四川省眉山市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）川14民终1135号上诉人（原审原告、反诉被告）：眉山市上善建筑装饰工程有限公司，住所地四川省眉山市东坡区湖滨路南四段。法定代表人：林群，该公司总经理。委托诉讼代理人：周国锋，四川齐协律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：四川中和实得商贸有限公司，住所地眉山市东坡区滨湖路南四段。法定代表人：张镛，该公司总经理。委托诉讼代理人：姚金容，四川明炬律师事务所律师。上诉人眉山市上善建筑装饰工程有限公司（以下简称上善公司）与被上诉人四川中和实得商贸有限公司（以下简称中和公司）装饰装修合同纠纷一案，不服眉山市东坡区人民法院（2016）川1402民初1230号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月25日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人上善公司的委托诉讼代理人周国锋，被上诉人中和公司的委托诉讼代理人姚金容到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上善公司上诉请求：一、撤销眉山市东坡区人民法院（2016）川1402民初1230号民事判决第一项、第二项内容，依法改判中和公司支付装饰装修款180190元及违约金21294.5元；二、改判上善公司不支付中和公司租金损失83250元；三、一、二审案件受理费由中和公司承担。事实和理由：上善公司应中和公司的要求为其增加了部分工程量以及代购了灯具等材料，中和公司应当支付该部分价款47890元；2.中和公司违约在先，且工期顺延系中和公司原因所致，上善公司不应承担中和公司的租金损失。中和公司答辩称，1.上善公司不存在代购材料款的事实，上善公司也没有证据证明其主张代购的材料经中和公司验收确认。并且上善公司购买的材料系依照双方合同约定由其自身承担，不属于代购的范围；2.中和公司严格依照双方约定的工程进度支付进度款，不存在逾期付款行为。中和公司外墙石材未安装、门窗未安装均不影响其室内的正常装修，上善公司应当基于工期延误承担租金损失。请求二审法院驳回上诉，维持原判。上善公司向一审法院起诉请求：一、判令中和公司支付工程余款180190元，自起诉之日起，利息按照银行同期贷款利率计付至本息付清之日止；二、判令中和公司支付违约金21294.5元；三、案件诉讼费由中和公司承担。中和公司向一审法院反诉请求：一、判令上善公司支付延误工期违约金11680元（378000元×1.3天×0.03%=11680元）；二、判令上善公司赔偿因延误工期造成的损失20万元；三、判令上善公司赔偿三个月租金损失925平方米×30元/平方米/月×3个月=83520元。一审法院认定一下案件事实：2015年6月29日，中和公司作为甲方与作为乙方的上善公司签订了《室内装饰装修合同》一份，约定：工程地点为东坡区铁环东路1号，工程采用由乙方包工包料的承包方式，开工日期为2015年7月1日，竣工日期为2015年8月17日，共46天，工程预算总价为37.8万元（若要变更施工内容、材料或工程量增减，工程造价按实结算）；工程项目及施工工艺如需变更，双方应协商一致，签订工程项目变更单，明确工程变更的相关项目及工期；应甲方要求或设计变更增加的施工项目，乙方有权在甲方将工程项目变更单签字认可后方予以施工，因甲方不签字而导致的工期延误及其他一切损失，由甲方负责；甲方确定材料品牌、规格、型号或价格标准，由乙方负责为甲方代购的，要材料运至施工现场并经甲方验收认定后方可使用，除合同或预算表注明外，五金（门锁、拉手、水龙头等）、石材、瓷砖、洁具、灯具、卫生间镜柜、开关插座等，需乙方购买；对以下原因造成竣工日期延误，工期相应顺延：（1）工程量变化和设计变更，（2）如遇春节、五一、十一等国家法定假日或不可抗力因素，（3）甲方同意工期顺延的其他情况，（4）甲方未按时参加联合验收而造成的工期延误；工程竣工后，乙方应通知甲方验收，甲方应在接到验收通知五日内组织验收，过期视为甲方认可工程合格；第一次付款时间为签订施工合同时，金额为工程预算总造价的30%，第二次付款时间为乳胶漆基层进场，金额为合同预算总造价的35%，第三次付款时间为竣工验收合格，金额为25%，30日内使用无维修付清尾款；工程竣工但未办理验手续或未结清尾款，甲方提前使用或擅自动用工程成品的，工程视为合格，因此而造成的损失由甲方负责，并视为甲方自动放弃保修及维修权利，且乙方仍有追收尾款的权利；由于甲方或乙方原因致使工期延误，每延误一日由责任方向对方支付工程总造价0.03%作为违约金；工程验收合格，甲方未按合同约定支付结清尾款，视为甲方违约，乙方有权要求甲方支付工程总造价的5%的违约金，并赔偿其他相应损失。