黄石市下陆区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鄂0204刑初1号
公诉机关黄石市下陆区人民检察院。
被告单位黄石市西塞石磊山碎石厂（以下简称“石磊山碎石厂”），经济性质系集体企业，组织机构代码证17856548-X，法定代表人徐廷云，住所地黄石市西塞石磊山。
诉讼代表人文红军，男，1974年7月22日出生于四川省仁寿县，汉族，被告单位职工，住四川省仁寿县。
被告人仲法祥，男，1963年2月24日出生，汉族，高中文化程度，石磊山碎石厂股东，出生地江苏省宜兴市，现住江苏省宜兴市。因涉嫌犯非法采矿罪于2016年6月15日被黄石市公安局刑事拘留，经黄石市公安局决定于同年7月15日取保候审。2018年1月16日，本院决定取保候审。
辩护人方松林、张云，湖北鸣伸律师事务所律师。
被告人潘际楷，男，1961年12月3日出生，汉族，高中文化程度，石磊山碎石厂股东，出生地湖北省阳新县，户籍所在地湖北省大冶市，现住黄石市西塞山区。因涉嫌犯非法采矿罪，经黄石市公安局决定于2016年12月2日取保候审。2018年1月15日，本院决定取保候审。
辩护人鲁朝阳，湖北功竞元律师事务所律师。
辩护人方贤根，湖北方式律师事务所律师。
被告人徐廷云，男，1953年9月10日出生，汉族，中专文化程度，石磊山碎石厂厂长，出生地湖北省大冶市，户籍所在地大冶市，现住大冶市。因涉嫌犯非法采矿罪于2016年11月4日被黄石市公安局刑事拘留，同年12月9日经黄石市人民检察院批准逮捕，当日由黄石市公安局执行。经黄石市公安局决定，于2016年12月27日取保候审。2018年1月15日，本院决定取保候审。
辩护人马辉忠，湖北风劲律师事务所律师。
黄石市下陆区人民检察院以下检刑诉［2017］4号起诉书指控被告单位石某山碎石厂、被告人仲法祥、潘际楷、徐廷云犯非法采矿罪，于2018年1月2日向本院提起公诉。本案经湖北省黄石市中级人民法院指定本院管辖。黄石市下陆区人民检察院于2018年3月30日以补充侦查为由建议本院延期审理，本院予以准许，并于2018年4月24日恢复审理。本院依法组成合议庭，于同年4月25日公开开庭审理了本案，黄石市下陆区人民检察院指派代理检察员张细卫出庭支持公诉，被告单位石某山碎石厂诉讼代表人文红军、被告人仲法祥、潘际楷、徐廷云及辩护人方松林、鲁朝阳、方贤根、马辉忠到庭参加了诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控，2011年年底，被告人徐廷云、潘际楷等人经谢某（另案处理）介绍认识被告人仲法祥后，共同商定以合伙出资方式收购经营石某山碎石厂。2012年2月，仲法祥和潘际楷、徐廷云等人共同出资从吴某处收购石某山碎石厂并开始生产经营。其中潘际楷、徐廷云、谢某、程某（另案处理）等人共同出资占股49%，仲法祥个人出资占股51%。在该厂股东会上，全体股东决定由仲法祥负责该厂生产、经营、销售，并在潘际楷直接授意下决定由徐廷云担任石某山碎石厂的法定代表人。除仲法祥持有股份外，其他股东的股份均挂在潘际楷名下，仲法祥支付的分红均经由潘际楷向其他股东分配。
2012年2月，经黄石市工商局法人变更，徐廷云成为石某山碎石广的法定代表人。该厂自2003年8月取得采矿许可证，经年审续办，有效期至2017年8月30日。矿区地址为：黄石市西塞山区石磊山村。矿山名称为：石某山碎石厂。开采矿种为：建筑石料用石灰岩。开采方式为：露天开采。生产规模为：10万吨／年。矿区面积0.038平方千米，矿区范围拐点坐标实际位置未发生变化。
