河南省安阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫05民终4049号
上诉人（原审原告、再审被申请人）：杨金玲，女，1976年7月10日生，汉族，住内黄县。
委托诉讼代理人：刘利伟，内黄县正义法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告、再审申请人）：杨书贵，男，1968年7月25日生，汉族，住内黄县。
委托诉讼代理人：宗和平，男，住内黄县，基层社区推荐。
上诉人杨金玲与上诉人杨书贵提供劳务者受害责任纠纷一案，河南省内黄县人民法院于2015年2月5日作出（2014）内民一初字第143号民事判决，后杨书贵向原审法院申请再审。原审法院于2016年4月12日作出（2016）豫0527民申1号裁定再审本案，于2016年9月18日作出（2016）豫0527民再3号民事判决，杨金玲、杨书贵均不服，均向本院提起上诉。本院于2016年11月3日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、调查和询问当事人，不开庭进行了审理，本案现已审理终结。
杨金玲上诉请求：依法改判杨书贵承担162570.65元的赔偿责任。事实和理由：杨金玲的伤残赔偿应按照城镇标准计算；误工费应计算到定残日前一天，原审计算到第一次鉴定时间不当。
杨书贵上诉请求：改判杨书贵赔偿的数额为1040.51元，（不服数额60481.51元）。事实和理由：杨书贵对原审采信的安阳中意司法鉴定意见有异议，应重新鉴定。原审认定的误工费期限太长，应参照相关误工期评定规范确定。杨金玲有重大过错，应自行负担50%的责任。
杨金玲对杨书贵的上诉辩称：杨书贵上诉请求及理由缺乏事实和法律依据，请求驳回杨书贵的上诉。1、再审中的司法鉴定客观真实，系权威性鉴定机构所作出的具体意见。2、误工期限，我们认为还短，应按我们上诉状中的主张。3、责任比例问题，认为杨书贵应负全部赔偿责任。
杨书贵针对杨金玲的上诉辩称：杨金玲上诉请求及理由不能成立，应依法驳回。1、计算标准问题，一审中杨金玲所提供的病历是东庄镇大村，且户籍是农村居民，在第一次一审期间杨金玲在内黄县西关社区居住，在这一次再审一审开具的证明是在南庄社区居住，在再审一审庭审中，杨金玲称其没有固定职业，故杨金玲的赔偿标准应按农村居民对待。2、误工期限问题，我方认为现在认定的时间过长，应为30-90天为宜。3、双方都对误工时间有争议，无法确定，应对误工时间进行鉴定。
杨金玲向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费等前期治疗费用共计10000元；2、后续治疗费及伤残赔偿金待伤残鉴定后另行追加；3、诉讼费由被告承担。庭审中，原告的诉请变更为229038.46元。
一审法院原审认定事实：2014年2月19日，原告杨金玲到被告杨书贵所经营的刀削面馆工作，双方口头约定工资为1500元至1800元。2014年2月24日，原告在操作机器时右手受伤，当日被送到内黄县人民医院进行治疗，2014年4月3日出院，住院38天，花去医疗费5207.08元。原告受伤后，被告为原告支付费用7000元。2014年5月15日，原告申请对其伤残程度、二次手术费用及其他后续治疗费用进行司法鉴定。2014年9月23日，安阳殷都法医临床司法鉴定所鉴定：杨金玲右手损伤属七级伤残。鉴定书另载明：“所委托的对被鉴定人杨金玲二次手术费用评估事项，因认为杨金玲目前已治疗终结，故不予评估”。原告为鉴定伤残花去鉴定费700元，为评估内固定取出费用花去评估费600元。原告为鉴定另花去交通费300元。
一审法院原审认为，原告杨金玲在被告杨书贵所经营的刀削面馆工作，法院认定双方已形成雇佣关系。雇佣期间，原告在操作机器时致右手受伤，根据法律规定作为雇主的被告杨书贵对原告在雇佣活动中遭受的人身损害应当承担赔偿责任。故被告辩称的不用承担赔偿责任的理由应不予采信，原告要求被告赔偿其损失的请求，应予支持。原告的损失应根据其要求依照法律规定结合有效证据计算和认定。包括医疗费5207.08元、住院伙食补助费1140元（38天×30元）、营养费380元（38天×10元）、误工费13870.13元（24457元／年÷365天×至定残前一日共207天）、护理费3023.45元（29041／年÷365天×38天×1人）、交通费300元、残疾赔偿金67802.72元（8475.34元×20年×0.4）、精神抚慰金根据原告的伤情酌定为20000元、鉴定费700元，合计112423.38元。原告主张的按城镇居民计算其残疾赔偿金，因其提供的证据不符合法律规定，应按农村居民标准计算；主张的被扶养人生活费，因无事实根据，依法不予认定；主张的评估费600元，因原告的评估申请未得到支持，应由原告自行负担。赔偿时，被告已支付的7000元费用应予扣除。原告诉请中要求过高或计算不当的部分不予支持。法院原审判决：一、限被告杨书贵于判决书生效后十日内赔偿给原告杨金玲各种物质及精神性损失人民币105423.38元；二、驳回原告杨金玲的其他诉讼请求。案件受理费4735元，原告杨金玲负担2180元，被告杨书贵负担2555元。
