四川省攀枝花市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）攀刑终字第29号
原公诉机关攀枝花市东区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某某，女，汉族，小学文化，因涉嫌犯故意伤害罪，于2013年8月20日被攀枝花市公安局东区分局取保候审。
辩护人吴雪松，四川晓明维序律师事务所律师。
攀枝花市东区人民法院审理攀枝花市东区人民检察院指控原审被告人刘某某犯故意伤害罪及附带民事诉讼一案，于2013年11月29日作出（2013）攀东刑初字第317号刑事附带民事判决，原审附带民事诉讼原告人黎某某、原审被告人刘某某均不服，提起上诉。在二审中，原、被告双方自愿和解，达成和解协议，原审附带民事诉讼原告人黎某某撤回附带民事诉讼。本院于2013年12月23日受理后，依法组成合议庭，于2014年1月26日公开开庭审理了本案。攀枝花市人民检察院指派代理检察员孙杨出庭履行职务，上诉人（原审被告人）刘某某及其辩护人吴雪松到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年6月5日20时许，被告人刘某某在本市东区马鹿菁社区外与黎某某因传言发生争执。黎某某打刘某某一耳光后二人发生扭打，抓扯中刘某某将黎某某左手小手指咬伤，致黎某某左手小指近节指骨远端开放粉碎性骨折。经攀枝花法正司法鉴定中心鉴定，黎某某的损伤程度为轻伤。
2013年6月17日，被告人刘某某接公安民警电话通知后，到派出所协助调查，并如实供述其犯罪事实。
黎某某受伤后，共计住院治疗29天，支付医疗费9903.18元，住院期间需一人陪护，出院后需休息三个月。经攀枝花市法正司法鉴定中心鉴定，黎某某受伤后的后续治疗费用为1500元，参照《劳动能力鉴定—职工工伤职业病致残等级》鉴定，其伤残程度为九级伤残。黎某某的月收入工资为3000元。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据证实：
1.报案材料证实，案件的来源。
2.司法鉴定意见书证实，黎某某在2013年6月5日因与他人发生口角，被对方咬伤，左小指近节指骨远端开放粉碎性骨折，其损伤程度为轻伤。其伤残程度为九级伤残。
3.出院证明及住院发票证实，黎某某2013年6月5日至2013年7月4日住院的伤情及其治疗费用。
4.诊断书、陪护证明书均证实，黎某某伤情和住院期间陪护一人，出院后休息三个月。
5.证人证言：
①证人邓某证实，2013年6月5日晚8时许，其看到刘某某和一个胖女人抓扯在一起，郭某某想上去帮忙，“李某某”把郭某某抓到，其去拉“李某某”，头上挨了一板凳。
②证人郭某某证实，2013年6月5日20时许，黎某某指着其母刘某某说：“老太婆，问你个事，你必须回答我。”刘某某说：“什么事？”黎某某说，她听她们卫生所煮饭的老太婆说刘某某说的卫生所医死了人，如果是刘某某说的就要扇刘某某两耳光。刘某某说她没说过这话，谁说的就去问谁，黎某某说就是你说的。说着打了刘某某一耳光，同时一扑两人就倒在了地上，黎某某在上面，徐某某就去拉黎某某，李某甲、唐某某在拉刘某某，其就叫李某甲、唐某某走开，邓某也去拉李某某，在拉的过程中不知怎么回事徐某某就倒在了地上，黎某某压在徐某某身上，刘某某压在黎某某身上。
③证人郭某甲证实，2013年6月5日晚上，张某的妻子“小黎”指着刘某某的鼻子说：“老太婆，你们两家事情你不管，我们家煮饭的老太婆说你们说我们上面医死过人的，今天你不给我说清楚，我要打你两耳光。刘某某就迎上去说你打嘛，“小黎”就打了刘某某一耳光，两人就扭在一起了，刘某某就把“小黎”手咬了。邓某在劝，喊刘某某走。
④证人唐某甲证实，2013年6月5日晚9点左右，其听见刘某某在其开的茶馆外与人吵架，具体是谁不清楚，李某某刚出去其就听见李某某在劝说别打了，其跑出麻将馆，看见社区服务站的小黎（黎某某）倒在地上，还有三四个人在围着她打，打小黎的是刘某某和郭二妹，还有两个男的，其中一个男的是超市打工的姓颜的妇女的女婿，另一个男的是个小个子男人其不认识。另一边李某某也被五六个男人打在地上，其上去拉劝，结果一个男人一脚将其踢翻在地上，等其爬起来的时候打人的人已经全部跑光了，李某某和小黎还躺在地上。
⑤证人李某某证实，2013年6月5日21时左右，其在马鹿箐唐某甲开的麻将馆打麻将，听见楼上服务站的小黎在与郭某甲两口子吵架，接着就听见外面闹得很凶，其出去看，看见双方在打架，到底谁先动手其不清楚，其看见郭某甲的老婆、张某的老婆、郭某甲的二女二妹在打架，其上去拉架，叫他们不要打了，结果二妹突然就踢其两脚，当时其就蹲下去了，接着就有人从后面朝其背上和头部拳打脚踢，其倒在地上。当时是救护车来拉的人，其和小黎、唐某甲就坐救护车到十九冶医院去了。
⑥证人徐某证实，2013年6月5日晚8时许，其坐在超市门口乘凉，看到麻将馆的女的在和刘老太太（刘某某）吵架，吵着吵着就来了个胖女人（黎某某），不知怎么回事也和刘老太太吵起来，突然胖女人用右手打了刘老太太左脸一耳光，两人就抓扯起来，其怕把老太太打坏就去拉胖女人，拉不动就抱着胖女人的腰往后拉，一下就把其拉倒在地上了，胖女人还压在其身上。
