海南省三亚市城郊人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）琼0271刑初675号
公诉机关三亚市城郊人民检察院。
被告人董康杰，男，1993年1月10日出生于海南省三亚市，黎族，初中文化，捕前住原籍，无业。曾因犯诈骗罪于2014年12月18日被三亚市城郊人民法院判处有期徒刑一年三个月，2015年10月29日刑满释放。现因本案于2016年4月5日被抓获，同日被刑事拘留，2016年5月12日被逮捕。现押于三亚市第二看守所。
三亚市城郊人民检察院以三城检刑诉[2016]600号起诉书指控被告人董康杰犯盗窃罪、诈骗罪，于2016年8月25日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序并组成合议庭，于2016年9月2日公开开庭审理本案。因被告人董康杰对公诉机关指控的盗窃罪名有异议，故当庭转为普通程序。组成合议庭，于2016年10月20日下午公开开庭审理了本案。三亚市城郊人民检察院指派检察员李延军、代理检察员吴直榜出庭支持公诉，被告人董康杰到庭参加诉讼。现已审理终结。
三亚市城郊人民检察院指控：
诈骗罪
1.2015年12月18日14时许，被告人董康杰见被害人赵某波停在家中的黑色世纪风牌摩托车[经鉴定，价值人民币3808元（以下币种均为人民币）]，便起意骗取被害人赵某波的摩托车。随后，被告人董康杰以出去吃快餐为由让被害人赵某波一起把摩托车开出去。两人吃完快餐驾车返回途中经过三亚市崖州区拱北村拱北小学门口小卖部时，被告人董康杰借口买水让被害人赵某波停车，并以找朋友拿东西为由将被害人赵某波的摩托车骗走，后将摩托车以800元的价格卖给他人。破案后，被骗摩托车已起获并发还给被害人。
2.2015年12月19日14时许，被告人董康杰为骗取被害人赵某征驾驶的黑色豪爵牌摩托车（经鉴定，价值7257元），便打电话约被害人赵某征吃饭。随后，被告人董康杰与被害人赵某征等三人来到三亚市崖州区临高村与过境公路交界处的一家猪脚饭店吃饭。席间，被告人董康杰以接女孩子过来吃饭为由向被害人赵某征借车。征得被害人赵某征的同意后，被告人董康杰将摩托车骑走后逃匿。破案后被骗摩托车未起获。
3.2016年1月5日12时许，被告人董康杰与被害人张某及朋友何某聪三人在三亚市崖州区崖城镇万通路的聚福林饭店吃饭。席间，被告人董康杰以去朋友那拿手机为由向被害人张某骗借其驾驶的蓝色雅马哈摩托车（经鉴定，价值7361元）。征得同意后，被告人董康杰便驾驶被害人张某的摩托车离开饭店，尔后在乐东黎族自治县利国镇以1500元的价格卖给一名陌生男子。破案后被骗摩托车未起获，被告人董康杰家属向被害人张张某赔偿7500元。
盗窃罪
2016年4月1日15时许，被告人董康杰通过容某联系被害人符某利购买二手摩托车，并约定在三亚市崖州区盐灶小学门口看车。被告人董康杰来到约定地点后便以试车为由，驾驶被害人符某利的铃木牌GW250型号摩托车（经鉴定，价值16716元）往崖城保平村方向逃匿。被害人符某利随即向公安机关报案，破案后被盗摩托车未起获。
针对上述指控的事实，公诉人当庭出示相关证据，据此认为，应以诈骗罪、盗窃罪追究被告人董康杰的刑事责任，请求依法判处。
被告人董康杰辩称，对于公诉人指控的第四起指控的事实定盗窃罪有异议，其行为构成诈骗罪而非盗窃罪。
经审理查明：
（一）2015年12月18日14时许，被告人董康杰见被害人赵某波停在家中的黑色世纪风牌摩托车（经鉴定，价值3808元），便起意骗取被害人赵某波的摩托车。随后，被告人董康杰以出去吃快餐为由让被害人赵某波一起把摩托车开出去。两人吃完快餐驾车返回途中经过三亚市崖州区拱北村拱北小学门口小卖部时，被告人董康杰借口买水让被害人赵某波停车，并以找朋友拿东西为由将被害人赵某波的摩托车骗走，后将摩托车以800元的价格卖给他人。破案后，被诈骗摩托车已起获并发还给被害人。
上述事实，被告人董康杰在庭审中亦无异议，并有经庭审举证、质证的书证购车票据、车辆合格证书、摩托车照片，接受证据材料清单及发还清单；证人韦某强的证言；被害人赵某波的报案书、陈述及辨认笔录；被告人董康杰的供述；鉴定意见：三亚市价格认证中心出具的三价证刑认字[2016]484号价格认定书；现场勘验、检查笔录、方位图及现场照片等证据证实，足以认定。
