山西省晋中市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋07刑终85号
原公诉机关山西省介休市人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某，介休市电碳厂职工。2013年7月26日曾因殴打他人被介休市公安局行政拘留10日，并处罚款500元。2015年10月26日因涉嫌犯故意伤害罪被介休市公安局取保候审，2016年2月25日经介休市人民法院决定并于同年2月26日被依法逮捕。现羁押于介休市看守所。
辩护人郭金恒，山西润瑾律师事务所律师。
山西省介休市人民法院审理介休市人民检察院指控原审被告人王某犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人梁某、董某提起附带民事诉讼一案，于2016年3月1日作出（2015）介刑初字第208号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人王某对刑事部分不服，提出上诉。原审附带民事部分判决已生效。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取其辩护人及原审附带民事诉讼原告人和晋中市人民检察院的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审查明，2014年10月5日20时许，被害人梁某、董某和其朋友宋某等人来到介休市电碳厂宿舍被告人王某家，因索要债款一事，宋某和被告人王某发生打斗，被拉开后，宋某先离开现场，随后被告人王某从厨房拿出一把菜刀，朝被害人梁某和董某乱砍，致二人受伤，后被害人梁某将被告人王某按倒在沙发上进行殴打，被害人董某趁机逃离现场，被告人王某的妻子贺某见状便从被告人王某手中夺下菜刀，后被害人梁某也离开现场。经介休市人民医院诊断，被害人梁某的伤情为左耳廊裂伤、左侧颞部头皮裂伤、头皮下血肿；被害人董某的伤情为左侧耳后头皮裂伤、头皮下血肿。经介休市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定，被害人梁某头部损失程度属轻伤二级，被害人董某头部损伤程度属轻微伤。2015年10月6日13时许，被告人王某主动到公安机关投案，并如实供述了将被害人梁某和董某砍伤的犯罪事实。
原审认定上述事实的证据有：
一、物证
作案工具菜刀一把。
二、书证
1、介休市公安局东南派出所出具的情况说明，证实：2015年10月6日13时许，被告人王某主动到该所，并如实供述了其将被害人梁某和董某砍伤的犯罪事实。
2、扣押物品清单、移交物品清单及照片，证实：公安机关从被告人王某处扣押作案工具菜刀一把，并随案移送。
3、介休市人民医院诊断证明书及伤情照片，证实：被害人梁某左耳廓裂伤、左侧颞部头皮裂伤、头皮下血肿；被害人董某左侧耳后头皮裂伤、头皮下血肿。
4、介休市第二人民医院诊断建议书、伤情照片、晋中市第三人民医院检查报告单及诊断证明书，证实：被告人王某的伤情。
5、现场照片两张。
6、常住人口基本信息，证实：被告人王某、被害人梁某以及宋某的身份情况。
7、介休市公安局出具的行罚决字[2013]第000525号行政处罚决定书，证实：2013年7月26日，被告人王某因殴打他人被介休市公安局行政拘留10日，并处罚款500元。
8、梁某的报案材料，证实：2015年10月5日20时许，梁某、董某、宋某在王某家索要债款时，梁某与董某被该王用菜刀砍伤，因此报案。
三、证人证言
1、宋某的证言，证实：2015年10月5日20时许，宋某、梁某、董某来到王某家索要债款时，宋某与王某发生争执并厮打在一起，梁某将二人拉开，并将宋某推出王某家。宋某出来不久，见董某出来了，而且董某耳部流着血。
2、贺某的证言，证实：贺某是王某的妻子。2015年10月5日20时许，贺某见梁某相跟着三个人进了其家中，贺某在门外听见家里面打了起来，便开门进到家中，看见一个男子把王某按在沙发上打，贺某上前拉架，该男子跑出房间后，贺某将防盗门关了。王某进厨房拿出菜刀和梁某打起来，梁某将王某按在沙发上用拳头击打其的面部，贺某将王某的菜刀夺下后，梁某就走了。
四、被害人梁某、董某的陈述
证实：2015年10月5日20时许，梁某、董某、宋某在王某家索要债款时，梁某与董某被该王用菜刀砍伤。
五、被告人王某的供述与辩解
证实：2015年10月5日20时许，梁某相跟着另外三个男子进了我家，梁某跟我说借款的事，我也要和梁某好好说，但他们几个你一句我一句的辱骂我，我就让其他人出去，这时一个穿格格衣服的男子（宋某）起来朝我腿上踢了一脚，让我挪开，他要出去。我就拽住他，他转身就把我按倒在沙发上，手里不知拿着什么东西朝我头上乱打，其他人也上来打我。之后他们放开我，我就冲进厨房，拿了一把菜刀朝他们乱砍，不知砍住谁了，就看见梁某脸上有血。
