四川省雅安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川18民终982号
上诉人（原审原告）简永正，男，汉族，生于1945年2月7日，四川省雅安市雨城区人，住四川省雅安市雨城区。
被上诉人（原审被告）赵全芬，女，汉族，生于1945年8月6日，四川省雅安市雨城区人，住四川省雅安市雨城区。
委托代理人简智琼，女，汉族，生于1980年3月4日，四川省雅安市雨城区人，住四川省雅安市雨城区。赵全芬之女。
委托代理人简永雄，男，生于1952年1月4日四川省雅安市雨城区人，住四川省雅安市雨城区。系赵全芬丈夫。
被上诉人（原审被告）简智琼，女，汉族，生于1980年3月4日，四川省雅安市雨城区人，住四川省雅安市雨城区。
上诉人简永正因与被上诉人赵全芬、简智琼健康权纠纷一案，不服四川省雅安市雨城区人民法院(2016)川1802民初51号民事判决，向本院提出上诉，本院于2016年11月8日受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2015年9月4日9时许，赵全芬发现自己家洗衣服的水池里有花生草，赵全芬走到简永正家地边去质问正在地里做活的简永正及其妻子罗某某为什么要丢花生草在自己家池子里，简永正认可将花生草丢在路上而没有丢在赵全芬家的池子里，且简永正认为该路都是自己家的，把花生草丢在路上与赵全芬没关系，并将路基里的一个石头取出来扔到路上，赵全芬要将该石头丢到简永正家地里时，简永正与赵全芬发生抓扯，简永正在双方抓扯过程中受伤。随后由“120”救护车将简永正送到雅安市中医医院住院治疗，入院中医诊断为：骨折病证，血瘀气滞。入院西医诊断：1、左胫骨平台骨折；2、左胫骨小头骨折；3、脑梗塞。2015年9月25日，简永正经治疗病情好转出院，共住院21天，花去医疗费20012.64元，出院医嘱：1、卧床休息3月，扶单拐行走3月，加强营养……4、适时取出内固定装置……。简永正于住院期间在民益堂药店购买了一副拐杖，花去费用180元。简永正于出院当天在尽心堂药店购买了一个坐便器，花去费用90元。2015年10月30日，简永正在雅安市中医医院门诊治疗，花去费用18元。2015年12月18日，简永正委托雅安雅正司法鉴定中心鉴定伤残等级，鉴定意见为：伤残等级评定为十级，花去鉴定费700元。2015年12月21日，简永正委托雅安雅正司法鉴定中心鉴定后期医疗费，鉴定意见为：后期医疗费预计为7500元，取出内固定物住院及休息时限共评定为40日，同时需一人护理20日，花去鉴定费600元。
原审法院另查明，简永正系农村居民家庭户口。赵全芬因患腰椎间盘突出症，走路呈身体弯曲型，不能直立行走。
原审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。本案中，简永正是在与赵全芬抓扯过程中受伤，事实清楚、证据确实充分，故对简永正请求赵全芬承担赔偿责任的主张，依法予以支持。由于简永正在大兴派出所的询问笔录中明确告知左腿膝盖骨折是赵全芬造成，并不是告简智琼造成，故对简永正要求简智琼承担赔偿责任的主张，依法不予支持。简永正将路基中的石头取出扔到路上是导致双方发生抓扯的重要原因，存在过错，可以相应减轻赵全芬的赔偿责任。赵全芬作为70岁的女性且走路身体弯曲，在与同龄的男性抓扯过程中赵全芬处于劣势，且简永正和赵全芬在纠纷发生时均未采取冷静、有效的问题解决方式，故综合案件事实确定赵全芬对简永正的损害结果承担60%的赔偿责任。对于赵全芬认为简永正的治疗费用含有与本案无关的病症治疗费用的主张，与查明事实不符且赵全芬也未申请司法鉴定，故对赵全芬的辩解意见依法不予支持。关于具体赔偿项目，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”依法针对简永正的各项诉讼请求作如下审定:
1、医疗费，根据简永正提交的医疗费票据确定为20030.64元。故对简永正医疗费的主张，依法予以支持；
