河南省汝州市人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0482民初3012号原告：冯素盘，女，汉族，1962年6月17日生，住河南省汝州市。被告：郭建平，男，汉族，1962年10月1日生，住洛阳市涧西区。被告：张小点，女，汉族，1963年12月10日生，住洛阳市涧西区。二被告共同委托诉讼代理人：李明拽，男，汉族，1963年5月23日生，住河南省汝州市。原告冯素盘与被告郭建平、张小点抵押权纠纷一案，原告于2018年4月9日向本院起诉，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告冯素盘和被告郭建平、张小点的委托代理人李明拽到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告冯素盘向本院提出诉讼请求：1、判令原告对被告抵押给原告的位于洛阳市××××路中泰世纪花城xxx房产拍卖、变卖所得价款892672.6元中优先受偿。2、依法确定原告优先受偿数额：本金500000元、（利息从2016年3月20开始计算）利息245999元，（利息从2016年3月21日开始计算），（利息暂计2018年4月8日，应计原告债权实现之日止）。迟延履行金及实现债权的其他费用：拍卖房屋评估费8766元、诉讼费7395元、执行费、律师费5000元等。3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年12月20日至2015年4月9日，被告共计向原告借款人民币1510000元，月息2.5分，后经原告讨要，被告偿还本金400000元及相应利息，仍欠本金1110000元及相应利息未还。原告将被告所欠的1110000元及相应利息，于2016年6月7日诉至法院。汝州市人民法院于2016年8月18日下达（2016）豫0482民初3111号民事调解书。（2016）豫0482民初3111号中的2014年12月20被告向原告借款的500000元，双方在2014年12月21日签订借款协议一份，借款协议中借款人郭建平、担保人张小点，借款金额500000元，月利息2.5分，利息按月支付，借款期限2014年12月21日至2016年6月30日，担保范围：本金、利息、违约金，协议约定借款方用坐落在洛阳市××××路xxxx房产作担保。在原告诉讼期间，为实现原告抵押权的法律效力，2016年7月8日，被告张小点以自己名下坐落在洛阳市××××路xxx房产，为被告于2014年12月21日向原告借款的500000元办理抵押登记。（他项权证号：00137527号，房屋他项权利人冯素盘；他项权利种类：一般抵押，贷款金额500000元）。（2016）豫0482民初3111号调解书生效后，被告没按照调解书约定履行。原告于2017年10月9日申请法院查封被告抵押给原告的位于洛阳市××××路xxxx产。2018年2月5日以892672.6元拍卖成交。原告支出评估费8766元。综上所述，原告对被告位于洛阳市××××路中xxxx房产拍卖、变卖价款892672.6元的范围内享有优先受偿权。原告为维护自身合法权益，特根据法律规定诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。被告辩称：该笔借款付息至2016年3月20日，其他请法院依法判决。经审理查明，2014年12月21被告郭建平由被告张小点担保向原告借款的500000元，双方在2014年12月21日签订借款协议一份，借款协议中显示借款人郭建平、担保人张小点，借款金额500000元，月利息2.5分，利息按月支付，借款期限2014年12月21日至2016年6月30日，协议约定借款方用坐落在洛阳市××××路中泰世纪花城xxxx房产作抵押。2016年6月7日，原告冯素盘就该笔借款和另外的几笔借款共1110000元及利息向本院起诉，要求被告郭建平等偿还。经调解本院于2016年8月18日作出（2016）豫0482民初3111号民事调解书，被告郭建平分期分批偿还原告借款，原告预交的案件受理费14790元减半收取7395元由被告郭建平负担。2016年7月8日，被告张小点和原告冯素盘房地产抵押合同，张小点以自己名下的坐落在洛阳市××××路xxxx房产作抵押，在洛阳市不动产中心办理了他项权证号为xxxx号的抵押登记，并根据该中心的要求，重新签订个人借款合同，约定出借人为冯素盘，借款人为张小点，借款数额500000元，借款利率2%，借款期限自2016年7月8日至2017年12月20日，借款人推迟还款，按日支付违约金千分之五。（2016）豫0482民初3111号民事调解书生效后，被告没按照调解书约定履行，原告向本院申请执行，本院于2017年10月9日查封被告张小点位于洛阳市××××路xxx幢xxx房产，后于2018年2月5日以892672.6元拍卖成交。原告支出评估费8766元。本院认为，民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。民事法律行为从成立时起具有法律约束力，行为人非依法律规定或者取得对方同意，不得擅自变更或者解除，法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。法律规定债务人有权处分的建筑物等财产可以抵押，以建筑物抵押的，应当办理抵押登记，抵押合同自登记之日起生效。共同共有人以其共有财产设定抵押，未经其他共有人的同意，抵押无效，但是，其他共有人知道或者应当知道而未提出异议的视为同意，抵押有效。本案所涉的抵押合同系双方真实意思表示，不违背法律法规，为有效合同，且双方于2016年7月8日在洛阳市不动产中心办理了抵押登记，抵押合同自该日起生效；本案所涉的两份借款合同，双方分别于2014年12月21日和2016年7月8日签订，根据当事人陈述，2016年7月8日签订的借款合同及抵押合同目的是为2014年12月21日签订的借款合同设定抵押，事实上是同一笔借款。双方未约定抵押担保的范围，依照法律规定，应为主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用，结合本案，抵押担保的范围为：借款本金500000元；约定的借款利率2%未明确是月利率还是年利率，但根据2014年12月21日借款合同的约定，可以认定为月利率，双方关于违约金的约定，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定，不能超过24%，因此利息自2016年7月8日签订抵押合同之日至借款实际清偿之日按24%计算；本案系借款合同不存在损害赔偿金；实现抵押权的费用为原告预交的案件受理费3361元（50/110×7395）、缴纳的评估费8766元和本案案件受理费5735元，共计17862元。本院确认原告在该范围内享有优先受偿权。综上，根据《中华人民共和国合同法》第九条、第四十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条，《中华人民共和国担保法》第三十八条、第四十一条、第四十二条、第四十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第五十五条、第七十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定判决如下；原告冯素盘对被告张小点位于洛阳市涧西区丽春西路中泰世纪花城xxxx房产的拍卖价款享有优先受偿权，范围为借款本金500000元及利息（自2016年7月8日签订抵押合同之日至借款实际清偿之日按24%计算）和实现抵押权的费用17862元。案件受理费5735元，由原告郭建平、张小点负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审 判 长  张红克审 判 员  张建明人民陪审员  张俊芳二〇一八年五月十五日书 记 员  王雪玲附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第九条当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。《中华人民共和国物权法》第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。《中华人民共和国担保法》第三十八条抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同。第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。第四十二条办理抵押物登记的部门如下：（一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；（三）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门；（四）以航空器、船舶、车辆抵押的，为运输工具的登记部门；（五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第五十五条已经设定抵押的财产被采取查封、扣押等财产保全或者执行措施的，不影响抵押权的效力。第七十四条抵押物折价或者拍卖、变卖所得的价款，当事人没有约定的，按下列顺序清偿：（1）实现抵押权的费用；（1）主债权的利息；（三）主债权。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。