湖北省通山县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂通山民一初字第221号
原告孟庆亮，务工。
委托代理人吴远本，湖北自成律师事务所律师。
被告罗高清，经商。
委托代理人周雪琴，湖北仁贤律师事务所律师。
被告郑传样。
委托代理人黄文魁，湖北名卓律师事务所律师。
原告孟庆亮与被告罗高清、郑传样提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年5月22日立案受理后，依法组成合议庭。于2015年7月3日公开开庭进行了审理，原告孟庆亮及其委托代理人吴远本，被告罗高清及其委托代理人周雪琴均到庭参加了诉讼。本院依据被告罗高清的申请，追加郑伟样为本案共同被告，于2016年1月14日第二次公开开庭进行了审理，原告孟庆亮及其委托代理人吴远本，被告罗高清及其委托代理人周雪琴，被告郑传样的委托代理人黄文魁均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告孟庆亮诉称：2014年7月21日，原告经人介绍到被告罗高清承包的沈阳铁路局通辽工务段珠珠线205KM（内蒙）施工场地处做工。2014年7月28日下午3时许，原告在该工地用电镐打石作业时被石子伤右眼。原告受伤后，先后在锡林郭勒东乌旗医院、锡林郭勒盟医院、湖北省人民医院住院治疗。经法医鉴定：原告右眼外伤后盲目4级，损伤程度为重伤二级，八级伤残。为此，原告诉至本院，要求被告罗高清赔偿原告医疗费12456元、住院伙食补助费1000元、误工费13427元、护理费4732、交通费2199元、伤残赔偿金149112元、鉴定费1400元、精神损害抚慰金9000元等共计人民币193326元；本案诉讼费由被告罗高清承担。
原告为证明其诉讼请求所依据的事实，在举证期限内向本院提供了如下证据：
证据一、居民身份证、户口簿。用以证明原告的自然身份情况。
证据二、房屋所有权证，通山县大畈镇隐水村民委员会与通山县通羊镇南门社区居民委员会出具的证明，证人徐某、叶某、袁某丙居民身份证、调查笔录及出庭作证的证言。用以证明原告自2008年1月起在自己所有的座落于通山县通羊镇南门社区城门小区房屋居住生活，并在通山县县城等城镇，并从事安装模板、脚手架建筑行业。
证据三、郑和昌、吴春梅、郑细洋、郑传样居民身份证、证明材料及出庭作证的证言。用以证明2014年7月21日，原告到被告承包的沈阳铁路通辽工务段珠珠线205KM（内蒙）挡土堪施工场地处做工，7月28日下午3点左右原告在该铁路堪用电镐打石作业时北十字击伤右眼的事实。
证据四、门诊病历、住院病案、出院记录证明、医疗收费收据、医疗费用清单。用以证明2014年7月28日下午3时左右原告做工受伤后在锡林郭勒东乌旗医院、锡林郭勒盟医院、湖北省人民医院治疗的情况，住院时间20天，已支付医疗费12456元。
证据五、司法鉴定意见书、鉴定费收据。用以证明原告因本次受伤后由法医鉴定右眼外伤后盲目四级，损伤程度系重伤二级，八级伤残。误工休息日为伤后至定残前一日止，护理60天，医疗费以实际治疗发票为准，已支付鉴定费1400元。
证据六、交通费发票。用以证明原告因本次受伤，原告已支付了交通费用2199元。
被告罗高清辩称：1、答辩人与被答辩人不存在雇佣关系。中铁十二局三公司于2014年7月5日口头将内蒙锡林郭勒东乌旗的铁路护坡抢险工程中的劳务发包给答辩人，答辩人于2014年7月21日承揽给郑传样，双方约定杂工230元／个，打挡地墙760元／米，车费800元／人，安全责任由郑传样承担。被答辩人是郑传样雇请的工人与郑传样是雇请关系。答辩人与被答辩人并不相识，双方不存在雇佣关系。2、被答辩人认为原告在工地施工受伤的证据不足，事实不能成立。被答辩人没有在受伤后向工地负责人报告，其于2014年8月1日才到锡林郭勒盟医院就诊，就诊时间与受伤时间不符，且2014年9月17日答辩人与郑传样结算工人工资时，郑传样也没有提起此事，故被答辩人起诉受伤的事实不能成立。3、原告自身存在过错，应由原告与郑传样共同承担责任。被答辩人是成年人，作为提供劳务的一方，在从事电镐作业时应佩戴安全眼罩或安全头盔，其在提供劳务过程中操作不规范，存在过错，应承担部分过错责任。被答辩人是郑传样雇请的工人，其在提供劳务过程中受伤，郑传样应当承担责任。4、答辩人申请追加郑传样为本案共同被告参加诉讼。综上，请求人民法院驳回原告对答辩人的诉讼请求。
