安徽省亳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）亳民一终字第00275号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司涡阳支公司。
负责人：李莉，经理。
委托代理人：丁小雨，该公司员工。
上诉人（原审被告）：申子贤，男，1967年9月27日出生，汉族，住安徽省涡阳县。
委托代理人：余新安，安徽永恒律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：董保，男，1962年8月3日出生，汉族，住安徽省。
委托代理人：杜华，阜阳市颍泉区法律援助中心法律工作者。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司涡阳支公司（以下称平安财产保险涡阳支公司）、申子贤与被上诉人董保机动车交通事故纠纷一案，不服安徽省利辛县人民法院（2014）利民一初字第01594号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2015年3月17日公开开庭进行了审理。上诉人平安财产保险涡阳支公司的委托代理人丁小雨、上诉人申子贤及其委托代理人余新安、被上诉人董保的委托代理人杜华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：2014年1月22日19时许，申子贤驾驶皖S×××××号小型轿车沿S202线由北向南行驶至145KM＋200M处，撞至由西向东横过道路的行人董保，造成董保受伤及车辆损坏的道路交通事故。事故发生后，董保被送往阜阳市人民医院住院治疗2天，诊断为1、左胫骨平台骨折；2、左腓骨小头骨折；3、高血压；4、脑溢血后遗症；5、头皮挫裂伤术后。支付医疗费6935.28元；后两次在南京军区总医院共住院治疗12天，支付医疗费125296.80元。总计支付医疗费132232.08元。申子贤已垫付62000元。董保出院医嘱1年后行左胫骨内固定取出术，费用约2.5万。利辛县公安局交通警察大队作出利公交认字（2014）第00040号事故认定书，认定申子贤承担主要责任，董保承担次要责任。
另查明，皖S×××××号小型普通客车登记所有人系申子贤。该车在中国平安财产保险股份有限公司涡阳支公司投保有交强险，事故发生在保险期间。经阜阳市颍泉区法律援助中心委托，安徽公平司法鉴定所对董保伤残等情况出具了鉴定意见书，后平安财产保险涡阳支公司提出异议并申请重新鉴定，一审法院委托安徽利群司法鉴定所对董保伤残等情况进行鉴定，2014年8月16日安徽利群司法鉴定所对董保伤残程度、三期进行了评定，鉴定意见为董保因车祸伤致左胫骨平台骨折、左腓骨小头骨折、左膝前交叉韧带损伤，左腓总神经损伤，现左下肢功能丧失26.52%，构成九级伤残；休息期限为180日、营养期限为84日、护理期限为100日。
经申子贤申请，本院委托安徽天衡司法鉴定所对董保住院期间用药合理性进行了鉴定，2014年9月5日鉴定意见为董保2014年1月23日至2014年1月24日在阜阳市人民医院住院期间使用药物，符合治疗原则，为合理性用药。董保2014年1月26日至2014年1月30日入住中国人民解放军南京军区南京总医院住院期间，大部分为合理性用药，其中应用戊乙奎醚、神经生长因子、依达拉奉没有明确的诊疗指证，为非必要用药。董保2014年4月25日至2014年5月3日入住中国人民解放军南京军区南京总医院住院期间，大部分为合理性用药，应用依达拉奉没有明确的诊疗指证，为非必要用药；口服抗癫痫药物丙戊酸钠缓解片，与本次交通事故没有直接因果关系，为非必要用药。
根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《损害赔偿法律解释》）的规定，本院核定，原告因本次交通事故遭受的损失有：
医疗费131510.04元。《损害赔偿法律解释》第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病例和诊断证明等相关证据确定。原告提供的医药费收据能够证明医疗费为132232.08元，扣除安徽天衡司法鉴定所对董保住院期间用药合理性进行鉴定的非必要用药722.04元，董保的医疗费应为131510.04元。
误工费20041.64元。董保户口本虽显示其系农业家庭户，但其系利辛县鑫顺发服装有限公司法定代表人，自2013年9月17日起一直从事服装加工、销售等经营至今，且其住安徽省利辛县张村镇柳东居委会新西队新编50户，应按城镇人口对待。《损害赔偿法律解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相关或者相近行业上一年度的平均工资计算。安徽利群司法鉴定所对董保的伤残等情况进行鉴定，结论为董保休息期限为180日，误工费参照安徽省非私营单位在岗职工平均工资40640元／年计算，误工费应为20041.64元（40640元／365天×180天）；
护理费9730元。安徽利群司法鉴定所对董保的伤残等情况进行鉴定，结论为董保护理期限为100日，护理费参照安徽省居民服务和其他服务业在岗职工平均工资35602元／年计算，护理费为9753.97元（35602元／365天×100天），原告诉讼请求护理费9730元，符合法律规定，董保护理费应为9730元；
