新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2016）新27民终700号上诉人（原审被告）：四川省仪陇新鸿建筑有限责任公司。住所地四川省仪陇县新政镇人民东路，组织机构代码20995XXXX。法定代表人：胡其贵，该公司经理。委托诉讼代理人：聂永力，男，1982年5月8日出生，汉族，该公司业务经理，住址四川省仪陇县新政镇人民东路4号。身份证号×××。代理权限：特别授权。电话152XX****XX。委托诉讼代理人：王建忠，新疆建信律师事务所律师。代理权限：一般代理。电话139XX****XX。被上诉人（原审原告）：温泉县众合商砼有限公司。住所地温泉县博格达尔镇环城南路。组织机构代码59591XXXX。法定代表人：张哲波，该公司总经理。委托诉讼代理人：张全华，新疆全华律师事务所律师。代理权限：特别授权。上诉人四川省仪陇新鸿建筑有限责任公司（以下简称新鸿建筑公司）与被上诉人温泉县众合商砼有限公司（以下简称众合公司）、被上诉人王力健买卖合同纠纷一案，不服温泉县人民法院（2015）温民初字第583号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月15日受理后，依法组成合议庭进行了审理。新鸿建筑公司的委托诉讼代理人聂永力、王建忠，众合公司的委托诉讼代理人张全华到庭参加诉讼。被上诉人王力健经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。新鸿建筑公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回众合公司要求新鸿建筑公司承担责任的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由众合公司承担。事实与理由：一、一审将程金波、王国雄以及众合公司、王力健的行为视为履行新鸿建筑公司的职务行为是错误的，程金波以新鸿建筑公司的名义委托王力健、王国雄的行为无效，其行为仅代表个人，王国雄、王力健的行为也系个人行为。二、一审法院以众合公司知道程金波系新鸿建筑公司办理进疆备案负责人的事实基础上，认定众合公司有理由相信程金波是履行新鸿建筑公司职务的行为系认定错误。三、新鸿建筑公司没有与众合公司签订过《商品混凝土供需协议》、《还款协议》，二协议上加盖的印章经过温泉县人民法院（2016）新2723刑初12号刑事判决书中认定为伪造。众合公司提供的证据仅能证明系与王力健、王国雄个人签订的买卖合同，其所产生的法律后果应该由合同签订人承担，与新鸿建筑公司无关。一审认定《商品混凝土供需协议》、《还款协议》合法有效是错误的。四、程金波不是因将取得的财物部分或者全部占为己有构成犯罪，而是因伪造公司印章构成犯罪，故一审法院引用《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第三条属适用法律错误。综上，一审法院认定事实错误，适用法律错误，望二审依法撤销一审判决，改判驳回众合公司的诉讼请求，并由众合公司承担一、二审诉讼费。新鸿建筑公司当庭补充上诉内容称，一审认定事实不清，新鸿建筑公司从未在自治区建设厅办理过备案资料，没有在新疆设立过分公司，所有相关资料均是程金波个人伪造公章办理。新鸿建筑公司从未参与过涉案工程招投标，未签订过合同，所有相关资料均是程金波个人伪造公章办理。新鸿建筑公司从未与众合公司签订过买卖合同，所有相关资料均是程金波个人伪造公章办理。程金波的行为是违法犯罪行为，也受到了法律的惩罚，其行为不构成表见代理，根据相关法律规定，责任由其个人承担。众合公司辩称，原审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确。根据公平原则来看，众合公司也是受害人。请求驳回上诉，维持原判。众合公司向一审法院起诉请求：1、判令二被告支付拖欠原告的混凝土款612900元；2、本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：1、2014年4、5月份，程金波在未征求上诉人法定代表人同意的情况下，私自在乌鲁木齐市木材厂附近的一个打字复印店内刻制三枚印章，即：新鸿建筑公司公章、新鸿建筑公司合同专用章、新鸿建筑公司财务专用章；2、2014年6月，新鸿建筑公司进入新疆，经新疆维吾尔自治区住房和城乡建设厅区外建筑业企业批准，备案登记的企业基本情况栏内记载，企业委托进疆负责人系程金波。并附有上诉人名义的申请书、负责人信息、授权委托书、公司章程及分公司任命书上均加盖了上诉人号码为511XXXXXXXX33的公章；3、2014年9月份，程金波与查乡政府签订查干屯格乡富民安居工程1号、2号楼施工合同，加盖伪造的上诉人公司印章。