宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）吴红刑初字第109号
公诉机关宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院。
被告人杨某某，男，1988年3月19日出生于宁夏回族自治区彭阳县，回族，小学文化，个体，住宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区。因涉嫌犯寻衅滋事罪被宁夏回族自治区吴忠市公安局红寺堡区分局于2014年2月27日刑事拘留，2014年3月28日被依法取保候审，2014年9月24日被宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院决定逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市看守所。
辩护人马家明，宁夏马家明律师事务所律师。
被告人罗某某，男，1991年8月1日出生于宁夏回族自治区海原县，回族，初中文化，个体，户籍地：宁夏回族自治区海原县，住宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年2月27日被宁夏回族自治区吴忠市公安局红寺堡区分局刑事拘留，2014年3月28日被取保候审。2014年9月24日被本院取保候审。
被告人何某甲，男，1994年10月10日出生于宁夏回族自治区海原县，回族，初中文化，无业，住宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年2月27日被宁夏回族自治区吴忠市公安局红寺堡区分局刑事拘留，2014年3月28日被取保候审。2014年9月24日被本院取保候审。
被告人李某甲，绰号李某乙，男，1994年2月12日出生于宁夏回族自治区海原县，回族，小学文化，个体，户籍地：宁夏回族自治区海原县，住宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年2月27日被宁夏回族自治区吴忠市公安局红寺堡区分局刑事拘留，2014年3月28日被取保候审。2014年9月24日被本院取保候审。
宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院以吴红检公诉刑诉（2014）99号起诉书指控被告人杨某某、罗某某、何某甲、李某甲犯寻衅滋事罪，于2014年9月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年10月22日公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院指派检察员刘虎出庭支持公诉，被告人杨某某、罗某某、何某甲、李某甲及被告人杨某某的辩护人马家明到庭参加诉讼。现已审理终结。
宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院指控，2013年12月22日0时许，被告人杨某某与马某某、买某某、朱某某、王某某等人在兄弟联盟酒吧一楼喝酒，马某某因琐事与杨某某发生口角，在杨某某脸部打了两拳，后二人被买某某、朱某某、王某某等人拉开。被告人杨某某随即离开兄弟联盟酒吧来到“小蒲烧烤店”找到被告人罗某某、李某甲、何某甲、何某乙（另案处理）、秦某某（另案处理），返回兄弟联盟酒吧找马某某欲对其实施报复。因马某某已离开兄弟联盟酒吧，被告人杨某某等人遂将与马某某同行的朱某某拦住，将朱某某带至兄弟联盟酒吧内，被告人杨某某用洋镐把在朱某某腿部打了一棒，致使朱某某装在裤兜内的一部三星牌手机砸坏。