广东省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤刑终1400号
原公诉机关广东省广州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈汉惠，男，1985年11月16日出生，汉族，出生地广东省广州市，户籍住址广州市增城区，暂住广州市增城区。因本案于2015年10月10日被羁押，同日被刑事拘留，2015年11月16日被逮捕。
辩护人彭中飞，广东法制盛邦律师事务所律师。
辩护人刘学彬，广东正大联合律师事务所律师。
广东省广州市中级人民法院审理广州市人民检察院指控原审被告人陈汉惠犯制造毒品罪一案，于2016年8月10日作出（2016）粤01刑初363号刑事判决。原审被告人陈汉惠不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告上诉人，书面听取辩护人意见，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定，2015年4月起，被告人陈汉惠在其住处广州市增城区仙村镇仙联村蓝田新南三街38号某住处，将毒品甲基苯丙胺、二亚甲基双氧安非他明（MDMA）、氯胺酮用搅拌机搅拌，用电子秤称量后，分装入胶袋、玻璃瓶内，制成含有毒品甲基苯丙胺、二亚甲基双氧安非他明（MDMA）、氯胺酮成分的毒品“开心粉”、“开心水”。2015年10月10日10时许，公安人员在广州市增城区仙村镇仙联村蓝田新南三街38号将被告人陈汉惠抓获，并在该处二楼西南侧房间查获毒品及制毒工具一批，具体如下：
灰白色药片1包【经检验，净重1661.47克，检出二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分】、灰白色药片1包【经检验，净重1265.08克，检出甲基苯丙胺、二亚甲基双氧安非他明（MDMA）、氯胺酮成分，其中甲基苯丙胺含量为3.9%】、褐色固体1包【经检验，净重921.04克，检出二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分】、浅橙色粉末199包【经检验，净重370克，检出甲基苯丙胺、二亚甲基双氧安非他明（MDMA）、氯胺酮成分，其中甲基苯丙胺含量为1.5%】、褐色药片1包（经检验，净重263.04克，检出甲基苯丙胺、氯胺酮成分，其中甲基苯丙胺含量为0.6%）、浅橙色粉末100包【经检验，净重180克，检出甲基苯丙胺、二亚甲基双氧安非他明（MDMA）、氯胺酮成分，其中甲基苯丙胺含量为1.5%】、灰白色药片1包【经检验，净重171.5克，检出二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分）】、浅橙色粉末50包【经检验，净重70克，检出甲基苯丙胺、二亚甲基双氧安非他明（MDMA）、氯胺酮成分，其中甲基苯丙胺含量为1.4%】、浅橙色粉末50包【经检验，净重70克，检出甲基苯丙胺、二亚甲基双氧安非他明（MDMA）、氯胺酮成分，其中甲基苯丙胺含量为1.4%】、浅橙色粉末27包【经检验，净重60克，检出二亚甲基双氧安非他明（MDMA）、氯胺酮成分】、褐色药片1包（经检验，净重15.8克，检出甲基苯丙胺、氯胺酮成分）、白色晶体1包（经检验，净重11.87克，检出氯胺酮成分）、灰白色药片1包【经检验，净重10.58克，检出甲基苯丙胺、二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分】、灰白色药片1包（经检验，净重9.11克，检出氯胺酮成分）、褐色药片1包【经检验，净重1.71克，检出甲基苯丙胺、二亚甲基双氧安非他明（MDMA）、氯胺酮成分】、灰白色药片1包【经检验，净重1.47克，检出二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分】及搅拌机、电子秤、封口机、胶袋、玻璃瓶、毛刷等制毒工具一批。
