昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）昆民三初字第381号原告罗小龙，男，汉族，1962年9月26日生，住址：广西桂林市象山区，诉讼代理人廖辉，广西嘉宸律师事务所律师。特别授权代理。被告云南世邦房地产开发有限公司。法定代表人张远红。住所：昆明市盘龙区人民政府东华街道办事处白龙路**号附楼*号楼***室。诉讼代理人杨斌、陈艳萍，云南迪恒律师事务所律师。特别授权代理。被告张远红，男，汉族，1973年9月3日生，身份证登记住址：浙江省建德市。被告云南文产园区投资开发有限责任公司。法定代表人张远红。住所：昆明市盘龙区北京路延长线世纪俊园*期*幢**层***号。诉讼代理人杨斌、陈艳萍，云南迪恒律师事务所律师。特别授权代理。原告罗小龙诉被告云南世邦房地产开发有限公司、张远红、云南文产园区投资开发有限责任公司民间借贷纠纷一案，本院于2015年8月12日受理后，依法组成合议庭，于2016年4月11日公开开庭审理了本案。原告罗小龙特别授权代理人廖辉，被告云南世邦房地产开发有限公司、云南文产园区投资开发有限责任公司的特别授权代理人杨斌到庭参加了诉讼，被告张远红经本院依法送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。同时本案根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十九条之规定报请本院院长批准延长审理期限六个月。本案现已审理终结。原告罗小龙诉称：2014年6月3日，被告云南世邦房地产开发有限公司向原告借款人民币2000万元，并签订了《借款合同》，约定借款期限3个月、月利率2%。同日，原告与被告张远红签订了《保证合同》，约定张远红为本次借款提供连带保证责任。2014年6月6日至6月26日期间，原告分六次将2000万元的款项转账到被告张远红的账户上，借款后，被告仅归还了2个月的利息。被告云南文产园区投资开发有限责任公司系被告云南世邦房地产开发有限公司的股东，未履行实际出资义务，应在出资范围内承担还款责任。原告为维护自身合法权益，诉至法院，请求判令：1、被告云南世邦房地产开发有限公司归还借款本金2000万元及利息、违约金480万元（暂计算至2015年8月7日，之后利息另计算至款项实际清偿之日），并支付律师费2万元、差旅费1万元。2、被告张远红对上述款项承担连带还款责任。3、被告云南文产园区投资开发有限责任公司在股东出资范围内承担还款责任。4、本案全部诉讼费、保全费由三被告承担。被告云南世邦房地产开发有限公司、云南文产园区投资开发有限责任公司共同答辩认为：我方不是适格主体，原告起诉的证据中加盖的印鉴并非第一被告的印章。第一被告在2013年9月就把公章交由信达公司管理。本案借款并非第一被告的真实意思表示，第一被告未收到借款。第三被告并不存在法律规定需承担责任的情形。请求法庭驳回原告对我方的诉讼请求。被告张远红未到庭答辩。原告罗小龙欲证实其诉讼请求，向本院提交以下证据：1、借款合同、保证合同，欲证实第一被告向原告借款2000万元，第二被告对该笔借款提供连带保证责任；2、委托书，欲证实第一被告委托原告将款项支付到第二被告在中信银行昆明东风东路支行的账户；3、转款凭证及银行转账单，欲证实原告分六次将2000万元转至第一被告指定的账户；4、收条，欲证明第一被告受到原告出借的2000万元款项；5、确认书，欲证实第一被告与2014年11月3日对所欠借款本金及利息数额的确认；6、第一被告的营业执照、组织机构代码证复印件及第二被告身份证复印件，证实其主体资格；7、第一被告章程修正案，欲证实第一被告股东构成情况；8、第三被告登记表、第二被告的登记证明、第一被告的出资登记表，欲证实各被告的登记情况；9、律师代理发票、代理合同，证实律师费的产生；10、第三被告的股东会决议和公证书复印件，欲证实第三被告没有实际出资。被告云南世邦房地产开发有限公司、云南文产园区投资开发有限责任公司共同质证认为：对证据1、2的三性均不予认可，证据上加盖的公章并非第一被告的合法印章。对证据3的真实性、合法性认可，但对关联性不认可，第一被告未收到实际款项，该该组证据中有三笔打款是案外人李子丹所转。对证据4、5的三性不予认可，其上所加盖印章并非第一被告的合法印章。对证据6的真实性、合法性认可，但不认可关联性。对证据7的真实性、合法性认可，但不认可关联性，第三被告持股15%，有认缴和实缴证明。对证据8的真实性、合法性认可，但不认可关联性，第三被告合法出资，是在2013年8月19日收购股权后成为股东的。对证据9的真实性、合法性认可，但不认可关联性，该费用不应当由第一、三被告承担。对证据10的三性均不认可，该组证据是复印件，另外即便该组证据的约定也是股东内部的约定，对外不产生影响。被告云南世邦房地产开发有限公司、云南文产园区投资开发有限责任公司提交以下证据：股权转让协议复印件2分，证实第三被告是受让盛世通江的股权后成为股东，第三被告支付了相应对价，同时该证据上的第一被告公章和原告提交的证据上的公章不一致，证明原告提交证据上的公章不是合法公章。原告罗小龙质证认为：被告提交的证据是复印件，如被告从工商局调取，应当有工商局加盖的公章。该证据与本案没有关联性，对三性均不予认可。被告张远红未到庭发表质证意见。另，审理过程中被告云南世邦房地产开发有限公司、云南文产园区投资开发有限责任公司申请对原告提交的借款合同、保证合同、委托书、收条和确认书上加盖的被告云南世邦房地产开发有限公司印章进行鉴定。