湖北省襄阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂襄阳中民四终字第00634号
上诉人（原审被告）襄阳建山科技有限公司（原襄樊建山科技有限公司）。住所地：襄阳高新技术产业开发区汽车工业园新光路*号*幢。
法定代表人刘建山，该公司董事长。
上诉人（原审被告）刘建山，男。
上诉人（原审被告）襄阳兴士达塑胶有限公司。住所地：襄阳高新技术产业开发区东风大道。
法定代表人刘建山，该公司董事长。
以上三上诉人的共同委托代理人汪定云、钱诚，北京仁人德赛（武汉）律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼、进行和解等特别授权。
被上诉人（原审原告）李付民，男。
委托代理人王虹理，湖北春园律师事务所律师。代理权限一般代理。
被上诉人（原审被告）潘洪，男。
原审被告华新混凝土襄阳有限公司（原襄阳华新建山新材料有限公司，以下简称华新混凝土公司）。住所地：襄阳高新区汽车工业园新光路*号*幢。
法定代表人陈兵，华新混凝土公司董事长。
委托代理人李涛，湖北松之盛律师事务所律师。代理权限一般代理。
上诉人襄阳建山科技有限公司（下称建山科技公司）、刘建山、襄阳兴士达塑胶有限公司（下称兴士达公司）因与被上诉人李付民、潘洪、原审被告华新混凝土公司借款合同纠纷一案，不服襄阳高新技术产业开发区人民法院（2014）鄂襄新民初字第00610号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人建山科技公司、刘建山、兴士达公司的共同委托代理人汪定云、钱诚，被上诉人李付民及其委托代理人王虹理，原审被告华新混凝土公司的委托代理人李涛，被上诉人潘虹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李付民一审中诉称：2011年11月9日，被告建山科技公司以需要资金周转为由向原告借款200万元，被告建山科技公司财务部长潘洪向原告出具了借条一份，并加盖了被告建山科技公司公章。2013年9月2日至9月6日，被告建山科技公司又陆续从原告处借款236万元。截止2014年2月，被告一直按照月息三分的约定向原告支付利息。2014年3月被告不按照约定支付利息，也拒不偿还借款。因被告刘建山与建山科技公司、兴士达公司、华新混凝土公司存在财产混同的现象，为维护原告权益，特诉至法院，请求人民依法判令：一、五被告共同偿还原告借款436万元及利息（从2014年3月份计算至实际还款之日止）；二、本案的一切诉讼费由五被告承担。
建山科技公司、刘建山、兴士达公司一审中辩称：原告与被告之间不存在借贷关系，仅有借条，且借条上的公章的真实性有待确定，没有实际交易依据，借贷关系不成立；本案是潘洪与原告之间形成的关系，潘洪的个人行为与我公司无关；潘洪出具借条的行为，不符合表见代理的要件；建议中止诉讼，待潘洪所涉刑事案件侦查完毕；原告诉求的利息没有具体数额及也没有明确计算方法。
潘洪一审中辩称：我是代表被告建山科技公司对外融资的，借款系职务行为。
华新混凝土公司一审中辩称：原告将我公司作为被告的理由不充分，证据不足，我公司不是适格的被告；原告对我公司的诉讼请求不明确无法答辩；我公司与建山科技公司、刘建山、兴士达公司均不存在资产混同，故应当驳回原告对我公司的起诉。
原审判决认定：2011年11月9日，被告建山科技公司以需要资金周转为由向原告借款200万元，被告建山科技公司财务部长潘洪向原告出具了借条一份，并加盖了被告建山科技公司印章。2013年9月2日至9月6日，被告建山科技公司又陆续从原告处借走236万元。截止2014年2月，被告一直按照约定向原告支付利息。2014年3月被告不按照约定支付利息，也拒不偿还借款。在原审法院审理过程中，原审法院征询原告方意见，原告同意按照起诉之日前，即2014年4月前的三年来中国人民银行最低贷款利率的四倍计息。经原审法院核查，2011年10月至2014年2月期间中国人民银行公布的1-3年期最低贷款利率为6.15%。
