四川省攀枝花市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川04民终797号
上诉人（原审被告）：攀钢集团矿业有限公司，住所地四川省攀枝花市东区瓜子坪。组织机构代码：20435962-1。
法定代表人：谢琪春，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：唐文杰，男，1970年5月5日生，汉族，该公司职工，住四川省攀枝花市东区。
委托诉讼代理人：商锋，男，汉族，1977年8月22日生，该公司职工，住四川省攀枝花市东区。
被上诉人（原审原告）：楚雄明强新型耐磨钢制造有限公司，住所地楚雄开发区乡镇工业园。统一社会信用代码：9153230066262324XL。
法定代表人：张国货，总经理。
委托诉讼代理人：罗宗硕，执业证号：15104200910319491，四川三才律师事务所律师。
上诉人攀钢集团矿业有限公司（以下简称：攀钢矿业公司）因与被上诉人楚雄明强新型耐磨钢制造有限公司（以下简称：楚雄明强公司）承揽加工合同纠纷一案，不服四川省攀枝花市东区人民法院(2015)攀东民初字第1627号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月6日立案后，依法组成合议庭，于2016年9月7日公开开庭进行了审理。上诉人攀钢矿业公司的委托诉讼代理人唐文杰，被上诉人楚雄明强公司的委托诉讼代理人罗宗硕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
攀钢矿业公司上诉请求：被上诉人没有按照合同约定加工合格产品，多次出现质量违约，上诉人停止向被上诉人支付加工费是行使抗辩权的行为，现付款条件尚未成就，上诉人不应当向被上诉人承担违约责任，一审法院判决上诉人向被上诉人承担违约责任，支付违约金232849.98元是错误的。请求二审依法撤销一审判决，并改判被上诉人向上诉人支付违约金232849.98元，上诉人提取并没收被上诉人履约保证金232849.98元，共计465699.96元。
楚雄明强公司辩称，上诉人已就其上诉请求另行向法院提起诉讼，现该案件尚在审理过程中，上诉人的上诉理由不能成立。一审事实认定清楚，请求维持原判。
一审法院认定事实：2011年8月5日，楚雄明强公司（承揽方）与攀钢矿业公司（定作方）签订《产品外委加工合同》（编号2011-177），合同约定：“攀钢矿业公司委托楚雄明强公司定作加工Ø50-1200吨、Ø60-1400吨的耐磨钢球，合计人民币4410900元，交提货时间及数量由定作方通知，按实际加工重量结算。合同有效期限2011年8月5日至2011年12月31日。二、质量要求技术标准、承揽方对质量负责的条件和期限，按定作方每批次的具体要求执行，承揽方送铸球到定作方后，定作方对下一批次的铸球的相关要求和各项指标作出具体的书面通知，承揽方对每批次的质量负责，以定作方验收合格为准。三、交提货地点、方式，生铁、耐磨钢球交货地点为攀钢集团矿业公司设备修造总厂。四、运输方式及到达地站港和费用负担，汽车运输，生铁由定作方运至承揽方，铸球从承揽方运至攀钢集团矿业有限公司设备修造总厂内，双方运输管理及双方运输费用由承揽方承担。五、协作模式及计算方法，定作方提供批次铸球量105%的生铁（今生铁自身的粉尘等杂质及熔炼中的烧损），其余材料（废钢、合金及炉衬材料、型砂等）由承揽方负责承担，如要加铬合金由定作方提供3%铬含量为55%铬合金，铸球铬含量要达到1.0-1.5%，定作方按合同支付承揽方的加工费。七、验收标准、方法及提出异议期限，按定作方的每批次书面通知要求，结合定作方《设备修造总厂外委铸球质量验收标准》进行验收（如加铬合金则铬含量为1.0-1.5%）。验收方法按（GB/T17445-1998）检验规则执行。经检验合格后，定作方收货入库，若不合格，当即退货，由承揽方自行拉回，负责重新加工。八、按定作方要求的时间和数量分批次供货，每批次不少于30吨。九、结算方式及期限，以每月30号定作方验收合格后的过磅单为准累计计算，次月15号前按上月累计总量开具增值税专用发票，财务挂帐后三个月内付款，方式为承兑汇票。十、履约担保，定作方从承揽方加工费中扣230000元人民币作为履约保证金，待合同终止时对其结算，如承揽方要终止合同必须提前三个月书面通知定作方否者视同违约。十一、违约责任，违反本合同任一条款视同违约，违约方向守约方支付合同金额3%的违约金。十三、其它约定事项，双方到定作方过磅站过磅，以定作方过磅计量单为准。十四、合同附件，《设备修造总厂外委铸球质量验收标准》，为本合同附件与本合同具有同等法律效力。”该合同后附《设备修造总厂外委铸球质量验收标准》，合同签订后，楚雄明强公司开始按协议履行合同义务，攀钢矿业公司也开始陆续支付货款。