内蒙古自治区兴安盟中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）兴刑二终字第54号
原公诉机关科尔沁右翼前旗人民检察院。
上诉人（原审被告人）管中国，男，1981年6月1日出生于内蒙古乌兰浩特市，汉族，大专文化，原系兴安盟华美运业有限公司法定代表人，捕前住乌兰浩特市山城路。因犯合同诈骗罪，于2011年11月4日被北京市朝阳区公安局抓获，2012年12月5日被科尔沁右翼前旗人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金15万元。现服刑于乌塔其监狱。
科尔沁右翼前旗人民法院审理科尔沁右翼前旗人民检察院指控原审被告人管中国犯合同诈骗罪、诈骗罪一案，于2014年7月17日作出（2014）科刑初字第23号刑事判决，原审被告人管中国不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过审阅本案的全部卷宗、核对证据，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理此案。本案现已审理终结。
原审法院判定认为：
一、合同诈骗事实部分
于2009年8月被告人管中国伪造兴安盟通达房地产开发有限公司购房合同和现金收据，骗取刘某购房款493280元；从2011年3月至2011年5月被告人管中国以其在前旗阳光丽景开发门市房内部价和能买到便宜房为由，以佳亿房地产开发公司的名义与王某某、李某、金某某签订购房合同，共骗取购房款770000元，被告人管中国后用轿车抵顶王某某30000元；从2010年5月至2010年9月被告人管中国谎称其是金碧苑小区的开发商，伪造金福泰房地产开发有限公司的售房合同和收据，骗取史某某购房款1863480元，后被告人管中国用奥迪轿车抵顶孙某某300000元和陆续归还陈某甲420000元。
二、诈骗事实部分
2009年9至10月期间，被告人管中国以其能便宜价格买到阳光丽景的房子，骗取陈某乙购房款68100元、陈某丙购房款135986元、白某某购房款141030元、谢某某购房款24000元；2010年9月，被告人管中国以给那某某的儿子安排工作为名，骗取那某某80000元。
认定上述的证据有经过原审法院当庭举证、质证的报案笔录、郭某某等人的证人证言、被害人的陈述、相关书证和被告人管中国的供述等予以证实。
原审法院认为，被告人管中国以非法占有为目的，虚构事实、伪造证明文件与他人签订合同骗取财物，数额特别巨大（3126760元），其行为已构成合同诈骗罪；虚构事实，骗取他人财物，数额巨大（449116元），其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人管中国犯合同诈骗罪、诈骗罪罪名均成立。被告人及辩护人认为被告人不构成诈骗罪的辩解理由不成立，原审法院不予采纳。辩护人认为被告人以兴安盟佳亿房地产开发有限公司名义签订合同是单位犯罪，原审法院认为本案没有证据证明该事实是单位意志所为，也没有证据证明被告人管中国的行为是为单位谋取利益，不符合单位犯罪“为单位谋取利益，以单位名义实施的犯罪”的构成要件，且被告人本人供述所骗钱款均用于个人支出，故辩护人关于被告人以兴安盟佳亿房地产开发有限公司名义签订的购房合同是单位犯罪的辩护观点，原审法院不予采纳。被告人管中国利用合同实际骗得购房款后，迫于被害人多次索要和怕事情败露退还赃款750000元，是在犯罪既遂后的退赃行为，依法不应从犯罪总额中扣除，故辩护人认为已退还数额不应计算在犯罪数额内的辩护意见于法无据，原审法院不予采纳，但退赃情节原审法院可酌情考虑予以从轻处罚。辩护人提出被告人管中国在科右前旗看守所羁押期间制止同监室犯罪嫌疑人牧某自杀的行为属立功表现应减轻或从轻处罚，原审法院认为该行为不属于最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条规定的“具有其他有利于国家和社会的突出表现”，不应认定为立功，但可作为其表现良好情节酌情予以考虑。