济南市历城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁0112民初834号
原告：谢永波，男，1982年1月5日出生，汉族，无业，住济南市。
委托诉讼代理人：张继，山东高信律师事务所律师。
被告：济南塞纳林重工机械有限公司，住所地山东省济南市。
法定代表人：杨玉民，总经理。
委托诉讼代理人：王晓震，山东舜尧律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吕梅琳，女，1976年11月30日出生，汉族，系济南塞纳林重工机械有限公司办公室职员，住济南市。
被告：陈鹏，男，1978年2月25日出生，汉族，无业，住济南市。
委托诉讼代理人：李南，山东圣义律师事务所律师。
原告谢永波与被告济南塞纳林重工机械有限公司（以下简称塞纳林公司）、被告陈鹏提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年1月19日立案受理后，原告于2016年4月12日提出司法鉴定申请，要求法院委托相关鉴定机构对其伤残等级、误工费等进行司法鉴定。鉴定结论作出后，本院依法适用简易程序，于2016年8月9日公开开庭进行了审理。原告谢永波及其委托代理人张继，被告塞纳林公司的委托代理人王晓霞、吕梅琳，被告陈鹏的委托代理人李南到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告谢永波向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令被告支付原告医疗�24049.50元、住院伙食补助费1440元、伤残赔偿金63090元、误工费45987元、护理费13440元、营养费2700元、交通费500元、后期医疗费10000元、精神损害赔偿金5000元，其中，要求被告陈鹏承担赔偿责任、被告塞纳林公司承担连带赔偿责任；2、诉讼费、鉴定费由被告承担。事实和理由：2015年2月25日，被告陈鹏找到原告谢永波，说被告济南塞纳林重工机械有限公司让他找两个人去厂里工作，日工资220元，问原告是否愿意去。同日，原告去被告塞纳林公司的工厂从事焊工工作。2015年3月10日上午9点30分左右，原告在工作中被物件倾倒挤伤，被送往济南市第三人民医院住院治疗，共花费医疗费111525.49元，其中，被告陈鹏垫付了87475.99元。原、被告因赔偿事宜协商未果，故原告起诉至法院，要求判如所请。
被告塞纳林公司辩称，被告塞纳林公司与原告谢永波并不存在雇佣关系，其并非是原告的雇主，不应当承担赔偿责任，且事故发生后，塞纳林公司也没有支付过任何费用，原告也没有向其主张过任何权利，故请求法院依法驳回原告对塞纳林公司的起诉。
被告陈鹏辩称，被告陈鹏与原告谢永波并非雇佣关系，原告在塞纳林公司工作场所内发生的事故，陈鹏不在现场，事故的发生与陈鹏无关。且基于同乡及人道主义援助，陈鹏已垫付大部分医疗费用，故不应再承担任何责任。
经审理本院认定，2015年2月25日，被告塞纳林公司作为发包方与作为劳务分包方的陈鹏就劳务分包事项经协商达成一致签订了劳务承包合同，工程名称：日兰高速连接线郓城新河大桥挂篮，即将工字型钢材焊上连接件；工程地点:济南；分包范围：挂篮加工；提供分包劳务内容：挂篮加工；结算方式：1吨600元，按图纸的重量计算工程量。承包期限自2015年2月25日起至2015年3月20日（预计）止。合同第五条约定：“工程承包人为劳务分包人提供生产加工的主材及辅材并负责生产加工的质量控制。”第六条约定：“劳务分包人自行招收、雇佣施工人员，并与雇佣人员建立用工关系、支付劳动报酬，发包人与劳务分包人雇佣的施工人员不具有劳动关系。施工人员在发包人的场地内工作，服从发包人的管理…。”第七条约定：“…劳务分包人应对其雇佣的施工人员进行安全教育…由于劳务分包人安全措施不力造成事故的责任和因此而发生的费用，由劳务分包人自行承担。”劳务承包合同所涉及的工作地点在被告塞纳林公司厂区内，相关工作设备均由被告塞纳林公司提供。
