河北省高级人民法院
执 行 裁 定 书
（2016）冀执复217号
复议申请人（异议人）：张家口市下花园区中小企业信用担保中心。住所地：河北省张家口市下花园区政府政务服务中心*楼。
法定代表人：王春琴，该中心负责人。
申请执行人：张家口市瑞亨典当有限公司。住所地：张家口市经济技术开发区清水河南路**号。
法定代表人：乔志义，该公司董事长。
被执行人：张家口下花园双马风能科技有限公司。住所地：张家口市下花园区新辰路**号。
法定代表人：杨寿生，该公司董事长。
被执行人：张家口市下花园凿岩机械制造有限公司。
法定代表人：杨寿生，该公司董事长。
复议申请人张家口市下花园区中小企业信用担保中心（以下简称担保中心）不服张家口市中级人民法院（以下简称张家口中院）（2016）冀07执异70号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
张家口中院查明：张家口中院在审理张家口市瑞亨典当有限公司（以下简称瑞亨典当公司）与张家口市下花园双马风能科技有限公司（以下简称双马公司）、张家口市下花园区凿岩机械制造有限公司（以下简称凿岩机械公司）借款合同纠纷一案中，于2013年10月21日作出（2013）张民保字第18号民事裁定：将凿岩机械公司名下的张家口市下国用（2008）第17号国有土地使用权证所确定的土地使用权予以查封。2013年12月2日，张家口中院作出（2013）张民立调字第10号民事调解书，主文为：一、被告双马公司欠瑞亨典当公司1000万元，于2014年1月21日前还清，如逾期不还，由被告自2014年1月21日起按同期人民银行贷款利息的四倍计息至借款还清为止。二、被告凿岩机械公司以其名下的张家口市下国用（2008）第17号国有土地使用权（位于张家口市下花园二级公路连线东侧）为被告双马公司所负担的债务提供抵押担保，原告享有优先受偿权。
在执行过程中，张家口中院于2016年3月9日作出（2015）张执字第83-1执行裁定：一、查封凿岩机械公司名下的张家口市下国用（2008）第17号国有土地使用权证所确定的土地使用权。二、凿岩机械公司负责保管被查封的财产。在查封期间内不得转让、变更被查封的财产，不得对被查封财产设定他项权利负担，不得有妨碍执行的其他行为。三、查封期限为三年。2016年4月1日，张家口中院作出（2015）张执字第83-2协助执行通知书，要求下花园区房屋征收办公室协助执行：因本案执行依据（2013）张民立调字第10号民事调解书第二项载明：“被告凿岩机械公司以其名下的张家口市下国用（2008）第17号国有土地使用权（位于张家口市下花园二级公路连线东侧）为被告双马公司所负担的债务提供抵押担保，原告享有优先受偿权。”故暂停对其他法院执行的协助。否则，将依法追究你局及相关人员的法律责任。
另查明，2016年5月17日，张家口市国土资源局下花园分局（以下简称国土局下花园分局）出具证明：凿岩机械公司（土地证号：张市下国用（2008）第17号）自2013年9月**日与宣化县永億盛典当有限公司解除抵押登记后，至今未办理过土地抵押登记。
张家口中院认为，担保中心提供国土局下花园分局出具的凿岩机械公司（土地证号：张市下国用（2008）第**号）的土地，自2013年9月25日至今未办理过土地抵押登记,张家口中院在审理瑞亨典当公司与双马公司、凿岩机械公司借款合同纠纷一案中,于2013年10月21日作出（2013）张民保字第18号民事裁定：将凿岩机械公司名下的张市下国用（2008）第17号国有土地使用权证所确定的土地使用权予以查封。在执行该案中，依据（2013）张民立调字第10号民事调解书,作出的（2015）张执字第83-1号执行裁定书、（2015）张执字第83-2号执行协助执行通知书并无不当。担保中心所提出的异议，既未认为执行行为违反法律规定侵犯其合法权益，也未对执行的凿岩机械公司名下的张家口市下国用（2008）第17号国有土地使用权证所确定的土地使用权主张实体权利，其既不符合利害关系人身份，亦不符合案外人身份，且担保中心也未提供相关证据证明其与上述公司的关系。故担保中心所提异议不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，裁定驳回担保中心的异议申请。
