安徽省六安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖15民初139号
原告:合肥市大圩建筑安装工程有限责任公司,住所地安徽省合肥市青年路四公里，组织机构代码91340100149232790L。
法定代表人：曹守生，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张晓静，北京盈科（合肥）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：保微微，北京盈科（合肥）律师事务所律师。
被告:安徽鑫陆置业有限责任公司,住所地安徽省六安市裕安区青山乡芮草洼村,组织机构代码913415005785044246。
法定代表人：陆广翔，该公司董事长。
委托诉讼代理人：梁允河，安徽晟成律师事务所律师。
原告合肥市大圩建筑安装工程有限责任公司（以下简称大圩公司）与被告安徽鑫陆置业有限责任公司（以下简称鑫陆置业）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年9月19日立案后，依法组成合议庭，于2016年11月23日公开开庭进行了审理。原告大圩公司的委托诉讼代理人张晓静、保微微，被告鑫陆置业的委托诉讼代理人梁允河均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
大圩公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告给付工程款人民币33269812.2元及逾期付款利息损失5073174元（按1%月利率分段暂计算至2016年9月30日，以后顺延至款清之日止）；2、请求依法判令被告返还履约保证金208万元及利息378560元（按1%月利率分段暂计算至2016年9�30日，以后顺延至款清之日止）；3、本案诉讼费、保全费由被告承担。诉讼期间，原告将其诉讼请求调整为：1、判令被告给付工程款32323423元及逾期付款利息损失9783064元（按2%月利率分段暂计算至2016年9月30日，以后顺延至款清之日止）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2012年4月21日，原告大圩公司与被告鑫陆置业签订《建设工程施工合同》和《补充协议》（2012-22），约定由原告承建位于六安市××与兰花路交叉口的绿城花园住宅小区7#、11#楼。原、被告双方对工程范围、价款、支付方式等事项作出了详尽的约定。合同签订后，原告如约履行了合同项下全部义务。2014年11月14日，原告向被告报送工程决算书，工程决算总价为77900813元。2015年2月15日，原、被告双方签订《补充协议》一份，约定原告交付房屋钥匙之日起视同工程竣工验收合格；被告在2015年6�30日前未能完成工程决算审计定案工作，则被告认可工程决算报价77900813元。现该工程于2015年2月16日竣工验收合格，但被告迟迟未按约定及时支付工程款，至今仅支付工程款44631000.8元，尚欠原告工程款33269812.2元，履约保证金208万元未返还。给原告造成了巨大的经济损失。原告为维护自身的合法权益，遂诉至本院。
被告鑫陆置业辩称，1、原告诉请无事实和法律依据。双方补充协议约定我方办理复核结算过程中，原告必须配合。否则将承担责任。但原告拒不配合。我方为对双方负责和慎重起见，聘请了两家审计部门分别审计。该两家审计部门分别在2015年4月16日、4月25日出具报告，完成了审计义务，不存在按双方2015年2月15日补充协议第四款约定来确定工程款。2、原告恶意阻却工程审计核算，以此达到按其编制的高价工程款结算。原告为获得以其单方面计算�工程价款为最终结算款而恶意不与两审计部门联系，造成在约定的2015年6月30日前不能做出双方最终认定的结算书，故不能以其单方面出具的工程结算书为依据。3、原告起诉我方欠付工程款33269812元，利息5073174元，保证金208万元，利息378560元。依公平原则，工程价款可以按两审计机构的结算平均价为准，即55443159元〔（55254702元+55631616元）÷2〕，按合同约定工程验收结束支付80%，竣工结算后付95%，余5%为质量保证金。因原告恶意不结算，导致双方竣工结算未完成，只能付其工程款80%，即44354527.2元（55443159元×80%），竣工结算后支付52671001.05元（55443159元×95%）。我方已经支付工程款47488431元，多付3133904元。即使按工程价款的95%计，尚欠5182570元。关于保证金，我方实际收取保证金410万元，已经陆续返还，不存在欠付违约金和利息的事。4、如�告不同意我方的价款，应当由法院委托鉴定以确定工程价款。5、原告应当支付我方工程延期违约金135万元。
