山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁01民终1766号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司，住所地临沂市。
法定代表人王磊，经理。
委托代理人成建，山东海扬律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李元华，女，1969年6月12日出生，汉族，济南吉运人力资源有限公司职员，住济南市。
委托代理人张元峰，山东昌平律师事务所律师。
原审被告张永超，男，1987年9月26日出生，汉族，无业，住山东省费县。
原审被告张绍福，男，1960年1月28日出生，汉族，无业，住山东省费县。
委托代理人张永超（系被告张绍福之子），男，1987年9月26日出生，汉族，无业，住山东省费县。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司（以下简称临沂平安财险公司）因与被上诉人李元华、原审被告张永超、张绍福机动车交通事故责任纠纷一案，不服济南市历城区人民法院（2014）历城民初字第4201号民事判决提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院认定，2014年8月27日，张永超驾驶鲁QG80**号小型客车（车主为张绍福）在王舍人街道开源路宝世达公司门前由东向西行驶至开源路左转时，遇到李元华骑电动车沿开源路由南向北行驶，发生交通事故致李元华受伤、车辆受损。当日，李元华入住济南市第三人民医院，2014年9月19日出院，李元华共计支付医疗费70534元。张永超支付李元华医药费1万元及车辆维修费1150元，张永超支付的李元华的车辆维修费系维修部收据。2014年8月27日，济南市公安局交通警察支队历城区大队作出道路交通事故认定书，认定张永超承担事故全部责任，李元华不承担事故责任。2014年10月11日，张永超支付山东交通司法鉴定中心鉴定费1000元。庭审中，李元华申请对其伤残等级、伤后休息时间、伤后护理时间及人数、后续治疗费、营养期限等事项进行司法鉴定，法院依法委托济南三和司法鉴定所进行鉴定。2015年3月10日，该鉴定机构出具鉴定意见书，认定李元华右下肢损伤构成十级伤残；伤后误工时间为365天；伤后护理时间为150天，住院期间需2人护理，出院后需1人护理；后续治疗费12000元；伤后营养时间90天。2015年9月29日，山东政法学院司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，鉴定意见为李元华医保外药物费用为4712.54元。
另查明，张永超驾驶鲁QG80**号小型客车在临沂平安财险公司投保了交强险及商业险。
关于李元华主张的住院伙食补助费690元、残疾赔偿金58444元，临沂平安财险公司、张永超、张绍福均无异议；关于李元华主张的医疗费70640元，辩称2014年8月27日的审批单106元不是正规发票，不予认可，且张永超已垫付1万元医疗费，李元华称该审批单106元是其住院期间在医院门诊超市购买的生活用品；临沂平安财险公司辩称应当根据保险条款扣除非医保用药4712.54元。关于李元华主张的交通费500元，临沂平安财险公司同意赔偿300元；关于李元华主张的误工费40800元，提交了济南三和司法鉴定所出具的鉴定意见书、收入证明及账户交易明细，证明李元华休息时间1年，月工资3400元／月，临沂平安财险公司对鉴定意见书真实性无异议，但辩称事故发生是2014年8月27日，鉴定报告是2015年3月10日，计算1年时间过长，误工时间应计算至评残前一日。临沂平安财险公司对李元华提供的收入证明与交易明细真实性无异议，但辩称李元华没有提供劳动合同，也没有用人单位的工资表，交易明细平均工资不足3400元；经法院核实，李元华受伤前四个月平均工资为3433元／月。关于李元华主张的护理费17550元，李元华根据鉴定意见书，伤后护理时间150天，住院期间2人，由其配偶及其母亲护理，出院后1人护理，李元华提交李元华配偶的工资证明，月工资3050元／月，临沂平安财险公司辩称对其配偶的收入证明不予认可，没有劳动合同及工资流水，护理标准应按城镇居民可支配收入计算；关于李元华主张的后续治疗费12000元，临沂平安财险公司辩称应在李元华实际发生后另行主张；关于主张的营养费5400元，李元华主张要求按60元／天计算，临沂平安财险公司辩称李元华主张标准过高，应按每天30元计算；关于李元华主张鉴定费2600元，张永超、张绍福辩称应由临沂平安财险公司承担，临沂平安财险公司辩称鉴定费不属于保险公司赔偿范围；关于李元华主张精神抚慰金5000元，临沂平安财险公司同意赔偿1000元。
原审法院认为，张永超驾驶鲁QG80**号小型客车与李元华发生交通事故，致使李元华受伤，张永超承担事故的全部责任，交警部门已经作出认定，对交警部门认定的事实及事故责任法院予以确认。张永超驾驶的鲁QG80**号小型客车在临沂平安财险公司处购买了交强险和商业险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。故法院参照该规定，认定临沂平安财险公司应在交强险限额内赔偿李元华损失，不足部分由临沂平安财险公司在商业三者险范围内予以赔偿，仍有不足部分由张永超赔偿。张永超先期垫付的费用可自行向临沂财险公司主张权利。张绍福辩称张永超系借用自己车辆，本案中不承担责任，李元华对此辩称亦没有提出异议，因此张绍福在本案中不承担赔偿责任。
