重庆市第二中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）渝二中法刑初字第00002号
公诉机关重庆市人民检察院第二分院。
被告人曹军，男，1986年9月23日出生于重庆市梁平县，汉族，初中文化，务农，住重庆市梁平县。2012年8月2日因吸毒被行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年7月9日被梁平县公安局刑事拘留，同年8月14日被执行逮捕，现羁押于梁平县看守所。
辩护人石思忠，重庆文才律师事务所律师。
被告人徐小海，男，1989年9月2日出生于重庆市梁平县，汉族，初中文化，务农，住重庆市梁平县。因犯寻衅滋事罪于2006年11月24日被判处拘役五个月；因犯抢劫罪于2008年12月10日被判处有期徒刑六年十个月，2013年12月6日刑满释放。2014年7月8日被抓获，次日因涉嫌犯非法持有毒品罪被梁平县公安局刑事拘留，同年8月14日被执行逮捕，现羁押于梁平县看守所。
辩护人周小林，重庆鼎谋律师事务所律师。
重庆市人民检察院第二分院以渝检二分院诉一刑诉（2014）80号起诉书指控被告人曹军犯贩卖毒品罪、被告人徐小海犯非法持有毒品罪，于2014年12月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第二分院指派代理检察员张凯铭出庭支持公诉，被告人曹军及辩护人石思忠、被告人徐小海及辩护人周小林到庭参加诉讼。现已审理终结。
重庆市人民检察院第二分院指控，2014年7月8日下午，被告人曹军在其位于梁平县梁山街道某小区的租房内用电子秤称量约20克海洛因贩卖给被告人徐小海，徐小海下楼后被民警当场抓获，民警在其身上查获疑似海洛因19.88克、疑似甲基苯丙胺（片剂）19.66克、疑似甲基苯丙胺3.10克。随即民警在曹军租房内将曹军抓获，在其租房内查获疑似海洛因145.2克，电子秤1台和分装袋若干，在其楼下花坛查获曹军丢弃的疑似海洛因293.6克，疑似甲基苯丙胺221.6克，电子秤1台和分装袋若干。经鉴定，从徐小海处查获的疑似海洛因中检出海洛因成分，疑似甲基苯丙胺（片剂）中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分，疑似甲基苯丙胺中检出甲基苯丙胺成分。在曹军出租房内查获的疑似海洛因中检出海洛因成分，在曹军楼下花坛处查获的疑似海洛因中检出海洛因成分，疑似甲基苯丙胺中检出甲基苯丙胺成分。
重庆市人民检察院第二分院当庭举示被告人曹军、徐小海的供述，证人唐某某的证言，勘验、搜查、提取、称量、辨认等笔录，物证检验报告等鉴定意见、毒品、电子秤、分装袋照片等物证、抓获经过、户籍证明等书证等证据。认为被告人曹军贩卖海洛因458.68克、甲基苯丙胺221.6克，其行为构成贩卖毒品罪。被告人徐小海非法持有海洛因19.88克，甲基苯丙胺22.76克，其行为构成非法持有毒品罪，徐小海在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。提请本院依法判决。
被告人曹军提出20克海洛因系他赠与徐小海吸食，不构成贩卖毒品罪。辩护人提出曹军的行为应构成非法持有毒品罪，查获的毒品未流入社会，请求对曹军从轻处罚。
被告人徐小海提出查获的海洛因是曹军赠与他吸食，对公诉机关指控其犯非法持有毒品罪的罪名无异议，请求从轻处罚。辩护人提出徐小海如实供述罪行，系坦白，徐小海认罪态度较好，毒品未流入社会，请求对徐小海从轻处罚。
经审理查明，2014年7月8日12时许，被告人曹军在位于梁平县梁山街道某小区6幢1单元的租房内用电子秤称量约20克海洛因贩卖给被告人徐小海，徐小海下楼后被公安民警当场抓获。公安民警从徐小海身上查获海洛因19.88克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）19.66克、甲基苯丙胺（冰毒）3.10克。随即公安民警在曹军租房内将曹军抓获，从曹军租房内查获海洛因145.2克、电子秤1台和分装袋若干，在楼下花坛查获曹军丢弃的海洛因293.6克、甲基苯丙胺（冰毒）221.6克、电子秤1台和分装袋若干。
认定上述事实的证据如下：
1．公安机关《受案登记表》、《立案决定书》、《抓获经过》证实，本案侦查、立案情况及被告人曹军、徐小海到案情况。
