福建省漳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽06民终2623号
上诉人（原审原告）：蔡亚财，男，1970年8月30日出生，住漳州市芗城区。
委托诉讼代理人：杨溪根，漳州市芗城区148法律服务所法律服务工作者。
被上诉人（原审被告）：漳州市水立方娱乐有限公司，住所地漳州市芗城区胜利东路与元光南路东南角（九龙公园西北角）九龙公园3号段综合楼。统一社会信用代码：9135060206226254OK。
法定代表人：陈某2，总经理。
委托诉讼代理人：黄富杰，福建乐博律师事务所律师。
上诉人蔡亚财因与被上诉人漳州市水立方娱乐有限公司（以下简称水立方娱乐公司）劳动争议纠纷一案，不服漳州市芗城区人民法院（2016）闽0602民初8257号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，于2016年12月1日立案，依法组成合议庭，开庭审理了本案。上诉人蔡亚财及其委托诉讼代理人杨溪根，被上诉人水立方娱乐公司的委托诉讼代理人黄富杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人蔡亚财上诉请求：一、撤销（2016）闽0602民初8257号民事判决，二、判决被上诉人立即支付上诉人：1、拖欠20天工资×2498元∕月÷21.75元∕月=2297.01元及误工费赔偿金1148.51元；2、违约解除劳动关系经济赔偿金999.20元、经济补偿4996元；3、未签订劳动合同双倍工资差额27500元；4、未提前30天通知解除劳动关系一个月工资2498元等。事实及理由：一、一审法院认定上诉人与被上诉人不存在事实劳动关系是错误的。上诉人于2014年8月至2016年5月受聘于被告处，从事保安工作，双方未签订劳动合同，上诉人月工资2498元，上班时间为8：00-20：00，每月工作27天以上，且经常加班，节假日基本都未休息。被上诉人向上诉人发放工作牌编号为：N.0080；发放保安制服编号为ZA0106；支付劳动报酬，还指派上诉人参加漳州市一级重点单位冬防工作会议。二、一审判决适用法律错误，未根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定认定上诉人与被上诉人间存在劳动关系。三、2016年5月，被上诉人无故解聘上诉人，被上诉人应当承担相应的法律责任。
被上诉人水立方娱乐公司答辩称，陈某在2016年5月31日前并不是公司的投资人及法定代理人，在成为公司的投资人及法定代理人之前和公司其他投资人关系比较好，因此，被上诉人把幸福钱柜门前的看管业务外包给陈某本人，由陈某自行组织人员看管，上诉人是否为陈某雇用的人员，与被上诉人无关，被上诉人从来没有和上诉人建立劳动关系。原审判决认定事实及适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
上诉人蔡亚财一审起诉请求：判令水立方娱乐公司支付1、拖欠20天工资×2498元∕月÷21.75元∕月=2297.01元及误工费赔偿金1148.51元；2、违约解除劳动关系经济赔偿金999.20元、经济补偿4996元；3、未签订劳动合同双倍工资差额27500元；4、未提前30天通知解除劳动关系一个月工资2498元等。
一审判决认定事实：水立方娱乐公司与陈某2014年5月31日签订《车辆看管承包协议书》，就幸福钱柜门口车辆看管业务一事达成协议，期限为2014年6月1日起至2016年5月31日止。2016年5月31日，水立方娱乐公司法人代表由“何某”变更为“陈某”，股东由“郭某、何某”变更为“陈某、陈某2”。2016年6月21日，蔡亚财向漳州市芗城区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.支付拖欠工资2304.064元、误工费补偿金1152.07元；2.支付违法解除劳动关系经济赔偿金15000元、经济补偿5000元；3.支付未签订劳动合同双倍工资差额27500元；4.支付未提前30天通知解除劳动关系一个月工资2500元；5.补缴2014年8月至2016年3月医社保。漳州市芗城区劳动争议仲裁委员会于2016年8月10日作出芗劳仲案字（2016）第107号仲裁裁决书，裁决：驳回蔡亚财的五项仲裁请求。漳州市芗城区劳动争议仲裁委员会于2016年8月16日送达裁决书给蔡亚财，蔡亚财不服，于2016年8月30日起诉至一审法院。
