河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫13民终4057号
上诉人（原审被告）：南阳市伟城置业有限公司，住所地：西峡县灌河路西保冶材集团公司院内。组织机构代码：55315566-X。
法定代表人：李伟锋，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张辉，河南大象律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘伟东，男，生于1967年6月21日，汉族，住西峡县。
委托诉讼代理人：张卫泽，西峡县众信法律服务所律师。
上诉人南阳市伟城置业有限公司因与被上诉人刘伟东建设工程施工合同纠纷一案，不服西峡县人民法院（2015）西民二初字第890号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行审理，上诉人南阳市伟城置业有限公司的委托诉讼代理人张辉，被上诉人刘伟东及其委托诉讼代理人张卫泽均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
南阳市伟城置业有限公司上诉请求:撤销原判，发回重审或改判上诉人不承担责任；本案诉讼费由刘伟东承担。事实与理由：1、本案属于专属管辖，应当由不动产所在地法院管辖，西峡县人民法院没有管辖权；2、张弛涉嫌非法吸收公众存款罪、集资诈骗罪，本案需要以刑事案件审理结果为依据，应中止诉讼；3、上诉人与被上诉人之间不存在合同关系，张弛的行为不属于职务行为，更不构成表见代理，应当由张弛承担责任。
刘伟东辩称：1、上诉人在一审已提出管辖权异议，被一审法院驳回，后上诉人上诉至南阳市中级人民法院，南阳市中级人民法院驳回上诉，维持原裁定，故一审法院有管辖权；2、张弛是否涉嫌非法集资属于刑事案件范畴，与本案无关，本案无需中止；3、无论张弛与上诉人之间是什么关系均不影响上诉人在本案中承担民事责任。
刘伟东向一审法院起诉请求：判令南阳市伟城置业有限公司支付拖欠的工程款881428.2元，并自起诉之日起按照银行同期贷款利率计算利息至付清之日。
一审法院认定事实：2014年2月8日，张驰代表南阳市伟城置业有限公司丹凤分公司山阳福临佳苑项目部与刘伟东签订《外墙漆施工承包合同》，约定：“甲方：南阳伟城置业有限公司丹凤分公司山阳福临佳苑项目部乙方：刘伟东……甲乙双方就山阳县西河新区福临佳苑1#2#楼外墙漆工程的有关事项达成如下协议：一、工程概况（1）工程名称：山阳县西河新区福临佳苑限价商品房（2）工程地点：山阳县西河新区李家斜（高速路口）（3）工程内容及范围：山阳县西河新区福临佳苑1#2#楼外墙漆工程（4）承包方式：包工包料包安全（5）质量标准：合格二、合同工期本合同的施工工期按下列方式确定：本合同工程自2014年2月20日正式开工，在允许施工的条件下60个工作日内完工。因不可抗拒因素造成不能施工的工期可顺延，由于甲乙任何一方人为因素导致延误工期，由违约方承担相应责任。三、工程量及工程价款1.工程量依实际楼体（施工部分）高度×楼体周长＝总施工面积（一平方米以上窗口折半扣减面积，造型部分展开计算增加面积）2.工程施工面积每平方米单价为：35元/㎡（不含税金）3.本工程采用固定单价计算……乙方全部施工完，经有关单位验收合格后10日内，甲方支付给乙方所有施工实际总价款的95%，剩余5%做为质保金，质保期为一年，质保期满后甲方在10日内付清全部工程款……材料采用外墙漆品牌：“多乐士”牌高耐候弹性外墙漆（8600）……乙方应严格施工，做好各项检查记录，并在工程竣工3天内提供决算书，甲方在5日内审核完毕”。刘伟东在该合同尾部乙方栏签名，张驰在该合同尾部甲方栏签名，未加盖被告公章。合同签订后，刘伟东安排人进入工地施工，并在约定时间内施工完毕。