山东省平度市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）平刑初字第743号
公诉机关山东省平度市人民检察院。
被告人吕某某，男，汉族，大学文化，2014年3月至2014年9月任青岛久泰电器有限公司经理，住山东省青岛市市南区。2014年11月25日因涉嫌挪用资金罪被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。2015年11月12日被本院取保候审于住所。
辩护人刘希承，山东鹏程ＸＸ律师事务所律师。
辩护人李舵，山东鹏程ＸＸ律师事务所律师。
被告人周某某，男，汉族，大学文化，2014年3月至2014年9月任青岛久泰电器有限公司采购部长，住山东省青岛市黄岛区。2015年1月22日因涉嫌挪用资金罪被刑事拘留，同年2月10日转取保候审，同年4月3日经平度市人民检察院决定取保侯审于住所。2015年11月11日经本院决定取保候审于住所。
山东省平度市人民检察院以平检公刑诉（2015）654号起诉书指控被告人吕某某、周某某犯职务侵占罪，于2015年8月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。山东省平度市人民检察院指派检察员李伟强出庭支持公诉，被告人吕某某及其辩护人刘希承、李舵、被告人周某某到庭参加诉讼。在本案审理过程中，经山东省青岛市中级人民法院批准延长审限一次，公诉机关以需要补充侦查为由建议延期审理一次。本案现已审理终结。
山东省平度市人民检察院指控，1.2014年4月14日，时任青岛久泰电器有限公司总经理的被告人吕某某与时任青岛久泰电器有限公司采购部长的被告人周某某合伙利用职务上的便利，在没有实际采购业务的情况下，制作了订购山东省即墨市川丰模具厂2套模具的虚假订货单，将青岛久泰电器有限公司人民币16万元以货款的名义汇入即墨市川丰模具厂厂长郭某帐户，后又通过郭某将其中人民币4.8万元汇给青岛市市南区刘振，将其中人民币3.2万元汇给青岛致用软控科技有限公司总经理向某，用于归还吕某某的个人债务；将其中人民币8万元汇入吕某某朋友杜桂芳帐户，用于吕某某个人使用。
2.2014年5月19日，被告人吕某某、周某某合伙利用职务上的便利，在没有实际采购业务的情况下，制作了订购青岛友先包装有限公司打印纸的虚假订货单，将青岛久泰电器有限公司人民币36500元以货款的名义汇入青岛友先包装有限公司帐户，用于归还吕某某的个人债务。
3.2014年4月30日，青岛久泰电器有限公司向山东省淄博赢创机电设备销售有限公司购买机床4台，应付货款人民币122.2万元。时任青岛久泰电器有限公司经理的被告人吕某某利用职务上的便利，与淄博赢创机电设备销售有限公司法人代表高某约定在买卖合同中将货款虚报为人民币162.2万元，多报出的人民币40万元归吕某某所有。在青岛久泰电器有限公司交付货款后，淄博赢创机电设备销售有限公司于2014年5月26日、同年6月25日分别付给吕某某人民币20万元，吕某某将虚报的货款人民币40万元非法占为己有。
庭审中，公诉人讯问了被告人，宣读并出示了接受刑事案件登记表、报案记录、破案经过、证人证言、被告人供述与辩解、户籍证明等证据。公诉机关认为，被告人吕某某、周某某单独或合伙利用职务便利，将本单位的财物非法占为己有，数额巨大，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，均应当以职务侵占罪追究其刑事责任，建议在法定刑幅度内量刑。
被告人吕某某对公诉机关指控的罪名和犯罪事实没有异议，并自愿认罪，请求从轻处罚。其辩护人的辩护意见是：一、被告人吕某某系主动投案，并自愿认罪，应认定为自首。二、被告人吕某某已退赔并赔偿了被害人的损失，被害人已谅解吕某某，本案的社会危害性相对较轻。三、被告人吕某某系初犯、偶犯，以前一贯表现良好，无前科劣迹。综上，恳请在对被告人吕某某量刑时，依法对其减轻从轻处罚，并依法判处缓刑。
被告人周某某对公诉机关指控的罪名和犯罪事实没有异议，并自愿认罪，请求从轻处罚。
经审理查明，1.2014年4月14日，时任青岛久泰电器有限公司总经理的被告人吕某某与时任青岛久泰电器有限公司采购部长的被告人周某某合伙利用职务上的便利，在没有实际采购业务的情况下，制作了订购山东省即墨市川丰模具厂2套模具的虚假订货单，将青岛久泰电器有限公司人民币16万元以货款的名义汇入即墨市川丰模具厂厂长郭某帐户，后又通过郭某将其中人民币4.8万元汇给青岛市市南区刘振，将其中人民币3.2万元汇给青岛致用软控科技有限公司总经理向某，用于归还吕某某的个人债务；将其中人民币8万元汇入吕某某朋友杜桂芳帐户，用于吕某某个人使用。
