辽宁省铁岭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）铁民一终字第00484号
上诉人（原审被告、反诉原告）：胡某。
委托代理人：宋某。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：曹某。
被上诉人（原审被告）：马某。
原审原告曹某与原审被告胡某、马某合伙协议纠纷一案，铁岭市银州区人民法院于2013年4月6日作出（2012）铁银民一初字第00541号民事判决，胡某不服向本院提起上诉。本院于2013年8月26日作出（2013）铁民一终字第00456号民事裁定，发回原审法院重审。铁岭市银州区人民法院于2014年6月27日�出（2014）铁银民一初字第00614号民事判决，胡某不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年8月28日公开开庭审理了本案。上诉人胡某及其委托代理人宋某，被上诉人曹某、马某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告曹某诉称：2008年夏，原告与被告胡某相识，不久在铁岭经济开发区协商共同合伙投资兴建生产苯板的保温材料厂，原告投资计466315.00元，胡某投资316264.00元，双方口头约定原告负责生产经营，被告胡某负责销售，原告投资后，所有办厂事宜却被胡某一人垄断，原告被排除在外。2008年12月，因办厂问题，原告被被告召集他人打伤，经法医鉴定为轻伤害，该刑事案件2011年10月才结案。此后原告寻找被告，要求返还资金，均未如愿。同时得知原告与被告胡某投资的材料厂注册为铁岭某保温材料厂，而材料厂法定代表人却是胡某的亲属马某�现该厂已经停止生产，原告投资购买的机器设备均已不见踪影。原告认为，合伙投资后，被告将原告排除在外，原告对该厂没有进行实质经营与管理。因此诉至贵院，请求法院判令二被告返还原告投资款466315.00元及利息，诉讼费由二被告承担。
被告胡某辩称：对原告曹某诉称的合伙及建厂经营事实没有异议，但不同意原告的诉讼请求。原告应依据合伙事宜及法律规定，承担合伙人责任。原、被告是合伙关系，共同出资成立的铁岭市银州区巨龙保温材料厂，并委托马某经营、生产、管理。合伙关系合法、有效。原告曹某应承担合伙人责任。原告曹某应给付胡某垫付的合伙亏损债务354，443.61元及利息。
被告马某辩称：对于曹某与胡某建厂事实没有异议。在合伙企业成立后由原告曹某、被告胡某委托本被告管理，担任名义上的法定代表人。原告应承担合伙人责任，本�告不是合伙人，不承担合伙责任，不同意原告的诉讼请求，不同意返还原告投资款。
被告（反诉原告）胡某反诉称：2008年夏，原告曹某、被告胡某相识，双方商定在铁岭市合伙投资兴建生产苯板的保温材料厂，共同委托马某组建，并负责生产、经营、管理。2008年8月24日，三方确认胡某投资316264元，曹某投资400515元。2008年10月，曹某、胡某投资的合伙企业正式挂牌，名称为“铁岭市银州区某保温材料厂”，负责人马某。该企业生产、经营开始就出现流动资金不足的情况，反诉原告要求反诉被告追加流动资金维持企业生产经营，但反诉被告以没有资金为由，没有向企业继续投入。2008年末，原、被告因合伙亏损需继续投入事宜发生纠纷，并造成严重后果。曹某以此为由拒绝承担亏损、拒绝继续投入资金。胡某为维持合伙企业正常生产经营，被迫自己单独向合伙�业先后垫付流动资金60余万元。截止2009年10月末，企业经营亏损100余万元，已资不抵债，胡某无能力再垫付流动资金，而曹某拒绝支付任何费用和提供资金，企业被迫停产后解散。而后，胡某多次找反诉被告要求进行合伙清算，但曹某拒绝承认亏损事实、不承担亏损费用，并要求胡某支付其合伙投资。依据法律规定，反诉原告胡某向法院提起诉讼，请求判决：1、反诉被告曹某给付应承担的合伙亏损354443.61元及利息；2、诉讼费由曹某承担。
原告（反诉被告）曹某对反诉的答辩意见：曹某没有委托马某担任企业的负责人，对厂子进行生产、经营、管理。曹某与胡某的合伙仅是口头协议，口头协议企业由曹某管理、经营、生产，由胡某负责销售。实际上在曹某投入资金买回设备后，胡某不配合，没有按照二人原来商定的进行，排挤曹某，财会报表也不让曹某看，胡某在投资前期有欺骗行为，胡某的30多万是后期投资的。曹某在合伙期间做为合伙人的知情权和管理权等很多权利都被胡某剥夺了，所以才被迫与胡某散伙的。2008年9月曹某就离开组建中的企业，12月曹某被胡某打成轻伤住院，胡某也被判刑，曹某不可能再与胡某合伙，2009年企业亏损，企业在设备安装期间，没有成立，更没有生产，所以曹某不同意承担2009年的企业亏损。
