文书内容内蒙古自治区乌海市海勃湾区人民法院民 事 判 决 书（2014）乌勃商初字第00092号原告乌海市金旭建筑安装有限责任公司。法定代表人刘占荣，董事长。委托代理人姚彪，男，汉族。委托代理人郭维多，内蒙古济海律师事务所律师。被告乌海市顺恒源商贸有限责任公司，住所地乌海市海勃湾千里山工业园区。法定代表人杨涛，董事长。委托代理人段士军，内蒙古天晟律师事务所律师。原告乌海市金旭建筑安装有限责任公司（以下简称金旭公司）诉被告乌海市顺恒源商贸有限责任公司（以下简称顺恒源公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告金旭公司委托代理人姚彪、郭维多，被告顺恒源公司委托代理人段士军，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告金旭诉称，2012年6月1日被告作为发包方将本公司办公楼的建筑工程发包给原告单位，原被告签订了“建筑工程施工合同”，该合同约定“发包方将位于乌海市轻工业园区的办公楼工程承包给承包方，合同价款661.32万元”，办公楼面积5098平方米，其中地下室为1310平方米，每平方米1000元，办公楼地上三层，共计3788平方米，每平方米1400元，合同中价款为6613200元，一层完成，附合同中借款的20%，办公楼封顶后被告支付合同总价款45%，共计4298580元。合同签订后，原告按合同约定入住工地开始施工在施工过程中，被告又将其单位的库房、宿舍工程发包给原告，但双方未签订建筑施工合同，现原告已完成库房、宿舍的基础工程。现办公楼主体工程已经封顶，2012年被告单位因资金紧张，其单位的办公楼、库房工程被迫停工，被告一直未给原告结算已完工的工程款，原告无法支付工人工资，部分工人留守工地，原告多次到被告协商未果，故提起诉讼，请求依法判决:1、请求判令解除双方的建筑承包合同；2、请求判令被告优先偿还办公楼的工程款2888580元（4298580元办公楼封顶以后付工程款减去141万元已付款=2888580元）；利息2458759元（按银行利率6.65%×2888580元×1168天÷365天×4倍=2458759元，2012年11月2日封顶后-2016年1月13日）；实际损失50万元（工资损失）；可获得的利润100万元。3、请求判令被告支付库房、宿舍的造价853884元；利息759184元（按6.65%×853884×1220天÷365×4倍=759184元，2012年9月10日-2016年1月13日,共计1220天）；可获得的利润250万元。4、判令被告支付实际损失材料费639352.5元，机械设备361800元，停工期间人工工资150万元，临建工程、人工和材料共计136000元，共计2637152.5元。5、请求判令被告支付原告利息至清偿之日。6、诉讼费用由被告承担。被告顺恒源辩称，诉请1我方认可。对于诉请2工程款的数额我方不予认可，原告以合同约定的工程款支付方式和比例来认定办公楼主体封顶的工程款是不正确的，对于这一项，根据谁主张谁举证的原则，应当由原告提交办公楼主体封顶的准确工程款，否则承担举证不能的法律后果。对原告方请求的利息，由于双方在施工过程中经过协商原告愿意垫资来建设，所以不存在拖欠工程款的利息问题。原告请求的利润不应该得到支持，缺乏事实根据，和法律依据。实际损失我方也不予认可，当停工以后被告方代原告及时给工人发放了工资，不存在窝工的问题。对于诉请3库房的造价我方认可，对于其请求的利息我方不予认可，由于双方在施工过程中经过协商原告愿意垫资来建设。对诉请4不具体明确，不应该得到支持。就原告方事实和理由部分，在2012年6月1日双方签订建设工程施工合同属实，原告在施工的工程中明知被告在办公楼起二层时资金断裂，却与被告协商垫资建设，在施工的过程中被告方支付原告工程款为2230000元，现办公楼主体已经封顶，库房基础部分已经成型。双方就办公楼签过施工合同，现办公楼主体已封顶，库房部分基础已成形。在施工过程中我方发现办公楼起二层时资金断了的问题，及时通知了原告，在与原告协商情况下其愿意垫资盖办公楼，施工过程中我们按照进度拨付了大部分的工程款，大概270万、280万元左右。