福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）晋刑初字第609号
公诉机关晋江市人民检察院。
被告人王某某，无业，现住晋江市。曾因吸毒于2010年6月10日被晋江市公安局行政拘留五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年8月15日被晋江市公安局监视居住。
辩护人蔡伟文、蔡美婷，福建华晖律师事务所律师。
被告人张某某，家住晋江市。曾因犯故意伤害罪于2005年7月28日被福建省泉州市中级人民法院判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，2011年12月25日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年8月15日被晋江市公安局刑事拘留，同年9月18日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。
辩护人刘金区，福建晋贤律师事务所律师。
晋江市人民检察院以晋检刑诉（2014）354号起诉书指控被告人王某某、张某某犯贩卖毒品罪，于2014年2月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派代理检察员曾远志出庭支持公诉，被告人王某某、张某某及辩护人蔡伟文、刘金区到庭参加诉讼。案经合议庭评议并经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
晋江市人民检察院指控：1.2013年春节前后的一天，被告人王某某、张某某驾车窜至福建省泉州市区市标路边，贩卖人民币1500元的毒品可卡因给蒋森烟。
2.2013年春节前后的一天，被告人王某某、张某某驾车窜至晋江市梅岭街道“万达”广场路边，贩卖人民币1500元的毒品可卡因给蒋森烟。
2013年8月15日，被告人王某某、张某某驾驶闽C×××××号小型轿车，携带9小包毒品可卡因至晋江市罗山街道罗裳社区拥军路84号附近时，被公安机关抓获，现场缴获毒品可卡因7.19克。
公诉机关提交了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、检查、辨认笔录、鉴定意见等证据，认为被告人王某某、张某某的行为均已构成贩卖毒品罪，情节严重，建议适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款之规定追究其刑事责任。被告人张某某是累犯，依法应予以从重处罚。
被告人王某某对指控事实不持异议。其辩护人辩护，1.指控被告人王某某贩卖毒品情节严重的依据不足，2013年8月15日查获的可卡因7.19克不能证明欲用于贩卖，故被告人王某某贩毒的次数为2次，应认定为情节一般；2.被告人王某某具有重大立功表现；3.认罪态度好；4.主观恶性小，社会危害性小；5.被告人王某某现为哺乳期。建议对被告人王某某从轻或减轻处罚并适用缓刑。
被告人张某某对指控事实不持异议。其辩护人辩护：1.2013年8月15日查获的7.19克毒品不应认定为贩毒数量，被告人王某某多次供述欲用于自行吸食的说法比较可信；2.本案不属“情节严重”的情形，且大部分毒品尚未流入社会；3.被告人张某某是从犯。
经审理查明：1.2013年春节前后的一天，被告人王某某、张某某经预谋后，由被告人张某某驾车载被告人王某某到福建省泉州市区市标路边，以人民币1500元的价格向蒋森烟贩卖可卡因。
2.2013年春节前后的一天，被告人王某某、张某某经预谋后，再次由张某某驾车载被告人王某某至晋江市梅岭街道“万达”广场路边，以人民币1500元的价格向蒋森烟贩卖可卡因。
2013年8月15日，被告人王某某、张某某经预谋后，由被告人张某某驾驶闽C×××××号小型轿车载王某某外出购买可卡因。当二被告人携带9小包毒品可卡因至晋江市罗山街道罗裳社区拥军路84号附近时，被公安机关抓获，现场从被告人王某某处扣押作案工具“SONY”牌手机1部、闽C×××××号“马自达”牌CA7201AT4型小型轿车1部，并缴获毒品可卡因7.19克。缴获的毒品可卡因已被上缴至泉州市禁毒委员会办公室。2013年8月26日，被告人王某某向晋江市公安局举报吴某贩卖毒品一案，公安机关据此线索抓获多名犯罪嫌疑人，并缴获大量毒品。
另查明，二被告人于2013年7月28日生育一女。案发后，被告人王某某向本院退出违法所得款人民币3000元。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实：
1.证人蒋森烟的证言及辨认笔录、照片，证明其于2013年春节前后，两次与一王姓女子电话联系，向该王姓女子购买可卡因，交易地点分别在泉州市标及晋江“万达”路边，具体购买的数量已忘记，该女子及其丈夫一起开车送可卡因。经辨认被告人王某某即为向其贩卖可卡因的王姓女子，被告人张某某即为与王姓女子一同向其贩卖可卡因的男子。
