江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏01民终3431号
上诉人（原审被告）南京七田右脑科技开发有限公司，住所地南京市秦淮区中山南路224号诺亚商务大厦3038室。
法定代表人李玉成，该公司总经理。
委托代理人王翔，北京德恒（南京）律师事务所律师。
委托代理人王炜，北京德恒（南京）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）吴艳，女，汉族，1988年8月15日生。
委托代理人李久冬，男，汉族。
上诉人南京七田右脑科技开发有限公司（以下简称七田公司）因与被上诉人吴艳劳动合同纠纷一案，不服南京市秦淮区人民法院于2015年12月4日作出的（2015）秦民初字第2126号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月11日立案受理后,依法组成合议庭于2016年5月6日公开开庭进行了审理。上诉人七田公司的委托代理人王炜、被上诉人吴艳及其委托代理人李久冬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明以下双方无争议的事实：吴艳自2013年3月1日入职七田公司，从事学生潜能开发师工作。2014年7月1日，吴艳开始休产假，七田公司未支付吴艳产假期间的工资。吴艳离职前12个月平均工资约为2300元（含400元社保补贴）。2015年1月8日，吴艳向七田公司发出解除劳动关系通知。2015年1月19日吴艳向南京市秦淮区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决如诉讼请求。后该委在法定期限内未能审结。吴艳依法向原审法院提起诉讼，请求判令：1、双方解除劳动关系；2、七田公司支付其解除劳动关系经济补偿金4200元（2100元/月×2月）；3、七田公司支付未签订劳动合同双倍工资差额23100元（2100元/月×11月）；4、七田公司支付其产假工资8400元（2100元/月×4月）；5、七田公司支付其加班工资13517元（2100元/21.75天×70天×200%）；6、七田公司支付其生育医疗费用3337.16元。
原审法院对双方有争议的事实分析如下：
1、双方是否签订书面劳动合同。
吴艳主张双方未签订书面劳动合同，七田公司称未找到书面劳动合同。因此，原审法院确认双方未签订书面劳动合同。
2、七田公司有无支付吴艳加班工资。
吴艳主张2013年3月至2014年6月，共加班70天，七田公司未支付加班工资，提供考勤表予以证明。七田公司认可吴艳每周休息一天，但主张吴艳加班工资的诉讼请求已经超过一年的时效，不应支持。
原审法院认证如下：吴艳提供的考勤表能够证明吴艳在2013年3月至离职前每周休息一天，七田公司未提供证据证明支付上述期间的加班工资，故原审法院确认七田公司未支付吴艳上述期间的加班工资。但其自2015年1月19日方提出仲裁申请，要求支付加班费，2014年1月20日前的请求已超过仲裁申请时效，故原审法院确定吴艳加班时间为17天。
3、双方解除劳动关系原因。
吴艳主张七田公司未签订合同、未缴纳社保、未支付加班工资、未支付产假工资等，主动向七田公司提出解除劳动关系。提供出院记录、工资打卡银行明细、短信息、计划生育证明、出生医学证明、考勤表等证据予以证明。七田公司主张系因吴艳休产假到期未及时到岗，以自动离职处理。提供同意不缴纳社保的申请书予以证明。
原审法院认证如下：本案中吴艳离职系在休产假后，七田公司主张其系自动离职，应提供证据证明其曾通知吴艳在规定时间内回单位报到或办理有关手续，且应遵循对职工负责的原则，以书面形式直接送达吴艳。本案中，七田公司并未尽到相应的通知义务。吴艳确认用人单位曾以书面形式通知其按自动离职处理，但该通知中载明的单位南京新希点教育科技有限公司，七田公司并不认可。这说明七田公司并未书面通知吴艳按自动离职处理。而对于吴艳主张的解除理由，七田公司并不能提供证据反驳，故原审法院确定双方解除劳动关系的原因为七田公司存在不支付工资、不缴纳社保、不签订书面劳动合同等违法行为，劳动者行使了单方解除权导致双方劳动关系解除。
上述事实有当事人陈述、考勤表、工资打卡银行明细、短信息、不缴纳社保申请、计划生育证明、出生医学证明等证据予以证明。
本案的争议焦点为：七田公司应否支付吴艳解除劳动关系补偿金、加班工资、产假工资、未签订书面劳动合同双倍工资差额、生育医疗费。
对于应否支付解除劳动关系补偿金的争议焦点。原审法院认为，用人单位未与劳动者签订书面劳动合同，存在未及时足额支付劳动报酬情形的，劳动者可以解除与用人单位的劳动关系。用人单位在此情形下应当支付劳动者经济补偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，七田公司未与吴艳签订书面劳动合同，也未及时足额支付加班工资、产假工资，未为吴艳缴纳社会保险费，吴艳主张解除与七田公司的劳动关系，原审法院予以支持。对于吴艳所主张的经济补偿金4200元，于法有据，原审法院予以支持。
对于吴艳所主张的加班工资13517元（2100元/21.75天×70天×200%），原审法院认为，七田公司存在克扣加班工资的情形，应予支付。但吴艳主张的加班期间部分超过了仲裁时效，对于超出部分，原审法院不再支持，故七田公司应支付吴艳2014年1月20日至其离职前休息日加班工资3283元（2100元/21.75天×17天×200%）。
