江西省安义县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣0123民初678号
原告葛志，男，汉族。
委托代理人万山，北京大成（南昌）律师事务所律师。
被告雷大松，男，汉族。
委托代理人张海燕，江西竞平律师事务所律师。
原告葛志与被告雷大松提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告葛志及其委托代理人万志、被告雷大松的委托代理人张海燕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告葛志诉称：2015年7月24日，原告受被告雇请，在安义县石鼻镇工地从事开挖掘机工作。当日，原告在该工地从事作业时，因数日前下雨致高处滚石落下砸伤在挖掘机上的原告，导致原告左侧腓总神经损伤、全身多处皮肤、颜面部受伤，后即送往医院治疗。原告伤势经鉴定为十级伤残，需后续治疗费3000元等。事发后原告多次要求被告承担相关损失时，被告在支付20000元医药费后拒绝承担其他费用，现要求被告一次性赔偿原告医药费、残疾赔偿金、误工费等共计88088元。
被告雷大松辩称：一、被告雷大松与雷大勋是合伙关系，原告受雇于雷大勋，事故发生后雷大勋已死亡，被告雷大松与雷大勋的继承人章春花达成协议，赔偿了章春花18万元，原告的损失由雷大松与章春花均等负担。故原告的损失被告雷大松只需承担一半的责任。二、被告雷大松已向原告支付了39112.87元，应当予以抵扣。三、原告在从事雇佣劳动工作中，存在严重过错，导致本案事故的发生，其对于雷大勋的死亡及自身伤害结果应承担相应的责任。四、原告的部分赔偿没有事实。
原告提供的证据及被告质证的情况如下：
1、原告身份证、被告常住人口信息复印件各1份，证明原、被告的身份及原告适用城镇标准、双方主体适格。被告质证无异议。
2、葛云辉、葛建明证明2份、调查笔录各1份，并申请证人葛云辉出庭作证，证明原告受雇于被告，为其开挖掘机过程中受伤及事故发生的过程。被告质证对证据2的证明目的无异议，对其合法性有异议，葛建明应出庭作证，且葛云辉当时并未在现场，整个事故发生过程均为听说。
3、村委会、社区证明各1份，证明原告应按照城镇标准计算赔偿情况。被告质证对证据3的“三性”均有异议，认为不能证明原告的收入来源于城镇，居委会的证明没有原告提供的租房合同或房产证予以印证，不能证明原告居住在城镇的依据。
4、中国人民解放军第九四医院的出院通知书、出院记录、诊断证明书、费用清单、医药费票据各1份，证明原告受伤花费医疗费、住院天数。法医学鉴定意见书、鉴定费发票各1份，证明原告伤残等级为十级，花费鉴定费3000元，且需后续治疗费3000元、误工期限180天，营养费、护理期各60天，各项计算标准分别为：要求被告赔偿原告的十级残疾赔偿金48618元（24309×2）、医疗费29570元、后续治疗费3000元、误工费21420元（119元×180天）、护理费4800元（80元×60天）、鉴定费3000元、住院伙食补助费950元（50元×19天）、营养费1800元（30元×60天）、精神抚慰金4000元、交通费500元。被告质证对证据4的鉴定意见书的误工期、营养期、护理期有异议，根据南昌市中级法院司法审判指导意见，“三期”均不能由鉴定机构来鉴定，应根据医院医嘱记载为准，对鉴定发票有异议，“三期”的鉴定不属于鉴定范围，鉴定费应扣除原告对“三期”鉴定的费用，1620元应由原告自己承担。残疾赔偿金只能以农村户口标准计算。医药费、后继治疗费、住院伙食补助费、交通费无异议。误工时间只能计算109天，标准按农村收入标准计算。护理时间应计算19天，按72元/天计算。营养时间只能计算19天，按20元/天计算。精神抚慰金过高，只能计算3000元。
被告提供的证据及原告质证情况如下：
1、人民调解书1份，证明原告是受雷大松、雷大勋共同雇请，雷大松、雷大勋属合伙关系。雷大松与雷大勋妻子即被告章春花达成协议，雷大松赔偿章春花18万元，对于原告的损失双方约定共同均等承担。原告质证对证据1的真实性无异议，对雷大松、雷大勋的合伙关系无异议，但对关联性有异议，雷大松与章春花的协议也称本案事故属意外，是不可抗力的损失。
2、银行转账凭证2份、住院发票、门诊发票9张，证明被告雷大松为原告垫付了医疗费19112.87元，另支付了现金20000元，但没有票据。对证据2的真实性无异议，原告认可雷大松已向原告垫付现金35000元，被告雷大松垫付的医疗费不在原告诉求标的中。其中的手写收据有异议，“三性”均有异议。
经过原、被告的举证、质证本院认证如下：
对原告提供的证据1，被告质证无异议，予以确认。对证据2，对原告受雇于被告、在事故中受伤的事实予以确认，对事故发生的过程因事发时证人并未在现场，本院不予确认。对证据3，原告提供的证据不符合认定受害人在发生事故时已在城镇连续居住一年以上或主要收入来源为城镇的证据要求，本院不予确认，应按农村标准计算，即11139元/年。对证据4，根据《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第二十条规定，误工期可以计算至定残日前一天，即2015年7月24日至2015年12月20日共计158天，由于葛志无固定收入，亦不能举证证明其最近三年的平均收入状况，应参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，葛志受雷大勋及被告雷大松雇佣在工地操作挖掘机，应按江西省2015年城镇私营单位分行业就业人员建筑业年平均工资35466元，日平均工资97.17元的标准计算158天，即误工费为15352.86元。残疾赔偿金以农村标准计算，应为11139元×20年×0.1=22278元。根据《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十七条规定，结合医嘱及鉴定报告，对营养费、护理期各60天予以确认，营养费以20元/天计算，计1200元；护理费可参照以上一年度当地城镇私营单位居民服务业就业人员平均工资计算（27975元/年，即76.64元/天），原告的护理费应为4598.4元（76.64元×60天）。医药费、后继治疗费、住院伙食补助费、交通费被告质证无异议，本院予以确认。鉴定费不计入受害人损害赔偿总额，应与案件受理费一并处理。精神损害赔偿，根据原告的受伤状况，酌定3000元为宜。
