E*MERGEFORMAT福建省漳州市龙文区人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0603民初2005号原告：福建锦昌建筑有限公司，住所地漳州市龙文区荣昌花园厚泽苑8-10幢8号店面，统一社会信用代码913506005509932463.法定代表人：林锦武，总经理。委托诉讼代理人：蔡朝阳，郑雅玲，福建簪华律师事务所律师。被告：朱顺利，男，1962年7月22日出生，汉族，住福建省漳州�芗城区。委托诉讼代理人：赖伟彬，福建朗马律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈小燕，福建朗马律师事务所实习律师。原告福建锦昌建筑有限公司(下称锦昌建筑)与被告朱顺利劳动争议纠纷一案，本院于2017年8月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告锦昌建筑的委托诉讼代理人郑雅玲、被告朱顺利的委托诉讼代理人赖伟彬，陈小燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。锦昌建筑向本院提出诉讼请求：1、判令锦昌建筑无需向朱顺利支付经济补偿金22000元及2016年3月至2017年4月工资96500元；2、判令锦昌建筑无需向朱顺利支付未签订劳动合同工资的双倍工资差额121000元。事实和理由：2015年6月初，锦昌建筑�资质评估需要，与朱顺利协商将其二级建造师证书用于锦昌建筑，期间锦昌建筑为朱顺利缴纳个人养老保险并根据项目支付相应费用。2016年9月，锦昌建筑因业务量锐减，与朱顺利协商欲撤出朱顺利资质，朱顺利却以锦昌建筑已为其缴纳个人养老保险为由要求锦昌建筑按月支付其后续工资。协商未果后，朱顺利于2017年5月26日向漳州市龙文区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，漳州市龙文区劳动争议仲裁委员会于同年7月27日作出漳龙文劳仲案[2017]158号裁决。锦昌建筑认为，该裁决认定事实错误。首先，锦昌建筑与朱顺利双方并不存在劳动关系，无需订立劳动合同，朱顺利从未依照上班制度至公司履行任何职务职责，更无任何其个人上下班打卡记录，也未按月领取个人工资而签章工资单据，因此锦昌建筑并未拖欠其工资，更无需支付经济补偿金；其次，锦昌建筑因资质需要暂将朱顺利证书用于锦昌建筑并支付其相应费用，该费用支付完全有别于固定工资发放，双方没有建立劳动合同关系的前提下，朱顺利无权主张支付其双倍工资差额。请求法院支持锦昌建筑的诉讼请求。朱顺利辨称：一、对锦昌建筑的诉讼请求答辩如下：1、锦昌建筑以双方是“二级建造师”证书代用关系为由，认为双方不存在劳动关系，没有事实根据，朱顺利与锦昌建筑存在事实劳动关系。首先，类似出借证书的都是有其他工作，有其他经济收入，不需要使用“二级建造师”证书来谋生的人。他们将资格证书借给需用的公司，由公司支付一些费用，一般每月不超过一千元。这种情况下一般是有签订挂靠借用协议的，且这些人也不需要在使用证书的公司中缴交社保费用。但是，朱�利是以建筑工程师为生计，每月其他工作的人，如果将证书借给锦昌建筑使用，那朱顺利将如何生存？其次，朱顺利是专职为锦昌建筑工作的，而不是兼职。锦昌建筑在诉状中称“根据项目支付被告相应费用”，意思是说锦昌建筑每月支付给朱顺利的11000元不是工资，而是朱顺利参与项目管理的报酬。锦昌建筑这一诉称，说明朱顺利是有为锦昌建筑提供劳动的。如果说，朱顺利有其他工作，兼职为锦昌建筑参与项目管理，则锦昌建筑所说在理。但是，朱顺利是没有其他工作的，是专职在为锦昌建筑提供服务的，锦昌建筑这一诉称是没根据的。第三，朱顺利上班是不需要打卡的。朱顺利受聘的是仅次于法定代表人林锦武的副总，工作性质是小部分时间在公司，大多数时间在各个工地检查指导监督，施工协调，管理在建的施工项目。