四川省遂宁市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）川09刑终32号
原公诉机关大英县人民检察院。
上诉人（原审被告人）史成楼，男，1996年10月2日出生于四川省三台县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2016年4月7日被抓获归案，次日被大英县公安局刑事拘留，同月20日被大英县公安局取保候审。经大英县人民法院决定，2016年12月28日由大英县公安局执行逮捕。现羁押于大英县看守所。
原审被告人于定虎，男，1995年6月16日出生于四川省三台县，汉族，高中文化，无业。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2016年4月7日被抓获归案，次日被大英县公安局刑事拘留，同年5月13日由大英县公安局执行逮捕。现羁押于大英县看守所。
原审被告人王晓恩，男，1995年2月21日出生于四川省三台县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2016年4月7日被抓获归案，次日被大英县公安局刑事拘留，同年5月13日由大英县公安局执行逮捕。现羁押于大英县看守所。
原审附带民事诉讼原告人张某某1，男，1983年6月16日出生于四川省大英县，汉族，高中文化，驾驶员。
大英县人民法院审理大英县人民检察院指控原审被告人于定虎、王晓恩、史成楼犯寻衅滋事罪，暨附带民事诉讼原告人张某某1提起附带民事诉讼一案，于2016年12月28日作出（2016）川0923刑初160号刑事附带民事判决。原审被告人史成楼不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年3月9日，3月14日公开开庭审理了本案。四川省遂宁市人民检察院指派检察员李琴出庭履行职务。上诉人（原审被告人）史成楼，原审被告人于定虎、王晓恩，原审附带民事诉讼原告人张某某1到庭参加诉讼。本案经合议庭评议并作出决定。现已审理终结。
原审判决认定，2016年4月7日凌晨2时许，被告人于定虎、王晓恩、史成楼和李某某(未满16周岁)从大英县蓬莱镇育才路的租住房乘车至铜鼓街某KTV1找邱某某拿租住房钥匙。期间，李某某因醉酒在某KTV1外的街道上吵闹，于定虎等人商量把李某某送回租住房。在搭乘出租车准备返回租住房时，王晓恩见路过的张某某1（被害人）、蒋某（被害人）、邹某等人在观望自己这边的人，因不满张某某1等人观望，便辱骂对方，随后双方发生口角。尔后，王晓恩、于定虎、李某某、史成楼下车对张某某1等人进行殴打，张某某1等人见于定虎手中持有刀具便跑，于定虎则持刀追赶张某某1、蒋某，于定虎将张某某1腹部、蒋某手指刺伤。王晓恩则将打电话的邹某追上，并拿出随身携带的刀具威胁邹某，要求其不能拨打电话，并挟持邹某至政府街与铜鼓街交汇处的某KTV2外。随后，王晓恩、史成楼赶至“某烤鱼店”见李某某受伤，认为“某烤鱼店”老板钱某某（被害人）将李某某刺伤，王晓恩便用匕首将钱某某的左腿刺伤，史成楼拿起店内的椅子准备殴打钱某某时被他人拦下。经大英县公安局物证鉴定室鉴定，被害人蒋某、钱某某损伤程度为轻微伤，被害人张某某1损伤程度为轻伤二级、伤残等级为九级。
另查明，张某某1因本案受伤住院治疗33天，诊断其胸腹部多处刀刺伤，花去住院治疗费人民币15633.16元及门诊医疗费860.6元，建议加强营养和门诊随访等情况；张某某1至案发时系城镇居民，从事驾驶员职业。在侦查和审理过程中，于定虎亲属向张某某1赔偿人民币36000元、王晓恩亲属向钱某某赔偿人民币20000元，王晓恩、史成楼分别取得了钱某某、张某某1的谅解。
再查明，2016年4月7日10时许，民警将王晓恩、史成楼、于定虎抓获。史成楼于2016年5月向三台县公安机关提供他人涉嫌犯罪的重要线索，三台县公安机关将涉嫌犯罪的二名犯罪嫌疑人抓获并执行逮捕。
认定上述事实，有原审经公诉机关当庭举出并经控、辩双方质证、认证的立案决定书，鉴定意见书，证人李某某、邹某、沈某、曹某某、邱某某、景某、黄某、张某某、谭某某的证言，被害人张某某1、钱某某、蒋某的陈述和被告人于定虎、王晓恩、史成楼的供述与辩解等证据证实。
