河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）郑民三终字第2088号
上诉人（原审被告）：郑州金星啤酒有限公司。
法定代表人张铁山，该公司董事长。
委托代理人潘京广，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：袁玉军，男，汉族，1974年1月26日出生。
委托代理人席贯明，河南康鼎律师事务所律师。
委托代理人周万泉，河南康鼎律师事务所实习律师。
上诉人郑州金星啤酒有限公司（以下金星公司）与被上诉人袁玉军提供劳务者受害责任纠纷一案，上诉人金星公司不服河南省郑州市管城回族区人民法院（2015）管民初字第491号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人金星公司的委托代理人潘京广，被上诉人袁玉军及其委托代理人席贯明、周万泉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：袁玉军受金星公司雇佣在该公司十车间担任拉瓶工。2014年8月3日下午17时40分许，袁玉军在工作过程中被金星公司九车间的检瓶工贺帅东扔的啤酒瓶砸到右腿。袁玉军受伤后被送往郑州仁济创伤显微外科医院住院治疗，被诊断为：右踝部切割伤并肌腱损伤。8月5日，袁玉军出院，出院医嘱载明：1、出院后注意休息，加强营养；2、继续对症支持药物应用；3、定期换药，术后两周拆线；4、患肢制动三周去除石膏，功能锻炼；5、每周定期复查，不适随诊。此期间住院2天。8月8日，袁玉军再次到郑州仁济创伤显微外科医院住院治疗，被诊断为：右踝部外伤术后。8月20日，袁玉军出院，出院医嘱载明：1、出院后注意休息，加强营养；2、石膏继续固定在医师指导下去除；3、不适随诊。此期间住院12天。袁玉军称两次住院期间的费用均由金星公司负担，
2014年8月5日，袁玉军与贺帅东签订协议一份，载明：“我叫袁玉军，于2014年8月3日下午17：40分在金星啤酒厂发生工伤事故，随后贺帅东及厂方领导及时将我送往管城区仁济医院治疗，医药费全部由贺帅东先行垫付，共计人民币4459元。此事一次性处理完毕，今后永不追究。”
袁玉军称其月工资为3705元，故要求其误工费标准按照3705元／月计算。金星公司对此有异议，但未提供袁玉军的工资支付记录。
袁玉军要求赔偿的具体数额如下：误工费12300元，误工期限为袁玉军因此次受伤误工4个月，按照每月工资3705元计算；护理费1557.75元，住院14天，按照居民服务业和其他服务业的年平均工资29041元计算；交通费1000元，因部分票据已丢失，仅能提供面额为185元的交通费票据；住院伙食补助费420元，住院14天，按照每天30元计算；营养费1200元，袁玉军的伤情需要加强营养60天，按照每天20元计算；精神损害抚慰金5000元。以上共计21477.75元。
以上事实，有当事人提供的证据、庭审笔录等在案佐证。
原审法院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，袁玉军在从事雇佣活动中因同为雇员的贺帅东的侵权行为遭受人身损害，金星公司作为雇主应当对袁玉军承担赔偿责任。袁玉军与侵权人贺帅东虽签订有赔偿协议，但不影响袁玉军因受伤造成的其他损失向作为雇主的金星公司主张的权利。金星公司辩称“协议”履行完毕，其不承担赔偿责任的意见，理由不能成立，原审法院不予采信。
金星公司应赔偿袁玉军因此次受伤所造成各项损失如下：关于误工费。袁玉军主张其月工资为3705元／月，金星公司不予认可。金星公司作为袁玉军雇主，其完全可以提供证据证明袁玉军的月工资标准，但拒不提供，应承担举证不能的不利后果，因此，袁玉军的月工资标准按其自己陈述的标准认定较为适宜。根据公安部2004年11月19日发布的《人身损害受伤人员误工损失日评定准则（GA／T521－2004）》的规定，结合袁玉军的伤情，原审法院酌定袁玉军的误工期限为60天，经计算误工费为7510元，过高部分，原审法院不予支持；关于护理费，袁玉军住院14天，按照上年度居民服务业和其他服务业的年平均工资29041元计算，经计算，护理费为1113.9元，过高部分，原审法院不予支持；关于交通费，袁玉军提供了面额为185元的交通费票据，根据受伤人员及其必要的陪护人员因就医治疗需实际发生费用的情况，原审法院酌定交通费为140元，过高部分，原审法院不予支持；关于住院伙食补助费，袁玉军住院14天，按照每天30元计算，经计算为420元，原审法院予以支持；关于营养费，袁玉军住院14天，按照每天20元计算，经计算为280元，过高部分，原审法院不予支持；关于精神损害抚慰金，袁玉军因此次受伤导致身体健康受到损害，同时给其精神上也带来一定痛苦和伤害，原审法院酌定金星公司支付袁玉军精神损害抚慰金1000元，过高部分，原审法院不予支持。经计算，上述误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金共计10463.9元。依照依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及相关法律之规定，原审法院判决：一、郑州金星啤酒有限公司于本判决生效后十日内赔偿袁玉军误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金共计10463.9元。二、驳回袁玉军的其它诉讼请求。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费337元，由袁玉军负担173元，由郑州金星啤酒有限公司负担164元。
金星公司不服原审判决，上诉称：一、一审法院就该事实部分存在认定错误。2014年8月3日，我公司检瓶工人何帅东因过失将啤酒瓶扔到了袁玉军腿部后，我公司部门负责人将袁玉军送往郑州市管城区仁济医院治疗，8月5日出院后与我单位的委托人何帅东签订了和解协议，8月8目袁玉军又无端入院，并于8月20日出院。2014年8月5日，就该事件我公司委托何帅东与袁玉军和解，且袁玉军出具了和解协议，协议中明确约定“此事一次性处理完毕，今后永不追究”，金星公司已经将该约定款项委托何帅东转交给了袁玉军，该协议己完全履行完毕。二、一审法院判决适用法律错误。即使无法查明袁玉军出具的和解协议是对我公司出具的，但根据相关规定，第三人（致害人何帅东）已经对袁玉军做出了赔偿，且双方已经达成了赔偿协议，说明袁玉军对损害赔偿的权利已经向第三人进行了主张，并约定“此事一次性处理完毕，今后永不追究”，即使第三人赔偿不足，也不能就不足的损失部分向雇主主张，因为，不足部分被上诉人自愿放弃了，应当根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定进行裁判，因此一审法院存在适用法律错误。综上，请求：一、依法撤销郑州市管城回族区人民法院（2015）管民初字第491号民事判决书第一项。二、依法驳回袁玉军的诉讼请求或发回重审。三、一、二审诉讼费用由袁玉军承担。
袁玉军答辩称：协议是何帅东与袁玉军达成的，何帅东支付了医疗费，没有支付其他费用，袁玉军请求的是其他费用。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。
经审理查明的事实与原审基本一致。
本院认为：袁玉军在从事雇佣活动中因同为雇员的贺帅东的侵权行为遭受人身损害，金星公司作为雇主应当对袁玉军承担赔偿责任。袁玉军与侵权人贺帅东虽签订有赔偿协议，但不影响袁玉军因受伤造成的其他损失向何帅东的雇主金星公司主张权利。金星公司上诉称何帅东与袁玉军之间的“协议”已履行完毕，其不应承担赔偿责任，不符合《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关法律的规定，故对金星公司的上诉理由，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费164元，由上诉人郑州金星啤酒有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 李 黎
审判员 王胜利
审判员 李剑锋
二〇一五年十二月二十八日
书记员 张蒙蒙