甘肃省民乐县人民法院民 事 判 决 书（2015）民民初字第1521号原告吴风树，男，汉族，1966年7月出生，高中文化程度，湖北省阳新县人，个体户，住湖北省阳新县白沙镇五珠村吴组*号，身份证号：4202221966********。委托代理人马振清，甘肃金彤律师事务所律师。原告陈研，男，汉族，1985年5月出生，高中文化程度，江苏省盐城市人，个体户，住江苏省盐城市盐都区大冈镇同兴村*组**号，身份证号：3209111985********。委托代理人马振清，甘肃金彤律师事务所律师。被告甘肃星泰畜牧养殖有限公司。住址：甘肃省民乐县生态工业园区。注册号：620102200041596。法定代表人张新梅，系该公司经理。被告海南军海鹏程建筑工程有限公司甘肃分公司。组织机构代码：32532874-1。负责人杜玉福，系该公司经理。住址：甘肃省兰州市城关区中林路34号5单元703室。被告海南军海鹏程建筑工程有限公司。组织机构代码：39517269-0。法定代表人杜玉福，系该公司经理。住址：海南省海口市美兰区海甸三东路中新商务大厦第六层D座637房。原告吴风树、陈研与被告甘肃星泰畜牧养殖有限公司、海南军海鹏程建筑工程有限公司甘肃分公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年9月14日受理后，原告吴风树、陈研申请追加海南军海鹏程建筑工程有限公司为本案被告，经审查，本院认为原告的申请符合法律规定，通知海南军海鹏程建筑工程有限公司作为本案的被告参加诉讼。于2016年1月5日，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告吴风树、陈研，被告海南军海鹏程建筑工程有限公司甘肃分公司的负责人、海南军海鹏程建筑工程有限公司的法定代表人到庭参加了诉讼，被告甘肃星泰畜牧养殖有限公司经传票传唤后，无正当理由未到庭参加诉讼，本案缺席审理，现已审理终结。原告吴风树、陈研诉称，2014年12月24日，被告海南军海鹏程建筑工程有限公司甘肃分公司与被告甘肃星泰畜牧养殖有限公司签订了建设工程施工合同，合同约定，甘肃星泰畜牧养殖有限公司将其所属的甘肃省民乐县星泰万头牛养殖基地的扩建工程全部承包给被告海南军海鹏程建筑工程有限公司甘肃分公司，承包方式为包工包料，双方对其工程的修建内容、工程造价、工程保证金缴纳及工程预付款的支付等都做了明确约定。二原告系合伙关系，2015年2月2日，二原告与被告海南军海鹏程建筑工程有限公司签订内部承包合同书一份，合同约定被告海南军海鹏程建筑工程有限公司将被告海南军海鹏程建筑工程有限公司甘肃分公司承包的民乐县星泰万头牛养殖基地的扩建工程中部分工程分包给二原告承建，分包方式为包工包料，并约定由陈研负责完成工程钢结构的施工任务，由吴风树完成土建工程的施工任务。合同约定工程施工时间为2015年4月6日至2015年11月30日，付款方式为原告进入工地10天按照工程总造价10%支付预付款，每月按工程实际完成的80%支付进度款，剩余17%在工程验收后15日内付清。合同特别约定，被告海南军海鹏程建筑工程有限公司要保证二原告人员能按时进入工地施工，若在合同开工7天内还不能进场施工，被告海南军海鹏程建筑工程有限公司退还二原告缴纳的保证金300000元及赔偿两原告经济损失100000元。二原告及其所属人员按照合同约定，按时于2015年4月6日前分别从湖北、江苏等地到达民乐等待工程开工，但因被告民乐县星泰畜牧万头牛养殖有限公司的原因，致使工地迟迟不能开工，直到2015年6月14日才正式开工，在开工前的这段时间里，造成二原告30多人闲置，给二原告造成了严重的经济损失。2015年6月14日，二原告所属人员进入工地后，于2015年7月5日完成甘肃星泰畜牧养殖有限责任公司万头牛养殖基地室外附属工程及钢结构工作。按照合同约定，被告海南军海鹏程建筑工程有限公司甘肃分公司应该向二原告支付工程预付款及按照工程进度支付工程款。但是三被告违背合同约定互不支付，致使二原告至今未能领取任何款项。2015年7月6日，原告征得被告海南军海鹏程建筑工程有限公司同意后，最终商议工程暂时停工，待工程预付款及工程款到位后再施工。在工程停工期间，原告曾多次催促三被告解决问题，三被告故意拖延不按照合同约定履行付款义务。2015年8月25日，二原告同被告海南军海鹏程建筑工程有限公司甘肃分公司对其各自完成的工程量和工程款结算后，决定撤离工地。在离开工地前，原告同被告海南军海鹏程建筑工程有限公司甘肃分公司对二原告所属人员在停工期间的误工损失都进行了核算。现二原告起诉要求：1、解除同第三被告签订的内部工程承包合同；2、要求三被告连带支付工程款393985.21元（土建工程212270.21元，钢结构工程181715元）；3、要求三被告连带偿还两原告劳动保证金300000元；4、要求三被告连带支付停工造成的误工费93240元（土建工56340元、钢结构工36900元）；5、要求三被告连带支付违约金100000元；6、本案的诉讼费由被告承担。