湖北省应城市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鄂应城民初字第00973号
原告郭其兵。
委托代理人赵海涛，湖北横空律师事务所律师。代理权限为一般代理。
被告李福祥。
被告柯年华。
委托代理人李海军，湖北诚拓律师事务所律师。代理权限为特别授权（代为应诉、反诉、和解、承认诉讼请求、代收法律文书）。
原告郭其兵诉被告李福祥和被告柯年华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年10月21日立案受理后，依法组成合议庭，于2013年12月12日公开开庭进行了审理。原告郭其兵及其委托代理人赵海涛，被告李福祥，被告柯年华的委托代理人李海军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郭其兵诉称：2012年10月，被告柯年华家建私房，雇请没有建筑资质的被告李福祥施工。2012年12月2日，原告在被告没有任何安全防护措施的情况下粉刷墙面，不慎从高处坠落，导致原告左三踝骨折并踝关节错位，后经法医鉴定为十级伤残。为此，请求人民法院判决被告承担原告医疗费7594元、后期医疗费5000元、误工费28504元、护理费3689元、营养费2000元、住院伙食补助600元、交通费1000元、伤残补助41680元、精神抚慰金5000元，合计95067元；由被告承担本案的诉讼费用。
原告郭其兵及其委托代理人为支持其诉讼请求，向本院提交了下列证据：
证据一、原告郭其兵的居民身份证复印件；拟证明原告郭其兵的身份基本情况及诉讼主体资格。
证据二、应城市人民医院出具的入院记录、出院记录及住院医疗收费收据复印件；拟证明原告郭其兵于2012年12月2日至2012年12月14日在该院骨科二区住院治疗12天，用去医疗费7594.07元。
证据三、证人余双祥出具的证言；拟证明内容“郭其兵于2012年10月5日，被李福祥请去做工，工价每天150元，于12月2日粉外墙不慎摔下造成腿骨骨折”。
证据四、证人郭应元出具的证言；拟证明内容“郭其兵2012年10月5日在应城城中周陈村柯年华家做私房，工头李福祥。2012年12月2日下午2时许，郭其兵在粉外墙，因安全措施不到位，导致郭其兵坠落摔伤造成骨折。工价讲的是150元一天”。
证据五、应城正源法医司法鉴定所出具的应正法（2013）临鉴字第352号司法鉴定意见书；拟证明经鉴定郭其兵所受损伤评定为伤残十级；治疗及休息时间为自受伤之日起至鉴定评残前一日止；后期取内固定治疗休息时间30天；后续手术取内固定、复查拍片及康复性医疗费5000元；营养费2000元；一人护理57天。鉴定日期2013年10月11日。
证据六、应城市公证处出具的（2013）鄂应城证字第082号公证书和房屋买卖协议；拟证明经公证郭其兵于2013年1月25日购买取得应城市海山应置城家香苑A4栋2单元02号房屋。
证据七、应城八达应汉联营协会出具的证明；拟证明内容“郭其兵系应汉联营协会成员，其经营的车辆为鄂K313**，年收入为6万元左右。2004年开始从事稽查工作，每月工资1000元”。
被告李福祥辩称：农村建筑私房请瓦匠不存在建筑资质，我为柯年华家建私房是包工不包料。郭其兵做工是其找我说好话，我是看在同乡面子才同意一起做工。出事那天，支架搭到1米2高时，郭其兵从上跳下来把小工柯友伢的脚踩伤，后其又爬上去跳下来踏到砖头上，因砖头滚动致其骨折，其本身就有旧伤，搭建的跳板也没有断。郭其兵受伤后我给了他2000元医疗费，小工柯友伢的脚被郭其兵踩伤已花费1千多元，郭其兵分文未付，还经常找我讨要医疗费。
被告李福祥未向本院提交证据。
被告柯年华辩称：柯年华没有雇请原告做工。柯年华的房屋是包工不包料发包给李福祥建筑，双方签定有承包合同，根据合同约定，柯年华没有防护的义务，原告要求柯年华承担连带赔偿责任的理由不能成立。原告受伤与其本人有直接关系，其诉讼请求过高。其中误工费、护理费、交通费没有证据；营养费不属鉴定范围；要求残疾赔偿金按城镇人口计算不符合法律规定。
被告柯年华的委托代理人为支持其诉讼请求，向本院提交了下列证据：
证据一、被告柯年华的居民身份证复印件；拟证明被告柯年华的身份基本情况及诉讼主体资格。
证据二、合同书协议复印件；拟证明甲方柯年华与乙方李福祥于2012年10月22日签定书面协议，内容“甲方负责所有材料供应到位，下脚，上梁，完工，三次酒席到位，每上一层板付5000元，内粉完毕付7000元。甲方房屋面积200平方米，合计金额37000元。楼梯加付1500元。施工安全由乙方负责。乙方工程完工后结算制2000元。备注2000元是保证金”。
庭审中，双方当事人发表质证意见如下：