当事人围绕其诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。
经审理查明：2012年4月21日，原告大圩公司（以下包括补充协议为乙方）与被告鑫陆置业（以下包括补充协议均为甲方）签订《建设工程施工合同》和《补充协议》（2012-22），约定由原告承建位于六安市××与兰花路交叉口的绿城花园住宅小区7#、11#楼土建、安装及装饰工程。合同约定开工日期计划为2012年6月30日，竣工日期为2014年2月28日，合同工期总日历天数600天。合同价款6000万元。合同通用条款九32.竣工验收32.3发包人收到承包人送交的竣工验收报告后28天内不组织验收，或验收后14天内不提出修改意见，视为竣工验收报告已被认可。33.竣工结算33.1工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照协议书约定的合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算。33.3发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。第33.5工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人未能向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，造成工程竣工结算不能正常进行或工程竣工结算价款不能及时支付，发包人要求交付工程的，承包人应当交付；发包人不要求交付工程的，承包人承担保管责任。
补充条款关于付款方式约定：1、本工程不预付工程款，按节点付款。2、付款节点：主体结构完成一半（单�）、主体结构完成四分之三（单体）、主体结构封顶（单体）、主体结构验收合格（单体）、外脚手架拆除完成（单体）、竣工验收合格（单体）、竣工结算完成（全部单体）。3、付款方式：主体结构完成一半付已完工程价值的60%、主体结构完成四分之三付至已完工程价值的60%、主体结构封顶付至已完工程价值的60%、主体结构验收合格付至已完工程价值的70%、外脚手架拆除完成付至已完工程价值的70%、竣工验收合格付至已完工程价值的80%、竣工结算完成后十日内付至结算价的95%，剩余5%作为质量保修金。4、上述付款节点除“竣工结算”节点外的所有节点，均指工程达到该节点后，乙方向甲方报送工程预算并经监理公司和甲方审核完毕之时（甲方应于乙方报送工程预算后十五个工作日内审核完毕）。“竣工结算”节点指工程竣工验收合格后施工单位三个月内报送完整的决算资料到建设单位，建设单位在收到乙方报送完整的决算资料三个月内办理完工程竣工决算（资料齐全移交备案完成后）。施工单位必须积极配合建设单位复核决算。由于施工单位不配合，造成竣工决算不能完成的一切后果由施工单位自负。5、质量保修金按5%扣留。在国家规定保修期内必须经物业公司签字确认无质量问题，全额返还（不计利息，满两年后七日内无任何质量问题返还3%，剩余2%在全部项目保修期满，满五年后七日内返还）。补充协议关于违约责任约定：如果甲方不能按本补充协议所规定的各节点付款，逾期15天时按拖欠款额支付月2.5%的利息，逾期最长时间不得超过30天。
2012年4月21日，双方就有关条款又签订一份《补充协议》，关于付款方式的约定同上述约定相同。此外，关于水电费用的处�约定“损耗按实际用量分摊，费用由乙方承担。如甲方代缴，从工程进度款中直接扣除”。
上述合同、协议签订后，原告即组织进场施工。
