湖南省株洲市芦淞区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）芦法民一初字第551号
原告（反诉被告）陈义和，男，1970年10月29日出生，汉族，江西省上饶市人，住江西省上饶市。
委托代理人张迪圣，株洲市荷塘区光明法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权，即代为起诉、变更诉讼请求，进行调解，代为申请执行等。
被告（反诉原告）罗强，男，1975年11月10日生，汉族，湖南省湘潭市人，住湖南省株洲市。
委托代理人郭映秋，湖南卓进律师事务所律师，代理权限为特别授权，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或上诉。
原告陈义和诉被告罗强身体权纠纷一案，本院于2015年4月14日受理后，依法适用简易程序，由审判员谢桂林独任审理。在诉讼过程中被告罗强提起反诉，本院依法予以受理，将本诉与反诉合并审理，并于2016年1月6日公开开庭进行了审理。原告陈义和及其委托代理人张迪圣、被告罗强及其委托代理人郭映秋均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）陈义和诉称：2014年10月31日20时40分左右，被告罗强驾驶电动车带着8岁的孩子由山鹰购物广场往外国语学校正门口行驶至上坡路段时，遇我相对方向步行，电动车前部冲击我正面，致我受伤。交警认定罗强未靠车行道右侧行驶，负事故主要责任，我未在人行道内行走，负次要责任。该道路的人行道仅1米宽，还常停单车，我是紧傍人行道行走，而车道宽4米6，右侧有2米3供被告行驶，他却冲至左侧人行道边，且是上坡加速，造成我2牙根折、一牙脱落，下颌骨右侧份和鼻前棘骨折，可见是多大的冲击力，多快的车速。所以我认为被告罗强对事故应负95%的责任。我受伤的损失有：医疗费8296.87元、后续治疗费10000元、住院伙食补助1700元、住院护理费2550元、误工费27600元、鉴定费1000元、精神损害赔偿金5000元，合计56146.87元。故被告罗强应赔偿我53339.53元（56146.87元×95%）。
被告罗强辩称：首先我认为原告称述的事实与客观事实不符，虽然做出了交通事故的责任认定，当时交通事故发生时，人行道1米宽，当时也有两路人在走，但原告走到了机动车道上，原告搭乘小孩，被告看到车行道上有人后，采取了制动，原告说被告因车速快，并没有证据证明。其次，费用的单据，没有看到正式的发票，复印费并不属于医疗费用，护理费无异议，三鹰粉店的工资证明并不能证明误工费，误工损失应按照农林牧渔业25212元／年来计算4个月；重新鉴定费由我方交纳了720多元，应计入我方费用；伙食费应根据实际住院天数计算；精神损失费5000元没有事实和法律依据，本案中被告也垫付了4000元，双方的损失应经过折抵后，进行核算。
反诉原告罗强反诉称：事故路段为株洲市外国语学校前的一条小路，平时仅供1辆小车单行，地面也没有标线。事故发生时该路段又无路灯，漆黑一片。我骑电动车，亮着车灯，在道路正中间上行驶，路的两边都有人行道，且人行道畅通无阻，陈义和与其老婆等4人，一同并排从车行道中间下来（当时陈义和未走在人行道上）。看见他们一行四人，我马上刹车，双脚落地进行了减速。由于陈义和是步行往下，又是下坡，其本人的步行速度较快，我虽及时采取了避让措施，但陈义和还是直接撞上我的额头和鼻子，导致我额头和鼻骨受伤。伤后住院治疗21天，诊断为：头部外伤后反应，额部头皮牙咬伤并感染，鼻骨粉碎性骨折，多处软组织挫伤。经法医鉴定：伤后全休3个月，住院期间陪护1人，后续治疗费5000元。我的损失有医疗费9050元、住院期间伙食补助2100元、住院陪护费3150元、误工费25455元、交通费500元、鉴定费600元、后期治疗费5000元、施救费240元，合计46095元。根据事故责任认定，我与陈义和责按6：4承担责任比例，故反诉要求陈义和赔偿我18438元（46095元×40%）。
反诉被告陈义和针对反诉辩称：1、我只是没有走到人行道上，罗强的责任是没有走右半边走到左半边了，没有开车灯，那天晚上如果开了车灯，事故不可能发生，加上车上载有小孩，上坡路本来就会加速，是车撞了人不是人撞了车。交通费没有票不能认定，鉴定费也没看到发票。
原告（反诉被告）陈义和为支持其本诉及反诉主张，提供了如下证据：
