湖南省湘潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘03民终1378号上诉人（原审被告）：周某。被上诉人（原审原告）：石某。上诉人周某因与被上诉人石某离婚纠纷一案，不服湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2016）湘0302民初1058号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月10日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。周某上诉请求：1.撤销湘潭市雨湖区人民法院（2016）湘0302民初1058号民事判决，依法改判不准离婚或者发回重审；2.被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：被上诉人与上诉人离婚纠纷一案，湘潭市雨湖区人民法院判决准许离婚，并对小孩抚养、财产分割作出处理，该判决认定事实错误，处理不当。一、判决认定事实错误。原、被告虽然偶有争吵，但夫妻感情并未达到破裂程度，尚有和好可能。一审法院并未深入认真调解，更不是调解无效后判决离婚。判决离婚是违背事实和法律精神的。二、小孩抚养、共同财产分割等方面处理不当。上诉人夫妻感情并未破裂，不应当判决离婚。一审法院判决离婚，即使不愿听取上诉人的意见，也应当依法公平公正、妥善处理小孩抚养、财产分割及债务负担等问题，而不能在不了解小孩抚养实情，不查清财产和债务状况的情况下草率判决。一审判决事实不清，处理不公。故此，一审判决事实认定错误，处理不当，应依法予以纠正。上诉人特提起上诉，请求二审法院依法判决。石某辩称：1.一审判决认定事实清楚，证据充分，请求依法维持一审判决；2.上诉人和被上诉人夫妻感情确已破裂，2013年开始，已分居快3年了；3.对于小孩的抚养，周某是个不合格的父亲，小孩一直是被上诉人在带，所有的费用也是被上诉人出的，而且周某有不良习惯，不利于小孩的成长，被上诉人要求对方出相应的抚养费，每个月500元的生活费，学费和医疗费凭票据分摊；4.共同财产的分割一审处理正确，共同财产征收共108万左右，被上诉人应得30多万，小孩的一部分也应由被上诉人保管。石某向一审法院起诉请求：1.判令原、被告离婚；2.依法分割共同财产，偿还共同债务；3.小孩由原告抚养；4.被告承担全部诉讼费。一审法院认定事实：原、被告于2005年初经人介绍相识、相恋，2006年6月7日登记结婚，2008年4月30日生育小孩周石乐文。原、被告婚初夫妻感情尚可，近年来常因家庭琐事发生争吵。2016年3月，原、被告所在的村组因湘潭市统征地（金土花苑）建设用地项目被征收，征收时以被告周某为户主，含原、被告及小孩周石乐文共3人，获得房屋征收补偿款1083328元，已支付首款1011328元。现原告认为原、被告的夫妻感情已完全破裂，为此诉至本院。以上事实有原、被告身份证复印件各一份、结婚证一份、雨湖区土地和房屋征收事务所说明一份、证人周菊秋、张炳文的证人证言及原、被告庭审陈述等证据予以证实，足以认定。一审法院认为，原、被告虽属自愿登记结婚，但婚后因家庭矛盾经常发生纠纷，导致原、被告夫妻感情不和，为此本院对于原告要求离婚的诉讼请求依法予以支持。关于原告请求婚生小孩周石乐文由原告抚养的诉讼请求，根据小孩的生活状况，结合小孩目前随母亲一起生活、学习的情况，为了小孩的身心健康成长，不改变小孩的生活环境，本院认为婚生小孩周石乐文由原告石某直接抚养为宜。原告婚后将户口迁入被告所在村组，因被征收的房屋一部分系被告父母所建，故所获得的房屋主体及装修补偿费中的历史原因形成砖混一层及历史原因形成砖木结构补偿费215022元系对被告婚前房屋等财产的一种补偿，该部分款项归被告个人所有，故本院认定原、被告及小孩三人获得房屋拆迁安置补偿款为868306元（房屋拆迁补偿款1083328元，扣除属于被告周某个人所有的215022元）。另根据拆迁协议，住房安置货币补贴系按4人计算，其中1人系对独生子女增加1人进行计算，该部分应属于原、被告共同共有，故增加1人的住房安置货币补贴87500元属于原、被告夫妻的共同财产，因此对上述属于原、被告夫妻共同财产部分扣除后，小孩周石乐文可获得房屋拆迁补偿款共计260268.67元，此款不作为夫妻共同财产分割。对于原告在诉讼中称原、被告向原告母亲李群借款150000元的债务问题，原告虽提交了借条，但因在庭审中被告对该笔债务存在争议，故不宜在本案中进行处理，权利人可另案主张权利。综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第十七条第一款第（五）项、第三十二条第二款、第三款第（五）项、第三十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十一条第（二）项之规定，判决：一、准许原告石某与被告周某离婚；二、婚生小孩周石乐文由原告抚养至独立生活之日；三、被告周某在本判决生效之日起十日内一次性支付原告石某应分得的共同财产人民币304018.66元，其余夫妻共同财产归被告周某所有；四、婚生小孩周石乐文应分得的征地拆迁补偿款260268.67元，由原告石某负责保管130134.33元，由被告周某负责保管130134.34元（婚生小孩周石乐文所应分得的征地拆迁补偿款中由原告石某保管的130134.33元，限被告周某在本判决生效之日起十日内一次性支付原告石某）；五、驳回原告其他的诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人周某申请其弟弟周敏作证，拟证明周某拿钱给石某，有1.9万，还有5千8千的。石某对周敏的证言质证认为：周敏说的都是假话，周某从2013年开始就没给过一分钱给被上诉人。本院认为周敏是上诉人周某的弟弟，与本案当事人有利害关系，在没有其他证据佐证的情况下，其证言的真实性无法确认，本院不予采信。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：原审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案的焦点问题为：一、上诉人和被上诉人夫妻双方感情是否破裂。上诉人和被上诉人婚后因家庭琐事，经常发生矛盾，双方未能妥善处理，现夫妻双方处于分居状态，被上诉人坚决要求离婚，经调解无效，可以认定为夫妻感情确已破裂。一审判决双方离婚，并无不当。二、关于婚生小孩的抚养问题。一审结合小孩的生活、学习情况，从小孩的健康成长出发，判决小孩由被上诉人直接抚养，并无不当。对上诉人要求直接抚养小孩的上诉请求，本院不予支持。关于小孩的抚养费，因一审判决未作处理，本院二审不宜直接作出判决，当事人可另行主张权利。根据法律规定，离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务，原审未就小孩的探望权作出安排，不符合法律规定，本院予以纠正。三、关于共同财产的分割。一审判决石某应分得拆迁安置补偿款304018.66元，符合法律规定。上诉人称双方夫妻存续期间存在共同债务，但未提交相关证据予以证明，权利人可另案主张权利，因此，对上诉人关于共同财产分割等方面处理不当的上诉意见，本院不予支持。综上所述，周某上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但处理不当。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2016）湘0302民初1058号民事判决第一、三、四项；二、撤销湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2016）湘0302民初1058号民事判决第二、五项；三、婚生小孩由被上诉人石某抚养至十八周岁；上诉人周某对小孩享有探望的权利，被上诉人石某负有协助义务；四、驳回被上诉人石某的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1700元，减半收取850元，财产保全费3020元，合计3870元，由石某负担1935元，周某负担1935元；二审案件受理费1700元，由周某负担。本判决为终审判决。审 判 长  任 莉审 判 员  周 尧代理审判员  张成东二〇一六年十一月二十八日代理书记员  陈 石附：本案适用的法律条文《中华人民共和国婚姻法》第三十八条离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。行使探望权利的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的权利；中止的事由消失后，应当恢复探望的权利。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。