安徽省芜湖市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖02刑终383号
抗诉机关安徽省繁昌县人民检察院。
原审被告人舒俊，男，1986年10月18日出生，汉族，初中文化，无业，住安徽省繁昌县。因犯非法拘禁罪、寻衅滋事罪于2012年11月11日被安徽省繁昌县人民法院判处有期徒刑一年零三个月。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年8月5日被繁昌县公安局取保候审。2016年11月3日被繁昌县人民法院继续取保候审。
原审被告人盛丽，女，1977年8月21日出生，汉族，初中文化，经营棋牌室，住安徽省繁昌县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年8月5日被繁昌县公安局取保候审。2016年11月3日被繁昌县人民法院继续取保候审。
原审被告人胡习青（曾用名胡峰），男，1986年7月23日出生，汉族，初中文化，无业，住安徽省繁昌县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年8月12日被繁昌县公安局取保候审。2016年11月3日被繁昌县人民法院继续取保候审。
安徽省繁昌县人民法院审理繁昌县人民检察院指控原审被告人舒俊、盛丽、胡习青犯开设赌场罪一案，于2016年11月22日作出（2016）皖0222刑初239号刑事判决，繁昌县人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，于2016年12月27日公开开庭审理了本案，芜湖市人民检察院指派检察员岑靖出庭履行职务，原审被告人胡习青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2016年6月中旬至7月初，被告人舒俊、盛丽邀集王磊、郭某、熊先胜等人在位于繁昌县繁阳镇城西村红湾组4号盛丽家中以“摇单双”方式进行赌博七、八场，每场以向每位参赌人员收取200元场地费为由获利，期间共获利10000余元。在该赌场开设期间，被告人胡习青多次帮助舒俊、盛丽为该赌场接送参赌人员和望风从中获利。
另查明，被告人舒俊、盛丽于2016年8月5日、被告人胡习青于2016年8月12日均主动到公安机关投案，归案后均如实供述了自己的犯罪事实。本院审理期间，三被告人已退缴违法所得10000元。
上述事实，由公诉机关提交并经当庭质证的三被告人的供述及辩解，证人王磊、郭某、周某、秦某等人的证言，行政处罚决定书，刑事判决书，户籍证明，归案经过等证据证实，足以认定。
原判认为：被告人舒俊、盛丽以营利为目的，提供场所组织他人聚众赌博；被告人胡习青为赌场接送参赌人员和望风并从中获利，属于开设赌场的共犯。被告人舒俊有前科，可酌定从重处罚；鉴于三被告人均具有自首情节，依法均可从轻处罚。被告人舒俊、盛丽在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的或者组织的全部犯罪处罚；被告人胡习青在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚。三被告人均具有退赃情节，均可酌定从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第三十八条第一、三款、第四十一条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人舒俊犯开设赌场罪，判处拘役六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币3000元。二、被告人盛丽犯开设赌场罪，判处拘役四个月，宣告缓刑六个月，并处罚金人民币2000元。三、被告人胡习青犯开设赌场罪，判处管制三个月，并处罚金人民币500元。四、对三被告人的违法所得予以追缴，上缴国库。
检察机关抗诉提出，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款规定：“刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。”原判对被告人胡习青判处罚金人民币500元系适用法律错误，量刑不当。请求二审法院依法改判。
经审理查明：本院认定事实及证据与原审法院一致。
本院认为：原审被告人舒俊、盛丽以营利为目的，提供场所组织他人聚众赌博，原审被告人胡习青为赌场接送参赌人员和望风并从中获利，三人行为均构成开设赌场罪，且系共同犯罪。原判定罪正确，予以支持。原审被告人舒俊有前科，原判酌定从重处罚正确；三原审被告人均具有自首情节，原判依法从轻处罚正确；原审被告人舒俊、盛丽在共同犯罪中起主要作用，是主犯，原判按照其所参与的或者组织的全部犯罪处罚正确；原审被告人胡习青在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，原判依法从轻处罚正确；三原审被告人均具有退赃情节，原判酌定从轻处罚正确。抗诉机关提出原判对原审被告人胡习青判处罚金人民币500元，系适用法律错误，量刑不当，于法有据，应当支持。综上，抗诉机关的抗诉理由成立，原判适用法律错误、量刑不当，予以纠正。案经本院审判委员会讨论，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第三十八条第一、三款、第四十一条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款、第六十四条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，判决如下：
一、维持安徽省繁昌县人民法院（2016）皖0222刑初239号刑事判决第一、二、四项，即被告人舒俊犯开设赌场罪、判处拘役六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币3000元；被告人盛丽犯开设赌场罪，判处拘役四个月，宣告缓刑六个月，并处罚金人民币2000元；对三被告人的违法所得予以追缴，上缴国库；
二、撤销安徽省繁昌县人民法院（2016）皖0222刑初239号刑事判决第三项，即被告人胡习青犯开设赌场罪，判处管制三个月，并处罚金人民币500元；
三、原审被告人胡习青犯开设赌场罪，判处管制三个月，并处罚金人民币1000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金均限本判决生效后十日内缴清。）
本判决为终审判决。
审 判 长 吴建平
审 判 员 吴金华
代理审判员 李家坤
二Ｏ二Ｏ一六年十二月二十八日
书 记 员 江 群
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款：开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一、四款：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第一款：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条第一、三款：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第一、三款：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三十八条第一、三款：管制的期限，为三个月以上二年以下。
对判处管制的犯罪分子，依法实行社区矫正。
第四十一条：管制的期限，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期二日。
《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》
第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金舍尔标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。