山东省聊城市东昌府区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁1502刑初342号
公诉机关山东省聊城市东昌府区人民检察院。
被告人李智，男，1990年11月5日出生于湖南省新化县，汉族，初中文化，无业，户籍地及住址湖南省新化县。因本案于2016年7月22日被聊城市公安局东昌府分局刑事拘留，同年7月25日被该局指定居所监视居住于聊城大学东湖宾馆，同年8月4日被该局执行逮捕。
被告人梅某甲，男，1986年10月8日出生于四川省南充市南部县，汉族，大专文化，无业，户籍地及住址四川省南充市南部县。因本案于2016年9月4日被聊城市公安局东昌府分局刑事拘留，同年9月10日被该局指定居所监视居住于聊城大学东湖宾馆，同年9月14日被该局刑事拘留，同年10月15日被该局执行逮捕。
辩护人杨德强，河南濮东律师事务所律师。
被告人程某甲，男，1984年7月15日出生于广西壮族自治区桂林市全州县，汉族，高中文化，无业，户籍地及住址广西壮族自治区桂林市全州县。因本案于2016年8月4日被聊城市公安局东昌府分局刑事拘留，同年9月10日被该局取保候审，同年10月21日被该局执行逮捕。
被告人伍某甲（又名伍某乙），男，1989年11月11日出生于湖南省娄底市新化县，汉族，初中文化，无业，户籍地及住址湖南省娄底市新化县。因本案于2016年8月10日被聊城市公安局东昌府分局刑事拘留，同年9月10日被该局执行逮捕。
辩护人刘芳、纪衍辉，北京京师（聊城）律师事务所律师。
被告人伍某丙，男，1986年8月19日出生于湖南省娄底市新化县，汉族，小学文化，无业，户籍地及住址湖南省娄底市新化县。因本案于2017年3月30日被聊城市公安局东昌府分局刑事拘留，同年5月4日被该局执行逮捕。
被告人朱某甲，男，1988年4月9日出生于山东省泰安市新泰市，汉族，初中文化，无业，户籍地及住址山东省泰安市新泰市。因本案于2016年9月5日被聊城市公安局东昌府分局刑事拘留，同年9月6日被该局指定居所监视居住于聊城金阳宾馆，同年9月8日被该局刑事拘留，同年10月15日被该局执行逮捕。
辩护人朱林平，山东森昌律师事务所律师。
山东省聊城市东昌府区人民检察院以聊东昌检公刑诉（2017）298号起诉书指控被告人李智、梅某甲、程某甲、伍某甲、伍某丙犯生产、销售假药罪，被告人朱某甲犯销售假药罪，于2016年6月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。聊城市东昌府区人民检察院指派检察员赵秋菊出庭支持公诉，被告人李智、被告人梅某甲及其辩护人杨德强、被告人程某甲、被告人伍某甲及其辩护人刘芳、纪衍辉，被告人伍某丙、被告人朱某甲极其辩护人朱林平到庭参加诉讼。现已审理终结。
山东省聊城市东昌府区人民检察院指控，2015年以来，被告人李智在广州市白云区组织被告人伍某甲、伍某丙等人生产假冒的葛洪桂龙药膏、汇仁肾宝片等药品，并从被告人梅某甲处购进假冒的葛洪桂龙药膏18000余盒，销售给聊城经济技术开发区的李某甲、李某乙（均另案处理）及泰安市新泰市的朱某甲等人，非法获利300000余元，被告人梅某甲非法获利29万余元。被告人程某甲明知李智、梅某甲等人生产假冒的葛洪桂龙药膏、汇仁肾宝片等药品，而为其加工、生产假冒药品的包装盒，协助生产假冒药品，并从李智、梅某甲处非法获利72000余元。
2016年6月份，被告人朱某甲通过网络从李智处联系低价购进假冒的葛洪桂龙药膏50盒，在山东省泰安市新泰市沈家庄租赁办公地点，招募话务员，冒充北京老年保健协会的工作人员，使用电话推销的方式向全国各地的患者客户高价销售假冒药品，非法获利5000余元。
为证明上述事实，公诉机关提供了被告人的供述与辩解、现场勘验、检验、搜查笔录等证据。公诉机关认为六被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，提请以生产、销售假药罪追究被告人李智、梅某甲、程某甲、伍某甲、伍某丙的刑事责任，以销售假药罪追究被告人朱某甲的刑事责任。
被告人李智、程某甲、伍某甲、伍某丙、朱某甲对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议；被告人梅某甲对起诉书指控的罪名没有异议，又辩解指控其有非法获利290000余元不属实，其非法经营额为180000元，非法获利为70000元。
被告人梅某甲的辩护人认为，指控被告人梅某甲非法获利290000元事实不清，梅某甲销售额为180000元，获利应为70000元。梅某甲2016年9月4日到公安机关投案，开始虽未如实交代其生产、销售假药的事实，但后来如实供述了其罪行，其行为应认定为自首；被告人系初犯、偶犯，人身危害性和再犯罪可能性不大，建议对其从轻处罚。
被告人伍某甲的辩护人认为，被告人伍某甲不应对李智的全部犯罪数额承担责任，其参与之前李智自己生产的部分应予扣除；被告人只是受雇于李智，不构成情节严重；被告人系从犯，认罪、悔罪、态度较好，建议对其从轻处罚。
