安徽省六安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）六刑终字第00222号
原公诉机关金寨县人民检察院。
上诉人（原审被告人）沈琍，男，汉族，1964年7月5日出生，原金寨县江店工商所所长，户籍所在地合肥市蜀山区，现住金寨县。因涉嫌犯贪污罪、受贿罪于2013年11月25日被金寨县人民检察院决定刑事拘留，同日由金寨县公安局执行拘留，同年12月9日经六安市人民检察院批准，同日由金寨县公安局执行逮捕。现羁押于金寨县看守所。
辩护人高洁，安徽皋兴律师事务所律师。
辩护人孙泳，安徽皋兴律师事务所律师。
金寨县人民法院审理金寨县人民检察院指控原审被告人沈琍犯贪污罪、受贿罪一案，于2014年8月26日作出（2014）金刑初字第00073号刑事判决。原审被告人沈琍不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：一、贪污事实
1、2007年4月，陈某甲、陈某乙因无证生产销售地条钢被江店工商所查处，均被罚款5万元，后由江店工商所申报并经金寨县工商局同意两户延期缴纳罚款4.5万元，延期至2007年12月25日。上述两户于2007年4月24日，各自缴纳了5000元罚款。2007年12月13日，江店工商所工作人员刘某甲又暂扣了二人各3000元预缴款，并给会计杨某入账。2008年12月20日，沈琍书写了提款说明，称二人罚没款已于年初直接交至银行，故将6000元暂扣款提出退回二人，并与办案人员刘某甲在提款说明经手人栏签字。杨某称沈琍持该条据将钱拿走，杨某遂做了记账凭证。
2、2011年1月25日，沈琍安排廖某从其保管的销售“六项制度”牌款中拿出2700元，在金广源超市购买9张面值300元的购物卡并开具了发票，后以年终补助的名目造表发放给江店工商所徐某、闻某、廖某、杨某等9名工作人员。2011年3月24日，沈琍又将该2700元发票，以办案经费的名义在县工商局帐上报销，发票上只有沈琍一人签字。
3、2007年12月，南溪工商所虚开发票报销，套取现金4280元，交给江店工商所会计杨某保管。2008年1月29日，沈琍安排江店工商所副所长徐某从杨某处将此款中的4000元领出，次日沈琍又从徐某手拿走该4000元予以侵吞。
4、2007年江店工商所参加梅山镇政府组织的板栗大市场“一站式”管理服务，当年12月份，梅山镇政府给予江店工商所35000元经费。江店工商所向梅山镇财政分局提供了经梅山镇原镇长程某某签批的22130.80元发票和江店工商所开具的12869.20元行政事业性票据，合计票据款35000元。杨某报账后入账12869.20元，余款22130.80元未入账，由杨某保管。2007年12月14日，沈琍安排原江店工商所工作人员陈某丙从杨某处领取上述未入账款中的15000元称用于春节送礼，陈某丙领取15000元后当天即将该15000元交给了沈琍，并于次日将此事告知杨某。杨某遂在笔记本上予以注明＂陈于当晚转沈＂。沈琍从陈某丙手拿走的15000元，扣除其支付的6600元电脑发票款，余款8400元被其侵吞。
综上，沈琍共贪污公款21100元。
二、受贿事实
1、2006年沈琍搬家至梅山金宾公寓，攀峰石料厂负责人潘某前往送礼时，沈琍提出让陈某丙带其前往购买20条“玉溪”香烟，后潘某购买了价值4000元的20条“玉溪”香烟送给沈琍。
2、2009年初，金寨县金丰石料厂营业执照到期，其经营者储某多次找沈琍办照未果，便委托高某帮助，沈琍告诉高某要花4000－5000元钱才能办理。后储某请沈琍在高某经营的徽湘园酒店就餐，饭后储某将装有5000元现金的信封，通过高某递交给沈琍。2009年3月，储某的营业执照办妥。
3、2012年3月，原合伙经营的梅山深科网吧的经营户强某并购了其合伙人江某的股份，并将深科网吧迁至县经济开发区经营。2012年7月，强某到江店工商所变更营业执照，但一直未能办妥。2012年8月，强某在金府花园门口送给沈琍现金2000元，后强某的营业执照顺利办妥。
