安徽省铜陵市狮子山区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖0703民初42号
原告：谢书。
委托代理人：孙志华，安徽铜鼎律师事务所律师。
委托代理人：方秉国，安徽铜鼎律师事务所律师。
被告：张凡友。
被告：铜陵凡友地质治理有限公司，住所地安徽省铜陵市狮子山区翠湖街道办事处办公室二楼。
法定代表人：张凡友，该公司总经理。
上述两被告共同委托代理人：田军，安徽创元律师事务所律师。
上述两被告共同委托代理人：汪扬扬，安徽创元律师事务所实习律师。
原告谢书诉被告张凡友、铜陵凡友地质治理有限公司（以下简称凡友公司）民间借贷纠纷一案，本院于2016年1月8日立案受理。依法由审判员丁爱平适用简易程序于2016年2月18日和2016年3月8公开开庭进行了审理。2016年2月18日，原告谢书的委托代理人孙志华和被告张凡友、凡友公司法定代表人张凡友到庭参加诉讼；2016年3月8日，原告谢书及其委托代理人方秉国和被告张凡友、凡友公司法定代表人张凡友以及两被告共同委托代理人田军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
谢书诉称：谢书与张凡友系亲戚关系，自2014年2月份起，张凡友以经营需要资金为由向谢书借款，谢书以代付、汇款等方式多次借款给张凡友和凡友公司，截至2015年4月3日，谢书共借给张凡友和凡友公司350万元，同日，双方达成还款协议，约定：1、以张凡友和凡友公司的部分房产抵偿252万元；2、余款98万元以现金支付，自协议签订之日起15日支付50万元，75日内付清余款48万元；3、逾期支付按每日万分之二承担违约金；4、张凡友和凡友公司以财产清单所列机器设备及车辆为所欠债务作抵押担保。三方履约过程中，张凡友和凡友公司只履行了房产抵债和归还了23万元，余款经谢书多次催讨无果。现诉至法院要求判令：1、张凡友和凡友公司共同归还谢书借款本金75�元，并支付违约金32244元（以27万元为基数，从2015年4月19日起按日万分之二计算至2015年12月29日止，计13716元；以48万元为基数，从2015年6月19日起按日万分之二计算至2015年12月29日止，计18528元）；2、谢书对张凡友和凡友公司所有的财产（具体如下：钻车、空压机、喷射机、发电机、注浆机，车号为皖G×××××吊车一辆，车号为皖G×××××皮卡车一辆，车号为皖G×××××、皖G×××××越野车二辆，车号为皖G×××××皮卡车一辆，房产为奥莱国际广场8106房、8107房、8108房、8112房、8113房）抵押权成立，并对上述第1项付款的限额内享有优先受偿权；3、本案诉讼费用由张凡友和凡友公司共同承担。
张凡友和凡友公司在庭审中辩称：凡友公司于2011年成立，因经营需要资金，2013年，谢书投资240万元入股凡友公司，入股时张凡友与谢书之间达成了协议，谢书占股份40%�张凡友占股份60%，后因经营不善，2014年3月份，谢书强行要求撤股，张凡友拿不出现金，240万元一年计算得出了110万元的利息，总计要还款350万元，后双方签订还款协议。谢书的哥哥谢秀利已经收到了张凡友作价3602733元的房产，张凡友用现金偿还了谢书95万元，张凡友用承兑汇票偿还了谢书278026元；以上累计共偿还4830759元；张凡友偿还的款项已远远超过了350万元。综上，请求法院查明事实，驳回谢书的诉讼请求。
经审理查明：安徽硕恒置业有限公司开发投资铜陵市奥莱国际广场的房产，并将工程交由安徽圣天实业有限公司施工，张凡友挂靠在华东勘察基础工程总公司二分公司名下对该工程进行部分施工。
2015年4月3日，张凡友（甲方）、谢书（乙方）、凡友公司（丙方）三方签订一份《还款协议书》，主要约定：1、2014年2月起，甲、丙因生产经营需要，共同向乙方借款。乙方以代付、直接汇款等方式借款给甲、丙方。经三方详细对账，明确截止签订本协议之日，甲、丙方共同欠乙方借款350万元；2、甲方和丙方以名下所有财产对所欠乙方的350万元债务承担连带责任，截止2015年2月底，甲方拥有门面房五套（奥莱广场），甲、丙方有机器设备及车辆（详见清单附件），以上财产皆为乙方可主张权利之偿还范围，乙方可择任意同等于350万元的财产受偿，甲、丙方对此予以同意；3、以房抵债之履约方式：甲方将其所有的位于奥莱广场的门面房四套（房号：8107、8108、8112、8113）抵偿给乙方，总计双方协商价款为252万元，过户所有费用由乙方承担，由于甲方房屋存在瑕疵，甲方应当在十日内完成变更在硕恒房地产开发商以及相关部门的合同，并应当积极配合乙方完成备案、过户手续，若因甲方原因在约定期限内�完成变更手续，超过每日甲和丙方应当向乙方承担每日总欠款的万分之二违约金，上述固定资产抵债后的不足部分以现金方式支付，甲方和丙方在本协议签订之日起15日内将50万元支付给乙方，余款48万元在本协议签订之日起75天内付清，超过每日甲方和丙方应当向乙方承担每日总欠款万分之二违约金，甲、丙方以财产清单中所列机器设备及车辆为所欠乙方债务作抵押担保，乙方享有优先受偿权。
庭审中，谢书自认张凡友和凡友公司归还了23万元，谢书也同意将铜陵市奥莱广场的门面房四套（房号：8107、8108、8112、8113）登记在谢秀利名下。
