广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0604民初188号原告：刘碧玲，女，1968年1月4日出生，汉族，住广东省佛山市禅城区，委托诉讼代理人：李石秀，广东信孚律师事务所律师。被告：佛山市陶宫陶瓷有限公司，住所地广东省佛山市禅城区张槎街道大江村江海横路8号二楼，注册号440602000212056。法定代表人：陈炳光。委托诉讼代理人：邓国定，广东禅邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：邵锦荣，广东千度律师事务所律师。原告刘碧玲诉被告佛山市陶宫陶瓷有限公司劳动争议一案，本院于2018年1月3日立案后，依法由审判员陈锦棠适用简易程序独任审理。于2018年1月25日公开开庭进行了审理，原告及其委托诉讼代理人、被告的委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1、劳动仲裁请求：刘碧玲于2017年11月2日申请劳动仲裁，请求裁决佛山市陶宫陶瓷有限公司：（1）出具企业辞退书，并出具公证书，证明被申请人不需要交接工作，申请人与被申请人所有经营活动无关；（2）支付辞退经济补偿53151.4元；（3）支付2017年8月、9月工资，每月3500元，合计7000元；（4）支付差旅费163元；（5）支付2015年12月至2017年9月工资差额87009元。2、劳动仲裁结果：佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会于2017年12月19日作出佛禅劳人仲案非终字[2017]4333号仲裁裁决书，裁决：（一）佛山市陶宫陶瓷有限公司向刘碧玲支付2017年9月1日至5日工资489.03元；（二）佛山市陶宫陶瓷有限公司向刘碧玲支付经济补偿22750元；（三）佛山市陶宫陶瓷有限公司向刘碧玲出具解除劳动合同证明；（四）驳回刘碧玲的其他仲裁请求。3、诉讼请求：原告在2017年12月21日收到裁决书后，于2018年1月2日向本院起诉。请求判决：（1）被告向原告出具企业辞退书，并出具公证书，证明被告不需要交接工作，原告与被告所有经营活动无关；（2）被告支付违法解除劳动合同经济补偿53151.49元（7593.07元×7）；（3）被告支付2017年8月、9月工资，每月3500元，合计7000元；（4）被告支付差旅费763元，取消借支单600元,两项抵销实际支付163元；（5）被告补回少付工资，从2015年12月起至2017年9月共23个月，每月3783元,共87009元；（6）本案的诉讼费由被告承担。4、被告于2011年4月7日登记成立，经营范围为销售陶瓷制品等。5、原告于2011年3月25日到被告处工作，最初的工作岗位为财务总监。2012年4月6日，原告与被告的法定代表人签订《工资协议书》，内容：“1、从2012年1月1日起每月工资人民币6967元（年薪80004元/12月+每月社保费补助300元），下月25日收上月工资先支付4000元（未发部分则作为补发部分），考勤案公司2011年3月21日编制的佛山市陶宫陶瓷有限公司考勤与休假管理制度执行。2、每月电话费补助300元。3、每月扣社保费231.06元。4、补发工资部分不与考勤挂勾，本年的发放时间暂定为每满3个月发放一次。2012.04.25发2012年1月、2月、3月补发部分共计9201元，2012.07.25发2012年4月、5月、6月补发部分共计8901元，2011.10.25发2011年7月、8月、9月补发部分共计8901元，2012.01.25发2011年10月、11月、12月补发部分共计8901元，5、2012年余下各月的工资表报表中显示扣除个人应承担社保费部分，金额231.06元。6、从2012年1月1日起上班的出勤天数应与考勤机核对，出勤天数应合理真实反映”。6、被告从2015年12月开始调整原告的工作岗位为财务会计，主要负责被告和江门华陶陶瓷有限公司税务财务工作。调整后，被告对原告上下班时间没有要求，且上班时无需考勤。7、被告为原告缴纳了2011年4月至2017年9月的社会保险费。本案中，双方举证及质证意见如下：原告在诉讼中提供的证据如下：1、原告的身份证复印件。2、被告的企业机读档案登记资料复印件。3、会计从业资格证书。4、工卡。5、《工资协议书》。6、微信截图。7、营业执照复印件、《收条》。8、《借记卡账户历史明细清单》。9、微信截图。10、仲裁申请书。11、佛禅劳人仲案非终字[2017]4333号仲裁裁决书。12、佛禅劳人仲案非终字[2017]4333号送达回证。