山西省太原市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）晋01刑终字第260号
原公诉机关太原市小店区人民检察院。
上诉人（原审被告人）白某，无业。2013年6月20日因吸食毒品被行政拘留五日，2015年5月16日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年6月19日被逮捕。现羁押于太原市第二看守所。
上诉人（原审被告人）文某，无业。2015年5月16日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年6月19日被逮捕。现羁押于太原市第二看守所。
太原市小店区人民法院审理小店区人民检察院指控原审被告人白某、文某犯贩卖毒品罪一案，于2016年3月22日作出（2015）小店刑初字第682号刑事判决。原审被告人白某、文某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，不开庭审理了本案。现已审理终结。
原审判决认定，2015年5月初，被告人白某、文某从广东“老三”处购得甲基苯丙胺共同贩卖。“老三”通过顺丰快递将甲基苯丙胺邮寄给被告人白某，快递单收件人白先生，收件人电话170××××4287，该电话号码系被告人文某正在使用。2015年5月15日，被告人文某和孙德旭在本市小店区小马村顺丰快递营业点收取该快递包裹时被当场抓获，查获的该快递包裹内藏有甲基苯丙胺重159.45克。
2015年5月13日，经被告人文某居间介绍，被告人白某在本市小店区殷家堡村孙德旭的纹身店内，贩卖给孙德旭（另案处理）4克甲基苯丙胺以抵其在该店的纹身费用。
2015年5月中旬的一天，在本市小店区大马村金虎便利店附近，被告人白某以每克200元的价格贩卖给吸毒人员郝某1克甲基苯丙胺。当晚，被告人白某又以每克200元的价格贩卖给吸毒人员郝某2克甲基苯丙胺。
上述事实，有原审法院经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、抓获经过证实，被告人白某在本市小店区殷家堡村富春日租房205室被抓获归案；被告人文某、孙德旭在本市小店区小马村顺丰快递营业点取藏有毒品的快递包裹时被抓获归案。
2、孙德旭的讯问笔录证实，2015年5月13日20时许“金金”（文某）带他的朋友白某和白某的一个朋友三人到了我家让我给白某做纹身，21时许在我家吃饭的时候白某从随身的钱包里拿出两小包冰毒，大概有不到1克，我们四人就把这两小包冰毒吸完了，吸完后我就给白某做纹身，白某那个朋友就走了，到了后半夜白某打电话让人给他送来两小包冰毒，送来后我和“金金”、白某三人就一起在家把这两小包冰毒吸食完，之后我继续给白某做纹身，到了5月14日晚上22点左右，白某的那个朋友又送来一小包冰毒，我一个人将这一小包吸完后就出去买东西了，其他人还吸来没有我就不清楚了。我买完东西回来后继续给白某做纹身，到了5月15日早上8点多我和“金金”一起去取快递了。白某在我家做纹身，他看见我困了就让他朋友拿冰毒过来了。这些冰毒是我给他做纹身，他给我点冰毒，算是从纹身的里打个折，顶一部分钱，能便宜点。我和他们一直也没谈价钱，都是心知肚明的，最后这个纹身做完了将吸了的冰毒给他们顶点纹身费用就行了，到现在白某的纹身还没做完，所以价钱还没有详细谈。我没有花钱向“金金”、白某购买过毒品。
3、证人朱某的证言笔录证实，其按照白某的安排去顺丰快递取包裹但未取上，其不知道该包裹内装的是什么。
4、证人郝某的证言笔录证实，其二次从白某处购买甲基苯丙胺共计3克。
5、辨认笔录证实，郝某辨认出8号照片中的人（被告人白某）就是卖给其甲基苯丙胺的男子；被告人白某辨认出10号照片上的男子（郝某）就是向其买了二次甲基苯丙胺的武乡男子。
6、扣押物品清单、没收毒品凭证证实，公安机关扣押涉案三袋冰毒疑似物及上述毒品被依法没收的情况。
7、快递单证实，涉案藏有毒品的包裹快递单显示，该包裹收件人为“白先生”，收件地址：山西省太原市小店区殷家堡村，联系电话：170××××4287，收件人签名处有文某签字。
8、照片证实，涉案快递包裹内藏毒的情况及二被告人指认该包裹的情况。
9、理化检验鉴定报告、物证检验报告证实，扣押毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分，其含量为78%。
10、视频资料、入所健康检查登记表、提讯提解证等证据材料证实，侦查机关取证的合法性。
11、行政处罚决定书证实，二被告人因吸食毒品被行政处罚的情况。
12、吸毒现场检测报告书证实，二被告人尿样经现场检测均为阳性。
