山东省威海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁10民终789号
上诉人（原审被告）：威海正土房地产开发有限公司，住所地威海经济技术开发区大庆路108-1号。
诉讼代表人：威海正土房地产开发有限公司管理人。
委托诉讼代理人：侯登辉，威海利得清算事务所工作人员。
委托诉讼代理人：孙建生，威海利得清算事务所工作人员。
被上诉人（原审原告）：上海南汇建工建设（集团）有限公司，住所地上海市浦东新区惠南镇沪南路9999号。
法定代表人：杨永平，总经理。
委托诉讼代理人：陈连生，上海市建纬律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈兵，上海市建纬律师事务所律师。
上诉人威海正土房地产开发有限公司因与被上诉人上海南汇建工建设（集团）有限公司破产债权确认纠纷一案，不服山东省威海经济技术开发区人民法院（2016）鲁1092民初1514号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
威海正土房地产开发有限公司上诉请求：请求撤销一审判决第二项，依法改判。事实与理由：1.双方在（2007）威民一初字第7号民事调解书中约定保留对1000万元违约金的追偿权，并非直接确认被上诉人有权要求上诉人赔偿违约金1000万元；2.1000万违约金的约定明显过高，该违约金是双方于2006年6月1日签订的《关于终止韩国城项目协议》中约定的，是在合同标的额2000多万元基础上约定的，而至今上诉人仅欠被上诉人工程款204万元，且上诉人的破产管理人对该款项已经按照民事诉讼法迟延履行金的规定计算逾期利息，被上诉人无权再要求赔偿其他违约损失。
上海南汇建工建设（集团）有限公司辩称，上诉人上诉请求与事实不符，被上诉人不予认可。事实与理由：1.违约金1000万元并不是针对合同标的额2000多万计算的，而是以双方于2005年初签订的建设施工合同标的额2亿元人民币来计算的，若合同正常履行，被上诉人不会有太大损失，甚至能获得相应利润。后因上诉人单方强令被上诉人停工，并中止合同履行，才于2006年6月1日签订了《关于终止韩国城项目工程》的协议，基于上述情况，被上诉人在中止协议签订时作出巨大让步，但设定了上诉人若不履行中止协议，则应负担赔偿违约金1000万。后来，在该协议履行过程中，上诉人违约未如期支付工程款，故依该协议被上诉人有权向上诉人主张违约金1000万。双方发生纠纷，被上诉人诉至法院，经法院调解，达成一致意见，法院制作了（2007）威民一初字第7号民事调解书，调解书中明确约定若上诉人再次违约，则上诉人应向被上诉人赔偿违约金1000万元。上诉人主张违约金1000万是在204万基础上产生的，与事实不符。被上诉人认为，诉争违约金1000万元是附成就条件的债权，如果上诉人不履行上述调解书，则上诉人应赔偿被上诉人违约金1000万元，被上诉人作为上诉人的债权人以法院生效的调解书确认的权利来申报债权，并无不当。
上海南汇建工建设（集团）有限公司向一审法院起诉请求：确认17379138元（本金为1204万元，其余为按中国人民银行规定的同期贷款利率计算的加倍利息）为普通债权。事实和理由：根据威海市中级人民法院2007年5月22日作出的（2007）威民一初字第7号民事调解书确认：正土公司应给付南汇公司工程款（含补偿款）804万元，其中600万元于调解书生效后5日内直接划到南汇公司指定的账户，余款204万元于2008年9月20日前付清，逾期不付，则用威海经济技术开发区大庆路108号韩国城2号楼2701室和2801室房屋抵顶，正土公司协助办理过户手续，过户所需的一切费用由南汇公司负担；若正土公司按期付款或办理了房屋的过户手续，南汇公司则放弃1000万元违约金的追偿；若正土公司逾期不付款，也拒绝为南汇公司办理房屋过户手续，南汇公司则保留对1000万元违约金的追偿权。此后，因正土公司未履行义务，南汇公司向威海市中级人民法院申请强制执行，但因正土公司没有执行能力，执行案件被迫中止。2015年8月28日，正土公司被宣告进入破产清算程序。南汇公司向破产管理人申报1204万元本金及利息共计17379138元为破产债权，但破产管理人对1000万违约金的本息未确认为破产债权，故南汇公司提起诉讼。
一审法院认定事实：2005年初，南汇公司与正土公司签订了《建设工程施工合同》，约定：南汇公司对正土公司位于山东省威海市的韩国城工程进行总承包，合同价款为人民币2亿元（按实际预算结算）等其他条款。但在合同履行过程中，双方经协商又终止了该合同的履行，并于2006年6月1日签订了《关于终止韩国城项目工程合同的协议书》，双方约定：南汇公司同意正土公司的提议，终止原韩国城项目施工合同；正土公司向南汇公司借支的800万元人民币，必须在2006年7月31日前全额归还南汇公司；对南汇公司已完成的工作量，正土公司应按原施工合同进行决算；正土公司应给予已完成工作量总价的10%作为补偿；双方如有一方违约，违约方则赔偿对方违约金1000万元，在违约之日起15日内付清等其他条款。2006年8月4日，为了加快韩国城工程结算和交接工作，双方对韩国城工程的各项结算款项余额和支付方式又签订了《关于韩国城工程结算款项的支付协议》，约定：正土公司于2006年8月4日支付南汇公司1150万元（已支付），正土公司按协议给予退场补偿金222万元，折合成韩国城2号楼第27.28层住房两套的产权；剩余款项582.7144万元分别在2006年8.9.1.