辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽01民终6442号
上诉人（原审被告）：孟庆喜，男。
上诉人（原审被告）：沈阳顺天建设集团有限公司。
法定代表人：王立祥，该公司董事长。
委托代理人：韩吉，辽宁冠佳律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘占军，男。
委托代理人：孙静，辽宁伟业律师事务所律师。
上诉人孟庆喜、沈阳顺天建设集团有限公司（以下简称“沈阳顺天公司”）与被上诉人刘占军提供劳务者受害责任纠纷一案,康平县人民法院于2015年12月14日作出（2015）康民初字第1495号民事判决，孟庆喜、沈阳顺天公司均不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
刘占军原审诉称：2013年，刘占军受雇于孟庆喜，在沈阳顺天公司承建的康平县城市规划展示馆工程项目从事塔吊操作工作，月工资7000元。2013年9月18日，该工程在施工过程中发生楼房坍塌事故，导致刘占军受伤，孟庆喜为刘占军支付了部分医疗费，现对刘占军的其他损失不予赔偿，故起诉至法院，请求法院判令孟庆喜、沈阳顺天公司给付医疗费13,921.66元、护理费5004.48元、误工费140,000元、住院伙食补助费2600元、鉴定费900元、交通费5000元、残疾赔偿金89,528元、精神抚慰金20,000元、共计27,6954.14元。
沈阳顺天公司原审辩称：对于刘占军主张的医疗费没有异议，对于刘占军的其他诉讼请求的意见是：1、刘占军所诉的鉴定费属于间接损失，不应予以支持；2、双方之间并非劳动关系，刘占军的误工期间不应包括6个月停工留薪期，应该按照医嘱和病志予以确认，同时刘占军的误工费过高，刘占军系季节性工种，不应按照刘占军在工地干活的工资作为误工费标准；3、刘占军要求的精神损害抚慰金、护理费过高，均超过法定标准；4、刘占军的交通费无交通费票据。
孟庆喜原审辩称：工程是我组织干的，我挂靠在沈阳顺天公司，其他的答辩意见同沈阳顺天集团。
原审法院审理查明，2013年，孟庆喜以沈阳顺天公司的委托代理人身份与康平县规划和国土资源局签订《建设工程施工合同》，发包人为康平县规划和国土资源局，承包人为沈阳顺天公司，约定由沈阳顺天公司承包康平县城市规划展示馆工程项目。刘占军经孟庆喜雇佣在该工程中从事塔吊操作工一职，月薪7000元。2013年9月18日，该工程在施工过程中发生楼房坍塌事故，导致在工地干活的刘占军受伤。受伤后，刘占军分别于2013年9月19日至10月1日、2013年10月28日至11月19日、2013年12月16日至12月23日、2014年5月14日至5月2日救治于中国人民解放军第463医院，共住院48天，二级护理48天。刘占军前三次住院期间的医疗费由孟庆喜支付，第四次医疗费为13,921.66元，由刘占军自行支付。2014年5月21日，刘占军最后一次治疗终结。
2014年4月22日，刘占军向康平县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认与沈阳顺天公司存在事实劳动关系，该仲裁委员会于同日作出不予受理通知书。刘占军不服诉至康平县人民法院,要求确认与沈阳顺天公司存在劳动关系。康平县人民法院作出（2014）康民初字第954号民事判决书，判决确认刘占军与沈阳顺天公司存在劳动关系。沈阳顺天公司不服，上诉至沈阳市中级人民法院，沈阳市中级人民法院于2015年6月8日作出[2015]沈中民五终字第2号判决书，判决撤销康平县人民法院作出（2014）康民初字第954号民事判决书，改判刘占军与沈阳顺天公司不存在劳动关系。
2015年8月26日，经辽宁大学司法鉴定中心鉴定，刘占军右上肢损伤评定为七级伤残。孟庆喜对该鉴定结论不服，辽宁大学司法鉴定中心针对孟庆喜异议内容予以回复，回复表明：“被鉴定人刘占军系损伤致右肱骨头骨折，右臂丛神经损伤，右上肢单瘫，先后四次住院，并有肌电图检查提示臂丛神经损伤，结合法医检查足以认定，不需要重新拍片检查”。刘占军支付伤残等级鉴定费900元。刘占军系农村家庭户口。
上述事实，有各方当事人的当庭陈述、住院病历、诊断书、司法鉴定书及鉴定费收据等证据，已经各方当事人质证，予以确认，并在卷佐证。
原审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任，本案中，孟庆喜为雇主，刘占军为雇员，刘占军受伤后，孟庆喜应当承担赔偿责任。沈阳顺天公司系康平县城市规划展示馆工程项目的承包人，刘占军受雇于孟庆喜，表明沈阳顺天公司存在将该工程通过某种方式转包或分包给孟庆喜的情形，由于沈阳顺天公司未提供任何证据证明孟庆喜具有相应的资质或者安全生产条件，故沈阳顺天公司与孟庆喜对刘占军受伤造成的损失承担连带赔偿责任。
关于刘占军诉请的医疗费，应根据刘占军提供的医疗费收据予以确认，刘占军第四次住院期间医疗费用为13,921.66元，故认定刘占军的医疗费为13,921.66元。
关于刘占军诉请的护理费，应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员无固定收入的，按照其最近三年平均工资计算，不能举证证明最近三年平均收入状况的应参照《辽宁省2015年道路交通事故损害赔偿标》居民服务业的平均工资标准计算，刘占军的护理期限48天，护理人员1人，故刘占军的护理费为4619.57元（35,128元/年÷365天×48天）。
