湖北省襄阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂襄阳中民三终字第00207号
上诉人（原审被告）张燕飞。
委托代理人刘福全。
被上诉人（原审原告）童述竹。
委托代理人吴景灏，湖北三顾律师事务所律师。代理权限：代为进行和解，代为承认、放弃、变更诉讼请求等特别授权。
原审第三人湖北风驰天下房地产经纪有限公司（以下简称风驰天下公司）。
法定代表人刘红俊，该公司董事长。
委托代理人龚升军，湖北百龙律师事务所律师。代理权限：一般代理。
上诉人张燕飞因与被上诉人童述竹、原审第三人风驰天下公司房屋买卖合同纠纷一案，不服襄阳市襄城区人民法院（2013）鄂襄城民二初字第01628号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年2月28日受理后，依法组成由审判员杨文担任审判长、审判员董海洲、代理审判员刘丹丹参加的合议庭，并于2014年4月3日公开开庭进行了审理。上诉人张燕飞的委托代理人刘福全、被上诉人童述竹及其委托代理人吴景灏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
童述竹一审诉称：原告与被告于2012年11月17日在风驰天下公司的介绍下，签订了一份房地产买卖居间合同。合同约定原告将其所有的位于襄阳市襄城区檀溪路297号房产证号为襄城区字第000281**号的一套房屋以385000元的价格卖给被告。双方约定了付款和交房的方式和日期，约定原告配合被告在房管局审核完资料并过户的同时，被告支付余款375000元。被告支付购房款预付款10000元后原告依约定于2012年11月23日配合被告办理了房屋产权过户手续，但被告当日以观察房屋是否漏水为由只支付了350000元，被告丈夫刘福全出具了25000元的欠条。后被告于2012年11月27日支付了原告15000元，并以新办房产证与原告原房产证上登记的房屋面积不一致为由拒绝支付剩余的购房款10000元。原告多次找被告索要，均无果。故诉至法院，请求依法判令：1、被告支付原告拖欠的购房款10000元；2、被告支付原告约定房屋成交价的20%即77000元的违约金。
张燕飞一审辩称：原告的老房产证上房屋面积为75.55m2，但新房产证上的房屋实际面积为73.55m2，比双方签订合同时少了2m2，由于合同标的发生变化，所以应扣除这2m2的钱即为10192元，零头去掉，应该支付原告15000元的剩余房款。在2013年1月31日，被告主动支付15000元的房屋尾款给原告，至此，合同履行完毕。故被告并没有不履行合同的表现和行为，而是一直在积极主动的履行合同，因此，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
第三人风驰天下公司一审辩称：1、第三人不是本案适格第三人，被告申请追加我为第三人，于法无据；2、合同有约定，应按合同来处理，与中介公司无关。
原审判决认定：2004年4月22日，原告童述竹取得襄樊市檀溪路297号6幢132号的房改房一套，房产证号为襄樊市房权证襄城区字第000281**号。房产证表述套内建筑面积为64.62m2，共有分摊面积8.93m2，产权面积75.55m2。2012年11月17日，童述竹、张燕飞、风驰天下公司签订一份房地产买卖居间合同。合同约定，童述竹为甲方，张燕飞为乙方，风驰天下公司为丙方；甲、乙双方委托丙方居间促成订立的房屋买卖合同标的是位于襄阳市襄城区檀溪路297号房产，所有权人：童述竹，房产证号：襄城区字第000281**号。土地证号：国用（2005）第310125005-6-6，建筑面积75.55m2；甲、乙双方协商实际成交价格为人民币385000元；无论此房经房管部门测绘建筑面积是否变化，均需按约定385000元交易。合同签订后，张燕飞支付购房款总计375000元。2012年12月4日，甲、乙双方共同将房屋所有权人变更登记为李玉焕，房屋所有权证号为襄城区字第70097142号。该房产证表述的建筑面积为73.55m2，其中套内建筑面积为64.62m2，共有分摊面积为8.93m2。
原审法院认为：童述竹作为出卖方按房产证标注的面积出售无过错，且原告所出售的是整套房屋，故原、被告及第三人三方所签订的房屋买卖合同有效，应受国家法律保护，被告依法应当支付价款，故原告请求被告支付拖欠的10000元购房款应予支持，被告未按约定支付剩余购房款，确因原告交付的房屋存在实际面积与原登记面积不一致的争议，并非恶意拖欠，故原告要求被告全额支付合同约定的违约金于法无据，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条的规定，判决如下：一、被告张燕飞于判决生效后十日内给付原告童述竹购房款10000元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1925元，减半收取963元，由原告负担600元，被告负担363元。
上诉人张燕飞不服原审法院上述判决，向本院提出上诉称：房屋成交价格385000元的形成是经双方按面积协商确定的价格。
在办理新房产证的过程中，上诉人发现被上诉人出售的房屋表述的套内建筑面积为64.62平方米，共有分摊面积为8.93平方米，两者之和不等于其房产证上记载的产权面积75.55平方米，实际上只有73.55平方米，两者相差2平方米。被上诉人在出售房屋时明明知道该房屋的房产证明存在明显瑕疵的情况下，没有去房屋管理部门更改后再出售。根据买卖合同第六条第二款“甲乙双方须保证提供的相关资料是完整、真实”的约定，上诉人认为被上诉人有意隐瞒真实情况，是明显的欺诈行为。
因此，上诉人认为一审判决存在三处问题：1、认定的事实，不足以支持判决中的“本院认为，童述竹作为出卖方按房产证标注的面积出售无过错，且原告所出售的是整套房屋”的判决理由，因为成交价格是按建筑面积得出来的。2、被上诉人明明知道其房产证明中的建筑面积有问题，没有告知上诉人，是明显的欺诈行为。3、该判决运用的法律条款不正确，应该按《民事诉讼法》第二百五十三条之规定执行而不是第二百二十九条的规定。故请求二审法院撤销原审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人童述竹答辩称：不论是房地产居间买卖合同还是二手房销售，它都是整套销售。对方诉讼我方明明知道房屋面积有误而欺诈与事实不符。对方所说的第三个理由是属笔误。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审第三人风驰天下公司答辩称：原判认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉、维持原判。
经二审审理查明，原审判决认定的事实属实，本院依法予以确认。
本院认为：张燕飞、童述竹与风驰天下公司签订的房地产居间买卖合同，是当事人充分协商、意思自治的情形下所签订的，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。对于该合同中约定的房屋成交价款385000元，上诉人张燕飞主张是按建筑面积得出的，并陈述了该价格的形成经过，但并未提出相关的证据予以证明，且被上诉人童述竹、原审第三人风驰天下公司均不予认可。本院认为，二手房成套出售符合交易惯例，与现实交易情况相吻合，上诉人自己在买房时也应尽合理的注意义务，故对于该项上诉理由本院不予支持。上诉人张燕飞无证据证明被上诉人童述竹在明知该房产证登记有误的情形下而故意隐瞒真实情况，欺骗张燕飞使其陷入错误认识从而签订该购房合同，故上诉人主张童述竹存在明显的欺诈行为的上诉理由，本院不予支持。原审判决告知迟延履行的责任，应当适用2013年1月1日起施行的《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定。但原审判决适用已经废止的、且于2008年4月1日起施行的《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定确属适用法律错误，本院对此予以更正。综上，原审判决认定事实清楚、实体处理妥当。上诉人的上诉请求均不成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
如果未按原审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费50元，由上诉人张燕飞负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 文
审 判 员 董海洲
代理审判员 刘丹丹
二〇一四年四月二十一日
书 记 员 王文翔