上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第37097号
原告曾洪菊，。
委托代理人姚军，上海必和律师事务所律师。
委托代理人李国明，上海必和律师事务所律师。
被告上海宝翼物流有限公司，住所地上海市金山区。
法定代表人张开义，总经理。
委托代理人王进东，男。
被告众诚汽车保险股份有限公司上海分公司。
负责人张建，总经理。
委托代理人王正超，上海圣瑞敕律师事务所律师。
原告曾洪菊与被告上海宝翼物流有限公司（以下至判决主文前简称宝翼物流公司）、众诚汽车保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称众诚保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年10月13日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年11月24日公开开庭进行了审理。原告曾洪菊的委托代理人姚亮、被告宝翼物流公司的委托代理人王进东、被告众诚保险公司的委托代理人王正超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告曾洪菊诉称，2014年11月19日15时50分许，案外人刘某驾驶电动自行车载原告行驶至上海市浦东新区富特西一路、泰谷路路口时，适遇被告宝翼物流公司的驾驶员聂广州驾驶牌号沪D6XX**重型半挂牵引车牵引牌号沪G5X**挂重型集装箱半挂车行驶至此，两车相撞，造成原告受伤、电动自行车受损的道路交通事故。经交警部门认定，聂广州承担事故全部责任。2015年5月22日，经上海扬欣健康管理咨询有限公司司法鉴定所鉴定，原告因交通事故致右胫腓骨下端粉碎性骨折，累及关节面，经手术内固定治疗后，目前遗留右踝关节活动及负重、行走等功能受限，构成XXX伤残，给予伤后治疗休息期180天、营养期60天、护理期90天；内固定物拆除的后续治疗休息期30天、营养期15天、护理期15天。聂广州驾驶的牌号沪D6XX**重型半挂牵引车在被告众诚保险公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及机动车第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）。为维护自身合法权益，原告起诉要求两被告赔偿原告医疗费人民币（以下币种同）67，404.20元（已扣除伙食费886.20元）、住院伙食补助费1，100元（20元／天×55天）、营养费2，250元（30元／天×75天）、残疾赔偿金95，420元（47，710元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金5，000元、误工费29，274元（4，182元／月×7个月）、护理费5，080元（40元／天×50天＋3，080元）、拐杖费160元、交通费830元、衣物损失费300元、鉴定费2，300元、律师费5，000元，其中被告众诚保险公司在交强险及商业三者险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿，不足的部分由被告宝翼物流公司承担赔偿责任。
被告宝翼物流公司辩称，同意依法承担赔偿责任。关于原告主张的各项赔偿项目，律师费认可2，000元，鉴定费应由被告众诚保险公司承担，对其他赔偿项目的意见与被告众诚保险公司的意见一致。被告宝翼物流公司预付了原告10，000元，要求在本案中一并处理。
被告众诚保险公司辩称，对事发经过无异议，但聂广州与刘某应承担事故同等责任，原告乘坐电动自行车亦应自负一定责任。关于原告主张的各项赔偿项目，医疗费应扣除非医保费用，住院伙食补助费无异议，营养费认可1，800元（30元／天×60天），残疾赔偿金应按农村标准计算，精神损害抚慰金应按责任比例计算，误工费不予认可，护理费认可3，600元（40元／天×90天），交通费、拐杖费由法院依法认定，衣物损失费认可200元，鉴定费、律师费不属于保险赔偿范围。
经审理查明，2014年11月19日15时50分许，案外人刘某驾驶电动自行车载原告行驶至上海市浦东新区富特西一路、泰谷路路口时，适遇被告宝翼物流公司的驾驶员聂广州驾驶牌号沪D6XX**重型半挂牵引车牵引牌号沪G5X**挂重型集装箱半挂车行驶至此，两车相撞，造成原告受伤、电动自行车受损的道路交通事故。经交警部门认定，聂广州承担事故全部责任。
交通事故发生后，原告被送至医院救治，住院55天，支付了医疗费67，404.20元（已扣除伙食费886.20元），但其中有540元的外购药无处方相对应。原告还支付了拐杖费160元、住院期间护理费3，080元（55天）。为本案诉讼原告聘请了律师，支付了律师费5，000元。被告宝翼物流公司预付了原告10，000元，要求在本案中一并处理。
2015年5月22日，经上海扬欣健康管理咨询有限公司司法鉴定所鉴定，原告因交通事故致右胫腓骨下端粉碎性骨折，累及关节面，经手术内固定治疗后，目前遗留右踝关节活动及负重、行走等功能受限，构成XXX伤残，给予伤后治疗休息期180天、营养期60天、护理期90天；内固定物拆除的后续治疗休息期30天、营养期15天、护理期15天。原告支付了鉴定费2，300元。
聂广州驾驶的牌号沪D6XX**重型半挂牵引车在被告众诚保险公司处投保了交强险及商业三者险，其中交强险医疗费用赔偿限额为10，000元，死亡伤残赔偿限额为110，000元，财产损失赔偿限额为2，000元；商业三者险赔偿限额为1，000，000元，不计免赔率。本案交通事故发生在保险期间内。
原告系重庆市农业家庭户口人员。审理中，原告提供居住证明、结婚证、户口簿，欲证明原告自2010年10月与案外人甄国飞结婚后至交通事故发生前居住在上海市浦东新区周浦镇小云台街XXX号。原告还提供劳动合同、工资卡明细，欲证明原告系上海蝶翠诗商业有限公司员工，交通事故发生前的月平均工资为4，182元，因交通事故受伤休息，期间单位停发其工资。
