广东省广州市天河区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）穗天法民一初字第3206、3217号
陈益军（3206案原告、3217案被告），男，汉族，住四川省西充县义兴镇。
委托代理人：孙世华、梁德健，均系广东君信律师事务所律师。
广州开林装饰有限公司（3206案被告、3217案原告），住所地：广州市天河区翰景路。
法定代表人：肖宏平。
委托代理人：王保军、侯彦娥，均系广东启源律师事务所律师。
陈益军与被告广州开林装饰有限公司劳动争议两案，本院分别于2014年12月3日、2014年12月5日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2015年1月14日公开开庭审理。原陈益军的委托代理人孙世华、梁德健、广州开林装饰有限公司的委托代理人王保军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
案件事实
双方对以下事实均有争议：
劳动关系情况：2012年12月11日，陈某军经广州开林装饰有限公司（以下简称“公司”）员工马某入职公司，并由公司员工曾某送至公司承保的鹤山市雅瑶朝阳工业区宏塑胶粘制品失业有限公司工地从事电工工作。陈某军自2012年12月11日起建立劳动关系。上述事实，由生效法律判决文书（2014）穗天法行初字第231号，本院予以确认。广州开林装饰有限公司认为陈某军属于临时人员，公司曾通知其伤好后到项目工地上班，但陈某军在停工留薪期结束后并未回公司上班。
工伤发生的经过：2012年12月26日，陈某军在工地上被告倒下的水泥包砸伤左腿。经南方医科大学南方医院诊断为：1、左膝关节内侧副韧带损伤；2、左膝关节半月板损伤。广州市天河区人力资源和社会保障局于2013年11月5日作出穗天人社工伤认（2013）000690号《工伤认定决定书》，认定陈某军受伤的情形为工伤。广州开林装饰有限公司不服工伤认定，向本院提起了行政诉讼，要求撤销工伤认定决定。后该案经一审判决驳回广州开林装饰有限公司诉讼请求，二审判决原判。
广州市劳动能力鉴定委员会于2013年12月16日作出穗劳鉴（2013）012085号广州市劳动能力鉴定，鉴定结论为陈某军劳动功能障碍程度八级，生活自理障碍程度未达级，停工留薪期从2012年12月26日至2013年7月9日；广州市劳动能力鉴定委员会于2014年3月12日对陈某军进行复查，作出穗劳鉴（2014）011710号广州市劳动能力鉴定，维持原鉴定结论。
广州开林装饰有限公司主张其于2014年5月19日向广东省人力资源和社会保障厅劳动能力鉴定中心申请对陈某军劳动能力进行再次鉴定，而陈某军拒不接受劳动能力鉴定，提交了省劳（2014）952号省级鉴定通知书一份，载明“广州开林装饰有限公司：请被鉴定人陈某军于2014年5月28日下午1点30分至15点30分，携带本通知书以及下列有关材料，到广东省工伤康复中心一楼广东省劳动能力鉴定中心进行再次鉴定，逾期未到场接受鉴定，本通知书视为失效。准备材料一、……二、此通知书复印一份自行送达本人。”陈某军主张其没有收到广州开林装饰有限公司通知再次鉴定。
（三）关于工资标准：生效法律文书（2013）穗天劳仲案非终字第1148号裁决书载明陈某军与广州开林装饰有限公司的工资标准为180元／日，本院予以确认。
（四）关于工伤医疗费：陈某军主张工伤发生后自己承担医疗费用49947.6元，提供医疗费发票及用药清单、明细，并主张其中23019元是马某支付的，该费用没有证据原件。门诊病历、费用收据及明细清单显示医疗费用情况如下：1、2013年1月5日至2013年2月2日住院期间费用23019元的收据（复印件）及费用明细清单；2、2013年3月18日至2013年4月22日期间在广州正骨医院的复诊费用共2481.9元收据及费用清单；3、2013年4月28日至2013年6月25日在南方医科大学医院治疗费用共1612.66元的收据及明细清单。上述费用合计27113.56元，广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会委托广州市医疗保险服务管理局核查属于工伤保险报销金额共26336.89元。广州开林装饰有限公司确认劳动仲裁认定的费用。
（四）仲裁情况：陈某军于2014年2月18日向广州市天河区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1、确认双方已订立无固定期限劳动合同；2、广州开林装饰有限公司支付2013年1月11日至2014年2月10日期间工资58500元（含停工留薪期工资）；3、广州开林装饰有限公司支付2013年1月11日至2013年12月10日未签订书面劳动合同二倍工资差额49500元；4、广州开林装饰有限公司支付一次性伤残补助金49500元；5、广州开林装饰有限公司支付工伤医疗费101957.6元（含后续治疗费50000元）、住院伙食补助费4200元、停工留薪期护理费19500元、辅助器具费1000元、劳动能力鉴定费390元、交通费3050元，共计130097.6元。该委于2014年11月18日作出仲裁裁决：一、广州开林装饰有限公司支付陈某军2013年1月11日至2013年7月9日停工留薪期工资22860元；二、广州开林装饰有限公司支付陈某军一次性伤残补助金43065元；三、广州开林装饰有限公司支付陈某军2012年1月5日至2013年6月28日期间工伤医疗费差额3317.89元；四、广州开林装饰有限公司支付陈某军2013年1月5日至2013年2月2日住院期间伙食补助费980元；五、驳回陈某军其他仲裁请求。
