内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）内04刑终197号
原公诉机关内蒙古自治区敖汉旗人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某1，男，1960年2月29日出生于内蒙古自治区，汉族，农民，捕前住敖汉旗新惠镇各各召村9组。无前科。因涉嫌犯非法占用农用地罪，于2014年9月11日被敖汉旗森林公安局刑事拘留，同月14日被敖汉旗森林公安局取保候审；2015年9月21日被敖汉旗森林公安局刑事拘留，同月26日被敖汉旗森林公安局取保候审；2016年6月7日经敖汉旗人民法院决定被执行逮捕。现羁押于敖汉旗看守所。
辩护人李某2，内蒙古红城律师事务所律师。
敖汉旗人民法院审理敖汉旗人民检察院指控原审被告人李某1犯非法占用农用地罪一案，于二0一六年八月十九日作出（2016）内0430刑初199号刑事判决。原审被告人李某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人李某1，认为事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。
原审法院判决认定：被告人李某1于2010年承包了位于××旗公主坟400亩林地。2012年至2014年间，被告人李某1在其承包的林地内种植农作物。经敖汉旗林业调查设计队鉴定，被告人李某1非法占用农用地面积为348亩，地类为灌木林，林种为防护林，树种为沙棘和柠条，2014年耕种农作物为谷子、黍子。2015年6月，被告人李某1在被敖汉旗森林公安局因非法占用农用地取保候审期间，继续在上述林地内耕种农作物绿豆，现已补植山杏和油松。
上述事实，有受案登记表，归案说明，证人丛某、刘某1、刘某2、韩某、李某3、李某4、张某、马某等人的证言，现场勘查笔录及照片，林地承包合同，鉴定意见，户籍证明，被告人李某1的供述等证据证实。足以认定。
原审法院认为：被告人李某1违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，数量较大，因种植农作物造成林地大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。辩护人提出的在被告人耕种之前林地已被毁坏，故被告人不是林地毁损人的意见，不予采纳。被告人李某1能够如实供述自己的犯罪事实，可予从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条的规定，判决：被告人李某1犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五十万元。
宣判后，原审被告人李某1不服，提出上诉。其上诉理由是一审法院量刑重，请求二审法院从轻处罚。
辩护人李某2提出的辩护意见是涉案林地在李某1承包前即已变成耕地，李某1在涉案林地上耕种农作物只是改变了土地用途，并未毁坏原有林地的植被，故一审法院量刑重，请求对李某1从轻处罚。
经二审审理查明：上诉人李某1承包了位于××旗公主坟的两块林地，2012年至2014年期间，李某1在其承包的林地内种植农作物。2014年7月29日，敖汉旗森林公安局根据敖汉旗林业局台账受理李某1涉嫌非法占用农用地一案，后李某1被该局取保候审。经敖汉旗林业调查设计队鉴定，李某1非法占用的农用地面积为348亩，地类为灌木林地，林种为防风固沙林，树种为沙棘和柠条，2014年该林地内耕种的农作物为谷子、黍子。2015年6月份，李某1在取保候审期间，继续在上述林地内耕种农作物绿豆。2016年，李某1在林地内补植了林木。
上述事实，有经原审法院庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表证实：2014年7月29日，敖汉旗林业局台账显示玛尼罕乡哈拉勿苏村公主坟林地400亩被李某1耕种农作物，敖汉旗森林公安局治安大队据此将案件移送该局刑侦大队，该局于同日受理该案。
2、证人刘某1的证言证实：他是玛尼罕乡哈拉勿苏村原村委会主任。他在任时将该村哈拉勿苏村公主坟西沙棘林地承包给了李某1，承包期限为50年，承包面积为400亩。
3、证人刘某2的××旗长。2012年六七月份的时候，哈拉勿苏村公主坟的老百姓到工作站反映，公主坟西沙棘林地被人耕种了。他们到现场查看情况属实，经查询该地块系地方公益林，林种是灌木林地，树种是沙棘。2013年4月份，他们给承包该林地的李某1下达了造林通知书，李某1栽种了约20亩的大枣树，就活了几颗。2014年4月份，他们又给李某1下达了造林通知书，但李某1未造林，在林地上耕种了谷子、高粱等农作物。