营养费2520元。安徽利群司法鉴定所鉴定董保营养期限为84日，董保的营养费为2520元（30元／天×84天）；
住院伙食补助费420元。董保住院14天，按30元／天标准确定，董保的住院伙食补助费为420元（30元／天×14天）；
交通费2000元。根据董保在阜阳及在南京两次住院的实际情况，本院酌定交通费的数额为2000元；
残疾赔偿金92456元。《损害赔偿法律解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，超过60岁年龄每增加一岁减少一年。董保因车祸伤致左胫骨平台骨折、左腓骨小头骨折、左膝前交叉韧带损伤，左腓总神经损伤，现左下肢功能丧失26.52%，构成九级伤残，未超过60岁，安徽省上一年度城镇居民人均可支配收入23114元，董保的残疾赔偿金应为92456元（23114元×20年×20%）：
精神损害抚慰金12000元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条，《损害赔偿法律解释》第十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款，参照《安徽省高级人民法院审理人身损害赔偿案件若干问题的指导意见》之规定，根据董保的伤残等级为九级伤残等实际情况，本院确定精神损害抚慰金的数额为12000元；
后续治疗费25000元。根据《损害赔偿法律解释》第十九条之规定，董保出院医嘱1年后行左胫骨内固定取出术，费用约2.5万，董保的后续治疗费25000元。
鉴定费1300元＋1400元＋2000元=4700元。
董保上述损失合计300377.68元。
一审法院判决认为：公民的生命健康权受法律保护，被告申子贤违反道路安全法律法规的规定，未按操作规范安全驾驶、文明驾驶，其驾驶车辆违法行驶的行为致发生交通事故，造成董保受伤。申子贤的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条及第四十七条第二款的规定，是此次交通事故发生的主要原因。交警部门认定申子贤负此事故的主要责任，董保负此事故的次要责任，被告申子贤对事故认定书有异议，但未对其提出复核，且未提供足够的证据予以证明，本院不予支持。故本院对交警部门的认定书予以采信。《损害赔偿法律解释》第一条规定，因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。本条所称“赔偿权利人”是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人，依法由受害人承担抚养义务的被抚养人以及死亡受害人的近亲属。本条所称“赔偿义务人”是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。本案原告董保是受害人，他有权以原告即赔偿权利人的身份提起诉讼。申子贤是事故车辆的登记车主且是驾驶员，中国平安财产保险股份有限公司涡阳支公司是事故车辆交强险的保险人，二被告是赔偿义务人，作为被告是适格的。
被告申子贤是事故车辆的登记车主，是车辆的所有者、使用者，对其所有的车辆造成的损失，应承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一项规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内予以赔偿，不足的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害的，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。《机动车交通事故强制保险条例》第三十一条规定，保险公司可以向被保险人赔偿保险金，也可以直接向受害人赔偿保险金。因事故车辆已向中国平安财产保险股份有限公司涡阳支公司投保了交通事故责任强制保险，因此，原告的损失首先由中国平安财产保险股份有限公司涡阳支公司在机动车交通事故强制保险责任限额范围内赔偿原告董保医疗费10000元，在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告董保110000元（残疾赔偿金92456元＋精神损害抚慰金12000元＋交通费2000元＋护理费3544元）。原告董保的余下损失175677.68元（医疗费121510.04元＋后续治疗费25000元＋住院伙食补助费420元＋营养费2520元＋护理费6186元＋误工费20041.64元）按本事故各自责任大小比例承担责任，因被告申子贤承担主要责任，故被告申子贤应赔付原告董保175677.68元×80%即140542.14元。根据交强险保险条款规定，中国平安财产保险股份有限公司涡阳支公司不负担诉讼费用，由被告申子贤负担。因中国平安财产保险股份有限公司涡阳支公司对董保伤残等情况提出异议并申请重新鉴定，故此鉴定费用1400元由中国平安财产保险股份有限公司涡阳支公司负担。原告诉请住宿费1604元，但提供的证据不足以证明，本院不予支持。