原审另查明：为核实本案诉争借款的相关情况，原审法院对因涉嫌挪用资金罪和侵占罪的原建山科技公司财务主管潘洪进行了调查，并对相关事项进行了核实。潘洪在对本案双方当事人的证据进行充分了解后向原审法院陈述如下意见：“1.我（潘洪）是建山科技公司授权对外融资的；2.本案诉争款项全部属实，其中2012年5月30日的180万元借款也是帮建山科技公司借的，所有未还借款利息均支付到2014年3月初。另外还有李付民起诉的436万案件中的236万因为太忙且人也熟悉所以也没有打借条，只有转账凭证；3.刘建山及其家人的日常开支均从建山科技公司支出，刘建山本人还放了不止一张银行卡（户头为刘建山个人名义）在公司财务，该卡既让建山科技公司使用，也让刘建山个人用；4.对外借款之所以很多是先打到我（潘洪）个人账户，主要原因是合理避税，不能把公司的销售额做的太大；5.截止目前，建山科技公司通过让我（潘洪）融资来的钱，未还部分大概有4100万元左右；6.刘建山安排我（潘洪）向国外汇款大概六、七百万，仅仅从我的个人建行账号上就通过地下钱庄汇出了500万。另外，刘建山还安排我向华新混凝土公司打款几百万；7.兴士达公司和建山科技公司均为独立法人，但是除了报税时两个公司分开独立报税，公司账目全部混同。兴士达公司就在建山科技公司场地办公，两个公司属于一套班子两个牌子；8.基本上所有对外融资的利息最低为月息三分，部分借款利息为月息四分。”
原审再查明，襄阳市嘉诚电子有限公司的法定代表人为刘英，原告李付民为该公司总经理，刘英与李付民为夫妻关系。经原告申请，原审法院依法对建山科技公司的2013年11月至2014年1月期间的财务会计账簿进行调取，建山科技公司称账目目前不在公司，但向原审法院提交了相应的财务凭证。该财务凭证显示：1.建山科技公司于2013年12月16日支付刘建山在鱼梁洲经济开发区别墅施工设计等费用1.2万元（该款系刘贞个人卡号支出）；2.建山科技公司于2013年12月25日，支付刘建山在鱼梁洲经济开发区别墅施工材料费5万元；3.2014年1月17日，建山科技公司支付刘建山在鱼梁洲经济开发区别墅施工钢材款149300元；4.2014年1月22日，建山科技公司支出刘建山的鱼梁洲别墅间接费用10万元。1月23日，建山科技公司支付王义娃别墅修建工程款235665元。刘建山于1990年9月22日与鲍居玲结婚，于2009年6月29日补办结婚证。2012年，鲍居玲、余修林、林菊芳出资组建湖北凝泰建筑材料有限公司（以下简称凝泰公司），公司由鲍居玲持股98%，由余修林和林菊芳各持股1%。该公司于2012年11月26日取得（鄂工商）登记内名预核字（2012）12687号《企业名称核准通知书》。经湖北南漳荆山有限责任会计师事务所南荆会验字（2013）20号验资报告验证，截止2013年5月14日，鲍居玲、余修林、林菊芳共计缴纳注册资本3000万元。2013年5月16日凝泰公司在工商部门登记成立，鲍居玲任公司法定代表人。2014年4月9日，凝泰公司将公司法定代表人变更为黎新发，公司股东由鲍居玲、余修林、林菊芳三人变更为余修林、林菊芳二人，持股情况变更为余修林占99%，林菊芳占1%。2014年9月15日，凝泰公司又将公司法定代表人变更为余修林。为查明案情，原审法院根据原告申请对凝泰公司的出资来源进行核查，查明鲍居玲的2700万元出资系从其在南漳农村商业银行水镜路支行810100003548xxxx5的账户中汇入凝泰公司，该账户流水显示该2700万元出资系2013年5月13由李秀英汇入100万，2013年5月14日由郭兴盛汇入600万、刘贞汇入1500万、杨学军汇入500万（两笔）。经建山科技公司原财务人员潘洪的辨认，郭兴盛的款项系其所借后指令郭兴盛汇入该账户，刘贞汇入1500万元的尾号为“1571”的农商行卡号日常为建山科技公司财务所用。同时，潘洪陈述凝泰公司注册的资金基本全是由建山科技公司所出，且就是刘建山指令他和公司另一财务人员林菊芳经办。2013年5月10日和5月13日，建山科技公司分别向户名为“刘贞”、尾号为“1571”的账户汇入1560万元和200万元。2013年5月13日下午16时，尾号为“1571”的刘贞账户分别向林菊芳和余修林的账户各转入150万元，该300万又于5月14日中午12时作为林菊芳和余修林向凝泰公司的股东出资汇入凝泰公司账户。
