浙江省诸暨市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0681刑初410号
公诉机关浙江省诸暨市人民检察院。
被告人付某，男农民。2009年9月4日因赌博被诸暨市公安局罚款五百元；2015年1月21日因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元。因本案于2015年10月22日被诸暨市公安局刑事拘留，同年11月26日转取保候审，2016年4月27日被本院决定逮捕。现羁押于诸暨市看守所。
被告人俞某，女，农民。因本案于2015年9月15日被诸暨市公安局刑事拘留，同月19日转取保候审。
辩护人石哲伟，浙江信顺律师事务所律师。
被告人高某，男，农民。因本案于2015年9月15日被诸暨市公安局刑事拘留，同月19日转取保候审。
被告人杨某，女，农民。2013年9月7日因为赌博提供条件被诸暨市公安局行政拘留三日。因本案于2015年12月11日被诸暨市公安局刑事拘留，同月15日转取保候审。
浙江省诸暨市人民检察院以诸检刑诉（2016）413号起诉书指控被告人付某、俞某、高某、杨某犯开设赌场罪，于2016年4月15日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院于同月18日立案，适用简易程序，并依法组成合议庭，于2016年5月13日公开开庭审理了本案。诸暨市人民检察院指派代理检察员孙孝良出庭支持公诉，上述被告人及辩护人石哲伟均到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省诸暨市人民检察院指控：
1.2013年12月份左右，诸暨市陶朱街道联合村花山自然村被告人俞某、高某经营的小店内，先后摆放了由被告人付某和“李明星”（另案处理）提供的六座“海洋之星Ⅱ”的捕鱼机一台，由“小陈”（另案处理）提供的“雪狼”老虎机一台供他人赌博，并约定所得利润由店家和摆放者五五分成，上下分由被告人俞某、高某负责。直至2015年9月14日被公安机关查获，二台赌博机共非法获利80000余元，其中“海洋之星Ⅱ”捕鱼机共非法获利69000余元。
2.2014年1月，被告人付某和“李明星”在被告人杨某经营的诸暨市直埠镇xx超市内摆放了一台六座“海洋之星Ⅱ”的捕鱼机供他人赌博，并约定所得利润五五分成，上下分由被告人杨某负责。直至2014年4月1日被公安机关查获，该“海洋之星Ⅱ”赌博机共非法获利2000余元。
经诸暨市公安局鉴定，机身上标有“海洋之星Ⅱ”字样、有六个供一人独立操作的基本单元的捕鱼机，机身上标有“雪狼”字样的老虎机均为电子赌博游戏机。
为证明上述指控，公诉机关向本院提交了相关证据，认为被告人付某、俞某、高某、杨某以非法获利为目的，利用赌博机开设赌场，均应当以开设赌场罪追究刑事责任，部分系共同犯罪。其中被告人付某、俞某、高某情节严重。被告人付某在缓刑考验期内发现漏罪，应撤销缓刑，与前罪并罚。提请本院对上述四被告人分别依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条之规定处罚。
四被告人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均未提出异议。
辩护人石哲伟对公诉机关指控被告人俞某犯开设赌场罪的罪名和事实不持异议，提出被告人俞某具有如下从轻处罚的情节：1.主观恶性不大，其本人就是以经营小店为生，是被告人付某提出在其店内摆放捕鱼机的，被告人俞某之所以同意摆放并参与经营，是因为法律意识淡薄；2.认罪态度好，归案后能如实供述犯罪事实；3.悔罪表现积极，归案后向公安机关退出了赃款；4.一贯表现良好，没有前科劣迹。请求对被告人俞某从轻处罚，并考虑适用缓刑。
经审理查明：
1.2013年12月份左右，被告人俞某、高某在其经营的位于诸暨市陶朱街道联合村花山自然村的小店内，先后摆放了由被告人付某和“李明星”（李明星）提供的六座“海洋之星Ⅱ”捕鱼机一台，由“小陈”（另案处理）提供的“雪狼”老虎机一台供他人赌博。双方约定所得利润由店家和摆放者五五分成，“上下分”由被告人俞某、高某负责。2015年9月14日，公安机关对被告人俞某、高某小店内的二台赌博机进行查扣，同时查扣到“记账本”1本、游戏币1420个、赌资313元。从摆放之日起至被查获之日止，上述二台赌博机共非法获利80000余元，其中“海洋之星Ⅱ”捕鱼机共非法获利69000余元。
2.2014年1月，被告人付某和“李明星”在被告人杨某经营的位于诸暨市直埠镇的xx超市内摆放了一台六座“海洋之星Ⅱ”的捕鱼机供他人赌博，并约定所得利润五五分成，“上下分”由被告人杨某负责。至2014年4月1日被公安机关查获，该“海洋之星Ⅱ”赌博机共非法获利2000余元。
经诸暨市公安局鉴定，机身上标有“海洋之星Ⅱ”字样、有六个供一人独立操作的基本单元的捕鱼机，机身上标有“雪狼”字样的老虎机均为电子赌博游戏机。
被告人俞某、高某系夫妻，归案后共向公安机关退缴赃款60000元。
被告人杨某向本院退缴赃款2000元。
被告人付某于2009年9月4日因赌博被诸暨市公安局罚款500元；2015年1月21日因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元，判决生效前羁押时间自2014年7月23日至2015年1月26日。
上述事实，由公诉机关向本院提交的账本，扣押清单，刑事判决书，常住人口基本信息，证人俞某乙、何某、俞某丙、田某的证言，抓获经过，被告人付某、俞某、高某、杨某的供述和辩解，诸暨市公安局电子游戏设备认定意见书，辨认笔录，检查笔录及照片，公安预收款发票，以及本院依法收集的缴款发票等证据所证实，本院予以确认。
本院认为，被告人付某、俞某、高某、杨某以营利为目的，利用赌博机开设赌场获利，其行为均已构成开设赌场罪，部分系共同犯罪，其中被告人付某、俞某、高某系情节严重，依法应分别追究刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人付某在缓刑考验期内发现漏罪，依法撤销缓刑，与前罪并罚。被告人付某归案后能如实供述犯罪事实，依法予以从轻处罚；被告人俞某、高某、杨某归案后能如实供述犯罪事实、退缴相应赃款，均依法予以从轻处罚并适用缓刑。辩护人石哲伟请求对被告人俞某从轻处罚并适用缓刑的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2014）绍诸刑初字第1395号刑事判决书第一项中对被告人付某的缓刑判决部分；
二、被告人付某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元；与前开设赌场罪有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元并罚，决定执行有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币四万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一五年十月二十二日起至二0二0年五月十七日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）；
三、被告人俞某犯开设赌场罪，判处有期徒三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后即缴纳）；
四、被告人高某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后即缴纳）；
五、被告人杨某犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑五个月，并处罚金人民币二千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后即缴纳）；
六、扣押在案的赌资人民币三百一十三元依法予以没收，由扣押机关上缴国库；被告人俞某、高某向公安机关退缴的赃款人民币六万元予以没收，由扣押机关上缴国库；被告人杨某向本院退缴的赃款人民币二千元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 戴金飞
人民陪审员 徐黎明
人民陪审员 石 璐
二〇一六年五月十三日
书 记 员 杨蓓蓓
附页
相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第三百零三条：以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第七十七条：被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现;
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪的情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。