湖南省永州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）湘11刑终302号
原公诉机关：湖南省东安县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）：文某甲，男，1948年6月7日出生，汉族，湖南省东安县人，小学肄业文化，农民。
委托诉讼代理人：文某乙，男，1981年8月6日出生，汉族，农民，住湖南省东安县井头圩镇九甲文村*组，系文某甲之子。
原审被告人：吴某甲，男，1948年1月18日出生，汉族，小学文化，农民，湖南省东安县人。
原审附带民事诉讼被告人：吴某乙，男，1979年9月28日出生。汉族，湖南省东安县人，农民，初中文化。系原审被告人吴某甲之子。
湖南省东安县人民法院审理湖南省东安县人民检察院指控原审被告人吴某甲犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人文某甲要求原审被告人吴某甲、原审附带民事诉讼被告人吴某乙赔偿经济损失一案，于二○一七年六月六日作出（2017）湘1122刑初120号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人文某甲不服，于2017年6月15日向本院提出上诉。东安县人民法院于2017年7月12日向本院移送案卷，本院于当日收到案卷并立案受理。在法定期限内，原审被告人吴某甲没有上诉，检察机关没有抗诉，原审判决的刑事部分在上诉、抗诉期满后即发生法律效力。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷,询问当事人,认为案件事实清楚,决定不开庭审理。本案现已审理终结。
东安县人民法院认定，文某甲与本村吴某甲素有矛盾。2016年11月28日12时许，文某甲手持木棍和铁钉试图锤打吴某甲家里的耕牛，被告人吴某甲得知后手持铁管和钉锤与文某甲发生打斗，造成文某甲头部、腿部等部位受伤。当即被送至东安县人民医院治疗7天，后转至永州市中医院治疗39天，用去医疗费20,713.14元。经法医鉴定，文某甲外伤致右髌骨粉碎性骨折的损伤构成轻伤二级，致多处软组织挫裂伤的损伤属轻微伤。从受伤之日起建议休息治疗五个月，后期治疗费用2000元左右处理，住院期间一人护理。营养费1200元。
被告人吴某甲于2016年12月30日主动到案，2017年1月6日吴某甲儿子吴某乙交给文某甲医疗费2000元。
上述事实，有公诉机关和双方当事人出示和宣读，并经过庭审质证认证的下列证据证实：
一、书证：
1、被告人吴某甲的户籍证明，证明吴某甲具有刑事责任能力。
2、附带民事原告人文某甲及附带民事被告人吴某乙身份证复印件，证明其身份。
3、东安县公安局出具的《关于文某甲被伤害案处理意见书》证明被告人吴某甲于2016年12月30日主动到公安机关投案。
4、医疗费发票11张及法医鉴定费发票2张，共计币22,013.14元。
5、领条一份，证明吴某乙交给文某甲医疗费2000元。
二、证人证言
1、证人吴某乙（吴某甲儿子）证言：文某甲经常到我家谩骂、打东西，他与我叔叔吴某丙打了架，派出所处理过。他打吴某丙不赢，就把气撒在我屋里。11月28日中午1点多钟，我发现文某甲在打我家里牛，我喊他莫打，文某甲牵起我家的牛准备走，我把牛牵回来，我父亲吴某甲来了，文某甲手里拿了铁锤，向我父亲扔了过来，我父亲躲了一下没打着。我父亲当时手里也拿了一把铁锤，冲上去与文某甲扭打在一起，两个人倒在水沟里相互撕打，我没有上前扯，就牵着牛回家了。
2、证人陈某甲（吴某甲儿媳妇）证言：2016年11月28日中午12点40分左右，我老公看见吊在田里的牛被一个人拿了一根木棒和铁锤在那里打。于是我和我老公、还有我公公吴某甲便出来查看，发现是文某甲之后，我公公火气来了便拿着一根铁管冲了出去，我和我老公也迅速走了过去。当时，文某甲将牛往那边一块稻田牵起走，走了约20米远，我们追了上去，文某甲看见我公公手里拿了铁管，就将牵牛的绳子丢掉了，拿起一个铁锤打我公公，好像是丢过去打的。我当时捡起绳子将牛往家里牵，我走的时候怕我老公吴某乙个性不好，会帮我公公吴某甲一起打文某甲，又将他拉起走。我看见文某甲将铁锤打向我公公后，我公公火气来了就拿手里的铁管打他，文某甲就拿手里的木棒和我公公对打，后双方扭打，一起倒在旁边的水沟里面去了，我和我老公吴某乙牵着牛就回家去了。后面发生的打架情况我不清楚了。
3、证人文某丙证言：2016年11月28日，我堂叔的爷爷文某甲被人打伤了，听他说是吴某甲用钉锤打伤他的。
4、证人文某丁证言：2016年11月28日中午，文某甲和吴某甲打了一架，我距他们有70-80米远。只看到他们发生了打架，怎么打的我确实看不清。吴某乙有没有动手推文某甲或打过他，我确实没有看清。
