宁夏回族自治区银川市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）银刑终字第71号
原公诉机关宁夏回族自治区银川市西夏区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）谢某某，男，1984年8月26日出生，汉族，初中文化，个体，住宁夏银川市。
诉讼代理人杨昕，宁夏综义律师事务所律师。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）赵某某，男，1971年12月11日出生，汉族，初中文化，个体，现住宁夏银川市。
诉讼代理人苏常文，宁夏综义律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）俞某某，绰号大熊，男，1981年4月1日出生于宁夏银川市，汉族，高中文化，无业，住宁夏银川市。2013年10月5日因涉嫌犯故意伤害罪被银川市公安局西夏区分局依法刑事拘留，同年10月12日经银川市西夏区人民检察院决定依法执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
原审附带民事诉讼被告人彭某某，男，1976年9月19日出生，汉族，初中文化，职工，住宁夏银川市。
原审附带民事诉讼被告人邵某某，女，1977年9月22日出生，汉族，初中文化，个体，住宁夏银川市。
宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院审理宁夏回族自治区银川市西夏区人民检察院指控被告人俞某某犯故意伤害罪一案，于2014年3月6日作出（2014）夏刑初字第20号刑事附带民事判决。原审被告人俞某某、原审附带民事诉讼原告人谢某某、赵某某均不服提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年5月19日公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区银川市人民检察院指派代理检察员史文鹏出庭履行职务，上诉人（原审被告人）俞某某、上诉人（原审附带民事诉讼原告人）谢某某的诉讼代理人杨昕、上诉人（原审附带民事诉讼原告人）赵某某的诉讼代理人苏常文、原审附带民事诉讼被告人彭某某、邵某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年10月4日23时许，彭某某与被害人赵某某在银川市西夏区“西夏小区”32号楼楼下发生口角并相互厮打，邵某某便打电话将此事告知了马某某，马某某又给吕某某打电话，让其过去帮忙拉架，邵某某在拉架过程中对被害人赵某某亦有殴打行为，后吕某某与被告人俞某某（绰号大熊）赶至现场，被告人俞某某，用随身携带的水果刀将被害人谢某某、赵某某刺伤后逃离现场。经银川市公安局物证鉴定所鉴定，被害人谢某某遭受锐性外力作用造成左侧腰背部皮肤软组织裂伤、胸腹联合伤、开放性腹部损伤、脾裂伤并脾周血肿、开放性胸部损伤（左侧）、左侧胸腔积液，伤情程度为轻伤（较重程度），被害人赵某某身体遭受外力的作用造成其腰背部软组织裂伤及全身多处皮肤软组织挫伤，伤情程度为轻微伤。
另查明，被害人谢某某系五金、水暖零售个体工商户，受伤后共住院16天，发生医疗费17375.99元。被害人赵某某系装饰材料、五金、家居饰品零售个体工商户，受伤后共住院24天，发生医疗费16843.84元。
上述事实，有经法庭公开质证、认证的下列证据予以证实：
1.户籍证明，证实被告人俞某某作案时系完全刑事责任能力人。
2.疾病诊断证明书，证实被害人谢某某、赵某某受伤的情况。
3.银川市公安局物证鉴定所鉴定报告，证实被害人谢某某伤情程度为轻伤（较重程度）；被害人赵某某伤情程度为轻微伤。
4.抓获经过，证实2013年10月4日23时许，银川市公安局金凤区分局满城北街派出所民警将被告人俞某某抓获，后移交给银川市公安局西夏区分局文昌路派出所处理。
5.辨认笔录，证实经被害人谢某某辨认被告人俞某某就是用刀捅其的人；经证人邵某某辨认被告人俞某某就是大熊。
