甘肃省兰州市城关区人民法院
行 政 判 决 书
（2013）城行初字第166号
原告兰州西热东输经营有限公司。住所地：兰州市西固区先锋路**号。
法定代表人宋小平，该公司总经理。
委托代理人白旭川，甘肃天问律师事务所律师。
被告兰州市人力资源和社会保障局。住所地：兰州市城关区武都路***号。
法定代表人吴永建，该局局长。
委托代理人张燕妮，该局干部。
委托代理人程双兵，该局干部。
第三人李忠厚，男，1975年8月16日出生，汉族，住甘肃省榆中县。
原告兰州西热东输经营有限公司因不服被告兰州市人力资源和社会保障局于2013年8月13日作出的兰人社罚字（2013）06号行政处罚决定一案，于2013年12月16日向本院提起行政诉讼，本院于12月17日受理后，于12月18日向被告送达了应诉通知书及行政起诉状副本，并依法通知与本案有利害关系的李忠厚作为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，于2014年1月14日公开开庭审理了本案。原告委托代理人白旭川，被告委托代理人张燕妮、程双兵，第三人李忠厚到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
被告于2013年8月13日作出的兰人社罚字（2013）06号行政处罚决定书的内容为：兰州西热东输经营有限公司：我局于2013年6月3日受理李忠厚投诉你单位未给他办理社会保险登记一案。经查证，你单位未给李忠厚办理社会保险登记。你单位的行为违反了《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第五十八条的规定。2013年7月4日我局向你单位下达了《兰州市劳动保障监察限期整改指令书》（兰人社监令字（2013）3512号），要求你单位于2013年7月22日之前为李忠厚办理社会保险登记，补缴2007年12月10日至2013年3月26日之间的养老保险，你单位拒不改正。你单位的行为违反了《劳动保障监察条例》第三十条的规定。我局于2013年8月2日给你单位送达了《兰州市人力资源和社会保障局行政处罚告知书》（兰人社罚告字（2013）09号），你单位未在规定的时间内予以申辩。根据《劳动保障监察条例》第三十条第一款第（三）项之规定，决定对你单位作出行政处罚如下：1、给予你单位人民币18000元行政处罚；2、责令你单位为李忠厚办理社会保险登记，补缴2007年12月10日至2013年3月26日之间的养老保险，并改正违法行为。
被告在法定举证期限内向本院提供了作出被诉具体行政行为的证据、依据：
1、兰州市人力资源和社会保障局兰人社罚字（2013）06号行政处罚决定书。证明被诉具体行政行为的内容。
2、第三人李忠厚投诉材料。
3、第三人李忠厚身份证复印件。
2-3证明李忠厚是合法的投诉主体。
4、李忠厚与兰州市热力公司劳动合同书。
5、兰州西热东输经营有限公司临时用工工资发放表。
6、李忠厚辞职报告。
7、兰州市劳动保障监察调查笔录。
8、兰州市劳动人事争议仲裁委员会兰劳人仲裁字（2013）第093号裁决书。
4-8证明第三人李忠厚与兰州市热力公司及兰州西热东输经营有限公司之间存在事实劳动关系及两单位均未给李忠厚办理社会保险的事实。
9、兰州市城市建设管理委员会公用（2009）54号《关于对兰州市西热东输工程项目实施企业化管理有关问题的批复》。证明兰州西热东输经营有限公司是兰州市热力总公司的子公司。
10、企业法人营业执照。
11、事业单位法人证书。
10-11证明兰州市热力总公司和兰州西热东输经营有限公司均为合法用工主体。
12、兰州市热力总公司授权委托书。
13、甘肃省劳动监察机构受理举报案件登记表。
14、兰州市劳动保障监察询问通知书。
15、兰州市劳动保障监察限期整改指令书。
16、兰州市劳动保障监察案件处理报批表。
17、兰州市人力资源和社会保障局兰人社罚告字（2013）09号行政处罚告知书。
