山东省日照市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）日商初字第10号
原告：日照世纪中天贸易有限公司，住所地日照市东港区海滨二路南端东维大厦四楼。
法定代表人：李莘，总经理。
委托代理人：孙元峰，山东海亚律师事务所律师。
被告：日照联邦贸易有限公司，住所地日照市东港区海滨二路南端中盛大厦。
法定代表人：牟宗元，总经理。
被告：牟宗元。
被告：牟文正。
被告：王戎，女。
原告日照世纪中天贸易有限公司（以下简称世纪中天公司）与被告日照联邦贸易有限公司（以下简称联邦公司）、牟宗元、牟文正、王戎追偿权纠纷一案，于2014年10月30日向本院提起诉讼。本院受理后依法组成合议庭，于2015年2月5日公开开庭审理了本案，原告世纪中天公司的委托代理人孙元峰，被告联邦公司的法定代表人即被告牟宗元到庭参加诉讼，被告牟文正、王戎经本院依法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告世纪中天公司诉称：2014年4月10日，被告联邦公司与中国工商银行日照市石臼支行签订银行承兑协议，由石臼支行为其开立银行承兑汇票1000万元，原告为其中的500万元提供担保。石臼支行为被告联邦公司开具1000万元银行承兑汇票后，2014年9月25日被告联邦公司、牟宗元、牟文正、王戎为原告出具反担保函，承诺牟宗元、王戎以个人财产为原告提供反担保，牟文正以在建的四季圣元4栋1单元3701室为原告提供反担保。2014年9月26日，银行承兑汇票到期后，被告联邦公司未能偿还借款，原告履行担保责任代为偿还了4994362.14元。随后被告联邦公司偿还原告垫付款200万元，剩余2994362.14元至今未付。请求判令被告联邦公司返还代为偿还的银行借款本金2994362.14元及利息，并承担律师代理费86500元，被告牟宗元、王戎承担连带清偿责任，被告牟文正在抵押房产价值范围内承担清偿责任，诉讼费、保全费由被告承担。
被告联邦公司及被告牟宗元共同答辩称：联邦公司与原告之间存在相互担保，联邦公司曾给原告的借款3000万提供担保。本案反担保中，牟文正仅是房屋所有人，其他的与牟文正无关，借款由牟宗元与王戎偿还。目前，我们正在积极联系转卖房子，转卖的房款我们积极偿还借款，对于原告主张的律师代理费，建议减半收取，借款利息再低点。
被告牟文正、王戎未到庭，亦未提交书面答辩意见。
经审理查明：
2014年4月10日，中国工商银行股份有限公司日照石臼支行（甲方）与被告联邦公司（乙方）签订编号为16160201-2014（承兑协议）00003号银行承兑协议，甲方同意对乙方开立的一张金额为1000万元的银行承兑汇票进行承兑。乙方应在银行承兑汇票承兑前按票面金额的百分之五十向甲方交存保证金，存入保证金专户；在银行承兑汇票到期日前10天，将银行承兑汇票票面金额足额交存于乙方在甲方开立的账户，银行承兑汇票到期，乙方未向甲方足额交付兑付资金的，甲方有权扣划保证金账户及其他所有存款账户资金；对扣划后仍不足以支付票款的，由甲方垫付，并有权从甲方垫款之日起，按日以垫付金额的万分之五向乙方计收利息。
2014年4月10日，中国工商银行股份有限公司日照石臼支行（甲方）与原告世纪中天公司（乙方）签订编号为16160405-2013年石臼（保）字0027号最高额保证合同，约定乙方所担保的主债权为自2014年4月1日至2015年4月1日期间（包括该期间的起始日和届满日），在人民币1000万元的最高余额内，甲方依据与联邦公司签订的本外币借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议、信用证开证协议、开立担保协议、国际国内贸易融资协议、远期结售汇协议等金融衍生类产品协议以及其他文件而享有的对债务人的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期；保证方式为连带责任保证；保证范围为主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），但实现债权的费用不包括在最高余额内；若主合同为银行承兑协议，则保证期间为自甲方对外承付之次日起两年。
