云南省曲靖市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）曲中刑终字第1号
抗诉机关云南省罗平县人民检察院。
原审被告人沈某甲，男，1979年6月8日出生于云南省罗平县，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年8月14日被罗平县公安局刑事拘留，同年9月3日执行逮捕。现羁押于云南省罗平县看守所。
原审被告人沈某乙，男，1981年9月26日出生于云南省罗平县，汉族，小学文化，农民。因犯盗窃罪于2007年9月5日被罗平县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金二千元，2008年10月31日刑满释放。现因涉嫌犯故意伤害罪于2014年8月14日被罗平县公安局刑事拘留，同年9月3日执行逮捕，于2015年1月15日被罗平县人民法院取保候审。
辩护人李中学，云南剑宇律师事务所律师。
原审被告人沈某丙，男，1984年2月17日出生于云南省罗平县，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年8月14日被罗平县公安局刑事拘留，同年9月3日执行逮捕，于2015年1月15日被罗平县人民法院取保候审。
原审被告人沈某甲、沈某乙、沈某丙犯故意伤害罪一案，罗平县人民法院于2014年12月4日作出（2014）罗刑初字第244号刑事判决，以故意伤害罪判处沈某甲有期徒刑一年零六个月，判处沈某乙有期徒刑一年零二个月，缓刑二年，判处沈某丙有期徒刑一年，缓刑一年。宣判后，罗平县人民检察院以原判量刑畸轻、适用缓刑不当为由提出抗诉。本院受理后，依法不公开开庭进行了审理。曲靖市人民检察院指派检察员沈家斐出庭履行职务，被告人沈某甲、沈某乙、沈某丙及沈某乙辩护人李中学到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2013年12月24日凌晨，被告人沈某甲听其妻赵某说被罗某甲强奸，后于同日13时许邀约被告人沈某乙、沈某丙（二人系沈某甲之弟）找罗某甲理论，在本村沈学华家房子横头公路上遇到罗某甲，被告人沈某甲与罗某甲发生争执，后三被告人在大沟头（地名）将罗某甲打伤，致罗某甲重伤二级、九级伤残。同日15时30分，被告人沈某甲电话报案，民警对其讯问时，如实供述三被告人共同犯罪事实。2014年8月14日三被告人到罗平县公安局马街派出所主动投案。上述事实有被害人罗某甲陈述，证人证言，被告人沈某甲、沈某乙、沈某丙的供述及接处警登记表、现场辩认笔录、法医物证鉴定书、户口及前科证明等证据予以证实。
原判认为，被告人沈某甲、沈某乙、沈某丙共同故意伤害他人身体，致一人重伤，均构成故意伤害罪。在共同犯罪中，被告人沈某甲邀约被告人沈某乙、沈某丙实施犯罪，且积极实施犯罪，系主犯，被告人沈某乙、沈某丙参与致伤被害人，起次要作用，系从犯。被告人沈某甲犯罪后，及时向公安机关报案，如实供述三被告人共同犯罪事实，虽后来翻供称沈某乙未参与打伤被害人，但在法庭审理中，如实供述犯罪事实，应认定自首。被告人沈某乙、沈某丙虽主动投案，未如实供述共同犯罪事实，不构成自首。鉴于被告人沈某甲犯罪后自首，认罪态度较好，可对其减轻处罚。被告人沈某乙有犯罪前科，依法应从重处罚，但其系从犯，主动到案，庭审过程中认罪，可对其减轻处罚并宣告缓刑，辩护人李中学认为被告人沈某乙具有自首情节的意见，不予支持。被告人沈某丙系从犯，主动到案，可对其减轻处罚并宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：被告人沈某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零六个月；被告人沈某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零二个月，缓刑二年；被告人沈某丙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。
罗平县人民检察院抗诉认为原判量刑畸轻，适用缓刑不当。
被告人沈某甲对一审认定的事实及证据均无异议，但认为量刑过重。
被告人沈某乙、沈某丙及辩护人李中学认为原判事实清楚，定罪量适当，抗诉理由不能成立。
经审理查明，2013年12月24日凌晨，被告人沈某甲听其妻赵某说被罗某甲强奸，后于同日13时许邀约被告人沈某乙、沈某丙（二人系沈某甲之弟）找罗某甲理论，被告人沈某甲遂与罗某甲发生争执，后三被告人将罗某甲打伤，致罗某甲重伤。案发后，被告人沈某甲即向公安机关电话报案，2014年8月14日三被告人到罗平县公安局马街派出所投案。
