广西壮族自治区巴马瑶族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2015）巴刑初字第9号（2015）巴刑初字第9号被告人陈官，农民。因涉嫌抢劫罪，于2014年4月22日被刑事拘留，5月29日被逮捕。现羁押于巴马瑶族自治县看守所。辩护人覃孙东，广西万岗律师事务所律师。巴马瑶族自治县人民检察院以巴检刑诉（2014）209号起诉书指控被告人陈官犯抢劫罪，于2014年12月25日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，分别于2015年1月23日、2015年3月18日依法公开开庭审理了本案。巴马瑶族自治县人民检察院先后指派检察员刘世令，代检察院邹建强出庭支持公诉，被告人陈官及其辩护人覃孙东到庭参加诉讼。现已审理终结。巴马瑶族自治县人民检察院指控，2014年4月1日至7日，被告人陈官先后五次窜到巴马瑶族自治县巴马镇寿乡大道、巴册屯及民族医院附近等处，采用暴力、胁迫的方式，当场抢走多名未成年学生现金及手机。公诉机关认为，被告人陈官的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十三条，应当以抢劫罪追究其刑事责任。提起本院依法判处。被告人陈官对起诉书指控的事实没有异议，但辩称：1、其行为是诈骗罪而不是抢劫罪；2、其出生日期应为1996年5月18日。辩护人提出以下辩护意见，根据陈官的第二份生辰八字及2008年巴马一中学籍登记卡，应认定陈官的出生日期为旧历一九九六年四月初三。经审理查明：一、2014年4月1日20时许，被告人陈官窜到巴马瑶族自治县巴马镇寿乡大道“星衡网吧”附近空地，采用语言威胁、强行搜身的方式，当场抢走学生蒙某、张某乙、黄某丑（三被害人均为未成年在校生）现金共计190元及手机两部。之后，陈官将抢得的两部手机拿到巴马三高对面张某甲经营的手机店抵押，获款200元。案后，公安机关依法从张某甲处扣押其中一部手机（经鉴定，价值234元）并发还被害人。二、2014年4月6日18时许，被告人陈官窜到巴马瑶族自治县巴马镇寿乡大道“来来往往网吧”附近，采用语言威胁、强行搜身的方式，又当场抢走蒙某小米牌一部手机（经鉴定，价值546元）。当日21时许，被告人陈官窜到巴马镇巴册屯的一居民房附近，采用语言威胁、强行搜身的方式，当场抢走罗某乙、周某（二被害人均为未成年在校生）现金共计110元及亿通牌手机一部（经鉴定，价值545元）。当日23时许，被告人陈官又窜到巴马镇民族医院附近巷子，采用语言威胁、强行搜身的方式，当场抢走覃某、黄某壬、黄某辛（三被害人均是未成年在校生）现金共计32元及一部华为牌手机（经鉴定，价值820元）。之后，陈官将以上抢得的三部手机拿到张某甲处抵押。案后，公安机关依法从张某甲处扣押涉案的三部手机并发还被害人。三、2014年4月7日18时许，被告人陈官窜到巴马瑶族自治县巴马镇民族医院对面巷子一居民房附近，采用语言威胁、强行搜身的方式，当场抢走黄某癸、黄某子、韦某乙（三被害人均为未成年人在校生）现金共计66元及一部苹果牌智能手机（经鉴定，价值508元）。案后，公安机关依法从陈官住处扣押涉案手机并发还被害人。另查明，在法庭的审理过程中，被告人陈官的父亲陈光英已自愿代为赔偿各被害人的经济损失，取得各被害人的谅解。认定上述事实的证据如下：（一）物证、书证∷1∷'）'>；某、扣押、发还清单，证实公安机关依法从张某甲处扣押涉案手机并分别发还被害人的情况。2、搜查笔录，证实公安机关依法从陈官的住处扣押涉案手机并发还被害人。3、原生辰八字、学生入学注册表及（2010）巴刑初字第191号刑事判决书，证实陈官的出生日期为农历一九九五年四月初三，即对应阳历为1995年5月2日。4、巴马派出所出具的到案经过，证实公安机关接到被害人家属报案后，于2014年4月8日10时许，在巴徐屯陈官家中依法将陈官口头传唤到案的事实。5、收条，发还清单，谅解书，证实陈某通过本院代为赔偿各被害人的经济损失，本院已依法将赔偿款发还各被害人，取得被害人的谅解。