昌吉回族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）昌中民一终字第519号
上诉人（原审原告）：杨丰，男，汉族。
上诉人（原审被告）：乌鲁木齐新城建筑工程有限公司住所地：乌鲁木齐市沙依巴克区南昌北路**号。
法定代表人：张洪涛，总经理。
委托代理人：罗进，新疆阜康市城市法律服务所法律工作者。
上诉人杨丰、乌鲁木齐市新城建筑工程有限公司因劳动争议一案，不服阜康市人民法院（2014）阜民初字第302号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年6月23日立案受理后，于2014年7月8日依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人杨丰、上诉人乌鲁木齐新城建筑工程有限公司的委托代理人罗进到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2012年8月31日，原告杨丰在乌鲁木齐新城建筑工程有限公司承建的阜康市阜华景源建筑工地干活，当天下午，因电梯坠落导致受伤。2013年4月19日，本院（2013）阜民初字第0126号民事判决书确认原告杨丰与被告乌鲁木齐新城建筑工程有限公司之间存在劳动关系。2013年9月18日，昌吉州劳动能力鉴定委员会鉴定杨丰为伤残九级，2013年12月10日，新疆维吾尔自治区劳动能力鉴定委员会对杨丰伤残重新鉴定为八级，原告因鉴定支出费用830元。杨丰受伤后即被送往阜康市人民医院，2012年9月4日，因伤情严重转入新疆医科大第六附属医院，入院诊断为“腰1椎爆裂骨折；右侧耻骨骨折；腰5椎弓峡部裂；右侧大腿皮肤裂伤清创缝合术后”，行“腰1椎体骨折后路复位植骨内固定术＋腰5椎弓峡部裂减压复位植骨内固定术”，住院期间陪护一人。2012年9月29日，原告出院，出院医嘱要求全休至2014年1月7日、全休期间一人陪护六个月（2012年9月29日至2013年3月30日）。除去被告已垫付医疗费，原告自行承担了医疗费13558.68元。2014年2月25日，原告因取出内固定再次在新疆医科大第六附属医院住院至2014年3月11日，出院医嘱全休三个月，住院期间及出院后一个月内一人陪护。根据医院方要求支具保护的建议，原告外购脊柱保护支具一副，价格为2600元。2014年1月2日，原告杨丰向阜康市劳动人事争议仲裁委提起仲裁要求解除与被告间的劳动关系，并要求被告支付一次性伤残补助金42075元、一次性医疗补助金30600元、一次性就业补助金68850元、停工留薪期工资61200元、医疗费1141元、陪护费26775元、住院伙食补助费725元、鉴定费830元、后期治疗费30000元、交通费604元。2014年1月24日，阜康市劳动人事争议仲裁委作出阜劳人仲字（2014）44号仲裁裁决书，支持杨丰要求解除劳动关系的请求，并确定被告乌鲁木齐新城建筑工程有限公司向杨丰支付一次性伤残补助金27500元、一次性医疗补助金30600元、一次性就业补助金68850元、停工留薪期工资30000元、医疗费700.5元、陪护费3825元、住院伙食补助费175元、鉴定费830元、交通费200元，杨丰对仲裁裁决中工伤赔偿部分不服提起诉讼。
原审法院另查明，被告乌鲁木齐新城建筑工程有限公司未给原告杨丰缴纳工伤保险。
原审法院认为：对于原告工资标准，原告主张以昌吉州劳动力市场工资指导价2012年建筑业工资6100元计算。依据本案查明事实，原告杨丰在提供劳动的第一天即发生工伤，其时原告与被告间劳动关系权利义务尚不明晰。在工种、岗位等级、工资计算标准等均未能明确的情形下，原告要求以建筑行业工资指导价中手工木工最高价位6100元作为其实际工资标准，该主张缺乏事实依据。对原告的工资标准，本院依据昌吉州2012年在岗职工年平均工资确定为3825元／月。一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》，职工因工致残被鉴定为八级伤残的，一次性伤残补助金标准为为11个月的本人工资，原告一次性伤残补助金应为42075元（3825元／月×11月）。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。职工提出解除劳动合同的，应当支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，其标准依据自治区人民政府规定为：按照所在统筹地区上年度职工月平均工资标准，八级工伤职工一次性工伤医疗补助金按8个月计发，一次性伤残就业补助金按18个月计发。因此，原告一次性工伤医疗补助金为30600元（3825元／月×8月），一次性伤残就业补助金68850元（3825元／月×18月）。停工留薪期工资。职工因工作遭受事故伤害暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月。故，原告停工留薪期工资应为45900元（3825元／月×12月）。原告要求护理费26775元。