**湖北省黄石市西塞山区人民法院**
**民事判决书**
（2016）鄂0203民初1127号
原告黄石市劲拓商贸有限公司（以下简称劲拓公司），住所地黄石市西塞山区源建一村417-24号。
法定代表人黄鹏程，公司董事长。
委托代理人龚元清，该公司职员，委托权限：特别授权。
委托代理人乐应生，该公司职员，委托权限：一般代理。
被告程时稳。
被告象州广鑫矿业有限公司（以下简称广鑫公司），住所地广西壮族自治区象州县罗秀镇。
法定代表人郑玉堂，公司董事长。
委托代理人王利海、邱文伟，广东诚公律师事务所律师，委托权限：特别授权。
原告劲拓公司诉被告程时稳、广鑫公司民间借贷纠纷一案，本院于2016年8月15日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年11月2日公开开庭进行了审理。原告劲拓公司委托代理人龚元清、乐应生、被告程时稳、被告广鑫公司的法定代表人郑玉堂及其委托代理人王利海均到庭参加了诉讼。2016年11月8日原告向本院申请撤回对被告广鑫公司的起诉。本案现已审理终结。
原告劲拓公司诉称：被告程时稳因投资需要，分别于2010年8月4日、2010年9月3日、2010年10月16日、2011年1月27日、2011年5月10日、2011年6月3日、2011年9月9日、2011年10月27日、2011年12月21日、2012年1月19日共10次向原告借款共计415万元，约定利息为利率30%。原告、被告程时稳、广鑫公司三方于2011年10月20日签订了一份《借款抵押合同书》约定“1、程时稳的借款总额为500万元，借款期限至2012年12月30日止，还款方式：第一步从2011年12月起，每月偿还原告贸易资金补偿费10万元至15万元；第二步程时稳于2012年8月底前归还原告借款150万元，余款于2012年12月底还清。2、被告程时稳所借资金以程时稳在广鑫公司的35%股权作抵押，不得转让、变更、出卖、重复抵押，如程时稳违约，原告可以提前责成程时稳偿还全部借款和补偿费，另向原告支付违约金100万元。3、如程时稳不能按时归还借款及补偿金，原告可以选择程时稳任何一处资产用于抵偿债务，程时稳应当给予主动配合。4、广鑫公司作为原告与程时稳的间借款抵押见证方，应协助原告督促程时稳按合同条款履行义务，如被告程时稳的股权出现变动时，应及时告知原告，如被告程时稳自愿以分红额或股权抵偿原告债务，广鑫公司应予协助”。合同签订后，两被告没有按合同履行还款义务，又将程时稳的股权重复抵押给他人，使原告的借款无法收回。广鑫公司应承担连带清偿责任。故诉至法院要求：1、判令原告与两被告签订的《借款抵押合同书》有效；2、判令被告程时稳偿还原告借款415万元及利息559.4万元（算至2016年10月31日，后续利息按月利率2%计算，直至还清为止）；3、被告程时稳支付原告违约金100万元；4、判令广鑫公司协助原告执行被告程时稳在该公司所属股权，以清偿债务并承担连带清偿责任；5、被告承担诉讼费、诉讼保全费、执行费、差旅费、评估费、拍卖费、交易费等因案件所需的一切费用。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：
证据一、借款抵押合同。证明原告与被告程时稳、广鑫公司的借款抵押合同关系；被告程时稳将所持的广鑫矿业有限公司35%的股权向原告方作抵押，以获取原告方借款的事实。
证据二、借条。证明被告程时稳借款事实，及利息的约定。
证据三、程时稳的说明。证明被告程时稳的借款事实。
证据四、银行转账凭证11张。证明原告向被告程时稳出借借款事实。
证据五、说明三份。证明证据四的出借款均系原告出借。
证据六、承诺书一张。证明程时稳同意将股权转让的收益用来还清原告的借款。
被告程时稳辩称：我与原告有生意往来，为扩大矿山经营我向原告借款，借款金额为335万元，所出具的借条415万元中有80万元利息，因我没钱偿还，因此就转成了本金。另外我给原告供应铜沙偿还了部分利息。
被告程时稳未向本院提交证据。
被告广鑫公司辩称：1、原告与被告程时稳、广鑫公司签订的《借款抵押合同》无效；2、原告与程时稳是基于其他法律关系产生的债务；3、广鑫公司不承担法律责任也不是适格的被告。
被告广鑫公司未向本院提交证据。
以上证据经庭审质证，原告提交的证据，被告程时稳质证后认为，证据一、二、三没有异议。证据四的银行借款凭证不排除有原告支付货款的钱，但是具体我记不清楚了。证据五、证据六没有异议，对于利息我现在没有能力支付。支票中收款人马春香与我是夫妻关系，她收的款我予以认可。
