江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏03民终4561号上诉人（原审被告）：徐州金国启装饰工程有限公司，住所地徐州市郭庄路以南世贸广场商业内街2及办公楼1、2幢2单元1715号。法定代表人：李翔，该公司经理。委托诉讼代理人：刘瑞展，男，1966年8月1日生，汉族，该公司法务部主任，住徐州市泉山区。被上诉人（原审原告）：王新民，男，1972年4月17日生，汉族，居民，住沛县经济开发区。委托诉讼代理人：胡绍龙，江苏金维律师事务所律师。委托诉讼代理人：韦金梦（王新民之妻），女，1973年3月23日生，汉族，住江苏省沛县。被上诉人（原审被告）：封钦辉，男，1977年8月15日生，汉族，居民，住沛县经济开发区。上诉人徐州金国启装饰工程有限公司因与被上诉人王新民、被上诉人封钦辉提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省沛县人民法院（2015）沛民初字第1443号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月7日立案受理后，依法组成合议庭审理本案，并依法询问了当事人。上诉人徐州金国启装饰工程有限公司（以下简称金国启装饰公司）的委托诉讼代理人刘瑞展，被上诉人王新民的委托诉讼代理人胡绍龙和韦金梦、被上诉人封钦辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人金国启装饰公司的上诉请求：撤销一审判决，发回重审或者依法改判，诉讼费由被上诉人承担。上诉理由：1、一审法院认定事实错误；2、上诉人一审时申请对王新民的伤残等级重新鉴定，一审法院未予理会，上诉人不服。3、上诉人一审时申请对王新民脑部内伤（癫痫）与其截瘫之间是否存在因果关系进行鉴定，一审法院不予理会，上诉人不服。4、一审法院判决赔偿的计算依据存在问题，不符合法律规定。被上诉人王新民答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原判。被上诉人封钦辉答辩称，王新民不是给我干活的，是给王文周干活的，关于我和王新民雇佣关系的案子我也不知道。被上诉人王新民向一审法院起诉请求：判令两被告赔偿原告各项损失合计630719元【误工费191500元（自2010年10月24日计算至2016年1月24日，共计1915天，每天100元），护理费219000元（主张10年，每天60元），营养费3600元（180天×20元/天），残疾赔偿金269244元（2014年度江苏省农村居民人均纯收入14958元/年×20年×0.9），被抚养人生活费58505元，精神损害抚慰金40000元，住院期间交通费1000元，以上合计782849元，要求被告承担80%责任，计626279元，另鉴定费1560元，因鉴定所支出的交通费为2340元，总计630719元】。一审法院认定事实：2014年12月19日徐州市贾汪区人民法院就王新民诉被告封钦辉、王文周、金国启装饰公司、徐州盛发房地产开发有限公司提供劳务者致害责任纠纷一案作出（2013）贾民初字第0998号民事判决书，该判决书认定：2010年8月，王新民在徐州市贾汪区河畔花都工地受雇于封钦辉从事劳务工作。2010年10月24日，王新民在河畔花都10号楼最西面一个单元顶楼从事外墙保温工作过程中受伤。受伤后先后在徐州市贾汪区人民医院、徐州中医院、徐州市中心医院、沛县国泰医院住院治疗，其伤情为T10、11椎体骨折，脊髓损伤伴截瘫，共住院315天，产生医疗费102316.87元。封钦辉赔偿王新民35887.92元，因王新民受雇于被告封钦辉从事劳务工作，作为雇主被告封钦辉对原告损失承担80%的责任，被告金国启装饰公司作为工程的承包方对原告损失承担连带赔偿责任，其余被告不承担责任。原告各项损失为：医疗费102316.87元、住院伙食补助费5670元、营养费4725元（15元/天×住院315天）、护理费49050元（50元/天×981天）、交通费酌定1500元，合计163261.87元，被告封钦辉承担80%的责任即130609.5元，扣除已支付部分及原告自愿扣除的部分，余87721.58元。遂判决：一、被告封钦辉于判决生效后二十日内赔偿原告王新民损失87721.58元；二、被告徐州金国启装饰工程有限公司对上述款项承担连带责任；三、驳回原告王新民对被告王文周、徐州市盛发房地产开发有限公司的诉讼请求。封钦辉、金国启装饰公司对（2013）贾民初字第0998号民事判决书不服，向徐州市中级人民法院提出上诉，徐州市中院于2015年6月16日作出（2015）徐民终字第1592号民事判决书，该判决书认定：被告封钦辉与原告王新民之间存在雇佣关系，应对原告损失承担赔偿责任。被告金国启装饰公司将工程分包给不具有施工资质的封钦辉施工，应对原告损失承担连带赔偿责任，遂判决：驳回上诉，维持原判。本院经原告申请，委托南京医科大学司法鉴定所对原告伤残等级进行鉴定，该鉴定所于2016年1月25日出具南医大司鉴所【2015】临鉴字第1701号鉴定意见书，该鉴定意见书认定：原告王新民因截瘫构成二级伤残，需长期护理。原告支出鉴定费1560元。另查明，原告育有一子王思维，于1999年10月12日出生。母亲高志英生于1938年6月20日，原告王新民共兄妹四人。一审法院认为，一、关于原告与被告封钦辉之间是否存在雇佣关系，被告封钦辉应否对原告损失承担赔偿责任的问题。徐州市贾汪区人民法院作出的（2013）贾民初字第0998号民事判决以及徐州市中级人民法院作出的（2015）徐民终字第1592号民事判决书均认定，原告王新民受雇于被告封钦辉从事劳务活动，双方存在雇佣关系，依照最高人民法院《关于适用的解释》第九十三条之规定：下列事实，当事人无须举证证明：……（五）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实……。故本院认定，原告王新民与被告封钦辉之间存在雇佣关系。作为雇员的原告在从事雇佣活动中受伤，作为雇主，被告封钦辉应当承担赔偿责任，上述两份生效判决书均认定被告封钦辉应对原告损失承担80%的责任，本院认为，该比例恰当，对原告要求被告封钦辉就原告损失承担80%的主张予以支持。二、关于鉴定意见书能否作为认定案件事实的依据的问题。