重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2017）渝02民终2838号上诉人（原审被告）:湖南水总水电建设集团有限公司重庆分公司，住所地重庆市北部新区泰山大道东段62号3幢15-2、15-3。统一社会信用代码91500000066153122K。负责人：叶根深，总经理。委托诉讼代理人：刘云，重庆金码律师事务所律师（特别授权）。被上诉人（原审原告）：吴雄，男，1966年4月1日出生，汉族，住四川省三台县。委托诉讼代理人：钟旭俊，四川擎剑律师事务所律师（特别授权）。上诉人湖南水总水电建设集团有限公司重庆分公司（以下简称湖南水电公司重庆分公司）因与被上诉人吴雄劳务合同纠纷一案，不服云阳县人民法院（2017）渝0235民初223号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人湖南水电公司重庆分公司的委托诉讼代理人刘云，被上诉人吴雄的委托诉讼代理人钟旭俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人湖南水电公司重庆分公司上诉请求：1.请求撤销一审判决，发回重审或依法改判并驳回吴雄提出的诉讼请求；2.由吴雄承担一、二审案件诉讼费用。事实及理由：1.一审判决漏列必要诉讼参加人黎开蓉、郭伟、刘伟、刘建军，属于程序违法；2.湖南水电公司重庆分公司既未与吴雄签订劳务合同，也未形成合同关系。我司合同的相对方是黎开蓉，我司不是本案适格被告；3.吴雄、郭伟是以实际合伙人身份参与到涉案项目，他们的合同相对方是刘伟、刘建军，不是我司；4.湖南水电公司重庆分公司已经足额返还黎开蓉缴纳的保证金，不应当重复承担包括保证金的责任。被上诉人吴雄辩称，1.其向湖南水电公司重庆分公司缴纳保证金607500元，该司接收后并返还部分人工保证金，足以证明双方从行为上已经缔约合同；2.湖南水电公司重庆分公司将该司与吴雄已缔约的劳务合同，又与他人签订正式的劳务承包合同并且实际履行，足以证明该司存在缔约过失，理应退还人工保证金；3.湖南水电公司重庆分公司与他人形成劳务承包合同关系，与吴雄之间的缔约关系是两个不同的法律关系；4.一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确。综上，请求驳回上诉，维持原判。原审原告吴雄向一审法院起诉请求：1.由被告湖南水电公司重庆分公司返还保证金550322.53元，并从2015年1月20日按建设银行同期贷款利息算至返清时止；2.案件受理费以及保全费由被告湖南水电公司重庆分公司承担。一审法院认定事实：2014年8月20日，原告吴雄向被告湖南水电公司重庆分公司转账607500元，银行回单用途处注明：云阳河道工程人工保证金。2014年10月20日，被告湖南水电公司重庆分公司与案外人黎开蓉签订《工程项目劳务承包合同》，将云阳县汤溪河鱼泉镇、江口镇和平场重点河段综合治理工程劳务承包给黎开蓉。2015年1月19日，被告湖南水电公司重庆分公司向吴雄转账57177.47元。上述事实,除有原、被告陈述外，还有身份证复印件、统一社会信用代码、银行回单、个人活期明细、工程项目劳务承包合同等证据在卷佐证。上述证据客观真实，并能互相印证，本院予以采信。一审法院认为，缔约过失责任是指在订立合同过程中，一方或双方当事人违反了诚实信用原则负有的合同义务，导致合同不成立，或合同虽然成立，但因不符合约定被确认无效或被撤销的，给对方当事人造成的信赖利益损失时所应当承担的民事赔偿责任。本案中，原告吴雄向被告湖南水电公司重庆分公司转账支付了607500元，并注明人工保证金，但双方并未签订劳务承包合同。被告湖南水电公司重庆分公司辩称，被告湖南水电公司重庆分公司实际将涉案工程承包给内部人员黎开蓉，黎开蓉又将工程包给刘伟、刘建军、郭伟三人为合伙，原告吴雄与郭伟共同以郭伟名义参与合伙事务，原告吴雄代郭伟出资保证金，后已经归还给郭伟。