2015年4月29日，张凡友和谢秀利共同在工程款换房转让结算证明签字确认，该结算证明载明“今由冶金工业部华东勘察基础工程总公司二分公司转让给张凡友的奥莱国际广场8号楼8107号、8108号、8112号、8113号房屋共肆套计人民币3602733元，经张凡友与谢秀利双方协商，同意由谢秀利，身份证号码××（即购房人与安徽硕恒置业有限公司签订购房合同），从商品预售合同签定之日起，该房再不得转让、退换，如此后因购买该房屋发生任何房款纠纷与铜陵圣天实业有限公司、安徽硕恒置业有限公司无关，由张凡友与购房人谢秀利双方自行解决，特此证明，转让人张凡友、购房人谢秀利”。
2015年12月22日，谢秀利与安徽硕恒置业有限公司签订四份《商品房买卖合同》，分别是奥莱国际广场8栋107房、108房、112房、113房，价款合计2521815元，并开具了该房款的不动产统一发票。
另查：还款协议附件中约定的抵押财产（具体为：钻车、空压机、喷射机、发电机、注浆机，车号为皖G×××××吊车一辆，车号为皖G×××××皮卡车一辆，车号为皖G×××××、皖G×××××越野车二辆�车号为皖G×××××皮卡车一辆，房产为奥莱国际广场8106房、8107房、8108房、8112房、8113房）均未在相关部门办理抵押登记，双方也未提供证据证明上述财产的所有权人。
上述事实，有谢书提供的还款协议书、财产清单、购房合同及发票、张凡友和凡友公司提供的内部承包协议、工程款换房转让结算证明等证据证明，上述证据经庭审举证、认证，并结合当事人陈述予以认定。
本院认为：谢书、张凡友、凡友公司三方签订《还款协议》，系当事人的真实意思表示，且内容未违反法律、行政法规的效力性强制规定，合法有效。该协议中明确约定张凡友和凡友公司欠谢书350万元，庭审中，张凡友也明确表示该款系借款本金和利息，张凡友和凡友公司在协议中明确约定剩余款项还款时间，到期后，张凡友和凡友公司未按约定还款，显属违约。现谢书要求张凡友和凡友公司共同支付借款本金75万元及违约金32244元，符合法律规定，本院予以支持。张凡友和凡友公司在庭审中辩称所欠款已全部付清，并且超付，本院均不予采纳，具体理由如下：1、张凡友提交了两份证明，证明归还了90万元和278026元，由谢秀利签字确认，谢书不认可是谢秀利签字，张凡友庭后申请对谢秀利笔迹进行鉴定，本案张凡友提交的两份证明出具的时间分别是2014年8月18日和2015年3月13日，均是三方签订还款协议之前，还款协议是截止2015年4月3日的总结算，即使证明的内容是真实的，也不能否认还款协议欠款350万元的事实，鉴定没有必要性；2、张凡友出具2015年10月10日的一份银行流水明细认为支付给谢书5万元，谢书认可，但认为是包括在庭审中自认的23万元之中，张凡友对是否支付该23万元，应当承担举证证明责任，张凡友未举证证明，张凡友应承担�证不能的法律后果，本院对谢书认为23万元包括该5万元的意见，予以认可；3、张凡友又辩称，在张凡友和凡友公司抵给谢书的四套房款价格应当是3602733元，并不是252万元，并提交了《工程款换房转让结算证明》，该份证明仅能反映张凡友在冶金工业部华东勘察基础工程总公司二分公司转让给张凡友的四套房款，并没有否定还款协议协商四套房价格为252万元转让给谢秀利，结合2015年12月22日，谢秀利与安徽硕恒置业有限公司签订的《商品房买卖合同》约定的房款和开具的发票均是252万余元，该辩称意见，证据不足，本院不予采信。谢书要求确认对张凡友和凡友公司财产的抵押权成立并在借款本金和违约金范围内享有优先受偿权，本案对所约定抵押设备、车辆以及房产，均未办理抵押登记，并且该财产的所有权或处分权人均无证据反映，该诉讼请求，证据不足，本院�予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百零六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告张凡友、铜陵凡友地质治理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告谢书借款75万元，并支付违约金32244元；
二、驳回原告谢书的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费11622元，依法减半收取5811元，由被告张凡友、铜陵凡友地质治理有限公司共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的�数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。
审判员 丁爱平
二〇一六年五月二十日
书记员 袁 捷
附相关法律条文：
《中华人民共和民法通则》第八十四条——债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。
债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。
第一百零七条——当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条——当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第二百零六条——借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条——当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明�事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。