黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黑02民终1779号
上诉人（原审被告）：齐齐哈尔市昊方物业管理有限公司，住所地黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区新乐街9号。
法定代表人：夏跃国，该公司总经理。
委托诉讼代理人：ＸＸ荣。
被上诉人（原审原告）：杨淑华，住齐齐哈尔市。公民身份号码：×××。
上诉人齐齐哈尔市昊方物业管理有限公司（以下简称昊方物业公司）因与被上诉人杨淑华劳动争议纠纷一案，不服齐齐哈尔市龙沙区人民法院（2016）黑0202民初12号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月5日立案后，依法组成合议庭，昊方物业公司委托诉讼代理人ＸＸ荣，杨淑华及其委托诉讼代理人周丽春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
昊方物业公司上诉请求：依法撤销齐齐哈尔市龙沙区人民法院（2016）黑0202民初12号民事判决，一、二审案件诉讼费由杨淑华承担。事实和理由：2013年至2015年，根据昊方物业公司与杨淑华签订的保洁合同，昊方物业公司与杨淑华之间是一种承包或者承揽关系，而不是劳动关系也不是事实劳动关系。一审法院认定杨淑华在2015年4月前的平均工资为5，150.00元错误，因为昊方物业公司支付的是保洁承揽服务的报酬，而不是工资。由于昊方物业公司与杨淑华之间并不是劳动关系也不是事实劳动关系，因此杨淑华无权要求办理档案和社会保险关系转移手续。
杨淑华辩称，昊方物业公司称与杨淑华不是劳动关系的理由不能成立。因为杨淑华没有交纳承包费也没有自主经营、独立核算，更为重要的是杨淑华提供的劳动是用人单位昊方物业公司的业务组成部分。依据劳社部发（2005）12号《关于确定劳动关系有关事项的通知》规定，杨淑华与昊方物业公司是劳动关系。因昊方物业公司不能举证杨淑华领取工资的发放明细，应承担举证不能的后果。
杨淑华向一审法院起诉请求：要求确认与昊方物业公司之间存在事实劳动关系；昊方物业公司支付杨淑华解除劳动关系经济补偿金47，700.00元、支付失业保险金23，786.40元，合计71，486.40元；昊方物业公司出具《解除劳动合同证明》，并在15日内办理档案和社保关系转移手续。
一审法院认定事实：杨淑华于2006年8月17日开始在昊方物业公司从事保洁工作，双方未签订书面劳动合同。2013年10月，双方签订保洁合同书，合同履行期限为2013年10月15日至2014年10月14日，合同约定：“保洁服务范围为2号楼6个单元楼道的保洁和地下车库保洁。费用为每年57，600.00元。合同中并对双方权利义务、保洁质量、保洁员工作纪律、保洁员的工作时间等作出相应约定。”2014年10月双方另行签订保洁合同书一份，合同履行期限为2014年10月15日至2015年10月14日，该合同除费用变更为每年63，600.00元外，其它约定与2013年双方签订合同内容一致。2015年3月23日杨淑华被解聘。2015年4月14日，昊方物业公司向杨淑华发出书面通知，要求杨淑华限期搬离占用的办公室。杨淑华向劳动部门提出申请，要求昊方物业公司给付经济补偿金和失业保险金，并由昊方物业公司出具解除劳动合同证明书，办理档案移交手续。经齐齐哈尔市龙沙区劳动人事争议仲裁委员会齐龙劳人仲字（2015）第18号仲裁裁决书认定，双方不是事实劳动关系，驳回杨淑华的仲裁申请。另查明，杨淑华自2006年8月17日在昊方物业公司工作时月工资为500.00元，后陆续增加工资至2013年10月15日月工资为1，190.00元。2013年10月15日至2014年10月15日月工资为5，000.00元。2014年10月15日至2015年4月15日月工资为5，300.00元。一审法院认为，杨淑华在昊方物业公司工作多年，双方虽未签订书面劳动合同，但已形成事实劳动关系。双方于2014年、2015年签订的保洁合同书，约定杨淑华负责昊方物业公司的保洁工作。此期间，杨淑华按昊方物业公司要求完成其安排的工作，报酬由昊方物业公司支付，杨淑华提供的劳务是昊方物业公司单位业务的组成部分，该合同书的内容，是“责、权、利”相统一的一种管理制度，未改变昊方物业公司与杨淑华的隶属关系，其实质是双方履行劳动合同的一种方式。