另查明，蔡亚财提供的银行账单显示陈某在2014年9月—2016年5月期间每月均向蔡亚财支付一定的款项。
原审判决认为，蔡亚财主张其与水立方娱乐公司存在事实劳动关系；根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十一条第一款及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，蔡亚财主张与水立方娱乐公司存在劳动关系，应承担相应的举证责任，但其提供的证据无法证明其与水立方娱乐公司存在劳动关系，故蔡亚财主张其与水立方娱乐公司存在劳动关系，缺乏证据佐证，不予采纳。双方劳动关系无法确定，故蔡亚财请求水立方娱乐公司支付工资、经济补偿金等诉求，于法无据，不予支持。据此，原审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：驳回蔡亚财的全部诉讼请求。案件受理费5元，由蔡亚财负担。
二审中，上诉人蔡亚财提供了以下证据：证据一、劳动仲裁庭审笔录；证据二、2016年3月、4月工资条；欲证明工资是由被上诉人水立方娱乐公司支付的，双方存在劳动关系。被上诉人水立方公司质证认为：证据一的真实性无异议，但关联性有异议，我们不承认双方存在劳动关系。证据二、一审有提交，但是没有公司盖章，上诉人自己撤销该份证据。对该证据真实性有异议。
对一审判决查明的事实，双方当事人对于水立方娱乐公司与陈某2014年5月31日签订《车辆看管承包协议书》的真实性及水立方娱乐公司与蔡亚财之间是否存在劳动关系的事实存在争议，对其他查明事实没有异议。另外，根据二审水立方娱乐公司提供的企业营业执照及法定代表人身份证明，二审还查明，在本案二审审理期间，水立方娱乐公司法定代表人已从陈某变更为陈某2。
对于双方争议的事实，本院结合双方一、二审举证证据分析认定如下：劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定：用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。水立方娱乐公司否认其与蔡亚财存在劳动关系，未按上述规定提交相关证据。仅提供了《车辆看管承包协议书》一份，欲证明其将经营的幸福钱柜营业场所（九龙公园西门北侧）门口的场地及车辆看管业务承包给陈某，由其自行聘请人员看管。蔡亚财对该证据的真实性及签订时间有异议，并主张陈某实际上是幸福钱柜（九龙店）的经理和财务负责人。蔡亚财就劳动关系的主张一、二审共提供了以下证据：一、企业登记情况表，体现陈某2016年5月31日成为水立方娱乐公司法人代表、股东；二、蔡亚财本人着保安工作服工作照，制服编号为ZA0106;、三、蔡亚财持有的标有“幸福钱柜（九龙店）NO.80”的工作牌；四、蔡亚财账号为62×××19的账户银行流水记录，显示自2014年9月起，陈某每月往其账户汇款（其中2015年8月、9月，2016年6月分别由冯某、李某、廖某汇款）；五、2015年3月5日《漳州市一级重点单位冬防工作会议签到表》，该表体现蔡亚财作为水立方娱乐公司的代表签到；六、蔡亚财2016年3月、4月工资条，工资条显示名称为《九龙店职工工资表》，蔡亚财职位为保安员，2016年3月实发工资为2372元，2016年4月实发工资为2525元。该工资条显示数额与蔡亚财账号为62×××19的账户银行流水记录中2016年4月、2016年5月汇入的工资数额一致。上述证据经质证，水立方娱乐公司对证据一、证据四的真实性没有异议，但认为陈某2016年5月才成为法定代表人，支付工资不代表水立方娱乐公司公司，不能证明蔡亚财的主张。