杭州市萧山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）杭萧义商初字第908号
原告杭州联合农村商业银行股份有限公司萧山支行。
负责人陈国伟，系支行行长。
委托代理人孙锴、来建良、方丽君，系支行员工。
被告杭州中天齿轮制造有限公司。
法定代表人胡金木。
被告浙江鼎天钢结构有限公司。
法定代表人王履然。
被告胡国民。
被告楼小娟。
被告胡金木。
被告王履然。
被告王则庶。
被告朱丹阳。
被告倪勤忠。
委托代理人冯季红。
原告杭州联合农村商业银行股份有限公司萧山支行（以下简称杭州银行萧山支行）诉被告杭州中天齿轮制造有限公司（以下简称中天公司）、浙江鼎天钢结构有限公司（以下简称鼎天公司）、胡国民、楼小娟、胡金木、王履然、王则庶、朱丹阳、浙江浩天房地产开发有限公司（以下简称浩天房产公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2015年5月13日立案受理后，依法由代理审判员王强适用简易程序进行审理。因浩天房产公司已于2015年1月5日将企业名称变更为杭州浩天房地产代理有限公司（以下简称浩天代理公司），并于2015年5月27日申请公司注销，故原告申请撤回对浩天房产公司的起诉，并追加浩天代理公司清算组成员倪勤忠为被告参加诉讼。本院于2015年8月7日公开开庭进行了审理。因案情复杂，本案依法转为普通程序于2015年10月14日第二次公开开庭进行了审理。原告杭州银行萧山支行委托代理人孙锴、来建良、被告王履然（鼎天公司法定代表人）、王则庶、倪勤忠及其委托代理人冯季红到庭参加第一次庭审。原告杭州银行萧山支行委托代理人孙锴、方丽君、被告王则庶、朱丹阳、倪勤忠及其委托代理人冯季红到庭参加第二次庭审。被告中天公司、胡国民、楼小娟、胡金木经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杭州银行萧山支行诉称：2014年11月17日，原告与被告中天公司签订《借款合同》（合同号为8011120140××××××），被告中天公司向原告申请借款450万元，借款期限自2014年11月17日起至2015年7月16日止。
2014年4月22日，原告与被告鼎天公司签订《最高额保证合同》，被告鼎天公司同意为被告中天公司在原告处自2014年4月22日至2016年4月21日期间内最高融资限额1000万元的所有融资债务承担连带保证责任，保证范围包括但不限于所有融资债权、利息、费用、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用（包括诉讼费、律师代理费、催讨差旅费和其他合理费用）。
2014年4月22日，被告胡国民、楼小娟、胡金木、王履然、王则庶、朱丹阳各向原告出具保证函1份，约定被告胡国民、楼小娟、胡金木、王履然、王则庶、朱丹阳为被告中天公司在2014年4月22日至2016年4月21日期间内最高融资限额人民币1000万元的所有融资债务提供最高额连带责任保证。
2013年5月20日，被告浩天房产公司向原告出具保证函1份，约定被告浩天房产公司为被告中天公司在2013年5月20日至2015年5月19日期间内最高融资限额人民币1000万元的所有融资债务提供最高额连带责任保证。保证人的保证范围包括但不限于贷款本金、利息（包括罚息、复息）、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用（包括律师代理费、催讨差旅费和其他合理费用）。
现被告中天公司未按期支付利息，且经原告催讨后拒绝还款，保证人也未尽担保之责。原告起诉状要求：1.被告中天公司返还原告借款本金450万元，并支付至2015年5月12日止的利息（含复利）126524.95元以及自2015年5月13日起至实际履行之日止的利息（含罚息、复利，按月利率11.25‰计算）；2.被告鼎天公司、胡国民、楼小娟、胡金木、王履然、王则庶、朱丹阳、浩天房产公司对上述付款义务承担连带责任。后原告认为浩天房产公司已经清算注销，根据公司清算报告显示剩余财产归股东倪勤忠所有，故变更诉讼请求为：1.被告中天公司返还原告借款本金450万元，并支付自2015年1月21日起至2015年5月12日止的利息126524.95元（期内利息按月利率7.5‰计算，复息按月利率11.25‰计算）以及自2015年5月13日起至实际履行之日止的利息（自2015年5月13日起至2015年7月16日止的期内利息按月利率7.5‰计算，复息按月利率11.25‰计算，自2015年7月17日起的逾期罚息和复息均按月利率11.25‰计算）；2.被告鼎天公司、胡国民、楼小娟、胡金木、王履然、王则庶、朱丹阳、倪勤忠对上述付款义务承担连带责任。
