山东省菏泽市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）菏民终字第125号
上诉人（原审被告）泰山财产保险股份有限公司菏泽中心支公司。
负责人季伟，该公司总经理。
委托代理人刘青刚，男，1985年1月11日出生，汉族。
被上诉人（原审原告）葛明渠，居民。
委托代理人陈慧。
原审被告安俊英，居民。
委托代理人杨洪涛。
原审被告郓城水浒汽车出租有限公司。
法定代表人史崇亮，该公司经理。
上诉人泰山财产保险股份有限公司菏泽中心支公司（以下简称泰山保险菏泽支公司）因与被上诉人葛明渠及原审被告安俊英、郓城水浒汽车出租有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省郓城县人民法院（2014）郓民初字第408号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年6月9日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审原告葛明渠一审诉称，2013年11月21日15时，安俊英驾驶鲁R×××××号小型轿车沿临城路由西向南右转弯行驶时，与葛明渠驾驶的电动自行车相撞，造成葛明渠受伤，电动车损坏。经菏泽市交通警察支队郓城大队处理，认定安俊英承担事故全部责任。请求被告赔偿医疗费、残疾赔偿金、误工费、车损、交通费等共计124535元。
原审被告安俊英一审辩称，鲁R×××××号小型轿车在泰山保险菏泽支公司投保交强险及商业三者险，同意在保险限额外承担赔偿责任。安俊英已支付给葛明渠14000元，多支付部分，原告予以返还。
原审被告郓城水浒汽车出租有限公司一审未答辩。
原审被告泰山保险菏泽支公司一审辩称，原告医疗费应排除非医保用药后在交强险限额内赔偿，超出交强险部分，在合理范围内赔偿，间接损失不予赔偿。
原审法院查明，2013年11月21日15时17分，安俊英驾驶鲁R×××××号轿车沿临城路由西向南右转弯时，与同向行驶的葛明渠驾驶的电动自行车发生交通事故，造成电动自行车损坏，葛明渠受伤。该事故经郓城县交警大队处理并作出郓公交认字（2013）第548号交通事故认定书，认定安俊英承担此事故的全部责任，葛明渠不承担责任。葛明渠受伤后，在郓城县诚信医院住院治疗58天，支付医疗费25511.8元，住院期间为一级护理。经菏泽德衡司法鉴定所鉴定，葛明渠因道路交通事故致腰2椎体压缩性粉碎性骨折属九级伤残，出院后护理时间拟为1个月，护理人员拟为1人。肇事车辆鲁R×××××号轿车的实际车主为安俊英，挂靠在郓城县水浒出租有限公司经营，该车在泰山保险菏泽支公司投保交强险及商业三者险并附加不计免赔险，商业三者险保险额为300000元，事故发生在保险期间。事故发生后，安俊英支付葛明渠医疗费14000元。
另查明，2013年城镇居民家庭人均可支配收入28264元，2012年国有农林牧渔业年均收入为32869元，2013年菏泽市国家机关工作人员县内出发补助费每人每天30元。葛明渠系城镇居民。
原审法院认为，双方对交通事故认定均无异议，交通事故认定书予以采信。泰山保险菏泽支公司对葛明渠用药合理性提出了异议，但在法定期限内没有提出鉴定申请，对葛明渠的用药清单、住院病历、住院结算单，予以采信。本次事故造成葛明渠腰2椎体压缩性粉碎性骨折构成九级伤残，葛明渠主张精神损害抚慰金5000元，予以支持。交通费酌情认定400元。上述损失，由泰山保险菏泽支公司在交强险限额内优先赔偿；超出交强险限额部分，泰山保险菏泽支公司在商业三者险限额内赔偿。葛明渠的间接损失由安俊英赔偿，郓城水浒汽车出租有限公司承担连带责任。原告损失为：医疗费27251.8元（25511.8元＋58天×30元）、护理费11305.6元（28264元／年÷365天×（58天×2人＋30天）），残疾赔偿金73486.4元（28264元×13年×2／10），精神损害抚慰金5000元、交通费400元、鉴定费1600元，共计119043.8元。泰山保险菏泽支公司在交强险限额内赔偿葛明渠医疗费10000元、护理费11305.6元、残疾赔偿金73486.4元、精神损害抚慰金5000元、交通费400元，共计100192元；在商业三者险限额内赔偿葛明渠医疗费17251.8元（27251.8元－10000元）。安俊英赔偿葛明渠鉴定费1600元，郓城水浒汽车出租有限公司承担连带责任。该院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第一款第六项、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、张十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定判决：一、泰山财产保险股份有限公司菏泽中心支公司在交强险限额内赔偿葛明渠医疗费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计100192元；在第三者责任商业险限额内赔偿葛明渠医疗费17251.8元。于判决生效后十日内履行；二、安俊英赔偿葛明渠鉴定费1600元，于判决生效后十日内履行，郓城水浒汽车出租有限公司承担连带赔偿责任；三、葛明渠返还安俊英14000元，于判决生效后十日内履行；四、驳回葛明渠的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2790.7元，葛明渠承担73元，安俊英承担2717.7元。
