安徽省黄山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）黄中法刑终字第00014号
原公诉机关安徽省休宁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）凌锋，男，1982年7月3日出生于安徽省黄山市屯溪区，汉族。因犯贩卖毒品罪于2010年8月7日被黄山市屯溪区人民法院判处有期徒刑三年，2012年9月7日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年8月6日被休宁县公安局刑事拘留，同年9月13日经休宁县人民检察院批准，同日由休宁县公安局依法执行逮捕。现羁押于休宁县看守所。
辩护�倪立峰，安徽金天都律师事务所律师。
原审被告人汪炜，男，1981年12月11日出生于浙江省临安市，汉族，中专文化，无业，户籍地临安市锦城街道临东中67号。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年8月6日被休宁县公安局刑事拘留，同年9月13日经休宁县人民检察院批准，同日由休宁县公安局依法执行逮捕。现羁押于休宁县看守所。
原审被告人胡冬旺，男，1976年4月8日出生，汉族，初中文化，户籍地安徽省祁门县平里镇新源村郭口26号。因犯抢劫罪、盗窃罪于1994年1月28日被南京铁路运输法院判处有期徒刑十年，2002年7月10日释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年8月7日被休宁县公安局刑事拘留，同年9月13日经休宁县人民检察院批准，同日由休宁县公安局依法执行逮捕。现羁押于黄山市看守所。
原审被告人汪超，男，1988年9月9日出生于安徽省黄山市屯溪区，汉族，高中文化。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年8月6日被休宁县公安局刑事拘留，同年9月13日经休宁县人民检察院批准，同日由休宁县公安局依法执行逮捕。现羁押于休宁县看守所。
原审被告人吴某甲，男，1975年2月21日出生于安徽省黄山市屯溪区，汉族，户籍地屯溪区阳湖镇兖山渠88号。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年8月6日被休宁县公安局刑事拘留，同年9月13日经休宁县人民检察院批准，同日由休宁县公安局依法执行逮捕。现羁押于休宁县看守所。
安徽省休宁县人民法院审理休宁县人民检察院指控原审被告人汪炜、胡冬旺、凌锋、汪超、吴某甲犯贩卖毒品罪一案，于2014年1月14日作出（2014）休刑初字第00002号刑事判决，原审被告人凌锋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。黄山市人民检察院指派检察员李萍、代理检察员曹芊出庭履行职务。上诉人（原审被告人）凌锋�其辩护人倪立峰、原审被告人汪炜等到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：
一、被告人汪炜、吴某甲贩卖毒品的事实
自2013年1月份以来，被告人汪炜先后二次以每克400元的价格从浙江省临安市方某甲（另案处理）处购买60克冰毒到安徽省黄山市屯溪区，以每0.9克500元或每0.4克300元的价格贩卖给吸、贩毒人员吴某甲、汪超、胡冬旺、凌锋、凌某等人，从中谋取非法利益。休宁县公安局于2013年8月5日在黄山市长途汽车站将汪炜抓获，当场搜出冰毒约1.6克（净重1.19克）。同年9月22日，休宁县公安局在汪炜租住的黄山市屯溪区泰丰花园1幢306室内查获冰毒31.72克。
被告人吴某甲明知汪炜贩卖毒品，仍将吸、贩毒人员凌锋、胡冬旺介绍给汪炜，后汪炜多次将毒品贩卖给凌锋、胡冬旺。2013年8月5日休宁县公安局在黄山市屯溪区黄山园北街恒泰广场3幢603室出租屋内�吴某甲抓获归案。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：1.物证手机一部，银行卡2张，疑似毒品物2包；2.被告人汪炜、吴某甲的身份信息；3.现场检测报告书；4.中国农业银行借记卡的历史明细；5.到案经过；6.视频监控录像；7.黄山市公安司法鉴定中心检验报告；8.证人方某甲、陈某、罗某、凌某的证言；9.被告人汪超、胡冬旺、凌锋的供述；10.被告人汪炜、吴某甲的供述和辩解；11.辨认笔录。
二、被告人胡冬旺贩卖毒品的事实
自2013年以来，被告人胡冬旺从汪炜处购买冰毒，一部分用于自己吸食，一部分在黄山市屯溪区徽商剧院、翡翠明珠、汉高酒店附近等地多次将冰毒贩卖给吸毒人员吴某甲、方某乙、刘某、吴某乙、柯某、尹某、张某甲、付某等人，以贩养吸。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：1.物证手机2部，吸管、分装袋若干，锡纸一卷，电子秤1个；2.被告人胡冬旺的户籍证明；3.现场检测报告书；4.到案经过；5.休宁县公安局侦查人员出具的说明；6.休宁县公安局提取的吴某甲手机（139××××4980）通讯录打印件；7.证人柯某、付某、方某乙、刘某、吴某乙、尹某、张某甲的证言；8.被告人吴某甲的供述；9.被告人胡冬旺的供述和辩解；10.辨认笔录。
三、被告人凌锋贩卖毒品的事实
自2013年4月份以来，被告人凌锋通过吴某甲介绍认识汪炜，后从汪炜处购买冰毒，一部分用于自己吸食，另一部分则卖给他人。在黄山市屯溪区江南新城高速路口、C2C酒店附近等地将冰毒贩卖给吸毒人员何某5-6次。
2013年6月一天，在屯溪区江南新城高速路口附近，江某向凌锋购买了300元冰毒。
2013年5月底一天，方某丙、程某甲在屯溪区江南新城高速路口附近向凌锋购买冰毒，后方某丙、程某甲、徐某共同吸食。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：1.收据；2.被告人凌锋的户籍证明；3.到案经过；4.黄山市屯溪区人民法院判决书、安徽省九成监狱管理分局提供的释放证明书；5.证人方某丙、程某甲、徐某、江某、何某、凌某、李某的证言；7.被告人胡冬旺、吴某甲、汪炜的供述；8.被告人凌锋的供述与辩解；9.辨认笔录。
