广东省东莞市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东一法寮民一初字第925号
原告谢坤财
委托代理人吴雄文，系广东万仁律师事务所律师。
被告东莞市凯凡实业有限公司，住所地：东莞市
法定代表人崔静茹。
委托代理人郑榕坤、梁钰润，分别系广东展豪律师事务所律师、律师助理。
谢坤财与东莞市凯凡实业有限公司（以下简称“凯凡公司”）劳动争议纠纷一案，双方均向本院提起诉讼，根据起诉时间先后，本院将谢坤财列为原告，凯凡公司列为被告。本院立案受理后，依法由代理审判员成瑶适用简易程序公开开庭进行了合并审理。原告谢坤财及其委托代理人吴雄文，被告凯凡公司的委托代理人郑榕坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告谢坤财诉称，原告于2012年11月17日入职被告处工作，任生产车间杂务工一职。工作期间，原告严格遵守被告的相关规定，按时完成工作任务。2013年8月18日16时许，原告在车间吊运板材时，被脱落的板钩击伤面部，经东莞市清溪医院诊断为：1、鼻骨粉碎性骨折、左额窦、左眼眶内侧壁骨折；2、上颌骨多发性、粉碎性骨折；3、双颧弓、左翼突外侧板骨折；4、左面部及鼻软组织挫裂伤。后经东莞市社会保障局认定为工伤，其劳动能力鉴定构成七级伤残，因被告未足额给原告购买工伤保险，导致原告不能足额获得工伤待遇。并且原告在被告处工作期间，被告拒不给原告购买养老保险，原告在与被告多次协商无果后，被迫于2014年7月8日�被告解除劳动合同。原告虽已依法申请了劳动仲裁，但裁决结果部分不当。护理费的标准应按原告妻子的实际工资损失计算，被告还应向原告支付高温津贴，被告厂房内虽有安装风扇，但是在机械车间内，大量的机械设备、电焊设备均会产生大量的热量，高温季节风扇不足以将温度降到33度以下。裁决书只认可年休假一年的时效，有悖法律之规定。故原告诉至法院，请求判令被告向原告支付：1、一次性伤残补助金差额27690元（3630元-1500元）×13个月；一次性伤残就业补助金90750元（3630元×25个月）；一次性工伤医疗补助金差额12758.4元（3630元-1503.6元）×6个月；以上合计131198.4元；2、停工留薪期间工资35000元（2013年8月18日至2014年5月28日）；3、护理费4068元（2013年8月18日至2013年9月17日、2014年3月24日至2014年4月4日共41天）；4、高温津贴1050元（从2012年11月17日至2014年7月8日�除劳动合同止）；5、年休假工资968元（从2012年11月17日至2014年7月8日）；6、解除劳动合同经济补偿金7260元（从2012年11月17日至2014年7月8日止）；以上各项合计179544.4元。
被告凯凡公司起诉并辩称，原告于2012年11月17日到被告处工作，担任生产车间杂物工一职，月基本工资1340元。2013年8月18日16时左右，原告在车间吊运板材过程中，被脱落的板钩击伤面部，被告随即将原告送至医院进行治疗。原告在停工养伤期间，被告支付了原告停工留薪期间的工资8000元、生活费2900元、体恤金8000元及鉴定费500元，共计19400元。后来，原告却向东莞市劳动人事争议仲裁院寮步仲裁庭提出申诉，被告不服仲裁裁决，原告的基本工资为1340元，被告一直是以现金形式向员工发放工资，根本不存在原告所主张的银行代发，而且原告的银行交易明细清单所示也不是被告的公司账户，并不能代表其工资水平；被告已经为原告办理了社会保险，从2013年3月至2014年4月期间按每月1500元共办理了三个险种，原告领取了一次性伤残补助金19500元，不存在一次性伤残补助金差额，而一次性伤残就业补助金也应按1500元每月的标准来计算；且被告已经向原告支付了停工留薪期间的工资及生活费等共计19400元，被告无需再重复支付停工留薪期工资及经济补偿金。综上，被告为维护自身合法权益，特诉至法院，请求判令如下：1、凯凡公司无需向谢坤财支付一次性伤残补助金27690元，一次性伤残就业补助金90750元，停工留薪期工资34364元，护理费2050元，经济补偿金7260元，年休假工资484元，共计162598元；2、本案诉讼费用由原告承担。
原告谢坤财对被告凯凡公司起诉的答辩意见与其起诉的内容意见一致。
经审理查明：谢坤财于2012年11月17日入职凯凡公�，任车间杂务工，凯凡公司已为谢坤财缴纳工伤保险和医疗保险，但未缴纳社会养老保险。2013年8月18日下午16时左右，谢坤财在单位车间吊运板材过程中受伤，被送至东莞市清溪医院住院治疗，于2013年9月17日出院，医嘱半年后复诊入院拆除钛板。2013年10月10日，东莞市社会保障局作出认定工伤决定书，将谢坤财的受伤事故认定为工伤。2014年3月24日，谢坤财到东莞市清溪医院住院治疗，于2014年4月4日出院。2014年4月15日，谢坤财到东莞市桥头医院住院治疗，于2014年5月15日出院。2014年5月28日，广东省劳动能力鉴定委员会作出省级劳动能力鉴定结论，鉴定谢坤财为七级伤残。2014年7月10日、2014年8月14日，东莞市社会保险基金管理中心作出职工因工伤伤亡补偿待遇支付决定，支付谢坤财一次性伤残补助金19500元、一次性工伤医疗补助金9021.6元。
