天津市滨海新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）滨民初字第1164号
原告天津海津置地投资有限公司格兰云天大酒店分公司，住所地天津空港经济区西二道82号丽港大厦增1号。
代表人王自力，该分公司总经理。
委托代理人冯援朝，天津辰斌律师事务所律师。
委托代理人韩宝强，天津辰斌律师事务所律师。
被告李歆。
委托代理人安明洁，天津悟通律师事务所律师。
原告天津海津置地投资有限公司格兰云天大酒店分公司（以下简称“格兰云天大酒店”）诉被告李歆劳动争议纠纷一案，本院于2015年6月16日立案受理后，依法由代理审判员卓丹红适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告格兰云天大酒店委托代理人冯援朝、韩宝强，被告李歆及其委托代理人安明洁均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告格兰云天大酒店诉称，被告作为原告方的员工，在前厅任大堂副理，被告本应尽职尽责，但被告未能遵守员工手册的相关规定，与天津市东磊建筑工程有限公司的相关人员串通，将正常入住的散客登记在天津市东磊建筑工程有限公司的名下，使天津市东磊建筑工程有限公司从原告处不正当地获取了正常入住价格与优惠价格之间差价，给原告造成一定的经济损失，原告依据相关规定对其作出解除合同的处理，有章可循，不属于违法解除合同，依法不应向其支付赔偿金其次，劳动人事仲裁委员会依据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条的规定，裁决原告给付对方相当于工资报酬25%的经济补偿金，属于适用法律错误，应当适用在后发布且效力更高的《劳动合同法》，本案不存在劳动行政部门责令限期支付的情节，因此，原告不应向被告支付经济补偿金。原告基于以上事实和理由，为维护自身的合法权益，向本院提起诉讼，诉讼请求：1、请求判令原告不给付被告违法解除劳动合同赔偿金26082元，不给付被告经济补偿金942元。2、案件受理费由被告负担。
原告为支持其诉讼主张，向本院提交证据如下：
证据一、员工手册10.3.3条、承诺及同意书，证明被告是清楚理解且承诺遵守先行的规章制度；
证据二、长住房合约、2014年11月27日报案材料、郭宝磊所写的事情经过和检讨书，张航的检查和检讨书、《关于天津空港格兰云天大酒店强化管理督促函》、付款申请单、申请调取证据申请书，以上证明被告的行为违反了公司规章制度；
证据三、对被告作出的违纪通知单、2014年12月3日将《关于对前厅部分员工的处理决定》通知工会、2014年12月9日作出《关于前厅部分员工的处理决定》除通知被告外并在单位的通知栏内张贴，证明原告依法作出解除合同通知书，且已告知被告；
证据四、劳动合同，证明双方存在劳动关系；
证据五、工资台账，证明被告离职前的工资；
证据六、《工会审核〈员工手册〉的意见》，证明员工手册经过民主程序制定；
证据七、孟庆伟、金萍、王孟丹、刘颖的询问笔录，该证据系本院依原告申请向天津市滨海新区公安局保税分局环河北路派出所调取，证明被告违反了公司的相关制度规定，原告是依法与被告解除劳动关系。
被告李歆辩称，原告的诉讼请求没有法律依据，没有证据依托，不应该得到支持。应该依法予以驳回。1、从原告提供的证据中，尤其是原告申请调取的有关人员在公安机关的询问笔录，可以清楚显示被告没有将正常入住的散客登记在天津市东磊建筑工程有限公司的名下，且无论是在劳动仲裁还是本次庭审，被告都没有自认，故不能证实被告存在该违纪的事实。2、原告拖欠被告2014年11月份工资，属于劳动者应得报酬，与双方是否存在劳动争议无关，且在仲裁及诉讼中，被告多次要求原告先支付工资，原告均以正在解决问题拒绝支付，符合应当支付25%经济补偿金的情形。
被告为支持其抗辩主张，向本院提交证据如下：
证据一、劳动合同，证明原、被告存在劳动合同关系及被告的工作岗位和薪资待遇；
证据二、工资单2012年2月-2014年10月，证明被告离职之前12个月的工资情况；
证据三、解除劳动合同证明书、《关于对前厅部员工的处理决定》，证明原告在2014年12月提出与被告解除劳动合同的事实，以及原告提出解除劳动合同的理由。
经审理查明，被告于2012年2月1日到原告处任大堂副理。双方连续签订两次劳动合同，期限自2012年2月1日起至2017年3月1日止。2014年12月15日，原告向被告出具《关于对前厅部员工的处理决定》及《解除劳动合同证明书》。其中，《关于对前厅部员工的处理决定》记载，鉴于被告等前厅部员工在前台工作期间违反酒店规章制度及前厅部工作流程，私自将散客住房转到协议公司协议房，造成酒店严重经济损失和社会声誉损失。根据《劳动合同法》第三十九条第二、三款规定及《员工手册》第10.3.3甲类过失第35条之规定（即严重失职或严重违反酒店安全守则，已经或可能导致酒店、客人、员工受到经济、财产、生产或声誉的危害或损失），决定对被告作出开除处分并即时解除劳动合同。被告实际工作至2014年11月25日，工资支付至2014年10月。原告庭审中认可未支付被告2014年11月份工资3766元，并表示同意支付，未支付理由为双方发生劳动争议。双方均确认被告解除劳动合同前12个月平均工资为4347元。
另查，被告因劳动报酬、赔偿金等事宜，向天津市滨海新区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求裁决本案原告向其支付：1.违法解除劳动合同赔偿金26154元；2.2014年11月工资4200元及拖欠工资25%经济补偿金1050元；3.2014年4天未休年假工资772.4元；4.2013年至2014年防暑降温费976元及2012年11月15日至2014年3月15日期间采暖补贴1040元；5.2014年卖房提成工资630元；6.2014年加班费422元。该仲裁委员会作出津滨劳人仲裁字（2015）50029号仲裁裁决书，裁决：1.单位给付劳动者违法解除劳动合同赔偿金26082元；2.单位给付劳动者11月工资3766元及经济补偿金942元；3.单位给付劳动者2014年度未休年假工资772.4元；4.单位给付劳动者冬季取暖补贴195元；5.单位给付劳动者卖房提成工资345元；6.单位给付劳动者加班工资422元；7.驳回劳动者其他仲裁请求。格兰云天大酒店不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。
再查，原告与案外人天津市东磊建筑工程有限公司签订有长住房合约，2014年11月27日，原告认为该案外公司涉嫌非法经营等行为，向天津市滨海新区公安局保税分局环河北路派出所报案。公安机关经审查后未发现违法犯罪事实，未予立案。原告部分前厅部员工被公安机关传唤并制作了询问笔录，被告李歆未被传唤。被询问人在询问笔录中均未陈述被告存在私自将散客住房转到协议公司名下并收受提成款的行为。
