山西省太原市中级人民法院民事判决书（2015）并民终字第1721号上诉人（原审原告）张远东，男，1975年12月10日出生，汉族，太原市，住太原市。被上诉人（原审被告）太原通泽重工有限公司（原名太原通泽成套设备有限公司），住所地太原经济技术开发区电子街9号。法定代表人杨泽，董事长。委托代理人任爱玲，女，该公司职员，住太原市杏花岭区金刚里南三巷11-17-13。委托代理人高兴艳，女，该公司员工，住太原经济技术开发区电子街9号。上诉人张远东因劳动争议纠纷一案，不服太原市小店区人民法院（2015）小民初字第00020号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人张远东，被上诉人太原通泽重工有限公司委托代理人任爱玲、高兴艳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院审理查明，原告于2003年2月18日起到被告处工作，2006年8月29日、2008年1月30日双方签订《劳动合同书》两份，写明原告的岗位为设计，2010年12月31日双方签订无固定期限劳动合同，合同写明原告担任技术设计工作，工时制度为标准工时制，实际上2003年2月至2013年8月1日期间，原告每周工作六天。原告工作期间，被告为其缴纳了社会保险。2013年7月，被告因经济效益下滑，单方面将原告调整至建设保障部后勤岗位。2014年3月2日，原告因被告单方面变更原告工作岗位及工作待遇等问题得不到解决为由，向被告提出被迫辞职信后离职。依据被告提供的原告工资表显示，原告2004年月平均工资1062元，2005年月平均工资1205.75元，2006年月平均工资1750.83元，2007年月平均工资为1809.66元，2008年月平均工资2067.27元，2009年月平均工资2019.96元，2010年月平均工资2080.48元，2011年月平均工资2412.56元，2012年月平均工资2564.4元，2013年月平均工资2153.68元。原告离职前一年的工资情况如下：2013年2月份工资2405.46元、3月份工资2573.83元、4月份工资2998.4元、5月份工资3001.72元、6月份工资3046.7元、7月份工资1827.38元、8月份工资1688.54元、9月份工资1316.97元、10月份工资1343.45元、11月份工资1689.8元、12月份工资1381.48元、2014年1月份工资1835.94元、2014年2月份工资1961.94元，原告离职前一年月平均工资为2256元。被告还向本院提供了原告领取加班费明细，证明原告领取了加班费55628元，原告对此不予认可，领款表格中2005年11-12月、2006年1-7月、2009年1-6月领取的14400元款项为“奖金”性质，对该款予以核减，剩余38228元加班费原告已领取。另查明，原告在被告处工作期间于2009年休年假5天，2010年休年假2天，2012年休年假5天，2008年至今未休的年休假加班费被告未予发放。2014年1月30日至2月6日为春节放假期间，其中原告于1月30日、1月31日、2月2日、2月4日、2月5日加班，加班费被告未向原告发放。2014年2月工资被告未给原告发放，基数为2472元，原告个人应缴纳的社保费用为271.8元，扣除原告个人应缴纳的社保费用，剩余1814.4元被告未给原告发放。还查明，2014年7月22日，原告向太原市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认被告单方变更劳动合同的行为无效；补发2014年2月工资3000元，补发2013年7月至2014年1月底期间未足额支付的工资差额共11200元；补发2003年2月至2013年7月15日期间每周六的加班费148965.2元、2013年7月16日至2013年9月5日期间每周六、日的加班费3862.04元、2014年2月加班费1241.37元；补发2008年1月1日至2014年2月期间带薪年休假加班费28965.3元；支付上述费用25%的经济补偿金49308.48元及100%的赔偿金197233.91元；支付劳动合同解除经济补偿金34500元及未依法支付经济补偿金数额100%的赔偿金34500元；补交未足额缴纳的各项社会保险费用；赔偿失业保险待遇损失5760元；由被告无条件向原告出具劳动合同解除的书面证明并依法无条件为原告办理档案和社会保险关系转移手续。2014年11月3日太原市劳动人事争议仲裁委员会作出并劳人仲裁字（2014）第82号仲裁裁决书，裁决被告支付原告2014年2月工资1814.4元及2013年未休带薪年休假加班费990.2元。