合同约定办公楼总价款700万，后因工程没有按照合同盖完，支付了一部分工程款，以预决算的方式以原告干多少工程结多少钱，原告请求支付工程款588万元是没有依据的。经审理查明，2012年6月1日，被告乌海市顺恒源商贸有限责任公司（发包方）与原告乌海市金旭建筑安装有限责任公司（承包方）签订了一份《建设工程施工合同》。合同载明：“一、工程概况：工程名称：乌海市顺恒源商贸有限责任公司办公楼；工程地点：乌海市海勃湾区轻工业园区；二、工程承包范围：承包范围：办公楼（设计图纸所有内容，不包括消防）；……五、合同价款6613200元；……第二部分通用条款24.工程预付款，实行工程预付款的，双方应当在专用条款内约定发包人向承包人预付工程款的时间和数额，开工后按约定的时间和比例逐次扣回。预付时间应不迟于约定的开工日期前7天。发包人不按约定预付，承保人在约定预付时间7天后向发包人发出要求预付的通知，发包人收到通知后仍不能按要求预付，承包人可在发出通知后7天停止施工，发包人应从约定应付之日起向承包人支付应付款的贷款利息，并承担违约责任。……26.工程款（进度款）支付：26.1在确认计量结果后14天内，发包人应向承包人支付工程款（进度款）。按约定时间发包人应扣回的预付款，与工程款（进度款）同期结算。26.2本通用条款第23条确定调整的合同价款，第31条工程变更调整的合同价款及其他条款中约定的追加合同价款，应与工程款（进度款）同期调整支付。26.3发包人超过约定的支付时间不支付工程款（进度款），承办人可以向发包人发出要求付款的通知，发包人收到承包人通知后仍不能按要求付款，可与承包人协商签订延期付款协议，经承包人同意后可延期支付。协议应明确延期支付的时间和从计量结果确认后第15天起计算应付款的贷款利息。26.4发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未能达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。……44.合同解除：44.2发生本通用条款第26.4款情况，停止施工超过56天，发包人仍不支付工程款（进度款），承包人有权解除合同。44.4有下列情形之一的，发包人承包人可以解除合同：（1）因不可抗力致使合同无法履行；（2）因一方违约（包括因发包人原因造成工程停建或缓建）致使合同无法履行。……44.6合同解除后，承包人应妥善做好已完成工程和已购材料、设备的保护和移交工作，按发包人要求将自有机械设备和人员撤出施工场地。发包人应为承保人撤出提供必要条件，支付以上所发生的费用，并按合同约定支付已完工程价款。已经订货的材料、设备由订货方负责退货或解除订货合同，不能退还的货物和因退货、解除订货合同发生的费用，由发包人承担，因未及时退货造成的损失由责任方承担。除此之外，有过错的一方应当赔偿因合同解除给对方造成的损失。……26.工程款（进度款）支付，双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间与第三部分专用条款六‘合同价款与支付方式相同’。……第三部分，专用条款；六、合同价款与支付：1、办公楼建筑面积5098㎡，其中地下室1310㎡，地上一层1276㎡，二三层各1256㎡。2、办公楼地下每平米价格1000元，地上三层为每平米价格1400元。3、办公楼地上一层完成，付合同总价款的20%，计￥1322640元（壹佰叁拾贰万贰仟陆佰肆拾元整）。办公楼主体封顶后付合同总价款的45%，计￥2975940（贰佰玖拾柒万伍仟玖佰肆拾元整）。办公楼具备使用条件付合同总价款的30%，计￥1983960元（壹佰玖拾捌万叁仟玖佰陆拾元整）。剩余5%，计￥330660元（叁拾叁万零陆佰陆拾元整）一年付清”。上述合同签订后，原告按合同约定履行施工义务。2012年11月2日，办公楼已完成主体注砼封顶工作。后因被告乌海市顺恒源商贸有限责任公司未按合同约定支付工程预付款，原告乌海市金旭建筑安装有限责任公司遂停止施工。另查明，在履行办公楼承建合同中，原被告达成口头协议，由原告承建被告的库房、及宿舍工程。