被告鼎天公司答辩称：对鼎天公司提供担保的事实无异议。但被告中天公司在原告处的其他贷款已经逾期的前提下，原告仍发放案涉贷款给中天公司存在过错。对原告主张的复息和罚息有异议，不应计算复息、罚息。
被告王履然答辩称：我在保证函上签字时保证函是空白的，而且我是以鼎天公司法定代表人的身份签字，不是代表个人签字。
被告王则庶答辩称：我在保证函上签字时保证函是空白的，我是鼎天公司的股东，原告说股东也要签字，所以我才在保证函上签字。根据保证函的内容，保证期间以各笔融资期间分别确定，具体是哪笔借款要我提供保证，原告没有告知过我，我认为该保证函是无效的。涉及中天公司借款合同落款处法定代表人／负责人（或代理人）处签章的人是范某某，而中天公司当时的法定代表人是胡国民，范某某有无相应的委托权限，对其能否代理签订借款合同有异议。根据借款合同第11条第7点资金支付的约定，大于50万元须采用受托支付的方式，借款人应提交支付委托书、购销合同等相关资料。综上，请求法院驳回原告对被告王则庶的诉讼请求。
被告朱丹阳答辩称：和被告王则庶的答辩意见一致，请求法院驳回原告对被告朱丹阳的诉讼请求。
被告倪勤忠答辩称：1.原告要求保证人提供保证时，具体针对哪笔借款是不确定的，保证合同作为从合同，与主合同不能对应，应属无效。2.借款逾期十多天的情况下，按照银行的规定，原告不应再发放贷款。现原告再次发放了贷款，未通知保证人相关债务情况，没有尽到自己的义务，相应的责任应由原告自行承担。3.对倪勤忠作为浩天房产公司法定代表人在保证函上签字盖章的基本事实无异议，签字仅是代表公司，并非个人提供保证，有限公司承担的是有限责任。实际上，浩天房产公司提供保证的贷款已经履行完毕，所以浩天房产公司注销登记时，原告的债权已经消灭。即使债权仍然成立，浩天房产公司作为有限公司，应由浩天房产公司原股东倪勤忠和胡国民在公司清算剩余资产范围内承担相关责任，而不应由倪勤忠个人承担公司的担保责任。另外，对原告主张的复息有异议。4.被告倪勤忠申请法院调取相关资料即原告补充提交的7××、9××、5××三份借款合同，上面载明的借款用途是中天公司用于正常经营周转，与被告提供的最高额保证担保要求的借款用途是一致的，上述三笔借款已经归还完毕，故担保人的担保责任已经消灭。而案涉贷款载明的用途是归还借款，与出借人、保证人约定的经营周转用途不一致，保证人并不知情，故不应对该笔借款承担保证责任。而且原告补充提交的材料并不完整，仅是借款合同和借款借据，借款项下应当还有还款的相关资料。5.被告倪勤忠在保证函上已经明确保证期间是自2013年5月20日起至2015年5月19日止，而案涉违规发放贷款的期限是自2014年11月17日起至2015年7月16日，超出保证期间，足以证明原告当时也是没有打算要求被告倪勤忠承担保证责任的，但现在出了问题，原告就向被告倪勤忠来主张保证责任。综上，请求法院依法驳回原告对被告倪勤忠的诉讼请求。
被告中天公司、胡国民、楼小娟、胡金木未作答辩。
原告杭州银行萧山支行为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：1.第8011120140××××××号《借款合同》、借款借据各1份，欲证明被告中天公司向原告借款450万元的事实。2.《最高额保证合同》1份，欲证明被告鼎天公司同意为中天公司在原告处自2014年4月22日至2016年4月21日期间内最高融资限额1000万元的所有融资债务承担连带保证责任。3.保证函7份，欲证明被告胡国民、楼小娟、胡金木、王履然、王则庶、朱丹阳、浩天房产公司为被告中天公司在最高融资限额范围内的所有融资债务提供最高额连带责任保证的事实。4.浩天房产公司变更登记以及注销登记材料1组，欲证明浩天房产公司企业变更情况及公司注销登记的情况。5.杭联银（萧山）借字第8011120130××××××号、第8011120140××××××号、第8011120140××××××号借款合同各1份，欲证明被告浩天公司提供担保期间，在本案借款发生之前，原告向被告中天公司发放贷款的情况。