陕西省柞水县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）柞刑初字第00010号
公诉机关柞水县人民检察院。
被告人蔡某甲，男，汉族，中共党员，初中文化，陕西省柞水县人，农民。2013年7月5日因涉嫌犯贪污罪被柞水县人民检察院决定取保候审。
辩护人王新芳，陕西秦南律师事务所律师。
柞水县人民检察院以柞检刑诉字（2013）第61号起诉书指控被告人蔡某甲犯职务侵占罪，于2013年12月20日向本院提起公诉，并两次建议延期审理。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，柞水县人民检察院指派检察员胡谷香出庭支持公诉，被告人蔡某甲及其辩护人王新芳到庭参加了诉讼。现已审理终结。
柞水县人民检察院指控：1、2009年，柞水县原马台乡颜家庄村决定搞土鸡养殖发家致富，便从霍某某处购得鸡苗4000只，先后两次支付给霍某某鸡苗款9000.00元，霍某某等除出具领条、证明条外，还向被告人蔡某甲出具了两张共计10000.00元的水泥票，该蔡利用其经手管理村上资金、账务的职务便利，除将霍某某等出具的收条、证明条在颜家庄村上报销入账外，还将霍某某虚开的水泥发票10000.00元，以重复支付鸡苗款的形式在村上账务中予以报销，并将该款10000.00元据为己有。
2、2010年4月的一天，被告人蔡某甲为了应付相关部门的检查，平颜家庄村上的收支帐，指使该村副主任蔡某乙等人虚构一张11000.00元购买土特产的条子予以报销，侵占村上资金11000.00元。
针对上述指控，公诉机关当庭出示了报案笔录、证人证言、书证等证据，认为被告人蔡某甲作为农村基层组织工作人员，利用职务上的便利，将颜家庄村集体资金21000.00元非法占为己有，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，应当以职务侵占罪追究被告人蔡某甲的刑事责任，提请本院依法判处。
被告人蔡某甲对起诉书指控的事实及罪名均提出异议，辩称：1、因霍某某无法开具鸡苗款的发票，故开具的是水泥发票，在水泥发票入账时，他忘记将鸡苗款的白条子抽出；2、因送礼无法报账，所以虚开11000.00元农副产品的条子，予以入账报销。他未侵占集体资金，其行为不构成犯罪。
辩护人王新芳辩称，起诉书指控被告人蔡某甲利用职务上的便利侵占集体资金21000.00元的事实不清，证据不足，应宣告被告人蔡某甲无罪。
经审理查明，被告人蔡某甲自2008年8月起担任柞水县瓦房口镇（原马家台乡）颜家庄村党支部书记，其间经手村集体财务收支事务。2009年颜家庄村决定发展土鸡养殖业，被告人蔡某甲从霍某某处购得鸡苗4000只向村民发放，由蔡某甲和村文书颜某某两次支付给霍某某鸡苗款9000.00元，霍某某出具了领条。后被告人蔡某甲要求霍某某出具正式发票，霍某某于2010年1月25日又以霍某某、杨某某的名义开具了两张各5000.00元的购水泥发票交给被告人蔡某甲。2010年4月19日，颜家庄村在清理账务时，被告人蔡某甲将购买鸡苗支出9000.00元的两张白条子和签注为2009年水毁公路支出的上述两张水泥发票均入账报销。案发后，被告人蔡某甲向检察机关退缴了赃款。
上述事实，有下列经过当庭举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、受案登记表证明，案件的来源于群众匿名举报等情况。
2、柞水县委组织部文件（柞组发（2008）24号）证明，经过公开选拔，被告人蔡某甲任柞水县马家台乡颜家庄村党支部书记。
3、记账凭证、土鸡养殖补助花名册、预算拨款凭证证明，柞水县畜牧局在2009年给颜家庄村拨付了土鸡养殖款32200.00元。
