河南省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫民再524号
再审申请人（一审被告、二审上诉人）：宋保生（又名宋宝生），男，汉族，1957年5月8日出生，住安阳市文峰区。
委托诉讼代理人：申思，河南大然律师事务所律师。
被申请人（一审原告、二审被上诉人）：张国民，男，汉族，1954年9月19日出生，住安阳市文峰区。系安阳文峰区顺天建材经销中心负责人。
委托诉讼代理人：李保书，男，汉族，1974年3月27日出生，住安阳市。
委托诉讼代理人：田丽敏，女，汉族，1984年1月29日出生，住安阳市文峰区。
被申请人（一审被告）：汤阴县仙居园殡葬服务有限公司，住所地：汤阴县韩庄乡飞凤路西段路南。
法定代表人：马海峰，该公司执行董事。
再审申请人宋保生因与被申请人张国民、汤阴仙居园殡葬服务有限公司（简称仙居园公司）定作合同纠纷一案，不服安阳市中级人民法院（2015）安中民三终字第809号民事判决，向本院申请再审。本院于2016年3月2日作出（2016）豫民申第180号民事裁定，提审了本案。本院依法组成合议庭，于2016年9月8日公开开庭审理了本案。宋保生及其委托诉讼代理人申思、张国民的委托诉讼代理人李保书、田丽敏到庭参加了诉讼。被申请人仙居园公司经本院依法传唤未到庭，依法对其缺席审理，本案现已审理终结。
宋保生申请再审称：其接受安阳市健丰食品有限公司（简称健丰公司）董事长朱东海的口头委托，担任筹备设立中的汤阴县殡仪服务站站长，负责处理该站开业前的设备采购、人员招聘及制度设立等事宜。期间其以汤阴县殡仪服务站的名义向张国民定作了涉案货柜。该货柜自2013年6月17日安装至汤阴县殡仪服务站至今，一直都在该站的使用之中。仙居园公司是该代理行为的委托方和实际受益方，应承担相应的法律后果。原判决让其个人承担汤阴县殡仪服务站的责任错误，请求撤销原判，改判由仙居园公司承担支付货款的责任并支付利息，承担一、二审诉讼费用。
张国民辩称，宋保生履行的不是职务行为，定作合同是在宋保生××被××为汤阴县服务站站长之前签订的，宋宝生应承担支付货款的责任。
仙居园公司未答辩。
2014年10月30日，一审原告张国民向汤阴县人民法院提起诉讼称，2013年6月16日宋保生以仙居园公司开业需要货柜、货架为由与其签订了定作合同一份，双方在合同中约定了具体规格、运输办法及货款支付方法。其将制作好的货柜、货架运至仙居园公司安装到位、宋保生出具了收货条。现宋保生及仙居园公司一直拖欠货款不付，故请求依法判令仙居园公司及宋保生给付货款32650元及利息（利息自2013年6月17日按中国人民银行同期贷款利率计算至付清之日）；承担本案的全部诉讼费用。
汤阴县人民法院一审查明：张国民为个体工商户安阳市文峰区顺天建材经销中心（简称顺天建材）的负责人，2013年6月16日，顺天建材（乙方）与汤阴县殡仪服务站（甲方）签订合同书约定：货柜、货架由乙方负责制作，运输到甲方，费用由甲方支付，乙方须在供货期内将货物运到甲方指定地点。具体数量及金额为：货柜2.5米×0.9米×0.8米、4节、单价3750元；货柜2.5米×0.6米×1.1米、2节、单价3000元；货架17米×0.45米×2.2米、1节、11050元；运费600元。合计32650元。供货期2天，承包方式包工包料，付款方式：货到后一次性付清。合同甲方未加盖汤阴县殡仪服务站印章，宋保生在甲方处签字，乙方处加盖安阳顺天建材印章，张光伟在乙方处签字。6月17日，宋保生向顺天建材出具收到货架、货柜的收到条。2013年7月16日，健丰公司（汤阴县殡葬服务站股东、发起人）聘任宋保生为汤阴县殡仪服务站站长。2014年1月9日，仙居园公司成立。股东分别为马海峰、健丰公司、刘海顺。仙居园公司在成立期间，企业名称预先核准为仙居园公司。
汤阴县人民法院一审认为：宋保生提交的健丰公司的任命文件显示，其于2013年7月16日被任命为汤阴县殡仪服务站的站长。其与顺天建材签订定作合同，收取货柜的行为发生在被任命之前，现宋保生亦未提交证据证明其定作货架行为经健丰公司追认，故宋保生本人应承担支付货款的责任。双方在合同中约定宋保生应在收到货物后一次性付清货款，宋保生未按约定的期限支付货款，应承担违约责任。张国民要求宋保生支付货款32650元及利息的请求应予支持，利息应按中国人民银行同期贷款利率自2013年6月17日计算至本判决确定的履行期限届满之日，张国民提交的仙居园公司的工商登记档案中显示该公司2014年1月成立，公司预留名称为仙居园公司，张国民未提交证据证明上述货款与仙居园公司存在民事法律关系，现仙居园公司对该笔债务也不认可，故张国民关于仙居园公司应支付货款的请求不应支持。2015年1月19日汤阴县人民法院作出（2014）汤民二初字第286号民事判决：一、宋保生于判决生效后十日内给付张国民货款人民币32650元及利息（从2013年6月17日至本判决确定的履行期限届满之日止，按照中国人民银行规定的同期贷款利率计算）；二、驳回张国民的其他诉讼请求。案件受理费616元，减半收取308元，由宋保生负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宋保生上诉称，其接受健丰公司的委托与张国民签订了定作合同，其行为是职务行为，仙居园公司是该代理行为的委托方和实际受益方，应承担支付货款和利息的责任，请求撤销原判，由仙居园公司承担全部责任。
