河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫15民终862号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司信阳市中心支公司。住所地：信阳市北京路中段君安小区*号楼。统一社会信用代码：4115006672298901（0-1）。负责人：郭韶光，系该公司总经理。委托诉讼代理人：张凯，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：杨忠良，男，1946年4月17日出生，汉族，农民，住河南省潢川县。委托诉讼代理人：费斌，男，河南省潢川县城关法律服务所法律工作者。原审被告：王登发，男，1954年12月19日出生，汉族，农民，住河南省潢川县。原审被告：潢川县鸿运驾驶员培训学校。统一社会信用代码：914115260600246372（1-1）住所地：潢川县付店镇新胜村白洼村民组。负责人：殷勤彦，男，该校校长。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司信阳市中心支公司（以下简称人寿财保信阳公司）与被上诉人杨忠良，原审被告王登发和潢川县鸿运驾驶员培训学校（以下简称鸿运驾校）因机动车交通事故纠纷一案，不服潢川县人民法院（2017）豫1526民初2003号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人人寿财保信阳公司的委托诉讼代理人张凯，被上诉人杨忠良及其委托诉讼代理人费斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国人寿财产保险股份有限公司信阳市中心支公司的上诉请求：1、原判被上诉人误工费证据不足，请求二审法院予以改判。2、原判住院时间计算证据不足，请求二审法院予以改判3、由被上诉人承担本案相关费用。事实与理由：1、事故发生时，被上诉人已超过了法定的退休年龄，对于主张的误工费不应当获得支持。即便是按照一审法院认定的被上诉人有从事劳务的事实，也应当按照其实际收入减少来计算，被上诉人提供的证明中显示月工资1300元，一审法院却按照居民服务行业92.76元／天认定不当。2、根据演川县人民医院的长期、临时医嘱单明显可看出2017年4月25日至2017年6月5日这期间没有用药记录，可视为为“空挂床”不用药，住院伙食补助费应当予以扣减。杨忠良答辩称，1、答辩人在阳光朗洁保洁公司潢川分公司从事环卫工人工作，因为受伤，至少一年多不能从业，答辩人单位出的证明，仅证明他的基本工资，出勤奖、绩效工资都没有写里面。除此之外，答辩人在该保洁公司仅上半天班，另外半天的时间他还在帮忙别人打工挣钱，答辩人每月实际收入均在5000元以上，一审按照�南省上年度居民服务业职工平均工资计算误工费并无不当。2、答辩人4月17日在县医院住院，于6月5日出院，住院50天，因为实在没有人看守，加上无钱治疗，在答辩人坚持下，医院才同意出院，不存在空挂床的情况。3、答辩人虽系农业家庭户口，但自2009年起已在城镇居住，并以在城镇工作收入为生活来源，赔偿金额应按城镇居民标准计算，一审法院按照农村居民标准赔认定伤残赔偿金过低，应予调整。王登发和潢川县鸿运驾驶员无意见发表。杨忠良向一审法院起诉请求判令：1.依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费等各项经济损失共95110元（详见赔偿清单）；2.本案诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：2017年4月17日6时10分许，原告杨忠良驾驶电动三轮车沿河南省潢川县环城东路由南向北行驶至潢川县环城东路（蓝天宾馆门口）向东拐弯时，与相对方向行驶的由被告王登发驾驶豫S26**学小型轿车发生侧面碰撞，造成杨忠良受伤、两车受损的交通事故。2017年5月11日，潢川县公安局交通警察大队作出潢公交认字【2017】第191号道路交通事故认定书，认定王登发承担此次事故主要责任，杨忠良承担此次事故次要责任。事故发生后，原告于2017年4月17日至2017年6月5日在潢川县人民医院住院治疗，出院诊断为：头皮裂伤等。出院医嘱：注意休息，不适随诊。2017年10月25日，信阳紫弦法医临床司法鉴定所作出信紫弦司鉴所【2017】临鉴字第640号司法鉴定意见书，鉴定杨忠良伤残等级十级，误工期应评定为180日、护理期应评定为60日、营养期应评定为60日。另查明，肇事车辆的所有人××××鸿运驾驶员培训学校，该车在中国人寿财产保险股份有限公司信阳市中心支公司投有交强险，事故发生在保险期内。被告王�发系被告潢川县鸿运驾驶员培训学校的聘用教练员，其垫付医疗费用11600元。一审法院认为，公民的生命健康权应受法律保护。被告王登发驾驶机动车未能操作规范安全行驶，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，承担此次事故的主要责任，原告杨忠良驾驶电动三轮车未能在非机动车道内行驶，且未靠右通行，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条、第五十七条之规定，承担此次事故的次要责任。被告王登发的行为对原告已构成侵权，应负侵权的民事责任，法院酌定被告王登发负80%的责任，原告杨忠良自负20%责任。由于被告王登发系被告潢川县鸿运驾校的工作人员，故对原告的侵权行为后果应由潢川县鸿运驾驶员培训学校承担。原告的损失经法院审查确认如下：（一）医疗费：18571元。