安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宜民一终字第01189号
上诉人（原审原告）：怀宁县双龙度假村有限公司。
法定代表人：王军，总经理。
委托代理人：张克华，安徽长江人律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：程根，男，1969年9月18日出生，汉族，农民，住安徽省怀宁县。
委托代理人：程杰，安徽晨曦律师事务所律师。
上诉人怀宁县双龙度假村有限公司（以下简称双龙度假村）为与被上诉人程根劳动争议一案，不服安徽省怀宁县人民法院（2015）怀民一初字第00343号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年9月2日公开开庭审理了本案。上诉人双龙度假村的法定代表人王军及委托代理人张克华，被上诉人程根及其委托代理人程杰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2011年5月14日，程根到双龙度假村从事水电维修工作。2013年8月9日，因工作中不慎受伤，程根到安庆市石化医院住院接受治疗28天，花去医疗费22454.48元。伤愈后，程根于2014年3月12日向怀宁县劳动人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2014年5月9日作出工伤认定。为此，双龙度假村于2014年7月3日向安庆市人力资源和社会保障局申请复议。经复议，决定维持工伤认定，双龙度假村在法定期间内没有提起行政诉讼。2014年9月11日，安庆市劳动能力鉴定委员会对程根的伤残进行鉴定，评定为九级伤残。同年11月20日，经安徽省劳动能力鉴定委员会再次鉴定，评定为九级伤残（双十级晋九级）。程根遂向怀宁县劳动争议仲裁委员会提起仲裁，请求双龙度假村支付其工伤待遇、年休假工资、延时加班费。怀宁县劳动争议仲裁委会于2015年2月5日作出怀劳仲案字（2014）第25号仲裁裁决书，裁决如下：1、双龙度假村支付程根各项工伤待遇合计100516.48元，包括工伤医疗费22454.48元、工伤鉴定费280元、住院护理费2828元（28天×101元／天）、停工留薪期一个月工资2001元、住院伙食补助费560元（28天×20元／天）、一次性伤残补助金18009元（2001元／月×9个月）、一次性工伤医疗补助金20394元（3399元／月（上年度统筹工资）×6个月］、一次性伤残就业补助金33990元（3399元／月×10个月）（注：双龙度假村在支付程根工伤待遇时，应扣除为程根垫付的医药费）；2、双龙度假村支付程根年休假待遇3588元；3、双龙度假村支付程根延时加班费差额33407元。另查明：从2011年5月14日起，到2014年3月程根离职之日止，双龙度假村未为程根缴纳工伤保险。另查明：程根住院治疗期间，双龙度假村为程根支付了医疗费6000元。程根已从双龙度假村领取了停工留薪期的一个月工资。
原审法院认定上述事实的主要证据有怀劳仲案字（2014）第25号仲裁裁决书，怀宁县劳动争议仲裁委会庭审笔录以及当事人的当庭陈述。
原审法院认为：程根系双龙度假村单位职工，其因为工作原因而受伤，治愈后经怀宁县劳动人力资源和社会保障局及安庆市人力资源和社会保障局认定为工伤，其伤情经安庆市劳动能力鉴定委员会及安徽省劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，程根有权按照《工伤保险条例》的相关规定享受相应的工伤待遇，双龙度假村作为用人单位依法应当为职工缴纳工伤保险，本案中因双龙度假村未为程根办理工伤保险，故程根享受相应的工伤待遇应由双龙度假村予以支付。对于双龙度假村称程根的工伤属违规操作其伤残后果自负的理由，于法无据，不予支持。对于程根是否享受年休假待遇和延时加班费的问题，根据《职工带薪年休假条例》第三条规定“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期”，程根工作已满1年，应当享受年休假待遇。根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》劳部发（2008）3号规定“职工每日工作时间不超过8小时，每月平均工作20.83天”及《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定“安排劳动者延长时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬”，程根在工作中延时加班了，依法应当享有延时加班费，双龙度假村在庭审中虽提供了程根的工资表及考勤表，但均不能证明程根享受了年休假待遇以及支付了延时加班工资。