云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）云25刑终338号
原公诉机关云南省个旧市人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨海成，男，1978年11月30日生，哈尼族，大学文化，原个旧市地方公路管理段段长，住个旧市。2016年3月10日因涉嫌犯受贿罪被刑事拘留，同年3月26日被逮捕。2016年11月3日由个旧市人民法院决定取保候审。现在家候审。
云南省个旧市人民法院审理云南省个旧市人民检察院指控原审被告人杨海成犯受贿罪一案，于二Ｏ一六年十一月三日作出（2016）云2501刑初202号刑事判决。宣判后，原审被告人杨海成不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，认为本案事实清楚，决定对本案进行不开庭审理，并讯问了上诉人杨海成。现已审理终结。
原判认定：杨海成于2007年至2016年期间，利用先后担任个旧市公路测绘队工程技术人员、个旧市地方公路管理段副段长、段长的职务便利，先后收受张某、徐某、朱某现金人民币共计199000元，并在施工现场管理、技术指导、质量监督、工程款拨付等方面为他人提供帮助。具体如下：
1、杨海成于2007年，利用担任个旧市公路测绘队工程技术人员的职务便利，在办公室内收受张某现金人民币l000元，为其在施工现场管理、技术指导方面提供帮助。
2、杨海成于2009年，利用担任个旧市地方公路管理段副段长的职务便利，非法收受其以购房为由向张某借款人民币100000元的债务免除，并在工程质量监督、工程验收、拨款等方面为其提供帮助。
3、杨海成于2011年，利用担任个旧市地方公路管理段副段长的职务便利，在办公室内非法收受徐某现金人民币10000元，并在工程质量监督、技术指导、验收拨款等方面为其提供帮助。
4、杨海成于2012年至2016年期间，利用担任个旧市地方公路管理段副段长、段长的职务便利，先后四次在其住所楼下、办公室内非法收受朱某现金人民币共计88000元，并在工程现场管理、质量监督、工程款拨付等方面为其提供帮助。
杨海成于2016年2月，在检察机关对张某调查期间，退还张某人民币l00000元，该笔款项已另案扣押。
杨海成于2016年3月8日，在个旧市纪委对其调查谈话中如实供述了上述犯罪事实，并于案发后退缴赃款人民币99000元。
原判根据上述事实和证据材料，认为杨海成身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。杨海成犯罪后主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，具有法定从轻或减轻处罚情节，且在提起公诉前，主动退回全部赃款，依法可以从轻、减轻或免除处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第(一)项、第二、三款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第七十六条、第六十四条之规定，判决：一、杨海成犯受贿罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币110000元(已缴纳)；依法实行社区矫正。二、杨海成受贿所得赃款人民币199000元，依法予以没收上缴国库；扣除随案移交的人民币99000元，继续追缴赃款人民币l00000元。
宣判后，杨海成以“一审判决认定事实错误，其在2008年初因购房向张某借款10万元不应认定为受贿款，张某从未向其作出过债务免除的意思表示，其也未因向张某借款而向张某介绍工程帮对方谋利，其在2016年2月纪委对其调查谈话前已经偿还了张某的借款，该款不应认定为受贿款。此外，这10万元借款其已经归还了张某，不应再对其继续追缴该笔款项”等为由，提出上诉，请求二审改判。
经审理查明：原判认定上诉人杨海成于2007年至2016年期间，利用担任个旧市公路测绘队工程技术人员、个旧市地方公路管理段副段长、段长的职务便利，先后收受张某、徐某、朱某送的现金人民币共计199000元，并在施工现场管理、技术指导、质量监督、工程款拨付等方面为张某等人提供帮助的事实清楚。
认定上述事实的证据有：
1、案件移送函、立案决定书、到案经过，证实杨海成于2016年3月8日在个旧市纪委的调查谈话中如实供述了自己的犯罪事实，个旧市纪委遂将本案移送个旧市人民检察院立案侦查。
