重庆市第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）渝01刑终811号
原公诉机关重庆市沙坪坝区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨明兵，男，1981年10月27日出生于重庆市大足区，汉族，小学文化，无固定职业，住重庆市大足区。2007年8月31日因犯盗窃罪被判处拘役五个月；2010年因犯盗窃罪被判处有期徒刑四年，2013年3月31日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年8月24日被抓获，同月26日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于重庆市沙坪坝区看守所。
辩护人蒋能斌，重庆石都律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）郭基伟，男，1984年3月19日出生于重庆市铜梁区，汉族，初中文化，无固定职业，住重庆市铜梁区。2003年8月27日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年；2010年因犯强迫卖淫罪、绑架罪被判处有期徒刑六年六个月，2014年5月7日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年8月24日被抓获，同月26日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于重庆市沙坪坝区看守所。
上诉人（原审被告人）童春，女，1983年11月17日出生于重庆市铜梁区，汉族，小学文化，无固定职业，住重庆市铜梁区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年8月24日被抓获，同月26日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于重庆市沙坪坝区看守所。
重庆市沙坪坝区人民法院审理重庆市沙坪坝区人民检察院指控原审被告人杨明兵、郭基伟犯贩卖毒品罪、原审被告人童春犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪一案，于2016年7月26日作出（2016）渝0106刑初388号刑事判决。原审被告人杨明兵、郭基伟、童春对判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年11月16日公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第一分院指派代理检察员邱静出庭履行职务。上诉人杨明兵及其辩护人蒋能斌、上诉人郭基伟、童春到庭参加诉讼。现已审理终结。
重庆市沙坪坝区人民法院判决认定，2015年8月24日上午，秦某1电话联系被告人郭基伟，双方约定秦某1以2000元的价格向郭基伟购买甲基苯丙胺（冰毒）20克。后郭基伟以去重庆主城有事为由向被告人童春借车，并驾车搭乘童春于当日下午到达重庆市沙坪坝区烈士墓附近，童春将从其朋友处购买的一包甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）放在裙子内的夹层中。之后郭基伟驾车搭乘童春前往沙坪坝区小龙坎附近接到被告人杨明兵，在车上郭基伟让杨明兵帮其联系购买10克甲基苯丙胺用于贩卖，后郭基伟通过杨明兵的联系从杨明兵的朋友处以990元的价格购买一包甲基苯丙胺。三人共同来到沙坪坝区曾家镇锦呈假日酒店，秦某1带郭基伟往酒店房间走的途中向郭基伟提出还要购买甲基苯丙胺片剂，郭基伟即让杨明兵将其携带的甲基苯丙胺片剂卖给秦某1，并让杨明兵、童春一起上楼。后秦某1带郭基伟、杨明兵、童春来到锦呈假日酒店8237号房间，郭基伟将从杨明兵朋友处购买的一包甲基苯丙胺交给秦某1，杨明兵从自己携带的一袋甲基苯丙胺片剂中分出20颗交给秦某1，童春收取毒资2800元，交易完成后被民警当场抓获。公安民警从秦某1身上查获其购买的甲基苯丙胺9.17克及甲基苯丙胺片剂1.92克；从童春的随身手提包内查获毒资2800元及甲基苯丙胺6.38克、甲基苯丙胺片剂0.29克，从童春裙子夹层处查获甲基苯丙胺片剂8.87克；从杨明兵随身手提包内查获甲基苯丙胺片剂0.3克。公安民警将郭基伟、杨明兵、童春带离锦呈假日酒店8237号房间后，又折返并在房间杨明兵所坐的床下附近查获甲基苯丙胺片剂35.94克。
