江苏省连云港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）连民终字第02093号
上诉人（原审原告）灌南县忆居宾馆有限公司，住所地在灌南县新安镇人民中路。
法定代表人李松鲜，该公司总经理。
委托代理人张树立，江苏广得律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）于海荣，居民。
委托代理人王井亮，灌南县东方法律服务所法律工作者。
上诉人灌南县忆居宾馆有限公司（以下简称灌南忆居宾馆）因与被上诉人于海荣劳动合同争议纠纷一案，不服江苏省灌南县人民法院（2015）南民初字第00443号民事判决一案，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，审理了本案，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2012年4月26日，周治国、李松鲜与七天四季酒店（广州）有限公司（以下简称广州七天公司）签订《管理店投资合同》，合同约定甲方为广州七天公司，乙方为周治国、李松鲜。双方同意按照“管理直营”模式进行投资合作，甲方负责管理店筹建的咨询、指导，享有对管理店的经营管理权、人事任免权和财务管理权；乙方筹建符合甲方标准的“管理店”，交付甲方进行经营管理；乙方注册独立法人之名称不能侵犯7天之品牌；乙方在不干涉管理店经营的前提下，享有对管理店经营情况的知情权和不介入管理活动的监督权。管理店的店长、店助与甲方建立劳动关系；其他正式录用的员工，与甲方人事外包公司建立劳动关系；管理店员工工资包括基本工资、社保、津贴、奖金、离任补偿金等须由管理店支付。合同中对合作内容、费用交纳、违约责任、品牌授权与委托管理等均作出约定。
2012年11月24日，于海荣与广东省友谊国际企业服务有限公司深圳分公司（以下简称广东友谊公司）签订劳动合同一份，合同约定甲方为广东友谊公司，乙方为于海荣。合同固定期限为2012年11月24日至2014年11月23日。乙方由甲方派遣至广州七天公司工作。派遣期限自合同生效之日起至用工单位将乙方退回甲方之日止，在派遣期间乙方的工作岗位为服务人员。乙方同意因用工单位生产经营管理需要等原因将乙方退回甲方时，甲方可安排乙方到连云港内其他甲方所提供劳务派遣服务的用工单位工作，工作岗位、工作地点、工作制度及派遣期限依新用工单位需要重新安排。同日，于海荣还填写了人员信息登记表、培训签名回执及内幕交易证明。该劳动合同未实际履行。
2012年12月5日，灌南忆居宾馆经登记成立，李松鲜为法定代表人。2014年10月于海荣以灌南忆居宾馆不为其缴纳社会保险，并于2014年9月6日起不再聘用其上班为由向灌南县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求灌南忆居宾馆支付经济补偿金4400元，未签订劳动合同二倍工资17600元，8月至9月期间工资2410元，补缴2012年11月至2014年9月期间的社会保险。灌南县劳动人事争议仲裁委员会作出灌劳仲案字（2015）第030号仲裁裁决书，裁定灌南忆居宾馆向于海荣支付未签合同的二倍工资17600元，欠发工资2410元，补缴2013年11月至2014年9月期间的社会保险。灌南忆居宾馆不服，诉讼至法院。
另查明，2012年12月到2013年12月，广州谊天企业管理服务有限公司深圳分公司（以下简称广州谊天公司）为于海荣缴纳了社会保险。2012年12月至2014年1月10日，广州谊天公司为于海荣支付工资。2014年2月至2014年8月灌南忆居宾馆投资人周治国为于海荣支付工资。于海荣在灌南忆居宾馆离职前的月平均工资为2120.34元。
原审法院认为，合法的劳动关系应受法律保护。根据规定，劳务派遣应载明被派遣劳动者的用工单位及派遣期限、工作岗位等情况，并按月支付劳动报酬。劳务派遣单位派遣劳动者应当与接受以劳务派遣形式用工的单位订立劳务派遣协议。劳务派遣用工单位不得将被派遣的劳动者再派遣到其他用人单位。
灌南忆居宾馆虽主张于海荣与广东友谊公司签订的劳动合同，灌南忆居宾馆与广州七天公司之间签有投资合同，员工受广州七天公司派遣，灌南忆居宾馆作为接受劳务派遣的一方，不应向于海荣支付二倍工资及欠发工资。因于海荣与广东友谊公司签订的劳动合同中约定的用工单位为广州七天公司，而非灌南忆居宾馆。灌南忆居宾馆未能提供该劳动合同中第二条第（二）项约定的于海荣被退回后再行被派遣到连云港内其他用工单位的工作证据材料。另2012年12月至2013年12月，为于海荣支付工资及缴纳社会保险的公司均为广州谊天公司，而非广东友谊公司或广州七天公司。灌南忆居宾馆虽主张广东友谊公司与广东谊天公司均为广州七天公司的下属外包公司，但未能提供证据予以证明。灌南忆居宾馆虽是广州七天公司的直营店，但自2014年2月起投资人周治国个人账号为于海荣发放工资，亦违反灌南忆居宾馆投资人李松鲜、周治国与广州七天公司签订的投资合同中关于员工薪资发放的约定。
综上，灌南忆居宾馆未能提供证据证明其是于海荣与广东友谊公司签订劳动合同中的用工单位。故认定灌南忆居宾馆与于海荣之间不成立劳务派遣关系。认定双方事实劳动关系成立，于海荣在灌南忆居宾馆工作的开始时间为2014年2月。对于海荣要求灌南忆居宾馆支付未签订劳动合同的二倍工资的问题，因双方均对灌南忆居宾馆作出的辞退通知单中最后停薪日期予以认可，故认定于海荣离职的时间为2014年9月6日。依据法律规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。故对于海荣的该项诉讼请求予以支持。灌南忆居宾馆应向于海荣支付未签订劳动合同的二倍工资14842.38元（2120.34元×7个月）。
