山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁08民终4771号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司汶上支公司，住所地汶上县广场路东段，组织机构代码16632103-1。
负责人：贺树君，总经理。
委托诉讼代理人：倪庆峰，山东公明政和律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王保龙，山东公明政和律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：韩仰顺，男，1964年2月4日出生，汉族，农民，住汶上县。
被上诉人（原审被告）：王继全，男，1968年6月17日出生，农民，汉族，住汶上县。
被上诉人（原审被告）：郑灿民，男，1969年11月8日出生，汉族，农民，住汶上县。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司汶上支公司因与被上诉人韩仰顺、王继全、郑灿民机动车交通事故责任纠纷一案，不服汶上县人民法院（2016）鲁0830民初11号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院认定，2015年06月28日17时许，蔚立建驾驶鲁Ｈ×××××牵引车、鲁HU1**挂车沿汶上县郭楼镇阳城煤矿转盘附近左转弯时，与原告韩仰顺驾驶的无牌普通摩托车相撞，造成原告韩仰顺受伤，两车损坏。该事故经汶上县交警大队调查认定，蔚立建驾车违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条之规定，承担事故的全部责任，原告韩仰顺不承担事故责任。原告韩仰顺受伤后在汶上县人民医院住院治疗20天，诊断为右胫腓骨骨折，右髌骨骨折，右足骰骨骨折，右足背皮肤裂伤，行右胫骨髓内针金属内固定术，支付医疗费23177.82元。经委托济宁祥城司法鉴定所鉴定构成两处十级伤残，后续治疗费14000元，支付鉴定费2600元。提交医院病历、诊断证明、医疗费单据、司法鉴定书、鉴定费发票予以证实。保险公司对原告伤残鉴定结论有异议，但未申请重新鉴定；要求扣除20%非医保用药，也未申请司法鉴定。原告韩仰顺的摩托车损坏，经济宁鹏程价格评估有限公司鉴定车损为1650元，有鉴定书予以证实。韩仰顺伤前从事餐饮业多年，有营业执照、健康证、房屋租赁合同、餐馆照片证实。主张交通费2130元、精神抚慰金2000元。另查明，被告王继全、郑灿民系鲁Ｈ×××××牵引车、鲁HU1**挂车所有人，蔚立建是雇佣驾驶员，持增驾A2实习证。该车辆在人保汶上支公司投保交强险和105万元不计免赔商业三者险。原告治疗期间被告为其垫支医疗费17000元。
原审法院认为，被告王继全、郑灿民雇佣的驾驶员蔚立建驾驶半挂车与原告韩仰顺驾驶的无牌摩托车发生交通事故，经交警部门调查认定，蔚立建承担事故的全部责任，予以采信。因鲁Ｈ×××××牵引车、鲁HU1**挂车在保险公司投有交强险和105万不计免赔商业三者险，对原告的损失，应由保险公司在交强险和商业三者险内承担。保险外的损失由事故车辆所有人王继全、郑灿民承担，其垫付的医疗费一并结算。被告保险公司辩解蔚立建持A2实习证驾驶半挂车，保险公司应当免责。原审法院认为被保险人投保时，保险公司未尽到释明义务，不能免责。被告保险公司对原告的司法鉴定结论有异议，该鉴定是经法院委托的，程序合法，鉴定结论与其病案记载基本相符，予以采信。原告韩仰顺经营餐饮业多年，其误工费应按餐饮业的标准计算。根据原告的伤情及治疗情况确定误工期120日，交通费600元，精神抚慰金2000元。因该事故给原告造成的损失：残疾赔偿金11882元×20年×12%＝28516.8元、误工费40294元÷365天×120天＝13247元、护理费80元×20天＝1600元、精神损害抚慰金2000元、交通费600元、医疗费23177.82元、后续治疗费14000元、住院伙食补助费30元×20天＝600元、车损1650元、鉴定费2600元；共计88021.62元。保险公司在交强险内承担残疾赔偿金、误工费、护理费、精神损害抚慰金、交通费、医疗费、财产损失共计57643.8元，在商业三者险内承担医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费共计27777.82元；被告王继全、郑灿民在保险外承担鉴定费2600元（已垫付17000元）。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条、《山东省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第六十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司汶上支公司在交强险内赔付原告韩仰顺57643.8元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司汶上支公司在商业三者险内赔付原告韩仰顺27777.82元；三、被告王继全、郑灿民在保险外赔付原告韩仰顺2600元（已垫付17000元，多支部分待保险公司赔付后予以退还）。四、驳回原告其它诉讼请求。上述一、二、三项于本判决生效后十日履行，其中保险公司赔付款汇入汶上县人民法院，开户行：农行汶上县支行15487101040024281。如果未按判决限定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2705元，原告韩仰顺负担1107元，被告王继全、郑灿民负担1598元。
