呼和浩特市新城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）新刑初字第00034号
公诉机关呼和浩特市新城区人民检察院。
被告人李XX，男，1993年11月19日出生于四川省芦山县，汉族，中专文化，户籍所在地：四川省芦山县，在本市无固定住所，无业。因涉嫌犯破坏公用电信设施罪于2014年3月9日被刑事拘留，同年4月25日被逮捕，现羁押于呼和浩特市第一看守所。
辩护人温润丽、张磊，内蒙古若辉律师事务所律师。
被告人曹XX，男，1972年9月18日出生于内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区，汉族，大专文化，户籍所在地：呼和浩特市新城区，现住呼和浩特市新城区。因涉嫌破坏公用电信设施罪于2014年10月24日被取保候审。
被告人向X，曾用名向XX，男，1983年7月27日出生于四川省屏山县，汉族，中专文化，中共党员，户籍所在地：四川省屏山县，现暂住四川省成都市。因涉嫌破坏公用电信设施罪于2014年10月24日被取保候审。
辩护人塔娜、刘瑞珍，内蒙古东日律师事务所律师。
呼和浩特市新城区人民检察院以新城院公诉刑诉（2014）464号起诉书指控被告人李XX、曹XX、向X犯破坏公用电信设施罪，于2015年1月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。呼和浩特市新城区人民检察院指派检察员刘松、代理检察员马炳军出庭支持公诉。被告人李XX及其辩护人温润丽、张磊、被告人曹XX、被告人向X及其辩护人塔娜、刘瑞珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
呼和浩特市新城区人民检察院起诉书指控：2014年3月2日至3月8日，呼和浩特市金振家居用品经销店业主即被告人曹XX雇佣被告人李XX在本市非法使用“伪基站”为其发送全友家私的短信宣传广告，并租用呼和浩特市俊银汽车租赁有限责任公司的汽车，由该汽车租赁公司司机武XX开车�着被告人李XX在本市各大街道非法占用中国移动通信公司使用的频率，使用“伪基站”向移动通信公司用户手机流动群发短信宣传广告，同时指派金振家居用品经销店的职员被告人向X接待被告人李XX，并每天跟车监督被告人李XX群发短信宣传广告。被告人李XX每日使用“伪基站”非法群发短信宣传广告多达五十余万条以上，直至2014年3月8日被当场抓获。经鉴定，仅2014年3月8日一天就非法群发短信广告725362条，致使网络通信中断4小时。三名被告人的行为破坏了中国移动通信集团内蒙古有限公司呼和浩特分公司的无线移动网络，严重影响了该公司通信网络的安全及手机用户人的使用。
针对上述指控事实，公诉机关当庭出示、宣读了被告人供述与辩解、证人证言、书证、物证、鉴定意见、视听资料、电子数据等证据。
公诉机关认为，被告人李XX、曹XX、向X无视国家法律�使用“伪基站”设备非法向用户强行发送广告信息，危害公共安全，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以破坏公用电信设施罪追究三名被告人刑事责任，三名被告人系共同犯罪，同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉。
被告人李XX、曹XX、向X对公诉机关指控的罪名及犯罪事实无异议。被告人李XX辩护人对公诉机关所指控的犯罪事实没有异议，但认为公诉机关用于证明本案所造成危害后果的鉴定意见书作出机构是被害人“中国移动通信集团内蒙古有限公司呼和浩特分公司”，所以该鉴定意见存有瑕疵，另外，被告人李XX在共同犯罪中地位是从属的，应按从犯论处，其主观恶性较小，在侦查、起诉、庭审阶段都能如实供述自己以及同案犯的犯罪事实，认罪态度好，应当在量刑时予以考虑从轻、减轻处罚，并适用缓刑。被告人向X辩护人对公诉机关所指控的犯罪事实亦无异议，但同时认为公诉机关用于证明本案所造成危害后果的鉴定意见书证明主体存有瑕疵，并且被告人向X是受其雇主被告人曹XX指派接待并跟车监督被告人李XX群发短信宣传广告，在共同犯罪中起次要辅助作用，是从犯，案发后又主动到公安机关投案自首，积极配合侦查机关调查，如实供述犯罪事实，认罪态度极好，建议考虑对被告人向X判处缓刑。
经审理查明，2014年3月2日至3月8日，呼和浩特市金振家居用品经销店业主即被告人曹XX雇佣被告人李XX在本市非法使用“伪基站”为其发送全友家私的短信宣传广告，并租用呼和浩特市俊银汽车租赁有限责任公司的汽车，由该汽车租赁公司司机武XX开车载�被告人李XX在本市各大街道使用“伪基站”非法占用中国移动通信公司使用的频率，向移动通信公司用户手机流动群发短信宣传广告，同时指派金振家居用品经销店的职员被告人向X接待被告人李XX，并每天跟车监督被告人李XX群发短信宣传广告。被告人李XX每日使用“伪基站”非法群发短信宣传广告多达五十余万条以上，直至2014年3月8日被当场抓获。经鉴定，仅2014年3月8日一天就非法群发短信广告725362条，致使网络通信中断4小时。三名被告人的行为破坏了中国移动通信集团内蒙古有限公司呼和浩特分公司的无线移动网络，严重影响了该公司通信网络的安全及手机用户人的使用。
上述事实有下列证据证实：
