广西壮族自治区来宾市兴宾区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂1302民初214号
原告廖某某。
委托代理人罗天主，广西天际律师事务所金秀分所律师。
委托代理人黄国整，广西天际律师事务所金秀分所实习律师。
被告谭某一。
被告谭某二。
被告覃某某。
两被告共同委托代理人谭羽勋。
三被告共同委托代理人张勤亮，广西万通律师事务所律师。
原告廖某某诉与被告谭某一、谭某二、覃某某民间借贷纠纷一案，本院2016年1月11日受理后，原告于同年1月25日向本院提出财产保全申请，要求查封被告谭某二、覃某某所有的位于来宾市兴宾区大桥路301号房屋一套，原告已提供担保，本院依法予以查封。2016年5月2日被告向本院提出延期举�申请，5月2日、6月27日被告向本院申请调查取证，同年7月27日，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人罗天主，被告谭某二、覃某某及其委托代理人谭羽勋，被告谭某一、谭某二、覃某某共同委托代理人张勤亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年8月8日，被告谭某一因种植树木急需用钱向原告借款300000元，并写下借条约定借款期限为6个月，即从2014年8月8日至2015年2月8日，并自愿支付借款月利息6%，被告谭某一父母谭某二、覃某某愿意以自有一栋楼房位于来宾××××号，来房权证来字第××号作为被告谭某一借款抵押担保并签订了抵押合同，逾期后经原告催告还款，被告至今未还。被告出具给原告的借条借款金额虽为300000元，但原告在扣除了36000元借款利息后将借款本金264000元通过银行汇款支付给被告谭某一，由于被�谭某二、覃某某系本案借贷的担保人，原告起诉至法院请求判令被告谭某一偿还原告借款300000元，并支付利息10800元（自2014年8月8日至2016年2月8日止，按月利率2%计付，之后利息照付）；被告谭某一支付律师费18860元；被告谭某二、覃某某对以上借款本金利息及律师服务费承担担保责任。
被告谭某一、谭某二、覃某某辩称，1、本案的抵押合同未生效，虽被告谭某二、覃某某签订了抵押合同，但是并没有就抵押物办理抵押登记手续，因此根据相关法律规定，抵押物办理抵押登记手续方可生效，由于原、被告未办理抵押物的登记手续，故抵押合同不生效。原告要求三被告支付借款本息及律师费无法律依据。2、原、被告确认所有的借款均通过银行转账支付，但是根据原、被告提供的证据只能显示被告实际借款金额为204000元，而不是借条上的300000元，且原告�供的广西来宾桂中农村合作银行营业部出具的原告流水清单中，资金进入账号系人为手写添加的，且添加部位没有加盖银行公章，故不予认定。3、被告提供的被告银行流水可知被告已于2014年8月8日、11月12日、12月8日、2015年4月14日、4月15日、5月20日共计偿还原告借款本息144000元。因此被告尚欠原告60000元未还，综上，由于抵押合同未生效，请求法院驳回原告对被告谭某二、覃某某的请求，并按查明的事实，公证判决。
经审理查明，2014年8月6日，被告谭某二与原告廖某某签订《抵押合同》，合同编号201408，约定“抵押人谭某二、抵押权人廖某某，为确保谭某二（谭某一之父）借款人与廖某某（贷款人）签订的合同编号为201408的《借款合同》项下贷款人的债权能够切实实现，抵押人自愿向贷款人提供抵押担保，抵押物为来宾市大桥路301号（楼房一栋）（已在来宾市公证处办理公证委托书）。担保的主债权借款金额人民币叁拾万元（300000元）。借款期限6个月，自2014年8月8日起至2015年2月8日止。抵押人担保的范围为主合同项下本金及利息、罚息、违约金、损害赔偿金和抵押权人实现债权的费用。抵押权人实现债权的费用包括但不限于诉讼费、保全费、公告费、律师费等相关费用。抵押人谭某二、抵押物共有人覃某某，抵押权人廖某某，见证人张某，2014年8月6日”。8月7日，被告谭某二、覃某某与原告签订了《委托书》，委托原告代为出售二被告共有的位于来宾市大桥路301号房地产一栋（房产证号来房权证来字第××号），委托内容：与受让方签订房地产买卖合同等相关文件，代为到来宾市房产管理局、国土资源局等相关部门办理上述房地产变更登记相关事宜等等。8月8日，被告谭某二、覃某某到广西××自治区来宾市公证处对上述《委托书》进行公证。8月8日，被告谭某一向原告廖某某借款，并出具借条，借条载明“今从廖某某手中借到现金人民币叁拾万元整（300000元）。借款期限为6个月，自2014年8月8日起至2015年2月8日止，借款月利率为6%，按月付息，到期还本金，每月8日前支付当月利息。借款人谭某一，2014年8月8日”。廖某某通过其建设银行62×××05账号（简称8605账号）8月7日向谭某一桂中农村银行62×××45账号（简称3245账号）汇款20000元、向谭某一农业银行62×××12账号（简称9212账号）卡内汇款20000元，8月8日向谭某一3245账号汇款2000元，9月9日向谭某一9212账号汇款22000元。8月8日，廖某某通过其农业银行账号62×××14账号向谭某一9212账号汇款100000元、通过广西来宾桂中农村合作银行柜台存现金方式向谭某一3245账号现金存入100000元。以上借款共计264000元。以上借款数额，原、被告在庭审后质证笔录中均予以确认。借款当天即8月8日，谭某一将借款利息18000元支付给廖某某，廖某某出具收条，载明“今收到谭某一交来的8月8日至9月8日借款现金月息壹万捌仟元整（18000元），收款人廖某某，2014年8月8日”。借款后，被告谭某一分别于2014年11月12日转账18000元、12月8日转账18000元、2015年1月8日转账18000元汇入原告廖某某8605账号。