吉林省吉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）吉中民一终字第870号
上诉人（原审被告）：崔黎云，住吉林市。
委托代理人：栾凤云，吉林佳誉律师事务所律师。
上诉人（原审原告）：韩秀华，住吉林市。
委托代理人：陈洪生，吉林市华星法律服务所法律工作者。
上诉人崔黎云、韩秀华因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服吉林市昌邑区人民法院（2012）昌民一初字第1186号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人崔黎云的委托代理人栾凤云，上诉人韩秀华的委托代理人陈洪生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
韩秀华在原审时诉称：原告受被告雇佣为其刮大白，2012年9月19日下午3点40分左右，原告在被告江北泡子沿工地工作时，因搭跳板的架子突然断裂，而从架子上掉落，致使左手骨折。现多次向被告要求赔偿未果，特向贵院提起诉讼，恳请贵院依法支持原告诉讼请求。1、依法判令被告支付原告住院伙食补助费250.00元）、护理费1172.16元、交通费100元、误工费25，155.84元、伤残损害赔偿金106，779.42元、鉴定费847.76元。
崔黎云在原审时辩称：1、原告的诉讼请求被告认为不合理，也不合法。在原告受伤后，被告已向原告支付2700元现金。同时，原告诉讼请求中的护理费一项，不符合规定。其提出的三天一级护理并不存在。原告主张的伤残赔偿金，具体数额不明确。就其伤残赔偿金所依据的江城鉴定所的鉴定意见书，不合法、不合理，被告申请重新对原告的伤残进行的鉴定。故对原告的第二项诉讼请求不同意。2、原告在被告处工作，只是做地面工作，并未被安排做跳板上的工作。原告在未经被告同意，且已有两人在跳板上工作的情况下，私自上跳板工作，是其过错。故被告不同意原告的诉讼请求。
原审判决认定：原告韩秀华受雇于被告崔黎云为被告刮大白，2012年9月19日下午3点40分左右，原告在被告江北泡子沿工地工作过程中，因架子突然断裂，而从架子上掉落，致使左手骨折。原告伤后入住北华大学附属医院住院治疗5天，住院期间二级护理5天，经吉林大众司法鉴定中心鉴定，原告桡骨骨折构成拾级伤残，尺骨骨折构成十级伤残，误工损失日为伤后3-4个月，原告进行鉴定产生鉴定费1，300.00元。被告崔黎云为原告垫付2，700.00元医疗费。
原审判决认为：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”本案中，原告韩秀华受雇于被告崔黎云，原告韩秀华在从事雇佣活动过程中受伤，故被告崔黎云作为雇主应承担对原告韩秀华的赔偿责任。
关于原告的损失，伤残赔偿金，结合原告的伤情、伤残等级评定情况、本地区伤残赔偿标准及原告的户籍情况，应按照两个十级伤残确定其赔偿金额，按照计算方法酌定支持46，271.00元；误工费，结合吉林大众司法鉴定中心关于误工损失日的鉴定，并结合原告的伤情，误工损失日酌定按照120天计算，因原告无固定经济来源，不宜按照建筑行业确定，以居民服务行业标准确定为宜，故误工费的数额为12，332.40元；护理费，原告住院5天，均为二级护理，护理费金额应为513.85元；住院伙食补助费，按照标准及住院天数，数额为250.00元；交通费，根据原告的伤情及住院情况，酌定支持100.00元；原告进行鉴定所支付的鉴定费1，300.00元，因该鉴定意见未被采纳，鉴定费用亦应由原告承担，故该项费用不予支持。综上，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，作出判决。
原审判决主文：一、被告崔黎云赔偿原告韩秀华伤残赔偿金、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费，共计59，467.25元，于本判决生效后十日内给付；二、驳回原告韩秀华的其他诉讼请求。
原审判决后，崔黎云、韩秀华均不服，向本院提出上诉。崔黎云的上诉请求是撤销原审判决，改判驳回韩秀华不合理部分。其主要上诉理由：1、崔黎云安排韩秀华在地面工作，而韩秀华私自到架子上工作造成伤害，对损害后果韩秀华主观上存在过错，应承担30%责任；2、崔黎云在韩秀华住院治疗期间支付给韩秀华2700元，应当从赔偿金中扣除。3、原审判决支持韩秀华误工期按120天时限过长。