马某某见朱某某被杨某某等人带至兄弟联盟酒吧，又回到兄弟联盟酒吧。被告人杨某某等人持洋镐把、木棒、鱼竿、三脚架、酒瓶等工具对返回兄弟联盟酒吧的马某某进行殴打，致使马某某左胳膊受伤，后经鉴定，马某某伤情程度为轻伤，被损坏的手机价值人民币435元。以上事实，有被告人供述与辩解、被害人陈述、书证、鉴定意见等证据证实。公诉机关认为，被告人杨某某、罗某某、何某甲、李某甲为泄私愤，在公共场所随意殴打他人，致被害人马某某受轻伤，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二十五条之规定，构成寻衅滋事罪。被告人杨某某纠集他人实施寻衅滋事行为，在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人罗某某、何某甲、李某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。建议对被告人杨某某在有期徒刑一年至二年之间判处刑罚，对被告人罗某某、何某甲、李某甲在有期徒刑六个月至一年六个月之间判处刑罚。
被告人杨某某、罗某某、何某甲、李某甲均辩称没有殴打朱某某；被告人杨某某、罗某某、李某甲均辩称有自首情节。
被告人杨某某的辩护人的辩护要点是：1.起诉书指控的部分事实即被告人杨某某殴打朱某某的部分事实不清；2.被告人杨某某等人的行为不构成寻衅滋事罪，建议以故意伤害罪对被告人杨某某判处刑罚；3.对被告人杨某某适用缓刑。
经审理查明，2013年12月21日23时许，被告人杨某某与马某某、买某某、朱某某、王某某等人在吴忠市红寺堡区红寺堡镇兄弟联盟酒吧一楼喝酒时，马某某因琐事与杨某某发生口角，在杨某某脸部打了两拳，后二人被买某某、朱某某、王某某等人拉开。被告人杨某某随即离开兄弟联盟酒吧来到“小蒲烧烤店”找到被告人罗某某、李某甲、何某甲与何某乙、秦某某（均另案处理），返回兄弟联盟酒吧找马某某欲对其实施报复。因马某某已离开兄弟联盟酒吧，被告人杨某某等人遂将与马某某同行的朱某某拦住，并将朱某某带至兄弟联盟酒吧，后马某某返回兄弟联盟酒吧，被告人杨某某等人持洋镐把、木棒、鱼竿、三脚架、酒瓶等工具对返回兄弟联盟酒吧的马某某进行殴打，致使马某某左尺骨鹰嘴开放骨折。经鉴定，马某某伤情程度为轻伤。
以上事实，有公诉机关当庭提交的下列证据证实：
1.接受刑事案件登记表、立案决定书，证实2013年12月22日2时24分，马某某向公安机关报案，2014年2月26日公安机关对本案立案侦查；
2.抓获经过，证实2014年2月26日，公安机关分别抓获被告人杨某某、罗某某、何某甲的经过，以及各被告人不具有投案自首的情节；
3.现场勘验检查笔录，证实位于吴忠市红寺堡区红寺堡镇团结西街兄弟联盟酒吧案发现场的客观情况；并附现场图；
4.疾病诊断证明书、出院证、病历，证实因左尺骨鹰嘴开放骨折马某某于2013年12月22日至2013年12月31日在宁夏医科大学总医院住院治疗；
5.吴忠市公安局物证鉴定所（2014）吴公法活检字第7号法医学活体损伤鉴定书，证实马某某的伤情系轻伤；
6.辨认笔录，证实在公安机关组织下，在见证人的见证下，杨某某、何某乙、秦某某、何某甲、李某甲、罗某某均指认出红寺堡区红寺堡镇团结街兄弟联盟酒吧就是几人殴打马某某的现场；在公安机关组织的照片辨认中，何某甲、罗某某辨认出了秦某某；
7.被害人马某某陈述，证实2013年12月23日20时许，其与王某某、买某某、朱某某在兄弟联盟酒吧一楼喝酒时，杨某某来要和其几人喝酒，其不同意，就和杨某某发生了争执，杨某某用脏话骂其，其就在杨某某头上打了一拳，买某某、朱某某将其拉到了另一张桌子，王某某将杨某某拉到了酒吧外面，过了十几分钟，其从酒吧出来和朱某某开车走了，走到政务大厅的时候，其看见有一辆车追了上来，怀疑是杨某某，就让朱某某将车停到路边，其下车走了。当其走到一个水车旁边，看见杨某某将朱某某拉到自己的车上往兄弟联盟酒吧走了，其害怕朱某某被打，就也跟着去了兄弟联盟酒吧，进去之后就被杨某某、李某甲还有几个不认识的小伙子拿洋镐把打倒在酒吧门口的一个卡座的地上了，之后杨某某就坐在对面的沙发上骂其；在兄弟联盟酒吧，其不知道杨某某有没有殴打朱某某；
