广东省清远市清新区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤1803民初928号
原告：李树祥，男，汉族，住广东省清远市清新区，身份证号为×××433X.
委托代理人：曾彦杰，广东德良律师事务所律师。
被告：汤毅东，男，汉族，住广东省清远市清新区，身份证号为×××4339.
被告：汤金弟，女，汉族，现住广东省佛山市禅城区，身份证号为×××4326.
被告：中国大地财产保险股份有限公司佛山中心支公司，地址：佛山市南海区。
负责人：王磊，总经理。
委托代理人：郑广相。
原告李树祥诉被告汤毅东、汤金弟、中国大地财产保险股份有限公司佛山中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案。本院于2016年3月22日立案受理后，依法适用简易程序，并于同年4月28日公开开庭进行了审理。原告李树祥的委托代理人曾彦杰、被告汤毅东、被告中国大地财产保险股份有限公司佛山中心支公司的委托代理人郑广相到庭参加诉讼，被告汤金弟经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李树祥诉称：2015年10月1日12时52分，被告汤毅东酒后驾驶粤E×××××号小型轿车由清四公路往山塘镇政府方向行驶，行至山塘派出所路口向左转弯过程中，与从山塘镇政府往清四公路方向行驶由李树祥驾驶的无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成原告李树祥及摩托车乘客卢静伟、刘彩琼三人受伤，两车损坏的交通事故。2015年10月22日，清远市公安局清新分局交通警察大队作出交通事故认定：被告汤毅东承担此事故的主要责任，原告承担此事故的次要责任，卢静伟和刘彩琼不承担此事故的责任。原告受伤后，被送往清远市清新区人民医院进行治疗，共住院17天。出院后，原告多次和被告协商，均无法达成赔偿协议。为保护原告的合法权益，请求法院依法判令：一、判决被告赔偿原告人身损害赔偿金155338.2元，并在交强险范围内优先支付精神抚慰金。二、本案的诉讼费、鉴定费由被告承担。
原告李树祥为证实其主张，向本院提交的证据有：证据一、交通事故认定书，拟证明：交通事故中被告汤毅东承担主要责任，原告李树祥承担次要责任，卢静伟和刘彩琼不承担此事故的责任；证据二、原告及原告母亲的身份证、户口本、亲属关系证明，拟证明原告及被抚养人的身份情况；证据三、被告的驾驶证和行驶证，拟证明两被告是本案适格的民事主体；证据四、保单，拟证明粤E×××××号小型轿车购买保险情况；证据五、医院相关证明、医疗费发票、医疗辅助器械收据，拟证明原告因交通事故住院期间陪护一人，出院后需加强营养，全休三个月，每月复查。医疗费支出21459.2元-16000元（被告已付）=5459.2元；证据六、征地批复函、原告居住地卫星定位图，拟证明原告居住地经广东省国土资源厅批复统一规划开发，该地位于山塘镇客运站、山塘镇派出所附近，属于镇区范围；证据七、鉴定费发票，拟证明原告因本次交通事故花去鉴定费2000元；证据八、司法鉴定意见书，拟证明原告因本次交通事故所受之伤达到了九级伤残；证据九、银行存折，拟证明拟接收赔偿款的存折系原告李树祥所有；证据十、证明，拟证明原告供养情况；证据十一、住院费用总清单，拟证明住院费用清单。证据十二、协议书，拟证明原告和卢静伟、刘彩琼达成的协议。
被告汤毅东辩称：我已赔付李树祥医疗费16000元。已赔付卢静伟医疗费4052.5元、刘彩琼医疗费1000元，另外垫付5000元赔偿款给卢静伟、刘彩琼夫妇，赔偿卢静伟、刘彩琼二人合计10052.5元。支出了粤E×××××车辆维修费为1390元。
被告汤毅东向本院提交的证据有：证据一、支付清单，拟证明已垫付的金额为27442.5元；证据二、汽车维修结算单，拟证明汽车维修费为1390元；证据三、卢静伟、刘彩琼的医疗费发票、费用清单、诊断证明书、付款收据、住院证病历，拟证明我支付给卢静伟、刘彩琼夫妇10052.5元；证据四、李树祥的医疗费发票、医院预交款收据、住院费用明细清单、出院记录、银行转账清单，拟证明我支付给李树祥16000元整。
被告汤金弟没有答辩，也没有向本院提交证据。
