云南省南涧彝族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云2926刑初80号
公诉机关南涧彝族自治县人民检察院。
被告人蒋家保，男，1976年3月6日生，家住马龙县；曾因犯非法经营罪，于2015年12月17日被景洪市人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年（缓刑考验期限自2015年12月29日至2018年12月28日止），并处罚金人民币20000元（已缴纳）；因涉嫌非法经营罪，于2016年1月27日被南涧县公安局取保候审，同年6月7日被南涧县人民检察院取保候审，同年9月5日被本院取保候审，经本院决定同年11月1日被逮捕，现羁押于南涧县看守所。
南涧彝族自治县人民检察院以南检公诉刑诉[2016]76号起诉书指控被告人蒋家保犯非法经营罪，于2016年9月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年9月27日公开开庭审理了本案，后南涧县人民检察院于2016年9月30日建议延期审理。本院于2016年11月1日第二次公开开庭审理了本案。南涧彝族自治县人民检察院指派检察员廖茜薇出庭支持公诉，被告人蒋家保到庭参加诉讼。现已审理终结。
南涧彝族自治县人民检察院指控，被告人蒋家保未经烟草专卖行政主管机关许可，从本村及附近烟农手中收购大量的初烤烟叶囤积在旧县镇老粮管所仓库内欲出售赚取差价。2015年10月11日，被告人蒋家保与丁某某（另案处理）取得联系，双方商定按照初烤烟叶的质量情况，由被告人蒋家保以102000元至103000元的价格将初烤烟叶卖给丁某某，由被告人蒋家保找车找人包运至丁某某指定的地点，待运抵目的地并卸货后由丁某某一次性付清所有烟款及运费。被告人蒋家保遂雇请杨某某运输初烤烟叶，运抵目的地后以每公斤4元的价格作为运费支付给杨某某，后杨某某驾驶云x**号车辆，安排李某某驾驶云x**号车辆，尚某某驾驶云x**号车辆、郑某某和杨某驾驶云x**号车辆，杨某甲驾驶云x**号车辆进行运输。2015年10月12日，上述车辆（除杨某甲驾驶的云x**号车辆）行至南涧县无量山镇初烤烟叶运输报到点附近时被南涧县公安局民警查获。经对查获的烟叶进行称量，杨某某非法运输初烤烟叶1460公斤，李某某非法运输初烤烟叶2280公斤，尚某某非法运输初烤烟叶1440公斤，郑某某、杨某非法运输初烤烟叶1580公斤，共计查获非法运输的初烤烟叶6760公斤。经云南省烟草质量监督检测站检验，杨某某运输的1458公斤（因搬运等过程造成损失2公斤）初烤烟叶中有等级烟叶占抽取数量的100%;李某某运输的2277公斤（因搬运等过程造成损失3公斤）初烤烟叶中有等级烟叶占抽取数量的92%，有使用价值的级外烟叶占抽取数量的8%;尚某某运输的1437公斤（因搬运等过程造成损失3公斤）初烤烟叶中有等级烟叶占抽取数量的100%;郑某某、杨某运输的1578公斤（因搬运等过程造成损失2公斤）初烤烟叶中有等级烟叶占抽取数量的89%，有使用价值的级外烟叶占抽取数量的11%。经南涧县价格认证中心鉴定，涉案初烤烟叶共计6750公斤，合计鉴定价格为人民币314826元。该院认为，被告人蒋家保违反国家规定，非法经营初烤烟叶，扰乱市场秩序，情节严重（销售价格为人民币102000元至103000元），其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人蒋家保归案后能如实供述自己的罪行，认悔罪态度较好，可以酌情从轻处罚，建议对其判处三年以下有期徒刑，并处罚金。被告人蒋家保因犯非法经营罪被景洪市人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金20000元。根据《中华人民共和国刑法》第七十七条之规定，应当对其撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，将前罪和后罪所判处的刑罚依照《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，决定执行的刑罚。针对指控提供了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录等。
