湖南省郴州市北湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘1002民初108号
原告陈马养，男，汉族。
被告邱伟正，男，汉族。
被告谢海波，男，汉族。
被告陈利，男，汉族。
被告陈磊，男，汉族。
被告曾凡白，男，汉族。
原告陈马养诉被告邱伟正建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后于2015年7月21日作出（2015）郴北民一初字第396号民事判决，被告邱伟正上诉后，湖南省郴州市中级人民法院审理后认为原审法院遗漏了必要诉讼当事人谢海波、陈利、陈磊、曾凡白，裁定撤销本院（2015）郴北民一初字第396号民事判决，本案发回本院重审。本院于2016年1月15日立案受理后，依法追加谢海波、陈利、陈磊、曾凡白为本案被告，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告陈马养，被告邱伟正、谢海波、陈利、曾凡白到庭参加诉讼，被告陈磊经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈马养请求判令：一、被告支付工程款92000元；二、由被告承担本案的诉讼费。
被告邱伟正、谢海波、陈利、曾凡白答辩要点：1、工程完工后，未经被告邱伟正或其他合伙人验收认可，原告陈马养陈述的“经被告签字认可”不是事实；2、工程完工后，2015年2月17日，五被告合伙共同经营的公司支付了15000元工程款给原告；3、原告要求被告个人支付工程款并无道理，五被告于2014年6月30日正式合伙，同年8月10日补签《合伙经营协议书》，原告在签订合同前对五被告合伙租地用于建钢架厂房做仓储厂房一事知情，《合伙经营协议书》清楚记录合伙人义务，共同承担合伙债务；4、被告支付了15000元后未再支付工程款，是因为工程施工建设未合格，未能做到按图施工，原告在建设过程中错误施工，原告不听劝说，擅自用笔涂改被告张贴在办公场所墙上的施工图纸上标明的建筑物尺寸，工程完工后，建筑物垂直高度与图纸相差较远，对发包方造成了各方面的损失，原告未按合同的约定按图施工，一切后果自负，原、被告在这一事项未能达成解决方案，故被告未付余款。
被告陈磊未作答辩。
查明的事实
根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：
一、各方当事人无争议的事实
1、2014年6月30日，五被告协商合伙租农场场地搞仓储、物流，约定合伙股份共五股，每股6万元。同年8月10日，五被告补签《合伙经营协议书》，约定成立合伙企业高壁恒盛仓储物流园，地址为郴州市北湖区高壁村下湾组金叶农场内，并约定被告邱伟正、陈磊为合伙负责人，管理合伙企业日常事务。
2、2014年7月24日，被告邱伟正与原告陈马养签订《钢结构厂房合同》，将郴州市北湖区高壁村烟厂农场内钢构厂棚大约800平方米钢构厂房包工包料承包给原告陈马养，其中合同第二条约定：“付款方式：完工后60天内付全总金额约92000元的80%为73600元，剩余的20%为约18400元，完工后90天内一次性付清。如施工期内有任何行政执法有关部门阻挡施工，甲方内部任何矛盾妨碍施工一切由甲方负责，乙方不承担任何责任，甲方照样按进场90天内付清所有应付的工程款项。”第八条约定：“钢架所用一切钢材、结构、尺寸必须按图纸施工，否则一切后果乙方承担。”第九条约定：“合同签订后中途不增加、补助任何费用。”被告邱伟正在甲方签名处签字，原告陈马养在乙方签名处签字。
3、涉案厂房在建设过程中，原告陈马养未按照图纸施工，图纸标注的高度为6米，后原告陈马养在图纸上手写改成5.5米，现厂房实际高度在5.5米至6米之间，未达6米。
4、2015年2月17日，由被告陈磊经手，支付原告陈马养烟厂农场钢结构厂棚工时费人民币现金15000元。
二、各方当事人有争议的事实
