甘肃省庆城县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）甘1021民初1311号
原告：田某。
委托诉讼代理人：王某（原告舅父）。
被告：樊某。
被告：慕某。
被告：朱某。
被告：中国大地财产保险股份有限公司甘肃分公司，住所地甘肃省兰州市定西南路438号和平饭店综合楼18-20层。
负责人：黄某，经理。
委托诉讼代理人：张某，男，该公司庆阳中心支公司工作人员。
被告：天安财产保险股份有限公司庆阳中心支公司，住所地庆阳市西峰区广场南路13号智林大厦2-4楼。
负责人：权某，经理。
委托诉讼代理人：马某，男，该公司工作人员。
原告田某与被告樊某、慕某、朱某、中国大地财产保险股份有限公司甘肃分公司（以下简称大地保险甘肃分公司）、天安财产保险股份有限公司庆阳中心支公司（以下简称天安保险庆阳支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年4月17日立案后，依法适用简易程序，于2018年6月6日公开开庭进行了审理。本案当事人和委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
田某向本院提出诉讼请求：1.请依法判令被告大地保险甘肃分公司和天安保险庆阳支公司赔偿原告下列经济损失：医疗费36991.2元、误工费2645元、护理费2645元、住院伙食补助费4600元、营养费3000元、二次手术费10120元，合计63001.2元；2.本案诉讼费及鉴定费由被告樊某、慕某、朱某承担。事实和理由：2017年9月28日2时40分，朱某1驾驶朱某所有的×××号轿车（乘客田某、王某1）沿银西公路由北向南行驶至322KM+40M处时，越过公路中心分道线与对向行驶的樊某驾驶的宁CD2**号重型半挂牵引车发生碰撞，造成朱某1、田某、王某1受伤，两车受损的道路交通事故，朱某1于2017年9月30日死亡。原告经送庆城县马岭卫生院、庆阳市人民医院住院治疗23天，诊断为：右股骨骨折、右大腿软组织挫伤、闭合性颅脑损伤、脑震荡、身体多处软组织损伤等，医疗花费36991.2元。宁CD2**号重型半挂牵引车在大地保险甘肃分公司购买了保险，×××号轿车在天安保险庆阳支公司购买了保险，保险公司应在保险范围内承担赔偿责任。但就赔偿原、被告未能协商一致，为此原告诉至法院。
樊某辩称，发生肇事属实，但其购买了保险，应由保险公司赔偿。
慕某辩称，应由保险公司赔偿。
朱某辩称，应以保险公司赔偿为主。
大地保险甘肃分公司辩称，对事故发生的事实和责任划分没有争议，宁CD2**号重型半挂牵引车在其公司投保了交强险和商业三者险，同意在保险范围内对原告合理合法的诉请进行赔偿。
天安保险庆阳支公司辩称，×××号小轿车在其公司购买车上人员险属实，但朱某1系酒驾，并且其公司已向朱某出具了拒赔案件通知书，朱某也已签字确认，故其公司不同意承担赔偿责任。
本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对有争议事实：1.庆阳市人民医院司法鉴定所的检查费400元如何认定。本院认为，该笔检查费并非原告为治疗伤情所支出的费用，不属于医疗费范畴，应确认为鉴定费；2.朱某与朱某1之间关系如何认定。田某认为朱某与朱某1为义务帮工关系。本院认为，朱某在江苏省无锡市电话委托朱某1从庆城县太白梁乡朱某家中驾驶×××号小轿车到庆阳市西峰区吉利4S店保养，但朱某1却驾车载员田某、王某1从西峰到环县甜水堡镇办私事，在返回西峰途中发生肇事，该行驶路线明显与朱某委托路线相悖，故应认定朱某1是擅自使用肇事车，不能确认两人为义务帮工关系。
根据当事人陈述和经核查确认的证据，本院认定事实如下：
2017年9月28日2时40分，朱某1饮酒后驾驶朱某所有的×××号小轿车（载员田某、王某1）沿银西公路由北向南行驶至322KM+40M处，越过公路中心分道线与对向行驶的樊某驾驶的宁CD2**号重型半挂牵引车发生碰撞，造成朱某1、田某、王某1受伤，两车受损的道路交通事故，朱某1经庆阳市人民医院抢救无效后于2017年9月30日死亡。原告经送庆城县马岭卫生院、庆阳市人民医院住院治疗23天，诊断为：右股骨干骨折、右大腿软组织挫伤、身体多处软组织损伤、闭合性颅脑损伤、脑震荡、胸腹部闭合性损伤等，住院花费34638.12元，门诊花费1497.08元。2017年10月17日，庆城县公安局交通警察大队作出庆公交认字［2017］第00134号道路交通事故认定书，认定朱某1承担本起事故主要责任，樊某承担本起事故次要责任。2018年3月20日，庆阳市人民医院司法鉴定所作出［2018］庆医临鉴（03）H012号鉴定意见书，认定田某损伤程度不构成伤残，取除内固定物手术费用10120元。原告治疗期间，慕某支付医疗费1500元。
