吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）吉01民终194号
上诉人(原审原告)张振忠，男，汉族，1957年4月4日生，住九台区。
被上诉人(原审被告)长春市双顶山矿业股份有限公司，住所地九台区东湖镇双山村。
法定代表人高庆海，董事长。
委托诉讼代理人金洪亮，吉林新锐律师事务所律师。
上诉人张振忠因与被上诉人长春市双顶山矿业股份有限公司（以下简称双顶山公司）劳动争议纠纷一案，不服长春市九台区人民法院（2017）吉0113民初3368号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对案件进行了审理，本案现已审理终结。
张振忠原审时诉请：1.判令解除双方的劳动关系；2.判令双顶山公司给付2016年11月份未付的工资；3.给付2016年12月至判决解除劳动关系时止的工资（生活费：按长春地区最低工资标准计算）；4.给付解除劳动关系的经济补偿金44000元；5.给付一次性医疗补助金36000元、一次性就业补助金2800元；6.给付年休假报酬10315.86元；7.案件受理费由双顶山公司承担。事实和理由为：张振忠系双顶山公司职工，2016年11月双顶山公司停产，致双方无法继续履行劳动合同，双顶山公司未依法与张振忠解除劳动关系，也未给张振忠缴纳社会保险，张振忠也未享受年休假。张振忠在工作期间受到工伤，为九级伤残。
双顶山公司原审辩称，同意解除劳动关系，2016年11月工资已足额发放，不同意按最低工资标准支付待岗工资，应按最低生活保障支付待岗期间生活费。解除劳动合同的经济补偿金应从2008年劳动合同法实施后开始计算。已安排张振忠春节期间休息，不应支付带薪年休假三倍工资。应举证证明其受到的伤害经工伤保险部门认定为工伤，并经该部门劳动能力鉴定伤残等级。停工留薪期工资已足额发放，不存在差额。
原审法院经审理查明，2005年1月1日张振忠到双顶山公司工作，未签订劳动合同。2016年11月中旬双顶山公司政策性停产至今，张振忠工作半个月，双顶山公司为张振忠发放了半个月工资。离职前张振忠12个月平均工资为2355元，日工资为108.27元（2355元÷21.75日）。张振忠的工龄为11年11个月。双顶山公司已停产七个半月。张振忠在双顶山公司工作，于2016年2月25日在下井劳动时受伤，2016年11月评定为九级伤残。
原审法院认为,张振忠要求解除劳动关系，双顶山公司存在未向张振忠支付最低生活保障、未签订劳动合同等违法情形，故应解除张振忠与双顶山公司的劳动关系，双顶山公司应向张振忠支付补偿（2008年1月1日开始计算）。带薪年休假是劳动者的法定权利，张振忠的工龄已满10年，每年应享受10日带薪休假，双顶山公司应支付带薪年休假工资，但张振忠要求支付三倍带薪年休假工资，无法律依据。2016年11月中旬至今双顶山公司停产，张振忠未劳动，双顶山公司应向张振忠支付最低生活保障每月435元。一次性医疗补助金应从工伤保险基金中支付。对张振忠无法律依据的请求及双顶山公司无法律依据的意见，本院不予支持。故依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条、第九十八条、《职工带薪年休假条例》第三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条、《工伤保险条例》第三十五条之规定，原审判决：一、张振忠与双顶山公司解除劳动关系；二、双顶山公司于判决生效后立即给付张振忠解除劳动合同经济补偿金22372.50元（2355元×9.5个月）；三、双顶山公司于判决生效后立即给付张振忠最低生活保障4132.5元（435元×9.5个月）；四、双顶山公司于判决生效后立即给付张振忠带薪年休假工资1082.70元（108.27元×10日）；五、双顶山公司于判决生效后立即给付张振忠一次性伤残就业补助金1648.50元（2355元/月×7个月）×10%；六、驳回张振忠其他诉讼请求。案件受理费10元由双顶山公司承担。