关于刘占军诉请的误工费，应根据刘占军的误工时间及收入状况确定。因刘占军与孟庆喜、沈阳顺天公司之间并不存在劳动关系，故刘占军主张误工期间包括停工留薪期6个月不予认可。刘占军于2013年9月19日入院治疗，于2014年5月21日治疗终结，故认定其误工时间为244天。刘占军在雇佣中的工资7000元/月，故刘占军的误工费为56,933.33元（7000元/月÷30天×244天）。
关于刘占军诉请的住院伙食补助费，应参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定为2400元（50元/天×48天）。
关于刘占军诉请的鉴定费，应根据刘占军提供的鉴定费收据确定，因此认定刘占军的鉴定费为900元。
关于刘占军诉请的交通费5000元，根据刘占军及其必要陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算,本案中刘占军虽未出具交通费票据，但刘占军因治疗及鉴定时必须支付交通费，故酌情确定刘占军交通费2000元。
关于刘占军诉请的残疾赔偿金，应根据刘占军伤残等级,按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按20年计算。刘占军是农村家庭户口，应当按《2015年辽宁省道路交通事故损害赔偿标准》农村居民可支配收入标准计算残疾赔偿金，刘占军评为七级伤残，故刘占军的残疾赔偿金为89,528元（11,191元/年×20年×40%）。
关于刘占军诉请的精神损害抚慰金，根据刘占军伤残程度，孟庆喜、沈阳顺天公司承担责任的经济能力，受诉法院所在地平均生活水平确定，刘占军的精神损害赔偿金9000元。
综上所述，原审法院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告孟庆喜于本判决生效后15日内一次性赔偿原告刘占军医疗费13,921.66元、护理费4619.57元、误工费56,933.33元、住院伙食补助费2400元、鉴定费900元、交通费2000元、残疾赔偿金89,528元、精神损害抚慰金9000元，合计179,302.56元；二、被告沈阳顺天建设集团有限公司对上述费用承担连带责任；三、驳回原告刘占军其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费500元，减半收取250元，由被告孟庆喜负担125元、被告沈阳顺天建设集团有限公司负担125元。
宣判后，孟庆喜、顺天公司均不服原审判决，向本院提出上诉。孟庆喜上诉称：我已经为刘占军支付了医疗费用。刘占军评定的伤残等级过高，我方要求重新鉴定，原审法院却以刘占军不同意重新拍片为由没有组织重新鉴定，相应的残疾赔偿金、精神抚慰金也过高。刘占军要求的误工费过高，其工作性质是季节性工作，不能将单月的收入作为全年月收入的标准。原审判决交通费过高，刘占军没有实际的交通费用票据。请求二审法院撤销原审判决，驳回被上诉人的诉讼请求或者发回重审。被上诉人承担一、二审的诉讼费用。沈阳顺天公司上诉称：刘占军不是我公司雇工，未签订过任何合同，不是劳动合同关系，刘占军在工作中也不受我方管理，也没有从我方收到过工资，双方无权利义务关系，我方不应承担责任。原审评定伤残等级过高，误工费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金过高。请求二审法院撤销原审判决，驳回被上诉人的诉讼请求或者发回重审。被上诉人承担一、二审的诉讼费用。被上诉人刘占军则服从一审判决。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，根据《侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，刘占军受雇于孟庆喜，在从事雇佣活动中因房屋坍塌受伤，刘占军在事故中没有过错，应由雇主孟庆喜对刘占军的人身损害后果承担相应赔偿责任。沈阳顺天公司将工程发包给没有资质的孟庆喜，原审判决其承担连带赔偿责任，符合法律规定。
关于伤残等级，原审法院依法委托鉴定机构进行鉴定，对鉴定结论进行了质证，对当事人提出的异议，鉴定机构亦进行了答复。孟庆喜、沈阳顺天公司虽主张鉴定结论错误，但并未提供证据证明鉴定机构或者鉴定人员不具备相关鉴定资格、鉴定程序严重违法，故其主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审法院根据依法鉴定的鉴定结论，确定相应的伤残赔偿金和精神损害抚慰金，并无不当，本院予以维持。
关于误工费，双方均认可约定每月7000元，原审法院按照该标准确定的误工费，与2015年建筑行业职工平均工资水平基本相同，故原审法院确定的误工费无明显不当，本院予以维持。
关于交通费，刘占军虽未提交相应票据，但根据其伤情及治疗、复查、鉴定期间支出交通费用的必要，原审法院酌定支持的交通费无明显不当，本院予以维持。
根据相关法律规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。故本院对当事人没有提出请求的部分，不再审理。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1000元，由孟庆喜负担500元，由沈阳顺天建设集团有限公司负担500元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王庆利
审 判 员 冯立波
代理审判员 孔祥政
二〇一六年六月一日
书 记 员 董 妍
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款第一项规定：原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；