广西壮族自治区北流市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）北刑初字第136号
公诉机关广西壮族自治区北流市人民检察院。
被告人张炎，农民，住北流市。因本案于2013年10月23日被北流市公安局留置，次日被刑事拘留，同年11月26日被逮捕。现羁押于北流市看守所。
辩护人何海波，广西顺通律师事务所律师。
辩护人杨浩，广西鸿州律师事务所律师。
被告人胡某，农民，住监利县。曾因犯抢劫罪于2006年12月6日被本院判处有期徒刑一年，2007年8月19日刑满释放。现因本案于2013年11月28日被刑事拘留，同年12月27日被逮捕。现羁押于北流市看守所。
辩护人彭泓霖，广西和社律师事务所律师。
被告人杨某，农民，住北流市。因本案于2013年11月1日被北流市公安局留置，次日被刑事拘留，同年12月5日被逮捕。现羁押于北流市看守所。
辩护人卢德飞，北流市司法局干部。
广西壮族自治区北流市人民检察院以北检刑诉（2014）104号起诉书指控被告人张炎、胡某、杨某犯非法持有枪支罪、故意伤害罪，于2014年4月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北流市人民检察院检察员梁永勇出庭支持公诉，被告人张炎、胡某、杨某，辩护人何海波、杨浩、彭泓霖、卢德飞等到庭参加了诉讼。2014年7月17日，北流市人民检察院以补充侦查为由申请延期审理，本院于次日决定延期审理；同年8月13日，本院根据公诉机关所提出恢复法庭审理建议，决定对本案恢复法庭审理。2014年11月12日，北流市人民检察院又以补充侦查为由申请延期审理，本院于同日决定延期审理；同年12月10日，本院根据北流市人民检察院所提恢复法庭审理建议，决定对本案恢复法庭审理。现已审理终结。
广西壮族自治区北流市人民检察院指控，2013年7月份的一天，被告人张炎为了报复被害人刘某乙，从被告人杨某处借到一支砂枪，被告人杨某明知张炎借枪去报复刘某乙仍然将砂枪借给张炎。2013年9月2日凌晨2时许，被告人张炎发现刘某乙在北流市新芝路天使酒吧内饮酒，便与胡某各持一支枪入到该酒吧内，各自朝刘某乙开枪射击，各开两枪，将刘某乙打伤，之后，二人驾车逃离现场。经法医鉴定，被害人刘某乙的伤情已构成重伤。
以上事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人张炎、胡某、杨某违反枪支管理规定非法持有枪支并使用枪支故意非法损害他人身体××致人重伤的行为，均构成了非法持有枪支罪、故意伤害罪。在本案故意伤害的共同犯罪中，被告人张炎、胡某起主要作用，是主犯；被告人杨某起次要作用，是从犯。被告人张炎、胡某、杨某均是一人犯二罪，应予以数罪并罚。被告人张炎、胡某、杨某归案后，均能如实供述自己的犯罪事实，属坦白。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条、二百三十四条第二款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十九条、第六十七条第三款的规定，对被告人张炎、胡某、杨某定罪处罚。
被告人张炎、胡某、杨某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议，并当庭自愿认罪。
被告人张炎的辩护人提出：（1）被害人刘某乙与被告人张炎有矛盾，刘某乙曾两次伏击张炎，本案被害人刘某乙具有过错；（2）被告人张炎没有犯罪前科，是初犯，归案后认罪态度较好，具有坦白情节。
被告人胡某的辩护人提出：（1）公安机关并没有收缴到胡某所持的涉案枪支，不能确定该枪支是否是法律所规定的枪支，故公诉机关指控被告人胡某犯非法持有枪支罪的证据不足，指控胡某犯非法持有枪支罪的罪名不成立；（2）被害人刘某乙与被告人张炎有矛盾，便两次伏击张炎，被害人刘某乙具有过错；（3）被告人胡某归案后认罪态度好，具有坦白情节；（4）本案的犯意不是被告人胡某提出，且被害人刘某乙的伤情不是胡某所用的枪造成，而是被告人张炎所用的砂枪所致，被告人胡某是作用相对较小的主犯。
