江西省赣州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）赣中刑一终字第55号
原公诉机关江西省上犹县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨安明，因本案于2013年5月10日被拘留，同年6月9日被逮捕。现羁押于上犹县看守所。
上诉人（原审被告人）余永忠，因本案于2013年5月21日被拘留，同年6月9日被逮捕。现羁押于上犹县看守所。
江西省上犹县人民法院审理上犹县人民检察院指控原审被告人杨安明、余永忠犯非法采伐国家重点保护植�罪、非法收购国家重点保护植物罪一案，于2014年1月20日作出一审判决，原审被告人杨安明、余永忠不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2012年12月28日至31日期间，被告人杨安明、余永忠与谢官红（另案处理）共同商议到上犹县五指峰乡高峰村盗伐红豆杉，被告人杨安明与谢官红乘坐被告人余永忠的套牌越野车（套牌号为赣BY21**）窜至上犹县五指峰乡高峰村，由杨安明、谢官红负责砍伐，先后两次盗伐国家重点保护植物南方红豆杉4株（经鉴定，折合活立木蓄积2.976立方米），并加工成原木，由杨安明负责开车运输并联系销售，以8000元的价格销售给了罗洪波（另案处理），所得赃款三人平分。
2013年1月下旬至2月9日期间，被告人杨安明、余永忠经商议伙同谢官红到�州市犹江林场茶滩分场马甲子山场盗伐楠木，由被告人杨安明、谢官红先后三次到赣州市犹江林场茶滩分场马甲子山场，先后非法采伐闽楠6株，制成原木后，电话通知余永忠开车过来，余永忠分三次将楠木运送至南康市唐江镇连城杨安明亲戚家屋边。
2013年2月7日至2月9日期间，被告人杨安明、余永忠伙同谢官红经商议收购楠木，三人共同出资，先后三次非法收购何相平、周積元、李昌型、杨安沅、刘文林（上述五人另案处理）等人非法采伐的闽楠立木蓄积3立方米以上，由出卖方将楠木运送到杨安明、余永忠指定的地点。
2013年2月至3月期间，被告人杨安明、余永忠等人非法采伐和收购上述闽楠后，由被告人余永忠负责联系销售，分二次将被告人杨安明、余永忠等人非法采伐和收购的上述闽楠原木，卖给曾庆财和董小键（二人另案处理），得赃款5万余元，由杨安�、余永忠和谢官红平分。
经鉴定，二被告人等人所采伐的红豆杉为红豆杉科南方红豆杉，该树种已列入国家一级珍贵树种名录、国家一级重点保护野生植物名录；所采伐的闽楠树为樟科楠属闽楠，已列入国家二级珍贵树种名录、国家二级重点保护野生植物名录。
案发后，余永忠的亲属代为退赔赃款20000元，杨安明的亲属代为退赔赃款2000元，一并发还给了犹江林场。
原审判决认定上述事实的证据有：被告人杨安明、余永忠的供述，证人李某春、曾某财、董某键、李某连、朱某平、徐某敏、邹某有、何某元、钟某洪、罗某波、傅某连、毛某华、田某尧、傅某财、邓某璋、周某元、余某星的证言，接受刑事案件登记表，指认案发现场照片，五指峰高峰治安卡口监控照片，扣押物品清单，发还物品清单，犹江林场收款凭证，余永忠所驾驶车辆与套用的车牌及其照片，辨认笔录及被辨认照片，2013年5月31日犹江森林派出所对茶滩分场马甲山场进行勘查制作的笔录，对采伐现场进行了摄影，制作了方位图、示意图，木材分抖的记码单，五指峰森林派出所对五指峰高峰水口邓三郎庙山场进行了勘查并制作了勘验笔录，对采伐现场进行了摄影，制作了方位图、示意图，上犹县林业局林业调查设计队的鉴定意见及鉴定人员资质资格证书，上犹县森林公安局出具的二被告人归案情况说明，退赔赃款的扣押清单及发还清单、收据凭证，杨安明、余永忠的中国移动通话记录清单，中国移动公司出具的证明，二被告人的供述及户籍等。
