山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁11民终1734号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司日照市分公司，住所地日照市黄海二路9号。诉讼代表人：郭和平，总经理。委托诉讼代理人：张鑫，女，该公司职工。被上诉人（原审原告）：戚立江，男。委托诉讼代理人：翟玉强，山东律苑律师事务所律师。原审被告：张磊，男。原审被告：日照方沅物流有限公司，住所地日照市温州路与银川路交汇处369号。法定代表人：李刚，经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司日照市分公司（以下简称人保财险日照公司）因与被上诉人戚立江、原审被告张磊、日照方沅物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服日照市东港区人民法院（2015）东民一初字第4875号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月27日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。人保财险日照公司上诉请求：撤销一审判决。事实和理由：一、一审认定戚立江的伤残等级无事实和法律依据。山东金盾司法鉴定所出具的鲁金司所【2015】临鉴字第1156号鉴定意见书认定戚立江构成八级伤残，该鉴定意见书中描述：戚立江右尺骨鹰嘴开放性粉碎性骨折，右肩关节脱位并大节结撕脱骨折，右肩袖损伤等。上述损伤较重，尤其是臂丛正中神经、腋神经损伤致肩、肘及手功能障碍，虽经临床行“右肩、肘关节活动大部分受限，相当于右上肢丧失功能50%以上”；其右手功能大部分受限，相当于双方丧失功能30%以上。参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB186672002）标准中第4.10.1a条、4.8.10f条、4.8.10a条、附录A8条、附则第5.1条之规定，上述损伤的后遗症已构成道路交通事故八级伤残。但是，正中神经损伤的主要体征为：第一、腋部损伤：拇指、食指、中指屈曲功能障碍，前臂屈肌萎缩，拇指不能外展、对掌和对指，大鱼际萎缩、手掌面的桡侧3指半皮肤感觉障碍；第二、肘部损伤：同腋部损伤特征；第三、腕部损伤：拇指不能外展、对掌和对指，大鱼际萎缩、拇、食指捏物功能障碍，手掌面的桡侧3指半皮肤感觉障碍；第四、返支损伤：拇指运动功能障碍同腕部损伤，但无感觉功能障碍。手缺失和丧失功能的计算：一手拇指占一手功能的36%，其中末节和近节指节各占18%；食指、中指各占一手功能的18%，其中末节指节占8%，中节指节占7%，近节指节占3%；无名指和小指各占一手功能的9%，其中末节指节占4%，中节指节占3%，近节指节占2%。一手掌占一手功能的10%，其中第一掌骨占4%，第二、三掌骨各占2%，第四、五掌骨各占1%。本标准中，双手缺失或丧失功能的程度是按前面累加计算的结果。拇指对指和拇指对掌：丧失25%（相互触及相距3cm）、丧失100%（拇指固定）。还可以通过下列日常生活活动判断：a、检针（指甲捏）；b、捡分币（指腹捏）；e、写字（三指捏）；d、提（提箱柄、壶柄等重物）；e、拿大茶缸（握）；f、锤钉子（强力握持）；g、上螺丝（中央握持）；h、结鞋带（综合细动作）、i扣纽扣（综合细动作）；j开广口瓶（综合强力握持和精细握持）。综上分析，金盾司法鉴定所的鉴定意见与事实不符，不符合鉴定的基本准则，缺乏真实性，戚立江的伤情不构成八级伤残。请求二审法院准许重新鉴定或鉴定人员出庭作证。二、一审认定后续治疗费及康复费用无事实和法律依据。戚立江虽提交了鉴定报告证明后续治疗费，但后续治疗费的数额并不确定，约计60008000元，应以医院实际收费为准。该鉴定意见不严谨，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，戚立江的后续治疗费应以实际发生的数额为准。支持康复费用无法律依据，戚立江的伤情已被评为八级伤残，依据是受伤部位存有后遗症，若主张康复费用，明显冲突。戚立江辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉的内容一审已经查清并驳回，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。原审被告张磊述称，同意上诉人的上诉意见。原审被告日照方沅物流有限公司未陈述意见。戚立江向一审法院起诉请求：判令张磊、日照方沅物流有限公司、人保财险日照公司赔偿戚立江各项损失共计132555元，并承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2015年5月23日4时30分，张磊驾驶鲁Ｌ×××××号牌重型自卸货车由南侧陡岭子路口驶出向西拐弯时，与戚立江无证驾驶的沿山海西路由西向东行驶的无牌三轮车相撞，致使戚立江受伤住院，两车受损。