福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）泉刑终字第1426号
原公诉机关福建省南安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄国东，男，1986年7月20日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，经商，住南安市。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2015年3月8日被刑事拘留，同年3月21日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
辩护人李志强、苏勤峰，福建诚全律师事务所律师、实习律师。
上诉人（原审被告人）黄东星，男，1966年7月21日出生于福建省南安市，汉族，小学文化，经商，住南安市。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2015年1月30日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
辩护人杜志高，福建义全律师事务所律师。
南安市人民法院审理南安市人民检察院指控原审被告人黄国东、黄东星犯生产、销售伪劣产品罪一案，于2015年9月7日作出（2015）南刑初字第920号刑事判决。原审被告人黄国东、黄东星均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泉州市人民检察院指派代理检察员黄博出庭履行职务，上诉人黄国东、黄东星及其各自辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2013年9月中旬，被告人黄国东与吴某甲（另案处理）、“眼镜”（另案处理）等人合伙，在被告人黄东星等人提供的位于南安市丰州镇环山村赤崎捻田水库养鸡场的鸡舍、水库岸边的山坡地，雇佣许某甲（已判决），并与许某甲共同组织、雇佣张甲、吴某乙、吴某丙、吴某丁（均已判决）及朱某甲、朱某乙、周某甲、何某甲等工人平整山地、搭建工棚、购置、安装生产卷烟设备及守路望风，制售各种品牌伪劣假卷烟。期间，被告人黄国东还负责守路望风，为运载卷烟原材料的车辆打探路况等工作。
2013年10月22日，公安机关查获该窝点，当场查获散支卷烟146箱、烟丝95袋、滤嘴棒19件、盘纸135盘、水松纸42盘、YJ14－22卷烟机组1台套、生产单据29张及作案工具白色丰田车（套牌车）1部、手机4部，并当场抓获同案犯张甲、吴某丁、吴某丙、吴某乙等人。当场查获的生产单据记载，该窝点于2013年10月19日至21日生产了哈德门（精品）散支卷烟533斤、南京（绿）散支卷烟212斤、七匹狼（蓝）散支卷烟345斤、阿诗玛（软）散支卷烟177斤、白沙（软）散支卷烟914斤、石狮（软富健）散支卷烟1807斤、石狮（沉香）散支卷烟514斤、云烟（紫）散支卷烟1173斤、云烟（软珍品）散支卷烟438斤、利群（新版）散支卷烟645斤、红双喜（软）散支卷烟648斤、双喜（硬经典1906）散支卷烟189斤、牡丹（软）散支卷烟1048斤、七匹狼（古田）散支卷烟280斤、红塔山（硬经典）散支卷烟223斤、七匹狼（白）散支卷烟165斤、红河（软88）散支卷烟189斤、玉溪（软）散支卷烟632斤、芙蓉王（硬）散支卷烟740斤、恭贺新禧（硬）散支卷烟209斤（上述散支卷烟均已载出该窝点）。
经福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别，该批卷烟系假冒注册商标且伪劣卷烟。按照福建省烟草专卖局出具的价格计算，被查获的该批烟草专卖品价值人民币1206502.65元（不含烟草专用机械）；该窝点自2013年10月19日至21日所生产的散支卷烟价值人民币1949105.5元。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人朱某甲的证言，证实2013年9月28日，她经一名云霄男子介绍，到该工棚工作；厝主（经辨认系被告人黄东星）带领管理员“阿张”及他们去平整土地、搭建工棚，厝主知道她们在做假烟，因为厝主有到卷烟现场看她们卷烟等事实。
