浙江省慈溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）甬慈刑初字第1953号
公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。
被告人刘洪，农民。2009年7月20日因吸毒被浙江省奉化市公安局行政拘留十五日；2009年11月因犯贩卖毒品罪被浙江省奉化市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，2010年1月14日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年6月30日被慈溪市公安局刑事拘留，同年8月4日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
辩护人周红安，浙江杨柳风律师事务所律师。
被告人彭朝金，农民。2012年7月因吸毒被浙江省余姚市公安局行政拘留三日、强制隔离戒毒二年。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年8月17日被慈溪市公安局刑事拘留，同年9月22日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
辩护人虞晖，浙江古道律师事务所律师。
被告人庄某，农民。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2015年7月6日被拘传到案，同月7日被慈溪市公安局刑事拘留，因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪于同年8月12日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
辩护人张伟利，浙江五磊律师事务所律师，慈溪市法律援助中心指派。
浙江省慈溪市人民检察院以慈检公诉刑诉（2015）1780号起诉书指控被告人刘洪、彭朝金犯贩卖毒品罪、被告人庄某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2015年11月11日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院指派检察员贺刚飞出庭支持公诉，被告人刘洪及其辩护人周红安、被告人彭朝金及其辩护人虞晖、被告人庄某及其辩护人张伟利到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省慈溪市人民检察院指控：
2015年始，被告人刘洪、彭朝金及何某（另案处理）经商定，由被告人刘洪及何某从上家罗建勇（另案处理）处购买毒品后，由其二人或交由被告人彭朝金贩卖给他人。其中被告人庄某从被告人彭朝金处购进毒品后又贩卖给他人，并容留他人吸毒。具体事实分述如下：
1.2015年6月20日左右某日，彭某甲因吸毒需要，遂通过彭某乙（另案处理）介绍后，电话联系被告人刘洪商讨购买毒品。为确认彭某甲的身份，被告人刘洪电话联系彭某乙，并要求其担保该次毒品的交易。在得到彭某乙同意后，被告人刘洪与彭某甲遂约定好交易价格等。次日，彭某乙陪同彭某甲至慈溪市掌起镇巴里村，在被告人刘洪的暂住房门口，其以人民币3500元价格，将20克冰毒（甲基苯丙胺）及10粒麻黄素，贩卖给彭某甲。
2.2015年6月23日左右某日，被告人刘洪经电话联系，在慈溪市掌起镇巴里村，以人民币4200元价格，将30克冰毒贩卖给彭某甲。
3.2015年6月21日左右某日，被告人刘洪经电话联系，在慈溪市掌起镇巴里村，以人民币750元价格，将5克冰毒贩卖给向代仁。
4.2015年5月底左右某日，被告人彭朝金经电话联系，至慈溪市掌起镇高速出入口附近，以人民币300元价格，将2克冰毒贩卖给庄某。
5.2015年6月中旬某日，被告人彭朝金经电话联系，商定以人民币750元价格，贩卖5克冰毒给庄某。庄某支付钱后，至慈溪市掌起镇时尚网吧附近，取走被告人彭朝金事先放好的5克冰毒。
6.2015年6月20日左右某日，被告人彭朝金经电话联系，至慈溪市附海镇中横线道口附近，以人民币1400元价格，将10克冰毒贩卖给陆某、厉建波。
7.2015年6月某日，被告人庄某经电话联系，在其慈溪市观海卫镇山海村家中，以人民币200元价格，将1克冰毒贩卖给厉官军。
8.2015年5月底左右某日，被告人庄某经电话联系，至慈溪市掌起镇高速出入口附近，以人民币200元价格，将1包冰毒贩卖给方某。
9.2015年6月某日，被告人庄某经电话联系，至慈溪市胜山镇上蔡村上蔡北路附近，以人民币200元价格，将1包冰毒贩卖给方某。
10.2015年6月10日至20日左右，被告人庄某在其慈溪市观海卫镇山海村家中，先后三次容留厉官军吸食毒品冰毒。
