河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫17民终431号
上诉人（原审被告）:确山县有线电视台,住所地确山县盘龙镇解放路中段。
法定代表人：马曾，该电视台台长。
委托诉讼代理人：余国华，男，1983年10月4日出生，汉族，住河南省确山县。
被上诉人（原审原告）：驻马店市豫南文化传媒有限公司,住所地确山县文化广电新闻出版局院内1楼。
法定代表人：李玉华，该公司经理。
委托诉讼代理人：刘凤海，河南精锐律师事务所律师。
上诉人确山县有线电视台与被上诉人驻马店市豫南文化传媒有限公司广告合同纠纷一案，不服确山县人民法院（2016）豫1725民初2189号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月17日立案后，依法组成合议庭，进行审理。本案现已审理终结。
确山县有线电视台上诉请求：请求二审人民法院撤销原判，依法改判。事实和理由：1.双方于2014年签订的《协议书》已明确双方遗留广告已全部解决完毕，原审判决认定事实错误，两份证明是虚假的，不能作为定案依据；2.原审法院不顾确山县有线电视台违约事实的存在，判决返还保证金是错误的；3.原审判决以证明代替协议认定债务，适用法律错误。
驻马店市豫南文化传媒有限公司向一审法院起诉请求：1、确山县有线电视台给付其尚未抵扣遗留广告费245990元；2、解除广告代理合同，并返还保证金300000元；3、赔偿其经济损失57000元。
一审法院认定事实：驻马店市豫南文化传媒有限公司与确山县有线电视台于2013年1月11日双方签订广告代理协议，该协议主要约定：“确山县有线电视台（甲方）将其商业广告经营权交由驻马店市豫南文化传媒有限公司（乙方）代理，代理范围为确山县有线电视台商业广告。代理年限为三年（2013年1月1日至2015年12月31日）。代理金额为2013年度代理费为1160000元，后两年分别按上年基数6％的比例逐年递增，即2014年度代理费为1229600元，2015年度代理费为1333760元。甲方成立广告监督办公室，设专职广告监督员一名，负责日常广告手续、内容的审查及监督，同时明确一名副台长分管广告运营合作，所有广告须经广告监督员及分管台长审查通过并签字后方可安排播出，所有节目上载及编排由甲方统一安排，乙方不得干预、乙方举办各类文艺和商业活动，收入归乙方所有，甲方可从人员、技术上予以支持，所产生的费用由乙方负担。如县里或甲方举办各类活动，所拉赞助费归甲方所有，并给予乙方赞助费总额20％的分成，乙方在本协议签署以前，一次性向甲方缴清前两个月的代理费，同时向甲方缴纳300000元的履约保证金，并自2013年3月1日起，每月20日前向甲方足额交清本月任务数（当年总任务÷12），如上交不及时或无故拖延拒交，则视为违约，甲方有权单方终止代理协议，履约保证金不再退还。因停电、设备正常检修或政策性停播等属于正常停播，如三天内不能恢复正常，每超1天按该设备所发布广告在代理费所占的比例予以冲减上缴任务，冲减任务数需双方负责人签字后方可生效，并每季度清算一次，协议到期前甲方提前20天通知乙方进行结算，乙方不得超出代理期与客户签订广告代理协议或收取广告费，否则甲方有权扣除乙方履约保证金并依法追回所有超代理期所收取的费用……”。该协议签订后，因原广告承包者武军伟和确山县有线电视台尚有遗留的经济纠纷未完全解决，由确山县有线电视台、驻马店市豫南文化传媒有限公司、武军伟于2013年2月3日经过协商，3家达成协议，该协议约定：“武军伟于2013年2月1日至2014年1月31日在确山县有线电视台、驻马店市豫南文化传媒有限公司（李玉华）代理广告期间播出驻马店市3家房地产广告（中央帝景、中州龙湖、贵和世家）的流动字幕，依次来冲抵确山县有线电视台欠武军伟的债务，广告播出时间为1年，广告由后承包者驻马店市豫南文化传媒有限公司负责播出，播出广告产生的广告费用由确山县有线电视台从驻马店市豫南文化传媒有限公司广告承包费中冲抵300000元”。该协议签订之后，驻马店市豫南文化传媒有限公司按约定履行了约定义务，分别于2013年1月、2014年3月向确山县有线电视台交付履约保证金300000元。
在合同的履行中，由于确山县留庄镇、双河镇在有线台架设前端，截断了县有线电视台的广告信号，从2104年10月3日至2015年11月没有信号，刘店镇装机顶盒，造成有线台的广告根本无法播出，给承包人驻马店市豫南文化传媒有限公司造成了经济损失，经双方于2015年11月21日协商，双方同意确山县有线电视台补偿驻马店市豫南文化传媒有限公司经济损失333000元，该333000从驻马店市豫南文化传媒有限公司应缴的广告代理费中冲抵。
双方2013年的广告代理协议履行期限届满后，双方又于2016年2月1日签订确山县有线电视台流动字幕广告代理协议，该协议主要约定：“代理经营范围为确山县有线电视台流动字幕广告，代理经营年限为2016年2月1日至2019年1月31日，驻马店市豫南文化传媒有限公司（乙方）向确山县有线电视台（甲方）交纳代理经营管理费用1300000元，以后每年在此基础上浮5%；付款方式为乙方按月向甲方支付代理费，第一个季度自签订协议之日前两个月每月交120000元，以后每月20日前交186000元（第二、三年的代理费按此比例交款），付款以电汇、现金等方式。甲方根据乙方交款情况安排播出代理的广告，如乙方未能按照约定的付款时间向甲方支付广告代理费，甲方有权停播乙方提供的广告内容，并解除本协议。乙方在签订本协议后，一次性向甲方交纳广告代理履约金300000元……”。该协议签订后，因2013年的广告代理协议履行期限届满后，300000元的履约保证金未予退还，2016年的协议履约保证金300000元未交付。
