昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2016）云0112民初7413号原告：肖灵艳，女，汉族，1988年2月27日生，云南省文山州马关县人，大专文化，系云南昆钢钢结构有限公司员工，身份证登记住址：云南省文山壮族苗族自治州马关县委托代理人：王晶，云南天外天律师事务所律师，特别授权代理。被告：昆明清石旅游投资有限公司住所：云南省昆明市西山区海口街道办事处青鱼社区小海口村法定代表人：郭晓荣统一社会信用代码：915301123466388379委托代理人：李建川，云南冰鉴律师事务所律师，特别授权代理。原告肖灵艳诉被告昆明清石旅游投资有限公司（清石公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2016年10月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告肖灵艳本人及其委托诉讼代理人王晶，被告昆明清石旅游投资有限公司的委托诉讼代理人李建川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告肖灵艳向本院提出诉讼请求：判令被告向原告赔偿医疗费、误工费、住院期间伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金等共计175722.38元；并承担本案诉讼费。事实和理由：2016年5月2日，原告在参加被告公司经营的水上漂流项目中，由于被告公司的橡皮艇发生翻船事故，致使原告受伤，随后被送往昆钢医院进行治疗，5月5日转入中国人民解放军成都军区昆明总医院住院治疗，医院诊断为“右肱骨中下段粉碎性骨折”，经鉴定，原告的损伤为九级伤残。原告受伤后，自行垫付医药费及相关费用，住院8天后出院。后于2016年8月31日到昆钢医院住院治疗，期间被告未支付任何费用，原告多次就此事与被告协商无果，为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求法院支持原告的诉讼请求。被告清石公司辩称，被告已经尽到合理的安全保障义务不应该赔偿，且在出事后被告已经垫付医疗费27634.8、营养费2421.05、交通费（被告派私车接送原告去治疗）816元及护理费（原告住院期间的费用）；上述的垫付费用均有证据证明，对于原告综上的请求请法院在查明事实的情况下依法判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人对证据进行了质证。对当事人无异议的证据即肖灵艳身份证、被告清石公司的企业信息登记表、中国人民解放军成都军区总医院诊断报告、出院记录、昆钢医院出院记录、复诊病例、伤残鉴定及鉴定费、后期医疗费、医疗费发票、《居住证明》、法人代表身份证明、法人代表身份证、《诊断证明》、《出院证》、《病人费用明细及医疗费收据》，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、原告提交的《就医协议》，本院认为该证据所证实的内容无其他证据印证，且证据形式不符合法律规定，故本院不予确认；2、对于原告的《收入证明》，符合证据形式要件，本院予以确认；3、被告提交的《照片》，本院认为该证据所证实的内容无其他证据印证，故本院不予确认；4、被告提交的《证人证言》，因原告不予认可，且无其他证据印证，本院不予确认；5、被告提交的《受伤客人医疗费使用清单》，不符合证据的形式要件，本院不予确认;6、被告提交的《受伤客人餐费明使用清单》及发票，本院认为该证据所证实的内容无其他证据印证，且证据形式要件不符合法律规定，故本院不予确认；7、被告提交的受伤客人用车记录，因原告不予认可，本院认为该证据形式要件不符合法律规定，故本院不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年5月2日，原告在参加被告公司经营的水上漂流项目中，由于被告公司的橡皮艇发生翻船事故，致使原告落水受伤，随后，原告被送往昆钢医院进行治疗。于2016年5月5日转入中国人民解放军成都军区昆明总医院治疗，至2016年5月13日出院，经诊断为右肱骨中下段粉碎性骨折。在此期间，被告清石公司代原告支付医疗费22623.74元。原告于2016年5月18日至2016年5月25日在云南昆钢医院第二次住院治疗。出院医嘱：需加强营养。原告第二次住院，被告清石公司代原告支付医药费1822.82元。原告于2016年8月31日至2016年9月22日在云南昆钢医院第三次住院治疗，诊断为：右肱骨中下段粉碎性骨折内固定术后功能障碍。原告此次花费医疗费9698.88元。2016年8月23日昆明法医院司法鉴定中心出具昆明法医院司法鉴定中心（2016）LC鉴字第2348-2号鉴定意见书，鉴定意见为：原告伤残等级评定为九（玖）级；（2016）LC鉴字第2348-3号鉴定意见书，鉴定意见为：原告后期治疗费评估为人民币壹万叁仟元整（13000元）；（2016）LC鉴字第2348-4号鉴定意见书，鉴定意见为：原告此次损伤误工期评定为270日，护理期评定为90日，营养期评定为90日。原告为此次鉴定支出伤残等级评定费790元，后期医疗费评估费790元，三期鉴定费790元。被告陈述原告受伤是因第三人违反规定跳船导致船体失重翻船后，致使原告受伤，原告应找第三人赔偿，但无法提交第三人的具体情况，且在坐船前被告已派人对原告进行过安全知识的讲解，并为原告提供了穿戴救生装置、安全护具。原告陈述此次翻船是由于被告的漂流水道设计有缺陷，原告是与第三人同时落水的，不存在第三人跳水的情况。被告经营的水上漂流项目，系经过相关部门批准，事故发生前原告在云南力丰综合服务有限公司工作。本院认为：公民依法享有生命权、健康权等民事权益，公民的民事权益受到侵害时，有权请求侵权人承担侵权责任。