被告甘肃星泰畜牧养殖有限责任公司经传票传唤未到庭，开庭前提交了答辩状，答辩内容如下：1、原始合同1.6.4条，由承包人提供的文件和手续，未提供；2.原始合同14.4.2条，付款日期为验收合格交工后30个工作日；3.原始合同16.2.3条，关于承包人解除合同的特别约定，损失费有承包人自行承担；4、原始合同3.7条，原告吴所交的20万元保证金与星泰公司无关，星泰公司与海南军海公司合同约定保证金50万元，海南军海公司未交齐；5、原告吴起诉应该先起诉海南军海公司，因为星泰公司合同是签给海南军海公司的；6、原告吴起诉解除合同，他只能解除他与海南军海公司的合同，他无权解除星泰公司与海南军海公司的合同；7、原告吴所干的工程项目，与星泰公司和海南军海公司签订的补充协议为准，按补充协议执行，交甲方验收合格后付款；8、原告吴以上所诉偿还金额无依据，因为工程款工程没交工，数额不准确，我公司不承认，误工费与补充协议不符。原告所说的十万元的损失是原告与海南军海公司的协定，与甘肃星泰畜牧养殖有限责任公司无关。被告海南军海鹏程建筑工程有限公司甘肃分公司、被告海南军海鹏程建筑工程有限公司辩称：内部承包协议是被告海南军海鹏程建筑工程有限公司与原告签订的，30万元的保证金海南军海鹏程建筑工程有限公司甘肃分公司确实收到了，给原告也出具了收条，海南军海鹏程建筑工程有限公司甘肃分公司又将保证金交给了甘肃星泰畜牧养殖有限公司，被告甘肃星泰畜牧养殖有限公司给被告海南军海鹏程建筑工程有限公司甘肃分公司出具了收据。原告提交的结算单是原告做了预算，被告海南军海鹏程建筑工程有限公司甘肃分公司只是盖了章，当时约定要由甘肃星泰畜牧养殖有限公司盖章确认，被告甘肃星泰畜牧养殖有限公司没有盖章，被告海南军海鹏程建筑工程有限公司甘肃分公司、海南军海鹏程建筑工程有限公司没有办法确定具体的工程款数额。经审理查明，2014年12月24日，被告海南军海鹏程建筑工程有限公司甘肃分公司与被告甘肃星泰畜牧养殖有限公司签订了建设工程施工合同，合同约定，甘肃星泰畜牧养殖有限公司将其所属的甘肃省民乐县星泰万头牛养殖基地的扩建工程全部承包给被告海南军海鹏程建筑工程有限公司甘肃分公司，承包方式为包工包料，双方对其工程的修建内容、工程造价、工程保证金缴纳及工程预付款的支付等都做了明确约定。二原告系合伙关系，2015年2月2日，二原告与被告海南军海鹏程建筑工程有限公司签订内部承包协议，被告海南军海鹏程建筑工程有限公司签订内部承包协议为甲方，二原告为乙方。约定付款方式为：1.按甲方签订的原始合同分期拨付工程款；2、进场十天按总造价10%拨预付款给乙方；3、每月按工程实际完成工程的80%付进度付款给乙方；4、余下的17%在工程验收后在15日内给乙方付清。按实际结算。同时约定，开工后甲方必须派出项目经理、安全员、资料员。双方的权利和义务：1、甲方必须保证乙方顺利进场施工，当地协调由甲方负责，不得影响乙方正常施工。若在开工七天内还不能进场施工，甲方必须退还乙方交给甲方的保证金及赔偿乙方的经济损失10万元。2、此项目在当地行政主管部门办理的施工许可证的费用和工程验收资料的一切费用由甲方负责。3、如在施工过程中，由于甲方各方面原因造成停工，一切由此造成的损失由甲方承担。4、甲方必须派出项目经理、安全员、资料员。5、乙方接到甲方进场通知后，乙方机械设备和工人，技术人员在7日内必须到施工工地，一切费用由乙方负责。6、乙方按图施工，保证质量，按时完成施工任务。如遇特殊情况由甲乙双方协商。7、本工程完工后，施工方不得拖欠工人工资，若发现此事甲方有权从乙方的工程款中扣除支付给工人。合同签订后，二原告通过转账向被告海南军海鹏程建筑工程有限公司甘肃分公司缴纳了30万元的劳动保证金。2015年5月29日，甘肃星泰畜牧养殖有限责任公司与被告海南军海鹏程建筑工程有限公司甘肃分公司又达成补充协议，约定：因乙方承包建设的项目种类较多，单项建设的工程量小，所以按单项建设工程付10%预付款，建好的项目交甲方验收，验收合格后，按80%付给乙方工程款，余款竣工结算后结清，但该补充协议只有杜玉福签字，没有被告海南军海鹏程建筑工程有限公司甘肃分公司或被告海南军海鹏程建筑工程有限公司的盖章。2015年8月25日，被告海南军海鹏程建筑工程有限公司甘肃分公司向二原告出具了工程结算清单一份，合计价款212270元；星泰养殖基地工程量表一份；钢结构、彩钢顶实际面积及价格表一份，总价181715元；土建停工造成的误工工人工资表一份，金额56340元；钢结构误工名单及费用表一份，金额36900元。另查明，被告海南军海鹏程建筑工程有限公司甘肃分公司负责人为杜玉福，该公司经营范围是工程业务接洽。被告海南军海鹏程建筑工程有限公司的法定代表人同为杜玉福，该公司的经营范围是房屋建筑工程。