湖北省孝感市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂孝感中民一终字第00479号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司。住所地：河南省安阳市殷都区文峰大道中段。
负责人张利军，该公司经理。
委托代理人李智国，河南新天河律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被上诉人（原审原告）谈艮元。
委托代理人程世强，湖北自强律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被上诉人（原审被告）李艳锋。
被上诉人（原审被告）李红飞。
被上诉人（原审被告）河南省安阳安运交通运输有限公司。住所地：河南省安阳市文峰区彰德路南段***号。
法定代表人齐吉忠，该公司总经理。
以上两被上诉人的委托代理人闫志忠，河南省安阳安运交通运输有限公司员工。代理权限：特别授权。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省孝感市孝南区人民法院（2015）鄂孝南民初字第01135号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司的委托代理人李智国，被上诉人谈艮元的委托代理人程世强，被上诉人李红飞、河南省安阳安运交通运输有限公司的委托代理人闫志忠到庭参加了诉讼，被上诉人李艳锋经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年12月1日10时05分许，李艳锋驾驶河南省安阳安运交通运输有限公司所属的豫E×××××（豫E×××××挂）号福田牌重型半挂牵引车载运41020kg工业废渣（该车核定载质量为38300kg）自河南安阳至湖南株洲，当其驾车沿107国道由北向南行驶至肖邹路口处时，遇谈艮元驾驶新日牌二轮电动车沿肖邹路由西向东行驶至此路口横过公路，李艳锋发现情况后刹车不及，导致其所驾驶的豫E×××××号车左侧前部与谈艮元所驾驶的电动车左侧中后部相撞，造成谈艮元受伤及车辆受损的道路交通事故。事故发生后，谈艮元被送至孝感市中心医院治疗，住院22天，支出医疗费用62770.60元（其中李红飞垫付15000元）。孝感市公安局交警支队直属三大队作出的《道路交通事故认定书》认定李艳锋负此次事故的主要责任，谈艮元负此次事故的次要责任。谈艮元出院后，经孝感明镜法医司法鉴定所鉴定，谈艮元已构成十级伤残，其损伤需壹人陪护180天，其后续治疗、义齿安装费预计4000元。
原审法院另查明，谈艮元系农业家庭户口。李艳锋系李红飞雇请的司机，豫E×××××（豫E×××××挂）号车的实际车主为李红飞，登记车主为河南省安阳安运交通运输有限公司，
该车于2014年9月11日在中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司投保了交强险和商业三者险，保险期限均为2014年9月12日零时起至2015年9月11日二十四时止，保险金额分别为122000元、100000元（购买了不计免赔）和50000元（购买了不计免赔），事故发生在保险期限内。
原审法院认为，本案交通事故事实清楚，孝感市公安局交警支队直属三大队对此次事故作出的《道路交通事故认定书》真实、合法、有效，依法予以采信。李艳锋驾驶超载车辆上路行驶，且未尽让行义务是造成此事故的主要原因，应承担此事故的主要责任；谈艮元驾驶非机动车上路行驶横过公路时未下车推行是造成此事故的原因之一，应承担此事故的次要责任。依法确认李艳锋与谈艮元的责任比例为8：2，故李艳锋对谈艮元的损害应承担80%的民事赔偿责任。因李艳锋是李红飞雇请的司机，在此次事故中无故意或重大过失，故李艳锋应当承担的责任由李红飞承担。李红飞将豫E×××××（豫E×××××挂）号车挂靠在河南省安阳安运交通运输有限公司名下经营，河南省安阳安运交通运输有限公司作为登记车主，应当对谈艮元的损失承担连带赔偿责任。因河南省安阳安运交通运输有限公司为豫E×××××（豫E×××××挂）号车在中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司投保了交强险和商业三者险150000元（购买了不计免赔），故谈艮元的损失应先由中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司在交强险赔偿限额范围内予以赔偿，超出赔偿限额的部分由李红飞承担80%的赔偿责任。