成都市金牛区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金牛民初字第335号
原告钟某某。
委托代理人周崇海，四川西蜀律师事务所律师。
被告四川中铁集装箱物流有限公司。
法定代表人陈某某。
被告刘某某。
上列被告共同委托代理人夏红梅，四川蜀辉律师事务所律师。
第三人四川迈克生物科技股份有限公司。
法定代表人唐某。
委托代理人蒲鑫、邓盾，四川尚上律师事务所律师。
原告钟某某诉被告四川中铁集装箱物流有限公司、刘某某生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，适用简易程序，依法追加了四川迈克生物科技股份有限公司为第三人，公开开庭进行了审理。原告钟某某及其委托代理人周崇海、被告四川中铁集装箱物流有限公司的委托代理人夏红梅、被告刘某某及其委托代理人夏红梅、第三人四川迈克生物科技股份有限公司的委托代理人蒲鑫到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告钟某某诉称，2012年6月20日，原告到被告四川中铁集装箱物流有限公司位于青白江区的集装箱物流货场装运货物，当时该公司仅安排被告刘某某用叉车来装货，没有其他安全人员到现场指挥，时至中午，在刘某某向其中一辆车装货过程中，原告帮忙放置木块，因刘某某操作失误，致货物坠落砸中原告大腿，使原告受伤。原告受伤后先后两次入院治疗，现治疗已终结。原告的伤情被鉴定为9级伤残。原告于2013年6月向法院起诉过，因证据不足，于2013年11月撤诉。原、被告多次协商，无果，为了维护自身合法权益，特向法院提起诉讼，请求判决：1、二被告连带赔偿原告医疗费91939元、误工费57198.26元、护理费19440元、住院伙食补助费4860元、营养费8520元、鉴定费700元、残疾赔偿金81228元、被扶养人生活费25585元、精神抚慰金8000元、交通费3000元、后续治疗费5000元，共计305470.26元；2、诉讼费用由二被告承担。
被告四川中铁集装箱物流有限公司（以下简称中铁物流公司）辩称，本案第三人是原告的雇佣者，原告与第三人形成劳务或者劳动关系，其损害应由第三人承担赔偿责任。被告公司严格按照操作程序操作，没有过错，不应承担责任。被告公司在作业现场明确要求司机是不能离开驾驶室，原告擅自离开驾驶室，并由雇主进行违规操作，导致事故的发生，原告自身也有过错。
被告刘某某辩称，应由原告与第三人承担相应责任。被告系四川中铁集装箱物流有限公司的员工，被告已履行了工作职务，没有过错，不应承担责任。
第三人四川迈克生物科技股份有限公司（以下简称迈克生物公司）辩称，张江是得盛物流公司的员工，得盛物流公司派张江去提货，张江雇佣原告为司机，第三人与得盛物流公司是运输合同关系，本案与第三人无关，第三人不承担责任。
经审理查明，被告刘某某在被告中铁物流公司处从事叉车司机的工作，第三人迈克生物公司与成都得盛物流科技有限公司（以下简称得盛物流公司）签有《货物运输合同》，得盛物流公司为迈克生物公司运输货物，张江、冉胜系得盛物流公司的工作人员，原告系张江叫来装运货物的司机，第三人迈克生物公司为该批货物的所有人。
2012年6月20日，原告到被告中铁物流公司货场装运货物，装运过程中，时近中午十二时，因货车货箱不够长，原告便将货车托门用钢丝吊起，以加长长度，吊好后，叉车司机刘某某将货物装上车刚把货叉移开时，吊托门的钢丝突然断裂，货物倒塌下来，击中原告右大腿，致其受伤。当日，原告被送往成都军区八一骨科医院接受住院治疗，至2012年7月14日出院，共住院24天，支出医疗费60804.81元。
2013年5月27日，原告委托四川华大司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定（第一次鉴定），2013年5月30日，该鉴定机构出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：参照GB／T16180-2006《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》B1.i.23条，钟某某右股骨中段骨折内固定术后属九级伤残。为此，原告支付鉴定费700元。
