广西壮族自治区南宁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）南市刑一终字第66号
原公诉机关广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民检察院。
上诉人（原审被告人）蓝玖丰，绰号“小丰”，男。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2012年7月14日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月21日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。
原审被告人姜鹏，男。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2012年7月14日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月21日被逮捕。同年9月27日由南宁市西乡塘区人民检察院决定取保候审。同年10月8日由南宁市西乡塘区人民法院决定取保候审。现在家。
南宁市西乡塘区人民法院审理西乡塘区人民检察院指控原审被告人蓝玖丰犯贩卖毒品罪、原审被告人姜鹏犯非法持有毒品罪一案，于二○一二年十一月二十二日作出（2012）西刑初字第687号刑事判决。宣判后，原审被告人蓝玖丰不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市人民检察院指派代检察员黄鹏出庭履行职务。上诉人蓝玖丰、原审被告人姜鹏到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2012年7月14日21时许，被告人姜鹏与姜鹏某，柯某某等人商谋到南宁市西乡塘区友爱立交旁璀璨明珠KTV吸食毒品，姜鹏某遂电话联系蓝玖丰购买三瓶毒品“神仙水”及一包K粉。当日23时许，蓝玖丰携带毒品“神仙水”及K粉至南宁市西乡塘区友爱立交旁璀璨明珠KTV“V6”包厢交由姜鹏，并向姜鹏收取1600元。后公安人员在包厢内当场查获吸食剩余的毒品“神仙水”一瓶（净重14.81克，经鉴定含甲基苯丙胺）及K粉一包（净重11.65克，经鉴定含氯胺酮）。
原判认定上述事实的证据有：
1、案件受理登记表，证实案件的来源。
2、户籍证明，证实二被告人的身份情况。
3、抓获经过，证实二被告人的归案过程。
4、扣押物品清单，证实涉案毒品“神仙水”一瓶、K粉一包以及毒资400元已被公安机关扣押。
5、毒品检测报告，证实案发当日，姜鹏、蓝玖丰的现场检验结果为氯胺酮阳性。
6、证人姜鹏某的证言，证实2012年7月14日21时许，其与姜鹏、柯某某等人商谋到南宁市西乡塘区友爱立交旁璀璨明珠KTV吸食毒品，其电话联系蓝玖丰购买三瓶毒品“神仙水”及一包K粉。23时许，蓝玖丰携带三瓶毒品“神仙水”、一包K粉至南宁市西乡塘区友爱立交旁璀璨明珠KTV“V6”包厢，其让蓝玖丰找姜鹏要钱，姜鹏将1600元交给蓝玖丰。其外出打电话回到包厢时，发现茶几上尚有K粉及一瓶未开封的神仙水。
7、证人柯某某的证言，证实2012年7月14日22时许，其与姜鹏、姜鹏某等人进入南宁市西乡塘区友爱立交旁璀璨明珠KTV“V6”包厢消费，23时许一名穿拖鞋的男子进入包厢，从口袋拿出三瓶神仙水及一包K粉递给姜鹏，姜鹏数了大约1500元给该男子。约30分钟后，公安人员将吸食剩余的毒品查获。
8、证人郑某某的证言，证实2012年7月14日22时许，其与姜鹏、姜鹏某等人进入南宁市西乡塘区友爱立交旁璀璨明珠KTV“V6”包厢消费，由姜鹏某电话联系购买毒品，23时许一名穿拖鞋的男子进入包厢，从口袋拿出三瓶神仙水及一包K粉递给姜鹏，姜鹏数了十几张100元面值的人民币递给该男子，包厢内人员吸食毒品约20分钟后，公安人员进入包厢将吸食剩余的一瓶未开封的毒品神仙水及K粉查获。
9、证人邓某某的证言，证实其系璀璨明珠KTV陪酒人员，2012年7月14日22时许，其进入“V6”包厢陪酒，后一名男子进入包厢并拿出一包K粉交由客人，之后包厢内的客人吸食K粉及神仙水。
10、证人黄某某的证言，证实其系璀璨明珠KTV陪酒人员，2012年7月14日22时许，其进入“V6”包厢陪酒，包厢内的客人均吸食毒品。
11、被告人姜鹏的供述，证实2012年7月14日21时许，其与姜鹏某、柯某某等人经商谋到南宁市西乡塘区友爱立交旁璀璨明珠KTV吸食毒品，其中一人电话联系购买毒品“神仙水”及K粉。23时许，一名穿拖鞋的男子进入包厢，向其递交三瓶毒品“神仙水”、一包K粉，其将1600元交给该男子。包厢内人员吸食毒品约20分钟后，公安人员进入包厢将剩余的K粉及未开封的一瓶毒品神仙水查获。
12、被告人蓝玖丰的供述，证实2012年7月15日0时许，姜鹏某向其联系购买三瓶毒品神仙水及一包K粉，其携带三瓶毒品神仙水及一包K粉来到南宁市西乡塘区友爱立交旁璀璨明珠KTV“V6”包厢，姜鹏某让其向另一名男子要钱，该男子向其支付1600元后，将毒品放在桌上冲兑共同吸食。后公安人员进入包厢内，当场查获剩余的一瓶毒品神仙水及K粉，其趁公安人员不注意将1200元丢入卫生间内的垃圾桶内。