而承包关系是承包者交纳承包费用，对企业进行经营管理、并承担经营风险及获取收益，独立核算，自负盈亏。劳动和社会保障部（现为人力资源和社会保障部）劳社部发（2005）12号《关于确定劳动关系有关事项的通知》规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。故昊方物业公司主张双方是承包关系与事实不符，不予采信。昊方物业公司与杨淑华解除劳动关系，属于劳动合同法规定中应当支付经济补偿金的情形，对杨淑华要求昊方物业公司给付经济补偿金的请求应予支持。劳动合同法于2008年1月1日实施，杨淑华请求经济补偿金应分段计算，即2006年8月17日至2007年12月31日按《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》规定，根据劳动者在本单位工作年限每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金，此段经济补偿金为月工资1，190.00元×2=2，380.00元；2008年1月1日至2015年4月按劳动合同法规定，经济补偿按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月的工资经济补偿。月工资是劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。杨淑华解除劳动合同前月工资为（5，000.00元×6+5，300.00×6）÷12=5，150.00元，此段经济补偿金为5，150.00元×7+5，150元÷2=38，625.00元。综上，昊方物业公司应支付杨淑华经济补偿金为2，380.00元+38，625.00元=41，005.00元。杨淑华请求给付的失业保险金属于社会保险，支付主体是失业保险经办机构，是在劳动者失业后按月发放给失业人员的失业保险待遇，如杨淑华在解除劳动关系后，无法办理失业登记并享受失业保险待遇，可另行向昊方物业公司主张权利。杨淑华要求昊方物业公司出具解除劳动合同证明并办理档案和社保关系转移手续符合法律规定，应予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第五十条、第九十七条之规定，判决：一、齐齐哈尔市昊方物业管理有限公司给付杨淑华经济补偿金41，005.00元；二、齐齐哈尔市昊方物业管理有限公司给杨淑华出具解除劳动关系证明，并在十五日内为杨淑华办理档案和社会保险关系转移手续；三、驳回杨淑华的其他诉讼请求。
二审中，杨淑华申请撤回诉讼请求中“要求昊方物业公司15日内办理档案和社保关系转移手续”。昊方物业公司同意杨淑华上述撤诉请求。本院对一审查明的事实予以认定。
本院认为，此案争议焦点是杨淑华与昊方物业公司是否存在劳动关系及杨淑华月工资数额。昊方物业上诉称2013年至2015年，根据昊方物业公司与杨淑华签订的保洁合同，昊方物业公司与杨淑华之间是一种承包或者承揽关系，而不是劳动关系也不是事实劳动关系。因杨淑华所从事的保洁工作是昊方物业公司的业务组成部分，且昊方物业公司2015年4月14日通知中明确表示杨淑华已被昊方物业公司解聘，已不属于单位员工。因此一审法院认定杨淑华与昊方物业公司存在事实劳动关系并无不当。关于杨淑华的工资，因保洁合同有明确约定，一审法院据以认定并无不当。因本院审理期间杨淑华提出申请撤回诉讼请求中“要求昊方物业公司15日内办理档案和社保关系转移手续”，昊方物业公司也同意杨淑华的撤诉请求，故本院对杨淑华的撤回诉讼请求部分予以准许。
综上所述，昊方物业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但因杨淑华提出撤回部分诉讼请求，本院对一审判决予以变更。依照《中华人民共和国民事讼诉法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十八条之规定，判决如下：
一、维持齐齐哈尔市龙沙区人民法院（2016）黑0202民初12号民事判决第一项、第三项。
二、变更齐齐哈尔市龙沙区人民法院（2016）黑0202民初12号民事判决第二项为：齐齐哈尔市昊方物业管理有限公司在本判决生效之日起十五日内为杨淑华出具解除劳动关系证明。
二审案件受理费10.00元，由齐齐哈尔市昊方物业管理有限公司承担
本判决为终审判决。
审判长 董春良
审判员 戚丽英
审判员 李立新
二〇一六年十二月二日
书记员 杨子旋