山西省临汾市中级人民�院
民 事 判 决 书
（2014）临民终字第745号
上诉人（原审原告）：张红耐，男，1973年4月23日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）：洪洞县人民医院。
法定代表人：杨峰，该院院长。
委托代理人：张红星，山西天锋律师事务所律师。
上诉人张红耐因劳动争议纠纷一案，不服山西省洪洞县人民法院（2013）洪民初字第1198号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人张红耐及被上诉人洪洞县人民医院的委托代理人张红星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明：上诉人张红耐经人介绍于1991年11月到洪洞县外科医院烧茶炉等工作，双方没有签订书面合同，月工资150元，逢年过节享受与正式职工一样的福利待遇。2012年6月1日上诉人张红耐与洪洞县外科医院签订劳动合同，工种为锅炉工岗位，月工资1800元。双方在合同中约�了社会保险和福利待遇根据国家和省有关法律、法规办理，经双方协商一致，可以变更合同约定的内容，并以书面形式确定。双方解除、终止合同，应按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条至第四十五条的规定进行，双方解除、终止合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定情形的，甲方（被上诉人）应向乙方（上诉人）支付经济补偿，甲方或乙方违法解除或终止劳动合同，给对方造成损失的，依法应承担赔偿责任。在上诉人张红耐参加劳动期间，2012年上诉人缴纳应由单位缴纳的养老保险金4351元。
2013年1月8日洪洞县外科医院人员并入洪洞县人民医院，被上诉人洪洞县人民医院将上诉人张红耐安排在设备科工作，报酬为464元。2013年5月23日被上诉人单位设备科长要求上诉人交接工作，然后就停止了上诉人的工作及报酬。2013年9月18日洪洞县劳动人事争议仲裁委员会作出（2013）洪劳人仲裁字第6号仲裁裁决书，裁决被诉人洪洞县人民医院支付申诉人（张红耐）：1、经济补偿金6890元（1995.1-2007.12）；2、赔偿金18000元（2008.1-2013.6）；3、驳回申诉人的其他诉讼请求。上诉人张红耐对该裁决不服，向原审法院提起诉讼。庭审中，上诉人张红耐称其从1991年11月至1996年12月31日工资为每月150元，1997年1月至1998年12月31日每月工资600元，1999年1月1日至2002年12月31日每月工资800元，2003年1月1日至2008年12月31日每月工资1000元，2009年1月1日至2009年12月31日每月工资1200元，2010年全年月工资1300元，2011年1月31日至2012年5月31日每月工资1500元，2012年6月1日至2012年12月31日每月工资1800元，2013年1月至6月1日月工资464元。被上诉人洪洞县人民医院辩称，上诉人张红耐所述劳动合同、工资额我单位不知情，原洪洞县外科医院人员没有签订聘用合同，只安排了一些临时性的劳务工作，不存在所谓的工资标准。双方当事人对其主张均未提供证据。另查明，洪洞县月最低工资标准1999年7月1日起为220元；2002年1月1日起为260元；2004年7月1日起为440元；2006年10月1日起为470元；2007年10月1日起为530元；2008年10月1日起为620元；2010年4月1日起为710元；2011年4月1日起为820元；2012年4月1日起为945元；2013年4月1日起为1090元。审理中，因上诉人张红耐不同意调解，调解无法进行。以上为本案基本事实。
洪洞县人民法院认为，原告到洪洞县外科医院工作，外科医院支付其报酬，并享受福利，2012年双方补签劳动合同，证明双方建立了劳动合同关系。合同中约定了双方的权利义务以及解除、终止劳动合同条件，合同中符合劳动合同法相关规定的条款合法有效，对双方均有约束力，双方应自觉遵守履行。违背劳动合同法相关的条款无效，对双方均无约束力。《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。被告单位承认其与外科医院合并，故原告要求被告承担用工责任并无不当。《中华人民共和国劳动法》规定，国家实行最低工资保障制度，用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。由此，原告主张的由被告支付工资差额的请求，应予支持。合同中约定原告月工资1800元从2013年元月逐月计算至2013年6月工资差额共计6680元［（1800-464）×5个月］。《中华人民共和国劳动法》规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当支付赔偿金。双方系无固定期限的劳动关系，被告不能举证证明其系依法解除�原告之间的劳动关系，应承担违法解除劳动关系的后果。被告违法解除了与原告的合同，应按1年计算（原告合同签订之日工龄至解除合同之日），每年补偿一个月的工资的2倍向原告支付赔偿金计3600元。《社会保险费征缴条例》规定，缴费单位、缴费个人，应当按时足额缴纳社会保险。依法缴纳社会保险费用是用人单位和劳动者的义务。原告为完成缴纳保险义务支付了应由被告缴付的保险金4351元，被告应将原告垫付的养老保险金4351元返还给原告。《社会保险法》规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。被告单位应为原告缴纳的社会保险费用由社会保险机构确定数额并征缴。若社会保险机构不能补办的，人民法院才予受理。所以，原告该部分请求应由相关部门先予处理。依据《中华人民共和国劳动法》第四十六条、第四十八条，第四十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、第三十四条的规定，判决如下：一、解除原告张红耐与被告洪洞县人民医院之间的劳动合同关系；二、被告洪洞县人民医院于本判决生效后十五日内，支付原告张红耐工资差额6680元；赔偿费3600元；返还原告垫付的养老保险费4351元；驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告洪洞县人民医院负担。
