广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0105民初15号原告：七天四季酒店（广州）有限公司，注册登记地址广州高新技术产业开发区科学城香山路17号703房。法定代表人：郑南雁，职务董事长。委托代理人：黎德光，广东经国律师事务所律师。委托代理人：覃洁清，原告公司职员，联系地址。被告：罗云谋，住江苏省宝应县。被告：宝应县名店王朝商务宾馆，系个体工商户，住所地宝应县。经营者：朱步梅（女，住江苏省宝应县。两被告委托代理人：施乃元，江苏擎天柱（宝应）律师事务所律师。原告七天四季酒店（广州）有限公司（以下简称七天酒店）、诉被告罗云谋、被告宝应县名店王朝商务宾馆（以下简称“名店王朝宾馆”）特许经营合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人黎德光、覃洁清，两被告的委托代理人施乃元到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2011年12月1日，原告与罗云谋签订了《管理店投资合同》、《管理直营手册》及相关附件，约定双方以“管理直营”模式进行合作，即原告提供管理店筹建的咨询、指导服务，被告筹建符合原告标准的“管理店”交付原告进行经营管理，并按月向原告支付收入提成。合同签订后，原告依约提供品牌支持以及各项服务，被告罗云谋设立名店王朝宾馆用于经营七天酒店扬州宝应名店王朝店（以下简称“管理店”），名店王朝宾馆组成形式为“个人经营”，经营者为“朱步梅”。自2014年11月起，被告无视合同约定，开始拒绝将管理店营业款存入双方约定账户，并单方解除原、被告签订的合同，经原告发函警告，被告仍然拒绝履行合同，使得管理店被第三人强行接管，最终致使《管理店投资合同》、《管理直营手册》及相关附件于2015年1月后陷入实际终止履行状态。此后，被告仍然继续使用原告商标、标识进行非法经营。被告的行为已经严重违反合同约定，依法应承担违约责任。现请求法院判令：1、解除原告与两被告在2011年12月9日签订的《管理店投资合同》、《管理直营手册》及相关附件；2、被告名店王朝宾馆赔偿原告可得利益损失人民币1762821.86元，被告罗云谋承担连带责任；3、被告名店王朝宾馆支付原告违约金人民币176281.86元，被告罗云谋承担连带责任；4、被告名店王朝宾馆赔偿原告违约金人民币600000元，被告罗云谋承担连带责任；5、两被告立即停止使用并拆除一切与原告有关的名称、品牌、商标、标识，以及含有前述内容的广告用品、宣传资料、物件或装饰、装修物等；6、两被告承担本案的全部诉讼费用。被告罗云谋辩称：一、我同意解除双方签订的《管理店投资合同》、《管理直营手册》及相关附件，但造成合同不能履行的根本原因是原告未能尽到合同约定的管理义务并擅自撤回店长及酒店管理系统，理由如下：（一）原告选派的店长不能胜任酒店管理工作、无视投资人利益。第一任店长不采取正常的措施拓展经营，而是通过做假卡、抄身份证号码、手机号码等方式应付完成任务，导致客房入住率很低。并且在就任店长期间，与店助发生了不明关系，进而与店助的家人发生矛盾，导致店长差点发生生命危险。我听到此事后，放弃手中的工作，从千里之外坐了18个小时的火车赶回宝应，找派出所的相关人员协调，帮助掩盖了相关的事实。经我强烈要求，原告更换了一名店长。第二任店长上任后，同样没有将心思放在经营管理上，而是大规模的清洗老员工，在短短几个月的时间，将原有的老员工清理得只剩下一名。有一名客房助理，新店长评价工作能力和表现很好，但是时隔没有几天，新店长又找理由将该客房助理开除了。老员工中有部分人员是接受过消防安全培训的，每人的培训费用是1500元，新员工上岗后，我只能又重新花钱为新员工进行培训。第二任店长进店后，卫生状况急剧退步，我多次和新店长沟通，新店长说卫生不好搞，要求我给她做样板。无奈之下，我只好又花了几千元，从外面请人到店里搞卫生。酒店的墙面和贴脚被撞坏，新店长也置之不理，在我要求新店长安排本店的维修工进行修理，新店长却说维修工不会修理。另外该店长还聘请了一名无电工证的员工，让我出资培训，遭到了我的拒绝。第二任店长个人忙于跑保险，对酒店的经营不采取任何改进措施，对我建议的措施也是不予配合。