河北省昌黎县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）冀0322刑初337号
公诉机关河北省昌黎县人民检察院。
被告人李冬波李某某，男，1981年11月17日出生于河北省昌黎县，汉族，高中文化，无业，户籍所在地及住所地为河北省昌黎县。2008年1月7日因犯故意伤害罪、寻衅滋事罪被河北省昌黎县人民法院判处有期徒刑八年，2013年10月7日被释放。2016年3月22日因涉嫌寻衅滋事罪被河北省昌黎县公安局刑事拘留，同日被取保候审。2016年3月25日被河北省昌黎县公安局刑事拘留，同年3月31日被逮捕。
辩护人平静，河北权智律师事务所律师。
河北省昌黎县人民检察院以昌检公诉刑诉（2016）296号起诉书指控被告人李冬波李某某犯寻衅滋事罪，于2016年9月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年11月1日、12月6日公开开庭进行了审理。昌黎县人民检察院指派代检察员郭晓晨出庭支持公诉，被害人张某1，被告人李冬波李某某、辩护人平静到庭参加诉讼。现已审理终结。
河北省昌黎县人民检察院指控：2016年3月13日23时许，被告人李冬波李某某伙同他人（身份未查清）等多人持镐把来到昌黎县昌黎镇杏树园村张某1家中，将被害人张某1、张某2二人打伤。经鉴定：张某1的损伤为轻微伤。公诉机关认为，应当以寻衅滋事罪追究被告人李冬波李某某的刑事责任。提供的证据有：受案登记表、作案工具、照片、河北省昌黎县公安局法医损伤检验鉴定书、伤情照片、门诊病历，证人孙某等人的证言，被害人张某1、张某2的陈述，被告人李冬波李某某的供述和辩解，以及户籍证明、抓获经过等。提请本院依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第二十五条第一款的规定，对被告人李冬波李某某进行处罚。
被告人李冬波李某某对公诉机关指控的犯罪事实供认。
辩护人认为，被告人李冬波李某某的行为不构成犯罪。1、公诉机关指控李冬波李某某持凶器无故殴打他人，情节恶劣构成寻衅滋事罪，但凶器应是国家管制类器械，本案涉及的是镐把，明显不属于凶器。2、李冬波李某某具有立功情节。李冬波李某某在看守所羁押期间向看守所揭发检举同监室申文良诈骗的犯罪行为，经查证属实。3、被害人对本案存在过错。李冬波李某某受朋友之托去商谈占地事宜，但在案发现场被害人对李冬波李某某实施了殴打行为，对于矛盾激化也存在过错。4、李冬波李某某主观恶性不深，犯罪情节轻微，社会危害性较小。5、李冬波李某某认罪态度好，有悔罪表现。6、李冬波李某某不属于累犯。累犯的刑度条件是前罪刑罚已经被实际判刑并执行完毕，而后罪尚未被判处，如果后罪没有被判处有期徒刑以上刑罚，就不构成累犯。本案寻衅滋事罪的法定刑为五年以下有期徒刑、拘役或者管制，本案完全可以对被告人做拘役或者管制的处罚，所以李冬波李某某不构成累犯。
经审理查明，案发前，被告人李冬波李某某与被害人张某1并不相识。
2016年3月13日，被告人李冬波李某某受他人指使伙同小川等多人（身份均未查清）来到昌黎县昌黎镇杏树园村，阻止被害人张某1、张某2等人修建花棚，但未果。当日晚23时许，被告人李冬波李某某伙同小川等多人持镐把再次到被害人家中，拉闸断电后对赶来查看的被害人张某1、张某2进行殴打。被害人张某1、张某2与被告人李冬波李某某等人抢镐把，双方厮打在一起，被告人李冬波李某某等人将被害人张某1、张某2二人打伤。被告人李冬波李某某的同伙逃跑后，被告人李冬波李某某被被害人张某1、张某2抓获。案发后，昌黎县公安局从现场扣押镐把三根。经昌黎县公安局法医损伤检验鉴定：被害人张某1的损伤为轻微伤。
