新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市水磨沟区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）水民一初字第1288号
原告：张某某。
委托代理人：安芳，新疆鸿华律师事务所律师。
委托代理人：刘姣，新疆鸿华律师事务所律师。
被告：张某甲。
委托代理人：任永伟，乌鲁木齐市正平法律服务所法律工作者。
被告：张某乙。
原告张某某与被告张某甲、张某乙继承纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张某某及其委托代理人安芳、刘姣，被告张某甲及其委托代理人任永伟、被告张某乙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张某某诉称，第一被告与被继承人李某某系夫妻关系，二人仅有我与第二被告两个婚生子。2012年4月25日被继承人李某某因病去世。被继承人与第一被告夫妻共同财产有位于乌鲁木齐市水磨沟区七道湾路50号11号楼2单元103室房屋一套，现房屋地址变更为乌鲁木齐市水磨沟区七道湾路50号20号楼2单元103室。此房屋50%属于被继承人遗产。2014年5月两被告未经得我的同意，二人串通利用出具伪造授权委托书私自将103室房屋以35万元出售给第三人。我认为17.5万元系遗产，故我诉至法院要求依法继承七道湾路50号20号楼2单元103室房屋出售款17.5万元。
被告张某甲辩称，我与被继承人李某某系夫妻关系，我们仅有张某某、张某乙两个婚生子。2009年1月9日我与被继承人订立《遗嘱书》，约定我与被继承人谁先去世，则去世一方的财产和房屋由另一方继承。订立《遗嘱书》时只有我和被继承人在场，《遗嘱书》上的内容部分及日期都是我写的，李某某只是签字按手印。位于乌鲁木齐市水磨沟区七道湾路50号11号楼2单元103室房屋是我单位的集资房，属于我与被继承人的夫妻共同财产。遗嘱书合法有效，在被继承人去世后房屋应由我一人继承。原告在被继承人生前长期扣留被继承人的身份证、工资银行卡及医保卡，经被继承人多次讨要原告均不退还，后经我向医学院院领导多次反应，原告才退还卡，退还时工资卡中仅剩余17元。在2012年3月2日我和被继承人都在住院时，原告擅自进入我家拿走我们2.2万现金及其他值钱的东西。在被继承人去世前在医学院抢救时，原告甚至都未出现照顾。我认为原告没有尽到对被继承人的赡养义务，不应分得财产。请求人民法院驳回原告诉讼请求，诉讼费由原告承担。
被告张某乙辩称，我与父亲的答辩意见一致。我认为遗嘱书合法有效，房屋应由父亲一人继承。母亲生前是由我与父亲照顾，我们交纳了母亲医疗费、陪护费、养老院费用等，而原告拿走母亲的卡还不管母亲，没有尽到赡养义务，在母亲去世后原告也没有抬棺木、祭拜母亲，我认为原告不应当有继承资格。请求法院驳回原告诉讼请求。
经审理查明，被告张某甲与被继承人李某某系夫妻关系，生育了原告张某某及被告张某乙。2009年1月9日被告张某甲与被继承人李某某两人在场时，由被告张某甲书写一份《遗嘱书》，记载“我张某甲以后去世，我的一切财产和房屋全归李某某一人所有，其他子女不得干预，我李某某以后去世，我的一切财产和房屋全归张某甲一人所有，其他子女不得干预”。《遗嘱书》结尾有张某甲签字捺印并书写日期，有李某某签字捺印。2012年4月25日被继承人李某某因病去世。
乌鲁木齐市水磨沟区七道湾路50号20号楼2单元103室房屋（以下简称七道湾路50号20号楼2单元103室房屋）系被继承人李某某与被告张某甲夫妻共同财产。在被继承人去世后，2014年5月19日被告张某甲与案外人董风兰签订房屋买卖合同，被告张某甲将七道湾路50号20号楼2单元103室房屋以35万元转让给案外人董风兰。2014年12月17日原告张某某起诉至水磨沟区人民法院，请求确认张某甲与董风兰签订《房屋转让合同书》无效。（2015）水民三初字第9号民事判决书判定《房屋买卖合同书》无效。被告张某甲与董风兰不服提起上诉，乌鲁木齐市中级人民法院作出（2015）乌中民四终字第1158号民事判决书，判决撤销一审判决，驳回张某某要求确认《房屋转让合同书》无效的诉讼请求。
另查明，2009年5月至2011年5月原告张某某占有被继承人李某某工资银行存折，医保卡，期间被继承人工资50340元由原告张某某取走占有，2011年4月28日至5月25日原告张某某支付被继承人李某某在第四人民医院住院的伙食费469.4元及护工费4340元。2010年冬天被告张某甲向医学院相关部门及负责人反应原告占有被继承人银行卡一事，通过单位负责人协调，2011年6月原告张某某通过单位负责人将存折及医保卡交由被告张某甲保管。之后被继承人由被告张某甲及张某乙照顾，被告张某甲取走被继承人工资31590元，支付2011年6月10日至2011年9月7日在乌市第四人民医院住院个人自付部分3299元，2012年3月12日至2012年4月25日在新疆医科大学第一附属医院住院个人自付部分527.29元，2011年6月至2012年2月陪护费29760元。
以上事实有原、被告当庭陈述、（2015）乌中民四终字第1158号民事判决书、住院费用结算统一票据、常住户口登记表、卡号30-农业银行存折交易明细、取款凭证、收款收据、收条为证，足以证实。
