广西壮族自治区高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）桂刑一终字第90号
原公诉机关广西壮族自治区桂林市人民检察院。
上诉人（原审被告人）莫能新，男，1993年8月11日出生于广西壮族自治区平乐县，汉族，初中文化，农民，住平乐县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2013年7月30日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕，现羁押于平乐县看守所。
指定辩护人董毛金，广西创和律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）莫次延，男，1965年4月4日出生于广西壮族自治区平乐县，汉族，小学文化，农民，住平乐县同。因涉嫌犯故意伤害罪，于2013年9月9日被刑事拘留，同年10月8日被取保候审，同年12月31日被逮捕，现羁押于平乐县看守所。
上诉人（原审被告人）莫胜会，男，1977年12月10日出生于广西壮族自治区平乐县，汉族，高中文化，农民，住平乐县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2013年7月18日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕，现羁押于平乐县看守所。
原审被告人莫武延，男，1989年12月16日出生于广西壮族自治区平乐县，汉族，初中文化，农民，住平乐县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2013年7月23日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕，现羁押于平乐县看守所。
广西壮族自治区桂林市中级人民法院审理桂林市人民检察院指控原审被告人莫能新犯故意杀人罪、原审被告人莫次延、莫胜会、莫武延犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人谢代荣、廖某某提起附带民事诉讼一案，于2014年7月10日作出（2014）桂市刑一初字第15号刑事附带民事判决。宣判后，被告人莫能新、莫次延、莫胜会对刑事部分判决不服，提出上诉。本案附带民事部分判决没有上诉、抗诉，已发生法律效力。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取指定辩护人的意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2012年上半年，平乐县同安镇仁塘村委新塘面村的饮用水从岩头岭村的水源接引。2013年5月份，新塘面村更换了一根大水管，更换水管20天后至当年7月份，在离水源地约200米处的水管先后被弄断3次。同安镇政府、同安镇公安派出所的工作人员一直在处理此事。新塘面村村民怀疑系岩头岭村村民所为，案发前几天，新塘面村召开村民会议，确定拦路报复岩头岭村。7月15日，新塘面村村民用石头拦住岩头岭村通往同安镇的道路。7月17日早上，被告人莫次延等人先后在石头拦路处持械威胁、殴打岩头岭村村民吴某甲夫妇和陶某某，不准他们通行。接报后，同安镇政府组织两村代表在岩头岭村水源地作调解工作。当日16时许，新塘面村村民持械集中在村后等候谈判结果时，被告人莫次延喊“不要等，先上去先（岩头岭村）。”并带领被告人莫能新、莫武延、莫胜会等数十人持关公刀、铁棒、木棒等工具前往岩头岭村。行至岩头岭村口处，被告人莫次延、莫能新、莫武延等人拦住岩头岭村民廖某某夫妇及女儿，并殴打廖某某，迫使廖某某一家三人跪在地上，直至同安派出所干警赶到后，才让廖某某三人返回村里；随后，被告人莫次延等人不顾同安派出所干警的劝阻，动员并带领新塘面村村民进入岩头岭村。