江西省萍乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）萍民一终字第304号
上诉人（一审被告）韩新明，男。
委托代理人韩林、韩华，均系上诉人韩新明之子。
被上诉人（一审原告）胡罗明，男。
委托代理人姚丽群，江西广予律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）王铁凡，男。
上诉人韩新明因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服萍乡市湘东区人民法院（2014）湘排民初字第46号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人韩新明的委托代理人韩林、韩华，被上诉人胡罗明及其委托代理人姚丽群到庭参加诉讼，被上诉人王铁凡经传票传唤无正当理由拒不到庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十四条之规定，本院依法对本案缺席审理。本案现已审理终结。
一审判决认定，韩新明拟在湘东区大路里村建1栋4层楼房，并发包给王铁凡。胡罗明在王铁凡承建的该栋楼房中做工。2013年11月23日，胡罗明在该工地上从架凳上下来时，把脚踩在架凳边用于固定架凳的木板上，想从该块木板上下来，木板不能承受其体重而脱落，胡罗明摔倒下来导致受伤，后被送往医院接受治疗。胡罗明住院两次，后经法医部门鉴定为伤残7级。王铁凡在胡罗明受伤后支付胡罗明医药费2500元。由于各方对责任的承担与赔偿项目及金额达不成一致意见，胡罗明诉至法院。结合胡罗明的诉请及举证和根据有关法律规定及实际情况，核定本案的赔偿范围包括：医药费4712.18元、误工费10140元、残疾赔偿金59710.8元、护理费3336.4元、伙食补助费1140元、营养费380元、鉴定费677元、交通费200元，结合本案实际情况，酌定精神抚慰金15000元，以上各项费用合计人民币95296.38元。
一审判决认为，当事人因提供劳务自身受到伤害的，应当依过错程度确定各当事人的责任。根据我国《建筑法》第二十六条规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。第八十三条第三款规定：抢险救灾及其他临时房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。即：“农民自建低层住宅”是不需要建筑资质的。根据建设部2004年12月6日制定的《建设部关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第三项的规定：对于村庄建设规范范围内的农民自建两层（含两层）以下住宅（以下简称农民自建低层住宅）的建设活动，县级建设行政主管部门的管理以为农民提供技术服务和指导作为主要工作方式。可以看出“农民自建低层住宅”是指两层（含两层）以下住宅。即：农民自建两层（含两层）以下的住宅是不需要建筑资质的，反之三层（含三层）以上则是需要建筑资质，受《建筑法》调整的。韩新明拟建一栋4层楼房，需要承包方有建筑资质，而王铁凡以个人名义承包，并不具有建筑资质，韩新明将房屋发包给没有建筑资质的王铁凡承建，作为发包人，韩新明在选任承包人时存在明显过错，故对胡罗明的损失应当承担相应民事责任。并不具有建筑资质的王铁凡承接建房工作，雇请胡罗明进行施工，王铁凡与胡罗明之间构成雇佣关系，对胡罗明在雇佣活动中遭受伤害，王铁凡作为雇主应当承担责任。胡罗明作为完全民事行为能力人，在施工过程中未尽到安全注意义务，对事故的发生亦有较大过错，应对自身摔伤承担相应责任。根据事故发生过错的大小，胡罗明自行承担40%的责任，即95296.38元的40%，即38118.55元；韩新明、王铁凡应连带承担胡罗明经济损失54677.83元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若一下问题的解释》第三条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院﹤关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释﹥》第八条第二款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第二条之规定，判决：一、韩新明、王铁凡应连带赔偿胡罗明经济损失54667.83元；二、驳回胡罗明的其它诉讼请求。一审案件受理费2568元，由韩新明承担701元，王铁凡负担701元，胡罗明负担1166元。
一审判决宣判后，上诉人韩新明不服，向本院提出上诉称：一、请求依法改判或发回重审；二、对胡罗明的伤残进行重新鉴定；三、驳回胡罗明不合理的赔偿要求；四、一二审诉讼费由被上诉人承担。理由如下：（一）一审法院事实认定不清，被上诉人胡罗明系被上诉人王铁凡雇请来房间内粉刷墙壁，胡罗明不听劝告违章操作导致自己受伤。（二）一审程序违反法律的规定。（三）重新进行伤残鉴定。（四）一审法院适用法律错误，责任主体划分不清。（五）赔偿费用不合理。
