北京市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）京02民终5598号
上诉人（原审原告）：太谷县恒达精密铸造有限公司，住所地山西省晋中市太谷县桃园堡村南。
法定代表人：张子路，董事长。
委托诉讼代理人：白巨山，男，1986年8月12日出生，太谷县恒达精密铸造有限公司员工，住山西省太谷县。
委托诉讼代理人：马剑，山西信念律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：北京鼎久长兴科技有限责任公司，住所地北京市大兴区中关村科技园大兴生物医药产业基地天荣街9号2幢4层401室。
法定代表人：吴悦，总经理。
委托诉讼代理人：殷丽欢，女，1987年10月5日出生，北京鼎久长兴科技有限责任公司职员，住山西省汾阳市。
委托诉讼代理人：郑向梅，北京市中银律师事务所律师。
上诉人太谷县恒达精密铸造有限公司（以下简称恒达公司）因与被上诉人北京鼎久长兴科技有限责任公司（以下简称鼎久长兴公司）进出口代理合同纠纷一案，不服北京市大兴区人民法院（2015）大民（商）初字第12396号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月17日立案后，依法组成由法官葛红担任审判长，法官韩耀斌、付双成参加的合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
恒达公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持恒达公司一审诉讼请求。事实和理由：一、一审法院认定事实不清。1、德国KUNKEL-
WAGNER公司（以下简称KW公司）进入破产程序，本案所涉商务合同无法全面履行。一审中就KW公司破产一事，恒达公司仅向法庭递交了KW公司向恒达公司发送的KW公司破产的函件，该函件明确载明：昆格瓦格纳工艺技术有限公司已于2014年9月1日正式进入破产程序，克里斯托弗·西根律师被任命为破产管理人，特此函告。作为破产管理人我非常遗憾地告诉您，同昆格瓦格纳工艺技术有限责任公司缔结的现有合同无法得以全面履行。一审法院却错误地认定恒达公司向法庭提交了内容载有昆格瓦格纳工艺技术有限公司因发货或者服务输出而产生的一切债权将转让至昆格瓦格纳德国有限公司的函件。恒达公司不知道该函件证据的出处，亦不认可该函件的内容及真实性。该项上诉理由恒达公司在二审程序中明确表示不再坚持。2、KW公司未完全履行商务合同的供货义务。恒达公司依据商务合同的约定通过鼎久长兴公司提前向KW公司支付了商务合同所约定的全部货款。但由于KW公司进入破产程序致使其无法全面履行商务合同，无奈恒达公司自行向昆格瓦格纳青岛机械有限公司购买了商务合同未提供的货物。就该部分事实恒达公司已向一审法庭递交了相应的证据。鼎久长兴公司向法庭提供的嘉里大通物流公司所出具的签收单，恒达公司对其真实性不予认可，而一审法院却在无其他证据予以佐证的情况下错误地对该证据指向的事实予以确认，有失法律的严肃性，亦违背了KW公司未完全履行合同约定供货义务的基本事实。二、一审法院适用法律错误。一审法院仅适用《民事诉讼证据规则》第二条对恒达公司的实体权利进行裁判，有失法律的公正及严肃性。鼎久长兴公司仅是恒达公司向KW公司购买货物的代理人，鼎久长兴公司作为被托人与第三人KW公司之间的一切民事行为均基于恒达公司的委托而存在，代理行为所产生的民事权利义务亦应由委托人承担。《中华人民共和国合同法》第三百九十六条、第四百零二条、第四百零四条均对委托合同当事人的权利义务进行了约定。商务合同中2.2.6-7条款明确写明由于买方迟延支付货款应向卖方支付迟付款罚金。从《中华人民共和国合同法》和商务合同的约定都可以看出，由于商务合同中买方即恒达公司的违约行为所带来的赔偿索赔事宜均与鼎久长兴公司无关，根本不存在一审法院所述的会使鼎久长兴公司陷于风险之中的情形。本案中恒达公司根本不存在违约行为，亦不存在一审法院所述的风险。KW公司发函表明其无法全面履行合同义务，作为代理人的鼎久长兴公司不应该将属于恒达公司的49万欧元据为己有。三、一审判决之前，以及在一审保全过程中，恒达公司了解到，鼎久长兴公司已将该49万欧元挪作他用，鼎久长兴公司已经处于经营状况严重恶化，转移财产、抽逃资产以逃避债务的状况。恒达公司作为委托人亦有权以不安抗辩权向鼎久长兴公司主张该49万欧元。