2014年7月8日，原告�坤财以凯凡公司未足额和足项为其购买社会保险为由向东莞市劳动人事争议仲裁院寮步仲裁庭申请仲裁提出解除劳动关系，并请求凯凡公司支付：1、一次性伤残补助金差额27690元，一次性工伤医疗补助金差额12780元，一次性伤残就业补助金90750元；2、停工留薪期间工资35000元；3、护理费4068元。4、高温津贴1050元；5、年休假工资968元；6、解除劳动关系的经济补偿金7260元。以上合计179566元。仲裁庭作出东劳仲寮案字（2014）148号裁决书，裁决：一、确认双方之间的劳动关系已解除。二、由凯凡公司在收到本裁决书之日起五天内负责通知和支付谢坤财如下款项：1、一次性伤残补助金差额27690元；2、一次性伤残就业补助金90750元；3、停工留薪期工资：34364元；4、护理费：2050元；5经济补偿金：7260元；6、年休假工资：484元。三、驳回谢坤财的其它仲裁请求。谢坤财、凯凡公�均不服仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。
另，庭审中双方确认：1、谢坤财的停工留薪期间为2013年8月18日至2014年5月28日，该期间凯凡公司已支付谢坤财工资10900元；2、谢坤财被护理的时间为41天，凯凡公司没有支付过护理费；3、谢坤财自入职以来未休过年休假；4、谢坤财工作的场地为一层楼的铁皮厂房，内置大功率设备，主要工作为电焊、切割、油漆。
双方对谢坤财受伤前的月平均工资数额存在争议，谢坤财主张为3630元，提交了银行明细证明其2013年6月工资为3619元、2013年7月工资为3642元，并称其工资构成为底薪及加班费，底薪为100元／天，加班费为15元／小时；凯凡公司则主张月平均工资为1800元，底薪为1340元／月，并否认通过银行转账形式发放过工资。
以上事实，有原告谢坤财提交的仲裁裁决书及送达回证、工伤决定书�劳动能力鉴定决定书、补偿待遇支付决定、出院小结、出院记录、参保情况记录表、参保人险种缴费明细表、中国银行交易明细清单、收入证明，被告凯凡公司提交的仲裁裁决书及送达回证、收据、社保记录查询，以及庭审笔录等附卷为证。
本院认为，谢坤财在凯凡公司工作，由凯凡公司每月支付劳动报酬，双方已形成劳动关系，都有义务自觉遵守劳动法律、法规。谢坤财发生工伤的事实已由社会保障部门认定，双方现对劳动关系已解除均无异议，本院予以确认。
一、关于谢坤财受伤前的月平均工资问题。谢坤财主张为3630元，凯凡公司主张为1800元，根据《广东省工资支付条例》第十六条的规定，用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账，谢坤财的月平均工资应由凯凡公司提供证据予以证明。本案中，由于凯凡公司没有就谢坤财的工资支付情况提供证据证明，则凯凡公司应承担举证不能的不利后果，故本院采信谢坤财的主张，即认定谢坤财受伤前月平均工资数额为3630元。
二、关于解除劳动关系的经济补偿金问题。谢坤财于2014年7月8日以凯凡公司未为其足项缴纳社会保险为由提出解除劳动关系，从本案事实可知，凯凡公司未为谢坤财缴纳社会养老保险，谢坤财以此为由解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项的规定，凯凡公司应当支付解除劳动关系的经济补偿。解除劳动合同经济补偿金的计算年限应自2012年11月17日起计至2014年7月8日止，金额为7260元（3630元／月×2个月）。
三、关于凯凡公司应支付给谢坤财的工伤待遇。
（一）一次性工伤待遇。双方已解除了劳动合同关系，谢坤财因工作遭受的事故伤害被认定为工伤，经�定为七级伤残，依法享受工伤七级伤残的待遇，东莞市社会保险基金管理中心已向谢坤财支付了一次性伤残补助金19500元，一次性工伤医疗补助金9021.6元，凯凡公司降低了谢坤财缴纳社会保险费的工资标准，应按照谢坤财受伤前的月平均工资3630元／月补足并支付一次性工伤待遇。经核算，凯凡公司应支付一次性伤残补助金差额27690元（3630元／月×13个月-19500元），一次性工伤医疗补助金差额12758.4元（3630元／月×6个月-9021.6元），一次性伤残就业补助金90750元（3630元／月×25个月）。
（二）停工留薪期工资。谢坤财从2013年8月18日至2014年5月28日属于停工留薪期，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，停工留薪期内原工资福利待遇不变。此处的“原工资福利待遇”应当不含加班费。因凯凡公司作为用人单位未能提交证据证明谢坤财的工资构成，应承担举证不能的不利后果，本院采信谢坤财关于底薪为100元／天的主张，结合每月正常上班天数为21.75天，推算出其每月正常时间上班的基本工资应为2175元。扣除凯凡公司已支付的10900元，凯凡公司还应向谢坤财支付的停工留薪期工资为9719元{2175元／月×［（18天÷31天）＋8个月＋（28天÷31天）］－10900元）}。
（三）护理费。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由用人单位负责。双方确认谢坤财需要护理的时间为41天，参照东莞地区护工现有劳动报酬的情况，护理人员是每天50元的标准，故凯凡公司应支付谢坤财的护理费为2050元［50元／天×41天］。
四、关于谢坤财的年休假工资问题。根据《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条的规定，谢坤财于2012年11月17日入职，至2013年11月16日止工作才满1年，但谢坤财于2013年8月18日已发生工伤，后未再向凯凡公司提供劳动，且凯凡公司已支付了停工留薪期间的工资，故凯凡公司无需再向谢坤财支付未休年休假工资，对凯凡公司主张无需支付谢坤财年休假工资484元的诉讼请求，本院予以支持。
