广东省怀集县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）肇怀法民二初字第287号
原告（反诉被告）王俊浠，男，汉族，住广东省广州市天河区，公民身份号码：×××4316。
委托代理人甘宇，广东粤胜律师事务所律师。
被告（反诉原告）莫锦荣，男，汉族，住广东省云浮市郁南县，公民身份号码：×××5217。
委托代理人唐耀坤，广东雅业律师事务所律师。
原告（反诉被告）王俊浠与被告（反诉原告）莫锦荣承包合同纠纷一案，本院于2014年12月2日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年1月28日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）王俊浠及其委托代理人甘宇、被告（反诉原告）莫锦荣及其委托代理人唐耀坤到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。
原告（反诉被告）王俊浠起诉称：2010年12月28日，王俊浠与莫锦荣签订合同，由王俊浠提供1000㎡厂房，2500㎡水泥硬底化场地，简单办公室及工人宿舍，并提供水电配套和生产经营所需证件，莫锦荣负责解决生产机械、工具、工人、工资、社保及水电税费等，由莫锦荣独立自主守法经营，独立享有及承担经营盈亏，并按产量向王俊浠计付承包金，莫锦荣一直经营到2013年2月9日。后经双方协商，决定从2013年2月10日开始，承包经营的方式不变，但承包金从按产量计量改为按年计量，每年总承包金为32万元，莫锦荣应按月平均支付，承包期限从2013年2月10日起至2023年2月10日止。双方并于2013年4月21日以王俊浠为甲方、莫锦荣为乙方补签了一份《联营合同》，对上述商谈的内容以书面方式进行了约定。另外，该合同还约定由莫锦荣在合同签订后五日内应向王俊浠支付10万元诚意金，如莫锦荣违约提前终止合同，莫锦荣应赔偿王俊浠一切损失，王俊浠有权没收该笔诚意金，还有权扣押莫锦荣的全部机械和配套设备用于赔偿损失。但莫锦荣并未按照合同约定执行，仅在2013年支付了10万元诚意金，并未按约支付承包金，至2014年11月10日，已拖欠21个月承包金共56万元未付，莫锦荣的行为严重违约。因此，请求判令莫锦荣向王俊浠支付承包金56万元（该款额暂计至2014年11月10日，以后另计），并从2014年11月10日起按同期银行利率计付逾期付款违约金；判令没收莫锦荣交纳的诚意金10万元（属开庭时增加）给王俊浠。
被告（反诉原告）莫锦荣答辩称：莫锦荣与王俊浠分别于2010年12月28日及2013年4月21日签订二份《联营合同》，合同的主要内容为，双方联合出资建立中鼎旋切板厂，并明确联营企业名称为中鼎旋切板厂；王俊浠负责场地建设，含1000㎡厂房，2500㎡硬底化场地，160KW电容量，生产安全所需的证照等；莫锦荣负责生产设备投入，生产经营，向王俊浠交付联营诚意金等。《联营合同》签订后，莫锦荣依约投入了生产设备，并先后将诚意金30万元交付给王俊浠。然而王俊浠却未履行合同义务，至今未能成立中鼎旋切板厂，令莫锦荣未能合法正常开展经营活动，给莫锦荣造成严重经济损失。综述，联营企业中鼎旋切板厂未能成立，导致莫锦荣未取得生产经营的合法证照，未能开展正常经营活动，是联营合同不能履行的根本原因，过错责任应由王俊浠承担。现王俊浠不承认过错责任，还诉至法院追讨分红，是恶人先告状，王俊浠的诉求理由不成立，因此，请予驳回王俊浠的诉讼请求。