另查获绿色药片1包（经检验，净重243.13克）、绿色药片1包（经检验，净重241.93克）、浅黄色药片1包（经检验，净重16.63克）、绿色药片1包（经检验，净重15.6克），均未检出甲基苯丙胺、MDA、MDMA、氯胺酮、可卡因、四氢大麻酚、海洛因成分。
上述事实，有证人证言、现场勘查笔录、扣押笔录、扣押物品清单、化验检验报告、法医物证鉴定意见书、手印鉴定书等证据证实，且被告人陈汉惠对其犯罪事实亦供述在案，证据确实、充分，足以认定。
原审判决根据上述事实，认为被告人陈汉惠制造毒品，数量大，其行为已构成制造毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十七条第一款、第六十一条、第六十四条的规定，认定被告人陈汉惠犯制造毒品罪，判处无期徒刑，并处没收个人全部财产；查获的毒品、作案工具予以没收。
被告人陈汉惠上诉及其辩护人辩护提出，其只是将毒品和非毒品简单混合在一起，没有产生新种类的毒品，其行为不构成制造毒品罪，只属于非法持有毒品罪，要求查清事实依法判决。
经审理查明，2015年4月起，上诉人陈汉惠在其住处广州市增城区仙村镇仙联村蓝田新南三街38号某出租屋，将毒品甲基苯丙胺、二亚甲基双氧安非他明（MDMA）、氯胺酮用搅拌机搅拌，用电子秤称量后，分装入胶袋、玻璃瓶内，制成含有毒品甲基苯丙胺、二亚甲基双氧安非他明（MDMA）、氯胺酮成分的毒品“开心粉”、“开心水”。2015年10月10日10时许，公安人员在陈汉惠住处将其抓获，并在该处二楼西南侧房间查获毒品及制毒工具一批，具体如下：
灰白色药片1包【经检验，净重1661.47克，检出二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分】、灰白色药片1包【经检验，净重1265.08克，检出甲基苯丙胺、二亚甲基双氧安非他明（MDMA）、氯胺酮成分，其中甲基苯丙胺含量为3.9%】、褐色固体1包【经检验，净重921.04克，检出二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分】、浅橙色粉末199包【经检验，净重370克，检出甲基苯丙胺、二亚甲基双氧安非他明（MDMA）、氯胺酮成分，其中甲基苯丙胺含量为1.5%】、褐色药片1包（经检验，净重263.04克，检出甲基苯丙胺、氯胺酮成分，其中甲基苯丙胺含量为0.6%）、浅橙色粉末100包【经检验，净重180克，检出甲基苯丙胺、二亚甲基双氧安非他明（MDMA）、氯胺酮成分，其中甲基苯丙胺含量为1.5%】、灰白色药片1包【经检验，净重171.5克，检出二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分）】、浅橙色粉末50包【经检验，净重70克，检出甲基苯丙胺、二亚甲基双氧安非他明（MDMA）、氯胺酮成分，其中甲基苯丙胺含量为1.4%】、浅橙色粉末50包【经检验，净重70克，检出甲基苯丙胺、二亚甲基双氧安非他明（MDMA）、氯胺酮成分，其中甲基苯丙胺含量为1.4%】、浅橙色粉末27包【经检验，净重60克，检出二亚甲基双氧安非他明（MDMA）、氯胺酮成分】、褐色药片1包（经检验，净重15.8克，检出甲基苯丙胺、氯胺酮成分）、白色晶体1包（经检验，净重11.87克，检出氯胺酮成分）、灰白色药片1包【经检验，净重10.58克，检出甲基苯丙胺、二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分】、灰白色药片1包（经检验，净重9.11克，检出氯胺酮成分）、褐色药片1包【经检验，净重1.71克，检出甲基苯丙胺、二亚甲基双氧安非他明（MDMA）、氯胺酮成分】、灰白色药片1包【经检验，净重1.47克，检出二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分】及搅拌机、电子秤、封口机、胶袋、玻璃瓶、毛刷等制毒工具一批。
