南京市六合区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）六商初字第133号
原告岳兰桂，男，汉族，1983年10月31日生。
委托代理人施瑜，江苏神阙律师事务所律师。
被告江苏富加贵金属有限公司，住所地在江苏省南京化学工业园区宁六路606号3189室，经营地上海市闵行区虹梅南路833号国民商务花园3B402。
法定代表人田文，经理。
委托代理人李燚，北京市中银（南京）律师事务所律师。
被告江苏大圆银泰商品合约交易市场有限公司，住所地在江苏省南京市六合区大厂宁六路606号621室，经营地南京市秦淮区中山南路1号南京中心66楼。
法定代表人袁顾明，董事长。
委托代理人朱文强、曹伟，北京市中银（南京）律师事务所律师。
原告岳兰桂与被告江苏富加贵金属有限公司（以下简称富加公司）、江苏大圆银泰商品合约交易市场有限公司（以下简称大圆银泰公司）投资理财纠纷一案，本院于2014年1月17日受理后，依法组成合议庭，于2014年4月25日、2015年7月1日公开开庭审理，原告岳兰桂及其委托代理人施瑜、被告大圆银泰公司委托代理人朱文强、曹伟与被告富加公司委托代理人李燚到庭参加诉讼。本案现已审结。
原告岳兰桂诉称：富加公司系大圆银泰公司的会员单位，大圆银泰公司经营贵金属行业的交易场所。2013年9月，岳兰桂通过富加公司在大圆银泰公司经营的贵金属现货电子交易市场开户，用于交易现货白银。岳兰桂自2013年9月9日至2013年12月3日，因交易现货白银导致损失98620元，支付手续费277562.19元，延期费7460元。富加公司不合符入市开户条件，未签订任何开户协议书及其他有关开户协议的情况下，为追求利益违规协助岳兰桂开户。富加公司及大圆银泰公司均未向岳兰桂提示任何风险，富加公司刻意隐瞒和弱化交易风险，诱导岳兰桂投资现货白银交易，从而套取手续费、延期费。大圆银泰公司允许自然人入市开户的行为违反了法律规定，严重侵犯了岳兰桂的财产权益。现诉至法院请求判令：1、富加公司、大圆银泰公司立即赔偿岳兰桂986**元，返还手续费277562.19元及延期费7460元。
被告富加公司辩称：1、岳兰桂称自然人入市开户违反法律规定，没有法律依据；2、岳兰桂称未签订开户协议书及相关开户协议，与事实不符。岳兰桂诉状中称未签订开户协议书及相关开户协议，而刚刚在诉状补充以及相关陈述中明确自认岳兰桂与富加公司签订了合同，但合同保留在富加公司手中。富加公司认为双方是有开户协议的，约束双方的权利义务。富加公司委托业务员王健签署开户协议书，并且签订书面授权委托书。富加公司在授权委托书中明确陈述“客户协议、风险提示书等其他开户资料我均已阅读并认可”，并陈述“在协议执行过程中所产生的任何纠纷与受托人无关”。由此可见，岳兰桂诉状中所谓的未签订协议、未提示风险、刻意隐瞒和弱化交易风险，均与事实不符。3、大圆银泰交易市场为依法设立的商品类交易场所，于2011年12月23日取得了《企业法人营业执照》，企业法人营业执照副本登记的经营范围为：“许可经营项目：无；一般经营项目：为贵金属提供非标准化合约的电子交易平台服务；贵金属销售；贵金属项目投资。”且大圆银泰为通过江苏省人民政府验收的商品类交易场所（详见附件苏政办发（2013）74号文《省政府办公厅关于我省清理整顿各类交易场所检查验收情况的通知》）。大圆银泰交易市场提供非标准化合约的电子交易平台服务，合法有效。岳兰桂与富加公司在该电子交易平台上进行的相关交易行为并不违反法律的强制性规定，合法有效。4、在岳兰桂起诉状的事实和理由部分，岳兰桂认为两被告行为侵犯了其的财产权益，则岳兰桂应就以下四点承担举证责任：岳兰桂自行交易的亏损属于损害；两被告存在过错；两被告存在侵害行为；侵害行为与损害后果存在因果关系。
