山西省交口县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）交民初字第12号
原告王某某，山西省运城市万荣县薛镇东文村。
委托代理人王涛，山西夏正律师事务所律师。一般授权代理。
被告王某某。
被告谢某某。
委托代理人刘政福，交口县法律援助中心法律工作者。一般授权代理。
被告交口县桃红坡镇齐家庄村民委员会。
法定代表人任金宝，村主任。
委托代理人吕金生。一般授权代理。
原告王某某诉被告王某某、谢某某、桃红坡镇齐家庄村民委员会人身损害赔偿纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告王某某及其委托代理人王涛、被告王某某、谢某某及其委托代理人刘政福、桃红坡镇齐家庄村委会的代理人吕金生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王某某诉称：2012年3月份，原告在家乡万荣县汉薛镇南文村听见村委会广播，给王某某的吕梁市交口县“吕梁水利建筑工程队”招工，原告报名后，由王某某本家兄弟ＸＸ强代招到王某某的“吕梁水工队”务工。经协商王某某同意，工资按日工资132元计算。工作时间从天亮干到天黑（夏季工作时间长达16个小时），食宿由王某某的吕梁水工队负责管供（24小时人在工地上）。2013年8月6日上午，原告在王某某承揽的交口县桃红坡镇齐家庄村委会发包的宴会厅等建筑工程施工时，因夏季高温，劳动时间长、强度大，工地上没有防暑劳保待遇，而中暑患病，需医治买药。经工长批准请假，原告坐上给王某某工地拉料的机动车下去双池镇，不料当车行驶至工地大门口时，工地大门突然倒塌，将原告砸成重伤。后被王某某送到交口县中医院抢救，又送到山西省汾阳医院住院治疗。2013年9月10日出院，医嘱：每月骨科门诊复查，进一步决定治疗方案，胸外科门诊定期复查，不适随诊。2014年2月17日，经山西侯马司法鉴定中心鉴定作出晋侯司鉴中心（2014）临鉴定第13号司法鉴定意见：1、被鉴定人王某某腰椎之损伤为五级伤残。2、被鉴定人王某某左上肢之损伤为七级伤残。3、被鉴定人王某某胸部之损伤为九级伤残。后原告找被告王某某协商要求工伤伤害赔偿时，才得知王某某的“吕梁水工队”没有办理水利建筑施工资质、营业执照、税务登记证等合法手续，王某某承揽的建筑工程，总是指派其亲属谢某某代他在合同上签名。原告与三被告多次协商工伤伤害赔偿无果，现原告因治疗工伤××而欠债累累，身患××丧失劳动能力，生存陷入极度困难之中，为赔偿提起诉讼，要求：1、判令三被告赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、停工留薪期工资，一次性伤残补助金，一次性伤残就业补助金，一次性工伤医疗补助金等509648.98元。2、由三被告承担本案全部诉讼费用。
被告王某某提供书面答辩状辩称：原告诉被告属无理纠缠。原告诉被告无理，即主体错误。就此案原告曾2014年6月初申请劳动仲裁，交劳人仲字[2014]第三号仲裁裁决书。根据经审理查明事实，即被告是受雇与谢某某所在的工地打工，所从事的工作均受谢某某的委托被告不是适合的主体，裁决驳回了原告的申请。故现在原告再次诉讼请求被告对原告的工伤赔偿无理无据，请法院查明，驳回诉讼。
被告谢某某提供书面答辩状辩称：应当驳回原告的诉讼请求。原告的诉讼请求是要求人民法院判令赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、停工留薪期、一次性伤残补助金、一次性就业补助金、一次性工伤医疗补助金。其在事实与理由中称：原告与三被告多次协商工伤伤害赔偿无果。原告的诉讼请求及事实理由属于工伤赔偿的范围。但是原告是否和被告之间是否构成劳动关系以及所受伤害是否属于工伤，均需由劳动行政部门作出认定。在劳动行政机关未作出双方是否存在劳动关系及是否属于工伤范围的情况下，原告直接起诉，人民法院应当驳回原告的诉讼请求，待劳动行政部门作出原告究竟和原告是否存在劳动关系及是否属于工伤认定之后，不服劳动行政机关的认定，再行起诉。原告的事实与理由认为，“经工长批准探亲请假，原告坐上给工地拉砖的机动车去双池，不料，当车驶至工地大门口时，工地大门突然倒塌，将原告砸成重伤”。被告不是工地大门的所有人，对工地大门没有维护和保养的义务。原告所受伤害与被告之间没有因果关系，被答辩人不应对所受伤害承担赔偿责任。
