辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沈中民五终字第1063号
上诉人（原审原告）赵红军，男，1970年4月15日生，汉族，无业，住沈阳市沈河区。
委托代理人：马桂芳，沈阳市大东区爱心法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）沈阳时尚商业有限公司，住所地沈阳市和平区太原南街90号。
法定代表人：郭菁丽，该公司总经理。
委托代理人：王翠微，该公司职员。
委托代理人：吴迪，该公司职员。
上诉人赵红军与被上诉人沈阳时尚商业有限公司因劳动争议纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2014）沈和民四初字第592号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员石瑷丹担任审判长，审判员董莉（主审）和代理审判员张春韬参加评议的合议庭，公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。
原告赵红军向原审法院起诉称：一、沈阳市劳动人事争议仲裁委员会2014年3月17日作出的沈劳人仲字（2013）1351号仲裁裁决书审理程序不合法，根据《中华人民共和国劳动法》之规定，劳动仲裁案件举证责任在用人单位，而沈阳市劳动人事争议仲裁委员会却用审理普通民事案件的《民事诉讼法》来审理我的劳动争议案件，原告认为劳动人事争议仲裁委员会2014年3月17日作出的沈劳人仲字（2013）1351号仲裁裁决书的审判程序不合法，因此请求人民法院依法撤销该裁决书。二、原告请求判令被告给付原告（2010年3月至2013年11月19日）的违法解除劳动合同经济补偿金24000元，其理由是：1、根据《劳动合同法》第四十六条之规定，劳动者依据《劳动合同法》第三十八条之规定与用人单位解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，另根据《劳动合同法》第八十五条之规定，用人单位应当给付劳动者未足额支付的加班费、经济补偿金等，逾期未支付的，用人单位应当给付应付金额百分之五十以上百分之百一下的标准向劳动者加付赔偿金，原告认为沈阳市劳动人事争议仲裁委员会2014年3月17日作出的沈劳人仲字（2013）1351号仲裁裁决书，只裁定被告给付原告11357.52元的经济补偿金，对被告逾期给付部分未作处理，原告认为该裁决书违背了中华人民共和国《劳动合同法》第八十五条之规定，因此请求贵院依法撤销该裁决书，依法判令被告给付原告劳动经济补偿金及被告延期给付原告劳动经济补偿金50%以上100%以下的赔偿金，即22715.04元，以维护原告的合法权益。三、沈阳市劳动人事争议仲裁委员会2014年3月17日作出的沈劳人仲字（2013）1351号仲裁裁决适用法律错误，其理由是：1、原告于2010年3月31日到沈阳市时尚商业有限公司工作，每天8：50上班，18：10分下班，工作时间超长违反了《劳动法》工人每日工作不超过8的规定，被告经常安排我延时加班每月都在70-80小时，按《劳动法》规定延时加班1.5倍的工资，三年来原告延时加班330小时，按法律规定延时加班被告应给付原告一倍的工资（330×68.97元=21518.64元），被告应给付原告（330×115.53元×1.5倍=57187.35元），被告克扣原告本项延时加班费35668.71元；被告对原告的延时加班非但未按规定计算加班费，反而还克扣原告的加班时间，三年克扣加班小时289.5小时，按每小时14.44元计算，被告克扣原告加班小时款289.5×14.44×1.5倍=6270.57元，被告延时加班克扣原告41939.28元。2、被告经常安排原告双休日加班，且每天要工作近10小时，原告自2010年3月1日至2013年10月31日双休日加班357天，根据《中华人民共和国劳动法》之规定，双休日加班应给付劳动者双倍的劳动报酬，357×115.53×2倍=82488.42元，但是被告只给付原告一个班的最低计算方法（即357×68.97=24622.29元）的劳动报酬，三年被告仅此一项就克扣原告因的劳动报酬57866.13元。3、三年来法定节假日原告加班15天，根据《中华人民共和国劳动法》之规定，节假日出勤，用人单位应支付劳动者3倍的劳动报酬，15×115.35×3倍=5198.85元，但是被告对法定假日出勤只给付双倍工资，被告法定假就克扣3129.75元。4、三年来原告延时加班、双休日加班、法定假日加班及延时加班，根据《中华人民共和国劳动法》之规定，被告应当给付原告被克扣的劳动报酬102935.32元。5、关于同工同酬问题，在劳动仲裁庭审过程中沈阳市劳动人事争议仲裁委员会偏听偏信被告的辩解，对案件实质内容不做分析，本案事实是，原告所承担的工作任务与不同酬的工友所承担的工作任务是一样的，且每个人的工作都是独立完成，根本不存在技术差异，因此原告请求同工同酬是符合法律规定的，按每月500元的差额计算原告一共43个月，被告应给付原告同工同酬工资差额款21500元。