后经乌海市诚信工程造价咨询事务所有限责任公司所做出的乌诚造价[2013]第118-3号《造价鉴定报告》认定，“已完成的库房及宿舍零星工程造价经与原、被告双方核对后，鉴定工程造价为853884元”。本案审理过程中，被告顺恒源公司于2014年11月24日申请对已完成的办公楼主体工程的工程造价和工程质量进行鉴定，但在鉴定过程中未按鉴定机构要求按时提供施工蓝图，致使鉴定机构不能完成鉴定，乌海市诚信工程造价咨询事务所有限责任公司于2015年12月15日将鉴定退回委托机构。再查明，本案原审一审中原告自认被告乌海市顺恒源商贸有限责任公司共向原告支付了2230000元工程款。以上事实有原告提供的《建设工程施工合同》、工资表及管理人员的花名册、库房的鉴定报告、刘来源承包合同书、宿舍楼预算书一份及其法庭陈述，被告乌海市顺恒源商贸有限责任公司提供预算公司对办公楼和库房作的预算书及其法庭陈述在案佐证。本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷，原被告双方所签订的关于办公楼的《建筑工程施工合同》符合法律规定，本院予以确认。现因被告未按合同约定履行付款义务，导致合同无法继续履行，双方均同意解除合同，本院予以确认。原被告均认可办公楼主体已封顶，按照原被告双方所签订和施工合同约定，在办公楼地上一层完成，付合同总价款的20%，计1322640元，主体封顶后付合同总价款的45%，计2975940元。因此，关于办公楼工程款，根据目前原告已完工程量，被告应当向原告支付工程款共计4298580元。关于原告乌海市金旭建筑安装有限责任公司主张的利息问题，在原审一审中原告认可被告现已向其支付的工程款总金额为2230000元，故本院依法采信原告陈述。关于付款期限，原告未能举证证明，因此，对于原告主张工程款利息，本院依法支持以封顶后拖欠的应付工程款2068580元（4298580元-2230000元）为计算基数，计算的时间从应付工程款的2012年11月2日起至2016年1月13日，按同期中国人民银行公布的贷款利率计算6.40%。利息计算为422919.76元（6.40%÷365天×2068580元×1166天）。关于原告主张的办公楼人工费用的问题，原被告在合同中约定“停止施工超过56天，发包人仍不支付工程款（进度款），承包人有权解除合同”，根据双方陈述，原告关于办公楼施工的停工时间为2012年11月2日，因此在期满56天之后，原告应当及时解除合同，以避免损失扩大，则损失由其自行承担。故对其人工工资损失支持56天，根据其所举证据，每月支付86385元工资标准计算，本院依法支持其工资损失为161252元（86385元÷30天×56天）。关于原告主张的办公楼合同履行后的利润问题，因该工程属于整体承包项目，本院不予支持。关于原被告双方口头约定的库房及宿舍工程所形成的口头合同问题，通过法庭调查，原被告双方均予以认可，本院依法予以确认。现因被告未按合同约定履行付款义务，导致合同无法继续履行，双方均同意解除合同，本院予以确认。关于此两项工程造价问题，经乌海市诚信工程造价咨询事务所鉴定，“已完成的库房及宿舍零星工程造价经与原、被告双方核对后，鉴定工程造价为853884元”，原告另外独立主张的舍楼人工及材料费已在该鉴定报告中已有评估，包含其中，因此不应再行重复主张。故对原告所主张的库房及宿舍相关工程费用总计支持853884元。对于原告主张库房工程款利息，本院依法支持以停工后拖欠的应付工程款853884元为计算基数，计算的时间从应付工程款的2012年9月10日起至2016年1月13日（停工之日至原告主张截止之日），按同期中国人民银行公布的贷款利率计算6.40%。利息计算为182317.37元（6.40%÷365天×853884元×1218天）。关于原告主张的此项工程材料费问题，在鉴定报告中已有包含，不应另行主张，本院对其另行主张的材料费不予支持。关于此项工程的机械设备款，应双方并未就机械设备达成转让协议，故原告所使用的机械设备仍然归其所有，故对原告主张的机械设备款，本院不予支持。