17时10分，被害人余某某闻其兄廖某某被打，便持长柄镰刀从村中房屋边跳下冲入新塘面村民队伍中与被告人莫胜会打斗，被告人莫胜会跌倒在地后被余某某砍伤左手和头部（经鉴定莫胜会的损伤程度为轻微伤）。后被害人余某某沿路往下退，被被告人莫能新及其它村民持关公刀砍伤左、右小腿，期间，被告人莫胜会、莫武延也持铁棒殴打了被害人余某某。在同安派出所干警鸣枪警告的情况下，新塘面村村民才退至岩头岭村村口。同安派出所干警、同安镇政府干部组织岩头岭村村民对受伤严重、急需抢救的被害人余某某包扎后，用竹椅抬着被害人准备送医院抢救。行至岩头岭村村口时，遭到被告人莫能新等新塘面村数十人持械阻拦，被阻时间达半小时。同安派出所干警、同安镇政府干部被迫绕小路将被害人余某某送下山。18时10分送到同安镇卫生院时，被害人余某某呼吸、心跳已停止。经法医鉴定，被害人余某某系因右小腿前侧右胫前动脉离断大出血经抢救无效死亡。2013年7月18日至9月9日，四被告人先后被公安机关抓获归案。
一审庭审后，经调解，被告人莫胜会的亲属与附带民事诉讼原告人就民事赔偿自行达成调解协议。被告人莫胜会自愿赔偿附带民事诉讼原告人谢代荣、廖某某经济损失人民币30000元（已给付），附带民事诉讼原告人谢代荣、廖某某对被告人莫胜会表示谅解，并建议对被告人莫胜会从轻、减轻处罚。附带民事诉讼原告人谢代荣、廖某某撤回对被告人莫胜会提起的附带民事诉讼。
上述事实，有下列证据证实：
一、书证
1、受案登记表，证实2013年7月17日22时51分，平乐县公安局接到廖某某报案称，当天下午其弟余某某被新塘面村村民持刀、棍打伤，后经医院抢救无效死亡。
2、户籍证明，证实四被告人的基本身份情况，案发时各被告人均已成年及被害人余某某的基本身份情况。
3、抓获经过，证实案发后四被告人被公安机关抓获的情况。
4、同安镇派出所出具的情况说明，证实2013年7月17日，派出所接报警后，于当天17时赶到岩头岭村时，见新塘面村约80多人手持砍刀、棍棒等工具聚集在现场，新塘面村的村民不听公安干警劝阻，进入岩头岭村与被害人余某某发生打斗，17时04分被害人余某某被打伤倒在地上。同安派出所干警简单处理好被害人余某某的伤后，送余某某到医院进行抢救，路上被新塘面村村民持刀棍等工具阻止。民警只好从岩头岭村后山绕道，于18时10分将余某某送到平乐县同安卫生院抢救，被害人余某某因失血过多经抢救无效死亡。
5、平乐县同安镇中心卫生院抢救记录，证实2013年7月17日18时10分，被害人余某某由派出所警车送到卫生院时，心跳、呼吸已停止；左小腿外侧见一长约10厘米纵行伤口，右小腿外侧见一长约20厘米纵行伤口，深达骨膜，有活动性出血。于18时50分经抢救无效死亡。
二、证人证言
1、吴某甲证实，2013年7月17日早上4时许，我和妻子陶秀珍开摩托车到同安街，在经过新塘面村石头堵路处时，新塘面村村民不准我们过去，有人拿砍刀、铁棒打爆了我的摩托车前轮，并讲我们不走就打，打伤后不准送医院。
2、陶某某证实，2013年7月17日6时许，我去同安街路过新塘面村石头拦路处时，有四名男子打我，不给我过去。
3、廖某某证实，2013年7月17日16时，我开摩托搭妻子和女儿去同安街看病，行至我们村路口时，见新塘面村有三十多人拿砍刀、铁棒在村口站着，几个年轻人不准我们过去并打我，还逼我们三个人跪在地上。后派出所民警赶到喊我们回家。回到家几分钟，村上人喊“余某某被打伤了”。我跑到村口见我弟余某某躺在椅子上，两脚小腿出了很多血，伤口有2、30厘米，已昏迷，村上人给余某某包扎后送医院，路上被新塘面村几十人拿砍刀、铁棒拦路，不给送医院。拦了半小时，派出所民警用警车于下午6时把余某某送到同安卫生院。19时许，余某某经抢救无效死亡。
4、李某某证实，2013年7月17日16时许，我女儿廖秋莹肚子痛，我丈夫廖某某开摩托搭我们去同安街看病，到村口时新塘面村的村民手持砍刀、铁棒拦下我们，把我们坐的摩托车推翻，把我丈夫打倒在地，还要我们三人一起跪在地上。10多分钟后，派出所的民警赶过来，叫我们回村。回家后不到三分钟听说余某某出事了。
