内蒙古自治区巴林左旗人民法院 民 事 判 决 书 （2017）内0422民初682号 原告济南张夏龙源水暖器材厂，住所地济南市长清区张夏工业园区。 负责人:张玲，厂长。 委托代理人：李会富，男，汉族，1963年9月6日出生，现住济南市。 委托代理人：曹凤旭，内蒙古方赫律师事务所律师。 被告赤峰昊辰房地产开发有限公司，住所地赤峰市巴林左旗林东镇。 法定代表人：段志杰，总经理。 委托代理人：于秀云，内蒙古云暄律师事务所律师。 原告济南张夏龙源水暖器材厂与被告赤峰昊辰房地产开发有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2017年1月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告济南张夏龙源水暖器材厂的委托代理人曹凤旭、被告赤峰昊辰房地产开发有限公司的委托代理人于秀云到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 济南张夏龙源水暖器材厂向本院提出诉讼请求：1、请法院判令被告继续履行合同并支付违约金250000元；2、由被告承担一切诉讼费用。事实与理由：2016年10月20日，委托代理人李会富代表原告与被告签订了工业品买卖合同，详细材料以设备报价表为准，设备价款合计424000元，合同第十条约定“合同签订之日起买受人付10万元，---”第十二条违约责任约定，双方自觉遵守本协议，如一方违约按总价款每天2％付对方；合同同时约定其他事项。因交货时间短，为保证按时履行合同，为此原告购买了原材料并进行加工，合同签订后原告及代理人催要被告缴纳首付100000元，被告承诺缴纳但一直推脱未予交付，原告已将所需产品制作完成，要求被告继续履行合同并承担违约责任，为维护原告的合法权益，请法院支持原告的诉讼请求。 济南张夏龙源水暖器材厂在庭审中变更诉讼请求，要求被告承担违约金及损失250000元（违约金从合同签订后按照一个月计算）。 赤峰昊辰房地产开发有限公司辩称，1、原告人与答辩人所签订的“工业品买卖合同”根本没有生效，所以根本谈不到违约，更谈不到给付违约金。因为原告人与答辩人在签订“工业品买卖合同”之前，约定答辩人应先向原告人交纳10万元的定金，没交定金就意味着该合同没有生效。2、原告没有任何损失，原告起诉的行为纯系讹诈。首先答辩人与原告于2016年10月20日签订“工业品买卖合同”后第三天，接到业主通知其化粪池的型号有改变，所以答辩人在第一时间电话通知原告，并告知原告终止合同的履行，三天的时间，原告可能在外购进原材料加工生产吗？这是绝对不可能的。其次，原告是一个生产、销售企业，而答辩人所购的设备都是标准设备，并不是按答辩人要求的尺寸，为答辩人量尺定做的。既然是销售企业，那么，就不可能没有存货，所以原告不可能接到合同，现进原材料、现生产。别说原告没有现进原材料现加工生产，退一万步讲即便是进了原材料，在尚未投入加工生产的情况下，能有什么损失？既然是销售企业，能没有存货吗？如果后期有损失，那么也是原告自己扩大的损失，答辩人根本不用负责。第三，合同第十条约定：合同签订之日起买受人付10万元。合同签订后，在答辩人尚未按约定付货款的情况下，原告可能给进材料、加工生产吗？合同签订第三天，答辩人非常明确告知原告，合同不能履行了，应立即停止生产，终止合同，在这种情况下答辩人有什么责任？3、根据合同法第94条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同；第二项：在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表示不履行主要债务。第96条：当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。所以原告人要求继续履行合同并支付违约金的诉讼请求是错误的，法院应依法驳回原告的起诉。4、退一万步讲，即使原告与答辩人所签订的“工业品买卖合同”有效，那么答辩人于签订合同后第三天就通知了原告，所以答辩人也只能承担三天的违约金。而根据法律规定，“当事人约定的违约金超过造成损失的30%的，一般可以认定为合同法第114条第2款规定的过分高于造成的损失”。原告人与答辩人签订的合同中违约金每天2%明显的违法，更何况原告根本没有损失，为此法院不应支持原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2016年10月20日，济南张夏龙源水暖器材厂的委托代理人李会富与赤峰昊辰房地产开发有限公司签订工业品买卖合同。