湖北省黄冈市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂黄冈中民一终字第00851号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司。公司住所地：黄冈市黄州大道**号。
代表人熊国炎，系该公司总经理。
被上诉人（原审原告）张家惠，务农。
委托代理人廖绪斌，罗田县凤山法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权。
被上诉人（原审被告）潘国民，又名潘四月，客运汽车驾驶员。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司（以下简称太平洋财险黄冈中心支公司）为与被上诉人张家惠、潘国民机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省罗田县人民法院（2014）鄂罗田天民一初字第00177号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年9月22日立案受理后，依法组成由审判员杨华担任审判长，审判员涂建锋、张敏参加的合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。
原审查明，2014年4月24日下午15时许，潘国民驾驶鄂J716**号客车从罗田县凤山镇往白庙河乡方向行驶，至罗田县××××村路段时，由于车速过快，避让行人导致车辆发生侧翻，造成车上乘座人张家惠头部受伤，诊断为i级脑外伤，经住院治疗6天，花费医疗费2932.25元，交通费369元。该事故经罗田县公安局交警大队认定：潘国民负全部责任，张家惠在此次事故中无责任。潘国民驾驶的j71621号客车在太平洋财险黄冈中心支公司购买了交强险及300000元的第三者商业责任险、每座150000元的车上乘客险，该事故发生在保险责任期间。张家惠在原审庭审中将精神抚慰金由原来的10000元变更为3000元。事故发生后，潘国民垫付了医药费1850元。因双方未达成一致意见，张家惠遂诉至法院，要求判令太平洋财险黄冈中心支公司、潘国民赔偿其医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、精神抚慰金等各项损失共计15271.25元。
原审认为，一、太平洋财险黄冈中心支公司是否为本案的适格被告。太平洋财险黄冈中心支公司主张本案不属于交强险赔付范围，潘国民购买的乘员险属于客运合同，应当先由潘国民赔偿，然后由潘国民向保险公司主张权利。本案潘国民在事故发生后就向太平洋财险黄冈中心支公司报了案，庭审中也要求太平洋财险黄冈中心支公司直接向张家惠赔付保险金，太平洋财险黄冈中心支公司提出未理赔的原因是潘国民未向其提供理赔资料，原审认为潘国民对张家惠应负赔偿责任确定，在事故发生到诉讼时一直未向保险公司提供理赔资料，潘国民的行为属于怠于请求，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金”之规定，张家惠有权直接起诉太平洋财险黄冈中心支公司，因此，太平洋财险黄冈中心支公司为本案的适格被告。二、太平洋财险黄冈中心支公司是否需要承担赔偿责任。太平洋财险黄冈中心支公司主张承运人潘国民超出了道路承运人的路线范围，且其驾驶的事故车辆与其证件中准驾车型不符。另外，乘员险属于客运合同，应当先由潘国民赔偿。然后由潘国民向保险公司主张权利。庭审中已查明事故地点罗田县××××村路段在客运线路范围内，潘国民未超出客运路线范围，即使其超出了客运路线范围也不影响其应当承担的赔偿责任。至于潘国民驾驶的事故车辆与其驾驶证中准驾车型不符的问题，潘国民在与太平洋财险黄冈中心支公司签订《道路客运承运人责任保险合同》时，太平洋财险黄冈中心支公司就负有审查义务，原审认为太平洋财险黄冈中心支公司与潘国民签订保险合同时虽存在疏忽大意，但保险合同系双方的真实意思表示，保险合同成立有效。根据《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定太平洋财险黄冈中心支公司应当直接向该第三者赔偿保险金，因此，太平洋财险黄冈中心支公司应承担赔偿责任。三、张家惠损失的各项费用为多少。张家惠损失的认定：医疗费2932.25元；护理费根据其住院6天，计算标准按照2014度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》确定为390元（6×65元／天）；张家惠住院治疗6天，提供了全休四个月的证明，依据常理酌情认定全休时间为三个月，因此，误工费确定为6240元（96×65元／天）；营养费为90元（6×15元／天）；住院伙食补助费300元（6×50元／天）；交通费确定为369元，张家惠的伤情为头皮挫伤1级脑外伤，受伤程度较轻，不符合精神抚慰金的赔偿条件，因此，驳回张家惠要求太平洋财险黄冈中心支公司和潘国民赔偿精神抚慰金3000元的诉讼请求。张家惠的各项损失共计为10321.25元。潘国民垫付医药费1850元，张家惠的损失在未超出太平洋财险黄冈中心支公司的保险赔付金额时，张家惠应当予以返还。遂判决：一、张家惠的医疗费2932.25元、护理费390元、误工费6240元、营养费为90元、住院伙食补助费300元、交通费369元，共计10321.25元，由太平洋财险黄冈中心支公司在车上乘客险范围内全部承担。二、张家惠向潘国民返还垫付的医药费1850元。三、驳回张家惠其他的诉讼请求。上述给付款项，均限本判决生效后七日内付清。