被告大圆银泰公司辩称：同意富加公司的上述答辩意见。首先，针对岳兰桂的诉请大圆银泰公司提出下述答辩意见：岳兰桂诉请判令立即赔偿98620元与岳兰桂客观交易损失数额不符，其准确的交易损失数额应为91160元。1、岳兰桂代理人对于诉状中的事实与理由部分作了重大变更，其中也认可了与富加公司的买卖关系，根据合同相对性的原则，大圆银泰公司并非合同主体，也并非交易相对方，所以大圆银泰公司不是本案的适格被告。2、岳兰桂提及其与富加公司间的交易属于标准化合约交易与事实不符，大圆银泰公司认为该交易属于非标准化合约交易，而富加公司的经营范围中有未非标准化合约提供服务这一项，故富加公司未超出自己的经营范围，富加公司提供的服务行为无需国家的特别许可。3、岳兰桂称其与富加公司进行的交易属指数交易与事实不符，该交易属于现货白银交易，交易标的物为现货白银，是可以随时进行交收的，岳兰桂称大圆银泰公司提供的行情涨跌数据可以由自己操控与事实不符，该行情数据是一个相对具体客观的数据，大圆银泰公司从未就数据的行情进行过任何人为的操控。4、岳兰桂称其与富加公司签署过合同，但未见其合同，进一步证明双方间存在合同关系。综上，请求驳回岳兰桂的全部诉请。
经过当事人举证、质证，本院认定事实如下：大圆银泰公司系2011年12月23日经南京市工商行政管理局登记设立的从事贵金属、有色金属、黑色金属、金属制品经营的公司，于2013年8月14日经江苏省通信管理局批准从事增值电信业务中的在线数据处理与交易处理业务及增值电信业务中的因特网信息服务业务，并于2013年5月7日经江苏省人民政府根据苏政办发（2013）74号文对各类交易场所进行清理整顿后予以保留的公司。大圆银泰公司在从事经营的过程中，颁布并实施自行制定的《白银现货挂牌交易规则（2013版）》，规定交易市场坚持公开、公平、公正、有效控制风险的原则，为会员及客户开展贵金属现货交易业务提供服务。会员及客户为交易主体，按照交易规则自主完成仓储、交收、销售、回购等工作，并独自承担相关风险和法律责任。产品标准及报价，会员推出实物白银银锭，成色为AG9999，规格10千克、50千克、100千克，经交易市场认定方可用于交收。报价原则，以伦敦黄金交易所现货白银价格为基础，综合国内白银市场价格及中国人民银行人民币兑美元基准汇率，报出现货白银的人民币中间指导价。报价交易时间，北京时间每周一早上8：00至周六凌晨4：00不间断交易。交易方式，客户可自行通过网络系统与会员进行现货全额和保证金交易，现货全额交易前，客户必须在交易市场指定账户存入或购买银锭等值的人民币资金，买入的银锭可选择提取或再次卖出，保证金交易是指按即时价格以预付保证金的形式买卖银锭，现货全额交易及保证金交易均可向会员进行交收申报，交收实物银锭，交收时需支付一定费用。保证金交易，保证金交易采取预付保证金的形式进行，保证金比例为3%，交易市场有权根据市场实际情况对保证金比例进行调整，单笔下单最小1手，最大20手，最大持仓总量8000千克（持仓总量为10千克、50千克、100千克三个种类的综合），点差为5元／千克。交收，保证金交易的实物交收地为交易市场指定交收仓库。收费标准，客户在参与银锭交易过程中，需支付如下费用，手续费、延期费、提货费、交货费、等相关各项费用，手续费收取标准为平仓总额万分之十，延期费收取标准为1元／千克／天，提货费包括加工费、储运费，收取标准为不高于成交总金额的百分之十二，交货费不高于成交总金额的百分之八，提货费、交货费由会员收取，相关费用由交易市场代会员统一收取。保证金交易实行集中、T＋1的资金清算原则。风险管理制度，交易市场对客户实行单笔最大交易限额制度及最大持仓限额制度，实行强行平仓制度，当风险率小于或等于70%时，交易率市场有权进行强行平仓，交易规则对其他事项进行规定，并对相关概念进行阐述。