6、户籍证明及在校证明，证实本案被害人均是未成年人在校生。（二）证人证言∷1∷'）'>；某、证人杨某（被害人蒙某的母亲）的证言，证实其儿子蒙某被他人抢劫后，因为害怕被打击报复，所以都不敢和家人说，直到第二次被抢后，才把事情经过告诉父母，随后其陪同到派出所报案。2、证人罗某甲（被害人罗某乙的父亲）的证言，证实其儿子罗某乙被抢当晚回到家后告诉其事情经过，次日早上其就陪同其儿子到派出所报案。3、证人黄某甲、黄某乙（被害人黄某辛的父母）的证言，证实黄某辛被一名陌生男子抢劫后带走，其和其亲戚就连夜分头找，但均没有找到其儿子，次日上午其才接到家人电话说其儿子黄某辛已经回到家了，随后其就带其儿子到派出所报案。4、证人蓝某甲（巴马一中在校生）的证言，证实其同学蒙某被人抢劫后，回学校跟其说过。5、证人黄某丙、韦某甲、谭某、申某、蓝某乙（巴马一中老师）的证言，证实被害人张某乙、周某、黄某壬、黄某癸、黄某子、韦某乙分别是其班上学生，其学生被抢后，先后陪同到派出所报案的事实经过。6、证人苏某（巴马二中老师）的证言，证实被害人黄某丑、覃某均是其班上学生，其学生被抢后陪同到派出所报案的事实经过。7、证人张某甲的证言，证实其在巴马三高附近经营一家手机店，专收购二手手机和抵押手机，学生有时没有钱用了也常拿手机到其店内抵押。所有拿来抵押的手机其都问清来源，确认来源正当后才办理抵押手续。最近有名青年男子先后拿五部手机到其店里抵押至今都还没有赎回。分别是2014年4月1日晚上，该男子和一个学生摸样的男子拿一部杂牌白色直板手机和一部优普牌智能手机到其店里抵押，其共支付200元；当月6日晚，该男子先后三次拿三部手机到其店里抵押，其中一部是小米牌直板手机，抵押价100元，一部是亿通牌直板手机，抵押价110元，一部是华为直板手机，抵押价130元。后来公安人员告知其这些手机都是涉案赃物，其就将这五部手机带来派出所交给公安机关处理了。另证实，该男子拿来抵押的其中一部杂牌白色直板手机因其已经拆装并和其他零件打乱。8、证人王某的证言，证实其平时专门帮别人书写生辰八字，陈官的第二份生辰八字也是其亲笔写，但具体的出生日期都是陈某提供，其不知道是真是假。9、证人陈某的证言，证实陈官两份年龄不一样的生辰八字均是其找人帮写。其中第一份生辰八字记载陈官的年龄是农历一九九五年四月初三，陈官第一次犯罪时司法机关以其提供的该份八字为主要证据认定陈官的年龄，但是其为了让陈官得到教训就没有提出什么异议，2012年陈官释放出来后，其又找人将陈官的八字出生日期改为农历一九九六年四月初三。另证实陈官是其第三个孩子，因属于超生儿，当时并没有相关的出生证明文件。∷1∷'）'>；某0、证人黄某丁、黄某戊的证言，证实其儿子黄诚锋出生于农历一九九六年正月十七日，与陈官是同班同学，但不清楚谁年纪大过。∷1∷'）'>；某1、证人黄某己的证言，证实其小孩黄尚磊系1995年8月1日出生，与陈某儿子陈官系同一年出生，但其小孩年纪比陈官大四至五个月左右。（三）被害人的陈述∷1∷'）'>；某、被害人蒙某、张某乙、黄某丑的陈述，证实2014年4月1日20时许，其三人一起路过巴马镇“星衡网吧”时，有一名陌生男子拦住其三人，并用右手压住蒙某的肩膀说，“你们看起来很牛，你们想吃牛角刀吗”，其不敢反抗，之后该男子将蒙某压到角落并威胁张某乙、黄某丑不许跑，否则将蒙某打死，接着该男子就从蒙某身上搜走现金5元，从黄某丑身上搜走一部手机和10余元现金，从张某乙身上搜走一部手机和170元现金。被害人蒙某另证实，同月6日18时许，其和同学张某乙、兰某一起路过巴马镇“来来往往网吧”附近时，又被该男子搂住搜走手机一部。2、被害人罗某乙、周某的陈述，证实2014年4月6日21时许，其二人一起到巴马镇“星衡网吧”上网，罗某乙将手机放在电脑桌上，这时有名陌生男子过来直接将罗某乙手机拿走了，并将其叫到网吧楼梯口处，周某见状也过来看，该男子就对其二人说，“你们打了我小弟。”