宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）宁02民终33号
上诉人（原审被告）：刘小利，女，汉族，1974年6月17日出生。
上诉人（原审被告）：杨某1，男，汉族，1998年12月14日出生。
上诉人（原审被告）：杨某2，女，汉族，2004年12月20日出生。
上诉人杨某1、杨某2的法定代理人：刘小利，女，汉族，1974年6月17日出生。
以上三被上诉人共同的委托诉讼代理人：张守海，惠农区法律援助中心指派律师。
被上诉人（原审原告）：张强，男，汉族，1984年10月22日出生。
上诉人刘小利、杨某1、杨某2因与被上诉人张强身体权纠纷一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院（2015）石惠民初字第1481号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年1月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人刘小利及刘小利、杨某1、杨某2共同的委托诉讼代理人张守海、被上诉人张强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘小利、杨某1、杨某2上诉请求：1、撤销（2015）石惠民初字第1481号民事判决，驳回张强的诉讼请求；2、一、二审诉讼费由张强承担。事实和理由：1、一审法院简单的认为杨丙、张强厮打过程中，杨丙持刀将张强砍伤与事实不符，此次事件中张强存在重大过错，一审判决刘小利、杨某1、杨某2承担80%的责任过重，不符合过错与责任相一致的原则；2、张强在一审时当庭提供的惠农区禧庄庆典策划中心工资证明与其提供的其他证据上记载的用人单位不一致，一审法院在没有查清张强的实际误工工资的情况下，判决由刘小利、杨某1、杨某2承担张强误工损失不正确；3、因两次鉴定结论不一致，原鉴定费理应由张强承担。4、根据张强起诉状记载，其住址在惠农区金富小区，该小区距离石嘴山市第一医院公交车仅有一站地距离，其主张的交通费485.5元明显过高；5、张强主张精神抚慰金2000元不应当得到支持。6、一审适用法律错误，本案中杨某1、杨某2均系未成年人，在校就读，且杨某1有先天性心脏病，是缺乏劳动能力又没有生活来源的人，刘小利虽然是成年人，但也属于缺乏劳动能力又没有生活来源的人，在惠农属于领取低保人员，一审没有根据继承法意见61条的规定作出正确判决，而是错误的让刘小利、杨某1、杨某2共同承担张强损失的80%，对其不公平。
张强辩称，刘小利、杨某1、杨某2的上诉理由不能成立，一审判决正确。
张强向一审法院起诉请求：1、刘小利、杨某1、杨某2向张强赔偿医疗费15682.93元，护理费6292.60元，误工费21000元，伤残赔偿金93140元，住院伙食补助费1800元，营养费3000元，精神抚慰金2000元，司法鉴定费1200元，交通费485.50元，共计144601.03元；2、本案诉讼费用由刘小利、杨某1、杨某2承担。
一审法院认定事实：2015年5月27日24时许，张强在酒后从惠农区时代商贸城沿广西路回家途中，行至惠农区新广北烟酒商行时，到该商行购买打火机，与商行业主杨丙发生言语争执，双方在厮打过程中，杨丙持刀将张强砍伤。张强随后被送往石嘴山市第一人民医院救治，经诊断为：1、急性闭合性颅脑损伤；2、硬膜下出血；3、颅骨骨折；4、头皮撕脱伤；5、头部多处刀砍伤；6、全身多处软组织挫伤；7、右侧第12肋骨骨折等身体多部位损伤。张强住院治疗18天，住院期间陪护一人，出院建议两周后复查，花费住院费、医疗费共计15259.93元。杨丙因涉嫌故意伤害被石嘴山市公安局惠农区分局刑事拘留，在羁押期间杨丙死亡，石嘴山市公安局惠农区分局出具石惠公（南）撤案字[2015]第12号撤销案件决定书。