原审还查明，2012年3月1日，湖北万信资产评估有限公司出具鄂万信评咨字（2011）第031号“襄樊建山科技有限公司拟以固定资产对外合作经营项目资产评估报告书”，该报告的委托方为华新混凝土（武汉）有限公司，被评估单位为襄樊建山科技有限公司，评估目的为“根据华新混凝土（武汉）有限公司关于襄樊建山科技有限公司双方共同合作经营的会议纪要，本次评估目的是为襄樊建山科技有限公司拟对外合作经营涉及的固定资产提供价值参考依据”，评估对象为“襄樊建山科技有限公司固定资产的价值”，评估范围是“拟对外合作经营所涉及的襄樊建山科技有限公司截至2011年10月31日的固定资产”。该评估报告中的土地包含襄樊兴士达塑胶有限公司所有的位于襄樊市高新区汽车工业园新光路6号的土地和其他位置的土地及房产，其房产证号分别为襄樊市房权证樊城区字第0012xx**号、第0012xxx2号、第0012xx**号，襄樊国用（2010）第35220xxx4-1号、襄樊国用（2010）第35220xxx4-2号、襄樊国用（2010）第35220xxx4-3号。该评估报告中载明：“2002年1月9日襄樊建山塑料有限公司注册成立，注册地为襄樊市二汽开发区车城大道。2008年5月23日，因公司战略发展需求，经董事会决议注册成立了襄樊兴士达塑胶有限公司，注册地襄樊市高新区东风汽车大道，兴士达公司注册成立后在襄樊市高新区汽车工业园新光路6号征地60亩，并于2010年7月厂房竣工。2010年4月14日，经建山科技公司董事会决议，襄樊建山塑料有限公司因经营转型更名为襄樊建山科技有限公司，注册地变更为襄樊市高新区汽车工业园新光路6号。2010年10月，经建山科技公司董事会决议，建山科技公司将主营业务转至高新区汽车工业园新光路6号兴士达塑胶有限公司新厂区经营”。2014年10月10日，襄阳华新建山新材料有限公司变更为华新混凝土襄阳有限公司。
结合双方当事人陈述及原审法院已查明事实，原审法院对双方当事人争议焦点评析如下：
焦点一、原告李付民诉求的借款是否能够成立及应由谁偿还
的问题。
原审法院认为，原告李付民主张借款总金额为436万元，为此原告向原审法院提交相应汇款凭证。经原审法院核对，该436万中的200万元有借条和转账凭证，对此原审法院予以直接认定。对另236万元，虽然没有借条，但借款经办人潘洪明确认可，并有转账凭证，故原审法院亦予以认定。虽然借款都打在潘洪名下，但借条和潘洪的财务人员身份均可以表明钱是为建山科技公司所借，故对原告李付民要求建山科技公司偿还借款436万元原审法院予以采纳。
焦点二、兴士达公司是否应当对原告李付民主张的借款承担
连带偿还责任的问题。
原审法院认为，根据原告提交的证据和潘洪做出的陈述，可
以认定兴士达公司自成立以来一直没有业务经营，其公司场地和公司人员、甚至公司财务均与建山科技公司之间存在混同等事实。原告李付民主张兴士达公司应当承担连带偿还责任，对此，原审法院认为，公司人格独立是其作为法人独立承担责任的前提。《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）第三条第（一）款规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任”。因此，公司的独立财产是公司独立承担责任的物质保证，公司的独立人格也突出地表现在财产的独立上。当关联公司的财产无法区分，丧失独立人格时，就丧失了独立承担责任的基础。《公司法》第二十条第（三）款规定：“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任”。本案中，兴士达公司与建山科技公司虽在工商登记部门登记为彼此独立的企业法人，但法人代表均为刘建山，其主要股东为刘建山和刘建芬。实际上公司相互之间界线模糊、人格混同，其中建山科技公司为日常经营又成立兴士达公司，并将公司主营业务转至兴士达公司新厂区，兴士达公司除没有任何经营业务外，其公司账目、员工和建山科技公司之间也难以区分，因此兴士达公司和建山科技公司之间存在财产混同，应当承担连带清偿责任。
