安徽省广德县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）广民一初字第02558号
原告：高虎，男，住安徽省广德县。
委托代理人：朱友花，安徽大旗律师事务所律师。
委托代理人：黄大为，安徽大旗律师事务所律师。
被告：芜湖运泰集团广德城乡公交有限公司。住所地安徽省广德县。
法定代表人：吴俊，总经理。
委托代理人：向世敏，安徽渊源律师事务所律师。
原告高虎诉被告芜湖运泰集团广德城乡公交有限公司（以下简称公交公司）劳动争议纠纷一案，本院于2014年9月30日�案受理，依法组成合议庭，于2014年12月25日、2016年4月28日公开开庭进行了审理。原告高虎及委托代理人朱友花、黄大为、被告委托代理人向世敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
高虎诉称：2011年8月18日，原告进入被告处从事驾驶员工作，双方未签订书面劳动合同，被告未为原告办理工伤保险。2011年10月8日上午10时20分左右，原告驾驶皖PXXX**号城乡公交车正常工作，途经X0030线0KM+700M（广卢路）处与案外人余永华驾驶的辽XXX**变形拖拉机发生正面相撞，至原告受伤，后送往湖州九八医院、广德县中医院治疗。本起事故发生后，经广德县公安局交通管理大队认定，原告不负事故责任。2012年8月20日，广德县人力资源和社会保障局认定原告为工伤。2013年2月1日，宣城市劳动能力鉴定委员会确认原告因工负伤，劳动功能障碍鉴定为四级、需康复性治疗、可配置义肢。2014年1月15日，原告因右腓骨陈旧性骨折，再次入住桐庐富春江医院治疗，术后恢复良好。2014年9月11日，原告向广德县劳动人事仲裁委员会申请与被告劳动争议仲裁。2014年9月17日，该委员会未作出受理决定。故向法院提起诉讼，后变更诉请，要求：1、判决被告支付原告工伤待遇793298.80元（其中住院期间护理费3984元/30天×28天×2人+3984元/30天×（24+25+10+9）天×1人=16467.20元，出院后护理费3984元/30天×240天=31872元；住院伙食补助费40元/天×96天=3840元；停工留薪期工资3366元/30天×1088天=122073.60元；一次性伤残补助金3366元/月×21个月=70686元；残疾辅助器具费41000元×10次=410000元（首次更换至75周岁）；辅助器具维修费41000元×8%×37年=121360元；安装辅助器具期间的食宿费60元/天×20天×10次=12000元；交通费5000元，另被告已支付医疗费）。2、按月支付伤残津贴3366×75%=2524.50元至退休止。3、未签劳动合同双倍工资3366元/月×11月=37026元。
公交公司辩称：1、原告受伤属于工伤予以认可，但由第三人侵权造成，已赔偿部分应在本案中扣除。2、原告部分赔偿项目与事实部分，也不符法律规定。3、原告主张11个月双倍工资没有法律依据。4、被告先后支付7项费用，合计441841.22元，其中医药费181746.19元；领取142995元；领取第一次假肢费用41000元；领取2011年10月-2016年3月工资款67710.93元；领取交通事故伤残等级鉴定费用4200元；交通费5797.80元，应在本案最终计算赔偿时相应扣除。庭审中，被告称交通事故案件中已判赔2000元交通费，本案中已支付2995元，原告就没必要提出交通费诉求。
高虎为证明自己的主张向本院提举的证据如下：
1、身份证复印件，证明原告身份信息。
2、认定工伤决定书，证明原告被认定为工伤。
3、职工因工劳动能力鉴定结论通知书，证明原告劳动功能障碍鉴定为四级。
4、确认项目结论通知书，证明原告因工负伤需康复性治疗、可配置义肢。
5、湖州九八医院门诊病历1份、广德县中医院门诊病历2份、桐庐富春江医院门诊病历1份及出院小结4份，证明原告伤后在医院治疗情况。
6、诊断证明书，证明原告出院后，医院建议休息15个月，需护理8个月，另2011年10月8日-2011年11月5日期间需两人护理。
7、假肢安装合同书1份、发票1份、装配假肢证明1份、营业执照1份、资格认定证书1份、执业证书1份、打印页2份，证明原告配置的假肢单据为41000元，假肢使用寿命为4年，每年维修费用为该假肢款的8%，初次装配训练期为20天，食宿费为每天60元/人，受诉法院所在地人均寿命75周岁。
8、道路运输从业资格证，证明原告从事道路旅客运输驾驶员业务。
9、银行存折，证明原告在被告处工作期间日平均工资为112.19元。
10、被告公司驾驶员工资清单，证明被告公司的驾驶员工资均超过4500元。
11、交通费发票，证明原告治疗期间及鉴定期间支出的交通费5000元。
12、广德县劳动人事争议仲裁委员会未予受理通知书，证明该委员会未受理原告仲裁申请。
