河南省济源中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）济中民一初字第40号
原告河南迪益置业开发有限公司。
法定代表人卢银平，该公司董事长。
委托代理人孟建波，济源市沁园街道法律服务所法律工作者。
被告好友轮胎有限公司。
法定代表人王立旗，该公司董事长。
委托代理人赵柱，河南敬事信律师事务所律师。
委托代理人蒋红丽，河南敬事信律师事务所实习律师。
第三人张年升，男，1951年12月27日出生，汉族。
委托代理人马欣欣，河南敬事信律师事务所律师。
原告河南迪益置业开发有限公司（以下简称迪益置业公司）与被告好友轮胎有限公司（以下简称好友轮胎公司）、第三人张年升合资、合作开发房地产合同纠纷一案，迪益置业公司于2015年5月13日向本院提起诉讼。本院受理该案后，依法向被告好友轮胎公司送达了开庭传票、起诉状副本、合议庭人员组成通知书、应诉通知书、诉讼风险提醒书和举证通知书。本院依法组成合议庭于2015年6月16日公开开庭进行了审理，庭审中迪益置业公司申请追加张年升作为第三人参加诉讼，本院审查后依法通知张年升参加诉讼并送达了相关法律文书，并于2015年7月21日再次公开开庭进行了审理，原告迪益置业公司的委托代理人孟建波，被告好友轮胎公司的委托代理人赵柱、蒋红丽，第三人张年升的委托代理人马欣欣均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告迪益置业公司诉称：2012年8月6日，迪益置业公司与好友轮胎公司、张年升签订了关于博爱县工业园区内500亩土地建设开发房地产合作协议，该合同第一章第二款约定好友轮胎公司在2012年12月31日前达成在该宗地内建设销售中心的物理条件与政策条件，并开始打围墙，取得其中不少于100亩土地的土地使用证及房地产开发相关证件。为此，迪益置业公司向好友轮胎公司注入资金1亿元人民币，并在博爱县成立了迪益置业公司分公司，租用办公用房，投入办公用品以及招聘办公人员专门服务该项建设。但好友轮胎公司严重违约，至今没有按照双方协议履行合同义务，给迪益置业公司造成重大经济损失。按照合同第二章违约责任的约定，迪益置业公司多次与好友轮胎公司协调解决纠纷，好友轮胎公司始终不能与迪益置业公司达成一致意见。迪益置业公司认为好友轮胎公司逾期不能履行合同义务，致使合同履行目的无法实现，该协议书已经名存实亡，依法应当解除。迪益置业公司向好友轮胎公司注入大量资金为合作的前提条件，而好友轮胎公司严重违反合同约定，构成根本性违约，应当承担违约责任和损害赔偿责任。综上，请求判令：1、解除迪益置业公司、好友轮胎公司、张年升签订的《房地产合作开发的三方协议书》；2、好友轮胎公司支付迪益置业公司违约金3000万元；3、好友轮胎公司支付迪益置业公司经济损失1197348元。
被告好友轮胎公司辩称：一、迪益置业公司与好友轮胎公司、张年升签订的《房地产合作开发的三方协议书》名为合作开发，实为借贷。迪益置业公司所称的1亿元并未进行实际投资，事实是上述协议签订当天迪益置业公司的法定代表人卢银平又与好友轮胎公司签订了借款合同，卢银平个人将1亿元借给好友轮胎公司，借款利率为月息1.5%。双方已实际履行了借款合同，截至2014年，好友轮胎公司依照借款合同约定将借款本息全部支付完毕。从签订《房地产合作开发的三方协议书》至今已将近三年，迪益置业公司从未要求好友轮胎公司履行该协议，也没有催告好友轮胎公司履行该协议，迪益置业公司与好友轮胎公司根本没有合作开发房地产的合意，双方均未履行该协议。二、《房地产合作开发的三方协议书》第一章第二条虽约定了好友轮胎公司的主要义务，但该义务系没有办法独立实现的义务。按照现行的土地政策，取得建设用地使用权的前提是政府要出让该块土地，并经过招拍挂程序，但这个前提条件好友轮胎公司无法实现。迪益置业公司作为专业的房地产开发公司对此是明知的，不经过招拍挂程序就取得土地使用权不是合法取得的土地，因此，双方都没有履行该协议的意愿。三、迪益置业公司要求的违约金过高，且没有损失。迪益置业公司的法定代表人卢银平借给好友轮胎公司的1亿元，从2012年至2014年11月份借款还清之日好友轮胎公司已经支付了迪益置业公司1亿元本金和3800多万元利息，迪益置业公司已经获得了很大利益，并没有损失。四、迪益置业公司要求好友轮胎公司承担赔偿责任的主张已超过诉讼时效。迪益置业公司主张前期支出的费用没有通知好友轮胎公司，好友轮胎公司也不知晓，因此，迪益置业公司对此费用应自行承担。综上，请求驳回迪益置业公司的诉讼请求。
