天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）津02民终3890号
上诉人（原审被告）：天津四维企业有限公司，住所地天津经济技术开发区黄海路101号。
法定代表人：陈德仁，董事长。
委托诉讼代理人：姚海，天津金诺律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李仁玉，天津金诺律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：韩建村，男，1986年11月25日出生，汉族，住河北省沧州市海兴县。
委托诉讼代理人：谢楠，泰和泰（天津）律师事务所律师。
上诉人天津四维企业有限公司（以下简称四维公司）因与被上诉人韩建村劳动争议纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院（2018）津0116民初80540号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月11日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
四维公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判上诉人不支付违法解除劳动合同赔偿金188716元或发回重审；2、上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定上诉人“没有充足证据证明在8个夜班期间韩建村存在工作时间睡觉、娱乐及从事与工作无关的事情”，事实认定不清。一审判决认为上诉人“一日给予8次记大过的处分，显然剥夺了劳动者纠正错误的机会”，认定错误。一审判决认定事实不清，证据不足，请求二审法院查明事实并改判支持上诉人的上诉请求，维护上诉人的合法权益。
韩建村辩称，不同意上诉人的上诉请求，请求法院驳回上诉维持原判。
韩建村向一审法院起诉请求：1、判令四维公司支付违法解除劳动合同赔偿金188716元；2、诉讼费由四维公司承担。
一审法院认定事实：韩建村于2006年5月4日入职四维公司，双方自2015年12月1日起履行无固定期限劳动合同。2017年9月18日，四维公司作出《关于韩建村停职调查的通知》，载明因韩建村自2017年8月9日至8月16日期间长时间在三楼办公室未在现场当班管理，公司决定进行调查，期限为一周，该期间公司一旦查清，将按《员工手册》规定进行处罚，韩建村自2017年9月18日11：30起停职。2017年9月20日，四维公司作出八份处罚通知单，分别以韩建村2017年8月9日、10日、11日、12日、13日、14日、15日、16日夜班当班期间，从事与工作无关的事情，未在工作岗位履行职责为由依据员工手册第三十七条：一、（六）给予韩建村记大过处分，员工确认栏注明员工拒绝签字。韩建村确认四维公司曾当面送达，但不能确认当面送达的处罚通知书是否与上述处罚通知书一致。四维公司通过EMS全球邮政特快专递向韩建村进行了邮寄，快递因拒收退回。韩建村确认邮寄地址、收件人、手机号均无误，内件文件为上述八份处罚通知单。2017年10月16日，每日新报刊登了四维公司于2017年9月20日对韩建村作出了八个记大过处罚的声明。2017年9月27日，四维公司作出处罚通知单，以韩建村一年内累计记大过三次及以上，依据员工手册第三十八条：一、（一），给予韩建村立即辞退（解除劳动合同）的惩处，员工确认栏注明员工拒绝签字。四维公司通过EMS全球邮政特快专递向韩建村进行了邮寄，快递因拒收退回。后四维公司向韩建村作出解除劳动关系通知书，韩建村签收。四维公司解释，根据员工手册第三十七条第六款给予原告记大过处分的具体情况为，2017年8月9日至8月16日八天夜班期间，韩建村均在不属于自己的办公室里从事与工作无关的事，推断其可能在睡觉。《员工手册》第三十七条第六款规定，工作时间睡觉、娱乐及从事其他与工作无关的行为者，记大过；第三十八条规定，一年内累计大过三次，未经功过抵销者，给予立即辞退处理。根据双方均无异议的工资单核算，劳动合同解除前12个月韩建村月平均工资为8578元。双方因辞退发生劳动争议，韩建村向天津经济技术开发区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：支付违法解除劳动合同赔偿金188716元。仲裁委于2018年1月23日作出仲裁裁决书，裁决驳回韩建村仲裁请求。
一审法院认为，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，四维公司以韩建村于2017年8月9日至8月16日夜班期间存在员工手册第三十七条第六款规定情形，于2017年9月27日给予韩建村八次记大过处分。但四维公司并未提供充足证据证实上述期间韩建村存在工作时间睡觉、娱乐及从事其他与工作无关的行为，仅以劳动者在三楼办公室进而推断其在睡觉或从事其他与工作无关的事情，可见四维公司并未完成其举证责任。“过而能改，善莫大焉”。员工手册第三十八条关于一年内累计大过三次给予立即辞退处理的规定，其初衷应是对屡教不改者给予更加严重的处罚。本案中，即使韩建村存在相关行为，四维公司一日给予其八次记大过处分，并据此与韩建村解除劳动合同，显然剥夺了劳动者纠正错误的机会，与该规定的初衷相违背。故一审法院认定四维公司解除劳动合同行为违法，应支付赔偿金。以双方均无异议的工资单应发工资计算，数额为188716元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，判决：四维公司于判决生效十日起十日内给付韩建村违法解除劳动合同赔偿金188716元。
二审中，上诉人提交了五组证据：证据一、四维公司组织架构图，证明被上诉人作为制造课组长，管理权仅限于制造课区域，无权整夜逗留在行政办公室；证据二、2017年9月18日询问笔录，证明1、制造课组长王培胜对制造课组长工作描述为“以盯现场为主，有事离开现场，没事不能离开现场”，证明制造课组长履行工作职责，完成工作内容的区域为生产现场；2、被上诉人对于公司的调查并不配合；证据三、照片，证明位于厂房二楼的制造课有明显标识与明确的区域划分；证据四、2017年9月6日录音及文字整理，证明上诉人一直积极与被上诉人进行沟通，试图给予其纠正错误的机会，并寻求妥善解决的途径，但被上诉人拒绝配合且态度恶劣，毫无悔改之意；证据五、上诉人处马玉军厂长的证人证言，证明三楼行政办公楼的布局、日常使用情况以及制造课组长的工作内容、职责。被上诉人没有提交新的证据。本院依法组织双方当事人进行了举证、质证。被上诉人质证认为，上诉人所提交的证据均不是新的证据，且证据一、二、三的真实性无法确认，证据四不能体现上诉人证明目的，证据五的证人与上诉人有利害关系，不具备客观性。本院经审查认为，上诉人提交的证据不属于新证据，且其真实性、关联性难以认定，证据五的证人与上诉人有利害关系，其证言不能作为认定事实的依据。本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，劳动者和用人单位的合法权益均平等受法律保护。用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，依法应由用人单位负举证责任。上诉人认为被上诉人于2017年8月9日至8月16日夜班期间，存在员工手册第三十七条第六款规定的工作时间从事其他与工作无关行为的情形，被上诉人辩称其并非整个夜班期间完全在三楼办公区，而且在办公室是完成领导交代的报告。上诉人的证据未达到充分的证明标准。2017年9月20日，上诉人针对被上诉人连续八个夜班作出八份处罚通知单，给予被上诉人八个记大过处分，确与员工手册的惩戒目的相背。综上，原审法院判决上诉人支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金，并无不妥。
综上所述，上诉人四维公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人天津四维企业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 姚增途
代理审判员 王孟璐
代理审判员 滕光鑫
二〇一八年六月十一日
书 记 员 刘 谨