赤峰昊辰房地产开发有限公司购买消火栓等设备，总价款424000元。合同第十条约定：结算方式、时间：合同签订之日起买受人付100000元，发货时买受人再付160000元，货到现场一个月内付款154000元，余款一年内一次性付清”。第十二条：违约责任:双方自觉遵守本协议，如一方违约按总价款每天2％付对方。被告对原告提交的营业执照及法人身份证明无异议，本院予以确认。被告对原告提交的工业品买卖合同有异议，认为在签订合同时因为原告与被告非常熟悉所以原告填完合同之后，被告签字时并没有仔细查看，因为之前他们已经谈好了价格和规格，合同价款应为295000元，但是合同中原告填写了424000元，多填了129000元，该合同是利用被告没有仔细观看、原被告熟悉的这一点在被告人没有确定合同价款的情况下签订的；本院认为被告未举证证明工业品买卖合同存在法定的无效情形，被告的质证理由不成立。被告对原告提交的设备报价表、原材料采购计划和照片均有异议，认为与本案无关联，无法证明这些原材料和设备就是为被告准备的，由于该组证据系原告单方出具，且未提供合法有效的正规发票单据，被告的质证理由成立，对该组证据本院不予采信。原告对被告提交的与李会富的通话录音质证称，这份电话录音是起诉之后被告与代理人李会富之间的通话，并不能证明合同签订后被告通知原告及其代理人解除合同，也没有书面解除合同，即使被告说有电话录音通知解除合同，至今也没有电话录音解除合同，变更图纸不等于解除合同，变更图纸可以及时提出变更的要求，双方可以就合同进行补充签订，但没有书面变更图纸合同的内容，原告按照原合同进行加工生产并无过错，原告和被告签订的合同约定首付100000元并非定金而是货物预付款不影响合同的成立和生效，所以该录音不能证明被告通知原告解除合同的事实。结合原、被告双方的举证质证意见，本院认为通过录音资料能够证实合同签订后被告方通知了原告方图纸有变更这一事实，对该证据的效力本院予以确认。原告对被告提交的设备报价表质证称，报价表中的价格不包括化肥池的价格，是在正式合同中约定的价款，该证据不能证明被告所要证明的总价款为295000元这一事实，对该证据本院不予采信。 本院认为，原告济南张夏龙源水暖器材厂与被告赤峰昊辰房地产开发有限公司之间形成了买卖合同关系。庭审中原告济南张夏龙源水暖器材厂亦认可合同签订后被告方明确告知了原告方图纸有变更，先不要制作，同时庭审中原告济南张夏龙源水暖器材厂称变更图纸不等于解除合同，双方可以就合同进行补充签订，而原告济南张夏龙源水暖器材厂在明知图纸有变更的情形下，未进行补充约定，反而依照原合同图纸供货，存在过错。另外，虽然原被告双方签订的工业品买卖合同对违约金的计算方式做了约定，但原告济南张夏龙源水暖器材厂依据该合同要求被告给付违约金及损失250000元，无事实及法律依据，因为原告未能提交合法有效的证据证明其所主张的违约损失的实际损失数额，被告方认为合同约定的违约金过高，主张降低违约金。本院认为，违约金数额应根据实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度及预期利益等综合因素确定，原告在签订合同后明知图纸有变更，却仍按原合同进行供货，其自身存在过错，同时原告亦无证据证实实际损失数额。结合庭审中查明的事实及原被告双方的约定、当事人的过错程度等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则，对原告济南张夏龙源水暖器材厂要求的违约金及损失应以15000元为宜。 综上所述，原告要求被告给付违约金及经济损失，本院酌情支持15000元。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决如下： 被告赤峰昊辰房地产开发有限公司给付原告济南张夏龙源水暖器材厂违约金15000元。 如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。 案件受理费2525元，由原告负担2373.5元，由被告赤峰昊辰房地产开发有限公司负担151.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。 审判员  王晓林 二〇一七年四月十八日 书记员  白萌萌