天津市第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）二中刑终字第584号
抗诉机关天津市滨海新区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王敬锋（曾用名王××），于安徽省，无职业。因本案于2014年12月24日被决定刑事拘留，2015年6月2日被执行刑事拘留，同年7月8日被逮捕。现羁押于天津市东丽区看守所。
辩护人任勇，天津行通律师事务所律师。
辩护人赵瑞祥，天津行通律师事务所律师。
天津市滨海新区人民法院审理天津市滨海新区人民检察院指控原审被告人王敬锋犯职务侵占罪一案，于二○一五年十一月十九日作出（2015）滨港刑初字第124号刑事判决。天津市滨海新区人民检察院提出抗诉。原审被告人王敬锋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，天津市人民检察院第二分院指派代理检察员任婧、董师维出庭履行职务，上诉人（原审被告人）王敬锋及其辩护人任勇、赵瑞祥到庭参加诉讼，现已审理终结。
原审判决认定，被告人王敬锋原系废品收购业者，负责收购科里公司的废料。王朋（已判决）系科里公司仓库部副经理，耿东岳（已判决）系科里公司库管兼叉车司机，二人对�司仓库内储存的货物均负有管理职责。2014年9月至11月间，二人利用自己职务便利，四次将公司内的生产原料ABS颗粒盗出，以8000元/吨左右的价格卖给被告人王敬锋。被告人王敬锋明知二人所售物品系犯罪所得，仍予以收购，共计13吨，并再次销售获利。经鉴定，每吨ABS颗粒价值人民币18207元。
2015年4月15日，王朋、耿东岳被滨海新区法院以职务侵占罪，分别判处有期徒刑五年四个月、五年。
2015年6月2日，王敬锋主动向公安机关投案。
认定以上事实的证据：
1、公安机关出具的案件来源及抓获经过，证实本案的案发及被告人王敬锋到案的事实经过。
2、被告人王敬锋的供述，以及王朋、耿东岳的供述，证实2014年9月至11月间，王朋、耿东岳利用职务便利，四次非法占有本单位仓库中的原材料ABS颗粒13吨，被告人王敬锋明知上述原材料系犯罪所得仍予以收购的事实经过。
3、证人宋××（科里公司员工）的证言，证实被害单位科里公司于2014年11月18日发现公司仓库内原材料ABS颗粒被盗的情况。
4、证人赵××（科里公司财务经理）的证言，证实被告人王敬锋于2007年左右开始负责回收科里公司的废品，每次回收废品均需通过科里公司财务部门进行，每年公司的废品数量很少，还证实科里公司对于出门证的管理不严格，公司没有出门证的记录。
5、证人边××（津滨物业保安）的证言，证实外部的拉货汽车离开滨海新区泰达高科技园区的大门均需提供出门证。
6、证人吴××（科里公司高级经理）的证言，吴××对于王朋偷卖科里公司的原料和废品均不知情，也从未指使王朋偷卖公司财物，还证实王朋因工作失误曾被科里公司处罚。
7、被告人王敬�的农业银行借记卡查询明细、个人活期交易明细查询结果，证实被告人王敬锋在收购涉案赃物后，将赃物卖给他人获利，并通过转账给予王朋赃款的事实。
8、天津市滨海新区塘沽价格认证中心出具的价格鉴定结论书，证实涉案的ABS颗粒每吨价值人民币18207元。
9、天津市滨海新区人民法院（2015）滨功刑初字第40号刑事判决书，证实王朋犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年四个月，耿东岳犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年。
10、公安机关出具的现场勘查笔录、现场示意图、现场照片，证实案发现场的情况。
11、公安机关出具的辨认笔录，证实被告人王敬锋与王朋、耿东岳之间相互指认的情况。
12、公安机关出具的被告人户籍证明，证实被告人王敬锋的户籍身份情况。
上述证据，均经原审法院庭审质证，予以确�。
滨海新区法院认为，现有证据可以证实被告人王敬锋在收购ABS颗粒时就明知系犯罪所得，但不足以证实在收购之前王敬锋与王朋、耿东岳有共同实施职务侵占行为的故意，所以王敬锋的行为应当认定为掩饰、隐瞒犯罪所得罪；根据现有证据，认定王敬锋收购赃物的数额为13吨，王敬锋供认收购了6－7吨，仅部分认罪，所以不认定其具有自首情节。
滨海新区法院依照《中华人民共和国刑法》第三百一十二条第一款、第六十一条、第六十四条及《最高人民法院关于审理掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条、第四条第一款的规定，认定被告人王敬锋犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币2万元。
