山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁02民终6246号上诉人（原审被告）：青岛华夏橡胶工业有限公司。法定代表人：陈林，总经理。委托诉讼代理人：梅春晓，男，该公司职工。委托诉讼代理人：郭世南，女，该公司职工。被上诉人（原审原告）：石明诚。委托诉讼代理人：华森森，山东文鼎律师事务所律师。上诉人青岛华夏橡胶工业有限公司（以下简称华夏橡胶）因与被上诉人石明诚劳动争议纠纷一案，不服即墨市人民法院（2017）鲁0282民初1181号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月11日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人华夏橡胶向本院提出上诉请求：1、撤销原审判决，驳回被上诉人的诉讼请求；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。一审法院判决上诉人承担被上诉人的护理费与事实不符，适用法律错误。被上诉人在停工留薪期间是否需要护理，生活是否不能处理，法院均未做出认定，被上诉人也未举证。上诉人从未拖欠被上诉人劳动报酬，发生工伤后，由其妹妹到上诉人处领取了一个月的工资，此后被上诉人一直未来上诉人处领取工资。被上诉人不领取工资的行为不能归责于上诉人，上诉人的工资发放形式和时间、流程被上诉人均是知道的。上诉人迟延支付劳动报酬只是对存在争议的部分要依据合法的判决才予以支付。一审法院对上诉人对被上诉人存在工伤后工伤等级的认定存在异议不进行调查核实，存在事实认定不清。被上诉人恶意隐瞒旧伤，法院应充分考虑做出合理的判断和判决。被上诉人石明诚辩称，一审查明事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。石明诚在一审中起诉请求：1、华夏橡胶支付石明诚经济补偿金19051.3元；2、华夏橡胶支付石明诚医疗费15961.99元；3、华夏橡胶支付石明诚护理费7032元；4、华夏橡胶支付石明诚住院伙食补助费540元。华夏橡胶在一审中起诉请求：1、华夏橡胶不支付石明诚停工留薪工资45723.12元、一次性伤残就业补助金161136元；2、诉讼费由石明诚承担。原审查明，石明诚于2012年2月到华夏橡胶工作，双方签订书面劳动合同，华夏橡胶公司自2012年3月起一直为石明诚缴纳社会保险费，至原审开庭时尚未停保。2015年5月22日，石明诚在华夏橡胶工作时受伤，受伤后石明诚于2015年5月23日至6月2日在青岛大学附属医院住院治疗10天，医疗费除去工伤医疗报销外石明诚自负15961.99元。石明诚住院期间由其妻子于月慧护理，于月慧系农村户口。石明诚治疗终结后未回华夏橡胶工作。石明诚受伤前十二个月平均应发工资为3810.26元。2015年6月3日，石明诚向人社部门申请认定工伤。2015年7月8日，即墨市人力资源和社会保障局作出了青即人社伤认决字[2015]第JM000447号工伤认定决定，认定石明诚受到的事故伤害属于工伤认定范围，予以认定工伤。2016年8月3日，青岛市劳动能力鉴定委员作出青劳伤鉴字[2016]第003611号即墨劳动能力鉴定结论通知书，确认石明诚同志劳动功能障碍程度为伤残伍级，生活自理障碍为无生活自理障碍。2016年10月23日，青岛市劳动能力鉴定委员作出青劳鉴函[2016]102号《关于颈脊髓损伤等部位停工留薪期限问题的复函》，认定石明诚颈脊髓损伤等工伤部位的停工留薪期限为十二个月。2016年8月25日，石明诚向即墨市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）申请仲裁，请求依法裁决：1、华夏橡胶支付一次性伤残补助金68584.68元、一次性工伤医疗补助金98477.5元、一次性伤残就业补助金161145元、经济补偿19051.3元、停工留薪期工资45723.12元、医疗费15961.99元、护理费7032元、住院伙食补助费540元、解除双方劳动关系。仲裁委员会于2016年9月6日向华夏橡胶公司送达了申请书等应诉手续。仲裁委员会经审理，于2017年1月16日作出了即劳人仲案字[2016]第447号仲裁裁决，裁决：一、解除石明诚与华夏橡胶劳动关系；二、华夏橡胶在裁决书生效之日起十五日内支付石明诚一次性伤残就业补助金161136元、停工留薪期工资45723.12元；三、驳回石明诚的其它仲裁请求。原审认为，石明诚在工作中受伤，经人社部门认定为因工负伤，鉴定为伤残伍级，无生活自理障碍，对此原审予以确认。