2、证人张某的证言，证实2007年春节，他为感谢杨海成对其工程的技术指导，在办公室拿过现金1000元给张某。2008年2月28日，杨海成因购房向他借款10万元，2009年初，杨海成跟他说因为元阳的房子没卖掉，目前没有还款能力。他为了跟杨海成搞好关系，让杨海成在以后的工程管理、验收拨款上给予照顾，就跟杨海成说不用还了，以后有合适的工程介绍给他做，后来杨海成就没再提这笔钱。2016年2月他将被检察院调查的事情告诉杨海成后，杨海成就将这10万元还给他了，并约定好跟检察院讲这笔钱在2009年已经还了。
3、证人徐某的证言，证实2011年春节，他为了感谢杨海成在其施工过程中的照顾，在杨海成办公室送给杨海成现金1万元。
4、证人朱某的证言，证实为了让杨海成在工程现场管理、质量监督、验收拨款等方面给予照顾，他于2012年底在杨海成家附近送给杨海成现金5、6万元；2013年听说杨海成要买车，在杨海成家楼下送给杨海成现金3万元；2015年杨海成外出学习，他以外出需要经费为由，在杨海成办公室送给杨海成5000元；2016年春节，他又送了杨海成5000元。
5、证人陈某1的证言，证实2006年，个旧市卡房镇在修建卡房至扯土白弹石路过程中，杨海成向他们推荐了工程老板张某，后来这条路就交给张某修了。
6、证人马某1、马某2、陈某2、杨某2的证言，证实2016年2月，杨海成筹集l0万元还给张某的情况。
7、工程统计表、施工合同书、拨款审批表、结算清单，证实2007年至2015年期间，张国春、徐海全、朱永刚分别承建了个旧市辖区内多个农村公路及附属设施的建设、养护及大中修工程。
8、搜查证、搜查记录、扣押物品清单、退还物品清单、随案移送物品清单，证实个旧市人民检察院依法对杨海成的办公室、住宅进行了搜查，扣押涉案赃款99000元。另证实杨海成退还张某的赃款10万元，已在张某涉嫌行贿罪一案中予以扣押。
9、情况说明，证实个旧市公路测绘队及个旧市地方公路管理段工程技术副段长工作职责。
10、干部履历表、职务考核表、干部零星调动审批表、个交党字[2009]17号文件、个交党字[2012]13号文件，证实杨海成的主体身份及任职情况。
11、身份证复印件，证实杨海成的自然情况及犯罪时已达到完全刑事责任年龄。
12、杨海成的供述，证实2007年至2008年春节，他在办公室收受张某送给的1000元。2008年2月，因为买房向张某借款10万元，没有写借条也没有约定还款时间，因为张某说过还不还都可以，所以他就一直没还，直到2016年2月知道张某被检察院调查，才把这笔钱还给了张某。2011年春节，他在办公室收过徐某1万元。2012年底，他在自家楼下收了朱某5万元；2013年9月，朱某给了他3万元用于买车；2015年10月，朱某听说他要外出学习，在办公室给了他4000元；2016年春节，收了朱某4000元。这些人送钱的目的是希望跟他搞好关系，在工程现场管理、技术指导、质量监督和验收拨款方面给予帮助。
以上证据经原审法院当庭举证、质证和认证，来源和表现形式合法，内容客观真实，并能相互印证，足以认定，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）杨海成身为国家工作人员，利用职务便利，多次收受他人数额较大的财物，并为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪，依法应追究刑事责任。本案中，杨海成在纪委对其调查谈话期间，如实供述全部犯罪事实，可认定为自首，依法可从轻处罚；案发后，杨海成退还赃款，并在一审审理期间积极缴纳罚金，认罪悔罪态度较好，依法可以酌情从轻处罚。
杨海成关于其向张某的10万元借款，不应认定为受贿的上诉理由，经查，张某系承建工程的老板，在杨海成所在公路段辖区内承建过多个农村公路建设项目，二人存在职务上的利害关系，杨海成向张某借款10万元钱时，并没有向张某出具借条，也没有约定还款期限，不符合正常的民间借贷常理。在此期间，张某明确表示要求杨海成介绍工程来做，杨海成明知张某对其有具体的请托事项，仍利用职务之便为其介绍工程，且长时间不归还借款，直到张某被检察机关调查时才将10万元退还张某，综合本案证据该款应认定为受贿款，故杨海成的上述上诉理由不能成立，不予采纳。关于杨海成退还给张某的10万元受贿款，已被检察机关在另案中追缴扣押，在执行时由扣押机关上缴国库，不再向杨海成追缴。
综上，杨海成关于其向张某的10万元借款，不应认定为受贿上诉理由与查明的事实、证据和相关的法律规定不符，不能成立，不予采纳。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 邢亚明
审判员 许 兵
审判员 李颖訸
二〇一六年十二月二十六日
书记员 丁 磊