上述事实，有经一、二审举证、质证的下列证据证实：
1、接处警登记表，证实2013年12月24日15时30分，沈某甲电话报案称，他妻子被罗某甲强奸，罗某甲被他打伤，请求查处。
2、到案经过说明，证实2014年8月14日被告人沈某甲、沈某乙、沈某丙到罗平县公安局马街派出所投案。
3、法医物证鉴定书，证实送检卫生纸上精虫的基因分型与罗某甲、沈某甲的血样基因分型均不一致。
4、鉴定意见书，证实罗某甲的伤达重伤二级、九级伤残。
5、现场辨认笔录及照片，证实沈某甲、沈某乙、沈某丙对现场的指认情况。
6、被害人罗某甲陈述，2013年12月24日12时许，他在村里遇到李某香、沈某甲、沈某乙和沈某丙，李某香捡了一个石头打着他的头部，接着沈某甲、沈某乙、沈某丙就对他进行殴打，打的过程中，沈某甲还说他是强奸犯。
7、证人证言
（1）罗某乙的证言，证实2013年12月24日13时许，他哥哥罗某甲在村中被沈某甲、沈某乙、沈某丙殴打，他就去拿铡刀，等他回来时，罗某甲已被打了睡在地里了。
（2）罗某丙的证言，证实2013年12月24日13时许，他去买烟，到罗某保房边时，他见到沈某甲和沈某丙拉着罗某甲打，沈某乙看见后也跑去打罗某甲。他和沈某稳想劝架，沈某甲他们说这是他们和罗某甲的私事，后沈某甲和罗某甲撕扯，滚到路下面的地里，沈某乙、沈某丙跟着下去打罗某甲。
（3）沈某丁证言，证实2013年12月24日12时许，沈某甲、沈某乙、沈金和罗某甲在路上撕打，沈某甲家哥三个中的一个说是他们的私事，他就走了。
（4）李某香的证言，证实2013年12月24日，她儿子沈某甲和他妻子吵架，后来，他听说沈某甲去找罗某甲理论，两人还发生吵打，她就叫沈某乙、沈某丙去看，沈某甲、沈某乙、沈某丙和罗某甲发生吵打行为。
（5）张某某的证言，证实2013年12月24日13时许，她路过大沟那里，听到有人在吵，后来听说是罗某甲和沈某甲打架。
（6）沈某甲的妻子赵某的证言，证实赵某告诉沈某甲她被罗某甲强奸。
8、被告人沈某甲供述，2013年12月24日1时许，他妻子被罗某甲强奸，后来，他就叫沈某乙、沈某丙一起去找罗某甲，在沈学华家附近遇到罗某甲，他就抓住罗某甲的衣领，叫罗某甲跟他回家把事情说清楚，罗某甲挣脱后就从石坎处跳了下去，随后，他捡了些石头和啤酒瓶打着罗某甲背部、腰部和腿部，他弟弟沈某丙和沈某乙也对罗某甲进行殴打。之后，他就将罗某甲拖到了家，并报了案。
9、被告人沈某乙供述，2013年12月24日11时许，他大哥沈某甲说他妻子被罗某甲强奸，叫他一起去找罗某甲，后来他们哥三个在大沟头那里遇到罗某甲，沈某甲和罗某甲撕打起来，摔到路边的沟里，他和沈某丙就冲到沟里打罗某甲。
10、被告人沈某丙供述，2013年12月24日8时许，他大哥沈某甲说他妻子被罗某甲强奸，叫他和沈某乙一起去问一下，帮忙出一口气。后来他们哥三个在大沟那里遇到罗某甲，他和沈某甲打了罗某甲，沈某乙打罗某甲的兄弟。
11、户口证明，证实被告人沈某甲、沈某乙、沈某丙犯罪时均达刑事责任年龄。
12、刑事判决书及释放证明书证实沈某乙于2007年9月5日被罗平县人民法院以盗窃罪判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金二千元，于2008年10月31日刑满释放。
上述证据，来源合法，相互印证，本院予以采信作为定案的依据。
本院认为，被告人沈某甲、沈某乙、沈某丙故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为均已构成故意伤害罪。三被告人主动投案，并如实供述了主要犯罪事实，构成自首，可减轻处罚。被告人沈某乙、沈某丙受被告人沈某甲邀约而实施犯罪，犯罪过程中起次要作用，系从犯，可从轻处罚。被告人沈某甲、沈某乙、沈某丙，积极赔偿了受害人罗某甲的经济损失，确有悔罪表现，可从轻处罚。原判认为被告人沈某乙、沈某丙不构成自首，认定事实错误，本院予以纠正。罗平县人民检察院的抗诉意见，本院不予以支持。原判定性和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百十二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 徐钟
审判员 柏桦
审判员 邓义
二〇一五年三月六日
书记员 张春
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