安徽省淮南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖04民终39号
上诉人（原审被告）：ＸＸ书，男，1971年3月30日出生，汉族，住安徽省淮南市潘集区，
委托诉讼代理人：陈乃志，淮南市潘集区田集街道法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：马永乐,男，1966年4月25日出生,汉族，住安徽省凤台县,
委托诉讼代理人：华银萍，淮南市田家庵区舜耕镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：马杰，男，1989年5月20日出生，汉族，住安徽省淮南市潘集区，
委托诉讼代理人：陈从玉，男，1977年7月7日出生，汉族，住安徽省淮南市潘集区，淮南市潘集区田集街道瓜园社区居民委员会推荐。
委托诉讼代理人：潘冠红，女，1978年9月21日出生，住安徽省淮南市潘集区，淮南市潘集区田集街道瓜园社区居民委员会推荐。
被上诉人（原审被告）：淮南市翔宇汽车运输服务有限责任公司，住所地安徽省淮南市田家庵区十涧湖西路（淮化集团大门西侧），统一社会信用代码913404007849047442。
法定代表人：孙伟，该公司总经理。
被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司淮南中心支公司，住所地安徽省淮南市田家庵区淮舜南路爱佳综合楼101、202、301室，统一社会信用代码91340400850225214K。
主要负责人：温晓东，该公司总经理。
委托诉讼代理人：夏义娟，安徽衡威律师事务所律师。
上诉人ＸＸ书因与被上诉人马永乐、马杰、淮南市翔宇汽车运输服务有限责任公司、中国平安财�保险股份有限公司淮南中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省凤台县人民法院(2017)皖0421民初3346号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人ＸＸ书及其委托诉讼代理人陈乃志，被上诉人马永乐的委托诉讼代理人华银萍，被上诉人马杰及其委托诉讼代理人陈从玉，被上诉人中国平安财产保险股份有限公司淮南中心支公司的委托诉讼代理人夏义娟到庭参加诉讼。被上诉人淮南市翔宇汽车运输服务有限责任公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
ＸＸ书上诉请求：一、依法撤销一审判决第二项内容，并查明事实，依法改判或发回重审；二、一二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、本案事发后，马杰积极报警，履行义务�交警事故责任认定书认定全责，且查实马杰属于A2驾照，初次领证时间为2011年1月26日。一审法院依据事故认定书关于“此事故时由于马杰实习期内驾驶牵引有挂车的机动车”便认定马杰承担事故责任，免除保险公司商业第三者险错误，有违《道路交通安全法》第二十二条和《机动车驾驶证申领和使用规定》第六十五条。二、关于责任承担问题:因马杰承担事故全部责任,在本案中应该与淮南市翔宇汽车运输服务有限责任公司、ＸＸ书一块承担连带责任。一审法院已认定淮南市翔宇汽车运输服务有限责任公司承担连带责任，但在判决内容中却未认定。三、上诉人的保险系淮南市翔宇汽车运输服务有限责任公司代买，上诉人并不知情，保险公司未尽到如实告知及说明义务，保险公司应当承担商业三者险责任。四、一审适用法律错误，《中华人民�和国道路交通事故安全法实施条例》、《机动车综合商业保险条款》与上诉人提到的法律相违背，适用法律不当。
马永乐辩称，一、请求对一审判决书条款中第二条增加淮南市翔宇汽车运输服务有限责任公司承担连带责任。二、驳回上诉人其他诉请。
马杰辩称，同意上诉人的一、三、四上诉意见，但对第二点不予认可，马杰是ＸＸ书雇员，不应当承担责任。
中国平安财产保险股份有限公司淮南中心支公司辩称，一审法院认定事实清楚，马杰的实习期根据公安部文件认定马杰承担全部责任是正确的。本公司已尽到告知义务，一审适用法律正确。
淮南市翔宇汽车运输服务有限责任公司未作答辩。
