广东省揭阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤52刑终47号
原公诉机关广东省揭阳市榕城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢宝岐，男，汉族，广东省揭阳市人，初中文化，住揭阳空港经济区。因本案于2015年3月3日被羁押，同月4日被刑事拘留，同年4月2日被逮捕。现押于揭阳市看守所。
揭阳市榕城区人民法院审理揭阳市榕城区人民检察院指控原审被告人谢宝岐犯贩卖毒品罪一案，于2015年12月2日作出（2015）揭榕法刑初字第407号刑事判决。原审被告人谢宝岐不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人谢宝岐，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：一、2014年3月上旬的一天19时许，被告人谢宝岐指使谢某甲（已被判刑）将1小包净重0.4克的毒品甲基苯丙胺（冰毒）拿到揭阳空港经济区吸毒人员谢某乙的家里，以人民币50元的价格贩卖给谢某乙。2014年3月上旬的一天23时许，谢宝岐指使谢某甲将1小包净重0.8克的毒品甲基苯丙胺拿到揭阳空港经济区旅店，以人民币100元的价格贩卖给谢某乙。2014年3月中旬的一天20时许，谢宝岐伙同谢某甲将1小包净重0.4克的毒品甲基苯丙胺拿到揭阳空港经济区谢某乙的家里，以人民币50元的价格贩卖给谢某乙。2014年3月中旬的一天23时许，谢宝岐指使谢某甲将1小包净重0.4克的毒品甲基苯丙胺拿到揭阳空港经济区，以人民币50元的价格贩卖给吸毒人员谢某乙。
原判认定上述事实，有证人证言、现场勘查笔录、刑事判决书、同案人及被告人的供述等证据予以证实。
二、2014年3月下旬的一天20时许、2014年4月初的一天20时许，被告人谢宝岐伙同谢礼群在揭阳空港经济区吸毒人员郑某丙的家门口，分二次每次将1小包净重0.4克的毒品甲基苯丙胺以人民币100元的价格贩卖给郑某丙。
原判认定上述事实，有证人证言、现场勘查笔录、刑事判决书、同案人及被告人的供述等证据予以证实。
三、2014年7月21日22时许，被告人谢宝岐在揭阳空港经济区旅店311房间，从其携带的毒品甲基苯丙胺中分装出1小包净重1克的以人民币100元的价钱贩卖给吸毒人员郑某甲，郑某甲购买后现场进行吸食。随后，谢宝岐到该房间外面接电话时，在过道看到公安民警对311号房间进行查处，即逃离现场。民警在该311房间内抓获吸食人员郑某甲、郑某乙、谢某丙；查获谢宝岐遗留的大小2包可疑物（经称量净重分别为49.93克、0.4克）及电子秤1部，郑某甲向谢宝岐购买1小包甲基苯丙胺（净重0.84克）。经鉴定，该3包可疑物均检出甲基苯丙胺成分。2015年3月3日，谢宝岐被公安机关抓获归案。
原判认定上述事实，有抓获经过、检查笔录、证据保全清单、称量笔录、检验报告、手机短信、证人证言及被告人的供述等证据予以证实。
原审法院认为，被告人谢宝岐无视国家法律，违反毒品管制法规，贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第㈠项、第七款，第五十五条第一款，第五十六条第一款之规定，判决如下：
被告人谢宝岐犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处罚金人民币三万元。
宣判后，原审被告人谢宝岐上诉称2014年7月21日晚，其没有贩卖毒品给郑某甲，公安机关在揭阳空港经济区砲台镇“喜飞扬”旅店311房间查获的毒品也不是其的。
经审理查明：一、2014年3月上旬的一天19时许，上诉人谢宝岐指使谢某甲（已被判刑）将1小包净重0.4克的毒品甲基苯丙胺拿到揭阳空港经济区吸毒人员谢某乙的家里，以人民币50元的价格贩卖给谢某乙。2014年3月上旬的一天23时许，谢宝岐指使谢某甲将1小包净重0.8克的毒品甲基苯丙胺拿到揭阳空港经济区旅店，以人民币100元的价格贩卖给谢某乙。2014年3月中旬的一天20时许，谢宝岐伙同谢某甲将1小包净重0.4克的毒品甲基苯丙胺拿到揭阳空港经济区谢某乙的家里，以人民币50元的价格贩卖给谢某乙。2014年3月中旬的一天23时许，谢宝岐指使谢某甲将1小包净重0.4克的毒品甲基苯丙胺拿到揭阳空港经济区砲，以人民币50元的价格贩卖给吸毒人员谢某乙。
