福建省莆田市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽03刑初9号
公诉机关莆田市人民检察院。
被告人欧建峰，男，1974年6月24日出生于福建省莆田市，汉族，小学文化，无业，户籍地莆田市城厢区，暂住地莆田市荔城区。因涉嫌犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪于2015年5月7日被刑事拘留，同月22日被执行逮捕。现押于莆田市第一看守所。
辩护人甘建明，福建佘云律师事务所律师。
莆田市人民检察院以莆检公刑诉（2016）8号起诉书指控被告人欧建峰犯贩卖毒品罪一案，于2016年2月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莆田市人民检察院指派检察员赵萍萍、代理检察员陈娟出庭支持公诉，被告人欧建峰及辩护人甘建明到庭参加诉讼。现已审理终结。
莆田市人民检察院指控：2015年4月11日左右，被告人欧建峰在其位于莆田市荔城区拱辰街道莘郊村的暂住处内，以每克人民币80元价格向林某1（另案处理，已判决）贩卖甲基苯丙胺（冰毒）300克。
同月14日，公安机关在该房内抓获被告人欧建峰，并当场查获2包白色晶体，净重计250.82克。经鉴定，上述白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分，含量分别为75.3%、70.0%。
针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人欧建峰违反国家对毒品的管理规定，贩卖甲基苯丙胺计550.82克，其行为应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。诉请本院依法判处。
被告人欧建峰辩解称，其仅持有250.82克毒品用于吸食，并未贩卖毒品给林某1。归案后的第一份笔录系被刑讯逼供所致。
辩护人主要辩护意见：1.指控被告人欧建峰贩卖毒品的证据不足，欧建峰归案后第一份笔录系非法证据，应予排除；2.对被告人欧建峰暂住处扣押的250.82克毒品应以非法持有毒品罪认定；3.被告人欧建峰的主观恶性和社会危害性都较小，建议从轻处罚。
经审理查明：2015年4月11日左右，被告人欧建峰在其位于莆田市荔城区拱辰街道莘郊村的暂住处内，以每克人民币80元（币种，下同）的价格向同案犯林某1（另案处理，已判决）贩卖甲基苯丙胺300克。
2015年4月14日晚，林某1配合公安机关电话联系被告人欧建峰，约定至欧建峰前述802室的暂住处内向其购买甲基苯丙胺。后公安机关在该房间内抓获欧建峰，并当场查获甲基苯丙胺2包共计250.82克。
认定上述事实的证据如下：1.证人林某1证言及辨认、指认地点笔录，证实2015年4月10日晚上，欧建峰打电话说有事要其过去一趟，于是其到欧建峰位于莆田市荔城区某小区X号楼XXX室，二人聊了一会，欧建峰说手上有毒品问其要不要，其看了欧建峰的毒品后觉得还不错，其就问了一下价格，欧建峰说如果要的话，会算便宜点，买的量多的话价格会更低，其说回去考虑清楚再谈。4月11日中午的时候，欧建峰再打电话叫其过去，其过去后欧建峰让其一次性买300克，每克价格80元，经过一番商谈后，其于4月11日17时左右，在欧建峰住处以每克80元的价格购买了300克甲基苯丙胺，总价格是24000元。当时现金只有1万元，银行卡里还有1万元，因欧建峰说要现金。于是其将建设银行卡内的一万元也取出来，带着现金2万元去和欧建峰交易。其和欧建峰说先付2万元，另外的钱先欠着，欧建峰答应。因为4月11日中午，其有借给欧建峰200元钱，所以一共还欠欧建峰3800元钱。付完钱后，欧建峰就拿出了一大包用黑色塑料袋包装好的毒品，里面又分成两小包，分别用塑料袋包装，欧建峰有当场将毒品称重给其看，其中一包约160克，另外一包约140克，总重量约300克。其将那一大包毒品拿回租住处后因为毒品太多，就将140克那包毒品拆开拿出一小部分分开装到若干小袋子里，然后将这若干个小袋子的毒品放到房间里办公桌抽屉里跟梳妆台底下，140克那包剩余的大部分毒品和另外那包160克的毒品藏在房间内一个类似床头柜的柜子抽屉里。
2015年4月14日下午，其主动用138xxxx****的电话号码拨打欧建峰的电话说要买毒品，并让欧建峰在住处等候，后其带侦查人员到欧建峰住处抓获欧建峰。其使用两张建设银行卡，一张是之前用其女儿林某2的身份证去办的，一张是其自己的工资卡。经照片辨认，林某1确认了欧建峰，并指认了其向被告人欧建峰购买毒品的地点。
2.搜查证、搜查笔录、扣押清单及笔录、称量记录、指认照片，证实2015年4月14日，侦查人员在欧建峰位于莆田市荔城区拱辰街道祥荣荔树湾x号楼xxx室暂住处进行搜查，在欧建峰住处房间后面杂物堆内发现疑似毒品的白色晶体状物两小包（分别为95.71克及155.11克，共计250.82克）。欧建峰指认该二包白色晶体状物品系其所有。
3.毒品含量、成分鉴定意见，证实从欧建峰位于莆田市荔城区拱辰街道祥荣荔树湾x号楼xxx室住处内查获的白色晶体两包净重分别为95.71克、155.11克，均检出甲基苯丙胺成分，含量分别为70.0%。