被告（反诉原告）莫锦荣反诉称：莫锦荣与王俊浠分别于2010年12月28日以及2013年4月21日签订二份《联营合同》，合同的主要内容为，双方联合出资建立中鼎旋切板厂，并明确联营企业名称为中鼎旋切板厂；王俊浠负责场地建设，含1000㎡厂房，2500㎡硬底化场地，160KW电容量，生产安全所需的证照等；莫锦荣负责生产设备投入，生产经营，向王俊浠交付联营诚意金等。合同签订后，莫锦荣依约投入了生产设备，并先后将诚意金30万元交付给王俊浠。然而王俊浠却未履行合同的义务，至今未能成立中鼎旋切板厂，令莫锦荣未能合法正常开展经营活动，给莫锦荣造成严重经济损失。综述，中鼎旋切板厂未能成立，导致莫锦荣未取得生产经营的合法证照，未能开展正常的经营活动，是联营合同不能履行的根本原因，过错责任应由王俊浠承担。为维护莫锦荣合法权益，现特提起反诉，请求判决解除莫锦荣与王俊浠签订的《联营合同》；判令王俊浠返还诚意金30万元给莫锦荣；判令王俊浠交还莫锦荣投入的生产设备给莫锦荣；判令王俊浠承担本案的诉讼费。
原告（反诉被告）王俊浠对反诉答辩称：一、双方于2013年4月12日签订的《联营合同》，是双方的真实意思表示，内容符合法律规定，是已经发生法律效力的合同。合同期限是至2023年2月10日止，双方均应按此约定履行。王俊浠已投入大量资金建好工厂交莫锦荣使用，提前解除合同会令王俊浠承受巨大损失，王俊浠不同意莫锦荣反诉解除合同的请求。莫锦荣要求提前解除合同，理由是王俊浠没有按照约定成立中鼎旋切板厂，导致其没法经营，这一说法不符合事实。在2010年12月28日签订第一份联营合同后，王俊浠即以堂弟王水信的名义申请注册中鼎旋切板厂，并委托怀集本地人莫攀到工商局代办登记手续，因他熟识怀集当地情况。莫攀到工商局后与王俊浠联系，说工商局的相关人员建议将旋切板厂改为木材加工厂，大概的意思是因为旋切板的称谓很多人都不易理解，其产品范围很窄，不如改为木材加工厂，既可以生产旋切板，又可生产其他木材加工产品。王俊浠觉得有道理，便同意了，才改名为中鼎木材加工厂，厂成立后即交给了莫锦荣经营，莫锦荣对此也是同意的，从未提出任何异议，而是接受了工厂，他的生产设备是在厂成立后才进场的，如果不同意，他不可能进场。莫锦荣对厂一直持续经营至王俊浠起诉前，有关经营证据有多名证人证词，税务局的发票，林业局的检疫发票和通知，电力公司的电费清单，双方的短信记录、通话录音，王俊浠与其聘请的厂长莫煜明之间的微信、通话记录及短信记录等，非常充分，足以证明莫锦荣已接收中鼎木材加工厂去经营。其关于王俊浠没有依约成立工厂的说法，是与事实不符的。实际上，将旋切板厂改名为木材加工厂，不但不会妨碍莫锦荣的经营，反而拓宽了莫锦荣的经营范围。莫锦荣现在编造此事实和理由，无非是想逃避缴纳承包金的责任而已。二、莫锦荣没有按照约定支付2010年12月28日《联营合同》所约定的20万元诚意金，关于此份合同在双方之间产生的债权债务，已经全部清结完毕，双方互不拖欠，在此基础上双方才在2013年4月21日签订了第二份《联营合同》。这个事实可以从双方2013年4月21日所签《联营合同》的表述中看出，该合同第八条明确写明“原甲乙双方于2010年12月28日所签合同在本合同签字生效时即同时作废”。这一表述表明，双方对2010年的合同已清结，否则如果还有一方拖欠应付对方款项，就应当在2013年合同中对之前债务的处理方式作出明确约定，而不会毫不提及，更不会还另外再支付10万元诚意金给王俊浠，这根本不合情理。再有，按照2010年合同的第四条约定，该合同履行时间是从2010年12月开始，而该2010年合同第五条，王俊浠应在莫锦荣机械进场日起三个工作日内将20万元诚意金全部退还给莫锦荣。