内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）内07刑终100号
抗诉机关内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民检察院。
原审被告人苗某某1，男，出生于内蒙古自治区扎兰屯市，汉族，高中文化，捕前住扎兰屯市。因涉嫌犯诈骗罪于2015年11月10日被刑事拘留，同年11月24日被逮捕。现羁押于鄂温克族自治旗看守所。
内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民法院审理内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民检察院指控原审被告人苗某某1犯诈骗罪一案，于2016年7月13日作出（2016）内0724刑初52号刑事判决。原审被告人苗某某1在法定期限内未提出上诉。抗诉机关即原公诉机关鄂温克族自治旗人民检察院提出抗诉。呼伦贝尔市人民检察院支持抗诉。本院依法组成合议庭，依法公开开庭审理了本案。呼伦贝尔市人民检察院指派代理检察员何云出庭履行职务，原审被告人苗某某1到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2013年，被告人苗某某1在与被害人冷某某、包某某聊天时谎称其能帮人安排工作，冷某某托苗某某1在鄂温克族自治旗红花尔基林业局安排工作，苗某某1向其索要好处费人民币5万元。后冷某某通过汇款等方式将5万元交予苗某某1。2015年3月19日，在包某某家中，苗某某1给冷某某出具了5万元欠条，承诺限期归还，至案发苗某某1仍未返还上述钱款。
原审法院认为，被告人苗某某1以非法占有为目的，虚构能为他人办理工作的事实，骗取被害人冷某某人民币5万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。苗某某1对收取冷某某5万元的事实予以认可，冷某某否认自愿放弃5000元，且无其他证据证实冷某某自愿放弃5000元，故认定其诈骗冷某某的金额为5万元。苗某某1对诈骗冷某某的犯罪事实自愿认罪，依法可从轻处罚。对于公诉机关指控苗某某1以办工作为由诈骗包某某6万元的事实，因不能排除是双方经济纠纷的可能，故该笔指控犯罪事实不清、证据不足，无法形成完整的证据链条，对该项指控不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第二百四十一条第一款第（五）项之规定，认定被告人苗某某1犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币1万元；继续追缴赃款5万元发还被害人冷某某。
宣判后，鄂温克族自治旗人民检察院以一审法院事实认定错误为由提出抗诉，呼伦贝尔市人民检察院支持抗诉，其抗诉意见为：1、被害人包某某的陈述与包某某女儿陈某某的证言互相印证，证实包某某在家中将用于找工作的8万元钱交给了苗某某1；2、被害人冷某某的陈述证实苗某某1与包某某商议给包某某女婿找工作时其在场，苗某某1给包某某出具6万元欠条时，其也在场，清楚该欠条是因苗某某1给包某某女婿找工作一事而出具；3、苗某某1辩解称上述6万元的欠条是与包某某有经济往来而出具，并不存在为其女婿找工作的事情，但没有其他证据予以佐证。综上，包某某的陈述与冷某某的陈述、陈某某的证言可以互相印证，形成完整的证据链条，足以认定苗某某1以给包某某女婿夏某某办工作为名骗取其6万元的事实。
经审理查明，2013年11月，冷某某与包某某合伙经营木材时通过包某某认识了原审被告人苗某某1。苗某某1对冷某某谎称可以帮助其在林业系统安排工作，需要5万元。冷某某在鄂温克族自治旗红花尔基镇农村信用社分两次给苗某某1的侄子苗某某2账户内汇款5万元。2014年5月，冷某某对张某某称苗某某1可以给其安排北戴河机场安检员的工作，并将其领到包某某家中，张某某将8万元钱交给苗某某1。在苗某某1的安排下，张某某在秦皇岛市北戴河蓝天民航职业培训学校学习培训了三个半月，后因校方称北戴河机场尚未建成，张某某的工作最终没有办理成功。因冷某某与张某某的工作一直没办成，2015年3月19日苗某某1在包某某家中分别为冷某某、张某某及包某某出具了欠条。
案发前苗某某1已将大部分钱款退还给张某某，但直至案发，其向冷某某收取的5万元没有退还。
证明上述事实的证据有：
1、受案登记表、到案经过，证实该案系被害人冷某某到公安机关报案而发案，经上网追逃，苗某某1在扎兰屯市大河湾其家中被当地民警抓获。
2、户籍证明，证实苗某某1的身份情况，实施犯罪行为时具有完全刑事责任年龄。
3、苗某某1书写的欠条复印件一份，证实欠条金额为5万元，上面写有“参加工作后欠条返还，五月末之前”等字样的事实。
