浙江省苍南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）温苍刑初字第263号
公诉机关浙江省苍南县人民检察院。
被告人郑友水。1996年10月24日因犯奸淫幼女罪被温州市中级人民法院判处有期徒刑五年；2000年12月22日因犯聚众斗殴罪被本院判处有期徒刑四年。因本案于2011年11月30日被苍南县公安局取保候审，2013年12月27日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
辩护人陈立森、池淑冬。
苍南县人民检察院以苍检公诉刑诉［2014］1051号起诉书指控被告人郑友水犯开设赌场罪，于2014年2月28日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派检察员黄海哨出庭支持公诉。被告人郑友水及其辩护人陈立森、池淑冬到庭参加诉讼。现已审理终结。
苍南县人民检察院指控：
1、2010年2月，被告人郑友水伙同谢某、洪某、陈昌国、邱学蒋、谢炳贵、陈相（均已判刑）、陈某戊、李世志（均另案处理）等人合伙在苍南、平阳两县的偏僻山头开设流动赌场，以上九人各占一股。同年4月份，福鼎人徐建（已判刑）入股，并按每天的头薪比例分成。2010年7月初，因股东间发生纠纷，陈昌国、邱学蒋、徐建、谢炳贵、陈相等人退出赌场，赌场停开。赌场每日参赌人员均达一百人以上。
2、2010年8月2日左右，被告人郑友水伙同谢某、洪某、黄正茂（已判刑）、陈某戊等人合股在苍南和平阳两县的偏僻山头重新开设流动赌场。2010年8月21日上午，该赌场组织二百余人在苍南县赤溪镇半洋赌场进行赌博时被警方查获，当场抓获参赌人员42人、缴获赌资人民币420100元和美元31000元。
针对上述指控事实，公诉机关当庭提供了相关证据予以证实。并据此认为，被告人郑友水的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。建议本院判处被告人郑友水有期徒刑六年至八年。
被告人郑友水辩称，赌场是陈昌国先开设的，其于2010年4月份向陈昌国讨债时，陈昌国提出让其入股，但其并不是经常在赌场抽取头薪，作用不大，该赌场抽取的头薪和每天参与的人员可能没有起诉书指控的那么多；第2节中其没有参与管理，后来也没有再分到钱。其辩护人提出：被告人郑友水不是赌场的发起者和组织者，其是向陈昌国讨债时，应陈昌国的要求参与的，也每少去赌场参与管理和分配头薪，曾委托郑友鹤参与赌场的管理，其在赌场中的作用不大，又有主动投案情节，认罪态度较好，请求从轻处罚；公诉机关的量刑建议畸重，建议对被告人郑友水在有期徒刑三年六个月至六年之间判处。
经审理查明：
1、2010年2月，被告人郑友水伙同谢某、洪某、陈昌国、邱学蒋、谢炳贵、陈相（均已判刑）、陈某戊、李世志（均另案处理）等人合股在苍南县、平阳县两县的偏僻山头开设流动赌场，以上九人各占一股。同年4月开始，福鼎人徐建（已判刑）入股赌场，按赌场抽取的头薪分红。2010年7月初，因股东间发生纠纷，陈昌国、邱学蒋、徐建、陈相、谢炳贵等人退出赌场，赌场停业。
该流动赌场前后历时五个多月，先后在苍南县灵溪镇状元内村与北山下村交界山头、灵溪镇坑源村山头、浦亭社区石聚堂景区山头、凤阳社区龟墩村110-112号、赤溪镇龙沙社区吊壁灯村165-168号和平阳县水头镇朝阳社区新东村山上等地轮流搭建临时赌场，赌场经营时间一般选择在凌晨4时至上午9时之间，召集苍南县、泰顺县、福鼎市的赌客聚众以“牌九”的形式进行赌博，并按输赢额的一定比例向庄家抽取头薪，每天参赌人员均达一百人以上，至7月初结束，共抽取头薪约一千万元。
该赌场实行严格的管理制度，分为内场（即赌场内部事务管理）和外场（即赌场场地寻找、赌客接送、看风和护赌等）两部分进行管理。内场由被告人郑友水及陈昌国、陈某戊把持。
上述事实，有检察机关提交并经当庭质证的下列证据予以证实：
①、同案犯谢某、陈昌国、洪某、邱学蒋、徐建、陈某戊、李世志、陈相、谢炳贵的供述，证实在2010年2月至7月间，被告人郑友水伙同谢炳贵、陈相、陈某戊、李世志、谢某、洪某、陈昌国、邱学蒋等人合股在苍南、平阳两县的偏僻山头开设流动赌场，该九人各占一股。同年4月福鼎人徐建入股赌场，按赌场抽取的头薪分红。2010年7月初，因股东间发生纠纷，股东相继退出，赌场停业。该赌场分为内场和外场进行管理。内场由陈昌国、郑友水、陈某戊把持。外场由谢某、洪某、邱学蒋把持，其他同案犯在赌场内的不同分工，以及该赌场共抽取头薪约1000万元的事实；
②、同案犯郑有鹤、叶建森、张存光、池昌凯、蔡存富、ＸＸ正、郑和、韩加发、廖书客的供述，证实该赌场分为内场和外场进行管理。内场由陈昌国、郑友水、陈某戊把持。外场由谢某、洪某、邱学蒋把持，其他同案犯在赌场内的不同分工，以及该赌场每日参赌人数众多、抽取头薪数额巨大（估计有一千万元以上）的事实；
③、同案犯陈汝森的供述，供认在2010年5－7月间，其在该赌场内场担任保官，接递押注现金的事实；同案犯杨国环、罗盛元、李进石的供述，供认其受雇为赌场开车接送赌客的事实；
④、证人李某甲、陈某甲、林某、曹某的证言及相应的辨认笔录，证实该赌场从2010年2月份开始，开设地点一般选择在苍南县灵溪镇周边偏僻乡镇及平阳县水头镇朝阳社区的山头等偏僻山头开设赌场，股东分苍南籍、福鼎籍两块，苍南籍股东有陈昌国、谢某、洪某、邱学蒋和郑友水等人，赌场有专门管理人员和望风、护赌人员，并安排专车接送。参赌人员每场均有一二百人的事实。
