山西省临汾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋10民终字1767号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司营业部。住所地：长沙市芙蓉区芙蓉中路二段***号湘豪大厦****号。
负责人：周中辉，男，该公司负责人。
委托代理人：袁连坤，湖南智嵘律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张武俊，男，1962年5月26日出生，汉族，住曲沃县。
委托代理人：李月异，曲沃县法律援助中心指派律师。
被上诉人（原审被告）：曲沃县华通混凝土有限公司。
法定代表人：王若晨，该公司总经理。
委托代理人：郑新会，男，1975年11月25日出生，汉族，系公司会计。
被上诉人（原审被告）：李联合，男，1968年4月7日出生，汉族，住曲沃县。
被上诉人（原审被告）：宋茹惠，男，1975年9月21日出生，汉族，住曲沃县。
委托代理人：张龙，山西晋都律师事务所律师。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司营业部（以下简称太平洋财险湖南分公司）因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山西省曲沃人民法院（2016）晋1021民初203号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人太平洋财险湖南分公司的委托代理人袁连坤，被上诉人张武俊及其委托代理人李月异，被上诉人曲沃县华通混凝土有限公司（以下简称华通公司）的委托代理人郑新会，被上诉人宋茹惠的委托代理人张龙到庭参加了诉讼。被上诉人李联合经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理了本案。本案现已审理终结。
曲沃县人民法院查明：张武俊受雇于李联合，李联合包工不包料承包了宋茹惠的建房工程，宋茹惠在建房过程中购买华通公司的混凝土。2015年6月5日上午，华通公司的泵车向宋茹惠建筑工地输送混凝土料时，因泵车操作不当，泵车的长臂触碰了东环路旁上方的高压电线，致正在持臂浇筑的张武俊被电击伤，随后被送往医院抢救，先后在西京医院住院治疗20天，花费医药费122002.54元，门诊费1228元；在曲沃县人民医院住院130天，花去医疗费75420.96元。后经山西省曲沃县司法鉴定中心晋曲司鉴中心（2015）残鉴字第00111号司法鉴定意见书鉴定，张武俊被电击伤，身体多处部位形成皮肤愈合疤痕（包括取皮后形成的疤痕），参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准，其所受损伤构成十级伤残。审理中，太平洋财险湖南分公司提出申请，要求对张武俊的伤情进行重新鉴定，经临汾市中级人民法院委托，山西平阳司法鉴定中心于2016年６月２０日做出（2016）伤鉴字第06096号伤残程度司法鉴定意见书鉴定，张武俊现损伤程度属十级伤残。
另查明，华通公司所属的泵车，在太平洋财险湖南分公司投有交强险、车辆损失险、特种车车辆损失扩展险、车辆险不计免赔条款、第三者商业责任险、附加险不计免赔特约条款等共计1622000元。张武俊在住院期间华通公司垫付了各项费用204412元。张武俊母亲张玉兰生于1941年12月24日,现年76岁。此事故造成张武俊的损失为：医疗费198651.5元、住宿费2332.5元、交通费3127.5元、其他日用品300.5元、鉴定费2000元、残疾赔偿金48138元、误工费24080元（至伤残鉴定共计217天，按建筑业40504元÷365天×217天）,护理费12520元(住院150天,按服务业30467元÷365天×150天),住院生活补助费7500元(50元×150天),精神抚慰金10000元,张武俊母亲张玉兰的抚养费2000元，合计310650元。以上为本案事实。
曲沃县人民法院认为：宋茹惠作为发包方将建房工程承包给李联合，李联合雇佣张武俊为其务工，宋茹惠购买华通公司的混凝土，华通公司的泵车在输送混凝土料时因操作不当，触碰电线造成张武俊在工作中被击伤，并构成伤残，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任”。本案中，由于华通公司工作中因疏于观察，泵车触碰高压电线，将张武俊电击伤，现张武俊要求华通公司承担赔偿责任的请求于法有据，应予支持；因华通公司的车辆在太平洋财险湖南分公司投有交强险、特种车车辆损失扩展险、限额500000元的第三者商业责任险等，故应由太平洋财险湖南分公司在保险限额内承担赔偿责任；华通公司的垫付款应由太平洋财险湖南分公司赔付后予以返还。张武俊请求按二人计算护理费的主张于法无据，其请求过高部分不予支持；据此原审法院作出（2016）晋1021民初203号民事判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司营业部在本判决生效后十日内赔偿原告张武俊医疗费198651.5元、住宿费2332.5元、交通费3127.5元、其他日用品300.5元、残疾赔偿金48138元、误工费24080元,护理费12520元,住院生活补助费7500元，精神抚慰金10000元,张玉兰的抚养费2000元，共计308650元（包括被告华通混凝土公司垫付费用204412元）。并将此款付至曲沃县人民法院，账号14001717308050503163，开户行中国建设银行曲沃县支行。二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司营业部赔付后十日内原告张武俊退还被告曲沃县华通混凝土有限公司垫付的费用204412元。三、被告宋茹惠不承担赔偿责任。四、被告李联合不承担赔偿责任。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务违约金。案件受理费2817元，鉴定费2000元，由被告曲沃县华通混凝土有限公司承担。