2013年初，石某山碎石厂为获取经济利益，自正式生产开始至2016年4月被政府部门彻底关停，一直采取越界开采的方式进行非法采矿。经湖北省国土资源厅对石某山碎石厂非法采矿造成的矿产资源破坏价值鉴定，自2012年2月至2016年4月期间（不含2012年2月至2012年12月期间，因没有收集该阶段测绘资料），石某山碎石厂越界开采利用122b建筑用灰岩矿石量284.47万吨，造成矿产资源破坏价值为人民币28447000元。期间，该厂因越界开采，分别于2013年5月30日、2015年3月6日被国土部门行政处罚两次；因为未依法办理林地征占用手续，擅自在石某山村山场林地上毁林采石，于2014年9月10日被黄石市林业局行政处罚一次。
2016年6月15日，被告人仲法祥向嘉鱼县公安局主动投案；同年11月4日，被告人徐廷云在大冶市东岳路老年人活动中心被抓获；同年11月6日，被告人潘际楷向黄石市公安局主动投案。到案后，被告人仲法祥退赃人民币300万；徐廷云家属代其退赃110万元；潘际楷家属代其退赃150万元；程某退赃40万元、谢某退赃20万元。
公诉机关当庭向法庭出示并宣读了以下证据：1、湖北省采矿权出让合同、石某山碎石厂工商注册资料、采矿许可证、《非爆破作业单位备案管理档案》、石某山碎石厂承包合同、矿山地质环境恢复治理协议书、投资人投资明细表、扣押清单、到案经过等书证；2、证人程某、谢某、邵某等人的证言；3、湖北省国土资源厅矿产资源破坏价值鉴定书、湖北省地质局第一地质队《关于石某山碎石厂自2012年2月至2016年4月越界开采调查报告》、《黄石市价格认证中心价格认定意见书》；4、被告人仲法祥、潘际楷、徐廷云的供述和辩解。
公诉机关认为，石某山碎石厂违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。石某山碎石厂中直接负责的主管人员仲法祥、潘际楷、徐廷云，亦应当以非法采矿罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告单位石某山碎石厂的诉讼代表人文红军在庭审中表示认罪且对指控的犯罪事实无异议。
被告人仲法祥在庭审中表示认罪，但辩称其总共销售了110多万吨矿石，对鉴定矿石284万吨的总额有异议。对指控的其他犯罪事实无异议。
辩护人方松林提出：1、起诉书指控开采数量和价款是因越界开采行为和矿山地质环境治理工程等因素共同造成的，将全部鉴定数量和价款认定为非法开采数量对被告单位和被告人有失公平，应当考虑这一非法结果是多种因素造成的。2、被告人仲法祥具有自首情节，可以减轻处罚。3、被告人仲法祥到案后主动退赃300万元，可以从轻处罚。
被告人潘际楷在庭审中表示认罪，但辩称具体越界是什么情况我不清楚。对指控的其他犯罪事实无异议。
辩护人鲁朝阳、方贤根提出：1、本案系单位犯罪，被告人潘际楷作为公司直接负责的主管人员而被追究刑事责任，与一般的个人犯非法采矿罪有本质区别，其主观恶性及社会危害性较小。2、对于2015年10月至2016年2月28日期间因西塞山人民政府因素要求关停恢复治理，而开采的碎石数额，不应纳入非法开采的数额。3、被告人潘际楷主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，属于自首，可以从轻或减轻处罚。4、被告人潘际楷积极退赃，可以从轻处罚。
被告人徐廷云在庭审中表示认罪且对指控的犯罪事实无异议。
辩护人马辉忠提出：1、被告人徐廷云在犯罪过程中所起的作用相对较小。2、被告人徐廷云归案后能如实交代罪行，应认定为坦白。3、被告人徐廷云退赃110万元，家属身患重大疾病，家庭经济十分困难。
经审理查明，2011年年底，被告人徐廷云、潘际楷等人经谢某介绍认识被告人仲法祥后，共同商定以合伙出资方式收购经营石某山碎石厂。2012年2月，仲法祥和潘际楷、徐廷云等人共同出资从吴某处收购石某山碎石厂并开始生产经营。其中潘际楷、徐廷云、谢某、程某等人共同出资占股49%，仲法祥个人出资占股51%。在该厂股东会上，全体股东决定由仲法祥负责该厂生产、经营、销售，并在潘际楷提议下决定由徐廷云担任石某山碎石厂的法定代表人。除仲法祥持有股份外，其他股东的股份均挂在潘际楷名下，仲法祥支付的分红均经由潘际楷向其他股东分配。