原告诉请处理事故人员交通误工费5000元，但未提供必要的证据予以证明，本院不予支持。被告申子贤辩称已垫付78000元，但其提供的证据及证人证言不足以证明，故本院不予采信。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司涡阳支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿原告董保10000元，在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告董保110000元；二、被告申子贤于本判决生效之日起十日内赔付原告董保78542.14元（已扣除被告申子贤垫付的62000元）；三、驳回原告董保的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1599元，鉴定费1300元＋2000元，合计4899元，由原告董保负担980元，由被告申子贤负担3919元；鉴定费1400元，由被告中国平安财产保险股份有限公司涡阳支公司负担。
平安保险涡阳支公司不服一审法院上述民事判决，向本院提起上诉。其主要上诉理由是：1、董保系农民，交通事故发生是2014年1月22日，但董保提供的2013年9月17日服装加工营业执照，其从事该行业仅4个月，未满一年，一审按城镇赔偿标准计算董保的伤残金不当。2、董保未提供其最近三年的平均收入，其从事服装加工未满一年，其误工费按每天111元标准赔付无法律依据。3、精神抚慰金过高，司法鉴定费不应当保险公司负担。综上，请求二审依法改判。
董保答辩认为，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第25条规定，残疾赔偿金是根据受害人丧失劳动能力的程度或者伤残级别，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按20年计算。该司法解释明确规定，以受害人实际居住地确定赔偿标准。该司法解释所规定的“城镇”包含有城市与集镇，非特指城市。本案受害人居住在集镇上，一直从事服装加工经营，故一审判决按城镇居民标准赔付受害人伤残赔偿金有法律依据。请求二审依法维持一审判决，驳回上诉人的上诉请求。
经审查，一审法院对双方当事人提供的证据认证符合法律规定，本院予以确认。本院二审时双方当事人未有新证据向法庭提供。
本院二审期间，申子贤就一审判决主文第（二）项与董保已达成和解，并就赔付董保的款履行完毕，申子贤申请撤回上诉，应予以准许，本院已另行制作民事裁定书。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本案二审争议的焦点是：1、董保的伤残赔偿金、误工费应按何种标准赔付？2、一审判决赔付董保的精神抚慰金是否合理？3、司法鉴定费保险公司是否应当负担？
本院认为，董保的户口虽登记为农业户口，但其一直居住集镇，系利辛县鑫顺发服装有限公司法定代表人，自2013年9月17日起一直从事服装加工、销售等经营至今，故一审判决对董保的伤残赔偿金及误工费用按城镇人口对待，标准计算根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定并无不妥。
因该次交通事故造成董保伤残，经司法鉴定，董保的伤残等级为九级，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定，一审法院确定精神损害抚慰金的数额为12000元并无不当，平安财产保险涡阳支公司对该部分的上诉理由本院不予采纳。
经阜阳市颍泉区法律援助中心委托，安徽公平司法鉴定所对董保伤残等情况出具了鉴定意见书，因平安财产保险涡阳支公司提出异议并申请重新鉴定，故一审判决对该部分的鉴定费由平安财产保险涡阳支公司承担正确。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：
维持安徽省利辛县人民法院（2014）利民一初字第01594号民事判决主文（一）项、（三）项及诉讼费负担部分，即：一、中国平安财产保险股份有限公司涡阳支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿原告董保10000元，在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告董保110000元；三、驳回原告董保的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1599元，鉴定费1300元＋2000元，合计4899元，由原告董保负担980元，由申子贤负担3919元；鉴定费1400元，由中国平安财产保险股份有限公司涡阳支公司负担。
二审案件受理费1599元，由中国平安财产保险股份有限公司涡阳支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 佘朝霞
审 判 员 刘 强
代理审判员 王艳东
二〇一五年三月十七日
书 记 员 王 琪
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。