广西壮族自治区富川瑶族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）富民一初字第95号
原告孔垂宇，农民。
法定代理人孔小维，农民。
法定代理人林晓玲，农民。
共同委托代理人周正福，富川瑶族自治县法律援助中心法律援助律师。
共同委托代理人林乔峰，富川瑶族自治县法律援助中心法律援助律师。
被告富川瑶族自治县福利镇中心卫生院，住所地：富川瑶族自治县福利镇福利街**号。
法定代表人：邓通，该卫生院院长。
委托代理人李平，广西众望律师事务所富川分所律师。
委托代理人卢敬慈，广西众望律师事务所富川分所实习律师。
原告孔垂宇诉被告富川瑶族自治县福利镇中心卫生院（以下简称福利卫生院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2015年1月22日受理后，原告孔垂宇于2015年1月23日申请司法鉴定，2015年3月31日原告孔垂宇撤回鉴定申请，2015年4月2日，本院以（2015）富技委字第6号终结鉴定函终结本次鉴定。本院依法组成由审判员何捷担任审判长、审判员欧阳家福、人民陪审员柳世坤参加的合议庭，于2015年5月19�公开审理了本案，书记员易路明担任记录。原告孔垂宇的法定代理人孔小维、林晓玲以及共同委托代理人周正福、林乔峰，被告福利卫生院的委托代理人李平、卢敬慈到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告孔垂宇诉称，2013年12月22日原告母亲林晓玲到被告处生产，生产过程中，在没有告知原告母亲林晓玲的情况下，打催产素和多次胎吸才分娩，原告出生重度窒息、新生儿脑损伤、新生儿肺炎、头皮血肿、病情危重，后转院至富川瑶族自治县人民医院一天，2013年12月23日转院至贺州市妇幼保健院治疗至2014年1月3日，2013年12月24日贺州市妇幼保健院下达病人病危告知书，2014年3月至2014年8月在贺州市妇幼保健院进行康复治疗，2014年8月20日到广东省佛山南海区妇幼保健院进行检查，脑瘫儿的症状与原告症状一致。由于被告的行为导致脑瘫致残，被告存在过错，被告的�为造成原告如下损失：1、医疗费36410.51元；2、治疗期间伙食补助费193天×100元=19300元；3、治疗期间护理费193天×67元=12931元；4、××赔偿金135820元；5、××护理费365天×20年×67元=489100元；6、治疗期间营养费193天×30元=5790元；7、鉴定费3000元；8、交通费2000元；10、精神抚慰金100000元；以上各项共计804351.51元。由于被告的过错，不但给原告的身体造成严重的伤害，而且给原告的父母造成极大的精神伤害，根据《民法通则》、《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等法律相关规定，请法院依法判令被告赔偿原告的各项损失。后来由于申请鉴定条件未成熟，原告于2015年5月7日向法院提交了《变更诉讼请求申请书》，将本案诉讼请求变更为：判令被告赔偿医疗费、伙食补助费、治疗期间护理费、住宿费、营养费�交通费、鉴定费共计79431.51元，事实与理由中损失的4、5、10项保留待鉴定或治疗后另行起诉的权利。
原告孔垂宇对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：
1.原告及其法定代理人的身份证户口簿、结婚证复印件，拟证实原告方是适格的诉讼主体；
2.福利卫生院、贺州市妇幼保健院、贺州市中医医院等医院诊断证明、住院治疗证明、病历本，拟证实原告在福利卫生院出生及在贺州市妇幼保健院等医院病情治疗情况；
3.医药费发票、收据、清单、鉴定收费发票，拟证实原告治疗费用36410.51元、鉴定费用3000元；
4.房屋租赁协议及收据，拟证实原告及法定代理人因治疗租房花费住宿费6107元；
5.车票，拟证实原告因治疗花费车费2000元；
6.贺州市医鉴（2014）26号医疗事故技术鉴定书、广西医鉴（2014）46号医疗事故技术鉴定书以及广西金桂司法鉴定中心金桂司鉴中心（2015�法医复字第68号复函，拟证实被告构成医疗事故，被告在医疗过程中存在过错。