4、领条、证明条证明，颜家庄村已将9000.00元鸡苗款付清，且用一张领条和一张证明条予以入账报销。
5、被告人蔡某甲经手转入颜某某处票据证明，霍某某以霍某某和杨某某的名义在2010年1月25日开具了共计10000.00元的两张水泥发票，同时证明2010年4月19日清帐时，被告人蔡某甲将共计10000.00元的水泥发票入账报销，被告人蔡某甲在两张水泥发票上签注是对2009年修复水毁公路的支出。
6、颜家庄村2008年下半年至2011年12月经济往来收支情况登记表证明，柞水县瓦房口镇纪检委在核实颜家庄村2008年下半年至2011年12月经济往来收支情况时，发现10000.00元鸡苗款存在重复报账的问题。
7、书面说明通知及情况说明证明，2012年7月30日颜家庄村党支部及村委会向柞水县瓦房口镇纪检委书面说明，以霍某某和杨某某名义的两张水泥发票是支付鸡苗款所开具的发票。
8、证人颜某某的证言证明，她于2008年11月至2010年11月担任颜家庄村文书，村上只在2009年购买过一次鸡苗，她支付了一次6000.00元的鸡苗款，其余鸡苗款是被告人蔡某甲支付的等情况。
9、证人霍某某的证言证明，他在2009年给颜家庄村卖过一次鸡苗，颜家庄村分两次给他支付了9000.00元，他给被告人蔡某甲打的有领条，后被告人蔡某甲又让他开具正式发票，他说开别的东西税高，水泥发票税低，蔡某甲说行，所以开他了两张各5000.00元的水泥发票，一张是以霍某某的名字开的，另一张是以杨某某的名字开的。
10、证人杨某某的证言证明，他不认识蔡某甲，他曾将身份证借给霍某某，听霍某某说是要开些票据，颜家庄村购买水泥5000.00元的发票不是他开具的。
11、证人蔡某乙的证言证明，他于2005年至2011年任颜家庄村副主任，2012年任村主任。村上只购买了一次鸡苗，以霍某某和杨某某的名字开具的各5000.00元的水泥发票是蔡某甲开的，后叫他签字。他对这两张水泥发票的事情不清楚，同时证明2009年村上没有修补道路。
12、证人周某甲的证言证明，他于2005年至今任颜家庄村六组组长，2010年4月开始任颜家庄村监督主任，村上只在2009年购买过一次鸡苗，以及在2010年4月19日清帐前，没有人说过多开一些发票，把白条子抽一些的话等情况。
13、证人周某乙证言证明，他自2007年至2011年11月任颜家庄村村主任，2010年4月份清帐时，被告人蔡某甲让他写一个付鸡苗款3000.00元的证明条子，没有说过已经让卖鸡苗的人开具了正式发票，以及两张各5000.00元的水泥发票他没有见过等情况。
14、陕西省政府非税收入一般缴款书证明，被告人蔡某甲在案发后已向给柞水县人民检察院退缴了21000.00元。
对于指控被告人蔡某甲虚构购买土特产条子侵占村集体11000.00元的事实，公诉机关当庭出示了以下证据：
1、蔡某甲经手支出票据证明，颜家庄村支出11000.00元购买土特产。
2、村委会核计账目本证明，11000.00元支出用于争取资金花费。
3、证人周某甲的证言证明，对于11000.000元给县上送礼的事情他不知情，后因为蔡某甲和蔡某乙找到他，让他在购买土特产的白条子上签字，他就签了“经手人周某甲”。
4、证人周某乙的证言证明，他不清楚支出11000.00元的事情，也没有和蔡某甲、蔡某乙上县给扶贫局、计划局送过现金。
5、证人蔡某乙的证言证明，蔡某甲让他虚构了11000.00元开支用于给发改局、扶贫局领导送礼，并在其安排下抄写了一个购买农副产品的白条，后来找周某甲签字的经过以及周某乙和蔡某甲有矛盾的情况。
6、证人汤某某的证言证明，他是2008年8月至2010年7月任扶贫局局长，他认识蔡某甲，但蔡某甲从来没有给他送过钱，只在2009年送了些核桃、板栗。
