河北省邯郸市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2012）邯市民三终字第196号
上诉人（原审被告）九台市鑫山矿业工程有限责任公司。
法定代表人郭海军，该公司董事长。
委托代理人张显作。
被上诉人（原审原告）河北宏乾矿山支护装备有限公司。
法定代表人王楠，该公司董事长。
委托代理人杨树山，河北宝星律师事务所律师。
原审被告九台市鑫山矿业工程有限责任公司厦门项目部。
负责人吕德强，该项目负责人。
上诉人九台市鑫山矿业工程有限责任公司（以下简称：鑫山公司）因买卖合同纠纷一案，不服邯郸市峰峰矿区人民法院（2012）峰民初字第467号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人鑫山公司委托代理人张显作，被上诉人河北宏乾矿山支护装备有限公司（以下简称：宏乾公司）委托代理人杨树山，原审被告九台市鑫山矿业工程有限责任公司厦门项目部（以下简称：鑫山公司项目部）负责人吕德强均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2011年4月4日，鑫山公司项目部与宏乾公司签订了还款供货协议，双方约定：1、截止2011年4月4日，乙方（鑫山公司项目部）欠甲方（宏乾公司）货款共计768000元；2、2011年5、6月份每月15日前还甲方签约前的欠款25万元，2011年7月15日之前还清签约前所欠甲方全部欠款；3、若乙方违反本协定，乙方将承担如下违约责任：2011年7月15日之后，支付甲方所余欠款每日千分之三的违约金。协议签订后，鑫山公司项目部仍欠原告货款732950元，故原告以要求两被告支付欠款732950元并按约支付违约金为由诉至法院。另查明：2008年9月25日，鑫山公司下发了九鑫文字2008第（073）号关于九台市鑫山矿业工程有限公司成立晋中市厦门煤业公司马家庄煤矿项目部的通知，内容为：九台市鑫山矿业工程有限公司于2008年9月25日成立了晋中市厦门煤业公司马家庄煤矿项目部，特发此通知，各部门留档备案。2011年3月1日鑫山公司与吕德强签订了一份授权委托书，委托吕德强为九台市鑫山矿业工程有限责任公司马家庄煤矿项目部经理，委托事宜如下：1、负责马家庄煤矿承包工程的安全、生产、技术、人事工作。2、负责马家庄煤矿的工程结算、签证、签字工作。并配合矿财务部将工程款转入九台市鑫山矿业工程有限责任公司厦门项目部开户行……4、委托日期为2011年3月1日至2011年12月31日止。原审认为：2011年4月4日，原告与第二被告鑫山公司项目部所签的还款供货协议，内容合法，意思表示真实一致，虽然项目部系第一被告鑫山公司临时设立的内部机构，其项目部印章不具有合同效力，但协议中有项目部经理吕德强本人的签字，依照《中华人民共和国合同法》第三十二条“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立”之规定，该还款供货协议成立，为有效合同。被告鑫山公司项目部未按协议约定履行还款义务，至今仍欠原告货款732950元，事实清楚，予以确认。原告要求两被告归还欠款732950元并按约支付违约金，本院认为，协议当事人项目部未按协议约定履行还款义务，故其行为构成违约，应承担违约责任。因鑫山公司项目部作为内部机构，不具有对外独立承担民事责任能力，但吕德强为鑫山公司委托的项目部经理，故其与原告签订还款供货协议的行为属职务行为，所以由鑫山公司应承担归还欠款732950元并按约承担支付违约金的民事责任。被告鑫山公司辩称，鑫山公司与吕德强之间有合同，明确约定鑫山公司不承担任何责任和费用。原审认为，鑫山公司与吕德强之间的合同，只在当事人之间产生法律效力，合同当事人不得任意为第三人创设权利或义务，不得通过订立合同任意干涉第三人的活动。因此基于合同相对性原则，鑫山公司不得以此合同来对抗作为第三人的原告，故其答辩理由不予采纳。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款之规定，判决：一、被告九台市鑫山矿业工程有限责任公司自判决时效后十日内归还原告欠款732950元；二、被告九台市鑫山矿业工程有限责任公司自判决时效后十日内支付自2011年7月16日起至判决生效日止732950元欠款日千分之三的违约金。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11130元，由被告九台市鑫山矿业工程有限责任公司负担。
