重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝一中法民终字第05953号
上诉人(原审被告)四川广安爱众建设工程有限公司金易分公司。
负责人陈建平，该分公司经理。
委托代理人雷树邨，重庆诚冠律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)吴开洲。
委托代理人陈德，重庆锦世律师事务所律师。
原审被告金玉林。
原审被告重庆市铜梁区龙泽水务有限责任公司。
法定代表人蔡源，该公司董事长。
委托代理人潘国伟，该公司职员。
上诉人四川广安爱众建设工程有限公司金易分公司（以下简称“金易分公司”）与被上诉人吴开洲，原审被告金玉林、重庆市铜梁区龙泽水务有限责任公司（以下简称“水务公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，重庆市铜梁区人民法院于2015年8月12日作出(2015)铜法民初字第01594号民事判决。金易分公司不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年11月11日对本案进行了审理。金易分公司的委托代理人雷树邨，吴开洲及其委托代理人陈德，水务公司的委托代理人潘国伟均到庭参加了审理。本案现已审理终结。
一审审理查明：2014年8月2日，水务公司与具备建筑工程施工资质的金易分公司签订《管道安装工程施工合同》，约定将重庆市淮阳房地产有限公司的给水道安装工程由金易分公司负责施工。金玉林系金易分公司职员，在工程施工期间，金玉林经公司允许，雇佣吴开洲做零工，工资按120元/天计算。2014年11月16日下午，吴开洲在修理水管时，站在1.7米高的脚手架上，在松开水管连接处时，被水管里的水冲下脚手架受伤。受伤后吴开洲被送往铜梁区人民医院住院治疗至2014年12月24日出院。金易分公司垫付了吴开洲住院医疗费32945.71元，另支付吴开洲1400元作其他开支。2015年3月4日，吴开洲伤残程度经铜梁司法鉴定所鉴定为八级伤残，需续医费8750元。吴开洲支付鉴定费1450元。因金易分公司认为吴开洲伤残程度系私自鉴定，向一审法院提出重新鉴定申请。后吴开洲伤残程度于2015年5月13日经重庆市法庭科学司法鉴定所鉴定为九级伤残，金易分公司支付鉴定费1150元。
还查明，吴开洲系城镇居民家庭户口，其次子吴先樑于2009年2月11日出生。
吴开洲在一审中诉称，2014年6月中旬，吴开洲受金玉林雇佣，在铜梁锦天水岸小区安装自来水管。在2014年11月16日下午，吴开洲在安装水管时受伤，后被送往铜梁区人民医院住院治疗至2014年12月24日出院。2015年3月4日，吴开洲伤残程度经铜梁司法鉴定所鉴定为八级伤残，需续医费8750元。后吴开洲伤残程度于2015年5月13日经重庆市法庭科学司法鉴定所鉴定为九级伤残。经查，该水管安装工程由水务公司承接施工，然后水务公司将其分包给金易分公司，金易分公司又将其转包给金玉林施工。现双方双方就赔偿事宜未能达成一致意见，故吴开洲起诉来院请求：1、判决三被告向原告连带赔偿损失：误工费10155元（107天×34641元/年÷365天）、护理费3040元（80元/天×38天）、住院伙食补助费1216元（32元/天×38天）、残疾赔偿金151296元（25216元/年×20年×30%）、被扶养人生活费32065元（17814元/年×12年×30%÷2人）、鉴定费1450元、续医费8750元、精神损害抚慰金10000元、交通费1000元；2、本案诉讼费由三被告承担。庭审中，原告将残疾赔偿金变更为100864元（25216元/年×20年×20%）、被扶养人生活费变更为21377元（（17814元/年×12年×20%÷2人）。
金易分公司在一审中辩称，对吴开洲在工地摔伤住院治疗的事实无异议，但吴开洲未文明施工，自己也有过错，应承担部分责任；对护理费、住院伙食补助费、第一次鉴定意见中的续医费无异议；误工费标准过高、误工时间认可38天；吴开洲的伤残程度按九级计算，残疾赔偿金按25147元/年标准计算；精神损害抚慰金、被扶养人生活费、第一次鉴定费、交通费不予认可；金玉林系金易分公司职员，并未承包该工程。金易分公司垫付了吴开洲住院医疗费32945.71元，另支付1400元作其他开支，金易分公司还支付了吴开洲伤残程度重新鉴定的费用1150元，以上费用在本案中作相应抵扣。
金玉林在一审中辩称，同意金易分公司的辩称意见。
水务公司在一审中辩称，水务公司将管道安装工程发包给具有建筑工程施工资质的被告金易分公司施工，符合法律相关规定；吴开洲受伤与水务公司无关系，水务公司不承担责任。
一审法院认为，根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任。本案金玉林系金易分公司员工，其雇佣吴开洲做工系经过金易分公司允许，吴开洲实与金易分公司形成雇佣关系，吴开洲在从事雇佣活动中受到损害，依法应由雇主即金易分公司承担赔偿责任。吴开洲站在1.7米高的脚手架上对水管进行修理时，其应当知道存在一定的安全隐患，因未尽到必要的安全注意义务，有一定过错依法应减轻金易分公司的责任；根据本案的实际情况，一审法院确定吴开洲自负20%的责任，金易分公司承担80%的责任。
