南通市崇川区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）崇民初字第1837号
原告陈宝祥。
被告南通银河物业管理有限公司，住所地南通市南大街88号4楼。
法定代表人高亚辉。
委托代理人林聪聪。
委托代理人刘华。
原告陈宝祥与被告南通银河物业管理有限公司劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈宝祥、被告南通银河物业管理有限公司委托代理人林聪聪、刘华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈宝祥诉称，自2006年3月8日至2013年8月在被告处从事保安工作。2013年8月19日，被告利用个人矛盾，对原告打击报复，非法解除与原告的劳动合同。请求判令被告1、支付因违法解除终止劳动合同赔偿金19935元；2、支付原告2006年3月-2013年8月平时及节假日加班工资90723元；3、支付原合同所签订时间内误工违约赔偿金17290元及一直到实际劳动保险关系转移办完毕为止的损失共计127948元。
被告南通银河物业管理有限公司辩称，对于仲裁裁决确定的原告2012年10月至2013年8月的加班工资没有异议，但2012年2月21日被告直接付给原告2400元，是单独补发的加班工资给原告。原告屡屡违反单位规章制度，公司根据法律规定作出了开除原告的决定，即解除与原告的劳动合同，是符合法律规定的。被告解除劳动合同不存在违法情形，不应当向原告支付赔偿金，也不属于应当向劳动者支付经济补偿金的情形。根据劳动争议调解仲裁法，劳动争议仲裁的时效为一年，因此，原告2012年9月之前的加班工资已过时效。原告只能主张一年的加班加点工资，被告员工的�时工资有一部分是当月支付的，原告主张的误工违约赔偿金是将原劳动合同中因被开除未履行的时间按所谓每月最低工资加保险的标准来计算的，这不符合法律规定。
经审理查明，原告陈宝祥于2006年3月17日进入南通银河物业管理有限公司，双方签订的为期一年的书面用工协议约定其岗位为物业保安，该期间被告未为原告开设社会保险账户并缴纳社保费用。2007年3月22日原告陈宝祥与南通银河房屋销售服务有限公司签订了自2007年4月1日至2009年3月31日为期两年的劳动合同，合同显示原告的岗位是营销员，该份劳动合同到期后，双方又续签了2009年4月1日至2010年3月31日的为期一年的劳动合同，合同显示原告的岗位是营销员。南通银河房屋销售服务有限公司于2010年3月24日注销，原告陈宝祥的劳动关系即流动转入本案被告单位，原告未得到终止劳动关系的经济补偿�原、被告双方签订了期限自2010年3月25日至2011年3月24日、原告岗位为保安的劳动合同。该合同到期后，双方又签订了自2011年3月24日至2014年3月23日的劳动合同，原告岗位未发生变化，双方约定原告的工资标准为每月人民币1140元。2013年8月19日，在告知所在社区工会后，被告向原告出具《开除通知书》，以原告经常违反公司规章制度、几年来累计被开14次过失单、2013年8月在晚班睡觉被连续查到二次、不接受领导规劝动手打人等为由，对原告作出开除决定，此后原告未再去单位上班。被告于2013年9月开具《职工退工通知单》，载明因开除、除名而解除劳动合同，原告拒绝在退工通知单上签字，未能办理解除劳动合同的相关手续。原告的岗位采用轮班制，每六天为一个周期，依次为2个白班、2个夜班、2天休息，每班工作时间12小时。2013年9月，原告向南通市崇川区劳动人事�议仲裁委员会申请仲裁，该委作出崇劳人仲案字（2013）八第15号仲裁裁决，令被告向原告支付2012年10月至2013年8月的剩余加班工资5180元、经济补偿金9900元。原告不服该裁决，诉至本院。