上述事实，有经原审法院庭审质证并予以确认的检查笔录、提取笔录，封存笔录，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、称重笔录及指认称重照片、检材提取笔录，毒品检验报告，情况说明等书证及相关同步录音录像、通话清单、刑事判决书，刑满释放证明书、证人秦某1、淦正懿的证言及辨认笔录、证人彭某的证言、被告人郭基伟、童春的供述及同步录音录像、被告人杨明兵的供述等证据证实。
重庆市沙坪坝区人民法院认为，被告人郭基伟、杨明兵、童春以牟利为目的，明知是甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。其中郭基伟、童春贩卖毒品的数量应当认定为11.09克，杨明兵贩卖毒品的数量应当认定为47.33克。被告人童春非法持有甲基苯丙胺类毒品15.54克，其行为已构成非法持有毒品罪。郭基伟、杨明兵在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪予以处罚；童春在与郭基伟、杨明兵共同贩卖毒品的犯罪中收取毒资，起辅助作用，系从犯，应当减轻处罚。被告人郭基伟、杨明兵曾经因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。郭基伟、杨明兵有犯罪前科，可酌情从重处罚。郭基伟、童春归案后如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。童春系一人犯数罪，应当依法数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百四十八条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第五十四条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十八条、第六十四条之规定，判决：一、被告人郭基伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金30000元。二、被告人杨明兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利四年，并处罚金50000元。三、被告人童春犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金15000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金3000元；决定执行有期徒刑三年十个月，并处罚金18000元。四、将公安机关扣押的毒品甲基苯丙胺62.87克予以没收。
上诉人杨明兵及其辩护人提出如下上诉及辩护意见：1.杨明兵被抓获时被公安民警殴打导致耳朵受伤，公安机关存在暴力取证行为；2.民警从秦某1身上查获的1.92克甲基苯丙胺片剂系由郭基伟贩卖给秦某1，不应认定为杨明兵所贩卖的毒品；3.认定从锦呈假日酒店8237号房间查获的35.94克甲基苯丙胺片剂系杨明兵所有证据不足。
上诉人郭基伟提出如下上诉意见：1.杨明兵贩卖给秦某1的20颗甲基苯丙胺片剂不应当认定为其贩卖毒品的数量；2.其在归案后如实供述了自己的犯罪事实；3.原判量刑过重。
上诉人童春提出其未贩卖毒品的上诉意见。