被告人杨某的辩护人提出：（1）公安机关并没有收缴到涉案枪支，不能确定该枪支是否是法律所规定的枪支，故公诉机关指控被告人杨某犯非法持有枪支罪的证据不足，指控杨某犯非法持有枪支罪的罪名不成立；（2）被告人杨某主观上没有与张炎、胡某合伙伤害刘某乙身体××的故意，客观上没有明知张炎伤害刘某乙而提供作案工具，故公诉机关指控杨某犯故意伤害罪的罪名不能成立；（3）对被害人刘某乙的重伤补充鉴定不符合规定。
经审理查明，2013年7月份的一天，被告人张炎为了报复被害人刘某乙，找到被告人杨某借枪，杨某明知张炎借枪去报复刘某乙，仍然将一支砂枪借给张炎。
2013年9月2日凌晨2时许，被告人张炎发现刘某乙在北流市新芝路天使酒吧内饮酒，便持杨某所借给其的一支砂枪与胡某持一支手枪一起去到该酒吧内，各朝刘某乙开两枪，将刘某乙打伤后逃离现场。经北流市公安局法医检验鉴定，被害人刘某乙右腓骨中段粉碎性骨折，右踝关节活动功能完全丧失，损伤程度为重伤。经广西公众司法鉴定中心鉴定，被害人刘某乙的损伤构成七级伤残。
另查明，被告人胡某曾因犯抢劫罪于2006年12月6日被本院判处有期徒刑一年，2007年8月19日刑满释放。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被害人刘某乙的陈述，证实2013年9月2日凌晨2时许，其和罗旺坚、陈杰等人在北流市新芝路天使酒吧饮酒，其感到有人用东西指向其头，其用右手把指向其的东西往腰下拨，其便听到一声枪响，其被击中腰部倒在地上。随后，其见到其的座位后面站着两个戴着面罩的人，一个拿着长枪、一个拿着手枪，拿长枪的男子对其连开三枪，打中了其的双脚。拿手枪的男子对其开了一枪，打中了其的屁股，后其的朋友送其到医院救治。
2、证人苏某、刘某甲的证言，证实2013年9月2日凌晨2时许，其和刘某乙等人在北流市新芝路天使酒吧饮酒，期间，有两名戴头罩的男子来到，一个手持一支长约50公分长的枪对准刘某乙的头，另外一个男子拿一支手枪也对着刘某乙。其听到几声枪响，刘某乙便倒在地上，刘某乙被打伤腰部、臀部以及双脚小腿等部位。
3、证人郝某、梁某、肖某、吴某、尤某的证言，证实2013年9月2日凌晨2时许，其五人在北流市新芝路天使酒吧上班，见到两名蒙面的男子持枪来到该酒吧大厅，将在该酒吧喝酒的一个男子打伤。
4、现场勘察笔录、现场图及照片，证实案发的现场位于北流市新芝路的天使酒吧处，从现场提取到弹壳、弹托各2枚。
5、被告人张炎、胡某、杨某辨认现场的笔录及照片，证实经被告人张炎、胡某辨认，确认其二人于2013年9月2日凌晨2时许用枪打伤被害人刘某乙的案发现场位于北流市新芝路天使酒吧处；经被告人杨某、张炎辨认，确认杨某于2013年7月份的一天晚上借枪给张炎的现场位于北流市南园一路二里10号至12号交界的屋巷里；经被告人张炎、胡某辨认，确认2013年9月2日凌晨，其二人在北流市天使酒吧用枪打伤刘某乙后将持的枪还给杨某的现场位于玉林市城区会展中心侧面的星会酒吧门口的空地处
6、被告人张炎辨认被害人刘某乙、被告人杨某、胡某的笔录及相片，证实经被告人张炎辨认，确认2013年9月2日凌晨2时许，其和胡某在北流市新芝路天使酒吧用枪打伤的人是被害人刘某乙；给其枪打伤刘某乙的的人就是被告人杨某；与其一起在北流市新芝路天使酒吧用枪打伤被害人刘某乙的人是被告人胡某。
7、被告人杨某辨认被告人张炎、胡某的笔录及相片，证实经被告人杨某辨认，确认2013年7月份的一天，拿其借给的一支砂枪打刘某乙的人是被告人张炎；参与用枪打伤被害人刘某乙的人是被告人胡某
8、被告人胡某辨认被害人刘某乙、被告人张炎、杨某的笔录及相片，证实经被告人胡某辨认，确认2013年9月2日凌晨2时许，与其在北流市新芝路天使酒吧用枪打伤被害人刘某乙的人是被告人张炎；2013年9月2日凌晨2时许，其和被告人张炎在北流市天使酒吧用枪打伤的人是被害人刘某乙；2013年9月2日凌晨，其和被告人张炎用枪在北流市天使酒吧打伤嘉乐后便去到玉林星会酒吧处，告知其和张炎用枪打伤被害人刘某乙情况的人是被告人杨某。
9、被告人张炎、胡某辨认监控截图照片，证实经被告人张炎、胡某对监控录像进行辨认，确认其二人就是在北流市天使酒吧开枪打被害人刘某乙时监控录像所录下二个男子。
