福建省南平市延平区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）闽0702民初3520号 原告：兴业银行股份有限公司南平分行，住所地南平市滨江中路399号，统一社会信用代码91350700856984924E。 主要负责人：梁建群，行长。 委托诉讼代理人：徐春荣，福建汇德（南平）律师事务所律师。 被告：福建省邵武远承灯芯绒有限公司，住所地邵武市李纲东路原灯芯绒厂内，组织机构代码76408246-4。 法定代表人：吴永新，执行董事。 委托诉讼代理人：刘晓毅，福建武夷律师事务所律师。 被告：武夷山兴盛永置业有限公司，住所地武夷山市度假区双利新村，组织机构代码76408526-X。 法定代表人：吴永新，总经理。 委托诉讼代理人:李晓东，福建智君律师事务所律师。 被告：吴永新，男，1967年9月14日出生，汉族，住邵武市，现住：福建省邵武远承灯芯绒有限公司邵武市。 委托诉讼代理人：刘晓毅，福建武夷律师事务所律师。 被告：张民，男，1970年8月9日，汉族，住邵武市，现住邵武远承灯芯绒有限公司邵武市。 第三人：福建鑫广顺贸易有限公司（原福建鑫广达融资担保公司），住所地福州市马尾区湖里路27号1#楼2-55A室（自贸试验区内）。 法定代表人：于小榕，董事长。 原告兴业银行股份有限公司南平分行（以下简称兴业南平分行）与被告福建省邵武远承灯芯绒有限公司（以下简称邵武远承公司）、武夷山兴盛永置业有限公司（以下简称兴盛永公司）、吴永新、张民、第三人福建鑫广顺贸易有限公司（以下简称鑫广顺公司）金融借款合同一案，本院受理后，依法适用普通程序分别于2017年4月6日、4月24日、5月8日公开开庭进行审理。兴业南平分行的委托诉讼代理人徐春荣到庭参加了诉讼、被告邵武远承公司及吴永新的共同委托诉讼代理人刘晓毅、被告兴盛永公司的委托诉讼代理人李晓东、第三人鑫广顺贸易公司到庭参加了诉讼，被告张民经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 兴业南平分行向本院提出诉讼请求：1.判令邵武远承公司立即偿还兴业南平分行借款本金1050万元及利息（利息包含罚息、复利，暂计算至2016年10月8日止产生的利息为2820433.51元，自2016年10月9日起至实际清偿之日止的借款利息按照合同约定的利息计算方式计算）；2.判令邵武远承公司立即支付兴业南平分行为实现债权而支付的律师代理费10000元；3.判令兴业南平分行对兴盛永公司提供的抵押物（坐落于武夷山国家旅游度假区内，土地使用权证：武国用2004第1270号）依法处置后的所得价款在上述第一、二项债务范围内享有优先受偿权；4.判令吴永新、张民对邵武远承公司偿还上述第一、二项的债务承担连带清偿责任。 事实和理由：2014年8月1日，邵武远承公司以支付货款需要向兴业南平分行申请贷款1050万元，双方签订编号为1920141068A0111的《流动资金借款合同》，合同约定：1、邵武远承公司向兴业南平分行借款人民币1050万元，借期壹拾贰个月，自2014年8月1日至2015年7月20日止；2、借款利率为定价基准利率加3%，借款本金偿还方式为分期偿还借款本金，2015年7月6日偿还550万元，2015年7月20日偿还500万元，借款利息偿还方式约定为每月的20日为结息日，借款人应在结息日次日向贷款人支付当期借款利息，在借款到期日结清其余本息；3.借款逾期的，贷款人有权对逾期的借款计收罚息，罚息利率为借款利率上浮50%，对未按时支付的利息，贷款人有权按本合同约定的借款逾期罚息利率计收复利；4.借款人没有按期偿还本合同项下任何一项融资的本金、利息，贷款人有权提前收回全部借款本息，分期偿还的借款，贷款人对其中某一期借款依据本合同约定提前收贷的，其他未到期的借款视为提前到期，提前收贷时，贷款人有权按照合同第十四条第二款约定采取相应的措施；5.交叉违约，借款人任何借款出现或可能出现违约或被宣布提前到期，均视为借款人对本合同同时违约，贷款人有权根据合同第十二条约定提前收贷，并根据本合同第十四条约定要求借款人承担违约责任；6.借款人违约，贷款人有权单方终止本合同，要求借款人清偿到期或未到期的借款本金及利息，并支付或赔偿相关损失，如借款逾期，贷款人有权要求借款人支付逾期罚息，要求借款人支付未付利息的复利，提起诉讼要求借款人清偿借款本息，债权人实现债权的费用（包括诉讼费、律师费、执行费、保全费等）由借款人承担。 2014年1月9日，兴盛永公司与兴业南平分行签订编号为1920141069A0007的《最高额抵押合同》，该合同约定：兴盛永公司自愿以其位于武夷山国家旅游度假区内的土地（土地使用权证：武国用2004第1270号）提供抵押担保，抵押额度有效期自2014年1月9日至2015年1月8日止，抵押最高本金限额为5000万元人民币，抵押担保范围为抵押额度有效期内发生的在抵押最高本金限额项下的所有债权余额（包括但不限于本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、抵押权人实现债权的费用等），债务人未按主合同约定清偿担保债务的抵押权人有权直接处分抵押物，并以所得款项偿还担保债务。