云南省大理市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云2901刑初104号
公诉机关云南省大理市人民检察院。
被告人贾益奎，男，1990年3月27日出生于云南省昭通市昭阳区，汉族，小学文化，农民，家住云南省昭通市昭阳区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年11月30日被刑事拘留，2016年1月6日被逮捕。现羁押于大理市看守所。
辩护人虞怀兴，云南云岭律师事务所律师。
大理市人民检察院以大检公诉刑诉〔2016〕94号起诉书指控被告人贾益奎犯贩卖毒品罪，于2016年4月1日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭于2016年4月19日公开开庭审理了本案。大理市人民检察院指派检察员赵某、马某出庭支持公诉。被告人贾益奎及其辩护人虞怀兴均到庭参加诉讼。现已审理终结。
大理市人民检察院指控，2015年10月初的一天，被告人贾益奎在大理市下关镇文昌街下段，向吸毒人员农加益贩卖毒品甲基苯丙胺片剂20片；2015年10月底的一天，被告人贾益奎在大理市下关镇文昌街玉兰阁KTV门口，向农加益再次贩卖毒品甲基苯丙胺片剂43片；2015年11月30日13时许，被告人贾益奎在大理市下关镇国税局门口附近准备再次向农加益贩卖毒品时被公安机关当场抓获，并当场从其身上查获红色片剂毒品可疑物一袋200片，经称量净重19.1克。经鉴定，查获的红色片剂毒品可疑物为甲基苯丙胺。
针对上述指控事实，公诉机关提交了证人证言、辨认笔录、司法鉴定意见书、物证、书证、归案经过、身份证明、被告人的供述等证据据以证实，并认为被告人贾益奎的行为构成贩卖毒品罪。被告人贾益奎归案后如实供述，可以从轻处罚；多次向他人贩卖毒品，对其可酌情从重处罚。建议对被告人贾益奎在有期徒刑十至十三年的幅度内判处，并处罚金。
被告人贾益奎及其辩护人对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均有异议。被告人辩解其是分给农加益吸食毒品，而不是贩卖，其的行为不构成贩卖毒品罪，且公诉机关的量刑建议过重。辩护人提出指控的第一、二起事实，认定被告人的行为构成贩卖毒品罪，属事实不清、证据不足，应定性为非法持有毒品罪。第三起指控，公安机关存在犯意引诱，数量引诱、行为引诱，指控被告人的行为构成贩卖毒品罪是错误的，被告人的行为应定性为非法持有毒品罪。建议判处被告人有期徒刑二年。
经审理查明，2015年10月初的一天，被告人贾益奎在大理市下关镇文昌街下段，向吸毒人员农加益贩卖毒品甲基苯丙胺片剂20片；2015年10月底的一天，被告人贾益奎在大理市下关镇文昌街玉兰阁KTV门口，向农加益再次贩卖毒品甲基苯丙胺片剂43片；2015年11月30日13时许，被告人贾益奎在大理市下关镇国税局门口附近准备再次向农加益贩卖毒品时被公安机关当场抓获，并当场从其身上查获红色片剂毒品可疑物一袋200片，经称量净重19.1克。经鉴定，查获的红色片剂毒品可疑物为甲基苯丙胺。鉴定过程中消耗红色片剂毒品2片。
另查明，公安机关从被告人贾益奎处提取到黑色三星A7手机一部、红色立马牌电动车一辆。公安机关对被告人贾益奎进行了吗啡胶体金法（尿液）检测，检测结果为阴性。
上述事实，有下列经法庭举证、质证的证据证实
1、受案登记表、立案决定书。证实2015年11月30日13时，大理市公安局民警在大理市下关镇大理市国税局门口抓获涉嫌贩卖毒品的贾益奎，公安机关随后对该案立案侦查。
2、抓获经过。证实2015年11月30日，大理市公安局在办理农某2贩卖毒品一案中，经调查农某2的毒品系向贾益奎购买。后农某2通过手机和贾益奎约定交易200片的“小马”，在农某2的配合下，民警在大理市下关镇大理市国税局门口将贾益奎抓获，并当场从贾益奎上衣左侧包内查获使用红色塑料袋包装的红色片剂毒品可疑物一袋，共计200片。
3、现场检测报告书、检测样本指认笔录及照片。证实2015年11月30日，大理市公安局民警使用甲基安非他明检测试剂（胶体金法）对被告人贾益奎的尿液进行检测，检测结果呈阴性。
4、提取笔录、称量记录、取样笔录、扣押涉案物品收据、鉴定意见。证实2015年11月30日13时许，大理市公安局双廊派出所民警从贾益奎身上查获红色塑料袋包裹的红色片剂毒品可疑物一袋，共200片，在贾益奎的指认下对毒品进行称量。经称量，片剂毒品可疑物净重19.1克。民警当着贾益奎的面从中抽取2片毒品可疑物，并委托大理白族自治州公安司法鉴定中心进行检验，经该鉴定中心检验，送检的毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺。
