辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽01民终10072号
上诉人(原审原告并案被告)：焦洋，女，1979年6月3日出生，汉族，住址：沈阳市皇姑区。
委托代理人：金勇虎，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告并案原告）：沈阳东方劳务派遣有限公司，住所地：沈阳市大东区。
法定代表人：毕文新，该公司总经理。
委托代理人：王雪，女，1983年7月24日出生，系该公司工作人员，住址：沈阳市大东区。
被上诉人（原审被告并案原告）：沈阳金融商贸开发区正德科技小额贷款有限公司，住所地：沈阳市沈河区。
法定代表人：任杰，该公司董事长。
委托代理人：张秋实，北京大成（沈阳）律师事务所律师。
上诉人焦洋因与被上诉人沈阳东方劳务派遣有限公司（以下简称“沈阳东方劳务派遣公司”）、沈阳金融商贸开发区正德科技小额贷款有限公司（以下简称沈阳正德贷款公司）劳动争议一案，不服沈阳市大东区人民法院（2016）辽0104民初00740号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员徐文彬担任审判长，代理审判员郭伟、代理审判员黄琳参加的合议庭对本案公开开庭进行了审理，现已审理终结。
焦洋向原审法院诉称：焦洋于2014年3月3日在沈阳正德贷款公司任职营销中心客户主管职位，具体负责客户开发、维护以及催收工作，约定月工资4200元。2015年6月，沈阳正德贷款公司单方将焦洋的劳动关系以劳务派遣形式，转移到了沈阳东方劳务派遣公司。在2015年10份沈阳东方派遣劳务公司根据沈阳正德贷款公司为其出具的通知书单方解除了与焦料之间的劳动关系。焦洋在沈阳正德贷款公司工作期间，沈阳正德贷款公司存在以下严重违法行为：第一、未按当初约定月工资4200元按月足额发放工资；第二、工作期间经常需要加班，但沈阳正德贷款公司从未支付过任何加班工资；第三、沈阳正德贷款公司在2015年6月份与沈阳东方劳务派遣公司合作，涉嫌违法将焦洋的劳动关系以劳务派遣形式转移到了沈阳东方劳务派遣公司；第四、焦洋在沈阳正德贷款公司工作期间以及被沈阳正德贷款公司单方擅自涉嫌违法将焦洋的劳动关系转移到沈阳东方劳务派遣公司期间，工作岗位职责不变的情况下有严重拖欠工资的情况发生；第五、焦洋在沈阳正德贷款公司工作满一年，但并未安排焦洋休年假。焦洋的劳动关系转移到沈阳东方劳务派遣期间，沈阳东方劳务派遣公司存在以下严重违法行为：第一、焦洋的劳动关系从沈阳正德贷款公司转移到沈阳东方劳务派遣公司的事情上，存在没有严格审查焦洋与沈阳正德贷款公司之间解除劳动关系的程序以及接收劳务派遣人数不合法等违法行为；第二、焦洋的工作职位及内容没有任何变化的情况下，沈阳东方劳务派遣公司按明显低于实际工资的标准缴纳各项社保；第三、焦洋与沈阳东方劳务派遣公司存在劳动关系期间，存在拖欠正常工资以及加班工资的事实；第四、沈阳东方劳务派遣公司基于沈阳正德贷款公司出具的与客观事实严重不符的通知涉嫌违法解除了与焦洋之间的劳动关系。焦洋对于仲裁裁决书中裁决的未休年休假工资的数额予以认可。综上所述，二被上诉人的以上行为严重违反了《劳动法》和《劳动合同法》的相关规定，是对焦洋合法权益的严重侵犯，焦洋特向贵院提起诉讼，请求依法判决：“1、二被告支付拖欠2015年3月至10月工资30400元；2、二被告支付违法解除劳动关系赔偿金12000元；3、二被告支付加班工资51703.43元；4、二被告支付2014年3月至2015年10月工资差额7600元（每月400元×19个月）。”