1、住院费用清单，拟证明住院天数及费用；
2、缴费凭据，拟证明透视费、门诊费；
3、医院复印费收据，拟证明复印费用；
4、仲天所的司法鉴定书，拟证明其伤情、休息天数、陪护标准及后续治疗费；
5、事故路段照片，拟证明现场情况；
6、出院诊断证明书，拟证明其伤情；
7、道路交通事故认定书，拟证明事故责任；
8、三鹰粉店证明，拟证明其工资水平；
9、司法鉴定费收据，拟证明鉴定费用；
10、吴建荣的书面证言，拟证明罗强带了个小孩且没有开灯；
11、荷塘区同心店的证明，拟证明其的工资标准及其打工的地址；
12、陈义和向法院取消重新鉴定的申请书及法院的委托书，鉴定所开的收费收据，拟证明法院委托的时间，以及缴费的时间，其为此申请过取消重新鉴定；
13、向法院申请调取的事故发生时现场勘验图，拟证明事故发生的位置；
14、罗强两次领取工资及证明，拟证明其不存在误工费的问题。
被告（反诉原告）罗强为支持其本诉及反诉主张，提交了如下证据：
1、身份证复印件，拟证明反诉原被告的主体资格；
2、交通事故责任认定书，拟证明双方的责任情况；
3、司法鉴定意见书，拟证明其住院期间需要陪护1人；伤后治疗及休息时间为3个月；后续医疗费用5000元；
4、鉴定费发票，拟证明因本次受伤其发生鉴定的实际支付费用；
5、住院病历、出院诊断，拟证明其住院21天的事实；
6、医疗费票据及门诊病历，拟证明其治疗所花费的医疗费用；
7、住院费用《收据》、《证明》，拟证明其为陈义和支付住院医疗费用及门诊费4000元的事实；
8、收条，拟证明其住院治疗期间支付护理费3150元的事实；
9、施救费票据及车辆返还凭证，拟证明其支付车辆施救费及停车费240元的事实；
10、公司出具的收入证明，拟证明其工资收入；
11、申请本院调取的交通事故询问笔录及现场照片，拟证明陈义和未走在人行道上，且三人并排行走的事实；在本次交通事故应承担40%的责任；
12、鉴定费及鉴定意见书，拟证明其为重新鉴定先支付鉴定720元的事实，拟证明其伤后需休4个月。
经庭审举证，（一）罗强对陈义和的证据1无异议，住院期间7712.97元的事实，而不是陈义和主张的8000多元，对证据2，只能确定总损失，不能确定他缴纳了这么多费用，不是个人支付费用的事实；对证据3，不能证明是陈义和医疗费的损失；对证据4，对该鉴定书有异议，我们申请了重新鉴定，对鉴定的费用及实际误工时间，应以我方重新鉴定意见为准；对证据5，对三性有异议，不能证明合法来源，不能证明当时情况；对证据6，无异议；对证据7无异议，责任认定书内容不详细，与客观事实不符，应与现场事实为准；对证据8，三性有异议，应提交工资表为依据；对证据9，是他方支付的；对证据10，证人应出庭作证，不能作为证据予以采信；对证据11，出具时间是2015年12月15日，超过法律规定的举证期限，不具有效力；对证据12，取消重新鉴定的申请是当事人的陈述，不是证据，9月份委托鉴定，由于陈义和本人没有将相应的资料提交鉴定，法院11月移交湘江司法鉴定所，请求法院予以核实；对证据13，真实性有异议，现场图标不清楚；对证据14，因为罗强单位将他事假、年假时间抵扣休假时间中，除了基本工资发放外，其他收入未曾发放，影响了他的工资总数。
（二）原告对被告的证据1、2、3、4、5、7、8、9、11无异议；对证据6，门诊收费其中2015.5.13，门诊费81.24元有异议，费用发生在司法鉴定后；对证据8，双方工资标准一致便无异议；对证据10真实性、关联性有异议，不真实，每月标准不一致，且跟本案无关联；对证据12关联性有异议，我们不承认重新鉴定，所以跟我们无关。
本院审查后，对当事人双方的举证作如下认证：（一）对陈义和的证据1、2、3、6、7、9、13，本院审查后予以采信；对证据4，除其中的误工时间重新鉴定外，本院对该鉴定意见其它内容予以采信；对证据5，该照片只是事故路段的照片，而非事故现场照片，本院不予采纳；对证据8、9、11，在证据形式因属证人书面证言，证人应当出庭而未出庭，故本院不予以采纳；对证据12，因委托重新鉴定中各方具体衔接不畅顺，致时间有所延后，但不能认定重新鉴定程序违法，故本院对改组证据不予采纳；对证据14，属罗强工作单位出具的发放工资表，本院予以采信。（二）对罗强的证据1、2、3、4、5、7、9、11，本院审查后，予以采信；对证据6，因无相关门诊病历资料相映证；对证据8，护理费本院依据一般情形予以认定；对证据10，因其内容仅是罗强月平均工资8485元，而无相应的工资单予以映证，以及相关收入损失内容，故本院不予采纳；对证据12，本院审查后，予以采信。
