广西壮族自治区百色市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）百中民二终字第126号
上诉人（一审原告）陈秀新，个体户，系南宁市鑫保隆烘焙食品经营部的个体工商户业主。
委托代理人潘向东，上海永松律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）黄青云，个体户。
被上诉人（一审被告）百色饭店有限公司，住所地百色市中山一路42号。
法定代表人申书慧，该公司董事长。
委托代理人周于飞，广西凌盛律师事务所凌云分所律师。
被上诉人（一审被告）百色饭店有限公司金鹅缘食品分公司，住所地百色市右江区永乐乡南乐道班。
负责人徐素琼，经理。
上诉人陈秀新因与被上诉人黄青云、百色饭店有限公司（以下简称“百色饭店”）、百色饭店有限公司金鹅缘食品分公司（以下简称“金鹅缘分公司”）买卖合同纠纷一案，不服百色市右江区人民法院（2014）右民二初字第36号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年9月3日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年10月22日公开开庭进行了审理。上诉人陈秀新及其委托代理人潘向东，被上诉人黄青云，被上诉人百色饭店的委托代理人周于飞到庭参加诉讼，被上诉人金鹅缘分公司未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，被告金鹅缘分公司系隶属于被告百色饭店的分公司，为企业非法人。被告黄青云与被告金鹅缘分公司签订《承包协议》进行月饼生产加工，被告黄青云采取独立核算、自负盈亏的方式独立经营。由于需要购买月饼原辅料，被告黄青云于2013年8月17日与原告签订《销售合同书》，向原告购买月饼原辅料。合同签订后，被告黄青云依约支付40000元定金，原告依约供货。因被告黄青云未依约支付货款，2013年11月7日经原告催款，被告黄青云出具欠条确认尚欠原告货款182349元。原告多次催款未果，故起诉请求判令三被告支付货款182349元、违约金40000元、逾期付款滞纳金5470.47元（从2013年10月30日起按日3%计付至付清之日止）。
一审法院认为，本案的争议焦点是：1、逾期付款违约金如何计算？2、被告百色饭店、金鹅缘分公司应否承担付款责任？关于第一个争议焦点：原告与被告黄青云签订的《销售合同书》是当事人的真实意思表示，合法有效，原告与被告黄青云成立买卖合同关系，予以确认，当事人应按照合同约定全面履行自己的义务，原告已依约向被告黄青云供货，被告黄青云确认尚欠原告货款182349元，对各方当事人没有争议的事实予以确认，被告黄青云应依约支付货款。被告黄青云未依约履行支付货款的义务，构成违约，应承担违约责任，支付相应的违约金。原告选择适用违约金条款追究被告的违约责任，根据双方签订的《销售合同书》，逾期付款的按未付货款的日3%支付滞纳金，该违约金约定过高，该院酌情调整为尚欠费用总额182349元的30%即54704.7元。关于第二个争议焦点：本案被告金鹅缘分公司是被告百色饭店设立的分公司，为企业非法人，不具有法人资格，其民事责任由被告百色饭店承担。被告黄青云采取独立核算、自负盈亏的方式进行独立经营，亦未有被告百色饭店、金鹅缘分公司授权以二被告名义对外签订合同，本案《销售合同书》的合同相对人仅是原告与被告黄青云，该《销售合同书》仅对原告与被告黄青云产生合同约束力，故原告诉请被告百色饭店、金鹅缘分公司承担付款责任缺乏事实和法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十六条、第一百一十四条、第一百五十九条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：一、被告黄青云支付原告陈秀新货款182349元及逾期付款违约金54704.7元，共计237053.7元；二、驳回原告陈秀新的其他诉讼请求。案件受理费4717元，减半收取2359元，由被告黄青云负担。
上诉人陈秀新对一审判决不服，上诉称，《销售合同书》是黄青云以金鹅缘分公司名义签订，所购食品是为了金鹅缘分公司的经营活动，金鹅缘分公司是履行《销售合同》的主体，所欠货款是黄青云与金鹅缘分公司共同债务，黄青云是金鹅缘分公司承包人、负责人，金鹅缘分公司对黄青云的经营活动应承担民事责任，金鹅缘分公司不是法人单位，其民事责任应由百色饭店承担，一审判决金鹅缘分公司和百色饭店不承担偿还货款责任，既认定事实错误，又适用法律错误。请求二审法院撤销一审判决，改判由三被上诉人连带支付货款182349元及逾期付款违约金54704.70元给上诉人，并由被上诉人负担一二审诉讼费。
被上诉人黄青云答辩称，本案合同表面上被上诉人黄青云是承包人，但实际生产、销售等都是百色饭店在操控，黄青云没有自主经营权。被上诉人黄青云在一审期间称经营系其个人行为的说法是害怕百色饭店不再发包给被上诉人黄青云承包，故违背事实称系个人经营，现根据事实纠正这一说法。一审判决由被上诉人黄青云承担偿付责任不正确，请求二审法院改判。
被上诉人百色饭店答辩称，从本案的销售合同来看，相对人是上诉人与黄青云，与百色饭店无关。百色饭店和金鹅缘分公司并没有参与经营活动，没有获利。本案买卖合同所发生的纠纷是上诉人与黄青云之间，百色饭店没有授权谁参与签订合同。黄青云自主经营产生的债务应由其自负。一审判决认定事实清楚，判决正确，请求二审法院维持一审判决。
