安徽省淮北市杜集区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）杜民一初字第00616号
原告：姬立，男，1976年1月17日生，汉族，无固定职业，住河南省社旗县。
原告：黄某，女，1999年3月9日生，汉族，住河南省社旗县。。
法定代理人：姬立，系黄某之父。
原告：黄金有，男，1942年3月21日生，汉族，农民，住河南省社旗县。
原告：贾玉荣，女，1946年7月20日生，汉族，农民，住址同上。
原告：姬某，男，2002年3月2日生，汉族，住河南省社旗县。
法定代理人：姬立，系姬某之父。
以上五位原告共同的委托代理人：张全顺，男，1958年12月4日出生，汉族，系河南省社旗县城关法律服务所法律工作者，住河南省社旗县。
被告：淮北天蓬饲料有限公司，住所地安徽省淮北市烈山区。
法定代表人：李友全，该公司董事长。
委托代理人：赵德宏，安徽亚星律师事务所律师。
被告：董建青，男，1972年10月11日生，汉族，住安徽省淮北市烈山区。
委托代理人：马冲，淮北市相山区法律援助中心法律工作者。
原告姬立、黄某、姬某、黄金有、贾玉荣诉被告淮北天蓬饲料有限公司（以下简称天蓬饲料公司）、董建青机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2012年2月21作出（2011）杜民一初字第00212号民事判决，原告姬立、黄某、姬某、黄金有、贾玉荣，被告董建青不服该判决，向淮北市中级人民法院提出上诉，淮北市中级人民法院于2012年6月29日作出（2012）淮民一终字第00288号民事裁定书，裁定撤销本院（2011）杜民一初字第00212号民事判决，发回本院重新审理。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告姬立及上述五原告的共同委托代理人张全顺，被告天蓬饲料公司委托代理人赵德宏，被告董建青委托代理人马冲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
五原告诉称：原告姬立和天蓬公司副总经理刘某多次电话联系加盟该公司，事情谈妥后，2010年2月23日，姬立带妻子黄某某、女儿黄某及儿子一起来到天蓬公司。当日上午与公司朱某某总经理、刘某商谈，确定了姬立为南阳、驻马店两片区的经理，并确定了市场开发方案及待遇标准。天蓬公司安排午宴招待，朱某某和刘某陪同原告一家共进午餐。饭后，经朱某某同意，由刘某安排该公司员工董建青做向导开车到相山公园游玩。当天下午18时45分从相山返回时，董建青驾驶的豫Rx**号轿车沿淮北市人民路由东向西行驶至人民路001路灯西23米处时，撞到渠沟桥中心隔离墩东端，致该车严重损坏，并造成姬立、黄某（另案起诉）、黄某某严重受伤，黄某某因伤势过重，当场不省人事，被送进淮北市人民医院抢救，后分别转至南阳市中心医院和社旗县人民医院治疗，在治疗期间医院多次发出病危通知，后社旗县人民医院提出，受害人黄某某已无救治希望，建议回家疗养，后于2010年6月30日出院。2010年9月26日经南阳市南石法医临床司法鉴定所作出（2010）临鉴字第038号司法鉴定书，受害人黄某某的伤残等级为一级，黄某某于2010年12月21日不幸死亡。综上所述，因董建青所驾驶的豫Rx**号轿车系受天蓬饲料公司领导委派，属职务行为，因此，二被告应对受害人黄某某的伤亡承担连带责任，请求判令被告连带赔偿黄某某因交通事故造成的医疗费、护理费、伙食补助费、营养费、丧葬费、死亡赔偿金、鉴定费、被抚养人生活费、交通费共计654613.81元；诉讼费由被告负担。本案在审理过程中，原告变更诉讼请求，要求二被告连带赔偿医疗费205168.46元、护理费30000元（50元／天×300天×2人）、伙食补助费15000元（50元／天×300天）、营养费7500元（25元／天×300天）、交通费17000元、死亡赔偿金372120元、丧葬费20320元、被抚养人生活费174846元（29742元＋39656元＋46133.5元＋59314.5元）、鉴定费800元、精神损害抚慰金60000元，以上共计902754.46元。
