福建省厦门市集美区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）集民初字第1216号
原告梁益生，男，汉族，住福建省厦门市集美区。
委托代理人杨荣坤，厦门市杏南法律服务所法律工作者。
被告陈谋伸（曾用名陈茂申），男，汉族，住福建省厦门市集美区。
委托代理人吴钟灵、方志雄，福建磊达律师事务所律师。
原告梁益生与被告陈谋伸提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告梁益生及其委托代理人杨荣坤，被告陈谋伸委托代理人吴钟灵、方志雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告梁益生诉称，2013年11月24日，原告受雇于被告陈谋伸，并在被告自己经营的位于厦门市集美区后溪镇埭岸头村桥下溪边沙场（未办理工商登记手续）担任洗沙工。2014年11月23日上午9时许，在正常的洗沙工作中，原告的右手被机器绞伤，导致原告右上臂离断。原告受伤后，被送往中国人民解放军第175医院住院治疗，入院诊断：1、右上臂创伤性单肢截断；2、右肩周挫裂伤；出院诊断：1、右上臂创伤单肢截断；2、右肩周挫裂伤；3、右上臂离断伤术后残端感染坏死。出院医嘱：交待患者定期伤口换药，术后14-18天拆线，加强功能锻炼，必要时可适时安排假肢辅助外观及功能，随诊。经厦门启康康复器具有限公司评定，原告需要行假肢装配。本案事故给原告造成重大损失和莫大精神损害，为维护原告合法权益，特诉至法院，请求判令：1、被告赔偿原告医疗费、误工补贴费、伤残赔偿金等共计922299.71元；2、本案诉讼费由被告承担。
被告陈谋伸辩称，原告梁益生在本次事故中有重大过错，其自身应承担大部分损失。原告多项诉求没有事实和法律依据，由法院依法裁判。
经审理查明，2013年11月24日，原告梁益生开始受雇于被告陈谋伸，在被告经营的位于厦门市集美区后溪镇后溪村埭岸头沙场担任洗沙工，该沙场未经工商注册登记。上岗前，被告未对原告进行正规安全培训，工作场所内未明示操作规程。2014年11月23日上午，在洗沙机器正常运行过程中，原告拿塑料片刮机器皮带上杂物时不慎右上臂被机器绞伤，导致右上臂离断。随后，原告被送往中国人民解放军第一七四医院接受住院治疗，从2014年11月23日至2014年12月26日，共计住院33天。出院诊断为：1、右上臂创伤性单肢截断；2、右肩周挫裂伤；3、右上臂离断伤术后残端感染坏死。出院医嘱为：交待患者定期伤口换药，术后14-18天拆线，加强功能锻炼，必要时可适时安排假肢辅助外观及功能。随诊。
2015年2月4日，原告自行委托厦门启康康复器具有限公司对截肢术后装配假肢及所需费用进行评估鉴定。同日，厦门启康康复器具有限公司作出《关于梁益生假肢装配及所需费用评估鉴定报告》，配置及费用情况为：1、上臂肌电假肢，型号K6-6066，38000元／具，保修期1年，使用年限4年。假肢每4年更换一次；每年检修一次；检修费约为假肢费的10%。住院床费：50元／日；理疗费：15元／次；康复训练指导费：20元／日；首次假肢装配康复时间约需60天，往后假肢检修一般每次约需10天；需要一人陪护。
本案审理过程中，经原告申请，本院委托福建鼎力司法鉴定中心厦门分所对原告的伤残等级、护理期限、营养期限、后续治疗费进行鉴定；同时，经被告申请，对原告的残疾辅助器具费用一并进行了鉴定。2015年6月12日，福建鼎力司法鉴定中心厦门分所作出（2015）临鉴字第306号《法医临床司法鉴定意见书》，认定：1、梁益生伤残等级5级；2、梁益生护理期评定为安装假肢的前一日止；营养期评定为90天；3、梁益生目前暂无存在必然发生的后续治疗费用；4、梁益生安装右上臂肌电手，装配价格为人民币肆万（40000）元，上臂肌电手的使用年限（更换周期）建议为六年；上臂肌电手保修期为三年，保修期后每年的维修保养费用为上臂肌电手购置费用的10%。原告申请鉴定花费鉴定费2500元（其中伤残等级700元、护理期限600元、营养期限600元、后续治疗费600元），并主张其于2015年6月6日开始安装假肢。
被告对护理期和营养期的鉴定结果有异议，认为根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的规定，护理期是指医疗期和功能康复期，本案为断肢伤，不存在康复期，本案的护理期应就是医疗期，护理期时间应为30日至90日。本案没有医嘱未建议加强营养，故认定营养期没有依据。特申请鉴定人员出庭接受询问。2015年8月13日，福建鼎力司法鉴定中心厦门分所的鉴定人孙永泽、赖曙光出庭接受询问，认为护理期间可根据临床治疗情况适当延长，至于安装假肢具体时间没有确定的时间。营养期系根据申请作出，至于营养期间的营养费标准没有具体标准。