第三人张年升述称：本案系迪益置业公司与好友轮胎公司之间的纠纷，与张年升无关。张年升没有收取《房地产合作开发的三方协议书》中约定应支付给张年升3%的收益，也不准备收取，对于该协议是否应解除不发表意见。
原告迪益置业公司提供的证据如下：
第一组证据：2012年8月6日迪益置业公司、好友轮胎公司与张年升签订的《房地产合作开发的三方协议书》一份，后附好友轮胎公司第十五届董事会决议一份、好友轮胎公司第九次股东会决议一份、莱恩钢帘线股份有限公司第三届董事会决议一份、2012年8月6日卢银平与好友轮胎公司签订的借款及抵押合同一份，证明迪益置业公司、好友轮胎公司、张年升就博爱县500亩宗地开发房地产自愿达成协议的客观事实，同时证明好友轮胎公司严重违约，应根据该协议第一章第二条约定承担违约金3000万元。
第二组证据：2011年1月6日（2011）1号博爱县人民政府常务会议纪要复印件一份、2012年8月13日博爱县人民政府向莱恩钢帘线股份有限公司出具的《关于莱恩钢帘线股份有限公司项目建设配套用地落实情况的说明》一份，证明博爱县人民政府以官方文件和说明对迪益置业公司开发房地产客观事实进行确认，同时证明博爱县人民政府承诺迪益置业公司为该项目配套用地优惠政策的实际享有人的客观事实。
第三组证据：2012年7月30日好友轮胎公司向迪益置业公司发送的《好友轮胎有限公司与河南迪益置业开发有限公司开展战略合作情况》传真件一份，证明莱恩钢帘线股份有限公司委托好友轮胎公司全权对博爱县500亩土地的开发和利用，好友轮胎公司同意联合迪益置业公司共同开发上述500亩土地的客观事实。
第四组证据：河南迪益置业开发有限公司博爱分公司的营业执照副本、组织机构代码证、税务登记证、负责人卢和平的身份证明各一份，证明迪益置业公司为了和好友轮胎公司合作开发房地产在博爱县成立分公司。（2014年12月河南迪益置业开发有限公司博爱分公司注销）
第五组证据：1、2012年9月15日迪益置业公司博爱分公司与博爱县公路管理局签订的租赁协议一份；2、2012年9月14日博爱县公路管理局出具的租金收据一份。证据1、2共同证明迪益置业公司在博爱县设立分公司的事实。
第六组证据：1、2012年9月21日迪益置业公司和胡有理签订的装修工程协议一份、装修工程量清单一份；2、2012年9月30日、2012年10月15日、2012年10月25日、2012年11月20日给迪益置业公司出具的收到条各一份；3、迪益置业公司装修博爱分公司的照片八张。证据1、2、3共同证明迪益置业公司装修博爱县分公司并支付装修费34万元的事实。
第七组证据：1、2012年8月迪益置业公司针对博爱分公司下发的《关于执行员工车辆补贴出差补助管理通知》文件一份；2、博爱分公司车辆补贴登记表五份。证据1、2共同证明为开展博爱分公司业务，迪益置业公司从2012年8月至2014年12月共支出服务车辆补贴合计136300元。
第八组证据：2012年8月至2014年12月迪益置业公司博爱分公司工作表二十九份，证明迪益置业公司为博爱分公司工作人员发放工资合计591490元。
第九组证据：1、2012年8月1日迪益置业公司下发的《关于博爱分公司高层管理人员任命的通知》一份；2、迪益置业公司博爱分公司工作人员赵迎军的身份证明一份；3、2012年8月至2014年12月赵迎军缴纳电费的收据24张；4、2012年8月至2014年12月迪益置业公司为博爱分公司花费的各项办公票据98张。证据1-4共同证明迪益置业公司为和好友轮胎公司合作在博爱分公司支出各项办公费用合计109910元。