对原告郭其兵的上述证据，被告柯年华的委托代理人经质证对证据一、三、四不持异议；对证据二、五、六、七有异议。证证人余双祥、郭应元虽然均未到庭，但出具的证言可以证明被告李福祥与被告柯年华之间是承揽关系。证据二医疗收费收据是复印件，原告提供不出原件存在已经报销的可能；证据五司法鉴定意见中营养费不属于鉴定范围，对鉴定的营养费不认可；证据六公证书和房屋买卖协议仅证明原告在事故发生后在城镇购买了房屋；证据七应城八达应汉联营协会主体不明，所出具的证明也无公章，该证据不能证明原告的误工损失。被告李福祥同意被告柯年华委托代理人的质证意见。
对被告柯年华的上述证据，原告郭其兵及其委托代理人经质证对证据一、二不持异议，但提出合同书协议约定的人身伤害免责条款无效。被告李福祥承认该合同是其与被告柯年华签定。
本院对上述证据综合认证如下：
原告郭其兵提供的证据一、三、四和被告柯年华提供的证据一、二经对方质证均无异议，本院对其证据的真实性、合法性、关联性均予以认定。原告郭其兵提供的证据二医疗收费收据系应城市人民医院出具的原件第二联，结合该院出具的入院出院记录，可以证明原告郭其兵受伤后住院治疗实际发生的医疗费数额；证据五司法鉴定意见中的营养费应根据医疗机构出具意见确定，该鉴定意见无医疗机构意见，鉴定的营养费2000元，本院不予采纳；证据六公证书和房屋买卖协议可以证明原告在事故发生后在城镇购买房屋的事实；证据七应城八达应汉联营协会主体不明，所出具的证明不能作为证据使用，本院依法不予采信。
本院根据确认有效证据及当事人的陈述，认定本案事实如下：
经审理查明：2012年10月，被告柯年华因翻建房屋将建筑工程发包给被告李福祥。2012年10月5日，被告李福祥雇请原告郭其兵等人进行施工，约定原告郭其兵的工价每天150元，工钱由被告李福祥负责发放。2012年10月22日，被告柯年华（甲方）与被告李福祥（乙方）补签书面合同一份，该合同约定“甲方房屋面积200平方米，合计金额37000元。甲方负责所有材料供应到位，下脚，上梁，完工，三次酒席到位，每上一层板付5000元，内粉完毕付7000元。楼梯加付1500元。施工安全由乙方负责。乙方工程完工后结算制2000元。备注2000元是保证金。”2012年12月2日下午，原告郭其兵在实施墙壁粉刷工作中，从支架上坠落，造成左三踝开发性骨折并踝关节脱位，于事故当日被送往应城市人民医院手术住院治疗，至2012年12月14日出院，住院12天，用去医疗费7594.07元。经湖北横空律师事务所委托，应城正源法医司法鉴定所对原告郭其兵的伤残程度、误工休息时间、后期治疗费、护理时间、营养费等进行鉴定，该鉴定所于2013年10月11日作出应正法（2013）临鉴字第352号司法鉴定意见书，依据《最高人民法院人体损伤残疾程度鉴定标准（试行）》和《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》评定原告郭其兵所受损伤构成伤残十级；治疗及休息时间为自受伤之日起至鉴定评残前一日止；后期取内固定治疗休息时间30天；后续手术取内固定、复查拍片及康复性医疗费5000元；一人护理57天。事故发生后，被告李福祥赔偿原告郭其兵医疗费2000元；原告郭其兵在庭审中予以认可。庭审中，由于两被告拒绝调解，调解未能达成协议。
另查明，原告郭其兵系农业户口，于2013年1月25日购买应城市海山应置城家香苑A4栋2单元02号房屋一套。
本院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，被告柯年华将建筑房屋工程交由被告李福祥完成，并签定一方完成一定的工作成果，另一方给付一定报酬的合同，价款合计38500元，两人之间是以完成工作成果为目的，且在完成工作成果的过程中也是由被告李福祥负责雇请人员，负责工钱发放，因此，被告柯年华与被告李福祥之间属承揽关系，而被告李福祥与原告郭其兵则属劳务雇佣关系。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告郭其兵在为被告李福祥提供劳务活动中造成身体的损害，被告李福祥应承担主要民事赔偿责任（70%）。被告柯年华是定作人，盲目选用不具备相应资质的被告李福祥承揽其建筑房屋工程，具有选用过失的责任，应承担相应的民事赔偿责任（20%）。原告郭其兵在劳动中不注意自身安全，对自己受损伤的后果也应承担一定的责任（10%）。根据相关规定，农村受害人发生事故时已经在城镇连续居住一年以上，且在城镇有正当生活来源的，可以按城镇居民标准计算赔偿数额。原告郭其兵为农业户口，虽然其在事故发生后在城镇购买房屋，但其无证据证明发生事故时其已经在城镇连续居住一年以上，故其请求按照城镇居民标准计算赔偿数额的请求，与相关规定不符，本院不予支持。