本院认为，在借款合同、保证合同、收条和确认书上除了加盖有第一被告的印章之外还有第二被告的签字，而第二被告系第一被告的法定代表人，在第二被告未到庭抗辩其签字的真实性的前提下仅就第一被告印鉴进行鉴定并无实际意义，故本院不予准许。对此，本院就该鉴定申请对原告及第一、三被告进行了答复，原告及第一、三被告表示同意本院的意见。庭审后，案外人李子丹到庭就其向被告张远红转款进行了陈述并提交了转款凭证，其认可是依据原告的委托向被告张远红转款，该笔款项的权利主体是本案原告罗小龙。被告云南世邦房地产开发有限公司、云南文产园区投资开发有限责任公司质证认为，对李子丹的陈述无异议，但李子丹在爱尚苑第22楼购房，如果李子丹认为此款项是为罗小龙支付的借款，那么李子丹的购房款就没有支付。对转款凭证没有异议。综上，本院依据原被告提交的证据及各方当事人的质证以及综合分析认为，对于原告提交的第1-5组证据，因有第二被告的签字和第一被告的印鉴，故本院认可真实性、合法性、关联性。对于原告提交的6-8组证据，因第一、三被告认可真实性、合法性，故本院予以采信，至于该证据的关联性，本院将在说理部分予以阐述。对于原告提交的第9组证据，本院予以采信。对于原告提交的第10组证据，因其未提交原件，本院不予采信。对于第一、三被告提交的证据，因未提交原件，本院不予采信。对于案外人李子丹的陈述，因第一、三被告予以认可，故本院予以采信。本院根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十六条、第六十四条和第六十三条的规定，确认本案法律事实如下：2014年6月3日，原告与被告云南世邦房地产开发有限公司签订了《借款合同》，约定原告向被告云南世邦房地产开发有限公司出借人民币2000万元，期限3个月，借款期内月利率2%，同时约定了借款人违反借款合同义务的，出借人有权按贷款本金的1%/天向借款人收取违约金。同日，被告张远红与原告签订《保证合同》，约定被告张远红自愿为该笔债务提供连带保证责任，保证期间为主债权届满之日起两年。原告分别于2014年6月6日、6月20日、6月25日向被告张远红账户上转款人民币1000万元、480万元、200万元。案外人李子丹受原告委托，分别于2014年6月22日、23日、24日向被告张远红账户上转款人民币120万元、100万元、100万元。原告自认被告向其归还过两个月的利息共计140万元。根据本院确认的上述法律事实，本案的焦点是：本案借款关系是否成立以及第一、三被告是否承担还款责任。本院认为：一、原、被告双方所建立的借款法律关系真实、合法、有效，被告云南世邦房地产开发有限公司收到借款后未依约按时还本付息，应承担归还借款本金及支付相应利息的违约责任，故本院对原告的此项诉求请求予以支持；二、就本案的借款利息问题。双方当事人在《借款合同》中约定了借款利息，但原告的主张超出了国家法定的利率上限，本院依照中国人民银行同期贷款利率的四倍支持原告的利息，同时原告所诉按照同期银行贷款利率四倍计算利息已经足以弥补因被告违约对其所造成的损失，故本院对原告主张的违约金不再支持；三、关于原告主张的实现债权费问题。双方当事人在《借款合同》和《保证合同》中均约定了实现债权的费用的承担方式，原告已提交相应的支付凭证予以证实，并且该所诉律师费不高于依据《云南省律师收费管理实施办法》规定的收费标准下限计算的数额。据此，本院确认原告为实现债权支出律师费为20000元，本院予以支持。至于原告主张的差旅费，因其未提交证据证实该笔费用业已发生，故本院不予支持；四、保证人张远红自愿为本案借款本息及实现债权费用提供连带保证责任担保，且原告起诉未超过保证期间，故本院对原告要求被告张远红承担连带清偿责任的诉请予以支持；五、至于原告要求第三被告在其出资范围内承担赔偿责任的诉求，本院认为，该请求与本案并非同一法律关系，同时根据最高人民法院《关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”在尚未确定第一被告是否能清偿其债务的前提下，原告的此项诉讼请求显然于法无据，本院不予支持。故对于原告关于调取《公证书》及相关股东会决议的申请，本院不予准许。综上所述，原告罗小龙的诉讼请求部分成立，本院依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款、第一百一十八条之规定，判决如下：一、由被告云南世邦房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告归还借款本金人民币2000万元及支付相应的利息【利息计算方式为：自2014年6月3日起按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计算至款项还清之日止，执行时另扣除被告支付的140万元利息】；二、由被告云南世邦房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告支付实现债权的费用20000元；三、由被告张远红对上述款项承担连带清偿责任，被告张远红承担责任后，在其承担责任的范围内，有权向被告云南世邦房地产开发有限公司追偿。四、驳回原告罗小龙的其他诉讼请求。案件受理费人民币165950元，由被告云南世邦房地产开发有限公司、张远红共同承担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请执行的期间为二年。审 判 长  宋光玉代理审判员  姚 丹人民陪审员  唐时珍二〇一六年十月十一日书 记 员  杨皓凯