云南省洱源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云2930刑初103号
公诉机关洱源县人民检察院。
被告人马乔伟，男，1973年10月2日生，回族，初中文化，农民，云南省洱源县人。因本案于2016年7月29日被洱源县公安局取保候审，同年10月21日被洱源县人民检察院取保候审。现在家。
辩护人马鲜明，云南海月律师事务所律师。
洱源县人民检察院以洱检公诉刑诉[2016]82号起诉书指控被告人马乔伟犯诈骗罪，于2016年10月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。洱源县人民检察院指派检察员许启慧、钱华花出庭支持公诉，被告人马乔伟及其辩护人马鲜明到庭参加诉讼。2016年12月22日，洱源县人民检察院以该案需要补充侦查为由建议延期审理，本院于2016年12月23日决定延期审理；2017年1月19日，洱源县人民检察院以该案补充侦查完毕为由建议恢复审理，本院于2017年1月26日决定恢复审理；现已审理终结。
洱源县人民检察院指控，2015年10月22日至2016年3月11日，被告人马乔伟驾驶其云L××××1半挂货车（挂车车牌号为云L××××挂）运营期间，先后在杭瑞高速公路保龙、楚大、安楚、大保、锁蒙、龙瑞路段通过使用所购买的变造的高速公路通行卡偷逃过路费13次，共偷逃过路费26401元。被告人马乔伟于2016年7月29日到洱源县公安局投案并退缴偷逃款项。针对上述指控事实，公诉机关提交了书证、侦查实验笔录、证人证言、被告人供述与辩解等证据支持指控。公诉机关认为，被告人马乔伟以非法占有为目的，使用变造的高速公路通行卡偷逃高速公路过路费，数额较大，其行为已触犯我国刑法第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人马乔伟具有自首情节，积极退缴赃款，建议对被告人马乔伟判处六个月以上一年六个月以下有期徒刑，并处罚金。
被告人马乔伟对指控罪名及事实无异议，并当庭提交了认罪悔罪书。
辩护人马鲜明对指控罪名无异议，辩称出、入口详情单与行车轨迹相矛盾的对应金额应予以扣除。被告人马乔伟当庭认罪悔罪，有自首情节，主动全额退赃和预交罚金，属在被动引诱下犯罪、主观恶性小，被害人未定期对系统进行检查存在过错，建议对被告人马乔伟单处罚金或者判处六至八个月有期徒刑，缓期一年执行，并处罚金。
经审理查明，2015年10月22日至2016年3月11日，被告人马乔伟驾驶其云L××××1半挂货车（挂车车牌号为云L××××挂）运营期间，先后在云南境内的杭瑞等高速公路，向他人购买并使用篡改了入口信息的高速公路通行卡缩短通行路段，偷逃车辆通行费13次，偷逃金额共计26401元。2016年7月29日，被告人马乔伟到洱源县公安局投案自首，如实交代了偷逃车辆通行费的事实，并将偷逃款项全部退缴到案。
上述事实，公诉机关提交了以下证据予以证明：
1、关于云L××××2（黄牌）等1650辆大型货车涉嫌偷逃高速公路通行费的情况报告、受案登记表、立案决定书，证明云南省公路开发投资有限责任公司大理管理处征费稽查大队在日常稽查中发现云L××××2（黄牌）等车辆偷逃公路通行费后，于2016年6月23日向大理州公安局刑侦支队请求调查处理；2016年7月29日，被告人马乔伟向洱源县公安局投案，同日洱源县公安局受理该案为刑事案件并决定立案侦查。
2、到案经过，证明马乔伟系自动投案。
