浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙甬民一终字第492号
上诉人（原审原告）：陈甲。
委托代理人：向某某。
被上诉人（原审被告）：宁波市××××工程有限公司
。住所地：浙江省××华侨城××室。
法定代表人：徐某某。
委托代理人：钟某某。
上诉人陈甲因劳动合同纠纷一案，不服浙江省宁波市江
东区人民法院于2010年4月15日作出的（2010）甬东民初字第2
27号民事判决，向本院提起上诉。本院于2010年5月19日立案
受理后，依法组成合议庭审理本案。经过阅卷、询问当事人，
在事实核对清楚后，决定径行判决。本案现已审理终结。
原审法院审理认定：陈甲系宁波市××××工程有限公
司（以下简称华盛××）员工，工作岗位为污水处理操作工，
陈甲实际工作至2009年10月7日。工作期间，陈甲每天上班，
无休息日，月工资为1200元，实际每月领取1000元。2008年11
月17日至2009年10月7日期间，陈甲休息日加班共计89天，其
中2008年11月17日至2008年12月31日期间，陈甲休息日加班共
计12天。2009年11月16日，陈甲向宁波市江东区劳动争议仲裁
委员会申请仲裁，要求华盛××支付2006年1月至2006年12月
的休息日加班工资5150.60元、2007年1月至12月的休息日加班工资5094元、2008年1月至12月的休息日加班工资3396元、200
9年1月至2009年10月的休息日加班工资735.80元、2006年度13
天法定节假日的加班工资345.80元、2007年度10天法定节假日
加班工资266元、2008年度10天法定节假日加班工资266元、20
06年至2009年的高温补助费2880元，2008年1月至2009年10月
未与陈甲签订劳动合同的双倍工资37356元、2009年度1月至11
月16日的工资5300.80元，以及解除劳动合同经济补偿金6792
元，并要求华盛××为陈甲补缴2006年1月至2009年10月的社
会保险。该委裁决华盛××支付陈甲2008年5月至2008年12月
的休息日加班工资3197.90元、2009年1月至2009年10月的休息
日加班工资735.80元、2009年高温补助440元、2008年11月17
日至2008年12月30日未签订劳动合同双倍工资差额1751.70元
、华盛××补发陈甲2009年1月至2009年11月10日的工资2064.
40元，华盛××为陈甲补缴2006年1月至2007年12月基本医疗
保险和工伤保险以及2008年1月至2009年11月的外来务工人员
社会保险费。2010年1月，华盛××支付陈甲4500元。陈甲不
服该裁决，遂向原审法院提起诉讼，请求法院判令华盛××：
支付2006年1月至2006年12月的休息日加班工资5150.60元、20
07年1月至12月的休息日加班工资5094元、2008年1月至12月的
休息日加班工资3396元、2009年1月至2009年10月的休息日加
班工资735.80元、2006年度13天法定节假日的加班工资345.80
元、2007年度10天法定节假日加班工资266元、2008年度10天
法定节假日加班工资266元、2009年度10天法定节假日加班工
资566元、2006年至2009年的高温补助费2880元，未与陈甲签订劳动合同应支付2009年1月至10月的双倍工资16980元，以及
解除劳动合同经济补偿金6792元，并要求华盛××为陈甲补缴
2006年1月至2009年10月7日的社会保险；同时要求华盛××支
付2009年1月至2009年10月7日的工资5300.80元，扣除华盛×
×在2010年1月已支付的4500元，尚应支付1300.80元。
原审被告华盛××在一审中未作答辩。
原审法院审理认为：陈甲与华盛××之间应遵守劳动法
律法规的相某某定。陈甲在华盛××工作期间存在双休日、节
假日加班事实，因此华盛××应足额给付加班工资，故在华盛
××未提供充分证据证明其已足额支付加班工资的情况下，陈
甲有权要求华盛××支付2008年11月17日至2009年10月7日期
间的休息日加班工资，陈甲以每天56.60元的标准计算未超过
规定，且陈甲要求华盛××支付2009年1月至2009年10月的休
息日加班工资735.80元未超过华盛××应支付的加班数额，故
原审法院对陈甲的上述请求予以支持，但陈甲要求华盛××支
付2006年1月至2008年11月16日的休息日加班工资以及2006年
、2007年、2008年的法定节假日加班工资已超过仲裁时效，故
原审法院不予支持。由于陈甲未提供充分证据证明陈甲、华盛
