广东省广州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤01刑终1766号
原公诉机关广州市增城区人民检察院。
上诉人(原审被告人)姚伯威，男，1973年11月24日出生，广东省广州市人，汉族，文化程度初中，户籍地为广东省广州市增城区。因犯贩卖毒品罪于2011年1月19日被原广东省增城市人民法院判处有期徒刑十一个月，同年7月26日刑满释放。因本案于2016年9月7日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月22日被逮捕。现被押于广州市增城区看守所。
广州市增城区人民法院审理广州市增城区人民检察院指控原审被告人姚伯威犯贩卖毒品罪一案，于2017年8月24日作出（2016）粤0183刑初1499号刑事判决。原审被告人姚伯威不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审查全案案卷和上诉材料，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年9月7日证人余某经电话联系向被告人姚伯威购买毒品，并约定在广州市增城区石滩镇三江牛潭村交易，当天约18时许被告人姚伯威驾驶粤Ａ×××××号牌别克小车去到约定地点搭载余某离开现场，并在其小车上以人民币3500元的价格向余某贩卖甲基苯丙胺49.06克。当晚约23时许，被告人姚伯威在其居住的广州市增城区石滩镇三江富江一街46号附近被民警抓获，当场在其身上查获甲基苯丙胺3.24克及毒资3500元、手机等物品。
原判认定上述事实，采信了经原审庭审质证的如下证据：
1、抓获经过，证实被告人姚伯威于2016年9月7日被抓获。
2、户籍材料，证实被告人姚伯威的身份情况。
3、现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实现场位于广东省广州市增城区石滩镇三江牛潭村。
4、搜查笔录、扣押清单，证实公安人员在2016年9月7日21时30分从证人余某处扣押用纸巾包裹外用红色胶袋内用透明封口袋包装的白色晶体1包；公安人员于当天晚上23时25分在广州市增城区石滩镇三江富江一街46号后面巷口抓获被告人姚伯威，从其身上缴获手机1台，在其右前裤袋缴获白色晶体4包、蓝色药丸1包，在其左后裤袋缴获人民币3500元，并缴获其驾驶的粤Ａ×××××黑色别克小车一辆。
5、称量取样笔录、广东省广州市增城区公安司法鉴定中心出具的穗增公（司）鉴（理化）字[2016]10023号化验检验报告，证实从被告人姚伯威身上扣押的白色晶体4包，分别净重0.81克、0.93克、1.00克和0.50克，共净重3.24克，均检出甲基苯丙胺成分；蓝色药丸1颗，净重0.61克，未检出常见毒品成分。从证人余某处扣押的白色晶体1包，净重49.06克，检出甲基苯丙胺成分。
6、中国移动通信集团广东有限公司广州分公司提供的手机通话清单，证实手机号138××××8039与手机号159××××1979于2016年9月7日分别在11时54分、15时28分至17时53分有多次通话记录。
7、视频光盘，证实公安机关在获取被告人姚伯威贩毒线索后，由证人余某与被告人姚伯威电话联系毒品交易，在抓获被告人时从其身上缴获民警交付给余某用于购买毒品的现金3500元。
8、劳动教养决定书，证实被告人姚伯威因非法持有毒品、贩毒于1999年9月27日被广州市人民政府劳动教养管理委员会决定劳动教养二年六个月；2006年2月20日因吸毒被广州市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年六个月，同年7月26日刑满释放。
9、刑事判决书、刑满释放证明书，证实被告人姚伯威因犯贩卖毒品罪于2011年1月19日被原广东省增城市人民法院判处有期徒刑十一个月，同年7月26日刑满释放。
10、现场检测报告书，证实被告人姚伯威尿检结果冰毒呈阳性。
11、证人余某的证言：我协助民警抓获贩毒人员姚伯威。2016年9月7日11时许，我用手机（号码138××××8039）打电话给姚伯威(号码159××××1979)说要买“一盒猪肉”即50克冰毒，他说有，叫我下午再给电话他。下午15时30分姚伯威给我电话，说他在广州要1个小时才能回到增城。当日下午17时30分许，姚伯威致电我说回到增城，叫我到三江牛潭村交易。随后我带着民警交给我的3500元去到约定地点牛潭村村口，看见姚伯威坐在小车上，他叫我上车载我往前开，途中我将3500元交给他，他给了我用白色纸巾包裹着一个红色塑料袋里面有一白色塑料袋装着的50克冰毒，之后他开车载我到石滩勤发市场门口让我下车后就开车离开了，我打电话联系民警并将交易的50克冰毒交给民警。