关于原告郭其兵提出的各项损失认定，应按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定进行计算。1、医疗费。原告在应城市人民医院住院治疗用去医疗费7594.07元有相应的医疗费单据予以佐证，本院予以确认。经法医鉴定，原告后续手术取内固定、复查拍片及康复性医疗费5000元，可以与已经发生的医疗费一并进行赔偿。故原告的医疗费和后期治疗费总额应为12594.07元。2、误工费。原告从2012年12月2日受伤至2013年10月11日定残，误工时间截止定残前一日共312天。原告未能提供有效证据证明其有固定收入及最近三年的平均收入状况，依法应视为原告无固定收入。原告为农业户口，参照2012年度湖北农、林、牧、渔业在岗职工人均平均工资年收入20318元的标准，经计算确定误工费为17367.72元（20318元／年÷365天×312天），原告主张误工费28504元过高，本院予以调整。3、护理费。原告的护理经法医鉴定为1人护理57天，参照2012年度湖北居民服务和其他服务业平均工资年收入21448元的标准，经计算确定护理费为3349.41元（21448元／年÷365天×57天×1人），原告主张护理费3689元过高，本院予以调整。4、住院伙食补助费。原告于2012年12月2日至2012年12月14日在应城市人民医院骨科二区住院治疗共12天，参照湖北省国家机关一般工作人员出差伙食补助每人每天50元的标准，经计算确定住院伙食补助费为600元（50元×12天），原告主张住院伙食补助费600元，本院予以采纳。5、残疾赔偿金。原告所受损伤经法医鉴定构成伤残十级，赔偿系数可确定为10%，原告为农村居民，参照2012年度湖北农村居民人均可支配年收入6898元的标准，经计算确定残疾赔偿金为13796元（6898元／年×20年×10%），原告主张残疾赔偿金41680元过高，本院予以调整。6、精神损害抚慰金。原告所受损伤经法医鉴定构成伤残十级，原告主张精神损害抚慰金5000元，符合相关规定，本院予以采纳。7、营养费。根据相关规定营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。虽然法医鉴定营养费2000元，但原告未提交医疗机构关于营养方面的证明，故原告主张营养费2000元，证据不足，本院不予采纳。8、交通费。原告主张交通费1000元，但其未提供交通费方面的证据证实，本院不予采纳。综上，原告的各项损失为人民币52707.20元。被告李福祥承担70%的赔偿责任应为人民币36895.04元，扣减已给付的医疗费2000元，还应赔偿原告经济损失人民币34895.04元。被告柯年华承担20%的赔偿责任应为人民币10541.44元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第十五条第（六）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款，第十八条第一款，第十九条，第二十条，第二十一条第一款、第二款，第二十二条，第二十三条第一款，第二十四条，第二十五条第一款、第三十条第一款，第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、确认原告郭其兵因本案提供劳务受害应得赔偿总额为人民币52707.20元（其中医疗费及后期治疗费12594.07元、误工费17367.72元、护理费3349.41元、住院伙食补助费600元、残疾赔偿金13796元、精神损害抚慰金5000元）。
二、被告李福祥赔偿原告郭其兵人民币36895.04元，已给付2000元，还应赔付人民币34895.04元。
三、被告柯年华赔偿原告郭其兵人民币10541.44元。
四、驳回原告郭其兵的其他诉讼请求。
上述第二、三项，于本判决书生效后三十日内履行。如未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2176.67元，减半收取1000元由原告郭其兵负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时，应预交上诉案件诉讼费2176.67元。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。如在法定期间未上诉，本判决发生法律效力。
发生法律效力的民事判决，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期限为二年。以上期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
审 判 长 刘玉定
审 判 员 王毅群
人民陪审员 章忠新
二〇一四年一月二十二日
书 记 员 邹 虹