广东省佛山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）佛中法民四终字第162号
上诉人（原审原告）邝允铿，男，汉族，1985年12月29日出生，住广东省佛山市南海区。
委托代理人刘利平，广东杰辉律师事务所律师。
上诉人（原审被告）佛山市乐能建材有限公司，住所地广东省佛山市南海区。
法定代表人陈雪平，总经理。
委托代理人曾志刚，广东巨能律师事务所律师。
上诉人邝允铿与上诉人佛山市乐能建材有限公司（以下简称乐能建材）因劳动合同纠纷一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2012）佛南法沥民初字第224号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理后，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条的规定，判决如下：“一、被告佛山市乐能建材有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告邝允铿支付2012年7月工资差额275.63元。二、被告佛山市乐能建材有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告邝允铿支付2011年8月3日至7月10日期间加班费6524.56元。三、被告佛山市乐能建材有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告邝允铿支付未签劳动合同的二倍工资差额27536.19元。四、被告佛山市乐能建材有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告邝允铿支付解除劳动合同经济补偿金2739.36元。五、被告佛山市乐能公司有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告邝允铿支付鉴定费5760元。六、驳回原告的其他诉讼请求。本案适用简易程序结案，受理费减半收取5元，由被告负担，并应于本判决发生法律效力之日起七日内向本院缴纳”。
邝允铿不服原审判决，向本院提起上诉。其上诉的主要内容和上诉请求是：邝允铿在乐能建材工作期间，月平均工资为3657.5元，双方一直没有签订劳动合同，乐能建材也没有为邝允铿购买社会保险，周末经常加班。在邝允铿强烈要求乐能建材购买社会保险的情况下，乐能建材却非法辞退邝允铿，而且还不结算2012年6月和7月份的工资。乐能建材伪造《劳动合同》和《员工办理离职手续通知书》，经司法鉴定均是伪造的。综上，邝允铿不服原审法院判决的第一项至第四项，请求二审法院：1.判决乐能建材向邝允铿支付2012年6月1日至7月10日工资4877.5元；2.判决乐能建材向邝允铿支付加班费16296元；3.判决乐能建材向邝允铿支付未签书面劳动合同二倍工资差额49089.5元；4.判决乐能建材向邝允铿支付违法解除劳动关系经济补偿金9817.9元；5.判决乐能建材向邝允铿支付一审、二审的诉讼费用。
乐能建材答辩称：乐能建材并没有拖欠邝允铿的工资，劳动仲裁之后已经通过银行转账向其支付了2012年6月和7月的工资2670元。每月发放的工资中已经包含加班工资。双方之间存在其他书面形式的劳动合同，故乐能建材不需要向邝允铿支付未签书面劳动合同的二倍工资差额。且双方解除劳动关系的原因是邝允铿自行辞职离开的，故不应当支付经济补偿金。至于鉴定费用，由于本案的劳动者邝允铿在基本工资数额的陈述存在前后不一致、提交的证据《证明》中有明显后添加书写的字迹“月基本工资为4000元/月”等情形，说明邝允铿存在不诚信，故对《劳动合同》中的签名也存在邝允铿蓄意找他人代签的可能性，该鉴定费用的产生是由于邝允铿的不诚信引起的，应当由邝允铿承担。
