宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）吴红刑初字第88号
公诉机关宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院。
被告人吴某某，男，1967年12月26日出生于安徽省天长市，汉族，初中文化，个体，户籍地：江苏省扬州市邗江区，住宁夏回族自治区银川市。因涉嫌犯行贿罪于2013年10月25日被宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院取保候审。2014年7月18日被本院取保候审。
辩护人马晓明、王昱洁，北京大成（银川）律师事务所律师。
宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院以吴红检公诉刑诉（2014）78号起诉书指控被告人吴某某犯行贿罪，于2014年7月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年8月21日公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院指派检察员郭生鹏出庭支持公诉，被告人吴某某及其辩护人马晓明、王昱洁到庭参加诉讼。现已审理终结。
宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院指控：
被告人吴某某长期从事路灯销售个体经营，为了获取贺兰县路灯供应工程，被告人吴某某于2009年6月、2010年9月向时任贺兰县县长方某某（另案处理）分别行贿4万元、5万元，2013年5月，向时任贺兰县县委书记方某某行贿20万元，共计行贿金额29万元，被告人吴某某通过向方某某行贿获取不正当利益。具体事实如下：
一、2009年6月，被告人吴某某在贺兰县政府县长办公室送给方某某现金人民币4万元让其帮助获取贺兰县路灯供应工程，方某某予以收受并许诺提供帮助。同年9月，方某某让时任贺兰县住房和城乡建设局局长尤某某将贺兰县路灯供应工程安排给吴某某。同年10月，在没有进行招、投标程序和签订供货合同的情况下，被告人吴某某向贺兰县供应路灯。同年12月，为了拨付工程款，方某某安排尤某某给吴某某补办招投标手续和合同。2009年吴某某获得路灯工程款1583560元。
二、2010年9月底的一天，被告人吴某某在贺兰县政府方某某办公室，送给方某某人民币5万元，让方某某继续帮其获取路灯工程，方某某予以收受并许诺为其提供帮助。后方某某安排贺兰县住房和城乡建设局局长尤某某将贺兰县道路路灯工程安排给吴某某。后吴某某取得贺兰县道路路灯供应工程业务，并从贺兰县获得路灯工程款1157350元。
三、2013年5月31日，被告人吴某某为了获取贺兰县生态纺织园的路灯供应工程，在贺兰县昊王国际酒店的客房内，送给方某某人民币20万元，方某某予以收受。
以上事实，有被告人供述与辩解、证人证言、书证等证据证实。公诉机关认为，被告人吴某某为谋取不正当利益，多次给予国家工作人员财物，数额共计人民币29万元，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款之规定，构成行贿罪。被告人吴某某在被追诉前主动交代行贿行为，可以减轻或者免除处罚。建议对被告人吴某某在有期徒刑三年至五年之间判处刑罚。
被告人吴某某对起诉书指控的事实及罪名均无异议，未提出辩解意见。
辩护人的辩护要点是：1.被告人吴某某的行贿行为系职务行为，其行为构成单位行贿罪，而非行贿罪；2.被告人吴某某有自首、被追诉前主动交待行贿行为、案发前无前科劣迹等法定、酌定从轻处罚情节；3.建议对被告人吴某某判处三年以下有期徒刑，并适用缓刑。
经审理查明：
被告人吴某某长期从事路灯销售个体经营，为了向贺兰县政府销售路灯，被告人吴某某于2009年6月、2010年9月向时任贺兰县县长方某某（另案处理）分别行贿4万元、5万元，2013年5月，向时任贺兰县县委书记方某某行贿20万元，共计29万元。具体事实如下：
一、2009年6月，为了向贺兰县政府销售路灯，被告人吴某某在贺兰县政府县长办公室送给方某某现金人民币4万元，方某某予以收受。9月，方某某让时任贺兰县住房和城乡建设局局长尤某某将贺兰县政府路灯供应项目安排给吴某某。10月，在没有进行招、投标程序和签订供货合同的情况下，被告人吴某某向贺兰县政府供应路灯。12月，为了拨付工程款，方某某安排尤某某给吴某某补办招投标手续和合同。
