杭州市富阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）杭富刑初字第671号
公诉机关浙江省杭州市富阳区人民检察院。
被告人刘平儿，、副院长。2014年7月10日因犯受贿罪被富阳市人民法院判处有期徒刑六年六个月，并处没收个人财产人民币70000元。因本案于2015年7月7日从浙江省女子监狱解回再审。现押于杭州市富阳区看守所。
辩护人许昶，浙江天和天律师事务所律师。
杭州市富阳区人民检察院以富检公诉刑诉〔2015〕634号起诉书指控被告人刘平儿犯受贿罪，于2015年7月28日向本院提起公诉。本院经审查于2015年7月29日受理后，依法组成合议庭，于2015年8月29日公开开庭审理了本案。杭州市富阳区人民检察院指派检察员童冬凤出庭支持公诉，被告人刘平儿及辩护人许昶到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2010年至2012年间，被告人刘平儿利用担任富阳市人民医院副院长、富阳市妇幼保健院副院长的职务便利，为医药代表孙某谋取利益，先后4次非法收受孙某所送现金人民币70000元。2013年9月26日，被告人刘平儿经所在部门动员，自愿主动到侦查机关投案，如实供述了自己受贿的犯罪事实。具体如下：
1.2010年年底的一天，被告人刘平儿利用职务便利，为帮助医药代表孙某在富阳市人民医院拓展药品销售业务，在龙门镇一家土菜馆，非法收受孙某所送现金人民币20000元。
2.2011年中秋节，被告人刘平儿利用职务便利，为帮助医药代表孙某在富阳市人民医院拓展药品销售业务，在高桥镇金土地饭店，非法收受孙某所送现金人民币20000元。
3.2011年年底的一天，被告人刘平儿利用职务便利，为帮助医药代表孙某在富阳市人民医院拓展药品销售业务，在富春街道秋月小区自己家中，非法收受孙某所送现金人民币20000元。
4.2012年年底的一天，被告人刘平儿利用职务便利，为帮助医药代表孙某在富阳市妇幼保健院拓展药品销售业务，在富春街道鸣翠桃园自己家楼下，非法收受孙某所送现金人民币10000元。
公诉机关为证实上述指控事实，当庭宣读、出示了被告人刘平儿的供述和辩解、证人孙某的证言、事业单位法人证书，中共富阳市卫生局委员会文件、中共富阳市人民医院委员会文件，干部职务变动登记表、干部任免审批表、杭州市事业单位聘用合同、专业技术职务任职资格评审表，药品销量记录，（2014）杭富刑初字第376号刑事判决书，户籍证明，归案经过等相关证据材料。
公诉机关认为，被告人刘平儿身为国家工作人员，利用职务之便，为他人谋取利益，非法收受他人财物，数额在五万元以上不满十万元，其行为已构成受贿罪，具有自首情节，且已退清赃款，建议减轻处罚。被告人刘平儿在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，还有宣告以前没有判决的受贿漏罪，适用《刑法》第七十条、第六十九条，应予数罪并罚。据此提请本院对被告人刘平儿的行为依法惩处。
被告人刘平儿辩称，对第1、3两节事实具体受贿金额因时间较长，不能明确确定，请求法庭结合其本人供述与孙某证言予以确定;对其余事实无异议。
被告人刘平儿的辩护人许昶对被告人刘平儿构成受贿罪无异议。其对法律适用提出异议，认为根据罪刑相适应原则，本案不符合发现漏罪的时间规定，不属于在宣判后刑罚执行完毕以前发现漏罪的情形，故本案不应当适用《刑法》第70条；提出在1997刑法生效后，同种数罪是否并罚不应一概而论，应根据罪责刑相适应原则，区别对待，做到罚当其罪；并提出如果由于被告人对罪行的隐瞒而出现的漏罪情形，而导致对其罪行判决的不利后果，理应由其个人承担。如果非被告人的原因造成漏罪的情形，则不应由被告人承担由此带来的不利后果。
经审理查明，2010年至2012年间，被告人刘平儿利用担任富阳市人民医院副院长、富阳市妇幼保健院副院长的职务便利，为医药代表孙某谋取利益，先后4次非法收受孙某所送现金人民币70000元。2013年9月26日，被告人刘平儿经所在部门动员，自愿主动到侦查机关投案，如实供述了自己受贿的犯罪事实。具体如下：
1.2010年年底的一天，被告人刘平儿利用职务便利，为帮助医药代表孙某在富阳市人民医院拓展药品销售业务，在龙门镇一家土菜馆，非法收受孙某所送现金人民币20000元。
2.2011年中秋节，被告人刘平儿利用职务便利，为帮助医药代表孙某在富阳市人民医院拓展药品销售业务，在高桥镇金土地饭店，非法收受孙某所送现金人民币20000元。
3.2011年年底的一天，被告人刘平儿利用职务便利，为帮助医药代表孙某在富阳市人民医院拓展药品销售业务，在富春街道秋月小区自己家中，非法收受孙某所送现金人民币20000元。
4.2012年年底的一天，被告人刘平儿利用职务便利，为帮助医药代表孙某在富阳市妇幼保健院拓展药品销售业务，在富春街道鸣翠桃园自己家楼下，非法收受孙某所送现金人民币10000元。
