安徽省阜阳市颍泉区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖1204刑初99号
公诉机关阜阳市颍泉区人民检察院。
被告人田雨，男，汉族，1987年1月5日出生于安徽省阜阳市，大学文化，案发前系阜阳市颍泉区项目办公室会计，住阜阳市颍泉区。因涉嫌犯贪污罪，于2018年1月11日被阜阳市颍泉区监察委员会留置，同年2月11日经阜阳市颍泉区人民检察院决定逮捕，当日被阜阳市公安局颍泉分局执行逮捕。现羁押于阜阳市看守所。
辩护人付敏，安徽恒言律师事务所律师。
阜阳市颍泉区人民检察院以泉检刑诉[2018]88号起诉书指控被告人田雨犯贪污罪，于2018年3月19日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2018年4月26日公开开庭审理了本案。阜阳市颍泉区人民检察院指派检察员高某1、王某出庭支持公诉。被告人田雨及其辩护人付敏到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2009年9月份至案发，被告人田雨在阜阳市颍泉区项目办公室（以下简称“项目办”）担任会计，负责申请、管理和经手使用“项目办”资金、保管财务资料等全部财务工作。2009年9月9日，按照阜阳市颍泉区财政局的要求，田雨以个人名义在中国农业银行阜阳颍泉支行开立了6228482290710551313的账户（以下称“1313账户”），该账户专门用于接收财政拨付给“项目办”的资金。按照相关规定，“项目办”如需要支取备用金，先由田雨填写申请书，由“项目办”领导签字后，再报阜阳市颍泉区会计核算中心统管会计和中心领导先后审批签字，阜阳市颍泉区会计核算中心资金会计将所申请资金转至“1313账户”后，由田雨管理、经手使用，该账户属于公款账户，不允许个人因私使用。
2011年5月至2017年4月期间，被告人田雨利用其管理、经手的“1313账户”内“项目办”资金的职务之便，通过手机支付、网银转账、提取现金等方式，将“1313账户”内的资金用于支付网络游戏、日常消费等个人和家庭开支，后田雨通过切割已报销过的发票重复报账，或使用虚假开支的发票报账等方式做平账目。至案发，田雨共侵吞“项目办”资金共计人民币470631.32元。
2018年2月9日，被告人田雨的家人代为退出全部赃款。
以上事实，被告人田雨在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关提供的，经当庭举证、质证并查证属实的被告人田雨的户籍信息、个人档案材料、任职说明、前科查询、安徽正诚会计师事务所诚审字（2018）012号专项审计报告、中国农业银行尾号为1313账户交易明细、中国银联尾号为1313账户消费交易明细、中国农业银行尾号为5179账户交易明细、徽商银行尾号为4099账户交易明细、中国建设银行田雨信用卡账户交易明细等书证，证人高某2、季某、张某等人的证言，被告人田雨的供述等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人田雨在担任阜阳市颍泉区项目办公室会计期间，利用管理、经手单位资金的职务便利，侵吞公款共计人民币470631.32元，数额巨大，其行为构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立。关于辩护人提出公诉机关指控被告人贪污数额所采用的计算方法不合理，应采用对被告人实际使用的虚假发票进行审计的计算方法；被告人在使用“1313账户”过程中存在个人资金为单位开支的情形；被告人于2015年11月26日从“1313账户”支出的15836.02元为被告人父亲田云军转入的保险费用，非“项目办”资金，该项数额应在指控数额中扣除的辩护意见，经查，根据在案证据及庭审查明的事实，能够证实案发后，“项目办”的财务资料存在部分损毁、丢失的情形，现存的票据和记账凭证已不能客观计算出被告人实际贪污的数额，侦查机关根据“项目办”“1313账户”和相关联账户的交易明细及相关票据凭证，按照交易类型分别统计进行审计，从“项目办”接收的财政拨付资金的总数额中扣除被告人为公开支和非公款来源资金部分得出的被告人贪污数额的计算方式，较为客观，应予以确认。根据公诉机关举证的“项目办”财务管理制度，被告人田雨职责情况的说明，阜阳市颍泉区财政局备用金管理制度的通知、说明，“1313账户”取款明细等书证，证人证言，并结合被告人在侦查机关的供述，能够证明“项目办”使用现金支出，程序上需由会计田雨先行申请备用金，再交经办人，后提供相关票据报账，被告人在侦查机关供述其未用个人资金为公开支且在庭前会议及庭审中均未提出非法证据排除申请，其庭前的供述应当予以采信。辩护人对其提出的观点未提供相关证据印证且与查明事实不符，该项辩护意见，本院不予采纳。根据“1313账户”交易明细、专项审计报告，结合被告人的供述，能够证实田云军于2015年11月26日向“1313账户”仅转入资金13000元，被告人于当日即将该笔款项转出，该笔支出非“项目办”资金，应从公诉机关指控的贪污数额483631.32元中扣除。另，2836.02元系被告人于2015年12月1日从该账户支出，无证据证明该项支出系田云军转入的保险费用，故该部分数额不予扣除，辩护人的该项辩护意见，本院部分予以采纳。鉴于被告人田雨归案后能够如实供述其全部犯罪事实，且当庭自愿认罪，具有坦白情节，依法可以对其从轻处罚。被告人主动退出全部赃款，可以酌情对其从轻处罚。辩护人建议从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关建议对被告人在有期徒刑三年至三年六个月范围内量刑，并处罚金的意见，本院予以采纳。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条，第九十三条，第六十七条第三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条，《中华人民共和国监察法》第四十四条第三款，《最高人民法院最高人民检察院〈关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第二条第一款，第十九条第一款的规定，判决如下：
一、被告人田雨犯贪污罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二十五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行留置或羁押的，留置或羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月11日起至2021年3月10日止。罚金于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。）
二、被告人田雨已缴纳的违法所得470631.32元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王亚利
审 判 员 曹 洁
人民陪审员 宁国品
二〇一八年四月二十六日
法官 助理 祁广涛
书 记 员 李雪剑
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《中华人民共和国监察法》
第四十四条对被调查人采取留置措施后，应当在二十四小时以内，通知被留置人员所在单位和家属，但有可能毁灭、伪造证据，干扰证人作证或者串供等有碍调查情形的除外。有碍调查的情形消失后，应当立即通知被留置人员所在单位和家属。
监察机关应当保障被留置人员的饮食、休息和安全，提供医疗服务。讯问被留置人员应当合理安排讯问时间和时长，讯问笔录由被讯问人阅看后签名。
被留置人员涉嫌犯罪移送司法机关后，被依法判处管制、拘役和有期徒刑的，留置一日折抵管制二日，折抵拘役、有期徒刑一日。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。