对于海荣要求灌南忆居宾馆支付欠发工资的问题，根据于海荣个人账号查询明细，双方一致认可2014年8月28日为于海荣7月份工资。于海荣离职的时间为2014年9月6日，故根据于海荣的实际工作时间，于海荣主张灌南忆居宾馆支付欠发工资2410元未超过法律规定范围，予以支持。
对于海荣要求灌南忆居宾馆支付经济补偿金的问题，灌南忆居宾馆作出的辞退通知书中写明于海荣涉嫌伪造业绩，严重违反公司的规章制度的规定，但未能提供公司的规章制度予以证明。后灌南忆居宾馆辩称辞退通知书名称有误，应为退回通知书，不是灌南忆居宾馆对于海荣予以辞退，而是将于海荣退回原派遣单位，因该证据为灌南忆居宾馆在仲裁庭审中所举证据，其中己列明辞退的日期及最后停薪日期，且灌南忆居宾馆对此不表异议，故对灌南忆居宾馆的辩解意见不予采信。根据规定，用人单位违反劳动合同法规解除或者终止劳动合同的，应当依照劳动合同法第四十七条规定的经济补偿金的二倍向劳动者支付赔偿金。于海荣要求灌南忆居宾馆支付经济补偿金的请求，不符合法律规定，不予支持。
对于海荣要求灌南忆居宾馆缴纳保险的问题，根据规定，只有在社会保险机构不能补办致其无法享受社会保险待遇，劳动者要求赔偿损失而发生争议的情况下，法院才予受理，现于海荣未能提供社会保险机构不能补办其社会保险的相关证据，故对于海荣的该项诉讼请求，不予理涉。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第五十八条、第五十九条第一款、第六十二条第二款、第八十二条、第八十七条，最高人民法院﹤关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）﹥》第一条，《江苏省工资支付条例》第十二条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，判决：驳回灌南县忆居宾馆有限公司的全部诉讼请求；灌南县忆居宾馆有限公司于本判决生效之日起十日内向于海荣支付未签订合同二倍工资14842.38元、欠发工资2410元，共计17252.38元；驳回于海荣的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元（已交纳），由灌南县忆居宾馆负担。
上诉人灌南县忆居宾馆不服一审判决，提出上诉称，上诉人未与被上诉人建立劳动关系，不是本案的诉讼主体，有下列证据证明：1、被上诉人是与广东友谊公司建立劳动关系并签订劳动合同；2、上诉人公司投资人与七天酒店（广州）有限公司签订的《管理店投资合同》明确约定管理店员工与七天酒店的人事外包公司即友谊公司建立劳动关系；3、合同签订后，因广州七天公司不需要新员工，而且被上诉人亦认为广州太远不愿去，欣然接受派遣到上诉人公司工作；4、被上诉人已被广州友谊公司录用，合同已经实际履行，原判认定合同未履行是错误的；5、被上诉人被退回后应到友谊公司报到，由友谊公司发给基本生活费，并另外安排工作；6、广东友谊公司委托广州谊天公司为被上诉人缴纳了社会保险，并支付了工资。2014年2月到8月，友谊公司委托投资人周治国垫付了被上诉人的工资。综上，请求二审法院裁定驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人于海荣答辩称，1、被上诉人在上诉人处工作，工资均是由上诉人安排发放的；2、广州七天公司、广东友谊公司与广州谊天公司是不同的单位，而且单位都是具有独立合法的用工主体资格。一审法院判决认定事实清楚，请求驳回上诉人的上诉请求。
经审理查明，原审判决认定的事实与本院查明的事实相同，原审判决认定的证据均经庭审举证、质证，本院依法予以确认。
本院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》等法律法规规定，用工单位不得将被派遣的劳动者再派遣到其他用人单位。用人单位或者其所属单位出资或者合伙设立的劳务派遣单位，不得向本单位或者所属单位派遣劳动者。本案上诉人与被上诉人之间的关系不符合劳务派遣的法律规定，原审法院认定双方之间不成立劳务派遣关系，符合法律规定。被上诉人实际上向上诉人提供了劳动，双方之间形成了事实上的劳动关系。原审法院依据双方认可的被上诉人提供劳动的实际时间，被上诉人的工资标准及离职时间，判决上诉人向被上诉人支付未签订合同的二倍工资及欠发的工资，符合法律规定。综上，原审法院判决认定事实清楚，法律适用正确，审判程序合法。上诉人的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人灌南县忆居宾馆有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵伦同
审 判 员 宋建霞
代理审判员 周文元
二〇一五年十二月二十日
书 记 员 徐 瑞
法律条文附录
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。
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