浙江省慈溪市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）甬慈观民初字第330号
原告：李景莲，
法定代理人：赵广顺。
委托代理人：王徐萍。
被告：汪波，
委托代理人：林小映。
委托代理人：劳景璟。
被告：汪涛，
被告：渤海财产保险股份有限公司宁波分公司奉化支公司。
代表人：孙立伟。
委托代理人：金龙强。
原告李景莲诉被告汪波、汪涛、渤海财产保险股份有限公司宁波分公司奉化支公司（以下简称渤海公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年11月28日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。审理过程中，本院根据原告的申请依法查封了被告汪波、汪涛所有的房地产，并将本案依法转为普通程序审理。本院于2014年7月28日对本案公开开庭进行了审理。原告李景莲的法定代理人赵广顺及其委托代理人王徐萍、被告汪波的委托代理人林小映到庭参加诉讼，被告汪涛及被告渤海公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告李景莲起诉称：2013年4月15日19时10分许，被告汪波驾驶登记车主为被告汪涛的浙B×××××号轻型厢式货车，沿慈溪市观海卫镇三海线由南向北行驶至三海线13KM＋700M路段处时，与由西向东横过该路段的由原告骑行的自行车发生碰撞，造成原告受伤、车辆损坏的交通事故。经慈溪市公安局交通警察大队出具事故认定书，被告汪波承担事故主要责任，原告承担事故次要责任。事故发生后，原告被急救至慈溪市人民医院、武警浙江总队杭州医院住院治疗，诊断为：头部外伤，原发性脑干损伤、右侧颞叶脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、胸部外伤、两侧胸腔积液伴肺部感染、右侧第7肋骨骨折，左胫骨外侧平台骨折等。2013年10月28号，原告伤情经绿城医院司法鉴定所鉴定为：因交通事故致目前遗留植物生存状态及颅骨缺损等后遗症，分别评定为道路交通事故一级、玖级、十级伤残。护理时间为自受伤之日起（2013年4月5日）至定残前一日止（2013年10月31日）、营养期限为6个月、护理依赖为长期。现诉请判令：1.原告因交通事故共损失医药费361124.3元、用血费2200元、护送费1200元、医疗用品费1000元、误工费43428.40元、定残前的护理费43428.40元、护理依赖费978480元、住院伙食补助费17800元、残疾赔偿金834580元、交通费5000元、鉴定费2700元、重新鉴定出诊费5000元、精神损害抚慰金50000元、营养费9000元，合计2354941.10元，由被告渤海公司在机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）责任限额内和机动车第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）责任限额内分别赔偿原告120000元和500000元；2.被告汪波、汪涛共同赔偿原告扣除交强险责任限额后剩余损失2232941.10中的80%，再扣除商业三者险责任限额500000元，尚应赔偿原告剩余损失1288352.88元；3.本案诉讼费由被告承担。
被告汪波未作书面答辩，庭审中口头答辩称：1.对交通事故发生的过程无异议，但认为原告应负主要责任；2.原告住院期间的护理时间应扣除在ICU病房的时间，且出院后的护理时间应先支持一年；3.原告应按农村居民的相应标准主张赔偿，且其主张的营养费、精神损害抚慰金等费用太高；4.其不应赔偿原告住院伙食补助费及其它不合理的费用；5.其已支付了原告在慈溪市人民医院住院期间的医疗费、救护车费并已通过现金及银行转账给付了原告近3万元。
被告汪涛书面答辩称：被告汪波系借被告汪涛车辆为自己送货而发生的交通事故，不属于履行职务行为，被告汪涛本人不存在任何过错，故不应承担赔偿责任。
被告渤海公司既未作答辩，也未向本院提供证据。
原告李景莲为证明其诉讼主张成立，向本院提供了下列证据：
A1.道路交通事故认定书一份，证明交通事故发生的过程及双方的责任划分等事实；
A2.门诊病历一份、住院病历五份、病情说明一份，证明原告因交通事故在相关医院接受治疗的基本情况；
A3.医药费发票六份、医疗辅助用品收据一份、护送费发票一份、用血申请单一份、免疫球蛋白发票二份，证明原告因交通事故支出各项费用361124.30元的事实；
A4.疾病证明书及诊断证明书各一份，证明原告经住院治疗后仍存在颅骨缺损、脑积水等情况；
A5.陪护证明一份，证明原告在住院期间有二人陪护的事实；
A6.浙江绿城医院司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票各一份，证明原告因交通事故造成的伤残等级及误工期限、护理期限和营养期期限等；
A7.临时居住证、居住人口登记表、工作情况证明及社会保险参保证明各一份，证明原告受伤前在城镇居住及工作的事实；
A8.收款收据一份，证明原告因被告申请重新鉴定支出了重新鉴定出诊费5000元的事实；
A9.交通事故现场勘验笔录及现场图各一份，证明涉案交通事故发生时的现场状况；
A10.个体工商户登记情况一份、行驶证一份、车辆信息一份、机动车保险单二份，证明被告汪涛系从事货运的个体工商户及肇事车辆为被告汪涛所有并在被告渤海公司投保了交强险和商业险等事实。
被告汪波为证明其辩称主张成立，向本院提供以下证据：
B1.医疗费票据7份，证明其为原告支出了医疗费98969.12元（含用血费2200元）的事实；