2013年6月，原告向本院起诉二被告（第一次起诉），主张二被告承担连带赔偿责任，（第一次）诉讼过程中，经被告中铁物流公司申请，2013年9月17日，本院依法委托成都蓉城司法鉴定中心按《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准对其伤残等级、参与度、因果关系进行鉴定，该鉴定机构依据该标准进行鉴定（第二次鉴定），认为“钢板断裂形成原因是多方面的，但主要原因系钢板质量问题，……”，于2013年9月27日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：钟某某伤残等级评定为X级（十级）。四川中铁集装箱物流有限公司与被鉴定人钟某某的受伤有一定因果关系。其钟某某第二次住院费为30635元，四川中铁集装箱物流有限公司承担15%的责任。为此，被告中铁物流公司支付鉴定费2500元。
2013年11月，原告撤回起诉（第一次）。2013年12月，原告再次向本院起诉二被告（本案），诉讼过程中，经被告中铁物流公司申请，本院依法追加迈克生物公司为本案第三人。
2013年2月11日，原告因“右股骨骨折术后内固定断裂，再骨折”，再次到成都军区八一骨科医院接受住院治疗，至2013年6月29日出院，共住院138天，花去医疗费32645.05元（票面金额）。
庭审中原告出示的户口信息载明：户主为钟洪富，唐代香系户主之妻，原告钟某某系户主长子，钟浩宸系户主孙子。二被告对原告出示的户口信息有异议，认为不能证明钟浩宸与原告之间系何种关系。
原告出示的2013年5月28日病情证明书载明“……待骨折愈合后1年-1年半回院取内固定物约需治疗费5000元左右”。
原告出示的证据材料中，共有以下8份其医嘱载明需要休息，分别为：出院证明书（2012年7月14日出院）载明“门诊随访，建议休息2月”；2012年9月21日病情证明书载明“建议休息1个月”；2012年10月19日病情证明书载明“建议休息1个月”；2012年11月18日病情证明书载明“建议休息1个月”；2012年12月21日病情证明书载明“建议休息1个月”；2013年1月22日病情证明书载明“休息1个月”；出院证明书（2013年6月29日出院）载明“门诊随访，建议休息2月”；2013年8月11日病情证明书载明“必要时继续休息1个月”。
另查明，原告具有道路货物运输驾驶员资格，原告长期在城镇务工，居住于城镇。原告受伤后，共收到被告中铁物流公司现金4.5万元，其中2012年7月14日收到3万元，2012年7月17日收到5000元，2013年2月17日收到1万元。
上述事实有户籍信息、安监局出具的事故情况说明、出院证明、病情证明、鉴定意见书、民事裁定书、居住证明、房屋产权证、结婚证、驾驶证、鉴定费发票、医疗费票据、《货物运输合同》、货物受理单、客户交易通知单及其发票、庭审笔录等在案印证。
本院认为，公民的生命权、健康权应受法律保护，公民、法人由于过错侵害他人人身权利、财产权利的，应当承担相应的民事赔偿责任。
对于二被告的责任问题。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致他人遭受人身损害的，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持”；以及该解释第八条规定：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由法人或者其他组织承担民事责任。上述人员实施与职务无关的行为致人损害的，应当由行为人承担赔偿责任”。本案，被告中铁物流公司作为经营者，在货场内当然负有保障安全的法定义务，对原告用钢丝吊托门的违规行为，应该及时制止，因疏于管理、监督，未尽到安全保障义务，对损害结果的发生，有过错，应承担相应的民事责任。被告刘某某作为叉车司机，在装货过程中，有按规范进行操作、保障安全的义务，对原告存在安全隐患的行为应当预见到可能会产生的不良后果，应及时纠正其违规行为，而不能任其为之，其对损害结果的发生，有过失；鉴于刘某某系被告中铁物流公司的工作人员，事发当时是在执行职务，其在执行职务过程中致人受伤的行为属于职务侵权行为，故由被告中铁物流公司对被告刘某某的职务侵权行为承担赔偿责任。
对于第三人是否承担责任的问题。本院认为，第三人只是货物的所有人，对装货物没有安全保障的法定义务，被告刘某某也非第三人的工作人员，对损害结果的发生，第三人不应承担责任；并且本案原告也未主张第三人承担责任；对二被告辩称由第三人承担责任的意见，本院不予采纳。
关于责任比例的问题。本院认为，原告为了多装货，用钢丝吊托门的行为，其本身就存在安全隐患，对损害结果的发生，原告有一定的过错，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。因此，原告自身也应承担相应责任，结合本案实际情况，本院酌定，原告承担35%的责任，被告中铁物流公司承担65%的责任（作为经营者保障安全的责任以及对刘某某的职务侵权行为承担责任）。
