广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤20民终2812号
上诉人（原审原告）：ＸＸ光，男，1984年9月18日出生，汉族，住贵州省习水县。
委托诉讼代理人：肖金，广东优游涵泳律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：泰华施清洁用品（广东）有限公司，住所地广东省中山市板芙镇芙中路沙沟工业村。
法定代表人：沈宏，该公司大中国区董事总经理。
委托诉讼代理人：蔡艳雪，广东登鼎律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张子扬，广东登鼎律师事务所律师助理。
上诉人ＸＸ光因与被上诉人泰华施清洁用品（广东）有限公司（以下简称泰华施公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2015）中一法三民五初字第234号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人ＸＸ光及其委托诉讼代理人肖金，被上诉人泰华施公司的委托诉讼代理人蔡艳雪、张子扬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
ＸＸ光上诉请求：撤销中山市第一人民法院（2015）中一法三民五初字第234号民事判决，改判泰华施公司支付ＸＸ光违法解除劳动合同的赔偿金90072元。事实和理由：1.ＸＸ光已经向泰华施公司请病假，且已经获得批准。2015年3月2日22时ＸＸ光在泰华施公司工作时受到事故伤害，后到板芙医院治疗，相对一段时间没办法治愈。无奈之下ＸＸ光向泰华施公司请假，于2015年6月1日至2015年7月15日回老家贵州省习水县治疗，在治疗期间右脚扭伤无法按时回泰华施公司上班，2015年7月13日ＸＸ光向直接主管段某（原审已出庭作证）请假且获得批准。2015年7月15日ＸＸ光通过邮政快递向泰华施公司邮寄了书面的请假申请书、××疾病证明书（内有医生建议休息一个月），2015年7月17日邮政快递到达泰华施公司。2.泰华施公司所述催促ＸＸ光上班的事实不成立。ＸＸ光的直接主管是段某，ＸＸ光已经向段某请假且获得批准。ＸＸ光在泰华施公司工作近九年也不知道有陈刚某这个人。原审时泰华施公司陈述2015年7月19日用手机短信催促ＸＸ光上班，ＸＸ光从未收到过这样的短信，退一步讲，即使收到这样的短信也不知道陈刚是谁。现在各种垃圾短信满天飞，原审法院认定ＸＸ光应当对此短信积极求证，明显是偏袒泰华施公司。3.泰华施公司在ＸＸ光工伤医疗期解除劳动合同，违反了劳动合同法的规定，应当支付赔偿金。ＸＸ光因2015年3月2日的工伤事故受伤，后于2015年6月1日至2015年7月15日回老家治疗期间右脚扭伤无法按时回泰华施公司处上班。泰华施公司于2015年7月21日解除劳动合同正是ＸＸ光的工伤医疗期内。泰华施公司故意拖延工伤认定的申请，ＸＸ光于2015年8月7日申请工伤认定，但不改变泰华施公司在工伤医疗期内解除劳动合同的事实。
泰华施公司辩称：1.ＸＸ光未向泰华施公司履行请假手续，其未就请假获得批准提供充分证据证明。证人段某曾因违纪、辞职、请假等诸多问题与泰华施公司存在矛盾，并于2016年6月29日因严重违纪被泰华施公司辞退，段某与泰华施公司之间明显存在利害关系，其证言不应予以采信。段某称将ＸＸ光的请假请求转达给公司相关人员，但其陈述无证据佐证，不足以采信。即使其陈述为事实，段某陈述陈刚某并未表示同意ＸＸ光的请求申请，不足以证明ＸＸ光的请假要求获得批准。2.ＸＸ光主张其于2015年7月15日通过邮政快递方式请假，证据不足。从证据的形式看，该证据形成的时间为2015年7月，但ＸＸ光在仲裁阶段从未提及，也未提交，直到原审时才提交，且邮件查询单、××疾病证明书均为复印件，无法与原件核对，无从确认真实性。从证据的内容看，××邮件快递单上没有显示出是“疾病证明书”或者相关请假凭证，仅仅是写了“资料”两个字，无法证明ＸＸ光主张为××疾病证明书及请假凭证的事实。且邮件的收件人为曾维某，曾维某只是泰华施公司的一名维修员，并非其上级主管，ＸＸ光主张其寄送请假资料的行为亦不符合泰华施公司的请假制度。事实上泰华施公司从未收到过任何关于ＸＸ光请假的文件。2.泰华施公司的主管陈刚在ＸＸ光未上班后曾多次催告，泰华施公司已经提供了相应的电话短信、短信清单及固话语音清单等证据充分证明。ＸＸ光先辩称未收到过短信，后又辩称认为短信是诈骗，前后陈述矛盾。且是否有效催告不影响ＸＸ光旷工的认定，ＸＸ光旷工累计达三天以上，泰华施公司依照公司规章制度规定解除劳动关系合法。3.ＸＸ光于2015年6月1日就医，××医生出具的“疾病证明书”为建议疗养休息一个半月，即2015年6月1日至2015年7月15日。ＸＸ光在休息期满后未办理请假手续连续旷工4日后，泰华施公司根据《员工手册》的规定，征得工会的同意，解除与ＸＸ光的劳动关系合法有效，无需支付赔偿金。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。
