黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黑01民终5641号上诉人（原审被告）：张某某，女，1968年8月23日出生，汉族，无业，住哈尔滨市南岗区崇德街**号河畔公寓*号楼*单元***室。委托诉讼代理人：樊文娟，黑龙江江铭律师事务所律师。。被上诉人（原审原告）：杨某某，女，1979年5月21日生出，汉族，无业，住哈尔滨市南岗区王岗镇永丰村**号。委托诉讼代理人：夏萍，黑龙江金马律师事务所律师。原审被告：哈尔滨盛元小额贷款有限责任公司，住所地哈尔滨市南岗区大顺街39号。法定代表人：隋某某，该公司总经理。原审被告：隋某某，女，1966年6月4日出生，汉族，无业，住哈尔滨市南岗区香坊区菜艺街**号*单元*楼1门。上诉人张某某因与被上诉人杨某某，原审被告哈尔滨盛元小额贷款有限责任公司（以下简称盛元公司）、隋某某民间借贷纠纷一案，不服黑龙江省哈尔滨市南岗区人民法院（2016）黑0103民初5132号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张某某的委托诉讼代理人樊文娟，被上诉人杨某某及委托诉讼代理人夏萍到庭参加诉讼。原审被告盛元公司、隋某某经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张某某上诉请求：1.撤销哈尔滨市南岗区人民法院（2016）黑0103民初5132号民事判决书第三判项，依法重新确认张某某的担保责任范围；2.一、二审诉讼费用由杨某某承担。事实和理由：2015年9月28日，张某某以其开办的黑龙江圣基伟业房地产开发有限公司（以下简称圣基伟业公司）所有的4套房产为盛元公司折抵欠款6,916,824.00元给杨某某。2015年10月2日，张某某以圣基伟业公司所有的5个车位为盛元公司折抵欠款119万元给杨某某。2015年10月6日，张某某以圣基伟业公司所有的8套房产为盛元公司折抵欠款人民币832万元给杨某某。2015年11月至2016年2月期间，张某某陆续向杨某某支付了共计65万元，用于代盛元公司偿还借款。上述以物抵债及现金还款共计折合17,076,824.00元。张某某为代盛元公司偿还借款，将黑龙江圣基伟业房地产开发有限公司（以下简称圣基公司）所有的四套房产及五个车位以物抵债给杨某某，履行了保证人的义务。2015年9月28日及2015年10月2日，张某某将圣基公司所有的壹品茶城4号门市及B区2、3、4号商铺抵债给杨某某，经与杨某某协商一致，圣基公司与杨某某签订了《壹品茶城内部认购协议》，杨某某对该协议予以确认并签字；张某某将圣基公司所有的壹品新境C154、C156、C157、C158、C159五个车位抵给杨某某指定的刘恒伟及赵桂华，并与刘恒伟、赵桂华签订了《壹品新境认购书》。上述《壹品茶城内部认购协议》及《壹品新境认购书》均经杨某某本人或其指定人员签字确认，且张某某将相关物业认购手续交由杨某某持有，杨某某已经实际掌控上述抵债物业。圣基公司在将上述物业抵债后，也没有再对抵债物业予以出售。但一审法院以双方没有签订抵债协议为由没有确认张某某将四套房产及五个车位抵债以代盛元公司偿还借款的事实。张某某代盛元公司履行的还款义务，足以抵偿本案诉争的借款本金。但一审法院没有正确认定前述以物抵债的事实，属认定事实错误，导致张某某重复承担保证责任。杨某某辩称：不同意张某某的上诉请求，张某某并没有履行保证责任，张某某所称的以物抵债的行为并没有实际履行，双方只是签订了内部认购协议，并没有签订正式的房屋买卖合同，张某某也没有给杨某某开具正规的发票，实际上所抵帐的该商铺根本无法办理房屋过户手续，无法进行物权变更。张某某仅有抵帐的意思表示，根本不能视为履行了保证责任。因此，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持一审判决。杨某某向一审法院起诉请求：1.盛元公司偿还杨某某借款本金500万元。2.盛元公司支付上述借款利息（自2014年6月27日至2015年6月27日止，按年利率36%计算，自2015年6月28日起至借款本金实际付清之日止按年利率24%计算利息）。3.隋某某、张某某对上述债务承担连带清偿责任。4.盛元公司按合同约定承担诉讼费、保全费。一审法院认定事实：2014年6月27日杨某某与盛元公司、隋某某、张某某签订《借款合同》，杨某某为债权人，盛元公司为债务人，隋某某、张某某为担保人。