被告齐家庄村委会提供书面答辩状辩称：认为原告诉被告无理，请问原告诉被告的事实是什么？法律依据是什么？被告和原告有什么关系？原告为什么告被告？原告为什么不告真正的交通肇事者？为什么隐瞒事实真相？在两次诉讼中所诉事实不一样，即：2014年9月3日申请劳动仲裁时说：“申请人坐上郝忠金的机动三轮车下双池，不料当车行至工地门口时，碰撞上门楼，造成申请人重伤”。而在这次起诉中又说“原告坐上拉料的机动车去双池，不料，当车行至工地大门口时，工地大门突然倒塌，将原告砸成重伤”。此事故被告认为是交通事故，而交通事故原告理应根据责任诉讼交通肇事者，而不是同样受害的被告，因该交通事故把被告的大门撞塌，造成被告数万元的损失，为此请法庭查明事实驳回原告的诉讼。
原告王某某向本院提供了如下证据：
1、王某某、王海棠与王某某谈话录音。证明王某某是王某某吕梁水工队的职工，相互存在劳动关系。2、王某某工伤是在王某某的建筑工地发生的。
2、王某某、王海棠与谢某某谈话录音。证明王某某是吕梁水工队的负责人。谢某某是王某某的雇佣管理人员。谢某某工作包括代理王某某签订建筑施工承包合同等。王某某工伤是在王某某建筑工地上发生的。
3、王某某与陈远征电话通话录音材料。证明2013年8月6日王某某因身患××不适，请假批准后有车下双池镇，故坐车不料在工地上发生工伤事故。
4、王某某给王某某发工资的亲笔书写的工资袋封面。证明王某某与王某某及其吕梁水工队存在劳动关系。
5、柳名直、杜根茂证明。证明王某某系王某某吕梁水工队职工，工资按日工资132元计付。王某某工伤是在桃红坡镇齐家庄村委会建筑工地发生的。
6、王云峰、陈远征证明。证明2012年3月始至工伤发生时，王某某经人介绍到王某某吕梁水工队打工的事实。
7、王云峰、吕军民、王福、秦朝辉、秦国瑞、秦红锁证明。证明王某某是吕梁水工队的负责人。谢某某是王某某的会计。
8、王某某病历。证明王某某的工伤伤情，住院期限等。
9、医药费票据。证明王某某工伤医药费127328.89元。
10、司法鉴定意见书。证明王某某构成五级、七级、九级伤残。
11、鉴定费票据。证明鉴定费1500元。
12、齐家庄村委会宴会厅大院工程施工合同。证明齐家庄村委会将建筑工程发包给没有营业执照的即没有用工资格的王某某吕梁水工队，应依法按照《工伤保险条例》的标准承担原告工伤赔偿责任。
13、王某某吕梁水工队位于交口县双池镇鑫瑞洗煤厂院内讲理供水站旁的厂房仓库。证明吕梁水工队是具有规模化固定经营场所的单位。
14、王某某水工队位于交口县双池镇讲理村部分单位住所地及宿舍。证明吕梁水工队是有固定经营场所的单位。
15、王某某吕梁水工队所建讲理村舞台。证明吕梁水工队所承建工程规格和所含技术性。
16、王云峰证明。证明王某某吕梁水工队长期在万荣县南文村招工，王某某是王云峰介绍报名招的工。
17、王云峰的身份证明。
18、陈远征证明。证明王某某参加了讲理村舞台建设。吕梁水工队不是一个工地，而是同时多个工地。吕梁水工队职工与单位有人身隶属关系，是完全劳动关系。
19、王继刚证明。证明王某某吕梁水工队长期招工、用工，是长期用工单位。
被告王某某对原告的证据质证认为：
对证据1、有异议、对录音不清楚。
对证据2、与我无关系。
对证据3、不清楚。
对证据4、5、无异议。
对证据6、不清楚。
对证据7、有异议，我只认识秦照辉，其他人不认识。
对证据8、9、无异议。
对证据10、有异议，我不懂级别鉴定。
对证据11、无异议。
对证据12、有异议，看不懂内容说什么，合同是合同。
对证据13、有异议，说不清楚，我没有工队。
对证据14、有异议，吕梁水工队与我没有关系。
对证据15、与对证据14内容意见一致。