6.范某某的授权委托书1份，欲证明范某某有权代表中天公司签字的权利。7.2014年11月17日被告中天公司与鼎天公司、浙江××建筑工程有限公司（以下简称××公司）签订的借款协议2份，欲证明案涉贷款的用途。经质证，被告鼎天公司对证据1无异议；对证据2盖章、签字真实性无异议，但认为盖章时保证合同是空白的；对证据3法定代表人王履然签字无异议，签字时保证函是空白的，对其他保证函不清楚；对证据4不清楚；对证据5-7，因未到庭参加第二次庭审，未质证。被告王履然对证据1无异议；对证据2签字、盖章无异议，但保证合同是空白的；对证据3个人签字无异议，系代表公司签字，保证函当时也是空白的，对其他人的保证函不清楚；对证据4不清楚；对证据5-7，因未到庭参加第二次庭审，未质证。被告王则庶、朱丹阳对证据1、2、4表示不清楚；对证据3的个人签字无异议，但认为签字时保证函内容是空白的，落款日期也非本人填写，对其他人的保证函不清楚；对证据5有异议，借款合同上签字人为范某某，而非公司法定代表人胡国民；证据6没有载明委托内容，无法确定指向哪笔贷款；对证据7的真实性有异议，原告提供的借款协议上仅有中天公司盖章，而鼎天公司和申盛公司的印章系复印形成，不予认可。被告倪勤忠对证据1、2表示不清楚；对证据3保证函上的公司印章无异议，但认为该保证函并不包括原告主张的案涉贷款；对证据4的真实性无异议，关联性有异议，虽然浩天房产公司有变更、注销的情况，但倪勤忠从未代表个人签字提供保证，故案涉保证贷款与倪勤忠个人无关，即便需要承担责任，也应由浩天房产公司原股东倪勤忠和胡国民共同承担清算责任；对证据5的真实性、关联性无异议，浩天房产公司提供的是自2013年5月20日起至2015年5月19日止的担保，申请法院依法调取该期间的所有贷款资料；对证据6不予认可，没有载明委托事项，无法明确涉及哪笔贷款；对证据7的真实性、关联性有异议，且原告自认案涉贷款用途为还借款，与之前发生三笔贷款的用途性质均不相同，原告理应告知保证人。对原告提供的上述证据材料，本院经审查后认为，证据1-7来源形式合法、内容客观明确，且与本案具有关联性，应予以认定。
被告倪勤忠为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了银行转账凭证2份（复印件），欲证明在案涉借款合同之前，已经履行完毕的借款合同载明的借款用途均为正常经营周转，而案涉合同借款用途为归还借款。经质证，原告认为该证据系复印件，真实性无法确认，同时原告认可之前发生借款的用途为正常经营周转，而案涉合同借款用途是归还借款。被告王则庶、朱丹阳无异议。本院认为该份证据材料虽未加盖原告公章，但形式上符合原告出具的同类凭证，原告虽有异议，但并未向本院提交原告认为真实的转账凭证进行对比，加之原告认可案涉借款用途确为还借款，故本院对该份证据的真实性予以认定。
被告中天公司、鼎天公司、胡国民、楼小娟、胡金木、王履然、王则庶、朱丹阳未向本院提供证据。
根据法庭调查和上述有效证据，本院查明如下事实：2014年11月17日，原告作为贷款人与借款人被告中天公司签订《借款合同》【合同号：杭联银（萧山）借字第8011120140××××××号】一份，约定贷款人同意向借款人发放贷款人民币450万元；借款种类为短期借款；借款用途为归还借款；借款期限自2014年11月17日起至2015年7月16日止；借款利率为当笔借款发放时基准利率上浮50%，最终以借款借据为准；还款方式为按月付息，每月20日为结息日，次日为付息日，逾期付息视为违约，本金至借款期限届满时一次性归还，利随本清；如未按期归还借款本金，自逾期之日起按约定利率加付50%的罚息利率计收罚息，未按期偿付借款利息，按逾期罚息利率计收复息，且贷款人有权自主决定是否停止本合同项下尚未发放的借款、提前收回未到期借款等。合同签订后，原告按约发放贷款450万元。
2013年5月20日，浩天房产公司向原告出具保证函一份，约定浩天房产公司自愿为债务人中天公司自2013年5月20日起至2015年5月19日融资期间内，在原告处最高融资1000万元限额内提供保证担保；保证方式为连带责任保证；保证范围包括本合同项下所产生的所有债权，包括但不限于借款本金、利息、复息、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师代理费等）；保证期间自各笔融资债务清偿期限届满之日起二年。
