内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）内08民终256号
上诉人（一审被告）中国人民财产保险股份有限公司包头市九原支公司。
负责人胡省，该支公司经理。
委托代理人梁瑞芬，内蒙古祥鹿律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）刘三女，女，汉族，现住内蒙古自治区乌拉特前旗。
委托代理人王东，男，汉族，现住内蒙古自治区乌拉特前旗，系刘三女之子。
委托代理人田建明，男，汉族，现住内蒙古乌拉特前旗，系刘三女女婿。
被上诉人（一审被告）梁威，男，汉族，现住内蒙古自治区乌拉特前旗。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司包头市九原支公司（以下简称人保九原支公司）因与被上诉人刘三女、梁威机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区乌拉特前旗人民法院（2015）乌前民初字第2272号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月28日受理后，依法组成合议庭，于2016年3月3日公开开庭审理了本案，上诉人人保九原支公司的委托代理人梁瑞芬，被上诉人刘三女的委托代理人王东、田建明，被上诉人梁威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，一、损害事实的发生经过及责任认定：2014年12月29日16时20分许，刘三女驾驶电动车沿110国道由东向西行驶至白彦花镇名扬染烫门市门前路段时，与梁威驾驶的临时停放在路边的蒙BLZ4**号轻型普通货车所载货物碰撞，造成刘三女受伤、货车所载货物及电动车损坏的道路交通事故。该事故经交警部门认定，梁威负事故的全部责任。对上述事实及责任认定，刘三女与人保九原支公司均认可、无异议，梁威有异议。但梁威在认定书送达后规定的时间内未向上一级公安机关交通管理部门申请复核。该认定书是公安交警部门通过相关程序依法作出的，并认定梁威驾驶机动车上道路行驶，临时停车时妨碍正常行驶的车辆通行，载物长度超出车厢，是造成本起事故的直接原因。故该认定是客观公正的，且刘三女与人保九原支公司认可、无异议，故予以采信。二、受害人的伤情、治疗情况、支出医疗费情况及伤残情况：刘三女受伤后于2014年12月19日至2015年2月2日在乌拉特前旗人民医院住院治疗34天，诊断为左胫骨平台骨折。医嘱意见加强营养，不适复查，门诊随诊。支出住院医疗费10785.37元，门诊医疗费392.62元。另支乌拉特前旗西山咀农场五分场卫生室医疗费530元；乌拉特前旗乌拉山镇康鑫大药房医药费63元；乌拉特前旗乌拉山镇诺康大药房膝部固定套1个360元；包头市青山区益民诊所中药费760元；包头医学院第一附属医院门诊医疗费128元；五原县李四骨科医院中药费530元；另有销售凭证支出170元。刘三女的伤情经鉴定构成十级伤残。对刘三女在乌拉特前旗人民医院的诊断书、病历、支出的住院医疗费及伤残情况，梁威、人保九原支公司均认可、无异议，予以采信。对刘三女在乌拉特前旗人民医院的门诊医疗费因出院医嘱明确为不适复查，门诊随诊，故属合理用药，予以采信。对刘三女的外购药因无相应的诊断证明及原治疗医疗机构的医嘱意见，支出费用不能证明与本案刘三女的伤情有关联性，属私自外出购药、治疗，不予采信。对人保九原支公司要求剔除非医保用药，因其对合同条款中隐性免责条款不能提供证据证明其尽到了明确的提示、说明、告知义务，该抗辩主张不予采纳。三、误工费：因刘三女提供乌拉特前旗人民法院白彦花法庭的误工证明，即刘三女系该法庭的临时工，每月工资为1600元，已扣除工资10236元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。刘三女的误工时间以2014年12月29日至定残前一日2015年7月10日共计191天，误工费应为：1600元÷30天×191天=10187元。四、护理费：3749元（40251元÷365天×34天），梁威、人保九原支公司均无异议、认可，予以采信。五、住院伙食补助费：3400元（100元×34天），梁威、人保九原支公司均无异议、认可，予以采信。六、营养费：3400元（100元×34天），梁威、人保九原支公司均无异议、认可，予以采信。七、残疾赔偿金：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条的规定，……上一年度是一审法庭辩论终结时的上一年度。因刘三女62周岁，应按18年计算，故对刘三女请求残疾赔偿金51030元（28350元×18年×10%），予以支持。八、精神损害抚慰金：3000元，梁威、人保九原支公司均认可、无异议，予以采信。