山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁02民终10459号上诉人（原审被告）：青岛市胶州中心医院。法定代表人徐建，院长。委托诉讼代理人：孙守武，山东琴岛律师事务所律师。委托诉讼代理人：张新博，山东琴岛律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李德霜。委托诉讼代理人：陈战吉，胶州润衡法律服务所法律工作者。上诉人青岛市胶州中心医院因与被上诉人李德霜医疗损害责任纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2015）胶民初字第5720号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月7日立案后，依法组成合议庭，于2016年12月20日对本案进行了调查。上诉人青岛市胶州中心医院的委托诉讼代理人孙守武、被上诉人李德霜的委托诉讼代理人陈战吉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。青岛市胶州中心医院上诉请求：请求二审法院撤销原审判决第一项，改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审（上诉请求减少金额100000元），案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：李德霜手术损伤胆管原因在于患者自身存在解剖变异，该情况是上诉人难以准确预见的，同时胆管损伤是该类手术最为常见的并发症之一，根据相关统计数据，其发生概率为0.4%—0.9%。鉴定机构只单纯的考虑手术操作过失导致胆管损伤结果这一表面因果关系，并未充分考虑造成发生手术操作失误的客观因素这一深层的因果关系，认定上诉人存在100%的过错，缺乏科学逻辑性并加重了上诉人的责任。李德霜辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院给予维持。李德霜向一审法院起诉请求：2014年12月21日，原告因腹痛到被告处住院治疗，被告在对原告实施胆囊微创切除手术时，造成原告肝总管坏死并切除，原告认为被告在对原告实施胆囊切除手术时，存在明显过错给原告造成损害，为维护原告合法权益诉至法院，请求被告赔偿损失782229.91元。庭审中原告明确诉讼请求：请求被告赔偿医疗费（胶州10864.4元、青岛2468.71元）、误工费396天×40370元/365天=43798元、护理费156天×40370元/365天=17254元、住院伙食补助费157天×20元/天=3140元、被抚养人生活费（1）父亲李大伦18年×26052元×40%（7级）/2=93787.2元、（2）母亲于显云20年×26052元×40%（7级）/2=104208元、（3）儿子李志耀13年×26052元×40%（7级）/2=67735.2元、（4）女儿李梦涵11年×26052元×40%（7级）/2=57314.4元、残疾赔偿金（七级伤残、城镇)40370元×20年×40%=322960元、鉴定费5700元、精神抚慰金50000元、交通费3000元，以上合计782229.91元。一审法院认定事实：2014年12月21日至2015年5月26日，原告在被告的肠胃外科住院治疗156天，入院诊断：××、胆囊息肉，出院诊断：胆囊结石并息肉、胆囊切除术后继发肝总管损伤、肝总管空肠Y式吻合术后，支出医疗费10864.4元。2015年5月28日、2015年6月11日、2015年7月16日、2015年12月3日、2016年1月28日，在青岛大学附属医院门诊治疗，支出医疗费2468.71元。庭审中原告申请了鉴定，经法院依法委托，2016年3月3日青岛青大司法鉴定所作出鉴定意见：青岛市胶州中心医院诊疗行为与被鉴定人李德霜所受损害之间存在因果关系，建议为全部责任；被鉴定人李德霜损伤为七级伤残；李德霜误工期限建议为180天，护理期限建议为实际住院天数即156天；支出鉴定费5700元。2013年6月1日，原告与胶州海健医院签订了无固定期限的劳动合同。2015年8月6日，胶州海健医院证明其单位职工李德霜月平均工资3454元，2014年12月21日因病住院至2015年6月30日未上班，期间未发放工资。2014年2月至2016年3月，原告缴纳了职工社会保险。2014年3月3日，原告在青岛市住房公积金管理中心贷款165000元，用于购买位于胶州市胶州东路东都花园小区×栋×单元×户的房屋。2015年11月3日，原告办理了胶州市胶州东路东都花园小区×栋×单元×户房屋的房产登记，房地产权利人李德霜。