福建省漳平市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）漳民初字第1936号
原告洪锦华，男，汉族，1965年4月27日出生，住漳平市。
委托代理人温志强，福建希求律师事务所律师。
被告卢衍镇，男，汉族，1957年8月7日出生，住漳平市。
委托代理人陈秋发，福建坤朗律师事务所律师。
被告千百汇（漳平）工艺有限公司，住所地漳平市富山工业园区标准化厂房内，组织机构代码79375800-5。
法定代表人黄慜，董事长。
委托代理人黄金旺，男，系该公司总经理。
第三人漳平市聚缘小额贷款股份有限公司，住所地漳平市菁城街道解放路186号第五、六层，组织机构代码56926014-9。
法定代表人陈火财，董事长。
委托代理人许天和，福建博平律师事务所律师。
委托代理人余贤燕，福建博平律师事务所实习律师。
原告洪锦华与被告卢衍镇、千百汇（漳平）工艺有限公司（以下简称“千百汇公司”）、第三人漳平市聚缘小额贷款股份有限公司（以下简称“聚缘公司”）股东资格确认纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告洪锦华及其委托代理人温志强到庭参加诉讼和被告千百汇公司的委托代理人黄金旺、被告卢衍镇的委托代理人陈秋发、第三人聚缘公司的委托代理人许天和、余贤燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告洪锦华诉称，2011年元月10日，原告与被告千百汇公司签订了《委托投资协议书》，协议书写明原告委托被告千百汇公司向聚缘公司投资50万元，该款已于2010年12月6日转入被告千百汇公司名下账户，另约定在政策允许下，被告千百汇公司应向聚缘公司书面确定本协议下之委托投资各项权益归甲方所有。按照2011年1月4日聚缘公司章程之第八条规定，原告可享有聚缘公司50万股的股份。2013年5月28日，聚缘公司经过股东大会决议修改了公司章程中第八条规定，将公司股份总数30000万股变更为47600万股，原始股份按照1.4进行扩股，故原告可享有聚缘公司70万股的股份。同日，因被告千百汇公司要作为漳平市聚丰小额贷款股份有限公司发起人，根据相关规定作为发起人不能在其他小额贷款公司作为发起人，故被告千百汇公司将其在聚缘公司的股份转让给龙岩市环闽投资有限公司和被告卢衍镇等，其中被告卢衍镇享有560万股。被告卢衍镇对于该股份只是名义股东，故原告对被告卢衍镇的股份享有70万股的份额。被告卢衍镇在公司股份分红后，也是按照70万股的份额将股息通过银行转账给原告。2015年9月期间，原告发现被告卢衍镇有意向将其所有的股份转让，该行为直接侵犯了原告的权利，且原告多次向被告卢衍镇和被告千百汇公司主张要求停止该侵权行为，并要求被告卢衍镇、被告千百汇公司书面向聚缘公司显明原告身份，可二被告却不理原告，现原告根据《公司法》及相关司法解释特向法院起诉，请求判令：一、确定被告卢衍镇在聚缘公司认购的股份560万股中有70万股份额为原告所有；二、本案诉讼费用由二被告承担。
经法院第一次开庭审理查明后，原告认为二被告已将原告持有的聚缘公司70万股份及其自有的350万股份，转让出售给龙岩市恒业投资有限公司，并三方签订了《股权转让协议书》，按合同约定转让420万股份，总价款为人民币6006000元，且龙岩市恒业投资有限公司已完成股份转让变更登记，股东资格确认已没有意义。原告与被告千百汇公司于2011年1月10日签订《委托投资协议书》约定原告委托被告千百汇公司将人民币50万元投资于聚缘公司的股份，股份权利及风险均由原告自负，未经原告书面同意，不得将委托事项所涉及及股权转让他人，否则应按该股份市值的30%支付违约金给原告；并约定被告千百汇公司应当在三个工作日内支付原告所有的聚缘公司70万股份的分红款，但从2014年10月起至今未支付分红款给原告。现原告将诉请变更为请求判令：一、被告千百汇公司将股份转让款人民币1001000元返还给原告，被告卢衍镇及第三人聚缘公司承担连带责任；二、被告千百汇公司支付违约金人民币300300元；三、被告千百汇公司支付股份转让款的利息人民币240240元。