上诉人泰山保险菏泽支公司不服原审法院判决，向本院上诉称：一、德衡司法鉴定所（2014）临鉴字第60号司法鉴定，认定葛明渠构成九级伤残，依据不足，并申请重新鉴定；二、葛明渠的非医保用药不属于商业三者险赔偿范围，应予扣除；三、护理人员不存在误工情况，判决上诉人赔偿精神损害抚慰金5000元过高。请求依法改判。
被上诉人葛明渠答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。
原审被告安俊英答辩称服从原审判决。
原审被告郓城水浒汽车出租有限公司未答辩。
二审中，葛明渠提交以下证据：
1、2014年7月7日郓城县商务局证明一份，证明张某某系原菏泽地区外贸冷藏厂职工，该单位已于2000年破产，张某某没有工资收入。
2、2014年7月7日郓城县民政局证明一份，证明刘某某系郓城县刘口乡东村人，自2009年一直在该单位家属院越城巷军干所2号居住。
3、张某某失业登记证，证明张某某系下岗职工。
经质证，安俊英、泰山保险菏泽支公司对上述证据的真实性均无异议。该证据的真实性，本院予以确认。
本院依法调取以下证据：
1、郑某某调查笔录一份，证实自己与刘某某系邻居，刘某某大约自2009年开始在郓城县民政局家属院居住在其父的房子。
2、常某某调查笔录一份，证实刘某某多年在郓城县民政局家属院他父亲的房子居住，自己系刘某某北边邻居。
3、张某某调查笔录一份，其称自己系原菏泽地区外贸冷藏厂下岗职工，无固定收入。葛明渠住院期间，一直在医院护理。
4、刘某某调查笔录一份，其称自2009年至今在郓城县民政局家属院其父的房子居住。葛明渠住院期间，刘某某一直在医院进行护理。
上述证据，葛明渠、安俊英、泰山保险菏泽支公司质证均无异议。该证据的真实性，本院予以确认。
对于葛明渠二审提交的证据以及本院调取的证据，郓城水浒汽车出租有限公司经传票传唤，拒不到庭进行质证。
本院审理查明的其他事实与原审判决认定的事实基本一致。
本院认为，菏泽德衡司法鉴定所作出的德衡司鉴定所
（2014）临鉴字第60号司法鉴定，一审中，经泰山保险菏
泽支公司质证，未提出异议，应视为对鉴定结论的认可。二审中，泰山保险菏泽支公司以鉴定结论依据不足为由，申请重新鉴定，但未提供证据证明存在最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的准许重新鉴定的情形，对其重新鉴定的申请，依法不予准许。该鉴定结论，本院应予采信。
葛明渠在郓城县诚信医院住院治疗期间，支付医疗费25511.8元。即使存在非医保用药，根据该公司机动车第三者责任保险条款第二十七条第二款的约定，保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额的约定，实际是一项关于对不属于基本医疗保险标准的医疗费免除赔偿责任的条款，但该条约定并未书写在有加粗标记的责任免除部分中。根据《中华人民共和国保险法》第十七条关于订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附加格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。保险公司未能举证证明其已尽到提示和明确说明义务，泰山保险菏泽支公司要就25511.8元承担赔付责任。
葛明渠住院期间为一级护理，由张某某、刘某某陪护。张某某系下岗职工，无固定工资收入，刘某某虽为农村居民，但在城镇居住一年以上，护理费可按城镇居民标准计算。葛明渠因本次道路交通事故造成腰2椎体压缩性粉碎性骨折，经鉴定构成九级伤残，给葛明渠身体造成了伤害，精神造成了严重痛苦，原判精神损害抚慰金5000元适当。
综上，葛明渠医疗费25511.8元、住院伙食补助费1740元，原判决虽存有瑕疵，但判决结果正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2686元，由上诉人泰山财产保险股份有限公司菏泽中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙富柱
审 判 员 刘化忠
代理审判员 李 静
二〇一四年七月二十二日
书 记 员 王静娜