广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤03民终8645号
上诉人（原审被告）深圳市诚信浩洁保洁清洁服务有限公司，住所地广东省深圳市坪山新区坑梓办事处沙梨园老屋（办公场所），组织机构代码792594061。
法定代表人韦好善，该公司总经理。
委托代理人王学连，广东融关律师事务所律师。
委托代理人孟军，广东融关律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）陈国凤，女，汉族，1958年1月20日出生，户籍地四川省洪雅县。
委托代理人樊天升，广东鹏星律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）深圳市南天大新百货有限公司，住所地广东省深圳市坪山新区坑梓办事处沙梨园老屋人民西路金宜广场1-4层（办公场所），组织机构代码559852343。
法定代表人邹柏泉。
上诉人深圳市诚信浩洁保洁清洁服务有限公司（以下简称诚信公司）因与被上诉人陈国凤、深圳市南天大新百货有限公司（以下简称大新公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服深圳市龙岗区人民法院（2015）深龙法梓民初字第455号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，2015年5月11日上午7时许，原告在被告大新公司位于坑梓办事处大新超市三楼上班拖地时不慎摔倒受伤，据原告陈述，事发时工作场所的灯光有点昏暗，拖地时拖把在前，人在后，人往前推拖把拖地，人系踩在湿了的地板上摔倒的，当时脚穿水靴。原告受伤后于当日被送往深圳市坪山新区妇幼保健院住院治疗，于2015年7月21日出院，共计住院71天。被告诚信公司垫付了医疗费10564元。出院诊断为：1、右桡骨远端粉碎性骨折；2、下颌软组织挫裂伤；3、急性上呼吸道感染。出院医嘱为：1、不适随诊，加强右腕关节功能锻炼；2、一月后复查右腕关节X线了解骨折愈合情况；3、全休两个月；4、住院期间陪护一人。2015年7月20日，原告向被告诚信公司出具《收据》，载明：“今收到深圳市诚信浩洁保洁清洁服务有限公司付来以下款项：1、误工费（2015年5月1日-2015年8月11日）6890元（2030元/月×3个月+800元）；2、住院伙食补贴（2015年5月11日—2015年7月21日）3290元（56元/天×70天）。以上两项共计：10810元（壹万零捌佰壹拾圆）收款人：陈国凤2015年7月20日”。2015年8月20日，经广东南天司法鉴定所鉴定，作出粤南[2015]临鉴字第2948号《法医学司法鉴定意见书》，鉴定意见为：原告陈国凤的伤残等级为拾级。
另查，原告于2014年1月份入职被告诚信公司处时已满57周岁，故双方成立劳务关系，入职后受被告诚信公司委派至被告大新公司处从事保洁工作，月工资由被告诚信公司按照深圳市最低工资标准2030元/月支付，现金形式发放。原告于2015年9月7日以被告诚信公司为被申请人向深圳市坪山新区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，深圳市坪山新区劳动人事争议仲裁委员会以原告不符合劳动者主体资格，不属于劳动争议范围为由出具了《不予受理案件通知书》。
再查，被告诚信公司于举证期限内向法院提交《法医学司法鉴定意见书异议书》，请求对原告的伤残等级进行重新鉴定。庭审后，法院收到上述异议书后致函广东南天司法鉴定所，该所已于2015年12月1日就上述异议书提出的问题复函法院并作出了答复：粤南[2015]临鉴字第2948号《法医学司法鉴定意见书》不存在鉴定时间不准确和不符合事实的问题。原告亦不同意被告诚信公司的重新鉴定申请，被告诚信公司收到答复函后仍坚持要求对原告伤残等级重新鉴定。
上述事实有原告提交的病历资料、粤南[2015]临鉴字第2948号《法医学司法鉴定意见书》、医疗费发票、《收据》、《广东南天司法鉴定所函》以及庭审笔录等在案佐证，足以认定。