被告与妻子王美珠均已超过60周岁，夫妻俩育有三子，分别为梁志艺、梁志耀和梁志伟。
被告已经先行支付原告45000元，并为原告垫付了医疗费50694.31元。
上述事实有原告提交的病历资料、费用清单、住院收费票据、《关于梁益生假肢装配及所需费用评估鉴定报告》、疾病证明书、证明、人员基本信息、鉴定费发票，被告提交的照片，本院委托福建鼎力司法鉴定中心厦门分所作出的（2015）临鉴字第306号《法医临床司法鉴定意见书》，以及本案庭审笔录予以佐证，本院予以确认。
本案双方争议焦点为：一、原告梁益生所主张的各项损失是否有事实和法律依据；二、原告梁益生自身对其损失是否存在过错，可否减轻被告陈谋伸责任。
一、关于原告梁益生所主张的各项损失是否有事实和法律依据的问题。
1、医疗费50694.31元、住院伙食补助费1980元，原被告双方均无异议，本院予以确认。
2、护理费，原告主张按80元／天×33天（住院时间）＋80元／天×189天（自2014年12月27日至2015年6月5日装假肢前一天）=17760元。被告则认为标准应按70元／天计算，时间应只计算住院33天。本院认为，根据司法鉴定中心的鉴定结论以及鉴定人员出庭接受询问的情况，原告受伤为右臂断裂，在安装假肢之前在生活上确存在一定困难，仍然存在一定护理依赖，故本院采信鉴定结论关于护理期自受伤之日即2014年11月23日至2015年6月5日假肢安装之日。但护理期间内原告所需护理依赖程度有所区别，住院期间33天应为全部护理依赖，出院后至安装假肢之前，原告未有证据证明需要全部护理依赖，应确定为部分护理依赖。至于护理费标准，应按照70元／天计算。根据中华人民共和国公安部发布的《人身损害护理依赖程度评定（GA／T800-2008）》附录B中对于护理依赖赔付比例的规定：“护理依赖赔付比例是指各护理依赖程度等级所需护理费用的比例，分以下三等：a）完全护理依赖100％；b）大部分护理依赖80％；c）部分护理依赖50％。”原告合理的护理费为：70元／天×33天（住院时间）＋70元／天×189天（自2014年12月27日至2015年6月5日装假肢前一天）×50%=8925元。
3、营养费，原告主张按90天（根据鉴定）×100元／天=9000元。被告认为没有医嘱，应不予支持。本院认为，根据鉴定结论、鉴定人员出庭接受询问情况、医疗费花费情况以及原告伤残程度，虽然没有医生医嘱说明要求加强营养，但适当加强营养应属必须，其中营养期可按鉴定结论90天计算，至于营养费标准本院酌定参照住院伙食补助费60元／天计算，即营养费应为：90天×60元／天=5400元。
4、交通费，原告主张按2000元计算，没有提供相应票据佐证。被告认为原告该项主张没有依据，认为即使计算也应按住院天数33天计算，标准为10元／天。本院认为，原告没有提交相应票据佐证，本院酌定按33天×10元／天=330元计算交通费。
5、被抚养人生活费，原告主张其妻子王美珠62岁，按照27402元／年×18年÷4（梁益生＋三个儿子）×60%=73985.4元。被告认为原告及其妻子均达到法定退休年龄，不存在抚养与被抚养关系，原告妻子王美珠育有三个儿子，其赡养义务应由其三个儿子承担。本院认为，原告年龄已超过60周岁，达到了法定退休年龄，其与妻子王美珠共同生育有三个儿子，其妻子王美珠的赡养义务应由其三个儿子承担，而不是原告，故原告现主张被抚养人生活费，缺乏事实和法律依据，本院依法予以驳回。
6、残疾赔偿金39625元／年×20年×60%=475500元，原被告双方均无异议，且符合法律规定，本院予以确认。
7、鉴定费，原告主张2500元（其中伤残等级700元、护理期限600元、营养期限600元、后续治疗费600元），并提供鉴定费发票予以佐证。被告认为应按照700元计算，认为其中鉴定护理期限、营养期限、后续治疗费缺乏依据，该部分费用应不予支持。本院认为，根据鉴定结论，其中后续治疗费鉴定缺乏依据，该部分费用600元应由原告自行承担，其他费用有鉴定结论作为依据，应予以支持，故原告合理的鉴定费为2500元-600元=1900元。
8、精神损害抚慰金，原告主张40000元；被告认为原告伤残为5级伤残，根据法律规定，最多不超过30000元。本院认为，原告受伤对其确造成了一定精神损害，但其自身对损害发生也存在一定过错，本院酌定其精神损害抚慰金为30000元。
9、后续治疗费，原告主张10000元；被告认为经鉴定暂无后续治疗费发生，该主张应不予支持。本院认为，根据鉴定结论，原告暂无必然发生的后续治疗费，现原告提出该项主张，缺乏事实和法律依据，本院依法予以驳回。
