湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂恩施中民终字第00882号
上诉人（原审被告）钟昌明。
委托代理人ＸＸ、刘小艳，湖北夷水律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被上诉人（原审原告）张志先。
委托代理人覃焕禄，退休工人。
被上诉人（原审被告）周伟祥，农民。
被上诉人（原�被告）周儒军，农民。系周伟祥之子。
上诉人钟昌明因与被上诉人张志先、周伟祥、周儒军追索劳动报酬纠纷一案，不服来凤县人民法院（2015）鄂来凤民初字第00011号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审原告张志先一审诉称，2014年1月25日11时许，被告钟昌明驾驶浙B×××××号面包车在248省道191.6公里处将被告周伟祥撞伤，造成周伟祥受伤的交通事故。事故发生后，因周伟祥住院需要人员护理，三被告便雇请原告张志先提供护理服务，双方口头约定原告张志先的工资是130元／天，并由原告张志先先行垫付被告周伟祥的生活费，其标准为30元／天。从2014年2月15日至2014年4月9日，原告张志先共计护理55天，三被告应支付工资以及返还垫付的生活费合计7150元，另原告张志先还垫付了被告周伟祥护理包、零食�用378元，合计7528元，被告钟昌明已支付900元，现三被告还应支付6628元。经原告张志先多次催收，三被告始终相互推诿，原告张志先现提起诉讼，请求判令三被告立即支付6628元，并承担本案诉讼费用。
原审被告周伟祥、周儒军一审辩称，原告张志先所述基本属实。被告周伟祥被被告钟昌明撞伤后，因其住院需要人员护理，便由被告周儒军找到原告张志先，由原告张志先提供护理服务。雇请原告张志先时，三方曾口头约定，其工资为100元／天，周伟祥生活费为30元／天以及住院时发生的所有费用均由被告钟昌明承担。原告张志先于2014年2月15日至2014年4月9日对被告周伟祥予以护理，并垫付了被告周伟祥30元／天生活费及护理包、零食费用378元，后被告钟昌明亦按此约定向原告张志先支付了900元工资，现应由被告钟昌明支付剩余的6628元，特请求法院驳回原告张志先对被告周伟祥、周儒军的诉讼请求。
原审被告钟昌明一审辩称，1、护理人员的工资应按《2014年湖北省道路交通事故人身损害赔偿标准》中规定的标准进行计算，即26008元／年÷365天=71元／天，护理时间为55天，故原告张志先护理工资应为71元／天×55天=3905元。2、生活费不在赔偿之列，请求法院予以驳回。3、被告钟昌明已为原告张志先支付了护理期间的劳动报酬3877元，起诉时又向原告张志先支付了200元，被告钟昌明不应再支付分文。综上，被告钟昌明已向原告张志先支付了全部的护理工资，请求法院驳回原告张志先对被告钟昌明的诉讼请求。
原审查明，2014年1月25日11时许，被告钟昌明驾驶浙B×××××号面包车在248省道191.6公里处将被告周伟祥撞伤，造成被告周伟祥受伤的交通事故。事故发生后，因被告周伟祥住院时需要人员护理，先雇请案外人姚某甲护理20天，被告钟昌明向其支付护理费2270元，生活费707元，合计2977元。后被告周伟祥之子周儒军找到原告张志先，雇请原告张志先给被告周伟祥提供住院期间的护理服务。雇请原告时，原告张志先、被告周伟祥、周儒军及被告钟昌明三方口头约定：1、原告张志先护理期间工资标准为100元／天，被告周伟祥住院期间生活费标准为30元／天，以上费用由被告钟昌明承担。从2014年2月15日至2014年4月9日，原告张志先共计护理55天，应得护理工资100元／天×55天=5500元。在护理期间，原告张志先还垫付了被告周伟祥住院期间生活费30元／天×55天=1650元及住院期间护理包、零食费用378元。被告钟昌明仅向原告张志先支付了900元后再未支付。2014年6月12日，被告周伟祥与被告钟昌明因机动车交通事故赔偿纠纷提起诉讼，来凤县人民法院于同年10月10日作出（2014）鄂来凤民初字�00648号民事判决。判决生效后，保险公司赔付了被告周伟祥住院伙食补助费20元／天×75天=1500元及护理费3877元（2977元＋900元），现1500元住院伙食补助费已由被告周伟祥领取，3877元护理费亦由被告钟昌明领取。现原告张志先认为，依照双方口头约定，三被告应向其支付5500元的护理费、垫付的生活费1650元及护理包、零食费用378元，合计7528元，减去被告钟昌明已支付的900元，现三被告还应支付6628元。但此费用经原告张志先多次催收，三被告始终相互推诿，故原告张志先提起诉讼，请求判令三被告立即支付6628元费用，并承担本案诉讼费用。另查明，2014年12月30日原告张志先提起诉讼时，仅起诉被告周儒军、周伟祥，2015年2月4日，原告张志先申请追加钟昌明为本案的被告参与诉讼，被告周伟祥、周儒军亦要求追加，故来凤县人民法院于同日作出（2015）鄂来凤民初字第00011-1号民事裁定，追加钟昌明为本案的被告参与诉讼。