二、2010年9月底的一天，为了向贺兰县政府销售路灯，被告人吴某某在贺兰县政府方某某办公室，送给方某某人民币5万元，方某某予以收受。后方某某安排贺兰县住房和城乡建设局局长尤某某将贺兰县政府路灯供应项目安排给吴某某。
三、2013年5月31日，被告人吴某某为了获取贺兰县生态纺织园的路灯供应项目，在贺兰县昊王国际酒店的客房内，送给方某某人民币20万元，方某某予以收受。
另查明，2013年10月9日被告人吴某某在接受询问时，交待了其行贿行为。2013年10月25日宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院立案侦查。
以上事实，有公诉机关当庭提交的下列证据证实：
1.宁夏回族自治区人民检察院移送案件线索通知书、立案决定书，证实2013年10月20日宁夏回族自治区人民检察院将被告人吴某某行贿一案移交宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院办理，同年10月25日，宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院对本案立案侦查；
2.常住人口居民身份证登记表，证实证实被告人吴某某的年龄、身份等情况及其犯罪时具有刑事责任能力；
3.贺兰县人民代表大会常务委员会文件贺人大发（2009）3号关于方某某同志选举为贺兰县人民政府县长的通知、中国共产党银川市委员会银党干发（2011）84号关于方某某等同志职务任免的通知、银党干发（2011）79号关于ＸＸ等同志职务任免的通知、中共宁夏回族自治区委员会宁党干字（2013）71号关于周东宁等同志职务任免的通知，证实方某某具有国家工作人员身份，在2009年1月8日起任贺兰县人民政府县长，2011年7月18日起至2013年6月3日任贺兰县委书记；
4.企业法人营业执照、税务登记证、组织机构代码证，证实扬州市升冠照明工程有限公司的基本情况；
5.扬州市升冠照明工程有限公司2009年至2010年工资表，证实扬州市升冠照明工程有限公司2009年至2010年工资表中无被告人吴某某；
6.工矿产品购销（加工）合同，证实2009年12月7日、12月9日、2010年10月13日，贺兰县住房和城乡建设局与扬州市升冠照明工程有限公司分别签订了购买287340元、2496220元、1157350元灯具的购销合同；
7.贺建（施）字（2009）第107号中标通知书、授权委托书、招标文件、贺兰县住房和城乡建设局出具的情况说明、建设工程招标流程图，证实2009年至2010年，吴某某向贺兰县住房和城乡建设局出售路灯未按照先招投标、签订合同、履行合同、支付工程款的程序履行，而是根据施工进度先由吴某某供应路灯，后补办招投标手续及补签合同，再支付货款；其中吴某某系扬州市升冠照明工程有限公司的委托代理人；截止2013年10月13日，贺兰县住房和城乡建设局已结清所有扬州市升冠照明工程有限公司货款；
8.贺兰县住房和城乡建设局出具的关于贺兰县住房和城乡建设局与吴某某2009年至今结算工程款的情况说明、应付款备查账，记账凭证、宁夏回族自治区地方税务局特种（代开）统一发票及完税证、拨付工程款文件，证实2009年至2013年10月23日，吴某某与贺兰县住房和城乡建设局共签订过三份工矿产品购销（加工）合同，合同总价为3940910元，该款项已全部付清；
9.中国建设银行取款凭条，证实户名为吴某某、卡号为622700447922004XXXX的中国建设银行银行卡于2009年5月26日取款40000元；
10.中国农业银行银行卡取款凭条、中国农业银行活期账户明细表、中国农业银行宁夏分行营业部出具的情况说明，证实户名为吴某某、卡号为622848120005470XXXX的中国农业银行银行卡于2010年9月25日在中国农业银行宁夏分行营业部共取款48000元；
11.中国建设银行取款凭条，证实户名为吴某某、账号为434061448855XXXX的中国建设银行账户于2013年5月28日取款200000元；
12.昊王国际饭店结账单，证实2013年5月31日中午，贺兰县委办在昊王国际饭店消费情况，并由黄某某签字结账；
