襄阳市樊城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂樊城民一初字第00229号
原告章某某，
委托代理人李玉堂，襄阳市襄州区东津法律服务所法律工作者。特别授权代理。
被告襄阳市某某有限公司。
住所地：襄阳市樊城区。
法定代表人罗某某，公司经理。
委托代理人彭子军，公司法律顾问。特别授权代理。
被告罗某乙。
委托代理人彭子军。
原告章某某与被告襄阳市某某有限公司（以下简称襄阳市某某有限公司）、罗某乙提供劳务者受害责任纠纷一案，于2015年8月25日立案受理后，依法适用简易程序审理，由审判员唐京霞独任审判。后被告襄阳市某某有限公司在答辩期间对本案提出管辖权异议，2015年10月11日，本院作出（2015）鄂樊城民一初字第00229-1号民事裁定书，裁定驳回被告襄阳市某某有限公司对本案管辖权提出的异议。被告襄阳市某某有限公司不服，向襄阳市中级人民法院上诉，2016年1月22日，襄阳市中级人民法院作出（2016）鄂06民辖终31号民事裁定书，驳回上诉，维持原判。2016年2月24日，本案转为普通程序进行审理。依法由审判员唐京霞担任审判长，人民陪审员段占琴、王晶组成的合议庭，于2016年3月24日、6月22日公开开庭进行了审理。原告章某某的委托代理人李玉堂，被告罗某乙及罗某乙、襄阳市某某有限公司的共同委托代理人彭子军到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告章某某诉称，2014年3月12日，被告与宜城市守信建筑工程质量检测有限公司签订了《基桩静载试验堆载合同》。被告承接了宜城市光彩大市场二期工地试压桩工程，原告为其从事吊桩事宜，月工资3000元。2014年7月8日下午，原告站在约2米高的桩堆上取吊桩上的铁钩时，被吊机上的钢丝带倒在地，致原告受伤，被告支付了部分医疗费后不再支付，原告出院后经法医鉴定损伤程度为八级和十级，综合赔偿指数32%。但双方无法达成赔偿协议，故诉至法院，请求判决被告赔偿原告：医疗费36057.28元、误工费13727元、护理费5116元、住院伙食补助费3250元、交通费1000元、营养费4500元、残疾赔偿金94431元、鉴定费1500元、精神抚慰金8000元，共计168581.28元。后变更为，医疗费36057.28元、误工费29257元、护理费10237元、住院伙食补助费3250元、交通费1000元、营养费4500元、残疾赔偿金97383.60元、鉴定费1500元、精神抚慰金8000元，共计191184.88元。
被告襄阳市某某有限公司辩称，首先，原告诉称是吊车钢丝将其带倒摔伤与事实不符，且原告受伤是其自身的过失造成的，责任应自负。其次原告的赔偿请求数额与事实和法律相悖。医疗费36057.28元，并非原告支付，是被告全额向其支付的4万多元。原告诉求2014年10月16日至31日的住院16天医疗费14158.03元，是在法医出具伤残鉴定后的自主行为，无法律依据，应由原告自行承担。误工费计算标准不对，原告在被告处口头约定100元／天，非是月工资制，即使按100元／天计算，误工费也应为12000元，超出部分无法律依据。护理费日均113.69元计算标准错误，应根据鄂公通（2014）年的护理费标准，按居民服务业日标准71.25元计算，应为3206.25元，超出部分应不予支持。住院天数应计算38天，住院伙食补助费应按襄阳地区的判决惯例30元／天计算为1140元，超出部分无法律依据。交通费车票连号，且家庭住址距中医院很近，无须支付1000元交通费。法医鉴定营养日为90日，计算标准应为15日元／天，应为1350元，超出部分不应得到支持。原告的伤残被告有异议，申请重新鉴定，鉴定费及精神抚慰金待重新鉴定后确认。最后，原告的损伤与其老年性病变有关，非摔伤所致。
被告罗某乙辩称，被告只是在襄阳市某某有限公司宜城工地打工，原告受伤是因其个人疏于安全意识自行跌落，与被告无关，故被告主体不适格，故应驳回原告的起诉。