该事故经日照市公安局交通警察支队东港大队现场勘查后，作出日公交认字【2013】第L051号道路交通事故认定书，认定张磊承担事故的主要责任，戚立江承担该事故的次要责任。事故发生后，戚立江被送往日照市东港区人民医院住院治疗16天。戚立江之伤经山东金盾司法鉴定所鉴定：戚立江因交通事故导致右尺骨鹰嘴开放性粉碎骨折，右肩关节脱位并大结节撕脱骨折，右肩袖损伤，右侧臂丛正中神经、腋神经损害等，该损伤的后遗症已构成道路交通事故八级伤残一处，二次手术医疗费约6000元至8000元，右侧臂丛正中神经、腋神经损害康复费用约人民币18000元。鲁Ｌ×××××号牌重型自卸货车登记所有人为日照方沅物流有限公司，张磊系日照方沅物流有限公司的雇员。日照方沅物流有限公司已支付戚立江赔偿款5000元。鲁Ｌ×××××号牌重型自卸货车在人保财险日照公司投保交强险一份，事故发生在保险期内。对于此次事故，戚立江主张的损失：1、医药费32385.67元。2、伙食补助费480元，住院16天按每天30元计算。3、残疾赔偿金71292元，2014年农村年收入11882元乘以20年乘以30%。4、误工费11882元，按公安部标准计算误工1年按2014年农村年收入11882元计算。5、护理费1280元，住院16天按护工标准每天80元计算。6、交通费500元，请求法庭酌情处理。7、财产损失3780元。8、精神损害抚慰金3000元，戚立江伤情较重构成八级伤残。9、后续治疗费、康复费26000元。10、施救费305元。11、价格认证费190元。12、停车费160元。13、鉴定费2300元。14、复印费15元。15、保全邮递费100元。日照方沅物流有限公司、人保财险日照公司对戚立江主张的损失质证称：医疗费应扣除非医保用药。住院伙食补助费要求按每天20元计算。对残疾赔偿金计算标准无异议但对伤残等级有异议，认为伤残等级鉴定过高，从戚立江住院病历的伤情及住院情况看，其出院时伤口愈合良好，并不像鉴定报告意见中描述的存有功能障碍，在戚立江住院病历中并未提及戚立江存在神经损伤，戚立江在鉴定当天由市医院出具诊断报告单，证实神经损伤，而戚立江住院是在东港医院，评残机构在妇幼保健院，且市医院的诊断报告单与戚立江的伤情不符，对伤残申请重新鉴定。对计算年限，戚立江住院病历记载，其64周岁，应计算16年。对伤残等级申请重新鉴定，对后续取钢板的费用，应在实际发生后另行主张，对后期康复费不予认可。对伤及臂丛神经报告单有异议，申请对出具该报告单的医师出庭作证，或对是否伤及臂丛神经申请鉴定。对护理费按护工标准每天50元计算。对误工费，因戚立江已年满60岁，并未提供相应的误工证明证实收入来源，对误工费不应支持。对误工天数有异议，戚立江的伤情最高不应超过90天。对交通费应按每天10元计算。对财产损失有异议，应提供证据证实戚立江是本案适格主体，且鉴定数额过高，并未提供相应的维修发票，申请重新鉴定。对精神损害抚慰金，不属于实际侵权人，保险公司不承担该损失。对施救费、价格认定费、停车费、鉴定费、复印费及保全费均属于间接损失，不属于保险公司赔偿范围，不予承担。一审认定上述事实的证据有双方当事人陈述，道路交通事故认定书、日照市东港区人民医院住院病案、山东省医院住院收费专用票据、山东省门诊收费专用票据、用药明细、司法鉴定所鉴定意见书、鉴定费票据、价格评估报告、价格认定费、施救费单据、鉴定费单据、邮寄费单据、保全费单据、当事人身份信息等。一审法院认为，公安交警部门系交通事故处理的专门机关，其事故处理人员系专业人员，具有相应的道路交通安全专业知识，其所作出的事故责任分析具有较高的证据效力，因此对交警部门认定张磊负本事故的主要责任，戚立江负事故次要责任的事实予以确认。人保财险日照公司应首先在交强险赔偿范围内对戚立江的各项损失进行赔偿。对于超出部分。故综合分析事故双方在本次事故中的过错程度，张磊与戚立江按照7：3比例承担事故责任为宜，又因张磊系日照方沅物流有限公司的雇员，故其赔偿部分应由日照方沅物流有限公司承担。对戚立江的损失，一审法院分析确认如下：1、医疗费32385.67元，戚立江提供日照市东港区人民医院住院病历、门诊费收费票据、住院收费票据、用药明细等予以证实，对该项损失予以确认；2、住院伙食补助费320元，参照日照市国家机关一般工作人员出差伙食补助费为20元/天×16天（实际住院天数）予以确认；3、护理费1280元，戚立江的主张符合法律规定，予以确认；4、误工费，一审法院认为戚立江已过法定退休年龄，亦未提交足够证据证明其因事故造成收入减少的情况，对该项损失不予支持；5、残疾赔偿金67727.4元，日照方沅物流有限公司、人保财险日照公司虽对戚立江的伤残等级存有异议，但未能提交相反证据证明，一审法院对戚立江重新鉴定申请不予支持。