施工合同签订后，该工程由王国雄具体施工。因是全额垫资工程，王国雄在施工过程中因资金不足，经与程金波商议将该工程转给王力健具体施工；4、2015年5月22日，王力健以上诉人公司代表的名义与众合公司签订了《商品混凝土供需协议》，并在合同上加盖了伪造的新鸿建筑公司印章。协议约定众合公司向新鸿建筑公司承建的温泉县查干屯格乡富民安居工程1号、2号楼工地提供混凝土；5、合同签订后，众合公司按约定向温泉县查干屯格乡富民安居工程1号、2号楼工地提供了混凝土。经双方结算，2015年5月22日新鸿建筑公司与众合公司达成《还款协议书》，约定了相关内容；6、本案在审理过程中，新鸿建筑公司于2015年12月9日向温泉县公安局刑事侦查大队报案称程金波伪造其公司印章，温泉县公安局予以立案侦查。2016年5月4日，温泉县人民检察院以被告人程金波伪造公司印章罪向原审法院提起公诉。经审理，原审法院于2016年6月27日作出（2016）新2723刑初12号刑事判决书，判决程金波犯伪造公司印章罪；7、2015年12月17日，仪陇县公安局出具证明，内容为新鸿建筑公司自2008年9月28日起经该局审批刻制公章共四枚（编号分别为：5113240000918、511XXXXXXXX33、511XXXXXXXX34、5113245003536），公司财务专用章一枚(编号为：511XXXXXXXX35)，未在该局申请刻制合同专用章。一审法院认为，虽然程金波在未征求新鸿建筑公司法定代表人同意的情况下私刻公司印章，但程金波作为新鸿建筑公司办理进疆备案负责人，以新鸿建筑公司代理人的名义与温泉县查干屯格乡人民政府签订查干屯格乡富民安居工程1号、2号楼工程施工合同，并先后授权王国雄、王力健负责工程具体施工的事实，众合公司在签订本案合同之前是知晓的。施工过程中，王国雄，王力健先后在原告处订购混凝土，且王力健作为新鸿建筑公司代表与原告众合公司签订《商品混凝土供需协议》并加盖印章的行为，足以使原告众合公司相信王国雄、王力健是经程金波授权履行职务行为，《商品混凝土供需协议》系与新鸿建筑公司签订。故本院认为涉案《商品混凝土供需协议》合法有效，众合公司与新鸿建筑公司之间依法成立合同关系。被告新鸿建筑公司认为合同系王国雄、王力健个人与众合公司签订，新鸿建筑公司与众合公司之间不存在合同关系的辩称不能成立。虽然新鸿建筑公司进疆备案负责人程金波伪造公司印章签订涉案合同，根据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第三条”单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员，以该单位的名义对外签订经济合同，将取得的财物部分或全部占为己有构成犯罪的，除依法追究行为人的刑事责任外，该单位对行为人因签订、履行该经济合同造成的后果，依法应当承担民事责任”之规定，除追究程金波的刑事责任外，本案作为总公司的新鸿建筑公司也应当承担相应的民事责任。故被告新鸿建筑公司认为程金波伪造公司印章，后果应由程金波全部承担的辩称不能成立。新鸿建筑公司拖欠众合公司货款612900元（423195元+189705元），有《还款协议书》、收款明细表及具体施工人王力健的陈述为证，被告新鸿建筑公司应给付原告众合公司。被告王力健只是查干屯格乡富民安居工程1号、2号楼的具体施工人，原告要求王力健与新鸿建筑公司共同支付货款，无法律依据，不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十九条、第一百五十九条，《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决：一、被告四川省仪陇新鸿建筑有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付原告温泉县众合商砼有限公司混凝土款612900元；二、驳回原告温泉县众合商砼有限公司其他诉讼请求。案件受理费9929元（原告预付），由被告四川省仪陇新鸿建筑有限责任公司负担。本院二审期间，新鸿建筑公司为支持其诉讼主张向法庭提供了下列证据：证据一组、2016仪民初字第2601号判决书、2015南民初字第3528号判决书、2016年新27**民初583号判决书，用以证明程金波与新鸿建筑公司无任何关系，既没有劳动关系，新鸿建筑公司也未给其出具过委托书。同时也证明王国雄、王力健与新鸿建筑公司也无劳动关系及委托关系。2016仪民初字第2601号民事判决书，将新鸿建筑公司作为被告，原因是借条上加盖了程金波伪造新鸿建筑公司的印章。