4.抓获经过及情况说明，证实被告人欧建峰的归案经过。
5.调取证据通知书、银行交易明细表，，证实林某1使用户名林某2的卡于2015年4月11日取款1万元的事实。
6.手机通话清单，证实被告人欧建峰手机号码138xxxx****在2015年4月10日、11日、12日、14日与林某1手机号码138xxxx****间有多次通话情况。
7.户籍证明、人员基本信息表、违法犯罪经历查询情况表，证实被告人欧建峰的自然身份情况及欧建峰因吸食毒品而多次被处罚的情况。
8.现场检测报告、提取笔录，证实2015年4月14日，欧建峰的甲基安非他明尿液检测结果呈阳性。
9.福建省毒品实物缴交收据、毒品案件样品留存收据，证实侦查机关已将被告人欧建峰持有的甲基苯丙胺245.14克缴交莆田市涵江区禁毒委员会，将被告人欧建峰持有的毒品白色晶体样品5克留存。
10.健康检查表，证实被告人欧建峰被送入莆田市第一看守所收押时其体表无外伤。
11.被告人欧建峰在侦查阶段的供述、同步录音录像光盘及辨认、指认地点笔录，供认2015年4月11日左右的一天晚上8时许，其在位于荔城区拱辰街道祥荣荔树湾x号楼xxx房以每克80元的价格向林某1贩卖甲基苯丙胺300克，林某1当场支付现金20000元，扣除之前其向林某1的借款200元，林某1还欠其3800元毒资。同年4月14日晚，林某1打电话问其是否在家表示要购买甲基苯丙胺，其说可以。过了一二十分钟，林某1敲门后其开门被警察抓获，警察在其房间的杂物间内缴获了两包甲基苯丙胺。上述毒品是一个叫叶治强的人为折抵欠其债务而给其的。经照片辨认，被告人欧建峰确认了林某1，并指认了作案地点。
庭审时欧建峰辩解称其只是持有毒品，没有贩卖300克给林某1，也没有与林某1商谈过贩卖毒品事宜。
12.莆田市公安局江口派出所出具的情况说明，证实2015年4月14日在对欧建峰涉嫌吸毒一案审查中发现欧建峰涉嫌贩卖毒品、非法持有毒品，故于2015年4月15日立案侦查，因欧建峰所持有的毒品需送莆田市公安局物证鉴定所进行成分鉴定及送福建警察学院司法鉴定中心进行毒品含量鉴定，故将欧建峰送往莆田市强制隔离戒毒所戒毒。鉴定结果出来后于2015年5月7日对欧建峰刑事拘留。
上述证据均经庭审质证，证据来源合法，内容客观真实，且能相互印证，本院予以采信。
关于被告人欧建峰提出其归案后第一份讯问笔录系刑讯逼供所致及其辩护人提出被告人欧建峰的口供属非法证据，应予排除的辩护意见。经查，侦查机关讯问被告人欧建峰的同步录音录像显示讯问期间被告人欧建峰未被刑讯逼供，被告人及辩护人亦无法提供有关刑讯逼供的线索和材料，现无证据表明侦查机关采取刑讯逼供等手段非法获取被告人欧建峰口供，且被告人的有罪供述能与在案其他证据相互印证，可以作为定案依据。故该辩解及辩护意见不能成立，不予采纳。
关于被告人欧建峰提出其并未贩卖毒品给林某1的辩护意见，经查，被告人欧建峰在侦查阶段的第一份供述供认了其贩卖甲基苯丙胺300克给林某1的事实，且该供述能得到证人林某1证言的证实，且双方对毒品交易的地点、时间、价格、付款方式的供述一致，该供述并能得到通话清单的佐证，足以认定。故被告人欧建峰翻供无理，此辩护意见不能成立，不予采纳。
关于被告人欧建峰及辩护人提出欧建峰住处查获的毒品是用于自己吸食，并非用于贩卖，对该250.82克毒品应以非法持有毒品定罪量刑的辩护意见。经查，被告人欧建峰主观上有贩卖毒品的故意，客观上有贩卖毒品的经历，故对其住处查获的毒品数量均应当认定为贩卖毒品数量。其吸食毒品的情节，在量刑时酌情予以考虑。该辩解及辩护意见均不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人欧建峰明知甲基苯丙胺是毒品而予以贩卖共计550.82克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。辩护人提出公诉机关指控被告人欧建峰贩卖毒品的证据不足的辩护意见不能成立，不予采纳。鉴于被告人欧建峰系有吸毒情节的贩毒人员，且本案第二起毒品交易处在公安机关的控制之下，全部毒品被查获，尚未流入社会造成更大危害，在量刑时可酌情予以考虑。综合考虑毒品数量、犯罪情节、危害后果、被告人的主观恶性、人身危险性等情节。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人欧建峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一五年五月七日起至二○三○年五月六日止。）
二、向被告人欧建峰扣押的甲基苯丙胺250.82克予以没收、销毁。
三、继续向被告人欧建峰追缴违法所得人民币20000元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林越峰
代理审判员 陈若男
代理审判员 李启昌
二〇一六年九月二十八日
书 记 员 许丽珊
附：本案有关的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。