滨海新区检察院提出抗诉，认为滨海新区法院认定王敬锋犯掩饰、隐瞒犯�所得罪是错误的。王敬锋在事先与王朋通谋的证据确实、充分，且王敬锋的行为对于犯罪既遂起到了关键作用，所以王敬锋与王朋、耿东岳之间属于共同犯罪，应当认定职务侵占罪，并依法刑事处罚。
天津市人民检察院第二分院支持滨海新区检察院的抗诉意见，认为王敬锋在事先对于王朋的职务侵占罪是“彼此心知肚明”的，王敬锋在客观上为职务侵占的实施提供了帮助，表明其在主观上有积极追求犯罪行为和结果发生的意愿，存在共同犯罪的故意，所以王敬锋的行为应当认定为职务侵占罪。
被告人王敬锋提出上诉，王敬锋认为应当认定其具有自首情节，并且原审判决量刑过重。王敬锋的辩护人认为，王敬锋的行为应当认定为掩饰、隐瞒犯罪所得罪；其中在前两次收购王朋出售的赃物时，王敬锋并没有意识到是原料，所以其不具有掩饰、隐瞒犯罪所得的故意，后来王敬锋收到朋友的电话告知是原料，之后的两次收购行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。此外，王敬锋是主动投案，并能够如实供述犯罪事实，应当认定为自首情节。
经审理查明，原审判决认定的上诉人（原审被告人）王敬锋在明知王朋、耿东岳（均已判决）出售的物品系犯罪所得，仍予以收购，在2014年9月至11月间，共收购科里公司的ABS颗粒13吨，共计价值人民币236691元的事实清楚。
认定以上事实的证据，有上诉人王敬锋的供述，同案犯王朋、耿东岳的供述，证人宋××、赵××、边××、吴××的证言，上诉人王敬锋的农业银行借记卡查询明细、个人活期交易明细查询结果，天津市滨海新区塘沽价格认证中心出具的价格鉴定结论书，天津市滨海新区人民法院（2015）滨功刑初字第40号刑事判决书，公安机关出具的案件来源及抓获�过、现场勘查笔录、现场示意图、现场照片、辨认笔录、上诉人王敬锋的户籍证明等证据在案佐证，证据确实、充分，足以认定。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，上诉人王敬锋明知是他人犯罪所得的赃物，仍然予以收购，情节严重，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，应予惩处。原审判决认定事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。关于天津市滨海新区人民检察院提出的抗诉意见，本院经审查认为，根据现有证据，仅有同案犯王朋的供述指认王敬锋与王朋在事先共谋实施职务侵占犯罪，而王敬锋本人的供述予以否认，同案犯耿东岳的证言以及其他证据均不能与王朋的供述相印证，所以现有证据不足以认定王敬锋参与了职务侵占犯罪的共谋，所以王敬锋的行为应当认定为掩饰、隐瞒犯罪所得罪。天津市滨海新�人民检察院的抗诉意见，本院不予支持，天津市人民检察院第二分院支持抗诉的意见，本院不予采纳。上诉人王敬锋的辩护人认为王敬锋的行为应当认定为掩饰、隐瞒犯罪所得罪的意见正确，本院予以采纳。关于上诉人王敬锋提出其具有自首情节的上诉理由，经查，根据同案犯王朋、耿东岳的供述，证人宋××的证言和公安机关出具的上诉人王敬锋的农业银行借记卡查询明细、个人活期交易明细查询结果，足以认定王敬锋收购被害单位科里公司的ABS颗粒是13吨，但是王敬锋在到案后对于收购赃物的数量始终不能如实供述，所以上诉人王敬锋不符合自首的条件。关于对王敬锋的量刑，根据《中华人民共和国刑法》第三百一十二条第一款的规定，明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒，情节严重的，处三年以上七�以下有期徒刑，并处罚金。原审判决根据上诉人王敬锋的犯罪事实，综合考虑其主动投案、部分认罪的情节，在上述法定的量刑幅度之内对王敬锋从轻处罚，判处王敬锋有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币2万元，量刑并无不当。上诉人王敬锋的上诉理由，没有事实和法律依据，本院不予支持，上诉人王敬锋的辩护人所提内容相同的辩护意见，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 丁秉花
代理审判员 张津隆
代理审判员 梁 云
二〇一六年八月十九日
书 记 员 唐彬皓
速 录 员 钟 中