新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新28民初40号
原告：新疆西建青松建设有限责任公司（以下简称西建青松公司），住所地：库尔勒市。
法定代表人：陈刚，系该公司董事长。
委托代理人：冯新柱，新疆君兰律师事务所律师。
被告：华北建设集团有限公司（以下简称华北公司），住所地：河北省保定市新市区。
法定代表人：王旭，系该公司董事长。
委托代理人：ＸＸ，新疆昌年律师事务所律师。
被告：赵金祥，男，汉族，四川射洪县人，无业，四川省遂宁市射洪县文生乡人，住库尔勒市，
委托代理人：邓华，新疆西昭律师事务律师。
被告：新疆圣马房地产开发有限责任公司（以下简称圣马公司），住所地：新疆巴州库尔勒市人民东路。
法定代表人：袁绍峰，系该公司董事长。
委托代理人：张尉，新疆天雪律师事务所律师。
被告：张剑，男，汉族，1970年4月18日出生，重庆市武隆县人，个体。
原告西建青松公司诉被告华北公司、赵金祥、圣马公司、张剑买卖合同纠纷一案，本院受理后，作出（2014）巴民二初字第25号民事判决，宣判后，华北公司不服判决，向高级法院提起上诉，高级人民法院作出（2016）新民终292号民事裁定，将本案发回本院重审。本院另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告西建青松公司的委托代理人冯新柱，被告华北公司的委托代理人ＸＸ，被告赵金祥的委托代理人邓华，被告圣马公司的委托代理人张尉，被告张剑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告西建青松公司诉称：2009年5月原被告签订了一份《混凝土购销合同》，约定由原告为被告承建的圣马润泽园5#楼供应混凝土，2009年12月20日之前结清所有货款，同时合同约定如需方未按合同约定履行支付义务的，应当自付款期限届满之日起按每日所欠货款的万分之五向供方支付违约金，之后，原告为被告供应了1432838.7元混凝土，被告以各种理由迟迟不予付款，现该货款已逾期1610天，原告为维护合法权益，特向贵院起诉，请求判令：被告华北建设集团有限公司支付原告货款1432838.7元，违约金1153435.15元，共计2586273.85元。
被告华北公司辩称：原告起诉已经超过诉讼时效，所诉没有事实依据，我们与原告从来没有签订过买卖合同，没有授权其他人和原告签订过买卖合同，华北集团也没有使用原告的混凝土。请求驳回原告要求华北集团给付混凝土款的诉讼请求。具体施工是赵金祥和张剑完成的，工程款是由圣马直接支付给赵金祥和张剑的，所有的事情只有圣马房产和赵金祥、张剑三方清楚。
被告赵金祥辩称：1、本案争议的《混凝土购销合同》的签订主体为：华北建设集团有限公司第二项目部经理张剑与新疆西建青松建设有限责任公司。且华北建设集团有限公司在招标承建圣马润泽园5号商住楼后，于2009年就5号商住楼成立了第二项目部，项目负责人为张剑。2、在该5号楼建设施工过程中，华北建设集团有限公司第二项目部又将该工程的劳务发包给了答辩人，答辩人只是负责组织施工。综上，答辩人只是本工程项目中的一个劳务提供人，而不是本案的建设过程的承包人。请求驳回原告诉讼请求。
被告圣马公司辩称：1、答辩人认为本案追加答辩人为被告没有事实和法律依据，本案原告的诉讼请求是要求华北公司给付合同货款，圣马公司与本案没有任何关联性。2、本案的基本事实是华北公司与原告签订了一份买卖合同，由于合同具有相对性，合同不能约束合同之外的第三人的权利义务，圣马公司对该合同没有任何的权利义务关系。3、本案中圣马公司所发包的圣马润泽园5号楼，承建人是华北公司，双方签订有建设施工合同，在签订合同之后圣马公司又与华北公司签订了合作协议，双方在合作协议中明确张剑是华北第二项目部负责人，负责承建5号楼，同时双方对工程款的结算方式作了直接可以支付到项目部的约定。4、圣马公司作为发包人已经全额支付华北公司各项工程款15183044.72元，华北公司也给圣马公司出具了发票，双方工程建设合同已经结算完毕。综上，本案与圣马公司没有任何法律上的关系，圣马公司在本案中不应承担任何的责任。
被告张剑答辩称：原告主张货款的数额是对的，签订合同是事实，从主体上讲应由华北公司来承担责任。