其二人否认，该男子接着用右手搭在罗某乙的肩膀上说“你看起来很牛，想不想吃刀”，并威胁周某不许逃跑，否则用刀刺罗某乙，之后将其二人带到巴册屯一居民楼附近对其二人进行搜身，其中罗某乙被搜走一部手机和现金70元，周某被搜走现金40元及一张饭卡。3、被害人覃某、黄某壬、黄某辛的陈述，证实2014年4月6日23时许，其三人路过巴马镇民族医院门口时，有名陌生男子将其三人拦下并带到民族医院附近一条巷子里，问其三人是哪个学校的学生后威胁其三人说，“把你们身上东西拿出来，如果被我搜到的话你们就吃牛角刀。”之后强行从覃某身上搜走现金12元，从黄某壬身上搜走覃某的手机一部。之后强行将黄某辛带走并拿走黄某辛身上的20元现金。黄某辛另证实其被该男子控制在男子家中一个晚上后第二天才找到机会逃走报案。4、被害人韦某乙、黄某癸、黄某子的陈述，证实2014年4月7日18时许，其三人路过巴马镇民族医院对面公路时，被一名陌生男子拦住去路，该男子用手扶住韦某乙和黄某癸后拉进附近一个小巷子，同时也叫黄某子进到巷子来，这时该名男子威胁说，“我身上有牛角刀，你想吃牛角刀吗？”之后又继续说，“把你们身上的东西拿出来给我看。”说完就强行对其三人进行搜身，其中韦某乙被搜走一部手机，黄某癸被搜走现金45元，黄某子被搜走21元。该男子还叫其三人交出校牌，之后还对其三人说，“你们是哪个学校哪个班的我都清楚了，如果我出什么事我就找你们的麻烦”说完就把校牌还给其三人离开了。其三人害怕被打，所以回来后也不敢和其他人讲这件事。（三）被告人的供述和辩解被告人陈官在侦查阶段没有正面回答侦查人员的问题，但在庭上对起诉书指控的事实没有异议，辩称其行为是诈骗罪而不是抢劫罪。（四）鉴定意见巴马瑶族自治县价格认证中心关于手机的价格鉴定意见书，证实本案被害人被抢手机的价值。（五）辨认笔录及照片辨认笔录及照片，证实：1、经各被害人辨认，确认抢其现金或手机的人就是陈官，以及确认被抢劫的地点；2、经张某甲辨认，确认拿手机到其店面抵押的人就是陈官。（六）视听资料巴马瑶族自治县民族医院提供的监控视频，证实2014年4月6日23时许，被告人陈官用手押被害人到一旁的事实。以上证据来源合法，经庭审质证、认证，相互印证，形成证据链，足以证实上述事实，本院予以确认。结合控辩双方的意见，本案的争议焦点为：被告人陈官的责任年龄问题。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百一十二条之规定，“审查被告人实施被指控的犯罪时或者审判时是否达到相应法定责任年龄，应当根据户籍证明、出生证明文件、学籍卡、人口普查登记、无利害关系人的证言等证据综合判断。”结合本案，经查：第一、陈官户口薄记载的出生日期为1992年3月4日，其姐姐陈红的出生日期为1991年5月3日，因两姐弟年龄相差刚十个月，不符合人之常理，故本院对陈官户口簿上记载的年龄不予认定；第二、陈官曾因犯抢劫罪，于2011年1月14日被本院作出（2010）巴刑初字第191号刑事判决并判处相应的刑罚，该份判决认定陈官的出生日期为农历一九九五年四月初三，即阳历为1995年5月2日，认定依据是陈官之父亲陈某提供的第一份生辰八字、证人黄某庚的证言、巴马县一中提供的学生入学注册表等证据综合判断，陈官本人及其法定代理人陈某当时均对陈官的出生日期没有提出异议，现该判决已经发生法律效力；第三、2012年陈官刑满释放后，陈官的父亲陈某又自行找人制作第二本家族生辰八字，并将陈官原第一份生辰八字记载的出生日期农历一九九五年四月初三更改为旧历一九九六年四月初三，并提出同屯的黄诚锋（经查，系旧历一九九六年正月十七日出生）比陈官大几个月，以证实陈官真实的出生日期为旧历一九九六年四月初三，但经本院对相关人员进行调查核实，并没有其他证据能够印证陈官的出生日期为旧历一九九六年四月初三，故陈某提供的第二份生辰八字与之前其提供的第一份生辰八字中陈官的年龄存在矛盾，且陈某不能作出合理解释，亦没有提供相关出生证明等证据进一步印证，故对陈某更改的第二份陈官的生辰八字本院不予采纳。另辩护人提供的2008年巴马一中学籍登记卡与巴马一中提供的学生入学注册表记载陈官的年龄亦存在矛盾，该份证据亦不具有客观性和唯一性，故本院对该证据也不予采纳。