山东省潍坊市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁07民终1823号上诉人（原审原告）：张书利，委托代理人：翟丽娜，山东诚公律师事务所律师。委托代理人：张晓琳。被上诉人（原审被告）：翟林普。委托代理人：吉伟，山东商君律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：昌邑市山阳泰丰纺织有限公司,住所地:昌邑市饮马镇山阳村。法定代表人：温胜林,董事长。上诉人张书利因与被上诉人翟林普、昌邑市山阳泰丰纺织有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省昌邑市人民法院（2015）昌民初字第1802号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张书利一审诉称：2015年7月19日，张书利受雇于翟林普，为昌邑市饮马镇的山阳泰丰纺织有限公司建造彩钢瓦房。7月24日，张书利在焊接钢结构房梁时不慎摔下，之后被送往医院治疗，经医院诊断为第二腰椎压缩性骨折，第三、四腰椎突出。7月27日，张书利进行手术，后于7月31日出院。昌邑市山阳泰丰纺织有限公司作为发包人将工程分包给不具有施工资质的翟林普，对张书利的损失应承担连带赔偿责任。张书利自摔伤后，经双方协商已付医疗费20000元，剩余费用至今未支付。特诉求依法判令翟林普、昌邑市山阳泰丰纺织有限公司连带赔偿张书利医疗费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等损失99485.76元，诉讼费用由翟林普、昌邑市山阳泰丰纺织有限公司负担。翟林普一审辩称：对事故发生的事实无异议；导致本事故的原因是张书利没有尽到安全义务，其应承担事故的一定责任，即40%的过错；答辩人为雇主，与发包单位的责任如何承担，由法庭依法确认。昌邑市山阳泰丰纺织有限公司一审未予答辩。一审判决认定，2015年7月24日，张书利受雇于翟林普，为昌邑市饮马镇的山阳泰丰纺织有限公司建造彩钢瓦房，在焊接钢结构房梁时不慎摔下，先被送往昌邑市饮马中心卫生院进行诊治。当日，又转中国人民解放军第八十九医院住院治疗8天，诊断为第二腰椎压缩性骨折，第三、四腰椎突出。经潍坊医学院附属医院司法鉴定中心鉴定：张书利的伤残等级为十级伤残；后续治疗费用约为人民币10000-12000元或按实际合理支出审查认定；住院期间需2人护理，出院后需1人护理1个月，后期取内固定物需住院15天左右，住院期间需1人护理，出院后不需护理；营养期为60日；误工时间建议自外伤发生之日始至此次鉴定之日止。张书利的损失有：施救费500元、医疗费42649.96元、残疾赔偿金23764元、鉴定费2044元、复印费74元、误工费7448.69元、护理费13946元、住院伙食补助费240元、二次手术费11000元、交通费300元，以上共计101966.65元。一审判决认定的上述事实，有当事人陈述，张书利提供的住院及门诊病历、医疗费单据、司法鉴定意见书、误工及护理证明等证据在案为证。一审法院认为，张书利受雇于翟林普在从事雇佣活动过程中自身受到损害，翟林普作为张书利的雇主，是承揽工程的组织者、指挥者，同时也是施工安全的负责人，对工程施工安全负有全责，对雇员的人身安全负有最大的保护义务。同时在选用雇员从事雇佣活动时，翟林普未尽到安全教育的义务，亦未采取相应的安全防护措施，对张书利的损害应承担主要责任，根据其过错程度以承担50%为宜。张书利在从事雇佣活动过程中，应当预见到离地面作业存在安全隐患，而其缺乏自我安全保护意识，未尽到注意义务，不慎掉落，对自身损害有过错，应承担一定的责任，以承担30%为宜。昌邑市山阳泰丰纺织有限公司作为承揽工程的受益人，应当为施工人员提供安全可靠的施工环境和全面的防护措施，而其疏于提醒和防范，对事故发生存在指示上的过失，因此，对张书利的损害亦应承担相应的赔偿责任，以承担20%为宜。张书利主张误工费按照建筑行业标准计算，证据不足，法院不予支持。张书利主张的营养费，司法鉴定意见书中虽有营养天数，但未对营养费的数额进行鉴定，其可另行起诉。张书利主张的住院所购生活用品，不属于赔偿范围，法院不予支持。张书利主张的精神损害抚慰金，不符合法律规定的精神损害抚慰金的赔偿条件，法院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、原告张书利因提供劳务造成的经济损失101966.65元，由被告翟林普赔偿50983.33元，扣除已付20000元，余款30983.33元，于判决生效之日起五日内过付；二、原告损失由被告昌邑市山阳泰丰纺织有限公司赔偿20393.33元，于判决生效之日起五日内过付；三、驳回原告的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费2300元，财产保全费1020元，共计3320元，原告负担996元，被告翟林普负担1660元，被告昌邑市山阳泰丰纺织有限公司负担664元。上诉人张书利不服一审判决，向本院提起上诉称：（一）一审判决认定上诉人对事故发生承担30%的责任，显失公平。上诉人受雇于被上诉人翟林普从事钢结构焊接工作，双方之间系雇佣关系。从雇佣关系的归责原则看，雇主承担的应当是无过错责任，即雇主应当对事故的发生承担全部责任。只有在上诉人存在故意或重大过失时才能减轻赔偿义务人翟林普的赔偿责任。本案中，上诉人已经尽到了一般人应有的注意义务，不存在故意或重大过失的情形，因此，一审判决认定上诉人对事故的发生承担30%的责任，与事实不符。