另查明，大圆银泰公司在制定交易规则后发展会员单位，与富加公司签订《江苏大圆银泰贵金属现货电子交易市场综合类会员协议》，富加公司系南京市工商行政管理局批准的从事贵金属项目投资及投资信息咨询、贵金属销售的公司，会员协议约定富加公司成为大圆银泰公司的综合类会员单位。合作内容，富加公司努力与客户签订《客户协议书》，并在开户后利用大圆银泰公司交易平台进行交易。双方的权利义务，大圆银泰公司有权根据自己业务发展需要，有权根据相关法律法规及自己的规章制度对富加公司与客户签订的《客户协议书》的内容作出调整，无须征得富加公司的同意，富加公司可以发展居间商，但需要征得大圆银泰公司的同意，富加公司应遵守《江苏大圆银泰贵金属现货电子交易市场会员管理办法》、《江苏大圆银泰贵金属现货电子交易市场交易规则》等相关规定，协议对其他事项进行了约定。
2013年9月9日，岳兰桂出具授权委托书，内容为：“客户协议、风险提示书等其他开户资料我均已阅读并认可；并委托受托人王健全权代表我并且以我的名义签署在江苏大圆银泰贵金属现货电子交易市场的开户协议书；在协议执行过程中所产生的任何纠纷和受托人无关。”后王健代岳兰桂签署《客户协议书》。该协议书包括风险揭示书、协议书两大部分，其中协议书附有附件6份。风险揭示书提示投资者贵金属交易业务的高投机性、高风险性以及投资者具有完全民事行为能力等，并揭示了相关的政策风险、价格波动风险、技术风险、交易风险、不可抗力风险，同时进行特别提示等。协议书约定大圆银泰公司经江苏省工商行政管理局批准开始试运营，富加公司为交易市场的注册会员，岳兰桂、富加公司就交易市场网上订货系统确立双方贵金属制品订货与回购交易事宜自愿签订协议书。交易标的物，大圆银制品及符合国家标准的金属制品。岳兰桂以预付款方式进行的现货买卖。交易数量，参照大圆银泰公司市场交易规则执行。报价，以国际现货市场的价格为基础，综合国内贵金属市场价格及中国人民银行人民币兑美元基准汇率（初期采取固定利率），连续报出交易市场的人民币中间指导价。交易种类，为10千克白银、50千克白银、100千克白银，成色及交割规格千足银，交割重量为1千克的整数倍，预付款按交易市场要求比例支付，单笔买卖的最大上限为20手，交易市场有权对以上交易品种、规格进行调整，采取岳兰桂自主报价、实盘买卖、实物交割的方式。交易日买卖时间，周一上午6：00时到周六凌晨4：30时，交收申报时间交易日的10：00-15：00时，出金时间交易日的9：00-16：00时，结算时间为交易日的4：30-6：00时，结算时间段暂停买卖交易。开户及交易，岳兰桂在富加公司开设一个交易账户，此账户由交易市场统一进行监管，且须经过交易市场的审核，然后进行激活才可进行交易，交易账户实行一户一码制。指令下达，岳兰桂可通过大圆银泰公司证实交易系统客户端下达买卖指令和交收指令，可以自行查询买卖和交割结果，岳兰桂对买卖和交割结果承担全部责任，交易市场买卖系统自动审核岳兰桂指令，待交易市场买卖系统每天结算完毕，岳兰桂可以自行查询成交及结算单据，对结算单据有异议须在24小时内向富加公司提出，买卖指令下达后因行情显示延时造成实际成交价格与富加公司所下达指令价格有所浮动的，岳兰桂须对该笔成交予以认可，岳兰桂所有委托均为当日有效。