宁夏回族自治区银川市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）银刑终字第265号
原公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王阿勇，男，1976年6月17日出生于甘肃省民勤县，汉族，初中文化，个体，户籍所在地内蒙古自治区阿拉善盟阿拉善左旗。2014年1月13日因犯危险驾驶罪被内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院判处拘役一个月，并处罚金人民币八千元。2015年1月13日涉嫌贩卖毒品罪被刑事拘留，同年2月17日被执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
辩护人祁施诺，宁夏沙都律师事务所律师。
宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院审理银川市兴庆区人民检察院指控原审被告人王阿勇犯贩卖毒品罪一案，于2015年9月29日作出（2015）兴刑初字第529号刑事判决。在法定期限内，原审被告人王阿勇不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年12月8日公开开庭审理了本案，银川市人民检察院指派代理检察员陈福江出庭履行职务，上诉人王阿勇及其辩护人祁施诺到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
一、2015年1月12日16时许，被告人王阿勇在银川市兴庆区湖滨街建材巷小木屋酒吧被民警带走途中，将其随身携带的甲基苯丙胺（净重32.88克）塞进其乘坐的蒙M362**号轿车驾驶座后的储物袋内，被公安机关查获，从王阿勇处缴获甲基苯丙胺32.88克，扣押现金15000元、吸毒工具一副、锡纸两盒、打火机三个、机动车驾驶证一本、手机四部（苹果5S金色智能手机一部、三星滑盖手机一部、中国移动4G定制版白色直板智能手机一部、VIVO白色直板智能手机一部），从张某某处扣押绿色塑料封面笔记本一本、从王某甲处扣押小铁盒一个（内装若干塑料包装袋）、电子称一台（黑色表面有苹果标志）。
二、2014年11月29日，被告人王阿勇在内蒙古阿拉善左旗巴彦浩特镇后西花园小区，以100元的价格向高某某贩卖甲基苯丙胺一包。
三、2014年12月2日，被告人王阿勇在内蒙古阿拉善左旗巴彦浩特镇后西花园小区，以100元的价格向高某某贩卖甲基苯丙胺一包。
四、2014年12月22日，被告人王阿勇向绰号叫“三毛”的男子贩卖甲基苯丙胺二包。
五、2014年12月24日，被告人王阿勇在内蒙古阿拉善左旗巴彦浩特镇后西花园小区向高某某贩卖甲基苯丙胺一包。
另查明，2014年1月13日，王阿勇因犯危险驾驶罪被内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院判处拘役一个月，并处罚金人民币八千元。
原判认定上述事实，有经一审庭审举证、质证的物证、受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、搜查证及搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及照片、毒品检验鉴定报告及鉴定意见通知书、称量笔录及照片、银川市禁毒工作领导小组办公室毒品收据、从张某某处扣押绿皮笔记本内容照片、手机聊天记录截图图片12张、证人闫某某、王某甲、高某某、张某某、郭某某、王某乙的证言、被告人王阿勇在公安机关的供述、王阿勇户籍证明、抓获经过及情况说明、刑事判决书等证据予以证实。
原判认为，被告人王阿勇违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人王阿勇犯贩卖毒品罪的罪名成立。被告人王阿勇贩卖毒品甲基苯丙胺32.88克，对被告人王阿勇应处七年以上有期徒刑，并处罚金。对公诉机关指控的第一起犯罪事实，被告人王阿勇提出公安机关从蒙M362**号轿车内查获的32.88克甲基苯丙胺不是其放入的辩解意见及被告人王阿勇的辩护人提出的该起犯罪事实不清、证据不足的辩护意见，经查，证人闫某某与本案被告人王阿勇及证人张某某、王某甲均不认识，与本案无利害关系，证人闫某某的证言与证人王某甲的证言能够互相印证，证实被告人王阿勇上车后，将装有32.88克甲基苯丙胺的黑兰州烟盒放入主驾驶座后背储物袋的事实，结合本案其他证据，能够证实公诉机关该起指控事实成立，故对被告人王阿勇及其辩护人的相应辩解及辩护意见不予采纳。公诉机关指控的第二、三、四起犯罪事实，被告人王阿勇辩解其未实施过及被告人王阿勇的辩护人提出该三起指控事实不清、证据不足、不能成立的辩护意见，经查，公诉机关指控的该三起犯罪事实，有从张某某处扣押的笔记本记录（记录内容为11月29日：刘黄毛2大，欠300；高黑子，100；12月2日：高黑子，100；……12月22日：三毛，2小；12月23日：……12月24日：高黑子，1小……）、证人高某某的证言及证人张某某的证言予以证实，能够认定被告人王阿勇向高某某贩卖该三次毒品的事实成立，故对被告人王阿勇及其辩护人提出的相应辩解及辩护意见不予采纳，按照笔记本记录的时间、金额及次数认定公诉机关指控的该三起犯罪事实的时间、金额及次数。公诉机关指控的第五起犯罪事实，被告人王阿勇辩称其系帮助绰号为“三毛”的男子与货主联系购买毒品，其未实施贩卖毒品，因被告人王阿勇系同时与贩毒者、购毒者同谋，联络促成双方交易，故应当认定为贩卖毒品罪的共犯，故对被告人王阿勇的该辩解意见不予采纳，按照笔记本记录的时间、金额及次数认定公诉机关指控的该起犯罪事实的时间、金额及次数。该起犯罪中，被告人王阿勇起辅助作用，系从犯，依法可从轻处罚，故对被告人王阿勇的辩护人提出的相应辩护意见予以采纳。为了维护社会秩序，保障国家对毒品的管理制度和公民的身体健康不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：被告人王阿勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币四万元；公诉机关随案移交的现金15000元、吸毒工具一副、锡纸两盒、打火机三个、手机四部（苹果5S金色智能手机一部、三星滑盖手机一部、中国移动4G定制版白色直板智能手机一部、白色VIVO直板智能手机一部），小铁盒一个（内装若干塑料包装袋）、电子称一台（黑色表面有苹果标志），依法予以没收。