被告福利卫生院辩称，1.被告对产妇林晓玲分娩前的各项检查诊断是正确的，所采取的分娩方式和产后观察符合规范，分娩时被告实施胎头吸引操作是具有操作指征的。对于被告是否有胎头吸引操作的记录，这只是诊疗行为的外在书面表现，与原告的损害后果无直接因果关系。虽然被告没有记录胎头吸引操作过程，但现目前即无证据表明被告的操作是错误的，当然也无法表明是完全正确的，因此结合广西医学会（2014）46号鉴定书，被告按《医疗事故处理条例》的规定对原告合理赔偿项目承担50%的赔偿责任。如果原告按《侵权责任法》的规定要求被告承担医疗损害责任，则被告认为应由原告证明被告存在过错，鉴于本案目前无法进行医疗过错司法鉴定，因此应按《医疗事故处理条例》处�本案是合法的，亦不损害原告的利益。
被告福利卫生院为其辩解提供的证据有：
林晓玲住院病历材料一套、广西医学会（2014）46号鉴定书一份、贺州医学会（2014）26号鉴定书一份，拟证实：1.被告对产妇分娩前的各项检查诊断是正确的，所采取的分娩方式和产后观察符合规范；2.被告实施胎头吸引操作是具有操作指征的（见病历材料侯产记录）；3.被告无胎头吸引操作的记录与原告的后果无因果关系；4.虽然被告没有记录胎头吸引操作过程，但现目前即无证据表明被告的操作是错误的，当然也无法表明是完全正确的，因此结合广西医学会（2014）46号鉴定书，被告按《医疗事故处理条例》的规定对原告合理项目承担50%的赔偿责任。
被告福利卫生院对原告孔垂宇提供的证据的质证意见：
对证据1的真实性、合法性、关联性都没异议。对证据2，的真实性、合法性没异议。因为这一组证据里包含了住院病历，但原告提供的福利卫生院病历里有原告方添加的字迹，与被告提供的不一致的，因以被告提供的福利卫生院病历本为准。对于关联性，这些证据都是作为两次医学会司法鉴定的材料，关联性应当以最后的鉴定意见为准。有一页福利卫生院侯产记录，可以证实当时被告实施吸引术是有操作指征的。关于缩宫针的问题，在福利卫生院的临时医嘱单可以证明。小孩是第一天23：45出生，使用缩宫针是第二天0：05分，使用缩宫针不会对小孩造成任何影响。金桂的复函在本案中不能使用。对证据3，有原件的发票，其真实性没异议，具体的金额由法院根据有原件的发票核算，被告予以确认。对证据2、3质证认为，住院只有13天，其他的是门诊治疗。对证据4不予认可。协议签订的时间是2013年12月23日，与转院同一天不符合逻辑。也没有法律依据支持门诊治疗要租房。对证据5无异议。对证据6的真实性没异议，对合法性、关联性有异议。两份鉴定书都是构成医疗事故。医学会指出的过失行为和侵权责任法的过错是两种不同的行为。违反常规性的是过失行为。从广西医学会鉴定书的第二、第三项分析，所指出的分娩前检查和诊断是符合规范的，对于胎头吸引术的操作，目前没有证据表明被告的操作是错误的。贺州市医学会指出的，广西医学会并没有同时指出。被告方认为应按照医疗事故处理条例的规定处理。对于广西金桂司法鉴定中心金桂司鉴中心（2015）法医复字第68号复函不能在本案中作为证据使用。本案的司法鉴定并未正式启动。从实质内容来看，对于宫缩针的使用情况都有明确的记录，且是在分娩后使用，与胎儿损伤没有关系，且广西金桂司法鉴定中心没有受理而启动本次鉴定，所以不能作为证据使�。广西医学会没有指出被告使用宫缩剂存在问题。原告的母亲在整个孕产几乎没做过相关的检查筛查，不能排除新生儿的脑损伤与孕妇自身有关。
原告孔垂宇对被告福利卫生院提供的证据的质证意见：
对被告提供的证据内容没有异议。对于被告开始质证说原告提交家属谈话内容及签字书加了几个字，也说明了被告并没有告知原告家属风险。而且生产之前被告使用催产素是否妥当，也是引起脑瘫的行为。关于宫缩针的问题，0：05分的记录是补记上去的。
