浙江省温州市瓯海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）温瓯刑初字第319号
公诉机关浙江省温州市瓯海区人民检察院。
被告人徐海锋。曾因吸食毒品，于2006年4月3日被浙江省金华市公安局金东分局决定强制戒毒四个月。因本案于2013年9月29日被抓获，次日被刑事拘留（同日因吸食毒品被温州市公安局瓯海区分局处行政拘留十二日，未执行），同年11月1日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
辩护人陈建坤。
被告人邓杰。因本案于2013年9月29日被抓获，次日被刑事拘留（同日因吸食毒品被温州市公安局瓯海区分局处行政拘留十二日，未执行），同年11月1日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
辩护人胡小蓉、王浩。
被告人董东良。曾因犯故意伤害罪，于2006年4月3日被浙江省永嘉县人民法院判处有期�刑一年四个月；因吸食毒品，于2007年11月17日被浙江省永嘉县公安局处行政拘留十五日，同年12月1日被该局决定强制戒毒六个月；因容留卖淫，于2010年6月15日被江苏省常州市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年。因本案于2013年9月28日被抓获，同月30日被刑事拘留（同年10月10日因吸食毒品被温州市公安局瓯海区分局处行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年，未执行），同年11月1日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
被告人陈某。因本案于2013年9月28日被抓获（次日因吸食毒品被温州市公安局瓯海区分局处行政拘留十三日，未执行），同月30日被刑事拘留，同年11月1日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
辩护人鲍晓忠。
被告人潘金华。因本案于2013年10月22日被取保候审。现在家。
温州市瓯海区人民检察院以温瓯检刑诉（2014）169号起诉书指控被告人徐海锋、邓杰犯贩卖毒品罪，被告人董东良、陈某、潘金华犯非法持有毒品罪，于2014年3月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市瓯海区人民检察院指派检察员方晓东出庭支持公诉，被告人徐海锋、邓杰、董东良、陈某、潘金华及辩护人陈建坤、胡小蓉、王浩、鲍晓忠到庭参加诉讼。公诉机关因补充侦查于2014年5月22日建议本案延期审理，后于同年6月20日提请恢复法庭审理。现已审理终结。
温州市瓯海区人民检察院指控，2013年9月22日，被告人董东良、陈某经预谋后，决定共同出资通过被告人徐海锋、邓杰向他人购买毒品冰毒。后被告人董东良又和被告人潘金华预谋，由被告人潘金华出资4000元购买毒品冰毒用于贩卖牟利。被告人徐海锋、邓杰和吴某（另案处理）联系后，双方约定以200元每克的价格交易50克毒品冰毒。当晚，被告人徐海锋、邓杰和受吴某指使的一名男子来到浙江省永嘉县枫林镇，将一包约50克的毒品冰毒以10000元的价格卖给被告人董东良、陈某。购入毒品后，被告人董东良将其中约20克毒品交给被告人潘金华。
同年9月28日晚上，公安民警在永嘉县枫林镇陈垟村后路41号被告人董东良的家中查获其购入的5小包毒品。经鉴定，被查获的5小包毒品重22.82克，检出甲基苯丙胺成分。被告人徐海锋归案后协助公安机关抓获吴某，公安民警在吴某的暂住房内查获毒品甲基苯丙胺920.6克。
指控认为，被告人徐海锋、邓杰的行为均已构成贩卖毒品罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款之规定予以惩处。被告人董东良、陈某、潘金华的行为均已构成非法持有毒品罪，其中被告人董东良、陈某犯罪属情节严重，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定予以惩处。被�人徐海锋归案后有重大立功表现，且如实供述罪行，可以减轻处罚。被告人邓杰、陈某、潘金华归案后如实供述罪行，可从轻处罚。为证实指控的事实，公诉机关提供了相应的证据。
被告人徐海锋在法庭上对指控的事实及适用的法律无异议。其辩护人提出如下辩护意见：一、涉案毒品的数量，应以查获的22.82克认定；二、被告人徐海锋在共同犯罪中起次要作用，系从犯；三、被告人徐海锋归案后协助公安机关抓获周某及吴某等人，有重大立功表现，协助抓获周某即使不认定为立功，量刑上也应予以体现；四、被告人徐海锋归案后如实供述罪行。综上，请求予以大幅度减轻处罚。
被告人邓杰在法庭上对指控的事实及适用的法律无异议。其辩护人提出如下辩护意见：一、涉案毒品应以查获的22.82克认定；二、被告人邓杰在共同犯罪中起次要作用，且作用小于徐海锋，应认定为从犯；三、被告人邓杰归案后如实供述罪行，且系初犯。综上，请求予以减轻处罚。
被告人董东良在法庭上对指控其伙同陈某、潘金华等人购入毒品的事实无异议，但辩解其未伙同潘金华预谋购入毒品用于贩卖牟利。