2012年酒店开业后，入住率一直很低，为此我购置了10000余某有“7天”宣传广告的挂历，请店长安排宣传。但是，该店长只跑了两天，就反映身体不好，又是头晕又是脚疼，还说在路上晕倒过。我只能自己花钱雇了两个人在城乡散发宣传广告，经过一个月的宣传，酒店生意有了明显的好转。第二任店长在日常管理中还存在侵犯我利益的行为。主要表现为：私自用积分卡为熟人抵扣房费；擅自做主，让我给客户每间客房补贴17元；侵吞酒店营业款。（二）原告作为酒店的管理者，管理措施不到位，对我反映的问题不予处理。对于两任店长存在的相关问题，我多次通过电话和邮件的方式与原告进行了反映。原告在处理问题过程中总是避重就轻，最终经原告核实，发现有5000多元钱去向不明，第二任店长有高度的嫌疑。即便在确认了有5000多元钱去向不明的情况下，原告既没有更换店长，也没有采取措施进行整改。为此，我要求原告派人来宝应协商处理相关问题，原告虽然口头答应，但是一直拖延未能派人到现场与我沟通协调。后来原告让我去上海协商处理，但是我到达上海后，却无人与我协商。（三）原告在合同未解除的情况下，私自撤回店长及酒店管理系统。因原告拖延处理管理中存在的问题，才发生了我暂缓缴纳营业款的情形。即便如此，在原告同意协商后，我就将暂缓缴纳的营业款缴纳给原告，因此暂扣营业款的纠纷实际已经解决。但是原告却在没有与我进行任何商谈，在没有解除合同告知我的情况下，于2015年1月私自撤回店长及酒店管理系统，原告的上述行为显然违反了《管理店投资合同》的约定。因此，造成《管理店投资合同》不能继续履行的原因并非是我拒绝将管理店营业款存入双方约定的账户并单方面解除合同。造成《管理店投资合同》不能履行的真正原因是原告撤回店长及酒店管理系统。二、在合同解除后，原告可以拆除与原告有关的名称、品牌、商标及标识，但是造成合同解除的根本原因在原告，因此原告应当赔偿我的相关损失。原告未认真履行管理义务，原告委派的店长侵吞管理店营业款是导致双方合作出现矛盾的导火索。即便我扣留营业款的行为存在不当之处，但是在协商过程中，我已经将营业款如数存入专用的账户，原告也已经接收则我的违约情形已经消失。但是，原告在我没有新的违约行为，也未协商解除《管理店投资合同》的情形下，单方面撤回店长及酒店管理系统，其行为已经明显违反了《管理店投资合同》的约定。如果原告认为我存在违约的情形，决定单方解除《管理店投资合同》，也应当在履行通知的义务后，才能撤回店长及酒店管理系统。并且原告起诉的第一条诉讼请求也是要求解除《管理店投资合同》，可见双方之间的合同并未解除。综上，显然是因为原告的原因造成了《管理店投资合同》不能继续履行，且原告违约的行为已经实际造成了我的投资损失。因此，我保留通过诉讼途径要求原告返还合作费用并赔偿我损失的权利。到目前，我与原告双方之间合同并未解除，我有权依据合同的约定使用相关的商品及品牌，请求法院驳回原告要求我承担连带赔偿责任的诉讼请求。被告名店王朝宾馆辩称：原告起诉我宾馆主体不适格，根据最高人民法院《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》，个体工商户应当以营业执照登记的业主为当事人，我宾馆实际的经营者不是投资合同的签约主体。合同仅能给第三方设定权利，不能给第三方设定义务，我宾馆成立后没有与原告签订协议或合同，我宾馆或宾馆的经营者朱步梅不应承担合同义务。其他答辩意见与罗云谋的答辩意见相同。经审理查明：2011年12月7日，罗云谋向七天酒店出具《承诺书》，承诺其加盟的扬州宝应店如果经营预期达不到其心理期望标准时与七天酒店无关。同月9日，七天酒店（甲方）与罗云谋（乙方）签订了《管理店投资合同》，合同约定如下：投资顾问王某甲；一、[合作内容]，（1-1）乙方同意按照本合同附件《管理直营手册》中约定的管理直营之商业模式进行投资合作，即甲方提供管理店筹建的咨询、指导等服务，乙方筹建符合甲方标准的管理店，交付甲方进行经营管理，乙方在认可甲方经营管理模式和标准的前提下签订本合同；（1-2）甲乙双方同意，双方合作期限从本投资合同生效之日起计算，总共为5年整，即2011年12月1日到2016年12月1日；（1-3）乙方现提供用于经营管理店的物业位于扬州市宝应县名店王朝商业步行街三层A1区，共3层，其中作为7天品牌使用的酒店建筑面积为2200平方米，所在楼层1-3层。