陕西省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕民终149号
上诉人（一审被告）：西安赵家腊汁肉餐饮管理有限公司。
被上诉人（一审原告）：黄传芳
上诉人西安赵家腊汁肉餐饮管理有限公司（以下简称赵家餐饮公司）因与被上诉人黄传芳特许经营合同纠纷一案，不服西安市中级人民法院（2017）陕01民初1035号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人赵家餐饮公司委托代理人赵红生、王建峰，被上诉人黄传芳及其委托代理人段愈强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
赵家餐饮公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判确认涉案《加盟合同书》生效；2、撤销一审判决第二项，改判驳回黄传芳返还加盟费的诉讼请求；3、一、二审诉讼费全部由黄传芳承担。事实与理由：1、一审法院认定涉案加盟协议未生效是错误的，加盟协议已生效。2、一审法院判决赵家餐饮公司向黄传芳返还5万元加盟费是错误的。赵家餐饮公司为涉案合同的履行做了很多准备工作，完成了多项前期义务，因黄传芳单方过错致使涉案加盟协议不能继续履行，给赵家餐饮公司造成了一定的经济损失和声誉损失。一审法院判决赵家餐饮公司返还加盟费5万元没有法律依据。
黄传芳答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
黄传芳向一审法院起诉请求：1、依法确认双方签订的《加盟合同书》未生效；2、依法判令赵家餐饮公司向黄传芳返还加盟费6万元；3、本案诉讼费由赵家餐饮公司承担。
一审法院认定事实：2017年5月15日，赵家餐饮公司作为甲方、黄传芳作为乙方，协商签订《加盟合同书》。《加盟合同书》第二条约定：（一）甲方的权利义务：1、勤勉尽责地协助乙方开办门店。2、提供“赵老厨·赵家腊汁肉”商标。此商标使用为普通许可使用，甲方允许乙方在矿山路口地域范围内使用合同项下的注册商标。同时，甲方保留自己在该地区内使用该注册商标和再授予第三人使用该注册商标的权利。乙方无权许可他人使用该注册商标。3、提供煮肉料包（100元/个）。所提供产品以市场价格为准，不增加任何费用。4、提供各式汤品调味料包，提供米皮、擀面皮调味包。5、负责厨房主要技术人员配置和培训。6、提供餐厅整体规划设计及装修建议。7、提供整套经营管理资料。8、乙方店面工作人员服装由甲方统一配置，费用由乙方承担。9、乙方经营须按甲方统一的管理方式进行管理。（二）乙方的权利、义务：1、必须使用“赵老厨•赵家腊汁肉”商标从事餐饮业。2、为保证质量，乙方必须使用甲方提供的配料及其它辅助产品。3、乙方经营所需的所有汤料配制必须由甲方培训出的人员进行配制。4、乙方应执行甲方统一制定的价格标准。若因地区原因需要进行价格调整时必须征得甲方书面同意。5、严格按照合同规定的地点、规模、数量、期限开展经营活动。6、不得以任何形式向他人出售或转交甲方的配料、汤料及其它辅助产品。7、积极支持甲方统一开展的营销活动。8、严格履行付款承诺，遵守信誉。9、乙方依本协议只能经营一家加盟店，如需开办二家或多家加盟店时，尚需另行签定加盟协议，支付加盟费用。10、乙方所需的本协议项下的煮肉料包、汤品配料及辅助材料具体数量，须提前3日（西安以外的地方为5日）以书面形式或甲方规定的统一方式通知甲方，并将相应贷款汇入甲方指定账户，以便甲方及时核对款项，备料、包装、发货。11、乙方员工必须严格按照正规的操作方法，操作厨房所有设备。防止安全隐患的发生，甲方有权监督和处罚。发生安全事故，由乙方承担责任。12、乙方违反合同约定；乙方不服从甲方统一管理；不按时支付各项应付款项；未经甲方许可擅自开设“赵老厨·赵家腊汁肉”店；以上任何一条如有发生，乙方须赔偿甲方损失，接受甲方整改和处罚，且甲方有权解除合同。13、甲方不定期对加盟店进行巡店和监督，保证产品质量，乙方应积极配合。甲方保留监督和处罚权利。14、乙方经济独立核算、自主经营，自负盈亏，经营中发生的债权、债务、安全事故、员工意外事故均由乙方负责，经营中所遇到的困难及客人的建议应及时反馈给甲方。第三条约定：合同的履行：（一）办理流程。1、选址评估。乙方选址完成后，甲方需要对乙方的选址进行评估，如果该选址符合甲方标准，予以加盟，此时，乙方须向甲方一次性支付加盟服务费用人民币大写拾贰万元整，同时支付品牌保证金人民币大写叁万元整……。（三）服务费用。费用总额：乙方支付甲方加盟服务费用共计人民币大写拾贰万元整，同时支付品牌保证金人民币大写叁万元整，一次性支付。乙方交付的加盟费用包括：品牌使用费、加盟评估费、装修布局费、人员招聘培训费、技术指导费、策划宣传费等；不包括：培训人员交通费、住宿费和就餐费、装修材料费和施工费，原材料费，餐具费和厨具费等。第四条约定：合同的生效和有效期：1、本合同有效期为：本合同经甲乙双方签字盖章，乙方交付完善服务费用之日起生效（以甲方出具的收款凭据时间为准）。2、合同到期或自动延期期限届满，合同终止。若乙方要求继续利用甲方品牌进行经营店面，可另行签订合同，此合同作废。同日，赵家餐饮公司作为甲方、黄传芳作为乙方，就加盟合同签订《补充协议》。补充协议第一条约定：付款方式：1、甲方为了支持乙方的加盟事业，故甲方给乙方加盟费优惠后人民币壹拾万元整，品牌保证金优惠后为人民币大写壹万元整。2、本补充协议签订时起，乙方付给甲方加盟费人民币大写壹拾万元整，品牌保证金人民币大写壹万元整。共计人民币大写壹拾壹万元整。乙方付清上述所有款项，本协议生效（以甲方出具的收款凭据时间为准）。第四条约定：附则：1、本补充协议与主合同不一致的，以本补充协议为准，本协议经甲乙双方签字盖章生效……。补充协议签订后，赵家餐饮公司向黄传芳出具授权书，黄传芳以黄伟名义向赵家餐饮公司缴纳保证金1万元。2017年1月17日，黄传芳以黄伟名义向赵家餐饮公司缴纳加盟费5万元。合同履行中，双方因店铺选址问题发生争议。本案庭审中，双方均认可涉案加盟合同约定的店铺实际并未营业。
