济源市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）济民一初字第622号
原告马利伟，男，1976年10月11日出生。
委托代理人杨志军，河南涛声律师事务所律师。
被告李铁毛，男，1975年1月25日出生。
委托代理人张红军，济源市玉泉街道法律服务所法律工作者。
被告商建飞，男，1978年1月24日出生。
委托代理人王胜利，河南艳阳天律师事务所律师。
原告马利伟与被告李铁毛、商建飞提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年1月27日立案受理，后依法向被告送达了起诉书副本、应诉通知书、诉讼风险提醒书、举证通知书及开庭传票。2015年3月24日依法由审判员王金秀适用简易程序公开开庭进行了审理，原告马利伟及其委托代理人杨志军、被告李铁毛的委托代理人张红军、被告商建飞到庭参加诉讼。同年10月8日依法组成合议庭再次公开开庭进行审理，原告马利伟及其委托代理人杨志军、被告李铁毛的委托代理人张红军、被告商建飞及其委托代理人王胜利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告马利伟诉称：2013年6月，被告商建飞介绍其到被告李铁毛从八冶建设集团有限公司安装建设公司河南分公司（以下简称八冶集团安装公司河南分公司）承包的济源市第二污水处理厂的钢筋工程施工，当时约定日工资170元。当月28日上午7时20分左右其在工地的方木架子上施工时方木突然断裂，致其从1.8米高的木架上摔下，腰部受伤，后其由被告商建飞送至济源市第二人民医院住院治疗，在其住院期间，商建飞已支付其大部分医疗费，2013年8月其向济源市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确定其与八冶集团河南分公司之间存在劳动关系，因该分公司没有工商登记，无法支持其请求，经多次调解该分公司的负责人柴桂林同意给其赔偿款，但一直未履行。现请求法院判令二被告共同赔偿其医疗费、误工费等共计177613.4元。
被告李铁毛辩称：其不是适格被告，原告部分陈述不属实，应驳回原告要求其承担责任的诉讼请求。李铁毛和原告之间不存在雇佣关系，李铁毛也是受八冶集团安装公司河南分公司雇佣在工地工作，后发现该公司没有进行工商登记，公司负责人是柴桂林，该公司将工程包给陈涛涛，然后陈涛涛又将该工程转给商建飞。原告受伤属实，但原告是受雇于商建飞，原告部分的医疗费用都是商建飞承担的。原告在起诉时候漏列陈涛涛和柴桂林两个被告，原告对误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费及精神损害抚慰金的赔偿要求过高。
被告商建飞辩称：其在工地干活，据其了解，工程自始至终都由李铁毛负责，施工协议是李铁毛代表公司出面与其签订，柴桂林也没有出面。原告在工地受伤属实，他去的第一天就出事了，原告是经人介绍由其雇佣在工地干活，其给原告发工资。后来才知道八冶公司和李铁毛均没有用工资质。原告受伤之后，其共给付原告26190元。原告对误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费及精神损害抚慰金的赔偿要求过高。
原告向本院提供的证据有：
1、原告及其父母的户口本、孟州市赵和镇镇青龙沟村村民委员会出具的证明一份。证明原告是农村居民及被抚养人的基本情况。
2、孟州市赵和镇青龙沟村村民委员会出具的证明一份。证明原告从1995年从事建筑行业，从事管道工、瓦工、钢筋工等工种。
3、洛阳景华司法鉴定所的发票两张。证明其共支出鉴定费700元、检查费280元。
4、洛阳景华司法鉴定所的司法鉴定意见书一份。证明其伤残等级为8级。
5、济源市劳动人事争议仲裁委员会（2013）第984号仲裁决定书。证明八冶集团安装公司河南分公司没有工商登记，不具备用工资格，仲裁委无法确认该公司与原告之间存在劳动关系，原告申请撤回仲裁请求，另行按民事诉讼起诉二被告。
被告李铁毛质证后对证据1、3的真实性无异议，对证据2的真实性有异议，没有法定代表人的签名，村委会也不能证明原告从事建筑行业。对证据4的真实性无异议，但认为应按受伤时的标准定为九级伤残。对5的真实性无异议，但认为可以表明原告认可蔡桂林是八冶集团安装公司河南分公司的负责人，原告不起诉蔡桂林而将其列为被告是违背事实的。
被告商建飞质证后对证据1中的户口本无异议，对证据有异议，认为没有法定代表人签名，且无法与户口本印证的内容无从考证。对证据3、4的质证意见同被告李铁毛。对证据5的真实性无异议，但认为其与原告之间不存在雇佣关系，原告在劳动仲裁时申请认定劳动关系，且与蔡桂林达成了赔偿协议。
被告李铁毛向本院提供的证据有：八冶安装公司与陈涛涛签订的劳务承包合同、陈涛涛和商建飞签订的施工安全协议书、八冶公司和陈涛涛签订的施工安全协议书复印件各一份。以上证据证明李铁毛不是工程承包人，而是八冶公司在工地里的一个工作人员，没有从八冶公司承包该工程。
