宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院民 事 判 决 书（2016）宁0502民初1088号原告中卫市浩嘉房地产开发有限责任公司，住所地：宁夏中卫市沙坡头区。法定代表人吴进川，系该公司总经理。委托代理人王军、金荣丽，宁夏永东律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告宁夏宏晨暖通安装工程有限公司，住所地：宁夏中卫市沙坡头区。法定代表人万玉宝，系该公司总经理。原告中卫市浩嘉房地产开发有限责任公司（以下简称浩嘉房产公司）诉被告宁夏宏晨暖通安装工程有限公司（以下简称宏晨暖通公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年4月18日受理后，依法由审判员王希刚适用简易程序，于2016年6月16日公开开庭进行了审理。原告浩嘉房产公司的委托代理人王军、金荣丽到庭参加了诉讼，被告宏晨暖通公司经本院依法传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2012年8月13日，原、被告签订《地暖工程施工合同》，约定被告负责中卫市天莉花园2#、3#、4#楼地暖工程施工，该工程建筑面积约为25000平方米，最终以实际建筑面积为准，结算价格为55元/平方米，工程总价约为1375000元（含税），工程竣工验收后付至95%，留5%作为质量保证金，第二个采暖期结束后付清余款，工程款以全额顶房支付，自工程竣工之日起，被告对安装工程保修两个采暖期，终生负责维修。后原、被告签订《工程预结算审查定案通知书》，确认前述工程总价为1376369元。2012年10月13日，原、被告签订两份《房屋抵工程款协议书》，其中1份协议约定原告用天莉花园小区3#-641号房屋抵顶被告工程款，暂定面积126平方米，抵账单价为3468元/平方米，暂定房屋总价为436968元，该套房屋被告转让给了张凌栋；另1份协议约定原告用天莉花园小区3#-651号房屋抵顶被告工程款，暂定面积126平方米，抵账单价为3358元/平方米，暂定房屋总价为423108元，该套房屋被告转让给了田加平，后田加平又将房屋转让给了张月霞。2012年11月19日，原、被告签订两份《房屋抵工程款协议书》，其中1份协议约定原告用天莉花园小区3#-531号房屋抵顶被告工程款，暂定面积114平方米，抵账单价为3548元/平方米，暂定房屋总价为404472元；另1份协议约定原告用天莉花园小区3#-352号房屋给被告抵顶工程款，暂定面积101平方米，抵账单价为3038元/平方米，暂定房屋总价为306838元，地下室③，面积为7.37平方米，抵账单价为1800元/平方米，地下室总价为13266元，被告将上述两套房屋转让给了田峰，田峰又将3#-352房屋转让给了赵永灵。以上四份《房屋抵工程款协议书》均约定“房屋面积及总价最终以房产部门确认的建筑面积为准，多退少补”。后经中卫市房地产测绘中心测量，确定天莉花园3#-641房屋产权面积为117.28平方米，3#-651房屋产权面积为117.28平方米，3#-531房屋产权面积为115.86平方米，3#-352房屋产权面积为102.23平方米。根据实测面积与《房屋抵工程款协议书》中约定的抵账单价计算，原告抵付被告的房屋总价款为1535465.30元，而涉案工程原告应付被告工程款为1376369元，原告以房抵工程款后，超付被告工程款159096.3元。原告多次催被告退还，但被告未予退还。综上所述，原告抵付被告的房屋总价款已超出应付工程款，超出部分被告应返还原告。原、被告签订的《地暖工程施工合同》约定工程款总价为含税价，故被告应向原告开具发票。现原告诉至人民法院请求：1.依法判决被告向原告返还超付的工程款159096.30元；2.依法判决被告向原告开具工程总价款1376369元的发票；3.本案诉讼费用由被告负担。原告向法庭提供以下证据证明其主张的事实：第一组证据：《地暖工程施工合同》1份，证明2012年8月13日原、被告签订《地暖工程施工合同》，约定被告负责中卫市天莉花园2#、3#、4#楼地暖工程施工，该工程建筑面积约为25000平方米，最终以实际建筑面积为准，结算价格为55元/平方米，工程总价约为1375000元（含税），工程竣工验收后付至95%，留5%作为质量保证金，第二个采暖期结束后付清余款，工程款以全额顶房支付，自工程竣工之日起，被告对安装工程保修两个采暖期，终生负责维修的事实；第二组证据：工程预结算审查定案通知书1份，证明2013年1月22日，原、被告签订工程预结算审查定案通知书确认中卫市天莉花园2#、3#、4#楼地暖工程总价为1376369元的事实；第三组证据：《房屋抵工程款协议书》4份，证明1份，证明原告用天莉花园小区的4套房屋抵顶被告完成的天莉花园2、3、4号楼地暖工程的工程款。协议约定房屋面积及总价最终以房产部门确认的建筑面积为准，多退少补；协议作为原告支付被告工程款的依据，双方签订协议后，即视为原告向被告支付了相应金额的工程款，与现金支付具有同等效力，被告不得以此主张原告付款违约的事实。其中：1.2012年10月13日签订的《房屋抵工程款协议书》1份，证明1份，证明原告将天莉花园小区3#-641房屋抵顶被告完成的天莉花园2、3、4号楼地暖工程的工程款，抵付价格为3468元/平方米，房屋暂定面积126平方米，暂定房屋总价为436968元。