鼎久长兴公司辩称，一、卖方KW公司进入破产程序是不争的事实，由此导致其没有向银行议付49万欧元货款。在KW公司未明确放弃货款权利之前，49万欧元不属于恒达公司。鼎久长兴公司负有代为付款义务，不能将货款返还给恒达公司。涉案商务合同约定：买方向代理商支付款项视为向卖方支付货款。据此，在恒达公司向鼎久长兴公司支付货款后，即视为向KW公司支付货款。恒达公司的付款义务已经完成。接下来是鼎久长兴公司向KW公司付款。事实上，鼎久长兴公司已经向卖方KW公司开立了信用证并进行付款，履行了付款义务。由于KW公司破产原因未议付49万欧元，责任在卖方没有及时行使权利。49万欧元是KW公司未议付的款项，不是恒达公司的款项，也并非鼎久长兴公司作为受托人取得的财产，不适用合同法第四百零四条的规定。在KW公司没有明确放弃该货款时，恒达公司没有权利主张属于KW公司的货款。二、鼎久长兴公司已将商务合同中购买的全部货物交付给恒达公司，恒达公司称KW公司未完全履行商务合同的供货义务，没有依据。1、合同履行中，KW公司将货物分三批发货，并持货物单据向德国议付行议付信用证项下的98万欧元。开证行付款后，鼎久长兴公司即取得上述单据，进而凭单据进行货物报关手续。鼎久长兴公司提交了三次发货全部单据的证据，办完报关手续后，即将货物交付给了恒达公司。前两批货物是在太原海关办理的报关手续，均由恒达公司指派人员提货。第三批货物是在天津港办理完清关手续后，恒达公司自行委托嘉里大通物流公司将货物从天津港运输到恒达公司所在地山西太古，恒达公司出具签收单并盖章。至此，恒达公司已收到全部货物。2、恒达公司与昆格瓦格纳青岛机械有限公司签订的供货合同与本案无关，该合同的标的是设备的备件配件及技术服务，不属于商务合同标的物的范围。恒达公司曾与昆格瓦格纳北京贸易有限公司签订有30万欧元整机配件的备忘录，恒达公司和鼎久长兴公司签订的代理合同第三条已经明确该备忘录涉及的备件不属于商务合同项下的货物，鼎久长兴公司不负责该部分货物的报关手续。据此可知，设备的备件配件不包括在商务合同中。恒达公司另行与昆格瓦格纳青岛机械有限公司购买设备配件的合同与本案无关。三、一审法院适用法律正确。恒达公司的诉讼主张没有证据支持，不能成立，一审法院适用《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定进行判决，并无不妥。四、涉案49万欧元没有认定为鼎久长兴公司的债务，不存在鼎久长兴公司逃避债务之说；另外鼎久长兴公司经营状况正常,恒达公司称鼎久长兴公司经营状况严重恶化、转移财产、抽逃资金以逃避债务的主张，没有任何依据。综上，鼎久长兴公司同意一审判决，认为一审法院认定事实清楚，适用法律正确；不同意恒达公司的上诉请求，请求二审法院驳回其上诉请求，维持原判。
恒达公司向一审法院起诉请求：2012年4月14日，山西太谷恒达煤气化有限公司（以下简称恒达煤气化公司）与鼎久长兴公司签订了外贸合同编号为201204001，委托合同编号为DJ-
TGHD-20120414的委托代理进出口合同。2014年6月17日，恒达公司经恒达煤气化公司委托与鼎久长兴公司签订了外贸合同编号为201204001，委托合同编号为DJ-
