汕头市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤05刑终字第13号
原公诉机关汕头市龙湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）唐仲银（外号“老三”），男，1972年3月22日出生，汉族，湖北省来凤县人，小学文化程度，农民，住湖北省来凤县。因犯抢劫罪于2002年10月11日被判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币二千元，2007年10月16日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年11月4日被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。
原审被告人唐仲银犯贩卖毒品罪一案，汕头市龙湖区人民法院于2015年10月21日作出（2015）汕龙法刑初447号刑事判决。原审被告人唐仲银不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人唐仲银，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年9月至11月期间，被告人唐仲银先后多次在汕头市龙湖区贩卖甲基苯丙胺（冰毒）给吸毒人员王某1、查某、刘某（均已行政处罚）等人，从中非法牟利。具体事实如下：
一、2014年10月期间，吸毒人员王某1与被告人唐仲银电话联系购买甲基苯丙胺事宜后，被告人唐仲银先后向吸毒人员王某1贩卖甲基苯丙胺7次共计2.7克，收取毒资人民币900元。
1、2014年10月7日前后的一天，被告人唐仲银在汕头市龙湖区庐山南路珠兴加油站前路段，将约0.3克的甲基苯丙胺以人民币100元的价格贩卖给吸毒人员王某1。
2、同月10日，被告人唐仲银在上述地点，将约0.3克的甲基苯丙胺以人民币100元的价格贩卖给吸毒人员王某1。
3、同月14日前后的一天，被告人唐仲银在上述地点，将约0.3克的甲基苯丙胺以人民币100元的价格贩卖给吸毒人员王某1。
4、同月中旬的一天，被告人唐仲银在上述地点，将约0.6克的甲基苯丙胺以人民币200元的价格贩卖给吸毒人员王某1。
5、同月21日，被告人唐仲银在上述地点，将约0.3克的甲基苯丙胺以人民币100元的价格贩卖给吸毒人员王某1。
6、同月下旬的一天，被告人唐仲银在上述地点，将约0.6克的甲基苯丙胺以人民币200元的价格贩卖给吸毒人员王某1。
7、同月29日，被告人唐仲银在上述地点，将约0.3克的甲基苯丙胺以人民币100元的价格贩卖给吸毒人员王某1。
二、2014年10月31日至同年11月1日期间，吸毒人员查某与被告人唐仲银电话联系购买甲基苯丙胺事宜后，被告人唐仲银先后向吸毒人员查某贩卖甲基苯丙胺2次共计0.6克，收取毒资人民币200元。
1、2014年10月31日，被告人唐仲银在汕头市龙湖区桂华路夏桂埔村委会前路段，将约0.3克的甲基苯丙胺以人民币100元的价格贩卖给吸毒人员查某，先收取现金人民币50元。
2、同年11月1日，被告人唐仲银在上述地点，将约0.3克的甲基苯丙胺以人民币100元的价格贩卖给吸毒人员查某，被告人唐仲银收取吸毒人员查某现金人民币150元（含上次欠款）。
三、自2014年9月15日至同年11月4日，吸毒人员刘某与被告人唐仲银电话联系购买甲基苯丙胺事宜后，被告人唐仲银先后向吸毒人员刘某贩卖甲基苯丙胺4次共计1.2克，收取毒资人民币400元。
1、2014年9月15日，被告人唐仲银在汕头市龙湖区黄河路南美集团前路段，将约0.3克的甲基苯丙胺以人民币100元的价格贩卖给吸毒人员刘某。
2、同年10月20日，被告人唐仲银在汕头市龙湖区浦江路“中烟包装公司”前路段，将约0.6克的甲基苯丙胺以人民币200元的价格贩卖给吸毒人员刘某。