被告人在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照刑法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二百六十六条、第七十条、第六十九条、第六十四条的规定，以被告人管中国犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金300000元，犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金50000元，与前罪判处有期徒刑三年六个月，并处罚金150000元并罚，决定执行有期徒刑二十年，并处罚金500000元；被告人管中国继续退赔被害人经济损失共计2825876元。
一审法院宣判后，管中国提出上诉，其理由如下：1、关于一审法院认定的合同诈骗事实部分。被告人管中国以兴安盟佳亿房地产开发公司名义签订的购房合同，应按单位犯罪处理；一审判决书认定王某某、孙某某、陈某甲的数额应以归还后的数额予以认定；被告人管中国同阳光丽景小区和金碧苑小区存在合作关系，有对外售房的权利。2、关于一审法院认定的诈骗事实部分。以给那某某儿子安排工作为名骗取那某某钱和以购房为名骗取陈某乙、谢某某等人购房款总计44万元余元，被告人认为没有诈骗的主观故意，也没有虚构事实，且被害人都是被告人主管单位工作人员，因其他原因未办成。而那某某的8万元，被告人管中国确实帮那某某找了前旗房产局的局长，8万元应是办事情的费用。3、被告人管中国在2012年6月14日及时制止同监室的犯罪嫌疑人的自杀，应有立功行为，原审法院未予认定，请求二审予以认定。
经审理查明：
一、合同诈骗事实部分：
1、2009年8月，被告人管中国伪造兴安盟通达房地产开发有限公司的购房合同和现金收据，骗取被害人刘某购房款493280元。
2、2011年3月，被告人管中国以自己在前旗阳光丽景开发门市房能给内部价格为由，以佳亿房地产开发有限公司的名义与王某某签订购房合同，骗取王某某购房定金100000元（后用轿车抵顶30000元）。
3、2011年5月，被告人管中国以自己在前旗阳光丽景开发门市房能给内部价格为由，以佳亿房地产开发有限公司的名义与郭某某签订购房合同，骗取郭某某购房定金150000元。
4、2011年4月，被告人管中国以自己在前旗阳光丽景有楼房便宜出卖为由，以佳亿房地产开发有限公司的名义与金某某签订购房合同，骗取金某某购房款520000元。
5、2010年5月，被告人管中国谎称自己是金碧苑小区的开发商，伪造金福泰房地产开发有限公司的售房合同和收据，骗取史某某购房款425000元。
6、2010年9月，被告人管中国谎称自己是金碧苑小区的开发商，伪造金福泰房地产开发有限公司的售房合同和收据，骗取孙某某购房款438480元（后用奥迪轿车抵顶300000元）。
7、2010年7月，被告人管中国谎称自己是金碧苑小区的开发商，并伪造金福泰房地产开发有限公司的售房合同和收据，骗取陈某甲购房款1000000元。后陆续归还420000元。
二、诈骗事实部分：
1、2009年9至10月期间，被告人管中国以自己能便宜价格买到阳光丽景的房子，骗取陈某乙购房款68100元、陈某丙购房款135986元、白某某购房款141030元、谢某某购房款24000元。
2、2010年9月，被告人管中国以给那某某的儿子安排工作为名，骗取那某某80000元。
认定上述事实的证据如下：
1、刘某的报案，称“2009年8月，我找被告人管中国索要由管中国办理的出租车转让租金260000元，管说没钱，能买到便宜楼房并且将出租车租金做订金，我便订购二套楼房，后管中国让我将购房余款233280元交齐，给我出具了兴安盟通达房地产开发有限公司的购房合同和现金收据，收据数额493280元。2011年5月我去看房子发现我购买的房子有人居住便找管中国，管以各种理由推脱，后我去通达公司核实情况，财会人员说我的购房收据和合同不是他们单位的，我又多次找管中国，管答应给退钱但让我签解除合同并将原来合同收回，后就找不到管中国了。”证实自己被骗的过程。
2、丁某某、邸某的证言，证实刘某交房款的经过。
3、孙某某、侯某、崔某某等人的证言及出租车转让、营运等相关手续，证实刘某在华美运业购买两台出租车出租转让折款26万元等事实。