被告人朱某甲的辩护人认为，被告人朱某甲最初并未意识到销售的是假药，主观恶性较小，且积极认罪、悔罪，又系初犯，建议对其从轻处罚。
经审理查明，2015年底，被告人李智伙同他人在广州市白云区生产假冒的葛洪桂龙药膏、汇仁肾宝片等药品，生产药品价值30000余元。2016年春节后，被告人李智在该地组织被告人伍某甲、伍某丙等人生产上述假冒药品，并从被告人梅某甲处购进假冒的葛洪桂龙药膏，销售给聊城经济技术开发区的李某甲、李某乙（均另案处理）及泰安市新泰市的朱某甲等人，其中被告人李智非法生产、销售假药数额300000余元，被告人伍某甲、伍某丙参与生产、销售该假冒药品270000余元；被告人梅某甲非法经营数额180000余元、非法获利70000余元。被告人程某甲明知李智、梅某甲等人生产假冒的葛洪桂龙药膏、汇仁肾宝片等药品，而为其加工、生产假冒药品的包装盒，协助生产假冒药品，并从李智、梅某甲处非法获利72000余元。
2016年6月份，被告人朱某甲通过网络从李智处低价购进假冒的葛洪桂龙药膏50盒，在山东省泰安市新泰市沈家庄租赁办公地点，招募话务员，冒充北京老年保健协会的工作人员，使用电话推销的方式向全国各地的患者客户高价销售假冒药品，非法获利5000余元。
另查明，2016年3月30日，被告人伍某丙到公安机关投案，如实供述了犯罪事实；案发后，被告人程某甲将非法所得退回公安机关。
还查明，被告人梅某甲2016年9月14日到公安机关投案，但未供述其犯罪事实。
上述事实有下列证据认定：
书证
1、聊城市公安局东昌府分局、广州市公安局白云区分局、天河区分局、长沙铁路公安处长沙车站派出所、广安市公安局广安区分局、新化县公安局游家派出所出具的《受案登记表》、发破案经过、查获经过、到案经过、情况说明、在逃人员登记信息、上网追逃人员撤销/删除表，证实本案发破案及被告人归案情况等事实；
2、广西某甲药业有限公司营业执照、组织机构代码证、药品GMP证书、桂龙药膏标准、药品注册申请受理通知书、葛洪商标注册证、桂龙药膏正品与假药的区别，国家食品药品监督管理局桂龙药膏标准（试行），江西汇仁药业有限公司企业法人营业执照、药品生产许可证、药品GMP证书、药品注册批件，证实广西某甲药业有限公司、江西汇仁药业公司和葛洪桂龙药膏、汇仁肾宝片的基本情况，并证实两种药品的处方、制法、功能与主治等情况；
3、聊城市公安局东昌府分局出具的办案说明、被告人李智、朱某甲聊天记录，证实提取二被告人聊天记录的经过，该聊天记录并证实被告人朱某甲从被告人李智处购进50盒葛洪桂龙药膏的事实；
4、聊城市公安局东昌府分局出具的办案说明，证明周涛身份尚未查实；抓获被告人李智等人时未查处到涉案的账本账目，涉及珍嗖啦、米昔等产品的相关李智下线人员未找到，珍嗖啦、米昔等具体涉案销售数额未能查实的事实；
5、被告人李智、梅某甲、程某甲及李某甲支付宝转账凭证，证实其间转款的事实；
6、六被告人的户籍证明，证实其身份的基本情况。
（二）证人汪某、韦某的证言，证实听反映市场上有人冒充葛洪桂龙药膏、汇仁肾宝片的事实。
（三）被告人和共同作案人的供述与辩解
1、共同作案人李某甲、李某乙的供述，证实从被告人李智处购进假冒葛洪桂龙药膏、汇仁肾宝药片并组织人进行销售的事实；
2、六被告人的供述与辩解，六被告人对上述事实予以供述
聊城市公安局东昌府分局制作的勘验、检查、辨认笔录
1、扣押决定书及扣押物品清单，证实被告人程某甲退赃的事实；
2、指认和辨认笔录，证实被告人李智辨认被告人程某甲、伍某甲、伍某丙，被告人程某甲辨认被告人梅某甲，被告人李智指认生产假药现场的事实。
3、现场勘验、搜查笔录及照片，证实经对广州市白云区被告人李智的生产仓库进行勘验、搜查，扣押鑫凯驰定量灌装机一台、无油空气压缩机一台、塑料薄膜封口机两台等设备，及葛洪桂龙药膏八箱、珍嗖啦成品一箱、珍嗖啦包装盒一箱等物品的事实。
上述事实，均经当庭质证，证据合法有效，本院予以确认。
本院认为，被告人李智、梅某甲、伍某甲、伍某丙生产销售假药，被告人程某甲明知他人生产、销售假药，而为其提供帮助，其行为均已构成生产、销售假药罪，其中被告人李智、伍某甲、伍某丙情节严重；被告人朱某甲销售假药，其行为已构成销售假药罪。指控被告人梅某甲生产、销售假药非法获利290000余元，被告人伍某甲、伍某丙参与生产、销售假药300000余元，事实不清，证据不足，被告人梅某甲生产、销售假药数额应为180000余元、非法获利应为70000余元，被告人伍某甲、伍某丙参与生产销售假药数额应为270000余元，被告人梅某甲、伍某甲的辩护人的该项辩护意见成立，本院予以采纳。公诉机关指控被告人李智、程某甲、朱某甲的犯罪事实和罪名及指控被告人梅某甲、伍某甲、伍某丙的部分犯罪事实和罪名成立。