广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤01民终12089号
上诉人（原审原告）：广东三九脑科医院，住所地广州市白云区。
法定代表人：朱丹，该单位院长。
委托代理人：唐霞，系该医院员工。
委托代理人：张德华，系该医院员工。
被上诉人（原审被告）：刘向今，身份证住址广州市天河区。
委托代理人：陈微子，广东瑞迪安律师事务所律师。
上诉人广东三九脑科医院（以下简称三九脑科医院）因劳动争议纠纷一案，不服广州市白云区人民法院（2015）穗云法民一初字第3563号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：刘向今于2010年3月22日在入职三九脑科医院，职称为神经内科副主任医师。双方于2013年3月22日签订了无固定期限劳动合同，约定刘向今的工作岗位为副主任医师，实行标准工时制，正常工作时间工资标准为4900元/月，另有年终奖等福利。
2014年8月，患者陈某投诉刘向今开大处方，三九脑科医院对该投诉调查后，于2014年12月4日作出《关于刘向今违反“医疗服务零投诉”处罚决定的通报》（[2014]28号），对刘向今进行通报批评并予以罚款，刘向今在《处罚通知单》签名确认。2015年6月，患者林某向三九脑科医院及广州12345热线投诉刘向今开具与病情无关的拉莫三嗪片和丙戊酸镁缓释片两种药。三九脑科医院对该投诉调查后，作出《关于患者林某投诉刘向今医生事件调查和分析》，于2015年7月10日作出《关于对刘向今医生处罚决定的通报》（[2015]37号），对刘向今进行通报批评、罚款，并决定予以除职。三九脑科医院于2015年7月11日向刘向今发出《解除或终止劳动合同通知书》，以刘向今严重违反医院规章制度为由解除与刘向今的劳动关系。2015年9月10日，刘向今在该通知书上签名。刘向今实际在三九脑科医院工作至2015年7月12日止，三九脑科医院向刘向今计发工资亦至该日止。
原审庭审中，三九脑科医院提交了《关于进一步强化临床合理性用药问题的通知》、《关于重申临床合理性用药管理的通知》、《关于实行“医疗服务零投诉”管理的通知》及一系列规章制度及科室签收登记表、证明等，拟证实医院相关制度已公示。刘向今否认收到过相应规章制度及以上相应通知。
刘向今主张其离职前12个月平均工资为10999.45元，三九脑科医院××此虽有异议，但未在法定期限内举证刘向今的工资收入情况。
另查，三九脑科医院曾就林玉琴投诉一事于2015年7月6日向白云区卫生局医政科出具《关于林玉琴投诉事件处理情况汇报》，认为其医院向患者开具的相关检查及药物治疗并无违反医疗原则，并已向患者进行沟通解释及物质安抚。
另查明，刘向今于2015年9月21日向广东省劳动人事争议调解仲裁院申请劳动仲裁，要求三九脑科医院出具离职证明，并支付违法解除劳动合同的赔偿金131993.4元。2015年11月24日，该院作出粤劳人仲案非终字[2015]251号裁决书，查明：原卫生部《医院处方点评管理规范（试行）》第二十五条规定“卫生行政部门和医院应当对开具不合理处方的医师，采取教育培训、批评等措施；对于开具超常处方的医师按照《处方管理办法》的规定予以处理；一个考核周期内5次以上开具不合理处方的医师，应当认定为医师定期考核不合格，离岗参加培训；对患者造成严重损害的，卫生行政部门应当安全相关法律、法规、规章给予相应处罚”，认定：被申请人未提供申请人开具不合理处方给患者造成了严重损害的证据，且根据被申请人提供的证据，申请人开具不合理处方的次数为两次，尚未达到《关于进一步强化临床合理性用药问题的通知》及《关于重申临床合理性用药管理的通知》第三条规定的“屡教不改”的程度……被申请人因申请人违反《医务人员医德规范实施细则》、《关于进一步强化临床合理性用药问题的通知》和《关于重申临床合理性用药管理的通知》，解聘申请人，依据不足，应认定被申请人系违约解除劳动合同，应向申请人支付违法解除劳动合同的赔偿金，并裁决：一、被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金120993.95元；二、被申请人向申请人出具离职证明。刘向今未就仲裁裁决向原审法院提起诉讼。
以上事实，有仲裁裁决书、仲裁申请书、劳动合同、《解除或终止劳动合同通知书》、通报、处罚通知书、调查和分析材料、规章制度、情况汇报材料、个人情况登记表、执业医师证、签收表、工资银行流水单据、营业执照、身份材料及双方当事人陈述等证据证实。
三九脑科医院在原审中请求法院判令：1、三九脑科医院无需支付刘向今解除劳动合同赔偿金120993.95元；2、确认三九脑科医院解除刘向今劳动关系符合法律规定；3、由刘向今负担受理费。
刘向今在原审中辩称：不同意三九脑科医院的诉讼请求，仲裁裁决认定事实清楚，适用法律恰当，我方同意该仲裁裁决，并没有提起诉讼，我方要求法院维持仲裁委的裁决。
原审法院认为：刘向今入职三九脑科医院工作，双方签订劳动合同，建立劳动关系，原审法院予以确认。三九脑科医院未就应向刘向今出具离职证明提起诉讼，刘向今亦未××仲裁裁决提起诉讼，视为对该项裁决的认可，本案予以确认。