莫锦荣在2011年7月5日已接收工厂，那20万元诚意金的诉讼时效从2011年7月8日就应开始计算了，而莫锦荣在长达三年多的时间内都没有提出请求返还。因此，莫锦荣要求返还所谓诚意金也早已超过了两年的诉讼时效期间，其此项诉讼请求依法也应予以驳回。王俊浠要强调的是，起诉争议的合同是2013年4月21日签订的联营合同，不是2010年12月28日签订的合同，这两个合同在法律上是独立分开的，将2010年合同提交给法庭，只是想反映双方合作承包的前后整个事实过程。王俊浠认为，莫锦荣对2010年合同提起的争议，都已超过诉讼时效期间，更何况该合同双方已作废，已无法律效力，更不存在继续履行的问题。三、至于莫锦荣要求返还生产设备，这个不是王俊浠义务。整个工厂已交给莫锦荣，合同未到期，没有提前解除的理由，莫锦荣要提前将设备拉走，属于违约行为，其请求不应支持。并且设备是由其保管占用，不在王俊浠手上，按照合同约定，莫锦荣应在期满后付清所欠承包金，才能自行处理设备，否则王俊浠有权扣押。其实，王俊浠也曾与莫锦荣协商过提前解除合同的问题，但因莫锦荣拒不付清所欠承包金，更不肯与王俊浠办理书面移交手续，双方没有达成提前解除合同的合意，王俊浠已决定不同意提前解除合同。莫锦荣的反诉是完全没有依据的。因此，请驳回莫锦荣的反诉诉讼请求。
经审理查明：2010年12月28日，王俊浠与莫锦荣签订了一份《联营合同》（即第一份合同），约定联营生产项目为在怀集县怀城镇富扬村旋切桉木中板或锯界木方；联营企业名称为中鼎旋切板厂；分红方式为材料以桉木为主，按原木计算，莫锦荣收购的原木以28元／立方米付给王俊浠作收益，每月的收益莫锦荣须在次月的15日前支付结王俊浠；经营盈亏由莫锦荣自行负责，所生产的产品规格由莫锦荣自行决定；联营由王俊浠负责租场地、建设、维护（包括租金）、厂房（1000㎡）及暂时厂房外地面要有2500㎡水泥硬底化，仓库、水电供给，机器用电到厂房边，需配电总容量160KW，生产经营所需的证件；原木需要附放行证（总量60-70％），转证中板时需协助莫锦荣办理；联营由莫锦荣负责生产机械及配套设施（生产刨板主机须足4台），生产流程和所需一切工具和维修。所有产品、辅料一切由莫锦荣自产销售，收益归莫锦荣所有；水电、工人工资、工伤等由莫锦荣负责；莫锦荣机械进厂后，王俊浠把负责的厂房设施及证件交由莫锦荣使用及保管；莫锦荣必须遵守国家法律法规合法经营，如因莫锦荣在经营中出现的过失，而造成厂房、仓库、办公室及其他有损王俊浠利益的，责任由莫锦荣承担并赔偿损失；正常的工商税收，办理产品放行的检疫费、税责由莫锦荣负责；工厂的一切经营管理，人员、业务运作等由莫锦荣独自负责，王俊浠一概不参与及干涉；被告购原木进场每500立方米或5天结算一次并付现金或支票，收支票权由王俊浠根据需要而定；外购木由莫锦荣负责付款；合作期限为2010年12月至2020年12月30日止，期满后各所投资归各方所有，如继续合作再签约；双方签订合同后，莫锦荣在三个工作日内须付10万元诚意金给王俊浠，厂房地面硬底化前再付10万元正给王俊浠，王俊浠在莫锦荣机械进厂日起三个工作日内须把20万元返还给莫锦荣；莫锦荣在合同期内不得随意终止合同，否则王俊浠有权没收莫锦荣的20万元诚意金作为王俊浠的损失等。签订合同后，王俊浠按约定提供了厂房、场地和水电供给等。莫锦荣对厂投入了生产机械及配套设施，生产流程和所需一切工具等。2011年7月5日，王俊浠以其堂弟王水信的名义办理了“怀集县怀城镇中鼎木材加工厂”的营业执照，并将该厂的营业执照、公章等交付给莫锦荣。之后莫锦荣以“怀集县怀城镇中鼎木材加工厂”的名义进行生产经营，并以该厂名义交纳税费等。
