山西省太原市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）并刑终字第517号
原公诉机关太原市杏花岭区人民检察院。
上诉人（原审被告人）白某，生于山西省太原市，汉族，初中文化，住本市万柏林区。2014年12月20日因涉嫌犯赌博罪被刑事拘留，2015年1月14日被依法逮捕。现羁押于太原市第一看守所。
原审被告人郝某，生于山西省太原市，汉族，初中文化，住本市万柏林区。2012年3月因犯寻衅滋事罪被太原市迎泽区人民法院判处有期徒刑七个月。2012年3月21日刑满释放。2014年10月22日因涉嫌犯赌博罪被刑事拘留，同年11月28日被依法逮捕。2015年8月21日被取保候审。
原审被告人庞某，生于山西省交口县，汉族，初中文化，无业，户籍住址：山西省交口县，暂住本市杏花岭区。2014年10月22日因涉嫌犯赌博罪被刑事拘留，同年11月28日被依法逮捕。2015年7月21日被取保候审。
原审被告人李某，生于山西省太原市，汉族，初中文化，住本市万柏林区。2005年12月因犯过失致人死亡罪被太原市万柏林区人民法院判处有期徒刑一年，2006年11月30日刑满释放。2014年10月22日因涉嫌犯赌博罪被刑事拘留，同年11月28日被依法逮捕。2015年7月21日被取保候审。
太原市杏花岭区人民法院审理杏花岭区人民检察院指控原审被告人白某、郝某、庞某、李某犯赌博罪一案，于2015年6月18日作出（2015）杏刑初字第97号刑事判决。原审被告人白某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，不开庭审理了本案。现已审理终结。
原审判决认定，2014年10月，刘俊舰、“浩浩”（均未归案）在本市杏花岭区北大街鑫阳光大酒店，组织人员以“推锅”方式聚众赌博。期间10月15日至10月20日，被告人白某纠集赵某甲、姚某（均行政处罚）参与赌博，并安排被告人郝某、庞某、李某在赌场内向参赌人员放贷，被告人白某从赌场分取报酬约4万元。被告人郝某、庞某、李某共向参赌人员放贷约23万元，获利1万元，三被告人均分。期间，赌场内参赌人员累计达到二、三十人。
2014年10月21日，公安人员在鑫阳光大酒店720房间、725房间将被告人郝某、庞某、李某及赵某甲、姚某抓获。当场从被告人郝某处查获7万元，从被告人李某处查获12万元，从赵某甲处查获4.5万元。
2014年12月20日，被告人白某到公安机关投案。
上述事实，有原审法院经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
一、证人证言及辨认笔录：
（1）赵某甲的证言证实：2014年10月21日下午4点多，我和段某到了北大街阳光大酒店，我到吧台开了725房间。我去阳光大酒店是准备参与赌博的，我在房间里等他们开始赌博的时候叫我，但还没有开始赌博就被公安人员查获了。段某不参与赌博，她是陪我玩去了。10月15日左右，“强强”等人去阳光大酒店赌博，我就跟着去了，前后赌了5次。我们赌博的方式是用麻将牌“推锅”。每天大约有20多人参与赌博，在阳光大酒店421房间，我不清楚是谁组织的赌博，参赌的人以吕梁兴县的人居多。是白某和郝某介绍带我去赌博的。我共向李某他们借过两次钱，第一次借了3万元，第二天还了给了1000元的利息；第三天借了2万元，次日还了，给了500元的利息。我认识姚某，还有一个绰号叫“611”的男子，其他人都不认识。
我参与赌博期间，白某给了我三次钱，第一次2000元，第二次2000元，第三次10000元左右。
（2）姚某的证言证实：2014年10月21日下午17点30分左右，我和李某、我妻子到阳光大酒店720房间，打算赌博，在房间休息时，被公安人员查获了。赌博是在421房间，使用32张麻将牌“推锅”赌博。李某、庞某、郝某是向参赌人员放贷的。
2014年10月16日，白某给我打电话说阳光大酒店有“胡”了，我就和白某一起去了阳光大酒店421房间。我一共去了四次，赌局上面大概有二三十人我都不认识。
我参与赌博期间，白某给了我三次钱，第一次2000元，第二次2000元，第三次4000元。
（3）段某的证言证实：2014年10月21日下午4点多，我和赵某甲到了阳光大酒店，她到吧台开了725房间，到了房间后，赵某甲在房间呆着，我在楼道里碰到萍萍，就和萍萍去了720房间，后来公安机关检查时把我们都带回公安局了。阳光大酒店是我第一次去，赵某甲叫我过去洗澡。