2014年9月26日，在刘伟东和丹凤分公司山阳福临佳苑项目部工作人员黄文华、代小六、徐建峰、章永献的参与下，双方对刘伟东所做的外墙漆工程进行了验收，黄小华、代小六在施工合同后签名并注明时间。2015年2月7日，项目部负责预决算的徐建峰针对刘伟东施工的工程作出《南阳伟城置业有限公司丹凤分公司山阳福临佳苑项目外墙漆施工决算》，该决算显示：刘伟东施工的一号楼墙面面积13863.287㎡、造型及沿线3274.04㎡、裙楼部分419.25㎡、屋顶部分1714.784㎡、零线以下322.74㎡，扣减窗户面积1823.15㎡，一号楼合计施工面积为：17770.95㎡；二号楼墙面面积14388.856㎡、造型及沿线3853.756㎡、屋顶部分1733.06㎡、零线以下172.99㎡，扣减窗户面积1914.027㎡，二号楼合计施工面积为：18234.63㎡；南侧墙调色返工部分面积为5082.19㎡。总决算金额为：一、二号楼36005.58㎡×35元/㎡＝1260195.3元，调色返工部分5082.19×15元/㎡＝76232.85元，总合计金额1336428.2元。徐建峰在该决算书上注明：“张总并章哥：该外墙漆数据经与刘卫（伟）东共同现场测量确认，以上数量属实经手人：徐建峰2015年2月7日”。南阳市围城置业有限公司山阳福临佳苑项目负责人张驰在该决算书上签字注明：“照此决算支款张驰2015.2.7”。后福临佳苑项目部仅向刘伟东支付工程款455000元，下欠881428.2元工程款未付。另查明：1.刘伟东施工的山阳福临佳苑项目1号、2号楼工程系南阳市伟城置业有限公司丹凤分公司2012年4月24日发包给陕西省外经贸实业集团有限公司的山阳县西和新区限价商品房1#、2#楼工程，南阳市伟城置业有限公司丹凤分公司将涉及图纸范围内的全部建筑、安装工程发包给陕西省外经贸实业集团有限公司后，陕西省外经贸实业集团有限公司并未组织施工，于同日又以其建设一公司名义将该工程全部转包给张驰。后南阳市伟城置业有限公司设立福临佳苑项目部，由张驰任负责人组织人员施工。2.刘伟东无建筑施工企业资质和劳务作业法定资质。一审法院认为，建设工程施工合同的承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人，承包人、转包人、分包人均应当具有建筑施工企业资质或劳务作业法定资质。山阳福临佳苑项目的建设方，其与陕西省外经贸实业集团有限公司签订总承包合同后，陕西省外经贸实业集团有限公司于同日将该工程全部转包，后南阳市伟城置业有限公司设立丹凤分公司山阳福临佳苑项目部，由张驰任负责人组织施工。丹凤分公司山阳福临佳苑项目部将该工程的外墙漆施工工程承包给不具备劳务作业法定资质的刘伟东，违反法律、行政法规的强制性规定，故签订的外墙漆承包合同为无效合同。刘伟东施工的福临佳苑项目1、2号楼外墙漆施工工程经项目部工作人员组织验收、进行决算，并经项目负责人张驰认可，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”之规定，刘伟东作为外墙漆工程的实际施工人，其按照签订的施工合同约定完成施工并经对方公司项目部工作人员验收、决算，现刘伟东持施工合同和决算书要求支付工程款，理由正当，予以支持。因南阳市伟城置业有限公司所属丹凤分公司山阳福临佳苑项目部不具备独立承担民事责任的主体资格，故应当由南阳市伟城置业有限公司按照合同约定向刘伟东支付拖欠的881428.2元工程款。刘伟东诉请自起诉之日起按照中国人民银行同期贷款利率计算利息至付清之日，对此原审法院认为，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”之规定，刘伟东要求自起诉之日即2015年11月12日起至付清之日按照中国人民银行同期流动资金贷款利率计算利息，不违反法律规定，原审法院予以支持。南阳市伟城置业有限公司辩称施工合同由张驰签订，未加盖公司公章，应当由张驰承担付款责任。