××间系华盛××提出解除劳动合同，故对陈甲要求华盛××
支付解除劳动关系经济补偿金的诉讼请求不予支持。因华盛×
×未与陈甲签订劳动合同，因此陈甲有权要求华盛××支付20
08年11月17日至2008年12月30日未签订劳动合同的双倍工资差
额，但陈甲要求华盛××支付2008年2月1日至2008年11月16日
的双倍工资差额已超过仲裁时效，原审法院不予支持；陈甲要求华盛××支付2008年1月1日至2008年1月31日以及2008年12
月31日至2009年10月未签订劳动合同双倍工资差额等要求缺乏
法律依据，不予支持。依照《关于调整企业职工夏季防暑降温
清凉饮料费标准的通知》（浙劳社劳新（2007）99号）的规定
，陈甲有权要求华盛××支付2009年的高温补助，但陈甲要求
华盛××支付2006年至2008年的高温补助费已超过仲裁申诉时
效，不予支持。由于华盛××未提供证据证明双方已解除劳动
关系，依照《国务院关于解决农民工问题的若干意见》（国发
（2006）5号）及《关于某某宁波市外来务工人员社会保险暂
行办法的通知》（甬政发（2007）101号）的规定，陈甲有权
要求华盛××补缴2006年1月至2007年12月医疗保险费、工伤
保险费以及2008年1月至2009年11月各项社会保险费，但陈甲
要求华盛××补缴2006年1月至2007年12月的养老保险费、失
业保险费以及生育保险费缺乏补缴依据，原审法院不予支持。
由于陈甲月工资为1200元，但华盛××实际仅发放1000元，因
此陈甲要求华盛××补发2009年1月至2009年11月16日工资差
额的诉讼请求，原审法院予以支持。陈甲要求华盛××支付20
09年度10天的法定节假日加班工资未经仲裁前置程序，原审法
院不予处理。又因华盛××在2010年1月已支付陈甲4500元，
因此在上述华盛××应支付的款项中应予扣除。据此，原审法
院依照《中华人民共和国调解仲裁法》第二十七条，《中华人
民共和国劳动法》第四十四条、第七十二条、第八十二条，《
中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《关于调整企业职
工夏季防暑降温清凉饮料费标准的通知》（浙劳社劳新（2007）99号），《国务院关于解决农民工问题的若干意见》（国发
（2006）5号）及《关于某某宁波市外来务工人员社会保险暂
行办法的通知》（甬政发（2007）101号），《宁波市劳动争
议处理办法》第十九条的规定，作出判决：一、宁波市×××
×工程有限公司支付陈甲2008年11月17日至2008年12月31日期
间的休息日加班工资679.20元（56.60元／天×12天）。二、
宁波市××××工程有限公司支付陈甲2009年1月1日至2009年
10月7日期间的休息日加班工资735.80元。三、宁波市×××
×工程有限公司支付陈甲2009年的高温补助费440元（110元／
月×4个月）。四、华盛××支付陈甲2008年11月17日至2008
年12月30日未签订劳动合同双倍工资差额1696.55元（1200元
／月÷21.75天／月×10天＋（1200元／月-
1200元／月÷21.75天／月×1天）］。五、宁波市××××工
程有限公司支付陈甲2009年1月至2009年11月16日的工资差额2
101.15元［（1200元／月-
1000元／月）×10个月＋（1200元／月-
1000元／月）÷21.75天／月×11天］。上述第一至五项合计5
652.70，扣除宁波市××××工程有限公司已支付给陈甲的45
00元，宁波市××××工程有限公司尚应支付陈甲1152.70元
，于判决生效后十日内履行完毕。六、宁波市××××工程有
限公司为陈甲补缴2006年1月至2007年12月基本医疗保险费和
工伤保险费及补缴2008年1月至2009年10月的外来务工人员社
会保险费，陈甲于判决生效之日起五日内将个人应某担部分交
至宁波市××××工程有限公司，宁波市××××工程有限公司于判决生效后十日内为陈甲办理完毕。七、驳回陈甲的其他
请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍
支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5
元，由宁波市××××工程有限公司负担。
宣判后，原审原告陈甲不服，向本院提起上诉称：原审
法院认定事实错误，判决失妥，具体如下：1.上诉人于2006年
1月进入被上诉人单位工作，一直工作至2009年11月17日，原
审却认定上诉人工作至2009年10月7日，属认定事实错误；2.