2014年4月22日，原告与被告鼎天公司签订《最高额保证合同》【合同号：杭联银（萧山）最保字第8011320140××××××号】一份，约定被告鼎天公司自愿为债务人中天公司自2014年4月22日起至2016年4月21日融资期间内，在原告处最高融资1000万元限额内提供保证担保；保证方式为连带责任保证；保证范围包括本合同项下所产生的所有债权，包括但不限于借款本金、利息、复息、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师代理费等）；保证期间自各笔融资债务清偿期限届满之日起二年。
2014年4月22日，被告胡国民、楼小娟、胡金木、王履然、王则庶、朱丹阳分别向原告出具保证函，同意为债务人中天公司自2014年4月22日起至2016年4月21日融资期间内，在原告处最高融资1000万元限额内提供保证担保；保证方式为连带责任保证；保证范围包括本合同项下所产生的所有债权，包括但不限于借款本金、利息、复息、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师代理费等）；保证期间自各笔融资债务清偿期限届满之日起二年。
另查明，2015年1月5日，浩天房产公司变更企业名称为浩天代理公司，注册资金3018万元变更为100万元，企业类型私营有限责任公司变更为一人有限责任公司（自然人独资），股东由胡国民、倪勤忠变更为倪勤忠。2015年3月3日，浩天代理公司在萧山日报上刊登注销公告，经公司股东讨论决定，该公司决议解散，并已成立清算组进行清算，要求各债权人自接到公司通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，向清算组申报债权登记，逾期不申报的视为没有提出要求。但清算组并未向原告书面告知解散事宜。2015年5月27日，被告倪勤忠、案外人范某某作为清算组成员，以股东决定、股东会、股东大会决议解散为由向杭州市市场监督管理局申请注销浩天代理公司，在债权债务清理情况一栏中注明已清理完毕。其中倪勤忠、范某某提交的公司清算报告中记载“……三、资产及负债清理情况，1、各项税收、职工工资结清情况：各项税收、职工工资已结清。2、债权债务已清理完结。3、截止2015年5月27日止，共有总资产100万元，总负债0万元，净资产100万元。四、剩余财产的分配情况，1、偿还债务后剩余的净资产归还股东。”2015年6月1日，杭州市市场监督管理局向浩天代理公司下发《公司注销登记核准通知》，要求凭此通知书到税务、银行等相关机构办理有关注销手续。
又查明，原告在发放案涉贷款时，未将发放贷款事宜告知最高额担保人浩天房产公司及被告倪勤忠。
本院认为：原告与中天公司签订的《借款合同》，与鼎天公司签订的《最高额保证合同》，以及胡国民、楼小娟、胡金木、王履然、王则庶、朱丹阳、浩天房产公司向原告出具的《保证函》均系各方当事人的真实意思表示，内容符合法律规定，对当事人均具有约束力。现被告中天公司未按约履行付息义务，原告有权依据合同约定宣告贷款提前到期，并向被告中天公司主张还本付息的权利。本案各保证人为被告中天公司提供一定期限的最高限额保证担保，而案涉借款发生在各保证人承诺的保证期限内，未超出保证承诺的最高限额，符合各方预期，保证人应为此承担担保之责。关于被告鼎天公司、王履然、王则庶、朱丹阳提出的在空白保证合同或保证函上签字盖章的问题。本院认为，四被告的该项抗辩意见并无有效证据能够证实，况且原告在庭审中明确表示保证材料内容是在填写完整后再交由保证人签字确认。退一步讲，即便如被告所言保证合同和保证函的担保内容存在未填写完整的情况，但根据保证合同和保证函载明的“本合同所担保的债权为债权人自在年月日至年月日融资期间内向债务人所提供的折合人民币（大写）的最高融资债权”以及“本保证人同意为贵行向债务人在年月日至年月日期间内提供的最高融资限额人民币（大写）的所有融资债权提供连带责任保证”等相关内容，上述文字对签字人须承担保证责任的意思表示是明确的，四被告作为具备完全民事行为能力的主体，仅凭上述打印部分的内容，也应当知晓盖章或签字行为可能会产生何种法律后果。