上述事实，有经原审庭审质证、本院查证属实的下列证据予以证明：
1.证人谢某乙的证言。谢证实他自2011年底开始吸食冰毒。2014年3月上旬的一天19时许，他向谢宝岐购买1小包冰毒，由谢礼群送到他家给他。约3天后的23时许，他向谢宝岐购买1小包冰毒，由谢某甲送到砲台镇“喜飞扬”住宿给他。约7天后的20时许，他向谢宝岐购买1小包冰毒，由谢礼群送到砲台镇新市村他家给他。约5天后的23时许，他向谢宝岐购买了1小包冰毒，由谢某甲送到砲台镇东沟大圆给他。他每次购买约0.4克，价钱50至100元。
谢从多张不同照片中辨认出谢宝岐。
2.现场勘查笔录。载明现场分别位于揭阳空港经济区谢某乙家；砲台镇“喜飞扬”旅店；砲台镇东沟大圆附近。
3.刑事判决书。证实同案人谢某甲因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年九个月。
4.被告人谢宝岐的身份证实材料。
5.同案人谢某甲的供述。谢供述他欠谢宝岐钱，为了还钱，自2014年2月下旬开始帮谢宝岐送毒品，每次谢宝岐给他一二十元。2014年3月上旬的一天19时许，他帮谢宝岐送1小包冰毒到谢某乙家给谢某乙。约三天后，他帮谢宝岐送1小包冰毒到“喜飞扬”住宿给谢某乙。六七天后，他和谢宝岐送1小包冰毒到谢某乙家给谢某乙。四五天后，他帮谢宝岐送1小包冰毒到砲台镇东沟大圆给谢某乙。具体重量和价钱他不记得了。
谢从多张不同照片中辨认出谢宝岐。
6.上诉人谢宝岐的供述。谢在侦查机关供述时对上述4次贩卖毒品给谢某甲的事实予以否认。但一审庭审时承认上述4次贩卖毒品给谢某甲的事实。
二、2014年3月下旬的一天20时许、2014年4月初的一天20时许，被告人谢宝岐伙同谢礼群在揭阳空港经济区吸毒人员郑某丙的家门口，分二次每次将1小包净重0.4克的毒品甲基苯丙胺以人民币100元的价格贩卖给郑某丙。
上述事实，有经原审庭审质证、本院查证属实的下列证据予以证明：
1.证人郑某丙的证言。郑证实他自2013年9月份开始吸食冰毒。2014年3月下旬的一天20时许和2014年4月初的一天20时许，他向谢宝岐购买了2次冰毒，每次花100元购买0.4克左右，都是谢宝岐和谢某甲将冰毒送到地都镇××××村他家门口给他。
郑从多张不同照片中辨认出谢宝岐。
2.现场勘查笔录。载明现场位于揭阳空港经济区砲台镇下成村郑某丙家门前。
3.刑事判决书。证实同案人谢某甲因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年九个月。
4.被告人谢宝岐的身份证实材料。
5.同案人谢某甲的供述。谢供述他欠谢宝岐钱，为了还钱，自2014年2月下旬开始帮谢宝岐送毒品，每次谢宝岐给他一二十元。2014年3月下旬的一天20时许和4月初的一天20时许，他二次开车和谢宝岐到郑某丙家门口，谢宝岐每次将1小包冰毒卖给郑某丙，得款100元。
谢从多张不同照片中辨认出谢宝岐。
6.上诉人谢宝岐的供述。谢在侦查机关供述时对上述2次贩卖毒品给郑某丙的事实予以否认。但一审庭审时承认上述2次贩卖毒品给谢某甲的事实。
三、2014年7月21日22时许，上诉人谢宝岐在揭阳空港经济区“喜飞扬”旅店311房间，从其携带的毒品甲基苯丙胺中分装出重约1克的1小包甲基苯丙胺以100元的价钱贩卖给吸毒人员郑某甲，郑某甲购买后现场进行吸食。后谢宝岐到该房间外面接电话时，在过道看到公安民警对311号房间进行查处，即逃离现场。民警在该311房间内抓获吸毒人员郑某甲、郑某乙、谢某丙；查获谢宝岐遗留的大小2包甲基苯丙胺（净重分别为49.93克、0.4克）及电子秤1部，郑某甲向谢宝岐购买的1小包甲基苯丙胺（净重0.84克）。2015年3月3日，谢宝岐被公安机关抓获归案。
上述事实，有经原审庭审质证、本院查证属实的下列证据予以证明：
1.抓获经过。载明2015年3月3日晚，揭阳市公安局锡场派出所在揭阳空港经济区砲台镇新市村抓获涉嫌贩卖毒品的在逃人员谢宝岐。
2.证人郑某乙的证言。郑证实他从2014年4月份开始吸食冰毒。他有和郑某甲一起吸毒，郑某甲的毒品是跟砲台的谢宝岐买的，每次1小包100元。2014年7月21日22时许，他和郑某甲到砲台“喜飞扬”旅店311号房，当时谢宝岐已经在房间里，他比较疲劳就躺在床上休息，郑某甲和谢宝岐则在房内吸食冰毒。一会儿后，谢某丙也来到房内，谢某丙刚坐下，谢宝岐就离开房间。这时，警察到房间检查，现场查获1包大的（约50克）和2包小的（都约1克）冰毒及电子秤1个、吸毒工具矿泉水瓶1个。查获的3包冰毒都是谢宝岐带来的，他和谢某丙、郑某甲被带回派出所审查。