2014年4月11日，中国工商银行股份有限公司日照石臼支行按约定向被告联邦公司开立一张金额为1000万元的银行承兑汇票，汇票到期日为2014年9月26日。被告联邦公司向中国工商银行股份有限公司日照石臼支行交付保证金500万元。
2014年9月25日，被告牟宗元、牟文正、王戎向原告世纪中天公司出具反担保函，内容为：因世纪中天公司为联邦公司在中国工商银行股份有限公司日照石臼支行办理的壹仟万元银行承兑汇票业务（风险敞口金额500万元）提供担保事宜［业务编号：16160201-2014（承兑协议）00003号担保合同号：16160405-2013年石臼（保）字0027号］，牟宗元、王戎自愿以自有财产为世纪中天公司提供连带责任反担保，牟文正自愿以位于日照市东港区青岛路西济南路南四季圣元小区第004栋1单元（01）3701号的房产（该房产已在兴业银行办理按揭贷款抵押，对应贷款254万元）和位于日照国际商贸中心第00B栋1单元（01）2801、（01）2802、（01）2803、（01）2804、（01）2805、（01）2806、（01）2807号房产（对应贷款246万元）为世纪中天公司提供连带责任反担保。一旦联邦公司不能偿付中国工商银行股份有限公司日照石臼支行银行承兑汇票，在世纪中天公司履行其担保义务后向联邦公司主张权利时，牟宗元、王戎自愿以自有财产为世纪中天公司提供连带责任反担保，牟文正自愿以上述房产为联邦公司向世纪中天公司提供连带责任反担保，担保范围包括本金、利息、世纪中天公司为实现债权所支付的律师费、评估费等实现债权所支付的全部费用。担保期限自本担保函所担保的借款到期之日起两年。牟文正名下用于抵押的上述房产未办理抵押登记。
涉案银行承兑汇票到期后，被告联邦公司未能按时交付兑付资金。中国工商银行股份有限公司日照石臼支行在扣除被告联邦公司交付的保证金及存款账户资金后，被告联邦公司尚有4994362.14元兑付资金未交付。2014年9月26日，原告世纪中天公司履行担保责任，代被告联邦公司偿付4994362.14元兑付资金。同日，被告联邦公司向原告世纪中天公司出具履行担保责任还款确认书，载明“我公司在中国工商银行股份有限公司日照石臼支行办理的壹仟万元银行承兑汇票业务（风险敞口金额500万元）于2014年9月26日到期，本笔业务由贵司提供连带责任保证担保。现我公司无能力还款，贵司履行担保责任代我公司偿还了银行承兑汇票融资4994362.14元。”2014年10月21日，被告联邦公司偿还原告垫付款200万元，本案立案后，被告联邦公司又于2014年11月4日偿还垫付款446466元，尚欠原告世纪中天公司垫付款2547896.14元。
原告世纪中天公司委托山东海亚律师事务所代理本案纠纷，代理费为86500元。2014年10月8日，原告世纪中天公司通过日照银行向山东海亚律师事务所账户支付86500元，山东海亚律师事务所向其开具发票一张，金额为86500元。
上述事实，有银行承兑协议、最高额保证合同、反担保函、银行承兑汇票、中国建设银行进账单、日照银行进账单以及当事人陈述等证据在案佐证，足以认定。
本院认为：被告联邦公司与中国工商银行股份有限公司日照石臼支行签订的银行承兑协议、原告世纪中天公司与中国工商银行股份有限公司日照石臼支行签订的最高额保证合同，以及被告牟宗元、牟文正、王戎向原告出具的反担保函均是各方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应合法有效。各方当事人均应按合同约定全面履行合同义务。中国工商银行股份有限公司日照石臼支行向被告联邦公司开立的银行承兑汇票到期后，被告联邦公司未按时交付兑付资金，原告按照最高额保证合同约定履行担保责任，代被告联邦公司偿还了兑付资金4994362.14元，原告有权向被告联邦公司追偿。按照合同约定，被告联邦公司应返还原告代为偿还的上述款项。2014年10月21日和11月4日，被告联邦公司分别偿还原告垫付的兑付资金200万元和446466元，尚有2547896.14元未偿还，原告据此要求被告联邦公司偿还该剩余垫付款，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。原告代被告联邦公司偿还兑付资金后，丧失了对资金的占有而造成孳息损失，被告联邦应予赔偿。原告请求被告联邦公司按照年利率12%支付利息，但不能证实损失不低于以该利率水平计算的利息，其损失可参照人民银行同期贷款基准利率计算。