上诉人王阿勇及其辩护人的上诉理由和辩护意见，从蒙M362**号轿车内查获的32.88克甲基苯丙胺的犯罪事实暨原判认定的第一起犯罪事实不清、证据不足；王阿勇向“高黑子”贩卖毒品的事实暨原判认定的第二、三、五起犯罪事实不清；王阿勇向“三毛”贩卖毒品的事实暨原判认定的第四起犯罪事实不清、证据不足，请求二审法院依法改判。
二审出庭履行职务的检察人员认为，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明：
一、2015年1月12日16时许，被告人王阿勇在银川市兴庆区湖滨街建材巷小木屋酒吧被民警带走途中，将其随身携带的甲基苯丙胺（净重32.88克）塞进其乘坐的蒙M362**号轿车驾驶座后的储物袋内，被公安机关查获，从王阿勇处缴获甲基苯丙胺32.88克，扣押现金15000元、吸毒工具一副、锡纸两盒、打火机三个、机动车驾驶证一本、手机四部（苹果5S金色智能手机一部、三星滑盖手机一部、中国移动4G定制版白色直板智能手机一部、VIVO白色直板智能手机一部），从张某某处扣押绿色塑料封面笔记本一本、从王某甲处扣押小铁盒一个（内装若干塑料包装袋）、电子称一台（黑色表面有苹果标志）。
二、2014年11月29日，被告人王阿勇在内蒙古阿拉善左旗巴彦浩特镇后西花园小区，以100元的价格向高某某贩卖甲基苯丙胺一包。
三、2014年12月2日，被告人王阿勇在内蒙古阿拉善左旗巴彦浩特镇后西花园小区，以100元的价格向高某某贩卖甲基苯丙胺一包。
四、2014年12月24日，被告人王阿勇在内蒙古阿拉善左旗巴彦浩特镇后西花园小区向高某某贩卖甲基苯丙胺一包。
另查明，2014年1月13日，王阿勇因犯危险驾驶罪被内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院判处拘役一个月，并处罚金人民币八千元。
本院认定上述事实的证据与一审相同。
本案证据均经一、二审庭审举证、质证，证据来源、形式合法，内容客观、真实，且相互关联、相互印证，本院予以确认。
此外，上诉人王阿勇的辩护人在二审庭审期间出示了肖某某的书面证言一份，欲证明王阿勇未参与原判认定的第一起犯罪，经查，该份证据与本案审理查明的犯罪事实不符，本院不予认定。另，上诉人的辩护人提交的王阿勇户口本一份及税务登记证一份，欲证明王阿勇有十岁的女儿需要其抚养和其有正当职业的事实，上述证据与本案的犯罪事实无关。
本院认为，上诉人王阿勇违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。一审法院认定的原第一、二、三、五起犯罪事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。一审法院认定的原第四起犯罪事实仅有上诉人王阿勇的供述及张某某按王阿勇所述记载的记事本，该起犯罪证据不足，本院不予认定。对于上诉人及其辩护人提出的从蒙M362**号轿车内查获的32.88克甲基苯丙胺的犯罪事实暨原判认定的第一起犯罪事实不清、证据不足的上诉理由及辩护意见，经查，公安机关抓获王阿勇等人后，因现场系闹事街区，即将违法行为人带离现场，在询问证人王某甲后，根据王某甲提供的线索，公安人员依法从蒙M362**号轿车内驾驶座后面的储物袋搜查出有冰毒疑似物，侦查过程客观真实，程序合法，且证实上述事实的有证人闫某某、王某甲的证言、公安机关的情况说明等证据，能够相互印证，故对于上诉人及其辩护人的上述上诉理由和辩护意见不予采纳。对于上诉人及其辩护人提出的王阿勇向“高黑子”贩卖毒品的事实暨原判认定的第二、三、五起犯罪事实不清的上诉理由和辩解意见，经查，上诉人在公安机关的供述、从张某某处扣押的记账本、证人高某某、张某某的证言等证据相互印证，能够认定上诉人王阿勇向高某某三次贩卖毒品的事实，故对于上诉人及其辩护人的该项上诉理由和辩护意见不予采纳。对于上诉人及其辩护人提出的王阿勇向“三毛”贩卖毒品的事实暨原判认定的第四起犯罪事实不清、证据不足的上诉理由和辩护意见，与二审审理查明的事实相符，本院予以采纳。综上，原审判决认定部分事实不清，量刑不当，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第五十二条之规定，判决如下：
一、维持宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2015）兴刑初字第529号刑事判决中第二项，即随案移交的现金15000元、吸毒工具一副、锡纸两盒、打火机三个、手机四部（苹果5S金色智能手机一部、三星滑盖手机一部、中国移动4G定制版白色直板智能手机一部、白色VIVO直板智能手机一部），小铁盒一个（内装若干塑料包装袋）、电子称一台（黑色表面有苹果标志），依法予以没收。
二、撤销宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2015）兴刑初字第529号刑事判决中第一项，即被告人王阿勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币四万元。
三、上诉人王阿勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币三万八仟元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2015年1月13日至2025年7月12日）。
本判决为终审判决。
审 判 长 李根贤
审 判 员 李 刚
代理审判员 杨巧玲
二〇一五年十二月二十一日
书 记 员 刘铧之
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条、走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
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