被告人蒋家保对指控事实、罪名及量刑建议均无异议。
经审理查明，被告人蒋家保未经烟草专卖行政主管机关许可，从本村及附近烟农手中收购大量的初烤烟叶囤积在旧县镇老粮管所仓库内欲出售赚取差价。2015年10月11日，蒋家保与丁某某（另案处理）取得联系，双方商定按照初烤烟叶的质量情况，由蒋家保以102000元至103000元的价格将初烤烟叶卖给丁某某，由蒋家保找车找人包运至丁某某指定的地点，待烟叶运抵目的地卸货后由丁某某一次性付清所有烟款及运费。后蒋家保雇请杨某某将初烤烟叶运输至丁某某指定的地点，以每公斤4元的价格作为运费支付给杨某某。杨某某遂驾驶云x**号车，并安排李某某驾驶云x**号车、尚某某驾驶云x**号车、郑某某和杨某驾驶云x**号车、杨某甲驾驶云x**号车运输烟叶。
2015年10月12日，上述车辆（除杨某甲驾驶的云x**号车）行至南涧县无量山镇初烤烟叶运输报到点附近时被南涧县公安局民警查获。经对查获的烟叶进行称量、检验、鉴定：杨某某非法运输初烤烟叶1460公斤，搬运损失2公斤，实际1458公斤初烤烟叶中有等级烟叶占抽取数量的100%，价格为人民币70975元；李某某非法运输初烤烟叶2280公斤，搬运损失3公斤，实际2277公斤初烤烟叶中有等级烟叶占抽取数量的92%、有使用价值的级外烟叶占抽取数量的8%，价格为人民币103797元；尚某某非法运输初烤烟叶1440公斤，搬运损失3公斤，实际1437公斤初烤烟叶中有等级烟叶占抽取数量的100%，价格为人民币69953元；郑某某、杨某非法运输初烤烟叶1580公斤，搬运损失2公斤，实际1578公斤初烤烟叶中有等级烟叶占抽取数量的89%、有使用价值的级外烟叶占抽取数量的11%，价格为人民币70101元。共计查获非法运输的初烤烟叶实际有6750公斤，合计鉴定价格为人民币314826元。
上述事实有以下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书，证实案件来源情况。
2.到案经过、户口证明及照片，证实2016年1月20日，办案民警到马龙县旧县镇对被告人蒋家保进行调查讯问，于当月27日将其传唤到南涧县公安局接受调查并对其取保候审及身份情况。
3.检查笔录，称量笔录及检测单，扣押决定书、扣押清单、发还清单，证实2015年10月12日，南涧县公安局民警在无量山镇烟叶堵查点公开查缉过程中，查获杨某某驾驶云x**号车、尚某某驾驶云x**号车、李某某驾驶云x**号车、郑某某、杨某驾驶云x**号车运输初烤烟叶，经依法检查后将涉案初烤烟叶进行称量，重量分别为1.46吨、1.44吨、2.28吨、1.58吨，并对涉案车辆和初烤烟叶进行扣押，当月22日将扣押的车辆发还杨某某、尚某某、李某某。
4.涉案财物保管委托书、损失情况说明，证实南涧县公安局向杨某某、尚某某、李某某、郑某某扣押的初烤烟叶委托南涧县烟草专卖局保管，在送检过程中因运输、装卸造成损失。其中杨某某运输的初烤烟叶送检实际重量为1458公斤（搬运损失2公斤）；李某某运输的初烤烟叶送检实际重量为2277公斤（搬运损失3公斤）；尚某某运输的初烤烟叶送检实际重量为1437公斤（搬运损失3公斤）；郑某某、杨某运输的初烤烟叶送检实际重量为1578公斤（搬运损失2公斤）。
5.鉴定聘请书，云南省烟草质量监督检测站检测报告、资质证书、授权书、鉴定意见通知书，证实2015年10月14日，经云南省烟草质量监督检测站检测，李某某运输的实际重量2277公斤初烤烟叶中有等级烟叶占抽取数量的92%，有使用价值的级外烟叶占抽取数量的8%；杨某某运输的实际重量1458公斤初烤烟叶中有等级烟叶占抽取数量的100%;尚某某运输的实际的重量1437公斤初烤烟叶中有等级烟叶占抽取数量的100%;郑某某、杨某运输的实际重量1578公斤初烤烟叶中有等级烟叶占抽取数量的89%，有使用价值的级外烟叶占抽取数量的11%。该鉴定意见已告知相关人员。