九、交通费：结合刘三女就医等情况，依法酌定为300元。十、财产损失情况：刘三女的电动车损失，人保九原支公司同意定损300元，刘三女亦同意，予以采信。十一、鉴定费：是为了查明和确定保险标的的损失程度支出的必要、合理的费用，鉴定费1000元，由人保九原支公司负担。十二、车辆及保险情况：刘三女驾驶的电动车的所有人为刘三女。蒙BLZ4**号车辆的实际所有人为梁威；该车辆在人保九原支公司投保了交强险一份和500000元不计免赔商业第三者责任保险一份，事故发生在保险期限内。十三、赔偿情况：梁威已支付刘三女2000元。刘三女诉请：要求梁威、人保九原支公司赔偿医疗费13719元，误工费10240元，护理费3749元，住院伙食补助费3400元，营养费3400元，残疾赔偿金51030元，精神损害抚慰金3000元，财产损失费500元，交通费812元，鉴定费1000元，共计90850元，并由梁威、人保九原支公司承担本案诉讼费用。
一审法院经审理认为，本起道路交通事故交警部门已作出明确的责任认定，即梁威负本起事故的全部责任，该院依法予以采信。人保九原支公司因承保了梁威发生事故时驾驶的蒙BLZ4**号车辆的交强险和商业第三者责任保险，因此，人保九原支公司首先应在交强险的责任限额内按项先行赔偿刘三女的损失，不足部分在商业第三者责任保险的责任限额内赔偿。经核算，刘三女的请求未超出上述二份保险的责任限额，故梁威在本案中不再承担赔偿责任。为了减少诉累，梁威已支付刘三女的款应予退还。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条的规定，判决：一、原告刘三女的各项损失为：医疗费11177.99元，误工费10187元，护理费3749元，住院伙食补助费3400元，营养费3400元，残疾赔偿金51030元，精神损害抚慰金3000元，交通费300元，财产损失费300元，共计86543.99元。由被告保险公司在交强险的责任限额内赔偿78566元（含精神损害抚慰金），下剩7977.99元，由被告保险公司在承保车辆的商业第三者责任保险的责任限额内予以赔偿。二、鉴定费1000元，由被告保险公司负担。三、原告退还被告梁威已支付款2000元。四、驳回原告刘三女的其他诉讼请求。以上一、二、三项的款于本判决生效后十日内履行完毕。如未按本判决确定的期限履行金钱给付义务的，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。案件受理费2071元，减半收取1035.5元，由被告保险公司负担982元，超标的诉讼费53.5元由原告负担。
人保九原支公司不服一审判决，向本院上诉称，一审法院适用法律错误。一、一审法院判决人保九原支公司在商业第三者责任险内赔偿刘三女7977.99元错误，肇事车辆载物超出车厢长度，依据商业三者险合同约定，人保九原支公司免赔10%。二、一审法院按照《2015年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》计算残疾赔偿金不符合法律规定，应按照2014年上年度城镇居民人均可支配收入计算。三、一审法院认定误工期计算至定残前一日191天明显长于刘三女恢复伤情所需要的误工时间，应参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》规定的胫骨骨折误工期为120天，酌情计算误工天数。四、一审法院判决人保九原支公司承担鉴定费和诉讼费错误，依保险合同条款约定，鉴定费和诉讼费属于间接损失，保险公司不负责赔偿。请求撤销一审判决并改判。
刘三女口头答辩称：一审判决认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。
梁威口头答辩称：在保险公司投保了交强险和50万不计免赔第三者责任险，事故发生时，车辆未行驶，请求驳回上诉，维持原判。
二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案二审的争议焦点为：（一）本案属于商业第三者责任部分的损失，人保九原支公司如何理赔；（二）刘三女残疾赔偿金计算标准如何确定；（三）刘三女误工时间的计算是否正确；（四）人保九原支公司承担诉讼费和鉴定费是否有法律依据。
（一）关于本案属于商业第三者责任部分的损失，人保九原支公司如何理赔问题。梁威的车辆在人保九原支公司投保了50万元的第三者责任险，人保九原支公司应当依据梁威所投险种承担相应的赔付责任。首先，合同约定了不计免赔，而格式条款又约定了按责任比例赔付，将第三者刘三女不能赔偿的风险转移给了梁威，与保险合同的设立目的相违背。其次，人保九原支公司未能提供证据证明，在签订合同时已履行对保险合同中免除保险人责任条款内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明的义务，违背了诚实信用原则，该条款不产生效力。故人保九原支公司关于按商业三者险合同约定，免赔10%的理由，不予采信。