7、证人黄某某的证言证明，他是2004年至2011年任扶贫局项目股股长，他认识颜家庄村的蔡某甲，但蔡某甲从来没有给他送过钱，只给他送了些核桃、板栗、木耳、鸡蛋等土特产。
8、证人何某某的证言证明，他是2008年8月至2010年7月任发改局局长，他不认识蔡某甲，蔡某甲从未给他送过钱。
辩护人当庭出示了以下证据：
1、蔡某乙2012年8月2日书写的证明条证明，11000.00元用于争取资金送礼，送礼的经手人有蔡某甲、蔡某乙、周某乙。
2、蔡某乙2013年4月9日证言证明，11000.00元的支出是用于争取资金送礼，是他和蔡某甲、周某乙一同去的。为应付纪委检查，才以购买土特产之名，虚列了两个清单，以应付纪委检查。
3、证人程某某的证言证明，争取资金送礼是经过村干部开会讨论过的。
4、证人周某甲的证言证明，蔡某乙书写争取资金证明时村干部都在场，同去送礼的干部都承认11000.00元的事情，为了开支合法，经干部商量，才捏造了购买农副产品的清单。
5、证人颜某某的证言证明，11000.00元用于送礼属实，且村上清帐时，在场干部都承认送礼的事情。
6、颜某某记账清单复印件证明，支出帐上记载11000.00元用于争取资金。
辩护人当庭提交以上证据的同时，申请证人蔡某乙和周某甲当庭作证。法庭依法传证人蔡某乙、周某甲出庭作证。二人当庭作证均称该11000.00元确用于送礼。
经当庭质证，公诉人认为辩护人提交的程某某和颜某某的证言不真实，蔡某乙、周某甲、颜某某涉嫌做伪证。辩护人王新芳对证人周某乙、汤某某、黄某某、何某某的证言提出异议，认为证人周某乙与蔡某甲有矛盾，证人汤某某、黄某某、何某某不可能承认收受礼金，对证人蔡某乙2013年4月9日在侦查机关所做的证言予以认可，其余证言不予认可。
本院认为，被告人蔡某甲作为农村基层组织工作人员，利用职务上的便利，采取虚开水泥发票将购鸡苗的支出重复入账报销的手段，侵占集体资金10000.00元，其行为已构成职务侵占罪，依法应予惩处，柞水县人民检察院指控被告人蔡某甲犯职务侵占罪的犯罪事实成立。对于被告人蔡某甲辩称忘记抽取白条子的辩解意见，因与颜某某的证言中对此情节的证明不一致，故不予采纳。对被告人蔡某甲和辩护人提出异议的蔡某乙、周某甲、周某乙的证言，经审查该证据来源合法，内容客观真实，与其它证据有关联性，异议不能成立，故对被告人蔡某甲和辩护人关于其行为不构成犯罪的意见，本院不予支持。对于公诉机关指控被告人蔡某甲侵占集体资金11000.00元的事实，由于公诉机关提供的证据与辩护人提供的证据矛盾较大，出庭证人当庭证言与以前证言出现重大变化，公诉机关不能提供补充证据来排除辩护方的证据，且其出示的汤某、黄某的证言证明接受过被告人蔡某甲送的核桃、木耳等土特产，故现有证据尚不能相互印证，形成完整锁链，达不到确实、充分的证明标准，指控事实不能排除合理怀疑。因此，指控被告人蔡某甲侵占集体资金11000.00的事实不清、证据不足，本院不予确认，对于辩护人提出的辩护意见予以采纳。被告人蔡某甲侵占集体财产的金额较少、社会危害不大，且案发后能积极退缴赃款，根据其犯罪情节和危害结果，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第三十七条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人蔡某甲犯职务侵占罪，免予刑事处罚。
二、退缴的赃款10000.00元，发还柞水县瓦房口镇颜家庄村。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省商洛市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 涛
代理审判员 张 纲
人民陪审员 邓凤玲
二〇一四年十月二十二日
书 记 员 贾 伟