福建省三明市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）三刑终字第59号
原公诉机关福建省沙县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄永财，男，1952年8月5日出生于福建省沙县，汉族，文盲，农民。因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪于2013年12月17日被取保候审，2014年3月12日被逮捕。现羁押于沙县看守所。
辩护人曹翔、魏庆银，福建竞成律师事务所律师。
原审被告人卢常松，男，1972年8月25日出生于福建省沙县，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯非法采伐国家重点保护植物罪于2013年12月12日被刑事拘留，2014年1月15日被逮捕，同年4月18日被取保候审。
福建省沙县人民法院审理沙县人民检察院指控原审被告人黄永财、卢常松犯非法采伐国家重点保护植物罪一案，于2014年4月18日作出（2014）沙刑初字第52号刑事判决，原审被告人黄永财不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，三明市人民检察院指派代理检察员韩捷、黄能桂出庭履行职务，上诉人黄永财及其辩护人魏庆银到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
2013年2月份的一天，被告人黄永财从张广寿（已判刑）处获得其朋友急需楠木做家具的消息，联系了被告人卢常松及卢家荣、肖世旺（均已判刑），并于2013年3月18日下午携带柴刀、粗绳、山锄、弯把锯等作案工具，到夏茂镇倪居山村“堆后墘”（林班号：1林班20大班4小班）、“长圳”（林班号：1林班13大班8小班）山场，非法采伐楠木3株，在截段后藏于山上。嗣后，被告人黄永财与张广寿联系何时来运楠木之事。次日晚，被告人黄永财与张广寿联系好运货时间后，通知卢常松、肖世旺、卢家荣一起到藏楠木的地方装车。被告人黄永财、卢常松及肖世旺、卢家荣一起将裁断后的13根楠木树段装上由李辉（已判刑）驾驶的闽GE76**皮卡车上，并以5000元（人民币，下同）的价格销赃给李某、张某，被告人黄永财分得2660元，被告人卢常松及卢家荣、肖世旺各分得赃款780元。经林业技术鉴定，被砍伐的3株楠木地径分别是37.3厘米、33.1厘米、28.7厘米，计立木蓄积为1.4565立方米，属国家Ⅱ级重点保护植物。
另查明：
1、被告人黄永财于2013年12月17日自动到沙县公安局高桥森林派出所投案，被告人卢常松于2013年12月12日被抓获到案，二被告人均如实供述了自己的犯罪事实。
2、被告人黄永财、卢常松于2013年12月19日分别向沙县公安机关退出赃款2660元、780元。
3、2013年12月24日，公安人员在被告人卢常松住处扣押了用于作案的工具柴刀1把、粗绳1根、皮尺1把。
4、2013年12月24日，公安人员在被告人黄永财住处扣押了用于作案的山锄1把。
5、李辉、张广寿已于2013年8月20日被将乐县人民法院判刑；肖世旺、卢家荣已于2013年10月25日被沙县人民法院判刑。
再查明，沙县司法局向法院提交了对被告人卢常松所作的审前社会调查评估报告，被告人卢常松户籍所在地沙县司法局夏茂镇司法所同意对被告人卢常松进行社区矫正。
原判认定上述事实的证据有：证人张某、李某、肖某、罗某证言，同案人肖世旺、卢家荣供述，公安机关的现场勘查笔录及照片、现场辨认笔录及照片、辨认笔录及照片、提取笔录及照片，扣押物品文件清单，到案经过、破案报告，户籍证明，山林权清册，林业技术鉴定书及测算表，暂扣款收据，将乐县人民法院（2013）将刑初字第119号刑事判决书、沙县人民法院（2013）沙刑初字第209号刑事判决书及二被告人供述等。
原判认为，被告人黄永财、卢常松违反国家规定，伙同他人非法采伐国家Ⅱ级重点保护植物楠木3株，情节严重，其行为均已构成非法采伐国家重点保护植物罪。被告人黄永财在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人卢常松在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚。案发后，被告人黄永财自动到公安机关投案，并如实供述其犯罪事实，属自首，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人卢常松到案后如实供述自己的犯罪事实，属坦白，可以从轻处罚。被告人黄永财、卢常松主动退出赃款，酌情予以从轻处罚。在本案审理过程中，被告人黄永财、卢常松能自愿认罪，酌情予以从轻处罚。被告人黄永财、卢常松的犯罪所得和作案工具，应当予以没收。综观本案案情，被告人卢常松能自愿认罪，确有悔罪表现，对其适用缓刑确实不致再危害社会，且其所在的司法所同意进行社区矫正，决定对其从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款，《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条的规定，判决：一、被告人黄永财犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币三万元。二、被告人卢常松犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币四万元。三、暂扣在沙县公安局森林分局的被告人黄永财、卢常松分别退出的赃款人民币二千六百六十元、七百八十元，予以没收，由保管机关上缴国库。四、随案移送的作案工具山锄一把、柴刀一把、粗绳一根、皮尺一把，予以没收，上缴国库。
上诉人黄永财上诉称及辩护人认为，原判量刑偏重，黄永财具有自首情节，并主动退出赃款，属于初犯，具有悔罪表现，符合缓刑条件，请求二审法院对其减轻处罚并适用缓刑。
出庭检察员认为，原判认定上诉人黄永财犯非法采伐国家重点保护植物罪的事实清楚，证据充分，上诉人黄永财非法采伐国家重点保护植物闽楠3株，情节严重，应当判处三年以上七年以下有期徒刑，且黄永财在共同犯罪中起着主要作用，是主犯，原判在合理幅度内充分考虑各种量刑情节，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。原判认定上诉人黄永财、原审被告人卢常松犯非法采伐国家重点保护植物罪的证据均经一审庭审举证、质证，能相互印证，本院二审予以确认。
本院认为，上诉人黄永财、原审被告人卢常松违反国家规定，伙同他人非法采伐国家Ⅱ级重点保护植物楠木3株，情节严重，其行为均已构成非法采伐国家重点保护植物罪。上诉人黄永财在共同犯罪中起主要作用，是主犯；原审被告人卢常松在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚。案发后，上诉人黄永财自动到公安机关投案，并如实供述其犯罪事实，属自首，可从轻或减轻处罚；原审被告人卢常松到案后如实供述自己的犯罪事实，属坦白，可从轻处罚。黄永财、卢常松主动退出赃款，可酌情从轻处罚。上诉人黄永财、原审被告人卢常松的犯罪所得和作案工具，应当予以没收。综合上诉人黄永财的量刑情节，决定对其从轻处罚；原审被告人卢常松能自愿认罪，确有悔罪表现，对其适用缓刑确实不致再危害社会，且其所在的司法所同意进行社区矫正，决定对其适用缓刑。原判根据上诉人黄永财在共同犯罪过程中所起的作用，自首情节、退赃情况及悔罪表现等量刑情节，在法定刑幅度内对其处以相应刑罚，并无不当，故上诉人黄永财及其辩护人提出原判量刑偏重，要求适用缓刑的上诉和辩护意见不能成立，本院不予采纳；出庭检察员提出原判量刑适当的意见成立，本院予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 谢 学 斌
审 判 员 林 广 伦
代理审判员 贲 丹 丹
二〇一四年六月九日
书 记 员 张春莲（代）
附本判决书相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。