山东省临沂市兰山区人民法院民 事 判 决 书（2015）临兰商初字第3237号原告董凤猛。委托代理人彭庆青，山东君正义律师事务所。被告临沂市兰山区蓝沙国际贸易有限公司（以下简称蓝沙公司），住所临沂市兰山区会展中心塑料原料交易B区123-B号。法定代表人周晓龙，经理。被告周晓龙。被告张欣龙。被告胡晓娜。被告李中合。被告李中生。以上二被告共同委托代理人王磊，山东今海瑞律师事务所律师。被告刘美萍。被告周茂楼。被告临沂高辉商贸有限公司（以下简称高辉公司），住所地兰山区工业大道与水田路交汇处100米路南。法定代表人米志高，董事长。原告董凤猛诉被告蓝沙公司、周晓龙、张欣龙、胡晓娜、李中合、李中生、刘美萍、周茂楼、高辉公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告董凤猛及委托代理人彭庆青到庭参加了诉讼，被告李中合、李中生及其共同委托代理人王磊，被告周晓龙（又系被告蓝沙公司的法定代表人）、胡晓娜、刘美萍，被告高辉公司的法定代表人米志高到庭参加诉讼，被告张欣龙、周茂楼经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告董凤猛诉称，2013年初，原告与第一被告经协商签订供货合同，后原告将预付货款一宗合计1995600元汇款至第一被告指定的周晓龙账户，后因第一被告无货提供，经协商双方就退款事宜达成一致，签订协议书一份为证，此款经多次催要，第一被告及第二被告周晓龙均无款清偿。经查，第一被告在2012年9月21日注册成立及后续存续过程中有抽逃出资的事实。具体查明2012年9月20日前，周晓龙及张欣龙就垫资注册等事宜取得联系并达成一致，后张欣龙与李中合、李中生联系确定，由李中生与周茂楼等联系确定垫资事宜，并组织资金及委派胡晓娜等人具体操作办理（相关银行流水明细确证此情）。2012年9月26日，第一被告全部注册资金被抽逃至周茂楼账户，由周茂楼与李中合等进行协商处理，致使第一被告全部财产不复存在。又查明，胡晓娜、刘美萍、李中合等声称的“临沂助盛企业注册代理有限公司”成立于2014年11月12日，相关人员实施抽逃出资行为时该公司并未成立。综上，根据《公司法》第三条、第三十五条、第一被告注册资金为公司财产，不得抽逃；依照《公司法》司法解释三第十五条规定，相关第三人代垫资金帮助周晓龙注册成立公司后即行抽回注册资金且不能补足出资，主观故意及客观实行行为明确，事实清楚证据确凿，原告有权请求相关第三人连带承担因抽回出资100万元及利息范围内而产生的相关责任，所诉合法有据应予支持。因此原告请求依法判令：1、被告共同清偿货款100万元及利息；2、诉讼费由被告共同承担。被告周晓龙、蓝沙公司答辩称：我承认原告诉求的100万货款，但是我没有钱还，这些钱我在做生意时亏了；我当时在网上找到张欣龙，他说能帮我注册公司，需要1万元费用，后来他把我身份证拿去给注册了，后来公司注册成功了，他通知我去拿得营业执照，关于注册资金的事我没有实际出资，其他的一概不知。被告李中生、李中合共同答辩称：第一，原告请求李中生、李中合承担责任的依据在诉状中书写清楚，是依照公司法司法解释三第十五条规定，相关第三人代垫资金帮助周晓龙注册成立公司后，即行抽回注册资金且不能补足出资，这是原告的请求权基础，但是该条规定已于2014年2月17日最高人民法院审判委员会第1607次会议废止了，在法释2014第2号第十条规定删掉规定三第十五条，因此，原告请求李中生、李中合以及刘美萍、胡晓娜等其他被告承担责任的基础已经不存在；第二，李中生、李中合从事代理注册公司业务，关于注册资金是通过借款形式进行，收取的费用仅仅是利息，原告要求两被告承担整个注册资金的责任，显失公平，请求法院公正审理，依法判决。被告李中生还答辩称：我的公司叫助盛企业登记代理公司，在2012年成立，胡晓娜和刘美萍是我公司财务人员，至于原告提的注册资金是怎么来的，怎么去的，胡晓娜和刘美萍都不知道，我们安排他们干什么他们就干什么；公司法人虽然是李中合，具体业务都是我李中生办理；张欣龙和周晓龙以及原告我都不认识，周茂楼只是刘美萍的朋友，周茂楼为了办信用卡让我们公司会计刘美萍帮忙走走资金流水；当初是谁来找我们办理的这笔业务我也记不清了，大体上是公司的一个业务员找我说一个公司想借我的钱走流水办理公司使用；2013年年底我将助盛公司转让给了米志高，我们签过协议，转让前的公司债权、债务都与米志高无关，协议书找不到了。