（二）关于人刘三女残疾赔偿金计算标准如何确定问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”及第三十五条第二款“‘上一年度’，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。”的规定，本案一审法庭辩论终结时间是2015年8月6日，刘三女残疾赔偿金应按照《2014年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》计算，为45894.6元（25497元×18年×10%）。故人保九原支公司关于刘三女残疾赔偿金应按照2014年赔偿标准计算的上诉理由，应予采信，一审判决按照2015年赔偿标准计算不当，应予纠正。
（三）关于刘三女误工时间的计算是否正确问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”的规定，本案交通事故发生在2014年12月29日，《司法鉴定意见书》于2015年7月11日作出鉴定意见，被鉴定人刘三女评定为Ⅹ级伤残。故一审判决认定刘三女的误工时间为191天，并无不当。人保九原支公司认为刘三女的误工日期应参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》规定的胫骨骨折误工期为120天，因该评定准则没有规定鉴定的误工期，其上诉理由，不予采信。
（四）关于人保九原支公司承担诉讼费和鉴定费是否有法律依据问题。根据《诉讼费用交纳办法》第六条、第十二条的规定，本案案件受理费和鉴定费属于诉讼费用范畴，案件受理费由当事人向人民法院交纳，鉴定费由当事人向鉴定机构直接支付；根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”的规定，案件受理费和鉴定费具有负担性质，负担人及负担数额应由人民法院决定。故人保九原支公司关于鉴定费和诉讼费属于间接损失，保险公司不负责赔偿的上诉理由，不予采信。
综上，原审判决认定事实清楚、适用法律不当，人保九原支公司的上诉请求成立部分，予以支持。刘三女的损失，医疗费11177.99元，误工费10187元，护理费3749元，住院伙食补助费3400元，营养费3400元，精神损害抚慰金3000元，交通费300元，财产损失费300元，当事人均未上诉，予以确认，残疾赔偿金45894.6元，共计81408.59元。由人保九原支公司在交强险的责任限额内赔偿73430.6元，对刘三女超出交强险限额的医疗费、住院伙食补助费、营养费损失7977.99元，由人保九原支公司在承保车辆的商业第三者责任保险的责任限额内予以赔偿。刘三女应退还梁威已支付的款2000元，为减少讼累，可在刘三女的赔偿款中予以扣除，由人保九原支公司直接给付梁威。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款、第三十五条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销内蒙古自治区乌拉特前旗人民法院（2015）乌前民初字第2272号民事判决；
二、中国人民财产保险股份有限公司包头市九原支公司于本判决生效之日起十日内赔偿刘三女各项损失81408.59元（刘三女应退还梁威已支付的款2000元，从此款中扣除，由中国人民财产保险股份有限公司包头市九原支公司直接给付梁威）；
三、驳回刘三女的其他诉讼请求。
未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一二审案件受理费3106.5元（刘三女已交纳1035.5元，人保九原支公司已交纳2071元），由中国人民财产保险股份有限公司包头市九原支公司负担2886.5元，由刘三女负担220元；鉴定费1000元（刘三女已支付），由中国人民财产保险股份有限公司包头市九原支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 毛爱萍
审判员 罗一民
审判员 王瑞玲
二〇一六年四月六日
书记员 东子琪
附相关法律条文：
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任；
(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故,非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
……
第三十五条……
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……