广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）佛中法刑一终字第550号
原公诉机关佛山市南海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某甲（自报，绰号“济公”），男，于福建省连江县，汉族，初中文化，农民，住连江县。因本案于2015年3月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月17日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
上诉人（原审被告人）陈某乙（自报），男，于福建省连江县，汉族，高中文化，务工人员，住连江县凤城镇江。因本案于2015年3月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月17日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
佛山市南海区人民法院审理佛山市南海区人民检察院指控原审被告人陈某甲、陈某乙犯开设赌场罪一案，于2015年9月10日作出（2015）佛南法刑初字第1748号刑事判决。原审被告人陈某甲、陈某乙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷及讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年10月，被告人陈某甲、陈某乙向张某租赁位于佛山市南海区九江镇下西教育路开发区0183号出租楼一楼地铺，放置两台赌博游戏机供他人赌博，并聘用乔某、李某（均另作处理）负责两台游戏机的管理。其中，陈某甲负责保管每天收取的利润及员工的工资发放等；陈某乙负责对数、记账、收取利润；乔某、李某负责收钱、上分、开铺、关铺。至今，赌场获利达3万多元。
2015年3月11日22时许，民警根据线索抓获被告人陈某甲和乔某、李某、胡某、王某等人，并当场起获两台游戏机及一套监控设备。后民警根据陈某甲提供的信息抓获被告人陈某乙，并在陈某乙处起获账本七本、收据一批。
还认定，民警从被告人陈某甲处扣押了违法所得4100元、白色iphone5手机一台，从被告人陈某乙处扣押了违法所得2470元、手机三台。
根据以上事实，原审法院认为被告人陈某甲、陈某乙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，且属情节严重。二被告人归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。被告人陈某甲协助司法机关抓捕同案犯，属立功表现，依法减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：
一、被告人陈某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币七千元。
二、被告人陈某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
三、扣押的游戏机两台、监控设备一套，予以没收并销毁；扣押的违法所得6570元，予以没收，上缴国库；扣押的白色iphone5手机一台、手机三台，分别发还被告人陈某甲、陈某乙。
原审被告人陈某甲上诉称：1.他和陈某乙开设赌场时间仅1个多月，且营业额并无原审认定的3万多元。2.他具有从轻、减轻处罚的情节，属于初犯，请求二审法院对其减轻处罚，并适用缓刑。
原审被告人陈某乙上诉称：1.他受雇于陈某甲，并非为本案组织者。理由如下：涉案游戏机是陈某甲叫人搬来，监控设备也是陈某甲请人安装的；乔某、李某及其本人均为陈某甲所聘请，他并未聘请乔、李对游戏机进行管理；涉案铺位及租住的宿舍均为陈某甲一人租下，他未支付过任何租金；他仅每月收取固定工资3500元，陈某甲未与他分享过赌场的利润。2.他妻子因肝癌住院治疗，且家庭困难，请求二审法院对其从轻处罚。
经审理查明，2014年10月，被告人陈某甲、陈某乙向张某租赁位于佛山市南海区九江镇下西教育路开发区0183号出租楼一楼地铺，放置两台赌博游戏机供他人赌博，并聘用乔某、李某负责两台游戏机的管理。其中，陈某甲负责保管每天收取的利润及员工的工资发放等；陈某乙负责对数、记账、收取利润；乔某、李某负责收钱、上分、开铺、关铺。截止案发时赌场获利达3万多元。
2015年3月11日22时许，民警根据线索抓获陈某甲等人，并当场起获两台游戏设备及一套监控设备；从陈某甲处扣押了违法所得4100元、白色iphone5手机一台，后民警根据陈某甲提供的信息抓获陈某乙，并从陈某乙处起获账本七本，收据一批，扣押了违法所得2470元、手机三台。
认定上述事实的证据有：抓获经过、起赃经过，现场勘查笔录，搜查笔录及扣押清单，工资表，账本照片，收据，通话清单，户籍资料，情况说明，房租收据，行政处罚材料，证人乔某、李某的证言，证人王某、胡某、翁某、张某的证言及辨认笔录，上诉人陈某甲、陈某乙的供述、辩解及辨认笔录等。
关于上诉人陈某甲提出的第1点上诉意见，经查，上诉人陈某甲在侦查阶段、一审阶段均稳定供称，其于2014年10月起聘请了乔某等人管理涉案的赌博游戏机。证人乔某、翁某亦证明涉案赌场于2014年底开始运作。上述证据相互印证，可认定涉案赌场自2014年10月起即开始运营。上诉人陈某甲在侦查阶段供称赌场2014年12月的利润为18600多元，2015年1月的利润为12800多元，2月的利润为1600多元，3月的利润为1800多元；上诉人陈某乙供称涉案赌场2014年12月利润18680元，2015年1月12860元，2015年2月利润1630元，3月利润约为1800元；二上诉人的供述与警方从陈某乙住处扣押的账本、收据互相印证，结合证人乔某、翁某的证言，可认定涉案赌场自2014年12月至二上诉人被抓获时已获利超过3万元的事实。综上，上诉人陈某甲提出的第1点上诉意见与事实不符，不予采纳。至于陈某甲提出的第2点上诉意见，原判已予以认定，并在量刑中加以考量，故对上诉人该点上诉意见予以驳回。
关于上诉人陈某乙提出的第1点上诉意见，经查，根据陈某甲的供述，上诉人陈某乙与其于2014年10月共同向张某租下佛山市南海区九江镇下西教育路开发区0183号出租楼一楼地铺作为赌场，共同采购零件组装游戏机，聘请乔某、李某对赌场游戏机进行管理，共同经营涉案游戏机室。证人张某证实涉案场所为二上诉人共同租用；证人乔某证实上诉人陈某乙每天深夜来赌场对数，亦曾收取日常收入；证人翁某亦证实上诉人陈某乙主要负责对数、记账，同时亦负责店面工作，与陈某甲同为赌场老板，平分剩余利润。可见，上诉人陈某乙与陈某甲共同租赁赌场场地，并负责对数、记录每日利润情况，从乔某处收取赌场日常收入，与陈某甲平分利润，在共同犯罪中起重要作用。综上，上诉人陈某乙提出的第1点上诉意见与事实不符，不予采纳。对于上诉人陈某乙提出的第2点上诉意见，并非法定从轻处罚的理由，结合本案，亦不足以据此对其酌情从轻处罚，故不予采纳。
本院认为，上诉人陈某甲、陈某乙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，且属情节严重。二上诉人归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。上诉人陈某甲协助司法机关抓捕同案犯，有立功表现，依法对其减轻处罚。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邱卫玲
代理审判员 陈海平
代理审判员 庞玮明
二〇一五年十二月十四日
书 记 员 黎明钊
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
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