在上述合同履行期间，经双方协商一致，王俊浠与莫锦荣于2013年4月21日又签订了一份《联营合同》（即第二份合同），约定王俊浠与莫锦荣联营生产项目为在怀集县怀城镇富扬村旋切桉木中板或锯界木材，联营企业名称为中鼎旋切板厂；分红方式为莫锦荣以包干的形式独自经营，经营盈亏由莫锦荣负责，莫锦荣按每年支付32万元给王俊浠作为收益（平均按月支付）；联营方式和责任及期限为王俊浠负责提供厂房（1000㎡）及2500㎡水泥硬底化，工人宿舍和简单办公室、水电供给，机器用电到厂房边，生产经营所需的证件，原材料价格及规格由莫锦荣自定，其他一切事务及责任与王俊浠无关；莫锦荣负责生产机械及配套设施、生产流程所需的工具及维护，所有产品辅料一切由莫锦荣自行销售，收益归莫锦荣所有，工厂的水电费、工人工资、社会保险、医疗工伤等全部费用及责任由莫锦荣负责承担；莫锦荣进场后，王俊浠把厂房设施及经营证件交给莫锦荣使用和保管，莫锦荣必须遵守国家法律、法规合法经营，经营过程中如莫锦荣违反国家法律法规违法经营，所有责任由莫锦荣承担，一切与王俊浠无关，莫锦荣在经营中出现造成有损王俊浠利益的，责任由莫锦荣承担并赔偿王俊浠损失；工厂经营的工商税、国税、地税、林业部门办理产品放行的检疫费、税费、证件年审以及消防设施等所有一切费用由莫锦荣承担，工厂的一切经营管理人员调配，业务运作等由莫锦荣独自负责，王俊浠一概不参与及干涉；合作期限为2013年2月10日至2023年2月10日，合作期满后各方投资归各方所有，如继续合作再签约；双方签订合同后，莫锦荣在5个工作日内须付10万元诚意金给王俊浠，合同期满后返还给莫锦荣；王俊浠在合同期内不得终止合同或租让给第三方，如出现上述情况，王俊浠须赔偿莫锦荣各项损失，合同期内如因国家政策法律法规原因或土地使用变更和纠纷，以及其它不可抗力的情况下，王俊浠有权终止合同；莫锦荣在合同期内不得终止合同或转租给第三方，如出现上述情况，莫锦荣须赔偿王俊浠的各项损失，王俊浠有权扣押莫锦荣的全部机械及配套设备作为王俊浠的损失，双方签订合同后莫锦荣不得以任何理由终止合同（因国家政策、法律、法规或不可抗力因素除外），否则王俊浠有权没收莫锦荣的10万元诚意金以及一切机械设备作为王俊浠损失；双方于2010年12月28日所签字生效时即同时作废等。签订合同后，莫锦荣向王俊浠支付了合同诚意金10万元；莫锦荣继续沿用了王俊浠原合同提供的厂房、场地、“怀集县怀城镇中鼎木材加工厂”的营业执照、印章，以及原合同已投入的生产机械及配套设施，生产流程和所需一切工具等按合同约定进行了自主、自负盈亏的经营。莫锦荣雇请了莫煜明为该厂的管理人员。2014年12月2日，王俊浠以莫锦荣拖欠从2013年2月10日起的承包金为由诉至本院。
另查明，莫锦荣已于2014年7月停止生产经营。
又查明，由于莫锦荣长期拖欠承包金，2014年10月份，王俊浠多次与莫锦荣、莫煜明通迅（包括电话、短信、微信），要求办理结算、公章、证照移交手续并终止合同。
在诉讼期间，根据王俊浠的财产保全申请，本院作出（2014）肇怀法民二初字第287-2号和第287-3号民事裁定，裁定对莫锦荣名下的车牌号为粤Y×××××小轿车1辆、粤Y×××××小轿车1辆及座落于佛山市南海区西樵镇锦云路樵山美地花园09栋302房（已被抵押于银行担保）予以查封，并对有关银行开户的存款进行了冻结。