4、兴安盟通达房地产开发有限公司经理马某某的证言，证实通过老乡皇甫某某认识管中国，买房最多能便宜5000元，通达公司没有委托管中国收房款等情况。
5、兴安盟通达房地产开发有限公司出纳员翟某的证言及通达房地产开发有限公司证明材料，证实公安人员出示的No0374828、0374827、0374840三枚收据及财务章均不是本单位的，本单位没有使用过这种三联据，“通达房地产开发有限公司财务专用章”样本是公司唯一使用的财务专用章，没有丢失补办过。
6、刘某提供管中国给其出具的No0374828、0374827、0374840三枚收据，收据盖的是“通达房地产开发有限公司财务章”，没有“专用”两字。
7、王某某、郭某某、金某某的证言，证实被告人管中国称自己在前旗阳光丽景开发门市房能给内部价格，后以佳亿房地产开发有限公司与王某某、郭某某、金某某签订合同的过程及骗取金额等情况。
8、史某某的证言，证实管中国说金碧苑小区是他开发的，我想买，2010年11月管中国让我交订金36万元，给我出具了兴安盟金福泰房地产公司的合同，2011年4月，管中国说办理正式合同将原购房合同收回，管给出了36万元收据，后又交6.5万元，合计被骗42.5万元等经过。
9、孙某某的证言及抵押车手续等，证实管中国答应卖给我商品房，交了438480元，签了购房合同，收据和合同加盖兴安盟金福泰房地产开发有限公司财务章，2011年6月，管中国说合同上补个章将原合同和收据原件收回，给打了白条据。后从他要合同他用各种理由推脱，2011年10月末用奥迪车顶30万元。
10、陈某甲的证言，证实管中国说在金福泰房地产公司有股份，以成本价卖我两门市，我共交了100万元，管中国给出了合同和收据，都加盖了兴安盟金福泰房地产开发有限公司财务章，后来发现被骗找管中国要钱，管陆续还了42万元，被抓后合同和收据被管中国的妻子收回去了又给我打了欠条。合同我留了复印件。
11、陈某甲提供的管中国给其出具的金福泰·金碧苑预订房号协议书及收据复印件。
12、陈某乙、陈某丙、白某某、谢某某、陈某丁的证言，证实购房款被骗的经过。
13、那某某、魏某某的证言及汇款凭证，证实被告人管中国以安排工作为名骗取那某某80000元的经过。
14、相关预订房合同、收到条、购房解除协议、退款协议等复印件。
15、皇甫某某、未某某、郭某某、潘某某等人的证言，证实通过皇甫韶某某识管中国，没有授权管中国收房款等事实。
16、兴安盟金福泰房地产开发有限公司证明材料及2011年5月19日在兴安日报红城版公布的声明，证明管中国不是该公司股东，该公司签订销售合同收取购房款只有一处在科右前旗府前街兴科二期一号楼4号门市，未委托任何人签合同及收取购房款。
17、兴安盟经侦支队情况说明和科右前旗看守所情况说明，说明押解、审讯管中国不存在刑讯逼供等情况。
18、被告人管中国在公安机关供述笔录，供述自己用电脑伪造合同、收据及公章，与被害人签订合同等经过，其供述与上述被害人陈述等证据相印证。同时供述所收房款均用于还欠款等个人支出。
以上证据经过一审法庭举证、质证，事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，上诉人管中国以非法占有为目的，冒用他人名义伪造虚假合同，骗取他人信任，与其签订合同骗取财物达到312万余元，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪；上诉人管中国以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物达44万余元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人管中国以“犯罪主体应属单位犯罪、在前旗看守所阻止同监室的犯罪嫌疑人的自杀有立功一节和对王某某、孙某某、陈某甲的诈骗数额应以归还后的数额予以认定”等上诉理由，原审法院在判决中都已经给予充分论理，在量刑时已予考虑，二审中对此亦未提出新证据，故其上诉理由均不成立，本院不予支持，原审法院认定事实清楚，定罪准确，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周绍凯
审 判 员 张 健
代理审判员 申智勇
二〇一四年九月三十日
书 记 员 王丽文