2、证人周某甲的证言，证实2013年9月28日，她受一个云霄男子雇佣，到泉州做“散工”，从10月1日开始生产假烟；是水库边那户人家的男主人（经辨认系被告人黄东星）提供生产假烟的场所的，在搭建工棚和生产卷烟期间，厝主有到现场看她们做卷烟等事实。
3、证人何某甲的证言，证实该窝点于2013年10月初开始生产假烟，厝主（经辨认系被告人黄东星）明知该窝点是为制造假烟仍提供场所等事实。
4、证人胡某甲的证言，证实南安市丰州镇环山村赤崎捻田水库由黄东星承包，由他管理，他在水库边养鸡，该水库边岸地都是黄东星的承包范围等事实。
5、证人颜某甲的证言，证实捻田水库是2007年9月以每年人民币1000元承包给黄东星，当时是由黄东星的外甥黄国煌与他们签约的，水库由黄东星经营管理；水库承包的范围面积为水库的库容面积以外的山坡地，还有水库坝顶的一座房屋一层及一处平地（属于水库的附属地），后由黄东星搭建养鸡舍等事实。
6、证人颜某乙的证言，证实丰州金山村一个叫“尾刚”的男子跟一个叫“神龟”的男子向他父亲颜某丙租用赤崎的旧房子，年租金人民币25000元，租房合约由他代签；水库养鸡场那块地是黄东星承包的，养鸡场跟安装机台的工棚就在黄东星居住的房屋后，养鸡棚是黄东星在养鸡，当时在卸机台及发电机时，黄东星也在现场等事实。
7、证人颜某丙的证言，证实2013年7月间，他将环山村赤崎5号的民宅出租给两名男子，年租金人民币25000元等事实。
8、证人陈某甲的证言（南安市烟草专卖局工作人员），证实2013年10月22日，南安市烟草专卖局及南安市打假办人员在南安市丰州镇环山村赤崎捻田水库边一座简易工棚内查获违法烟草专卖品若干和若干生产单据，抓获8名涉案人员等事实。
9、证人陈某乙的证言，证实他同号房的吴某丙系因生产假烟被抓，吴某丙告诉他生产假烟的真正老板是黄国东等事实。
10、辨认笔录及照片，证实经被告人黄国东辨认，确认被告人黄东星系养鸡场的主人；经被告人黄东星辨认，确认被告人黄国东就是其笔录中的“栋啊”，确认颜某丁的身份；经同案犯许某甲辨认，确认被告人黄东星系提供生产卷烟窝点场所的男子，确认被告人黄国东的身份；经同案犯张甲辨认，确认黄东星就是为该制假窝点提供场地的房东。经同案犯吴某乙辨认，确认被告人黄国东的身份；确认黄东星就是为该制假窝点提供场地的房东；经同案犯吴某丁辨认，确认被告人黄东星就是为该假烟生产窝点提供场所的男子；经同案犯吴某丙辨认，确认被告人被告人黄国东的身份；确认黄东星就是为该制假窝点提供场地的房东；经证人颜某丁辨认，确认被告人黄东星的身份；经证人朱某甲、周某甲、何某甲分别辨认，确认黄东星就是提供场地的厝主。
11、福建省南安市烟草专卖局立案报告表、检查（勘验）笔录及照片、过磅单、作案工具（手机）照片、先行登记保存通知书、涉案物品核价表、案件移送函、移送财物清单，证实南安市烟草专卖局会同有关部门查获制作假烟窝点，扣押烟草专卖品、作案工具及案发现场概况。
12、现场照片、现场草图，证实案发现场概况。
13、生产记录单据，证实南安市烟草专卖局和南安市打假办当场查获被告人张甲保管的该窝点在2013年10月19日至21日的生产单据29张及单据记录生产假烟的数量等事实。
14、银行账户交易明细，证实2013年9月16日，户名为黄国东（帐号6217001830002417403）的建设银行卡通过ATM转账人民币42000到许某甲的银行账户（帐号6259651253028851）的事实。
15、承包念田水库协议书，证实2007年9月5日，黄国煌与杏田自然村签订念田水库承包协议，承包年限20年。
16、租地协议，证实颜某乙与许某甲于2013年7月18日签订租地协议，将位于环山村赤崎5号的土地（面积5亩）租给许某甲使用，年租金25000元等事实。
17、福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告，证实被查获的云烟、利群、玉溪、七匹狼、牡丹、哈德门、SHUANGXI为假冒注册商标且伪劣卷烟，散支未命名的烟支为伪劣卷烟。
18、福建省烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明书、南安市烟草专卖局工作说明，证实2013年10月22日在该窝点内查获的涉案烟草专卖品价值人民币1646502.65元；根据被告人张甲保管的单据记录的涉案烟草专卖品价值人民币1949105.5元。