被告人李智、伍某甲、伍某丙、程某甲为共同犯罪，其中被告人李智起主要作用，系主犯；被告人伍某甲、伍某丙、程某甲起次要和辅助作用，系从犯；被告人李智、梅某甲、伍某甲、程某甲、朱某甲归案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好；被告人伍某丙犯罪后自动投案，如实供述犯罪事实，系自首；被告人程某甲能够主动退回赃款，综上，对被告人李智、梅某甲、朱某甲依法可从轻处罚，对被告人伍某甲、伍某丙依法应当减轻处罚，对被告人程某甲依法应当从轻处罚，被告人梅某甲、伍某甲、朱某甲辩护人与之相应的辩护意见本院予以采纳。关于被告人梅某甲的辩护人所持该被告人系自首的辩护意见，经查，被告人梅某甲虽自动到公安机关，但不供述其犯罪事实，其行为不符合自首的构成要件，该辩护人的该项辩护意见不能成立，本院不予采纳。
据此，根据六被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，对被告人李智依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十五条第一款、第二十六条、第六十一条、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十四条，对被告人梅某甲、朱某甲依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十一条、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条及中华人民共和国刑事诉讼法》第七十四条，对被告人程某甲、伍某甲依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十一条、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条，对被告人梅某甲、程某甲还应依照《中华人民共和国刑法》第六十四条，对被告人伍某丙依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十一条、第六十七条第一款、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人李智犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币600000元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月4日起折抵刑期8日，至2022年7月27日止。罚金限判决生效后10日内向本院缴纳。)
二、被告人梅某甲犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑二年零十个月，并处罚金人民币360000元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年9月14日起折抵刑期8日，至2019年7月5日止。罚金限判决生效后10日内向本院缴纳。)
三、被告人伍某甲犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑二年零三个月，并处罚金人民币250000元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月10日起至2018年11月9日止。罚金限判决生效后10日内向本院缴纳。)
四、被告人伍某丙犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币200000元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月30日起至2019年3月29日止。罚金限判决生效后10日内向本院缴纳。)
五、被告人程某甲犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币100000元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年10月21日起折抵刑期37日，至2018年7月13日止。罚金限判决生效后10日内向本院缴纳。)
六、被告人朱某甲犯销售假药罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年9月8日起折抵刑期2日，至2017年9月5日止。罚金限判决生效后10日内向本院缴纳。)
七、被告人梅某甲非法所得70000元、被告人程某甲非法所得72000元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省聊城市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 许成信
审 判 员 王智孟
人民陪审员 亢相庆
二〇一七年八月十四日
书 记 员 张 坤