吉林省通化市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）通中刑终字第179号
原公诉机关吉林省柳河县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张国新，男，1967年12月17日生，满族，初中文化，辽宁省新宾县人，现住辽宁省新宾满族自治县。因涉嫌犯非法占用农用地罪于2015年5月25日被取保候审。
上诉人（原审被告人）仲维佳，男，1968年3月18日生，汉族，小学文化，吉林省柳河县人，现住吉林省柳河县，农民。因涉嫌犯非法占用农用地罪于2015年5月25日被刑事拘留，同年6月3日被逮捕，现羁押于柳河县看守所。
上诉人（原审被告人）王金奎，男，1956年11月13日生，汉族，高中文化，吉林省通化县人，现住吉林省通化县，农民。因涉嫌犯非法占用农用地罪于2015年5月25日被刑事拘留，同年6月3日被逮捕，6月18日被取保候审，10月15日被逮捕，现羁押于柳河县看守所。
吉林省柳河县人民法院审理的吉林省柳河县人民检察院提起公诉的被告人张国新、仲维佳、王金奎犯非法占用农用地一案，于2015年9月28日作出（2015）柳刑初字第126号刑事判决，被告人张国新、仲维佳、王金奎不服，向本院提出上诉。本院审查受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审判决认定，2014年秋被告人张国新、仲维佳、王金奎合谋后，在柳河县向阳镇池大地村马圈沟（117林班，28、29小班）承包的山场内非法开垦林地种植人参29.767亩，致使林地植被遭到严重破坏。
并认为，上述事实有公诉机关出示的下列证据予以证实：
1、被告人张国新的供述与辩解：（1）我和仲维佳、王金奎是合伙种参。去年秋天，我找的池大地村的仲维佳，让他联系种参的地。过了一段时间，仲维佳给联系了一块林地，是许某某的，能有30多亩地。我和许某某签的合同，租期是四年，从2015年到2018年，租金是每亩每年200元，一共是27200元，一次交的，钱是我先拿的；（2）具体干活都是仲维佳雇的人，我和王金奎负责技术，打场子、割草、翻地、做床、播参籽、盖膜都是一起干的，是仲�佳负责雇工干的。整地之前，我和王金奎一起到柳河看的地，王也认为行，能种参，我们才承包的地；（3）我们种参没经过审批，知道种参需要林业部门审批，我们怕批不下来，就先干了，也准备罚款了。
2、被告人仲维佳供述：（1）我们不是合伙关系，但是一开始割草、翻地、做床、播籽、上膜都在一起了，花钱都是大伙平摊，买参籽以后就是个干个的了；（2）翻地时张国新他们都来过，面积是29.767亩。
3、被告人王金奎供述：（1）旋地时是张国新雇的旋耕机，我们拿点油钱，当时我也在场；（2）我就懂点技术，我知道种参需林业审批，不批是违法的。
4、证人许某某（向阳镇政府工作，已退休）证言证实：我于2004年承包山场，三个地方30多亩，有一块地我种杨树了，其他那两块都荒着呢，我把种杨树那块地包给新滨的张国新了，�仲维佳找我说新宾的要承包我这块地种参，我们还签了一个合同，每亩地200元，期限是2015年至2018年。
5、证人于某某（向阳林业站站员）证言证实，这块参地应该是小片地停耕以后的造林地，应该是2010年前的造林地，这块地应该没有林业站的批复手续，因为这些年林业站没批过参地。
6、向阳林业工作站证明：经查小班片中，向阳镇池大地村马圈子张国新参地117林班28小班面积25.5亩地是未成林造林地，29小班面积4.267亩是11年生落叶松林地。以上总面积29.767亩属于林业用地。
7、通化市森林公安局非法占用农用地案件现场勘验笔录及照片8张证明：三被告人在向阳镇池大地村马圈子117林班28、29小班占用林地破坏面积29.767亩，植被已完全破坏，改变了林地用途。
8、租用林地协议书证明：甲方许某某将林地包给张国新（新宾县），每亩每年200元；租用时间四年，即2015年春至2018年末止；租用期间，有违反林业政策罚款等诸项目费用都由乙方支付负责。
9、抓捕经过证明：2015年5月20日，柳河县森林公安大队民警在日常巡逻中发现，张国新、王金奎、仲维佳在向阳镇池大地村马圈沟有非法开垦林地的行为。发现后，柳河县森林公安大队对此案展开调查。经调查核实，犯罪嫌疑人张旺新、王金奎、仲维佳涉嫌非法占用农用地罪，三人于2015年5月25日被我森林公安大队传唤到案。
