陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）陕08民终2057号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司，住所地陕西省榆林市榆阳区长城北路保险公司大楼。法定代表人：薛增奇，该公司经理。委托诉讼代理人：周峰，陕西尊尚律师事务所执业律师。被上诉人�原审原告）:高振文,男,1967年03月16日出生,汉族,住陕西省子洲县。委托诉讼代理人:刘阳,陕西文星律师事务所执业律师。被上诉人（原审被告）：黄天红,男,1972年10月14日出生,汉族,住陕西省绥德县。被上诉人（原审被告）：吴堡县泰和运输有限公司，住所地陕西省吴堡县。法定代表人：薛改琴，该公司执行董事。委托诉讼代理人:宋宏成,陕西蓝图律师事务所执业律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司因与被上诉人高振文、黄天红、吴堡县泰和运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省子洲县人民法院（2017）陕0831民初761�民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月7日立案后，依法组成合议庭，公开审理了本案，现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司上诉请求：1、撤销原审判决，依法改判人民保险赔偿高振文各项损失共计人民币566765.13元（与一审判决差额为89423.6元）；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、误工费、护理费计算过高。一审判决误工费97340元、护理费69440元，分别按照627天（住院327天+鉴定300天）、477天（住院327天+鉴定120天）计算，误工费、护理费的计算偏高。误工期、护理期的鉴定，应以原发性损伤发生之日起算，与住院天数存在重合，一审法院将二者叠加计算，属于计算错误。2、精神损害抚慰金不应支持。被上诉人高振文一审时未提供有效证据证明精神损失的客观存在�故精神损害抚慰金不应支持。3、营养费、交通费缺乏有效证据证明，不应支持。被上诉人高振文一审时未提供有效证据证明需要加强营养，故不应支持营养费。被上诉人高振文虽然提供了21支加油费票据，但无法证明系事故引起的必要支出，不应支持。4、鉴定费、案件受理费属于间接损失，不在保险理赔范围之内。一审法院法律适用错误，请求二审法院撤销原审判决，依法改判，维护上诉人的合法权益。被上诉人高振文答辩称：1、一审法院是根据侵权责任法以及人损解释相关规定判决的，不存在叠加计算的情况；2、精神抚慰金是根据省高院和中院相关规定及法律作出的合理判决，应该支持；3、高振文住院时间较长，伤情严重，必然会存在营养费及交通费等费用，一审法院根据自由裁量权予以支持是合法有效的；4、鉴定费、案�受理费是否属于保险理赔是由法院根据法律规定认定的。被上诉人黄天红答辩称：答辩人给高振文垫付了38000元，给答辩人返还就好。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原判。被上诉人吴堡县泰和运输有限公司答辩称：肇事车辆购买了足额保险，应由保险公司承担赔偿责任，答辩人不承担赔偿责任。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，证据确实充分，请求二审维持原判。高振文向一审法院的诉讼请求：请求判决三被告赔偿原告681206.72元；由三被告承担诉讼费用。一审法院认定事实：原告父母共有6个子女，原告父母一直在陕西省子洲县周家硷镇白家沟村居住，其父高长春生于1936年4月15日，其母赵绥�生于1939年12月17日。2003年6月起，原告在子洲县周家硷镇居委会辖区居住至今。2015年9月8日，榆林市中驰运输有限公司在被告财产保险公司为被告泰和公司所有的陕KB2X**/陕K74**挂重型半挂牵引车购买强制险和第三者责任保险，2016年5月12日6时10分许，被告黄天红驾驶陕KB2X**/陕K74**挂重型半挂牵引车，沿307国道由东向西行至子洲县马蹄沟镇张家砭村敬老院门前拐弯路段，与原告驾驶的陕KGL6**轻型普通货车会车时相撞，致原告受伤，车辆受损，发生交通事故。2016年5月12日，原告入住子洲县人民医院治疗，诊断：创伤失血性休克、重型开放性颅脑损伤、右股骨干粉碎性骨折、右胫腓骨开放性骨折、右下肢挤压伤，花费医疗费元7169.46元。2016年5月12日，原告转入榆林市第一医院绥德院区住院治疗82天，2016年8月2日出院，花费医疗费353853.1元。诊断：1.急性重型内开放性颅脑损伤、左侧颞枕顶部硬膜外血肿、颌面部多发骨折并颜面部皮肤裂伤、左侧颞顶叶脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血肿、头皮血肿；2.两肺挫伤；3.右股骨上段粉碎性骨折；4.右胫腓骨开放性骨折；5.全身多处软组织损伤。2016年8月2日，原告转入榆林市第二医院住院治疗52天，2016年9月23日出院，花费医疗费26259.75元。