10、安装假肢费用，原告主张【76.89（上年度厦门市男性平均期望寿命）-62（梁益生年龄）】÷4（每4年更换假肢1次）=3.7，即需更换4次，故安装假肢费为4×38000元=152000元。假肢维修保养费，原告主张38000元×15年×10%=57000元。初次安装假肢期间的护理费（食宿费），原告主张60天×85元／天=5100元。往后假肢维修费15次×10天／次×85元／天＋15次×10天／次×80元／天=24750元。原告提出前述主张的依据为其单方委托厦门启康康复器具有限公司作出的《关于梁益生假肢装配及所需费用评估鉴定报告》。被告对原告上述主张均有异议，认为厦门启康康复器具有限公司缺乏资质，其作出的《关于梁益生假肢装配及所需费用评估鉴定报告》没有依据。根据司法鉴定结论，安装假肢应6年更换1次，总计更换3次，共计费用为120000元。假肢保修期为3年，共计需要保修6年，维修费用按照假肢费40000元计算，即40000元×6×10%=24000元。原告所主张其他费用均缺乏依据。本院认为，原告单方委托厦门启康康复器具有限公司作出的《关于梁益生假肢装配及所需费用评估鉴定报告》缺乏应有的证明人，关于安装假肢的各项费用应依本案审理过程中有鉴定资质的鉴定机构作出的鉴定结论为准。根据福建鼎力司法鉴定中心厦门分所作出（2015）临鉴字第306号《法医临床司法鉴定意见书》，认定：“……。4、梁益生安装右上臂肌电手，装配价格为人民币肆万（40000）元，上臂肌电手的使用年限（更换周期）建议为六年；上臂肌电手保修期为三年，保修期后每年的维修保养费用为上臂肌电手购置费用的10%。”原告自认于2015年6月6日第一次安装假肢。至第一次安装假肢，原告年龄为63周岁。上年度厦门市公布的男性平均期望寿命为76.89岁。原告为安装假肢将发生的费用分别为：（1）装配假肢费用：更换次数（76.89岁-63岁）÷6年（更换周期）=2.3，取整数为3次，费用共计40000元／次×3次=120000元。（2）保修费用：根据装配次数为3次，结合前2次共计维修期为6年，第3次装配后的剩余年限不足3年，实际应维修年限为6年，故保修期满后的总费用为：40000元×6×10%=24000元。为此，原告受伤后合理的装配假肢共计费用为144000元，超过部分缺乏依据，本院不予采纳。
综上，除了精神损害抚慰金30000元，原告合理损失为医疗费50694.31元＋住院伙食补助费1980元＋护理费8925元＋营养费5400元＋交通费330元＋残疾赔偿金475500元＋鉴定费1900元＋安装假肢费用144000元=688729.31元。
二、原告梁益生自身对其损害是否存在过错，可否减轻被告陈谋伸责任的问题。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案原告受雇于被告从事洗沙工的工作，属于“个人之间形成劳务关系”之情形。被告作为沙场经营者，对于可能存在的机器安全隐患采取必要的防护措施，对于规范的操作流程应提前向劳动者告知或进行安全培训，但被告并无证据证明已采取了相应举措，其作为经营者存在较大过错。而原告作为完全民事行为能力人，在沙场工作已近1年，对于操作的机器情况已比较熟悉，且明知在未关闭电源情况下拿塑料片刮运转的机器皮带存在危险情况下仍然为之，自身亦存在过错。综合双方过错程度，本院认定原告因其过错自身承担30%的责任，被告承担70%责任。
综上，被告陈谋伸应赔偿原告梁益生损失为：30000元＋688729.31元×70%-45000元（已支付的赔偿款）-50694.31元=416416.21元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告陈谋伸应于本判决生效之日起十日内赔偿原告梁益生损失416416.21元；
二、驳回原告梁益生的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费4961元，减半收取2480.5元，由原告梁益生负担1360.5元，由被告陈谋伸负担1120元，该款应于本判决生效后七日内向本院缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于厦门市中级人民法院。
审判员 钟乾华
二〇一五年九月十六日
书记员 黄智达
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿的，适用《》予以确定。
的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”