原告不服该仲裁裁决，诉至本院。原审法院认为，被告未与原告协商单方面将原告从技术设计岗位调整至后勤岗位，侵犯了原告的合法权益，违反了劳动合同法的规定，原告向被告提出被迫辞职，双方的劳动关系已经解除，被告应依法为原告办理档案和社会保险关系转移手续。另外，关于原告主张经济补偿金的请求，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，被告应当支付原告经济补偿金。经济补偿金年限自《中华人民共和国劳动合同法》施行之日2008年1月1日起计算至2014年3月不满七年，应计算6.5个月的平均工资，原告在双方劳动关系解除前十二月的平均工资为2256元，经济补偿金为14664元被告应支付原告，原告主张平均工资应按税前工资计算的意见，于法无据，本院不予采纳。关于原告要求补发2003年2月至2013年7月15日期间每周六加班费113314.76元的请求，因被告认可2003年2月至2013年7月15日期间每周六正常工作。根据原劳社部发（2008）8号《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》规定，职工全年月平均工作时间为20.92天，被告未提交2003年2月至12月原告的工资明细，参照2004年度工资计算，2003年原告加班42天，2004年加班49天，月平均工资为1062元，日工资为50.76元，2003年2月至2004年12月加班工资为（42+49）×50.76元=4919.16元；2005年原告加班50天，月平均工资1205.75元，日工资57.64元，加班工资为2882元；2006年加班52天，月平均工资1750.83元，日工资83.69元，加班工资为4351.97元；2007年加班52天，月平均工资1809.66元，日工资86.5元，加班工资为4498.2元；2008年加班52天，月平均工资2067.27元，日工资99.24元，加班工资5160.73元；2009年加班50天，月平均工资2019.96元，日工资96.97元，加班工资4848.68元；2010年加班51天，月平均工资2080.48元，日工资99.88元，加班工资为5093.83元；2011年加班51天，月平均工资2412.56元，日工资115.82元，加班工资为5906.89元；2012年加班51天，月平均工资为2564.4元，日工资123.11元，加班工资6278.66元；2013年加班26天，月平均工资2631.98元，日工资126.96元，加班工资3301.08元，以上加班费共计46941.19元。原告工作期间已领取加班费38228元，应予以核减，被告还应支付原告加班费8713.19元。原告陈述领取的款项均为涉及设计奖金的意见，证据不足，本院不予采纳。关于原告请求补发2008年至2014年期间应休未休带薪年休假加班费的请求，2013年之前原告工作不满十年每年应享有5天带薪年休假，2013年原告应享有带薪年休假10天。其于2009年休年假5天，2010年休年假2天，2012年休年假5天，应休未休带薪年休假为23天，带薪年休假加班费具体为：2008年应休年休假5天，月平均工资2067.27元，日工资99.24元，加班费为496.2元；2010年应休未休年休假3天，月平均工资2080.48元，日工资99.88元，加班费为299.64元；2011年应休未休年休假5天，月平均工资2412.56元，日工资115.82元，加班费为579.1元；2013年应休未休带薪年休假10天，月平均工资为2153.68元，根据劳社部发（2008）3号《关于全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》规定，月计薪天数为21.75天，故原告2013年的日工资为99.02元，2013年未休带薪年休假加班费990.2元。以上，被告应给付原告2008年至2014年的带薪年休假加班费共计2365.14元。关于原告主张未给付2014年2月工资的请求，扣除原告个人应缴纳的社保费用271.8元，剩余1814.4元被告未发放，被告应当给付原告，缴纳社会保险费是用人单位和劳动者的法定义务，被告辩称原告2014年2月工资中应扣除单位缴纳部分社保费用，于法无据，本院不予采纳。另外，2014年2月期间原告在春节期间加班2天，应当按照300%的标准计算日工资，依据2014年2月原告工资1814.4元，日工资为83.4元，春节加班2天的加班费为83.4元×2天×3=500.4元；在法定节假日之外的休息日加班3天按照200%的标准计算日工资，休息日3天加班费为83.4元×3天×2=500.4元，故2014年2月期间加班费共计1000.8元。