四、二审当事人诉辩请求及举证质证情况
宣判后，上诉人中国人民财产保险股份有限公司汶上支公司不服，向本院上诉称，一、一审法院判令上诉人在商业三者险范围内承担27777.82元赔偿责任，属于适用法律错误。本案事故发生时，蔚立建持实习期间A2驾驶证，违反了保险合同《机动车第三者责任保险》第二十四条第二款第五项约定的责任免除情形。一审时被上诉人没有提交车辆检验合格证明，属于合同约定的免赔情形。根据保险条款和投保单，免责情形已经用黑体字标注，投保人王继全以书面形式声明已经就保险条款中的免除保险情形进行了明确说明。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国保险法>若干问题的解释（二）》第十一条之规定，上诉人已经履行了提示、明确说明的义务。二、一审法院以被上诉人从事餐饮行业，按餐饮行业的标准认定误工费，属于认定事实不清，法律适用错误。综上，一审法院认定事实不清，法律适用错误，请求二审法院撤销原判，改判上诉人在保险责任范围内少承担41024.82元。
二审期间，上诉人提交机动车投保单一份，投保人声明一份，机动车综合商业保险条款一份。证明在投保时上诉人已经将相关的保险条款交付给投保人，并且对保险条款中的免责内容对投保人进行了明确说明和告知。根据相关条款约定，驾驶员在实习期内驾驶机动车牵引挂车的，保险人不负责赔偿。
被上诉人王继全、郑灿民认可签字的真实性，但主张投保时保险公司的业务人员没有向其说明免除保险责任的具体约定。
本院经审理查明，2015年6月16日，被上诉人王继全投保了上诉人的保险金额为100万元的第三者商业保险，并亲笔书写“保险人已说明免除保险人责任条款的内容及法律后果”的声明一份。在上诉人提交的机动车第三者责任保险第二十四条相关条款约定：“在上述保险责任范围内，下列情况下，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿：……（二）驾驶人有下列行为之一者：……5、实习期内驾驶公共汽车、营运客车或者执行任务的警车、载有危险物品的机动车或牵引挂车的机动车；……”。本院查明的其他事实与一审法院认定的一致。
本院认为，本案中双方争议的焦点问题有两个，一是上诉人是否在投保时已经尽到释明义务，从而免除保险责任；二是被上诉人的误工费是否应当按餐饮业的标准计算。对于第一个问题，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”从上诉人提交的相关证据来看，被上诉人王继全亲笔书写了“保险人已说明免除保险人责任条款的内容及法律后果”的声明，应当认为保险人已经向王继全就免责条款已经作出了明确说明，根据上诉人提交的相关保险条款的约定，驾驶员实习期内驾驶牵引挂车的机动车的，保险人不负责赔偿，本案中驾驶员蔚立建在实习期间驾驶半挂车发生交通事故，符合保险人应当免除赔偿责任的情形，因此，上诉人请求在商业第三者责任险范围内不承担保险责任的上诉请求，本院依法支持。由于被上诉人王继全、郑灿民已经垫付17000元，因此，除上诉人在交强险范围内承担的保险金额外，被上诉人王继全、郑灿民还需赔偿被上诉人韩仰顺的损失10777.82元。另外，一审期间的鉴定费用2600元，王继全、郑灿民也应一并支付给韩仰顺。对于第二个焦点问题，被上诉人韩仰顺在一审时提交了充分的证据来证明其从事餐饮行业的相关事实，一审法院认定其误工费按照餐饮行业的标准来计算符合法律相关规定，上诉人的相关上诉请求没有法律依据，本院不予支持。
综上，对于上诉人的上诉请求的合理部分，本院予以支持。一审法院事实认定及法律适用的错误之处，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持汶上县人民法院（2016）鲁0830民初11号第一项、第四项判决；
二、变更汶上县人民法院（2016）鲁0830民初11号第二项、第三项判决为：被上诉人王继全、郑灿民赔偿韩仰顺各项损失13377.82元。
以上款项于本判决生效十日内支付。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
维持一审案件受理费的负担决定不变；二审案件受理费826元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司汶上支公司负担267元，由被上诉人王继全、郑灿民负担559元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李汉平
代理审判员 史海洋
代理审判员 韩 飞
二〇一六年十一月二日
书 记 员 周平平