太平洋财险湖南分公司不服（2016）晋1021民初203号民事判决，向本院提起上诉称：1、原判认定太平洋财险湖南分公司在本案中应对本次事故承担全部赔偿责任，缺少事实依据。宋茹惠作为发包人，明知李联合不具备建设资质，仍将房屋的建设项目发包给其施工，导致李联合未能遵守建筑施工条件规范施工，是导致事故发生的原因之一。李联合作为施工承包人，在施工过程中，未尽安全保障义务，未通知电力部门采取保护措施，并同意施工的情况下，指使施工人员在高压电线保护距离内从事施工工作，未安排必要的指挥人员，导致事故发生，其对本次事故存在重要过错。受害人在明知存在一定危险程度的施工现场，未与施工设备保持安全距离。对该事故发生也存在过错。2、原判对本案受害人张武俊的医疗费一并进行判决，明显超过了原审原告诉讼请求范围，原判认定的医疗费不属于张武俊的损失，而是华通公司垫付，张武俊也未主张，而原判对该部分内容一并进行判决，违反了不告不理的审判原则，该部分费用属于另案审理的范围。对于该部分的判决属于适用法律错误，原判将两种不同的法律关系在本案中一并审理不符合法律规定。另外，华通公司提供的医疗费票据仅13万元，但原判认定其垫付医疗费为19万元。本案车辆被保险人为王高俭，而非华通公司，华通公司无权主张保险理赔金。且在计算该部分保险理赔金时，应依据保险合同条款扣除非医保部分的用药。3、对于张武俊的伤残等级的重新鉴定结论不符合法律规定，该鉴定结论依据《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》，该标准明显不符合法律规定，不应作为定案依据。请求二审法院依法改判。
张武俊答辩称：1、原判由太平洋财险湖南分公司承担赔偿责任正确。本案事实为，华通公司的泵车在向宋茹惠建房工地送混凝土料时，因司机疏于观察、操作不当，泵车长臂触碰高压电线，将正在手持混凝土输送管浇筑的张武俊电击伤。该肇事泵车在太平洋财险湖南分公司投有交强险。根据相关法律规定，太平洋财险湖南分公司应承担赔偿责任。太平洋财险湖南分公司主张发包人、承包人、受害人存在过错，应承担过错责任不能成立，不应予以支持。2、经鉴定机关鉴定，张武俊的损伤构成十级伤残。在原审审理中，太平洋财险湖南分公司提出申请，要求重新鉴定。经临汾市中级人民法院委托，山西省平阳司法鉴定中心鉴定张武俊的损伤程度仍属十级，故该鉴定应当作为本案认定事实的依据。请求二审法院维持原判。
华通公司答辩称：1、华通公司事故发生后及时对受伤工人进行了治疗。2、华通公司的车辆购买保险的目的是为减少损失。
宋茹惠答辩称：1、宋茹惠与华通公司为买卖合同关系，宋茹惠在华通公司购买了混凝土，华通公司将混凝土送往宋茹惠指定的地点。宋茹惠在买卖合同中无过错，不应承担责任。另外，宋茹惠在本案中是发包人，李联合是承包人，宋茹惠与本案的发生没有关系。2、张武俊受伤是因为华通公司操作磅车不当，在交货过程中将送料的长臂挂到高压线路上，导致张武俊受高压电击受伤，华通公司理应承担全部责任。3、华通公司的车辆与太平洋财险湖南分公司之间存在保险合同关系，太平洋财险湖南分公司应当依据保险合同的约定，赔偿投保车辆给他人造成的经济损失。请求二审法院依法维持原判。
经本院审理查明的主要事实与原审法院审理查明的主要事实一致，本院对此不再予以重复叙述。
本院认为：张武俊受雇于李联合，李联合包工不包料承包了宋茹惠的建房工程，宋茹惠在建房过程中购买华通公司的混凝土。华通公司的泵车向工地输送混凝土料时，因泵车操作不当，泵车的长臂触碰了高压线，致正在持臂浇筑的张武俊被电击伤。本案事故发生直接原因是因华通公司用泵车向工地输送混凝土料时，因泵车操作不当而致张武俊受伤。而华通公司的车辆在太平洋财险湖南分公司投有交强险、特种车车辆损失扩展险、限额500000元的第三者商业责任险等，故应由太平洋财险湖南分公司在保险限额内承担赔偿责任。对于太平洋财险湖南分公司上诉主张，宋茹惠作为发包人，李联合作为施工承包人，受害人张武俊对事故的发生均存在过错，均应承担责任。因本次事故的发生直接原因是因泵车操作不当所致，故对于太平洋财险湖南分公司的该项上诉主张，本院不予支持。对于太平洋财险湖南分公司上诉主张，原判认定的医疗费不属于张武俊的损失，而是华通公司垫付，主张原判对该部分内容不应一并进行判决。因该垫付费用也是张武俊花费的医疗费，该部分损失客观存在，原判华通公司的垫付款由太平洋财险湖南分公司赔付后予以返还，并无不当，本院对此不再予以变更。对于太平洋财险湖南分公司上诉主张，张武俊的伤残等级的重新鉴定结论不符合法律规定，不应作为定案依据。因在本案中，太平洋财险湖南分公司对鉴定提出重新鉴定申请，后经临汾市中级人民法院委托，山西平阳司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，其结论为，张武俊现损伤程度属十级伤残。太平洋财险湖南分公司对该鉴定并未提供相反证据推翻该鉴定，故本院对其此项上诉主张，亦不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2817元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司营业部负担。
本判决为终审判决。
审判长 遆海鹏
审判员 吉 磐
审判员 贾芝真
二〇一六年十一月九日
书记员 杨 艳