沈阳东方劳务派遣公司向原审法院诉称并辩称：2015年6月沈阳东方劳务派遣公司与沈阳正德贷款公司签订为期两年劳务派遣协议书。针对焦洋诉讼请求中2015年6月份之前的诉请沈阳东方劳务派遣公司不清楚，2015年6月1日沈阳东方劳务派遣公司依照沈阳正德贷款公司新员工入职名单与焦洋签订了两年劳动合同，根据劳务派遣服务协议书第三章第四条、第四章第十三条及十四条的规定，沈阳东方劳务派遣公司负责劳务派遣职工社会保险管理服务工作，工薪代发，劳务派遣职工的日常岗位工作管理及工资、奖金、加班等核算与支付是由沈阳正德贷款公司负责。2015年6月至9月期间沈阳东方劳务派遣公司按沈阳正德贷款公司支付的费用为焦洋按时缴纳了社会保险，但沈阳正德贷款公司并没向沈阳东方劳务派遣公司拨付焦洋的工资，所以沈阳东方劳务派遣公司不存在拖欠焦洋的工资。针对焦洋的赔偿金事宜，2015年10月沈阳东方劳务派遣公司收到沈阳正德贷款公司通知书，告知该员工无故旷工违反企业规定，经沈阳正德贷款公司研究决定将其退回沈阳东方劳务派遣公司，因此沈阳东方劳务派遣公司根据和焦洋签订的劳动合同第二十二条规定，员工如违反实际用工单位的规章制度等同违反沈阳东方劳务派遣公司规章制度，故不需要支付赔偿金，不存在违规解除。针对焦洋诉请第四条工资差额部分沈阳东方劳务派遣公司不清楚，只是按沈阳正德贷款公司的告知的缴纳标准及支付的费用如数为焦洋缴纳保险。
沈阳正德贷款公司向原审法院诉称并辩称：关于工资部分，沈阳正德贷款公司执行严格的规章制度打卡考勤、外出登记表，如没有打卡记录及外出请假记录按旷工处理，如不能及时打卡考勤时应提前向部门负责人致电，经批准后一个工作日内填写未打卡说明单。从2015年4月至10月焦洋没有任何的考勤记录，外出登记表及打卡说明没有任何记载，沈阳正德贷款公司依据劳动合同法第39条规定将其辞退，同时对于其持续旷工的行为不应支付劳动报酬。对于焦洋诉讼请求的赔偿金，沈阳正德贷款公司认为焦洋系由于违反国家法律规定及沈阳正德贷款公司的规章制度被合法辞退，所以不应向其支付赔偿金。依据沈阳正德贷款公司同派遣公司签订的协议及附件中规定由沈阳正德贷款公司支付派遣员工的保险金。从2015年3月至9月沈阳正德贷款公司共计替焦洋垫付社会保险个人缴纳部分2706.85元，沈阳正德贷款公司认为在向其支付工资时应扣除。关于工资差额，沈阳正德贷款公司与焦洋签订了合同约定从事客户经理职位，月工资3800元，焦洋的仲裁申请书中其表述的事实为月工资3800元，沈阳正德贷款公司已按合同约定向其支付报酬，不存在拖欠事实。关于加班费依照最高法司法解释三第九条规定劳动者主张加班的应当对存在加班事实承担举证责任，沈阳正德贷款公司加班需要提供加班申请表，经公司行政部门批准后方可加班，焦洋没有任何加班事实。关于未休年假，按法律规定职工连续工作满一年可以享受带薪年假，焦洋不具有享受带薪年假的条件。焦洋主张的工资差额已超过了一年仲裁时效。沈阳正德贷款公司对仲裁裁决不服诉至法院，请求法院判决沈阳正德贷款公司不向焦洋支付工资11400元以及未休年假工资174.71元。
原审法院经审理查明：2014年3月3日,焦洋到沈阳正德贷款公司工作，每月工资3800元。沈阳正德贷款公司支付焦洋劳动报酬至2015年2月。2015年4月起，焦洋没有到沈阳正德贷款公司工作。2015年6月，沈阳东方劳务派遣公司与沈阳正德贷款公司签订劳务派遣服务协议书，合同期限从2015年6月1日至2017年5月31日。2015年6月1日，焦洋与沈阳东方劳务派遣公司签订劳务派遣劳动合同，合同约定合同期限为2015年6月1日至2017年5月31日，在该合同第二十二条双方约定员工如违反实际用工单位的规章制度等同违反被告东方劳务公司规章制度。2015年9月30日，沈阳正德贷款公司因焦洋无故旷工，将焦洋退回沈阳东方劳务派遣公司。2015年10月20日，沈阳东方劳务派遣公司因焦洋旷工与其解除劳动关系并向焦洋邮寄送达解除劳动关系通知书。焦洋到沈阳正德贷款公司工作以后并未休年休假。