朱顺利入�时就与林锦武由约定，朱顺利上班不用打卡，因此朱顺利从来没有打卡签到记录。事实上，锦昌建筑提供的打卡记录仅是几个内勤财务人员而已，其他从事外勤的人员也都没有打卡记录。第四，锦昌建筑不能举证双方不存在劳动关系。根据法律规定，对劳动关系的举证责任在于用人单位。现朱顺利可以举证朱顺利与锦昌建筑存在事实劳动关系的基本事实，而锦昌建筑辩称这属于资质挂靠借用关系，对此，锦昌建筑应承担举证责任。2、锦昌建筑应当支付朱顺利解除劳动关系经济补偿金22000元。朱顺利于2015年6月2日被锦昌建筑聘为副总经理，负责技术工作。2017年4月，锦昌建筑将朱顺利的社保关系减员掉，单方解除朱顺利的劳动关系。因此锦昌建筑应当支付朱顺利解除劳动关系经济补偿金2个月×11000=22000元。3、锦昌建筑应当支付拖欠的工资96500元。朱顺利每月工资11000元，从2016年3月至11月的正常工资计99000元，扣除锦昌建筑已支付的30000元，应当再支付69000元。而从2016年12月至2017年4月的5个月期间，因工作量减少，锦昌建筑应当按朱顺利原工资的50%即每月5500元给付工资计27500元。合计锦昌建筑应当支付拖欠的工资96500元。4、锦昌建筑应当支付未签订劳动合同的双倍工资，扣除已付部分应当再支付121000元。因锦昌建筑未与朱顺利签订劳动合同，锦昌建筑应当从朱顺利入职第2个月起至第12个月（2015年7月至2016年5月）支付朱顺利未签订劳动合同的双倍工资，扣除已付部分应当再支付121000元。5、锦昌建筑应当将朱顺利的二级建造师（包括安全B证）、中级工程书证书由锦昌建筑向有关部门登记使用。现锦昌建筑单方解除朱顺利的劳动关系，因此，锦昌建筑应当将朱顺利的二级建造师（包括安全B证）、中级工程师证书按照相关规定予以注销登记。二、法院应当对朱顺利劳动仲裁请求事项进行全面审理，劳动仲裁裁决事项不当的，应当依法予以变更。本案属于劳动争议案件，有别于一般民事案件。案件只要有一方起诉到法院，人民法院就应当对该劳动争议案件仲裁朱顺利申请仲裁的请求事项进行全面审理，而不是仅根据原告不服仲裁裁决的部分请求事项进行审理。因此，朱顺利请求法院对朱顺利在劳动仲裁提出的请求事项进行全面审理。1、锦昌建筑应当将朱顺利的二级建造师注册证书交还给朱顺利收执。劳动仲裁认为“申请人要求被申请人将申请人的二级建造师注册证书交还给申请人收执，但未就此举证，应承担不利后果，故该项仲裁请求证据不足，不予支持”。朱顺利认为，劳动仲裁这一裁决是错误的。因为，该二级建造师注册证书虽然是朱顺利的名字，但注册单位是�昌建筑。该注册证书除了作为锦昌建筑单位资质的组成部分外，主要用途是在锦昌建筑招投标时要出示原件，所以，该注册证书是锦昌建筑持有，锦昌建筑应当返还朱顺利，以便朱顺利重新找到工作时，在新的用人单位内使用。2、从2017年5月起至锦昌建筑将朱顺利的二级建造师（包括安全B证）、中级工程师证书注销登记日止，每月应当按2811.60元赔偿朱顺利的生活费（工资）。因锦昌建筑没有将朱顺利的二级建造师（包括安全B证）、中级工程师证书按照相关规定予以注销登记，继续使用，导致朱顺利不能到其他单位再就业，锦昌建筑应当按照社平工资4686元的60%即2811.60元赔偿朱顺利的工资收入。综上所述，锦昌建筑诉称没有事实和法律依据，朱顺利的答辩有事实和法律依据，请求人民法院予以支持。当事人围绕诉讼请求依法�供了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下：朱顺利于2015年6月2日进入锦昌建筑工作，职位为副总经理、技术负责人，双方没有签订劳动合同。自2015年8月起至2016年2月止，锦昌建筑通过其法定代表人林锦武的账户向朱顺利逐次发放工资为11000元、10817元、10817元、10817元、10817元、10917元，6个月平均月工资为10864.17元。