关于原告主张2013年7月16日至2013年9月5日期间每周六、日的加班费4567.08元的请求、其无证据证明其加班的事实，故对该项诉讼请求本院不予支持。关于原告要求补发2013年7月至2014年1月期间未足额支付的工资差额10400元的请求，上述工作期间原告工作岗位发生变动，但原告在法定工作时间为被告提供正常劳动，被告支付原告的劳动报酬不低于太原市最低工资标准，原告的该项诉求于法无据，本院不予支持。关于原告主张支付违法解除劳动合同经济补偿金2倍的赔偿金的请求，被告要求原告继续履行劳动合同，并未违法解除或终止双方的劳动合同，故不符合法律规定的给付赔偿金的情形，原告的该项诉请于法无据，本院不予支持。关于原告主张支付工资、加班费等各项费用总额25%的经济补偿金39340.03元的请求，该项由行政机关在法律规定的权限范围内对违法者施行处罚，不属于人民法院审理范围，关于该项诉求本院不予支持。关于原告主张被告支付未依法支付工资、加班费、带薪年休假工资加付应付金额100%的赔偿金157720.12元的请求，由劳动行政部门责令用人单位支付，不属于人民法院审理范围，本院不予支持。关于原告主张被告为其依法补缴未足额缴纳的各项社会保险费用并赔偿因未依法缴纳失业保险费，导致原告失业保险待遇损失的请求，被告依法为原告缴纳了各项社会保险，原告的该项诉求于法无据，本院不予支持。原审判决，一、自2014年3月2日起原告张远东与被告太原通泽重工有限公司解除劳动关系。二、被告太原通泽重工有限公司于本判决生效之日起五日内为原告张远东办理档案和社会保险关系转移手续。三、被告太原通泽重工有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告张远东经济补偿金14664元、2003年2月至2013年7月加班费8713.19元、2008年至2014年带薪年休假加班费2365.14元、2014年2月份工资1814.4元、2014年2月节假日加班费1000.8元。四、驳回原告张远东的其他诉讼请求。上诉人张远东上诉称，一、原审判决部分事实认定错误。1、上诉人从2003年2月到对方单位工作，根据相关规定，对方应从2003年开始为上诉人交纳相关保险费，但对方交纳的时间从2005年开始，失业保险费交纳的时间是从2012年开始，原审认定，上诉人在工作期间，被上诉人为上诉人缴纳了保险，明显错误。工资认定存在错误，首先，对方提供的工资表不是原始文件，该表已做过修改；其次，对方提供的工资表的项目存在错误，根据相关规定，标准工资包括基础工资、职务工资和工龄津贴等，但对方有意将部分项目做了修改，如基础工资改为标准工资、职务工资改为岗位工资等，与相关规定、制度相悖。第三、对方在上诉人实得工资中扣除保险费、采暖费、物业费、所得税等，这些税费均不是标准工资的必要组成部分。第四，对方单方面调整上诉人至建设保障部后勤岗位，系被上诉人单方行为，根据相关法律规定，双方因减少劳动报酬等发生争议，因对方未能提供相应的证据证明，因此原审对工资标准的认定，完全错误。关于加班费的问题，原审认定上诉人已领取加班费与事实不符，明显错误。被上诉人认为，其已以奖金的方式发放了加班费，根据对方提供的证据，并不能证明其已发放加班费。2、2014年2月工资的问题，原审认定1814.4元未向上诉人发放，与完全错误，因为上诉人的工资基数为3540元，而不是2472元，因此，2月的工资在扣除271.8元社保费的基础上，剩余3268.2元被上诉人未发给上诉人。二、原审法院在采信部分证据方面，存在错误。原审法院在采信证据上不够严谨，甚至弄虚作假。1、针对张远东工资表的问题，首先，在仲裁过程中，对方提供的工资表并不完整，且工资表的项目存在删改问题。2、对方单方调整岗位，未与上诉人协商一致，对其提供的工资表中的金额不予认可。3、对方擅自在应发工资中扣除水电费、采暖费、保险费等，不符合相关法律规定。3、对仲裁庭审笔录，该次仲裁为独任仲裁，无陪审员、无书记员，存在枉法裁决、偏袒被上诉人的嫌疑，且庭审结束后，仲裁员仓促让上诉人签字，导致上诉人不能对笔录核实、查看，剥夺了上诉人的权利。之后，上诉人申请对笔录复印、拍照，也未获准许可。综上，仲裁程序严重违法，不应作为认定案件事实的依据。三、原审认定事实错误，最终导致部分判项错误，应予纠正。1、原审对劳动关系的解除、档案及社会保险转移、劳动关系解除后的赔偿金、补偿金等部分的认定存在错误。2、2003年2月至2013年7月15日期间每周六的加班费及补偿金、赔偿金的判决存在错误。