云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昆民四终字第499号
上诉人（一审被告）炎陵晁鑫硅业有限责任公司。住所：炎陵县沔渡镇夏馆村。
法定代表人谭理剑，董事长。
委托代理人曾武超、钟晔，湖南武超律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（一审原告）昆明耀博冶金机械有限公司。住所：昆明市龙头街**号。
法定代表人尚宏明，董事长。
委托代理人王鑫麟、徐美，云南天外天律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人炎陵晁鑫硅业有限责任公司（以下简称晁鑫公司）因与被上诉人昆明耀博冶金机械有限公司（以下简称耀博公司）买卖合同纠纷一案，不服昆明市盘龙区人民法院（2015）盘法民初字第717号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年9月21日受理本案后，依法组成合议庭于2015年11月11日公开开庭进行了审理，晁鑫公司的委托代理人曾武超、钟晔，耀博公司的委托代理人王鑫麟、徐美到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理确认以下事实：2012年8月30日，耀博公司、晁鑫公司签订一份《12500KVA工业硅炉设备制作安装商务合同》（以下简称《商务合同》），合同约定晁鑫公司将工业硅项目12500KVA矿热炉设备委托给耀博公司进行制造、现场组装、调试，合同价款为2818000元，付款方式为按进度分期支付，设备组装、指导冷调试完支付至合同总价的90%，剩余10%即281800元作为质保金，从供方调试合格之日起一年内一次性付清。需方不按上述要求支付款项的，需按同期银行贷款利息的双倍支付迟延履行金。合同生效后，需方和供方应信守合同，单方面终止合同，则视为违约，违约方应向守约方支付合同金额10%的违约金。合同执行过程中发生争议，双方应及时友好协商解决。协商不成时，由供方所在地人民法院管辖。双方还签署了《技术协议》作为合同附件。双方又签订一份《补充协议》，约定了硅炉的组装，工程承包价格55万元，工程的保质期一年，从竣工验收合格之日起计算。执行本合同发生争议，由当事人协商解决，协商不成，由各自在当地裁决。2012年9月4日，双方又签署了《硅炉设备增加部分说明》，2013年11月6日，耀博公司、晁鑫公司签署了《增加无磁钢说明》，2014年7月21日，耀博公司、晁鑫公司签订《产品购销合同》，晁鑫公司向耀博公司购买洗石机一台，价格52000元，首付30%，即15600元，提货付70%，即36400元，违约金按合同总货款5%赔付。之后，双方对工业硅炉工程进行了竣工验收，形成竣工验收报告，晁鑫公司确认验收合格。2014年8月15日，耀博公司、晁鑫公司签署对账单，确认截止2014年7月23日止，晁鑫公司欠耀博公司763400元整。晁鑫公司一直未支付所欠款项，耀博公司索要未果，遂于2015年5月诉至一审法院，请求判令：1、晁鑫公司支付耀博公司所欠货款763400元；2、晁鑫公司支付耀博公司违约金284400元。
一审法院认为，晁鑫公司将工业硅炉的制作、安装、调试工作委托给耀博公司，双方之间已形成承揽合同关系，耀博公司作为承揽方负有按要求完成工作的义务，晁鑫公司作为定作方负有支付报酬的义务。双方签署的验收报告并未签署时间，从验收报告上无法确认验收的时间，双方均未提交其他证据证实进行验收的时间。根据双方确认的证据看，双方的最后一份合同是2014年7月21日签署，2014年8月15日双方进行对账，对账单上确认至2014年7月23日的欠款金额，从常理推断，完成制作安装才会进行竣工验收，验收完毕才会进行对账，因此一审法院确认验收时间应是在最后一份合同签订，即2014年7月21日后至2014年8月15日对账期间。《商务合同》对于违约责任的承担约定了两种情形：一、付款方式为按进度分期支付，设备组装、指导冷调试完支付至合同总价的90%，剩余10%即281800元作为质保金，从供方调试合格之日起一年内一次性付清。需方不按上述要求支付款项的，需按同期银行贷款利息的双倍支付迟延履行金。二、合同生效后，需方和供方应信守合同，单方面终止合同，则视为违约，违约方应向守约方支付合同金额10%的违约金。