重庆市人民检察院第一分院认为本案事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2015年8月24日上午，秦某1电话联系上诉人郭基伟，约定秦某1以2000元的价格向郭基伟购买20克甲基苯丙胺。其后，郭基伟以去重庆主城有事为由向上诉人童春借车，并驾车搭乘童春于当日下午到达重庆市沙坪坝区烈士墓附近，童春从其朋友处购买一包甲基苯丙胺片剂藏匿于裙子夹层内。郭基伟随后驾车搭乘童春前往沙坪坝区小龙坎附近接到上诉人杨明兵，在车上郭基伟让杨明兵帮其联系购买10克甲基苯丙胺用于贩卖。郭基伟通过杨明兵的联系从杨明兵的朋友处以990元的价格购买一包甲基苯丙胺，童春帮助支付990元毒资并收取了甲基苯丙胺放置于车内。当日17时许，杨明兵、郭基伟、童春共同来到沙坪坝区曾家镇锦呈假日酒店，童春将郭基伟此前购买的甲基苯丙胺从车内拿出交给郭基伟。秦某1带郭基伟往酒店房间走的途中又向郭基伟提出还要购买甲基苯丙胺片剂，郭基伟即让杨明兵将其携带的甲基苯丙胺片剂贩卖给秦某1，并让杨明兵、童春一起上楼。秦某1接着带郭基伟、杨明兵、童春来到锦呈假日酒店8237号房间，郭基伟将此前从杨明兵朋友处购买的一包甲基苯丙胺交给秦某1，杨明兵从自己携带的一袋甲基苯丙胺片剂中分出20颗交给秦某1，童春收取毒资2800元，交易完成后被民警当场抓获。公安民警从秦某1身上查获其购买的9.17克甲基苯丙胺与1.92克甲基苯丙胺片剂；从童春的随身手提包内查获2800元毒资、0.29克甲基苯丙胺片剂、6.38克甲基苯丙胺，从童春裙子夹层处查获甲基苯丙胺片剂8.87克；从杨明兵随身手提包内查获0.3克甲基苯丙胺片剂。公安民警将郭基伟、杨明兵、童春带离锦呈假日酒店8237号房间后，又于当日18时30分许折返至锦呈假日酒店8237号房间，从杨明兵先前所坐的床下附近查获杨明兵藏匿的35.94克甲基苯丙胺片剂。
上述事实，有下列证据证实：
1.检查笔录、提取笔录，封存笔录，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、称重笔录及指认称重照片、检材提取笔录，毒品检验报告，情况说明证实，2015年8月24日17时30分许，公安民警在锦呈假日酒店8237号房间，从秦某1的右边裤包内查获9.17克甲基苯丙胺、外用硬盒中华烟盒包装内用餐巾纸包装的1.92克甲基苯丙胺片剂；从童春随身的手提包内查获6.38克甲基苯丙胺、0.29克甲基苯丙胺片剂及2800元毒资，从童春的裙子夹层处查获8.87克甲基苯丙胺片剂；从杨明兵的手提包内查获0.3克甲基苯丙胺片剂。同日18时30分许，公安民警又在锦呈假日酒店8237号房间，从杨明兵坐的床下查获用一蓝色塑料袋包装的35.94克甲基苯丙胺片剂。
2.通话清单证实，郭基伟183×××××××0的电话号码与秦某133×××××××8的电话号码于2015年8月24日10时许至16时许有过多次通话，与杨明兵187××××1592的电话号码于2015年8月23日17时许至24日15时许有过多次通话。
3.原重庆市铜梁县人民法院（2010）铜法刑初字第120号刑事判决书、重庆市江津区人民法院（2010）津法刑初字第00597号刑事判决书，刑满释放证明书，证实郭基伟、杨明兵的前科犯罪情况。
4.证人秦某1的证言及辨认笔录证实，2015年8月24日9时许，他打电话向郭基伟（经秦某1辨认确认）求购20克冰毒，谈妥交易总价为2000元，并约好在沙坪坝曾家镇附近见面进行交易。当天16时许，他驾车在沙坪坝区大学城东方剑桥将郭基伟接到了曾家镇锦呈假日酒店，当时郭基伟车上还有一男（经秦某1辨认系杨明兵）一女（经秦某1辨认系童春）。在带郭基伟去锦呈假日酒店8237号房间的路上他提出还要购买麻古，郭基伟说“有”并回到车上将杨明兵、童春一起带到了8237号房间。进入房间后，他坐在房间里面那张床靠近床头柜的位置，面向房间门。杨明兵坐在与他同一张床的另一端。郭基伟、童春坐在另外一张床上，面向他。郭基伟递给他一包冰毒，他说还要10颗麻古，在场的杨明兵听后说他要的少了点。他于是提出买20颗麻古。这时，童春插话问麻古好多钱一颗，郭基伟说35元一颗。杨明兵说少了点，麻古是整的，不好拆。他就说40元一颗。杨明兵接着从手提包内拿出一包蓝色塑料袋包装的麻古，从中分出20颗，用餐巾纸包着放入一个硬盒中华烟盒内递给他。他然后将2800元钱递给郭基伟，郭基伟数了一下又递给了童春。