安徽省定远县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）定刑初字第00296号
公诉机关定远县人民检察院。
被告人朱克祥，别名“朱老大”，男，1966年10月28日出生，汉族，个体户，住安徽省定远县定城镇米厂路（户籍所在地：安徽省定远县。被告人朱克祥因犯非法拘禁罪，于2003年8月25日年被定远县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年。2014年5月6日，因涉嫌犯聚众斗殴罪被定远县公安局监视居住。2014年9月12日被定远县人民检察院监视居住。本院于2014年9月28日决定对其取保候审。
辩护人许福昌安徽永承律师事务所律师。
被告人沐德红，男，1972年6月9日出生，汉族，无业，住安徽省定远县。被告人沐德红曾因犯故意伤害罪，于2005年6月1日被定远县人民法院判处管制一年；又因犯故意伤害罪和故意损毁财物罪，于2011年11月22日被定远县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金8000元，于2012年5月26日释放。现因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年5月7日被定远县公安局刑事拘留，同年6月6日被逮捕，现羁押于定远县看守所。
辩护人姚吉明安徽皖江律师事务所律师。
辩护人俞友贞安徽正茂律师事务所律师。
被告人常磊，别名“�磊”，男，1988年11月16日出生，汉族，无业，住安徽省定远县。被告人常磊因犯故意伤害罪、寻衅滋事罪，于2009年11月12日被定远县人民法院判处有期徒刑四年零三个月，2013年1月12日释放，现因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年5月3日被定远县公安局刑事拘留，同年6月6日被逮捕。现羁押于滁州市看守所。
被告人朱勇，别名“朱大四”，男，1976年12月9日出生，汉族，无业，住安徽省定远县。曾因犯故意伤害罪、故意毁坏财物罪，于2007年11月23日被定远县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元；又因犯贩卖毒品罪，于2014年4月2日被定远县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元，于2014年5月11日释放；现因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年5月11日被定远县公安局刑事拘留，同年6月6日被逮捕。现羁押于定远县看守所。
辩护人徐传保安徽远泰律师事�所律师。
辩护人黄如杰安徽远泰律师事务所律师。
被告人胡某甲，别名“豆豆”，男，1988年11月15日出生，汉族，无业，住安徽省淮南市田家庵区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年6月12日被定远县公安局刑事拘留，同年7月8日被逮捕。现羁押于定远县看守所。
被告人黄某，女，1965年2月10日出生，汉族，农民，住安徽省定远县。曾因赌博于2010年8月被定远县公安局治安拘留十日，并处罚款三千元；现因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年7月11日被定远县公安局取保候审，同年9月11日被定远县人民检察院取保候审。本院于2014年9月28日决定对其取保侯审。
被告人胡某乙，男，1975年4月16日出生，汉族，农民，住安徽省定远县，曾因赌博于2000年11月8日被定远县公安局罚款一千元；现因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年7月11日被定远县公安局取保候审，2014年9月11日被定远县人民�察院取保候审。本院于2014年9月28日决定对其取保侯审。
定远县人民检察院以定检刑诉（2014）214-2起诉书指控被告人朱克祥犯聚众斗殴罪、妨害公务罪，被告人沐德红犯聚众斗殴罪、开设赌场罪，被告人常磊、朱勇犯聚众斗殴罪，被告人胡某甲犯聚众斗殴罪、赌博罪，被告人黄某、胡某乙犯开设赌场罪，于2014年9月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年10月29日公开开庭审理了本案。定远县人民检察院指派检察员李卫国出庭支持公诉，被告人朱克祥及辩护人许福昌；被告人沐德红及其辩护人姚吉明、俞友贞；被告人常磊；被告人朱勇及其辩护人徐传保、黄如杰；被告人胡某甲、黄某、胡某乙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明：一、聚众斗殴
2013年10月21日晚，被告人朱克祥打电话给被告人沐德红，索要欠款，二人在通话过程中发生争执，双方约定在定远县定城镇政务新区斗殴。后双方又约定在定远县经济开发区斗殴。为了准备打架，双方互相约人。被告人朱克祥邀集部分人员赶来，并要求其儿子朱某甲、朱本龙（均另案处理）找人前来斗殴。后朱本龙邀集王某甲（均另案处理）等人赶来，王某甲邀集沈某、贲某赶来，朱某甲邀集王某乙等人赶来，王某乙邀集常磊赶来。沐德红邀集杨某、王某丙、胡某甲等数人赶来，杨某邀集朱勇赶来。当晚21时许，以上人员分别携带刀、棍、钢管等凶器赶到定远县经济开发区教堂附近。朱克祥指挥朱某甲、王某甲、沈某、贲某、王某乙、常磊等数人持械与持械的沐德红、杨某、王某丙、朱勇、胡某甲等数人互殴。在互殴过程中，沐德红、常磊受伤。
经定远县公安局法医鉴定：沐德红鼻骨粉碎性骨折属轻伤、左眼眶下壁骨折属轻伤二级；常磊头部外伤致颅脑损伤为轻伤一级。
2014年4月3日，朱某甲到定远县公安局投案。