19、泉州市中级人民法院（2014）泉刑终字第612号刑事判决书，证实同案犯许某甲、张甲、吴某丙、吴某乙、吴某丁因犯生产、销售伪劣产品罪，于2014年9月29日被泉州市中级人民法院判处有期徒刑，及该判决对相关犯罪事实的认定等事实。
20、抓获经过、归案经过，证实被告人黄国东、黄东星被抓获的经过。
21、户籍证明，证实被告人黄国东、黄东星的身份情况。
22、同案犯许某甲的供述，供认2013年10月1日，吴某甲叫他买一些塑料布、油毛煎、铁线和工人用的棉被等生活用具送到山上去，当天，搭完工棚后，吴某甲叫一辆“土炮车”将制造假烟的机器运到山上，由技术人员调试好制烟机器，休息一两天后，开始在工棚内生产假烟；该窝点位于南安丰市州镇环山村水库旁一户人家后面，窝点内有1台套生产卷烟机台，共有三处工棚；该窝点是吴某甲与云霄男子“眼镜”合伙经营的，吴某甲平时很少到现场，他的工作都是吴某甲交待他去办理的；张甲在生产车间负责烟丝及生产后散支卷烟的清点、交接工作；吴某丁、吴某丙、吴某乙是吴某甲叫去看路；在安装卷烟机台时，黄国东、吴尾刚都有在场，后来开始生产假烟期间，黄国东与吴尾刚又多次一起到生产车间来，黄国东还持用一部专用于生产假烟的专用手机等事实。
23、同案犯张甲的供述，证实2013年9月26日，他和“阿张”一起来到南安丰州制假烟窝点，10月1日上午，调试好机器开始生产假烟；“阿张”告诉他说，老板代号叫“眼镜”；当日被查获的生产假烟的单据是2013年10月19日、20日、21日所生产的的单据，这些单据都由他管理并负责送给老板；公安机关向被告人张甲核对了29张生产单据（单据上所记载的假烟未被查扣），经核对无误，已签名确认；“阿张”告诉他该制假点的老板是“眼镜”和“神龟”；该制假窝点的场地是黄东星提供等事实。
24、同案犯吴某丙的供述，证实2013年10月4、5日左右，“神龟”联系他去帮忙看路，还发给他1部存有工棚人员电话号码的手机，要是看到山下有可疑车辆上来，就打电话通知工棚里的人，防止生产假烟被抓；生产假烟的地方是黄东星提供的，生产假烟的大棚就在黄东星的房子后面，他和吴某乙轮流在黄东星厝内睡觉，黄东星知道大棚内在生产假烟；云霄方的老板是“眼镜”，南安方合作的老板有“神龟”、“吴尾刚”、黄国东，因为在制假期间，他看到黄国东、“吴尾刚”多次到现场与张甲交接生产单据，卷烟机台运到现场时，黄国东也在现场等事实。
25、同案犯吴某乙的供述，证实2013年10月2日，经“神龟”联系，他和吴某丙到丰州环山村一水库边一座二层的楼房的一处生产假烟窝点，受雇为其望风，一直到10月22日今天被查获为止；该窝点的老板是“神龟”和“眼镜”，吴某甲还有一个合作者叫黄国栋（东），因为当时安装机台时，黄国栋与“神龟”都在现场帮忙，黄国栋还运送千斤顶等工具到现场来，后来开始生产卷烟时，黄国栋与吴某甲又多次在夜间去到生产现场；黄国东几乎是与吴某甲在一起的，黄国东、吴某甲在夜间会到现场来巡视一下；安装机台时，他和吴某甲、许某甲、黄国东都在场；该窝点的地是水库岸边那户人家的房东提供的，他们都称呼其“东星”（经辨认系被告人黄东星），其将养鸡场的一处鸡舍出租给吴某甲、许某甲等事实。
26、同案犯吴某丁的供述，证实2013年10月20日，他岳父黄东星打电话叫他去帮忙，次日中午，他到南安市丰州镇环山村赤琦自然村捻田水库边，才知道那边在制造假烟，一个高高瘦瘦的男子（自称是老板）叫他负责大棚前面，帮忙打扫卫生，并看路，如果有陌生人进入，要通知里面生产的人，他们三个看路的人一天分成三班；当时生产假烟的场所，有一半是黄东星的，另一半是建成的，黄东星的鸡圈是放置卷烟机台的，黄东星应该知道里面在生产假烟；大约2013年9月底，有个叫建成的男子来到水库边找到黄东星，说有人要租用水库边的山坡地，后建成打电话叫来四个男子，其中一名35岁左右的男子及“神龟”与黄东星谈租地及鸡舍的事，事后，黄东星告诉他每月租金12000元，地有一部分是建成的，所以要分给建成一部分，黄东星知道是生产假烟等事实。
27、同案人颜某丁的供述，证实2013年的9月底左右，他和吴尾刚去捻田水库找黄东星商谈租用加工厂用地问题，黄东星当场同意吴尾刚将工厂搬到捻田水库顶的养鸡场，几天后，颜某乙将机台运载至水库黄东星养鸡场边的一处工棚里，吴尾刚等人将机台安装的工棚在黄东星养鸡场旁边的一个空地上，该空地就在黄东星住宅后约3至5米的距离，工人的住宿工棚搭建在水库边的山坡上，发电机就安装在养鸡场的工棚前路边；生产卷烟的工棚用地属于黄东星承包水库的范围，工人住的宿舍是搭建在水库边的山坡地上，这个地属于赤崎角落村民所有等事实。
