广东省广州市南沙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）穗南法刑初字第474号
公诉机关广东省广州市南沙区人民检察院。
被告人刘坤，原系广州市某医疗设备有限公司分厂副厂长，住湖北省武穴市。2007年10月11日因犯公司、企业人员受贿罪、职务侵占罪被福建省福州市仓山区人民法院判处有期徒刑七年，2012年1月20日刑满释放。因本案于2013年10月1日被广州市公安局南沙区分局刑事拘留，同年11月7日被广州市公安局南沙区分局取保候审，2014年12月1日经本院决定，次日被广州市公安局南沙区分局逮捕。现押于广州市南沙区看守所。
辩护人向军。
广东省广州市南沙区人民检察院以穗南检公刑诉（2014）443号起诉书指控被告人刘坤犯职务侵占罪，于2014年11月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市南沙区人民检察院指派代理检察员文学出庭支持公诉，被告人刘坤及其辩护人向军到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控被告人刘坤于2013年7月至9月，在广州市某医疗设备有限公司分厂任副厂长期间，利用负责分厂生产的职务便利，多次将该分厂内的原材料偷运出厂，后销赃获利。具体犯罪事实如下：
一、2013年7月的一天中午，被告人刘坤指使员工钟某某将分厂内20包ABS材料搬至该厂号牌为粤A×××××的货车上，后由被告人刘坤将该批材料偷运出厂。经鉴定，该批ABS材料价值人民币约6550元。
二、2013年8月的一天下午，被告人刘坤指使员工汪某丁、钟某某将东某分厂内60包ABS材料搬至一货车上，后由被告人刘坤将该批材料偷运出厂。经鉴定，该批ABS材料价值人民币约19650元。
三、2013年9月7日凌晨，被告人刘坤指使员工汪某丁将东某分厂内9包PP材料搬至号牌为粤B×××××的小汽车上，后由被告人刘坤将该批材料偷运出厂。经鉴定，该批PP材料价值人民币3555元。同日，经雷某某报案，被告人刘坤被公安机关传唤到案。
并提供赃物照片、营业执照、身份材料等物证、书证，证人汪某丁、余某乙等人的证言，被害单位代理人雷某某的陈述，被告人刘坤的供述及辩解，涉案财产价格的鉴定意见，勘验、辨认笔录等证据证实，认为被告人刘坤的行为已构成职务侵占罪。被告人刘坤在刑满释放后五年内又再犯罪，是累犯。公诉机关建议对被告人刘坤判处有期徒刑一年至二年。
被告人刘坤对起诉书指控的罪名和第一、三宗犯罪事实没有异议，但否认第二宗指控，称其记不清有该宗行为。
辩护人向军提出起诉书指控的第二宗职务侵占行为证据不足，且存在相互矛盾之处：第二宗作案时在8月份，汪某甲、钟某乙9月份作证时没有指控第二宗犯罪事实，且作案数量是60包，应该记得比较清楚；汪某甲、钟某乙说是外来货车，且运输60包材料，门卫应该检查，符合条件才放行；厂房有时也会将材料给外工厂加工，因此无法证实被搬运货物的用途、去向，不能证实被被告人偷卖，不排除是被告人履行正常职责。起诉书指控的第二宗不成立，因此第一、三宗的数额刚一万元，虽然达到起诉标准，但根据省高院的相关规定，应从轻、减轻处罚。案发后被告人刘坤自动投案，坦白第一、三宗的犯罪事实，可认定有自首情节。被告人刘坤职务侵占两次，不构成多次侵占。
经审理查明，被告人刘坤在任广州市某医疗设备有限公司分厂副厂长期间，利用负责分厂生产的职务便利，于2013年7月的一天中午，指使员工钟某乙将分厂内20包ABS材料搬至该厂号牌为粤A×××××的货车上，后由被告人刘坤驾驶该车将上述材料偷运出厂卖掉。经鉴定，上述材料价值人民币6550元。
上述事实，被告人刘坤在庭审过程中亦无异议，且有证人汪某乙、钟某乙、何某、孙某等人的证言，现场勘查笔录、辨认笔录，被告人身份资料、前科材料及被告人陈述等证据证实，足以认定。
被告人刘坤于2013年8月的一天下午，利用其职务便利，指使员工汪某甲、钟某乙将东某分厂混料房内60包ABS材料搬至一货车上，将上述材料偷运出厂。经鉴定，上述ABS材料价值人民币19650元。
被告人刘坤的上述犯罪事实，有经过庭审质证、示证的如下证据证实：
1.汪某乙的证言，证实刘坤是分厂副厂长，负责车间的生产，车间的原材料都是总公司的雷某采购的，存放在分厂仓库。车间生产需要时，领料员需刘坤签字同意后到仓库领料，并将数据录入电脑，仓库管理员也将领料单交到财务处。若车间领料过多，就放在车间内使用，不需要放回仓库。如果搬运原材料到场外，必须要有总公司的外协单，由总公司财务部及其审批，才能将原材料搬运出厂外。刘坤不能插手将原材料搬运到厂外的业务，其也没有审批同意过刘坤关于PP和ABS塑胶原材料搬运到场外的单子。
2.余某甲的证言，证实分厂相当于总公司的一个生产车间，由总厂下达生产任务，所需求的原材料由公司采购部进行采购，采购回来就入仓库由公司财务部门管理。如生产车间需要原材料，由主管生产的副厂长签名到仓库领取。刘坤只有管理生产车间的权力，其他如采购原材料及产品调动出厂等权力他都没有。公司确实需要调配原材料到其他厂加工的话，由采购部门负责，且不存在找厂里工人装车的问题，搬运工都是由需求单位带人过来装车的，分厂里的工人没有装车任务，所有的物品出厂均由副厂长汪某乙签字确认。
