湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘12刑终89号
原公诉机关湖南省溆浦县人民检察院。
上诉人（原审被告人）舒建，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年11月24日被刑事拘留，同年12月4日被逮捕。现押于溆浦县看守所。
湖南省溆浦县人民法院审理湖南省溆浦县人民检察院指控原审被告人舒建犯贩卖毒品罪一案，于二〇一六年五月五日作出（2015）溆刑初字第311号刑事判决。原审被告人舒建不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省怀化市人民检察院指派检察员刘勇、杨清峰出庭履行职务。上诉人舒建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省溆浦县人民法院判决认定：2015年11月上旬的一天，夏某与被告人舒建电话联系后，被告人舒建在溆浦县低庄镇四中大桥头贩卖给夏某毒品海洛因10克，得赃款人民币4100余元。2015年11月23日11时许，夏某因涉毒被溆浦县公安局抓获，夏某主动揭发自己的贩毒上线舒建，在征得公安办案民警同意后，与被告人舒建电话联系约定当日下午在溆浦县低庄镇四中大桥上以人民币410元每克的价格购买100克海洛因。随后，公安民警安排夏某在四中桥头等候，并在周围布控。同日14时许，被告人舒建驾驶湘N×××××咖啡色面包车来到低庄四中桥头，舒建看到夏某后停车，夏某准备上舒建的车时，公安民警将被告人舒建抓获，并从被告人舒建所穿的外套口袋里查获毒品海洛因97.8克。
上述事实有当庭宣读和出示的现场勘验、检查笔录，提取笔录、称量笔录，物证鉴定意见，证人夏某的证言及被告人的供述与辩解等证据证明。原审法院认为被告人舒建的行为已构成贩卖毒品罪。考虑存在“特情引诱”情节，可对舒建从轻处罚。据此判决：被告人舒建犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，附加剥夺政治权利二年，并处没收财产人民币二万元。
原审被告人舒建上诉提出：被抓获时收缴的97.8克海洛因不是用于贩卖的，不应计入贩卖毒品的数量，且存在“特情引诱”，一审判决量刑过重；自己有检举他人贩卖毒品的立功行为。请求二审法院改判。
湖南省怀化市人民检察院出庭履行职务的检察人员提出原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，舒建检举唐卫东贩卖毒品的行为不构成立功表现。
经审理查明，2015年11月上旬的一天，吸毒人员夏某电话联系上诉人舒建要求购买毒品。之后舒建在位于溆浦县低庄镇的溆浦县第四中学附近的大桥桥头处，以410元每克的价格贩卖给夏某毒品海洛因10克，得赃款人民币4100元。同年11月23日11时许，夏某因涉毒被溆浦县公安局抓获，交代了自己向贩毒人员舒建购买毒品的事实，并愿意协助公安机关抓捕舒建。之后在公安机关的安排下，夏某打电话联系舒建，要求按410元人民币每克的价格再购买100克海洛因，并与舒建约定当日下午在溆浦县第四中学前的大桥桥头处见面。14时许，当驾驶着牌号为湘N×××××咖啡色面包车的舒建来到桥头准备与夏某进行交易时，被在此布控的公安民警抓获，当场从舒建所穿的外套口袋里查获毒品海洛因97.8克。
上述事实，有下列经原审庭审质证并确认的证据予以证明：
1、现场勘验笔录及经上诉人舒建当庭辨认后确认的现场平面示意图、现场照片，证明案发中心现场位于溆浦县低庄镇新街与溆浦县第四中学前公路大桥接壤处百惠超市前的公路上。
2、提取笔录、扣押决定书、扣押物品清单及经上诉人舒建辨认后确认的物证照片，证明公安机关于2015年11月23日14时许抓捕舒建时，依法查扣了舒建衣服口袋内用粉红色塑料袋包装的海洛因疑似物1袋及其用于贩毒联系的黑色三星手机一台（号码为133××××6663）。
3、称重笔录及经上诉人舒建辨认后确认的称重照片，证明公安机关从舒建处扣押的1袋用粉红色塑料袋包装的海洛因疑似物净重为97.8克。
4、怀化市公安局物证鉴定所作出的怀公物鉴（理化）字[2015]915号物证检验报告结论，证明从舒建处收缴的海洛因疑似物中检验出了海洛因、单乙酰吗啡、乙酰可待因等成分。
5、证人夏某的证言，证明夏某曾于2015年11月上旬的一天，在与贩毒人员经电话联系后，花了4100元钱在位于低庄镇的“溆浦四中”桥头从舒建手里购买了10克海洛因。由于当时不知道舒建的具体姓名，夏某在自己的手机中以“胖子兄弟”为名储存了舒建的手机号码。11月23日，夏某因涉毒被公安人员抓获后，向公安人员交代了自己的毒品是向舒建购买的，为争取立功，主动向公安机关提出引出舒建。在取得公安人员同意后，夏某拨打了舒建的电话，要求购买100克海洛因，谈好价格为410元每克，并提出在“溆浦四中”桥头交易，之后夏某还给舒建发了几个短信。当天14时许，在舒建开着牌号为湘N×××××的咖啡色面包车来到桥头准备与夏某进行交易时，公安人员抓获了舒建。
辨认笔录，证明经公安机关依法组织混合辨认中，证人夏某指认舒建就是向他贩卖毒品的“胖子兄弟”。
6、手机通话清单及舒建手机中提取的短信照片，证明在公安机关的安排下，夏某于2015年11月23日12时14分至13时33分，使用的号码为156××××1811的手机与舒建实际使用的号码为133××××6663的手机多次联系，要求购买毒品。