13、被告人白某在侦查阶段的供述证实，2015年5月11日晚上8、9点，我给“老三”打电话问他：“多少钱一个”，“老三”说：“这次涨价了，估计得45元一个。”我就说：“我有一万元钱，这一次你能给我拿多少货？”“老三”说：“看情况吧，这次我就不给你算上次那50个了，这次我差不多能给你拿200个。”然后我问“老三”要了他工商银行的账号，第二天下午2、3点给他转过去9800元。钱转过去后我就给“老三”打电话告诉他，“老三”让我给他发一个收货的具体地址，他要通过快递给我把货发过来，我就给他发了一个地址（山西省太原市小店区殷家堡村），收件人是“白先生”，联系电话是170打头的电话，这个电话是文某的。在这以后我和文某一起去了殷家堡村一个纹身店，我让老板给我在左小腿纹了一条鱼，然后就在纹身店里住着。5月13日我给“老三”打电话问他什么时候给我发货，“老三”说：“今天就能给你发货了，但给你发不了200个，上次的50个我给你扣了，这次只能给你发100多个，”我就同意了。5月14日下午，顺丰快递给我留的收货电话打电话，我和文某都没接，然后我安排我朋友朱某去殷家堡村的顺丰快递点去取快递，但没取上。顺丰快递工作人员说他已把快递返回到小马村的顺丰快递营业点。5月15日早上，文某拿上我的身份证和纹身店老板去那里取快递了。“老三”具体情况我不清楚，我们说的“货”就是冰毒，“个”就是克的意思。文某告诉我说他的170打头的这张电话卡没有实名登记，所以就在收件人处留他的电话。当时我们俩在一起，他知道我在做什么，我和他一直在合作，我负责出资购买冰毒，文某负责卖冰毒，所得利益除去本金，利润我们一人一半。这次“老三”没有具体说给我多少克冰毒，只是说了100多克。朱某，我们从小就认识，但我做的这些事情他不知道，昨天我只是让他顺便帮我取下快递。我从“老三”手里总共买过三次冰毒。第一次是2015年5月初，我从他手里拿了200克冰毒，快递是我本人去取的。之后没几天，“老三”说先给我50个，我把地址、收件人、收件电话给他发过去。过了没几天，“老三”就给我打电话说他给我把东西寄过来了，是通过顺丰快递发过来的，这50克冰毒当时是夹在裤子里发过来的，这次是我和文某一起去取的货。第三次就是今天这次，今天这次的快递有两个快递单号，“老三”说东西就在这两个单子里，其中一个单号是空单子，这两个单子是一回事，“老三”说是冰毒夹在裤子里面寄过来的。文某知道今天取的快递里面有冰毒，联系“老三”买这批冰毒就是我和文某商量好的，本金是我出，冰毒由文某去卖，所获得的利益除去本金我俩一人一半。我把买回来的冰毒都卖了。第一次的200克冰毒我卖给了两个人，卖给“二白”120克，卖给“吴将”70克，剩余的冰毒分给朋友们免费吸食了。第二次的50克，文某帮我卖了35克，我卖了3克，我纹身给了纹身店老板4克用来顶刺纹身的钱，剩余的冰毒都是我和文某吸食了。这50克冰毒是文某帮我卖了35克，以每克150元的价格卖的，但具体他卖给了谁我也不清楚，总共卖了5000元，他给了我3000元，自己留了2000元；我卖了3克，2015年5月12日左右，以前认识的一个武乡人打电话联系我买冰毒，在大马村的金虎便利店附近找到我，我把1克冰毒给了他，他给了我现金200元；当天晚上这个武乡人又和我买了2克冰毒，我还是以每克200元的价格卖给他的，他还是在大马村金虎便利店附近找到我拿的冰毒，当时他给了我400元现金。2015年5月13日晚上我给文某打电话问他在哪儿，他说他在殷家堡村的一家纹身店里，我也想纹身，他说只要我给老板点冰毒老板就能给我刺一个好看的纹身，然后我就去了这家纹身店，我把我身上剩余的4克冰毒给了文某，然后选了图案，文某和我说老板给你刺一个好看的纹身，这4克冰毒就当是纹身的钱了，我同意了，然后纹身店老板就在我的左小腿上纹了一条鱼。
14、被告人文某在侦查阶段的供述证实，我知道民警为什么传唤我，因为我“走货”和“取货”犯法了，“取货”就是我今天替白某到顺丰快递取装有冰毒的快递包裹被警察当场抓获的事，“走货”的意思是帮白某卖冰毒，然后和他平分利润。2015年5月14日我和白某到一个东北人的纹身店纹身，顺丰快递的人给我打电话没接到，5月15日一早，我就收到了顺丰快递给我发的短信提示，我让白某看了以后，他说：“可能是广东的'三哥'把裤子给邮回来了，看人家广东的'三哥'多够意思了，上回白给咱们发了50克冰毒就没要钱，这次又给咱们邮了裤子，你先把裤子取了吧，后头可能还有'货'了。快递单上是我名字但我留的你的170××××4287的手机号，你和人家联系的取一下吧。”然后我就用我170的手机和快递公司联系，他们说得拿本人身份证来取，如果不是本人必须拿上货主和代办人的身份证一起才能取货。