被告人陈某在法庭上对指控的事实无异议，但辩解其犯罪不属情节严重。其辩护人提出如下辩护意见：一、被告人陈某等人非法持有的毒品数量应以查获的22.8克认定，故不应认定为“情节严重”；被告人陈某归案后如实供述罪行，主观恶性及社会危害性小，系初犯，请求予以从轻处罚。
被告人潘金华在法庭上对指控的事实及适用的法律无异议。
经审理查明，2013年9月22日左右，被告人董东良、陈某经预谋后，决定共同出资通过被告人徐海锋、邓杰向他人购买毒品冰毒。后被告人董东良又和被告人潘金华预谋，由被告人潘金华出资4000元购买�品冰毒用于贩卖牟利。2013年9月22日，经被告人徐海锋、邓杰和吴某（另案处理）联系后，双方约定以200元每克的价格交易50克毒品冰毒。当晚，被告人徐海锋、邓杰和受吴某指使的一名男子来到浙江省永嘉县枫林镇陈垟村后路41号被告人董东良家中，将一包约50克的毒品冰毒以10000元的价格卖给被告人董东良、陈某。购入毒品后，被告人董东良将其中约20克毒品交给被告人潘金华。数日后，被告人潘金华又将该包毒品放于被告人董东良家中。
同年9月28日晚上，公安民警在永嘉县枫林镇陈垟村后路41号被告人董东良的家中查获其购入的5小包毒品。经鉴定，查获的5小包毒品重22.82克，检出甲基苯丙胺成分。
被告人徐海锋归案后协助公安机关抓获吴某，公安民警在吴某的暂住房内查获毒品甲基苯丙胺920.6克。
证明上述事实的证据如下：
1、被告人徐海锋的供述及辨认笔�，证实2013年9月22日其伙同被告人邓杰介绍被告人董东良、陈某以200元每克的价格向吴某购买50克毒品冰毒的事实经过，被告人邓杰系应其要求帮忙打电话给吴某谈价格；2013年9月29日其归案后要求立功，在公安人员的安排下向周某购买毒品，公安人员据此抓获周某；其归案后向公安人员提供了吴某的联系电话，后根据公安人员的安排多次与吴某电话联系，公安人员抓获吴某等事实。
2、被告人邓杰的供述及辨认笔录，证实2013年9月22日其伙同被告人徐海锋介绍被告人董东良、陈某以200元每克的价格向吴某购买50克毒品冰毒的事实经过，其系应被告人徐海锋的要求打电话给吴某帮忙谈下价格，后陪同徐海锋等人去永嘉等事实。
3、被告人董东良在公安侦查阶段的供述及辨认笔录，证实2013年9月25日左右，其与被告人陈某商量共同出资向被告人徐海锋购买毒品用于吸食，后被告人潘金华和其商量并出资4000元购入毒品用于贩卖，其将该4000元交给陈某，陈某出资6000元，共计10000元向徐海锋购买了50克毒品，其将20克毒品分给潘金华，9月28日晚上潘金华因没有门路又把毒品拿过来放在其家中，后被公安机关查获；其知道潘金华患有尿毒症没有吸毒等事实。
4、被告人陈某的供述及辨认笔录，证实其与董东良经商量并电话联系徐海锋，后以200元每克的价格购入50克毒品用于吸食，其中4000元是“胖子”交给董东良，购入毒品后分了20克毒品给“胖子”，其余毒品放在董东良家中等事实。
5、被告人潘金华的供述及辨认笔录，证实董东良与其商量“你现在得了尿毒症，看病的钱都是全村人给你凑起来，我们一起买些毒品卖给别人，你赚点钱过来把命保保住”，后其交给董东良4000元用于购买毒品，董东良后来交给其一包毒品，其拿到毒品几天后又�毒品放在董东良家中等事实。
6、检查笔录、搜查笔录、（毒品）称量记录、扣押清单、发还清单及照片，证实公安人员抓获被告人徐海锋、邓杰、董东良、陈某、潘金华后，对各被告人人身及住所等处进行检查、搜查，扣押了毒品疑似物、手机等物，其中在被告人董东良家中查获毒品疑似物5包的事实。
7、理化检验报告及毒品保管凭证，证实从被告人董东良家中查获的5包毒品疑似物经检验重22.82克，检出甲基苯丙胺成分，剩余毒品保管于公安机关的事实。
8、通话记录，证实被告人徐海锋、邓杰、董东良、陈某使用的手机号码在2013年9月22日多次通话的情况。
9、情况说明及吴某案件的相关材料，证实被告人徐海锋归案后提供了吴某的联系电话，并根据公安人员的安排多次与吴某电话联系，后公安人员抓获了吴某，并在吴某的暂住处查获毒品甲基苯丙胺920.6克的�实。
10、抓获经过，证实五名被告人的归案情况。
11、人口信息，证实五名被告人的身份情况。
12、刑事附带民事判决书、劳动教养决定书、强制隔离戒毒决定书、行政处罚决定书，证实被告人徐海锋、董东良的犯罪前科及劣迹情况。
上述各项证据均经庭审质证，来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，证据间能相互印证，确凿充分。
对被告人董东良的辩解及各辩护人提出的辩护意见，本院综合评判如下：
一、对被告人董东良辩解其未伙同被告人潘金华预谋购入毒品用于贩卖，经查，被告人董东良在公安侦查阶段的供述与被告人潘金华的供述相互印证，证实二被告人预谋由被告人潘金华出资购入毒品用于贩卖牟利，且被告人潘金华未吸食毒品及经济状况不好的客观事实，亦可印证了二被告人上述供述的真实性，故被告人董东良的辩解与事实不符，本院�予采纳。
二、关于涉案毒品的数量问题。被告人徐海锋、邓杰、董东良、陈某、潘金华的供述相互印证，证实被告人董东良、陈某、潘金华等人共同出资10000元，后经被告人徐海锋、邓杰介绍，以200元每克的价格向吴某购买50克毒品，被告人潘金华分得其中4000元即约20克毒品的事实。故被告人徐海锋、邓杰的辩护人提出以查获的22.82克认定二被告人贩卖毒品的数量这一辩护意见，与事实不符；但考虑到二被告人介绍贩卖的毒品已被处理，无法精确计算数量，根据“存疑有利于被告人”的司法原则，在对二被告人具体量刑时应作有利于二被告人的处理，即以约（不到）50克的数量认定二被告人贩卖毒品的数量。非法持有毒品罪应以现存的毒品状态予以认定数量，故被告人陈某的辩护人提出应以查获的22.82克认定被告人陈某非法持有毒品的数量、行为不应认定为“情节严重”这一辩护意见，本院予以采纳。
