云南省巍山彝族回族自治县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）巍刑初字第94号
公诉机关巍山彝族回族自治县人民检察院。
附带民事诉讼原告人雷某，男，傣族，1980年3月2日生。
委托代理人马鲜明，云南星震律师事务所律师。
委托事项和权限：特别授权代理。
被告人茶志华，男，1980年2月20日出生，彝族，初中文化，农民，云南省巍山县人。2014年9月18日，因本案被巍山县公安局取保候审，2015年5月7日，经巍山县人民检察院批准被巍山县公安局执行逮捕，现羁押于巍山县看守所。
辩护人陈林，云南南诏律师事务所律师。
被告人张泽，男，1988年1月11日出生，汉族，初中文化，农民，云南省巍山县人。2004年11月25日，因贩卖毒品罪被云南省德宏州中级人民法院判处有期徒刑十三年，于2011年7月8日刑满释放。2015年4月23日，因本案被巍山县公安局刑事拘留，同年5月6日，经巍山县人民检察院批准被巍山县公安局执行逮捕，现羁押于巍山县看守所。
辩护人高利坪，云南高利坪律师事务所律师。
巍山县人民检察院以巍检公诉刑诉（2015）69号起诉书指控被告人茶志华犯故意伤害罪、赌博罪。被告人张泽犯故意伤害罪，于2015年8月12日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人雷某向本院提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，于2015年9月17日、9月21日依法公开开庭审理了本案，巍山县人民检察院代理检察员施庆玲出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人雷某及其委托代理人马鲜明、被告人茶志华及其辩护人陈林、被告人张泽及其辩护人高利坪均到庭参加诉讼。现已审理终结。
巍山县人民检察院指控：被告人茶志华、张泽无视国家法律，故意伤害他人身体，并致人重伤，二被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，应以故意伤害罪追究二被告人的刑事责任。被告人茶志华伙同他人，以营利为目的，多次组织他人聚众赌博，并从中抽头渔利，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，应以赌博罪追究其刑事责任。被告人茶志华一人犯数罪，应根据《中华人民共和国刑法》第六十九之规定，数罪并罚。在故意犯罪中，被告人茶志华、张泽在案发后主动到案，并如实供述自己的犯罪事实，属自首，应根据《中华人民共和国刑法》第六十七条之规定处罚。为维护公民人身权利不受侵犯，维护社会管理秩序，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，并向法庭建议以故意伤害罪、赌博罪判处被告人茶志华有期徒刑四年零六个月至五年零六个月，并处罚金；以故意伤害罪判处被告人张泽有期徒刑三年至四年，请依法判处。并提供受案登记表、立案决定书、户口证明、到案经过、辨认笔录及照片、证人证言、受害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见、现场勘查笔录等证据供法庭质证。
附带民事诉讼原告人雷某诉称：1、请求人民法院依法从重处罚被告人茶志华；2、请求人民法院判令被告人茶志华赔偿因其故意伤害致原告重伤二级的医疗费84228.44元（39635.92元＋44088.21元＋504.31元）、残疾赔偿金149120元（7456元／年×20年）、护理费12795元（100元／天／人×63天×2人＋租用陪护床费用195元）、误工费14500元（100／天×145天）、被抚养人生活费73206元（16268元／年×9年÷2）、营养费5000元、后续治疗费20000元、住院伙食补助费6300元（100元／天×63天）、精神损害赔偿金30000元，车辆损失400元，合计损失377045.18元。并提供：1、雷某的身份证复印件一份、结婚证复印件一份、常住人口登记卡复印件二张，证明原告的基本身份情况、原告与刘光美系夫妻，其生育有一子刘晓青，刘晓青系城镇居民；2、巍山县公安局《鉴定意见通知书》，证明原告的伤情达重伤二级；3、大理州人民医院《出院证》二张，证明此次原告被被告人故意伤害后经过两次手术及住院治疗，原告住院期间需两人陪护；4、大理州人民医院《住院医疗费收据》一张，证明此次原告被被告人故意伤害后住院治疗支付医药费合计83724.13元；5、《收据》一份，证明陪护人员在原告住院期间租用的陪床租金为195元；6、云南省国家税务局通用机打发票一张，证明原告被被告人损坏的车辆修理费为400元；7、大理州人民医院《诊断证明书》一份、购药票据一份、门诊收费收据九张，证明原告此次受伤后多次发癫痫病，需长期服药。花去医药费1269.3元。
被告人茶志华辩称：对起诉指控没有意见。赌博我抽着点头，我主要是帮陈某某开车。我打雷某是因为他先侮辱我，我才打他的，我也受了伤，我不应承担全部责任。张泽赔我多少，我愿赔雷某多少。无证据向法庭提供。
