广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）中中法民二终字第364号
上诉人（原审被告）：荆州市城市建设集团工程有限公司中山分公司，住所地中山市。
负责人：夏神林，经理。
委托代理人：陈作庆，该司职员。
委托代理人：叶淦荣，广东昱桥律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：中山市恒利商品混凝土搅拌有限公司，住所地中山市。
法定代表人：岑健来，董事长。
委托代理人：梁耀辉，该司业务经理。
委托代理人：庞华立，广东弘泰律师事务所律师。
原审被告：荆州市城市建设集团工程有限公司，住所地湖北省荆州市沙市区。
法定代表人：熊衍平，董事长。
委托代理人：叶淦荣，广东昱桥律师事务所律师。
上诉人荆州市城市建设集团工程有限公司中山分公司（以下简称荆州城建中山分公司）因与被上诉人中山市恒利商品混凝土搅拌有限公司（以下简称恒利公司）、原审被告荆州市城市建设集团工程有限公司（以下简称荆州城建公司）买卖合同纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2013）中一法民二初字第952号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：2010年8月23日，恒利公司（乙方）与（甲方）荆州城建中山分公司签订了工程名称为中山上南110KV变电站、编号20100823（辉）的《中山市预拌混凝土供货合同》，合同主要内容包括：“预拌混凝土规格及单价，标明了具体强度等级、塌落度的单价，并注明：甲方需用混凝土时，需提前三天，以电话、传真或其它书面形式通知乙方，通知单需注明所需混凝土强度等级、塌落度、工程名称及部位，送到的具体时间及其它事项；结算方式：自本合同生效之日起，次月5日前，甲、乙双方根据送货单对上月方量进行核对结算，并在结算单上签章确认；甲方在10号前将上月混凝土款项的80%货款付给乙方，余下20%的货款在该批混凝土28天强度合格后即时付给乙方，依次类推，至主体混凝土工程完成为止。另外，如果甲方在施工过程中，除不可抗力因素外，无论何种原因停止使用乙方混凝土，甲方必须在30天内将全部货款付清给乙方；如甲方使用乙方以外的混凝土，甲方必须即时将全部欠款付清给乙方。乙方责任：……4.乙方应向甲方提供每批预拌混凝土的出厂质量资料，待主体工程完成后30天并付款完毕，再向甲方提供28天质量及竣工验收所需的相关资料；甲方责任：……6.按结算方式及时结清货款。质量检验及验收办法；计量方法；不可抗力；违约责任：如甲方违约未能按期结清货款，乙方选择诉讼来解决甲方欠款事项，则甲方须按月向乙方支付欠款总额5%违约金，乙方并有权停止供料及提交相应资料，由此产生的诉讼费及律师代理费由甲方承担（具体金额以乙方与律师事务所签定的合同及相关发票为准）”。合同还约定了其他事项。合同甲方代表由黄器签名，乙方代表梁耀辉签名，分别加盖单位公章。合同“附件”标明：“黄器授权梁明、冉进为工地收货签单人员，签定乙方出具的工地结算单及混凝土调价表”。合同签订后，恒利公司按照荆州城建中山分公司送货要求，先后向其提供工程所需混凝土多批，制作了相应送货单据，送货单均由梁明、冉进等人签名确认。期间，荆州城建中山分公司支付了部分货款。2011年10月30日，恒利公司制作《供应中山上南110KV变电站工地商品砼明细》（汇总）表，列明了送货时间、供应方量、款项、当月付款、尚欠款、本月应付款等事项，确定：“送货时间2010年9月至2011年10月，供应方量共1620.5m3，款项合计422350元，当月付款合计315942元，尚欠款合计106408元”，交荆州城建中山分公司确认。荆州城建中山分公司经办人黄器在“甲方经办人”栏手写“承诺书以上货款荆州公司在2011年11月30日付清恒利公司。特此承诺。承诺人黄器”。同年11月4日，恒利公司又向荆州城建中山分公司出具结算单，写明“贵单位2011年10月1日至31日共使用本公司混凝土53m3，合计款项13780元”。该单下方“经办人”栏签名“冉进蔡庆恩方量确认”。上述两张单据记载货款合计120188元。2013年5月14日，恒利公司以荆州城建中山分公司、荆州城建公司一直未予付款为由诉至原审法院，请求判令：1．荆州城建中山分公司向其一次性偿还拖欠的货款120188元，荆州城建公司承担连带责任；2．荆州城建中山分公司向其支付拖欠货款违约金暂计110000元（从2011年12月1日起按合同约定计至清偿货款之日），荆州城建公司承担连带责任；3．荆州城建中山分公司、荆州城建公司承担本案诉讼费用和15000元律师代理费。
