1月，陈某某采用坐公交车或租赁肖利贞的出租车进行送货，期间共为邱某某送货128705元，其中由陈某某收取的货款6550元，由肖利贞收取并存入陈某某的卡上的货款
94475元，由凌某某直接存入陈某某的卡上的货款27680元。
2009年1月后陈某某不再帮邱某某送货，邱某某故请肖利贞为其运货，邱某某、邱某某（另案处理）两人联系好销售点，由肖利贞将伪劣卷烟送到指定的销售点，并要肖利贞在邮政储蓄银行办理了卡号为6221505540001080281的银联卡，同时将陈某某的银联卡提供给肖利贞，肖利贞利用上述两个银联卡收取货款，邱某某按每条烟付给肖利贞1元的报酬，另每次付100元钱左右的油料费。从2009年上半年到2011年底，肖利贞共为邱某某等人送货692810元，其中送给被告人凌某某伪劣卷烟货款为201860元，送给被告人刘某某伪劣卷烟货款为
423200元，送给庄某某（已判刑）伪劣卷烟货款为67750元。
被告人凌某某从2008年下半年到2011年底低价从邱某某处购进伪劣卷烟，以假充真进行销售，共购进伪劣卷烟货款
229540元，其中由被告人陈某某送货27680元，由被告人肖利贞送货201860元，除部分自己吸食或者送人外，其余均已销售，共获利6万元。
被告人刘某某从2009年上半年到2011年底低价从邱某某处购进伪劣卷烟，以假充真在祁东县白地市镇汽车站附近经营的“永久批发部”进行销售，共购进伪劣卷烟货款423200元，其货全部由被告人肖利贞所送，被告人刘某某销售后获利16万元。
案发后，被告人刘某某向公安机关退缴12万元，向检察机关追缴4万元，被告人凌某某向公安机关退缴10万元，被告人陈某某向公安机关退缴1万元。
另查明，被告人肖利贞2012年11月1日因犯销售伪劣产品罪被衡阳市珠晖区人民法院判处有期徒刑十个月十五日，并处罚金人民币六万元，刑期自2011年12月28日至2012年11月12日止。
上述事实，有下列经庭审质证的证据予以证明：1、四被告人的供述；2、同案人庄某某的供述；3、证人刘某某等人的证言；4、辩认笔录；5、到案经过；6、卷烟鉴别检验报告；7、刑事判决书；8、银联卡存、取款记录；9、户籍证明；10、缴款收据。
本院认为，被告人肖利贞、陈某某明知他人销售伪劣卷烟，而为他人提供银行账户、帮助送货、收取货款；被告人刘某某、凌某某明知是伪劣卷烟，仍低价购进，以假充真进行销售，并从中获利。四被告人的行为均构成销售伪劣产品罪，应当负刑事责任。在共同犯罪中被告人肖利贞、陈某某系帮助他人销售，所起作用是辅助的，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人肖利贞、刘某某、凌某某、陈某某到案后，如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人刘某某、凌某某、陈某某案发后积极退缴违法所得，具有悔罪表现，可酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人肖利贞是判决宣告以后、刑罚执行完毕以前，发现没有判决的罪应并罚，经查与事实不符，本院不予支持。公诉机关指控被告人肖利贞2009年1月19日到2009年4月1日及2011年7月14日存入朱某某卡内10笔39130元、2009年4月10日到2011年1月27日存入陈某某卡内67笔326030元、2010年8月10日到2011年11月30日存入其卡内23笔135830元及2009年4月7日到2011年1月21日刘某某存入陈某某卡内8笔163600元共664590元，为被告人肖利贞的犯罪数额，经查，证据不足，本院不予认定，辩护人提出的该意见本院予以采信。被告人刘某某及辩护人提出2009年4月7日到2011年1月21日存入陈某某卡内的8笔货款163600元不是销售假烟的货款，侦查期间是公安机关胁迫自己承认的，故不能认定为犯罪数额。经查，被告人刘某某2013年3月22日对上述163600元货款有两次供述，其中一次供述不是销售假烟的货款，一次供述是烟款，但签字时要写上“该款不是烟款”，只写了一个“该”字，就被侦查人员制止了，现公诉机关不能提供当天两次讯问的录音录像，不能排除侦查人员对被告人有胁迫行为，故该供述不能作证据使用，辩护人提出上述
163600元不能认定为被告人刘某某犯罪数额意见，本院予以采纳。在审理过程中，本院委托祁东县司法局、衡阳县司法局、衡南县司法局对被告人刘某某、凌某某、肖利贞进行社会调查评估，三被告人均可实行社区矫正，结合被告人刘某某、凌某某、肖利贞的犯罪情节、悔罪表现，依法可对三被告人宣告缓刑。据此，对被告人肖利贞适用《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，对被告人陈某某适用《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，对被告人刘某某、凌某某适用《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，对被告人刘某某、凌某某、陈某某还适用《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人肖利贞犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十六万五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在判决生效后三十日内缴纳）；
二、被告人刘某某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二十一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在判决生效后三十日内缴纳）；
三、被告人凌某某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币十一万五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在判决生效后三十日内缴纳）；
四、被告人陈某某犯销售伪劣产品罪，判处拘役一个月六日，并处罚金人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月1日起至2013年5月6日止。罚金限在判决生效后三十日内缴纳。）；
五、追缴被告人刘某某违法所得十六万元（公安追缴十二万元，检察追缴四万元），上缴国库；追缴被告人凌某某违法所得六万元（公安追缴），上缴国库；追缴被告人陈某某违法所得一万元（公安追缴），上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。
（本页无正文）
审 判 长 贺炳仁
代理审判员 唐文婧
人民陪审员 成金林
二〇一四年一月十五日
书 记 员 汪 攀
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一、三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑的，附加刑仍须执行。
第七十三条第二、三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
校对责任人：汪攀打印责任人：贺炳仁