被告罗高清为证明其反驳原告的诉讼请求所依据的事实，在举证期限内向本院提供了如下证据：
证据一、身份证复印件。用以证明被告的身份情况。
证据二、收条复印件二份。用以证明：1、罗高清与郑传样承揽关系，由郑传样雇请工人施工，罗高清的相应费用是向郑传样支付的；2、郑传样在2014年9月17日结算工资时都未提原告孟庆亮受伤一事，之后又出具证明，自相矛盾，其证明不具有法律效力。
证据三、证人袁某甲、尹某出庭作证的证言。用以证明：1、罗高清已将工程承揽给郑传样，并约定了工程价格，原告的雇主是郑传样；2、作为工地安全员及负责人不知道孟庆亮在工地受伤一事，其诉称在工地受伤的事实不能成立。
被告罗高清在第二次庭审提交了张月亮、曹占军证明材料两份，用以证明该工程已经转包给郑传样的事实。
被告郑传样辩称：答辩人不是原告的雇主，也没有承包基础工程，更没有在原告的工程中获取利益，故答辩人不是适格被告，请求驳回对答辩人追加被告申请。
被告郑传样为证明其主张的事实，在举证期限内向本院提供了如下证据：
证据一、劳务日志一份，用以证明原告并不是被告郑传样雇请的事实。
证据二、证人袁某乙出庭作证的证言，用以证明原告并不是被告郑传样雇请及原告受伤的事实。
庭审中，各方当事人对对方提交的证据进行了质证：
被告罗高清对原告提供的证据一无异议；对原告提交的证据二，对房产证真实性无异议需要原件，对社区的证明有异议，没有派出所证明，对证人徐某、叶某、袁某丙证言真实性有异议，且证人证明原告是临时务工，与本案没有关联性，不能证实其证明目的；原告提交的证据三，对调查笔录的真实性有异议，证人与原告是同村的人，虽然一起做事，但是不能证明原告是被告罗高清雇请，证人证明了是郑传样雇请原告事实；对原告提交的证据四，病历真实性无异议，但是证明目的有异议，原告诉称2014年8月1日就诊，是原告三天之后，不能证明其是在工地受伤。原告本身就有白内障，不仅是因为纯粹受伤致残，本身眼睛存在；对原告提交的证据五，有异议，不符合客观性和科学性，被告申请重新鉴定；对原告提交的证据，对于时间和地点相符的交通费请求法庭依法判定。
被告郑传样对原告提供的证据无异议。
原告对被告罗高清提供的证据一无异议；对被告提交的证据二真实性无异议，但不能达到证明目的，工人工资是被告罗高清支付，郑传样只是经手；对被告罗高清提交的证据三，认为证明内容不能证实其证明目的，证人证明的是由郑传佳签的协议原告受伤事实属实；对被告罗高清提交的证据四，认为证人未出庭作证，不予认可。
被告郑传样对被告罗高清提交的证据同意原告质证意见。
原告对被告郑传样提交的证据无异议。
被告罗高清对被告郑传样提交的证据一真实性、关联性、合法性均有异议，认为该日志中尹某签字是否系其本人签名，尹某没有出庭，无法证明该日志真实性，且日志记载内容不具体，不能证明被告郑传样的证明目的，且从日志中对工人出工的记载中都没有郑传样的名字，更能够证明郑传样是老板，不是做工人员；对被告郑传样提交的证据二真实性有异议，认为证人与被告郑传样及原告均为亲属关系，且证人证言可以证实证人是郑传样请的工人，也可以证实郑传样的工程是从罗高清处承包来的，工人都是郑传样雇请的事实。
本案在审理过程中，依据被告的申请，本院委托了湖北中真司法鉴定所协和法医司法鉴定室对原告残疾程度、误工时间、护理时间、右眼残的因果关系及参与度进行鉴定。该鉴定机构于2015年10月30日出具鄂中司协鉴2015法鉴字第888号鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人孟庆亮伤残等级为八级；右眼盲目视力与外伤有直接因果关系；误工时间120日，护理时间为伤后30日。
原、被告对该鉴定意见书均无异议。
本院认为，原告提供的证据一，二被告均无异议，予以采信。原告提供的证据二，二被告对其原告提交的房屋所有权证真实性无异议，故对该项证据予以采信；对通山县大畈镇隐水村民委员会与通山县通羊镇南门社区居民委员会出具的证明，其中对原告居住情况证明内容可与原告提交的房屋所有权证相印证，对该部分事实予以采信，对该证明中被告务工证明，未附相关调查材料印证，不予采信。对证人徐某、叶某、袁某丙的证言，以上证人对其提供原告务工情况的证明内容，均未提交务工单位证明等有效证据予以印证，对该证据不予采信；对原告提交的证据三，以上证人证言能相互印证，可以证明原告主张的受伤事实。