被告牟宗元、王戎在担保函中签字同意以其自有财产为原告提供反担保，故其应对被告联邦公司的债务承担连带偿还责任。被告牟文正在担保函中签字同意以其所有的房屋为原告提供反担保，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十条、一百八十七条的规定，以房屋作为抵押物的，抵押权自登记时生效。而涉案房产并未办理抵押登记，抵押权尚未设立，但原告与被告牟文正之间的抵押合同系真实意思表示，依法成立并有效。因抵押权未设立，原告无法就抵押物行使优先受偿权，但原告可以要求被告牟文正承担抵押合同不能履行的违约赔偿责任，因签订抵押合同的目的是为了实现原告债权，故被告牟文正应在其提供抵押担保的房产价值范围内对原告承担补充赔偿责任。
原告委托山东海亚律师事务所代理本案纠纷，支付代理费86500元，有山东海亚律师事务所向原告开具的律师收费发票和原告向山东海亚律师事务所银行转账回单予以证明，根据日照市物价局、日照市司法局联合发布的《转发关于重新公布山东省律师服务收费标准的通知》的规定，该代理费未超出规定的收费标准，本院予以确认。原告主张被告联邦公司应承担上述律师代理费，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十三条规定，保证人自行履行保证责任时，其实际清偿额大于主债权范围的，保证人只能在主债权范围内对债务人行使追偿权。本案中，原告仅是代被告联邦公司垫付了兑付资金4994362.14元，原告只能在此范围内向被告联邦公司行使追偿权，故原告要求被告联邦公司承担本案律师代理费，无事实和法律依据，双方亦无约定，本院不予支持。被告牟宗元、牟文正、王戎向原告出具的反担保函中约定，担保范围包括原告世纪中天公司为实现债权支出的律师费，故按照反担保函的约定，被告牟宗元、王戎应对原告支出的律师代理费承担连带偿还责任，被告牟文正对原告支出的律师代理费在其提供抵押担保的房产价值范围内承担补充赔偿责任。
综上，原告的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。被告牟文正、王戎经本院传票传唤未到庭，视为放弃对本案的诉讼权利。依照《中华人民共和国担保法》第六条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十七条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告日照联邦贸易有限公司于本判决生效之日起五日内偿还原告日照世纪中天贸易有限公司垫付款2547896.14元及利息（利息以本金2994362.14元为基数，按人民银行同期贷款利率，自2014年10月21日计算至2014年11月3日；以本金2547896.14元为基数，按按人民银行同期贷款利率，自2014年11月4日起计算至本判决指定的付款期间内的实际给付之日）。
二、被告牟宗元、王戎对上述第一项内容及原告日照世纪中天贸易有限公司支付的律师代理费86500元承担连带清偿责任。
三、被告牟文正对上述第一项内容及日照世纪中天贸易有限公司支付的律师代理费86500元在其抵押房产价值范围内承担补充赔偿责任。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
四、驳回原告日照世纪中天贸易有限公司的其他诉讼请求。
保全费5000元，案件受理费31847元，由被告日照联邦贸易有限公司、牟宗元、牟文正、王戎负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。
审 判 长 马德健
代理审判员 宋海红
人民陪审员 侯元录
二〇一五年三月九日
书 记 员 徐文娟