经审理查明，2014年3月12日，襄阳市某某有限公司与宜城市守信建筑工程质量检测有限公司签订了《基桩静载试验堆载合同》。宜城市守信建筑工程质量检测有限公司将其试验堆载承包给襄阳市某某有限公司施工。章某某受襄阳市某某有限公司雇请在其工地从事码桩工作，劳务报酬按照100元／天计算。2014年7月8日下午，章某某在工地码桩的过程中受伤。后被送往宜城市人民医院接受治疗，2014年7月16日出院，住院8天。出院医嘱：1、院外继续治疗。2、如头痛或左下肢无力、疼痛加重来诊。襄阳市某某有限公司支付医疗费6667.06元。同日，章某某转入襄阳市中医医院接受治疗，2014年8月26日出院，住院41天，支付门诊治疗费800元、住院医疗费20499.25元。出院医嘱：出院后加强营养、注意休息，定期复查……目前采取保守治疗，出院一月后复查，如有不适，随时复诊。同日，襄阳市中医医院出具病情证明，载明：建议全休贰月、定期复查、不适随诊。2014年10月11日，章某某去襄阳市中医医院复查，支付磁共振费用600元。2014年10月12日，襄阳市中医医院出具病情证明，建议：入院行手术治疗。2014年10月16日原告再次到襄阳市中医院入院治疗，至10月31日出院，住院16天，支付医疗费14158.03元。2014年10月31日襄阳市中医医院出具病情证明，载明：注意休息、加强营养、壹月后复查。
另查明，章某某于2014年10月13日向襄阳市中立司法鉴定所申请伤残鉴定。2014年10月14日襄阳中立法医司法鉴定所作出襄中立司鉴所（2014）法医初鉴字第0972号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、章某某损伤程度分别为八级、十级，其赔偿指数为一级赔偿额的32%，2、评定其自受伤之日起误工损失日为120日，期间需1人护理45日，加强营养时限为90日。章某某支付鉴定费1500元。2016年3月24日，襄阳市某某有限公司对章某某的伤残等级提出异议，申请重新鉴定。2016年5月26日，湖北随州正义司法鉴定中心作出（2016）医鉴字第1232号司法鉴定书，鉴定意见：1、被鉴定人章某某所受损伤①双侧多发性肋骨骨折（共计12根），评定为捌级伤残。②重型颅脑损伤（术后），未构成伤残等级。2、误工损失日评定240天、护理日评定120天、加强营养日评定90天。襄阳市某某有限公司支付鉴定费1750元，检查费（挂号费、CT费、磁共振费）1160.5元、交通费200元。襄阳市某某有限公司称罗某乙分八次在公司领款共计37000元支付给章某某，原告除宜城人民医院的住院费用外，其它不予认可，但其中2000元是罗某乙用银行转账形式支付给了章某某的儿子章新军。
还查明，罗拥辉是襄阳市某某有限公司的法定代表人，罗某乙是该公司股东、公司监事，罗拥辉与罗某乙系兄弟关系。
本院认为，章某某受襄阳市某某有限公司雇请，到其承包的工地从事码桩工作，章某某为其提供劳务，襄阳市某某有限公司应为其施工人员提供安全保障措施，襄阳市某某有限公司未尽到安全保障义务，其被雇佣人章某某在提供劳务时受伤，襄阳市某某有限公司应承担主要的赔偿责任。章某某在工作过程中，自己未尽到安全注意义务，对其伤害自身也存在一定的过错，应承担次要责任。故襄阳市某某有限公司应承担70%的责任，章某某承担30%的责任。罗某乙系公司管理人员，其行为属于职务行为，在本次事故中不承担责任。
