湖南省凤凰县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）凤民初字第473号
原告（反诉被告）田某某，男，1949年2月8日出生，苗族，务农，湖南省凤凰县人，住凤凰县。
委托代理人田娟，湘西州武陵法律服务所法律工作者。
被告（反诉原告）洪某某（曾用名洪某甲），男，1973年8月25日出生，苗族，务工，湖南省凤凰县人，住凤凰县。
委托代理人罗运刚，凤凰县德隆法律服务所法律工作者。
本院受理原告（反诉被告）田某某诉被告（反诉原告)洪某某农村建房施工合同纠纷一案，依法由审判长张青山、审判员龙韬和人民陪审员龙建文组成合议庭公开开庭进行了审理，原告及代理人和被告代理人到庭参加了诉讼。现本案已审理终结。
原告（反诉被告）田某某诉称，原告准备修建一栋三层楼砖混住房，后于2013年农历4月份与被告达成口头协议，并约定质量标准须达到合格。同年农历10月份，被告初步完成该房屋的修建。经双方检查，发现该房屋有二楼部分楼板下沉、三楼墙体轴线偏位达20厘米以上的严重质量问题，严重影响将来的居住安全。后双方多次就违约责任和房屋修护等事项进行协商，均没有达成协议。2015年2月，原、被告就修复房屋、违约责任等方面达成了协议书，但是被告却未按协议履行。为维护原告的合法权益，原告诉至法院要求：1、被告支付5万元违约金；2、被告承担原告自行组织他人修复房屋的全部费用；3、承担本案的诉讼费等费用。庭审中，原告将第2项诉讼请求变更为被告拆除第三层楼除楼梯堡外的围墙后重新建好第三层楼，并要求被告维修二楼下沉部分。
原告就本诉部分向本院提交了6页照片和协议书，欲证明被告承认房屋存在安全质量问题和未按协议进行修复。
被告（反诉原告）洪某某辩称，2013年农历4月份，被告与原告达成了“包工不包料，每平米120元，建筑面积为450平米”建房协议。在施工过程中，由于原告的错误指挥致使房屋质量出现问题，即第二楼部分楼板下沉和三楼墙体轴线偏离达20厘米。因双方系亲戚关系，经多次协商双方达成协议。由于原告的不协助，致使被告不能按协议修复，被告不存在违约行为，施工过程都是受原告指挥，被告不存在过错。因此，请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告未向本院提交本诉的相关证据。
被告（反诉原告）洪某某反诉称，被告为原告建房实行“包工不包料”，总价款为54000元，并约定完工后付清。但是，原告只给付了40000元，尚欠14000元工程款。因此，请求法院判令原告支付14000元工程款。
被告未向本院提交反诉的相关证据。
原告（反诉被告）田某某辩称，建房实行“包工不包料”，那么被告就应提供好的技术，并保证房屋的质量。被告修建的房屋存在质量问题，反而将责任推卸给原告是无中生有。通过初步测量，施工面积只有324平米，原告已支付反诉人40500元工程款，双方已结清，不存在拖欠反诉人的工程款问题。另外，双方对该房屋至今还没有验收。
原告未向本院提交反诉的相关证据。
经庭审质证，被告对原告证据的真实性没有异议，但认为证据1不能反映被告修建的房屋存在质量问题，证据2中约定的5万元的违约金过高，超过国家有关规定。经审查，仅凭原告照片不能判决该房屋是否存在质量问题，因此对原告的证明目的不予认可，对被告的质证意见予以采信。证据2系建房合同的补充协议，该建房合同与协议违反了行政法规的强制性规定即超出“农民自建低层住宅（两层）”，系无效合同，因此对证据2不予认定。
根据庭审笔录，本院审理查明以下事实：
2013年农历4月份，田某某与洪某某达成口头建房协议，双方约定：建房实行“包工不包料”，建筑面积为450平米，每平米120元施工费，总价款为54000元。同年农历10月份，洪某某完成了三层房屋的修建。期间，洪某某共收取了40500元的工程款。后双方发现房屋存在质量安全隐患，并于2015年2月24日就房屋存在的问题达成了修复协议，但洪某某未进行修复，现房屋仍然闲置。通过查看现场，从一楼看二楼楼板能看出有部分下沉，但在二楼看不出有明显下沉现象，通过比较二、三楼上下两房间的墙体水泥砖数不相符。虽然这样，本院无法判断该房屋是否存在质量安全问题，也无法对实际面积作出准确的测量。因此，本院在审理过程中要求双方就房屋质量安全问题及修复费用和实际面积进行评估、测量，但双方均未向本院提出申请。另外，双方对房屋的实际建筑面积存在分歧。另查明，洪某某未有相应建房资质。
本院认为，建设工程施工活动应确保建设工程质量和建设工程安全，遵守国家法律、法规的强制性规定。本案中，双方达成口头建房合同的建设标的物是三层住宅。按照我国相关法律法规的规定，农民自建低层住宅是指2层及2层以下住宅，超出2层以上住宅的建筑施工合同应受《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国合同法》等法律规范制约，承包人应是取得相应资质的建筑施工企业，但本案中的承包人系自然人，且无相应资质，违反了法律法规强制性规定，因此双方达成的口头建房合同无效。双方达成修复协议是对建房合同的补充，因此该修复协议也无效。对此，双方均有过错。田某某根据无效协议要求洪某某支付5万元违约金没有合法依据，本院不予支持。经本院释明举证责任，但田某某不愿向本院申请对房屋是否存在质量安全进行评估，洪某某也不愿向本院申请对实际施工面积进行测量，双方应对各自的主张承担举证不能的责任。因此，田某某要求洪某某修复房屋存在问题的证据不足，本院不予支持。洪某某要求按450平米建筑面积结算工程款的证据不足，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国建筑法》第十二条、第十三条、第二十六条第一款，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、驳回原告田某某的诉讼请求；
二、驳回反诉原告洪某某的诉讼请求。
案件受理费1050元，反诉费150元，由田某某承担1050元，由洪某某承担150元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。
审 判 长 张青山
审 判 员 龙 韬
人民陪审员 龙建文
二〇一六年五月十三日
书 记 员 龙小毅
附法律条文
《中华人民共和国建筑法》
第十二条从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，应当具备下列条件：
（一）符合国家规定的注册资本；
（二）与其从事的建筑活动相适应的具有法定执业资格的专业技术人员；
（三）有从事相关建筑活动所应有的技术装备；
（四）法律、行政法规规定的其他条件。
第十三条从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。
第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。
禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。
最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：
一、承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;
二、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;
三、建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。