现原告吴雄对该事实并不认可，且被告湖南水电公司重庆分公司举示的2015年1月16日郭伟出具的收条金额为60688元，2015年2月16日郭伟出具的收条金额为540000元，总计金额为600688元。前述1月16日的收条金额与2015年1月19日被告湖南水电公司重庆分公司打入原告吴雄账户57177.47元的金额相互矛盾，且收条总金额600688元也与原告吴雄转账支付的607500元并不吻合。加之，被告湖南水电公司重庆分公司除上述郭伟的收据之外，并无证据证明郭伟具有能代理原告吴雄收回该款的依据，故对被告湖南水电公司重庆分公司辩称的事实，本院不予采纳。综上，被告湖南水电公司重庆分公司收取了原告吴雄的保证金，但未能实际订立合同，故应当退还下欠的保证金550322.53元。原告吴雄主张按建设银行的同期贷款利率支付利息至付清之日止，本院认为，双方并未约定利息，但被告湖南水电公司重庆分公司收取保证金确实给原告吴雄造成损失，故应当按人民银行同期贷款利率支付利息至付清时止。依照《中华人民共和国合同法》第四十二条的规定，判决：一、被告湖南水总水电建设集团有限公司重庆分公司于本判决生效后十日内返还原告吴雄保证金550322.53元，并从2015年1月20日起按中国人民银行同期同类贷款利率支付利息至付清时止；二、驳回原告吴雄的其他诉讼请求。案件受理费9304元，由被告湖南水电公司重庆分公司负担。本院二审审理查明的事实与一审判决认定的事实相同，予以确认。本院认为，被上诉人吴雄通过银行转账支付给上诉人湖南水电公司重庆分公司607500元，并注明为云阳河道工程人工保证金。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二条的规定，本案中，双方当事人之间虽未签订书面形式的劳务合同，但依据双方从事的上述民事行为来看，可以推定被上诉人吴雄与上诉人湖南水电公司重庆分公司有订立劳务承包合同的意愿。因此，双方当事人之间的行为处于缔约阶段，即合同订立的磋商阶段。根据缔约过失责任的法律特征之一的相对性来看，只能在缔约的上诉人湖南水电公司重庆分公司与被上诉人吴雄之间产生。因此，上诉人湖南水电公司重庆分公司提出一审判决遗漏必要诉讼参加人的上诉理由不能成立。而后，上诉人湖南水电公司重庆分公司又退还给被上诉人吴雄人工保证金57177.47元，剩余部分未予退还，由此引起本案纠纷。依照《中华人民共和国合同法》第四十二条的规定，所谓缔约过失赔偿责任是指在合同订立过程中，一方因违背其依据的诚实信用原则所产生的义务，而致另一方的信赖利益的损失，并应承担损害赔偿的责任。经审查认为，上诉人湖南水电公司重庆分公司应当承担本案的损害赔偿责任。理由为：一是被上诉人吴雄与上诉人湖南水电公司重庆分公司已经处于缔约阶段；二是涉案劳务工程已由上诉人湖南水电公司重庆分公司交予黎开蓉承包，致使被上诉人吴雄的信赖利益遭受损害的客观事实存在；三是根据权利义务相一致的原则，上诉人湖南水电公司重庆分公司至合同有效成立之前违反先合同的忠实义务；四是上诉人湖南水电公司重庆分公司未尽自己应尽且能尽的注意而违反其注意义务，具有主观过错；五是上诉人湖南水电公司重庆分公司违反先合同义务的主观过错行为与被上诉人吴雄的信赖利益损害结果之间具有因果关系。因此，鉴于上诉人湖南水电公司重庆分公司在本案中违反诚实信用原则，导致双方劳务合同不成立，一审判决由上诉人湖南水电公司重庆分公司承担返还人工保证金的责任并无不当。综上所述，湖南水电公司重庆分公司提出的上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费9304元，由上诉人湖南水总水电建设集团有限公司重庆分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  徐家清代理审判员  赵自辉代理审判员  江 平二〇一八年一月十二日法官 助理  何贤龙书 记 员  黄 洋