四川省达州市达川区人民法院民 事 判 决 书（2016）川1703民初2628号原告：周显军，男，生于1970年10月25日，汉族，住四川省达州市大竹县。委托诉讼代理人：王守财，四川黎明律师事务所律师。被告：邱达昌，男，生于1970年11月25日，汉族，住四川省达州市通川区。委托诉讼代理人（特别授权）：唐继平，达州市达川区法通法律服务所法律工作者。原告周显军诉被告邱达昌工伤保险待遇纠纷一案。本院于2016年9月7日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周显军及委托诉讼代理人王守财，被告邱达昌的委托诉讼代理人唐继平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告周显军向本院提出诉讼请求：一、依法判决原告与被告解除劳动关系；二、判决被告支付原告受伤的以下费用：1、劳动能力鉴定费300元，劳动能力鉴定检查费1126元；2、交通费1200元；3、住院期间伙食补助费1680元（20元/天×84天）、护理费5040元（60元/天×84天）；4、营养费10000元；5、医药费1262元；三、依法判决原告因工受伤至x级伤残的以下待遇：1、停工留薪待遇70584元（2941元/月×24月）；2、一次性伤残补助金32351元（2941元/月×11月）；3、一次性医疗补助金和一次性就业补助金共计76466元。庭审中原告变更诉讼请求：一次性医疗补助金和一次性就业补助金按照新标准变更为82925.05元。事实及理由：2013年4月25日14时，周显军在达县东照乡九里沟煤矿井下从事采煤工作时，因顶板掉下土不慎砸伤，后经达县新桥医院医治，诊断为：“1、骨盆骨折；2、右侧趾骨上下支骨折；3、左侧趾骨上趾骨折；4、右侧髂骨骨折；5、右侧坐骨神经损伤”，在达县新桥医院住院84天，经治理好后，医生建议不要取出内固定。原告向达州市人力资源和社会保障局申请工伤认定，2014年4月25日，达州市人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书。2014年11月11日达州市劳动能力鉴定委员会鉴定原告为x级伤残,为维护原告周显军的合法权益，特申请达川区劳动仲裁委员会仲裁，达川区劳动仲裁委员会于2016年9月7日作出劳动仲裁裁决书。2016年6月原告向法院申请执行，法院作出了不予执行裁定书，原告收到不予执行裁定书后，根据法律规定就该劳动争议事项向法院提起民事诉讼，请求支持原告的诉请。被告邱达昌辩称，1、本案原告的伤属于工伤，其工伤认定书予以认可；2、达县九里沟煤矿已于2015年1月注销，不存在再解除劳动关系的情形；3、对原告主张的劳动能力鉴定费300元和鉴定检查费1126元无异议；对原告主张的交通费不予认可，法院可以酌情认定；伙食补助费应按照原告受伤时的年度标准（即15元/天）计算；营养费具体计算方式未写明，应根据医嘱上载明的“休息2个月”计算营养费；医疗费以证据为准；4、停工留薪待遇，原告的主张符合规定，但按照法律规定最长不能超过12月，故原告主张适用标准和适用法律错误；5、一次性伤残补助金，原告的主张项目符合规定，但应当按照原告受伤前一年的达州市职工平均工资标准（即2667.75元/月）计算；6、一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金，原告主张的项目符合规定，但亦应按照原告受伤前一年的达州市职工平均工资标准（即2667.75元/月）计算；7、原告的伤情经鉴定为八级伤残，我方申请重新鉴定，若法院不准许重新鉴定，则申请复查。本院经审理认定事实如下：2013年4月25日14时，周显军在达县东照乡九里沟煤矿井下从事采煤工作时，因顶板掉下土不慎砸伤，后经达县新桥医院医治，诊断为：“1、骨盆骨折；2、右侧趾骨上下支骨折；3、左侧趾骨上趾骨折；4、右侧髂骨骨折；5、右侧坐骨神经损伤”，在达县新桥医院住院84天后出院，出院医嘱建议休息2个月并定期复查，2013年9月21日和2013年11月5日原告按照医嘱在达县新桥医院门诊复查诊断，医生分别建议休息1个月，用去诊断费261.5元。后原告向达州市人力资源和社会保障局申请工伤认定，2014年4月25日，达州市人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书。原告向达州市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，2014年11月11日达州市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的伤情为x级伤残。原告申请达川区劳动仲裁委员会仲裁，达川区劳动仲裁委员于2015年8月11日开庭，并于9月7日作出了达川劳人仲案[2015]第91号仲裁裁决书。2016年6月原告向本院申请执行，因被执行人于2015年5月12日已注销，在仲裁裁决作出之前达县东照乡九里沟煤矿就丧失了当事人的主体资格，故本院作出不予执行裁定书，原告收到不予执行裁定书后，就该劳动争议事项向本院提起民事诉讼，请求支持其诉讼请求。