童春接过钱便先出了门。然后，民警进来把他们抓获了。杨明兵因抗拒抓捕，在挣扎的过程中自己撞伤了耳朵，后被民警制服。民警从他的身上搜出了购买的冰毒和麻古，从童春身上查获了麻古、冰毒和毒资2800元，之后民警将他们带离房间，将房间的门关上，没有人留下。民警在路上发现没有查获杨明兵携带的那包蓝色塑料袋包装的麻古，马上带上所有人回到8237号房间，当着所有人的面现场搜查，从之前杨明兵坐的床下附近搜出一包蓝色塑料袋包装的麻古，他认出这包麻古就是杨明兵当时从中分出20颗麻古的那一包。他的电话号码是133×××××××8，郭基伟的电话号码是183×××××××0。
5.证人淦正懿的证言及辨认笔录证实，他受民警的邀请担任本案的见证人。2015年8月24日上午，秦某1电话联系郭基伟，商定秦某1以2000元的价格向郭基伟购买20克冰毒。然后，秦超在沙坪坝区曾家镇锦呈假日酒店开好了8237号房。当天16时许，秦某1开车带他去沙坪坝区大学城东方剑桥附近接到了郭基伟（经淦正懿辨认确认），当时郭基伟车上还有一男（经淦正懿辨认系杨明兵）一女（经淦正懿辨认系童春）。到了沙坪坝区曾家镇锦呈假日酒店门口，秦某1与他带着郭基伟往酒店走了几十米时，秦某1向郭基伟提出还要购买麻古。郭基伟说“有”，并把杨明兵和童春喊下车，他们五人共同来到锦呈假日酒店8237号房间。秦某1坐在房间里面那张床靠近床头柜的位置，郭基伟挨着秦某1坐，杨明兵坐在秦某1同一张床的另一端。他与童春坐在另外一张床上。郭基伟拿出一袋冰毒递给秦某1。秦某1说还要买10颗麻古。杨明兵听后表示秦某1买的太少了，秦某1就说买20颗。童春又插话问多少钱一颗，郭基伟说35元一颗。杨明兵说少了点，秦某1就说加5元，每颗40元。杨明兵就从自己的手提包内拿出一包蓝色塑料袋包装的麻古，从中分出20颗麻古，用餐巾纸包好装在一个硬盒的中华烟盒内递给秦某1。秦某1遂将2800元钱递给郭基伟，郭基伟数了一下递给了童春，之后就被民警抓获。民警从秦某1裤包中查获了购买的冰毒和麻古，从童春挎包中查获毒资2800元，之后就带着所有人一起离开了8237号房间。之后民警了解到还有一包麻古没有被查获，就带着所有人一起返回了8237号房间，从杨明兵所坐的床下附近查获了一包蓝色塑料袋包装的麻古，杨明兵拒绝签字，情绪激动并将自己的头部撞到房间的棱柱处，撞伤了自己的耳朵。他认出这包麻古就是杨明兵之前分出20颗麻古的那一包。
6.证人彭某的证言证实，她是锦呈假日酒店的收银员和经理，负责酒店的管理和前台登记。2015年8月24日，民警第一次将秦某1等四男一女共五人带离锦呈假日酒店8237号房间后半个小时左右，民警又带着他们回到了8237号房间，在这整个期间没有人打扫过8237号房间，而且房卡也在她那里，没有人动过。
7.上诉人郭基伟的供述、辨认笔录及同步录音录像证实，2015年8月23日下午三四时许，杨明兵（经郭基伟辨认确认）打电话对他说：“籽籽（麻古）有了哦，你找到下家没有？”他答：“下家有啊，关键要看东西（麻古）的质量好不好。”到了晚上，杨明兵又与他进行了短信联系，主要意思就是杨明兵之前说的那些麻古到手了，总共有三四百颗，要他帮忙找下家卖出去。杨明兵还说麻古每颗30元，要现钱。他说等他到了铜梁把麻古卖了之后再把钱给杨明兵。8月24日9时许，他接到秦某1（经郭基伟辨认确认）要以2000元购买20克冰毒的电话，就以去主城办事为由向童春（经郭基伟辨认确认）借车，搭乘童春从铜梁到了沙坪坝区小龙坎接到杨明兵，想从杨明兵那里拿点冰毒。上午，秦某1也一直给他打电话谈购买冰毒的事。后杨明兵带着朋友上了他们的车，并说冰毒在高速路口。到了高速路口转盘附近，杨明兵的朋友下车去拿了他要的10克冰毒，杨明兵的朋友就把一小包冰毒拿给杨明兵，杨明兵说自己没有现金。他让童春从他的钱包中拿出890元现金给了杨明兵的朋友，童春还用他的手机支付宝给杨明兵的朋友转了100元。杨明兵然后把10克冰毒要递给他，他在开车不方便接，童春就将10克冰毒接过来放进了副驾驶座的储物箱内。后来，秦某1开车带他们到了沙坪坝区曾家镇锦呈假日酒店。他下车后，秦某1说还要20颗麻古，他又回到车子旁问杨明兵有没有麻古。