8.证人朱某某证言，证实2013年12月底的一天晚上23时许，其与马某某、王某某等人在兄弟联盟酒吧一楼喝酒时，马某某和杨某某吵了起来，马某某就朝杨某某头上打了两拳，之后二人就撕扯到一起了，其就和买某某将马某某拉到了门口，杨某某骂了一会儿马某某就开车走了，其也开车拉马某某走了，走到政务大厅的时候，其看见杨某某开的车追了上来，马某某就下车走了，杨某某开车堵在其车前面，并和几个其不认识的小伙子拿着洋镐把问马某某在什么地方，其说不知道，杨某某要让其去找，就把其拉到了他们的车上，一起去了兄弟联盟酒吧，杨某某和那几名小伙子在兄弟联盟酒吧没有找到马某某；过了一会儿马某某进来了，杨某某和几个其不认识的小伙子就拿洋镐把打马某某，马某某当时被打倒在地上躺着，杨某某就坐在对面的沙发骂马某某；
9.证人王某某、买某某证言，证实2013年12月22日23时许，其二人与马某某、朱某某在兄弟联盟酒吧一楼喝酒时，马某某与杨某某发生争吵，马某某就在杨某某头上打了几拳，其二人就将杨某某拉到了酒吧外面，过了一会儿杨某某就开车走了，马某某坐朱某某的车也走了，其二人也就回了，过了大概半个小时，朱某某给王某某打电话说杨某某叫人把马某某打倒了；
10.证人田登证言，证实2013年12月22日22时许，马某某、朱某某、买某某、王某某、杨某某在其经营的兄弟联盟酒吧喝酒时，马某某朝杨某某头上打了两拳，其就和朱某某把马某某拉到了一边，买某某、王某某将杨某某拉到了店外面，拉开后马某某坐了20分钟左右就和朱某某出去了，过了约半个小时，杨某某和五个人手里拿着两根木棒将朱某某带到其店里，进来以后，问马某某走哪了，正说着马某某就来了，杨某某看马某某来了就说“打”，杨某某就和一起来的五个人将马某某打倒在地上了；
11.犯罪嫌疑人秦某某供述，证实2013年12月下旬的一天22时许，其与罗某某、何某甲、何某乙、一个姓李的在小蒲烧烤店里喝酒，一个姓杨的进来坐了一会儿又走了，其几人继续喝酒，过了约两个小时，姓杨的开着轿车拿着一截拖布把对其几人说“走，兄弟们，有人把我打了，谁不走我就弄谁”，其五人就坐姓杨的车，在兄弟联盟酒吧向西的一条路边看见一辆车，姓杨的将车拦住后，将那个车的司机带到他的车上拉到了兄弟联盟酒吧，在兄弟联盟酒吧，其几人未找到打姓杨的人，待了大概五分钟后，打姓杨的小伙子进来了，姓杨的、罗某某、何某甲、何某乙、姓李的就开始打刚进来的小伙子，其就拿啤酒瓶打，打了六七分钟之后，那个小伙子被打倒在地上；打人时用的一根洋镐把、一根鱼竿、拖布把、酒瓶；
12.犯罪嫌疑人何某乙供述，证实2013年12月下旬的一天21时许，其与罗某某、何某甲、秦某某、李某甲在小蒲烧烤店喝酒时，杨某某来坐着喝了几杯就走了，到第二天凌晨2时许，杨某某来说，在兄弟联盟酒吧被人打了，叫其几人一起去给报仇，还说是他兄弟的跟他走，打出来问题他负责，走的时候秦某某随手拿了两个酒瓶，杨某某将烧烤店门口的一个扫帚棒踏断拿上了，在上车前杨某某让秦某某拿了酒瓶、李某甲拿了半截木棒、其和罗某某拿了鱼竿、何某甲拿了三角架，杨某某自己拿了洋镐把，找到了和马某某一起喝酒的小伙子，然后就把这个小伙子带到了兄弟联盟酒吧，过了一会儿，马某某就进了兄弟联盟酒吧，杨某某就说“就是他打的我，你们打，除了头不要打，再打出来什么问题我负责”，接着杨某某就带头用洋镐把打马某某，其与秦某某、李某甲、罗某某就用手里拿的工具也打了马某某；