被告卢衍镇辩称，一、答辩人卢衍镇持有聚缘公司560万股是受千百汇公司2013年6月5日代为持有的，千百汇公司与卢衍镇是委托持股关系，原告诉称千百汇公司转让股权是不属实的，卢衍镇是代持股份；二、卢衍镇与千百汇公司之间的委托关系，分别于2014年6月16日终止420万股，同日将该股份转让给龙岩市恒业投资有限公司，2015年4月21日终止140万股，同日将股份转让给漳平市方彬农业科技发展有限公司，卢衍镇已不再持有聚缘公司的股份，原告要求法院确认卢衍镇在聚缘公司560万股中有70万股归原告所有，因卢衍镇在聚缘公司无任何股份，该诉请没有事实依据应不予支持。第一次开庭后，原告变更了诉讼请求，被告答辩如下：一、本案原告不可以变更诉讼请求，而应当另案提起诉讼。其理由是：1、本案是确认之诉。原告变更诉讼请求，要求答辩人承担返还股份转让款连带责任，该诉属于给付之诉。二者属于不同的诉讼法律关系；2、民诉法所称的“原告可以放弃或者变更诉讼请求”虽然没有明确规定原告变更诉讼请求的适用范围，但根据法理，本条“原告可以放弃或者变更诉讼请求”的适用范围应当是同一种诉讼法律关系，或者是给付之诉，或者是确认之诉；3、本案原告要求的诉讼请求与变更后的诉讼请求完全脱离，已经形成完全不同的另一个诉，即由确认之诉变更为给付之诉，变更后的诉讼请求与案件并不属于同一法律关系，其请求本身并不能成立。因此，对原告的申请，法院应当依法不予准许。同时，告知原告可另案提起诉讼。二、本案原告要求答辩人承担连带责任，没有事实和法律依据，应不予支持。1、原告依据《委托投资协议》主张返还股份转让款，属合同之债，根据合同相对性原则，负有返还义务的是另一被告千百汇公司，答辩人不是合同当事人，与原告之间不存在任何法律关系，不承担任何法律责任，原告要求答辩人承担连带责任没有法律依据。2、答辩人不清楚千百汇公司委托其代持的股权份额中有原告委托投资的股份，原告也没有将其委托被告千百汇公司投资的股权份额告知答辩人，在代持股份期间，为了便于被告千百汇公司财务上的操作便利，答辩人的一张银行卡交由被告千百汇公司财务人员管理使用，答辩人从来没有向原告及原告以外的任何人转账支付过股份分红款，原告向法庭提交的转款凭证，虽然其中有一笔股份分红款是从答辩人的账户上转账支付，但这是被告千百汇公司财务人员具体操作经办，答辩人自始至终不清楚，也不知晓。因此，答辩人在与被告千百汇公司终止代持股份关系后，根据被告千百汇公司的指示，将代持的股份转让他人，主观上并没有过错，不应承担连带责任。3、原告与答辩人之间不存在委托投资或代持股份关系，答辩人持有具有聚缘小贷公司股份420万元，原告没有任何证据证明其股权份额是挂名在答辩人名下。因此，原告并非答辩人的“隐名投资者”。综上所述，原告变更后的诉讼请求已经形成完全不同的另一个诉，应当另行起诉。本案之诉属合同之债，答辩人不是合同的相对方，依法不应承担任何法律义务，原告要求答辩人承担连带责任，没有事实和法律依据，应不予支持。为此，恳请法庭依法驳回原告的起诉或要求答辩人承担连带责任的诉讼请求。
被告千百汇公司辩称，答辩人同意被告卢衍镇上述答辩意见。被告卢衍镇是答辩人的员工，答辩人于2013年6月5日委托被告卢衍镇代持聚缘公司股份，被告卢衍镇是答辩人重要员工，且当时答辩人作为漳平市聚丰小额贷款股份有限公司发起人，依据相关法律规定，作为发起人不可持有其他小额贷款公司股权，因此答辩人将其中一部分股份转给龙岩市环闽投资有限公司，并将400万股原始股委托被告卢衍镇代持，被告卢衍镇代持的权利归答辩人所有，答辩人并未授意被告卢衍镇管理股权和承担其他任何责任。针对原告变更的诉请答辩如下：同意被告卢衍镇的答辩意见，一、原告原诉请是股权确认，现变更为股权损失赔偿返还请求，已完全脱离原诉请，二者间无任何关联性，民事诉讼法规定，在庭审终结后不可变更诉讼请求；二、原告要求答辩人按转让给恒业公司的标准进行赔偿，存在时间差，原告是2015年提出诉讼请求，股权市值应按2016年现有市值计算；三、原告要求答辩人支付违约金，代持协议中违约金为30%，答辩人认为违约金偏高，我方请求法院根据实务案件酌情予以降低，违约金与返还原物只可二选一；四、聚缘公司分红只有2014年至2015年1月，之后聚缘公司未再分红，因此答辩人认为，若聚缘公司有分红，答辩人应支付，但是聚缘公司，现并未分红，答辩人不应支付；五、因答辩人为聚丰公司的发起人，因此答辩人将聚缘公司的股份部分返还给原代持公司，剩下的400万股份委托卢衍镇代持，2015年6月答辩人终止卢衍镇的代持，将股份转让给恒业公司与其他公司。