2012年2月，经黄石市工商局法人变更，徐廷云成为石某山碎石广的法定代表人。该厂自2003年8月取得采矿许可证，经年审续办，有效期至2017年8月30日。矿区地址为黄石市西塞山区石磊山村，矿山名称为石某山碎石厂，开采矿种为建筑石料用石灰岩，开采方式为露天开采，生产规模为10万吨／年，矿区面积为0.038平方千米，矿区范围拐点坐标实际位置未发生变化。
湖北西塞山工业园区管理委员会要求石某山碎石厂在2015年9月30日前实施关停。2015年10月26日，湖北西塞山工业园区管理委员会和石某山碎石厂签订了矿山地质环境恢复治理协议书，西塞山工业园区管理委员会要求石某山碎石厂必须按规定委托相关有资质的矿山修复治理机构，进行技术指导，按照区政府委托制定的矿山治理修复方案施工要求，严格组织实施。矿山治理修复期限从2015年10月1日至2016年6月30日。2016年2月，黄石市西塞山人民政府因石某山碎石厂不具备工程资质，下函中止石某山碎石厂修复治理工作，并请求相关部门于2016年3月1日前实施停电措施。在恢复治理期间，石某山碎石厂仍然越界开采矿产资源。
2013年初，石某山碎石厂为获取经济利益，自正式生产开始至2016年4月，一直采取越界开采的方式进行非法采矿。经湖北省国土资源厅对石某山碎石厂非法采矿造成的矿产资源破坏价值进行鉴定，自2012年2月至2016年4月期间（不含2012年2月至2012年12月期间，因没有收集该阶段测绘资料），石某山碎石厂越界开采利用122b建筑用灰岩矿石量284.47万吨，造成矿产资源破坏价值为人民币28447000元。期间，该厂因越界开采，分别于2013年5月30日、2015年3月6日被国土部门行政处罚两次；因为未依法办理林地征占用手续，擅自在石某山村山场林地上毁林采石，于2014年9月10日被黄石市林业局行政处罚一次。
2016年6月15日，被告人仲法祥向嘉鱼县公安局主动投案；同年11月4日，被告人徐廷云在大冶市东岳路老年人活动中心被抓获；同年11月6日，被告人潘际楷向黄石市公安局主动投案。
到案后，公安机关扣押了被告人仲法祥人民币300万元、被告人徐廷云人民币110万元、被告人潘际楷人民币150万元、程某人民币40万元、谢某人民币20万元。
经江苏省宜兴市司法局、黄石市西塞山区社区矫正工作管理局、大冶市社区矫正工作管理局对被告人仲法祥、潘际楷、徐廷云进行社会调查，建议对被告人仲法祥、潘际楷、徐廷云适用非监禁刑。
以上事实，有经法庭举证、质证的下列证据予以证明，本院予以确认：
1、抓获经过、到案经过，证实三名被告人的到案情况；户籍证明，证实三名被告人的个人基本信息；石某山碎石厂工商注册材料，证实石某山碎石厂的基本登记情况；石某山碎石厂承包合同，证实被告人徐廷云、仲法祥和黄石市西塞山街道办事处石磊山村民委员会签订承包合同，承包了石某山碎石厂；被告人仲法祥的银行流水，证实被告人仲法祥的资金流向；石某山碎石厂的相关账目，证实石某山碎石厂生产、经营及分红情况；合伙组织规则、合伙承包协议等书证，证实石某山碎石厂股东入股投资的情况。
2、矿山地质环境恢复治理协议书，证实2015年10月26日，湖北西塞山工业园区管理委员会和石某山碎石厂签订了矿山地质环境恢复治理协议书，西塞山工业园区管理委员会要求石某山碎石厂在恢复治理前必须向国土部门申请注销采矿许可证，向安监部门申请注销安全生产许可证，并办理相关注销手续；必须委托相关有资质的矿山修复治理机构，进行技术指导，按照区政府委托制定的矿山治理修复方案施工要求，严格组织实施。矿山治理修复期限从2015年10月1日至2016年6月30日。