乙方保证其作为该物业的唯一产权人，对该物业拥有完整的所有权和使用权，并具有将该物业用于经营甲方管理店的全部权利和权力；（1-4）若乙方所提供之物业因土地使用权、房屋产权、房屋使用权、房屋用途、产权抵押、政府拆迁等问题而产生纠纷，或致使管理店无法正常经营的，则由此而产生的一切法律责任和损失赔偿均由乙方承担；（1-5）乙方筹建的管理店必须以注册设立为独立法人形式进行经营,管理店在当地工商行政管理部门的合法注册登记由乙方负责；二、[费用交纳]，（2-1）甲方收取合作费的标准为3000元/间房，乙方须按1-3条款约定的房间数量向甲方交纳一次性合作费共计210000元；（2-2）乙方须于本投资合同签署之日起5个工作日内将前述合作费一次性支付至甲方指定账户，除双方另有约定，该合作费不予返还；（2-3）本投资合同约定合作期限内，甲乙双方同意乙方按管理店营业收入5%的标准向甲方交纳收入提成，甲方有权将该笔费用直接从管理店营业收入中结算划扣。收入提成与管理店日常经营、摊销费用无关（按《管理直营手册》第四部分第13条款执行）；三、[甲方的权利和义务]，（3-1）乙方作为投资方，对本合同所述投资负全部责任，相对应于本合同2-1条款所述合作费用，甲方仅向乙方提供以下服务：投资收益分析，周边商圈调查、市场分析和定价，酒店房间规划平面草图的审核，平面布局图的审核；（3-2）甲方享有本投资合同附件《管理直营手册》中约定之对管理店经营和管理的权利，包括对酒店的经营管理权、人事任免权和财务管理权等，乙方不得干涉甲方行使上述权利；（3-3）甲方须对管理店提供7天连锁酒店集团之标准的品牌管理、商标使用、工程改造技术、酒店服务培训、市场营销宣传、销售价格体系管理等服务，乙方不得干涉甲方对以上服务的输送；（3-4）乙方若违反本投资合同附件《管理直营手册》中之约定，经沟通仍无法解决的，甲方有权单方面对管理店做出停业处理（包括但不限于采取停止中央预定渠道、解散员工、撤回店长等措施责令管理店停业整改），并有权单方面终止本投资合同；四、[乙方的权利和义务]，（4-1）乙方作为管理店投资人，享有该管理店之经营利润，该利润返还乙方方式按《管理直营手册》第四部分第13条款执行；（4-2）本投资合同生效后，乙方须按本投资合附件《管理直营手册》中之约定进行标准管理店的筹建、酒店合法经营所需全部证照的办理，并承担相应法律责任；（4-3）乙方须按本投资合同附件《管理直营手册》中之约定将符合甲方标准的管理店交付甲方经营管理，且乙方有责任和义务排除妨碍，维持管理店的正常运营；（4-4）乙方在不干涉管理店经营的前提下，享有对管理店经营情况的知情权和不介入管理活动的监督权；（4-5）管理店在筹建及运营过程中所产生的一切债权债务、经营风险、安全风险及法律责任由乙方和管理店承担，与甲方无关；（4-8）乙方依据本合同第1-5条注册设立的独立法人（下称“丙方”）之名称不能侵犯7天之品牌，包括但不限于“七天”或“7天”之字样。本合同项下被告乙方的权利义务自丙方设立日起概括转让给丙方，乙方为丙方承担无固定期限、不可撤销之连带担保责任；五、[合同生效与解除]（5-2）本投资合同期满或协议中（终）止、解除后，乙方和管理店须立即停止使用甲方的一切品牌、名称、广告标识、软件系统及宣传资料等。乙方任何未经甲方许可的使用，均构成对甲方的侵权行为，甲方有权追究乙方的侵权责任，并有权按人民币1万元／天向乙方收取侵权损害赔偿金，若该费用不足以弥补甲方损失的，乙方还应就甲方所遭受的全部损失承担赔偿责任；（5-3）对于管理店所处的整体物业中，在本投资合同1-3条款约定范围外的其余部分物业（以下简称“其余部分物业”）若属于乙方名下或乙方拥有使用权的，未经甲方书面同意，乙方不得将其余部分物业再行经营或转租作酒店旅馆或娱乐业用途。