被告天蓬饲料公司在庭审中辩称：（1）姬立到天蓬饲料公司应聘，公司并没有与姬立签订合同，姬立不是公司职工，姬立等人饭后到相山公园游玩不是天蓬饲料公司安排，天蓬饲料公司对本案不应承担赔偿责任；（2）董建青为姬立代驾行为不是受天蓬饲料公司指派的职务行为，而是朋友之间的无偿帮工，董建青的肇事行为产生的赔偿责任应当由姬立自负；（3）原告的赔偿请求部分于法无据，黄某某自行放弃治疗导致死亡，导致损失扩大，原告责任自负；（4）董建青驾驶车辆导致人员死亡，负事故全部责任，应是刑事案件，原告放弃追究刑事责任，实际是规避法律，因刑事案件是不支持精神抚慰金；董建青驾驶无年检车辆，且超载醉酒驾驶，董建青有明显过错。
被告董建青未提交书面答辩意见，庭审中辩称：（1）对原告所陈述的事故事实无异议，但董建青不应承担赔偿责任；（2）原告请求的部分赔偿项目于法无据；（3）黄某某是在家里死亡不是在医院死亡，黄某某死亡和交通事故无直接原因，原告诉称董建青致黄某某死亡没有依据。
根据双方当事人的举证、质证，结合庭审中双方当事人的陈述及自认，本院查明如下事实：姬立与天蓬饲料公司原职工刘某系朋友关系，姬立通过刘某介绍到天蓬饲料公司应聘业务员。2010年2月22日，姬立驾驶豫Rx**号轿车载黄某某、黄某、姬某来淮北，当晚住在刘某家中。2010年2月23日上午，姬立到天蓬饲料公司应聘。中午天蓬饲料公司在烈山杏花村酒店安排午饭，参加人员有天蓬饲料公司总经理朱某某、刘某、朱某甲、李某某、翟某某、陈某某、姬立、黄某某、黄某、姬某等人，午餐时，姬立喝了白酒。后朱某甲、翟某某等人提议去淮北相山公园游玩，姬立也表示要去。午饭后，刘某给其妹夫董建青打电话，要董建青带姬立等人去淮北相山公园，董建青、姬立原已相识。在刘某的带领下，姬立驾驶豫Rx**号轿车到濉溪董建青住处，董建青及其妻子化某某在楼下等候，姬立将豫Rx**号轿车交与董建青驾驶。当日18时45分许，从相山公园出来后，董建青驾驶豫Rx**号轿车载化某某、姬立、黄某某、黄某、姬某沿淮北市人民路由东向西行驶至人民路001路灯西23米处时，因疏于观察路面情况，撞到渠沟桥中心隔离墩东端，致豫Rx**号轿车受损，董建青、化某某、姬立、黄某某、黄某受伤。2010年3月6日经淮北市公安局交通警察支队事故处理大队认定，董建青驾驶机动车辆疏于观察路面情况，负事故的全部责任，化某某、姬立、黄某某、黄某无责任。事故发生后，黄某某被送往淮北市人民医院住院治疗，于2010年3月18日出院，共住院治疗23天，支出医疗费83851.42元。出院诊断为：“1、颅脑损伤（重）；2、广泛脑挫伤；3、右颞急性硬膜下血肿；4、胸外伤。”2010年3月19日，黄某某转至河南省南阳市中心医院治疗20天，诊断为：“1、右侧额颞顶叶挫裂伤，硬膜下血肿清除术后改变；2、右侧额颞顶叶软化灶形成，脑膨出；3、脑积水；4、右额颞顶颅骨缺损；5、双肺感染，少量胸水；6、气管切开术后。”支出医疗费52833.46元。2010年4月8日至同年7月16日，在河南省社旗县人民医院住院治疗70天，诊断为：“1、脑出血术后；2、脑室—腹腔分流手术后；3、颅内感染。”医疗费共计66652.30元，其中医保报销43626.21元，黄某某自付23026.09元。2010年9月26日，黄某某经南阳南石法医临床司法鉴定所鉴定，因颅脑损伤构成一级伤残，鉴定费用为800元。2010年12月21日，黄某某死亡。
另查明：黄某某父亲黄金有出生于1942年3月21日，黄某某母亲贾玉荣出生于1946年7月20日，黄金有提交的户口本显示，黄金有、贾玉荣户口本名下有“五女黄某甲（1980年3月29日出生）”。黄某某与丈夫姬立婚后共生育二个子女，女儿黄某1999年3月9日出生，儿子姬某2002年3月2日出生。黄某某、黄某、姬某均系非农业家庭户口，黄某某的父母黄金有、贾玉荣属农业家庭户口。豫Rx**号轿车登记所有人为刘某，实际所有人为姬立。该车核定载客人数为5人，车辆检验合格至2010年1月，事故发生时，该车未按期进行年检，实载6人。事故发生后，姬立将该车通过刘某出售，刘某将售车款交付姬立。
2010年10月26日，董建青向烈山区劳动仲裁委员会申请，要求确认董建青与天蓬饲料公司之间存在事实劳动关系，2010年11月16日，淮北市烈山区劳动仲裁委员会作出（2010）烈劳仲第01号裁决书，裁决董建青与天蓬饲料公司存在事实劳动关系。2011年2月14日，天蓬饲料公司与董建青达成调解协议书，调解协议书内容如下：根据《工伤保险条例》、《劳动合同法》等有关法律，双方就董建青20**年2月23日发生交通事故一事达成如下协议：1、天蓬饲料公司一次性补助董建青各项费用70000元；2、董建青自愿解除与天蓬饲料公司的事实劳动关系，今后引发争议，概由董建青负责，与天蓬饲料公司无关。董建青自愿在收到天蓬饲料公司补偿款后三日内撤销在淮北市人社局的工伤认定申请，双方因董建青受伤及劳动合同的履行，再无任何争议等。