对证据16、我不认识王云峰。
对证据17、王云峰可能有这个人，但我不认识他。
对证据18、与我无关系。
对证据19、我不认识王继刚，我没招工，吕梁水工队招不招过我不清楚。
被告谢某某对原告提供的证据质证认为：
对证据1、有异议，我工队无吕梁水工队称呼，我工队是自己让村里人干活计。原告在我工地上干活，但出事时不在工地上，所以不承担其费用。坐别人三轮车出事的，与我工地无关。
对证据2、不清楚电话录音。电话录音未经本人同意，不能作为证据使用。
对证据3、与陈远征的录音我不清楚。
对证据4、王某某写过工资单，我发工资，老板是我，王某某是雇佣的。
对证据5、6、7、对这些人的证明我不清楚。
对证据8、病历无异议，对鉴定我不懂。
对证据9、无异议。
对证据10、我不懂此司法鉴定。
对证据11、费用无异议。
对证据12、合同是我签的，营业执照我没有，施工队无名字。
对证据13、不清楚，不是吕梁水工队，也不是王某某，是我工队亲戚，看门人是我。
对证据14、在村里干活，走到那村住那，无固定场所。
对证据15、建舞台是事实，是我建的，不是王某某及吕梁水工队，包括设计是我搞的。
对证据16、我不清楚王云峰的证明，在南尾村招工，事情我不清楚有带班招工，也有我招工。
对证据17、不清楚王云峰的证明，我们不是一村，且年龄小。
对证据18、是事实。
对证据19、不认识。
被告桃红坡镇齐家庄村委会对原告提供的证据质证认为：
对证据1-11、与我村委无关系。
对证据12、承包队合同与谢某某签字，我们是法人，我们有事情与谢某某说，发放工资，合同，资质我不清楚，合同不写吕梁水工队，原告是坐三轮车，挂塌大门，你不在我工队上，不是给我干活，我雇佣的不是跑运输的，我还要找肇事者，把我大门挂塌，怎么样处理。
对证据13-19、与我村委无关联性。
被告王某某向本院提供以下证据：
1、交口县劳动仲裁委员会交劳人仲字第（2014）第3号仲裁裁决书，证明王某某不是适格主体。
2、谢某某证明材料。证明施工队是他的工程队，王某某是受雇谢某某本人经营。
3、齐家庄村委证明。工程是包给谢某某。
4、齐家庄工程施工合同。承包方是谢某某。
原告对王某某提供的证据质证认为：王某某与谢某某是姨兄弟，是2010年成立，谢某某是2008年来的，老板是王某某，王某某是主要责任。齐家庄村委与谢某某签合同，不能证明工程队谁是老板，谢某某证言不能证明有些事实。
被告谢某某对原告提供的证据质证认为：我是老板，我认可仲裁书。发工资等都是我的事情。
被告齐家庄村委对原告提供的证据质证认为：谁的工队谁签合同，只承认谢某某。
被告谢某某向本院提供以下证据：
1、杜集义证明；2、雷红来证明；3、李州证明；4、秦平森证明；5、陈风谦证明；6、张胜信证明；7、柳名直证明；8、杜根茂证明。
以上证明事故发生的当日原告是请假探亲。
9、郝忠金对事故的说明。10、郝忠金收砖款收据。
11、郝忠金[2014]第三号仲裁时答辩。
以上证明三轮车司机对事故发生的过程和他给工地供砖的情况。
12、齐家庄工地用砖合同。13、齐家庄工地收砖凭证。
以上证明齐家庄工地用合同是和谢某某签订的。
14、王志勇证明去医院的过程。15、王志金证明抢救过程。
以上证明抢救的过程和去医院的过程。
16、陈远征证明住院过程和工队支付的费用数字。证明原告住院期陪待是被告委派的及支付部分费用的情况。
原告对被告谢某某提供的证据质证认为：
对证据1-8、有异议，老板把证词写好，老板是王某某，让8个证人写上名字，时间不清楚谁写的。
对证据9-11、郝忠金是三轮车司机，出事了现在，证言肯定不真实。
对证据12、13、没见过合同等，毫无关系。
对证据14、15、无异议。
对证据16、有异议，他与我在一块抢救，花费，我建议以票据说话。
被告王某某对谢某某提供的证据质证认为：全部无异议。
被告齐家庄村委对谢某某提供的证据质证认为：我们不清楚。
被告桃红坡镇齐家庄村委会未向法庭提交证据。
