广东省肇庆市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤12刑终329号
原公诉机关广宁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某淦，绰号“太监”，男，1997年10月13日出生，汉族，大专文化，广东省广宁县人，住广宁县。因本案于2017年5月16日被刑事拘留，同年6月19日被逮捕。现押于广宁县看守所。
辩护人江泽凌，广东永琪律师事务所律师。
原审被告人李某辉，绰号“阿狗”，男，1996年10月121日出生，汉族，大专文化，广东省广宁县人，住广宁县。因本案于2017年7月18日被刑事拘留，同年8月3日被逮捕。现押于广宁县看守所。
广宁县人民法院审理广宁县人民检察院指控被告人黄某淦、李某辉犯寻衅滋事罪一案，于2017年9月28日作出（2017）粤1223刑初149号刑事判决。原审被告人黄某淦不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，讯问了上诉人黄某淦，听取了肇庆市人民检察院和辩护人、被害人的意见，认为本案事实清楚，证据确实充分，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年10月15日凌晨，被告人黄某淦手持铁水管伙同李某辉、李某裕（已判决）等人，在广宁县南街镇“某烤吧”宵夜店对被害人廖某权实施殴打致其受伤。经鉴定，被害人廖某权的损伤程度为轻伤二级。另查明，2017年6月7日，同案人李某裕的亲人一次性赔偿人民币8000元给被害人廖某权。
原判认定上述事实有被告人及同案人的供述、被害人廖某权的陈述、证人冯某凯、梁某、詹某琪等人的证言、损伤程度鉴定书、归案情况说明、抓获经过、通话清单、刑事判决书、户籍资料等书证、现场勘验检查工作记录及现场照片等证据证实。
原判认为，被告人黄某淦、李某辉持械伙同他人随意殴打被害人廖某权，致其轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，应依法惩处。被告人李某辉主动投案并如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。被告人黄某淦归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第六十七条第一款、第三款和最高人民法院、最高人民检察院并于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条（一）、（四）项的规定，判决如下：一、被告人黄某淦犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。二、被告人李某辉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。
上诉人黄某淦及辩护人辩称：1.黄某淦是在不知情的情况下参与了本次寻衅滋事，其事先不认识被害人，也没有预谋；被害人廖某权的损伤并不是由黄某淦直接造成，其主观恶性小，起次要作用，属于从犯，应当从轻或者减轻处罚。2.黄某淦属于初犯、偶犯，归案后认罪、悔罪，一审期间已支付2500元通过同案人李某裕的哥哥赔偿给被害人廖某权（共赔偿8000元），在二审上诉期间，黄某淦又通过亲属赔偿了被害人廖某权15000元，并取了廖某权的谅解。综上，原判对黄某淦量刑明显过重，希望二审依法从轻处理或者适用缓刑。
肇庆市人民检察院提出：1.原判认定上诉人黄某淦的犯罪事实清楚，证据确实充分，其与原审被告人李某辉等人持械随意殴打被害人，致被害人轻伤二级，其行为已构成寻衅滋事罪。虽然黄某淦不是致被害人廖某权受轻伤的直接到伤者，但其与李某辉均积极持械参与作案，在共同犯罪中可不区分主从犯，一审判决认定无误，对李某辉的量刑恰当。2.一审判决后，黄某淦通过亲属赔偿被害人廖某权15000元,取得了被害人廖某权的谅解，经二审法院核查属实，根据量刑指导意见可依法对黄某淦从轻处罚，减少三个月左右的量刑，建议二审法院对黄某淦依法改判。
经审理查明，原判认定上诉人黄某淦、原审被告人李某辉犯寻衅滋事罪的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
另查明，一审判决后，上诉人黄某淦通过其亲属代为赔偿被害人廖某权15000元，取得了被害人廖某权的谅解。该事实有收据、谅解书等证据证实。
对于上诉人黄某淦及辩护人的上诉、辩护意见，经查，1.虽然被害人廖某权的损伤并非上诉人黄某淦直接致伤，但上诉人黄某淦、原审被告人李某辉均持械积极参与寻衅滋事，不宜区分主从犯，而应根据各自的罪责处罚。上诉人黄某淦及辩护人认为其起次要作用，属于从犯的意见理据不足，不予采纳。2.上诉人黄某淦归案后如实供述犯罪事实，一审判决后积极赔偿并取得被害人廖某权谅解的情况属实，可依法对其从轻处罚。上诉人黄某淦及辩护人据此请求对其从轻处罚的意见理据充分，予以采纳。
本院认为，上诉人黄某淦、原审被告人李某辉持械伙同他人随意殴打被害人廖某权，致其轻伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪，应依法惩处。上诉人黄某淦归案后如实供述自己的罪行，一审判决后积极通过亲属赔偿被害人的损失并得到被害人的谅解，依法可以从轻处罚。原审被告人李某辉主动投案并如实供述自己的犯罪事实，具有自首情节，依法对其从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法，对原审被告人的李某辉的量刑恰当。鉴于一审判决后上诉人黄某淦积极赔偿并得到被害人的谅解，可以从轻处罚，二审对其量刑依法予以改判。肇庆市人民检察建议根据上诉人黄某淦赔偿的情节依法改判的意见予以支持。上诉人黄某淦及辩护人认为上诉人黄某淦积极赔偿并取得被害人谅解的意见予以采纳，其余上诉、辩护意见，经查均不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第六十七条第一款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院并于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条（一）、（四）项的规定，判决如下：
一、维持广宁县人民法院（2017）粤1223刑初149号刑事判决中第一项的定罪部分以及第二项。
二、撤销广宁县人民法院（2017）粤1223刑初149号刑事判决中第一项的量刑部分。
三、上诉人黄某淦犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月16日起至2018年8月15日止。）
本判决为终审判决。
审判长 颜国军
审判员 钟 庆
审判员 刘永东
二〇一七年十一月二十日
书记员 汤靖雯
相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当改判。
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
(一)随意殴打他人，情节恶劣的;
(二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的;
(三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的;
(四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：
（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；
（二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；
（三）多次随意殴打他人的；
（四）持凶器随意殴打他人的；
（五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；
（六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的；
（七）其他情节恶劣的情形。