13.被告人杨某某供述，证实2013年12月的一天晚上21时许，在兄弟联盟酒吧，因喝酒的事情，马某某拿烟灰缸在其头上砸了四五下，王某某和买某某就将其拉走了，兄弟联盟酒吧的老板和马军将马某某拉到酒吧里边了，后来其开车把罗某某几人拉到了兄弟联盟酒吧，下车时，其从后备箱拿出一个鱼竿给何某甲、一个三角架给何某乙，从兄弟联盟酒吧门口处拿了拖布把给罗某某和李某乙，其拿着一个洋镐把进了兄弟联盟酒吧，在里面没有找到马某某，等了约20分钟左右，马某某就进来了，其就拿洋镐把和马某某打了起来，罗某某几人看其开始打了，也就拿手中的工具跟着打了起来，马某某被打倒在酒吧门口；其几人没有打朱某某；
14.被告人罗某某供述，证实2013年12月下旬的一天22时许，其与李某甲、何某甲、何某乙、秦某某在红寺堡镇小蒲烧烤店喝酒时，杨某某来坐了一会儿又走了；23时许，杨某某开车来说“我被人打了，走，兄弟们走”“你们怕啥，出了事我担着”，其几人就跟着杨某某上了车，在上车之前秦某某从桌子上拿了两个啤酒瓶，在车上杨某某说他让打谁就打谁，不要打头，其他地方任意打，之后杨某某就将其几人拉到了兄弟联盟酒吧门口，下车时，杨某某从车后备箱拿了一根洋镐把、其和何某乙分别拿了一根鱼竿、何某甲拿了一个三角架、李某甲拿了一根木棒，秦某某拿着两个酒瓶，在兄弟联盟酒吧没有找到，杨某某就拉其几人到外面又找了一圈没有找到，杨某某将一辆黑色轿车堵住，并让黑色轿车的驾驶员给马某某打了电话，之后就回到了兄弟联盟酒吧等，等了约三分钟进来一个人，杨某某说就是这个人打了其，并拿着洋镐把打了，其就与李某甲、何某甲、何某乙、秦某某一起对马某某一顿乱打；杨某某有没有打黑色轿车的驾驶员其不清楚；
15.被告人何某甲供述，证实2013年12月下旬的一天晚上22时许，其与罗某某、李某甲、秦某某、何某乙在红寺堡镇小蒲烧烤店喝酒时，杨某某来坐了一会儿又走了；到第二天凌晨0时许，杨某某进来说他在兄弟联盟酒吧被人打了，叫其几人一起过去给他报仇，并说“哥被人打了，你们几个自己看着办”，其几人就同意过去，走的时候秦某某随手拿了一个啤酒瓶，杨某某将一个扫帚把踏断拿上，到了兄弟联盟酒吧门口，从杨某某车后备箱拿了东西，杨某某拿了洋镐把、罗某某和李某甲分别拿了半截鱼竿、秦某某拿了酒瓶子、其拿了三角架，到酒吧里没找见马某某，杨某某又开车拉着几人找了一圈没有找到，杨某某将一辆绿色轿车堵住，并让绿色轿车的驾驶员给马某某打电话，没有打通，几人就回到了兄弟联盟酒吧，在酒吧等了约三分钟，马某某就进来了，杨某某说“就是他打的我”，并用洋镐把打马某某，其几人就也上去打了；其几人没有打绿色轿车的驾驶员；
16.被告人李某甲供述，证实2013年12月的一天晚上21时许，其与罗某某、何某甲、秦某某、何某乙在红寺堡镇小蒲烧烤店喝酒；到第二天凌晨0时许，杨某某头上流着血，说他被人打了，并让其几人跟着走，杨某某将小蒲烧烤店门口的一个扫帚把踏断放到车后备箱里，其几人就坐杨某某的车到了兄弟联盟酒吧门口，下车时，杨某某从后备箱拿了洋镐把、并给何某乙给了鱼竿、给何某甲给了三角架，并说“你们找到以后就给我打，出了什么事我承担”，当时在兄弟联盟酒吧没有找到马某某，出来走了约300米，杨某某将一辆绿色轿车的司机叫下来问马某某去哪了，并让这个司机给马某某打电话，没有打通，就将这个司机带到了兄弟联盟酒吧，后来马某某进来了，杨某某就拿洋镐把打马某某，其几人也就对马某某一顿乱打；
17.户籍证明，证实被告人杨某某、罗某某、何某甲、李某甲的年龄、身份等情况及其犯罪时具有刑事责任能力；
18.调解协议书、谅解书，证实2014年3月2日，被告人杨某某、何某甲等五人赔偿了被害人马某某各项经济损失4万元，各被告人取得了被害人的谅解；
