重庆市高级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）渝高法民终字第00230号
上诉人（原审原告）：重庆市美瑞实业有限公司，住所地重庆市万州区五桥百安大道998号。
法定代表人：刘其明，该公司董事长。
委托代理人：陈如，上海锦天城（重庆）律师事务所律师。
委托代理人：许红光，上海锦天城（重庆）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：重庆市万州区宏源房地产开发有限公司，住所地重庆市万州区沙龙路二段298号宏远市场内。
法定代表人：谭家华，该公司董事长。
委托代理人：吴险峰，重庆索通（万州）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：谭家华，男，汉族，1955年7月23日出生，重庆市万州区宏源房地产开发有限公司董事长。
原审第三人：周怀良，男，汉族，1967年6月5日出生，无固定职业。
上诉人重庆市美瑞实业有限公司（以下简称美瑞公司）与被上诉人重庆市万州区宏源房地产开发有限公司（以下简称宏源公司）、谭家华、原审第三人周怀良合同纠纷一案，重庆市第二中级人民法院于2014年5月22日作出（2012）渝二中法民初字第00123号民事判决，美瑞公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年7月31日公开开庭审理了本案。美瑞公司的委托代理人陈如、许红光，宏源公司的法定代表人谭家华及其委托代理人吴险峰和原审第三人周怀良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：2007年1月14日和22日，宏源公司与案外人广州鑫铭疏浚工程有限公司（以下简称鑫铭公司）分别签订《内蒙古工程施工协议书》和《联合施工协议书》，约定：由鑫铭公司对外承接内蒙古托县至兴和煤炭运输公路第26标段的施工任务，拟委托宏源公司组织现场施工和管理；宏源公司必须在规定的时间内向鑫铭公司汇入履约保证金700万元；鑫铭公司按工程结算总价下浮12%发包给宏源公司。
2007年1月13日、14日和23日，宏源公司分别向鑫铭公司交纳内蒙古托县至兴和煤炭运输公路第26标段履约保证金共计700万元。2007年2月1日，美瑞公司向鑫铭公司交纳工程保证金280万元。
2007年9月9日，鑫铭公司法定代表人周进铭（甲方）与谭家华、周怀良（乙方）签订《补充协议书》，约定：“就关于内蒙兴托重载高速公路26标的施工事宜，依据项目的实际情况，为提高施工管理效益、节约成本，甲、乙双方友好协商达成以下补充条款。若本协议条款与双方2007年1月22日签订的《联合施工协议书》中的条款内容不一致时，以本协议条款为准……”
2008年3月10日，宏源公司给美瑞公司出具《收条》，载明：“今到美瑞公司内蒙古兴托重载高速公路工程投资款（从2007年2月1日至2007年9月24日）共计1697万元（其中减除2006年11月18日重庆市裕泰典当有限公司借款500万元），实际投资1197万元，其中于2007年8月6日支付给重庆源源路桥系统集成有限公司的50万元材料款需进一步查证落实后作为投资款。”
2011年10月13日，谭家华以鑫铭公司（乙方）代表人的身份与中交第三公路工程局准兴重载高速公路第A26合同段项目经理部（甲方）签署《解除施工合同协议书》和《工程结算协议》，约定：“自2011年10月13日起，解除甲、乙双方签订的《施工协议书》，双方权利义务随之终止；甲方与乙方应结算的工程款为56236682元，甲方已向乙方支付49433049元，未付
6803633元；甲、乙双方在签订本协议时确认上述款项为甲、乙双方应结算的全部之工程款，除此金额结算款外，甲、乙双方之间再无其他任何工程款或债权债务纠纷……”
另查明，重庆市第二中级人民法院在（2011）渝二中法民初字第00081号刘其明诉谭家华合伙纠纷一案中查明：2007年2月，刘其明与谭家华口头协议共同承建内蒙古兴托重载高速公路有限公司发包的内蒙古准格尔至兴和运煤高速公路A7标段项目工程。刘其明以美瑞公司的名义向内蒙古兴托重载高速公路有限公司缴纳工程保证金500万元。谭家华和谭飞（谭家华之子）向内蒙古兴托重载高速公路有限公司缴纳工程保证金900万元。后因内蒙古兴托重载高速公路有限公司的资金原因，该工程无法正常施工。2008年7月8日，刘其明向内蒙古兴托重载高速公路有限公司出具《关于债权转让的函》，明确将美瑞公司2007年2月7日向内蒙古兴托重载高速公路有限公司缴纳工程保证金500万元全部转让给谭家华。谭飞于2008年7月7日出具《委托书》，委托谭家华收取谭飞2007年3月6日缴纳的工程保证金500万元。2008年10月24日，谭家华与内蒙古兴托重载高速公路有限公司、道隧集团工程有限公司、北方通和控股有限公司签订《工程决算及补偿协议书》，约定：“内蒙古兴托重载高速公路有限公司退还谭家华代道隧集团工程有限公司缴纳的保证金1400万元；谭家华在该项目建设的前期准备工作中完成了临时工程、临时设施等350万元，由内蒙古兴托重载高速公路有限公司直接支付给谭家华；由于内蒙古兴托重载高速公路有限公司原因造成该项目工程无法按时开工，导致道隧集团工程有限公司的保证金本金、资金利息、人员误工、机械设备停置，内蒙古兴托重载高速公路有限公司合同违约，内蒙古兴托重载高速公路有限公司同意支付道隧集团工程有限公司赔偿金1400万元，作为对A7标段的所有补偿；该补偿款由内蒙古兴托重载高速公路有限公司直接给付谭家华；内蒙古兴托重载高速公路有限公司共应代道隧集团工程有限公司支付谭家华3150万元，扣除在协议签订前已付谭家华200万元，内蒙古兴托重载高速公路有限公司实际应付款项为2950万元，由内蒙古兴托重载高速公路有限公司直接支付给谭家华指定账户……”