五、关于谢坤财的高温津贴问题。双方确认谢坤财工作的场所为一层楼的铁皮房，内置有大功率的机器设备，主要工作为电焊、切割。虽然凯凡公司主张温度未超过33℃，但就此未提交证据证明，考虑到谢坤财主要从事的是电焊的工作特性及其工作场所的具体情况，本院采信谢坤财关于工作场所超过33℃的主张。参照《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条“每年6月至10月期间，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下的（不含33℃），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴。所需费用在企业成本费用中列支”及广东省人力资源和社会保障厅等部门发布的《关于公布我省高温津贴标准的通知》中“根据《广东省高温天气劳动保护办法》要求，现公布我省高温津贴标准为每人每月150元”的规定，凯凡公司应支付谢坤财从2013年6月1日起至受伤之日即2013年8月18日止的高温津贴共387元［150元／月×（2个月＋18天÷31天）］。谢坤财2013年8月18日受伤后未能在上述场所提供劳动，故之后的高温津贴凯凡公司不应支付，对谢坤财超出上述部份的诉讼请求，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第三十五条、第五十八条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、确认原告谢坤财与被告东莞市凯凡实业有限公司的劳动关系已解除；
二、被告东莞市凯凡实业有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告谢坤财支付一次性伤残补助金差额27690元、一次性工伤医疗补助金差额12758.4元、一次性伤残就业补助金90750元、停工留薪期工资9719元、护理费2050元；
三、被告东莞市凯凡实业有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告谢坤财支付解除劳动关系的经济补偿金7260元；
四、被告东莞市凯凡实业有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告谢坤财支付高温津贴387元；
五、确认被告东莞市凯凡实业有限公司于无需向原告谢坤财支付年休假工资484元；
六、�回原告谢坤财其他诉讼请求；
七、驳回被告东莞市凯凡实业有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼受理费10元，原、被告已各预交5元，由原告负担5元、被告负担5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
代理审判员 成 瑶
二〇一四年十一月十九日
书 记 员 黄彦奇
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条�定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《广东省工伤保险条例》
第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。
工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。
经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。
工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。
第三十四条?职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。
七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：
（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。
（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。
第三十五条?计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均�资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。
第五十八条用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。
《职工带薪年休假条例》
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
《企业职工带薪年休假实施办法》
第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人�客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
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