3.钟某乙的证言，证实2013年8月份某日下午，正下雨，刘坤跟其说会找一台小货车到厂里，让其和汪某甲一起将60包“ABS”原料装上小货车，约1小时后，小货车来了，其和汪某甲一起从混料房搬了60包ABS原料小货车上。该货车是刘坤在外面找的车，要装车的ABS材料也早由刘坤由生产名义从仓库领到车间的混料房，而混料房当时只有汪某甲在。上述两次的ABS材料均是宁波台化生产的，型号15E1，每包重25KG。
4.汪某甲证言，证实从仓库领取的原料没有用完就放在混料房，混料房堆积很多原料。2013年8月份，刘坤让其和老钟一起将60包ABS原料搬到一台小货车上，小货车来了后，老钟来到混料房，其就和老钟一起将混料房的60包ABS原料搬到小货车上。
5.周某明的证言，证实混料房一般放置ABS、PP、尼龙等原料，这些原料每次用完剩下的，都没有归还仓库。
6.汪某丙的证言，证实其公司委托外公司加工时，由仓库根据加工的订单做材料出库的单据并发货，采购跟单员或委托加工商到仓库领取原材料签名确认，才可以出库。仓库原材料包括成某出厂由汪某乙负责，所有出厂大门的原材料及成某、半成某均需汪某乙签名才能出厂。刘坤无权发货至外单位。其印象中公司也没有安排过刘坤发货至外单位。
7.赃物照片及辨认笔录，证人钟某乙、汪某甲、汪某乙等人辨认出被告人刘坤；钟某乙辨认出2013年7、8月份两次帮刘坤搬运的ABS材料。
8.广州市某医疗设备有限公司物品放行条，证实分厂货物出货需核准人汪某乙批准才可放行。
9.公司提供购买PP、ABS材料的单据，称2013年1月1日至9月5日原材料亏空统计，短缺38.9吨。
10.广州市某医疗设备有限公司出具的证明，证实分厂对准混料房的摄像头被人为破坏切断电源，无法提供视频记录；公司采购的塑料原材料是直接进入分厂仓库，再领用到车间，没有送到总厂的需求，总厂也无用原材料的机械生产，分厂任何人没有送原材料到其他地方的内务。
对于被告人刘坤否认该宗指控、辩护人称该宗指控证据不足。经查，有证人钟某乙、汪某甲的证言证实2013年8月的一天下午，按照被告人刘坤的要求从混料房将60包ABS材料搬到刘坤叫来的小货车上运送出厂，又有证人汪某乙、余某甲、汪某丙等人的证言及广州市某医疗设备有限公司出具的证明证实被告人刘坤没有送原材料到其他地方及总公司的业务，刘坤也不能未经汪某乙等人签名将原材料运送出厂，排除被告人刘坤是正常履行职责。上述钟某乙、汪某甲的证言对于搬运原料地点、种类、数量、方式等案件事实陈述较一致，能够互相印证，本院予以采信，又有证人汪某乙等人的证言相佐证，足以证实被告人刘坤在无权将分厂原材料运输出厂的情况下，仍将该厂60包ABS原材料偷运出厂的犯罪事实。被告人及其辩护人的辩解及辩护意见与事实不符，本院不予采纳。
被告人刘坤于2013年9月7日凌晨，利用其职务便利，指使员工汪某甲将分厂所有的9包PP材料搬至号牌为粤B×××××的小汽车上，后由被告人刘坤驾驶上述车辆，将上述材料偷运出厂卖掉。经鉴定，上述PP材料价值人民币3555元。2013年9月7日，被告人刘坤被公安机关传唤到案。
上述事实，被告人刘坤在庭审过程中亦无异议，且有被害单位代理人雷某的陈述，证人汪某乙、汪某甲、陈某、孙某等人的证言，现场勘查笔录、辨认笔录，受案登记表、立案决定书、扣押决定书、扣押清单、发还清单、赃物照片、营业执照及被告人陈述等证据证实，足以认定。
被告人刘坤利用职务便利，三次将公司的原材料偷运出厂销赃获利，经鉴定价值共计人民币29755元，数额较大，且属多次职务侵占。被告人刘坤虽自动投案，但到案后没有如实供述自己的罪行，其行为不构成自首。辩护人关于被告人刘坤犯罪数额较轻，应从轻处罚，不构成多次侵占及有自首情节的辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人刘坤无视国家法律，利用职务上的便利，多次侵占公司财物，数额较大，其行为已触犯刑律，构成职务侵占罪，依法应予惩处。被告人刘坤在刑满释放后五年内又再犯罪，是累犯，应从重处罚，鉴于其能如实供述部分罪行，对如实供述部分可从轻处罚。公诉机关的量刑建议偏重，不予采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人刘坤犯职务侵占罪，判处有期徒刑十一个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押1日折抵刑期1日，经折抵之前已羁押了38日，刑期自2014年12月2日起至2015年9月24日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 刘玉清
人民陪审员 吴伯南
人民陪审员 陈金好
二〇一五年一月三十日
书 记 员 薛 莹
附：本裁判主要法律依据
《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。