陕西省西安市长安区人民法院民 事 判 决 书（2017）陕0116民初4826号原告陈文。委托代理人张焦平、李宪云，陕西瑞森律师事务所律师。被告吉林敖东医药有限责任公司，住所地：吉林省延吉市。法定代表人应刚，该公司董事长。委托代理人周宝宝，陕西丰瑞律师事务所律师。原告陈文与被告吉林敖东医药有限责任公司劳动争议纠纷一案，经西安市劳动人事争议仲裁委员会裁决，原、被告均不服，分别提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行合并审理。原告之委托代理人李宪云、被告之委托代理人周宝宝到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告于2006年3月入职于被告处，签订了劳动合同，担任销售主管一职，主要负责西安市长安区航天医院的业务。被告自原告入职以来一直未按照法律规定给原告缴纳社会保险，原告与被告多次沟通无果。现在被告由于自身改革公司市场，将原告之前一直销售多年的品牌产品转让他人，由于医药销售行业的特殊性，从而导致了原告工资收入大幅度下降，被告又不能给予原告妥善安排，并拖欠原告工资、商业补差、费用补助等多项应给付的费用。原、被告协商无果，原告委托律师于2016年4月1日给被告发出解除劳动合同并支付相关费用的律师函。被告收到律师函后，与原告未能协商一致。原告虽经仲裁，但认为仲裁裁决未能维护原告的合法权益，故请求判决：1.被告给原告出具解除劳动合同关系证明；2.被告给原告支付解除劳动合同的经济补偿金165881.52元；3.被告给原告支付2016年3月份工资14088.56元、4月份工资14088.56元；4.被告给原告支付2016年3月31日之前未支付的差旅费、会议费、2016年第1季度奖金以及费用补贴等所有未结垫付费用27023.45元。原告为支持其诉讼请求，提交了以下证据：一、市劳人仲案字（2016）第541号裁决书，证明经过劳动仲裁程序；二、劳动争议仲裁申请书、劳动合同书，证明：1.原告于2006年3月28日入职被告处，工作地区为陕西省西安市，双方之间存在劳动合同关系；2.合同约定被告在其公司注册地为原告缴纳社会保险；三、律师函邮寄回单及邮寄回执；结合证据一，证明原、被告双方劳动关系于2016年4月1日解除；四、中国农业银行账户交易明细，证明原告离职前12个月月平均工资为17757.8元，平均工资高于2015年西安市在岗职工平均工资的三倍；五、西安市人力资源和社会保障局关于明确2015年西安市在岗职工年平均工资的通知，证明2015年西安市在岗职工年平均工资为63193元；六、同类型纠纷的仲裁裁决书、一、二审判决书、再审裁定书、裁判文书网下载的文书，证明在用人单位没有及时、足额给员工缴纳社保或者员工在单位报销部分社保的情况下，员工要求支付经济补偿金，符合法律规定；七、2016年3月份销量表，证明2016年3月份原告对药品的销售情况，以此确定3月份的工资，原告计算的三月份工资为14088.56元。被告辩称，一、被告同意开具劳动合同关系解除证明，但劳动合同解除日期是4月1日，且原告应该立即先行与被告办理完毕全部工作交接。二、本案系原告因其个人原因向被告提出辞职，故被告不应向原告支付经济补偿金。理由如下：1.原告解除劳动合同的真正原因系原告于《申请书》中所述的“工资收入大幅度下降，即无法再销售‘养血饮口服液’”，而非未足额缴纳社保，否则原告不可能在被告处工作多年的情况下，一直未提出解除劳动合同，却于此时突然要求解除劳动合同。2.退一步讲，假设原告系因社保问题提出辞职（此处仅仅是假设，事实上并非如此），但是未在被告注册地缴纳社保并非被告原因所致，而是系原告执意要求。3.原告于本案劳动争议仲裁庭审过程中当应庭自愿放弃要求被告为其足额补缴自入职以来的社会保险费的仲裁请求，亦可以侧面印证入职时放弃社保系其本人要求，仲裁诉讼要求补缴社保并非其真正目的，追求获取经济补偿金才系其本案的根本目的。4.再退一步讲，假设未在单位所在地缴纳社保而由员工个人在工作地缴纳社保由用人单位予以报销系未足额缴纳社保（此处仅仅是假设，事实上并非如此），但未足额缴纳社保并不能适用《劳动合同法》三十八条第一款第三项。该项中的“未依法缴纳”应严格控制在“未缴纳”，而不应该将“未足额缴纳”也包括在内。5.