安徽省滁州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）皖11刑终63号
原公诉机关安徽省来安县人民检察院。
上诉人（原审被告人）狄永枫，男，汉族，1969年12月10日出生于安徽省来安县，大专文化，滁州市新华书店有限公司来安县分公司（下称来安县新华书店）教材发行员，住安徽省来安县。因涉嫌犯挪用公款罪、诈骗罪于2016年10月14日被来安县公安局取保候审，2017年4月13日被来安县人民检察院决定取保候审，同年9月8日被安徽省来安县人民法院取保候审。2018年3月15日被本院取保候审。
辩护人张军，安徽曙春律师事务所律师。
安徽省来安县人民法院审理来安县人民检察院指控原审被告人狄永枫犯挪用公款罪、诈骗罪一案，于2017年12月18日作出(2017)皖1122刑初154号刑事判决。宣判后，原审被告人狄永枫不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，于2018年3月15日公开开庭审理了本案，滁州市人民检察院指派检察员李某1、卢某出庭履行职务，上诉人狄永枫及其辩护人张军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：
一、挪用公款罪
2016年春季，来安县新安中学等学校向来安县新华书店订购教材和其他资料，部分购书款直接汇到来安县新华书店公司账户上，尾款由学校和时任来安县新华书店教材发行员的被告人狄永枫结算，但狄永枫收到学校的购书款后并未上交来安县新华书店。因来安县新华书店对部分教辅资料按照25%或35%的折扣给予被告人狄永枫作为销售提成奖励，该部分共计30203元，故截至案发时，被告人狄永枫未归还其所挪用的来安县新华书店公款共计34.7364万元。具体事实如下：
(一)来安县新安中学向来安县新华书店订购教材及其他资料，除了新安中学直接汇给来安县新华书店购书款以外，新安中学于2016年2月25日转账汇给狄永枫40000元购书款，于2016年4月8日现金付给狄永枫39613元购书款。被告人狄永枫将以上两笔购书款共计79613元挪用，用于偿还个人债务及个人消费。
(二)来安县新安镇中心学校向来安县新华书店订购教材及其他资料，除了新安镇中心学校直接汇给来安县新华书店购书款以外，新安镇中心学校于2016年2月25日转账汇给狄永枫40000元购书款，于2016年5月25日现金付给狄永枫29772元购书款。被告人狄永枫将以上两笔购书款共计69772元挪用，用于偿还个人债务及个人消费。
(三)来安县实验小学向来安县新华书店订购教材及其他资料，除了实验小学直接汇给来安县新华书店购书款和张某1代狄永枫收到实验小学43611元购书款上交新华书店以外，实验小学于2016年2月25日现金付给狄永枫100000元购书款。被告人狄永枫将该笔购书款计100000元挪用，用于偿还个人债务及个人消费。
(四)来安县杨郢乡杨郢中学向来安县新华书店订购教材及其他资料，除了杨郢中学直接汇给来安县新华书店购书款以外，杨郢中学于2016年2月25日转账汇给狄永枫30000元购书款，于2016年4月初转账汇给狄永枫17000元购书款，随后现金付给狄永枫709元购书款。被告人狄永枫将以上三笔购书款共计47709元挪用，用于偿还个人债务及个人消费。
(五)来安县杨郢乡杨郢中心学校向来安县新华书店订购教材及其他资料，除了杨郢中心学校直接汇给来安县新华书店购书款以外，杨郢中心学校于2016年2月25日转账汇给狄永枫30000元购书款，于2016年4月初现金付给狄永枫22317元购书款。被告人狄永枫将以上两笔购书款共计52317元挪用，用于偿还个人债务及个人消费。
(六)来安县张山乡长山小学向来安县新华书店订购了教材及其他资料，除了长山小学直接汇给来安县新华书店购书款以外，长山小学于2016年3月中旬现金付给狄永枫28156元购书款。被告人狄永枫将该笔购书款计28156元挪用，用于偿还个人债务及个人消费。
2016年8月30日，被告人狄永枫主动到来安县人民检察院投案，并如实供述了自己挪用公款的犯罪事实。
原判依据2016年工作任务、绩效考核与费用承包方案、户籍证明、个人简历、营业执照、破案经过、到案经过、无违法犯罪记录证明，证人彭某、刘某2、李树林、黄某、杨某、毕某、郑某1、高某2、秦某、张某1、王某3、叶某1、叶某2、茆帮然、李树林、王某3、耿某证言，被告人狄永枫供述等证据认定上述事实。
二、诈骗罪
2012年以来，被告人狄永枫以非法占有为目的，以虚构其做教辅材料等生意需要资金周转为幌子，并以承诺高利息、高某1作为回报的方法，采取借新债还旧债的手段，骗取被害人王某1、寇某等人共计310.5万元。具体事实如下：
(一)2012年11月份以来，被告人狄永枫以上述方式骗取被害人寇某共计166万元，尚有116万元未偿还。
(二)2014年7月份以来，被告人狄永枫以上述方式骗取被害人徐某共计45万元，尚有37万元未偿还。
(三)2014年10月份以来，被告人狄永枫以上述方式骗取被害人张某2共计64万元，尚有54万元未偿还。