6.鉴定聘请书，南价鉴【2015】51至54号价格鉴定结论书、鉴定机构、鉴定人资质证书、鉴定意见通知书，证实经鉴定：杨某某运输的1458公斤初烤烟叶价格为人民币70975元；李某某运输的2277公斤初烤烟叶价格为人民币103797元；尚某某运输的1437公斤初烤烟叶价格为人民币69953元；郑某某、杨某运输的1578公斤初烤烟叶价格为人民币70101元。该鉴定意见已告知相关人员。
7.证人杨某某证言，证实2015年10月11日14时许，蒋家保打电话叫其组织几辆车帮他拉初烤烟叶，大概有七八吨，每辆车拉一吨多，每公斤给运费4元，卸货后付款，钱是由货主给付。其同意运输并组织了李某某、尚某某、郑某某、杨某、杨某甲到旧县镇老粮管所仓库装货，在过磅过程中有三个男子看过磅，并有姓丁的男子留给其电话，其问姓丁男子500公里以外的运费要怎么算？回答超过500公里他会安排，车往南涧走就行了，他会在电话上告诉其怎么走，后三人驾驶云x**号红色现代车走了。其组织的车辆到楚雄时杨某甲的车坏了停下修理，其余的车辆继续赶路。12日凌晨4时许，姓丁男子打电话问到哪里了？其说快到南涧了，他说顺宝华往景东方向走，后其感觉路难走又打电话问姓丁男子到底要拉到哪里？他说他的车是红色的在前面，到无量山镇路边洗车处看见他的车停着，其将车停拢去敲他的车窗，看到车上有两个人并发给他们烟，他说要到了。后其在车上睡得迷迷糊糊中被民警查获，其下车就不见那辆红色车和姓丁男子，只知道姓丁男子是景东人，烟叶是姓丁男子的，是蒋家保介绍运输。
8.证人李某某、尚某某、郑某某、杨某、杨某甲证言相互印证，证实2015年10月11日下午，杨某某邀约、组织李某某、尚某某、郑某某、杨某、杨某甲运输一批烤烟叶到景东安定镇，说好运费每公斤4元。当天杨某某驾驶云x**号车，安排李某某驾驶云x**号车、尚某某驾驶云x**号车、郑某某和杨某驾驶云x**号车、杨某甲驾驶云x**号车到旧县镇一仓库装烟叶、过磅，后将烟叶从马龙县运往景东，途经楚雄路段时杨某甲的车子坏了停下修理，其余四辆车继续前行。12日8时许，运输烟叶的四辆车在南涧县一堵卡点被公安民警查获。
9.证人金某某证言，证实其于2015年10月将旧县镇老粮管所仓库借给蒋家宝使用。
10.证人赵某某、周某某、仝某某证言，证实其三人将剩余的烤烟叶卖给蒋家保。
11.证人蒋某某证言，证实蒋家保来其家里拉去了500至600公斤烤烟叶，卖得4000多元。
12.证人许某某、仝某甲证言，证实其二人将剩余的烤烟叶卖给本地和外地人。
13.证人丁某某证言，证实其于2014年认识蒋家保。2015年蒋家保多次打电话让其与他购买初烤烟叶，后其和景东老乡到旧县镇联系了蒋家保并到仓库看了烟叶，双方讲好仓库门口的那堆烟叶价格是每公斤8元，另外一堆每公斤10几元，经过磅后烟叶款计10万零2、3千元，加上运费共计13万多元，由蒋家保找好五辆依维柯类型的车子运输烟叶到景东后再付全款。后其将联系电话留给了运输烟叶的一驾驶员，其驾驶自己的云x**号红色现代车出发了，运输烟叶的车辆跟在后面，一路上那个驾驶员还通过电话跟其问路，最后在南涧县境内的一公路塌方处停车，路通后其驾车走了，运输烟叶的车辆被公安机关查获。
14.被告人蒋家保供述，证实其和丁某某认识并互留有电话号码，有时通话讲烟叶收购情况。2015年10月，其告诉丁某某收购了一些烟叶，让他过来看看。2015年10月11日丁某某来到，其领他去旧县镇老粮管所仓库看收购好的烟叶，最好的烟叶他出价每公斤15元，最差的烟叶每公斤4元，讲好价后叫其帮他找车运输，并答应每公斤烟叶给运费4元，其打电话给杨某某说运输烟叶，杨某某组织了五辆车运输，烟叶全部装好后过磅总计7吨多，经算账丁某某应付烟叶的价款是10万零2、3千元，运费是2万8千多元，两项加起来是13万余元。当时没有付款，说好烟叶运输到景东下货后将全部款项13万余元拿给杨某某，由杨某某带回来交给其，其再将运输费付给驾驶员。后来杨某某妻子打电话说杨某某他们可能出事了，电话打不通，其才知道烟叶被南涧县公安局查获了。
