广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤03民终9504号
上诉人（原审原告）：毛昕。
委托诉讼代理人：李亚，北京德恒（深圳）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：曾伟松。
委托诉讼代理人：陈天贵，广东海埠律师事务所律师。
上诉人毛昕因与被上诉人曾伟松民间借贷纠纷一案，不服广东省深圳市南山区人民法院（2016）粤0305民初字第1719号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月20日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
毛昕上诉请求：一、撤销原判；二、发回重审或改判支持上诉人的全部诉讼请求；三、本案诉讼费、诉讼保全费等全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审判决认定事实不清、适用法律错误。一、对于上诉人不为深圳市XX餐饮有限公司（下称”XX公司”）股东期间，向被上诉人支付的款项，被上诉人未提供证据证明该款项的来由，故对于该款项不能适用《最高人民法院关于审理民间借贷案适用法律若干问题的规定》第十七条规定，一审适用法律错误。本案中，根据被上诉人提供的证据及庭审答辩，被上诉人一直希望证明的是，上诉人对被上诉人支付的款项是基于之前的“其他债务”发生，而非对被上诉人的借款，其所指即投资关系。即被上诉人希望证明的是上诉人作为深圳市XX餐饮有限公司股东期间，上诉人支付的款项是对深圳市XX餐饮有限公司的出资。而对于上诉人不为公司股东期间的30万元及6万元借款却未提供证据证明：1、XX公司成立于2014年8月15日，而上诉人在2014年6月28日时，即向被告提供30万元人民币借款。被上诉人未提供证据证明该30万元属其他债务。2、上诉人于2014年12月21日与被上诉人签署《股权转让协议书》，股权转让后，上诉人分别于不为XX公司股东的2015年2月10日及2015年4月17日，向被上诉人支付了1万元款项（上诉人支付了3万元，后被上诉人后归还了2万元，计1万元）及5万元款项。被上诉人未提供证据证明该6万元款项属其他债务。综上，被上诉人未提供证据证明上诉人在没有成为XX公司股东之前向被上诉人支付的30万元的借款及退出XX公司股东之后支付的6万元的款项不为借款。一审法院将该等30万元及6万元借款，与其他上诉人作为XX公司股东期间的借款混为一谈，适用法律错误，应予纠正。二、一审基于“不签订借款合同，亦不要求被告出具收据，还不约定还款时间及借款利息，不要求被告出具收据”即为“不符合生活常理的认识”，认定的事实显然是错误和荒谬的：1、通过转账支付手段，任何转账均在银行留有记录，双方使用转账方式，不需要再进行其他任何形式（如出具收条）的确认，不出具收条符合一般的交易习惯及惯例，不存在“不符合生活常理”之说；2、上诉人的职业为室内装修设计师，工作多年，具有较高的收入；且根据银行流水单，上诉人的日常流水较大，可见其具有较强的经济能力，可以负担本合同项下之对外借款；3、根据银行流水单，上诉人从未在转账记录的摘要中，对款项用途作出描述，符合上诉人的交易习惯及方式；4、根据一般的生活常理及上诉人的经济能力，对外对借款，尤其是对朋友借款，不签署借款协议、不约定利息，不违反生活常理，更符合上诉人的习惯及上诉人与被上诉人的关系；5、一审无视被上诉人曾向上诉人归还款项的事实。被上诉人于2015年2月17日向上诉人归还了2万元，于2015年4月2日及5日向上诉人归还了2万元，对于该借款，双方从未签署任何借款合同、借据、收条，亦未约定还款期限、利息等，可见，双方的交易习惯及方式即如此。一审未对上诉人作为出借人的经济能力、金额大小、交易方式、交易习惯及当事人之间的关系等因素综合进行判断，更忽略被上诉人曾向上诉人还款的事实，得出的结论必然是错误的。三、上诉人作为债权人主张债权，是上诉人的权利，而非义务。债权人未主张债权，或债权人未能提供证据证明其主张过债权，均不能否定债权债务关系的产生，更不能导致债权债务关系的消灭。更何况庭审中，被上诉人即已自行说明，上诉人曾向被上诉人提出还款，双方并如约进行了会面。且本案中，被上诉人多次向上诉人归还款项，足以证明上诉人曾多次要求被上诉人偿还欠款。一审判决以“原告称被告拒不还款但未提交原告曾经要求被告偿还借款的任何证据”为由，即认定双方不存在债权债务关系的逻辑显然是荒谬和错误的。
曾伟松辩称：上诉人将投资款歪曲理解为借款与事实不符，上诉人要求被上诉人返还款项没有法律依据。一审查明事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
毛昕向一审法院起诉请求：一、被告立即偿还原告借款661755元；二、被告向原告支付上述借款在案件受理日之后的利息；三、被告承担本案的诉讼费。