10、北流市公安局法医学人体损伤程度补充鉴定书、被害人刘某乙的伤情照片、玉林市第一人民医院病情介绍及北流市人民医院入院、出院记录及DR数字影像诊断报告，证实2013年9月2日3时30分，被害人刘某乙因被人打伤入住北流市人民医院治疗，诊断为：（1）右腓骨骨折；（2）骨盘、双小腿、右踝部金属异物存留。之后，刘某乙转入玉林市第一人民医院骨伤手外科，诊断为：（1）双小腿血管神经肌肉损伤；（2）双小腿骨筋膜室综合症；（3）双小腿、左臀部、右足异物存留；右腓骨开放性粉碎性骨折并骨缺损。经北流市公安局法医鉴定，被害人刘某乙的损伤程度为重伤。
11、玉林市国泰司法鉴定所司法鉴定意见书、广西公众司法鉴定中心司法鉴定意见书，证实经玉林市国泰司法鉴定所、广西公众司法鉴定中心司法鉴定，被害人刘某乙的损伤均构成七级伤残。
12、被告人张炎的供述，证实其与杨某是朋友。2013年7月份的一天，其打电话给杨某说其对刘某乙不满，想向杨某借支枪报复刘某乙，后杨某便在北流市南园的屋巷里将一支砂枪借给其。2013年9月2日凌晨2时许，其发现刘某乙在北流市新芝路天使酒吧内饮酒，便打电话叫胡某与其去报复刘某乙，之后，胡某开车车其去到该酒吧，其二人戴上面罩冲入该酒吧内，胡某持手枪朝刘某乙打了两枪，其持砂枪也朝刘某乙的脚打了两枪，将刘某乙打倒在地上。随后，其与胡某去到玉林星会酒吧门口的空地处，将砂枪还给杨某，并将其与胡某打伤刘某乙的事告诉了杨某。
13、被告人胡某的供述，2013年7月份的一天，张炎对其说他对刘某乙不满，要报复刘某乙。2013年9月2日凌晨2时许，张炎打电话给其说发现了刘某乙，叫其一起去打刘某乙。随后，其便与张炎戴上面罩去到北流市新芝路天使酒吧，其持手枪朝刘某乙打了两枪，张炎持砂枪也朝刘某乙的脚打了两枪，将刘某乙打倒在地上。随后，其与张炎去到玉林星会酒吧门口的空地处，张炎将与其一起打伤刘某乙的事告诉了杨某，并将打伤刘某乙的砂枪还给杨某。
14、被告人杨某的供述，证实其与张炎是朋友。2013年7月份的一天，张炎打电话给其说他对刘某乙不满，向其借支枪报复刘某乙，其听后同意借枪给张炎。后其便在北流市南园的屋巷里将一支砂枪借给张炎。2013年9月2日凌晨，其在玉林星会酒吧饮酒，张炎、胡某来到该酒吧门口的空地处叫其出来告诉其刘某乙在北流市新芝路天使酒吧被他二人用枪打伤。
15、北流市公安局刑事侦查大队出具的抓获经过，证实2013年10月23日，公安民警在北流市城西一路被告人张炎家中将其抓获；2013年11月1日，公安民警在北流市云龙酒店将被告人杨某抓获；2013年11月28日，公安民警在南宁市青秀区山水美地小区将被告人胡某抓获。
16、北流市人民法院（2006）北刑初字第263号刑事判决书及北流市看守所北看释字（2007）254号释放证明，证实被告人胡某曾因犯抢劫罪于2006年12月6日被北流市人民法院判处有期徒刑一年，2007年8月19日刑满释放。
上述证据，本院予以确认。
在本院审理期间，被告人杨某、张炎、胡某的亲属主动代杨某、张炎、胡某各将四万元、二万元、一万元赔偿款交到本院，作为赔偿被害人刘某乙的经济损失。
对被告人的辩护人的辩护意见，本院综合评析如下：
1、对被告人杨某的辩护人提出杨某在主观上没有与张炎、胡某合伙伤害被害人刘某乙身体××的故意，客观上没有明知张炎伤害刘某乙而提供作案工具的辩护意见，经核查，被告人张炎的供述，证实张炎因对刘某乙不满，为了报复刘某乙，便打电话向杨某借枪，杨某明知张炎借枪去报复刘某乙，仍然将一支砂枪出借给张炎，后张炎持该砂枪将刘某乙打伤。被告人杨某对此亦作了供述，由此可见，被告人杨某、张炎在主观上有伤害被害人刘某乙的故意，在客观上杨某明知张炎要报复刘某乙，仍然提供了作案工具，故被告人杨某的辩护人的上述辩护意见，理由不成立，本院不予采信。
2、对被告人张炎、胡某的辩护人提出被害人刘某乙与被告人张炎有矛盾，刘某乙曾两次伏击张炎，本案被害人刘某乙具有过错的辩护意见，经核查，在本案中，被告人张炎的供述讲到刘某乙与其有矛盾，刘某乙便两次企图伏击其，但该供述仅是张炎的一面之词，并没有其他证据相印证，因此，并没有证据证实被害人刘某乙对本案的发生存在过错，故辩护人的上述辩护意见，没有事实依据，本院不予采信。