判后，张红耐不服，向本院提起上诉称：一、一审法院判决被上诉人支付上诉人因违法解除劳动合同的赔偿金共计3600元是错误的。上诉人前后连续工作期间长达近23年之久，根据《劳动合同法》的相关规定，被上诉人应当支付上诉人经济补偿金21600元，赔偿金43200元。二、一审判决仅判决被上诉人支付上诉人2013年1月至5月工资差额6680元，而没有判决同时支付经济补偿金和赔偿金是错误的。根据相关法律规定，被上诉人还应支付上诉人经济补偿金和赔偿金共计6063.75元。三、一审判决以社会保险应由社会保险机构先予处理为由，对被上诉人应为上诉人交纳社会保险问题不予处理是错误的，没有法律依据。四、一审时上诉人诉求判令被上诉人支付上诉人停止工作期间的工资（2013年6月至11月，6个月，每月1800元）共计10800元；支付上诉人2008年2月1日至2012年6月1日间双倍工资的一半61500元，以及延迟签订无固定期限劳动合同的赔偿金11000元，该两项诉讼请求，上诉人一审中均提供了相应证据以及法律依据，应依法支持。一审判决对此漏判是错误的。请求二审法院查清事实，依法改判，支持�诉人的诉讼请求。
被上诉人洪洞县人民医院答辩称：一、我院与上诉人并未建立劳动关系。原外科医院并入我院时，其房屋资产、债权债务、工勤人员并未划转到我院，只是有条件的部分合并，有关原外科医院工勤人员的安置，主管部门未作方案，根据上诉人与原外科医院的劳动合同，其工种为锅炉工，而我院并无这一岗位，在此过渡期间，我院安排上诉人从事临时性劳务系劳务雇佣，未形成劳动关系。二、上诉人的上诉理由不成立。1、上诉人以违法解除劳动合同为由，要求支付经济补偿金和赔偿金二项共计64800元是错误的。《劳动合同法实施条例》第二十五条规定，用人单位违法解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。该两项不能同时主张。2、上诉人认为用人单位支付工资差额同时应支付经济补偿金和�偿金，是对《劳动合同法》第八十五条的错误适用。3、上诉人所谓停止工作期间的工资是不存在的。在主管部门安置方案之前，我院安排上诉人从事临时性劳务，2013年6月已解除双方的雇佣关系。4、上诉人要求补办社会保险、支付2008年2月1日至2012年6月1日前双倍工资的一半以及延迟签订劳动合同的赔偿金，已超过仲裁申请时效。综上所述，请求二审法院依法驳回上诉人的诉讼请求。
本院认为，上诉人张红耐1991年11月起一直在洪洞县外科医院工作，2012年6月1日双方补签劳动合同，上诉人张红耐与洪洞县外科医院之间是劳动合同关系。2013年1月洪洞县外科医院被合并到被上诉人洪洞县人民医院后，上诉人张红耐自2013年1月在洪洞县人民医院工作到2013年5月23日，被上诉人洪洞县人民医院未与上诉人张红耐协商一致即停止了张红耐的工作及报酬。《中华人民共和国劳动合�法》第三十四条规定：“用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行”。被上诉人洪洞县人民医院作为合并后的单位理应与上诉人张红耐继续履行劳动合同，双方未协商一致被上诉人即停止了上诉人的工作及报酬，被上诉人洪洞县人民医院的行为属于单方解除与上诉人张红耐的劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，被上诉人洪洞县人民医院应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定支付上诉人张红耐赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条的规定，本案中上诉人张红耐的赔偿金年限应自2008年1月1日起计算。因此，被上诉人洪洞县人民医院违反法律规定单方解除劳动合同，应支付上诉人张红耐赔偿金19800元［（1800×5＋900）×2］。原审判决自劳动合同签订之日起计算赔偿金不当，本院予以纠正。上诉人张红耐要求被上诉人同时支付其经济补偿金没有法律依据，不应予以支持。原审判决判令被上诉人支付上诉人工资差额6680元是适当的，上诉人对此也无异议，但上诉人要求被上诉人同时支付其经济补偿金和赔偿金缺乏法律依据，对此本院不予支持。上诉人张红耐与洪洞县外科医院2012年6月1日签订劳动合同后，单位为其办理了全年的养老保险，上诉人张红耐垫付了应由单位缴纳的保险费4351元，原审判决判令被上诉人洪洞县人民医院对此予以返还并无不当。上诉人张红耐对于其所主张的2013年6月至11月的工资及2008�2月1日至2012年6月1日间双倍工资的一半和延迟签订无固定期限劳动合同的赔偿金的请求，因无充分证据证明，也无相关法律依据，故本院对此亦不予支持。综上所述，上诉人张红耐的上诉理由部分成立，本院对于部分成立的上诉请求予以支持，其余部分不支持。原审判决在认定事实和适用法律上有不妥之处，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十四条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、第九十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持山西省洪洞县人民法院（2013）洪民初字第1198号民事判决主文第（一）、（三）项，即“一、解除原告张红耐与被告洪洞县人民医院之间的劳动合同关系。三、驳回原告其他诉讼请求”。
二、变更山西省洪洞县人民法�（2013）洪民初字第1198号民事判决主文第（二）项“被告洪洞县人民医院于本判决生效后十五日内，支付原告张红耐工资差额6680元；赔偿费3600元；返还原告垫付的养老保险费4351元”为“被告洪洞县人民医院于本判决生效后十五日内，支付原告张红耐工资差额6680元；赔偿费19800元；返还原告垫付的养老保险费4351元”。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，由被上诉人洪洞县人民医院负担。
本判决为终审判决。
审判长 张 琼
审判员 姚应宝
审判员 牛凌云
二〇一四年九月十八日
书记员 张 倩