否则，乙方构成严重违约，甲方有权解除本投资合同；（5-4）乙方在本投资合同中所做的一切陈述和保证应当真实、准确和完整，否则，乙方构成欺诈行为，甲方有权解除本投资合同；（5-5）如乙方发生本投资合同附件《管理直营手册》中约定的导致甲方有权解除合同之事宜，则甲方有权按本投资合同附件之约定解除本投资合同；（5-6）甲方选择解除《管理店投资合同》的，应当书面通知乙方，本投资合同自甲方发出解除协议通知书之日起10日后自动解除；六、[违约责任]，（6-1）甲乙双方同意，在双方合作期限内，因不可抗力导致该管理店无法正常经营的，或甲乙双方协商一致解除合同的，本投资合同终止，双方互不承担责任；（6-2）出现下列情形之一的，乙方构成严重违约，除须赔偿甲方的直接损失及可得利益损失外，还须按损失赔偿额的100%向甲方支付违约金，甲方有权解除合同；（6-2-1）乙方擅自解除本投资合同或严重违反本投资合同及附件《管理直营手册》之约定导致本合同解除的；（6-2-2）因乙方过错而导致管理店不具备经营条件及经营环境的；（6-3）甲方可得利益损失赔偿额＝本合同剩余期限天数*本管理店于本合同已履行天数内的平均收入额；（6-4）甲方承诺除不可抗力因素及6-2约定导致甲方有权解除合同的情况外，不会单方解除合同，否则按合同剩余年限赔偿乙方一次性合作费（赔偿乙方合作费金额=剩余合作年限/5年*本合同2-1条款约定一次性合作费金额）；八、[品牌授权与委托管理]，（8-1）管理店必须以注册为法人（该法人以下称为“特定项目公司”）的形式进行独立经营、自负盈亏；乙方负责任命该管理店的法人代表，并向当地政府工商管理部门合法注册登记；（8-6）在双方认可的管理直营的合作模式基础上，根据《管理直营手册》，乙方在此将该管理店的经营管理权（包括人事任免权和财务管理权）特别授权委托给甲方进行经营和管理；（8-7）本投资合同期满或解除、终止后，该管理店须立即停止使用甲方之一切品牌、名称、商标、标识、软件和经营技术等；九、[其他]，（9-1）《管理直营手册》作为合同的附件，是本投资合同不可分割的一部分，并与本投资合同条款具有同等法律效力，若《管理直营手册》之约定与本投资合同相冲突的，以本投资合同之约定为准；（9-2）财务定义，管理店总收入是指管理店在经营管理过程中获得的所有收入，包括但不限于管理店从经营客户、餐饮、小商品、商务费用、保险赔偿及凡属管理店在任何形式下获得的收入，包括以现金、支票、信用卡及其他支付方式所获取的收入；（9-4）甲方或乙方向另一方送达的任何文件，必须用盖章公函形式采用邮寄或直接送达的方式，或《管理直营手册》第17.4.1条约定的邮箱发送邮件。送达地址以本投资合同附件《管理直营手册》约定的地址为准，如有变更必须以书面形式通知对方；十、[附则]，（10-2）甲乙双方在签署本投资合同时，对各自的权利、义务清楚明白，并愿按协议书之条款规定严格执行；（10-3）若甲乙双方在履行本投资合同过程中发生纠纷，应通过协商解决。协商不成的，可依法向本投资合同签约地点有管辖权的人民法院起诉；本合同由上述双方于2011年12月9日签订于7天连锁酒店集团办公室地点：广州市海珠区；等。同日，七天酒店（均为甲方）与罗云谋（乙方）签订《管理店直营手册》，约定如下：甲乙双方合作模式为“管理直营”；乙方将“管理店”交付给甲方全面经营和管理，乙方作为投资人不参与管理店任何经营和管理，但对该管理店的经营情况有不介入管理活动的监督权，且有责任和义务排除妨碍，维持管理店的正常运营，此经营模式称之为“管理直营”；乙方提供符合甲方标准的合法物业，同时乙方提供全部资金并完全按照7天现行标准对该物业进行装修改造，甲方对管理店的建设提供咨询、指导服务。该物业完成装修改造并且达到甲方工程和运营标准的状态称之为“管理店”；乙方必须将建设符合7天工程和运营标准的管理店，经甲方验收合格后纳入7天连锁酒店体系中投入运营。未达到标准的或经验收未合格的，甲方不会将该管理店投入运营，乙方必须按照甲方的标准或验收意见整改，乙方拒不按照甲方标准进行整改的，视为乙方严重违约，甲方有权终止《管理店投资合同》；根据管理直营的模式，由甲方为管理店派驻店长和员工，全面接管管理店运营。为有充足时间筹备管理店运营事务，甲方将在管理店投入运营前派驻店长；乙方建设的管理店经甲方验收并达到标准后，按照《管理店投资合同》的约定，乙方将管理店的管理全面交给店长并签署书面确认，店长按照7天的要求投入运营；甲方为乙方的管理店提供与7天直营店同等标准的经营管理服务，由甲方派驻的店长行使对该管理店的经营管理权，甲方总部为各管理店提供收益支持、服务支持、销售支持、人事支持，该四线支持所定立的指标或标准是对管理店自主经营的关键性引导，总部通过给予各管理店的协助与支持，对管理店的经营管理起到接近宏观调控的作用。