结合庭审陈述及举证、认证及本院认证，本院认定如下法律事实：
2014年10月31日20时40分左右，罗强驾驶黑色雅迪电动车（非机动车）搭载其8岁儿子，由株洲市芦淞区三三一山鹰购物广场方向向株洲外国语学校正门口方向行驶至上坡路段时，遇陈义和相对方向步行，电动车前部碰挂陈义和正面，造成罗强、陈义和倒地受伤及电动车受损的交通事故。交警部门现场分析认定：罗强驾驶非机动车上道路行驶时，未靠车行道的右侧行驶，是造成事故的主要原因，负主要责任；陈义和未在人行道内行走，是造成事故的次要原因，负次要责任。陈义和、罗强伤后均至株洲市三三一医院住院治疗。陈义和住院治疗17天，出院诊断为：左小腿软组织挫伤并深部血肿，下颌骨右侧份骨折，鼻前棘骨折，面部开放性外伤，1B牙脱位、1A、2A根折，脑震荡，全身多处软组织挫伤。诉前经陈义和自行申请，株洲市仲天司法鉴定中心对其伤情鉴定为：不构成伤残等级；住院期间陪护1人，伤后全休半年；后续治疗费1万元。诉讼中，罗强对陈义和伤后误工时间申请重新鉴定。经本院委托，株洲市湘江司法鉴定中心鉴定为：陈义和伤后误工时间为120天。罗强住院治疗21天，出院诊断为：头部外伤后反应，额部头皮咬伤感染，鼻骨粉碎性骨折，软组织挫伤。诉前经罗强申请，株洲市枫溪司法鉴定所对其伤情鉴定为：伤后全休3个月，住院期间陪护1人，后续治疗费5000元。
另外，罗强已支付陈义和住院医疗费及门诊费共4000元。
本案系民事损害产生的赔偿纠纷，双方的争议焦点为：双方就事故的责任比例如何划分及双方的损失如何确定。本院评议如下：
一、责任划分。交警部门就事故的主次责任划分，双方均无异议，但对具体的主次额度划分分歧较大。本院认为应综合考虑本案事故产生的起因、双方当事人的主观过错及行为表现及现场情况等主客观因素，来划分双方的具体责任比例。陈义和主张其虽在车行道内行走，但是紧靠人行道行走；而罗强搭乘小孩，未开灯，特别是挨着车行道的左侧行驶严重违章，罗强应负95%的责任。罗强主张其是亮着灯在车行道中间行驶，而陈义和是四人并排行走，陈义和走在车行道中间，其只承担60%的责任，陈义和应负40%的责任。从陈义和申请本院调取的交警现场勘验图看，发生事故的行车道宽为4.6米，虽然罗强停放的电动车位于其行车方向的右侧，但是是事故发生后移动至该位置，而电动车在地面的挂痕显示在罗强行车方向的左侧，挂痕起始端和终止端分别距离左侧人行道边1.4米和1.6米，交通事故应该发生在该挂痕线相近位置，而非罗强主张的发生在车行道中间。《湖南省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第二十九条规定“在没有划分非机动车道的道路上，电动自行车在距右侧道路边缘不超过1.5米的范围内通行”，可见罗强为靠近其左侧人行道逆行。从罗强申请本院调取的交警对罗强、陈义和和另外两名在场人的询问笔录综合来看，事发当时陈义和是三人前后同行，而非罗强主张的四人并排而行。《湖南省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第二十九条规定“电动自行车可搭乘一名十二岁以下的儿童”。故罗强搭乘其6岁小孩不应作为划分责任的因素。罗强是否亮灯行驶，因双方主张不一，陈义和应就罗强未亮灯行驶承担举证义务，而陈义和提供的证人未出庭，其书面证言内容也很简单，故本院不予采纳。综合以上情况，本院酌情确定罗强与陈义和对事故的责任8：2比例为宜。
二、本诉与反诉各项赔偿项目及金额的确定：
（一）本案本诉部分：①陈义和主张医疗费8296.87元（住院费7712.97元、门诊499.90元、透视检查费72元、复印费12元），经审查，有医院证明、票据依据，且复印费属必要费用，故本院予以确认。②陈义和主张后续治疗费10000元，有法医鉴定依据，属必要费用，本院予以确认。③陈义和主张住院伙食补助1700元，本院认为主张过高，应参照省内出差人员伙食补助标准予以确认510元（30元／天×17天）。④陈义和主张住院护理费2550元（150元／天×17天），结合陈义和的伤情对护理依赖程度一般，参考法医鉴定意见，本院确认1700元（100元／天×17天）、⑤陈义和主张误工费27600元（4600元／月×6月），在计算月工资水平方面，罗强认为陈义和提出个人书面证明，而无月工资表，应按照农林牧渔业25212元／年来来计算4个月。