13、《佛山市社会保险参保缴费证明》。14、（2009）佛禅法少民初字第242号民事调解书、户口簿复印件。被告认为，对证据1、2、3、4无异议；对证据5、6、7、8的真实性无异议，对证明内容有异议；对证据9有异议；对证据10、11、12无异议；对证据13、14的真实性无异议，对关联性有异议。被告在诉讼中提供的证据如下：1、报警回执、营业执照、刘春玲身份证、刘春玲社会保险参保缴费证明。2、律师函、EMS快递单、EMS邮件查询单。3、情况反映说明书。4、2013年10月1日至2015年4月30日招商银行流水记录。5、考勤记录（2017年5月29日至2017年7月31日）。6、被告公司2015年11月至2017年9月员工工资表、情况说明。原告认为，对证据1的真实性无异议，对证明内容有异议；对证据2有异议；对证据3有异议；对证据4的真实性无异议，对证明内容有异议；对证据5、6有异议。本院调取的证据：1、本案仲裁审理阶段的庭审笔录。双方对证据1的真实性无异议。以下是双方有争议的事项，本院认定如下：1、原告的工资标准，被告是否应向原告补回2015年12月至2017年9月的工资差额？被告是否拖欠原告2017年8月、9月的工资、差旅费？原告认为，原告在2011年3月25日入职被告，工作岗位为财务总监，负责财务工作、行政人事工作。双方于2012年4月6日签订《工资协议书》，被告同意从2012年1月1日起每月支付原告工资7276元。协议履行至2015年10月。但从2015年11月起，被告未经与原告协商，擅自强行逼原告到其关联企业担任财务会计，工作比原来多了很多。然而从2015年11月起，被告就克扣原告工资，每月只发3500元，余下部分至今未发。被告强行单方辞退原告的时间是2017年9月7日。被告应支付2017年8、9月工资，2015年12月至2017年9月的工资差额。原告提供了证据1-10、13证明。被告认为，自2015年12月开始，双方共同确认原告的工作性质和岗位，即原告只为公司做外账，主要跑税务部门，属于兼职工作。工资调整为3500元/月，被告对原告没有上下班要求，上班无需考勤。原告从2016年1月起每月银行转账工资和社会保险个人缴费金额均为3500元/月可以佐证。自2015年12月调整岗位后，原告的考勤也没有按《工资协议书》履行。原告申请仲裁时也明确其请求为3500元/月。另外，原告在2017年9月5日离开公司拒不上班。被告提供了证据1、2、3、4、5、6证明。本院经审查后认为，（一）关于原告的工资标准。首先，原、被告双方对2012年4月6日签订《工资协议书》的事实无异议。按照协议书关于“1、从2012年1月1日起每月工资人民币6967元（年薪80004元/12月+每月社保费补助300元），……2、每月电话费补助300元”的内容，以及被告关于原告工资从2015年12月开始调整为3500元/月答辩意见，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条的规定，原告要求被告按上述约定的工资标准7267元/月（6967元+300元）支付劳动关系存续期间工资差额有依据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条、第六条的规定，被告应对调整、减少原告工资合法的主张承担举证责任。其次，根据本案的证据、事实：其一、被告称在2015年12月调整原告的工作岗位时工资调整为3500元/月，但原告否认，而且被告承认双方并未就调整岗位、工资达成书面协议，也承认没有发出决定调整被告岗位、工资的文件。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条，《广东省工资支付条例》第七条的规定，被告的主张证据不足。其二、被告从2015年12月开始调整原告的工作岗位为财务会计，主要负责被告和江门华陶陶瓷有限公司税务财务工作；被告在调整后对原告上下班时间没有要求，且上班时无需考勤，是双方在诉讼中确认的事实。但是，被告作为用人单位有调整劳动者工作岗位的用工自主权，而按规定用人单位调整工作岗位后，劳动者工资水平应与原工作岗位相当。因此，以被告调整原告工作岗位的事实，认定工资调整为3500元/月证据不足。另外，上下班时间要求、考勤属于被告作为用人单位的用工管理权，而且也不能排除原告所称调整后岗位工作需要的可能。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十四条的规定，以被告因调整岗位后对原告上下班时间要求、考勤情况，认定双方已变更了上述协议书中工资报酬的约定也证据不足。