以上事实，有道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险保单、商业三者险保单、门诊病历、出院小结、医疗费收据、住院费用清单、外购药发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、户口簿、律师费发票、护理费发票、拐杖费发票、居住证明、结婚证、劳动合同、工资卡明细、收条及当事人的陈述为证。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险及商业三者险范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案中，被告众诚保险公司辩称刘某与聂广州应承担事故同等责任，但未提供证据予以证明，故本院不予采信。但是，原告作为成年人而乘坐电动自行车，应对交强险外的损失自负10%的责任。被告众诚保险公司系聂广州驾驶的牌号沪D6XX**重型半挂牵引车的交强险及商业三者险保险人，故被告众诚保险公司应首先在交强险范围内承担赔偿责任，不足的部分，由被告宝翼物流公司承担90%的赔偿责任（其中属于商业三者险范围的部分由被告众诚保险公司承担赔偿责任）。原告主张医疗费67，404.20元，但其中有540元的外购药无处方相对应，故本院确认原告可获赔的医疗费为66，864.20元。原告主张住院伙食补助费1，100元（20元／天×55天），两被告不持异议，本院予以确认。原告主张营养费2，250元（30元／天×75天），有鉴定意见为证，本院予以确认。原告主张残疾赔偿金95，420元（47，710元／年×20年×10%），有鉴定意见、居住证明、结婚证、户口簿、劳动合同、工资卡明细为证，本院予以确认。原告主张精神损害抚慰金5，000元，有鉴定意见为证，本院予以确认。原告主张误工费29，274元（4，182元／月×7个月），本院根据鉴定意见、劳动合同、工资卡明细酌定为24，868.52元（4，182元／月×7个月-4，405.48元）。原告主张护理费5，080元（40元／天×50天＋3，080元），有鉴定意见、护理费发票为证，本院予以确认。原告主张拐杖费160元，有拐杖费发票为证，本院予以确认。原告主张交通费830元，本院根据原告的就诊记录酌定为500元。原告主张衣物损失费300元，尚属合理，本院予以确认。原告主张鉴定费2，300元，有鉴定费发票为证，本院予以确认。原告主张律师费5，000元，有律师费发票为证，本院予以确认。被告宝翼物流公司预付原告的10，000元，有收条为证，原告不持异议，本院予以确认，可在本案中一并处理。以上原告可获赔的费用中，医疗费66，864.20元、住院伙食补助费1，100元、营养费2，250元，合计70，214.20元，由被告众诚保险公司在交强险范围内赔偿原告10，000元，余额60，214.20元由被告众诚保险公司在商业三者险范围内赔偿原告90%计54，192.78元；残疾赔偿金95，420元、精神损害抚慰金5，000元、误工费24，868.52元、护理费5，080元、交通费500元、拐杖费160元，合计131，028.52元，由被告众诚保险公司在交强险范围内赔偿原告110，000元，其中精神损害抚慰金5，000元在交强险范围内优先赔偿，余额21，028.52元由被告众诚保险公司在商业三者险范围内赔偿原告90%计18，925.67元；衣物损失费300元，由被告众诚保险公司在交强险范围内赔偿原告；鉴定费2，300元，由被告众诚保险公司在商业三者险范围内赔偿原告90%计2，070元；律师费5，000元，由被告宝翼物流公司赔偿原告90%计4，500元。综上，被告众诚保险公司应赔偿原告195，488.45元；被告宝翼物流公司应赔偿原告4，500元，与被告宝翼物流公司已经预付原告的10，000元相抵扣后，原告尚应返还被告宝翼物流公司5，500元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条第二款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款的规定，判决如下：
一、被告众诚汽车保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告曾洪菊195，488.45元；
二、原告曾洪菊于本判决生效之日起十日内返还被告上海宝翼物流有限公司5，500元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4，362元，减半收取计2，181元，由原告曾洪菊负担151元，被告上海宝翼物流有限公司负担2，030元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 杨东锋
二〇一六年三月二十八日
书记员 刘 飞
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条??侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国民法通则》
第一百一十七条……
损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。
……
三、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
六、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条……
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
七、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。