第十组证据：1、2013年5月31日、2013年6月30日迪益置业公司博爱分公司在博爱县税务局网上报税的资产负债表2份，证明2013年迪益置业公司博爱分公司存续期间，迪益置业公司为和好友轮胎公司合作开发房地产项目仍在正常工作，同时证明本案诉讼时效产生了中断。2、2014年5月至2014年7月的过路费收据13张，证明迪益置业公司多次到博爱和好友轮胎公司协商合作开发房地产项目；3、2013年12月7日赵迎军和张年升的通话录音一份、2014年8月6日赵迎军、张年升、胡有理的谈话录音一份，证明2012至2014年期间迪益置业公司通过第三人张年升不断和好友轮胎公司协商房地产开发事宜；4、卢和平证言，卢和平到庭陈述：其在迪益置业公司博爱分公司任总经理，赵迎军在迪益置业公司博爱分公司任副总经理，其与好友轮胎公司的法定代表人王立旗认识。本案诉争房地产合作开发合同签订后，迪益置业公司和张年升一起到博爱开始租房办公，期间一直与好友轮胎公司协商合作开发的土地事宜，博爱县人民政府也出面协商土地事宜。2014年好友轮胎公司的投资方莱恩钢帘线股份有限公司撤回对博爱公司的投资，博爱县人民政府就不再履行给莱恩钢帘线股份有限公司拨付土地的承诺了。2014年底其去找博爱县人民政府的领导，领导告知其不再给莱恩钢帘线股份有限公司用地，本案诉争土地不能进行开发，故迪益置业公司于2014年底才撤离，但好友轮胎公司至今也未告诉其公司本案诉争土地不能开发。其一有空就去找王立旗协商本案房地产开发项目事宜，基本上一星期找两次，主要询问土地什么时间给其公司，让其公司开始施工，王立旗说等政府答复。5、赵迎军证言，赵迎军到庭陈述：其在迪益置业公司博爱分公司任副总经理，卢和平在迪益置业公司博爱分公司任总经理，其与好友轮胎公司的法定代表人王立旗认识。本案诉争房地产合作开发合同签订后，迪益置业公司开始到博爱找房装修办公，装修期间已经开始找好友轮胎公司的法定代表人王立旗和项目负责人杨大宏协商土地事宜，当时博爱县土地局测绘科工作人员还丈量过土地，但丈量完土地后一直没有结果。2012年9月后其经常去找杨大宏和王立旗协商土地开发事宜，基本上一个月去找好几次，但一直没有得到解决。2014年8月其还去张年升焦作的家里找张年升协商房地产开发和欠款事宜，后其从博爱县人民政府得知本案房地产合作开发项目不能再开发了，迪益置业博爱分公司就于2014年底注销了，但好友轮胎公司至今也未告知其公司该项目不能再开发了。证据4、5共同证明2012年至2014年期间迪益置业公司多次委派工作人员找好友轮胎公司的负责人协商处理房地产开发项目的事情。
被告好友轮胎公司对原告迪益置业公司提供的证据质证如下：对第一组证据的真实性、合法性均无异议，但迪益置业公司、好友轮胎公司、张年升签订的《房地产合作开发的三方协议书》名为合作协议，实为借贷协议。该组证据中《房地产合作开发的三方协议书》与后附的好友轮胎公司第十五届董事会决议、好友轮胎公司第九次股东会决议、莱恩钢帘线股份有限公司第三届董事会决议、2012年8月6日卢银平与好友轮胎公司签订的借款及抵押合同是一套资料，该套资料均加盖有迪益置业公司和好友轮胎公司的骑缝章，可以看出双方系为借款做准备签订的《房地产合作开发的三方协议书》，双方实际履行的是借款及抵押合同，且借款抵押合同已经履行完毕。对第二组证据的真实性有异议，该组证据中的会议纪要系复印件，好友轮胎公司没有见过会议纪要，且博爱县政府也没有要出让该块土地；该组证据中的《关于莱恩钢帘线股份有限公司项目建设配套用地落实情况的说明》也未实际履行。对第三组证据的真实性有异议，该传真件上没有传真号。对第四组证据的真实性无异议，但该组证据不能证明迪益置业公司的主张，迪益置业公司博爱分公司实际并未开展经营。对第五组证据中的租赁协议真实性无异议，但对该组证据中的收据有异议，收据中载明博爱县公路管理局收取的是公路补偿费而非租金。对第六组证据的真实性有异议，该组证据中的收到条均系白条，迪益置业公司应提供正式的发票。对第七组、第八组证据的真实性均有异议，迪益置业公司博爱分公司实际并未开展经营，没有也不需要对车辆进行补贴，工资表中载明的工作人员工资是否实际发放也无法确认。