徐州市鼓楼区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鼓民初字第1703号
原告张金某。
法定代理人梁秀某，系张金某之母亲。
委托代理人吴琪。
被告徐州某某有限责任公司。
法定代表人周伟某，该公司董事长。
委托代理人赵昊某。
原告张金某诉被告徐州某某有限责任公司（以下简称某某公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2013年7月15日立案受理后，依法由审判员王成林适用简易程序、后依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张金某的法定代理人梁秀某及其委托代理人吴琪，被告某某公司的委托代理人赵昊某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张金某诉称，1990年4月，原告与被告建立了劳动关系，任单位保安员。1995年，原告在值班时，发现可疑人员进入单位。可疑人员逃跑时，原告追赶，不幸被其摔晕在地，导致脑严重损伤，常年头疼欲裂，不能正常工作。基本丧失劳动能力。后听被告说，原告被确认为工伤，但单位未给原告送达工伤认定书。2003年12月26日，原告严重头痛，且不能正常思维，被告以原告自愿解除劳动关系同意本人申请为由，作出解除劳动关系的决定，但始终未提供原告的书面申请报告。随着时间推移，原告的病情愈来愈重，失去劳动和行为能力，其家人多次找被告讨要说法，被告无奈，为原告补办了“工伤十级伤残”手续（2008年10月30日补办，鉴定单位查不到档案）。2011年1月27日，经徐州市鼓楼区人民法院申请有关部门对原告民事行为能力进行鉴定，确定原告为无民事行为能力人。原告系履行职务致残，而且现被确定为无民事行为能力人，是致残后果的延续，被告应当给予赔偿。2013年5月13日，原告申请仲裁后，仲裁机构以申请材料不具备条件为由，不予受理。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求判令被告支付原告各项损失227212元（伤残补助金43384元、一次性医疗补助金129598.8元、一次性伤残就业补助金54230元）；被告自2014年5月1日起每月向原告支付生活护理费1281.9元，支付至原告60周岁；被告承担医疗费2535.78元和鉴定费用。
被告某某公司辩称，2009年原、被告通过徐州市鼓楼区人民法院就工伤问题已达成调解协议书，同时确认双方无任何纠纷。原告在诉讼过程中，聘任了律师参与，被告认为原告就同一事实反复起诉，依法应当予以驳回。法庭如果支持原告的诉讼请求，也应当按照1996年的职工平均工资标准计算，同时扣除原告在2009年诉讼中相应的请求数额。综上，请求法院依法判决。
经审理查明，1990年4月，原告张金某与被告某某公司建立了劳动关系。1995年，原告张金某因工受伤。事发时，被告未为原告投保工伤保险。
2003年12月26日，某某公司作出了关于解除张金保劳动合同的决定。
2008年10月30日，徐州市劳动能力鉴定委员会认定张金某构成工伤十级。2009年10月26日，本院就张金某诉某某公司劳动争议纠纷主持双方调解，双方达成了调解协议。
本院（2009）鼓民一初字第3326号案原、被告诉辩情况及本院的具体调解内容如下：“原告张金某诉称，原、被告于1990年建立劳动关系，1995年原告因公致头部受伤，自1996年至2004年原告在家休养，被告按月给付原告生活费。2004年原、被告解除了劳动合同关系，被告当时未向原告告知其因公受伤是否构成残疾，是否应获得相应赔偿。2008年，原告到被告处询问此事，被告交给原告一份《徐州市职工工伤与职业病致残程度鉴定结论通知书》，原告才知道自己构成十级伤残。关于工伤赔偿问题，被告说在2004年已经进行了赔偿，但原告不知被告何时进行了赔偿以及赔偿的项目和数额。为此原告于2009年3月向鼓楼区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委以已超过仲裁时效为由驳回了原告的仲裁请求。原告不服该仲裁结果，向法院提起诉讼，要求被告给付原告停工留薪期工资9600元、一次性伤残补助金4800元、一次性工伤医疗补助金5270元、伤残就业补助金10273元，合计人民币29943元。
被告某某公司辩称，原告所述与事实不符，原告是在1996年发生的工伤，并依法去鉴定部门办理了相关工伤认定手续，本人也亲自到场进行了检查，不存在原告诉称的至2008年才知道工伤认定情况。原告2003年12月主动与被告解除劳动关系，被告向原告支付了经济补偿金、工伤待遇。原告的诉请都是按照现在的条例计算的，根据法不溯及既往的原则，原告的要求是没有法律依据的。此外，原告的申请也已经超过了仲裁时效，且不存在法律规定的中止、中断情况，法院应依法驳回原告诉请。
本案在审理过程中，经本院主持调解，双方当事人于2009年10月26日自愿达成如下协议：被告徐州某某有限责任公司于2009年11月10日前补偿原告张金某人民币4800元，双方纠纷就此一次性了结，别无其它纠纷。”
另查明，2011年7月25日，本院依法作出（2011）鼓民特字第0007号民事判决书。该民事判决书宣告张金某为无民事行为能力人。
2014年4月18日，徐州医学院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，该意见书载明“依据徐州市东方人民医院2014年1月27日出具的徐东院司鉴所（2014）精鉴字第13号司法鉴定意见书鉴定意见，张金某构成劳动能力鉴定六级伤残。”
2014年6月4日，徐州市东方人民医院司法鉴定所出具了关于张金某鉴定的有关情况说明，该说明载明“张金某日常生活有关的活动能力部分受限。”
还查明，2013年6月4日，徐州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会就张金某向某某公司主张工伤保险待遇案作出徐鼓劳人仲字（2013）101号不予受理通知书。2013年6月7日，原告张金某向本院起诉主张其权利。