第三人聚缘公司辩称，2011年1月27日成立时，被告千百汇公司持有答辩人1900万股份，2013年5月28日，被告千百汇公司申请将其中400万股变更至被告卢衍镇名下，同年11月7日，依法批准答辩人增资扩股560万股。2014年6月16日，被告卢衍镇将其中420万股份变更登记至龙岩市恒业投资有限公司，2015年4月21日将其中140万股份变更至漳平市方彬农业科技发展有限公司，上述变更手续经相关部门核准认可依法登记在股东名册，因此被告卢衍镇现在不持有答辩人任何股份，原告诉请没有事实与法律依据。
本院审理过程中，原告提供以下证据：
1、原告《中华人民共和国居民身份证》复印件一份，证明原告的诉讼主体资格；对此被告卢衍镇、被告千百汇公司、第三人聚缘公司均无异议。
2、《委托投资协议》复印件一份，证明原告于2011年1月10日与被告千百汇公司签订了投资聚缘公司《委托投资协议》的事实，转账时间是2011年1月10日，委托协议是格式合同，内容原告没认真看；对此被告卢衍镇对真实性无异议，协议是原告与千百汇公司签订的，不清楚该事实；被告千百汇公司对真实性无异议，原告已将款项转入黄慜账户，其有收到原告支付投资聚缘公司50万元的该笔款项；第三人聚缘公司对真实性无异议，但是不清楚该情况，且与其无关。
3、《同城跨行转账专用凭证》复印件，证明原告于2011年1月10日将50万元聚缘公司投资款转入被告千百汇公司指定账户的事实；对此被告卢衍镇、被告千百汇公司、第三人聚缘公司均无异议。
4、《账户历史交易清单》复印件、《中国农业银行银行卡交易明细清单》复印件各一份，证明原告享有卢衍镇名下70万股股份，卢衍镇在公司股份分红后2014年5月5日转入本人户头25200元，按照70万股的份额将股息通过银行转账给原告，2014年原告共收到三笔股息分红，其余两次是卢秀丽于2014年7月19日、2014年12月31日转入原告账户，尚有一笔股息分红未转账的事实；对此被告卢衍镇对真实性无异议，因当时其代持聚缘公司股份，当时是千百汇公司财务借用被告卢衍镇的账户转账股息分红，因此2014年5月5日25200元的转账被告卢衍镇是不知情的，且卢衍镇账户只转账了一笔，其他的均是别人转账，可证明被告卢衍镇是不清楚的；被告千百汇公司认为2014年付了三期，尚欠原告一期的分红，卢衍镇代持聚缘公司股份，因此其借用了卢衍镇的账户，当时是卢秀丽主管，从卢衍镇账户转出的款项是公司财务的失误，被告卢衍镇是不知情的；第三人聚缘公司认为公司2013年1-9月份分红一期，10-12月份分红一期，2014年1-3月、4-6月份、7-12月份分别分红了三期，总计共分红5次，其不清楚原告与二被告间的分红情况，原告的计算方式是没错的，配股比例是1：1.4，2013年1-9月份按照原始股分红，之后是按照配股后的金额分红。
5、申请法院调取的卢衍镇名下的中国农业银行股份有限公司漳平市支行账户《账户历史交易明细》复印件一份，证明被告卢衍镇账户并非专用于代持的560万股股份，2014年5月4日聚缘公司转入201600元的股息是按照560万股分红打款，原告是在2014年5月5日收到分红，2014年7月15日聚缘公司转入股息分红50400元是按照140万股分红打款，2014年12月29日聚缘公司转入50400元股息分红是按照140万股分红打款，原告只收到2014年7-12月份两季度中的一季度分红，被告千百汇公司尚欠原告一季度分红的事实；对此被告卢衍镇对真实性无异议，2015年5月5日分红，是千百汇公司财务借用被告卢衍镇账户支配，被告卢衍镇不知情；被告千百汇公司对真实性无异议，从交易明细中可看出，该卡办出后是公司财务在保管使用该卡，并非卢衍镇本人的交易。聚缘公司分红，2013年1-9月份，2013年10月1-12月份是从卢秀丽支付的，2014年分红是一次从卢衍镇账户转出，其余两次是从卢秀丽支付，卢秀丽是公司财务。聚缘公司2014年7-12月份二季度一次性发放分红是事实，尚欠原告一季度的分红；第三人聚缘公司对真实性无异议，但是与本案无关。2014年7-12月份分红公司是一次性支付的。