2016年7月20日，锦昌建筑通过其法定代表人林锦武的账户向朱顺利账户汇入32443元，以补发朱顺利3个月工资；2017年11月11日，林锦武向朱顺利账户汇入2万元；2017年1月25日，林锦武向朱顺利账户汇入1万元。朱顺利在锦昌建筑正常上班至2016年11月18日，从2016年12月至2017年4月，朱顺利应锦昌建筑要求，每周到公司二、三次，有项目需要朱�利协调处理时就办理。自2015年6月至2017年2月，锦昌建筑为朱顺利办理个人养老参保手续并正常缴费。2017年4月，锦昌建筑解除与朱顺利的劳动关系。经查，朱顺利为注册建造师(二级)，发证日期为2012年8月3日，注册有效期2018年7月30日，所在单位锦昌建筑；朱顺利是安全生产许可证B类人员证书，发证日期2016年3月23日，证书有效期2019年3月27日，所在单位锦昌建筑；朱顺利职称类别为工程师，职称专业为建筑工程施工，所在单位锦昌建筑。本院认为，虽然锦昌建筑与朱顺利未签订劳动合同，但朱顺利的注册建造师(二级)、安全生产许可证B类人员证书、建筑工程施工工程师等证书注明的所在部门均为锦昌建筑，锦昌建筑自2015年6月至2017年2月，为朱顺利办理个人养老参保手续并正常缴费，并通过其法�代表人账户按月向朱顺利发放工资，参照［劳社部发〔2005〕12号］《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条第一项：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录…”规定，可以认定锦昌建筑与朱顺利存在劳动关系，双方均应遵守中华人民共和国劳动法律法规。依照《劳动争议调解仲裁法》第六条:“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”参照《工资支付暂行规定》第六条第三款：“用人单位必须书面记�支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”等规定，锦昌建筑未就朱顺利的工资情况进行有效举证，应承担不利后果，朱顺利在申请劳动仲裁时提出其月工资为11000元，虽然锦昌建筑向朱顺利发放的工资并不是每月均为11000元，但其通过林锦武账户向朱顺利发放的工资应为实发工资，还有一部分工资在锦昌建筑为朱顺利缴交社会养老保险等费用时已代扣代缴，且锦昌建筑对劳动仲裁机构认定朱顺利月工资为11000元并无异议，本院据此认定朱顺利的月工资为11000元。依照《劳动合同法》第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”规定，朱顺利于2015年6月2日到锦昌建筑工作，锦昌建筑没有在2015年7月1日之前与朱顺利签订劳动合同，应支付朱顺利自2015年7月2日至未签订劳动合同满一年的前一日即2016年5月31日的双倍工资,朱顺利在锦昌建筑工作月工资为11000元/月，故锦昌建筑应支付朱顺利未签订劳动合同的双倍工资差额121000元（11个月×11000元/月）。锦昌建筑于2017年4月将朱顺利的社保关系减员可视为其单方解除与朱顺利的劳动关系。双方劳动关系解除的情形符合我国《劳动合同法》第四十六条第(二)项用人单位应支付劳动者经济补偿金的情形,故锦昌建筑应按法律规定支付经济补偿金。依照《劳动合同法》第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不�一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”朱顺利于2015年6月2日到锦昌建筑处工作，双方劳动合同关系于2017年4月解除，朱顺利在锦昌建筑工作年限为1年10个月，可以享受经济补偿金2个月，锦昌建筑应向朱顺利支付经济补偿金22000元(2月×11000元/月）。朱顺利在锦昌建筑正常上班至2016年11月18日，从2016年12月至2017年4月的5个月期间，朱顺利应锦昌建筑要求，每周到公司二、三次上班协调处理相关项目，锦昌建筑向朱顺利发放工资至2016年2月。