广东省深圳市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）粤03刑终1049号
原公诉机关深圳市龙岗区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴某，户籍住址重庆市垫江县。因本案，于2015年3月23日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月3日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。
辩护人陈某、张某，律师。
原审附带民事诉讼原告人谢某，户籍住址浙江省缙云县。系本案的被害人。
深圳市龙岗区人民法院审理深圳市龙岗区人民检察院指控原审被告人吴某犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人谢某提起附带民事诉讼一案，于2016年3月15日作出（2015）深龙法刑初字第2678号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人吴某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定，2015年3月23日23时许，被告人吴某走到深圳市龙岗区布吉街道三联红花山坡附近时，见被害人谢某骑着自行车载着女友王某，被告人吴某感觉王某看其一眼，便令被害人谢某等两人停下并无故打谢某背部一拳，两人发生争吵，之后将被害人谢某叫到广东省深圳市龙岗区布吉街道三联红花山XX巷XX号巷子里面，双方发生纠缠、打斗，被告人吴某用一把黑色刀柄小刀将被害人谢某的胸部、腹部等部位捅伤，期间，被害人张某某前来劝架，也被被告人吴某捅伤了臀部。民警接到报警后赶到现场将被告人抓获。经深圳市龙岗区公安司法鉴定中心鉴定，谢某的伤情为重伤二级；张某的伤情未达轻微伤。后吴某被控制抓获，从吴某身上查扣作案工具白色刀柄小刀和黑色刀柄小刀各一把。
经深圳市康宁医院法医精神病司法鉴定所鉴定，1、被告人吴某曾有××性障碍”，但2015年3月23日案发期间及目前无精神病发作依据，仅有不成熟个性行为方式。2、被告人吴某在2015年3月23日案发期间，未发现影响其辨认和控制能力的精神病理因素（即辨认和控制能力属正常范围）。
另，谢某2015年3月24日至2015年4月3日住院、4月10日门诊治疗花费医药费共计人民币27861.18元。出院医嘱诊断谢某全身多处刺伤，左侧血、气胸，左第10肋骨骨折，失血性休克。注意休息，定期复查。2015年5月15日进行伤残等级鉴定，费用为980元，经鉴定谢某损伤未达最低伤残等级。
原判证明的上述事实，有物证水果刀，抓获经过、扣押决定书、扣押清单、提取笔录、物证照片、被告人身份信息，证人王某、刘某、林某的证言，被害人谢某、张某的陈述，被告人吴某的辩解与供述，鉴定意见，现场勘查笔录及照片，司法鉴定意见书、诊断证明书、复诊病历记录、住院病历、医疗费发票、鉴定费发票等证据证实。
原判认为，被告人吴某故意伤害他人，致一人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪，应当依法惩处。被告人吴某应承担相应的刑事责任和民事赔偿责任。对附带民事诉讼原告人谢某的诉讼请求，根据查明的事实确认如下：1、医疗费，有医疗费票据证明的部分27861.18元，予以支持。2、误工费，原告人没有提供工资证明，根据住院、门诊时间，伤情恢复时间认定误工时间为30天，按照深圳2015年度最低工资标准为每月基本工资为2030元，误工费为2030元/月×（30天÷30天/月）=2030元；3、护理费，原告人没有提供护理人员的收入证明，根据住院时间认定护理时间11天，护理费收入为160元/天×11天=1760元，原告人要求1500元，予以支持。4、住院伙食补助费500元，予以支持；5、营养费，原告人请求500元，予以支持；6、伤残鉴定费980元，有票据证明，予以支持。上述金额合计人民币33371.18元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条、第一百零二条、以及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十四条第（七）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告人吴某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。二、被告人吴某应在判决发生法律效力后十日内，赔偿原告人谢某各项损失费用共计人民币33371.18元。三、驳回原告人谢某的其他诉讼请求。四、随案移送的作案工具水果刀二把，依法予以没收。
宣判后，原审被告人吴某上诉提出，1、自首的问题，原判没认定。其致伤受害人后，明知受害人报警，但未离开现场，等候处理。2、赔偿谅解方面出现新情况。一审判决前，虽然双方因赔偿数额分歧较大，但双方均有和解意愿，原审未等候双方达成调解即下判，对此有异议。现赔偿数额已定，其备好了钱，受害方愿意接受。其认为原判整体上判决得当，其上诉的主要原因是希望二审考虑和解、赔偿谅解问题。请求二审法院从轻处罚或缓刑，给其一个改过自新的机会，不胜感激。
其辩护人提出，案发后上诉人吴某明知受害人报警，但未曾离开现场，等候警察处理，其行为依法可以被认定为自首。上诉人吴某已取得受害人的自愿谅解。二审期间，吴某家属积极赔偿受害人的损失，并取得受害人的谅解。因此，从化解社会矛盾的角度出发，请求二审法院对上诉人吴某从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明，原审判决认定的事实清楚，本案所采用证据均经原审庭审质证，证据确实充分，经本院审理亦未发生变化，本院依法均予确认。
另查明，2016年5月30日上诉人吴某的家属代为赔偿被害人谢某人民币33371元，双方达成和解，被害人谢某出具书面谅解书，对上诉人吴某予以谅解，希望对吴某从宽处罚。
本院认为，上诉人吴某无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。上诉人吴某归案后能够如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。上诉人吴某的犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人谢某造成了物质损失，应依法承担相应的民事赔偿责任。
关于上诉人吴某及辩护人所提的上诉意见及辩护意见。经查，案发时被害人谢某的女朋友即目击证人王某在现场报警，案发后被害人谢某被送往医院救治，被害人的朋友林某等在现场看着吴某至民警到场，故上诉人吴某虽明知他人报案，但其系被动留在现场等候，依法不能认定自首情节。原审宣判后，上诉人吴某的家属主动、积极联系被害人谢某协商民事赔偿事宜，双方达成和解，并取得了被害人谢某的谅解，故对上诉人吴某可酌情从轻处罚；此非法定可减轻处罚情节，根据我国刑法第二百三十四条第二款之规定，故意伤害致人重伤的，依法应处三年以上十年以下有期徒刑。上诉人吴某赔偿并支付了被害人谢某人民币33371元与原判认定的民事赔偿数额基本一致，因此本案上诉人吴某的附带民事赔偿责任已履行完毕。上诉人吴某及辩护人提出的适用缓刑意见，上诉人吴某故意伤害被害人谢某致重伤二级，不符合我国刑法第七十二条第一款第（一）项中“犯罪情节较轻”之规定，上诉人吴某及其辩护人要求对其适用缓刑的意见，本院不予采纳，对上诉人吴某以实际行动悔罪的行为，予以肯定。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，附带民事部分处理适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周 正 茂
审 判 员 杨 爱 云
代理审判员 何 远 彬
二〇一六年六月十七日
书 记 员 马泽铃(兼)
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。