4、农村信用社回单两份、苗某某2持有的尾号为3774的农村信用社账号明细，证实2013年12月31日该卡交易金额为5000元，2014年1月15日该卡交易金额为500元。
5、被害人冷某某的陈述，证实2013年11月苗某某1以给其办理工作为名，收取其5万元钱。钱在红花尔基农村信用社分两次给苗某某1侄子苗某某2汇的，一次5000元，一次45000元。过去了一年多工作也没办成。2015年3月19日，苗某某1向其出具了收条。这钱至今未退还。
6、证人包某某的证言，证实苗某某1通过其认识了冷某某，说可以给冷某某在红花尔基林业局安排工作，需要5万元钱。2013年11月，在包某某家，吴某某与冷某某夫妇二人给的钱，其与两个女儿都在场。2013年5、6月，苗某某1说可以安排其大女婿夏某某进海拉尔区公安局，2013年6月其把8万元钱交给苗某某1，2014年看事情办不成了，其向苗某某1要钱，苗某某1退了5000元，另外15000元顶账了，现在还差6万元钱。
7、证人张某某的证言，证实2014年5月其接到冷某某电话说有人能办北戴河机场安检员的工作，需要交8万元。冷某某领着其在包某某家认识了苗某某1，并将8万元交给了苗某某1，苗某某1出具了一张8万元的欠条。5月末，苗某某1通知其去北戴河民航学校培训，工作没有办成，经其与母亲胡某某索要，苗某某1退还了相关钱款，还差1.3万元没有退还。“写有八万元，上不了班退钱，机场直签”字样的欠条是在包某某家签的，在场的还有冷某某、包某某、冯某某、苗某某1，当时苗某某1还给冷某某、包某某出具了欠条。其不知道苗某某1因为什么给包某某、冷某某出具欠条，当时没注意听。
8、证人冯某某的证言，证实2015年3月19日，在包某某家，苗某某1给包某某、冷某某、冯某某出具了欠条，苗某某1承诺近期上班，后来冯某某向苗某某1要钱，苗某某1陆续还钱，至案发苗某某1还有1.3万元未归还。没有注意听苗某某1为什么给包某某及冷某某出具欠条。
9、证人苗某某2的证言，证实苗某某1通过苗某某2的农村信用社账户提过钱，具体数额和时间苗某某2记不清了。
10、证人李某某1的证言，证实苗某某1在扎兰屯市大河湾镇看管自来水工程，垫付部分资金建煤仓、硬化地面，期间水务局给付过他2万元的事实。
11、证人王某某的证言，证实2013年9月苗某某1在自来水泵房旁边建了个小房子，建房子时用的砖及水泥1800多元钱至今没给王某某。
12、证人吴某某的证言，证实冷某某当着吴某某的面向苗某某1索要办工作的钱。
13、证人李某某2的证言，证实其现任红花尔基林业局局长，不认识苗某某1、冷某某，没有人为冷某某安排工作的事找过他。
14、证人陈某某的证言，证实2014年包某某通过苗某某1给夏某某找工作，给钱的时候其在场，现场还有苗某某1、包某某。
15、原审被告人苗某某1的供述与辩解，证实其答应为冷某某办理工作，收取冷某某5万元钱，一年多后工作没有办成，冷某某索要5万元钱，其没有钱还，为冷某某出具欠条、至今未退还的事实。另外欠冷某某3万元和包某某6万元，不是给其找工作的钱，而是经济往来账。
上述证据，经一、二审庭审质证、认证，查明属实，本院予以确认。
本院认为，原审被告人苗某某1以非法占有为目的，虚构能够帮助他人办理工作的事实，骗取冷某某5万元，其行为构成诈骗罪，且数额巨大。对于鄂温克族自治旗人民检察院提出“苗某某1以办理工作为由骗取包某某6万元的事实有冷某某的陈述、陈某某的证言印证，足以认定，一审法院对该笔事实不予支持，系认定事实错误”的抗诉理由，经查，包某某陈述称其与冷某某、张某某托苗某某1办理工作一事迟迟未办成，遂产生怀疑，三人将苗某某1约至包某某家，共同商议将之前的收条改成欠条，等工作落实后或办不成再将钱退回。苗某某1同意。经比较苗某某1，2015年3月19日同时给三人出具的欠条，除包某某的欠条外，冷某某与张某某的两张欠条均注有“工作后此条返还”的字样，且苗某某1与包某某对二人之间存在经济往来的事实予以认可，不能排除该6万元欠条是双方经济纠纷的可能。冷某某的陈述只能证实其听包某某说起过托苗某某1为大女婿夏某某找工作的事情，但其并未亲眼见到交钱给苗某某1的过程，证人陈某某系包某某的小女儿，与本案具有一定利害关系，且其证实包某某给苗某某1钱的时间与包某某的陈述不符，因此指控苗某某1以办工作为由收取包某某6万元的犯罪事实不清、证据不足，对抗诉机关所提抗诉理由不予采纳。鄂温克族自治旗人民法院一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定性正确，量刑适当。审判程序合法。经本院审判委员会讨论，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴春暖
审判员 杜 勇
审判员 李 鹏
二〇一六年十一月二十九日
书记员 胡玉彤
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。