该合同还对双方的其他权利义务进行了约定。合同签订后，上善公司按约进场施工。关于工程的完工时间，双方均无证据证明，且陈述不一致。中和公司在未进行验收的情况下即使用工程成品，关于使用时间，上善公司陈述为2015年11月20日，中和公司陈述为2015年11月29日。中和公司向上善公司支付工程款的情况为：2015年7月1日支付88888元，2015年7月3日支付24512元，2015年10月1日支付4万元，2015年10月11日支付6万元，2015年11月12日支付32300元,以上共计245700元。2016年3月18日，上善公司向中和公司邮寄了通知一份，内容为“四川中和实得商贸有限公司：我公司于2015年6月29日与贵公司签订了《室内装修施工合同》，签订的合同价为378000元。实际装修内容加上我公司代贵公司购买的部分物品，我公司按实计算的工程款为425890元，已多次与贵公司交涉结算款事宜。现贵公司已进行使用，但只支付了我公司部分款项，尚欠我公司尾款180190元。现再次向贵公司递交《结算表》（后附《结算表》一份），望贵公司在收到《结算表》5日内将余款180190元支付给我公司”。中和公司收到该通知后并未付款。关于上善公司提出的存在增加工程及代中和公司购买相关物品的主张，中和公司不予认可，上善公司并未举出经双方确认一致的增加工程变更单及其代购的物品经中和公司验收确认的客观单据等证明材料。一审庭审中，上善公司主张工期延误是因为中和公司造成，但并未举证证明。中和公司为证实上善公司延误工期造成的损失，举证了四川中创汇力汽车销售服务有限公司的车辆收购协议、车辆销售协议（2015年8月-2016年4月）及该公司的增值税缴款凭证（2016年2月-6月），拟证实其营业损失，上善公司对以上证据的关联性不予认可。中和公司还举证了其与眉山市鑫象房地产开发有限责任公司于2015年5月20日签订的《房屋租赁合同》一份，该合同约定的租赁标的即为本案的涉诉标的，面积为925平方米，约定的年租金为333000元（每平方每月30元）。上善公司对《房屋租赁合同》的真实性、合法性均无异议，但认为工期延误系中和公司造成。中和公司在审理过程中，申请对涉诉装饰装修工程的质量进行委托鉴定，一审法院未予同意其该申请。一审法院认为，上善公司与中和公司于2015年6月29日签订《室内装修施工合同》的系双方真实意思表示，且不违反法律、法规的禁止性规定，应属有效，双方应按照合同约定履行各自的义务。上善公司在完成了装饰装修工程后，有权要求中和公司支付装饰装修工程款。关于工程的总造价，上善公司主张“存在增加工程及代中和公司购买了相关物品，故总造价为425890元”，关于该主张，一审法院认为，双方签订的《室内装修施工合同》约定“工程项目及施工工艺如需变更，双方应协商一致，签订工程项目变更单明确工程变更的相关项目及工期”，“由乙方负责为甲方代购的，要材料运至施工现场并经甲方验收认定后方可使用”，上善公司并未举证工程项目变更单及代购物品经中和公司验收确认的相关单据，因其举证不能，且中和公司不予认可，对其主张不予采信，工程总造价应为合同约定的价款378000元，中和公司已付款245700元，余款为132300元。中和公司抗辩“因装饰装修工程存在质量问题，故付款条件不成立”，一审法院认为，双方签订的合同约定“工程竣工但未办理验手续或未结清尾款，甲方提前使用或擅自动用工程成品的，工程视为合格，因此而造成的损失由甲方负责，并视为甲方自动放弃保修及维修权利，且乙方仍有追收尾款的权利”，该约定并不违反法律规定，对双方具有约束力。中和公司在未进行验收的情况下直接使用工程成品，应视为工程合格，中和公司现以工程存在质量问题抗辩上善公司要求支付工程尾款的诉讼请求，既不符合双方合同的约定，也无法律依据，对此不予采信。故中和公司应支付上善公司工程尾款132300元。中和公司逾期支付工程尾款，应按合同约定支付工程总造价5%的违约金，计算为378000元×5%=18900元，因违约金的性质为“补偿性为主，惩罚性为辅”，一审法院认为已经支持了上善公司的违约金请求，该违约金足以弥补资金占用利息损失，故对于上善公司要求中和公司支付资金占利息的诉讼请求，未予支持。