四、被告人汪超贩卖毒品的事实
自2013年以来，被告人汪超从汪炜处购买冰毒，一部分用于自己吸食，另一部分则在黄山市屯溪区市粮食局宿舍附近及沃德湾边上的巷子等地，多次将冰毒贩卖给吸毒人员何某、张某乙、程某乙等人，以贩养吸。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：1.户籍证明；2.现场检测报告书；3.到案经过；4.证人何某、张某乙、程某乙�证言；5.被告人汪超的供述与辩解；6.辨认笔录。
原判认为：被告人汪炜将所购冰毒贩卖给他人，从中牟利；被告人胡冬旺、凌锋、汪超多次或向多人贩卖毒品，情节严重；被告人吴某甲明知他人贩卖毒品仍居间介绍，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人汪炜所贩卖的毒品30余克未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；被告人汪炜与吴某甲在共同犯罪中，汪炜起主要作用，系主犯，吴某甲起次要或者辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚；被告人凌锋曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，且在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属于累犯、毒品再犯，依法应从重处罚；被告人胡冬旺、凌锋、汪超以贩养吸，在量刑时酌情予以从轻处罚；五被告人均当庭表示自愿认罪，汪炜、吴某甲、汪超认罪态度相对较好，在量刑时酌情予以从轻处罚。根据各被告人的犯罪事实、情节、认罪态度、社会危害性，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第五十五条、第五十六条、第六十一条、第六十二条、第六十四条之规定，判决：一、被告人汪炜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年八个月，并处罚金二万元，剥夺政治权利一年；二、被告人胡冬旺犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金五千元；三、被告人凌锋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金五千元；四、被告人汪超犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金五千元；五、被告人吴某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金二千元。
原审被告人凌锋不服，以原判认定事实不清、量刑过重为由提出�诉，理由：1.原判认定方某丙、程某甲于2013年5月底某一天向其购买了冰毒的事实证据不足；2.其是以贩养吸并具有当庭自愿认罪的情节，可以从轻处罚。
凌锋的辩护人除提出与其上诉理由基本相同的辩护意见外，还提出原判认定凌锋于2013年6月的一天贩卖毒品给江某的事实证据不足。
出庭履行职务的检察员提出原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，应依法驳回上诉，维持原判的意见。
经审理查明：原审被告人汪炜、胡冬旺、汪超、吴某甲贩卖毒品以及上诉人凌锋多次贩卖毒品给何某、方某丙、程某甲等人的事实清楚，原判据以定罪、量刑的证据均经一、二审庭审举证、质证，本院予以确认。
关于凌锋及其辩护人提出原判认定方某丙、程某甲于2013年5月底某一天向凌锋购买了冰毒的事实证据不足的上诉理由和辩护意见，经查，方某丙的证言证明了2013年5月底的一天，其和程某甲在徐某的出租房内玩时，经徐某提议并部分出资，由程某甲联系并与其一道在屯溪高速3号出口附近向凌锋购买了200元冰毒的事实；程某甲对其此次向凌锋购买冰毒的事实亦供认不讳，徐某的证言也印证了其与方某丙、程某甲等人吸食的冰毒系程某甲从凌锋处购得。以上证言相互印证，且有相关辨认笔录佐证，能够证实凌锋向方某丙、程某甲出售冰毒的事实。故该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。
关于凌锋的辩护人提出原判认定凌锋于2013年6月一天贩卖毒品给江某的事实证据不足的辩护意见，经查，该事实仅有证人江某的证言及其辨认笔录证明，凌锋虽在一审庭审中予以承认，但在二审庭审中又予以否认，此外没有其他证据印证证人江某的证言，故该犯罪事实证据不足，不予认定。辩护人提出的该辩护意见予以采纳。
关于凌锋及其辩护人提出凌锋是以贩养吸并当庭自愿认罪，可以从轻处罚的上诉理由和辩护意见，经查，原判对此情节已经认定并在量刑时依法酌情予以从轻处罚。上诉人及其辩护人基于此情节再次请求从轻处罚没有法律依据，故不予采纳。
本院认为：上诉人凌锋、原审被告人胡冬旺、汪超多次或向多人贩卖毒品，情节严重；原审被告人汪炜贩卖冰毒60克；原审被告人吴某甲明知他人贩卖毒品仍居间介绍，其行为均已构成贩卖毒品罪。在汪炜与吴某甲的共同犯罪中，汪炜起主要作用，系主犯；吴某甲起次要或者辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。五被告人均当庭表示自愿认罪，汪炜、吴某甲、汪超认罪态度相对较好，胡冬旺、凌锋、汪超以贩养吸，在量刑时可酌情予以从轻处罚。凌锋曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，且在刑罚执行完毕五年以内再犯�当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属于累犯、毒品再犯，依法应从重处罚。原判认定主要事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 胡秀萍
审 判 员 沈梦平
代理审判员 黄金喜
二〇一四年五月四日
书 记 员 汪筱颖
附：《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判。