上述事实，被告人朱克祥、沐德红、常磊、朱勇、胡某甲在开庭审理过程中均无异议，且有证人王某甲、朱某甲、沈某、贲某、王某乙、杨某、王某丙等人的证言；鉴定意见；勘验、检查、辨认笔录；户籍证明；被告人朱克祥、沐德红、常磊、朱勇被科刑的刑事判决书；视听资料等证据证实，足以认定。
二、开设赌场、赌博
1、2013年8月至10月期间，被告人沐德红、胡某乙伙同王可龙、李某甲（均另案处理）五次在定远县大桥镇义和街道一租住房内开设赌场，以推牌九的方式聚众赌博，抽头渔利共30000余元。被告人胡某甲在赌场为他人赌博提供资金，从中牟利。
2、2013年8月至10月期间，被告人沐德红、胡某乙伙同王可龙、李某甲两次在定远县工业园区马桥居委会湾塘组2号（定城镇南门加油站对面）史建祥家中�设赌场，以推牌九的方式聚众赌博，抽头渔利共10000余元。
3、2013年8月份，被告人沐德红、胡某乙伙同王可龙、李某甲两次在定远县定城镇南塘村南湾组村民穆云家中开设赌场，以推牌九的方式聚众赌博，抽头渔利共10000余元。
4、2013年夏天的一天晚上，被告人沐德红、胡某乙伙同王可龙、李某甲在定远县定城镇岗上村小户组村民周某家中开设赌场，以推牌九的方式聚众赌博，抽头渔利共3000余元。
5、2013年夏天，被告人沐德红、胡某乙伙同王可龙、李某甲两次在定远县定城镇岗上村大户组村民周延山家中开设赌场，以推牌九的方式聚众赌博，抽头渔利共6000余元。
6、2013年夏天，被告人沐德红、胡某乙伙同王可龙、李某甲两次在定远县定城镇解放村灯龙王组代德珍家中开设赌场，以推牌九的方式聚众赌博，抽头渔利共6000余元。
7、2013年10月份，被告人沐德红、黄某三次在定远县定城镇小康路黄某家门口开设赌场，以推牌九的方式聚众赌博，抽头渔利共9000余元。
2014年7月11日，被告人黄某到定远县公安局投案并退交非法所得6000元。2014年7月8日被告人胡某乙到定远县公安局投案，退交非法所得1500元。
另查明：被告人胡某乙未参与分赃，但领取一定的报酬。
上述事实，被告人沐德红对公诉机关指控的主要犯罪事实无异议，辩解指控犯罪渔利的数额过高。被告人胡某甲、胡某乙、黄某在开庭审理过程中均无异议，且有证人李某甲、费某、李某乙、周某等人证言；辨认笔录；投案记录；退赃单据等证据证实，足以认定。
三、妨害公务
公诉机关指控：2014年年2月19日15时许，西城派出所民警朱某乙等人在定城镇市场路中段赌场禁赌时，遭到被告人朱克祥的殴打，暴力阻碍民警执行公务。
指控上述事实的证据如下：户籍证明，证人朱某甲、陈某、忽树祥等人证言；被告人的供述；勘验、检查、辨认笔录、视听资料等证据。据此公诉机关认为：被告人朱克祥的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十七条第一款之规定，应当以妨害公务罪追究朱克祥的刑事责任。
被告人朱克祥对公诉机关指控的犯罪事实有异议，认为自己的行为不构成犯罪。
辩护人以被告人朱克祥所妨害的公务，不是西城派出所朱某乙的禁赌的行政执法行为，而是朱某乙当场临时决定对朱克祥的强制传唤行政强制措施，而临时决定对朱克祥强制传唤缺乏合法性，且朱克祥当时处于醉酒状态缺乏暴力抗拒执法的主观故意，其行为不构成妨害公务罪。
经审理查明：2014年2月19日15时许，定远县公安局110指挥中心接匿名举报，定远县定城镇市场路中段有人赌博。西城派出所民警朱某乙，蒋南出警禁赌。出警人员到达现场时遇�醉酒的被告人朱克祥。朱某乙上前询问被告人朱克祥时，朱克祥拒不配合民警执法，并出言不逊。朱某乙要将其带回派出所询问调查，被告人朱克祥谩骂、并多次殴打朱某乙，阻碍民警执行公务。后定远县公安局巡防大队民警赶到增援，被告人朱克祥仍殴打朱某乙，暴力阻碍民警执行公务。
上述事实，经当庭举证、质证，有下列证据证实：1、被告人朱克祥曾供述其准备赌钱，民警来禁赌，因其酒喝多了，就对朱某乙讲是所长让我来赌的。朱某乙听后要将我带回派出所，其对朱某乙有打骂行为，并供述自己酒醒后，向朱某乙赔礼道歉，取得了朱某乙的谅解。2、被害人朱某乙陈述自己在执行禁赌工作时遭到朱克祥的谩骂、殴打。3、证人朱某甲证实：其父亲朱克祥往警察的肚子踢了一下。4、证人蒋某证实其与朱某乙一起执行禁赌任务，被告人朱克祥对朱某乙实施了�打。5、证人许某证实：朱克祥对朱某乙进行了谩骂和殴打。6、证人陈某证实：朱克祥对民警进行了殴打。7、书证：110接出警综合单证实：2014年2月19日，有人电话报警称，市场路花圈店内有人赌博。西城派出所接110指令，当日出警登记情况。8、视听资料证实：定远县公安局110指挥中心2014年2月19日15时03分指令西城派出所前往市场路花圈店禁赌的录音光盘。9、勘验检查、辨认笔录等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人朱克祥、沐德红在发生纠纷时，双方约定场所、邀集被告人常磊、朱勇、胡某甲等人持械聚众斗殴，上述被告人的行为均构成聚众斗殴罪。被告人朱克祥在民警执行禁赌任务时，对出警民警谩骂、殴打，严重影响了他人执行公务，其行为构成妨害公务罪。被告人沐德红、胡某乙伙同他人以营利为目的，开设赌场供他人赌博，从中抽头渔利7万余元，�告人沐德红、胡某乙的行为均构成开设赌场罪。被告人胡某甲在赌场为参赌人员提供资金支持，从中牟利，其行为构成赌博罪。被告人黄某伙同他人开设赌场，共他人赌博，抽头渔利共9000元，被告人黄某的行为构成开设赌场罪。被告人朱克祥犯聚众斗殴罪、妨害公务罪，实行数罪并罚；被告人沐德红犯聚众斗殴罪、开设赌场罪，实行数罪并罚；公诉机关对涉案被告人指控的犯罪事实与罪名成立。被告人朱克祥在执法人员禁赌的工作中，无论民警是现场进行询问，还是带回派出所进行询问，都应当积极配合，但其不然，却对执法民警进行谩骂、殴打，使得禁赌工作无法进行，其行为显然构成妨害公务罪，故对辩护人提出的被告人朱克祥不构成妨害公务罪的辩护意见，不予采纳。被告人朱克祥取得了被害人的谅解，可对其酌情从轻处罚。