TGHD-20120414-11的委托代理进口合同，以便更好地履行编号为201204001的外贸商务合同。该代理合同签订后，恒达煤气化公司严格按照合同履行了合同义务。编号为201204001的商务合同约定：买方为恒达煤气化公司；最终用户为山西太谷恒达煤气化有限公司铸造公司（该公司后变更为恒达公司）；卖方为KW公司；代理公司为北京鼎久物资贸易有限责任公司。该商务合同成交总额为490万欧元，同时约定该合同人民币相对于欧元的汇率为固定汇率即：欧元对人民币为8.2523。该商务合同签订后，恒达煤气化公司依据商务合同的要求将合同总额10%的尾款即49万欧元汇入鼎久长兴公司账户后，鼎久长兴公司未按照委托代理进口合同约定完成向KW公司支付合同总额10%的尾款的义务。后经了解，KW公司启动破产程序，该笔款项系恒达煤气化公司向德国KW公司支付的货款，而鼎久长兴公司却在无任何理由的情况下将该笔款项据为己有，随后恒达公司多次向鼎久长兴公司催要该笔款项，鼎久长兴公司却置之不理。故诉至法院，请求判令：1、鼎久长兴公司返还恒达公司4043627元及逾期利息378550.88元,共计4422177.88元;2、本案诉讼费由鼎久长兴公司承担。
一审法院认定事实：2012年4月14日，恒达煤气化公司（甲方）与北京鼎久物资贸易有限责任公司（乙方）签订委托代理进口合同（编号：DJ-
TGHD-20120414），约定：1、甲方委托乙方进口以下设备：自动造型线、混砂机、冷却器和全自动浇注机的供货，将不包括型板框、氮气罐及储气罐，这三种货物将由KW北京公司在另外的设备供货合同中提供，不包括设备的安装、调试和验收以及技术文件，这部分内容将由KW北京公司在另外的技术服务合同中提供。2、甲方根据与供货厂商签订的购物合同的需要，委托乙方协助对外签订货物进口合同（外贸合同），但合同中的货物项目及其配置、型号规格、数量、产地、质量要求等条款、内容必须事先经过甲方确认同意。3、乙方负责进口报关、商检等一切进口手续，并通知甲方到指定地点提货。4、乙方代甲方对外支付货款，严格按照外贸合同的要求对外付汇。甲方须按外贸合同的要求在对外付款日前3天将相应的货款汇入乙方指定的账户。5、甲方按照进口货值总额的0.5%向乙方支付进口代理费。甲方必须在收到货物并验收合格后，凭乙方提供的结算票据在5个工作日内将代理费款额汇入乙方账户。6、乙方不按本合同履行义务导致进口合同不能履行、不能完全履行，迟延履行或履行不符合合同约定条件的，乙方应赔偿甲方因此受到的损失，并自行承担一切对外责任。乙方拒绝或迟延向外商索赔以及提起仲裁或者诉讼，给甲方造成的损失由乙方承担。因外商不履行其合同义务导致进出口合同不能履行，不能完全履行、迟延履行或履行不符合合同约定条件的，乙方应按进出口合同及本合同约定及时对外索赔，或采取其他补救措施。
2012年4月14日，恒达煤气化公司作为买方，KW公司作为卖方，双方签订了编号为201204001的商务合同，北京鼎久物资贸易有限公司受恒达煤气化公司委托，协助签订该合同。该合同约定：1、本合同的供货包括：自动造型线（含振动落砂和输送系统）1套（价值355万欧元）、全自动浇注机（型号PUMA25）1套（价值68万欧元）、转子式混砂机（型号WM3-120）1套（价值38.5万欧元）、双盘冷却器（型号ASK150）1套（价值28.5万欧元），价值共计490万欧元。2、付款条件：根据合同价格，各类发票及各类款项都用欧元结算。合同总金额按如下协定由买方通过代理公司支付给卖方：预付款为合同总金额的30%的款项，合计147万欧元，将于本合同签署并在买方收到形式发票后的10个工作日内电汇给卖方；第二次付款为合同总额20%的款项，合计98万欧元，将不晚于合同签字后四个月内由买方支付给卖方；第三次付款为合同总额的20%，合计98万欧元，将不晚于合同签字后六个月内由买方支付给卖方；本合同签订之日起八个月内，买方应开出相当于30%的本合同全款，即金额为147万欧元之不可撤销信用证予卖方，付款分2期支付，信用证有效期为18个月；第四次付款为合同总价20%的款项，合计98万欧元，在卖方将本合同项下所购买之设备全部运抵码头并顺利装上船后，卖方提出完整的装船文件到通知行议付上述付款；尾款支付为合同总额10%的款项，合计49万欧元，须在卖方提出如下文件给予通知行后议付：A双方签署之最终验收合格证书，B卖方应开具合同总金额的5%即24.5万元银行背书保证所有设备质量及性能的保证函，自最终验收合格证书签署日算起12个月后若未发生任何设备性能及质量问题，买方将解除卖方保证责任，卖方在提供上述文件到通知行后即可取款。