以上事实，有道路交通事故认定书、五原告户口本复印件、身份证、黄某某户口本复印件、身份证、淮北市人民医院病历、医疗费发票、用药清单、出院通知书、河南省南阳市中心医院病历、河南省社旗县人民医院病历、死亡证明、火化证明、行驶证、烈山区劳动仲裁委员会裁决书、调解协议书、证人证言等附卷佐证。
本院认为：本案争议的焦点之一是被告董建青驾驶事故车辆是否属职务行为，天蓬公司在本案中是否应承担赔偿责任。原告提供的朱某甲、李某某、翟某某自书证明内容雷同，连多处错别字都一样，且朱某甲、李某某、翟某某、刘某几次所出具的自书证明内容不一致，与当庭所作的证言亦不一致，本院以证人当庭作证的证言为准。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告方及被告董建青均主张董建青驾驶豫Rx**号轿车系受天蓬公司指派，属职务行为，应由天蓬公司承担赔偿责任，从刘某、朱某甲、李某某三人出庭作证的证言可以证明，天蓬公司负责人及总经理朱某某当日没有安排姬立等人去公园游玩、没有安排通知董建青驾驶车辆。董建青提交了2011年2月14日天蓬公司与董建青达成调解协议书，拟证明事故当日董建青驾驶豫Rx**号轿车系天蓬公司指派。因该协议是董建青在申请工伤认定时双方自行达成的，协议中天蓬公司没有明确认可董建青在此次事故中属于工伤，该调解协议书不应在此次诉讼中作为对天蓬公司不利的证据使用。另外，从本院庭审中查明的事实看，天蓬公司并未指派董建青驾驶车辆，姬立到相山公园游玩并非天蓬公司委派，也不是为天蓬公司开展业务，属个人行为。对原告方及被告董建青主张董建青系职务行为的主张，本院不予支持。
争议焦点二是董建青应承担的法律责任。董建青驾驶姬立所有的豫Rx**号轿车，是基于姬立系其妻兄刘某的朋友，姬立午饭时饮酒不能驾驶，在其妻兄要求下而进行的代驾行为，未收取劳动报酬，属无偿帮工。对董建青辩称其驾驶豫Rx**号轿车属无偿帮工的辩由，本院予以采纳。为他人无偿提供劳务的帮工人，在从事帮工活动中致人损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任。帮工人存在故意或者重大过失，赔偿权利人请求帮工人和被帮工人承担连带责任的，人民法院应予支持。董建青驾驶机动车辆违反相关道路交通安全法规，造成黄某某受伤死亡，根据交通事故责任书认定，负事故全部责任，因董建青在本起交通事故中存在重大过失，应当对五原告的损失承担相应的赔偿责任。对董建青辩称其不应承担赔偿责任的辩由，本院不予采纳。姬立作为被帮工人，应当与帮工人董建青对受害人的损失承担连带赔偿责任。本案中，姬立系豫Rx**号轿车车主，受害人黄某某系姬立的妻子，豫Rx**号轿车共有人，五受害人自愿放弃对姬立的诉讼请求，本院确定由帮工人董建青对受害人的损失承担60%的赔偿责任。
争议焦点三是五原告要求赔偿的范围及数额是否符合法律规定。医疗费用根据受害人实际支出的数额予以确定，受害人黄某某在淮北市人民医院支出医疗费83851.42元，在河南省南阳市中心医院支出医疗费52833.46元，在河南省社旗县人民医院支出医疗费23026.09元，共计159710.97元。对上述黄某某支出的医疗费本院予以支持，超出部分不予支持。原告主张黄某某护理费每人每天50元，未超出本地护工标准，本院予以支持，黄某某因事故三次住院共计113天，在第一次入住淮北市人民医院期间，医院医嘱注明护理人员为两人，原告未提供黄某某在河南省南阳市中心医院及河南省社旗县人民医院住院期间的医嘱单，参考黄某某的伤情，对该住院期间的护理人员及出院后的护理人员参照淮北市人民医院医嘱均确认为两人，黄某某自发生交通事故至死亡共计300天，其护理费为30000元（300天×50元／天×2人）。原告主张交通费17000元，数额偏高，本院予以调整。黄某某共住院113天，交通费按按二人每人每天10元计算，计2260元。期间黄某某二次转院，每次酌定转院治疗租车费用1500元，以上共计5260元。