6.被害人谢某某的陈述，证实2013年10月4日当天晚上，我和赵某某、李某某到西夏小区送赵某某回家，到了后，赵某某坐在路边休息，这时过来一男一女，那个男的认识赵某某说了两句话，好像是骂了赵某某一句，赵某某就和他打了起来，因为双方都喝醉了，我就过去拉架说，都是一个小区的算了。边说边往开拉他俩，拉了好长时间拉不开，这时我看见那个女的打电话，过了不到十分钟，来了两个男的，一个光头，中等个，另一个高高的，身体特别壮实，穿着蓝色半袖上衣，他俩来了就把赵某某和彭某某拉开了，我看见那个光头男子打赵某某，赵某某倒在地上时，他用脚踹赵某某头部，另一个穿半袖的小伙子也站在一起，打没有打赵某某我没有看见，我只记的我过去把穿半袖的小伙子拉到另一边，就在拉的过程中他向我捅了一刀，另一个男的就说，人家没有动手打架，你捅人家干什么。我伸手摸腰部感觉湿湿的一片，我就赶紧打了110，过一会警察来了。
7.被害人赵某某的陈述，证实2013年10月4日晚上大约11点左右，我和谢某某、李某某喝完酒后回家，到了西夏小区32号楼楼下时，我走不动了坐在路边休息，一会彭某某和一个女的过来了，我和彭某某打了一个招呼，不知怎么就吵了起来，随后我和彭某某就厮打在一起，其他几个人就往开拉，我看见那个女的打了一个电话，说什么没有听清楚，过了几分钟后，吕某某和一个穿蓝色T恤衫，身高180公分左右，身体胖胖壮壮的小伙子就来了，他俩把彭某某拉开后，用拳头和脚打我，我倒地后听李某某喊，说我被刀捅了，我用手一摸后背，血已经把衣服染湿了，当时我站不起来了，大约过了几十分钟警察来了，我被送到医院里。我没有看清楚是谁捅的我，我感觉是那个胖胖的穿蓝色T恤的小伙子捅的。吕某某在我头上踢了好几脚。我没有看清楚谢某某是怎么受的伤，120救护车来了以后我才知道他也被刀捅了。
8.证人李某某的证言，证实2013年10月4日19时左右，我和赵某某、谢某某在老城喝酒，赵某某有点喝多了，我和谢某某送赵某某回家。我们三个人到了西夏小区40号楼跟前，当时23点多，赵某某喝多了不回家，我和谢某某把赵某某扶到路边坐着。这时过来一男一女，那个男的一看也喝醉酒了，那个男的喊赵某某的名字，我也不知道为什么，那个男的和赵某某吵了起来，然后那个男的和赵某某抱在一起摔倒在地打了起来，那个男的和女的就打赵某某，我和谢某某就拉架，我拉赵某某，谢某某拉那一男一女，然后那个女的就打了一个电话，过来两个人，那两个人过来以后，其中有一个男的应该认识赵某某，就在旁边拉架，另外一个男的在旁边站着，我就听到谢某某喊了一声我拉架的，你凭什么拿刀捅我，那个男的就跑了，我过去一看谢某某后背已经流血了，然后呆了一会赵某某的妻子也过来了，赵某某的妻子拉赵某某的时候，我才发现赵某某的后背也流血了，然后我就打电话报警了，后来警察来了，120救护车也来了，把赵某某、谢某某拉到医院抢救。警察就把和赵某某打架的男的带到派出所了。我就和另外的那个男的一起也去医院了。开始的时候是赵某某和那个男的在地上抱在一起互相摔着，我和谢某某在旁边拉架，那个女的就用手在赵某某脸上打，后来那个女的打了一个电话，没过5分钟就来了两个男的，他们来了以后一起用脚踢赵某某的脸，我和谢某某就在旁边拉他们，我拉那个光头，没有看到另外那个人用什么东西捅的谢某某和赵某某。我和谢某某都没有动手。
9.证人彭某某的证言，证实2013年10月4日晚上，我、二驴、大熊、王群等一共十人，在新市区磷肥厂对面的水上公园喝酒，喝完酒后我们几个人又回到西轴厂家属院，在邵某某开的小火锅店里坐了一会。然后我和邵某某就一起回家，走到32号楼下时碰见赵某某，还有两个人我不认识，我当时喝醉了，赵某某也喝醉了，我和赵某某说了几句话就厮打在一起，然后我们两个人都摔倒在地上，过了一会，我看见二驴和大熊站在旁边，然后呆了一会我听到赵某某的朋友说他被捅伤了，我看到二驴一人跟他们说把受伤的送医院，然后警察就过来了，警察把我带到派出所，120急救车就来了，警察来的时候二驴在现场，大熊不在了。当时我喝多了，没有注意是谁捅伤了赵某某他们，我只听见赵某某的朋友说被捅了，是谁捅的不知道，我当时没有打电话叫人，我的头被打了，眼睛青了，伤没有事。
