广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）穗中法金民终字第1057号
上诉人（原审被告）：周红华，女，1979年6月14日出生，汉族，住安徽省蚌埠市固镇县。
委托代理人：王志，广东沁森律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张翠云，女，1965年8月12日出生，汉族，住湖南省攸县。
委托代理人：黄泽珊，广东董文浩律师事务所律师。
上诉人周红华因与被上诉人张翠云合同纠纷一案，不服广州市白云区人民法院（2013）穗云法民二初字第1186号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明，2010年12月8日，张翠云与周红华签订《投资协议》，约定：张翠云自愿出资人民币20万元，参与周红华将要成立的商铺、工厂运营，双方一致同意张翠云出资占有百分之二十五（25%），商铺、工厂股权，周红华占有百分之七十五（75%）股权，双方同意张翠云占有的上述股权比例不因他人再次追加而稀释减少；张翠云承诺在签订本协议之日起三个月内将出资款20万元向周红华支付完毕，支付方式在周红华订购生产所需设备之日后2日支付5万元，在周红华签订工厂经营所需厂房合同之日支付5万元，在提取生产设备之日支付10万元；双方一致同意周红华所经营的工厂、商铺以及工厂内所有生产设备已及产品原料及成品和商铺内所有的物品和商品张翠云均享有25%的股份，在周红华未返还张翠云本金前，如周红华开发其他项目，张翠云享有该合同的同等股份；张翠云对于商铺、工厂合法正常经营不能予以干涉，由周红华全权处理，但享有收益分红权、账目监督权、经营建议权，并按约定分红，在周红华未返还本金前，如开发其他项目，张翠云享有该合同的同等股份；双方一致同意，在商铺、工厂二年内，从投产日期算起满十二个月为年度分红日期，最低分红达10万元以上，一次性收回全部投资款20万元后，并不影响在商铺、工厂享有股份比例及股东权利；张翠云在收回投资后，有权转让手中股份，但周红华有优先购买权，在张翠云不愿转让股份情况下周红华不得强迫转让及退股；张翠云按本协议约定按时足额出资，如因张翠云逾期付款造成周红华损失应承担赔偿责任并赔偿违约金为投资总额度的百分之一，最高违约罚款金额不应超过总投资额的百分之十，周红华若在规定期限内投资款亏损，张翠云有权处理周红华所有资产，周红华应按照双方约定使用张翠云投资款，及时分红，并向张翠云告知投资款使用情况，如周红华擅自改变投资款使用用途，拖延分红一个月，不足一个月按照一个月计算，应向张翠云赔偿违约金为投资总额度的百分之一，最高不应超过总投资金额的百分之十，如周红华经营不当造成张翠云亏损，张翠云有权参与管理；本协议双方签字之日起生效，双方各执一份，商铺、工厂留档备案一份，具同等法律效力。
上述合同签订后，张翠云以现金、转账、代购机票的方式向周红华支付了20万元，周红华于2011年4月12日向张翠云出具了一张收到20万元的收款收据。2013年3月20日，周红华通过转帐的方式归还了张翠云2万元。
张翠云拟证明其投入周红华的20万元，周红华并没有用于投资，实为借款，周红华并同意退款的事实，提供了聊天记录、及录音。其中2013年3月17日的聊天记录记载：周红华“你好张姐，25号先给你转一部分吧，具体多少我现在还不敢确定”。张翠云“一部分是大部分还是小部分？要25号才转给我呀，年前就和你说了，我合同都签了，本来15号前就付款的，我前天就和那边说一下，是20号给的，你不是说过几天，我想你怎么说，20号都可以，你现在说要25号，真有点晚了，只转一部分，周静，真的，麻烦你帮帮忙，我这是签好合同的不是开玩笑的，我希望你不要误了我的事，托了”。2013年3月18日的聊天记录记载：周红华“不好意思张姐，我会尽量赶在25号之前给你转的，今年交易会大家都不好，我相信你也听说了，所以我没有办法给你转很多，但是我会每个月陆续转给你，并不是要有心耽误你的事情，很抱歉，我会尽最大能力尽快给完你，我也在等款，不过时间真的没办法确定下来，所以我也不敢说具体多少钱具体哪一天全都给你，希望你能谅解”。张翠云“唉，大家都难，我也希望你能多体谅我”。周红华“所以我今年给自已上半年的目标就是还你的钱，我不会让你白白帮我的”。