四川省达州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川17民终556号
上诉人（原审原告）郑邦林，男,生于1967年12月16日,汉族,住达州市大竹县。
委托代理人陈美汁,四川黎明律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）邱达昌,男，生于1970年11月25日，汉族，住达州市通川区，原达县东照乡九里沟煤矿法定代表人。
委托代理人鲁隆庆,原达县东照乡九里沟煤矿办公室主任。
委托代理人唐继平，达州市达川区法通法律服务所法律工作者。
上诉人郑邦林因与被上诉人邱达昌劳动争议纠纷一案，不服四川省达州市达川区人民法院（2015）达达民初字第1460号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月10日立案受理后，依法组成合议庭于2016年5月24日公开开庭审理了本案。上诉人郑邦林的委托代理人陈美汁，被上诉人邱达昌的委托代理人鲁隆庆、唐继平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，根据原告的“郑邦林工伤保险个人档案变动历史”情况反映:“2011年6月9日，原告在被告开办的达县东照乡九里沟煤矿参工从事采煤工作，用工形式为临时工。2011年6月9日原告为达县东照乡九里沟煤矿在职人员新参保人员;2012年4月9日原告为该矿在职人员解除劳动合同;2012年7月2日原告为该矿在职人员续保;2012年7月30日原告为该矿在职人员解除劳动合同;2013年1月4日原告为该矿在职人员续保;2013年1月31日原告为该矿在职人员解除劳动合同;2013年4月8日原告为该矿在职人员续保;2013年7月31日原告为该矿在职人员解除劳动合同;2014年9月22日原告为该矿在职人员续保;2014年11月28日原告自动离职。原告月缴费工资基数3000元”。
原告在被告煤矿工作期间，被告未与原告签订劳动合同，也未与原告缴纳除工伤保除以外的其他社会保险。原告在被告的煤矿从事采煤工作实行的是计件工资制，即每月班组长按本班组作业量与被告煤矿核算后，由班组长再按班每名工人出勤量分发工资。后因原、被告为解除劳动关系发生争议，原告遂申请劳动仲载。2015年4月24日达州市达川区劳动人事争议仲裁委员会作出达市劳人仲案〔2014〕138号仲裁裁决书。原告不服，诉讼至法院。
原审同时查明，一、达县东照乡九里沟煤矿系邱达昌的个人独资企业，现已被注销工商营业执照。二、四川省高级人民法院公布2013年度从事采矿行业工资标准为41540元/年(月平均工资为3461.67元)。
原审法院认为，一、原、被告为原告在被告煤矿的工作时间各自调查相关证人取证并出庭作证，但因双方的证人均各自与举证方存在一定的利害关系，且各持一词、说法不一，无法确认其真实性，均不予采信。根据原告向法庭举证的“郑邦林工伤参保个人基本情况表”显示:原告的参工时间是2011年6月9日,因原告数次以解除劳动合同为由中断工伤保险,应以最后一次续保时间2014年9月22日认定原告再次与被告建立劳动关系。现原告要求解除原、被告的劳动关系的请求，予以支持。二、关于原告要求“被告向原告支付没签订劳动合同期间的双倍工资”的请求，因被告未与原告签订书面劳动合同属实，被告应向原告支付从2014年10月23日至2014年11月28日(自动离职)止1个月零6天的2倍工资；又因原告从事采煤工作,实行的计件工资,虽无稳定的收入,但应“就高不就低”的原则按全省采矿工种的平均工资标准计算,即3461.67元/月×1月+3461.67元/21.75×6天=4415.67元。三、关于原告要求“被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿金”的请求，因原告从2014年9月22日与被告建立劳动关系至2014年11月28日自动离职，只有2个多月，不满半年，被告应向原告支付经济补偿金:3461.67元/月×0.5个月=1730.84元。四、关于原告要求“被告向原告支付停产期间的生活费(按最低工资标准计算)”的请求，因原告诉称“2013年6月份被告因政策及销售问题停产5个月，在此期间被告未向原告发放基本生活费”，又因根据“郑邦林工伤参保个人基本情况表”显示:2013年7日31日原、被告已解除了劳动合同。故在此期间，原告不是被告煤矿的在职职工,被告不应向原告支付基本生活费,原告的该请求,不予支持。五、关于原告要求“被告为原告补交社会保险费(包括养老保险等)”的请求，因属行政法规调整的范畴，不予处理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第(六)项、第八十二条、第四十六条第(一)项、第四十七条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决:一、解除原告郑邦林与被告邱达昌原开办的达县东照乡九里沟煤矿的劳动关系；二、被告邱达昌支付原告郑邦林未签劳动合同2倍的工资4415.67元；三、被告邱达昌支付原告郑邦林的经济补偿金1730.84元四、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告负担。
原审宣判后，郑邦林不服，向本院提起上诉称：一审以最后一次工伤续保记录2014年9月22日认定上诉人再次与被上诉人建立劳动关系是错误的。上诉人实际在被上诉人的工作期间实为2009年8月至2014年11月28日，原审判决只认定被上诉人向上诉人支付1个月零6天的2倍工资与客观事实不符。请求二审法院撤销原判，依法改判：⑴被上诉人向上诉人支付没有签订劳动合同期间的双倍工资55000元（5000元×11月）；⑵被上诉人向上诉人支付解除劳动合同的经济补偿金27500元（5000元×5.5月）；⑶被上诉人向上诉人支付停产期间的生活费4400元（880元×5月）；⑷被上诉人为上诉人补缴2009年8月至2014年11月28日止期间的养老保险费。
