北京市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）京02民终5134号
上诉人（原审被告）：刘兵，男，1976年7月19日出生，汉族，无业，住河北省沧州市运河区。
被上诉人（原审原告）：北京普驰电气有限公司，住所地北京市丰台区三营门（303所西门）。
法定代表人：严德耀，总经理。
上诉人刘兵因与被上诉人北京普驰电气有限公司（以下简称普驰电气公司）劳动争议一案，不服北京市丰台区人民法院（2018）京0106民初1500号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
刘兵上诉请求：撤销一审判决，改判确认刘兵与普驰电气公司自2016年12月12日至2017年2月27日存在劳动关系，普驰电气公司支付刘兵2017年1月工资3500元、2017年2月工资3500元、2017年1月12日至2017年2月27日未签订劳动合同双倍工资5200元、解除/终止劳动合同经济补偿金3500元、2016年12月12日至2017年1月31日休息日加班工资1600元、拖欠工资及离职补偿等款项延迟支付利息计2400元并承担本案诉讼费。刘兵主张其并未于2017年2月7日办理离职手续，普驰电气公司与其在支付工资、保险等事项均未达成一致，一审判决认定双方系协商一致解除合同，与事实不符；普驰电气公司在签订劳动合同时存在多处欺诈行为，单方面涂改劳动合同，合同内容违反国家法律法规强制性规定；鉴定意见书采用的检材、比对过程、鉴定程序均存在瑕疵。
普驰电气公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。
普驰电气公司向一审法院起诉请求判决：1.确认与刘兵之间不存在劳动关系；2.无需支付2017年1月1日至2017年1月31日工资2800元；3.无需支付解除劳动合同经济补偿金1400元；4.诉讼费由刘兵承担。
一审法院认定事实：刘兵主张其于2016年12月12日入职普驰公司，岗位是质检员，签订劳动合同，其月工资3500元，普驰公司未支付工资，2017年2月4日、2017年2月7日上班2天，2017年2月7日普驰公司将其赶出单位之后未再上班；在职期间，其休息日共加班7天，普驰公司未支付加班工资。普驰公司主张刘兵于2016年12月26日入职，双方签订了劳动合同，并约定试用期3个月，试用期工资2800元，转正后月工资3500元，2017年2月7日因刘兵试用期内工作能力、责任心未达到预期要求，双方协商一致解除劳动关系，其自2017年2月1日起没有出勤上班；刘兵在职期间加班2.5天，均已经调休。普驰公司就其上述主张提交劳动合同、2016年12月26日至2017年2月7日打卡记录、请假条、说明、司法鉴定意见书进行佐证。2016年12月26日至2017年2月7日打卡记录显示刘兵2017年2月1日至2017年2月7日未出勤。请假条显示刘兵2017年1月24日至2017年1月26日加班调休3天。说明载明：“质检人员刘兵，经工作中考核，工作能力、责任心未达到预期要求，经与刘兵谈话，达成共识，即日办理离职手续”，下方有刘兵签字确认，日期为2017年2月7日。刘兵对请假条、说明的真实性不持异议，对2016年12月26日至2017年2月7日打卡记录、劳动合同的真实性持有异议，主张劳动合同第五页乙方签字非其本人所答。司法鉴定意见书为北京明正司法鉴定中心于2017年11月7日出具的对劳动合同第五页乙方签字“刘兵”的笔迹鉴定意见，鉴定意见为检材字迹与样本字迹为同一人书写形成，刘兵对该鉴定意见持有异议，普驰公司对该鉴定意见不持异议。劳动合同载明“第四条……本合同于2016年12月26日生效，本合同于2019年12月25日终止；其中前3个月，即2016年12月26日至2017年3月25日为试用期。第十一条……甲方每月15日前以货币形式支付乙方工资，月工资为3500元。乙方在试用期期间的工资为2800元”，第五页甲方加盖有普驰公司公章，乙方有刘兵签字，时间为2016年12月26日。
2017年2月21日，刘兵向北京市丰台区劳动争议仲裁委员会提出仲裁，请求：1.确认与普驰公司于2016年12月12日至2017年2月21日存在劳动关系；2.普驰公司支付2017年1月12日至2017年2月21日未签订劳动合同二倍工资4500元；3.普驰公司支付2016年12月12日至2017年1月31日休息日加班工资1600元；4.普驰公司支付2017年1月1日至2017年2月21日工资5750元；5.普驰公司支付解除劳动合同经济补偿金3500元。2017年12月26日，北京市丰台区劳动争议仲裁委员会作出京丰劳人仲字[2017]第1438号裁决书：一、刘兵与北京普驰电气有限公司于2016年12月12日至2017年2月7日存在劳动关系；二、北京普驰电气有限公司于裁决生效之日起7日内支付刘兵2017年1月1日至2017年1月31日工资2800元；三、北京普驰电气有限公司于裁决生效之日起7日内支付刘兵解除劳动合同经济补偿金1400元；四、驳回刘兵的其他仲裁请求。
一审法院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。因刘兵认可2017年2月7日之后未回普驰公司上班且对说明的真实性不持异议，劳动合同显示刘兵入职时间为2016年12月26日，故法院确认2016年12月26日至2017年2月7日双方存在劳动关系。因普驰公司认可未支付刘兵2017年1月1日至2017年1月31日工资，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”的规定，普驰公司应当支付刘兵2017年1月1日至2017年1月31日工资2800元。根据说明所载内容，且考虑普驰公司拖欠工资及其未缴纳社保的事实，法院视为2017年2月7日，双方协商一致由普驰公司向刘兵提出解除劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的……”、第四十七条第一款“经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，普驰公司应当支付刘兵解除劳动合同经济补偿金1400元。
据此，一审法院于2018年3月判决：一、刘兵与北京普驰电气有限公司于2016年12月26日至2017年2月7日存在劳动关系；二、北京普驰电气有限公司于判决生效之日起7日内支付刘兵2017年1月1日至2017年1月31日工资2800元；三、北京普驰电气有限公司于判决生效之日起7日内支付刘兵解除劳动合同经济补偿金1400元；四、驳回北京普驰电气有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供相应的证据加以证明；在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。劳动合同显示刘兵于2016年12月26日入职，而刘兵亦认可其于2017年2月7日后未再向普驰电气公司提供劳动，故一审法院认定双方于2016年12月26日至2017年2月7日期间存在劳动关系，并无不当。鉴定结论显示劳动合同确系刘兵本人所签，刘兵主张未签劳动合同二倍工资，缺乏事实依据。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。刘兵未能举证证明存在加班，一审法院对其有关加班费的诉讼请求未予支持，亦无不当。关于欠发工资部分，一审法院亦根据查明情况对刘兵诉讼请求中的合理部分予以支持；考虑到普驰电气公司确实存在欠发工资情况，现刘兵亦已实际离职，一审法院判决普驰电气公司支付解除劳动合同经济补偿金1400元，公平合理。综上，刘兵的上诉请求不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由刘兵负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 洁
审 判 员 庞 妍
审 判 员 张玉贤
二〇一八年六月一日
法官助理 曹成成
书 记 员 沈茜雯