安徽省宣城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宣中民二初字第00038号
原告：宣城市振宣中小企业融资担保有限责任公司。
法定代表人：叶树萍，该公司董事长。
委托代理人：袁长军，安徽敬亭山律师事务所律师。
被告：宣城市新兴禽业有限责任公司。
法定代表人：陈正亮，该公司总经理。
被告：陈正亮，男。
原告宣城市振宣中小企业融资担保有限责任公司（以下至判决主文前简称振宣担保公司）诉被告宣城市新兴禽业有限责任公司（以下至判决主文前简称新兴禽业公司）、被告陈正亮追偿权纠纷一案，本院2015年1月5日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年3月11日公开开庭进行了审理。原告振宣担保公司委托代理人袁长军、被告新兴禽业公司法定代表人暨被告陈正亮均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
振宣担保公司诉称：2013年6月19日，新兴禽业公司因向宣城皖南农村商业银行股份有限公司新田支行借款2000000元，委托本公司提供担保，为此，本公司与新兴禽业公司及贷款方分别签订《委托担保合同》、《保证合同》、《宣城皖南农村商业银行流动资金借款合同》和《抵押反担保合同》等。以上合同约定新兴禽业公司向贷款方借款2000000元，期限为12个月，即自2013年6月19日起至2014年6月19日止，本公司提供连带责任保证；如新兴禽业公司不能清偿到期借款致本公司承担保证责任的，新兴禽业公司应按照代偿款的15%支付违约金，并自代偿次日起按照银行同期贷款利率承担代偿款利息、诉讼费等实现债权的费用及损失。新兴禽业公司以其自有的位于宣城市宣州区已办理房产证的土地及房产、未办理房产证的房产等财产提供抵押反担保。陈正亮也出具《反担保函》，承诺承担连带责任，并保证在本公司代偿后15日内支付相应款项，否则除承担连带责任外，按照代偿款的10%承担违约金。合同签订后，贷款方发放了借款，但新兴禽业公司在借款到期后未能按期偿还。2014年7月31日，贷款方扣划本公司2022800元。本公司代偿后依法取得代偿款的追偿权和实现反担保物抵押权，陈正亮应根据《反担保函》的约定承担相应的法律责任。请求判令：一、新兴禽业公司立即偿还代偿款2022800元、违约金303420元，并自代偿之次日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率支付利息至偿清之日止；二、振宣担保公司就新兴禽业公司提供反担保抵押的其位于宣城市宣州区已办理房产证的房产、未办理房产证的房产（一栋办公楼、一栋仓库、三栋鸡舍）等抵押物在折价或者变卖、拍卖后享有优先受偿权；三、陈正亮对第一、二项诉讼请求承担连带清偿责任，并承担违约金202280元；四、本案诉讼费由新兴禽业公司、陈正亮承担。
新兴禽业公司、陈正亮当庭辩称：一、对振宣担保公司代偿的事实无异议，但新兴禽业公司及本人均不应承担违约金；二、新兴禽业公司的1幢、2幢房屋办理了房产证并进行了抵押登记，其他房屋均未办理房产证，也未办理抵押登记。
振宣担保公司为证明其诉讼主张，向本院提举了以下证据：
1、振宣担保公司、新兴禽业公司营业执照、组织机构代码证及陈正亮居民身份证复印件，拟证明双方当事人的主体资格。
2、《委托担保合同》、《保证合同》、《宣城皖南农村商业银行流动资金借款合同》，拟证明：新兴禽业公司委托振宣担保公司为其在宣城皖南农村商业银行股份有限公司新田支行的2000000元借款提供担保，振宣担保公司应约为其担保，双方就委托担保的责任及违约金进行了约定。
3、《抵押反担保合同》、《房屋抵押权申请表》、《房地产他项权证》、《房地产权证及附图》、《土地证及附图》、《建筑合同》，拟证明：新兴禽业公司以其已经办理房产证的1幢、2幢房屋及其未办证的房产向振宣担保公司提供反担保，反担保金额分别为1300000元、700000元，并就已办理房产证的房屋进行了抵押登记，振宣担保公司取得该房屋抵押权的事实。
4、《反担保函》、《承诺函》，拟证明：陈正亮以其个人财产向振宣担保公司提供反担保，并承诺若新兴禽业公司到期不能清偿该笔债务，由其承担连带清偿责任，并愿意赔偿振宣担保公司代偿期间的利息损失和代偿总额10%的违约金。
5、《借款借据》、《代偿凭证》，拟证明：宣城皖南农村商业银行股份有限公司新田支行已经依约向新兴禽业公司发放了2000000元借款，后因新兴禽业公司违约，该行扣划了振宣担保公司2022800元为其代偿的事实。
新兴禽业公司、陈正亮质证认为：对振宣担保公司所举证据的真实性、合法性、关联性均无异议，但不应承担违约金。