6、关于带薪年假问题，原告在被告处工作3年零7个月，按法律规定原告应享受每年5天带薪年假，三年原告应享受带薪年假15天，但是被告单位完全剥夺了原告的带薪年假，用人单位应当给付职工休假天数3倍的劳动报酬，因此本案被告应当给付原告带薪年假补偿款15×115.53×3倍=5198.85元。综上所述，被告无视法律，长期变相克扣工人加班费，各项福利薪资合计130668.56元，上述款项是劳动者应得劳动报酬。根据《劳动法》第十一条、三十条，根据《劳动合同法》第四十六条之规定，劳动者依据《劳动合同法》第三十八条之规定，与用人单位解除劳动的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，另根据《劳动合同法》第八十五条之规定，用人单位应当给付劳动者未足额支付的加班费、经济补偿金等，逾期未支付的，用人单位应当按照应付金额50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金，原告的诉讼请求符合法律规定，请求人民法院依法维护原告的合法权益。诉讼请求：1、请求依法撤销沈阳市劳动人事争议仲裁委员会2014年3月17日作出的沈劳人仲字（2013）1351号仲裁裁决书；2、请求判令被告给付原告（2010年3月至2013年11月19日）的违法解除劳动合同经济补偿金24000元；3、请求依法判令被告给付原告2010年3月至2013年11月19日被告克扣原告加班费25%的经济赔偿金30000元；4、本案诉讼费、邮寄费、复印费由被告承担。
被告沈阳时尚商业有限公司答辩称：一、关于解除劳动合同经济补偿金24000元的诉求。被告认为该主张无事实和法律依据。（一）原告在离职申请表本人与公司栏、个人原因与公司辞退栏中分别明确注明是本人以个人原因提出辞职，是个人单方主动提出解除劳动合同。被告从未向原告出具让其辞退的书面材料，被告也从未拖欠原告劳动报酬，不存在违法解除劳动合同情形，因此，被告无需向其支付经济补偿金。二、关于加班费25%的经济赔偿金问题，无事实和法律依据。（一）公司每月根据员工出勤情况足额支付劳动报酬，根据人力资源部留存考勤记录显示，被告单位按照记录的内容已足额支付劳动报酬，并不拖欠员工的加班费。因此，原告称未支付加班费与实际情况不符，其主张支付加班费25%的经济赔偿金，更无事实和法律依据，不应得到支持。（二）原告经过两次仲裁裁决，应对其所谓“真实”诉请十分清楚。但原告在贵院另一案件中要求被告支付加班费102935.32元，而在本案中主张的加班费为130668.56元，其请求的数额不确定。本案中要求支付25%经济赔偿金，而在事实与理由陈述中却要求支付50%至100%赔偿金，差额巨大，诉请虚张，前后矛盾，可见原告对自己的加班事实不清楚，其请求没有准确的事实依据。（三）仲裁对原告两次围绕加班费的案件中，经核实双方证据后，均作出不支持原告主张，未支付其加班费的终局裁决。（四）补充说明，原告诉请中关于25%经济赔偿金只适用于违反和解除劳动合同情形，本案中所有事实证据均已证明我公司没有任何违反劳动合同规定的事项，也没有非法解除劳动合同的行为。原告诉请不应得到支持。二、关于原告诉请本案诉讼费、邮寄费、复印费由被告承担，没有事实和法律依据，所以，不应由被告承担。综上所述，原告诉讼请求没有事实和法律依据，所诉内容为失实陈述。请求法院驳回其全部诉讼请求。
原审法院审理查明：原告于2010年3月31日入职被告处工作，双方共订立劳动合同两份，约定合同期限分别为2010年7月1日至2013年7月1日、2013年7月2日至2016年7月1日，月工资标准分别为1500元、1700元，工作岗位均为物业部。2013年11月19日，原告填写了《沈阳时尚公司员工离职申请表》，以“公司在劳动合同期间内，不履行劳动合同，不足额支付本人加班工资、双休日、法定节假日薪水，不执行带薪年假，非本人意愿调岗调休”为由辞职，双方解除了劳动关系。
原告于2013年12月31日以被告为被申请人向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会再次提出申请仲裁，请求事项为：支付违法解除劳动合同赔偿金24000元（2010年3月至2013年11月19日）；2、支付2010年3月31日至2013年10月31日期间加班费的25%经济赔偿金30000元。该委于2014年3月17日作出的沈劳人仲字（2013）1351号仲裁裁决书，裁决“一、被申请人在本裁决生效之日起十五日内向申请人支付解除劳动合同经济补偿金11357.52元（2839.38元／月×4个月）；二、对申请人的其他仲裁请求不予支持。”原告不服，诉至原审法院。
上述事实，有双方当事人当庭陈述笔录以及原告向法庭提供的沈阳市劳动人事争议仲裁委员会沈劳人仲字（2013）1351仲裁裁决书、劳动合同、解除劳动关系证明书、离职申请表，银行卡交易明细，被告向法庭提供的离职申请表等证据在卷佐证，已经开庭质证，原审法院予以确认。
