广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）深中法劳终字第4929号
上诉人（原审原告）李娉婷。
委托代理人卢国伟，广东鹏港律师事务所律师。
上诉人（原审被告）深圳创怡兴实业有限公司。
法定代表人朱华，该公司总经理。
委托代理人郑标，广东深宝律师事务所律师。
上诉人李娉婷与深圳创怡兴实业有限公司（以下简称创怡兴公司）因劳动争议一案，双方均不服广东省深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法沙劳初字第184号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人李娉婷上诉请求：一、支付违法解除劳动合同赔偿金17158.8元；二、支付2014年11月3日至同年11月30日加班工资2015.8元；三、维持原判决第二项、第三项内容，撤销第五项判决内容；四、支付律师费3500元。
上诉人创怡兴公司诉请求：一、创怡兴公司无需向李娉婷支付解除劳动关系经济补偿金8835元；二、创怡兴公司无需向李娉婷支付2013年5月29日至2014年10月16日期间平时及休息日加班工资差额3600元；三、创怡兴公司无需支付李娉婷律师费人民币1722元；四、本案所有诉讼费用由李娉婷承担。
本院经审理查明，创怡兴公司支付了李娉婷2013年5月29日至2014年10月期间加班补贴共6727元，2013年11月加班补贴共200元。原审查明的其他事实清楚，本院予以确认。
本院认为，李娉婷和创怡兴公司劳动关系明确，双方发生的劳动争议依法属于我国劳动法律法规调整范围，双方的合法权利都应依法得到保护和约束。
李娉婷主张其自2014年12月3日起无法正常打卡上下班，原因是李娉婷于2014年12月2日至劳动部门投诉后，创怡兴公司注销了李娉婷指纹及磁卡刷卡记录，并于2014年12月5日拒绝李娉婷进入创怡兴公司厂区。创怡兴公司则主张李娉婷自2014年12月1日下午起多日未到岗，且于2014年12月5日通知其作书面说明后仍未答复，其行为已严重违反被告规章制度，于2014年12月12日起将李娉婷按照自动离职处理。李娉婷提交了光盘、录音、聊天记录、《通知》等证据，创怡兴公司对除《通知》以外的证据均不予确认，认为无法证实创怡兴公司阻止其打卡上下班，《通知》真实，但《通知》中载明的缺勤亦是事实，不能就此证明创怡兴公司违法辞退李娉婷；创怡兴公司提交了入职须知、录音、《通知》等证据，李娉婷对入职须知签字页真实性确认，对未经其签字确认的部分不予确认，对其他证据真实性确认，但认为缺勤作说明的《通知》未有效送达李娉婷。本院认为，双方均未能提供有效证据证明各自的主张，本院认定双方劳动关系是由用人单位提出，双方协商一致解除合同，用人单位应向劳动者支付经济补偿，原审对此计算正确，处理妥当，本院予以维持。
根据创怡兴公司提供的2013年5月至2014年11月的工资表显示，原告2013年6月至2014年10月均存在加班事实，双方亦确认用人单位对劳动者实行考勤制度。李娉婷、创怡兴公司均提交了考勤打卡记录，李娉婷对创怡兴公司提交的2013年5月至2014年12月的考勤表，予以确认，本院予以采信。创怡兴公司对李娉婷提交的考勤表不予确认，但经核对，2014年10月9日前李娉婷、创怡兴公司的打卡记录一致，本院对创怡兴公司提交的考勤表和李娉婷提交2014年10月9日前的考勤记录予以采信。创怡兴公司提交了2014年11月1日至2014年11月的工资条和银行转账记录查询单，李娉婷予以确认，故本院予以采信。根据工资条创怡兴公司在2013年5月29日至2014年10月16日期间已经支付加班工资后另行支付了加班补贴共6727元。创怡兴公司主张其支付的加班津贴应当作为已支付的加班费在并予以扣除，本院予以采信。综上，创怡兴公司支付李娉婷2013年5月29日至2014年10月16日期间的加班津贴6727元，应属李娉婷的部分加班工资，已经超过李娉婷主张的差额加班工资3600元，故创怡兴公司无须再行支付李娉婷加班工资。原审认定加班津贴应属李娉婷享有的福利待遇，认定错误，本院予以纠正。
李娉婷主张其2014年11月3日至同年11月30日存在加班。并提交了2014年11月1-11日的打卡记录，创怡兴公司不予确认，本院不予采信。创怡兴公司提交的2014年11月考勤打卡记录由于李娉婷予以确认，故本院予以采信。根据该考勤记录，李娉婷并无晚上的加班记录，休息日加班2天。根据李娉婷确认创怡兴公司的工资表，创怡兴公司已经支付李娉婷平时加班工资1325元，休息日加班工资828元，加班津贴200元，共计2353元，李娉婷主张创怡兴公司再行支付加班工资差额2015.8元，与事实不符，本院不予支持。故创怡兴公司已经足额支付李娉婷2014年11月期间加班工资，无须再行支付。
依据李娉婷胜诉比例，创怡兴公司应负担李娉婷律师费，1260元，李娉婷诉请超出的部分，本院不予支持。
综上，上诉人创怡兴公司的上诉主张部分成立，本院予以支持。上诉人李娉婷的上诉主张不成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、第十二条、《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法沙劳初字第184号民事判决第一项、第二项、第五项；
二、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法沙劳初字第184号民事判决第三项、第六项；
三、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法沙劳初字第184号民事判决第四项为：上诉人深圳创怡兴实业有限公司于本判决生效之日起五日内向上诉人李娉婷支付律师费1260元；
四、上诉人深圳创怡兴实业有限公司无须向上诉人李娉婷支付2013年5月29日至2014年10月16日期间平时及休息日加班工资差额3，600元；
五、驳回上诉人李娉婷的其他上诉请求；
六、驳回上诉人深圳创怡兴实业有限公司的其他上诉请求；
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费15元，由上诉人深圳创怡兴实业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 振 东
审 判 员 蔡 雪 燕
代理审判员 刘 灵 玲
二〇一五年十一月三日
书 记 员 刘慎杰（兼）
附法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十六条【协商解除劳动合同】用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。
第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十八条【违法解除或者终止劳动合同的法律后果】用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
《中华人民共和国社会保险法》
第六十三条用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。
用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。
用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。
《社会保险费征缴暂行条例》
第二十六条缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。
《职工带薪年休假条例》
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
《企业职工带薪年休假实施办法》
第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。
第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。
用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。
第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。
前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。
职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。
第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。
前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。
用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。
《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》
第五十八条劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。