山西省长治市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）长民终字第00657号上诉人（原审被告）中国大地财产保险股份有限公司长治中心支公司（以下简称大地财保长治公司）。住所地，长治市城西路***号。法定代表人贾风林，职务，总经理。，委托代理人李珍，山西东奥律师事务所律师。被上诉人（原审原告）牛群，男，1991年9月12日出生，汉族，系长治市福耀华商贸有限公司职工，黎城县人，住长治市郊区老顶山镇壶口村北街52号。委托代理人王文红，女，1971年4月21日出生，汉族，长治市鸿唯损害赔偿咨询服务有限公司员工，住长治市英雄北路149号。被上诉人（原审被告）任永珍，男，1980年11月14日出生，汉族，住长治市漳沂村二巷*号。上诉人大地财保长治公司因机动车交通事故责任纠纷一案不服长治市城区人民法院作出的（2013）城民二初字第115号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人大地财保长治公司的委托代理人李珍、被上诉人牛群的代理人王文红到庭参加了庭审，被上诉人任永珍经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原审认定，被告任永珍所有的晋DRY5**号昌河牌小型普通客车在被处投有交强险。2012年7月28日19时30分许被告任永珍的司机韩文繁驾驶晋DRY5**号昌河牌小型普通客车，沿长治市西一环路由北向南行驶至凯丰市场门前附近路段时，遇原告在此推自行车由西向东横过道路，发生碰撞，造成双方车辆损坏，原告受伤的交通事故。原告被送往长治市人民医院住院治疗62天。韩文繁为原告支付医药费27502元。原告方支付医药费1946.7元、交通费300元。该起事故，经交警部门认定，韩文繁负事故全部责任，原告无责任。经长治市道路交通事故司法鉴定中心鉴定，原告颅脑损伤综合达伤残九级，左肩关节损伤达伤残十级。原告支付鉴定费700元。经长治市道路交通事故纠纷人民调解委员会主持调解，原告方与被告韩文繁达成调解协议：一、牛群住院期间的检查费、药费、住院费由韩繁凭医院出具的付款凭证给予赔偿（医疗费27502元）；二、韩文繁赔偿牛群误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残费、伤残鉴定费、自行车损失费、精神抚慰金120000元，此款在保险公司理赔后，直接支付给牛群，不足部分由韩文繁补齐；本次事故一次性处理完毕，其他事项双方不再追究。调解协议达成后，原告向被告大地财保长治公司提出理赔未果，遂诉至本院。此案审理过程中，被告大地财保长治公司申请对原告的伤残等级进行重新鉴定。本院委托长治市中级人民法院证据技术中心进行鉴定，长治市中级人民法院证据技术中心委托山西省长治医学院附属和平医院司法鉴定中心对原告的伤残等级进行鉴定，山西省长治医学院附属和平医院司法鉴定中心对原告检查后发现其存在智力缺损情况，因该鉴定机构条件有限，不能进行智力缺损鉴定，将该鉴定终止。原审认为，公民的生命健康权受法律保护。原告在本起交通事故中受伤，经长治市道路交通事故司法鉴定中心对原告的伤残等级进行评定，原告身体两处伤残分别达九级和十级。在本起事故中原告无责任，被告韩文繁负全责。原告的损失，经依法审核，确认如下：医药费1946.7元，误工费8400元、护理费9000元、住院伙食补助费50元X62天-3100元、营养费50元X62天-3100元，残疾赔偿金20411.7元X20年X21.85729.14元，交通费300元，鉴定费700元，共计112275.84元。因原告巳主张了残疾赔偿金，故本院对原告主张的精神损失费一节不予支持。被告任永珍所有的晋0^599号昌河牌小型普通客车在被告大地财保长治公司投有交强险。被告大地财保长治公司应在交强险责任限额内直接赔偿原告经济损失112275.84元。综上所述，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：‘一、被告中国大地财产保险股份有限公司长治中心支公司于本如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。