江西省新余市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣05民终421号
上诉人（原审被告、反诉原告）：张灿明。
委托诉讼代理人：李潜，江西弘道律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：骆敏兰。
委托诉讼代理人：陈森林，江西袁河律师事务所律师。
原审被告：福建省来宝建设工程有限公司。住所地：福建省福清市环球商业大厦*层。
法定代表人：陈伟，该公司董事长。
原审被告：陈建辉，男，汉族，福建省泉州市人，住福建省厦门市集美区印斗北路大学湾。
上诉人张灿明因与被上诉人骆敏兰、原审被告福建省来宝建设工程有限公司（下称来宝公司）、陈建辉建设工程分包合同纠纷一案，不服江西省新余市渝水区人民法院（2016）赣0502民初789号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月24日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张灿明及其委托诉讼代理人李潜、被上诉人骆敏兰及其委托诉讼代理人陈森林到庭参加诉讼。原审被告来宝公司、陈建辉经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人张灿明向本院提出上诉请求：1、撤销原判并依法改判；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人骆敏兰承担。事实与理由：一、骆敏兰与王宝英系合伙关系，两人应为共同必要原告，骆敏兰无权独立行使两人共同享有的权利，一审法院应当主动追加王宝英为共同原告。张灿明向王宝英支付的17万元应从未付的42万元工程款中予以扣除。二、张灿明垫付维修费、材料费、维修人工费共计263798元是客观事实，一审对此事实不予认可是错误的。三、张灿明2015年2月11日向骆敏兰支付168000元系客观事实，且骆敏兰已签字认可，应予认定。
被上诉人骆敏兰辩称：一、在案涉工程中，骆敏兰从未与王宝英（系张灿明之妻）有任何牵连，张灿明向王宝英支付17万元，与骆敏兰无关；二、双方结算时已扣除了张灿明主张的维修费用，最后确定应支付骆敏兰42万元工程款。三、骆敏兰没有实际领取168000元工程款，只是填写了申领单。从张灿明一审反诉状中，也可以清楚地说明骆敏兰没有实际领取168000元的事实。综上，请求驳回上诉，维持原判。
骆敏兰向一审法院起诉请求：1、判决来宝公司支付张灿明、陈建辉欠骆敏兰的承揽防水工程款42万元；2、诉讼费用由三被告承担。
张灿明向一审法院反诉请求：要求骆敏兰返还垫付款13798元。
一审法院认定事实：2012年10月29日，陈建辉代表福建来宝五队融汇江山御景三期工程项目部负责人（甲方）与骆敏兰（乙方）签订了一份江山御景防水承揽合同，约定乙方承包甲方17#、19-28#楼屋面防水，包工包料，单价45元/平方米，但该合同未加盖任何公章。后骆敏兰依约施工，张灿明陆续支付了部分工程款。2015年2月8日，双方经结算，制作了一份结算单，载明扣除维修费用，尚欠骆敏兰工程款42万元，陈建辉签字确认了骆敏兰施工的工程量，张灿明签字认可应付骆敏兰42万元。2015年2月11日，骆敏兰在一张168000元的领款凭单上领款人处签名，张灿明在审批人处签名，但该款项实际未支付。另查明，陈建辉系张灿明的工程管理人员。
一审法院认为，本案属建设工程分包合同纠纷。本案的争议焦点为：骆敏兰主体是否适格？骆敏兰要求三被告承担支付责任应否支持？张灿明的反诉是否有事实及法律依据。本案中，骆敏兰作为自然人，其个人无建筑施工资质，案涉的转包合同属无效合同。而根据相关法律规定，骆敏兰已施工完毕，且双方办理了结算，涉案房屋亦已验收并投入使用，张灿明作为工程转包人理应承担支付工程款的责任。故骆敏兰要求张灿明支付拖欠的工程款，于法有据，予以支持。对于骆敏兰主张要求来宝公司、陈建辉承担支付责任，因缺乏事实及法律依据，不予支持。至于张灿明抗辩涉案工程系其妻王宝英与骆敏兰合伙承包，骆敏兰主体不适格的问题。一审法院认为，从双方签订的合同及结算来看，并无案外人王宝英，根据合同相对性原则，骆敏兰个人有权主张支付涉案工程款，故张灿明抗辩骆敏兰主体不适格，意见不成立，不予采纳。关于拖欠工程款的数额问题。骆敏兰主张按双方结算，张灿明尚欠42万元；张灿明辩称虽双方结算尚欠骆敏兰42万元，但已通过融汇江山御景工程项目部向王宝英转账17万元，故尚欠25万元。一审法院认为，首先，张灿明向其妻王宝英转账17万元，并非向骆敏兰支付，该款项不应作为张灿明向骆敏兰支付的款项；其次，从张灿明的反诉请求计算方式263798元－（420000元-170000元）＝13798元来看，骆敏兰实际亦未领取168000元，而按张灿明所述，如骆敏兰已实际领取了该款项，则尚欠款项应为420000元－170000元-168000元＝82000元，而非250000元，故张灿明尚欠工程款应为42万元，其抗辩意见不成立，不予采纳。关于张灿明的反诉请求，因缺乏事实及法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、张灿明应于本判决生效之日起十日内支付拖欠骆敏兰的工程款420000元；二、驳回骆敏兰的其他诉讼请求；三、驳回张灿明的反诉请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费7600元、反诉案件受理费73元，合计7673元，由张灿明承担。
