江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏09民终4328号
上诉人(原审被告):响水县明星大件起重安装有限公司,住所地在江苏省盐城市响水县陈家港镇。
法定代表人：高俊山，该公司董事长。
委托诉讼代理人：陈晓菊，江苏法岭律师事务所律师。
被上诉人(原审原告):马光,男,1962年4月20日出生,汉族,住辽阳市白塔区。
被上诉人(原审被告):中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司营业部,住长沙市芙蓉中路二段106号湘豪大厦2401室。
负责人：周中辉，该营业部总经理。
委托诉讼代理人：宁素洁，湖南海川律师事务所律师。
上诉人响水县明星大件起重安装有限公司（以下简称明星大件公司）因与被上诉人马光、中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司营业部（以下简称太平洋保险湖南公司）健康权纠纷一案，不服响水县人民法院（2016）苏0921民初2934号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
明星大件公司上诉请求：1.撤销一审民事判决，依法改判，判决上诉人不承担赔偿责任，或发回重审；2.一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审认定事实不清，被上诉人马光就事故发生的事实未能提供相关证据，一审法院仅凭两名证人证言及被上诉人的陈述即认定马光受伤系因上诉人的吊车翻车所致，依据不足，两名证人皆与马光有利害关系，证言不应采信；2.被上诉人马光受伤后的全部医疗费用系其雇主李世树支付，李世树还另支付了其30000元费用，马光的部分损失已得到赔偿，一审法院没有对该事实进行审查，马光已得到赔偿的部分在本案中不能得到支持，应当予以扣减；3.一审法院对被上诉人马光的合理损失认定错误，鉴定机构评定的伤残等级过高且鉴定依据应当适用道路交通事故受伤人员伤残评定标准，一审认定的误工期限过长，不符合相关规定，酌定的交通费10000元，明显过高；4.一审法院认定被上诉人马光属于吊车车上人员、不属于保险事故中的第三者错误，一审将保险合同中的车上人员作了扩大化解释，吊车有驾驶室和操作室，有相对密闭的空间，基于常人理解，只有在驾驶室和操作室内人员才能认定为车上人员，而马光并不在驾驶室和操作室内，是在吊车外部，且受伤时已不在吊车上，故相对于吊车来说，属于第三者，一审法院认为吊车未砸到或碰到马光，故保险公司不承担赔偿责任，按此推断，我公司也不应当承担赔偿责任；5.被上诉人马光擅自爬上吊车平台，自身存在一定过错，应当承担事故主要责任，一审法院仅减轻上诉人20%的赔偿责任不当；6.一审法院程序违法，审限明显超过法律规定，一审时仅有主审法官一人主持庭审，未组成合议庭开庭审理。
被上诉人马光辩称，1.我就是因为吊车翻车才受伤的；2.我的医疗费是李世树垫付的，但他要求返还，另外李世树还给了我两万多元，我和李世树的事情还要另行处理；3.误工期限三百天太短了，正常应从我受伤到鉴定之时；4.我交通费都花好几万了，我至少要两万；5.对于上诉人认为我的相关损失应由保险公司赔偿，我没有意见。
被上诉人太平洋保险湖南公司辩称，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。
马光向一审法院起诉请求：明星大件公司、太平洋保险湖南公司赔偿医药费等各项损失286707.99元（医疗费58248.14元、误工费43800元、护理费36000元、住院伙食补助费2700元、交通费7100元、住宿费1090元、残疾赔偿金130152元、鉴定费1500元、复印费10元、救护费1450元、精神抚慰金4658元）；诉讼费、鉴定费（包括第二次鉴定费932元）由明星大件公司、太平洋保险湖南公司承担。马光后在庭审中增加诉讼请求，交通费在原来的基础上增加20000元，另精神抚慰金变更为10000元。
