安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖13民终1114号
上诉人（原审原告）：宿州市埇桥区人民政府招待所，住所地安徽省宿州市淮海中路31号,统一社会信用代码91341302711735679B。
法定代表人：葛文浩，该公司经理。
委托诉讼代理人：孙元凯，安徽黄淮律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：邱双华，女，1968年1月2日出生，汉族，住安徽省宿州市埇桥区。
委托诉讼代理人：侯春安，安徽君光律师事务所律师。
上诉人宿州市埇桥区人民政府招待所（以下简称埇桥区政府招待所）因与被上诉人邱双华劳动争议一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院（2017）皖1302民初7304号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年4月2日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人埇桥区政府招待所的委托诉讼代理人孙元凯、被上诉人邱双华及其委托诉讼代理人侯春安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
埇桥区政府招待所上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：1、一审判决埇桥区政府招待所支付邱双华经济补偿金错误。埇桥区政府招待所1号楼因年久失修、装修老化等原因需要重新装修，调整经营。埇桥区政府招待所经开会讨论、征求工会意见，调整邱双华岗位到餐厅，并承诺劳动条件、薪资不变。邱双华却提出解除劳动关系，并于2017年3月底前自动离职，同年4月领取了最后工资。邱双华提出埇桥区政府招待所要求解除劳动合同不是事实，一审判决支付经济补偿金错误；2、一审判决驳回埇桥区政府招待所要求邱双华退还5100元社保补助金错误。2016年底，为了解决邱双华的社保问题，邱双华提出直接支付给其养老保险补助费300元/月，自行办理社保手续。邱双华的工资表中列明养老保险补助字样，邱双华未办理社保手续，要求埇桥区政府招待所继续为邱双华办理社保手续，应返还埇桥区政府招待所发放的社保补助金5100元；3、一审判决埇桥区政府招待所返还养老保险金37600.80元缺乏法律依据。埇桥区政府招待所依法只应根据邱双华的工资水平给邱双华缴纳养老保险费用，邱双华自行缴纳的数额超过标准部分，埇桥区政府招待所不应承担。
邱双华辩称：邱双华与埇桥区政府招待所存在事实劳动关系，埇桥区政府招待所要求解除劳动关系，应当支付经济补偿金。埇桥区政府招待所提出邱双华系自动离职缺乏依据。虽然2015年12月邱双华的工资单中列明了养老保险金补贴一项，但是该部分应为工资的组成部分，埇桥区政府招待所要求返还缺乏依据。邱双华自行缴纳养老保险金，应由埇桥区政府招待所承担的部分，一审判决由埇桥区政府招待所承担正确。
埇桥区政府招待所向一审法院起诉请求判决：1、埇桥区政府招待所无需向邱双华支付经济补偿金16800元；2、邱双华向埇桥区政府招待所返还社保补助金5100元；3、埇桥区政府招待所无须返还邱双华已缴纳的2007年7月至2016年3月期间单位应承担的养老保险费37600.80元，仅承担符合埇桥区政府招待所工资水平的养老保险中单位应承担的部分。
一审法院认定事实：邱双华自2007年1月至2017年3月在埇桥区政府招待所工作，担任客房部服务员。在职期间，邱双华与埇桥区政府招待所未签订劳动合同，未缴纳社会保险。邱双华自己缴纳了1996年1月至2016年3月期间的养老保险费。2017年3月，双方因邱双华所在的客房部裁员发生纠纷，邱双华随即向宿州市埇桥区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2017年7月20日，该仲裁委作出埇劳仲字（2017）45号仲裁裁决书，埇桥区政府招待所对仲裁裁决结果不服，提起诉讼。
一审法院认为：一、埇桥区政府招待所应当支付邱双华经济补偿金。1、邱双华自2007年1月至2017年3月在埇桥区政府招待所工作，担任客房部服务员，双方虽未签订书面劳动合同，但存在事实劳动关系；2、埇桥区政府招待所诉称，导致劳动合同解除系邱双华主动离职，证据不足；双方均认可由于邱双华所在客房部裁员而调整工作岗位，但未达成一致意见，可以认定埇桥区政府招待所提出双方协商一致解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，埇桥区政府招待所应当支付经济补偿金。邱双华在埇桥区政府招待所的工作时间为10年零3个月，埇桥区政府招待所应支付邱双华经济补偿金数额为1600元×10.5个月=16800元。二、邱双华无须返还社保补助金。