法律规定受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，陈义和属在私人餐饮行业工作，无固定收入，其未能证明其最近三年的平均收入状况。误工时间，重新鉴定的结论为伤后全休120天，故本院认为罗强的异议成立，确认陈义和的误工费为8404元（25212元÷12×120÷30）。⑥陈义和主张鉴定费1000元，有票据依据，属必要费用，本院予以确认。⑦陈义和主张精神损害赔偿金5000元，因其牙1A、2A根折，修补后显然对外表形象有所影响，参照本地类似情况，本院酌情确认1000元。综上，合计确认30910.87元（8296.87＋10000＋510＋1700＋8404＋1000＋1000）。
（二）本案反诉部分：①罗强主张医疗费9050元，除2015年5月13日门诊费81.24元票据外，有住院医疗票据、门诊票据及相应的诊疗记录依据，故本院予以确认8968.76元（9050-81.24）。②罗强主张住院期间伙食补助2100元（100元／天×21天），本院认为主张过高，应参照省内出差人员伙食补助标准予以确认630元（30元／天×21天）。③罗强主张住院陪护费3150元（150元／天×21天），结合其的伤情对护理依赖程度一般，参考法医鉴定意见，本院确认2100元（100元／天×21天）。④罗强主张误工费25455元（8485元／月×3月），因其属中国南方航空工业（集团）有限公司员工，有固定收入，虽其公司出具的2013年11月至2014年10月月平均工资收入8485元的证明，但无相应的工资单予以佐证，故本院不予采纳。相反陈义和提供了公司实际发给了罗强伤后全休时间段每月五千余元的工资，难以认定罗强有实际误工损失，故本院对该损失不予确认。⑤罗强主张交通费500元，因其住院医院与其家均在三三一生活圈内，距离较近，本院酌情确认50元。⑥罗强主张鉴定费600元，是其伤情的鉴定费，属必要费用，有票据依据，本院予以确认。⑦罗强主张后期治疗费5000元，有鉴定依据，本院予以确认。⑧罗强主张施救费240元，有票据依据，属合理、必要费用，本院予以确认。综上，合计确认17588.76元（8968.76＋630＋2100＋50＋600＋5000＋240）。
因此，罗强应负担陈义和各项损失24728.70元（30910.87元×80%），因罗强已付陈义和4000元，另外罗强为重新鉴定预付720元，因重新鉴定结论支持了申请人罗强异议，故该费用应全部由陈义和承担。故罗强还应承担20008.70元（24728.70－4000-720）；陈义和应负担罗强各项损失3517.75元（17588.76元×20%）。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释﹥》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款的规定，判决如下：
一、由被告罗强在本判决生效后七日内赔偿原告陈义和20008.70元；
二、由反诉被告陈义和在本判决生效后七日内赔偿反诉原告罗强3517.75元；
三、驳回原告陈义和其它本诉请求，驳回反诉原告罗强其它反诉请求。
综合本判决第一、第二项后，罗强仍应赔偿陈义和16490.95元（20008.70－3517.75）。
负有金钱履行义务的，逾期履行给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，应支付逾期期间的双倍中国人民银行同期同类贷款利息。
本诉案件受理费972元，减半收取486元、反诉案件受理费246元，减半收取123元，合计收取609元，由原告（反诉被告）陈义和承担266元，由被告（反诉原告）罗强承担343元。
如不服本判决，原、被告双方可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。现金交纳的，直接向农行驻株洲市中级人民法院收费点缴纳；汇款或转帐的，开户行：株洲市农业银行荷塘支行，收款单位：代收法院诉讼费财政专户，帐号：161101040002686。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。
审判员 谢桂林
二〇一六年一月十八日
书记员 罗 曼
附相关法律法规条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。