2014年11月14日，原告向被告报送工程决算书（及工程签证）两份。2015年2月15日，原、被告签订一份《补充协议》，就工程进度款及交房一事，在工程决算造价未出结果的情况下，甲方应乙方要求，适当考虑支付部分工程款，便于乙方支付农民工工资，达成：1、乙方在承诺自本协议签订之日起，全力配合甲方办理交房事宜。2、乙方在交房屋钥匙之日起视同工程已竣工验收合格，由甲方提前接受房产，产品保护转为甲方负责，如发生损失，乙方概不负责。乙方应按原工程合同及国家规范要求对工程质量负责。具体竣工验收待工程条件具备由甲方负责组织协调，乙方全力配合并提供资料及备案等手续，如乙方不予配合，则本协议第四条无效。3、工程交付甲方后，因小业主原因造成工程损坏问题等影响主管部门验收的与乙方无关。4、工程钥匙交付后，甲方必须确保工程审计在2015年6月30日前完毕，按合同工程款支付比例支付下剩工程款。如在2015年6月30日前甲方不能完成工程决算审计定案工作，视为甲方默许乙方所报工程决算总价。5、以上五条，甲乙双方共同遵守，如有哪方违约，责任方自负。同年2月16日，鑫陆置业收到大圩公司六安绿城花园项目部交来7#、11#楼金湖门装修钥匙349把。
本案在审理期间，经被告鑫陆置业申请，本院予以准许，并依法委托安徽中信工程咨询有限责任公司对案涉工程造价进行鉴定。2017年9月15日，该公司向本院出具《六安绿城花园住宅小区7#、11#楼工程造价鉴定意见书》，结论为：56579999.38元。存在争议需要法院审理解决的事项：根据合�约定商品砼价差部分参与综合取费。根据六安市建设工程造价管理站发布的六造函（2007）01号文，商品混凝土价差部分只记取税金，不参与综合取费。若商品砼不参与综合取费，则造价调减为787550.26元。作为争议，由法院判定。本院认为关于商品砼价差部分，双方合同有明确约定参与综合取费，应遵照合同约定，该部分不予调减。原告认为该结论遗漏了土建部分人工费调整及安装部分签证工程量等，遂要求补充鉴定。2017年10月30日，经本院准许，安徽中信工程咨询有限责任公司向本院出具了补充意见，结论为：1、调增造价649494.71元；2、双方争议造价800256.91元（人工费调整和土方增加量）；3、七号楼抗浮杆工程调减484055.32元（下浮后造价）。本院认为，对该补充意见无争议部分649494.71元、484055.32元，予以认定。对争议部分800256.91元，（一）人工费调整，既要考虑合�约定遇政策性调整，也要适当兼顾实际施工期超出合同约定工期因素，大圩公司作为施工方也未举证证明工程延期完全系因建设单位原因造成，本院对鉴定机构鉴定人工费调整682395.59元，酌定为400000元。（二）增加土方工程价款117861.32元，有鑫陆置业加盖骑缝章确认，应予认定。
综上，本院认定大圩公司实际完成的工程造价为57263300.09元（56579999.38元+649494.71元+400000元+117861.32元-484055.32元）。
通过对账，双方对鑫陆置业已付款39403866.8元、以房抵款5955405元及代付水电费218119.2元、支付阳台栏杆费用308081.7元、大圩公司尚欠水电费370266.2元无争议。大圩公司对以下3笔款项不予认可：
1、大圩公司出具委托书，以房抵减工程款5955405元，鑫陆置业收执房款抵减工程款6086445元，差额131040元，该差额部分委托书系伪造；
2、鑫陆置业转入吴玉坤个人借款（四份单据）131.68万元；
3、鑫陆置业转入姜家余、张松月、左传府、孙贤勇个人款项合计48万元。
经核查，对第1笔，有大圩公司出具委托付款证明，要求鑫陆置业以绿城花园小区7号楼住宅2708号房屋首付款131040元抵付工程款，并载明“若房产抵款手续办理不成功，视为该工程款没有支付，应另行支付结算”，鑫陆公司也为此履行了相应的审批手续。该款应计入鑫陆置业已付大圩公司总工程款范围内。对第2笔，其中的130万元均是以借条的形式由吴玉坤出具或由吴玉坤出具并加盖大圩公司绿城花园项目部印章，事由为“借到工程款”字样，因大圩公司认可吴玉坤是案涉工程的现场负责人，且鑫陆置业实际支付了上述款项，应予认定。对另外的16800元，大圩公司以绿城花园项目部名义向鑫陆置业出具了收条，并提交相应的工程联系单证实该笔费用系案涉工程中的零星工程费用，鑫陆置业亦实际支付，应予认定。对第3笔，有大圩公司绿城花园项目部向鑫陆置业出具委托付款申请，鑫陆置业也向该付款申请指定的收款人支付了委托支付的款项，大圩公司也未对条据、申请上加盖的“大圩公司绿城花园项目部”印章真实性提出异议，应认定上述款项为鑫陆置业已付工程款。
综上，本院认定鑫陆置业实际支付大圩公司工程款47443046.5元（39403866.8元+5955405元+131040元+1300000元+480000元+16800元+308081.7元+218119.2元-370266.2元）。
