鄂尔多斯市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内06民终1731号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司天镇支公司，住所地山西省大同市天镇县玉泉镇城东门外。
负责人：王风清，该公司经理。
委托诉讼代理人：闫国强，山西弘惠嘉律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：秦蛮，男，1948年1月22日出生，汉族，个体。
委托诉讼代理人：田瑞娥，准格尔旗法律援助中心律师。
原审被告：张建利，男，1980年6月16日出生，汉族，司机，现住河北省张家口市阳原县。
上诉人中国人民财产�险股份有限公司天镇支公司（以下简称人保公司）因与被上诉人秦蛮、原审被告张建利机动车交通事故责任纠纷一案，不服准格尔旗人民法院（2017）内0622民初558号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年09月07日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
人保公司上诉请求：1、撤销内蒙古自治区准格尔旗人民法院（2017）内0622民初558号民事判决，依法改判上诉人不承担38696.4元费用。2、由被上诉人承担二审案件受理费。事实和理由：秦蛮在事故发生时已经68周岁，一审法院支持其误工费无事实和法律依据。秦蛮主张的医疗费应当按照卫生部”交通事故人员创伤临床诊疗指南”和国家基本医疗保险标准进行赔付，故秦蛮的医疗费应当核减20%医保外用药费用。本案交通事故双方是同等责任，一审法院判决上诉人承担60%�赔偿责任错误。
秦蛮辩称，不同意上诉人的上诉请求，被上诉人从事农业工作，一审法院依法按照农林牧副渔业标准支持误工费符合事实。医嘱的情况下用药，有正规的医疗费用票据，根据最高院关于《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关规定应当以医疗费票据来认定，不应当核减20%。本案是机动车与行人之间发生的交通事故，且秦蛮在本案事故中负同等责任，依据《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》第四条第一款第（三）项规定，应减轻机动车40%-50%的责任，所以一审法院认定机动车承担60%的责任正确。
张建利述称，不同意上诉人的上诉请求，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确。
秦蛮向一审法院起诉请求：1、判令张建利及人保公司赔偿医疗费76864元、后续�疗费10000元、住院伙食费4800元（48×100）、营养费4800元（48×100）、护理费5445元（41405元÷365天×48天）、误工费23140元（36095元÷365天×234天）、残疾赔偿金55069元（30594×12年×15％）、精神抚慰金4500元、鉴定费2290元、交通和住宿费1000元，以上赔偿项目首先由人保公司在交强险医疗费限额内赔偿10000元，在交强险伤残赔偿费用限额内赔偿89154元，不足部分86464元由人保公司在商业第三者责任限额内赔偿60％即51879元，鉴定费2290元由张建利负担，赔偿数额合计为153322元，人保公司已经垫付10000元，现仍需要给付143322元；2、本案诉讼费用由张建利及人保公司承担。
一审法院认定事实：2016年6月1日13时20分许，驾驶人张建利驾驶××××××号解放牌重型半挂大货车由东向西行驶至109国道706KM＋400M处道路北侧车道时与由西南向北横过道路的行人秦蛮相撞，造成行人秦蛮受伤�道路交通事故。该起交通事故经公安局交管部门认定，驾驶人张建利与行人秦蛮在该起事故中承担同等责任。事故发生同日，秦蛮在准格尔旗人民医院住院治疗48天，伤情诊断为创伤性休克、失血性贫血、酸碱失衡、头皮下血肿、闭合性胸部外伤、右侧多发肋骨骨折、肺挫伤、右侧锁骨骨折、右侧胫骨近端及平台骨折、右侧腓骨小头骨折、右足趾骨骨折、右足舟骨骨折、面部软组织挫伤、右足软组织裂伤。医嘱建议：进普通饮食、患肢暂不能负重，每月复诊，定期复诊，不适随诊。共支出医疗费76864元。2017年1月24日，经鄂尔多斯市公安局交通管理支队准格尔旗大队委托，准格尔旗司法鉴定所对秦蛮的伤残等级、后期医疗费进行鉴定，鉴定意见为1、秦蛮右侧多发肋骨骨折并后遗两处畸形愈合的伤残等级为十级；右膝关节功能部分丧失的伤残等级为十级；2、秦蛮需后期医疗费10000元左右。秦蛮支出鉴定费2290元。
另查明，张建利驾驶的涉案车辆在人保公司投保交强险一份、限额为60万元商业三者险（包括主车50万元，挂车10万元），不计免赔，事故发生在保险有效期内。准格尔旗人民医院开具证明，证实门诊治疗中书写的”秦蛮女”与”秦蛮”系同一人，身份证号码为×××。事故发生后，张建利给秦蛮垫付医疗费27000元，人保公司垫付医疗费10000元。