2015南民初字第3528号判决书王国雄出具的借条上也加盖了程金波伪造新鸿建筑公司的印章，该判决书所涉案款包含王国雄欠付的商混款项30万元由王力健出具的借条可以证明，该款项人民法院判决由王力健个人承担，该笔款项包括在今天涉案的商混款项中，经法院查明，与新鸿建筑公司无关，均未判决新鸿建筑公司承担责任。经质证，众合公司对证明的问题不认可，认为法律关系不同。本院对三份判决书的真实性予以确认，2016仪民初字第2601号判决书、2015南民初字第3528号判决书并不能证明程金波、王国雄、王力健与新鸿建筑公司无任何关系，2016年新27**民初583号判决书证实程金波系新鸿建筑公司新疆分公司负责人。证据二组、乌鲁木齐晚报2016年11月14日的公告。用以证明新鸿建筑公司发布公告称在新疆既没有备案过施工资料，也没有设立过分公司，在注册分公司和备案资料上所加盖的公章均是程金波伪造的印章。经质证，众合公司认为新鸿建筑公司是推卸责任的行为。2014年10月份聂永泽才发现假印章，与众合公司签订的协议均无关，对该证据不予认可。本院对该证据真实性予以确认，但公告与本案中新鸿建筑公司是否承担民事责任无关联性。被上诉人众合公司提供了下列证据：聂永泽在温泉县公安局的询问笔录。证明聂永泽是新鸿建筑公司职员，聂永泽在2014年5月3日将尾号”1833”号公章带至新疆，且一直由其保管，并使用该印章在建设厅进行了进疆备案，与查乡政府的合同也是聂永泽带的公章与其签订的。经质证新鸿建筑公司对聂永泽的陈述不认可。认为聂永泽本人和新鸿建筑公司无任何关联性，2007年至2010年在上诉人公司上班，2010年后自谋职业，陈述中也说明了2014年给程金波打工，2015年给王力健打工。聂永泽对公章的陈述也是不真实的，仪陇县公安局出具的证明可以证明印章的刻制和销毁时间。该笔录聂永泽认可是程金波将公章交给他的，由其一直保管，2015年才知道公章是假的。本院对该证据的真实性予以确认，可以证实聂永泽系新鸿建筑公司工作人员，其应新鸿建筑公司指派来到新疆，为程金波设立新疆分公司提供总公司尾号”1833”号公章、法定代表人胡其贵的私章。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：根据聂永泽在温泉县公安局所作询问笔录，证明新鸿建筑公司同意程金波在新疆成立分公司，并委托程金波在新疆办理进疆备案登记手续。新鸿建筑公司委托聂永泽将公司印章和法定代表人胡其贵私章带至新疆用于办理进疆备案登记手续。程金波和聂永泽等人共同投标查乡富民安居工程项目并中标施工，在施工过程中王力健代表新鸿建筑公司与众合公司签订商品混凝土供需协议，该协议上加盖了尾号”1833”公章。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，根据程金波伪造公司印章案件的刑事判决书及聂永泽在温泉县公安局的询问笔录，证明新鸿建筑公司委托程金波办理进疆备案登记，并成立了新鸿建筑公司新疆分公司，程金波为分公司负责人。程金波和聂永泽共同参与进行查乡富民安居工程的招投标并中标，程金波以新鸿建筑公司代理人的身份与查乡政府签订建设工程施工合同，并安排王国雄组织施工，后经程金波许可，又将该工程转给王力健组织施工。王力健在施工过程中与众合公司签订商品混凝土供需协议。程金波作为分公司的负责人，其上述行为属职务行为，王力健与众合公司签订混凝土买卖合同的行为亦属职务行为。因分公司不具备法人资格，故相关民事责任应由新鸿建筑公司承担。程金波虽有伪造公司印章的行为，并因该行为受到刑事处罚，但不能因伪造印章的犯罪行为而否定其上述行为系职务行为的属性，该协议的签订系当事人真实意思表示，其内容不违反法律及行政法规的强制性规定，为有效合同，双方应严格按照合同约定的内容全面履行各自义务。新鸿建筑公司认为与众合公司未成立商品混凝土供需合同法律关系的辩称与事实不符，对其该上诉理由本院不予采信。一审法院判决由新鸿建筑公司承担给付义务并无不当。本院予以维持。原判决适用《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第三条的规定，因程金波并未因”将取得的财物部分或全部占为己有”而构成犯罪，故该规定并不适用本案，对此予以纠正。综上所述，新鸿建筑公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律虽有瑕疵，但判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9929元，由四川省仪陇新鸿建筑有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 王 晓 雷审 判 员 多思 别克代理审判员 巴音其其克二〇一七年一月十九日书 记 员 申   疆