2015年2月25日，被告陈鹏打电话询问原告是否愿意去塞纳林公司从事焊工工作，日工资220元，工期完成后一并结算。原告表示同意并于2016年2月26�开始工作。2015年3月10日上午9点30分，原告在将其刚焊完的工件从行车上吊到工友已经焊完的大约摞了五六十公分高的工件上面时，最北边一米多高的工件突然往原告一侧滑落，将原告挤伤。事发时，车间所有焊完的工件均放到了车间东边摞起来，当时工件已经摞了三摞，三摞并排排放，其中两摞有一米多高，另外一摞有五六十公分高，五六十公分高的这一摞位于另外两摞的中间，原告当时站在中间这一摞工件的西边。
上述事实，原、被告双方均没有争议，本院予以确认
原、被告对原告与二被告之间的关系及责任的分担有异议。原告提交报警证明一份，自述其与被告陈鹏系雇佣关系，原告在从事劳务活动中受伤，被告陈鹏作为原告的雇主，应承担赔偿责任；被告塞纳林公司将劳务分包给没有资质的陈鹏，其应承担连带赔偿责任。二被告对原告提交的证据没有异议，对原告要求二被告承担连带赔偿责任不予认可。被告陈鹏的委托诉讼代理人提交陈鹏的自述意见二份，称被告陈鹏与原告系多年的同乡朋友关系，多年以来一直互相介绍工作。原告谢永波系被告塞纳林公司直接雇佣，谢永波的平常工作均系由其亲自与塞纳林公司车间领导沟通联系，被告陈鹏仅出于同乡情谊在谢永波住院期间为其垫付了部分医疗费；陈鹏与塞纳林公司之间亦系雇佣关系，陈鹏的职位为代班焊工，主要负责将工字型钢材上焊上连接件，报酬系以工资形式进行发放，塞纳林公司提交的劳务承包合同系塞纳林公司为规避风险强迫陈鹏所签订。原告及被告塞纳林公司对此均不予认可，被告塞纳林公司主张虽然其与陈鹏签订的合同名称系劳务承包合同，实际上，被告陈鹏系按被告塞纳林公司的要求进行的加工承揽，陈鹏以交付一定的工作成�来要求塞纳林公司支付加工费，故陈鹏与塞纳林公司之间系加工承揽合同关系。被告塞纳林公司为证实其主张，向本院提交图纸一份、加工结算表一份、银行对账单四份、收到条一份、银行流水一份。原告对上述证据真实性没有异议，对证明目的有异议，称被告陈鹏没有机械设备、厂房及技术能力，不可能独自完成被告所述的工件加工工作，即不可能交付一定的工作成果。该项工作中，所有的焊接工具及设备均由被告塞纳林公司提供，陈鹏仅是给塞纳林公司提供劳务人员，故被告陈鹏与被告塞纳林公司之间系劳务分包关系，原告与陈鹏之间系雇佣关系。被告陈鹏主张上述证据仅能证明被告塞纳林公司与被告陈鹏之间有经济往来，且陈鹏无相关施工资质，陈鹏与塞纳林公司之间所签劳务承包合同无效。
关于赔偿责任的分担，原告自述其刚到被告塞纳林公司时，被告陈鹏告知塞纳林公司的工作人员指派，陈鹏隔二、三天去次施工现场查看工人是否到齐及工程的进度，平时车间由被告塞纳林公司的车间管理人员指挥管理，原告没有相关从业资质就可以操作行车，被告塞纳林工作人员也没有阻止，原告完全按照被告的指令从事劳务工作，没有任何过错，故应由二被告承担全部赔偿责任。二被告对此有异议，称原告自述行车属于特种设备，应具备相关的从业资质，原告作为成年人，应预见相应的操作风险。且事故的发生原因系原告在操作行车的过程中，不慎碰到了工件，原告未尽到其合理的注意义务，应承担一定的责任。