本院经审查认为：振宣担保公司所举证据1-5均具备真实性、合法性、关联性，上述证据能证明本案事实，本院依法予以确认。
新兴禽业公司、陈正亮均未提举证据。
根据上述认定的有效证据并结合当事人的当庭陈述，本院查明如下案件事实：
2013年6月19日，新兴禽业公司因向宣城皖南农村商业银行股份有限公司新田支行借款2000000元，与振宣担保公司签订《委托担保合同》，约定由振宣担保公司为新兴禽业公司上述借款提供担保，新兴禽业公司支付振宣担保公司担保费41700元。该《委托担保合同》第六条约定：“主合同履行期限届满，乙方（新兴禽业公司）未能清偿债务致使甲方（振宣担保公司）承担担保责任，甲方有权按代为支付款项的15%收取违约金。同时。乙方应向甲方归还、支付下列款项：（一）甲方向贷款方代付的金额和自代付之日起的利息，其利率按银行同期贷款利率计算；……”。同日，新兴禽业公司、振宣担保公司分别与宣城皖南农村商业银行股份有限公司新田支行签订《宣城皖南农村商业银行流动资金借款合同》、《保证合同》各一份，约定新兴禽业公司向宣城皖南农村商业银行股份有限公司新田支行借款2000000元，期限为12个月，自2013年6月19日起至2014年6月19日止，借款年利率为7.2%，振宣担保公司为上述借款提供连带责任保证。同日，振宣担保公司与新兴禽业公司签订《抵押反担保合同》，约定新兴禽业公司以“位于宣城市宣州区1幢、2幢房产、未办理房产证的房产”作为抵押物提供反担保抵押，双方就1幢、2幢房产办理了抵押登记手续。2013年6月21日，陈正亮作为反担保保证人向振宣担保公司出具《反担保函》，承诺为振宣担保公司的上述借款担保提供反担保，保证方式为连带责任保证，并于振宣担保公司代偿之日起15日内归还代偿款，否则，除承担连带责任外，按照代偿款的10%承担违约金。
上述合同签订后，宣城皖南农村商业银行股份有限公司新田支行于2013年6月28日向新兴禽业公司发放借款2000000元。因新兴禽业公司在借款期限届满后未按期偿还借款，宣城皖南农村商业银行股份有限公司于2014年7月29日扣划振宣担保公司2022800元。振宣担保公司因向新兴禽业公司索要代偿款未果，遂诉至本院，请求判如所请。
本院认为：综合双方当事人的诉辩意见及当庭陈述，新兴禽业公司、陈正亮对振宣担保公司为新兴禽业公司代偿借款本息2022800元、新兴禽业公司应自2014年7月30日起至实际清偿之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率支付代偿资金利息、振宣担保公司对新兴禽业公司提供抵押的反担保房产1幢、2幢享有优先受偿权、陈正亮应对新兴禽业公司的债务向振宣担保公司承担连带清偿责任等均不持异议，振宣担保公司的相关请求符合合同约定和法律规定，本院依法予以支持。本案争议焦点在于：一、振宣担保公司在履行保证义务代为偿还借款本息后，按《委托保证合同》的约定及《反担保函》的承诺向新兴禽业公司、陈正亮分别主张代偿款15%、10%违约金的请求应否予以支持；二、振宣担保公司主张对新兴禽业公司尚未办理抵押登记的未办证房产享有优先受偿权应否予以支持。
关于焦点一。振宣担保公司与新兴禽业公司之间的《委托保证合同》系有偿委托合同。振宣担保公司作为有偿提供市场中介服务的担保业务机构，在作为受托人接受委托担保后，处理的事务就是为委托人新兴禽业公司向宣城皖南农村商业银行股份有限公司新田支行所负的债务提供保证担保，并在新兴禽业公司不履行债务情况下代为履行。本案中，新兴禽业公司未按《宣城皖南农村商业银行流动资金借款合同》约定还款时，其对宣城皖南农村商业银行股份有限公司新田支行构成违约，应承担相应的违约责任。但新兴禽业公司对《宣城皖南农村商业银行流动资金借款合同》这一主合同的违约，仅构成《委托保证合同》中约定的法律事实。根据《委托保证合同》的约定，在新兴禽业公司未按《宣城皖南农村商业银行流动资金借款合同》约定还款时，振宣担保公司作为受托人进行代偿正是约定的法律事实发生法律效果，即振宣担保公司作为受托人进行代偿是约定法律事实成就时其应当履行的合同主义务。根据担保法的相关规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案中，振宣担保公司承担保证责任后，其代偿的本金、利息、罚息、违约金和实现债权的其他相关费用等损失，都已在法定追偿范围之内。作为承担保证责任风险的对价，振宣担保公司收取新兴禽业公司担保费41700元，在振宣担保公司追偿权得到实现的同时，再对新兴禽业公司课以高额违约金，与振宣担保公司所负的合同主义务相抵触，变相扩大了主债务人新兴禽业公司的责任范围，与立法思想相悖。综上，因振宣担保公司向宣城皖南农村商业银行股份有限公司新田支行代偿新兴禽业公司借款本息系其本应承担的合同主义务，不属于新兴禽业公司的违约行为，故其诉请新兴禽业公司按照代偿款的15%给付违约金的请求不能成立，本院不予支持。至于振宣担保公司诉请陈正亮按照《反担保函》的承诺承担代偿款10%的违约金，因《反担保函》系《保证合同》的从合同，陈正亮作为反担保保证人，系就振宣担保公司承担责任的范围提供反担保。而在《反担保函》中所约定的反担保范围，除振宣担保公司承担担保责任的范围外，已经包括振宣担保公司已付代偿款的利息损失及追偿费用，上述另行给付代偿款10%违约金的承诺超出了反担保范围，亦变相加重了反担保保证人的责任，故振宣担保公司该项诉请不能成立，本院予以驳回。