戚立江对该项损失的计算存在错误，至定残之日其实际年龄为61周岁，故应参照其户籍情况，按照上一年度农村居民人均纯收入水平并结合其伤残等级计算为67727.4元（11882元/年×19年×30%）；6、交通费200元，交通费系戚立江住院期间的合理支出，对该项损失酌情确认为200元；7、鉴定费2300元，有票据为证，予以确认；8、文印费、邮递费，该项损失于法无据，不予支持；9、后续治疗费、康复费26000元，戚立江提交司法鉴定所鉴定意见书鉴定意见为证，予以支持。10、施救费305元，有票据为证，予以支持。11、价格认证费190元，有票据为证，予以支持。12、停车费160元，有票据为证，予以支持；13、车辆损失费3780元，戚立江提交道路交通事故价格评估报告证明该项损失，予以确认；14、精神损害抚慰金1000元，戚立江身体因事故造成伤害，确系存在一定精神损失，对其主张的精神损害赔偿金酌情支持1000元。以上损失共计135648.07元。对以上损失，应由人保财险日照公司在交强险责任限额范围内赔偿戚立江医疗费10000元、护理费1280元、交通费200元、伤残赔偿金67727.4元、车辆损失费2000元、精神损害抚慰金1000元，以上共计82207.4元。对超出该责任限额的其他医疗费22385.67元、伙食补助费320元、鉴定费2300元、后续治疗费、康复费26000元、车辆损失费1780元、施救费305元、价格认证费190元、停车费160元，共计53440.67元，由日照方沅物流有限公司按照70%的赔偿比例承担37408.47元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条、第二十一条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、人保财险日照公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿戚立江医疗费10000元、护理费1280元、交通费200元、伤残赔偿金67727.4元、车辆损失费2000元、精神损害抚慰金1000元，共计82207.4元，于判决生效之日起十五日内付清；二、日照方沅物流有限公司赔偿戚立江其他医疗费、伙食补助费、鉴定费、后续治疗费、康复费、车辆损失费、施救费等共计37408.47，扣除庭前已垫付的5000元，尚欠32408.47元，于判决生效之日起十五日内付清；三、张磊不承担本案赔偿责任；四、驳回戚立江本案其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2951元，减半收取1476元，由戚立江承担200元，由日照方沅物流有限公司承担1276元。二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实和证据与一审认定一致。本院认为：张磊驾驶鲁Ｌ×××××号牌重型自卸货车与戚立江无证驾驶的无牌三轮车相撞，致使戚立江受伤，两车受损。经公安交通管理部门认定，张磊负事故的主要责任，戚立江负该事故的次要责任。以上事实清楚，本院予以确认。事故发生当天，戚立江入住日照市东港区人民医院治疗16天，经诊断，其伤情为：右尺骨鹰嘴开放性粉碎性骨折、右肩关节脱位并大节结撕脱骨折、右肩袖损伤、脑挫裂伤、头面部皮肤挫裂伤。受一审法院委托，山东金盾司法鉴定所对戚立江的伤情进行了鉴定，认定：戚立江因交通事故所致损伤的后遗症已构成八级伤残；戚立江右尺骨鹰嘴骨折术后内固定物留存，手术取出医疗费约60008000元；其右侧臂丛正中神经、腋神经损害，需行康复功能训练，康复费用约18000元。上诉人对该鉴定意见有异议，认为鉴定意见与事实不符，违背鉴定原则，但未能提供证据证实其主张，对于其重新鉴定申请，因不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的应予重新鉴定的法定情形，本院不予准许。一审采信鉴定意见认定戚立江构成八级伤残、后续治疗费及康复费用并无不当。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”之规定，戚立江的内固定物取出费用及康复费用，属于必然发生的费用，一审予以确认并无不当。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1550元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司日照市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  杨荣国代理审判员  徐笑梅代理审判员  张锦秀二〇一六年十一月七日书 记 员  张永乐