13.证人梅某甲证言，证实其是扬州市升冠照明工程有限公司副经理，负责公司产品的销售；吴某某不是扬州市升冠照明工程有限公司的职工，吴某某系个体，有时会向扬州市升冠照明工程有限公司购买路灯再出售给他人，如购货单位需要以单位名义对接业务，该公司向吴某某提供名称、地址、银行账号、产品资料等，购买方将路灯款打入公司账户后，公司扣除和吴某某约定好的路灯成本费用后将剩余款全部交给吴某某，吴某某获取转售差价；
14.证人方某某证言，证实2009年6月初的一天，吴某某到贺兰县县委其办公室内，自我介绍称是扬州市升冠照明工程有限公司的销售经理，从事路灯销售工作，希望贺兰县有路灯工程的时候能把项目交给他，并从包里拿出一个塑料袋放到桌上说是一点心意，其当时表示知道了，并让吴某某联系贺兰县住房和城乡建设局的局长尤某某，吴某某走后其打开塑料袋看了一下里边是4万元现金；到2009年9月底的一天，其让尤某某将贺兰县住房和城乡建设局的一些路灯工程交给吴某某去干，之后吴某某给其打电话表示感谢；2010年9月底的一天，吴某某到贺兰县县委其办公室内，感谢其2009年帮他获得了销售路灯的项目，并将一个塑料袋放到桌上说是一点心意，并让其继续帮助获得路灯项目，其点了点头表示认可，吴某某走后其打开塑料袋看了一下里边是5万元现金，其就让尤某某将当年贺兰县一些提供路灯的工程交给吴某某去干；2013年5月的一天早上，在贺兰县昊王国际酒店其休息的客房内，吴某某将一个纸质手提袋放到床边的地上，让其帮他获得贺兰县生态园区的路灯工程，并指着手提袋说是一点心意，其对吴某某说这个路灯工程不适合他干，有其他工程的时候帮他协调，吴某某走后其打开塑料袋看了一下里边是20万元现金；
15.证人尤某某证言，证实2007年至2012年其担任贺兰县住房和城乡建设局局长；2009年9月底的一天，方某某给其打电话，让其将贺兰县住房和城乡建设局的一些路灯工程交给吴某某干，由吴某某供应路灯，其和高某某与吴某某就路灯的款式、型号和价格等相关事宜进行了商谈，这次提供的路灯是分两次由吴某某向贺兰县住房和城乡建设局提供的，因为是方某某安排的，所以在吴某某提供路灯之后，其才安排人员与吴某某办理了购销合同和招投标手续；2010年9月的时候，方某某让其把通山路的路灯继续交给吴某某提供，其就安排高某某与吴某某商量了供应路灯的事宜，购销合同和招投标手续都是吴某某提供路灯以后补办的；
16.证人高某某证言，证实2006年7月至2010年10月，其担任贺兰县住房和城乡建设局副局长；2009年9月底的一天，尤某某让吴某某找其商谈吴某某向贺兰县住房和城乡建设局供应路灯的事情，其给吴某某介绍了贺兰县住房和城乡建设局需要的路灯情况，并告诉吴某某路灯的事情是刘某某主管，吴某某就走了；2009年10月，吴某某到其办公室问在哪补办招投标手续，其介绍吴某某去招投标办公室了；
17.证人刘某某证言，证实2009年8月至2012年2月，其担任贺兰县住房和城乡建设局副局长，主要负责工程项目招投标和项目管理；2009年9月底的一天，尤某某让吴某某找其商谈供应路灯的事情，其就安排人员与吴某某进行了商谈；2009年9月至10月，因未走招投标程序，尤某某让其给吴某某补办了招投标手续和购销合同；2010年9月的一天，尤某某让吴某某找其商谈供应路灯的事情，其就安排人员带吴某某去施工路段了，这次提供的路灯还是2009年的价格和型号；
18.证人苏某某证言，证实2006年12月至今，其在贺兰县住房和城乡建设局招投标办公室工作；2009年10月的一天，根据尤某某和刘某某的安排，其给吴某某补办了路灯工程的招投标手续；
19.证人施某某证言及贺兰县城市公用事业管理所出具的情况说明，证实施某某于1998年至今在贺兰县住房与城乡建设局公用事业管理所担任电工班班长，主要从事路灯的维修、维护，以及对供货方供应路灯的数量、型号清点验收；2009年10月份左右，吴某某向贺兰县城乡建设局供应过两次路灯；
20.证人梅某乙证言，证实其于2013年4月16日起担任宁夏生态纺织产业示范园区领导小组的副组长、办公室副主任，主要负责园区的基础设施工程的建设等；宁夏生态纺织产业示范园区的路灯是由贺兰县普利特新能源开发有限公司供应的；
21.证人张某某证言，证实宁夏生态纺织产业示范园区基础设施建设是由园区管委会负责的；
