山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）济商初字第248号
原告山东明化控释肥料有限公司，住所地章丘市。
法定代表人张磊，总经理。
委托代理人张慧，该公司职员。
委托代理人郑玉坤，该公司职员。
被告黑龙江明泉缓释肥料有限公司，住所地黑龙江省牡丹江市。
法定代表人苗庆远，总经理。
委托代理人李云涛，该公司职员。
被告赵金明，男，1953年8月26日出生，汉族，黑龙江明泉缓释肥料有限公司股东，住黑龙江省牡丹江市。
委托代理人李宏伟，黑龙江盛世律师事务所律师。
原告山东明化控释肥料有限公司（以下简称明化公司）与被告黑龙江明泉缓释肥料有限公司（以下简称明泉公司）、被告赵金明买卖合同纠纷一案，章丘市人民法院于2011年12月12日立案受理。在提交答辩状期间，被告赵金明向章丘市人民法院提出管辖权异议。2012年2月20日，章丘市人民法院作出（2011）章商初字第1540-2号民事裁定，依法驳回了被告赵金明对管辖权提出的异议。赵金明不服该裁定，向本院提起上诉。2012年5月14日，本院作出（2012）济中立终字第285号民事裁定，认为虽然还款协议中约定由章丘市人民法院管辖，但本案的诉讼标的额超出了基层人民法院级别管辖的范围，故撤销章丘市人民法院（2011）章商初字第1540-2号民事裁定，本案由本院提审。2013年11月19日，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年3月25日公开开庭审理了本案。原告明化公司的委托代理人张慧、郑玉坤，被告明泉公司法定代表人苗庆远，被告赵金明委托代理人李宏伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告明化公司诉称，自2009年至今，明泉公司欠我公司货款及利息共计20445427.30元。2011年12月1日双方达成还款协议，约定2011年12月10日之前还款500万元。我公司多次催要，明泉公司迟迟不还款。后查询得知赵金明为明泉公司股东，依该公司章程规定，赵金明应于2011年12月4日出资400万元，但其未履行出资义务，严重侵犯了我公司利益。请求依法判令：1、明泉公司偿还欠款500万元；2、明泉公司股东赵金明在其到期未出资的400万元范围内承担连带还款责任。
被告明泉公司辩称，明泉公司从2013年更换的法定代表人，之前是赵金明负责该公司的生产经营，他把货赊出后，未能收回货款，公司现在无力偿还，且没有其他财产。
被告赵金明辩称，（一）本案应移送牡丹江市中级人民法院审理。我与明泉公司的住所地均在牡丹江市。2011年12月1日明化公司与明泉公司签订的还款协议对管辖的约定，对协议�方有效，对我无约束力。我在法定期限内已提交了管辖权异议申请，但至今没有收到书面法律文书。（二）本案应中止审理。明泉公司已经股东会会议决议解散，成立清算组进行清算，本案需要以明泉公司的清算结果为审理依据，依据民事诉讼法第150条之规定，申请本案中止审理。（三）明化公司所诉不实。明泉公司于2009年12月4日成立，股东为明化公司和赵金明，明化公司持股60%。明泉公司的法定代表人于2011年12月7日变更为明化公司派出的工作人员袭胜，2013年7月8日又变更为苗庆远。明泉公司的财务总监由明化公司推荐的工作人员担任。我担任法定代表人期间，对外从事的所有经营活动必须要经过董事会或股东会的决定后才能予以执行，公司的所有经营业务以及财务全部由明化公司实际控制，我对公司经营状况根本不了解，所以明泉公司是否欠明化公司货款以及�订的还款协议事宜，我全不知情，还款协议中也无我的签字确认。实际上还款协议是明化公司自己与自己签订的，关于明化公司所诉事实是否存在，应当由明化公司与明泉公司提供相关的买卖合同、付款凭证、收货凭证等加以证实。同时，明化公司从起诉之日起始终在索要明泉公司的债务，所以明泉公司现在有能力偿还欠款。（四）股东不应承担连带还款责任。根据最高院合同法解释三第13条第2款规定，公司债权人请求未履行或未全部履行出资义务的股东，在未出资本息范围内对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任的，人民法院予以支持。据此，我承担的应是补充赔偿责任，而不是连带赔偿责任。所以明化公司应当先起诉明泉公司，如果明泉公司的财产不足以清偿债务的，再起诉我在未交足出资的范围内承担赔偿责任。（五）明化公司作为明泉公司的控股股�，与关联企业进行交易，损害了明泉公司以及公司股东的利益，根据公司法21条规定应当承担赔偿责任。（六）本案已超诉讼时效。明化公司诉称欠款发生在2009年，至今起诉，已经超过了法定的诉讼时效规定。综上，请求依法裁判，保护我的合法权益。