安阳市中级人民法院二审查明事实与一审一致。
安阳市中级人民法院二审认为，宋保生与张国民开办的顺丰建材签订合同、收取货物的行为均发生在被健丰公司正式任命为汤阴殡仪服务站站长之前，宋保生未提交相应的证据证明其购买货架行为经健丰公司追认；张国民提交的仙居园公司档案中显示该公司成立于2014年1月，公司预留名称为仙居园公司，宋保生在定作合同上代表的甲方是汤阴县殡仪服务站，其未提交证据证明该笔货款与仙居园公司有关，仙居园公司对该笔债务也未予认可，故宋保生上诉称其是职务行为、应由仙居园公司承担给付货款义务的理由不能成立，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。2015年5月15日，该院作出（2015）安中民三终字第809号民事判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费308元，由宋保生负担。
结合当事人的再审请求，本院对有争议的事实认定如下：
顺天建材2013年9月15日开具的销货清单显示购货单位为“汤阴县殡仪服务站”，顺天建材开具的发票也显示购货单位为“汤阴县殡仪服务站”，该销货清单和发票上均加盖有顺天建材的公章。本院再审期间，汤阴县殡仪服务站原工作人员李长平、索亚出庭作证证明：宋保生受健丰公司原董事长朱东海的委托，从2013年6月份起，负责汤阴县殡仪服务站开业前的筹备工作，负责设备采购、人员招聘、制度设立等事宜；在2013年6月18日宋保生以该站站长的名义在开业典礼上致辞。在汤阴县工商行政管理局存档的《公司设立登记审核表》、《公司名称预先核准通知书》等书证均载明仙居园公司的股东分别为健丰公司、马海峰、刘海顺，出资额分别为35万元、10万元、5万元。
再审中宋保生提供了从汤阴县工商行政管理局调取的《关于汤阴县殡仪服务站申请工商登记的请示》一份，该书证载明：“汤阴县殡仪服务站属于企业性质，实行独立核算，自主经营，自负盈亏。业务上接受县民政局指导、监督。依据工商登记条例和公司法，以汤阴县殡仪服务站名称在工商局进行登记，不符合规定。鉴于上述情况，汤阴县殡仪服务站拟名为：汤阴县仙居园殡葬服务有限公司，按企业性质在工商部门进行登记。”现在仙居园公司和汤阴县殡仪服务站住所地一致，股东结构一致。其他事实与原审查明一致。
本院再审认为，健丰公司是仙居园公司（汤阴县殡仪服务站）设立时的最大股东，其在正式任命宋保生担任汤阴县殡仪服务站站长前，已经口头委托宋保生以该站站长的名义开展前期筹建工作。宋保生以汤阴县殡仪服务站的名义与顺天建材签订的定作货柜、货架的合同，是双方真实意思表示，双方均应遵照履行。张国民依约制作了货架、货柜，运送到汤阴县殡仪服务站安装使用至今，该站的使用、受益行为可视为对宋保生定作货柜行为的事后追认。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》规定：“发起人以设立中公司的名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担相应责任的，人民法院应予支持。”故汤阴县殡仪服务站成立后，应依约向顺天建材实际经营者张国民承担支付货款的责任。因汤阴县殡仪服务站向汤阴县工商局行政管理局申请设立登记时，报请核准的企业名称与企业性质不符，后经请示该局，更名为仙居园公司，故仙居园公司应承担向张国民支付拖欠货款32650元及利息的责任。宋保生的再审请求成立，应予支持。原审认定部分事实错误，适用法律不当，应予纠正，依照《中华人民共和国民事诉讼》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销安阳市中级人民法院（2015）安中民三终字第809号民事判决和汤阴县人民法院（2014）汤民二初字第286号民事判决；
二、汤阴县仙居园殡葬服务有限公司自本判决生效之日起三日内给付张国民货款人民币32650元及利息（利息自2013年6月17日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至本判决限定的履行之日）；
三、驳回张国民的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费308元、二审案件受理费308元均由汤阴县仙居园殡葬服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李慧娟
代理审判员 徐世魁
代理审判员 郝明亮
二〇一六年九月十二日
书 记 员 韩 宇