贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）黔东民终字第276号
上诉人（原审原告）杨正才，男。
被上诉人（原审被告）温锦勇，男。
原审第三人张金付，男。
上诉人杨正才因与被上诉人温锦勇、原审第三人张金付健康权纠纷一案，不服台江县人民法院（2014）台民初字第369号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年3月3日立案受理，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明，被告温锦勇与第三人张金付口头约定，由第三人张金付从事被告温锦勇开办的和兴米粉厂厂房的内外墙粉刷工作，双方约定内墙粉刷9元／平方，外墙粉刷15元／平方，被告温锦勇提供材料，第三人张金付自带粉刷工具。在施工过程中，为赶工作进度，被告温锦勇叫第三人张金付叫人来一起做，张金付遂叫来原告杨正才一起从事厂房的内外墙粉刷工作，原告杨正才做工第一天被告温锦勇到过现场观看，被告温锦勇对原告杨正才本人及其施工未提出任何异议，杨正才的工钱与张金付一样，即内墙粉刷9元／平方，外墙粉刷15元／平方。因在施工过程中未搭安全架子，原告杨正才在从事厂房外墙粉刷工作时，不慎由2米高处坠落，原告杨正才受伤后于2014年1月19日被送往台江县人民医院住院治疗1天，出院诊断为：1、右侧腓骨上端骨折；2、左侧胫骨上端骨折；3、双侧膝关节软组织挫伤。出院医嘱为：1、双下肢石膏固定；2、1－2月后复查X线。原告杨正才住院期间花费医疗费667.45元。原告杨正才的伤残经黔东南州人民医院法医学司法鉴定所于2014年7月30日作出鉴定，符合十级伤残，原告杨正才支出鉴定费600元。因被告温锦勇对黔东南州人民医院法医学司法鉴定所鉴定意见不服，审理中，本院依被告温锦勇申请，依法委托贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定。2014年12月10日，该鉴定所作出市一医司鉴所（2014）临鉴字第122号司法鉴定意见书，鉴定结论为：被鉴定人杨正才被评定为十级伤残。本次鉴定共产生费用935.4元，已由被告温锦勇全部支付。
另查明，原告杨正才系农村户口。事故发生后被告温锦勇已支付原告杨正才人民币2400元。
原审法院审理认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中原告杨正才虽系通过第三人张金付介绍为被告温锦勇粉刷厂房内外墙，但被告温锦勇并未对原告杨正才的工作提出异议，相反原告杨正才做工第一天便得到被告温锦勇的认可，故原告杨正才为被告温锦勇粉刷厂房内外墙，双方形成个人劳务关系，被告温锦勇辩称其系将内外墙的粉刷工作承包给第三人张金付，其与原告杨正才没有直接雇佣关系，其相关证据不足以证明该观点，本院不予认可。因高空粉墙作业具有一定的风险，被告温锦勇作为劳务接受者，未提供充分安全防范措施来保障原告安全作业，对原告杨正才的损害存在过错，应当依法承担相应的赔偿责任。原告杨正才作为具有完全民事行为能力人，工作中未尽审慎注意义务，具有一定的过错。根据原、被告双方的过错程度，原告杨正才承担过错的20%，被告温锦勇承担过错的80%较为适宜。原告杨正才的各项损失计算为：1、关于医疗费，根据原告提供的正规的医疗票据，结合住院时间及病历互相印证，认定为667.45元。原告另要求草医费1529元，因无相应正规票据印证，不予认可；2、关于误工费，原告系农业户口，参照我省《2013年贵州省国民经济和社会发展统计公报》的数据，即农林牧渔业标准（85.6元／天），自原告受伤之日2014年1月19日至定残日2014年7月30日共计191天，计算误工费为16349.6元（85.6元／天×191天）；3、关于护理费，原告住院治疗1天，1人护理，原告未提供护理人员收入情况，参照我省农林牧渔业标准（85.6元／天），故护理费为85.6元（85.6元／天×1天）；4、关于生活补助费，参照我省《2013年贵州省国民经济和社会发展统计公报》的数据，即国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，省内30元／天，即住院伙食补助费计算为30元（30元／天×1天）；5、关于残疾赔偿金，原告构成10级伤残，农业户口，参照我省《2013年贵州省国民经济和社会发展统计公报》的数据，即2014年贵州省农村居民人均纯收入为5434元／年，残疾赔偿金计算为10868元（5434.00元／年×20年×10%）；6、关于精神损害抚慰金，考虑到原告受伤并形成伤残，必然产生精神痛苦，本院酌情支持2000元；7、鉴定费根据原告提供的正规票据，认定为600元。综上，原告杨正才的各项损失共计为30600.65元。被告温锦勇承担80%赔偿责任，为24480.52元，扣除原告认可被告已支付的2400元，被告温锦勇还需赔偿原告杨正才22080.52元。张三人张金付对原告杨正才的损害不存在过错，故在本案中不承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第十六条、第二十二条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告温锦勇于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告杨正才各项经济损失共计人民币22080.52元。二、驳回原告杨正才的其他诉讼请求。三、第三人张金付不承担本案的赔偿责任。案件受理费863元，减半收取431.5元，被告温锦勇负担176元，原告杨正才负担255.5元。
一审宣判后，杨正才不服，向本院提起上诉，其上诉的主要理由和请求为：上诉人虽然属于农业户口，但是上诉人全家人从2007年2月至今都一直在台江县城务工，上诉人家庭主要生活来源于城镇，消费也在城镇。根据最高人民法院民一庭（2005）民他字第25号复函的规定，上诉人应当视为城镇居民，其残疾赔偿金等费用应按城镇居民的标准计算。另外，全国都已实行户籍改革，取消了城镇户口和农村户口的区分了，法律并没有规定“农村户口”只能按照“农村居民”标准赔偿。一审判决以农村居民人均纯收入为标准计算上诉人的残疾赔偿金错误。请二审法院依法改判，以维护上诉人的合法权益。
被上诉人温锦勇辩称，上诉人属农业户口而非城镇居民，上诉人并未举证证明其经常居住地和主要收入来源地均为城市。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院依法维持原判。
原审第三人张金付未提出答辩意见。
经审理，原审判决认定事实与本院审理查明事实一致，本院予以确认。
本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，上诉人杨正才系农村户籍，上诉人认为其生活来源和消费均在城镇，应按城镇居民的标准计算残疾赔偿金等费用，但是杨正才提供的证据材料不足以证明其所诉事实或其已在城镇居住一年以上，杨正才应承担举证不能的不利后果。一审法院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算……”之规定，按2013年贵州省农村居民人均纯收入的标准计算上诉人残疾赔偿金等费用正确。一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律和判决正确，应予维持。上诉人的上诉理由不成立，其上诉请求不予支持。为此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费863元，由杨正才负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 南 楠
审判员 杨 德 丽
审判员 王 山 地
二〇一五年四月二十二日
书记员 吴竹春（代）