对证据二、三、五、六的真实性均有异议，认为不是水立方娱乐公司发给蔡亚财的工作牌、工作服及工资条。本院认为，蔡亚财一、二审提供的企业登记情况表及银行流水记录等证据可以证实蔡亚财工资主要由陈某账号支付以及陈某与水立方娱乐公司有密切的关联性；提供的保安工作服照，幸福钱柜（九龙店）工作牌；会议签到表、工资条内容互相关联，互相印证，共同体现蔡亚财工作场所为水立方娱乐公司经营的幸福钱柜（九龙店），职务为保安员。水立方娱乐公司虽对上述证据的真实性提出异议，但均未能提供证据反驳。相反水立方娱乐公司并未提交职工名册、入职手续等资料，未能证实陈某2016年5月31日之前不是水立方娱乐公司管理人员，且未提供《车辆看管承包协议书》具体履行证据。综上，根据举证责任及双方提供证据证明力大小对比，应认定蔡亚财于水立方娱乐公司经营的幸福钱柜（九龙店）担任保安员，与水立方娱乐公司存在事实劳动关系。入职时间为2014年8月。
综上所述，本院认为，上诉人蔡亚财就职于被上诉人水立方娱乐公司，与水立方娱乐公司形成事实劳动关系。双方履行合同产生的纠纷属于劳动争议。根据蔡亚财提供的银行流水清单，可证实其月平均工资2498元。根据蔡亚财银行流水清单及自认廖某、冯某、李某均系为水立方娱乐公司支付工资的情况，该清单显示自2015年5月起水立方娱乐公司逐月约于20日左右汇入工资款的事实，其中廖淑琴于2016年6月20日娱乐公司汇款2575元，该笔汇款应认定为水立方娱乐公司支付2016年5月工资。上诉人蔡亚财主张水立方娱乐公司欠付其2016年5月的工资2304.064元证据不足，其要求支付拖欠工资及支付补偿金的主张不能成立。根据《中华人民共和国劳动合同法》规定，建立劳动关系，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”。本案中水立方娱乐公司未在规定期限内与蔡亚财订立书面劳动合同，应自2014年9月至2015年7月支付蔡亚财十一个月的双倍工资，蔡亚财于2016年6月21日提起劳动仲裁要求水立方娱乐公司支付未签订劳动合同双倍工资差额，未超过仲裁时效，该诉讼请求应予支持。但水立方娱乐公司已按月支付一倍的工资，还应补充支付2014年9月至2015年7月期间一倍的工资，即按其平均工资计算为2498元×11＝27478元。蔡亚财主张水立方娱乐公司无故单方解除合同，但未能提供任何证据，其该主张不予支持，其要求水立方娱乐公司支付未提前30天通知解除劳动关系一个月工资及违反解除劳动合同的经济赔偿金的诉讼请求不能成立。2016年6月21日，蔡亚财向漳州市芗城区劳动争议仲裁委员会申请仲裁应视为其要求解除劳动合同。因水立方娱乐公司存在未依法与劳动者签订书面合同及未依法缴交社会保险费用的问题，蔡亚财要求解除劳动合同应予以支持。水立方娱乐公司应依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，支付上诉人蔡亚财经济补偿金2498元×2＝4996元。蔡亚财要求水立方娱乐公司补缴2014年8月至2016年3月医社保的诉讼请求不属法院受理范围，不予审理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销漳州市芗城区人民法院2016闽06**民初8257号民事判决。
二、上诉人蔡亚财与被上诉人漳州市水立方娱乐有限公司的劳动关系于2016年6月21日解除。
三、被上诉人漳州市水立方娱乐有限公司应支付上诉人蔡亚财未签订劳动合同双倍工资差额27478元、解除劳动合同的经济补偿金4996元。
四、驳回上诉人蔡亚财其它上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审案件受理费各10元，均由被上诉人漳州市水立方娱乐有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 俞志凌
代理审判员 曹树伟
代理审判员 郑勇金
二〇一六年十二月三十日
书 记 员 肖美玲
执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。