浙江省义乌市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0782民初11016号
原告：义乌市掌中数码产品有限公司，住所地：浙江省义乌市稠城银龙A区宾王路6号。
法定代表人：张建民，董事长。
委托代理人：锁鸿，浙江智科律师事务所律师。
被告：欧阳爵鹏，；。
被告：丁璐。
原告义乌市掌中数码产品有限公司为与被告欧阳爵鹏、丁璐合同纠纷一案，于2016年7月6日向本院提起诉讼，本院受理后，依法由审判员ＸＸ适用简易程序独任审判，于2016年7月28日公开开庭进行了审理。原告义乌市掌中数码产品有限公司的委托代理人锁鸿、被告欧阳爵鹏到庭参加了诉讼；被告丁璐经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告义乌市掌中数码产品有限公司起诉称：2014年4月26日，原告与被告欧阳爵鹏签订《零预存话费租金协议书》一份，担保人为被告丁璐。协议约定，被告欧阳爵鹏参加原告推出的零预存话费租机活动，原告向被告欧阳爵鹏提供苹果手机一台并随机赠送号码一个，号码为133××××3737；被告保证此号码在本协议签订之日起在网不低于24个月，每月保底消费289元；被告停机2个月仍未缴纳欠费的，原告有权将该号码做销号处理并有权收回重新利用；被告违约或提前终止本协议，则应支付协议内剩余入网月的最低消费，并向原告支付违约金3000元；被告未主动承担违约责任，原告为主张权利所支出的费用由被告承担。然而，原告赠送被告欧阳爵鹏的133××××3737号码已于2014年10月15日开始处于停机状态，被告的行为已构成违约。原告为“零预存话费租机活动”投入了巨额的人力、财力，以及不断的广告推广。由于被告欧阳爵鹏的违约行为，不但给原告造成了话费、手机等直接损失，还使得原告无法取得二年合约期满后可获得的可得利益损失。为此，原告发函两被告并上门告知被告要求被告支付协议内剩余入网月的最低消费额、赔偿损失并承担违约责任，但是被告置之不理。为此，要求判决：1、解除原被告双方于2014年4月26日签订的《零预存话费租机协议书》；2、被告欧阳爵鹏支付协议内剩余入网月的最低消费额5202元及违约金3000元；3、被告欧阳爵鹏赔偿本案邮政EMS快递费22.5元；4、被告欧阳爵鹏承担本案律师代理费3300元。5、被告欧阳爵鹏承担本案诉讼费用；6、被告丁璐对上述请求承担连带赔偿责任。
被告欧阳爵鹏答辩称：2014年4月26日我确实与原告签订了协议书。大概四、五个月后，我出差去山东，手机被人偷走了，后来没办法把手机号码给补回来。我已经支付了原告共计5500元，具体时间不记得了，第一次付了3000元，支付的是违约金，第二次付了2500元，是把剩余的话费给补齐；希望跟原告协商解决。如果没有协商成功，对后面原告要求的违约金等我还是有异议的。
被告丁璐未作答辩。
原告义乌市掌中数码产品有限公司为证明其主张，向本院提供证据如下：
1、零预存话费营销协议一份，证明原、被告的合同关系，约定权利义务等的事实。原告补充说明该协议上载明的“已收3000元”系原告员工所书写。
2、律师函（复印件）、快递面单各一份，证明因被告违约原告通知解除合同及要求承担违约责任。
3、律师费发票、代理合同各一份，证明原告因被告违约为此诉讼而产生费用的事实。
4、拆机证明一份，证明被告在本案协议里绑定的电信号码的消费情况。
被告欧阳爵鹏质证认为：对证据1，真实性没有异议，签名都是我们自己签的；对证据2，有收到过，没有异议；在律师函寄出之前，原告有人电话打来，一周内我就去付了3000元；对证据3，有异议，起诉前我已经把款项都付给原告了，原告就不应该再起诉了，关于律师费这些应该由原告自行承担；对证据4，手机号码我使用了半年，没有异议。
被告丁璐经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院对原告提供的上述证据认证如下：对证据1，该证据系原件，由被告签字确认，故本院对其真实性予以确认。对证据2，本院对其真实性予以确认，但律师函只是催告被告继续履行，并承担相应的违约责任，故对原告证明目的中关于原告已主张解除合同的内容不予确认。对证据3，该证据加盖了电信公司宾王营业厅的印章，本院对其真实性予以确认，该证据载明133××××3737号码的受理工号为掌中数码，使用人为被告，于2014年10月15日停机，2015年1月21日拆机，实际使用时间为6个月，可以说明原告与电信存在协议以及被告已经违约的事实。对证据4，该证据系委托代理合同及律师费发票，本院予以确认。
被告欧阳爵鹏、丁璐未向本院提供证据，
经审理，本院认定事实如下：