5、蒋某某证实，2013年7月17日16时，我看见我家门外有20多人拿着砍刀、铁棒、铁铲等工具，有几个人拖廖某某，还让廖某某一家跪在地上。廖某某他们回村不久，他弟弟余某某从我房子边跑下路面，新塘面村的人追打他，有两个拿砍刀、一个拿铁铲动手打了余某某。
6、莫某乙证实，2011年6月，我们新塘面村与岩头岭村的水源使用人在镇政府签订了用水协议书后接了水管引水到我村。20天前在离水源接口200米处的水管先后被人锯断三次，我们将此事均报告了政府和派出所，政府派人到现场照相处理过。四天前水管被锯断，在断裂处还发现有几个农药瓶，因派出所还没查清楚情况，我们村群众用五块大石头堵在岩头岭村从我们村经过的路上。17日下午3时，我与几个村民和镇政府的人到水源地处理此事。下午5点返回时，我听讲我村的人上堵路处了，我马上打电话给派出所，当我到堵路处时，见有七十多人手持砍刀、钢管、木棍在那里，派出所的人也到了，我们村的莫胜会受伤了，后我和莫道延陪莫胜会上救护车到平乐县医院。
7、谢某甲证实，新塘面村的自来水的水管是从我们村的井里引水的。2012年至今，新塘面村的水管被人锯断3次，新塘面村怀疑是我村的人所为，要求我村把锯断水管的人找出来。2013年7月15日，新塘面村用石头拦路不准我村的人过路，镇政府一直在调解。17日下午4时许，廖某某带女儿去看病，在村口被新塘面村的人打了。我和余某某等五人去村口看情况，在村口政府工作人员叫住我们，余某某走在前面没有被拦住。我们到现场时，余某某已躺在路旁边，全身是血，派出所民警也在，我们找一张竹椅抬余某某准备送卫生院，新塘面村的人持刀、棒拦住不给走，派出所的人叫新塘面村的人让路，可新塘面村的人还是不让。我们走小路将余某某抬到派出所的车上，是派出所的车将余某某送到同安卫生院的。后余某某经抢救无效死亡。
8、谢某乙证实，新塘面村的自来水的水管前不久被人锯断三次，新塘面村怀疑是我村的人所为。后新塘面村用石头拦路不准我村的人过路，同安镇政府一直在做调解工作。昨天下午5时许，我听人喊“快点来人，救命啊，廖某某他们三个人在老梨树那里被新塘面村的人打得动不得了”，我和我哥在吴秀文家门口遇到余某某往老梨树方向跑，新塘面村的二十多人拿刀、铁棒往我们村子里面冲，派出所的民警鸣枪示警。后我看见余某某倒在大梨树拐弯处的草地上，身上都是血。派出所的民警赶走新塘面村人，我们帮余某某包扎伤口止血后，抬起余某某去医院，路上被新塘面村的人持砍刀、铁棒拦住不给走，我们没办法往小路下山，后余某某送到医院经抢救无效死亡。
9、左某某证实，2013年7月17日16时许，我所接群众电话报警称新塘面村村民持砍刀、铁棍等工具聚集到岩头岭村打架斗殴，立即组织民警带上执法记录仪等单警装备赶到岩头岭村口，见新塘面村有几十个村民持砍刀、铁棍等工具已冲进岩头岭村，我们跑到前面劝阻。新塘面村村民在莫次延、莫能新等人的带领下不听劝阻，继续冲入岩头岭村，随即与岩头岭村村民余某某等人打斗。我所民警见状鸣枪示警，仍未能阻止。后余某某被新塘面村村民砍倒在地，新塘面村村民暂时退到岩头岭村村口。余某某双腿被砍数刀，大量失血，生命垂危，急需救治。我所民警对其包扎后电话通知同安卫生院派救护车到岩头岭村抢救伤者，后救护车到阻路处等待。我们组织村民用竹椅抬余某某到岩头岭村口时，遭到以莫能新为首的新塘面村村民阻拦，新塘面村村民手持砍刀、铁棒、木棍等工具威胁民警、政府工作人员和岩头岭村村民，致使施救被迫中断。莫能新等人还扬言如果救护车上来救人就扎烂救护车轮胎。余某某的伤情不断恶化，阻拦半小时左右，后经岩头岭村后山，行走艰难，绕道半小时才将余某某送到救护车等待处，但救护车已被新塘面村的人赶走。于是，我们用警车将余某某送到同安卫生院。余某某因失血过多，经抢救无效死亡。
10、何某某证实，新塘面村村民怀疑岩头岭村的人割断了他们村的水管。2014年7月15日，新塘面村村民用石头堵路不准岩头岭村村民到同安街。我们与公安人员一直在做两村的调解工作。7月17日下午4时许，新塘面村村民不顾劝阻，持铁棒、刀等工具往岩头岭村走。当我们赶到拐弯处时，见一个人被砍倒在地。我和派出所的人及几个群众用竹椅抬伤者送卫生院时，被新塘面村村民持铁棒、砍刀等工具拦下，我做新塘面村人的工作，他们还是不准过，堵了大约半个小时。我们抬伤者转小路送到拦路处，后用派出所的车子将伤者送到同安卫生院。
