陕西省延安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）延中刑二终字第00047号
原公诉机关陕西省延川县人民检察院。
上诉人（原审被告人）寇二平，男，1970年9月14日生于陕西省榆林市榆阳区，汉族，文盲，农民。2013年6月23日因涉嫌诈骗罪被延川县公安局刑事拘留，同年7月27日被逮捕。2014年2月21日被延川县人民法院取保候审。
辩护人郝世禄，陕西铮正律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）赵成鱼（绰号赵主任），男，1974年2月10日生于陕西省榆林市榆阳区，汉族，小学文化，农民。2013年6月23日因涉嫌诈骗罪被延川县公安局刑事拘留，同年7月27日被逮捕。现羁押于延川县看守所。
上诉人（原审被告人）常某（又名常宁卫），女，1970年10月20日生于陕西省米脂县，汉族，初中文化，农民。2013年6月22日因涉嫌诈骗罪被延川县公安局刑事拘留，同年7月27日被逮捕。现羁押于延川县看守所。
陕西省延川县人民法院审理陕西省延川县人民检察院指控被告人寇二平、赵成鱼、常某犯诈骗罪一案，于二〇一四年一月十七日作出（2013）延川刑初字第00047号刑事判决。被告人寇二平、赵成鱼、常某均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。延安市人民检察院指派代理检察员张艳琴出庭履行职务。被告人寇二平、赵成鱼、常某及辩护人郝世禄均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2013年5月15日上午，被告人寇二平找到被告人赵成鱼提出延川的高某某甲急于出售红小豆，找到合适的人可以骗取获利。赵成鱼同意并与寇二平策划后，找到之前认识的被告人常某，谎称赵成鱼是信用社主任，高某某甲在信用社有贷款不还，让常某冒充是绥德从事粮食生意并与高某某甲有生意往来的崔小云与高某某甲联系收购红小豆，承诺事成后付给常某好处费。当晚，寇二平、赵成鱼指使常某使用新办的手机卡冒充崔小云联系高某某甲，与高某某甲达成口头收购红小豆协议，常某又联系绥德货运部预定运输货车。5月16日寇二平、赵成鱼指使常某联系高某某甲和货运司机骗取高某某甲的红小豆27.04吨，运往山西销售。5月17日因所骗红小豆无处销售，寇二平、赵成鱼临时将红小豆卸于汾阳市农村库房，再雇他人货车将红小豆转运回榆林市清泉镇藏匿。之后，赵成鱼交由寇二平付给常某好处费1万元。经鉴定，涉案27.04吨红小豆价值146016元。案发后，公安机关将被骗红小豆追返被害人。被告人寇二平的家属赔偿被害人高某某甲经济损失38000元，高某某甲对三被告人的行为予以书面谅解。
据此，原审法院认为，被告人寇二平、赵成鱼、常某以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪，应依法判处。在共同诈骗犯罪中，被告人寇二平提议并与被告人赵成鱼共同策划、指使被告人常某冒充他人实施诈骗，均起了主要作用，系主犯。但赵成鱼所起作用相对寇二平较次，酌情予以从轻处罚。被告人常某在被告人寇二平、赵成鱼策划、指使下，参与实施诈骗犯罪，起了次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚。被告人寇二平赔偿被害人经济损失取得被害人谅解可酌情从轻。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十四条之规定，以被告人寇二平犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金二万元；以被告人赵成鱼犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金二万元；以被告人常某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金一万元。被告人常某违法所得人民币一万元，依法予以没收。