经审理查明，2012年3月份，原告王某某随同万荣县老乡到交口县打工，2013年7月18日被告齐家庄村委与被告谢某某签订了《齐家庄村委宴会厅大院工程施工合同》，原告参与了这项工程的施工。工程施工中的2013年8月6日上午，原告王某某因有事请假回家，请假以后乘坐前往工地送砖的郝忠金驾驶的三轮车后急忙赶车，三轮车启动出大门时，司机郝忠金未将车斗放下挂塌大门，将驾驶室内原告王某某及司机郝忠金砸伤，后原告住入交口县中医院、山西医科大附属医院治疗，2013年9月10日出院，住院治疗36天。2014年2月17日，经山西侯马司法鉴定中心鉴定作出晋侯司鉴中心（2014）临鉴定第13号司法鉴定意见：1、被鉴定人王某某腰椎之损伤为五级伤残。2、被鉴定人王某某左上肢之损伤为七级伤残。3、被鉴定人王某某胸部之损伤为九级伤残。
另查明：原告王某某住院由谢某某工队工人陈远征护理。其开支的医疗费有正式票据127339.49元。原告王某某的人身伤害其他损失有误工费25740元（195天×每天132元）、住院伙食补助费540元（15元×36天）、住院营养费540元（15元×36天）、护理费3600元（100元×36天）、××赔偿金296419.2元（根据原告一个五级伤残、一个七级伤残、一个九级伤残，按照山西省上一年度城镇居民人均可支配收入为标准，自定残之日起按二十年计算。山西省2013年城镇居民人均可支配收入为22456元×20年×伤残系数66%）。以上合计454178.69元。
本院认为，如果构成工伤或者双方劳动关系成立，应该首先由劳动仲裁委员会先做劳动关系及工伤认定。当事人不服才可以就该仲裁裁定书进行起诉。本案中原告虽然进行过二次仲裁但都因其所申请的当事人（被告王某某及交口县桃红坡镇齐家庄村民委员会）不是适格主体而被仲裁委员会不予受理和驳回。原告请求认定王某某是工队老板，其所提交的证据不足以证明，故本院不予支持对被告王某某的追偿请求。原告与被告谢某某的劳动关系未经劳动仲裁委员会确定，而原告就工伤请求被告赔偿的请求，本院不予支持。另原告王某某已向工队请了假，其在请假后，不是《工伤保险条例》中规定的“上下班途中”。其遇车祸受伤，应该属于交通事故意外伤害。就本案人身伤害肇事司机郝忠金操作不当应当负事故主要责任，原告王某某乘坐无牌无驾驶证的三轮拉货车，具有一定的过错，乘车时又催促司机也应担承担次要责任。被告谢某某作为工队负责人对送货车辆管理不到位也应当承担事故部分责任，发包方被告齐家庄村民委员会将工程承包给无资质登记的个人工队也应当承担责任。上述比例我院确定三轮车司机郝忠金应承担60%，原告王某某承担20%，被告谢某某和被告交口县齐家庄村民委员会各承担10%的责任。因原告王某某未将司机郝忠金列为被告，应另行起诉追偿。故本案经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权案件精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条之规定，判决如下：
一、被告谢某某赔偿原告王某某45417.87元（454178.69元×10%）；
二、被告交口县桃红坡齐家庄村民委员会赔偿原告王某某
45417.87元（454178.69元×10%）；
三、原告王某某自行承担90835.74元（454178.69元×20%）；
四、驳回原告的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8896元，由被告谢某某承担890元，被告交口县桃红坡齐家庄村民委员会承担890元，原告王某某承担7116元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吕梁市中级人民法院。
本判决申请执行期限，判决生效后，义务人在自动履行期限内不履行，权利人在自动履行期满后二年内申请法院强制执行。
审 判 长 司贵生
代理审判员 宋彦峰
人民陪审员 冯海亮
二〇一五年七月二日
书 记 员 关红香
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