焦点三、建山科技公司和兴士达公司的法定代表人刘建山是否应当对原告李付民主张的债务承担连带责任的问题。
原告李付民认为刘建山与建山科技公司之间也存在财产混同和滥用股东权利损害债权人利益的现象，要求刘建山也承担连带责任。原审法院认为，在原审法院已查明的案件事实中，刘建山的确存在滥用建山科技公司股东身份和法定代表人开支权的问题，如以个人名义开办银行卡并交由建山科技公司财务使用、让建山科技公司支付其个人鱼梁洲别墅的相关费用、让公司财务人员潘洪兑换外币供其家人使用等情形。特别是刘建山指令建山科技公司财务人员将大量资金通过刘贞的卡号转入其妻子鲍居玲、财务人员林菊芳、余修林名下作为凝泰公司的设立出资，所转款项金额巨大，严重侵害了债权人利益，故原审法院对原告李付民主张的滥用股东权利损害债权人利益请求予以采纳。刘建山应当对建山科技公司的对外债务承担连带责任。
焦点四、华新混凝土公司是否应当对原告李付民主张的债务承担连带责任的问题。
原告李付民主张潘洪曾直接将所借款项向华新混凝土公司的账户上转移，华新混凝土公司与建山科技公司之间存在财务混同。对此，原审法院认为，华新混凝土公司系独立法人，其具有独立的人员配置、独立的财务收支系统、独立经营。一个独立的法人是否与其他公司存在财务混同，并不能简单以曾出现过银行转账交易行为来进行认定，因此原告李付民的该项主张证据不足，不予支持。
综上，原审法院认为：原告李付民主张的436万借款均能成立，被告建山科技公司应当予以偿还，兴士达公司和刘建山应当对偿还该借款承担连带责任。但对已提前支付的利息，原审法院认为支付过高，且超过国家规定，经征询被告建山科技公司的意见，建山科技公司表示如果债权能够成立，对超过国家规定利率之外的应当予以扣减。现原审法院认为原告主张的债权均能够成立，故对先前超额支付的利息依法予以冲减。对原告李付民请求的利息按照中国人民银行同期贷款利率的四倍予以支持。因贷款利率在借款还利息期间多次调整，为便于计算，原审法院征求原告意见，原告表示同意按照在正常还利息期间可以按照银行最低贷款利率（1-3年期）计算。故对建山科技公司在2014年2月28日之前已付的超过国家四倍利率的利息，原审法院按照“先本后息”的方式予以扣减冲抵。即2012年11月9日的200万元借款按照国家贷款利率（6.15%）的四倍计算至2014年2月，共计15个月，应付利息615000元，已实际支付900000元利息，多余285000元冲抵本金。2013年9月2日的10万借款，按照国家贷款利率（6.15%）的四倍计算至2014年2月（共计5个月），应付利息10250元，实际支付15000元利息，多余4750元冲抵本金。2013年9月2日的26万借款，按照国家贷款利率（6.15%）的四倍计算至2014年2月，应付利息26650元，实际支付39000元，多余12350元冲抵本金。2013年9月5日出借的100万元，按照国家贷款利率（6.15%）的四倍计算至2014年2月（共计5个月），应付利息102500元，实际支付150000元，多余47500元冲抵本金。2013年9月6日借款100万元（共计5个月），应付利息102500元，实际支付150000元，多余47500元冲抵本金。以上应付利息合计856900元，实付利息1254000元，多余397100元冲抵本金。以上合计后剩余本金为3962900元。