甘肃省平凉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘08民终297号
上诉人（原审原告）：静宁五岳鑫源建材有限公司。住所地：甘肃省平凉市。
法定代表人：刘军义，该公司经理。
委托诉讼代理人：陈国忠，甘肃阿阳律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）:兰州四方锅炉设备有限公司。住所地：甘肃省兰州市。
法定代表人：丁道项，该公司经理。
委托诉讼代理人：马刚南，该公司业务员。
委托诉讼代理人：冯志刚，甘肃玉榕律师事务所律师。
上诉人静宁五岳鑫源建材有限公司（以下简称静宁五岳建材公司）因与被上诉人兰州四方锅炉设备有限公司（以下简称兰州四方锅炉公司）买卖合同纠纷一案，不服静宁县人民法院2016年5月16日作出（2016）甘0826民初603号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月6日立案后，本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
静宁五岳建材公司上诉请求：撤销静宁县人民法院（2016）甘0826民初603号民事判决第三项，改判支持上诉人在一审中提出由被上诉人赔偿上诉人2016年3月12日至2016年5月2日之间的损失460216元的诉讼请求；由被上诉人承担本案一、二审诉讼费。事实和理由：上诉人对一审判决认定的案件其他事实和第一项、第二项判决结果认可。但关于被上诉人给上诉人交付不合格锅炉，造成上诉人从2016年3月12日起停产期间损失的证据，在一审判决后，有甘肃金政会计师事务所出具的《静宁五岳鑫源建材有限公司2015年审计报告》中的利润部分内容能够证明上诉人的每日停产损失，所以一审判决认为上诉人未能提供有效证据证明损失数额，判决驳回上诉人在一审中提出由被上诉人赔偿上诉人损失460216元的诉讼请求是错误的。
被上诉人兰州四方锅炉公司辩称，1、上诉人赔偿损失的请求无事实和法律依据。上诉人赔偿损失请求的计算依据，是在一审判决结束后，单方委托作出的，不属于新证据，不具有法律效力，违反民事诉讼的举证规则，应承担举证不能的法律后果；上诉人与被�诉人本次买卖合同对所购货物的产品生产商未做强制性规定，但对质量技术标准约定按国家现行标准生产，而被上诉人交付的货物符合国家现行标准生产，被上诉人交付货物未违反双方约定和法律规定；双方合同履行搁浅的原因是上诉人拒绝继续履行合同。2、上诉人违约，引起的一切责任由上诉人承担。本案被上诉人已积极履行了约定的合同义务，上诉人拒绝继续履行合同，违约方是上诉人，合同也明确约定了此种不履行情形时的责任承担主体是上诉人。
静宁五岳建材公司向一审法院起诉请求：判令被告更换交付给原告的燃煤锅炉受压部件为双方合同中约定的江苏四方锅炉设备有限公司生产的合格产品，赔偿原告损失460216元。
一审法院认定事实：2013年，原告在被告处购买江苏四方锅炉有限公司生产的锅炉一台。2015年11月30日，原告和被告签订销售合同。合同主要约定，原告购买被告燃煤锅炉受压部件一件，价款100000元，约定了受压部件的规格和型号，对生产商未做约定。合同同时约定由被告提供运输、拆除、更换、恢复、检验服务。合同签订后，原告应预付货款60000元，施工安装前支付20000元，余款工程结束后付清，合同还约定了其他事项。后原告按约定支付被告货款80000元。2016年1月30日，被告向原告交付了货物，但未提供产品质量证明书及相关资料。2016年2月25日，被告派人到原告处施工安装。原告就产品资料电话联系被告销售经理马刚南，其答复销售资料在货运司机处。2016年3月11日，平凉市特种设备检验中心所对锅炉实体进行检测时，马刚南出具了产品资料。在检测过程中，平凉市特种设备检验中心对被告提出以下意见：1、告知书锅炉编号与现锅炉铭牌编号不符；2、告知书中的生产厂家为江苏四�锅炉有限公司，铭牌厂家为江苏金鼎锅炉有限公司；3、锅炉图纸（本体）与本体人孔后一管坐法不符；4、水压试验合格。3月12日，原告以被告安装的锅炉受压部件与合同约定不符为由，向被告出具函件，要求更换合格受压部件，提出损失请求。3月14日，被告回复原告，提供的受压部件为正规厂家生产，与原锅炉图纸参数匹配，同意将保质期由一年延长为三年，无法接受原告的条件。3月14日，原告再次向被告出具受压部件问题说明，要求被告按3月12日函件履行义务等。3月24日，原告向法院起诉，要求被告更换交付原告合格产品，赔偿损失460216元。审理中，原告变更诉讼请求，要求被告退付货款80000元，赔偿损失460216元。