被告人朱克祥、沐德红在犯罪�起组织、指挥作用，是首要分子；被告人朱勇、常磊、胡某甲受他人之邀，持械积极参与聚众斗殴，是积极参加者。被告人沐德红、常磊曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人朱克祥、沐德红、朱勇、胡某甲、常磊归案后，均能如实供述聚众斗殴的犯罪事实，是坦白，依法对上述被告人从轻处罚。被告人黄某、胡某乙在案发后，主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法对其从轻处罚。被告人沐德红开设赌场的犯罪事实，在其供述前已被公安机关掌握，故对辩护人提出的被告人沐德红主动交待开设赌场罪的犯罪事实，构成自首的辩护意见，不予采信。被告人沐德红在定远县境内多地开设赌场供他人赌博，从中牟利，其行为显然构成开设赌场罪，故对辩护人提出的沐德红的行为构成聚众赌博罪的辩护意见，不予采纳。被告�胡某乙在开设赌场的犯罪中，所起的作用较小。被告人黄某、胡某乙犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，对两人适用缓刑对所居住的社区不会产生重大不良影响，依法对被告人黄某、胡某乙适用缓刑。本案结合各被告人认罪态度、量刑情节、对社会危害程度及所产生的法律后果，予以综合评判。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二百七十七条第一款、第三百零三条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十九条、第二十六条第三款、第六十七条、第六十四条、第七十二条、第七十三条第一款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人朱克祥犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑五年零六个月；犯妨害公务罪，判处期徒刑六个月，决定执行有期徒刑五年零九个月。
（刑期从判决执行之日起�算。判决执行以前先羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）
二、被告人沐德红犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币八万元，决定执行有期徒刑六年零六个月，并处罚金人民币八万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年5月7日起至2020年11月6日止。罚金自判决生效后十日内，一次性缴清。）
三、被告人常磊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑五年零六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年5月3日起至2019年11月2日止。）
四、被告人朱勇犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年零六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年5月11日起至2018年11月10日止。�
五、被告人胡某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年零六个月；犯赌博罪，判处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年6月12日起至2017年12月11日止。罚金自判决生效后十日内，一次性缴清。）
六、被告人黄某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，宣告缓刑六个月，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
七、被告人胡某乙犯开设赌场罪，判处拘役四个月，宣告缓刑六个月，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
八、对被告人沐德红非法所得及被告人黄某非法所得人民币九千元、被告人胡某乙非法所得一千五百元，依法予以追缴，上缴国库。
九、对作案工具砍柴刀两把、钢管一根、木棍一根，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 胡守芳
审 判 员 陈汇泉
人民陪审员 张晓琴
二〇一四年十一月二十日
书 记 员 单晓莉
附本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对�第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正�服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百七十七条以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员依法执行职务的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。
以暴力、威胁方法阻碍全国人民代表大会和地方各级人民代表大会代表依法执行代表职务的，依照前款的规定处罚。
在自然灾害和突发事件中，以暴力、威胁方法阻碍红十字会工作人员依法履行职责的，依照第一款的规定处罚。
故意阻碍国家安全机关、公安机关依法执行国家安全工作任务，未使用暴力、威胁方法，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第三百零三条以营利为目的，聚众�博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。