2．公安机关《检查笔录》、《扣押笔录》、《扣押决定书》、《扣押物品、文件清单》、《提取及封存检材笔录》及照片、《毒品称量笔录》及照片、称量同步录音录像、《情况说明》证实，2014年7月8日12时许，公安民警在邓某某的见证下，依法对徐小海的人身进行检查并对疑似毒品进行提取、称量。在徐小海右裤兜内发现1个黑色布袋，内有3小袋透明封装袋包装的白色晶体，经称量分别净重0.85克（提取检材0.12克编为4号）、0.82克（提取检材0.11克编为5号）、1.49克（提取检材0.13克编为6号）；1袋蓝色封装袋包装的红色颗粒，经称量净重9.58克（提取检材0.08克编为3号）；1瓶玻璃瓶管装的红色颗粒，经称量净重5.98克（提取检材0.09克编为7号）。右裤兜内还有2瓶玻璃瓶管装的红色颗粒，经称量分别净重4.10克（提取检材0.09克编为8号）、1.74克（提取检材0.09克编为9号）；面巾纸包裹的2袋透明封装袋包装的白色块状、粉末状物质，经称量分别净重16.91克（提取检材0.16克编为1号）、2.97克（提取检材0.2克编为2号。左裤兜内发现金黄色亿达手机1个。公安民警将上述物品依法予以扣押，将疑似毒品及检材予以封存。
3．公安机关《搜查证》、《搜查笔录》、《扣押清单》、《毒品称量笔录》及照片、《提取及封存检材笔录》、搜查、称量同步录音录像证实，2014年7月8日，公安民警在吴涛的见证下，依法对曹军位于梁平县梁山镇某小区6幢1单元4-1的租房及楼下花坛周围进行搜查。在桂花园小区6幢1单元背后楼下花坛发现疑似毒品、吸毒工具及1台电子秤。对查获的疑似毒品进行提取、称量，1号白色块状物净重57.8克（提取检材0.8克），2号白色粉末状物质净重102.6克（提取检材0.6克），3号白色块状物净重104.8克（提取检材0.4克），4号白色粉末状物质净重26.8克（提取检材0.6克），5号白色粉末状物质净重488.0克（提取检材5.6克），6号白色粉末状物质净重77.0克（提取检材0.8克），7号白色晶体净重101.0克（提取检材1.0克），8号白色晶体净重19.2克（提取检材0.6克），9号白色粉末状物质净重5.2克（提取检材0.6克），10号白色晶体净重27.2克（提取检材0.6克），11号白色晶体净重0.8克（提取检材0.4克），12号白色粉末状物质净重1.8克（提取检材0.4克），13号白色晶体净重0.8克（提取检材0.8克），14号白色晶体净重88.4克（提取检材1.0克），15号白色块状物净重0.8克（提取检材0.8克），16号白色晶体净重24.8克（提取检材0.6克），17号白色晶体净重104.8克（提取检材0.6克），18号白色晶体净重1.0克（提取检材0.6克）。
在曹军租房的右边卧室床头柜内查获1个瓷罐，罐内装有疑似海洛因的白色块状物，经称量分别净重69.6克（提取检材0.4克编为4号）、62.8克（提取检材0.6克编为5号）、9.8克（提取检材0.8克编为6号）、3.0克（提取检材0.4克编为7号）、386.2克（提取检材5.6克编为8号）。在客厅左墙角查获黑色塑料袋装的蓝色塑料包装袋1个，袋内有白色块状、粉末状物质，经称量净重506.6克（提取检材5.2克编为1号）；包装袋若干。在靠近餐桌的右墙角搜出2个安踏牌鞋盒，盒内分别用黑色和白色塑料袋包装的白色块状、粉末状物质，经称量分别净重652.2克（提取检材5.8克编为2号）、2944.4克（提取检材5.4克编为3号）。在客厅茶几上发现1部苹果手机（号码1822366****）、1部诺基亚手机（号码1552379****）、1台电子秤。公安民警对上述物品依法予以扣押，将疑似毒品及检材予以封存。
4．公安机关《现场勘验检查笔录》、《现场勘验检查提取痕迹、物品登记表》、现场图、现场照片载明，2014年7月8日，公安民警对曹军涉毒案件进行现场勘验检查。现场位于重庆市梁平县梁山镇某小区6幢4-1室。客厅东南角放有两个纸盒，盒内装有白色块状物品。客厅西北侧有一组电视柜，柜上有一台视频监控设备，客厅北侧窗户及卫生间南侧窗户上各有一个摄像头。主卧室木床同衣柜间有一张梳妆台，梳妆台底部抽屉内有一个用塑料胶带包裹的陶瓷罐，罐内装有用透明封口袋包装的白色块状物品。卫生间靠房门北侧地面的水箱内垫有锡箔纸。桂花园小区6幢底楼北侧有一片方形草丛，在6幢4-1房间北侧正对底楼的草丛内散落包、盒等物品，由西至东分别标记为1至18号物品。
5．公安机关《鉴定委托书》、《物证检验报告》证实，①公安民警依法将从徐小海处查获的疑似毒品检材送验。检验结果：1号、2号检材中均检出海洛因成分，4号、5号、6号检材中均检出甲基苯丙胺成分，3号、7号、8号、9号检材中均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。②公安民警依法将从曹军出租房外花坛内查获的疑似毒品检材送验。检验结果：1号、2号、3号、4号、12号、15号检材中均检出海洛因成分，5号、6号、7号、8号、9号、10号检材中均未检出甲基苯丙胺、MDMA、氯胺酮、海洛因成分，11号、13号、14号、16号、17号、18号检材中均检出甲基苯丙胺成分。③公安民警依法将从曹军出租房内查获的疑似毒品检材送验。检验结果：1号、2号、3号、8号检材中均未检出甲基苯丙胺、MDMA、氯胺酮、海洛因成分，4号、5号、6号、7号检材中均检出海洛因成分。
