福建省三明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽04民终1334号
上诉人（原审被告）：泰宁县群芳贸易有限公司，住所地泰宁县杉城镇金湖东路7号。
法定代表人：游伟珍，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：江堪华，福建明经律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李某。
法定代理人：李日勇，男，1978年12月26日出生，职工，住址同上，系李某父亲。
委托诉讼代理人：江玉基，泰宁县法律援助中心律师。
被上诉人（原审被告）：周飞华，男，1975年1月9日出生，汉族，泰宁县西门土菜馆经营者，住泰宁县。
被上诉人（原审被告）：吴太花，女，1982年12月1日出生，汉族，促销员，住泰宁县。
上诉人泰宁县群芳贸易有限公司（以下简称群芳贸易公司）因与被上诉人李某、周飞华、吴太花生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服福建省泰宁县人民法院（2016）闽0429民初617号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人群芳贸易公司的委托诉讼代理人江堪华，被上诉人李某的委托诉讼代理人江玉基，被上诉人吴太花到庭参加诉讼。被上诉人周飞华经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
群芳贸易公司上诉请求：撤销福建省泰宁县人民法院（2016）闽0429民初617号民事判决并依法改判群芳贸易公司不承担赔偿责任。事实和理由：一、一审认定的本案事实，有重大错误，吴太花对损害结果的发生不存在故意和重大过失。理由如下：1.吴太花对损害结果的发生不存在故意。吴太花与李某事前不认识，也没有其他关系，吴太花不可能故意伤害李某。吴太花对损害结果的发生也不存在重大过失。吴太花端着菜准备进入李某所在的包间，进门的时候，李某低头看手机从包间里冲向包间门口。端菜的吴太花发现后，后退一步，已经让出门口通道，但因李某低着头，没有发现吴太花，仍然撞上端菜的吴太花。吴太花为饭店无偿帮工端菜上桌，双手端着一碗汤菜，发现李某要出包间，立即后退一步，已经让出了通道，可吴太花不可能预见自己在后退一步的情况下，李某仍然撞了上来。因此，吴太花不存在重大过失。2.该店店主周飞华经李某的监护人李日勇同意，使用土药处置而没有及时送医院就诊，耽搁治疗时机，对于本案严重损害后果的发生有着直接的关系，应当由西门土菜馆和李某的监护人承担责任。二、本案依法应当由被帮工人西门土菜馆的店主周飞华承担赔偿责任，帮工人吴太花不应承担赔偿责任。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“为他人无偿提供劳务的帮工人，在从事帮工活动中致人损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任。帮工人存在故意或重大过失，赔偿权利人请求帮工人于被帮工人承担连带责任的，人民法院应予支持。”吴太花在帮工中，没有故意或重大过失，因此本案应当由西门土菜馆店主周飞华承担责任，吴太花不承担责任。综上，群芳贸易公司的促销员在本案中是无偿帮工人，没有故意或重大过失，依法不承担赔偿责任。
李某辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
吴太花辩称：吴太花的工作只是促销啤酒，其他工作都是根据酒店的要求进行的，是酒店要求其去端菜，故其对损害结果不承担责任。
周飞华未作答辩。
李某向一审法院起诉请求：判令周飞华、群芳贸易公司、吴太花向李某支付各项赔偿款262184.88元（具体计算方法如下：伤残赔偿金按城镇居民人均可支配收入33275元/年×20年×20%=133100元，住院费21506.97元，护理费150元/天×120天=18000元，营养费30元/天×120天=3600元，伙食补贴30元/天×40天=1200元，精神损害赔偿5万元，增生瘢痕切除手术后续治疗费15万元，合计377406.97元，按70%起诉共计264184.88元，扣除西门土菜馆已支付的2000元，还需支付262184.88元）和司法鉴定费1256元(按总额的70%计算),后续康复治疗费按实际产生费用另行起诉。并明确要求周飞华、群芳贸易公司、吴太花承担连带赔偿责任。
一审法院认定事实：李某的父亲李日勇系城镇居民，其户籍位于泰宁县杉城镇上北洲路二巷24号。李某的户籍于2015年8月25日从李日勇处迁入其母亲李林凤所在的漳州市芗城区悦港路109号新城花园36幢303室。李某随同家人在漳州市生活。