原告义乌市掌中数码产品有限公司系一家主营数码产品、手机、电脑及配件批发、零售的企业。为拓展业务，原告与通信运营商签订协议，由其面向消费者推出了零预存话费提供手机的营销业务。2014年4月26日，原告与被告欧阳爵鹏、丁璐签订了一份零预存话费租机协议书，主要内容为：一、原告向被告欧阳爵鹏提供苹果5S手机一台（串号35200906077599），手机市场零售价为5288元；二、原告随机赠送被告欧阳爵鹏号码一个，号码为133××××3737，被告欧阳爵鹏保证此号码在协议签订之日起在网不低于24个月，每月保底消费289元。被告欧阳爵鹏停机2个月仍未缴纳欠费的，原告有权将该号码作销号处理并有权回收重新利用；三、如被告欧阳爵鹏出现违约或提前终止本协议的，则应全额支付协议内剩余入网月的最低消费（如入网10个月停机的，则应补足剩余14个月）。除此之外，被告欧阳爵鹏还应向原告支付违约金3000元。四、被告欧阳爵鹏违约未主动承担违约责任的，原告为主张权利所支付的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、调查取证费、差旅费等）由被告欧阳爵鹏承担。五、被告丁璐作为被告欧阳爵鹏的担保人，对本协议的履行承担连带保证责任。协议签订后，被告欧阳爵鹏领取了苹果手机一台及133××××3737号码一个。2014年10月15日，被告欧阳爵鹏使用的133××××3737号码因欠费停机，2015年1月21日拆机。2015年1月26日，原告委托律师向两被告邮寄债务催讨及诉讼警告的律师函一份，花去快递费22.5元。之后，被告欧阳爵鹏支付原告3000元。
另查明，原告为实现本案债权支付律师代理费2500元。
本院认为，原告义乌市掌中数码产品有限公司与被告欧阳爵鹏、丁璐签订的零预存话费租机协议系双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效。原告已按约履行合同义务，被告欧阳爵鹏也应按约保证133××××3737号码在网使用24个月。但被告欧阳爵鹏在交纳六个月话费后就没有再继续交纳之后的话费，导致该号码在网六个月后断网停机，直至拆机，应当认定为被告欧阳爵鹏以自己的行为表明不履行主要义务，已构成根本违约。故原告要求解除合同，于法有据，本院予以支持。关于违约责任，根据协议约定，如被告欧阳爵鹏出现违约或提前终止协议的，则应全额支付协议内剩余入网月的最低消费（如入网10个月停机的，则应补足剩余14个月），除此之外，被告欧阳爵鹏还应向原告支付违约金3000元，根据上述约定，即使133××××3737号码已经停机拆机，被告欧阳爵鹏仍需补足剩余月份的最低消费，说明被告承担上述违约责任无需以通信服务继续存在为前提，考虑合同法对于违约责任的类型规定，被告欧阳爵鹏仍需全额支付剩余入网月的最低消费亦属于违约金的范畴，故本案原、被告约定的违约金由两部分组成。根据法律相关规定，当事人约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院予以适当减少，约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可认定为“过分高于造成的损失”。上述损失为一方当事人因违约的法定损失，包括直接损失和合同正常履行情况下的可得利益损失。具体到本案，即为手机损失及正常使用下的可得利益损失，原告的上述损失应根据被告已经履行的期限按比例进行折算，现被告已经支付了6个月的入网月最低消费，故手机损失为3966元（5288元*18/24）,而可得利益损失因原告未提供其与通信运营商的协议，故本院无法认定。综上，原告损失为3966元。被告欧阳爵鹏辩称对违约金有异议，即系调低违约金的意思表示。结合前文所述，原、被告约定的违约金总额为8202元（5202元+3000元），而原告的损失为3966元，属于约定的违约金过分高于造成的损失的情形，依法本院调整为5155.8元（3966元*130%）。被告欧阳爵鹏之后支付了3000元，该款应在违约金中予以抵冲，因此，被告欧阳爵鹏尚需支付的违约金为2155.8元。原告依约要求被告欧阳爵鹏支付其为实现债权而支付的律师代理费、邮政快递费，亦符合法律规定，但上述费用应当以原告实际支出的数额为准，现原告提供的代理费发票金额为2500元，故对其超出部分的律师代理费，本院不予支持。被告丁璐系上述债务的担保人，依法应承担连带清偿责任。综上，原告合理部分的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。被告欧阳爵鹏主张其另外支付了2500元，但未提供相应的证据，本院不予采纳。被告丁璐经本院合法传唤无正当理由未到庭，依法可缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下:
一、解除原告义乌市掌中数码产品有限公司和被告欧阳爵鹏、丁璐于2014年4月26日签订的《零预存话费租机协议书》。
二、被告欧阳爵鹏于本判决生效后十日内支付原告义乌市掌中数码产品有限公司剩余入网月最低消费及违约金共计2155.8元。
三、被告欧阳爵鹏于本判决生效后十日内支付原告义乌市掌中数码产品有限公司律师代理费2500元、邮政快递费22.5元，合计2522.5元。
四、被告丁璐对被告欧阳爵鹏的上述债务承担连带清偿责任。
五、驳回原告义乌市掌中数码产品有限公司的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费44元，由原告义乌市掌中数码产品有限公司负担20元，由被告欧阳爵鹏、丁璐负担24元。
如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于浙江省金华市中级人民法院。（在递交上诉状同时预交上诉费人民币88元，至迟不得超过上诉期限届满后的7日内；上诉费汇入户名：金华市中级人民法院诉讼费预收户；账号：196999010400040900000106003，开户银行：中国农业银行金华市分行或直接交金华市中级人民法院收费室。逾期不缴纳，按自动放弃上诉处理。）
审 判 员 叶 飞
二〇一六年八月四日
代书记员 丁建建