内蒙古自治区乌审旗人民法院
民 事 判 决 书
（2014）乌民初字第1360号
原告郭彬，男，汉族，学生，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市乌审旗嘎鲁图镇。
法定监护人郭海刚，男，1983年10月17日出生，汉族，个体户，现住同上。（与原告郭彬是父子关系）
被告乌审旗第一幼儿园，住所地乌审旗嘎鲁图镇
法定代表人丁玉琴，园长。
委托代理人白丽丽，内蒙古义盟律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司乌审旗支公司，住所地乌审旗嘎鲁图镇。
负责人谢占林，系该公司经理。
委托代理人赵波，男，1983年10月28日出生，汉族，该公司法律顾问，住内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区。
原告郭彬诉被告乌审旗第一幼儿园、中国人民财产保险股份有限公司乌审旗支公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序由代理审判员谢小梅公开开庭进行了审理。原告郭彬的法定监护人郭海刚、被告乌审旗第一幼儿园的委托代理人白丽丽、被告中国人民财产保险股份有限公司乌审旗支公司的委托代理人赵波均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告郭彬诉称，郭彬系乌审旗第一幼儿园果果二班学生，2014年4月8日9时30分许，原告郭彬在老师的带领下在乌审旗第一幼儿园滑梯上玩耍时意外受伤，当时口鼻流血，昏迷呕吐不止，随即送往乌审旗人民医院救治，然而郭彬还是呕吐不止。当日12时，郭彬被送往榆林市第二医院救治，经过15天的治疗后郭彬回到家里疗养，直至2014年5月底才回到学校上学。现原告郭彬诉至法院，要求被告乌审旗第一幼儿园、中国人民财产保险股份有限公司乌审旗支公司赔偿原告郭彬医疗费7247.51元、护理费3500元、住院伙食补助费1400元、营养费560元、交通费500元，伤残补助费和精神损失费以鉴定意见书为准。
被告乌审旗第一幼儿园辩称，乌审旗第一幼儿园承担精神损失费3000元，其余部分由保险公司在责任范围内承担。
被告中国人民财产保险股份有限公司乌审旗支公司辩称，乌审旗第一幼儿园在中国人民财产保险股份有限公司乌审旗支公司投保了校园责任险一份，中国人民财产保险股份有限公司乌审旗支公司同意在承保范围内依照该幼儿园应承担的责任进行赔偿。但精神抚慰金3000元不属于保险公司理赔范围内。同时中国人民财产保险股份有限公司乌审旗支公司在该起事故当中对幼儿园应承担的责任内有5%的免赔率，因为营养费没有医嘱，不予承担，住院伙食补助主张过高，应当依照住院天数按每天40元计算。医疗费依法扣除非医保类用药的部分。
原告郭彬提供证据及被告质证情况：
证据1、户口本，证明原告郭彬在发生事故时未满十周岁，属无民事行为能力人的事实。被告乌审旗第一幼儿园、中国人民财产保险股份有限公司乌审旗支公司质证认为对该证据无异议。
证据2、诊断证明、住院病历、住院票据及明细单，证明原告郭彬住院费用共计7554.51元的事实。被告乌审旗第一幼儿园、中国人民财产保险股份有限公司乌审旗支公司质证认为对该证据无异议。
证据3、司法鉴定意见书，证明原告郭彬构成职工工伤十级伤残的事实。被告乌审旗第一幼儿园、中国人民财产保险股份有限公司乌审旗支公司质证认为对该证据无异议。
证据4、乌审旗第一幼儿园证明，证明乌审旗第一幼儿园果果二班的郭彬因在幼儿园玩滑梯意外碰伤去医院就诊的事实。被告乌审旗第一幼儿园、中国人民财产保险股份有限公司乌审旗支公司质证认为对该证据无异议。
证据5、呼热胡社区证明，证明原告郭彬在乌审旗嘎鲁图镇新城花园1号楼1单元401室居住，属城镇居民。被告乌审旗第一幼儿园、中国人民财产保险股份有限公司乌审旗支公司质证认为对该证据无异议。
被告中国人民财产保险股份有限公司乌审旗支公司提供证据及原告质证情况：
证据1、保单抄件，证明乌审旗第一幼儿园在我公司投保，每次事故的免赔率为5%的事实。原告郭彬质证认为对该证据无异议。
证据2、保险条款，证明诉讼费、鉴定费、精神抚慰金不在理赔的范围内。原告郭彬质证认为对该证据无异议。
对原告郭彬提供的证据1-5，因该五份证据双方均无异议，故本院均予以采信。
对被告中国人民财产保险股份有限公司乌审旗支公司提供的证据1-2，因该两份证据双方均无异议，故本院均予以采信。
根据当事人的举证、质证及本院对上述证据的认证意见，本院确认事实如下，原告郭彬系乌审旗第一幼儿园果果二班学生，2014年4月8日9时30分许，原告郭彬在老师的带领下在乌审旗第一幼儿园滑梯上玩耍时意外受伤，随即送往乌审旗人民医院救治，当日12时许，原告郭彬被送往榆林市第二医院救治，被诊断为急性颅脑损伤，住院14天，共支付医疗费7554.51元。意外发生时原告郭彬未满十周岁，属无民事行为能力人。经鄂尔多斯市司法鉴定中心鉴定，原告郭彬已构成职工工伤十级伤残。被告乌审旗第一幼儿园在事故发生后已向原告郭彬垫付16000元。庭审中，原告郭彬自愿承担30%的责任，只要求二被告承担70%的责任。另查明，被告乌审旗第一幼儿园在中国人民财产保险股份有限公司乌审旗支公司投保了校园责任险，保险限额学生每人每次理赔300000元，绝对免赔率5%，精神抚慰金、诉讼费、鉴定费不在理赔范围内。