到案后，被告人刘洪、彭朝金均如实供述了上述事实。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人刘洪、彭朝金、庄某违反国家毒品管理法规，单独或共同贩卖毒品甲基苯丙胺，其中被告人刘洪贩卖毒品数量五十克以上，被告人彭朝金贩卖毒品数量十克以上不满五十克；被告人庄某贩卖毒品数量系情节严重，且多次容留他人吸食毒品，被告人刘洪、彭朝金的行为已构成贩卖毒品罪，被告人庄某的行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。被告人庄某一人犯二罪。被告人刘洪如实供述自己的罪行，且系毒品再犯。被告人彭朝金如实供述自己的罪行。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第三款、第四款、第七款、第二十五条第一款、第三百五十四条、第三百五十六条、第六十九条、第六十七条第三款之规定，予以惩处。
被告人刘洪对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，并表示自愿认罪。
辩护人周红安认为被告人刘洪对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，就量刑情节辩护。第一，被告人刘洪本身吸毒，且时间较长，故被告人刘洪有以贩养吸的情节。被告人刘洪自己没有本钱来购买大量毒品，系与他人合作代为贩卖，故贩卖毒品的主动权不在被告人刘洪手中，本案中被告人刘洪虽然贩卖了50多克，但获利并不多，且部分款项尚未收取。第二，被告人刘洪认罪态度一直很好，具有坦白情节。第三，被告人刘洪无前科劣迹，系初犯，因毒瘾难奈铤而走险。综上，请求法庭对被告人刘洪从宽处罚。
被告人彭朝金辩解，起诉书指控其贩卖毒品给本案第三被告人庄某的第五起事实不存在；起诉书指控的第六起事实即在附海中横线道口的毒品贩卖数量不到10克，对其他犯罪事实无异议。
辩护人虞晖辩护，第一，起诉书指控的第五节犯罪事实，被告人彭朝金仅有一次供述，此后均未作过供述，且买受人即本案第三被告人庄某也予以否认，其他证人证言、通话清单均属于间接证据，在证据链不完整的情况下，不能证明该笔犯罪的存在；第二，起诉书指控的第六起犯罪事实不清。被告人彭朝金供述，向证人陆某、厉建波贩卖毒品的数量不足，且取得的毒资仅1300元，这一点与证人陆某、厉建波的证言相印证，即毒品数量在10克以下，具体几克无法证明。第三，在证明贩卖毒品数量的证据存在瑕疵的情况下，仅凭供述简单累加，明显不利于被告人，违背了存疑有利于被告人的原则。故应以被告人彭朝金贩卖毒品的次数作为对被告人彭朝金量刑的依据。综上，请求法庭对被告人彭朝金从轻判处，公正判决。
被告人庄某辩解，其没有贩卖过毒品；其只容留厉官军吸毒二次。
辩护人张伟利辩护，首先，被告人庄某不构成贩卖毒品罪。理由如下：1.被告人庄某供述其于2015年7月5日至7月6日1点吸食了毒品，公安机关经对被告人庄某的尿检检测呈阳性。吸食毒品后对人体神经系统造成侵害，故被告人庄某于2015年7月6日至7月7日所作的供述笔录真实性存疑，应不予认定。2.根据公诉机关提供的证据显示，被告人庄某向被告人彭朝金购买了7克冰毒，被告人彭朝金对其中5克不予认可；若上述购买属实，被告人庄某平时单独及容留厉官军吸食毒品，在没有其他毒品来源的情况下，其拥有的毒品数量不足支持公诉机关指控的贩卖数量。3.公诉机关指控被告人庄某贩卖毒品的证据，仅有证人厉官军、方某的证言，显然属于证据不够充分。其次，在容留他人吸毒中，仅有证人厉官军的证言支持被告人庄某容留三次，显然证据不足。再者，被告人庄某在容留他人吸毒中，具有从宽处罚的情节：被告人庄某到案后如实供述自己容留厉官军吸食毒品的事实，同时主观恶性较小，只是放任的故意；容留次数、人数均相对较小；被告人庄某系初犯，无犯罪前科，此次犯罪系意识淡漠、交友不慎。综上，请求法庭对被告人庄某最大限度地从宽处罚。
经审理查明：
1.2015年6月20日左右某日，彭某甲因吸毒需要，通过彭某乙（另案处理）介绍后，电话联系被告人刘洪购买毒品。为确认交易安全，被告人刘洪电话联系彭某乙，确认彭某甲身份并要求彭某乙作为该次毒品交易的担保人。在得到彭某乙同意后，被告人刘洪与彭某甲遂约定好交易价格等。次日，彭某乙陪同彭某甲至慈溪市掌起镇巴里村被告人刘洪的暂住房门口，被告人刘洪以人民币3500元的价格，将20克甲基苯丙胺（冰毒）及10粒甲基苯丙胺片剂（俗称麻黄素）贩卖给彭某甲。
2.2015年6月23日左右某日，被告人刘洪经电话联系，在慈溪市掌起镇巴里村，以人民币4200元的价格，将30克甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给彭某甲。
3.2015年6月21日左右某日，被告人刘洪经电话联系，在慈溪市掌起镇巴里村，以人民币750元的价格，将5克甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给向代仁。
被告人刘洪到案后，如实供述了上述犯罪事实。
上述事实，被告人刘洪在开庭审理过程中亦无异议，并有证人彭某甲、彭某乙、向代仁的证言、辨认笔录及照片、银行卡交易明细、通话清单、现场检测报告书、刑事判决书、刑满释放证明书、公安行政处罚决定书、到案经过及被告人刘洪的身份证明等证据证实，足以认定。