5、提取笔录、扣押决定书、扣押物品清单及物证照片。证实2015年11月30日13时许，大理市公安局双廊派出所民警从贾益奎处查获黑色三星A7手机一部、红色立马牌电动车一辆。
6、调取证据通知书、调取证据清单、通话记录清单。公安机关于2015年12月3日向中国移动公司大理分公司调取了被告人贾益奎所使用的手机号码183××××3330、134××××2312和证人农某2使用的手机号码139××××6916之间的通话记录，证实被告人贾益奎和在案的证人农某2之间有频繁的电话联系。
7、证人证言、辨认笔录及照片。证人农某2证实，我从2006年开始吸毒，2014年的2、3月份，开始贩卖毒品“小马”。我所吸食及贩卖的“小马”是向一个叫“小兄弟”的人拿的，一共拿过7、8次，具体的时间记不得了，地点大多都是在上西窑村他租住的地方。我每次拿的数量都是200颗，价格基本是20元每颗，我卖出去是30元到45元每颗不等。但他的具体身份情况我并不清楚，我们每次交易都是通过电话联系，“小兄弟”的电话号码记在手机中，具体是什么我记不得，我的电话号139××××6916。2015年11月29日21时许，我被公安机关抓获，后我如实交代了“小兄弟”的信息并答应配合公安机关抓捕他。11月30日早上我打电话给他说要200颗的“小马”，到了中午13时许，我们两人约好在大理市下关镇市国税局附近交易毒品。我看见“小兄弟”骑着一辆电动车过来，我就指给民警告诉他们这人就是卖给我毒品的“小兄弟”，之后民警就将他抓获了。经公安机关组织辨认，农某2辨认出向其贩卖毒品的名叫“小兄弟”的男子就是本案被告人贾益奎。
8、被告人的供述。被告人贾益奎供述，我是2015年11月份开始贩卖“小马”的，我贩卖的毒品是向一个叫新平的男子购买的，但我不知道新平的具体情况。我贩卖的对象是一个叫“农某1”的男子，我们每次交易都是通过电话联系。我使用着两个电话号码，但我只记得一个是183××××3330。农某1的电话号码我存在手机里面，我记不得了。我一共向他贩卖过三次“小马”。第一次是2015年10月初，在大理市文昌街下段卖给了他20片“小马”；第二次是2015年10月底，在大理市文昌街玉兰阁KTV门口卖给了他43片“小马’’;第三次是2015年11月30日早上农某1打电话给我说要200片的“小马”，我们约好了交易的时间地点。13时许，我就骑着电动车去到大理市国税局门口给他送货，钱还没收到，就被警察抓了。经公安机关组织辨认，被告人贾益奎辨认出农某2就是其贩卖毒品给他名叫农某1的男子。
9、户口证明。证实被告人贾益奎的自然身份信息。
上述证据，来源合法、内容客观、与本案有关联性，本院予以采信。
本院认为，被告人贾益奎违反国家毒品管理法规，多次贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实及罪名成立。被告人贾益奎提出其不是贩卖毒品而只是分给农某2吸食的辩解意见及其辩护人提出指控的第一、二起事实，认定被告人的行为构成贩卖毒品属事实不清、证据不足，应定性为非法持有毒品的辩护意见，与在案的证人农某2的证言及被告人之前的供述、辨认笔录、现场检测报告等证据均不符，故上述的辩解及辩护意见，本院均不予采纳。被告人贾益奎之前就有贩卖毒品的行为，此次又持有毒品待售，证人农某2亦证实两人之前有过多次毒品交易且每次都是200颗，故辩护人提出起诉指控的第三起事实，存在犯意引诱、数量引诱、行为引诱，被告人的行为不构成贩卖毒品罪的辩护意见，本院不予采纳。公诉机关提出的量刑建议不当，本院不予采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款、第三百五十七条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人贾益奎犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年零六个月，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年11月30日起至2023年5月29日止。罚金限判决生效之日起30日内缴纳。）
二、扣押在案的毒品甲基苯丙胺、黑色三星A7手机一部、红色立马牌电动车一辆，依法予以没收，由公安机关予以处理。
三、违法所得继续追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李 兰
人民陪审员 赵 姣
人民陪审员 张宇璇
二〇一六年六月二十日
书 记 员 杨胜叶
附页
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第三百五十七条第一款本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。