被告保险公司辩称：一、本次事故不属于商业险保险责任范围，请求法院判决答辩人不承担保险赔偿责任。答辩人承保的粤E×××××号车驾驶员汤毅东违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第二款的禁止性规定“饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品，或者患有××，或者过度疲劳影响安全驾驶的，不得驾驶机动车。”根据《机动车第三者责任险条款》责任免除第六条的规定，答辩人免责。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国保险法﹥若干问题的解释（二）》第十条的规定，保险人将法律、行政法规中禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，答辩人仅承担提示义务，不承担明确说明义务。答辩人早在保险合同订立时，已对饮酒驾驶驾驶商业免责条款采用了黑体、加粗的字体作出提示，答辩人已履行了提示义务。二、原告住所地一直没有划分为城镇，仍然属于农村地区，其伤残赔偿金应当适用农村标准。该种地批复没有任何内容表明“塘湾管理区”已被划分为城镇。该批复颁布的时间为1990年，原告户口本出具的时间是1999年。如果批复把原告户籍统一规划为城镇，那么原告在1999年户籍登记时应为非农业户籍。但原告户籍仍是农业户籍，其未能提供事故发生前在城镇连续居住一年以上及有固定收入，其赔偿标准应适用农村标准。三、原告诉请赡养费没有事实和法律依据。原告事故发生时已62周岁，已达法定退休年龄，应认定为无劳动能力，其本人需子女法定扶养。且原告未提供证据证明其有工作收入来源及具有扶养能力。四、原告诉求误工费没有事实和法律依据。原告已达法定退休年龄，不应计算误工费。五、请求追加卢静伟、刘彩琼为有独立请求权的第三人。六、诉讼费不属于交强险、商业险范围，答辩人不承担诉讼费。
被告保险公司在举证期间没有向本院提交证据。
经审理查明：2015年10月1日，被告汤毅东酒后驾驶粤E×××××号小型轿车由清四公路往山塘镇政府方向行驶，行至山塘派出所路口向左转弯过程中，与从山塘镇政府往清四公路方向行驶由李树祥驾驶的无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成原告李树祥及摩托车乘客卢静伟、刘彩琼三人受伤，两车损坏的交通事故。经清远市公安局清新分局交通警察大队认定，被告汤毅东承担此事故的主要责任，原告承担此事故的次要责任，卢静伟和刘彩琼不承担此事故的责任。原告受伤后被送到清新区山塘镇卫生院进行救治，产生医疗费374.88元，并于2015年10月11日到该院开具医疗费发票。随后，原告被送至清新区人民医院住院治疗，住院时间是2015年10月1日-10月17日，共计住院16天，产生住院医疗费19505.9元。出院诊断证明书：左胫骨上段开放性粉碎性骨折，左腓骨上段粉碎性骨折，全身多处皮肤软组织挫擦伤，住院期间陪护一人。出院医嘱：1、外支架针道护理；2、术后石膏固定4周，功能锻炼；骨科门诊定期复查，每月一次，视病情决定拆除石膏托；3、出院后全休三个月；4、带药、随诊；5、骨折愈合后需拆线外固定支架及内固定装置。出院后，原告于2015年10月29日、11月21日、12月12日到该院骨外科复查，产生医疗费分别系327.1元（189.2元＋137.9元）、275.3元（139.8元＋135.5元）、308.3元（172.8元＋135.5元）；原告于2016年2月4日、3月12日到该院骨外科复查，产生医疗费分别系242.2元（106.7元＋135.5元）、240.6元（105.1元＋135.5元）。2016年3月15日，广东荆圣司法鉴定所作出《广东荆圣司法鉴定所司法鉴定意见书》鉴定：被鉴定人李树祥左胫腓骨近端粉碎性骨折内固定及支架外固定术后，评定为道路交通事故九级伤残。原告为此支付了司法鉴定费2000元。
庭审中，原告放弃后续治疗费的诉讼请求，变更诉讼请求为要求被告赔偿的总金额为150438.24元。原告承认被告汤毅东已支付16000元赔偿款给原告。
另查明，原告李树祥于交通事故发生前居住在清新区山塘镇塘湾村委会东向村38号，其户籍于1998年8月24日登记为农业家庭户口，原告父亲李灼桓（已故）、母亲黄带容（1930年12月24日出生）共同生育了三个子女，分别是李树祥、李计祥（已故）、李兴爱（1963年8月1日出生）。原告及妻子生育了两个儿子，均已成年并参加工作。原告受伤住院期间由其亲属轮流进行护理。
1990年8月23日，广东省国土厅同意清远市清新区山塘镇政府征用包括塘湾村委会东向村滩涂地进行统一规划开发，按规定安排给单位、个人用于建设。
被告汤金弟是肇事车辆粤E×××××号小型轿车车主，汤金弟将车临时交给其堂弟即被告汤毅东驾驶，事故发生时，汤毅东属于酒后驾驶机动车。该车在被告保险公司处投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险，事故发生在保险期间内。
原告李树祥及被告汤毅东已赔付相关费用给本案伤者卢静伟、刘彩琼，卢静伟、刘彩琼立下《声明》称不再追究原告李树祥及本案被告的赔偿责任。