15.辨认笔录、辨认照片，证实杨某某、李某某、尚某某、郑某某、杨某对所运输的初烤烟叶和驾驶的车辆进行了辨认，被告人蒋家保对其存放初烤烟叶的仓库进行了辩认。
16.辨认笔录、被辨认人照片列表及身份情况说明，证实蒋家保和丁某某进行了相互辩认，以及运输烟叶的杨某某辨认了被查获的烟叶货主丁某某。
17.云南省景洪市人民法院（2015）景刑初字第416号刑事判决书、执行通知书（存根）、社区矫正执行通知书（存根）、罚没收入专用收据、情况说明，证实被告人蒋家保因涉嫌非法经营罪于2015年3月12日被刑事拘留，同年3月27日被取保候审，因犯非法经营罪于2015年12月17日被景洪市人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年（缓刑考验期限自2015年12月29日至2018年12月28日止），并处罚金人民币20000元（已缴纳）。
18.没收申请书，证实公安机关申请本院判决没收涉案的初烤烟叶6750公斤。
以上证据形式要件合法，所证实的内容与本案有关联性，且能相互印证，本院确认为有效证据，并足以证明审理查明的事实。
公诉机关提供的证人杨某某的第三、四份证言，民警在讯问时的时间重合，不作有效证据采用。
本院认为，被告人蒋家保违反国家烟草专卖管理规定，非法经营初烤烟叶6750公斤，销售价格为人民币102000元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪。公诉机关指控事实和罪名成立，予以支持。被告人蒋家保归案后能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。被告人蒋家保在缓刑考验期限内发现还有其他罪没有判决，依照《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款之规定应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，与前罪实行数罪并罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。公安机关扣押的涉案6750公斤初烤烟叶，依照《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，应当予以没收。据此，根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第六十一条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，对本案判决如下：
一、撤销云南省景洪市人民法院（2015）景刑初字第416号刑事判决书中对被告人蒋家保缓刑三年的判决。二、被告人蒋家保犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币10000元；原犯非法经营罪被判处有期徒刑二年，罚金人民币20000元（已缴纳）。决定执行有期徒刑二年零三个月，罚金人民币30000元（已缴纳20000元，剩余10000元限判决生效后一个月内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月1日起至2019年1月16日止）。三、南涧县公安局扣押的6750公斤初烤烟叶予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省大理白族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 潘 伟
审 判 员 罗朝清
人民陪审员 杨秋芳
二〇一六年十一月二日
书 记 员 陈雁军