原告伤后先后在阜康市人民医院、新疆医科大第六附属医院住院29日（2012年8月31日-2012年9月29日），出院医嘱要求全休期间一人陪护六个月（2012年9月29日至2013年3月30日）。因内固定取出手术，原告再次住院14天，住院期间陪护一人，医嘱出院后一个月内一人陪护。依医嘱确定，原告陪护期间为254天，原告要求的护理费未超出法律规定，本院对其护理费确定为26775元。原告要求的医药费及后续治疗费46858.68元。原告举证证明，除去被告已垫付医疗费，原告自行承担了医疗费13558.68元，并依医嘱购买价格为2600元脊柱保护支具一副，以上医疗费合计16158.68元，被告应予承担。至于后续治疗费，原告可在实际发生之后再行主张。住院伙食补助费725元。原告住院天数合计为33天，其要求住院伙食补助费725元，符合法律规定，本院予以支持。鉴定费。原告因工伤鉴定支出鉴定费用830元，该费用系确定原告工伤伤残等级的必要费用，被告应予承担。至于交通费。结合原告实际损害及医疗情况，本院对原告要求的交通费604元，酌情支持500元。
以上一次性伤残补助金42075元、一次性工伤医疗补助金为30600元、一次性伤残就业补助金68850元、停工留薪期工资45900元、护理费26775元、医疗费16158.68元、住院伙食补助费725元、鉴定费用830元、交通费500元，合计232413.68元。被告乌鲁木齐新城建筑工程有限公司因未依法为劳动者缴纳工伤保险，故对以上所有款项应承担赔偿责任。遂判决：一、解除原告杨丰与被告乌鲁木齐新城建筑工程有限公司之间的劳动关系；二、被告乌鲁木齐新城建筑工程有限公司于本判决生效之日起三个月内向原告杨丰支付一次性伤残补助金42075元、一次性工伤医疗补助金为30600元、一次性伤残就业补助金68850元、停工留薪期工资45900元、护理费26775元、医疗费16158.68元、住院伙食补助费725元、鉴定费用830元、交通费500元，合计232413.68元；三、驳回原告杨丰其他诉讼请求。
上诉人杨丰上诉并答辩称：一审法院将上诉人月工资按照2012年昌吉州社平工资每月3825元计算错误，上诉人的月工资应当按照昌吉州发布的2012年劳动力市场指导价格中的6100元计算。一审法院未将上诉人二次手术后的陪护费、停工留薪期工资、住院伙食补助费等19370元计算在内错误，因此，请求二审法院撤销原审判决，依法改判支持上诉人的上诉请求。并请求驳回上诉人乌鲁木齐新城建筑工程公司的上诉请求。
上诉人乌鲁木齐新城建筑工程有限公司上诉并答辩称：一审法院按照2012年昌吉州社平工资每月3825元计算杨丰月工资错误，上诉人与杨丰签订的劳动合同中明确约定杨丰的月工资为每月1600元，而一审法院对此事实未查清，因一审法院将杨丰的月工资计算错误，导致错误判决，因此请求二审法院依法撤销原审判决，按照杨丰每月工资1600元计算其工伤赔偿金，并依法驳回上诉人杨丰的上诉请求。
二审中，双方当事人均未提交其他新证据。
二审查明的事实与一审查明事实一致。
本院认为，关于双方争议的上诉人杨丰月工资的问题。因上诉人杨丰与上诉人乌鲁木齐新城建筑工程有限公司存在劳动关系事实经阜康市法院依法判决确认，且该判决已经生效。故上诉人乌鲁木齐新城建筑工程有限公司提供的劳动合同及劳动合同中约定的杨丰的月工资为1600元不能作为认定杨丰月工资收入的依据。因上诉人杨丰在上诉人乌鲁木齐新城建筑工程有限公司工作时间较短且工种、岗位等级等均不明确。一审法院按照昌吉州2012年度在岗职工社平工资计算杨丰工资收入并无不当。因此，上诉人乌鲁木齐新城建筑工程有限公司主张上诉人杨丰月工资为1600元、上诉人杨丰主张其月工资为6100元的上诉请求均没有事实及法律依据，本院不予支持。根据《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条的规定，职工发生工伤提出解除劳动合同的，一次性工伤医疗补助进、一次性伤残就业补助金按照解除劳动合同关系时所在地州（市）上年度职工月平均工资为基数标准计算，本案上诉人杨丰提出解除劳动合同的时间虽为2014年1月2日，但此时2013年昌吉州在岗职工月平均工资并未统计并使用，一审法院按照2012年昌吉州在岗职工月平均工资3825元标准计算并无不当。关于上诉人杨丰上诉认为一审法院未支持其二次手术后的陪护费、住院伙食补助费、停工留薪期工资的上诉请求，经本院审查，杨丰二次手术后的陪护费、住院伙食补助费均已支持。关于停工留薪期，根据工伤保险条例的规定，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，依法享受工伤保险待遇，上诉人杨丰二次手术时伤残等级已经评定，故在其二次手术后要求停工留薪期工资没有法律依据。综上，上诉人杨丰、上诉人乌鲁木齐新城建筑工程有限公司的上诉理由均不能成立，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费由双方各自负担，即上诉人乌鲁木齐新城建筑工程有限责任公司负担10元，上诉人杨丰负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 段新卫
代理审判员 高玉莲
代理审判员 马雪静
二〇一四年七月十日
书 记 员 钱 鹏