上诉人太平洋财险黄冈中心支公司不服原审法院上述判决，向本院提起上诉称，一、本公司与张家惠之间不存在保险合同关系，故本案主体不适格。二、依据《道路客运承运人责任保险合同》约定，“驾驶的保险车辆与准驾车型不符”属于免责任事由，故本公司不应承担赔偿责任。三、原审认定张家惠的误工时间明显过长。张家惠受伤后实际住院时间只有6天，且不构成伤残的情况下，仅凭两份诊断证明前后两次开具全休的时间共计四个月，而原审法院在计算误工费时却依据常理酌情认定全休三个月，明显与法律相违背。故张家惠的误工费应按住院6天计算。请求二审法院依法改判本公司在本案中不承担责任。
被上诉人张家惠未予答辩。
被上诉人潘国民亦未予答辩。
二审中，各方当事人均未提交新的证据。
本院查明，原审查明事实属实。同时查明，张家惠在原审中提交两份病情诊断证明书的时间和内容为，罗田县人民医院于2014年4月30日出具的出院医嘱“全休贰个月”、2014年7月22日该院出具的医嘱为“全休贰个月”。
本院认为，一、本案案由为机动车交通事故责任纠纷，系侵权之诉，保险公司承担本案的赔付责任系基于侵权人所购买的责任保险合同。尽管该保险合同的相对人并非受害人，但依据《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，侵权人怠于请求的，受害人有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金，故保险公司是本案最终承担责任的主体，原判决认定主体适格，本院予以支持。上诉人太平洋财险黄冈中心支公司称原审主体不适格的理由不能成立。二、上诉人太平洋财险黄冈中心支公司主张潘国民的驾驶证与实际驾驶车辆不符，依照保险合同的约定，其不应承担赔偿责任。根据《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”因驾驶证与实际驾驶车辆不符，保险公司不承担责任的约定系保险公司的免责条款，依据上述法律规定，太平洋财险黄冈中心支公司应举证证实其尽到了免责条款的告知和说明义务，否则该免责条款亦不能产生法律效力。因太平洋财险黄冈中心支公司在一、二审中均未提交证据，故无论潘国民的驾驶证与实际驾驶车型是否相符，太平洋财险黄冈中心支公司均应在责任保险范围内承担赔偿责任。三、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。”本案中，张家惠在罗田县人民医院住院6天后，该院根据其就医治疗的情况，出具的出院医嘱为全休贰个月，系对张家惠出院后休息时间从医学上提出的合理建议，应予采信。故依据上述法律规定，张家惠的全休时间应为66天。虽然2014年7月22日罗田县人民医院又出具了医嘱为“全休贰个月”，但因此次诊治并非张家惠因病情加重而必需的治疗，且又无相关病历及用药清单予以佐证，同时，张家惠的伤情程度并未达到伤残等级，综合考虑，该医嘱并不能客观真实反映张家惠的伤情所需要的休息时间，故对该证据不予采信。原审法院对上述两份证据材料均未采信，而自行认定张家惠的全休时间为3个月无事实和法律依据，本院予以纠正。因太平洋财险黄冈中心支公司对张家惠的误工标准未提交异议，故张家惠的误工费应为4290元（66×65元／天）。本院确定张家惠的各项损失为：医疗费2932.25元、护理费390元、误工费4290元、营养费为90元、住院伙食补助费300元、交通费369元，共计8371.25元。另，原审将上诉人即原审被告的名称注明为“中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司黄冈中心支公司”，而上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司均以“中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司”在一审和二审中参与诉讼，故该程序虽有瑕疵，但并不影响本案的实体处理，本院直接予以纠正。
综上，太平洋财险黄冈中心支公司的部分上诉理由成立，本院予以支持。原审虽认定事实清楚，但适用法律有误，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖北省罗田县人民法院（2014）鄂罗田天民一初字第00177号民事判决第二项，即“二、张家惠向潘国民返还垫付的医药费1850元”。
二、撤销湖北省罗田县人民法院（2014）鄂罗田天民一初字第00177号民事判决第一项，第三项，即“一、张家惠的医疗费2932.25元、护理费390元、误工费6240元、营养费为90元、住院伙食补助费300元、交通费369元，共计10321.25元，由太平洋财险黄冈中心支公司在车上乘客险范围内全部承担；三、驳回张家惠其他的诉讼请求”。
三、由中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司在车上乘客险责任范围内赔偿张家惠各项损失8371.25元；
四、驳回张家惠的其他诉讼请求。
上述款项，限赔偿义务人（返还义务人）于本判决生效之日起十五日内给付权利人。如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费500元，由潘国民负担。二审案件受理费300元，由中国太平洋财产保险股份有限公司黄冈中心支公司负担260元，由张家惠负担40元。
本判决为终审判决。
审判长 杨 华
审判员 涂建锋
审判员 张 敏
二〇一五年十二月九日
书记员 熊方栋