2、住院伙食补助费，参照本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准确定20元／天，天数应为其住院天数41天。其住院伙食补助费为20元/天×41天＝820元。对于简永正请求按每天30元标准计算的主张，不予支持；
3、营养费，根据受害人伤残情况、参照医疗机构的意见，酌定为500元;
4、护理费，其计算标准参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬确定80元／天，护理人数原则上为1人，天数应为41天，其护理费为80元/天×41天＝3280元。对于简永正请求按每天100元标准计算的主张，不予支持；
5、残疾赔偿金，其伤残等级为十级，其所在地2015年度农村居民人均纯收入为10247元，其残疾赔偿金为10247元×10年×10%＝10247元。由于简永正系农村居民户口，故对简永正要求按城镇居民标准计算的主张，依法不予支持；
6、残疾辅助器具费，根据简永正提交的购买残疾辅助器具发票金额确定为270元。故对简永正残疾辅助器具费的主张，依法予以支持；
7、交通费，简永正虽未提交相应的证据，但简永正从大兴镇到雅安市中医医院就医过程中必然发生，酌定为100元；
8、后期医疗费，以鉴定机构的鉴定意见为依据确定为7500元，故对简永正后期医疗费的主张，依法予以支持；
9、精神抚慰金，综合本案已查明的案件事实及相关法律规定，对简永正精神抚慰金的请求，依法不予支持。
10、鉴定费，以鉴定机构的票据为依据确定为1300元。根据国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，该费用属于诉讼费用的范畴，简永正支付的鉴定费1300元应由简永正、赵全芬根据责任分担（该费用已由简永正支付）。
以上简永正损失合计为42747.64元（不含鉴定费）。
综上，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、赵全芬于本判决发生法律效力之日起10日内赔偿简永正各项损失的60%即42747.64元×60%﹦25648.58元；二、简智琼对简永正的人身损害不承担赔偿责任；三、驳回简永正的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费316元，鉴定费1300元，共计1616元，由赵全芬负担950元，简永正负担666元，此款简永正已预交，在本判决执行时由赵全芬支付给简永正。
宣判后，简永正不服，向本院提出上诉并请求一、依法撤销雅安市雨城区人民法院（2016）川1802民初51号民事判决；二、依法改判由赵全芬、简智琼连带赔偿上诉人原审诉讼请求赔偿的金额；三、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。主要上诉理由：1、上诉人与被上诉人系同村组的邻居，由于被上诉人性格比较要强，强行占有了上诉人家的土地，经村组调解，但被上诉人拒不接受调解结果。2015年9月4日9时许，上诉人的妻子罗志秀在离水池三米远的干田里种白菜，随手家花生草扔在田坎上，此时赵全芬、简智琼上前对罗志秀破口大骂，寻衅生非，双方发生争吵，随后上诉人就赶到现场，上诉人说：“我们把草甩在田坎上，并没有甩在水池里，连你们走的路都属于我们家的。”于是上诉人将一块石头捡起来放在路边，被上诉人强行将该石头扔回上诉人的地里，二被上诉人就冲过来欧打上诉人，双方抓扯在一起，被上诉人就将上诉人推倒在干田里殴打，被上诉人简智琼、赵全芬母女二人共同动手殴打七十岁高龄的上诉人，导致上诉人左胫骨平台骨折、左胫骨小头骨折，经雅安市雅正司法鉴定中心评定为十级伤残。2、原审法院认定事实错误、划分责任不公平。从上述查明事实看，双方产生纠纷的根本原因以及事情的起因都是被上诉人性格要强，借故无理取闹，应当承担本次的全部责任。上诉人没有过错，不应当承担任何责任，原审法院以上诉人有过错应承担40％的责任属于认定事实不清，划分责任不公平，请求二审法院依法予以纠正。