19.吴忠市公安局红寺堡区分局吴红公（红寺堡）决定（2013）第117、119号公安行政处罚决定书，证实因违反治安管理规定，被告人何某甲、李某甲于2013年7月16日被吴忠市公安局红寺堡区分局行政拘留十日。
上述证据，经当庭举证、质证，各证据来源合法，内容客观真实，能够相互印证，属有效证据，本院予以确认。公诉机关提交的接受证据材料清单及照片、发还清单及吴忠市价格认证中心吴价鉴字（2014）102号关于对三星牌GT-I9250移动电话的价格鉴定意见，因与本案各被告人的故意伤害行为不具有关联性，本院不予采纳。
本院认为，被告人杨某某因琐事与他人发生纠纷后，不能理智的处理，纠集被告人罗某某、何某甲、李某甲共同故意伤害他人，致一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的犯罪事实成立，但指控的罪名不准确，本院予以纠正。在共同犯罪中，被告人杨某某起主要作用，系主犯。被告人罗某某、何某甲、李某甲起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人杨某某、罗某某、何某甲、李某甲积极赔偿了被害人的损失，取得了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。被告人杨某某、罗某某、何某甲、李某甲犯罪情节较轻，悔罪态度较好，无再犯罪的危险，宣告缓刑对其居住地无重大不良影响，可以宣告缓刑。
对被告人杨某某、罗某某、何某甲、李某甲关于没有殴打朱某某的辩解意见及被告人杨某某的辩护人关于起诉书指控的部分事实即被告人杨某某殴打朱某某的部分事实不清的辩护意见，本院认为，公诉机关出示的证据中关于殴打朱某某的部分均不能相互印证，故对此辩解、辩护意见本院予以采纳。
对被告人杨某某、罗某某、李某甲关于其有自首情节的辩解意见，本院认为，公诉机关出示的抓获经过能够证实被告人杨某某、罗某某、李某甲系被公安机关抓获归案，故对此辩解意见不予采纳。
对被告人杨某某的辩护人关于被告人杨某某等人的行为不构成寻衅滋事罪，建议以故意伤害罪对被告人杨某某判处刑罚的辩护意见，本院认为被告人杨某某因琐事与他人发生纠纷后，为报复他人，纠集被告人罗某某、何某甲、李某甲共同殴打他人，其主观上是为了伤害他人，客观上致一人轻伤，其行为侵害的是特定公民的身体健康权，其行为应为故意伤害罪，故对辩护人的该项辩护意见本院予以采纳。。
对公诉机关建议对被告人杨某某在有期徒刑一年至二年之间判处刑罚，对被告人罗某某、何某甲、李某甲在有期徒刑六个月至一年六个月之间判处刑罚的意见及辩护人关于对被告人杨某某适用缓刑的辩护意见，本院认为，被告人杨某某在案发后赔偿了被害人的损失，并取得了被害人的谅解，犯罪情节较轻，悔罪态度较好，可以适用缓刑，故对上述量刑建议及辩护意见本院予以采纳。
经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人杨某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人罗某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人何某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、被告人李某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 陈昌宁
代理审判员 姜春梅
人民陪审员 张新生
二〇一四年十一月十二日
书 记 员 李丹丹
附法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条以故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。