2016年2月19日晚，因亲友宴请，李日勇带李某在泰宁县西门土菜馆就餐，就餐时李日勇与他人在二楼包间，李某与其姑姑及几个小孩在一楼包间。当晚约7时许，吴太花两手端着一碗热汤从包间外的大厅上欲走进李某就餐的包间，李某刚好从包间出来，两人在门外避让不及发生相撞，热汤浇到了李某身上，造成李某头颈部、前躯、左手等被烫伤。事发后，吴太花带李某到卫生间清洗，随后周飞华建议使用其自备的土药处理烫伤，经李日勇同意后李某使用了周飞华提供的土药。第二日，李某以颈部、额面部开水烫伤致起疱、疼痛为由到泰宁县医院门诊治疗。2016年2月21日，李某以因热液烫伤致创面肿痛伴发热至位于漳州市的中国人民解放军第一七五医院住院治疗，入院诊断为7%中度烧伤并感染，住院治疗40天后，在李某父母的要求下于2016年4月1日出院，出院情况：××患者一般情况好，生命征平稳，创面大部分愈合好，新生上皮彤红，局部可见明显疤痕增生，无破溃流脓，无异味，残余创面约1角硬币大小，周围皮缘生长可，无异常渗出。出院医嘱：1.注意休息，适当制动，加强营养；2.剩余创面门诊隔日换药，防初愈创面摩擦受压，保持清洁；3.疤痕涂舒疤坦疤痕凝胶并弹力套加压包扎1年抵制疤痕增生，防止疤痕挛缩；4.据实际情况，需要时行整形手术治疗；5.1年内防日光暴晒；6.烧伤门诊随访1年，1次/每月。此次住院花费住院治疗费21486.51元。2016年6月4日，福建中博司法鉴定中心接受李日勇的委托作出闽中博司鉴定中心[2016]临鉴字第190号法医学司法鉴定意见书，鉴定意见：1.李某的伤残程度评定为九级伤残；2.李某损伤后的护理期评定为120日，营养期评定为120日；3.李某损伤后行增生瘢痕切除术的后续医疗费用评定为15万元整；4.李某损伤后的康复治疗费按实际费用为准。该次鉴定费用1900元已由李某父亲支付。
另查明，西门土菜馆于2016年1月18日开业，于2016年8月15日注销，经营者为周飞华。事发后，周飞华支付李某2000元作为治疗费。吴太花系群芳贸易公司的啤酒促销员，被群芳贸易公司派驻在西门土菜馆从事啤酒促销工作，公司曾告知促销员如果派驻酒店有需要可以帮忙。吴太花在西门土菜馆工作期间除了从事啤酒促销之外还有帮助端菜。
一审关于争议焦点问题的分析与认定：
吴太花端菜的行为与西门土菜馆之间的关系及吴太花的该行为属个人行为还是职务行为的问题。
西门土菜馆属于餐饮单位，顾客在其经营场所就餐时，其应当提供将菜品端上餐桌的服务，端菜上餐桌这一工作系西门土菜馆的职责范围。吴太花端菜的行为系接受西门土菜馆的要求，但其不是西门土菜馆的员工，没有端菜上餐桌的义务，西门土菜馆也没有向其支付报酬。故应当认定吴太花端菜的行为系从事义务帮工行为，被帮工人为西门土菜馆。吴太花的该义务帮工行为，系在群芳贸易公司指定工作地点、工作时间内实施，虽然端菜不是啤酒促销员的明确职责，但群芳贸易公司曾告知促销员如果派驻酒店有需要可以帮忙，且该帮工行为有利于公司与西门土菜馆的合作关系，故应当认为吴太花端菜的这一义务帮工行为属执行群芳贸易公司的工作任务的职务行为。李某身体受到损害这一侵权行为系由吴太花直接实施的，吴太花从事端菜工作时负有安全注意义务但未能避免损害后果发生，具有重大过错，应对李某的损害承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“为他人无偿提供劳务的帮工人，在从事帮工活动中致人损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任。帮工人存在故意或者重大过失，赔偿权利人请求帮工人和被帮工人承担连带责任的，人民法院应予支持。”西门土菜馆作为被帮工人，应当对吴太花在从事帮工活动中造成李某损害的后果承担赔偿责任。吴太花存在重大过错，现李某要求帮工人和西门土菜馆承担连带责任，符合法律规定，但由于吴太花实施的帮工行为属从事群芳贸易公司的职务行为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”故应由群芳贸易公司承担吴太花作为帮工人应承担的侵权责任，吴太花个人不直接向李某承担侵权责任。吴太花对自己的过错行为是否承担责任属群芳贸易公司与吴太花之间的内部关系调整范围，群芳贸易公司在承担赔偿责任后可另行主张。
一审法院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。故李某要求赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费具有法律依据。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。李某在泰宁县医院门诊治疗未提供医疗费收据，故该部分费用不予认定，根据本案证据医疗费用应认定为21486.51元。李某为未××，根据病情确定护理人员1名，经鉴定机构鉴定护理期为120天，护理费可参照上一年度单位从业人员平均工资标准计算，现李某要求按150元/天计算未超过该工资标准，可予支持，护理费确定18000元；李某住院期间的伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，李某要求伙食补助费按每天30元计算40天符合规定，可予支持，伙食补助费确定为1200元；营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，经鉴定机构鉴定营养期为120天，故李某要求营养费按每天30元计算120天，可予支持，营养费确定为3600元。李某因伤致九级伤残，赔偿指数为20%，因其为城镇居民且长期在城镇生活，残疾赔偿金应按2015年度福建省城镇居民人均可支配收入33275元/年的20%计算20年,确定为133100元。综上，李某在此次事故中的损失总额为179286.51元（其中：医疗费21486.51元、护理费18000元、住院伙食补助费1200元、营养费3600元、残疾赔偿金133100元、鉴定费1900元）。