山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）济民终字第479号
上诉人（原审原告）兖州市泓信劳务派遣有限公司。
法定代表人张尚宾，经理。
被上诉人（原审被告）张素华。
委托代理人徐建。
上诉人兖州市泓信劳务派遣有限公司因劳动争议一案，不服济宁市兖州区人民法院（2014）兖民初字第2329号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，济宁市兖州区人民医院（以下简称兖州人民医院）系事业单位。被告于1990年12月到兖州人民医院工作，2008年1月1日前未签订劳动合同，工种为锅炉工。2012年4月16日兖州人民医院（甲方）与被告（乙方）签订了《劳动关系转移协议》，将被告的劳动关系转移到原告公司，双方约定：“本协议生效之日起，甲乙双方劳动关系终止，乙方在甲方从事工作的年限及相关劳动权利及社会保障均转移至泓信公司连续计算或者享有。劳动关系转移中所涉及到乙方原在甲方工作的一切事宜，已通过协商的方式妥善解决，甲乙双方未有异议。”2012年5月23日，兖州人民医院（甲方）与原告公司（乙方）签订了有效期自2012年6月1日至2013年5月31日止的《劳务派遣及医院后勤保障管理合同》，第八条约定：“对于甲方转移给乙方的原在甲方服务人员，系甲方以转移劳动关系方式至乙方的原辅助临时工作；乙方以接续劳动关系方式接收甲方上述人员。乙方承诺，在接收甲方转移人员后，二年内不得无故解聘、辞退被转移人员。在劳动关系转移中，凡因劳务关系转移引发的劳务纠纷、经济纠纷等，由乙方承担，特殊情况可由双方协商解决。对于接收人员提出的原在甲方服务（工作）期间劳动经济补偿和其他劳动主张，均由乙方负责处理。”2013年5月26日，兖州人民医院与原告公司签订了有效期自2013年6月1日起至2015年5月31日止的《劳务派遣服务合同》，2014年6月兖州人民医院解除了与原告公司签订的《劳务派遣服务合同》。被告2014年6月9日停止工作，兖州人民医院2014年6月份支付原告公司劳务派遣人员工资中含被告十二天的工资。被告主张解除劳动合同前12个月的平均工资为1,866元，其中每月工资为1,566元，每月加班费为300元。被告于2014年8月5日向仲裁委提出仲裁申请要求确认与兖州区人民医院存在劳动关系、签订无固定期限劳动合同、支付双倍工资30万元。仲裁委于2014年9月22日作出裁决：一、本裁决书生效后十日内，原告泓信公司一次性向被告支付经济补偿金12,129元。二、驳回被告其他仲裁申请。原告不服该裁决，诉讼来院。并称：原告和兖州人民医院2012年签订的为期一年的合同已经到期，原告不应该承担责任。兖州人民医院和原告2014年6月已经解除劳务派遣合同，但没有登报通知。被告何时不干的，原告不清楚，是兖州人民医院不让干的。认可被告每月工资1,566元。被告加班费是由兖州人民医院发放的，对每月300元加班费不清楚。对被告主张的每月300元加班费，仲裁时兖州人民医院认可发放。被告对仲裁委的裁决内容予以认可。
原审法院认为，一、按照劳动法律相关规定劳务派遣用工是用工的补充形式，劳动派遣单位即是用人单位，其应当履行用人单位对劳动者的义务。劳动派遣单位派遣劳动者应当与用工单位订立劳务派遣协议。用工单位应当履行执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；连续用工的，实行正常的工资调整机制的义务。本案中，兖州人民医院认可被告自1990年12月在该院从事后勤辅助工作，2012年4月16日，兖州人民医院与被告签订劳动关系转移协议，将被告的劳动关系转移给原告公司。兖州人民医院与原告签订劳务派遣协议，将后勤辅助岗位转化为劳务派遣，告知被告并与被告签订劳动关系转移协议的行为，符合法律规定；兖州人民医院对被告进行管理，为被告提供劳动保护，支付加班费的行为，是兖州人民医院作为用工单位应尽的职责和义务；2012年4月17日被告由原告公司接收，被告的工资由原告发放，被告应自2012年4月17日起与原告存在劳动关系。二、按照《中华人民共和国劳动法》第二条第二款的规定，国家机关、事业单位和社会团体招用的劳动者，必须签订书面劳动合同才能形成劳动关系，没有签订书面劳动合同的临时用工按照雇佣关系处理。2008年1月1日实施的《中华人民共和国劳动合同法》第二条第二款规定：国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。本案中，兖州人民医院系事业单位，因被告与兖州人民医院2008年之前双方一直未签订书面劳动合同，未形成劳动合同关系，2008年1月1日《中华人民共和国劳动合同法》实施前，被告与兖州人民医院应属雇佣关系；2008年1月1日《中华人民共和国劳动合同法》实施后至2012年4月16日，被告与兖州人民医院属劳动关系。三、劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”。本案中，因兖州人民医院内部用工改革，将后勤辅助用工转移给劳动派遣公司，与被告签订劳动关系转移协议，将被告的劳动关系转移给原告公司，系非被告本人原因，且劳动关系转移时，兖州人民医院未支付经济补偿，被告在兖州人民医院的工作年限应合并计算为原告工作年限。