河南省长垣县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫0728民初2163号
原告李守业，男，1949年4月29日出生，汉族，住长垣县。
委托代理�郑剑，河南剑锐律师事务所律师。
被告毛如峰，男，1981年3月29日出生，汉族，住长垣县蒲东区。
委托代理人牛景祥，长垣县法律服务所法律工作者。
原告李守业诉被告毛如峰承揽合同纠纷一案，李守业于2016年6月7日向本院提起诉讼，本院2016年6月14日作出立案受理决定，后向毛如峰送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票。2016年10月12日李守业向本院提出评估申请，2016年12月1日河南正源资产评估有限公司出具豫正评报字（2016）第148号资产评估报告书。后本院依法组成合议庭对本案公开开庭进行了审理。李守业及其一般授权委托代理人郑剑、毛如峰及其特别授权委托代理人牛景祥到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
李守业诉称，毛如峰在其居住的双井街需建楼房，经双方协商于2015年4月22日和李守业签订了一份建筑施工合同，约定承包的形式为大包（即包工包料），承包单价为750元/平方米，建筑总面积为422.32平方，工程总造价316740.00元，详见施工合同。建筑合同生效履行后，李守业工程进度干到第三层主体完工，半层墙体砌完，在支柱子时出现了意外事故，一名工人坠落死亡。至此毛如峰应付李守业工程进度款264392元（其中三层封顶按合同应付253392元，半层砖、沙、水泥、楼板、人工费11000元）；另追加李守业建筑设备款12000元（搅拌机一台、钢管6米10根、3米60根、顶杆40根、方木150根、木板20块、扒钩450个、竹笆10块、多层板15张），已付162000元。由于工地出现工人伤亡事故，李守业多次催要欠付的建筑工程款，毛如峰拒付（现李守业工人工资未发，材料款未付），强行留置李守业建筑设备，导致工程停止，并将工程转给他人继续施工。故李守业诉至法院，要求1、解�施工合同中未履行的部分；2、毛如峰支付工程款44700元并返还搅拌机一台、钢管6米10根、3米60根、顶杆40根、方木150根、木板20块、扒钩450个、竹笆10块、多层板15张或折价12000元。
毛如峰辩称,1、李守业没有按照合同约定完成工程任务，同意解除施工合同中未履行的部分；2、其房屋建筑面积总共333平方米，每平方米750元，应得工程款249750元，已支付182000元，扣除尾工损失123712元，要求李守业支付其55962元；3、其没有扣押李守业诉称的搅拌机、钢管等设备，是李守业自己放在现场，与其无关。因毛如峰要求李守业支付55962元，属于反诉，但未按规定时间补缴反诉费，该项内容，本院不予审理。
根据双方的诉辩意见，并经到庭当事人认同，本庭归纳本案的争议焦点为：1、李守业要求毛如峰给付工程款44700元有无事实及法律依据；2、李守业要求毛如峰�还搅拌机一台、钢管6米10根、3米60根、顶杆40根、方木150根、木板20块、扒钩450个、竹笆10块、多层板15张或折价12000元有无事实及法律依据。
针对争议焦点一，李守业向本院提交的证据材料有：1、防腐建筑施工合同一份，证明2015年4月22日李守业与毛如峰就毛如峰的居民房达成施工合同，并约定承包形式、承包单价及计量方法、承包范围、付款方式等；2、资产评估报告书一份，证明李守业在施工过程中因工程发生意外事故，致使合同无法继续履行，后毛如峰又重新找人进行施工，未明确李守业已干工程的价款，经河南正源资产评估有限公司评估，李守业已干工程的价款评定为199700元。
经庭审质证，毛如峰对李守业提供的证据材料1、2真实性没有异议，对证据2的内容和证明目的有异议，认为该报告没有考虑毛如峰提供的没有完成的工程量的清单，评估的价值没有明细依据，房屋的面积比注册面积多算57平方米，反映的2016年12月21日的市场价值，水泥价格与2015年4月22日盖房时差距较大。经综合审查，本院在委托评估机构前询问李守业、毛如峰并对李守业完成涉案房屋的工程量进行确认，并将询问笔录一并移送评估机构，评估机构对涉案房屋实施了实地查勘、市场调查，毛如峰也未向本院提供相关符合法律规定的证据，该项异议，本院不予支持。