3、湖北省采矿权出让合同、采矿权评估报告备案证明，证实石某山碎石厂取得了采矿权。
4、扣押清单，证实到案后，公安机关扣押了仲法祥人民币300万元、徐廷云人民币110万元、潘际楷人民币150万元、程某人民币40万元、谢某人民币20万元。
5、行政处罚材料，证实石磊山碎石厂因越界开采于2013年5月30日被黄石市国土资源局决定行政处罚，要求石某山碎石厂停止越界开采行为，退回原界；依法没收违法所得47282元及进行罚款4728.20元，合计52010.20元，石某山碎石厂对上述款项已缴纳；石磊山碎石厂又因越界开采于2015年3月6日被黄石市国土资源局决定行政处罚，要求石某山碎石厂停止越界开采行为，退回原界；依法没收违法所得21868元及进行罚款2186.80元，合计24054.80元，石某山碎石厂对上述款项已缴纳；石某山碎石厂因未依法办理林地征占用手续，擅自在石某山村山场林地上毁林采石，于2014年9月10日被黄石市林业局行政处罚，责令限期一年内恢复原状，并处罚款69225元，石某山碎石厂对上述款项已缴纳。
6、黄石市众兴爆破公司提供相关材料，证实石某山碎石厂是众兴公司的客户，石某山碎石厂使用炸药及付款的情况。
7、关于关停石某山碎石厂通知书，承诺书、开山塘口关停协议书、实施方案、施工计划、监理月报等书证，证实湖北西塞山工业园区管理委员会要求石某山碎石厂在2015年9月30日前实施关停，并从2015年10月1日至2016年6月30日进行矿山治理修复。2016年2月19日，黄石市西塞山人民政府因石某山碎石厂不具备工程资质，中止石某山碎石厂修复治理工作，并要求相关部门实施停电措施。
8、矿产资源补偿费专用缴款书，证实石某山碎石厂缴纳矿产资源补偿费的情况。
9、证人邵某的证言，证实：黄石市众兴爆破公司主要负责承接爆破工程、提供爆破服务、技术咨询等业务。邵某在公司主要负责爆破设计、爆破安全管理等。石某山碎石厂是众兴公司的客户，他们生产的石子是让我们公司爆破的，从2012年7月1日与石某山碎石厂有业务往来，签订爆破服务合同，当月就提供了爆破服务，直到2016年1月，一直为该厂提供爆破服务。在签订合同后，提供爆破服务是先由石某山提出爆破要求，提供矿场的爆破地点和爆破范围，然后公司派出专门的爆破技术人员到现场根据他们提供的地点和范围，制定爆破的炸药量及爆破技术数据，然后向公安机关申领炸药。对于石某山碎石厂是否有违规越界问题不清楚。这个碎石厂有三到四个股东，其中有一个叫仲法祥的江苏人，还有一个姓徐和姓陈的老板，还有一个姓文的四川人，与仲法祥接触最多。
10、证人仲某的证言，证实：2012年5月，堂哥仲法祥让我到石某山碎石厂帮忙，主要是做石某山碎石厂的出纳，同时负责他的饮食起居，直到2016年4月20日。碎石厂是在2012年初由徐廷云、仲法祥从当地人接手的，仲法祥是总负责人，负责采石厂的生产、经营、销售、民爆等工作，徐廷云是法人，也是老板和股东之一，负责跑采石厂外围工作。2012年5月碎石厂开始搞基础建设，8月份出了一起事故，进行赔偿并停工一个月，之后边调试机器边生产，直到2016年2月份停工。采石厂越界开采的情况徐廷云和仲法祥清楚。因为徐廷云是法人，国土部门都是对他进行处罚，国土部门处罚过几次，都是仲法祥让我去给国土部门提供的账号打钱。每次处罚后都是仲法祥和徐廷云商量应对措施，被处罚后碎石厂会断断续续生产。采石厂所有销售石头款都打入仲法祥的农行等私人账户，采石厂的对公账户只用于缴纳电费、炸药款、税收，厂里的开支由仲法祥把钱打入我的农行私人账户负责去支出。
