湖南省长沙市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘01刑终235号
原公诉机关湖南省长沙市芙蓉区人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗岳，男，1988年12月15日出生于湖南省长沙市，汉族，初中文化，无业，住湖南省长沙市芙蓉区。2004年11月因犯抢劫罪、故意伤害罪，被长沙市芙蓉区人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币一千元。因本案于2016年8月8日被抓获，次日被刑事拘留，2016年9月1日被逮捕。现押长沙市第二看守所。
原审被告人杜伟，男，1988年8月16日出生于湖南省长沙市，汉族，初中文化，无业，住湖南省长沙市芙蓉区。2012年5月因犯故意伤害罪，被长沙市芙蓉区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。因本案于2016年8月9日被抓获，后因吸毒被行政拘留十日，同年8月19日被刑事拘留，2016年9月1日被逮捕。现押长沙市第二看守所。
湖南省长沙市芙蓉区人民法院审理湖南省长沙市芙蓉区人民检察院指控原审被告人罗岳犯贩卖毒品、原审被告人杜伟犯转移毒品罪一案，于2017年1月19日作出（2016）湘0102刑初814号刑事判决。原审被告人罗岳不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省长沙市芙蓉区人民法院认定：2016年8月5日凌晨4时左右，被告人罗岳在长沙市雨花区韶山南路金色家园小区附近，将1小袋甲基苯丙胺（冰毒）和2粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）贩卖给吸毒人员黄某（已被行政处罚），收取毒资200元。
2016年8月5日下午，被告人罗岳在长沙市芙蓉区人民新村小区8栋附近，将1小袋甲基苯丙胺和1粒甲基苯丙胺片剂以150元的价格贩卖给吸毒人员苏某（已被行政处罚）。
2016年8月8日下午，被告人罗岳将装有毒品的黑色提包存放在被告人杜伟长沙市芙蓉区人民村16栋3门102号的家中，随后前往长沙市芙蓉区曙光路与人民路交界的798酒店附近，准备与苏某交易毒品时被民警抓获。当日，被告人杜伟得知罗岳被抓后，明知罗岳存放在其家中的提包中装有毒品，仍将装有毒品的提包转移至其堂兄杜某位于长沙市芙蓉区人民村16栋l门102号的家中。杜伟将其藏毒品的事告诉了吸毒人员龚某。
2016年8月9日凌晨4时左右，公安机关通过罗岳将吸毒人员龚某抓获，龚某向公安机关举报了杜伟转移罗岳毒品的事实。2016年8月9日6时左右，被告人杜伟在长沙市芙蓉区朝阳街道人民新村社区三责任区附近被民警抓获，后杜伟带领公安机关在杜某家中查获黑色提包1个，内有疑似毒品的白色晶体（经称重，总净重57.79克）和红色药丸（经称重，总净重1.56克）、吸毒工具1组和毒品分装工具铁勺1个。经鉴定，扣押的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分，扣押的红色药丸中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。经检测，被告人罗岳、杜伟2016年8月9日的新鲜尿液中，甲基安非他明（冰毒、麻古）检测结果呈阳性。
原审法院认定上述事实的证据有:
1、被告人罗岳、杜伟的户籍证明及现实表现材料，证明被告人罗岳、杜伟的身份，已达刑事责任年龄。
2、抓获经过，证明2016年8月8日18时许，民警抓获被告人罗岳，并通过罗岳抓获吸毒人员龚某。龚某陈述，罗岳有一黑色提包内有毒品，且该提包存放罗岳的朋友杜伟处，但杜伟已将罗岳存放毒品的提包转移了。2016年8月9日4时许，民警通过侦查布控，在长沙市芙蓉区朝阳街人民新村社区三责任区人民村附近将杜伟抓获，杜伟到所时间为2016年8月9日6时许。
3、扣押决定书，扣押物品、文件清单，执法记录视频，指认毒品分装工具、吸毒工具和毒品照片，证明扣押物品的具体情况。
4、指认毒品称量照片，疑似毒品称量登记表，涉案财物集中保管清单，证明毒品的称量及保管情况。
5、湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2004）芙刑初字第520号《刑事判决书》、湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2011）芙刑初字第539号《刑事判决书》，证明被告人罗岳、杜伟曾被判刑的事实。
6、对杜伟、黄某、龚某、苏某的《公安行政处罚决定书》，证明该三人均因吸毒被行政拘留的事实，龚某因有立功表现不予处罚。
7、辨认笔录，证明经辨认，向苏某和黄某贩卖毒品的男子为罗岳。