马永乐向一审法院起诉请求：1、要求被告赔偿医疗、护理等各项费用231886元（医疗费92270元、误工费30933元、护理费11340元、住院伙食补助费1350元、营养费2700元、交通费450元、伤残赔偿金64143元、后续治疗费20000元、精神抚慰金6000元、鉴定费2700元）；2、诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2016年11月19日6时许，马杰驾驶皖Ｄ×××××重型半挂牵引车、皖Ｄ×××××（挂）重型专项作业半挂车，由西向东行驶至S308线54KM+900M处时，因采取措施不当撞到道路南侧路边候车行人马永乐，致马永乐受伤。经交警部门责任认定，马杰负此事故的全部责任，马永乐无责。马永乐伤后在凤台县人民医院治疗，诊断为：1、左胫腓骨粉碎性骨折，2、左侧髋臼粉碎性、左侧髂骨及坐骨骨折，3、右足皮肤裂伤，4、头部外伤，5、全身多处软组织�伤。住院45天，花去医药费92267.90元。在马永乐住院期间，ＸＸ书垫付医疗费5000元。经安徽中和司法鉴定中心鉴定：1、马永乐因交通事故致左侧髋臼粉碎性、左侧髂骨及坐骨骨折，遗留有骨盆畸形愈合，评定为十级伤残；马永乐因交通事故致左胫腓骨粉碎性骨折，遗留左踝关节活动功能丧失达50%以上，评定为十级伤残。2、马永乐的误工期为210日、营养期为90日、护理期为90日。3、马永乐后续治疗费评估为20000元。马永乐支付鉴定费2700元。皖Ｄ×××××重型半挂牵引车、皖Ｄ×××××（挂）重型专项作业半挂车实际车主是ＸＸ书，该车挂户在淮南市翔宇汽车运输服务有限责任公司从事货物运输，并在中国平安财产保险股份有限公司淮南中心支公司投保交强险和商业第三者险1050000元，不计免赔。马杰系ＸＸ书的雇员，发生事故时马杰持有的驾驶证为实习期证。一审法�认为，该事故经凤台县公安局交通管理大队道路交通事故认定书认定：马杰负此事故的全部责任，马永乐无责。双方无异议，予以确认。因此，马永乐的各项损失应由保险公司先在保险限额内予以承担，不足部分由ＸＸ书承担，淮南市翔宇汽车运输服务有限责任公司作为挂户车主，应当承担连带赔偿责任。马杰系ＸＸ书雇用的驾驶员,是职务行为，在本案中不承担责任。此事故是由于马杰实习期内驾驶牵引有挂车的机动车观察不够，采取措施不当所致。根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第二十二条第三款规定：“机动车驾驶人在实习期内不得驾驶公共汽车、营运客车或者执行任务的警车、消防车、救护车、工程救险车以及载有爆炸物品、易燃易爆化学物品、剧毒或者放射性等危险物品的机动车；驾驶的机动车不得牵引挂车”；同时，根据《机动车综合商业保险条款》第八条(二)款5项规定：实习期内驾驶公共汽车、营运客车或者执行任务的警车、载有危险物品的机动车或牵引挂车的机动车，不论任何原因造成被保险机动车的任何损失和费用，保险人均不负责赔偿。该保险条款虽是格式条款，但保险公司已对被保险人淮南市翔宇汽车运输服务有限责任公司尽到了说明提示义务，且该条款不违背法律强制性规定。故对保险公司提出商业第三者险免除责任的抗辩，予以支持。就马永乐主张的各项损失，认定如下：1、医药费：经核对医药费票据，马永乐为治疗花费92267.90元，予以确认。2、误工费：210天×147.30元/天=30933元，赔偿标准没有依据。马永乐系农业人口，应当比照农林牧渔业的标准，马永乐的误工费应为210天×94元/天=19740元。3、护理费：90天×126元/天=11340元，赔偿标准没有依据。应当比照居民服务业的标准，马永乐的护理费应为90天×122元/天=10980元。4、营养费90天×30元/天=2700元、住院伙食补助费45天×30元/天=1350元，符合鉴定意见和相关标准，予以确认。5、残疾赔偿金：64143元，马永乐主张按城镇标准计算残疾赔偿金，缺乏依据。马永乐系农村居民，应当按农村居民人均纯收入计算，其残疾赔偿金应为11720元×20年×11%=25784元。6、精神抚慰金：6000元，根据马永乐的伤残程度，予以确认，在交强险内支付。7、后续治疗费20000元，符合鉴定意见，予以确认。8、交通费：450元，符合实际支出，予以确认。综上，马永乐的各项损失179271.90元，由中国平安财产保险股份有限公司淮南中心支公司在交强险限额内支付72954元。剩余106317.90元，扣除ＸＸ书垫付医疗费5000元，尚欠101317.90元，由ＸＸ书赔偿，淮南市翔宇汽车运输服务有限责任公司承担连带赔偿责任。判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司淮南中心支公司支付原告马永乐各项损失72954元，于本判决生效后十日内履行（该款汇入马永乐银行卡，开户行：中国农业银行凤台马店分理处，账号：62×××72）；二、被告ＸＸ书赔偿原告马永乐各项损失101317.90元，于本判决生效后十日内履行；三、驳回原告马永乐其他诉讼请求。案件受理费4778元，减半收取2389元，由马永乐负担543元，中国平安财产保险股份有限公司淮南中心支公司负担580元，ＸＸ书负担1266元；鉴定费2700元，由ＸＸ书负担。
二审中，当事人没有提交其它新证据。双方当事人所举证据与一审相同，相对方质证意见同于一审，本院认证意见与一审一致。
本院二审对一审查明事实予以确认。