二被告辩称，原告鉴定做出后又于2014年10月16日住院治疗，该次住院费用不应由被告承担。本院认为，原告在伤情未愈的情况进行鉴定，不合鉴定时机，被告襄阳市某某有限公司已提出了重新鉴定，其伤残等级本院以重新鉴定结论为依据。虽原告鉴定后又住院，但其治疗还是原来的伤情，原告按医院要求入院治疗，并无不当，故2014年10月16日入院的医疗费应作为章某某的损失计算，其医疗费为42724.34元（6667.06元＋800元＋20499.25元＋600元＋14158.03元）；原告请求误工时间按重新鉴定意见240天计算，被告提出异议。本院认为，误工时间应根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日。即从受伤之日起2014年7月8日起至2014年10月13日，共计97天。襄阳市某某有限公司认可原告的劳务报酬100元／天，故原告的误工费为9700元（100元／天×97天）；原告请求被告支付护理费，原告住院64天确需护理，其护理费按2016年居民服务业人均年平均工资31138元计算，为5459.81元（31138元／年÷365天×64天）；住院伙食补助费1280元（20元／天×64天）；原告出院记录记载需要加强营养，双方对鉴定意见加强营养日为90日无异议，故其营养费为1800元（按20元／天×90天）；残疾赔偿金89268.30元（按2016年度城镇居民人均可支配收入27051元计算，27051元／年×（20-9）年×30%）；交通费酌情支持600元；因原告申请鉴定的鉴定费1500元，被告认为头部十级伤残取消，该项鉴定的费用300元应由原告承担，剩余1200元被告予以认可，对被告的辩称，本院予以支持。故对原告要求被告承担该鉴定费用1500元的请求，本院予以支持1200元。综上，原告上述损失为152032.45元。原告应承担其30%的责任即45609.74元，被告襄阳市某某有限公司应承担其70%的责任即106422.72元。被告襄阳市某某有限公司辩称已支付原告赔偿款37000元，提供有徐小玲的证言（出庭）、银行流水、罗某乙的领条，本院认为，根据罗某乙的领条及证人徐小玲的证言，结合银行流水，可以看出罗某乙从襄阳市佳锐恒安吊装有限公司领钱的事实，但不能证明领取的款项支付给原告章某某了。但原告认可被告襄阳市某某有限公司支付的医疗费6667.6元及被告罗某乙以转账形式支付给原告儿子章新军2000元应予扣减。另被告襄阳市某某有限公司申请重新鉴定，支付了鉴定费用1750元，检查费1160元，交通费200元。因交通费200元发票，客户名为襄阳市公安局，与本案无关。其鉴定费及检查费2910元，原告应承担30%即873元，被告襄阳市某某有限公司应承担2037元。综上，扣减被告已支付原告的款项，被告襄阳市某某有限公司还应支付原告96882.12元（106422.72－6667.6-2000-873），其余损失由章某某自己承担。章某某请求赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求，结合本案事实，考虑到章某某的伤情及双方过错程度、本地生活水平，酌情支持5000元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告襄阳市佳锐恒安吊装有限公司赔偿原告章某某各项损失96882.12元及精神损害抚慰金5000元；
二、驳回原告章某某的其他诉讼请求。
上列应付款项，于本判决生效之日起十日内支付；逾期支付，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定办理。
案件受理费收取1343元，原告章某某承担403元，被告襄阳市佳锐恒安吊装有限公司承担940元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。（上诉人应在提交上诉状时，预交上诉案件受理费，款汇至湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：中国农业银行襄阳万山支行，户名：湖北省襄阳市中级人民法院，账号：17451701040003656。上诉人也可以将上诉案件受理费直接交至襄阳市中级人民法院。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理）。
审 判 长 唐京霞
人民陪审员 段占琴
人民陪审员 王 晶
二〇一六年八月十九日
书 记 员 杨逢阳