6.被害人黎某某陈述，2013年6月5日晚8时许，其看到红旺超市刘老太婆在坝子里，其就去问她：“刘嬢嬢，你是不是给我们家煮饭的老太婆说，我们社区卫生服务站输液输死人”，她就骂其，还说其是去挑事的，她还冲到其面前，推了其一下，说你打我嘛，其就把她衣服抓起，她还在冲，其情急之中就打了她一耳光，其穿高跟鞋站不稳，其和她一起倒在地上，她就咬住其左手小指不放，这时还有一个小伙子抱住其脖子，用膝盖顶其背部，还有其他人也上来打其。
7.被告人刘某某供述，2013年6月5日晚8时许，在活动室门口，黎某某说其说了社区医院医死人的事，其叫她拿证据，她指着其说要给其两耳光，其就叫她打，她就打了其两耳光，是右手打的其左脸，左手打其右脸，然后就把其按倒在了地上，并用手来掐其嘴，其就咬到她手，后来旁边的人在劝，其二人就起来了，起来后其就回超市去了。
8.户籍材料证实被告人刘某某的基本身份情况。
原判认为，被告人刘某某故意伤害他人身体致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人刘某某具有自首情节、认罪态度好、年龄较大，被害人存在严重过错。被告人的行为给被害人造成了经济损失，应予以赔偿。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第六十一条、第三十六条第一款和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决：被告人刘某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；被告人刘某某于本判决生效后十日内，一次性赔偿附带民事诉讼原告人黎某某的经济损失28533.09元。
宣判后，原审被告人刘某某不服，提出上诉。原审被告人刘某某及其辩护人提出“刘某某认罪、悔罪，有自首情节，被害人有过错”的上诉理由，请求二审法院适用缓刑。
四川省攀枝花市人民检察院指派出庭履行职务的检察员认为，一审法院认定的事实清楚，证据充分，定性准确，鉴于双方当事人自愿和解，建议二审法院根据双方和解及谅解情况，依法判决。
二审查明的事实和证据与原判相同。
另查明，在二审期间，黎某某与刘某某自愿和解，达成民事和解协议，刘某某获得被害人黎某某谅解。
上述事实，有经质证的民事和解协议、收条、谅解书予以证实。
本院对原判认定的事实和证据予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）刘某某故意伤害他人身体致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人刘某某经公安机关电话通知到派出所协助调查，即如实供述犯罪事实，其行为应视为自首。被害人引发本案存在过错。在二审期间，上诉人（原审被告人）刘某某自愿真诚悔罪，通过向被害人赔偿损失获得被害人谅解，被害人自愿和解，双方当事人达成了和解协议，故依法对被告人刘某某从轻处罚，并适用缓刑。原判认定事实和适用法律正确，定性准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第六十一条、第七十二条、第七十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（二）项、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第五百零五条之规定，判决如下，
一、撤销攀枝花市东区人民法院（2013）攀东刑初字第317号刑事附带民事判决第（一）、（二）项，即被告人刘某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；被告人刘某某于本判决生效后十日内，一次性赔偿附带民事诉讼原告人黎某某的经济损失28533.09元。
二、上诉人（原审被告人）刘某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。即从2014年2月10日起至2015年2月9日止）。
本判决为终审判决。
本判决自宣告之日起发生法律效力。
审判长 文仁寿
审判员 王 程
审判员 覃 敏
二〇一四年二月十日
书记员 肖秋帆
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释
第五百零五条对达成和解协议的案件，人民法院应当对被告人从轻处罚；符合非监禁刑适用条件的，应当适用非监禁刑；判处法定最低刑仍然过重的，可以减轻处罚；综合全案认为犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免除刑事处罚。
共同犯罪案件，部分被告人与被害人达成和解协议的，可以依法对该部分被告人从宽处罚，但应当注意全案的量刑平衡。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理，
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。