6、《漳平市聚缘小额贷款股份有限公司章程修正案》复印件二份、《关于同意漳平市聚丰小额贷款股份有限公司开业的批复》复印件一份，证明（1）按2013年5月28日修正案扩股后可享有70万股的股份；（2）因被告千百汇公司作为漳平市聚丰小额贷款股份有限公司发起人，将其名下聚缘公司的股份转让给龙岩市环闽投资有限公司和卢衍镇等，其中，卢衍镇于2013年1月26日起享有聚缘公司560万股的股份，以及聚缘公司将股息分红转入卢衍镇账户而不转入千百汇公司账户支配，可证明千百汇公司说卢衍镇是委托代持是不符合事实的事实；对此被告卢衍镇对真实性无异议，章程修正案已失效，当时卢衍镇在聚缘公司有560万股股份，但是不能反映现在持股情况，新的章程中被告卢衍镇已不持有聚缘公司股份，对批复真实性无异议；被告千百汇公司对真实性无异议，该股份是属于公司的，卢衍镇对代持情况是不知情的；第三人聚缘公司对真实性无异议，卢衍镇名下的560万股股份是增资扩股后的，公司名册中是谁的名字公司就将分红款打入谁名下账户，对批复真实性无异议。
7、《漳平市聚缘小额贷款股份有限公司章程》复印件一份，证明千百汇公司按2011年1月4日最早拥有1900万股股份的事实；对此被告卢衍镇、被告千百汇公司、第三人聚缘公司均无异议。
8、《纳税凭证》复印件一份，证明在税务登记上卢衍镇于2015年10月12日原告起诉时尚持有560万股股权的事实；对此被告卢衍镇对真实性有异议，且无法证明原告主张内容，该证据无法证明是起诉时调取的；被告千百汇公司无异议；第三人聚缘公司认为公司股东名册已变更，税务变更要办理相应手续，纳税尚未变更，目前公司正在代为申报变更。
9、税务机关存档的《股份转让协议》复印件二份，证明税务机关所存档的材料与被告第一次开庭举证《股份转让协议》材料不一致，应以原告提供的二份协议为准；对此被告卢衍镇无异议，但是可同时证明其不再持有聚缘公司股份，原告请求按照恒业公司转让协议中的1：1.43是没有法律依据的，原提供的材料是我们内部协议的，转让事实是真实的，其同意以该二份协议为准；对此被告千百汇公司无异议，该股权协议是真实的，根据该二份协议，原告请求将1001000元返还原告，但是返还金额有误，返还比例应为1：1而非1：43；第三人千百汇公司无异议，原被告间转让股权价款与其无关。
10、《内资企业登记情况表》复议件一份，证明聚缘公司尚未依法向工商部门登记机关办理省2015年10月8日批复的股权变更登记手续的事实；被告卢衍镇对真实性无异议，同意聚缘公司的意见，股权已依法转让，且原告变更诉讼请求事实中认可其已将股权转让完毕；第三人聚缘公司认为：（1）股份有限公司中中小股东股份变更不属于变更登记事项，不需向工商部门报备批准，具体股权状况以公司自备的股东名册为准；（2）工商登记事项是对外的，股东变更是属于内部的，本案股东变更已完成，变更备案与否不影响效力，没有备案是否违法应由工商部门核查认定，与本案无关；被告千百汇公司同意被告卢衍镇与第三人聚缘公司的意见。
对原告提供的证据，本院分析认证如下：
对上述原告提供的证据1、2、3、6、7，被告卢衍镇、被告千百汇公司、第三人聚缘公司均无异议，本院予以确认；证据4、5，可证明2014年度原告收到分红款3次，其中一次是从被告卢衍镇的帐户支付；证据8只能证明当时的纳税主体是被告卢衍镇；证据9各方当事人均同意按税务机关存档的《股份转让协议》的内容为准；证据10可证明尚未向工商备案转让的事实。
被告卢衍镇提供以下证据材料：