被告人寇二平与其辩护人辩称，作案中的花费都是赵成鱼所提供，赵成鱼是主犯，寇二平是从犯。寇二平赔偿被害人经济损失，并得到被害人谅解。寇二平目前病情严重。原审对寇二平量刑过重，请求对寇二平判处缓刑。
被告人赵成鱼上诉辩称，这件案子是由寇二平提意、策划的，寇二平是主犯，他是从犯，初犯，请求对他判处缓刑。
被告人常某上诉辩称，寇二平、赵成鱼没有给过她一万元好处费。她是从犯，初犯，请求对她从轻、减轻处罚。
经审理查明，原审判决认定被告人寇二平、赵成鱼、常某犯诈骗罪的事实清楚、正确。有下列证据证明：
1、被害人高某某甲陈述证明，2013年5月15日20时许，他接到号码为1348483****的电话，自称是以前与他有生意往来的崔小云，提出收购他的红小豆。他告知大约有30吨，每公斤5.42元。过了一会儿，对方打来电话同意收购。5月16日8时许，对方告知已雇车来装货，指定来人验货，并让装货后回报吨位，然后通过银行付款。当天他安排妻子高某某乙办理装车事宜。10时许，高某某乙告知来辆陕KA04**货车，有两个男子自称是崔小云派来的，将红小豆装车过磅净重27.04吨拉走了。他用手机短信将红小豆吨位发给对方并要求付款。对方以银行下班为由，答应次日付款。5月17日，他又打电话要求付款，并提供了信合账号，对方答复款未筹齐于5月20日付款。5月20日，对方答应过两天付款。5月21日起，对方的电话打不通了，5月23日，他打通崔小云以前留下的电话要钱，崔小云告知原本没有拉过他的红小豆。来拉货的人留下了电话号码，他联系后得知红小豆拉到山西汾阳卸下了，货老板付过了运费。他知道被骗了，向公安机关报了案。
2、证人高某某乙证言证明，2013年5月16日10时许，她丈夫高某某甲打电话告知崔小云打发人来拉红小豆，装货的车已到延川，让她负责装货。随后，有辆陕KA04**货车来了，车上两个男子自称给崔小云拉货，装货时那两个男子现场验了货。经过磅红小豆净重27.04吨。那两个男子离开时留下了电话号码，未付货款。高某某甲回来后电话联系崔小云要钱，崔小云回答没有拉货。她们感觉被骗了，向公安机关报了案。
3、证人王某某证言证明，他于2007年8月起经营货运业务。2013年5月15日下午，有个自称崔小云的女人用1348483****的手机号联系告知有车红小豆要从延川送往山西，询问运费价格。他告知每吨180元，对方答复看好货后联系。5月16日早上，他又接到那个电话通知派车到延川装货，同意按每吨180元结算运费。他联系货运司机史某某去延川拉货，并告知了对方的手机号。过了两天，史某某回来告知将货送到山西汾阳了，货主打发人来付了运费，没有见到货主。
4、证人史某某证言证明，2013年5月16日早上，王某某通知他从延川拉货送往山西。他驾驶陕KA04**货车去往延川途中，有个自称崔小云的女人打电话告知装货的地点，并让他负责验货。下午，他随卖方女老板装好红小豆过磅后，按卖方要求留下了车号、姓名、手机号和货物数量。他给货主报过吨位后，货主让他将货送往山西。23时许，货主让他停车在汾阳服务区等侯。5月17口，他接到通知将红小豆运到附近一个村庄过磅后卸到平房里。过了一会儿，货主打发一个男子来付了运费。过了几天，延川卖方的人联系告知红小豆被他人骗走了。
5、证人靳某某证言证明，2013年5月17日上午，两个陕西口音的男子来到他在汾阳市任家堡村的屠宰厂联系租赁库房存放粮食，他带到相邻任某某的饲料厂，联系任某某商定月租金1000元后离开了。
6、证人任某某证言证明，2013年5月17日上午，靳某某告知有人要租赁他在汾阳市任家堡村的仓库存放粮食，月租金1000元。他同意后通知了仓库管理员张某某。两三天后，他得知存放的粮食当天就拉走了，给得500元租赁费。
