江苏省灌南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0724刑初91号
公诉机关江苏省灌南县人民检察院。
被告人朱某甲，无业。曾因吸毒、为他人提供毒品，于2013年3月31日被浙江省桐乡市公安局行政拘留二十日。因涉嫌犯开设赌场罪、寻衅滋事罪，于2015年6月18日被该局取保候审。2016年5月27日经本院决定逮捕，同日由灌南县公安局执行逮捕。现羁押于灌南县看守所。
辩护人李桂成，江苏灌江律师事务所律师。
江苏省灌南县人民检察院以灌检诉刑诉[2016]48号起诉书指控被告人朱某甲犯开设赌场罪、寻衅滋事罪，于2016年2月16日向本院提起公诉。本院依法由简易程序转换为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省灌南县人民检察院指派代理检察员李强出庭支持公诉，被告人朱某甲及其辩护人李桂成到庭参加诉讼。现已审理终结。
江苏省灌南县人民检察院指控，2014年11月20日至2015年1月15日间，被告人朱某甲同李某甲（已判刑）在本县孟兴庄镇荷花街一游戏室内，设置两台六座捕鱼机、一台麻将机、一台扑克机共十四机位，供人赌博。经连云港市公安局认定，上述四台机器均为具有赌博功能电子游戏机；2015年3月3日2时许，被告人朱某甲指使吴某甲（另案处理）纠集徐某乙（另案处理）等人用帽子、口罩蒙面至本县孟兴庄镇严垛村孟某丙家，持砍刀恐吓孟某丙等人。
案发后，被告人朱某甲主动到公安机关投案，并退出违法所得人民币10000元。
为证实上述指控的犯罪事实，公诉机关向本院移送了被告人的供述和辩解、有关证人证言、书证、发破案以及抓获经过等证据材料，认为被告人朱某甲的行为已构成开设赌场罪、寻衅滋事罪，提请本院依法判处。
被告人朱某甲对公诉机关指控其犯开设赌场罪的事实没有提出异议，但辩称其不构成寻衅滋事罪。其辩护人发表了如下辩护意见：1、被告人朱某甲的行为不构成寻衅滋事罪；2、被告人朱某甲在开设赌场罪犯罪中具有自首情节，并退赃，要求对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明:
一、开设赌场犯罪事实
2014年11月20日至2015年1月15日间，被告人朱某甲伙同李某甲（已被判刑）在灌南县孟兴庄镇荷花街一游戏室内，设置具有赌博功能的2台六座捕鱼机、1台麻将机、1台十四机位的扑克机，供人赌博，由钱某（已被判刑）负责赌博机的上分、收钱、记账等经营管理。至案发，违法所得累计达到人民币20000余元。
2015年2月9日，被告人朱某甲自动到灌南县公安局投案，后在取保候审期间逃跑，2016年6月17日又自动到灌南县公安局投案，并退出违法所得人民币10000元。
上述事实，被告人朱某甲在开庭审理过程中亦无异议，并有证人李某甲、钱某、赵某、朱某乙、马某、郑某甲、郑某乙、徐某甲、朱某丙、王某、倪某、李某乙的证言，有关辨认笔录和照片，灌南县公安局出具的发破案经过、抓获经过、检查证、检查笔录、扣押决定书及扣押清单、证据保全清单、赌博机照片、情况说明、电子游戏机设施设备认定委托书，连云港市公安局治安警察支队出具的（连）公机认定字[2015]第1号具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书，退赃凭证，灌南县人民法院（2015）南刑初字第159号刑事判决书等证据证实，足以认定。
二、寻衅滋事犯罪事实
2015年3月3日2时许，被告人朱某甲在得知孟某丙规避其在家“开设赌场”时遂生怨恨，即指使吴某甲（另案处理）带人去孟家将“赌场”吓唬散掉。随后，吴某甲纠集刘某、徐某乙、小排五、小三其（均另案处理）等人携带砍刀、棒球棍等工具驾车至灌南县孟兴庄镇严垛村孟某丙家，后吴某甲等人头戴帽子、口罩蒙面并持砍刀恐吓孟等人，后在吴等人离开现场时，被孟的家人以及村民拦截报警。
本案在审理过程中，被害人孟某丙等人对被告人朱某甲的行为表示谅解。
上述事实，被告人朱某甲在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人孟某丙陈述，证人吴某甲、刘某、徐某乙、孟某甲、胡某、封某甲、秦某、孙某、封某乙、唐某、黄某、吴某乙、孟某乙的证言，有关辨认笔录和照片，灌南县公安局出具的发破案经过、抓获经过、浙江省桐乡市公安局出具的桐公行决字（2013）第809号行政处罚决定书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人朱某甲以营利为目的，伙同他人在固定场所设置赌博机供他人赌博，违法所得累计达到人民币20000余元，其行为已构成开设赌场罪，且属共同犯罪；其公然藐视法纪和社会公德，无事生非，指使他人深夜蒙面持凶器非法进入他人住宅，恐吓他人，严重影响他人正常生活，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，且属共同犯罪。其犯两罪，应当依法实行数罪并罚。公诉机关指控被告人朱某甲犯开设赌场罪、寻衅滋事罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人朱某甲犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，并退出违法所得，同时取得被害人的谅解，依法可以从轻处罚；其有劣迹，可以酌情从重处罚。对被告人朱某甲及其辩护人认为朱不构成寻衅滋事罪的辩护意见，经查，被告人朱某甲指使他人深夜蒙面持凶器非法进入他人住宅，恐吓他人，严重影响他人正常生活，事实清楚，证据确实、充分，该行为符合寻衅滋事罪的特征，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任，故对该辩护意见不予采纳；对其辩护人发表被告人朱某甲在开设赌场罪犯罪中具有自首情节，并退赃，要求对其从轻处罚的辩护意见，本院已确认，予以采纳；对其要求对被告人朱某甲适用缓刑的辩护意见，经查，朱犯两罪，不符合缓刑适用条件，故不予采纳。据此，为了维护社会公共秩序，打击刑事犯罪，根据本案被告人朱某甲犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十三条第一款第（二）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条和最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条，第二条第一款第（一）、（四）项之规定，判决如下：
一、被告人朱某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二万元。两罪并罚，决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元（罚金限于从本判决发生法律效力之日起一个月内向本院一次性缴纳）。
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月27日起至2017年8月26日止）。
二、被告人朱某甲的违法所得人民币10000元予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 张海峰
人民陪审员 杨 梅
人民陪审员 王福祥
二〇一六年五月二十七日
书 记 员 孙腾飞
法律条文附录
《中华人民共和国刑法》：
1、第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
“开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
2、第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
3、第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
4、第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
5、第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
6、第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
7、第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。