1、《股权转让协议》复印件三份，证明2013年5月5日，被告千百汇公司将股份委托被告卢衍镇代持，其是根据转让协议代持股份，2014年6月16日被告千百汇公司终止被告卢衍镇代持，后将股份转让给恒业公司和方彬公司，被告卢衍镇对于转让行为主观上无过错的事实；对此原告对转让协议和代持协议真实性无异议，终止协议真实性不清楚，因未见原件，但是证明对象有异议，原告不清楚被告方内部如何代持、是否终止代持及将该代持关系有无告知第三人；被告千百汇公司无异议；第三人聚缘公司知道转让行为，是否委托持股其不清楚。
对被告卢衍镇提供的证据，本院分析认证如下：
对上述被告卢衍镇提供的证据1，可证明被告千百汇公司将在其名下第三人的股份委托被告卢衍镇代持后，经原告同意并与其签订合同。
第三人聚缘公司提供以下证据材料：
1、《福建省经济和信息化委员会关于漳平市聚缘小额贷款股份有限公司股权转让的批复》（闽经信中小（2015）645号）复印件（2015年10月8日）、《漳平市聚缘小额贷款股份有限公司章程》（2015年5月28日）复印件、《内资企业登记基本情况表》复印件各一份，证明卢衍镇所持有的股份依法转让并登记，根据现行公司法是先报备后批复的事实；对此原告对真实性无异议，但对证明内容有异议，公示与批复时间不一致；被告卢衍镇对真实性无异议，对证明内容无异议，其在聚缘公司无持有股份；被告千百汇公司对真实性无异议，对证明内容无异议，卢衍镇在聚缘公司无持有股份。
2、当庭提供《股东名册》复印件九份，证明被告千百汇公司享有1900万股股份，2013年5月28日，卢衍镇从千百汇公司受让400万股股份，2013年11月30日增资扩股为560万股股份，2014年6月16日转让给龙岩市恒业投资有限公司420万股，剩余的140万股仍在卢衍镇名下，至2015年4月30日卢衍镇不再持有公司股份的事实；对此原告无异议，但是具体如何转让其不清楚；被告卢衍镇、被告千百汇公司均无异议。
3、当庭提供《内资企业基本情况表》复印件一份，证明公司登记的其他股东以股东名册为准，具体以2015年10月23日章程修正案为准的事实；对此原告、被告卢衍镇、被告千百汇公司均无异议。
4、当庭提供《漳平市聚丰小额贷款股份有限公司股份登记信息变更申请书》复印件四份及附件复印件一组，证明（1）2013年5月28日千百汇公司将400万股股份转让给卢衍镇并申请变更登记的事实；（2）卢衍镇于2014年6月16日将持有的420万股股份转让至龙岩市恒业投资有限公司并申请变更登记的事实；（3）卢衍镇将140万股股份于2015年4月21日转让并申请变更登记至漳平市方彬农业科技发展有限公司的事实；（4）相应附件均证明股权变更登记主体的身份；对此原告认为变更登记是2015年4月21日，而2015年10月14日漳平市方彬农业科技发展有限公司才将转让款打入卢衍镇名下账户，在原告起诉时卢衍镇仍持有聚缘公司股权；被告卢衍镇认为其与漳平市方彬农业科技发展有限公司有签订转让协议，约定福建省经济和信息化委员会批准后十日后一次性将转让款转至卢衍镇名下账户。因此2015年10月14日转款是符合双方约定的。龙岩市恒业投资有限公司转让款是在2014年6月16日打入千百汇公司；被告千百汇公司认为2014年6月16日420万股是我公司与龙岩市恒业投资有限公司之间的约定，2015年4月21日与漳平市方彬农业科技发展有限公司签订转让协议约定批准后十日内打款。股权是千百汇公司转让的，不是卢衍镇个人转让，因其是与公司是委托代持关系。
5、当庭提供《漳平市聚丰小额贷款股份有限公司第一届第十二次股东大会决议》复印件一份，证明股东大会同意相应股东股权的变更，包含卢衍镇股份及进行增资扩股和修改公司章程的事实；对此原告对真实性无异议；被告卢衍镇、被告千百汇公司均无异议。
6、当庭提供《股份有限公司变更登记申请书》复印件及附件复印件一组，证明将2013年5月28日决议事项及章程修正案报工商变更登记，附件包含福建省经济贸易委员会文件（闽经贸中小（2013）779号）的事实；对此原告、被告卢衍镇、被告千百汇公司均无异议。