7、证人张某某证言证明，他在汾阳市三泉镇任家堡村给任某某的饲料仓库当库管员。2013年5月17日10时许，两个陕西口音的男子来联系库房要存放粮食，与任迁贤商定月租金1000元，预付了500元。13时30分许，有辆货车来了，又有装卸工来卸货过磅后将所装红小豆存放在平房里。存货几小时后，来辆车门上印有“榆林”字样的半挂车，又来几个装卸工将红小豆装到车上。装车期间，订房的两个男子也来看得装完红小豆拉走了。
8、证人李某某证言证明，2013年5月19日，两个榆林口音的男子来到榆阳区青云镇闫家沟村租赁他的门面房存放粮食，商定每月租赁费1000元，当场付了1000元。5月20日，那两个男子领来半挂车卸下1车红小豆放在门面房后离开了。
9、被告人寇二平供述，2013年5月15日上午，他找到赵成鱼提出在高某某甲处收购红小豆赔了1万多元，高某某甲还有30多吨红小豆急于处理，如有合适的人可以骗来卖掉。赵成鱼问谁与高某某甲有生意往来，他提出绥德的崔小云在陕北做粮食生意名气很大，与高某某甲有生意往来，让常某冒充崔小云购买红小豆，高某某甲定会信以为真。赵成鱼同意后，他驾车与赵成鱼来到常某家，他谎称赵成鱼是信用社的主任，延川的高某某甲借了贷款还不上，赵主任的工资被单位扣发了。他让常某帮忙将高某某甲的红小豆骗来抵账，事成后给些好处费。常某同意后，他们三人来到镇川，他与赵成鱼办得临时手机卡交给常某，让常某冒充崔小云给高某某甲打电话。当晚，他提供高某某甲和货运部的电话号码，赵成鱼写在纸上，常某冒充崔小云给高某某甲打电话订好红小豆，又联系绥德货运部订好运货车辆。5月16日早上，他让常某联系货车去延川拉货送往山西，他们三人乘坐赵成鱼雇来的车去往山西。途中，他联系到的山西收粮老板不要红小豆，就在汾阳停车住宿，让货车到汾阳服务区停车等待。5月17日早上，他和赵成鱼在汾阳以每月1000元的租金租到库房，付给500元后将红小豆卸到库房里。常某一直在客房里待着。为使司机不发现他们，赵成鱼当天联系妻弟的货车将红小豆拉回了榆林。5月18日，他和常某回到榆林，他和赵成鱼租到库房将红小豆卸下。之后，赵成鱼取钱后与他到常某家，交由他给了常某1万元好处费，又向常某要回手机卡给了赵成鱼，高某某甲就不知道他们的身份了，只能向崔小云要钱了。
10、被告人赵成鱼供述，2013年5月15日上午，寇二平找到他提出在延川高某某甲处收购红小豆赔了1万多元，高某某甲还有20多吨红小豆急于处理，找个合适的人可以骗来。寇二平还提出绥德的崔小云在陕北做粮食生意名气大，与高某某甲有生意往采，找个绥德口音的女人冒充崔小云可以将红小豆骗到，高某某甲只能找崔小云要钱了。两人商量好后，决定找之前认识的常某冒充崔小云骗取高某某甲的红小豆。寇二平联系到常某在家里后，与他驾车去往常某家。途中，寇二平又提议给常某假称他是信用社的主任，高某某甲在信用社借笔贷款不还，由常某帮忙骗得高某某甲的红小豆抵还贷款，事后给上1万元的好处费。到了常某家，寇二平对常某说了前面的话，常某答应帮忙。15时许，他们三人到镇川吃饭后，寇二平带他去办得临时手机卡，回来交给常某装到手机上。当晚，寇二平教常某冒充崔小云给高某某甲打电话订好红小豆，然后送他回家了，5月16日9时许，寇二平驾车接到他后告知已雇好货车去装红小豆送往太原，让他一起去山西。他雇车拉上他和寇二平、常某到山西汾阳住宿。23时许，货车司机打电话告知快到汾阳，常某让在汾阳等侯。5月17日上午，他在街上买得不用身份证的手机卡，与寇二平在清泉镇租到卸货的库房，又联系好装卸工，然后让常某以太原的客商不要货为由通知货车司机将红小豆卸到租来的库房里。随后，他联系妻弟甄海东到汾阳来拉货。下午，他和寇二平租车到高速公路出口处，寇二平害怕被司机认下没下车，他给付了运费。甄海东驾驶货车来到汾阳后，他负责将红小豆装车运回到榆阳区青云镇卸到库房里。然后，他取得1.5万元钱，付了运费5000元，又到常某家里交由寇二平给了常某1万元。常某将那张新办的手机卡给了他扔掉了。
