上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第13516号
原告吴大芳。
委托代理人吴振军，上海吴振军律师事务所律师。
被告上海雨良土石方工程有限公司。
法定代表人夏雨良。
委托代理人仲艳。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司金贸支公司。
负责人罗运新。
委托代理人黎寿珠。
委托代理人王明辉，上海佳通律师事务所律师。
原告吴大芳与被告宋岗、上海雨良土石方工程有限�司（以下至判决主文前简称雨良土石方公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司金贸支公司（以下至判决主文前简称太平洋保险公司金贸支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年4月11日立案受理后，依法适用简易程序，由代理审判员陈琳独任审判，于2014年6月10日第一次公开开庭进行了审理。审理中，原告申请撤回对被告宋岗的起诉，本院裁定予以准许。原告吴大芳委托代理人吴振军、被告雨良土石方公司委托代理人仲艳、被告太平洋保险公司金贸支公司委托代理人王明辉到庭参加诉讼。后因案情需要转为适用普通程序审理，由审判员张志军、代理审判员陈琳、人民陪审员潘建军组成合议庭，于2014年9月9日第二次公开开庭进行了审理。原告吴大芳委托代理人吴振军、被告太平洋保险公司金贸支公司委托代理人王明辉到庭参加诉讼，被告雨良土石方公司本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告吴大芳诉称，2013年7月27日7时30分许，驾驶员宋岗驾驶被告雨良土石方公司所有的牌号为沪BLXX**重型自卸货车沿上海市浦东新区沪南公路进川南奉公路行驶时与骑电动自行车的原告相撞，致使原告受伤。经交警事故责任认定，驾驶员宋岗承担事故全部责任。现原告损失为：医疗费73，599.98元（人民币，下同）、住院伙食补助费890元、后续治疗费6，000元、残疾赔偿金175，404元、误工费22，930元、营养费3，000元、护理费5，250元、交通费5，095元、衣物损失费1，682元、手机维修费用800元、车辆损失费1，600元、轮椅费816元、尿垫120元、精神损害抚慰金10，000元、鉴定费1，800元、律师代理费5，000元。上述损失要求被告太平洋保险公司金贸支公司在机动车交通事故责任强制保险（以下至判决主文前简称交强险）及机动车第三者责任保险（以下至判决主文前简称商业险）范围内先行赔付，其中精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，超出保险理赔范围的损失由被告雨良土石方公司承担全部的赔偿责任。审理中，原告要求撤回对后续治疗费的诉讼请求。
被告雨良土石方公司辩称，对事故发生经过和责任认定无异议，超过保险的部分愿意承担全部的赔偿责任。医疗费，真实性及治疗过程无异议，认可61，699.98元，对其余11，900元医疗费有异议。住院伙食补助费、车辆修理费、轮椅费，无异议。残疾赔偿金，居住方面证据予以认可，依法判决。误工费，应为16，815.13元。营养费、交通费、衣物损失费、手机修理费用，同被告太平洋保险公司金贸支公司的意见。护理费认可每天30元，期限无异议。尿垫费，愿意承担。精神损害抚慰金，由法院依法处理。律师代理费、鉴定费、停车费，要求保险公司理赔。另，其通过银行转账给付原告10，000元、给付原告现金7，000元、为原告垫付医疗费3，325.74元（即原告主张的医疗费中2013年7月27日编号为XXXXXXXX的医疗费）、车费400元、停车费380元，要求在本案中一并处理。
被告太平洋保险公司金贸支公司辩称，对事故发生经过、责任认定、投保事实无异议，事故发生在保险期内，同意在交强险与商业险范围内承担责任。商业险的保额为1，000，000元，投保了不计免赔险。医疗费，真实性及治疗过程无异议，具体金额由法院审核，其公司只在医保范围内承担责任，对没有发票证明的医疗费11，900元不予认可。住院伙食补助费、车辆修理费、轮椅费，无异议。残疾赔偿金，认可农村标准。误工费，认可13，519.23元。营养费，认可每天30元，期限无异议。护理费，认可每天40元，期限无异议。交通费，�情认可500元。衣物损失费，酌定200元。手机修理费用不予认可。车辆修理费、轮椅费，予认可。尿垫费不予认可。精神损害抚慰金认可6，000元。律师代理费、鉴定费、停车费，不属于保险理赔范围。