原告针对自己的诉讼请求，提供以下证据：
证据一、开工报告、单位（子单位）工程竣工验收记录、建设工程结算书、施工单位竣工验收意见各一份（编号分别为0000B40005、0000B40023的见证取样记录各一份）、合同协议、华北公司新疆分公司与第二项目部合作协议各一份。证实：1、圣马公司开发的圣马润泽园5号商住楼是由被告华北公司中标承建，该工程也是由被告华北公司负责向圣马公司交工的。2、2009年5月16日，被告华北公司就其中标承建的圣马润泽园5号商住楼项目成立了第二项目部，任命张剑为第二项目部负责人，承建圣马润泽园5号楼。3、被告承建的圣马润泽园5号楼使用了原告公司供应的混凝土。
被告华北公司质证意见:2009年5月16日华北公司与张剑所签订的合作协议真实性不认可，吴琪瑶使用的是伪造公章印件，我公司没有授权吴琪瑶，也没有授权张剑作为项目部负责人。其他真实性均予以认可。
被告赵金祥质证意见：真实性及证明的问题予以认可。
被告圣马质证意见：真实性认可。签订的合作协议是在吴琪瑶伪造公章之前签订的，合同的内容都是与履行职务相关，只要本人签字涉及到职务行为，就是代理行为。
被告张剑质证意见：真实性认可，公章不可能是伪造的。
证据二、混凝土购销合同一份。证明：1、张剑以被告的华北分公司第二项目部的名义与原告签订了为被告承建的圣马润泽园5号楼供应混凝土的《混凝土购销合同》；同时张剑以华北分公司第二项目部负责人的身份，在委托代理人处签了名。2、合同约定主要内容为：1）、供货工程名称为圣马润泽园5号楼；混凝土强度的等级和单价。2）、合同约定2009年12月20日之前结清所有的货款。3）、如甲方未按照合同约定履行支付义务的，甲方应当自付款期限届满之日起向乙方支付违约金，标准为每日所欠货款的万分之五。3、张剑以被告华北分公司第二项目部的名义与原告签订的《混凝土购销合同》的行为系职务行为。
被告华北公司质证意见：真实性、关联性均不予以认可。合同中没有华北公司的授权，也没有华北公司公章。
被告赵金祥对该证据不发表质证意见。
被告圣马公司质证意见：真实性不确定，签合同时圣马公司不在场，使用了混凝土是事实。
被告张剑质证意见：真实性、证明的问题均认可。
证据三、2015年9月9日庭审笔录（第1、2、7页）、商品混凝土结算单7份、2011年12月1日的对账函一份、2013年7月10日应收账款对账单一份。证明：1、圣马公司认可陈涛为第二项目部工地的保管员。2、原告在2009年5月26日至6月25日为被告承建的圣马润泽园5号楼供应了价值255366.2元的混凝土，第二项目部保管员陈涛也予以确认。3、2009年6月26日至7月25日原告为被告承建的圣马润泽园5号楼供应了价值176217.5元的混凝土，被告第二项目部保管员陈涛予以确认。4、2009年7月26日至8月25日原告为被告承建的圣马润泽园5号楼供应了价值346480元的混凝土，被告第二项目部保管员陈涛予以确认。5、2009年8月26日至9月25日原告为被告承建的圣马润泽园5号楼供应了价值332847.5元的混凝土，被告第二项目部保管员陈涛予以确认。6、2009年9月26日至10月25日为原告被告承建的圣马润泽园5号楼供应了价值296917.5元的混凝土，被告第二项目部保管员陈涛予以确认。7、2009年10月26日至11月20日原告为被告承建的圣马润泽园5号楼供应了价值25010元的混凝土，被告第二项目部保管员陈涛予以确认。8、被告第二项目部以接收原告混凝土的行为，认可了张剑以被告新疆分公司第二项目部的名义与原告签订的《混凝土购销合同》的行为是张剑为了施工任务而履行第二项目部负责人职责的职务行为。9、原告为被告承建的圣马润泽园5号楼供应的混凝土累计1432838.7元；10、2011年12月1日，经被告的项目部负责人张剑与原告对账，被告的第二项目部负责人张剑认可：截止到2011年11月30日被告的第二项目部圣马润泽园5号楼工程项目欠原告的混凝土款1432838.7元。11、2013年7月10日，被告的第二项目部负责人张剑再次确认，截止到2012年12月31日，被告单位仍欠原告的混凝土款1432838.7元。截止到2013年6月30日被告单位仍欠原告混凝土款1432838.7元。12、与第二组证据综合证实：被告所欠货款从2009年12月21日起已逾期，至2015年8月20日止，已经逾期2065天，按照约定的每日所欠货款的万分之五支付违约金的标准，被告应当支付违约金1479405.96元，即：1432838.7×5?×2065天＝1479405.96元。原告放弃325970.81元后，主张违约金1153435.15元。
