新疆生产建设兵团第八师中级人民法院民 事 判 决 书（2018）兵08民终236号上诉人（原审被告）：向华，女，1968年5月24日出生，住石河子市。委托诉讼代理人：杨云峰，新疆双信律师事务所律师。被上诉人（原审原告)：项江丽，女，1973年10月30日出生，住石河子市。委托诉讼代理人：何德刚，新疆卓鼎熙泰律师事务所律师。上诉人向华因与被上诉人项江丽委托合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区石河子市人民法院（2017）兵9001民初2079号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月15日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人向华的委托诉讼代理人杨云峰、被上诉人项江丽的委托诉讼代理人何德刚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。向华上诉请求：一、撤销一审判决，改判驳回被上诉人的一审诉讼请求。事实和理由：一、一审法院查明事实与认定结论自相矛盾。1、本案争议的焦点问题集中在委托内容、过错责任两个方面。被上诉人的委托行为十分明确，被上诉人意欲投资理财，但不会操作，所以请上诉人代为注册账号。投资理财是一个具有明确需求和目的的活动，委托他人代为理财被称作信托行为，这种法律关系的发生具有更高的要求，一审判决认定本案系委托投资理财，属认定事实错误。2、被上诉人对“必赢”平台投资可以定期获得返利的事是清楚的，该投资平台如果是非法的，则委托事项就是非法的，法院就不应保护非法利益。被上诉人明知返利规则才加入“必赢”平台，并且已获得返利分红，分红是定期定额的，无须操作，也无技术含量，故上诉人无须对账户进行理财和管理。3、上诉人应被上诉人的请求，代为注册“必赢”平台的账户，并将上诉人主动转入的30万元用于开立账户。被上诉人完整地将银行卡、手机号提供给上诉人，说明被上诉人对注册账号的目的很明确，就是从中获利。上诉人应被上诉人要求已完成账户注册，上诉人也获得收益，故上诉人在受托注册账号这一法律行为中并无过错。被上诉人从“必赢”平台获得返利时，手机接收提款密码，配合邮箱中收到的二级密码，才能完成提款行为，款项进入投资人银行卡内。这一系列的行为可以说明，被上诉人必须自己参与取款，上诉人无过错。二、除公安部可以对网站的合法性做出认定，其他尚无任何部门和单位发布过认定非法网站的信息，一审法院将理财风险以未查明的事实作为损失认定依据，不符合证据认定要求。投资具有风险，被上诉人为谋求高额回报自愿参与的非法理财行为遭受的损失，应由其个人承担。三、上诉人也是“必赢”平台的受害人。包括上诉人在内的很多人都参与了“必赢”平台理财，其中不乏有很多旧人带新人，帮助注册账号的情形，这些帮助行为不符合委托理财的要件，不能认定为委托理财。项江丽辩称，上诉人的上诉理由是对一审判决断章取义的曲解，上诉理由也与其几次庭审的陈述不符，上诉人的上诉请求无事实和法律依据。一审判决认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。项江丽向一审法院起诉请求：一、被告返还原告委托投资款270000元；二、案件受理费及送达费由被告承担。一审法院认定事实：原告项江丽经案外人向艳介绍，意欲在“BWINArbitrage”网站进行投资理财，原告不清楚具体如何操作，故委托向艳的姐姐被告向华代为注册理财账户及相关理财事宜。2014年7月15日，原告项江丽通过中国农业银行给被告向华转款300000元，被告收到款项后，当即通过网上银行转出150000元，因被告向华自己在“BWINArbitrage”网站进行投资理财，被告向华陈述，该网站的返利模式是提供本人的手机号及中国农业银行的卡号，注册一个账号100000元，按投资金额每天返利，以100000元金额为例，8个月内返还200000元，由理财用户提出申请，网站以积分的形式进行返利，并可根据积分数额直接提取现金，但要扣手续费，故被告向华用该网站给其的返利积分直接转化为原告的投资款150000元，根据原告提供的案外人汤世军、毕英辉及其本人的相关信息，被告向华用原告项江丽转账中的150000元及自己返利积分转化的150000元共300000元，为原告注册了三个账户，分别为：账户CN8476372（邮箱xj××××）、账户CN2590304(邮箱tsj××××)、账户CN0941435（邮箱bsh××××）,同时，每个邮箱绑定相应的农业银行卡用于收取返利款。2014年7月24日，汤世军卡号为××××的中国农业银行卡从交易网点为449999进账4500元，交易对手户名为姚某某，2014年7月25日及7月27日，原告项江丽卡号为××××的农行卡中分别进账4500元、23400元，交易对手户名为任某某，汤某某的该农行卡一直由原告使用。原告称其并不认识姚某某及任某某，认为是投资平台给其的返利款。2014年8月，被告发现该网站关闭，无法登陆，被告称经其与理财上线联系，上线告知公司准备上市而暂时关闭，给下线理财人员发放股权协议书，对没有返还的款项算成股权。后，被告向华将收到对方邮寄的有原告姓名的“ASIATRAVELCORPORATION股权转让协议”交付原告。该股权协议书除了首页有原告项江丽的姓名外，其余内容均为英文。另查，在原一审审理过程中，被告向华在答辩中称应原告要求帮其进行投资理财。庭审中，原告项江丽对其农行卡中进账的27900元同意按照30000元进行折抵，加之原告持有并使用的案外人汤某某的银行卡进账4500元，原告项江丽同意扣减34500元，按265500元主张。