广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤19民终1341号
上诉人（原审被告）：东莞塘厦奇昌高尔夫球头制品厂，住所地：东莞市。
法定代表人：陈新发，厂长。
委托代理人：张峥嵘、黄俊涛，分别。
被上诉人（原审原告）：杨其泽，男，汉族，住湖南省邵阳县长乐，公民身份号码为×××2118。
委托代理人：肖和刚，湖南嘉衡律师事务所律师。
原审被告：（香港）全悦实业有限公司，住所地：香港特别行政区。
上诉人东莞塘厦奇昌高尔夫球头制品厂（以下简称“奇昌厂”）因与被上诉人杨其泽、原审被告（香港）全悦实业有限公司（以下简称“全悦公司”）劳动合同纠纷一案，不服广东省东莞市第三人民法院（2015）东三法民一初字第1912号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：根据杨其泽提供的企业机读档案登记资料显示，奇昌厂是全悦公司在东莞市设立的的“三来一补”企业，奇昌厂主张其投资方已变更为浩一管理有限公司，但没有提供证据证实。
杨其泽于2006年3月15日入职奇昌厂工作，担任司机一职，离职的月平均工资为2952元，剔除加班费后的月平均工资为2579元。根据杨其泽提供的工资条显示，2013年9月1日至2015年6月期间杨其泽每月正常工作日的天数依次为20天、20天、21天、22天、18天、18天、21天、21天、21天、20天、23天、21天、22天、23天、20天、24天、21天、20天、22天、22天、21天、22天。根据杨其泽提供的《厂车进出登记表》显示，2015年7月份正常工作日17天。2015年8月1日至8月20日正常工作日天数为14天。杨其泽主张其正常工作日每天加班3小时，但没有提供有效证据证明，奇昌厂主张杨其泽正常工作日每天工作不超过8小时亦没有提供有效证据证明。杨其泽主张奇昌厂应支付其正常工作日的加班工资，加班工资应按照东莞市最低工资标准作为基数进行计算。
杨其泽主张奇昌厂从2006年3月至2015年8月没有安排其休年休假，也没有支付其年休假工资。奇昌厂没有提供证据证明其已经安排杨其泽休年休假或支付其年休假工资。
奇昌厂于2015年8月20日以“公司订单减少，不需要多余司机”为由解除与杨其泽的劳动合同，但没有提供证据证明订单减少，不需要多余司机的事实。
2015年9月3日，杨其泽向东莞市劳动人事争议仲裁院塘厦仲裁庭提请劳动仲裁，请求裁决奇昌厂向杨其泽支付如下款项：1.2007年6月18日至2015年8月20日平时加班工资62757元；2.解除劳动合同赔偿金57000元；3.2006年3月18日至2015年8月20日年休假工资12420元。2015年10月14日，该仲裁庭作出仲裁裁决书，裁决：一、由奇昌厂支付杨其泽如下款项：1.2014年8月1日至2015年8月20日工作日加班工资2411元，2.2014度应休未休年休假工资1186元、2015年度应休未休年休假工资711元，3.解除劳动合同赔偿金56088元；二、对于杨其泽提出的其他仲裁请求，依法不予支持。杨其泽、奇昌厂均对该仲裁裁决不服，在法定期限内先后向原审法院提起诉讼。
另查，2013年5月1日起，东莞市最低工资标准为1310元／月（折算为7.53元／小时）；2015年5月1日起，东莞市最低工资标准为1510元／月（折算为8.68元／小时）。
原审法院认定以上事实，有杨其泽提供的厂牌、加班统计表、工资条、《厂车进出登记表》、《终止劳动关系证明》、《从业人员请假卡》、《调解不成证明书》、仲裁裁决书及送达回证，奇昌厂提供的仲裁裁决书及送达回证以及庭审笔录等。
