上海市黄浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）黄浦民一（民）初字第10524号
原告宋微微，女，1969年3月20日出生，汉族，住上海市。
委托代理人何俊，上海市三石律师事务所律师。
被告上海中海物业管理有限公司，住所地上海市。
法定代表人魏民，上海中海物业管理有限公司董事长。
委托代理人王菁。
委托代理人陈正国。
原告宋微微诉被告上海中海物业管理有限公司劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员施慧萍独任审判，公开开庭进行了审理。原告宋微微及委托代理人何俊，被告上海中海物业管理有限公司之委托代理人陈正国、原委托代理人刘雪婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告宋微微诉称，2011年8月3日，原告进入被告处工作，双方签订了3年期的劳动合同。合同期满后，双方又续签了3年期的劳动合同，约定原告从事车辆收费岗位工作，工作时间为做二休一，每天12小时，早晚翻班。2015年8月底，被告通知原告工作时间调整为每周做六休一，每天12小时。原告不同意工作时间调整，于2015年9月1日及2日与其他员工至公司要求协商，但公司无人接待。2015年9月6日，原告又去公司协商工作时间事宜。9月7日及8日，原告参加了公司组织的旅游。为顾全大局，原告于9月9日开始按照做六休一上班。9月22日，原告收到被告发出的违纪解除合同通知书。被告至今未支付原告2015年9月1日至22日期间17个工作日的工资和饭贴。现要求被告支付：1、违法解除劳动合同赔偿金人民币50，000元（以下币种均为人民币）；2、2015年9月1日至22日期间工资3，337元；3、2015年未休年休假折算工资415元；4、2015年9月1日至22日期间饭贴221元。
被告上海中海物业管理有限公司辩称，对原告的入职时间、岗位情况无异议。2015年8月底公司开会，通知所有安管员（收费员属于安管员）工作时间由做二休一调整为做六休一，每天12小时，原告所在的班组从2015年9月1日开始实行。因原告不同意调整工作时间，于9月1日及2日至公司就工作时间进行协商，公司未予同意。自2015年9月3日起，原告未再出勤，其中9月7日及8日，原告参加了公司组织的旅游，但按公司规定该2天不发放工资。2015年9月10日，被告向原告发送了《员工违纪通知单》，告知原告9月1日至3日旷工3天。2015年9月21日，被告向原告发出了《违纪解除合同通知书》。现同意原告的第三项诉讼请求，不同意原告其他的诉讼请求。
经审理查明，原告于2011年8月3日入职被告处任停车收费员，双方签订的最后一份劳动合同期限为2014年8月3日至2017年8月2日，合同约定：原告的岗位为安管岗位，执行以月度为综合计算周期的综合工时制；原告的月基本工资为1，820元，原告的加班工资基数和假期工资为当地最低工资标准，被告每月10日支付原告上月工资。自入职起，原告做二休一，每天12小时，被告对原告实行指纹考勤。
2015年8月底，被告通知原告自2015年9月1日起工作时间调整为做六休一，每天12小时，并将原告的岗位调整为机动。原告不予同意，于2015年9月1日及2日至公司协商，未果。2015年2015年9月10日，被告向原告邮寄员工过失通知单，上载原告的岗位“机动”，处罚事由为：9月1日至3日旷工3天。2015年9月21日，被告向原告发出了《违纪解除合同通知书》，上载：你不服从公司的工作安排，自2015年9月1日起在未办理任何请假手续的情况下无故旷工至今，严重违反了我司的规章制度，现根据《员工手册》规定，公司于2015年9月21日解除与你的劳动合同。原告离职前12个月平均收入为4，140元。被告向原告出具了落款日期为2015年8月31日的退工证明，上载合同解除日期为2015年8月31日。
审理中，原告自述其2015年9月3日至5日及9月15日及21日休息，9月7日及8日参加被告组织的旅游。根据双方均提供的2015年9月排班表，原告2015年9月10日及9月18日应为休息日。
宋微微（申请人）于2015年4月16日向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求上海中海物业管理有限公司（被申请人）支付：1、违法解约赔偿金50，000元；2、2015年9月1日至9月22日工资3，337元；3、2015年未休年休假折算工资883元；4、2015年9月1日至22日饭贴221元。该委于2015年12月21日作出裁决：被申请人支付申请人2015年未休年休假折算工资311.26元；不支持申请人的其他仲裁请求。原告不服裁决，遂诉至本院。
以上事实，由原告提供的劳动合同、银行明细、退工证明，被告提供的工资明细、年假记录单、解除通知书、值班记录、饭贴签收单，原、被告均提供的员工过失单、排班表及本院的庭审笔录、谈话笔录予以证实，本院予以确认。
本院认为，根据劳动法的相关规定，用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商可以延长工作时间，一般每日不得超过一小时；因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时，但是每月不得超过三十六小时。故用人单位如确因生产经营所需需要延长工作时间的，亦不得违反法律强制性规定。具体到本案，被告将原告的工作时间由做二休一、每日12小时调整为做六休一、每日12小时，调整后原告的每月工作时间已远超出上述法律规定可延长的时间，故该调整违反法律规定，严重有损劳动者身体健康，原告有权拒绝。同时，原告亦在未与被告协商一致的情况下，擅自将原告的岗位调整为机动，该调整亦有违双方合同约定。而旷工系指无故缺勤，基于被告的安排有违法律规定，故原告有权拒绝，其未按被告的安排出勤有正当理由，不属无故缺勤，被告以原告旷工为由与原告解约，缺乏事实依据，系属违法解约，应向原告支付违法解约赔偿金。根据原告提供的劳动合同、银行明细、被告提供的工资明细、饭贴签收单，并结合双方陈述，本院确认原告离职前12个月平均收入为4，140元，被告应以此为基数并根据原告的工作年限支付被告解约赔偿金37，260元。关于2015年9月1日至22日的工资，原告提供了排班表、照片并申请三位证人出庭作证，用以证明其上述期间出勤情况，对此本院认为，排班表并非考勤记录，并不能证明原告的实际出勤情况，照片真实性难以确认，且照片本身对原告的主张的待证事实亦不具证明力，而证人当某陈述本身亦无法证明原告所主张的上述期间其有17个工作日出勤，且证人陈述与原告自述的2015年9月出勤情况及证人本身出勤情况亦不相符，故原告所提供的证据对其主张的出勤事实不具有证明力，对原告主张的2015年9月1日至22日期间的工资及基于出勤才能享有的饭贴，因缺乏事实依据，本院不予支持。关于2015年未休年休假工资，现双方并无争议，被告同意原告的诉请，故本院予以准许。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条、第四十七条第一款、第三款、《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第七十八条之规定，判决如下：
一、上海中海物业管理有限公司于本判决生效之日起5日内支付宋微微违法解除劳动合同赔偿金人民币37，260元；
二、上海中海物业管理有限公司于本判决生效之日起5日内支付宋微微2015年未休年休假工资人民币415元；
三、驳回宋微微其他的诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币10元，因适用简易程序减半收取计人民币5元，由上海中海物业管理有限公司负担。
如不服本判决，当事人可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 施慧萍
二〇一六年三月二十四日
书记员 关蓓华
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国劳动合同法》
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
二、《中华人民共和国劳动法》
第四十五条国家实行带薪年休假制度。
劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。
第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。