河北省张家口市桥西区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）冀0703刑初16号
公诉机关张家口市桥西区人民检察院。
被告人白某某，女，汉族，高中文化，。2015年8月25日因涉嫌犯销售假药罪被张家口市公安局取保候审，同年10月20日被依法逮捕。现羁押于张家口市看守所
辩护人姜忠诚，河北杨正律师事务所律师。
张家口市桥西区人民检察院于2016年2月1日以张西检刑诉[2016]第14号起诉书指控被告人白某某犯销售假药罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。桥西区人民检察院指派检察员周孟璇、刘名汛出庭支持公诉，被告人白某某及辩护人姜忠诚到庭参加了诉讼，现已审理终结。
张家口市桥西区人民检察院指控：
2012年至今，被告人白某某在张家口市桥西区中意糖尿病保健品经销处长期将非药品莱康牌莱迪康胶囊（糖乐养胰素）冒充药品进行销售。
公诉机关认为，被告人白某某的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，应当以销售假药罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，诉至本院依法判处，并提供了相应的证据。
被告人白某某辩解：销售时老板在就老板卖，老板不在其卖，老板让怎么卖就怎么卖或按说明书上说的卖的，让购货人按照说明书的要求吃。老年人觉得吃的是药，但其没有跟他们说过。其辩护人姜忠诚的主要辩护意见是：（1）被告人没有知假售假的主观故意，糖乐养胰素具有国食建字批准文号；标识，外包装不具有药品包装的特征，其说明书也明示了是保健功能不能代替药品。该保健品是经检验才知含有西药成分，被告人在销售时不知道。（2）指控被告人以非药品冒充药品销售的证据不足，糖乐养胰素并非被告人单独销售，没有将糖乐养胰素统称为药品，没有进行虚假宣传。（3）被告人是中意糖尿病保健品经销处雇员，按照老板的工作安排而为，不是个人行为，而是职务行为，其犯罪主体是单位。被告人参与销售属职务行为。综上所述，被告人的行为不符合销售假药罪的构成要件，指控其犯罪事实不清，证据不足，应宣告白某某无罪。
经审理查明：
被告人白某某被王某某雇佣期间在张家口市桥西区中意糖尿病保健品经销处长期将非药品莱康牌莱迪康胶囊（糖乐养胰素）冒充药品进行销售。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。
1、被告人白某某供述，证实其2006年10月开始给王某某打工，主要负责给顾客测血压、血糖、卖货、收钱、记账，有时还给顾客送药，讲解产品如何使用。2014年7.8月份开始销售糖乐养胰素，前后进了有六七件。有人到店里咨询，其就向对方介绍商品的功效和辅助治疗效果，建议对方购买使用。王某某告诉其向顾客推销时血糖不高的少吃点，血糖高的按说明吃，但绝不能超量，顾客愿意测血糖就给他测一下，千万不要跟顾客说这是药。
2、证人王某某证言，证实其2011年注册营业执照，叫中意糖尿病保健品经销处，经营范围有保健食品，其是法人代表。2015年三四月份经营糖乐养胰素，共进了七件，因为不想让白某某知道进了多少货就撕掉了三件货的标签，剩下的打算放在其家，其怎么进货白某某不了解。也没有账目记录。如果其在店里由其给顾客测血糖，其不在由白某某测，白某某是其雇佣的，每月发一千多元工资，没有提成，这个药总共挣了4500元左右。其和白某某说，年纪大的病情比较严重的尽量不卖，病情一般血糖稍高就卖一点能管用。
3、证人张某某证言,证实一年前朋友带其去办公室内，屋里有一男一女，后来知道男的是老板叫王某某，女的叫白某某，他们告诉其糖乐养胰素是治疗糖尿病的降糖药。吃了一年多，开始吃的时候特别管用，后来就不管用了，其感觉买的是假药。
4、证人王某某甲证言，证实其从2013年在糖尿病中心，店内有一个姓王的经理和姓白的女人，姓白的女人告诉其：糖乐养胰素是治疗糖尿病的药，要根据血糖情况服，每天两次，每次两颗，就买了。接到你们电话才知道是假药。
5、证人王某某乙证言，证实大约三年前在办公室内跟姓白的女子买了糖乐养胰素，她说这是治疗糖尿病的中成药，接到你们电话才知道是假药。、
6证人王某某丙证言，证实从2014年在办公室，店里有一个男子和姓白的女子，姓白的在店里卖货收钱，其买了糖乐养胰素。接到你们电话才知道是假药。
7、证人张某某甲言，证实2014年经朋友介绍去办公室跟姓白的购买了糖乐养胰素，她说糖乐养胰素是辅助降糖药。屋里还有一个男经理，姓白的负责卖货，收钱。接到你们的电话才知道是假药。