B2.交通费票据一份，证明其支付了急救车费150元的事实；
B3.鉴定费发票一份，证明其支付了鉴定费1800元的事实；
B4.嘉兴新联司法鉴定所出具的鉴定意见书二份，证明原告的伤残等级及护理期限、误工期限、营养期限等情况。
根据原告的申请，本院依法向慈溪市公安局交通警察大队调取了询问笔录两份，被告汪波在该笔录中陈述其系帮被告汪涛开车送货时发生的交通事故。
被告汪涛、渤海公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭应诉，视为放弃对上述证据的质证权利。
针对上述证据，结合原告及被告汪波的质证意见，本院作如下认证：证据A1，系交通管理部门出具的原件，被告汪波虽对其真实性有异议，但未举证证实，本院予以认定；证据A2、A4、A9、A10，被告汪波无异议，本院予以认定；证据A3，被告汪波对医疗辅助用品和免疫球蛋白使用的合理性有异议，本院认为原告因治疗、护理而使用该产品具有合理性，但原告未提供支出用血费的相应票据，故本院根据该证据载明的实际金额认定原告支出了医疗费352250.33元、护送费1200元及医疗辅助用品费130元；证据A5、A6、B4，被告汪波认为原告无需两人陪护，结合两次鉴定意见和原告的住院期间，本院确定原告的伤残等级为交通事故一级、误工期限为损伤之日（2013年4月15日）至定残前一日（2014年3月5日）计325天、护理期间为住院期间且护理人数为每天一人、营养期限为六个月；证据A7，被告汪波认为原告应举证证明其工资收入情况，结合原告庭审陈述，本院确定原告的月平均工资为3000元；证据A8，系因被告汪波申请重新鉴定而支付给鉴定机构的出诊费用，被告汪波虽对其合理性有异议，但未举证证实，本院予以认定；证据B1、B2、B3均系原件，原告虽认为其支付了医疗费中的10000元和用血费2200元，但未举证证实且被告汪波不予认可，根据该证据载明的金额，本院确定被告汪波共支出了医疗费98969.12元（含用血费）、鉴定费1800元和车费150元。本院调取的两份询问笔录，原告无异议，被告汪波认为系其为推卸责任的虚假陈述，但该笔录系其在交通事故发生后在交通管理部门的原始陈述且有其本人签名，本院予以认定。
根据原、被告的陈述及确认证明力的证据，本院认定本案事实如下：2013年4月15日19时10分许，被告汪波驾驶被告汪涛所有的浙B×××××号轻型厢式货车，沿本市观海卫镇三海线由南向北行驶至三海线13KM＋700M路段处时，与由西向东横过该路段的原告骑行的自行车发生碰撞，造成原告受伤、车辆损坏的交通事故。2013年4月16日、22日，慈溪市公安局交通警察大队先后两次向被告汪波询问事故发生时的相关情况并制作了两份询问笔录，被告汪波陈述其系在帮哥哥汪涛开车送货时发生的交通事故。2013年5月3日，慈溪市公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书一份，并认定：被告汪波承担该事故的主要责任，原告承担该事故的次要责任。事故发生后，原告先后被送至慈溪市人民医院、武警浙江总队杭州医院、襄城县人民医院等处住院治疗372天（截至2014年4月21日），并被诊断为头部外伤、原发性脑干损伤重型颅脑损伤、双侧肋骨骨折，左胫骨骨折、脑积水、继发性癫痫等。2013年11月1号，原告的伤情经浙江绿城医院司法鉴定所鉴定为：遗留植物生存状态及颅骨缺损等后遗症，伤残等级为交通事故一级、九级、十级，护理时间为自受伤之日起（2013年4月15日）至定残前一日止（2013年10月31日）、营养期限为6个月、护理依赖程度为完全护理依赖（依赖时间为长期）。在本案审理过程中，被告汪波申请对原告的伤残情况重新鉴定，嘉兴新联司法鉴定所于2014年3月6日出具司法鉴定书两份，认为：原告目前遗留植物人生存状态，符合完全护理依赖之规定；伤残等级为道路交通事故一级伤残；误工期限为自损伤之日起至定残前一日止；护理期限为自损伤之日起至定残前一日止，每天按一人计算；营养期限为六个月。因该事故，原告先后支出了医疗费353450.33元（含护送费1200元）、医疗辅助用品费130元、鉴定费2700元及因重新鉴定而产生的鉴定人员出诊费5000元，被告汪波先后支出医疗费98969.12元（含用血费2200元）、鉴定费1800元、交通费150元并已给付原告1000元。
另查明：1.在交通事故发生前，原告租住在本市观海卫镇昌明村，并在慈溪市爱可制笔有限公司工作，月工资为3000元；2.涉案车辆为经营货运的被告汪涛所有，车辆用途为货运；3.涉案车辆在被告渤海公司处投保了交强险和商业三者险，商业三者险责任限额为500000元。
本院认为：机动车与非机动车驾驶人发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，应先由投保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内承担赔偿责任；不足部分，由机动车一方承担赔偿责任，非机动车驾驶人一方有过错的，可以减轻机动车一方的责任；机动车投保了商业三者险的，由保险公司根据保险合同的约定对交强险责任限额外的损失予以赔偿。