四、兖州人民医院与被告签订《劳动关系转移协议》，将被告的劳动关系转移给原告时，未支付被告经济补偿，并约定被告在兖州人民医院从事工作的年限转移至原告公司连续计算。同时，兖州人民医院与原告在劳动派遣协议中约定，对于接收人员提出的原在兖州人民医院服务期间劳动经济补偿和其他劳动主张，均由原告公司负责处理，该约定符合国家相关规定。原告应支付被告经济补偿。对被告的工资支付情况，原告认可每月1,566元，本院予以确认。对被告主张每月300元加班费，仲裁时兖州人民医院认可发放，本院也予以确认。故解除劳动合同前被告12个月的月平均工资应为1,866元。被告自1990年12月至2007年12月31日期间与兖州人民医院为雇佣关系，原告支付被告经济补偿的年限应自2008年1月1日至2014年6月9日，六年半时间，计算应为12,129元。综上所述，原告的诉讼理由不能成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国劳动法》第二条第二款，《中华人民共和国劳动合同法》第二条第二款、第四十六条、第四十七条、第五十八条、第五十九条、第六十二条、第六十六条、第九十八条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，判决：一、驳回原告兖州市泓信劳务派遣有限公司对被告张素华的诉讼请求；二、原告向被告支付经济补偿金12,129元，于判决生效后十日内一次性付清。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告负担。
判决送达后，兖州市泓信劳务派遣有限公司不服，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，依法改判或发回重审。理由是：一、被上诉人系兖州人民医院临时工，后转为上诉人的劳务派遣工继续在该院工作。2014年6月9日被上诉人离开医院岗位，被上诉人及医院均未以任何形式通知上诉人，上诉人也未主动与被上诉人解除劳动关系，即使劳动关系已解除也因被上诉人一方原因，上诉人不存在过错，不应承担经济补偿金。二、《劳动关系转移协议》系被上诉人与医院签订，上诉人不知情，一审法院依据该协议约定的由上诉人承担经济补偿金及计算年限错误。《劳务派遣及医院后勤保障管理合同》第八条明确在劳动关系转移中因劳动关系引发的劳务纠纷、经济纠纷由乙方承担，而对于接收人员原在医院工作期间劳动经济补偿和其他劳动主张只是由上诉人负责处理，并不能判决由上诉人承担经济补偿责任。上诉人于2012年5月23日才与医院签订《劳务派遣及医院后勤保障管理合同》，自此上诉人与被上诉人形成劳动关系。一审自2008年1月1日起计算工作年限错误。被上诉人月平均工资为1,566元，被上诉人也认可，被上诉人主张的每月300元加班费没有证据，也与法律规定相违背。劳动合同法第62条明确规定由用工单位支付加班费，故一审法院以月工资1,866元计算经济补偿金不正确。三、一审中上诉人请求撤销仲裁裁决书，判令上诉人不应支付经济补偿金。一审判决却判决上诉人支付经济补充金，超出诉讼请求。一审判决不但违背了事实与法律，也与最高人民法院《关于当前形势下做好劳动争议纠纷案件审判工作的指导意见》相背离。
被上诉人张素华答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，上诉人兖州市泓信劳动派遣有限公司与兖州人民医院签订《劳动派遣及医院后勤保障管理合同》，兖州人民医院与被上诉人张素华签订《劳务关系转移协议》，根据以上协议内容，兖州人民医院与被上诉人的劳动关系终止，上诉人以接续劳动关系方式接收了被上诉人，与被上诉人建立了劳动关系。2014年6月兖州人民医院解除了与上诉人的劳务派遣合同，上诉人未再安排被上诉人其他工作，并且公司停止经营，上诉人与被上诉人的劳动关系已实际解除，双方解除劳动关系非因被上诉人本人的原因，上诉人作为用人单位应当支付被上诉人经济补偿金。兖州人民医院将被上诉人的劳动关系转移给上诉人时未支付被上诉人经济补偿，根据法律规定，劳动者非因本人原因从原用人单被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限，故被上诉人在上诉人处的工作年限应自2008年1月1日劳动合同法实施之日起计算至2014年6月9日。上诉人每月为被上诉人发放工资1,566元，而兖州人民医院认可被上诉人在其单位工作期间每月发放加班费300元，故一审按照月工资1,866元计算被上诉人的经济补偿金并无不当。济宁市兖州区劳动人事争议仲裁委员会裁决上诉人一次性向被上诉人支付经济补偿金12,129元，上诉人不服仲裁裁决，向人民法院提起诉讼，该裁决书不发生法律效力，人民法院应对上诉人是否应当支付被上诉人经济补偿金12,129元进行审理并作出裁判，上诉人主张一审审理超出其诉讼请求不能成立。综上，上诉人兖州市泓信劳动派遣有限公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人兖州市泓信劳动派遣有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 闫先东
代理审判员 张 芳
代理审判员 韩 飞
二〇一五年四月二十四日
书 记 员 李梦琦