安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖13民终2565号
上诉人（原审原告）：杜爱米。
委托诉讼代理人：杜超权。
被上诉人（原审被告）：砀山县卫生和计划生育委员会。
法定代表人：李建立，卫计委主任。
委托诉讼代理人：黄若汉，安徽梨都律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：砀山县赵屯镇卫生院。
法定代表人：汪磊，该院院长。
委托诉讼代理人：于德永，该单位职工。
委托诉讼代理人：杜臣勇，该单位职工。
上诉人杜爱米因与被上诉人砀山县卫生和计划生育委员会、砀山县赵屯镇卫生院医疗损害责任纠纷一案，不服安徽省砀山县人民法院（2016）皖1321民初1805号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人杜爱米的委托诉讼代理人杜超权、被上诉人砀山县卫生和计划生育委员会的委托诉讼代理人黄若汉、砀山县赵屯镇卫生院的委托诉讼代理人于德永、杜臣勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
杜爱米上诉请求：纠正一审判决护理费部分，改判支持杜爱米的诉讼请求。事实与理由：杜爱米已是植物人状态，定残后要有人护理，而且24小时均需要护理，应按护理人员3人计算，且应一次性判决给付。一审判决实际发生后另行主张不当。一审判决精神损害抚慰金过低，应增加至80000元。
砀山县卫生和计划生育委员会辩称，杜爱米没有对砀山县卫生和计划生育委员会上诉，一审判决正确，请二审维持对砀山县卫生和计划生育委员会的判决。
砀山县赵屯镇卫生院辩称，杜爱米对护理费的请求不正确，要求80000元精神损害抚慰金不能成立。
杜爱米向原审法院起诉请求：判决砀山县卫生和计划生育委员会、砀山县赵屯镇卫生院赔偿杜爱米医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通住宿费等计100000元（待伤残鉴定作出后变更诉讼请求）。诉讼过程中，杜爱米将诉讼请求变更为：截止至2016年9月24日已发生的医疗费（含辅助器材费用2048元）105409.41元，住院伙食补助费5250元，截止至2016年8月24日定残时的误工费12340.9元，住院期间护理费20300元，营养费5250元，残疾赔偿金216420元，后续护理费2505600元，精神抚慰金80000元，差旅费10000元，鉴定费3000元。以上总费用的75%共计2222745元，由砀山县卫生和计划生育委员会、砀山县赵屯镇卫生院赔偿，互负连带责任（2016年9月24日以后的治疗费用和辅助器具另行主张）。
一审法院认定事实：杜爱米因双下肢麻木、疼痛二年，加重一周，头疼头晕一周余，于2016年3月29日入住砀山县赵屯镇卫生院治疗，该院给予活血化瘀、补液等对症治疗，但症状无明显缓解。当月31日杜爱米称非常口渴、小便增多，给予消渴丸PO，8粒／TID。杜爱米遵医嘱服用消渴丸三日，2016年4月4日早晨发现昏迷，遂被送往砀山县人民医院抢救。经诊断杜爱米当时血糖小于1.1mmol／L，属低血糖昏迷。杜爱米因低血糖昏迷性脑病，肺部感染于2016年4月5日转入徐州三院进一步治疗，但仍昏迷不醒，2016年4月15日转入砀山远大医院继续康复治疗至今。截止至2016年9月24日共支付医疗费105409.41元。2016年5月27日安徽省宿州市医学会出具医疗损害技术鉴定意见书，认定赵屯镇卫生院负主要责任，参与度为75%。2016年8月24日安徽为民司法鉴定书作出的鉴定意见书，意见为：杜爱米目前处于植物生存状态依据《道标》属一级伤残，完全护理依赖。
另查明，2015年安徽省农、林、牧、渔业就业人员年平均工资31084元，安徽省2015年度居民服务行业平均工资41690元／年，2015年安徽省农村居民人均纯收入10821元。
一审法院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，砀山县赵屯镇卫生院在给杜爱米治疗过程中违反诊疗规范导致杜爱米出现低血糖继而引发低血糖昏迷脑病存在过错，经鉴定杜爱米目前处于植物生存状态为一级伤残，完全护理依赖。安徽省宿州市医学会作出医疗损害技术鉴定意见书认定，砀山县赵屯镇卫生院对杜爱米的诊疗行为存在过错，其过错与杜爱米的损害后果之间存在直接因果关系，应负主要责任，医院责任参与度为75%。据此，砀山县赵屯镇卫生院应对杜爱米的损害后果承担75%的赔偿责任。砀山县赵屯镇卫生院不承担责任的辩称，证据不足，不予采纳。杜爱米主张的医疗费105409.41元，系其进行康复治疗所产生必要的治疗费用，且有有效票据予以证明，予以支持；杜爱米主张交通费10000元，虽提供了相关票据予以证明，但该票据不能证明均是用于杜爱米康复治疗的支出，考虑到本案当事人的实际情况，酌情支持2000元；住院伙食补助费、营养费按每天30元计算，截止至2016年9月24日，其住院伙食补助费5220元（30元／天×174天），营养费为5220元，其主张住院伙食补助费、营养费分别为5250元，多出部分，不予支持；护理费按照安徽省2015年度居民服务行业平均工资41690元／年计算，截止至2016年9月24日，杜爱米住院174天，护理费应为19874.14元（41690元／365天×174天），其主张20300元，多出部分，不予支持；误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，截止至2016年8月24日，杜爱米误工时间为142天（2016年4月4日-2016年8月24日），参照2015年安徽省农、林、牧、渔业就业人员年平均工资31084元计算误工费，误工费应为12092.95元（31084元÷365天×142天），其主张12340.9元，多出部分，不予支持；根据杜爱米伤残程度及砀山县赵屯镇卫生院承担的责任，酌情支持精神损害抚慰金30000元，杜爱米主张80000元，多出部分无依据，不予支持；杜爱米构成一级伤残，其残疾赔偿金194778（10821元／年×18年），杜爱米该项请求，予以支持；鉴定费3000元，有鉴定机构出具的发票佐证，予以支持。