另查获绿色药片1包（经检验，净重243.13克）、绿色药片1包（经检验，净重241.93克）、浅黄色药片1包（经检验，净重16.63克）、绿色药片1包（经检验，净重15.6克），均未检出甲基苯丙胺、MDA、MDMA、氯胺酮、可卡因、四氢大麻酚、海洛因成分。
认定依据：
1.广州市公安局增城区分局出具的受案登记表、立案决定书、抓获经过证实：2015年9月初，广州市公安局增城区分局在侦查工作中发现有一名叫“阿惠”的男子在增城区仙村镇贩卖开心粉和摇头丸。经侦查得知，该男子名叫陈汉惠，住增城区仙村镇仙联村蓝田西街三巷6号某出租屋，手机号为159××××3323，住在仙村镇仙联村蓝田新南三街38号，经常夜晚活动并和仙村镇附近的涉毒人员联系密切。2015年10月10日10时许，公安人员在陈汉惠住处将其抓获，当场缴获疑似毒品物质一批、制毒工具一批。
2.广州市公安局增城区分局出具的搜查证、搜查笔录、现场勘验笔录证实：现场位于广州市增城区仙村镇蓝田新南三街38号某出租屋，是一幢两层半的自建房，在现场二楼见有西南侧房间，该房间房门朝东，房间内见有桌子、床、容纳箱、纸箱等物品。
在现场二楼西南侧房间桌子上见有一包外用透明密封袋包装内有两包外用透明密封袋包装的灰白色药片、一个瓷碟、一个红白外观的电子秤、一把毛刷、一台蓝色外观的封口机、一包外用透明密封袋内有一包外用透明密封袋包装的褐色固体、四个搅伴杯。在现场二楼西南侧房间门后面地上见有两个纸箱、一个緑色塑料容纳箱。其中门口东侧纸箱上见有一台白色电子秤，在房间门口西侧纸箱上见有一个黑色塑料袋内有红白色包装纸和一个白色塑料袋内有红白色包装纸：在绿色塑料容纳箱上见有棉被，绿色塑料容纳箱内有一台白色的搅伴机。在现场二楼西南侧房间西北墙角地面上见有多个空的红牛饮料罐。
在现场二楼西南侧房间床上见有两个纸箱、一个纸袋、一个红色袋、一个绿色布袋、紫色包装袋等物品。在纸袋内见有一个黑色塑料袋内有两大包外用透明密封袋包装的装有疑似毒品的紫色包装袋，编号1-2：在外用透明密封袋包装的1号密封袋内共有五小包装有疑似毒品紫色包装袋，分别编号1-5号，均有20小包装有疑似毒品紫色包装袋：在外用透明密封袋包装的2号密封袋内共有五小包装有疑似毒品紫色包装袋，分别编号1-5号，其中3号有19小包装有疑似毒品紫色包装袋，其他均有20小包装有疑似毒品紫色包装袋：在纸箱底部见有散乱的人民币，共15000元。在床上见有27小包装有疑似毒品紫色包装袋：在床上见有一个红白外观的电子秤：在床中间见有一个纸箱，在纸箱内见有五包外用透明密封袋包装的装有疑似毒品的密封袋，分别编号1-5号：在纸箱内见有五包外用透明密封袋包装的装有疑似毒品的密封袋，其中1号密封袋装有五小包外用透明密封袋包装的疑似毒品，分别编号1-5号，在1号见有外用透明密封袋包装的绿色药片，在2号见有外用透明密封袋包装的褐色药片，在3号见有外用透明密封袋包装的灰白色药片，在4号见有外用透明密封袋包装的灰白色药片，在5号见有外用透明密封袋包装的褐色药片：在纸箱内见有五包外用透明密封袋包装的装有疑似毒品的密封，其中2号密封袋装有一包外用透明密封袋包装的灰白色药片；在纸箱内见有五包外用透明密封袋包装的装有疑似毒品的密封，其中3号密封袋装有两包外用透明密封袋包装的绿色药片：在纸箱内见有五包外用透明密封袋包装的装有疑似毒品的密封，其中4号密封袋装有一包外用透明密封袋包装的灰白色药片：在纸箱内见有五包外用透明密封袋包装的装有疑似毒品的密封，其中5号密封袋装有三包外用透明密封袋包装的可疑毒品，分别编号1-3号，在1号透明密封袋中见有褐色药片一包，在2号透明密封袋中见有浅黄色药片一包，在3号透明密封袋中见有白色晶体一包。