南京医科大学司法鉴定所作出的【2015】临鉴字第1701号鉴定意见书系经原告申请，本院依照法定程序委托有鉴定资质的南京医科大学司法鉴定所鉴定后出具的意见书，两被告对该鉴定意见书的结论有异议，被告金国启装饰公司申请重新鉴定，依照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关鉴定资质的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对于有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。”被告金国启装饰公司提出重新鉴定申请，未提供证据证明鉴定结论存在上述任一情形，故本院对被告金国启装饰公司要求进行重新鉴定的申请未予准许。南京医科大学司法鉴定所作出的【2015】临鉴字第1701号鉴定意见书能够作为认定本案事实的依据。三、关于原告的具体损失问题。原告王新民系农村居民。原告各项损失应当按照农村居民标准计算。一、误工费：原告主张误工费为191500元，原告伤情为截瘫，构成二级伤残基本无劳动能力，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定“误工费根据受害人的误工时间和收入确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；受害人不能证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院地相同或相近行业上一年度的平均工资计算。”原告主张的误工期限与原告伤情及法律的相关规定相符，本院予以确认，但计算标准过高，本院调整为163303.25元（2014年度江苏省农业行业在岗职工平均工资31077元/年÷365天/年×1918天）；二、护理费：原告主张护理费为219000元（365天/年×10年×60元/天），原告伤情为截瘫，构成二级伤残，基本无生活自理能力。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不得超过二十年。受害人定残后的护理，应当依据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”结合原告伤残等级、年龄等因素，原告主张的定残后护理费219000元，本院予以支持；三、营养费：原告主张的营养费为3600元。徐州市贾汪区人民法院作出的（2013）贾民初字第0998号民事判决已对原告住院期间产生的营养费进行了处理，原告未提供证据证明其出院后须加强营养，故本院对原告主张营养费的诉讼请求不予支持；四、残疾赔偿金：原告主张为269244元，结合原告伤残等级，原告请求的该项费用不超过法律规定，本院予以支持。原告主张被抚养人生活费为58505元，原告提供的户口簿及沛县汉兴街道办事处封楼社区居民委员会出具的证明，能够证实原告王新民的被抚养人情况，原告主张的被抚养人生活费不超过法律规定，本院亦予以支持，该费用计入残疾赔偿金；五、精神损害抚慰金：结合原告伤残等级、原被告承担责任情况，本院酌定精神损害抚慰金为40000元；六、交通费：原告主张住院期间交通费1000元，因该项费用在徐州市贾汪区人民法院作出的在先判决已经予以处理，本院对原告的该项请求不予支持；原告主张鉴定支出的交通费2340元，依据不足，本院亦不予支持；七、鉴定费：原告主张的鉴定费1560元，有相关单位出具的正式票据予以证明，本院予以确认。综上，原告的各项损失为误工费163303.25元、护理费219000元、残疾赔偿金269244元、被抚养人生活费58505元、精神损害抚慰金40000元、鉴定费1560元，合计751612.25元。被告封钦辉承担80%的赔偿责任即601289.8元。被告金国启装饰公司将工程分包给不具有施工资质的封钦辉施工，应依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，对原告损失承担连带赔偿责任。判决：一、被告封钦辉于本判决生效之日起十日内赔偿原告王新民各项损失合计601289.8元；二、被告徐州金国启装饰工程有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；三、驳回原告王新民的其余诉讼请求。二审中，双方当事人均未提供新的证据。本院二审查明的事实与一审判决查明的事实一致。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。”第一百二十一条规定：“申请鉴定的事项与待证事实无关联，或者对证明待证事实无意义的，人民法院不予准许”。《最高人民法院》第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定的，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。”本案中，被上诉人王新民与被上诉人封钦辉之间形成劳务关系，以及上诉人金国启装饰公司将工程分包给不具有资质的被上诉人封钦辉的事实，已为发生法律效力的民事判决书确认，一审判决对上述事实予以认定，符合法律规定。上诉人金国启装饰公司对南京医科大学司法鉴定所作出的鉴定意见持有异议，并申请重新鉴定，但未提供符合重新鉴定情形的证据，一审法院依据相关法律规定，对其重新鉴定的申请不予准许，并无不当。涉案事故发生后，经医疗机构诊断为胸10、11椎体骨折，脊髓损伤伴截瘫，从医疗机构的诊断情况，能够认定被上诉人王新民伤情与涉案事故存在直接的因果关系。上诉人金国启装饰公司要求对被上诉人王新民的损伤后果与其脑部内伤（癫痫）之间的因果关系进行鉴定，本院亦不予准许。上诉人金国启装饰公司提出一审判决赔偿的计算依据不符合法律规定，经审查，一审判决确定的被上诉人王新民的各项损失，有事实依据，并符合相关法律规定，并无不当之处。综上，上诉人金国启装饰公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3107元，由上诉人徐州金国启装饰工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 黄 政审判员 王素芳审判员 秦国渠二〇一六年十二月二十三日书记员 吉彬彬