韩秀华的上诉请求是撤销原审判决，改判按照本人八级伤残的鉴定意见支持其原审诉讼请求。其主要上诉理由：1、原审判决程序违法，剥夺了上诉人请求鉴定部门到庭接受质询的权利。在原审时，对于本人的伤残等级做了两次鉴定，出现了两种不同结果的鉴定意见。对于第一次鉴定意见，崔黎云提出异议并请求鉴定人出庭接受质询。鉴定人针对法庭的质询，依据鉴定意见作了客观的解释，并没有否认鉴定意见结论的意思表示。可是，原审法院在没有任何理由的情形下，作第二次鉴定的裁判，本人极不情愿、违心地同意了原审法院重新鉴定的决定。第二次鉴定意见出来以后，意想不到的结论令本人难以接受。再次开庭前，本人以书面的形式，在法定的期限内向原审法院申请，第二次鉴定部门的鉴定人到庭接受质询，原审法院同意了该申请。可是，开庭时，原审法院以时间来不及为由，鉴定人均未到庭。主审法官说如有必要可再开庭时，通知双方鉴定人出庭接受质询。令人遗憾的是，该程序没有兑现。我认为：一是崔黎云在原审时，申请第二次鉴定，不符合法律规定的情形。原审法官极力劝本人同意对方的鉴定申请，程序违法；二是当出现两个不同鉴定结论时，鉴定人到庭接受质询，对于确定伤残等级，为法官裁量权有充分科学依据支撑，非常必要；三是本人申请鉴定人到庭，原审法院无正当理由没有支持，程序违法。
2、第二次鉴定意见，没有科学依据，与评残标准相悖，是错误的鉴定结论，不应采信。两次鉴定，都是以《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》（GB／16180-2006）作为评残依据。第一次鉴定，是以该《标准》h）八级第22）“四肢大关节创伤性关节炎，无积液”的标准，确定“左腕部捌级伤残”，是符合上诉人的伤情和产生功能障碍的后果，得出的客观的鉴定结论，原审法院应当依据这个鉴定，裁判崔黎云向韩秀华承担赔偿责任标准的事实依据。而第二次鉴定，也是以该《标准》j）十级13）“身体各部位骨折愈后无功能障碍”的标准，确定的伤残等级。该“鉴定”简直是荒唐可笑。一是韩秀华左手的功能障碍，普通老百姓都能够看得出来。而作为专业鉴定人鉴定为“无功能障碍”。二是该“鉴定”“韩秀华伤残等级为桡骨骨折拾级”，与《标准》不符，没有科学依据。三是，该《鉴定》检查所见确认韩秀华“左手腕关屈伸略受限”的事实，而对第一次《鉴定》检验所见“左腕外观呈枪刺样畸形，左腕伸屈功能略受限，屈50度、伸30度，尺屈20度、桡屈10”的功能障碍的事实，视而不见。所以说，第二次鉴定意见，主观、片面，没有科学依据。原审法院采信该“鉴定”，作为判决的事实依据，不公平、不公正，依法应当予以纠正。
韩秀华针对崔黎云上诉请求答辩称：首先，崔黎云没有安排我在地面工作，刮大白都得上架子，我在本次损害事件中没有过错，我不应承担责任。其次，崔黎云确实支付了2700元医药费，但本次我没有提供医疗费票据，我放弃向崔黎云主张医药费。第三，司法鉴定误工期3-4个月，原审法院支持我误工期120天并不违法。
崔黎云针对韩秀华上诉请求答辩：原审第二次鉴定是我们向原审法院提出的，韩秀华是同意的，而且进行了选择鉴定机构抽签，并配合进行鉴定，所以原审组织的第二次鉴定是合法的。
二审期间，双方当事人均未向本院提供新的证据。
经本院审理查明的事实与原审判决认定事实无异。
本院认为，上诉人崔黎云的上诉理由不成立，其上诉请求不能得到支持。首先，上诉人崔黎云主张在韩秀华住院期间，支付给韩秀华2700元，应在赔偿韩秀华的款项中扣除。经审查，上诉人崔黎云在原审庭审笔录中自认“韩秀华住院期间医药费是我方负担的，我方支付了2700元”，而韩秀华在原审提起诉讼时并未主张住院期间医药费。故此，应视为2700元与住院医药费用相抵，其该项主张不予支持。其次，崔黎云主张韩秀华应当在地面干活，而其自私上到架子上干活摔伤应当承担30%责任，韩秀华否认只是安排在地面，因崔黎云未提供有效证据证明其主张，无法证明韩秀华在此事故中存在过错。故此，原审认定崔黎云承担全部责任符合法律规定，崔黎云该项主张不予支持。第三，关于原审认定韩秀华误工期120天问题，经审查原审法院依据鉴定报告认定判决崔黎云承担误工费120天符合法律规定，崔黎云该项主张不予支持。
上诉人韩秀华的上诉理由不成立，其上诉请求不能得到支持。原审时崔黎云针对江城司法鉴定所鉴定结论提出异议，并请求鉴定人出庭质询，之后向原审法院提出要求重新鉴定申请，经原审法院准许，双方进行了选择鉴定机构抽签，之后韩秀华积极配合到大众司法鉴定所进行了重新鉴定，现韩秀华主张重新鉴定程序违法，并要求鉴定人出庭质询，原审法院认为鉴定程序合法，提出鉴定人出庭质询没有法律依据，原审法院依据该鉴定意见判决并不违法。故此，韩秀华的主张本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律能正确，审判程序合法，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理1，917.00元，由上诉人崔黎云负担246.00元，由上诉人韩秀华负担1，671.00元。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵春梅
审 判 员 付 广
代理审判员 刘欣莹
二〇一三年十一月二十六日
书 记 员 赵春燕