一审法院再审认定事实：再审申请人杨书贵申请对杨金玲的伤残依据《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》进行鉴定，经法院委托鉴定，杨金玲的右手损伤构成九级伤残，对该鉴定结果再审申请人杨书贵提出异议并申请重新鉴定。2016年8月24日鉴定人齐某对鉴定结果出庭作证。再审申请人杨书贵称杨金玲在工作中存在过错并提供蔡书苹、段书芬询问笔录两份。被申请人杨金玲提供身份证、户口本及内黄县城关镇南庄社区证明，要求按照城镇居民标准计算其各项赔偿损失。
原审中依据《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》对杨金玲伤残进行评定，适用标准不当。对于杨金玲要求各项损失赔偿适用城镇居民标准证据不足。其他事实与原审查明一致。
一审法院再审认为，本案的焦点是杨金玲的伤残应如何适用评定标准、赔偿标准及杨金玲在工作中是否存在过错。根据最高人民法院向山东省高级人民法院关于雇员在雇佣活动中造成人身损害用什么标准评定伤残的（2013）他8复函的答复及上级法院的相关通知的意见，再审申请人杨书贵申请对杨金玲的伤残依据《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》进行鉴定，符合法律规定，予以采纳。2016年8月24日鉴定人齐某对鉴定意见出庭作证，鉴定意见可以作为定案的证据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，再审申请人杨书贵要求重新鉴定的申请不符合法律规定，不予采纳。再审申请人杨书贵提供的蔡书苹、段书芬证人证言不能充分证明杨金玲工作期间存在打手机的过错，故对再审中杨书贵称杨金玲工作中存在过错的辩称不予支持。庭审中，被申请人杨金玲辩称其户籍及经常居住地、工作地均在内黄县城，经审查，根据杨金玲当庭陈述有时在内黄城关南庄社区居住，有时在西关南社区居住，2014年2月24日杨金玲入院记录中显示其住址是东庄镇大村，为此杨金玲没有固定的居所，也没有提供证据证明其在城镇有稳定的收入及生活来源，不能充分证明其属于城镇居民，故对杨金玲要求按照2016年城镇居民标准计算其损失的请求不予采纳。关于误工费，2014年9月23日杨金玲伤残评定为七级，2016年7月28日杨金玲伤残评定为九级。因伤残在第一次鉴定时即存在，故应按照第一次鉴定的时间计算误工费。被申请人杨金玲的损失根据其要求及法律规定结合有效证据计算如下：医疗费5207.08元、住院伙食补助费1140元（38天×30元）、营养费380元（38天×10元）、误工费13870.13元（24457元／年÷365天×至定残前一日共207天）、护理费3023.45元（29041／年÷365天×38天×1人）、交通费300元、残疾赔偿金33901.36元（8475.34元×20年×0.2）、精神抚慰金根据原告的伤情酌定为10000元、鉴定费700元，合计68522.02元。扣除再审申请人杨书贵已向杨金玲支付的7000元，再审申请人杨书贵应赔偿杨金玲各种物质及精神性损失61522.02元。被申请人原审中主张的评估费600元，因其申请未得到支持，应由其自行负担。被申请人杨金玲诉请中要求过高或计算不当的部分不予支持。本案经法院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百零七条第二款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第三十一条第一款之规定，判决：一、撤销（2014）内民一初字第143号民事判决；二、再审申请人杨书贵于本判决生效后十日内赔偿被申请人杨金玲各种物质及精神性损失61522.02元；三、驳回杨金玲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件受理费4735元，由被申请人杨金玲负担3463元，再审申请人杨书贵负担1272元。
二审审理查明事实与原审法院再审认定事实一致。
本院认为：1、赔偿责任的承担。本案数次审理均已查明杨金玲系在为杨书贵从事雇佣活动期间受伤，作为雇主的杨书贵依法应承担赔偿责任。杨书贵主张杨金玲应自行承担部分责任，对此，只有在雇员故意或重大过错时才能适度减轻雇主的责任，雇员的一般过失并不能减轻雇主责任，本案杨金玲在操作杨书贵所经营的刀削面馆机器时右手受伤，事故主要原因系杨书贵经营活动中的安全管理、安全教育等方面存在严重隐患，杨金玲受伤显示不是故意，也无证据显示杨金玲存在重大过错，故杨书贵主张应由杨金玲负担50%责任的理由显然不能成立，不予采信。
2、赔偿数额的审核。杨书贵对原审采信的鉴定意见有异议，但原审中已对伤残问题进行了重新鉴定，鉴定人也出庭进行了作证，原审采信参照道路交通事故评残标准所作出鉴定意见已充分考虑了杨书贵的答辩理由，已充分坚持了权利、义务相一致的原则，适度平衡了双方当事人利益，该鉴定意见应予采信。伤残赔偿金标准结合案情并无不当，误工费期间计算至第一次定残前一天亦符合法律规定，杨金玲请求误工费计算到第二次定残日前一天没有依据，不予采信。
综上所述，本案事故发生已近三年，已经数次诉讼，双方当事人应坚持权利义务相一致的原则，不能只追求权利而不承担义务，本案双方的法律关系应及时固定，并主动履行法律义务。上诉人杨金玲、杨书贵的上诉请求不能成立，均应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3593元，由上诉人杨金玲负担2321元、杨书贵负担1272元。
本判决为终审判决。
审判长 徐红伟
审判员 苗 飞
审判员 杨 晓
二〇一六年十二月七日
书记员 段红霞