在四线支持的基础上，甲方总部还增加品质和安全管理、财务稽核、企业文化的监管，以提高管理店的运营能力和运营效率；管理店的人事编制以及编制内的人员薪资、补贴、奖金及其他福利等由甲方人事部统一核定、执行，并计入营运成本由管理店承担；乙方须为管理店开设独立的基本存款账户，用于管理店营业款的缴存和日常费用开支（管理店工程款项、税款缴纳、租金支付、水电暖等费用由乙方从其他银行账户支付，不从基本存款账户中开支）；基本账户须开通网上银行与回单箱，该账户由甲方负责管理，其网上银行资料、银行预留印鉴中的法人章和通过银行确认的印鉴卡均由甲方保管，乙方于管理店开业前须将前述资料、物品移交店长，由店长邮寄回甲方总部；乙方须为管理店开设收取返款的账户，该账户简称返款账户；店长到店前5日内，乙方需将管理店日常运营所需的流动资金20万元存入基本账户；管理店的日常营业款必须缴存到由甲方管理的基本账户上；甲方管理费每月结算一次，并于次月月初7个工作日前将该笔费用直接从基本账户中划扣给甲方；管理店基本账户存款余额将在扣除甲方管理费、备用流动资金后，根据管理店不同运营阶段及状态，每月分一次或两次将该部分余额划扣至返款账户；管理店运行未达到3个月的，每月支付甲方收入提成并预留下一个月运营所必需的流动资金20万元后，余款于次月15日前划款至返款账户；管理店运营3个月后，从第4个月起可以每月月初7个工作日内、每月20号各返款一次至返款账户：每月月初7个工作日内，根据上月经营情况返款，返款金额为截至上月月末的银行存款余额减去甲方管理费、备用流动资金10万元的差额，如有甲方七天酒店代付款项，也要扣出。每月20号根据当月1-15号的经营情况返款，返款金额截至当月15号的银行存款余额减去备用流动资金6万元的差额；管理店运营后。日常经营支出费用、运营物资采购费用、维修费用等由店长提交甲方审批后从基本账户中报销，乙方不得干涉。各项收支的原始票据由店长提交给甲方审核，甲方于次月25日之前将原始票据移交给乙方；若乙方违反本手册约定，甲方先与乙方进行沟通协商解决，协商不成的，甲方发书面函件催告乙方提供解决问题方案及承诺解决问题的期限。经甲方书面函件催告，乙方在5个工作日内仍未提供甲方认可的问题解决方案及解决期限的甲方有权单方面对管理店作出停业处理或终止《投资合同》并按《投资合同》之约定收取违约金，乙方和管理店须立即停止使用甲方的一切品牌、名称、商标、广告标识、软件系统及宣传资料等。任何未经甲方许可的使用，均构成对甲方的侵权行为，乙方应按每天人民币1万元的标准向甲方支付赔偿金，若该费用不足以弥补甲方损失的，乙方还应就甲方所遭受的全部损失承担赔偿责任；等。2011年12月11日，七天酒店（甲方）与罗云谋（乙方）还签订了《合作费优惠补充协议》，协议如下：一、本项目管理店开业时间乙方保证于2012年3月15日内完成管理店施工、通过甲方工程验收、取得酒店开业必备证照、并进入营业；基于乙方的保证，原甲方收取一次性合作费总额原为210000元，现将该合作费优惠为178500元，减免的金额为31500元；本协议条款与《管理店投资合同》及《管理直营手册》其他条款具有同等效力；《管理店投资合同》及《管理直营手册》中条款与本协议条款相冲突的，以本协议约定为准；等。名店王朝宾馆于2012年2月29日经工商部门核准成立，经营类型为个体工商户，朱步梅是名店王朝宾馆的经营者，经营地址为宝应县名店王朝商业步行街三层A1区、C区、D区，组成形式为个人经营，经营范围为“住宿、干洗服务，日用品、洗化用品零售”。2012年4月13日，《管理店投资合同》及《管理直营手册》合同项下的管理店（以下称管理店）开始营业。2012年7月31日，名店王朝宾馆向七天酒店出具《致七天四季酒店（广州）有限公司专函关于接受返款账户信息书面确认》，内容为：罗云谋与七天酒店于2011年12月1日签署管理直营合作协议书并设立扬州宝应九九广场店，现我方对收取返款账户信息确认为“开户名称为宝应县名店王朝商务宾馆、开户银行为中国农业银行宝应县支行曹甸分理处，账号10×××82”，本次是第一次提交收取返款的账户信息，提供时间为2012年7月31日，名店王朝宾馆在该函上盖章，朱步梅在该函上签字。