邱双华入职埇桥区政府招待所时没有关于社会保险费用的约定，埇桥区政府招待所也不能证明邱双华工资组成部分中有“养老保险补贴”时，邱双华的工资有所增加，同时，埇桥区政府招待所不能证明关于养老保险费用直接以补贴的形式发放给邱双华双方达成了一致，故，该笔费用应视为邱双华的工资组成部分，不应予以返还。三、埇桥区政府招待所应当返还邱双华自行缴纳的养老保险费。埇桥区政府招待所未给邱双华办理社会保险，导致邱双华自行缴纳养老保险费，人民法院应按劳动者已缴费情况、社会保险缴费通知和社会保险经办机构出具的社保登记证明，判决用人单位将依法应由用人单位负担、劳动者事前垫付的基本社会保险费用直接给付劳动者，本案根据税收完税凭证，埇桥区政府招待所应当返还邱双华2007年1月至2016年3月单位应承担的养老保险费37600.80元。综上，一审依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、埇桥区政府招待所与邱双华自2007年1月至2017年3月期间存在劳动关系；二、埇桥区政府招待所于判决生效后十五日内，为邱双华办理社会保险参保手续，补缴各项社会保险费（补缴期间：2007年1月至2017年3月；具体数额由社会保险经办机构核定）；三、埇桥区政府招待所于判决生效后十五日内，返还邱双华已经缴纳的应由单位承担的养老保险费37600.80元、解除劳动合同经济补偿金16800元，合计54400.80元；四、驳回埇桥区政府招待所的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由埇桥区政府招待所负担。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院对一审查明的事实予以确认。另查明：埇桥区政府招待所于2015年12月起至2017年3月期间向邱双华发放的其中15个月的工资中，每月工资包含“养老保险补贴”一项300元。邱双华以第二纺织厂未参保集体企业专户、在职名义为自己办理企业基本养老保险手续。
本院认为：综合本案当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点是：1、埇桥区政府招待所应否支付邱双华解除劳动关系的经济补偿金；2、邱双华应否返还埇桥区政府招待所发放的“社保补助金”；3、埇桥区政府招待所应如何返还邱双华自行缴纳的养老保险费。
（一）关于埇桥区政府招待所应否支付邱双华解除劳动关系的经济补偿金的问题
埇桥区政府招待所在邱双华工作期间，以客房部需要重新装修、调整经营等为由，与邱双华就邱双华的工作岗位调整未能达成一致意见后，向邱双华结算了未付的劳动报酬。邱双华认为埇桥区政府招待所的行为属单方解除劳动关系的行为，随即向劳动仲裁部门申请劳动仲裁。埇桥区政府招待所在仲裁阶段抗辩提出其与邱双华之间因邱双华的自动辞职已不存在劳动关系，即埇桥区政府招待所对其与邱双华之间劳动关系已解除的事实予以认可，应视为埇桥区政府招待所与邱双华就解除劳动关系形成一致意思。埇桥区政府招待所针对由谁提出解除劳动关系这一事实，与邱双华存在争议。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者有权解除劳动合同，用人单位应当支付劳动者解除劳动合同的经济补偿金。本案中因埇桥区政府招待所未依法为邱双华缴纳社会保险费，即使是邱双华提出解除劳动关系，亦不影响对邱双华请求埇桥区政府招待所支付经济补偿金的判决。故埇桥区政府招待所上诉提出其不应支付邱双华经济补偿金的理由，不能成立。
（二）关于邱双华应否返还埇桥区政府招待所发放的“社保补助金”的问题
埇桥区政府招待所提供的工资表中虽载明向邱双华发放的每月工资包含“养老保险补贴”一项300元，但邱双华提出埇桥区政府招待所于2015年12月前后发放的工资数额一致。埇桥区政府招待所作为持有工资表的一方，经二审释明，仍不提供2015年12月之前的工资表，以证明2015年12月以后埇桥区政府招待所发放邱双华的工资数额高于之前的工资数额，2015年12月之后工资表中“养老保险补贴”不属于2015年12月之前工资的部分。埇桥区政府招待所上诉提出邱双华工资表中载明的“社保补助金”系埇桥区政府招待所向邱双华支付的单位应承担的社会保险费用部分，请求邱双华返还，证据不足，不能成立。
（三）关于埇桥区政府招待所应如何返还邱双华自行缴纳的养老保险费的问题
《中华人民共和国社会保险法》第二条、第十条第一款、第十二条第一款、第二十三条第一款、第三十三条、第四十四条、第五十三条规定，国家建立基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险制度，用人单位应当为劳动者办理基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险；基本养老保险费、基本医疗保险费应由用人单位与劳动者共同缴纳；用人单位应当按照国家规定的本单位劳动者工资总额的比例缴纳基本养老保险费，记入基本养老保险统筹基金。埇桥区政府招待所未为邱双华办理社会保险参保手续，邱双华以第二纺织厂未参保集体企业专户名义缴纳企业基本养老保险。