我就向白某要上身份证，但我说我自己没带身份证，纹身店的东北人就说：“我带了，我和你去取吧。”然后我就和纹身师傅一起打车来到了山西大医院对面巷子里的顺丰快递，我把白某的包裹签收准备拿着货离开时被公安民警当场抓获。公安民警当着我的面将我所取的包裹打开时，我看到包裹里面的裤子里用塑料袋、复写纸、锡箔纸等包裹的冰毒三包。我去取快递之前不清楚这次的包裹里有没有冰毒，不确定。因为白某跟我说的就是广东的“三哥”这次给邮了裤子，并且还要通过快递发一部分冰毒，我出门时白某还让我记了另一个快递单号，让我顺便查一下到了没，我们都以为裤子和冰毒是分两个包裹邮寄的。我今天拿上这个包裹后，还让快递公司帮我查了一下另一个单子，快递人员说是个空单子，我就拿上这个取到的包裹准备走了。但是，我知道白某是通过快递从广东“三哥”那里往太原发冰毒。因为我们之前商量好要一起卖冰毒赚点钱，所以我替白某去取快递。我以前在村里时和白某在一起吸食过冰毒。2015年4月的一天，我在南尹村的台球厅碰到白某，他说过几天一起上太原贩卖冰毒赚点钱花，他可以找到货源。然后我和白某当天下午就一起来了太原住到了殷家堡村的一间小宾馆里，白某每天就利用宾馆的电脑在网上寻找冰毒的卖家，并和我具体商量钱先由他出，进回货来让我和他分别利用自己的QQ群寻找冰毒买家，卖了货的钱刨去本钱剩下的利润平分。2015年5月10日左右，白某和我说他在网上联系了一个广东的叫“三哥”的人，给他发过来50克冰毒，人家也没要钱，这次卖了全部是利润，让我赶紧在QQ群上寻找买家“出货”。我就在我QQ上的一个全是“溜冰”的人建的群里发布了货到信息，随后就有个人和我联系要了20克冰毒，白某也是用QQ的方式联系买家，但是他具体卖了多少卖给谁了，我不清楚，到现在可能已把剩余的货卖完了，因为他又联系“三哥”邮上货了。白某就跟我说让我在QQ群里联系买家买货就行了，具体有人要货时，我就把客户用QQ介绍给他，他和对方商谈价格、接货方式等具体操作，他说对方如果要的冰毒量大就必须当面约定地点进行交易，如果量小就通过快递给对方邮寄，反正卖的钱我两人平分。
我们收到这50克冰毒后吸食了一部分，还有一些送给其他“溜冰”的人。我只知道我和白某在东北纹身师傅那里纹身，就随手送了纹身师傅一部分，我们也没有称重。具体我给过东北纹身师傅2次左右，白某在2015年5月13日晚上给了纹身师傅一次。我和白某吸食的部分也都是在纹身店里和纹身师傅一起吸食的，我们总共在纹身店里吸食了有5、6次冰毒。这次白某买回来的冰毒，我也计划再给他卖，但能卖多少，我也不清楚，反正是我卖了的，除了本金利润一人一半。
15、户籍证明证实了二被告人的身份情况。
原审法院认为，被告人白某、文某明知甲基苯丙胺是毒品而贩卖，其中被告人白某多次贩卖甲基苯丙胺166.45克，被告人文某贩卖甲基苯丙胺163.45克，其行为均构成贩卖毒品罪。据此，原审法院判决：一、被告人白某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产六万元；二、被告人文某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产六万元。
一审判决后，上诉人白某以“购买的冰毒是用来自己吸食而非贩卖，不应认定为贩卖毒品的数量”为由，上诉人文某以“取包裹时并不知道里面是冰毒，且归案后协助抓捕同案犯，构成立功”为由，分别提出上诉。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同，本院经审核予以确认。
本院认为，上诉人白某、文某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。对于白某所提“购买的冰毒是用来自己吸食而非贩卖，不应认定为贩卖毒品的数量”的上诉理由，经查，白某多次贩卖冰毒给他人，且系以贩养吸人员，故查获的冰毒数量应依法认定为贩卖毒品的数量，其上诉理由，不符合法律规定，本院不予采纳。对于文某所提“取包裹时并不知道里面是冰毒，且归案后协助抓捕同案犯，构成立功”的上诉理由，经查，依据同案犯白某的供述及其在侦查阶段的供述，文某与白某合谋从广东购买冰毒，且通过快递方式运输至本地予以贩卖牟利，双方约定利润分成并互有分工，案发时白某指使文某前往取快递，其应对此心知肚明，文某归案后主动交待同案犯白某，系坦白，且无证据证明其协助公安机关抓捕白某，故其所提上诉理由，均不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张永明
审 判 员 杨 力
代理审判员 赵 鹏
二〇一六年六月十三日
书 记 员 王 靓