宣判后，张振忠不服，向本院提起上诉，请求撤销一审判决,改判支持上诉人的全部诉讼请求；诉讼费用由被上诉人承担。理由为：1.原审判决认定事实不清。上诉人离职前12个月平均工资为4000元，被上诉人2016年11月拖欠工资至今未发放，应判决支付2016年11月工资，并按4000元计算经济补偿金、带薪年休假工资、一次性伤残医疗补助金、一次性伤残就业补助金。2016年11月单位停产，应按照长春市最低工资标准支付停产期间工资待遇。2.原审判决适用法律错误，带薪年休假工资报酬计算错误。根据《职工带薪年休假条例》第五条规定，应按上诉人日工资收入300%支付年休假工资报酬。此外，《职工带薪年休假条例》自2008年实施，被上诉人应支付2008年至今年休假工资，且年休假工资属于劳动报酬，应适用《劳动争议调解仲裁法》27条劳动关系存续期间仲裁时效的规定，原审保护一年错误。3.原审认为一次性医疗补助金由工伤保险支付、被上诉人支付上诉人一次性伤残就业补助金1648.5元适用法律错误。上诉人为九级伤残，被上诉人未依法为上诉人上诉人向工伤保险基金申请工伤一次性医疗补助金，应当向上诉人支付一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金的标准应为28000元（4000元×7个月）。
被上诉人双顶山公司二审答辩称，1.根据工资支付暂行规定第十二条和劳动法若干问题意见第五十八条之规定，按最低生活保障标准支付待岗期间生活费无不当，上诉人要求按市最低工资标准支付生活费无法律依据。2.被上诉人春节期间安排了上诉人年休假，不应支付三倍工资，年休假工资应适用一年的仲裁时效，且上诉人在一审起诉状中也仅主张了一年的年休假工资。3.一次性医疗补助金应由工伤保险基金拨付。被上诉人不应承担该社会保险法第三十六条第三项以外的费用，上诉人应向工伤保险部门主张。
本院经二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，关于上诉人主张的2016年11月未付工资，因双顶山公司提交的《2016年11月份二矿工资财务发放明细表》载明该月上诉人工资为1480元，上诉人已在领取人处签字，庭审中上诉人亦认可签字的真实性，根据该证据可以认定被上诉人已向上诉人发放了2016年11月工资，故对上诉人该项请求不予支持。上诉人主张其离职前月工资标准为4000元，但并未提供任何证据予以证实，故对该请求不予支持，原审依照被上诉人提供的工资表确认上诉人离职前月工资数额并以此计算上诉人的经济补偿金、带薪年休假工资、一次性伤残就业补助金数额并无不当。上诉人主张应按照长春地区最低工资标准给付停产后工资，被上诉人系因政府责令关闭而停产，原审判决被上诉人向上诉人按月支付最低生活保障并无不当。上诉人主张从2008年开始按照日工资300%支付带薪年休假工资，带薪年休假是法律赋予劳动者享有的休息休假的权利，用人单位应统筹安排职工年休假。双顶山公司主张2016年春节期间安排了上诉人休年假，不应支付带薪年假工资，但上诉人对被上诉人提交的春节放假通知载明的放假期间不予认可，被上诉人亦未提供其他证据证实已经安排上诉人休年假10天，被上诉人应向上诉人支付带薪年假工资，因上诉人正常工作期间的工资已经支付，根据《职工带薪年休假条例》的规定，被上诉人应按照日工资的200%向上诉人支付年休假期间工资差额共计2165.40元（计算为：108.27元×10天×200%）。因劳动争议案件仲裁时效期间为一年，上诉人主张被上诉人从2008年起支付其年休假工资无法律依据，不予支持。上诉人主张被上诉人支付一次性工伤医疗补助金，因被上诉人已经为上诉人缴纳了工伤保险，应当由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，对该请求依法不予保护。关于上诉人主张的一次性伤残就业补助金数额，因上诉人起诉时距退休年龄不足一年，原审依照《吉林省实施<工伤保险条例>办法》第四十条“距法定退休年龄不足1年的，一次性伤残就业补助金按标准的10%支付”之规定，确认上诉人一次性伤残就业补助金数额为1648.50元（计算为：2355元×7个月×10%）并无不当。综上，上诉人的上诉请求部分成立，原审判决适用法律错误，应予纠正。依照《职工带薪年休假条例》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持长春市九台区人民法院（2017）吉0113民初字第3368号民事判决第一、二、三、五项；
二、变更长春市九台区人民法院（2017）吉0113民初字第3368号民事判决第四项为：被上诉人长春市双顶山矿业股份有限公司于本判决生效后立即支付上诉人张振忠带薪年休假工资2165.40元；
三、撤销长春市九台区人民法院（2017）吉0113民初字第3368号民事判决第六项；
四、驳回上诉人张振忠的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费共计20元，均由上诉人长春市双顶山矿业股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈太云
代理审判员 梁欣华
代理审判员 白 雪
二〇一八年三月一日
书 记 员 徐 智