广东省肇庆市鼎湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）肇鼎法刑初字第153号
公诉机关肇庆市鼎湖区人民检察院。
被告人李某，男，于安徽省马鞍山市和县，汉族，小学二年级文化，户籍地安徽省马鞍山市和县，暂住地广东省肇庆市鼎湖区永安镇永安市。2015年9月1日因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪被肇庆市公安局鼎湖分局刑事拘留，2015年9月24日被依法执行逮捕，2015年10月21日被肇庆市鼎湖区人民检察院取保候审。
辩护人邓杰雄，广东杰雄律师事务所律师。
肇庆市鼎湖区人民检察院以肇鼎检诉刑诉（2015）114号起诉书指控被告人李某犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2015年11月6日向本院提起公诉。本院于2015年11月9日立案受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员周启雄出庭支持公诉，被告人李某及其辩护人邓杰雄到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：自2015年年初，被告人李某在肇庆市鼎湖区永安镇永安市场南门附近经营一家早餐店。期间，其一直使用一种含硫酸铝铵的香甜泡打粉生产甜包、菜肉包、馒头并销售给他人。每天生产100余个，基本能销售完，售价为0.5元／个。2015年7月20日，肇庆市鼎湖区食品药品监督管理局向其派发了国家卫生计生委等5部门《关于调整含铝食品添加剂使用规定的公告》，要求在小麦粉及其制品（除油炸面制品、面糊、裹粉、煎炸粉外）生产中不得使用硫酸铝钾和硫酸铝铵。李某并未重视并抱有侥幸心理而继续使用含硫酸铝铵的香甜泡打粉生产甜包、菜肉包、馒头并销售给他人。2015年7月29日，区食品药品监督管理局的执法人员对李某经营的早餐店进行监督检查时，将其生产的甜包、菜肉包、馒头抽样检验并扣押含硫酸铝铵的香甜泡打粉19袋。经依法检验，抽样的甜包、菜肉包、馒头均含铝成份，检验结果均不合格，李某对检验结果无异议。
对上述事实，公诉机关向法庭提交了物证、书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见、勘验检查笔录、指认照片等证据，认为被告人李某明知制作有关食品时不能使用硫酸铝铵，却仍在其生产的甜包、菜肉包、馒头内添加含硫酸铝铵的香甜泡打粉并销售给他人，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十四条的规定，应当以生产、销售有毒、有害食品罪追究其刑事责任。并提出判处被告人李某六个月以上一年以下有期徒刑，并处罚金，且适用缓刑的量刑建议。提请本院依法惩处。
被告人李某对公诉机关指控其犯生产、销售有毒、有害食品罪无异议，未提出辩护意见。
辩护人提出的辩护意见：1、对指控定罪无异议，2、从本案的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度来看，被告人李某的主观恶意不深，危害程度不那么严重，目前还未发生严重的损害后果。李某有自首情节，到案后能如实供述自己的罪行，认罪态度好。被告人已被刑拘50多日，接受了一定的刑事处罚，其后被公安、检察机关取保候审，辩护人赞成公诉机关提出的对被告人适用缓刑的量刑建议，
经审理查明，被告人李某自2015年初至七月底，在肇庆市鼎湖区永安镇永安市场南门附近其经营的早餐店内，每天生产约百个甜包、菜肉包、馒头食品中使用一种含硫酸铝铵的复合膨松剂“香甜泡打粉”的非食品原料，对生产出的上述食品并以0.5元／个的价格售出。据此计算每日销售得款50元，每月按30天计算，月销售得款1500元，六个月销售得款合计9000元。
2015年7月20日，肇庆市鼎湖区食品药品监督管理局向其派发了国家卫生计生委等5部门《关于调整含铝食品添加剂使用规定的公告》，公告告知自2014年7月1日起膨化食品生产中不得使用含铝食品的添加剂，小麦粉及其制品（油炸面制品、面糊、裹粉、煎炸粉除外）生产中不得使用硫酸铝钾和硫酸铝铵。而被告人李某收到公告后并未引起重视，还心存侥幸继续使用含硫酸铝铵的“香甜泡打粉”生产甜包、菜肉包、馒头并销售给他人。2015年7月29日，区食品药品监督管理局的执法人员对李某经营的早餐店进行监督检查，现场扣押含硫酸铝铵的复合膨松剂“香甜泡打粉”19袋，并对被告人李某生产的甜包、菜肉包、馒头依法抽样检验，结果均含铝成份。被告人李某对检验结果无异议。
另查明，2015年8月31日，区食品药品监督管理局将本案移送鼎湖分局永安派出所依法查处。2015年9月1日涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪案的李某被永安派出所传唤到该派出所，接受调查。当日，李某被肇庆市公安局鼎湖分局刑事拘留。归案后，被告人李某如实供述自己的上述罪行。
上述事实，经过庭审举证、质证，有下列证据证实：物证扣押的19包复合膨松剂“香甜泡打粉”及其物证照片、扣押物品清单、查封（扣押）决定书副本、扣押笔录、书证到案经过、公告签收表、食品检验机构资质认定证书及附表、肇庆市鼎湖区食品药品监督管理局食品安全监督检验抽样单、立案决定书、证人马某、曹某的证言，被告人李某供述、鉴定意见广东省肇庆市质量计量监督检测所检验报告、勘验检查笔录、现场照片等，各证据之间能够相互印证，说明本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人李某在生产甜包、菜肉包、馒头食品中，使用国家禁止的非食品原料，且销售给他人，其行为已构成生产、销售有毒、有害食品罪。鉴于被告人李某生产、销售有毒、有害食品的时间半年左右，生产、销售金额9000元，其归案后，能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。公诉机关指控被告人李某犯生产、销售有毒、有害食品罪，罪名成立；所提出的量刑建议，符合法律规定，予以支持。辩护人提出被告人具有自首情节的辩护意见，经查：被告人李某是在司法机关已经掌握其罪行的情况下，被传唤到公安派出所接受调查的，并非其犯罪后自动投案，只是其归案后，能如实供述自己的罪行，其行为不符合自首的相关规定，不具有自首的情节。被告人具有自首情节的辩护意见，不予采纳；辩护人的其他辩护意见，理据充分，予以采纳。根据本案被告人犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十七条第三款的规定，判决如下：
被告人李某犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金20000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金自判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 陈莱蕾
二〇一五年十一月二十七日
书记员 李雅筠
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。
第七十二条第一、三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二、三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。