2016年3月14日，被告人李冬波李某某因本案寻衅滋事被河北省昌黎县公安局决定行政拘留十五日，但因病需住院治疗请假十五日，昌黎县拘留所未予收押。2016年3月22日，昌黎县公安局城关派出所民警在昌黎县人民医院将正在治疗的李冬波李某某抓获并刑事拘留，因看守所建议变更强制措施，于当日对李冬波李某某取保候审。2016年3月25日，被告人李冬波李某某被昌黎县公安局刑事拘留。
本案审理中，被害人张某1曾作为附带民事诉讼原告人提起附带民事诉讼。2016年11月13日，被害人张某1就赔偿问题与被告人李冬波李某某亲属达成协议，赔偿了被害人张某1的经济损失，得到其谅解。
另查明，2016年4月18日，被告人李冬波李某某向昌黎县看守所揭发同监室申文良在卢龙县木井乡万庄信用社诈骗朱某轿车一辆，昌黎县看守所与卢龙县公安局刑警大队联系进行核查。2016年5月11日，朱某到卢龙县公安局刑警大队报警称轿车被申文良借走，并两次过户到别人名下。卢龙县公安局于当日对朱某被诈骗案立案侦查。
上述事实，公诉机关提供下列证据予以证实：
1、被告人李冬波李某某供述，2016年3月13日中午，小川打电话说朋友有点事，让我去杏树园村小学附近，到那后有人说跟着去解决事。我们六七个人一起去了杏树园小学斜对面的一家，这家人正在盖花棚。我们中的一个人说先别盖房子了，我也说停了吧。里边有个人拿铁锹问我是干啥的？我们没说话走了。晚上22时许，小川打电话让我去杏树园那，说不好就将他家的花棚推了。我们七八个人拿镐把一起去了盖房子那家，那家出来人了，和我一起来的人都跑了，我没跑被打伤了。
2、被害人张某1陈述，2016年3月13日23时许，我家突然停电了，我查看电表箱回来后看见七八个男子正用镐把打我大哥张某2，我母亲在旁边拉着。我跑了过去，被警察带走那个男子用镐把打在我右眼眶处。我从那个男子手里抢镐把，那人和我们哥俩撕捋，警察过来把那个人带走了。这些人在上午和下午各来过一次，不让我们盖花棚。我和张某2被打了，身上有伤。
3、被害人张某2陈述，2016年3月13日下午，我家盖花棚时来了一群年轻男子不让施工，我和他们理论，他们走了。晚上23时许，我看见二弟张某1正和几个拿镐把的小伙子打在一起，还有几个人在推我家的花棚大墙。我上前阻止他们，有几个人拿棒子打在我腿上。我拽住一个人的腿把他拉倒，那个人拿棒子打在我胳膊上，我抢过棒子打他的腿，其他几个人都跑了，我报警了。
4、证人孙某证言称，2016年3月13日23时20分左右，我家里的电停了，院内来了十来个手持棍棒的人。我看到一群人正用棍棒打张某2和张某1，我报警了。有人扔下棍棒往院外跑，张某2和张某1抓住了一个男子。张某2和张某1被打了，身上有伤。今天上午和下午这群人来我家盖房子的地方捣乱，被抓到那名男子也来着。
5、证人李某证言称，2016年3月13日23时许，我看见儿子张某1、张某2在院子里抓住一个男子，东边水泥路上有十来个小伙子。
6、证人刘某证言称，我是昌黎县昌黎镇杏树园村书记。2016年3月13日23时许，我到现场时张某2、张某1已将那名嫌疑人控制住，一会儿警察到了。
7、《法医损伤检验鉴定书》、伤情照片证实，张某1的损伤符合钝性外力作用所致，其面部损伤构成轻微伤；张某2的损伤不构成轻微伤；李冬波李某某的损伤为轻微伤。
8、《抓获经过》证实，2016年3月22日，昌黎县公安局城关派出所民警在昌黎县人民医院将正在治疗的李冬波李某某抓获，当时将其刑事拘留，因李冬波李某某在住院期间，昌黎县看守所建议变更强制措施，于当日对李冬波李某某取保候审。2016年3月25日，李冬波李某某被昌黎县公安局刑事拘留。
