上海市松江区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0117民初11884号
原告：王婉玲。
委托诉讼代理人：杨昆明，上海市锦天城律师事务所律师。
被告：上海市松江区中心医院，住所地上海市松江区。
法定代表人：高臻，院长。
委托诉讼代理人：徐美琴，上海市康正律师事务所律师。
原告王婉玲与被告上海市松江区中心医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2016年7月7日立案后，依法适用简易程序，于2016年10月31日公开开庭进行了审理。原告王婉玲及其委托诉讼代理人杨昆明、被告上海市松江区中心医院的委托诉讼代理人徐美琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王婉玲向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿其医疗费32,235元、残疾赔偿金317,772元、误工费3,809元、营养费4,800元、护理费3,600元、住院伙食补贴费240元、交通费2,000元、鉴定费4,500元、精神损害抚慰金15,000元、律师费5,000元，共计人民币388,956元。事实与理由：原告于2013年12月15日至被告处就诊，经诊断为“右肩关节功能受限”。手术后，原告发现其右上臂无法抬起，手臂转动时伴有骨骼摩擦之感，原告数次请求被告医疗人员予以妥善解决未果，遂求治于上海市第六人民医院，被告知已经无法再通过手术治愈。原告认为，被告在对原告的治疗过程中存在过失，故诉至本院，要求判如所请。
被告上海市松江区中心医院辩称，本案经医学会鉴定后评定为XXX伤残，被告负主要责任。原告因为骑车摔跤进院，我方诊断为右肱骨近端骨折，原告的骨折部位治疗本来就比较困难，医学会认定我方为主要责任，该责任认定偏重。现原告要求我方承担100%赔偿责任，我方不同意。我方认为我方承担的责任比例不要超过60%为宜。
本院经审理认定事实如下：2013年12月15日患者因“外伤后右肩疼痛活动受限2小时”入住被告处。据住院病史记载：患者2小时前不慎右肩部受伤，当时即感右肩部剧烈疼痛不能活动。来院急诊摄片示：右肱骨近端骨折。入院时专科检查：右肩部稍肿胀，轴向叩击痛阳性，肩关节活动受限，肱动脉搏动存在，右上肢感觉可，肘腕关节互动可。予制动、消肿、镇痛等措施。12月17日，患者在臂丛麻醉下行右肱骨近端骨折切开复位内固定术。术中C臂机透视下见骨折对位对线良好。术后继续予以消肿、抗感染、支持治疗。术后次日患者一般情况可，除诉切口疼痛外，无特殊不良主诉。检查患肢切口无红肿，敷料干燥，手指活动感觉可。予以伤口换药。经治疗至2013年12月22日患者出院。出院后患者在被告门诊随访。2014年3月27日患者在被告骨科门诊复查，检查右肩关节外展、前屈、后伸、内外旋均受限。建议康复锻炼，随访。2014年5月4日患者前往上海市第六人民医院摄片后提示：右肱骨近端骨折术后；右肘关节未见明显异常。患者现门诊随访至今。
2015年7月17日，本院委托上海市医学会组织鉴定被告在对原告的诊疗行为过程中是否存在医疗过错，该过错是否构成医疗损害；若构成医疗损害，其人身医疗损害等级和医疗过错的责任程度。
2015年11月25日，在市医学会医疗鉴定工作办公室主持下，医患双方从上海市医学会医疗损害技术鉴定专家库(骨科)中各随机抽取2名专家编号，医学会随机抽取1名专家编号，共5名专家组成专家鉴定组，候补专家按各自抽签的顺序依次递补，各方确认后签字。
2015年12月23日，组织召开鉴定会。2015年11月25日随机抽取的1位正式编号专家、4位候补编号专家出席，组成专家鉴定组并推选产生组长1名。到会的患方代表2名，医方代表3名。经过医患双方陈述、答辩，专家提问，经表决、合议，根据半数以上专家鉴定组成员意见形成“构成XXX伤残医疗损害，医方承担主要责任”的鉴定结论。专家鉴定组成员在鉴定结论《专家合议书》上签名，并在《医疗损害鉴定意见书》原稿中说明理由，由专家鉴定组组长签发。
2016年1月7日，上海市医学会出具了沪医损鉴[2015]294号《医疗损害鉴定意见书》，结论为：专家鉴定组分析认为：1、诊疗方面：阅读患者伤后影像片，提示右肩关节肱骨近端斜型不稳定骨折，肱骨头近端骨折块后倾移位，医方的诊断正确，有手术指证；2、手术操作：依据现有送鉴患者的病历资料，医方在手术过程中存在以下过错：肱骨头近端骨折移位并未复位；钢板放置位置明显偏高；植入的螺钉过长，穿出关节面等问题，与患者目前的状况有直接的因果关系；3、影响因素：本病例系关节内骨折，即使手术成功，也会遗留部分功能的丧失，而患者术后功能锻炼不够，也是目前功能受限的原因之一；4、目前状况：经过现场医学检查，患者目前的右肩关节功能(内、外旋和外展后伸等显著受限)丧失50%以上，存在轻度功能障碍，可能有一定的医疗依赖。据此，本例属于对患者人身的医疗损害；被告在医疗活动中存在手术操作不当的医疗过错，与患者的目前状况存在直接的因果关系；参照《医疗事故分级标准(试行)》，患者的目前人身医疗损害等级为三级丙等，对应XXX伤残；被告承担主要责任。