10.证人邵某某的证言，证实2013年10月4日晚上11时左右，我和彭某某一起回家，走到32号楼下时，彭某某碰见赵某某，赵某某也喝醉了坐在路边，彭某某和赵某某两个人认识，骂了一句赵某某，赵某某就扑上来和彭某某厮打起来，他俩抱在一起摔倒在地上，我和对方的两个人就拉架，随后我给马某某打电话，说彭某某喝多了，和人打了起来，马某某问是哪儿的，我说也是西轴的，不认识。马某某让我先把人拉开，她一会来。过了一会二驴电话打到了彭某某的手机上，彭某某手机在地上扔着，我就捡起来接了电话，他就问我在哪儿呢，我说我们在我家楼头，一会二驴和大熊来了。大熊来了以后就向彭某某和赵某某扑了过去，我看见他扑倒赵某某后扭打了几下，一会又站起来，这时和赵某某一起的年轻一点的小伙子过去把大熊往一边推，说哥哥算了都是一个家属院的，说着就将他推到了路边，当时他们两个在马路西边，我、二驴、赵某某还有一个人在马路东边拉架，我一转身看见这个年轻一点的小伙子扶着腰，指着大熊说，他用刀捅了我。这时大熊什么也没有说扭头就出了家属院，这时彭某某、赵某某他们也被拉开了，我就先回家了。我没有看见吕某某打人，当时赵某某骑在彭某某身上，他掐着彭某某的脖子，我就上去用巴掌从赵某某的后面朝他头上打了。
11.证人吕某某（绰号二驴）的证言，证实2013年10月4日晚上我和彭某某、大熊、王群等十个人在化肥厂旁边水上公园的农家乐喝酒，后来我们又去西夏小区邵某某开的小火锅店里喝了几瓶啤酒。然后彭某某和邵某某一起回家，我打车送大熊回新城，我们刚走到长城路口，马姐给我打电话说彭某某在楼下和人打起来了，叫我过去给拉开。然后我们就回到西夏小区。到了37号楼下面，我看彭某某和赵某某在地上躺着，还有2个人在上面趴着，4个人一起在地上趴着，邵某某在旁边站着，我就让大熊在车上等着，我过去把那两个人先拉起来，然后我看见彭某某和赵某某在地上躺着，我把两个人拉开。呆了一会我看到那4个人又扑到一起，我看到大熊过来，说不要往前冲了，那4个人扑在一起，我就过去拉他们，我看见大熊也扑上去了，然后我一低头看到地面上有血，我就把大熊抱住了，我跟大熊说要捅就捅我，大熊就没有动，然后我把受伤的小伙子拉到一边，一会警察就来了，120救护车也来了，我就跟赵某某还有受伤的小伙子去了医院。到了医院我才知道赵某某也被捅伤了。当时马某某给我打电话说，彭某某在楼下和人打起来了，让我过去拉一下，还说让我不要把大熊带过去。我没有动手，我一直在拉架。赵某某和他的朋友是大熊捅的。
12.证人马某某的证言，证实2013年10月4日晚上，我和老公王群、彭某某、二驴、大熊还有几个朋友在化肥厂旁边的水上公园农家乐吃饭，吃完饭以后我们一起又到西夏小区邵某某开的小火锅店里面坐了一会，二驴说先把大熊送回家，我就和王群回家了，我们回到家中刚脱了衣服睡觉，邵某某就打电话说，彭某某和人打起来了，我就问和谁打起来了，邵某某说她不认识，说是几个酒傻子，我就让邵某某把彭某某拉开，拉开以后把人送回家，我们就挂了电话。之后我给二驴打电话，说彭某某在邵某某楼下和人打起来了，让他过去把人拉开，然后二驴说好，就把电话挂了。过了一会邵某某又打电话说把人捅了。然后我就跟王群一起过去看了一下，我去的时候110已经到了现场。过去一看是王群的朋友赵某某在地上坐着，另外一个小伙子站着抚着腰，我才知道彭某某和赵某某一起打的架。我给二驴打电话说彭某某在邵某某楼底下和人打起来了，让他过去赶紧拉开，把彭某某送回家。
13.证人苏某某的证言，证实他是出租车司机，2013年10月4日23时30分左右，在经过西夏小区北门口的时候拉了一名男子，这名男子上车后说要去新城商业广场，在同心路等红灯的时候，这名男子拨打了一个电话，在电话中说，“我是大熊，我把人捅了，你们现在在那里，我现在去商业广场。”他看见这名男子的手里有血，随后这名男子到新城消防支队的门口下车，他看这名男子在一个烧烤摊上坐下，他就报了警，一会警察来了过去就把这名男子抓住了。
