河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫01民终481号
上诉人（原审原告）：龚平利，男，汉族，1957年10月9日出生，住河南省沈丘县。
委托诉讼代理人：张帆，郑州市法律援助中心指派，河南信行律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李苑，郑州市法律援助中心指派，河南信行律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：河南华盛建设集团有限公司，住所地杭州市采桑行政街37号。
法定代表人：宋俊才，该公司董事长兼总经理。
委托诉讼代理人：朱磊，河南豫和律师事务所律师。
上诉人龚平利因与上诉人河南华盛建设集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初12155号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
龚平利上诉请求：一、请求撤销郑州市金水区法院原审判决，依法改判。二、一审、二审诉讼费均由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院遗漏龚平利要求河南华盛建设集团有限公司支付医疗费280元的诉讼请求。龚平利在郑州市第一人民医院进行复查时产生的放射费280元河南华盛建设集团有限公司未支付，龚平利在原审中已提供了相应的票据，但原审法院未予裁判，遗漏该项诉讼请求。二、原审判决误工费计算错误，赔偿基数应按照建筑行业上年度平均工资计算，误工时间应为2016年12月14日龚平利受伤计算至2017年7月14日变更诉讼请求时，共计210天。三、原审判决部分赔偿项目赔偿数额偏低，与本案事实不符。第一、关于营养费，原审仅支持了住院期间的营养费，但龚平利提交的出院病历显示院外仍需遵医嘱加强营养，故营养期应酌定自2016年12月14日龚平利受伤住院计算至2017年7月14日变更诉讼请求时，共计210天。第二、关于护理费，原审酌定护理期限为100天与事实不符，龚平利提交的郑州市人民医院病历显示，龚平利卧床休养期间陪护一人，护理期应酌定自2016年12月14日龚平利受伤计算至2017年7月14日变更诉讼请求时，共计210天。三、关于住院伙食补助费，应参照《河南省省直机关差旅费管理办法》伙食补助按每天100元计算为2900元。四、关于交通费,住院及复查期间因病人无法下床负重，每次复查需大型面包车接送，来回一次交通费需800元，龚平利在原审诉讼期间已在郑州市人民医院复查两次，故请二审法院酌定龚平利住院及复查期间的交通费2000元。
河南华盛建设集团有限公司辩称，一、龚平利上诉状与一审起诉状签字处字迹、手印明显不是同一人书写，且逾期提交上诉状。二、龚平利未在举证期限内提交医疗费票据等证据及鉴定申请，应当承担相应的不利后果。2017年4月11日龚平利将河南华盛建设集团有限公司诉至一审法院，一审法院指定本案的举证期限为15日。但龚平利在2017年4月11日至4月26日之间，故意未在举证期限内提交录像视频、医疗票据以及鉴定申请，也未在举证期限届满之前申请延长举证期限，直至2017年5月23日才提交录像视频和鉴定申请，至7月18日庭审才提交医疗费票据。根据《民事诉讼法解释》第一百零二条之规定，故龚平利应对故意逾期提交证据和鉴定申请承担不利责任。三、龚平利已达到国家法定退休年龄，主张误工费没有依据。四、关于营养费、护理费、住院伙食补助费、交通费，龚平利没有在举证期限届满前提出鉴定申请，且未作鉴定，未能确定合理的期限，其主张护理费、营养费、误工费按210天计算，超出合理期限，时间明显过长。一审法院根据事实情况进行判定，河南华盛建设集团有限公司尊重一审判决数额。
河南华盛建设集团有限公司上诉请求：1、请求人民法院依法撤销郑州市金水区法院（2017）豫0105民初12155号民事判决书，并依法改判，或发回金水区人民法院重新审理。2、本案上诉费用由龚平利承担。事实和理由：一、龚平利未尽到安全注意义务，自身存在过错，应承担相应的责任，一审法院对此也未予以认定，显属事实认定不清。《中华人民共和国侵权法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。因此，龚平利应对自身不慎跌落受害的发生有一定的过错，应承担相应的过错责任。一审法院对此未予认定，显属认定事实不清。二、龚平利未在举证期限内提交证据，也未在举证期限届满前提出鉴定申请，一审法院应对龚平利逾期提交证据和鉴定申请不予采纳和受理，但是却直接采用龚平利逾期提交的证据、龚平利精神抚慰金可在定残之后另行主张，这一判定显然适用法律不当。根据《民事诉讼法解释》第一百零二条之规定，龚平利逾期提交证据和鉴定申请，显然超过了法律规定和一审法院指定的期限，一审法院应对龚平利故意逾期提交证据和鉴定申请不予采纳和受理，在河南华盛建设集团有限公司提出抗辩的情况下，仍予以采纳龚平利逾期提交的证据以及认定龚平利精神抚慰金可在定残之后另行主张，据此判令河南华盛建设集团有限公司承担全部法律责任，显然适用法律不当。
龚平利辩称，第一，上诉人华盛公司将工程发包给不具备施工资质的第三人蔡明明施工，且华盛公司及蔡明明都没有给我方提供安全的劳务环境及相应的安全规范。上诉人华盛公司没有证据证明我方有过错，致损害后果的发生。且侵权责任法第35条根据过错比例原则承担责任的规定，只适用于个人之间形成劳务关系的情形，与本案事实不符。第二，我方没有逾期举证。按照侵权责任法规定，医疗费按照一审辩论终结前实际产生的费用计算。我方在一审辩论终结前提交了变更诉讼请求申请书，并提供相应的证据。法庭应予以支持。
