吉林省长春市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）长刑终字第00037号
原公诉机关长春市朝阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）马洪久，男，汉族，1955年9月8日出生于吉林省长春市，初中文化，农民，户籍地及住所地长春市朝阳区。因涉嫌犯故意伤害罪，于2013年7月13日被监视居住，同年8月16日被继续监视居住，于2014年1月20日被取保候审。
辩护人徐宏举，吉林源信律师事务所律师。
长春市朝阳区人民法院审理长春市朝阳区人民检察院指控被告人马洪久犯故意伤害罪一案，于2013年12月25日作出（2013）朝刑初字第144号刑事判决。宣判后，马洪久不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吉林省长春市人民检察院指派代理检察员张挺出庭履行职务。上诉人马洪久及其辩护人徐宏举到庭参加诉讼。现己审理终结。
原审判决认定，被告人马洪久的女儿马某某、女婿孙某某同被害人李某甲及父母同在长春市朝阳区富锋镇建材市场做建材生意。2009年6月27日14时20分许，被告人马洪久的女儿马某某雇人在市场路边卸珍珠岩时，引起被害人李某甲不满与马某某互相辱骂并厮打在一起。见此情景，被告人马洪久和女婿孙某某与被害人李某甲的父亲李某乙、母亲王某某都参与其中相互进行厮打。厮打中，被告人马洪久用啤酒瓶将被害人李某甲头部打伤，经法医鉴定为重伤。
原审法院认为，被告人马洪久故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第四十五条、第四十七条之规定，以故意伤害罪判处被告人马洪久有期徒刑四年。
上诉人马洪久上诉及其辩护人辩护提出，原审判决量刑过重，本案二审期间，上诉人与被害人达成和解协议，已赔偿被害人经济损失，上诉人具有认罪、悔罪表现，请求对其从轻处罚。
吉林省长春市人民检察院出庭意见是：上诉人与被害人达成和解协议，上诉人已赔偿被害人经济损失，对其可从轻处罚，建议改判。
经审理查明，上诉人马洪久的女儿马某某、女婿孙某某同被害人李某甲及其父亲李某乙、母亲王某某同在长春市朝阳区富锋镇建材市场做建材生意。2009年6月27日14时20分许，马某某雇人在市场路边卸珍珠岩时，引起李某甲不满，李某甲与马某某互相辱骂并厮打在一起。见此情景，马洪久、孙某某与李某乙、王某某都参与其中相互进行厮打。厮打中，马洪久用啤酒瓶将李某甲头部打伤，经法医鉴定为重伤，伤残等级为九级。
本案二审期间，上诉人马洪久与被害人李某甲达成和解协议，马洪久的女儿马某某代马洪久赔偿李某甲经济损失人民币11万元，李某甲对马洪久的犯罪行为表示谅解，并请求法院对马洪久从轻处罚。
认定上述事实的证据如下：
1、接受刑事案件登记表、立案决定书及犯罪嫌疑人归案情况说明证实，长春市朝阳区富锋镇居民马某某到公安机关报案称其与李某甲发生纠纷，并引发殴斗，其丈夫孙某某与李某甲被打伤，公安机关对此案立案侦查，后将被告人马洪久抓获到案。
2、被害人李某甲住院病历证实，经查体可见李某甲双侧颞顶及后项部轻度肿胀，压痛阳性，左上臂及右肩肿胀，皮下淤血。李某甲之伤被诊断为急性闭合性颅脑损伤（重型）。
3、长春市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书证实，被害人李某甲之外伤构成重伤。
4、吉林正达司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书证实，被害人李某甲之损伤评定为九级伤残。
5、吉林大学第一医院医生于2009年7月14日出具的会诊意见，载明被鉴定人李某甲CT诊断为左侧颞顶硬膜外血肿，出血量约53毫升。