2016年9月18日，华东政法大学司法鉴定中心对原告的休息期、营养期、护理期进行评估后，出具华政[2016]法医残鉴字第F-521号《司法鉴定意见书》，结论为：被鉴定人王婉玲因骑车摔伤后致右肱骨大结节骨折，现右肩关节活动受限。酌情给予伤后(含内固定拆除术后)误工270日，营养120日，护理90日。
另查明，原告系非农业户口。
庭审中，双方对原告的部分损失确认一致：误工费3,809元、住院伙食补助费220元、鉴定费4,500元。
以上事实，有医疗损害鉴定意见书、司法鉴定意见书、病历记录、出院小结、医疗费发票、户口簿、工作证明、误工证明、鉴定费发票、律师费发票及当事人的陈述等证据予以证实。
本院认为：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。由于医疗行为具有较强的专业性，故法院确定医院医疗行为是否存在过错及该过错行为与损害后果之间有无因果关系的主要判断依据来自于医学专家的鉴定结论。上海市医学会作为有资质的医疗损害鉴定机构在抽取专家组成专家鉴定组时的程序合法，且对于鉴定结论专家鉴定组成员均在鉴定结论《专家合议书》上签名，故本院对该医学会所出具的鉴定结论予以确认。根据鉴定结论显示，原告与被告之间的医疗争议构成三级丙等医疗事故，相当于人身医疗损害XXX伤残，被告承担主要责任。故本院确定被告对原告的损害后果承担70%的赔偿责任。
关于原告可获赔偿的项目和金额问题，本院分述如下：
对于误工费、住院伙食补助费、鉴定费，双方在庭审中已确认一致，此系当事人真实意思表示，且于法不悖，本院予以确认。
对于医疗费，应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据予以确定。原告提供的医疗费发票金额为40,497.72元，其中统筹支付18,039.81元，应予扣除；原告治疗眼科、内科花费的金额14元、12元，与本案无关，予以剔除。据此，本院确定原告的医疗费为22,431.91元(40,497.72元－18,039.81元－14元－12元)。
对于残疾赔偿金，应根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。本案原告系非农业户口，受伤后构成XXX伤残，故原告的残疾赔偿金为317,772元(52,962元/年×20年×30%)。
对于营养费，应根据受害人的损害情况参照医疗机构的意见确定。营养费的标准为每天20-40元。原告的营养期为120日，本院参照每天30元的标准计算，确定原告的营养费为3,600元(30元/天×120天)。
对于护理费，应当根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告护理期为90日。原告按照每天40元的标准计算，并无不当，故本院确认原告的护理费为3,600元(40元/天×90天)。
对于交通费，应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本院根据原告住院治疗及复诊等因素，酌定原告的交通费为500元。
对于精神损害抚慰金，原告遭受本次医疗损害并致残，这对原告的身体造成了伤害，同时也给原告的精神带来了痛苦。本院综合考虑侵权行为的具体情节、所造成的后果以及被告的经济能力等因素，酌情确定精神损害抚慰金为10,000元。
对于律师费，原告为寻求司法救济而聘请代理人进行诉讼合乎情理，由此支付的代理费属于原告因遭受本次侵害而造成的经济损失，理应获得相应的赔偿，但其数额不能超过加害人应当预见的范围。本院根据本案实际酌定律师费为4,000元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条之规定，判决如下：
一、被告上海市松江区中心医院赔偿原告王婉玲医疗费22,431.91元、残疾赔偿金317,772元、误工费3,809元、营养费3,600元、护理费3,600元、住院伙食补助费220元、交通费500元，共计351,932.91元的70%，计246,353.04元；
二、被告上海市松江区中心医院赔偿原告王婉玲鉴定费4,500元、精神损害抚慰金10,000元、律师费4,000元，共计18,500元。
案件受理费7,134元，减半收取3,567元，由原告王婉玲负担930.50元(已付)，被告上海市松江区中心医院负担2,636.50元(于本判决生效之日起七日内交付本院)。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 康晓莉
二〇一六年十一月二十二日
书记员 张婉洁
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。