28、被告人黄国东的供述，供称2013年9月下旬的一天下午，“吴尾刚”（吴某甲）与“神龟”（许某甲）到他家中找他，向他借了8万元，说是要购买机台，在山上做灌装酒；当晚，“吴尾刚”打电话叫他将丰州-
杏埔大桥-
金山村转盘的路段巡查一下，看派出所或交警是否在该路段巡逻或设卡路检，他就开车巡查了一下，没有发现民警巡逻及设卡检查，就将情况告诉“吴尾刚”，不久，就有一辆厢式小货车从转盘边一花圃园内开出来，他就开车跟着小货车，小货车从杏埔大桥往丰州至环山村捻田水库坝顶一养鸡场的鸡舍前停下，他也跟到水库坝顶，下车后，有几个外地男女围到小货车边准备卸机台，又有一个中年男子从坝顶这座厝内出来，吴尾刚才告诉他，该男子是养鸡场主及承包水库的主人黄东星，后来，那些现场的人将车上的机台卸下车并搬进一鸡舍的工棚里，有二个男子在安装机台，吴尾刚告诉他说这些是卷烟机台，准备生产卷烟，不是灌装酒；机台安装以后，生产假烟约十几天后，吴尾刚就先拿了1万人民币给他，一周后又拿了15000元给他，总共给了他25000元；在生产假烟期间，他先后五次利用夜间时间与吴尾刚一起到卷烟现场过，看到卷烟现场有操作机台的技术员及工人正在生产假卷烟，生产“沉香”“石狮”等品牌散支卷烟；养鸡场及生产卷烟的工棚离黄东星居住的房子距离不到1米；吴尾刚有拿1部手机及1张电话卡给他使用，因为时常会有载卷烟材料的车辆路过丰州、霞美路段，吴尾刚要他使用专用于联络的手机为载卷烟物品的车辆探路，察看派出所或交警是否在路上设卡检查及巡逻；他只使用手机，没有用吴尾刚给的卡号，而是用自己的卡号；一到晚上，只要有运卷烟物品的车辆要路过丰州、霞美路段时，吴尾刚就会打电话问他路上是否有发现执法人员在设路卡查车辆，我会将情况告诉吴尾刚；“吴尾刚”说过，生产假烟的场所是一个叫黄东星的男子提供的，黄东星知道“吴尾刚”等人在鸡舍内生产假烟，因为卷烟机台就安装在鸡舍内，离黄东星居住的地方只有不到1米等事实。
29、被告人黄东星的供述，供称南安市丰州镇捻田水库是他向环山村委会承包的，从2007年起承包，承包范围是水库的库容面积及水库坝的坝身，还有水库坝右侧一栋一层的房子，该房由他居住，他承包水库后搭建鸡舍，用于养鸡；大概2013年9月间，颜某丁告诉他，其准备在捻田水库边搭建工房生产手机外壳，要经过捻田水库山路，因该山路是他出资修建的，且来往车辆需经水库边一栋住宅的门口出入，颜某丁答应如果路有损坏由其负责修补，他同意后，颜某丁带了六个男子来到水库边，在捻田水库边他的养鸡场边一空地搭建一处简易工房，并在水库边山地坡上搭建一处工人住宿的工棚及一间厨房；在搭建工棚和安装机台的期间，有一个叫“栋阿”的男子到过现场参与搭建；安装卷烟机时，他有在现场，卷烟机有安装在他的鸡舍房屋内；三、四天后，外号“神龟”的男子告诉他说搭建的工棚是要生产卷烟的；“神龟”以每月人民币1万元向颜某丁租用水库边的场地；他为守路望风的人员提供一间住房；他有到过生产假烟现场，有看到技术员级工人在生产卷烟，生产“富健”、“黄果树”“牡丹”等品牌假烟等事实。
原审法院认为，被告人黄国东、黄东星伙同他人非法生产假冒伪劣烟草专卖品，涉案货值金额人民币3155608.15元，其行为均已构成生产、销售伪劣产品罪。本案涉案烟草专卖品尚未销售，货值金额达到法定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上，系犯罪未遂，对被告人黄国东、黄东星均可比照既遂犯从轻或者减轻处罚。在共同犯罪中，被告人黄国东系该制假窝点合伙人，起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人黄东星为该制假窝点提供场所，起次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。据此，原审法院依法作出判决：一、被告人黄国东犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币二十万元；二、被告人黄东星犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四万元。
上诉人黄国东诉称，在案证据无法证实其系假烟窝点的合伙人，其只是在不知情的情况下借给吴某甲8万元，吴某甲给其的2.5万元系还款而非利润分红，不应认定其为主犯，其是到假烟现场游玩并未参与假烟生产，只为吴某甲提供路况、协助望风，应当认定为从犯，请求从轻处罚。其辩护人提出基本相同的辩护意见。
