山东省东营市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东商终字第185号
上诉人（原审原告）：山东海化丰源矿盐有限公司。住所地：山东省垦利县垦利街道办事处西麻王村村委办公大院。
法定代表人：孙振涛，董事长。
委托代理人：王宁，男，汉族，山东海化丰源矿盐有限公司职工。
委托代理人：任子波，男，汉族，山东海化丰源矿盐有限公司职工。
被上诉人（原审被告）：垦利县益源工贸有限责任公司。住所地：山东省垦利县城南工业园区（后苟村北）。
法定代表人：薛德禄，总经理。
被上诉人（原审被告）：薛德禄，男，汉族。
被上诉人（原审被告）：董长青，男，汉族。
被上诉人（原审被告）：孙磊，男，汉族。
上诉人山东海化丰源矿盐有限公司（以下简称山东海化公司）与被上诉人垦利县益源工贸有限责任公司（以下简称垦利益源公司）、薛德禄、董长青、孙磊委托合同纠纷一案，因上诉人不服山东省垦利县人民法院（2014）垦商初字第251号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人山东海化公司的委托代理人王宁、任子波到庭参加诉讼，被上诉人垦利益源公司、薛德禄、董长青、孙磊经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
山东海化公司在原审中诉称，2009年3月4日，山东海化公司与垦利益源公司签订委托购油合同，委托垦利益源公司购买打井所需柴油，由山东海化公司先行支付柴油款，累计共支付柴油款3100000元，垦利益源公司共为山东海化公司购买2147996.74元的柴油，尚有952003.26元的柴油没有供应，也没有将货款返还，经多次催要，后又返还55000元，截止2013年12月底，垦利益源公司尚欠柴油款897003.26元，山东海化公司多次催要未果。因垦利益源公司不按规定进行工商年检，已被垦利县工商行政管理局吊销营业执照，垦利益源公司由两名自然人股东即薛德禄、董长青以货币出资方式设立，根据公司法第184条的规定，公司被依法吊销营业执照后，应当在十五日内成立清算组开始清算，同时根据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第十八条之规定，有限责任公司的股东未在法定期限内成立清算组导致公司财产贬值、流失或灭失，给债权人造成损失的，应对债权人的损失承担赔偿责任。由此，垦利益源公司在营业执照吊销后未在法定期限内进行清算，薛德禄、董长青应对公司债务承担连带清偿责任。同时，山东海化公司与垦利益源公司签订的合同，以及该业务的具体办理，甚至在垦利益源公司吊销后的对账等都是由孙磊办理的，根据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》第四十九条之规定，他人冒用法人、其他组织名义进行民事活动，或者法人或者其他组织依法终止后仍以其名义进行民事活动的，以直接责任人为当事人。请求依法判令垦利益源公司、薛德禄、董长青、孙磊连带返还山东海化公司已支付的柴油款897003.26元，并承担本案的诉讼费用。
垦利益源公司、薛德禄、董长青、孙磊在原审中均未提交书面答辩意见。
原审法院审理查明，2009年3月4日，山东海化公司与垦利益源公司签订《委托购油合同》1份，该合同约定，山东海化公司委托垦利益源公司为其打井购买柴油，山东海化公司垫付油款。2013年12月31日，经双方对账，垦利益源公司欠山东海化公司897003.26元垫付款未返还。上述合同的签字、对账、询证函的盖章等业务往来均是山东海化公司与孙磊进行，未与薛德禄、董长青接触。
另查明，垦利益源公司由薛德禄、董长青两名自然人股东以货币出资方式设立；2010年4月14日，垦利益源公司因不按规定接受年度检验被垦利县工商行政管理局吊销营业执照。
原审法院认为，山东海化公司与垦利益源公司签订的《委托购销合同》是双方真实意思的表示，未违反法律、行政法规禁止性规定，合法有效。垦利益源公司接受山东海化公司代购柴油的委托，并在山东海化公司出具的《往来账项询证函》上加盖公章认可欠款的行为证实双方成立委托合同关系，并已实际履行，该合同关系合法有效。垦利益源公司未及时向山东海化公司返还预支的购油款897003.26元是造成本案纠纷的原因，对此垦利益源公司应承担全部责任。山东海化公司要求垦利益源公司偿还购油款897003.26元的主张事实清楚、证据充分，依法予以支持。
对于山东海化公司要求薛德禄、董长青对欠款897003.26元承担连带清偿责任的主张，经审查，垦利益源公司营业执照虽已被垦利县工商行政管理局吊销，但山东海化公司未提交薛德禄、董长青作为公司股东未及时组织清算从而导致垦利益源公司财产贬值、流失、毁损或灭失无力偿还债务的相关证据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果”的规定，对山东海化公司的上述主张依法不予支持。