本案中，原告因交通事故遭受重大损失，根据原告和被告汪波提供的医疗费发票载明的金额，本院确定原、被告共支出了医疗费452419.45元（含护送费1200元和用血费2200元）；原告在事故发生前在本市农村居住并工作，根据其自认的月工资收入、鉴定意见及宁波市农村居民人均纯收入情况，本院确定原告共损失误工费32500元、残疾赔偿金410680元；因原告目前为遗留植物人状态且住院至2014年4月21日，结合宁波市上年度职工平均工资，本院确定原告在住院期间所需的护理费用为49848元，原告出院后的护理年限可暂定为五年、所需的护理费用为122317.50元，若五年后原告仍需护理，可另向被告主张权利；根据鉴定机构作出的伤后营养期限的意见，本院确定原告所需的营养费为5400元；根据宁波市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，本院确定原告住院期间的伙食补助费为9300元；根据原告受伤后就医的时间、地点及次数，本院确定原告因就医产生的交通费为5000元（含被告汪波支出的车费150元）；原告因交通事故遭受伤残，致其精神上痛苦，本院酌情确定精神损害抚慰金为50000元。综上，本院确定原告因本次交通事故共损失医疗费452419.45元、残疾赔偿金410680元、误工费32500元、住院期间护理费49848元、出院后五年护理费122317.50元、交通费5000元、营养费5400元、住院伙食补助费9300元、医疗辅助用品费130元、鉴定费4500元、因重新鉴定而支出的鉴定人员出诊费5000元、精神损害抚慰金50000元，合计1147094.95元。本案涉案车辆在被告渤海公司处投保了交强险，故被告渤海公司应先在交强险范围内赔偿原告医疗费10000元和伤残赔偿金110000元。根据原告和被告汪波在交通事故中的过错责任，本院确定由机动车一方承担交强险责任限额范围外损失1027094.95元中80%的赔偿责任，即821675.96元。被告汪波辩称原告应承担主要责任，无事实依据。被告汪波辩称应扣除原告在ICU病房的期限等，本院认为原告为遗留植物人状态，在住院期间需家人护理应属合理。被告汪波另辩称原告不需住院伙食补助费、营养费标准过高及部分医疗费用不合理等，但未举证证实，本院不予采信。被告汪波另辩称已支付原告近3万元赔偿款，但未举证证实且原告认为该款项已包括在被告汪波支付的医疗费中，故本院难以认定。因诉争车辆在被告渤海公司投保了商业三者险，故被告渤海公司应根据双方的约定在商业三者险责任限额500000元内对机动车一方应承担的赔偿责任予以赔偿。被告汪波已支出的医疗费98969.12元、鉴定费1800元、交通费150元和给付原告的1000元应在剩余损失中予以扣除，尚应赔偿219756.84元。根据被告汪涛系经营货运的个体工商户的事实及被告汪波在交通管理部门所作的其系帮被告汪涛开车的陈述，本院认为被告汪涛与被告汪波之间应属雇佣或帮工关系，根据相关法律规定，被告汪涛应承担本案交通事故机动车一方的责任；被告汪波在涉案交通事故中存在重大过失，应承担连带赔偿责任。被告汪涛、渤海公司经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十三条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告渤海财产保险股份有限公司宁波分公司奉化支公司于本判决生效后十日内赔偿原告李景莲因交通事故遭受的损失620000元；
二、被告汪涛于本判决生效后十日内赔偿原告李景莲因交通事故遭受的损失219756.84元；
三、被告汪波对本判决第二项确定的被告汪涛的赔偿义务承担连带赔偿责任；
四、驳回原告李景莲的其余诉讼请求。
如果未按上述判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费21975元，由原告李景莲负担12260元、被告汪涛负担1270元、被告汪波负担1270元、被告渤海财产保险股份有限公司宁波分公司奉化支公司负担7175元，于本判决生效后七日内交纳本院；财产保全申请费4941元，由被告汪涛、汪波共同负担，因原告已缴纳本院，故两被告应于本判决生效后十五日内将4941元直接给付原告李景莲。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费。如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
审 判 长 方苏琴
代理审判员 袁 齐
人民陪审员 方华春
二〇一四年八月二十八日
代书 记员 沈丽香
一、附判决条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》
第九条第一款雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
第十三条为他人无偿提供劳务的帮工人，在从事帮工活动中致人损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任。帮工人存在故意或者重大过失，赔偿权利人请求帮工人和被帮工人承担连带责任的，人民法院应予支持。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
二、附执行条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条
人民法院受理执行案件应当符合下列条件：（1）申请或移送执行的法律文书已经生效；（2）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（3）申请执行人在法定期限内提出申请；（4）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（5）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（6）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。