二审双方当事人之间的争议焦点为：一、一审法院判决保险公司不承担商业险责任是否妥当（含免责条款理解及是否尽告知义务）。二、一审法院判决主文未判翔宇公司承担连带责任是否妥当。
针对上述争议焦点，本院分析评判如下：
一、一审法院判决保险公司不承担商业险责任是否妥当（含免责条款理解及是否尽告知义务）。
首先，关于本案是否属于保险合同商业险免责范围一节。上诉人认为马杰初次领证日期为2011年1月26日，实习期已在一年后届满。马杰在事故发生时虽在事故车辆准驾照A2的实习期内，但不适用该免责条款。本院认为，依据相关法律规定，机动车驾驶人初次申请机动车驾驶证和增加准驾车型后的12个月为实习期。机动车驾驶人在实习期内不得驾驶�共汽车、营运客车或者执行任务的警车、消防车、救护车、工程救险车以及载有爆炸物品、易燃易爆化学物品、剧毒或者放射性等危险物品的机动车；驾驶的机动车不得牵引挂车。涉案机动车商业保险合同责任免除中第八条明确约定：“在上述保险责任范围内，下列情况下，不论任何原因造成被保险机动车的任何损失和费用，保险人均不负责赔偿：……实习期内驾驶……牵引挂车的机动车”。综上，该免责条款约定明确，且不违反法律规定，一审法院认定并无不当，应予维持。上诉人关于此节的上诉理由不予采信。
其次，关于本案保险公司是否尽到告知义务一节。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十�条第一款规定：“保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。”第十三条第二款规定：“投保人对保险人履行了符合本解释第十一条第二款要求的明确说明义务在相关文书上签字、盖章或者以其他形式予以确认的，应当认定保险人履行了该项义务。但另有证据证明保险人未履行明确说明义务的除外。”本案事故认定书载明肇事车辆所有人为淮南市翔宇汽车运输服务有限责任公司，该车已由所有人投保于中国平安财产保险股份有限公司淮南中心支公司。该投保单的投保人签字（盖章）处加盖了投保公司公章，该保单�投保人声明中第2条明确记载：“本投保人确认已收到了……《机动车综合商业保险条款》，且贵公司已向本投保人详细介绍了条款内容，特别就保险条款中免除保险人责任的条款内容……作了明确说明，本投保人对免除保险人责任的条款的概念、内容及其法律后果，均因保险人的明确说明已完全理解，并同意投保。”商业保险合同中该项也用黑体加粗。本院认为，保险公司已经尽到告知说明义务，一审法院认定并无不当，应予维持。上诉人关于此节的上诉理由不予采信。
二、一审法院判决主文未判翔宇公司承担连带责任是否妥当。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定:“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”本案中，上诉人要求挂靠公司即淮南市翔宇汽车运输服务有限责任公司承担连带责任的上诉理由应予采纳。一审法院在其认为部分也表述淮南市翔宇汽车运输服务有限责任公司承担连带赔偿责任，但在判决主文未予表述，应予纠正。关于上诉人主张要求马杰应一并承担连带责任一节，鉴于一审原告马永乐就此节并未上诉，上诉人ＸＸ书可就其该节诉请另行主张权利。
综上所述，一审判决基本事实清楚，适用法律正确，但关于淮南市翔宇汽车运输服务有限责任公司承担连带责任在判决主文未予表述，本院予以变更。依照《中华人民共�国民事诉讼法》第一百四十四条，第一百七十条第一款第一项、第二项，第一百七十四条，判决如下：
一、维持安徽省凤台县人民法院（2017）皖0421民初3346号民事判决第一项、第三项，即“被告中国平安财产保险股份有限公司淮南中心支公司支付原告马永乐各项损失72954元，于本判决生效后十日内履行（该款汇入马永乐银行卡，开户行：中国农业银行凤台马店分理处，账号：62×××72）”、“驳回原告马永乐其他诉讼请求”；
二、变更安徽省凤台县人民法院（2017）皖0421民初3346号民事判决第二项“被告ＸＸ书赔偿原告马永乐各项损失101317.90元，于本判决生效后十日内履行”为“被告ＸＸ书赔偿原告马永乐各项损失101317.90元，于本判决生效后十日内履行。被告淮南市翔宇汽车运输服务有限责任公司对上述赔偿承担连带责任”。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。
一审案件受理费负担方式按一审判决执行；二审案件受理费2326元，由ＸＸ书负担。
本判决为终审判决。
审判长 宫轶男
审判员 李 永
审判员 魏 宁
二〇一八年二月九日
书记员 陆漫漫
附相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清�实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。