福建省龙岩市永定区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0803刑初143号
公诉机关龙岩市永定区人民检察院。
被告人张应兰，男，1962年9月7日出生，汉族，初中文化，中共龙岩市永定区金砂乡委员会下金村原党支部书记，中共党员，住福建省龙岩市永定区。因涉嫌职务侵占犯罪，于2017年3月10日被龙岩市公安局永定分局刑事拘留，同年4月13日经龙岩市永定区人民检察院批准，同日由龙岩市公安局永定分局执行逮捕。现羁押于龙岩市第二看守所。
辩护人张中良，福建永宏律师事务所律师。
龙岩市永定区人民检察院以永检公诉刑诉〔2017〕111号起诉书指控被告人张应兰犯职务侵占罪，于2017年6月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法与人民陪审员共同组成合议庭，公开开庭审理了本案，并适用最高人民法院、司法部《人民陪审员制度改革试点工作实施办法》，人民陪审员对案件事实认定问题独立发表意见并表决。龙岩市永定区人民检察院指派检察员卢顺和出庭支持公诉，被告人张应兰及其辩护人张中良到庭参加诉讼。现已审理终结。
龙岩市永定区人民检察院指控，被告人张应兰在担任龙岩市永定区金砂乡下金村党支部书记期间，伙同他人侵占金砂乡下金村集体资金116325元，单独侵占30478元，总计146803元，其个人实际分得108478元。
1、2013年下半年，被告人张应兰与文统赖锦照（已判刑）、村民监督委员会主任赖国和（另案处理）、村民委员会副主任赖东生（另案处理）商议，以支付“下金村岗下水渠工程款”名义，套取上级财政奖补该村的集体资金64060元用于年底村务开支。在2014年1月套取钱款后，由赖某3支付该村2013年度的部分违规接待费用后，被告人张应兰与赖某3商议将剩余41000元私分，决定分配张应兰20000元，赖国和、赖某5各5000元，其余归赖某3。被告人张应兰当场分得20000元后，剩余款项由赖某3负责向其余相关人员分发。
2、2014年下半年，被告人张应兰与赖锦照、赖国和再次商议套取该村集体资金用于年底村务开支。后分别以“玉石机砖厂至岗头路基回填工程”和“金南至罗陂河道清理工程”名义，各套取下金村集体资金68580元和36886元。在2015年2月套取钱款后，由赖某3支付该村2014年度的部分违规接待费用后，被告人张应兰与赖某3商议，除预留“三八妇女节”活动经费2400元之外，剩余43200元由三人私分，决定分配张应兰28000元、赖某38000元、赖国和7000元。被告人张应兰当面分得28000元后，赖国和名下7000元由赖某3负责分发。
3、2014年10月，被告人张应兰与赖某3商议，以“罗陂桥土地平整征地和青苗补偿”项目名义，套取出该村集体资金32125元。套取钱款后，将其中30000元用于二人合伙入股投资，剩余2125元由赖某3占有。
4、2014年1月，被告人张应兰利用虚假的秀溪道路拓宽、玉石灌溉工程报账材料套取村集体资金30478元，并占为己有。
案发前，被告人张应兰于2015年5月20日退回金砂乡下金村30000元，同年6月5日再次退回金砂乡下金村32125元。此外，赖某3在审判期间退出赃款54200元。
2017年3月6日，被告人张应兰主动到中共龙岩市永定区纪律检查委员会说明问题，如实交代纪检监察机关已掌握的问题线索。
公诉机关提供了相关证据证实所指控的犯罪事实，认为被告人张应兰利用职务便利，侵吞村集体财产且数额较大的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。
被告人张应兰辩称，对起诉书指控的罪名无异议，请求从轻处罚。但是起诉书指控的第二起犯罪，其分得的28000元中有5350元是用于支付下金村玉石到山子下的道路填平工程费用；起诉书指控的第四起犯罪，其套取的村集体资金30478元中有8000元是用于归还其之前为村民垫付的新农保和三农保险费用。
辩护人的辩护意见认为，对起诉书指控被告人犯职务侵占罪没有异议，并提出如下辩护意见：