乐能建材不服原审判决，向本院提起上诉。其上诉的主要内容和上诉请求是：一、乐能建材已经全额支付邝允铿的工资和加班工资，原审法院判令乐能建材还需要向邝允铿支付2012年7月份工资和加班工资属于事实认定不清。邝允铿每月的工资中已经包含了加班费，且邝允铿在职期间一直未对发放的工资提出异议，从来没有关于拖欠加班费的异议。二、双方有签订书面的劳动合同或者有劳动合同形式的四份书面材料，乐能建材不需要向邝允铿支付未签书面劳动合同的二倍工资差额。有充分的证据（如三份证人证言）可以证明邝允铿入职后一个月，乐能建材交付了书面的《劳动合同》文本给其签字，虽然最终鉴定结论称《劳动合同》上的签名不是其本人签名的，但由于《劳动合同》并不是当面签订的，不排除邝允铿将之交给其他人代签的情形。故即使认定书面《劳动合同》的签名不是邝允铿本人签名，但是未签订劳动合同的过错并不在乐能建材方面。本案的劳动者邝允铿在基本工资数额的陈述存在前后不一致、提交的证据《证明》中有明显后添加书写的字迹“月基本工资为4000元/月”等情形，故对《劳动合同》中的签名也存在邝允铿蓄意找他人代签的可能性。况且，入职登记表、转正申请表和转正自评表、员工手册、文件发放登记表等书面材料均记载了邝允铿的工作岗位和工作内容、要求等，应当视为双方之间已经签订了书面劳动合同。关于工资双方是有口头约定的，是1100元的底薪加提成的，邝允铿在职期间也没有就薪酬问题提出异议。三、邝允铿是自行提出离职的，依法不应当向其支付解除劳动关系的经济补偿金。四、鉴定费用5760元应当由邝允铿承担，一审鉴定的《劳动合同》是乐能建材交给邝允铿带走后签字的，并不是当面签字的，故即使该《劳动合同》上的签名和指印不是邝允铿本人的，其责任也不应当由乐能建材承担，相关的鉴定费用应当由邝允铿承担。综上，乐能建材请求撤销广东省佛山市南海区人民法院（2012）佛南法沥民初字第224号民事判决，驳回邝允铿的全部诉讼请求，判决邝允铿承担一审、二审的诉讼费用。
邝允铿答辩称：原审法院除了对工资数额认定不清外，其他事实认定清楚且适用法律正确，请求二审法院驳回乐能建材的全部诉讼请求。乐能建材应当向邝允铿支付未签书面劳动合同的二倍工资差额，因为事实上经过鉴定，双方是没有签订书面劳动合同的，除了用人单位伪造的书面劳动合同外。劳动合同是法律规定的术语，不能依据乐能建材牵强的解释用其他书面文书随便代替的。离职申请书上的签字经过鉴定也不是劳动者本人的签名，本案中没有任何证据证实劳动者是自行离职的，事实上是乐能建材单方解除劳动关系的。
双方在二审期间均未提交新证据。
本院对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为：本案是劳动合同纠纷。结合双方的诉辩、举证及查明的事实，本院对本案争议的问题综合分析认定如下：
双方之间存在事实劳动关系，依法受法律保护。关于邝允铿的月平均工资和加班费的问题。邝允铿在仲裁、一审和二审期间主张的月平均工资都不同，其提供的乐能建材出具的提供给学校请假用的“证明”中补充“月基本工资为4000元/月”不符合常理，邝允铿对此也没有做出合理解释，且上述字样明显与证明中其他字体颜色不同，乐能建材主张其盖章时没有最后一句关于基本工资的字样，综合上述情况，本院对该证明不予采纳，邝允铿未能举证证明其主张的工资数额。关于邝允铿的工资收入情况。邝允铿主张银行账户中由“黄卓娜”转入的每笔数额均为其工资，乐能建材主张其中有一部分是邝允铿的旅费费用报销不是工资收入。乐能建材未提交工资台帐，但是依据邝允铿提供的银行账户交易明细单，结合邝允铿的工作性质确实存在差旅费用报销的情况，原审法院认定月底前后转入的款项均为邝允铿的工资收入，核算出邝允铿已发月平均工资（不含2011年8月和2012年7月）为2086.9元正确，本院予以维持。邝允铿对于乐能建材支付的零星数额的款项性质无法给出合理解释，主张应当加上乐能建材现金补助的2408元也没有提交证据予以证实，本院对其关于工资数额的主张不予支持。依据乐能建材提供的考勤卡和考勤统计表，法定节假日邝允铿是休息的，并没有统计为调休，2012年4月5日清明节是在外地出差期间，当月邝允铿亦有补休假，故邝允铿关于加班天数的上诉请求缺乏事实依据，本院予以驳回，原审法院统计出邝允铿的休息日加班天数并以此为基数计算邝允铿在职期间休息日加班费6524.56元、邝允铿的应发月平均工资2739.36元正确，本院予以维持。邝允铿关于加班费超出部分的请求，缺乏事实和法律依据，本院予以驳回。乐能建材对原审认定的加班事实予以确认，但是认为已经足额支付邝允铿的加班费，但是乐能建材未能提交邝允铿签名确认的工资条等予以证实，故本院对乐能建材该项诉讼请求予以驳回。