本院认为，案涉的《建设工程施工合同》系双方在平等自愿的基础上签订，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法、有效。归纳诉辩双方的意见，本案的争议焦点是：一、案涉工程造价如何确定，被告尚欠原告工程款为多少；二、原�要求被告支付欠付工程款利息的标准及数额如何认定。
关于争议焦点一，根据2015年2月15日的《补充协议》约定，被告鑫陆置业未能在2015年6月30日前完成工程决算审计，似应依该协议第4条约定“视为甲方默许乙方所报工程决算总价总价”来确定案涉工程总造价。但结合该协议第2条约定，适用第4条约定需具备“乙方全力配合并提供资料及备案等手续”这一前置条件，鉴于双方并未提供案涉工程已办理竣工验收备案，原告大圩公司也未举出有效证据证明其已尽到了配合的义务，故案涉工程造价的确定不能适用《补充协议》第4条的约定。案件审理过程中，被告鑫陆置业向本院申请对案涉工程进行造价，本院依法委托具有相应鉴定资质的机构予以造价鉴定。根据安徽中信工程咨询有限责任公司出具的鉴定报告及补充报告，案涉工程造价为57263300.09元。根据合同�定，扣除尚不具备支付条件的质保金（工程造价的2%），比除被告鑫陆置业已付工程款（含以房抵款、代付款）47134964.8元，尚欠工程款8674987.59元（57263300.09元×98%-47443046.5元）。
关于争议焦点二，根据双方签订的《建设工程施工合同》补充条款及2012年4月21日的《补充协议》约定，关于付款方式约定的付款节点是“竣工验收合格”、“竣工结算完成”。本案中，案涉工程并未完成竣工验收合格、竣工结算。2015年2月15日的《补充协议》约定的“乙方在交房屋钥匙之日起视同工程已竣工验收合格”并不等同于工程竣工验收合格。原告大圩公司依据两份《补充协议》约定，要求被告鑫陆置业按欠付工程款的不同时间节点支付，按月息2分计算利息，不符合合同约定，且明显过高。本院酌定自案涉工程实际交付之日即2015年2月15日起，按中国人民银行同期同类贷款利率的两倍计息，至实际偿付之日止。关于计息基数，根据《建设工程施工合同》及2012年4月21日《补充协议》约定，扣留工程造价的5%作为质量保修金，截止至2017年2月14日，应无息返还3%。剩余2%因保修期未届满，不具备返还条件。综上，依照《中华人民共和国》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条规定，判决如下：
一、被告安徽鑫陆置业有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告合肥市大圩建筑安装工程有限责任公司支付下欠工程款8674987.59元；
二、被告安徽鑫陆置业有限责任公司以5811822.59元（8674987.59-57263300.09元×5%）为基数，自2015年2月15日起按中国人民银行同期贷款利率的两，向原告合肥市大圩建筑安装工程有限责任公司支付利息，至实际偿付之日止；
三、驳回原告合肥市大圩建筑安装工程有限责任公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费245808元，保全费5000元，鉴定费400000元，合计650808元，由原告合肥市大圩建筑安装工程有限责任公司负担250808元，被告安徽鑫陆置业有限责任公司负担400000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。
审判长 王 军
审判员 张海龙
审判员 王 丽
二〇一七年十月三十一日
书记员 季 敏
附：相关法律条文�
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理;没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：
(一)建设工程已实际交付的，为交付之日;
(二)建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日;
(三)建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。