浙江省绍兴市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）浙06刑终826号
原公诉机关嵊州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张坤领，男，1975年2月18日出生，汉族，初中文化，农民，住安徽省淮北市相山区。因犯盗窃罪于2012年3月28日被嵊州市人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元；因犯盗窃罪于2013年4月7日被嵊州市人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元，于2013年11月6日刑满释放。因本案于2015年12月4日被刑事拘留，2016年1月8日被逮捕。现羁押于嵊州市看守所。
上诉人（原审被告人）葛豪强，男，1967年12月30日出生，汉族，文盲，个体经营，住浙江省新昌县。因本案于2015年12月4日被刑事拘留，2016年1月8日被逮捕。现羁押于嵊州市看守所。
原审被告人练计划，男，1983年3月16日出生，汉族，初中文化，农民，住安徽省淮北市相山区。因犯盗窃罪于2012年3月28日被嵊州市人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元，于2013年2月15日刑满释放。因本案于2015年12月4日被刑事拘留，2016年1月8日被逮捕。现羁押于嵊州市看守所。
原审被告人张红雨（曾用名张卫东），男，1982年3月28日出生，汉族，初中文化，农民，住安徽省淮北市相山区。因犯盗窃罪于2013年4月7日被嵊州市人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。因本案于2015年12月4日被刑事拘留，2016年1月8日被逮捕。现羁押于嵊州市看守所。
原审被告人胡小雷，男，1977年5月10日出生，汉族，文盲，农民，住安徽省淮北市相山区。因本案于2015年12月4日被刑事拘留，2016年1月8日被逮捕。现羁押于嵊州市看守所。
原审被告人葛雪祥，男，1974年10月23日出生，汉族，初中文化，个体经营，住浙江省新昌县。因本案于2015年12月4日被刑事拘留，2016年1月8日被逮捕。现羁押于嵊州市看守所。
原审被告人石鑫军，男，1974年3月24日出生，汉族，初中文化，个体经营，住浙江省新昌县。因本案于2016年3月25日被刑事拘留，同年4月26日被逮捕。现羁押于嵊州市看守所。
嵊州市人民法院审理嵊州市人民检察院指控原审被告人练计划、张红雨、胡小雷、葛豪强犯盗窃罪与销售有毒、有害食品罪，被告人张坤领犯盗窃罪、销售有毒、有害食品罪与抢劫罪，被告人葛雪祥、石鑫军犯销售有毒、有害食品罪一案，于2016年11月9日作出（2016）浙0683刑初726号刑事判决。宣判后，原审被告人张坤领、葛豪强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、盗窃、销售有毒、有害食品
2015年10月至同年12月2日期间，被告人练计划、张坤领、张红雨、胡小雷经事先商量（其中被告人胡小雷在11月底参与），先后多次驾驶摩托车、面包车至嵊州市各街道乡镇，趁无人之际，以弩发射毒针射杀狗的方式窃得土狗70余只，并将用上述方式窃得的土狗销售给在新昌县南明街道钟楼农贸市场合伙经营狗肉摊的被告人葛豪强、葛雪祥、石鑫军，所得款项再予以分赃。被告人葛豪强在明知被告人练计划等人以毒杀方式偷狗并销售的情况下，表明愿意收购，期间还多次主动与被告人练计划事先联系，事后低价收购。被告人葛雪祥、石鑫军在明知被告人练计划等人向其销售的死狗是以毒杀方式窃得的情况下，仍多次予以低价收购。被告人葛豪强、葛雪祥、石鑫军在收购上述被毒杀的死狗后，经剥皮、分割后将狗肉销售给经营熟食店的吕某、张某2等。
2015年12月3日，被告人练计划、张坤领、张红雨、胡小雷经事先商量，在嵊州市鹿山街道、崇仁镇等地，趁无人之际以上述方式窃得土狗25只，计价值人民币8446.80元。而后，被告人练计划、张红雨驾驶悬挂浙Ｄ×××××号牌的面包车到新昌县羽林街道金某与被告人葛豪强进行交易，在交易时被公安机关当场抓获，查获被毒杀的死狗25只。
案发后，公安机关在新昌县南明街道钟楼农贸市场二楼2015号被告人葛豪强、葛雪祥、石鑫军经营的狗肉摊位内，查获之前从被告人练计划等人处收购的被毒杀的死狗15只，计价值人民币6292.50元。
经鉴定，从上述死狗体内提取的狗血中检出琥珀胆碱成份。
二、抢劫
2015年8月8日上午7时许，被告人张坤领伙同他人驾驶一辆踏板摩托车到嵊州市三江街道桥里村，趁无人之际，用弩发射毒针射杀狗的方式，窃得施礼生家养的黑色家狗一只，在将家狗装上摩托车准备逃离现场时，被施礼生发现。当施礼生站在路中间拦挡欲抓捕被告人张坤领时，被告人张坤领为抗拒抓捕，驾驶摩托车将施礼生撞倒在地，致施礼生受伤和装在摩托车的狗掉落。经鉴定，施礼生全身损伤程度已达轻微伤。
原判确认了相应证据。