原告受伤后，被送往济南市第三人民医院急诊进行治疗，后住院治疗48天，经诊断为左股骨干开放性粉碎性骨折，左股部软组织挤压伤，共支出医疗费111525.49元，其中，92475.99元由被告陈鹏垫付。庭审中，原告提交医疗费单据复印件1份，称原件不慎丢失。二被告对复印件不予认可。原告于庭后提交了村委会开具的证明一份、原告的社会保障卡及社会保险个人权益记录单各一份，证实原告从未参加过城镇居民基本医疗保险。二被告均主张社保卡及缴费记录单体现的是原告2014年3月不参加城镇居民医保，其仍有可能参加了农村合作医疗，并通过农村居民医保进行报销，故不同意赔偿原告医疗费。关于住院伙食补助费，原告主张每天按照30元计算，共计1440元。二被告对此没有异议。
2016年5月13日，经原告申请，我院委托山东大舜司法鉴定所对原告谢永波进行伤情鉴定，该鉴定中心于2016年6月7日作出大舜司鉴所【2016】临鉴字第297号司法鉴定意见书，载明：1、谢永波因提供劳务受伤致左股骨干中下段粉碎性骨折，遗有左膝关节活动功能障碍，构成十级伤残�2、谢永波伤后误工时间为300日，伤后护理时间为120日，住院期间需2人护理，其余时间需1人护理，伤后营养期限为90日；3、谢永波后期医疗费用（取内固定物）约需10000元。原告自述其因此次鉴定支出鉴定费2800元。二被告对鉴定结论没有异议，对鉴定费有异议，要求原告提交相应发票。
关于护理费，原告提交护理人员身份证复印件一份，主张其受伤期间由王庆俊、王营进行护理。其中王庆俊系原告之母，王营系原告妻子，两人均在济南紧固件厂上班，两人的护理费均按照80元每天计算，共计13440元。被告塞纳林公司对此无异议。被告陈鹏则主张王庆俊为1959年出生，护理原告时已超国家法定的退休年龄，因此对王庆俊产生的护理费用其不予认可。
关于误工费，原告提交职业资格证书一份，主张其没有固定工作单位，主要收入来源是焊工工作，有时跟着工厂干，工资月结，每月约5000元，有时跟着个体包工头干，工资日结，大约每日200元。原告受伤时在塞纳林公司从事的即是焊接工作，焊接工作系属制造业，对其误工损失应按照制造业行业标准每天153.29元计算。二被告均主张原告提交的劳动职业证书颁发日期为2009年12月31日，从该证书后面的复核记录来看，该复核记录是空白的，正常应三年一审，故原告的误工损失不能按照每日153.29元计算，应按照每日80元计算。原告则认为其职业资格证书为每十年复核一次，至今还未到复核年限。
关于伤残赔偿金。原告提交村委会证明一份，主张其所在村已全部拆迁，原告属失地农民，其伤残赔偿金应按照2015年度山东省城镇居民人均可支配收入每年31545元计算，原告因伤构成十级伤残，残疾赔偿金为63090元。二被告对此均有异议，主张仅通过村委会的证明不足以认�原告土地被征收，还应提交土管部门的证明；因原告并无固定工作，且其为农村户口，故其残疾赔偿金应按农村标准计算。
关于营养费，原告主张按照每天30元计算，共计2700元；关于交通费，原告自述其未保留相关票据，酌情主张500元；关于精神损害抚慰金，原告自述其构成十级伤残，故主张5000元。二被告不同意支付交通费及精神损害抚慰金。被告塞纳林公司对营养费没有异议；被告陈鹏主张营养费应以实际发生为准。
本院认为，本案争议的焦点为原告与二被告之间系何种法律关系。被告陈鹏与被告塞纳林公司之间签订的劳务承包合同中明确规定了劳务分包对象及提供劳务的内容，由塞纳林公司为陈鹏提供生产加工所需工具、设备及场地，并负责生产过程的质量控制，虽然其结算的费用主要系加工费，但陈鹏提供挂篮加工劳务本就是塞纳林公司生产经营活动的一部分，上述事实足以认定二被告之间系劳务分包关系。依据二被告之间签订的劳务承包合同第六条的规定，被告陈鹏应自行招收、雇佣施工人员，支付劳动报酬。结合原告陈述其按日领取劳动报酬及被告塞纳林公司按工作量与被告陈鹏结算的事实，可以认定原告谢永波与被告陈鹏之间形成雇佣关系，即被告陈鹏系原告的雇主。原告谢永波在从事劳务活动中遭受人身损害，作为雇主的被告陈鹏应承担赔偿责任。