ＸＸ光向原审法院起诉请求泰华施公司支付：1.2015年7月的工资1735元；2.违法解除劳动合同的赔偿金90072元。
原审法院认定事实：ＸＸ光于2006年11月7日入职泰华施公司，任职线长，双方有签订劳动合同。ＸＸ光签署声明表示阅读、理解并确认泰华施公司员工手册。员工手册规定，员工在一年内累计旷工达三天（含三天）以上的，公司将给予解除劳动合同处理。2015年6月1日至7月15日，ＸＸ光因腰椎间盘突出症请假休息一个半月。2015年7月19日，泰华施公司通过133××××2931的手机向号码为139××××9329的手机发送短信，内容为：“ＸＸ光，上次已与你沟通请假规定，需要提前通知上级主管，另外请病假需要在当天将二级及以上医院开具的休假证明拍照用微信或彩信的方式发送到上级主管。7月16日17日你没有上班，也没有请假，人事经理和上级老板已按旷工处理。下周如不能按照要求请假和上班，将继续作旷工处理，请遵守公司请假规定。如有疑问，随时联系。谢谢。”泰华施公司主张发短信者为主管陈刚陈某，收短信者为ＸＸ光。ＸＸ光确认电话号码是其所有，但不知道发短信的是谁，只是跟直属主管报告。ＸＸ光于2015年7月16日至21日（其中7月18日、19日为周六、日）未至泰华施公司上班。2015年7月21日，泰华施公司发出有关解除劳动合同事宜的函，告知ＸＸ光由于2015年7月16日、17日、20日、21日在未按要求办理请假手续的情况下旷工累计达4天，从即日起解除劳动关系。该函于2015年7月22日通过泰华施公司工会委员会同意。ＸＸ光于2015年7月28日在该函上签名。2015年10月15日，ＸＸ光向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决泰华施公司支付其2015年7月工资1735元及违法解除劳动合同赔偿金90072元。该仲裁委员会于2015年12月14日作出中劳人仲案字（2015）4701号仲裁裁决，裁令泰华施公司向ＸＸ光支付2015年7月1日至21日工资1735元并驳回ＸＸ光其余仲裁请求。ＸＸ光对该仲裁裁决结果不服，遂诉至原审法院，主张前述实体权利。
另查：原审诉讼中，ＸＸ光申请其直属主管段某出庭作证证明其已经提前请假。段某述称，ＸＸ光在之前的病假假期快到期时给其打了电话，××说看病的时候脚扭伤要去医院看病暂时不回来上班，其第一时间向新来主管陈刚陈某汇报，其本人没有明确表示同意或不同意ＸＸ光请假，至于陈刚某后来有无回复ＸＸ光不清楚。泰华施公司对于该证人证言不予确认，并主张即使属实亦未获批准，未完成请假手续。ＸＸ光主张其于2015年7月15日向泰华施公司邮寄了××疾病证明书原件和请假单，××并提供邮政快递和疾病证明书复印件。ＸＸ光提供的邮政快递单显示其于2015年7月15日向泰华施公司邮寄“文件”资料，泰华施公司于7月17日收取。泰华施公司对于邮政快递单不予确认，××主张不清楚邮寄文件内容以及并未收到疾病证明书原件，××对于疾病证明书复印件不予确认。
又查：ＸＸ光已收取其2015年7月工资1735元。ＸＸ光主张其离职前12个月平均工资是由借记卡历史明细清单上所收金额加上养老金368元、公积金322元、医疗金78.4元为准。泰华施公司主张以实发工资为准。
再查：2015年9月28日，中山市人力资源和社会保障局出具认定工伤决定书，认定ＸＸ光于2015年3月2日22时在泰华施公司受到的事故伤害为工伤。
原审法院认为，本案系劳动合同纠纷。现ＸＸ光已收取其2015年7月工资1735元，故对其第一项诉讼请求，原审法院不再支持。本案的焦点在于泰华施公司是否属于违法解除劳动合同，即ＸＸ光请假的事实是否成立并获得批准。ＸＸ光对于该方面主要证据为证人证言和邮政快递单、××疾病证明书（复印件）。段某的证人证言陈述ＸＸ光于2015年7月15日前因脚扭伤曾向其口头请假，其将该情况汇报给了陈刚，其本人未作出明示同意或不同意的意思表示。泰华施公司对于该证人证言不予确认，并主张即使属实亦未获批准，未完成请假手续。同时，邮政快递单、××疾病证明书（复印件）均不足以证明ＸＸ光在2015年7月15日确向泰华施公司邮寄了请假申请一事。在泰华施公司对证人证言不予确认且该证人证言在无其他证据予以佐证的情况下，ＸＸ光的主张理据不足，原审法院不予采信。同时，泰华施公司通过手机发送的短信内容为告知ＸＸ光其存在旷工行为并催促其上班，ＸＸ光即使不认同发短信人的号码，但对于内容如此明晰之短信应当积极求证，而非采取放任态度。在ＸＸ光未完成请假手续，于2015年7月16日、17日、20日、21日连续四日旷工及泰华施公司进行了合理催促的情况下，泰华施公司有权依据其员工手册规定，与ＸＸ光解除劳动合同。另外，ＸＸ光的工伤认定决定书在双方解除劳动关系后作出，且ＸＸ光未举证证明其2015年7月15日后是否需要继续治疗，故ＸＸ光工伤认定一事不影响泰华施公司解除劳动合同的效力。因此，原审法院对于ＸＸ光的第二项诉讼请求，亦不予以支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：驳回ＸＸ光的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由ＸＸ光负担。