6、吉林省中医院ＣＴ检查报告单（编号05737）载明，患者李某甲印象诊断为左侧颞顶部硬膜下血肿（建议隔期复查）。
7、中国刑事警察学院物证鉴定中心检验意见书（中警鉴字（2013）0436号）证实，据对送检的所有头部影像学资料的法医学观察测量和计算，影像学中蝶窦、颅骨前后径、双眶外侧壁与蝶窦后壁中点连接构成图形特点及蝶窦等部位的影像学特征及测算值提示，2013年1月17日头部影像学CT片与2009年6月27日及2009年7月27日头部CT影像学片测算值高度相似，符合同一个体之特征。
8、中国刑事警察学院物证鉴定中心检验意见书（中警鉴字（2013）2147号）证实，据对送检李某甲头部CT（21728；05737；13703；11348）影像学的法医学观察测量和计算，影像学中蝶窦、颅骨前后径、双眶外侧壁与蝶窦后壁中点连接构成图形及蝶窦等部位的影像学特征一致及测算值高度相似，符合同一个体之特征。
9、吉林大学白求恩三院医生于2013年8月2日出具的会诊意见载明，病人李某甲，头部外伤后致左颞顶部硬膜外血肿，阅伤后二CT扫次描片（片号分别为05737和11348）后计算其出血量均大于20毫升。
10、和解协议、谅解书、撤诉申请书及收条证实，上诉人马洪久与被害人李某甲达成和解协议，马洪久女儿马某某代马洪久一次性赔偿李某甲经济损失人民币11万元，被害人李某甲对上诉人马洪久的犯罪行为表示谅解，同时请求法院对上诉人马洪久从轻处罚。
11、户籍证明证实，上诉人马洪久的自然情况。
12、和解协议、谅解书、撤诉申请书及收条证实，上诉人马洪久与被害人李某甲达成和解协议，马洪久女儿马某某代马洪久一次性赔偿李某甲经济损失人民币11万元，李某甲对马洪久的犯罪行为表示谅解，同时请求法院对马洪久从轻处罚。
13、被害人李某甲陈述，2009年6月27日14时许，我在我家货场门口的方木凳子上坐着时，孙某某家的装卸工从车上往下扔珍珠岩，孙某某使劲抖落灰，还骂我“X你妈的，呛死你。”马某某和马洪久也骂我，我也骂他们，孙某某从他家建材商店拿来镐把，打在我后背上，他家人上来撕扒，把我按在木头堆上，马洪久拿装水的啤酒瓶子照我头上打了多下，孙某某用镐把打我头上，这时我妈来了，他们中有人打我妈，我挣开跑去派出所报警。我爸后到的现场。打仗时我没拿东西。
14、证人李某乙证言证实，当时我在我家商店门口坐着，看见货场那里，我儿子李某甲和孙某某家人厮打在一起，我跑到那，李某甲被打倒了，打人的有孙某某、马某某、马洪久和他们家人，我妻子和他们家人撕巴在一起，我从地上拿起一个木凳与他们家人厮打一起，孙某某拿镐把，马洪久拿啤酒瓶，我拿木凳打孙某某，我头左前部被孙某某拿镐把打个包，我妻子头部也被打。李某甲头部、后背被打伤。
15、证人王某某证言证实，在我家商店门前，我看见在货场孙某某拿镐把打我儿子李某甲，马某某喊“把他脑瓜打放屁了”，三、四个人把我儿子按住了，我跑到那儿后，马某某与我厮打，马某某妹妹在我身后喊“扎死你”，马洪久拿啤酒瓶打李某甲头部，孙某某用镐把打我头部两下，马某某和她妹妹也打我，我头部、前胸、左肩、左腿、左胳膊、左乳房被打伤。我丈夫李某乙后到现场。孙某某也受伤了。
16、证人马某某证言证实，当时我雇的两个装卸工给我家卸珍珠岩，李某甲手拎木凳到我家货场骂我，我也骂他，我俩撕扒起来，我丈夫孙某某过来弯腰在地上拿东西时，李某甲用木凳打孙某某后背和头部各一下，孙某某被打倒，头部出血。我父亲马洪久来了，李某甲父亲李某乙也来了，我父亲马洪久拿啤酒瓶打在李某甲头部，我与李某甲母亲王某某厮打在一起。我没有拿东西，王某某拿了砖头，李某乙拿了木凳。
17、证人孙某某证言证实，我家建材商店这条街要施工，镇里给安排地方放物资，让我们搬，但李家不给让地方，我家把东西放路边，李某甲骂我妻子马某某，我也骂对方，李某甲拿起木凳，把马某某推倒，看见他打马某某，我立刻过去，李某乙也拿凳子过去，打在一起，他们父子俩用凳子打我，我拿起一根木棒，被李某甲用凳子打倒，后来被大伙拉开。