经审理查明，2013年7月27日7时30分许，上海市浦东新区沪南公路进川南奉公路西约100米处，被告雨良土石方公司的驾驶员宋岗驾驶被告雨良土石方公司所有的牌号为沪BLXX**重型自卸货车与骑电动自行车的原告发生碰撞，致使原告受伤的交通事故。经交警事故责任认定，驾驶员宋岗承担事故全部责任。后原告至上海市浦东医院等医院进行治疗。2014年2月17日，上海市东方医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1、伤者吴大芳因车祸致左足碾压脱套伤、左内踝骨折、左足拇趾中、末节趾骨粉碎性骨折、伴左拇趾跖趾关节脱位构成九（玖）级伤残；上述损伤，酌�给予治疗休息期至评残日止，营养期60日，护理期90日；内固定物拆除给予治疗休息期30日，营养期15日，护理期15日”。为此，原告支出鉴定费1，800元。为此次诉讼，原告又支出律师代理费5，000元。
另查明，被告雨良土石方公司所有的沪BLXX**重型自卸货车于2012年2月14日领取道路运输证，运输证号《浦营货048438》，已通过2013年年审。2013年11月15日，沪BLXX**重型自卸货车登记使用性质由非营运变更为货运。沪BLXX**重型自卸货车在被告太平洋保险公司金贸支公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（保险期间自2013年4月26日0时起至2014年4月25日24时止）、商业第三者责任保险（责任限额为1，000，000元），并投保不计免赔特约险，本起事故发生在保险期间内。
审理中，原告对被告雨良土石方公司通过银行转账给付原告10，000元、给付原告现金7，000元、停车费380元，无异�，同意在本案中一并处理。对于车费400元，原告认为当时原告从上海浦东医院转院至上海市第六人民医院叫的“黑车”，该车费确实是被告雨良土石方公司支付的，金额不清楚，但不包含在原告主张的交通费里。对被告雨良土石方公司提出为原告垫付医疗费3，325.74元的意见不予认可。被告雨良土石方公司为证明其主张各提供收条一份。原告认为车费没有发票金额无法确认。2013年7月27日收条内容是被告书写的，原告女儿签名时没有黑色字体内容。本院认为，根据原、被告陈述，原告转院的交通费必需的，现实际发生，金额尚属合理，本院予以确认，在本案中一并处理。2013年7月27日收条，首先收条落款下方黑体字与收条正文字体颜色不一致，其次黑体字内容没有明确原告收到医疗费3，325.74元，现被告雨良土石方公司未能进一步提供证据的情况下，其提出垫付上述医�费的意见缺乏依据，本院不予采信。
上述事实，由当事人的陈述、道路交通事故认定书、医疗病史及医疗费发票、上海市东方医院司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票、机动车交通事故责任强制保险单、律师费发票等证据证实。
审理中，被告太平洋保险公司金贸支公司提出涉案的沪BLXX**重型自卸货车辆于2012年2月14日领取道路运输证，于2013年11月15日进行了使用性质变更，由“非营运”变更为“货运”。而被告雨良土石方公司于2013年4月23日向保险人提交使用性质为“非营运”的行驶证进行投保申请，并于当天收到保险单。保险单显示车辆使用性质为：企业非营运，保险期间为2013年4月26日至2014年4月25日。在此保险期间内，被告雨良土石方公司又对涉案车辆的行驶证进行变更。涉案车辆使用人被告雨良土石方公司经营范围为普通货运、工程渣土运输等，是从事�路货物运输经营性企业，其所购涉案车辆办理了货车营运证并从事营业性货物运输，被告雨良土石方公司在投保时故意隐瞒车辆真实使用性质，足以影响保险人决定是否同意承保或者提高保险费率，根据保险法第16条规定，保险人对本案事故在商业险内不予以理赔。为此，被告太平洋保险公司金贸支公司提供上海市城市交通运输管理处证明、涉案车辆变更信息、行驶证复印件。对此，被告雨良土石方公司认为，涉案车辆确实办理了《道路运输证》，根据上海市城市交通运输管理处要求，所有载货汽车必需办理《道路运输证》，如不办理就不能载货，否则无论是否在营运路上，检查时均会处罚；被告的《道路运输证》在事发后变更过，事发前是本单位属性的《道路运输证》，事发后变更为社会属性的《道路运输证》，但是被告在调查时上海市城市交通运输管路处没有将此信息告知法院。发生事故时，涉案车辆是空车，根本没有载货。