2.2014年5月19日，被告人吕某某、周某某合伙利用职务上的便利，在没有实际采购业务的情况下，制作了订购青岛友先包装有限公司打印纸的虚假订货单，将青岛久泰电器有限公司人民币36500元以货款的名义汇入青岛友先包装有限公司帐户，用于归还吕某某的个人债务。
3.2014年4月30日，青岛久泰电器有限公司向山东省淄博赢创机电设备销售有限公司购买机床4台，应付货款人民币122.2万元。时任青岛久泰电器有限公司经理的被告人吕某某利用职务上的便利，与淄博赢创机电设备销售有限公司法人代表高某约定在买卖合同中将货款虚报为人民币162.2万元，多报出的人民币40万元归吕某某所有。在青岛久泰电器有限公司交付货款后，淄博赢创机电设备销售有限公司于2014年5月26日、同年6月25日分别付给吕某某人民币20万元，吕某某将虚报的货款人民币40万元非法占为己有。
2014年11月25日，被告人吕某某找到被害人青岛久泰电器有限公司的执行董事姜某表示要投案自首，后姜某联系平度市公安局仁兆派出所将被告人吕某某带至公安机关。该归案后未如实供述其主要犯罪事实。
在公安机关侦查期间，被告人吕某某的亲属与被害单位青岛久泰电器有限公司达成协议，由被告人吕某某的亲属退还侵占的财产并赔偿损失共计人民币650000元，该款已清结。2015年6月4日，青岛久泰电器有限公司出具谅解书，对被告人吕某某的行为表示谅解，建议对其从轻处罚。
上述事实，有经庭审质证，确认的下列证据证实：（一）书证
1、受案登记表、报案记录、破案经过，证实本案案发情况及破案情况；
2、常住人口基本信息，证实被告人吕某某和周某某的身份情况；
3、吕某某任职证明，证实被告人吕某某自2014年3月1日至9月10日担任青岛久泰电器有限公司经理；
4、营业执照，证实青岛久泰电器有限公司的登记情况；
5、青岛久泰电器有限公司2014年7月份工资表，证实被告人周某某系青岛久泰电器有限公司工作人员；
6、转让合同及相关账户，证实青岛顺泰钢结构工程有限公司与青岛远东电器有限公司的法定代表人签订设备转让合同内容及履行情况；
7、订货单及收据，证实：2014年3月4日青岛久泰电器有限公司向即墨川丰模具厂定作S900.S903发泡模具各一套，价值16万元，于2014年4月14日通过山东省农村信用社跨行转账，货款汇入郭某的账户，联系人为周某某；2014年10月10日即墨川丰模具厂出具收到人民币16万元货款的收据，签字人为代洪伟；
8、中国农业银行股份有限公司即墨支行金穗借记卡明细对账单，证实2014年10月10日郭某62×××15账户存入人民币16万元；
9、郭某在中国农业银行股份有限公司即墨支行62×××15账户2014年3月1日至2014年4月30日的交易明细，证实该账户的交易记录，其中2014年4月14日郭某62×××15账户存入材料款人民币16万元，同日提取现金人民币128000元，存入刘振62×××17账户人民币48000元，存入杜桂芳62×××63账户人民币80000元；
10、私营企业登记信息，证实青岛远东兴业电器有限公司是由陆永祥和吕某某共同经营，成立于2013年8月28日，注销于2014年10月13日，法定代表人是陆永祥，吕某某任监事；
11、私营企业登记信息查询，证实青岛顺泰钢结构工程有限公司的信息；
12、青岛久泰电器有限公司章程及法定代表人信息，证实姜某系青岛久泰电器有限公司执行董事、经理，姜广州为监事；
13、订货单及汇款单、收据，证实：2014年5月19日青岛久泰电器有限公司向青岛友先包装有限公司订购碳带铭牌打印纸，数量为100，金额为人民币36500元，采购人周某某，并于5月19日付款，王某于2014年5月29日出具工商服务业统一收款收据；
14、青岛久泰电器有限公司现金日记账，证实2014年5月19日向青岛友先包装有限公司支付人民币36500元；
15、青岛久泰电器有限公司送货明细，证实2014年10月6日出具的送货明细，青岛久泰电器有限公司自2014年3月20日至8月30日欠青岛友先包装有限公司货款人民币24460.5元；
16、记账凭证，证实青岛久泰电器有限公司2014年5月30日分别向淄博赢创机电设备销售有限公司支付设备款人民450010元、50007元；2014年6月30日承兑人民币110万元，向淄博赢创机电设备销售有限公司支付设备款人民币110万元；