原告提出的诉讼请求为：1、被告诚信公司支付残疾赔偿金81896元、误工费12226.7元、护理费9940元、住院伙食补助费7100元、车旅费500元、精神损害抚慰金10000元（减去支出的10800元，总额110862.7元）；2、被告大新公司对上述款项承担连带赔偿责任；3、诉讼费由两被告承担。
原审认为，本案为生命权、健康权、身体权纠纷案件，属侵权责任纠纷案件。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……。”本案，原告作为被告诚信公司的员工，被派遣至为被告大新公司从事保洁工作，其在履行职务过程中不慎摔伤，被告诚信公司作为雇主，应当承担赔偿责任。又，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。根据庭审查明的事实，原告系拖地时疏忽大意踩在拖湿的地板上摔倒，未尽到合理注意义务，对摔伤事件的发生存在过失，应当适当减轻被告诚信公司的赔偿责任。结合各方当事人的过错程度，法院酌定原告自担30%的责任，被告诚信公司承担70%的责任，被告大新公司与被告诚信公司签订有派遣协议，由具有资质的被告诚信公司派遣工作人员至被告大新公司处上班，被告大新公司在本次事故中不存在过错，原告主张其承担连带赔偿责任，理据不足，不予支持。至于被告诚信公司申请重新鉴定原告的伤残等级的问题，法院已致函广东南天司法鉴定所，该所已就被告诚信公司提出的问题进行了答复，且被告诚信公司未提供证据证实该鉴定机构或者鉴定人员不具备鉴定资格、鉴定程序违法或者鉴定结论依据不足等情况，故对其重新鉴定的申请，予以驳回；对广东南天司法鉴定所对原告所作的伤残等级鉴定结论，予以采纳。
对原告因本次事件所产生的各项损失，法院认定如下：1、伤残赔偿金81896元。原告主张其于2014年1月开始在被告诚信公司处上班，且每月有固定收入，被告诚信公司对此予以确认，故按照城镇居民标准结合原告拾级伤残计，公式为：40948元/年×20年×10%=81896元。2、医疗费10564元。凭医疗票据计，均已由被告诚信公司垫付。3、护理费9940元。原告住院71天，期间陪护一人，其主张护理费9940元未超过按照2015年度广东省人身损害赔偿标准中国有同行业在岗职工年平均工资中的居民服务业年平均工资58431元/年的标准换算后的数额，予以核准。4、住院伙食补助费7100元。按住院71天每天100元计。5、误工费6766.7元。原告住院71天，于2015年7月21日出院，医嘱载明全休2个月，伤残评定日为2015年8月20日，故误工期应当计算至定残日前一天，共计100天，原告事故发生前月收入为2030元，故误工费为6766.7元（2030元/月÷30天×100天）。6、交通费500元。原告主张交通费500元，未提供票据，结合其住院天数，酌情全额支持。7、精神损害抚慰金10000元。按原告拾级伤残计。以上各项合计126766.7元。按照前述认定的责任比例，原告应当自行承担38030元（128192.7元×30%），被告诚信公司应当承担90162.7元（128192.7元×70%），扣减其已垫付的医疗费10564元和误工费、伙食补助费10810元，则被告诚信公司最终应向原告赔偿68788.7元（90162.7元-10564元-10810元）。原告诉请超出部分，不予支持。被告大新公司经法院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，法院依法缺席判决。基于上述事实及认定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告深圳市诚信浩洁保洁清洁服务有限公司于判决生效之日起三日内赔偿原告陈国凤68788.7元；二、驳回原告陈国凤的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1259元，原告已预交，由其承担500元，被告深圳市诚信浩洁保洁清洁服务有限公司承担759元。