名店王朝宾馆的经营者朱步梅于2014年11月26日、11月27日、12月1日、12月3日、12月5日、12月8日、12月16日七次到管理店分别收取营业款5297元（2014年11月24日-25日）、7766元（2014年11月26日-27日）、13123.5元（2014年11月28日-30日）、8580元（2014年12月1日-2日）、8157元（2014年12月3日-4日）、12438元（2014年12月5日-7日）、8845元（2014年12月8日-11日）合共18天的营业款合计64206.5元。朱步梅收款时分别向管理店职员出具7张《收据》，其中四张《收据》写有“我要下线，不同意存钱到7天”、“我要下线，不同意交款”、“我要下线不同意交款”、“我要下线，不愿交缴”内容。2014年11月12日，名店王朝宾馆向七天酒店发出《公函》，内容如下：自从我加盟贵公司以来，至今未能盈利，店里存在很多问题，与王经理沟通多次无果，经济得不到保障，去多次函及信息沟通，屡次都没有明确回复。我曾经与吴某丙他们沟通无果，一月前与店长沟通，日住率30-40%，以前提出换店长，也是一拖再拖，一月前我与店长商量自主经营，店长已上报。今天我去店上要求自己经营，保证按月发放工人工资，申请与贵公司和平解约，并返还我们的保证金和营业款。2015年2月2日，七天酒店通过EMS快递分别向罗云谋和名店王朝宾馆邮寄《警告函》，主要内容如下：现发现贵方违反贵我双方签订的《投资合同》，禁止我司分店管理人员缴存分店营业款，截止至2014年11月27日，贵方共拒缴营业款5297元。以上行为已严重违反贵我双方约定，直接造成我司损失，并对我司品牌形象造成恶劣影响。根据相关约定，我司可对贵方采取下线、撤员、要求停业整顿、解除合同等措施，同时，贵方还需赔偿我司各项损失并按《管理店投资合同》6-2条承担违约责任。请贵方按约定尊重我司派驻店长对管理店经营和管理的权利，合理行使监督建议权，在收到本函件之日起立即缴存未缴存的营业款，并保证不再出现类似的违约行为。如贵方在2014年12月3日前仍未补缴所欠营业款，我司某对分店采取停止官网预订及客服预定的处理。如贵方在2014年12月9日前仍未补缴所欠营业款，我司某对分店实施停业并撤离店长、店员的处理。同时，我司保留按照合同约定及法律法规的相关规定追究贵方相应的违约责任权利。广东邮政速递客服中心出具妥投证明，证明上述快递已经妥投。诉讼中，七天酒店提交了管理店李某甲（前台职员）、史某（店长助理）、潘某（前台值班经理）、戴某乙（维修技师）、王某乙（客房服务员）、朱某甲（客房服务员）出具的《证明》，主要证明朱步梅到管理店强行取走营业款。七天酒店提交了其工作人员在管理店门前持有2015年3月11日的《扬子晚报》拍摄的照片，照片显示管理店仍悬挂“7”、“7天连锁酒店”的招牌进行经营。点米某（深圳）科技有限公司广出具《证明》证明，内容如下：因“扬州宝应名城王朝店”投资人拒缴营业款，经发函警告仍不改正，该店自2014年12月10日进行停业撤店，我司派遣至该店工作人员全部与我司解除劳动关系，人员有李某甲、陈某甲、相某、陈某乙、王某乙、赵某、周某、朱某乙、褚某、胡某、戴某乙、潘某、李某乙、朱某甲、史某。诉讼中，七天酒店自述其于2014年12月9日撤走派驻到管理店工作的人员并对管理店下线网上预定系统。七天酒店提交其于2012年4月13日至2014年12月9日期间收取名店王朝宾馆收入提成票据打印件，显示合同履行过程中七天酒店合共收取名店王朝宾馆收入提成236502.08元。罗云谋和名店王朝宾馆确认管理店的营业期间为2012年4月13日至2014年12月9日，同时确认营业期间七天酒店提取的营业收入为236502.08元。罗云谋、名店王朝宾馆提交了江苏省宝应县公证处出具的（2016）扬宝证民内字第506号公证书，该公证书证明七天酒店投资顾问王某丙使用wanghuadao@7daysinn.cn邮箱发送了一份标题为“关于7天扬州宝应店投资人要求换店长以及要求店长退还贪污钱款的公函”的电子邮件至罗云谋的13901441248@qq.com邮箱，邮件的主要内容如下：“罗某，你诉说的店长贪污你的钱款的事宜，以及你与店长之间的性格脾气不和，提出换店长2年都没有换成，我非常的理解你此刻的心情，真的非常对不起。7天公司有相应的换店长的流程和要求，具体该要求，我也已经明确的告知你了，暂时还没有办法满足你提出的要求，真的非常对不起！