重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝五中法民终字第00085号
上诉人（原审被告）重庆夔州建筑有限责任公司。
法定代表人张华，总经理。
委托代理人李晓清，重庆渝津律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）范登国。
委托代理人李大林。
上诉人重庆夔州建筑有限责任公司与被上诉人范登国健康权纠纷一案，重庆市江津区人民法院于2014年11月17日作出（2014）津法民初字第05977号民事判决。重庆夔州建筑有限责任公司不服一审判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年1月15日询问审理了本案。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，范登国不是重庆夔州建筑有限责任公司雇请的人员，其经他人介绍于2013年11月起到重庆夔州建筑有限责任公司承建的江津区几江金科世界城工地（下称世界城工地）上从事土石方运输工作。2014年1月20日晚，重庆夔州建筑有限责任公司雇请的挖掘机司机杨春林在世界城工地上当班，由其驾驶挖掘机为拉土石方的货车装载土石方。当晚8时30分左右，范登国将其所驾货车停放在杨春林驾驶的挖掘机旁装载土石方，并下车对其货车进行检查。当范登国走到货车车尾时，其被杨春林操作的挖掘机挖斗里掉落下来的泥土砸伤在地。当即，范登国被送往江津区中心医院进行门诊救治，并于次日零时入住该院治疗，入院诊断为：1、T12椎骨折；2、L1、2、3椎右侧横突骨折；3、腰背部软组织挫伤。范登国在该院住院治疗59天，均由其无业的妻子勾雪分护理。2014年3月21日，范登国出院，出院诊断为：1、T7、9、12椎骨折；2、L1、2、3、4椎右侧横突骨折；3、腰背部软组织挫伤；4、T6椎棘突骨折；5、2型糖尿病。出院医嘱为：继续严格卧床，需他人护理，休息壹月；至少壹月复查胸腰椎X片及CT壹次，何时可戴支具下床活动由医生根据复查结果决定，半年内避免体力劳动，壹年内避免重体力劳动；如出现骨折处畸形、大小便困难、四肢感觉运动障碍、肢体抽搐等立即来院复诊，根据结果决定是否进一步治疗；加强营养支持治疗，加强肢体功能锻炼，出院带药金天格胶囊及腾黄健骨片促进骨折愈合、醋酸钙胶囊改善循环、盐酸二甲双胍片对症等治疗。出院后，范登国回到四川省盐亭县云溪镇自己的家中休养。期间，范登国除在药店买药吃外，还于2014年5月7日在盐亭县人民医院、2014年5月12日在盐亭县肿瘤医院进行门诊治疗。2014年5月13日，范登国向四川西南司法鉴定中心申请，要求对其伤残等级进行鉴定。2014年5月27日，四川西南司法鉴定中心作出川西南鉴（2014）临鉴字第0647号《司法鉴定意见书》，评定原告的伤残等级为Ⅷ（八）级。重庆夔州建筑有限责任公司对该鉴定意见有异议，在举证期限内提出重新鉴定申请。一审法院准许重庆夔州建筑有限责任公司申请，并于2014年9月9日委托了具有司法鉴定许可证的重庆市科证司法鉴定所对范登国的伤残程度进行重新鉴定。2014年9月15日，重庆市科证司法鉴定所作出重庆科证［2014］法临鉴字第202号《司法鉴定意见书》，评定范登国胸7、9、12椎体压缩骨折的伤残等级为Ⅷ（八）级。对该鉴定意见，双方均无异议。
范登国系农村居民，其具有驾驶A1车型的机动车驾驶证。2010年，范登国购买了四川省盐亭县云溪镇某号房屋，并办理了盐房权证县房监字第××号《房屋所有权证》和盐国用（2010）第01187号《国有土地使用证》。从2011年起至今，范登国一家人就在该房内居住生活。同时，范登国以在外从事车辆驾驶工作为其生活来源。范登国自述其月收入6000元，重庆夔州建筑有限责任公司否认，范登国也无相应证据佐证。范登国的父亲范先淮（1939年4月22日出生）和母亲黄玉琼（1942年8月27日出生）是范登国的被扶养人，其二人均系四川省绵阳市盐亭县某组的农村居民。范先淮、黄玉琼有子女二人，即儿子范登国、女儿范登容。
此次损害，范登国产生医疗费30622.33元（含出院后门诊医药费769.64元）、胸腰椎夹支式背架费2000元、首次鉴定费730元、再次鉴定费1200元。对上述费用，双方均无异议。诉讼前，重庆夔州建筑有限责任公司为范登国垫付了医疗费29852.69元（不含出院门诊医药费769.64元）、胸腰椎夹支式背架费2000元、交通费1800元。诉讼中，重庆夔州建筑有限责任公司申请伤残等级重新鉴定，垫付了再次鉴定费1200元。
