安徽省六安市裕安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）六裕刑初字第00202号
公诉机关安徽省六安市裕安区人民检察院。
被告人李某。因涉嫌生产、销售伪劣产品罪，于2013年5月15日被刑事拘留，同年5月31日变更为取保候审。
辩护人周群，安徽皋陶律师事务所律师。
安徽省六安市裕安区人民检察院以裕检刑诉（2014）170号起诉书指控被告人李某犯生产、销售伪劣产品罪，于2014年8月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。六安市裕安区人民检察院指派检察员陈刚出庭支持公诉，被告人李某及其辩护人周群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
六安市裕安区人民检察院指控，2010年年底，被告人李某经事前与马某（另案处理）通谋，由马某用猪肉为李加工生产肉卷，并贴上印有“地址为六安市西商冷库”和“联系电话186××××7733”，且符合李某要求的精致肥牛卷、精致羊肉卷标识。自2010年12月至2013年5月间，马某等人用猪肉为李某加工生产贴上精致肥牛卷、精致羊肉卷标识的假冒牛、羊肉卷产品共计5156件，以合肥腾飞冷冻食品批发部名义销售给李，每件价格170元或185元不等，总价值917565元。李某通过其本人开设的裕安区和信干货经营部，以每件200元或210元的价格，销往六安市区、金寨、霍邱、霍山、叶集等地，共销售5000余件，获取非法利益。案发后，被告人李某退缴赃款4万元。公诉机关提交被告人供述与辩解，证人马某、丁某等证言及相关书证物证证明指控的事实。认为被告人李某行为构成生产、销售伪劣产品罪，且销售金额在50万元以上，提请依法惩处。
被告人李某对指控的罪名没有异议。其辩解称其从马某处购买的5000余件不全是羊、牛肉卷。其实际仅销售1000多件。其辩护人提出：1、公诉机关指控被告人事先与马某等人有通谋证据不足；2、指控被告人销售5000件证据不充分，应当以被告人实际销售的数量确定销售金额；3、被告人接到工商部门电话后，主动到工商部门并向公安机关如实供述犯罪事实，积极配合公安部门调查案情，应视为自动投案，构成自首；4、被告人举报了马某等人犯罪事实，并配合抓捕了马等人，具有立功情节；综上，建议对被告人予以从轻或减轻处罚。
经审理查明：被告人李某在六安市裕安区南门农贸市场开设“和信干货经营部”，从事食品经营。2010年年底，合肥温馨食品有限责任公司负责人马某（另案处理）与被告人李某联系，由马某用猪肉加工生产肉卷，并贴上印有地址为六安市西商冷库和被告人联系电话及精致肥牛卷、精致羊肉卷的标识销售给被告人，被告人通过其干货经营部对外销售。自2010年12月至2013年5月间，被告人李某分别以每件价格170元或185元不等的价格共计从马处购买猪肉生产的“精致羊肉卷、精致牛肉卷”5156件，总金额917565元。其中，被告人以每件200元或210元的价格，销往六安市区以及金寨、霍邱、霍山、叶集等地1400余件，销售金额约30万元。案发后，被告人李某退缴赃款4万元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证明。
一、被告人李某总计从马某处购买5156件假冒的牛、羊肉卷，总金额917565元事实的证据。
（一）、被告人李某供述和辩解
2010年，马某到其南门农贸市场门市部推销羊肉卷和牛肉卷，讲：“我生产的羊肉卷和牛肉卷，有用混合肉做的，有用猪肉做的，我的羊肉卷跟你从南京进的同类产品颜色和口感一样，包装比南京的还好，标签上面的图案我做的跟南京的一样。”其讲：“不管你用什么肉做，只要能销售掉就行，进价不能高于南京同类产品价格”。按照其和马的约定，前期每件进价185元价格，每件50盒，后期每件170元。2010年12月25日起至案发，其总共从马某处购进的精致羊肉卷和精致肥牛卷的数据，以其西商冷库电脑登记数据以及马某提供的数据为准。
（二）、证人证言
1、马某证言证实：其公司自2010年12月至2013年5月具体销售给李精致羊肉卷和精致肥牛卷的数据以公司和合肥腾飞冷冻批发部的发货单、李某冷库的电脑记录为准。货物包装盒上标签是精致羊肉卷和精致肥牛卷，生产地址是六安西商冷库，联系电话是李的手机号码186××××7733。其销售给李某精致羊肉卷和精致肥牛卷是用猪肉加工生产的，其事前告诉李了，标签名称是编造的，李也认可；
