湖南省益阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）益法民二终字第164号
上诉人（原审被告）刘月明。
委托代理人罗龙，湖南义剑律师事务所律师，代理权限为特别授权。
委托代理人罗广，湖南义剑律师事务所律师，代理权限为一般代理。
被上诉人（原审原告）孙楚兵。
委托代理人丁志强，男，汉族，住桃江县灰山港镇，代理权限为一般代理。
被上诉人（原审被告）桃江县灰山港镇金沙五金制品厂。
负责人符好，该厂经营者。
被上诉人（原审被告）符好。
被上诉人（原审被告）符尚。
被上诉人（原审被告）孙长期。
上诉人刘月明与被上诉人孙楚兵、桃江县灰山港镇金沙五金制品厂、符好、符尚、孙长期民间借贷纠纷一案，湖南省桃江县人民法院于2014年7月16日作出（2014）桃民二初字第172号民事判决。宣判后，刘月明不服，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年11月12日公开开庭进行了审理。刘月明的委托代理人罗龙、孙楚兵的委托代理人丁志强、桃江县灰山港镇金沙五金制品厂、符好、孙长期到庭参加了诉讼，被上诉人符尚，经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。
原审法院认定：符好、刘月明、符尚、孙长期合伙成立了桃江县灰山港镇金沙五金制品厂，登记为个体工商户，该厂因经营需要，于2013年2月2日向孙楚兵借款17920元，并出具了内容为“今借到孙楚兵交来社会集资款17920元整，年利息按壹分贰厘计算”的收款凭证一份。2013年4月6日，刘月明、孙长期与符好、符尚签订了《桃江县金沙五金制品厂退伙协议》，刘月明、孙长期退出合伙，对合伙期间的债务承担进行了约定，但对所欠孙楚兵的借款未予清偿，为此酿成纠纷，诉至原审法院。
原审法院认为：桃江县灰山港镇金沙五金制品厂向孙楚兵出具的收据虽为社会集资，但依据刘月明的陈述及收据上载明的利息，双方实际形成的是民间借贷关系，对借款本息的约定，系双方真实意思表示，桃江县灰山港镇金沙五金制品厂应承担清偿本息的义务。双方对借款期限没有约定，孙楚兵可随时要求清偿，但必须给予对方必要的准备时间。符好、符尚、刘月明、孙长期系桃江县灰山港镇金沙五金制品厂的合伙人，根据《中华人民共和国民法通则》第三十五条第二款的规定，合伙人对合伙的债务承担连带责任，故应由合伙人符好、符尚、刘月明、孙长期对合伙债务承担连带责任。刘月明、孙长期虽于2013年4月6日与符好、符尚签订退伙协议，退出合伙关系，根据最高人民法院《关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（执行）》第五十三条规定，退伙人对其参加合伙期间的全部债务仍应负连带责任，故孙长期、刘月明仍应对合伙前的债务承担无限连带责任。符好、符尚、孙长期经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案可缺席判决。根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十条、第二百一十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：限桃江县灰山港镇金沙五金制品厂、符好、刘月明、符尚、孙长期于本判决生效后五日内清偿孙楚兵本金17920元，并按年利息12%支付自2013年2月2日起至清偿之日的债务利息，且由桃江县灰山港镇金沙五金制品厂、符好、刘月明、符尚、孙长期互负连带清偿责任。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费318元，由桃江县灰山港镇金沙五金制品厂、符好、刘月明、符尚、孙长期负担。
上诉人刘月明上诉称：一审法院认定事实不清，适用法律不当，请求二审法院查明事实后改判由桃江县灰山港镇金沙五金制品厂以现有资产先行清偿孙楚兵借款本息。事实与理由：一、原审法院认定事实不清。对上诉人提交的证据1、6、7所证明的客观事实未予查实。证据6、7是刘月明退伙前由四个合伙人对桃江县灰山港镇金沙五金厂的财务清算表，能证实上诉人退伙前的资产状况。证据1是桃江县灰山港镇金沙五金制品厂厂内及仓库目前尚有的机械设备、原材料、成品和半成品的现场摄像和照片，能够证明该厂目前的资产情况。二、适用法律不当。根据《民法通则》和《合伙企业法》的规定，目前桃江县灰山港镇金沙五金制品厂处于停产状态一年有余，在上诉人退伙前和现在尚有足额的资产足以清偿被上诉人孙楚兵的债务，应先以其合伙财产予以清偿。
被上诉人孙楚兵答辩称：桃江县灰山港镇金沙五金制品厂及刘月明等人欠款是实，应依法偿还，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。
被上诉人桃江县灰山港镇金沙五金制品厂、经营者符好答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。
被上诉人孙长期答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。
被上诉人符尚未提交书面答辩意见。
二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。另查明，符好、符尚、刘月明、孙长期四人准备合伙成立桃江县灰山港镇金沙五金制品厂，但在2010年6月11日进行工商登记时，为了方便办理工商登记和减少税收，将该厂登记为个体工商户，经营者为符好。2010年6月29日，四人签订了《合股协议》，约定了相关合伙事项。因经营管理不善，该厂于2012年11月开始停产。至2013年3月底止，经清算，尚有机械设备价值61万余元（按当时的进价估算），尚存钢坯约110吨，但尚欠其它27人借款约140万元。
本院认为：2013年2月2日，桃江县灰山港镇金沙五金制品厂加盖厂印向孙楚兵收取了社会集资款17920元，出具收款凭据，约定年息为12%，因原审法院认定本案为民间借贷关系，双方当事人均无异议，本院予以确认，应予以保护。因双方未约定借款期限，故孙楚兵可随时主张权利，桃江县灰山港镇金沙五金制品厂应当偿还借款本息。尽管桃江县灰山港镇金沙五金制品厂的工商登记为个体工商户，但实际是由符好、符尚、刘月明、孙长期四人合伙成立的合伙企业，并签订了《合股协议》，合伙关系成立，根据《中华人民共和国合伙企业法》第三十八条、三十九条的规定，合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿，合伙企业不能清偿部份，由各合伙人承担无限连带责任，而非合伙企业与合伙人之间的连带责任。尽管刘月明、孙长期于2013年4月6日与符好、符尚签订了《桃江县金沙五金制品厂退伙协议书》，但因该债务是退伙前的原因发生的合伙企业债务，且退伙时未对该债务作出处理。根据《中华人民共和国合伙企业法》第五十三条的规定，刘月明、孙长期仍应承担无限连带责任。
综上所述，上诉人刘月明“应以合伙企业财产先行清偿债务”的上诉理由成立，本院予以采信。原审判决认定事实清楚，但适用法律错误，应依法予以纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款（二）项、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国合伙企业法》第三十八条、第三十九条、第五十三条之规定，判决如下：
一、撤销湖南省桃江县人民法院（2014）桃民二初字第172号民事判决。
二、由桃江县灰山港镇金沙五金制品厂偿还孙楚兵17920元，并自2013年2月2日起至清偿之日止按年利率12%支付利息。
三、桃江县灰山港镇金沙五金制品厂就上述债务清偿不能的部分，由合伙人符好、刘月明、符尚、孙长期连带清偿。
一审案件受理费318元，二审案件受理费250元，共计568元，由桃江县灰山港镇金沙五金制品厂承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孟令球
审 判 员 陈洪祥
代理审判员 周佑明
二〇一四年十一月十七日
书 记 员 肖锦云
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第一款（二）项原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。
《中华人民共和国合同法》
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明的，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理的期限内返还。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
《中华人民共和国合伙企业法》
第三十八条合伙企业对其债务，应以其全部财产进行清偿。
第三十九条合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。
第五十三条退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。