上海市杨浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0110民初2129号
原告汪德芳，女，1978年3月11日出生，汉族，住上海市杨浦区。委托代理人赵井胜，上海震亚律师事务所律师。委托代理人朱仁览，上海震亚(北京)律师事务所律师。被告刘颖，女，1984年7月6日出生，汉族，住上海市杨浦区。委托代理人刘红力(被告刘颖父亲)，男，1955年7月14日出生，汉族，住上海市杨浦区。被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市。负责人吴军，总经理。委托代理人陈燕，上海远东律师事务所律师。委托代理人孙秀英，上海远东律师事务所律师。原告汪德芳诉被告刘颖、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(简称平安保险公司)机动车道路交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员刘月华独任审判，公开开庭进行了审理。原、被告之委托代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告汪德芳诉称，2013年8月28日7时40分许，被告刘颖驾驶牌号为沪A0XX**的轿车行驶至波阳路出平凉路东约40米处与驾驶非机动车的原告发生交通事故，致原告受伤。经交警部门认定，被告刘颖负事故全部责任。事故车辆在被告平安保险公司投保了交强险和商业三者险。事故发生后，原告在上海市杨浦区中心医院进行治疗。原告的伤情经鉴定，构成XXX伤残，予以伤后休息六个月、营养三个月、护理三个月，遵医嘱择期行取内固定术，术后可予以休息一个月、营养一个月，护理一个月。为维护合法权益，原告起诉至法院，请求判令被告方赔偿损失：医疗费人民币(以下所涉币种均为人民币)46,270.69元、住院伙食补助费580元、营养费(含二期)4200元、误工费(含二期)27,527元、护理费(含二期)7070元、残疾赔偿金95,420元、精神损害抚慰金5000元、交通费1794元、残疾辅助器具费627.20元、衣物损300元、鉴定费2200元、律师费20,000元、生活用品费22.40元，上述费用先由被告平安保险公司在交强险范围内赔付，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，不足部分保险公司在商业险内赔付，仍不足部分由被告刘颖赔偿，保留主张后续治疗费的诉权。被告刘颖辩称，对事故发生的时间、地点、责任认定无异议。事故车辆在被告平安保险公司投保了交强险和商业三者险100万元，含不计免赔险。事发时车辆在保险期间内。我方认为律师费过高，认可3000元。其他答辩意见同平安保险公司。另外，我方曾垫付医疗费43,275.69元、护理费1500元，共计44,775.69元，要求在本案中一并处理。被告平安保险公司辩称，对事故发生的时间、地点、责任认定无异议。事故车辆在被告平安保险公司投保了交强险和商业三者险100万元，含不计免赔险。事发时车辆在保险期间内。对于原告主张的各项费用：医疗费金额无异议，但应扣除非医保费用，另外，2013年8月28日的两张医疗费单据上的名字是“汪玲”，不是原告本人名字；住院伙食补助费同意原告诉请；经我方申请，对原告的伤残和三期进行了重新鉴定，认可重新鉴定结论，同意营养费、护理费、误工费的二期费用一并处理；营养费30元每天计算105天；护理费40元每天计算105天；误工费2020元每月计算7个月；残疾赔偿金，不同意适用城镇标准；精神损害抚慰金，同意原告诉请；残疾辅助器具费没有医嘱，不认可；交通费，过高，酌情认可200元；衣物损，酌情认可200元；日用品费不属于保险理赔范围；鉴定费，对原告垫付的鉴定费无异议，在商业险内理赔，重新鉴定的鉴定费由保险公司承担；律师费不属于保险理赔范围。针对被告的答辩意见，原告补充表示认可被告刘颖垫付费用的金额，同意在本案中一并处理。对重新鉴定结论无异议。经审理查明，2013年8月28日7时40分许，被告刘颖驾驶牌号为沪A0XX**的轿车行驶至波阳路出平凉路东约40米处与驾驶非机动车的原告发生交通事故，致原告受伤。经上海市公安局杨浦分局交通警察支队认定，被告刘颖负事故全部责任。事故车辆在被告平安保险公司投保了交强险和第三者责任险100万元，含不计免赔险，事故发生在保险期间内。事故发生后，原告在上海市杨浦区中心医院进行治疗，共花费医疗费44,599.19元(已扣除伙食费)。事发后，被告刘颖垫付医疗费、护理费共计44,775.69元。上海鋆道健康管理咨询有限公司司法鉴定所对原告的伤残等级、三期进行了鉴定，意见为：汪德芳因交通事故致左胫腓骨、舟骨、骰骨骨折，遗留骨折愈合不良，踝关节功能障碍，双下肢不等长，日常活动能力大部分受限，其伤残评定为九级，损伤后可予以休息六个月、营养三个月、护理三个月。