2、董光臣、陈永飞、丁某证言与马某所述基本一致；
3、傅世林证言证实，其是2009年到李某的和信干货经营部工作的，负责仓管，仓库进出货由其和金铭负责，仓库的电子帐都在电脑上。仓库里的牛羊肉卷就合肥这家供货，所供的货只有标签，没有商标，没有厂址，标签上联系电话是其老板李某的手机号码即186××××7733。供货都是李某联系的。合肥人送的牛肉卷、羊肉卷其不知道是什么肉做的，可能是猪肉做的，因为每盒价格是4.2元，明显比市场牛羊肉价格便宜；
4、金铭证言，其是被招聘到西商冷库上班的，印象中从去年10月份到现在，门市部进了7-8次精致羊肉卷和精致肥牛卷，每次大约300-400箱左右，对外销售每箱210元。主要销往金寨、霍邱等地。其记得的客户有金寨的小林、王某甲等，霍邱的汤某、彭某等。
（三）书证、物证等
1、精致羊肉卷、精致肥牛卷标签复印件证实，马某销售给被告人肉卷所使用的标识上印有：地址为六安市西商冷库，联系电话为186××××7733等字样；
2、李某从马某处进货相关凭据附搜查证、搜查笔录、扣押清单等。证实李某总共从马某处进货5156箱，货物总价值917565元；
3、李某辨认笔录，证实被告人李某对销售给其牛、羊肉卷的马某进行了指认；
4、李某银行卡付款记录，证实被告人向马某支付货款情况；
5、合肥腾飞冷冻食品批发部每日销售记录复印件，证实马某销售给李某货款金额，与李某仓库每日进货记录基本对应；
6、安徽省出入境检验检疫局检验检疫技术中心检测报告，证实被告人销售的牛、羊肉卷含有猪肉成分；
7、搜查笔录，证实公安机关对马某的合肥温馨食品公司搜查扣押情况；
8、扣押的李某OPPO手机一部，手机上往来短信记录证实被告人将货款汇至马某六安农行卡账户。
二、被告人李某销售假冒的精致牛、羊肉卷1466件，金额约309026元事实的证据。
1、证人林某证言，其在金寨经营林氏商行，2011年初从李某那里进精致羊肉卷和精致肥牛卷，每件进价210元，每件50盒，标签就是精致羊肉卷和精致肥牛卷，销售地址是六安西商冷库，联系电话是李某的手机号：186××××7733，其总共从李的和信美食经营部批发了339件；
2、证人王某甲证言，其在金寨经营“王家干鲜调味品店”，2012年至2013年，从李家进的精致羊肉卷、精致牛肉卷，总共有238多件，每件进价210元；
3、证人汤某、王某乙（汤某之妻）证言，其家门市部销售的精致羊肉卷和精致肥牛卷都是从李某家进的，每件50盒，盒子上有标签，名称是精致羊肉卷和精致肥牛卷，标签下方地址是六安市西商冷库。210元一件，每次进3至5件不等，李某发货每次都是电脑打印的发货单；
4、证人彭某证言，其家在霍邱观音阁市场经营一家“顶昊食品经营部”。其从2011年开始与李某有业务往来，2011年5月开始从和信美食经营部购进精致羊肉卷和精致肥牛卷，规格是一箱50盒，价格是一箱210元，有时一箱200元。共进100多箱；
5、证人田某证言，其在霍邱城关观音阁市场经营金鑫干货、调味品等。2012年开始从李某的和信美食经营部购进精致羊肉卷和精致肥牛卷，规格是一箱50盒，210元一箱，总共进了120件左右；
6、证人张某证言，其在金寨开“张某干鲜调味品商行”，2011年年底开始从李某那里进精致羊肉卷和精致肥牛卷，价格都是每件210元，总共进了有40至50件；
7、证人文某证言，其在金寨江店镇经营一家“文氏商行”，2011年年初开始从李某开的和信美食经营部购进精致羊肉卷和精致肥牛卷，每件210元，共94件；
8、证人朱某证言，其在霍山衡山镇中兴农贸市场经营食品，2012年年初开始从李某开的和信美食经营部购进精致羊肉卷和精致肥牛卷，共进了38件；
9、证人姜某证言，其在霍山衡山镇中兴农贸市场经营“微利食品商行”，从2012年下半年至今共从李某处进了10多箱；
10、证人范某证言，其在霍山衡山镇城南菜市场经营“范厨师调味店”，从2011年初至今从李某处购进精致羊肉卷、肥牛卷，共11件；
11、证人许某证言，其在霍邱叶集镇皖西市场经营食品，从2011年初开始从李的和信经营部购进精致羊肉卷、肥牛卷，共进了60至70件左右；
12、证人叶某证言，其在霍邱叶集试用期农贸市场开了一家叶兴冷库，从2011年起共从李某处进了100件左右，每件210元；
13、和信干货经营部向上述林某、王某甲等12名客户发货记录证实，被告人共向上述客户销售假冒的精致牛羊肉卷合计1281件，销售金额约269010元；
