安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖13民终2201号
上诉人（原审原告）：王成益，男，1955年12月29日出生，汉族，农民，住安徽省宿州市泗县，
委托诉讼代理人：李昌林，泗县墩集镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：王永金，男，1960年5月6日出生，汉族，教师，经常居住地安徽省宿州市泗县，户籍地安徽省宿州市泗县，
上诉人王成益因与被上诉人王永金机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省泗县人民法院（2017）皖1324民初544号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年8月8日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人王成益及其委托诉讼代理人李昌林、被上诉人王永金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王成益上诉请求：撤销原判，依法改判，并由王永金承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：王成益虽然在发生事故前刚年满61周岁，但在发生事故前一直从事农业生产，主要收入来源于农业收入，误工费应予支持。
王永金辩称：王成益在交通事故发生前年满60周岁，误工费不应支持。王成益没有出院后需要护理的证据，一审支持护理费足以补偿王成益的损失。王成益酒后驾驶电动车追尾撞上王永金驾驶的农用拖拉机导致本案事故，给王永金造成无妄之灾，一审判决予以公平考量适当。
王成益向一审法院起诉请求：王永金赔偿王成益医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、医疗辅助器具费、交通费、鉴定费等各项损失38536元。
一审法院认定事实：2016年10月7日14时，王永金驾驶一辆农用拖拉机，沿乡村路由北向南行驶，行至泗县草沟卫生院门口时，与由西向东行驶王成益驾驶的二轮电动车相撞，造成车辆损坏、王成益受伤的交通事故，经泗县公安局交通管理大队认定，王永金负事故主要责任，王成益负次要责任。事故发生后，王成益被送往泗县草沟卫生院治疗，王成益在该院住院治疗18天，被诊断为：1、右胫骨平台骨折；2、右手无名指及右膝皮肤挫裂伤。为此王成益共支出医疗费5397.29元。经安徽虹乡司法鉴定所和安徽皖北医院司法鉴定所鉴定，王成益误工期为180日、护理期90日、营养期60日，王成益为此支出鉴定费600元。王成益购置轮椅和拐杖支出1390元，修理电动车支出500元。王永金驾驶的农用拖拉机没有投保交强险，王永金已经支付给王成益5000元。
一审法院认为：综合双方举证、质证及诉辩意见，本案二审争议的焦点是：1、王成益经济损失依法应如何计算；2、王永金应该如何赔偿王成益经济损失。
（一）关于王成益经济损失依法应如何计算的问题。
王成益的经济损失的范围，计算标准及方法如下：医疗费5397.29元；修理费500元；鉴定费600元；医疗辅助器具费1390元；护理期90日，每日114.22元为10279.8元；营养期60日，每日30元为1800元；住院期间伙食补助费按每日30元为540元；关于交通费，王成益没有提供正式发票，王永金自愿给付王成益交通费100元，因不违反法律规定，予以支持；王成益现在已经年满60周岁，其在诉讼过程中没有充分的证据证实自己在受伤前有固定的劳动收入，因此王成益要求王永金负担误工费的主张不能成立，不予支持。以上各项费用合计19217.09元。
（二）关于王永金应该如何赔偿王成益经济损失的问题。
机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿，不足部分由过错的一方赔偿，双方都有过错的按照各自比例分担责任。机动车一方或者各方未投保第三者责任强制保险的，应当在其投保的责任限额内承担赔偿责任。本案交通事故经泗县公安局交通管理大队认定王永金负事故主要责任，王成益负次要责任，故王永金应按上述法律规定承担相应的赔偿责任。由于王永金驾驶的农用拖拉机没有投保交强险，且王成益的经济损失均在交强险范围内，因此王永金应该在交强险范围内赔偿王成益经济损失19217.09元，减除王永金已经给付王成益经济损失5000元，王永金应该赔偿王成益经济损失14217.09元。