13、组织机构代码，证明被告基本信息。
另庭审中，高虎提供了本院关于其因交通事故获得赔偿的民事判决书一份【（2014）广民一初字第01562号】，并说明目前该判决已生效。
公交公司对高虎提供的证据1、2、3、8、12、13没有异议。证据4的证明对象没有全部表述出来，应包括确定的（停工留薪）期为六个月。证据5中桐庐医院病历有异议，该次�伤是原告自己不慎发生，不应在本案工伤中解决。证据6不能客观反映原告伤后护理期限问题，出院后需护理需鉴定委员会出具护理意见，其证明对象不能成立。证据7真实性没有异议，原、被告双方没有解除（劳动）合同。证据9有异议，工资标准不应按日计算，被告是按月计算工资的。证据10三性有异议。证据11有异议，交通费发票（有）重复的。
公交公司为证明自己的主张向本院提举的证据如下：
1、企业营业执照、机构代码证、法定代表人身份证明，证明被告主体资格。
2、2011年10月至2014年12月工资发放表，证明原告伤后，被告每月均支付工资，至2014年12月被告共支付39254.73元，原告主张停工留薪期工资无事实依据；庭审后，又提供原告岗位薪酬表，证明2011年11月-2016年4月期间每月支付原告工资合计金额为49273.60元。
3、七�收条及领条，证明原告伤后，被告共为其垫付医疗费181746.19元，领取或借用生活费90000元，被告垫付交通费5797.80元，其中2000元用于原告到上海安装假肢交通费，原告妻子杨建梅还领取了995元，被告垫付了第一次假肢费用41000元。
4、桐庐富春江医院病历资料及医疗费用，证明2014年1月15日至1月24日，原告受伤治疗情况并非2011年的交通事故，2011年10月8日的交通事故至原告右胫腓骨骨折，而2014年1月15日是右胫骨下肢骨折，因此，被告垫付的医疗费用24931.61元并非工伤，被告垫付部分原告应予抵扣。
5、交通费票据，证明被告为原告垫付交通费5797.80元，原告主张的5000元应在本案中抵扣。
庭审后，公交公司提供三份补强证据：
6、银行记账凭证，证明原告第一次假肢费41000元，由被告直接付至医疗机构。
7、2015年7月15日借条�张，证明原告在第二次更换假肢时向被告借款50000元。
8、原告岗位薪酬表，证明在2011年11月份至2016年4月份，（被告）每个月支付原告工资，总付款是49273.60元。
高虎对公交公司提供的证据1、6、7、8没有异议。对证据2中2011年11月-2016年4月期间已领取工资总计金额为49273.60元无异议，但认为事故前原告上班的8天工资不应计算在内。证据3中医药费原告没有诉请，真实性没有异议，金额请法庭核实；对领取或借用生活费90000元和被告垫付第一次假肢费用41000元没有异议，但其中借款50000元约定交通事故赔偿款到位后再还给被告；对鉴定费4200元不能认可，被告私自委托鉴定并在交通事故案件中没有适用；交通费中认可被告垫付的2000元。995元与本案无关。证据4证明对象不成立，原告再次治疗与工伤不可分，是原伤复发。证据5与本案无关联，原交通事故案件中判决交通费是酌定的，是合理的，本案被告提交交通费票据应包含在上述垫付2000元交通费之中。
本院结合双方当事人的陈述、举证、质证意见，原告提供的证据1、2、3、8、12、13以及被告提供的证据1、6、7、8，经审查均符合证据三性，予以认定。（一）原告证据4载明原告申请的停工留薪期被确认为六个月，本院予以认定。证据5具有真实性，其中原告在桐庐富春江医院治疗伤情部位与因交通事故致伤部位相同，系陈旧性骨折，与交通事故所致有一定的关联性，故被告质证理由不成立。证据6关于护理期限，交通事故赔偿民事判决已综合认定原告住院护理期28天需二人护理、出院需专人护理8个月，本院予以采信。证据7具有真实性，原告庭审中亦认可目前仍领取被告提供的工资，故被告质证意见成立。证据9，因原告上班时间不满两月即发生交通事故，其�工费无法测算，可参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。证据10结合被告证据8，本院认证意见同上述证据9。证据11，本院将根据原告治疗、鉴定情况酌定。（二）被告证据2中，工资金额49273.60元予以认定。证据3、5中，除原告未诉请的医疗费外，原告领取的生活费90000元、原告妻子领取的995元、被告垫付的假肢费410000元予以认定；关于交通费，鉴于原告在交通事故案件中已获赔2000元，本案中被告又垫付了2000元，根据原告到外地就医的实际情况，本院酌定被告再承担交通费1000元。证据4，根据病历记载，原告受伤部位与其在交通事故中伤及部位一致，可认定原告行动不便致旧伤复发，原告的医疗费应由被告承担。
另原告提供本院有关交通事故案件的（2014）广民一初字第01562号民事判决书认定的案件事实，本案予以确认。