14、和信干货经营部向六安市区各散户发货记录，证实被告人销售假冒的精致牛羊肉卷185件，销售金额40016元；
15、被告人李某在侦查机关已对和信干货经营部的发货单据予以确认，其当庭供述销售给客户“精致牛、羊肉卷”的数字及价格与上述证人的证言基本吻合。
三、被告人李某归案情况等证据。
1、六安市公安局裕安分局经侦大队出具情况说明一份证实，2013年5月14日，公安局经侦大队在裕安区工商局接收该案时，由工商局通知被告人李某到案，然后由经侦大队将其带至公安局审查，当天对其刑事拘留；
2、裕安区市场监督管理局出具情况说明一份证实，2013年5月14日上午，该局会同工商局执法人员在被告人西商冷库及销售现场查获被告人销售窗口电脑内有关牛、羊肉卷的《客户发货记录》及《每日货物进入记录》情况；
3、扣押物品清单证实，六安市公安局裕安分局扣押电脑主机一台、手机一部（186××××7733）、精致羊肉卷7件、精致肥牛卷9件、电子销售清单220张；
4、扣押决定书，证实被告人李某退赃款4万元；
5、六安市裕安区和信干货经营部注册信息载明：个体工商户，经营者李某；
6、搜查笔录，记录了公安机关对李某住所（六安市富安新城17号楼1单元302室）、经营场所（六安市南门农贸市场和信干货经营部）、冷库（六安市西商和信干货经营部冷库）进行搜查情况。
上述全案证据均具有真实性、合法性及关联性，证据间能相互印证形成锁链，足以认定。
本院认为：被告人李某明知他人生产的肉食产品系假冒产品，仍购买且销售金额达30余万元，其行为构成销售伪劣产品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人犯销售伪劣产品罪罪名成立，本院予以确认。关于辩护人提出公诉机关指控被告人销售金额五十万元以上，证据不足，应按被告人实际销售数额量刑的意见，经查，公安机关在侦查中查获的证据印证被告人销售货值达30余万元，对其余假冒产品去向，未能作进一步证明，被告人对此作出了相关辩解，故本院对该辩护意见予以采纳。关于辩护人提出被告人具有自首及立功情节问题，经查，被告人在公安机关尚未立案，亦未被采取强制措施之前，按口头通知到办案地点，配合公安机关调查，应视为其主动投案，被告人在侦查机关及法庭上对犯罪基本事实予以了供认，符合自首条件；被告人在侦查机关检举、揭发马某的犯罪行为，并对马进行了指认，对公安机关侦破马某生产、销售伪劣产品案件起到了一定作用，但不符合法律规定的立功条件。审理期间，受本院委托，六安市裕安区司法局对被告人李某进行了判前评估调查，认为其适合社区矫正。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条的规定，判决如下：
一、被告人李某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。并处罚金人民币20万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效之日起五日内缴纳完毕。）
二、违法所得，予以追缴。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内通过本院或直接向安徽省六安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 鲁久贤
审 判 员 李朝平
人民陪审员 王敬成
二〇一五年二月五日
书 记 员 汤厚丽
附适用本案部分法律条文
《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国
刑事----------------------------------------------
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国
刑事--------------------------------------------------------------------------------------------------------------
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）、犯罪情节较轻；
（二）、有悔罪表现；
（三）、没有再犯罪的危险；
（四）、宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。