三个月内全额付清……如正土公司不能全面履行本协议，南汇公司除追究以上违约的法律责任外，并保留《关于终止韩国城项目工程合同的协议》违约责任连带追究等。此后，双方又于2006年12月3日又签订了《会谈纪要》，约定正土公司最迟于2007年1月31日付款，但正土公司仍未履行。南汇公司于2007年诉至威海市中级人民法院，威海市中级人民法院以（2007）威民一终字第7号民事调解书结案，调解内容为：一、正土公司给付南汇公司工程款（含补偿费）人民币804万元，其中600万元于调解书生效后5日内直接划至南汇公司指定的账户；余款204万元，于2008年9月20日前付清，逾期不付，则用威海经济技术开发区大庆路108号韩国城2号楼2701室和2801室抵顶，正土公司协助南汇公司办理过户手续，过户所需的一切费用由南汇公司负担；二、若正土公司按期付款或为南汇公司办理了房屋的过户手续，南汇公司则放弃对1000万元违约金的追偿；若正土公司逾期不付款，也拒绝为南汇公司办理房屋的过户手续，南汇公司则保留对1000万元违约金的追偿权等。调解书生效后，南汇公司因正土公司未支付204万元，也未按约定办理过户手续，向威海市中级人民法院申请强制执行。威海市中级人民法院在执行过程中，于2010年11月19日裁定案件中止执行。
2015年8月28日，一审法院受理正土公司的破产清算申请，正土公司进入破产清算程序。南汇公司向正土公司破产管理人申报债权17379138元，其中本金1204万元，利息5339138元。正土公司破产管理人确认南汇公司的债权金额为204万元及以204万元为本金计算的利息，对违约金1000万元和以1000万元为本金计算的利息不予确认。
一审法院认为，本案的争议焦点是1000万违约金是否应予调整，其本息是否应确认为债权，该案是否过诉讼时效。一审法院认为，按威海市中级人民法院作出的（2007）威民一终字第7号民事调解书的内容，正土公司不履行付款义务或过户义务，正土公司将承担1000万元违约金。该调解书已生效，双方通过生效的法律文书已确认违约金的数额，被告称过高并要求调整，一审法院不予支持；调解书载明在调解书生效后，若正土公司逾期付款，也拒绝办理过户手续，原告则保留对1000万元违约金的追偿权，双方就该内容达成的条款系附期限的约定，现被告未按期付款，也未办理过户手续，按调解书的约定，正土公司理应支付原告违约金1000万元。该调解书是在正土公司破产受理前达成并生效，1000万元违约金理应确认为破产债权；依据破产法第46条附利息的债权自破产申请受理时停止计息的规定，原告要求确认1000万的利息至破产受理之日符合法律规定；关于诉讼时效的问题，因原告已申请执行，诉讼时效已中断，被告抗辩已过诉讼时效，理由不当，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十六条、《中华人民共和国企业破产法》第四十六条、第五十八条第三款规定，判决：一、确认被告威海正土房地产开发有限公司应支付原告上海南汇建工建设（集团）有限公司工程款204万元及利息（按本金204万元，自2008年9月21日起至2015年8月28日止，按照中国人民银行规定的同期银行贷款利率加倍支付）为普通债权；二、确认被告威海正土房地产开发有限公司应支付原告上海南汇建工建设（集团）有限公司违约金1000万元及利息（按本金1000万元，自2008年9月21日起至2015年8月28日止，按照中国人民银行规定的同期银行贷款利率加倍支付）为普通债权。案件受理费63038元（系减半收取），由被告威海正土房地产开发有限公司负担。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，二审查明的事实与一审法院认定的一致，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是：被上诉人要求上诉人赔偿1000万元违约金是否合理合法。
双方在2007年5月22日在本院达成调解，法院作出的（2007）威民一终字第7号民事调解书已生效，从调解书的内容看，上诉人逾期付款，也拒绝为被上诉人办理房产过户手续时，则被上诉人保留对1000万元违约金的追偿权，庭审中上诉人与被上诉人对该条款的理解有不同意见，本院认为，从该条款的文义表述来看，被上诉人为保留追偿权，并未明确违约金具体的责任负担主体，应认定双方于2007年5月22日处理纠纷时并未对违约金的负担作出约定，涉案调解书仅赋予了被上诉人对上诉人违约责任的追偿权，被上诉人的主张与事实不符，一审法院判决认定上诉人赔偿被上诉人违约金1000万元并确认为破产债权不当，依法应予以纠正。
综上，上诉人威海正土房地产开发有限公司上诉理由正当，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持山东省威海经济技术开发区人民法院（2016）鲁1092民初1514号判决第一项；
二、变更山东省威海经济技术开发区人民法院（2016）鲁1092民初1514号判决第二项为：“驳回被上诉人上海南汇建工建设（集团）有限公司请求确认上诉人威海正土房地产开发有限公司赔偿被上诉人上海南汇建工建设（集团）有限公司违约金1000万元及利息为普通债权的诉求”。
一审案件受理费63038元，二审案件受理费81800元，共计144838元，由上诉人威海正土房地产开发有限公司负担24622元，被上诉人上海南汇建工建设（集团）有限公司负担120216元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王小平
代理审判员 李亚男
代理审判员 江小梅
二〇一七年十月十九日
书 记 员 陈俣彤