陕西省商南县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）商南民初字第00586号
原告邱某某，男，汉族，农村居民。
委托代理人刘茂，商南城关法律服务所法律工作者，一般代理。
被告田某，男，汉族，农村居民。
委托代理人邱新茂，商南县司法局148法律服务所法律工作者，特别代理。
被告桂某某，男，汉族，农村居民。
委托代理人张木春，陕西秦东律师事务所律师，特别代理。
被告商洛市运通工贸有限责任公司，住所地：商南县工业园区。
负责人李胜国，系该公司董事长。
被告周某某，男，汉族，农村居民。
原告邱某某诉被告田某、桂某某、商洛市运通工贸有限责任公司提供劳务者受害责任纠纷一案，原告于2015年7月31日向本院起诉，本院受理后，依法组成合议庭，依被告田某申请追加周某某为本案共同被告，于2016年1月20日对本案进行了公开开庭审理。原告邱某某及其委托代理人刘茂，被告田某及其委托代理人邱新茂，被告桂某某及其委托代理人张木春，被告周某某到庭参加了诉讼，被告商洛市运通工贸有限责任公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。
原告邱某某诉称，其于2015年4月6日受被告田某雇请，到田某从桂某某处承包的商洛市运通工贸有限责任公司香菇菌种加工办公楼室内墙体涂料工程干活，同年4月12日上午8点多，在对楼梯进行刷涂料时，不慎从手脚架上摔到楼梯台阶上致伤。后经在商南县医院住院治疗24天，被诊断为左脚左跟骨粉碎性骨折，行左跟骨粉碎性骨折切开复位钛板内固定术，花费医疗费16119.23元，出院时医嘱建议三个月内禁止左下肢负重，不适随诊。因原告施工工程为被告商洛市运通工贸有限责任公司所有，先后分包承包人均无相应的建筑资质。因损失部分与被告协商未果，故起诉要求三被告赔偿医疗费16119.23元、后续治疗费6000元、误工费32400元、护理费9000元、住院伙食补助费720元、营养费720元、残疾赔偿金及被抚养人生活费160629.60元、精神抚慰金5000元、交通费569.40元、住宿费218元、鉴定费2400元，共计233776.23元。
被告田某辩称，其系被告周某某雇请到工地做钟点工，与原告工作性质相同，并非本案分包人，原告提供劳务时并不受其管理，工资也非其支付，故原告要求其承担赔偿责任系诉讼主体错误。
被告桂某某辩称，其从被告商洛市运通工贸有限责任公司承包了该公司位于任家沟的香菇物流市场内外墙粉刷工程，后又将室内墙壁及楼梯粉刷工程劳务部分分包给被告田某，按每平方米4元向田某计算费用，双方约定田某享有自主用人权利，并负责施工安全，后田某雇请了原告等人进行施工，在施工过程中，管理疏忽，致原告受伤，责任应由田某承担。另外原告在提供劳务过程中自身存在过错，应承担相应的责任。
被告商洛市运通工贸有限责任公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。
被告周某某辩称，其仅为桂某某与田某之间的介绍人，并没有在本案工程分包过程中获取任何利益，与原告受伤之事并无关系，故其并不应承担原告的损失。
经审理查明，2015年4月初，因被告商洛市运通工贸有限责任公司将其位于任家沟的香菇物流市场内外墙粉刷工程发包给被告桂某某，桂某某遂找被告周某某帮忙介绍劳务分包事宜，周某某联系到被告田某，与田某协商将该工程一楼内墙及楼梯粉刷的劳务部分分包给田某，田某施工半天后因施工工具及价款等原因不愿继续承包，遂将其意愿通过电话向周某某告知，周某某表示让田某将工记好，后向桂某某转达了田某的意见。随后田某联系邱某某进行粉刷施工，同年4月12日，邱某某在对一楼楼梯进行粉刷时，从手脚架滑到摔下致左脚左跟骨粉碎性骨折，经在商南县医院住院治疗24天，花费医疗费16119.23元（其中桂某某支付6000元，田某支付400元），原告住院期间，桂某某通过田某向原告给付现金12500元。本案在审理过程中，经委托，陕西商洛精诚法医司法鉴定所对邱某某的伤情进行了鉴定，于2015年9月18日出具司法鉴定意见书，确认邱某某左跟骨粉碎性骨折行内固定术，伤残等级为九级，后期需择期行左跟骨骨折内固定物取出术，约需人民币5000元至6000元，于同年10月12日出具司法鉴定意见书，确认邱某某的护理期限为90日。邱某某支付鉴定费用共2400元。因桂某某对商洛精诚法医鉴定所对邱某某伤残等级出具的鉴定意见不服，申请重新鉴定，经再次委托，西安交通大学法医学司法鉴定中心对邱某某的伤情情况进行了重新鉴定，于同年11月19日出具司法鉴定意见书，确认邱某某的伤残等级属九级，再次产生鉴定费用1000元。
另查明，邱某某住院期间，田某联系人员护理9天，产生护理费用450元，邱某某雇请刘益朝护理15天，支付护理费用1500元。邱某某父亲邱庆新19**年6月25日出生，生育有四女一子。邱某某之女邱欣语2011年4月7日出生，邱某某之子邱荣浩2015年5月14日出生，二子女由邱某某夫妻二人抚养。