2015年8月12日，张强委托宁夏泰和司法鉴定中心对其身体伤残程度等进行司法鉴定，该鉴定中心作出鉴定意见书，认定张强的伤情构成九级伤残，误工期为90天，护理期为30天，营养期为60天，张强此次鉴定花费鉴定费1200元。本案审理期间，经刘小利、杨某1、杨某2申请，张强与刘小利、杨某1、杨某2共同协商选定由银川市第一人民医院司法鉴定中心对张强的伤情进行复检，复检认定张强伤情构成十级伤残，误工期为180天，护理期为60天，营养期为60天，因复检需要，张强支出门诊费423元，刘小利支付复检费1300元。
一审法院另查明：刘小利系侵权人杨丙的妻子，杨某1系刘小利与杨丙的婚生子，杨某2系刘小利与杨丙的婚生女。杨孝文、孟庆兰系杨丙的父母，二人放弃参加本案诉讼。
一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应承担侵权责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。侵权人杨丙持刀将张强砍伤，至张强头颅骨骨折，后被公安机关以涉嫌故意伤害刑事拘留，杨丙对此危害结果的产生应承担主要责任，结合事发现场录像资料及本案相关证据采信，一审法院确定杨丙在此次侵权纠纷中应承担80%责任。张强在进入商店时，处于醉酒状态，与杨丙发生争执后，不能很好的控制自己的情形，致使情事恶化，加重了损害结果，应对其个人损失承担20%责任。刘小利、杨某1、杨某2系杨丙的法定继承人，因并不存在遗嘱或遗赠等情形，相应遗产未分割亦无证据表明存在放弃继承的情形。因杨丙在涉嫌犯罪后的羁押期间死亡，生前留有遗产，根据法律规定，刘小利、杨某1、杨某2应在其继承的遗产范围内，清偿被继承人生前的税款、债务，故杨丙承担的赔偿责任，应由刘小利、杨某1、杨某2在继承杨丙遗产的范围内共同承担赔偿责任。刘小利、杨某1、杨某2虽辩称，侵权人杨丙已无遗产可继承，且杨丙的遗产亦没有进行依法分割，因此刘小利、杨某1、杨某2不应承担责任，但因本案审理的系侵权纠纷，系刘小利、杨某1、杨某2作为侵权人杨丙的法定继承人是否应当基于杨丙的侵权责任而对张强承担侵权赔偿责任，而对于杨丙是否尚有遗产可分配，遗产应当如何分配，并非本案审理进而予以明确的法律事实，故对刘小利、杨某1、杨某2的该项辩论意见不予支持。
对于张强诉讼请求中主张的各项赔偿项目及金额，确定如下：1、医疗费15682.93元，因张强提供相应的门诊费票据，且为治疗、鉴定期间的必要支出，予以确认；2、住院伙食补助费1800元，张强住院18天，按照每日100元计算，符合法律规定，予以确认；3、护理费，根据银川市第一人民医院司法鉴定中心出具的鉴定报告中确定的护理期为60日，同时参照2015宁夏地区道路交通事故赔偿标准中的居民服务业标准计算，护理费应为：38280元/年÷365天×60天=6292.60元；4、误工费，根据银川市第一人民医院司法鉴定中心出具的鉴定报告中确定的误工期为180日，张强月收入为3500元，误工费应为：3500元÷30天×180天=21000元；5、伤残赔偿金，张强系十级伤残，参照2015年宁夏地区道路交通事故赔偿标准城镇居民可支配收入，计算20年，应为：23285元/年×10%×20年=46570元；6、营养费，张强因伤致残，且根据鉴定报告显示，确需加强营养，营养期为60天，但张强主张数额过高，结合当地生活水平，综合酌定该数额为：60天×35元=2100元；7、交通费485.50元，无过高情形，符合事实，予以确定；8、鉴定费1200元，因（宁）泰和司鉴中心[2016]鉴（临床）字第0022号司法鉴定意见书鉴定结论与复检结论基本一致，且为当事人诉讼主张权利必要支出，予以确定；9、精神抚慰金，因杨丙的侵权行为，致使张强头部受伤，且造成其身体十级残疾，确对张强及其家属造成了较大的精神创伤，结合本案中双方过错程度及本地区经济水平，对精神抚慰金确定为2000元。