其三、被告称从2015年12月开始调整工资为3500元/月后已实际履行，原告并没有异议。原告否认，并称一直要求补发工资。原告在诉讼中虽未能举证证明提出异议的事实，但是《工资协议书》约定工资标准是每月支付部分、余下补发的，在原告否认的情形下，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条第一款第（二）项的规定，认为原告收取被告发放的3500元/月，是原告作出了免除被告协议约定的其余工资债务的表示，证据不足。因被告未举证证明已收到原告作出放弃3500元/月之外其余工资表示的事实，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条的规定，以原告收取工资的事实，认定被告的主张成立证据不足。按照《工资协议书》的约定，比较本案的其他证据、事实，因被告未能继续举证证明其主张，根据《中华人民共和国合同法》第七十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十七条第（四）项的规定，被告的主张证据不足，被告应承担举证不能的责任。因此，原告关于月工资标准为7267元/月的主张成立。另外，原告申请劳动仲裁除要求被告按3500元/月支付2017年8、9月工资外，还要求被告补回差额，其主张的工资标准仍为7267元/月。被告称原告在仲裁请求中承认了3500元/月的工资标准与事实不符。（二）关于被告应支付的2015年12月之后的工资差额，2017年8、9月工资。诉讼中，双方确认原告在2017年9月7日之后没有回被告处上班。按照被告关于原告工资从2015年12月开始调整为3500元/月的答辩，根据以上查明被告的工资标准7267元/月，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条的规定，原告要求被告支付2015年12月至2017年8月的工资差额79107元[（7267元/月-3500元/月）×21]合法，本院予以支持。按上述标准，原告的2017年9月1-7日工资为1670.57元（7267元/21.75×5）。扣减被告代缴由原告个人承担的2017年9月社会保险费315.56元，被告应向原告支付工资1355.01元（1670.57元-315.56元）。关于被告是否已支付2017年8月工资3500元。原告提供的银行账户历史明细清单反映，原告在2017年9月15日收到3184元，加上该月被告代缴由原告个人承担的2017年9月社会保险费315.56元，工资为3499.56元（3184元+315.56元）。该金额与被告主张的2015年12月的工资数额相当，按照工资发放时间，结合原告没有回去上班的时间，以及原告主张拖欠工资期间的8、9月的情况，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十三条的规定，以上事实可证明被告关于已发放2017年8月工资3500元的主张，原告应对2017年9月15日的收款是6月工资的主张承担举证责任。经核对，原告收到被告法定代表人银行账户支付的工资与被告提供的工资表，双方争议的是2016年4月2日收到的1070元、2017年4月24日收到的1437元。原告认为不属于工资，被告的工资表则记录为2016年2月、2017年2月春节期间的工资。但是，根据《广东省工资支付条例》第七条的规定，被告作为用人单位可确定工资的项目标准，被告将向原告付款列为工资合法。原告对收到的款项不属于工资应承担举证责任。但原告对2016年4月2日、2017年4月24日收到款项属于春节过节费的主张未能举证证明，原告的主张证据不足。因此，双方付款、收款的事实也证明了被告已发放2017年8月工资的主张。原告要求支付2017年8月工资3500元的请求证据不足，本院不予支持。另外，被告否认拖欠原告差旅费，而原告在诉讼中并没有提供证据证明其主张，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，原告应承担举证不能的责任。对原告要求支付差旅费的请求，本院不予支持。2、关于双方劳动关系解除的原因，被告是否应向原告支付经济补偿。原告认为，被告的法定代表人突然微信通知带上发票专用章等到其办公室，并在下午要求原告办理工作交接、口头辞退原告。2017年9月7日被告的法定代表人又电话通知原告交回上述物品。原告将物品交回后，被告强行辞退了原告。原告提供了证据7、9证明。被告认为，被告从来没有解雇原告的意思表示，并通过发《律师函》催促其上班。