对第九组证据的真实性有异议，高层任命通知中无好友轮胎公司工作人员的签字，如是双方合作好友轮胎公司会派工作人员到场监督；电费收据中载明的用户是赵迎军个人，而不是迪益置业公司博爱分公司；办公票据发票虽然开具的是迪益置业公司博爱分公司，但票据中显示砚台2万元、天坛砚4万元，上述办公用品与公司经营无关。上述行为均系迪益置业公司的单方行为，如是为了双方合作，按照合作协议应有好友轮胎公司同意的手续。对第十组证据，认为迪益置业公司在本案第一次开庭时就应提供该组证据，其中证据1、2是迪益置业公司单方出具的材料，不能证明迪益置业公司向好友轮胎公司主张权利，对证据3的真实性有异议，第一份通话录音不知道是谁打给谁的，也没有明确说联系的具体内容，且迪益置业公司应向好友轮胎公司主张权利，而不是向张年升主张权利；第二份录音显示联系要钱，迪益置业公司所要解决的问题不是说要合作房地产开发项目，对证据4、5的真实性有异议，证人卢和平与赵迎军是任迪益置业公司重要职位的员工，与本案的处理结果有利害关系，证人证言应不予采信，同时，该二证人均陈述了去找好友轮胎公司负责人协商土地的事情，均不是要求好友轮胎公司承担违约责任，迪益置业公司提供的录音显示的是向好友轮胎公司要钱的问题，因此，该组证据不能证明迪益置业公司向好友轮胎公司主张过要求承担违约责任，不能引起诉讼时效的中断。
第三人张年升对原告迪益置业公司提供的证据质证如下：对第一组证据的真实性、合法性无异议。对第二组、第三组证据不清楚情况，不发表意见。对第四—第九组证据因不了解具体情况，不发表意见。对第十组证据中的证据1、2的质证意见同好友轮胎公司，证据3需要向当事人核实，证据4、5与张年升没有关联性。
被告好友轮胎公司提供的证据如下：
第一组证据：1、2012年8月6日卢银平与好友轮胎公司签订的借款及抵押合同一份；2、2012年7月31日好友轮胎公司第十五届董事会决议复印件一份；3、2012年7月30日好友轮胎公司第九次股东会决议复印件一份；4、2012年7月31日莱恩钢帘线股份有限公司第三届董事会决议复印件一份。证据1-4共同证明迪益置业公司法定代表人卢银平于《房地产合作开发的三方协议书》签订当天向好友轮胎公司提供1亿元借款，双方之间名为房地产合作开发关系，实为借贷法律关系。
第二组证据：1、中国工商银行资金汇划补充凭证复印件二份；迪益置业公司法定代表人卢银平妻子曹小能出具的收据二十份；3、卢银平与曹小能共同出具的收据四份；4、中国工商银行网上电子回单复印件五份；5、2012年利息收据复印件五份；6、2013年利息收据复印件十一份；7、2014年利息收据复印件十八份；证据1-7共同证明好友轮胎公司已将1亿元借款本金及利息归还给卢银平。
原告迪益置业公司对好友轮胎公司提供的证据质证如下：对第一组和第二组证据的真实性均无异议，但本案与卢银平借给好友轮胎公司1亿元借款不是同一法律关系，且好友轮胎公司称已还清1亿元借款不属实，据迪益置业公司会计统计，好友轮胎公司尚有2000多万元的利息没有支付完毕，迪益置业公司准备以卢银平个人名义起诉好友轮胎公司。
第三人张年升对好友轮胎公司提供的证据质证如下：不了解情况，不发表质证意见。
本院认证如下：迪益置业公司提供的第一组证据，好友轮胎公司与张年升对真实性均无异议，该组证据的证据效力本院予以确认。迪益置业公司提供的第二组证据，其中（2011）1号博爱县人民政府常务会议纪要系复印件，不能确认其真实性，好友轮胎公司亦不予认可，其证据效力本院不予确认；《关于莱恩钢帘线股份有限公司项目建设配套用地落实情况的说明》中加盖有博爱县人民政府的公章，客观真实，其证据效力本院予以确认。迪益置业公司提供的第三组证据，该传真件上加盖有好友轮胎公司的公章，载明有明确的传真号和传真时间，好友轮胎公司虽不予认可，但并未提供相反证据予以反驳，其证据效力本院予以确认。迪益置业公司提供的第四组证据，好友轮胎公司对真实性无异议，可以证明迪益置业公司于2012年8月10日在博爱成立迪益置业公司博爱分公司的事实。