山东省潍坊市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁07民终1073号上诉人（原审被告）刘玉敏。委托代理人冯国祥，临朐柳山法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）陈美英。委托代理人陈琼，青州云门法律服务所法律工作者。上诉人刘玉敏因与被上诉人陈美英劳动争议一案，不服山东省临朐县人民法院（2015）临法民初字第2374号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。经审理查明，2006年9月28日，刘玉敏向临朐县工商局申请办理个体工商户工商登记手续，登记字号为临朐县广润食品厂（以下简称广润食品厂），从事肉鸭加工经营，刘玉敏系负责人。陈美英系广润食品厂职工。在广润食品厂工作期间，陈美英与广润食品厂未签订书面劳动合同，广润食品厂未为陈美英交纳各项社会保险。2012年7月8日，陈美英驾驶电动自行车去广润食品厂上班，4时30分，在临朐县羊临路青州市石沟桥村东与他人发生交通事故，造成陈美英身体多处受伤。经青州市公安局交通警察大队认定，陈美英在事故中无责任。2013年9月7日，临朐县人力资源和社会保障局以临人社工伤认字（2013）第110320号工伤认定书，认定陈美英的伤情为工伤。广润食品厂不服该工伤认定，向临朐县人民法院提起行政诉讼，临朐县人民法院作出（2014）临行初字第7号行政判决书，判决维持人力资源和社会保障局作出的临劳工伤认字（2013）第110320号工伤认定书，该判决书已生效。2014年12月5日，潍坊市劳动能力鉴定委员会作出潍劳鉴（2014）第14110472号鉴定结论通知书，认定陈美英的劳动功能障碍程度为九级，无生活自理障碍。2015年3月2日，刘玉敏个体工商户营业执照被注销。2014年7月，陈美英向临朐县劳动人事争议仲裁委员会提出申诉，请求与广润食品厂解除劳动关系，并裁决广润食品厂支付工伤待遇112549元。2015年7月20日，临朐县劳动人事争议仲裁委员会作出临劳人仲案字（2015）第137号不予受理案件决定书，认定广润食品厂主体不适格，决定不予受理。陈美英不服，向临朐县人民法院提起诉讼，请求与刘玉敏解除劳动关系并裁决支付一次性伤残补助金22914元、一次性工伤医疗补助金29708元、一次性伤残就业补助金50928元、停工留薪期工资7638元，公证送达费400元，鉴定费960元，共计112549元。诉讼中，双方均认可陈美英月平均工资为2400元，陈美英放弃要求对方支付停工留薪期工资及公证送达费的诉讼请求。上述事实，有（2014）潍行终字第73号行政判决书、潍坊市劳动能力鉴定委员会鉴定结论书以及当事人陈述等证据在案为证。原审法院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第九条规定：“劳动者与起字号的个体工商户产生的劳动争议诉讼，人民法院应当以营业执照登记的字号为当事人，但应同时注明字号业主的自然情况”。由此可以认定，个体工商户具有合法用工资格，可以成为劳动关系的主体。本案中，广润食品厂作为登记备案的个体工商户，营业执照被注销，刘玉敏作为业主，应当作为承继广润食品厂的诉讼主体参与诉讼并承担相应责任。本案经先裁后审程序，陈美英在收到劳动人事争议仲裁委员会不予受理案件决定书后的法定期限内提起诉讼，符合法律规定。陈美英所受伤害，已经临朐县人力资源和社会保障局认定为工伤，且经生效判决予以确认，因此陈美英所受伤害系工伤。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条规定，职工因工致伤可享受从工伤保险基金支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费，可由用人单位支付一次性伤残就业补助金等。因刘玉敏未给陈美英办理各项社会保险，故陈美英伤后的各项工伤待遇应由刘玉敏支付。《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残的，职工本人可以提出解除劳动合同，并享受工伤保险基金支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及由用人单位支付一次性伤残就业补助金的待遇。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资60%计算。陈美英劳动功能障碍程度为九级，其提出解除劳动合同并要求对方支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的请求，符合有关规定。潍坊市2014年度职工平均工资为4244元，陈美英月平均工资为2400元，低于统筹地区职工平均工资的60%（4244元60%=2546元），故计算陈美英月平均工资应按2546元计算。九级伤残的一次性伤残补助金为本人9个月工资，故陈美英一次性伤残补助金数额为22914元（2546元/月9个月）。《山东省贯彻实施办法》第二十五条规定，一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金以解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按陈美英劳动功能障碍程度九级、2014年度潍坊市职工平均工资4244元的标准，一次性工伤医疗补助金为上年度职工7个月平均工资，计4244元7个月=29708元；一次性伤残就业补助金为上年度职工12个月平均工资，为50928元（4244元/月12个月）。陈美英自愿放弃要求对方支付停工留薪期工资、公证送达费的请求，系对自己诉讼权利的处分，符合法律规定。综上，陈美英应享受的工伤待遇包括：一次性伤残就业补助金50928元、一次性工伤医疗补助金29708元、一次性伤残补助金22914元、鉴定费960元，合计104510元。依照《工伤保险条例》第三十七条第一款、第六十四条第二款，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第六项、第七项、第九项、第三十九条第三项，《山东省贯彻实施办法》第二十五条第二款、第五款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第九条之规定，判决如下：一、陈美英与刘玉敏劳动关系自2015年8月解除；二、刘玉敏自判决生效之日起七日内支付陈美英工伤待遇赔偿金104510元；三、驳回陈美英的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由陈美英负担。宣判后，刘玉敏不服原审判决，向本院提起上诉称：第一，2012被上诉人因交通事故受伤，为处理事故赔偿事宜，上诉人为被上诉人开具了误工证明，但事实上，交通事故发生当日，上诉人并未组织被上诉人进行生产，上诉人为被上诉人出具的误工证明及工资证明均是虚假的，被上诉人发生事故时并非上诉人处职工，双方之间并不存在劳动关系。第二，原审未依法审查广润食品厂被注销的实际情况，直接判决由上诉人承担责任不当。第三，上诉人并未收到潍坊市劳动能力鉴定委员会出具的鉴定结论通知书，上诉人也不能认可该鉴定结论。第四，本案未依法先经仲裁程序，原审法院受理并作出判决违反法律规定。综上，原审判决认定事实错误，请求二审法院撤销原判，发回重审或依法改判。被上诉人陈美英以原审判决正确为由进行了答辩。本院认为，被上诉人与广润食品厂存在劳动关系，被上诉人在上班途中遭受伤害，该事实已由生效的（2014）临行初字第7号行政判决书予以认定，本院予以确认。广润食品厂被依法注销工商登记后，作为该食品厂的业主，上诉人应依法承担相应的法律责任，原审列上诉人为被告并判决其承担相应责任并无不当。上诉人虽对潍坊市劳动能力鉴定委员会出具的鉴定结论通知书提出异议，但未提交反驳证据，其就鉴定结论通知书所提异议，本院不予支持。根据该鉴定结论通知书，被上诉人劳动功能障碍程度为九级，劳动合同解除后，被上诉人依法应享受相应的工伤保险待遇。就相应的工伤保险待遇问题，被上诉人诉前已向临朐县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会亦作了处理决定，被上诉人对该决定不服提起本案诉讼，符合法律规定。上诉人关于涉案纠纷未经仲裁程序的主张依法不能成立，本院不予支持。综上，上诉人的上诉请求，证据不足，理由不当，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人刘玉敏负担。本判决为终审判决。审 判 长 尹 义代理审判员 张 敏代理审判员 石建军二〇一六年五月十日书 记 员 田 然