陈某、库某犯贩卖毒品罪一审刑事判决书
新疆生产建设兵团焉耆垦区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）兵0203刑初9号
公诉机关新疆生产建设兵团焉耆垦区人民检察院。
被告人陈某，男，1961年出生。2015年11月30日、2016年4月28日，因涉嫌贩卖毒品罪分别被焉耆垦区公安局、焉耆垦区人民法院取保候审。
辩护人韩红胜，新疆首邦律师事务所律师。
被告人库某，男，1971年出生。2015年12月3日，因涉嫌贩卖毒品罪被刑事拘留，2015年12月31日被逮捕。现羁押于第二师看守所。
辩护人魏勇，新疆凤兴律师事务所律师。
新疆生产建设兵团焉耆垦区人民检察院（以下简称焉耆垦区人民检察院）以新兵焉垦检公诉刑诉〔2016〕6号起诉书指控被告人陈某、库某犯贩卖毒品罪，于2016年4月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。焉耆垦区人民检察院指派检察员孙旭慧出庭支持公诉，被告人陈某及其辩护人韩红胜、被告人库某及其辩护人魏勇，证人米某，翻译阿丽娅*阿不力米提、帕提曼*吐逊到庭参加诉讼。现已审理终结。
焉耆垦区人民检察院指控：2015年11月，被告人陈某伙同被告人库某在陈某家先后向依某、艾则孜*吾守贩卖大麻植株干品，共计35970.12克，陈某从中获利3000元，库某从中获利1400元及大麻原植物一株。公诉机关就起诉书指控的上述事实向法庭出示了物证、书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人陈某、库某明知大麻是毒品，为谋取利益而贩卖，数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第三百四十七条第一款、第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究二被告人刑事责任，提请本院依法惩处。
被告人陈某对公诉机关的指控供认不讳，请求法院考虑其家庭情况（有亲属需照顾）对其从轻处罚。其辩护人提出：1.被告人出售的大麻原植物8株不能直接吸食，与法律规定的大麻叶、大麻烟有区别；2.大麻籽（种子）、大麻茎应从总重量中扣除，不应作为毒品数量；3.陈某赠送的两袋大麻原植物不应作为贩卖数量，应予扣除；4.被告人陈某并非自己种植大麻，因一时贪念未铲除，出售大麻，且系初犯、偶犯，归案后具有悔罪、坦白情节，请法院对其从轻处罚。
被告人库某对公诉机关的指控供认不讳，希望法院对其从轻处罚。其辩护人提出：1.被告人库某是从犯、初犯；2.本案涉案毒品是大麻叶，应当把大麻茎、种子的质量扣除；3.在贩卖过程中赠送、交换的大麻原植物不应该计算在内；4.被告人具有自首情节，依法应当从轻或减轻处罚。综上，建议对被告人库某判处缓刑。
经审理查明，2015年4月初，被告人陈某在二十一团四连自家大棚内发现长出若干株大麻幼苗，遂产生待大麻成熟后贩卖。当年下半年，陈某将成熟后的大麻8株收割晾晒，并与被告人库某密谋，由被告人库某联系买家并定价，伺机贩卖，具体事实如下：
一、2015年11月中旬，被告人陈某伙同被告人库某在被告人陈某家先后两次向依某贩卖大麻原植物五袋（一株一袋，其中含赠送一袋）。被告人陈某从中获利2000元，库某从中获利900元。
二、2015年11月25日，被告人陈某伙同被告人库某在被告人陈某家中向艾则孜*吾守贩卖大麻原植物两袋。被告人陈某从中获利1000元，被告人库某从中获利500元及被告人陈某另给其报酬大麻原植物一袋。随后被告人库某将该大麻原植物一袋以物物交换的形式给了艾某乙。
上述大麻原植物中大麻叶经焉耆回族自治县质量与计量检测所称重，总质量为：17646.6克。大麻原植物检材9袋毛重341.2克。
另查，2015年12月2日在和静县，被告人库某在其妻子的规劝下向公安机关投案自首。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
（一）物证
大麻原植物8株10袋（扣押称重后重新装袋及加工后的大麻粉100.12克）。
（二）书证
1.户籍证明：（1）被告人陈某、库某的自然身份情况。（2）被告人库某曾于2010年8月27日吸食大麻被行政罚款人民币500元。
2.犯罪嫌疑人归案情况说明、抓获经过证明：（1）被告人陈某无自首情节。（2）被告人库某于2015年12月2日向公安机关投案自首。