17、收据，证实证人高某2014年6月21日收到青岛久泰电器有限公司货款人民币110万元；
18、办案说明，证实2014年12月17日，平度市公安局工作人员根据中国农业银行查询结果，查找到2014年5月26日，6月25日由淄博赢创机电设备销售有限公司高某汇款至的账户名为杜桂芳的有关信息，其联系电话为138××××9107，2014年12月17日，办案人员用手机183××××9052与该电话号码联系，通话人称其就是杜桂芳，但其不在青岛市，称其与吕某某是朋友关系，其银行卡曾借给吕某某用过；
19、合同复印件，证实青岛久泰电器有限公司与淄博赢创机电设备销售有限公司2014年4月30日签订购买4台设备的总价款为人民币1622000元（江苏扬力MEK10-30数控转塔冲床1台，96万元；南通4-2500液压剪板机1台24.8万元；南通63-2500液压数控折弯机1台19.8万元；南通63-3200液压数控折弯机1台21.6万元）；淄博赢创机电设备销售有限公司购买南通4-2500液压剪板机1台14.4万元；南通63-2500液压数控折弯机1台8.82万元；南通63-3200液压数控折弯机1台10.44万元，江苏扬力MEK10-30数控转塔冲床1台60万元；
20、查询财产通知书，证实：2014年5月26日，6月25日高某的6228480280415926516账户向杜桂芳的6228450246000571963分别转入20万元，共计40万元；证实查询淄博赢创机电设备销售有限公司账户23×××33账户2014年3月至7月交易明细对账单共9页，交易对手高某的交易清单共4页；公司银承解付票款10万元，日期为2014年6月25日发起行为潍坊银行凤凰山支行，接受行为中国银行股份有限公司淄博分行；
21、青岛久泰电器有限公司和姜某出具的“情况说明”，证实被告人吕某某主动投案的情况；
22、谅解书，证实被害人青岛久泰电器有限公司对被告人吕某某谅解的事实；
23、山东省青岛市市南区司法局和山东省青岛市黄岛区司法局的调查评估意见书，证实被告人吕某某和周某某分别适宜社区矫正的事实。
（二）证人证言
1、证人徐某（自2014年9月10日起任青岛久泰电器有限公司担任公司总经理）的证言，证实了因青岛久泰电器有限公司亏损，董事长安排查账，查明在2014年3月4日公司采购部周某某与即墨川丰模具厂订购S900S903发泡模具各一套，价值人民币16万元，货款于2014年4月14日通过公司账户打到了即墨川丰模具厂郭某的在中国农业银行股份有限公司即墨市支行城北分理处的户上，但是公司并没有收到货物，通过联系即墨川丰模具厂郭某，郭某说是原公司总经理吕某某安排的，把钱打到郭某的账户上后，就根据吕某某的安排，把这16万元打到吕某某提供的三个账户上了。郭某于2014年10月10日把这16万元打回青岛久泰电器有限公司。
2、证人姜某的证言，证实了其购买青岛远东兴业电器有限公司的设备成立青岛久泰电器有限公司，对商用冷柜的生产全权交给被告人吕某某处理的事实和被告人吕某某与淄博赢创机电设备销售有限公司签订购买设备合同的情况。
3、证人代某（系青岛久泰电器有限公司现金保管）的证言，证实了支付给青岛川丰模具厂16万元的模具款、支付给青岛友先包装有限公司碳带铭牌打印纸36500元货款、在没有采购单的情况下吕某某与淄博赢创机电设备销售有限公司签订合同支付设备款1622000元的事实和经过。
4、证人惠某的证言，证实了被告人吕某某在青岛远东兴业电器有限公司工作期间，在青岛颐润模具有限公司定做模具的事实，并证实吕某某有一个表弟叫刘振。
5、证人向某（系青岛致用软控科技有限公司总经理）的证言，证实吕某某支付了原青岛远东兴业电器有限公司所欠的32000元设备款后到青岛久泰电器有限公司去安装设备的事实。
6、证人郭某（系即墨川丰模具厂厂长）的证言，证实了被告人吕某某利用郭某的账户将虚假订货单的货款人民币16万元转账的事实和该款已归还给青岛久泰电器有限公司的事实。该证实：2014年4月份，吕某某打电话说想通过我的账户走一笔钱，吕某某说对方没有公司账户，不方便，我就同意了。4月14日，吕某某通过青岛久泰电器有限公司给我打过来16万元，我就根据吕某某提供的账户把16万打走了，打给一个叫刘振的48000元，账号62×××17，一个叫杜桂芳80000元账号62×××63，一个叫荆丽梅的32000元，账号62×××15。2014年10月9日，青岛久泰电器有限公司姜某找我问这个事，我就把这个事告诉姜某了，并和姜某说我负责把这16万元给追回来，我下午回来就打电话找吕某某，当时我也火了，我告诉吕某某马上把钱给打回来，我负责还给姜某。第二天，吕某某就把这16万元打到我的账户上，我就把这16万元给姜某打回去了。