抵押的土地于2014年1月9日办理了抵押登记手续，兴业南平分行取得武他项2014第0004号抵押权凭证。 2012年1月11日，吴永新、张民与兴业南平分行签订编号为192012106990008的《最高额保证合同》，该合同约定：吴永新、张民自愿为邵武远承公司的债务提供连带责任保证，保证额度有效期自2012年1月11日至2015年1月10日止，保证最高本金限额为5000万元人民币，保证范围为保证额度有效期内发生的保证最高本金限额项下所有债权余额，包括本金、利息（包含罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等，保证期限自债权人确定的主合同债务提前到期之日起两年。 兴业南平分行履行出借义务后，邵武远承公司开始能按约定支付利息，但履行至2014年10月21日即逾期，构成违约。截至2015年10月8日，根据编号1920141068A0111的《流动资金借款合同》，邵武远承公司尚欠兴业南平分行贷款本金1050万元，利息（包含罚息、复利）2820433.51元。为此，兴业南平分行诉至法院，请求判如所请。 邵武远承公司及吴永新辩称，远承灯芯绒公司、吴永新对借款事实没有异议。2015年1月29日在《闽北日报》上与福建鑫广达融资担保有限公司联合发布《债权转让暨债务催收联合公告》将本案的债权转让给福建鑫广达融资担保有限公司，同时也将债权转让一事告知了邵武远承公司及吴永新，为此，本案的原告应当是福建鑫广达融资担保有限公司，兴业银行股份有限公司南平分行作为本案原告诉讼主体不适格，为此，请求贵院裁定驳回原告的诉讼请求。 兴盛永公司辩称，兴盛永公司不应当履行担保责任，请求法院依法认定兴业南平分行与兴盛永公司签订的《最高额抵押合同》不具有法律效力，具体事由如下：1.本案的实质系吴永新个人借邵武远承公司的名义，以兴盛永公司的资产贷款，贷款款项用于吴永新个人使用的情形。鉴于吴永新因涉嫌非法吸收公众存款罪、贷款诈骗罪已被公安机关侦查，并移送司法机关，目前案件正在审理之中。结合本案亦存在吴永新编造引进资金、项目等虚假理由，并使用虚假的证明文件，骗取贷款，且所贷款项并未用于邵武远承公司的生产经营使用，均用于吴永新个人使用，并不能排除所贷款项用于吴永新个人从事非法活动的资金垫付。兴盛永公司已向法庭申请调取本案的银行内部审批、审核手续及其贷款流程，以确定兴业南平分行是否存在与吴永新个人恶意串通，违反国家银监会关于企业《流动资金贷款管理暂行办法》的规定，违法、违规发放贷款，损害兴盛永公司利益的行为，进而认定兴业南平分行与吴永新是否存在《中华人民共和国合同法》第52条第二款合同无效事由之“恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益”的行为。2.本案兴盛永公司签署并出具《最高额抵押合同》系吴永新利用其作为兴盛永公司的法定代表人及经理的职务，违背公司意愿，以个人行为替代公司意愿签订的抵押合同。所得款项均由吴永新个人使用，实际系吴永新以公司资产为自己个人的资金需求提供担保，依据《中华人民共和国公司法》第十六条规定“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。”以及《最高人民法院关于适用（中华人民共和国担保法）若干问题的解释》第六十条规定“以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。”答辩人的担保行为未经公司股东会决议，相关印章签字均由公司股东、经理吴永新一人出具，且为公司股东吴永新个人的资金需求提供担保（兴盛永公司亦为吴永新控制）。故该担保行为不具有法律效力。综上，兴业南平分行对于邵武远承公司资金需求事由（邵武远承公司贷款之际已经停产，无任何生产经营活动）及兴盛永公司的担保行为未尽审慎义务，未严格审查公司章程及股东会决议，未尽善意人应尽的注意义务，甚至不能够排除其与吴永新存在恶意串通，以兴盛永公司的资产套取银行资金供吴永新个人从事非法活动使用，恳请法院依法查明本案兴业南平分行放款的客观事实真相，依法认定兴盛永公司的担保行为不具有法律效力，或将本案移送至公安机关予以合并侦查，待相关客观事实予以确认之后，再依法作出认定。 