被告华北公司质证意见：真实性和证明的问题都不认可。
被告赵金祥质证意见：真实性无法确认。
被告圣马公司质证意见：真实性不确认，但5号楼使用混凝土是事实。
被告张剑质证意见：真实性、证明的问题均认可。
证据四、华北公司新疆分公司收据五张、建筑业统一发票（代开）发票联四份。证明：1、2009年11月24日被告华北公司从圣马公司收取圣马润泽园5号楼工程款300万元。2010年12月20日被告华北公司从圣马公司收取圣马润泽园5号楼工程税金30780.9元。2010年12月27日被告华北公司从圣马公司收取圣马润泽园5号楼工程款3761090元。2011年11月24日被告华北公司从圣马公司收取圣马润泽园5号楼工程税金126263.54元。2011年12月9日被告华北公司从圣马公司收取圣马润泽园5号楼工程款759056.5元。2、被告华北公司向圣马公司提供三份建筑统一发票（代开）发票联，总金额为14640663.82元。3、本组证据与第一证据中的《建设工程决算书》综合证实，被告华北公司参与了其第二项目部承建的圣马润泽园5号楼工程款结算和决算的整个过程。
被告华北公司质证意见：工程款是圣马公司直接给赵金祥了，收据是我们开的，税金收到了已交税务局。
被告赵金祥质证意见：真实性、证明的问题均认可。
被告圣马公司质证认为：真实性认可。这些款项直接支付给华北公司，是单位之间的往来账。
被告张剑质证意见：真实性、证明的问题均予以认可。
证据五、（2013）库民初字第2338号民事调解书一份、2013年7月10日给福星公司的应收账款对账单二份。证明：圣马4号楼截止到2013年6月31日欠原告混凝土款423362.5元，昌和大厦项目截止到2013年6月31日欠原告混凝土款738397.72元，已经与福星公司达成调解。
被告华北公司质证意见：真实性无法确认，与本案没有关联性。
被告赵金祥、圣马公司对该证据不发表质证意见。
被告张剑质证意见：真实性认可。
被告华北公司针对其答辩提供以下证据：
证据一、圣马公司出具证明一份、30份付款凭证。证明：圣马公司将5号楼工程项目款合计13761091.72元直接支付给了张剑和赵金祥，未向华北公司支付任何工程款。
原告西建青松公司对该证据不发表质证意见。
被告赵金祥质证意见：真实性不认可，我们每一笔钱都是华北公司收到钱后再向我们支付。
被告圣马公司质证意见：1、该证明未经公司领导同意，工作人员擅自出具的，我们声明现撤回该证明。2、该证明的内容与事实不相符，公司的款项全部支付给华北集团分公司项目部，华北集团开具的发票一共是14640663.82元，我们公司支付的对象是华北公司，圣马公司没有把钱支付给张剑和赵金祥本人。3、所有的收据由吴琪瑶、张剑、赵金祥签名经手，并且盖有华北集团分公司的公章，显然这三个人是职务行为，华北分公司开具的发票予以确认。4、华北分公司开具的发票是大额发票，开票时必须有华北集团公司出具的证明函才能将发票开出来。
被告张剑质证意见：工程款是付给公司了，我个人没有领过钱。
证据二、库刑初字第627号判决书。证明：2009年初吴琪瑶伪造了三枚公章。
原告西建青松公司质证意见：吴琪瑶伪造的公章是华北公司新疆分公司合同专用章、库尔勒项目部的两枚公章，不能证明吴琪瑶伪造了华北公司新疆分公司的公章。
被告赵金祥质证意见与原告西建青松公司质证意见一致。
被告圣马公司质证意见：判决书认定吴琪瑶伪造的是合同专用章和项目部的公章，这三枚公章在本案中均未出现和本案没有关联。
被告张剑对该证据不发表质证意见。
证据三、合作协议一份。证明：吴琪瑶没有拿到圣马公司5号楼的工程款，所以该工程款是由圣马公司支付给张剑了。
原告西建青松公司质证意见：真实性认可，具体的账目不清楚。
被告赵金祥质证意见：吴琪瑶签字的真实性无法确认，从证据上可以看出吴琪瑶是第二项目部的负责人。
被告圣马公司质证意见：吴琪瑶签字真实性无法确认，我们把工程款支付给了公司，在支付工程款时项目部的负责人都需要写申请。
