甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）甘01民终1024号
上诉人（原审原告、反诉被告）黄也淑，女，1940年10月17日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。
委托诉讼代理人：李守海（系上诉人黄也淑之子），男，1966年9月29日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。
委托诉讼代理人：李善明，甘肃凯来律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）白健，男，1991年10月13日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。
委托诉讼代理人：梁向洪，甘肃久铭律师事务所律师。
委托诉讼代理人：常曦，甘肃久铭律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告、反诉第三人）：中国平安财产保险股份有限公司甘肃分公司，住所地甘肃省兰州市城关区。
负责人：冯征，该公司总经理。
委托诉讼代理人：高兵桃，甘肃泽锐律师事务所律师。
上诉人黄也淑因与被上诉人白健、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司甘肃分公司（以下简称平安保险甘肃分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服甘肃省兰州市城关区人民法院（2017）甘0102民初6068号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人黄也淑的委托诉讼代理人李守海、李善明、被上诉人白健及其委托诉讼代理人梁向洪、常曦、被上诉人平安保险甘肃分公司的委托诉讼代理人高兵桃到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黄也淑上诉请求：撤销甘肃省兰州市城关区人民法院（2017）甘0102民初6068号民事判决，依法判令白健、平安保险甘肃分公司支付后续治疗费50000元，对已经发生的损失白健与平安保险甘肃分公司应支付113190.22元。事实和理由：根据鉴定意见书评定结论，黄也淑左小腿瘢痕整复术及康复治疗的后续治疗费50000元，属于必须合理的支出，应当予以支持。一审法院认定黄也淑的损失为209271.75元，按照一审划分的责任比例也应当在折抵后赔偿113190.22元，且一审法院按照70%认定责任也存在不当，应当按照90%由负有主要责任的一方承担赔偿责任。请求支持黄也淑的上诉请求。
白健辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，划分责任清楚，费用计算准确，请求驳回黄也淑的上诉请求。
平安保险公司辩称，后续治疗费未经产生，属于逾期损失，一审判决未予支持正确；一审判决对责任比例的划分于法有据，请求驳回黄也淑的上诉请求。
黄也淑向一审法院起诉请求：白健赔偿造成黄也淑各项损失为328800.7元，其中医疗费82753.2元（含后续医疗费50000元）；伙食补助费12900元[100元/天×（99＋5＋25）天]；营养费10800元（60元/天×180天）；伤残补助金77080.5元[25693.5×5×60%（50＋5＋2＋2＋1＋1）%]；护理费87282元（373天×117元/人/天×2人）；辅助器具及生活用品费19173.5元；精神抚慰金20000元；平安保险公司在交强险限额内赔付黄也淑120000元；白健、平安保险公司赔偿黄也淑损失187320.6元[（328800.7元-120000元）×90%]，以上两项共计307920.63元；诉讼费用由白健、平安保险公司承担。
白健向一审法院反诉请求：判令黄也淑返还白健多支付的医疗费253647.93元；平安保险公司在其保险限额内对上述应返还数额承担连带支付责任；反诉费由黄也淑承担。
一审法院认定事实：2016年7月29日7时23分，白健驾驶甘****78号小型普通客车，沿南河南路由西向东行驶至三易花园东100米处时，将横穿马路的黄也淑撞伤。后经兰州市公安局交通警察支队雁滩大队兰公交认字[2016]第00107号道路交通事故认定书认定白健负此次交通事故的主要责任，黄也淑负次要责任。事故发生后，黄也淑被送往兰大一院抢救治疗，经诊断为左小腿骨筋膜室综合症、多发性骨折、蛛网膜下腔出血、肋骨骨折并血气胸、颌面部多发骨折等病症，先后两次住院治疗104天。后在甘肃省康复中心医院康复治疗25天，于2017年6月30日出院，至定残之日，黄也淑护理期间为373天。经甘肃仁龙司法物证鉴定所评定为：因交通事故致单瘫伤残等级为六级；左下肢丧失功能25%以下，伤残等级为九级；骨盆严重畸形愈合，伤残等级为九级；致四肋以上骨折，伤残等级为十级；致胸膜粘连或胸廓畸形，伤残等级为十级。黄也淑的后续治疗费为50000元。黄也淑缴纳了鉴定费4700元。