原告主张黄某某住院伙食补助费按每天30元、营养费按每天25元计算300天，数额偏高，本院予以调整。受害人黄某某为城镇户口，其死亡赔偿金按上一年度城镇居民人均可支配收入计算20年为372120元（18606元／年×20年）。原告主张鉴定费800元、丧葬费20320元、精神抚慰金60000元符合法律规定，本院予以支持。从原告方提供的黄某某父母的户口本显示，黄某某父母户口本名下有五女黄某甲，从日常生活经验判断，黄某某父母至少生育5个子女，因此原告主张按二个子计算其被抚养人生活费的诉讼主张，本院不予支持。黄某某父亲黄金有1942年3月21日出生，被扶养人生活费应按农村居民人均年生活消费支出额计算12年即11896元（4957元／年×12年÷5人）。黄某某母亲贾玉荣1946年7月20日出生，被扶养人生活费应按农村居民人均年生活消费支出额计算16年即15862.40元（4957元／年×16年÷5人）。黄某某之女黄某1999年3月9日出生，被扶养人生活费为46133.50元（13181元／年×7年÷2人）。黄某某之子姬某2002年3月2日出生，被扶养人生活费为59314.50元（13181元／年×9年÷2人）。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。因原告人黄金有、贾玉荣、黄某、姬某的被抚养人生活费前七年的每年总和超出了上一年度城镇居民人均消费性支出额13181元，对超出部分本院不予支持。
综上，黄某某因事故产生的损失为：医疗费159710.97元（83851.42元＋52833.46元＋23026.09元）、护理费30000元、住院期间伙食补助费2260元（113天×20元／天）、营养费2260元（113天×20元／天）、交通费5260元、死亡赔偿金491446.8元（372120元＋11896元＋15862.40元＋46133.50元＋59314.50－4957÷5×7×2）、精神抚慰金60000元、丧葬费20320元、鉴定费800元，合计772057.77元。董建青赔偿60%，即463234.66元。经本院审判委员会研究决定，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十七条第一款、第三款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十八条、第二十九条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告董建青于本判决生效之日起十五日内赔偿五原告医疗费159710.97元、护理费30000元、住院期间伙食补助费2260元、营养费2260元、交通费5260元、死亡赔偿金491446.8元、丧葬费20320元、鉴定费800元、精神抚慰金60000元，以上共计772057.77元的60%，即463234.66元；
二、驳回五原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费12827.54元，五原告负担6000元，被告董建青负担6827.54元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。
审判长 宫恒红
审判员 张超芳
审判员 蔡 矿
二〇一三年六月十八日
书记员 周 敬
附法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。
本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。
第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。
适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十七条丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第二十九条死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。
前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果