龚平利向一审法院起诉请求：1、依法判令被告承担原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、精神抚慰金等费用70378元，后续治疗费待时机发生后另行主张，残疾赔偿金待定残后另行主张。2、本案的诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：郑州市金水区恒祥百悦城项目由被告河南华盛建设集团有限公司承包施工，被告河南华盛建设集团有限公司将部分工程分包给案外人蔡明明，原告龚平利受蔡明明的雇佣进行具体施工，2016年12月14日，原告龚平利在进行室内作业时从梯子上摔下，被送往医院，经郑州人民医院诊断为右胫骨颈骨折。原告龚平利自2016年12月14日至2017年1月13日在郑州人民医院，实际住院29天。2017年2月及4月，原告再次去至医院救治，期间产生的医疗费，已由蔡明明等人向原告进行了支付。本案事故发生后，被告方工作人员曾和原告家属协商过赔偿事宜未果。
一审法院认为，公民的合法权益受法律保护。被告河南华盛建设集团有限公司将工程分包给未取得相应资质的案外人蔡明明，且未采取必要的安全防护措施，造成原告龚平利不慎摔伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任……雇员在从事雇佣活动中因安全生产遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”原告龚平利请求被告河南华盛建设集团有限公司对其的人身损害承担赔偿责任，该院予以支持。关于赔偿的范围和数额，应符合法律规定。该院根据原、被告双方提供的证据及庭审质证意见，可以确定以下赔偿范围和数额：1、住院伙食补助费870元（30元×29天）；2、营养费580元（20元×29天）；3、护理费9275.89元（33857元/年÷365天×100天×1人，2017年河南省服务行业平均工资为33857元，根据原告伤情及医嘱，该院酌定护理期间100天）;4、交通费酌定为500元，以上共11225.89元。关于原告所请求的误工费，虽然原告已年满60岁，但是不影响原告根据自身身体素质提供劳务并取得相应报酬，该院酌定原告的误工费为3205元（11696.74元÷365天×100天）。精神抚慰金由于原告未进行伤残鉴定，可在定残之后另行主张。以上共计14430.89元。原告主张过高部分，该院不予支持。被告辩称其不应承担赔偿责任，证据不力，该院不予支持。综上，为了保护当事人的合法权益，妥善处理民事纠纷，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，判决：一、被告河南华盛建设集团有限公司在本判决生效后十日内赔偿原告龚平利14430.89元。二、驳回原告龚平利的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1559元，由原告龚平利负担1239元，被告河南华盛建设集团有限公司负担320元。
本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。
二审经审理查明的事实除与原审法院相一致外，另查明，二审庭审后，龚平利到庭向法庭表明，一审起诉状、上诉状均是其本人签字，其本人对起诉、上诉及律师代理行为均认可。
本院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。河南华盛建设集团有限公司上诉称龚平利未尽到安全注意义务，自身存在过错，应承担相应的责任，但未提交充分有效证据予以证明，故其该项上诉请求不予支持。龚平利在一审庭审时才提交医疗费票据显属不当，但因该证据与案件基本事实有关，一审法院予以采纳，符合法律规定。龚平利未提交按照建筑行业上年度平均工资计算误工费用的充分有效证据，故其关于误工费计算标准的上诉理由不能成立。因龚平利未提交出院医嘱等证据证明误工时间，亦未对自身伤情进行伤残鉴定，以确定伤残等级、误工、护理时间等，故一审法院予以酌定，并无不当，龚平利关于误工费、护理费、营养费的上诉请求不能成立。一审法院根据案件情况，确定住院伙食补助费，并无不当。龚平利未提交住院、检查期间的交通费用发票，故龚平利关于交通费用的上诉理由不能成立。龚平利提交了2017年2月、4月，前往医院诊疗产生的医疗费票据，显示金额为280元，河南华盛建设集团有限公司辩称曾支付给龚平利500元，包括了该部分费用，因龚旭出具的收条显示该500元为包车费，且时间为2017年1月12日，早于龚平利产生的医疗费时间，故河南华盛建设集团有限公司的抗辩理由不能成立，一审法院认定已由蔡明明等人进行了支付认定事实错误，本院依法予以纠正，河南华盛建设集团有限公司应赔偿该280元医疗费给龚平利。河南华盛建设集团有限公司应赔偿给龚平利的费用为14710.89元。综上所述，河南华盛建设集团有限公司的上诉理由因无事实和法律依据不能成立，其上诉请求应予驳回；龚平利的上诉请求部分成立，本院予以支持；一审判决认定事实错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
撤销河南省郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初12155号民事判决；
河南华盛建设集团有限公司在本判决生效后十日内赔偿龚平利14710.89元；
三、驳回龚平利的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1559元，由龚平利负担1239元，由河南华盛建设集团有限公司负担320元；二审案件受理费1559元，由龚平利负担320元，由河南华盛建设集团有限公司负担1239元。
本判决为终审判决。
审判长 曹逢春
审判员 贾建新
审判员 黄智勇
二〇一八年八月十五日
书记员 张倩倩