另查明，宁CD2**号重型半挂牵引车在大地保险甘肃分公司投保了机动车交通事故责任强制保险（保险金额122000元）及商业第三者责任保险（保险金额1000000元），已在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残限额内赔偿朱某136700元，医疗费用限额内赔偿3300元，商业第三者责任保险赔偿190000元。×××号轿车在天安保险庆阳支公司投保了车上人员责任保险，每座20000元。
本院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定：”同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法相关规定由侵权人予以赔偿。”故应由大地保险甘肃分公司首先在交强险范围内赔偿，不足部分在商业三者险范围内赔偿30%，仍有不足的，由朱某1、樊某按责任赔偿。朱某1已死亡，无证据证明其存在遗产，故不能承担赔偿责任；朱某1擅自驾驶朱某所有的×××号小轿车发生肇事，原告未提供证据证明朱某存在过错，故朱某不承担本案赔偿责任；樊某作为慕某雇佣驾驶员，其在雇佣活动中无故意和重大过失，应由慕某承担赔偿责任，樊某不承担本案赔偿责任；×××号轿车在天安保险庆阳支公司投保了车上人员责任保险，该保险属于商业保险，天安保险庆阳支公司与朱某在合同中约定了免责事由（饮酒），并向朱某送达了拒赔案件通知书，且本案为侵权纠纷，与保险合同纠纷不是同一法律关系，故天安保险庆阳支公司不承担本案赔偿责任。
本次事故中受害人为朱某1、王某1、田某三人，大地保险甘肃分公司已在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残限额内赔偿朱某136700元，医疗费用限额内赔偿3300元，本案应在机动车交通事故责任强制保险限额内为王某1保留必要的赔偿份额。
田某医疗费36755.2元，扣除鉴定检查费400元、救护车费220元，支持36135.2元；误工费参照甘肃省2017年农业年人均工资41861元标准计算23天，支持2638.1元；护理费参照甘肃省2017年农业年人均工资41861元标准，护理期限23天，支持2638.1元；营养费按每天20元计算，支持460元；住院伙食补助费每天50元，支持1150元；田某主张的取除内固定物手术费10120元，庆阳市人民医院司法鉴定所司法鉴定意见书已确定必然发生，予以支持；鉴定费3600元，因田某未构成伤残，故伤残程度评定花费1000元不予支持，支持2600元。
综上所述，原告合理的诉讼请求应当得到支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：
一、田某医疗费36135.2元、误工费2638.1元、护理费2638.1元、住院伙食补助费1150元、营养费460元、鉴定费2600元、取除内固定物手术费10120元，合计55741.4元。由中国大地财产保险股份有限公司甘肃分公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿3400元、死亡伤残赔偿限额内赔偿5276.2元，在商业三者险限额内赔偿13339.56元，慕某赔偿780元（已给付1500元，应返还720元）；
二、樊某、朱某、天安财产保险股份有限公司庆阳中心支公司不承担本案赔偿责任；
三、驳回田某的其他诉讼请求。
限判决生效后十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费190元，由田某负担133元，慕某负担57元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。
审判员 代其龙
二〇一八年六月二十三日
书记员 郑攀峰