资金与结算，岳兰桂须在交易市场指定银行开立专用账户进行资金结算，订货与回购交易买卖是指以预付款方式确立的现货买卖，买卖双方可在交易系统中平单与回购交易，交易过程中盘中结余交易预付款不得少于交易市场规定的比例，否则交易系统将自动对客户未完成交收的持仓进行强行平仓，具体比例以大圆银泰公司市场交易规则为准。账户与风险管理，富加公司有权从岳兰桂的资金账户中划转资金，包括成交货款、交收费、保管费、出入库费、运保费、仓储费、手续费、其他费用、违约罚款、其他划款事项。费用，交易手续费收取标准为平仓交易金额的万分之十，延期费收取标准由交易市场根据实际情况确定，交收手续费包括提货费、交货费，具体标准以交易市场规则为准。协议书对免责条款、保证条款、协议生效与终止等事项进行了约定。王健代岳兰桂同时在附件1-6中客户调查表、补充资料、投资者确认函、交易风险提示函、关于禁止代客交易的说明、交易账号安全保障确认书中签字。
协议签订后，岳兰桂在网上下载大圆银泰公司提供的“江苏大圆银泰行情分析交易系统软件”客户端。岳兰桂提交身份证等资料开户并获取交易账户和初始密码，岳兰桂通过银行向大圆银泰公司指定的账号转入资金。后岳兰桂根据大圆银泰公司提供的交易K线及价格，在大圆银泰公司的电子交易系统中进行白银及其制品的双向买卖（买入、卖出，并可以买高、买低）。岳兰桂通过交易软件系统操作进行建仓、入金、持仓、发单、对冲平仓等系列行为，富加公司同理进行相反操作进行建仓、入金、持仓、接单等系列行为完成交易。交易过程中，岳兰桂与富加公司进行一对一交易，岳兰桂卖出时有无真实贵金属及其制品，富加公司不作审查。2013年9月9日至2013年12月3日期间，岳兰桂亏损本金91160元，支付手续费277562.19元，延期费7460元。
还查明，2013年6月26日，大圆银泰公司与上海霸灵投资管理有限公司（以下简称霸灵公司）签订《倚天财经智分析系统服务销售合同》，约定大圆银泰公司向霸灵公司购买“江苏大圆银泰分析系统”，由霸灵公司向大圆银泰公司提供软件生成系统。
诉讼中，法庭向岳兰桂释明其主张期货交易或非法期货交易系主张交易行为无效，其主张富加公司存在欺诈行为，系为可撤销合同。岳兰桂表示，如果交易行为有效，则主张撤销协议。
以上事实有当事人陈述、客户协议书、客户报表、出入金查询、银行转账单、公证书及公证服务费发票、圆泰贵金属公司简介、中国农业银行电子商务网上银行交易市场服务协议、农业银行签约、解约、出入金流程指引（PDF）、岳兰桂的农业银行网银查询记录、交易市场现货白银交易参数表及大圆银泰公司部分交易规则、大圆银泰公司的营业执照、增值电信业务经营许可证两份、苏政办发2013第74号文件、大圆银泰公司的交易规则、倚天财经智能分析系统服务销售合同、岳兰桂身份证复印件、签约照片、综合类会员协议、交易清单、出入金明细表等证据证实。
本院认为，案件争议焦点为：一是案涉交易是否为期货交易或非法期货交易；二是富加公司是否存在欺诈行为。
关于第一个争议焦点，《期货交易管理条例》规定设立期货交易所由国务院期货监督管理机构审批，未经国务院批准或者国务院期货监督管理机构批准，任何单位或者个人不得设立期货交易场所或者以任何形式组织期货交易及其相关活动。期货交易是指采用公开的集中交易方式或者国务院期货监督管理机构批准的其他方式进行的以期货合约或者期权合约为交易标的的交易活动。