黄也淑因此次交通事故住院三次共产生医疗费437477.25元，其中第一次住院治疗费422243.67元、第二次住院治疗费3206.85元、第三次住院治疗费12026.73元。发生事故后，白健将黄也淑送往医院救治，产生120急救费250元，门诊治疗费5154.26元。第一次住院期间平安保险甘肃分公司垫付了180000元，白健垫付了231000元，后两次住院费用均由黄也淑自行垫付。庭审时，黄也淑认可第一次住院期间白健及平安保险甘肃分公司垫付的医疗费用包括6000元的护理费共计411000元，即黄也淑在第一次住院时垫付了32477.25元。出院后产生其他治疗费及购买药品的费用为5083.67元、辅助器具费12256.5元。在住院期间由其子女李守海、李守彦、李守红轮流护理。护理人员李守彦系上海三枪（集团）有限公司陕西销售公司员工，月工资3000元。在本次事故中，甘****78号小型普通客车向平安保险甘肃分公司投保了交强险及第三者责任险。
一审法院认为，公民的生命权、健康权受法律保护，侵害公民人身造成损害的，侵权人应当承担相应的赔偿责任。本案中，白健作为肇事车辆的使用人，由于违反道路交通安全法的规定，导致交通事故的发生，经认定承担事故的主要责任、黄也淑作为行人横穿马路承担事故的次要责任。根据相关法律规定，白健应承担黄也淑损失70%的赔偿责任。同时该车在平安保险甘肃分公司投保了120000元交强险，故平安保险公司应在保险限额内承担赔偿责任，不足部分由白健承担。关于黄也淑主张的医疗费82753.2元（其中包括后续治疗费50000元），根据黄也淑、白健、平安保险甘肃分公司提供的证据及法庭查明的事实，黄也淑在此次交通事故中共垫付的医疗费32477.25元，予以支持。关于黄也淑主张的后续治疗费50000元，待实际产生后，黄也淑可另行主张，该项诉讼请求不予支持。关于黄也淑主张的伤残赔偿金77080.5元，黄也淑在此次交通事故中致多处受伤，伤残等级为多级伤残，该赔付标准为55%。依据甘肃省上一年度城镇居民人均可支配收入25693元/年，按5年计算，25693元/年×5年×55%=70655.75元，故对该项诉讼请求，部分予以支持。关于黄也淑主张的护理费87282元，黄也淑因伤势较重，住院期间护理费按两人计算即：129天×117元/天/人×2人=30186天；出院后护理费按一人计算即：（373-129）天×117元/天/人×1人=28548元，以上合计58734元，对该项请求，部分予以支持。关于黄也淑主张的伙食补贴12900元，黄也淑住院129天，按每天100元计算，该部分费用为12900元，予以支持。关于营养费10800元，按每天60元计算，共计180天，60元/天×180天=10800元，予以支持。关于辅助器具及生活用品19173.5元的主张，因白健的侵权造成黄也淑受伤而购买，对于有12256.5元正规票据的部分，予以支持。关于交通费3913.5元的主张，因提供了相应票据及家属在办理相关事宜时必然产生一定费用，根据黄也淑住院129天的客观情况，酌定按每天20元计算，共2580元。关于亲属就餐费用10198元的主张，因黄也淑提供的就餐费用票据均不是住院期间的票据，且已在住院伙食补贴中予以赔偿，故对该项诉讼请求，不予支持。关于鉴定费4700元的主张，有司法鉴定机构出具的鉴定费发票，故予以支持。关于黄也淑主张的精神抚慰金20000元，因此次事故由白健负主要责任，根据当事人在本次事故中的过错程度，侵权行为的具体情节，所造成的后果等情况，支持白健赔偿黄也淑精神损害抚慰金诉讼请求，白健理应赔付黄也淑精神抚慰金10000元。综上，根据《中华人民共和国道路交通法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿；不足的部分由过错方承担责任，本案中白健驾驶的甘****78号肇事车辆在交通事故中负主要责任，且在平安保险甘肃分公司投保了交强险，责任限额为122000元，其中医疗费用赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，故平安保险甘肃分公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔付黄也淑医疗费10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔付原告伤残赔偿金70655.75元、交通费2580元、精神抚慰金10000元、营养费10800元、住院伙食补贴12900元、护理费3064.25元，故平安保险甘肃分公司在交强险责任限额内赔付黄也淑120000元。剩余医疗费437965.18元（427477.25+5154.26+250+5083.67=437965.18）、护理费55669.75元（58734-3064.25=55669.75）、辅助器具费12256.5元，以上合计505891.43元。因白健投保了500000元的第三者责任险，结合造成此次交通事故的主次责任的认定，白健应承担70%的责任，黄也淑应承担30%的责任，该部分损失应由上述比例承担。即白健应承担354124元（505891.43×70%=150000元），黄也淑应承担151767.43元（505891.43×30%=153177.43）。