陕西省安康市汉滨区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）安汉民初字第00499号
原告安康市汉滨区田坝乡双溪石煤矿（以下简称双溪煤矿）。
住所地：陕西省安康市汉滨区田坝乡双西村*组。
组织机构代码：56713055-1。
负责人张立财，该公司执行事务合伙人。
委托代理人陈纪龙，安康市148法律服务所法律工作者。
被告张本平，男，1969年1月1日出生，汉族，安康市汉滨区人，住安康市汉滨区田坝乡双西村*组**号，农民。身份证号码：6124011969********。
委托代理人谌辰华，安康市148法律服务所法律工作者。
原告安康市汉滨区田坝乡双溪石煤矿与被告张本平劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托代理人陈纪龙、被告张本平及其委托代理人谌辰华到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，2011年3月被告到原告处工作，工种是除渣和开三轮车。同年5月28日，被告在煤矿下除渣时不慎受伤，因右手无名指伤势严重，原告立即将被告送往平利县三阳镇中心卫生院治疗，诊断为：右手无名指近节指骨骨折，经七天的石膏固定术治疗后伤势仍不见好转，随后被告被送往安康市红十字会医院治疗，诊断为：右手环指近节粉碎性骨折，在经行内固定手术后入院治疗，2011年7月1日出院。被告住院治疗期间原告积极为被告支付医疗费用，并在被告出院后积极主动协商赔偿事宜，后于2012年10月16日双方自愿达成工伤赔偿协议，由原告一次性赔偿被告各项费用35000元。协议签订后，被告还向原告出具了保证书，保证以后不再以任何方式、任何借口随意阻碍煤矿的正常施工和生产经营。2013年1月7日原告收到汉滨区劳动仲裁委员会汉劳仲案字（2012）20号裁决书，裁决书所列赔偿费用明显过高，请求法院依法撤销汉劳仲案字（2012）20号裁决书。
原告为支持其诉讼请求，向本院提供如下证据：
1、原告的组织机构代码证、营业执照、执行事务合伙人张立财的身份证明，证明原告的基本信息情况。
2、原、被告双方签订的工伤赔偿协议，证明双方已经自愿达成协议的事实。
3、汉滨区劳动仲裁委员会汉劳仲案字（2012）20号裁决书，证明被告的伤情有虚假，并对伤残有异议。
被告辩称，汉滨区劳动仲裁委员会出具的汉劳仲案字（2012）20号裁决书符合法律规定，并且是终局裁决，原告没有权利申请撤销该仲裁裁决书，请依法驳回原告的诉讼请求，同时请求法院判令解除原、被告双方劳动关系。
被告为支持其抗辩理由，向本院提供如下证据：
1、汉滨区劳动仲裁委员会汉劳仲案字（2012）20号裁决书，证明被告受伤后依法仲裁裁决的事实。
2、安康市劳动能力鉴定委员会劳动能力鉴定结论通知书，证明被告劳动能力障碍九级的事实。
上述证据，经庭审质证、合议庭评议，本院进行如下认定：对原告提供的证据1，被告无异议，本院确认为有效证据；对原告提供的证据2，被告认为该协议的真实性无异议，但认为该协议赔偿数额偏低显示公平，原告也未履行，同时该协议也被裁决书予以否定。本院认为，该协议虽双方自愿签订，但未及时履行，同时该协议是在仲裁裁决前签订，故本院确定为无效证据；对原告提供的证据3，原告对该证据真实性无异议，但对赔偿数额和伤残等级有异议；被告对该证据无异议，认为该证据证实被告经过有资质的鉴定机构作出的结论，原告也没有在规定的时间内申请重新鉴定，应视为原告已经认可。本院认为，该证据系劳动仲裁委员会依法作出，计算被告的损失数额适用的法律依据部分正确，故本院对该证据确认为部分有效。对被告提供的证据2，原告对该证据的真实性无异议，但对该证据的证明目的有异议，认为原告一直未收到该通知书，且该通知书上没有所列专家具体名单，是否有资质还有待确认，并对劳动能力障碍九级有异议。本院认为，该证据系劳动能力鉴定委员会依法作出，适用标准正确，本院确认为有效证据。
经审理查明，2011年3月被告张本平到原告双溪煤矿处工作，工种是矿井除渣。同年5月28日，被告在煤矿下除渣时不慎右手无名指受伤，原告立即将被告送往平利县三阳镇中心卫生院治疗，后转往安康市红十字会医院治疗，诊断为：右手环指近节粉碎性骨折，在经行内固定手术后入院治疗，2011年7月1日出院，住院治疗24天，门诊及住院医疗费用原告已全额支付。后被告即向汉滨区人力资源和社会保障局申请进行工伤认定，汉滨区人力资源和社会保障局于2011年11月18日，以汉区人社伤险认决字（2012）5号汉滨区工伤认定决定通知书认定被告工伤；被告即向安康市劳动能力鉴定委员会申请伤残鉴定，安康市劳动能力鉴定委员会于2012年7月27日以安劳工鉴字（2012）51号劳动能力鉴定结论通知书鉴定被告伤残为劳动功能障碍九级；被告即向汉滨区劳动争议仲裁委员会申请工伤待遇问题进行裁决，汉滨区劳动争议仲裁委员会于2012年11月28日以安劳仲案字（2012）20号裁决，原告10日内向被告支付各项工伤待遇共计81131.84元，驳回张本平其他请求。2013年1月24日，原告安康市汉滨区田坝乡双溪石煤矿因不服裁决书诉至本院，要求撤销汉滨区劳动争议仲裁委员会安劳仲案字（2012）20号裁决书。本院在审理过程中，被告张本平要求享受工伤保险待遇，并解除原、被告双方劳动关系。
本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案原、被告双方自被告张本平到原告双溪煤矿工作时起便建立了劳动关系。用人单位应当依照工伤保险条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费。本案中被告张本平在工作期间受伤，被认定为工伤，其劳动能力经鉴定为劳动功能障碍九级，但原告双溪煤矿未按规定为职工参加工伤保险，因此做为用工主体的原告双溪煤矿应当承担被告张本平工伤赔偿责任。原告诉称劳动仲裁所裁决的赔偿费用过高，因其未提供相应证据支持其主张，其理由不能成立，本院不予采纳。被告张本平提出自愿与原告双溪煤矿解除劳动关系，要求享受工伤保险待遇，其请求符合法律规定，本院予以支持。
关于被告张本平应当享受的工伤待遇问题，本院逐项认定如下：