合同约定：借款金额500万元整；借款期限自2014年6月27日至2015年6月27日；借款利率为月利率3.5%；按月结息，结息日为每月27日；债权人依据合同约定将上述借款存入债务人指定的账户，户名为贺新鹏、马春阳；合同担保方式为保证担保。同日，隋某某、张某某分别与杨某某签订了《保证合同》，约定：担保方式为连带责任担保；保证期间为主合同约定的债务履行债务期限届满之日起二年。合同签订后，杨某某按合同约定将500万元汇入盛元公司指定账户。一审庭审过程中，杨某某与盛元公司均认可自2014年6月26日起至2015年7月7日止向杨某某支付利息共计192.5万元。借款合同到期后，盛元公司、隋某某、张某某未按约支付本金及利息。故杨某某诉至法院。一审法院认为，杨某某与盛元公司签订的《借款合同》、杨某某与隋某某、张某某签订的《保证合同》，系双方当事人真实意思表示，合法有效，双方均应按合同约定履行。合同签订后，杨某某按合同约定履行了向盛元公司发放借款的义务，盛元公司应按合同约定偿还杨某某借款本金，故杨某某要求盛元公司偿还尚欠借款本金的诉讼请求，一审法院予以支持。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的解释》第二十六条第二款”借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”。本案中，杨某某与盛元公司约定的利率过高，予以适当调整，超过年利率24%的部分，不予支持；对于盛元公司已偿还杨某某的款项，超过年利率36%的部分应冲减借款本金。具体冲减方式为：2014年6月25日，盛元公司偿还杨某某17.5万元，该17.5万元应首先偿还自2014年6月27日起至2014年7月27日止的利息，按照月利率3%计算利息为1.5万元，剩余2.5万元冲减本金，故截止2014年7月27日盛元公司尚欠杨某某借款本金497.5万元；2014年7月28日，盛元公司偿还杨某某17.5万元，该17.5万元应首先偿还自2014年7月28日起至2014年8月27日止的利息，按照月利率3%计算利息为149,250.00元，剩余25,750.00元冲减本金，故截止2014年8月27日盛元公司尚欠杨某某借款本金4,949,250.00元；2014年8月26日，盛元公司偿还杨某某17.5万元，该17.5万元应首先偿还自2014年8月28日起至2014年9月27日止的利息，按照月利率3%计算尚欠本金4,949,250.00元的利息为148,478.00元，剩余26,522.00元冲减本金，故截止2014年9月27日盛元公司尚欠杨某某借款本金4,922,728.00元；2014年9月26日，盛元公司偿还杨某某17.5万元，该17.5万元应首先偿还自2014年9月28日起至2014年10月27日止的利息，按照月利率3%计算尚欠本金4,922,728.00元的利息为147,682.00元，剩余27,318.00元冲减本金，故截止2014年10月27日盛元公司尚欠杨某某借款本金4,895,409.00元；2014年10月27日，盛元公司偿还杨某某17.5万元，该17.5万元应首先偿还自2014年10月28日起至2014年11月27日止的利息，按照月利率3%计算尚欠本金4,895,409.00元的利息为146,862.00元，剩余28,138.00元冲减本金，故截止2014年11月27日盛元公司尚欠杨某某借款本金4,867,272.00元；2014年11月26日，盛元公司偿还杨某某17.5万元，该17.5万元应首先偿还自2014年11月28日起至2014年12月27日止的利息，按照月利率3%计算尚欠本金4,867,272.00元的利息为146,018.00元，剩余28,982.00元冲减本金，故截止2014年12月27日盛元公司尚欠杨某某借款本金4,838,290.00元；2014年12月29日，盛元公司偿还杨某某17.5万元，该17.5万元应首先偿还自2014年12月28日起至2015年1月27日止的利息，按照月利率3%计算尚欠本金4,838,290.00元的利息为145,149.00元，剩余29,851.00元冲减本金，故截止2015年1月27日盛元公司尚欠杨某某借款本金4,808,439.00元；2015年1月28日，盛元公司偿还杨某某17.5万元，该17.5万元应首先偿还自2015年1月25日起至2015年2月24日止的利息，按照月利率3%计算尚欠本金4,808,439.00元的利息为144