2.扣押物品清单、称量笔录、福建省毒品实物上缴收据，证明涉案毒品及作案工具的查扣情况。
3.泉州市公安局物证鉴定所检验鉴定报告，证实将从被告人张某某处查扣的疑似毒品可卡因9包送检，检材均检出可卡因。
4.现场检测报告书，证明分别提取被告人王某某、张某某及蒋森烟的新鲜尿液，使用可卡因检测试剂盒进行检测，二被告人的检测结果呈阴性，蒋森烟的检测结果呈阳性。
5.手机通话记录，证明被告人王某某于2013年2月间，与蒋森烟有过多次电话联系。
6.“香港生死登记处”出生证明、哺乳照片，证明二被告人于2013年7月28日生育一女。
7.户籍证明及刑事附带民事裁定书、罪犯档案资料、公安行政处罚决定书，证实二被告人的身份及前科劣迹情况。
8.公安机关破案经过及抓获经过报告，证实本案的破获及二被告人的归案经过。
9.公安机关证明材料、受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、扣押清单、称量笔录、司法鉴定检验报告书、证人黄某、薛某证言及犯罪嫌疑人供述，证明被告人王某某于2013年8月26日检举他人贩卖毒品，公安机关据此抓获多名犯罪嫌疑人并缴获大量毒品。
10．被告人王某某的供述。其中供述，2013年春节前后，其两次向蒋森烟贩卖毒品可卡因，由被告人张某某开车载其前往交易；2013年8月14日晚，其打电话向香港人“阿东”购买可卡因，“阿东”让其于次日找“亮仔”交易，次日早上六七时，“亮仔”打电话让其到皇冠假日酒店停车场。其即叫被告人张某某开车载其前往该酒店停车场拿毒品。到达后张某某坐在车上，其以11000元的价格向“亮仔”买了9克可卡因，后由被告人张某某载其回家，车开到家门口时被公安机关抓获。
11.被告人张某某的供述。其中供述，2013年春节前后，其两次开车载被告人王某某向蒋森烟贩卖毒品可卡因；2013年8月15日晨6时33分，被告人王某某在家中打电话给一名广东男子，说要到皇冠酒店旁停车场向该男子购买可卡因，过了约半个小时，其开车载王某某到上述停车场，王某某下车向广东男子购买可卡因。
上述证据均经当庭质证，可相互印证，能够证实查明的上述事实，本院均予以确认。
关于二被告人贩卖毒品可卡因的数量，经查，二被告人于2013年春节前后贩卖毒品可卡因二次，具有贩卖毒品经历；案发后经提取二被告人的新鲜尿液进行检测，均呈阴性，可见案发前二被告人并无吸毒，且对购入的毒品用途无合理解释，故2013年8月15日所查获的毒品可卡因应认定为其贩卖毒品的数量。辩护人关于蔡伟文的第1点辩护意见及辩护人刘金区的第1、2点辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人王某某、张某某违反国家毒品管制规定，明知是毒品可卡因而予以贩卖，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。二被告人归案后如实供述自己的主要犯罪事实，认罪态度较好；被告人王某某归案后提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实，具有立功表现；被告人张某某在共同犯罪中作用相对较小，本院分别予以从轻处罚。但被告人张某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯本案之罪，是累犯，应当从重处罚。综合考量上述情节，鉴于案发时二被告人系同居关系，被告人王某某现正哺乳自己婴儿，且经住所地司法行政机关调查评估，认为被告人王某某适宜社区矫正，故对被告人王某某予以宣告缓刑。辩护人蔡伟文的第3、5点辩护意见予以采纳，余者不予采纳；辩护人刘金区的辩护意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十五条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人王某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人张某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月15日起至2016年10月14日止。罚金应在判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
三、从被告人王某某处扣押的作案工具“SONY”牌手机1部、闽C626**号“马自达”牌CA7201AT4型小型轿车1部（均未随案移送）及被告人王某某退出的违法所得款人民币3000元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 林 萍
审 判 员 阮 芳
人民陪审员 谢清温
二〇一四年七月八日
书 记 员 吴婷婷
附录：本案适用的法律法规、司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。