迪益置业公司提供的第五组证据，好友轮胎公司对其中迪益置业公司与博爱县公路管理局签订的租赁协议的真实性无异议，其证据效力本院予以确认，该证据可以证明迪益置业公司博爱分公司租赁博爱县公路管理局柏山道班房屋的事实；好友轮胎公司虽对博爱县公路管理局出具的收据不予认可，但该收据中加盖有博爱县公路管理局的财务专用章，结合上述租赁协议中关于租期及租金的约定，可以确认迪益置业公司博爱分公司向博爱县公路管理局交纳6万元租金的事实。迪益置业公司提供的第六组证据，好友轮胎公司不予认可，而作为装修工程协议相对人及收到条出具人的胡有理亦未出庭作证，无法核实装修工程协议及收到条的真实性，其证据效力本院不予确认。迪益置业公司提供的第七组、第八组证据，系迪益置业公司博爱分公司在经营过程中支出的合理的、必要的费用，且车辆补贴登记表、工资表中均有相关人员签字，其证据效力本院予以确认，可以证明迪益置业公司博爱分公司经营期间共支出服务车辆补贴费用136300元，为工作人员发放工资591490元。迪益置业公司提供的第九组证据，其中电费收据中载明的具体内容可以与迪益置业公司对博爱分公司高层管理人员的任命通知及第二组证据中租赁协议中相关内容相互印证，其证据效力本院予以确认，能够确认迪益置业公司博爱分公司经营期间共缴纳电费19648元；办公费票据中2012年10月8日、2012年12月7日发票中载明的砚台不属于迪益置业公司博爱分公司的日常办公用品范畴，该6万元费用应予扣除，可以证明迪益置业公司博爱分公司经营期间共支出办公用品费用共计49910元。迪益置业公司提供的第十组证据，好友轮胎公司与张年升虽不认可，但并未提供相反证据反驳，且该组证据内容可以相互印证，能够证明迪益置业公司自本案诉争合同签订后至2014年期间多次委派工作人员找好友轮胎公司负责人、张年升协商本案诉争土地的合作开发事宜。
好友轮胎公司提供的第一组证据，与迪益置业公司提供的第一组证据内容一致，其证据效力本院予以确认。好友轮胎公司提供的第二组证据，与本案不具关联性，其证据效力本院不予确认。
经审理查明：2012年7月28日，好友轮胎公司向迪益置业公司发送《好友轮胎有限公司与河南迪益置业开发有限公司开展战略合作情况》传真件一份，内容为：“为了进一步推进招商引资工作，加快地方经济发展，依据有关文件精神和相关优惠政策，博爱县政府给予莱恩钢帘线500亩建设配套用地以支持项目发展（县政府第96次常务会议纪要（2011）1号）。莱恩钢帘线股份有限公司委托好友轮胎有限公司全权负责对该块地进行开发与利用。鉴于河南迪益置业开发有限公司是一家以房地产开发为主、资金实力雄厚的企业，有在博爱县进行房地产项目开发的发展计划。而好友轮胎受托拥有500亩土地进行房地产开发的权宜，鉴于好友轮胎目前经营资金出现困难，经过双方协商，好友轮胎同意将联合迪益置业共同开发上述500亩土地，迪益置业同意借款给好友轮胎5000万元资金，以帮助好友轮胎公司渡过难关。好友轮胎5月底向迪益置业借款合计5000万元，6月份好友轮胎累计还款3500万元，借款余额1500万元；7月初，好友轮胎向迪益置业借款合计3480万元。截止目前，好友轮胎向迪益置业借款余额4980万元。”2012年8月6日，迪益置业公司、好友轮胎公司、张年升签订了《房地产合作开发的三方协议书》，该协议约定：“鉴于：1.迪益置业公司为专业的房地产开发公司，具备丰富的开发经验和雄厚的资金实力，且有意于博爱县房地产市场的开发拓展；2.好友轮胎公司是一家致力于汽车轮胎生产经营的企业，已形成全钢轮胎120万条、半钢轮胎500万条的年生产能力，与中国一汽、中国二汽、中国重汽、贵州航天、海马汽车等汽车制造商建立了整车轮胎配套合作关系；3、张年升具有丰富的、与房地产开发有关的知识和经验，能够合法合理、及时地化解公司与业主之间、公司之间、公司与周边群众之间的矛盾，可以在上述土地的房地产开发过程中及时、有效地提出相关的意见和建议，一定程度避免迪益置业公司和好友轮胎公司在开发过程中发生的分歧。第1章合作事项1.为了更好的展开合作，由迪益置业公司在博爱县注册分公司，负责本协议约定的房地产开发事项。2.好友轮胎公司承诺，确定以迪益置业公司取得博爱县工业园区内500亩宗地的建设用地使用权证（土地使用性质为七十年住宅用地）及其他所有与房地产开发有关的证件。