,253.00元，剩余30,747.00元冲减本金，故截止2015年2月27日盛元公司尚欠杨某某借款本金4,777,692.00元；2015年3月11日，盛元公司偿还杨某某17.5万元，该175,000元应首先偿还自2015年2月27日起至2015年3月11日止的利息，按照月利率3%计算尚欠本金4,777,692.00元的利息为81,221.00元，剩余93,779.00元冲减本金，故截止2015年3月11日盛元公司尚欠杨某某借款本金4,683,913.00元；2015年3月26日，盛元公司偿还杨某某17.5万元，该17.5万元应首先偿还自2015年3月12日起至2015年3月26日止的利息，按照月利率3%计算尚欠本金4,683,913.00元的利息为70,259.00元，剩余104,741.00元冲减本金，故截止2015年3月26日盛元公司尚欠杨某某借款本金4,579,171.00元；2015年7月7日，盛元公司偿还杨某某17.5万元，该17.5万元应首先偿还自2015年3月27日起至2015年5月4日止的利息，按照月利率3%计算尚欠本金4,579,171元的利息为174,009.00元，剩余,992.00元冲减本金。因此，截止至2015年5月4日，被告盛元公司尚欠杨某某借款本金4,578,179.00元，利息已还清，自2015年5月5日起止借款期限届满之日止的尚未给付的利息应按年利率24%计算。另外，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（二）项规定：”借贷双方约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”现杨某某要求盛元公司支付自2015年6月28日起至实际给付之日止按照年利率24%计算的利息，应予以支持。隋某某、张某某应按双方签订《保证合同》的约定承担连带共同保证责任。张某某辩称通过与杨某某签订《壹品茶城内部认购协议》、与案外人刘恒伟、赵桂华签订《壹品新境认购书》将4套房产及5个车位折抵欠款给付杨某某，但双方之间并未签订以物抵债的协议，也未对折抵的价款形成合意，对张某某已向杨某某履行还款义务的主张，一审法院不予支持。判决:1.盛元公司于判决生效十日内给付杨某某借款本金4,578,179.00元；2.盛元公司于判决生效十日内给付杨某某上述借款利息（自2015年5月5日起至起至借款本金实际付清之日止的利息，按年利率24%计算）；3.隋某某、张某某对上述第一、二项承担连带给付责任；杨某某预交案件受理费46,800.00元，由盛元公司负担43,425.00元，由杨某某负担3,375.00元。保全费5,000元，由盛元公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案中各方当事人之间签订的《借款合同》、《保证合同》系签约各方当事人的真实意思表示，未违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，合同当事人均应严格履行合同所约定的义务。杨某某按约履行了向盛元公司发放借款的义务，盛元公司则未按合同约定如期偿还应付借款本息，隋某某、张某某未按合同约定承担保证责任，均构成了违约。本案中，张某某主张在借款逾期后，其以圣基伟业公司所有的12套房产、5个车位抵偿欠款，同时给付现金65万元，上述款项共计17,076,824.00元，已全部履行保证责任。杨某某确认仅收到张某某8套房产，抵偿欠款832万元。二审庭审中，张某某、杨某某同意832万元是抵偿另案款项，与本案无关。杨某某否认收到其他房产、车位和65万元。为此，张某某负有举证责任，张某某所提供的证据，不能证明上述房产、车位已实际交付和给付65万元，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条关于：”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”的规定，张某某应承担举证不能的不利后果，对张某某的上诉请求，本院不予支持。综上所述，张某某的上诉请求不能成立,应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判；二审案件受理费46,800.00元，由上诉人张某某负担。本判决为终审判决。审判长  赵锐锋审判员  杨凯声审判员  于 敏二〇一七年一月二十日书记员  那 爽