11、证人程某的证言，证实：①2012年年初的时候，我通过银行的一个同事黄某认识了潘际楷，知道他从吴某手上将西塞山区石某山碎石厂转让过来了，这样我又认识了徐廷云、谢某等人，该厂法人由吴某变更为徐廷云，许可证有效期还有六年，我就动心了，也入股该矿山赚钱。2012年6月份，我入股200万元用于购买材料和铲车，徐廷云入股55万元，我们几个股东投资六七百万元，加起来占矿山49%，另外51%的股份是仲法祥一个人占有。徐廷云是法人，负责碎石厂的对外沟通以及工农关系，仲法祥负责协调当地政府部门的一些关系和厂里的生产、销售，我负责车队运输这一块的事情，潘际楷和谢某基本没有管什么事，只是厂里开股东碰头会时来参加，对会上的一些事情参与商量和决定。我们这边潘际楷和徐廷云2人与仲法祥谈好由仲法祥全面负责碎石厂的生产和销售，我们不直接参与碎石厂的生产和销售，仲法祥每年不管盈亏都给我们这边四个股东150万元固定分红。②我们几个股东开股东会时，仲法祥和徐廷云说了我们矿山因为越界开采被国土部门处罚的事情，而且都是仲法祥去交的罚款，所以我们所有股东都知道碎石厂存在越界开采的事情，但是据我所知黄石这边的矿山基本都存在越界开采的情况，因为不越界开采的话就不可能赚到钱，所以我们股东对此心照不宣，没有人发表什么意见。因为徐廷云以前是天实混凝土公司的副总，他给潘际楷做事的，潘际楷比较信任徐廷云，在一次股东会的时候，潘际楷就提议要求徐廷云做石某山碎石厂的法人，潘际楷还要求仲法祥每年给徐廷云5万元工资，我们其他的股东都同意了。
12、证人谢某的证言，证实：2011年的时候，黄石市天实混凝土公司的老板潘际楷找到我跟我说，天实混凝土公司投资了石某山碎石厂，但天实混凝土公司不愿意再全面投资这个碎石厂，叫我找个外地老板来接手投资。因为我认识仲法祥，知道他以前在阳新县黄桑镇投资碎石厂，后面亏了没有搞了，所以我就把仲法祥介绍给了潘际楷。仲法祥到西塞山石某山碎石厂看了后，他愿意到这边来投资。2012年2月份的时候，我们就从西塞山一个老太婆那里接手了西塞山石某山碎石厂。仲法祥是最大的股东，占了51%的股份，天实混凝土委托徐廷云占了49%的股份，其中股东有潘际楷、程某、我、徐廷云、邓某、还有一个姓黄的，我们六个人占这49%。仲法祥负责生产销售，徐廷云是法人，程某负责碎石厂的运输，我和其他的股东都不在碎石厂负责什么事情，我们这些股东每年只开一到二次股东会。我记得是大家在一起开股东会的时候，潘际楷提出来让徐廷云当碎石厂的法人，当时徐廷云是天实公司的副总，潘际楷是天实公司的老总，潘际楷非常信任徐廷云，所以就想大家提出来让徐廷云当法人，当时潘际楷是我们这边出资最多的股东，他这样一说我们就同意了，仲法祥也没有反对。徐廷云当上法人后，他在碎石厂租的办公地方还有一个办公室，在碎石厂的生产经营中也确实做了一些事情，比如协调和周边农村的关系，上级政府及职能部门的开会、检查等等都是徐廷云去应付的。仲法祥每年还给徐廷云五万元的工资。
13、被告人仲法祥的供述与辩解，证实：①2012年1月份，被告人仲法祥经谢某介绍认识了被告人潘际楷等人，共同商定以合伙出资方式从吴某处收购了石某山碎石厂并开始生产经营。其中仲法祥个人出资占股51%，潘际楷、徐廷云、谢某、程某等人共同出资占股49%。潘际楷安排徐廷云到石某山碎石厂当法定代表人，徐廷云就是起管理、监督仲法祥生产经营石某山碎石厂的作用。实际生产过程中，仲法祥负责该厂生产、经营、销售等事务，徐廷云负责协调内外关系、工农关系。石某山碎石厂有什么事徐廷云再向潘际楷汇报。石某山碎石厂越界开采的行为潘际楷、徐廷云等人都是清楚的，因为石某山碎石厂因越界开采、毁林采石被相关部门处罚过，仲法祥均在股东会上向股东们汇报过，所有的股东均未表示反对或阻止。②石某山碎石厂从2013年3月至2015年9月属于正式生产，采取越界开采的方式进行生产。总共开采了110多万吨矿石。2015年9月，西塞山区政府将矿山关停了。2015年9月28日，西塞山区政府又和石某山碎石厂签订了矿山地质环境恢复治理的协议书。从2015年10月1日至2016年2月，石某山碎石厂开始进行修复治理。