山东省巨野县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）巨民初字第331号
原告史志红，女，1976年11月28日出生，汉族，农民，住江苏省丰县。
委托代理人徐龙生，男，1974年1月17日出生，汉族，居民，住山东省巨野县。
被告李风香，女，1977年1月18日出生，汉族，居民，住山东省鄄城县。
被告李孟君，男，1988年12月6日出生，汉族，农民，住山东省鄄城县。
被告中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司。
住所地：山东省菏泽市。
负责人李某，该公司经理。
委托代理人陆丕超，该公司员工。
原告史志红诉被告李孟君、李风香、中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司（以下简称“大地保险菏泽公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年1月21日立案受理后，依法组成合议庭。本院根据原告史志红的申请，依法委托巨野县人民医院司法鉴定所对其伤残等级、护理依赖、二次手术费进行了鉴定。于2014年10月29日公开开庭进行了审理，原告史志红的委托代理人徐龙生，被告李风香、大地保险菏泽公司的委托代理人陆丕超到庭参加了诉讼。被告李孟君经本院传票传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告史志红诉称，2013年12月8日，被告李孟君驾驶鲁RXXX**号小型轿车，与原告史志红驾驶的苏CXXX**号小型轿车相撞，发生交通事故，致原告受伤，交警部门认定被告李孟君负事故的主要责任。被告李风香系肇事轿车的实际车主，在被告大地保险菏泽公司投保了交强险和商业三者险，为此，原告史志红要求赔偿155126.66元。
被告李孟君未答辩。
被告李风香辩称，被告李风香是肇事车辆的实际车主，被告李孟君系我雇佣的驾驶员，发生交通事故属实。车辆在被告大地保险菏泽公司投保了交强险和商业三者险，保险公司赔偿后，同意按照主要责任赔偿原告的合理损失。
被告大地保险菏泽公司辩称，需核实车辆、驾驶员、承保信息后，如属实且属于保险责任的情况下，同意在交强险和商业三者险合同约定进行赔偿。诉讼费、鉴定费不属于赔偿范围。
经审理查明，2013年12月8日17时左右，被告李孟君驾驶鲁RXXX**号小型轿车，沿254省道由北向南行驶至巨领大道交叉路口处时，与沿巨领大道由西向东行驶的原告史志红驾驶的苏CXXX**号小型轿车相撞，发生交通事故，致原告史志红受伤。交警部门认定被告李孟君承担事故的主要责任，原告史志红负次要责任。原告史志红当即被送往巨野煤田中心医院治疗，诊断为：左侧坐骨支、耻骨支粉碎性骨折、左侧髋臼骨折。住院治疗103天，支出医疗费28021.85元。原告史志红住院期间及出院后由其嫂王某某、丈夫梁某护理；梁某，1987年4月12日出生，王某某，1962年6月26日出生，均系农村居民，没有固定收入，亦未提供证据证明最近三年的平均收入。原告史志红对其伤残等级、护理期限、二次手术费申请司法鉴定，本院根据其申请，于2014年9月22日依法委托巨野县人民医院司法鉴定所对原告的申请事项进行司法鉴定，同年10月6日该鉴定中心做出鉴定结论：1、原告史志红伤残程度为10级伤残；2、住院期间二人护理（103天），出院后一人护理45天；3、二次手术费需人民币8000元。支出鉴定费2400元，照相费100元。原告的苏CXXX**号小型轿车，在菏泽金江车业有限公司维修，支出维修费52336元，另支出施救费1900元、停车费400元。
另查明，原告史志红驾驶的苏CXXX**号小型轿车，登记在其丈夫梁某的名下。被告李风香系鲁RXXX**号小型轿车的实际车主，被告李孟君系其雇佣的驾驶员。鲁RXXX**号小型轿车在大地保险菏泽公司投保了交强险和商业险三者险，保险期限自2013年1月17日0时起至2014年1月16日24时止，交强险约定最高责任赔偿限额为：医疗费限额内赔偿10000元，伤残死亡赔偿限额内赔偿110000元，财产损失限额内赔偿2000元；商业三者险约定责任限额为30万元，且约定不计免赔。事故发生在保险期限内。
原告于2014年1月21日诉至我院，主张其损失为：医疗费28021.85元，二次手术8000元，误工费33066.08元，护理费27851元，伤残赔偿金21240元，伙食补助费3090元，精神抚慰金3000元，交通费500元，营养费500元，车辆损失52336元，停车费1900元，施救费400元，鉴定费2400元，照相费100元。要求被告大地保险菏泽公司在交强险和商业三者险限额内承担，其余由被告李孟君、李风香按比例赔偿。被告大地保险菏泽公司对原告史志红的鉴定结论有异议，但未申请重新鉴定。对医疗费、车辆维修费的真实性无异议，认为应扣减非医保用药；对营养费有异议，认为误工、护理时间过长，精神抚慰金、交通费数额过高。经调解，双方达不成协议。
本院所确认的上述事实，有当事人的陈述笔录，司法鉴定意见书，原告及护理人员的户籍证明，住院病历，诊断证明，医疗费单据、用药清单，交通费单据等在卷为凭，并经本院开庭质证和审查，可以采信。
本院认为，原告史志红与被告李孟君均驾驶机动车辆发生交通事故，致原告受伤、车辆损坏，事实清楚，证据充分。该交通事故经交警部门认定，被告李孟君负该事故的主要责任，原告史志红负次要责任，认定程序合法，适用法律正确，且双方没有异议，本院予以采纳，并作为承担民事责任的依据。《中华人民共和国侵权责任法》（以下简称《侵权责任法》）第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”被告李孟君因过错将原告致伤，应当承担赔偿责任。《侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”因此，原告要求被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金的诉讼请求，依法应予支持。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下称《司法解释》）第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等有关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必需的康复费、适当整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”原告史志红支出医疗费28021.85元，有医院出具的单据及住院病历、诊断证明相互印证，应予认定。原告史志红的二次手术费8000元，鉴定结论及诊断证明均有明确意见，属必然发生的费用，应与实际发生的费用一并予以赔偿。《司法解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。”原告系农村居民，其误工损失应当按照山东省上年度农、林、牧、渔业职工年平均工资40500元计算。原告的误工时间计算至评残前一日，即298天。