一审法院认定事实：2013年8月28日上午，李世树租用明星大件公司的吊车在江苏歌得诺贝生物化工有限公司厂区内作业，马光受雇于李世树参与该项作业。当时因江苏歌得诺贝生物化工有限公司需要从一个不锈钢大罐中向外吊不锈钢搅拌轴，以便运走。吊车驾驶员于从宝在吊车操作室，通过听取马光指挥，将所吊物品放于地面适当的位置。因当时场地上嘈杂，于从宝听不到马光的指挥，故马光站到吊车的大平台上指挥其作业。在搅拌轴从大缸中吊出准备放到地面时，吊车翻车，马光从大平台上跳落受伤。马光当即被送至响水嘉明医院检查，花去检查费用1420元，当日转至盐城市第一人民医院住院42天（2013年8月28日-2013年10月9日），诊断为双侧跟骨粉碎性骨折，行右侧切开复位、植骨、克氏针内固定+石膏托外固定术；左侧切开复位，植骨、钢板螺钉内固定术，花去医药费48946.69元，救护车费1450元。2014年3月13日，原告在辽阳嘉宁手足显微骨科医院住院11天（2014年3月13日-24日），行右跟骨骨折术后克氏针拔出术，花去医药费2137.96元。2014年8月9日，马光再次到盐城第一人民医院复查，用去医药费157.5元。2015年4月27日，马光到辽阳市中心医院住院10天（2015年4月27日至5月7日），行左跟骨内固定物取出术，用去医药费5055.99元。2016年11月9日，马光伤情经盐城市第四人民医院司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人马光因高坠伤致双侧根骨粉碎性骨折，后遗右侧足弓结构破坏（右足弓角度较正常足内外侧弓大于10°），构成人损九级伤残。2、关于误工期限：根据伤情及参照相关规定，建议误工期限300日为宜。马光为此支付鉴定费用932元。马光系城镇居民。涉案吊车在太平洋保险湖南公司投保了商业三者险（50万元不计免赔），事故发生在保险期间内。一审法院认为，马光受雇于李世树在工地上工作时受伤，致马光受伤过程中，因本案系特种车辆作业机动车在施工作业，明星大件公司作为侵权人应承担赔偿责任。马光站在吊车大平台上指挥作业，未尽到谨慎义务，故马光对损伤的发生存在一定过错，根据本案实际情况，对马光的合理损失，由明星大件公司承担80%赔偿责任。马光要求太平洋保险湖南公司承担赔偿责任，太平洋保险湖南公司认为本案伤者属于车上人员，不属于保险合同定义的第三者，其不应承担赔偿责任。对于保险公司是否应在商业三者险范围内承担责任，应根据合同具体的约定。机动车第三者责任保险条款第四条约定：“本保险合同中的第三者是指保险机动车发生意外事故的受害人，但不包括被保险人以及保险事故发生时保险机动车本车上人员”。本车上人员是指“发生意外事故的瞬间，在被保险机动车车体内或车体上的人员，包括正在上下车的人员”。事故发生时，马光站在吊车大平台上，吊车大平台系吊车的一部分，故应认定马光属于车上人员。因吊车翻倒，其在跳车时跌落至地面受伤，从现有证据看，吊车未砸到或碰到马光，故保险公司不承担赔偿责任。马光的损失认定如下：医药费59168.14元；营养费450元（10元／天×45天）；住院伙食补助费1260元（20元／天×63天）；护理费2700元（45天×60元／天）；误工费28229.59元（34346元÷365天×300天）；交通费酌定10000元；住宿费酌定900元；残疾赔偿金137384元（34346元×20年×20%）；上述损失合计240091.73元。由明星大件公司赔偿192073.38元（240091.73元×80%），另明星大件公司赔偿马光的精神抚慰金8000元，合计200073.38元。判决：一、明星大件公司赔偿马光医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费等损失200073.38元；上述款项限于判决发生法律效力后15日内给付（可将款汇至户名：马光，中国农业银行账号：62×××79）。二、驳回马光的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，在判决确定的履行期限最后一日起二年内，向法院申请执行。案件受理费1034元（马光预交517元），鉴定费2432元，合计人民币3466元，由马光负担1255元，明星大件公司负担2211元。
二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的相关事实有证据予以印证，对一审查明的事实本院予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的事实主张有责任提供证据加以证明，未提供证据或提供的证据不足以证明其主张的，应当承担举证不能的法律后果。关于马光因何受伤的问题。经查，被上诉人马光站在吊车的大平台上指挥吊车驾驶员作业过错中，因吊车翻车，致被上诉人马光从大平台上跳落受伤。该事实有当事人的陈述、现场目击人员的证人证言、病历资料等予以证实。上诉人明星大件公司对马光受伤原因提出异议，但未能提供反驳证据予以证明，故对其主张本院不予采信。
