四川省遂宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川09民终118号
上诉人（原审被告）：广西五鸿建设集团有限公司，住所地广西宜州市金宜大道88号。
法定代表人：蔡立宗，该公司董事长。
委托诉讼代理人（特别授权）：李忠源，四川诚中成律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘旭新，男，1966年8月7日出生，汉族。
委托诉讼代理人（特别授权）：潘勇，四川泰仁律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张军，男，1970年2月12日出生，汉族。
上诉人广西五鸿建设集团有限公司（简称五鸿公司）因与被上诉人刘旭新、张军挂靠合同、个人合伙纠纷一案，不服四川省蓬溪县人民法院（2016）川0921民初465号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月17日立案后，公开开庭进行了审理。上诉人五鸿公司的委托诉讼代理人李忠原，被上诉人刘旭新及其委托诉讼代理人潘勇到庭参加诉讼，被上诉人张军经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。
上诉人五鸿公司的上诉请求：撤销（2016）川0921民初465号民事判决，改判驳回被上诉人刘旭新的一审全部诉讼请求。事实和理由：2010年6月10日，上诉人五鸿公司中标国道318线蓬溪县城至城南高速一级公路的改建工程，并于2010年6月18日与蓬溪县远通公路建设投资有限公司签订了《合同协议书》，该工程由上诉人五鸿公司自行组织施工完成，与刘旭新、张军没有任何关系。原审判决认定张军与刘旭新合伙挂靠五鸿公司没有任何证据证明。并把合伙关系、挂靠关系、建设工程施工合同关系合并审理于法无据。张军所出具欠条中的40万元，也没有任何工程量、工程清单和施工依据，该40万元系虚构。且一审判决认定刘旭新参与施工也没有证据证明。五鸿公司与张军没有挂靠关系，也不欠张军任何工程款。原审判决由上诉人五鸿公司在应支付张军的工程余款限额内承担支付责任错误。综上原审判决认定事实不清，程序不合法，适用法律不当。
被上诉人刘旭新答辩称：上诉人五鸿公司与张军是挂靠关系，张军与刘旭新是合伙关系，由张军以个人名义挂靠上诉人五鸿公司事实清楚。张军应领的工程款属二人共有，且二人已进行了合伙盈余分配的结算，就已领的工程款，业主方已向五鸿公司支付，作为被挂靠方的五鸿公司应当向刘旭新支付应领取的40万元。原审判决认定法律关系的性质正确。综上，请求驳回上诉人的上诉，维持一审判决。
被上诉人张军未到庭参加诉讼，但向本院提交《情况说明》，答辩称：1.我与刘旭新等人在318线改建工程中没有任何合作关系，也无其他合作关系，我给刘旭新所打的欠条40万元不真实，是强迫我打的；2.我与五鸿公司没有挂靠关系；3.我在五鸿公司没有任何一分钱工程款，也从没有用五鸿公司以个人名义在蓬溪县做过任何工程。
刘旭新向一审法院的起诉请求：判令张军、五鸿公司支付工程款40万元并承担本案诉讼费。
一审法院认定的事实：2010年6月15日，被告张军与原告刘旭新个人合伙，由张军的名义挂靠被告广西五鸿建设集团有限公司，并与蓬溪县远通公路建设投资有限公司签订《施工合同》，合同承包人栏除加盖公司印章外，法定代表人蔡立宗、委托代理人张军分别签名。合同约定：被告承建国道318线蓬溪县城至成南高速匝道口一级公路路面改建工程。合同签订后，张军作为项目负责人组织施工，刘旭新参与其中，并注资该工程。工程于2010年6月开工，2011年1月竣工验收并投入使用，工程款未全部支付。2015年10月25日，被告张军向原告出具欠条1份，载明：今欠刘旭新蓬溪县318线一标段工程款40万元。标明欠款人：广西五鸿公司项目负责人张军。并备注：该款属刘旭新股份应领款。2015年12月30日广西五鸿建设集团有限公司向本院起诉，本院（2015）蓬溪民初字第2290号民事判决书认定蓬溪县远通公路建设投资有限公司与广西五鸿建设集团有限公司建立建设工程施工合同，且合法有效，并判决蓬溪县远通公路建设投资有限公司向广西五鸿建设集团有限公司支付下欠工程款116.3万元、保证金50万元。
