福建省福清市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）融民初字第3170号
原告陈德英，女，1992年11月4日出生，汉族，住福建省福清市。
委托代理人马红、曾建峰，系福建众益律师事务所律师。
被告陈华勇，男，1983年12月3日�生，住重庆市丰都县。
委托代理人汤瑞锦，林明昭，系福建众益律师事务所律师。
被告刘文财，男，1975年1月1日出生，汉族，住贵州省开阳县。
被告安邦财产保险股份有限公司福建分公司，住所地福建省福州市鼓楼区。
负责人张伯阳，该公司经理。
委托代理人刘志鸿、郑建功，系公司员工。
原告陈德英与被告陈华勇、刘文财、安邦财产保险股份有限公司福建分公司（以下简称安邦保险福建公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年5月27日受理后，依法组成合议庭，于2015年8月17日、2015年8月31日两次公开开庭进行了审理。原告陈德英及其委托代理人马红、被告陈华勇及其委托代理人汤瑞锦、被告安邦保险福建公司的委托代理人刘志鸿、郑建功两次开庭均到庭参加诉讼；被告刘文财于第一次开庭时到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年12月21日22时00分左右，被告刘文财驾驶陈华勇所有的闽H657**号重型厢式货车沿324国道从福州市方向往莆田市方向行驶至324国道福清市新厝镇桥尾村路段，遇林卫苹驾驶的闽BV61**号小轿车从福清市新厝镇桥尾村路段旁一空地倒车行驶进入324国道时，刘文财视情况采取措施不及，闽H657**号重型厢式货车头前部与闽BV61**号下轿右侧车身发生碰撞，造成两车不同程度损坏及闽BV61**号小轿上的林卫苹、原告陈德英、依婷婷受伤。福清市公安局交通管理大队作出融公交认字（2014）第00713号《道路交通事故认定书》，认定刘文财负本起道路交通事故次要责任，林卫苹负主要责任，原告不负责任。事故发生后，原告被送往莆田平民医院救治，当晚转院至莆田学院附属医院医治，在莆田学院附属医院住院治疗71天，累计支付医疗费73005.08元。2015年4月27日，经福建鼎力司法鉴定中心鉴定，原告伤残程度属十级。肇事车辆闽H657**号重型厢式货车的机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）投保于被告安邦保险福建公司。原告因本起交通事故造成如下损失：医疗费73005.08元、营养费7300元、住院伙食补助费3550元、交通费2130元、护理费7100元、误工费18900元、残疾赔偿金61444.8元、精神抚慰金10000元、鉴定费800元，以上合计184230.6元。因被告刘文财在本事故中负次要责任，因此保险公司在交强险中承担109574.8元，在交强险外承担30%为22396.74元，共计131971.54元。请求判令：一、被告陈华勇、刘文财、安邦保险福建公司共同赔偿原告经济损失共计131971.54元。二、本案诉讼费由被告承担。
被告陈华勇辩称，一、原告主张的赔偿金额不合理�请求法庭依法驳回其不合理部分的赔偿请求。1.伤残赔偿金。原告伤残评定时机不合理，对于原告的伤情情况，经验性做法是出院后3个月，而原告却在出院后仅一个月就委托司法鉴定机构对其伤情进行司法鉴定，明显不符合相关规定。2.误工费。原告的误工时间没有接受治疗的医疗机构出具证明予以确认，原告因交通事故导致10级伤残，是属于伤残程度最低的，其治疗终结后并不导致持续误工的结果。因此，原告误工时间只能按照实际治疗时间计算71天。原告没能提供证据证明自己有固定收入，原告提交的误工证明显示月收入为4500元，明显超过个税起征点工资但其并未提供个税交纳证明。原告属于农业人口，其误工费只能参照受诉法院所在地农业上一年度职工的平均工资即88.7元／天计算。3.住院伙食补助费，应按福州市公务人员出差补贴每日30元的标准计算。4.护理费。护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数，护理期限确定。但对于超过住院71天的护理费损失原告未提供相关证据证明其需要护理。因此，被告不予承担护理费。5.营养费。原告没有医疗机构的正规意见证明，其请求营养费于法无据且明显偏高。6.交通费。交通费应当以正式票据为准，有关凭据应当与就医地点、人数、次数相符合。因原告未能提供有关票据佐证，原告诉请的交通费酌定为500元。7.精神抚慰金。原告主张精神抚慰金100000元明显过高，不合理，结合本案中原告伤情、年龄等具体情况，被告精神抚慰金应酌定为5000元为宜。二、原告所花费的鉴定费及医药费中关于非医保用药费用均应由保险公司承担。1.鉴定费应由保险公司承担。“机动车辆第三者责任保险”没有明确的赔付项目，也没有明确规定鉴定费的负担，不能因此推断保险人不承担鉴定费。2.