海南省定安县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）定民初字第384号
原告许某，男，1951年1月1日出生，汉族，略居丁村委会矿坡村人，现住略，身份证号码：4600251951********。
委托代理人刘某，海南某律师事务律师。
被告海南某公司，住所地：略。
法定代表人翟某，董事长。
委托代理人林某，定安县某法律事务所法律工作者。
委托代理人王某，海南某公司办公室主任。
被告定安县某局，住所地：略。
法定代表人莫某，局长。
被告枣矿某公司，住所地：略。
法定代表人，不详。
被告定安某公司，住所地：略。
法定代表人胡某，总经理。
被告胡二某，定安某公司项目经理。
原告许某与被告海南某公司（以下简称“兴安公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年8月22日立案受理后，依法组成合议庭。原告于2013年11月26日向本院书面申请追加定安县某局（以下简称“定安县某局”）、枣矿某公司（以下简称“中兴公司”）、定安某公司（以下简称“利海公司”）、胡二某参加诉讼，本院于2013年12月3日通知定安县某局、中兴公司、利海公司、胡二某为被告参加诉讼。因被告利海公司和胡二某住址不详，无法送达，本院于2013年12月9日向其公告送达开庭传票。本院于2014年3月14日、4月17日公开开庭进行了审理。原告许某及委托代理人刘某，被告兴安公司委托代理人林某、王某到庭参加诉讼，被告定安县某局、中兴公司、利海公司、胡二某无正当理由未到庭，依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告诉称，2011年7月10日，原告受雇到被告的水泥搅拌工地工作，主要从事入料和整理搅拌机料斗下的漏料工作，同年8月10日，原告在清理漏料时被料斗砸伤，造成原告右手环指挫裂，小指离断，后被被告用车将原告送往定安县人民医院住院治疗22天，医疗费被告已支付。2012年5月23日，原告向定安县人事劳动局申请工伤认定，但至今未有结果。为维护原告合法权益，特向法院起诉，请求法院判决被告：1、判令被告向原告赔偿误工费9136.1元、护理费9000元、营养费3600元、住院伙食补助费1100元；2、判令被告赔偿原告残疾赔偿金83672元；3、判令被告赔偿给原告精神损害抚慰金30000元；4、被告承担本案诉讼费及鉴定费用。
被告兴安公司辩称，本案的被告主体不当，请求法院依法驳回原告的起诉。理由：一、原告在诉状中所述并非事实，原告与兴安公司之间不存在雇佣关系。首先，兴安公司从未雇佣过原告干工，更不会在原告受伤时送其到医院治疗及支付医疗费用，至于原告具体是受雇到哪一公司干工，干什么工作，如何受伤以及由谁送至医院并支付医疗费用，兴安公司完全不清楚；其次原告也没有证据证明其与兴安公司存在雇佣关系。二、原告错误将我公司作为本案的主体，无事实和法律依据。根据我方所交的证据材料可以证明，2010年9月27日兴安公司受枣庄矿业集团中兴建安工程有限公司的委托作为其代理人与定安县某局签署《定安县仙沟—龙湖—黄竹公路（居丁至三旬水库段）改建工程》合同的签署等事务。合同签署后，2011年6月1日中兴公司将上述改建工程分包给具有相应资质的劳务分包企业利海公司承建。三、根据原告在庭审中所述，原告是通过一个声称姓胡的老板受雇干工，平时由胡老板发放工钱，干工期间也受其管理，且在干工时受伤，也是由胡老板支付相关的费用，而胡老板与利海公司是否存有雇佣关系兴安公司一无所知。综上所述，原告与兴安公司之间并不存在雇佣关系，即兴安公司与本案没有任何关系，原告向兴安公司所主张的相关赔偿完全没有事实依据与法律依据，可见本案的被告主体不当，请求法院依法驳回原告的起诉，根据《侵权责任法》相关规定，原告应另行起诉，依法向姓胡的老板及利海公司主张赔偿权利。
被告定安县某局、中兴公司、利海公司、胡二某未到庭也没有提交书面答辩。
本院对原告及兴安公司提交的证据进行审查认证如下：
原告提交六组证据：1、定安县人民医院住院病历，拟证明原告受伤住院治疗的事实，经兴安公司质证，认为不清楚，与其没有任何关系，经审查，该病历真实、合法，与本案具有关联性，可作为认定原告受伤造成右手环指挫裂伤、右手小指离断、在定安县人民医院住院治疗22天的依据；2、略居丁村委会证明，拟证明原告自2004年10月起在居丁墟建房居住至今；3、建设用地规划许可证，拟证明原告自2004年开始在居丁墟建房居住；4、居民用电缴费手册，拟证明原告一直居住在居丁墟市场；证据2-4经兴安公司质证，认为不清楚，与其没有任何关系，经审查，综合三组证据，可作为认定原告自2004年10月起在居丁墟建房居住、生活的依据；5、司法鉴定意见书，拟证明原告受伤后经鉴定其右手损伤构成九级伤残，“三期”评定为休息90日、营养60日、护理90日，经兴安公司质证，对其真实性、合法性没有异议，但与其无关，经审查，该鉴定意见书可作为认定原告右手损伤构成九级伤残，受伤后“三期”即休息90日、营养60日、护理90日的依据；6、证人证言，拟证明原告在兴安公司工地工作以及在工作期间受伤的事实，经兴安公司质证，认为证人证言不真实，与其无关，经审查，二位证人证言均证实原告是在居丁路段工地工作并受伤，证人与原告没有利害关系，其证言真实，应予采信，可作为认定原告受雇在居丁路段工地工作并受伤的依据。