综上，怀宁县劳动争议仲裁委员会以怀劳仲案字（2014）第25号仲裁裁决书作出的裁决，认定事实清楚，适用法律并无不当，双龙度假村的诉求不能成立，原审法院不予支持。据此，判决如下：（一）原告怀宁县双龙度假村有限公司支付被告程根工伤待遇98515.48元【包括：工伤医疗费22454.48元、工伤鉴定费280元、住院护理费2828元（28天×101元／天）、住院伙食补助费560元（28天×20元／天）、一次性伤残补助金18009元（2001元／月×9个月）、一次性工伤医疗补助金20394元（3399元／月（上年度统筹工资）×6个月］、一次性伤残就业补助金33990元（3399元／月×10个月）】，扣除原告已经支付的医疗费6000元，还需支付92515.48元；（二）原告怀宁县双龙度假村有限公司支付被告年休假待遇3588元；（三）原告怀宁县双龙度假村有限公司支付被告延时加班工资差额33407元；（四）驳回原告的其他诉讼请求。以上一、二、三项合计129510.48元，由原告怀宁县双龙度假村有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付给被告程根。案件受理费10元，由原告怀宁县双龙度假村有限公司负担。
双龙度假村不服，上诉称：1、关于年休假工资。原审判决双龙度假村向程根支付年休假工资，但并没有证据证明程根未休年休假，该项判决缺乏事实依据。2、关于延时加班费。程根在双龙度假村工作期间可分为两个阶段，第一阶段从2011年6月1日起到2013年8月9日止，在此期间，除2011年6月工作29日外，其余月工作时间均在18日至25日之间，而双龙度假村均按满勤向程根发放工资。第二阶段从2013年10月1日起到2014年3月3日离职之日止，该时间段是停工留薪期，程根的工资仍按满勤发放，2014年3月，程根仅工作3天，不存在加班的情况。因此，原判关于延时加班费的判决缺乏事实依据。3、关于工伤保险待遇。程根入职以来，双龙度假村为其提供了必要的保障措施，不仅配备了防触电的电工用品，还安排其参加省特有工种安全培训，但程根不遵守操作规程，而导致事故发生，程根自身存在过错。况且，程根曾向双龙度假村出具承诺书，要求公司将应由单位承担的社会保险费计入工资，不再为其缴纳社会保险，由此产生的后果由其自行承担。因此，程根应自行承担全部损失。综上，请求撤销原判第一、二、三项，改判双龙度假村不向程根支付年休假待遇、延时加班费和工伤保险待遇。
程根二审庭审辩称：1、关于年休假和延时加班的事实，举证责任在于双龙度假村，双龙度假村不能举证证明程根享受了年休假，并已足额领取了加班费，就应承担相应的法律责任。另外，仲裁裁决书中已明确相关费用的计算。2、关于工伤保险待遇，程根在工作中受伤，已被认定为工伤，应当享受工伤保险待遇。同时，工伤保险待遇适用无过错赔偿原则，双龙度假村以程根存在过错为由主张不承担相应责任，该上诉理由违背上述赔偿原则。综上，请求二审驳回上诉，维持原判。
双方当事人在二审期间均未提交新证据。上诉人双龙度假村申请复核其在一审期间提交的第六组证据即工资发放汇总表，该汇总表中能清楚地反映出程根的出勤天数、加班工资、岗位工资、社保、年休假。对于该份证据，程根坚持一审的质证意见，因程根没有在该汇总表上签名，不予认可。程根对原审证据均未提出复核意见。
合议庭经评议认为，该汇总表系双龙度假村单方制作，不予采信。
二审法院对证据的认证意见与原审一致，对原判查明的事实予以确认。
二审另查明，2013年2月1日，双方当事人签订了期限为一年的《用工劳务合同书》，合同期限届满后，双方当事人未续签合同。
本院认为，综合各方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案的二审争议焦点是：1、原判对程根的年休假待遇及延时加班费予以支持，处理是否适当；2、双龙度假村上诉主张程根不构成工伤，且双龙度假村不应向程根支付工伤保险待遇，该上诉请求能否成立。围绕上诉人的上诉请求及理由，第一，年休假待遇。《职工带薪年休假条例》第二条明确规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假，单位应当保证职工享受年休假。程根已连续工作满一年，依法享受带薪年休假。由于双方当事人对程根是否已享受带薪年休假这一事实存在争议，原审法院综合双方当事人的举证能力等因素，确定由双龙度假村对此承担举证责任，符合民事诉讼证据规则。双龙度假村虽主张程根已享受年休假，但其提交的考勤表不能反映上述事实，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，双龙度假村作为举证责任人，应承担不利后果。因此，原审法院依据《职工带薪年休假条例》第五条第三款之规定，判令双龙度假村按程根应享受带薪年休假的天数并按其日工资收入的300%向程根支付年休假工资报酬，处理并无不当。