2013年3月21日的聊天记录记载：周红华“昨天交行转了2万元你请查收下”。张翠云“好的，我去查收一下”。周红华“这个月先给你这些吧，欠供应商很多款，都还在筹款，实在没办法了”。张翠云“周静，那款你一定要转给我”。周红华“我跟你说了，我只能是每个月给您转，尽量早点给你，但是你要我这个时侯给你，我确实做不到，也不是我有不给你，我意思是我没有钱，有多少我就尽最大力量给你，我也希望一次性给你，免得你说我，但是那是钱不是别的，请你理解一点”。张翠云“我也要做事的，你不能这么不讲信，老是拖拖”。周红华“姐姐，我不想多说，我还是那句话，本金我会还，也不会让你白帮忙，欠你的人情我没办法还”。
张翠云在原审中的诉讼请求为：1、解除张翠云、周红华签订的《投资协议》；2、周红华偿还张翠云投资款人民币20万元及利息（利息自2011年4月12日起按中国人民银行同期贷款利率计付到实际清偿之日止，扣除已还的2万元利息，暂计至起诉之日为7281元）；3、周红华承担本案受理费。
原审法院认为，根据张翠云与周红华签订的《投资协议》约定“张翠云自愿出资人民币20万元，参与周红华将要成立的商铺、工厂运营，双方一致同意张翠云出资占有百分之二十五（25%），商铺、工厂股权，周红华占有百分之七十五（75%）股权，双方同意张翠云占有的上述股权比例不因他人再次追加而稀释减少”以及“双方一致同意，在商铺、工厂二年内，从投产日期算起满十二个月为年度分红日期，最低分红达10万元以上，一次性收回全部投资款20万元后，并不影响在商铺、工厂享有股份比例及股东权利”的条款内容，周红华是以没有特定指向的商铺、工厂的名义向张翠云借款，并以商铺、工厂分红的形式向张翠云支付高额的回报。因此，张翠云与周红华签订的《投资协议》是以投资的形式掩盖发放高额利息的行为，故协议无效。周红华依无效协议取得张翠云的借款20万元，依法应予返还。涉案张翠云已收取周红华2万元应作为周红华归还借款本金计算，故冲减本金后，周红华尚欠张翠云借款本金18万元。张翠云认为，已收取的2万元应作为利息，对此原审法院不予支持。张翠云请求周红华计付涉案的借款利息应从其主张权利之日即2013年7月5日起按中国人民银行同期逾期贷款利率计付至清偿之日止。由于协议无效，故协议自始不具有法律约束力，张翠云请求解除《投资协议》不符合事实与法律依据，原审法院不予支持。周红华经原审法院传票传唤，无正当理由不到庭，依法缺席审判。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（三）、（五）项、第五十六条、第五十八条之规定，判决：一、周红华于判决生效之日起五日内返还张翠云借款180000元及利息（利息从2013年7月5日起按中国人民银行同期逾期贷款利率计付至清偿之日止）；二、驳回张翠云的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4410元，由周红华负担；上述受理费4410元已经由张翠云预交，张翠云同意由周红华在履行判决时将其应承担部分直接支付原告。
原审法院判后，上诉人周红华不服，向本院提起上诉称：一、原审法院认定事实不清。周红华与张翠云于20lO年12月8日签订《投资协议》，该投资协议是双方真实的意思表示，合法有效，对双方均具有约束力。原审法院认定《投资协议》无效，实属认定事实不清。二、原审法院适用法律不当。《合同法》第四十四条之规定：“依法成立的合同自成立时生效”。周红华与张翠云签订的《投资协议》是严格按照法律规定订立的，该协议自2010年12月8曰生效。《投资协议》约定：1、张翠云自愿出资人民币20万元，参与周红华将要成立的商铺、工厂运营，双方一致同意张翠云出资占有25％的商铺、工厂股权，张翠云占有75％股权。2、张翠云对于商铺、工厂合法正常经营不能予以干涉，由张翠云全权处理，但周红华享有收益分红权、账目监督权及经营建议权。3、如张翠云经营不当造成周红华亏损，张翠云有权参与管理。现在张翠云按照双方约定建立了工厂、商铺，但由于经营不当，致使工厂、商铺出现亏损。那么，按照已生效的《投资协议》的约定，张翠云可以参与工厂、商铺的管理，而不是要求周红华偿还已购买工厂、商铺25％股权的投资款。原审法院适用《合同法》第五十二条第（三）、（五）项、第五十六条、第五十八条之规定属适用法律不当。综上所述，周红华认为原判认定事实不清，适用法律不当，损害了周红华的合法权益，请求本院判决：1、撤销（2013）穗云法民二初字第1186号民事判决书判决第一项；2、维持（2013）穗云法民二初字第1186号民事判决书判决第二项；3、本案所有诉讼费用由张翠云承担。