上诉人黄东星诉称，其并未出租场地给吴某甲、许某甲，涉案鸡舍为其私自占用赤崎自然村的土地搭建而成，水库边的山坡地亦属于赤崎自然村所有，且承包协议证明其承包范围不包括水库边的平地或者山坡地，其仅承包了水库及房屋，故其无权出租相关土地，只是向许某甲等人收取水泥路的修补费用；生产单据记录的假烟价值1949105.5元不应计入犯罪数额，本案是犯罪未遂，其系罪行最轻的从犯，是初犯、偶犯，认罪态度好，请求从轻处罚并适用缓刑。其辩护人提出基本相同的辩护意见，并认为：在案证据无法证明黄东星有出租土地的行为，其二审期间提交的相关证人证言、书证足以证实假烟窝点所用土地系赤崎自然村所有。
泉州市人民检察院出庭检察员认为：关于黄国东的上诉意见，根据在案证据，黄国东承认同案犯吴某甲邀其入股但其并未表示是否加入，但在假烟窝点搭建时即在场，在生产过程中又多次夜间前往查看，并协助望风，且从其拿钱给吴某甲当日即一同接送机台，系以实际行动证明其接受入股提议，同案犯吴某甲、吴某乙的供述亦能证实黄国东为合伙人，一审认定其为主犯并无不当；关于黄东星的上诉意见，黄东星在一审庭审即承认有提供鸡舍给假烟窝点存放烟丝，案发时执法人员亦在鸡舍内查获制假物品，在案证据证明假烟窝点的工棚在黄东星的两个鸡舍之间，属于黄东星的承包范围，一审认定黄东星为假烟窝点提供场地并无不当；关于本案的犯罪数额，同案犯张甲保管的2013年10月19日至10月21日的生产单据记录的涉案烟草专卖品，经鉴定价格为人民币1949105.5元，单据内容亦得到张甲的供述证实并经其本人全部核对确认，足以确认。综上，原判认定的事实清楚，证据充分，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明：2013年9月中旬，上诉人黄国东与吴某甲（另案处理）、“眼镜”（另案处理）等人合伙，在上诉人黄东星等人提供的位于南安市丰州镇环山村赤崎捻田水库养鸡场的鸡舍、水库岸边的山坡地，共同组织、雇佣张甲、吴某乙、吴某丙、吴某丁及朱某甲、朱某乙、周某甲、何某甲等工人平整山地、搭建工棚、购置、安装生产卷烟设备及守路望风，制售各种品牌伪劣假卷烟。期间，黄国东还负责为运载卷烟原材料的车辆打探路况等工作。2013年10月22日，公安机关查获该窝点，当场查获价值1206502.65元散支卷烟、烟丝、滤嘴棒、盘纸、水松纸等批烟草专卖品、卷烟机组1台套、生产单据29张及作案工具白色丰田车1部、手机4部，并当场抓获同案犯张甲、吴某丁、吴某丙、吴某乙等人。经福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别，该批卷烟系假冒注册商标且伪劣卷烟。根据当场查获的生产单据，经福建省烟草专卖局出具的价格计算，该窝点于2013年10月19日至21日生产的哈德门等品牌的散支卷烟价值1949105.5元。
认定上述犯罪事实有证人朱某甲、周某甲、何某甲、胡某甲、颜某甲、颜某乙、颜某丙、陈某甲、陈某乙的证言、辨认笔录及照片、福建省南安市烟草专卖局立案报告表、检查（勘验）笔录及照片、过磅单、作案工具（手机）照片、先行登记保存通知书、涉案物品核价表、案件移送函、移送财物清单、现场照片、现场草图、生产记录单据、银行账户交易明细、承包念田水库协议书、租地协议、福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告、福建省烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明书、南安市烟草专卖局工作说明、泉州市中级人民法院（2014）泉刑终字第612号刑事判决书、抓获经过、归案经过、户籍证明、同案犯许某甲、张甲、吴某丙、吴某乙、吴某丁、颜某丁的供述及上诉人黄国东、黄东星的供述等证据予以证实，上述证据经原审法院及本院庭审举证、质证属实，本院予以确认。
出庭履行职务的检察员还向法庭提交下列证据：1、同案犯吴某甲的供述、辨认笔录及照片等证据，证明吴某甲别名“吴尾刚”，与黄国东、“眼镜”等人合伙共同出资、组织生产假烟，其中黄国东出资8万元并负责打探路况，后通过颜某丁找到黄东星以每月6000元租用捻田水库养鸡场土地搭建工棚，安装、调试机台并生产卷烟，黄东星在安装机台时即知道生产假烟，并辨认出黄国东、黄东星、许某甲等人等事实；2、证人颜某戊、陈某乙、黄某甲的证言，证明水库坝边的二层房屋及四周平地属于黄东星的承包范围。