一审法院认为，委托合同是委托人和受委托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。委托人可以特别委托受托人处理一项或者数项事务，也可以概括委托受托人处理一切事务。本案根据双方提交的相关证据及当事人陈述，原告项江丽基于对被告向华妹妹向艳的信任，将其所有的300000元款项交给被告向华对外理财投资，由其收取高额利息，该情况实际属于一种民间委托理财行为。虽被告仅认可原告委托其代为进行注册理财账号，根据庭审查明的情况，原告将300000元投资款转给被告向华，被告向华用其中的150000元及被告自己在该网站投资所得返利积分转化为原告的投资款150000元，合计300000元，给原告注册了三个账户，每个账户100000元，虽被告向华仅用了原告转款300000元中的150000元，但金钱属不特定物，不论被告向华注册的款项来源具体为何，但确实出具300000元给原告注册了三个账户，故应认定原告提供的300000元已实际用于理财投资。本案所涉“BWINArbitrage”网站，原、被告均未举证该网站在公安部门进行过备案，该网站现已处于关闭状态，根据被告陈述的网站返利模式及返利数额，该网站应认定为非法网站。该网站关闭后，经被告向华联系，被告收到首页有原告项江丽姓名的“股权转让协议”（全英文版）后交给原告，如果理财具体操作过程均由原告自行完成，该份“股权协议书”不应在被告向华处并由被告向华转交给原告，故应认定为原告概括性委托被告处理相关理财投资事务，但双方并未对该财产如何投资及双方的权利义务以书面形式进行明确约定。根据上述分析认证，原、被告之间的委托理财行为属委托合同法律关系的范畴，构成事实上的委托合同法律关系，其应受合同法关于合同内容的调整。委托合同分为有偿委托合同和无偿委托，本案双方对被告向华受托进行投资是否从中获取收益存在争议，且均未提供证据予以证明。被告向华作为受托人应当按照委托人项江丽的指示处理委托事务，并及时报告事务的处理情况，以确保受托财产的安全及利益。被告向华根据原告提供的银行卡及电话号码等信息给原告注册了账户，能够说明被告在该网站进行理财是经过原告同意，但该网站为非法网站，被告未对其合法性及信用资质情况进行严格审查，对所投资财产疏于监管，有悖受托人的管理职责，并告知原告可以在8个月内获益双倍投资款，因被告处理委托事务不当，注册非法网站进行投资，造成原告剩余265500元的款项无法收回，被告向华对此负有重大过错，故被告向华应赔偿原告项江丽损失265500元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、第四百零一条、第四百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条规定，判决：被告向华于本判决生效之日起五日内赔偿原告项江丽损失265500元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费收取5800元，邮寄送达费90元，合计5890元（原告已预交），由被告向华负担，与前款同期给付原告项江丽。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审一致。本院认为，根据上诉人的上诉理由和被上诉人的答辩意见，本案的争议焦点为：上诉人是否应返还被上诉人委托投资款265500元。《中华人民共和国合同法》第四百零六条第一款规定：“有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。”被上诉人通过上诉人妹妹向艳结识上诉人，并委托上诉人在“必赢”网站注册账户及投资，上诉人未收取被上诉人委托费用，其在委托过程中及对被上诉人遭受的损失不存在故意或重大过失，故由此而产生的法律后果应由被上诉人承担。被上诉人向上诉人转款300000元，上诉人实际用被上诉人的150000元进行了投资，被上诉人实际只投资了150000元，剩余的150000元是被上诉人用其在“必赢”网站的积分转化的，被上诉人将自己的积分转化的投资款为上诉人注册账户，无形中减少了自己的投资风险，增加了上诉人的投资风险，且事前未征得被上诉人同意，故被上诉人积分转化的150000元的投资风险应由被上诉人承担，上诉人应返还被上诉人未用于投资的150000元。被上诉人陆续收到网站返利款34500元，已无法区分上诉人与被上诉人具体投资的账户和金额，鉴于数额不大，应视为被上诉人的投资收益，不再扣减。综上，一审判决认定事实有误，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第三百九十六条、第四百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、撤销新疆维吾尔自治区石河子市人民法院（2017）兵9001民初2079号民事判决；二、上诉人向华于本判决生效之日起五日内返还被上诉人项江丽投资款150000元；三、驳回被上诉人项江丽一审其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5800元，邮寄送达费90元，合计5890元（被上诉人已预交），由上诉人向华负担2945元，被上诉人项江丽负担2945元；二审案件受理费5283元（上诉人已预交），由上诉人向华负担2641.50元，被上诉人项江丽负担2641.50元。以上款项经折抵，上诉人向华与前款同期给付被上诉人项江丽303.50元。本判决为终审判决。审 判 长 孙铭徽审 判 员 刘丽美审 判 员 胡春红二〇一八年五月四日法官助理 赵春华书 记 员 杨 欢