辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）大民一终字第500号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司庄河支公司，住所地庄河市新华路二段349号。
负责人：周宏伟，系该公司经理。
委托代理人：田相蕾，女，中国人民财产保险股份有限公司大连分公司员工。
被上诉人（原审原告）：张庆春，男，个体业户。
被上诉人（原审被告）：孙国景，男，农民。
原审原告张庆春与原审被告孙国景、中国人民财产保险股份有限公司庄河支公司机动车交通事故责任纠纷一案，辽宁省庄河市人民法院于2013年12月27日作出（2013）庄民初字第4035号民事判决，中国人民财产保险股份有限公司庄河支公司不服该判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭于2014年4月14日公开开庭审理了本案，上诉人中国人民财产保险股份有限公司庄河支公司的委托代理人田相蕾、被上诉人张庆春均到庭参加诉讼，被上诉人孙国景经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审原告张庆春一审诉称：2013年5月6日7时30分许，孙鸿驾驶被告孙国景所有的辽B×××××小型普通客车沿迎宾大街由西向东行驶至庄河市客运站对面左转弯时，与我驾驶的摩托车相撞，致我受伤，造成各种经济损失20余万元。本次交通事故经庄河市公安局交通管理大队认定，孙鸿负此次事故的主要责任，我负事故的次要责任。因孙鸿系被告孙国景的雇佣司机，辽B×××××小型普通客车在被告保险公司投保了交强险和商业三者险。故要求被告保险公司首先在交强险限额内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险限额内优先给付，余额部分由被告保险公司在商业三者险范围内按90%的责任予以赔偿，仍有不足由被告孙国景承担90%的赔偿责任。
原审被告孙国景一审辩称：同意按法律规定承担赔偿责任。
原审被告保险公司一审辩称：同意赔偿原告的合理损失，但非保用药及献血互助金不属于保险公司赔偿范围。
一审法院经审理查明：2013年5月6日7时30分许。被告孙国景雇佣孙鸿驾驶其所有的辽B×××××小型普通客车沿迎宾大街由西向东行驶至庄河市客运站左转弯时，与对向原告驾驶的无牌照二轮摩托车相撞，致原告倒地受伤。庄河市公安局交通管理大队经现场勘查，认定孙鸿负此次事故的主要责任；被告张庆春负事故的次要责任。事故发生后，原告当日入住庄河市中医医院住院治疗，共住院43天。住院期间由其妻子唐晓芬（非农业户口）护理。2013年11月26日，经大连科华司法鉴定中心鉴定，结论为：1、伤残程度为9级1处、10级1处。2、合理休治时间为伤后4个月。3、合理陪护为伤后住院期间1人。4、合理营养补偿为伤后2个月。5、后续治疗费不予考虑，但今后若出现因本次损伤所致肠粘连、肠梗阻等并发症则另议。参照大连市2013年度道路交通事故损害赔偿标准主要数据和2013年大连市人力资源市场部分职业（工种）工资指导价位，经计算原告的合理经济损失有：医疗费45752.62元（含非医保用药4754.25元）、献血互助金4000元、住院伙食补助费2150元（50元×43天）、营养费900元（15元×60天）、误工费14826元（123.55元×120天）、护理费3244.35元（75.45元×43天）、交通费200元、复印费40元、残疾赔偿金12117l.60元（27539元×20年×22%），合计192284.57元。事故发生后，被告孙国景给付原告张庆春赔偿款14000元。
另查，辽B×××××号小型普通客车在被告保险公司投保了机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险，第三者责任商业保险金额为50万元，同时约定了不计免赔率特约条款。事故发生在保险期间内。
一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。道路交通事故致人损害的应由侵权人在其责任范围内承担赔偿责任。被告孙国景所有的辽B×××××号小型普通客车在被告保险公司参加机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险；并约定了不计免赔率特约条款，根据《中华人民共和国道路交通安全法》及相关法律规定，被告保险公司首先应当在交强险责任限额范围内对原告的损失予以赔偿，不足部分在商业三者险范围内按合同约定予以赔偿，仍有不足由事故当事人按各自过错此例承担。因孙鸿系被告孙国景的雇佣司机，其在从事雇佣活动中造成他人损害的，被告孙国景作为雇主应承担赔偿责任。本次事故经庄河市公安局交通管理大队认定，孙鸿负事故的主要责任，张庆春负事故的次要责任，本院确定被告孙国景承担80%的赔偿责任。该事故造成原告九级伤残一处、十级伤残一处的残疾后果，给其精神和心理上造成一定的痛苦，应当给予一定的精神抚慰和赔偿，根据本案的实际情况，本院确定给付精神损害抚慰金14000元。原告要求精神损害抚慰金在交强险限额内优先给付，符合法律规定，本院予以支持。