6．短信照片证实，2014年7月7日23时许，曹军与徐小海发送短信的内容。
7．《罚金缴款单》证实，徐小海通过亲属缴纳罚金2500元。
8．证人唐某某的证言及《辨认笔录》证实，2013年9月以来，她与丈夫曹军租住在梁平县梁山镇某小区6幢4-1房间。2014年7月8日12时许，一个二三十岁的男子（经唐某某辨认，确认系徐小海）来到她家给曹军还钱，后那男子问曹军有没有海洛因，五六分钟后那男子离开。她与曹军收拾房间，曹军将客厅靠窗的口袋、吸毒壶、月饼铁盒等物品用口袋装好提到有阳台那间卧室，出来后没看到那些口袋。不久公安民警敲门进入房间，在客厅查获用黑色塑料袋包装的白色块状物、吸毒工具等，在靠阳台卧室查获一个坛子，坛内有白色块状物。
9．被告人曹军的供述及《辨认笔录》证实，2014年7月8日11时许，“徐徐”（经曹军辨认，确认系徐小海）来到他家还了他3000元钱，后“徐徐”问他有没有海洛因并让他拿20克，他从客厅电视柜下拿出一包海洛因，用电子秤称了20克交给“徐徐”，“徐徐”没说什么便离开了。“徐徐”走后他在收拾茶几上遗留的毒品，不久有人敲门，妻子唐某某问了几声没人答应，他感觉不对，便把茶几上的铁盒、剩余的50余克海洛因、一块压紧了的海洛因以及吸毒壶等物品从客厅窗户扔出去，随后将卧室床头柜上用锡箔纸包装的一包冰毒从卧室窗户扔出去。公安民警进入房间将他抓获，在卧室床头柜内搜到一个坛子，在客厅搜到吸管、锡箔纸、电子秤、3袋石灰、2包分装袋。并供述当天“徐徐”还他的钱是他们在文化镇打牌时，徐小海欠别人的钱，他做的担保。“徐徐”拿走20克海洛因没给钱，也没讲价钱，他不知道“徐徐”到时候是给钱还是给毒品。
10．被告人徐小海（绰号“徐徐”）供述及《辨认笔录》证实，2014年7月7日晚，曹军（经徐小海辨认、确认）发短信让他还钱，次日11时30分许，他来到曹军位于桂花园小区6幢4-1的房间，还曹军3000元钱后问曹军是否有毒品，曹军用电子秤称了20克海洛因，曹军的妻子（经徐小海辨认，确认系唐某某）交给他两包用白色餐巾纸包裹塑料袋装的海洛因，他告诉曹军楼下有几个陌生人。他下楼后被公安民警抓获，民警从他右裤兜查获2包用白色餐巾纸包裹透明塑料袋包装的海洛因、3袋塑料袋包装的冰毒、3个玻璃瓶和1袋蓝色塑料袋装的麻古。并供述当天他还曹军的3000元钱是2014年5月左右他买阴沉木向曹军借的钱。
上列证据，经当庭举示、质证，证据的收集程序合法，内容客观真实，能够相互印证，本院予以采信。
本院认为，被告人曹军违反国家毒品管理规定，贩卖海洛因458.68克、甲基苯丙胺221.6克，其行为构成贩卖毒品罪。被告人徐小海非法持有海洛因19.88克、甲基苯丙胺22.76克，其行为构成非法持有毒品罪，情节严重。重庆市人民检察院第二分院指控被告人曹军、徐小海的犯罪事实及罪名成立。曹军及辩护人认为曹军的行为构成非法持有毒品罪的意见不能成立，本院不予采纳。徐小海因犯抢劫罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。关于徐小海的辩护人提出徐小海如实供述犯罪事实，系坦白；曹军、徐小海的辩护人提出查获的毒品未流入社会，请求对曹军、徐小海从轻处罚的意见。经查，徐小海归案后对犯罪事实并未如实供述，不能认定为坦白；毒品未流入社会系因毒品被公安民警及时查获，不作为从轻处罚的量刑情节。徐小海当庭认罪，可酌情从轻处罚。
综上，根据被告人曹军、徐小海的犯罪事实、情节、社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百四十八条、第五十七条第一款、第六十四条、第六十五条第一款的规定，判决如下：
一、被告人曹军犯贩卖毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
二、被告人徐小海犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月8日起至2020年7月7日止。）
三、查获的违禁品海洛因458.68克、甲基苯丙胺246.16克予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 薛 梅
代理审判员 余伶俐
人民陪审员 吕清秋
二〇一五年二月四日
书 记 员 张 青