关于吴开洲要求赔偿误工费10155元（107天×34641元/年÷365天）的请求，一审法院认为，吴开洲误工天数从受伤至第一次伤残评定日前一天（2014.11.16-2015.3.3）按107天计算，符合法律规定，予以支持；因吴开洲未提供近三年的工资收入状况，其误工费赔偿标准按重庆市2014年建筑业城镇私营单位职工年平均工资标准41472元/年计算，吴开洲要求按标准34641元/年计算系其对诉权的处分，予以支持；经计算，误工费为10155元（107天×34641元/年÷365天），据此，一审法院予以主张10155元。
关于吴开洲要求赔偿护理费3040元（80元/天×38天）、住院伙食补助费1216元（32元/天×38天）的请求，符合法律规定，予以支持。
关于吴开洲要求赔偿残疾赔偿金100864元（25216元/年×20年×20%）的请求，一审法院认为，吴开洲系城镇居民家庭户口，其赔偿标准应按2014年城镇居民可支配收入25147元/年计赔，吴开洲的伤残等级经重新鉴定为九级，经计算吴开洲的残疾赔偿金为100588元（25147元/年×20年×20%）；关于吴开洲要求赔偿吴先樑的被扶养人生活费21377元（17814元/年×12年×20%÷2人）的请求，一审法院认为，吴先樑未满18周岁，属于需要被扶养范畴的人，经计算，吴先樑的被扶养人生活费为21376.80元（17814元/年×12年×20%÷2人）。根据法律规定，被扶养人生活费计入残疾赔偿金内，因此，予以主张原告残疾赔偿金121964.80元。
关于吴开洲要求赔偿续医费8750元的请求，有司法鉴定结论证明，予以主张8750元。
关于吴开洲要求赔偿鉴定费1450元的请求，一审法院认为，第一次鉴定系吴开洲单方面委托行为，经重新鉴定后，吴开洲的伤残等级作出了改变，本院采纳第二次鉴定意见，吴开洲第一次伤残程度鉴定费由吴开洲自行承担；但就吴开洲的续医费被告并未申请重新鉴定，故吴开洲续医费的鉴定费予以支持。据此，本院予以主张鉴定费725元（1450元÷2）。
关于吴开洲要求赔偿交通费1000元的请求，吴开洲虽未提供充分证据，但鉴于其住院地点及时间，酌情予以主张300元。
经核实，吴开洲应得到主张的各项财产损失费为146150.80元（10155元+3040元+1216元+121964.80元+8750元+725元+300元）。一审法院根据确定的责任比例予以支持由金易分公司赔偿吴开洲116920.64元（146150.80元×80%）。因金易分公司已垫付医疗费32945.71元，重新鉴定的鉴定费1150元，该费用按照确定的责任比例，吴开洲应承担6819.14元[（32945.71元+1150元）×20%]；其次，金易分公司还支付吴开洲1400元作其他开支，故以上费用经抵扣后，金易分公司还应赔偿吴开洲损失费108701.50元（116920.64元-6819.14元-1400元）。关于吴开洲要求赔偿精神损害抚慰金10000元的请求，根据原告的伤残等级情况及被告的过错等实际情况，予以支持由金易分公司赔偿4000元。关于吴开洲要求金玉林、水务公司承担赔偿责任的请求，不符合法律规定，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款（六）项、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告四川广安爱众建设工程有限公司金易分公司于本判决生效后十五日内赔偿原告吴开洲误工费等损失费共计108701.50元。二、被告四川广安爱众建设工程有限公司金易分公司于本判决生效后十五日内赔偿原告吴开洲精神损害抚慰金4000元。三、驳回原告吴开洲对被告金玉林的诉讼请求。四、驳回原告吴开洲对被告重庆市铜梁龙泽水务有限责任公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1490元，减半交纳745元，由吴开洲负担149元，四川广安爱众建设工程有限公司金易分公司负担596元。
宣判后，金易分公司向本院提起上诉。上诉请求：撤销一审判决第一、二项，诉讼费由被上诉人承担。主要事实和理由：上诉人自身存在较大过错，应承担更大的责任，且被上诉人不存在精神损害问题，不应主张精神损害抚慰金。
吴开洲答辩称：一审认定事实清楚，程序合法，请求维持原判。
金玉林答辩称：支持上诉人的上诉请求。
水务公司答辩称：一审判决未判决我司承担责任，请求维持。
本院二审审理查明的事实与一审认定的相同。
本院认为，双方争议焦点为：一审判决划分的责任比例是否恰当，是否应主张被上诉人的精神损害抚慰金。本案中，被上诉人吴开洲与上诉人金易分公司形成雇佣关系，吴开洲在从事雇佣活动中受到损害，依法应由上诉人承担赔偿责任。被上诉人吴开洲站在1.7米高的脚手架上对水管进行修理时，其应当知道存在一定的安全隐患，因未尽到必要的安全注意义务，有一定过错，一审判决据此认定吴开洲自负20%的责任恰当，上诉人关于责任比例划分不当的上诉理由不能成立。关于被上诉人的精神损害抚慰金，一审判决根据被上诉人的伤残等级情况及各方过错等实际情况，酌情主张4000元并无不当。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费500元，由四川广安爱众建设工程有限公司金易分公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 玲
审 判 员 师玉婷
代理审判员 张晋鹏
二〇一五年十一月二十日
书 记 员 刘思含