云南省永善县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）永民初字第651号
原告永善县吉庆装饰建材工程有限公司。
法定代表人谢吉庆，该公司董事长。
委托代理人刘宁（特别授权），云南景凤律师事务所律师。
被告钟其银。
委托代理人夏应均（特别授权），云南滇东北律师事务所律师。
原告永善县吉庆装饰建材工程有限公司（以下简称吉庆公司）与被告钟其银劳动争议一案，本院立案受理。依法由审判员张炼适用简易程序公开开庭进行了审理。原告吉庆公司的委托代理人刘宁与被告钟其银的委托代理人夏应均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吉庆公司诉称，被告钟其银在黄码路二标段第七工区K87＋50段的工地受伤，施工方是葛洲坝集团，将二标段的劳务发包给宜昌市亚龙工贸有限责任公司（以下简称亚龙公司）组建黄码路二标段亚龙公司项目部，被告钟其银是周某某雇用，工资也由周某某发放，被告钟其银受伤后的医疗费等均由亚龙公司支付。永善县劳动争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）以工伤认定及劳动能力鉴定，作出仲裁委员会裁决书，认定事实不清。停工留薪期应按住院期间计算，属适用法律错误。请求判决吉庆公司与被告钟其银不存在劳动关系，不支持仲裁委员会裁决，本案诉讼费由被告钟其银负担。
被告钟其银辩称，第一、原告吉庆公司与他存在事实上的劳动关系，有生效的工伤认定及劳动能力鉴定为证，原告吉庆公司在法定期限内未对工伤认定及劳动力鉴定提出异议；第二、原告吉庆公司未办理工伤保险，应对工伤所产生的责任全部负责；第三、他应享受捌级工伤保险待遇；第四、仲裁委员会裁决书认定事实客观真实，合法合理，工伤待遇基数、标准正确，要求原告吉庆公司按裁决内容给付。
综合双方诉辩主张，本案双方当事人对以下问题存在争议：原告吉庆公司与被告钟其银是否存在劳动关系；停工留薪期工资应如何计算。
针对以上争议，原告吉庆公司向本院提交了下列证据：
1、仲裁委员会永劳裁字（2014）第13号裁决书、送达回证复印件各1份，认为钟其银在永善县大兴镇范围内的黄码路二标段第七工区K87＋50段工地上做工，2013年3月4日11时许搬石头时，不慎随石头一同掉下四米多高的保坎下，致使钟其银左桡骨骨折、腹腔内出血，当场失血性休克。2013年7月26日，昭通市人力资源和社会保障局（以下简称人社局）昭人社工（2013）1031号认定工伤决定书认定，钟其银受伤为工伤。2014年2月18日，云南省昭通市劳动鉴定委员会（以下简称鉴定委员会）昭劳鉴（2014）63号关于钟其银同志劳动能力鉴定结论的通知，钟其银的伤残鉴定为捌级，未达到护理等级；认定钟其银与吉庆公司存在劳动关系，钟其银在工作中受伤，人社局认定为工伤，鉴定委员会对钟其银受伤评定为捌级伤残，钟其银应享受工伤保险待遇；裁决由吉庆公司一次性支付钟其银一次性伤残补助金34595元（3145元／月×11月）、一次性工伤医疗补助金18870元（3145元／月×6月）、一次性伤残就业补助金56610元（3145元／月×18月）及住院期间护理费1600元（50元／天×32天）、住院期间伙食补助费640元（20元／天×32天）和停工留薪期工资37740元（3145元／月×12月）、鉴定费300元、车旅费320元。证实2014年5月27日，仲裁委员会作出的裁决书已于2014年6月10日送达给吉庆公司，起诉未超法定期限。
2、葛洲坝集团黄码公路第二标段劳务施工合同、安全协议书各1份，记载甲方为黄码路二标段亚龙公司项目部，乙方签字捺印为周某某，工程名称为黄码路二标，工程地点为大鲁机、小鲁机、黄泥坡。劳务施工合同尾部甲方为陆开霰签名并加盖黄码路二标段亚龙公司专用章印章。劳务施工安全协议尾部甲方写有黄码路二标并加盖黄码路二标段亚龙公司专用章印章，甲方代表打印为陆开霰，施工点写有大、小鲁机、黄泥坡字样。证实葛洲坝集团将黄码路二标的大鲁机、小鲁机、黄泥坡的工程发包给周某某。
经质证，被告钟其银对原告吉庆公司提供的第一项证据无异议；第二项证据的甲方是黄码路二标段亚龙公司项目部，工程标题是葛洲坝集团，乙方是周某某。因此，甲方无签订合同主体资格，与本案无关，不能证明工程位于K87＋50段工地。
被告钟其银对其答辩理由，向本院提交了下列证据：
