新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新28民终2046号
上诉人（原审原告）张有磊，男，汉族，1987年12月2日出生，安徽省太和县人，无固定职业，现住库尔勒市。
委托代理人李全文，男，汉族，1967年10月16日出生，四川省西充县人，无固定职业，系张有磊岳父。
被上诉人（原审被告）郝元成，男，汉族，1964年2月16日出生，江苏宿迁市人，农民，现住尉犁县。
委托代理人张丽，新疆天雪律师事务所律师。
被上诉人（原审第三人）巴州润疆沃华农业种植专业合作社，住所地：新疆巴州尉犁县和平东路西水巷52-1号。
法定代表人李世军，系该公司理事长。
委托代理人阿里木江·买买提，尉犁县尉犁镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审第三人）张浩，男，汉族，1969年9月4日出生，辽宁省黑山县人，巴州润疆沃华农业种植专业合作社负责人，现住新疆巴州尉犁县。
委托代理人阿里木江·买买提，尉犁县尉犁镇法律服务所法律工作者。
上诉人张有磊因与被上诉人郝元成、巴州润疆沃华农业种植专业合作社、张浩承揽合同纠纷一案，不服尉犁县人民法院（2016）新2823民初471号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人张有磊的委托代理人李全文，被上诉人郝元成及其委托代理人张丽，被上诉人巴州润疆沃华农业种植专业合作社、张浩的委托代理人阿里木江·买买提到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2013年初尉犁县丰义果蔬农民专业合作社与第三人巴州润疆沃华农业种植专业合作社（原巴州致胜未来农业种植专业合作社）签订的大棚加工安装合同。尉犁县丰义果蔬农民专业合作社将合作社成员郝元成、王庆奎的19座大棚加工安装工程以包工包料的方式承包给了本案第三人巴州润疆沃华农业种植专业合作社（原巴州致胜未来农业种植专业合作）。
查明：2013年6月份第三人巴州润疆沃华农业种植专业合作社（原巴州致胜未来农业种植专业合作社）与原告张有磊签订的大棚加工安装合同。第三人巴州润疆沃华农业种植专业合作社（原巴州致胜未来农业专业合作社负责人张浩）负责人张浩将其承包合作社成员即被告郝元成11座大棚加工安装合同的劳务部分分包给了本案原告张有磊。合同履行过程中，第三人巴州润疆沃华农业种植专业合作社（原巴州致胜未来农业专业合作社）向原告张有磊分三次支付了9万元人工工资。2013年10月9日第三人巴州润疆沃华农业种植专业合作社（原巴州致胜未来农业专业合作社负责人张浩）负责人张浩给原告张友磊出具清单一张，”张有磊承建郝元成大棚工程款合计223800元，已付工程款按收据计算，其余工程款请与2013年10月15日到尉犁县团结乡东海子村郝元成大棚处结账”。
查明：2014年1月1日原告张有磊夫妇带20多名民工，因为第三人巴州润疆沃华农业种植专业合作社（原致胜未来）欠其加工大棚工资余款到乡政府要求解决。后在乡政府、派出所出面协调下，第三人巴州润疆沃华农业种植专业合作社（原巴州致胜未来农业专业合作社负责人张浩）负责人张浩、张有磊、郝元成、乡党委书记马广涛、村委书记吕延涛在场，经乡政府协调最终由郝元成代第三人巴州润疆沃华农业种植专业合作社（原致胜未来）负责人张浩支付原告张友磊人工工资，从郝元成应付第三人巴州润疆沃华农业种植专业合作社（原致胜未来）的工程款中扣除直接支付给张有磊。协议书就张有磊承建郝元成大棚具体事宜如下：1、总工程款：223800元，2、应付工程款188200元，3、预留维修保证金：35660元，4、除油漆由郝元成负责外，其余工料由张友磊负责，5、具体维修时间由郝元成通知张友磊维修，6、经双方确认维修合格后，保证金多退少补。原告张有磊，被告郝元成，见证人张浩签名确认。
另查明：协议书中2、应付工程款188200元，因第三人巴州润疆沃华农业种植专业合作社负责人张浩已支付给原告的9万元人工工资的收据在其妻子李秋荣处，故应付工程款188200元里含张浩已支付原告的90000元，后张浩把原告的收据拿来，原、被告及第三人经核算郝元成应付的工程款即188200元-张浩已支付原告的人工工资90000元=98200元+300元原告的岳父岳母给郝元成大棚干活一天工资，故被告郝元成2014年1月1日给原告张有磊出具欠条一张，”今欠张有磊大棚工资余款98500元，玖万捌仟伍佰元正，代张浩付余款，维修金没有付35660元，郝元成。