�原告提交的正规医疗票据、住院病历、诊断证明等证据予以佐证，法院予以认可；（二）住院伙食补助费：5000元，其计算公式为：100元/天×50天=5000元。住院伙食补助标准参照当地国家一般机关人员出差伙食补助标准100元/天计算，住院天数为50天；（三）营养费：1800元，其计算公式为：30元/天×60天=1800元。法院酌定营养费标准为30元/天。根据鉴定意见，营养期为60日；（四）误工费：16695.12元，其计算公式为：33854元/年÷365天×180天=16695.12元。由于原告未提供充分有效证据证明其实际误工收入，考虑其有在江苏阳光朗洁物业管理有限公司潢川分公司从事保洁工作的事实，故其误工标准可参照河南省上一年度各行业职工平均工资中的居民服务业收入标准计算。原告请求按33854元/年计算，未超过法律规定，法院予以认可。根据鉴定意见，误工期为180日；（五）护理费：5565.53元，其计算公式为：33857元/年÷365天×60天=5565.53元。原告未提供充分有效证据证明其实际护理费用，故其护理人员的收入标准参照河南省上一年度各行业职工平均工资中的居民服务业收入标准即33857元/年计算。根据鉴定意见，护理期为60日；（六）残疾赔偿金：5848.37元。其计算公式为：11696.74元/年×5年×0.1=5848.37元。原告系农村户口，故其残疾赔偿金赔偿标准应按河南省上一年度农村居民可支配收入11696.74元/年计算，其请求按5年计算，未超过法律规定，法院予以认可。原告构成十级伤残，伤残等级系数为0.1；（七）精神损害抚慰金5000元。原告经鉴定构成十级伤残，法院酌定精神损害抚慰金5000元；（八）陪护人员住宿费等：500元。其未提供充分有效证据予以证明，考虑确有该项费用支出，法院酌定为500元；（九）交通费：500元。其未提供充分有效证据予以证明，考�确有交通费用支出，法院酌定交通费为500元；（十）鉴定费：2087.2元。有正规票据予以佐证，法院予以认可。以上费用合计61567.22元。被告人寿财保信阳公司共计赔偿44109.02元，具体：在医疗费赔偿限额内赔偿原告医疗费、营养费、伙食补助费10000元（医疗费、营养费、伙食补助费等费用合计25371元，超过医疗费赔偿限额，故按限额赔偿，赔偿后该费用项下余款15371元）；在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告误工费、护理费、残疾赔偿金等34109.02元。余款15371元应由被告鸿运驾校与原告杨忠良按8:2比例承担，故被告鸿运驾校应承担12296.8元，原告杨忠良自负3074.2元。鉴定费2087.2元由被告鸿运驾校赔偿。被告鸿运驾校合计应赔偿原告原告杨忠良14384元。杨忠良收到被告王登发垫付的11600元，属于不当得利，应予返还。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十二条，《�华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司信阳市中心支公司在交通事故强制保险限额内赔偿原告杨忠良医疗费、误工费、残疾赔偿金等合计44109.02元，此款限被告中国人寿财产保险股份有限公司信阳市中心支公司于本判决生效之日起十日内付清；二、被告潢川县鸿运驾驶员培训学校应赔偿原告杨忠良医疗费等12296.8元，鉴定费2087.2元，合计应赔偿14384元，此款限被告潢川县鸿运驾驶员培训学校于本判决生效之日起十日内付清；三、原告杨忠良返还被告王登发垫付款11600元，此款限原告杨忠良于本判决生效之日起十日内付清。四、驳回原告杨忠良的其他诉讼请求。二审期间，被上诉人杨忠良向本院提交潢川县贵足酒店和顺府农庄的营业执照和证明材料，意证明其除在阳光朗洁物业管理公司从事保洁外，还有其他工作及收入，原审按照居民服务业认定其误工损失并无不当；另提交潢川县定城新园社区卫�服务站出具的证明一份，意证明其从2017年6月7日开始在社区服务站陆续输液一月余。对此，上诉人人寿财保信阳公司认为医疗处方与被上诉人住院地点不符，与本案不具有关联性；误工证明无酒店行政公章，也无负责人签字，不能达到其证明目的。二审查明的事实和一审认定的事实基本一致。本院认为，原审被告王登发驾驶小轿车与被上诉人杨忠良驾驶电动三轮车相撞的道路交通事故，经交警部门责任认定，王登发负该起事故的主要责任，故对杨忠良因此次事故造成的损失，王登发应当承担相应的赔偿责任。因王登发驾驶的车辆在上诉人人寿财保信阳公司投保有交强险，故人寿财保信阳公司应当在交强险限额内代为承担赔偿责任，超出交强险限额部分，由王登发所在的鸿运驾校承担80％的责任。本案各方当事人对原审法院查明的事故发生经过及责任划分没有异议，人寿财保信阳公司认为杨忠良的误工费原审按照上年度河南省居民服务业平均工资计算没有依据，由于杨忠良在原审中提供有在江苏阳光朗洁物业管理有限公司潢川分公司从事保洁工作的证明，二审期间又提供有潢川县贵足酒店和顺农庄的相关证明，能够证明其实际收入情况，故人寿财保信阳公司认为其误工费不应支持或计算过高的上诉理由本院不予支持。杨忠良因此事交通事故住院治疗50天，有医院出具的住院证明为凭，人寿财保信阳公司认为其存在空挂床现象，但未能提供相应的证据予以证明，故其认为原审对住院时间计算不当的上诉理由亦不能成立，本院不予支持。综上，原审认定事实清楚，证据充分，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2178元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司信阳市中心支公司承担。本判决为终审判决。审判长 徐 宏审判员 张 杰审判员 任明乐二〇一八年三月二十一日书记员 张 静