10、常住人口基本信息证明：张国新于1967年12月17日出生；王金奎于1956年11月13日出生；仲维佳于1968年3月18日出生，三被告人犯罪时均已达到完全刑事责任年龄。
原审判决认为，被告人张国新、仲维佳、王金奎违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，造成该处林地上的原有植被遭�严重破坏。数量较大，其行为已构成非法占用农用地罪。《中华人民共和国刑法修正案（二）》规定：”违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条：“违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，在非法占用的林地上实施建窑、建坟、建房、挖沙、采石、采矿、取土，种植农作物、堆放或排泄废弃物等行为或者进行其他非林业生产、建设，造成林地的原有植被或林业种植条件严重毁坏或者严重污染，并具有下列情形之一的，属于《中华人民共和国刑法修正案（二）》规定的‘数量较大，造成林地大量毁坏’，应当以非法占用农用地�判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：（一）非法占用并毁坏防护林地，特种用途林地数量分别或者合计达到五亩以上；（二）非法占用毁坏其他林地数量达到十亩以上。”公诉机关指控被告人张国新、仲维佳、王金奎犯非法占用农用地罪的事实清楚，所举证据来源合法，客观公正，本院予以采信，指控罪名成立，本院予以确认。鉴于三被告人认罪态度较好，可从轻处罚。为了打击犯罪，保护国家林地资源，结合本案被告人张国新、仲维佳、王金奎的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度及被告人的悔罪表现，据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第五十二条及《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二项之规定，以非法占用农用地罪分别判处被告人张国新、仲维佳、王金奎有期徒刑一年八个月，并处罚金2万元；有期徒刑一年六个月，并处罚金1万元；有期徒刑一年六个月，并处罚金1万元。
张国新上诉称：其毁坏林地未造成严重后果，认罪态度好，请求改判缓刑。
仲维佳上诉称：其毁坏林地未造成严重后果，认罪态度好，请求改判缓刑。
王金奎上诉称：其系从犯，认罪态度好，请求改判缓刑。
经二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致。并有经一审庭审举证、质证的上诉人供述、证人证言、现场勘查笔录及照片、书证等证据证明。
本院认为，上诉人张国新、仲维佳、王金奎违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，造成该处林地上的原有植被遭到严重破坏、林业种植条件严重毁坏，数量较大，其行为均已构成非法占用农用地罪。关于上诉人张国新、仲维佳提出的未对林地进行毁坏并造成严重后果，应适用缓刑的上诉理由。经查，本案涉案土地为退耕还林之地，三上诉人未经合法批准在该林地上种植人参，改变林地用途，经林业部门现场勘查“植被已被全部破坏”且数量较大，属林地遭到严重，原审量刑上已充分考虑二上诉人的认罪态度及其他情节，并�不当；对于上诉人王金奎提出的其系从犯，认罪态度好，请求改判缓刑的上诉理由。经查，三上诉人在共同犯罪中虽有所分工，但作用相当、不分主从，原审量刑上已充分考虑上诉人的认罪态度及其他情节，并无不当，故三上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，原审判决认定的事实清楚、证据充分、定性准确、量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
（此页无正文）
审 判 长 段惠民
代理审判员 郭丽萍
代理审判员 修 勇
二〇一五年十二月七日
书 记 员 赵东方