5、证人文某戊证言：2016年Il月28日中午，我到村里中心渠道那里倒垃圾的时候，看到文某甲坐在水沟旁边，身上沾了一些杂草。我没有看见他和哪个发生打架。
6、证人文某己证言：我只晓得文某甲与吴某甲2016年11月28日中午吵了架，有没有打架我不清楚，也没有看见。
三、被害人的陈述
被害人文某甲第一、二次陈述：我是2016年11月28日中午将近1点多钟，在我们村中心渠道那里被吴某甲用铁钉锤打伤的。我和吴之间以前有些事情没有处理好，我心里有气，就拿了一个大点的铁锤和一根木棍去打吴家里的牛，想把他家的牛脚打断解气，吴看见我要打他家里的牛，拿了一个铁钉锤冲来将我打伤的，伤的部位主要是头部、手臂及腿部。
我开始打吴某甲家里牛时，那头牛晓得躲，我打了几次都没有打中，这时候吴的儿子吴某乙看见我在打他家里的牛，便喊他父亲过来打我，讲打死我算了，拿10万元抬了我出去。吴火气也来了，便拿着一根约六尺长的铁棍从家里冲出来，吴的儿子吴某乙和儿媳一起赶过来的，我叫吴某乙不要参与，这主要是我和其父亲的事，他父亲打了我没有赔钱。吴某乙的媳妇听到之后就扯住吴某乙，叫他不要参与打架。这期间，吴拿着铁棍来打，吴还没有动手打我，我就赶紧将铁锤丢去打吴，再用木棍去打吴时，吴急忙用铁棍挡住了。这时候，吴某乙因为他老婆没有扯住他，从我后面走了过来了，我怕他动手搞我，看了他一下，想防备一下，结果被吴某甲推了一掌，我一下子就被他推到旁边水沟里面去了，吴扑上来，用一个小钉锤先将我的头部打了一锤子，我右手去叉吴，吴又用小钉锤将我的右手背打了两锤子，后我就用脚去踢吴下阴，结果吴又用小钉锤将我的两个腿打了几锤子。我在那里坐到两点钟左右，我孙子文某丙将我送到卫生院看伤去了。吴某乙和他老婆没有动手打我，没有其他人在场。
被害人文某甲第三次、四次陈述：当时我和吴某甲打架的时候，吴某乙跳到我后面将我推倒在地上。
四、被告人的供述与辩解
被告人吴某甲供述，2016年12月18日、12月30日两次供述：2016年11月28日中午，文某甲拿了2米长的木棒和铁锤到田里打我家的牛，被吴某乙看到后告诉了我，我火气来了就拿了一根小铁管和小钉锤准备和他搞，文某甲看到我之后就牵牛走，我追了上去，文就用铁锤打我，我右手中指被打痛了，就拿起小铁管跟他打起来，他也拿起木棒和我打，我可能打中了他的手，他手中的木棒和铁锤就全部掉了，他就用手过来叉住我的脖子，我们很快扭到到水沟里面去了，当时我倒在他的身上，他的手继续叉我的脖子并抓我的下阴，我这时火气来了，就用小铁锤将他叉脖子的手敲了一下。我们在水沟扭打了2、3分钟，然后我爬起来不想和他打了，我转身离开的时候，文某甲爬起来从我背后将我屁股猛踢了一脚，我火气来了就从地上捡了他带来那根木棒，将文某甲的右腿膝盖部位打了一棒，然后我就捡起他带了的铁锤和木棒一起回去了。
打架的时候，我儿子、儿媳妇把牛牵了回去，没有管我们，没有动手打文某甲。
五、鉴定意见
湖南省永州市潇湘司法鉴定所司法永潇司鉴[2016]临鉴字第656号鉴定意见书及补充鉴定意见书证实，被鉴定人文某甲外伤致右髌骨粉碎性骨折的损伤构成轻伤二级；多处软组织挫裂伤的损伤属轻微伤。从受伤之日起建议休息治疗五个月，后期治疗费用2000元左右处理，住院期间一人护理。营养费1200元。
六、提取笔录、现场勘验笔录及现场照片
提取笔录、现场勘验检查笔录及现场照片，证实公安机关对本案现场进行了勘查，并对本案涉案工具木棍和铁锤进行了提取及拍照。
上述证据来源清楚，收集程序合法，能相互印证，予以确认。
针对被告人、辩护人提出的辩护意见及附带民事被告人提出的抗辩意见，结合本案事实和证据，原审法院综合评判如下：
1、关于被害人文某甲在起因上是否有过错的问题。被告人吴某甲与文某甲两家素有矛盾，被害人文某甲试图锤打被告人吴某甲家的牛，引起双方打架，导致本案发生，被害人文某甲在本案起因上有过错。故被告人提出被害人文某甲有过错，可以酌情从轻处罚的辩护意见，予以采纳。
2、关于附带民事被告人吴某乙对附带民事原告人的损失是否承担连带责任的问题。附带民事诉讼原告人要求附带民事被告人吴某乙承担连带责任，只有附带民事诉讼原告人文某甲的陈述，附带民事诉讼原告人陈述前后矛盾，公诉机关未认定吴某乙打伤了附带民事诉讼原告人，附带民事诉讼原告人文某甲未提供吴某乙打伤自己的证据。故附带民事诉讼被告人吴某乙提出不应承担赔偿责任的抗辩意见，法院予以采纳。
