.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}辽宁省大连市中级人民法院p t ; ” > 民 事 判 决 书（2017）辽02民终8639号上诉人（原审被告）：大连阿尔滨集团有限公司第三分公司，住所地大连市金州区光明街道五一路80号。负责人：王贵刚，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐强，该公司法律顾问。被上诉人（原审原告）：大连金和砼制品有限公司，住所地辽宁省大连市甘井子区大连湾街道宋家村。法定代表人：范广臣，该公司董事长。委托诉讼代理人：王健勇，北京大成（大连）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王向华，女，该公司员工。原审被告：大连阿尔滨集团有限公司，住所地辽宁省大连市金州区光明街道五一路80号。法定代表人：王顺，该公司董事长。上诉人大连阿尔滨集团有限公司第三分公司（以下简称阿尔滨三分公司）因与被上诉人大连金和砼制品有限公司（以下简称金和砼公司）、原审被告大连阿尔滨集团有限公司（以下简称阿尔滨集团公司）买卖合同纠纷一案，不服大连市沙河口区人民法院(2016)辽0204民初6048号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月31日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。阿尔滨三分公司上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判我分公司不承担还款责任或发回重审。事实和理由：一审法院认定事实错误、适用法律错误。2013年5月1日的买卖合同虽有上诉人签章，但不能认定上诉人是买方主体。上诉人不具有独立法人资格，无独立承担民事责任的能力。金和砼公司起诉状前后表述的诉讼请求相矛盾。原审判决判令阿尔滨集团公司承担连带还款责任无法律依据。金和砼公司辩称，同意上诉人的上诉请求。我方现明确诉讼请求为请求阿尔滨集团公司承担给付货款5675800元及违约金（自2016年1月13日起按同期人民银行贷款利率计算，计算至全部款项付清止）的责任，不要求阿尔滨三分公司承担给付货款及违约金的责任。金和砼公司向一审法院起诉请求：1.二被告偿还我公司货款5675800元。2.二被告向我公司支付违约金（自2016年1月13日起按同期人民银行贷款利率计算，计算至全部款项付清止）。一审法院认定事实：2013年5月1日，金和砼公司（以下简称乙方）与阿尔滨三分公司（以下简称甲方）签订《商品混凝土工程承包合同》，金和砼公司为大连顺兴房地产开发有限公司开发、三分公司施工的旅顺郭家沟村旧区改造项目A区（第四标段）工程供应混凝土，该工程建设单位大连顺兴房地产开发有限公司，施工单位阿尔滨集团公司。合同约定了商品混凝土明细、总数量预计30000立方米及总价款预计11000000元。合同约定订货、签收及认证条款，约定在混凝土供货期间，乙方所提供的商品混凝土达到--立方米或每月1日，甲乙双方需对此单元的混凝土进行认证。甲方授权指定--给乙方出具认证凭证，同时收回认证部分的混凝土发送单签收小票。如甲方认证不及时（五日内），乙方有权停止向甲方供货，直至认证完成为止。合同约定了结算方式及付款期限。7.1结算方式：首次供货至首栋构筑物第五层，甲方十五日内向乙方支付已发生价款的70%；以后每五层，甲方十五日内向乙方支付已发生价款的70%，以此类推；构筑物主体封顶（不含二次结构用砼），甲方向乙方支付已发生价款的85%；全部混凝土结束供应后一个月内，甲方向乙方支付已发生价款的90%；剩余10%货款在全部混凝土结束后六个月内付清。7.3非乙方原因造成工程连续停工30天（甲方最后一次签收混凝土之日视为停工日，冬歇期停工除外），甲方应于停工之日起45日内与乙方办理结算，并于停工之日起50日内向乙方支付已供混凝土的全部价款，甲乙双方签订终止合同协议书。第九条违约责任9.2如甲方违反本合同第七条的约定逾期付款的，宽限期十五日后，每逾期一日，甲方以应付而未付款项按照中国人民银行同期贷款基准利率计取利息，直至付清全部价款为止。第十条11.2本合同经双方法定代表人或者委托代理人签字并加盖单位印章后生效，至本合同全部条款履行完毕时止，委托代理人签署合同需向对方同时提供法定代表人签署并加盖单位印章的授权委托书。自2013年4月1日至2015年11月23日，金和砼公司向阿尔滨三分公司的案涉工程供应混凝土数量为33598立方米，货款总额11175800元，阿尔滨三分公司已付款项5500000元（其中4000000元系案外人该工程建设单位大连顺兴房地产开发有限公司支付），尚欠混凝土货款5675800元。