对于吴艳所主张的产假工资8400元（2100元/月×4月），原审法院认为，劳动者依法享有的法定节假日以及年休假、探亲假、婚丧假、晚婚晚育假、节育手术假、女职工孕期产前检查、产假、哺乳期内的哺乳时间、男方护理假、工伤职工停工留薪期等期间，用人单位应当视同劳动者提供正常劳动并支付其工资。本案中，七田公司未支付吴艳产假工资，违反了相关规定，现吴艳提出该主张，且工资标准并未超过其每月平均工资，故原审法院依法予以支持。
对于吴艳所主张的未签订书面劳动合同双倍工资差额23100元（2100元/月×11月）。原审法院认为，用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，吴艳自2013年3月入职七田公司处至2015年1月向七田公司提出解除劳动关系，双方一直未签订书面劳动合同，故吴艳该项主张，具有相应的法律依据，又因吴艳所主张金额并不超过其在2013年4月2014年3月期间领取的工资，故原审法院对吴艳该项主张予以支持。
对于吴艳所主张的生育费用3337.16元，原审法院认为，为劳动者缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，并不能由双方协商免除。现吴艳因未缴纳相应的生育保险，不能享受相应的保险待遇，七田公司对此应承担给付的法律责任。故对于吴艳该项主张，原审法院予以支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第五十八条，《江苏省工资支付条例》第二十条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，原审法院判决：一、吴艳与南京七田右脑科技开发有限公司的劳动关系于2015年1月8日解除。二、南京七田右脑科技开发有限公司于判决生效之日起十日内一次性支付吴艳经济补偿金4200元。三、南京七田右脑科技开发有限公司于判决生效之日起十日内一次性支付吴艳加班工资3283元。四、南京七田右脑科技开发有限公司于判决生效之日起十日内一次性支付吴艳产假工资8400元。五、南京七田右脑科技开发有限公司于判决生效之日起十日内一次性支付吴艳双倍工资差额23100元。六、南京七田右脑科技开发有限公司于判决生效之日起十日内一次性支付吴艳生育医疗费用3337.16元。七、驳回吴艳的其它诉讼请求。
宣判后，上诉人七田公司不服上述判决，向本院提起上诉称：（一）吴艳未依法解除劳动合同。吴艳自2013年3月1日入职七田公司，从事学生潜能开发师工作。2014年7月1日，吴艳开始休产假。2015年1月8日，吴艳向七田公司发出解除劳动关系通知。根据我国劳动合同法相关规定，吴艳自己主动离职不应向七田公司要求支付经济补偿金。吴艳擅自不来上班应视为自动离职，且吴艳在2015年1月8日向七田公司发出解除劳动关系通知，11天以后即2015年1月19日就提起诉讼，这不符合我国劳动合同法规定的劳动者提出解除劳动合同需要提前30日通知的法律规定。（二）双方已经签过书面劳动合同，原审法院在证据不足的情形下认定双方没有签劳动合同错误。双方在建立劳动关系时已经依照《中华人民共和国劳动合同法》相关规定签订劳动合同，只是由于七田公司对于公司的劳动合同归档制度不健全，导致未能找到涉案的书面劳动合同，这并不代表双方没有签订书面劳动合同。（三）根据《女职工劳动保护特别规定》女职工的产假工资应通过生育保险基金支付，虽然七田公司未为吴艳缴纳生育保险，但这是应吴艳的要求不予交付的，所以本应由生育保险基金支付的产假工资和生育医疗费用均由吴艳自己承担。因吴艳为了每月多领取工资，把本应该缴纳的社会保险费用领取了，其生育保险应由吴艳自己负责。另，吴艳离职前十二个月的平均工资2300元/月中包含400元的社保补贴，故计算吴艳的加班工资、产假工资、双倍工资差额的计算基数应为1900元。综上，请求二审法院依法撤销原审判决，改判驳回被上诉人吴艳的全部诉讼请求。
被上诉人吴艳辩称：（一）双方没有签订书面劳动合同。（二）吴艳休产假时通知了七田公司，有书面也有口头。产假期满后，吴艳让其丈夫到七田公司延时请假，之后，吴艳收到了一份解除劳动合同通知书，但该解除劳动合同通知书载明的单位是南京新希点教育科技有限公司，并不是七田公司。于是，吴艳邮寄一份解除劳动关系通知给七田公司，该解除劳动关系通知上写明原因是七田公司没有支付产假工资。综上，上诉人七田公司的上诉请求不能成立，请求二审法院驳回七田公司的上诉，维持原判。
二审，当事人双方未提交新的证据，且对原审法院认定的无争议事实不持异议，本院对原审法院认定的无争议事实予以确认。
本院另查明，2013年3月至2014年6月，吴艳每月领取的工资数额分别为：1800、1800、1900、2000、2100、2300、2300、2300、2300、2300、2389、2290、2359、2350、2356、2317。吴艳陈述2014年1月开始每月工资中包含400元的社保补贴，之前每月工资中包含300元的社保补贴。
上述事实有工资打卡银行明细、当事人陈述予以证实。
本案二审的争议焦点：1、七田公司是否应支付吴艳未签订书面劳动合同二倍工资差额23100元；2、七田公司是否应支付吴艳加班工资；3、七田公司是否应支付吴艳产假工资及生育医疗费用；4、七田公司是否应支付吴艳解除劳动关系经济补偿金。
