河南省泌阳县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）泌刑初字第071号
公诉机关泌阳县人民检察院。
附带民事诉讼原告人王XX，男，1963年5月14日出生，汉族。
被告人赵XX，男，汉族，1964年3月14日出生。2005年7月8日因涉嫌打击、报复证人罪被泌阳县公安局刑事拘留。2005年7月25日由泌阳县人民检察院批准逮捕，同年7月26日被泌阳县公安局宣布逮捕。2006年1月27日被泌阳县公安局取保候审，2013年11月21日因涉嫌故意伤害被刑事拘留。2013年12月3日由泌阳县人民检察院批准逮捕，同年12月5日被泌阳县公安局宣布逮捕。现押于泌阳县看守所。
辩护人：王科，河南广义律师事务所律师。
被告人赵XX故意伤害一案，由泌阳县人民检察院以泌检刑诉（2013）958号起诉书，于2014年1月13日向本院提起公诉。被害人王XX向本院提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。泌阳县人民检察院指派检察员赵新太出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人王XX、被告人赵XX及其辩护人到庭参加诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控：1998年10月，因鱼塘承包问题，鱼塘承包人王XX、关XX夫妇被王XX、王XX及村民起诉至法庭，后王XX方胜诉，但对在法庭上为王XX作证的王XX、秦XX二人不满。1998年10月5日，王XX（已处理）、王XX（已处理）组织村民赵XX等人在王XX家附近准备召开群众会，众人对法庭中出庭作证的王XX进行殴打，赵XX喊道：“打他打里轻，打死他个赖熊也不亏他，狠打他”，后王XX继续被人殴打。经法医鉴定王XX头部损伤构成重伤、右下肢损伤构成轻伤。
公诉机关认为：被告人赵XX的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十九条、第八十五条之规定，请求本院依法判处。
泌阳县人民检察院2014年3月10日变更起诉，认为被告人赵XX的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第三百零八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪、打击报复证人罪追究其刑事责任。
附带民事诉讼原告人王XX要求被告人赵XX赔偿各种损失共计222万元。但未向本院提交相关证据。
被告人赵XX及辩护人对公诉机关指控其犯故意伤害罪不持异议。对附带民事诉讼原告人王XX要求赔偿的合理部分愿意赔偿。
辩护人对公诉机关对被告人赵XX应当以故意伤害罪、打击报复证人罪追究其刑事责任的指控辩称：被告人赵XX系一个行为触犯两个罪名，系典型的想象竞合犯，应按一罪处罚，不应数罪并罚。
经审理查明：1998年10月，因鱼塘承包问题，鱼塘承包人王XX、关XX夫妇被王XX、王XX及村民起诉至法庭，后王XX方胜诉，但对在法庭上为王XX作证的王XX、秦XX二人不满。1998年10月5日，王XX（已处理）、王XX（已处理）组织村民赵XX等人在王XX家附近准备召开群众会，众人用石头对到法庭出庭作证的王XX进行殴打，赵XX喊道“打他打里轻，打死他个赖熊也不亏他，狠打他”，后王XX继续被人殴打。后多人将王XX抬到陈XX家屋后梨树下进行殴打，王XX等对王XX右下肢用斧头进行击打，赵XX用木棍击打王XX胸部二下，经法医鉴定王XX头部损伤构成重伤、右下肢损伤构成轻伤。
另查明：本院（2006）泌刑少初字第64号判决书，以故意伤害罪判处被告人王XX有期徒刑7年，以故意伤害罪判处被告人王XX有期徒刑4年，本院（2010）泌刑少初字第14号判决书，以故意伤害罪判处被告人王XX有期徒刑4年，本院（2008）泌刑初字第182号判决书，以故意伤害罪判处被告人王XX、王XX有期徒刑3年零6个月。本院（2011）泌刑初字第100号判决书，以故意伤害罪判处被告人赵XX有期徒刑3年，缓刑五年。
本院于2OO7年6月1日作出的（2006）泌刑少初字第64号判决书，已判处同案人王XX、王XX连带赔偿附带民事诉讼原告人王XX医疗费27l7．7O元，误工费666元，护理费666元，住院伙食补助费740元，营养费74O元，共计人民币5129．70元。本院作出的（2008）泌刑初字第182号判决书，已判处同案人王XX、王XX连带赔偿附带民事诉讼原告人王XX各项经济损失共计人民币5129．70元。现该判决已发生法律效力。被告人王XX、王XX家属向本院提存受害人赔偿款6000元，被告人赵XX家属向本院提存受害人赔偿款5200元。
上述事实，有经开庭质证认证的下列证据证实：
（一）被告人供述
我也想通了，这次一定把这个事做个了结，有啥说啥。但是我需要补充一点，这个情况以前我没有说实话。那天我到会场以后，发现王XX、黄XX、王XX、王XX等人向王XX院子里扔石头，因为之前我和他是邻居，关系处的也不好，我也生王XX的气，他们扔石头的时候，我在一旁喊道：“打他打里轻，打死他个赖熊也不亏他，狠打他”。我当时说话的声音比较大，估计王XX也能听得到。这一点情况以前我没说清楚，今天我对这个事情作以补充说明。我俩关系不好，他挨打我高兴，我想让他挨打挨狠点，我这样一说出来，或许王XX就会挨打挨的更很，这样也解解我的气。之前没想起来，今天通过你们对我教育，我想通了，想把此事了结了，所以就给你们交代清楚了。这一点之前也多次问过我，根据你们调查的情况如果能证实我打王XX了一棍，那我这只能昧着良心说我是打王XX了一棍，我是想把这个事了结了，哪怕判我刑，我是不想再因为这事受牵连。