在修复治理过程中，石某山碎石厂共计开采了约150多万吨矿石，但这些矿石只有13.14万吨卖出去了，其余还堆放在矿山山顶边的山沟里和矿区两边的山沟里没有处理。③被告人仲法祥总共向潘际楷等人交纳利润分红3次，2013年到2014年的时候，向潘际楷的农行账户转了150万元和200万元，共计350万元；2014年9月份左右，向潘际楷的农行账户转了400万元。被告人仲法祥向股东的利润分红只对潘际楷一个人，他们其余的股东再找潘际楷要利润分红。④从2013年3月至2015年9月石某山碎石厂在正式生产，在这个阶段石某山碎石厂确实是以越界开采的方式非法进行采矿。2015年9月的时候，西塞山政府将石某山碎石厂等矿山关停，然后签订了矿山环境治理的协议，所以从2015年9月至2016年2月石某山碎石厂进行越界开采是在政府已经关停矿山并主导矿山环境治理的行为背景下进行的非法开采。在实际过程中，国土部门给我们划定的开采范围坐标内无法开采到那么多，只有想其他办法进行开采。我正常的开采，采矿证才年产10万吨，远远不能满这些股东的利润分红，我连自己投资的本钱都赚不回来，只有通过越界、超量开采才能赚到钱。需要说明的是，本来环境治理应该是政府给我们资金进行治理的，但当时政府不仅没有给我们一分钱，还让我们向政府交纳了200万元保证金，我们在环境治理的过程中只能通过越界开采来弥补我们所投入的资金；第二个政府当时给我们提供了矿山治理的图纸，我们是在按照图纸的设计要求进行矿山治理的，在这个过程中按照要求进行治理，我们不得不越界进行开采。2015年9月至2016年2月非法采矿150-160万吨，大部分因为含泥量较大，加工成本高，堆放在矿山山顶边的山沟里和矿区两边的山沟里，我们只将其中十三四万吨的矿石加工成建筑用石子、石料卖出去了，销售收入140万元左右。
14、被告人潘际楷的供述与辩解，证实：①2011年，我是黄石市天实混凝土公司的法人兼董事长，因为混凝土公司需要大量石矿，天实混凝土公司就想收购一个碎石厂。我和黄某、程某、徐廷云就和吴某谈收购她的碎石厂，后来谢某就把仲法祥介绍了进来，我们就一起把这个碎石厂盘下来了。我和程某、徐廷云、谢某等人共占49%，仲法祥他一个人占51%。仲法祥负责碎石厂的生产与销售，每年固定上交利润分红。我们这边的人就让徐廷云作为我们的代表，当公司的法人。仲法祥给我们的分红的钱是先进我的银行账号，再由徐廷云按照出资的比例计算出每个股东该得多少钱，再从我的账号打到各人的账号上。②从一开始搞这个碎石厂，我就叫大冶九州矿业公司一个工程师看了碎石厂的开采图纸，并去现场看了，工程师说按照图纸的开采范围，仲法祥现在的生产开采位置已经超出图纸的范围，我就问仲法祥怎么回事，仲法祥说不要紧，是按照政府部门要求搞的，我就没有说什么了。在一次开股东大会上，徐廷云说我们厂因为越界开采被国土局处罚了，是仲法祥交纳的罚款，这样其他股东就知道了越界的事实。我当时说要接受国土部门处罚，要仲法祥今后这样开采就要把国土部门处理好。我们当时想不管你仲法祥如何生产，不管是不是越界，只要保证股东按照协议分红就可以了。按照正常的规模，仲法祥肯定不能满足我们利润的要求，我们股东知道每家碎石厂都有越界开采的情况，不越界开采就赚不到钱。我们知道仲法祥会搞越界开采，但这是他的事情，由他承担。
15、被告人徐廷云的供述与辩解，证实：①2010年的时候，我在天实混凝土公司当副总，因为混凝土公司需要大量石矿，天实混凝土公司就想收购一个碎石厂，一个叫黄某的就介绍我认识石某山碎石厂的吴某，我和黄某、程某、潘际楷就和吴某谈收购她的碎石厂，谈了很长时间，直到2012年年初才以560万元的价格从吴某手上把石某山碎石厂收购了过来。2012年年初的时候，谢某就把仲法祥拉了进来，这个碎石厂就由我和仲法祥、程某、潘际楷、谢某五人共同出资承包经营下来。我和仲法祥、程某、潘际楷、谢某承包了石某山碎石厂后，我们五人也将石某碎石厂的股份按比例进行了分配，我和程某、潘际楷、谢某共占49%，仲法祥他一个人占51%。