张民未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：《流动资金借款合同》、借款借据、《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》、土地证及土地他项权证、兴业银行电脑系统欠费情况表、欠费清单，福建省邵武市人民检察院起诉书、追加起诉书、《闽北日报》，委托代理合同及转账凭证，本院对其真实性予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年8月1日，邵武远承公司以支付货款需要向兴业南平分行申请贷款1050万元，双方签订编号为1920141068A0111的《流动资金借款合同》，合同约定：1、邵武远承公司向兴业南平分行借款人民币1050万元，借期壹拾贰个月，自2014年8月1日至2015年7月20日止；2、借款利率为定价基准利率加3%，借款本金偿还方式为分期偿还借款本金，2015年7月6日偿还550万元，2015年7月20日偿还500万元，借款利息偿还方式约定为每月的20日为结息日，借款人应在结息日次日向贷款人支付当期借款利息，在借款到期日结清其余本息；3.借款逾期的，贷款人有权对逾期的借款计收罚息，罚息利率为借款利率上浮50%，对未按时支付的利息，贷款人有权按本合同约定的借款逾期罚息利率计收复利；4.借款人没有按期偿还本合同项下任何一项融资的本金、利息，贷款人有权提前收回全部借款本息，分期偿还的借款，贷款人对其中某一期借款依据本合同约定提前收贷的，其他未到期的借款视为提前到期，提前收贷时，贷款人有权按照合同第十四条第二款约定采取相应的措施；5.交叉违约，借款人任何借款出现或可能出现违约或被宣布提前到期，均视为借款人对本合同同时违约，贷款人有权根据合同第十二条约定提前收贷，并根据本合同第十四条约定要求借款人承担违约责任；6.借款人违约，贷款人有权单方终止本合同，要求借款人清偿到期或未到期的借款本金及利息，并支付或赔偿相关损失，如借款逾期，贷款人有权要求借款人支付逾期罚息，要求借款人支付未付利息的复利，提起诉讼要求借款人清偿借款本息，债权人实现债权的费用（包括诉讼费、律师费、执行费、保全费等）由借款人承担。 2014年1月9日，兴盛永公司与兴业南平分行签订编号为1920141069A0007的《最高额抵押合同》，该合同约定：兴盛永公司自愿以其位于武夷山国家旅游度假区内的土地（土地使用权证：武国用2004第1270号）提供抵押担保，抵押额度有效期自2014年1月9日至2015年1月8日止，抵押最高本金限额为5000万元人民币，抵押担保范围为抵押额度有效期内发生的在抵押最高本金限额项下的所有债权余额（包括但不限于本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、抵押权人实现债权的费用等），债务人未按主合同约定清偿担保债务的抵押权人有权直接处分抵押物，并以所得款项偿还担保债务。抵押的土地于2014年1月9日办理了抵押登记手续，兴业南平分行取得武他项2014第0004号抵押权凭证。 2012年1月11日，吴永新、张民与兴业南平分行签订编号为192012106990008的《最高额保证合同》，该合同约定：吴永新、张民自愿为邵武远承公司的债务提供连带责任保证，保证额度有效期自2012年1月11日至2015年1月10日止，保证最高本金限额为5000万元人民币，保证范围为保证额度有效期内发生的保证最高本金限额项下所有债权余额，包括本金、利息（包含罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等，保证期限自债权人确定的主合同债务提前到期之日起两年。 兴业南平分行于2014年8月1日向邵武远承公司发放贷款合计1050万元。 邵武远承公司于2014年10月21日开始逾期还款，截至2015年10月8日，邵武远承公司尚欠兴业南平分行贷款本金1050万元，利息（包含罚息、复利）2820433.51元。 兴业南平分行为为诉讼支出律师代理费10000元。 2015年1月27日，兴业南平分行与第三人鑫广达公司双方签订《债权转让合同》，将本案的债权转让给鑫广达公司，并于1月29日在《闽北日报》联合发出公告。2015年3月10日，兴业南平分行与第三人鑫广达公司签订《解除协议书》，双方解除2015年1月27日签订的《债权转让合同》，本案债权仍由兴业南平分行享有。2017年5月16日，兴业南平分行于将本案债权转让给中国信达资产管理股份有限公司福建省分公司。 2017年4月23日，福建省邵武市人民法院作出（2016）闽0781刑初262号刑事判决，判决：“一、被告人吴永新犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币四十二万元。……” 本院认为，本案系金融借款、担保合同两个法律关系。分析认证如下： 兴业南平分行与邵武远承公司、兴盛永公司、吴永新、张民分别签订的《流动资金借款合同》、《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》系双方真实意思表示，前述合同未违反国家法律、法规的禁止性规定，合法有效。双方均应依约履行合同。