3、同月31日，被告人唐仲银在上述“中烟包装公司”前路段，将约0.3克的甲基苯丙胺以人民币100元的价格贩卖给吸毒人员刘某。
同年11月3日23时40分左右，公安机关根据线索将吸毒人员刘某抓获，吸毒人员刘某交代其吸食的毒品系向一叫“老三”的男子购买。次日凌晨4时许，吸毒人员刘某配合公安机关在汕头市龙湖区浦江路中烟包装公司附近将被告人唐仲银抓获，从被告人唐仲银身上缴获装在用面巾纸包着的透明封口袋内的白色晶体1小包，被告人唐仲银交代该小包白色晶体是其准备用于贩卖的冰毒。随后，公安机关又将准备向被告人唐仲银购买毒品的吸毒人员王某1、查某抓获。接着，公安机关在被告人唐仲银位于汕头市龙湖区广兴村兴绵街15巷1栋303房的租住处缴获用透明塑料封口袋包装的白色晶体10小包、放在红色葡萄糖注射液纸质包装盒中用透明塑料封口袋包装的白色晶体1大包、电子称1把、透明封口袋若干。
经广东省汕头市公安司法鉴定中心鉴定：从被告人唐仲银身上缴获的白色晶体1小包净重0.35克，检出甲基苯丙胺成分；从被告人唐仲银租住屋缴获的白色晶体1大包净重43.38克、白色晶体10小包净重5.62克，从中检出甲基苯丙胺成分。
综上，被告人唐仲银贩卖甲基苯丙胺的数量共为53.85克。
原审判决认定上述事实的证据有：
一、证人证言及相关辨认
1、证人王某1的证言及辨认：2014年11月4日凌晨2时10分左右，我准备向1名约40多岁、身高约1.7米、身材偏胖的男子购买冰毒时被公安机关抓获。我每次向这名男子购买冰毒的交易地点多是在珠兴加油站附近。第1次是在10月7日前后的下午6、7时，我用我的电话137××××2435打这名男子电话150××××7012说要想他买100元毒品，他答应后，我们约好在珠兴加油站附近见面。他是骑着1辆摩托车来的，然后把1包用面巾纸包着的东西给我，我打开一看，里面是用透明小塑料封口袋装着的冰毒（以前我在云南老家吸过毒，见过这个东西，估计重量约有0.3克），我给了他100元，然后我们各自离开了；第2次是在10月10日晚上7、8时，我以相同方式向那男子买了100元约0.3克的冰毒；第3次是在10月14日前后1天晚上的7、8时，我同样向那男子买了100元约0.3克冰毒；第4次是在10月十几号前后，我打电话给他说我要2个，见面后我给了他200元，他给了我2小包塑料封口袋约0.6克冰毒；第5次是在10月21日傍晚，我向他买了100元约0.3克冰毒；第6次是在10月二十几号，我以相同方式向他购买了200元约0.6克的冰毒（2小塑料封口袋）；第7次是10月29日晚上8、9时，我以同样方式向他购买了100元0.3克冰毒。我是从原来在工地打工时认识的叫“飞龙”的男子处得知这名男子的电话的，这名男子看样子像是骑摩托车拉客的，这7次购买冰毒我都是先用我137××××2435的手机打他150××××7012的手机联系，共买了约2.7克冰毒，价格900元，该名男子有2次是骑摩托车来的，有几次是走路来的。王某1指认唐仲银就是与其交易毒品的男子。
2、证人查某的证言及辨认：我吸食的毒品就是向“三哥”购买的。我从一女性朋友王琴处得知“三哥”的联系方式是150××××7012，2014年10月31日晚上，我向房东借了手机跟“三哥”发了个信息，内容是：你好三哥，我是王琴的朋友，帮我送100块钱冰毒。后我又打他的电话，然后跟他相约在夏桂埔的居委会门口等他，并向他买了100元冰毒，我当时还给他50元，欠他50元。11月1日，我又向他买了100元冰毒，这次我给了150元，其中50元是还上次欠的。“三哥”大约40来岁，身材偏矮，讲普通话。查某指认唐仲银就是卖给他冰毒的人。
3、证人刘某的证言及辨认：我的毒品是从一叫“老三”的人那里购买的，我不知道他的真实姓名，现年约40岁左右，常在广兴村出入，身高约165公分，短发，偏瘦，电话150××××7012。我一共向他购买3次冰毒共约1.2克计400元。第1次是2014年9月15日晚上约8时，我在南美集团门口向“老三”购买了100元冰毒重量是0.3克，第2次是10月20日下午6时左右，在中烟包装公司附近，我向他购买了200元约0.6克（这次是我朋友廖文叫我帮他买的），第3次是10月31日晚上7时左右，在中烟公司附近，我向他购买了100元0.3克冰毒。每次都是我用手机跟他联系，但我每次使用的手机都不一样。刘某指认唐仲银就是3次买冰毒给他的“老三”。