2012年1月1日，双方签订第二份《产品外委加工合同》，主要约定：“攀钢矿业公司委托楚雄明强公司加工Ø20的耐磨钢球每月100吨，铬含量必须达到12%以上，每月供货量以定作方书面通知要求为准。定作方从承揽方加工费中扣除总金额的5%作为质量保证金，违反本合同任一条款视同违约，违约方向对方支付合同金额3%的违约金。”同年5月31日双方签订了第三份《产品外委加工合同》(编号2012-44)，主要内容除约定：“攀钢矿业公司向楚雄明强公司订购Ø40-Ø60耐磨钢球2900吨，单价1696.5元，合同有效期2012年1月1日至2012年12月31日。”外，其余内容与双方签订的编号(2011-177)合同内容完全一致。2013年4月1日，双方签订了第四份《产品外委加工合同》，该份合同除修改”定作Ø40-Ø60耐磨钢球数量改为2400吨，单价改为1435元，铸球铬含量要达到1.3-1.5%，承揽方每批次供货不少于100吨，定作方从承揽方加工费中扣出合同金额的5%作为履约保证金，待合同终止时对其结算，如承揽方要终止合同必须提前三个月书面通知定作方，否则视同违约，如承揽方连续三个月不有按质按量完成计划或连续出现三次质量问题，不予退还履约保证金。违反本合同任一条款视同违约，违约方向对方支付合同金额3%的违约金，一次不按计划数量、要求质量、要求时间送货扣款2000-5000元，由此对我公司造成的损失由承揽方全部负责。如承揽方连续三个月不能按质按量完成计划或连续出现三次质量问题，定作方有权单方解除或终止本合同。合同有效期2013年4月1日至2013年12月31日“外，其余内容与前一份合同一致。2014年3月17日，双方又签订了第五份《产品委托加工合同》，该份合同除修改：“定作Ø40-Ø60耐磨钢球数量改为3000吨，单价改为1400元，定作方从承揽方加工费中扣出合同金额的8%作为履约保证金，违反方向对方支付合同金额8%的违约金，延迟一天送货加扣1000元，如承揽方连续三个月不能按质按量完成计划或连续出现三次质量问题，定作方有权单方解除或终止本合同，并且履约的保证金不退还，承揽方须承担定作方由此造成的全部损失。合同有效期2014年1月1日至2014年12月31日”外，其余内容与第四份合同一致。
2014年1月15日，楚雄明强公司向攀钢矿业公司交付的货物Ø50耐磨钢球出现碎球质量问题，因此攀钢矿业公司根据质量考核扣款10685元。2014年6月10日，楚雄明强公司向攀钢矿业公司交付的Ø60因化验检测出硅、锰无素不达标，攀钢矿业公司虽将货物全部收验入库，但要求楚雄明强公司补齐硅、锰差价3126.5元。2014年7月3日，因楚雄明强公司6月份送货量未达到计划量，故攀钢矿业公司按合同约定考核扣款2000元。2014年9月25日，攀钢矿业公司向楚雄明强公司发出终止合同《通知》一份，载明：“由于从2014年10月1日起攀钢矿业公司物资处实行对外招标采购统一调拔，因此关于2014年与贵公司签订的委托铸球加工合同现暂且终止，贵公司从2014年9月30日止停止供货，望贵公司给予谅解配合。”至此双方的合同解除、终止，楚雄明强公司认为攀钢矿业公司尚欠加工款3762605.87元（已扣除质量扣款15811.5元）未支付，经催讨无果，致其起诉来院。
同时查明，2014年当年双方交易金额总计为2910624.71元。攀钢矿业公司最后一次付款时间为2014年8月31日，楚雄明强公司已将全部增值税发票（包括本案所涉金额，最后一张增值税发票开具时间为2014年9月23日）开具给攀钢矿业公司。
审理中，楚雄明强公司于2015年11月23日就双方的买卖合同欠款251843元另行提起诉讼，攀枝花市东区人民法院经开庭审理后于2015年12月5日进行了判决，现该判决已发生法律效力。楚雄明强公司遂将第一项诉讼请求要求攀钢矿业公司给付加工款变更为3510762.87元，依法予以准许。
因攀钢矿业公司就楚雄明强公司提交的证据1“2014年10月2日由攀矿公司设备修造总厂生产经营科出具的证明”一份的来源性、合法性提出质疑，法院当庭要求楚雄明强公司就该份证据的来源性、合法性进行合理的说明，但楚雄明强公司至今未到庭进行说明，由于楚雄明强公司不能就所提交的证据1的来源性、合法性进行详细的阐明，对该证据不予采纳。