3、原审法院确定的赔偿责任主体不当。原审法院认为上诉人的伤残是被上诉人赵全芬一个人独自造成的并判决由赵全芬承担赔偿责任，但是本案发生纠纷过程中，造成上诉人受伤致残的是赵全芬和简智琼母女二人，二人均参与殴打，均是动了手的，故二被上诉人应当承担连带赔偿责任。4、上诉人的残疾赔偿件应按城镇居民标准计算。原审法院以上诉人是农村户口而对上诉人的残疾赔偿金按农村标准计算错误，上诉人以前是雅安市雨城区原和龙乡人民政府宁技站工作人员，根据国家的法律和政策，由雨城区农业局全额出资为上诉人购买了城镇企业职工养老保险，现正享受城镇职工退休待遇，所以上诉人的残疾赔偿金应按城镇标准计算。
被上诉人赵全芬答辩称：原审法院认定事实不清，对责任划分作出错误认定，应该由上诉人简永正负全部过错责任，赵全芬、简智琼无过错责任。
被上诉人简智琼答辩称：原审判决认定事实清楚，判决合理，同意原审判决。
二审中，被上诉人赵全芬提交了以下证据：1、赵全芬自家门前小路图片2张；2、赵全芬全身不同部位照片5张；3、简智强、范国雄、简治平换地协议、合同书、收条各1份；4、赵全芬在雅安市雨城区人民医院的出院证明1份；5、简永正的职工养老金审核表及简永正的住院清单、简永正司法鉴定意见书等共计25张。
本院认为：对赵全芬二审提交的《调取证据申请书》中所涉材料在本案诉讼形成就已存在，其如确有客观原因不能取得，调取证据申请应在原审法院指定的举证期限届满前七日提出，但其二审中才提出该申请，属于怠于行使诉讼权利的行为。因此，对其《调取证据申请书》中的申请事项，不予准许。同理，因赵全芬二审所提交的书证等内容在本案原审中就已提交不属于二审新证据，本院不予采纳。
简永正、简智琼在二审中，未提交属于二审期间的新证据。
本案二审查明的事实与原审法院认定的事实相同，本院依法予以确认。
本院认为，本案二审争议的焦点在于：一、简智琼在本案中是否应当对简永正的损害后果，承担连带责任。经查证，纠纷发生后，雅安市雨城区公安局大兴派出所，接到报警后赶到现场，分别对纠纷的当事人及现场人员，进行询问了解发生纠纷的经过等，结合本案的事实看，在纠纷中简永正损害后果，并不是简智琼的行为造成简永正人身受到伤害的事实，所以原审法院依据本案查明事实认定，简智琼对简永正的损害后果不承担赔偿责任的处理正确，应予维持。故对上诉人提出其在纠纷中受伤是赵全芬、简智琼二人造成的，要求简智琼在本案中应对其损害后果承担连带责任的上诉理由，未提供相应的证据予以佐证，其上诉理由不能成立，本院依法不予支持。
二、关于本案责任承担比例的划分。本案纠纷发生的起因简永正将花生草丢在赵全芬洗衣服的水池一事引起，双方发生争吵。简永正认为花生草丢在路上，便将路基中的石头取出扔到路上，双方继而发生抓扯。发生纠纷后双方本应理智对待，寻求合法、正当的途径解决纠纷，以维护自身的合法权利。但简永正与赵全芬发生相互抓扯，导致双方均不同程度受伤，对此次纠纷的发生双方均存在一定的过错。故原审判决结合本案实际，判决由简永正对该纠纷的发生，自行承担40％的责任并无不当，依法应予维持。
三、关于残疾赔偿件适用标准问题。相关法律规定，本案简永正残疾赔偿金的计算，应当根据案件的实际情况，结合其住所地、经常居住地、收入来源等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入的标准。经查，简永正为四川省雅安市雨城区大兴镇简坝村2组。结合前述证据，不能认定简永正的经常居住地和主要收入来源地均为城镇，故原审法院对简永正的残疾赔偿金应当适用农村居民人均纯收入的标准予以计算的处理，符合本案的客观事实，本院依法予以维持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由上诉人简永正承担，一审案件受理费按原判决执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐 剑
审 判 员 刘 琼
代理审判员 文 茜
二〇一六年十二月二十日
书 记 员 赵雨鹏