经其辨认，指认被告人姚伯威是出售毒品给其的男子，指认交易地点及缴获的毒品、毒资。
12、证人聂某1（抓捕民警）的证言：2016年9月7日下午17时许，我接到任务打击一宗贩毒行为。约18时余某联系好贩毒嫌疑人姚伯威在三江牛潭村交易毒品，当时他与对方约好是以3500元购买50克冰毒，民警将事先准备好的毒资3500元交给余某前去交易，我与同事在交易地点附近伏击，但是被告人很警惕，其让余某上车后驾车驾驶粤Ａ×××××黑色别克小车离开现场，后在石滩镇勤发市场门口放下余某，之后不知去了何处，余某下车后将购买的毒品交给了民警。随后我们在石滩镇三江富江一街46号后巷找到姚伯威驾驶的小车，当日23时许将被告人姚伯威抓获，并在其身上缴获人民币3500元、4包白色晶体及蓝色药丸1粒、车牌粤Ａ×××××黑色别克小车一辆。
13、证人林某1、吴某1（抓捕民警）的证言：其二人的证言与聂某1的证言基本一致，均证实他们与同事在三江牛潭村伏击抓捕贩毒人员，后姚伯威驾车搭余某离开现场，随后在石滩镇红绿灯处让余某下车。随后民警在姚伯威居住的楼下将其抓获，并从其身上查获人民币3500元和4小包毒品。
14、被告人姚伯威的供述:2016年9月7日12时，我带着我儿子去广东省女子监狱探望我妻子，约下午17时许我从女子监狱回来到增城区三江，先搭儿子回家后在18时我驾车到增城区三江牛潭村“白头佬”家以200元购买了4小包冰毒，后我准备去石滩石厦村找“阿牛”，因当时下雨我逗留了一会就离开了，之后便回家睡觉，约23时我出门被民警抓获，从我身上搜到4小包冰毒，手机1台（手机号码为159××××1979），左后裤袋里搜到现金人民币3500元（该款是亲戚给我用于帮我前妻缴纳罚金的），右后裤袋钱包里搜到现金人民币300元和卡片，我没有贩卖毒品行为。庭审中被告人姚伯威辩解其不认识余某，也没有贩卖毒品行为；从其身上缴获的3500元是其收取的田租款并非毒资；从其身上缴获的4小包毒品只有2.6克不是3.24克，是其从姚姓男子处拿的。
经其辨认，指认从其身上搜出的4小包冰毒、现金3500元、手机及粤Ａ×××××黑色别克小车。
原判认为，被告人姚伯威无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺52.30克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人姚伯威曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，又实施本案的贩卖毒品犯罪，属于毒品再犯，依法从重处罚。公诉机关提请处理的别克小车因权属不明，本院不作处理。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第二款、第三百五十六条、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人姚伯威犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币一万元；二、缴获的毒品甲基苯丙胺52.30克、蓝色药丸1粒，均予以没收、销毁；缴获的手机1台，予以没收、上缴国库。
上诉人姚伯威上诉称：其有正当职业，并非无业；原审判决中认定的四十五克冰毒不是其的；证人余某的证言是虚构的，那包白色晶体冰毒也有可能是他所拥有的。综上，原判认定事实不清，请求二审法院予以改判。
经审理查明，原判认定上诉人姚伯威贩卖毒品甲基苯丙胺的事实清楚，所采信的证据均经原审法庭公开举证、质证，法庭查证属实，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人姚伯威无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人姚伯威曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，现又犯贩卖毒品罪，属于毒品再犯，依法应从重处罚。关于上诉人姚伯威所提上诉意见，本院评析如下：经查，上诉人案发当天与证人余某在电话中约定交易冰毒的数量、价格、交易地点及时间，后上诉人于当天驾车如约前往交易地点以3500元的价格向余某贩卖甲基苯丙胺约50克，上述事实，有证人余某的证言、交易的毒品以及手机通话记录予以印证，且公安机关当天抓获上诉人姚伯威时也从其身上查获4小包毒品甲基苯丙胺和3500元毒资，上述证据足以认定上诉人贩卖毒品的犯罪事实。故上诉人姚伯威所提上诉意见与查明的事实不符，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 黄 威
审判员 文方遒
审判员 陈骏涛
二〇一七年十月二十三日
书记员 徐燕灵