本案中原告在游玩漂流项目时翻船受伤，对受伤的原因双方虽然陈述各异，原告认为翻船是因被告的漂流水道设计不合理所致，被告认为是第三人跳船所致，但双方均未提交相应证据证实其观点，双方一致确认原告系在被告所提供的漂流工具上受伤；本院认为，原告在参与该有偿服务项目后即与被告建立了合同关系，被告即负有保障服务对像的人身财产安全。据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条规定：“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。”及《最高人民法院》第六条之规定：“从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。因第三人侵权导致损害结果发生的，由实施侵权行为的第三人承担赔偿责任。安全保障义务人有过错的，应当在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。安全保障义务人承担责任后，可以向第三人追偿。赔偿权利人起诉安全保障义务人的，应当将第三人作为共同被告，但第三人不能确定的除外。”，由此可知，被告在本案中承担的是安全保障义务，被告虽然在原告上船前为原告提供了防护设备，做了基本的安全知识讲解，但从其所提交的照片上看出设于漂流水道上的标语所列内容为“禁止跳水”等与避免该项目存在危险性关联性不大，未起到警示作用，漂流项目作为具有一定危险性的旅游项目，被告应对游客进行风险提示告知后，让游客自由选择参与。而被告并未举证证实其对原告进行过风险提示告知，且被告也未能举证证实该事故系原告的故意行为所致，故被告应承担相应的赔偿责任。被告虽陈述认为本案系和原告同乘一船的第三人跳船才导致翻船事故发生，但被告并不能提供证据证实第三人的情况，也不能联系第三人，导致第三人不能确定，且原告并不认可被告的说法，被告有责任对其提供的旅游项目保证符合保障人身、财产安全的要求，故被告不能免除赔偿责任，如确实存在第三人侵权的行为，被告在赔偿后可依法向第三人追偿。被告开发的水上漂流项目，因具有一定的危险性，原告作为成年人，在参加旅游项目时应对该项目存在的风险应有一定的预见，故原告对其发生事故受伤应承担一定的责任。赔偿责任的大小，将根据被告的过错程度决定。被告在本案中应该承担主要责任即承担原告70%的经济损失，原告自行承担30%的经济损失。关于原告本次事故产生的经济损失，依据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院》等法律规定本院做如下确认：第一，对于原告主张的医疗费9698.88元,系原告第三次住院期间所花费的医疗费，此费用产生于后期治疗鉴定之后，应已包括在后期医疗费的费用中，原告属于重复主张，不符合法律规定，本院不予支持；第二，对于后期医疗费13000元，经司法鉴定符合法律规定，本院予以确认；第三，对于误工费25861.5元，原告三次共住院34天，根据原告受伤情况及住院天数，本院确认误工期为34天，参照2015年城镇居民家庭人均全年可支配收入计算原告的误工费为：26373÷365×34=2456.66元；第四，对于护理费5400元，原告在住院期间，被告已派人对原告进行护理和接送，且原告也认可，出院医嘱中也没有明确原告需要进行护理，故本院不予支持；第五，对于交通费1000元，原告虽未提交相关的票据予以证实，但考虑本案实际情况原告因交通事故需要住院出院后要进行复查，客观上确实产生了交通费，本院酌情支持300元；第六，对于住院伙食费3400元，符合法律规定，本院予以确认；第七，对于营养费4500元，因出院医嘱中已注明原告出院后需要加强营养，根据原告的伤情，本院予以支持；第八，对于残疾赔偿金105492元，本次事故造成原告九级伤残，根据原告的主张及经济收入主要来源于城市情况，本院参照云南省2015年城镇居民人均可支配收入计算为：26373×20×0.2=105492元，本院予以确认；第九，对于精神损害赔偿金5000元，因本次事故造成原告九级伤残，给原告带来了一定的精神痛苦，且造成事故与被告未尽到义务有关联，故本院酌情确认为2000元；第十，对于鉴定费2370元，原告在昆明法医院司法鉴定中心鉴定支出后期医疗评估鉴定费790元，伤残等级评定费790元、误工期护理期营养期评定鉴定费790元，因三期鉴定不符合法律规定，不予确认，故相应的鉴定费应由原告自行承担，本院只支持鉴定费1580元。综上，本院确认本次事故给原告造成的损失为：后期医疗费13000元、误工费2456.66元、交通费300元、住院伙食费3400元、残疾赔偿金105492元、精神抚慰金2000元、鉴定费1580元、营养费4500元，合计132728.66元。据前评述被告在本案中应承担原告70%的经济损失即92910.06元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十七条，《中华人民共和国消费者权益保护法》第十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、由被告昆明清石旅游投资有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告肖灵艳各项经济损失共计人民币92910.06元；二、驳回原告肖灵艳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币1907元（原告已预交），已减半收取，由被告昆明清石旅游投资有限公司承担（于支付上述款项时一并支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判决的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后，法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为二年。审判员  王新华二〇一七年一月十一日书记员  杨 娅