22.证人黄某某证言，证实1998年至2013年6月其担任贺兰县县长、县委书记方某某的专职司机，负责接送方某某，以及方某某交办的其他工作；2013年5月31日，其拉方某某到宁夏昊王国际饭店，方某某称去洽谈公务，到12时许，方某某让其安排接待几个人吃饭，饭后其以贺兰县县委办的名义签的单；
23.被告人吴某某供述及自述材料，证实2009年5月左右的一天，其为了让方某某帮其获得贺兰县路灯销售项目，就准备给方某某送钱；5月底的一天，其在建设银行银川高尔夫支行取了4万元用塑料袋包好，6月初的一天上午，其拿着包好的现金到贺兰县县委方某某的办公室，做了自我介绍后就把装着4万元的塑料袋放到了方某某的办公桌上，并说这是一点心意，让方某某把路灯销售工程给其，方某某没有说什么，其就回去了；到2009年10月的时候，其就从贺兰县住建局获得了一个路灯销售的业务，是先供应的路灯，后补办的招投标手续；2010年9月底的一天，其在农业银行中山北街分理处取了48000元，连同身上装的2000元，凑成了50000元，于一天下午拿到方某某的办公室，放到办公桌上，说是一点心意，希望方某某继续在路灯工程上考虑其，方某某点点头说让其先去忙，到时候有工程通知其，过了几天，其就接到贺兰县住建局的电话，让其供应100多盏路灯，其就在10日内供应给住建局了，这次也没有走招投标程序，是按照2009年补办的招投标价格续标的；2012年底，其听说有向贺兰县生态纺织园销售路灯的业务，就想给方某某送钱，让方某某帮其获得该项业务；2013年5月底的一天，其就在建设银行银川市高尔夫支行取了20万元，过了几天，其给方某某打电话说准备回扬州，有些工作想汇报下，方某某让其第二天早上8点到贺兰县昊王国际酒店一楼大厅等他，2013年5月31日早上，其就带着装有20万元现金的纸质手提袋到了贺兰县昊王国际酒店，在一楼大厅和方某某见面后，方某某将其带到一个客房内，其就把装有20万元现金的手提袋放在床边的地板上，并对方某某说贺兰县生态纺织园区工程需要的路灯很多，希望能照顾一下，并指着手提袋说是一点心意，方某某让其先等着，有机会了通知其，其就离开了；扬州市升冠照明工程有限公司是其朋友梅银坤出资设立的，其与该公司未签订过任何合同，不是该公司的职工，其只是个人承揽销售路灯业务，再与梅银坤商量好价格，然后由梅银坤负责发货，购买方将货款打到公司后，梅银坤将成本和利润扣除后的余额打给其；2013年10月9日，红寺堡区人民检察院在侦察方某某案询问其时，即交待了其向方某某行贿的经过，2013年10月25日吴某某向吴忠市红寺堡区人民检察院提交了自述材料，交待了其向方某某行贿29万元的经过。
上述证据，经当庭举证、质证，各证据来源合法，内容客观真实，能够相互印证，属有效证据，本院予以确认。
本院认为，被告人吴某某为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，共计人民币29万元，其行为已构成行贿罪。公诉机关指控的罪名成立，应予支持。被告人吴某某在被追诉前主动交代行贿行为，可以减轻处罚。被告人吴某某犯罪情节较轻，悔罪态度较好，无再犯罪危险，宣告缓刑对其居住地无重大不良影响，可以宣告缓刑。
对辩护人关于被告人吴某某的行贿行为系职务行为，其行为构成单位行贿罪，而非行贿罪的辩护意见，本院认为，被告人吴某某不是扬州市升冠照明工程有限公司的职工，其向方某某行贿的行为既不代表单位，也未经单位决定和法定代表人同意，且行贿资金也不是单位资金，而是被告人吴某某个人资金，该行贿行为完全是被告人吴某某的个人行为，故对辩护人的该项辩护意见不予采纳。
公诉机关的量刑建议及辩护人的其他辩护意见成立，本院予以采纳。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款，第三百九十条，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告人吴某某犯行贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 陈昌宁
人民陪审员 张新生
人民陪审员 白宝玉
二〇一四年九月十五日
书 记 员 曹佳宝
附法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。
因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。