湖北省孝感市孝南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂孝南刑初字第00253号
公诉机关孝感市孝南区人民检察院。
被告人胡某甲（别名胡四）。因非法经营香烟于2014年1月7日被孝感市工商行政管理局给予行政处罚。因涉嫌非法经营罪，于2015年1月12日被孝感市公安局孝南区分局刑事拘留，同年2月4日被孝感市公安局孝南区分局取保候审。2015年9月23日经孝感市孝南区人民检察院批准逮捕，同日由孝感市公安局孝南区分局执行。现羁押于孝感市第一看守所。
孝感市孝南区人民检察院以孝南检刑诉（2015）267号起诉书指控被告人胡某甲犯非法经营罪，于2015年9月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015月10月16日公开开庭审理了本案。孝感市孝南区人民检察院指派检察员左俊涛出庭支持公诉，被告人胡某甲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
孝感市孝南区人民检察院指控：2013年至2015年元月，被告人胡某甲伙同周善泉（已起诉）在未经烟草专卖行政部门许可、未取得烟草专卖许可证的情况下，多次从孝感市城区收购红金龙、红梅、雄狮等多品种的香烟背包乘车运往河南省洛阳市等地销售后，又从河南省洛阳市等地收购黄鹤楼、和天下等品种的香烟运回孝感城区销售，从中牟利，其非法经营价值总计为15.6万余元。现分述如下：
2014年3月至8月期间，被告人胡某甲到孝感城区朝阳烟酒店胡某乙处共收购红金龙香烟（软虹之彩）130条，价值2600元。
2015年1月，被告人胡某甲到孝感城区长征路14号枫枫平价超市，向李某甲购买红梅香烟100条，价值4000元。
2014年6月至10月期间，被告人胡某甲到孝感城区长征二路刘刘超市，分三次向刘某乙购买红梅香烟50条、哈德门香烟30条，共计价值3200元。
2013年12月至2014年10月期间，被告人胡某甲到孝感城区园林路菜场熊某甲经营的烟酒店，向熊某甲购买哈德门香烟200条、雄狮香烟100条、红梅香烟100条、红金龙香烟（软虹之彩）100条，共计价值16000元。
2013年6月至2014年6月期间，被告人胡某甲到孝感城区感仁超市，向熊某乙购买哈德门香烟20条、红梅香烟50条、红金龙香烟（软虹之彩）20条，共计价值6800元。
2013年6月至2013年12月期间，被告人胡某甲到孝感城区翟家湾毛子超市，分三次向熊某丙购买红梅香烟100条、红金龙香烟（软虹之彩）100条、红金龙香烟（长城）100条，共计价值8000元。
2014年3月至2015年1月期间，被告人胡某甲到孝感城区徐六平价超市，向徐某购买红金龙香烟（软虹之彩）300条、哈德门香烟100条、雄狮香烟100条，共计价值12000元。
2014年12月，被告人胡某甲到孝感城区长征一路周氏平价超市，向周某丁收购红梅香烟40条、哈德门香烟70条，价值4400元；向周某丁销售黄鹤楼香烟30条，价值12000元。
2015年1月12日凌晨，当被告人胡某甲伙同周善泉从河南省洛阳市收购香烟并乘坐洛阳至武汉的长途公共汽车到京珠高速公路孝感花园服务区下车，欲乘事先联系的涂某所驾的小轿车回孝感时，被孝感市烟草专卖局、湖北省高速交警孝感大队的工作人员当场查获，并现场扣押香烟共计177条，其中黄鹤楼（硬珍品）130条，白沙（和天下）20条，黄鹤楼（软珍品）25条，云烟（软珍品）2条，经鉴定，所扣押的香烟均为真品香烟，合计价值87440元。