一审法院认为，本起交通事故事实清楚，责任明确。人保公司分别作为张建利所驾驶车辆交强险及限额为60万元商业第三者责任险的保险人，且不计免赔，均在保险有效期内，首先应当依法在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内对秦蛮产生损失承担赔偿责任，不足部分在商业第三者责任险限额内按照张建利应承担事故赔偿比例赔偿。不属于保险公司理赔范围由张建利作为车辆所有人按照其应承担赔偿比例承担赔偿责任。本起交通事故系机动车与行人相撞，结合事故发生的原因及交管部门对该起事故作出的责任分析，一审法院认定张建利作为机动车一方在该起交通事故中承担60％的赔偿责任。关于秦蛮主张的各项损失，一审法院依法根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《内蒙古自治区2016年度道路交通事故损害赔偿标准及计算办法》的有关规定，结合秦蛮的诉讼请求范围和张建利及人保公司的答辩意见做如下认定：1、医疗费76864元，有医疗费票据、病历、证明等予以证实；2、住院伙食补助费，参照住院天数，确定为4800元（100元／天×48天）；3、营养费，因无医嘱，不予支持；4、护理费，按照居民服务业的标准，参照秦蛮住院天数，按1人陪护确定�5445元（41405元／年÷365天／年×48天）；5、误工费，秦蛮系农民，经济来源于务农，故一审法院对其要求按照自治区上一年度农林牧渔业标准主张误工费的请求予以支持，对于误工天数，从事故发生日至定残日前一天，认定误工时间为231天，对其误工费确定为22844元（36095元／年÷365天×231天）；6、残疾赔偿金按照城镇居民人均可支配收入参照其伤残等级确定，因秦蛮经鉴定为两处十级伤残，故一审法院参照内蒙古自治区公安厅交通警察总队《内公交明传［2003］44号》文件《关于启用国家标准〈道路交通事故受伤人员伤残评定〉的通知》四（二）规定，确定其伤残赔偿指数为15％，其残疾赔偿金为55069元（30594元／年×12年×15％）；7、精神抚慰金，参照秦蛮伤残等级，确定为4500元；8、鉴定费2290元，有票据佐证；9、交通费，酌情支持500元；10、住宿费，因秦蛮未出示证�证实其治疗中实际支出必要住宿费的事实，故住宿费不予支持；11、后续医疗费，因秦蛮系需要实际发生费用，参照鉴定意见确定为10000元。以上损失共计182312元。综上，由人保公司在交强险限额内赔偿秦蛮医疗费10000元、精神损害抚慰金4500元、残疾赔偿金55069元、护理费5445元、误工费22844元、交通费500元，共计98358元；在商业三者险限额内按照60％的赔偿比例赔偿秦蛮各项费用共计48998元（182312元-98358元-2290）×60％。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条一款（六）项、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司天镇支公司于本判决生效之日起五日内在机动车强制保险责任限额�围内赔偿秦蛮的损失98358元；在商业第三者责任险限额范围内赔偿秦蛮各项损失48998元，共计赔偿147356元，核减垫付的医疗费10000元，共计赔偿137356元；二、张建利于本判决生效之日起五日内赔偿秦蛮鉴定费1374元与张建利垫付的医疗费27000元相抵，秦蛮需返还张建利25626元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1584元，由张建利负担。
本院二审期间，当事人均没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审查明事实一致，本院予以确认。
本院认为，法律未明文规定自然人在何年龄丧失劳动能力，秦蛮在本案事故发生时年龄虽已达68周岁，但其在事故发生前一直从事农业劳动，人保公司没有证据证明其已经丧失劳动能力，人保公司仅以秦蛮已达68岁为由，不予赔偿误工费，无事实和法律依据，亦与当今农村的现实情况不符，因此人保公司的该项上诉理由不能成立。关于医保外用药费人保公司是否应当赔偿？上诉人主张应当按照国家基本医疗保险赔偿医疗费，但国家基本医疗保险是为补偿劳动者因疾病风险造成的经济损失而建立的一项具有福利性的社会保险制度。旨在通过用人单位和个人缴费建立医疗保险基金，参保人员患病就诊发生医疗费用后，由医疗保险经办机构给予一定的经济补偿，以避免或减轻劳动者因患病、治疗等所带来的经济风险，为了控制医疗保险药品费用的支出，国家基本医疗保险限定了药品的使用范围。而本案保险合同，保险人收取的保费金额远远高于国家基本医疗保险，投保人对于加入保险的利益期待也远远高于国家基本医疗保险，人保公司主张减免20%医保外用药费用的上诉理由没有法律依据，本院不予支持。关于一审法院判决上诉人承担60%的赔偿责任是否恰当？鄂公（交准）认字【2016】第041010号道路交通事故认定书认定本案事故双方为同等责任，本案是机动车与行人相撞，因行人有过错，应减轻机动车一方的责任，所以一审法院结合事故发生原因判决机动车一方承担60%的赔偿责任并无不当，上诉人的该项上诉理由不能成立。
综上所述，中国人民财产保险股份有限公司天镇支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3167元，由中国人民财产保险股份有限公司天镇支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 何艳春
审 判 员 王 刚
审 判 员 高宇柔
二〇一七年十一月一日
法官助理 杨 秀
书 记 员 曹语轩