关于原告产生的非医保用药4754.25元，首先应当由保险公司在交强险限额内予以赔偿。关于原告产生的献血互助金4000元及复印费40元，根据保险合同约定，不属于保险公司赔偿范围，应由被告孙国景承担赔偿责任。原告在交强险医疗费赔偿限额项下产生的损失有：医疗费45752.62元、住院伙食补助费2150元、营养费900元；合计48802.62元。在死亡伤残赔偿限额项下产生的损失有：误工费14826元、护理费3244元、交通费200元，残疾赔偿金121171.60元、精神抚慰金14000元，合计153441.95元。被告保险公司应在交强险医疗费限额项下赔偿原告损失1万元，在死亡伤残限额项下赔偿原告损失11万元。原告余下的损失82244.57元（48802.62元-10OOO元＋153441.95元-ll0OOO元），被告保险公司在商业三者险内应承担80%的赔偿责任即65795.66元（82244.57元×80%）。被告孙国景应赔偿原告的损失为3232元［（4000元＋40元）×80%］，事故发生后被告孙国景已给付原告赔偿款14000元，其不必再承担赔偿责任。多给付的赔偿款可从保险公司赔偿原告的款额中扣除。关于原告主张的误工损失，因其提供了营业执照、税务登记证等证据，误工费可按2013年大连市人力资源市场部分职业（工种）工资指导价位中零售业标准计算，即每年工资收入45096元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：中国人民财产保险股份有限公司庄河支公司于本判决发生法律效力后十日内在交强险限额内赔偿原告张庆春医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等经济损失12万元；在商业第三者责任保险限额内赔偿原告张庆春医疗费、残疾赔偿金，等经济损失65795.66元，合计185795.66元（其中10768元由保险公司直接转付给被告孙国景）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费3840元（其中包括案件受理费760元、鉴定费3080元），由被告孙国景负担。
中国人民财产保险股份有限公司庄河支公司的上诉请求是：撤销一审判决，判决我方承担的医保外用药3803.4元和判决我方承担的交强险之外10%赔偿金额，合计为8224.46。其理由是：被保险人持有的交强险保单中特别约定处明确列明，保险人按照国家基本医疗保险标准赔偿医疗费、诊疗费。一审判决由上诉人交强险医疗限额1万元内全部承担国家基本医疗保险以外的费用，违背约定。赔偿比例显失公平。
张庆春二审辩称：不同意上诉人的上诉请求，本次事故我是次要责任，对方主要责任，我的责任比例划分少一点，关于非医保用药，如果不出现本次事故我不会用药，请求维持原判。
孙国景经本院合法传唤未到庭参加诉讼。
本院经审理查明：一审判决认定事实属实。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。被上诉人孙国景雇佣孙鸿驾驶其所有的辽B×××××小型普通客车与对向被上诉人张庆春驾驶的无牌照二轮摩托车相撞，该事故经庄河市公安局交通管理大队事故认定，孙鸿负事故的主要责任，张庆春负事故的次要责任。原审法院根据本案案情及庄河交警部门事实认定作出的判决结果并无不当。现上诉人上诉称一审法院判决我方承担医保外用药3803.4和判决我方承担的交强险之外10%赔偿金额违背约定，赔偿比例显失公平一节，本院认为，道路交通事故致人损害的应当由侵权人在其责任范围内承担赔偿责任。被上诉人孙国景所有的辽B×××××号小型普通客车在上诉人处投保了机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险，并约定了不计免赔率特约条款。原审法院根据相关的法律规定对此节作出的判决结果并无不当。尽管上诉人上诉称对医保外用药部分，双方在机动车交通事故责任强制保险单上有明确约定，保险公司按照国家基本医疗保险标准赔偿医药费、诊疗费和残疾辅助器具费，这种约定违背了投保人的初衷，投保人购买交强险，按时缴纳保险费用，就是为了分担风险，上诉人不承担非医保用药，损害了投保人的利益，这对投保人显然不公平。同时投保人和受害人对治疗中医疗机构使用何种药物进行治疗是没有选择权的，同时根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡，财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任险范围内予以赔偿。上诉人上诉请求及理由无事实及法律依据，本院不予支持。一审法院判令保险公司在交强险限额内予以赔偿符合交强险的设立目的和意义，本院予以维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费500元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司庄河支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 汪 潇
审判员 朱 丽
审判员 肖国辉
二〇一四年五月二十八日
书记员 徐蕴清