东安县人民法院认为，被告人吴某甲故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。湖南省东安县人民检察院指控被告人吴某甲犯故意伤害罪的罪名成立，本院予以支持。被告人能自动投案，如实供述自己的罪行，属自首，可减从轻或者减轻或处罚。鉴于本案犯罪情节较轻，又系民间纠纷引发，被害人在起因上过错，还可酌情从轻处罚。被告人已将21,000元赔偿款交到法院案件款账户，并先行赔偿2000元。对其宣告缓刑，没有再犯罪的危险，对所居住村组也没有重大不良影响。由于被告人吴某甲的故意伤害犯罪行为致使附带民事诉讼原告人文某甲受到物质损失，附带民事诉讼原告人要求被告人吴某甲赔偿其医疗费、误工费、护理费、住院期间伙食费、营养费、鉴定费的诉讼请求本院予以支持。文某甲系60多岁的老人，根据当前农村实际情况，可以做能所能及的事，误工费可考虑20%为宜。根据法律规定，精神抚慰金、聘请律师的费用不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，故附带民事诉讼原告人文某甲要求被告人赔偿精神抚慰金、聘请律师的费用的诉讼请求，法院不予支持。按照规定计算，附带民事原告人文某甲损失范围及数额为：1.医疗费20,713.14元；2、后期治疗费2000元；3、误工费2600元（31,191÷12×5×20%）；4、护理费3985.52元（31,191÷12÷30×46）；5、住院期间伙食补助费2760元（60×46）；6、营养费1200元；7、鉴定费1300元；8、交通费适当考虑500元。以上共计人民币35,058.67元。附带民事诉讼原告人在起因有过错，可以减轻被告人的赔偿责任。以减轻30%为宜。综上所述，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第一款，第三十六条第一款，第七十二条第一款，第七十三条二、三款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，第一百三十一条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条，第一百五十五条第一、二款之规定，判决：一、被告人吴某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；二、被告人吴某甲赔偿附带民事诉讼原告人文某甲受伤医疗等费共计人民币24,541元（含已付的2000元）；三、驳回附带民事原告人文某甲其他诉讼请求。
宣判后，原审附带民事诉讼原告人不服，以“对被告人吴某甲不应适用缓刑，原审对上诉人的赔偿诉请及责任划分认定错误及附带民事诉讼被告人吴某乙是民事部分的共同侵权人，应承担连带责任”为由，向本院提出上诉。
二审审理查明的事实和证据与一审认定的事实和证据一致，对一审认定的事实和证据，本院予以确认。
本院认为，原审被告人吴某甲故意伤害他人身体，致上诉人（原审附带民事诉讼原告人）文某甲轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，构成故意伤害罪。鉴于原审被告人吴某甲的犯罪情节，原审法院对原审被告人吴某甲判处有期徒刑一年，缓刑二年符合法律规定。在法定期限内，原审被告人吴某甲没有上诉，检察机关没有抗诉，原审判决的刑事部分在上诉、抗诉期满后即发生法律效力。上诉人文某甲对本案刑事判决部分没有上诉权，其上诉提出“对被告人吴某甲不应适用缓刑”的上诉理由不属于本案二审诉讼范围，且该理由也不成立。原审被告人吴某甲的故意伤害犯罪行为致使上诉人文某甲受伤遭受了经济损失，原审被告人吴某甲应当予以赔偿。上诉人文某甲首先持木棍打原审被告人吴某甲家的耕牛，导致双方持械打架，上诉人文某甲在本案起因上有较大过错。原审根据上诉人文某甲在本案中的过错，适当减轻原审被告人吴某甲的民事赔偿责任，符合法律规定，同时考虑到上诉人文某甲已年满68周岁，酌情计算20%的误工费损失已充分照顾了上诉人文某甲的利益。上诉人文某甲上诉提出“原审对上诉人的赔偿诉请及责任划分认定错误”的理由不能成立，本院不予采纳。原审附带民事诉讼被告人吴某乙未参与殴打上诉人文某甲，不是本案的共同侵权人，对上诉人文某甲不承担民事赔偿责任。上诉人文某甲上诉提出“附带民事诉讼被告人吴某乙是民事部分的共同侵权人，应承担连带责任”的理由与事实不符，不能成立，本院不予支持。
综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，附带民事诉讼部分双方责任划分恰当，判决赔偿经济损失符合法律规定，审判程序合法；据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 郑和生
审判员 郑冬平
审判员 黄 宁
二〇一七年八月十七日
书记员 王军华
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。