宁波市江东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）甬东刑再字第3号
抗诉机关：浙江省宁波市人民检察院。
原审公诉机关浙江省宁波市江东区人民检察院。
原审被告人阿和曲和，冒名阿尔某甲，农民。2011年4月28日因犯盗窃罪，被辽宁省大连市中山区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元。2013年2月16日因涉嫌犯盗窃罪被抓获，同月17日被慈溪市公安局刑事拘留，同月25日被慈溪市公安局变更为取保候审。期间，其违反取保候审规定逃脱。5月6日因涉嫌犯盗窃罪被抓获，次日被宁波市公安局江东分局监视居住，后脱逃，5月30日被抓获，同日被宁波市公安局江东分局刑事拘留，7月4日被依法逮捕。11月1日因犯盗窃罪，被宁波市江东区人民法院判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币一万元。现在宁波市看守所服刑。
辩护人高金萍，浙江同舟律师事务所律师。
原审被告人阿尔某乙，农民。因犯盗窃罪于2013年11月1日被宁波市江东区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元。
被告人阿和曲和、阿尔某乙犯盗窃罪一案，本院于2013年11月1日作出的（2013）甬东刑初字第530号刑事判决书，已经发生法律效力。浙江省宁波市人民检察院以有新证据证明原判决认定事实错误、适用法律错误、量刑不当为由，于2014年5月29日以甬检审刑抗（2014）1015号刑事抗诉书，向浙江省宁波市中级人民法院提起抗诉。浙江省宁波市中级人民法院于2014年6月9日作出（2014）浙甬刑抗字第19号再审决定书，指令本院另行组成合议庭进行再审。本院适用普通程序，依法另行组成合议庭，于2014年7月29日公开开庭审理了本案，浙江省宁波市江东区人民检察院检察员周亚军出席法庭，支持抗诉。阿和曲和以及受宁波市江东区法律援助中心指派的其辩护人浙江同舟律师事务所律师高金萍，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
宁波市江东区人民检察院以甬东检刑诉（2013）840号起诉书指控阿和曲和、阿尔某乙犯盗窃罪，于2013年10月28日向本院提起公诉，指控：1、2013年4月28日凌晨，阿和曲和、阿尔某乙伙同阿尔某丙（另案处理）爬窗进入本市江东区东柳坊xx幢xx号xx室，窃得被害人周某人民币100余元，三星牌I9220型手机（价值人民币1785元），索爱牌LT18型手机（价值人民币606元），及联想牌Y460型笔记本电脑、项链等财物（均无法估价）。2、2013年4月29日凌晨，阿和曲和、阿尔某乙伙同阿尔某丙爬窗进入本市江东区中兴路xx弄xx号xx室，窃得被害人陈某甲美金1000元（价值人民币6000余元），澳元500余元（价值人民币3000余元），人民币1000余元，及铂金钻戒、铂金项链、翡翠戒指、银项链、水晶项链等财物（均无法估价）。3、2013年5月5日凌晨，阿和曲和、阿尔某乙伙同阿尔某丙爬窗进入本市江东区朝晖路xx弄xx号xx室，窃得被害人舒某人民币2000余元，HTC牌手机（价值人民币410元）。4、2013年5月6日凌晨，阿和曲和、阿尔某乙爬窗进入本市横河街xx号xx室，窃得被害人雷某佳能牌SX210IS型数码相机（价值人民币600元），及翡翠项链、玉镯等财物（均无法估价）。5、2013年5月18日凌晨，阿和曲和伙同吉切某（另案处理）爬窗进入本市江东区樟树街xx弄xx号xx室，窃得被害人苏某人民币200元，三星牌N7100型手机（价值人民币3165元），及惠普牌电脑、铂金项链等财物（均无法估价）。6、2013年5月19日凌晨，阿和曲和伙同吉切某爬窗进入本市江东区君悦花园xx幢xx室，窃得被害人陆某人民币800元，苹果牌4S型手机（价值人民币2205元）、小灵通手机、欧米茄牌手表、雷达牌手表等财物（均无法估价）。7、2013年5月19日凌晨，阿和曲和伙同吉切某爬窗进入本市江东区君悦花园xx幢xx室，窃得被害人应某人民币2000元，佳能牌D500型照相机（价值人民币600元），苹果牌4型手机（价值人民币2104元），及THINKPAD牌7410型电脑、联想电脑等财物（均无法估价）。8、2013年5月19日凌晨，阿和曲和伙同吉切某爬窗进入本市江东区君悦花园xx幢xx号xx室，窃得被害人杨某人民币4000元，及手表、手机、黄金项链、玛瑙手链等财物（均无法估价）。9、2013年4月27日凌晨，阿和曲和爬窗进入本市江东区园丁街xx弄xx号xx室，窃得被害人陈某乙的诺基亚牌E71型手机（价值人民币100元），索尼牌CX350型摄像机（价值人民币1290元），及浪琴牌手表（无法估价）。10、2013年4月29日凌晨，阿和曲和爬窗进入本市江东区中兴路xx弄xx号xx室，窃得被害人赵某人民币300元。11、2013年5月18日凌晨，阿和曲和爬窗进入本市江东区樟树街xx弄xx号xx室，窃得被害人竺某人民币1000余元、苹果牌4S手机（价值人民币2229元），及三星牌手机、WHY包等财物（均无法估价）。另查明，2013年5月6日，阿和曲和、阿尔某乙在仇毕暂住房内被抓获。此后，阿和曲和在监视居住期间继续盗窃，并在案发后逃回老家，2013年5月30日阿和曲和在四川省昭觉广场被抓获。案发后，部分赃物、赃款已追回，并发还被害人。
