云南省普洱市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）普中刑终字第47号
原公诉机关云南省墨江哈尼族自治县（以下简称墨江县）人民检察院。
上诉人（原审被告人）白某某，男，1991年10月14日生，哈尼族，云南省墨江县人，小学文化，农民，住墨江县。因涉嫌犯非法持有枪支罪，于2013年7月22日被墨江县公安局监视居住，同年10月22日因期限届满解除监视居住，2013年11月30日被墨江县人民法院取保候审，2014年2月28日经墨江县法院决定，被墨江县公安局逮捕，现押于墨江县看守所。
原审被告人郭某乙，男，1948年12月1日生，汉族，云南省墨江县人，小学文化，农民，住墨江县。因涉嫌犯非法制造、买卖枪支罪，于2013年7月5日被墨江县公安局刑事拘留，同年8月9日经墨江县人民检察院批准，同日由墨江县公安局执行逮捕。现押于墨江县看守所。
原审被告人李某某，男，1986年12月13日生，哈尼族，云南省墨江县人，小学文化，农民，住墨江县。因涉嫌犯非法持有枪支罪，2013年11月30日被墨江县人民法院取保候审，2014年2月28日经墨江县法院决定，被墨江县公安局逮捕，现押于墨江县看守所。
云南省墨江县人民法院审理云南省墨江县人民检察院指控原审被告人白某某、郭某乙、李某某犯非法制造、买卖枪支罪、非法持有枪支罪于2014年2月27日作出（2014）墨刑初字第2号刑事判决。原审被告人白某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。普洱市人民检察院指派检察员李勇、刀建坤出庭履行职务，原审被告人白某某、郭某乙、李某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2012年初，被告人郭某乙在江城县“鸿发电动工具总汇”商店购买了若干射钉器、无缝钢管、射钉弹和铁砂，后被告人郭某乙在家中用电焊机、角磨机将购买的射钉器安装上无缝钢管、铁质或者木质的枪托后改制成射钉枪。2012年4月，被告人李某某以人民币410元从被告人郭某乙处购买一支射钉器改制的射钉枪、一些射钉弹和铁砂。2012年8月，被告人李某某将使用后损坏的射钉枪送回被告人郭某乙处修理。2013年6月19日，被告人白某某以人民币430元从被告人郭某乙处购买一支射钉器改制的射钉枪。6月20日0时5分，墨江县公安局民警在墨江县雅邑乡坝利村“望江楼食宿店”的公路边查获携带射钉枪的被告人白某某。
2013年6月23日，被告人郭某乙在江城县“鸿发电动工具总汇”商店又购买了20个射钉器、20根无缝钢管、50盒射钉弹和50包铁砂。同年7月4日，墨江县公安局民警在被告人郭某乙家中查获用射钉器改制的射钉枪7支（含李某某送回修理的一支），射钉器17个，无缝钢管17根，射钉弹52盒，气枪弹3盒，铁砂27.1千克，并扣押改制射钉枪时使用的电焊机1台，角磨机1台，当场抓获被告人郭某乙。同日墨江县公安局民警在墨江县文武乡曼兴村大独田组20号将被告人李某某抓获。经普洱市公安司法鉴定中心鉴定：送检的8支射钉枪是用射钉器改制的射钉枪，是以火药为动力发射枪弹的非制式（非军用）枪支，具有杀伤力。
原审法院根据上述事实和庭审核实的相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第四十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决被告人郭某乙犯非法制造、买卖枪支罪，判处有期徒刑十年；被告人李某某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月；被告人白某某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月；涉案的射钉枪8支，射钉器17个，无缝钢管17根，射钉弹52盒，气枪弹3盒，铁砂27.1千克，供犯罪使用的电焊机1台，角磨机1台，依法予以没收。
宣判后，原审被告人白某某不服，以量刑过重为由提出上诉，请求给予改判并适用缓刑。
出庭履行职务的检察员提出本案事实清楚，证据确实、充分，应驳回上诉，维持原判的建议。
本院经审查查明的事实与原审法院确认事实一致，并有下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书、抓获经过、检查笔录，证实2013年6月20日0时5分许，墨江县公安局雅邑派出所民警在省道214线K343＋100M处（雅邑乡坝利村“望江楼食宿店”旁）路查，对从泗南江方向驶来云JJF8**号二轮摩托车进行检查时，查获被告人白某某放置于摩托车上行李包内一支用衣服包裹的射钉枪。2013年7月4日13时30分，墨江公安局治安大队民警在被告人郭某乙家中搜查，从右侧偏房、卧室内查获射钉器改制的射钉枪7支、枪托3把、铁砂59包、无缝钢管17根、射钉弹52盒、气枪弹3盒，及用于改制射钉枪的电焊机、切割机各1台，后将被告人郭某乙抓获。同日将非法持枪的被告人李某某在家中抓获。公安机关分别于抓获三被告人同日决定立案侦查。
