四川省大英县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）大英刑初字第106号
公诉机关大英县人民检察院。
被告人王晓林，别名王林，男，生于1984年7月19日，汉族，小学文化，无业。2007年1月，因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑二年六个月，因犯故意伤害罪被判处有期徒刑四年，合并执行有期徒刑六年，2011年9月刑满释放。2013年11月19日，因涉嫌聚众斗殴罪被大英县公安局刑事拘留，同年12月19日被大英县公安局执行逮捕。现羁押于大英县看守所。
辩护人陈术林，四川华夏之光律师事务所律师。
被告人彭某，绰号“龙龙”，男，生于1992年5月4日，汉族，初中文化，无业。2013年11月28日，因涉嫌聚众斗殴罪被大英县公安局刑事拘留，同年12月19日被大英县公安局执行逮捕。现羁押于大英县看守所。
辩护人许洪晏，大英县法律援助中心律师。
大英县人民检察院以大检公刑诉（2014）103号起诉书指控被告人王晓林、彭某犯聚众斗殴罪，于2014年7月21日向我院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。大英县人民检察院指派代理检察员张丽宾出庭支持公诉。被告人王晓林及其辩护人陈术林、被告人彭某及其辩护人许洪晏到庭参加了诉讼。现已审理终结。
大英县人民检察院指控：2013年11月4日，陈某某（在逃）的女友与杨某某的女儿因纠纷发生打斗，双方怀恨在心，陈某某欲找杨某某打架泄愤。2013年11月6日凌晨0时许，被告人王晓林、彭某与陈某某、蒋某某（另案处理）等十余人到大英县蓬莱镇商业南街，戴上口罩、手套并持改制射钉枪、砍刀、钢管等工具进入“南方烧烤”店内寻找杨某某未果。吃烧烤的群众见状后，指责几人不该持凶器进入，双方遂发生争吵、抓扯。在争抢凶器的过程中，陈某某的射钉枪被打响。尔后，二被告人与陈某某、蒋某某等人逃离现场。案发后，被告人王晓林主动向大英县公安局投案。经鉴定，陈某某使用的改制射钉枪能够利用火药燃烧气体发射弹丸。
公诉机关向本院移送了物证、书证、被告人供述、证人证言、鉴定意见、勘验、辨认笔录等证据材料。认为，被告人王晓林、彭某聚集多人持械斗殴，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人王晓林、彭某已经着手实行犯罪，由于意志之外的原因而未得逞，系犯罪未遂，适用《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定。被告人王晓林在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，应当从重处罚。被告人王晓林犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条之规定。被告人彭某到案后如实供述自己的罪行，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。提请本院依法判处。
被告人王晓林、彭某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名以及认定的情节均无异议。愿真诚悔罪，请求法院从轻处罚。
被告人王晓林的辩护人陈术林的辩护意见是，赞同公诉机关指控的罪名；被告人王晓林的行为属于犯罪未遂；具有自首情节；在共同犯罪中未直接伤害到对方，应属从犯；未造成后果，相对其他聚众斗殴案件危害性要小些。请求法院对被告人王晓林减轻处罚。
被告人彭某的辩护人许洪晏的辩护意见是，赞同公诉机关指控的罪名及定性为犯罪未遂；被告人彭某未实际动手造成他人伤害的结果，犯罪行为一般；系初犯，能如实供述，愿真诚悔罪。请求法院对被告人彭某减轻处罚。
经审理查明，2013年11月4日，陈某某（在逃）的女友与杨某某的女儿因纠纷发生打斗，陈某某欲找杨某某打架泄愤。2013年11月6日凌晨0时许，被告人王晓林、彭某与陈某某、蒋某某（另案处理）等十余人到大英县蓬莱镇商业南街，有的戴口罩、手套，分别持改制射钉枪、砍刀、钢管等工具进入“南方烧烤”店内寻找杨某某未果。吃烧烤的群众见状后，指责几人不该持凶器进入“南方烧烤”店内。在双方发生争吵、抓扯、争抢凶器的过程中，陈某某的射钉枪被打响。尔后，陈某某、蒋某某与被告人王晓林、彭某等人逃离现场。经遂宁市公安局物证鉴定所鉴定，陈某某使用的改制射钉枪能够利用火药燃烧气体发射弹丸。
2013年11月19日，被告人王晓林主动到大英县公安局投案。
上述事实，被告人王晓琳及其辩护人陈术林、被告人彭某及其辩护人许洪晏在开庭审理过程中均无异议，并有公诉机关向本院移送并经当庭举证、质证的起诉意见书、受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、到案经过、四川省雅安市雨城区人民法院（2007）雨城刑初字第13号刑事判决书、释放证明书、工作对象信息登记表、谈话笔录、户籍证明等书证；证人肖某某、李某甲、龙某某、王某、冯某、夏某、杨某、刘某某、补某、唐某某、李某乙、李某丙、漆某某、李某丁、陈某、莫某某、代某某、邵某某、曾某某的证言；被告人王晓林、彭某的供述和辩解；同案人蒋某某的供述和辩解；遂宁市公安局物证鉴定所（遂）公（物）鉴（痕）字（2013）080号枪弹鉴定意见书、鉴定机构资格证书、鉴定人资格证书；大公现勘字（2013）第152号现场勘验检查笔录、提取痕迹、物证登记表、现场方位示意图、现场平面示意图、轿车平面示意图、现场照片、接受证据材料清单、辨认笔录、辨认照片等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人王晓林、彭某伙同他人持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控被告人王晓林、彭某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人王晓林、彭某已经着手实行犯罪，由于意志之外的原因而未得逞，系犯罪未遂，比照既遂犯，可以从轻或者减轻处罚。案发后，被告人王晓林主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以减轻处罚；被告人王晓林在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人彭某到案发后，如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人王晓林、彭某各自的辩护人请求对被告人王晓林、彭某减轻处罚的意见符合法律规定，本院予以采纳；但被告人王晓林的辩护人认为被告人王晓林在共同犯罪中系从犯的理由不充分，其意见本院不予采纳。公诉机关虽未作出量刑建议，但根据被告人王晓林、彭某的主观恶性、认罪态度及悔罪表现等情节作出罪刑相适应的处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二十三条、第二十五条、第六十七条第一、三款、第六十五条之规定，判决如下：
一、被告人王晓林犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年三个月；
（刑期从判决执行之日计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年11月19日起至2016年2月18日止）。
二、被告人彭某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十一个月。
（刑期从判决执行之日计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年11月28日起至2015年10月27日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省遂宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 蒋立赞
代理审判员 王晓荣
人民陪审员 周 洪
二〇一四年八月二十二日
书 记 员 邓 炯
附《中华人民共和国刑法》：
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。