复议申请人担保中心称，申请人异议中充分阐明了理由，然而张家口中院避重就轻，未正面解释其主张。理由如下：1、张家口中院（2015）张执字第83-2号协助执行通知书“（2013）张民立调字第10号民事调解书第二项之约定原告享有优先受偿权”这一行为是违反法律法规的，且所查封财产未办理任何抵押手续，不论是调解还是判决，法律文书中均不应出现用某不动产抵顶债务的字样。优先受偿权是法定的，而不是约定的，只能对约定双方发生法律效力，而不能对抗第三人。2、在申请人提出执行行为异议时，张家口中院主要依据的是申请人不是利害关系人、不符合案外人的身份驳回申请人的异议，而没有正面解释“优先受偿权”法定这一执行异议理由。同时，申请人明显是本案利害关系人，在张家口中院送达的（2015）张执字第83-2号协助执行通知书时，申请人正在申请执行（2015）下商初字第149号民事调解书，而执行标的正是（2015）张执字第83-2号协助执行通知书查封的财产，且该财产是凿岩机械公司唯一的财产，因此，申请人明显与本案有利害关系，由申请人提起执行异议完全符合法律规定。根据法律规定，依法停止对“张家口市下国用（2008）第17号国有土地”的执行行为，撤销（2015）张执字第83-2号协助执行通知书。
本院查明，担保中心异议称，张家口中院作出的（2015）张执字第83-2号协助执行通知书的依据是该院（2013）张民立调字第10号民事调解书第二项之约定，从而认定（2013）张民立调字第10号案中的原告享有优先受偿权，我中心认为“优先受偿权”是法定的，而不是约定的，当事人双方约定的优先受偿权只能对约定的双方发生法律效力，而不能对抗第三人。同时，根据张家口市国土资源局下花园分局出具的证明可知，涉案的“张家口市下国用（2008）第17号国有土地”并未办理过抵押等相关登记，因此，涉及该宗土地的任何赔偿问题均不存在任何优先受偿权的情况，望贵院在查清事实的基础上，根据法律规定，依法停止对张家口市下国用（2008）第17号国有土地的执行行为，请求法院撤销（2015）张执字第83-2号协助执行通知书。
担保中心与凿岩机械公司追偿权纠纷一案，张家口市下花园区人民法院于2015年12月29日作出（2015）下商初字第149号民事调解书：凿岩机械公司偿还担保中心担保履行款2625014.83元……。
其他查明事实与张家口中院查明事实一致。
本院认为，执行异议人认为人民法院的执行行为违法，应当向执行法院提出执行异议，异议应包括：行为表现、何权被损害、诉求等，人民法院方可从中确定异议人的主体地位。从担保中心的异议申请看，其主要观点是：因本案中凿岩机械公司对“抵押财产”未办理抵押登记而不能对抗第三人，并不能看出其对该财产主张何种权利，且担保中心在异议程序中亦未提供另案（2015）下商树字第149号民事调解书，故在担保中心主张权利和权利主体地位不明的情况下，张家口中院依此驳回其异议申请并无不妥。张家口中院在诉讼中对凿岩机械公司的财产进行保全，在执行中继续查封符合法律规定，并无不当。根据现有证据凿岩机械公司只有瑞亨典当公司、担保中心两个债权人，如果在张家口中院对案涉财产查封前没有其他法院查封，张家口中院的查封应为首封，即便瑞亨典当公司不享有抵押优先受偿权，张家口中院仍具有对查封财产的处分权；如果瑞亨典当公司与担保中心对凿岩机械公司均为一般债权人，担保中心应当依据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》第88条至第96条的规定，主张相应权利。担保中心以瑞亨典当公司不享有抵押优先受偿权为由请求停止执行，并撤销（2015）张执字第83-2号执行裁定，没有法律依据，本院不予支持。如果担保中心认为（2013）张民立调字第10号民事调解书错误，应通过诉讼程序解决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回张家口市下花园区中小企业信用担保中心的复议申请，维持张家口中级人民法院（2016）冀07执异70号执行裁定。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 付建勇
代理审判员 张美英
代理审判员 王振健
二〇一六年十月八日
书 记 员 崔彦茹