广东省广州市萝岗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）穗萝法刑初字第460号
公诉机关广东省广州市萝岗区人民检察院。
被告人XX，男，1984年4月2日出生于XX，汉族，文化程度本科，住XXXX。因涉嫌犯放纵走私罪于2014年3月13日被羁押，次日被刑事拘留，因涉嫌犯放纵走私罪、受贿罪于同月28日被逮捕。现羁押于广东省广州市第一看守所。
辩护人胡国利，广东国鼎律师事务所律师。
辩护人陈雄博，广东国鼎律师事务所实习律师。
公诉机关以萝检公刑诉（2014）231号起诉书指控被告人XX犯放纵走私罪、受贿罪，于2014年10月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，于2014年11月6日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员吕晶出庭支持公诉，被告人XX及辩护人胡国利到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：被告人XX于2012年间，利用其在黄埔海关所属黄埔老港海关大码头监管科工作，负责对通关货物进行查验的职务便利，在发现通关货物单证不符时，仍作出虚假批注，放纵走私，并收受报关公司贿赂共计人民币21000元，具体事实分述如下：
1.2012年11月14日，被告人XX在对广州朝海关服务有限公司报关单号为520120120512438409，以一般贸易方式申报出口的笔袋、文具套装、文件架等一票货物实施人工查验时，未按照查验要求开拆足够箱数并对货物真实品名、数量等进行认真查验，且在发现货物绝大部分是仿真枪的情况下，仍在海关查验单上批注“发现实际到货除申报货物外，另有圆珠笔58箱870盒，值CNY20880，不涉通关单等监管条件变化”，提出“移交通关”的处理意见，并先后收受该票货物报关公司贿送的现金人民币9000元。后经复查复验，该票货柜实际装载的通关货物绝大部分为“疑似仿真枪”（共计12672支）。经鉴定，其中388支为自制气步枪，具备枪支性能。
2.2012年11月16日，被告人XX在对广州永正报关服务有限公司报关单号为520120120512441864，以女上衣、女裙、女长裤等申报出口的货物实施人工查验时，发现货物实际为DVD、电视机等电器时，仍在海关查验单上批注“发现申报货物实际到货外，还有PU手袋（杂牌）16包800个，值CNY32000未申报，不涉通关单等监管条件”，并先后收受该票货物报关公司贿送的现金人民币12000元。后经复查复验，该票货柜实际装载的通关货物为脚踏缝衣机机头（SINGER牌）613台、小型音响107台、风扇360台、DVD机50台、LED彩色电视机25台、21寸显像管彩色电视机90台。
3.2012年11月19日，被告人XX在对广州新畅达报关服务有限公司报关单号为520120120512451648，以门锁、合页、铝合金窗等申报出口的货物实施人工查验时，发现货物实际为食品时，仍在海关查验单上批注“发现实际货物外，还有方便面85箱3060盒，值CNY15300未申报”，提出“移交通关”的处理意见。在获知该票货物将被复查复验时，其在上述海关查验单批注后增加了“经进一步核实，内有方便面610箱，康师傅饮料（红、绿茶）1560箱，脉动饮料100箱未申报，涉嫌逃避通关单”的内容，并将处理意见改为“移送缉私”。之后复查�验的结果与被告人XX更改后的结果一致。
2014年3月13日，被告人XX向广州市人民检察院投案。
公诉机关认为：被告人XX身为海关工作人员，徇私舞弊，放纵走私武器、弹药犯罪，且多次放纵走私，并收受他人贿赂共计人民币21000元，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第四百一十一条、第三百八十五条第一款、第三百八十六条之规定，应当以放纵走私罪、受贿罪追究其刑事责任。被告人XX一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应当数罪并罚。被告人XX犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可以从轻或者减轻处罚。被告人XX2012年11月19日对广州新畅达报关服务有限公司报关单号为520120120512451648的货物放纵走私犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，根据《�华人民共和国刑法》第二十三条的规定，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。提请本院依法判处。
