山东省淄博市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁03刑终252号
抗诉机关淄博市临淄区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王娟，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月20日被刑事拘留，同年4月24日被逮捕，同年5月22日被监视居住。
辩护人ＸＸ春，山东正大至诚律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）李宽，中石化公司第十建设公司第二工程公司电工。1980年10月5日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑五年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月4日被刑事拘留，同年4月8日被逮捕。现羁押于淄博市临淄区看守所。
原审被告人卓洪铁，个体。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月21日被刑事拘留，同年4月24日被逮捕。现羁押于淄博市临淄区看守所。
淄博市临淄区人民法院审理淄博市临淄区人民检察院指控原审被告人卓洪铁犯贩卖、运输毒品罪，原审被告人王娟、李宽犯运输毒品罪一案，于二○一六年七月二十日作出（2016）鲁0305刑初37号刑事判决。宣判后，淄博市临淄区人民检察院提出抗诉，原审被告人王娟、李宽分别提出上诉。本院于2016年9月1日立案,淄博市人民检察院于同年9月5日至10月7日阅卷审查。本院依法组成合议庭，于同年10月19日公开开庭审理了本案。淄博市人民检察院指派检察员王焕、司树林出庭支持抗诉，上诉人王娟、李宽，原审被告人卓洪铁到庭参加诉讼。期间，淄博市人民检察院建议并经本院决定于2016年11月1日延期审理，同年12月1日恢复审理。现已审理终结。
原审判决认定：
1、2015年3月2日，被告人王娟在广东省海丰县可塘镇龙城宾馆花5000元从被告人卓洪铁处购买82.5克甲基苯丙胺（冰毒），王娟与淄博市临淄区的被告人李宽联系后，王娟、卓洪铁二人共同将冰毒通过顺丰速运公司（快递单号133792782824）发给李宽接收。同年3月4日，李宽在临淄区十化建公司办公大楼门前收取该宗快递后，被公安民警抓获，当场从快递中查获两包白色晶体。经鉴定，被查获的白色晶体疑似毒品中检出甲基苯丙胺成分。
2、2015年3月2日，被告人卓洪铁以王生的名义将20克冰毒用首饰盒子包装后通过顺丰速运公司（快递单号133792782851）邮寄给东莞市寮步镇下岭贝村的刘某，刘某支付1100元。
3、2015年3月4日，被告人卓洪铁以王生的名义将19.73克冰毒藏在电子钟内通过顺丰速运公司（快递单号133792782815）邮寄给东莞市寮步镇下岭贝村的刘某，刘某支付1400元。刘某在接收该宗快递后被公安民警当场抓获。经鉴定，查获的白色晶体疑似毒品中检出甲基苯丙胺成分。
4、2015年3月17日，被告人卓洪铁以王生的名义通过海丰韵达快递（快递单号1900987406259）邮寄给山东省威海市世昌大道翠竹园的谷某48.97克冰毒，谷某支付5000元。同年3月22日，谷某在接收该宗快递后被公安民警当场抓获。经鉴定，查获的白色晶体疑似毒品中检出甲基苯丙胺成分。
原审判决认定上述事实，有当庭出示并经庭审质证认证的证人苏某、李某、陆某、刘某、黄某甲、黄某乙、谷某、陈某的证言，理化检验鉴定报告等鉴定意见，现场检测报告书、检查笔录、称重笔录、辨认笔录，账户明细、手机短信截图、快递单、发破案说明、刑事判决书、户籍证明等书证，被告人卓洪铁、王娟、李宽的供述和辩解等证据。
原审法院认为，被告人卓洪铁贩卖、运输冰毒171.2克，其行为构成贩卖、运输毒品罪，被告人王娟明知是毒品而邮寄运输冰毒82.5克，其行为构成运输毒品罪，被告人李宽明知快递是毒品而代被告人王娟接收82.5克冰毒，其行为构成非法持有毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二、七款、第三百四十八条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条之规定，以贩卖、运输毒品罪判处被告人卓洪铁有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币二万元；以运输毒品罪判处被告人王娟有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币一万元；以非法持有毒品罪判处被告人李宽有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币一万元。
宣判后，淄博市临淄区人民检察院以“被告人李宽构成运输毒品罪，原审判决对其定罪为非法持有毒品罪适用法律错误、量刑畸轻”为由，提出抗诉。原审被告人王娟不服，以“不具有运输毒品的主观故意，邮寄毒品是对毒品的动态持有，依照从旧兼从轻的原则应构成非法持有毒品罪、不构成运输毒品罪且数量认定82.5克事实不清、证据不足”为由提出上诉。李宽不服，以“不知道快递邮寄的是毒品，未在快递单上签字签收，不构成犯罪”为由提出上诉。淄博市人民检察院以相同理由支持淄博市临淄区人民检察院抗诉。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。