一审法院认定事实：2014年6月28日至2015年4月17日，原告通过招商银行给被告转账如下：2014年6月28日30万元，2014年9月21日15万元，2014年10月15日5万元，2014年11月12日11755元，2014年11月12日5万元，2014年11月23日1万元，2014年12月18日3万元，2015年2月10日3万元，2015年4月17日5万元。原告主张原被告双方系朋友关系，被告因经营需要向原告借款，原告就转账给被告，双方没有签订借款合同也没有约定还款时间。
被告提交原告与被告的手机短信中显示原被告双方就装修工程及员工工资方面有多次沟通，原告还要求被告进行清算。被告提交的原告与被告的微信聊天记录中显示原、被告双方就会所经营及转让有沟通过，并且原告表示以后不想再投资项目、风险太大了、投资的几个项目都不成功。被告提交XX书阁会所开业及年会的视频、照片，其中有原告参与的身影。原告对上述证据均不予确认。被告申请曾在会所工作过的厨师张发富、莫明雄出庭作证，两名证人出庭证明原告经常去会所，还策划活动并安排他们工作。原告认为被告与两名证人之间存在利害关系，对证言的真实性不予认可。被告提交深圳市XX餐饮有限公司营业执照、深圳市XX餐饮有限公司工商公示信息、深圳联合产权交易所股权转让见证书，用于证明原告确实与被告有投资合作关系，且在该公司中，股权为45%，虽然有股权转让见证书，但实际上是为方便手续，原告与牛耘将股权转让给被告，三人的持股比例不变，但三方并未实际出资。原告对该证据的真实性予以确认，关联性不予确认，关于原、被告实际合作的餐饮股权的事宜会另案起诉。
一审法院认为，本案争议焦点为原、被告之间是否成立借贷关系。在合同纠纷案件中，主张合同关系成立的当事人应对合同订立和生效的事实承担举证责任。原告主张本案属民间借贷纠纷，则应举证证明双方达成借贷合意以及借贷法律关系内容等事实，但原告提交的银行交易清单仅能证明曾向被告转账支付款项，并未注明款项性质或转账用途。被告主张原被告双方存在投资关系，并且提供了相应的证据证明，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条的规定，原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩转账系偿还双方之前借款或其他债务，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。本案中，原告多次给被告转账却不签订借款合同，亦不要求被告出具收据，还不约定还款时间及借款利息，不符合生活常理，并且原告称被告拒不还款但未提交原告曾经要求被告偿还借款的任何证据。反而被告提交的原告与被告的短信中双方就会所装修工程等有进行沟通，原告还要求被告清算。综上，一审法院认为，原告举证无法证明其与被告达成借贷合意并向被告提供借款，其以民间借贷纠纷为由起诉要求被告归还借款缺乏充分的事实和法律依据，对其诉讼请求一审法院不予支持；关于涉案款项争议，原告可另循法律途径解决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回原告毛昕的全部诉讼请求。本案受理费5208.8元，由原告毛昕负担。
二审中，双方当事人没有提交新证据。
原审查明的事实清楚，本院予以确认。
本院认为，本案系民间借贷纠纷。根据双方当事人的诉、辩主张，本案争议焦点为毛昕与曾伟松之间是否存在借款合同关系即案涉款项的性质问题。当事人对自己提出的主张有责任提供证据证实。在民间借贷纠纷案件中，出借人作为发起诉讼的一方，首先应就其与借款人之间存在借款合同关系以及已经实际出借资金承担举证责任。本案中，毛昕仅提交了款项支付凭证，未提交与其所主张的借款人曾伟松之间签订的《借款合同》或者借据等能够证实双方之间形成借贷合意的证据。对于案涉多次的转款行为，毛昕主张系出借款项予曾伟松，却从不签订合同亦不要求对方出具收据，且不约定还款时间及利息，毛昕对此解释因双方系朋友关系与常理不符。故毛昕并未完成借贷纠纷案件中出借人方的举证责任。曾伟松确认收到毛昕案涉转账款项，但提出全部转款均系毛昕与其合作开办会所的投资款，并提交了手机短信、微信、视频、照片、深圳市XX餐饮有限公司营业执照及工商公示信息、深圳联合产权交易所股权转让见证书等证据，一审期间曾伟松还申请曾在会所工作的员工出庭作证证明毛昕经常去会所并策划活动、安排员工工作的事实。据此，曾伟松已经对其所主张的案涉款项性质提供了初步证据并作出与之相对应的解释，此时的举证责任仍应由主张权利的一方承担，即毛昕仍应就借贷关系的存在进行进一步举证。二审期间，毛昕未对此提供任何补强证据，故本案事实仍旧处于真伪不明的状态，毛昕应对此承担举证不能的不利后果。一审认定毛昕以民间借贷纠纷为由起诉要求曾伟松还款依据不足并无不当，本院予以确认。
综上，毛昕的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10417.6元，由上诉人毛昕承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙 虹
代理审判员 刘 燕
代理审判员 ＸＸ峰
二〇一六年十月三十一日
书 记 员 沈继宏