经审理本院认定，2009年11月10日，明化公司（甲方）与赵金明（乙方）、牡丹江农海氨基酸复合肥有限公司（丙方）签订合作协议一份，主要约定：甲乙双方拟在黑龙江省海林市经济开发区共同出资成立合资公司，新公司名称暂定为黑龙江明泉缓释肥料有限公司；合资公司按照公司法依法设立董事会和监事会，董事长由甲方从委派董事中确定，总经理由乙方委派人选担任；甲方负责按一级经销商价格向合资公司供应足量、优质系列氮肥原料，由合资公司经销的明化系列氮肥产品所形成的盈亏由合资公司享有和承担；�公司开业前由乙方负责完成原材料的采购，关于氮肥原料的采购要提前将发货函发给甲方。
2009年12月10日，明泉公司经黑龙江省海林市工商行政管理局登记成立，公司注册资本1000万元，实收资本510万元。股东为明化公司和赵金明，明化公司认缴出资额600万元，持股比例60%，实缴出资额510万元；赵金明认缴出资额400万元，持股比例40%，未实缴出资；法定代表人系赵金明，职务为董事、总经理。
明泉公司成立后，明化公司陆续向明泉公司发送系列肥料。截止2011年12月，明泉公司尚欠其货款20445427.30元。
2011年12月1日，明化公司（甲方）与明泉公司（乙方）达成还款协议一份，协议载明：明泉公司欠明化公司货款、利息等各种款项合计20445427.30元，经甲、乙双方协商签订还款协议。1、2011年12月10日前还款500万元；2、剩余欠款于2011年12月30日前全部还清。3、到期不能兑现，乙方将按照月息7.75‰承担利息。如发生纠纷，双方约定在甲方所在地法院起诉。
2013年7月15日，明泉公司法定代表人变更为苗庆远。
2014年1月2日，明泉公司股东会决议，解散明泉公司，即日起成立清算组。
上述事实有以下证据证实：原告明化公司提交的合作协议、供货及凭证一宗、还款协议；被告明泉公司提交的说明及收货凭证；被告赵金明提交的明泉公司工商登记资料。上述证据经庭审审核、质证，可予采信，与当事人陈述一并在卷佐证。
本院认为，原告明化公司提交的合作协议、供货及凭证一宗、还款协议，均经各方当事人质证，被告赵金明虽对部分证据的真实性不予认可，但并无反驳证据提交，上述证据均可相互印证，可以证实截止2011年12月，明泉公司尚欠明化公司货款20445427.30元，明化公司要求明泉公司偿还500万元欠款，未超出上述金额，可予支持�还款协议系2011年12月1日达成，明化公司据此在同年提起诉讼，并未超过法定两年诉讼时效。明泉公司是否清算，对本案债务的确认并无影响，故本案不应因明泉公司是否清算而中止审理。关于本案的管辖权，本院已生效的（2012）济中立终字第285号民事裁定对本案的级别管辖权和地域管辖权均有认定，对此本院已于开庭前答复并处理了被告赵金明对本院管辖权的异议，故本院管辖本案并无不当。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条规定：“股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十八条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。”据此，赵金明作为明泉公司的股东，未履行出资义务，依法应在其承诺认缴的出资额400万元范围内，对明泉公司的上述债务承担补充赔偿责任。本案系买卖合同纠纷，明化公司要求赵金�对明泉公司的债务承担连带清偿责任，于法无据。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条之规定，判决如下：
一、被告黑龙江明泉缓释肥料有限公司于本判决生效之日起10日内偿还原告山东明化控释肥料有限公司欠款500万元；
二、被告赵金明在400万元范围内，对本判决第一项债务承担补充赔偿责任；
三、驳回原告山东明化控释肥料有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费46800元，由被告黑龙江明泉缓释肥料有限公司和被告赵金明负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并�对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于山东省高级人民法院。
审 判 长 孙 潇
代理审判员 刘培森
代理审判员 栾钧霞
二〇一四年五月十九日
书 记 员 马冬艳