一审法院认为，原、被告之间属买卖合同关系，双方应按约定全面履行合同义务。本案在履行中，原告按约定支付了被告相应价款，被告交付了江苏金鼎锅炉有限公司生产的受压部件，但原告对交付的标的物提出异议。审理认为，被告应向原告交付合同约定的标的物。在本次交易中，双方约定了锅炉受压部件的规格和型号，对生产商未做约定。但在原告向被告购买锅炉时，被告提供出具的是江苏四方锅炉有限公司的资质材料，且在签订合同时，书面约定了生产厂家。2015年11月30日，原告和被告签订销售合同时，被告亦向原告出具的是江苏四方锅炉有限公司的资质材料，并未向原告说明江苏四方锅炉有限公司停止生产锅炉配件、委托他公司加工部件的主要事实，亦未提供江苏金鼎锅炉有限公司的相关资料。按照交易习惯和日常生活经验法则，原告完全有理由相信自己购买的是江苏四方锅炉有限公司生产的受压部件。故应认定被告的交付不符合合同约定，对被告的辩解意见不予采纳，被告应承担违约交付�法律责任。因江苏四方锅炉有限公司已停止生产锅炉受压部件，被告更换交付买卖标的物已不可能，故对原告请求退货，由被告返还购货款的诉讼请求应予支持。因被告未按约定交付标的物，致平凉市特种设备检验中心不予检测验收，为此给原告造成的经济损失，被告负有赔偿责任。但原告未能提供有效证据证明损失数额，故对原告的损失请求，依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款（四）项、第九十七条、第一百一十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：
一、被告兰州四方锅炉设备有限公司于本判决生效后二日内支付原告静宁五岳鑫源建材有限公司购货款80000元；
二、原告静宁五岳鑫源建材有限公司返还被告兰州四方锅炉设备有限公司交付的锅炉受压部件；
三、驳回原告�宁五岳鑫源建材有限公司要求被告赔偿损失的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8204元，由被告兰州四方锅炉设备有限公司负担。
本院二审期间，上诉人静宁五岳建材公司提交了下列证据:
1、甘肃金政会计师事务所静宁五岳鑫源建材有限公司2015年审计报告，证明该报告第5页2015年的净利润为3386446.50元，按365天计算每天的利润是9278元，上诉人起诉要求赔偿的损失460216元是50天的损失，即从2016年3月12日至2016年5月2日之间的损失；2、平凉市公证处出具的（2016）第865号公证书，证明被上诉人安装的DZLZ-1.25AⅡ的受压部件未使用。
被上诉人兰州四方锅炉公司对以上证据的合法性、关联性�真实性均有异议，认为，上述证据不属于民事诉讼法规定的二审新证据，不予认可，不进行实质性质证。
被上诉人兰州四方锅炉公司提交了下列证据:
第一组：江苏金鼎锅炉有限公司营业执照复印件、特种设备制造许可证复印件、特种设备安装改造维修许可证复印件、质量体系认证证书复印件、职业健康安全管理体系认证证书复印件，证明被上诉人提供的货物的生产厂家有合法有效的经营许可执照和锅炉、压力容器的特种设备制造许可证以及锅炉的安装改造维修许可证，所产货物质量和职业健康经认证通过，货物标准符合国家现行标准。
第二组:锅炉产品合格证复印件、特种设备制造监督检验证书，证明被上诉人所供的锅炉是经国家专业制造监督检测机构验收合格，符合国家现行标准的合格产品。
