山西省吕梁市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）晋11民终745号上诉人（原审原告）王某。上诉人（原审被告）曹某甲。委托代理人马清荣，山西宏文律师事务所律师。上诉人王某与上诉人曹某甲离婚纠纷一案，均不服山西省临县人民法院（2015）临民初字第942号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王某，上诉人曹某甲及其委托代理人马清荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审查明，原告王某、被告曹某甲经自由恋爱于2010年12月举行“婚礼”同居生活在一起，××××年××月补办结婚登记手续。××××年××月××日生育女儿曹某乙，2015年8月开始随原告生活。婚初感情尚可，后来随着孩子的出生，家务事的增多，双方经常发生吵架，2015年正月因与家人亲戚一起吃饭发生吵架后，原告离家出走与被告分居至今。一审另查明，原、被告于2014年6月在山西省太原市东山雅居小区8号楼17层首付228400元购买宿舍一套。其中，借用原告父亲5.3万元，双方婚时被告父亲给付的10万元买房押金、2万元买家具钱，1万元买衣服钱，原告娘家的1万元陪嫁钱，其余是原、被告的共同收入。原告的陪嫁物除1万元现金外，还有单人被子两块，茶具一套，枕头、枕巾各两块，洗脸盆则两个，现均在被告家中。一审还查明，原告主张婚时被告给了的3万元买“金”钱，婚后买了老凤祥黄金项链一条、黄金手镯一只（花款2.4万余元），因其看病所需已卖掉，被告不认可。一审认为，原、被告婚前了解甚少，婚后又未建立起真挚的夫妻感情，原告主张离婚，应予支持。原、被告的共同财产应共同分割，共同债务应共同偿还。原告婚时的陪嫁物品以及被告婚时的买房押金、买家具钱均属双方婚前个人财产，应各自返还。原、被告共同生育的孩子，从有利于孩子健康成长着想，结合双方的实际情况，由被告抚养为宜，原告应负担部分抚养费，但被告自愿放弃，应准予。原、被告的其它主张，举证不力不予认可。本案在审理中调解未果。故依据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十八、第三十九条的规定，判决如下：一、准予原告王某与被告曹某甲离婚；二、原、被告共同生育的孩子曹某丙，抚养费由被告曹某甲自负；原告有探望孩子的权利；三、共同财产，太原市东山雅居小区8楼17层宿舍一套的使用权归被告曹某甲，并由其按期交付购房款；由被告给付原告王某（偿还其父亲的借款）人民币5.3万元；由被告酌情给付原告王某共同财产分割款2.4万元；四、由原告王某负责偿还其父借款5.3万元；五、由被告曹某甲返还原告王某陪嫁物，现金1万元，单人被子两块，枕头、枕套各两块，洗脸盆两个；六、其余财物现在谁处的归谁所有；七、原、被告的其他诉讼请求予以驳回。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费200元，由原告负担。判后，原审原告王某与原审被告曹某甲均不服，分别向本院提起上诉。上诉人王某上诉请求：1、婚生女曹某乙随上诉人王某生活；2、共同财产3万元判归上诉人王某1.5万元；3、依法分割共有房屋首付款中175400元的一半87700元。事实与理由为：一、女儿曹某乙应随上诉人王某抚养有利于女儿的健康成长；二、一审庭审中，被上诉人曹某甲自认有共同债权3万元，该3万元属于夫妻共同财产，应判给上诉人王某1.5万元；三、上诉人与被上诉人购房首付228400元，减去购房时借款5.3万元，剩余175400元的一半87700元属于婚后共同财产，上诉人应依法分割87700元。针对上诉人王某的上诉请求，被上诉人曹某甲未提交书面答辩状，庭审中口头答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。婚生女曹某乙与被上诉人曹某甲长期相处，不应分离，上诉人王某没有抚养能力，曹某乙由被上诉人曹某甲抚养合理合法；婚后财产认定合法。上诉人曹某甲上诉请求撤销一审判决，改判被上诉人王某返还上诉人彩礼2万元，买金钱2.4万元。事实与理由为，被上诉人王某订婚时向上诉人索要彩礼2万元，买金钱2.4万元，系上诉人的个人财产，且被上诉人王某在一审庭审中完全认可，一审判决将被上诉人的陪嫁物认定为其一方的婚前财产判令由上诉人返还，而对上诉人婚前的特有财产虽经庭审证实却只字不提，严重偏袒被上诉人，显失公平；二、被上诉人王某慌称将其饰品因其看病所需已卖掉的主张无证据支持不能认可，被上诉人空口无凭，企图侵占上诉人个人婚前财产，依法不予支持。针对上诉人曹某甲的上诉请求，被上诉人王某未提交书面答辩状称：1、上诉人一审自动放弃彩礼2万元；2、关于买金钱2.4万元在一审中已说明，因我看病所需已卖掉及抚养孩子；3、一审庭审审判员均不在场，显失公平；4、要求判决婚生女儿曹某乙由我抚养，不需要支付抚养费；5、上诉人曹某甲应偿还上诉人王某父亲借款5.3万元。二审中，上诉人王某提交“太原爱丫丫幼儿园”收费收据复印件4张，拟证明婚生女曹某乙于2016年3月至今在太原市爱丫丫幼儿园上学。上诉人曹某甲质证认为，收费收据上所盖章非财务专用章，真实性不予认可。本院认为，上诉人王某提交的太原市爱丫丫幼儿园的四张收款收据，系曹某乙2016年3-6月在幼儿园读书交纳管理费之收据，可证明曹某乙入学的事实，本院予以认定。