3、对被告人杨某的辩护人提出对被害人刘某乙的重伤补充鉴定不符合法律规定的辩护意见，经核查，对被害人刘某乙的重伤补充鉴定是北流市公安局物证鉴定所受北流市公安局刑事侦查大队的委托而依职权所作的专业鉴定，该鉴定室具有物证鉴定资质，鉴定的法医具有相应的资格，鉴定的程序合法，鉴定结论客观、科学，本院依法采纳作本案证据使用。故辩护人这一辩护意见没有法律依据，本院不予采信。
本院认为，被告人张炎、胡某、杨某故意非法损害他人身体健康，致人重伤的行为，构成了故意伤害罪。公诉机关指控被告张炎、胡某、杨某犯故意伤害罪罪名成立。被告人杨某的辩护人提出公诉机关指控杨某犯故意伤害罪的罪名不能成立的辩护意见，理由不成立，本院不予采信。公诉机关指控被告人张炎、胡某、杨某犯非法持有枪支罪，以及被告人胡某、杨某的辩护人提出公安机关没有收缴本案涉案的枪支，不能确定涉案的枪支为法律所规定的枪支，公诉机关指控被告人胡某、杨某犯非法持有枪支罪的证据不足，指控胡某、杨某犯非法持有枪支罪的罪名不成立的辩护意见，经核查，在本案中，公安机关并没有收缴到涉案的枪支，故不能确定该枪支是否是《中华人民共和国刑法》和《中华人民共和国枪支管理法》定义规定上的枪支，因此，公诉机关指控被告人张炎、胡某、杨某犯非法持有枪支罪的证据不足，对公诉机关的上述指控，本院不予支持；对被告人胡某、杨某辩护人的上述辩护意见，理由成立，本院予以采纳。被告人张炎、胡某、杨某在主观上有伤害被害人的故意，在客观上实施了伤害被害人的犯罪行为，是共同犯罪。在共同犯罪中，被告人张炎、胡某持枪积极实施了故意伤害被害人的犯罪行为，均起主要作用，均是主犯，依法均应当按照其各自所参与实施的全部犯罪进行处罚；被告人杨某起次要作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人张炎、胡某、杨某归案后如实供述自己的罪行，并在庭审中自愿认罪，依法可对其三人从轻处罚。在本院审理期间，被告人张炎、胡某、杨某的亲属主动代张炎、胡某、杨某分别将二万、一万元、四万元交到本院，作为赔偿了被害人刘某乙的部分经济损失，可视为张炎、胡某、杨某认罪、悔罪的表现，可酌情对其三人从轻处罚。被告人张炎的辩护人提出张炎没有犯罪前科，是初犯，归案后认罪态度好，具有坦白情节，以及被告人胡某的辩护人提出本案的犯意不是胡某提出，胡某是作用较小的主犯，且胡某归案后认罪态度好，具有坦白情节的辩护意见，与查明的事实相符，本院予以采纳。根据被告人张炎、胡某、杨某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度以及认罪态度、悔罪表现，本院决定对张炎、胡某从轻处罚，对杨某减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六第一款和第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十三条第一款的规定，判决如下：
一、被告人张炎犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月23日起至2018年10月22日止。）
二、被告人胡敬立犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月28日起至2018年9月27日止。）
三、被告人杨某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月1日起至2016年8月31日止。）
四、被告人张炎、胡敬立、杨某分别交到本院赔偿款二万元、一万元、四万元，在本判决生效后由本院转交被害人刘某乐。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区玉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 程 剑
人民陪审员 李玉群
人民陪审员 姚琼芬
二〇一五年三月六日
书 记 员 李 猛