本院认为，关于本案的法律适用问题。《工伤保险条例》第六十七条规定“本条例自2004年1月1日起施行。本条例施行前已受到事故伤害或者患职业病的职工尚未完成工伤认定的，按照本条例的规定执行。”2014年4月18日，徐州医学院司法鉴定所出具了司法鉴定意见。根据上述行政法规规定，本案适用于《工伤保险条例》的相关规定。
原告因工受伤依法应获得相应的赔偿。被告某某公司未为原告建立工伤保险关系，原告因工伤遭受的工伤保险待遇损失，应由被告某某公司承担。关于原告各项请求数额的确定问题。1、关于原告请求一次性伤残补助金43384元（32538元／年÷12月×16个月）。《工伤保险条例》第三十六条规定“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《工伤保险条例》第六十四条规定“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”上述行政法规明确指出本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。原告于1995年因公受伤，但被告辩称应适用1996年的徐州市职工年平均工资计算相关工伤待遇，考虑到1996年度职工平均工资和现在职工平均工资数额差额较大，本院确定按照1996年度徐州市国有企业单位在岗职工年平均工资的300%计算原告的工伤待遇。根据上述行政法规的规定，原告伤情构成六级，参照徐州市1996年度国有企业在岗职工年平均工资标准，原告请求的一次性伤残补助金不违反法律规定，本院依法予以确认原告的一次性伤残补助金为27348元（6837元／年×300%÷12个月×16个月）。
2、关于原告请求一次性工伤医疗补助金129598.8元。《江苏省实施＜工伤保险条例＞办法》明确规定作为一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金计发基数的当地职工平均工资为解除、终止劳动关系时当地上年度职工平均工资。庭审时，双方确认于2004年1月1日解除劳动合同关系，故该项请求本院确定可按2003年度相关数据予以计算。根据《工伤保险条例》第三十六条规定，同时参照《江苏省实施＜工伤保险条例＞办法》和徐州市统计局公布的相关数据等相关规定，本院确定原告一次性工伤医疗补助金数额为57808元（40年×1.2×14452元／年÷12个月=57808元）
3、关于原告请求一次性伤残就业补助金54230元。根据《工伤保险条例》第三十六条规定，同时参照《江苏省实施＜工伤保险条例＞办法》和徐州市统计局公布的相关数据等相关规定，本院确定原告一次性伤残就业补助金数额为24087元（14452元／年÷12×20=24087元）。
4、关于原告请求自2014年5月1日起至60周岁每月生活护理费1281.9元问题。《工伤保险条例》第三十四条规定“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。”《江苏省实施＜工伤保险条例＞办法》明确规定生活护理费自作出劳动能力鉴定结论的次月起支付。根据查明的事实，本院确定自2014年5月1日起被告某某公司支付原告生活护理费。根据上述规定，参照2013年度徐州市在岗职工月平均工资标准核算，原告请求的数额不违反相关规定，本院予以支持。
5、原告请求医疗费2535.78元问题。原告提供了医疗费票据主张其医疗费损失为2535.78元，被告辩称其中2100元系鉴定费用，其余435.78元未提供病历予以印证。经本院审查，2011年2月10日徐州市东方人民医院出具的2100元票据系本院（2011）鼓民特字第0007号案认定张金某民事行为能力时所花费的鉴定费用，该费用并不是张金某治疗伤情所花费，故该2100元费用本院不予支持。其余435.78元，被告有异议，经本院审查后认为，原告的花费均在双方解除劳动关系之后产生，且原告在双方劳动关系解除的前提下已经主张了一次性工伤医疗补助金，该一次性工伤医疗补助金请求已得到相应支持，本院对该435.78元不予支持。综上，本院对原告的该项请求不予支持。
综上，原告合法有据的损失为：一次性伤残补助金为27348元、一次性工伤医疗补助金为57808元、一次性伤残就业补助金为24087元等共计109243元（不包括生活护理费）。
另，被告某某公司辩称如果法庭支持原告的诉讼请求，也应扣除原告张金某在本院（2009）鼓民一初字第3326号案中的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的请求数额，考虑到原告现系无民事行为能力人且原告原系被告某某公司的职工等实际情况，本院确定扣除该民事调解书确定的4800元为宜。综上，被告应赔偿原告的各项损失数额应为104443元（109243元-4800元）。
故，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条之规定，判决如下：
一、被告徐州某某有限责任公司于本判决生效后七日内赔偿原告张金某一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计104443元。
二、被告徐州某某有限责任公司自2014年5月1日起每月支付原告张金某生活护理费1281.9元至原告张金某60周岁时止。
三、驳回原告张金某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件鉴定费3300元，由被告徐州某某有限责任公司负担（于本判决生效后七日内支付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。
审 判 长 崔 洁
审 判 员 王成林
人民陪审员 范庆成
二〇一四年七月十四日
书 记 员 刘可心