上述事实，有原告提交的被告甘肃星泰畜牧养殖有限公司与被告海南军海鹏程建筑工程有限公司甘肃分公司签订的建设施工合同复印件一份（第一部分）、被告海南军海鹏程建筑工程有限公司甘肃分公司的营业执照、组织机构代码证、税费登记证（复印件）、两原告同被告海南军海鹏程建筑工程有限公司签订的内部承包合同一份、被告甘肃星泰畜牧养殖有限公司万头牛扩建工程预算书一份、甘肃省张掖市民乐县星泰扩建万头牛羊养殖基地土建工程结算单、被告海南军海鹏程建筑工程有限公司甘肃分公司出具的钢结构工程量结算单、被告海南军海鹏程建筑工程有限公司甘肃分公司向原告出具的工程款结算单；被告甘肃星泰畜牧养殖有限责任公司提交的被告甘肃星泰畜牧养殖有限责任公司与被告海南军海鹏程建筑工程有限公司甘肃分公司与2015年5月29日签订的补充协议传真件一份。以及原、被告当庭陈述予以证实。本院认为，被告甘肃星泰畜牧养殖有限公司与被告海南军海鹏程建筑工程有限公司甘肃分公司（以下简称分公司）签订了工程承包合同，被告海南军海鹏程建筑工程有限公司（以下简称总公司）作为总公司，与二原告签订了内部承包合同，虽然总承包合同是由分公司签订的，但总公司又向他人分包工程，视为总公司对分公司签订合同行为的追认，总公司具有施工资质，被告甘肃星泰畜牧养殖有限公司将工程发包给有施工资质的总公司，因此，本案中，被告甘肃星泰畜牧养殖有限公司不承担责任。分公司不具有法人资格，其民事责任由总公司承担，因此，本案被告分公司不承担责任。内部承包合同签订后，二原告于2015年6月14日进场开工，总公司和分公司均未向原告支付任何工程款，故二原告在同年7月6日停工,总公司与原告签订合同后未按照合同约定向二原告支付预付款,构成违约,二原告要求解除与被告总公司签订的内部承包合同的诉讼请求本院予以支持;二原告出具了2015年8月25日分公司盖章的结算单，证明经结算,二原告的工程款393985元(其中土建工程212270元,钢结构工程181715元),误工费为93240元(其中土建工56340元,钢结构工36900元),虽然总公司法定代表人亦即分公司负责人杜玉福认为该结算单是原告单方面书写的，实际双方对工程并没有经过验收结算,但结算单上确有分公司的盖章，故对原告要求被告总公司支付工程款393985元,误工费93240元的诉讼请求本院予以支持；内部合同签订时原告向分公司缴纳保证金30万元,分公司向原告出具收据,故对原告要求被告总公司返还保证金30万元的诉讼请求本院予以支持。因在庭审中，原、被告双方均未提供对方先违约的证据，无法证实被告海南军海鹏程建筑工程有限公司先违约，故对二原告要求被告支付违约金10万元的诉讼请求本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、《中华人民共和国民法通则》第六十六条一款、《最高人民法院》第十条、第二十六条，《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除二原告与被告海南军海鹏程建筑工程有限公司签订的内部工程承包合同；二、被告海南军海鹏程建筑工程有限公司支付二原告工程款393985元、误工费93240元，合计487225元，限于判决生效后一个月内付清；三、被告海南军海鹏程建筑工程有限公司返还二原告劳动保证金300000元，限于判决生效后一个月内付清；四、驳回二原告的其他诉讼请求。案件受理费12742元，由被告海南军海鹏程建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审 判 长  朱希功代理审判员  王 娜人民陪审员  宋开仓二〇一六年三月二十一日书 记 员  胡其超附本案的法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵守诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催稿后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。《中华人民共和国民法通则》第六十六条没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。代理人不履行职责而给被代理人造成损失的，应当承担民事责任。代理人和第三人串通，损害被代理人的利益，由代理人和第三人负连带责任。第三人知道行为人没有代理权、超越代理或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由带三人和行为人负连带责任。《最高人民法院》第十条建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。另一方违约导致合同解除后的，违约方应但赔偿因此而给对方造成的损失。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。告知：申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。