综上，综合在案的陈官原生辰八字、学生入学注册表、证人黄某己、黄某丁、黄某戊、王某等人的证言，结合本院（2010）巴刑初字第191号生效刑事判决书，在没有新的证据能够推翻原已作为定案依据的证据明显错误的情况下，应以原生效证据作为定案依据。故依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百一十二条之规定，综合在案证据，本院认定陈官的出生日期为农历一九九五年四月初三，即阳历为1995年5月2日，本次作案时已满十八周岁，具有完全刑事责任年龄。故辩护人提出的该辩护意见本院不予采纳。本院认为，被告人陈官以非法占有为目的，采用语言威胁、强行搜身的方法，多次当场劫取多名未成年人学生的财物，其行为已触犯刑律，构成了抢劫罪，依法应予以惩处。公诉机关指控被告人陈官犯抢劫罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以认定。诈骗罪和抢劫罪主观上均是以非法占有为目的，但客观上两罪存在明显区别，其中，诈骗罪采用的是虚构事实或隐瞒真相的方法骗取数额较大的公私财物的行为，而抢劫罪是采用暴力、胁迫或者其他方式当场劫取公私财物的行为。显然，被告人陈官的行为符合抢劫罪的构成要件，故其提出其行为属于诈骗罪不是抢劫罪的辩解没有事实和法律依据，本院不予采纳。被告人陈官多次抢劫他人财物，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第四项，法定刑为十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。且抢劫对象均为未成年人，可增加相应的刑罚量。但鉴于被告人陈官使用暴力、胁迫的程度相对轻微，没有给被害人造成严重的身体伤害，且抢得赃款数额少，赃款及赃物也已全部发还被害人，没有给被害人造成经济损失，取得被害人的谅解，以上情节本院在量刑时酌情对被告人陈官从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第四项；最高人民法院《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》关于“多次抢劫”的认定；《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条，第二条第一款之规定，判决如下：被告人陈官犯抢劫罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月22日起至2024年4月21日止。罚金限于判决生效之日起三十日内一次性缴纳，期满不缴纳的，则强制缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河池市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。审 判 长  甘克岁代理审判员  李 京人民陪审员  王晓梅二〇一五年三月十九日书 记 员  韦柳欢书 记 员  黄春梅附本判决适用的主要法条：《中华人民共和国刑法》第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑后者死刑，并处罚金或者没收财产：（一）入户抢劫的；（二）在公共交通工具上抢劫的；（三）抢劫银行或者其他金融机构的；（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；（五）抢劫致人重伤、死亡的；（六）冒充军警人员抢劫的；（七）持枪抢劫的；（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。最高人民法院《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》三、关于“多次抢劫”的认定刑法第二百六十三条第（四）项中的“多次抢劫”是指抢劫3次以上。