杜爱米主张2016年9月24日以后的护理费，因还没有实际发生，结合本案的实际情况，可待实际发生后与后续治疗费等费用另行主张，本案不予处理。
综上所述，砀山县赵屯镇卫生院应赔偿杜爱米医疗费、营养费、住院伙食补助费、交通费、护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费等损失合计347594.5元的75%即260695.9元，加之其应赔偿的精神损害抚慰金30000元。杜爱米超出实际赔偿部分的诉讼请求，证据不足，不予支持。杜爱米要求砀山县卫生和计划生育委员会承担赔偿责任，无依据，不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、砀山县赵屯镇卫生院赔偿杜爱米医疗费、营养费、住院伙食补助费、交通费、护理费、误工费、残疾赔偿金等损失260695.9元及精神损害抚慰金30000元；二、驳回杜爱米的其他诉讼请求。案件受理费3275元，由杜爱米负担670元，砀山县赵屯镇卫生院负担2605元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。砀山县赵屯镇卫生院提供证据1、安徽省医学会鉴定费收据，证明砀山县赵屯镇卫生院不服宿州市医学会鉴定，向省医学会申请了重新鉴定；证据2、砀山农合会证明书，证明杜爱米在农合会报销医疗费17225元；证据3、砀山远大医院证明，证明2016年12月19日砀山县赵屯镇卫生院为杜爱米支付医疗费71872.23元，在赔偿中应该扣除。杜爱米质证意见：证据1，不是杜爱米不同意鉴定；证据2、3，与本案无关。本院认证意见：证据1，在本案处理中，砀山县赵屯镇卫生院对宿州市医学会的鉴定并没有提出异议，一审采用该鉴定意见，也没上诉，故对该证据不予认定；证据2、3，均不在本案处理的范围，与本案没有关系，不予确认。一审认定事实正确，本院予以确认。
本院认为，杜爱米因病到砀山县赵屯镇卫生院治疗，双方形成医患关系，砀山县赵屯镇卫生院在给杜爱米治疗过程中违反诊疗规范，造成杜爱米一级伤残的损害后果，一审判决砀山县赵屯镇卫生院承担赔偿责任正确。杜爱米、砀山县赵屯镇卫生院对一审判决双方责任分担以及医疗费、营养费、住院伙食补助费、交通费、误工费、残疾赔偿金等费用均没有异议，本院予以确认。杜爱米现是植物生存状态，属一级伤残，生活不能自理，定残后需他人护理客观存在，根据法律规定应给予护理费，但最长不超过20年，故杜爱米要求给付定残后护理费符合法律规定，本院予以支持。杜爱米发生伤害时62岁，按人均寿命75岁计算，其定残后的护理年限应为13年，杜爱米要求3人护理，没有依据，本院不予支持。一审根据杜爱米的伤情，双方当事人的过错以及经济能力，确定给予杜爱米30000元精神损害抚慰金并无不当，杜爱米要求赔偿精神损害抚慰金80000元，不予支持。杜爱米的损失：医疗费105409.41元、交通费2000元；住院伙食补助费5220元、营养费为5220元，护理费561844.14元（住院期间和定残后的护理费）、误工费12092.95元、残疾赔偿金194778元、鉴定费3000元，合计889564.5元，砀山县赵屯镇卫生院承担75%的赔偿责任为667173.38元，砀山县赵屯镇卫生院赔偿杜爱米精神损害抚慰金30000元，合计697173.38元。杜爱米已经评残，其要求后续治疗费不予支持。一审判决杜爱米定残后的护理费以及后续治疗费待实际发生后另行主张不妥，本院予以纠正。
综上所述，杜爱米的上诉请求部分成立。一审判决杜爱米定残后的护理费以及后续治疗费待实际发生后另行主张不妥，本院予以纠正。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销安徽省砀山县人民法院（2016）皖1321民初1805号民事判决；
二、被上诉人砀山县赵屯镇卫生院赔偿杜爱米医疗费、营养费、住院伙食补助费、交通费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等损失697173.38元；
三、驳回上诉人杜爱米的其他诉讼请求。
如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3275元，由上诉人杜爱米承担1500元，被上诉人砀山县赵屯镇卫生院承担1775元；二审案件受理费5660元，上诉人杜爱米承担2660元，被上诉人砀山县赵屯镇卫生院承担3000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 姚 强
审 判 员 张虹良
代理审判员 朱珊珊
二〇一六年十二月二十九日
书 记 员 王思嫚
附本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。