原审法院认为，关于杨其泽正常工作日的加班工资。根据《广东省工资支付条例》第十六条第一款“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年”的规定，杨其泽于2015年9月1日申诉，原审法院对杨其泽2013年9月1日至2015年8月20日的加班工资予以审查，对于杨其泽主张的2013年9月1日之前的加班工资不予审查。至于杨其泽正常工作日的加班时间，杨其泽主张每天加班3小时，但没有提供有效证据予以证明，原审法院不予采纳。奇昌厂主张杨其泽每天工作在8小时以下，亦没有提供有效证据证实，原审法院不予采纳。杨其泽职位属于司机，其每天工作时间不确定，鉴于其工作的特殊性，原审法院结合东莞市的实际用工情况，酌情认定杨其泽的正常工作日每天加班时间1.5小时。杨其泽从2013年9月1日至2015年4月30日正常工作日的加班时间为630小时［（20天＋20天＋21天＋22天＋18天＋18天＋21天＋21天＋21天＋20天＋23天＋21天＋22天＋23天＋20天＋24天＋21天＋20天＋22天＋22天）×1.5小时］；2015年5月1日至2015年8月20日正常工作日的加班时间为111小时［（21天＋22天＋17天＋14天）×1.5小时］。奇昌厂应当依法支付杨其泽正常工作日的加班工资，具体计算如下：7.53元／小时×630小时×150%＋8.68元／小时×111小时×150%＝8561.07元。杨其泽该项请求超出部分，原审法院予以驳回。奇昌厂请求无需支付杨其泽正常工作日加班工资，原审法院不予支持。
关于奇昌厂解除与杨其泽之间的劳动合同是否具有合法性。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”本案中，奇昌厂于2015年8月20日以“公司订单减少，不需要多余司机”由解除与杨其泽的劳动合同，但奇昌厂没有举证证明其订单减少，不需要多余司机的事实，奇昌厂以此为由解除双方的劳动合同，欠缺事实和法律依据。现杨其泽没有要求继续履行劳动合同，杨其泽要求奇昌厂支付违法解除劳动合同的赔偿金符合《中华人民共和国劳动法》第四十八条及第四十七条的规定，原审法院予以支持。关于杨其泽离职前月平均工资应为双方确认的应发月平均工资加上正常工作日平均每月的加班工资数额，正常工作日平均每月加班工资计算如下：［21天＋22天＋23天＋20天＋24天＋21天＋20天＋22天＋22天）×1.5小时×150%×7.53元／小时＋（21天＋22天＋17天）×1.5小时×150%×8.68元／小时］÷12个月＝372.97元。经计算，杨其泽离职前的实际月平均工资为3324.97元（2952元＋372.97元）。奇昌厂应支付杨其泽违法解除劳动合同的赔偿金63174.43元（3324.97元×9.5个月×2倍）。杨其泽请求的赔偿金为57000元，没有超过原审法院计算金额，原审法院予以支持。奇昌厂请求无需支付杨其泽解除劳动合同的赔偿金，原审法院不予支持。
关于杨其泽年休假工资。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定，杨其泽提出的要求奇昌厂支付其2006年3月至2013年12月31日年休假工资的请求，已超过法定仲裁时效，原审法院不予审查。奇昌厂没有提供证据证明已安排杨其泽休2014年度、2015年度的带薪年休假或已支付杨其泽带薪年休假工资，其应承担举证不能的不利后果。故对于杨其泽要求奇昌厂支付其2014年度及2015年度8月的年休假工资的诉讼请求，原审法院予以支持。根据《职工带薪年休假条例》第二条“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入”、第三条一款“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”、《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十一条、第十二条的规定，杨其泽2014年度可享受的带薪年休假天数为5天，2015年度可享受的带薪年休假天数为3天（232天÷365天×5），奇昌厂应支付杨其泽2014年度及2015年度应休未休年休假工资1897元（2579元÷21.75天×（5天＋3天）×200%］。奇昌厂请求无需支付杨其泽2014年度及2015年度带薪休假工资，缺乏依据，原审法院不予支持。
奇昌厂是全悦公司在东莞市投资设立的“三来一补”企业，其对外无独立承担民事责任能力，全悦公司应当共同承担本案的民事责任。