本院二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。
本院经审理查明，骆敏兰对融汇江山御景三期工程中的涂料工程、防水工程、26#和27#楼外墙真石漆增补工程进行了施工。2015年2月8日，骆敏兰与张灿明等对上述工程进行了工程量确认和工程款结算，在确认应扣除维修款、水泥和益胶泥材料费等费用28000元后，张灿明签字“应付42万元”，骆敏兰签字“同意”。
本院查明的其他事实与一审法院认定的一致。
本院认为，本案属建设工程分包合同纠纷。本案的争议焦点是：1、骆敏兰一审原告主体是否适格，一审是否遗漏必要共同诉讼当事人；2、尚欠工程款数额应为多少。分析如下：
1、关于骆敏兰一审原告主体是否适格的问题。上诉人张灿明认为，融汇江山御景三期工程中的涂料工程、防水工程等实为骆敏兰与王宝英合伙承建，两人应为共同原告，骆敏兰无权独立行使两人共同享有的权利。本院认为，张灿明对自己这一主张虽提交了涂料承揽合同等证据，但并不足以证明案涉工程系骆敏兰与王宝英合伙施工。一审中骆敏兰提交了结算单，该结算单名称为“江山御景三期工程涂料工程量结算单（骆敏兰）”，未显示与王宝英有关，其内容亦未涉及王宝英，而王宝英也没有参与结算，应当认为发包方认可该结算单中所载工程的实际施工人是骆敏兰。骆敏兰以结算单为主要证据起诉主张权利，其主体适格。
2、关于尚欠工程款数额问题。上诉人张灿明认为，维修费用263798元、已支付给王宝英的17万元应当抵扣工程款，另结算后骆敏兰已经领取168000元。本院认为，张灿明提交的维修费用证据为单方制表等，无银行转账等支付凭证，维修人员亦未出庭作证，其真实性不能确定，一审对此未予认定，并无不当。关于支付给王宝英的17万元，因张灿明未能提交充分证据证明案涉工程系骆敏兰与王宝英合伙施工，故该17万元与本案无关。关于骆敏兰是否已实际领取168000元。张灿明就此事实提交的证据是骆敏兰出具的领款凭单，该凭单为表格式，内容为“今领到江山御景五队春节暂放工资款，合计人民币壹拾陆万捌仟元整，小写168000元。”凭单的左下方是“审批人：张灿明（签名）2015.2.11”，右下方是：“领款人单位：骆敏兰（签名）”。从其内容来看，该领款凭单应当系付款方的内部审批手续凭证，而非已付款凭证，张灿明未能提交银行转账或其他付款证据，且从其一审反诉请求来看，亦未将该168000元计为实际已付款，因此，一审认定骆敏兰没有实际领取168000元，并无不当。综上，张灿明上诉主张的上述三笔款项均不能抵扣应付骆敏兰的工程款，其尚欠工程款数额应为42万元。
上诉人张灿明当庭提出，骆敏兰主张的只是防水工程款，并不包含涂料工程款和外墙工程款，且其一审诉讼请求是“判决来宝公司支付张灿明、陈建辉欠骆敏兰的承揽防水工程款42万元”，并未要求张灿明承担支付责任，一审擅自改变骆敏兰诉请，判非所请，程序严重违法，应当发回重审。另外一审认定陈建辉系张灿明的工程管理人员、认定张灿明为工程转包人应当承担本案债务，亦属认定事实错误。对此本院认为，一审未对当事人进行释明以固定诉请，仅由一审原告骆敏兰提交一份情况说明表明案件责任承担主体，程序上确有瑕疵，但不属于《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（四）项规定的严重违反法定程序必须发回重审的情形。另一审对骆敏兰完成的施工项目和42万元欠款的构成等事实虽亦认定不准确，但一审判决后张灿明在法定期限内提出上诉时对此均未提出异议，结合其一审中的反诉主张，应当认为其对于自己与骆敏兰之间存在工程分包关系及自己系本案债务责任主体的事实客观上没有异议。因此，本院根据二审查明的事实，对于张灿明在二审庭审中当庭提出的上述主张和理由，不予采纳。
综上，上诉人张灿明关于案涉工程系骆敏兰与王宝英合伙施工承建、骆敏兰一审原告主体不适格以及一审认定的欠款数额错误的上诉理由不能成立，其上诉主张本院不予采纳。一审对部分事实认定不正确，审判程序存在瑕疵，但适用法律准确，实体处理无误，为减少当事人诉累，可予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7600元，由上诉人张灿明负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵志刚
审判员 赵素萍
审判员 熊 剑
二〇一六年十二月十五日
书记员 杨 玲