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。李某作为未××到餐馆就餐时，从包间离开到大厅时，没有及时观察周围环境而与吴太花相撞，且事发时监护人没有在场，亦未及时送医院治疗，故应认定李某具有一定过错，李某的监护人应承担监护不力的责任。根据双方过错大小，决定由李某的监护人对李某的损害承担40%的赔偿责任，其余60%的赔偿责任由赔偿义务人承担。致人精神损害，造成严重后果的，受害人可以要求对方赔偿相应的精神损害抚慰金。结合本案李某受伤的具体情况，酌定赔偿义务人赔偿精神损害抚慰金15000元。周飞华作为被帮工人西门土菜馆的经营者应承担赔偿责任，群芳贸易公司作为用工单位应对吴太花的过错行为承担赔偿责任，从吴太花端菜行为对各方的受益程度及吴太花的过错大小综合考虑，故决定应由周飞华承担损失总额的60%的三分之二及精神损害赔偿的三分之二，群芳贸易公司承担损失总额60%的三分之一及精神损害赔偿的三分之一。即周飞华应赔偿李某81714.60元（179286.51元×60%×2/3+15000元×2/3=81714.60元），群芳贸易公司应赔偿李某40857.30元（179286.51元×60%×1/3+15000元×1/3=40857.30元）。李某要求周飞华、群芳贸易公司对赔偿总额承担连带清偿责任，具有法律依据，应予以支持。李某要求赔偿增生瘢痕切除手术后续治疗费150000元并提供了司法鉴定意见，但因该费用尚未发生，故不予支持，李某可在该费用实际发生后另行主张。李某提出后续康复费按实际产生费用另行起诉，符合法律规定，可予支持。判决：一、周飞华应支付李某赔偿款81714.60元，扣除已支付的2000元，余款79714.60元应于判决生效后十日内给付；二、群芳贸易公司应支付李某赔偿款40857.30元，该款应于判决生效后十日内给付；三、周飞华与群芳贸易公司对上述一、二项赔偿款互负连带清偿责任；四、驳回李某的其他诉讼请求。案件受理费5252元，减半收取计2626元，由李某负担1424元，周飞华负担795元，群芳贸易公司负担407元。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。对二审争议的证据和事实，本院认定如下：
一、关于吴太花在本案中是否存在重大过失的问题。
吴太花两手端着一碗热汤从包间外的大厅上欲走进李某就餐的包间，李某刚好从包间出来，两人在门外避让不及发生相撞，热汤浇到了李某身上，造成李某头颈部、前躯、左手等被烫伤。西门土菜馆系对外营业的饭店，事件发生时正值晚餐就餐时间，饭占大厅人来人往，吴太花系具备完全行为能力的自然人（××），其在从事义务帮工（端菜）时，特别是两手端着一碗热汤送往餐桌过程中，应当预见可能发生与顾客发生碰撞导致烫伤的可能性，本应当由另一位工作人员在前方引路，并告知顾客及其他相关人员注意安全，在确保安全的情况下，吴太花才能完成两手端着一碗热汤送往餐桌工作，而吴太花在未有其他工作人员在前方引路、未尽充分安全注意义务的情形下，就两手端着一碗热汤从大厅送往包间的过程中与李某发生相撞，发生本起烫伤事故，故应当认定吴太花对损害结果的发生存在重大过失。李某身体受到损害这一侵权行为系由吴太花直接实施的，吴太花从事端菜工作时负有安全注意义务但未能避免损害后果发生，具有重大过失，应与被帮工人（周飞华）对李某的损害承担连带赔偿责任。
二、关于李某是否存在扩大损失的问题。
烫伤事故发生日期为2016年2月19日，正值春节期间。烫伤事故发生后，吴太花带李某到卫生间清洗，在无法判断李某具体损伤程度的情况下，根据日常生活经验，周飞华建议使用其自备的土药处理烫伤，经李日勇（李某的监护人）同意后李某使用了周飞华提供的土药对烫伤部位进行处理，实属正常行为。第二天便带李某到泰宁县医院门诊治疗。在诊疗机构或鉴定机构未出具耽搁治疗时机的结论时，无法认定李某存在未及时就诊并造成损失扩大的情形。
本院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用。吴太花在从事无偿帮工活动中致人损害，且存在重大过失，应与被帮工人（周飞华）对李某的损害承担连带赔偿责任。吴太花的该义务帮工行为属执行群芳贸易公司的工作任务的职务行为。故应当由群芳贸易公司承担吴太花作为帮工人所应承担的侵权责任。群芳贸易公司关于吴太花不存在重大过失，无需承担赔偿责任的上诉请求于法无据，本院不予支持。
综上所述，群芳贸易公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。周飞华经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证和抗辩的权利，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2711.50元，由泰宁县群芳贸易有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 瑞 峰
审 判 员 吴 树 辉
代理审判员 叶 景 远
二〇一六年十二月十二日
书 记 员 范文秀（代）
附：本案适用主要法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。