被告取得上述房屋后又转让给张凌栋。由于被告将该份《房屋抵工程款协议书》原件丢失，所以被告在2012年12月17日向原告出具证明明确《房屋抵工程款协议书》原件丢失后引发的后果由被告承担的事实；2.2012年10月11日签订的《房屋抵工程款协议书》1份，证明原告将天莉花园小区3#-651房屋抵给被告用于支付天莉花园2、3、4号楼地暖工程的工程款，抵付价格为3358元/平方米，房屋暂定面积126平方米，暂定房屋总价为423108元。被告取得上述房屋后转让给田加平，田加平又转让给张月霞，张月霞将该套房屋的购房款直接交付给了被告的事实；3.2012年11月19日签订的《房屋抵工程款协议书》2份，证明：（1）原告将天莉花园小区3#-531房屋抵给被告用于支付天莉花园2、3、4号楼地暖工程的工程款，抵付价格为3548元/平方米，房屋暂定面积114平方米，暂定房屋总价为404472元。被告取得上述房屋后又转让给田峰的事实。（2）原告将天莉花园小区3#-352房屋抵给被告用于支付天莉花园2、3、4号楼地暖工程的工程款，抵付价格为3038元/平方米，房屋暂定面积101平方米，暂定房屋总价为306838元，该套房屋含面积为7.37平方米的地下室，单价为1800元/平方米，地下室总价为13266元。被告取得上述房屋后转让给田峰，田峰又转让赵永灵的事实。第四组证据：中卫市房地产测绘中心房屋面积测量报告书[N.（2013）32号]并附房屋分层分户面积成果表，1.证明天莉花园3#楼-531房屋产权面积为115.86平方米，3#楼-641房屋产权面积为117.28平方米，3#楼-352房屋产权面积为102.23平方米，3#楼-651房屋产权面积为117.28平方米的事实；2.证明根据实测面积与原被告签订的《房屋抵工程款协议书》中约定的房屋单价计算，原告抵付被告房屋的总价款为1535465.3元的事实。第五组证据：证人田峰出庭作证，证明被告公司的法定代表人万玉宝给原告浩嘉房产公司实际施工天莉花园2#、3#、4#楼的地暖工程，因万玉宝干不过来，就将天莉花园3#、4#楼的地暖工程转给证人田峰实际施工并完工。工程干完后，原告浩嘉房产公司抵顶给万玉宝四套房屋，万玉宝又将其中的2套房屋（3＃楼3单元5楼西户，3＃楼5单元3楼东户）抵顶给了证人田峰。证人田峰将房屋转让给了赵永灵、刘青。此外浩嘉房产公司还顶给万玉宝了一个地下室，万玉宝将地下室也抵顶给了证人田峰，田峰将地下室卖给了赵永灵。被告宏晨暖通公司经本院依法传票传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状和证据。对原告提供证据的认证：原告提供的第一、二、三、四、五组证据，被告虽然没有到庭质证，但经本院审查，上述证据来源合法，内容客观真实，且证据所证明的事实可以相互印证，故本院对其证明效力予以确认。经审理查明：2012年8月13日原、被告就中卫市天莉花园2#、3#、4#楼地暖工程施工签订《地暖工程施工合同》1份，合同约定：1.由被告对天莉花园2#、3#、4#楼地暖工程负责施工；2.工程造价和结算方式：工程建筑面积约为25000平方米（最终以实际建筑面积为准），结算价格为55元/平方米，工程总价约为1375000元（含税价，已减去地下室面积），外墙保温横截面面积不计。经算方式为工程竣工验收后付至95%，留5%作为质量保证金，第二个采暖期结束后付清余款（工程款以全额顶房支付）；3.质量保证：自工程竣工之日起，被告对安装工程保修两个采暖期，终生负责维修。合同还约定了其他主要事项。合同尾部有原告单位盖章，被告单位法定代表人万玉宝签字。合同签订后，原、被告均按合同约定履行。后原、被告签订《工程预结算审查定案通知书》1份，该通知书确认：1.被告完成的天莉花园2＃楼地暖工程面积为8343.27平方米，按单价55元/平方米计算，工程款为458879元；2.被告完成的天莉花园3#楼地暖工程面积为8355.18平方米，按单价55元/平方米计算，工程款为459534元；3.被告完成的天莉花园4#楼地暖工程面积为8326.48平方米，按单价55元/平方米计算，工程款为457956元。以上被告完成的莉花园2#、3#、4#楼地暖工程总价为1376369元。2012年10月11日和11月13日原告与被告法定代表人万玉宝签订两份《房屋抵工程款协议书》，其中1份协议书约定原告用天莉花园小区3#楼-651号房屋抵顶被告工程款，房屋暂定面积126平方米，抵付价格为3358元/平方米，暂定房屋总价为423108元。另1份协议约定原告用天莉花园小区3#楼-641号房屋抵顶被告工程款，暂定面积126平方米，抵付价格为3468元/平方米，暂定房屋总价为436968元。上述两份《房屋抵工程款协议书》均明确“房屋面积及总价最终以房产部门确认的建筑面积为准，多退少补”。协议签订后原告将协议书交付给被告，被告将顶账所得与协议书相对应的房屋处分给了他人。2012年11月19日，原告与被告法定代表人万玉宝又签订两份《房屋抵工程款协议书》，其中1份协议约定原告用天莉花园小区3#楼-531号房屋抵顶被告工程款，暂定面积114平方米，抵付价格为3548元/平方米，暂定房屋总价为404472元。另1份协议约定原告用天莉花园小区3#楼-352号房屋抵顶被告工程款，暂定面积101平方米，抵付价格为3038元/平方米，暂定房屋总价为306838元。