原审根据上述事实和相关法律规定，作出如下判决：一、被告人练计划犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币六千元；犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万元，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币二万六千元。二、被告人张坤领犯盗窃罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币六千元；犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币二万元；犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一千元，决定执行有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币二万七千元。三、被告人张红雨犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币六千元；犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二万元，决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二万六千元。四、被告人胡小雷犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元；犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币七千元。五、被告人葛豪强犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元；犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元，决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二万五千元。六、被告人葛雪祥犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。七、被告人石鑫军犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。八、作案工具一张弩、若干毒针、一辆无号红色五羊牌跨式摩托车、一辆无号黑色踏板摩托车、一辆无号长安牌面包车及扣押的狗予以没收；其中扣押的弩、毒针及狗由扣押机关依法予以处理，其余物品上缴国库。
原审被告人张坤领上诉提出：原审认定的第二节事实不应认定为抢劫；原判对其量刑过重。请求二审依法改判。
本院审理过程中，原审被告人葛豪强向本院申请撤回上诉。
经审理查明：
一、盗窃，销售有毒、有害食品罪
原判认定原审被告人练计划、张坤领、张红雨、胡小雷、葛豪强犯盗窃、销售有毒、有害食品，原审被告人葛雪祥、石鑫军犯销售有毒、有害食品的犯罪事实清楚，有一审庭审质证、认证的被告人练计划、张坤领、张红雨、胡小雷、葛豪强、葛雪祥、石鑫军供述，被害人袁某、蒋某、马某陈述，证人吕某、张某2、梁某,4、张某1、俞某、江某,4证言，辨认笔录，搜查证与搜查笔录、扣押决定书与扣押清单，现场勘查笔录，嵊州市价格认证中心协助项目价格鉴定意见书，毒物检验报告、鉴定机构与鉴定人资格证书等证据证实，足以认定。二审对原审判决认定的事实和证据予以确认。
二、抢劫
原判认定原审被告人张坤领抢劫的犯罪事实清楚，有一审庭审质证、认证的被告人张坤领供述，被害人施礼生陈述，嵊州市公安司法鉴定中心嵊公司鉴法字（2016）8号书证审核意见书，视频资料，辨认笔录，刑事判决书、释放证明，抓获经过，户籍信息等证据证实，足以认定。二审对原审判决认定的事实和证据予以确认。
关于上诉理由，经查：（1）被告人张坤领在实施盗窃过程中，被被害人施礼生发现，为抗拒抓捕，不顾他人人身安全，驾驶车辆将被害人施礼生撞倒致轻微伤，其行为已构成抢劫罪；（2）原判对被告人张坤领量刑时已综合考虑本案犯罪事实、性质、情节以及社会危害性，对其量处刑罚并无不当。
本院认为，原审被告人练计划、张坤领、张红雨、胡小雷、葛豪强以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物数额较大，其行为均已构成盗窃罪。原审被告人练计划、张坤领、张红雨、胡小雷、葛豪强、葛雪祥、石鑫军销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为均构成销售有毒、有害食品罪。原审被告人张坤领在实施盗窃中，为抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为构成抢劫罪。在抢劫犯罪中，被告人张坤领已着手实施犯罪，但因意志以外的原因而未得逞，系抢劫未遂。被告人练计划、张红雨、胡小雷、葛豪强、张坤领犯数罪，依法予以数罪并罚。原判认定原审被告人练计划、张坤领曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯；被告人张红雨曾因盗窃被刑事处罚；被告人练计划、张红雨、胡小雷、葛豪强、葛雪祥、石鑫军当庭自愿认罪等量刑情节，经查属实，本院予以确认。被告人张坤领的上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人葛豪强申请撤回上诉的请求，符合法律规定，本院予以准许。原审判决认定事实清楚，定罪正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款之规定，裁定如下：
一、准许上诉人葛豪强撤回上诉；
二、驳回上诉人张坤领的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 马军乐
代理审判员 阮凤权
代理审判员 谢檬杰
二〇一六年十二月二日
书 记 员 顾梦娜