山东省莱芜市莱城区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）莱城民初字第1332号
原告：张务华，无业。
被告：山东金通投资有限公司。住所地：莱芜市鲁中西大街*号。
法定代表人：谷爱美，经理。
委托代理人：吕爱梅，山东崔鑫律师事务所律师。
被告：刘振录。
委托代理人：苏瑞云，山东鲁泰律师事务所律师。
被告：莱芜市农村信用合作联社戴花园分社。住所地：莱芜市莱城区花园北路***号。
负责人：耿静，主任。
委托代理人：吴修玉，山东鲁中宏正律师事务所律师。
原告张务华与被告山东金通投资有限公司、刘振录、莱芜市农村信用合作联社戴花园分社执行分配方案异议之诉一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张务华，被告山东金通投资有限公司委托代理人吕爱梅，被告刘振录委托代理人苏瑞云，被告莱芜市农村信用合作联社戴花园分社委托代理人吴修玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张务华诉称：（一）、分配方案所适用的法律错误。
1、莱城区法院以《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》（以下简称：《执行规定》）第96条，对于被执行人为企业法人，未经清理或清算而撤销、注销或歇业，其财产不足以清偿全部债务的，应当参照规定的第90-95条，对各债权人的债权按比例清偿。2008年6月20日莱城区法院查封冻结莱芜市银鹰包装有限公司的财产时，企业正常生产，这是一个不争的事实，根本不存在未经清理或清算而撤销、注销或歇业的情况发生。
2、分配方案的法律依据《执行规定》第90-96条，是故意混淆正常经营的企业法人，财产不足以清偿债务但没有人申请其破产的企业以及未经清理或清算而撤销、注销或歇业企业之间的区别，多份生效法律文书的债权人只能按法院采取执行措施的先后顺序受偿，或者申请被执行人破产，按破产程序受偿，不能申请对被执行人的财产参与分配。对公司资产不足以清偿全部债务如果简单的适用按比例分配，就会因不能最大限度的清理公司资产而损害债权人的利益，混淆了公民、其它组织与法人的区别，有违立法精神。执行规定88条：多份生效法律文书对一个被执行人按查封顺序；一份法律文书对多个债权人按比例；企业可以破产，破产程序因有破产清算小组代表公司对公司清算，能全面清理公司的债权债务，充分保护债权人和公司的合法权益，这才是执行上的法律依据。
3、新的民事诉讼法司法解释第五百一十六条做出明确规定：对于企业法人，执行法院就执行变价所得财产，在扣除执行费用及清偿优先受偿的债权后，对于普通债权，按照财产保全和执行中查封、扣押、冻结财产的先后顺序清偿。所以，对莱芜市银鹰包装有限公司财产按比例分配在法律的适用上是一个严重的错误，必须彻底纠正。
（二）、2010年11月16日，莱城区法院已按查封顺序分配了公司的土地与房产执行款。在2010年11月16日分配时，在法律适用上是根据优先原则，按查封先后顺充分配的。
（三）、我的案子查封最先，共它债权人为轮候查封。
综上，根据相关法律和事实，请求法院：1、驳回被告山东金通投资有限公司、刘振录、莱芜市农村信用合作联社戴花园分社异议申请。对莱芜市银鹰包装有限公司可执行财产按查封先后顺序清偿。2、依法确认原告优先受偿。
被告山东金通投资有限公司辩称：原告的诉讼请求违反事实和法律规定，应依法予以驳回。我公司与原告对莱芜市银鹰包装有限公司的财产的查封冻结是同一天，都是2008年6月20日，我公司认为自己是第一查封，其它都是轮侯。如果按查封的前后顺序进行清偿，那我公司应排在第一位，应优先受偿，而不是原告。所以，原告的起诉没有事实和法律依据。
被告刘振录辩称：1、从原告提起的诉讼材料中无法确定原告是在分配方案确定的期限内提出的诉讼请求。希望法庭在此后庭审中对该问题进行调查。2、莱城区人民法院制作的（2009）莱城执字第348、378、452号分配方案较为合理，原告不是具有优先权、担保物权的债权人，没有资格主张优先受偿。3、原告在诉状中主张因法院工作存在问题造成的后果与被告无关。综上，原告提起的诉讼无事实和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。
被告莱芜市农村信用合作联社戴花园分社辩称：原告的起诉无事实和法律依据。莱城区人民法院在执行中制作的分配方案符合案件事实和法律规定，依法应当驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：2013年3月8日，本院作出（2009）莱城执字第348、378、452号关于对被执行人莱芜市银鹰包装有限公司执行案件的参与分配方案，该分配方案所处理的莱芜市银鹰包装有限公司的资产为设备、原材料、产成品，评估价为2937638.60元，经过两次拍卖均流拍，流拍价为2497000元，另外还有莱芜市银鹰包装有限公司的第三人债权63000元，以上合计2560000元。参与分配的顺序是以上财产的总价值2560000元扣除优先支付的费用640337.02元（包括被执行人未交纳的案件受理费167243元、保全费114761元、申请执行费103798.02元、公证费3685元、评估费11000元、拍卖费20000元、看家费95000元、另按流拍价5%计124850元预留其它需要支付的费用）为1919662.98元。参与分配的申请执行人为山东金通投资有限公司、张务华、郭增爱、刘振录、吕学霞、莱芜市农村信用合作联社戴花园分社、孙波。