(四)2014年11月份以来，被告人狄永枫以上述方式骗取被害人冯某共计27.5万元，尚有19.5万元未偿还。
(五)2015年6月份以来，被告人狄永枫以上述方式骗取被害人王某1共计65万元，尚有52万元未偿还。
(六)2016年4月份以来，被告人狄永枫以上述方式骗取被害人刘某1共计6.4万元，至今尚未偿还。
(七)2016年4月22日，被告人狄永枫以上述方式骗取被害人王某23万元，至今尚未偿还。
(八)2016年5月10日，被告人狄永枫以上述方式骗取被害人喻某3万元，至今尚未偿还。
(九)2016年5月份以来，被告人狄永枫以上述方式骗取被害人陈某5万元，至今尚未偿还。
(十)2015年8月份以来，被告人狄永枫以上述方式骗取被害人张某114.6万元，至今尚未偿还。
2016年9月19日，被告人狄永枫主动到公安机关投案，到案后如实供述了其诈骗的犯罪事实。
原判依据借条和转账凭条银行交易记录、ATM转账记录、账号查询结果单、建行卡交易记录、户籍证明、个人简历、营业执照、情况说明、到案经过、破案经过、无违法犯罪记录证明，被害人寇某、徐某、张某2、冯某、王某1、刘某1、王某2、喻某、陈某、张某1陈述、证人程某、李某2、何某、蒋某、张某3、郑某2、李某3、高某3证言、被告人狄永枫供述等证据认定上述事实。
原判认为：被告人狄永枫身为国家工作人员，利用职务之便，挪用其所在单位公款共计34.7364万元归个人使用，数额较大、超过三个月未还，其行为已构成挪用公款罪，公诉机关指控被告人犯挪用公款罪罪名成立，应予支持；被告人狄永枫以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人钱财共计310.5万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控被告人犯诈骗罪罪名成立，予以支持。案发后，被告人狄永枫主动投案，并如实供述了自己的挪用公款及诈骗的犯罪事实，分别成立自首，依法可从轻处罚。案经该院审判委员会讨论决定。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第二百六十六条、第六十七条第一款、第六十九条之规定，判决：被告人狄永枫犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年六个月；犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金十五万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金十五万元；对被告人狄永枫诈骗罪的犯罪所得予以追缴，发还各被害人。
上诉人狄永枫及其辩护人上诉提出：其不构成诈骗罪，原判量刑过重。
滁州市人民检察院认为：原判认定事实清楚，证据确实充分，应以挪用公款罪、诈骗罪追究狄永枫的刑事责任，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明：原判认定上诉人狄永枫犯挪用公款罪、诈骗罪的犯罪事实有经一审庭审举证、质证并认证的相关证据证实。二审期间，上诉人及其辩护人均未提供能够影响其犯罪事实和量刑情节认定的新证据，故本院对原判认定的事实和采信的证据予以确认。
对于狄永枫及其辩护人提出其不构成诈骗罪的上诉理由和辩护意见，经查，被害人陈述，证人证言、被告人供述等证据相互印证，足以证实，上诉人狄永枫明知其没有还款能力，仍虚构其做生意需要资金周转等理由，隐瞒了其真实的资金状况，并承诺给被害人以高额利息、高某1作为回报，诱使被害人借款，或者以先借一小部分钱款并及时支付本金和利息等形式，来骗取被害人的信任，使得被害人做出错误判断，得以继续向被害人大量借款，且其在骗取钱款后并未从事其所谎称的生意，而是将借款用于偿还部分本金和利息或者用作其个人消费，故其行为符合诈骗罪的构成要件。上诉人狄永枫及其辩护人的此节上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人狄永枫犯挪用公款罪、诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，应依法惩处。对于狄永枫及其辩护人提出量刑过重的上诉理由和辩护意见，经查，原判根据上诉人狄永枫的犯罪事实、性质及对社会的危害程度，并充分考虑了上诉人狄永枫系自首等相关量刑情节，原判量刑并无不当。上诉人狄永枫及其辩护人的此节上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。对出庭检察人员的意见依法予以支持。原判事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 万 杰
审 判 员 宋珺梅
审 判 员 许 汪
二〇一八年五月三日
法官助理 隋鸿达
书 记 员 高 乐
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。