诊断：1.急性重型内开放性颅脑损伤；（1）左颞枕顶硬膜外血肿；（2）左颞顶脑挫裂伤；（3）颅底骨折；（4）颅内积气；（5）双侧颞骨骨折；（6）右筛板、颧骨骨折；（7）蛛网膜下腔出血肿；（8）头皮损伤；2.颜面部外伤；（1）上颌骨、下颌骨粉碎性骨折；（2）右颞下颌关节脱位；3.急性闭合性胸外损伤；（1）右第1、6肋骨骨折；（2）创伤性湿肺4.右肩峰、关节盂后缘骨折；5.右尺骨中段骨折；6.右股骨上段粉碎性骨折；7.右胫腓骨开放性骨折；8.全身多处软组织损伤。2016年9月23日，原告转入榆林市第一医院榆林院区住院治疗42天，2016年11月4日出院，花费医疗费12800.26元。诊断：1.右胫骨开放骨折术后伤口感染；2.右股骨骨折术后；3.右尺骨骨折术后；4.颅脑损伤术后；5.颌骨骨折术后；6.右下颌关节脱位术后。2016年11月26日，原告入住山西省稷山县骨髓炎医院住院治疗129天，2017年4月4日出院，花费医疗费35510.1元。诊断：中医诊断为右胫骨疽、西医诊断为右胫骨化脓性骨髓炎。2017年5月18日，原告入住榆林市第二医院住院治疗22天，2017年6月9日出院，花费医疗费21762.48元。诊断：1.右侧尺骨骨折术后不连钢板断裂；2.右侧股骨干骨折术后恢复期；3.右侧胫腓骨骨折术后恢复期。原告住院期间由原告子女陪护。被告黄天红给原告垫付医药费3.8万元。2016年7月15日，子洲县公安局交警大队作出子公（交）认字［2016］第59号《道路交通事故认定书》，认定：黄天红承担此次事故的主要责任、高振文承担此次事故的次要责任。经子洲县交警队委托，陕西榆林百信司法鉴定所于2016年6月1日做出陕榆百司法所［2016］车鉴字0541号司法鉴定意见书，鉴定意见为：陕KGL6**事故损失总额为24720元。审理过程中，经原告申请，本院委托陕西榆林驼城法医司法鉴定所对原告的伤残等级、后续治疗费、误工期限、护理期限进行评定，于2017年9月23日，作出陕驼城法医司法鉴定所［2017］法医临鉴字第F194号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：原告为十级和八级伤残，后续治疗费约18000元，误工期为300天，护理期为120天。原告共支付鉴定费4840元。被告财产保险公司申请对原告的伤残等级及后续治疗费进行重新鉴定，陕西榆林正大司法鉴定所做出《陕榆正法（2017）临鉴字第J000305号》司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人高振文�胫骨髓炎，属八级伤残，开颅术后属十级伤残，后续治疗费12000元。被告财产保险公司为此支付鉴定费2400元。2016年陕西省城镇居民人均可支配收入28440元，农村居民人均生活消费性支出8568元，在岗职工年平均工资为61626元。一审判决认为：公民的健康权依法受法律保护。本次事故中，因原告和被告黄天红驾驶不慎发生交通事故，原告承担此次事故的次要责任，被告黄天红承担此次事故的主要责任，因此给原告造成的合理损失，应由被告泰和公司和黄天红负责赔偿，赔偿比例70%为宜。原告及护理人虽然是农业家庭户口，但根据原告所提供居委会证明可证明原告一家人在城镇居住，故对原告、护理人员误工损失及伤残赔偿金应参照城镇居民标准计算。原告所开支的医药费457355.15元，三被告也未就该损失是否合理提供证据证明，不利后果由三被告承担，故该项开支合理，并无不当，应予赔偿。原告提供证据证明原告一家人在周家硷镇居委会居住，故本人误工费和护理费均应按陕西省2016年在岗职工日平均工资169元计算。原告实际住院327天和鉴定的300天误工期限共627天，即误工损失为106132元，超过原告请求赔偿的97340元，故以97340元予以赔偿。住院实际护理期限和鉴定护理期限共计447天，即原告护理费损失为75543元，超过原告请求赔偿的69440元，故以69440元予以赔偿。原告伤情较重，应予加强营养，原告所要求赔偿伙食补助营养费6560元，原告实际住院327天，每天以20元标准计算，即6540元，超出部分不予支持。住院伙食补助应按公职人员出差补助30元计算，应赔偿原告住院伙食补助费9810元（30元/天×327天=9810元），超出部分不予支持。原告虽然未提交交通费票据，但原告住院六次，且多次转院，期间产生一定的合理交通费开支，故交通费用酌定1500元，符合原告出入院及伤情鉴定等实际情况。经鉴定，原告构成八级和十级伤残，原告所提供证据可证明原告在城镇居住，故应按城镇居民标准28440元的计算，即赔偿金额认定为176328元（28440元/年×20年×31%=176328元）。原告主张的精神损失费20000元，虽然原告在此次事故中承担次要责任，且伤势较重，达到了伤残程度八级和十级，给原告其家人造成较大的精神损害，以赔偿14000元比较适宜。经鉴定机构评估，原告车辆损失为24720元，予以认定。经重新鉴定后续治疗费为12000元，原告及被告财产保险公司、黄天红均未提出异议，故予以认定。原告父母在农村居住，均是75周岁以上老人，育有6个子女，原告应支付赡养费14280元,原告请求8853.6元，并未超出，故以8853.6元予以赔偿。