7、抓获经过1份，证明舒建系被抓获归案。
8、视频资料，证明证人夏某在公安机关的安排下，打电话向舒建联系购买毒品及上诉人舒建被抓获的实时情况。
9、户籍资料，证明上诉人舒建的基本身份情况。
10、上诉人舒建的供述与辩解：上诉人舒建对其于2015年11月上旬的一天贩卖给夏某毒品海洛因10克的犯罪事实供认不讳。其庭审中供述2015年11月23日他所携带的毒品是他准备拿回家自己吸食的，不是去向夏某贩卖，他是应夏某的要求去偿还其上半年所欠夏某的毒品款才与夏某见面。但被告人舒建在公安机关的5次供述中，有2次详细供述了“三伢”通过打电话、发短信方式与其联系购买毒品海洛因100克，他提出每克410元，“三伢”同意后，他借“铁伢”的面包车到溆浦县城的租住房取了毒品后赶往低庄，中途“三伢”还给他打电话和发短信问他什么时间到，后他们约在溆浦县低庄镇四中桥头处交易。14时许，他开车来到低庄四中大桥头后看到“三伢”站在路边，他就停车，“三伢”准备上车时，公安民警将他们抓住，并从他所穿的外套左边口袋里查获了他准备交易给夏某的一包海洛因；辨认笔录，证明经公安机关组织混合辨认，上诉人舒建指认夏某是从自己处购买毒品的“三伢”。
另查明，上诉人舒建在溆浦看守所羁押期间，通过看守所管教民警向溆浦县公安局禁毒大队反映了有一个在怀化市鹤城区怀化铁路分局一带居住的名叫“唐卫东”（外号“唐老鸭”）的男子经常在溆浦县卢峰镇的大潭、仲夏一带购买毒品回怀化贩卖的情况。溆浦县公安局禁毒大队办案人员在登录“公安情报检索系统”、“旅馆业治安管理信息系统”进行研判、查询，结合技术技术侦察手段并启用“特情”进行甄别、排查后，发现居住在怀化市鹤城区城北办事处的唐卫东与舒建反映的线索相吻合。在发现该唐卫东与公安机关已经掌握的溆浦籍贩毒人员有往来后，公安机关对唐卫东进行了布控。2016年3月1日，在掌握到唐卫东入住到溆浦县县城的“兆隆酒店”的情报后，在该酒店4003房间将携带有51.6克毒品的唐卫东抓获。
上述事实，有下列经原审庭审质证并确认的证据予以证明：
1、溆浦县看守所出具的“关于舒建在羁押期间提供贩毒线索的情况说明”、溆浦县公安局禁毒大队出具的“关于舒建提供贩毒线索的情况说明”，证明上诉人舒建在溆浦县看守所羁押期间，通过看守所管教民警于2015年12月22日向溆浦县公安局禁毒大队反映了有一个在怀化市鹤城区怀化铁路分局一带居住的名叫“唐卫东”（外号“唐老鸭”）的男子经常在溆浦县卢峰镇的大潭、仲夏一带购买毒品回怀化贩卖的情况。
2、溆浦县公安局出具的“关于抓获唐卫东的详细经过”，证明公安机关对舒建反映的线索进行了综合研判，并开展了大量的侦查活动后，于2016年3月1日在溆浦县火车站附近的“兆隆酒店”4003房间将携带有海洛因、甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂等数种毒品共计净重51.6克的唐卫东抓获。
本院认为，上诉人舒建为牟取非法利益，违反国家毒品管理法规，向他人贩卖毒品海洛因10克，并有97.8克海洛因在准备进行毒品交易时被查获，其行为已构成贩卖毒品罪。舒建上诉提出其于2015年11月23日被抓获时收缴的97.8克海洛因不是去向夏某贩卖毒品，不应计入贩卖毒品的数量的理由，经查舒建归案后，曾两次供述了自己被抓获时被查获的海洛因是用于向夏某进行贩卖的，并有证人夏某的证言及公安机关从舒建被查扣的手机内提取的短信内容等证据相互印证；且舒建作为贩卖毒品人员，其已被查明的所贩卖毒品的数量及被查获的毒品数量均应认定为其贩卖毒品的数量，故舒建的该上诉理由本院不予采纳。舒建提出自己有检举唐卫东贩卖毒品的立功行为，经查舒建归案后，虽然向公安机关举报唐卫东有贩卖毒品行为，但并没涉及唐卫东是否犯罪的具体事实，没有指向具体的案件；唐卫东虽于2016年3月1日因涉毒被抓获，但其涉毒的数量与舒建的检举行为并不存在关联。湖南省怀化市人民检察院提出“舒建检举唐卫东贩卖毒品的行为不构成立功表现”的意见成立。原审判决已考虑本案存在“特情引诱”等因素对舒建已作出从轻处罚，因此舒建提出请求二审法院改判的上诉理由本院不予支持。
综上所述，原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第五十四条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十九条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郑步鸿
审 判 员 姚 健
代理审判员 滕跃华
二〇一六年九月十三日
代理书记员 禹 治
附：《中华人民共和国刑法》相关法条
第三百四十七条
走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十四条剥夺政治权利是剥夺下列权利：
(一)选举权和被选举权;
(二)言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利;
(三)担任国家机关职务的权利;
(四)担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利;对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。