山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁06民终4883号
上诉人（原审被告）：海阳聚力新型建材有限公司。住所地：海阳市二十里店镇人民政府驻地。
法定代表人：孙彦哲，董事长。
委托诉讼代理人：张德山，山东息相通律师事务所律师。
委托诉讼代理人：包凯式，山东息相通律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：关杰，男，1970年11月4日出生，汉族，住山东省滕州市。
委托诉讼代理人：邱洪奇，山东千舜律师事务所律师。
上诉人海阳聚力新型建材有限公司因与被上诉人关杰劳动争议一案，不服海阳市人民法院（2015）海民初字第1138号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月17日立案后,依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人海阳聚力新型建材有限公司的委托诉讼代理人张德山及被上诉人关杰的委托诉讼代理人邱洪奇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人海阳聚力新型建材有限公司上诉请求：撤销海阳市人民法院（2015）海民初字第1138号民事判决，依法改判。1、被上诉人与上诉人系劳务派遣关系，被上诉人系到上诉人单位是基于山东宏海建设集团有限公司的任命通知，与上诉人不构成劳动关系。2、本案仲裁已过一年仲裁时效。请求二审法院查明事实，支持上诉人的上诉请求。
被上诉人关杰辩称，一审认定正确，请求维持原判。
关杰向一审法院起诉请求：1、海阳聚力新型建材有限公司支付给关杰2013年12月份至2014年4月20日工资44276元；2、海阳聚力新型建材有限公司支付关杰双倍工资差额99000元，诉讼中变更为72000元；3、海阳聚力新型建材有限公司支付关杰因海阳聚力新型建材有限公司未及时足额支付劳动报酬产生的经济补偿金9000元；4、双方自仲裁立案之日起解除劳动合同关系。
一审法院认定事实：关杰于2013年8月至海阳聚力新型建材有限公司聚力建材公司工作，任业务总经理一职，双方未签订书面劳动合同。2014年4月18日关杰收到海阳聚力新型建材有限公司送达的宏建发【2014】08号的《关于王德怀等同志职务任命的通知》，4月20日关杰离职。双方因经济补偿金等问题发生争议，2015年6月26日，关杰作为申请人，以海阳聚力新型建材有限公司为被申请人，申请至海阳市劳动人事争议仲裁委员会，要求：1、支付2013年12月至2014年4月17日工资44276元；2、支付双倍工资差额99000元；3、支付因未及时足额支付劳动报酬产生的经济补偿金9000元；4、裁令双方自仲裁立案之日起解除劳动关系。海阳市劳动人事争议仲裁委员会审理后于2015年10月29日作出海劳仲案字［2015］第180号裁决书，以申请超过法定仲裁时效为由，裁决驳回申请人的全部仲裁请求。关杰不服裁决诉至本院，聚力建材公司在规定的时间内未起诉。
庭审中，关杰主张与海阳聚力新型建材有限公司建立劳动关系，海阳聚力新型建材有限公司辩称关杰系山东宏海建设集团有限公司派遣至公司的，与其不存在劳动关系。为证实自己的主张，关杰提供如下证据：
1、宏建发［2014］08号《关于王怀德等同志职务任命的通知》，证明关杰曾系海阳聚力新型建材有限公司公司总经理，2014年4月17日被免职，由王怀德接任。该通知系山东宏海建设集团有限公司下发，主要内容为：“王怀德同志任海阳聚力新型建材有限公司总经理职务，全面负责该公司的经营管理工作。免去关杰同志海阳聚力新型建材有限公司总经理职务，调往集团公司待命”。时间为2014年4月17日。关杰主张其于2014年4月18日通过海阳聚力新型建材有限公司收到该通知，之后办理交接工作，于2014年4月20日回家待命至今。
2、海阳聚力新型建材有限公司公司的通讯录，证明王怀德担任海阳聚力新型建材有限公司公司的总经理，任职期间使用的手机号为189××××9505，修爱玲担任财务主管。
3、2013年10月17日山东省农村信用社出具的开立个人银行结算账户申请书及个人服务申请表，申请书上代理人是修爱玲，联系地址是海阳聚力新型建材有限公司公司，申请书及申请表上关杰的联系电话均为189××××9505。证明关杰在海阳聚力新型建材有限公司公司任职期间财务人员修爱玲为方便业务资金往来为其开立银行账户，且关杰使用的手机号也是189××××9505。
4、2014年4月10日海阳聚力新型建材有限公司公司给关杰的委托函，主要内容是委托关杰为其公司办理及收取项目工程款。证明双方存在劳动关系。
5、2014年2月8日海阳聚力新型建材有限公司向关杰出具的收据，主要内容是海阳聚力新型建材有限公司收到了关杰上交的客户所送振华卡金额为3000元。证明双方存在劳动关系。
6、2013年12月9日海阳樱坤黄海汽车销售服务有限公司出具的维修结算单，载明客户是海阳聚力新型建材有限公司，联系人是关杰，证明双方存在劳动关系。
7、盖有海阳聚力新型建材有限公司公章的关杰身份证复印件，证明双方存在劳动关系。