另查明，一，原告申请达州市达川区劳动人事争议仲裁委员会仲裁时间是2015年3月31日，仲裁委开庭时间系2015年8月11日，仲裁裁决书作出时间为2015年9月7日。二、达县东照乡九里沟煤矿系个人独资企业，企业负责人和投资人系邱达昌，邱达昌于2015年5月7日向达州市工商行政管理局出具清算报告，并申请注销其独资企业，清算报告中载明：“……五、本企业债权债务已全部处理完毕，企业清算结束，企业债务为零。六、投资人严格履行了清算职责，保证清算过程和结果的真实、合法、所报清算报告真实、有效、并承担由此引起的一切法律责任。……”，2015年5月12日，达州市工商行政管理局对达县东照乡九里沟煤矿核准注销。三、2012年达州市全部单位职工月平均工资为2686.75元。2013年达州市全部单位职工月平均工资为2941元。本院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，即原告系工伤，按照工伤保险待遇主张的项目属实，不违反法律规定，本院予以支持。原告没有向被告申请解除劳动关系、被告也没有主动解除与原告的劳动关系，故原、被告解除劳动关系的时间为原告向达川区劳动仲裁委员会申请仲裁的时间即2015年3月31日。被告在庭审中辩称，达县东照乡九里沟煤矿在申请仲裁时已转让给他人，在2015年5月12日已被注销，故达州市达川区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书未收到，应视为该案未走仲裁前置程序。但从原告提交的仲裁裁决书证实原告申请仲裁时，达县东照乡九里沟煤矿未注销，后达州市达川区劳动人事争议仲裁委员会作出了仲裁裁决，并公告送达了该裁决书，应视为该案已经过仲裁前置程序，达县东照乡九里沟煤矿注销，邱达昌作为该煤矿的独资企业法人，其向工商部门申请注销时出具了清算报告，在其清算报告中载明了“投资人严格履行了清算职责，保证清算过程和结果的真实、合法、所报清算报告真实、有效、并承担由此引起的一切法律责任”，故原告在达县东照乡九里沟煤矿注销后向其投资人邱达昌主张支付其工伤保险待遇费用的理由成立，本院予以支持。被告在庭审中要求对原告的伤残等级进行重新鉴定于法无据，本院不予支持；被告在庭审中要求对原告的劳动能力进行复查鉴定，依据《工伤保险条例》第二十八条规定，被告可以申请劳动能力复查鉴定，但应向劳动能力鉴定部门申请，并另行主张其相关权利，其工伤复查鉴定本案不予处理。故原告按照工伤x级主张其工伤保险待遇，其合法的部分，本院予以支持。原告因工伤产生的待遇项目和费用如下：1、劳动能力鉴定费300元，劳动能力鉴定检查费1126元，被告无异议，本院予以确认；2、交通费，本院酌情认定200元；3、护理费，按照住院天数计算为5040元（84天×60元/天）；4、住院期间伙食补助费按照住院天数计算为1680元（84天×20元/天）；5、营养费，原告主张的营养费不属于工伤保险待遇范畴，本院不予支持；6、医疗费，原告的主张1262元，无证据证实，本院不予支持，但按照医嘱到住院医院门诊复查的医疗费261.5元，本院予以确认；7、停工留薪待遇，根据《工伤保险条例》第三十三条第二款规定“停工留薪期一般不超过12月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月……”，原告主张停工留薪期待遇错误，其停工留薪天数应为原告住院期间天数84天加上出院休息天数2个月和2013年9月21日和11月5日到住院医院复查均建议休息1个月共计204天，按照其受伤时上一年度统筹地区职工平均工资计算为18269.89元（2686.75元/月÷30天×204天）；8、一次性伤残补助金，按照2012年达州市职工月平均工资2686.75元计算为29554.25元（2686.75元/月×11个月）；9、一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按照解除劳动关系时的上一年度的达州市职工月平均工资2941元计算为76466元（2941元/月×26个月）、综上，被告应支付给原告的工伤保险待遇费用共计132897.64元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条之规定，四川省人民政府《关于贯彻实施国务院关于修改，决定的通知》（川府发[2011]28号）的相关规定，判决如下：一、解除原告周显军与被告邱达昌的劳动关系；二、由被告邱达昌在本判决发生法律效力之日起15日内支付原告周显军工伤保险待遇费用132897.64元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5.00元，由被告周显军担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。审判员 何 琼二〇一六年十一月二十三日书记员 李茂竹