黄东星的辩护人向法庭提交了收条、颜某甲、颜某丙、胡某甲等人出具的证明、证人胡某甲、颜某甲、苏某甲、颜某己的证言等证据，证明假烟窝点所用的水库房屋周边土地及山坡地不在黄东星承包范围内。
关于上诉人黄国东及其辩护人提出其并非假烟窝点的合伙人、8万元系借款而非出资的诉辩意见。经查，同案犯吴某甲的供述明确指认黄国东系本案假烟窝点的合伙人，有出资8万元并负责打探路况，且有同案犯吴某乙、吴某丙的供述、证人陈某乙的证言、辨认笔录及照片、银行交易明细可以印证，黄国东亦承认其为假烟生产提供路况、协助望风，故在案证据足以认定黄国东系生产假烟的合伙人。上诉人黄国东及其辩护人的此节诉辩意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人黄东星及其辩护人提出假烟窝点所用土地并不在其承包范围、其并未出租场地给吴某甲等人的诉辩意见。经查，证人朱某甲、周某甲、何某甲、颜某乙的证言、同案人张甲、吴某丙、吴某乙、吴某丁、颜某丁的供述、辨认笔录及照片、现场草图、现场照片、上诉人黄国东的供述等证据足以证实黄东星明知吴某甲等人生产假烟，仍然为其提供土地，可认定其为共同犯罪提供帮助和便利，土地之归属并不影响其犯罪的成立。因此，辩护人提交的相关证据材料与本案无直接关联，上诉人黄东星及辩护人的诉辩意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人黄东星及其辩护人提出生产单据记录的假烟价值1949105.5元不应计入犯罪数额的诉辩意见。经查，执法部门在查获该制造假烟窝点时，当场从同案犯张甲身上查扣到涉案的假烟生产单据，张甲的供述与现场查获并经其确认的29张生产单据的证据之间能够相互印证，且同案犯许某甲、证人朱某甲、何某甲也均证实张甲在该窝点中负责保管日产单据，故原判以此认定犯罪数额并无不当。上诉人黄东星及辩护人的诉辩意见亦不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人黄国东、黄东星伙同他人非法生产假冒伪劣烟草专卖品，涉案货值金额人民币3155608.15元，其行为均已构成生产、销售伪劣产品罪，原审判决定罪准确。本案涉案烟草专卖品尚未销售，货值金额达到法定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上，系犯罪未遂，对黄国东、黄东星均可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。在共同犯罪中，黄国东系该制假窝点的合伙人，起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；黄东星为该制假窝点提供场所，起次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。故上诉人黄国东及其辩护人提出其为从犯的诉辩意见不能成立，不予采纳。原审法院根据本案的事实、情节作出判决，量刑适当，审判程序合法，二上诉人及其辩护人要求从轻处罚、适用缓刑等诉辩意见不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十三条、第二十六条第一、四款、第二十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一、三款之规定，的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈希进
审 判 员 张 黛
代理审判员 蔡凌轩
二〇一六年三月三十日
书 记 员 许萍萍
附：本案适用的法律条文
1、《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
2、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条第一款伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
第三款查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。
3、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。