经审理查明，郑邦林于2009年8月到邱达昌开办的原达县东照乡九里沟煤矿从事采煤工作，双方未签订劳动合同，邱达昌也未为郑邦林缴纳除工伤保险以外的其他社会保险费。郑邦林在邱达昌的煤矿从事采煤工作实行的是计件工资制，即每月班组长按本班组作业量与煤矿核算后，由班组长再按班每名工人出勤量分发工资。2013年5月至10月，煤矿停产。达县东照乡九里沟煤矿在达川区社保局为郑邦林缴纳了2011年6月9日至2012年4月9日、2012年7月2日至2012年7月30日、2013年1月4日至2013年7月31日、2014年9月22日至2014年11月28日期间的工伤保险。2014年9月15日，郑邦林等48名工人向达川区大树镇人民政府提出诉求，要求煤矿支付经济补偿金以及进行职业病体检。邱达昌在庭审中陈述除郑邦林等五人外，对其余40余名工人均进行了补偿。后双方因确认劳动关系等问题发生争议，郑邦林于2014年12月申请劳动仲裁。2015年4月24日达州市达川区劳动人事争议仲裁委员会作出达市劳人仲案〔2014〕138号仲裁裁决：1、达县东照乡九里沟煤矿支付郑邦林因解除劳动关系经济补偿金0.5月×2941元＝1470.5元；2、达县东照乡九里沟煤矿支付郑邦林因没有签订书面劳动合同两倍工资1月×2941＋2941元／21.75天×6天＝3725.31元；3、驳回郑邦林的其他仲裁请求。郑邦林不服仲裁，诉讼至法院。
2015年5月12日达县东照乡九里沟煤矿经工商部门核准注销。四川省2013年度从事采矿行业工资标准为41540元/年(月平均工资为3461.67元)。
本院认为，被上诉人邱达昌在一审答辩称郑邦林来矿时间为2012年3月中旬，上班20天左右，以该矿生产量低、收入少为由，自行于2012年4月初离开，但该陈述与邱达昌于2011年至2014年期间分断仍为郑邦林缴纳工伤保险的事实矛盾，故邱达昌的陈述不属实，本院不予采信。同时，邱达昌未完整提供2009年至2014年井口值班登记薄，以证明郑邦林2012年3月之前、2012年4月之后未在煤矿工作的事实，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，邱达昌承担举证不能的法律后果。结合郑邦林的陈述、证人证言、郑邦林个人工伤保险基本情况表，本院认定郑邦林于2009年8月至2014年11月28日与邱达昌形成劳动关系。故一审仅以个人工伤保险基本情况表认定郑邦林的参工时间为2014年9月22日至2014年11月28日不当，本院予以纠正。
邱达昌未与郑邦林签订书面劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资”，该两倍工资支付时间的起算按照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条的规定，应从用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日，本案中该期限应从2009年9月1日起算至2010年7月31日。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。郑邦林于2014年12月向达川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁主张两倍工资，已超过仲裁时效，故本院对郑邦林上诉主张未签订劳动合同两倍工资的上诉请求不予支持，一审判决支付两倍工资差额4415.67元不当，本院予以纠正。
郑邦林从2009年8月在邱达昌开办的达县东照乡九里沟煤矿从事采煤工作至2014年11月28日未再上班，视为用人单位即邱达昌提出且经双方协商一致解除劳动合同，依照《劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，邱达昌应向郑邦林支付5.5个月的经济补偿金，其工资标准按四川省2013年度从事采矿行业工资标准为41540元/年(月平均工资为3461.67元)计算为19039.18元（3461.67×5.5），一审计算半个月工资的经济补偿不当，本院予以纠正。郑邦林上诉主张按每月8000元计算经济补偿金本院不予支持。2013年5月至10月，邱达昌开办的达县东照乡九里沟煤矿停产，邱达昌应支付郑邦林生活费4400元（880×5），郑邦林该上诉理由成立，本院予以支持。
《中华人民共和国劳动法》第三条规定“劳动者享有享受社会保险和福利的权利”，《中华人民共和国社会保险法》第五十八条规定“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记”，故邱达昌应当为郑邦林办理2009年8月1日至2014年11月28日期间的社会基本养老保险手续。根据《中华人民共和国社会保险法》第十条“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费”，故邱达昌与郑邦林应当分别按照社会保险机构核定的金额缴纳养老保险费。一审对该事项未予处理不当，本院予以纠正。
综上，上诉人郑邦林的上诉理由部分成立，本院予以支持。一审认定事实不清，适用法律不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持四川省达州市达川区人民法院（2015）达达民初字第1460号民事判决第一项；
二、撤销四川省达州市达川区人民法院（2015）达达民初字第1460号民事判决第二、三、四项；
三、由被上诉人邱达昌在本判决生效后十五日内向上诉人郑邦林支付经济补偿金19039.18元；
四、由被上诉人邱达昌在本判决生效后十五日内向上诉人郑邦林支付停产生活费4400元；
五、由被上诉人邱达昌在判决生效后六十日内为上诉人郑邦林办理2009年8月1日至2014年11月28日期间的社会基本养老保险手续，邱达昌、郑邦林按规定缴纳各自应当缴纳的养老保险费；
六、驳回上诉人郑邦林的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费各10元，由被上诉人邱达昌负担。
本判决为终审判决。
审判长 张爱东
审判员 钟 伟
审判员 邓 君
二〇一六年六月二十一日
书记员 李秀玲