原告违法解除劳动合同，不但未依据《劳动合同法》相关规定提前一个月通知解除合同，而且违反《合同法》第九十六条合同自解除通知到达对方时解除的规定，并拒绝办理正常的工作交接，给被告造成巨大经济损失，导致被告陕西市场尽失。三、退一步讲，假设被告应给原告支付经济补偿金（此处是假设，事实上并非如此），一则原告经济补偿金的计算标准过高，与其本人前12月平均工资不符；二则西安市劳动仲裁委计算经济补偿金年限有限，不应为10.5个月，而应为8.5个月。四、被告并未拖欠原告工资。据原告所发《律师函》，原告与被告之间劳动合同已于2016年4月1日解除，且该函也只主张3月份工资，故4月不存在工资。3月份工资未发放的原因系原告于4月1日提出解除劳动合同后，一直拒绝办理交接，给被告市场造成巨大经济损失，故3月工资暂时搁置未发。五、关于商业补差、差旅费、会议费、季度排名奖金、第1季度奖金及费用补助等其他费用部分，毫无事实及法律依据，被告不予认可，应予驳回。故请求判令：1.被告不向原告支付经济补偿金165881.52元；2.被告不应向原告支付2016年3月份工资14088.56元。被告为支持其辩称主张，提供的证据有：一、仲裁裁决书，1.证实本案劳动争议，已经劳动仲裁，被告有权提起诉讼；2.原告在本案仲裁庭审过程中当庭自愿放弃要求被告为其足额补缴自入职以来的社会保险费的仲裁请求的事实；二、个人参保信息，证实原告的社保目前仍以个人名义在陕西参保缴费的事实，即其拒绝转移社保，而非被告故意如此；三、《药品包装》、营业执照副本及会议纪要，1.证实是力源公司终止对被告的销售代理授权，而非被告故意为之的事实；2.证实被告营业执照的经营范围为药品批发零售，并非生产企业的事实；四、律师函，1.证实原、被告劳动关系解除日为4月1日，该函未主张4月份工资，亦未主张交接工作的事实；2.该函的委托人为17人，可证实原告筹划被告处17人集体违法辞职，给被告造成巨大经济损失；3.证实原告主张自律师函发出之日起解除劳动合同，不但违反《劳动合同法》，而且违反《合同法》第九十六条合同应自解除通知到达对方时解除的规定；五、关于陕西区域诉求的社保及经济补偿说明，1.证实原告发送给被告的电邮中，也承认被告已给其报销社保的事实，进一步可证实不在吉林延吉缴纳社保而由原告自行在本地缴纳社保后由被告再予以报销系原、被告双方约定的事实，不在延吉缴纳社保并非被告故意恶意为之；2.证实被告已向原告报销社保金额依次如下：陈文：33350.12元；六、报销凭证—加油费、过路过桥费及差旅费（部分），1.证实自解除劳动合同之日起前仅4个月，原告已从被告处报销加油费、过路过桥费及差旅费等总计2万余元的事实；2.该报销金额仅为被告财务处目前能查询到的部分报销凭证（即2015年7月、8月、9月及10月，实际上原告每月均有报销）；3.上述凭证并未包含被告目前尚未找到的每月均有报销的差旅住宿费等报销凭证的事实；4.故原告离职前12个月平均工资仅为2606元的事实。质证中，被告对原告提交的证据一、二、三的真实性、证明目的均认可，对证据四、五的真实性认可，证明目的不认可，对证据六、七的真实性、证明目的均不认可；原告对被告提交的证据一真实性、证明目的1认可，证明目的2不认可，对证据二的真实性认可、证明目的不认可，对证据三的真实性、证明目的均不认可，对证据四的真实性认可、证明目的2.3不认可，对证据五、六的真实性认可、证明目的不认可。本院对原、被告所提交的各组证据的真实性予以确认。经审理查明，原告2006年3月28日入职被告处，2009年签订劳动合同，合同约定：合同期限为无固定期限，于2009年1月1日起生效，原告职务为销售代表，工作区域为西安市，月工资不低于1200元。被告对原告实行绩效工资发放制度，工资核算方式为：产品进货量乘以核算价乘以每个月点位，工资每月以银行转账的形式发放，实际发放至2016年2月份。2016年4月1日，原告委托陕西瑞森律师事务所张焦平、李宪云律师以“被告未给原告缴纳社会保险、拖欠工资”等理由，向被告寄发了解除劳动关系的《律师函》，被告于2016年4月3日收悉，并认可双方劳动关系于2016年4月1日解除。被告在原告入职后一直未给原告缴纳社会保险，原告自行缴纳社会保险。被告在2006年至2015年底期间给原告报销部分养老保险、医疗保险缴费费用共计人民币33350.12元，其他社保费用未缴纳且未报销。