上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪01民终10570号
上诉人（原审被告、反诉原告）：王永华，男，1963年7月28日生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：李雄，江苏开炫（上海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁梓绮，江苏开炫律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：张龙周，男，1958年6月19日生，汉族，住新疆维吾尔自治区库尔勒市。委托诉讼代理人：顾家平，上海市浩信律师事务所律师。原审被告：王春和，女，1956年8月4日生，汉族，住上海市普陀区。上诉人王永华因与被上诉人张龙周，原审被告王春和与公司有关的纠纷一案，不服上海市浦东新区人民法院（2016）沪0115民初6142号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月11日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人王永华委托诉讼代理人李雄、袁梓绮，被上诉人张龙周的委托诉讼代理人顾家平到庭参加诉讼。原审被告王春和经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。王永华上诉请求：请求本院撤销一审判决第一、二、三、五项，改判驳回张龙周的一审全部本诉请求并支持王永华一审反诉请求，或将本案发回重审。事实和理由：一、原审认定事实错误。1、王永华与张龙周系亲属关系，长年存经济往来，2001年-2002年间，王永华收到张龙周交付的144万元，由王永华代为投资到上海XX有限公司（以下简称上海XX公司），系隐名投资。2、双方于2014年1月签订的协议书是双方对多年经济往来的结算。依据双方互相投资情况，王永华将其在新疆A有限责任公司（以下简称新疆A有限责任公司）的股权转让给张龙周，张龙周需向王永华支付现金125万元和过户一套房屋以补偿差额，但协议未约定股权转让时间，一审对双方履行顺序认定错误。二、本案事实不符合合同法九十四条第四款合同解除的任一情形，一审法院适用合同法九十四条第四款解除协议书系适用法律错误。三、协议书能够继续履行，只要张龙周将差额款125万元及房屋过户给王永华，王永华可配合将新疆A有限责任公司的股权转让予张龙周。四、若法院认定协议不能继续履行，则依据上海XX公司法定代表人王军建出具的情况说明，投资存在风险，王永华系按照投资的8.5折将投资收回，故即使返还也应将144万元投资以8.5折返还张龙周，且利息应从张龙周提起本案诉讼之日开始计算。五、一审法院程序错误。本案案情复杂，不应采用简易程序。且一审法院准许张龙周在法庭辩论终结后增加诉请，违反相关法律规定。被上诉人张龙周辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，故请求驳回上诉，维持原判。原审被告王春和未提交答辩意见。张龙周一审诉讼请求：一、王永华返还张龙周投资款144.8万元，并赔偿张龙周以144.8万元为本金、自2002年11月28日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际清偿日止的利息；二、王春和对王永华的110万元及相应利息的还款责任承担共同责任。审理中，张龙周增加诉讼请求：解除张龙周、王永华于2004年1月11日签订的协议书。王永华提起反诉，请求判令：张龙周支付王永华125万元，并赔偿王永华以125万元为本金、自2014年2月16日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际清偿日止的利息。一审法院认定事实：2002年4月24日，张龙周通过银行转账支付王春和10万元，汇款用途注明投资；4月26日，张龙周通过银行转账支付王春和100万元，汇款用途注明投资。王春和系代表王永华收款。2002年4月29日，王永华出具收条，内容为：收到张龙周现金110万元，此款为投资款，投入上海XX公司。2002年9月13日，案外人林某1通过银行转账支付王永华30万元；11月27日，张龙周通过银行转账支付王永华4.8万元，汇款用途注明投资。林某1系代表张龙周汇款。2002年9月23日、11月27日，王永华再次出具收条，主要内容为，确认收到张龙周投资款，投入上海XX公司等。2004年1月11日，因张龙周身体原因，由其妻子林某1作为代理人，与王永华签订协议书，由王春和、蒋某、马某、林某2作为见证人，主要内容为:王永华于2008年至2009年期间投资新疆A有限责任公司共计430万元；张龙周于2001年投资上海XX公司；经双方协商，王永华将新疆A有限责任公司股份全部转让给张龙周，张龙周将上海XX公司股份全部转让给王永华，张龙周需支付股份转让差额，包括现金125万元整和浦东新区XX路XX弄XX号XX室房产一套；支付方式：现金125万元张龙周应于2014年2月25日前汇入王永华指定账户，浦东新区成山路房产的销售由王永华和蒋某（房主）去公证处公证，将该房产的销售权和销售所得全部交由王永华所有，自公证之日起，该房产名下所有贷款由王永华承担等。审理中，双方确认协议书中“新疆A有限责任公司”的名称不完整，实际名称应为“新疆B有限责任公司”。该公司成立于2006年11月8日，股东为黄某1、黄某2。2008年4月，股东变更为张龙周（出资319万元）及王永华（出资261万元）。2009年11月27日，股东为王永华（出资90万元）、林某1（出资115万元）、张龙周（出资375万元）。