如前所述，邝允铿的已发月平均工资为2086.9元，本院认定邝允铿于2012年7月10日离职，即2012年7月的工资应当计发至7月10日，经核算，邝允铿2012年7月应发工资为695.63元（2086.9元/月÷30天×10天），扣减邝允铿已收该月工资420元，乐能建材应当向邝允铿支付2012年7月份工资差额275.63元。原审认定正确，本院予以维持。邝允铿请求超出部分缺乏法律依据，本院予以驳回。
双方确认存在事实劳动关系，对于是否有签订书面劳动合同存有异议。乐能建材称双方之间有签订书面劳动合同，并提供了双方签订的《劳动合同》，邝允铿对该《劳动合同》上的签名不予确认，主张双方之间没有签订书面劳动合同。经司法鉴定显示，《劳动合同》上的签名“邝允铿”与鉴定样本不是同一人书写即不是邝允铿本人书写的，乐能建材辩称合同文本不是邝允铿当场签署，有邝允铿找人代签后交回乐能建材的可能性，但是乐能建材对其上述主张无法提供证据予以证实。故乐能建材提供的《劳动合同》本院不予采纳。乐能建材主张在此之外，双方之间还有《职工聘用登记表》、《转正申请表》、《员工转正考核自评表》、《文件发放登记表》、《员工手册》等五份书面材料综合约定了劳动合同的相关条款，可以视为已经签订了书面劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十七条的规定，双方确认的上述书面材料中没有劳动合同期限、工作时间和休息休假、劳动报酬等劳动合同的必备条款。据此，本院认定双方之间未签订书面劳动合同。双方确认邝允铿于2011年8月3日入职，乐能建材主张邝允铿2012年7月6日离职但是未能举证证明，本院采信邝允铿的主张认定其于2012年7月10日离职，故邝允铿在乐能建材的工作年限不满1年。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条的规定，乐能建材应当向邝允铿支付2011年9月4日至2012年7月10日期间的二倍工资差额。原审法院核算出乐能建材应当向邝允铿支付未签书面劳动合同的二倍工资差额27536.19元正确，本院予以维持。邝允铿请求超出部分，缺乏事实和法律依据，本院予以驳回。
关于解除劳动关系的原因，乐能建材主张是邝允铿自动离职的，邝允铿主张是乐能建材单方违法解除的，双方各执一词，但是均未能提供证据证实己方的主张，乐能建材作为用人单位，应当对于员工的入职、离职负有管理责任，本院视为由乐能建材提出，双方协商一致解除劳动关系的情形，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条的规定，乐能建材应当向邝允铿支付相当于一个月工资的经济补偿2739.36元。邝允铿主张乐能建材违法解除双方的劳动关系应当支付双倍的经济补偿金即赔偿金，但是其未能提交证据予以证实，故本院对邝允铿的该项诉讼请求予以驳回。乐能建材主张无需支付经济补偿金缺乏事实和法律依据，本院予以驳回。
关于邝允铿垫付的笔迹和指模鉴定费5760元，依据鉴定结论，该鉴定费应当由乐能建材承担。乐能建材主张该鉴定费的产生是由于邝允铿的不诚信行为引发的，应当由邝允铿承担，但是乐能建材未能提交证据予以证实，该项诉讼请求本院予以驳回。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人佛山市乐能建材有限公司负担5元，上诉人邝允铿负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 罗凯原
代理审判员 钟 玲
代理审判员 谢达辉
二〇一四年二月二十五日
书 记 员 黄楚正