4、证人陈某的证言：2014年11月4日凌晨4时许，民警带我男朋友唐仲银到他广兴村一楼房的303房住宿的地方搜查，结果在房间里柜子的抽屉里查出有毒品，毒品是用塑料袋包着。我是案发前十来天才到唐仲银的住处和他一起住的。
5、证人许某的证言及辨认：广兴村兴绵街15巷1栋是我用于出租的，303房租给唐仲银，当时有签租赁合同。据我所知，唐仲银平常是以摩托车拉客为业。许某对唐仲银进行了辨认。
二、广东省汕头市公安司法鉴定中心理化检验报告，证明缴获毒品检验的情况
三、视听资料
1、公安机关查获现场视频录像，证明对广兴村兴绵街15巷1栋303房搜查的经过。
2、审讯录像，证明王某1、刘某、唐仲银对涉案情况交代的经过。
四、书证
1、房屋租赁合同，证明唐仲银租住广兴村兴绵街15巷1号303房的情况。
2、手机通话清单，证明唐仲银号码150××××7012的手机通话情况，其中，案发时间段，唐仲银与涉案人员手机多次联系。
3、公安机关搜查笔录，证明公安机关对广兴村兴绵街十五巷1号303房搜查的情况。
4、公安机关现场勘验笔录、勘查现场平面示意图及现场、缴获电子秤、毒品、摩托车、手机信息截图的照片、提取痕迹、物证登记表、扣押物品清单、毒品移交保管单，证明本案缴获毒品及其他有关情况。
5、公安机关附有办案民警签名的情况说明，证明唐仲银到案后依法接受审讯并交代涉案经过的有关情况。
6、医院检验报告单，证明唐仲银入看守所前的体检情况。
7、公安机关行政处罚决定书，证明吸毒人员被行政处罚的情况。
8、公安机关户籍材料，证明唐仲银被抓获的身份情况。
9、法院刑事判决书及监狱释放证明书，证明唐仲银的前科情况。
10、公安机关抓获经过，证明唐仲银及相关吸毒人员被抓获的经过。
三、被告人唐仲银的供述及辩解、辨认
1、在2014年11月4日至1月5日6次稳定的供述及辩解、辨认：
我被公安机关抓获时，民警在我身上缴获了约0.2克冰毒。我的毒品是之前我载的1个客人给我的，他的真实姓名我不清楚，我叫他“小兄弟”，约30多岁，1.7米左右，中等身材，留平头，说普通话。他是我之前载的1个客人，他跟我说我拉客赚不了几个钱，让我帮他送东西，他会给我好处费，我问他是什么东西，他说是“冰”，我继续问他什么是“冰”，他让我不要问那么多，我同意了，后来我知道“冰”就是冰毒。他记了我的手机号码，约好他找我就用公用电话打我手机，连续打2次，我不用接电话，直接到金砂东路和汕樟路交界处立交桥下等他就行，他会在1小时内和我见面，超过半小时没看见他就不用等他了。2014年9月二十几号的一天，“小兄弟”用1个固定电话打我手机，我按约定没有接，而是直接到金砂路与汕樟路交界处等他。半个钟头后，“小兄弟”手里拿着1个黑色袋子过来，然后把袋子连同剩下的半包烟给我，说袋子里面有9小包东西（冰毒），如果有人要，就让我把东西卖出去，1小包100元。每卖出去3小包我就能得到40元的好处费。他告诉我卖出去的钱等他找我的时候再给他。9月底的一天，“小兄弟”又联系我在老地方见面，这次我还给他上次卖出去冰毒的900元，他拿了120元好处费给我。然后他给了我1个黑色塑料袋，告诉我里面有15包“东西”，我接过手后各自离开。10月十多号的一天，我们又在老地方见面，这次我拿了上次帮他卖15包冰毒的1500元给他，他拿了210元给我做好处费，然后他把1个黑色塑料袋交给我对我说接下来这段时间要老家，卖冰毒的钱先放我这里，他回来时再联系我。我把他交给我的黑色塑料袋带回我位于广兴村兴绵街15巷一栋303房的租住屋，打开袋子看了一下，里面共有2个大的透明塑料袋，其中1个大透明袋装着一红色纸盒和1个电子秤，红色纸盒里有2个小一点的透明塑料袋，1个装着比较多的冰毒，1个是分装成小包的冰毒（有10多包）。