18、兰州市劳动保障监察送达回证（处罚告知书送达西热东输经营有限公司证明）。
19、兰州市劳动保障监察送达回证（处罚决定书送达西热东输经营有限公司证明）。
12-19证明被告作出具体行政行为的程序合法。
20、《中华人民共和国劳动法》。
21、《中华人民共和国劳动合同法》。
22、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》。
23、《社会保险费征缴暂行条例》。
24、《中华人民共和国社会保险法》。
25、《劳动保障监察条例》。
26、《甘肃省行政处罚听证程序暂行规定》。
20-26为被告作出具体行政行为的法律依据。
原告兰州西热东输经营有限公司诉称，2013年8月13日，被告对原告作出了兰人社罚字（2013）06号行政处罚决定，原告不服，向兰州市政府申请行政复议，兰州市政府于2013年11月29日作出了兰政复字（2013）48号行政复议决定书，维持了被告的行政处罚决定。原告认为，被告作出的行政处罚决定认定事实不清，证据不足，适用法律不当，应予撤销。具体理由为：其一，被告责令原告为李忠厚补缴2007年12月10日至2013年3月26日之间的养老保险。但事实情况是，原告正式成立于2011年12月6日，在此之前李忠厚并没有与原告建立劳动关系，对此原告和李忠厚均予以认可。原告与李忠厚建立劳动关系的时间节点应是2011年12月。所以即使原告应该为李忠厚补缴养老保险，也只能补缴2011年12月以后的，之前的部分不应该由原告补缴。故被告作出的处罚决定认定事实不清，证据不足。其二，李忠厚的身份系农民，在《社会保险法》实施之前，其不属于购买社会保险的对象。《社会保险法》第九十五条规定：“进城务工的农村居民依照本法规定参加社会保险”。而《社会保险法》是2011年7月1日起实施的。根据法不溯及既往的原则，在2011年7月1日前，进城务工的农民是不在社会保险的购买对象之列的。李忠厚系榆中县农民，其虽然早在2007年就进城务工，但在2011年7月1日之前，其不属于购买社会保险的对象。因此，被告的行政处罚决定责令原告为李忠厚补缴2007年12月10日至2013年3月26日之间的养老保险明显是适用法律不当。其三，被告适用《劳动合同法》第三十四条之规定，认定原告与兰州市热力总公司存在合并分立的关系，所以应由原告为李忠厚办理全部社会保险。这一认定是适用法律错误。原告与兰州市热力总公司是两个完全独立的企业法人，原告并不是从兰州热力总公司分立出来的，而是新设立的公司。所以认定原告与兰州市热力总公司存在合并分立的关系属适用法律错误。综上，被告作出的行政处罚决定认定事实不清，证据不足，适用法律错误，兰州市政府维持其处罚决定明显不当。故诉请法院撤销被告作出的兰人社罚字（2013）06号行政处罚决定书，并由被告承担本案诉讼费用。
原告在法定举证期限内向本院提交如下证据：
27、兰州市人力资源和社会保障局兰人社罚字（2013）06号行政处罚决定书。证明被告作出具体行政行为的内容。
28、兰州市人民政府兰政复字（2013）48号行政复议决定书。证明复议机关维持了被告作出的处罚决定。
29、兰州市城关区人民法院（2013）城民渭初字第295号民事判决书。证明该生效判决对李忠厚与兰州市热力总公司、兰州西热东输经营有限公司建立劳动关系的时间已有认定。
