广西壮族自治区玉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂09民终627号
上诉人（一审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司玉林中心支公司，住所地广西玉林市教育东路128号。
负责人：王显坤，该公司总经理。
委托代理人：温德勤，该公司员工。
被上诉人（一审原告）：董某。
法定代理人：董亚元。
法定代理人：周秀芬。
委托代理人：李松，广西顺通律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：叶宝强。
被上诉人（一审被告）：谢伟萍。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司玉林中心支公司（以下简称太保玉林公司）与被上诉人董某、叶宝强、谢伟萍机动车交通事故责任纠纷一案，不服广西壮族自治区北流市人民法院（2014）北民初字第1701号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年5月9日公开开庭审理了本案。太保玉林公司的委托代理人温德勤，被上诉人董某的法定代理人董亚元及委托代理人李松到庭参加诉讼。被上诉人叶宝强、谢伟萍经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：2014年2月14日18时25分，叶宝强驾驶桂K×××××号小型轿车沿六靖至石窝华东线由华东往六靖方向行驶，董亚辉无证驾驶粤L×××××号普通二轮摩托车搭载董某由六靖往华东方向行驶，双方行至黄田村金栋组路段时发生碰撞，造成董某受伤，两车不同程度损坏的交通事故。北流市公安局交通管理大队作出公交认字（2014）第FBS008号《道路交通事故认定书》，认定叶宝强负主要责任，董亚辉负次要责任，董某无事故责任。事故发生后原告被送到玉林市骨科医院治疗，经诊断为左股骨干中下段粉碎性骨折，直至2014年3月18日才出院。2015年4月7日至2015年4月24日住院取出内固定，住院17天。经广西正廉司法鉴定中心鉴定，原告董某因道路交通事故受伤，其左下肢损伤伤残等级为十级。
另查明，桂K×××××号小型轿车实际车主是谢伟萍，该车在被告太保玉林公司购买了交强险和第三者商业责任险100000元（不计免赔）。事故发生后，谢伟萍已支付7000元给原告方。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》有关规定和参照从2014年5月30日起施行的《广东省道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》计算，本次交通事故造成原告的损失有：1、医疗费35663.03元；2、住院伙食补助费4800元；3、营养费1440元；4、护理费6292.36元；5、残疾赔偿金66180.1元；6、鉴定费700元；7、精神损害抚慰金2500元；8、交通费2534.5元；以上合计117875.49元。
一审法院认为：北流市公安局交通管理大队根据事故现场勘验以及对事故证据、原因的分析，作出的事故责任认定与客观事实相符，程序合法，适用法律法规正确，依法予以认可并作为确定本案民事赔偿划分的依据；据此，确认叶宝强承担70%的民事责任。原告请求的医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、交通费有事实和法律依据，依法予以支持；原告请求的护理费有事实和法律依据，但其计算错误，经核算护理费为6292.36元；原告请求的住宿费、被鉴定人员及监护人伙食费没有事实和法律依据，依法不予支持。桂K×××××号小型轿车在被告太保玉林公司购买了交强险和第三者商业责任险100000元（不计免赔），事故发生在保险期限内，故被告太保玉林公司在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿10000元给原告；在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿残疾赔偿金、护理费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金共计75672.46元给原告；故被告太保玉林公司在交强险范围内赔偿85672.46元给原告；在第三者商业责任险范围内赔偿31903.03元给原告，被告谢伟萍已支付给原告的7000元应由被告太保玉林公司予以返还，返还后太保玉林公司尚需支付24903.03元给原告董某。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司玉林中心支公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费共计85672.46元给原告董某；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司玉林中心支公司在第三者责任商业保险范围内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费共计24903.03元给原告董某；三、被告中国太平洋财产保险股份有限公司玉林中心支公司返还7000元给被告谢伟萍；四、驳回原告董某的其他诉讼请求。
