江西省南昌县人民法院刑 事 判 决 书（2015）南刑初字第584号公诉机关江西省南昌县人民检察院。被告人黄某金,男,汉族，小学文化,无业，家住江西省南昌市南昌县。1994年1月因犯抢劫罪被福建省南靖县人民法院判处有期徒刑十四年六个月，剥夺政治权利三年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月13日被刑事拘留，同年3月27日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。辩护人刘晓琴、李琪，江西赣联律师事务所律师。被告人余某生,男,汉族，初中文化,无业，家住江西省南昌市南昌县。2010年11月20日因赌博被南昌市公安局西湖分局罚款五百元；2015年3月13日因吸食毒品被南昌市公安局西湖分局行政拘留十日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月29日被刑事拘留，同年4月8日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。辩护人汤恒俊、万剑勇，江西艾民律师事务所律师。江西省南昌县人民检察院以南检公诉刑诉[2015]565号起诉书指控被告人黄某金、余某生犯贩卖毒品罪，于2015年12月16日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江西省南昌县人民检察院指派检察员黄小华出庭支持公诉，被告人黄某金及其辩护人刘晓琴、被告人余某生及其辩护人汤恒俊、万剑勇到庭参加诉讼。现已审理终结。江西省南昌县人民检察院指控，2014年10月至2014年12月，被告人黄某金三次将毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）及甲基苯丙胺结晶状物（俗称“冰毒”）贩卖给被告人余某生。2015年3月12日，被告人黄某金电话联系被告人余某生，要求被告人余某生帮其购买甲基苯丙胺片剂100粒及甲基苯丙胺结晶状物100克。被告人余某生打电话给朋友陈某勇，叫陈某勇帮其购买，陈某勇又向邓某勇（另案处理）购买，因邓某勇在此之前已被公安机关控制，故交易未遂。在陈某勇的帮助下，公安民警在南昌县莲塘镇将被告人余某生抓获。后公安民警在被告人余某生的配合下，将前来取毒品的被告人黄某金抓获。为支持上述指控，公诉机关向法庭举证了被告人黄某金、余某生的供述与辩解，证人陈某勇的证言，辨认笔录，短信记录，刑事判决书等证据，公诉机关认为，被告人黄某金多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，被告人余某生为贩毒人员代购毒品，两被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，已构成贩卖毒品罪。同时被告人黄某金具有《中华人民共和国刑法》第二十三条、第二十五条、第二十六条规定之情节；被告人余某生具有《中华人民共和国刑法》第二十三条、第二十五条、第二十七条、第六十七条、第六十八条规定之情节。据此，提请本院依法惩处。庭审中，被告人黄某金对起诉书指控的犯罪事实及罪名提出异议，辩称他是毒瘾犯了找余某生买毒吸食。公诉机关指控他向余某生贩毒三次，实际上是余某生向他贩毒三次。他也未要余某生代购毒品。其辩护人认为，被告人黄某金的行为只构成非法持有毒品罪，且未遂。起诉书指控被告人黄某金贩卖毒品的事实不成立。因为只有二被告人的口供，且被告人黄某金第一次的供述是受了诱供，后被告人的供述已推翻了第一次的供述。被告人余某生及其辩护人对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。其辩护人认为：1、被告人余某生具有自首、立功等多种从轻、减轻处罚情节；2、被告人余某生犯罪行为不属犯罪未遂，而属犯罪预备。经审理查明：2014年10月至2014年12月，被告人黄某金三次将毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）及甲基苯丙胺结晶状物（俗称“冰毒”）贩卖给被告人余某生。2015年3月12日，被告人黄某金电话联系被告人余某生，要求被告人余某生帮其购买甲基苯丙胺片剂100粒及甲基苯丙胺结晶状物100克。被告人余某生打电话给朋友陈某勇，叫陈某勇帮其购买，陈某勇又向邓某勇（另案处理）购买，因邓某勇在此之前已被公安机关控制，故交易未遂。在陈某勇的帮助下，公安民警在南昌县莲塘镇将被告人余某生抓获。后公安民警在被告人余某生的配合下，将前来取毒品的被告人黄某金抓获。2015年3月29日，经口头传唤，被告人余某生主动向公安机关投案。上述事实，有公诉机关举证，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、证人陈某勇的证言，证实2015年3月12日13时许，他接到朋友“喻某生”电话，要他帮代购一百粒麻古和一百克冰毒，于是他发信息找朋友“杏花村”买毒品，谈好的价钱是九千元一百粒麻古和一百克冰毒。晚上8时许，在与对方交易时被公安抓获。他知道“喻某生”也是帮朋友购买，但不知道是哪个朋友。被查获的现金是“喻某生”通过银行转帐给他的，共转了10300元。其中10000元是购买毒品的钱，另300元是“喻某生”欠他的钱。2、被告人黄某金、余某生手机通话记录，证实黄某金与余某生在2015年3月11日17时至3月13日有七次通话往来；余某生与陈某勇在2015年3月11日22时至3月12日20时11分有19次通话往来。3、扣押物品清单及银行存款凭证，证实2015年3月12日公安机关扣押了陈某勇现金9000元，黄某金现金10000元，并已收缴入国库。4、邓某勇短信记录截图，证实邓某勇与陈某勇等人买卖毒品商定价格的情况。