8、证人张某某乙证言，证实2015年8月20号其到办公室跟姓白的女人买了糖乐养胰素，她告诉其这是治疗糖尿病的特效药，店里还有一个姓王的男人也是卖药的。
9、证人王某某丁证言，证实2012年其在一家糖尿病康复中心买了糖乐养胰素，姓白女子说这是治疗糖尿病的药，这家店还有一位姓王的男经理，小白子负责卖药，收钱。其辨认笔录辨认出其白某某就是卖给其糖乐养胰素的人。
10、证人谷某证言，证实在一家糖尿病康复中心店里，有一个姓王的男子和姓白的女子，其跟姓白的女人买了糖乐养胰素。
11、证人陈某某证言，证实在南城豪中联商务中心二楼一家糖尿病服务中心，店里有一个男的和女的，女的说糖乐养胰素是降糖药，是中药就买了。
12、证人王某某戊证言，证实在一家糖尿病服务中心，店里有一个姓王的男子和姓白的女子，糖乐养胰素大多数是和姓白的女子买也和姓王的男子买过，他们说是是中药。
13、证人贾某某证言，证实在一家糖尿病服务中心，店里有一个姓王的男子和姓白的女子，他们告诉其糖乐养胰素是降糖药、就买了。
14、证人翟某某证言，证实在一间办公室内、店里有一个姓王的男子和姓白的女子，他们告诉其糖乐养胰素是降糖药，就买了。
15、证人刘某某证言，证实在一间办公室内买了糖乐养胰素，店里有一个男子和姓白的女子，他们告诉其糖乐养胰素是降糖药，就买了。
16、证人李某证言，证实在南城豪中联商务中心二楼一间办公室内，店里有一个男子和一个女子，他们告诉其糖乐养胰素是治疗糖尿病的药。就买了。
17、证人胥某某证言，证实在一家糖尿病康复服务中心，店里有一个男子和一个女子，他们告诉其糖乐养胰素是治疗糖尿病的药。就买了。
18、河北省药品检验研究院出具的莱康牌莱迪康胶囊检验报告书，证实样品名称为莱康牌莱迪康胶囊结果检出格列本脲，盐酸吡咯列酮，盐酸二甲双胍。
19、国家食品药品管理总局食药监办保化{2012}33号，关于发布保健食品中可能非法添加的物质名单（第一批）的通知；声称辅助降糖（调节血糖）功能产品可能非法添加物质名称有；甲苯磺丁脲、格列苯脲、格列齐特、格列吡嗪、格列喹酮、格列美脲、马来酸罗格列酮、瑞格列奈、盐酸吡格列酮、盐酸二甲双胍、盐酸苯乙双胍。
20、张家口市食品药品监督管理局出具的关于认定莱康牌莱迪康胶囊为假药的函，证实根据公安机关提供的；（1）外包装盒标示“降糖养胰”莱康牌莱迪康胶囊产品样品；（2）河北省药品检验研究院出具的莱康牌莱迪康胶囊检验报告书；（3）举报人张某某的询问笔录；确定销售人员在向举报人销售该产品过程中，对产品进行了“治疗疾病”的虚假宣传，同时将该产品冒充“药品”进行销售，根据《中华人民共和国药品管理法》第48条第2款第2项、第3款第2项之规定上述产品应按假药论处。
21、张家口市人民检察院出具的不批准王某某逮捕决定书、不批准逮捕理由说明书。
22、张家口市公安局食品药品安全保卫支队扣押的张家口市中意糖尿病保健品经销处的营业执照、食品流通许可证、食品卫生许可证。
23、张家口市公安局食品药品安全保卫支队扣押的药品清单、扣押药品照片、销售账本收据、记账单、记载购货人电话号码本。
24、张家口市公安局食品药品安全保卫支队出具的报案材料、办案说明等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人白某某被雇佣负责销售莱康牌莱迪康胶囊（糖乐养胰素）期间违反药品管理法规在中意糖尿病保健品经销处长期将非药品莱康牌莱迪康胶囊（糖乐养胰素）冒充药品进行销售。其行为构成销售假药罪。公诉机关指控其犯销售假药罪，罪名成立。本院予以支持。被告人的辩解及其辩护人的辩护意见关于白某某的行为不符合销售假药罪的构成要件，公诉机关指控其犯罪事实不清，证据不足，应宣告白某某无罪的辩护意见与庭审查明的事实不符，本院不予采纳。被告人白某某犯罪情节轻微不需要判处刑罚，可以免予刑事处罚。依据《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第三十七条之规定判决如下：
被告人白某某犯销售假药罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省张家口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 何培亮
审判员 梅 英
审判员 王翠芳
二〇一六年五月十六日
书记员 周华英
附相关法律规定
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金;对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。