为证实上述指控的事实，公诉机关在开庭审理过程中出示了如下证据：1、物证：扣押香烟的照片；2、书证：人口信息、扣押清单、行政处罚决定书、孝感市孝南区烟草专卖局出具的情况说明、辨认笔录等；3、证人叶某、姜某、瞿某、刘某甲、范某、周某甲、周某乙、周某丙、左某、胡某乙、李某甲、刘某乙、熊某甲、熊某乙、熊某丙、徐某、周某丁等人的证言；4、同案犯罪嫌疑人周善泉、涂某的供述与辩解；5、湖北省烟草专卖局价格认定书、孝感市孝南区烟草专卖局卷烟价值确认单；6、鉴定意见：湖北省烟草产品质量检验报告；7、被告人胡某甲的供述与辩解。
公诉机关认为，被告人胡某甲伙同他人，违反国家烟草专卖管理法律法规，在未经烟草专卖行政主管部门许可，未取得烟草专卖许可证的情况下，非法经营香烟，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，均应当以非法经营罪追究其刑事责任。
被告人胡某甲对公诉机关指控的部分犯罪事实及罪名不持异议，其辩解意见是：1、起诉书指控其向熊某甲等人收购香烟的数量不符；2、没有和周善泉共同收购香烟。
经审理查明：2013年6月至2015年1月，被告人胡某甲在未经烟草专卖行政部门许可、未取得烟草专卖许可证的情况下，多次从孝感市城区收购红金龙、红梅、雄狮等多品种的香烟乘车运往河南省洛阳市等地销售后，又从河南省洛阳市等地收购黄鹤楼、和天下等品种的香烟运回孝感城区销售，从中牟利，其非法经营价值总计为人民币104000元。分述如下：
1、2014年3月至8月期间，被告人胡某甲到孝感城区朝阳烟酒店胡某乙处共收购红金龙香烟（软虹之彩）130条，价值人民币2600元。
2、2015年1月，被告人胡某甲到孝感城区长征路14号枫枫平价超市，向李某甲收购红梅香烟100条，价值人民币4000元。
3、2014年6月至10月期间，被告人胡某甲到孝感城区长征二路刘刘超市，分三次向刘某乙收购红梅香烟50条、哈德门香烟30条，共计价值人民币3200元。
4、2013年12月至2014年10月期间，被告人胡某甲到孝感城区园林路菜场熊某甲经营的烟酒店，向熊某甲收购哈德门香烟200条、雄狮香烟100条、红梅香烟100条、红金龙香烟（软虹之彩）100条，共计价值人民币16000元。
5、2013年6月至2014年6月期间，被告人胡某甲到孝感城区感仁超市，向熊某乙收购哈德门香烟20条、红梅香烟50条、红金龙香烟（软虹之彩）20条，共计价值人民币6800元。
6、2013年6月至2013年12月期间，被告人胡某甲到孝感城区翟家湾毛子超市，分三次向熊某丙收购红梅香烟100条、红金龙香烟（软虹之彩）100条、红金龙香烟（长城）100条，共计价值人民币8000元。
7、2014年3月至2015年1月期间，被告人胡某甲到孝感城区徐六平价超市，向徐某收购红金龙香烟（软虹之彩）300条、哈德门香烟100条、雄狮香烟100条，共计价值人民币12000元。
8、2014年12月，被告人胡某甲到孝感城区长征一路周氏平价超市，向周某丁收购哈德门香烟30条，价值1200元；向周某丁销售黄鹤楼香烟10条，价值4000元。
9、2015年1月12日凌晨，被告人胡某甲与一同前往河南省收购香烟的周善泉（另案处理）同时乘坐长途公共汽车到京珠高速公路孝感花园服务区时，被孝感市烟草专卖局、湖北省交警总队一支队孝感大队的工作人员当场查获，并现场清点其携带的香烟共计82条，其中黄鹤楼卷烟（硬珍品）43条，白沙卷烟（和天下）14条，黄鹤楼卷烟（软珍品）25条。经鉴定，所扣押的香烟均为真品香烟，合计价值人民币46200元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：
1、孝南区烟草专卖局检查（勘验）笔录、现场照片16张，证实2015年1月12日凌晨，孝南区烟草专卖局会同湖北省交警总队一支队孝感大队查获被告人胡某甲所携带的香烟共计82条的事实。
2、孝南区烟草专卖局先行登记保存通知书，证实孝南区烟草专卖局将2015年1月12日查获被告人胡某甲所携带的香烟予以登记保存的事实。
