四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）成民终字第2921号
上诉人（原审原告）金牛区荣景天豪大酒店。住所地：四川省成都市金牛区。个体工商户经营者吴荣林，男，汉族，1964年11月14日出生，住四川省成都市武侯区少陵东街*号**栋*单元*楼*号。
委托代理人余松，男，汉族，1987年2月16日出生。系金牛区荣景天豪大酒店总经理。
被上诉人（原审被告）汪晓凤，女，汉族，1990年10月10日出生，住四川省金堂县。
上诉人成都市金牛区荣景天豪大酒店（以下简称荣景天豪酒店）因与被上诉人汪晓凤劳动争议纠纷一案，不服成都市金牛区人民法院（2014）金牛民初字第4716号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年3月24日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年8月5日，汪晓凤到荣景天豪酒店工作，任前台服务及收银员一职，月工资为1900元加绩效。双方未签订劳动合同。荣景天豪酒店对汪晓凤的工作情况进行考勤，从考勤表中反映汪晓凤延时加班情况为8月24个小时、9月32个小时、10月32个小时、11月24个小时、12月20个小时。共计132个小时。汪晓凤于2013年12月23日离职，离职前未领取12月的工资1900元。工作期间，荣景天豪酒店以保证金的形式向汪晓凤收取2000元，汪晓凤离职时荣景天豪酒店未将此保证金款项退还。
2014年4月，汪晓凤向成都市金牛区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求荣景天豪酒店支付其未签劳动合同的双倍工资差额10000元、支付2013年8月5日至12月22日延时加班费1693.20元、支付拖欠的12月份工资1900元、退还保证金2000元以及补缴社会保险等。2014年5月25日，该仲裁委员会作出成金劳人仲委裁字（2014）第80号仲裁裁决书，裁决：一、荣景天豪酒店在仲裁裁决书生效后10日内向汪晓凤支付2013年12月1日至2013年12月22日的工资1900元、延时加班工资1693.20元、未签劳动合同二倍工资差额10000元以及退还保证金2000元，以上共计15593.20元；二、荣景天豪酒店在仲裁裁决书生效后10日内到社保保险经办机构为汪晓凤补缴2013年8月5日至2013年12月22日的社会保险。其中，个人部分由申请人承担（具体金额由社保机构核算）。荣景天豪酒店不服裁决，向原审法院提起诉讼。诉讼中，双方对支付2013年12月1日至2013年12月22日的工资1900元、退还保证金2000元无异议。
原审法院认定上述事实，主要采信以下证据：成金劳人仲委裁字（2014）第80号仲裁裁决书及送达证明、工资表、考勤表、酒店退费确认书等书证及庭审笔录等。
原审法院认为，汪晓凤到荣景天豪酒店处工作，双方形成劳动关系。诉讼中，双方对荣景天豪酒店应支付汪晓凤12月份未领取的工资1900元，以及应退还保证金2000元的事实没有争议，原审法院予以支持。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，工作期间双方确实未签订书面劳动合同，故荣景天豪酒店应当向汪晓凤支付二倍工资差额10000元。荣景天豪酒店提出未签订书面劳动合同的责任在于汪晓凤，但未举证加以证明，故原审法院不予采信。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，因汪晓凤工作期间延长工作时间共计132小时，荣景天豪酒店应向其支付延时加班工资1693.20元。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，缴纳社会保险费是国家行政法规的强制性行政义务，因欠缴保险费发生的争议，是国家社会保险征缴部门与缴费义务主体之间的行政关系，不属于人民法院民事案件受理范围，故对汪晓凤就补缴社会保险费用的诉讼请求，原审法院不予支持，汪晓凤可依法请求相关行政部门保护其合法权利。据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决：一、荣景天豪酒店于判决生效之日起3日内向汪晓凤支付未签订劳动合同的双倍工资差额10000元；二、荣景天豪酒店于判决生效之日起3日内向汪晓凤2013年8月5日至2013年12月22日期间的延时加班费1693.20元；三、荣景天豪酒店于判决生效之日起3日内向汪晓凤退还保证金2000元及支付汪晓凤2012年12月1日至12月22日工资1900元。四、驳回荣景天豪酒店的其他请求。案件受理费5元，由荣景天豪酒店承担。
