河北省唐山市曹妃甸区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）曹刑重字第6号
公诉机关河北省唐山市曹妃甸区人民检察院。
被告人汪某，曾用名江灿，无业。2012年7月15日因涉嫌诈骗罪被原唐海县公安局刑事拘留，2012年7月29日经原唐海县人民检察院批准，次日由原唐海县公安局执行逮捕。2013年9月23日经本院决定取保候审。
辩护人马国强，河北实同律师事务所律师。
唐山市曹妃甸区（原唐海县）人民检察院以唐曹检刑诉（2013）45号起诉书指控被告人汪某犯诈骗罪向本院提起公诉。本院作出（2013）曹刑初字第61号刑事判决，唐山市曹妃甸区人民检察院提出抗诉。唐山市中级人民法院作出（2013）唐刑终字第427号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。唐山市曹妃甸区人民检察院指派检察员李冰出庭支持公诉，被告人汪某及其辩护人马国强，被害人张某到庭参加诉讼，现已审理终结。
唐山市曹妃甸区人民检察院指控，2011年5、6月份，被告人汪某自称江灿，通过征婚网与被害人张某认识、交往。后被告人汪某得知张某做工程需要钱，其假称自己是某医院院长，家中有门市、别墅，能为张某办理抵押贷款3000万元，但需要保证金70万元。被害人张某信以为真，其于2011年8月25日与被告人汪某在唐海县城的农业银行和建设银行分别向汪某账户汇款40万元和30万元，作为贷款保证金。后张某得知被告人汪某没有能力办贷款，遂向汪某多次讨要该70万元，汪某先后归还张某115000元。公诉机关认为，被告人汪某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人人民币700000元，数额特别巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人汪某辩称，没有诈骗张某70万元，2009年与张某认识交往，张某欠其180万元，其中50万元是其自己的，其余130万元是向刘安康借的，2011年8月份张某通过银行打到其卡上的70万是张某还的借款。
被告人汪某的辩护人主要辩称，一、证人周某、胡某的证言不应当采信。二、关于向汪某帐户汇款40万元，无法排除合理怀疑。三、张某与汪某存在经济纠纷。四、未对汪某所说的一个叫王红英的证人进行辨认。五、张某提供的录音不具有真实性和合法性。六、本案是否属于恋人间因琐事产生的经济纠纷，需要谨慎核实。综上所述，根据疑罪从无的原则，公诉机关指控的罪名不能成立。
经审理查明，被告人汪某自称江灿，通过网上征婚与被害人张某认识、交往并同居。2011年8月25日张某与被告人汪某在唐海县城的农业银行和建设银行分别向汪某账户汇款40万元和30万元。其中通过农行汇出的40万元注明汇款用途为还个人借款。该汇款单为农行工作人员代为填写，由张某本人确认签字。此二笔共计汇款70万元。当事双方对上述事实均没有异议。
本院认为，公诉机关指控被告人汪某诈骗70万元的主要证据有：1.被害人张某的报案材料称汪某以办贷款为名骗取其70万保证金。2.证人周某的证言：我和张某是2009年认识的，快四年了吧，2010年我们接触比较多了，那时他说在他的工程如果开工他就让我当现场经理，当时我们就着手建设项目部了，当时大家已经投资了有50万吧。张某说曹妃甸那边有个工程马上进行开工，他进场后可以把工程分包给我一些，我交给了他100万。我听见江灿说她可以给张某贷款3000万的话着，但具体他们之间有没有经济上的来往我不清楚。我记得是2011年的8月二十二三号，具体是哪一天我不太确定了，反正是江灿来了唐海一两天的时候，那天晚上7：30分左右，我去了唐海县城的张某的租房住处，打算晚上住在那，在晚上八九点钟的时候我们闲谈，我和张某说：“你工程的垫资款筹到了吗”他说还没有，这时江灿主动说她可以用自己的别墅和门市给张某贷款3000万，但要张某先拿70万作担保（后在检察机关核实时又称需要一定的前期费用，大概是80-100来万元）。