原审认为，阿和曲和、阿尔某乙以非法占有为目的，多次单独或合伙进入他人住宅秘密窃取财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。阿和曲和、阿尔某乙在庭审中均自愿认罪，且部分赃款赃物被追回，可酌情予以从轻处罚。对阿和曲和、阿尔某乙依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十四条之规定，判决：一、阿和曲和犯盗窃罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币一万元；二、阿尔某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元；三、作案工具：螺丝刀二把、扳手一把、老虎钳一把、剪刀一把予以没收，犯罪所得予以继续追缴，并发还被害人。以上罚金限于判决生效后一个月内缴纳。
案件判决后，阿和曲和、阿尔某乙均未上诉，公诉机关也未提出抗诉。
浙江省宁波市人民检察院提起抗诉，认为有新证据证明原判决认定事实错误，导致适用法律错误、量刑不当。1、大连市中山区人民法院（2011）中刑初字第141号刑事判决书，证明阿和曲和在原判决前有犯罪前科。但原审未认定该前科情况，属事实认定错误。2、根据《中华人民共和国刑法》有关规定，被判处有期徒刑以上的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。阿和曲和在刑满释放后五年内，又犯盗窃罪，且应当判处有期徒刑以上刑罚，应认定其系累犯。原审未认定阿和曲和的累犯情节，属适用法律错误、量刑不当。提出抗诉，请依法判处。
阿和曲和对检察机关原审指控，本案抗诉提出的新证据，以及相应的抗诉意见，皆无异议，并表示认罪。
阿和曲和的辩护人提出，对抗诉机关指控阿和曲和的行为构成盗窃罪，且属累犯无异议。但阿和曲和在原审和再审中均认罪，部分赃款赃物已被追回。其在原审非故意隐瞒受过刑事处罚，无逃避加重刑罚的故意。阿和曲和未上过学，公安机关也未明确讯问其此前是否被判过刑。请求对阿和曲和依法从轻处罚。
再审查明，阿和曲和于2011年4月28日因犯盗窃罪，被大连市中山区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元。阿和曲和该服刑期满后被释放。
其余查明的事实，与原审查明的事实基本一致。
本院认为，阿和曲和、阿尔某乙以非法占有为目的，多次单独或合伙进入他人住宅秘密窃取财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。阿和曲和、阿尔某乙在庭审中均自愿认罪，且部分赃款赃物被追回，可酌情予以从轻处罚。原审认定事实基本清楚，审判程序合法。现检察机关有新证据表明，阿和曲和在原审判决前有犯罪前科。本院对检察机关提出的“阿和曲和在刑满释放后五年内，又犯盗窃罪，且应当判处有期徒刑以上刑罚，应认定其系累犯。原审未认定阿和曲和的累犯情节，属适用法律错误、量刑不当”之抗诉意见，依法应予支持。阿和曲和在原审以及再审中，皆能如实供述自己的罪行，对其本人和辩护人再审中提出的从轻处罚的辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十五条、第三百八十九条第一款第三项，最高人民法院《关于刑事再审案件开庭审理程序的具体规定》（试行）第七条第一款的规定，判决如下：
一、维持（2013）甬东刑初字第530号刑事判决书第二条、第三条。
二、撤销（2013）甬东刑初字第530号刑事判决书第一条。三、被告人阿和曲和犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚
金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月30日起至2016年5月28日止。）
以上罚金限于判决生效后一个月内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 朱泽军
审 判 员 郎素娣
代理审判员 杨新亮
二〇一四年八月一日
代书 记员 阮 雅