14.被告人俞某某的供述，供认2013年10月4日晚上我和彭某某、二驴等七八个人一起走到西夏小区一个小火锅店里坐了一会我们就各自回家了，当时我喝醉了，怎么到了打架现场我也忘了，只记的走着走着就看见彭某某和一个人厮打起来，他们都倒在地上，我就过去帮彭某某打那个人，也不知道怎样我就摔倒在地上，手掌被什么东西扎了一下，特别疼，我就生气了从衣兜里掏出折叠水果刀，混乱中就捅了两下，也不清楚捅在谁身上和捅在什么部位，捅完后我就跑了，出了小区我拦了一辆出租车往新城夜市上去，刚下车走到夜市门口就被两个警察抓了。我只记得彭某某先和人打起来，我是后去的，和谁去的，怎么去的，真想不起来了。刀是黑色的折叠水果刀，刀把、刀刃都是黑色的，刀刃大约长十公分，捅完后我不记得刀扔在什么地上了。经过回忆我想起来了，捅人的当天晚上是吕某某带我去的打架现场，我当时喝醉了，我同被捅伤的两个人并没有仇，以前也不认识，我不是故意捅伤人的。
原判认为，被告人俞某某法制观念淡薄，不能冷静处置纠纷，故意伤害他人身体致一人轻伤，一人轻微伤，被告人的行为已构成故意伤害罪。被告人俞某某当庭认罪，可酌情从轻处罚。被告人俞某某的犯罪行为给被害人谢某某造成物质损失共计32376.39元，其中医疗费17375.99元，住院伙食补助800元（50元×16天=800元），营养费酌情支持800元，交通费酌情支持200元，护理费1731.2元，误工费11469.2元理应赔偿。被告人俞某某、附带民事诉讼被告人彭某某、邵某某共同给被害人赵某某造成物质损失共计24737.44元，其中医疗费16843.84元，住院伙食补助1200元，营养费酌情支持1200元，交通费酌情支持300元，护理费酌情支持2596.8元，误工费酌情支持2596.8元应共同赔偿。附带民事被告人彭某某与被害人赵某某厮打时，邵某某也动手殴打了赵某某，后被告人俞某某用刀将赵某某捅伤，三人分别实施侵权行为造成损害后果，应根据各自责任大小确定赔偿责任，被告人俞某某应承担60%的赔偿责任，即赔偿14842.46元，附带民事被告人彭某某应承担25%的赔偿责任，即赔偿6184.36元，现已支付6000元，下剩184.36元，附带民事被告人邵某某应承担15%的赔偿责任，即赔偿3710.62元。对附带民事诉讼原告人谢某某主张附带民事诉讼被告人彭某某、邵某某与被告人俞某某共同承担连带赔偿责任的诉讼请求，不予支持。附带民事诉讼原告人谢某某、赵某某主张误工费、交通费、护理费过高部分，不予支持。对附带民事诉讼被告人邵某某主张其不承担赔偿责任的辩解意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，第一百零一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第十二条之规定，判决：一、被告人俞某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。二、被告人俞某某赔偿附带民事诉讼原告人谢某某各项经济损失共计32376.39元；赔偿附带民事诉讼原告人赵某某各项经济损失共计14842.46元；附带民事诉讼被告人彭某某赔偿附带民事诉讼原告人赵某某各项经济损失共计6184.36元，现已支付6000元，下剩184.36元；附带民事诉讼被告人邵某某赔偿附带民事诉讼原告人赵某某各项经济损失共计3710.62元。于本判决生效后十日内支付。三、驳回附带民事诉讼原告人谢某某要求被告人俞某某、附带民事诉讼被告人彭某某、邵某某共同承担连带赔偿责任的诉讼请求。
上诉人谢某某、赵某某的上诉理由是，一审法院对原审被告人俞某某量刑偏轻，请求对俞某某判处有期徒刑三年；一审对谢某某的护理费、营养费、伤残赔偿金计算错误，护理费应是13269.65元、营养费应是5600元、伤残赔偿金39662.8元、新增鉴定费1150元，谢某某的损失应当为86536.76元；一审对赵某某的误工费计算错误，应为9478.32元，新增鉴定费850元，赵某某的经济损失应为32468.96元。请求法院判令俞某某、彭某某、邵某某赔偿谢某某87536.76元、赔偿赵某某32468.69元。
上诉人俞某某的上诉理由是，一审判决量刑偏重，民事赔偿应当由其和彭某某、邵某某共同赔偿谢某某的损失。