关某某平均工资，上诉人的月平均工资应为1689元，而原审却
认定为1200元，缺乏依据；3.即使上诉人没有提供证据证明是
被上诉人向上诉人提出解除劳动合同，但被上诉人单位违法事
实存在，其未与上诉人签订劳动合同，又未为上诉人缴纳社会
保险，故上诉人有权向其提出解除劳动合同，并有权要求其支
付相应的经济补偿金；4.原审法院适用法律错误，原审根据《
劳动仲裁调解法》第二十七条第一款判决，显属适用法律错误
，上诉人的诉请，并未超过仲裁申诉时效。综上，请求二审法
院查某事实后，撤销原判，依法改判为判令被上诉人支付上诉
人：1.2006年1月至2009年10月双休日加班工资共计14376.40
元、节假日加班工资共计1443.80元；2.经济补偿金6792元；3
.2006年至2009年的高某某2880元；4.2008年2月至2009年10月
未签订劳动合同的二倍工资计33980元；5.并判令被上诉人为
上诉人补缴2006年2月至2009年10月的社会保险金。
被上诉人华盛××答辩称：原审法院对本案事实认定清楚，适用法律正确，判决得当，请求二审法院查某事实后，驳
回上诉，维持原判。
二审举证期限内，上诉人陈甲与被上诉人华盛××均未
向本院提供新证据。
二审经审理，上诉人陈甲除对原审认定的其月平均工资
数额、以及其工作时间这两点事实有异议外，对原审认定的其
他事实均无异议。上诉人陈甲认为其在被上诉人单位一直工作
至2009年11月17日为止，且其月平均工资应为1698元。
被上诉人华盛××对原审法院认定的事实均无异议。
本院认为：根据上诉人在一审庭审中的陈乙看，其在一
审陈述其自2006年1月份进入被上诉人公某工作直至2009年10
月7日离开被上诉人公某，因此原审法院据此认定上诉人实际
工作至2009年10月7日，并无不当。至于上诉人的月平均工资
数额，根据上诉人在一审时提供的2006年、2007年、2008年的
工资结算明细表，结合宁波市江东区劳动争议仲裁委员会对被
上诉人公某法定代表人所作的调查笔录的内容来看，虽然被上
诉人公某认为上诉人的月工资应为1200元，但其也承认其公某
与上诉人是在年终结算工资差额的，因此本院据此认定上诉人
的月平均工资应为1698元，对此原审法院认定有误，应予纠正
。
综上，原审法院除对上诉人月平均工资数额的认定有误
外，原审认定的其他事实与本院查某的事实一致，故本院对原
审法院认定除上诉人月平均工资数额以外的事实，予以确认。
对于上诉人的月平均工资数额，本院认定为1698元。本院认为：上诉人在被上诉人公某工作期间存在双休日
、节假日加班系事实，被上诉人公某应支付给上诉人相应的加
班工资。被上诉人公某诉称其公某已向上诉人足额支付了工资
及加班工资，但未能提供相应证据证明，且根据上诉人提供的
工资结算表来看，被上诉人公某确实存在拖欠支付加班工资的
情况，因此上诉人有权要求被上诉人补足其加班工资。但上诉
人要求被上诉人公某支付其2006年1月至2008年11月16日期间
的双休日加班工资以及2006年、2007年、2008年的节假日加班
工资，已超过法定的仲裁时效，故对其这部分诉请，不予支持
。至于上诉人提出的要求被上诉人公某支付其2008年11月17日
至2009年10月7日期间的双休日加班工资，符合法律法规规定
，应予支持。经计算，上诉人2008年11月17日至同年12月31日
的双休日加班工资应为1324.14元（1200元／月÷21.75天／月
×12天×200%）。2009年1月至2009年10月7日，上诉人诉称其
双休日加班60天，经计算上诉人应得双休日加班工资为6620.6
9元（1200元／月÷21.75天／月×60天×200%），现上诉人仅
要求被上诉人公某支付其735.80元，系其自己放弃权利，应予
准许。
关于上诉人提出的要求被上诉人支付其2009年度10天的
法定节假日加班工资这一诉请，虽然上诉人的该项诉请在申请
劳动仲裁时并未一并提出，但根据最高人民法院《关于审理劳
动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定：“人民
法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该项诉
讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请
仲裁。”上诉人的该项诉讼请求与本案讼争的劳动争议具有不
可分性，故应合并审理。原审法院对上诉人的该项诉讼请求不
予处理，属适用法律不当，应予纠正。据此，上诉人的2009年
度法定节假日加班工资应为1103.45元（1200元／月÷21.75天
／月×10天×200%），现上诉人只要求被上诉人公某支付其56
6元，系其自己放弃权利，应予准许。
关于经济补偿金问题，经查，被上诉人公某确实存在拖
欠支付上诉人工资及未为上诉人缴纳社会保险费的行为，因此
本院认为，上诉人要求被上诉人支付其解除劳动关系经济补偿
金的理由成立，对其的这一诉请，应予支持.故被上诉人公某
应支付上诉人相应的经济补偿金。由于被上诉人公某并未提供
