广东省汕头市澄海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）汕澄法刑二初字第394号
公诉机关汕头市澄海区人民检察院。
被告人方某某，男，成年。因犯盗窃罪于1994年4月21日被福建省云霄县人民法院判处有期徒刑2年6个月；因犯盗窃罪于1997年被福建省云霄县公安局劳动教养1年；因犯收购、销售赃物罪于2001年11月23日被福建省云霄县人民法院被判处有期徒刑2年6个月；因犯非法经营罪于2013年4月10日被浙江省仙居县人民法院判处有期徒刑2年10个月，2014年10月9日刑满释放。因涉嫌犯非法经营罪于2015年1月28日被刑事拘留，2015年3月4日被逮捕。现羁押于汕头市澄海区看守所。
辩护人蔡雁飞、李婉婷，广东正治律师事务所律师。
汕头市澄海区人民检察院以汕澄检公刑诉（2015）554号起诉书指控被告人方某某犯生产、销售伪劣产品罪，于2015年8月12日向本院提起公诉。本院于同年8月14日立案并依法组成合议庭，于2015年9月1日公开开庭进行了审理。汕头市澄海区人民检察院指派检察员翁晓环出庭支持公诉，被告人方某某及辩护人蔡雁飞、李婉婷到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年1月28日早晨6时许，被告人方某某伙同另一名司机（另案处理）从福建省云霄县出发，运载一批涉嫌“假香烟”至广东省澄海区外砂大桥桥头交货，林某某（另案处理）受一揭阳人（另案处理）委托前来与方某某接货。当双方正在进行交接时，澄海区烟草专卖局接举报，联合公安机关到场查处，现场抓获被告人方某某、林某某，扣押用于运输的2辆金杯牌面包车和1辆江铃牌小货车，查获假冒卷烟硬盒中华1670条、软盒中华180条、硬盒中华（专供出口）300条、软盒云烟（珍品）248条、软盒玉溪350条、硬盒玉溪（硬1973）350条、软盒牡丹（黑）150条、硬盒红河（V8）50条、硬盒天子（娇子）1550条、硬盒芙蓉王（专供出口）250条、硬盒芙蓉王49条、软盒大公鸡94条等共12个品种计5241条（价值1601234.4元）。
经广东省质量监督烟草检验站检验，结论为现场查获的涉嫌假冒卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。
针对指控的上述事实，公诉人除当庭讯问被告人外，还向法庭出示了被告人方某某的供述，证人林某某的证言，广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，广东省烟草专卖局出具的涉案卷烟价格证明，汕头市公安局澄海分局制作的辩认笔录和现场照片，汕头市公安局澄海分局制作的扣押物品清单及其他材料等证据。
公诉机关认为，被告人方某某无视国家法律，明知是假冒烟草制品而帮助运输，扰乱市场秩序，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，应当以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人方某某在刑满释放后五年内重新犯罪，是累犯；在共同犯罪中起到辅助作用，是从犯；其在交易伪劣烟草现场被公安机关当场抓获，交易未完成，应认定为犯罪未遂。提请本院依法判处。
对公诉机关的上述指控，被告人方某某没有提出辩护意见。其辩护人提出：1、公诉机关认定被告人“明知是烟草制品而帮助运输”的事实不清，证据不足。2、指控被告人方某某涉嫌犯罪的数额为1601234.4元与罪责刑相统一的原则相违背。3、被告人方某某是从犯，其行为属于犯罪未遂，依法应从轻或减轻处罚。
经审理查明，2015年1月28日早晨6时许，被告人方某某伙同另一名司机（另案处理）从福建省云霄县出发，运载一批涉嫌“假香烟”至广东省澄海区外砂大桥桥头交货，林某某（另案处理）受一揭阳人（另案处理）委托前来与方某某接货。当双方正在进行交接时，澄海区烟草专卖局接举报，联合公安机关到场查处，现场抓获被告人方某某、林某某，扣押用于运输的2辆金杯牌面包车和1辆江铃牌小货车，查获假冒卷烟硬盒中华1670条、软盒中华180条、硬盒中华（专供出口）300条、软盒云烟（珍品）248条、软盒玉溪350条、硬盒玉溪（硬1973）350条、软盒牡丹（黑）150条、硬盒红河（V8）50条、硬盒天子（娇子）1550条、硬盒芙蓉王（专供出口）250条、硬盒芙蓉王49条、软盒大公鸡94条等共12个品种计5241条（价值人民币1601234.4元）。
经广东省质量监督烟草检验站检验，结论为送检的“云烟”（软珍品）、“玉溪”（硬）、“玉溪”（软）、“红河”（硬V8）、“娇子”（硬锦绣小天子）、“芙蓉王”（硬）、“中华”（硬）、“中华”（硬专供出口）、“中华”（软）、“牡丹”（软非专供出口）、“芙蓉王”（硬专供出口）、“大公鸡”（软）等十二个品种均是假冒注册商标且伪劣卷烟。