本院二审期间查明，上诉人ＸＸ光提交泰华施公司员工手册第12页的复印件一张，载明8.10.1条规定“员工休病假应在第一时间通知部门负责人，并在事后上班当日及时补办请假手续”，泰华施公司庭后提交书面质证意见表明确认该份证据的真实性，但称段某不是ＸＸ光的部门负责人，ＸＸ光向段某请假不符合员工手册的该条规定，陈刚是ＸＸ光的部门负责人，但陈刚从未收到过ＸＸ光的任何请假通知。
原审庭审中，证人段某出庭作证称ＸＸ光为其下属，按照泰华施公司的规定ＸＸ光向段某请假、事后补办相关手续即可，且段某在接到ＸＸ光的请假电话后立即向陈刚汇报过。泰华施公司在原审庭审中称对证人段某的职务无法确认，需要庭后核实后书面回复。原审庭审后泰华施公司并未对证人段某的职务进行说明。
另查明，ＸＸ光原审期间提交了2014年6月1日至2015年6月30日期间的《借记卡账户历史明细清单》，泰华施公司确认该证据，该清单显示ＸＸ光实际收取2014年5月工资4221.57元、2014年6月工资5341.72元、2014年7月工资3800.59元、2014年8月工资1750.57元、2014年9月工资3801.26元、2014年10月工资2330.80元、2014年11月工资2790.46元、2014年12月工资8218.62元、2015年1月工资4836.63元、2015年2月工资5649.83元、2015年3月工资5320.35元、2015年4月工资2771.64元。泰华施公司确认ＸＸ光每月实收工资已扣除养老金368元、住房公积金322元、医疗金78.4元。据此计算，ＸＸ光每月应收工资为5004元。
本院认为，本案案由为劳动合同纠纷，结合ＸＸ光的上诉意见及泰华施公司的答辩意见，双方当事人争议的焦点在于泰华施公司解除与ＸＸ光的劳动关系是否合法：
首先，证人段某原审庭审中确认ＸＸ光在2015年7月15日前几日曾电话向其请假，并将请假事宜向上级主管陈刚陈某汇报过。ＸＸ光提交的××疾病证明书（复印件）显示2015年7月13日医院开具证明ＸＸ光的疗养期间为一个月，邮政快递单显示ＸＸ光于2015年7月15日向泰华施公司员工曾维某邮寄“文件”资料，曾维某于2015年7月17日收取，泰华施公司于2015年7月19日向其发送关于请假事宜的短信。结合上述证据，足以证明ＸＸ光曾因脚伤需要疗养为由在休假前向其部门主管段某电话告知的事实，即使泰华施公司不确认段某为部门负责人，主张陈刚才某才是ＸＸ光的部门负责人，但证人段某主张已告知陈刚某该事实，泰华施公司虽否认但未能提供证据反驳。且根据泰华施公司的员工手册第8.10.1条的规定“员工休病假应在第一时间通知部门负责人，并在事后上班当日及时补办请假手续”，ＸＸ光在休假前几日电话通知段某后休病假并不属于旷工行为，只要其在上班当日及时补办请假手续即符合泰华施公司关于休病假的请假流程。在此情况下，泰华施公司以ＸＸ光连续旷工四日为由解除劳动关系的理由不成立，应认定为违法解除劳动关系。
其次，本院已查明ＸＸ光离职前12个月的平均工资为5004元，结合ＸＸ光2006年11月7日入职，2015年7月21日泰华施公司违法解除劳动关系的事实，泰华施公司应向ＸＸ光支付违法解除劳动合同的赔偿金90072元（5004元／月×9个月×2倍）。
综上所述，ＸＸ光的上诉请求成立，本院予以支持。原审判决认定事实有误，应予纠正，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项的规定，判决如下：
一、撤销广东省中山市第一人民法院（2015）中一法三民五初字第234号民事判决；
二、泰华施清洁用品（广东）有限公司应于本判决生效之日起五日内向ＸＸ光支付违法解除劳动合同的赔偿金90072元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，减半收取为5元，二审案件受理费10元，合计15元，均由泰华施清洁用品（广东）有限公司负担。
审 判 长 葛贻环
审 判 员 章文佳
代理审判员 何海鹏
二〇一六年十一月十七日
书 记 员 罗丹薇
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