重庆市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝二中法民终字第01081号
上诉人（原审原告）开县大千食府有限公司。
法定代表人杨道瑞，公司总经理。
委托代理人王可兵，重庆市开县鼎天法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）吴明胜，男，1969年3月27日出生，汉族，住重庆市开县。
委托代理人冯伟，重庆志和智律师事务所律师。
上诉人开县大千食府有限公司与被上诉人吴明胜劳动争议一案，开县人民法院于2015年5月29日作出（2015）开法民初字第01477号民事判决，宣判后，上诉人不服向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院经审理查明：吴明胜于2012年4月起在御金洲大酒店三楼中餐部工作。开县大千食府有限公司于2013年10月10日成立并承包御金洲大酒店三楼中餐部，吴明胜继续在开县大千食府有限公司处任行政总厨，月工资10000元，双方未签劳动合同，开县大千食府也未给吴明胜缴纳社会保险，吴明胜于2014年8月23日离职。2014年11月24日，吴明胜向开县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求开县大千食府有限公司支付未签劳动合同双倍工资差额90000元，解除劳动合同经济补偿金10000元，加班工资1000元；2015年1月20日，开县劳动人事争议仲裁委员会作出裁决：一、被申请人开县大千食府有限公司一次性支付申请人吴明胜未签订劳动合同的双倍工资差额90000元、解除劳动合同关系的经济补偿金10000元，合计100000元，在本裁决书生效后五日内履行完毕。二、驳回申请人吴明胜诉被申请人开县大千食府有限公司支付加班工资的诉讼请求。开县大千食府有限公司在收到仲裁裁决后，在法定期限内向法院起诉。
一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”吴明胜从2013年10月10日起在原告处工作，原告应当在一个月内与吴明胜签订劳动合同，否则依法应当承担支付双倍工资的法律责任。开县大千食府有限公司未与吴明胜签订劳动合同，应当支付吴明胜未签劳动合同双倍工资。
关于原告提出双倍工资已过仲裁时效的问题。被告从2013年10月10日在开县大千食府工作，双倍工资仲裁时效应从2014年10月10日开始计算，仲裁期限到2015年10月9日止。吴明胜在2014年11月24日申请仲裁，未超过仲裁期限，原告的主张不成立。
关于经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位；”《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”本案原、被告双方均未举证证明被告离职的原因。本院认为，劳动关系具有高度的人格信赖关系，公司对员工有关怀照顾义务，对员工非正常缺勤，应及时了解情况，询问原因。同时用人单位掌管劳动者的考勤资料，客观上离证据较近，由用人单位对员工缺勤或离职原因承担举证责任，符合证据规则，亦与劳动法倾斜保护劳动者合法权益的立法本意相符。因此，原告应当承担解除劳动合同的原因的举证责任，原告无证据证明被告系自动离职，应当支付解除劳动合同经济补偿金。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，判决：一、由原告开县大千食府有限公司一次性支付被告吴明胜未签订劳动合同的双倍工资（差额）90000元、解除劳动合同关系的经济补偿金10000元，合计100000元，在本判决书生效后五日内付清。二、原告开县大千食府有限公司不支付吴明胜加班工资。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告开县大千食府有限公司负担。
宣判后，上诉人开县大千食府有限公司不服，上诉称：2012年开始上诉人只是租用御金洲大酒店的场地独立经营。被上诉人在上诉人成立之前在御金洲大酒店工作与其有劳动关系。由于被上诉人对经营情况熟悉并有一定经验，因此，上诉人将大千食府厨房承包给被上诉人经营管理，并不是劳动关系。双方系口头约定未签订书面合同，但一直是按口头约定履行的。被上诉人于2012年4月开始便在大千食府厨房经营管理，即使认定双方有劳动关系，也应从此时开始，所以双倍工资仲裁时效应当从2013年4月开始计算，时效至2014年4月止。因而被上诉人双倍工资的请求已超过仲裁时效。即便是双方具有劳动关系，被上诉人也未按劳动合同法的规定提前30日书面通知上诉人，而被上诉人主动离职，给上诉人造成了严重的经济损失，上诉人将另案诉讼。未与劳动者签订书面劳动合同并非劳动者可以终结劳动关系的理由，更不能据此要求单位支付经济补偿金。请求撤销原判，依法改判或发回重审。
在二审审理过程中，双方当事人均未提供充分的证据证明一审法院认定事实有误，故对一审法院认定的事实，本院予以确认。
本院认为，自被上诉人吴明胜在上诉人开县大千食府有限公司工作之日起，其应在一个月内与被上诉人签订书面劳动合同，超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同，依法应承担每月支付劳动者双倍工资的法律责任。
被上诉人在上诉人单位工作时其应按法律规定给被上诉人办理社会保险并缴纳社会保险费，由于上诉人未给被上诉人办理社会保险，所以，被上诉人可以解除劳动合同，且上诉人应向被上诉人支付经济补偿。
上诉人于2013年10月10日成立之日起便成为被上诉人的用工单位，双方具有了劳动关系。因此，本案的用工之日应为上诉人的成立之日，被上诉人的双倍工资仲裁时效也应从2014年10月10日开始计算。至于被上诉人在上诉人公司成立之前受谁雇用与他人是否具有劳动关系，属另一法律关系本案不予调整。上诉人主张其与被上诉人系承包关系并非劳动关系，但并未提供充分的证据予以证明，被上诉人对此也予以否认，故上诉人的主张本院不予采信。综上，上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 超
代理审判员 毋向娟
代理审判员 熊德才
二〇一五年八月十一日
书 记 员 柯 进