上述事实，有公诉机关当庭出示并经质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人林某某的证言，证实2015年1月28日凌晨2时许，货主用手机1305596****发短信联系他拉货，要求其于6时多到外砂桥头附近拉货到汕头货运站并同意付其约200元的运费。其在6时多到上述地点时，有一人（1369590****）致电明确地点后，其在现场见到二辆面包车，其就上前问他们是不是有货要载，得到他们明确的答复后，其就开车门开始从面包车上搬货物装到其货车上，这时民警就出现并查出这批货是香烟，就把其和其中一名面包车司机带到公安机关，另一个司机在现场逃跑了。其驾驶的是一辆白色江铃五十铃货车，车牌是粤DNB6**。其在民警在现场检查货物后，才知道这批货是烟，这批货的外箱印着好像是洁具。
2、辨认笔录，经证人林某某、被告人方某某分别辨认属实，林某某指认被告人方某某是送货的司机，被告人方某某指认林某某是接货的男子。
3、现场照片，经被告人方某某辨认属实，反映案发现场及赃物、作案工具的情况。
4、扣押清单，证实公安机关现场查扣无悬挂车号牌的金杯面包车二辆、江铃牌小货车一辆以及硬盒中华1670条、软盒中华180条、硬盒中华（专供出口）300条、软盒云烟（珍品）248条、软盒玉溪350条、硬盒玉溪（硬1973）350条、软盒牡丹（黑）150条、硬盒红河（V8）50条、硬盒天子（娇子）1550条、硬盒芙蓉王（专供出口）250条、硬盒芙蓉王49条、软盒大公鸡94条的事实。
5、广东省质量监督烟草检验站出具的《卷烟、雪茄烟鉴别检验报告》，证实涉案送检的香烟均是假冒注册商标且伪劣卷烟。
6、广东省烟草专卖局出具的《涉案卷烟价格证明》，证实涉案卷烟的零售价。
7、抓获经过，证实公安机关于2015年1月28日早上6时许，根据群众举报，在外砂大桥一侧抓获被告人及查获涉嫌假冒卷烟一批的事实经过。
8、户籍证明，证实被告人的身份基本情况。
9、刑事判决书、执行通知书，证实被告人方某某的前科情况。
10、被告人方某某的供述，前几天我经朋友介绍帮“黑哥”运假烟。我原本是他们在云霄县装货时帮忙望风的，今天刚好无人开车，我才帮忙开车跟着另一面包车一起运假烟下来。我们把假烟运到他们指定的地点外砂桥附近停车，当接货人男子来问我们是不是送货的，我们告诉他说是，然后就开始将车上的假烟装到对方的车上。我们刚装了几箱，民警就出现把我和来接货的男子一同带到公安局来了，跟我一同开车下来的另一个司机就在现场跑掉了。2辆面包车具体多少假烟我不清楚，只知每辆面包车大概装30多箱假烟，这次大概有70多箱。我开的面包车没有挂车牌，车牌放在车里。
本院认为，被告人方某某无视国家法律，明知是假冒烟草制品而帮助运输，被查获卷烟货值共人民币1601234.4元，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪，依法应当追究刑事责任。被告人方某某前因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。鉴于被告人方某某的行为属犯罪未遂，依法可比照既遂犯减轻处罚；在共同犯罪中起到辅助作用，是从犯，依法可减轻处罚；当庭认罪，酌情可从轻处罚。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，本院予以支持。被告人方某某的辩护人提出被告人方某某是从犯，其行为属于犯罪未遂，依法应从轻或减轻处罚的辩护意见，理由成立，可予采纳；其余辩护意见，经查与查明的事实不符，理由不成立，不予采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第二十三条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十五条第一款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款之规定，判决如下：
被告人方某某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月28日起至2018年1月27日止。罚金应于本判决生效之日起十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 王光辉
审判员 林焕生
审判员 王馥芬
二〇一五年十一月三日
书记员 赖 俊
相关法律条文、司法解释
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第一款生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
第二条第一款伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。