4、2012年7月，梅山镇司楼村从事鞋类生产的企业主施某，在多次到江店工商所办理个人独资企业营业执照未果的情况下，于2012年7月25日，在江店华联超市附近自己的车上，施某送给沈琍现金10000元。随后，施某在江店工商所通过审核，并在沈琍的带领下，在县工商局顺利办理了个人独资企业营业执照。
5、2012年10月份，梅山镇江店村医疗室工作人员刘某丙，为其侄子刘某乙办理免烧砖厂营业执照的事情，在咨询沈琍后，沈琍称营业执照难办，有空去看一下现场再说。沈琍到现场查看后，告诉刘某乙如果无证经营将对其最高处以50万元罚款。2012年10月的一天晚上，刘某丙受刘某乙委托，在新江路和金顾路交叉口红绿灯处，送给被告人沈琍现金10000元。2012年10月16日，刘某乙顺利办理了营业执照。
6、2013年，梅山镇红石村个体工商户余某，因多次到江店工商所更换营业执照未果，后委托江店个体工商户邹某帮忙。邹某咨询沈琍，沈琍称办证要交“罚款”2000元。于是余某给邹某2000元请他转交给沈琍。余某顺利更换营业执照后，邹某在转交该2000元时，沈琍叫邹某买张加油卡给他，后邹某买了2000元加油卡送给了沈琍。2013年，梅山镇百禄村个体工商户殷某因多次到江店工商所更换营业执照未果，后委托邹某帮忙。邹某找到沈琍，沈琍称办证要交“罚款”2000元，于是殷某给邹某2000元请他转交给沈琍。2013年5月28日，殷某顺利更换了营业执照。
7、2012年6月，现代产业园区司楼村从事免烧砖生产销售的邓某，多次到江店工商所办理个人独资企业营业执照，均被告知材料不齐、手续不合格。之后，邓某私下找到沈琍，并送给其现金3000元，后邓某顺利办理营业执照。
8、2012年2、3月份，梅山镇红石村经营户郑某，因营业执照丢失需要重新办理。因郑某不能提供原营业执照，江店工商所未给予重新办理。2012年5月的一天，郑某找到沈琍，在沈琍车里送给其现金5000元，后郑某以其家属邓某乙的名义顺利重新办理了营业执照。
综上，沈琍共受贿43000元。
原判依据提款说明、记账凭证等书证，证人陈某甲、陈某乙、杨某、刘某甲、汪某、廖某、徐某、柴某、张某、翟某、舒某、陈某丙、黄某甲、潘某、陈某丁、储某、高某、李某甲、黄某乙、强某、施某、刘某乙、刘某丙、李某乙、邹某、余某、殷某、邓某、郑某等证言，被告人沈琍的自书材料及供述等证据认定上述事实后认为：被告人沈琍利用职务上的便利，非法侵吞、骗取公共财物，收受他人财物为他人谋取利益，其行为构成贪污罪、受贿罪，依法应予惩处，并数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第（三）项、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第六十九条第一款之规定，认定被告人沈琍犯贪污罪，判处有期徒刑二年；犯受贿罪，判处有期徒刑四年零六个月，决定执行有期徒刑六年。
沈琍上诉称自己未贪污陈某甲、陈某乙预交款6000元，未领取江店工商所公款2700元，没有侵吞徐某手中返还的罚没款4000元，未侵吞江店工商所经费8400元；没有收取潘某20条“玉溪”香烟及郑某现金5000元，未索取余某、殷某各2000元，未利用职务之便为储某、强某、施某、刘某乙、邓某谋取利益，其中收取储某5000元、强某2000元系受储某、强某所托请客所用，收取施某、刘某乙各10000元系为施某、刘某乙两人的广告费用，收受邓某3000元系为邓某代付的洗脚费用，请求二审法院依法判决。其辩护人提出基本相同的意见。
经审理查明：上诉人沈琍利用职务上的便利，非法侵吞、骗取公共财物共21100元，并收受他人财物共43000元的事实，已被一审判决书所列各项证据证实，且所列证据均经一审庭审举证、质证，并能相互印证，本院予以确认。