被上诉人金鹅缘分公司未依法委托代理人出庭参加诉讼，亦未提交答辩意见。
上诉人在二审期间提交证据材料1、百色饭店月饼销售方案通知（2012年8月6日）（复印件），证明黄青云生产销售月饼是百色饭店全体职工的任务，是百色饭店在履行合同。2、百色饭店2013年9月9日通知（复印件），证明月饼在滞销的情况下，黄青云为了减少损失低价销售月饼，受到百色饭店干涉，黄青云没有独立经营权。被上诉人黄青云对上述证据1、2没有异议，表示证据1原件系百色饭店持有，证据2与被上诉人黄青云持有的原件相符。被上诉人百色饭店对证据1、2的三性均有异议，认为证据1上诉人只提供复印件，无法辨别是真的，上诉人所证明的也不是事实；对证据2上诉人也没有提供原件，无法辨别真假。本院认为，上诉人提交的上述证据1内容真实，可以作为定案依据；证据2虽系复印件，但在二审中经与被上诉人黄青云持有的原件核对完全相符，可以采信。
被上诉人黄青云在二审期间未提交新证据材料，但在庭审中出具了百色饭店2013年9月9日通知的原件。
被上诉人百色饭店、金鹅缘分公司在二审期间未提供新证据材料。
经审理查明，被上诉人黄青云系被上诉人百色饭店职工，被上诉人金鹅缘分公司隶属于被上诉人百色饭店，为企业非法人。2013年2月8日，百色饭店与黄青云签订《百色饭店有限公司金鹅缘食品分公司承包协议》，百色饭店将金鹅缘分公司发包给黄青云承包经营进行月饼生产加工。双方协议约定发包方监督企业管理好资产；监督企业依法经营；为承包方提供销售月饼的便利条件；对礼品和月饼生产从原材料采购、加工、包装、销售等方面进行全方位监督和把关；抽调工作人员协助承包方做好月饼生产工作；负责与承包人对转入百色饭店或金鹅缘分公司的月饼款的往来账核对工作等内容。2013年8月17日，黄青云以百色饭店金鹅缘分公司黄青云的名义与陈秀新经营的南宁市鑫保隆烘焙食品经营部签订《销售合同书》，向陈秀新购买月饼原辅料。该销售合同书约定购买方应在中秋节过后即2013年10月31日前付清货款，购买方逾期付款，出卖方不退还定金，购买方必须支付未付货款的3%日滞纳金等内容。合同签订后，黄青云依约支付40000元定金，陈秀新依约供货。后因黄青云未依约支付货款，经陈秀新催款，黄青云于2013年11月7日出具欠条确认尚欠陈秀新货款182349元，保证还款2013年12月30日前付清货款，逾期按合同约定支付违约金。但黄青云在出具欠条后未依约定支付货款，陈秀新多次催款未果，遂起诉请求判令黄青云、百色饭店、金鹅缘分公司支付货款182349元、违约金40000元（定金）、逾期付款滞纳金5470.47元（从2013年10月30日起按日3%计付至付清之日止）。
综合诉辩双方的意见，本案当事人争议的焦点为被上诉人百色饭店和金鹅缘分公司应否对本案债务承担清偿责任？
本院认为，被上诉人百色饭店将金鹅缘分公司发包给内部职工黄青云承包生产加工月饼，黄青云对生产销售没有自主权，该承包行为系企业内部承包，故对于黄青云以金鹅缘分公司承包人的身份签订合同所负的债务有连带清偿责任，一审判决认定黄青云自主经营并判决百色饭店不承担责任不当，本院予以纠正。金鹅缘分公司不具有法人资格，其民事责任应由开办该分司的百色饭店承担。被上诉人陈秀新与金鹅缘分公司承包人黄青云签订的销售合同虽有如购买方逾期付款、出卖方不退还定金、购买方必须按日支付未付货款的3%滞纳金的约定，但因购买方违约逾期不付款后，造成了出卖方多少实际损失，作为出卖方的被上诉人陈秀新未能提供证据证实，被上诉人陈秀新的实际损失应当以银行同期贷款利息为参照依据，而双方销售合同约定的按日支付未付货款的3%支付滞纳金的约定明显过高于被上诉人陈秀新的实际损失，且在一审期间购买方已对违约金提出了异议并要求调整，故对于违约金部分应当作调整。一审判决以欠款额的30%作为确定违约金的数额不当，本院予以纠正。被上诉人黄青云在一审期间自认经营系其个人行为，在二审期间又称系公司行为，造成一审判决认定部分事实不当，被上诉人黄青云应承担本案一二审诉讼费用。本案属当事人在二审期间提供新证据而改判，不视为一审判决错误。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十六条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持百色市右江区人民法院（2014）右民二初字第36号民事判决第二项；
二、撤销百色市右江区人民法院（2014）右民二初字第36号民事判决第一项；
三、由被上诉人黄青云支付给上诉人陈秀新货款182349元及该款逾期付款利息（利息计算，以货款182349元为基数，自2013年11月1日起至本案生效判决规定的履行期限最后一日止，按中国人民银行同期同类贷款利率为准分段计付）；
四、被上诉人百色饭店有限公司对本判决第三项被上诉人黄青云所负债务承担连带清偿责任。
一审案件受理费4717元，减半收取2358.50元，由被上诉人黄青云负担；二审案件受理费4717元，由被上诉人黄青云负担。
上述债务，义务人应于本案判决送达之日起十日内履行完毕。逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审法院或与一审法院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行，逾期则视为放弃权利。
本判决为终审判决。
审判长 郭承峙
审判员 冯碧绮
审判员 杨玉林
二〇一四年十一月三日
书记员 岑智亮