若非卖方的责任而导致无法实时验收时，合同尾款须在全部货物到达天津港起算6个月后支付，卖方无须提示验收合格证书。3、买方将通过当地的中国银行向卖方所指定的议付行开立信用证。买方向代理商支付款项将视为向卖方支付货款，如产生汇率差价问题将由卖方与代理公司协商，与买方无关。4、卖方应在收到买方预付款后10日内完成本合同项下所有设备的发货。卖方所提供的所有设备的开箱检查和测试将在买方现场进行，卖方有权自费派代表至买方现场参加检验，买方应在开箱14天前通知卖方，并在检验期间向卖方代表提供帮助，如果非买方原因导致卖方检验人员未能参加检验，买方有权单独进行开箱检验。如果在检验中发现任何与合同不符的质量、规格、缺漏、损伤、损坏，双方代表应详细记录并签字，或者由国际检验局提供一份证书，在卖方该负责任时，作为买方向卖方要求替换、修理、补偿的有效凭证。此外，合同还约定了其他方面的权利义务。
2012年6月4日，北京鼎久物资贸易有限公司经工商局核准，名称变更为“北京鼎久长兴科技有限责任公司”。
鼎久长兴公司向一审法院提交编号同样为201204001的商务合同，标注合同日期为2012年4月16日，买方变更为恒达公司，最终用户为恒达公司，代理公司为鼎久长兴公司，合同其他内容同恒达公司提交的商务合同相同。恒达公司向一审法院提交的委托代理进口合同，编号同样为DJ-
TGHD-20120414，乙方变更为鼎久长兴公司，其余内容与鼎久长兴公司向一审法院提交的委托代理进口合同相同。
2013年7月，买方（恒达煤气化公司）、卖方（KW公司）及代理公司（鼎久长兴公司）共同签订合同备忘录（编号201204001-S2），载明：三方于2012年4月16日签署编号为201204001，金额490万欧元的供货合同，以及买方同代理公司签署相应的委托代理进口合同，经三方友好协商，签署本备忘录。三方约定：1、按照委托代理进口合同约定，买方应支付代理公司代理费二十万零九百元。经协商同意，买方于本合同备忘录生效后两个工作日内支付委托进口代理合同项下人民币十五万零九百元代理费给代理公司。2、买方、代理公司同意继续执行双方的进口代理合同，合同期限顺延至2014年4月16日。在合同期限内，货物到港并完成进口手续后买方须将剩余的代理费人民币五万元整支付给代理公司，但无论外贸合同中货物是否到港交货，买方都必须在4月19日前将剩余的代理费支付给代理公司。委托进口代理合同终止后，如进口合同仍未执行完毕，买方可与代理公司协商签订新合同。3、卖方同意指示其子公司“昆格瓦格纳（北京）贸易有限公司”于合同备忘录生效后两个工作日内将第二笔付款购汇后余额（人民币二十六万元整）汇到共管账户上。代理公司在收到上述代理费及购汇余额款项后两个工作日内向卖方支付九十八万欧元。
2014年6月18日，恒达公司（甲方）与鼎久长兴公司（乙方）签订编号：DJ-
TGHD-201406-11的委托代理进口合同，载明：经双方友好协商，就原代理合同到期，但原合同中约定的设备尚未到港，原合同约定事宜未履行完毕一事，达成如下协议条款：1、本协议的标的物为原合同约定未到港的剩余货物。2、关于备忘录编号201204001-S1中第2条约定的“买方同意通过昆格瓦格纳（北京）贸易有限公司向卖方购买价值30万欧元的全自动造型生产线整机配件，配件随整机发海运”，此备忘录是在乙方不知情的情况下，由甲方的外方单独签订。第三批货物里如有这30万欧元备件，甲方必须如实告知乙方，以备乙方在清关时如实向海关申报。如果甲方不如实告知乙方是否第三批货物里存在这30万欧元备件，但被海关查验出确实含有此备件的话，一切责任与乙方无关。乙方将不承担任何法律责任。该备忘录还约定了其他内容。
关于代理费，2013年7月24日，恒达煤气化公司以电汇方式向鼎久长兴公司支付代理费150900元，2014年4月28日，鼎久长兴公司向恒达公司开出收到50000元代理费的收据，2014年5月7日，恒达公司以电汇方式向鼎久长兴公司支付代理费50000元，2014年6月20日，鼎久长兴公司向恒达公司开出收到80000元代理费的收据。鼎久长兴公司认可收到恒达公司上述款项。