对于该分配方案，张务华于2013年5月2日向本院提交异议申请书，根据相关执行程序，法院向其他参与分配的申请执行人送达该异议申请书。刘振录于2013年5月20日对张务华的异议提出意见并提交异议书。山东金通投资有限公司于2013年5月26日对张务华的异议提出反对意见。莱芜市农村信用合作联社戴花园分社于2013年5月20日对张务华的异议提出答辩意见。2013年6月4日，本院向张务华发出通知，该通知载明：“本院（2009）莱城执字第348、378、452号关于被执行人莱芜市银鹰包装有限公司执行案件的参与分配方案送达后，你对被执行人莱芜市银鹰包装有限公司案件的参与分配方案提出异议，申请执行人莱芜市农村信用合作联社戴花园分社、山东金通投资有限公司（原名称：山东金通投资担保有限公司）、刘振录在法定期限内对你的异议提出反对意见。作为异议人，如果你在收到本通知之日起十五日内未以莱芜市农村信用合作联社戴花园分社、山东金通投资有限公司、刘振录为被告向我院提起诉讼，我院将以原分配方案进行分配。特此通知。”
原告张务华于2013年6月18日向本院递交起诉状，本院于2013年6月24日立案受理。
以上事实，由本院作出（2009）莱城执字第348、378、452号关于对被执行人莱芜市银鹰包装有限公司执行案件的参与分配方案、原、被告向本院递交的异议书、通知书等在案佐证。
本院认为：本案的争议焦点实为法律适用问题。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》（以下简称：《执行规定》）第88条第1款首先确立了对于多个普通债权执行的基本原则，就是要按照“执行法院采取执行措施的先后顺序受偿”。上述规定是指被执行人的财产足额清偿全部债务的情况下，在被执行人的财产不足清偿全部债务的情况下，先采取执行措施的债权人只具有优先处分权。另外，多个债权人在同一法院均由法院依职权采取强制措施，先采取执行措施的债权人享有优先受偿权亦明显违反了民法通则中有关公平原则的规定，损害其他债权人的合法权益。《执行规定》第96条规定：“被执行人为企业法人，未经清理或清算而撤销、注销或歇业，其财产不足清偿全部债务的，应当参照本规定90条至95条的规定，对各债权人的债权按比例清偿。”该条款规定了参与分配制度对于企业法人的例外适用情形。本院在执行莱芜市银鹰包装有限公司过程中，该公司已长期停产，应当视为歇业，且其土地、房产因执行案件已处理，仅余生产设备、原材料、产成品、债权等尚未处理，该部分动产的总价值远远不能清偿其全部债务，故根据该条款规定，参照《执行规定》90条至95条的规定，对各债权人的债权按比例清偿并无不当。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十六条规定按先后顺序受偿的前提是破产程序不能启动，在破产程序未排除之前主张按先后顺序清偿于法无据。综上所述，执行分配方案应予维持，原告诉讼请求应予驳回。依照《中华人民共和国民法通则》第四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第二十五条、第二十六条的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
驳回原告张务华的诉讼请求。
案件受理费100元，由原告张务华负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省莱芜市中级人民法院。
审 判 长 段伦星
审 判 员 陈建斌
人民陪审员 吴希利
二〇一五年八月九日
书 记 员 吕军婷
相关法律法规条文附后：
《中华人民共和国民法通则》
第四条民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》执行程序若干问题的解释
第二十五条多个债权人对同一被执行人申请执行或者对执行财产申请参与分配的，执行法院应当制作财产分配方案，并送达各债权人和被执行人。债权人或者被执行人对分配方案有异议的，应当自收到分配方案之日起十五日内向执行法院提出书面异议。
第二十六条债权人或者被执行人对分配方案提出书面异议的，执行法院应当通知未提出异议的债权人或被执行人。
未提出异议的债权人、被执行人收到通知之日起十五日内未提出反对意见的，执行法院依异议人的意见对分配方案审查修正后进行分配；提出反对意见的，应当通知异议人。异议人可以自收到通知之日起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向执行法院提起诉讼；异议人逾期未提起诉讼的，执行法院依原分配方案进行分配。
诉讼期间进行分配的，执行法院应当将与争议债权数额相应的款项予以提存。