3、云南省人民政府关于同意调整26条高速公路车辆通行费收费标准的批复、云南省人民政府关于同意保山至腾冲高速公路收取车辆通行费的批复、云南省人民政府关于同意龙陵至瑞丽高速公路收取车辆通行费的批复、云南省人民政府关于同意昆明南连接线高速公路收取车辆通行费的批复、交通部印发关于收费公路试行计重收费指导意见的通知，证明云南省公路开发投资有限责任公司按照国家规定在高速公路设置收费站收取车辆通行费的依据和标准，为本案偷逃过路费金额的计算依据。
4、接受证据材料清单及所接受的证据驾驶证、身份证、行驶证、车辆挂靠协议、营业执照、车辆照片，证明云L××××1重型半挂牵引车及云L××××挂重型仓栅式半挂车挂靠并登记于洱源皓宸汽车运输有限责任公司漾濞分公司名下。马乔伟具有准驾车型A2的机动车驾驶资格，挂靠车辆由马乔伟自主经营。
5、调取证据通知书、调取证据清单及所调取的证据云L××××1（黄牌）使用伪卡逃费汇总表、记录详情，证明经查询云南省高速公路联网收费管理平台，2015年10月22日至2016年3月11日，云L××××1号车在保龙、昆安、安楚、楚大、昆玉、大保、龙瑞、高海、锁蒙高速共偷逃通行费13次，逃费金额总计26401元。
6、辨认笔录、辨认照片，证明马乔伟未能辨认出向其贩卖通行卡的人员。
7、侦查实验笔录复印件，证明德宏州公安局民警组织温某对其供述的作案手法的真实性进行实验，温某可以通过互联网下载相关软件对高速公路通行卡信息进行篡改。
8、扣押决定书、扣押清单，证明洱源县公安局扣押了马乔伟的人民币26401元。
9、户口证明，证明马乔伟的体貌特征及身份、年龄等情况，其犯罪时已达刑事责任年龄。
10、关于车辆通行记录的情况说明，证明车辆在高速公路出口、入口过车记录数据来源于云南省高速公路联网收费管理平台的全省联网收费系统管理软件及其检索途径，过车记录详情截图中无图片的原因。
11、调取证据通知书、调取证据清单及所调取的入口收费员操作流程和上岗规范、出口收费员操作流程和上岗要求、收费站收费员岗位职责，证明高速公路出、入口收费员的岗位职责和收费操作流程。
12、关于云南省高速公路联网收费管理平台入口、出口记录详情中车牌号码来源的情况说明、关于云南省高速公路联网收费管理平台中车辆入口、出口记录详情中相关信息的情况说明，证明云南省公路开发投资有限责任公司大理管理处大理监控分中心对高速公路入口“记录详情”、出口“记录详情”中的车牌号码来源作了说明；并对高速公路“车辆入口、出口记录详情单”的来源，以及“入口记录”、“出口记录”中“卡内车牌”、“轴型”和“出口车牌”为空白、“特殊情况”一栏中出现“锁杆、闯关和车牌不符”等情况作了说明。
13、关于云L××××1（黄牌）偷逃通行费金额计算情况说明、货车云L××××1（黄牌）逃费金额验算说明，证明云南省公路开发投资有限责任公司大理管理处大理监控分中心对云L××××1（黄牌）车偷逃过路费的计算方式作了说明，并以其中一次为例进行了计算。
14、情况说明，证明云南省公路开发投资有限责任公司大理管理处大理监控分中心对逃费汇总表中的“逃费金额”与“逃费路段”对应位置错误进行了说明。
15、关于本案中电子数据的制作说明，证明公安机关向云南省公路开发投资有限责任公司大理管理处调取了云L××××1货车在2015年10月至2016年3月期间的“云南省收费公路通行记录”（Excel格式电子文件）并将其刻录成DVD数据光盘予以保存；该电子数据存储于使用中的计算机设备中，对原始存储介质不便扣押、封存。
16、证人证言：
（1）马某1的证言，证明他是洱源皓宸汽车运输有限责任公司的法定代表人。云L××××1号车挂靠在他公司名下，由实际所有人马乔伟自主经营，他不知道该车偷逃高速公路过路费。
（2）温某的证言，证明他使用电脑和IC读卡器，通过网上下载软件修改车辆通行卡信息，帮助大货车司机偷逃高速公路通行费，从中牟利。