11、汤某某证实，2013年7月17日下午5时许，我接到院值班室到岩头岭村出诊的电话。我和护士万扣凤、司机王志强开救护车赶往岩头岭村，到岩头岭村一上坡路段时被几块花岗岩拦住，有几个村民守在路边。20分钟后，有二十多个持刀、棍的人下来，两个男子持刀走过来威胁我们。我们被迫驾车回院。18时10分，派出所的车将伤者余某某送到同安镇卫生院，经初诊，余某某心跳、呼吸已停止。18时50分余某某经抢救无效死亡。
三、鉴定意见
1、法医学尸体检验鉴定意见书及照片，证实被害人余某某左拇指指间关节背侧见2.5厘米哆开创口，创缘整齐；左食指第二指节背侧桡侧见2.5厘米哆开创口，创缘整齐；左小腿上段前侧见2厘米哆开创口，深达肌层，创缘整齐；左小腿中段前侧外侧见6.8厘米哆开创口，创缘整齐，创角锐利；左小腿中段前侧内侧前1.2厘米哆开创口，创缘整齐，深达皮下；右小腿前侧有23厘米纵行哆开创口，创缘整齐，创角锐利，深达肌层；右小腿中段内侧见4厘米哆开创口，创缘整齐，创角锐利。并证实被害人余某某头面部、胸腹部、四肢多处表皮剥脱。
鉴定意见：余某某系被他人用锐器砍右小腿前侧导致右胫前动脉离断后大出血死亡。
2、法医学人体损伤程度鉴定书，证实被告人莫胜会左枕部见3.5×0.1厘米斜形创；左前臂下段桡侧见5×0.1厘米弧形缝合创。被告人莫胜会的损伤程度为轻微伤。
3、DNA鉴定书，证实现场提取的距遗留木板南侧的血迹与死者余某某血迹所检基因座上的STR分型一致；现场提取的距遗留木板东侧的血迹与被告人莫胜会的血迹所检基因座上的STR分型一致。
上述鉴定结论均已告知四被告人及被害人的亲属。
四、现场勘验、辨认笔录
1、现场勘查笔录及照片，证实中心现场位于桂林市平乐县同安镇仁塘村委岩头岭村路边。该路宽3.6米，现场碎石地上有两块建筑木板（送余某某到医院救治所留）。在木板南侧有一条小路，小路宽120厘米，距木板南侧4.5米处地上有80×55厘米的血泊（拍照后提取），血泊旁的草丛里散落有点滴状血迹；在木板向东侧5米的碎石路上，散落着点滴状、行进状血迹，血迹方向朝东，分别选取距离木板东侧385厘米，距南侧路边85厘米地上（拍照后提取），以及距离木板东侧400厘米，距南侧路边105厘米地上的两处血迹（拍照后提取）。在木板西侧32厘米有一根长134厘米的木棒（拍照后提取）；木棒南侧47厘米处地上有竹棒三根（送余某某到医院救治所留）。
2、辨认、指认笔录及照片
（1）被害人余某某的哥哥谢代荣对被害人尸体照片进行了辨认，确认了死者身份；（2）证人吴某甲对公安民警执法记录仪裁图照片进行辨认，确认莫次延是2013年7月17日早上拿铁棒和一帮人砸其摩托车的人，且是带头的；（3）证人陶某某对公安民警执法记录仪裁图照片进行辨认，确认莫次延是当天早上打其的人之一；（4）证人李某某、廖秋莹对公安民警执法记录仪裁图照片分别进行辨认，均确认莫次延、莫能新是2013年7月17日打廖某某的人。
五、视听资料（执法记录仪录像），证实被告人莫次延、莫能新等人去岩头岭村时一直带头走在前面，及莫能新持关公刀与本村村民阻拦派出所民警、政府干部送被害人余某某去医院抢救的事实。
六、被告人的供述
1、莫能新供述：2013年7月17日下午四、五时，我往岩头岭村方向走到大窝路口我们村的村民聚集处，我在路边拿了一把关公刀。10分钟后见一个男的开摩托车搭着两个女的从岩头岭出来，莫次延叫我们把摩托车拦住，男的说是岩头岭的，我们都动手打了他，还要他们跪在地上。不久派出所的人赶到就喊他们回村了。当时莫次延喊我们先到岩头岭村，我和莫武延、莫次延等人走在队伍最前面。派出所的人一路劝阻，但莫次延等人喊不要理。我们走到岩头岭村口时，突然有人喊“砍死你们”。我回头看见一个打赤膊、穿大短裤的胖男子从路边的柚子树旁跳到我们村的队伍中间，手持一把长柄镰刀不停地转。我拿着关公刀追胖子，胖子往村子外面跑，莫勤记、莫全延拿关公刀去追他。派出所的人朝天鸣枪警告，但没人理。我停下与岩头岭村人对峙。