关于李元华要求承担医疗费70640元的诉讼请求，李元华主张的医疗费用中的购买生活用品106元不属于医疗费范畴，不应当承担该费用。临沂平安财险公司在交强险内赔偿了李元华医疗费1万元。李元华剩余医疗费60534元，张永超已经支付李元华1万元，剩余医疗费50534元由临沂平安财险公司在商业险内予以赔偿。张永超所支付医疗费1万元可另案向临沂平安财险公司主张。临沂平安财险公司辩称保险合同条款中根据相关部门制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额系格式条款，临沂平安财险公司不能证实对此条款作出了明确解释，这是其一；临沂平安财险公司按照商业性保险收取保费，却按照国家基本医疗保险的标准理赔，有违诚信，这是其二；临沂平安财险公司要求被保险人在抢救和治疗事故受害人时使用的药品必须在基本医疗范围内治疗，不符合法律规定，也不符合发生事故后抢救受伤人员、挽救伤者生命的客观实际，它是一种加大被保险人责任，减少保险公司义务的行为，没有法律和合同依据，也不符合以人为本的精神，这是其三。因此，对临沂平安财险公司的上述辩称法院不予采信。关于李元华主张的精神损害抚慰金5000元过高，法院酌情处理，临沂平安财险公司在交强险限额内赔偿李元华1000元。关于李元华要求临沂平安财险公司赔偿残疾赔偿金58444元的诉讼请求，由临沂平安财险公司在交强险范围内予以赔偿。关于李元华要求临沂平安财险公司承担伙食补助费690元的诉讼请求，由临沂平安财险公司在商业三者险范围内予以赔偿。关于李元华要求临沂平安财险公司赔偿误工费40800元的诉讼请求，提交的收入证明及工资账户收入明细能证实工资收入及误工情况，临沂平安财险公司应当在交强险限额内赔偿1年计40800元。关于李元华主张的护理费17550元，临沂平安财险公司应当按照2014年度山东省城镇居民人均可支配收入29222元／年标准赔偿共计13840元，临沂平安财险公司在交强险限额内赔偿护理费9756元，在商业险内赔偿护理费4084元。关于李元华要求临沂平安财险公司赔偿后续治疗费12000元的诉讼请求，有鉴定意见书为证，法院予以支持，临沂平安财险公司在商业险范围内予以赔偿。关于李元华要求赔偿营养费5400元的诉讼请求，李元华营养期间为90天，按每天30元标准计算，营养费共计2700元，由临沂平安财险公司在商业险范围内予以赔偿。关于李元华要求承担鉴定费2600元的诉讼请求，法院对鉴定机构出具的鉴定意见书的证明效力已予以确认，张永超辩称理由不成立，故对李元华要求张永超赔偿鉴定费2600元的诉讼请求，予以支持。关于李元华要求临沂平安财险公司赔偿交通费800元的诉讼请求过高，法院酌情考虑，临沂平安财险公司应当赔偿李元华交通费300元。关于张永超支付李元华的车辆维修费1150元，张永超可以另案向临沂平安财险公司主张权利。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十八条、第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司在交强险限额内赔偿李元华医疗费1万元。二、中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司在交强险限额内赔偿李元华误工费40800元。三、中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司在交强险限额内赔偿李元华精神损害抚慰金1000元。四、中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司在交强险限额内赔偿李元华残疾赔偿金58444元。五、中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司在交强险限额内赔偿李元华护理费9756元。六、中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司在商业险限额内赔偿李元华护理费4084元。七、中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司在商业险限额内赔偿李元华医疗费50534元。八、中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司在商业险限额内赔偿李元华住院伙食补助费690元。九、中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司在商业险限额内赔偿李元华交通费300元。十、中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司在商业险限额内赔偿李元华后续治疗费12000元。十一、中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司在商业三者险限额内赔偿李元华营养费2700元。以上所判第二至第十一项，限中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司于判决生效之日起十日内付清。如果中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4504元，分别由李元华负担451元，张永超负担4053元；鉴定费2600元，由张永超负担。