被告人XX对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。
辩护人提出以下辩护意见：1.被告人XX放纵走私犯罪目的没有实现，其实行的三宗放纵走私犯罪均系未遂。2.被告人XX有自首情节。3.被告人XX系初犯，认罪、悔罪态度较好，已退出全部赃款，均可以酌情从轻处罚。
经审理查明：被告人XX于2006年7月进入广州黄埔海关工作，2006年10月至2008年3月先后在黄埔海关所属黄埔老港海关大码头监管科、办公室工作。
被告人XX于2008年3月至案发前在广州黄埔海关所属黄埔老港海关大码头监管科工作，负责对通关货物进行查验。被告人XX被羁押前的关衔为三级关务督办。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的《干部任免审批表》、黄埔海关监察室出具的《XX基本信息》、中�人民共和国黄埔老港海关出具的《XX情况说明》等证据证实，足以认定。
1.2012年11月14日，被告人XX在对广州朝海报关服务有限公司报关单号为520120120512438409以一般贸易方式申报出口的笔袋、文具套装、文件架、塑料文件夹、文具盒等申报出口的货物实施人工查验时，未按查验要求开拆足够箱数并对货物真实品名、数量等进行查验，且在发现货物绝大部分是塑料枪型物品的情况下，仍在《海关查验单》上批注“发现实际到货除申报货物外，另有圆珠笔58箱870盒，值CNY20880，不涉通关单等监管条件变化”的虚假内容，批注处理意见为“移交通关科”。后经海关复查复验，该票货柜实际装载的通关货物绝大部分为枪型物品12672支。经广东省公安司法鉴定中心鉴定，其中388支的枪口比动能大于1.8J／CM2，为自制气步枪，具备枪支性能，其余枪型物品为仿真枪。该批货物未出境。相关走私行为人正被追究刑事责任。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的黄埔海关监察室出具的《检查情况说明》、现场照片、走私货物照片、黄埔老港海关提供的《检查记录》、《检查记录》、《查验登记本》、《未签名单证登记本》、《中华人民共和国出口货物报关单》、《海关查验通知单》、粤公（司）鉴（痕）字（2013）01003号、03005号、05001号、05003号《痕迹检验报告》、《销售合同》、工商查询资料、《起诉意见书》、证人卿磊、杨军军的证言、被告人XX的供述等证据证实，足以认定。
2.2012年11月16日，被告人XX在对广州永正报关服务有限公司报关单号为520120120512441864以一般贸易方式申报出口的女上衣、女裙、女长裤、男上衣、男长裤等货物实施人工查验时，发现货物实际为DVD、电视机等电器时，仍在《海关查验单》上批注“发现申报货物�际到货外，另有PU手袋（杂牌）16包800个，值CNY32000未申报，不涉通关单等监管条件”。被告人XX收受上述报关公司支付的贿赂款人民币12000元。此后，有关查验单经科领导审批后，主管副关长审批要求复查复验。后经海关复查复验，查明该批货柜实际装载的通关货物为脚踏缝衣机机头（SINGER牌）613台、小型音响107台、风扇360台、DVD机50台、LED彩色电视机25台、21寸显像管彩色电视机90台。该批货物未出境。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的《关于XX案的情况说明》、《查检记录》、《情况说明》、《未签名单证登记本》、《中华人民共和国海关出口货物报关单》、《海关查验通知单》、《销售合同》、《海关查验记录》、仿真枪清单、黄埔海关出具的《检查说明》及相关照片、海关办公系统页面截图、《行政处罚决定书》、《案件线索移交单》、证人�小文的证言、被告人XX的供述等证据证实，足以认定。
3.2012年11月19日，被告人XX在对广州市新畅达报关服务有限公司报关单号为520120120512451648以一般贸易方式申报出口的门锁、合页、铝合金窗、铝合金门等货物实施人工查验时，发现货物实际为食品时，仍在《海关查验单》上批注“发现实际到货除申报货物外，另有方便面85箱3060盒，值CNY15300未申报”，涉嫌逃避通关单，提出“移交通关科”的处理意见。被告人XX未将相关《海关查验单》提交科领导审批前，在得知其被抽调对该票货物进行复查复验后，在相关《海关查验单》的批注后增加“经进一步核实，内有方便面610箱、康师傅饮料（红、绿茶）1560箱、脉动饮料100箱未申报，涉嫌逃避通关单”的内容，并将处理意见由“移交通关科”更改为“移送缉私”。海关对该批货物复查复验的结果与被告人XX在查验单上更改后的内容一致。该批货物未出境。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的《查检记录》、《中华人民共和国海关出口货物报关单》、《情况说明》、《报关单》、《海关查验通知单》、《销售合同》、《缉私案件线索处置审批表》、海关办公系统页面截图、被告人XX的供述等证据证实，足以认定。