2、户籍证明、违法犯罪经历查询记录，证实被告人郭某乙、李某某、白某某的基本身份信息情况以及被告人在辖区内无违法犯罪经历。
3、物证照片，证实被查获的郭某乙改制的射钉枪，白某某、李某某持有的射钉枪的外貌特征。
4、搜查笔录、扣押笔录及清单，证实2013年7月4日，墨江县公安局治安大队民警对被告人郭某乙的住宅进行搜查，查获用射钉器改制的射钉枪7支，射钉器17个，无缝钢管17根，射钉弹52盒，气枪弹3盒，铁砂59包，钢制枪托3个、电焊机1台，角磨机1台；扣押从郭某乙家搜查出的7支射钉枪、涉案物品，及白某某持有的一支射钉枪。
5、辨认笔录，证实白某某对自己购买后持有的射钉枪进行确认。证人张某某通过对十张不同男子的免冠照片进行辨别后，辨认出被告人郭某乙是在其店里购买射钉器、射钉弹的。
6、普洱市公安司法鉴定中心出具的普洱市公安司法鉴定中心（2013）痕鉴第059号、第072号枪弹鉴定书，证实送检的8支射钉枪（含白某某、李某某非法持有的）是用射钉器改制的射钉枪，是以火药为动力发射枪弹的非制式（非军用）枪支，具有杀伤力。
7、墨江县公安局治安管理大队出具的情况说明，证实根据郭某乙的供述，曾出售5支射钉枪给5名陌生男子，因郭某乙仅提供上述男子应系江城县嘉禾乡、宝藏乡人，不能提供其他信息，未能查找到上述购买枪支的人员。
8、证人郭某乙的证言，证实2013年7月4日墨江县公安局民警在其父母家放工具的房间查获射钉枪、射钉器以及铁砂、无缝钢管。七八天前曾有一个男子拿着一只射钉枪来找其父郭某乙进行修理，因郭某乙不在家，男子就把枪拿走了。
9、证人张某某、王某某、刘某某的证言，证实张某某、王某某在江城县经营店名叫“鸿达电动工具总汇”的五金店，2012年8、9月，2013年6月被告人郭某乙到店里购买过射钉器、射钉弹。张某某还帮郭某乙到刘某某经营的“闽发五金店”购买过无缝钢管，到农贸市场代购铁砂。
10、证人杜某某的证言，证实2013年5、6月的一天，其在岳父郭某乙家看见过一支焊接好的射钉枪，以及几根钢管和射钉器。这些焊接后的射钉枪是卖给别人的，郭某乙自己不使用。
11、证人鲍某某的证言，证实2013年6月19日，白某某听说文武糖厂有人卖枪，其和白某某到文武糖厂街打听到卖枪的人，后白某某以人民币430元向一个老年男子购买了一支枪。同日20时白某某把枪用衣物包裹后放置在他自己的摩托车上，二人就从文武出发返回墨江县城。次日0时许，在雅邑“望江楼”对面的公路上，枪被查获。
12、原审被告人郭某乙的供述，证实其从2012年初，在家用射钉器改制射钉枪。开始时是江城一个小伙子到家里让其帮忙修枪，其就到江城卖农机用品的店里打听购买可以改制射钉枪的零件。2012年3月、2013年6月在江城的“鸿发机电总汇”其两次共购买30个射钉器、30根无缝钢管、70盒射钉弹、60包铁砂，其共改制过13支射钉枪，卖出过7支，家里还有6支改装好的，这些改制的射钉枪多数是卖给江城人。李某某购买了一支，还有墨江县城的一个小伙子购买了一支。家里还放着的其中一支木制枪托的射钉枪是李某某购买后，坏了拿回来修理的。
13、原审被告人李某某的供述，证实2012年4月，以人民币360元向郭某乙购买了一支射钉枪，当时还一起买了铁砂、铜炮。自己家就住在郭某乙家对面，附近的人都知道郭某乙卖射钉枪。2012年7、8月，枪损坏了无法使用，就把枪拿去给郭某乙。
14、上诉人白某某的供述，证实自己和鲍某某到文武糖厂打工，听说文武糖厂有人卖枪。2013年6月19日下午5时许，和鲍某某到文武糖厂街打听卖枪的人，以人民币430元向一个老年男子购买了一支枪。后把枪用衣物包裹后放置在自己的摩托车上，就从文武出发返回墨江县城。次日0时许，在雅邑“望江楼”食宿店对面的公路上，被查获。
上述证据，经一审法院和本院庭审举证、质证和认证，其来源合法，内容客观真实，并能相互印证，具有证据效力和证明力，足以认定，本院予以确认。
本院认为，原审被告人郭某乙违反枪支管理规定，非法制造、买卖枪支，其行为构成非法制造、买卖枪支罪。上诉人白某某及原审被告人李某某违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为构成非法持有枪支罪。上诉人白某某提出原判量刑过重，望给予适用缓刑的上诉理由。本院认为，非法制造、买卖、持有枪支的行为，社会危害性极大。为确保国家对枪支的管理规定及公民的人身安全，现本罪属依法从严惩治范围。原审法院根据上诉人的罪行，在法律规定的量刑幅度内对上诉人白某某予以定罪量刑并无不当。因此，上诉人白某某提出的上诉理由不能成立，依法应予驳回。公诉机关出庭履行职务的检察员提出维持原判，驳回上诉的建议，于法有据，本院予以支持。故原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，本院应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 石宏新
审判员 张 荭
审判员 尚玉玲
二〇一四年五月十六日
书记员 邓朱明