相应的证据证明，故对于上诉人离开被上诉人公某前十二个月
平均工资的数额，本院采信上诉人的诉称，按1698元的标准计
算上诉人的经济补偿金，即6792元（1698元／月×4个月）。
关于高某某问题，依照《关于调整企业职工夏季防暑降
温清凉饮料费标准的通知》（浙劳社劳新（2007）99号）的规
定，上诉人有权要求被上诉人公某支付2009年的高温补助即44
0元（110元／月×4个月），理由正当，应予支持。但上诉人
要求被上诉人公某支付2006年至2008年的高温补助费已超过仲
裁申诉时效，故对于上诉人的这部分上诉请求，不予支持。
关于未签订劳动合同的二倍工资，用人单位与劳动者之
间建立劳动关系，应当订立书面的劳动合同。用人单位自用工
之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定向
劳动者每月支付两倍的工资。但用人单位自用工之日起满一年
未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次
日至满一年的前一日应当依照《劳动合同法》第八十二条的规
定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年
的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。由此可见，本
案中，由于被上诉人未与上诉人签订书面劳动合同，被上诉人
应自2008年2月1日起至2008年12月30日，向上诉人每月支付两
倍的工资。但现上诉人提起诉讼，要求被上诉人公某支付2008
年2月1日至2008年11月16日两倍工资的差额，已经超过法定的
仲裁时效，故对于上诉人的这部分诉讼请求，本院不予支持。
但上诉人要求被上诉人支付其2008年11月17日至2008年12月30
日两倍工资的差额，即2322.55元［（1698元／月÷21.75天／
月×9天）＋1698元／月-
（1698元／月÷21.75天／月）］，理由正当，应予支持。至
于上诉人要求被上诉人支付其2009年1月至10月的两倍工资差
额，缺乏依据，故对其这部分的诉讼请求，本院不予支持。
关于社会保险补缴问题，缴纳社会保险费是用人单位和
劳动者的法定义务。现被上诉人未依法为上诉人缴纳社会保险
费是事实，故上诉人要求被上诉人予以补缴，理由正当，应予
支持。依照《国务院关于解决农民工问题的若干意见》（国发
（2006）5号）及《关于某某宁波市外来务工人员社会保险暂
行办法的通知》（甬政发（2007）101号）的规定，原审判令
被上诉人为上诉人补缴2006年1月至2007年12月基本医疗保险费和工伤保险费及补缴2008年1月至2009年10月的外来务工人
员社会保险费，并无不当。
综上，原审法院对本案事实认定部分有误，适用法律错
误，致判决部分有误，应予纠正。上诉人之诉，部分有理，本
院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十
三条第一款第（二）、（三）项，《中华人民共和国劳动合同
法》第十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华
人民共和国劳动合同法实施条例》第七条之规定，判决如下：
一、维持宁波市江东区人民法院作出的（2010）甬东民
初字第227号民事判决第二、三、五、六、七项。
二、撤销宁波市江东区人民法院作出的（2010）甬东民
初字第227号民事判决第一、四项。
三、被上诉人宁波市××××工程有限公司支付上诉人
陈甲2008年11月17日至2008年12月31日期间的双休日加班工资
1324.14元（1200元／月÷21.75天／月×12天×200%），2009
年度法定节假日加班工资566元。
四、被上诉人宁波市××××工程有限公司支付上诉人
陈甲经济补偿金6972元。
五、被上诉人宁波市××××工程有限公司支付上诉人
陈甲2008年11月17日至2008年12月30日未签订书面劳动合同两
倍工资的差额，即2322.55元［（1698元／月÷21.75天／月×
9天）＋1698元／月-（1698元／月÷21.75天／月）］。
上述第一至五项，合计人民币14461.64元，扣除被上诉
人宁波市××××工程有限公司已支付给上诉人陈甲的4500元，被上诉人宁波市××××工程有限公司尚应支付给上诉人陈
甲9961.64元，于本判决生效后十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依
照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加
倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，减半收取5元；二审案件受理费10
元，均由被上诉人宁波市××××工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曹 炜
审 判 员 周 娜
代理审判员 梅亚琴
二〇一〇年八月三日
代书 记员 许玲儿