7、当庭提供《漳平市聚丰小额贷款股份有限公司股东会决议》复印件及附件复印件一组，证明股东大会决议关于股权转让及章程修正等重大事项通过，其中涉及到卢衍镇560万股股份转让给他人，并上报福建省经济贸易委员会的事实；对此原告认为卢衍镇交易时间与变更登记时间不一致；被告卢衍镇、被告千百汇公司均无异议。
对第三人聚缘公司提供的证据，本院分析认证如下：
对上述第三人聚缘公司提供的证据2、3、5、6，被告卢衍镇、被告千百汇公司、第三人聚缘公司均无异议，本院予以确认；证据1、4、7可证明第三人欲证明的内容。
被告千百汇公司未提供书面证据材料。
经庭审认证，对本案的主要事实作如下认定：
2011年元月10日，原告（甲方）与被告千百汇公司（乙方）签订《委托投资协议书》，协议就甲方委托乙方投资聚缘公司事宜达成如下协议：一、委托事项：甲方委托乙方并通过乙方向聚缘公司投资50万元，在委托期限内，由乙方并以乙方名义持有聚缘公司股份并行使股东权利，乙方不向甲方收取任何费用（比如劳务费或代理费等）。特别声明：该款已于2010年12月6日转入乙方银行账户，且该款属甲方向聚缘公司的投资款，与乙方自有资产无关，乙方不享有该款所有权的各项权能。二、委托期限：委托事项的执行期限为叁年，自2011年元月10日起到2014年元月9日止。但如国家政策允许，可以提前终止委托关系。三、投资权益及风险负担：甲方享有本协议项下委托投资股份实际股东相应的收益权、剩余财产分配权、增资优先认购权等全部财产权利，包括但不限于分红所得及其他收益，以及公司解散或者清算完毕后剩余财产分配所得等投资权益。乙方执行本协议之委托事项过程中，非乙方过错所产生的合理的经营风险及法律后果由甲方自行承担。四、受托方权利之限制：未经甲方书面同意，乙方不得将委托事项所涉股权转让他人。未经甲方书面同意，乙方不得将委托事项委托他人处理或行使权利。未经甲方书面同意，乙方不得将委托事项所涉股权进行质押或者对外提供其他形式的担保。五、委托方义务：因委托事项办理所可能产生的税费应由甲方承担。该项费用甲方应在收到乙方通知之三个工作日内支付给乙方。未经与乙方协商一致，甲方不得提前终止委托关系抽回投资款。六、受托方的告知义务：乙方作为甲方的受托人，又是聚缘公司的股东，应当将所知悉的聚缘公司的可公开的经营信息及时告知甲方。委托期间如遇聚缘公司分派红利等利益时，乙方应在聚缘公司所分派的利益到达乙方后的三个工作日内书面通知甲方收取。七、委托关系终止：委托期限届满或因政策允许提前终止时，乙方应向聚缘公司书面确认本协议项下之委托投资各项权益归甲方所有；委托关系终止后，股份权由甲方自行行使。委托关系终止后，如需办理聚缘公司股权变更登记的，乙方应积极配合甲方办理变更登记手续。八、违约责任：甲方未按本协议约定承担相关税费或迟延承担相关税费的，甲方除应向乙方补缴该项费用外，应按该项费用的30%向乙方支付违约金。乙方未经甲方书面同意将委托事项所涉股权转让他人造成甲方损失的，乙方除应按该股份的市值赔偿甲方外，应按该股份市值的30%向甲方支付违约金。乙方未经甲方书面同意将委托事项所涉股权进行质押或者对外提供其他形式的担保，未造成甲方损失的，应按委托投资额的10%向甲方支付违约金。造成甲方损失的，乙方除应按该股份的市值赔偿甲方外，应按该股份市值的30%向甲方支付违约金。乙方未按协议约定通知甲方收取聚缘公司分派的利益的，除应将该利益支付甲方外，应按该利益值的30%向甲方支付违约金。九、争议的解决：甲、乙双方因执行本协议产生纠纷时，应友好协商解决，协商不成的，可按诉讼渠道解决。本协议自双方签字之日起生效。本协议一式两份，甲、乙双方各执一份。2011年1月10日，原告将款项50万元转入黄慜的兴业银行漳平支行的账户（账号：622909173206422311）。聚缘公司于2011年1月27日成立，注册资本为30000万元。2013年5月5日，被告千百汇公司（甲方）与被告卢衍镇（乙方）签订《股份转让协议》，协议就转让聚缘公司股份的相关事宜达成如下协议：1、甲方将聚缘公司的原始股份肆佰万股，每股1元对价全部转让给乙方。2、股份转让价款为人民币肆佰万元整，该款项由甲、乙双方在签订本协议后付清。