四川省自贡市自流井区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）自流刑抗字第1号
抗诉机关四川省自贡市人民检察院。
原公诉机关自贡市自流井区人民检察院。
原审被告人祝某，男，1981年9月17日出生，汉族，自贡市人，大专文化，住自贡市自流井区。2015年7月因犯受贿罪、滥用职权罪被自贡市贡井区人民法院判处有期徒刑三年，决定执行有期徒刑三年，缓刑四年；又因犯危险驾驶罪被自贡市自流井区人民法院于2015年7月判处拘役二个月，缓刑三个月，并处罚金2000元。
原公诉机关自贡市自流井区人民检察院以自井检公诉刑诉（2015）164号起诉书指控原审被告人祝某犯危险驾驶罪，本院受理后，适用简易程序审理，于2015年7月23日作出（2015）自流刑初字第231号刑事判决书，该判决已发生法律效力。四川省自贡市人民检察院以原审判决认定原审被告人祝某系初犯错误为由，于2015年9月22日作出自检公诉审刑抗（2015）1号刑事抗诉书，向自贡市中级人民法院提出抗诉。2015年10月30日，自贡市中级人民法院以（2015）自刑监字第2号再审决定书，指令本院另行组成合议庭对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，于2015年11月19日公开开庭审理了本案。自贡市人民检察院指派检察员邱林出庭履行职务，原审被告人祝某到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议并报经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
原公诉机关指控：2015年5月13日23时许，被告人祝某在自贡市自流井区同兴路英皇转盘处的“小龙虾”饭馆饮酒后驾驶川caw015号小型轿车上道路行驶。在驾车行至自贡市自流井区新民路东方广场转盘处道路时被执勤民警当场查获。经检验，被告人祝某血液中的乙醇浓度为84.8毫克／100毫升，达到醉酒标准。上述事实，有接受刑事案件登记表、立案决定书等书证，证人证言，被告人供述及辩解，检测报告等证据证实。
被告人祝某在开庭审理过程中亦无异议。
原审中，被告人祝某对公诉机关的指控无异议，并自愿认罪。
原审辩护人的辩护意见是被告人祝某系初犯，如实供述自己的罪行并自愿认罪，刚达到醉驾标准，建议对其从轻处罚并适用缓刑。
审人驶人民法院原审认为：被告人祝某在道路上酒后驾驶机动车，其血液酒精含量达到醉酒驾驶机动车的标准，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关的指控成立；被告人祝某到案后能够如实供述自己的罪行并自愿认罪，可以从轻处罚；被告人祝某的情形，符合宣告缓刑规定，决定对其适用缓刑；辩护人的辩护意见与查明的事实一致，符合法律规定，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款及第三款和最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款之规定，判决被告人祝某犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，缓刑三个月，并处罚金2，000元。
四川省自贡市人民检察院抗诉认为：本院2015年7月24日对原审被告人祝某犯危险驾驶罪一案宣判前，原审被告人祝某因犯受贿罪和滥用职权罪被贡井区人民法院（2015）贡井刑初字第55号刑事判决书判处刑罚，并于2015年7月17日宣判，且尚未生效，故本院（2015）自流刑初字第231号刑事判决书认定原审被告人祝某系初犯错误，应依据《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款的规定，对原审被告人祝某以危险驾驶罪和受贿罪、滥用职权罪实行数罪并罚。
再审中，原审被告人祝某对本案原公诉机关指控无异议，并自愿认罪；对抗诉机关的抗诉意见没有异议；认为自己并非故意掩盖事实，逃避处罚，而是对审理程序不了解，受到原审辩护律师指导，认为在法院判决之前，不应认为有罪；自己醉酒驾驶犯罪情节属轻微；在缓刑考验期内认真接受矫正，未再对社会造成任何危害，有两个小孩需要抚养看管，希望法院从轻判处。
抗诉机关针对于原审被告人祝某的辩解意见认为原审被告人祝某主观认识欠缺，（隐瞒事实）责任没有认识到位，应撤销缓刑。
经再审查明的原审被告人祝某犯危险驾驶罪的案件事实与原审公诉机关指控事实一致，另查明：
原审被告人祝某因涉嫌犯受贿罪、滥用职权罪于2014年12月19日被自贡市沿滩区人民检察院决定取保候审。2015年5月25日，由自贡市贡井区人民检察院向自贡市贡井区人民法院提起公诉。自贡市贡井区人民法院适用普通程序于2015年6月17日公开开庭审理，并于2015年7月7日作出（2015）贡井刑初字第55号刑事判决书，判决被告人祝某犯受贿罪，免予刑事处罚；犯滥用职权罪，判处有期徒刑三年，总和刑期为有期徒刑三年；决定执行有期徒刑三年，缓刑四年。该判决于2015年7月17日宣判，2015年7月28日生效，缓刑考验期自2015年7月28日起至2019年7月27日止。在上述期间，原审被告人祝某又因涉嫌危险驾驶罪被自贡市公安局自流井区分局于2015年5月25日取保候审，并由自贡市自流井区人民检察院于2015年7月10日向本院提起公诉，本院于2015年7月23日公开开庭审理并当庭宣判，判决被告人祝某犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，缓刑三个月，并处罚金2，000元。缓刑考验期自2015年8月4日起至2015年11月3日止。
本院认为：原审被告人祝某在自贡市贡井区人民法院及本院分别审理其涉嫌犯受贿罪、滥用职权罪和犯危险驾驶罪案件期间，均未如实供述另案因涉嫌犯罪被采取取保候审强制措施或受到刑事处罚的情况，致使本院在审理原审被告人祝某犯危险驾驶罪一案中，未能掌握在本案判决宣告前，自贡市贡井区人民法院另案已对原审被告人祝某犯受贿罪、滥用职权罪作出了判决的情况，本院原审判决采纳了原审被告人祝某辩护人关于被告人祝某系初犯的辩护意见，适用法律不当。抗诉机关的抗诉理由成立，本院应予支持。
关于原审被告人祝某数罪并罚是否适用缓刑，本院认为根据已发生法律效力，尚在刑罚执行中的自贡市贡井区人民法院（2015）贡井刑初字第55号刑事判决，被告人祝某因犯受贿罪，免予刑事处罚，犯滥用职权罪，判处有期徒刑三年；根据《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第二款“在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：…（二）醉酒驾驶机动车的；…”；根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第六十九条“判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。如果数刑中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。数罪中有判处有期徒刑和拘役的执行有期徒刑。…”；根据《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻的；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响”以及该条第三款“被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行”之规定，原审被告人祝某的情形，在数罪并罚后，符合适用缓刑规定，本院决定对其适用缓刑。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第二款、第六十一条、第六十九条、第七十条、第七十二条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百八十三条、第三百八十九条第一款第（三）项以及最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条之规定，判决如下：
撤销本院（2015）自流刑初字第231号刑事判决；
二、被告人祝某犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金2000元；与前案判处的被告人祝某犯受贿罪，免予刑事处罚，犯滥用职权罪，判处有期徒刑三年，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金2000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，原已执行的缓刑考验期予以扣除。）
如不服本判决，自接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省自贡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 黄 源
审判员 虞丽梅
审判员 ＸＸ华
二〇一五年十一月二十四日
书记员 宋 莉