2012年12月1日，李桂芹与胶州市人和通讯器材商场签订了劳动合同，工作期限自2012年1月1日至2016年12月31日。2015年9月1日，胶州市人和通讯器材商场证明其公司员工李桂芹，2014年12月21日因其丈夫住院，自2014年12月21日至2015年8月31日请假进行护理，未上班，未发放工资。李桂芹2015年9月份工资3456元、10月份工资3480元、11月份工资3496元。胶州市胶东街道办事处杨家屯村民委员会证明，李大伦（居民身份号码、于显云（居民身份号码）系夫妻，婚后生育李德霜、李德雪两个子女。李德霜与李桂芹系夫妻，婚后生育李梦涵（居民身份号码、李志耀（居民身份号码）两个子女。胶州市胶东街道办事处杨家屯村民委员会证明，其村民李大伦、于显云、李德霜、李桂芹因2015年飞机场建设土地被征用，系失地农民。胶州市五里小学证明，其在校学生李志耀是二年级学生，李梦涵是五年级学生。一审法院认为，原告在被告处接受了治疗，结合鉴定意见，法院认定被告的诊疗行为给原告造成了损害，治疗过程中有过错，应当承担全部的赔偿责任。各项损失的认定：结合原告门诊病历、住院病历、医药费发票，原告支出的医疗费13333.11元，费用支出合理，予以认定。结合原告的住院时间，伙食补助费确定为3120元（20元/天×156天)。原告与胶州海健医院签订了劳动合同，且缴纳了社会保险，可以认定原告是胶州海健医院的职工，结合原告月工资收入和诉讼主张，确定原告每天的误工费为110.60元，结合鉴定意见，确定原告的误工时间为180天，原告的误工费为19908元（110.60元/天×180天）。结合李桂芹的劳动合同、胶州市人和通讯器材商场的工资证明、原告的诉讼主张，确定每天的护理费为110.60元，结合住院时间确定护理时间为156天，原告的护理费为17253.6元（110.60元/天×156天）。结合原告的劳动合同、社会保险缴纳记录、购房贷款合同、失地证明等，可以认定原告是在城镇生活居住的且有固定收入的职工，其残疾赔偿金的赔偿标准应按城镇赔偿标准确定，依据青岛地区城镇居民人均可支配收入、原告的伤残等级、年龄计算，原告的残疾赔偿金为322960元（40370元/年×20年×40%）。依扶养人丧失劳动能力程度、家庭成员情况和被扶养人劳动能力情况，确定原告父亲李大伦的被扶养人生活费为88576.8元（26052元/年×17年×40%÷2人）、母亲于显云的被扶养人生活费为104208元（26052元/年×20年×40%÷2人）、儿子李志耀的被扶养人生活费为52104元（26052元/年×10年×40%÷2人）、女儿李梦涵的被扶养人生活费为41683.2元（26052元/年×8年×40%÷2人）。原告在被告处接受治疗过程中受到了伤害，构成了伤残，且原告不存在过错，符合获得精神抚慰金的条件，精神抚慰金确定为30000元。结合乘坐当地普通交通工具费用的情况，交通费酌定为1560元。鉴定费5700元系原告因鉴定支出必要的合理费用，予以认定。以上各项合计700406.71元，由被告承担赔偿责任。判决：一、被告青岛市胶州中心医院赔偿原告李德霜各项损失700406.71元，于判决生效后十日内付清。二、驳回原告李德霜的其它诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。原审查明的事实属实，本院予以确认。案经调解，未能达成一致。本院认为，本案系医疗损害责任纠纷案件。青岛青大司法鉴定所接受法院委托对诊疗行为与损害之间是否存在因果关系及过错参与度进行鉴定，结论为：手术过程中处理胆囊管时夹闭肝总管，致使患者术后出现胆道梗阻的症状与体征，属手术严重失误┈对此，青岛市胶州中心医院对该医疗行为应承担全部责任。青岛市胶州中心医院提出李德霜自身存在解剖变异以及胆管损伤是该类手术的并发症（发生概率为0.4%—0.9%），并以此为由要求减轻责任，青岛市胶州中心医院的该项理由不成立，本院不予采纳。一是青岛市胶州中心医院并无证据证明李德霜自身存在解剖变异，仅是怀疑可能存在这种情况；二是若存在解剖变异，其与损害的发生无法律上的直接因果关系，个人体质状况不是法律规定的过错，不属于减轻或免除医院赔偿责任的情形；三是医生在诊疗过程中应恪尽勤勉义务、救死扶伤。尽管因不确定因素会出现手术并发症，但不能成为推卸责任的理由。综上所述，青岛市胶州中心医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人青岛市胶州中心医院负担。本判决为终审判决。审 判 长  姜 蓉审 判 员  牛珍平代理审判员  刘 琰二〇一六年十一月二十五日书 记 员  卢翔飞书 记 员  于 雪