关于设备款，2012年5月10日，恒达煤气化公司以电汇方式将设备款12130881元支付给鼎久长兴公司，2012年11月6日，恒达煤气化公司以电汇方式将设备款8087254元支付给鼎久长兴公司，2013年6月27日，恒达煤气化公司以电汇方式将设备款8087254元支付给鼎久长兴公司，2013年9月24日，恒达煤气化公司将设备款12130881元以汇兑方式支付给鼎久长兴公司。恒达公司称，设备款系恒达煤气化公司为其支付，鼎久长兴公司认可恒达公司支付了上述款项。鼎久长兴公司已将合同约定的前三笔设备款给付KW公司，关于剩余30%的合同款项，2013年10月，鼎久长兴公司将人民币进行购汇成147万欧元，为KW公司开具了不可撤销跟单信用证（编号：LC111041304628）。KW公司分别于2013年12月6日向银行议付180663.4欧元，于2014年1月8日议付137693.58欧元，于2014年5月9日议付661643.02欧元，共议付98万欧元，剩余49万欧元没有议付。
恒达公司向一审法院提交了KW公司向其发送的函件，载明：根据Hildesheim地方法院2014年9月1日决议，昆格瓦格纳工艺技术有限公司财产的破产程序正式启动，克里斯托弗·西根律师被任命为破产管理人。依据2014年9月1日签署的购买合同，昆格瓦格纳工艺技术有限公司因发货或者服务输出而产生的一切债权将转让至昆格瓦格纳德国有限公司。昆格瓦格纳德国有限公司有权向客户收取此类应收款项，以抵消客户债务。鼎久长兴公司向一审法院提交了KW公司向恒达公司法定代表人张子路发送的函件，载明：KW公司已于2014年9月1日正式启动破产程序，希德斯海姆律师克里斯托弗·西根任命为破产管理人，特此函告。作为破产管理人我非常遗憾地告诉您，同KW公司缔结的现有合同无法得以全面履行。一切因合同关系而提出的索赔将视为破产赔偿，您可以填写附件表格递交赔偿请求。自2014年9月1日起，公司通过资产交易而被成功收购，现更名为昆格瓦格纳德国有限公司。
恒达公司称，因KW公司已经破产，商务合同约定的尾款支付条件无法完成，该部分未付款项应当属于恒达公司。恒达公司称其并未收到合同约定的全部货物，KW公司破产后，恒达公司请了技术人员，技术人员发现备件缺失，并列出备件清单，恒达煤气化公司后与昆格瓦格纳（青岛）机械有限公司签订了购货合同，其中包含了价值16.8万欧元的零部件及备件，该部分为上述四个线（自动造型线、混砂机、冷却器和全自动浇注机）中未到的备件及设备。鼎久长兴公司称：卖方已分三批发货且恒达公司已经提取货物，第一批货物为：双盘冷却器（型号为KW/ASK150，货物价值为223317欧元），全自动浇注机（型号PUMA25，货物价值为68万欧元），第一批共44件货物，办理完清关手续后，由恒达公司指派人员王琪到保税区（太原）将上述货物自行运输提走。第二批货物为：电气开关和控制系统（双盘冷却器用，可编程数控装置，型号为KW/ASK150，货物价值为61683欧元）、输送机（自动造型线用，货物价值为241784.9欧元）、转子式混砂机（货物价值385000欧元），第二批共14件货物，办理完清关手续后，由恒达公司指派人员李建华到保税区（太原）将上述货物自行运输提走。第三批货物为：自动造型线（货物价值3308215.1欧元），在天津港办理完清关手续后，恒达公司自行委托嘉里大通公司直接将货物从天津港运输到恒达公司所在地山西太谷，到恒达公司后，公司出具签收单并盖章，恒达公司已收到货物。恒达公司对鼎久长兴公司提供的签收单不予认可。鼎久长兴公司提供了嘉里大通物流有限责任公司山西分公司出具的说明，显示前两批货物由其办理保管后出保税区，收货单位恒达公司自行到综保区提货，因提货人未带单位公章，在货物签收时由具体提货人签名。