关于马光是否得到部分赔偿的问题。经查，被上诉人马光的雇主李世树在（2015）响民初字第00121号案件出庭作证时表示，其为被上诉人马光垫付医药费约6万余，借给马光生活费约3万元，上述款项应当返还；被上诉人马光在二审时亦表示没有得到李世树的赔偿。上诉人明星大件公司现并无证据证明马光的损失已得到部分赔偿。上诉人明星大件公司作为马光身体受到伤害的直接侵权人，依法应当按照其过错程度对马光的损失承担赔偿责任。上诉人明星大件公司要求从马光损失中扣减部分的上诉理由，无事实和法律依据，本院不予采信。
关于马光损失认定是否适当的问题。经查，本案系吊车在作业过程中发生的安全生产事故，不属于道路交通事故范畴，一审法院委托的鉴定机构参照《人体损伤致残程度鉴定标准（试行）》标准确定被上诉人马光的伤残等级，并无不当。因本起事故不属于道路交通事故，故上诉人明星大件公司上诉认为应参照《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》确定被上诉人马光的伤残等级，无相应法律依据，本院不予采信。经一审法院委托，盐城市第四人民医院司法鉴定所于2016年11月9日作出法医学鉴定书认为：马光因高坠伤致双侧根骨粉碎性骨折，后遗右侧足弓结构破坏，构成人员九级伤残；根据马光伤情即参照相关规定，建议误工期限300天为宜。该鉴定意见系在对被上诉人马光的病历资料进行分析并对马光进行活体检验的基础上作出，依据充分，鉴定程序合法，依法应予采信。上诉人明星大件公司对鉴定意见确定的伤残等级、误工期限提出异议，但未能提供证据证明该鉴定意见存在明显依据不足或程序违法的情形，故对其该上诉理由，本院亦不予采信。一审法院依据鉴定意见确定的伤残等级及误工期限计算马光的残疾赔偿金及误工费，符合法律规定，应予确认。被上诉人马光住所地为辽宁省，在受伤后因治疗及主张权利，与其看护人员多次往返于辽阳、盐城两地，实际支出交通费用，根据被上诉人马光提交的相关票据并综合考虑实际交通情况，一审法院酌情支持交通费10000元，并无明显不当。
关于马光是否属于车上人员及太平洋保险湖南公司是否应在商业三者险限额内赔偿的问题。经查，明星大件公司与太平洋保险湖南公司签订的机动车第三者责任保险条款第四条约定：“本保险合同中的第三者是指保险机动车发生以外事故的受害人，但不包括被保险人以及保险事故发生时保险机动车本车上人员”；第三十六条约定：“车上人员：是指发生意外事故的瞬间，在保险机动车车体内或车体上的人员，包括正在上下车的人员”。本起事故发生时，被上诉人马光站在吊车大平台上，吊车大平台属于吊车车体的一部分，故被上诉人马光属于被保险车辆的车上人员。根据上述保险条款约定，被上诉人马光作为车上人员发生事故造成的损失，不属于机动车第三者责任保险的赔偿范围，上诉人明星大件公司作为侵权人应当自行承担相应的赔偿责任。
关于赔偿比例是否适当的问题。经查，上诉人明星大件公司的吊车驾驶员于从宝作为特种机械使用人，应当明知吊车在作业过程中存在的风险，为方便作业，于从宝听从并放任被上诉人马光站到吊车大平台上为其作业进行指挥，明星大件公司在吊车作业前未能充分对作业内容进行安全评估，致使吊车在作业过程中因重量失衡翻车，以致本起事故发生，明星大件公司对事故发生存在重大过错；被上诉人马光缺乏安全保护意识，站在吊车平台上指挥吊车驾驶员作业，亦存在一定的过错。一审法院根据双方的过错大小，酌情确定由上诉人明星大件公司对被上诉人马光的损失承担80%的责任，并无明显不当。
关于一审审理程序是否合法的问题。一审法院对该案依法组成合议庭并公开进行了开庭审理，因案情复杂且涉及鉴定事项，该案审理中审理期限进行了适当延长，符合民事诉讼法的相关规定，一审审理程序并无违法之处。
综上，上诉人明星大件公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1034元，由上诉人响水县明星大件起重安装有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡 勇
审 判 员 吕伟平
代理审判员 朱 倩
二〇一七年十一月十日
书 记 员 赵 静