参照《工资支付暂行规定》第九条：“劳动关系双方依法解除或终止劳动合同时，用人单位应在解除或终止劳动合同时一次付清劳动者工资。”规定，朱顺利在锦昌建筑工作期间月工资为11000元/月，锦昌建筑应向朱顺利支付2016年3月至11月的工资计99000元（9月×11000元/月），锦昌建筑于2016年7月20日补发朱顺利3个月工资，锦昌建筑实际应向朱顺利支付6个月工资66000元。从2016年12月至2017年4月的5个月期间，朱顺利应锦昌建筑要求，每周到公司二、三次上班协调处理有关项目，参照《工资支付暂行规定》第十二条：“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。”规定，锦昌建筑应当按朱顺利原工资的50%即每月5500元给付工资计27500元。上述两项合计锦昌建筑应当支付的工资为93500元，扣除朱顺利向锦昌建筑借款3万元，锦昌建筑应再向朱顺利支付63500元。根据《注册建造师执业管理办法（试行）》第十九条规定，聘用企业与注册建造师解除劳动关系的，应当及时申请办理注销注册或变更注册。故锦昌建筑应将朱顺利的注册建造师(二级)以及安全生产许可证B类人员证书、建筑工程施工工程师证书按照相关规定予以注销登记。朱顺利要求锦昌建筑将其注册建造师(二级)证书交还给其收执的请求缺乏依据，不予支持。朱顺利要求锦昌建筑从2017年5月起至将注册建造师(二级)、�全生产许可证B类人员证书、建筑工程施工工程师证书注销登记日止，每月按2811.60元赔偿生活费缺乏依据，不予支持。锦昌建筑认为其与朱顺利不存在劳动关系，无需订立劳动合同，朱顺利从未依照上班制度至公司履行任何职务职责，更无任何其个人上下班打卡记录，也未按月领取个人工资而签章工资单据，其并未拖欠朱顺利工资，更无需支付经济补偿金；其因资质需要暂将朱顺利证书用于锦昌建筑并支付其相应费用，该费用支付完全有别于固定工资发放，双方没有建立劳动合同关系的前提下，朱顺利无权要求支付其双倍工资差额等诉讼主张缺乏依据，本院不予支持。朱顺利辩解有理，可以采纳，但部分请求缺乏依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第(二)项、第四十七条、第八十二条第一款、《中华�民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院＜关于民事诉讼证据的若干规定＞》第二条、参照《工资支付暂行规定》第六条第三款、第九条、第十二条、《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条第一项、《注册建造师执业管理办法（试行）》第十九条规定，判决如下：一、福建锦昌建筑有限公司应于本判决生效之日起三日内向朱顺利支付经济补偿金22000元；二、福建锦昌建筑有限公司应于本判决生效之日起三日内向朱顺利支付尚欠工资共计63500元；三、福建锦昌建筑有限公司应于本判决生效之日起三日内向朱顺利支付未签订劳动合同的双倍工资差额121000元；四、福建锦昌建筑有限公司应于本判决生效之日起三日内将朱顺利的注册建造师(二级)、安全生产许可证B类人员证书、建筑工程施工工程师证书按照相关规定予以注销登记；五、驳回福建锦昌建筑有限公司的诉讼请求；六、驳回朱顺利的其他请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由福建锦昌建筑有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于漳州市中级人民法院。审 判 长  陈梓敬人民陪审员  柯国良人民陪审员  赖杜恺二〇一八年一月二十二日书 记 员  黄琦瑄申请执行提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。…第二百三十九条申请执行的期间为二年。…