本案一审开庭审理期间，荆州城建中山分公司对前述恒利公司提交的《供应中山上南110KV变电站工地商品砼明细》（汇总）表上黄器名义出具的承诺书及签名提出异议，要求司法鉴定。之后，荆州城建中山分公司以其无法找到黄器到庭提供签名检材样本为由，向原审法院申请撤回其上述要求，原审法院予以准许。
另查：荆州城建中山分公司于2009年10月13日经中山市工商行政管理局核准登记成立，企业类型为有限责任公司分公司，经营范围为受隶属公司委托在隶属公司经营范围内开展相关业务。
又查：2013年5月14日，恒利公司（甲方）与广东泰力律师事务所（乙方）签订《委托代理协议》，约定：乙方接受甲方之委托，指派本所律师庞华立为甲方与荆州市城市建设集团工程有限公司及其中山分公司债务纠纷一案之第一审诉讼代理人，根据有关规定，经甲、乙双方协商同意，甲方应在签约时向乙方缴纳代理费15000元（按中山市物价局、司法局（07）3号文件执行）。同年5月13日，广东泰力律师事务所向恒利公司开具律师费发票1张，票面金额15000元。
原审法院审理认为：恒利公司与荆州城建中山分公司在平等协商基础上签订的《中山市预拌混凝土供货合同》，体现双方当事人真实意思，且合同内容不违反法律法规的强制性规定，是合法有效的。合同依法成立，对双方当事人有法律约束力，双方均应恪守履行。恒利公司依照合同约定，向荆州城建中山分公司提供了相应的货物，其在诉讼中提供的供货合同、送货单、调价确认函、明细表、结算单等证据，形成证据链，相互之间能够印证，足以认定恒利公司关于其与荆州城建中山分公司、荆州城建公司间存在买卖合同关系，恒利公司已依约履行了供货义务的主张，原审法院对此予以认定。荆州城建中山分公司确认签收恒利公司提供的货物，负有及时清偿相应货款的责任，现其经恒利公司催讨，仍未予付清货款，是明显的违约行为，对本案纠纷的发生，应承担相应的民事责任。恒利公司据此要求荆州城建中山分公司、荆州城建公司清偿拖欠货款120188元及逾期付款违约金，并承担因此涉讼而支付的律师费，理由正当，证据充分，原审法院予以支持。荆州城建中山分公司关于恒利公司违约在先，双方没有确定工程量的辩解，与客观事实不符，原审法院不予采信。
关于违约金的数额，原审法院认为，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”本案中，恒利公司、荆州城建中山分公司在供货合同中约定，如荆州城建中山分公司未按时付款，则须按月向恒利公司支付按欠款总额5%计算的违约金，恒利公司据此主张荆州城建中山分公司应付违约金的计算方法为120188元×5%×月数（从2011年12月计至清偿之日止）。庭审中，荆州城建中山分公司书面答辩请求法院对此依法进行调整，并提出以不超过所欠货款本金30%为限的处理意见。鉴于双方约定的违约金远超于银行利息，确实过高，荆州城建中山分公司关于合同约定的违约金过高，依法应予以调低的请求于法有据，根据公平原则和诚实信用原则，原审法院对违约金标准予以适当调整，结合考虑我国违约金性质以补偿性为主，惩罚性为辅的原则，该院采纳荆州城建中山分公司提出的违约金计算方法按拖欠货款本金30%计算，即120188元×30%，酌情调整本案违约金为36056元。
恒利公司、荆州城建中山分公司在合同中约定，如因荆州城建中山分公司未及时付清货款而导致诉讼，恒利公司因此产生的律师费由荆州城建中山分公司承担，该项约定系双方当事人自由协商确定，现恒利公司在本案诉讼中提交的委托代理协议、律师费发票，足以证明恒利公司委托律师代理本案诉讼的事实，因此产生的律师代理费15000元没有超出法律法规规定的收费标准，原审法院予以认定。荆州城建中山分公司应向恒利公司支付本案律师费15000元。
荆州城建中山分公司是荆州城建公司的分公司，不具备独立法人资格，其从事民事经营活动产生的民事责任由荆州城建公司承担。恒利公司要求荆州城建公司对本案债务承担清偿责任，原审法院予以支持。
荆州城建公司经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，自动放弃举证、质证、辩论等诉讼权利，应承担相应的诉讼风险，且不影响人民法院对案件的审理。