对此原审法院认为，依据刘伟东提供的工程验收记录和南阳市伟城置业有限公司提供的两份建设工程施工合同均可以认定，张驰系山阳福临佳苑项目的负责人，张驰与刘伟东签合同的行为应当认定为职务行为，该行为的法律后果应当由南阳市伟城置业有限公司承担，故对此辩称理由不予采纳。南阳市伟城置业有限公司辩称刘伟东施工的工程质量不合格，不应支付工程款，对此原审法院认为，依据双方签订的施工合同约定，该工程质保期为一年，南阳市伟城置业有限公司未在质保期内提出质量异议，也未在验收决算时提出质量异议，而在刘伟东持决算书向其索要工程欠款时提出质量异议，有违诚实信用原则；且南阳市伟城置业有限公司并未提供证据证明刘伟东施工的外墙漆工程存在质量问题，故对此辩称理由原审法院亦不予采纳。南阳市伟城置业有限公司辩称刘伟东施工的外墙漆工程存在虚列50万元工程款的情形，对此原审法院认为，南阳市伟城置业有限公司未提供证据证明该工程存在虚列50万元工程款的情形，涉及对刘伟东施工工程进行验收决算的当事人均不认可存在虚列工程款，且依据原审法院委托鉴定机构对刘伟东施工的外墙漆工程面积进行测量鉴定，误差数额更不足以证明该工程存在虚列50万元工程款的情形，故对此辩称理由不予采纳。综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、第十七条之规定，判决：南阳市伟城置业有限公司于本判决生效后十日内支付刘伟东工程款881428.2元及利息（利息自2015年11月12日起按照中国人民银行同期流动资金贷款利率计算至付清之日）。如果未按本判决指定的期限履行以上给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12614元，保全费5000元，由南阳市伟城置业有限公司承担。
二审中，上诉人围绕其上诉请求向本院提交了西峡县人民法院向公安机关出具的补充侦查建议书，用于证明南阳市伟城置业有限公司与张弛之间的法律关系正在查明，本案应当在刑事案件结束后再对民事纠纷进行处理。被上诉人经质证认为，该补充侦查建议书系复印件，不能作为证据使用，且张弛在刑事案件中涉嫌非法集资，其行为属于刑事案件的审理范围，但本案属于民事纠纷，故该证据与本案无关。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对于该证据，只能证明张弛个人涉嫌非法吸收公众存款、集资诈骗，与本案无关联性，故不予采信。
本院查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，南阳市伟成置业有限公司上诉称一审法院无管辖权，但在一审时已提出管辖权异议，被一审法院驳回，上诉后，二审又驳回上诉，维持原裁定，故该上诉理由不能成立。对于本案是否应中止审理，本院认为张弛个人涉嫌非法吸收公众存款、集资诈骗的刑事案件与本案无关联性，不需要中止审理。对于上诉人是否应承担支付工程款的责任，一审中提交的建设项目选址意见书、建设用地规划许可证、建筑工程施工许可证、建设工程规划许可证等，都显示了用地单位、建设单位是南阳市伟成置业有限公司（南阳市伟成置业有限公司丹凤分公司），且都加盖了南阳市伟成置业有限公司的公章，能够证明该项目是南阳市伟成置业有限公司承建的。项目招标文件上显示，张弛是项目负责人，在与刘伟东签订的外墙漆施工承包合同中，张弛作为项目负责人在合同上签字，应该由南阳市伟城置业有限公司来承担该行为的后果，故应由南阳市伟城置业有限公司承担支付工程款的责任。因此，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，南阳市伟城置业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费12614元，由上诉人南阳市伟城置业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李新华
审判员 罗 军
审判员 赵 琳
二〇一七年九月二十八日
书记员 孙方超