对原告提交的证据四，二被告对病历真实性无异议，予以采信，对原告受伤治疗及住院医院正规的医疗费予以采信，核定医疗费：原告受伤后于2014年7月30日至2014年8月3日在锡林郭勒东乌旗医院、锡林郭勒盟医院门诊治疗费用207.91元，于2014年8月6日至2014年8月20日在湖北省人民医院住院14天，本次住院医疗费为10643.90元，于2014年8月27日至2015年2月4日在湖北省人民医院检查费及门诊医疗费1020.1元，共计11871.91元。对原告提交的证据五，因被告申请重新鉴定，且原、被告对本院委托湖北中真司法鉴定所协和法医司法鉴定室出具的鉴定意见书，各方当事人均无异议，故本院采信湖北中真司法鉴定所协和法医司法鉴定室作出的鉴定意见书，对于鉴定费，因原告提交的鉴定结论与湖北中真司法鉴定所协和法医司法鉴定室作出的鉴定结论伤残等级与受伤方式等主要内容相符，故对原告提交的鉴定费票据予以采信，被告罗高清申请重新鉴定所支出的鉴定费用由其自负。对原告提交的证据六，结合原告治疗情况，本院酌定合理费用为1500元。
被告罗高清提供的证据一，其他当事人无异议，予以采信；对被告提交的证据二，其他当事人对真实性无异议，予以采信；对被告罗高清提交的证据三，证人出庭作证的证言未证明被告罗高清主张的事实，对被告罗高清的证明主张不予采信；对被告罗高清提交的证据四，被告罗高清申请采用视频传输的方式作证，因证人配合存在困难因素及视频传输技术信号不畅通等客观原因在庭审中无法实现，视为证人未出庭作证，故不予采信。
被告郑传样提交的证据一，被告郑传样未提供有效证据对该证据合法来源及真实性予以印证，不予采信；对被告郑传样提交的证据二，对原告受伤情况，该证人证明的事实与原告提交的证据二中证人证言能相互印证，予以采信，对原告是否系郑传样雇请的事实，证人未能证明被告郑传样的主张，故对被告郑传样该主张不予采信。
对湖北中真司法鉴定所协和法医司法鉴定室鄂中司协鉴2015法鉴字第888号鉴定意见书，原、被告对该鉴定意见书均无异议，予以采信。
根据以上已确认的有效证据，并结合当事人在庭审中自认的事实，可确认本案如下事实：
2014年7月，被告罗高清与被告郑传样达成口头协议，被告罗高清将其承建的内蒙古自治区锡林郭勒东乌旗的铁路护坡抢险工程模板安装及混凝土施工工程承包与被告郑传样施工，并约定了承包范围（该工程模板安装及混凝土施工）、承包方式（包工不包料，施工材料与工具由被告罗高清负责提供，被告郑传样负责组织工人施工）、承包价格（杂工230元／个，打挡地墙760元／米，车费800元／人）等内容。2014年7月21日，原告孟庆亮受被告郑传样雇请到被告罗高清承包的内蒙古自治区锡林郭勒东乌旗的铁路护坡抢险工程施工工地务工。2014年7月28日下午3时许，原告在该工地从事用电镐打石作业时被石子打伤右眼。原告受伤后，于2014年7月30日至2014年8月3日在内蒙古自治区锡林郭勒东乌旗医院、锡林郭勒盟医院治疗，支出门诊治疗费用207.91元，于2014年8月6日至2014年8月20日在湖北省人民医院住院14天，支出住院医疗费为10643.90元，于2014年8月27日至2015年2月4日在湖北省人民医院支出检查费及门诊医疗费1020.1元，共计花费医疗费11871.91元。2015年2月5日，原告自行委托通山县人民医院司法鉴定所对其残疾程度、误工时间、护理时间、治疗费进行鉴定，该鉴定机构于同日出具鉴定意见：被鉴定人孟庆亮伤残等级为八级；误工休息日为伤后至定残前一日止，护理时间30日，医疗费以实际治疗发票为准。原告支出鉴定费1400元。
2014年9月17日，被告罗高清与被告郑传样经结算，被告罗高清共支付被告郑传样262600元，被告郑传样向被告罗高清出具收条，收条内容为：“收到工人工资262600元贰拾陆万贰仟陆佰元整，工资以付清”。后被告郑传样按6天半，230元／天，给付原告孟庆亮工资1495元。因二被告对原告的其他费用未予赔偿，原告诉至本院。
本案在审理过程中，本院委托了湖北中真司法鉴定所协和法医司法鉴定室对原告残疾程度、误工时间、护理时间、右眼残的因果关系及参与度进行鉴定。该鉴定机构于2015年10月30日出具鄂中司协鉴2015法鉴字第888号鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人孟庆亮伤残等级为八级；右眼盲目视力与外伤有直接因果关系；误工时间120日，护理时间为伤后30日。被告罗高清支出鉴定费用2073元（其中鉴定费2000元，检查费73元）。