经原审法院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国民法通则》第四条、第五条、第四十三条、第八十四条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第二十条、最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条、第七条之规定，判决如下：一、被告建山科技公司于判决生效后十日内偿还原告李付民借款本金3962900元及利息（利息按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计算，自2014年3月1日计算至实际还款之日止），兴士达公司和刘建山承担连带责任；二、驳回原告李付民对华新混凝土公司的诉讼请求；三、驳回原告李付民对潘洪的诉讼请求；四、驳回原告李付民的其他诉讼请求。案件受理费41630元，保全费5000元，合计46630元，由建山科技公司和兴士达公司、刘建山共同承担。
上诉人建山科技公司、刘建山及兴士达公司不服原审法院的上述判决，共同向本院提起上诉称：一、原审法院判决认定主要事实错误。（一）上诉人建山科技公司与被上诉人李付民之间不存在债权债务关系。（1）2011年11月9日、2012年12月9日，李付民从其账户通过网银分三次将2000000元转到建山科技公司原财务部长潘洪个人账户，实际借款人是潘洪；（2）潘洪出具盖有上诉人建科技公司行政公章的借条，不是公司财务公章，不是上诉人建山科技公司的借款行为。银行流水记录收款人是潘洪，与借条不符。上诉人有新证据证明，被上诉人李付民与潘洪之间存在长期、大量的现金往来业务，不排除双方存在非法经营票据承兑行为。二人所有借贷均与上诉人无关；（3）2013年9月2日至9月6日，李付民分数十笔将236万元的款项打入潘洪账户，潘洪没有出具借条。因此，在债务证据存在瑕疵的情况下，法院应当依法驳回被上诉人李付民的诉讼请求；（二）上诉人建山科技公司与被上诉人李付民债权债务关系依法不能成立，表见代理因相对人存在严重过错也不能成立。假使建山科技公司是实际债务人，即对潘洪进行了授权并收到了些许借款，李付民有理由相信潘洪的行为是职务行为，是建山科技公司的授权行为，但是相对人在案件中负有严重过错，其没有履行审慎注意义务，在名义借款人与实际借款人账户明显不一致的情况下，将巨额款项转入潘洪个人账户。故表见代理依法不能成立。（三）是否“资产混同”与本案无关。因资产混同而产生的连带责任，是建立在债权债务真实、合法、有效的前提下，债务人为规避债务，转移资产的不法行为而应承担的责任。本案中，建山科技公司并不存在对李付民的借款，其是否存在关联交易、资产混同，与被上诉人李付民无关；（四）原审法院明显偏袒原审原告。（1）原审原告根本没有提交任何借款利息的证据。“利息”的计算，完全是凭潘洪的陈述；（2）原审原告诉讼证据明显存在瑕疵，但原审法院为弥补证据的缺陷，主动调查所谓建山科技公司“资产混同”的事实，违反了“中立审判”的精神；（3）本案存在以“民间借贷为名，行非法经营之实”的犯罪线索。原审法院依职权调取的潘洪个人账户记录显示，潘洪与多人发生大额、大量现金交易的事实，完全超出普通公民持有现金的限度，涉嫌犯罪。请二审法院予以高度重视。二、原审法院适用法律错误。本案系属典型的表见代理不能成立，且在“表见代理”的面纱里隐藏着刑事犯罪的案件，因此，本案应当适用《中华人民共和国合同法》关于表见代理的规定，而不是单纯适用关于债权债务关系的法律规定，综上，三上诉人请求二审法院依法撤销原审判决；改判驳回被上诉人的诉讼请求。全部诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人李付民答辩称：1、本案借款是建山科技公司所借，潘洪收款及还款行为是职务行为，被上诉人李付民已完成出资义务，建山科技公司应当履行偿还义务；2、潘洪在案发之前足额支付了利息，直到诉讼才没有支付利息。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
