宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁02民终12号
上诉人（原审被告）买治家，男，1963年3月10日出生，回族，住石嘴山市惠农区。
委托代理人李会红，女，1968年4月12日出生，回族，住石嘴山市惠农区，系买治家妻子。
被上诉人（原审原告）马俊，男，1974年1月31日出生，回族，住银川市兴庆区。
委托代理人孙书贤，惠农区中街法律服务所法律工作者。
原审被告吴爱宁，男，1980年9月3日出生，回族，原住石嘴山市惠农区。现下落不明。
上诉人买治家因与被上诉人马俊、原审被告吴爱宁民间借贷纠纷一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院（2015）石惠民初字第696号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月11日受理后，依法组成合议庭，于2016年5月6日公开开庭进行了审理。上诉人买治家及其委托代理人李会红，被上诉人马俊及其委托代理人孙书贤到庭参加诉讼。原审被告吴爱宁经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院查明，吴爱宁、买治家共同向马俊借款100000元并于2014年11月3日向马俊出具欠条一张，因吴爱宁、买治家未偿还借款，双方纠纷成诉。2015年4月14日，马俊诉至法院，请求：判令吴爱宁、买治家支付马俊借款100000元；诉讼费用由吴爱宁、买治家承担。
原审法院认为，债务应当清偿。吴爱宁、买治家欠马俊借款有借条为证，故对马俊要求吴爱宁、买治家返还借款100000元的诉讼请求予以支持。吴爱宁、买治家经合法传唤未到庭，视为其放弃答辩、举证、质证、陈述、辩论的诉讼权利，由此产生的不利后果由吴爱宁、买治家负担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：吴爱宁、买治家于判决生后五日内一次性返还马俊借款100000元。案件受理费2300元，公告费600元，合计2900元，由吴爱宁、买治家负担。
宣判后，买治家不服原审判决，向本院提起上诉，请求二审法院依法撤销原审判决，改判驳回马俊的原审诉讼请求；诉讼费用由马俊负担。事实和理由：1、原审认定买治家与吴爱宁共同向马俊借款100000元，与事实不符。本案涉及的借款是吴爱宁向马俊所借，买治家作为担保人在还款协议书上担保人处签名，并在欠条上签名。借款协议书是否履行，买治家不知道。马俊将涉案借款转账支付，马俊应当提供转账凭条。2、买治家有新的证据，证实买治家在本案中是保证人而非共同借款人，应当承担一般保证责任。
马俊辩称，原审认定事实清楚，买治家的上诉理由不能成立，请求二审法院维持原审判决。
买治家在二审审理期间提交还款协议一份，证实：1、借款是吴爱宁向马俊借的；2、吴爱宁以其房屋为借款提供抵押；3、买治家只是担保人并非共同借款人。
马俊的质证意见是该还款协议没有马俊的签名，对还款协议不认可。马俊在二审庭审陈述：2014年11月3日借条载明的“按协议将此款还清后撤回”中的“协议”就是买治家当庭提交的还款协议。2016年5月17日，法庭向马俊核实案情时，马俊陈述：2014年11月3日，让吴爱宁、买治家共同给马俊打了借条，当时担心吴爱宁还不了钱，就让吴爱宁、买治家给我签了一个还款协议，并且让买治家在担保人处签字，为这笔钱担保。
马俊在二审审理期间提交以下证据：银行卡取款业务回单两张。证实：借款人买治家借款100000元的事实。
买治家对载明交易日期为2014年4月3日的银行卡取款业务回单，认为其没有银行卡取款业务回单载明的银行卡号，也没有收到30000元；对另一张银行卡取款业务回单，认为看不清载明的内容，不予认可。
本院对买治家、马俊提交的证据认定如下：买治家提交的还款协议，具有真实性、合法性、关联性，该还款协议能够证实涉案借款的借款人是吴爱宁、担保人是买治家等，本院予以采信。马俊提交的银行卡取款业务回单两张，对载明交易日期为2014年4月3日的银行卡取款业务回单，能够证实马俊向买治家转款3万元，本院予以采信；另一张银行卡取款业务回单，因其载明的内容无法辨认，本院不予采信。
二审经审理查明，2014年4月3日，马俊给买治家转账96000元，吴爱宁给马俊支付2014年5月、6月两个月的利息，每个月利息是4000元。2014年11月3日，吴爱宁、买治家向马俊出具借条，内容为：“今借到马俊现金拾万元整，按协议将此款还清后撤回。借款人：吴爱宁买治家。同日，吴爱宁、买治家向马俊出具还款协议，内容为：“借款人吴爱宁欠马俊壹拾万元整，吴爱宁以平建家园12号楼1单元401房产作为抵押给马俊。还款日期自2015年3月1日至2015年12月31日止全部还清，每月还款壹万壹元整。自2014年11月3日还款人如有其他意外和还款期如有违约，担保人买治家承担偿还所有债务，将以买治家的房产作为担保。如每月不能按时还款或拖欠，将有买治家从欠款壹拾万元起从头偿还。本协议壹式叁份，每人各执壹份，如有违约买治家承担一切法律责任。借款人：吴爱宁，担保人买治家。”马俊为追要借款诉至法院。