被告广鑫公司质证后认为，证据一没有原件，对其三性均不认可。证据二、证据三的三性均不认可，原告无法提供该证据材料的原件，不能作为定案的证据。证据四的关联性不认可，借款凭证上所记载的户名均为案外第三人，我们认为与本案无关；该借款凭证的真实性也不认可，因为银行的业务回单上应该加盖银行的业务公章，但是原告所提供的这些很多是没有银行加盖公章的。证据五的说明应当属于证据规则中的证人证言，根据法律规定，证人无正当理由不出庭作证，其所作的证词应视为无效，在庭审前及庭审中，原告并未申请三证人出庭作证，同时三名证人也未到庭，因此，该证据不能作为定案的依据，对其三性均予以否认。证据六也系复印件，质证意见同证据一。
本院经认证，原告提交的证据一虽系复印件，但庭后向本院提交的原件，经本院审核，与复印件一致，本院予以采信。证据二、三、四、五、六系原告与被告程时稳之间的借贷证据，程时稳经质证后，对其真实性均无异议，本院予以采信。
经审理查明：2011年8月被告程时稳因矿业投资，开始向原告借款；2011年10月20日原告、被告程时稳、广鑫公司签订了一份《借款抵押合同书》其内容为“1、因程时稳矿山投资需要，劲拓公司同意借给程时稳人民币伍佰万元整，借款期限：2012年12月30日止。程时稳承诺分步归还劲拓公司借款：第一步从2011年12月起，每月偿还原告贸易资金补偿费10万元至15万元；第二步程时稳于2012年8月底前归还原告借款150万元，于2012年12月底还清全部借款。2、被告程时稳所借资金以程时稳在广鑫公司的35%股权作抵押，不得转让、变更、出卖、重复抵押，如程时稳违约，原告可以提前责成程时稳偿还全部借款和补偿费，另向原告支付100万元违约赔偿。3、广鑫公司作为原告与程时稳的间借款抵押见证方，应协助原告督促程时稳按合同条款履行义务，如被告程时稳的股权出现变动时，应及时告知原告，如被告程时稳自愿以分红额或股权抵偿原告债务，广鑫公司应予协助”。4、程时稳应履行双方借款时所达成补偿费标准、偿还时间，确保劲拓公司收益和借款不打折、不造成损失。如程时稳不能按时归还，原告可以选择程时稳任何一处资产用于抵偿债务，程时稳应当给予主动配合”，程时稳在合同上签字“注：借款以借条为准”。合同签订后，原告从2010年8月4日至2011年12月21日从其公司账户或委托乐应生、彭彬、刘文风账户分10次向被告程时稳和其妻马春香的账户转账出借款400万元。2012年1月9日从支付程时稳的货款中转为借款15万元，合计415万元。被告程时稳也分别向原告出具了借条，并在借条中约定月息20‰或30‰。后因被告程时稳未按照双方约定的期限偿还原告借款，2012年8月26日程时稳向原告出具了《承诺书》，其内容为“因资金困难，自愿将象州广鑫矿业有限公司所属股权进行转让、拍卖、变卖或将股权分红款和公司其他收益所得用于清偿所欠黄石劲拓商贸有限公司债务，不足部分积极想办法，尽早还清，特此承诺”。2013年2月28日程时稳向原告出具借条两张，其内容为“今借到黄石国信商贸有限公司人民币415万元整，月息30‰计息，从2013年3月1日起计收”和“今借到黄石国信商贸有限公司人民币319万元整，月息10‰计息，从2013年3月1日起计收”；同时向原告出具了说明一份，其内容为“2013年2月28日发生的两笔借款业务分别为415万元和319万元，合计734万元。此两笔借据为有效证据，其余之前的欠条、借条均作废”。2016年7月22日程时稳向原告出具说明，其内容为“原借黄石国信公司、黄石凯丰公司、黄石劲拓公司从2010年至今的借款金额，现归纳在黄石市劲拓公司名下，总计借款415万元整”。后因被告程时稳未按其承诺偿还原告借款本息，经原告催收未果，故诉至法院。
另查明：一、被告程时稳为被告广鑫公司股东（发起人），被告广鑫公司注册资本为50万元，程时稳认缴出资额为20万元。二、原告与被告程时稳在《借款抵押合同书》中第2条约定“被告程时稳所借资金以程时稳在广鑫公司的35%股权作抵押，不得转让、变更、出卖、重复抵押，如程时稳违约，原告可以提前责成程时稳偿还全部借款和补偿费，另向原告支付100万元违约赔偿”。合同签订后至今双方未就程时稳所持有的股份在工商行政管理部门办理出质登记。三、2011年12月29日原告预付被告程时稳购买铜沙款20万元，2012年1月19日原告预付被告程时稳购买铜沙款20.526万元，合计40.526万元与程时稳提供原告铜沙价值255260元相抵，下欠原告15万元转为借款。2012年4月10日原告支付被告程时稳货款30万元，2012年6月4日原告支付程时稳货款20万元，合计50万元；与程时稳提供原告的铜沙价值57.6053元相抵，剩余的货款76053元冲抵被告程时稳应付原告的借款利息；2012年9月26日原告支付被告货款30万元与程时稳所提供的铜沙价值392960元相冲抵，剩余货款92960元冲抵被告程时稳应付原告的借款利息，以上合计冲抵被告程时稳的借款利息169013元。