2010年3月24日，该公司将注册资本由原来580万元变更为2,109万元，股东为王永华（出资290万元）、林某1（出资345万元）、张某（出资369万元）、张龙周（出资1,105万元）。另查明，上海XX公司股东为王某及王军建。上海市浦东新区XX路XX弄XX号XX室房屋产权人系案外人蒋某。一审法院认为，张龙周将款项支付王永华用于投资上海XX公司，但王永华未提供证据证明其已为张龙周办理了投资，张龙周并未取得上海XX公司股权或相应的权利。林某1系张龙周之妻子，在张龙周身体不适之时，对外代表张龙周签订协议，可以认定为有权代理。首先，协议书约定，王永华在新疆A有限责任公司的股权转让给张龙周，张龙周投资于上海XX公司的股权转让给王永华，但王永华系该投资的收款人并代表张龙周对外投资，其应当明知张龙周并未获得上海XX公司的股权；其次，协议书签订后，王永华未与张龙周签订新疆A有限责任公司的股权转让协议，也未实际办理股权转让手续；再次，转让款差额支付中，涉及第三人的房产，该协议虽由房产权利人作为见证人签字，但并非协议当事人。协议书的约定事项不能履行，系王永华未能为张龙周办理上海XX公司的投资所致，现张龙周有权主张解除合同。合同解除后，王永华应返还张龙周的投资款，并赔偿张龙周的损失。王春和系王永华指定的收款方，其代表王永华，该行为后果由王永华承担。关于王永华的反诉请求，于法无据，一审法院难以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（四）项、第九十七条之规定，判决如下：一、解除张龙周与王永华于2004年1月11日签订的协议书；二、王永华应于判决生效之日起十日内归还张龙周投资款144.8万元；三、王永华应于判决生效之日起十日内支付张龙周以144.8万元为本金、自2002年11月28日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际清偿日止的利息；四、驳回张龙周的其余诉讼请求；五、驳回王永华的反诉请求。一审本诉案件受理费26,734.10元，减半收取计13,367.05元，由王永华负担；一审反诉案件受理费8,669.35元，由王永华负担。各方当事人均未在二审期间提供新的证据材料。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2014年1月11日，张龙周的妻子林某1作为其代理人，与王永华签订协议书。该协议书约定付款方式：现金125万元张龙周于2014年2月15日前汇入王永华指定账户。本院另查明，一审审理中，张龙周增加的诉讼请求为：解除张龙周、王永华于2014年1月11日签订的协议书。一审认定其余事实属实，本院依法予以确认。本院认为，一、2014年1月11日，因张龙周身体原因，林某1作为张龙周的妻子，与王永华签订系争协议书，应认为其代理张龙周的行为为有权代理。协议书是各方的真实意思表示，各方均应恪守。系争协议书开篇即言明王永华于2008年至2009年期间投资了新疆A有限责任公司共计430万元，张龙周于2001年投资上海XX公司计148万元，鉴于此双方将各自所拥有股份转让对方，涉及二者差额部分张龙周以现金和房屋补足。从上述协议内容来看，该协议是双方对各自过去投资的归拢和结算，双方应按协议约定内容履行。二、张龙周主张因其投资上海XX公司但并未实际取得上海XX公司的股权，故认为系争协议书不能履行而应予以解除。对此，本院认为，张龙周虽然未实际取得上海XX公司的股权，但协议书的签订即是为了将双方之前的投资和钱款进行结算，并不涉及上海XX公司股权转让。因此，张龙周是否实际取得上海XX公司股权与协议书的履行无涉。张龙周据此主张解除协议书，于法无据，本院不予支持。三、协议书约定股权转让款差额支付中，虽然涉及案外第三人蒋某的房产，但是蒋某作为房产权利人在该协议书中作为见证人签字，表明蒋某对协议约定内容知晓并同意，故该协议不存在履行不能之情形。综上，张龙周关于解除协议书并要求王永华返还投资款本息的诉请，本院不予支持。各方应按协议书约定继续履行，王永华要求张龙周支付差额款125万元及相应利息的一审反诉请求，应当得到支持。一审判决有误，本院依法予以纠正。原审被告王春和经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，系其放弃相应的诉讼权利，因此产生的法律后果由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百四十四条、第一百七十四条、第一百七十五条、第一百一十八条之规定，判决如下：一、撤销上海市浦东新区人民法院（2016）沪0115民初6142号民事判决；二、驳回被上诉人张龙周的一审全部本诉请求；三、被上诉人张龙周应于本判决生效之日起十日内支付上诉人王永华款项125万元及相应利息（以125万元为本金，自2014年2月16日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际清偿日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费减半收取为13,367.05元，一审反诉案件受理费8,669.35元，均由被上诉人张龙周负担；二审案件受理费25,857元,由被上诉人张龙周负担。本判决为终审判决。
审 判 长 周 清
代理审判员 胡玉凌
代理审判员 庞建新
二〇一六年十一月二十八日
书 记 员 吴娟娟
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条……第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条当事人进行民事诉讼，应当按照规定交纳案件受理费。财产案件除交纳案件受理费外，并按照规定交纳其他诉讼费用。当事人交纳诉讼费用确有困难的，可以按照规定向人民法院申请缓交、减交或者免交。收取诉讼费用的办法另行制定。