安徽省肥西县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖0123民初147号
原告夏伦艮，男，1955年9月20日出生，汉族，住肥西县。
委托代理人解文星，安徽省肥西县法律援助中心律师。
被告肥西县人民医院，住所地肥西县上派镇翡翠路与天海路西南交汇处。
法定代表人高展，院长。
委托代理人王家济，安徽人杰律师事务所律师。
第三人中国人民财产保险股份有限公司肥西支公司，住所地肥西县上派镇人民路8号。
法定代表人张斌，经理。
委托代理人张开凡，安徽天瑞律师事务所律师。
原告夏伦艮诉被告肥西县人民医院（以下简称肥西县医院）、第三人中国人民财产保险股份有限公司肥西支公司（以下简称人保肥西支公司）医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员朱利琴独任审判，公开开庭进行了审理。原告夏伦艮的委托代理人解文星，被告肥西县医院委托代理人王家济，第三人人保肥西支公司委托代理人张开凡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告夏伦艮诉称，2015年4月30日，原告夏伦艮因腰部疼痛到被告肥西县医院就诊，经诊断为第四腰椎滑脱、腰椎间盘突出症，遂应被告要求在该院住院治疗，同年5月5日，被告肥西县医院对原告进行手术治疗，因被告手术不当，存在过错，不仅未能治好原告的病痛，反而加重了原告的病情，并致原告右肾受损而不得不切除，给原告造成了极大的身体损伤。又因被告肥西县医院在第三人处投保了医疗损害责任保险，故为维护原告的合法权益，现诉请法院判令：1、被告肥西县医院赔偿原告夏伦艮医药费55470.60元、误工费48293.10元（207天×233.30元/天）、护理费13572元（117天×116元/天）、营养费3510元（117天×30元/天）、住院伙食补助费1830元（61天×30元/天）、鉴定费3000元、交通费2000元、残疾赔偿金290748元（48458元/年×20年×30%）、精神抚慰金24000元，共计人民币442423.70元；2、第三人人保肥西支公司在其承保的医疗责任保险限额内赔偿原告第一项诉讼中的各项损失，超出保险限额部分由被告肥西县医院赔偿；3、被告肥西县医院承担本案鉴定费、诉讼费。诉讼过程中，根据实际发生的鉴定费用为1万元的事实，原告夏伦艮将其第一项诉讼请求增加为449423.70元。
被告肥西县医院辩称，对于原告夏伦艮诉称的基本事实及法院委托所作的医疗过错鉴定结论等均无异议，对于原告诉请的具体赔偿数额请依法核定；因被告肥西县医院在第三人处投保了医疗责任保险，每一例责任险赔偿限额为30万元，故对于原告的最终损失首先由第三人在责任限额内赔偿，超出部分，被告肥西县医院将依法承担赔偿责任。
第三人人保肥西支公司述称，本案系医疗损害责任纠纷，第三人不应该直接对原告的损失承担直接的赔偿责任。被告肥西县医院在第三人处投保的医疗责任险，保险限额为30万元，且有10%的绝对免赔率，故即便承担赔偿责任，也应扣除10%的绝对免赔额。原告诉请的部分赔偿项目标准过高，应予核减。
原告夏伦艮针对其诉讼请求及其陈述的事实及理由提供以下证据予以佐证：1、原告夏伦艮的身份证复印件一份，证明原告身份信息；2、医药费发票、出院小结、肥西县新型农村合作医疗住院报补单、入院记录、检验报告单一组，证明原告在被告处住院治疗，后因被告医疗过错致原告右肾受损摘除及由此所产生的医药费损失等事实；3、保险单一份，证明被告肥西县医院在第三人人保肥西支公司投保了医疗责任保险，原告因被告医疗过错所受损害发生在保险期限内；4、安徽中衡司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费发票各一份，证明被告肥西县医院在对原告的诊疗行为中存在过错，过错参与度为96%-100%，夏伦艮右肾切除符合八级伤残标准，其误工期为术后207