首先就是从吴某那里盘下矿山给吴某的转让款，然后就是购买设备、进行基建等等。我当时跟吴某签订石某山碎石厂转让合同的时候，是我亲自去办的，我当时出了很大的力，潘际楷、仲法祥他们那些投资人看到这个情况就让我做了这个厂的法人，答应每年除了分红之外，还额外给我5万元的工资。仲法祥将利润分红的总数打到潘际楷的账户，我在算出各股东应分的钱数，算好后我将分红的分配账交给潘际楷，潘际楷再将钱分别打到每个股东的账上。②我主要负责协调工农关系，及接待相关政府部门的开会、检查。仲法祥负责碎石厂的生产与销售，程某负责碎石厂的运输，潘际楷和谢某及其他几个股东没有在厂里具体管什么事情，只是厂里要开股东会，他们都来参加，对一些重大的事情参与商量决定。有一条生产线是2012年2月份开始投资建设的，直到10月份左右生产线建好开始试生产，直到2013年年初开始正式生产。我们这边当时就跟仲法祥约定好，仲法祥全面负责碎石厂的生产和销售，他只是每年固定给我们分红。我们不直接参与他的生产。③在经营期间受到过相关部门的两次处罚，分别是2013年一次，2015年一次，当时都是因为越界开采被国土部门处罚，我当时作为法人被国土部门找去调查过，最后处罚的结果都是罚款。我记得罚款都是仲法祥叫人去交的。国土部门在两次处罚中除了作出罚款的决定外还有责令我们碎石厂停止越界、退到原界开采。我记得我们碎石厂因为越界开采被国土部门处罚过后，我们股东在一起开股东会的时候，我和仲法祥在会上跟几个股东说了我们因为越界开采被国土部门处罚了的事情，并且告诉与会的几个股东，罚款是仲法祥去交的，所以几个股东知道碎石厂越界开采的事情。大家当时没说什么，因为大家都知道越界开采是每个碎石厂都存在的，不越界开采不可能赚到钱，所以大家对此心照不宣，没有任何人说什么。更没有人说仲法祥在生产中不能越界开采，大家对此就是个默认的态度。我们这几个股东每人投资了那么多钱，谁不想早点收回投资，谁不想多赚点钱；另外我们当时想我们并没有直接参与生产，搞越界开采是你仲法祥直接搞的，跟我们没有直接关系，所以大家就采取了默认的态度。④当时我、潘际楷、仲法祥、程某、那个姓黄的等几个股东在一起开会的时候，应该是潘际楷向大家提出让我当法人，并让仲法祥给我开工资，当时我是潘际楷那个天实公司的副总，我一直在搞碎石厂的事情，所以潘际楷就让我当这个法人，潘际楷这样提出来后，大家就都同意了。
16、黄石荆山联合会计师事务所出具的司法鉴定意见书，证实石某山碎石厂投资人投资、开采、销售及分红的情况。
17、石某山碎石厂自2012年2月至2016年4月越界开采调查报告、价格认定意见书，证实石某山碎石厂越界开采量及灰岩矿石的越界开采价值。
18、资源破坏价值鉴定申请资料、湖北省国土资源厅出具的矿产资源破坏价值鉴定书，证实自2012年2月至2016年4月期间（不含2012年2月至2012年12月期间的开采量），石某山碎石厂越界开采利用122b建筑用灰岩矿石量284.47万吨，造成矿产资源破坏价值为人民币28447000元。
19、辨认笔录及照片，证实被告人仲法祥对案发现场进行辨认的情况。
20、视听资料光碟四张，证实对被告人进行讯问的过程及被告人仲法祥银行流水明细。
本院认为，被告单位黄石市西塞石磊山碎石厂违反矿产资源法的规定，超越采矿许可证规定的矿区范围开采矿产资源，情节特别严重，其行为已构成非法采矿罪。被告人仲法祥、潘际楷、徐廷云均系被告单位黄石市西塞石磊山碎石厂直接负责的主管人员，亦已构成非法采矿罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。