综上，对恒利公司诉讼请求中合理部分，原审法院予以支持；对理据不足部分，该院予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国民法通则》第四十一条、第四十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四之规定，判决：一、荆州城建中山分公司、荆州城建公司须于判决发生法律效力之日起七日内向恒利公司支付货款120188元及违约金36056元，合计156244元；二、荆州城建中山分公司、荆州城建公司于判决发生法律效力之日起七日内向恒利公司支付律师费15000元；三、驳回恒利公司其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4978元，由恒利公司负担1553元，荆州城建中山分公司、荆州城建公司负担3425元（该款恒利公司已预交，荆州城建中山分公司、荆州城建公司在判决生效之日起七日内迳付恒利公司）。
上诉人荆州城建中山分公司不服原审判决，向本院上诉称：双方签订的《中山市预拌混凝土供货合同》是由恒利公司提供的格式合同，该合同内容建立在损害上诉人利益的基础上片面追求恒利公司的利益最大化，如合同的第三条、第四条、第八条等主要条款所确定的权利义务不对等。一审法院依据合同第八条的约定，判令上诉人依据该条规定支付违约金及律师费明显有误，故依据《中华人民共和国合同法》第五十四条的规定，请求法院撤销合同的第八条的约定，改判撤销原审判决第一、二判项，上诉人无需支付违约金36056元及律师费15000元。
被上诉人恒利公司答辩称：本案合同双方当事人均是从事建筑行业多年的企业，均有签订合同的法律常识和交易经验，不存在欺骗、胁迫、不知情等可被撤销的情形。合同是双方当事人真实的意思表示，公平、合法、有效，应受法律保护。合同的第三条、第四条、第八条不存在权利义务不对等。另一审判决并未按第八条约定计算违约金，而是采纳上诉人按本金30%的标准计算。故原审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
原审被告荆州城建公司同意荆州城建中山分公司的上诉意见。
本院对原审法院查明的事实予以确认。各方当事人在二审中未提交新的有效证据。二审庭审中，荆州城建中山分公司对本案货款数额120188元及按货款本金30%计算违约金无异议。二审另查明：《中山市预拌混凝土供货合同》第八条违约责任约定：1.甲、乙双方必须严格执行本合同内的结算方式，若违背第二条的基本原则，可终止本合同；乙方停止供货，甲方须立即付清所有欠乙方货款。2.如甲方违约未能按期结清货款，乙方选择诉讼来解决甲方欠款事项，则甲方须按月向乙方支付欠款总额5%违约金，乙方并有权停止供料及提交相应资料，由此产生的诉讼费及律师代理费由甲方承担（具体金额以乙方与律师事务所签定的合同及相关发票为准）。3.若乙方违约，甲方有权要求乙方赔偿其所受的经济损失。
本院认为：本案是买卖合同纠纷。荆州城建中山分公司对本案货款数额120188元及按货款本金30%计算违约金无异议，本院对此予以确认。根据各方的诉辩意见，本案二审争议的焦点是恒利公司能否依据《中山市预拌混凝土供货合同》第八条向荆州城建中山分公司主张违约金及律师费。
根据《中华人民共和国合同法》第五十四条的规定，荆州城建中山分公司主张《中山市预拌混凝土供货合同》第八条的约定显失公平，请求撤销，但其未提供相应证据证明该第八条显失公平的事实。且该条款并没有课以荆州城建中山分公司过重的责任和义务、免除恒利公司一方责任的内容，也不符合因欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解、显失公平等原因而导致合同当事人意思表示不真实的情形。故荆州城建中山分公司的上诉请求本院不予支持。原审法院判决荆州城建中山分公司应当依据上述合同第八条的约定向恒利公司支付违约金及律师费并无不当。
综上所述，上诉人荆州城建中山分公司的上诉理由不成立，其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1076元，由上诉人荆州市城市建设集团工程有限公司中山分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈亦和
审 判 员 胡怡静
代理审判员 钟国平
二〇一四年七月十八日
书 记 员 马利平