庭审中，双方当事人对仲裁裁决确认的原告2012年8月至2013年7月实际收入的月平均工资为1329元、原告2012年10月至2013年8月的剩余加班工资5180元均予以确认。被告陈述年底已向原告一次性发放加班补贴，但在其提供的工资表中未有体现。被告提供的2012年10月至2013年9月工资计算表载明原告的基本工资均为每月1140元，与其提供的原告工资清单记载的2013年6月前为每月1140元、6月后为每月1320元存在明显差别。原告对工资清单、工资计算表均不予认可。由于原告提交的证据资料存在自相矛盾之处，又不提供其他证据予以证明，本院依法不采纳其作为定案证据。被告未提交2011年9月至2012年9月间的原告考勤记录，原告亦未提交证据证明其节假日加班的事实，无法精确计算原告节假日加班的时间。被告提交2013年8月16日、17日照片两张，照片上的人着保安制服，伏在桌子上，证明其提出的关于原告连续两个班次睡觉违反规章制度的事实。原告承认照片中的人即其本人，辩解其在看报纸，并未睡觉。随同原告来旁听的亲属认为这种姿势不能看清报纸。原告当庭陈述，收到开除通知后即到单位交涉，因为退工单上被告勾的是开除，因认为不是正当开除，所以其不能签字。
被告于2010年2月5日召开职工大会，讨论并通过《职工手册》，该手册第九章《清正廉洁》第14条规定上班睡觉：一次罚款50元并开过失单，二次罚款200元并开过失单，三次辞退（终止合同）。被告提交的“过失单”显示，原告存在前述的两次睡觉过失行为，还多次存在其他过失行�，但被告未能提供不同种类过失行为可以累计叠加处罚的制度依据。
上述事实，有劳动合同、《员工手册》、工资卡对账单、过失单及双方当事人在本院庭审时的陈述等证据证实，本院予以确认。
本院认为，原、被告间的劳动合同系双方自愿订立，内容合法，为有效合同，对双方当事人均具有约束力。依据合同约定，应确认2011年3月订立合同时原告的基本工资为1140元，并随南通市最低工资标准的提高而增加。
双方当事人对仲裁裁决确认的原告2012年10月至2013年8月的剩余加班工资5180元均予以认可，合每月470.9元，本院依法确认该事实。依照法律规定，劳动者主张加班事实的，负有举证义务。用人单位保管考勤等资料的时间不少于两年，其主张已支付加班工资的，负有举证义务。由于原、被告均未提交证据证明各自的主张，本院依据保护劳动者合法权益的原则，参照双方当事人认可的月平均加班工资差额，推定原告2011年9月至2012年10月的加班工资差额为6121.7元，被告应予支付。原告关于超出该时间范围的部分的主张无事实和法律依据，本院依法不予支持。
尽管原告存在上班睡觉的两次过错行为，但依据被告的《员工手册》，不同种类过失行为不可以累计叠加处罚，因此并未达到解除劳动合同的过错程度，被告解除与原告的劳动合同缺少制度依据，构成违法解除劳动合同，依法应按照经济补偿金的双倍支付赔偿金。原告先后在南通银河物业管理有限公司、南通银河房屋销售服务有限公司工作，因企业注销而转入被告处工作，与前一企业解除劳动合同时未获得经济补偿，但原告据此主张其所服务的企业存在关联性依据尚不足，因此，本院不采纳原告的主张，仅确认原告在被告处工作期间应获得经济补偿。依照法律规定，计算经济补偿金的工资基数不包括加班工资，根据双方劳动合同约定的工资标准，解除劳动合同前12个月原告的月平均工资为1346.67元［（1320×10＋1480×2）÷12］，原告应获得的赔偿金金额为9426.9元（1346.67×3.5×2）。被告已承担该赔偿金，原告再要求被告赔偿误工违约赔偿金无法律依据，本院不予支持。
被告于2013年9月开具《职工退工通知单》，因双方对终止劳动合同的原因存在争议而未能及时办理退工手续，因此，未及时办理退工手续并不能完全归责于被告，原告要求被告赔偿因迟延办理社保关系转移手续造成的损失的请求，本院不予支持。
依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项、、第四十六条、第八十七条、《江苏省工资支付条例》第十七条第二款、第二十条之规定，判决如下：
一、被告�通银河物业管理有限公司支付原告陈宝祥2012年10月至2013年8月的剩余加班工资5180元。
二、被告南通银河物业管理有限公司支付原告陈宝祥2011年9月至2012年10月的加班工资差额6121.7元。
三、被告南通银河物业管理有限公司支付原告陈宝祥违法解除劳动合同的赔偿金9426.9元。
上述三项合计20728.6元，由被告南通银河物业管理有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性履行完毕。
四、驳回原告陈宝祥的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。
审 判 长 周 礼
代理审判员 周继鹏
人民陪审员 张健群
二〇一四年五月二十三日
书 记 员 毛敏华