本院根据当事人陈述及采信的证据以及交通事故民事判决书认定的案件事实，确认以下法律事实：2011年8月18日，原告进入被告处从事驾驶员工作，双方未签订书面劳动合同，被告未为原告办理工伤保险。2011年10月8日上午10时20分左右，原告驾驶皖PXXX**号城乡公交车正常工作，途经X0030线0KM+700M（广卢路）处与案外人余永华驾驶的辽XXX**变形拖拉机发生正面相撞，至原告受伤，后送往解放军第九八医院、广德县中医院、桐庐富春江医院治疗，共住院96天，其中在解放军第九八医院住院28天期间，医嘱前两周住院即14天需两人陪护，余后需一人陪护。本起事故发生后，经广德县公安局交通管理大队认定，原告不负事故责任。2012年5月22日，安徽德宁广济司法鉴定所出具鉴定意见，伤残等级评定为五级。2012年8月20日，广德县人力资源和社会保障局认定原告为工伤。2013年2月1日，经宣城市劳动能力鉴定委员会审定，原告劳动能力鉴定结论为劳动功能障碍鉴定为四级、需康复性治疗、可配置义肢。同日，该委员会确认项目结论为原告因工负伤，其停工留薪期、康复性治疗、配置辅助器具确认为六个月、需康复性治疗、可配置义肢。2014年9月11日，原告向广德县劳动人事仲裁委员会申请与被告劳动争议仲裁。2014年9月17日，该委员会未作出受理决定。故原告向本院提起诉讼，后变更诉请，要求判如所请。
另查明：在交通事故赔偿纠纷一案中，原告诉请护理费222143元并得到法庭支持，另护理费20196元原告选择用人单位在工伤保险待遇纠纷案件中赔偿；诉请残疾赔偿金（含被扶养人生活费）283576元并得到法庭支持，另残疾赔偿金70686元原告选择用人单位在工伤保险待遇纠纷案件中赔偿；残疾辅助器具费、辅助器具维修费、安装辅助器�期间的食宿费，原告选择用人单位在工伤保险待遇纠纷案件中赔偿。
另查明：被告为原告已垫付90000+41000+2000+995=133995元，已支付工资49273.60元，合计人民币183268.60元（不含医疗费用）。
另查明：原、被告形成劳动关系后，被告没有与原告签订劳动合同，亦没有为原告办理工伤保险，原告受伤后，被告继续向其发放工资。
另查明：2015年度安徽省国有经济交通运输行业在岗职工年平均工资为56659元，月均4721.58元；居民服务行业在岗职工年平均工资为41690元，月均3474.16元。
本院认为：（一）关于责任承担。应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，该用人单位应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，原告系被告单位一名公交车驾驶员，其在履行职务过程中因交通事故造成工伤，作为用人单位的被告，对原告的工伤应直接承担无过错赔偿责任。
（二）关于原告损失的确认。⑴医疗费，原告没有诉请，本案不作处理；⑵诉请护理费48339.20元，其中住院期间护理费3984元/30天×28天×2人+3984元/30天×（24+25+10+9）天×1人=16467.20元、出院后护理费3984元/30天×240天=31872元，结合医疗机构诊疗情况，按照居民服务行业工资标准应为【41690÷365×14×2人+41690÷365×82×1+41690÷365×240】×80%=31981.36元；⑶诉请住院伙食补助费40元/天×96天=3840元，鉴于原告有到外省治疗的实际情况，按30元/天计算应为30元/天×96天=2880元；⑷诉请停工留薪期待遇3366元/30天×1088天=122073.60元，根据原告提供的宣城市劳动能力鉴定委员会项目结论确认，原告停工留薪期为六个月，故按照交通运输行业工资标准应为56659÷12×6=28329.49元；⑸诉请�次性伤残补助金3366元/月×21个月=70686元，原告劳动功能障碍鉴定为四级，应为21个月本人工资，即56659÷12×21=99153.24元，原告诉请没有超出该标准，本院予以支持；⑹诉请残疾辅助器具费41000元×10次=410000元（首次更换至75周岁），原告1974年2月25日出生，首次更换残疾辅助器具时间为2012年7月，参考安徽省统计局2012年发布的十年间安徽人均预期寿命为75周岁，结合假肢生产安装企业意见及原告质证意见，原告自2012年7月至2049年7月共37年，期间需更换9+1次，故本院对原告诉请予以支持；⑺诉请辅助器具维修费41000元×8%×37年=121360元，结合假肢生产安装企业意见及原告质证意见，本院对原告该项诉请予以支持；⑻诉请安装辅助器具期间的食宿费60元/天×20天×10次=12000元，结合假肢生产安装企业意见及更换次数，初次装配训练期为20天，故食宿费为60元/天×20+60元/天�（10-1）次=1740元；⑼诉请交通费5000