一审法院认为，原告刘旭新与被告张军合伙，属个人合伙纠纷，合伙后挂靠被告广西五鸿建设集团有限公司承建工程，属挂靠合同纠纷，法律关系虽然不同，但合伙内部分配完成、数额确定，且合伙承建的工程余款已经判决给被告广西五鸿建设集团有限公司，将两个法律关系合并审理并作出判决，有利于减少诉累，做到案结事了，故本案案由为个人合伙、挂靠合同纠纷。原告刘旭新与被告张军所建立的个人合伙关系，是双方真实意思表示，应当合法有效。工程完工并交付后，被告张军出具的欠条，视为合伙终止时对合伙财产处理的书面协议，被告张军应当按照其出具的欠条数额给付。原告刘旭新与被告张军合伙后，挂靠被告广西五鸿建设集团有限公司承建工程，广西五鸿建设集团有限公司是施工合同的名义主体，原告刘旭新与被告张军等合伙人是实际施工人，才是工程款的最终享有者；蓬溪县远通公路建设投资有限公司按本院（2015）蓬溪民初字第2290号民事判决书将工程余款支付给合同主体被告广西五鸿建设集团有限公司，被告广西五鸿建设集团有限公司就应当在欠付张军的工程款限额内承担给付责任。综上所述，原告的诉讼请求应当支持。遂判决：一、张军于本判决生效后向原告刘旭新支付应分配的工程款40万元；二、五鸿公司在应支付张军工程余款的限额内承担支付责任。案件受理费7300元，保全费2520元，合计9820元，由张军、五鸿公司共同负担。
本院二审期间，双方当事人均没有新的证据提交，对一审认定的基本事实，本院予以确认。
本院认为，被上诉人刘旭新在一审诉讼中所提交的证据能相互印证，证实：刘旭新与张军合伙以张军的名义挂靠在上诉人名下承包了国道318线蓬溪县城至城南高速道口一级公路改建工程。张军与刘旭新在合伙事务结束后，被上诉人张军于2015年10月25日向被上诉人刘旭新所出具的欠条载明：“今欠刘旭新蓬溪县318线一标段工程款40万元，该款属刘旭新股份应领款。”该欠条应视为张军与刘旭新对合伙事务终止时对合伙财产处理的书面协议。且被上诉人张军也不能举证证明向被上诉人刘旭新所出具的欠条是受胁迫或者乘人之危使自己在违背真实意思的情况下出具的。该欠条应合法有效，所欠被上诉人刘旭新应领的股份款40万元应由被上诉人张军给付。（2015）蓬溪民初字第2290号民事判决将工程余款判由五鸿公司享有。如被上诉人张军认为该工程余款应属自己所有，可另行提起诉讼，向五鸿公司主张权利，不属本案合伙纠纷处理范围。五鸿公司是否欠张军的工程余款，还欠多少原审判决也未查清，即使被上诉人张军在五鸿公司还享有债权，作为被挂靠单位的五鸿公司也只是法律规定的协助义务。按照法律规定：“在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任的是发包方”，而不是被挂靠单位。五鸿公司对张军、刘旭新合伙的事实，也不予认可，刘旭新也不能举证证明五鸿公司明知其与张军合伙的事实。且五鸿公司与刘旭新也没有建立合同关系。原审判决由被挂靠单位五鸿公司在应支付张军工程余款的限额内承担支付责任没有法律依据。
综上所述，上诉人五鸿公司的上诉理由部分成立。原审判决审判程序合法，认定事实基本清楚，但适用法律部分有错误，导致实体处理部分不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持四川省蓬溪县人民法院（2016）川0921民初465号民事判决第一项，即张军于本判决生效后向刘旭新支付应分配的工程款40万元；
二、撤销四川省蓬溪县人民法院（2016）川0921民初465号民事判决第二项，即广西五鸿建设集团有限公司在应支付张军工程余款限额内承担支付责任；
三、驳回刘旭新对广西五鸿建设集团有限公司的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费7300元，保全费2520元，合计9820元，由张军负担，二审案件受理费7300元，由张军负担。
本判决为终审判决。
审判长 岳文
审判员 周岐
审判员 郑艳
二〇一七年三月二十日
书记员 李环