关于第一个争议焦点，即七田公司是否应支付吴艳未签订书面劳动合同二倍工资差额。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，七田公司和吴艳均未提交书面劳动合同，原审法院判决七田公司支付吴艳未签订书面劳动合同的二倍工资差额，具有事实与法律依据。因二审中，被上诉人吴艳陈述其每月工资中包含社保补贴，本院对七田公司应支付的二倍工资差额予以调整。吴艳自2013年3月入职七田公司，2015年1月向七田公司提出解除劳动关系，故七田公司应支付吴艳2013年4月至2014年2月未签订书面劳动合同的二倍工资差额20479元（1800+1900+2000+2100+2300+2300+2300+2300+2300+2389+2290-300×9-400×2）。七田公司主张其无需支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额，无事实与法律依据，本院不予支持。
关于第二个争议焦点，即七田公司是否应支付吴艳加班工资。本院认为，《江苏省工资支付条例》第二十条第（二）项规定，在休息日劳动又不能在六个月内安排同等时间补休的，用人单位应当按照不低于本人工资的百分之二百支付加班工资。原审法院查明的吴艳离职前十二个月的月平均工资为2300元（含400元社保补贴），吴艳在二审中认可工资中包含400元的社保补贴，计算加班工资的基数应为1900元，据此，七田公司应支付吴艳加班工资2970.11元（1900÷21.75×17×200%）。
关于第三个争议焦点，即七田公司是否应支付吴艳产假工资及生育医疗费用。本院认为，《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。依照该规定，用人单位为职工参加社会保险属于法律的强制性规定，决定了任何单位、任何个人不得以任何形式、任何理由来协商或免除。本案中，七田公司未依法为吴艳缴纳社会保险，导致吴艳无法享受生育保险待遇，由此产生的损失应由七田公司承担。生育保险待遇包括生育医疗费用和生育津贴。关于生育医疗费用，结合吴艳的请求，原审法院判决七田公司支付吴艳生育医疗费用3337.16元，有事实与法律依据，本院予以维持。关于产假工资。生育津贴在用人单位未缴纳生育保险费的情况下由用人单位向职工支付产假工资。《江苏省工资支付条例》第二十九条规定，劳动者依法享有的法定节假日以及年休假、探亲假、婚丧假、晚婚晚育假、节育手术假、女职工孕期产前检查、产假、哺乳期内的哺乳时间、男方护理假、工伤职工停工留薪期等期间，用人单位应当视同劳动者提供正常劳动并支付其工资。结合吴艳的工资标准，七田公司应支付吴艳产假工资7600元（1900×4）。七田公司主张其无需支付吴艳产假工资和生育医疗费用，不符合法律规定，本院不予支持。
关于第四个争议焦点，即七田公司是否应支付吴艳解除劳动关系经济补偿金。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，劳动者以用人单位未及时足额支付劳动报酬为由提出解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。如前所述，七田公司存在未及时足额支付吴艳产假工资和加班工资的情形，吴艳据此提出解除劳动合同，七田公司应当支付吴艳解除劳动合同经济补偿金。结合吴艳的工资标准和工作年限，七田公司应支付吴艳解除劳动关系经济补偿金3800元（1900×2）。七田公司主张系吴艳个人提出离职，其不应支付吴艳经济补偿金的上诉请求，不符合法律规定，本院不予支持。
综上，根据被上诉人吴艳在二审中关于月工资中包含社保补贴的确认，对上诉人七田公司关于产假工资、加班工资、二倍工资差额、经济补偿金的上诉请求，本院予以部分支持。上诉人七田公司主张无需支付生育医疗费用的上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持南京市秦淮区人民法院（2015）秦民初字第2126号民事判决第一项、第六项、第七项。
二、变更南京市秦淮区人民法院（2015）秦民初字第2126号民事判决第二项为：南京七田右脑科技开发有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付吴艳经济补偿3800元。
三、变更南京市秦淮区人民法院（2015）秦民初字第2126号民事判决第三项为：南京七田右脑科技开发有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付吴艳加班工资2970.11元。
四、变更南京市秦淮区人民法院（2015）秦民初字第2126号民事判决第四项为：南京七田右脑科技开发有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付吴艳产假工资7600元。
五、变更南京市秦淮区人民法院（2015）秦民初字第2126号民事判决第五项为：南京七田右脑科技开发有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付吴艳双倍工资差额20479元。
六、驳回上诉人南京七田右脑科技开发有限公司的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，均予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙 军
代理审判员 雒继周
代理审判员 王晓燕
二〇一六年七月六日
书 记 员 顾 欢