被上诉人潘洪答辩称：我是受公司委托融资，我的账户、刘建山的账户、建山科技公司的账户存在混同使用，但不是我个人使用，公安和检察院查清楚了，我没有问题。华新公司和建山科技公司是关联公司，他们是一个股东，建山科技公司让我把公司关系转到华新公司，存在利益的问题。我为建山科技公司和华新公司都办事，我是双重身份。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告华新混凝土公司答辩称：上诉请求和理由没有涉及到华新混凝土公司，请求驳回上诉，维持原判。
二审中，上诉人建山科技公司、刘建山、兴士达公司向本院提交如下证据：
证据一：武汉宏兴会计师事务有限公司司法会计鉴定报告复印件一份。证明内容：潘洪与多人包括本案被上诉人李付民之间存在大量资金往来，潘洪在收到李付民款项后即汇款至案外人或潘洪的其它账户。
证据二：襄阳市公安局高新技术产业开发区分局对潘洪的讯问笔录。证明内容：潘洪虚构建山科技公司需要资金的事实，盗用建山科技公司公章出具借条，骗取李付民财物，构成诈骗罪。
证据三：襄阳华新建山新材料有限公司《劳动合同书》。证明内容：2012年3月1日起，潘洪任职于襄阳华新建山新材料有限公司，其不是建山科技公司员工。
经质证，被上诉人李付民认为对上述证据一、二真实性需要与原件核实，不能证明潘洪个人与债权人之间的资金往来，恰恰反映是潘洪代表建山科技公司借款的职务行为。该审计报告说明只做公安机关侦查使用，不做他用，而且该报告只是根据目前收集的账户进行审计，不够全面。讯问笔录没有加盖公安机关公章，无法核实，潘洪诈骗案公安机关并没有立案。潘洪是双重身份，刘建山在录音中就认可潘洪是建山科技公司员工，建山科技公司向公安机关举证说明了潘洪是公司员工才有可能涉嫌挪用资金。被上诉人潘洪质证认为讯问笔录真实性没有异议，但当时受到威胁，自己是建山科技公司的员工，有与公司之间的账务说明。被上诉人华新混凝土公司认为证据不属于新的证据，潘洪属于哪个公司的员工不清楚。
综合以上质证意见，本院经核对该鉴定报告原件，上诉人二审提交鉴定报告与原件核对无异，故对该份证据的真实性予以确认。据此，本院认定如下事实：武汉宏信会计师事务有限公司受襄阳市公安局高新区分局委托，对潘洪2010年1月1日至2014年3月21日涉嫌挪用建山科技公司资金出具一份武宏信字（2015）第5013号专项审计报告，该报告显示潘洪账户与李付民、刘英、襄阳市嘉诚电子有限公司账户从2011年1月24日至2014年3月21日发生多笔往来交易，李付民、刘英、襄阳市嘉诚电子有限公司账户资金流出至潘洪账户的金额为14326612.52元，潘洪账户资金流出至李付民、刘英、襄阳市嘉诚电子有限公司账户的金额为8795100元。李付民、刘英、襄阳市嘉诚电子有限公司与建山科技公司、刘建山、兴士达公司之间资金往来除已向人民法院提起诉讼的五件案件外，尚有短期资金往来，如2012年1月5日80万、2012年5月16日19万元、同月17日1万元、同年8月1日32.5万元由李付民、刘英、嘉诚电子有限公司账户汇入潘洪账户；2012年6月27日80万、2012年8月20日53万由潘洪账户汇入李付民、刘英、嘉诚电子有限公司账户。
二审另查明：襄阳高新技术产业开发区人民检察院于2015年3月30日对潘洪涉嫌挪用资金罪以犯罪事实不清、证据不足、不符合起诉条件为由，作出了高新检察院批捕公诉部刑不诉（2015）8号不起诉决定书。
除以上事实外，本院查明事实与原审法院判决认定的事实基本一致。
二审中，上诉人建山科技公司、刘建山、兴士达公司还向本院申请追加罗静为本案第三人、申请人民法院调查潘洪卡号622845075500359xxxx0、62263170100xxxx4账户收到李付民398627元资金后的款项去向，并追加该收款方为本案第三人。本院经审查后认为，上诉人建山科技公司、刘建山、兴士达公司申请追加的第三人，因其不能证明案件处理结果同他们有法律上的利害关系，对其申请本院不予准许。
针对二审双方当事人的争议焦点，本院评判如下：