杨明兵就与童春一起下车了，与他、秦超及跟秦超一路的男子一起进了8237号房间。他将刚才购买的10克冰毒交给了秦某1。秦某1又问他麻古在哪里，他问秦某1要多少颗，秦某1说要20颗。他让杨明兵拿20颗麻古给秦某1。杨明兵嫌20颗太少了点，说自己的麻古是整包装，不愿意拆开。这时，童春插话“麻古好多钱一颗嘛”。他说一般是35元一颗，秦某1说再加5元一颗。然后，杨明兵从手提包内拿出一包蓝色塑料袋包装的麻古，从中分出20颗，用一张白色餐巾纸包好，并塞进一个红色硬中华烟盒内交给了秦某1。秦某1便将2800元钱交给他，他又转手递给童春，然后就被公安机关抓获。他把钱拿给童春是因为童春要急着回铜梁办事，她把钱先拿着上车再等他们，等回去后再与杨明兵把钱分了。民警从秦某1那里搜出了购买的麻古、冰毒，从童春那里搜出了冰毒、麻古和2800元钱。然后，民警把他们都带离了8237号房间。后来，民警又将他们都带进8237号房间，民警从杨明兵之前所坐的靠窗户的床下角落查获了一包蓝色塑料袋包装的麻古，这包麻古就是杨明兵之前分出20颗麻古的那一包。从童春身上查获的麻古和冰毒是童春自己吸食的。他自己没有工作，自己也要吸毒，想卖点毒品赚点差价，作为生活费。杨明兵耳朵上的伤，是民警抓捕杨明兵时，杨明兵情绪激动撞到墙上形成的。他使用183×××××××0的电话号码，杨明兵使用187××××1592的电话号码，秦某1使用133×××××××8的电话号码。
8.上诉人童春的供述、辨认笔录及同步录音录像证实，2015年8月24日11时许，郭基伟（经童春辨认确认）以去重庆主城有事为由向其借车，她要求同去。从铜梁出发后，秦某1（经童春辨认确认）就一直在给郭基伟打电话要找郭基伟购买冰毒。到达沙坪坝区后，她在烈士墓附近找“伟哥”买了100颗麻古自己吸食，并放于自己的裙子右边夹层内。后他们在沙坪坝区小龙坎附近接到了杨明兵（经童春辨认确认），郭基伟在车上问杨明兵有没有冰毒。杨明兵说能够找朋友拿到。后来，郭基伟在杨明兵的帮助下从杨明兵的朋友处以990元的价格购得10克冰毒，杨明兵的朋友把这10克冰毒递给郭基伟，郭基伟在开车不方便接，她当时就接过了冰毒，并放在了副驾驶前面的储物格中。后来他们驾车往铜梁方向开，但她发现方向不对，就问郭基伟往哪里开，郭基伟说要给大学城一个兄弟伙送点东西过去，意思就是给秦某1送冰毒过去。后来秦某1开车来给他们带路，她让郭基伟喊秦某1就在前面停车，直接将冰毒拿给秦某1就是了。但秦某1叫他们跟着走，他们开车到了沙坪坝区曾家镇锦呈假日酒店门口，郭基伟下车跟秦某1及与秦某1同行的穿蓝色T恤的男子（经童春辨认系淦正懿）往酒店走了。在郭基伟下车之前，她将储物格内的冰毒拿给了郭基伟。郭基伟、秦某1走了一半，又返回来了。郭基伟对杨明兵说秦某1要10颗麻古，喊杨明兵拿10颗麻古给秦某1。杨明兵嫌秦某1只要10颗的量太少了，懒得拆包装。郭基伟又劝杨明兵卖给秦某1。杨明兵不是很情愿地伸手到挎包内去扣麻古。她见状说：“你在车上抠啥子嘛？车窗是透明的，街上人看得到，你干脆还是到房间内去抠出来嘛。”后来，他们都跟着进了锦呈假日酒店8237号房间，秦某1坐在靠窗户的那张床的床头，杨明兵紧靠着窗帘坐在这张床的床尾，郭基伟坐在这张床杨明兵和秦某1中间的位置。然后，郭基伟将那包冰毒递给秦某1，秦某1说还要买10颗麻古，杨明兵听后表示秦某1买的太少了，秦某1就说买20颗，每颗40元。杨明兵从随身携带的灰色挎包内拿出一个小的蓝色塑料自封袋，从中分出20颗用白色餐巾纸包好，塞进中华烟盒内给了秦某1。秦某1将毒资2800元递给郭基伟，郭基伟又递给了她喊她收好。她把钱收好后出了门，之后他们都被民警抓获了。民警从她身上查获的毒品是她用于自己吸食的。民警后来又从杨明兵所坐的床下查获的蓝色自封袋装着的麻古系杨明兵之前分出20颗麻古卖给秦某1的那一袋，她看见杨明兵在民警冲进来时趁乱将这包麻古藏在床下角落里。