针对争议焦点一，毛如峰向本院提交的证据材料有：1、防腐建筑施工合同一份，证明涉案工程的地点、承包的方法、工程的价款、计量方法、付款办法，已经给付18.2万元，按照合同约定已不欠李守业工程款；2、提供2015年的原材料价格表一份，证明2015年的原材料价格，资产评估报告书按照2016年的价格计算，对其不公平。
经庭审质证，李守业对证据1真实性无异议，对部分证明目的有异议，合同内容中不显示毛如峰给付李守业18.2万元的工程款，也不能证明不欠工程款；对证据2有异议，认为该份证据缺乏证据的三性特征，并非是相关部门出具，是毛如峰单方的计算结果。经查，合同中仅约定了承包单价、计量方法及付款方式等，并不显示工程款的支付情况，证据2形式不符合法律规定，故对于上述异议，本院予以支持。
针对争议焦点二，李守业向本院提交的证据材料为，证人证言两份，证明相关设备的大概数量、去向及估算的价格。
经庭审质证，毛如峰对证人证言有异议，认为两位证人均是李守业的工人，有经济利益关系即不是工地负责人，也不是工地的保管员，所以材料的数量所说的数字不确切，不能作为证据使用。这些物品2015年出事故以后李守业放任不管，清单没有交给毛如峰，也没�告知毛如峰需要其保管,就算丢失也是李守业自己的责任，与毛如峰无关。经综合审查，本院无法确认李守业所诉设备、建材是否在毛如峰处，也无法确认所诉设备、建材的数量。
针对本案的第二个争议焦点，毛如峰未向本院提供证据材料。
根据上述有效证据及到庭当事人的陈述，本院可以确认以下案件事实：毛如峰居住的双井街××号需建民房，2015年4月22日，毛如峰与李守业签订一份防腐建筑施工合同，把工程承包给李守业，并约定承包的形式为大包（即包工包料），承包单价为750元/平方米，计量方法是结合施工图纸按实际面积计算，阳台全面积计算，半层按半面积计算，并约定承包范围、付款方式。李守业在施工过程中，三层主体完工，施工至第四层时出现意外事故停工，毛如峰将后续工程另包给其他人。后毛如峰多次分批支付李守业工程款，李守业自认收到162000元，双方因该工程发生纠纷，李守业诉至法院，要求1、解除施工合同中未履行的部分；2、毛如峰支付工程款44700元并返还搅拌机一台、钢管6米10根、3米60根、顶杆40根、方木150根、木板20块、扒钩450个、竹笆10块、多层板15张或折价12000元。
另查明，本案涉案房屋已完工成本2016年12月1日经河南正源资产评估有限公司评估，并出具豫正评报字（2016）第148号资产评估报告书，评估价值为19.97万元。
本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。当事人协商一致，可以解除合同。李守业与毛如峰经协商约定由李守业承包毛如峰位于双井街××号的民房，双方已形成承揽合同关系，三层主体完工施工至第四层时，工地出现意外事故停工，李守业要求解除施工合同中未履行的部分，�如峰在庭审过程中表示同意，故该项诉讼请求，本院予以支持；涉案房屋已完工成本经评估，资产价值为199700元，李守业自认毛如峰已支付工程款162000元，故李守业要求毛如峰支付工程款37700元的诉请，本院予以支持，超出部分，本院不予支持；李守业要求毛如峰返还搅拌机一台、钢管6米10根、3米60根、顶杆40根、方木150根、木板20块、扒钩450个、竹笆10块、多层板15张或折价12000元的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。毛如峰称已支付李守业工程款182000元，李守业表示否认，毛如峰也未提供相关证据，本院不予采信。根据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第二百五十一条、第二百五十三条、第二百六十三条之规定，判决如下：
一、解除李守业、毛如峰防腐建筑施工合同中未履行的部分。
二、毛如峰于本判决生效之日起十日内支付李守业工程款37700元。
三、驳回李守业的其他诉讼请求。
如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2587元，由毛如峰承担742元，由李守业承担1845元。鉴定评估费5000元由毛如峰承担3000元，李守业承担2000元。
如不服本判决，可自接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。
审 判 长 邢海军
审 判 员 胡新莉
人民陪审员 杨 洁
二〇一七年三月九日
书 记 员 孟 岑