3、湖北省烟草产品质量监督检验站检验报告，证实孝南区烟草专卖局于2015年1月12日查获被告人胡某甲所携带的香烟均为真品卷烟的事实。
4、湖北省烟草专卖局价格认定书、孝南区烟草专卖局卷烟价值确认单、孝感市烟草公司孝南营销部卷烟价格认定书，证实黄鹤楼（软珍品）零售价每条600元、黄鹤楼（硬珍品）零售价每条400元、白沙（和天下）零售价每条1000元、云烟（珍品）零售价每条220元、哈德门零售价每条40元、雄狮零售价每条20元、红梅零售价每条40元、红金龙（软虹之彩）零售价每条20元、红金龙（长城）零售价每条100元及查获被告人胡某甲携带的黄鹤楼（硬珍品）香烟43条，白沙（和天下）香烟14条，黄鹤楼（软珍品）香烟25条共计价值人民币46200元的事实。
5、孝南区烟草专卖局证明，证实被告人胡某甲未在烟草部门办理烟草专卖许可证的事实。
6、孝感市公安局孝南区分局情况说明及铁路实名购票查询清单10张，证实被告人胡某甲自2013年11月至2015年1月乘车到达地点是河南省洛阳市等地的事实。
7、孝南区烟草专卖局行政处罚决定书，证实被告人胡某甲于2013年11月15日因无证运输烟草专卖品被处罚的事实。
8、户籍证明，证实被告人胡某甲出生于1969年9月14日，达到法定刑事责任年龄的事实。
9、证人王某（洛阳市洋河蓝色经典饮烟酒店员工）的证言及辨认笔录，证实被告人胡某甲于2015年1月左右在洋河蓝色经典饮烟酒店低于市场零售价收购黄鹤楼（硬珍品）10条、黄鹤楼（软珍品）5条的事实。
10、证人叶某（洛阳市交通运输集团有限公司司机）的证言及辨认笔录，证实被告人胡某甲等人多次携带箱子和背包乘坐其驾驶的长途客车往返孝感市、洛阳市的事实。
11、证人姜某、瞿某、李某乙、刘某甲（孝感市烟草专卖局稽查支队工作人员）的证言及辨认笔录，证实2015年1月11日上午被告人胡某甲进出洛阳市洋河蓝色经典饮烟酒店的经过及次日凌晨查获被告人胡某甲所携带黄鹤楼卷烟（硬珍品）43条，白沙卷烟（和天下）14条，黄鹤楼卷烟（软珍品）25条的事实。
12、证人范某（出租车司机）的证言及辨认笔录，证实其多次到京珠高速孝感服务区接被告人胡某甲等人携带拖箱和背包回孝感城区（每次车费140元）的事实。
13、证人左某（被告人胡某甲之夫）的证言，证实其从2014年3月开始知道被告人胡某甲到河南省洛阳市等地贩卖卷烟的事实。
14、证人胡某乙（朝阳超市经营者）的证言及辨认笔录，证实2014年3月至8月，被告人胡某甲先后五次向其低价收购红金龙卷烟（软虹之彩）130条的事实。
15、证人李某甲（枫枫平价超市经营者）的证言及辨认笔录，证实2015年1月，被告人胡某甲向其低价收购红梅卷烟100条的事实。
16、证人刘某乙（刘刘超市经营者）的证言及辨认笔录，证实2014年6月至10月，被告人胡某甲先后三次向其低价收购红梅卷烟50条、哈德门卷烟30条的事实。
17、证人熊某甲（园林路菜场经营烟酒店）的证言及辨认笔录，证实2013年12月至2014年10月，被告人胡某甲先后六次向其低价收购红梅卷烟100条、哈德门卷烟200条、雄狮卷烟100条、红金龙卷烟（软虹之彩）100条的事实。
18、证人熊某乙（感仁超市经营者）的证言及辨认笔录，证实2013年6月至2014年6月，被告人胡某甲先后三次向其低价收购红梅卷烟50条、哈德门卷烟20条、红金龙卷烟（软虹之彩）20条的事实。
19、证人熊某丙（毛子超市经营者）的证言及辨认笔录，证实2013年6月至2013年12月，被告人胡某甲先后三次向其低价收购红梅卷烟100条、红金龙卷烟（软虹之彩）100条、红金龙卷烟（长城）100条的事实。
20、证人徐某（徐六平价超市经营者）的证言及辨认笔录，证实2014年3月至2015年1月，被告人胡某甲向其低价收购红金龙卷烟（软虹之彩）300条、哈德门卷烟100条、雄狮卷烟100条的事实。