一审法院认为，恒达公司与鼎久长兴公司签订的代理进口协议系双方当事人的真实意思表示，且不违反国家法律法规的强制性规定，合法有效。双方争议焦点在于鼎久长兴公司是否应当向恒达公司返还49万欧元。恒达公司、鼎久长兴公司与KW公司签订的商务合同约定，设备款由买方通过代理公司支付给卖方，买方向代理商支付款项视为向卖方支付货款，如产生汇率差价问题将由卖方与代理公司协商，与买方无关。鼎久长兴公司认可恒达公司将全部货款陆续支付给了鼎久长兴公司，恒达公司已经完成向卖方付款的义务，鼎久长兴公司作为代理公司按照约定开出了金额为147万欧元的不可撤销信用证给卖方KW公司，由于KW公司单方原因导致未能议付其中的49万欧元，该49万欧元并不当然成为恒达公司或鼎久长兴公司的财产，由于KW公司已经函件通知恒达公司德国法院启动了KW公司破产程序，恒达公司可递交相关赔偿请求，即KW公司与恒达公司之间关于商务合同未尽事宜尚未完全协商或者通过相关法律程序确定，但是目前并无证据表明KW公司无权或放弃收取该笔49万欧元款项，在鼎久长兴公司按照商务合同付款的问题上，鼎久长兴公司并不存在过错，且鼎久长兴公司根据商务合同约定，仍然有向卖方付款的义务，由于KW公司启动破产程序，其相关权利仍有可能继续主张，在卖方KW公司与恒达公司之间关于货款如何处理尚未确定之前，恒达公司要求鼎久长兴公司返还该笔49万欧元不仅有违合同约定，且会使鼎久长兴公司陷于风险之中。
恒达公司称并未完全收到该笔货物，但是根据嘉里大通公司说明及恒达公司当庭陈述可以看出，恒达公司已经自取货物且其另聘技术人员对四个线（自动造型线、混砂机、冷却器和全自动浇注机）中的设备及备件进行检查并列出未到零部件及备件清单，并重新进行了购买，其中零部件及设备涉及的金额为16.8万欧元，鉴于恒达公司曾向KW公司购买30万欧元的全自动造型生产线整机配件，且未通过鼎久长兴公司进行代理，上述价值16.8万欧元的零部件及备件是否包含在本案所涉四个线中，恒达公司并未举证证明，且关于未到零部件及备件问题，恒达公司可通过相关法律程序与KW公司进行解决，在确定相关权利义务且货款数额及其处理明确后，恒达公司可视情况向鼎久长兴公司主张返还。
综上，一审法院认为，恒达公司向鼎久长兴公司主张返还49万欧元的条件目前尚未成熟，对其诉讼请求，一审法院不予支持。一审法院依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回太谷县恒达精密铸造有限公司的全部诉讼请求。
本院二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2012年4月14日，恒达煤气化公司作为买方，KW公司作为卖方，双方签订了编号为201204001的商务合同，北京鼎久物资贸易有限公司受恒达煤气化公司委托，协助签订该合同。该合同约定：1、本合同的供货包括：自动造型线（含振动落砂和输送系统）1套（价值355万欧元）、全自动浇注机（型号PUMA25）1套（价值68万欧元）、转子式混砂机（型号WM3-120）1套（价值38.5万欧元）、双盘冷却器（型号ASK150）1套（价值28.5万欧元），价值共计490万欧元（总价中含有备件，其价值为合同总价的2.5%）。并注明“本合同包括自动造型线、混砂机、冷却器和全自动浇注机的供货。（本合同不包括型板框、氮气罐以及储气罐的供货，这三种货物将由KW北京公司在另外的设备供货合同中提供。本合同也不包括设备的安装、调试、验收及相关技术文件，这部分内容将由KW北京公司在另外的技术服务合同中提供）”。2、付款条件：根据合同价格，各类发票及各类款项都用欧元结算。