9.上诉人杨明兵的供述及辨认笔录证实，2015年8月24日17时许，他在沙坪坝曾家锦呈假日酒店8237号房间被抓获，当时一同被抓获的人还有郭基伟、童春、秦某1（均经杨明兵辨认确认）和另外一个男子（经杨明兵辨认系淦正懿）。民警从秦某1身上查获了冰毒、麻古，从童春那里查获了冰毒、麻古和钱，还从房间床下查获了一包蓝色塑料袋包装的麻古，但他不知道这包麻古是谁的。他们被抓之前，他和郭基伟、秦某1坐在8237号房间同一张床上，秦某1坐在靠近床头柜的位置，他坐在最外面。郭基伟在房间内从裤包内拿出一包冰毒、从挎包内数出20颗麻古递给了秦某1，秦某1数了钱给郭基伟，郭基伟数了钱后，又递给了童春。当天下午早些时候，郭基伟通过他介绍的一个毒贩，从该毒贩处以990元的价格购买了10克冰毒。付款时，童春从钱包内数了几百元钱给那个毒贩，郭基伟还让童春通过支付宝支付100元给了那个毒贩。他使用187××××1592的电话号码。
本院认为，上诉人郭基伟、杨明兵、童春以牟利为目的，贩卖11.09克甲基苯丙胺类毒品给他人，其行为均已构成贩卖毒品罪，且系共同犯罪。童春另非法持有甲基苯丙胺类毒品15.54克，其行为又构成非法持有毒品罪。
证人秦某1、淦正懿的证言、上诉人郭基伟、童春的供述证实杨明兵在被抓获时自己头部撞击墙壁棱柱而致其耳朵受伤，杨明兵及其辩护人提出杨明兵被抓获时被公安民警殴打导致耳朵受伤，公安机关存在暴力取证行为的上诉、辩护意见与事实不符，不予采纳。从秦某1身上查获的1.92克甲基苯丙胺片剂、从童春身上查获的毒赃、证人秦某1、淦正懿的证言、上诉人郭基伟、童春的供述证实杨明兵在锦呈假日酒店8237号房间内以800元的价格向秦某1贩卖1.92克甲基苯丙胺片剂，杨明兵及其辩护人提出民警从秦某1身上查获的1.92克甲基苯丙胺片剂系由郭基伟贩卖给秦某1，不应认定为杨明兵所贩卖的毒品的上诉、辩护意见与事实不符，不予采纳。检查、封存、扣押笔录、证人秦某1、淦正懿的证言、上诉人郭基伟、童春的供述证实公安民警从杨明兵所坐的床下查获的用一蓝色塑料袋包装的35.94克甲基苯丙胺片剂是杨明兵此前贩卖1.92克（20颗）甲基苯丙胺片剂的同一包，上诉人童春的供述还证实该包甲基苯丙胺片剂系民警冲进锦呈假日酒店8237号房间抓捕时，杨明兵趁乱将这包甲基苯丙胺片剂藏于其所坐的床下附近位置，该35.94克甲基苯丙胺片剂应当认定为系杨明兵所有，故杨明兵及其辩护人提出认定从锦呈假日酒店8237号房间查获的35.94克甲基苯丙胺片剂系杨明兵所有证据不足的上诉、辩护意见与事实不符，不予采纳。该35.94克甲基苯丙胺片剂及从杨明兵手提包内查获的0.3克甲基苯丙胺片剂均应当计入杨明兵贩卖毒品的数量。
上诉人杨明兵、郭基伟在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪予以处罚。杨明兵、郭基伟曾经因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。
上诉人郭基伟为杨明兵贩卖毒品介绍买家，杨明兵贩卖给秦某1的1.92克（20颗）甲基苯丙胺片剂应当计入郭基伟贩卖毒品的数量，郭基伟提出杨明兵贩卖给秦某1的20颗甲基苯丙胺片剂不应当认定为其贩卖毒品的数量的上诉意见不能成立，不予采纳。郭基伟提出其在归案后如实供述了自己的犯罪事实的上诉意见虽成立，但原审已经对其从轻处罚，不再重复评价。
童春帮助郭基伟、杨明兵贩卖毒品，其在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法对其减轻处罚。童春提出未贩卖毒品的上诉意见不能成立，不予采纳。童春归案后如实供述自己的犯罪事实，依法对其从轻处罚。童春一人犯数罪，应当依法并罚。
综上，原判决综合考虑了上诉人杨明兵、郭基伟、童春贩卖毒品的数量、情节与在共同犯罪中的地位、作用，考虑了童春非法持有毒品的数量与情节，并根据其犯罪前的表现、犯罪后认罪悔罪的态度，对其在法定刑幅度内量刑适当，对郭基伟提出原判量刑过重的上诉意见不予采纳。原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。对重庆市人民检察院第一分院提出建议驳回上诉，维持原判的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张 艳
审 判 员 汪礼滔
代理审判员 孙红涛
二〇一六年十二月二十八日
书 记 员 张江来