还查明，2009年11月14日，刘其明与谭家华对两人合作的工程项目进行结算，达成了《还款协议》，约定：“谭家华与刘其明一起合作的项目（内蒙兴托高速公路），由谭家华把工程上所有账了清，还付刘其明1400万元。谭家华在2010年元月内把西藏水电项目的款付400万元给刘其明。后由刘其明把谭家华的抵押物取回。余下1000万元谭家华收到A7标款后付给刘其明。谭家华和刘其明在巫山合作的高速路250万元由刘其明所得。以上条款双方共同遵守，如有违约，按照国家法律赔偿守约方的经济损失。”谭家华在该协议的尾部批注：“所有以前的账全部包括在1400万内。”双方均在协议中签署了姓名和公民身份号码，并在签署的姓名上加盖了手印。
美瑞公司向一审法院提起诉讼，请求判令：1.由宏源公司支付投资本金1197万元及分配利润；2.由宏源公司支付资金占用损失；3.由谭家华对上述两项债务承担连带清偿责任；4.本案诉讼费用由宏源公司和谭家华承担。
一审法院认为，从谭家华与刘其明于2009年11月14日签订的《还款协议》看，谭家华在该协议中批注“所有以前的账全部都包括在1400万内”，该批注内容没有限定“所有以前的账”所涉的合作项目的范围及类型、性质。该协议明确载明双方“一起合作的项目（内蒙兴托高速公路），由谭家华把工程上所有的账了清，还付刘其明1400万元”的内容，并没有表明只是针对A7标段，依文字解释应为整个“兴托高速公路”工程。同时，该协议处分的也不仅限于内蒙兴托高速公路一个合作项目，还包括巫山合作的高速路项目以及西藏水电项目的账务。鉴于谭家华与刘其明系多年的生意合作伙伴，曾有长期多次经济往来，该院认为，谭家华批注“所有以前的账全部都包括在1400万内”并经双方签字确认，应系双方在2009年11月14日对之前合作及经济往来的清算。基于美瑞公司和宏源公司均为家族企业，其公司法定代表人的行为有时很难区分系个人行为还是公司法人行为。因此，依据前述双方签字确认的《还款协议》，该院认为，宏源公司和谭家华抗辩双方在内蒙古兴托重载高速A7、A26标段已全部结算的理由成立。美瑞公司要求返还投资款、分配利润和赔偿损失的诉讼请求应予驳回。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第九十一条第（七）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，一审判决：驳回美瑞公司的诉讼请求。一审案件受理费100929元，由美瑞公司负担。
美瑞公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1.撤销原判，依法改判支持美瑞公司的全部诉讼请求；2.本案诉讼费用由宏源公司和谭家华承担。主要事实和理由：1.原审判决遗漏重要证据，造成认定事实错误。美瑞公司在一审中提交了2012年1月6日和3月29日两份开庭笔录，用以证明2009年11月14日双方签订的还款协议所涉及的事项及范围。美瑞公司还提交了2010年7月1日重庆市万州区法院的庭审笔录和民事裁定书，以及2012年10月30日重庆市第二中级人民法院的听证笔录和民事裁定书，用以证明内蒙古兴托高速A26标段的承包人是公司法人。以上证据均经过庭审举证和质证，但原审判决没有对证据作出评判，遗漏了重要证据，造成认定事实错误。2.原审判决认定《还款协议》已对内蒙古兴托高速A7、A26标段全部进行了结算，属认定事实错误。3.原审判决认定“基于美瑞公司和宏源公司均为家族企业，其公司法定代表人的行为有时很难区分系个人行为还是公司法人行为”，属认定事实错误。4.原审判决程序违法，剥夺了上诉人的诉讼权利。本案一审自2012年11月立案至判决，历时一年零六个月，严重超期。一审两次开庭并未审理完毕，案件在法庭调查程序没有完结时匆匆下判，没有进行法庭辩论和最后陈述，程序不合法。
宏源公司和谭家华辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，请求二审予以维持。
周怀良辩称，本案所涉及的内蒙古兴托高速公路工程原本是发包给周怀良承建的，周怀良也应当是项目的合伙人之一，应当按一定的比例分配项目利润。请求二审法院在查明事实的基础上依法判决。
二审中，美瑞公司向本院提交了四川省邛崃市公证处（2008）邛证字第3489号公证书、《债权转让协议书》、《债权转让通知书》、四川省成都市中级人民法院（2008）成民初字第1024号民事调解书和企业登记信息表，拟证明内蒙古兴托高速A7标段是以谭家华的个人名义对外承包和结算的事实。宏源公司和谭家华对上述证据的真实性和合法性没有异议，但认为与本案没有关联性。周怀良因不清楚上述事实，拒绝发表对上述证据的质证意见。
因美瑞公司提交的上述证据与本案的争议焦点无关，本院对证据的真实性和合法性不作评论。
本院二审查明的事实与一审法院查明的事实相同。
本院认为，本案一审在法庭调查尚未结束、尚未组织双方当事人进行法庭辩论和最后陈述的情况下作出判决，违反了《中华人民共和国民事诉讼法》关于第一审普通程序审判程序的规定，剥夺了当事人的诉讼权利，美瑞公司关于本案一审存在严重程序问题的上诉理由成立。本案应当撤销一审判决，发回原审法院重审。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（四）项之规定，裁定如下：
一、撤销重庆市第二中级人民法院（2012）渝二中法民初字第00123号民事判决；
二、本案发回重庆市第二中级人民法院重审。
审 判 长 张小波
代理审判员 谭 铮
代理审判员 陈 瑜
二〇一四年九月三十日
书 记 员 刘 杨