原判判决认为，被告人于定虎、王晓恩、史成楼随意殴打他人，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪。于定虎、王晓恩、史成楼等人在公共场所肆意挑衅，随意殴打伤害他人，破坏公共秩序，在共同故意犯罪过程中，使用暴力致一人轻伤、二人轻微伤，具有严重的社会危害性和人身危险性，依法应予严惩。于定虎、王晓恩、史成楼共同犯罪。于定虎、王晓恩、史成楼到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。史成楼向三台县公安机关提供他人涉嫌犯罪的重要线索，公安机关据此抓获犯罪嫌疑人，系立功，可以从轻或者减轻处罚。于定虎、王晓恩、史成楼在共同故意犯罪过程中，虽然系于定虎、王晓恩使用暴力致附带民事诉讼原告人张某某1等人受伤，并进行了治疗，但是对其造成的实际损失，应当共同赔偿。附带民事诉讼原告人张某某1主张的医疗费予以支持；主张的误工费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费等损失依法酌情赔偿；对其主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费等不属刑事附带民事赔偿范畴，住宿费无证据，不予支持。在侦查和审理过程中，于定虎已经向张某某1赔偿人民币36000元、王晓恩已经向钱某某赔偿人民币20000元，王晓恩、史成楼分别取得了钱某某、张某某1的谅解，对于定虎、王晓恩、史成楼均可以酌情从轻处罚。在共同犯罪中，虽不宜划分主从犯，但史成楼在共同犯罪中所起的作用相对要小些，对其量刑时可以酌定从轻处罚。据此判决：一、被告人于定虎犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；二、被告人王晓恩犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月；三、被告人史成楼犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月；四、被告人于定虎、王晓恩、史成楼在判决生效后10日内共同赔偿附带民事诉讼原告人张某某1的医疗费等损失人民币36000元（含于定虎已赔偿的人民币36000元）;驳回张某某1的其他诉讼请求。
原审被告人史成楼上诉认为：1.没有参与打斗；2.其亲属积极赔偿被害人经济损失，并取得被害人谅解，所居住的社区同意纳入社区矫正，请求适用缓刑。
原审被告人于定虎、王晓恩，原审附带民事诉讼原告人张某某1服判。
四川省遂宁市人民检察院认为，根据上诉人史成楼的地位、作用、悔罪态度等，建议可对史成楼适用缓刑。
二审审理查明的事实、证据与原审判决认定的事实、证据相一致。原判认定的证据合法、有效，本院予以确认。
本院认为，原审法院宣判后，原审附带民事诉讼原告人张某某1、原审被告人于定虎、王晓恩、史成楼均未在法定期限内对附带民事判决部分提出上诉，原审判决附带民事判决部分已经发生法律效力。上诉人（原审被告人）史成楼，原审被告人于定虎、王晓恩在公共场所随意殴打他人，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪。于定虎、王晓恩、史成楼等人在公共场所肆意挑衅，随意殴打伤害他人，致一人轻伤、二人轻微伤，具有严重的社会危害性和人身危险性，应予从严处罚。于定虎、王晓恩、史成楼共同犯罪。史成楼在共同犯罪中所起的作用相对较小，可以酌定从轻处罚。于定虎、王晓恩、史成楼到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。史成楼向公安机关提供他人涉嫌犯罪的重要线索，公安机关据此抓获犯罪嫌疑人，构成立功，可以从轻或者减轻处罚。于定虎、王晓恩亲属积极赔偿被害人经济损失，王晓恩、史成楼分别取得了钱某某、张某某1的谅解，对于定虎、王晓恩、史成楼均可以酌情从轻处罚。史成楼提出没有参与打斗的上诉意见与本案事实不符，本院不予支持。史成楼上诉提出其亲属积极赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解，所居住的社区同意纳入社区矫正，请求适用缓刑的上诉意见。审理查明，被害人亲属赔偿被害人部分经济损失，取得被害人谅解之量刑情节，原审法院量刑时已予考量，本院不再评价。本案不属“犯罪情节较轻”的缓刑适用条件。该上诉意见不能成立、本院不予支持。四川省遂宁市人民检察院对史成楼适用缓刑的检察意见，本院不予采纳。原判认定事实清楚，量刑适当。审判程序合法。但部分法律适用不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李飞鸿
审判员 文晏萍
审判员 全利国
二〇一七年三月十四日
书记员 肖 川