关于沈琍及其辩护人称沈琍未贪污陈某甲、陈某乙预交款6000元，经查，陈某甲、陈某乙证实两人预交款各3000元，江店工商所一直未予退还，提款说明、记账凭证及杨某、刘某甲证实，2008年12月20日，沈琍写了一张提款说明，称陈某甲、陈某乙罚没款已于年初直接交至银行，故将6000元暂扣款提出退回二人，并安排办案人员刘某甲在提款说明上签上经手人，然后自己也在经手人栏上签了名，沈琍拿该提款说明从杨某处领取了6000元；沈琍在自书材料亦曾交代自己领取了陈某甲、陈某乙预交款6000元。因此沈琍侵吞陈某甲、陈某乙预交款共6000元的事实清楚，证据确实、充分，沈琍此节的上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。
关于沈琍及其辩护人称沈琍未领取江店工商所公款2700元的上诉理由及辩护意见，经查，证人杨某、廖某证实，沈琍从杨某处领取了自己重复报销的2700元，沈琍在自书材料亦曾交代自己领取了重复报销的2700元。因此沈琍采取重复报销的形式，骗取江店工商所公款2700元的事实清楚，证据确实、充分，沈琍此节的上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。
关于沈琍及其辩护人称沈琍没有侵吞徐某手中返还的罚没款4000元的上诉理由及辩护意见，经查，徐某、翟某证实沈琍在自己车上从徐某处领取了4000元；徐某、杨某证实此4000元为沈琍让徐某从杨某处领取的罚没款，系为公款；汪某、舒某证实返还的罚没款只能用于办公支出，不准用于个人提成；沈琍在自书材料中亦曾交代其在自己车上从徐某手上领取了4000元返还的罚没款，与徐某、翟某的证言能够相互印证。因此沈琍侵吞徐某手中返还的罚没款4000元的事实清楚，证据确实、充分，沈琍此节的上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。
关于沈琍及其辩护人称沈琍未侵吞江店工商所经费8400元的上诉理由及辩护意见，经查，陈某丙、杨某及梅山镇财政分局账据资料、杨某的记录本证实，2007年12月14日，沈琍安排原江店工商所工作人员陈某丙，从杨某处领取未入账款中的15000元并称用于春节送礼，陈某丙领取15000元后当天即将该款交给了沈琍，并于次日将此事告知杨某，杨某随后在自己的笔记本上注明“2007年12月14日付陈某丙1.5万元，陈于当晚转沈”。沈琍在自书材料中亦曾交代自己虚开票据后，由陈某丙将虚开的报销款交给自己并用于其个人使用。因此沈琍从陈某丙处拿走的15000元，扣除其支付的6600元电脑发票款，余款8400元被其侵吞的事实清楚，证据确实、充分，沈琍此节的上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。
关于沈琍及其辩护人称沈琍没有收受潘某20条“玉溪”香烟的上诉理由及辩护意见，经查，潘某证实沈琍每年都向其催要个私企业协会会费，其中在2006年沈琍搬家时，沈琍让陈某丙带其到固始县陈淋镇购买20条玉溪烟给沈琍，以抵扣自己的个私企业协会会费；陈某丁证实沈琍每年都向其与潘某催要个私企业协会会费，会费的缴纳与否影响着自己建材厂的营业执照年审，其中在2006年沈琍搬家时，其丈夫潘某从其手里拿了4000元后，到固始县陈淋镇购买20条玉溪烟送给沈琍；陈某丙证实沈琍搬家前几天，受沈琍安排陪同潘某到固始县陈淋镇购买20条玉溪烟，陈某丙的证言能够印证潘某到固始县陈淋镇为沈琍购买香烟的事实。因此沈琍收受潘某价值4000元的20条玉溪香烟的事实清楚，证据确实、充分，沈琍此节的上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。
关于沈琍及其辩护人称沈琍收取的5000元系为储某请客所用，不构成受贿的上诉理由及辩护意见，经查，储某、高某证实，沈琍在为储某办理营业执照时，通过高某收受储某5000元现金，沈琍亦曾供认收受储某5000元现金的事实。因此沈琍利用职务便利，收取储某5000元的事实清楚，证据确实、充分，沈琍此节的上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。