本案争议的焦点系三九脑科医院解除与刘向今之间的劳动合同关系是否符合法律规定。劳动权是公民的一项基本权利，受到法律保护，用人单位必须依法才能解除与劳动者之间签订的劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的……”；第四十八条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”；第八十七条规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。本案中，三九脑科医院以刘向今不合理用药多次受到患者投诉、严重违反规章制度等为由解除与刘向今的劳动合同，但仅举证了两次关于患者的投诉，无证据证实刘向今开具处方的行为对患者造成了严重损害，且三九脑科医院认定的刘向今开具不合理处方的行为未达到《关于进一步强化临床合理性用药问题的通知》及《关于重申临床合理性用药管理的通知》第三条规定的“屡教不改”的程度，亦不符合原卫生部《医院处方点评管理规范（试行）》第二十五条中关于开具不合理处方的规定，亦无证据证实刘向今的行为系严重违反用人单位规章制度。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任”之规定，本案三九脑科医院并无充分证据证实其与刘向今解除劳动合同符合法律规定，其辞退刘向今的理由不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定，故原审法院认定三九脑科医院解除与刘向今之间的劳动合同关系的法律依据不足，仲裁裁决认定合理合法，原审法院予以确认。三九脑科医院的诉讼请求缺乏法律依据，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，三九脑科医院应当向刘向今支付违法解除劳动关系赔偿金。刘向今在2010年3月入职三九脑科医院，共在三九脑科医院工作5年4个月。三九脑科医院未对刘向今离职前12个月的工资情况进行举证，原审法院依法采信刘向今关于月平均工资10999.45元的主张。经计算，三九脑科医院应向刘向今支付的解除劳动合同赔偿金为120993.95元。
综上所述，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十九条、第八十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，作出如下判决：一、广东三九脑科医院于判决生效之日起三日内，支付刘向今违法解除劳动关系赔偿金120993.95元。二、广东三九脑科医院于判决生效之日起三日内，向刘向今出具离职证明。三、驳回广东三九脑科医院的诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由广东三九脑科医院负担。
判后，三九脑科医院不服，向本院提起上诉称：一、医疗机构不是普通的用人单位，医生也不是普通的劳动者，其面对的是人的生命，肩负着比普通劳动者更高的责任和义务，应更为严格的遵守相关规章制度，才能体现其职业的特殊性和神圣感；二、刘向今在2014年至2015年连续两次违法、违规为患者开具不合理处方，行为性质严重；三、刘向今的行为已严重违反我方的规章制度并给患者带来严重影响，我方如继续聘用刘向今，是对整个患者群体的不负责，因此，上诉人有权根据法律法规解除与刘向今的劳动关系。故上诉请求：1、改判原审判决第一项，三九脑科医院无需向刘向今支付违法解除劳动关系的赔偿金；2、撤销原审判决第三项；3、由刘向今负担全部诉讼费用。
刘向今辩称，同意原审判决，不同意对方的上诉请求。
二审中，三九脑科医院提供了三份由刘向今开具的处方笺，用以证实刘向今还存在其他违法、违规开具处方的情形。刘向今认为仅仅提供处方，而没有提供有关患者的其他材料，并不能证实处方是否合理。且三九脑科医院不在仲裁和原审中提供，而在二审中提供该证据，不应予以采信。
本院二审查明的其他事实与原审查明的一致。
本院认为：本案双方争议焦点为三九脑科医院解除双方劳动关系的行为应该如何定性的问题。三九脑科医院上诉主张刘向今存在违法、违规开具处方的行为，其解除双方劳动关系的行为系合法行为，不应向刘向今支付违法解除劳动关系的赔偿金。但三九脑科医院在本案诉讼中，并未提供充分有效的证据证实刘向今存在的违法、违规开具处方的行为，从数量或严重程度上符合相应法律法规或该医院的某一规章制度规定的可以解除劳动关系的法定条件。故，原审法院认定其违法解除双方劳动关系，并结合刘向今的工资水平，判决三九脑科医院向刘向今支付违法解除劳动关系的赔偿金共计120993.95元，事实和法律依据充分，本院予以确认。
综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由上诉人广东三九脑科医院负担。
本判决为终审判决。
审判长 魏 巍
审判员 乔 营
审判员 张蕾蕾
二〇一六年十月十七日
书记员 谢汝华