被告人仲法祥、潘际楷主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。对于辩护人方松林、鲁朝阳、方贤根提出被告人仲法祥、潘际楷主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，具有自首情节，可以从轻或减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。
被告人徐廷云如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。对于辩护人马辉忠提出被告人徐廷云归案后能如实交代罪行，应认定为坦白的辩护意见，本院予以采纳。
到案后，被告人仲法祥、潘际楷、徐廷云主动退交赃款，可以对被告单位黄石市西塞石磊山碎石厂、被告人仲法祥、潘际楷、徐廷云酌情从轻处罚。对于辩护人方松林、鲁朝阳、方贤根、马辉忠提出被告人仲法祥、潘际楷、徐廷云到案后积极主动退赃，可以从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。
对于辩护人方松林提出起诉书指控开采数量和价款是因越界开采行为和矿山地质环境治理工程等因素共同造成的，将全部鉴定数量和价款认定为非法开采数量对被告单位和被告人有失公平，应当考虑这一非法结果是多种因素造成的辩护意见及辩护人鲁朝阳、方贤根提出对于2015年10月至2016年2月28日期间因西塞山人民政府因素要求关停恢复治理，而开采的碎石数额，不应纳入非法开采的数额的辩护意见，本院在量刑时综合考虑。
被告人仲法祥、潘际楷、徐廷云均系被告单位黄石市西塞石磊山碎石厂直接负责的主管人员，根据三名被告人在其单位犯罪中所处的地位、所起的作用和犯罪情节，本院在量刑时分别予以考虑。根据被告人仲法祥、潘际楷、徐廷云的犯罪情节和悔罪表现，且江苏省宜兴市司法局、黄石市西塞山区社区矫正工作管理局、大冶市社区矫正工作管理局建议对被告人仲法祥、潘际楷、徐廷云适用非监禁刑，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，本院依法对被告人仲法祥、潘际楷、徐廷云宣告缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第三百四十六条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第三条、第十三条的规定，判决如下：
一、被告单位黄石市西塞石磊山碎石厂犯非法采矿罪，判处罚金人民币五十万元（罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳）；
二、被告人仲法祥犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币十万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）；
三、被告人潘际楷犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币八万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）；
四、被告人徐廷云犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币九万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）；
五、对侦查机关已依法扣押的涉案赃款予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黄石市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 彭 京
人民陪审员 罗莲英
人民陪审员 刘秋香
二〇一八年六月二十六日
书 记 员 刘雪霏