九台市鑫山矿业工程有限责任公司不服一审判决，向本院提出上诉，其上诉主要称：首先上诉人鑫山公司并没有与宏乾公司签订过任何合同，而且被上诉人与鑫山公司项目部签订的还款协议也没有通知上诉人，诉人并不知情。只能证明鑫山公司项目部吕德强个人与被上诉人签订还款协议，属于个人行为。上诉人作为法人，其所属项目部没有任何签订合同的资格，其所有发生的民事行为必须报请上诉人审核，而且需要盖有上诉人具有的法定资格的公章予以确认，才能作为生效的民事行为，我公司才能承担相应的责任。被上诉人宏乾公司属于一家合法的工商企业，作为法人，签订合同主体资格应当是知晓的，但是其明知道项目部不具有法人主体资格且与公司项目部的吕德强签订合同和后来约定还款协议，明显可以看出是被上诉人与项目部吕德强个人之间的民事行为。关于还款计划承诺每日千分之三的违约金是受宏乾公司销售代表威逼的情况下签订的，在法律上是无效的，通过后来的还款协议也可以证明被上诉人明确承认是吕德强个人还款事实。被上诉人与吕德强之间的民事行为没有任何方式通知上诉人。鑫山公司给吕德强所下的授权委托书只限于在厦门煤业内部有效，委托书上没有注明吕德强有对外赊欠购物买材料设备的权限。吕德强与宏乾公司所签订的购买原材料协议和还款计划属于吕德强个人行为，与鑫山公司无关。一审认定事实不清，使用法律错误。请求撤销一审判决。
被上诉人未提交书面答辩状，庭审时口头辩称：上诉人的下属项目部代表上诉人，且所购材料也用于该项目。故鑫山公司项目部与被上诉人所签的协议合法有效。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
原审被告鑫山公司项目部未提交书面答辩状，二审庭审时称：协议和欠款均属实，没有支付的原因是因工程款没有到位。
本院经审理查明：宏乾公司长期向鑫山公司项目部提供矿山支护设备，2011年4月4日双方签订了还款供货协议，协议约定：1、截止2011年4月4日，乙方（鑫山公司项目部）欠甲方（宏乾公司）货款共计768000元；2、2011年5、6月份每月15日前还甲方签约前的欠款25万元，2011年7月15日之前还清签约前所欠甲方全部欠款；3、若乙方违反本协定，乙方将承担如下违约责任：2011年7月15日之后，支付甲方所余欠款每日千分之三的违约金。协议签订后，鑫山公司项目部支付了小部分欠款，到2011年7月15日鑫山公司项目部仍欠原告货款732950元。
另查明：2008年9月25日，鑫山公司下发了通知成立晋中市厦门煤业公司马家庄煤矿项目部。2011年3月1日鑫山公司与吕德强签订了一份授权委托书，委托吕德强为九台市鑫山矿业工程有限责任公司马家庄煤矿项目部经理，委托事宜为：1、负责马家庄煤矿承包工程的安全、生产、技术、人事工作。2、负责马家庄煤矿的工程结算、签证、签字工作。并配合矿财务部将工程款转入九台市鑫山矿业工程有限责任公司厦门项目部开户行……4、委托日期为2011年3月1日至2011年12月31日止。
本院认为：2011年4月4日，鑫山公司项目部与宏乾公司所签的还款供货协议内容真实，鑫山公司项目部欠款事实清楚，本院予以确认。因鑫山公司项目部系鑫山公司临时设立的内部机构，其不能独立承担民事责任，故鑫山公司项目部的债权债务应由鑫山公司承担。故一审判决鑫山公司支付宏乾公司欠款732950元正确。故上诉人鑫山公司上诉称鑫山公司项目部的欠款行为系该部经理吕德强个人行为，自己不应承担责任的上诉理由不能成立。
鑫山公司项目部未按约支付欠款，故其应按约承担违约责任。双方约定了日千分之三违约金，鑫上公司上诉对此提出异议，本院认为，协议约定的日千分之三违约金，明显过高，参照最高人民法院关于民间借贷规定，宏乾公司主张的违约金可按中国人民银行规定的同期银行贷款基准利率的四倍计算，超出部分，不予支持。
综上，上诉人鑫山公司上诉理由不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、维持邯郸市峰峰矿区人民法院（2012）峰民初字第467号民事判决第一项即：九台市鑫山矿业工程有限责任公司自判决生效后十日内支付河北宏乾矿山支护装备有限公司货款732950元；
二、撤销邯郸市峰峰矿区人民法院（2012）峰民初字第467号民事判决第二项即：九台市鑫山矿业工程有限责任公司自判决生效后十日内自2011年7月16日起至本判决生效日止支付原告欠款732950元每日千分之三的违约金。
三、九台市鑫山矿业工程有限责任公司支付河北宏乾矿山支护装备有限公司自2011年7月16日起至判决生效之日止欠款的违约金（按中国人民银行规定的同期银行贷款基准利率的四倍计算）。
二审案件受理费11130元，由上诉人九台市鑫山矿业工程有限责任公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 盖自然
审判员 赵建平
审判员 赵玉剑
二〇一二年十一月十五日
书记员 李晓康