关于上善公司是否延误工期，一审法院认为，双方签订的合同约定竣工日期应为2015年8月17日，按照上善公司的陈述，其实际竣工时间为2015年11月20日，已经远远超过了合同关于竣工时间的约定，上善公司并未举证证明其工期的延误符合合同约定的工期顺延的情形，故其主张的工期延误系因中和公司造成的抗辩主张，不予采信。上善公司延误工期，应按合同约定支付违约金。中和公司在主张违约金的同时，还主张了营业损失及房屋租金损失，关于其营业损失，其所举证据为四川中创汇力汽车销售服务有限公司的车辆收购协议、车辆销售协议（2015年8月-2016年4月）及该公司的增值税缴款凭证（2016年2月-6月），因中和公司与四川中创汇力汽车销售服务有限公司系不同的法人主体，该组证据无法证实与本案存在关联性，故对于中和公司的营业损失20万元的反诉请求，不予支持。关于房屋租金损失，中和公司主张925平方米×30元/月/平方米×3个月=83250元，该主张证据充分，应予采信。中和公司同时主张了违约金及损失，因二者不应同时主张，且其主张的损失金额高于其违约金的诉请，故一审法院仅支持其房屋租金损失83250元的反诉请求。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、由四川中和实得商贸有限公司支付眉山市上善建筑装饰工程有限公司装饰装修工程款132300元及违约金18900元；二、由眉山市上善建筑装饰工程有限公司支付四川中和实得商贸有限公司房屋租金损失83250元；三、驳回眉山市上善建筑装饰工程有限公司的其他诉讼请求；四、驳回四川中和实得商贸有限公司的其他诉讼请求；五、上列第（一）项与第（二）项品迭后，由四川中和实得商贸有限公司支付眉山市上善建筑装饰工程有限公司67950元，给付时间在判决生效之日起五日内。本诉案件受理费2161元，由眉山市上善建筑装饰工程有限公司负担539元，四川中和实得商贸有限公司负担1622元；反诉案件受理费2864元，由四川中和实得商贸有限公司负担2056元，眉山市上善建筑装饰工程有限公司负担808元。二审中，当事人双方没有提交新的证据。本院二审查明事实，与一审法院审理查明的基本事实一致，本院对此予以确认。本院认为，结合当事人双方在二审中的诉辩意见，本案的争议焦点在于：一、对上善公司主张的增加部分工程量及代购材料款共计47890元的认定；二、上善公司是否应当基于工期延误向中和公司支付租金损失83250元。关于第一个焦点问题。根据上善公司在一审提交的结算表清单明细，其主张增加部分工程量及代购材料款主要来源于该结算清单载明的内容，但中和公司并未对此签字予以确认。而根据双方在《室内装修施工合同》中的有关约定，工程项目及施工工艺如需要变更的，应当经双方应协商一致，签订工程项目变更单，明确工程变更的相关项目及工期；而对于中和公司确定的材料品牌、规格、型号或价格标准，需要由上善公司代购的，应将材料运至施工现场并经中和公司验收认定后方可使用。除合同或预算表注明外，五金（门锁、拉手、水龙头等）、石材、瓷砖、洁具、灯具、卫生间镜柜、开关插座等，需上善公司进行购买。结合查明的案件事实，上善公司就其主张的增加工程量，没有提供经双方确认的工程项目变更单，而上善公司购买的五金、石材、瓷砖、洁具、灯具、开关插座等材料，又是依照前述合同约定属于其应当履行的合同内容。因此，上善公司主张增加工程量及代购材料款应由中和公司承担的上诉理由缺乏事实依据，本院不予支持。关于第二个焦点问题。鉴于二审过程中，上善公司主张工期延误的主要原因系中和公司外墙石材未安装、门窗未安装在客观上阻碍了室内装修工程的正常进行。但是上善公司所述该理由，既不符合双方合同约定工期顺延的具体情形，又无法表明中和公司外墙石材及门窗未进行安装，会对其室内装修工程的进展造成实质性影响，故上善公司就工期延误行使履行抗辩权的理由缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。综上所述，上善公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费2971元，由眉山市上善建筑装饰工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 迪审判员 张澌岷审判员 余 鹏二〇一六年十二月二十一日书记员 陈乐奕