关于库房及宿舍工程停工后人工损失，因双方未能签订书面合同，且原告亦未能举证证实此项损失的客观存在，故应当承担举证不能的不利后果，对于此项损失，本院无法予以认定，故不予支持。关于原告主张的库房及宿舍施工合同履行后的利润问题，因原告未能举证证明产生利润的确切标准，故本院不予支持。对于原告诉请第五项主张的利息请求，可待实际发生后另行主张。关于原告独立主张的临建工程人工及材料费诉求，已在乌海市诚信工程造价咨询事务所有限责任公司所做出的乌诚造价[2013]第118-3号《造价鉴定报告》第六项中评估，并包含其中，因此不应再行重复主张。故对此项主张，本院不予支持。2014年11月24日，被告顺恒源公司申请对已完成的办公楼主体工程的工程造价和工程质量进行鉴定，但在鉴定过程中未按鉴定机构要求按时提供施工蓝图，致使鉴定机构不能完成鉴定,被告顺恒源公司应承担由此带来的不利后果。综上，根据《中华人民共和国合同法》第三十六条、第七十七条、第二百六十九条、第二百七十条、第二百八十三条、第二百八十四条、第二百八十六条；《最高人民法院关于审理建筑工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条、第十条、第十七条、第十八条、第十九条之规定，判决如下：一、确认解除被告乌海市顺恒源商贸有限责任公司与原告乌海市金旭建筑安装有限责任公司于2012年6月1日签订的《建设工程施工合同》；二、被告乌海市顺恒源商贸有限责任公司于本判决生效后即时支付拖欠原告乌海市金旭建筑安装有限责任公司的办公楼施工款2068580元；三、被告乌海市顺恒源商贸有限责任公司于本判决生效后即时支付因拖欠原告乌海市金旭建筑安装有限责任公司的办公楼施工款而导致产生的利息422919.76元、人工工资损失161252元，两项合计584171.76元；四、被告乌海市顺恒源商贸有限责任公司于本判决生效后即时支付因拖欠原告乌海市金旭建筑安装有限责任公司的库房及宿舍施工款853884元；五、被告乌海市顺恒源商贸有限责任公司于本判决生效后即时支付因拖欠原告乌海市金旭建筑安装有限责任公司的库房及宿舍施工款而导致产生的利息182317.37元；六、驳回原告乌海市金旭建筑安装有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费103885元，由原告乌海市金旭建筑安装有限责任公司负担67574元，被告乌海市顺恒源商贸有限责任公司负担36311元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于乌海市中级人民法院。本判决书发生效力后，如义务方不履行判决书所确定的义务，对方当事人可在判决书规定的履行期限届满之日起的法定期限内向本院申请执行（申请执行的期限为二年），在法定期限内未申请的，视为放弃申请执行权利。审 判 长  敖利杰代理审判员  贺礼军人民陪审员  张建利二〇一六年七月十一日书 记 员  崔 健《中华人民共和国合同法》第三十六条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百七十条建设工程合同应当采用书面形式。第二百八十三条发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。第二百八十四条因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：(一)未按约定支付工程价款的；(二)提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；(三)不履行合同约定的协助义务的。第十条建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：(一)建设工程已实际交付的，为交付之日；(二)建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；(三)建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。