一审法院认为，金和砼公司与阿尔滨三分公司签订的《商品混凝土工程承包合同》是当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效。当事人应当按照合同的约定履行各自的义务。阿尔滨三分公司应当按照合同约定履行支付尚欠的混凝土款项5675800元。本案的争议焦点在于金和砼公司请求违约金从2016年1月13日起算应否得到支持。本案中合同7.3约定：非乙方原因造成工程连续停工30天（甲方最后一次签收混凝土之日视为停工日，冬歇期停工除外），甲方应于停工之日起45日内与乙方办理结算，并于停工之日起50日内向乙方支付已供混凝土的全部价款，甲乙双方签订终止合同协议书。合同明确约定了甲方最后一次签收混凝土之日视为停工日，金和砼公司提供的商品混凝土汇总结算单证明最后一次签收混凝土之日为2015年11月23日，故该时间视为停工日，该条款约定：于停工之日起50日内向乙方支付已供混凝土的全部价款，即应当于2016年1月13日起算，金和砼公司的诉讼请求符合合同的约定，予以照准。关于阿尔滨集团公司辩称未有阿尔滨集团公司法定代表人签字及授权签字，该合同没有生效一节，合同表明该工程建设单位大连顺兴房地产开发有限公司，施工单位大连阿尔滨集团有限公司，系由阿尔滨三分公司具体施工的工程，该合同由阿尔滨三分公司负责人王贵钢签字并加盖阿尔滨三分公司的印章，且该合同已经实际履行，阿尔滨三分公司辩称该合同没生效无事实及法律依据，不予采信。关于阿尔滨三分公司辩称系因大连顺兴房地产开发有限公司方原因导致停工；合同7.1款和7.3款是并列条款，应适用7.1款；及大连顺兴房地产开发有限公司付款行为系债务加入，应追加大连顺兴房地产开发有限公司一并承担还款责任，不同意金和砼公司的请求支付违约金一节，并未向法庭提供相应的证据证明，未有事实及法律依据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百三十条、《最高人民法院民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、阿尔滨三分公司付给金和砼公司混凝土货款5675800元；二、阿尔滨三分公司自2016年1月13日起按照中国人民银行同期贷款利率支付至款项付清止；三、阿尔滨集团公司对上述款项承担连带清偿责任；上述具有给付内容的款项，均于本判决生效之日起十日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费53230元、公告费300元（金和砼公司均已预付），由阿尔滨三分公司、阿尔滨集团公司承担53230元，由金和砼公司负担300元，履行时间同上。二审中，当事人没有提交新证据。对一审判决认定的事实，本院予以确认。本院另查明，金和砼公司二审明确其诉讼请求为请求阿尔滨集团公司承担给付货款5675800元及违约金（自2016年1月13日起按同期人民银行贷款利率计算，计算至全部款项付清止）的责任，不要求阿尔滨三分公司承担给付货款及违约金的责任。本院认为，阿尔滨三分公司与金和砼公司形成的买卖合同关系系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。合同签订后，金和砼公司履行了供货义务，阿尔滨三分公司应当按照合同约定履行支付货款的义务。《中华人民共和国公司法》第十四条规定：”公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。......”本案中，因阿尔滨三分公司系阿尔滨集团公司的分公司，不具有独立法人资格，其民事责任应由阿尔滨集团公司承担。且，二审时，金和砼公司已明确不要求阿尔滨三分公司承担给付货款及违约金的责任，故阿尔滨集团公司应当偿还阿尔滨三分公司尚欠的货款5675800元及违约金（自2016年1月13日起按同期人民银行贷款利率计算，计算至全部款项付清止）。一审判决阿尔滨三分公司承担付款责任并由阿尔滨集团公司承担连带偿还责任不当，应予纠正。综上所述，上诉人的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销大连市沙河口区人民法院（2016）辽0204民初6048号民事判决；二、大连阿尔滨集团有限公司于本判决生效之日起之日内给付大连金和砼制品有限公司混凝土货款5675800元及自2016年1月13日起至款项还清之日止按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费53230元（上诉人已预交），由原审被告大连阿尔滨集团有限公司负担；一审案件受理费53230元、公告费300元（大连金和砼制品有限公司已预交），由原审被告大连阿尔滨集团有限公司负担，于本判决生效之日起十日内给付。本判决为终审判决。审判长刘勇峰审判员李淑红审判员王家永二〇一七年十一月十七日书记员姜珊