18、证人高某某证言证实，我与付某某在老李家货场旁边刚给孙某某家卸货，李某甲就不让了，骂我和付某某，马某某与对方争吵，李某甲父母也过来吵，马洪久和孙某某也过来了，李某甲拿木凳分别打孙某某后背、头部一下，孙某某倒地，头部出血。马洪久拿啤酒瓶打李某甲头部，李某甲的父母也参与打仗了。我看见孙某某满脸是血，大伙给拉开了。
19、证人付某某证言证实，2009年6月27日14时多，我与高某某刚给孙某某家卸货，李某甲拎着四条腿木质凳子过来，不让卸，与马某某争吵，二人厮打，孙某某拉仗，弯腰要捡东西，这两家人就都到一起了，当时场面很乱，我没看清孙某某怎么被打倒在地上，头上出血。孙某某没还手。
20、证人杨某某证言证实，那天上午富锋镇要修路，让建材商店把物品全部放在指定货场，每家都有场地，给老孙家的场地让老李家占着。孙某某雇工人把珍珠岩运到指定货场卸车，李某甲手拎着实木凳子骂卸车工人，孙某某媳妇马某某与李某甲争吵，孙某某向这两个人走去，李某甲举起木凳打在孙某某头部，孙某某被打倒地，马某某与李某甲厮打，孙某某和马某某手里都没拿东西，李某乙和他媳妇王某某拿着砖头也来了，孙某某的岳父马洪久到后在地上捡起一个酒瓶，双方厮打在一起，马洪久用瓶子打在李某甲头部，孙某某满脸都是血，在地上捡起木棒子，也跟老李家人厮打在一起，我和周围的人上去拉仗，之后警察来了。
21、上诉人马洪久供述，2009年6月27日14时许，我家往货场搬东西，李某甲家不让搬，我家把东西往大道旁路基上放，李某甲家不让放，我们争吵起来，后来矛盾激化，李某甲拿凳子朝我来，我姑爷孙某某看见后上来，我们打在一起，我拿啤酒瓶子，李某乙拿砖头、棒子，我们家三个人，对方也是三个人，孙某某头部被李某甲打出血，我用啤酒瓶打李某甲头部两下，后来邻居把我们拉开，我女儿马某某报警了。
以上证据经庭审举证、质证，查证属实，上诉人马洪久无异议，应作为本案的定案依据。
关于上诉人马洪久及其辩护人提出，原审判决量刑过重，本案二审期间，上诉人与被害人达成和解协议，已赔偿被害人经济损失，上诉人具有认罪、悔罪表现，请求对其从轻处罚的上诉理由及辩护意见，经查，本案二审期间，上诉人马洪久与被害人李某甲自愿达成和解协议，马洪久及其亲属赔偿李某甲经济损失人民币11万元，李某甲对马洪久的犯罪行为表示谅解，并请求法院对其从轻处罚，上诉人马洪久有悔罪表现，依法可对其从轻处罚，其上诉理由及辩护意见有事实和法律依据，应予采纳。
吉林省长春市人民检察院提出的上诉人与被害人达成和解协议，上诉人已赔偿被害人经济损失，对其可从轻处罚，建议改判的出庭意见，应予支持。
合议庭评议认为，上诉人马洪久故意伤害他人身体，致人重伤，九级伤残，其行为已构成故意伤害罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。鉴于二审期间，上诉人马洪久与被害人李某甲自愿达成和解协议，上诉人马洪久及其亲属积极赔偿被害人的经济损失，得到被害人的谅解，客观上化解了社会矛盾，上诉人马洪久认罪、悔罪，没有再犯罪的危险，依法可对其从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款【故意伤害罪】、第七十二条【缓刑的对象、条件】、第七十三条【缓刑考验期限】之规定，判决如下：
一、撤销长春市朝阳区人民法院（2013）朝刑初字第144号刑事判决，即被告人马洪久犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。
二、上诉人（原审被告人）马洪久犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 苟穗宁
代理审判员 臧万成
代理审判员 何 福
二〇一四年四月二十一日
书 记 员 杨海蛟