湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘10刑终113号
原公诉机关湖南省郴州市北湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某强，无业。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年9月18日被郴州市公安局北湖分局刑事拘留，同年10月21日被逮捕。现羁押于郴州市看守所。
湖南省郴州市北湖区人民法院审理湖南省郴州市北湖区人民检察院指控原审被告人李某强犯诈骗罪一案，于二○一六年三月十五日作出（2016）湘1002刑初32号刑事判决。原审被告人李某强不服，提出上诉。湖南省郴州市北湖区人民法院于2016年4月14日将该案移送本院，本院于当日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷，讯问原审被告人李某强，认为事实清楚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第二款之规定，决定不开庭审理。本案现已审理终结。审理时间36天。
原判认定：郴州市某某网络科技有限公司宅微店（以下简称宅微店）是一个为买卖双方提供货物交易的电子商务第三方购物平台。2015年5月，被告人李某强发现宅微店存在技术漏洞，即买卖双方交易未成功，买家未支付货款到宅微店，平台系统仍显示交易成功，卖家可向宅微店申请提现。卖家申请提现后，宅微店便会将货款通过银行转账卖家指定的银行。被告人李某强利用该漏洞，于2015年5月27日至2015年6月3日用自己和朋友的手机号码在宅微店注册“魏氏门铺”、“KK”、“石氏”、“李记”、“光头强”、“峰哥”、“大海”、“A”、“2B”、“驾照”、“冼姐”等店铺，随后以上述店铺销售货物的名义，自己以买家卖家的身份虚构交易事实，分11次骗取宅微店183,887元。
案发后，被告人李某强的家属赔偿了被害人183,887元，取得了被害人的谅解。被告人李某强到案后如实供述了自己的犯罪事实。
上述事实，被告人李某强在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书、抓获经过、开户信息及交易明细、中国电信广东分公司客户关系管理单、收条、谅解书、转账凭证、郴州某某网络科技有限公司营业执照及商标注册申请书、宅微店服务协议、支付宝服务合同、宅微店购买商品操作流程、宅微店注册信息、支付宝交易详情、搜查笔录及照片、被害人唐某的陈述、证人邓某及冼某莲的证言、被告人李某强的供述及户籍资料等证据予以证明。
原审法院认为，被告人李某强以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人钱财183,887元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人李某强到案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好，可从轻处罚；退赔183,887元，并取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。遂作出判决：被告人李某强犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币十万元。
上诉人李某强上诉称：上诉人的犯罪行为及犯罪结果均发生在广州市，应适用广州市的诈骗数额标准；认罪态度好，积极赔偿，并取得被害人谅解，一审量刑过重，请求改判。
经审理查明：原审判决认定上诉人李某强以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物183,887元的犯罪事实清楚，证据确实、充分，所列证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证，在二审期间，上诉人李某强对原审判决认定的事实和证据没有提出异议，且未提交新的证据，本院对一审判决认定的犯罪事实和所列证据予以确认。
另查明，上诉人李某强在本院二审期间，主动缴纳罚金五万元。广州市海珠区司法局出具社区矫正调查评估意见书，建议对李某强适用社区矫正。以上事实有湖南省非税收入一般缴款书及广州市海珠区司法局出具的广东省适用社区矫正调查评估意见书予以证明。
本院认为，上诉人李某强以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物183,887元，数额巨大，其行为构成诈骗罪。上诉人李某强如实供述犯罪事实，系坦白，可从轻处罚；主动退赔被害人损失183,887元，并取得被害人谅解，可酌情从轻处罚；在本院二审期间，主动缴纳罚金，可酌情从轻处罚。关于上诉人李某强提出“上诉人的犯罪行为及犯罪结果均发生在广州市，应适用广州市的诈骗数额标准”的上诉理由。经查，该案犯罪行为发生地虽在广州，但犯罪结果发生地在湖南郴州，郴州对该案有管辖权，应适用湖南的诈骗数额标准。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。鉴于上诉人李某强案发后如实供述犯罪事实，积极退赃，主动缴纳罚金，认罪态度好，广州市海珠区司法局同意适用社区矫正等情节，对李某强适用缓刑。故上诉人李某强提出“上诉人认罪态度好，积极赔偿，并取得被害人谅解，一审量刑过重，请求改判”的上诉理由成立，本院予以支持。综上，对上诉人李某强适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省郴州市北湖区人民法院（2016）湘1002刑初32号刑事判决对被告人李某强定罪部分的判决；
二、撤销湖南省郴州市北湖区人民法院（2016）湘1002刑初32号刑事判决对被告人李某强量刑部分的判决；
三、上诉人李某强犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币五万元。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算，罚金已缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 学
代理审判员 林雪莲
代理审判员 唐俊宇
二〇一六年五月二十日
书 记 员 李诚诚
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满18周岁的人、怀孕的妇女和已满75周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上1年以下，但是不能少于2个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上5年以下，但是不能少于1年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。