遵医嘱择期行取内固定手术。术后可再给予休息一个月、营养一个月、护理一个月。原告支付了鉴定费2200元。审理中，被告平安保险公司对上海鋆道健康管理咨询有限公司司法鉴定所的鉴定结论不认可，提出对伤残等级和休息、营养、护理期进行重新鉴定。本院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心进行了重新鉴定，意见为：被鉴定人汪德芳左下肢等处交通伤，后遗左下肢功能障碍等，已构成XXX伤残。伤后一期治疗休息180-210日，护理90日、营养90日；今后若行二期治疗，酌情休息30日、护理15日、营养15日。被告平安保险公司支付了重新鉴定的鉴定费。审理中，原、被告均确认住院伙食补助费580元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2200元。审理中,原告为证明其居住情况及误工损失,提供了居住证登记信息、户口簿复印件、营业执照复印件、租赁协议复印件、邻居证明、居委会居住证明等。本院认为,行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿由此所造成的各项费用，本案系一起机动车交通事故引起的人身损害赔偿纠纷。事故发生后，交警部门认定被告刘颖负事故全部责任。被告平安保险公司系事故车辆交强险和第三者责任险的投保单位,应当在保险限额内承担赔付责任。超出保险范围的费用，由被告刘颖承担赔偿责任。本院确定重新鉴定的鉴定意见为原告的伤情依据。对于原告主张的具体损失确定如下：1、医疗费，凭据认定为44,599.19元，对于平安保险公司抗辩的非医保用药部分,保险公司未提供证据证明双方明确约定过非医保用药不予理赔，鉴于此，非医保范围内医疗费属于理赔范围；2、营养费(含二期)，根据鉴定结论确定的营养期105日，按每天40元标准计算，计4200元；3、护理费(含二期),根据鉴定结论确定的护理期105日,按每天40元计算,计4200元；4、误工费(含二期)，原告虽提供了营业执照、租赁协议等证据，但营业执照上登记的经营者为原告丈夫，并非原告一人独自经营，且原告未提供证据证明其实际损失，故按最低工资标准每月2190元计算8个月,计17,520元；5、残疾赔偿金,原告虽系农村户口，但其提供的证据可以证明在城镇连续居住一年以上且主要收入来源于城镇，故原告主张以城镇标准计算残疾赔偿金并无不当。本院根据鉴定结论确定的等级，确定残疾赔偿金为95,420元；6、交通费，原告因治疗等所需，本院酌定400元；7、原告主张衣物损,但未提供证据证明，根据原告受伤部位、程度对衣物的影响,本院酌情确定200元；8、原告主张的残疾辅助器具助行器等系确属帮助原告受伤部位伤情恢复所需，故凭据认定627.20元；9、日用品费，凭据认定为22.40元，由被告刘颖承担；10、律师费，本院综合考虑本案案情及标的，酌定由被告刘颖负担6000元。11、原、被告就住院伙食补助费、精神损害抚慰金、鉴定费达成一致意见，经审核，并无不当，予以确认。另外，事发后，被告刘颖垫付44,775.69元，在本案中一并予以处理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交强险限额内赔付原告汪德芳医疗费人民币10,000元、护理费(含二期)人民币4200元、误工费(含二期)人民币17,520元、残疾赔偿金人民币82,252.80元、交通费人民币400元、精神损害抚慰金人民币5000元、残疾辅助器具费人民币627.20元、物损费人民币200元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任险范围内赔付原告汪德芳医疗费人民币34,599.19元、住院伙食补助费人民币580元、营养费(含二期)人民币4200元、残疾赔偿金人民币13,167.20元、鉴定费人民币2200元;三、被告刘颖应于本判决生效之日起十日内支付原告汪德芳日用品费人民币22.40元、律师费人民币6000元(已履行)；四、原告汪德芳应于收到上述赔偿款之日返还被告刘颖人民币38,753.29元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币4465元，减半收取计人民币2232.50元,由被告刘颖负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 刘月华
二〇一六年五月三日
书记员 柴 宁
附：相关法律条文
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。