8、2014年9月6日，关杰与189××××9505手机沟通的短信，该手机由海阳聚力新型建材有限公司公司的总经理王怀德所使用，主要内容是关杰向王怀德主张2014年1至4月份工资，王怀德回复需要陈总同意。证明其于2015年6月26日申请仲裁并不超过仲裁时效。
9、养老保险个人账户清单，出具单位为山东省滕州市社会保险费征收分局，证明关杰的保险费自1996年6月至2007年6月缴纳，之后未再缴纳。
10、户籍证明及常住人口登记卡、索引表，证明关杰与高云、关继伟之间的亲属关系。
11、山东宏海建设集团有限公司及海阳聚力新型建材有限公司的企业信息，前者的打印时间为2016年3月25日，信息上显示该公司的股东为李长东、李长伟，后者的打印时间为2015年6月26日，信息上显示该公司的股东为孙彦哲、王怀德、秦磊，证明宏海集团公司的两股东与海阳聚力新型建材有限公司之间及与海阳聚力新型建材有限公司的股东之间不存在关联性，海阳聚力新型建材有限公司辩称其与山东宏海建设集团有限公司属于一个集团、股东之间有关联性不成立。
海阳聚力新型建材有限公司对上述证据发表质证意见如下：
1、对宏建发［2014］08号通知的真实性无异议，通过该通知可以证实三个事实：关杰系山东宏海建设集团有限公司以劳务派遣方式委派到海阳聚力新型建材有限公司公司工作的；关杰被任命为海阳聚力新型建材有限公司总经理，全面负责该公司的经营管理工作；关杰被免职后调往山东宏海建设集团有限公司继续工作。
2、对通讯录的真实性无异议，王怀德系海阳聚力新型建材有限公司公司的总经理。
3、对开立个人银行结算账户申请书及个人服务申请表的真实性无异议，但对证明事项有异议，只能证明关杰曾使用过该手机号，但不能证明双方存在劳动关系。
4、对委托函、收据、维修结算单及身份证复印件的真实性均无异议，但以上证据材料均不能证实双方存在劳动关系。
5、对手机短信的真实性有异议，海阳聚力新型建材有限公司的总经理王怀德并没有收到关杰的短信，且无论短信是否收到都并不影响仲裁时效的计算。
6、对养老保险个人账户清单的真实性有异议，关杰提供的是不完整的账户清单，不能证明自2007年之后没有缴纳养老保险的事实。
7、户籍证明及常住人口登记卡、索引表与本案无关。
8、对宏海集团公司及海阳聚力新型建材有限公司公司的企业信息的真实性无异议，但关杰自认由宏海集团公司任命至海阳聚力新型建材有限公司公司任总经理，最后也是由宏海集团公司将关杰调走。
本院对证据的认定：海阳聚力新型建材有限公司对关杰提供的证据17及10、11均无异议，本院予以认定；关杰提供的证据8，海阳聚力新型建材有限公司否认收到短信，但根据关杰提供的海阳聚力新型建材有限公司公司通信录可以看出189××××9505由其总经理王怀德所使用，故本院对该证据予以采信；关杰提供的证据9，海阳聚力新型建材有限公司认为不完整，但未能提供相应的证据，而关杰提供的该证据加盖了山东省滕州市社会保险费征收分局的公章，故对其真实性本院予以认定。
海阳聚力新型建材有限公司称其工资是现金形式发放，但关杰系宏海集团公司的职工，其工资由宏海集团公司发放，提供海阳聚力新型建材有限公司公司的职工名册、工资表复印件及宏海集团公司的企业信息及海阳聚力新型建材有限公司的资质信息复印件，职工名册及工资表上均无关杰的名字，宏海集团公司的企业信息系2016年3月25日自全国企业信用信息公示系统下载，前半部分与关杰提供的完全一致，后半部分为变更信息，变更信息显示李长海系该集团公司的投资人，海阳聚力新型建材有限公司2011年12月28日颁发的资质信息中，法定代表人为李长海，该公司的执行董事。关杰认为职工名册仅是一份名单，其真实性不予认可，不能作为定案依据；工资表系复印件，且无法定代表人及财务人员的签名或盖章，不能作为定案依据；海阳聚力新型建材有限公司资质信息也系复印件，不能作为定案依据。
关于2013年12月至2014年4月17日工资44276元，关杰主张是按月薪9000元计算，但未能提供月薪9000元的证据。海阳聚力新型建材有限公司认为关杰与海阳聚力新型建材有限公司不存在劳动关系，系由宏海集团公司派遣至海阳聚力新型建材有限公司公司，其工资由宏海集团公司发放，若由海阳聚力新型建材有限公司发工资，而关杰系海阳聚力新型建材有限公司公司的总经理，不可能自己克扣自己的工资。
关于支付未签订劳动合同的双倍工资差额72000元，关杰主张其自2013年8月1日到海阳聚力新型建材有限公司处工作，至2014年4月20日离职双方未签订书面劳动合同，根据《劳动合同法》第八十二条的规定，海阳聚力新型建材有限公司应向其支付8个月的二倍工资，海阳聚力新型建材有限公司辩称双方不存在劳动关系，故不应签订书面劳动合同，且关杰任公司总经理，假设双方形成劳动关系应签订书面劳动合同而未签订，责任在于关杰，所以海阳聚力新型建材有限公司不应向关杰支付未签订劳动合同二倍工资。
关于未及时足额支付劳动报酬产生的经济补偿金9000元，关杰主张根据《劳动合同法》第三十八条第一款第(二)项、第四十六条第(一)项、第四十七条的规定，海阳聚力新型建材有限公司公司未向其足额支付工资，故应支付其一个月工资的经济补偿。海阳聚力新型建材有限公司辩称双方不存在劳动关系，也不存在克扣关杰工资之事，不应支付经济补偿金。
关于离职问题，关杰要求裁令双方自仲裁立案之日起解除劳动关系，庭审中关杰认可2014年4月18日收到宏建发［2014］08号《关于王怀德等同志职务任命的通知》，接着办理交接手续，2014年4月20日离开海阳聚力新型建材有限公司公司，然后至宏海集团公司，2014年5月12日左右在宏海集团公司办理完工作交接手续离职。