1、永善县人力资源和社会保障局的工伤申请受理决定书1份，证明2013年6月4日，钟其银向永善县人力资源和社会保障局申请的工伤认定，符合受理条件，永善县人力资源和社会保障局已受理。
2、人社局昭人社工（2013）1031号认定工伤决定书1份，证明2013年3月4日11时许，钟其银在吉庆公司承建的大兴镇黄码路第七工区K87＋50段作业时，搬石头摔伤，经永善县中医院诊断为左桡骨骨折、腹腔内出血、失血性休克。2013年6月4日，钟其银向永善县人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。2013年7月26日，人社局认定钟其银受到的事故伤害属于工伤认定范围，予以认定为工伤；吉庆公司未依法为钟其银缴纳工伤保险，钟其银的工伤保险基金不予支付。
3、鉴定委员会昭劳鉴（2014）63号关于钟其银同志劳动能力鉴定结论的通知1份，证明钟其银2013年3月4日因工致左侧尺桡骨远端骨折，畸形愈合；肝破裂、胰腺破裂修补缝合术后，伤残评定为捌级，未达到护理等级。
证实上述证据均在法定期限内送达吉庆公司，吉庆公司未提出异议。
经质证，原告吉庆公司对被告钟其银提供的第一项、第三项证据无异议；第二项证据不予以认可，认为被告钟其银与吉庆公司不存在劳动关系，吉庆公司收到工伤认定后，未引起高度重视，至今未提起复议或诉讼。
在诉讼过程中，本院依原告吉庆公司申请，调取了下列证据：
1、溪洛渡水电站ＸＸ至码口四级公路工程施工合同复印件1份，证明工程承包人甲方为葛洲坝集团公司溪洛渡水电站黄码公路项目部，劳务分包人乙方为亚龙公司，工程名称为溪洛渡水电站ＸＸ至码口四级公路工程，工程地点为云南省永善县，签订日期为2011年6月30日。证实施工单位和用人单位的事实。
2、调查周某某的笔录1份，证明他与亚龙公司签订劳务施工合同、安全协议书，在亚龙公司处承包工程。钟其银属给他做工，在他工地受伤。他未与钟其银签订书面用工合同，根据工程完成情况，由亚龙公司支付他工程款，他又按工人工作情况支付工人工程款。
3、调查刘某某的笔录1份、刘某某的居民身份证复印件1份，证明他与钟其银等人给周某某做工，钟其银搬石头时随石头滚下档墙，致使钟其银受伤。
4、调查王某某的笔录1份、王某某的居民身份证复印件1份，证明他与周某某属朋友关系。他曾看见周某某与亚龙公司签订的黄码路二标段的工程合同。黄码路二标段做工的人比较多，周某某属其中之一，钟其银是给周某某做工，听说钟其银搬石头时受伤，他与周某某还去医院看望。
经质证，原告吉庆公司对其申请法院调取的证据无异议。
被告钟其银对原告吉庆公司申请法院调取的第一项证据的真实性无异议，认为与本案无关，因亚龙公司承包工程后，将工程逐段分包，周某某承包工程属其中一段；第二项至第四项证据证实他受伤属实外，证实的其余事实不客观真实，是原告吉庆公司的证人帮原告吉庆公司推脱责任。
本院依职权在仲裁委员会调取了下列证据：
1、仲裁委员会永劳裁字（2014）第13号裁决书、送达回证复印件各1份，与原告吉庆公司提供的第一项证据一致。
2、劳动争议仲裁申请书、答辩状复印件各1份，证明钟其银向仲裁委员会申请劳动争议仲裁，吉庆公司进行了答辩。
3、人社局昭人社工（2013）1031号认定工伤决定书复印件1份，与被告钟其银提供的第二项证据一致。
4、鉴定委员会昭劳鉴（2014）63号关于钟其银同志劳动能力鉴定结论的通知复印件1份，与被告钟其银提供的第三项证据一致。
5、私营企业登记基本信息复印件1份，证明吉庆公司属自然人出资有限责任公司，经营范围为建材、电子产品、化工产品（危险品除外）销售；土石方工程的施工；室内装饰。
6、永善县中医院出院证、诊断证明书、首次病程记录、血液细胞分析检验报告单、CT检查报告单复印件各1份，证明钟其银于2013年3月4日至2013年4月5日在永善县中医院住院治疗，经诊断为左桡骨骨折、腹腔内出血、失血性休克。
7、永善县中医院DR检查报告单复印件1份，证明2013年3月4日，钟其银经DR检查左腕关节正侧位为左桡骨远端粉碎性骨折，对位对线差，无骨痂生长；左尺骨茎突骨折，对位对线差，无骨痂生长。
8、永善县中医院手术记录复印件1份，证明2013年3月4日，永善县中医院对钟其银行外伤性肝破裂修补术、胰腺挫裂伤缝合术、腹腔冲洗引流术。