本院对原告孔垂宇提供的证据的认定意见：经庭审质证，被告福利卫生院对原告孔垂宇提供的证据1无异议，本院对该证据予以采信。证据2、3证实了原告在被告处出生以及到各个医疗机构治疗、鉴定和花费的医疗费用、鉴定费用。从病历记录来看，可以证实原告住院13天的事实以及治疗所花费用和鉴定费用的事实，�这两个证据本院予以采信。证据4的房屋租赁协议及收据，因该证据无法证实与原告去治疗有直接因果关系，又无其他证据予以佐证，故对该证据本院不予采信。证据5，被告予以认可，该费用属于合理的开支，本院予以采信。证据6证实了本案事故发生后，双方经贺州市医学会、广西医学会鉴定和原告申请司法鉴定的事实。对该证据，本院予以采信。
本院对被告福利卫生院提供的证据的认定意见：该组证据包含了原告母亲林晓玲的住院病历材料、贺州市医学会（2014）26号鉴定书和广西医学会（2014）46号鉴定书，该证据来源合法、真实有效，证实了原告母亲林晓玲在被告处分娩的经过以及原告出生后因纠纷经贺州医学会、广西医学会对该起病例进行鉴定得××例属于二级乙等医疗事故、医方承担主要责任的结论的事实。因此，对该证据，本院予以采信。
综合全案证据，本院确认以下法律事实，2013年8月4日原告母亲林晓玲在被告处初次孕检并建册，记录为末次月经2013年3月12日，预产期2013年12月19日，产前筛查记录为产筛时间已过，已告知孕妇。2013年12月9日林晓玲在被告处所做B超超声诊断为：1、晚孕单活胎，头位。2、胎儿脐带绕颈一周。2013年12月21日所做B超超声诊断：1、晚孕单活胎，头位。2、胎儿脐带绕颈两周。2013年12月22日8时原告母亲林晓玲因“停经40＋3W，下腹不规则胀痛4小时”入住被告福利卫生院，入院后被告初步诊断为：G1P0G40＋3W头位单活胎临产。因分娩可能发生风险，被告在未告知原告家属的情形下对产妇林晓玲进行胎头吸引操作。手术后，原告父亲孔小维在家属谈话内容及签字书上签字。当日23时原告出生，产后诊断为：1、G1P1G40＋3W头位顺产；2、脐带绕颈1周；3、新生儿重度窒息。因原告情况危急，经被告建议�原告于2013年12月23日1时转入富川瑶族自治县人民医院治疗，入院诊断为：1.新生儿重度窒息；2.新生儿脑损伤？3.新生儿肺炎？4.新生儿头皮血肿。经诊断，因原告病情严重，富川瑶族自治县人民医院建议转上级医院进一步诊疗。于是原告于2013年12月23日13时转入贺州市妇幼保健院住院治疗至2014年1月3日，住院共计11天。出院诊断为：1、新生儿肺炎2、缺氧缺血性脑病3、颅内出血4、酸碱平衡紊乱5、缺氧性心肌损害6、低钙血症7、低钾血症8、头皮血肿9、中度贫血10、a-地中海贫血。出院医嘱：1.坚持纯母乳喂养4—6个月。2.定期到儿童保健科体检，建议做听力筛查。3.不适随诊。4.半个月后做下一个疗程脑康复治疗，建议做4-5个疗程的脑康复治疗。5.建议进一步做地中海贫血基因诊断。6.建议到眼科做视网膜病变筛查。原告出院后又分别到贺州市妇幼保健院、贺州市人民医院�广东省佛山市南海区妇幼保健院做康复治疗。2014年8月22日，广东省佛山市南海区妇幼保健院出具功能检验申请单初步诊断原告病情为：小儿脑瘫（痉挛型＋不随意运动型）；小儿精神发育迟滞；脑软化；脑萎缩；癫痫？事情发生后，经富川瑶族自治县卫生局委托，2014年9月24日，贺州市医学会对该事故作出贺州市医学会（2014）26号医疗事故技术鉴定书，专家组讨论分析认为：1.医疗行为违反了诊疗常规：无儿吸指征下行了儿吸操作。2.入院时未及时签写知情同意书，行了儿吸操作未予告知，违反了病人知情权。结论是：根据《医疗事故处理条例》第二、四条，《医疗事故分级标准（试行）》、《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十五条，本病例属于二级丁等医疗事故，医方负主要责任。原告方对首次医疗事故技术鉴定结论不服，要求再次鉴定，2014年12月3日广西医学�作出（2014）46号医疗事故技术鉴定书，认为医方在分娩过程中胎吸行为存在瑕疵，不能排除与患儿脑损伤有因果关系。根据《医疗事故处理条例》第二、四条，《医疗事故分级标准（试行）》、《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条第二款规定，本病例属于二级乙等医疗事故，医方承担主要责任，考虑参与度70%。2014年12月30日，贺州市妇幼保健院出具疾病证明诊断原告为脑瘫。因原、被告双方就赔偿达不成一致意见，原告诉至本院。2015年1月23日原告申请司法鉴定，因鉴定时机未成熟等原因，2015年3月31日原告撤回鉴定申请，并变更诉讼请求，对××赔偿金、××护理费以及精神抚慰金暂不起诉。