被告张剑对该证据不发表质证意见。
被告赵金祥针对其答辩提供如下证据：
证据一、2011年7月1日，张剑出具的承诺书。证明：混凝土款再与赵金祥没有任何关系。
原告西建青松公司、被告华北公司、被告圣马公司质证意见：真实性无法确认，与本案没有关系。
被告张剑质证意见：认可。
被告圣马公司针对其答辩提供如下证据：
证据一、建设工程施工合同。证明：圣马公司将圣马·润泽园5#楼、社区活动中心及地下车库发包给华北公司承建，具体负责人是吴琪瑶。
原告西建青松公司、被告赵金祥、被告张剑质证意见：真实性及证明的问题均认可。
被告华北公司质证意见：真实性认可，证明的问题不认可。
证据二、两份合作协议。证明：1、华北集团将本案的圣马·润泽园5#楼工程交给华北建设集团新疆分公司圣马·润泽园第二项目部承建，第二项目部负责人是张剑。2、协议第四条约定”工程费用结算和工程款支付甲方（新疆圣马房地产有限责任公司）可以直接支付到各项目部”。
原告西建青松公司、被告华北公司、被告赵金祥、被告张剑质证意见：真实性及证明的问题均认可。
证据三、建设工程决算书。证明：本案的圣马·润泽园5#楼经华北公司、承包负责人张剑、赵金祥决算，确定合同决算审定价为13761091.72元。
原告西建青松公司、被告华北公司、被告赵金祥、被告张剑质证意见：真实性及证明的问题均认可。
证据四、发票凭证。证明：华北公司出具本案圣马·润泽园5#楼工程发票14640663.82元给圣马公司，圣马公司已全额并超付了工程款。
原告西建青松公司、被告华北公司、被告赵金祥质证意见：真实性及证明的问题均认可。
被告张剑对该证据不发表质证意见。
经审理查明：华北建设集团有限公司新疆分公司于2008年7月25日经乌鲁木齐市沙依巴格区工商行政管理局依法登记注册成立，该公司的经营范围为：房屋建筑工程、建筑装修装饰工程钢结构工程等。2009年2月16日华北公司的法定代表人张英田授权吴琪瑶作为圣马·润泽园1#、2#、5#楼、地下车库、活动中心工程项目负责人，负责该项目工程管理。
2009年3月15日，被告圣马公司与被告华北公司签订了一份《建设工程施工合同》，约定:圣马润泽园一期5#楼社区活动中心及地下车库由被告华北公司承建，被告华北公司在合同上盖章其委托代理人吴琪瑶在合同上签名。
2009年5月16日华北公司新疆分公司与第二项目部签订了一份《合作协议》约定：圣马·润泽园项目工地成立第二项目部，第二项目部负责人由张剑担任。甲方由华北公司新疆分公司盖章，吴琪瑶签名，乙方由张剑签名。华北公司新疆分公司第二项目部聘任陈涛为圣马润泽园一期5#楼的材料员。
2009年5月16日，圣马公司与华北公司新疆分公司签订了一份《合作协议》，约定：工程费用和工程款支付甲方（圣马公司）可以直接支付到各项目部。甲方圣马公司盖章、签名，乙方华北公司新疆分公司盖章，吴琪瑶签名。
2009年5月16日原告与被告华北公司新疆分公司第二项目部签订了一份《混凝土购销合同》，合同约定：由原告为被告承建的圣马润泽园5#楼供应混凝土，合同中的补充条款约定”2008年12月20日之前当年货款总额度付款达到20%，2009年按进度付款（陆层付款）2009年12月20日之前结清所有货款”。同时合同约定”如需方未按合同约定履行支付义务的，应当自付款期限届满之日起按每日所欠货款的万分之五向供方支付违约金”。合同签订后，原告陆续为被告华北公司新疆分公司供应混凝土累计为1432838.7元，2011年12月1日，经被告华北建设集团有限公司新疆分公司第二项目部负责人张剑与原告对账，被告承建的圣马润泽园5#楼欠原告混凝土款1432838.7元。2013年7月10日，被告项目部负责人张剑再次确认，截止到2013年6月30日，被告仍欠原告混凝土款1432838.7元。庭审中被告张剑述称，补充条款约定”2008年12月20日之前当年货款总额度付款达到20%”该条款套用的是2008年签订的4号楼的合同条款，系笔误。
库尔勒市人民法院（2014）库刑初字第627号刑事判决书认定，2009年2、3月份，吴琪瑶伪造了”华北建设集团有限公司新疆分公司库尔勒项目部”印章二枚、”华北建设集团有限公司新疆分公司合同专用章”印章一枚。在该涉案的工程中，华北建设集团有限公司新疆分公司第二项目部使用的公章为”华北建设集团有限公司新疆分公司”，并未使用”华北建设集团有限公司新疆分公司合同专用章”。