被告人茶志华的辩护人陈林的辩护意见是：对本案的定性没有意见。在故意伤害中，被告人有自首情节，且受害人有过错；在赌博罪中，被告人茶志华的作用、地位较轻，建议法庭对被告人从轻处罚。民事赔偿部份，原告主张的后续治疗费没有进行鉴定，应在鉴定后再处理；残疾赔偿金和精神抚慰金不属于刑事附带民事的赔偿范围。其他的赔偿费用请法庭根据查明的事实依法判决。向本院提交证据：《谅解书》、《情况说明》、《委托书》各一份。证明被告人茶志华已与被告人张泽达成民事赔偿协议，由张泽赔偿茶志华经济损失11000元，茶志华表示愿意谅解张泽的行为，并愿意将张泽赔偿给他的11000元作为对雷某的赔偿，请求法庭对其从轻处罚。
被告人张泽辩称：对起诉指控没有意见，是茶志华来打我，我才伤害他的，我不清楚他为什么来打我。无证据向法庭提供。
被告人张泽的辩护人高利坪的辩护意见是：对本案的定性无意见。本案的发生茶志华和雷某有严重过错，被告人张泽应认定为从犯。被告人张泽具有自首情节，有悔罪表现，建议对被告人张泽判处缓刑。无证据向法庭提供。
经审理查明：
1、2013年11月间，被告人茶志华伙同刘某某（已判决）、高某某（已判决）、陈某某（已判决）、余某某（已判决），以占股合伙的方式在巍山县青华乡大坪地吉利茶叶有限公司厂房内多次组织周某某、李某等人以扑克牌“刁三匹”的方式赌博，从中抽头渔利共计人民币40000多元。
2、2014年10月15日，被告人茶志华与雷某因琐事发生矛盾。次日凌晨1时许，被告人茶志华到达雷某所在的“老酒烧烤店”后，使用木棍将雷某打倒在地，并将雷某的云LF51**号微型车后挡风玻璃砸坏。后茶志华又持木棍与被告人张泽发生打斗，在打斗过程中张泽从雷某的云LF51**号微型车副驾驶位上拿出一把砍刀与茶志华互殴，致使茶志华、张泽不同程度受伤。经鉴定，雷某、茶志华的损伤程度为重伤二级，张泽的损伤程度为轻微伤。
雷某受伤后，到巍山县人民医院治疗，支付医药费504.31元。后于2014年10月16日至2014年11月20日、2015年2月25日至2015年3月25日两次到大理州人民医院住院治疗，两次住院共63天，支付医药费83724.13元。出院后，又多次到大理州人民医院门诊治疗，支付医药费1501.6元。雷某支付被砸坏的云LF51**号微型车的修理费400元。
被告人茶志华受伤后，到大理市第一人民医院住院治疗，支付医药费11543.33元。被告人张泽受伤后，也进行了治疗。被告人茶志华和张泽已就民事赔偿达成协议。
另查明，被告人张泽于2004年11月25日因犯运输毒品罪被云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院判处有期徒刑十三年（犯罪时未成年），于2011年7月28日刑满释放。
上述事实，有经法庭质证后确认有效的下列证据证实：
1、户口证明，证实二被告人的身份情况；
2、接处警经过、受案登记表，证实案件来源及公安机关接处警情况；
3、云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院刑事判决书、云南省未成年人犯管教所释放证明，证实被告人张泽于2004年11月25日因犯运输毒品罪被云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院判处有期徒刑十三年（犯罪时未成年），于2011年7月28日刑满释放；
4、到案经过，证实公安机关抓获二被告人的情况；
5、物证照片、提取痕迹、物证登记表，证实公安机关依法对被告人使用的木棒、砍刀进行提取、登记和拍照的情况；
6、辨认笔录，证实经字某某、茶志华、李某某、张泽辨认，张泽就是和茶志华打架的人及被告人茶志华、张泽对使用的作案工具和作案现场进行指认的情况；经余某某、李某、李某某辨认，被告人茶志华就是在青华茶厂厂房赌钱时发过牌和抽过头钱的人；
7、调取证据通知书及清单，证实案发后，公安机关依法调取了2014年10月16日01时10分至2014年10月16日01时40分南诏镇龙池路泰昕快捷酒店大门口的视频录像，并复制在U盘上的情况；
8、接受证据材料清单及巍山县南诏镇宏达汽修店修车发票，证实公安机关接受了雷某提交了修车发票的情况；
9、视频监控情况说明，证实视频监控的情况；
10、情况说明，证实公安机关办理案件的相关情况；
11、扣押清单，证实公安机关依法对被告人茶志华的赃款人民币3000元进行扣押的情况；
12、证人字某某、罗某某、茶某甲、茶某乙、茶某丙、茶某丁、茶某戊、薄某某、段某某的证言，证实故意伤害案的案发经过情况；
13、证人刘某某、高某某、陈某某、余某某、张某某、李某、李某某、周某某、杨某某、茶某某的证言，证实赌博案的案发经过情况；
14、受害人雷某的询问笔录，证实案发经过情况；
15、鉴定聘请书、司法鉴定意见书、鉴定意见通知书，证实经巍山县公安局委托昆明医科大学司法鉴定中心鉴定，雷某和茶志华此次的损伤程度为重伤二级、张泽此次的损伤程度为轻微伤，公安机关已将此结论告知当事人的情况；
16、现场勘验笔录及现场勘验图、现场照片，证实公安机关对案发现场的勘验情况；
17、被告人茶志华、张泽的供述与辩解，在主要情节方面相吻合，并与上述证据形成锁链，印证本案事实。