兴业南平分行有权要求邵武远承公司按照借款合同约定承担违约责任。兴业南平分行主张的利息、罚息、复利的计算方式应当按照合同约定。 吴永新、张民出具的《最高额保证合同》承诺承担连带保证责任，约定保证范围为保证额度有效期内发生的保证最高本金限额项下所有债权余额，包括本金、利息（包含罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等，保证期限自债权人确定的主合同债务提前到期之日起两年。兴业南平分行在保证期间主张权利，符合法律规定和合同约定，本院予以支持。 另根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”故吴永新、张民承担保证责任后，有权向兴盛永公司追偿。 因诉争房屋已办理抵押登记手续，故兴盛永公司应当依法承担抵押担保责任。 关于兴盛永公司辩称其不承担抵押担保责任，银行贷款流程违反规定，吴永新已被刑事拘留，本案应移送公安机关的抗辩意见，本院认为，本院审理是金融借款合同法律关系，兴业南平分行是否存在违规放贷不是本案受理范围，兴盛永公司在抵押借款合同盖章确认应当承担相应的抵押担保责任。吴永新因犯非法吸收公众存款罪，本案贷款人为邵武远承公司，且向金融机构的贷款不属于非法吸收或者变相吸收公众存款的范围，故吴永新的定罪与本案无关。因此，兴盛永公司的前述抗辩意见，没有法律依据和事实依据，本院不予采纳。邵武远承公司、吴永新辩称兴业南平分行不是适格原告主体，《最高人民法院民事诉讼法司法解释理解与适用》第二百四十九条规定：“在诉讼中，争议的民事权利义务转移的，不影响当事人的诉讼主体资格和诉讼主体地位。人民法院作出的发生法律效力的判决、裁定对受让人具有约束力。……”因此，虽然本案债权发生转移，但是根据前述法律规定，兴业南平分行仍享有本案原告的诉讼主体资格。邵武远承公司、吴永新的抗辩意见，与法律规定不符，本院不予采纳。 张民经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法对其缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第三十一条、《最高人民法院民事诉讼法司法解释理解与适用》第二百四十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、福建省邵武远承灯芯绒有限公司应于本判决生效之日起十日内向兴业银行股份有限公司南平分行偿还借款本金1050万元及利息{借款利息包含正常息、罚息、复利，暂计算至2016年10月8日为2820433.51元，之后的利息继续按《流动资金借款合同》约定的利率标准计算至实际偿清借款之日止}； 二、福建省邵武远承灯芯绒有限公司应于本判决生效之日起十日内向兴业银行股份有限公司南平分行支付律师代理费10000元； 三、吴永新、张民对福建省邵武远承灯芯绒有限公司欠兴业银行股份有限公司南平分行在最高额保证担保限额5000万元范围内（包含本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等）承担连带保证责任； 四、吴永新、张民承担本判决确认的第三项保证责任后，有权向福建省邵武远承灯芯绒有限公司追偿； 五、兴业银行股份有限公司南平分行对武夷山兴盛永置业有限公司提供的抵押物（座落于武夷山国家旅游度假区内，土地使用权证：武国用2004第1270号）依法处置后的所得价款在最高额抵押担保范围内享有优先受偿权。 如福建省邵武远承灯芯绒有限公司、武夷山兴盛永置业有限公司、吴永新、张民未按本判决指定的期间履行上述还款义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。 案件受理费101783元，财产保全费5000元，由福建省邵武远承灯芯绒有限公司、武夷山兴盛永置业有限公司、吴永新、张民共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于福建省南平市中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  吴洁华 人民陪审员  施普英 人民陪审员  林 莉 二〇一七年十一月二十七日 书 记 员  李玲莉 本案依据的主要法律条文 一、《中华人民共和国合同法》 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 二、《中华人民共和国物权法》 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 三、《中华人民共和国担保法》 第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 四、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。