非医保用药费用部分也应由保险公司承担。首先，保险合同涉及的不仅仅是保险人与被保险人的权利义务，还涉及第三人的利益。而受害人并未参与保险合同的订立，将该格式条款强加于受害人，有失公平。其次，治疗用药是医院的行为，超出医保范围用药，受害人、被保险人并没有过错。再次，保险公司没有向投保人明确解释什么是国家基本医疗保险、如何按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用，这种需要通过专业机构鉴定才能确定的事项，保险公司仅以保险合同中约定“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用”的条款来抗辩，难以证明其履行了提示与明确说明义务，依据《中华人民共和国保险法》第十七条之规定，该条款不产生效力。最后，保险合同的约定应当符合法律规定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释�第十九条并没有将医疗费用的赔偿范围限定在医保用药范围内。保险公司主张扣减非医保用药费用的赔偿责任，除非有足够证据证明该非医保用药确实不属于治疗过程中必须使用的药物。
被告刘文才辩称：同被告陈华勇的意见一致，我方是被告陈华勇雇请的驾驶员，赔偿责任应由被告陈华勇承担。
被告安邦保险福建公司辩称，1.根据原告的医疗费中含有非医保费用12025.87元，根据保险条款规定保险公司不承担非医保费用赔偿责任。2.护理费，原告住院71天，原告未提供护理人员收入证明，应按农林牧渔职工平均工资88.7元／天计算住院71天。3.住院伙食补助费，住院71天，应按照20元／天的标准计算住院71天。4.误工费，原告未提供误工收入证明，应按农林牧渔职工平均工资88.7元／天计算至定残前一日共126天。5.营养费7300元过高且不合理，参照住院伙食补助费1420元较为合理。6.精神损害抚慰金，原告主张10000元过高，本案林卫苹承担事故主要责任，其行为本身具有重大过错，保险公司认为1500元相对合理。7.残疾赔偿金，原告为农村户籍，应按农村标准赔付。8.交通费2130元过高，且原告未提供有效的交通凭证，不予认可。9.鉴定费800元，不属于保险公司承担。10.被告刘文财在本事故中承担次要责任，被保险车辆未保不计免赔，根据商业三者险条款，需加扣免赔率5%。11.被保险车辆闽H657**号车存在超载行为，根据商业三者险条款，需加扣免赔率10%。
经审理查明，2014年12月21日22时00分左右，被告刘文财驾驶闽H657**号重型厢式货车沿324国道从福市州方向往莆田市方向行驶至324国道福清市新厝镇桥尾村路段，遇林卫苹驾驶的闽BV61**号小型轿车（车内搭载原告陈德英、叶依婷二人）从324国道福清市新厝镇桥�村路段旁一空地倒车行驶进入324国道时，被告刘文财视情况采取措施不及，闽H657**号重型厢式货车车头前部与闽BV61**号小型轿车右侧车身发生碰撞，造成两车不同程度损坏及林卫苹、原告陈德英、依婷婷三人不同程度受伤的交通损害结果。福清市公安局交通管理大队对本起事故作出融公交认字（2014）第00713号道路交通事故认定书，认定：被告刘文财负本起道路交通事故的次要责任，林卫苹负本起道路交通事故的主要责任，原告陈德英不负本起道路交通事故责任。事故发生后，原告先后在莆田平民医院、莆田学院附属医院住院医治，于2015年3月3日出院，共住院治疗71天，产生医疗费73005.08元，其中非医保费用为12025.87元。2015年4月27日，经福建鼎力司法鉴定所鉴定，原告伤残程度为十级。原告支付伤残鉴定费800元。
另查明，原告系农村居民，原告自2012年9月15日起一直居住在莆田市涵江区套房内并在涵江区新爱婴堡婴幼儿店上班。肇事车辆闽H657**号重型厢式货车的所有人为陈华勇，该车在被告安邦保险福建公司处投保交强险及保额为500000元的商业三者险，其中商业三者险条款约定1.保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额；2.在驾驶员负次责情况下，被告安邦保险福建公司享有5%的免陪率；3.在标的车辆超载的情况下，被告安邦保险福建公司享有10%的免陪率。被告刘文财系被告陈华勇雇请的驾驶员。事故发生时，闽H657**号重型厢式货车实际载重量为42290KG超过了行驶证核载的总重量24000KG。
以上事实，有当事人的庭审陈述及原告提交的身份证、道路交通事故认定书、保险单、门诊收费票据、费用清单、住院收费发票、病历、出院、入院记录、疾病诊断证明书、鉴定书、鉴定发票、涵江区卓坡社区居民委员会证明、工作证明、租房协议、营业执照、供货证明及被告安邦保险福建公司提交的保险条款、行驶证、过磅单、询问笔录、非医保费用鉴定意见书等证据为证。上述证据经审查，来源合法，内容客观真实，且与本案具有关联性，本院予以确认。
