湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）岳中民三终字第529号
上诉人（原审原告）汪立华，华泰人寿保险股份有限公司岳阳中心支公司职工。
委托代理人ＸＸ，湖南云盟律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）时青松，巴陵石化热电事业部职工。
被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司岳阳市经济技术开发区支公司，住所地岳阳市站前东路495号1-8楼。
负责人彭新凤，经理。
委托代理人周勇，湖南惠风律师事务所律师。
上诉人汪立华因与被上诉人时青松、中国人民财产保险股份有限公司岳阳市经济技术开发区支公司（以下简称人保财险经开区支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服岳阳市云溪区人民法院（2015）云民初字第420号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年12月1日受理后，依法组成由审判员闾开海担任审判长，审判员刘霁、朱慧娟参加的合议庭，于2015年12月31日公开开庭进行了审理。上诉人汪立华及其委托代理人ＸＸ，被上诉人时青松，人保财险经开区支公司的委托代理人周勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年10月15日13时12分，时青松驾驶湘F×××××小型普通客车在岳阳市××××一工区罗家坡路段由东往西倒车时，撞上车后案外人蔡波驾驶的停放在路边的湘F×××××小型普通客车及客车边路上的案外人李霞和汪立华，造成李霞、汪立华二人受伤及二车受损的交通事故。岳阳市公安局交通警察支队云溪大队认定时青松驾驶机动车倒车时未注意观察、未确保安全，负事故的全部责任，蔡波、李霞、汪立华不负事故责任。事故发生后，汪立华在岳阳市云溪区人民医院、岳阳市岳化医院共住院治疗189天，共花费医疗费用43433.48元（41879.98＋1553.5元），其中时青松垫付了41879.98元。时青松请护工为汪立华共护理93天，共向护工支付护理费9300元。2014年10月18日岳阳市岳化医院派救护车送汪立华到浏阳骨科医院进行骨科检查，救护车收费1030元，此费用由时青松垫付。2015年6月8日，岳阳市××××区司法鉴定所鉴定时青松因交通事故致十级伤残，前期医疗费用凭票据，住院出院后全休200天，住院期间一人护理，后期医疗费用1200元。经人保财险经开区支公司申请，由原审法院司法技术室组织汪立华、人保财险经开区支公司抽签决定，选择湖南省人民医院司法鉴定中心对汪立华的伤残等级进行重新鉴定。该中心于2015年9月14日出示司法鉴定意见书，评定汪立华因交通事故致腰背部及骨盆等多次损伤，未构成道路交通事故伤残等级。
原审另查明时青松驾驶的湘F×××××小型普通客车在人保财险经开区支公司投保了交强险和不计免赔商业三责险（保险期限自2014年7月26日至2015年7月25日），保险责任限额分别为122000元与300000元。2014年11月24日，时青松与李霞达成一份《协议书》，确定时青松一次性补偿李霞5000元。
原审法院审理认为，汪立华因时青松驾驶的车辆的交通事故侵权行为人身受到了伤害，其因侵权行为遭受的合理损失理应得到赔偿。岳阳市公安局交通警察支队云溪大队作出的交通事故责任认定书认定事实清楚，程序合法，予以采信。故对汪立华请求两赔偿义务人连带赔偿的部分诉讼请求，予以支持。汪立华请求的残疾赔偿金、精神抚慰金因第二次鉴定其伤情不构成伤残不予支持。汪立华关于第一次鉴定系交警部门委托、当事三方都有到场不应进行第二次鉴定的意见因无证据证明不予采纳；其关于第二次鉴定时时青松未参加因而违反法定程序的意见，因时青松表示对此无异议，同样不予采纳。汪立华请求的营养费无医嘱证明不予支持。交通费考虑到汪立华的住院天数以及去浏阳检查的事实，酌情认定为2000元。保险公司不承担诉讼费用的答辩意见符合保险合同约定，予以采纳。汪立华因交通事故受到的损失有医疗费用44633.48元（43433.48元＋1200元，非医保用药核减后为37938.46元），误工费51483.6元（272.4元/天×189天，金融业年均工资99418元），护理费19956元（9300+111元/天×96天，居民服务业年均工资40520元），住院伙食补助费9450元（50元/天×189天），交通费2000元，法医鉴定费1300元。交通事故造成人身伤亡和财产损失的，先由保险公司在交强险范围内承担赔偿责任，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，再有不足，由侵权人赔偿，因此人保财险经开区支公司在交强险赔偿限额内赔偿汪立华医疗费用10000元、误工费51483.6元、护理费19956元、交通费2000元，共计83439.6元；交强险赔偿不足部分的汪立华的其它损失38688.46元（非医保用药核减后的医疗费用37938.46+住院伙食补助费9450－交强险医疗费限额10000+鉴定费1300元），因时青松付事故全部责任且不计免赔，人保财险经开区支公司在商业第三者险内赔偿；汪立华损失中保险赔偿不足部分6695.02元（非医保用药核减部分44633.48×15%），由时青松承担，时青松垫付的开支52209.98元（41879.98元+1030元+9300元）可以抵扣。综上，原审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，参照《2015-2016湖南省交通事故人身损害赔偿标准》，判决：一、人保财险经开区支公司应在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿汪立华83439.6元，应在商业第三者责任保险赔偿限额内赔偿汪立华38688.46元，合计122128.06元。二、时青松赔偿汪立华6695.02元（已垫付的52209.98元可以抵扣）。三、驳回汪立华的其他诉讼请求。综合以上一、二项，人保财险经开区支公司直接支付汪立华76613.1元，支付时青松45514.96元。上述款项限判决生效后十日内一次性付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费共5600元，减半收取2800元，由汪立华负担2100元，时青松负担700元。
