湖南省永顺县人民法院民 事 判 决 书（2017）湘3127民初545号原告：谢深学，男，1978年10月8日出生，土家族，住永顺县。委托诉讼代理人吴兴国，湖南三页律师事务所律师。被告：李传福，男，1962年9月22日出生，土家族，住永顺县。委托诉讼代理人黄宏彬，湖南三页律师事务所律师。被告：皮小兵，男，1981年3月12日出生，土家族，住永顺县。委托诉讼代理人陈道顺，永顺县新源法律服务所法律工作者。被告罗应顺，男，1973年4月27日出生，土家族，住永顺县。原告谢深学与被告李传福、皮小兵提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年4月13日立案后，依原告谢深学申请追加了罗应顺为本案被告，并依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谢深学及其委托诉讼代理人吴兴国、被告李传福及其委托诉讼代理人黄宏彬、被告皮小兵及其委托诉讼代理人陈道顺、被告罗应顺均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢深学向本院提出诉讼请求：1、依法判决两被告连带承担原告谢深学各项损失共计324770.91元；2、依法判决被告承担案件诉讼费用。事实和理由：原告谢深学从事建筑泥瓦匠技术工作多年，2016年被告李传福承建被告皮小兵私建住宅用房修建工程，同年10月份被告李传福请原告谢深学、石帮成、刘朝阳三人帮忙做屋内、外墙面磁砖安贴和粉刷工作。工资双方约定：墙面粉刷按23元/平方米核算，贴磁砖按55元/平方米核算，材料和跳架板由被告李传福负责，施工工具如：砌砖刀、飞刀、墙刷等工具，原告及石帮成、刘朝阳自带。2016年10月13日原告谢深学站在被告李传福提供的吊栏上从事外墙粉刷和贴砖之前的墙面填补工作时，由于吊栏跳晃动，致使原告谢深学从三层楼摔下一楼地面，双脚受伤被送往医院。原告谢深学的伤经湘西州人民医院、湖南中南大学湘雅二医院诊断为：左跟骨粉碎性骨折，右跟骨粉碎性骨折，左踝关节外踝骨折，左足舟骨粉碎性骨折，左距骨骨折。住院治疗43天后好转出院在家中疗养，花去医疗费88038.91元，经湘西天顺司法鉴定中心鉴定：原告的伤构成八级伤残。三期评定为：误工期240日、护理期90日、营养期90日、后期治疗费12000元。被告李传福虽然为原告谢深学支付住院医疗费，但对于原告的实际经济损失拒绝支付，原告经与被告多次协商。均无法达成赔偿协议。为此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第119条及最高法院关于审理人身损害赔偿案件若干总是解释规定，故诉至法院。被告李传福辩称：1、被告李传福虽与被告皮小兵签订有协议，但实际上被告李传福只是劳务承包人，而且只是劳务承包承头人。被告李传福与被告皮小兵签订的承包方式为半包，即包工不包料，因此被告李传福实际上只是劳务承包人。被告李传福承包后又将木工劳务、水电劳务、钢筋劳务、外墙劳务等分别包给了他人，因此，被告李传福只是劳务承包承头人。2、原告是在拆模和挫模时受的伤，而拆模和挫劳务是木工劳务承包范围，原告实际上是为木工劳务承包人提供劳务。3、原告明知自己实际上是为木工劳务承包人提供劳务而不将木工劳务承包人列为被告，是漏列主体。木工劳务承包人应当承担的责任应当由原告自己承担。4、原告在施工过程中没有尽到安全注意义务，是造成事故发生的主要原因，故原告在本案中应承担主要责任。5、原告伤后，被告李传福给原告垫付10万多元的费用，这10万多元的费用不是被告李传福支付的而是垫付的，原告应当返还给被告李传福。6、原告的诉讼请求过高，不合理。被告皮小兵辩称：1、原告诉请的费用请法院依法审核；2、原告是在外墙贴砖、粉刷摔伤的，被告皮小兵把工程已经承包给李传福，不是本案的主要负责人，不应该承担任何责任。被告罗应顺辩称：答辩人已经把相应的工作承包给了原告，并且强调了安全问题，原告自己表示只要把钱付到位，安全问题不要答辩人考虑。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告证据1刘朝阳、石帮诚证人证言，符合证据规则，本院予以采信；2、原告证据2司法鉴定意见书，符合证据规则，本院予以采信；3、原告证据3、4、5双方当事人无异议，本院予以采信；4、原告证据6食宿费票据，票据非正式发票，且没有其他证据佐证，本院不予采信，但该损失确有发生，判决时酌情支持；5、原告证据7交通费票据，因票据系定额发票，且没有其他证据佐证，不能体现实际开支，但确有发生，本院判决时酌情支持；6、被告李传福证据1承包协议书，因该证据有涂改，被告李传福没有做出合理解释，本院不作为定案依据采信；7、被告李传福证据2、3、4、5、6、7，符合证据规则，本院予以采信；8、被告皮小兵证据1，符合证据规则，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告皮小兵在永顺县信合村背后修建一栋五层楼高的住房，将该房屋承包给被告李传福修建，双方签订了《建筑施工承包协议》，约定“甲方（皮小兵）采取半包形式承包给乙方（李传福）施工，包工不包料。乙方负责施工所需要的脚手架及搭建和泥工应做的施工项目及水电木工的室内一切泥工装饰、地面砖、墙面砖、楼梯砖、墙裙砖的铺贴，前方外墙和两边外墙贴瓷砖，后面水泥砂浆抹光”，在甲方权利和义务部分还约定“4、甲方要求乙方招收工人必须要参加合作医疗保险，必须戴好安全帽。5、乙方施工工人若发生意外安全事故，甲方不承担任何责任。6、木工、模板、水电工程由乙方负责，水电工必须按甲方要求施工。”后被告李传福将木工分包给了罗应顺，将屋内、外墙面瓷砖安贴和粉刷工作分包给了谢深学、石帮成、刘朝阳三人，按施工平方计算价钱，分包均没有签订书面的分包协议。