一审法院审理查明：2008年8月，原告（反诉被告）曹某与被告（反诉原告）胡某相识，双方口头商定在铁岭市合伙投资兴建生产苯板的保温材料厂，原告（反诉被告）曹某负责购买设备，被告（反诉原告）胡某负责流动资金和租赁场地。2008年8月24日，经三方确认被告（反诉原告）胡某投资316264元，原告（反诉被告）曹某投资400515元，被告马某亦是签字确认人之一。2008年10月20日，合伙企业在银州区工商行�管理局注册成立，名称为“铁岭市银州区某保温材料厂”，登记的经营者为马某，企业组织形式为个人经营。2008年12月14日晚，胡某与曹某因合伙事宜发生争吵并厮打，胡某伙同他人将曹某头部打伤，至曹某轻伤，此案经本溪市平山区人民法院（2011）平刑初字第00002号刑事附带民事判决书、本溪市中级人民法院（2011）本刑二终字第00136号刑事附带民事裁定书认定胡某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并赔偿曹某因身体受到伤害所花费的各项经济损失，驳回了曹某要求胡某赔偿因伤住院无法履行合同的经济损失的诉讼请求。铁岭市银州区某保温材料厂于2009年10月停产，公司设备拆除，被告马某将设备部分存放在巨龙公司的厂子院内、部分寄存在对面居民的院里。被告（反诉原告）胡某提交铁岭市银州区巨龙保温材料厂2008年6月1日至2009年10月31日期�的两本凭证及两本账簿，基本为白条子入账且未经原告（反诉被告）曹某确认。
一审法院认为：虽然原告（反诉被告）曹某与被告（反诉原告）胡某协商共同出资组建保温材料厂，并且双方依约定各自投入设备、资金，但在企业组建过程中曹某与胡某发生纠纷，企业成立初始二人矛盾激化致使被告（反诉原告）胡某将原告（反诉被告）曹某打伤，上升为刑事犯罪，被告（反诉原告）胡某被处以刑罚。原告（反诉被告）曹某虽然参与企业组建，但由于被告（反诉原告）胡某的原因致使原告（反诉被告）曹某没有参与该企业实际经营管理，合伙经营产生重大分歧，已经失去合伙人相互信任的基础，客观上也无法继续履行共同经营的目的。且原告（反诉被告）曹某在该企业的经营过程中也未享受到合伙企业合伙人应有的待遇，即企业经营共同决定、合伙人所享有的执行�监督的权利，综上，可认定原告（反诉被告）曹某与被告（反诉原告）胡某之间并没有形成真正意义上的合伙，实际是其所投入的设备物资被实际经营者被告（反诉原告）胡某及被告马某无偿使用，故其要求被告（反诉原告）胡某返还其投资款的请求应予支持。被告马某虽然辩称是受原告（反诉被告）曹某与被告（反诉原告）胡某的委托经营该企业，但由于没有证据佐证，对其辩称受原告（反诉被告）曹某委托一节不予支持，该企业性质应当以工商注册为准，认定原告（反诉被告）曹某的投资属于被告马某与被告（反诉原告）胡某共同无偿使用，故对原告（反诉被告）曹某要求被告马某返还投资款的请求亦予以支持。对原告（反诉被告）曹某投资款的认定应当以签字认可的投资明细为准，曹某所主张的超出签字认可的投资款项，本院不予认定。对被告（反诉原告�胡某的反诉请求，因原告（反诉被告）曹某没有参与该企业的产生经营，该企业的亏损是在被告（反诉原告）胡某与被告马某经营期间产生的与原告（反诉被告）曹某无关，而且经委托相关部门清算审计鉴定，被告（反诉原告）胡某所提供的账簿均系白条入账，财会收支没有取得合法的会计原始凭证，所以无法清算审计鉴定，故本院对被告（反诉原告）胡某的反诉请求不予支持。据此判决：一、被告（反诉原告）胡某、被告马某于本判决生效后20日内返还原告（反诉被告）曹某投资款400515元；逾期履行，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定执行。二、驳回被告（反诉原告）胡某的反诉请求。案件受理费8290元、财产保全费3570元（均由原告曹某预交），由被告胡某、马某负担，反诉费6670元（反诉原告胡某预交），由反诉原告胡某负担。
胡某的上�理由及请求：一审认定事实不清，认定曹某不是真正合伙人缺乏事实和法律依据；适用法律错误，曹某对合伙企业的债务应当承担连带责任。请求依法予以改判。被上诉人曹某承担一、二审诉讼费用。
曹某二审答辩认为：一审提供3个欠条，证明款是我交的。打伤我以后我就没有经营，我一直要求清算，上诉人一直回避，同意一审判决。
马某二审答辩认为：同意上诉人胡某意见。
本院经审理查明：原审认定事实属实。
本院认为，上诉人与被上诉人曹某按照约定共同出资、合伙经营、共同劳动，以个人经营的组成形式成立了保温材料厂，被上诉人马某作为该厂营业执照上登记的业主参与经营管理活动，符合个人合伙的构成要件，应为个人合伙。个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。合伙人退伙，原则上应予准许。合伙人退伙时分割的财产，应当包括合伙入伙时的财产和合伙期间积累的财产以及合伙期间的债权债务。被上诉人曹某投入了资金用于购买设备及日常支出等，并于2008年12月份与上诉人发生纠纷后未能实际参与经营，上诉人未能提供合法有效的证据证明在合伙经营保温材料厂过程中发生亏损的事实，对于被上诉人曹某的合伙投入，上诉人及被上诉人马某应予返还。上诉人的上诉理由，因没有事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认为上诉人与被上诉人曹某、被上诉人马某没有形成真正意义上的合伙不当，但是判决结果正确，应予维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费14960元，由上诉人胡某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 贾春红
代理审判员 孙 伟
代理审判�裴好生
二〇一四年十月十日
书 记 员 彭云龙