在床上见有一个红色袋，在红色袋内见有三包外用透明密封袋包装的装有疑似毒品包装袋，分别编号1-3号：在红色袋内1号密封袋内见有五小包外用透明密封袋包装的装有疑似毒品金色包装袋，编号1-5号，均有20小包装有疑似毒品金色包装袋。在红色袋内外用透明密封袋包装的2号密封袋内共有三小包裝有疑似毒品金色包装袋，编号1-3号，其中1-2号分别见有20小包装有疑似毒品金色包裝袋，3号见有10小包装有疑似毒品金色包装袋。在红色袋内外用透明密封袋包装的3号密封袋内共有三小包装有疑似毒品紫色包装袋，编号1-3号，其中1-2号分别见有20小包装有疑似毒品紫色包装袋，3号见有10小包装有疑似毒品紫色包装袋。在床头位置见有一个纸箱，在纸箱内见有五排外用红白色包装的药片，其中四排分别有25板药片，每板共有10粒药片，总共1000粒药片，另外一排共有17板，其中16板是完整的，1板是残缺的，总共有168粒药片。在床上见有一个绿色布袋，布袋内装有空的包装袋。在现场二楼西南侧房间东南角地面上见有三个纸箱和一个黑色塑料袋，分别编号1-4号，在1号纸箱内见有空的玻璃瓶，在2、3号纸箱见有空的黑色瓶子，在4号黑色塑料袋内装有空的包装袋。
3.广州市公安局增城区分局出具的扣押笔录、扣押物品清单及相应的物证照片证实：公安机关依法扣押上述查获的毒品成品和半成品，搅拌机、搅拌杯、封口机、电子秤、玻璃瓶、包装袋、现场照片、毛刷等制毒工具，现金人民币15000元（其中有100元为假币），手机卡2张（号码分别为130××××5250、159××××3323），黑色三星手机1台，黑白色魅族手机1台。
陈汉惠对涉案毒品及搅拌机、搅拌杯、封口机、电子秤、玻璃瓶、包装袋、现场照片、毛刷等制毒工具照片予以签认。
4.广州市公安司法鉴定中心出具的穗公（司）鉴（化验）字（2015）4012号化验检验报告证实：从陈汉惠住处查获的1-1号检材灰白色药片1包，净重171.5克，检出二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分；1-2号检材灰白色药片1包，净重10.58克，检出甲基苯丙胺、二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分；2号检材褐色固体1包，净重921.O4克，检出二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分；3号检材浅橙色粉末100包，净重180克，检出甲基苯丙胺、二亚甲基双氧安非他明（MDMA）、氯胺酮成分，其中甲基苯丙胺含量为1.5%；4号检材浅橙色粉末50包，净重70克，检出甲基苯丙胺、二亚甲基双氧安非他明（MDMA）、氯胺酮成分，其中甲基苯丙胺含量为1.4%；5号检材浅橙色粉末50包，净重70克，检出甲基苯丙胺、二亚甲基双氧安非他明（MDMA）、氯胺酮成分，其中甲基苯丙胺含量为1.4%；6号检材浅橙色粉末27包，净重60克，检出二亚甲基双氧安非他明（MDMA）、氯胺酮成分；7号检材浅橙色粉末199包，净重370克，检出甲基苯丙胺、二亚甲基双氧安非他明（MDMA）、氯胺酮成分，其中甲基苯丙胺含量为1.5%；8号检材绿色药片1包，净重15.6克，未检出甲基苯丙胺、MDA、MDMA、氯胺酮、可卡因、四氢大麻酚、海洛因成分；9号检材褐色药片1包，净重15.8克，检出甲基苯丙胺、氯胺酮成分；10号检材褐色药片1包，净重1.71克，检出甲基苯丙胺、二亚甲基双氧安非他明（MDMA）、氯胺酮成分；11号检材灰白色药片1包，净重1.47克，检出二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分；12号检材灰白色药片1包，净重9.11克，检出氯胺酮成分；13号检材灰白色药