另查，关杰于2015年6月26日申请劳动仲裁。
一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于关杰与海阳聚力新型建材有限公司双方关系性质的认定。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位应当建立职工名册备查。海阳聚力新型建材有限公司提供的职工名册仅系职工名单，并非职工名册，本院不予采信。关杰于2013年8月1日至2014年4月20日在海阳聚力新型建材有限公司公司工作，期间任总经理职务，关杰与海阳聚力新型建材有限公司双方均认可关杰系由山东宏海建设集团有限公司委派至海阳聚力新型建材有限公司公司，应由海阳聚力新型建材有限公司公司承担其与关杰是何种关系的举证责任，但海阳聚力新型建材有限公司未能举证，因此，以关杰所称为准，双方之间为劳动关系，且于2014年4月20日终止。关于关杰主张的2013年12月至2014年4月20日工资44276元。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。…关杰于2014年4月20日离开海阳聚力新型建材有限公司公司，于2014年9月6日向海阳聚力新型建材有限公司总经理王怀德主张过劳动报酬，于2015年6月26日申请劳动仲裁，故其劳动报酬仲裁申请未超过仲裁时效；《山东省企业工资支付规定》第十九条第二款规定，工资支付表应当按照国家会计档案管理的规定至少保存15年的时间备查。虽然海阳聚力新型建材有限公司提交了工资表，但系复印件，海阳聚力新型建材有限公司辩称原件交到税务部门，未提供相应的证据，对其工资表复印件不予采信。海阳聚力新型建材有限公司辩称其公司与宏海集团公司系一个集团，关杰工资由宏海集团公司发放，亦未提供相应的证据，因此，对其辩解意见不予采信。关杰主张月工资为9000元，海阳聚力新型建材有限公司欠发其2013年12月至2014年4月17日的工资，海阳聚力新型建材有限公司未能提供证据予以否定，本院予以支持，欠发数额应为9000元×4个月+9000元÷21.75天×14天=41793.10元。关于未签订劳动合同的二倍工资72000元。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。关杰虽然是公司的总经理，但在任职时公司也应与其签订书面劳动合同，不能因其系总经理便将签订劳动合同的责任推卸给关杰。关杰于2013年8月1日至海阳聚力新型建材有限公司处工作，双方应于2013年9月1日前签订劳动合同，双方于2014年4月20日终止劳动关系，最后的仲裁时效至2015年4月19日，关杰于2015年6月26日申请劳动仲裁，已超过仲裁时效，本院对该请求不予支持。关于未及时足额支付劳动报酬产生的经济补偿金9000元。关杰主张依据为《劳动合同法》第三十八条第一款第(二)项，而该条款适用的并列条件为劳动者提出解除劳动合同的，本案中双方终止劳动关系并不是因为海阳聚力新型建材有限公司未及时足额支付关杰劳动报酬而关杰提出，而是宏海集团公司将关杰调回集团公司待命而终止，故对关杰的该主张本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第三条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决：一、关杰与海阳聚力新型建材有限公司于2014年4月20日终止劳动关系；二、海阳聚力新型建材有限公司自本判决生效之日起十五日内支付关杰工资41793.10元；如果未按本判决指定的时间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。三、驳回关杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的时间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为5元，由海阳聚力新型建材有限公司承担。
二审中，当事人未提交新证据。
本院认为，依据民事诉讼法律的规定，当事人对自己提出的诉讼请求或反驳对方诉讼请求所依据的事实负有提供证据予以证明的法定义务，举证不能或不充分的，应当依法承担不利的法律后果。本案上诉人虽然在二审期间提出了自己的上诉主张，认为一审法院所作判决认定事实错误，被上诉人属于劳务派遣，其与被上诉人之间不存在劳动关系，但对此却提供不出确实充分的证据予以佐证，也无证据反驳或推翻原审法院对于劳动关系的认定及处理。原审法院所作判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，依法应予维持。上诉人上诉主张不成立，本院依法不予采纳。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人海阳聚力新型建材有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王云龙
审 判 员 樊 勇
代理审判员 李 安
二〇一七年二月十日
书 记 员 辛婷婷