2015年11月4日，焦洋向沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求二被上诉人支付2015年3月至10月拖欠工资30400元；支付赔偿金12000元；支付法定假日加班费12165.5元；休息日加班费18537.93元；延时加班费21000元；未休年休假报酬2896.50元；支付2014年3月至2015年10月工资差额7600元。2015年12月14日，沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，裁决沈阳正德贷款公司支付焦洋工资11400元以及未休年休假工资174.71元。焦洋与沈阳正德贷款公司均对该裁决不服，诉至原审法院。
原审法院认为：关于焦洋要求沈阳正德贷款公司支付从2015年3月至2015年10月期间拖欠的工资30400元的主张。根据沈阳正德贷款公司提供的焦洋的考勤记录，焦洋在2015年4月1日之后并未到沈阳正德贷款公司打卡上班，因此焦洋要求沈阳正德贷款公司给付2015年4月之后工资的主张该院不予支持，但沈阳正德贷款公司应当支付焦洋2015年3月份的工资3800元。在庭审中，焦洋提供的报销单据以及通话记录无法证明其存在上班的事实。根据沈阳正德贷款公司员工手册第十七条关于未打卡中规定，员工未打卡的，应于行政人事部门填写《指纹未打卡情况说明单》，经总经办成员处签批后，送行政人事部处理。由于焦洋并未提供充分证据证明其未打卡系由于工作原因并且也未能填写《指纹未打卡情况说明单》以及员工外出登记表，因此该院对于焦洋未打卡系由于工作原因的主张不予采信。
关于焦洋要求沈阳正德贷款公司支付违法解除劳动关系赔偿金12000元的主张。由于焦洋在2015年4月1日之后并未到沈阳正德贷款公司上班。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的；”第六十五条第二款规定“被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。”根据沈阳正德贷款公司的员工手册第七十六条的规定，无故连续旷工超过3日或者一年内累计旷工超过5日的，可以开除。沈阳正德贷款公司的员工手册经过员工讨论制定，并向员工公示，焦洋在2014年3月3日入职沈阳正德贷款公司时签订入职承诺书时已经充分了解员工手册的内容，因此沈阳正德贷款公司因焦洋旷工严重违反公司的规章制度退回沈阳东方劳务派遣公司以及沈阳东方劳务派遣公司因此与焦洋解除劳动关系符合劳动合同法的相关规定，故焦洋的该项主张于法无据，该院不予支持。
关于焦洋要求沈阳正德贷款公司支付加班工资的主张。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”由于焦洋并未提供证据证明其存在加班的事实，故对于焦洋的该项主张该院不予支持。
关于焦洋要求沈阳正德贷款公司支付工资差额7600元的主张。焦洋在起诉状中自述焦洋与沈阳正德贷款公司约定焦洋的工资为每月4200元，而沈阳正德贷款公司按每月3800元向焦洋支付工资，因此要求沈阳正德贷款公司支付工资差额部分。根据焦洋在劳动仲裁阶段向仲裁机构提供的仲裁申请书中，焦洋自述其每月的工资为3800元，因此焦洋对于该事实前后并不一致，而焦洋未能提供合理解释也未能提供证据焦洋的月工资为每月4200元，故对于焦洋的该项主张该院不予支持。
关于沈阳正德贷款公司提出的要求其不支付未休年休假工资的主张。焦洋于2014年3月3日入职沈阳正德贷款公司至2015年5月31日止，焦洋在沈阳正德贷款公司工作已满一年，因此焦洋享有带薪年休假，焦洋在2015年享有1天带薪年休假，而沈阳正德贷款公司应支付焦洋未休年休假工资349.42元（3800元÷21.75天×1天×200%），由于焦洋认可仲裁裁决书中关于未休年休假工资的数额，因此沈阳正德贷款公司应当支付原告未休年休假工资174.71元。
关于沈阳正德贷款公司提出的要求焦洋返还社会保险费个人部分的主张因未经过仲裁前置程序，该院不予审理。