5、银行卡明细，证实陈某勇卡号为6228480928094797570的农业银行卡于2015年3月12日有两笔现金存款，分别为10000元和300元。6、办案情况说明，证实余某生被抓后因吸食毒品于2015年3月13日被西湖公安局行政拘留十日。2015年3月29日，经口头传唤，被告人余某生主动向公安机关投案。7、刑事判决书，证实黄某金于1994年1月因犯抢劫罪被福建省南靖县人民法院判处有期徒刑十四年六个月，剥夺政治权利三年。8、被告人黄某金的供述，供认2015年3月12日中午12点钟左右，他打电话给“李总”朋友（指余某生）要他帮忙购买毒品。后经联系要购买一万元的毒品，他把钱凑好后叫他帮忙购一百粒“麻古”和一百克“冰毒”。他将钱交给余某生后，余某生又将钱还给了他，并说可先帮他垫付购买毒品的钱，等购买好毒品后，再将钱给他。当晚十点钟，余某生叫他十点半赶到莲塘，他赶到后就被抓了。他购买毒品主要是吸食，朋友需要也会卖。在2014年10月至11月期间，他共三次卖给余某生毒品，其中一次在高速路口卖过200元麻古和冰毒，在余某生家里卖过二次，一次是200元毒品，一次是500元毒品。9、被告人余某生的供述、辨认笔录，供认2015年3月12日应“老黄”（指黄某金）的要求，帮他代购一百粒“麻古”和一百克“冰毒”，价格是10000元。当时购买毒品的钱是他帮“老黄”垫的，并通过银行转帐给了陈某勇。他共给陈某勇转了10300元，其中10000元是毒资，另300元是欠款。他知道“老黄”购买毒品是用于贩卖。他自己曾在“老黄”处购买过三次毒品，分别是：2014年11份在南昌县武阳高速公路出口，买了2粒“麻古”，1克不到的冰毒，价钱是二百元；2014年12份在自己家的楼下，买了6粒“麻古”，1克多、2克不到的冰毒，价钱是五百元；2014年12份在自己家楼下，买了2粒“麻古”，1克不到的冰毒，价钱是二百元。经辨认，黄某金是叫其购买毒品的“老黄”。上述证据已经法庭查证属实，且能相互印证，本院予以确认。关于被告人黄某金辩称他没有贩卖毒品给余某生，是余某生向他贩卖毒品三次的辨解意见，经查，被告人黄某金的供述与被告人余某生的供述可相互印证，证实其向余某生三次贩卖毒品，其后虽辩解是在侦查机关的诱供下所作陈述，但无证据予以证实。故对被告人黄某金的上述辩解意见，本院不予采纳。关于被告人黄某金辩称未要余某生代购毒品的辨解意见，经查，被告人黄某金的供述与被告人余某生的供述已相互印证；且证人陈某勇的证言、被告人黄某金身上搜出的现金及短信从侧面均可证实余某生帮他人代购“麻古”100粒及“冰毒”100克的事实，上述证据可形成完整的证据链，足以证实被告人黄某金向被告人余某生代购毒品的事实存在，故被告人黄某金的上述辩解意见，与事实、证据不符，本院不予采纳。关于被告人黄某金的辩护人辩称被告人黄某金只构成非法持有毒品罪的辩护意见，经查被告人黄某金供述，其多次向他人贩卖毒品，他叫余某生代购毒品的目的是自己吸食和卖给他人，被告余某生的证言也证实被告人黄某金要求其代购毒品是用于贩卖。因此，被告人黄某金的行为符合贩卖毒品罪的构成要件。故其辩护人的上述辩护意见，于法无据，本院不予采纳。被告人余某生的辩护人辩称被告人余某生犯罪行为不属犯罪未遂，而属犯罪预备。经查，在本案毒品交易过程中，应上线陈某勇的要求，被告人已将交易款10000元交付给了陈某勇，只是由于意志以外的原因未获得毒品。故被告人的行为属犯罪未遂，而非犯罪预备。故辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳本院认为，被告人黄某金多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，并以贩卖为目的向他人购买甲基苯丙胺片剂100粒及甲基苯丙胺结晶状物100克；被告人余某生为贩毒人员代购毒品甲基苯丙胺片剂100粒及甲基苯丙胺结晶状物100克，其行为均已构成贩卖毒品罪。因此，公诉机关指控的罪名成立，适用的法律规定恰当。2015年3月12日，两被告人已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因未得逞，属犯罪未遂，依法可从轻处罚。本案系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人黄某金起主要作用，系主犯；被告人余某生起次要作用，系从犯，对被告人余某生可减轻处罚。被告人余某生经口头传唤，主动向公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实，属自首，依法可从轻处罚。被告人余某生协助公安机关抓获被告人黄某金，具有立功表现，依法可从轻处罚。被告人黄某金有犯罪前科，具有酌情从重处罚情节。为维护社会管理秩序，保护公民身心健康，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十五条第一款、第六十七条第一款、第六十八条之规定，判决如下：一、被告人黄某金犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年八个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月13日起至2026年11月12日止），剥夺政治权利二年，并处没收个人财产人民币一万元。二、被告人余某生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月29日起至2019年9月28日止），并处没收个人财产人民币五千元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  万军文人民陪审员  王春燕人民陪审员  黄 玥二〇一六年二月二十六日书 记 员  王海波