本案的争议焦点问题是：1、《加盟合同书》、《补充协议》是否生效；2、赵家餐饮公司是否应向黄传芳返还加盟费5万元、保证金1万元。一审法院认为：《中华人民共和国合同法》第三十二条规定：当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。第四十五条第一款规定：当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。本案中，黄传芳与赵家餐饮公司于2017年5月15日签订的《加盟合同书》、《补充协议》双方均已经签字或盖章，故《加盟合同书》、《补充协议》已经成立。由于《补充协议》第一条约定黄传芳付清加盟费、保证金后，协议生效，而黄传芳仅支付保证金1万元、加盟费5万元，故双方签订的《加盟合同书》、《补充协议》虽然成立，但并未生效，对黄传芳起诉要求确认《加盟合同书》未生效的诉讼请求，一审法院予以支持。关于赵家餐饮公司是否应向黄传芳返还加盟费5万元、保证金1万元的问题。黄传芳主张赵家餐饮公司应向其返还加盟费5万元、保证金1万元的理由是其对赵家餐饮公司推荐的店铺选址不满意所致。从双方签订的《加盟合同书》、《补充协议》约定内容看，赵家餐饮公司虽然可以对黄传芳选定的地址进行评估，但合同并未约定赵家餐饮公司有权利推荐、决定店铺位置，黄传芳以其对赵家餐饮公司推荐的店铺选址不满意为由，拒绝支付剩余加盟费，进而导致《加盟合同书》、《补充协议》未达到生效条件，其过错在黄传芳。考虑涉案店铺并未实际开业经营，特许经营关系实际并未成就，故对黄传芳要求退还加盟费5万元的主张，一审法院予以支持，对退还保证金1万元的主张，一审法院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第三十二条、第四十五条第一款规定，一审法院判决如下：一、确认原告黄传芳与被告西安赵家腊汁肉餐饮管理有限公司于2017年5月15日所签订的《加盟合同书》未生效；二、本判决生效后十日内，被告西安赵家腊汁肉餐饮管理有限公司返还原告黄传芳加盟费5万元；三、驳回原告黄传芳其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1300元（原告黄传芳已预交），由原告黄传芳负担217元，由被告赵家餐饮公司负担1083元。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。经审查，2017年5月17日黄传芳以黄伟名义向赵家餐饮公司支付了加盟费5万元。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。
本院认为：（一）关于本案合同的效力问题。《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款规定，“当事人对合同效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。”经审查，双方当事人在2017年5月15日签订了《加盟合同书》及《补充协议》，《补充协议》约定了《补充协议》与《加盟合同书》不一致的，以《补充协议》为准。《补充协议》第一条约定，“黄传芳付清加盟费10万元和品牌保证金1万元，补充协议生效”。《补充协议》签订后，黄传芳支付了5万元加盟费和1万元品牌保证金。本院认为，由于黄传芳仅支付了5万元加盟费，未达到双方约定的《补充协议》的生效条件即“全部付清加盟费”，依据上述法律规定，应认定为双方约定的《补充协议》所附的生效条件并未成就，补充协议尚未生效。（二）关于赵家餐饮公司是否应向黄传芳返还5万元加盟费的问题。经审查，本案合同签订后，黄传芳在支付5万元加盟费和1万元品牌保证金后未支付剩余加盟费，赵家餐饮公司仅完成了协助黄传芳选址的义务、提供店铺装修草图的义务。黄传芳在一审审理期间明确表示不再继续履行合同，赵家餐饮公司基于黄传芳不愿继续履行同意双方提前终止合同。本院认为，因黄传芳未付清全部加盟费导致涉案合同无法正常履行，其对于合同提前终止负有责任，一审法院对黄传芳要求赵家餐饮公司返还品牌保证金1万元的诉讼请求未予支持处理适当。本院考虑到赵家餐饮公司未履行主要合同义务的实际情况、双方均同意不再继续履行合同的意愿、涉案合同无法继续履行的现状以及一审法院对黄传芳要求赵家餐饮公司返还品牌保证金1万元的诉请未予支持等综合因素，认为一审法院判决赵家餐饮公司返还5万元加盟费，处理结果适当，应予维持。
综上所述，赵家餐饮公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1050元，由赵家餐饮公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 常宝堂
代理审判员 罗亚维
代理审判员 卢建莉
二〇一八年四月十三日
书 记 员 李调霞