上述事实，经当庭举证、质证，主要有以下证据在卷，予以证实：
1、双方当事人庭审陈述，证明原告邱某某在商洛市运通工贸香菇物流市场楼梯粉刷过程中受伤情况的事实；
2、原告邱某某的住院病案材料、诊断证明、医疗费票据、费用清单，证明原告受伤及医疗费支付情况；
3、司法鉴定意见书、鉴定费票据，证明了原告邱某某伤残等级、后续治疗费及护理期限情况；
4、邱某某家庭户口本复印件，商南县城关镇皂角铺村村民委员会证明两份，证明被扶养人情况；
5、原告提交的刘益朝出具的护理费收据，因被告桂某某、田某对原告住院期间雇请人员护理情况知情且认可，可与该护理费支出情况相互印证，本院予以采信；
6、原告提交的交通费票据14张，住宿费票据1张，陈述为鉴定时往返车票及住宿费用票据，与实际情况相符，本院予以确认；
7、原告提交的国务院“关于进一步推进户籍制度改革的意见”及陕西省人民政府“关于进一步推进户籍制度改革的意见”中虽然有统一户口登记制度，取消农业户口与非农户口性质区分内容，但城镇和农村地区居民收入和消费支出之间存在较大差距的事实依然存在，本案中涉及的伤残赔偿金、被扶养人生活费等计算应据案件实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民或农村居民收入（消费支出）标准，而本案原告邱某某住所地为农村，其损失计算仍应依据陕西省2014年度农村居民人均纯收入和平均消费支出标准；
8、原告邱某某提交的商南县城区规划图，仅为城区发展规划，不能证明原告居住地城镇化情况，亦不能证明原告受伤前收入状况，并不足以证明其残疾赔偿金、被扶养人生活费等应按城镇居民收入标准计算；
9、原告提交的蔡海华证言材料及被告桂某某提交的蔡海华出具的证明材料中对原告在进行楼梯粉刷时摔倒受伤情况作了详细说明，与原、被告庭审陈述情况一致，本院予以采信，但其中关于劳务费用情况说法前后并不一致，关于所施工的工程分包、承包情况说法与桂某某庭审陈述也不一致，其在本院调查时表示因其他施工人员系田某找来的，故认定田某为雇主的观点，具有较大主观性，对田某与桂某某之间的具体约定并不明确，故对其证言材料中表述田某为雇主的观点，本院不予采信；
10、原告提交的冯忠玉证言材料及被告桂某某提交的冯忠玉出具的证明材料中对原告在进行楼梯粉刷时摔倒受伤情况作了详细说明，与原、被告庭审陈述、蔡海华证言情况一致，本院予以采信，其中关于劳务费用情况说法前后并不一致，其中对所施工的工程分包、承包情况的说法，冯忠玉本人未出庭，田某对其观点并不认可，故其证言材料中陈述田某为雇主的观点本院不予采信；
11、被告田某提交的张军、田辉明、高超、田宏伟证言材料中陈述施工人员由周某某联系、调配和管理，庭审过程中，桂某某对此予以否认，周某某承认去过施工现场，但辩解系帮忙，并未参与施工管理，除高超庭审后到法庭说明情况外，其余证人均未到庭接受调查质证，上述证言材料及高超陈述中均不能明确本案工程具体分包承包情况，田某未予提供其他有力证据对周某某是否参与该工程分包进行证明，故对上述证言材料证明效力，本院不予认可。
原告邱某某的损失计算如下：
1、医疗费：原告提交医疗费票据三张，费用计16119.23元，本院予以确认，原告经鉴定，仍需后续治疗费5000-6000元，结合当地实际，酌情考虑5500元，即医疗费合计21619.23元；
2、误工费：原告于2015年4月6日受伤，至原告第一次鉴定确认构成九级伤残前一天，即同年9月17日共计155天，虽然桂某某申请了重新鉴定，但两次鉴定意见结论一致，即原告的定残时间应以第一次鉴定为准，原告诉请按平时日务工收入150元计算误工费，但其平时务工时间和务工收入并不固定，仍应以当地实际情况，酌情考虑按每天80元标准计算，即155天×80元/天=12400元；
3、护理费：原告经鉴定护理期限为90天，诉请按每天100元计算，但其住院期间田某及其所雇请的护工护理9天，田某陈述护工护理费用为450元，本院予以确认。原告雇请刘益朝护理15天，支付费用1500元，提供有护理人员收据，符合当地实际情况，本院予以确认。据鉴定意见，原告出院后仍需继续护理66天，其陈述由刘益朝护理，要求按每天100元计算，但未提供相应证据予以证明，其陈述刘益朝平时并无固定收入，故应据当地实际情况，考虑按80元每天计算较妥，即护理费应为450元+1500元+66天×80元/天=7230元；
4、住院伙食补助费：原告住院24天，诉请按每天30元计算，符合当地国家机关工作人员出差伙食补助标准，本院予以支持，即24天×30元/天=720元；
5、营养费：原告住院24天，诉请按每天30元计算，虽无相应医嘱建议，但结合原告伤情情况，酌情予以支持，按每天20元计算较妥，即24天×20元/天=480元；
