四平市铁西区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）吉0302刑初17号
公诉机关四平市铁西区人民检察院。
被告人黄承学，男，汉族，小学文化，户籍所在地江苏省南京市六合区，捕前住吉林省四平市铁西区城市英雄动漫游戏体验中心，系城市英雄动漫游戏体验中心经营者。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年11月26日被四平市公安局铁西区分局刑事拘留，同年12月8日被执行逮捕。现羁押于四平市看守所。
辩护人张洺达，吉林卓瑞律师事务所律师。
辩护人张连惠，吉林卓瑞律师事务所律师。
四平市铁西区人民检察院以四西检刑检刑�[2017]8号起诉书，指控被告人黄承学犯开设赌场罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，四平市铁西区人民检察院指派检察员李忠玉、张冠英出庭支持公诉，被告人黄承学及其辩护人张洺达、张连惠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，被告人黄承学于2016年9月至2016年11月24日期间在其经营的位于四平市铁西区站前街交通宾馆附近的城市英雄动漫游戏体验中心内设置两台“打鱼”电子游戏机。经四平市公安局治安管理支队认定，该“打鱼”电子游戏机2台共16口，均能独立并同时进行赌博活动，根据调查该两台游戏机所出彩票在游戏厅内可以兑换游戏币，认定为赌博机。被告人黄承学于2016年11月24日被公安机关口头传唤到案。
针对指控的事实，公诉机关当庭宣读、出示了�列证据：1.“打鱼”游戏机照片、扣押清单；2.受案登记表、抓获经过、户籍证明、无前科证明、情况说明、行政处罚决定书等；3.证人王某1、傅某1、张某1、王某1的证言；4.被告人黄承学的供述与辩解；5.游戏设施设备认定书；6.指认笔录；7.监控录像光盘。
公诉机关认为，被告人黄承学设置具有赌博功能的电子游戏设施设备，组织赌博活动，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。关于辩护人对游戏设施设备认定书提出的异议，因辩护人不具有专业的资质，也不申请重新鉴定，请法庭予以采信；辩护人提出情况说明无法证实的内容，并不能够说明黄承学是无罪的，不能给予采信。
在法庭审理时，被告人黄承学对公诉机�指控的犯罪事实有异议，辩称其不是开设赌场，应该是正常经营行为，在经营期间其及工作人员没有以“打鱼”机出的彩票换过钱。不知道自己这种行为犯法，但表示认罪。
被告人黄承学的辩护人对公诉机关指控黄承学犯开设赌场罪持有异议，不认同，并提出如下辩护意见：1.起诉书指控黄承学犯开设赌场罪，指控罪名不符合法律规定，罪名不准确，应改为赌博罪；2.黄承学所经营的城市英雄动漫体验中心是经四平市文化新闻出版局在公众场合公示后，又经依法审查合格，同意批准成立的。黄承学持有《营业执照》、《经营许可证》，允许开展游戏娱乐活动。所以，其性质不是地下黑游戏场所，它是依法成立的，应该受到法律保护。其行为不构成“开设赌场罪”的法定要件，不能以“赌博罪”定罪量刑；3.起诉书指控犯“开设赌场罪”事实�清，证据不足。“起诉书、认定书”认定模糊不清，没有准确的认定意见，认定为赌博机，无法认定是否有赌博行为；4.起诉书指控黄承学犯开设赌场罪，不符合立案标准。综上，辩护人对黄承学定罪、量刑，无法提出有罪的事实和意见,用彩票换钱的人不是动漫城的人，与动漫城无关。
被告人黄承学的辩护人针对其辩护意见向本院提供了下列证据1、四平市文化广电新闻出版局2014年3月1日的公示（复印件），2、文化部公安部关于进一步加强游戏游艺场所监管促进行业健康发展的通知（复印件），证实黄承学是合法经营。
经审理查明，被告人黄承学于2016年9月至2016年11月24日期间，在其经营的位于四平市铁西区站前街交通宾馆附近的城市英雄动漫游戏体验中心内设置两台“打鱼”电子游戏机，经四平市公安局治安管理支队认定，该“打鱼”电子游戏机2台共16口，均能独立并同时进行赌博活动，根据调查该两台游戏机所出彩票在游戏厅内可以兑换游戏币，认定为赌博机。被告人在此期间非法所得一万余元。黄承学于2016年11月24日被公安机关口头传唤到案。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭举证、质证的下列证据予以证明：
1.受案登记表，证实案件来源系群众匿名报案至公安机关。
2.抓获经过，证实2016年11月24日，公安机关民警将黄承学口头传唤至站前派出所。
3.户籍证明、无前科证明，证实黄承学自然身份信息，无前科。
4.行政处罚决定书，证实王某1、傅某1因对动漫城赌博行为知情，但未参与城市英雄动漫城的赌博行为管理与赌资分红，于2016年12月2日�四平市公安局铁西区分局分别处行政拘留15日，罚款1000元；张某1、王某1因参与赌博，于2016年11月26日被四平市公安局铁西区分局分别处罚款300元。
5.指认笔录，证实黄承学指认出城市英雄动漫城是放置“打鱼”游戏机的场所；王某1、傅某1指认出城市英雄动漫城是放置“打鱼”游戏机的场所。
6.扣押清单、“打鱼”机照片及情况说明，综合证实“打鱼”机被公安机关扣押。