3.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单等证明：（1）在陈某住宅后院扣押绿色编织袋装有疑似大麻原植物一袋。（2）在依某处扣押装有大麻的黄色编织袋一袋、装有大麻的白色编织袋一袋（有昆仑字样）、装有大麻的绿色编织袋一袋，装有大麻的白色“像”牌尿素袋一袋，装有大麻粉的塑料袋一袋等。（3）在艾则孜*吾守家中扣押绿色编织袋、疑似大麻原植物绿色粉末及疑似大麻原植物一袋。（4）在艾某乙住宅院鸽子屋内扣押疑似大麻原植物一袋。
（三）证人证言
1.证人依某的证言证明：（1）2015年11月中旬，库某带我到二十一团四连购买大麻原植物两次共五袋，其中一袋是赠送的，第一次购买三袋花了1700元，第二次购买两袋花了1200元，我每次都把钱交给库某；（2）我把部分大麻原植物加工出大麻粉有80至100克左右。
2.证人阿某外力*艾海买提的证言证明：（1）2015年11月中旬，艾力*艾买提（音译，即依某）打电话让我给他找车，随后我给热合木*热合曼打电话让他开车过来。我们按照艾力*艾买提的要求接上库尔班，由库尔班带我们到二十一团四连一家平房处，艾力*艾买提下车回来后，提着三袋子东西放到车上；（2）事后我和热合木*热合曼才知道袋子装的是大麻（带着叶子和杆子的原植物）。
3.证人热某的证言证明：2015年11月某日的晚上大概10点，阿某外力*艾海买提打电话找我用车，我开车把阿某外力*艾海买提、依力*买买提接上，还接了一位维吾尔族男子，后来知道他叫库某，库尔班向依力*买买提要钱，依力*买买提因没钱向阿某外力*艾海买提借了1700元或是1800元给了库尔班，库尔班带着我们到二十一团四连，在四连拉运了三袋东西。
4.艾则孜*吾守的证言证明：2015年11月25日下午7点左右，我从买买提江处得知，他弟弟库尔班可以联系到卖麻烟的。一个小时后库尔班打电话让我到二十一团四连，他带我到一汉族人家，我花了1500元买了两袋麻烟植物。
5.证人买某（库某的哥哥）的证言证明：2015年11月25日下午1时许，我告诉库尔班，艾则孜*吾守需要麻烟，库尔班说他认识二十一团四连的一个汉族朋友出售麻烟，让艾则孜*吾守找他。当晚库尔班带着艾则孜*吾守到二十一团四连花了1500元买了两袋麻烟。
6.证人艾某甲的证言证明：2015年11月25日晚，艾则孜*吾守包车让我带他到二十一团四连拉运了两袋东西，袋子是绿色的，有红色线条，袋子上没有图案。
7.证人艾某乙的证言证明：2015年11月底的某天21点左右，库某打电话告诉我说他在二十一团四连有个汉族朋友种了一些大麻，如果我需要就把一袋子大麻送给我，等我的鸡（斗鸡）下蛋了，给他一两只鸡娃子。我同意后，他让我到二十一团四连的一个平房，库某从里面拿出来一袋子大麻给了我。
8.证人米某（系被告人库某的妻子）的证言证明：2015年12月1日，焉耆县公安局人员来我家找我老公，说我老公犯事了。第二天我打电话联系上了我老公库尔班，并约好我带着公安人员到和静县把他抓获。
（四）被告人供述与辩解
1.被告人陈某的供述：（1）2015年4月我发现自己后院内有麻烟苗，出于卖钱的目的，我将麻烟种植成熟；（2）2015年8月中旬我收割大麻后的第二天，库尔班到我家要求用一只羊换麻烟，当时我没有同意，库尔班说等我把大麻晒干后再来找我；（3）2015年11月，大麻晒干后，我找到库某商量卖麻烟的事情，由库某联系买家；（4）我和库某向他人出售三次大麻，共卖给他人7袋麻烟，每袋一棵麻烟，每棵有4至6公斤重，按照事先商量好的，我将最后一袋大麻送给了库某。（5）我从中获利3000元。
2.被告人库某的供述：（1）我帮助陈某卖大麻三次，第一次向依某出售大麻三袋，价值1700元，其中一袋是陈某赠送，我拿700元，给陈某1000元；第二次向依某出售大麻二袋，价值1200元，我拿200元，给陈某1000元；第三次向艾则孜*吾守出售二袋大麻，价值1500元，我拿500元，给陈某1000元。我从中获利共1400元；（2）陈某和我一起商量帮他出售大麻，我找买主，从中倒差价，每出售一袋陈某拿500元，剩下归我，最后还给我好处送我一袋大麻。（3）我把陈某送我的一袋大麻给了艾某乙，艾某乙答应给我两只鸡（斗鸡）。
（五）鉴定意见
1.焉耆县质量与计量检测所出具的称重证明：涉案物品总质量为：17646.6克。大麻原植物检材9袋毛重341.2克（不含大麻茎一袋）。