9、EMS全球邮政特快专递、2345快递查询复印件各1份，证明2014年2月27日，夏应均邮寄鉴定委员会昭劳鉴（2014）63号关于钟其银同志劳动能力鉴定结论的通知给吉庆公司的法定代表人谢吉庆，郭辉于2014年3月3日签收。
10、云南省非税收入收款收据（银行代收）复印件1份，证明钟其银交纳鉴定费300元。
11、云南省国家税务局通用定额发票复印件3份、收款收据复印件1份，证明钟其银用去住宿费160元。
12、云南省地方税务局通用机打发票复印件3份，证明钟其银用去交通费190元。
13、云南省人力资源和社会保障厅关于调整最低工资标准的通知（2013）、全省各类地区最低工资标准对应表打印件各1份，证明云南省一类地区、二类地区、三类地区的月、小时最低工资标准。
14、葛洲坝集团黄码公路第二标段项目部项目管理（2011）001号关于机构调整和人事任命的决定复印件1份，证明葛洲坝集团黄码公路第二标段项目部对黄码路工程的机构进行调整，并对人事进行了任命。落款打印葛洲坝集团黄码路第二标段项目部加盖黄码路二标段亚龙公司项目专用章印章。
15、葛洲坝集团黄码公路第二标段劳务施工合同、安全协议复印件各1份，与原告吉庆公司提供的第二项证据一致。
16、仲裁委员会庭审笔录复印件1份，证明钟其银诉吉庆公司工伤赔偿案的庭审情况。
17、云南省人力资源和社会保障厅关于省直管理单位工伤职工住院伙食补助费和统筹地区以外就医交通食宿费标准的通知打印件1份，证明职工住院治疗工伤的伙食补助费、交通费及食宿费标准。
经质证，原告吉庆公司对本院依职权调取的第三项证据有异议，质证意见与被告钟其银提供的第二项证据质证意见一致；对其余证据无异议。
被告钟其银对本院依职权调取的第十四项证据有异议，认为与本案无关联性；第十五项证据质证意见与原告吉庆公司提供的第二项证据的质证意见一致；对其余证据无异议。
通过各方当事人对上述证据的质证，本院认为，原告吉庆公司提供的第一项证据，被告钟其银提供的第一项、第三项证据，本院依职权调取的第一项、第二项、第四项至第十三项、第十六项、第十七项证据，原、被告均无异议，本院予以采信。
原告吉庆公司提供的第二项证据，本院依原告吉庆公司申请调取的第二项、第四项，本院依职权调取的第十五项证据，证实黄码路二标段亚龙公司项目部将黄码路二标位于大鲁机、小鲁机、黄泥坡的劳务发包给周某某施工，不能证实工程位于黄码路二标段第七工区K87＋50段工地，与本案无关，本院不予采信。
被告钟其银提供的第二项证据及本院依职权调取的第三项证据，属生效法律文书，本院予以采信。本院依原告吉庆公司申请调取的第二项至第四项证据证实被告钟其银给周某某做工，与被告钟其银提供的第二项及本院依职权调取的第三项证据相互矛盾，原告吉庆公司也未有依据证实被告钟其银提供的第二项证据及本院依职权调取的第三项证据已被撤销或改变，故本院不予采信。
本院依原告吉庆公司申请调取的第一项证据，证实葛洲坝集团公司溪洛渡水电站黄码公路项目部将溪洛渡水电站ＸＸ至码口四级公路工程劳务分包给亚龙公司施工，与本案无关，本院不予采信；本院依职权调取的第十四项证据，属葛洲坝集团黄码公路第二标段项目部或亚龙公司对机构调整和人事任命文件，与本案无关联，本院不予采信。
根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：
2013年3月4日11时许，被告钟其银在原告吉庆公司承建的大兴镇黄码公路第七工区K87＋50段作业时，搬石头摔伤。2013年3月4日，被告钟其银在永善县中医院住院治疗，行外伤性肝破裂修补术、胰腺挫裂伤缝合术、腹腔冲洗引流术后，于2013年4月5日出院。经永善县中医院诊断为左桡骨骨折、腹腔内出血、失血性休克。
2013年6月4日，永善县人力资源和社会保障局受理被告钟其银的工伤认定申请。2013年7月26日，人社局昭人社工（2013）1031号认定工伤决定书认定被告钟其银为工伤，原告吉庆公司未依法为被告钟其银缴纳工伤保险，被告钟其银的工伤保险基金不予支付。原告吉庆公司与被告钟其银收到认定工伤决定书后，在法定期限内未申请行政复议或提起行政诉讼，认定工伤决定书已发生法律效力。
2014年2月18日，鉴定委员会昭劳鉴（2014）63号关于钟其银同志劳动能力鉴定结论的通知，认定被告钟其银的伤残为捌级，未达到护理等级。原告吉庆公司与被告钟其银收到后，在法定期限内未再次提出鉴定申请，鉴定结论已生效。被告钟其银用去鉴定费300元、交通费190元、住宿费160元。