13、南宁市公安局（南）公鉴（毒品）字（2012）505号鉴定书，证实涉案毒品“神仙水”含甲基苯丙胺，K粉含氯胺酮。
14、现场指认笔录及照片，证实案发现场概貌及涉案毒品情况。
原审法院认为，被告人蓝玖丰违反国家禁毒法规，贩卖毒品氯胺酮11.65克、甲基苯丙胺14.81克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人姜鹏非法持有毒品氯胺酮11.65克、甲基苯丙胺14.81克，其行为已构成非法持有毒品罪。鉴于蓝玖丰、姜鹏归案后如实供述自己的罪行，且当庭认罪，可以从轻处罚。根据被告人姜鹏的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节及悔罪表现和对社会的危害程度，对其适用缓刑不致再危害社会，本院决定对其依法适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百四十八条、第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，作出如下判决：一、被告人蓝玖丰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币六千元；二、姜鹏犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币五千元；三、扣押在案的毒资400元，依法予以没收。
上诉人（原审被告人）蓝玖丰上诉称：1、其行为应构成非法持有毒品，其是购买毒品后（即交易完成后）被公安人员抓获，并非在买卖毒品过程中被抓获，其本身是吸毒者，购买毒品是为了朋友和自己吸食，其没有牟利目的，也没有在现场将1200元毒资丢入卫生间的垃圾桶；2、“神仙水”是在其身上查获的，含量也没有那么多甲基苯丙胺；3、其没有犯罪前科，归案后认罪态度好，是初犯、偶犯。综上认为一审法院量刑过重，请求二审法院依法判处。
南宁市人民检察院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑并无不当，建议本院驳回蓝玖丰上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，且认定本案事实的证据均经一审法院庭审举证、质证确认。在本院审理期间，上诉人蓝玖丰、原审被告人均未向本院提供新的证据，故本院对一审判决书中列明的认定本案事实的证据，予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）蓝玖丰贩卖毒品甲基苯丙胺14.81克、氯胺酮11.65克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，构成贩卖毒品罪；原审被告人姜鹏非法持有毒品甲基苯丙胺14.81克、氯胺酮11.65克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，构成非法持有毒品罪。
对于上诉人（原审被告人）蓝玖丰的上诉意见，经查：1、本案的证人姜鹏某、柯某某、郑某某的证言以及被告人蓝玖丰在公安机关的供述均证实蓝玖丰将毒品带到璀璨明珠V6包厢内贩卖给姜鹏，并收取姜鹏1600元毒资这一事实，被告人姜鹏庭上亦确认支付了1600元毒资给蓝玖丰，蓝玖丰虽然在一审及庭上辩解其没有收取1600元这么多，但也承认收取了钱财，其行为已具备牟利的目的，双方进行了交付物品、给付货款的行为，并有公安人员当场查获的毒品、毒资在案印证，蓝玖丰在交易完成后才被抓获不能否认其先前的贩卖行为，其辩解是拿毒品过去和朋友一起吸食的意见没有事实依据，不予采纳；2、本案的现场检查笔录、扣押物品清单证实缴获的“神仙水”一瓶和“K粉”一包是在包厢的茶几上查获，由持有人姜鹏签字确认，并非在蓝玖丰身上查获。经鉴定，从“神仙水”中检验出甲基苯丙胺，从“K粉”中检验出氯胺酮，被告人蓝玖丰、姜鹏对这一鉴定结论均无异议。根据法律规定，对于毒品中含有甲基苯丙胺的，应以甲基苯丙胺确定毒品种类，且毒品的数量以查证属实的毒品数量计算，不以纯度折算。贩卖甲基苯丙胺10克以上，依法应当判处七年以上有期徒刑，原审法院考虑被告人蓝玖丰的认罪态度，对其判处有期徒刑七年六个月，并无不当。综上，对蓝玖丰认为其行为应构成非法持有毒品罪以及一审法院量刑过重的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
原审根据被告人蓝玖丰的犯罪事实、情节，对其定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。对南宁市人民检察院的出庭意见，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 梁锦康
审 判 员 林淑芳
代理审判员 何 莉
二〇一三年五月二十一日
书 记 员 江 雨