综上，一审依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，第十九条，第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款,第二十一条第一款,第二十二条，第二十三条第一款，第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、王永金于判决书生效后十日内赔偿王成益医疗费、鉴定费、护理费、住院伙食补助费、营养费、医疗辅助器具费、交通费等损失共计14217.09元；二、驳回王成益其它诉讼请求。一审案件受理费380元，由王永金负担175元，王成益负担205元。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：王成益在一审庭审中提供村委会证明一份，以证明自己在交通事故发生前具有劳动能力，一直从事农业生产。王永金发表质证意见认为：王成益已过退休年龄，依法不应支持误工费。本院认证意见如下：王永金对本案事故发生前，王成益具有农业劳动能力不持异议，对村委会证明应予采信。王成益于2016年10月7日入住泗县草沟镇卫生院治疗，于2016年10月24日术后一般情况恢复良好、切口愈合良好出院，出院医嘱：继续休息治疗三个月，定期摄片复查，加强患肢功能锻炼，门诊随访。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十四条的规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定、护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止、营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，一审采信鉴定机构的鉴定意见对王成益误工时间、护理期限、营养期限作出认定，与上述规定不符。本院对一审查明的其他事实予以确认。
本院认为：综合本案当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点是：应否支持王成益误工费的诉讼请求。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定；误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天；受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。王成益为农民，本案事故发生前从事农业生产，王成益请求参照农林牧渔业日平均工资标准85.16元/日计算误工费合理，但本次事故造成王成益右胫骨平台骨折，且医疗机构出具的证明确定王成益出院后需继续休息治疗三个月，故连同王成益住院治疗18天，确定王成益的误工时间为108天于法有据。综上，王成益的误工费为9197.28元（108天×85.16元/天）。王成益请求支持180天误工费，与王成益的伤情及医疗机构出具的证明不符，不予支持。
综上所述，王成益的上诉请求部分成立，应予部分支持；一审判决认定部分事实不清，适用法律及所作判决错误，应予纠正。王成益不能提供出院后生活不能自理的证据，一审确定王成益护理期限90天缺乏依据；王成益没有提供医疗机构需要加强营养的意见可供参照，一审确定王成益营养期限60天缺乏依据；王成益没有提供交通费票据，一审以王永金同意支付王成益交通费100元为由判决王永金承担交通费缺乏依据，且一审判决王永金赔偿王成益90天的护理费、60天的营养费、100元的交通费，增加了王永金的赔偿范围，损害了王永金的合法权益，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条第二款“当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，应予纠正。王成益因本次交通事故造成右胫骨平台骨折，行切开复位加内固定术，住院治疗18天，本院确定王成益的护理期限为48天，护理费为5482.56元（48天×114.22元/天），连同一审认定王成益的医疗费5397.29元、修理费500元、医疗辅助器具费1390元、住院伙食补助费540元及本院二审认定的误工费9197.28元，王成益的损失合计22507.13元。上述费用未超出交强险责任限额，应由王永金在应投保交强险的责任限额内承担赔偿责任。王永金已支付5000元，扣减后，仍应赔偿17507.13元（22507.13元-5000元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第三项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省泗县人民法院（2017）皖1324民初544号民事判决；
二、被上诉人王永金于本判决生效后十日内一次性赔偿上诉人王成益医疗费、住院伙食补助费、修理费、医疗辅助器具费、护理费、误工费合计17507.13元；
三、驳回上诉人王成益的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费760元，减半收取380元，由上诉人王成益负担200元，被上诉人王永金负担180元。二审案件受理费408元，由上诉人王成益负担208元，被上诉人王永金负担200元。
本判决为终审判决。
审 判 长 魏鸿超
审 判 员 许劲松
审 判 员 张虹良
二〇一七年十月三十一日
法官助理 朱珊珊
书 记 员 陈明明
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。
投保义务人和侵权人不是同一人，当事人请求投保义务人和侵权人在交强险责任限额范围内承担连带责任的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。