被告李中合还答辩称：我虽然是法人，但是具体业务我一概不知，我与李中合是弟兄，李中生借了我的钱，他们给我支付利息，但周晓龙注册公司是怎么办理的我不知道。被告高辉商贸答辩称：李中生说的属实，转让协议我也找了很长时间也没有找到。被告胡晓娜、刘美萍答辩称：李中生陈述属实，没有其他补充了。被告张欣龙、周茂楼未答辩。经审理查明：2013年1月8日，甲方蓝沙公司与乙方董凤猛签订采购合同（合同编号SL20130108），合同约定：甲方向乙方销售规格为5502副牌的聚乙烯272.25吨，单价为9850元，总价款为2681600元。合同第二条约定，合同签订之日起2日内付定金795600元，提货前付清其余货款。合同第三条约定，交货日期2013年3月3日之前。后因被告蓝沙公司无法供货，2013年5月26日，经双方协商就还款事宜达成协议，内容为：“甲方董凤猛、乙方临沂市兰山区蓝沙国际贸易有限公司，法定代表人周晓龙（系乙方全资独资所有人），丙方周晓龙，鉴于2012年8月份，甲乙双方签订购销合同，后甲方与2012年9月13日至2012年11月份期间，通过王加峰、梁作英等个人账户支付给乙方预付款合计1495600元，由于种种原因预定货物全部没有交付，2013年5月26日，经上述三方充分协商，就解除购销合同及退返货款等系列问题达成如下一致：一、甲乙双方均同意解除原签订的货物购销合同；二、乙方同意于签订本协议之日起三十天内将全部预付货款1495600元退还给甲方，到期未付的话，乙方应按月利率三分支付利息（利息自2012年11月1日起计算）。三、丙方作为乙方的独资公司法定代表人，自愿对于乙方应承担的责任共同担保全部履行，签字为证。四、本协议作为三方之间债权债务的结算凭证暨债权凭证使用，后续退款全部以银行转账进行，不再赘述。五、本协议书一式三份，各执一份，签字或盖章生效，同等效力。本协议书甲乙丙三方均签字，被告蓝沙公司加盖公章。以上合同签订后，双方又签订协议书一份，约定：“因合同标号（SL2012129）出现质量问题，造成董凤猛没法提货。经双方协调，将（SL2012129）的货款（玖拾肆万伍仟陆佰圆整|）移交到合同编号（SL20130108）的货款中。因当时甲方退回给乙方合同（SL2012129）的货款（拾伍万整），剩下的货款795600（柒拾玖万伍仟陆佰整）作为此（SL20130108）货款的保证金。自协议书签订之日，合同标号（SL2012129）就不再生效。双方执行新的合同，编号为（SL20130108）。”甲方蓝沙公司在落款处盖章，周晓龙签字，乙方董凤猛在落款处签字。2014年10月26日，被告周晓龙为原告出具证明一份，内容为：证明今欠董凤猛应退货款1495600大写壹佰肆拾玖万伍仟陆佰圆整，保证在年底付清。保证人周晓龙2014.10.26被告蓝沙公司在正文及落款处均加盖公章。以上款项，被告周晓龙到期未付。后，被告周晓龙因涉嫌合同诈骗、抽逃出资被临沂市公安局兰山区公安分局经侦大队立案侦查。2015年10月15日，原告董凤猛就民事赔偿问题起诉至我院。另查明，2012年8月，被告周晓龙为注册公司，在网络上结识被告张欣龙，双方约定由张欣龙包办开办公司的所有手续，包括垫付注册资金100万元等，被告周晓龙只需付给被告张欣龙40000元中介费等相关费用，其中包括筹借100万元的利息。后，被告周晓龙将40000元转至张欣龙指定的银行账户。被告张欣龙又通过中间人结识了临沂助盛企业代理服务有限公司的李中生，由其办理注册事宜。2012年9月20日，李中生指使本公司职员胡晓娜、刘美萍将100万元从胡晓娜账户（账号24×××14）转至周晓龙的银行账户（账号20×××18），此款后又转至蓝沙公司账户，作为公司注册验资之用。2012年9月26日，蓝沙公司注册完成之后，该笔资金，从蓝沙公司账户直接转账至被告周茂楼账户。后该笔资金又分两次由周茂楼账户转至李中合账户。