原审法院认为，被告人杨安明、余永忠违反国家法律规定，非法采伐国家重点保护植物，情节严重，非法收购、运输、出售国家重点保护植物，情节严重，根据刑法规定，行为人只要实施了非法收购、运输、加工、出�其中的一种手段，就构成了非法收购、运输、加工、出售国家重点保护植物罪，因此二被告人的行为均已分别构成非法采伐国家重点保护植物罪和非法收购、运输、出售国家重点保护植物罪。公诉机关指控二被告人的罪名成立，应以非法采伐国家重点保护植物罪和和非法收购、运输、出售国家重点保护植物罪数罪并罚追究二被告人的刑事责任。根据江西省高院、省检察院、省公安厅《关于办理破坏森林资源刑事犯罪案件若干问题的规定》第七条规定，“非法收购、运输、加工、出售珍贵树木或者国家重点保护的其他植物及其制品2立方米以上，或者非法收购、运输、加工、出售珍贵树木5株以上的，属于刑法第三百四十四条规定的情节严重。”本案中，被告人杨安明、余永忠参与非法收购、运输、出售国家重点保护植物，依法属于情节严重的情形，应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。鉴于被告人杨安明、余永忠能如实供述自己的主要犯罪事实，积极退赔赃款，又系初犯，偶犯，可酌情对被告人杨安明、余永忠从轻处罚。为打击非法采伐国家重点保护植物犯罪，保护国家、集体和他人林业资源。根据被告人杨安明、余永忠犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第二十五条第一款、第六十九条之规定，作出如下判决：一、被告人杨安明犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一千元，犯非法收购、运输、出售国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一千元，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二千元。二、被告人余永忠犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一千元，犯非法收购、运输、出售国家珍贵保护植物罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一千元，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币二千元。
上诉人杨安明上诉提出：其没有作案工具、交通工具和收购工具，都是来源于他人；2013年2月7日至9日那起收购闽楠3立方米的事实其没有参与。原审判决量刑过重，请求二审法院予以改判。
上诉人余永忠上诉提出：其未参与采伐，一直以来都是负责运输，所得款项是运费，因而不构成非法采伐国家重点保护植物罪；在每次办事过程中，其都是在杨安明等人策划好后按他们通知才去行动，属于从犯；案发后其积极退赔退赃，原审判决量刑过重，请求二审法院予以改判。
本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。原审判决认定的证据经原审庭审质证，来源合法，内容真实，相互之间能够印证，本院予以确认。
关于上诉人杨安明上诉提出其不会开车、没有提供作案工具及2013年2月7日至9日那起收购闽楠3立方米的事实其没有参与的问题。经查，结合上诉人杨安明、余永忠的供述，证人李显春等人的证言，可以认定上诉人杨安明事先准备了弯把锯、手电筒、绳子等作案工具实施采伐国家重点保护植物红豆杉和闽楠的犯罪行为，并参与了2013年2月7日至9日收购闽楠3立方米并提供收货地点的事实。因此，上诉人的该点上诉理由不能成立。
关于上诉人余永忠上诉提出其未参与采伐，一直以来都是负责运输，所得款项是运费，及其属于从犯的问题。经查，根据上诉人杨安明、余永忠的供述，虽然上诉人余永忠未实施采伐行为，但其与上诉人杨安明事先进行商议、事中明确分工、事后参与分赃，积极参与整个犯罪过程。因此，上诉人的该点上诉理由不能成立。
本院认为，上诉人杨安明、余永忠违�国家法律规定，非法采伐国家重点保护植物，情节严重；非法收购、运输、出售国家重点保护植物，情节严重。二上诉人的行为均已分别构成非法采伐国家重点保护植物罪和非法收购、运输、出售国家重点保护植物罪，依法应予惩处。鉴于上诉人杨安明、余永忠能如实供述自己的主要犯罪事实，积极退赔赃款，又系初犯，偶犯，可酌情对该二人从轻处罚。原审判决根据上诉人杨安明、余永忠犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度予以定罪量刑，并无不当，上诉人要求再予以从轻处罚的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 肖建国
代理审判�徐晓敏
代理审判员 肖昌明
二〇一四年五月十一日
书 记 员 李 琼