至于你所说的夏店长贪污你的钱款的事宜，我也已经将你的证据提交财务去稽核了，财务稽核的结果，有5000多元的钱款去向不明，店长有高度的嫌疑。财务又说，此5000多元钱，属于店长与你私下之间达成的补贴团队的意向，与7天酒店无关！且我也已经到贵店现场去协调你与店长之间的矛盾，但是，店长性格较耿直，未果，实在是抱歉，我已经把你的换店长的以及店长赔偿你贪污钱款的要求和运营中心沟通了。运营中心的吴某丙（督导）总，他明天到宝应，去贵店巡查，吴某丁说，明天他会检查完现场后，再与店长沟通关于你所说的贪污你钱款的事宜。”罗云谋、名店王朝宾馆提交上述邮件拟证明七天酒店在经营管理店期间管理店有5000元款项去向不明，七天酒店作为管理店的管理者没有很好履行管理义务，应当对款项去向不明承担相应的责任，七天酒店拒绝更换店长，造成七天酒店与罗云谋、名店王朝宾馆之间矛盾激化，七天酒店应为合同不能履行承担相应的责任。七天酒店对上述邮件的真实性予以确认，关联性认为这5000元是属于店长与投资人补贴团队意向，七天酒店是不知情的，七天酒店没有确认店长贪污了5000元，七天酒店与罗云谋、名店王朝宾馆之间矛盾的起因是罗云谋、名店王朝宾馆发函表示管理店的效益不好，向七天酒店提出的解约过程中又单方截留营业款，该证据不能证明其证明目的。以上事实有七天酒店举证的《管理店投资合同》、《管理直营手册》及相关附件、《承诺书》、《合作费优惠补充协议》、《致七天四季酒店（广州）有限公司专函关于接受返款账户信息书面确认》、《收据》、《公函》、《证明》、《警告函》及妥投证明授权书、照片和视频（刻录在CD光盘内）、七天酒店收入提成发票打印件、可得利益计算方法、（2016）扬宝证民内字第506号公证书等证据及七天酒店、罗云谋、名店王朝宾馆的陈述为证。本院认为：七天酒店（特许人）与罗云谋（被特许人）签订的《管理店投资合同》及附件《管理直营手册》属于特许经营合同性质，是双方真实的意思表示，内容没有违反国家法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的合同。《管理店投资合同》约定罗云谋筹建的管理店必须注册成立为法人并承受合同中罗云谋的权利义务，罗云谋在合同中的权利义务自管理店设立法人日起概括转让给新成立的法人。名店王朝宾馆在《管理店投资合同》签订之后成立，经营范围为“住宿”，名店王朝宾馆与罗云谋在《管理店投资合同》签订后向七天酒店出具《致七天四季酒店（广州）有限公司专函关于接受返款账户信息书面确认》确认罗云谋为履行《管理店投资合同》设立名店王朝宾馆，因此名店王朝宾馆为履行《管理店投资合同》的履行主体，名店王朝宾馆自《管理店投资合同》签订之日起便承受了罗云谋在合同中的权利义务。《管理店投资合同》约定罗云谋为管理店设立的法人承担无固定期限、不可撤销之连带担保责任，因此七天酒店主张罗云谋对名店王朝宾馆在本案中债务承担连带清偿责任符合合同的约定，本院予以支持。本案的焦点问题有三个：一、罗云谋、名店王朝宾馆在履行合同过程中是否违约及《管理店投资合同》（含附件《管理直营手册》）的解除；二、违约责任的承担问题；三、合同解除后七天酒店之商标、标识的拆除问题。关于第一个焦点问题。从《管理店投资合同》内容来看，七天酒店授权名店王朝宾馆成为“七天酒店”特许酒店连锁经营商，名店王朝宾馆负责管理店的投资及一切开支，七天酒店负责管理店（包括对酒店的人事任免、财务管理），名店王朝宾馆按约定收取经营之利润返还，七天酒店收取一次性合作费及按该店营业收入5%的标准收取管理费，经营双方以管理直营之商业模式进行投资合作。《管理店投资合同》履行过程中，名店王朝宾馆的经营者朱步梅在2014年11月26日至12月11日期间，未经原告同意先后七次到管理店截取管理店该时间段的营业款64206.5元，七天酒店在名店王朝宾馆发生截取营业款行为时已向罗云谋及名店王朝宾馆发函要求缴存未缴存的营业款及保证不再出现类似的违约行为，但罗云谋及名店王朝宾馆未对七天酒店的警告函予以理会，名店王朝宾馆仍继续截取管理店营业款，名店王朝宾馆行为违反了《管理店投资合同》关于“店营业款必须缴存到原告管理的基本账户上”的约定，名店王朝宾馆的行为构成了违约。