4、证人韩某的证言证实：他是李某1的妻弟。2012年至2014年，他开四轮车帮助李某1在玛尼罕乡哈拉勿苏村公主坟约三四百亩的承包地内种地了。2012年耕种的是高粱和黍子，2013年耕种的是绿豆，2014年耕种的是谷子和黍子。
5、证人李某3的证言证实：他是李某1的朋友。2015年6月份，李某1雇他开农用三轮车在玛尼罕乡哈拉勿苏村公主坟耕种绿豆了。
6、承包合同、承包协议书证实：哈拉勿苏村将该村公主坟林地400亩承包给李某1，承包期限为50年，承包费为8万元，合同约定本承包地必须用于林业生产，未经依法批准，不得改变林地用途。
7、敖汉旗森林公安局现场勘验笔录、现场图及照片证实：
（1）2014年8月18日，该局对李某1非法占用的公主坟两块林地进行勘查，其中一块林地位于××乡南北两侧，林地内种植的农作物是谷子，高度在50-70厘米，东西垄向，公路北侧建筑一院落，院落内建筑了五间砖瓦结构的房屋；第二块林地位于第一块林地西南方向约1000米，林地内种植的是黍子，高度在40-60厘米之间，东西垄向。
（2）2015年9月2日，该局对李某1非法占用的公主坟两块林地再次进行勘查，第一块林地种植的是绿豆，东西垄向，林地内有机械开的沟，间距在12米至13米之间，沟内未栽种树木；第二块林地种植的是绿豆，东西垄向。
8、敖汉旗林业调查设计队鉴定意见证实：2014年8月18日，经该设计队鉴定，敖汉旗玛尼罕乡哈拉勿苏村公主坟林地第一块面积为191亩，该林地地类为灌木林地，林种为防风固沙林，树种为沙棘，现已耕种谷子；第二块林地面积为157亩，该林地地类为灌木林地，林种为防风固沙林，树种为柠条，现已耕种黍子。2015年9月2日，该设计队对敖汉旗玛尼罕乡哈拉勿苏村公主坟林地进行勘察，该林地地块未造林，只见间距12-13米宽的机械沟，根据《内蒙古自治区造林技术规程》中造林配置方式的规定，一般乔木林带间距8～10m，灌木林带间距5～8m,此地块所开的机械沟不属于造林前整地。
9、敖汉旗森林公安局归案说明证实：该公安局对李某1非法占用农用地一案立案侦查后，侦查人员于2014年9月11日在李某1家将其传唤至该局，后李某1被取保候审；2015年9月21日，李某1在××旗被该局民警抓获。
10、户籍证明证实：李某1的自然身份情况。
11、上诉人李某1的供述证实：2012年，他与哈拉勿苏村签订了林地承包合同，以八万元的价格承包了该村位于公主坟约320多亩的林地两块，合同约定林地必须用于林业生产，当时村主任是刘某1。承包后，他在其中一块林地上建了五间房和一个小院。因其承包前两块林地就被老百姓种地了，他承包过来目的就是种地。2012年，他在两块林地上种了绿豆和黍子；2013年种植了绿豆和谷子；2014年种植了谷子和黍子；2015年种植了绿豆。他找过其妹夫韩某帮他种地。2013年他在林地上栽种了约2万元的大枣树，但没活几颗。
本院认为，上诉人李某1违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，在非法占用的林地上种植农作物，数量较大，造成林地大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。上诉人李某1提出一审法院量刑重，请求二审法院从轻处罚的上诉理由；辩护人李某2提出涉案林地在李某1承包前即已变成耕地，李某1在涉案林地上耕种农作物只是改变了土地用途，并未毁坏原有林地的植被，故一审法院量刑重，请求对李某1从轻处罚的辩护意见。本院认为，李某1明知所承包的土地系林地，仍在其上种植农作物，在接到林业部门下达的造林通知书后仍继续在该林地上种植农作物，改变土地用途，造成300余亩防风固沙林地严重毁坏，其行为构成非法占用农用地罪；一审法院根据李某1的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，判处的刑罚并无不当，故李某1的上诉理由和辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。原审法院判决认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 郝剑辉
审判员 包淑英
审判员 王德华
二〇一六年十月十八日
书记员 潘杭池