查明：2014年1月13日至7月19日，郝元成分6次付清原告张有磊人工工资98500元，2014年7月19日原告妻子李婷给郝元成出具收条”今收到郝元成工资捌仟伍佰元（8500元）整，工资余款已付清”。因有原告张有磊的妻子李婷出具的6张收条，同日郝元成收回其给原告张有磊2014年1月1日出具的欠条。
另查明：原告当庭认可收到郝元成支付人工工资98500元，但对李婷出具的6张收条不认可，经法庭允许，原告代理人李刚律师当庭与李婷（在四川）免提通话（电话号码186XX****XX）核实，其称是张有磊的老婆，叫李婷，原告代理人并将6张收条用手机拍照发给李婷，李婷通过手机传送的图片确认，对2014年1月13日（完整件）、1月18日、1月29日三张收条予以认可，对于2014年1月13日（缺损件）收到郝元成工资贰万元，李婷称：收条是自己写的，称条子缺损，内容被郝元成撕掉一块，对内容不认可。对2014年5月11日收到郝元成工资壹万元（10000元）整，称不是自己写的，2014年7月19日收条并注明”工资余款已付清”的收条称不是自己写的。
再查明：被告郝元成当庭申请鉴定，对2014年7月19日原告张友磊妻子李婷给被告郝元成出具的收条：”今收到郝元成工资捌仟伍佰元（8500元）整，工资余款已付清。”的内容及签名是否是李婷所写进行笔迹鉴定。2015年5月5日我院委托新疆恒正司法鉴定中心，2015年5月31日新疆恒正司法鉴定中心恒正司鉴（2016）文痕鉴字第116号司法鉴定意见书，检验意见：2014年7月19日《收条》上的字迹（内容）及签名是李婷本人书写形成。鉴定意见书于2016年6月16日送达双方当事人,2016年6月21日原告申请重新鉴定，理由：样材提取违规，没有李婷书面认可的样材；鉴定书欠缺鉴定人资格的说明、鉴定的依据及使用的科学技术手段等必要内容。本院经审查认为：关于样材的提取在2016年4月20日庭审笔录中法官让原告代理人律师李刚当庭与李婷通电话（免提），其称是张有磊的老婆，叫李婷，原告代理人将6张收条用手机拍照发给李婷，李婷通过手机传送的图片确认，对2014年1月13日（完整件）、1月18日、1月29日三张收条予以认可，2014年1月13日（缺损件）的笔迹认可是自己写的，称对方撕掉一块，内容不认可，收条是她本人写的。对5月11日、7月19日二张收条不认可。法官当庭问原告的代理人对被告郝元成提供的原告妻子李婷出具的六张收条中，李婷对2014年1月13日（完整件）、1月18日、1月29日，2014年1月13日（缺损件）笔迹认可，这四张收条将作为样材送文检。当庭问原告代理人是否同意，原告代理人李刚称，同意用李婷出具的2014年1月13日（完整件）、1月18日、1月29日，2014年1月13日（缺损件），这四张收条作为样材送文检。另我院委托的鉴定机构，是具有鉴定资质的，故原告申请重新鉴定的理由不符合法律规定，不准许原告申请重新鉴定。
查明：原告当庭承认要求被告支付的款项其实就是承包工程时给第三人巴州润疆沃华农业种植专业合作社（前巴州致胜未来农业种植专业合作社）支付的20000元保证金和被告郝元成预留维修保证金35660元。当庭经查明：2014年1月1日协议书中不包括张有磊给第三人巴州润疆沃华农业种植专业合作社（前巴州致胜未来农业种植专业合作社）交付的20000元保证金。
再查明：2013年8月23日阴阳型日光温室不符合质量要求明细表：1、有阴棚拉筋未上，2、山墙不平，3、拉杆角度不够，4、支撑杆角度不够，5、支撑杆与主梁没连接，6、油漆没有刷全，7、拉筋严重倾斜，8、钢材浪费很多，9、山墙方钜没有堵，钢筋外漏，10、主架间距不均匀。要求施工方10内竣工，交付验收。业主：郝元成签名确认，施工方：张友磊签名确认，验收签证方：张浩、常文涛、张文革签名确认。
再查明：张浩系原巴州致胜未来农业专业合作社负责人，原巴州致胜未来农业专业合作社现变更为巴州润疆沃华农业种植专业合作社，原巴州致胜未来农业专业合作社负责人张浩变更为巴州润疆沃华农业种植专业合作社负责人张浩。