我一听，不太现实，因为3000万不是个小数，用别墅贷款，得多大的别墅呀。但是，当时张某和江灿以夫妻名义相称，我也不好说别的。第二天早上我就有事走了。到第三天时候，早上八九点钟我又去了张某的住处那，他们之间又说贷款的事，我也没怎么听，不一会儿，江灿和张某就出去了，具体干什么去了我也没问。那时胡某也在那住，我说的那天晚上说贷款的事时我不知胡某听见没有，而且在那天上午我又去住处时，老胡也在那，我也不清楚他知不知道他们之间说贷款的事。张某给江灿汇款70万我是在张某要报案写报案材料的时候我才知道的。3.证人胡某证言：我和张某认识好几年了，是朋友关系，他说他在唐海这边马上要上一个工程，到时就聘请我当项目经理，我是2010年11月来的唐海，2011年10月25日离开的，因为到现在他的工程也没下来。我递交的证明材料是我亲笔写的，上面的内容全部属实，我愿承担任何责任。江灿和张某是网上认识的，就算是朋友吧。他们之间谈论贷款的事时我在场，当时有江灿、张某和周某，我们四个人，我们就在唐海县城的海龙花园小区的租房处谈的这事，这是2011年8月份的一天，具体几号我忘了，好像是白天吧，他俩说这些话的时候，我就在一边呆着，但我没说啥，当时是江灿主动和张某提出可以带张某办贷款的，她说她是医院的院长，好像没说是哪个医院的，有七八千万元的别墅一栋，等等。她可以把自己的资产做抵押给张某贷款3000万元，但要张某提供70万元的保证金，具体保证金的意思是啥，当时他们没说。张某当时非常高兴的答应了，说完这事，他俩说去银行，也就是当天就去了银行，但到底去没去，我不能确定，因为就他俩去的。大概有一二个小时，他俩一起回到了我们的住处，江灿没谈70万的事，张某单独和我说，他把70万给江灿打了过去了。张某和江灿之间除了这70万的事，应该没有别的纠纷吧。江灿应该是没有给张某贷款，张某说江灿骗他了，根本没给他办贷款的事，而且也没能力办这事。4.张某向公安机关提供的与汪某的谈话录音，该录音中汪某承认骗了张某70万。该录音是张某用自己的手机偷偷录制的，随案移交的是张某从手机中倒到光盘上的录音，原始录音已经不存在了。被告人汪某对该录音辩称一是当时张某是把他绑在床上录制的，二是该录音经过了剪接，不是原始的录音。该录音经公安机关委托公安部鉴定，不具备真实性的检验条件。5.汇款70万的相关手续。其中40万明确注明汇款用途为还个人借款。上述证据除了张某的陈述外，最直接的证据就是录音，但该录音由于被害人没能保存原始录音介质，经鉴定不能判断其真伪，不能作为证据使用，除此之外就是证人周某和胡某的证言，该二人都和被害人张某有经济上的特殊关系，周某在张某处已投资100余万元，张某承诺工程下来后聘请其当现场经理，胡某是张某聘请的项目经理，张某也承诺给其10万元钱，都与张某有利害关系，故该二人的证言不能作为定案的依据。被告人汪某与被害人张某系恋人关系且已同居，张某于2011年8月25日汇款给汪某，事后到2012年2月份汪某也多次汇款给张某，直到2012年5月5日张某才第一次报案称汪某诈骗。虽然汪某在交往时间、汇款性质等方面前后供述反复，并且存在很多矛盾之处，但是本案仅有被害人张某陈述这一直接证据，不能单独作为定案的依据，无法排除其他合理怀疑。根据疑罪从无的原则，公诉机关指控被告人汪某犯诈骗罪的证据不足，应宣告被告人无罪。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第三项之规定，判决如下：
被告人汪某无罪。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向唐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李印贺
代理审判员 孙绪忠
代理审判员 张 超
二〇一四年七月二十八日
书 记 员 袁 婧