另查明，2009年至2013年间，被告人刘平儿利用担任富阳市人民医院副院长、富阳市妇幼保健院副院长的职务便利，为医药代表杨也群等人谋取利益，先后多次非法收受杨也群等人所送的财物，共计价值人民币142000元。该节事实已经本院生效的（2014）杭富刑初字第376号刑事判决书判决被告人刘平儿犯受贿罪，判处有期徒刑六年六个月，并处没收个人财产人民币70000元。同时认定其具有自首情节。本案指控的犯罪事实在被告人刘平儿的供述中均有记录，系其自愿主动到侦查机关投案，如实供述了自己受贿的犯罪事实。被告人刘平儿家属已退缴本案赃款70000元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人刘平儿的供述和辩解，证实2010年至2012年间，被告人刘平儿利用担任富阳市人民医院副院长、富阳市妇幼保健院副院长的职务便利，为医药代表孙某谋取利益，先后4次非法收受孙某所送现金人民币70000元的事实；
2、证人孙某的证言，证实2010年至2012年间，其为谋取利益，先后4次向时任富阳市人民医院副院长、富阳市妇幼保健院副院长刘平儿行贿70000元的事实；
3、事业单位法人证书，中共富阳市卫生局委员会文件、中共富阳市人民医院委员会文件，干部职务变动登记表、干部任免审批表、杭州市事业单位聘用合同、专业技术职务任职资格评审表，证实被告人刘平儿的任职等情况；
4、药品销量记录，证实在被告人刘平儿担任职务期间孙某销售药品的销量情况；
5、（2014）杭富刑初字第376号刑事判决书，证实被告人刘平儿前罪的犯罪事实及量刑等情况；
6、法院专用票据，证实本案退赃情况；
7、户籍证明，证实被告人刘平儿的身份信息；
8、归案经过，证实2013年9月杭州市富阳区人民检察院在查办案件中，被告人刘平儿主动交代了本案所涉孙某向其行贿的事实及2015年7月7日被告人刘平儿从浙江省女子监狱解回再审的情况。
关于被告人刘平儿在庭审中的辩解，经查，被告人刘平儿的供述与孙某的证言可以相互印证证实公诉机关指控的事实。
关于辩护人许昶提出本案不符合发现漏罪的时间规定，不应适用刑法第70条规定的辩护意见，经查，本案漏罪确实非因被告人的原因造成，本院在量刑时结合本案的实际情况予以考虑，但本案应当适用《刑法》第70条，故对上述辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人刘平儿身为国家工作人员，利用职务之便，为他人谋取利益，非法收受他人财物，数额在五万元以上不满十万元，其行为已构成受贿罪，依法应予以惩处。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，适用法律正确。被告人刘平儿因犯受贿罪于2014年7月10日被判处有期徒刑六年六个月，并处没收个人财产人民币70000元，在执行刑罚完毕以前发现同种漏罪。根据1993年4月16日《最高人民法院关于判决宣告后又发现被判刑的犯罪分子的同种漏罪是否实行数罪并罚问题的批复》规定，人民法院的判决宣告并已发生法律效力以后，刑罚还没有执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，不论新发现的罪与原判决的罪是否属于同种罪，都应当实行数罪并罚。本案系被告人被判处刑罚后，在刑罚执行期间发现的同种漏罪，故应对现罪依法作出判决，并与前罪实行数罪并罚。被告人刘平儿具有自首情节，并积极退赃，具有悔罪表现，认罪态度好，且其一贯表现良好，故本院根据其犯罪事实、性质、对社会的危害程度及认罪表现，依法对其予以减轻处罚。本案与前案属同种漏罪，且该漏罪确非因被告人的原因造成，故本院在量刑时结合其二次共计受贿人民币212000元的实际情况适当考虑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条，第三百八十六条，第三百八十三条第一款第（二）项，第九十三条，第六十七条第一款，第七十条，第六十九条，第六十四条，第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人刘平儿犯受贿罪，判处有期徒刑二年六个月，与原犯受贿罪判处有期徒刑六年六个月，并处没收个人财产人民币70000元，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑七年，并处没收个人财产人民币70000元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月27日起至2020年9月26日止）。
二、退交在杭州市富阳区人民法院的赃款人民币70000元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十天内，通过本院或直接向杭州市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周庶明
审 判 员 刘颖清
人民陪审员 郦 岗
二〇一五年八月三十一日
书 记 员 骆芝媛