原审认为：尉犁县丰义果蔬农民专业合作社与第三人巴州润疆沃华农业种植专业合作社（原巴州致胜未来农业种植专业合作社）签订的大棚加工安装合同，及第三人巴州润疆沃华农业种植专业合作社（原巴州致胜未来农业种植专业合作社）与原告张有磊签订的大棚加工安装合同，是双方真实意思表示，为有效合同，双方应按合同约定全面履行义务。大棚加工安装合同约定总工程款223800元，合同履行过程中，第三人巴州润疆沃华农业种植专业合作社（原巴州致胜未来农业专业合作社）向原告张有磊分三次支付了人工工资90000元，有原告的收条在卷证实。被告郝元成按2014年1月1日协议书支付原告剩余的人工工资98500元，原告当庭认可收到郝元成的工资98500元。有原告出具的收条在卷证实。现原告要求被告支付工程款98140元。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据货证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果，现原告提供的证据不能证实被告郝元成欠原告工程款（即人工工资），故原告要求被告支付工程款的请求，本院不予支持。原告要求被告支付维修保证金35660元，被告郝元成辩驳：因原告张有磊加工制作的大棚有十项质量不合格，要求原告10日内竣工，交付验收，且原告至今未维修，故原告无权要求维修保证金35660元。本院认为：根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第五条”...对合同是否履行发生争议，由负有履行义务的当事人承担举证责任...”之规定，应由张有磊对大棚十项质量不合格是否维修承担举证责任。根据”谁主张、谁举证”的原则，在张有磊未提供其已将郝元成大棚十项质量不合格部分已维修的前提下，本院对其请求郝元成支付维修保证金的理由不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百五十一条、第二百五十二条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条、第五条第二款、第二十七条之规定，遂判决：驳回原告张友磊的诉讼请求。诉讼费减半收取1488元，鉴定费3000元（郝元成申请鉴定），合计4488元，由原告张有磊承担。
宣判后，张友磊不服判决，向本院提起上诉称：原审法院判决认定事实不清，判决驳回上诉人的原审诉讼请求无法律依据和事实依据。2014年1月1日上诉人与被上诉人签订一份被上诉人郝元成就欠付上诉人的工程款的事项达成了协议，所以被上诉人郝元成理应承担协议约定的义务。一审上诉人提出2014年7月19日《收条》上的字迹及”李婷”签名重新鉴定，申请后一审法院未被允许，程序不合法。请求二审法院撤销原判，依法改判被上诉人支付上诉人20000元保证金和预留维修保证金35660元，共55660元。
二审查明事实及证据与原审相同。
本院认为：2013年初尉犁县丰义果蔬农民专业合作社将合作社成员郝元成、王庆奎的19座大棚加工安装工程以包工包料的方式承包给了被上诉人巴州润疆沃华农业种植专业合作社（原巴州致胜未来农业种植专业合作）。2013年6月被上诉人巴州润疆沃华农业种植专业合作社（原巴州致胜未来农业专业合作社负责人张浩）负责人被上诉人张浩将其承包合作社成员即被上诉人郝元成11座大棚加工安装合同的劳务部分分包给了上诉人张有磊，双方签订了大棚加工安装合同，该合同是双方真实意思表示，为有效合同，双方应按合同约定全面履行义务。大棚加工安装合同约定总工程款223800元，合同履行过程中，被上诉人巴州润疆沃华农业种植专业合作社向上诉人张有磊分三次支付了人工工资90000元，有上诉人的收条在卷证实，2014年1月1日，本案被上诉人巴州润疆沃华农业种植专业合作社负责人张浩作为见证人与上诉人张有磊、被上诉人郝元成签订了一份协议，由被上诉人郝元成向上诉人支付工程款。被上诉人郝元成按2014年1月1日协议书支付上诉人剩余的人工工资98500元，有上诉人出具的收条在卷证实。现上诉人上诉称要求被上诉人支付20000元保证金和预留维修保证金35660元的辩解，经一、二审查明2014年1月1日协议书中不包括张有磊给被上诉人巴州润疆沃华农业种植专业合作社（前巴州致胜未来农业种植专业合作社）交付的20000元保证金，故该20000元保证金应另案起诉。关于预留维修保证金35660元，按照上诉人张有磊与被上诉人郝元成签订的协议约定，因上诉人张有磊加工制作的大棚有十项质量不合格，要求上诉人10日内竣工，交付验收，且上诉人至今未维修完毕，根据”谁主张、谁举证”的原则，上诉人未提供足够有效的证据证实其主张，其上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，原审法院判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1190元，由上诉人张有磊承担。
本判决为终审判决。
审判长 那 木 贞
审判员 杨 奇 志
审判员 东 格 日 甫
二〇一七年一月二十三日
书记员 巴都木才次克