承诺在2012年12月31日前达成在宗地内建设销售中心的物理条件与政策条件，并开始打围墙，取得其中不少于100亩的土地使用权证及所有房地产开发相关证件。3.迪益置业公司全权负责此地块的开发建设、销售；好友轮胎公司派出一名财务人员，负责迪益分公司财务监督（不管资金）；4.房地产开发所产生净利润（净利润以法律法规规定的方式计算）分配比例如下：迪益置业公司49%，好友轮胎公司48%，张年升3%；5.好友轮胎公司负责供应本小区的暖气，暖气费用由用户承担。6.售房中心建成后，好友轮胎公司有权优先在本厂内预订10万㎡左右的房源，预售房款5000万。第2章违约责任1.如好友轮胎公司未能按照本合同第1章第2条的约定完成好友轮胎公司的合同义务，则视为好友轮胎公司违约，迪益置业公司可要求好友轮胎公司限期内完成上述两项工作，同时有权要求好友轮胎公司向迪益置业公司支付违约金。2.如好友轮胎公司逾期30日不能完成本合同第1章第2条约定的合同义务，视同好友轮胎公司严重违约，迪益置业公司有权随时解除本合同，并要求赔偿迪益置业公司的损失，并支付违约金。3.违约金计算办法为：违约赔偿金=1亿（该数额为三方共同约定的违约金计算基数）＊0.05%＊上述两项工作分别延期的天数之和。……”。
该协议签订后，迪益置业公司于2012年8月10日成立迪益置业公司博爱分公司，负责该协议约定的房地产开发事项，为此共支出租金、服务车辆补贴、工人工资、办公用品等各项费用共计857348元。协议签订后至2014年期间，迪益置业公司多次与好友轮胎公司、张年升就本案诉争土地合作开发事宜进行协商，但均未得到解决。目前该协议中约定的500亩诉争土地仍属于博爱县芦桥村所有，土地上种植有小麦等农作物，土地周边还有民房等建筑物。
另查明，《房地产合作开发的三方协议书》签订当日，好友轮胎公司又与迪益置业公司的法定代表人卢银平签订了《借款及抵押合同》，向卢银平借款1亿元（其中包含双方在本协议签订之前业已存在的5000万元借款），借款期限为1年，月利率为1.5%，用途为生产经营，并约定好友轮胎公司以己方与迪益置业公司在博爱县工业园区内500亩土地上合作开发的房地产中的全部出资和股权作为抵押。同时，好友轮胎公司召开第十五届董事会决议一致同意将其公司现有价值人民币三亿元左右的库存商品作为上述借款的抵押物，并召开第九次股东会决议以各股东名下的好友轮胎公司股权（合计100%）为上述借款进行担保；莱恩钢帘线股份有限公司召开第三届董事会决议一致同意其公司为好友轮胎公司向卢银平的上述借款提供连带责任保证。2012年8月13日，博爱县人民政府向莱恩钢帘线股份有限公司出具《关于莱恩钢帘线股份有限公司项目建设配套用地落实情况的说明》，内容为：“根据博爱县招商引资优惠政策，县政府第96次常务会议纪要（2011年1号）精神，以及你公司2012年8月13日《承诺函》之承诺，县政府现对你公司享有的项目建设配套用地优惠政策做进一步说明：一、县政府将按政府会议纪要之内容，认真落实对你公司的项目建设配套用地优惠政策。二、县政府同意你公司所请求之河南迪益置业开发有限公司为项目建设配套用地优惠政策实际享有人。三、为促进你公司加快主体项目和配套设施建设进度，县政府在今年年底前完成项目建设配套用地前期工作，并开始办理200亩的土地使用权证相关手续。”
本院认为：迪益置业公司、好友轮胎公司、张年升签订的《房地产合作开发的三方协议书》系各方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规规定，为有效合同。好友轮胎公司辩称其公司与迪益置业公司在《房地产合作开发的三方协议书》签订同日又签订了《借款及抵押合同》，《房地产合作开发的三方协议书》并未实际履行，《房地产合作开发的三方协议书》名为合作开发，实为民间借贷。