一是迟延履行付款义务的违约责任，二是单方面终止合同的违约责任。耀博公司主张的违约金是晁鑫公司迟延付款的违约金，只应适用第一种违约责任按同期银行贷款利息的双倍支付，而不适用按合同金额10%计算。对于最后一份购买52000元洗石机的购销合同，合同约定违约金按合同总货款5%赔付，一审法院予以确认。双方对于对账确认截止2014年7月23日欠款金额763400元并无异议，晁鑫公司认为耀博公司制作的设备存在质量问题，不同意支付剩余款项。根据庭审质证，晁鑫公司提交的公证书并不能对设备的质量问题作出评判，不能证实耀博公司制作的设备存在质量问题，而且双方已对设备进行了竣工验收，验收合格，晁鑫公司以质量问题作为抗辩理由不予支付剩余款项，不予采纳。根据合同约定，设备调试合格时应支付货款的90%，剩余10%作为质保金，从调试合格之日起一年内一次性付清。一审法院确认竣工验收是2014年7月21日至2014年8月15日期间，一年的保质期尚未到期，应扣除281800元质保金，剩余款项481600元晁鑫公司应及时支付。关于违约金，最后一份《购销合同》52000元，一审法院按合同约定5%，即2600元支持。剩余未支付款项429600元的违约金，因双方履行合同的各个阶段无法明确具体时间，付款也是滚动付款，一审法院酌情自竣工验收2014年8月起根据合同约定按同期银行贷款利息的双倍予以支持。据此，一审法院根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第三款，第二百六十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条之规定，判决：一、晁鑫公司于判决生效之日起十日内支付给耀博公司所欠款项481600元；二、晁鑫公司于判决生效之日起十日内支付给耀博公司违约金2600元；三、晁鑫公司于判决生效之日起十日内支付给耀博公司以429600元为基数，自2014年8月起至付清款项之日止按中国人民银行同期贷款利率两倍计算的违约金；四、驳回耀博公司的其他诉讼请求。案件受理费14230元，因适用简易程序，减半收取7115元，由耀博公司承担2665元，由晁鑫公司承担4450元，保全费5000元由晁鑫公司承担。
一审判决宣判后，上诉人晁鑫公司不服，向本院提起上诉，其上诉请求是：维持一审判决第一项；撤销一审判决第二项、第三项；改判驳回被上诉人的其他诉讼请求。主要事实和理由：一、上诉人分别于2014年7月23日、2014年8月27日支付15600元和36400元，洗石机货款已经付清，不应当承担一审判决第一项的违约责任。二、对剩余价款429600元没有支付是因为被上诉人承揽和交付的工业硅炉不符合定做要求，出现的主要问题有：1、冷却水压力过低，实际只能达到0.14—0.16Mpa，会造成循环水断水，烧坏设备等，导致停产。2、出炉系统排烟不畅，虽加大环保风机风量仍达不到要求，影响环保验收，改造费用需8—10万元。3、铜瓦抱紧系统经常出现故障，造成2号电机于2014年11月23日烧坏两片铜瓦，直接经济损失为35386.4元。4、《技术协议》约定的液压系统采取集成块结构及高压电器采用真空高压开关柜均未做；实际用塑料软管连接；水冷补偿装置未安装。5、存在台包车主轴轴径小、真空泵不能使用、烟罩焊缝开裂、烟囱焊缝开裂、抱闸打滑、卷扬电动机打滑、水圈穿孔水压低、铜瓦打弧等质量问题。针对上述质量问题，上诉人已经于2015年5月27日向炎陵县人民法院提起诉讼，目前此案正在审理中。此外在上诉人已经支付的231万元价款中，被上诉人有736680元没有按约开具增值税发票，且一直拒绝提供。原判决未考虑上述情况确认上诉人单方违约而判决上诉人自2014年8月起支付迟延付款利息，违背《中华人民共和国合同法》第一百二十条的规定。
被上诉人耀博公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人严重违约，其在一审中承认没有按照约定付款，也没有证据证明按时支付货款，应当承担违约金。请求驳回上诉，维持原判。
二审中，晁鑫公司新提交两份付款凭证，欲证明已经付清洗石机货款52000元。
经质证，耀博公司认可上述证据的真实性，认可洗石机货款52000元已经付清，且耀博公司主张的本案货款不包含洗石机买卖货款。
本院认为，晁鑫公司新提交的付款凭证的真实性经耀博公司认可，本院依法予以采信。
