黑龙江省哈尔滨市道外区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）外刑初字第205号
公诉机关黑龙江省哈尔滨市道外区人民检察院。
被告人付力，出生于黑龙江省哈尔滨市，住黑龙江省哈尔滨市道外区。因涉嫌犯诈骗罪于2014年8月23日被刑事拘留，同年9月5日被逮捕，现羁押于黑龙江省哈尔滨市道外区看守所。
辩护人孙宇，黑龙江冰城律师事务所律师。
被告人刘某甲，出生于黑龙江省哈尔滨市，住黑龙江省哈尔滨市道外区。因涉嫌犯挪用公款罪于2014年9月3日被取保候审。
辩护人韩冷，黑龙江秋言律师事务所律师。
被告人吴某某，出生于黑龙江省哈尔滨市，住黑龙江省哈尔滨市道外区。因涉嫌犯挪用公款罪于2014年9月3日被取保候审。
辩护人王俊丽，黑龙江东旭律师事务所律师。
黑龙江省哈尔滨市道外区人民检察院以哈外检刑诉（2015）174号起诉书指控被告人付力犯挪用公款罪、诈骗罪，指控被告人刘某甲、吴某某犯挪用公款罪，于2015年3月18日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭，于2015年5月19日公开开庭进行审理。黑龙江省哈尔滨市道外区人民检察院指派检察员安颖出庭支持公诉，被告人付力及其辩护人孙宇、被告人刘某甲及其辩护人韩冷、被告人吴某某及其辩护人王俊丽到庭参加诉讼。经公诉人建议并经本院同意，检察机关于2015年5月19日对本案进行补充侦查，于2015年6月10日补充侦查完毕移送本院。本案经合议庭评议，现已审理终结。
黑龙江省哈尔滨市道外区人民检察院指控：
1、挪用公款犯罪。2011年1月，被告人付力在担任哈尔滨市道外区新一综合商场（以下简称新一商场）经理期间，经与本单位出纳员被告人刘某甲、本单位会计被告人吴某某预谋后，利用职务上的便利将新一商场公款50000元私自挪用，借给非国有股份制企业哈尔滨市道外区水泥路商场（以下简称水泥路商场）用于给付力、刘某甲、吴某某补工资及该商场其他花销使用，案发后赃款已全部追缴。付力于2014年8月22日被检察机关在黑龙江省哈尔滨市抓获；刘某甲于同年9月22日被检察机关传唤到案；吴某某于同年9月22日主动到检察机关投案并如实供述其犯罪事实。
2、诈骗犯罪。2005年4月，被告人付力在担任水泥路商场（非国有股份制企业）经理期间，利用国家对国有企业进行并轨并下放并轨资金的政策，用该商场改制前所使用的国有企业的营业执照等相关材料申请并轨，付力自筹139464元上交财政，后付力使用改制前的国有企业营业执照等虚假材料参加并轨成功，骗得国家拨付的并轨补给资金69732元发放给改制后的水泥路商场职工。
针对上述指控，公诉机关向法庭出示了书证、鉴定意见、证人证言、被告人供述和辩解等相关证据。公诉机关认为，被告人付力的行为构成挪用公款罪、诈骗罪；被告人刘某甲、吴某某的行为构成挪用公款罪，本案系共同犯罪，三被告人均系主犯；吴某某且系自首，提请本院依据《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第一款的规定予以惩处。
被告人付力对公诉机关指控的犯罪事实无异议，无辩解；其辩护人提出：1、公诉机关指控付力犯挪用公款罪事实不清、证据不足，付力与新一商场留守人员商议后将新一商场公款出借给水泥路商场，不是付力个人决定出借公款，亦不是以付力个人名义出借公款。水泥路商场虽用所借公款给付力、刘某甲、吴某某发了工资，但不是谋取个人利益，不构成犯挪用公款罪。2、公诉机关指控付力犯诈骗罪事实不清、证据不足，水泥路商场虽于2003年11月24日将企业法人营业执照由国有企业变为股份制企业，但至2010年5月5日期间企业改制仍未完成，在安置费用没有落实到职工之前，水泥路商场仍然为国有企业，故付力以水泥路商场为国有企业参加并轨不构成犯诈骗罪。综上，付力的行为不构成犯罪，应宣告无罪。
被告人刘某甲对公诉机关指控其犯罪的事实无异议，无辩解；其辩护人提出刘某甲在挪用公款犯罪中主观恶性不深，社会危害性较小，初犯，自愿认罪，应从轻或减轻处罚。
被告人吴某某对公诉机关指控其犯罪的事实无异议，无辩解；其辩护人提出吴某某在挪用公款犯罪中起次要和辅助作用，初犯且自首，应从轻或减轻处罚。
经审理查明：
一、挪用公款事实