一审法院认为，楚雄明强公司、攀钢矿业公司之间连续签订的五份《产品委托加工合同》系双方当事人的真实意思表示，符合法律规定，双方理应按约遵守，在加工承揽合同中，楚雄明强公司作为承揽人按约向定作人交付工作成果后，定作人依约检验验收结算后，攀钢矿业公司尚欠加工费3510762.87元未支付，不但有出入库计量单、增值税发票、银行承兑汇票等证据予以证明，攀钢矿业公司当庭也予以确认。故攀钢矿业公司尚欠楚雄明强公司加工费3510762.87元加工费的事实清楚，证据充分，依法予以支持。楚雄明强公司、攀钢矿业公司从2011年8月5日到2014年3月17日连续签订了五份《产品委托加工合同》，因五份合同约定加工的产品型号、数量、单价、违约责任、有效期等并不一致，前四份合同双方实际已到期履行完毕，双方在2014年9月30日终止的实际上是第五份合同，该份合同中对结算方式及期限约定：“按实际发货量结算，以每月30号定作方验合格后的过磅单数量（以定作方的过磅计量）为准累计计算，次月15号前按上月累计总量开具增值税专用发票，财务挂帐后分期付款，方式为承兑汇票或转帐“，故何时付款并不明确，而《中华人民共和国合同法》第二百六十三条规定，“定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确。依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。”故攀钢矿业公司提出在2014年9月30日终止合同后，此时楚雄明强公司已交付全部产品，并开具了相应的增值税发票，攀钢矿业公司就应及时的支付加工费，无理由拒不支付，楚雄明强公司主张逾期付款违约金符合法律规定，但其计算标准及方式不符合双方的约定，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”。双方在第五份合同中约定的违约责任规定“违反本合同任一条款视同违约，违约方向对方支付合同金额8%的违约金”。故攀钢矿业公司辩称的没有结算，不应支付违约金的辩解意见，无事实及法律依据，依法不予采纳。现2014年双方合同交易金额为2910624.71元，攀钢矿业公司应向楚雄明强公司支付逾期付款违约金232849.98元（2910624.71元×8%）。楚雄明强公司要求攀钢矿业公司交付生铁5.75吨、铬铁17.64吨，因楚雄明强公司对所提交的证据1的来源性、合法性不能进行阐明，加之没有其他证据能够证明其主张，故对楚雄明强公司该项请求不予支持。攀钢矿业公司辩称的认为楚雄明强公司在2014年期间数次提供的产品有质量、数量问题，违反了双方的合同约定，要求楚雄明强公司支付违约金及履约保证金，因其已另案提起诉讼，本案不宜再处理。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、攀钢集团矿业有限公司于本判决生效后十日内一次性支付楚雄明强新型耐磨钢制造有限公司加工款3510762.87元，逾期付款违约金232849.98元，共计3743612.85元；二、驳回楚雄明强新型耐磨钢制造有限公司的其他诉讼请求。
经二审审理，所查明的本案基本事实与一审查明认定的基本事实一致，本院对此予以确认。
上诉人与被上诉人在二审中均未提交新证据。
本院认为，上诉人与被上诉人签订的《产品委托加工合同》，系双方当事人的真实意思表示，合同内容符合法律规定，双方均应按照合同约定履行。被上诉人按约向上诉人交付工作成果后，上诉人至今尚欠被上诉人加工费3510762.87元未支付，应向被上诉人承担加工费的清偿及违约责任。上诉人提出被上诉人没有按照合同约定加工合格产品，上诉人停止向被上诉人支付加工费是行使抗辩权的行为，不应当向被上诉人承担违约责任，请求改判被上诉人向上诉人支付违约金232849.98元，并没收被上诉人履约保证金232849.98元，共计465699.96元的主张，上诉人虽然有证据证明被上诉人提供的产品有部分瑕疵，但缺乏被上诉人提供的加工产品质量严重不合格，导致出现根本性违约的证据，且上诉人在一审审理中也未提出该项诉求，仅是作为其抗辩理由，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百二十八条第一款：“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉”的规定，上诉人现已就该主张另行向人民法院提起诉讼，对上诉人的该上诉主张，本院不予审理。对上诉人提出付款条件尚未成就的意见，本院认为，根据上诉人与被上诉人签订的合同约定的结算方式及期限：“按实际发货量结算，以每月30号定作方验收合格后的过磅单数量（以定作方的过磅计量）为准累计计算，次月15号前按上月累计总量开具增值税专用发票，财务挂账后分期付款，方式为承兑汇票或转账”的约定，分期付款数额及期限均不明确，依照《中华人民共和国合同法》第六十二条第一款第（四）项“履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间”的规定，被上诉人在给予上诉人必要的准备时间后，可以随时要求上诉人履行付款义务，因此，对上诉人的该意见，本院亦不予采信。
综上，上诉人攀矿公司的的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币36749元，由上诉人攀钢集团矿业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 徐贝贝
审判员 李 涛
审判员 刘起新
二〇一六年九月十八日
书记员 李志强