李红飞应承担赔偿的部分由中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司在商业三者险150000元的范围内予以赔偿，超出赔偿限额外的部分由李红飞按责任比例承担。谈艮元因此次交通事故精神上亦遭受痛苦，故对其要求赔偿精神抚慰金的请求依法予以支持，其赔偿损失数额结合湖北省孝感市物质生活水平及侵权人的过错程度确定为5000元，该款在交强险赔偿限额范围内优先支付。谈艮元要求支付交通费的请求，结合本案的实际情况，酌定为500元。综上，谈艮元在此次交通事故中造成的损失为：医疗费62770.60元、后期治疗费4000元、住院伙食补助1100元（50元／天×22天）、伤残赔偿金21698元（10849元／年×20年×10%）、护理费14167.72元（28729元／年÷365天／年×180天）、交通费500元、精神抚慰金5000元、车损440元、鉴定费1280元，合计110956.32元。故中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司在交强险赔偿限额范围内赔偿谈艮元各项损失51805.72元（医疗费10000元、伤残赔偿金21698元、护理费14167.72元、交通费500元、精神抚慰金5000元、车损440元）。因事故车辆投有不计免赔险，故超出的部分57870.60元（医疗费52770.60元、后期治疗费4000元、住院伙食补助1100元），由李红飞赔偿46296.48元（57870.60元×80%），该款由中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司在商业三者险赔偿限额范围内予以赔偿，其余损失11574.12元（57870.60元×20%）由谈艮元自行承担。不属于保险赔偿范围的损失即鉴定费1280元，由李红飞承担1024元（1280元×80%），河南省安阳安运交通运输有限公司承担连带赔偿责任，谈艮元自行承担256元（1280元×20%）。李红飞垫付的医疗费15000元应当在执行中予以扣减。据此，经合议庭合议，判决，一、中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司在交强险赔偿限额范围内赔付谈艮元的损失51805.72元；在商业三者险赔偿限额范围内赔付谈艮元的损失46296.48元。以上合计98102.20元。二、李红飞赔偿谈艮元鉴定费1024元，河南省安阳安运交通运输有限公司负连带赔偿责任。三、李红飞垫付的医疗费15000元在执行中予以扣减。四、驳回谈艮元的其他诉讼请求。上列应付款项，于判决生效后五日内付清。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2500元，由李红飞负担2000元，谈艮元负担500元。
宣判后，上诉人中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司不服，向本院提出上诉称，一、一审判决该公司在商业三者险赔偿限额范围内承担超出交强险80%的赔偿责任错误。1、该公司承保的事故车辆负本次事故的主要责任，机动车方只应承担超出交强险70%的赔偿责任。2、即使机动车方应承担80%的赔偿责任，根据该公司与投保人商业三者险合同的约定，该公司在商业三者险赔偿限额范围内也只应承担超出交强险70%的赔偿责任。二、事故车辆有超载行为，根据该公司与投保人签订的商业三者险合同的约定，该公司在商业三者险赔偿限额范围内应扣减10%的免赔率。三、被上诉人（原审原告）谈艮元系1954年出生，2015年谈艮元年满61周岁，所以谈艮元的伤残赔偿金应当计算19年，原审法院计算了20年错误。四、被上诉人（原审原告）谈艮元提供的病历显示，谈艮元在入院时没有牙齿损失的记录，在出院时却有了牙齿损失的记录，这违背常理；孝感明镜法医司法鉴定所孝明镜（2015）临鉴字第538号《法医鉴定意见书》中谈艮元后续治疗、义齿安装费4000元的鉴定意见缺乏事实依据，义齿安装费不应得到支持。综上，请求二审法院查明事实，依法改判。