一会，听见莫勤记喊“自己的兄弟挨砍了，你们躲什么躲。”我看见莫勤记和莫全延持关公刀，莫武延持铁棒去追打那胖子，那胖子退到路转弯处倒地，莫勤记和莫全延扬起关公刀朝那胖子砍，莫武延当时也在旁边。我跑到转弯处时，见那胖子倒在路边，面朝天，满脸是血，右脚的小腿外侧有条二十公分左右伤口，流了好多血。莫勤记、莫全延拉着莫胜会，莫胜会头部、右手出血了，莫武延还在用铁棒打那胖子，莫胜会也持一根铁棒朝那胖子的头部和身上打，我朝那胖子的左小腿砍两刀，一刀砍空，一刀砍中他的左脚。后我们退到大窝路口，莫勤记、莫全延将有血的关公刀给莫武延。过了10分钟，岩头岭村的人和政府、派出所的人用椅子抬着那胖子送医院，我们拦着不准送，还说让那个胖子死。政府和派出所的人一直做工作，我们还是不同意。当时我一直在起哄，后岩头岭的人把那个胖子抬回村子里。我走到拦路处，将拿的关公刀给莫武延了。
2、莫次延供述：2012年6月左右，我们开始使用岩头岭村的水源。2013年5月份，我们村的水不够用，就换了一根大的水管。至7月份，水管被锯断三次，我们向相关部门反映了此事。最后一次水管被破坏那天，我们发现引水下来的蓄水池里有农药瓶，就报警了。我和莫能修、莫某乙讲要在村里开个会，看看怎样处理此事。当天晚上9时30分，我们村在水井边开会时，莫某乙一说“岩头岭村的人锯断我们村的水管”，旁边的群众就起哄说要去堵路，不让他们出来。第二天早上，有人敲锣，我来到村子后面，莫运飞、莫军平拉石头把路堵起来了。第三天早上，在堵路处我们拦下从岩头岭村骑摩托车下来的一男一女，并打了那个男的，我也拍了那个男的背。下午，我们村的人拿着锄头、棍棒、刀等工具到大榕树下集中，我拿棍子，莫能新拿关公刀。有人喊去岩头岭村，我也讲“去就去”。然后，我和三十多人坐摩托车先到堵路处下车直接往岩头岭村走。走到大窝路口时，见一个男的骑摩托车搭着一老一少从岩头岭村出来，莫能新等人把他们拦下，我们村的人用脚踢那个男的，还让他跪着。后来派出所的人劝我们不要进岩头岭村，我们不听。我们走前面的刚进岩头岭村的村口，有个人拿着长镰刀从路边跳下来，追莫胜会砍，后来打起来了，派出所的人鸣枪警告叫大家不要动手，但没有人听。我和村里人往下走时，见砍莫胜会的人倒在路边。到大窝路口，我就送莫胜会往下走了。
3、莫武延供述：我们村使用的水是2012年从岩头岭的水源用水管接下来的。2013年7月份时，听说岩头岭村的人多次在我们村用的水池里投毒，还锯断水管。17日早上，我看到很多人拿着关公刀、铁棍、锄头等工具聚集在大榕树脚下，我听讲岩头岭村的人破坏我们村水管。后来莫次延跟大家讲“走了，上去了”。接着很多人都跟着莫次延拿着砍刀、铁棒往岩头岭村走。我跑回家拿一根二米多长的铁棒，与莫能新、莫次延、莫全延等人走在队伍前面。我们走到岩头岭村大梨树下时，见一个男人开一辆摩托车搭着一个女人和一个女孩过来。莫次延、莫能新等人拦住他们不给走，我和莫次延、莫能新等人对男的拳打脚踢。后莫次延、莫能新叫他们一家跪在地上。跪了几分钟，派出所民警到了，让那一家人走了。我们往岩头岭村走，派出所的民警多次劝阻，我们不听。我们走到岩头岭路口时听到队伍后面有人喊，我回头看到岩头岭村的一名打赤膊、穿短裤的男子拿着一根长二米左右长柄柴刀朝我村的人旋了两圈，然后，那男子与莫胜会对打，莫胜会倒地后，那男子砍中莫胜会后脑一刀，见我们追上来就往下跑。这时，莫勤记、莫全延和我一起追打那男子，他在路边拐弯处自己摔倒，仰躺在地。我和莫勤记、莫全延排着站在男子脚这头，我用棒打他，莫勤记、莫全延分别拿砍刀（关公刀）朝这男子砍，他们是怎样砍的我没注意。我们停手后，莫能新追过来，站在男子脚这头拿砍刀（关公刀）朝男子的脚砍了两刀。后莫胜会持一根铁棒过来打了这男子几棒，一边打还一边讲“敢砍我”。我们走到大窝路口时，政府人员劝我们不要上去打了。后来我们将铁棒和刀全部放在路边，莫能新喊我把刀扛回去，我便扛起四把关公刀回村子，放到了村子的水井边。