三、关于被告人徐海锋的立功问题。被告人徐海锋归案后提供了吴某的联系电话，并根据公安人员的安排多次积极与吴某联系，后公安机关抓获了吴某，并查获了毒品甲基苯丙胺920.6克，公诉机关据此认定被告人徐海锋有重大立功表现，符合相关的法律规定，本院予以认定，辩护人就此提出的相应辩护意见予以采纳。被告人徐海锋根据公安机关的安排，向周某购买毒品，协助公安机关抓获周某，这一事实中周某贩卖毒品系被引诱而实施，故被告人徐海锋的行为不应认定为立功。
四、关于从犯问题。被告人徐海锋在共同犯罪中起主要作用，行为不符合从犯的法律特征，不宜认定为从犯，辩护人的相应辩护意见不予采纳。被告人邓杰系应被告人徐海锋的要求而帮忙打电话商谈价格，在共同犯罪中起次要作用，可认定为从犯，辩护人�相应辩护意见予以采纳。
本院认为，被告人徐海锋、邓杰违反国家毒品管制规定，结伙贩卖毒品甲基苯丙胺约50克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人董东良、潘金华违反国家毒品管制规定，结伙为贩卖而购入毒品甲基苯丙胺约20克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人陈某违反国家毒品管制规定，结伙非法持有毒品甲基苯丙胺22.82克，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控的部分罪名不当，本院予以更正。被告人徐海锋、董东良有犯罪前科或劣迹，酌情从重处罚。被告人徐海锋归案后有重大立功表现，且如实供述罪行，予以减轻处罚。被告人邓杰在共同犯罪中系从犯，且归案后如实供述罪行，予以减轻处罚。被告人陈某、潘金华归案后如实供述罪行，予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议部分予以采纳。各辩护人就此提出的相应辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款、第三百四十八条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人徐海锋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金12000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月29日起至2019年9月28日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人邓杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金12000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月29日起至2019年9月28日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人董东良犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金14000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月28日起至2021年3月27日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
四、被告人陈某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金4000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月28日起至2015年9月27日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
五、被告人潘金华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金14000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
六、缴获的毒品（保管于公安机关）予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈正产
人民陪审员 鲍黎明
人民陪审员 彭国清
二〇一四年九月十一日
书 记 员 陈选先
书 记 员 戴督坚
判决书援引法律条文内容
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百四十八条：非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但能如实供述自�罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条：犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。