后为规范市场秩序，防范金融风险，国务院另先后制定《关于清理整顿各类交易场所切实防范金融风险的决定》（以下简称《决定》）、《关于清理整顿各类交易场所的实施意见》（以下简称《实施意见》），该《决定》、《实施意见》对清理整顿对象及范围进行相关的阐释、界定，并对集中交易方式进行了列举，其中《实施意见》第二条对清理整顿的界限予以规定，包括：（一）不得将任何权益拆分为均等份额公开发行；（二）不得采取集中交易方式进行交易（集中交易方式包括集合竞价、连续竞价、电子撮合、匿名交易、做市商等交易方式。）；（三）不得将权益按照标准化交易单位持续挂牌交易（买入后5个交易日内挂牌卖出同一交易品种或在卖出后5个交易日内挂牌买入同一交易品种）；（四）权益持有人累计不得超过200人；（五）不得以集中交易方式进行标准化合约交易……。第三条要求各省级人民政府按照《实施意见》对交易场所进行清理整顿。国务院另有《关于认定商品现货市场非法期货交易活动的标准和程序》（以下简称《标准和程序》）文件中规定认定商品现货市场非法组织期货活动应采取目的要件和形式要件相结合的方式。就目的要件而言，非法期货交易主要是以标准化合约为交易对象，允许交易者以对冲平仓方式了结交易，而不以实物交收为目的或者不必交割实物；就形式要件而言，根据《决定》和《实施意见》的有关规定，交易对象为标准化合约，交易方式为集中交易。
综上，期货交易或者非法期货交易应具备标准化合约为交易标的和以集中交易为交易方式两个必要条件。本案中，交易方签订《客户协议书》，对价格、交易数量、交易具体品种外的其他事项进行了约定，交易目的并非为获取商品所有权，亦从未进行过商品实物交收，有符合期货交易的目的部分特征。但是，案涉交易模式不符合集中交易中任何一种交易方式特征。再者，从《决定》、《实施意见》有关政策界定及制定目的来看，应解读为各省级人民政府据此清理整顿相关不规范行为的规定，非《合同法》规定的合同无效的效力性强制性规定，岳兰桂以此为依据要求确认交易行为为期货交易或非法期货交易，进而主张合同无效，于法不符。
大圆银泰公司、富加公司辩称，案涉交易系现货订购与回购交易。回购概念广泛用于证券、补偿贸易、股权交易等行业，虽然交易方也获取利益，但最终表现为回购方获取了商品及权利的所有权。而案涉交易中，客户岳兰桂与会员单位富加公司在大圆银泰公司提供的交易平台上根据大圆银泰公司的交易K线的价格走势进行买入和卖出，赚取差价，不进行实物交割，买卖双方交易目的均不在于获取商品的所有权，与回购构成要件不符，该交易模式系名为现货回购，实为投资理财。同时，案涉交易模式系由大圆银泰公司及其会员单位富加公司、客户岳兰桂三方组成，大圆银泰公司提供交易K线并报出价格，客户根据交易K线走势及其报价自行选择时机买入商品或者卖出商品，会员单位接单进行卖出与买入商品，双方系一对一进行的交易，交易价格不经过撮合，仅由客户选择时机通过对冲平仓方式了结交易，互相赚取对方亏损金额，该交易模式非传统现货交易模式，也区别于期货交易模式，无法律规定对该模式进行明确禁止，根据“法无明文禁止即自由”的原则，本院不宜确认该交易模式无效。
关于第二个争议焦点，岳兰桂签订授权委托书，明确授权范围，王健在授权范围内将《客户协议书》内全部内容予以签署，该授权行为对岳兰桂具有约束力，其主张富加公司欺诈的观点，本院不予支持。
总之，根据现有证据无法证实交易行为无效及可撤销，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三十九条第一款之规定，判决如下：
驳回岳兰桂要求判令富加公司、大圆银泰公司赔偿98620元、返还手续费277562.19元及延期费7460元的诉讼请求。
案件受理费7054元，由原告岳兰桂负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。
审 判 长 薛俊卫
人民陪审员 熊惠霞
人民陪审员 刘成凤
二〇一五年十月十日
书 记 员 刘 婷