关于焦点二，振宣担保公司诉请就新兴禽业公司提供的抵押物折价或以拍卖、变卖所得价款优先受偿，因双方对抵押物中的位于宣城市宣州区未办理房产证的一栋办公房、一栋仓库、三栋鸡舍未办理抵押登记，抵押权尚未设立，故振宣担保公司关于对上述不动产享有优先受偿权的诉请不能成立，本院不予支持；振宣担保公司依法可以以新兴禽业公司提供抵押的位于宣城市宣州区房产折价或以拍卖、变卖所得价款在抵押担保的金额1300000元内优先受偿。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十一条第二款、第一百七十三条、第一百七十六条、第一百八十条、第一百八十七条、第一百九十八条之规定，判决如下：
一、被告宣城市新兴禽业有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付原告宣城市振宣中小企业融资担保有限责任公司代偿款2022800元，并按中国人民银行同期同类贷款基准利率标准承担自2014年7月30日起至实际清偿之日止的利息。
二、如被告宣城市新兴禽业有限责任公司未按期履行上述第一项给付义务，原告宣城市振宣中小企业融资担保有限责任公司有权以被告宣城市新兴禽业有限责任公司抵押的位于宣城市宣州区1幢、2幢房产折价或以拍卖、变卖所得价款在1300000元限额内优先受偿。
三、被告陈正亮对被告宣城市新兴禽业有限责任公司上述第一项给付义务承担连带清偿责任，并在承担担保责任后，有权向被告宣城市新兴禽业有限责任公司追偿。
四、驳回原告宣城市振宣中小企业融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费27028元，由原告宣城市振宣中小企业融资担保有限责任公司负担2162元，由被告宣城市新兴禽业有限责任公司、被告陈正亮负担24866元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。
审 判 长 马串莲
审 判 员 朱 林
代理审判员 陶缘希
二〇一五年四月十六日
书 记 员 沈 晔
附：相关法律条款
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
……
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国担保法》
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《中华人民共和国物权法》
第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。
第一百七十一条……
第三人为债务人向债权人提供担保的，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法和其他法律的规定。
第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。
第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。
第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：
（一）建筑物和其他土地附着物；
（二）建设用地使用权；
（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；
（四）生产设备、原材料、半成品、产品；
（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；
（六）交通运输工具；
（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。
抵押人可以将前款所列财产一并抵押。
第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。
第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。