日，营养期为术后117日，护理期为术后117日，原告夏伦艮为此支出鉴定费1万元等事实；5、安徽宏远园林绿化工程有限公司北京项目部2013年3月至2015年4月份工资表、北京市园林绿化建设工程施工合同、平原造林工程挂靠管理协议书、安徽宏远园林绿化工程有限公司企业法人营业执照、园林绿化养护合同、苗木采购合同、劳务用工合同、证明、保险单及中标通知书等各一份，证明原告夏伦艮在被告肥西县医院住院治疗前一直在安徽宏远园林绿化工程有限公司提供劳务，月平均工资收入7000元，进而证明其各项赔偿标准的计算依据。
被告肥西县医院针对其抗辩及陈述的事实和理由提交了以下证据佐证：1、医疗机构执业许可证、医护人员执业证一组，证明被告系适格的医疗责任主体，医护人员亦具备相应的从业资质；2、病历资料一组，证明原告夏伦艮在被告肥西县医院的住院治疗情况；3、肥西县医疗机构医疗责任保险协议及保险单各一份，证明被告肥西县医院依法向第三人投保了医疗责任保险，每例保险最高限额为30万元。
第三人人保肥西支公司未举证。
经庭审质证，结合原、被告双方及第三人的质证、辩论及陈述意见，本院对原、被告所举证据认证如下：
原告夏伦艮所举证据1系证明其身份信息，对其证明效力，本院予以确认；证据2系原告夏伦艮两次住院治疗所产生的医药费，其中2015年4月30日至2015年5月15日期间的医药费系治疗其自身原发疾病所支出的费用，不应作为损失由被告赔偿，本院仅对其2015年6月9日至2015年8月19日期间因被告医疗过错致其损伤而产生的住院费用予以确认，金额为27257.94元；证据3的真实性予以确认；证据4系根据原告申请由本院委托所作的鉴定意见及由此所产生的鉴定费用，对其证明效力予以确认；证据5各组证据相结合，能够证明原告夏伦艮在住院治疗遭受损害前的月平均收入为7000元，同时亦能证明其已在北京市城镇有相对固定的收入并居住一年以上，对其残疾赔偿金应按北京市2015年度城镇居民人均可支配收入为标准计算，故对于原告夏伦艮所举该组证据的证明效力予以确认。
被告肥西县医院所举证据1、2系证明其医疗从业资质及原告在肥西县医院治疗情况，对其证明效力予以确认；证据3的真实性予以确认，对其证明目的不予认定。
经审理查明，2015年4月30日，原告夏伦艮因腰部疼痛至被告肥西县医院就诊，经诊断为：第四腰椎滑脱，腰椎间盘突出症，原告夏伦艮遂住院治疗，并于2015年5月5日在该院接受“后路切开复位滑脱钉棒系统内固定+椎间融合术”，于2015年5月15日出院，住院16天，支出医药费19879.17元。2015年6月9日，原告夏伦艮因右侧胸痛胸闷伴气促等再次入住被告肥西县医院，经诊断为：右侧胸腔积液，于2015年7月1日在该院接受“右肾探查+右肾切除术”，于2015年8月19日出院，住院71天，支出医药费27257.94元。原告夏伦艮治疗期间，被告肥西县医院已先行支付其款项16万元。此后，原告夏伦艮与被告肥西县医院因医疗损害赔偿等发生争议，经协商无果，遂于2016年1月6日诉至本院。2016年3月30日，根据原告夏伦艮申请，本院依法委托安徽中衡司法鉴定中心就肥西县医院所进行的诊疗有无过错、过错参与度，夏伦艮的伤残等级和三期进行鉴定，该中心于2016年6月30日出具鉴定意见书，结论为：1、肥西县医院在对夏伦艮的诊疗行为中存在手术操作不当、术后观察不细致、诊疗不及时的过错，该过错与当前夏伦艮的损害后果存在直接因果关系，建议参与度为96%-100%；2、被鉴定人夏伦艮当前右侧肾脏切除，符合《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》（GB18667-2002）八级伤残标准；3、综合评定建议：夏伦艮误工期为术后207日，营养期为术后117日，护理期为术后117日（手术指2015年5月5日肥西县医院手术行为）。
另查明，原告夏伦艮于2013年3月份起即与安徽宏远园林绿化工程有限公司建立劳务合同关系，并在北京市大兴区青云店镇从事平原造林工程施工，至2015年4月份因腰部疼痛住院治疗前，原告夏伦艮的月平均工资收入7000元。