原审认为，原告张志先与被告周伟祥、周儒军及被告钟昌明达成的口头协议，是当事人真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，属有效合同，双方当事人均应依约履行合同义务。被告钟昌明虽未到庭对该合同予以认可，但从本案的客观事实及被告钟昌明向原告张志先支付900元的事实来推理，该口头协议应当是客观存在并得到双方认可，故原告张志先要求被告钟昌明支付5500元护理工资及垫付的护理包等杂费378元的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。针对原告张志先要求三被告支付垫付的住院伙食补助费1650元的诉讼请求，因来凤县人民法院于2014年10月10日已作出了（2014）鄂来凤民初字第00648号民事判决，被告周伟祥的住院伙食补助费1500元已获得保险公司赔偿，且该笔费用被告周伟祥自身并未实际开支，故原告张志先垫付的住院伙食补助费应由被告周伟祥予以返还，剩余的不足部分150元（1650元－1500元=150元）应依合同约定由被告钟昌明承担。被告钟昌明经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案可依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告周伟祥在本判决生效后十日内向原告张志先支付垫付的住院伙食补助费1500元。二、被告钟昌明在本判决生效后十日内向原告张志先支付护理工资5500元、垫付的护理包费等杂费378元及垫付的住院伙食补助费的不足部分150元，上述费用共计6028元，减去已支付的900元，被告钟昌明还应向原告张志先支付5128元。三、驳回原告张志先的其他诉讼请求。案件受理费50元，减半收取25元，由被告�伟祥承担10元，被告钟昌明承担15元。
钟昌明不服原审法院的前述判决，上诉称：一、首先，来凤县人民法院（2014）鄂来凤民初字第00648号民事判决认定被上诉人周伟祥的护理费已由保险公司进行赔付并实际履行，上诉人钟昌明也对被上诉人张志先的护理工资予以给付。其次，根据合同的相对性原则，被上诉人张志先是与被上诉人周伟祥、周儒军建立的合同关系，其工资应由被上诉人周伟祥、周儒军支付。再次，上诉人钟昌明对于被上诉人周伟祥法定范围内的护理费主张无任何异议，且上诉人钟昌明购买了保险，所以法定范围内的护理费应由保险公司进行赔付。最后，被上诉人周伟祥、周儒军所聘护理人员的护理工资超出了法定的赔偿标准，基于公平、诚实信用以及合同的相对性原则，对于护理费的超出部分应由被上诉人周伟祥、周儒军自行负担。二、护理包费属于医疗费范畴，零食费属于住院伙食补助费范畴，均不应单独重复计算。三、被上诉人张志先主张其垫付被上诉人周伟祥住院伙食补助费1650元的主张，并无正规发票证明其护理被上诉人周伟祥期间，被上诉人周伟祥每天的伙食费用为30元，因此，原审判决仅凭被上诉人周儒军的单方证明以及不具有正规发票性质的生活费清单，即认定被上诉人周伟祥实际支出住院伙食补助费1650元，不符合法律规定。其次，即使住院伙食补助费按照30元／天来主张，对于超出部分，应由被上诉人周伟祥、周儒军自行承担。在上诉人钟昌明已经按照法律规定履行完全赔付义务的情况下，三被上诉人因举证不力导致的不利后果，不应再由上诉人钟昌明承担。综上，原审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误，请求二审法院撤销来凤县人民法院（2015）鄂来凤民初字第00011号民�判决，支持上诉人钟昌明的上诉请求。
被上诉人张志先答辩称：被上诉人张志先应当得到劳动报酬。
被上诉人周伟祥、周儒军未到庭，亦未向本院提交书面答辩意见。
二审期间，上诉人钟昌明、被上诉人张志先、周伟祥、周儒军均未向本院提交新的证据。
经审理查明，原判查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为：本案争议焦点为被上诉人张志先诉称的事实是否成立。本案中，上诉人钟昌明驾车致伤被上诉人周伟祥后雇请被上诉人张志先对被上诉人周伟祥进行护理，上诉人钟昌明理应向被上诉人张志先支付劳动报酬。对于被上诉人张志先的劳务报酬标准、被上诉人周伟祥的生活补助费标准以及被上诉人张志先支付的护理包费等费用，有被上诉人张志先在原审提交的标明“见证人周儒军”字样的欠条、标明“周�强2015”字样的流水清单以及原审法院依职权调取的（2014）鄂来凤民初字第00648号民事判决书在案佐证，本院予以认定。上诉人钟昌明上诉称被上诉人周伟祥的护理费已由保险公司进行赔付并实际履行，上诉人钟昌明业已给付被上诉人张志先的护理工资，本院认为，被上诉人周伟祥的护理由上诉人钟昌明安排被上诉人张志先等人进行，故来凤县人民法院（2014）鄂来凤民初字第00648号民事判决判令保险公司将上诉人钟昌明业已支付的护理费用返还给上诉人钟昌明并无不当，但此举并不影响被上诉人张志先就上诉人钟昌明未足额支付的部分主张权利。上诉人钟昌明上诉称被上诉人张志先在本案主张的护理费超出来凤县人民法院（2014）鄂来凤民初字第00648号民事判决确定的护理标准，超出部分应由被上诉人周伟祥、周儒军负担，本院认为，被上诉人张志先受上诉人钟昌明的雇请为其护理被上诉人周伟祥，对于护理人员的劳务报酬标准，双方当事人即应按照约定全面履行各自的义务。上诉人钟昌明现以被上诉人张志先主张的护理费标准超出法定标准为由推诿自己的责任，有违诚信。关于护理包费和零食费分别属于医疗费和住院伙食补助费范畴，不应再单独计算的问题，本院认为，上诉人钟昌明未提交证据证实护理包费业已计算在被上诉人周伟祥的医疗费中，不应再重复计算，亦未提交证据证实被上诉人周伟祥的零食费用涵盖在伙食补助费中，故上诉人钟昌明的该上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处适当。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二�案件受理费10元，由上诉人钟昌明负担。
本判决为终审判决。
审判长 段 斌
审判员 韩艳芳
审判员 覃恩洲
二〇一五年十一月三日
书记员 李 洁