2013年9月24日库尔勒市人民法院（2013）库民初字第2338号民事调解书，对被告新疆福星建设集团有限公司欠原告西建青松公司圣马·润泽园4#楼混凝土款达成了调解协议。
2009年9月8日至2011年12月9日圣马公司共向华北建设集团有限公司新疆分公司及第二项目部支付工程款15183044.72元（其中向华北建设集团有限公司新疆分公司支付了7677190.94元，该新疆分公司给圣马公司出具了五张收据），华北建设集团有限公司新疆分公司并向圣马公司开具了14640663.82元的发票。
本院认为：华北建设集团有限公司新疆分公司系被告华北公司的分支机构，华北建设集团有限公司授权吴琪瑶为圣马·润泽园1#、2#、3#、5#楼，地下车库、活动中心工程的负责人，负责该工程的管理。华北建设集团有限公司新疆分公司及作为涉案工程的负责人吴琪瑶与圣马公司、张剑签订的合作协议，张剑与原告签订的《混凝土购销合同》均系当事人真实意思的表示，内容合法，而第二项目部工程项目合法，因此，该二份合作协议及一份购销合同均为有效。
依法成立的合同受法律保护。关于被告华北建设集团有限公司是否应承担偿还货款的问题。通过庭审查明，被告华北建设集团有限公司在中标圣马润泽园5号商住楼后，于2009年5月16日就其中标承建的圣马润泽园5号商住楼项目成立了第二项目部，项目部负责人为张剑，后张剑以第二项目部的名义与原告签订《混凝土购销合同》，是为了完成所承建的商住楼而从原告处采购建筑材料的行为，该行为属于其履行项目部负责人的职务行为，且该合同双方当事人已实际履行完毕。被告圣马公司按照合作协议约定已将工程款15183044.72元支付给被告华北建设集团有限公司新疆分公司及第二项目部，被告华北建设集团有限公司新疆分公司给圣马公司开具了发票。故原告西建青松公司主张被告华北建设集团有限公司承担给付责任理由成立。综上，根据《民法通则》第四十三条”企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任”规定。被告华北建设集团有限公司应当为其项目负责人的职务行为承担责任。被告华北建设集团有限公司在圣马润泽园5号商住楼欠原告货款1432838.7元，证据确实充分，有混凝土结算单和被告华北建设集团有限公司该项目部负责人张剑签字确认的《对账函》、《应收账款对账单》予以证实，故，被告华北建设集团有限公司应当支付原告货款1432838.7元。
关于原告的诉讼请求是否已过诉讼时效的问题。2013年7月10日华北建设集团有限公司新疆分公司第二项目部的负责人张剑再次对欠款数额进行了确认，2014年4月8日原告向本院提起诉讼，被告华北建设集团有限公司辩称，原告的诉讼请求已过诉讼时效，无事实依据，故其辩称不予支持。
关于原告主张违约金问题。根据查明的事实，被告华北建设集团有限公司存在违约行为，对该行为应承担违约责任。虽然双方签订的《混凝土购销合同》约定2009年12月20日之前结清所有的货款，如未按照合同约定履行支付义务的，应当自付款期限届满之日起支付违约金，标准为每日所欠货款的日万分之五支付。但原告主张按照每日所欠货款的日万分之五计算标准过高，本院应予以调整,应按照人民银行同期同类贷款利率予以计算违约金,从2009年12月21日算至2015年8月20日,违约金的数额为516587.03元。（附违约金的计算表）。故根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：
被告新疆华北建设集团有限公司于本判决生效后十五日内支付原告新疆西建青松建设有限责任公司货款1432838.7元及违约金516587.03元，两项合计1949425.73元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费27490.19元，由被告新疆华北建设集团有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉至新疆维吾尔自治区高级人民法院。
审 判 长 高慧宏
审 判 员 邓晓辉
人民陪审员 刘 德
二〇一六年十月三十一日
书 记 员 吴沛敬