元，根据原告在交通事故一案中已获赔交通费2000元及本案中认可被告垫付2000元的事实，结合原告到外省治疗次数，酌定交通费为1000元；⑽诉请按月支付伤残津贴3366×75%=2524.50元至退休止，应在停工留薪期满后开始按月计算，即每月工资可参考交通运输行业工资标准按本人工资的75%计算，即56659÷12×75%=3541.18元至退休止，原告诉请没有超出该标准，本院予以支持；⑾诉请未签劳动合同双倍工资3366元/月×11月=37026元，因被告自用工之日起超过一个月不满一年未与原告订立书面劳动合同，鉴于原告工作时间不满两月即发生交通事故致残，且原告劳动功能障碍被鉴定为四级，按照规定已退出工作岗位，其双倍工资可参考交通运输行业工资标准计算，即为56659元，原告诉请没有超出该标准，本院予以支持。
（三）关于工�保险待遇支付。本案存在工伤保险待遇与第三人侵权赔偿竟合问题，对于原告已获得侵权赔偿的，被告在应承担工伤保险责任中扣除侵权人已支付的实际发生费用。根据就高赔偿和兼得赔偿原则，原告在交通事故赔偿案件中已获得住院伙食补助费1440元赔偿，本案中应扣除，其在交通事故赔偿案件中未主张的部分护理费，本案予以审理。一次性伤残补助金、伤残津贴可兼得赔偿。残疾辅助器具费及维修费、安装辅助器具期间的食宿费等可就高赔偿。
依照《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十五条、第六十二条第二款、《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条、第二十八条、第三十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告芜湖运泰集团广德城乡公交有限公司赔偿原告高虎工伤保险待遇项目费用，即护理费31981.36元、住院伙食补助费2880-1440=1440元、停工留薪期待遇28329.49元、一次性伤残补助金70686元、残疾辅助器具费410000元、辅助器具维修费121360元、安装辅助器具期间的食宿费1740元、交通费1000元，合计人民币666536.85元，扣除已垫付款133995元，还需支付人民币532541.85元。
二、被告芜湖运泰集团广德城乡公交有限公司赔偿原告高虎工伤保险待遇项目费用，即未签劳动合同双倍工资37026元。
上述应付款项，由被告芜湖运泰集团广德城乡公交有限公司于本判决生效后十日内付清。
三、被告芜湖运泰集团广德城乡公交有限公司赔偿原告高虎工伤保险待遇项目费用，即在其停工留薪期六个月届满后开始按月计算并支付伤残津贴2524.50元至退休止（伤残津贴中应扣除已支付工资49273.60元）。
四、驳回原告高虎其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告芜湖运泰集团广德城乡公交有限公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。
审 判 长 杨 承
人民陪审员 宋帮龙
人民陪审员 马洪永
二〇一六年九月六日
书 记 员 凌 燕
附：相关法律条文
《工伤保险条例》第三十条第四款职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。......。
第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：......，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：......，四级伤残为本人工资的75%。......。（三）......。
第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条职工以下工伤待遇由工伤保险基金支付：
......（二）残疾辅助器具费；（三）生活护理费；......（五）一次性伤残补助金；（六）一至四级伤残职工的伤残津贴；......（九）法律、法规、规章规定的其他费用。
第二十八条职工以下工伤待遇由用人单位支付：
（一）停工留薪期护理费；......；（三）统筹地区内住院治疗的住院伙食补助费；（四）统筹地区外就医交通、食宿费；......；（八）法律、法规、规章规定的其他费用。
第三十八条�工住院治疗工伤期间需要护理的，凭医疗机构证明，由所在单位按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。......。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
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