上诉人的该点上诉理由因缺乏事实依据，本院不予支持。第二，延时加班费。关于程根的工作时间，双方当事人均确认程根是上两个白班、两个夜班后休息两天，对于白班和夜班的工作时间，双方当事人的陈述虽不一致，但按双方当事人陈述所计算的月工作时间基本一致，因此，原判依据《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》中关于工作时间计算的规定，计算月工作小时数为20.83天∕月×8小时∕天=166.64小时，进而确认程根每月平均超时工作73小时，计算并无不当。程根工作期间，于2013年8月因伤住院治疗28天，程根亦已按一个月主张停工留薪期的工资，因此，该月的加班费共计2001元∕月÷21.75天∕月÷8小时∕天×73小时=839.5元应予以扣除。原判计算加班费差额时未将该月加班费予以扣除，确有不当，二审予以纠正。但双龙度假村上诉主张自2013年10月1日起至程根离职之日止仍为停工留薪期，该上诉理由因缺乏事实依据，本院不予支持。扣除2013年8月的延时加班费839.5元，双龙度假村应向程根支付延时加班工资差额32567.5元。第三，工伤保险待遇。程根在工作中受伤，人力资源和社会保障局已作出工伤认定，依据《工伤保险条例》的规定，程根有权享受工伤保险待遇。由于双龙度假村未为程根办理工伤保险，并交纳工伤保险费，依据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款之规定，双龙度假村作为用人单位，应当向程根支付工伤保险待遇。因此，原审判令双龙度假村向程根支付工伤保险待遇，处理并无不当。上诉人的该点上诉理由因缺乏法律依据，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第四十一条第一款，《工伤保险条例》第三十七条，《职工带薪年休假条例》第三条第一款、第五条第三款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持安徽省怀宁县人民法院（2015）怀民一初字第00343号民事判决第一、二、四项，即“原告怀宁县双龙度假村有限公司支付被告程根工伤待遇98515.48元【包括：工伤医疗费22454.48元、工伤鉴定费280元、住院护理费2828元（28天×101元／天）、住院伙食补助费560元（28天×20元／天）、一次性伤残补助金18009元（2001元／月×9个月）、一次性工伤医疗补助金20394元（3399元／月（上年度统筹工资）×6个月］、一次性伤残就业补助金33990元（3399元／月×10个月）】，扣除原告已经支付的医疗费6000元，还需支付92515.48元”、“原告怀宁县双龙度假村有限公司支付被告年休假待遇3588元”、“驳回原告的其他诉讼请求”；
二、撤销安徽省怀宁县人民法院（2015）怀民一初字第00343号民事判决第三项，即“原告怀宁县双龙度假村有限公司支付被告延时加班工资差额33407元”；
三、上诉人怀宁县双龙度假村有限公司支付被上诉人程根延时加班工资差额32567.5元；
四、驳回上诉人怀宁县双龙度假村有限公司的其他上诉请求。
以上一、三项合计人民币128670.98元，由上诉人怀宁县双龙度假村有限公司于本判决生效之日起十日内一次性付清。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。
一、二审案件受理费各10元，均由上诉人怀宁县双龙度假村有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 章伏虎
代理审判员 潘 红
代理审判员 严 正
二〇一五年十一月二十五日
书 记 员 许德智
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动法》
第四十四条第（一）项有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
《中华人民共和国社会保险法》
第三十三条职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。
第四十一条第一款职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。
《工伤保险条例》
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
《职工带薪年休假条例》
第三条第一款职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
第五条第三款单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。