四川省成都市中级人民法院民 事 裁 定 书（2013）成民初字第1748号申请人重庆大正物业管理有限公司。住所地：重庆市渝中区陕西路**号大正大厦*楼。法定代表人王宣,董事长。委托代理人李波。被申请人周海伦。委托代理人刁瑞军。申请人重庆大正物业管理有限公司（以下简称大正物业公司）因与被申请人周海伦劳动争议纠纷一案，不服成都市成华区劳动人事争议仲裁委员会（以下称成华劳动仲裁委）成华劳人仲委裁字（2013）第313号仲裁裁决，于2013年9月24日向本院申请撤销该仲裁裁决。本院于2013年9月27日立案受理后，依法组成合议庭于2013年11月5日公开开庭进行了审理。申请人大正物业公司的委托代理人李波，被申请人周海伦及其特别授权委托代理人刁瑞军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。成华劳动仲裁委审理查明，2012年12月10日，周海伦到大正物业公司工作，在大正物业公司成都分公司担任项目经理。双方劳动合同约定：劳动合同期限从2012年12月10日至2013年12月9日，试用期一个月，试用期工资3200元，转正后工资4000元。周海伦2012年12月领取工资3200元，2013年1月领取工资3200元，2月和3月各领取工资4000元，4月1日至9日领取工资1200元。大正物业公司未给周海伦缴纳2012年12月和2013年5月的社会保险费。周海伦在2013年4月9日之后就未到大正物业公司上班，大正物业公司未支付周海伦2013年4月10日到5月9日的工资。另查明，大正物业公司在成都地铁一号线服务中工作存在问题，成都地铁运营有限公司进行书面联系和反映。2013年4月8日，大正物业公司给周海伦发出书面通知，载明：周海伦同志：由于你在任职成都地铁项目经理期间，多次收到甲方投诉，经公司研究决定将于2013年5月9日与你解除劳动关系。2013年4月9日至2013年5月9日期间到分公司办公室待岗学习。待岗学习期间按当地最低工资发放；待岗学习期间迟到、早退、事假、旷工等按基础管理制度上的员工假缺制度执行；待岗学习期间考勤要求上午9：00签到，12：00签退，下午13：00签到，17：30签退。周海伦收到通知后进行了书面回复，主要内容为：不同意解除劳动关系，不同意调岗、降薪、到分公司办公室待岗学习。周海伦2013年6月18日申请仲裁，请求：1、大正物业公司支付拖欠工资800元、违约金800元；2、大正物业公司支付违法解除劳动合同赔偿金4000元；3、大正物业公司补发2013年4月10日至5月9日的工资4000元；4、大正物业公司支付元旦节加班工资441.38元；5、大正物业公司支付元春节加班工资1655.17元；7、大正物业公司补缴2012年12月和2013年5月的社会保险费，不足2013年1月至4月的社会保险费。成华劳动仲裁委认为，根据双方劳动合同约定一个月试用期工资为3200元，转正后工资为4000元，2013年1月10日至1月31日应领工资为2838.70元，已经实领3200元。因此对周海伦主张的拖欠工资800元和违约金800元的主张不予支持。大正物业公司通知周海伦解除劳动关系并待岗学习，但并未举证证明遭到成都地铁运营有限公司投诉并造成经济损失是由于周海伦早晨购得，也未举证证明作出待岗和解除劳动合同所依据的法律、法规及管理制度。因此大正物业公司作出的待岗和解除劳动合同的决定不符合法律规定，对周海伦要求支付2013年4月10日至5月9日期间工资和赔偿金的请求予以支持。周海伦举证的考勤表、安排表证明了元旦节和春节加班的事实，大正物业公司未举证证明已经支付了加班工资，因此对周海伦加班工资的请求予以支持。周海伦要求支付解除劳动合同造成失去生活来源的赔偿金没有法律根据，不应支持。大正物业公司未依法购买2012年12月和2013年5月社会保险的行为违反了《中华人民共和国劳动法》（以下称《劳动法》）第七十二条规定，应当纠正。周海伦要求补足社会保险的请求不属于劳动争议受理范围，不予支持。