江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）锡民终字第02824号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司，住所地无锡市崇安区解放北路1号锡银大厦7楼。
负责人许威，该公司总经理。
委托代理人钱浩，该公司职员。
被上诉人（原审原告）王福兴。
被上诉人（原审被告）马耀良。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人王福兴、马耀良机动车交通事故责任纠纷一案，不服无锡市滨湖区人民法院（2015）锡滨民初字第01281号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年12月1日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案经合议庭评议，现已审理终结。
王福兴原审诉称：2014年11月20日6时许，马耀良驾驶苏B×××××号小型轿车，在惠山森林公园前广场通道路段与骑自行车的王福兴发生碰撞，致王福兴受伤，车辆损坏。无锡市公安局交巡警支队滨湖大队作出事故责任认定，王福兴与马耀良负事故同等责任。经查，苏B×××××号小型轿车为马耀良所有并投保交强险和商业三者险于保险公司，事故发生在保险期间内。现王福兴产生的损失为：医疗费66145元、××辅助器具费180元、住院伙食补助费260元、营养费1800元、护理费5400元、××赔偿金185468.4元、精神损害抚慰金15000元、交通费500元，合计274753.4元。其要求保险公司在交强险范围内赔偿（精神损害抚慰金优先赔付），超出交强险范围损失的70%由保险公司在商业三者险范围内赔偿，不足部分由马耀良负担。诉讼费、鉴定费由马耀良、保险公司负担。
马耀良原审未作答辩。
保险公司原审辩称：对事故经过及责任认定无异议，其已赔付了交强险医疗费项下的10000元。因事故双方系同等责任，对超出交强险部分损失的60%由其在商业险三者险范围内支付。商业险三者险中应扣除20%非医保用药的金额。
原审法院查明：2014年11月20日6时30许，在惠山森林公园前广场通道路段，马耀良驾驶苏B×××××号小型轿车由西向东行驶，王福兴骑自行车由北向南行驶，结果两车发生碰撞，致王福兴受伤、车辆损坏。2014年11月20日无锡市公安局交巡警支队滨湖大队出具《道路交通事故认定书》，认定马耀良、王福兴负事故同等责任。事故发生后，王福兴被送至无锡市第三人民医院医治，共计住院13天。后又到该医院门诊复查，先后花费医疗费66145元，其中马耀良垫付了13000元，保险公赔付了10000元，王福兴自己支付了43145元。因未获其他赔偿，王福兴遂起诉如前。
另查明：苏B×××××号小型轿车的车主为马耀良。该车在保险公司投保了交强险和100万元的商业三者险（不计免赔险），保险期间为2013年12月31日零时起至2014年12月30日二十四时止。
一审中，王福兴向法院提出申请，要求对其伤残等级及营养期、护理期进行司法鉴定，法院委托无锡市中西医结合医院司法鉴定所进行鉴定。该所于2015年7月16日出具鉴定意见书，结论为：王福兴右下肢损伤的伤残等级评定为八级；营养期为90日，护理期为90日。另王福兴支付鉴定费2160元。王福兴与保险公司一致确认医疗费66145元、残疾辅助器具费180元、住院伙食补助费234元、残疾赔偿金185468.4元。对于保险公司关于商业险三者险一并处理应扣除20%非医保用药金额的主张，其未提供相应证据。王福兴主张营养费按20元／天标准计算90天为1800元，保险公司认可15元／天的标准。王福兴主张护理费按60元／天的标准计算90天为5400元，保险公司认可50元／天的标准。王福兴主张精神损害抚慰金15000元，保险公司认可按60%的赔偿比例计算为9000元。
上述事实，有《道路交通事故认定书》、机动车信息查询结果单、驾驶人信息查询结果单、保单、门诊病历、出院小结、医疗费票据、残疾辅助器具费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票及双方当事人陈述等在卷佐证。
原审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。对于事故责任法院采纳交警部门的意见，即王福兴与马耀良负事故同等责任。根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本次事故发生在机动车与非机动车之间，对超出交强险限额范围的损失，法院酌定由马耀良承担65%的赔偿责任。因此，王福兴的损失应由保险公司在交强险限额范围内先予赔付，超出交强险限额部分损失由保险公司按照65%的责任比例及保险合同在商业三者险范围内赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由马耀明予以赔偿。王福兴需自行承担35%的损失。庭审中，双方一致确认医疗费66145元、残疾辅助器具费180元、住院伙食补助费234元、残疾赔偿金185468.4元，对此法院予以认可。关于营养费，法院酌定按18元／天的标准计算90天为1620元。王福兴主张的护理费5400元在合理范围内，法院予以认可。对于精神损害抚慰金，王福兴因本次交通事故造成右下肢损伤八级伤残，遭受了一定的精神损害，根据责任比例，法院认定精神损害抚慰金为9750元。关于交通费，根据王福兴到医院就诊的情况，法院酌定交通费200元。
苏B×××××号小型轿车在保险公司投保了交强险，保险公司应按照交强险合同的约定负责赔偿，即医疗费用赔偿限额10000元、死亡伤残赔偿限额110000元。本案中医疗费66145元、残疾辅助器具费180元、住院伙食补助费234元、营养费1620元共计68179元，因保险公司已赔偿了10000元，故超出限额范围的58179元由保险公司按照65%的责任比例承担37816.35元，马耀良已垫付的13000元应予返还。保险公司要求商业三者险理赔范围中应扣除20%非医保用药金额，未提供相关依据，故该主张不予采纳。护理费5400元、残疾赔偿金185468.4元、精神损害抚慰金9750元、交通费200元，共计200818.4元，该损失由保险公司在交强险伤残赔偿限额下先予赔偿110000元（包括精神损害抚慰金9750元），超出限额范围的损失90818.4元由保险公司按照65%的责任比例在商业三者险范围内赔偿59031.96元。综上，保险公司应在交强险范围内赔偿110000元，在商业三者险的范围内赔偿96848.31元，其中13000元应返还给马耀良。
据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十八条第一款，《最高人民法院﹤关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释﹥》第十条第一款第一项、《最高人法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，作出判决：一、保险公司于判决生效后10日内支付保险理赔款206848.31元，其中193848.31元支付给王福兴，13000元支付给马耀良。二、驳回王福兴其他诉讼请求。如果保险公司未按判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1366元减半收取683元、鉴定费2160元，二项共计2843元，由王福兴负担233元，保险公司负担2610元。
保险公司不服原审判决，向本院提起上诉称：医疗费理赔应当参照国家基本医疗保险，应当扣除非医保用药。综上，请求撤销原判，依法改判或发回重审。
被上诉人王福兴、马耀良均未作答辩。
本院对原审查明的事实予以确认。
本院认为：保险公司要求商业三者险理赔范围中扣除非医保用药金额，但其未能就替代性的用药进行举证，故对该主张本院不予支持。原审判决正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费400元，由上诉人保险公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕杰明
代理审判员 王静静
代理审判员 景 鑫
二〇一五年十二月二十五日
书 记 员 杜凤君