3、乙方自股份转让后按其在聚缘公司股权比例享受股东权益并承担股东义务；同时甲方丧失对上述股份的相应权益。4、违约责任条款：甲方如单方面违约解除本协议，应支付乙方本协议约定购买价款的5%违约金；乙方如逾期付款，应从逾期之日起每日按转让价款的5%计算违约金给付甲方。5、本协议一式叁份，甲与乙双方各一份，自各方签字之日起生效，聚缘公司备存一份。2013年6月5日，被告千百汇公司（甲方）与被告卢衍镇（乙方）签订《委托投资协议》，约定：双方确认乙方持有聚缘小贷公司股份总额为1900万股，其中400万股所有权归甲方所有，甲方将其享有所有权的400万股股份委托乙方持有，并按本协议约定代表甲方行使股东权利，享受股东收益。一、委托内容：甲方自愿委托乙方作为代表股权的名义持有人，并代为行使相关股东权利，乙方自愿接受甲方的委托并代为行使相关股东权利。二、委托权限：甲方委托乙方代为行使的权利包括：由乙方以自己的名义在聚缘公司股东登记名册上具名、以聚缘公司股东身份参与公司相应活动、代为收取股息或红利、出席股东会并行使表决权、以及行使公司法与公司章程授予股东的其他权利。三、甲方的权利与义务：1、甲方作为上述代表股权的实际投资者，对公司享有实际的股东权利并有权获得相应的投资收益；2、在委托持股期限内，甲方有权在条件具备时，将相关股东权益转移到自己或自己指定的任何第三人名下，届时涉及到的相关法律文件，乙方须无条件同意，并无条件承受。5、甲方承诺乙方基于本协议之委托而行使相关股份权利所产生的经营风险、股权损失和其他法律后果均由甲方承担。四、乙方的权利与义务：2、未经甲方事先书面同意，乙方不得转委托第三方持有上述代表股权及其股东权益。七、违约责任：任何一方违反本协议之约定，应承担违约责任。违约方除赔偿守约方的全部经济损失外，还应向守约方支付本协议“代表股权”等额价款15%的违约金等内容。2014年6月16日，被告千百汇公司（甲方）与被告卢衍镇（乙方）签订《终止委托协议》，协议就双方协商一致同意解除股份代持关系并就有关事项达成如下协议：1、双方确认：自2014年6月16日起，甲方与乙方解除《委托投资协议》，乙方同意立即将甲方委托乙方代持的聚缘公司股份肆佰贰拾万股转回甲方（或甲方指定人名下）持有，同时乙方应与甲方或甲方指定的持有人签订相应股份转让协议，并向公司报备等内容。2014年6月16日，被告千百汇公司（甲方）与龙岩市恒业投资有限公司（乙方）、被告卢衍镇（丙方）签订《股权转让协议》，协议就转让聚缘公司相应股份的相关事宜达成如下协议：1、甲方委托丙方并以丙方名义代为持有聚缘公司肆佰贰拾万股份，现甲方自愿将该股份全部转让给乙方，乙方同意受让，并经丙方确认无误。2、股份转让款为人民币肆佰贰拾万元整，乙方应于福建省经济和信息化委员会批准股权转让后60日内将转让款一次性转入甲方指定账户（户名：黄燕，账户：622908173459119417，开户行：兴业银行漳平支行）。各方确认：自本协议签署时，上述转让涉及肆佰贰拾万股份的相应股东权益和义务均归乙方享有和承担，丙方同意即日起将该肆佰贰拾万股份从自己名下所持有的股份中折出并交割转移给乙方，同时甲方丧失对上述股份的相应权益等内容。2015年4月21日，被告千百汇公司（甲方）与漳平市方彬农业发展有限公司（乙方）、被告卢衍镇（丙方）签订《股权转让协议》，协议就转让聚缘公司相应股份的相关事宜达成如下协议：1、甲方委托丙方并以丙方名义代为持有聚缘公司壹佰肆拾万股份，现甲方自愿将该股份全部转让给乙方，乙方同意受让，并经丙方确认无误。2、股份转让款为人民币壹佰肆拾万元整，乙方应于福建省经济和信息化委员会批准股权转让后十日内将转让款一次性转入甲方指定账户（户名：卢衍镇，账户：6228481558252870478，开户行：漳平农行麦元分理处）。各方确认：自本协议签署时，上述转让涉及壹佰肆拾万股份的相应股东权益和义务均归乙方享有和承担，丙方同意即日起将该肆佰贰拾万股份从自己名下所持有的股份中折出并交割转移给乙方，同时甲方丧失对上述股份的相应权益等内容。2015年4月30日被告卢衍镇不再持有第三人聚缘公司的股份。