以上事实有开庭笔录，王俊浠提供有2010年12月28日的联营合同、2013年4月21日的联营合同、营业执照、企业权属确认书、莫攀的调查笔录、容婷婷的调查笔录、叶勇陆的调查笔录、森林植物检疫费发票、周德凯的证词、完税凭证及发票、郭振财的证明和收据、林挺军的证明、客户电费清单、2014年10月30日原告与莫煜明电话记录、2014年12月18日王俊浠与莫煜明电话记录、2014年10月10日王俊浠与莫锦荣电话记录、2014年8月6日至10月25日期间王俊浠与莫锦荣短信记录、2014年9月29日至11月2日期间王俊浠与莫煜明微信记录、莫煜明于2014年10月21日与王俊浠的短信记录、中鼎木材加工厂现场照片，本院向王水信调查取证的调查笔录等证据材料在案佐证，予以证实。
本院认为，本案争议的焦点为：一、王俊浠是否有履行合同义务。二、双方签订的《联营合同》是否应予解除并由王俊浠没收莫锦荣交纳的诚意金10万元。三、王俊浠是否应返还诚意金30万元和生产设备给莫锦荣。
关于王俊浠是否有履行合同义务的问题。王俊浠与莫锦荣于2010年12月28日签订第一份《联营合同》，约定王俊浠的主要义务是负责提供厂房、场地和办理中鼎旋切板厂生产所需的证件。签订合同后，王俊浠提供了厂房、场地、水电供给等，并于2011年7月5日以其堂弟王水信的名义办理了“怀集县怀城镇中鼎木材加工厂”的营业执照，并将该厂的营业执照、公章等交付给莫锦荣管理使用。之后莫锦荣以“怀集县怀城镇中鼎木材加工厂”的名义进行生产经营，并以该厂名义交纳税费等。在上述合同履行过程中，经双方协商一致，王俊浠与莫锦荣于2013年4月21日又签订了一份《联营合同》（即第二份合同），约定王俊浠的义务与第一份《联营合同》基本一致，莫锦荣继续沿用了王俊浠原合同提供的厂房、场地、“怀集县怀城镇中鼎木材加工厂”的营业执照、公章，按合同约定进行了自主、自负盈亏的经营。从签订第一份《联营合同》到起诉时，已经经营近四年，莫锦荣从来没有提出过异议，要求王俊浠建立“中鼎旋切板厂”，鉴于莫锦荣实际以“怀集县怀城镇中鼎木材加工厂”生产经营的事实，应视为王均浠已履行了办理生产经营所需的证件的义务，只是名称不一致而已。因此，莫锦荣抗辩王俊浠没有履行合同义务的主张不成立，本院不予采纳。
关于双方签订的《联营合同》是否应予解除并由王俊浠没收莫锦荣交纳的诚意金10万元的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形”和第九十六条“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”由于莫锦荣长期拖欠承包款，根据王俊浠提供的其与莫锦荣的短信记录，王俊浠于2014年8月份开始催莫锦荣支付租金（承包款），但莫锦荣仍不支付，2014年10月26日，王俊浠发信息给莫锦荣和莫煜明，要求与莫锦荣办理结算、公章、证照移交手续并终止合同。根据上述规定，莫锦荣迟延履行主要债务（支付承包款），经王俊浠催告后在合理期限内仍未履行，王俊浠有权解除合同，而且王俊浠已于2014年10月26日通知莫锦荣主张解除合同，莫锦荣在庭审中亦对王俊浠提供的通迅记录（包括电话、短信、微信）的真实性无异，因此，应认定王俊浠解除合同的通知已于当天送达给莫锦荣。另外，莫锦荣也于2014年12月28日向本院提起反诉，要求解除《联营合同》。综合王俊浠与莫锦荣的行为，应视为双方合意解除合同，解除合同的时间为2014年12月28日，双方在《联营合同》中约定的权利义务终止。由于双方属合意解除合同，所以《联营合同》中约定单方终止合同的后果双方不应予追究，即王俊浠无需赔偿莫锦荣的各项损失，王俊浠无权没收莫锦荣的10万元诚意金及一切机械设备。莫锦荣支付的10万元诚意金实质是担保金，该款理应退回给莫锦荣，但又鉴于莫锦荣拖欠王俊浠的承包款，该10万元应在莫锦荣应支付的承包款中折算扣减。莫锦荣应将“怀集县怀城镇中鼎木材加工厂”的公章、营业执照等返还给王俊浠。