我把那包大的冰毒用原来的纸盒装着用黑色塑料袋包好放在办公桌左边的抽屉里侧，那包小一点的冰毒放在抽屉另一边，电子秤则放在抽屉内的另一边。另外1个大透明塑料袋里装着几包小塑料封口袋，我把它放在右边的抽屉里。我只卖出去5小包，收了500元，剩下的放在租住屋里。11月4日凌晨，曾经向我购买冰毒的四川男子约我在中烟包装公司附近交易毒品，我到达约定地点后就被民警抓获。之后民警对我的租住屋进行搜查，当时我女朋友陈某躺在床上。随后，民警当着我和陈某的面，在靠墙一办公桌左侧抽屉内搜到2袋冰毒，并用从我抽屉搜出的电子秤称重，其中1袋就是大的透明塑料封口袋，里面有10个小的透明封口袋，装着冰毒，毛重是9.15克；另外1袋是大的透明封口袋装着冰毒，毛重是45.04克。这些就是我准备卖给别人的。我被抓获时身上被缴获的小包冰毒也是准备随时用来卖给向我买的人的，价格100元。我之前不知道1小包冰毒的重量是多少，公安机关当着我的面用从我房间里搜出的电子秤称后，确认每1小包（和我随身携带的1小包冰毒包装一样）冰毒净重约0.3克。我总共卖出去20来次冰毒，按以上每小包重量算，总重量约9克，总金额约3000元，其中已经交给“小兄弟”的钱总共是2070元，已经得到的好处费是330元，其他还没来得及交给“小兄弟”的钱被我花光了。
我曾把冰毒买给一四川男子、一江西男子、一云南男子，但我不知道他们的真实姓名。1.四川男子30多岁，身高约1.7米多，我可以认得他。他第一次向我买冰毒的具体时间我忘记了。我一共卖给他3次冰毒共1.2克，收了400元。（1）有1次是我在汕头市黄河路南美集团附近拉客，那四川男子在吃烧烤，然后走过来问我能否带他去找小妹，我跟他说这个很多，他说如果有溜冰（即吸毒）就会好的，然后他就问我能不能搞到冰毒，我说可以，于是我们就留了联系电话。当天晚上，他打电话给我说要100元的冰毒，我就开摩托车把1小包冰毒（0.3克，透明封口袋外面用面巾纸包着）送到南美集团附近给他。（2）2014年10月份的一天晚上，那四川男子又打电话给我要200元冰毒，我到了约定的南美集团后面的中烟包装公司附近，将2小包用透明塑料封口袋装着的约0.6克冰毒（塑料袋外面用面巾纸包着）卖给了他并收了200元，然后各自走了。（3）2014年10月底或者11月初的一天晚上，那四川男子打电话给我，问我方不方便拿100元冰毒给他，后来我在中烟包装公司门口把1小包约0.3克冰毒卖给他（包装与前2次相同）。2.江西男子约20岁，身高约1.6米左右，皮肤白。他是通过我一叫王琴的朋友得知我的电话号码的。我一共卖了2次约0.6克冰毒给他，收了他200元。（1）2014年10月31日晚上，江西男子发了1条信息给我，说是王琴的朋友，要向我拿100元东西（即冰毒），但我没注意看信息，后来他就打电话给我说要买100元冰毒，并叫我送到夏桂埔村委会附近。我就开摩托车把1小包用透明塑料封口袋装着的约0.3克冰毒（封口袋外面用面巾纸包着）送到指定地点给那江西男子，但他说他没钱，先给我50元，欠50元，我同意后就先离开了。（2）2014年11月1日（即第2天）晚上，那江西男子又打电话向我要100元冰毒，我仍到夏桂埔村委会附近把1小包约0.3克冰毒（包装与上次相同）卖给他这次我收了150元（包含前一天晚上他欠我的50元）。3.云南男子约30多岁，身高约1.6米，皮肤黑。他曾坐过我的摩托车，后来在广兴村遇到过，他问我能不能搞到“冰”，说玩妹子会爽一点，我跟他说暂时没有，我们就有了联系。他共向我拿了7次冰毒，交易地点都是在广兴村路口的珠兴加油站，其中有5次是每次卖给他约0.3克100元，有2次是每次卖给他0.6克200元，一共收了他900元，卖出的冰毒共约2.7克。我有时走路过去，有时开摩托车过去。（1）第1次大约是在2014年10月份的一天傍晚，他打电话向我要100元的冰毒，我们约定在广兴村路口的珠兴加油站见面，然后我交给他1小包用透明塑料封口袋装着的约0.3克冰毒（封口袋外面包着面巾纸）到约定地点跟他交易。（2）第2、3次是在10月中旬这段时间，他向我买过2次冰毒，1次向我买100元重约0.3克，1次是200元约0.6克。（3）第4次是在10月21日前后的一天傍晚，我卖给他约0.3克冰毒（包装方法与之前相同），他给了我100元。（4）第5、6次是在10月下旬这段时间，他向我买2次冰毒，1次买100元约0.3克，1次买200元约0.6克。（5）最后1次是10月底的1天晚上，他向我买了100元约0.3克的冰毒。