关于本节抽取头薪的数额。起诉书指控抽取头薪达1000余万元，有同案犯陈某戊、郑有鹤、徐建、陈相、谢炳贵等人的供述予以证实，供述之间能相互印证，足以认定。被告人郑友水对本节抽取头薪的数额所持的异议，与查明的事实、证据不符，不予采纳。
2、2010年8月2日左右，被告人郑友水伙同黄正茂、陈某戊、谢某、洪某等人合股在苍南县灵溪镇、藻溪镇、赤溪镇、凤阳乡、浦亭乡、凤池乡和平阳县朝阳山上等地的偏僻山头开设流动赌场，由苍南一方的股东担负赌场每日开销，而黄正茂持赌场50%的股份。该赌场仍沿用第一阶段的管理模式，由被告人郑友水伙同陈某戊管理内场，谢某、洪某、邱学蒋负责管理外场。
经查，该阶段的流动赌场二十余天，先后在苍南县灵溪镇状元内村与北山下村交界山头、灵溪镇坑源村山头、浦亭乡石聚堂景区山头、凤阳乡龟墩村110-112号、龙沙乡吊壁灯村165-168号、赤溪镇半洋村与泗安村交接处山头和平阳县朝阳乡新东村山上等地的轮流搭建临时赌场。每天赌场在凌晨4时-9时开设，召集苍南县、泰顺县、福鼎市的赌客聚众以牌九形式赌博，并按输赢额的一定比例向庄家抽取头薪，每天参赌人员均达一百人以上。2010年8月21日上午，该赌场组织刘某等一二百人在苍南县赤溪镇半洋村与泗安村交接处山头的赌场进行赌博时，被公安机关查获，当场抓获参赌人员42人，缴获赌资人民币420100元、美金31000元。
上述事实，有检察机关提交并经当庭质证的下列证据予以证实：
①、同案犯陈某戊、陈相、谢炳贵、郑有鹤、叶建森、张存光、徐建、陈昌国、蔡方强、谢某、洪某的供述，供认了2010年8月份，郑友水、黄正茂与谢某、洪某、陈某戊等人重新开设流动赌场，在灵溪周边乡镇山头聚众赌博的事实；
②、被告人陈汝森的供述，供认郑友水、谢某、洪某等人结伙开设流动赌场，其在该赌场当“保官”的事实；
③、同案犯林加泼、ＸＸ正、吴可爱、林加福、丁忠闹、林上样、林加泼的供述，供认其于2010年8月到该赌场帮忙；林加泼还证实该赌场股东有郑友水、洪某、谢某、陈某戊等人；
④、证人包某、陈某乙、曹某、叶某甲、黄某、李某甲、陈某甲、王某甲、苏某甲、郑某甲、叶某乙、刘某、高某、王某乙、陈某丙、陈某丁、朱某、张某、韦某、苏某乙、吴某、李某乙、郑某乙的证言，证实2010年8月21日凌晨，其在苍南赤溪镇半洋村山上赌博，后被公安查获的情况，该赌场参赌人员有一二百人的事实；证人郑某乙同时证实该赌场股东有郑友水、洪某、谢某、陈某戊等人。
⑤、证人林某、王某丙的证言及辨认笔录，证实2010年8月份，被告人郑友水以及洪某、谢某、陈某戊等人继续在苍、平二县的偏远山头结伙开设赌场的事实。
⑥、扣押物品清单、收缴物品决定书、收缴物品清单，证实公安机关已将缴获的赌资没收的事实。
被告人郑友水及辩护人均提出郑友水在共同犯罪中作用不大的辩护意见。经查，被告人郑友水在参与开设赌场期间，多位证人和同案犯证实其确实较少在赌场露面，但同时亦证实其在赌场中影响力较大，管理内场，有在赌场时负责抽头头薪，不在赌场时委托郑有鹤等人代行；其在赌场中所占的股份在第一节中与陈昌国、陈某戊、洪某、谢某等人相当，在第二节中与洪某、谢某、陈某戊等人持平。故本院认为，认定被告人郑友水在共同犯罪中的作用大小，应结合以上的因素作综合分析。被告人及辩护人认为其在共同犯罪中作用不大的辩护意见，不予采纳。
公诉机关另外提交的证据有：归案经过，证实案发后，被告人郑友水曾主动到公安机关投案，后因惧怕被判刑，潜逃在外直至被抓获归案的事实；刑事判决书，证实被告人郑友水的犯罪前科及多名同案犯已被判刑的事实；身份证明，证实被告人郑友水的身份情况。
本院认为，被告人郑友水以牟利为目的，结伙开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。在共同犯罪中，被告人郑友水起主要作用，系主犯。被告人郑友水有犯罪前科，可酌情从重处罚；但其认罪态度尚好，又可酌情从轻处罚。辩护人从轻处罚的辩护意见，予以采纳，但要求在有期徒刑三年六个月至五年六个月之间判处的量刑意见，理由不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人郑友水犯开设赌场罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币15万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月27日起至2020年6月26日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
二、继续追缴被告人郑友水非法所得，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴春雪
人民陪审员 何继程
人民陪审员 黄道奔
二〇一四年三月十八日
书 记 员 马显兵
法律条文附录：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条……开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。