综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第六十五条，《职工带薪年休假条例》第三条，《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：“一、被告（并案原告）沈阳金融商贸开发区正德科技小额贷款有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付原告（并案被告）焦洋工资3800元；二、被告（并案原告）沈阳金融商贸开发区正德科技小额贷款有限公司于本判决发生法律效力后10日内给付原告（并案被告）焦洋未休年休假工资174.71元；三、驳回原告（并案被告）焦洋与被告（并案原告）沈阳金融商贸开发区正德科技小额贷款有限公司的其他诉讼请求。如被告（并案原告）沈阳金融商贸开发区正德科技小额贷款有限公司未按本判决所指定的期限履行给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费10元，由被告（并案原告）沈阳金融商贸开发区正德科技小额贷款有限公司承担。”
宣判后，上诉人焦洋不服原审判决，向本院提出上诉称：1、沈阳正德贷款公司提供的所谓员工手册并不符合相关规定，亦未向员工公示，因此该手册应当无效。沈阳正德贷款公司提供的考勤记录不完整，不能客观反映实际情况。焦洋在原审时提供的微信聊天记录、业务凭证和费用报销票据均证明焦洋在2015年4月以后仍按照沈阳正德贷款公司安排履行工作职责。原审法院认定焦洋从2015年4月1日起未到公司上班系认定事实错误。沈阳正德贷款公司应支付拖欠工资并给付违法解除劳动合同赔偿金；2、焦洋提交了两份业务凭据，上面体现了与沈阳正德贷款公司认可的这客户李世龙的通话日期和通话时间，这证明了焦洋在2015年6月至2015年10月期间一直工作和存在加班事实，故二被上诉人单位应支付加班工资；3、焦洋提交的医疗保险和生育保险缴纳信息，证明缴纳基数为4200元。二被上诉人应当支付工资差额。
被上诉人沈阳正德贷款公司和沈阳东方劳务派遣公司共同答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为：关于沈阳正德贷款公司、沈阳东方劳务派遣公司与焦洋解除劳动合同是否系违法解除问题。焦洋在入职时填写了《入职承诺书》，其确认在入职时收到了员工手册和规章制度，并表示将严格遵守。沈阳正德贷款公司提交的证据能够证明该员工手册经过民主议定程序，焦洋主张该员工手册无效没有法律和事实依据。根据沈阳正德贷款公司员工手册第十七条关于未打卡中规定，员工未打卡的，应于行政人事部门填写《指纹未打卡情况说明单》，经总经办成员处签批后，送行政人事部处理。而焦洋从2015年4月起至9月一直没有打卡记录，其提交的证据亦不能证明其受公司指派从事其他工作，故原审法院认定沈阳正德贷款公司、沈阳东方劳务派遣公司与焦洋解除劳动合同系合法解除并元不当，本院对焦洋的该项上诉请求不予支持。
关于焦洋要求二被上诉人给付加班费问题。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”依据上述法律规定，应由焦洋举证证明其存在加班事实。焦洋现有证据不能证明其存在加班，故原审法院判决驳回焦洋加班费的诉求并无不当，本院对其上诉请求不予支持。
关于焦洋要求二被上诉人给付工资差额问题。本院认为，焦洋与沈阳东方劳务派遣公司签订的劳动合同约定其工资不低于最低工资标准。而二被上诉人一直按3800元/月标准向焦洋发放，焦洋一直未提出异议。且焦洋在仲裁申请书中自述其每月的工资为3800元。社会保险的缴费标准与其应发工资并无直接因果关系，故原审法院判决驳回焦洋该项诉讼请求是正确的，本院对焦洋该项上诉请求亦不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人焦洋承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐文彬
代理审判员 郭 伟
代理审判员 黄 琳
二〇一六年十一月二十五日
书 记 员 佟雪峰