被上诉人张翠云答辩称：一、原审法院对本案认定事实清楚，法律关系定性准确，适用证据恰当，责任确定合理，审判程序合法。因此，原审判决合理合法，请求本院依法予以维持，以维护张翠云的合法权益。张翠云认为本案已经证实的事实如下：1、2010年12月8日，张翠云与周红华签订一份《投资协议》，后张翠云按照协议约定，在2010年12月10日至2011年1月24日期间分9次将20万元款项以现金或转账等方式交付给周红华，周红华于2011年4月12日为张翠云出具收据一张。2．根据《投资协议》约定，张翠云投资参与周红华将成立的工厂、商铺，但不能干涉商铺、工厂的经营，也不承担经营风险，但按约分红；实际上，约定的分红就是利息的约定。张翠云自始至终并未参与商铺、工厂的任何经营，对该商铺、工厂是否存在以及有无投资均不知晓，张翠云既不承担经营风险，也没有付出资金以外的其它劳动，双方所签订的《投资协议》，其实质是周红华向张翠云借贷，双方之间实际构成的是借贷关系。3．张翠云将投资款交付给周红华后，发现周红华并没有按协议内容履行其义务，于是多次与周红华进行沟通，双方一直就该投资款和利息何时返还问题进行磋商，周红华通过多种方式多次向张翠云表示，一定会归还该投资款和利息，张翠云一直也对周红华寄予合理的信赖，在张翠云委托律师与周红华协商还款事项过程中，周红华本人也多次向律师承诺会分期将20万元款项和利息返还给张翠云，但周红华至今没有实现还款。二、张翠云对周红华所持观点的反驳。1、周红华上诉的事实和理由不成立，张翠云与周红华签订的《投资协议》确实是以投资的形式掩盖发放高额利息的行为，所以原审法院认定该《投资协议》无效是于法有据。对于周红华依无效协议取得张翠云的借款20万元，依法应予返还。2、周红华提出所谓工厂、商铺经营出现亏损的情况，自始至终，周红华并没有提供证据证明。张翠云对于周红华到底有无投资或是投资什么均不清楚，只知道在要求周红华返还借款后，周红华先以没有钱要求分期给付，待张翠云同意后又不给，一而再地拖欠款项，周红华企图侵占张翠云财产的真实目的毕露，以投资亏损为由，拒不归还张翠云借款，其行为绝对有悖于民法公平原则。综上张翠云认为周红华周红华之所以提起上诉，实在是滥用诉权，恶意拖延还款时间。周红华所提出的上诉既没有事实依据也不符合法律规定，不能成立，原审法院对本案的判决认定事实清楚，适用法律正确，请求本院依法予以驳回周红华的上诉请求，依法维护原审判决。
二审庭审过程中，周红华提出涉案款项已按双方的约定投资商铺，现已亏损，故应由双方核算后按《投资协议》约定的投资比例由双方共同承担，张翠云对此不予认可，周红华未能提交证据证实涉案款项的用途及盈亏情况。本院二审查明的其他事实与原审查明的事实一致，对原审查明的事实本院予以确认。
本院认为，张翠云与周红华之间签订的《投资协议》属于双方当事人的真实意思表示，张翠云亦已按双方的约定将款项如数向周红华交付，周红华理应依约将款项用于约定的用途。根据周红华所称款项已实际用于商铺经营并存在亏损的情形，但至今未能就此提交相应的证据加以证实，应承担举证不能的不利后果。故现有证据不能证明涉案款项已由周红华实际用于双方约定的商铺、工厂的运营，张翠云也无法依约享有股权、分配红利，无法实现双方签订上述合同的目的。因此，周红华要求与张翠云就商铺盈亏进行核算并按投资比例分担涉案款项，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。原审据此判决周红华需向张翠云偿还剩余款项180000元，并无不当，本院予以维持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当，应予以维持。上诉人上诉理由不能成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4410元，由上诉人周红华负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 灯
代理审判员 庄晓峰
代理审判员 李 琳
二〇一四年八月二十八日
书 记 员 徐施阮
谢春晖