2016年10月13日，原告在没有采取任何安全防护措施的情况下，在吊栏上从事木工罗应顺以1500元工钱交给原告完成的墙面填补工作时，由于施工不当，导致吊栏晃动，原告谢深学重心不稳从三层楼摔下一楼地面，双脚受伤被送往医院。原告谢深学的伤经湘西州人民医院、湖南中南大学湘雅二医院诊断为：左跟骨粉碎性骨折，右跟骨粉碎性骨折，左踝关节外踝骨折，左足舟骨粉碎性骨折，左距骨骨折。住院治疗43天后好转出院，原告共花费医疗费等88038.91元，经湘西天顺司法鉴定中心鉴定：原告的伤构成八级伤残。三期评定为：误工期240日、护理期90日、营养期90日、后期治疗费12000元。另查明，被告李传福未向本院提交具有相应建设或安装资质的证据。原告谢深学户籍地永顺县××镇××村××组，父亲谢根群1951年4月10日出生，母亲向官梅1954年10月5日出生，长子谢某某2004年7月9日出生，原告共兄妹三人。湖南省2017年度农村居民人均可支配收入为11930元，全省农村居民人均消费性支出为10630元。被告李传福为原告垫付费用如下：永顺县中医院医疗费3670.91元，湘西州人民医院医疗费28335.15元，中南大学医院医疗费56022.8元，生活费15500元，拐杖、轮椅器具785元，救护车费用1500元，车旅费2000元，食宿费1300元，共计109113.86元。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，被告罗应顺将自己剩余的墙面撤模、搓模及平整工作以1500元的工钱转给原告谢深学完成，双方形成雇佣关系，被告罗应顺作为雇主应当对原告在雇佣活动中遭受的人身损害承担赔偿责任。提供劳务的一方有义务保证施工过程中自身及他人的人身安全，原告在提供劳务过程中，自己负责安装的吊栏没有完全固定牢固，且站在吊栏上施工时未采取相应的安全辅助措施保证安全致使自己不慎摔倒受伤，原告应对自己在劳务中受到的损害承担一定的过错责任，比例以45%为宜。被告李传福作为该房屋修建工程的总承包人，明知分包人罗应顺雇请的谢深学不是从事木工工作的，没有相应资质及缺乏相应的工作经验，而默认谢深学在没有安全生产条件且存在明显安全隐患的情况下冒险进行外墙平整工作，应与雇主罗应顺承担连带赔偿责任。被告皮小兵作为房屋修建工程的发包人，其选任的房屋修建承包人没有相关建设资质，对原告的损失应与总承包人李传福、雇主罗应顺承担连带赔偿责任。综合本案案情，被告李传福、罗应顺、皮小兵应分别按35%、10%、10%的比例对原告在本案中确认的损失承担连带赔偿责任。本案中的赔偿项目和标准应依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关规定计算：一、医疗费88038.91元（被告李传福垫付），有票据予以证实，本院予以支持；二、误工费30715元（原告未提交其固定收入或平均收入证明，本院参照当地相近行业工资计算为：127元/日×240日）；三、护理费9000元（因原告未提交合法有效的证据证实护理情况及护理人员收入状况，本院参照原告护理期计算为：90日×100元/日/人）；四、营养费2700元（参照原告营养期计算为：90日×30元/日）；五、住院伙食补助费4200元（原告住院42日，按湘财行（2014）15号文件每人每日100元标准计算为：42日×100元/日）；六、交通费，考虑原告及必要陪护人员因原告就医有交通费的实际需要，结合原告提交的票据酌情共计支持1200元；七、残疾赔偿金71580元（原告系农村户口，八级伤残，故本院参照农村标准计算为：11930元×30%×20年）；八、精神抚慰金15000元；九、后期治疗费12000元（被告虽对后期治疗费提出异议，但均未提交证据证实其异议成立，为了节约司法资源，减少当事人诉累，本院依鉴定意见予以支持）；十、被抚养人生活费40926元：父亲14882元（10630元×30%×14年÷3人）+母亲18071元（10630元×30%×17年÷3人）+小孩7972.5元（10630元×30%×5年÷2人）；十一、鉴定费2550元，实际发生，有票据为证予以支持。以上经本院确认的损失共计277910元，由原告自行承担45%的损失，其余55%由被告李传福、罗应顺、皮小兵分别按35%、10%、10%的比例赔偿原告97269元、27791元、27791元，三人相互承担连带赔偿责任，已垫付费用在执行时可一并扣减。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：由被告李传福、罗应顺、皮小兵分别赔偿原告谢深学残疾赔偿金等损失共计97269元（其垫付的109114元待执行时可一并扣减）、27791元、27791元，三人相互承担连带赔偿责任；驳回原告谢深学其他诉讼请求。以上各项金钱给付义务，均限于本判决生效后十日内履行，逾期履行，将依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1745元，由李传福负担745元，由罗应顺、皮小兵各自负担500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治自治州中级人民法院。(此页无正文)审 判 长 邓       兴       喜代理审判员 陈       向       荣人民陪审员 马       继       俭二〇一七年十月十日书 记 员 张秀莲附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的,还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。