诉讼费、鉴定费是本案诉讼过程中必要的、合�的费用，应由保险人按比例承担，故对被告财产保险公司不承担该两项费用的主张不予采纳。综上，原告因此次事故的具体损失数额为：医药费457355.15元、误工费97340元、护理费69440元、住院伙食补助费9810元、营养费6540元、伤残赔偿金176328元、被赡养人生活费8853.6元、后续治疗费12000元、精神损害抚慰金14000元、交通费1500元、车辆损失24720元、鉴定费4840元，共计882726.75元。被告财产保险公司作为陕KB2X**/陕K74**挂重型半挂牵引车的承保人，该被告应在强制险限额内先行赔付原告的医药费1万元、其他各项损失11万元、财产损失2000元，超出部分再由该被告在第三者责任险限额内赔付，再超出部分由被告泰和公司赔偿。本案中，原告的各项损失没有超出强制险和第三者责任险的限额，故被告财产保险公司现在强制险范围内赔偿原告122000元，下余755886.75元由被告财产保险公司在第三者责任险限额内按责任比例赔偿，三次鉴定费共计7240元由原告及被告财产保险公司按比例负担，被告泰和公司、黄天红不再承担赔偿责任，被告黄天红已垫付款项3.8万元，由原告退还被告黄天红。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条、第五十三条，《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院》第八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：1、被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司在机动车交通事故强制险限额内赔偿原告高振文122000元，在第三者责任险范围内赔偿原告529120.73元，共计651120.73元，于本判决生效之日起十日内付清（原告高振文收到上述款项后退还被告黄天红垫付款38000元）；2、鉴定费7240元，由原告高振文负担2172元，被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司负担5068元；3、被告吴堡县泰和运输有限公司、黄天红不再承担赔偿责任；4、驳回原告高振文的其他诉讼请求；如果被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5306元，由原告高振文负担306元，被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司负担5000元。本院二审期间，双方当事人均未提交证据。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实相同，予以确认。本院认为，黄天红驾驶陕KB2X**/陕K74**挂重型半挂牵引车，与高振文驾驶的陕KGL6**轻型普通货车会车时相撞，致高振文受伤，车辆受损的交通事故发生。子洲县公安局交警大队作出子公（交）认字（2016）第59号道路交通事故认定书，认定黄天红承担此次事故的主要责任、高振文承担此次事故的次要责任。陕KB2X**/陕K74**挂重型半挂牵引车在中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司投保一份强制险和两份第三者责任商业保险，主车商业险100万，挂车商业险5万。本次事故发生在保险期限内，故上诉人应该首先在交强险保险限额范围内承担赔偿责任，然后在商业险限额范围内按事故责任比例承担赔偿责任。一审判决对本案赔偿责任、赔偿项目、赔偿顺序认定正确。上诉人提出的被上诉人误工费、护理费计算过高之上诉理由，因被上诉人高振文受伤后在子洲县人民医院住院治疗，被诊断为创伤失血性休克、重型开放性颅脑损伤、右股骨干粉碎性骨折、右胫腓骨开放性骨折、右下肢挤压伤，又在榆林市第一医院、榆林市第二医院、山西省稷山县骨髓炎医院住院治疗，共计住院治疗327天，伤情较重，经司法鉴定机构鉴定为一个八级伤残、一个十级伤残，一审法院根据高振文受伤的实际情况计算误工费、护理费并无不当。上诉人提出的营养费、交通费缺乏有效证据证明，不应支持之上诉理由，因被上诉人高振文经鉴定构成伤残，需要加强营养，交通费是实际支出的费用，应予支持。上诉人提出的精神损害抚慰金不应该支持之上诉理由�因被上诉人高振文被鉴定为一个八级伤残、一个十级伤残，一审法院依照法律规定判决支持精神损害抚慰金并无不当。上诉人提出的鉴定费、案件受理费属于间接损失，其不承担之上诉理由，依照《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。因鉴定费、案件受理费系必要的、合理的费用，故应该由上诉人承担。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，依法应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审�件受理费2030元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  高慧云审判员  惠莉莉审判员  霍 韬二〇一八年五月二十八日书记员  呼 艳