因平安保险甘肃分公司已垫付了商业保险费60000元，扣除交强险120000元后，平安保险公司仍需支付保险费294124元。因白健已垫付了231000元，平安保险甘肃分公司需替黄也淑向白健转付该垫付款231000元。平安保险甘肃分公司仍需向黄也淑赔付保险费63124元。白健因此交通事故造成黄也淑支付伤残鉴定费4700元，应由白健承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十六条规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司甘肃分公司于本判决生效之日起30日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔付黄也淑医疗费10000元、伤残赔偿金70655.75元、护理费7360元、交通费2580元、精神损害抚慰金10000元、营养费10800元、住院伙食补贴12900元、护理费3064.25元，以上合计赔付120000元；二、中国平安财产保险股份有限公司甘肃分公司于本判决生效之日起十五日内在第三者责任保险限额内赔付黄也淑医疗费306575.62元、护理费38968.83元、辅助器具费8579.55元，以上合计354124元；三、白健于本判决生效后十五日内向黄也淑支付鉴定费4700元；四、中国平安财产保险股份有限公司甘肃分公司于本判决生效后十日内替黄也淑向白健返还白健垫付的医疗费、护理费共计231000元；五、驳回黄也淑的其他诉讼请求。以上一、二、四项折抵后，中国平安财产保险股份有限公司甘肃分公司向黄也淑赔偿各项费用共计63124元；中国平安财产保险股份有限公司甘肃分公司向白健支付保险费231000元。在本判决生效后，如未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费820元，由黄也淑负担，反诉费2552元，由白健负担。
二审中，当事人没有提交新证据。经二审审理查明的事实与一审法院认定事实一致，本院予以确认。
本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定：”医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费用一并予以赔偿。”本案中，黄也淑由于涉案交通事故造成受伤住院，根据甘肃仁龙司法鉴定中心作出的甘仁法司【2017】临鉴字第590号司法鉴定意见书的鉴定意见，对黄也淑左小腿的后续治疗费用评定为50000元，该鉴定意见确定的该笔费用系黄也淑后续治疗必然发生的费用，因此一审法院未予支持属于适用法律不当，应予纠正。黄也淑上诉应当支持后续治疗费的理由成立，但应当依据对涉案交通事故造成损失的责任比例予以分担。关于黄也淑上诉提出不应当返还白健垫付231000元及按照责任比例扣除垫付费用后折抵的理由能否成立的问题，本院认为，白健垫付的款项虽属于其承担赔偿责任的部分，但白健在平安保险甘肃分公司投保了500000元的第三者责任险，其所承担的理赔款项并未超出理赔限额，故最终承担赔付款项责任的应是平安保险甘肃分公司，故一审判决对平安保险甘肃分公司先行支付180000元与白健垫付231000元的款项确定后，由平安保险甘肃分公司向白健支付已经垫付的款项231000元正确，黄也淑认为折抵不当及不应向白健支付的理由缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。一审法院结合案件事实和在卷证据，综合评判白健与黄也淑各自的过错程度，确定的损失赔偿比例并无明显不当，应予确认，黄也淑认为应当由白健承担其损失90%的赔偿责任的上诉意见，本院不予采纳。
综上所述，黄也淑的部分上诉请求成立。一审判决虽认定事实清楚，但对黄也淑后续治疗费未予支持适用法律不当，二审予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条规定，判决如下：
一、维持甘肃省兰州市城关区人民法院（2017）甘0102民初6068号民事判决第一项、第三项、第四项、第五项及案件受理费的负担；
二、变更甘肃省兰州市城关区人民法院（2017）甘0102民初6068号民事判决第二项为：中国平安财产保险股份有限公司甘肃分公司于本判决生效之日起十五日内在第三者责任保险限额内赔付黄也淑医疗费306575.62元、护理费38968.83元、辅助器具费8579.55元、后续治疗费35000元（50000元×70%），以上合计389124元。
以上赔偿款项相互折抵后，中国平安财产保险股份有限公司甘肃分公司向黄也淑赔偿各项费用共计98124元（120000元+389124元-180000元-231000元）；中国平安财产保险股份有限公司甘肃分公司向白健支付保险赔偿费231000元。
二审案件受理费1640元，由上诉人黄也淑负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘宝成
审判员 张海军
审判员 杨 清
二〇一八年六月二十二日
书记员 杨 倩
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