1、被告方是否已对涉案工程签字验收。原告陈马养主张被告已经签字验收，并提交《钢结构厂房合同》予以证明，该份《钢结构厂房合同》的正文下方有原告陈马养手写“本工程2014年8月5日已完工”字样，右下方有被告邱伟正手写“属实邱伟正”字样。被告方认为涉案工程未经签字验收，并否认该份《钢结构厂房合同》中的“属实邱伟正”系被告邱伟正本人所写，经本院释明，被告邱伟正于2016年4月12日提出书面申请，要求对“属实邱伟正”字样进行笔迹鉴定，后于同年4月18日又提出书面申请撤回笔迹鉴定申请。本院认为，被告邱伟正否认该份《钢结构厂房合同》中的“属实邱伟正”系其本人签字，其撤回笔迹鉴定申请又未提交证据证明其反驳主张，应承担举证不能的后果。故本院认定被告邱伟正在《钢结构厂房合同》中签字确认涉案工程已经验收完工。
2、原告陈马养未按图施工是否已征得被告方同意。原、被告方均认可涉案工程未按图施工，原告主张其在征得被告方的同意后在图纸上将厂房高度手写改成5.5米，后将厂房建成5.5米至6米之间的高度。被告方反驳称原告陈马养未征得其同意，系擅自更改图纸，改变厂房的高度。原、被告双方均未提交证据予以证明各自的主张。本院认为，原告陈马养主张其更改厂房的高度，得到了被告方的同意，现被告方予以否认，根据谁主张谁举证的原则，原告陈马养未提交证据证明其主张，应当承担举证不能的不利后果，故本院认定原告陈马养未按图施工未征得被告方同意。
法律适用争议
本院根据查明的事实，将双方当事人争议的焦点概括为以下两个方面：
1、原告未按图施工是否能免除被告支付工程款的义务。原告陈马养未征得被告方的同意更改厂房高度，根据原、被告双方签订的合同约定：“钢架所用一切钢材、结构、尺寸必须按图纸施工，否则一切后果乙方（原告陈马养）承担。”，但双方对于未按图施工的后果约定不明，属于合同对于原告方违约责任的约定不明，被告方可以向原告陈马养主张未按图施工造成的损失，因被告方未提交证据证明其损失数额，也未提起反诉，本案中不予审理。因此，原、被告双方对原告的违约责任约定不明，被告方可就其损失另行主张权利，本案中不能免除被告方支付工程款的义务。
2、工程款由谁承担及承担的形式问题。虽然《钢结构厂房合同》系被告邱伟正一人与原告陈马养所签，但被告邱伟正、谢海波、陈利、曾凡白均认可五被告在签订《钢结构厂房合同》之前已经于2014年6月30日成立合伙，在五被告于同年8月10日补签的《合伙经营协议书》中约定被告邱伟正、陈磊系合伙负责人，因此，被告邱伟正与原告陈马养签订《钢结构厂房合同》的行为系执行合伙事务，涉案工程完工后由另一合伙负责人被告陈磊经手支付原告陈马养15000元，亦可证明签订涉案工程合同系合伙事务，所产生的法律后果应由五名合伙人即本案五被告共同承担。根据《中华人民共和国民法通则》规定，合伙人对合伙的债务承担连带责任，故本案中被告邱伟正、谢海波、陈利、陈磊、曾凡白应当承担连带偿还责任。
判决的理由与结果
本院认为,本案系建设工程施工合同纠纷，被告邱伟正代表五被告的合伙组织执行合伙事务与原告陈马养签订《钢结构厂房合同》，系双方真实意思表示，原告陈马养作为个人不具有钢结构工程建设相关资质，原、被告双方签订的《钢结构厂房合同》无效，但现涉案工程已经完工，被告邱伟正已经签字验收，原告陈马养请求参照合同约定支付工程价款，本院予以支持，因被告方已经支付15000元，应当予以扣减，故五被告还应支付原告陈马养工程款77000元。案经调解未果。根据《中华人民共和国民法通则》第三十五条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告邱伟正、谢海波、陈利、陈磊、曾凡白于本判决生效后十日内共同支付原告陈马养工程款77000元；
二、驳回原告陈马养的其他诉讼请求。
如果被告邱伟正、谢海波、陈利、陈磊、曾凡白未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2100元，由被告邱伟正、谢海波、陈利、陈磊、曾凡白负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。
（本页无正文）
审 判 长 黄钇瑞
审 判 员 李 芬
人民陪审员 颜德良
二〇一六年六月二十四日
书 记 员 曾庆龙
附相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。
合伙人对合伙的债务债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。