9、本院（2007）昌刑初字第356号《刑事附带民事判决书》、《刑事裁定书》，秦皇岛市中级人民法院（2008）秦刑终字第70号《刑事附带民事裁定书》，以及《释放证明书》证实，2008年1月7日，被告人李冬波李某某因犯故意伤害罪、寻衅滋事罪，被本院判处有期徒刑八年，2013年10月7日被释放。
10、物证镐把三根、照片证实，公诉机关当庭出示物证镐把三根，经李冬波李某某辨认，系其打伤被害人的作案工具。
11、《行政处罚决定书》、《被拘留人员请假审批表》及《说明》材料证实，2016年3月14日，李冬波李某某因本案寻衅滋事被河北省昌黎县公安局决定行政拘留十五日，但因病需住院治疗，请假十五日，故拘留所未予收押。
12、昌黎县公安局城关派出所《说明》材料证实，因李冬波李某某不能说出小川的具体情况及联系方式，经昌黎县公安局查找，未发现小川的线索。
13、《谈话笔录》、《看守所犯罪线索转递函》、《受案登记表》、《立案决定书》、《询问笔录》、《讯问笔录》证实，2016年4月18日，被告人李冬波李某某向昌黎县看守所揭发同监室申文良在卢龙县木井乡万庄信用社诈骗朱某轿车一辆，昌黎县看守所与卢龙县公安局刑警大队联系进行核查。2016年5月11日，朱某到卢龙县公安局刑警大队报警称轿车被申文良借走，并两次过户到别人名下。卢龙县公安局于当日对朱某被诈骗案立案侦查。
被告人李冬波李某某的辩护人当庭出示《昌黎看守所犯罪线索转递函回执》复印件1份，证明2016年4月18日，李冬波李某某揭发申文良2016年以作生意没钱为由从朱某处借了一辆车，其将车卖了。接线索后，经该所与卢龙县公安局刑警大队联系进行核查，卢龙县公安局刑警大队于2016年5月11日对朱某被骗案立案侦查，现该案正在侦查办理中。
以上证据经当庭质证，被告人李冬波李某某、辩护人对公诉机关提供的证据未提出异议。上述公诉机关及被告人李冬波李某某的辩护人提供的证据，因来源合法，与本案联系紧密，证据之间能够相互印证，能够形成完整的证据链条，故均予以采信。
本院认为，公诉机关指控被告人李冬波李某某犯罪的事实清楚，证据确实、充分，故对其指控的罪名成立。被告人李冬波李某某受人指使，伙同他人无故持镐到被害人张某1、张某2家滋事，并持镐把将被害人张某1、张某2打伤，致张某1轻微伤，属情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，且属共同犯罪。被告人李冬波李某某曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，应当从重处罚。虽然被告人李冬波李某某能够揭发检举他人犯罪，但证据显示卢龙县公安局立案的依据是被害人朱某的报案，现有证据不能证明与被告人李冬波李某某的揭发检举有关联性，因此立功情节不能成立。但被告人李冬波李某某当庭表示认罪，有主动揭发犯罪线索的情节，可对其从轻处罚。辩护人关于李冬波李某某不构成犯罪及累犯，构成立功、被害人存在过错等辩护意见，不予采纳。故依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人李冬波李某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月25日起至2016年12月23止。已扣除先行羁押的1日。）
二、作案工具镐把三根，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河北省秦皇岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 郭 平
审 判 员 张秋生
人民陪审员 张雪姣
二〇一六年十二月七日
代理书记员 陈广奇