被告商建飞对被告李铁毛提供的证据真实性无异议，但工程的所有事宜都是其与李铁毛协商的，由李铁毛全权负责，包括签合同和领工程款。李铁毛从八冶公司承包工程，是承包人。
原告对被告李铁毛提供证据的质证意见同被告商建飞。
被告商建飞向本院提供的证据有：原告的住院费专用票据一张。证明经其手为原告支出医疗费26773.01元，其中20000元是李铁毛交给其让其支出，剩下的6773.01元是其本人支出。
原告对被告商建飞的证据无异议。
被告李铁毛对被告商建飞提供的证据真实性无异议，但对商建飞关于20000元的陈述有异议，该款是八冶集团安装河南分公司支付给陈涛涛的工程款，陈涛涛给商建飞，商建飞支付了原告的医疗费，李铁毛是工作人员，不是李铁毛将工程包给商建飞。
经举证、质证，本院认为：原告提供的证据1中的户口本、3、4、5，二被告提供的证据，其他当事人对证据的真实性无异议，本院予以采信。原告提供的证据1中的证明，被告商建飞虽提出异议，未证明该证明所写内容不实，对该证明本院予以采信。原告提供的证据2，二被告提出的异议成立，本院不予确认。
根据原、被告诉、辩意见及有效证据，本院确认案件事实如下：2013年6月，被告商建飞雇用原告在八冶集团安装公司河南分公司承包的济源市第二污水处理厂的钢筋工程施工。当月28日上午7时20分左右，原告在工地的方木架子上施工时，因其所站立的方木突然断裂，原告从1.8米高的木架上摔下，致腰部受伤。该方木系原告自己搭上，仅搭了一根。原告受伤后，被告商建飞将原告送至济源市第二人民医院住院治疗，在其住院期间，商建飞支付原告医疗费26773.01元，2013年7月24日原告出院，住院期间由其妻子张毛妞护理。2013年8月，原告向济源市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确定其与八冶集团安装公司河南分公司之间存在劳动关系，后原告申请撤诉。2015年1月13日因该仲裁委员会作出仲裁决定书准许撤诉。原告与妻子张毛妞及长子马道隆（2002年2月26日出生）、长女马月瑶（2010年6月1日出生）、父亲马保太（1948年2月14日出生）、母亲赵影（1951年8月28日出生）均为农业家庭户口。原告的父母共有两个子女。鉴定机构参照2006年《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》，鉴定原告的伤残等级为九级，参照2014年《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》，鉴定原告的伤残等级为八级。
本院认为：被告商建飞雇佣原告在工地施工，双方形成劳务关系。根据侵权责任法规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告在施工期间受伤，商建飞作为雇主未尽到确保雇员人员安全的义务，应承担70%的责任。原告也未尽到确保自身安全的注意义务，应承担30%的责任。双方对鉴定适用标准产生争议，本院认为应按鉴定时施行的2014年标准进行鉴定，故原告伤残等级应为八级。除商建飞已给付原告的医疗费26190元外，根据2015年河南省农村居民人均纯收入及消费性支出标准，原告的损失有：残疾赔偿金9416.1×20×30%=56496.6元、误工费9416.10／年÷365天×692天=17851.89元、护理费9416.10／年÷365天×26天=670.74元、住院伙食补助费30元／天×26天=780元、营养费15×26天=390元、被抚养人生活费子马道隆6438.12×5×30%÷2=4828.59元、女马月瑶6438.12×30%×13÷2=12554.33元、父马保太6438.12×30%×13÷2=12554.33元、母赵影6438.12×30%×16÷2=15451.49元、鉴定费980元、交通费300元，以上共计122857.97元。原告因此事故产生的损失共计149047.97元。被告商建飞应承担70%的责任，计款104333.58元，扣除被告商建飞已支付的26190元，被告商建飞还应支付原告78143.58元。根据被告商建飞的过错程度、原告受伤情况及本地平均生活水平，本院酌定被告给付原告精神损害抚慰金1000元。原告未举证证明李铁毛承包该工程，故原告要求被告李铁毛承担赔偿责任，证据不足，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告商建飞在本判决生效后十日内赔偿原告马利伟78143.58元、精神损害抚慰金1000元；
二、驳回原告马利伟的其他诉讼请求。
如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3852元，由被告商建飞负担1778元，原告负担2074元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状一式六份，上诉于河南省济源中级人民法院。
审 判 长 王金秀
人民陪审员 牛姝静
人民陪审员 崔作现
二〇一六年二月二十五日
书 记 员 王 芳