上诉人诚信公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销(2015)深龙法梓民初字第455号民事判决书第一项，改判上诉人无需赔偿被上诉人陈国凤68788.7元；2、维持其他判决事项；3、本案一审、二审案件受理费由被上诉人承担。其事实和理由为：一、一审审判程序存在瑕疵，影响案件公正裁判的。第一，上诉人认为涉案的《法医学司法鉴定意见书》（粤南[2015]临鉴字第2948号，以下简称“2948号鉴定意见书”）在鉴定程序上违反法定程序，要求法院重新组织鉴定，法院并未组织重新鉴定。被上诉人陈国凤于2015年5月11日受伤，于2015年8月11日自行委托广东南天司法鉴定所进行鉴定。鉴定机关在被鉴定人陈国凤受伤刚好3个月即对被上诉人的“桡骨伤害”进行鉴定，提前评定可能导致伤残等级增高，严重损害赔偿义务人的利益。根据《道路交通事故受伤人员伤残评定>第3.2条规定，“评定时机应以事故直接所致的损伤或确因损伤所致的并发症治疗终结为准”。同时，结合《广东省职工外伤、职业病医疗终结鉴定标准(2006年）》关于尺、桡骨单折医疗终结时间为4-5个月、尺、桡骨双折医疗终结时间为4-6个月的规定，可知，被异议人违反法定的鉴定程序，可能影响最终的伤残等级评定。因此，一审法院在鉴定机构违反法定程序进行鉴定，并出具鉴定结论的情况下，未同意上诉人的从新鉴定申请，进行重新鉴定，不符合法定程序，也不符合公平原则。第二，一审法院对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，其未调查收集的。因被上诉人并未实际住院治疗，仅仅是在上诉人的安排下，在坪山新区妇幼保健院安排一个过道的床尾，被上诉人却罔顾事实，陈述其一直在坪山新区妇幼保健院住院治疗。因此在举证期限内，上诉人申请法院调取被上诉人在深圳市坪山新区妇幼保健院、深圳平乐骨伤科医院的治疗记录、主治医师的证人证言。但一审法院未依法进行调取，从而影响事实的调查和认定。二、原审法院查明案件事实不全面导致事实认定不清，现分述如下：第一、被上述人陈国凤所述，其在坪山新区妇幼保健院住院71天，与事实严重不符。被上诉人送院治疗前期，都是由上诉人的员工对其进行照顾、护理的。庭审时，被上诉人陈国凤也当庭陈述，其每天都回家，并未实际住院，仅仅是有时到医院做例行的检查。同时，根据深圳平乐骨伤科医院的检查报告，上诉人受伤后，恢复较快，后期无需人员护理。三、原审法院认定事实不清导致适用法律错误。被上诉人伤害若依法进行伤残鉴定，实际并未达到伤残等级；同时，其前期医院治疗由上诉人安排员工照顾护理，后期并并未实际住院，不可能产生护理费等费用。综上所述，一审法院适用认定事实不清，适用法律错误，请求予以改判。
被上诉人陈国凤答辩称，一、我方认为鉴定程序合法，鉴定结论是真实客观的。二、被上诉人陈国凤住院是真实的，并且有医院的出院记录等佐证，在住院期间由陈国凤的爱人护理。三、一审法院适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。
被上诉人大新公司未作答辩。
本院经审理查明，原审判决查明的事实清楚，本院予以确认。
本院认为，本案为生命权、健康权、身体权纠纷。上诉人对于鉴定意见所提的异议，一审诉讼中原审法院已要求鉴定机构进行答复，鉴定机构已对出具本案鉴定意见所依据的事实、理由、及相关规定作出了详细的书面说明，本案司法鉴定并不存在上诉人所主张的违反法定鉴定程序的问题。至于上诉人对被上诉人陈国凤是否实际住院和住院天数、护理人员等事实提出的上诉意见，均与本案事实不符，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2518元，由上诉人深圳市诚信浩洁保洁清洁服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赖建华
审 判 员 李君贤
代理审判员 易 静
二〇一六年七月二十六日
书 记 员 黄光赟