被上诉人胡罗明答辩称：对一审计算赔偿金额的依据没有异议，但判决认为答辩人较大过错并要承担责任有异议，答辩人不应承担责任。上诉人与被上诉人王铁凡是发包人与承包人的关系，根据法律规定应由雇主或发包人承担责任。
被上诉人王铁凡未作出答辩。
二审指定的举证期限内，双方当事人均无新证据提交，本院以双方在一审程序中经庭审举证、质证的证据作为认定本案事实的依据。
二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院对此予以确认。
本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，关于本案的法律关系问题，上诉人韩新明与被上诉人王铁凡签订《建房合同》，采用包工不包料方式承包，该合同的性质系承揽合同，上诉人韩新明与被上诉人王铁凡之间为承揽关系。被上诉人胡罗明系被上诉人王铁凡雇请从事劳务，所以被上诉人王铁凡与被上诉人胡罗明双方构成劳务关系。关于本案所建房屋的性质问题，《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款规定抢险救灾及其他临时房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。本案所建房屋系上诉人韩新明在湘东区大路里村的自建楼房，不适用《建筑法》的相关规定，所以一审判决依据《建筑法》认定上诉人韩新明与被上诉人王铁凡承担连带责任不当。关于被上诉人胡罗明伤残等级的问题，萍乡湘东法医学司法鉴定所法医鉴定书根据《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级分级》鉴定被上诉人胡罗明构成七级伤残。上诉人韩新明不服该鉴定结论，但其并未提出足以反驳的证据且在一审过程中亦未提出重新鉴定的申请，经审查该鉴定结论具备《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条规定的相关内容，本院认为，被上诉人胡罗明构成七级伤残应予以认可。关于被上诉人胡罗明相关费用的计算问题：一、医药费根据被上诉人胡罗明提供的票据计算，并以住院时间为依据计算住院伙食补助费并无不妥；二、残疾赔偿金和精神抚慰金。被上诉人胡罗明构成七级伤残，一审判决根据其伤残等级计算残疾赔偿金与精神损害抚慰金并无不当；三、误工费，被上诉人虽然年满六十周岁，但并未丧失劳动能力，仍然可以通过劳动获收益，误工费用应当予以计算。关于本案责任的划分问题，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”被上诉人王铁凡作为劳务接受方，其应当对被上诉人胡罗明的损害承担主要的赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”根据本案现有的证据，虽然本案所建房屋不受《建筑法》调整，但从事农村建房依然需要具备相应的资质，被上诉人王铁凡作为房屋承揽人并不具备相关的资质，上诉人韩新明在选任定作人时未对被上诉人王铁凡的资质进行审查，负有选任过失，对被上诉人胡罗明的损害应承担相应的赔偿责任。被上诉人胡罗明在提供劳务的过程中，未尽到安全注意义务，未采取安全措施避免损害的发生，自身存在一定过错，对其自身的损害应承担一定的责任。结合各方当事人的过错程度以及承担责任的能力，被上诉人胡罗明的损失共计95296.38元，由被上诉人王铁凡承担40%即38118.55元，品除已经支付的2500元，被王铁凡还应支付被上诉人胡罗明35618.55元，由上诉人韩新明承担20%即19059.28元，由被上诉人胡罗明自负40%即38118.55元为宜。综上所述，上诉人韩新明的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审判决适用法律不当，责任划分欠妥，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国建筑法》第八十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持萍乡市湘东区人民法院（2014）湘排民初字第46号民事判决第（二）项；
二、撤销萍乡市湘东区人民法院（2014）湘排民初字第46号民事判决第（一）项；
三、被上诉人王铁凡赔偿被上诉人胡罗明35618.55元，上诉人韩新明赔偿被上诉人胡罗明19059.28元，被上诉人胡罗明自负38118.55元。
上述赔偿款于本判决生效后十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审案件受理费3735元，由上诉人韩新明承担747元，由被上诉人王铁凡承担1494元，由被上诉人胡罗明承担1494元。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨发良
审 判 员 昌 伟
审 判 员 黄 薇
二〇一四年十二月十二日
代书记员 张豫鹏
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