上述证据，经庭审质证，其形式要件合法，与本案有关联性，并能相互印证，本院予以确认。
本院认为：被告人茶志华、张泽无视国家法律，故意伤害他人身体，并致人重伤，二被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，应以故意伤害罪追究二被告人的刑事责任，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。依法应处三年以上十年以下有期徒刑。被告人茶志华伙同他人，以营利为目的，多次组织他人聚众赌博，并从中抽头渔利，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，应以赌博罪追究其刑事责任，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。被告人茶志华一人犯数罪，应根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，数罪并罚。在故意伤害犯罪中，被告人茶志华、张泽在案发后主动到案，并如实供述自己的犯罪事实，应认定为自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条的规定，可以从轻或者减轻处罚。被告人张泽积极赔偿受害人的经济损失，取得了受害人的谅解，有一定悔罪表现，可以依法从轻处罚。由于被告人茶志华的行为给附带民事诉讼原告人雷某造成一定的经济损失，应依法予以赔偿。本案的发生，附带民事诉讼原告人雷某有一定的过错，被告人茶志华辩称其不应承担全部责任的辩解，本院予以采信。故本院在确认附带民事诉讼原告人雷某的损失范围后，依本案事实确定被告人茶志华承担80％的责任。附带民事诉讼原告人雷某提供的证据，本院予以综合确认。附带民事诉讼原告人雷某要求赔偿医药费、护理费、误工费、住院伙食补助费、修理费的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。但医药费以其实际提供的医疗费单据为准，护理费、误工费、住院伙食补助费的计算标准和天数，结合本案实际予以确认；要求赔偿被抚养人生活费的诉讼请求，因未提供证据证明其已丧失劳动能力又无其他生活来源，故本院不予支持；要求赔偿残疾赔偿金、营养费、后续治疗费的诉讼请求，因未提供证据证明，本院不予支持；要求赔偿精神抚慰金的诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。综上所述，附带民事诉讼原告人的赔偿范围为：医药费85730.04元、护理费7743.96元（79.02元／天×35天×2人＋79.02元／天×28天）、误工费4978.26元（79.02元／天×63天）、住院伙食补助费6300元（100元／天×63天）、修理费400元，合计人民币105152.26元。据此，根据本案的事实、情节、性质、社会危害程度及被告人的认罪、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四第二款、第三百零三条、第三十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条、第六十九条、第七十二条、第七十三条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条之规定，判决如下：
一、被告人茶志华犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年；犯赌博罪判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元，总和刑期有期徒刑四年，并处罚金人民币3000元。决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元。罚金限判决生效后三十日内缴纳；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2015年5月7日起至2018年5月6日止）
二、被告人张泽犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年；
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
三、扣押在案的作案工具及赃款3000元，予以没收；
四、由被告人茶志华赔偿附带民事诉讼原告人雷某经济损失人民币105152.26元的80％，即84121.8元。其余损失由附带民事诉讼原告人雷某自行承担；
五、驳回附带民事诉讼原告人雷某要求被告人茶志华要求赔偿被抚养人生活费、残疾赔偿金、营养费、后续治疗费、精神抚慰金的诉讼请求。
上列应执行款项限本判决生效后三十日内付清。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向大理白族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 朱文艳
审 判 员 孟增祥
人民陪审员 王世勇
二〇一五年十一月二日
书 记 员 孔春勇