福建省福州市晋安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0111刑初408号
公诉机关福州市晋安区人民检察院。
被告人余朝耕，男，1969年1月28日出生，籍贯：福建省罗源县，汉族，初中文化，无业，住福建省罗源县。因犯贩卖毒品罪，于2014年10月31日被福建省高级人民法院判处免予刑事处罚。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年4月11日被刑事拘留，同年5月18日被逮捕，现羁押于福州市第一看守所。
辩护人林柏冬，福建八闽律师事务所律师。
被告人颜明青，男，1979年5月19日出生，籍贯：福建省政和县，汉族，初中文化，个体经商户，住福建省顺昌县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年4月11日被刑事拘留，同年5月10日被取保候审。
福州市晋安区人民检察院以晋检诉刑诉（2017）398号起诉书指控被告人余朝耕、颜明青犯开设赌场罪，于2017年7月11日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福州市晋安区人民检察院指派检察员赵希霞出庭支持公诉，被告人余朝耕及其辩护人林柏冬，被告人颜明青到庭参加诉讼，现已审理终结。
福州市晋安区人民检察院指控：2017年3月份上旬的一天，被告人余朝耕、颜明青经预谋，由被告人余朝耕将双人机位捕鱼机一台、“亲子乐园”赌博机一台放置在被告人颜明青经营的福州市晋安区新店镇健康村蔡配发便利店内，由被告人颜明青负责日常看管，两人合伙经营上述赌博机，并均分经营赌博机的违法所得。2017年4月10日16时许，公安机关在上述便利店内抓获正利用赌博机进行赌博的王某、钟某（均已行政处罚）、为赌博提供条件的人员吴某（已行政处罚），现场查扣双人机位捕鱼机一台、“亲子乐园”赌博机一台以及赌资人民币3025元。被告人余朝耕、颜明青通过经营上述赌博机违法所得累计达人民币14845元。经依法认定，涉案两台电子游戏设备为叁台赌博机。
为证实上述事实，公诉机关提供了如下证据：1、现场扣押的赌博机、赌资等物证照片；2、提取笔录、扣押物品清单、店面租赁合同、扣留财物收据、现金缴款单、户籍证明、赌博机认定书、抓获经过、行政处罚决定书、微信号截图、微信转账记录截图、常住人口信息、前科情况说明、违法犯罪经历查询记录、前科刑事判决书等书证；3、证人柳某、蔡某、钟某、王某、吴某的证言；4、被告人余朝耕、颜明青的供述与辩解；5、现场勘验检查笔录、现场图及现场照片。
公诉机关认为，被告人余朝耕、颜明青结伙开设赌场，违法所得累计达人民币14845元，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。
被告人余朝耕对起诉书指控的事实及罪名没有意见，表示自愿认罪。
其辩护人提出如下辩护意见：1、被告人余朝耕自愿认罪，如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。2、被告人余朝耕认罪态度好，主动退出违法所得并积极缴纳罚金，有悔罪表现，酌情可从轻处罚。3、本案情节轻微，社会影响和危害性较小，刚达到立案和处罚标准，对被告人可从轻处罚。
被告人颜明青对起诉书指控的事实及罪名没有意见，表示自愿认罪。
经审理查明：2017年3月份上旬的一天，被告人余朝耕、颜明青经预谋，由被告人余朝耕提供双人捕鱼机一台、“亲子乐园”赌博机一台放置在被告人颜明青经营的福州市晋安区新店镇健康村蔡配发便利店内，由被告人颜明青负责日常看管，两人合伙经营上述赌博机并均分经营赌博机的违法所得。2017年4月10日16时许，公安机关在该便利店内抓获正利用赌博机进行赌博的王某、钟某（均已行政处罚）及为赌博提供条件的人员吴某（已行政处罚），现场查扣双人捕鱼机一台、“亲子乐园”赌博机一台以及赌资人民币3025元。被告人余朝耕、颜明青通过经营上述赌博机各获利人民币6910元。经依法认定，涉案两台电子游戏设备为叁台赌博机。案发后，被告人颜明青退出其个人违法所得人民币6910元。诉讼过程中，被告人余朝耕退出其个人违法所得人民币6910元。
上述事实，被告人余朝耕、颜明青在开庭审理过程中亦无异议、且有物证提取到案的赌博机、赌资、书证提取笔录、扣押物品清单、店面租赁合同、扣留财物收据、现金缴款单、户籍证明、赌博机认定书、抓获经过、行政处罚决定书、微信号截图、微信转账记录截图、常住人口信息、前科情况说明、违法犯罪经历查询记录、前科刑事判决书、情况说明函、申请书、审前社会调查评估意见书、证人柳某、蔡某、钟某、王某、吴某的证言、现场勘验检查笔录、现场图、现场照片及辨认笔录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人余朝耕、颜明青结伙以营利为目的，利用固定场所设置赌博机供不特定人员参赌，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。鉴于案发后被告人余朝耕、颜明青如实供述自己的罪行，并主动退出违法所得且积极缴纳罚金，依法可从轻处罚。故被告人余朝耕的辩护人提出的上述相关辩护意见，理由成立，予以采纳。被告人颜明青主动退出违法所得人民币6910元并积极缴纳罚金，且其户籍地福建省顺昌县司法局认为被告人颜明青符合社区矫正条件，依法对被告人颜明青从轻处罚并予以适用缓刑。被告人颜明青在缓刑考验期间必须依法接受社区矫正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人余朝耕犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月11日起至2017年10月10日止，罚金已缴纳。）
二、被告人颜明青犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
三、扣押在案的双人捕鱼机一台、“亲子乐园”赌博机一台、赌资人民币3025元，由扣押单位福州市公安局晋安分局依法予以没收，上缴国库。被告人余朝耕、颜明青各退出的违法所得人民币6910元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 陈 洁
人民陪审员 黄 萍
人民陪审员 赖丹玲
二〇一七年八月十八日
书 记 员 林玉珊
附相关法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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