原审法院遂依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《广东省工资支付条例》第十六条第一款及参照《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十一条、第十二条的规定，判决：一、奇昌厂、全悦公司应于判决发生法律效力之日起三日内支付杨其泽2013年9月1日至2015年8月20日正常工作日的加班工资8561.07元；二、奇昌厂、全悦公司应于判决发生法律效力之日起三日内支付杨其泽违法解除劳动合同赔偿金57000元；三、奇昌厂、全悦公司应于判决发生法律效力之日起三日内支付杨其泽2014年度、2015年度应休未休年休假工资1897元；四、驳回杨其泽的其他诉讼请求；五、驳回奇昌厂的诉讼请求。本案一审受理费10元，由奇昌厂、全悦公司负担。
一审宣判后，奇昌厂不服，向本院提起上诉称：一、原审判决酌定杨其泽的正常工作日每天加班时间为1.5小时，认定事实不当。根据奇昌厂提供的《厂车进出登记表》中进厂时间、出厂时间等信息，可以证明杨其泽每天工作在8小时以内，并非奇昌厂没有提供有效证据证实。二、原审判决认定奇昌厂违法解除劳动合同，适用法律错误。奇昌厂订单额大量减少，不需要多余司机，据此劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，经与员工协商，未能就变更劳动合同内容达成协议，奇昌厂根据劳动合同法第40条第三款的规定，不构成违法解除劳动合同。三、原审判决认定奇昌厂未支付年休假工资，属认定事实错误。请求：撤销一审判决，驳回杨其泽的全部诉讼请求，支持奇昌厂的诉讼请求，并由杨其泽负担本案一、二审诉讼费。
被上诉人杨其泽答辩称：一、原审法院酌定杨其泽正常工作日每天加班时间为1.5小时属认定事实错误，应认定杨其泽的加班时间为每天三小时。杨其泽在仲裁及一审都提交了《厂车进出登记表》证明存在加班事实，奇昌厂没有提交证据证明加班时间，应视为举证不能，应承担不利的法律后果，法院应按杨其泽主张的工作日每天3小时认定加班时间。二、原审法院只对2013年9月1日至2015年8月20日的加班时间进行审查属适用法律错误。杨其泽已经履行对加班事实的举证责任，也对超过两年以上部分的加班时间进行举证，奇昌公司在庭审过程中也对电子档的2010年1月2日至2015年7月31日《厂车进出登记表》的真实性、合法性进行了确认，法院应支持杨其泽超过两年前的加班费主张。三、原审法院认定奇昌厂违法解除劳动合同适用法律正确。奇昌厂没有对其解雇理由进行举证，应支付赔偿金。四、原审法院认定应支付2014年度、2015年度的年休假工资1897元与事实不符，应支持杨其泽2007年度至2015年度年休假工资。奇昌厂的上诉事实和理由不成立，请求驳回奇昌厂的上诉请求。
原审被告全悦公司未在法定期限内向本院提交书面答辩意见。
二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。
经二审审理，对原审法院查明的事实，本院予以确认。
本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院仅对上诉人在上诉中提出的问题予以审查。被上诉人杨其泽没有提出上诉，其在答辩意见中所提请求，本院二审不予处理。
根据《工资支付暂行规定》第六条和《广东省工资支付条例》第十六条关于工资支付台账应当至少保存二年的规定，奇昌厂应当对本案纠纷发生前两年是否依法足额支付工资的情况负有举证责任。奇昌厂并未就此提供证据，故原审法院综合双方的陈述和《厂车进出登记表》及杨其泽的工作岗位，酌定杨其泽的工作时间并以此计算相应工资并无不当。
奇昌厂以“公司订单减少，不需要多余司机”为由解除与杨其泽的劳动合同，但没有提供证据证明订单减少、不需要多余司机的事实。故，原审法院认定奇昌厂该事由缺乏依据并判令奇昌厂支付相应的赔偿金是正确。
奇昌厂没有提供证据证明已安排杨其泽休2014年度、2015年度的年休假或已支付杨其泽年休假工资。原审法院结合仲裁时效判令奇昌厂支付其2014年度及2015年度8月的年休假工资符合法律规定。
综上所述，奇昌厂的上诉理据不足，本院予以驳回。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由奇昌厂负担（已预交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 许 卫
审 判 员 叶志超
代理审判员 陈美苑
二〇一六年七月四日
书 记 员 叶婉珍