二审中，上诉人曹某甲未提交新证据。二审查明事实基本同一审，本院予以确认。二审中，上诉人王某、曹某甲均同意解除婚姻关系，婚生女曹某乙随任何一方生活，对方均放弃抚养费且同意探望。双方还认可自2015年8月至今婚生女曹某乙随上诉人王某生活的事实，本院予以确认。二审另查明，2016年3月到6月期间，上诉人王某安排婚生女曹某乙在太原市爱丫丫幼儿园入学。二审还查明，二上诉人婚姻关系存续期间共同购买的山西省太原市东山雅居小区8号楼17层房款为50多万元，首付款228400元，现仍有33万多元房款尚需办理贷款手续，买房合同中房屋登记人系上诉人王某。首付款228400元中，有双方结婚时上诉人曹某甲父母给的10万元、2万元家具款、1万元买新衣款、上诉人曹某甲父母给上诉人王某2万彩礼款中后者的陪嫁款1万元，以及婚姻关系存续期间向上诉人王某之父借款5.3万元，以上共计19.3万元。剩余35400元，上诉人王某主张为婚姻存续期间二人的工作积蓄，上诉人曹某甲主张为结婚时其父母给上诉人王某3万元用于购买金首饰，结婚时没有购买金饰，婚后王某购买金饰后又卖出，此35400元即为上诉人王某变卖金饰的价款用于购房，应认定为上诉人曹某甲之财产。上诉人王某认可买卖金饰的时间及过程，但主张婚后购买金饰卖出后已用于共同生活。本院认为，本案争议的焦点为曹某乙的抚养问题以及夫妻共同财产的分割问题。（一）关于曹某乙的抚养问题。因曹某乙自2015年8月至今随上诉人王某生活，现5周岁，上诉人王某已安排其入园上学，另王某与父母共同生活，曹某甲自己生活，故从照顾曹某乙情感、便利其学习生活的实际情况考虑，曹某乙随上诉人王某共同生活更合法合情合理，故一审此项认定事实清楚，适用法律不当，本院予以纠正。（二）关于夫妻共某的分割。双方均同意共某归上诉人曹某甲所有，本院予以尊重。上诉人王某主张共有房屋归上诉人曹某甲所有，但其应分割175400元的一半87700元，据二审庭审查明的事实，购房首付款中10万元“房款押金”、2万元家具款系上诉人曹某甲父母对曹某甲婚后购房的预赠行为，而5.3万元亦系上诉人王某之父为夫妻共同购房的借贷行为，故一审法院将首付款228400元扣除17.3万元后剩余55400元认定为夫妻购房共同投入之财产予以分割，基本原则正确，数额略有差距，本院纠正购房首付款分割为27700元。（三）关于上诉人王某主张婚姻关系存续期间上诉人曹某甲有对外债权3万元应当分割，因双方均未举证证明有对外债权，上诉人曹某甲又不予认可，故对其此项上诉请求，本院不予支持。（四）上诉人曹某甲主张上诉人王某退还2万元彩礼款，一审庭审中上诉人王某陈述“彩礼2万元，陪嫁（包括）现金1万，茶具一套、被子两块、枕头枕套各两个、洗脸盆两个，现东西在被告（曹某甲）处，现金用于买房子”，上诉人曹某甲对此部分“无异议”，以上可以认定上诉人曹某甲曾给付上诉人王某彩礼2万元之事实，同时王某亦陪嫁1万元。本院认为，双方2010年举行婚礼共同生活，2015年分居至今通过诉讼解除婚姻关系，共同生活期间生育女儿曹某乙、共某，无论彩礼款或陪嫁款均已与其他夫妻共同财产混同，故均不存在返还一说。上诉人王某主张的被子等陪嫁物，属个人生活所需，一审酌情认定返还，亦不违法，双方均未提出异议，本院予以尊重。但上诉人曹某甲主张之彩礼款因与陪嫁款或其他共同财产混同，本院不予支持，上诉人曹某甲亦无需向上诉人王某返还陪嫁款1万元，更合法公平。（五）上诉人曹某甲同时主张2.4万元购买金饰款，双方都认可婚后曾购买金饰，上诉人王某主张系用婚后共同财产所购且已变卖但未提交证据，上诉人曹某甲对是否变卖主张并不知晓，本院认为，基于双方婚后财产混同之事实，以及金饰属女方个人生活物品，故对双方均未提交证据之事实主张，本院不予认定，亦不作为夫妻共同财产予以分割。上诉人曹某甲此项上诉请求，本院亦不予支持。综上，依据《中华人民共和国婚姻法》第三十六条第三款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、第二十二条，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第三条第（二）项、第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：维持山西省临县人民法院（2015）临民初字第942号民事判决第一项，即“准予原告王某与被告曹某甲离婚”；撤销维持山西省临县人民法院（2015）临民初字第942号民事判决第二、三、四、五、六、七项；婚生女曹某乙随上诉人王某共同生活，抚养费由王某自负；上诉人曹某甲有探望曹某乙的权利；双方共同购买的位于山西省太原市东山雅居小区8号楼17层房屋一套由上诉人曹某甲占有、使用，并享有潜在所有权，后续购房款由上诉人曹某甲交付。上诉人王某配合上诉人曹某甲办理相关过户手续；上诉人曹某甲给付上诉人王某共同财产分割款80700元，包括由上诉人王某代向其父偿还的夫妻共同债务53000元及其他共同财产分割款27700元；上诉人曹某甲返还上诉人王某单人被子两块，枕头、枕套各两块，洗脸盆两个。其他个人生活财物现在谁处归谁所有；八、驳回上诉人王某、曹某甲的其他上诉请求。一审案件受理费200元，由上诉人王某、曹某甲各负担100元；二审案件受理费400元，由上诉人王某、曹某甲各负担200元。本判决为终审判决。审 判 长  郭一璠审 判 员  张 华代理审判员  刘 昊二〇一六年六月十七日书 记 员  蔡 丽