2014年7月4日12时许，范登国与家人一起到世界城工地找到挖掘机驾驶员杨春林，双方为赔偿事宜发生纠纷，范登国遂报警。重庆市江津区公安局几江派出所民警出警后，告知范登国协商不成，可通过诉讼途径解决。为此，范登国起诉请求一审法院在确定范登国总损失的基础上扣除重庆夔州建筑有限责任公司已垫付的33652.69元（不含再次鉴定费）后，再判决重庆夔州建筑有限责任公司赔偿范登国误工费、营养费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、首次鉴定费、交通费、出院后门诊费，共计257964元。诉讼中，重庆夔州建筑有限责任公司除对范登国主张的首次鉴定费730元、出院后门诊费769元无异议外，对范登国主张的其余费用均有异议。同时，重庆夔州建筑有限责任公司表明，如果其应对范登国损失承担赔偿责任，则赔偿款中应扣除其已垫付的费用。
一审法院认为，公民的健康权应受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，杨春林是重庆夔州建筑有限责任公司雇请的挖掘机驾驶员，其在工作中操作挖掘机不慎，致挖斗中的泥土从高处坠落将范登国砸伤。杨春林的过错行为与范登国的损害之间存在必然的因果关系，因此范登国的损害依法应由重庆夔州建筑有限责任公司承担赔偿责任。范登国主张，事发当晚其下车后用手电向杨春林示意，尽到了安全注意义务，与杨春林的陈述不符。范登国的该主张，范登国未认可，且范登国也无充分的证据佐证，因此范登国对自己的该主张应承担举证不能的后果。范登国作为完全民事行为能力人，其在挖掘机工作范围内擅自下车，未尽到安全注意义务，对损害的发生也有过错，可以减轻重庆夔州建筑有限责任公司的赔偿责任。一审法院根据双方各自的过错以及与损害结果发生的原因力大小，酌情确定范登国自负30%的责任，由重庆夔州建筑有限责任公司承担范登国损失70%的民事赔偿责任。
当事人对自己的主张，有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的主张的，由负有举证责任的当事人承担举证不能的后果。本案中，重庆夔州建筑有限责任公司主张其为范登国垫付了零星药费993.81元，范登国否认，重庆夔州建筑有限责任公司也无证据佐证，故重庆夔州建筑有限责任公司对自己的该主张依法承担举证不能的后果。
双方对此次损害产生的医疗费30622.33元（含出院后门诊医药费）、胸腰椎夹支式背架费2000元、首次鉴定费730元、再次鉴定费1200元均无异议，一审法院予以确认。
范登国虽系农村居民，但在损害发生时，已经在城镇居住生活一年以上，且以在外从事车辆驾驶工作为其生活来源，因此范登国的残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。一审法院根据范登国的伤残等级，并参照重庆市公布的2013年城镇居民人均可支配收入25216元，认定范登国残疾赔偿金151296元（25216元／年×20年×30%）。父母范先淮、黄玉琼是范登国的被扶养人，此二人均系农村居民，范登国主张按农村标准计算被扶养人生活费，符合法律规定，该法院予以确认。范先淮、黄玉琼在范登国定残日（即2014年5月27日）已分别年满75周岁、71周岁，按规定其计算被扶养人生活费的年限分别为5年、9年，故一审法院认定范登国被扶养人生活费12171.60元，其中范先淮的被扶养人生活费4347元（5796元／年×5年×30%÷2）、黄玉琼的被扶养人生活费7824.60元（5796元／年×9年×30%÷2），该费用一并计入残疾赔偿金。范登国主张从2014年1月21日起至定残的前一日（2014年5月26日）止共计误工126天，符合法律规定，一审法院予以确认。范登国主张其月收入6000元，重庆夔州建筑有限责任公司否认，范登国也无相应证据佐证，因此范登国的该主张不能成立。故一审法院参照重庆市公布的2013年城镇私营单位交通运输业的年平均工资34703元，认定范登国误工费11979.67元（34703元／年÷365天×126天）。范登国依据住院59天及出院需他人护理的医嘱，主张护理期限240天，证据不充分，一审法院不予确认。重庆夔州建筑有限责任公司无证据否定范登国出院后需他人护理的医嘱，故对重庆夔州建筑有限责任公司主张护理期限59天，一审法院不予采纳。一审法院根据范登国住院59天均由其妻护理的事实，并结合范登国出院时医院所作的“需他人护理，休息1月”的医嘱，认定范登国护理期限89天。双方均无证据证明护理人员的日收入为110元或60元，故一审法院参照重庆市公布的2013年城镇私营单位其他服务业的年平均工资32185元，认定范登国护理费7847.85元（32185元／年÷365天×89天）。范登国伤情严重，出院医嘱需加强营养，一审法院根据范登国的伤情，酌情确定范登国营养费2000元。范登国主张交通费，虽提供了证据佐证，但不能充分的证明其主张。由于范登国就医必然会产生一定的交通费用，一审法院根据范登国的伤情、就医地的交通状况等客观因素，酌情确定范登国交通费800元。此次损害致范登国伤残，范登国在精神上势必遭受较大痛苦，一审法院综合范登国受伤致残的事实、范登国的过错、重庆夔州建筑有限责任公司的负担能力以及居住地的平均生活水平等客观因素，酌情确定范登国精神损害抚慰金10000元。