关于被告陈华勇主张及其应承担的鉴定费及非医保费用部分亦应由保险公司承担的抗辩意见，本院认为，交强险条款已明确约定诉讼费用不属于交强险的赔付范围，被告陈华勇在商业三者险部分亦未投保关于诉讼费的相应险种，因此被告陈华勇主张及其应承担的诉讼费应由保险公司承担，没有事实和法律依据，本院不予支持；投保人与保险人之间的保险条款对双方均有约束力，商业三者险条款明确约定了保险公司“按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额”，保险公司依合同可以主�核减非医保费用，且被告安邦保险福建公司亦委托了福建正方圆司法鉴定所对非医保费用进行了鉴定并出具了正式的司法鉴定意见书，另外投保人与保险人之间非医保费的承担分配并不影响、损害第三人的利益，因此被告陈华勇主张及其应承担的非医保费用应由保险公司承担，没有事实和法律依据，本院不予支持。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。刘文财在驾驶机动车过程中违反道路交通安全法律法规，造成原告车辆损坏的后果，构成侵权，应承担赔偿责任。因刘文财系在提供劳务过程中造成他人损害，赔偿责任应由接受劳务的被告陈华勇承担。在事故发生前，被告已已在城镇连续居住生活满一年以上且主要收入来源于城镇，其诉请残疾赔偿金及误工费按城镇居民标准计算，本院予以支持。根据《最高人民法院关于审理人�损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照福建省统计局2014年相关统计数据并结合原告的主张，本院认定原告的损失为医疗费73005.08元，住院伙食补助费2130元（按每天30元计算住院71天），营养费酌定3500元，护理费6828.78元（按每天96.18元计算住院71天），误工费18722.34元（按单位从业人员日平均工资每天148.59元计算至定残前一日共计126天），残疾赔偿金61444.8元（按城镇居民标准30722.4元／年×20年×10%计算），精神损害抚慰金8000元，交通费酌定1500元，伤残鉴定费800元，以上共计175931元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，被告安邦保险福建公司作为肇事车辆交强险的保险人，应首先在交强险范围内承担赔偿责任，在本案中具体应承担医疗费用赔偿项下的限额10000元（包括医疗费、住院伙食补助费、营养费）和死亡伤残赔偿�下的96495.92元（包括误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、住宿费）共计106495.92元。原告诉请精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿，系其权利的自由行使且不违反法律规定，本院予以支持。原告的其余损失69435.08元，根据事故责任比例，由被告陈华勇承担30%即20830.52元。由于肇事车辆同时在被告安邦保险福建公司投保了商业三者险，被告陈华勇应承担的上述赔偿20830.52元中，由被告陈华勇承担鉴定费240元（800×30%）及非医保费用3607.76元（12025.87×30%）及15%的免陪率32596.65元［（20830.52-240-3607.76）×15%］共计6395.17元，由被告安邦保险福建公司在商业三者险范围内承担其余的14435.35元。综上，被告安邦保险福建公司应在交强险范围内赔偿原告各项损失106495.92元及在商业三者险范围内赔偿原告各项损失14435.35元共计120931.27元；被告陈华勇应赔偿原告各项损失6395.17元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国道路保险法》第六十五条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告安邦财产保险股份有限公司福建分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内在�动车交通事故责任强制保险范围内赔偿原告陈德英各项损失106495.92元及在第三者责任商业保险范围内赔偿原告陈德英各项损失14435.35元共计120931.27元。
二、被告陈华勇应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告陈德英各项损失6395.17元。
三、驳回原告陈德英的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1160元，由原告陈德英负担60元，由被告陈华勇负担1100元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。
审 判 长 张黎明
代理审判员 庄 华
人民陪审员 陈秀志
二〇一五年九月十六日
书 记 员 魏 虹