（一）在犯罪事实方面，辩护人认为起诉书指控的第二起犯罪所侵占的43200元村集体资金中依法应扣除已支付给赖国煌的工程款5350元，具体理由是：被告人张应兰等人是以虚报“玉石机砖厂至岗头路基回填工程”项目来侵占村集体资金，但该虚报的工程并不是完全没有实施，而是有部分进行了施工，即由赖国煌进行施工的下金村玉石到山子下的道路填平工程。被告人张应兰在工程完工后，从赖某3分给他的28000元中支付了5350元工程款给赖国煌，故该5350元依法应予以扣除。
（二）在量刑情节方面，辩护人认为被告人张应兰具有自首情节，依法应当减轻处罚；当庭自愿认罪，酌情从轻处罚；被告人张应兰当选为村干部以后，多年来勤勤恳恳地工作，在村集体事务方面作出了应有的贡献，且其系初犯，没有违法犯罪前科，并已退清全案赃款，具有悔罪表现。因此，辩护人认为依法应当给予被告人张应兰减轻处罚，同时对其宣告缓刑，给其一个改过自新的机会。
经审理查明：
被告人张应兰从2009年6月至2015年6月担任中共龙岩市永定区金砂乡委员会下金村党支部书记。从2013年下半年至2014年间，被告人张应兰伙同金砂乡下金村文统赖锦照（已判刑）、金砂乡下金村村民监督委员会主任赖国和（另案处理）、金砂乡下金村村民委员会副主任赖东生（另案处理），利用职务便利，通过虚报工程项目等方式，共同侵占金砂乡下金村集体资金共计人民币116325元，单独侵占金砂乡下金村集体资金人民币30478元，其个人分得人民币108478元。
1、2013年下半年，时任金砂乡下金村党支部书记的被告人张应兰与文统赖锦照、村民监督委员会主任赖国和、村民委员会副主任赖某5商议，冒用已经由龙岩市烟草公司永定分公司出资建设完工的金砂乡下金村岗下水渠烟基工程，通过伪造工程预结算材料的方式，以支付“下金村岗下水渠工程款”的名义套取永定区财政局奖补至该村的“一事一议”集体资金64060元用于年底村务开支。在2014年1月套取钱款后，由赖某3支付了该村2013年度的部分违规接待费用后，被告人张应兰与赖某3商议将剩余的41000元私分，决定被告人张应兰分20000元，赖国和、赖某5各分5000元，其余11000元归赖某3。被告人张应兰当场分得20000元后，剩余款项由赖某3负责向其余相关人员分发。
2、2014年下半年，被告人张应兰与赖锦照、赖国和再次商议套取该村集体资金用于年底村务开支，后分别以虚构的“铺设玉石原机砖厂至岗头段路基工程”和“下金村玉石片、金南片、罗陂、石陂河道清理工程”两个项目名义，各套取下金村集体资金68580元和36886元。在2015年2月套取钱款后，由赖某3支付了该村2014年度的部分违规接待费用后，被告人张应兰与赖某3商议，除预留“三八妇女节”活动经费2400元之外，剩余的43200元由三人私分，决定张应兰分28000元、赖某3分8200元、赖国和分7000元。被告人张应兰当场分得28000元后，赖国和名下7000元由赖某3负责分发。
3、2014年10月，被告人张应兰得知郑某承建了金砂乡下金村土地整理的项目后，与赖某3商议，以虚构的“罗陂桥土地平整征地和青苗补偿”项目名义，套取出该村集体资金32125元。在套取钱款后，被告人张应兰与赖某3将其中的30000元作为二人合伙投资郑某承建的下金村土地整理项目的入股金，剩余2125元由赖某3占有，其中2000元当作被告人张应兰归还赖某3的欠款。而郑某在承建工程结束后，将30000元入股金交还给了被告人张应兰，并被其占为己有。
4、2014年1月，被告人张应兰利用虚假的秀溪道路拓宽、玉石灌溉工程报账材料套取村集体资金30478元，并占为己有。
2015年5月，被告人张应兰得知有人向永定区纪委举报下金村岗下水渠一事一议项目、罗陂桥土地平整征地和青苗补偿项目作假的情况后，通过赖锦照分别于同年5月31日、6月30日将岗下水渠项目一事一议财政奖补资金30000元及2014年罗陂桥土地平整征地和青苗补偿款32125元退回至永定区金砂乡下金村民委员会。2017年3月6日，被告人张应兰主动到中共龙岩市永定区纪律检查委员会说明问题。2017年5月3日，同案人赖某3的家属向本院退缴赃款54200元。同年6月13日，被告人张应兰的家属向本院退缴赃款30478元。