原审附带民事诉讼被告人彭某某、邵某某称谢某某、赵某某要求的赔偿数额过高，无力赔偿。
出庭履行职务的检察人员认为原审判决认定事实清楚、证据确实充分，定罪准确、量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与原判决认定的事实一致。二审中，检察人员出示的证据与一审相同。上述证据来源合法，能够证明案件事实，本院予以确认。
二审中，上诉人谢某某的诉讼代理人出示了宁夏泰和司法鉴定中心银川分所司法鉴定意见书、鉴定费票据，证实上诉人谢某某的伤情为十级伤残，误工损失日60日，护理期限为12周，营养期限为16周；花去鉴定费1150元。上诉人赵某某的诉讼代理人出示了宁夏泰和司法鉴定中心银川分所司法鉴定意见书、鉴定费票据、中国邮政储蓄活期明细，证实（1）赵某某的伤情不构成伤残等级，误工损失日60日，护理期限为2周，营养期限为2周；花去鉴定费850元；（2）2013年5月至10月赵某某的卡号为×××中国邮政储蓄卡上资金流动情况。上诉人俞某某、原审附带民事诉讼被告人彭某某、邵某某对上述证据均不认可，认为赵某某的邮政储蓄卡上资金流动情况不能证实其营业收入情况。
本院认为，上诉人俞某某故意伤害他人身体致一人轻伤，一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。原公诉机关指控上诉人俞某某的犯罪事实及罪名成立。
关于上诉人俞某某提出一审判决量刑偏重；民事赔偿应当由其和彭某某、邵某某共同赔偿谢某某的损失的上诉理由，经查，上诉人俞某某持刀致一人轻伤、一人轻微伤，且未对被害人赔偿，一审法院考虑到俞某某当庭认罪等情节，并在法定刑幅度内量刑并无不当。在民事赔偿方面，被害人谢某某是在拉架时被上诉人俞某某捅伤的，彭某某、邵某某并未叫俞某某来帮忙，且没有对谢某某有殴打行为，故被害人谢某某的损失应当由俞某某来承担。综上，上诉人俞某某的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人谢某某、赵某某及其诉讼代理人提出一审法院对原审被告人俞某某量刑偏轻，请求对俞某某判处有期徒刑三年；一审对谢某某的护理费、营养费、伤残赔偿金计算错误，护理费应是13269.65元、营养费应是5600元、伤残赔偿金39662.8元、新增鉴定费1150元，谢某某的损失应当为86536.76元；一审对赵某某的误工费计算错误，应为9478.32元，新增鉴定费850元，赵某某的经济损失应为32468.96元。请求法院判令俞某某、彭某某、邵某某赔偿谢某某经济损失87536.76元、赔偿赵某某经济损失32468.69元的上诉理由和代理意见，经查，原审法院根据原审被告人俞某某的伤害行为及造成的后果作出的对俞某某的刑事部分的判决符合法律规定。民事赔偿方面，原审附带民事诉讼被告人彭某某、邵某某并未伤害上诉人谢某某，也未指使他人伤害谢某某，上诉人谢某某要求彭某某、邵某某赔偿其经济损失无法律依据。上诉人谢某某、赵某某所提一审判决对护理费、营养费、伤残赔偿金计算错误是依据二审期间新提交的司法鉴定意见书所得出的结论，但该司法鉴定意见书及鉴定费票据是上诉人谢某某、赵某某提交的新证据，系新增加的诉讼请求，且上诉人谢某某、赵某某与俞某某、彭某某、邵某某未能达成调解，故对此部分诉讼请求本院不予处理，上诉人谢某某、赵某某可另行提起民事诉讼。综上，上诉人谢某某、赵某某的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
原审法院认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律准确，量刑适当，审判程序合法，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵和平
代理审判员 李 刚
代理审判员 于 华
二〇一四年六月十一日
书 记 员 李世飞
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。