被告谭某一分别于2015年4月14日转账17000元、4月15日转账4000元、5月20日转账5000元汇入原告廖某某62×××49账号内。综上，被告谭某一共计偿还原告廖某某98000元。另查，被告谭某一向法院申请调查其本人在各银行的流水清单，本院依职权向中国银行来宾市滨江路支行查询谭某一60×××39账号从2014年8月8日自2015年12月31日汇入廖某某账号的流水，经查询以上账号无法查询到结果，谭某一6262×××、6210×××账户无交易记录，账户余额为零�本院依职权向中国邮政储蓄银行来宾市分行查询谭某一62×××29账户从2014年8月8日自2015年12月31汇入廖某某账户流水清单，经查询，在以上期间账户往来明细中未显示廖某某账号。本院依职权向中国农业银行来宾电厂支行查询谭某一62×××12账号从2014年8月8日自2015年12月31日汇入廖某某账号，经查询，在以上期间账户往来明细中未显示廖某某的账号。
以上事实，有原告提交的身份证、借条、抵押合同、委托书、公证书、银行流水清单、银行柜台现金存款凭证，被告提供的银行流水清单、本院依职权调取的银行流水清单及庭审笔录附卷证实。
本院认为，公民之间合法有效的借贷关系，受国家法律保护。被告出具给原告的借条显示借款金额为300000元，但实际上原告借款本金为264000元，原、被告均予以认可。根据原、被告约定“每月8日前支付当月利息”�被告于8月8日支付18000元、11月12日支付18000元、12月8日支付18000元、2015年1月8日支付18000元，2015年4月14、15日支付共计21000元、5月20日支付5000元给原告，视为被告支付了从2014年8月至2015年1月共计6个月的利息，原告请求从2014年8月8日至2016年2月8日按照月利率2%计付利息（之后照付），因原、被告在借款时亦约定了借款利息，现原告要求按照月利率2%计付利息，未超过原、被告约定的利率，亦符合法律相关规定，本院予以支持，但被告已支付的利息超过月利率2%的部分应冲抵本金。2014年8月的借款利息为5280元（264000元×2%），被告偿还18000元，余下12720元（18000元-5280元）视为偿还借款本金，被告尚欠本金251280元（264000元-12720元）。2014年9月借款利息为5025元（251280元×2%），被告偿还18000元，余下12975元（18000元-5025元）视为偿还借款本金，现被告尚欠本金238305元（251280元-12975元）。2014年10月的借款利息为4766元（238305元×2%），被告偿还18000元，余下13234元（18000元-4766元）视为偿还借款本金，现被告尚欠本金225071元（238305元-13234元）。2014年11月的借款利息为4501元（225071元×2%），被告偿还18000元，余下13499元（18000元-4501元）视为偿还借款本金，现被告尚欠本金211572元（225071元-13499元）。2015年12月的借款利息为4231元（211572元×2%），被告偿还21000元，余下16769元（21000元-4231元）视为偿还借款本金，现被告尚欠原告本金194803元（211572元-16769元），2015年1月的借款利息为3896元（194803元×2%），被告偿还5000元，余下1104元（5000元-3896元）视为偿还借款本金，现被告尚欠原告本金193699元（194803-1104元）至今未还，应承担清偿借款的义务。原告诉请被告谭某一支付原告律师服务费18860元，因原、被告对律师费用的承担问题双方�有约定，故本院不予支持。被告谭某二与原告廖某某签订编号201408的《抵押合同》，合同约定“为确保抵押人谭某二（谭某一之父）与贷款人廖某某签订的合同编号201408的《借款合同》项下的贷款人的债权能够实现，抵押人谭某二自愿向贷款人提供抵押担保”，从该约定得知该抵押合同是为了确保编号为201408《借款合同》的实现，因此该抵押合同是201408号借款合同的从合同，但原告庭审中未能提供原告与被告谭某二签订的201408《借款合同》，原告应承担举证不能的法律后果。担保合同属于主合同的从合同，原、被告在签订抵押合同时，主合同201408《借款合同》不存在，作为抵押合同的从合同不发生效力，原、被告在抵押合同的约定“抵押权人担保为主合同项下的本金、利息以及为实现债权发生的律师费”就不发生效力，不能约束被告，因此原告诉请被告谭某二、�某某对借款本息及律师服务费承担担保责任，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国担保法》第五十二条之规定，判决如下：
一、被告谭某一偿还原告廖某某借款本金193699元，并支付逾期利息（利息从2015年2月8日计付至生效判决规定履行期限最后一日止，按年利率24%计付）。
二、驳回原告廖某某其他诉讼请求。
本案受理费7730元、保全费2770元（原告已预交），由被告谭某一承担。
上述应付款项，被告应在本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则加倍支付迟延履行期间的债务利息，原告可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区来宾市中级人民法院。
审 判 长 韦永莽
审 判 员 卢 艳
人民陪审员 周雪勇
二〇一六年十月十日
书 记 员 韦雅珊
附法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》
第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国担保法》
第五十二条抵押权与担保的债权同时存在，债权消失的，抵押权也消失。