六、鉴定意见
1、山西省介休市公安局司法鉴定中心（晋介）公（法）鉴（伤）字[2015]142号法医学人体损伤程度鉴定书，证实：被害人梁某头部的损伤程度属轻伤二级。
2、山西省介休市公安局司法鉴定中心（晋介）公（法）鉴（伤）字[2015]141号法医学人体损伤程度鉴定书，证实：被害人董某头部的损伤程度属轻微伤。
另查明，案发后附带民事诉讼原告人梁某到介休市人民医院接受治疗，实际住院8天，花费医疗费5367.95元，附带民事诉讼原告人董某到介休市人民医院接受治疗，实际住院8天，花费医疗费4765.06元。经介休市人民法院组织双方当事人进行调解，未能达成一致意见。
原审认定上述事实的证据有相关的出院证及医疗费单据。
原审认为，被告人王某持械故意伤害他人身体，致一人轻伤，一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪，应予惩处。被告人王某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。扣押在案的作案工具菜刀一把，系被告人王某犯罪所用的本人财物，应当予以没收，上缴国库。附带民事诉讼原告人梁某与董某依法有权要求被告人王某承担侵权赔偿责任。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：（一）被告人王某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零二个月。（二）作案工具菜刀一把，予以没收，上缴国库。（三）限被告人王某于判决书生效后十日内给付附带民事诉讼原告人梁某医疗费5367.95元、伙食补助费400元、营养费240元、护理费667.77元、误工费1073.29元，以上各项费用共计7749.01元。（四）限被告人王某于判决书生效后十日内给付附带民事诉讼原告人董某医疗费4765.06元、伙食补助费400元、营养费240元、护理费667.77元、误工费1073.29元，以上各项费用共计7146.12元。（五）驳回附带民事诉讼原告人梁某与董某的其他诉讼请求。
原审被告人王某不服，上诉认为：被害人梁某等人主动对其挑衅、殴打，具有一定过错；另其在一审宣判后，已主动赔偿梁某、董某并取得谅解，请求从轻处罚。
其辩护人所提辩护意见与王某上诉意见基本一致。
经二审查明，一审宣判后，本院审理前，原审被告人王某与原审附带民事诉讼原告人梁某、董某就本案民事部分自行达成赔偿协议，原审附带民事诉讼原告人梁某、董某对王某的犯罪行为表示谅解，并建议本院对王某从轻处罚。其余事实与原审查明一致。
认定上述事实的证据有经原审庭审质证、认证的上列证据及经本院交由晋中市人民检察院庭外质证的下列证据予以证实：
1、赔偿协议书、刑事谅解书，证明：原审被告人王某自愿赔偿给梁某、董某各项经济损失51000元，其中一次性支付梁某、董某赔偿款39000元，剩余12000元由王某之子王泽鹏每月2日偿还梁某1000元，直至还清。梁某、董某对王某的行为表示谅解，请求法院对王某免予、减轻或从轻处罚。
2、山西省晋中市人民检察院关于王某故意伤害一案的函，证明：该院对二审期间出现的赔偿协议、谅解书，经核实无异议。
本院认为，原审被告人王某故意伤害他人身体，并致一人轻伤，一人轻微伤，其行为确已构成故意伤害罪。对于原审被告人王某及其辩护人所提被害人具有一定过错，其已主动赔偿，请求从轻处罚的上诉、辩护意见，经查，根据原审被告人王某的供述及被害人梁某、董某的陈述等证据，梁某等人去到王某家索要欠债并无不当，王某系在与宋某冲突结束后，到厨房拿菜刀砍伤梁某和董某，故不应认定被害人具有过错。另原审被告人王某能够主动赔偿被害人并取得谅解，具有一定的悔罪表现，依法可从轻处罚，故对原审被告人王某及其辩护人所提上诉、辩护意见，本院部分予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项及《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销山西省介休市人民法院（2015）介刑初字第208号刑事附带民事判决中对被告人王某的量刑部分，维持其余部分。
二、上诉人（原审被告人）王某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年2月26日起至2016年12月25日止）。
本判决为终审判决。
审判长 皇甫权
审判员 梁 静
审判员 张 晖
二〇一六年五月十日
书记员 慕中敏