4、莫胜会供述：2012年6月左右，我们村用水管从岩头岭村水源接水。2013年5月份，我们村换了一根大的水管。到7月初，水管被搞断三次，我们村与岩头岭村发生争吵。2013年7月17日下午4时许，我们村有人敲锣喊到村后集中，我到集合地时见村子里的人都朝岩头岭村走去，我在路边捡了根铁棍，莫能新、莫玉华、莫勤记、莫全延拿的是长刀。我们走到岩头岭村口时，一个打赤膊、穿大短裤的胖男子，手持一把长柄柴刀冲过来，我退到路边摔倒，那男子用柴刀砍中我的左手小臂和后脑，我被砍后爬起来往回走，见砍我的男子倒在路右边仰躺着，右小腿上有条长约17、8厘米的伤口，流了很多血，我过去拿铁棒朝赤膊男子的左脚打了两三棒。当时莫武延也在旁边。我打完后叫莫全延和莫勤记送我去同安镇卫生院治疗。
原判认为，被告人莫能新持械积极参与聚众斗殴并持刀砍伤被害人余某某，明知被害人余某某伤势严重急需抢救，仍持械与他人威胁、阻拦对被害人的施救，致被害人余某某大出血死亡，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第二款、第二百三十二条的规定，构成故意杀人罪；被告人莫次延在聚众斗殴过程中，起组织、指挥作用，系聚众斗殴的首要分子。被告人莫武延、莫胜会持械积极参与斗殴并与他人共同故意损害被害人余某某身体健康，导致被害人余某某死亡。被告人莫次延、莫武延、莫胜会的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第二款、第二百三十四条第二款之规定，构成故意伤害罪。在共同犯罪中，被告人莫次延是首要分子，对被害人余某某伤亡后果起主要作用，是主犯。被告人莫武延、莫胜会对被害人余某某伤亡后果起次要作用，是从犯，依法可减轻处罚。本案确系农村生产生活、邻里纠纷引发，被害人余某某确有一定过错，对四被告人可酌情从轻处罚。被告人莫胜会的亲属积极赔偿了附带民事诉讼原告人的经济损失，并取得了被害人亲属的谅解，可视为被告人莫胜会有一定的悔罪表现，依法对被告人莫胜会从轻处罚。
由于被告人莫能新、莫次延、莫武延、莫胜会的犯罪行为给附带民事诉讼原告人谢代荣、廖某某造成了一定的经济损失，应承担相应的民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人提出请求判赔丧葬费于法有据，应参照2013年度《广西壮族自治区交通事故损害赔偿项目计算标准》予以判赔。即丧葬费18810元（3135元／月×6个月）；虽然交通费未提供相应的证据，但实际已产生，酌情支持交通费200元，共计人民币19010元；因被害人余某某有一定过错，按照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条规定，可以减轻四被告人的民事责任，应由被害人余某某自行承担民事赔偿部分的10%，即人民币1901元（19010元×10%）。本案审理过程中，附带民事诉讼原告人谢代荣、廖某某撤回了对被告人莫胜会的附带民事诉讼，依法应减去被告人莫胜会应承担民事赔偿部分的份额15%，即人民币2851.5元（19010元×15%）。被告人莫能新、莫次延、莫武延承担民事赔偿总数的85%，即人民币16158.5元（19010元×85%）。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二百三十二条、第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六第一、三、四款、第二十七条、第五十六条第一款、第五十七条第一款、第三十六条第一款和《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条，最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条、第二条之规定，作出判决：一、被告人莫能新犯故意杀人罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。二、被告人莫次延犯故意伤害罪，判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利三年。三、被告人莫武延犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年。四、被告人莫胜会犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。五、被告人莫能新、莫次延、莫武延共同赔偿附带民事诉讼原告人谢代荣、廖某某的经济损失人民币16158.5元。