另查明，2015年1月，王娟通过QQ认识了网名为“天道”的卓洪铁，了解到卓洪铁卖的毒品便宜，产生了去广东从卓洪铁处买低价毒品的想法。王娟将魏某的身份证留给李宽，以便接受快递，用王亚琼的身份证购买了去广东的火车票。同年2月23日，李宽开车将王娟从临淄送到张店火车站，王娟坐高铁到广东后在卓洪铁家附近的宾馆以王亚琼的身份证开房与卓洪铁同居。同年3月2日，王娟让李宽给其账户打5000元购买毒品，再打些路费，李宽给王娟建行账户打款7000元，卓洪铁将5000元的冰毒交给王娟后，王娟将冰毒分成两包装在事先买好的音箱内，与卓洪铁共同联系快递公司将毒品邮寄给李宽，李宽接收快递后被民警抓获。
上述事实，有李宽手机短信、王娟银行账户明细、王娟、李宽、卓洪铁的供述等证据相互印证，足以认定。
本院认为，本案争议的焦点是：
1、上诉人李宽的犯罪行为是否构罪、如构罪是构成运输毒品罪还是非法持有毒品罪。
本案中，上诉人王娟在离开临淄前将魏某的身份证留给李宽以备签收快递使用，王娟、李宽均供述李宽对于王娟去广东购买毒品的犯意清楚。王娟在广东向李宽借钱并发来银行卡号后，李宽发短信问“干嘛是需要钱？”，王娟供述其告知李宽买毒品要5000元，另外让其再打些路费，李宽向王娟账户打款7000元，王娟回复短信：“这边不是我们说的那样我来这先买了20定了100要一起快递会回去的”，李宽在快递单上签字签收后被民警抓获。综上，李宽主观上明知王娟购买运输的是毒品，客观上出资资助并签收快递帮助完成运输毒品，其行为构成运输毒品共犯，抗诉机关抗诉意见成立，应予支持，原审判决认定为非法持有毒品罪定性错误，应予纠正。上诉人李宽在快递单上签名后被抓获，上诉人提出其不知邮寄的是毒品、未签字签收不构成犯罪的上诉理由与查证事实不符，不予采纳。
2、上诉人王娟的犯罪行为是构成运输毒品罪还是非法持有毒品罪。
所谓运输毒品，是指明知是毒品，而采用携带、邮寄、利用他人或使用交通工具等方法非法运送毒品的行为。因此，只要行为人主观上明知是毒品，客观上实施了携带毒品、利用交通工具运载、邮寄等行为，就构成运输毒品罪，犯罪动机和目的并不是构成本罪的主观方面的必备条件。本案中，上诉人王娟系吸毒人员，在购买毒品后实施了通过快递运输毒品的犯罪行为并被查获，即使其犯罪目的和动机不是贩卖是自吸，其行为已符合运输毒品罪的构成要件，上诉人王娟及其辩护人认为上诉人的犯罪行为发生在2015年3月，应参照大连会议纪要的相关规定定罪为非法持有毒品罪，本院认为，大连会议纪要规定的是“对于吸毒者实施的毒品犯罪，查获毒品数量达到较大以上的，应以其实际实施的毒品犯罪行为定罪处罚。”上诉人王娟实际实施的是通过快递运输毒品的犯罪行为，所以原审判决认定上诉人构成运输毒品罪与该规定并不冲突，上诉人提出的依照从旧兼从轻原则其构成非法持有毒品罪的上诉理由及辩护人相关辩护意见是对该规定的曲解，不予采纳。上诉人王娟、原审被告人卓洪铁供述及称重笔录足以证实上诉人王娟从原审被告人卓洪铁处购买了82.5克冰毒，辩护人提出数量认定82.5克事实不清、证据不足与查证事实不符，不予采纳。
综上，原审被告人卓洪铁贩卖、运输甲基苯丙胺（冰毒）171.2克，其行为构成贩卖、运输毒品罪，上诉人王娟明知是毒品而邮寄运输冰毒82.5克，其行为构成运输毒品罪，上诉人李宽明知快递是毒品而代被告人王娟接收82.5克冰毒，其行为构成运输毒品罪。在运输毒品犯罪中，王娟是犯意的提出者、主导者，是主犯；李宽是辅助者，起次要作用，是从犯，依法应对其减轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，对卓洪铁、王娟定罪准确，量刑适当，对李宽定罪错误，量刑不当。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第七款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）（二）项之规定，判决如下：
一、维持山东省淄博市临淄区人民法院（2016）鲁0305刑初37号刑事判决第一、二项，即：被告人卓洪铁犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一五年三月二十一日起至二○三○年三月二十日止）；被告人王娟犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）。
二、撤销山东省淄博市临淄区人民法院（2016）鲁0305刑初37号刑事判决第三项，即：被告人李宽犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币一万元。
三、上诉人李宽犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币六千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一五年三月四日起至二○二三年三月三日止；罚金于判决生效之日起十日内缴纳）。
四、公安机关扣押在案的甲基苯丙胺（冰毒）由公安机关没收。
本判决为终审判决。
审 判 长 苗志红
代理审判员 汪燕飞
代理审判员 张增娇
二〇一六年十二月二日
书 记 员 孙 俊
书 记 员 隽 敏