2.新疆石河子市公安局公（石）鉴（毒检）字[2015]408号刑事科学技术鉴定书证明：在所送检的十份物证提取液中皆检出大麻成分。
（六）勘验、检查、辨认等笔录
1.被告人陈某对种植大麻地点、存放位置及销售大麻地点及装大麻的编织袋进行辨认；2.被告人库某对购买大麻的人员进行辨认；3.证人艾则孜*吾守对出售大麻的男子、出售地点、用来装大麻的袋子进行辨；4.证人依某对购买大麻的具体位置、购买后藏匿大麻的地点、晾晒及加工的地点、出售给自己大麻的汉族男子、装大麻的编织袋进行辨认。5.证人热某对出售大麻的维吾尔族男子的辨认笔录；6.现场勘验检查工作记录、现场方位示意图、中心现场示意图、现场照片证明、辨认现场的照片证明：被告人陈某种植大麻的地点、与库某贩卖大麻的地点及藏匿大麻的地点及被告人辨认现场照片。
本院认为，被告人陈某、库某违反国家对毒品的管理法规，明知大麻是毒品，为谋取利益而贩卖大麻叶17646.6克，属少量毒品，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控二被告人犯贩卖毒品罪，事实确实、充分，指控罪名成立。
对两位被告人及其辩护人分别提出的辩护意见综合分析如下：
1.被告人陈某种植、晾晒大麻原植物，并与被告人库某密谋，由被告人库某联系买家并定价，二被告人在共同犯罪中相互分工，密不可分，作用相当，不分主从犯。
2.二被告人贩卖的是大麻原植物干品，包括大麻叶、大麻茎、大麻种子。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于规范毒品名称表述若干问题的意见》第二条大麻类毒品第（五）项规定，对于含四氢大麻酚、大麻二酚、大麻酚等天然大麻素类成分的毒品，应当根据其外形特征分别表述为大麻叶、大麻脂、大麻油或者大麻烟等。本案大麻原植物外形特征中，只有大麻叶符合上述规定，属于大麻类毒品，故本案应以大麻叶的数量确定犯罪数额。
3.二被告人贩卖给依某五袋大麻原植物，其中含赠送大麻原植物一袋及被告人陈某以报酬形式给被告人库某大麻原植物一袋，其赠送及报酬的物品都是基于买卖关系成立为条件，被告人库某又将该大麻原植物以物物交易的方式给艾某乙，均具有买卖性质，故应当将赠送的大麻叶作为犯罪数额计算在内。
4.本案中二被告人贩卖大麻叶的数量属少量毒品，但贩卖大麻叶多人多次的，属于刑法规定的“情节严重”情形，依法应在三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金刑内裁量刑罚。
5.被告人库某曾因吸食大麻被行政处罚，可酌情从重处罚；本案发生后被告人库某在其亲属规劝下，向公安机关投案自首，依法可从轻处罚。
6.二被告人归案后，主动交代其犯罪罪行，退缴非法所得，并预交罚金，具有悔罪表现，可酌情从轻处罚。
综上，对被告人及其辩护人的辩护意见与上述意见一致的，本院予以采纳。
为了维护社会秩序，保护人民群众身心健康，严厉打击毒品犯罪，结合本案二被告人的犯罪情节，主观恶性，社会危害性及悔罪表现等综合考量，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第三款第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人陈某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三千元。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
（罚金于本判决书生效之日起三日内向本院缴纳）
二、被告人库某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三千元。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
（罚金于本判决书生效之日起三日内向本院缴纳）
三、违法所得人民币四千四百元，予以追缴，上缴国库。
四、违禁品大麻原植物及大麻粉，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆生产建设兵团第二师中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 刘 军
审判员 陈胜昌
审判员 李文建
二〇一六年七月十二日
书记员 孙 文