3、原审法院对年休假的加班费及补偿金、赔偿金请求的判决存在错误。4、原审法院对2014年2月的工资及补偿金、赔偿金情求的判决存在错误。5、原审法院对2013年7月16日至9月5日期间的加班工资及补偿金、赔偿金请求的判决存在错误。6、原审法院对2013年7月至2014年1月期间工资差额及补偿金、赔偿金请求的判决存在错误。7、原审法院应对上诉人主张的按违法解除劳动合同经济补偿金的2倍赔偿金的请求，依法应予支持。8、原审法院对上诉人的工资、加班费等各项费用应按总额的25%支付上诉人经济补偿金未予认定，存在错误。9、原审法院对上诉人主张的未依法支付的工资、加班费、带薪年休假工资加应付金额的100%赔偿金未予认定，存在错误，应一并支付上诉人。10、对上诉人主张被上诉人为其补缴未足额缴纳的各项社会保险费用并赔偿：因其未依法缴纳失业保险费，导致失业保险待遇损失的请求等，依法应予支持。四、原审判决适用法律错误。本案中，被上诉人严重违反《劳动法》、《劳动合同法》、《职工带薪年休假条例》等法律、法规，严重侵害了上诉人的合法权益。原审法院认定部分事实错误，适用法律错误，最终导致判决结果显失公正，依法应予纠正。综上，请二审法院依法公正支持上诉人下列请求，1、自2014年3月2日其上诉人张远东与被上诉人太原通泽重工有限公司解除劳动关系。2、被上诉人太原通泽重工有限公司立即为上诉人办理档案和社会保险转移手续。3、被上诉人太原通泽重工有限公司立即给付上诉人2014年4月工资、差额工资、周六加班费、带薪年休假加班费及相应补偿金、赔偿金合计636037.44元。4、被上诉人太原通泽重工有限公司立即给付上诉人张远东失业保险损失11610元。5、被上诉人太原通泽重工有限公司补齐上诉人张远东应缴而未缴的养老保险金、2014年3月以后被上诉人太原通泽重工有限公司为上诉人缴纳的企业应缴纳部分由被上诉人自行承担。6、案件受理费等一切费用由被上诉人全部负担。被上诉人太原通泽重工有限公司辩称，一、一审判决认定事实清楚，程序合法，应予维持。二、我公司对张远东进行岗位调整，事先和张远东进行了协商且张远东也是同意的。不存在我公司单方变更的行为，对此，我方提供的证据足以证实。张远东的新工作岗位和我公司依照省、市政府批准设立的部门，不存在隐形变相裁员的行为。另外，我公司未与张远东解除劳动合同，是其自己提出辞职并从此不到公司上班的。三、张远东要求补发2003年2月以来的加班费、年休假的加班费等问题，劳动仲裁委员会和原审法院均进行了认定，张远东的要求根本不存在，也没有法律根据，且时效已过。四、关于张远东要求我公司出具解除劳动合同的书面证明及为其办理档案和社会保险转移的问题。我公司并没有与张远东解除劳动合同，是张远东单方提出辞职的，根据相关法律规定，由此产生的法律后果应由张远东自行承担。综上，上诉人的上诉请求没有事实与法律依据，原审判决正确，请求依法驳回上诉人的上诉请求，维持原审判决。二审审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，关于被上诉人太原通泽重工有限公司隐形变相裁员导致上诉人张远东被迫辞职的赔偿金、补偿金的问题，根据相关法律规定，被上诉人太原通泽重工有限公司为改变经济效益下滑问题，根据工作需要对单位人员进行了相应调整，上诉人张远东被调整到建设保障部后勤岗位，并对其工资进行了调整，系被上诉人太原通泽重工有限公司单方行为，侵犯了上诉人张远东的合法权益，依法应支付上诉人张远东相应的经济补偿、赔偿金，其中赔偿金部分，应由行政部门责令用人单位支付上诉人张远东，不属于法院审理的范围，故原审法院认定被上诉人太原通泽重工有限公司支付上诉人张远东经济补偿14664元并无不妥。关于2003年2月到2013年7月15日期间每周六加班费、补发2008年到2014年期间带薪年休假加班费的、2014年2月工资、2013年7月16日到9月5日加班费、2013年7月到2014年期间的工资差额、补缴社会保险费用等问题，原审根据双方提供的证据、事实，均已一一作出认定，符合相关法律规定。上诉人张远东的上述请求因理由、证据不足，本院不予支持。关于上诉人要求被上诉人太原通泽重工有限公司出具解除合同的书面证明，因本案已诉至法院，且原审法院已对双方的劳动关系作出相应判决，故其要求出具书面证明的请求，因理由不足本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人张远东负担。本判决为终审判决。审 判 长 郝利亚代理审判员 成志刚代理审判员 袁 强 二O一五年十一月三日书 记 员 任丽杰