被告兴安公司提交六组证据：1、枣庄矿业集团中兴建安工程有限公司《营业执照》，拟证明公司具备承包工程的资质；2、授权委托书及合同协议书，拟证明兴安公司是受委托与定安县某局签订合同，经原告质证，认为营业执照是复印件，真实性不能确认，对委托书及合同三性均有异议，认为与法院调取的不一致，经本院到定安县某局调查，兴安公司受枣庄矿业集团中兴建安工程有限公司的委托，于2010年9月28日与定安县某局签订《合同协议书》，因此，兴安公司提交的营业执照、授权委托书真实、合法，可作为认定枣庄矿业集团中兴建安工程有限公司具有公路工程施工的资质，兴安公司受枣庄矿业集团中兴建安工程有限公司的委托，于2010年9月28日与定安县某局签订《合同协议书》的依据；3、《建设工程施工专业分包合同》，拟证明枣庄矿业集团中兴建安工程有限公司总包工程后，将工程分包给利海公司施工，经原告质证，对合同的真实性、证明力没有异议，但认为是兴安公司将工程发包给中兴公司，经审查，可作为认定枣庄矿业集团中兴建安工程有限公司总包工程后，又以下属中兴公司的名义将工程分包给利海公司的依据；4、项目经理委任书，拟证明中兴公司是受枣庄矿业集团中兴建安工程有限公司的委托，与利海公司签订合同，经原告质证，对证据的三性均有异议，经审查，原告的异议没有依据，可作为认定中兴公司是受枣庄矿业集团中兴建安工程有限公司的委托，与利海公司签订合同的依据；5、企业机读档案登记资料，拟证明利海公司在签订合同时具有合法资质，经原告质证对其真实性、合法性没有异议，但对证明力有异议，与承包资质是两个概念，经审查，利海公司是2012年10月29日被吊销营业执照，但合同是2011年6月1日签订的，因此，签订合同时利海公司具有相应的资质；6、付款凭证，拟证明分包合同工程款已经全部付清，经原告质证，对其真实性、合法性没有异议，对关联性和证明力有异议，不能证明转账行为与工程款有关，也不能证明兴安公司已经全部付清，经审查，可作为认定枣庄矿业集团中兴建安工程有限公司通过兴安公司支付工程款给利海公司的依据。
被告定安县某局、中兴公司、利海公司、胡二某未提供证据。
本院调取的证据：授权委托书、合同协议书、安全生产合同，经原告、兴安公司核对，没有异议，可作为认定兴安公司受枣庄矿业集团中兴建安工程有限公司的委托，于2010年9月28日与定安县某局签订《合同协议书》的依据。
根据原告、被告兴安公司的陈述意见和本院所采信的证据，本院查明以下事实：
定安县某局为实施仙沟—龙湖—黄竹（居丁至三旬水库段）改建工程，接受了枣庄矿业集团中兴建安工程有限公司对该项目一标段施工的投标，受枣庄矿业集团中兴建安工程有限公司的委托，其独资子公司兴安公司于2010年9月28日与定安县某局签订《合同协议书》，定安县某局将工程发包给枣庄矿业集团中兴建安工程有限公司，2011年6月1日，枣庄矿业集团中兴建安工程有限公司委任的项目经理徐锐以枣庄矿业集团中兴建安工程有限公司下属单位中兴公司的名义与利海公司签订《建设工程施工专业分包合同》，将部分工程分包给利海公司施工。利海公司的项目经理为胡二某，合同对安全施工进行了约定，即分包人对分包施工的工程、人员、机械安全等负全责。
利海公司在施工中，经胡二某雇请，原告于2011年7月10到利海公司的水泥搅拌工地工作，负责入料和整理搅拌机料斗下的漏料工作，2011年8月10，原告在工作中右手被机器绞伤，被送往定安县人民医院住院治疗，诊断为：右手环指挫裂伤、右手小指离断。原告在定安县人民医院治疗22天，医疗费已全部由胡二某向医院支付。原告工作期间没有签订劳动合同，工作期间的报酬已经由胡二某全部付清。2013年12月26日，海南省人民医院作出琼省医鉴（2013）临鉴字第243号《鉴定意见书》，评估鉴定意见为：1、被鉴定人许某右手损伤构成九级伤残；2、被鉴定人许某“三期”评定为：休息90日，营养60日，护理90日。
另查明，利海公司因逾期未年检，于2012年10月29日被定安县工商行政管理局吊销营业执照。
本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。本案争议的焦点是：1、原告受伤的责任应当由谁承担；2、原告受伤造成的损失是多少。
第一、关于原告受伤的责任应当由谁承担的问题。
根据证人黄秀坤、莫少宏的证言，原告是在仙沟—龙湖—黄竹线（居丁至三旬水库段）改建工程路段工地从事水泥搅拌工作，并在工作中受伤，利海公司作为该路段的分包方，施工由利海公司组织实施，因此应当认定原告是为利海公司工作，利海公司与原告之间形成了雇佣劳动关系，利海公司是雇主，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。......”的规定，利海公司应当对原告的受伤承担赔偿责任；胡二某是利海公司的项目经理，原告虽然是经胡二某雇佣到工地干活，但胡二某的行为是代表公司的职务行为，应当认定为是公司行为，因此，胡二某不承担赔偿责任；《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款规定：“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。......”《解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道发包或分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”根据上述规定，法律只是禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位，而没有禁止分包，而且只有发包人、分包人知道或者应当知道发包或分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，才与雇主承担连带赔偿责任，签订合同时，利海公司具有相应的土石方工程、市政工程的经营范围，因此，中兴公司依法无须承担赔偿责任；兴安公司是受枣庄矿业集团中兴建安工程有限公司的委托与定安县某局签订合同，与原告没有任何法律权利义务关系，依法不承担赔偿责任；定安县某局作为工程建设单位，没有过错，依法不承担赔偿责任。