11、被告人常某供述证明，2013年5月15日12时许，寇二平打电话后与赵主任来到她家里，寇二平提出延川县的高老板在赵主任的信用社贷些款不还，赵主任的工资被单位扣发，高老板那里有些红小豆，让她帮忙联系将红小豆拉回来抵账，事成后给点好处。她没有经济来源，就同意帮忙。当天，他们到镇川吃饭时，寇二平和赵成鱼出去了，回到饭馆赵主任将1张手机卡交给她装到手机上。当晚，寇二平提供高老板手机号和货运部电话号码，赵主任写在纸上，两人让她冒充崔小云给高老板打电话订好红小豆，又给货运部打电话联系运输车辆。5月16日早上，货运部通知她已安排车辆，并告知司机的电话号码。她联系货车司机去延川装货，又告知高老板自己不来了，已安排车来装货，有人验货，装货回报吨位后再通过银行付款。当天，她随寇二平、赵主任到山西汾阳市住宿。下午，货车司机通知装货27.04吨已经出发。23时许，货车到了汾阳，她让停在服务区等侯。5月17日早上，寇二平和赵主任出去了，她一直在宾馆待着。17时许，货车司机打电话要运费，她通知了赵主任。天黑时，寇二平回来了，她问赵主任哪去了，寇二平说在汾阳租了个门市，又说赵主任回去送红小豆了。当天，高老板一直打电话要货款，她回复没有筹齐，过两天打款。5月18日，她随寇二平回到绥德。5月21日，高老板打电话要钱后，赵主任将手机卡拿走了，再后来的事就不知道了。寇二平和赵主任没有给她好处费。
12、辨认笔录及照片证明，经李某某辨认：12张不同身份的照片中，3号（赵成鱼）和8号（寇二平）是租其房屋存放红小豆的人；经赵成鱼辨认，榆林市榆阳区青云镇闫家沟村商住楼1层门面房为其存放红小豆的地点。
13、货运合同证明，2013年5月16日，史某某与绥德县建忠货运信息部王某某签订货运合同，驾驶陕KA04**货车从延川县运送豆子到山西省太原市。
14、过磅单证明，2013年5月16日，史某某驾驶陕KA04**货车装运高某某甲27.04吨的货物。
15、扣押、返还物品清单证明，2013年7月9日，延川县公安局侦查员在赵成鱼处扣押红小豆27.04吨返还于被害人高某某甲。
16、价格鉴定意见书证明，经延川县价格认证中心鉴定，涉案红小豆价值146016元。
17、刑事谅解书证明，2013年10月23日，寇二平家属赔偿高某某甲经济损失3.8万元，被害人高某某甲对寇二平、赵成鱼、常某的行为表示谅解。
18、人口信息查询表证明，寇二平生于1970年9月14日，陕西省榆林市榆阳区清泉镇寇寨则村人；赵成鱼生于1974年2月10日，陕西省榆林市榆阳区清泉镇尹家庄村人；常某生1970年10月20日，陕西省米脂县沙家店镇折家圪崂村人。
上述证据经当庭举证、质证，来源合法有效，相互印证，确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）寇二平、赵成鱼、常某以非法占有为目的，采用虚构事实，隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。上诉人寇二平提意、策划、参与作案，在作案中起主要作用，系主犯。上诉人赵成鱼参与策划，参与作案，在作案中起主要作用，也系主犯，但所起作用较次于寇二平。上诉人常某在寇二平、赵成鱼的指使下，参与作案起次要作用，系从犯，可减轻处罚。寇二平与其辩护人辩称，寇二平不是主犯，请求对寇二平适用缓刑的观点，经查，寇二平提起犯意，策划并参与作案的事实有寇二平与其同案人的供述，被害人证言等证据印证，又原审对其认罪态度好，赔偿被害人经济损失的情节，已予以从轻，故对其辩护观点，不予支持。上诉人赵成鱼辩解，他属从犯，请求对其判处缓刑的观点，经查，赵成鱼参与策划，参与作案的事实有赵成鱼的供述和其同案人的供述、被害人的证言等证据印证，且原审法院对其认罪态度较好的表现，已予以从轻，故对其辩解观点不予支持。上诉人常某辩解，请求对其减轻处罚之观点，经查，原审法院依据常某在作案中所起作用已对其减轻处罚，故对其上诉观点，不予支持。原审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 梁 懿
审 判 员 冯东峰
代理审判员 李新军
二〇一四年八月七日
书 记 员 高 娜