片1包，净重1661.47克，检出二亚甲基双氧安非他明（MDMA）成分；14号检材绿色药片1包，净重243.13克，未检出甲基苯丙胺、MDA、MDMA、氯胺酮、可卡因、四氢大麻酚、海洛因成分；15号检材绿色药片1包，净重241.93克，未检出甲基苯丙胺、MDA、MDMA、氯胺酮、可卡因、四氢大麻酚、海洛因成分；16号检材灰白色药片1包，净重1265.08克，检出甲基苯丙胺、二亚甲基双氧安非他明（MDMA）、氯胺酮成分，其中甲基苯丙胺含量为3.9%；17号检材白色晶体1包，净重11.87克，检出氯胺酮成分；18号检材褐色药片1包，净重263.04克，检出甲基苯丙胺、氯胺酮成分，其中甲基苯丙胺含量为0.6%；19号检材浅黄色药片1包，净重16.63克，未检出甲基苯丙胺、MDA、MDMA、氯胺酮、可卡因、四氢大麻酚、海洛因成分。
5.广州市增城区公安司法鉴定中心出具的穗增公（司）鉴（DNA）字（2015）298号法医物证鉴定意见书证实：从陈汉惠住处的现场床上纸箱内查获的装有药片的透明密封袋4的擦拭子上检出的生物成分来自陈汉惠的可能性大于99.99999999%。
6.广州市增城区公安司法鉴定中心出具的穗增公（司）鉴（痕迹）字（2016）96号手印鉴定书证实：从陈汉惠住处的现场房间桌上装灰白色药片透明密封袋上提取的手印1枚为陈汉惠所留。
7.广州市公安局增城区分局出具的现场检测报告书证实：经胶体金法检测，陈汉惠的尿液样本呈甲基安非他明、氯胺酮、二亚甲基双氧安非他明、四氢大麻酚酸阴性。
8.证人冯某的证言：我与我老公陈汉惠于2015年10月10日被带回派出所，我不知道陈汉惠因为什么事情被公安机关抓获，也不知道陈汉惠做什么工作，我也不知道我们家二楼楼梯间对着的那个房间平时是用来干什么的，我没有该房间的钥匙，我平时没有进过该房间。陈汉惠平时经常不在家，我不知道他在外面做什么。
9.陈汉惠供述称：2015年10月10日9时许，我在广州市增城区仙村镇新南三街38出租屋号的家里，起床没有多久就有警察进门，上来了二楼将我抓获。公安人员在我身上搜到一台黑白色魅族手机，号码是159××××3323，—台黑色三星手机，号码是130××××5250。公安人员还在现场二楼西南侧房间内查获了一些毒品和工具。上述毒品和工具是我用来制造毒品的，将摇头丸用搅拌机搅拌，充分搅拌均匀后用电子秤称量好，接着装进包装袋，然后用封口机封好，另外还会做成水剂装进小的玻璃瓶，按这种方法做成“开心粉”和“开心水”。
我于几年前将别人给的毒品和包装袋拿回来放进自己家二楼杂物房内，后来购买了搅拌机、电子秤和封口机等工具，都放在家里。我于2015年4月份起开始制毒，我在房间内通过特定的方法将毒品做成1小包的，制造出来的毒品自己食用，没有贩卖过毒品。我父亲是该屋的屋主，该屋平时是我、我老婆和女儿居住。
关于上诉人陈汉惠上诉及其辩护人辩护所提理由，经查，陈汉惠将不同种类的毒品等通过搅拌机搅拌而混合在一起属实，该行为所生产出的混合物已改变了原来毒品的成分及含量，依法已属于制造毒品；提出只属于非法持有毒品一节于法无据，不予支持。
另外，一审没有判处陈汉惠附加刑剥夺政治权利终身一节依法应属不当，但根据上诉不加刑原则，二审不能加重对上诉人陈汉惠的刑罚，依法应维持一审判决。
本院认为，上诉人陈汉惠制造毒品，数量大，其行为已构成制造毒品罪，依法应予惩处。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人陈汉惠及其辩护人要求改判的理由，经查不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘旭烜
审判员 连辉海
审判员 陈志翔
二〇一六年十一月十六日
书记员 洪梓超
书记员 潘俊杰
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。