（4）丁某的证言证实：我是阳光大酒店的副总，负责客房部、桑拿部的管理。我不知道我们酒店有人聚众赌博。对421房间的入住情况没有进行实名登记。
（5）贺某的证言证实：我是阳光大酒店前台主管。2014年10月21日共有7间客房未按规定进行实名登记入住，分别是319、321、326、421、426、720、722。除了722房间外，其余都是“斌斌”提前预定的，他是我们酒店的常客。10月15日至10月21日，是谁登记的421、419房间我不清楚。
（6）被告人郝某、李某、庞某的辨认笔录，证实三被告人均准确辨认出被告人白某。
二、书证及照片：
（1）太原市公安局治安管理支队行动大队出具的抓获经过，证实该支队民警根据工作中掌握的情况，发现北大街鑫阳光大酒店有聚众赌博行为，于2014年10月21日18时30分左右，民警对该酒店720、725房间进行检查，当场查获参与赌博的被告人李某等五人。
到案经过证实，公安机关于2014年10月22日将被告人白某上网追逃，其于同年12月20日到公安机关投案。
（2）太原市公安局治安管理支队勘验检查笔录，证实公安人员在鑫阳光大酒店720房间抓获被告人郝某、庞某、李某及参赌人员姚某；在725房间抓获参赌人员赵某甲。
（3）扣押清单，证实案发后，从被告人郝某处扣押现金7万元；从被告人李某处扣押现金12万元；从赵某甲处扣押现金4.5万元。
（4）从被告人李某处扣押的“账单”。
（5）被告人指认赌博现场照片。
（6）太原市迎泽区人民法院（2012）迎刑初字第68号刑事判决书及太原市第二看守所的释放证明书，证实2012年3月，被告人郝某因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑七个月；2012年3月21日释放。
太原市万柏林区人民法院（2006）万刑初字第201号刑事判决书，证实2006年5月，被告人李某因犯过失致人死亡罪被判处有期徒刑一年；2006年11月30日释放。
（7）太原市公安局直属分局行政处罚决定书，证实公安机关已对赵某甲、姚某行政处罚。
（8）被告人白某、郝某、庞某、李某的户籍证明。
三、被告人供述：
（1）被告人白某的供述证实：2014年10月13日左右，“浩浩”给我打电话说，他在阳光酒店421房间起“胡”了（组织赌博），叫我带点人过去捧场。我就叫了郝某、庞某、李某、赵某甲、姚某他们和我一起去了阳光大酒店参与赌博，其中郝某、庞某、李某一起凑了20万元在赌场放贷，我、赵某甲、姚某三人参与赌博。我和“浩浩”说想在赌场占个股，“浩浩”没有同意，告诉我放心玩，肯定让我满意（意思就是赌场每天会在结束后分给我一定的利润作为工资）。然后我们从10月16日至10月20日在阳光大酒店421房间参与赌博。10月16日，赌博结束后，“浩浩”给了我12000元，我自己留了6000元，其它的钱分给了赵某甲、姚某、郝某、李某、庞某等人。10月17日，赌博结束后，“浩浩”给了我7500元，我自己留了2000元，剩下的给了他们。10月18日，赌博结束后，“浩浩”给了我20000元，我自己留了2000元，我给了赵某甲10000元，给了姚某5000元，剩下的给了郝某他们三人。10月19日，我没有去，“浩浩”给我打电话说能分给我8000元，第二天再给我。10月20日，赌博结束后，“浩浩”说能分给我15000元，但是没有给我，说第二天再给。赵某甲、姚某下注参与赌博；郝某、李某、庞某三人在赌场放贷，放贷的利润由他们三人自行分配，和我没关系。
（2）被告人郝某的供述证实：2014年7月左右，白某向我借款10万元，我一直催他还钱。到了10月，白某叫我去“胡上”说他赌博赢了还我，10月15日下午，白某叫上我、李某、庞某到了阳光大酒店730房间，进了房间，有三四个人，里面有赵某甲，其他人不认识。“胡”开始后，我们去了四层，具体房间号记不清了，进了房间，里面有二三十人用“推锅”的方式进行赌博。我出了10万元，庞某出了10万元，交给李某在胡上放贷，由李某记账和对外放贷收款，放贷利息是10000元抽300元利息。截至被查获时，李某给了我3000多元的利润。10月21日大约19点30分左右，胡还没有开始，我们在720房间被公安人员查获了。我们三人放贷，利润我们三人均分。我被查获时，公安人员查扣了我7万元，但这7万元不是20万元放贷的钱，是我自己的钱。