合同总金额按如下协定由买方通过代理公司支付给卖方：预付款为合同总金额的30%的款项，合计147万欧元，将于本合同签署并在买方收到形式发票后的10个工作日内电汇给卖方；第二次付款为合同总额20%的款项，合计98万欧元，将不晚于合同签字后四个月内由买方支付给卖方；第三次付款为合同总额的20%，合计98万欧元，将不晚于合同签字后六个月内由买方支付给卖方；本合同签订之日起八个月内，买方应开出相当于30%的本合同全款，即金额为147万欧元之不可撤销信用证予卖方，付款分2期支付，信用证有效期为18个月；第四次付款为合同总价20%的款项，合计98万欧元，在卖方将本合同项下所购买之设备全部运抵码头并顺利装上船后，卖方提出完整的装船文件到通知行议付上述付款；尾款支付为合同总额10%的款项，合计49万欧元，须在卖方提出如下文件给予通知行后议付：A双方签署之最终验收合格证书，B卖方应开具合同总金额的5%即24.5万元银行背书保证所有设备质量及性能的保证函，自最终验收合格证书签署日算起12个月后若未发生任何设备性能及质量问题，买方将解除卖方保证责任，卖方在提供上述文件到通知行后即可取款。若非卖方的责任而导致无法实时验收时，合同尾款须在全部货物到达天津港起算6个月后支付，卖方无须提示验收合格证书。3、买方将通过当地的中国银行向卖方所指定的议付行开立信用证。买方向代理商支付款项将视为向卖方支付货款，如产生汇率差价问题将由卖方与代理公司协商，与买方无关。4、卖方应在收到买方预付款后10日内完成本合同项下所有设备的发货。卖方所提供的所有设备的开箱检查和测试将在买方现场进行，卖方有权自费派代表至买方现场参加检验，买方应在开箱14天前通知卖方，并在检验期间向卖方代表提供帮助，如果非买方原因导致卖方检验人员未能参加检验，买方有权单独进行开箱检验。如果在检验中发现任何与合同不符的质量、规格、缺漏、损伤、损坏，双方代表应详细记录并签字，或者由国际检验局提供一份证书，在卖方该负责任时，作为买方向卖方要求替换、修理、补偿的有效凭证。此外，该合同还约定了该合同争议应被提交中国国际经济贸易仲裁委员会进行仲裁。
恒达公司主张其未全部收到KW公司提供的第三批货物，主要是设备的电机等零配件，为了保证设备的使用，其另行与昆格瓦格纳青岛机械有限公司签订了56万欧元的采购合同。鼎久长兴公司则主张涉案商务合同涉及的货物不包括设备的备件和零配件。恒达公司主张其与KW公司债权委员会沟通，KW公司债权委员会答复涉案商务合同的权利义务均不再履行。但恒达公司不能提供相关书面证据。
本院对一审法院查明的其他事实予以确认。
上述事实，有双方当事人提交的相关证据及当事人陈述等在案佐证。
本院认为，恒达公司、鼎久长兴公司和KW公司签订有涉案商务合同，恒达公司主张其并未完全收到涉案商务合同项下的货物，涉案商务合同项下的货物应当包括设备的备件和零配件，恒达公司未收到设备相关备件和零配件，故另行向昆格瓦格纳青岛机械有限公司采购。鼎久长兴公司对此不予认可。双方当事人之间的争议属于双方与KW公司签订的涉案商务合同项下的争议，而该合同约定有仲裁条款，法院无权对该合同项下的争议进行判断。
基于相同理由，双方当事人与KW公司签订的涉案商务合同项下的所有争议，包括涉案商务合同项下的货物是否包括设备的备件和零配件，KW公司是否提供全部货物，是否构成违约，相关49万欧元作为该合同的尾款是否应当退还给恒达公司以及KW公司是否应当承担相应的法律责任等，均应由该商务合同的当事人协商解决，或者按照仲裁条款的约定经由仲裁程序由相关仲裁机构予以裁决。
由于KW公司已经函件通知恒达公司德国法院启动了KW公司破产程序，恒达公司可递交相关赔偿请求。但是恒达公司未举证证明其向KW公司提交了相关赔偿请求，或者与涉案商务合同的当事人之间进行协商或者通过仲裁程序进行裁决。恒达公司与鼎久长兴公司之间的委托代理合同没有关于如果KW公司不议付款项，相关款项应由鼎久长兴公司返还给恒达公司的约定，故一审法院对恒达公司要求鼎久长兴公司返还该笔49万欧元的诉讼请求不予支持，并无不妥。
此外，恒达公司亦未提交充分证据证明鼎久长兴公司存在恶意逃避债务的情形，故恒达公司相关上诉主张，本院亦不予支持。
综上所述，恒达公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费42177元，由太谷县恒达精密铸造有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 葛 红
审 判 员 韩耀斌
代理审判员 付双成
二〇一六年八月十二日
书 记 员 姜 源