根据查明的事实及本案诉讼当事人的诉辩、陈述和证据的质证与认定，针对双方的诉讼请求，原审认为：1、关于石明诚要求华夏橡胶支付经济补偿金19051.3元的诉讼请求，根据查明的事实，石明诚发生工伤后，华夏橡胶未给石明诚发放停工留薪期工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二项的规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；……”第四十六条第一项的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”第四十七条第一款、第三款的规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”华夏橡胶应支付石明诚经济补偿金19051.3元（3810.26元/月×5个月）。石明诚的该诉讼请求，予以支持。2、关于石明诚要求华夏橡胶支付医疗费15961.99元、住院伙食补助费540元的诉讼请求，原审认为，根据《工伤保险条例》第三十条第三款、第四款的规定，华夏橡胶为石明诚缴纳了社会保险费，石明诚的医疗费以及住院伙食补助费应当由工伤保险基金支付。因此，石明诚的该诉讼请求，予以部分支持。3、关于石明诚要求华夏橡胶支付护理费7032元的诉讼请求，石明诚住院治疗10天，期间由其妻子于月慧护理。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，华夏橡胶应支付石明诚护理费1172元（117.2元×10天）。因此，关于石明诚的该诉讼请求，予以部分支持。4、关于华夏橡胶要求不支付石明诚停工留薪期工资45723.12元的诉讼请求，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，华夏橡胶应支付石明诚停工留薪期工资45723.12元（3810.26元×12个月）。因此，关于华夏橡胶的该诉讼请求，不予支持。5、关于华夏橡胶要求不支付石明诚一次性伤残就业补助金161136元的诉讼请求，根据《工伤保险条例》第三十六条第二款、《山东省贯彻实施办法》（自2011年7月1日起施行）第二十五条第一款的规定，华夏橡胶应按2015年青岛市在岗职工月平均工资4476元（青岛市在岗职工年平均工资：53715元÷12个月）支付石明诚一次性伤残就业补助金161136元（4476元×36个月）。因此，华夏橡胶的该诉讼请求，不予支持。综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二项、第四十六条第一项、第四十七条第一款、第三款，《工伤保险条例》第三十条第三款、第四款、第三十三条第一款、第三款、第三十六条第二款，《山东省贯彻实施办法》第二十五条第一款，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、石明诚与青岛华夏橡胶工业有限公司的劳动关系于2016年9月6日解除；二、青岛华夏橡胶工业有限公司于判决生效后十日内支付石明诚经济补偿金19051.3元；三、青岛华夏橡胶工业有限公司于判决生效后十日内支付石明诚护理费1172元；四、青岛华夏橡胶工业有限公司于判决生效后十日内支付石明诚停工留薪期工资45723.12元；五、青岛华夏橡胶工业有限公司于判决生效后十日内支付石明诚一次性伤残就业补助金161136元；六、驳回石明诚的其他诉讼请求；七、驳回青岛华夏橡胶工业有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务及其他义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金。案件受理费20元，由青岛华夏橡胶工业有限公司负担。经审理查明，本院查明的事实与原审一致。本院认为，本案的争议焦点在于护理费和经济补偿金的问题。关于护理费，一审法院认定石明诚住院治疗期间需要护理，因此仅判决该期间的护理费由华夏橡胶承担并无不当。华夏橡胶上诉主张石明诚停工留薪期间无需护理，因一审法院并未支持石明诚该期间的护理费，且石明诚对此并未提出上诉，因此本院对于华夏橡胶该部分上诉理由不予支持。关于经济补偿金，华夏橡胶系通过银行转账的方式向职工发放工资，因此即使石明诚因伤无法到公司领取工资，华夏橡胶亦可以按时为其发放工资。华夏橡胶主张对于应发放的工资数额不明确，因此暂缓支付工资，该主张缺乏法律依据，本院不予支持。华夏橡胶拖欠石明诚劳动报酬，石明诚有权依法解除劳动合同并主张相应的经济补偿。华夏橡胶主张的工伤等级认定问题，不属于本案审理范围。综上，华夏橡胶的上诉理由不足，本院不予支持。原审查明事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人青岛华夏橡胶有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  董则明审判员  谢雄心审判员  李晓波二〇一七年八月十六日书记员  王庆光书记员  郭丹丹