而原告在没有交接手续的情况下，从2017年9月5日离开公司后拒不上班，仅在7日向公司返还了部分材料。因原告擅自带走许多重要的财税资料，被告也报警处理。被告提供了证据1、2证明。本院经审查后认为，关于原告离职的原因。诉讼中，原告提供的2017年9月5日与被告法定代表人的微信聊天记录反映，二人当日微信联系情况：被告法定代表人提出“今天早上你带上发票专用章，U盾，购买发票那本部……过来我办公室找我”，原告回答“有什么事”，被告法定代表人回复：“过来再说”、“马上”。另外，原告提供的《收条》内容显示，原告在2017年9月7日向被告法定代表人移交了江门华陶陶瓷有限公司发票章、领购簿，组织机构数字证书。原告、被告法定代表人分别在“移交人”、“接收人”处签名确认。因被告对上述证据的真实性均无异议，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十二条的规定，对上述证据，本院予以采信。但是，以上证据并没有反映被告表示要辞退原告的内容。证据虽反映有移交财务物品的事实，但因被告是用人单位，并不能排除因工作、业务调整进行移交的可能。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十四条、第六十五条的规定，在被告否认的情况下，以被告要求移交物品的事实，认定移交的原因是被告辞退原告证据不足。因此，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，原告应继续举证证明其主张。原告在2017年9月7日之后没有回被告处上班，是双方确认的事实。诉讼中，被告提供的报警回执、律师函、EMS快递单、EMS邮件查询单反映，被告在2017年9月23日曾报警，在2017年10月18日向原告邮寄了律师函通知原告上班。邮件虽被退回，但邮寄的地址与原告身份证登记的地址相符，也与原告提供的户口本、判决书记录的地址相符，被告按上述地址向原告邮寄催告上班通知合法。原告虽称不在邮寄地址居住没有收到邮件，但原告并未举证证明已将其他居住、通讯的地址告知被告，结合以上报警、通知发生在原告离职至申请劳动仲裁（2017年11月2日）期间的事实，根据《中华人民共和国合同法》第四十五条、第六十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十四条的规定，以上证据可证明被告履行作为用人单位对员工的管理职责，催告未按规定出勤员工上班。因此，以上证据可佐证被告关于未提出解除劳动合同表示的主张。据此，在本案中适用有关劳动争议中双方无法证明劳动者离职原因，视为用人单位提出经双方协商一致解除劳动合同的规定，证据不足。因原告未能在诉讼中继续举证被被告辞退的主张，根据上述规定，原告应承担举证不能的责任。但是，仲裁机构裁决被告向原告支付经济补偿22750元后，被告并没有在规定期间内向法院起诉，按规定应视为服从裁决。因此，被告仍应按裁决向原告支付经济补偿22750元。另外，被告在诉讼中不同意原告关于出具企业辞退书、出具公证书，证明被告不需要交接工作，原告与被告所有经营活动无关的请求。原告的上述请求也与《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定不符。因此，对原告的该请求，本院不予支持。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第五十条，《广东省工资支付条例》第七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告佛山市陶宫陶瓷有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告刘碧玲支付支付经济补偿22750元；二、被告佛山市陶宫陶瓷有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告刘碧玲出具解除劳动合同证明；三、被告佛山市陶宫陶瓷有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告刘碧玲支付2017年9月1日至7日的工资1355.01元；四、原告佛山市陶宫陶瓷有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内向被告刘碧玲支付2015年12月至2017年8月工资差额79107元；五、驳回原告刘碧玲的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  陈锦棠二〇一八年二月十三日书记员  康子娟