2011年1月，被告人付力在担任哈尔滨市道外区新一综合商场经理期间，经与本单位出纳员被告人刘某甲、本单位会计被告人吴某某预谋后，利用职务上的便利将新一商场公款50000元私自挪用，借给非国有股份制企业哈尔滨市道外区水泥路商场用于给付力、刘某甲、吴某某补工资及该商场其他花销使用，案发后赃款已全部追缴。付力于2014年8月22日被检察机关在黑龙江省哈尔滨市抓获；刘某甲于同年9月22日被检察机关传唤到案；吴某某于同年9月22日主动到检察机关投案并如实供述其犯罪事实。
二、诈骗事实
2005年4月，被告人付力在担任水泥路商场（非国有股份制企业）经理期间，利用国家对国有企业进行并轨并下放并轨资金的政策，用该商场改制前所使用的国有企业的营业执照等相关材料申请并轨，付力自筹139464元上交财政，后付力使用改制前的国有企业营业执照等虚假材料参加并轨成功，骗得国家拨付的并轨补给资金69732元发放给改制后的水泥路商场职工。
上述事实，有经过庭审质证确认的下列证据证实：
1、案件来源和到案经过。2、水泥路商场并轨材料。3、哈尔滨市太平区经济贸易局2003年11月24日关于水泥路商场产权制度改革的批复。4、哈尔滨市道外区社会保障试点工作领导小组办公室2005年4月20日关于同意水泥路商场实施并轨的批复。5、哈尔滨市道外区经济贸易局与水泥路商场就2005年企业职工并轨时水泥路商场向经贸局借并轨资金自筹部分139464元，双方达成还款协议。6、2004年6月2日水泥路商场企业变更登记申请书。7、2004年6月3日水泥路商场企业法人营业执照：股份合作制。8、挪用借据。9、赃款去向。10、中共道外区工信局委员会关于付力任职新一商场经理的通知。11、新一商场营业执照、水泥路商场营业执照。12、扣押财物清单。13、证人张某某、高某某、刘某乙、殷某某的证言。14、被告人付力、刘某甲、吴某某的供述。15、公安机关出具的户籍证明及现实表现，被告人付力、刘某甲、吴某某的自然身份情况。
本院认为，被告人付力身为国有公司工作人员，利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，数额较大，超过三个月未归还，其行为已构成挪用公款罪；以非法占有为目的，虚构事实，骗取国家财物，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。被告人刘某甲、吴某某身为国有公司工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，数额较大，超过三个月未归还，其行为已构成挪用公款罪，依法应予惩处。公诉机关指控罪名成立。本案挪用公款犯罪系共同犯罪，三被告人均系主犯。付力犯数罪，应数罪并罚。吴某某犯罪后主动向检察机关投案，如实供述犯罪事实，系自首；付力、刘某甲到案后，如实供述犯罪事实，可从轻处罚；综合考虑刘某甲、吴某某的犯罪情节、悔罪表现及判处缓刑对其所在社区无不良重大影响，依法对刘某甲、吴某某宣告缓刑，刘某甲、吴某某辩护人就此提出的辩护意见予以采纳。证人张某某、高某某、刘某乙、殷某某的证言、被告人付力、刘某甲、吴某某的供述、挪用公款借据、水泥路商场并轨材料及本案其他证据能够证实付力挪用公款、诈骗的犯罪事实，足以认定，故对付力辩护人就此提出的辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：
一、被告人付力犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元；犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年六个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月23日起至2019年2月22日止；罚金于本判决生效后10日内交纳，上缴国库）。
二、被告人刘某甲犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
三、被告人吴某某犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
四、被告人付力非法所得人民币六万九千七百三十二元继续予以追缴。
如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黑龙江省哈尔滨市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 宋雪梅
审 判 员 耿建国
人民陪审员 吕淑艳
二〇一五年六月二十三日
书 记 员 胡伟丹