唐仲银分别指认王某1就是在珠兴加油站向他购买毒品的云南人、刘某就是在中烟包装公司门口跟他交易毒品的四川人、查某就是在夏桂埔村委会门口和他进行过毒品交易的江西人。
2、2015年3月30日的供述及辩解：我没有贩卖毒品，我是在派出所期间被刑讯逼供才供述我有贩卖毒品的，但是在看守所就没有人对我刑讯逼供，所有的讯问都是依法进行的，办案人员有把笔录交给我看，我看不懂的也有对我说明了，笔录是我自己签名确认的，后来我交代有贩卖冰毒是靠“蒙”的。公安机关从我住处缴获的冰毒是“阿豪”放在我那里的，但我不知道他的真实姓名。我之前使用的手机号码是150××××7012。
3、2015年6月17日的供述及辩解：我的手机号码是150××××7012。我没有贩卖冰毒，被公安机关抓获时随身缴获的冰毒是我准备自己吸食的，但我至今从来没有吸食过冰毒。在我住处缴获的冰毒是“阿豪”放在我家让我替他保管的。我不认识四川籍男子和云南籍男子，我不知道他们为什么要打我电话，我也不认识江西籍男子。
原审判决认为，被告人唐仲银违反国家对毒品管理规定，非法贩卖毒品，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人唐仲银犯贩卖毒品罪的罪名成立。鉴于被告人唐仲银具有前科，应予酌定从重处罚；其被缴获的大部分毒品尚未流入社会，可予酌定从轻处罚。根据被告人唐仲银犯罪的事实、犯罪的性质、情节、悔罪表现及其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款和第三百五十七条的规定，判决被告人唐仲银犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年,并处没收财产人民币一万元。
上诉人唐仲银提出自己没有贩卖毒品53.85克，家里被查获的毒品是别人寄存，自己只构成非法持有毒品罪，原审法院认定事实及适用法律错误，请求改判。
经审理查明，原审法院认定上诉人唐仲银贩卖甲基苯丙胺53.83克的犯罪事实清楚，认定上述事实的证据有上述原审判决列明的并已在一审开庭时当庭举证、质证，且能够相互印证，证明充分。在本院审理期间，上诉人唐仲银没有提出新的能证明其罪轻或无罪的证据，二审合议庭对原审判决认定的事实及所列的证据予以确认。
本院认为，上诉人唐仲银无视国家法律，非法贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为妨害国家对毒品的管理制度，危害公民的身心健康，已构成贩卖毒品罪。上诉人唐仲银前因犯抢劫罪被判处刑罚，现再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，前科情节严重，依法不可从轻处罚。
关于上诉人唐仲银提出没有贩卖毒品53.85克，家里被查获的毒品是别人寄存，自己只构成非法持有毒品罪的意见，经查，上诉人唐仲银贩卖毒品甲基苯丙胺53.85克的事实存在，有多名购毒人员的证实，其贩卖毒品时有其他在场人的证实，上诉人唐仲银手机通话记录反映案发时间段其与购毒人员手机多次联系也可证实，因此，上诉人唐仲银的上诉意见理由不成立，不予采纳。
原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周洵升
审判员 姚妙玲
审判员 江炯坤
二〇一六年二月十八日
书记员 赵冰莹
附相关法律、司法解释条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。