6、残疾赔偿金：原告经鉴定构成九级伤残，其诉请按2014年度陕西省城镇居民人均可支配收入标准计算，但其提供证据不足，详情以证据分析为准，故仍应以2014年度陕西省农村居民人均可支配收入标准计算，即7932元×20年×20%=31728元；
7、被扶养人生活费：①原告之父邱庆新，现已满70周岁，应由五子女共同赡养，原告应承担的份额应以2014年度陕西省农村居民人均人均消费支出计算10年，即7252元×10年÷5×20%=2900.80元。
②原告之女邱欣语，现已满4周岁，由原告夫妻二人抚养，原告应承担的费用份额应以2014年度陕西省农村居民人均人均消费支出计算14年，即7252元×14年÷2×20%=10152.80元。
③原告之子邱荣浩现不满一周岁，原告应承担的费用份额应以2014年度陕西省农村居民人均消费支出计算18年7252元×18年÷2×20%=13053.60元。
三人扶养费用合计26107.20元；
8、精神抚慰金：结合原告伤情，酌情认定4000元较妥；
9、交通费：原告诉请交通费用296元，系实际必要支出费用，本院予以确认；
10、住宿费：原告诉请218元，系实际必要支出费用，本院予以确认；
11、鉴定费：原告提交鉴定费票据2张，费用2400元，本院予以确认。
以上费用合计：107198.43元。
本院认为，雇员在提供劳务过程中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，但本案被告桂某某与田某之间是否重新达成了一致的劳务分包协议，二人意见不一，桂某某陈述在得知田某不愿分包的意思表示后又与田某重新协商达成了新的劳务分包协议，但田某不予认可，双方除各自陈述外无其他证据对该争议予以证实。原告邱某某诉称田某为该工程承包人及原告的雇主的观点，据双方庭审陈述，结合本案其他证据材料，仅可确认邱某某系田某联系进行施工，但并不足以确认田某与桂某某或周某某之间存在分包关系，亦不能说明田某即为邱某某的雇主。田某辩称周某某与桂某某之间存在分包或合伙关系的观点，据其提供的证言材料并不足以认定桂某某及周某某之间的具体法律关系，加之周某某及桂某某均不予认可，故本院不予采信。桂某某作为该墙体粉刷工程承包人，应对其辩称将该工程进行了再分包的主张负有举证证明责任，现有证据材料均不足以明确桂某某、田某、周某某三人之间的法律关系，桂某某应承担举证不力的法律后果，对原告邱某某的损失应承担赔偿责任。被告商洛市运通工贸有限责任公司作为本案施工房屋的所有人及工程受益人，其将粉刷工程发包给不具有安全施工条件的桂某某，在发包过程中存有过错，对原告在施工过程中遭受的损失，应与桂某某承担连带赔偿责任。原告邱某某在未采取任何防护措施的情况下在搭立在斜坡的脚手架上进行施工，未尽到应有的安全防范及注意义务，致使自身在施工过程中遭受损害，对其自身损害后果的产生也存有一定过错，应自行承担相应的责任。被告田某联系邱某某进行施工，但其并非该工程的所有人或分包人，在联系原告进行施工的过程中亦未获取利益，故对原告要求田某承担赔偿责任的诉请，本院不予支持。案件审理过程中，桂某某对原告的伤残等级鉴定不服，申请重新鉴定后，鉴定意见与第一次鉴定意见一致，产生重新鉴定费1000元，应由申请人桂某某承担。原告邱某某的损失以本院核定为准。故依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
原告邱某某因本次受伤产生的医疗费21619.23元、误工费12400元、护理费7230元、住院伙食补助费720元、营养费480元、残疾赔偿金31728元、被扶养人生活费26107.20元、精神抚慰金4000元、交通费296元、住宿费218元、鉴定费2400元，共计107198.43元，由被告桂某某承担65%，即69678.98元，由被告商洛市运通工贸有限责任公司承担25%，即26799.61元，并互负连带责任。其余损失由原告邱某某自行承担。
上述赔偿金额限本判决生效后十五日内给付清结，被告桂某某先予支付的费用18500元，田某先予支付的费用400元，均在案件执行中予以扣减。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2100元，由原告邱某某承担1250元，由被告桂某某承担590元，由被告商洛运通工贸有限责任公司承担390元。重新鉴定费用1000元，由被告桂某某承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。
判决生效后，若一方不履行，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，二年内向人民法院申请执行。逾期申请的由申请人自行承担不利的法律后果。
审 判 长 程静
审 判 员 孟玲
代理审判员 刘盼
二〇一六年四月二十五日
书 记 员 徐莉