山西省沁水县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）沁刑初字第20号
公诉机关沁水县人民检察院。
被告人马某某。无前科。因涉嫌犯销售假药罪，于2014年10月13日被沁水县公安局取保候审。
沁水县人民检察院以沁检公诉刑诉（2015）9号起诉书指控被告人马某某犯销售假药罪，于2015年1月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。沁水县人民检察院指派检察员李亚锋出庭支持公诉，被告人马某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
沁水县人民检察院起诉书指控：2013年6月至2013年11月间，马某某为谋取非法利益，通过不法途径分三次以每瓶12元的价格购买无任何正规票据的风湿灵胶囊、定喘王胶囊共计70余瓶，除部分自己食用外，以每瓶20元左右的价格进行销售。直至案发时，共计销售30余瓶，非法获利200余元。2013年11月13日，沁水县食品药品监督管理局在对幸运药店进行检查时，查获未销售的风湿灵胶囊21瓶、定喘王胶囊8瓶，对上述药品依法扣押。经山西省食品药品监督管理局认定，从马某某处查获的风湿灵胶囊、定喘王胶囊系假药。
针对上述事实，公诉机关列举了相关证据予以证实，认为被告人马某某的行为构成销售假药罪，提请依法判处。
被告人马某某自愿认罪，无辩解意见。
经审理查明：2013年6月至2013年11月间，被告人马某某为谋取非法利益，通过电话联系后银行汇款邮购的不正规途径分三次以每瓶12元的价格购买无任何手续和票据的“风湿灵胶囊”、“定喘王胶囊”（均无生产厂家）共计70余瓶，除部分自己食用外，其余放在自己经营的沁水县固县乡幸运药店中，以每瓶20元左右的价格进行销售。至案发时，共计销售30余瓶，非法获利200余元。
2013年11月13日，沁水县食品药品监督管理局在对幸运药店进行检查时，查获被告人马某某尚未销售的“风湿灵胶囊”21瓶、“定喘王胶囊”8瓶。
2014年3月3日，经山西省食品药品监督管理局认定，从马某某处查获的“风湿灵胶囊”和“定喘王胶囊”属于“必须批准而未经批准生产销售的药品”，系假药。
上述事实，有公诉机关列举的以下证据予以证实：
1、沁水县食品药品监督管理局现场检查笔录、调查笔录、扣押决定书、扣押物品清单、移交物品清单、案件移送审批表和沁水县公安局接受证据材料清单、受案登记表、立案决定书等，证明：2013年11月13日沁水县食品药品监督管理局在对马某某经营的沁水县固县乡幸运药店进行检查时，查获并扣押未销售的无生产厂家的风湿灵胶囊21瓶、定喘王胶囊8瓶。2014年4月17日，沁水县食品药品监督管理局将马某某涉嫌销售假药一案移送沁水县公安局立案侦查。
2、被告人马某某的户籍证明，证明：其个人基本情况。
3、药品经营质量管理规范认证证书、药品经营许可证、个体工商户营业执照，证明：被告人马某某经营的沁水县固县乡幸运药店的基本信息，该药店具有药品销售资格。
4、被告人马某某的供述和辩解，证明：其在沁水县固县乡固县村经营幸运药店，药店的经营范围是药品的零售，2000年左右经营之初即办理了相关许可手续。其经营的药品主要是从长治市的两个公司进货。进购药品需要对方提供相关资质证明和正规销售票据，从而保证药品质量，避免出现假药。2013年6月至2013年11月期间，其未通过正规渠道，而采用电话联系销售厂家后银行汇款邮购药品的不正规途径，三次以每瓶12元的价格购买无任何正规手续和票据的风湿灵胶囊、定喘王胶囊共计70余瓶，除部分自己食用外，大多以每瓶20元的价格进行销售，获利200元余元。2013年11月13日，沁水县食品药品监督管理局在其店里检查时将上述药品查扣。其辩解称自己是从同村村民“保俊”处知道了这两种药品，根据“保俊”手中的药瓶子得知厂家的联系方式。
5、山西省食品药品监督管理局晋食药监稽函（2014）55号关于依法认定“风湿灵胶囊”和“定喘王胶囊”为假药的函、濮阳市食品药品监督管理局濮食药监稽函（2013）232号关于协查风湿灵胶囊等产品有关情况的复函，证明：经山西省食品药品监督管理局认定，从马某某处查获的“风湿灵胶囊”和“定喘王胶囊”批准文号均系伪造，按照《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第二项的规定，属于“必须批准而未经批准生产销售的药品”，应依法认定为假药。
证明本案事实的上述证据均经当庭查证属实，证据来源合法，内容客观、真实，与被证明的案件事实具有关联性，本院予以采信。
在审理过程中，经本院委托，沁水县司法局对被告人马某某进行调查评估，评估意见为被告人马某某适合社区矫正。
本院认为，被告人马某某作为药店经营者，违反国家药品管理法规，购进假药予以销售，其行为已构成销售假药罪。公诉机关沁水县人民检察院指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人马某某自愿认罪，可对其酌情从轻处罚。根据被告人马某某的犯罪情节和悔罪表现等条件，可采纳司法行政机关的调查评估意见，对被告人马某某宣告缓刑，并依法同时宣告禁止令。被告人马某某的违法所得，依法应予追缴。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第四十二条、第五十二条、第六十四条、第七十二条、第七十三条第一、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十二条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人马某某犯销售假药罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金3000元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在判决生效后五日内缴纳。）
二、禁止被告人马某某在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动；
（禁止令的执行期限，从缓刑执行之日起计算。）
三、追缴被告人马某某的违法所得200元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向晋城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 吴 鹏
审 判 员 牛大伟
人民陪审员 崔 忠
二〇一五年三月二十七日
书 记 员 刘 欣
附本判决适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第一、三款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十一条第一款对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件，严格缓刑、免予刑事处罚的适用。对于适用缓刑的，应当同时宣告禁止令，禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。
第十二条犯生产、销售假药罪的，一般应当依法判处生产、销售金额二倍以上的罚金。共同犯罪的，对各共同犯罪人合计判处的罚金应当在生产、销售金额的二倍以上。
《中华人民共和国药品管理法》
第四十八条禁止生产（包括配制，下同）、销售假药。
有下列情形之一的，为假药：
（一）药品所含成份与国家药品标准规定的成份不符的；
（二）以非药品冒充药品或者以他种药品冒充此种药品的。
有下列情形之一的药品，按假药论处：
（一）国务院药品监督管理部门规定禁止使用的；
（二）依照本法必须批准而未经批准生产、进口，或者依照本法必须检验而未经检验即销售的；
（三）变质的；
（四）被污染的；
（五）使用依照本法必须取得批准文号而未取得批准文号的原料药生产的；
（六）所标明的适应症或者功能主治超出规定范围的。