宣判后，荣景天豪酒店不服原审判决，向本院提起上诉，其主要上诉理由为：1、荣景天豪酒店从不主张加班，如需临时加班也必须由相应人员提前上交书面申请，经批准后才会执行加班，荣景天豪酒店不干涉也不支持私下调班。2、荣景天豪酒店一直要求汪晓凤签订劳动合同，但其一直拖延，不配合工作，未签订劳动合同是因为汪晓凤的故意，荣景天豪酒店没有责任。故请求二审法院：撤销原判，改判荣景天豪酒店不向汪晓凤支付2013年8月5日至2013年12月22日期间的延时加班费1693.20元及不支付2013年8月5日至2013年12月22日未签订劳动合同二倍工资差额10000元。
汪晓凤答辩称，1、汪晓凤每天除规定的工作时间12小时外，还要加班一、二个小时，提交有延时加班的记录；2、荣景天豪酒店主张汪晓凤拒绝签订劳动合同不是事实，汪晓凤提出过要求签订劳动合同、购买社保，但荣景天豪酒店均未同意。
二审中，荣景天豪酒店明确表示认可向汪晓凤支付2013年8月5日至2013年12月22日期间的延时加班费1693.20元。本院认为，荣景天豪酒店的自认不违反法律、法规的相关规定，本院予以确认。
本院除对一审审理查明的事实依法予以确认外，另查明，1、荣景天豪酒店明确表示认可向汪晓凤支付2013年8月5日至2013年12月22日期间的延时加班费1693.20元。2、根据有汪晓凤签字确认的《工资表》，汪晓凤2013年9月至12月的基本工资为每月1400元。
本院认为，根据双方当事人的主张及本院查明事实，本案争议焦点：荣景天豪酒店是否应向汪晓凤支付未签订劳动合同二倍工资差额。本院做如下评判：
关于未签订劳动合同二倍工资差额。荣景天豪酒店对其未与汪晓凤签订书面劳动合同的事实予以认可，但认为未签的原因是汪晓凤故意拖延、拒签，但其未提交证据予以证明，同时，若汪晓凤存在故意拒签的情形，荣景天豪酒店可根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条：“自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。”的规定依法终止与汪晓凤的劳动关系，但荣景天豪酒店并未这样做，故其认为不应支付二倍工资的上诉理由不成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，二倍工资虽名为“工资”，但实际上是法律对用人单位未依法与劳动者订立劳动合同而进行的惩罚，而非劳动者因付出劳动而获取的报酬，从《工资表》来看，汪晓凤的工资由基本工资加各种提成构成，故其二倍工资的计算应以扣除加班工资、非常规性奖金、福利性、风险性项目后正常工作时间的基本工资为计算依据，即每月1400元；汪晓凤2013年8月5日入职，2013年12月23日离职，2014年4月申请仲裁，荣景天豪酒店应向其支付2013年9月5日至2013年12月23日未签订书面劳动合同二倍工资差额，汪晓凤主张二倍工资计算至2013年12月22日不违反法律、法规规定，本院予以确认，故荣景天豪酒店应支付的二倍工资差额为5006.88元（1400元／月÷30天×26天﹢1400元／月×2个月﹢1400元／月÷31天×22天）。
至于延时加班工资的问题，二审中，荣景天豪酒店明确表示认可向汪晓凤支付2013年8月5日至2013年12月22日期间的延时加班费1693.20元，荣景天豪酒店的自认系其对自身民事权利的行使，不违反法律、法规的相关规定，本院予以确认。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，但对未签劳动合同双倍工资差额计算有误，依法应予变更。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持成都市金牛区人民法院（2014）金牛民初字第4716号民事判决第二、三项，即“金牛区荣景天豪大酒店于本判决生效之日起3日内向汪晓凤2013年8月5日至2013年12月22日期间的延时加班费1693.20元；”、“金牛区荣景天豪大酒店于本判决生效之日起3日内向汪晓凤退还保证金2000元及支付汪晓凤2012年12月1日至12月22日工资1900元。”；
二、变更成都市金牛区人民法院（2014）金牛民初字第4716号民事判决第一项“金牛区荣景天豪大酒店于本判决生效之日起3日内向汪晓凤支付未签订劳动合同的双倍工资差额10000元”为“金牛区荣景天豪大酒店于本判决生效之日起3日内向汪晓凤支付未签订劳动合同的双倍工资差额5006.88元”；
三、撤销成都市金牛区人民法院（2014）金牛民初字第4716号民事判决第四项；
四、驳回金牛区荣景天豪大酒店的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，合计15元，由金牛区荣景天豪大酒店负担10元，汪晓凤负担5元。（上述案件受理费均已由金牛区荣景天豪大酒店垫付，金牛区荣景天豪大酒店在履行上述义务时一并扣除汪晓凤应负担的5元）。
本判决为终审判决。
审 判 长 唐 健
代理审判员 王 嫘
代理审判员 陈进梅
二〇一五年四月二十三日
书 记 员 石金凤