17、被告人马乔伟的供述与辩解，证明2015年6月至2016年2月，他驾驶云L××××1号货车（挂车车牌号为云L××××挂）在杭瑞等高速通过购买通行卡共偷逃高速公路过路费13次，金额为26401元。
上述证据，经当庭质证，被告人马乔伟无异议。辩护人马鲜明除提出云L××××1（黄牌）使用伪卡逃费汇总表、记录详情系孤证，且属被害人控诉类证据，证明力弱，对其关联性及证明方向不予认可的质证意见外，对其他证据无异议。本院认为，云L××××1（黄牌）使用伪卡逃费汇总表、记录详情来源于云南省高速公路联网收费管理平台的全省联网收费系统管理软件的原始数据，由公安机关依法调取，且与被告人供述与辩解相印证，直接证实了涉案车辆偷逃过路费的相关具体事实，故对辩护人马鲜明的质证意见不予采信。公诉机关提交的证据符合证据的三性，应予以确认。
本院认为，被告人马乔伟以非法占有为目的，采用欺骗手段偷逃公路通行费，数额较大，其行为已构成诈骗罪；公诉机关指控的罪名成立，应予以支持。被告人马乔伟案发后主动投案，到案后如实供述所犯事实，其行为系自首，对其依法可以从轻处罚。被告人马乔伟退缴了全部赃款，对其可酌定从轻处罚。在案材料“公安交通监控设备管控平台查询的行车轨迹”，公诉机关以证据自身存在矛盾、不能作为有效证据使用为由，在庭审中未出示，被告人马乔伟及其辩护人马鲜明亦明确表示不要求出示；本院经审查后认为，“公安交通监控设备管控平台查询的行车轨迹”反映出涉案车辆多次在同一时间段出现在相距甚远的两个地点，证据本身缺乏客观真实性，且未能与被告人供述等其他在案证据相印证，故不能以此作为依据，对与逃费汇总表、记录详情中存在矛盾的对应金额予以扣除；对辩护人马鲜明提出对逃费汇总表、记录详情中与行车轨迹相矛盾部分的对应金额应在指控金额中扣除的意见不予采纳。因当庭认罪与自首系重复评价，故对辩护人马鲜明提出被告人马乔伟当庭认罪悔罪的辩护意见不予采纳。被告人马乔伟犯罪时具备刑事责任能力，且基于非法占有的目的，先后主动、直接实施诈骗行为十三起，故对辩护人马鲜明提出被告人马乔伟属被动引诱犯罪，主观恶性较小的辩护意见不予采纳。辩护人马鲜明未提交证据证明被害人云南省公路开发投资有限责任公司是否定期对自己的系统进行检查，即使被害人未定期对自己的系统进行检查也不能成为被告人马乔伟犯罪的理由，故对辩护人马鲜明提出被害人存在过错的辩护意见不予采纳。辩护人马鲜明提出对被告人马乔伟单处罚金或者判处六至八个月有期徒刑，缓期一年执行的辩护意见不符合罪责刑相适应原则，不予采纳；公诉机关的量刑意见符合本案事实和法律规定，应予以采纳。根据本案事实、情节和社会危害性，以及案发后被告人马乔伟的认罪态度、悔罪表现，对被告人马乔伟可适用缓刑。被告人马乔伟退缴在公安机关的赃款人民币26401元，应返还被害人云南省公路开发投资有限责任公司。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人马乔伟犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，宣告缓刑二年；并处罚金人民币26400元。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效之日起十日内缴清。
二、退缴到案的赃款人民币26401元，返还云南省公路开发投资有限责任公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 卢 燕 芳
人民陪审员 杨德茂人民陪审员李德康
二〇一七年三月三十日
书 记 员 张 玲