以上事实，有原告提供的交通事故认定书、身份证、户口本、亲属关系证明、驾驶证和行驶证、保单、医院相关证明、医疗费发票、征地批复函、鉴定费发票、司法鉴定意见书、证明、住院费用总清单，被告汤毅东提交的医疗费发票、费用清单、诊断证明书、付款收据、住院证病历、医院预交款收据、出院记录、银行转账清单，以及本案的庭审笔录等证据证实。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。公民的生命权、健康权和财产权受法律保护，对公民人身和财产造成损害的，应当赔偿由此所造成的各项损失。本案交通事故经清远市公安局清新分局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定被告汤毅东承担此事故的主要责任，原告承担此事故的次要责任，卢静伟和刘彩琼不承担此事故的责任，该认定事实清楚、证据确凿充分，本院予以确认。此事故造成李树祥的损失，按交警部门认定的责任分担，被告汤毅东应承担70%的赔偿责任。
对于原告的损失应按照《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定以及《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》的规定进行确定，原告的各项损失有：
1、医疗费21274.28元。根据原告李树祥提交的医疗费发票，本院确认其医疗费用为21274.28元（374.88＋19505.9＋327.1＋275.3＋308.3＋242.2＋240.6）。
2、护理费1600元。原告因交通事故导致骨折，根据原告提交的诊断证明书，原告住院期间陪护一人。原告住院期间由其亲属轮流进行护理，护理费应参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原告现主张护理费按每天100元计算，合理合法，应予支持，结合原告住院16天，原告的护理费为100元／天×16天＝1600元。
3、误工费0元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。事故发生时，原告已满60周岁，达到了国家规定的法定退休年龄，且原告并无向本院提供证据证明其有固定收入或劳动报酬，原告主张误工费没有事实和法律依据，因此，本院不予支持。
4、伤残赔偿金44084.16元。原告称1990年经广东省国土厅同意清远市清新区山塘镇政府征用包括原告住所地塘湾村委会东向村的滩涂地进行统一规划开发，按规定安排给单位、个人用于建设，且其住所地位于山塘镇客运站、山塘镇派出所附近，属于镇区范围。但是，原告户籍在之后的1998年8月24日仍然登记为农业家庭户口，且原告并无向本院提交证据证明其在城镇持续居住一年以上、有稳定收入等情况，结合原告伤情经鉴定达到九级伤残，定残时年龄为62岁的情况，残疾赔偿金应按《广东省2015年度人身损害赔偿标准》2014年全省农村居民人均纯收入12245.6元计算18年，原告的残疾赔偿金为12245.6元／年×18年×20﹪＝44084.16元。
5、交通费500元。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。原告虽未能提交相关交通费票据佐证，原告受伤后到清远市清新区人民医院住院治疗16天，出院后5次到该院进行复诊，必然会产生交通费，本院酌情确定原告的交通费损失为500元，原告请求超出部分，依据不足，本院不予支持。
6、住院伙食补助费1600元。根据原告提交的清远市人民医院出院记录，原告住院16天，根据《广东2015年度人身损害赔偿计算标准》伙食补助费为100元／天，即住院伙食补助费为1600元（16天×100元／天）。
7、精神损害抚慰金7000元。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的精神，根据本案的实际情况，原告伤情经鉴定均达到九级伤残，并结合原告在交通事故中承担次要责任，本院酌情确定原告精神损害抚慰金为7000元。原告提出精神损害抚慰金在机动车交通事故责任强制保险范围内优先赔付，符合法律规定，本院予以准许。
8、鉴定费2000元。伤残鉴定项目费用有广东荆圣司法鉴定所出具的收费发票及收据予以证实，本院予以确认。
9、营养费600元。虽出院医嘱无注明原告需要加强营养，但考虑到原告的伤情、伤残等级、住院天数等实际情况，本院酌情给予600元的营养费给原告，对原告请求超出部分，本院不予支持。
10、被扶养人生活费0元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条（节选）：被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。《民法通则》中规定的近亲属包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。原告作为被抚养人黄带容的抚养人之一，本身已届60周岁，且并无向本院提供证据证明其有固定收入或劳动报酬，无法证明原告有抚养能力。被抚养人黄带容应由其他成年近亲属进行抚养，故原告主张被扶养人生活费，没有事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，原告李树祥的损失为：医疗费21274.28元、护理费1600元、伤残赔偿金44084.16元、交通费500元、住院伙食补助费1600元、精神损害抚慰金7000元、鉴定费2000元、营养费600元，共计78658.44元。