原告所从事的挂篮工程的标准规范系《钢结构工程施工及验收规范》，被告塞纳林公司作为发包方长期从事此类工作的公司，其应当知道劳务分包的对象应具有相应的资质，因被告陈鹏并无相应施工资质，故被告塞纳林公司与被告陈鹏应承担连带赔偿责任。被告陈鹏作为雇主，疏于安全管理，怠于安全检查，没有对操作行车的原告进行培训。�告塞纳林公司的车间管理人员亦没有在车间内予以必要的安全调度，故二被告应承担主要责任。原告谢永波自身缺乏安全防范意识，在施工过程中未尽到应尽的注意义务，对于其受到的伤害，自身具有一定过错。结合本案案情，本院认为，应由原告谢永波承担20%的赔偿责任、被告陈鹏及被告塞纳林公司承担80%的赔偿责任较为适宜。
综上所述，原告主张的住院伙食补助费1440元、后续治疗费10000元，证据充分，且二被告均无异议，本院予以支持。关于医疗费，原告谢永波主张的医疗费虽然已无山东省医疗住院费发票的原件，但是根据相关法律规定，投保人在社会保险中报销的医疗费不能冲抵侵害人的赔偿数额，结合被告陈鹏为原告垫付医疗费92475.99元的事实，故本院对原告主张的医疗费予以支持19049.5元。关于误工费，原告提交的焊工职业资格证书依�相关行业规范，应每隔三年一年审，但原告至今未进行复审，故对原告的误工损失不宜参照制造业的标准，又因原告以打工作为主要收入来源，且无固定的工作单位，故本院对其误工损失参照2015年山东省城镇居民人均可支配收入31545元／年计算300天，共计25927.40元。关于护理费，原告主张的护理费的护理标准并未超出当地一般护工标准及相关法律规定，本院予以支持。关于原告主张的残疾赔偿金63090元，因原告所在村庄确已拆迁，且原告以务工作为其主要收入来源，根据鉴定意见原告已构成十级伤残，故原告关于伤残赔偿金的请求并未超出法律规定，本院予以支持。原告主张营养费按每天30元计算90天，共计2700元，并未超出法律规定，本院予以支持。原告主张交通费500元，其虽未提供正式的发票，但结合原告入院、出院的情况，对其此项请求本院予以支持。原告主张精神损害赔偿金5000元，因被告的伤情构成十级伤残，该创伤对原告的精神状况难免会造成一定程度的打击，故本院酌情支持1000元。原告主张的鉴定费2800元，其未提交鉴定发票，本院不予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十八条之规定，判决如下：
一、被告陈鹏赔偿原告谢永波医疗费15239.60元（19049.50元×80%）。
二、被告陈鹏赔偿原告谢永波误工费20741.92元（25927.40元×80%）。
三、被告陈鹏赔偿原告谢永波护理费10752元（13440元×80%）。
四、被告陈鹏赔偿原告谢永波伤残赔偿金50472元（63090元×80%）。
五、被告陈鹏赔偿原告谢永波营养费2160元（2700元×80%）。
六、被告陈鹏赔偿原告谢永波住院伙食补助费1152元（1440元×80%）。
七、被告陈鹏赔偿原告谢永波交通费400元（500元×80%）。
八、被告陈鹏赔偿原告谢永波后续治疗费8000元（10000元×80%）。
九、被告陈鹏赔偿原告谢永波精神损害抚慰金1000元。
上述第一至第九项赔偿费用共计109917.52元，限被告陈鹏于本判决生效之日起十日内付清。
十、被告济南塞纳林重工机械有限公司对上述第一至第九项赔偿事项与被告陈鹏承担连带赔偿责任。
十一、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1812元，原告谢永波负担558元、被告济南塞纳林重工机械有限公司及被告谢永波负担1300元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审判员 王聪张炳华人人人只
二〇一六年八月二十四日
书记员 范 晓 萍