涉案车辆平时装载的土方系本公司自有业务，不存在营运一说。当初投保时，保险公司业务员也明确了该车辆适用性质为非营运，并在投保单上加以了说明。被告提供的行驶证复印件不是投保单。请求法院驳回保险公司不合理的答辩意见。原告对上述证据真实性无异议，但认为事故发生的时候，车辆空的，没有装任何东西。虽然商业保险中注明非营运，货车的运输与营运是有区别的，货车的货物是为本公司运输的，不是营运。虽然有《道路运输证》，但不能改变货车的性质。保险公司的主张是没有法律依据的。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业第三者责任险的保险公司根据保险合同按照被告所负的事故责任予以赔偿；仍有不足的，事故发生在机动车与非机动车之间的，非机动车一方没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。本起交通事故经交警部门认定，非机动车一方的原告不负事故责任，机动车一方的驾驶员宋岗负事故全责，现驾驶员宋岗系被告雨良土石方公司的工作人员，其因职务行为造成他人损害的，由被告雨良土石方公司承担侵权责任。根据交通事故认定书、沪BLXX**重型自卸货车交强险及商业第三者责任险投保情况，本院确认被告太平洋保险公司金贸支公司在交强险责任限额内向原告承担赔偿责任。沪BLXX**重型自卸货车于2012年2月14日领取道路运输证，被告雨良土石方公司以非营运车辆向被告太平洋保险公司金贸支公司投保商业险，投保时未如实告知保险公司沪BLXX**重型自卸货车的实际使用性质、使用方式等，故根据保险法的相关规定，原告要求被告太平洋保险公司金贸支公司在商业险限额内予以理赔的诉请，本院不予支持。超出责任限额的损失，由被告雨良土石方公司向原告承担赔偿责任。被告雨良土石方公司垫付的费用，应当在赔偿原告的损失中予以扣除。
本院确认本案原告合理损失为：1、住院伙食补助费890元、护理费5，250元（含内固定物拆除后护理期）、车辆损失费1，600元、轮椅费816元、尿垫120元、鉴定费1，800元，原告主张并无不当，本院予以支持。2、医疗费，本院经审查医疗费发票及相关病史、凭据，核定原告经过医院治疗的医疗费的总金额为61，699.98元。现双方争议在于原告主张的11，900元医疗费，对此原告认为上海市第六人民医院出院时说明继续保守治疗可能引起感染导致截肢，所以原告到高丽仙诊所就诊，最终保留了肢体。治疗前经过被告雨良土石方公司瞿诚亮的同意，瞿�亮是被告雨良土石方公司的真正老板，当时口头与瞿诚亮达成协议如果治疗以后不用截肢，费用由其公司支付，如果治疗后还需要截肢，则其公司不承担。为此，原告提供医疗费证明、照片、电话录音。对此，被告太平洋保险公司金贸支公司认为没有发票证明的医疗费不予认可。被告雨良土石方公司认可瞿诚亮系其单位员工，对于原告在私人诊所就诊的事实亦予以确认，但认为由于医疗费系被告太平洋保险公司金贸支公司交强险、商业险赔付范围，故其公司同意被告太平洋保险公司金贸支公司的意见。因原告在私人诊所治疗的确保住了小腿，使被告太平洋保险公司金贸支公司的赔偿大幅度降低，故在交强险、商业险赔付范围内予以酌情考虑。本院认为瞿诚亮系被告雨良土石方公司的员工，从被告雨良土石方公司就垫付款项提供的银行卡取款业务回单及收条来看，瞿诚亮代表被告雨良土石方公司与原告办理相关事宜，结合原告提供的原告与瞿诚亮录音，本院确认原告至私人诊所就医及就治疗相关费用曾与被告雨良土石方公司进行协商的事实，但是具体支出的治疗费用仅凭原告提供的医疗费证明及照片尚不足以证明，现考虑到原告受伤的实际情况，本院酌情支持5，000元。另，被告太平洋保险公司金贸支公司提出只在医保范围内承担责任的意见，亦缺乏依据，本院不予采信。3、残疾赔偿金，原告主张175，404元，为此原告提供房地产买卖合同、房屋使用权证、上海市浦东新区惠南镇惠城居民委员会出具证明（并加盖上海市公安局浦东分局惠南派出所章）、企业法人营业执照、劳动合同、误工收入减少证明、上海农商银行活期历史交易明细清单、工资收入减少证明、上海农商银行存款账户交易明细清单、证明等证据，本院认为，原�虽为农村居民，但其举证证明了事故发生前的经常居住地及主要收入来源地均为城镇的事实，结合司法鉴定结论，原告该主张并无不当，本院予以确认。两被告虽提出异议，但未提供证据予以反驳，两被告的意见缺乏依据，本院不予采信。