（二）同案人供述
1、王XX供述：村上的人去的很多，我也去了，我一去王XX的爱人就骂我，我也拿东西砸王XX他们了。
2、王XX供述：因为打王XX了。他犯众人恶，今天打这个，明天打那个，庄上人都恼他．所以才打他。今年农历8月15日上午半晌里，我从俺女儿王XX家回俺庄，到家时庄上人都在王XX家吵骂，我问闹啥哩，王XX说：王XX掂着钗撵我扎我。当时往王XX家砸石头的有：赵XX、秦XX、秦XX、王XX、王XX、王XX、陈XX等人，参加的女的我不知道名字。庄上人往王XX屋里砸石头时，我没劲，就往远处站，最后把王XX的门砸坏了，都上屋里去，怎么打的我不知道，随后庄上人把王XX弄到陈XX屋后，怎么弄的我不知道。我过去了，我把王XX的一个脚的脚脖下垫了一个石头，我拿了一个石头砸了几下。反正我用石头砸王XX的脚脖了，我砸时庄上人都散了，没人看见。
3、赵XX供述：我到王XX房前，看到王XX的门、窗户已砸烂了，王XX、王XX、王XX，还有一个我忘记是谁了，就把王XX从屋内抬出来，随后我也接着抬了，抬到陈XX家房后梨树下。
（三）受害人陈述
受害人王XX陈述：赵XX拿了一块石头夯住我的头了，血就流出来了，我不再还击，王XX、赵XX就进了里间把我拉到了堂屋门外台阶处。（卷宗第二卷第161页倒数第1行）：我还清醒，接着赵XX拿了个二、�尺长、木锨把恁粗的木棒，朝我胸上夯了一杠子，我就昏了。
（四）证人证言
1、证人王XX（王XX）证：我、赵XX、王XX也跟了上来，赵XX手里掂了个木棍，有鸡蛋一般粗细，照王XX前胸夯了大约是两棍，王XX就不动弹了。
当时往王XX家院子里扔石头的有王XX、王XX、王XX、王XX、王XX、赵XX、赵XX、别的人我记不起来了，我当时只站在一边看。
砸后赵XX又用一根鸡蛋般粗细的棍照王XX胸口部夯了一棍，夯完人们都散了。
2、证人王XX证：当时有王XX、王XX的儿子王XX、王XX、王XX、王XX、秦XX、王XX、赵XX、赵XX，赵XX掂了一个小碗口粗细的棍，赵XX用他手中拿的木棍照王XX的胸部横着夯了一下。
（四）有关案件证据材料
1、受案登记表、立案决定书。
2、赵XX常住人口登记表。
3、前科证明
4、赵XX到案经过
5、赵XX羁押证明
6、情况说明
7、泌阳县人民法院刑事判决书
（五�鉴定意见
刑事科学技术学会鉴定书98260号鉴定书
本院认为，为打击、报复证人，被告人赵XX受他人指使伙同他人参与围攻、殴打被害人王XX并致其重伤的事实清楚，证据确实充分，其行为已构成故意伤害罪，且系共同犯罪。公诉机关指控被告人犯故意伤害罪罪名成立，予以支持。被告人赵XX应依法承担刑事责任和民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人请求赔偿的理由正当合法，合理部分应予支持，应以本院查明的赔偿额为限，鉴于赔偿数额业经生效判决确认为人民币5129．70元，被告人应依法承担连带赔偿责任。同案人王XX、王XX家属向本院提存受害人赔偿款6000元，被告人赵XX家属向本院提存受害人赔偿款5200元，已超出受害人应获赔偿款，对被害人王XX要求被告人赵XX赔偿各种损失共计222万元的请求，因王XX未向本院提交相关证据，本院不予支持。被告人赵XX当庭自愿认�，愿意赔偿被害人合理部分经济损失，其家属自愿将赔偿款予以提存，具有从轻处罚情节，被告人赵XX出于打击、报复证人的目的，实施一个危害行为，触犯了两个罪名，根据罪刑法定、罪刑相适应的原则，应对被告人择一重罪处罚，泌阳县人民检察院请求本院以故意伤害罪、打击报复证人罪对被告人实行数罪并罚的意见本院不予支持。辩护人辩护意见本院予以支持。综合考虑被告人犯罪事实，危害后果、未获得被害人谅解等情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六条、第二十五条、《中华人民共和国民事侵权责任法》第八条、第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，�决如下：
一、被告人赵XX犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年零六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年11月21日起至2016年10月31日止）
二、被告人赵XX连带赔偿附带民事诉讼原告人王XX经济损失5129．70元，限判决生效后十日内履行完毕。
三、驳回附带民事诉讼原告人王XX的其它诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省驻马店市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 薛九建
审判员 田永伟
审判员 杨建林
二〇一四年六月十一日
书记员 张 丽