对于山东海化公司要求孙磊对欠款897003.26元承担连带清偿责任的主张，经审查，孙磊系代表垦利益源公司与山东海化公司签订的合同，并不是以个人名义与山东海化公司发生的业务，山东海化公司也未提交孙磊系冒用垦利益源公司办理业务的证据，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果”的规定，对山东海化公司的上述主张，依法不予支持。垦利益源公司、薛德禄、董长青、孙磊经法院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其对自己相应诉讼权利的放弃。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第三百九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、垦利益源工贸有限责任公司于判决生效之日起十日内向山东海化丰源矿盐有限公司返还垫付的柴油款897003.26元。二、驳回山东海化丰源矿盐有限公司的其他诉讼请求。案件受理费12770元，减半收取6385元，由垦利益源工贸有限责任公司负担。
山东海化公司不服原判，上诉请求二审法院撤销原审判决第二项并依法改判。理由：一、一审法院判决驳回上诉人要求薛德禄、董长青对公司债务承担连带清偿责任的诉讼请求，认定事实不清，适用法律不当。上诉人提供了垦利县工商行政管理局出具的《公司吊销情况》和《股东名录》，证明垦利益源公司不按规定接受年检被吊销的事实以及该公司的股东及出资方式，能证明因不及时清算导致公司资产流失的事实。被上诉人不能及时偿还上诉人的欠款也说明了其公司资产流失无力偿还的事实。二、一审法院判决驳回上诉人要求被上诉人孙磊对公司债务承担连带清偿责任的诉讼请求错误。在山东海化公司和垦利益源公司发生的业务中，从合同的签订到业务的具体办理直到公司吊销后，都是孙磊和上诉人联系并进行结算。根据法律规定，他人冒用法人、其他组织名义进行民事活动，或者法人或者其他组织依法终止后仍以其名义进行民事活动的，以直接责任人为当事人。因此，孙磊应对上诉人的债权承担连带偿还责任。
被上诉人垦利益源公司、薛德禄、董长青、孙磊未作答辩。
上诉人山东海化公司为了证实自己的主张，向本院提交如下证据：往来帐1份、收据20份、支票存根19份。证明：孙磊从业务开始直至公司吊销之后一直参与该业务。
本院对上诉人提交的证据真实性予以确认，对其证明力，综合全案进行分析。
被上诉人垦利益源公司、薛德禄、董长青、孙磊在二审中均未提交新证据。
经二审审理查明，自2009年3月份起，山东海化公司多次以转账支票方式向垦利益源公司支付购油款，转账支票存根收款人处记载为垦利县益源公司，孙磊在单位主管处签字，垦利益源公司均开具了与转账支票金额一致的收据，并加盖有公司的财务专用章。
二审查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，本案争议焦点问题是：一、孙磊应否对垦利益源公司的涉案债务承担连带清偿责任；二、薛德禄、董长青应否对垦利益源公司的涉案债务承担连带清偿责任。
关于焦点一，上诉人山东海化公司自认由孙磊拿着公章与其签订涉案委托协议，公司吊销之后，也是孙磊拿着公章与其对账。在山东海化公司与垦利益源公司的业务往来过程中，山东海化公司多次以转账支票方式向垦利益源公司支付购油款，转账支票存根收款人处均记载为垦利县益源公司，孙磊在单位主管处签字，垦利益源公司均开具了与转账支票金额一致的收据，并加盖有公司的财务专用章。以上事实可以看出，发生委托购油事宜的双方是山东海化公司与垦利益源公司，孙磊仅是作为具体事务的经办人，孙磊在涉案委托协议上签字同时加盖有垦利益源公司公章，在款项的收取过程中，也均由垦利益源公司认可，均可认定孙磊的行为是职务行为，垦利益源公司对孙磊具体办理与山东海化公司之间的委托购油事宜均予以认可。故关于山东海化公司认为孙磊冒用公司名义进行民事活动应承担连带清偿责任的主张，没有事实和法律依据，本院不予采信。
关于焦点二，垦利益源公司因未按时进行年检被工商管理部门吊销，但其主体资格并未丧失，仍应独立承担相应的民事责任。根据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（二）》第十八条的规定，因公司清算义务人的原因导致公司无法全面清算的，清算义务人承担侵权赔偿责任，因清算义务人的原因导致公司无法清算的，清算义务人承担连带责任。因垦利益源公司至今未进行依法清算，是否存在无法清算和无法全面清算的情形尚不确定，山东海化公司应依法先以债权人身份请求人民法院对垦利益源公司进行清算，再依清算情形追究薛德禄、董长青的法律责任。因此，山东海化公司要求薛德禄、董长青承担连带清偿责任的主张，没有事实依据，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费12770元，由上诉人山东海化丰源矿盐有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 隋美玲
审 判 员 胡祥英
代理审判员 郭 娜
二〇一五年十月三十日
书 记 员 赵程程