2015年5月底左右某日，被告人彭朝金经电话联系，至慈溪市掌起镇高速出入口附近，以人民币300元价格，将近2克甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给庄某。
2015年6月20日左右某日，经电话联系，被告人彭朝金至慈溪市附海镇中横线道口附近，以人民币1400元价格，将近10克甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给陆某、厉建波。
到案后，被告人彭朝金如实供述了上述犯罪事实。
上述事实，由公诉机关提交，并经庭审质证、本院确认的下列证据予以证实：
1.被告人彭朝金在公安侦查阶段的供述，供认：其贩卖的毒品是“二老”给其的，那些毒品是“二老”和一个叫“洪”（指被告人刘洪）的人一起搞的。（1）2015年5月底的一天，具体什么时间记不清了，“小牌子”（指被告人庄某）打其电话要两个冰毒，约好在掌起高速出口见面。其赶过去的时候，“小牌子”已经在了，其把两个冰毒给了他，“小牌子”给了其300元钱。两个冰毒，重量二克不到一些。（2）2015年6月20几号那天下大雨，当时是晚上，本地老头（指证人陆某）打其电话要毒品10个冰毒，140元一克，总共1400元。后来其叫人开车去中横线附海道口，快到的时候，老头又打其电话，说是把毒品交给一个戴眼镜的人（指证人厉建波），那个人会在道口接其的。后来在附海道口碰到了那个戴眼镜的人，其把10克冰毒给了他，他给了其一包钱。后其一数是1300元，想想自己给的毒品也不足10克，也就没有计较。庭审中供认，掌起时尚网吧就在掌起高速出入口附近。
2.被告人庄某的供述，供认：从2015年4月起到6月，其陆续向小彭（指被告人彭朝金）购买冰毒，一般都二三克，一克的价格是150元，地点在时尚网吧附近，有时当面交易，有时是小彭把毒品放在网吧附近的空调上。庭审中供认，掌起时尚网吧就在掌起高速出入口附近。
3.证人陆某的证言，证明：2015年6月20日左右的一天，其找庄某买毒品，但庄某自己没有了，给了其一个号码159××××3582，让其自己打，其在当天晚上打了这个电话，对方是外地人，当时厉建波人也在的。其在电话里说好买10克，140元1克，让对方送到附海道口。当天晚上在下雨，其把1400元给了厉建波，让他去接货。可能是晚上10点多了，其接到159××××3582电话，说毒品送过来了，其说自己有事情，让戴眼镜的人到道口旁边来拿，后来那个人把毒品给了厉建波。其实其是与厉建波一起过去的，其让厉建波下车去拿的。
4.证人厉建波的证言，证明：大概在20天前左右的一天，其和陆某当时在小匡家里，其对陆某说没东西吃了，陆某就给一个外地人打了一个电话，在电话里陆某跟对方说好10只毒品1400元钱。后来其和陆某一起去的，其在中横线附海道口下车，陆某让其等一下，他先去农业银行取钱，那天是下着雨的。后来陆某的车来了，把1400元给了其，让其在道口附近等那个外地人。后那个外地人从一辆柳州五菱的汽车上下来，看到其就把一包用装槟榔的盒子包装着的毒品给了其，其把1400元交给了外地人。外地人拿好钱就坐上车走了，其拿好毒品后，上了陆某来接其的车。陆某在车上称了一下，发现这些毒品少了半个左右，就给外地人打了电话。
5.辨认笔录及照片，证明：被告人彭朝金指认证人陆某、厉建波及被告人庄某；证人陆某、厉建波指认被告人彭朝金。
6.通话清单，证明：被告人彭朝金的电话159××××3582、188××××2590与被告人庄某的电话135××××8966、证人陆某的电话152××××9991在案发时段，多次通话的事实。
7.行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证明：被告人彭朝金的劣迹情况。
8.到案经过，证明：2015年8月17日上午7时许，公安民警根据特情提供的线索，在湖南省永顺县列夕乡昔车村抓获被告人彭朝金。
9.身份证明，证明：被告人彭朝金的身份情况。
2015年6月初至同月20日左右，被告人庄某在其位于慈溪市观海卫镇山海村的家中，先后二次容留厉官军吸食甲基苯丙胺（冰毒）。
被告人庄某到案后，如实供述了上述犯罪事实。
1.被告人庄某的供述，供认：2015年6月10日左右，厉官军来其家玩，当时其在玩电脑，还有一些吸剩的冰毒放在旁边，厉官军就自己吸了起来，吸好之后就离开了。还有一次是6月20日左右的一天晚上7点或8点的样子，厉官军来其家玩，看到有冰毒，就自己吸食了。每次吸食都是烫吸的。
2.证人厉官军的证言，证明：其于2015年6月10日左右至20日左右，在庄某位于慈溪市观海卫镇山海村的家中共吸食毒品三次，前二次是其去庄某家玩，看到他在吸食，其就坐下来与他一起吸了。最后一次，其去庄某家玩，他说毒品没了，其给了他200元钱，他就出去买了。大概过了有四十分钟，他回来了，拿出一包冰毒，其二人就在他家里吸了起来。
3.辨认笔录及照片，证明：被告人庄某与证人厉官军之间相互指认情况。