经质证，上诉人静宁五岳建�公司认为，上述证据因全部是复印件，没有原件进行核对，真实性无法认定，不具有合法性，且与本案没有关联性。
经本院审查认为，上诉人提交的证据1，因是2015年的审计报告，虽然该报告载明的2015年净利润为3386446.50元，按365天计算每天的利润是9278元，但经核算其二审请求赔偿50天的损失应为463900元，并非460216元。且其一审诉请原告不能生产每天利润是23010.80元，要求赔偿20天的损失460216元。因此，该证据虽不能证明其证明目的,但对经审计每天的利润可予以参照。证据2，因系公证文书，依据民事诉讼法第六十九条的规定，应作为证据采信。
对于被上诉人兰州四方锅炉公司提交的证据，因系复印件，未提交原件进行核对，且上诉人对真实性、合法性、关联性均提出异议，故不予采信。
本案宣判后，兰州四方锅炉公司未上诉，静宁五�建材公司上诉提出，对一审判决认定的案件事实和第一项、第二项判决结果认可，说明双方当事人对一审法院判决兰州四方锅炉公司支付静宁五岳建材公司已付购货款，静宁五岳建材公司返还兰州四方锅炉公司交付的锅炉受压部件没有异议，双方争议的事实是兰州四方锅炉公司应否赔偿静宁五岳建材公司的损失。
本院认为，上诉人静宁五岳建材公司和被上诉人兰州四方锅炉公司签订销售合同时，约定了合同标的物受压部件的规格和型号，虽未明确约定受压部件的生产厂家，但约定由被上诉人提供运输、拆除、更换、恢复、检验服务。按照中华人民共和国特种设备安全法的规定，被上诉人在办理特种设备安装改造维修告知书时，向特种设备检验机关提供的是江苏四方锅炉有限公司的随机技术资料，在告知书上加盖的是江苏四方锅炉有限公司的印鉴，既未向检验机关提供江苏金鼎锅炉有限公司的相关资料，亦未向上诉人告知安装的受压部件系江苏金鼎锅炉有限公司生产。检验机关在检验过程中，发现安装的锅炉受压部件的生产厂家与告知书上的申报生产厂家不一致，停止检验，并向告知书上的制造单位江苏四方锅炉有限公司出具特种设备监督检验工作联络单，指出了存在的问题，受检单位接受人为马刚南，说明被上诉人向上诉人销售的应该是江苏四方锅炉有限公司生产的受压部件，上诉人有理由相信自己购买的是江苏四方锅炉有限公司生产的受压部件。故原判认定被上诉人的交付不符合合同约定构成违约，应承担违约交付的法律责任是正确的。因被上诉人交付的标的物与其申报检验的实物的生产厂家不符，使检验机构停止检验，未出具安装监检报告，不能办理注册使用登记手续，导致上诉人的锅炉无法使用，给上诉�造成的生产利润损失应予赔偿，但上诉人一审时诉请被上诉人赔偿其20天的经济损失，二审中，其提交的证据中经审计2015年平均每天利润为9278元，可以此作为参照，对被上诉人应赔偿上诉人的经济损失确定为185560元。上诉人符合法律规定的请求成立，予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条、第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持静宁县人民法院（2016）甘0826民初603号民事判决第一项“被告兰州四方锅炉设备有限公司于本判决生效后二日内支付原告静宁五岳鑫源建材有限公司购货款80000元”和第二项“原告静宁五岳鑫源建材有限公司返还被告兰州四方锅炉设备有限公司交付的锅炉受压部件”；
二、撤销静宁县人民法院（2016）甘0826民初603号民事判决第三项“驳回原告静宁五岳鑫源建材有限公司要求被告赔偿损失的诉讼请求”
三、变更静宁县人民法院（2016）甘0826民初603号民事判决第三项为：被告兰州四方锅炉设备有限公司赔偿原告静宁五岳鑫源建材有限公司经济损失185560元。限判决生效后十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费的负担，按一审判决执行；二审案件受理费8204元，上诉人静宁五岳鑫源建材有限公司负担5420元，被上诉人兰州四方锅炉设备有限公司负担2784元。
本判决为终审判决。
审判长 夏 祎 晖
审判员 张 兴 平
审判员 宫 在 霞
二〇一六年九月十三日
书记员 童�静