上述事实，被告人张应兰及其辩护人在开庭审理过程中亦无异议，且有被告人张应兰、同案人赖某3、同案人赖国和的供述与辩解，证人赖某5、邱某、张某1、张某2、郑某、赖某1、赖某2、张某3、江某、张某4、张某5、张某6、张某7、张某8、范某、张某9、张某10、张某11、张某12、卢某等人的证言，永定县人民政府《进一步加强和规范农村集体“三资”监管及村账委托代理实施办法（试行）的通知》，记账凭证，银行交易明细，“下金村岗下水渠工程”、“铺设玉石原机砖厂至岗头段路基工程”、“下金村玉石片、金南片、罗陂、石陂河道清理工程”、“罗陂桥土地平整征地和青苗补偿”等四个项目的伪造材料、工程款拨付凭证，“秀溪道路拓宽和玉石灌溉工程”项目材料，永定区金沙乡下金村岗下水渠烟基工程建设工程施工合同、公某、施工对比图、竣工图、烟基工程竣工验收报告书、验收现场记录表、建设工程结算审核结论书、烟叶生产基础设施建设项目资金付款审批单（申请单）、结算审核书，赖某3制作的下金村2013年终付款明细，龙岩市公安局永定分局经济犯罪侦查大队制作的搜查笔录、扣押清单、现场照片及出具的到案经过，永定区纪委关于移送涉嫌犯罪问题的函、到案情况说明，本院（2017）闽0803刑初91号刑事判决书，被告人张应兰的户籍证明、任职证明、违法犯罪记录查询情况说明、拘留证、逮捕证等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张应兰利用其担任中共龙岩市永定区金砂乡委员会下金村党支部书记的职务便利，单独或伙同他人侵占村集体财产共计人民币146803元，个人分得108478元，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人张应兰伙同他人通过虚构“铺设玉石原机砖厂至岗头段路基工程”套取集体资金并私分得28000元，对其支付给赖国煌的道路填平工程款5350元，被告人及其辩护人未提供证据证明系从这部分钱里支出，故被告人及其辩护人关于这5350元应从被告人张应兰所侵占村集体财产数额中扣除的辩解及辩护意见，本院不予采纳。另被告人张应兰为村民垫付新农保和三农保险费用，系其个人行为，故其关于为村民垫付的新农保和三农保险费用8000元应予以扣除的辩解，本院亦不予采纳。被告人张应兰主动到案接受调查，且如实交代了纪检监察机关已掌握的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚，辩护人关于被告人具有自首情节的辩护意见，本院予以采纳。被告人张应兰与赖某3已退回全部赃款，可以酌情从轻处罚。被告人张应兰有悔罪表现，对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以对其适用缓刑，辩护人的辩护意见本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十七条第一款、第四十五条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，判决如下：
一、被告人张应兰犯职务侵占罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人张应兰退回的职务侵占的赃款30478元，返还给龙岩市永定区金砂乡下金村民委员会。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郭华珍
人民陪审员 谢湘平
人民陪审员 张锦明
二〇一七年七月十一日
书 记 员 张世椿
附：本案所适用的主要法律法规
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十一条第一款刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。
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