‘案件受理费2700元，由原告牛群承担173.8元，由被告中国大地财产保险股份有限公司长治中心支公司承担2522元。一审判决作出后，大地财保长治公司不服提起上诉，请求撤销一审判决中队伤残赔偿金、营养费日赔偿标准、鉴定费、诉讼费的认定，依照实际情况重新认定。上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一、原审伤残赔偿金判决，程序违法，请求按重新鉴定后的伤残等级依法判决。一审中，因被上诉人的伤残等级不合理，对其伤残等级意见提出异议，上诉人为查明事实，客观准确的确定被上诉人的伤残等级，特向一审法院提出重新鉴定申请，一审法院予以准许。一审法院委托长治市中级人民法院证据技术中心进行鉴定，该中心委托的鉴定机构因鉴定机构条件有限，不能进行智力缺损鉴定，一审法院在未征得上诉人同意的情况下，终止鉴定程序，直接依据有异议的鉴定意见判决，程序违法。对一审法院以鉴定机构条件有限，不能进行智力缺损鉴定为由，终止鉴定程序，上诉人认为不合法也不合理，难道对被上诉人的伤残就没有有鉴定条件的鉴定机构进行鉴定？那被上诉人牛群的伤残鉴定是如何作出？一审法院在委托的鉴定机构无条件不能鉴定时，不是通知上诉人是否继续委托有鉴定条件的鉴定机构对被上诉人的伤残进行鉴定，而是直接依据有异议的鉴定意见判决，严重损害了上诉人的合法权益。请求二审法院委托有鉴定资质和条件的鉴定机构对被上诉人的伤残进行重新鉴定，查清事实后依法按被上诉人牛群的户口类别判决。二、原审每日营养费标准按50元计算过高，根据当地经济情况以及司法判例，结合原告伤情酌情认定为每曰15理予以改判。三、原审诉讼费、鉴定费判决应依据保险合同条款，一审法院适用法律错误，请求二审法院改判由被上诉人任永珍承担。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的约定，鉴定费不属于交强险赔偿项目，同时根据第十条的规定：“下列损失和费用，交强险不负责赔偿和垫付：（四）因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用”，而一审法院却判决诉讼费、鉴定费也由上诉人承担，适用法律错误，请求二审法院改判由被上诉人任永珍承担。综上所述，一审法院判决程序违法、适用法律错误，其判决结果严重损害了上诉人的合法权益，请求二审法院撤销原判决中部分不合法判决，依法作出公正判决，维护上诉人的合法权益。被上诉人牛群答辩称，一审法院程序合法，上诉人对鉴定不服，可以向上级部门申请重新鉴定，但是上诉人未在适当期限内提出重新鉴定。户口类别问题，根据最高院关于审理人身损害赔偿若干问题意见的规定，本案中牛群的情况应当按照城镇居民计算，一审计算标准正确。营养费每日计算50元，并不高。根据诉讼费用由败诉方承担的规定，上诉人应当承担本案诉讼费。被上诉人任永珍经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦无答辩意见。本院查明的事实与一审法院审理查明的事实基本一致。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自的过错比例分担责任。本案属机动车之间发生的交通事故，王春明驾驶的机动车已在人人保安阳支公司处投保了交强险和第三者责任险，故其承担的赔偿责任按法律规定及保险合同的约定，应首先由人保安阳支公司在交强险和第三者责任险的保险责任限额内先行赔付。对于超出交强险和第三者责任险保险责任限额部分的损失，因王春明在本次交通事故中负全部责任，故其作为司机及该车辆的实际所有人应对此负责赔偿，河南省安阳市兴业汽车运输公司作为挂靠单位应承担连带赔偿责任。关于上诉人提出停车费和拆装费的问题，因停车费和拆装费系发生交通事故之后，处理车辆后续事宜必然发生的项目，且该费的票据中有收款单位的名称，有加盖收款单位的公章，因此，一审法院将该两项计入被上诉张爱军的经济损失之内并无不妥之处，应予支持。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费由上诉人中国人民财产保险公司安阳行政区支公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  李明德代理审判员  王 亮代理审判员  郭庆菊二〇一四年四月二十九日书记员李聪