7.情况说明三份，分别证实民警经查看城市英雄动漫城店内的监控录像，无法从监控录像上证实经营“打鱼”电子游戏机的盈利金额为多少，并经过黄承学供述每天的盈利金额是以现金方式收取的，所以无法证实打鱼电子游戏机的盈利金额。2016年11月24日站前派出所对城市英雄动漫城进行检查，发现有赌博行为，抓获两名赌�人员，监控录像确定在2016年11月24日在城市英雄动漫城店内玩“打鱼”电子游戏机的玩家为10人左右，城市英雄店内的监控录像由于只能保存当天的，所以每天城市英雄动漫城的客流量无法证实；民警经查看治安监控和城市英雄动漫城店里监控录像，无法从监控录像上证实是否有未成年人进入城市英雄动漫城店内玩“打鱼”电子游戏机。
8.具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书，证实认定涉案“打鱼”电子游戏机2台共16口，均能独立并同时进行赌博活动，根据调查该两台游戏机所出彩票在游戏厅内可以兑换游戏币，认定为赌博机。
9.监控录像光盘，证实2016年11月24日城市英雄动漫城内有人玩“打鱼”机的画面。
10.证人王某1的证言，证实其是城市英雄动漫城工作人员，主要负责修机器，收银，打扫卫生。“打鱼”机的玩法是玩家需先到吧台购买币子，币子投进以后就可以打鱼，打中之后机器会出彩票，彩票可以到吧台换礼品或花10元钱购买储存卡将彩票存起来，也可直接用彩票换币子，没有人在城市动漫英雄用彩票换钱，打鱼机自从9月进到游戏厅之后共盈利2万元。
11.证人傅某1的证言，证实其是城市英雄动漫城工作人员，主要负责修机器，收银，打扫卫生。“打鱼”机的玩法是玩家需先到吧台购买币子，币子投进以后就可以打鱼，打中之后机器会出彩票，彩票可以到吧台换礼品或花10元钱购买储存卡将彩票存起来，也可直接用彩票换币子，没有人在城市动漫英雄城用彩票换钱，打鱼机自从9月进到游戏厅之后共盈利1万元。
12.证人张某1的证言，证实其在城市英雄动漫玩“打鱼”机被公安民警带至派出所�玩“打鱼”机先到吧台购买币子，币子投进以后就可以打鱼，打中之后机器会出彩票，彩票可以到吧台换礼品或换币子存起来，存币子先花10元钱购买储存卡将彩票存起来。玩过之后有人对其说可以用彩票换钱，每次换的数额不等，根据彩票数量换相应的钱数，用钱换彩票的人不是城市英雄动漫的工作人员。
13.证人王某1的证言，证实其在城市动漫英雄城玩“打鱼”机被公安民警带至派出所，玩“打鱼”机先到吧台购买币子，币子投进以后就可以打鱼，打中之后机器会出彩票，彩票可以到吧台换礼品或换币子存起来，存币子先花10元钱购买储存卡将彩票存起来。玩过之后有人对其说可以用彩票换钱，每次换的数额不等，根据彩票数量换相应的钱数，用钱换彩票的人不是城市英雄动漫的工作人员。
14.被告人黄承学的供�与辩解，供认城市英雄动漫城是其独自经营的，手续齐全，“打鱼”机是2016年9月从废品收购点买的，共两台，每台有八个口，客人先到吧台购买币子，币子投进以后就可以打鱼，打中之后机器会出彩票，彩票可以到吧台换礼品或花10元钱购买储存卡将彩票存起来。动漫城不存在也规定不允许以现金兑换彩票，不知道有人在动漫城以现金兑换彩票。
以上证据相互吻合一致，足以证明本院认定的事实。
本院认为，被告人黄承学无视国家法律，设置赌博机进行赌博活动，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人黄承学犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。关于被告人黄承学提出城市英雄动漫体验中心是正常经营的，不是开设赌场的辩解，其辩护人提出起诉书指控黄承学犯开设赌场罪的罪名�符合法律规定，应改为赌博罪；黄承学所经营的城市英雄动漫体验中心是经四平市文化新闻出版局在公众场合公示后，又经依法审查合格，同意批准成立的，其性质不是地下黑游戏场所，其行为不构成“开设赌场罪”的法定要件，指控犯“开设赌场罪”事实不清，证据不足，不符合立案标准，用彩票换钱的人不是动漫城的人，与动漫城无关的辩护意见，与本院查明事实不符，故本院不予采纳。其提供的四平市文化广电新闻出版局2014年3月1日的公示及文化部公安部关于进一步加强游戏游艺场所监管促进行业健康发展的通知均为复印件，不符合证据要求，且与本案事实无关，本院不予采信。
依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场罪、第四十二条拘役的期限、第四十四条拘役刑期的计算、第五十二条罚金、第五十三条罚金的�纳期限、第六十四条犯罪物品的处理、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律问题的若干意见》等相关法律规定，判决如下：
一.被告人黄承学犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币4千元。
罚金于本判决生效后十日内缴纳。
刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月26日起至2017年4月25日止。
二.追缴被告人黄承学违法所得人民币1万元，予以没收，上交国库。
如不服本判决,可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接上诉于吉林省四平市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 冯井艳
人民陪审员 刘力平
人民陪审员 王建伟
二〇一七年三月三十一日
书 记 员 蔡海军