原审法院认为：当事人对自己提出的主张，有责任和义务提供证据加以证明，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于原告主张被告支付2010年3月至2013年11月19日违法解除劳动合同赔偿金24000元的请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，支付违法解除劳动合同的赔偿金需以认定用人单位违法解除劳动合同为前提。本案中，原告于2013年11月19日以“公司在劳动合同期间不履行劳动合同，不足额支付加班工资、双休日、法定节假日的薪水，不执行带薪年假，非本人意愿调岗调休”为由解除与被告的劳动关系，而非被告违法解除劳动合同，故对原告该项诉讼请求，不予支持。
关于原告主张的25%加班费的经济赔偿金请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金……（三）安排加班不支付加班费的……。本案不符合上述法律规定的用人单位应向劳动者加付赔偿金的情形，故原告的诉讼请求无法律依据，不予支持。
原审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条、第八十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告赵红军的诉讼请求。案件受理费10元，由原告赵红军承担。
宣判后，上诉人赵志红不服原审法院判决，向本院提出上诉称：1、请求判令被上诉人给付上诉人违法解除劳动合同经济补偿金及被上诉人延期给付解除劳动合同经济补偿金50%以下100%一下的赔偿金。2、判令被上诉人给付上诉人（2010年3月至2013年11月19日）被上诉人克扣上诉人加班费25%的经济赔偿金。
被上诉人沈阳时尚商业有限公司答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原判。
本院二审查明：原审法院认定事实属实。
本院认为：关于上诉人提出被上诉人给付上诉人违法解除劳动合同经济补偿金问题。《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护和劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。《劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者办商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，上诉人以公司在劳动合同期间不履行劳动合同，不足额支付加班工资、双休日、法定节假日的薪水，不执行带薪年假，非本人意愿调岗调休为由提出书面解除与被上诉人的劳动合同。经查，已有生效法律文书判决被上诉人支付上诉人未休年假工资。上诉人与被上诉人解除劳动合同符合上述法律规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，被上诉人应向上诉人支付经济补偿金11357.52元（2839.38元／月×4个月）。原审法院对驳回上诉人解除劳动合同赔偿金是正确的，但应对给付经济补偿金予以认定，并写入判决主文。原审法院判决驳回上诉人请求不当，本院予以纠正。
关于上诉人提出被上诉人给付被上诉人延期给付解除劳动合同经济补偿金50%以下100%一下的赔偿金以及给付上诉人（2010年3月至2013年11月19日）被上诉人克扣上诉人加班费25%的经济赔偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金……（三）安排加班不支付加班费的……。本案不符合上述法律规定的用人单位应向劳动者加付赔偿金的情形，故对上诉人的该项请求，本院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条之规定，判决如下：
一、撤销沈阳市和平区人民法院（2014）沈和民四初字第592号民事判决。
二、沈阳时尚商业有限公司于本判决生效后15日内向赵红军支付解除劳动合同经济补偿金11357.52元（2839.38元／月×4个月）；
三、驳回双方其他诉讼请求。
如果沈阳时尚商业有限公司未按本判决指定的期间
履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共合国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；
一、二审案件受理费共计20元，由沈阳时尚商业有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 石瑷丹
审 判 员 董 莉
代理审判员 张春韬
二〇一五年十月二十一日
书 记 员 李长贤