本院认为，公民的健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担民事责任。本案中原告母亲林晓玲到被告处住院分娩，双方形成医疗服务民事法律关系，被告应当对林晓玲的分娩提供及时、正确及符合医疗规范的医疗服务，但原告因在被告处诊疗，出生后被诊断为1、新生儿肺炎2、缺氧缺血性脑病3、颅内出血4、酸碱平衡紊乱5、缺氧性心肌损害6、低钙血症7、低钾血症8、头皮血肿9、中度贫血10、a-地中海贫血，被告在原告母亲林晓玲分娩时采取了胎头吸引操作，经广西医学会鉴定，无记录表明胎头吸引操作符合常规，新生儿脑损伤不能除外与该行为的关系，被告承担主要责任，且构成二级乙等医疗事故，而且，被告在原告母亲入院时未及时签写知情同意书，未履行告知义务，侵犯了病人的知情权。因此，被告在医疗服务过程中没有很好的履行自己的义务，存在有重大过失，有过错，对原告造成的伤害应承担主要责任，据此对原告的损失应当予以赔偿，但被告的医疗行为虽然不能排除与原告脑损伤有因果关系，但亦不能证明是导致原告脑损伤的唯一原因，故原告要求被告承担全部责任，不符合实际情况，本院结合全案案情考虑，被告承担的70%的责任。对于原告的损失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《2014年广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》以及本案的实际情况，本院分述如下：1.医疗费，原告主张36410.51元，根据医疗机构提供的医药费发票以及收款收据，经核查，原告的该主张并无不当，因此对该项费用本院予以支持。2.住院伙食补助费、护理费，原告主张按193天计算，根据原告提供的证据，能够证明其住院治疗的为福利卫生院1天，富川瑶族自治县人民医院1天，贺州市妇幼保健院11天，共计13天，除此之外，原告没有相关证据证实在其他地方住院治疗，故本院确认为13天，即住院伙食补助费为1300元，同样护理费也应为13天×67元=871元，3.营养费，原告请求为5790元，该项损失应按照受害人的损害情况参照医疗机构的意见确定，在本案中，虽然没有医疗机构的建议，但被告对该项损失予以认可，因此对该项损失，本院予以支持。4.原告申请广西医学会鉴定花费的鉴定费支出3000元，被告无异议，本院予以支持。5.交通费2000元。被告对此予以认可，从原告住院治疗、转院治疗以及康复治疗来看，原告的该项费用在合理支出范围内，因此本院予以支持。综上，原告的各项损失合计为49371.51元，按照责任分担，被告福利卫生院应当赔偿原告孔垂宇70%，即34560.10元。
综上所述，原告诉讼请求部分有理，部分无理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《医疗事故处理条例》第四十九条、第五十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告富川瑶族自治县福利镇中心卫生院赔偿原告孔垂宇医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、鉴定费、交通费共计人民币34560.10元。
二、驳回原告孔垂宇的其他诉讼请求。
案件受理费394元，由原告孔垂宇承担118元，被告富川瑶族自治县福利镇中心卫生院承担276元。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决生效规定的履行期限届满最后一日起两年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贺州市中级人民法院。
审 判 长 何 捷
审 判 员 欧阳家福
人民陪审员 柳 世 坤
二〇一五年七月二十一日
书 记 员 易 路 明