本院认为：一、被告程时稳借原告人民币415万元，程时稳未按照合同约定还本付息而成讼，为此对原告要求被告程时稳偿还借款本金及利息的诉讼请求，予以支持。二、原告与程时稳约定的月利率为30‰，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人要求按约定的利率支付利息的，人民法院予以支持。原告要求被告程时稳约定的月利率30‰，超出了的法律规定，超出部分，本院不予保护。现原告按照月利率2%计算要求被告程时稳支付从2010年8月4日起按照实际出借金额的时间段累计计算利息，本院予以支持。截止到2016年10月31日止的利息共计559.4万元，扣减被告程时稳支付的利息169013元，被告程时稳应付原告利息为542.4987万元。三、被告程时稳辩解称，其实际借款本金为355万元，之所以向原告出具415万的借条，是其中包括所欠原告的利息80万元。本院认为，被告程时稳在向出具的借条中未注明其中包括有80万的利息；原告所举证的证据有被告程时稳的借条及转账凭证，金额与被告程时稳的借条相吻合；充分证明了被告程时稳所借原告415万元的事实，故该辩解理由，本院不予采信。四、根据《中华人民共和国担保法》第七十八条规定“以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定，质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效”；《中华人民共和国物权法》第二百二十六条规定“以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立”。原告与被告程时稳未根据其在《借款抵押合同书》中第2条约定，依法办理出质登记，故该合同中的股份质押约定条款，为无效条款。原告依该条款要求被告程时稳赔偿违约赔偿金100万元的诉讼请求，本院不予支持。五、根据《中华人民共和国合同法》第五十六条的规定“合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效”。《借款抵押合同书》的第1、3、4条系三方合意，内容不违法法律、法规及第三人的利益，为有效条款，故该合同为部分有效合同，原告要求判令该合同为全部有效合同，本院不予支持。六、原告自愿撤回了对被告广鑫公司的起诉，符合法律规定，本院予以准予。七、原告要求判令广鑫公司协助原告执行被告程时稳在该公司所属股权，以清偿债务并承担连带清偿责任；因原告撤回了对广鑫公司的起诉，该请求原告随之放弃。八、原告要求被告程时稳赔偿执行费、差旅费、评估费、拍卖费、交易费等因案件所需的一切费用，因原告未举证证明其支付上述费用的证据，本院不予支持。根据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第五十六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国担保法》第七十八条、《中华人民共和国物权法》第二百二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告程时稳自本判决书生效之日起十日内，偿还原告黄石市劲拓商贸有限公司借款415万元及利息542.4987万元（利息按月利率2%计算截止至2016年10月31日，后续利息按月利率2%计算至借款还清之日止）。
二、驳回原告黄石市劲拓商贸有限公司其他诉讼请求。
如未按照本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费86600元、诉讼保全费5000元，由原告黄石市劲拓商贸有限公司承担6600元、被告程时稳承担85000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时预交上诉案件受理费人民币86600元，款汇湖北省黄石市中级人民法院，开户银行：湖北农行黄石市分行团城山支行。户名：法院诉讼费汇缴财政专户。帐号：17×××29。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。当事人签收一审裁判文书后，即视为已向当事人送达了交纳上诉案件受理费通知书。
审 判 长 万 劲
人民陪审员 程良军
人民陪审员 柯友广
二〇一六年十一月二十一日
书 记 员 吴 双