（3）被告人庞某的供述证实：我和李某、郝某三人从2014年10月16日开始，在阳光大酒店421房间的赌场向参赌人员放贷。10月21日，我们被查获。我和郝某各出了10万元，由李某具体负责向参赌人员放贷、收款和记账，放贷挣的钱我们三人平分。421房间的赌场使用32张麻将牌“推锅”赌博。是白某介绍我们三人到这个赌场放贷的。我们三人通过放贷共获利1万多元，我们每人分了3700元左右。被公安机关查获时，我们放贷的钱在李某手里，具体多少我不清楚。
（4）被告人李某的供述证实：2014年9月下旬，白某欠我朋友“赖小”的钱，“赖小”叫我跟上白某，白某和我说，跟上他一是能还赖小的钱，二是能在“胡上”给我开点工资。2014年10月15日14时许，我和白某、郝某、庞某到了阳光大酒店730房间，当时房间里有三四个人，里面有赵某甲，其他人不认识。“胡”开始后，我们四人一起去了四层，具体房间号记不清了，进了房间，里面有二三十人用麻将牌“推锅”的方式进行赌博。白某下注赌博，郝某、庞某各出了10万元在胡上放贷，由我记账、放款和收款，放贷利息是1万元抽300元。从10月15日至20日，大概放贷23万元，利润1万元左右，我和郝某、庞某平分。我还有一份赌场的记账工资，每天300元。
查获的记账单上的内容是白某让我记的。每天赌博结束后，赌场组织者根据当天的盈利情况，给白某相应数额的钱。白某拿上钱后，到我们住的房间，根据参赌者的输赢情况，给我们发相应数额的钱。姚某和赵某甲下注参与赌博，白某会相应的多给他们一点，我和郝某、庞某每天领到200-300元不等的工资。我们被公安人员查获时，从我这里查扣了12万元放贷的钱。
原审法院认为，被告人白某纠集他人参与聚众赌博并从中获利，并安排被告人郝某等人在聚众赌博活动中放贷；被告人郝某、庞某、李某明知他人实施赌博犯罪活动而提供资金帮助，四被告人的行为均构成赌博罪。被告人郝某曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚；被告人白某犯罪后能主动到公安机关投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；被告人郝某、庞某、李某归案后能如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚；四被告人均自愿认罪，且被告人郝某能主动退赃，酌情从轻处罚。据此，原审法院判决：一、被告人白某犯赌博罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币10000元。二、被告人郝某犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币8000元。三、被告人庞某犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币7000元。四、被告人李某犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币7000元。
一审判决后，上诉人白某以“原审判决认定事实有误，其受雇于他人管理赌场并非赌场组织者，请求从轻判处”为由，提出上诉。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同，本院经审核予以确认。
本院认为，上诉人白某伙同原审被告人郝某、庞某、李某以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。关于上诉人白某所提“原审判决认定事实有误，其受雇于他人管理赌场并非赌场组织者”的上诉理由，经查，依据同案犯的供述以及证人证言，上诉人白某在赌场中实施召集人员、借钱放贷、涉赌抽头等行为，该行为已符合赌博罪的构成要件，原审法院对其在犯罪中的作用、地位均在量刑时予以了考虑，故其再请求从轻判处，于法无据，其所提上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张永明
代理审判员 赵 鹏
代理审判员 杨天山
二〇一五年九月十七日
书 记 员 王 靓