关于王俊浠是否应返还诚意金30万元和生产设备给莫锦荣的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条“当事人协商一致，可以解除合同。……”的规定，在第一份《联营合同》履行过程，经王俊浠与莫锦荣协议，双方于2013年4月21日签订了第二份《联营合同》，明确约定双方所签订的第一份合同在第二份合同签名生效时即时作废，即双方终止了原第一份合同的履行，原合同的权利义务于签订第二份合同时终止。第一份合同约定由莫锦荣向王俊浠两次共支付诚意金20万元，庭审中，王俊浠称未收到莫锦荣第一份合同支付的诚意20万元，莫锦荣也没有提供证据证明其向王俊浠支付了20万元诚意金，而且第一份合同已于双方签订第二份合同时作废，终止了第一份合同的权利义务。至第二份合同中莫锦荣支付的10万元诚意金，在第二个焦点中已经陈述该诚意金应在莫锦荣应支付的承包款中扣减。因此，莫锦荣要求返还诚意金30万元理据不足，本院不予支持。由于“怀集县怀城镇中鼎木材加工厂”由莫锦荣自主承包经营，莫锦荣投入的机械设备由其控制管理，因此莫锦荣要求王俊浠返还机械设备的请求理据不足，本院不予支持。
王俊浠与莫锦荣于2013年4月21日签订的《联营合同》（第二份合同）是双方的真实意思表示，该合同合法、有效，应受到法律保护，双方应按协议的约定履行。莫锦荣没有按约定支付承包款给王俊浠已构成违约，王俊浠请求莫锦荣支付承包款的理据充分，本院予以支持。从2013年2月10日至本院确定解除合同日（即2014年12月28日）止共22.6个月，莫锦荣应支付的承包款为320000元／年÷12个月×22.6个月=602667元。由于莫锦荣签订合同时支付了10万元诚意金给王俊浠，该诚意金应在莫锦荣应支付的承包款扣减，扣减该10万元诚意金后，莫锦荣尚应支付王俊浠承包款502667元。由于莫锦荣未按月平均支付承包款给王俊浠，应依约承担逾期付款的违约责任，因此，对王俊浠请求从2014年11月10日起按同期银行利率计付逾期违约金的请求，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十一条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、确认王俊浠与莫锦荣于2013年4月21日签订的《联营合同》于2014年12月28日解除；
二、莫锦荣应于本判决生效之日起十日内支付承包款502667元，并从2014年11月10日起至本判决确定的付款日止按中国人民银行同期存款利率计付逾期付款违约金给王俊浠；
三、莫锦荣应于本判决生效之日起十日内返还“怀集县怀城镇中鼎木材加工厂”的公章、营业执照等给王俊浠；
四、驳回王俊浠的其他诉讼请求；
五、驳回莫锦荣的反诉其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉受理费10400元，财产保全费3520元，反诉费4400元，合共18320元，由王俊浠负担2485元，莫锦荣负担15835元。由于受理费和保全费王俊浠已预交，莫锦荣应负担的部分应在履行上述给付义务时一并支付给王俊浠，本院不作收退。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。
审 判 长 黄活强
审 判 员 邱玉芳
人民陪审员 莫凡英
二〇一五年八月五日
书 记 员 钟焕英