因此，根据涉事车辆粤E×××××号小型轿车在被告保险公司处购买了机动车第三者责任强制保险，该保险单载明：死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用限额10000元，财产损失赔偿限额为2000元。故被告保险公司应在交强险医疗费10000元限额内赔偿原告医疗费10000元，在伤残赔偿限额范围内赔偿原告护理费1600元、伤残赔偿金44084.16元、交通费500元、精神损害抚慰金7000元，合计53184.16元；以上两项合计63184.16元。原告的剩余损失有医疗费11274.28元、住院伙食补助费1600元、营养费600元、鉴定费2000元等合计15474.28元，应由被告汤毅东按过错进行赔偿，即被告汤毅东应赔偿原告损失为10832元（15474.28x70%）。由于粤E×××××号小型轿车在被告保险公司处购买了商业险，但汤毅东酒后驾驶该车，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》禁止饮酒后驾驶机动车的规定，同时，保险公司已将法律、行政法规中禁止性规定情形作为《机动车商业保险条款》免责条款的免责事由向投保人作出了提示义务，《机动车商业保险条款》中关于饮酒后驾驶机动车保险公司免责的条款生效，被告保险公司不承担商业险的保险赔偿责任。本案中，并无证据证明机动车所有人汤金弟在事故中存有过错，因此，原告损失10832元应由被告汤毅东承担赔偿责任。
鉴于被告汤毅东在开庭审理前已赔付原告16000元，实际上，原告需返回被告汤毅东5168元（16000-10832）。本院认为该5168元可以在被告保险公司赔偿给原告的款项中扣除，即被告保险公司应赔偿原告58016.16元（63184.16-5168），而被告汤毅东垫付的5168元，则由被告保险公司迳付给被告汤毅东。
本案交通事故的其他伤者卢静伟、刘彩琼放弃追究肇事责任方的赔偿责任，系其自愿的真实意思表示，因此，本院对其损失不予处理。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十七条第二款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二十一条第二款、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国大地财产保险股份有限公司佛山中心支公司应于本判决发生法律效力之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿医疗费、护理费、伤残赔偿金、交通费、精神损害抚慰金等合计58016.16元给原告李树祥。
二、驳回原告李树祥的其他诉讼请求。
本案受理费1703元，由原告李树祥负担1067元，被告中国大地财产保险股份有限公司佛山中心支公司负担636元。此受理费原告已预交1703元，超出原告负担部分，本院不作退回，待被告中国大地财产保险股份有限公司佛山中心支公司在赔偿原告上述款项时一并迳付给原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。
代理审判员 卢秀娟
二〇一六年六月十三日
书 记 员 赖琳健
附相关性法律条文：
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”
第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。”
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一、二款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”
第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一、二款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。”“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条“因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。”“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一、三款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”“人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。