即使上诉人存在过失，那么过错责任原则下受害人应当承担的比例和无过错责任原则下受害人承担的比例也应当区别对待，即雇佣关系中的受害人对同一损害的发生有重大过失的则应当承担较小比例的责任，故一审法院认定30%的比例过重，显失公平。（二）一审法院认定被上诉人昌邑市山阳泰丰纺织有限公司承担20%的过错责任，于法无据，昌邑市山阳泰丰纺织有限公司应当与翟林普对本次伤害事故造成的损失承担连带赔偿责任。根据《建筑业劳务分包企业资质标准》的相关规定，昌邑市山阳泰丰纺织有限公司将建设彩钢瓦房的业务发包给翟林普，应对翟林普是否具备所承包项目的资质进行审查，但却未尽到相应的审查义务，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，翟林普、昌邑市山阳泰丰纺织有限公司应与翟林普对张书利因本次伤害事故造成的损失承担连带赔偿责任。（三）上诉人能够提供证据证明其系失地农民，生活状态介于城镇居民与农村居民之间，故应当按照城镇居民与农村居民标准的平均值计算上诉人的残疾赔偿金。综上，一审判决关于责任承担的认定无事实和法律依据，请求二审法院撤销原判并依法改判，诉讼费用由被上诉人负担。被上诉人翟林普辩称：原判正确，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人昌邑市山阳泰丰纺织有限公司既未到庭陈述，亦未提交书面答辩。二审诉讼中，张书利提供昌邑市饮马镇张家村村民委员会出具的失地证明一份，内容为“兹有张书利，身份证号××，属我村村民，张书利本人长期在外打工为生，在我村没有口粮田，也没承包地。”经质证，翟林普对该证据本身及内容均不予认可。本院二审查明的其他事实与一审认定的事实一致。本院认为，本案二审的焦点问题如下：1、一审判决认定的上诉人事故责任比例是否恰当；2、二被上诉人的赔偿责任如何认定及二被上诉人应否对上诉人的损失承担连带赔偿责任；3、上诉人的残疾赔偿金计算标准如何认定。关于第一个焦点问题。上诉人作为完全民事行为能力人，在从事雇佣活动过程中应当预见到自身离地面作业存在安全隐患，而其缺乏自我安全保护意识，未充分尽到安全注意义务，不慎掉落，对自身损害后果的发生存在一定过错，原审综合考虑其过错程度，确定其自身承担30%的责任，既无不当，也未显失公平。上诉人的该项上诉异议，本院不予支持。关于第二个焦点问题。一审判决认定上诉人受雇于被上诉人翟林普，在为被上诉人昌邑市山阳泰丰纺织有限公司建造彩钢瓦房焊接钢结构房梁时摔下致伤，双方当事人均未提出异议，本院直接予以确认。如前所述，已确定上诉人对其损失自行承担30%的责任,故被上诉人翟林普作为雇主应对上诉人剩余的70%损失承担赔偿责任。翟林普为昌邑市山阳泰丰纺织有限公司建造彩钢瓦房,双方之间形成劳务承包关系，根据《建筑业劳务分包企业资质标准》的相关规定，建造彩钢瓦房需要相应的资质，而翟林普作为承包方并无证据证明其具备相应的资质。昌邑市山阳泰丰纺织有限公司将建造彩钢瓦房的劳务发包给翟林普，应对翟林普是否具备所承包项目的资质进行严格审查，但其并未尽到相应的审查义务，自身存在过错。上诉人作为翟林普的雇员，从事的钢结构房梁焊接作业又系翟林普施工项目的组成部分，其在从事雇佣活动中受到伤害，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，昌邑市山阳泰丰纺织有限公司应与翟林普对上诉人因本次伤害造成的损失承担连带赔偿责任。一审判决认定被上诉人翟林普对上诉人的损失仅承担50%的赔偿责任，适用法律及处理结果错误；认定被上诉人昌邑市山阳泰丰纺织有限公司作为工程的受益人对上诉人的损失承担20%的赔偿责任，于法无据，本院一并予以纠正。关于第三个焦点问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，上诉人主张按城镇居民标准与农村居民标准的平均值计算其残疾赔偿金，虽于二审中提供了其所在村委出具的证明，但该证明无该村委负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，不符合民事诉讼证据的形式要件，无法采信为证明上诉人主张的有效证据，故上诉人的该项上诉请求证据不足，无法得到本院支持。被上诉人昌邑市山阳泰丰纺织有限公司经本院合法传唤，无正当理由既未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见，系对其自身诉讼权利的放弃，不影响本案在查清事实的基础上依法裁判。综上，对一审判决认定的包括残疾赔偿金在内的上诉人各项损失数额本身及上诉人的事故责任比例，本院予以维持；对上诉人的损失，除却其应自行承担的部分，二被上诉人应承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十九条、第一百七十条第一款、第一百七十五条之规定，判决如下：一、撤销山东省昌邑市人民法院（2015）昌民初字第1802号民事判决；二、被上诉人翟林普赔偿上诉人张书利因提供劳务造成的经济损失101966.65元的70%，计款71376.66元，扣除已付的20000元，余款51376.66元，于本判决生效后五日内付清；三、被上诉人昌邑市山阳泰丰纺织有限公司对第二项确定的款项承担连带赔偿责任；四、驳回上诉人的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。一审案件受理费2300元，财产保全费1020元，共计3320元，由上诉人张书利负担996元，被上诉人翟林普、昌邑市山阳泰丰纺织有限公司负担2324元；二审案件受理费2300元，由上诉人张书利负担1000元，由被上诉人翟林普、昌邑市山阳泰丰纺织有限公司负担1300元。本判决为终审判决。审 判 长  王建伟审 判 员  侯延峰代理审判员  丁 颖二〇一六年六月二十日书 记 员  罗佳佳