成华劳动仲裁委根据《劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》（以下称《劳动合同法》）第四十七条，《违反劳动法有关劳动合同规定的赔偿办法》第二条，《工资支付暂行规定》第九条、第十三条的规定，作出终局裁决：一、在裁决生效十日内，大正物业公司一次性向周海伦支付2013年4月10日至5月9日的工资4000元、违法解除劳动合同的经济赔偿金4000元、2013年元旦节加班工资441.38元、2013年春节加班工资1655.17元，共计10096.55元；二、在裁决生效后十五日内，大正物业公司到社会保险经办机构为受害轮办理2012年12月和2013年5月的社会保险，补缴社会保险费，周海伦承担个人应缴部分；三、驳回周海伦的其他请求。大正物业公司不服仲裁裁决向本院申请撤销，其理由为：周海伦与2012年12月10日到大正物业公司上班，职位为项目经理。大正物业公司于2013年4月8日书面通知周海伦从2013年4月9日至5月9日到分公司办公室待岗学习，工资按当地最低工资发放，同时决定于2013年5月9日解除双方的劳动关系。仲裁阶段，由于大正物业公司无法提供周海伦因工作不称职多次遭到甲方投诉的证据，仲裁委认为解除劳动关系没有法律根据，但周海伦即使可以不服从待岗安排，也应按劳动合同的约定会原工作岗位，并遵守管理制度，周海伦单方回家已经构成旷工长达一个月，严重违反了公司的规章制度。大正物业公司不应该支付工资和所谓的赔偿金。成华仲裁委作出完全相反的裁决，系适用法律错误，请求撤销成华仲裁委作出的终局裁决。周海伦辩称，遭到甲方投诉的原因是大正物业公司准备不足、重视不够、管理脱节、人员不整。周海伦没有到岗上班是大正物业公司剥夺了上班的权利，另外由于雅安地震回到雅安照顾父母。综上，大正物业公司违反法律规定解除劳动合同，仲裁裁决适用法律正确，请求驳回大正物业公司的申请。本院认为，成华劳动仲裁委作出仲裁裁决为终局裁决，只有符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定的六种法定情形方能撤销，其中大正物业公司主张的撤销理由为法定撤销情节第一种即“适用法律、法规错误的”，因此，本案审理的内容应当是仲裁裁决适用法律、法规是否错误。对解除劳动合同的问题。大正物业公司认为周海伦不能胜任工作遭到投诉而决定一个月后解除劳动合同并通知周海伦待岗学习，根据《劳动合同法》第四十条第（二）项规定，“劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，”“用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同”。大正物业公司在认为周海伦不能胜任工作时即在2013年4月8日通知周海伦于2013年5月9日解除劳动合同，并要求周海伦在提前的三十日内待岗学习，大正物业公司解除劳动合同的行为不符合《劳动合同法》第四十条第（二）项的规定，已经构成违法解除劳动合同，应当按照《劳动合同法》第八十七条的规定支付赔偿金。对工资问题。《劳动法》第五十条规定，“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”大正物业公司与周海伦之间并未协商一致变更劳动岗位，其单方决定按最低工资标准发放，已经构成克扣工资，应当按照劳动合同约定的工资标准向周海伦支付。综上，大正物业公司主张成华劳动仲裁委适用法律错误的理由均不成立，仲裁裁决无撤销的法定情节，对其撤销申请，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，裁定如下：驳回重庆大正物业管理有限公司申请撤销成都市成华区劳动人事争议仲裁委员会成华劳人仲委裁字（2013）第313号仲裁裁决的申请。案件受理费10元，由重庆大正物业管理有限公司负担。本裁定为终审裁定。审 判 长 唐 健代理审判员 王 嫘人民陪审员 何洪秀二〇一三年十一月六日书 记 员 陈圣杰