被告兰州市人力资源和社会保障局辩称，兰人社罚字（2013）06号行政处罚决定书认定的事实清楚，程序合法，适用法律正确。2013年6月3日，兰州市劳动保障监察支队（以下简称“监察支队”）接到李忠厚投诉，请求被告责令兰州西热东输经营有限公司为其补缴2007年12月至2013年3月的养老保险金。监察支队于当日受理后，进行调查处理。经查，李忠厚系兰州西热东输经营有限公司职工。2007年12月10日与兰州市热力总公司订立劳动合同并在该公司工作。2008年12月，合同到期后，双方应当订立书面合同而未订立，但事实劳动关系存在。2010年1月29日，按照兰州市热力总公司安排，李忠厚到该公司新成立的子公司兰州西热东输经营有限公司工作，并与其签订了为期一年的劳动合同。2011年1月合同到期后，李忠厚继续在该公司工作而未签订劳动合同，但事实劳动关系存在。在李忠厚与兰州市热力总公司及其子公司兰州西热东输经营有限公司劳动关系存续期间（即：2007年12月至2013年3月），两单位均未给李忠厚办理社会保险。故依据《中华人民共和国劳动法》、《劳动保障监察条例》及《中华人民共和国社会保险法》之规定，监察支队于2013年7月4日向原告发了“兰州市劳动保障监察限期整改指令书”，要求原告于2013年7月22日前为李忠厚办理社会保险登记并补缴养老保险。但该单位在规定的时限内拒不整改。故依据《劳动保障监察条例》第三十条之规定，经监察支队审批后决定对兰州西热东输经营有限公司处以18000元罚款的行政处罚，并向原告送达行政处罚告知书。原告在告知书规定的期限内未进行申辩，遂被告依照《劳动保障监察条例》之规定，作出兰人社罚字（2013）06号行政处罚决定。此外，原告所诉理由不成立，应予驳回。其一，原告提出的2010年1月之前与李忠厚没有劳动关系的说法，与事实不符。2007年12月10日，李忠厚与兰州市热力总公司订立劳动合同并在该公司工作，2008年12月合同期满后，李忠厚继续在兰州市热力总公司工作，双方应当订立书面合同而未订立，但事实劳动关系存在。2009年2月10日，经建委批复同意，兰州市热力总公司成立了子公司兰州西热东输经营有限公司。2010年1月29日，李忠厚与兰州西热东输经营有限公司签订了为期一年的劳动合同并到该单位工作。2011年1月合同期满后，李忠厚继续在该公司工作，双方应当签订劳动合同而未订立，但事实劳动关系存在。以上事实以劳动合同、工资表、瞿燕燕笔录证明及兰劳人仲裁字（2013）第093号兰州市劳动人事争议仲裁委员会裁决书为据。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十四条之规定，用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。因此，为李忠厚办理社会保险的义务应当由兰州西热东输经营有限公司继续承担。其二，原告主张李忠厚系农民身份，在《社会保险法》实施之前不属于购买社会保险的对象的理由，于法无据。2011年《社会保险法》施行前，《中华人民共和国劳动法》、《社会保险费征缴暂行条例》（国务院令第259号）均规定了企事业单位职工参加社会保险的相关内容。在李忠厚与兰州市热力总公司及其子公司兰州西热东输经营有限公司之间的劳动关系存续期间，两公司一直未给李忠厚办理社会保险，是对职工合法权益的侵害，被告应依法予以纠正。综上，兰人社罚字（2013）06号行政处罚决定认定事实清楚，程序合法，适用法律准确，请求法院予以维持。
第三人李忠厚当庭述称，其认为被告作出的处罚决定书是有事实根据的，不同意撤销。
第三人在法定举证期限内未向本院提交证据。
经庭审质证，本院对证据做如下确认：对被告所举1-19号证据，原告所举27-29号证据，因各方当事人对证据的真实性、合法性及关联性没有异议，故本院予以确认。证据20-26为被告作出具体行政行为的法律法规依据。
经审理查明，第三人李忠厚于2013年6月3日以用工单位未给其缴纳2007年12月10日至2013年3月26日期间的养老保险为由向兰州市劳动保障监察支队提出书面投诉。兰州市劳动保障监察支队于同日受理后，于6月27日向原告发出兰人社监询字（2013）3511号“兰州市劳动保障监察询问通知书”。经调查后，2013年7月4日向原告发出兰人社监令字（2013）3512号“兰州市劳动保障监察限期整改指令书”，限原告于2013年7月22日之前为李忠厚办理社会保险登记，补缴2007年12月10日至2013年3月26日之间的养老保险。原告未在限定期限内进行整改。后被告于8月1日作出兰人社罚告字（2013）09号行政处罚告知书并向原告进行送达。原告在规定期间内未进行申辩，2013年8月13日，被告作出本案诉争的兰人社罚字（2013）06号行政处罚决定书，并于当日向原告送达。后原告不服，向兰州市人民政府申请行政复议，复议机关于2013年11月29日作出兰政复字（2013）48号复议决定书，决定维持被告作出的处罚决定。原告遂向我院提起行政诉讼，请求撤销被告作出的兰人社罚字（2013）06号行政处罚决定。