综上，一审法院针对范登国的请求，所确认的费用有医疗费30622.33元、胸腰椎夹支式背架费2000元、首次鉴定费730元、再次鉴定费1200元、误工费11979.67元、营养费2000元、护理费7847.85元、残疾赔偿金163467.60元（含被扶养人生活费）、交通费800元、精神损害抚慰金10000元。对范登国过高的请求，一审法院不予支持。由于再次鉴定意见未改变首次鉴定意见，故再次鉴定费1200元由重庆夔州建筑有限责任公司负担。损害发生后，重庆夔州建筑有限责任公司为范登国垫付的医疗费29852.69元、胸腰椎夹支式背架费2000元、交通费1800元共计33652.69元，应在重庆夔州建筑有限责任公司的赔偿款中予以扣除。为了维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款和第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：“一、被告重庆夔州建筑有限责任公司于本判决生效后五日内赔偿原告范登国医疗费30622.33元、胸腰椎夹支式背架费2000元、首次鉴定费730元、误工费11979.67元、营养费2000元、护理费7847.85元、残疾赔偿金163467.60元（含被扶养人生活费）、交通费800元共计219447.45元的70%，即153613.22元，扣除被告重庆夔州建筑有限责任公司已垫付的33652.69元，被告重庆夔州建筑有限责任公司实际尚应支付原告范登国119960.53元。二、被告重庆夔州建筑有限责任公司于本判决生效后五日内赔偿原告范登国精神损害抚慰金10000元。三、驳回原告范登国的其他诉讼请求。如被告重庆夔州建筑有限责任公司未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费1690元，减半收取845元，诉讼保全费1810元，合计2655元，由原告范登国负担797元，由被告重庆夔州建筑有限责任公司负担1858元（该款原告已预交，被告负担之金额应在履行上述款项时一并迳付给原告，本院预收的费用不作清退）。”
本院二审查明的事实与一审法院查明的事实相同。
重庆夔州建筑有限责任公司不服一审判决，上诉要求撤销一审判决，改判驳回范登国的一审诉讼请求。本案所有诉讼费由范登国承担。主要事实及理由：范登国未告知施工现场的任何人员，未采取任何安全措施擅自下车导致事故发生，应当承担事故主要责任。范登国为农村户籍，伤残赔偿金不能按城镇居民标准计算。范登国承担事故主要责任，重庆夔州建筑有限责任公司不应承担精神损害抚慰金。
范登国答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。
本院认为，重庆夔州建筑有限责任公司并未举示相应证据证明范登国对事故的发生应承担主要责任，故一审判决认定范登国自负30%的责任，重庆夔州建筑有限责任公司承担范登国损失70%的民事赔偿责任并无不当，本院予以认可。结合本案已有证据，一审判决认定范登国的残疾赔偿金应按城镇居民标准计算符合相关规定，本院予以认可。一审判决综合范登国受伤致残的事实、范登国的过错、重庆夔州建筑有限责任公司的负担能力以及居住地的平均生活水平等客观因素，酌情确定范登国精神损害抚慰金10000元恰当，本院亦予以认可。
故重庆夔州建筑有限责任公司上诉理由不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1690元，由重庆夔州建筑有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
本判决生效后，当事人应当自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起算。
审 判 长 陈晓红
代理审判员 周 舟
代理审判员 陈 莹
二〇一五年三月十日
书 记 员 赵 曦