2014年4月13日，被告钟其银向仲裁委员会申请仲裁。仲裁委员会受理后，于2014年4月22日向原告吉庆公司送达了申请书副本及应诉通知书。2014年5月12日，原告吉庆公司进行了答辩。被告钟其银与原告吉庆公司提供了相关证据材料，仲裁委员会于2014年5月14日开庭审理。2014年5月27日，仲裁委员会以永劳裁字（2014）第13号裁决书认定被告钟其银与原告吉庆公司存在劳动关系，裁决由原告吉庆公司一次性支付被告钟其银一次性伤残补助金34595元（3145元／月×11月）、一次性工伤医疗补助金18870元（3145元／月×6月）、一次性伤残就业补助金56610元（3145元／月×18月）及住院期间护理费1600元（50元／天×32天）、住院期间伙食补助费640元（20元／天×32天）和停工留薪期工资37740元（3145元／月×12月）、鉴定费300元、车旅费320元；工伤保险待遇支付完毕后，原告吉庆公司与被告钟其银终止劳动关系。
本院认为，原告吉庆公司与被告钟其银之间是否存在劳动关系，是本案的争议焦点。根据现有法律框架，在司法审查前，对关联者是否构成劳动关系的确认途径，除自愿协商外有两种：其一，社会劳动保障部门在作出申请者是否构成工伤的决定时同时认定；其二，由劳动争议仲裁委员会在仲裁时确认。这两种确认途径是司法审查的前置程序。人民法院虽对劳动关系的确认具有最终的司法审查权，但审查的程序法并不相同：前者是在行政诉讼中予以审查，后者是在民事诉讼中进行审查。认定工伤决定书认定被告钟其银在原告吉庆公司的工地上受伤系工伤，该认定系社会劳动保障部门根据法律规定的授权，在其职权范围内作出的具体行政行为。根据行政复议法或行政诉讼法的规定，认定工伤决定书所认定的用人单位可在接到认定工伤决定书之日起60日内或3个月内申请行政复议或提起行政诉讼。但原告吉庆公司未通过相应的救济，视为其放弃救济权利。对于应通过行政诉讼予以最终审查的认定工伤决定书，人民法院不能在民事诉讼中进行审查。现认定工伤决定书系生效的法律文书，其中涉及的申请主体、用人单位及工伤决定，本院应予采信。被告钟其银在与原告吉庆公司形成劳动关系期间发生工伤，依法应享受相应的工伤医疗待遇和工伤保障待遇。因原告吉庆公司未依法为被告钟其银缴纳工伤保险，故本应由工伤保险基金支付的相应费用，由原告吉庆公司承担责任。原告吉庆公司诉请本院确认与被告钟其银之间不存在劳动关系及不支持相应的工伤保险待遇的主张，本院不予支持。本案是对被告钟其银应享受工伤待遇的综合审查，故被告钟其银在申请仲裁时曾提出终止劳动关系的主张，视为其延续的意思表示。诉讼过程中，原告吉庆公司与被告钟其银对一次性伤残补助金34595元（3145元／月×11月）、一次性工伤医疗补助金18870元（3145元／月×6月）、一次性伤残就业补助金56610元（3145元／月×18月）及住院期间护理费1600元（50元／天×32天）、住院期间伙食补助费640元（20元／天×32天）和鉴定费300元、车旅费320元无异议，本院予以确认；对于停工留薪期工资37740元（3145元／月×12月），符合《工伤保险条例》第三十三条的规定，本院依法确认。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项，《工伤保险条例》第三十条第一款、第四款、第三十三条第一款、第二款、第三十七条、第六十二条第二款的规定，判决如下：
一、终止原告永善县吉庆装饰建材工程有限公司与被告钟其银之间的劳动关系。
二、原告永善县吉庆装饰建材工程有限公司支付被告钟其银一次性伤残补助金34595元、一次性工伤医疗补助金18870元、一次性伤残就业补助金56610元，合计110075元。
三、原告永善县吉庆装饰建材工程有限公司支付被告钟其银停工留薪期工资37740元、住院期间护理费1600元、住院期间伙食补助费640元、鉴定费300元、车旅费320元，合计40600元。
上述第二、三项给付内容，限本判决生效后15日内履行完毕。
案件受理费减半收取5元，由原告永善县吉庆装饰建材工程有限公司负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若原告永善县吉庆装饰建材工程有限公司不自动履行本判决，被告钟其银可在本判决规定履行期限届满后的二年内向本院申请强制执行。
审判员 张 炼
二〇一四年九月九日
书记员 郑翔丹