本院认为，本案双方当事人在二审诉讼中争议的焦点问题是：1、买治家是涉案借款的担保人还是共同借款人？2、涉案借款的数额认定问题？
（一）关于买治家是涉案借款的担保人还是共同借款人的问题。买治家在二审提交的还款协议，及马俊陈述让买治家在该还款协议担保人处签字，为这笔钱担保。能够证实涉案借款借款人是吴爱宁、担保人是买治家。该还款协议对保证方式约定不明确，依照《中华人民共和国担保法》第十九条规定，买治家对涉案借款在保证期间内应当按照连带责任保证承担保证责任，其承担清偿责任后，有权向吴爱宁追偿。综上所述，买治家是涉案借款的保证人，保证的方式为连带责任保证，买治家上诉主张非共同借款人的意见能够成立，本院予以支持。买治家上诉主张保证的方式为一般保证的意见不能成立，本院不予支持。
（二）关于涉案借款的数额认定问题。
马俊、买治家在二审均陈述，2014年4月3日，马俊给买治家转账96000元，吴爱宁给马俊支付2014年5月、6月两个月的利息，每个月利息是4000元。依照《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条规定，经本院核实剩余借款本金为91542.78元（详见判决书所附借款计算清单），吴爱宁应予返还。
综上，因当事人在二审提交新证据导致案件事实发生变化，原审法院认定事实部分错误，判决结果错误。吴爱宁经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃答辩、举证、质证、陈述、辩论的诉讼权利，应承担相应的法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条第一款、第二十六条、第三十一条、《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院（2015）石惠民初字第696号民事判决；
二、原审被告吴爱宁于本判决生效后十日内返还被上诉人马俊借款91542.78元；
三、上诉人买治家对上述借款承担连带清偿责任。其承担清偿责任后，有权向原审被告吴爱宁追偿。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2300元，由被上诉人马俊负担195元，由原审被告吴爱宁、上诉人买治家负担2105元，公告费600元，由原审被告吴爱宁、上诉人买治家负担；二审案件受理费2300元，由被上诉人马俊负担195元，由原审被告吴爱宁、上诉人买治家负担2105元，公告费600元，由原审被告吴爱宁、上诉人买治家负担。
本判决为终审判决。
审判长 王绍军
审判员 闫 莉
审判员 程改焕
二〇一六年五月十九日
书记员 马会如
附：借款计算清单
1、借款本金为9600元。吴爱宁给马俊支付2014年5月的利息4000元，应支付利息不得超过银行同类贷款利率的四倍，96000元×（22.4%÷12）×1＝1792元。多支付利息4000元—1792元＝2208元，应冲抵借款本金。
2、剩余借款本金96000元—2208元＝93792元。吴爱宁给马俊支付2014年6月的利息4000元，应支付利息不得超过银行同类贷款利率的四倍，93792元×（22.4%÷12）×1＝1750.78元。多支付利息4000元—1750.78元＝2249.22元，应冲抵借款本金，还剩借款本金93792元—2249.22元＝91542.78元。
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第一百九十六条?借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
《中华人民共和国担保法》
第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。
在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》
第六条民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：??（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；??（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
......。
第一百七十四条?第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。