现四被告以自身怠于行使审查义务作为其抗辩不承担责任的理由显然不能成立，故四被告明知保证内容未填写完整仍然同意盖章或签字，该行为可视为授权他人对未填写完整的内容进行补记。综述，四被告关于在空白保证合同或保证函上签字的抗辩意见，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。关于被告提出不应当计算罚息和复息的意见。因当事人在合同中对计算罚息、复息的相关内容已作出明确约定，该约定未违反法律禁止性规定，应属有效。关于被告倪勤忠的责任承担问题。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十一条“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十六条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”根据上述法律规定，浩天房产公司于2013年5月20日以保证人的身份向原告出具保证函，同意对被告中天公司在2013年5月20日至2015年5月19日期间在最高融资限额人民币1000万元范围内提供连带责任保证，被告倪勤忠作为法定代表人在保证函上签字予以确认。该节事实表明被告倪勤忠对其经营的浩天房产公司为中天公司提供融资担保及担保时限都是清楚的。现被告倪勤忠作为公司清算组成员，未依照法律规定履行告知原告关于浩天公司将要解散的法定义务，致使原告不能及时申报债权，造成损失，依法应承担赔偿责任。关于损失赔偿数额问题，考虑到原告在发放案涉贷款时未向最高额保证担保人浩天房产公司或被告倪勤忠告知有关贷款事宜，未妥善履行应尽的通知义务，致使浩天房产公司在变更或注销过程中遗漏债权人，现无证据表明浩天房产公司在变更或注销过程中存在虚假、伪造公司资产的情节，且浩天房产公司也以登报等公示手段进行了公司变更、注销等内容的通告，故结合双方当事人的过错情节，本院确定清算义务人倪勤忠在最终清算净资产100万元限额内承担赔偿责任。综上，原告合理部分的诉讼请求，本院予以支持。被告鼎天公司、王履然、王则庶、朱丹阳、倪勤忠的抗辩意见，与本院认定事实不符部分，本院不予采纳。被告中天公司、胡国民、楼小娟、胡金木经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为对原告主张的事实和诉讼请求放弃抗辩的权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、杭州中天齿轮制造有限公司返还杭州联合农村商业银行股份有限公司萧山支行借款本金450万元，并支付自2015年1月21日起至2015年5月12日止的利息126524.95元（期内利息按月利率7.5‰计算，复息按月利率11.25‰计算）以及自2015年5月13日起至实际履行之日止的利息（自2015年5月13日起至2015年7月16日的期内利息按月利率7.5‰计算，复息按月利率11.25‰计算；自2015年7月17日起的逾期罚息和复息均按月利率11.25‰计算），上述款项限杭州中天齿轮制造有限公司于本判决生效之日起十日内付清；
二、浙江鼎天钢结构有限公司、胡国民、楼小娟、胡金木、王履然、王则庶、朱丹阳对杭州中天齿轮制造有限公司的上述第一项所确定的付款义务承担连带责任；
三、倪勤忠对杭州中天齿轮制造有限公司上述第一项不能清偿部分在100万元限额内承担赔偿责任；
四、驳回杭州联合农村商业银行股份有限公司萧山支行的其余诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费43812元，由中天公司、鼎天公司、胡国民、楼小娟、胡金木、王履然、王则庶、朱丹阳、倪勤忠负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并按照不服一审判决部分的上诉请求向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。在上诉期满后的次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。（上诉费缴费开户银行：工商银行湖滨支行，户名：浙江省杭州市中级人民法院，账号：12×××68）
审 判 长 王 强
代理审判员 杨 莉
人民陪审员 戴志庆
二〇一五年十一月九日
书 记 员 吴钰红