（五）陈某军的诉请：1、确认双方已订立无固定期限劳动合同；2、广州开林装饰有限公司支付2013年1月11日至2014年2月10日期间工资58500元（含停工留薪期工资）；3、广州开林装饰有限公司支付2013年1月11日至2013年12月10日未签订书面劳动合同二倍工资差额49500元；4、广州开林装饰有限公司支付一次性伤残补助金49500元；5、广州开林装饰有限公司支付工伤医疗费用49947.6元；6、广州开林装饰有限公司支付二期手术费用40000元。
（六）广州开林装饰有限公司的诉请：1、判决广州开林装饰有限公司不需支付陈某军停工留薪期工资22860元、一次性伤残补助金43065元、工伤医疗差额3317.89元、住院期间伙食补助980元等待遇给陈某军。
裁判理由与结果
本院认为：关于双方劳动关系存续期间。陈某军2012年12月11日入职广州开林装饰有限公司处，2012年12月26日受伤后未再提供劳动，停工留薪期从2012年12月26日至2013年7月9日。停工留薪期后陈某军未回广州开林装饰有限公司处上班，广州开林装饰有限公司也未催告陈某军回去上班，双方没有实际履行劳动合同，也无继续履行劳动合同的意愿。本院认定双方劳动关系于2013年7月9日解除。期间双方就是否存在劳动关系发生争议，本院于2013年9月5日作出（2013）穗天法民一初字第1921号民事裁定书，（2013）穗天劳仲案非终字第1148号裁决书关于双方自2012年12月11日起建立劳动关系的裁决生效。
关于确认无固定期限合同及二倍工资差额的请求。双方于2012年12月11日建立劳动关系，广州开林装饰有限公司本应在用工之日起一个月内与陈某军签订书面劳动合同，但因陈某军发生工伤及双方是否存在劳动关系产生争议，无法将未签订书面劳动合同的责任归责于任何一方，亦无二倍工资差额及签订无固定期限劳动合同之法律责任。本院对陈某军请求判令确认双方之间已签订无固定期限劳动合同及支付2013年1月11日至2013年12月10日未签订书面劳动合同二倍工资差额不予支持。
关于工资支付。陈某军的停工留薪期自2012年12月26日至2013年7月9日，陈某军请求支付2013年7月9日以后的工资没有事实依据，本院不予支持。陈某军请求自2013年1月11日起工资，计算至2013年7月9日，广州开林装饰有限公司应支付陈某军2013年1月11日至2013年7月9日期间停工留薪期工资22860元（180元／天×127，按工作日计算）。
关于一次性伤残补助金。陈某军经鉴定为劳动功能障碍程度八级。广州开林装饰有限公司主张陈某军不配合再次鉴定，但无证据证明其按照通知的要求将通知再次鉴定送达给陈某军，本院对广州开林装饰有限公司主张不予采纳，对陈某军经鉴定为劳动功能障碍程度八级的结论予以采纳。广州开林装饰有限公司未为陈某军购买社保，应当支付陈某军一次性伤残补助金43065元（180元／天×21.75天／月×11个月）。
关于工伤医疗费，结合病历，住院费用明细等证据，陈某军2012年1月5日至2013年6月25日期间因治疗产生的医疗费共计27113.56元，其中属于工伤医疗保险金额共26336.89元。鉴于陈某军未持有医疗费用23019元原件，陈某军也承认该费用由案外人支付。因案外人代为支付23019元费而产生的法律关系尚不明确，本案中暂不处理。广州开林装饰有限公司按工伤保险报销金额抵扣23019元，仍须支付陈某军2012年1月5日至2013年6月25日期间工伤医疗费差额3317.89元（26336.89元-23019元）。
关于后续医疗费。因该费用尚未发生，无法核实是否属于工伤医疗保险报销的范畴，本院不予支持。
关于住院伙食费，陈某军在2013年1月5日至2013年2月2日期间住院28天，广州开林装饰有限公司支付陈某军住院期间伙食补助费980元（50×70%×28天）。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条，参照《工伤保险条例》（国务院令第375号）第二条、第六十二条、《广东省工伤保险条例》（第69号）第二十五条、第二十六条、第三十四条之规定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，本院判决如下：
一、自本判决生效之日起十日内，广州开林装饰有限公司支付陈益军2013年1月11日至2013年7月9日停工留薪期工资22860元；
二、自本判决生效之日起十日内，广州开林装饰有限公司支付陈益军一次性伤残补助金43065元；
三、自本判决生效之日起十日内，广州开林装饰有限公司支付陈益军2012年1月5日至2013年6月28日期间工伤医疗费差额3317.89元；
四、自本判决生效之日起十日内，自本判决生效之日起十日内，广州开林装饰有限公司支付陈益军2013年1月5日至2013年2月2日住院期间伙食补助费980元；
五、驳回广州开林装饰有限公司的诉讼请求；
六、驳回陈益军其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本两案受理费20元，由广州开林装饰有限公司、陈益军各负担10元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。
审 判 长 李 吉 思
人民陪审员 张 莉 萍
人民陪审员 刘 绮 华
二〇一五年五月五日
书 记 员 欧阳肖玲