在合同的履行中，确山县有线电视台要求驻马店市豫南文化传媒有限公司支付从2016年4月至2016年8月31日的代理费357310元，驻马店市豫南文化传媒有限公司以应按协议予以冲抵为由，拒绝支付，为此，确山县有线电视台以驻马店市豫南文化传媒有限公司下欠代理费357310元未予支付为由，于2016年9月3日向驻马店市豫南文化传媒有限公司发出通知并公告，停止播放原告的一切广告，终止了广告代理协议。
一审法院认为，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。依法成立的合同对当事人具有法律约束力。双方于2013年1月11日签订的广告代理协议，确山县有线电视台于2013年2月3日、2015年11月21日的冲抵代理费证明及双方于2016年2月1日签订的确山县有线电视台流动字幕广告代理协议，是双方当事人的真实表示，且不违反法律规定，为有效合同，确山县有线电视台应当按照约定向驻马店市豫南文化传媒有限公司冲抵代理费603300元，驻马店市豫南文化传媒有限公司以应按约定冲抵代理费，拒交2016年4月至2016年8月31日的代理费357310元无过错，确山县有线电视台以驻马店市豫南文化传媒有限公司拒交代理费357310元为由停播广告，单方终止合同为违约行为，鉴于驻马店市豫南文化传媒有限公司请求解除合同，双方2016年2月1日的广告代理合同应予解除并返还履约保证金。《中华人民共和国合同法》第六十七条规定：当事人互负债务，有先后履约顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求；第一百零七条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。按照协议约定双方应冲抵的603300元尚未冲抵，现应冲抵驻马店市豫南文化传媒有限公司应交纳的代理费357310元，冲抵后尚有245990元应为驻马店市豫南文化传媒有限公司债权，确山县有线电视台应当向驻马店市豫南文化传媒有限公司给付245990元。关于驻马店市豫南文化传媒有限公司主张确山县有线电视台赔偿违约经济损失57000元，证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十七条、第九十四条第一款第（二）项、第一百零七条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，一审法院判决如下：一、驻马店市豫南文化传媒有限公司与确山县有线电视台于2016年2月1日签订的《确山县有线电视台流动字幕广告代理协议》解除；二、确山县有线电视台于本判决生效之日起五日内给付驻马店市豫南文化传媒有限公司245990，并返还保证金300000元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回驻马店市豫南文化传媒有限公司的其他诉讼请求。案件受理费9833元，由驻马店市豫南文化传媒有限公司负担1433元，确山县有线电视台负担8400元。
二审期间，因驻马店市豫南文化传媒有限公司法定代表人涉嫌虚假诉讼，确山县公安局于2017年2月13日对李玉华涉嫌虚假诉讼案立案侦查，并函告本院。2018年1月15日确山县公安局对李玉华涉嫌虚假诉讼案作出撤案处理，并函告本院。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：1.案涉两份证明是否虚假，驻马店市豫南文化传媒有限公司能否用来冲抵所欠代理费；2.保证金300000元是否应予返还。
关于争议焦点一，案涉两份证明是否虚假，驻马店市豫南文化传媒有限公司能否用来冲抵所欠代理费。确山县有线电视台主张两份证明系虚假的，但其未能举证证实，且确山县公安局已经对驻马店市豫南文化传媒有限公司法定代表人李玉华涉嫌虚假诉讼案作出撤案处理，故确山县有线电视台应承担举证不能的不利后果。确山县有线电视台二审期间又称2014年2月22日双方对遗留广告问题以签订《协议书》的形式已经一次性解决完毕，但驻马店市豫南文化传媒有限公司对此不予认可，认为该《协议书》约定的内容与2013年2月3日证明内容无关联性。因该证明与落款时间为2015年11月21日的证明中均有确山县有线电视台前台长景磊的签字，且景磊在出庭作证中陈述该两份证明的签字时间为同一天，因此落款日期为2013年2月3日的证明实际出具日期应在2014年2月22日之后，故驻马店市豫南文化传媒有限公司辩称2013年2月3日证明与2014年2月22日《协议书》之间不具有关联性的意见，本院予以采纳。综上，双方应按约定冲抵该两份证明记载的款项共计603300元。
关于争议焦点二，保证金300000元是否应予返还。因双方存在冲抵代理费的约定，确山县有线电视台有义务按照约定向驻马店市豫南文化传媒有限公司冲抵代理费603300元，驻马店市豫南文化传媒有限公司以该理由于2016年4月份开始拒交代理费并无过错，故一审判决支持驻马店市豫南文化传媒有限公司返还保证金的诉讼请求并无不当。
综上所述，确山县有线电视台的上诉理由不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9833元，由上诉人确山县有线电视台负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李晓龙
审 判 员 许卫卫
代理审判员 李力伟
二〇一八年一月三十日
书 记 员 柳莹莹