本院认为，原告郭彬在乌审旗第一幼儿园意外受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条“无民事行为能力人在幼儿园、学校、或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校、或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理责任的，不承担责任”，本案中，原告郭彬系无民事行为能力人，乌审旗第一幼儿园未能举证证明其已尽到教育、管理责任，故应承担责任。原告郭彬自愿承担30%的责任，不违反法律规定，本院予以确认。综合本案具体情况，本院认为被告乌审旗第一幼儿园应承担70%的责任，原告郭彬承担30%的责任。中国人民财产保险股份有限公司乌审旗支公司应根据保险合同约定，对被告乌审旗第一幼儿园应承担的赔偿责任在保险合同项下限额内予以赔偿。原告郭彬因受伤造成的损害后果如下：1、医疗费7554.51元，证据充分且二被告无异议，本院予以支持；2、护理费，原告郭彬主张3500元，因原告未证明其实际护理人员收入情况，也未有医疗机构或者鉴定机构的意见，本院应按一名护理人员计算，护理费参照我区上年度居民服务和其他服务业平均工资36953／年计算，每天101元，原告郭彬住院14天，护理费应为1414元；3、住院伙食补助原告郭彬主张按住院期间两人，区外每人每天50元计算，共计1400元本院予以支持；4、营养费原告主张560元，因没有医疗机构的明确意见应予营养补助，故本院不予支持；5、交通费原告郭彬主张500元，因没有正式的票据作为凭证，故本院不予支持；6、残疾赔偿金，原告郭彬伤残等级构成十级伤残，按自治区上一年度城镇居民人均可支配收入25497元计算20年，故伤残赔偿金为50994元，本院予以支持；7、精神抚慰金，原告郭彬伤残等级构成十级伤残，按照伤残等级计算应为3000元，本院予以支持。以上共计64362.51元。由被告乌审旗第一幼儿园赔偿45053.76元（64362.51元×70％），被告乌审旗第一幼儿园应赔偿的45053.76元中，被告中国人民财产保险股份有限公司乌审旗支公司在其校园责任险项下赔偿40806.07元【（64362.51元-3000元精神抚慰金）×70%-（64362.51元-3000元精神抚慰金）×70%×5%绝对免赔率】，不足部分4247.69元由被告乌审旗第一幼儿园赔偿。精神抚慰金3000元由被告乌审旗第一幼儿园赔偿。被告乌审旗第一幼儿园已垫付的16000元，扣除被告乌审旗第一幼儿园应赔偿的7247.69元（4247.69元＋3000元），剩余8752.31元退还给被告乌审旗第一幼儿园。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十二条、第三十八条、《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司乌审旗支公司赔偿原告郭彬40806.07元，自本判决生效之日起五日内付清；
二、被告乌审旗第一幼儿园应赔偿原告郭彬7247.69元，被告乌审旗第一幼儿园已垫付16000元，扣除应赔偿的部分，剩余8752.31元原告郭彬自本判决生效之日起五日内退还给被告乌审旗第一幼儿园；
三、驳回原告郭彬的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费50元，由原告郭彬负担15元，被告乌审旗第一幼儿园负担35元。
如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。
代理审判员 谢小梅
二〇一四年十一月二十五日
书 记 员 图娜拉
法条链接：
《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十五条第一款第六项：承担侵权责任的方式主要有：（六）赔偿损失。
第十六条：侵害他人造成损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十二条：无民事行为能力人、限制行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。
有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人赔偿。
第三十八条：无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。
《中华人民共和国保险法》第十四条：保险合同成立后，投保人按照约定支付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。
第六十五条：保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的规定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者造成损害，，被保险人对第三者应付的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应付的赔偿责任为保险标的的保险。
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。