对被告提供的证据1，原告受雇于雷大勋、雷大松，雷大勋与被告雷大松为合伙关系，雷大松与雷大勋的继承人约定对原告的损失均等承担的事实予以确认。对证据2，根据原告的质证，原告收到雷大松付给的现金35000元予以确认，但结合证据1的内容，该35000元应为被告雷大松与雷大勋的家属共同赔付，即各赔付了17500元，应在计算的损失中予以扣除。另被告提供的医疗费票据中，对有正式票据的8张，共计4012.87元予以确认。但此部分医疗费原告未计算在诉请的损失总额中，因此不再在损失总额中予以扣除。
根据双方举证、质证、本院认证，结合双方当事人当庭陈述，可以认定以下事实：原告葛志受雷大勋和被告雷大松雇佣，在安义县石鼻镇仙游谷山脚下的一处工地开挖掘机。2015年7月24日上午11时左右原告在该工地从事作业时，因山体塌方，一大石从高处落下砸伤了在挖掘机里的原告，砸死了站在挖掘机边的雷大勋。后原告被送入中国人民解放军第九四医院治疗19天（2015年7月24日——2015年8月12日），花去住院治疗费29570.5元。2015年12月21日，江西建诚司法鉴定中心作出赣建诚司法鉴定中心【2015】临鉴字第1254号法医学鉴定意见书，鉴定意见如下：被鉴定人葛志损伤评定为十级伤残；评定其误工期180天、营养期60天、护理期60天（均自受伤之日起计算）；评定其后续治疗费3000元。花去鉴定费3000元。2015年2月2日，原告诉至本院，要求被告赔偿残疾赔偿金48618元、医疗费29570元、后续治疗费3000元、误工费21420元、护理费4800元、鉴定费3000元、住院伙食补助费950元、营养费1800元、精神抚慰金4000元、交通费500元，各项损失共计88088元（医疗费被告已付，除去不计），本案诉讼费由被告承担。
另查明，原告葛志无相关从业资格证，在事故发生时未佩戴头盔及做其他防护措施。雷大勋与被告雷大松为合伙人，合伙时双方约定对投资、盈利、亏损均为平均分担。事故发生后，雷大松与雷大勋的继承人章春花（死者雷大勋的妻子）于2015年8月2日达成如下调解协议：雷大松补偿死者家属的安葬费、死亡补偿费、精神损失费等一切费用一次性补偿人民币壹拾捌万元整，伤者前期费用3.6万元已各负担一半，后期费用同样均等负担。原告认可收到了被告给付的现金3.5万元。
原告起诉后，被告雷大松以已与合伙人雷大勋的妻子章春花签订了调解协议，对原告葛志的赔偿问题有约定为由追加了章春花为被告，后原告追加了雷大勋的其他三名第一顺位继承人雷必安、雷名凯、雷求林为共同被告，在审理过程中，原告撤回了对被告章春花、雷必安、雷名凯、雷求林的起诉，自愿放弃追究四被告的责任。
本院认为，雷大勋与被告雷大松雇请的原告在完成工作过程中受到了人身损害，作为接收劳务的雇主一方应承担赔偿责任。我国的《侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告葛志在从事雇佣工作中，没有取得从业资格且未尽到合理的安全注意义务，在施工现场没有按要求佩戴安全帽等，在提供劳务过程中遭受人身损害也存在一定的过错，应承担一定的责任。根据本案查明的事实及各方的过错，由被告雷大松承担承担40%的责任、雷大勋承担40%的责任，由原告葛志自行承担20%的责任较为适宜。因雷大勋已在事故中死亡，且原告放弃追究雷大勋的继承人的赔偿责任，原告的行为不违反法律规定，本院予以确认，死者雷大勋及其继承人不再承担赔偿责任。经原、被告双方举证质证及本院认证，对原告的损失认定如下：医疗费29570.5元、护理费4598.4元、误工费15352.86元、残疾赔偿金22278元、营养费1200元、后续治疗费3000元、住院伙食补助费950元、交通费500元、精神损害赔偿3000元，共计80449.76元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十四条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第二款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、原告葛志因本次损害应得赔偿款为80449.76元，扣除被告雷大松、雷大勋的家属已垫付的35000元，及自己应承担的16089.96元（80449.76元×0.2）和放弃的雷大勋的继承人应承担的14679.90（80449.76元×0.4-35000元÷2），尚应得赔偿款14679.90元。
二、被告雷大松于本判决生效后10日内，赔付原告葛志赔偿款人民币14679.90元。
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费2005元，鉴定费3000元，共计5005元，由原告负担3003元，被告雷大松负担2002元；此款原告已预交，被告于本判决生效后10日内付给原告。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。
审 判 长 陈立龙
代理审判员 李赟恺
人民陪审员 邹盛林
二〇一六年六月二十一日
书 记 员 陈 娇