4.通话清单，证明：被告人庄某的电话135××××8966与证人厉官军的电话135××××8975在案发时段通话的事实。
5.行政处罚决定书，证明：被告人庄某、证人厉官军因吸毒被行政处罚的情况。
6.到案经过，证明：被告人庄某于2015年7月6日晚8时许，在慈溪市观海卫镇山海村六陛一小路上被公安民警抓获。
7.身份证明，证明：被告人庄某的身份情况。
关于起诉书指控的“2015年始，被告人刘洪及何某经商定，由被告人刘洪及何某从上家罗建勇处购买毒品后，由其二人或交由被告人彭朝金贩卖给他人。”这一事实，因仅有被告人刘洪的供述，被告人彭朝金未作供述，其他同案人尚未到案，证据尚欠充分，本院不予认定。
关于起诉书指控的第五起犯罪事实。经查，公诉机关提供的被告人彭朝金、庄某的供述、通话清单等证据尚不能形成证据链，无法印证该事实，故本院不予认定。被告人彭朝金辩解此节贩毒事实不存在及辩护人虞晖有关此节犯罪事实的相关辩护意见，本院予以采纳。
关于辩护人虞晖对被告人彭朝金量刑应以贩卖次数处罚的辩护意见。依据刑法关于走私、贩卖、运输、制造毒品罪的规定，对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算，故本院根据被告人彭朝金的供述及证人陆某、厉建波的证言，认定被告人彭朝金在慈溪市附海镇中横线道口附近，贩卖给陆某、厉建波甲基苯丙胺数量近十克，再加上被告人彭朝金无异议的第四节贩卖给被告人庄某近2克甲基苯丙胺的事实，全案中被告人彭朝金贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，有事实及法律依据，辩护人虞晖的相关辩护意见，本院不予采纳。被告人彭朝金有关中横线道口附近贩卖毒品不足十克的辩解，本院予以采纳。
关于被告人庄某贩卖毒品的事实。经查，公诉机关指控的第七起、第八起、第九起贩卖毒品事实，被告人庄某仅作过一次有罪供述，且该供述与相关证人证言中的贩毒情节没有相关通话记录等证据印证，目前指控证据尚不充分，无法形成证据锁链，故本院对该三起犯罪事实不予认定。被告人庄某有关贩卖毒品罪的相关辩解及辩护人张伟利认为被告人庄某不构成贩卖毒品罪的相关辩护意见，本院予以采纳。关于被告人庄某容留厉官军吸食毒品的次数，证人厉官军虽指证被告人庄某容留其吸毒三次，但被告人庄某仅供认二次，也无其他证据印证证人证言，故本院以被告人庄某的供述认定该事实。被告人庄某的相关辩解及辩护人张伟利的相关辩护意见，予以采纳。
本院认为，被告人刘洪、彭朝金违反国家毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺，其中被告人刘洪贩卖甲基苯丙胺五十克以上，被告人彭朝金贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为均已构成贩卖毒品罪；被告人庄某容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人刘洪系毒品再犯，依法从重处罚。被告人刘洪、彭朝金、庄某到案后均能如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。辩护人周红安、虞晖、张伟利分别请求对被告人刘洪、彭朝金、庄某从轻处罚的相关合理辩护意见，予以采纳。被告人刘洪、彭朝金的违法所得，予以追缴。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第三款、第七款、第三百五十四条、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘洪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月30日起至2030年6月29日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内交纳本院。）
二、被告人彭朝金犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月17日起至2022年8月16日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内交纳本院。）
三、被告人庄某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月6日起至2016年3月5日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内交纳本院。）
四、被告人刘洪、彭朝金的违法所得，继续予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑 金 藕
人民陪审员 周 金 海
人民陪审员 杨 法 弟
二〇一六年一月二十八日
书 记 员 邹荷君（代）
附：
《中华人民共和国刑法》相关条文
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。