1、被告人李XX的两份供述。证实2014年3月2日至3月8日，被告人曹XX雇佣被告人李XX在呼市各大街道使用“伪基站”设备发送全友家居短信宣传广告，并由金振家居用�经销店职员被告人向X跟车监督的犯罪事实。
2、被告人曹XX的供述和辩解。证实2014年3月2日至3月8日，被告人曹XX通过葛进元雇佣被告人李XX在呼市各大街道使用“伪基站”设备为其发送全友家居短信宣传广告，并指派本经销部职员被告人向X跟车监督的犯罪事实。
3、被告人向X的供述。证实2014年3月2日至3月8日，受雇主被告人曹XX指派，每天早晨9点到晚上9点跟车监督被告人李XX使用“伪基站”设备发送全友家居短信宣传广告的犯罪事实。
4、张XX的证人证言。证实2013年12月19日和2014年3月2日，被告人曹XX两次租用呼和浩特市俊银汽车租赁有限责任公司的桑塔纳志俊汽车（牌号蒙AQQ6**），由该汽车租赁公司司机武XX开车载着被告人李XX在本市各大街道使用“伪基站”群发短信宣传广告的事实经过。
5、武XX的证人证言。证实2013年12月19日和2014年3月2日，被告人曹XX两次租用呼和浩特市俊银汽车租赁有限责任公司的桑塔纳志俊汽车（牌号蒙AQQ6**），由该汽车租赁公司司机武XX开车载着被告人李XX以及被告人向X在本市各大街道使用“伪基站”群发短信宣传广告的事实经过。
6、电子物证检验鉴定意见书。证实涉案笔记本电脑中信息软件为短信群发软件，使用文件为手机IMSI号。
7、扣押物品清单。证实被扣押涉案物品的情况。
8、伪基站机器照片、证明材料两份、中华人民共和国信息产业部“关于委托设立’12321网络不良与垃圾信息举报受理中心”的函、《中国互联网协会反垃圾邮件规范》、《中华人民共和国广告法》、工信部“深入治理垃圾信息专项行动工作方案”、三被告人人口信息以及情况说明。证实涉案物品为“伪基站”设备，仅2014年3月8日一天就非法群发短信广告725362条，致使网络通信中断4小时，且该行为属于法律明文禁止的�法行为。
9、电子数据。证实2014年3月8日案发时使用“伪基站”设备非法群发短信广告725362条。
被告人李XX辩护人举证证明材料两份，证实被告人李XX从未有前科劣迹，一贯表现良好。被告人向X辩护人举证八份供述以及向X的讯问笔录，证实被告人向X在本案共同犯罪中属于从犯，并且在案发时主动到案接受讯问，如实供述案件事实。
以上证据经当庭举证、质证，被告人曹XX、向X均无异议，被告人李XX对电子数据证明中非法发送的广告条数有异议，解释为了交待工作量自己进行过修改，对其他证据均无异议。上述证据来源、形式合法，内容相互印证，予以确认。
本院认为，被告人李XX、曹XX、向X未取得电信设备进网许可和无线电发射设备型号核准的情况下，非法使用无线电通信设备“伪基站”，采用非法占用公众移动通信频率的方式，在一定范围内搜取手机用户信息，强行向不特定用户手机发送非法短信，造成公众移动通信网络局部阻断725362人次，三人行为已构成破坏公用电信设施罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。关于被告人李XX提出的对发送条数认定的异议，以及被告辩护人提出的证据瑕疵的辩护意见，虽然被害人移动公司与数据鉴定机构为同一主体，但客观上其鉴定内容与公安机关出具的电脑屏幕截图所显示数据相符，与其他证据可以形成完整证据链，证据之间能够相互印证，且被告人及被告辩护人没有提出相关证据证明其辩护观点，故本院对证据予以采纳。被告人曹XX作为金振家居用品经销店经营人，为了公司经营，组织、指使被告人李XX、向X实施了相关犯罪行为，系主犯；被告人李XX虽然直接实施了犯罪活动，但系履行被指派的工作任务，在共同犯罪中所起作用较小，系从犯，应当从轻处罚；被�人向X受被告人曹XX指派，接待、跟车监督被告人李XX，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚；被告人向X在案发后主动到案接受侦查机关讯问并如实供述自己以及同案犯的罪行，系自首，应当从轻处罚。被告人李XX辩护人以及被告人向X辩护人提出的关于二被告人系从犯、向X系自首的辩护意见，本院予以采纳。被告人李XX、曹XX、向X庭审时对指控的犯罪事实予以承认，认罪态度较好，可酌情予以从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人曹XX犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
二、被告人李XX犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
三、被告人向X犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向呼和浩特市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 云俊峰
代理审判员 赵 婧
人民陪审员 李桂林
二〇一五年三月二十七日
书 记 员 郝春红
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第一百二十四条破坏广播电信设施、公用电信设施，危害公共安全的，处三年以上七年以下有期徒刑；造成严重后果的，处七年以上有期徒刑。
过失犯前款罪的，处三年以上七年以下有期徒刑；情节较轻的，处三年以下有期徒刑或者拘役。