被告刘美萍为帮其朋友周茂楼办理信用卡走资金流水，用周茂楼的身份证在中国银行开设了一个信用账户。并在助盛公司的日常业务中及被告蓝沙公司的验资过程中使用该银行卡。2013年底，被告李中生与米志高签订转让协议，李中生将助盛公司转让给了米志高。庭审中双方均称协议约定转让前的债权债务与米志高无关，但双方均未能提供转让协议书。2013年10月18日，被告临沂助盛企业代理公司变更为高辉公司。2013年11月4日，高辉公司股东由李中合、张永霞变更为米志高、刘芳。上述事实，有原告提供的采购合同、协议书、证明、银行转账凭证、调查笔录、询问笔录及原被告当庭的陈述等证据证实，有关证据均已收集记录在卷。本院认为，原告董凤猛与被告蓝沙公司签订的《采购合同》及《协议书》均系双方的真实意思表示，被告蓝沙公司未能按照合同约定向原告供货，后其自愿与原告达成协议，承诺退还原告货款1495600元，现因其未能偿还，原告诉至本院要求其清偿货款100万元及利息，本院予以支持。依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定》（三）第十三条第二款“公司债权人请求未履行或未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”之规定，被告周晓龙作为被告蓝沙公司（自然人独资公司）的法定代表人，因其在注册公司时未履行出资100万元的义务，且抽逃出资，故其应当对被告蓝沙公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。又因为被告周晓龙作为保证人为原告出具了还款证明，视为其对被告蓝沙公司上述债务的担保，但保证责任约定不明，依据《中华人民共和国担保法》第十九条的相关规定，按照连带责任保证承担保证责任。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十五条规定：第三人代垫资金协助发起人设立公司，双方明确约定在公司验资后或者在公司成立后将该该发起人的出资抽回以偿还该第三人，发起人依照前述约定抽回出资偿还第三人后又不能补足出资，相关权利人请求第三人连带承担发起人因抽回出资而产生的相应责任的，人民法院应予支持。但自2014年3月1日起《最高人民法院关于修改关于适用若干问题的规定的决定》，删去了上述《规定（三）》第十五条，并规定在该决定实施后，尚未终审的股东出资相关纠纷案件适用该项决定。因此，原告董凤猛依据《规定（三）》第十五条要求被告张欣龙、胡晓娜、李中合、李中生、刘美萍、周茂楼、高辉公司承担清偿货款100万元及利息的诉讼请求，因无法律依据，本院不予支持。被告张欣龙、周茂楼经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为对一审诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百三十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定》（三）第十三条第二款，《最高人民法院关于修改关于适用若干问题的规定的决定》之规定，判决如下：一、被告临沂市兰山区蓝沙国际贸易有限公司自本判决生效后十日内清偿原告货款100万元及利息（利息按照年利率24%计算，自2012年11月1日起至履行完毕之日止）；二、被告周晓龙对上述款项承担连带清偿责任；三、驳回原告董凤猛对被告张欣龙、胡晓娜、李中合、李中生、刘美萍、周茂楼、临沂高辉商贸有限公司的诉讼请求。如未按本判决指定期限内履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费13800元，诉讼保全费5000元，共计18800元，由被告临沂市兰山区蓝沙国际贸易有限公司、周晓龙承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。仅提出上诉而未能在上诉期满后七日内预交上诉费用的，视为自动撤回上诉。审 判 长  韩敬华人民陪审员  张传会人民陪审员  何炼学二〇一六年七月十九日书 记 员  宋绪绪