另查，第三人李忠厚于2007年12月10日与用人单位兰州市热力公司签订有效期为一年的劳动合同，因当时兰州市热力公司还未正式成立，故合同落款处盖有兰州市热力公司筹建处公章。合同期满后，第三人李忠厚继续在该单位工作，但未再签订劳动合同。经兰州市城市建设管理委员会公用（2009）54号《关于对兰州市西热东输工程项目实施企业化管理有关问题的批复》指示，2010年原告兰州西热东输经营有限公司进入筹备阶段，同年1月第三人李忠厚进入原告公司工作直至2013年3月。2011年12月6日原告公司正式成立，为兰州市热力总公司的全资子公司。该事实有原告提交的28号证据兰政复字（2013）48号行政复议决定书及被告提交的5号证据“季节性临时用工工资发放表”在卷予以佐证。第三人在上述工作期间，用人单位均未给其办理社会保险登记，缴纳养老保险。
本院认为，依照《劳动保障监察条例》第三条第一款、第十条第三项之规定，被告作为兰州市的劳动保障行政部门，有权受理对违反劳动保障法律、法规或者规章的行为的举报、投诉，并作出处理决定。本案被告受理第三人李忠厚的投诉后，作出了兰人社罚字（2013）06号行政处罚决定，除给予原告罚款外，还责令原告为第三人李忠厚办理社会保险登记，补缴2007年12月10日至2013年3月26日之间的养老保险。被告主张依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十四条：“用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行”之规定，原告兰州西热东输经营有限公司作为李忠厚原用人单位兰州市热力总公司的子公司，应当承继母公司的权利和义务，为李忠厚补缴其在兰州市热力总公司工作期间的养老保险。但兰州西热东输经营有限公司并非因兰州市热力总公司发生合并或者分立而成立，而是由兰州市热力总公司投资设立的一个新公司，其具有独立的法人资格。故被告以上述理由责令原告补缴2007年12月10日至2013年3月26日之间的所有养老保险，属事实认定不清，该主张不能成立。此外，对于原告主张第三人李忠厚为进城务工农民，在《社会保险法》实施之前，也就是2011年7月1日之前，用人单位没有为其购买社会保险的义务的理由，依照1999年1月22日施行的《社会保险费征缴暂行条例》第三条第一款之规定，实行企业化管理的事业单位及其职工属于基本养老保险的征缴范围，故对原告的上述主张不予支持。综上，被告作出的兰人社罚字（2013）06号行政处罚决定认定事实不清，主要证据不足，应予以撤销。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（二）项第1目之规定，判决如下：
撤销被告兰州市人力资源和社会保障局作出的兰人社罚字（2013）06号行政处罚决定。
责令被告兰州市人力资源和社会保障局于本判决生效之日起30日内重新作出具体行政行为。
案件受理费50元，由被告兰州市人力资源和社会保障局承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。同时预交上诉费，在上诉期满七日内未缴纳的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 张燕林
代理审判员 李玉奇
人民陪审员 刘效东
二〇一四年二月二十五日
书 记 员 孙晓娟