郑从多张不同照片中辨认出谢宝岐。
3.证人郑某甲的证言。郑证实他自2010年12月份开始吸食冰毒，有时会和郑某乙一起吸毒。他吸食的冰毒都是向谢宝岐购买的，每次都是向其购买1克左右100元。2014年7月21日22时多，他在砲台镇“喜飞扬”旅店311号房间以100元的价格向谢宝岐购买了约1克冰毒，这次也是准备和郑某乙一起吸食。后他和谢宝岐一起吸食了一些，郑某乙躺在床上休息。不久，谢某丙也来到311号房间，当时谢宝岐接到电话后有事离开311号房间，留下1大包冰毒（约50克）及1小包冰毒（约1克）。一会儿后，民警到311号房间，将他和郑某乙、谢某丙抓获，民警在房间内查获谢宝岐留下的大小2包冰毒和1个电子秤，还查获他用100元向谢宝岐购买的那1小包冰毒和他当晚用于吸毒的工具矿泉水瓶1个。
郑从多张不同照片中辨认出谢宝岐。
4.证人谢某丙的证言。谢证实他有和谢宝岐一起吸毒，毒品是谢宝岐给的。2014年7月21日22时多，谢宝岐打电话问他是否要吸食冰毒，并说其在“喜飞扬”311号房间。他接电话后就来到“喜飞扬”311号房间，谢宝岐和2个男子在房内，他刚坐下谢宝岐就不知去哪里。不一会儿，民警来检查，在房内查获1大包（约50克）及2小包（均约1克）冰毒，还有电子秤和吸毒工具。查获的东西应该是谢宝岐带去的，他不清楚谢宝岐的冰毒从哪里来的。
谢从多张不同照片中辨认出谢宝岐。
5.检查笔录及现场照片、证据保全清单。载明揭阳市公安局京冈派出所于2014年7月21日23时10分对揭阳空港经济区砲台镇“喜飞扬”旅店311号房间进行检查，现场抓获吸毒人员郑某甲、郑某乙、谢某丙，查获3包可疑晶体、电子秤1个、吸毒工具矿泉水瓶1个。
上诉人谢宝岐对2014年7月21日晚，其向郑某乙贩卖毒品的现场“喜飞扬”旅店311房及其遗留在该房的一大一小2包冰毒和电子称的照片均签名确认。
6.称量笔录。经称量，查获的3包可疑晶体的净重分别为49.93克、0.4克、0.82克。
7.广东省揭阳市公安司法鉴定中心作出的（揭）公（司）鉴（化）字（2014）07080号、07081号鉴定文书。载明经鉴定，查获的3包可疑晶体均检出甲基苯丙胺成分。
8.被告人谢宝岐的供述。谢在侦查机关供述2014年7月21日22时许，他和郑某甲约好在砲台镇“喜飞扬”旅店311房间碰面，郑某甲提出要向他购买100元冰毒，他便从随身带来的冰毒中分装1小包卖给郑某甲，郑某甲付还他100元。随后，郑某乙也来到311号房间准备和郑某甲一起吸食冰毒，郑某甲让他联系谢某丙过来一起吸食。经他联系，谢某丙也来到311号房间。当时，他接到1个电话就去311号房间外接电话，而将身上一大一小2包冰毒和电子秤留在311号房间内。他在过道的一头看到有民警到311号房间查处时，就先离开现场。他的毒品是在砲台镇跟1个约30岁的外地男子拿的。公安机关亦有告诉他2014年7月21日晚在“喜飞扬”旅店311房查获的3包冰毒经称量净重分别为49.93克、0.4克、0.82克。
谢对2014年7月21日晚，其向郑某甲贩卖毒品的现场“喜飞扬”旅店311房及其遗留在该房的一大一小2包冰毒和电子秤的照片均签名确认。
谢在一审庭审时否认2014年7月21日晚，公安机关在“喜飞扬”旅店311房查获的1大包及1小包冰毒是其遗留的。
关于上诉人谢宝岐的上诉意见，经查，认定2014年7月21日晚，谢宝岐在“喜飞扬”旅店311房贩卖毒品给郑某甲并遗留一大一小2包冰毒在该房内的事实，有公安机关查获的毒品及相关抓获经过材料、证据保全清单、称量笔录、证人证言等证据证实，谢宝岐在侦查机关亦供认在案，并签认了现场及毒品照片，上述证据相互印证，足以认定。虽然谢宝岐一审庭审翻供，但其翻供缺乏合理性，且没有证据予以印证。故该上诉意见理由不成立，不予采纳。
本院认为，上诉人谢宝岐无视国家法律，明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。谢宝岐的上诉意见经查据理不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 鲁 鸣
代理审判员 罗 景
代理审判员 曾艳辉
二〇一六年二月二十九日
代书 记员 黄桥镇
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。