二审审理中，双方当事人均确认洗石机买卖合同涉及的货款已经支付完毕，且不包含在2014年8月15日双方对账确认的763400元内，一审判决对该部分事实认定错误，本院予以纠正。一审判决认定的其他事实合法有据，本院依法予以确认。
根据本案事实并归纳双方当事人的诉辩主张及理由，本案的争议焦点是：晁鑫公司是否违约、责任如何承担？
本院认为：双方当事人协商一致签订的《商务合同》、《技术协议》、《补充协议》、《硅炉设备增加部分说明》及《增加无磁钢说明》合法有效，对双方当事人具有法律约束力。双方之间形成承揽合同法律关系。根据《商务合同》关于付款的约定，90%的货款应自设备组装、直到冷调试完支付，剩余10%价款281800元作为质保金，从调试合格之日起一年内一次性付清。合同还约定晁鑫公司不按要求支付款项，需按同期银行贷款利息的双倍支付迟延履行金。因双方的验收报告未签署时间，双方对此也不能取得一致意见，耀博公司对此应承担举证不力的后果，本院依照双方对账确认债务的时间2014年8月15日作为验收合格的时间。双方当事人对于对账确认截止2014年7月23日欠款金额763400元并无异议，且二审中双方均认可该欠款金额只涉及本案《商务合同》价款，按照合同约定，质保金281800元以外的90%价款的付款期限届满，晁鑫公司未按约支付该部分欠款481600元构成违约，晁鑫公司应依约承担支付欠款及自2014年8月15日起按照中国人民银行同期贷款利率2倍计算的逾期付款违约金的赔偿责任。关于10%的质保金支付，耀博公司提起本案诉讼时一年质保期并未届满，且一审法院裁判对该部分款项予以扣除，耀博公司也未提起上诉，鉴于双方针对质量问题的争议已经另案诉讼，故本院在本案中对质保金的支付不予处理。关于耀博公司制作的设备是否存在质量问题，应在另案诉讼中处理。晁鑫公司以双方违约抗辩违约金承担没有合同及法律依据，本院不予支持。
综上所述，一审判决认定事实部分有误、适用法律部分不当，本院依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款、第三款、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持昆明市盘龙区人民法院（2015）盘法民初字第717号民事判决第一项，即“一、被告炎陵晁鑫硅业有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付给原告昆明耀博冶金机械有限公司所欠款项人民币481600元；四、驳回原告昆明耀博冶金机械有限公司的其他诉讼请求”。
二、撤销昆明市盘龙区人民法院（2015）盘法民初字第717号民事判决第二项、第三项，即“二、被告炎陵晁鑫硅业有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付给原告昆明耀博冶金机械有限公司违约金2600元；三、被告炎陵晁鑫硅业有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付给原告昆明耀博冶金机械有限公司以429600元为基数，自2014年8月起至付清款项之日止按中国人民银行同期贷款利率两倍计算的违约金”。
三、由上诉人炎陵晁鑫硅业有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付被上诉人昆明耀博冶金机械有限公司欠款481600元自2014年8月15日起至款项清偿之日止按照中国人民银行同期贷款利率2倍计算的逾期付款违约金。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费合计8268.8元，由上诉人炎陵晁鑫硅业有限责任公司承担70%，即5788.16元，由被上诉人昆明耀博冶金机械有限公司承担30%，即2480.64元。
本判决为终审判决。
本判决送达双方当事人后即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期届满后法律规定的期限内向一审人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。
审 判 长 冯 辉
审 判 员 李蔚然
代理审判员 王本福
二〇一五年十二月十五日
书 记 员 闻 怡