太保玉林公司不服一审判决，上诉称：一、一审判决认定董某的合理损失错误。上诉人不是侵权人，有权依照保险合同的规定扣减不属于医保范围的用药，故医疗费应确认为24964.12元。护理费应计算为66.94元／天×31天×2人＋66.94元／天×17天×1人=5288.26元。残疾赔偿金应参照董某的户籍情况按照广东农村标准计算，确认为23338.62元。交通费应确认为368.50元。加上住院伙食补助费4800元，营养费1440元，精神抚慰金2500元，董某的合理损失合计62699.50元。二、一审判决确认叶宝强承担70%的民事责任，但对于超出交强险部分，并没有按照划分的比例承担，而是全部判决上诉人承担，加重上诉人的赔偿责任。三、根据神行车保系列产品保险单中特别约定，保单指定的驾驶人为谢伟萍、赵锋，但本次事故驾驶员为叶宝强，应按保险合同约定对超出交强险部分的损失扣减10%的绝对免赔率。四、对于董某的合理损失62699.50元在交强险范围内承担41495.38元，超出交强险部分按事故责任比例扣减绝对免赔率后在商业第三者险内承担13358.60元。合计上诉人赔偿款合计为54853.98元。谢伟萍应赔付1484.29元给董某，由于谢伟萍已支付7000元，故上诉人应返还5515.71元给谢伟萍。上诉人实际赔付给董某的赔偿款为49338.27元。请求：一、撤销北流市人民法院（2014）北民初字第1701号民事判决第一项，判令上诉人在交强险范围内赔偿41495.38元给被上诉人董某。二、撤销北流市人民法院（2014）北民初字第1701号民事判决第二项，判令上诉人在商业险范围内赔偿7842.89元给被上诉人董某。三、撤销北流市人民法院（2014）北民初字第1701号民事判决第三项，判令上诉人返还5515.71元给被上诉人谢伟萍。
被上诉人董某辩称：一审判决认定事实基本清楚。董某在广东东莞市学习了两年多，应适用广东城镇标准计算残疾赔偿金。一审法院认定部分护理费，不认定住宿费、被鉴定人员及监护人伙食费3100元是不正确的。保险公司与投保人之间的约定对受害人没有约束力，保险公司应承担不计免赔的全部责任。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人谢伟萍、叶宝强未作答辩。
各方当事人在二审诉讼中均未提供新证据。
经审理查明：一审判决认定事实除“以上合计117875.49元。”属于计算不实，实际为“120109.99元。”外，其余事实属实，本院予以认定。另查明：谢伟萍购买保险时指定驾驶人为谢伟萍、赵锋。太保公司神行车保机动车综合险中机动车第三者责任保险条款第十九条载明：投保时指定驾驶人，但发生保险事故时，保险机动车驾驶人并非保险合同载明的指定驾驶人的，增加10%的绝对免赔率。还查明：董某的父亲董亚元、母亲周秀芬分别为东莞市茶山广达汽车玻璃店的司机、收银员，董某受伤后分别在东莞市的小学和技工学校读书。
本院认为：本案交通事故经公安主管部门认定叶宝强承担主要责任，一审判决确认其承担70%的民事责任并无不当，本院予以认定；董某在广东东莞的学校读书、其父母在当地汽车用品店打工，生活来源广东城镇，一审判决认定董某的各项损失有相关的证据证实，计算符合规定，本院予以确认。太保玉林公司上诉称应扣减不属于医保范围的用药、护理计算错误、残疾赔偿金应按广东农村标准计算、交通费确认过高没有事实依据，本院不予认定；对董某的损失，太保玉林公司应在交强险赔偿限额范围内赔偿董某的医疗费10000元、在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿残疾赔偿金、护理费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金计78206.96元，合计88206.96元，一审判决将各项损失合计为85672.46元不当。但董某未提出上诉，本院不再作处理；对于董某剩余部分损失31903.03元，叶宝强作为侵权人，应承担70%的赔偿责任，太保玉林公司应在第三者商业责任险赔偿限额内承担相应的赔偿责任。由于叶宝强不是谢伟萍指定的驾驶员，应按合同条款约定增加10%的免赔率，免赔部分为2233.21元（31903.03×70%×10%），应由叶宝强赔偿。由于谢伟萍已支付7000元，故应认定叶宝强的赔偿责任已经履行。太保玉林公司应赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费共计20098.90元{31903.03×70%×（1-10%）}。减除谢伟萍已赔偿部分（7000-2233.21=4766.79元），太保玉林公司还应赔偿15332.11元给董某，并返还谢伟萍4766.79元。董某辩称保险合同对其没有约束力没有法律依据，本院不予采纳；一审判决确认叶宝强承担70%的责任，但未按此确定太保玉林公司的赔偿责任不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持广西壮族自治区北流市人民法院（2014）北民初字第1701号民事判决第一、四项；
二、变更广西壮族自治区北流市人民法院（2014）北民初字第1701号民事判决第二项为：中国太平洋财产保险股份有限公司玉林中心支公司在第三者责任商业保险范围内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费共计15332.11元给董某；
三、变更广西壮族自治区北流市人民法院（2014）北民初字第1701号民事判决第三项为：中国太平洋财产保险股份有限公司玉林中心支公司返还4766.79元给谢伟萍。
上述债务，义务人应于本判决生效后十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限的最后一日起两年内，向一审法院申请执行。
一审案件受理费2218元（董某已预交1109元），由董某负担370元。太保玉林公司负担1848元；二审案件受理费1368元（太保玉林公司已预交），由太保玉林公司负担1132元，董某负担236元。
本判决为终审判决。
审 判 长 韦子荣
审 判 员 钟 雄
代理审判员 蒋 慧
二〇一六年六月六日
书 记 员 韦以欣