1、治疗工伤医疗费，由原告双溪煤矿承担（已支付）。
2、一次性工伤医疗补助金，根据《陕西省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十八条规定，职工在单位工作不满1年而发生工伤的，在计算工伤待遇时，有月工资的，可以实际工作月份的平均工资为基数计算；无月工资的，可以本单位上年度职工月平均工资为基数计算。本案中，因原、被告双方均未向本院提供职工工资证明，故以解除或者终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数计算，九级9个月，即：2741.92元×9个月=24677.28元。
3、一次性伤残就业补助金：根据《陕西省实施＜工伤保险条例＞办法》，以解除或者终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数计算，九级9个月，即：2741.92元×9个月=24677.28元。
4、一次性伤残补助金：根据《陕西省实施＜工伤保险条例＞办法》，以解除或者终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数计算，九级9个月，即：2741.92元×9个月=24677.28元。
5、停工留薪期工资，在停工留薪期内，被告张本平的原工资福利待遇不变，双方均未提供张本平的工资表，根据《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》工伤职工停工留薪期是指工伤职工发生工伤或者患职业病后，需要暂停工作接受治疗，继续享受原工资福利待遇的期限，故本案中应确定一个月为准，应按照所在地上年度职工月平均工资计算。具体数额为：2741.92元×1个月=2741.92元。
6、住院期间护理费，《工伤保险条例》第三十三条第三项规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。本案中被告张本平因工伤住院治疗确实需要护理，本院确定住院期间护理费为：60元×24天=1440元。
7、住院期间伙食补助费，《工伤保险条例》第三十条第四款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。本案中被告张本平住院治疗工伤所产生的伙食补助费，本院确定住院期间伙食补助费为15元×24天=360元。
8、劳动能力障碍鉴定费，因无相关证据支持，故本院不予确定。
现依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第七十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《陕西省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十四条、第二十八条，《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》之规定，判决如下：
一、原告安康市汉滨区田坝乡双溪石煤矿与被告张本平劳动关系即行终止。
二、由原告安康市汉滨区田坝乡双溪石煤矿支付被告各项工伤待遇共计78573.76元（详见清单）。限本判决生效后15日内履行完毕。
三、驳回原告安康市汉滨区田坝乡双溪石煤矿其他诉讼请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费予以免交。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。
审 判 长 梁 超
代理审判员 杜 涛
人民陪审员 曾德芳
二〇一三年六月二十一日
书 记 员 张 伟
赔偿清单
1、一次性伤残补助金：2741.92元×9个月=24677.28元
2、停工留薪期间工资：2741.92元×1个月=2741.92元
3、一次性工伤医疗补助金：2741.92元×9个月=24677.28元
4、一次性伤残就业补助金：2741.92元×9个月=24677.28元
5、住院治疗工伤期间生活护理费：60元×24天=1440元
6、住院治疗工伤期间伙食补助费：15元×24天=360元
合计：78573.76元
附相关法条（节录）
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条第二款没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国劳动合同法》
第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。
第七十七条劳动者合法权益受到侵害的，有权要求有关部门依法处理，或者依法申请仲裁、提起诉讼。
《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
《陕西省实施＜工伤保险条例＞办法》
第二十四条七级至十级工伤职工有下列情况之一的，由用人单位向职工支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金：
（一）本人自愿解除劳动关系的；
（二）用人单位依据《劳动法》第二十五条规定解除劳动关系的；
（三）劳动合同期满终止劳动关系的。
第二十八条职工在单位工作不满1年而发生工伤的，在计算工伤待遇时，有月工资的，可以实际工作月份的平均工资为基数计算；无月工资的，可以本单位上年度职工月平均工资为基数计算。
《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》
第二条工伤职工停工留薪期是指工伤职工发生工伤或者患职业病后，需要暂停工作接受治疗，继续享受原工资福利待遇的期限。
第四条工伤职工停工留薪期按《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》（以下简称《目录》）执行。国家和我省对停工留薪期有新规定的，从其规定。
所受伤害部位或组织器官未列入《目录》的，以临床治愈或者经治疗相对稳定的时间为停工留薪期，一般不超过6个月。