8、罗岳、杜伟的《现场检测报告》，证明罗岳、杜伟2016年8月9日的新鲜尿液中，甲基安非他明（冰毒、麻古）检测结果呈阳性。
9、长沙市公安局物证鉴定所长公物鉴（毒品）字[2016]2959号《物证检验报告》，证明送检红色药丸中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分，送检白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。
10、证人黄某的证言，证明2016年8月5日凌晨4时左右，其和女友龚某在金色家园小区门口，找罗岳购买了200元的毒品，含2粒麻古和0.8克左右的冰毒。2016年8月9日其再次找罗岳购买毒品时，被民警抓获。
11、证人龚某的证言，证明2016年8月5日凌晨4时左右，其和男友黄某在金色家园小区门口，找罗岳购买了200元的毒品，含2粒麻古和0.8克至1克左右的冰毒，后一同吸食。2016年8月8日下午3点多，其到杜伟家玩时发现罗岳背了一个黑色挎肩包也在那里。其曾两次看待罗岳在杜伟家中当着杜伟的面从这个包里拿出一包毒品进行分装，杜伟也知道罗岳是贩卖毒品的，知道罗岳将毒品放在这个包里。后来罗岳出门时对杜伟说“先把包放在你这里。”当天杜伟得知罗岳被抓后，马上拿着罗岳的包出了门，后来杜伟告诉自己他把包转移到了其他地方。2016年8月9日，其被抓获后，向公安机关举报杜伟手上有毒品一事，并协助公安机关抓获了杜伟。
12、证人苏某的证言，证明2016年8月5日下午，其在798酒店对面的小区花坛边，找罗岳购买了150元毒品，含有0.5克左右冰毒和1粒麻古。
13、证人杜某的证言，证明2016年8月9日，杜伟带民警到其家中卧室柜子里找到一个包，包内装有毒品。
14、被告人罗岳的供述，证明2016年8月5日凌晨4点多，其在金色家园小区门口，将2粒麻古和1小袋冰毒贩卖给黄某，收取毒资200元。2016年8月5日左右的一天，其在人民新村小区8栋（798酒店对面），向苏某贩卖了150元毒品，包含1粒麻古和1小袋冰毒。2016年8月8日，苏某找其购买毒品，其将装有冰毒的提包放在杜伟家中，后给苏某送毒品时被抓获。其每次在杜伟家分装毒品和吸毒都是带的这个黑色提包，每次都是当着杜伟的面从提包中拿出毒品。其被抓那天也是当着杜伟的面从提包里拿出毒品和杜伟一起吸食。杜伟知道其贩卖毒品，知道毒品都放在提包里。
15、被告人杜伟的供述，证明2016年8月8日下午2、3点左右，罗岳在其家中玩，罗岳从他的背包里拿出一点麻古和冰毒和其一起吸食。后罗岳接到一个电话要出去，将包放在其家中。当天得知罗岳被抓后，其怕公安机关来抓，就将罗岳的包放在堂哥杜某家中衣柜里。其知道罗岳贩卖毒品，也知道罗岳包里装了毒品，其把转移毒品的事情告诉了龚某。
原审法院认为，被告人罗岳违反国家毒品的管理制度，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺2次，查扣59.35克，其行为构成贩卖毒品罪。被告人杜伟包庇贩卖毒品的犯罪分子，为犯罪分子转移毒品甲基苯丙胺59.35克，其行为构成转移毒品罪，且情节严重。被告人罗岳、杜伟如实供述自己的罪行，依法可对其从轻处罚。查扣的毒品未实际流入社会，可酌情对被告人罗岳、杜伟从轻处罚。原审法院依法判决：一、被告人罗岳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元。二、被告人杜伟犯转移毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。三、扣押的吸毒工具与毒品分装工具予以没收，由公安机关负责处理。
上诉人罗岳提出：自己只有二次贩卖行为，被查获的毒品应按非法持有毒品罪处理。
经审理查明，一审认定的事实清楚，据以认定案件事实的证据均经过庭审质证，本院均予以确认。
本院认为，上诉人罗岳违反国家毒品的管理制度，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪。原审被告人杜伟包庇贩卖毒品的犯罪分子，为犯罪分子转移毒品甲基苯丙胺59.35克，其行为构成转移毒品罪，且情节严重。上诉人罗岳、杜伟如实供述自己的罪行，依法可对其从轻处罚。查扣的毒品未实际流入社会，可酌情从轻处罚。上诉人罗岳提出：“自己只有二次贩卖行为，被查获的毒品应按非法持有毒品罪处理。”经查，上诉人罗岳贩卖毒品给苏某、黄某的事实证据确凿，罗岳系贩毒人员，从其包中搜缴的毒品依法应当计入其犯罪数量。该上诉意见本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、七款，第三百四十九条第一款，第六十七条第三款，第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黎 璠
审 判 员 刘 刚
代理审判员 何 琳
二〇一七年三月二十二日
书 记 员 范旦雯