7、证人王某（系青岛有先包装有限公司负责人）的证言，证实其收到青岛久泰电器有限公司人民币36500元货款的事实。该证实：2014年5月19日我收到青岛久泰电器有限公司36500元钱的货款。这笔货款是青岛久泰电器有限公司给汇的。这笔钱是周某某在青岛远东兴业电器有限公司工作时欠我公司的货款。
8、证人孙某的证言，证实2014年5月19日吕某某和周某某利用职务之便以公司购买碳带铭牌打印纸的名义将青岛久泰电器有限公司的36500元钱汇到青岛有先包装有限公司的事实。
9、证人高某（系淄博赢创机电设备销售有限公司法定代表人）的证言，证实了被告人吕某某利用职务上的便利，在与淄博赢创机电设备销售有限公司订立买卖合同时，虚报价款并将多报出的人民币40万元据为己有的事实和经过。该证实：我带领厂家业务员到青岛久泰电器有限公司进行技术等方面的交流，回来后，我就把我们的设备报价给吕某某报过去，吕某某也没有给我们讲价钱，但是给我提出一个条件，在这个价格的基础上给他加上40万元，等青岛久泰电器有限公司付给我们设备款后把这40万元给吕某某汇回去。我们电话联系好后，我就到青岛久泰电器有限公司去找到吕某某，问吕某某这个合同怎么签订，吕某某就说根据我们公司的报价，加上40万元，作为合同的总价格，把具体设备的型号写的笼统一些避免被他们公司查处详细价格，我就在他们公司办公室的电脑，打印出合同来，详细就是江苏扬力集团生产的型号为MP10-30数控转塔冲床型号改为MEK10-30,江苏南通江苏宏威重工机床制造有限公司生产的型号为QC12K-4*2500液压剪板机型号改为4-2500、型号为WC67K-63/2500液压数控折弯机1台型号改为63-2500，WC67K-63/3200液压数控折弯机1台型号改为63-3200，报价为1222000加上40万改为1622000元。合同签订日期是2014年4月30日。签好合同后，青岛久泰电器有限公司于2014年5月9日付定金5万元，是通过银行汇到我们公司在中国银行淄博分行的账户上，5月26日，又汇来45万元，我就给吕某某打电话说公司收到他们的汇款了，可以进行生产设备了，吕某某说先给他打一部分钱用，并通过手机短信发过一个账号，我就从我的网银账户给他打了20万元。到6月21日，因为吕某某打电话让我过去拿设备款，我就到青岛久泰电器有限公司去拿设备款，这次是拿了2张银行承兑汇票，总共是110万元。我回来后，吕某某又打电话让我把剩下的钱给他，我就于2014年6月25日根据吕某某上次提供的账户汇过去20万元。
（三）被告人的供述
在公安机关侦查期间，二被告人吕某某和周某某均对其犯罪事实拒不供认。在本院开庭审理过程中，二被告人吕某某和周某某均自愿认罪，如实供述了其犯罪事实。
本院认为，被告人吕某某和周某某单独或合伙利用职务便利，将本单位的财物非法占为己有，数额较大，其行为均构成职务侵占罪，应受刑罚处罚。在共同犯罪中，被告人吕某某起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人周某某起次要作用，系从犯，依法可从轻处罚。被告人吕某某虽主动投案，但归案后拒不供认其犯罪事实，不应认定为自首。其辩护人有关被告人吕某某构成自首的辩护意见，本院不予采纳。其辩护人的其他辩护意见有理，本院予以采纳。被告人吕某某的亲属积极退赔被害人的损失，取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。二被告人当庭自愿认罪，如实供述了其犯罪事实，可酌情从轻处罚。公诉机关指控的罪名及犯罪事实成立，适用法律得当，本院予以支持。综合二被告人吕某某和周某某的犯罪情节、悔罪表现、退赔谅解等量刑情节，二被告人符合缓刑条件，依法可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
被告人吕某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
被告人周某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 雷鸿春
人民陪审员 刘焕阁
人民陪审员 张淑敏
二〇一六年五月二十七日
书 记 员 于小蕾
附：有关法律规定及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。