一、关于李付民与建山科技公司是否存在借款关系以及表见代理是否成立的问题。本院认为：李付民款项汇至建山科技公司财务主管潘洪个人账户，潘洪本人出具借条的同时加盖建山科技公司公章。其中2013年9月2日至9月6日期间，李付民将本案诉争236万元汇至潘洪账户，虽然没有出具借条，但上诉人建山科技公司不能提供证据证明此款系借款以外的其它用途。综合潘洪作为建山科技公司财务人员的特殊身份、潘洪使用个人账户与李付民发生多笔借款还款的事实以及潘洪的个人银行账户与建山科技公司和刘建山账户之间存在长期大量资金往来，公私资金混用的客观状况，足以说明潘洪的行为系职务行为，潘洪的行为所产生的后果应由建山科技公司承担。故对上诉人建山科技公司提出否认借款关系及借款系潘洪个人借款，与事实不符，本院不予支持。
二、关于上诉人刘建山及兴士达公司是否应对上诉人建山科技公司的债务承担连带责任的问题。本院认为，原审判决依照《公司法》第三条第（一）款“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任”以及第二十条第（三）款“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任”之规定，判决上诉人刘建山及兴士达公司对上诉人建山科技公司的债务承担连带责任，建山科技公司等三上诉人上诉提出因不存在真实的债务事实，故更不可能存在责任的承担。依据一、二审查明的事实，对上诉人建山科技公司向被上诉人李付民借款的事实，本院已经确认，在此不再赘述。另外，依据查明的事实，上诉人刘建山确实存在滥用上诉人建山科技公司股东身份和法定代表人开支权的事实，如以个人名义开办银行卡并交由建山科技公司财务使用、让建山科技公司支付其个人鱼梁洲别墅的相关费用、让公司财务人员潘洪兑换外币供其家人使用，指令建山科技公司财务人员将大量资金通过刘贞的卡号转入其妻子鲍居玲、财务人员林菊芳、余修林名下作为凝泰公司的设立出资等情形。并且，上诉人兴士达公司自成立以来一直没有业务经营、其公司场地、固定资产和公司人员、甚至公司法定代表人、财务均与上诉人建山科技公司之间存在混同等事实。依照《中华人民共和国民法通则》第四条“民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则”的规定，上诉人建山科技公司、刘建山、兴士达公司上述行为已违反了诚实信用原则及商事公平性原则，也同公司应尽可能地保持最大程度的独立性规定相违背，并损害了善意债权人的合法权益。故原审判决依据查明的事实判令上诉人刘建山及兴士达公司对上诉人建山科技公司的借款承担连带还款责任，裁判正确，本院予以确认。建山科技公司等三上诉人的该上诉理由缺乏事实及法律依据，本院不予支持。
三、关于利息支付的问题。
本案诉争借款发生在2011年11月9日和2013年9月，潘洪分别于2013年6月11日支付李付民5万元、2013年11月5日支付李付民31.73万元、2013年12月31日支付李付民15万元、2014年1月10日支付20万元等。被上诉人李付民认可双方约定的借款利息为每月3分，没有进行等额偿还，潘洪在公司有钱时就还一部分利息，但借款截止2014年2月的利息潘洪已按每月3分付清。结合潘洪在原审法院的陈述，可以认定上诉人建山科技公司向被上诉人李付民按月利率3%支付利息至2014年3月初。审计报告中潘洪账户资金流出至李付民、刘英、襄阳市嘉诚电子有限公司账户的金额为8795100元，但双方除涉诉案件的借款外，还有其它已偿还的资金往来，故该审计结果不足以推翻本案借款利息已按每月3分支付的认定。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理恰当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费13207元，由上诉人襄阳建山科技有限公司、刘建山、襄阳兴士达塑胶有限公司共同负担。
本判决为终审判决。
审判长 王佼莉
审判员 刘贤玉
审判员 涂晶晶
二〇一六年六月二十一日
书记员 张 悦