关于鉴定意见的问题。两次鉴定参照的标准及鉴定结论不一致，本院认为，本案原告是按照一般人身损害的赔偿标准要求赔偿，第二次鉴定参照的是《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，更符合本案实际情况，本院以第二次鉴定意见为准，不采纳第一次鉴定意见。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。……”的规定，对原告的损失依据相关的法律规定和有效证据来认定。
对于原告主张的医疗费。第二次鉴定结论确认的原告第二次住院治疗产生的医疗费与实际票面金额不符，本院以实际票面金额（32645.05元）为准，被告中铁物流公司承担原告钢板断裂第二次住院治疗的医疗费比例，本院采纳鉴定意见；对于原告第一次住院的医疗费，被告中铁物流公司按65%的责任比例计算；因此，被告中铁物流公司应承担的医疗费共为：60804.81元×65%＋（32645.05元×15%）＝44420元。
对于原告主张的误工费。本院按住院天数加医嘱（明确需要休息）确定误工天数，2013年1月22日病情证明书载明需要休息的时间与2013年2月11入院后的时间有十天重叠，对于重叠的部分不重复计算，据此，误工天数为452天（1个月按30天计算），鉴于原告只主张了446天，本院按446天计算，结合本案实际情况，原告虽具有道路货物运输驾驶员资格，但没有证据证明原告长期从事该行业，本院按四川省就业人员平均工资41795元／年的标准计算误工费，被告中铁物流公司应承担：41795元／年÷365天／年×446天×65%＝33196元。
对于原告主张的住院期间的护理费，本院参照当地护工同等级别护理的劳动报酬标准，按照80元／天计算，被告中铁物流公司应承担：即162天×80元／天×65%＝8424元。
对于原告主张的住院伙食补助费，本院按20元／天计算，被告中铁物流公司应承担：20元／天×162天×65%＝2106元。
对于原告主张的营养费，结合本案原告的伤残情况，本院按20元／天计算住院期间的营养费，故被告中铁物流公司应承担：20元／天×162天×65%＝2106元。
对于鉴定费。本院以票据为准，两次鉴定，共产生鉴定费3200元，按责任比例计算，被告中铁物流公司应承担3200元×65%＝2080元。
对于原告主张的残疾赔偿金，本案，原告居住于城镇，收入来源于城镇，应按城镇标准计算，被告中铁物流公司应承担：22368元／年×20年×10%×65%＝29078元。
对于原告主张的被扶养人生活费。本院认为，户口信息反映的是其他家庭成员与户主之间的关系，原告出示的户口信息能够证明钟浩宸系户主的孙子，但仅凭户口信息，不足以证明原告与钟浩宸之间存在特定的亲属关系，对原告的该项主张，因证据不足，本院不予支持。
对于原告主张的精神损害抚慰金，本院认为，本院综合考虑侵权人的过错程度、侵权造成的后果及受诉法院所在地平均生活水平等因素，酌定被告中铁物流公司承担3000元。
对于原告主张的交通费，原告未出示票据，本院结合其治疗情况以及侵权人的过错程度，酌定被告中铁物流公司承担500元。
对原告主张的后续治疗费，本院以医疗机构的证明为准，由被告中铁物流公司承担5000元×65%＝3250元。
综上，被告中铁物流公司应承担的上述各项费用共计128160元，扣除被告中铁物流公司已支出的金额（45000元＋2500元＝47500元）后，被告中铁物流公司还应向原告支付80660元。
依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第六条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告四川中铁集装箱物流有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告钟某某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、后续治疗费，各项共计80660元。
二、驳回原告钟某某的其他诉讼请求。
案件受理费976.5元，由原告钟某某承担700元，被告四川中铁集装箱物流有限公司承担276.5元（该款原告已经垫付，被告四川中铁集装箱物流有限公司于本判决生效之日起10日内支付给原告钟某某）。
如果未按本判决指定期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
代理审判员 文春燕
二〇一四年五月十三日
书 记 员 李亚兰