莫能新上诉提出：其愿意赔偿被害人亲属的经济损失，原判量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。
指定辩护人董毛金认为：本案系邻里纠纷引发的聚众斗殴案件，社会危害性较小；被害人自身的不冷静行为对案件的引发起了促进作用，存在一定过错；莫能新的阻拦行为并非是致被害人死亡的唯一原因。建议二审法院对上诉人莫能新从轻处罚。
莫次延上诉认为：1．其是主动到公安机关投案，具有自首情节；2．自己没有参与阻拦对被害人的抢救，愿意承担对被害人亲属的赔偿责任。请求二审对其从轻处罚。
莫胜会的上诉理由是：其愿意再赔偿被害人亲属的经济损失，请求二审法院对其从轻处罚。
经二审审理查明的事实和证据与原判相同。原判所采用的证据来源合法，能客观证明本案的犯罪事实，且均经原审法院庭审举证、质证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）莫能新持刀砍伤被害人余某某后，明知被害人伤势严重、不及时送医院抢救可能有生命危险，不顾群众的哀求和政府人员的劝导，仍持械与他人故意阻拦对被害人送医施救，主观上有放任被害人死亡结果发生的故意，客观上致被害人余某某在送医院抢救前因大出血而死亡，其行为构成故意杀人罪；上诉人（原审被告人）莫次延组织、指挥村民参与斗殴，上诉人（原审被告人）莫胜会、原审被告人莫武延持械积极参与斗殴，与他人共同故意伤害被害人余某某并致其死亡，莫次延、莫武延、莫胜会的行为均已构成故意伤害罪。在共同犯罪中，上诉人莫次延起组织、指挥作用，是主犯，依法应按照其所组织、指挥的全部犯罪处罚；莫武延、莫胜会在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法可减轻处罚。上诉人莫能新、莫次延、莫胜会及原审被告人莫武延的行为共同致被害人死亡，应依法严惩。鉴于被害人余某某对本案的引发有一定过错，可相应减轻各上诉人及原审被告人的刑事和民事责任。上诉人莫胜会的亲属积极赔偿被害人亲属的经济损失，并取得谅解，依法可对莫胜会从轻处罚。上诉人莫能新、莫次延、莫胜会上诉提出其三人均愿意赔偿被害人亲属的经济损失，请求二审对其从轻处罚，但在二审期间，三上诉人及其亲属并未对被害人亲属的经济损失给予任何形式的赔偿并取得谅解，不能认定三上诉人有悔罪表现，故对该上诉请求，不予支持。对指定辩护人提出被害人的死亡并非莫能新单独造成的辩护意见，经查，在案发现场，上诉人莫能新持刀积极参与砍击被害人，余某某负伤后，在场的群众和公安干警积极进行救治，由于莫能新等人的阻拦，导致被害人最终因流血过多而死亡，被害人的死亡原因表明余某某的死亡结果与莫能新的犯罪行为具有直接的因果关系，莫能新对此应承担相应的刑事责任。原审判决对上诉人莫能新所具有其他从轻处罚情节在量刑时已经考量，莫能新的辩护人再据此要求从轻处罚没有法律依据，不予采纳。对上诉人莫次延上诉提出的其是主动到公安机关投案，应认定为自首的上诉理由，经查，抓获经过证实莫次延于2013年9月9日在平乐县同安镇仁塘村委新塘面村水井旁被平乐县公安局刑事侦查大队民警抓获，并非自己主动投案。该上诉理由与查明的事实不符，不予采信。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人的上诉理由和辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 农海雄
代理审判员 蓝永恒
代理审判员 吴 莹
二〇一四年十月十五日
书 记 员 陆小丽