关于沈琍及其辩护人称沈琍收取的2000元系为强某请客所用的上诉理由及辩护意见，经查，强某证实，沈琍在为强某办理变更营业执照时，收受2000元现金，强某并未让沈琍帮忙请客，沈琍亦曾供认收取强某2000元现金的事实。因此沈琍利用职务便利，收取强某2000元的事实清楚，证据确实、充分，沈琍此节的上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。
关于沈琍及其辩护人称沈琍收受施某现金10000元系为广告费的上诉理由及辩护意见，经查，施某证实，沈琍在为其办理营业执照时，收取了现金10000元，且未让沈琍帮忙做广告，沈琍亦供认收取施某10000元后未为施某做广告的事实，沈琍在自书材料中交代收取施某10000元为会费，且未入单位账户。因此沈琍利用职务便利，收取施某10000元的事实清楚，证据确实、充分，沈琍此节的上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。
关于沈琍及其辩护人称沈琍收受刘某乙现金10000元系为广告费的上诉理由及辩护意见，经查，刘某丙、刘某乙、李艳艳证实沈琍利用职务之便，在为刘某乙办理营业执照时，通过刘某丙收取刘某乙现金10000元，同时证实刘某丙、刘某乙未让沈琍帮忙为其企业做广告，沈琍在自书材料中亦曾交代此节主要事实。因此沈琍利用职务便利，通过刘某丙收取刘某乙10000元的事实清楚，证据确实、充分，沈琍此节的上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。
关于沈琍及其辩护人称沈琍未索取余某和殷某各2000元现金的上诉理由及辩护意见，经查，邹某、余某、殷某证实，沈琍通过为余某、殷某办理变更营业执照之便，通过邹某索取余某、殷某各2000元，沈琍在自书材料中亦曾交代此节主要事实，并与邹某、余某、殷某的证言能够相互印证。因此沈琍索取余某、殷某各2000元现金的事实清楚，证据确实、充分，沈琍此节的上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。
关于沈琍及其辩护人称沈琍收受邓某3000元系为邓某代付的洗脚费用的上诉理由及辩护意见，经查，邓某证实其为办理营业执照，送给沈琍3000元现金，沈琍亦曾供认收取邓某3000元用于送礼，杨某、徐某、王发明均证明不知沈琍送礼的事，也没收过沈琍送的礼。因此沈琍收受邓某3000元的事实清楚，证据确实、充分，沈琍此节的上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。
关于沈琍及其辩护人称沈琍未收取郑某现金5000元的上诉理由及辩护意见，经查，郑某证实其为补办营业执照，送给沈琍现金5000元，沈琍亦曾供认此节的主要事实，在自书材料中亦曾交代此节事实，并与郑某的证言能够相互印证。因此沈琍收受郑某现金5000元的事实清楚，证据确实、充分，沈琍此节的上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为：上诉人沈琍利用职务上的便利，侵吞、骗取公共财物共21100元，其行为构成贪污罪；沈琍利用职务上的便利，索取他人财物，并非法收受他人财物为他人谋取利益共43000元，其行为构成受贿罪。沈琍构成贪污罪、受贿罪，应依法惩处，并数罪并罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张笑琳
代理审判员 鲍忠琴
代理审判员 王 欣
二〇一四年十一月二十七日
书 记 员 武学谦
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；