对邱双华未参保的基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险，应由埇桥区政府招待所给予办理，所需费用依照相关规定负担。对邱双华已参保的企业基本养老保险，经社会保险征缴机构按照国家规定的埇桥区政府招待所劳动者工资总额的比例核算埇桥区政府招待所应承担的部分，应由埇桥区政府招待所向邱双华支付。一审未考虑邱双华已参保企业基本养老保险、邱双华缴纳企业基本养老保险费基数与社会保险征缴机构核算埇桥区政府招待所缴费基数是否一致的情况，判决埇桥区政府招待所为邱双华办理社会保险参保手续、返还邱双华缴纳企业基本养老保险费中应由单位承担的部分不当，应予纠正。埇桥区政府招待所上诉提出一审判决埇桥区政府招待所向邱双华返还社会保险数额计算标准不当的意见成立，应予采纳。
综上所述，埇桥区政府招待所的上诉请求部分成立，应予部分支持；一审判决认定部分事实不清，适用法律及所作判决错误，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第二条、第十条第一款、第十二条第一款、第二十三条第一款、第三十三条、第四十四条、第五十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项、第三项之规定，判决如下：
一、维持安徽省宿州市埇桥区人民法院（2017）皖1302民初7304号民事判决第一项，即“一、原告宿州市埇桥区人民政府招待所与被告邱双华自2007年1月至2017年3月期间存在劳动关系”；
二、撤销安徽省宿州市埇桥区人民法院（2017）皖1302民初7304号民事判决第二项、第三项、第四项；
三、上诉人宿州市埇桥区人民政府招待所于本判决生效后十五日内为被上诉人邱双华办理2007年1月至2017年3月期间除基本养老保险以外的其他社会保险参保手续，具体数额由社会保险经办机构核定；
四、上诉人宿州市埇桥区人民政府招待所于本判决生效后十五日内根据社会保险经办机构的核算向被上诉人邱双华支付应由上诉人宿州市埇桥区人民政府招待所承担的基本养老保险费部分；
五、上诉人宿州市埇桥区人民政府招待所于本判决生效后十五日内支付被上诉人邱双华解除劳动合同经济补偿金16800元；
六、驳回上诉人宿州市埇桥区人民政府招待所的其他诉讼请求；
七、驳回被上诉人邱双华的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，合计20元，均由上诉人宿州市埇桥区人民政府招待所负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 魏鸿超
审 判 员 许劲松
审 判 员 张虹良
二〇一八年六月十四日
法官助理 马 文
书 记 员 陈明明
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《中华人民共和国社会保险法》
第二条国家建立基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险制度，保障公民在年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质帮助的权利。
第十条职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。
无雇工的个体工商户、未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加基本养老保险，由个人缴纳基本养老保险费。
公务员和参照公务员法管理的工作人员养老保险的办法由国务院规定。
第十二条用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费，记入基本养老保险统筹基金。
职工应当按照国家规定的本人工资的比例缴纳基本养老保险费，记入个人账户。
无雇工的个体工商户、未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员参加基本养老保险的，应当按照国家规定缴纳基本养老保险费，分别记入基本养老保险统筹基金和个人账户。
第二十三条职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。
无雇工的个体工商户、未在用人单位参加职工基本医疗保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加职工基本医疗保险，由个人按照国家规定缴纳基本医疗保险费。
第三十三条职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。
第四十四条职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。
第五十三条职工应当参加生育保险，由用人单位按照国家规定缴纳生育保险费，职工不缴纳生育保险费。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。