本院认为，本案的第一争议焦点为遗产的继承方式。第一，《中华人民共和国继承法》第十六条第二款规定，公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承。《中华人民共和国继承法》第十七条第二款规定，自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写，签名，注明年、月、日。被告张某甲向本院提交的《遗嘱书》，系由张某甲书写内容及日期，被继承人仅签署了自己的名字，并非被继承人李某某亲笔书写内容及日期，不符合自书遗嘱的要件，故对于原告称遗嘱不符合自书遗嘱的主张，本院予以采纳。第二，根据《中华人民共和国继承法》第十七条第三款规定，代书遗嘱应当由两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。根据《中华人民共和国继承法》第十八条规定，下列人员不能作为遗嘱见证人：（二）继承人、受遗赠人。被告张某甲确认订立《遗嘱书》时仅有其与被继承人李某某在场。被告提交的《遗嘱书》亦不满足形成代书遗嘱时需有两名以上非利害关系见证人在场的条件。故对于原告称《遗嘱书》不符合代书遗嘱的主张，本院予以采纳。第三，被告张某甲的代理人提出，依照《最高人民法院关于贯彻执行﹤中华人民共和国继承法﹥若干问题的意见》第40条规定，公民在遗书中涉及死后个人财产处分的内容，确为死者真实意思的表示，有本人签名并注明了年、月、日，又无相反证据的，可按自书遗嘱对待，主张被告张某甲提交的《遗嘱书》符合遗书的规定，应按自书遗嘱对待。遗书是指被继承人生前书写的书信，而本案中虽题名为《遗嘱书》，但不符合遗书应由本人书写，有本人签名并注明年月日的要件，因此《遗嘱书》不符合遗书的要件。故对于被告代理人的主张，本院不予采纳。综上，被告张某甲提交的《遗嘱书》不符合自书遗嘱、代书遗嘱及遗书的要件，本案遗产不能按照遗嘱继承方式继承，应当按照法定继承方式继承遗产。原告及两被告系被继承人的配偶及儿子，均系第一顺序继承人，有权继承被继承人的遗产。
本案的第二争议焦点为，原告是否对被继承人未尽赡养义务，是否应当不分遗产。针对此争议焦点，被告提出三个理由，第一，被告张某甲提交照片主张原告趁家中无人拿走2.2万元现金及其他财物，但照片无法反应何人何时进入家中，被告的证据没有形成完整的证据锁链，本院对第一个理由不予采纳。第二，被告张某甲提交工资存折对账单主张原告长期花销被继承人的工资，经法院依职权调查取证，取款凭证可以证实原告自2009年5月至2011年5月持有被继承人李某某的工资卡，期间共取出了5万余元，原告有部分票据能够证实其花销用于照顾被继承人李某某，但花销数额不及取出的工资数额。本院对于被告的第二项主张部分予以采纳。第三，被告主张原告在2011年5月至2012年4月期间未对被继承人尽赡养义务，被告提交的发票及收据能够证实此期间被告取出的被继承人工资不足以支付被继承人医疗、陪护等相关费用，且其中还未计算饮食、生活用品等费用，可见此期间两被告自付费用扶养及赡养被继承人，尽到了较多的扶养及赡养义务。结合原告陈述不知此期间被继承人的下落，本院对于被告称此期间原告对于被继承人未尽到赡养义务的主张予以采纳。综合被告的证据及理由，本院认为能够证实两被告对被继承人尽到了主要的扶养义务，原告没有尽到主要扶养义务，但是证据仍不足以证实原告在被继承人生前从未尽到扶养义务。依照《中华人民共和国继承法》第十三条第三款规定，对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分。本院结合被告张某甲年事已高，与被继承人共同生活近六十年的事实，依照法律规定，本院在分配遗产时对被告张某甲予以多分，对原告予以少分。对于原告称两被告虐待被继承人的主张，未向法庭出示证据，本院不予采纳。
本院同时认为，原、被告均确认位于乌鲁木齐市水磨沟区七道湾路50号20号楼2单元103室房屋系被告张某甲与被继承人李某某的夫妻共同财产，在被继承人去世后由被告张某甲变卖获得房款35万元，依照《中华人民共和国继承法》第二十六条第一款规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得的共同所有的财产，除有约定的以外，如果分割遗产，应当先将共同所有财产的一半分出为配偶所有，其余的为被继承人的遗产。因此该房款的50%即17.5万元为被继承人李某某的财产即遗产，剩余50%为被告张某甲的个人财产。（2015）乌中民四终字第1158号民事判决书已确认房屋系被告张某甲变卖，出售款35万元由被告张某甲占有，因此由被告张某甲承担对其他继承人的金钱给付义务。依照《中华人民共和国继承法》第三条、第五条、第十条、第十三条第三款、第十六条第二款及第二十六条第一款的规定，判决如下：
乌鲁木齐市水磨沟区七道湾路50号20号楼2单元103室房屋变卖所得房款35万元中17.5万元属于被继承人李某某遗产（由被告张某甲占有），17.5万元遗产由原告张某某继承3万元（由被告张某甲给付原告张某某），被告张某甲继承8.7万元，被告张某乙继承5.8万元（由被告张某甲给付被告张某乙）。
以上金钱给付义务，被告张某甲应于本判决生效后十日内给付。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3800元（原告已预交3800元），由原告张某某负担651元（由本院退回原告诉讼费3149元），由被告张某甲负担1890元（由被告张某甲于判决生效后十日内向本院补交），由被告张某乙负担1259元（由被告张某乙于判决生效后十日内向本院补交）。邮寄送达费40元，由被告张某甲负担20元（由被告张某甲于判决生效后十日内给付原告张某某），由被告张某乙负担20元（由被告张某乙于判决生效后十日内给付原告张某某）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。
审 判 长 张 熠
人民陪审员 宋 峰
人民陪审员 王占平
二〇一六年三月十五日
书 记 员 张 萌
徐建