再查明，被告肥西县医院向第三人人保肥西支公司投保了医疗责任保险，保险期间自2015年4月30日零时起至2016年4月29日二十四时止，保险项目为医疗责任，保险金额150万元，累计责任限额150万元，每人责任限额30万元，每次事故免赔额4000元，免赔率10%。
本院认为，本案系医疗损害责任纠纷，适用过错责任原则。根据庭审查明的事实，被告肥西县医院在对原告夏伦艮进行诊疗行为过程中存在过错，其诊疗行为与原告右侧肾脏切除这一后果具有直接因果关系，且参与度为96%至100%，故被告肥西县医院对于原告夏伦艮所遭受的合理损失应承担赔偿责任，结合鉴定意见中关于原告夏伦艮肾脏受损系“医源性损伤”及参与度幅度，本院确定由被告肥西县医院对于原告承担赔偿责任的比例为100%。
关于原告针对其自身所受损害诉请的赔偿项目和标准问题，根据原告的伤残等级及三期鉴定意见并参照2015年度北京市人身损害赔偿项目标准，作如下认定：1、医药费27257.94元，系治疗右侧肾脏损伤所产生的，系被告肥西县医院的过错行为造成的直接损失，本院予以确认；2、误工费48293.10元（207天×233.30元/天）、护理费13572元（117天×116元/天）、营养费3510元（117天×30元/天）、住院伙食补助费1830元（61天×30元/天），与原告举证证明的其受伤前收入水平及鉴定确认的误工期、护理期及营养期相符，且住院伙食费主张的住院天数少于原告实际住院时间，本院予以确认；3、鉴定费1万元，系由原告夏伦艮实际支付的，本院予以确认；4、交通费，原告主张2000元，本院结合其住院往返所需酌定为1600元；5、残疾赔偿金，原告主张290748元（48458元/年×20年×30%），其计算标准并未超出2015年度北京市城镇居民人均可支配收入（52859元/年），本院予以确认；6、精神抚慰金，原告主张24000元，与被告的过错程度及原告所构成的伤残等级相适应，本院予以确认；上述原告的各项损失合计为人民币420811.04元，由被告肥西县医院承担全部赔偿责任，扣除肥西县医院已支付的16万元，现仍应由被告肥西县医院赔偿260811.04元。
关于原告诉请及被告辩称的由第三人在医疗责任保险限额内先行赔偿问题。本案系一般侵权责任纠纷，第三人人保肥西支公司并非侵权责任主体，其仅与被告肥西县医院存在医疗责任保险合同关系，判令由其在本案中承担直接赔偿责任，于法无据。被告肥西县医院可在履行向原告的赔偿义务后，依据其与第三人之间的医疗责任保险合同约定通过协商或另案诉讼途径向第三人理赔，故对于原告诉称由第三人在本案中向原告承担直接赔偿责任，本院不予支持，对于被告肥西县医院的相关辩称，本院亦不予采信。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第五十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款之规定，判决如下：
一、被告肥西县人民医院于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告夏伦艮医药费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计人民币260811.04元；
二、驳回原告夏伦艮的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8041元，减半收取4020.50元，由被告肥西县人民医院负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。
审判员 朱利琴
二〇一六年十月十一日
书记员 汪菡佳
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。