但根据好友轮胎公司向迪益置业公司发送的《好友轮胎有限公司与河南迪益置业开发有限公司开展战略合作情况》传真件及博爱县人民政府向莱恩钢帘线股份有限公司出具的《关于莱恩钢帘线股份有限公司项目建设配套用地落实情况的说明》，可以看出《房地产合作开发的三方协议书》与《借款及抵押合同》是互相依托而产生的，该二份合同是相互独立的合同，体现的是两种不同的民事法律关系，且《房地产合作开发的三方协议书》签订后，迪益置业公司成立了博爱分公司负责协议中约定的房地产合作开发事项，故好友轮胎公司的该项辩称理由不能成立，本院不予采纳。根据迪益置业公司提供的过路费票据、录音及证人证言等证据，可以确定迪益置业公司在《房地产合作开发的三方协议书》签订后至2014年期间多次与好友轮胎公司、张年升协商本案诉争土地的合作开发事宜，诉讼时效产生中断，因此，好友轮胎公司关于本案已过诉讼时效的辩称理由不能成立，本院亦不予采纳。
当事人应当按照约定全面履行自己的义务。根据《房地产合作开发的三方协议书》第1章第2条约定，好友轮胎公司承诺，确定以迪益置业公司取得博爱县工业园区内500亩土地的建设用地使用权证及其他所有与房地产开发有关的证件，承诺于2012年12月31日前达成在宗地内建设销售中心的物理条件与政策条件，并开始打围墙，取得其中不少于100亩的土地使用权证及所有房地产开发相关证件，但上述诉争土地至今仍系博爱县芦桥村所有的农用地，土地上种植有小麦等农作物，土地周边还有民房等建筑物，好友轮胎公司并未取得任何诉争土地的建设用地使用权证及其他与房地产开发有关的证件，导致迪益置业公司与好友轮胎公司、张年升签订合同的目的不能实现，无法对诉争土地进行合作开发建设，现迪益置业公司要求解除《房地产合作开发的三方协议书》，符合法律规定，予以准许。
《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《房地产合作开发的三方协议书》解除后，迪益置业公司因此遭受的损失为成立博爱分公司负责协议约定的房地产开发事项所支出的各项费用共计857348元，好友轮胎公司应赔偿给迪益置业公司。
《房地产合作开发的三方协议书》约定如好友轮胎公司未能按照该协议第1章第2条约定完成合同义务，则视为好友轮胎公司违约，迪益置业公司可要求好友轮胎公司限期内完成上述两项工作，同时有权要求好友轮胎公司向迪益置业公司支付违约金。本案中，好友轮胎公司至今未取得取得任何诉争土地的建设用地使用权证及其他与房地产开发有关的证件，违反了协议约定，现迪益置业公司要求好友轮胎公司支付违约金，予以支持。但该协议约定的违约金3000万元远高于迪益置业公司因协议解除所遭受的损失，好友轮胎公司也对该数额提出异议。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定，对违约金过分高于造成的损失的，人民法院可审查后予以调整；同时，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”，因此，本案违约金应以不超过迪益置业公司所受损失的30%计算为宜，故好友轮胎公司应支付迪益置业公司违约金857348元×30%=257204.4元。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百四十条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：
一、解除河南迪益置业开发有限公司、好友轮胎有限公司、张年升于2012年8月6日签订的《房地产合作开发的三方协议书》；
二、好友轮胎有限公司于本判决生效后十日内赔偿河南迪益置业开发有限公司损失857348元；
三、好友轮胎有限公司于本判决生效后十日内支付河南迪益置业开发有限公司违约金257204.4元。
如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费197787元，由河南迪益置业开发有限公司负担190000元，由好友轮胎有限公司负担7787元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。
审 判 长 姬于卫
审 判 员 董 慧
代理审判员 石 林
二〇一五年十二月二十四日
书 记 员 宋雪娇