另审理查明，2013年5月28日，聚缘公司经过股东大会决议修改了公司章程中第八条规定，将公司股份总数30000万股变更为47600万股，原始股份按照1.4进行扩股。聚缘公司增资扩股后，至2014年度共计分红5次，原告收到被告千百汇公司分红款4次，尚欠其中的一次分红款2.52万元未支付给原告。
综上所述，本院认为，原告与被告千百汇公司签订的《委托投资协议》，系双方当事人真实意思表示，其内容不违反法律与行政法规，合法有效，应受法律保护。本案中，原告依协议的约定向被告千百汇公司支付了50万元，故应认定原告向被告支付的款项性质为委托被告向聚缘公司投资50万元的出资款，因此，被告千百汇公司持有的聚缘公司的股份中，原告享有出资50万元的股权份额，后聚缘公司增资扩股，被告千百汇公司代持聚缘公司的股份中，原告的股权份额为70万元。现被告千百汇公司将聚缘公司的股份转让，不再持有聚缘公司的股份，被告千百汇公司应根据原告与被告千百汇公司签订的《委托投资协议》约定，赔偿原告所造成的损失及支付违约金。由于被告千百汇公司一直向原告支付分红至2014年的第三季度，而被告千百汇公司将最后所持的聚缘公司的股份140万股份（1股对应1元）于2015年4月21日转让给漳平市方彬农业发展有限公司。因此，现原告要求按2014年6月16日出售给龙岩市恒业投资有限公司420万股份（1股对应1.43元）的标准赔偿损失，理由不充分，本院不予支持。被告千百汇公司未经原告同意将委托事项所涉股权转让他人，属违约行为，原、被告双方在合同中约定的21万元的违约金，本院予以支持。被告承担了违约金后，已足以弥补原告资金被占用所产生的损失，故对原告提出的转让款利息，本院不予支持。原告与被告千百汇公司签订的《委托投资协议》，系原、被告千百汇公司之间的内部约定，原告作为实际出资人并未直接以股东的名义行使权力，与被告卢衍镇、第三人聚缘公司也未发生直接法律关系，根据合同的相对性原则，原告并不能越过被告千百汇公司向被告卢衍镇、第三人聚缘公司主张任何权利，被告卢衍镇、第三人聚缘公司对被告千百汇公司转让原告的股份给原告造成损害行为并无过错，原告要求被告卢衍镇、第三人聚缘公司承担连带赔偿责任，理由不充分，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第三百九十六条、第四百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条的规定，判决如下：
一、被告千百汇（漳平）工艺有限公司应赔偿原告洪锦华股权损失人民币70万元。
二、被告千百汇（漳平）工艺有限公司应支付原告洪锦华违约金人民币21万元。
三、被告千百汇（漳平）工艺有限公司应支付原告洪锦华分红2.52万元。
上述一、二、三款项合计人民币93.52万元，应于本判决生效之日起三十日内支付。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
四、驳回原告洪锦华的其他诉讼请求。
本案受理费人民币18670元，由原告洪锦华承担5520元，被告千百汇（漳平）工艺有限公司承担13150元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。
审 判 长 王建英
人民陪审员 吴炳南
人民陪审员 邱大涌
二〇一六年六月二日
书 记 员 郑 姗
附相关法条：
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第三百九十六条委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。
第四百零六条有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。
受托人超越权限给委托人造成损失的，应当赔偿损失。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。