同时查明：1、被告郑传样不具备建筑资质。2、原告孟庆亮户籍系农村居民，原告自2008年1月至本次诉讼期间通山县通羊镇南门社区城门小区私有房屋（建筑面积：143.13平方米，房屋所有权人：孟庆亮，房屋所有权证号：通房权证通羊字第号）居住。
本院认为，参照2015年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准计算，原告各项经济损失的计算：
1、残疾赔偿金：（1）、残疾赔偿金。原告提交的房屋所有权证证明其自2008年1月至本次事故发生时一直在通山县城居住，二被告对该事实无异议，可以认定原告在本次事故发生前在城镇居住一年以上。但原告未提交有效证据证明其的主要收入来源于城镇，故原告的残疾赔偿金赔偿标准应按农村居民标准计算，为：10849元／年20年30%=65094元。
（2）、医疗费。原告主张的医疗费金额与实际不符，应据实计算，原告医疗费为11871.91元。
3、住院伙食补助费。住院时间为14天，住院伙食补助费为50元／天14天=700元。
4、误工费。因原告未举证证明其最近三年的平均收入状况，原告主张按农、林、牧、渔业年平均工资计算并无不妥，经鉴定，原告误工时间120天，误工费为26209元／年÷365天120天=8616.66元。
5、交通费。原告未提供交通费票据，因原告受伤治疗，必然会发生交通费用，酌定合理费用为1500元。
6、鉴定费为1400元。
7、护理费。因原告未举证证明护理人员最近三年的平均收入状况，原告主张按居民服务业年平均工资计算并无不妥，经鉴定，原告护理时间30天，护理费为28729元／年÷365天30天=2361.29元。
8、精神损害赔偿金。依法酌定为5000元。
原告以上1至8项经济损失，合计为96543.86元。
本院认为，被告郑传样与被告罗高清达成的劳务承包口头协议中，约定了承包的具体施工工作内容、承包价格、劳务费的支付方式等内容，该劳务承包协议实际是建筑工程施工承包协议。而原告是受被告郑传样的雇佣，其工资由被告郑传样支付，原告与被告郑传样之间存在雇佣关系。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称解释）第十一条第一款的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应承担赔偿责任。《解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。在本案中，被告郑传样作为雇主应承担赔偿责任；被告罗高清应当知道被告郑传样个人不具备建筑资质而将及混凝土施工发包给被告郑传样承包，应当与被告郑传样承担连带赔偿责任。原告在从事劳务过程中，本应注重自身安全，其对本次事故的发生也有一定的过错。本院酌定由原告自行承担35%的赔偿责任，被告郑传样承担65%的赔偿责任为64503.51元［（96543.86元-5000元）65%＋5000元］。依据《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
一、由被告郑传样赔偿原告孟庆亮各项经济损失共计人民币64503.51元，被告罗高清承担连带赔偿责任。限二被告于本判决生效后七日内履行完毕。
二、驳回原告孟庆亮的其他诉讼请求。
本案受理费4166.52元，由原告孟庆亮负担2776.35元，由被告郑传样、罗高清负担1390.17元。
如不服本判决，可在判决书送达后十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省咸宁市中级人民法院，开户行：中国农业银行咸宁金穗支行，账号：1750。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 冯磊石
人民陪审员 陈传武
人民陪审员 黄有美
二〇一六年一月十八日
书 记 员 舒骄阳
附相关法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》第七条行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十五条损害发生后，当事人可以协商赔偿费用的支付方式。协商不一致的，赔偿费用应当一次性支付；一次性支付确有困难的，可以分期支付，但应当提供相应的担保。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。