则原告的误工费为33065元（40500元／年÷365天×298天）。《司法解释》第二十一条第一款、第二款、第三款规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员的人数。护理期限应当计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因为残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”原告史志红经鉴定住院期间二人护理，虽经治愈出院，但生活短期内不能完全恢复自理，经鉴定出院后一人护理45日。原告史志红住院期间及出院后由其嫂王某某、丈夫梁某护理，二人均系农村居民，无固定收入，又未举证证明最近三年的平均收入，其护理费应按山东省上年度农、林、牧、渔业职工年平均工资40500元计算。原告史志红的护理费为27850元（40500元／年÷365天×103天×2人＋40500元／年÷365天×45天×1人）。《司法解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”原告史志红因就医确实支出了部分交通费用，被告保险公司同意在交强险限额内由法院酌情认定，综合原告就医的地点及本地普通型交通工具的收费标准，酌情认定500元。《司法解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”本市一般工作人员出差伙食补助标准为每天30元。原告史志红的住院伙食补助费为3090元（30元／天×住院天数103天）。《司法解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”原告提供的营养费发票的姓名与原告不符，且无需加强营养的医嘱证明，对原告要求赔偿营养费的诉讼请求，本院不予支持。《司法解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”被告保险公司对原告史志红的伤残等级提出了异议，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条规定：“人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。”被告保险公司虽对鉴定结论有异议，但没有足以反驳的相反证据和理由，该鉴定结论，对本案具有证明力，本庭予以采信。原告史志红构成10级伤残，伤残系数应为10%。原告史志红38周岁，系农村居民，其伤残赔偿金应当按照山东省上年度农民人均纯收入10620元计算20年，则其伤残赔偿金为21240元（10620元／年×20年×10%）。《侵权责任法》第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”原告史志红因交通事故致残，造成了严重精神损害。要求赔偿精神抚慰金，本院应予支持。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。”根据原告的损害后果及本地的生活水平等因素，原告史志红要求赔偿精神抚慰金过高，可酌情认定1000元。《侵权责任法》第十九条规定：“侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。”原告史志红的苏CXXX**号小型轿车，车辆损失52336元，有菏泽金江车业有限公司出具的维修发票为证，且不过无异议，本院予以确认。综上，原告史志红的损失为179902.85元，其中1、医疗费28021.85元，2、二次手术费8000元，3、误工费33065元，4、护理费27850元，5、伤残赔偿金21240元，6、伙食补助费3090元，7、精神抚慰金1000元，8、交通费500元，9、车辆损失52336元，10、施救费1900元，11、停车费400元，12、鉴定费2400元，13、照相费100元。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”因该肇事机动车辆在被告大地保险菏泽公司投保了交强险，故被告大地保险菏泽公司应当先在交强险责任限额内赔偿原告95655元，包括：医疗费用项下医疗费1万元；死亡伤残赔偿费用项下83655元，包括：误工费33065元、护理费27850元、伤残赔偿金21240元、精神抚慰金1000元、交通费500元；财产损失项下：车辆损失2000元。原告交强险限额外的损失81347.85元（不含停车费400元、鉴定费2400元、照相费100元），按照被告李风香与被告大地保险菏泽公司商业三者险保险合同的约定，结合被告李孟君应承担事故的主要责任，应由被告大地保险菏泽公司赔偿70%，即56943元，合计赔偿152598元。《侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”被告李孟君为被告李风香的提供劳务，因劳务致人损害，应当由接受劳务一方被告李风香承担赔偿责任。其余损失2900元（停车费400元、鉴定费2400元、照相费100元），应当由被告李风香赔偿70%，即2030元。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”被告李孟君经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，是对其质证和抗辩权利的放弃，本案可以缺席判决。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第三十五条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条；《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》第十条；《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条；《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、由被告中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司在交强险和商业三者险限额内赔偿原告史志红152598元；
二、由被告李风香在保险之外赔偿原告史志红2030元；
三、驳回原告史志红要求被告李孟君赔偿的诉讼请求；
驳回原告史志红的其他诉讼请求。
上述一、二项赔偿数额，于本判决书生效后十日内履行完毕。
如果被告未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3400元，保全费320元，合计3720元，由被告李风香负担。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。
本判决书生效后，如被告不自动履行，原告可于履行期满之日起二年内向人民法院申请强制执行。
审 判 长 吕常运
审 判 员 徐福建
人民陪审员 宗卫方
二〇一四年十二月二日
书 记 员 肖 昂