4、误工费，原告主张22，930元，为此原告提供企业法人营业执照、劳动合同、误工收入减少证明、上海农商银行活期历史交易明细清单、工资收入减少证明、上海农商银行存款账户交易明细清单、证明等证据，本院认为原告提供的证据证明了事故发生前其从事的职业情况，现根据原告单位出具的证明及其同工种同岗位同事在原告休息期间发放工资情况，原告主张每月工资3，500元并无不当，本院予以支持，扣除原告休息期间收入，结合司法鉴定结论期限，本院确认该项损失为22，462.10元（含内固定物拆除后误工期）。5、营养费，原�主张3，000元，本院酌情按每天30元，结合司法鉴定结论期限，支持2，250元（含内固定物拆除后营养期）。6、交通费5，095元，本院酌情支持800元（其中400元为被告雨良土石方公司垫付）。7、衣物损失费1，682元、手机维修费用800，为此原告提供销货凭证四份，本院认为原告提供尚不足以证明其主张，对原告衣物损失费本院考虑到原告受伤实际情况酌情支持500元，手机维修费用的诉请缺乏依据，本院不予支持。8、精神损害抚慰金，原告主张10，000元，本院认为原告因伤致残遭受了一定的精神痛苦，现主张精神损害赔偿，于法有据，应予支持。具体金额，考虑原告的伤害结果、双方的过错程度等因素，原告主张并无不当，本院予以支持，并在强制保险限额内优先赔付。9、停车费380元（为被告雨良土石方公司垫付），根据被告雨良土石方公司提供的停车费发票，本院予以确认。10、律师代理费5，000元，根据原告获赔金额，本院酌情支持4，000元。
上述损失合计292，972.08元，由被告太平洋保险公司金贸支公司在交强险责任限额内先承担122，000元（交强险医疗费用赔偿项目下承担10，000元、交强险死亡伤残赔偿项目下承担110，000元、财产损失赔偿项下承担2，000元），余款170，972.08元被告雨良土石方公司全额承担，抵扣被告雨良土石方公司已垫付的费用合计17，780元，被告雨良土石方公司尚应赔偿原告153，192.08元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第五十二条、第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件�用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司金贸支公司在机动车交通事故强制责任保险责任限额范围内于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴大芳122，000元；
二、被告上海雨良土石方工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴大芳153，192.08元；
三、驳回原告吴大芳其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5，788元（原告吴大芳已预交），由原告吴大芳负担361元、被告上海雨良土石方工程有限公司负担5，427元，被告上海雨良土石方工程有限公司负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 张志军
代理审判员 陈 琳
人民陪审员 潘建军
二〇一四年十一月五日
书 记 员 施维越
附：相关法律条文
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承�不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
……
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
三、《中华人民共和国保险法》
第五十二条在合同有效期内，保险标的的危险程度显著增加的，被保险人应当按照合同约定及时通知保险人，保险人可以按照合同约定增加保险费或者解除合同。保险人解除合同的，应当将已收取的保险费，按照合同约定扣除自保险责任开始之日起至合同解除之日止应收的部分后，退还投保人。
被保险人未履行前款规定的通知义务的，因保险标的的危险程度显著增加而发生的保险事故，保险人不承担赔偿保险金的责任。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《机动车交通事故责任强制�险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在�任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。