一审宣判后，上诉人临沂平安财险公司不服上诉称，请求撤销一审判决第二项、第七项判决，并依法改判。本案的上诉费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人对于济南市历城区人民法院作出的（2014）历城民初字第4201号民事判决书查明事故发生过程及责任承担并无异议，但认为李元华在就诊中产生的非医保用药不应当由上诉人承担，且误工费计算标准及时间过长，具体理由如下：上诉人递交的保险条款能够证实扣除非医保用药具有法律依据。依据中国保险监督管理委员会《机动车交通事故责任强制保险》第十九条，保险事故发生后，保险人按照国家有关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及交强险合同的约定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在交强险的责任限额内核定人身伤亡的赔偿金额，该条款是由法定机关制定并面向社会公告，加之该条款具有法定的强制性，故作为该项条款在全国范围内强制使用，已成为公众知悉的事实；机动车车辆所有人均必须购买此项保险，故对于上述条款的内容均是明知的，因此上诉人对于该项条款没有法定告知和说明义务。商业第三者责任险内容符合交强险内容规定，因此保险人没有必要履行说明义务，上诉人递交的保险条款能够证实扣除非医保用药的依据充分、合理。李元华就诊产生的非医保用药不应当由上诉人承担，该费用的承担者为一审被告。针对李元华的医疗费情况，山东政法学院司法鉴定中心根据法院委托出具司法鉴定意见书，鉴定意见为李元华医保外用药4712.54元，故依据上诉递交的保险条款，上诉人有依据扣除其非医保用药。上诉人在保险范围内扣除其非医保用药，并不代表李元华丧失了主张赔偿损失的权利，因为一审被告是侵权人，故上诉损失应当由一审被告承担。李元华的休息时间过长，且误工费标准过高。济南三和司法鉴定所出具司法鉴定结论认为：李元华伤后休息时间为365天，一审法院对此予以采纳，上诉人认为这一认定是法律依据不充分。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。结合本案的案情：2014年8月27日，李元华因本次交通事故受伤，定残前一日为2015年3月9日，合计194天，因此李元华的误工时间为194天。李元华所递交的误工费的证据仅是证明曾经收入情况，并没有相应扣发工资证明、劳动合同等证实其因本次事故造成收入减少，故上诉人同意参照城镇居民可支配收入标准计算其误工费。李元华的护理费计算标准，因缺少劳动合同、工资银行流水、工资表等法定证据，无法证实其真实的收入情况，故对于该部分护理费的计算同意按照通用护工标准每天80元的标准计算。
被上诉人李元华辩称请求维持原判。
原审被告张永超述称请求维持原判。
原审被告张绍福述称请求维持原判。
本院经审理认定，原审认定事实属实，本院予以确认。
本院认为，关于上诉人主张李元华就诊产生的非医保用药不应当由上诉人承担的请求是不成立的。上诉人主张依据保险合同的约定，该约定系格式条款，临沂平安财险公司不能证实对此条款作出了明确解释，且上诉人按照商业性保险收取保费，却按照国家基本医疗保险的标准理赔，有违诚信。上诉人要求被保险人在抢救和治疗事故受害人时使用的药品必须在基本医疗范围内治疗，不符合法律规定，也不符合发生事故后抢救受伤人员、挽救伤者生命的客观实际，它是一种加大被保险人责任，减少保险公司义务的行为，对此上诉主张本院不予支持。关于李元华误工费计算标准及时间是否符合实际的问题。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。结合本案的案情：2014年8月27日，李元华因本次交通事故受伤，定残前一日为2015年3月9日，合计194天，上诉人主张李元华的误工时间为194天，不应按365天计算误工费。根据司法鉴定报告确认李元华的误工时间为365天，被上诉人所在工作单位已出具了直到2016年3月1日才回到单位，且已不能从事原来的外勤工作的证据及误工费的证据，被上诉人还出具了医院的门诊治疗病历，可以证明一审认定李元华的误工时间及误工费无误，为此上诉人的上诉理由是不成立的。被上诉人李元华的护理费计算标准，原审法院按照2014年度山东省城镇居民人均可支配收入29222元／年标准赔偿并无不当。上诉人的上诉理由不成立，本院依法予以驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4504元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 徐冷卓
审判员 王云春
审判员 诸葛艳
二〇一六年五月十八日
书记员 李姗姗