被告承认拖欠原告2016年3月份工资，但就2016年3月工资数额未能提交证据予以证实。原告离职前12个月月平均工资为17757.80元。原告曾申请仲裁，2017年5月18日，西安市劳动人事争议仲裁委员会作出市劳人仲案字【2016】第541号裁决书，裁决：“一、被申请人吉林敖东医药有限责任公司应自本裁决生效之日起十日内支付申请人陈文解除劳动合同的经济补偿金165881.52元；二、被申请人吉林敖东医药有限责任公司应自本裁决生效之日起十日内支付申请人陈文2016年3月份工资14088.56元；三、被申请人吉林敖东医药有限责任公司应自本裁决生效之日起十日内为申请人陈文出具解除劳动合同证明；四、驳回申请人的其他仲裁请求。”原、被告对该裁决不服，均向本院起诉。庭审中，原、被告各执己见，调解未能成立。上述事实，有开庭笔录及原、被告提交的相关证据为证，足以认定。本院认为，原告2016年4月1日向被告提出解除劳动关系，被告亦确认双方的劳动关系于2016年4月1日解除。原、被告之间的劳动关系于2016年4月1日解除，被告应当在解除劳动关系时出具解除劳动合同的证明，故对原告要求被告出具解除劳动合同的证明的请求予以支持。2006年3月28日，原告入职被告处，入职后被告一直未给原告缴纳社会保险。为劳动者缴纳社会保险是用人单位的法定义务，被告辩称其与原告之间约定为原告报销部分养老、医疗社会保险缴纳费用，不再承担缴纳社会保险的义务，该约定内容因违反法律规定，本院不予认可。被告承认未支付原告2016年3月份工资，但辩称系原告提出解除劳动关系后未办理交接手续，暂时搁置未发，被告对此辩称未提交证据，被告无正当理由扣发原告工资违反法律规定，故对被告不予支付原告2016年3月份工资的主张不予支持。2016年4月1日，原告以被告未缴纳社会保险、克扣工资为由提出解除双方的劳动关系，据此原告要求被告支付经济补偿金，符合用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的法律规定，故对原告经济补偿金的请求应予支持。被告作为用人单位未提供原告的工资核算表、工资表、工资发放表，依法应承担举证不能的不利法律后果。原告提交的证据表明其2016年4月1日离职前12个月的月平均工资为17757.8元，本院予以采信。原告于2006年3月28日入职，2016年4月1日离职，被告应当按照十个半月的工资标准向原告支付经济补偿金。因原告月平均工资高于2015年西安市在岗职工月平均工资5266.08元的三倍，故被告应当支付原告经济补偿金165881.52元（5266.08×3×10.5）。被告不予支持原告解除劳动合同经济补偿金的请求于法相悖，对被告该请求不予支持。原告主张2016年3月份工资14088.56元，因被告确认未支付原告2016年3月份工资，且未能举证应支付原告2016年3月份工资金额，故对原告主张被告支付2016年3月份工资14088.5元之诉求，应予支持。原告主张2016年4月份工资，因原、被告双方认可劳动合同解除时间为2016年4月1日，故原告所主张的2016年4月份工资无事实依据，本院不予支持该主张。原告要求被告支付差旅费、会议费、2016年第1季度奖金及费用补助等27023.45元主张，因无相应有效证据佐证，故对该项请求不予支持。为确保劳动者及用人单位的合法民事权益，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第九十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、被告吉林敖东医药有限责任公司自本判决生效之日起十日内为原告陈文出具解除劳动合同证明；二、被告吉林敖东医药有限责任公司自本判决生效之日起十日内支付原告陈文解除劳动合同的经济补偿金165881.52元；三、被告吉林敖东医药有限责任公司自本判决生效之日起十日内支付原告陈文2016年3月份工资14088.56元；四、驳回原告其余的诉讼请求；五、驳回被告的诉讼请求。本案受理费20元，（原、被告各已预交10元），均由被告承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  樊宝卫人民陪审员  权铁锁人民陪审员  王平安二〇一七年九月十二日书 记 员  韩 岐