综上，杨丙应向张强承担的赔偿范围包括：医疗费15682.93元，住院伙食补助费1800元，护理费6292.60元，误工费21000元，伤残赔偿金46570元，营养费2100元，交通费485.50元，鉴定费1200元，共计95131.03元，另有精神抚慰金2000元。刘小利、杨某1、杨某2应在其继承杨丙的遗产范围内向张强赔偿各项损失：95131.03元×80%+2000元（精神抚慰金）=78104.82元。一审法院依照《中华人民共和国继承法》第三十三条、《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国继承法>若干问题的意见》第62条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：刘小利、杨某1、杨某2于本判决生效后十日内应在继承杨丙遗产的范围内共同赔偿张强各项损失共计78104.82元。案件受理费1023元，诉讼保全费1172元，共计2195元，由张强承担1062元，刘小利承担1133元，复检鉴定费1300元由刘小利承担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：刘小利、杨某1、杨某2提交疾病诊断证明书、低保证各一份（原件法庭核实后当庭退回），证实杨某1有先天性心脏病，没有劳动能力，无生活来源。杨某2系未成年人，刘小利没有生活来源。张强质证意见为，诊断证明书不真实，因为不是当地医院出具的；低保证真实，予以认可。本院对上述证据的认证意见是，疾病诊断证明书无其他证据印证，其真实性无法确定，不予采信；张强对低保证无异议，予以采信。
二审审理查明，刘小利、杨某1、杨某2三人均享受低保待遇。其他事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，杨丙持刀将张强砍伤并因涉嫌犯罪被刑事拘留，杨丙对张强造成的损害后果应承担主要责任，张强因酒后不能控制自己的行为，对自身损害后果的发生也有责任，一审法院根据双方在侵权过程中的过错程度划分责任并无不当，刘小利、杨某1、杨某2该项上诉理由不能成立；关于本案中张强的交通费、误工费及精神抚慰金问题，因张强共住院治疗18天，在住院期间必然产生交通费用，张强主张的交通费无虚高情形，一审法院根据其提交的交通费票据，支持其交通费并无不当；张强提交的工资证明及工资表，可以证实其在惠农区禧庄庆典策划中心的实际收入情况，刘小利、杨某1、杨某2也未提交相反证据证实其主张，故一审法院根据张强的收入情况及误工时间确定其误工费并无不当；因杨丙的侵权行为给张强造成了身体伤残，也给张强本人造成了一定精神创伤，故一审法院酌情支持张强2000元的精神抚慰金适当。综上，刘小利、杨某1、杨某2关于交通费、误工费及精神抚慰金的上诉理由不能成立。关于鉴定费承担问题，本案中两次鉴定意见虽不一致，但均由专业鉴定机构作出，第一次鉴定也系张强为了通过诉讼主张权利必要的支出，故一审法院对鉴定费的判决并无不当，刘小利、杨某1、杨某2该项上诉理由不能成立。关于杨某1、杨某2是否应当共同承担赔偿责任的问题，因杨某1、杨某2未明确表示放弃继承，杨丙的遗产也未进行分割，不符合《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国继承法>若干问题的意见》第61条规定的遗产不足清偿的情形，故一审法院依法判决刘小利、杨某1、杨某2在继承杨丙遗产的范围内共同承担赔偿责任并无不当，刘小利、杨某1、杨某2该项上诉理由不能成立。
综上所述，刘小利、杨某1、杨某2上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1753元，由上诉人刘小利负担。
本判决为终审判决。
审判长王正栋
审判员王华
代理审判员张建兴
二Ｏ一七年二月二十日
书记员刘晓萍