宣判后，汪立华不服上述民事判决，向本院提起上诉称：1、原判采信湖南省人民医院司法鉴定中心的鉴定意见认定汪立华的伤情不构成伤残明显不当；2、汪立华自行垫付的医疗费1553.5元及鉴定费1300元原判未予认定明显不当；3、汪立华的营养费原判未予认定明显不当；4、汪立华已提供了收入情况证明和纳税证明证实其实际收入状况，但原判仍按行业标准计算其误工费明显不当；5、原判按居民服务业的收入标准计算汪立华的护理费明显不当。综上，请求撤销原判，依法改判。
时青松答辩称：原判认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
人保财险经开区支公司答辩称：上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
各方当事人在二审过程中未提供新证据。
本院在二审过程中，依据汪立华的申请，委托岳阳市巴陵司法鉴定中心对汪立华的伤情是否构成伤残进行重新鉴定，岳阳市巴陵司法鉴定中心于2016年3月18日作出鉴定意见书，鉴定意见为：汪立华的损伤不构成伤残，但鉴于汪立华实际功能丧失情况，建议给予适当比例的补助。
本院二审查明：汪立华受伤前在华泰人寿保险股份有限公司岳阳中心支公司担任业务主任，其受伤前九个月的每月平均工资收入15616元，并已按规定缴纳了个人所得税。二审查明的其他事实与原判认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案二审争议的焦点是：1、汪立华的伤情是否构成伤残；2、汪立华自行垫付的医疗费1553.5元及鉴定费1300元原判是否已经予以认定；3、汪立华的营养费是否应当予以认定；4、汪立华的误工费的金额应当如何认定；5、汪立华的护理费的金额应当如何认定。
关于焦点1，岳阳市巴陵司法鉴定中心对汪立华的伤情所作出的重新鉴定意见，是依据本院委托所作出的，鉴定人员和鉴定机构具有相应资质，鉴定程序合法，因而该鉴定意见应当予以采信。依据上述鉴定意见，汪立华的损伤不构成伤残，因而原判认定汪立华的损伤不构成残疾并无不当。故汪立华所提出的原判采信湖南省人民医院司法鉴定中心的鉴定意见认定汪立华的伤情不构成伤残明显不当的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于焦点2，原判在计算汪立华的总损失时已将其个人垫付的医疗费1553.5元及鉴定费1300元计算在内，且并未认定上述费用是由时青松支付。故汪立华所提出的汪立华自行垫付的医疗费1553.5元及鉴定费1300元原判未予认定明显不当的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于焦点3，汪立华的医嘱中有加强营养的内容，且岳阳市巴陵司法鉴定中心的鉴定意见认定汪立华的损伤虽不构成伤残，但鉴于汪立华实际功能丧失情况，建议给予适当比例的补助，综上，本院酌情确定其营养费为2000元。原判对于汪立华的营养费未予认定确有不当，应予纠正。故汪立华所提出的汪立华的营养费原判未予认定明显不当的上诉理由成立，本院予以采纳。
关于焦点4，汪立华受伤前在华泰人寿保险股份有限公司岳阳中心支公司担任业务主任，依据其所提交的由华泰人寿保险股份有限公司岳阳中心支公司出具的《华泰人寿业务同仁佣金发放明细》及由岳阳市××××区地税局所出具的《税收完税证明》等证据及本院在二审过程中调查核实的情况，可以认定其受伤前月平均收入为15616元，原判参照国有金融业的收入标准计算其误工费明显不当，应予纠正。依据岳阳市云溪司法鉴定所的鉴定意见，汪立华住、出院全休200元，因此本院认定汪立华的误工费为104106元（15616元/30天*200天）。故汪立华所提出的原判按行业标准计算其误工费明显不当的上诉理由成立，本院予以采纳。
关于焦点5，汪立华并未提供有力证据足以证明其受伤期间是由其夫护理，因而原判按居民服务业的年收入标准计算其护理费并无不当。故汪立华所提出的原判按居民服务业的收入标准计算汪立华护理费明显不当的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上，本院对汪立华因交通事故受伤所造成的损失认定如下：1、医疗费用44633.48元（43433.48＋1200，非医保用药核减后为37938.46元）；2、误工费104106元；3、护理费19956元；4、住院伙食补助费9450元；5，交通费2000元；6、法医鉴定费1300元；7、营养费2000元，上述损失共计183445.48元，应由人保财险经开区支公司在交强险及商业三者险限额内赔偿176750.46元，时青松赔偿6695.02元，时青松已垫付的52209.98元可以抵扣。原判认定事实不清，适用法律错误，处理不当，本院依法予以纠正。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销岳阳市云溪区人民法院（2015）云民初字第420号民事判决。
2、由中国人民财产保险股份有限公司岳阳市经济技术开发区支公司在交强险及商业三者险限额内赔偿汪立华因交通事故所造成的各项损失176750.46元。
3、由时青松赔偿汪立华因交通事故所造成的各项损失6695.02元，时青松已垫付的52209.98元可以抵扣。
综合以上二、三项，中国人民财产保险股份有限公司岳阳市经济技术开发区支公司直接支付上诉人汪立华131235.5元，支付时青松45514.96元，上述款项限于本判决生效后十日内付清。
四、驳回汪立华的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费5600元，减半收取2800元，由汪立华负担2100元，时青松负担700元；二审案件受理费3610元，由汪立华负担2600元，中国人民财产保险股份有限公司岳阳市经济技术开发区支公司负担1010元。
本判决为终审判决。
审判长 闾开海
审判员 刘 霁
审判员 朱慧娟
二〇一六年五月二十六日
书记员 胡航诚