该份协议附顶房清单上还抵顶约被告7.37平方米的地下室，单价1800元/平方米，地下室总价为13266元。以上两份《房屋抵工程款协议书》均明确“房屋面积及总价最终以房产部门确认的建筑面积为准，多退少补”。协议签订后原告将协议书交付给被告，被告将顶账所得与协议书相对应的房屋处分给了他人。中卫市房地产测绘中心2013年5月6日的《房屋面积测量报告书[N.（2013）32号]》测量确认：1.天莉花园小区3#楼-651房屋产权面积为117.28平方米；2.天莉花园小区3#楼-641房屋产权面积为117.28平方米；3.天莉花园3#楼-531房屋产权面积为115.86平方米；4.天莉花园小区3#楼-352房屋产权面积为102.23平方米。原告认为，按原、被告签订的4份《房屋抵工程款协议书》约定的房屋单价，根据中卫市房地产测绘中心测量的抵顶被告工程款的4套房屋的产权面积，核算4套房屋总价共计为1535465.30元。而被告实际完成的工程量为1376369元，原告超付被告工程款159096.30元。另外，原告认为双方签订的《地暖工程施工合同》约定工程款总价为含税价，被告应给原告开具发票。为此原告诉至人民法院。本院认为：被告根据《地暖工程施工合同》为原告完成的中卫市天莉花园2#、3#、4#楼地暖工程量，经原、被告签订的《工程预结算审查定案通知书》确认共计为1376369元。原告按照《地暖工程施工合同》的约定以4套住房全额顶付被告工程款，原告提供的4份《房屋抵工程款协议书》证明了以房抵付工程款的事实。原告抵顶给被告的4套房屋分别为天莉花园小区3#楼-651号房屋，每平米3358元，天莉花园小区3#楼-641号房屋，每平米3468元，天莉花园小区3#楼-531号房屋，每平米3548元，天莉花园小区3#楼-352号房屋，每平米3038元。《房屋抵工程款协议书》对房屋面积进行了“暂定”，该协议书约定“房屋面积及总价最终以房产部门确认的建筑面积为准，多退少补”。根据中卫市房地产测绘中心的《房屋面积测量报告书》测量，天莉花园小区3#楼-651房屋产权面积为117.28平方米，按其3358元/平米计算，该套房屋价格为393826.24元；天莉花园小区3#楼-641房屋产权面积为117.28平方米，按3468元/平米计算，该套房屋的价格为406727.04元；天莉花园小区3#楼-531房屋产权面积为115.86平方米，按3548元/平米计算，该套房屋面积为411071.28元；天莉花园小区3#楼-352房屋产权面积为102.23平方米，按3038元/平米计算，该套房屋面积为310574.74元。以上4套房屋的总价格共计为1522199.3元，加上原告抵给被告的7.37平米地下室价格13266元，总共为1535465.3元，而被告实际完成的工程量共计为1376369元，顶超付被告工程款159096.3元，因此原告要求被告返还超付的工程款159096.3元的诉讼请求有事实根据和法律依据，本院予以支持。对于原告要求被告开具工程总价款1376369元发票的诉讼请求，经审查，原、被告签订的《地暖工程施工合同》约定的“工程总价约为1375000元”系含税价，而且地下室面积已减去，因此被告有义务向原告开具发票，故原告要求被告向其开具工程总价款1376369元发票的诉讼请求，本院予以支持。被告经本院依法传票传唤没有到庭参加诉讼，依法缺席判决。综上，依据《中华人民共和国合同法》第二条，第四条，第六条，第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款，第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告宁夏宏晨暖通安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告中卫市浩嘉房地产开发有限责任公司顶超付的工程款159096.3元；二、被告宁夏宏晨暖通安装工程有限公司公司于本判决生效之日起二十日内向原告中卫市浩嘉房地产开发有限责任公司开具工程总价款1376369元的税务发票。如被告宁夏宏晨暖通安装工程有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3482元，减半收取1741元，由被告宁夏宏晨暖通安装工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区中卫市中级人民法院。审判员  王希刚二〇一六年七月十二日书记员  张立佳附：本案相关的法律条文《中华人民共和国合同法》第二条本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。第四条?当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。第六条?当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。??当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。第一百四十四条?被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。