南通市通州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0612刑初580号
公诉机关南通市通州区人民检察院。
被告人张建兵，男，1978年4月14日生。曾因吸毒，于2016年6月22日被南通市通州区公安局行政拘留十日。曾因犯抢劫罪，于1996年9月2日被原通州市人民法院判处有期徒刑五年。因涉嫌非法持有枪支罪，于2016年7月2日被南通市通州区公安局刑事拘留，同年7月15日以涉嫌非法制造枪支罪被逮捕。
辩护人蔡若岚，执业证号13206200011500870，江苏隆亿德律师事务所律师。
辩护人牛山，证号10061605110073，江苏隆亿德律师事务所实习律师。
南通市通州区人民检察院以通检诉刑诉〔2016〕488号起诉书指控被告人张建兵犯非法制造枪支罪，于2016年9月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年10月12日公开开庭审理了本案。南通市通州区人民检察院指派检察员黄炜出庭支持公诉，被告人张建兵及其辩护人蔡若岚、牛山到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2016年4月至5月期间，被告人张建兵在南通市通州区先锋镇利民村居住地工具房利用枪支零部件组装成两支枪支。经鉴定，两支枪支均为气枪，能够正常击发，对人体均有致伤力。
为证明上述指控，公诉机关当庭出示并宣读了：1.原通州市人民法院刑事判决书、南通市通州区公安局行政处罚决定书等；2.证人于某、崔某的证言；3.南通市公安局物证鉴定所出具的枪支、枪弹鉴定意见书；4.南通市通州区公安局制作的检查笔录、搜查笔录等。
公诉机关认为，被告人张建兵非法制造枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条，应当以非法制造枪支罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人张建兵对起诉书指控的犯罪事实不持异议，并表示自愿认罪。其辩称改装前的两支枪,一支是其用金首饰向他人换得，另一支是于某让其改装，两支枪原本均能够正常击发。其仅对两支枪的部分部件进行了互换，并更换了枪托、装饰护板等，无法改变两支枪的击发功能。
辩护人的辩护意见：1.被告人张建兵拥有的两支枪从原始获得时就已成形，且能够正常击发，其仅是将一支枪上的零件换到另一支枪上，用玩具枪托替换了原来的木质枪托，被告人张建兵不存在非法制造枪支的情形，其行为构成非法持有枪支罪。2.被告人张建兵归案后如实供述自己的罪行，属坦白，依法可从轻处罚。3.被告人张建兵仅是出于个人爱好拆卸枪支，未造成任何社会危害。综上，建议法庭对被告人张建兵在有期徒刑三年以下量刑。
经审理查明，被告人张建兵自称2015年12月其用一根黄金项链向他人置换一支气枪，后于某又给了其一支气枪。2016年4月至5月，被告人张建兵在其位于南通市通州区先锋镇利民村的住处，对上述两支枪的部分部件进行互换，将其中一支气枪的枪托换成塑料玩具枪托，并用铝合金制成装饰护板，后改成棕色枪托的气枪、黑色枪托的气枪各1支。经鉴定，两支气枪均以压缩气体为动力，对人体具有致伤力。
2016年6月21日，被告人张建兵被南通市通州区公安局抓获归案。南通市通州区公安局在被告人张建兵位于南通市通州区先锋镇利民村的暂住地扣押棕色枪托的气枪1支、黑色枪托的气枪1支、弹头13个、消音器1只、枪管3只、木制枪托6支、压力表2只、铅弹167发、瞄准镜1只等物品。
审理中，本院向公诉机关发出调取证据材料决定书，要求公诉机关补充提供被告人张建兵改装枪支的效能是否发生变化，但公诉机关未能提供相关证据。
上述事实，被告人张建兵在开庭审理过程中亦无异议，并有经过庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1．书证：原通州市人民法院刑事判决书、南通市通州区公安局行政处罚决定书，证明被告人张建兵前科劣迹情况。
2．未到庭证人于某的证言，证明被告人张建兵有两支气枪，一支是棕色枪托的气枪，另一支是黑色枪托的气枪，其曾向被告人张建兵借过棕色枪托的气枪打鸟，以及2016年4月，其给了被告人张建兵一根枪管的事实。
3．未到庭证人崔某的证言，证明2015年底，其看到被告人张建兵带回一支黑色气枪。被告人张建兵一共有两支枪，其就一直围绕这两支枪的枪管不断改造枪的外形，其中一支就是被查获的棕色枪托的气枪，于某也曾向被告人张建兵借过该支气枪的事实。
4．被告人张建兵的供述和辩解，证明2015年12月，其用一根黄金项链向一个网名叫”媚三千”的男子置换了一支气枪。2016年4月，于某拿了一支木枪托的气枪到其暂住地，让其改装，后其在暂住地对上述两支枪的部件进行了互换，并更换了枪托、装饰护板的事实。
5．南通市公安局物证鉴定所出具的枪支、枪弹鉴定意见书，证明棕色枪托的气枪、黑色枪托的气枪均为气枪，以压缩气体为动力，可以发射5.50mm的气枪铅弹，对人体均有致伤力。
6．南通市通州区公安局制作的搜查笔录、扣押清单及照片，证明对被告人张建兵位于南通市通州区先锋镇利民村的住处进行搜查，发现棕色气枪1支、黑色气枪1支、弹头13个、老式气枪压杆1支、消音器1只、枪管3只、木制枪托6支、压力表2只、激光瞄准灯2只、铅弹167发、瞄准镜1只等物品，并予以扣押的事实。
7．南通市通州区公安局出具的”犯罪嫌疑人张建兵归案情况说明”、发破案经过，证明本案发案、破案情况，以及被告人张建兵于2016年6月21日被抓获归案的事实。
本院认为，被告人张建兵违反枪支管理规定，非法持有以压缩气体为动力的枪支二支，其行为已构成非法持有枪支罪，应予惩处。公诉机关指控被告人张建兵利用枪支零部件组装枪支2支，其行为构成非法制造枪支罪。本院认为，非法制造枪支是指违反国家有关规定，私自制造枪支的行为。本案被告人张建兵只是对其持有的两支气枪的零部件进行互换，将其中一支气枪的枪托更换成塑料枪托，并添加了装饰护板等，改变了枪支的原有外形结构。而非法制造枪支是经改装、组装、修理等私自制造枪支，被告人张建兵改变了枪支外形结构，并未改变枪支实际击发效能。从公诉机关提供的证据来看，没有证据证明涉案枪支的效能发生改变。审理中，本院又要求公诉机关进一步补充提供改变枪支效能方面的证据，但公诉机关仍未能提供。故公诉机关指控被告人张建兵犯非法制造枪支罪的证据不充分，被告人张建兵的行为构成非法持有枪支罪，对公诉机关指控的罪名本院予以调整，采纳辩护人提出的此项辩护意见。被告人张建兵到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人张建兵自愿认罪，可酌情从轻处罚。为严肃国法，惩罚犯罪，维护国家对枪支的管理制度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张建兵犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月2日起至2017年7月1日止）。
二、对已扣押的被告人张建兵棕色枪托的气枪1支、黑色枪托的气枪1支以及其它涉枪物品，予以没收，由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南通市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曹建新
代理审判员 顾凤凤
人民陪审员 徐建锋
二〇一六年十二月十九日
书 记 员 葛焱华
附：《中华人民共和国刑法》相关条文
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。