以上事实，有双方当事人提交的证据及当事人庭审陈述予以佐证。
本院认为，本案争议焦点为：原告解除与被告劳动合同是否符合法律规定；原告未支付被告2014年11月份工资应否加付25%经济补偿金。
根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，原告以被告存在私自将散客住房转到协议公司名下，严重失职，造成酒店严重经济损失和社会声誉损失为由，依据《劳动合同法》第三十九条第（二）、（三）项及公司规章制度解除与被告的劳动合同。首先，根据劳动合同法相关规定，可以作为人民法院审理劳动争议案件依据的公司规章制度，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。原告在本案审理期间仅提供了《工会审核〈员工手册〉的意见》，不能证明该公司规章制度系经民主程序制定，故该公司规章制度不能作为原告辞退被告的依据。其次，原告应对被告是否存在私自将散客住房转到协议公司名下的行为，以及因被告严重失职，给用人单位造成重大损害承担举证责任。现原告所提交的报案材料、员工检查和检讨书、其他员工在公安机关的询问笔录，均无法证明被告存在私自将酒店散客住房转到协议公司名下的行为，被告亦对此不予认可。原告作为用人单位，应在充分掌握劳动者违纪失职证据并查实劳动者确实存在严重违纪失职行为的前提下，对劳动者作出解除劳动合同的决定。但原告仅仅依据被告所在部门员工存在私自将散客住房转到协议公司名下并收受提成款的情形，即认定被告也存在同样违纪行为，并存在严重失职的行为，未再进行其他方面的调查核实，所提交证据亦不足以证明被告存在违纪行为以及严重失职并给公司造成重大损失，即解除与被告之间的劳动合同，显属不妥。此外，关于原告申请调取的案外人询问笔录，虽然由公安机关人员制作，公安机关人员仅是对被询问人的陈述作出书面记录，且没有公安机关对该笔录的采纳和其他处理意见佐证，故不能单独作为认定本案案件事实的依据。综上，原告主张以被告严重违反规章制度及严重失职、造成公司重大损失为由与其解除劳动合同的行为，缺乏事实依据，被告已经选择不再继续履行合同，故其要求原告支付违法解除劳动合同赔偿金的主张，本院予以支持。被告离职前12个月的平均工资为4347元，原告应当按照劳动者的工作年限支付被告违法解除劳动合同赔偿金，经核算，该经济赔偿金数额为26082元，本院予以确认。
关于原告要求不予支付被告25%的经济补偿金942元项诉讼请求，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，对于未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的、安排加班不支付加班费的、解除或者终止劳动合同未依法向劳动者支付经济补偿等情形，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。因此，被告要求支付拖欠2014年11月份工资的25%经济补偿金的请求，没有法律依据，本院不予支持。
因双方当事人对仲裁裁决的其他裁决事项未提出异议，均同意按照该仲裁裁决结果执行，系当事人处分自己的民事权利和诉讼权利，本院照准。
综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十九条第（二）、（三）项、第四十七条、第八十五条第（一）项、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、原告天津海津置地投资有限公司格兰云天大酒店分公司给付被告李歆违法解除劳动合同赔偿金26082元；
二、原告天津海津置地投资有限公司格兰云天大酒店分公司给付被告李歆11月工资3766元；
三、原告天津海津置地投资有限公司格兰云天大酒店分公司给付被告李歆2014年度未休年休假工资772.4元
四、原告天津海津置地投资有限公司格兰云天大酒店分公司给付被告李歆冬季取暖补贴195元；
五、原告天津海津置地投资有限公司格兰云天大酒店分公司给付被告李歆卖房提成工资345元；
六、原告天津海津置地投资有限公司格兰云天大酒店分公司给付被告李歆加班工资422元；
七、驳回天津海津置地投资有限公司格兰云天大酒店分公司的其他诉讼请求；
八、驳回被告李歆的其他请求。
以上款项共计31582.4元，于本判决生效后十五日内支付。
如果原告未按本判决指定的期间履行上述给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由原告负担，于本判决生效后十五日内与上述款项一并向被告支付。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。
代理审判员 卓丹红
二〇一五年十一月十三日
书 记 员 魏茂秋
本案引用的法律条文
1、《中华人民共和国劳动合同法》
第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。
用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。
在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。
用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。
第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：
……
（二）严重违反用人单位的规章制度的；
（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；
……
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十五条第（一）项用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：
（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；
……
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
2、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》
第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。
3、《中华人民共和国民事诉讼法》
第十三条第二款当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。
4、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。