2014年3月13日，被告人XX向广州市人民检察院投案。
另查明：被告人XX的亲属代被告人XX向广东省广州市人民检察院退出受贿违法所得人民币21000元。
本案还有公诉机关提交并经法庭质证、认证的《黄埔海关监察室案件移送函》、广东省广州市人民检察院反渎职侵权局出具的《破案经过》、《广东省暂时扣留、冻结财物收据》、《中华人民共和国海关进出口货物查验操作规程》、《黄埔海关进出口货物查验工作实施细则》、户籍材料等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人XX身为海关工作人员，徇私舞弊，放纵走私犯罪，且多次放纵走私行为，情节严重，其行为已构成放纵走私罪。被告人XX身为国家工作人员，在放纵走私过程中收受他人贿赂，为他人谋利益，其行为已构成受贿罪。依法应予被告人XX数罪并罚。公诉机关指控被告人XX犯放纵走私罪、受贿罪的绝大部分事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。
关于公诉机关提出被告人XX收受广州朝海报关服务有限公司贿送的人民币9000元的公诉意见。本院对此认为，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十三条的规定，“只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚”，上述指控事实，虽然有被告人XX稳定的供述证实，但无相关行贿人的供述或其他证据印证。因此，该公诉意见不能成立，本院不予采纳。
本案查明的量刑情节包括：1.被告人XX犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，本院依法对其从轻处罚。2.被告人XX已实行放纵走私犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，本院依法对其比照该罪的既遂犯从轻处罚。3.被告人XX的亲属代其退出全部受贿违法所得，本院对其所犯受贿罪酌情从轻处罚。
关于公诉机关提出被告人XX于2012年11月14日、11月16日的放纵走私已处于既遂状态的公诉意见。本院对此认为，根据《中华人民共和国刑法》第四百一十一条的规定，海关工作人员放纵走私“情节严重”是构成放纵走私罪的法定条件。放纵走私罪是情节犯，要求放纵走私行为达到一定的严重程度才成立犯罪，并非行为人一实行放纵走私行为即处于既遂状态。对于放纵走私罪而言，危害后果是考量犯罪情节的重要因素。因此，应当以放纵走私行为造成走私货物出境的危害结果作为该�既遂标准。被告人XX已实行上述两宗放纵走私犯罪，由于其意志以外的原因，走私货物未能出境，其犯罪意图未得逞，其行为属于放纵走私罪未遂。因此，该公诉意见不能成立，本院不予采纳。
辩护人提出的辩护意见成立，本院予以采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第四百一十一条、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（三）项、第二十三条、第六十七条第一款、第六十九条、第六十四条以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条、《最高人民法院、最高人民检察院、海关总署关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的意见》第十六条之规定，判决如下：
一、被告人XX犯放纵走私罪，判处有期徒刑一年三个月；犯受贿罪，判处有期徒刑六个月。总和刑有期徒刑一年九个月。决定执行有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月13日起至2015年9月12日止。）
追缴被告人XX退出的违法所得人民币12000元，上缴国库（由广东省广州市人民检察院执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 张庆国
人民陪审员 李建明
人民陪审员 钟秋霞
二〇一四年十一月十八日
书 记 员 刘翠霞
李倩