被上诉人谈艮元答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。一、关于责任比例的问题。根据《湖北省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第四十九条及有关法律规定，一审判决他（负此次事故的次要责任）与机动车方（负此次事故的主要责任）按2：8划分责任比例符合法律规定。二、关于上诉人保险公司要求在商业三者险赔偿限额范围内扣减10%免赔率的问题。1、保险公司是否应当在商业三者险赔偿限额范围内扣减10%的绝对免赔率是保险公司和投保人之间的关系，与他无关。2、从本案查明的事实来看，保险公司没有就免责条款向投保人做明确的提示或说明，该条款不具有约束力，保险公司应当在承保的限额内赔偿他的损失。三、关于伤残赔偿金的计算年限问题。本次交通事故发生（2014年12月1日）及定残时（2015年5月8日）他未满61周岁，他的伤残赔偿金依法应当计算20年。四、关于义齿安装费的问题。上诉人保险公司及车方均未对鉴定意见提出重新鉴定申请，视为对鉴定意见的认可；另外，义齿安装费有医院及主治医生出具的《证明》予以佐证，一审判决支持义齿安装费于法有据，保险公司未提供相反的证据推翻该事实，其上诉理由不能成立。
被上诉人李艳飞、河南省安阳安运交通运输有限公司答辩称，一、关于责任比例的问题。同意保险公司的上诉意见，他们作为机动车方只应付70%的责任。因他们只应承担本案70%的赔偿责任，诉讼费也应按7：3承担，一审判决他们承担80%的诉讼费过高。二、关于上诉人保险公司要求在商业三者险赔偿限额范围内扣减10%免赔率的问题。他们没有看到保险条款，保险公司没有就免责条款尽到告知义务，不应扣减10%的免赔率。三、关于义齿安装费的问题。同意上诉人保险公司的意见。
二审审理过程中，双方当事人均未向本院提交证据。
本院经审理查明，原审判决认定的事实属实。
本院认为，根据《湖北省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第四十九条第一款第（四）项“非机动车、行人负事故次要责任的，机动车一方承担百分之七十至八十的赔偿责任”的规定，一审判决机动车方承担此次交通事故80%的赔偿责任符合法律规定。根据投保人河南省安阳安运交通运输有限公司与保险人中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司签订的商业三者险合同（中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款第二十六条）“保险人依据被保险机动车驾驶人在事故中所负的事故责任比例，承担相应的赔偿责任。被保险人或被保险机动车驾驶人根据有关法律规定自行协商或由公安机关交通管理部门处理事故未确定责任比例的，按照下列规定确定事故责任比例：被保险机动车方负主要责任的，事故责任比例为70%”之规定，机动车方负主要责任时保险人在商业三者险赔偿限额范围内承担70%赔偿责任的条件是被保险人或被保险机动车驾驶人根据有关法律规定自行协商或由公安机关交通管理部门处理事故未确定责任比例的情形，因本案是由人民法院裁决，而不是当事人自行协商或在公安交警部门主持下调处的，因此，该条款不能在本案中适用。因投保人河南省安阳安运交通运输有限公司与保险人中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司签订的商业三者险合同是保险公司提供格式条款的合同，属格式合同；该格式合同文本中机动车方负事故主要责任的，事故责任比为70%及事故车辆超载保险公司商业三者险应扣减10%的免赔率的条款属减轻该公司责任的条款，根据法律规定，保险人应对该条款的内容以书面或口头的形式向投保人作出明确说明，未作提示或明确说明的，该条款不产生法律效力。本案一审中上诉人中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司提供的证据不足以证明其就该条款向投保人河南省安阳安运交通运输有限公司作出了明确的说明，因此，该条款不产生法律效力，一审法院依法不支持其要求商业三者险只应承担70%的赔偿责任及商业三者险扣减10%免赔率的抗辩理由符合本案实际。因至定残日时被上诉人（原审原告）谈艮元未满61周岁，一审判决按20年计算其伤残赔偿金符合本案事实。一审判决根据有效的鉴定意见，结合医院及主治医生出具的《证明》支持谈艮元后续治疗费、义齿安装费共计4000元并无不当。综上，上诉人中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司的上诉理由均不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2500元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 胡艳华
审判员 李元成
审判员 喻富林
二〇一五年十二月十四日
书记员 胡宝宏