名店王朝宾馆于2014年11月12日向七天酒店发出的《公函》要求自己经营管理店，名店王朝宾馆经营者朱步梅截留营业款时在《收据》上书写“我要下线不同意交款”等内容，由此可以认定名店王朝宾馆以发函、书写《收据》及截取营业款的行为向七天酒店表达了解除合同的意思表示。因此，名店王朝宾馆截取营业款的行为导致七天酒店无法正常经营管理该连锁酒店，双方也无法继续履行《管理店投资合同》，名店王朝宾馆对此应承担违约责任。七天酒店主张要求解除《管理店投资合同》及附件《管理直营手册》及相关附件，本院予以支持。关于第二个焦点问题。《管理店投资合同》约定，如名店王朝宾馆违约除须赔偿原告的直接损失及可得利益损失，还须按损失赔偿额的100%向原告支付违约金。可得利益损失计算方法为：可得利益损失赔偿额＝本合同剩余期限天数*本管理店于本合同已履行天数内的收入提成平均收入额。因为酒店开业才有收入，上述可得利益损失计算方法中“本合同已履行天数”的起算日期应从管理店开业之日起算。管理店于本合同履行天数（2012年4月13日至2014年12月9日）七天酒店的收入提成额为236502.08元，按合同计算出来的“可得利益损失”数额为236502.08元÷970天（合同已履行天数，2012年4月13日至2014年12月9日）×723（合同剩余天数，2014年12月10日至2016年12月1日）＝176279元。虽然《管理店投资合同》约定如名店王朝宾馆违约除须赔偿原告的直接损失及可得利益损失，还须按损失赔偿额的100%向原告支付违约金，另《管理店投资合同》及《管理直营手册》均约定如本投资合同期满或协议中（终）止、解除后，名店王朝宾馆须立即停止使用七天酒店的一切品牌、名称、广告标识、软件系统及宣传资料等，若名店王朝宾馆未经七天酒店许可的使用构成对七天酒店的侵权，七天酒店有权追究名店王朝宾馆的侵权责任，并有权按每日1万元的标准向名店王朝宾馆收取侵权损害赔偿金。根据本案实际情况考虑，可得利益损失赔偿已经弥补了七天酒店因名店王朝宾馆违约而遭受的损失，再继续按合同约定计算违约金，明显过高，有失公平，故对七天酒店要求名店王朝宾馆支付违约金176281.86元及赔偿600000元的诉请，本院不予支持。罗云谋、名店王朝宾馆提交的证据不足以证明七天酒店在履行合同过程中存在违约行为，本院对罗云谋、名店王朝宾馆抗辩意见不予采纳。关于第三个焦点问题。《管理店投资合同》约定，投资合同中（终）止后、解除后，管理店须立即停止使用七天酒店之一切品牌、名称、广告标识、软件系统、宣传资料等。因此，七天酒店请求罗云谋及名店王朝宾馆立即停止使用并拆除与七天酒店有关的名称、品牌、商标、标识，以及含有前述内容的广告用品、宣传资料、物件或装饰、装修物等，符合合同约定，本院予以支持。综上所述，《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十八、第七十九条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条之规定，判决如下：1、解除原告七天四季酒店（广州）有限公司与被告罗云谋签订的《管理店投资合同》、《管理直营手册》及相关附件；二、被告罗云谋、被告宝应县名店王朝商务宾馆在本判决生效之日起立即在宝应县名店王朝商务宾馆经营场所拆除包含“七天酒店”名称、品牌、商标、标识、装饰、装修物及停止使用印有“七天酒店”的宣传资料、物品；三、被告宝应县名店王朝商务宾馆在本判决生效之日起10日内向原告七天四季酒店（广州）有限公司赔偿损失176279元；四、被告罗云谋对本判决第三项所确定的债务承担连带赔偿责任。五、驳回原告七天四季酒店（广州）有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费13326元，由原告七天四季酒店（广州）有限公司负担3825元，被告罗云谋、被告宝应县名店王朝商务宾馆共同负担9501元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州知识产权法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  戴肖锋人民陪审员  吴紫芸人民陪审员  吴静萍二〇一六年五月二十五日书 记 员  黄洋洋温颖彤