第二、关于原告受伤造成的损失是多少的问题。
根据《解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费、以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费、赔偿义务人也应当予以赔偿”、《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”的规定，原告请求赔偿残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金，符合法律规定，原告自2004年10月起在居丁墟居住、生活，因此，相关赔偿标准应按城镇居民标准，参照海南省公安厅交通警察总队《关于2013-2014年度海南省道路交通事故人身损害赔偿项目和计算标准的通知》计算。原告因受伤造成的损失有：1、残疾赔偿金。原告右手损伤经鉴定构成九级伤残，但原告出生于1951年1月1日，至定残日止已经63岁，每增加一岁减少一年，残疾赔偿金为：20918元／年×17年×20%=71121.20元；2、误工费。原告住院22天，评定休息90日，合计112天，原告无固定收入，按农、林、牧、渔业标准计算，即误工费为：112天×20926元／年÷365天=6421.13元；3、护理费。评定护理90日，原告没有提供护理人员相关情况，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算，酌定为每天80元，即护理费为：90天×80元=7200元；4、营养费。评定营养期60日，酌定每天50元，即营养费为60天×50元=3000元；5、住院伙食补助费。参照我省国家机关工作人员出差伙食标准，每天50元，即住院伙食补助费为：22天×50元=1100元；6、精神损害抚慰金。原告在从事工作中受伤并造成右手小指离断，给其今后工作和生活带来不便，精神上也造成伤害，为了弥补其损失，应予赔偿精神损害抚慰金，精神损害抚慰金的确定应当根据侵权人的过错程度、侵权行为造成的后果、侵权人承担责任的能力、受诉法院所在地平均生活水平等因素确定，原告请求赔偿精神损害抚慰金300O0元过高，综合以上各种因素，应确定为10000元较为适宜。原告请求的各项损失，超过部分不予支持。以上各项损失合计98842.33元，由利海公司予以赔偿。
综上所述，原告请求赔偿残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金，有事实和法律依据，应予支持，但超过部分不予支持；兴安公司关于其不应承担赔偿责任的抗辩意见，理由成立，应予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款、《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款、第十七条以及参照海南省公安厅交通警察总队《关于2013-2014年度海南省道路交通事故人身损害赔偿项目和计算标准的通知》之规定，判决如下：
一、被告定安某公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告许某残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金共计98842.33元；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1796元，由被告定安某公司负担，限于本判决生效后十日内向本院缴交，原告已向本院预交的案件受理费1796元，应予退还；鉴定费1300元已由原告垫付，限被告定安某公司于本判决生效后十日内向原告支付。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省第一中级人民法院。
审 判 长 潘正亮
人民陪审员 徐丽俐
人民陪审员 陈 琳
二〇一四年四月二十九日
书 记 员 杨美莲
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国合同法》
第二百七十二条第三款禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。
《中华人民共和国侵权责任法》
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
最高人民法院
《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。
第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道发包或分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费、以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费、赔偿义务人也应当予以赔偿。
审核：潘正亮撰稿：潘正亮核对：杨美莲印制：杨美莲海南省定安县人民法院2014年4月29日印制（共印15份）