21、证人周某丁（周氏平价超市经营者）的证言及辨认笔录，证实2014年12月，被告人胡某甲向其收购哈德门香烟30条、销售黄鹤楼香烟10条的事实。
22、证人涂某（出租车司机）的证言，证实其多次接送周善泉、胡某甲拖烟，每次车费140元。2015年1月11日，其接到周善泉电话到京珠高速花园服务区接车时被烟草稽查查获等的事实。
23、犯罪嫌疑人周善泉的供述，证实其2015年1月10日乘坐K1316次列车到洛阳市，在孝感火车站遇见胡某甲到漯河市。其在洛阳市收购黄鹤楼等卷烟后乘长途客车回孝感，胡某甲也一同乘车回孝感。在联系涂某到京珠高速花园服务区接车时被烟草稽查查获等的事实。
24、被告人胡某甲的供述，证实其与周善泉多次一起到河南省贩卖卷烟，各人收购各人的。2015年1月月12日凌晨，从河南省收购香烟并乘坐长途公共汽车到京珠高速公路孝感花园服务区时，被烟草的工作人员当场查获香烟共计82条，其中黄鹤楼卷烟（硬珍品）43条，白沙卷烟（和天下）14条，黄鹤楼卷烟（软珍品）25条以及向胡某乙等八名证人收购卷烟等的事实。
本院认为，被告人胡某甲违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，其要求对被告人胡某甲适用法律的意见，本院部分予以支持。被告人胡某甲当庭自愿认罪，悔罪态度较好，依法酌定从轻处罚。关于被告人胡某甲的第1点辩解意见，经查，证人胡某乙、李某甲、刘某乙、熊某甲、熊某乙、熊某丙、徐某的证言与被告人胡某甲2015年4月2日的供述在收购的卷烟品牌、数量上相一致，能相互印证，应作为定案的根据；证人周某丁的三次证言在卷烟的品牌、数量上虽然前后不一致，且与被告人胡某甲2015年4月2日的供述在卷烟的品牌、数量上亦不相符，但根据有利于被告人的原则应将证人周某丁2015年1月12日的证言作为定案的根据，故本院对其该辩解意见部分予以采纳。关于被告人胡某甲的第2点辩解意见，与庭审查明的事实相符，本院予以采纳。对孝南区烟草专卖局先行登记保存的卷烟由行政机关按照相关的法律法规自行进行处理。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第五十三条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项的规定，判决如下：
被告人胡某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月23日起至2017年2月26日止，已扣减先行羁押24天；罚金于本判决生效后30日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省孝感市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 池卫安
审 判 员 宋汉军
人民陪审员 钟林涛
二〇一五年十月二十三日
书 记 员 晏 飞
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十四条【犯罪所得之物、所用之物的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条第一款非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在5万元以上的，或者违法所得数额在2万元以上的；
（二）非法经营卷烟20万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品3年内受过2次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在3万元以上的。
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