（二）2015年12月19日14时许，被告人董康杰为骗取被害人赵某征驾驶的黑色豪爵牌摩托车（经鉴定，价值7257元），便打电话约被害人赵某征吃饭。随后，被告人董康杰与被害人赵某征等三人来到三亚市崖州区临高村与过境公路交界处的一家猪脚饭店吃饭。席间，被告人董康杰以接女孩子过来吃饭为由向被害人赵某征借车。征得被害人赵某征的同意后，被告人董康杰将摩托车骑走后逃匿。破案后被骗摩托车未起获。
上述事实，被告人董康杰在庭审中亦无异议，并有经庭审举证、质证的书证车辆购置税完税证明、购车发票、车辆合格证书、车辆保险单复印件、情况说明三份；证人赵苏、符志的证言；被害人赵某征的报案书、陈述及辨认笔录；被告人董康杰的供述；鉴定意见三亚市价格认证中心出具的三价证刑认字[2016]145号价格认定书；现场勘验、检查笔录、方位图及现场照片等证据证实，足以认定。
（三）2016年1月5日12时许，被告人董康杰与被害人张某及朋友何某聪三人在三亚市崖州区崖城镇万通路的聚福林饭店吃饭。席间，被告人董康杰以去朋友那拿手机为由向被害人张某借其驾驶的蓝色雅马哈摩托车（经鉴定，价值7361元）。征得同意后，被告人董康杰便驾驶被害人张某的摩托车离开饭店，尔后在乐东黎族自治县利国镇以1500元的价格卖给一名陌生男子。破案后被骗摩托车未起获，被告人董康杰家属向被害人张某赔偿人民币7500元。
上述事实，被告人董康杰在庭审中亦无异议，并有下列经庭审举证、质证的书证购车发票、机动车行驶证复印件、车辆购买保险发票复印件、协调书、情况说明；证人何某聪的证言及辨认笔录；被害人张某的报案书、陈述及辨认笔录；被告人董康杰的供述；鉴定意见三亚市价格认证中心出具的三价证刑认字[2016]488号价格认定书；现场勘验、检查笔录、方位图及现场照片等证据证实足以认定。
（四）2016年4月1日15时许，被告人董康杰通过容某联系被害人符某利购买二手摩托车，并约定在三亚市崖州区盐灶小学门口看车。被告人董康杰来到约定地点后便以试车为由，驾驶被害人符某利的铃木牌GW250型号摩托车（经鉴定，价值16716元）往崖城保平村方向逃匿。被害人符某利随即向公安机关报案，破案后被骗摩托车未起获。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
1.物证：白色小米手机一部，经被告人当庭辨认无异议。
2.书证：
（1）三亚市公安局崖城派出所出具的到案经过及扣押物品清单一份，证实2016年4月5日15时许，经群众举报，公安机关在三亚市崖州区崖城转盘处将董康杰抓获，并扣押小米手机一部。
（2）电话清单，证实董康杰在作案前后的通话通讯情况。
（3）符某利提供的机动车行驶证复印件，证实涉案摩托车原所有人为符某杰。
（4）三亚市城郊人民法院（2014）城刑初字第849号刑事判决书及海南省海口监狱（2015）海口狱字第667号释放证明书，证实被告人董康杰曾因犯诈骗罪于2014年12月18日被三亚市城郊人民法院判处有期徒刑一年三个月，2015年10月29日刑满释放。
3.证人证言
（1）容某的证言及辨认笔录，证实2016年4月1日13时30分左右，其在粮所的家里接到一名男子的电话，说是“国良”的朋友，要其带他去看车。其同意并让他去崖城小学等其。后其骑摩托车到崖城小学载该男子到崖城城东臭油街的一家摩托车修理店，去看一辆黑色豪爵牌男式摩托车，该男子称太小，想要大一点的，像“战神”那种。其便联系哥哥“符某利”，符某利有一辆铃木250男士摩托车要出售，便相约到盐灶小学门口看车。其带着该男子到盐灶小学门口，看到符某利、张某和一辆蓝白色相间的铃木250摩托车。其有事接电话时，看到该男子骑走摩托车，几分钟后还不见回来，其打该男子的电话，他都没有接电话，符某利就报警。经辨认，其辨认出董康杰就是诈骗符某利摩托车的男子。
（2）张某的证言及辨认笔录，证实2016年4月1日14时30分许，其正在盐灶村的小卖部看别人打牌，其朋友符某利骑一辆蓝白色相间的铃木男式摩托车让其和他一起去盐灶小学门口，符某利的妹夫容某要带人过来买所骑的摩托车。在盐灶小学门口等了十几分钟之后，看到容某骑着摩托车带人过来。那名男子问符某利，是否可以试骑，符某利便把车钥匙给他，那名男子就骑着摩托车往保平村方向开走了，等了大概十分钟左右仍不见那名男子试车回来，容某就给那个人打电话，但那名男子一直不接，怀疑车被骗走，符某利便打电话报警。经辨认，其辨认出董康杰就是诈骗符某利摩托车的男子。
4.被害人符某利的报案书、陈述及辨认笔录，证实2016年4月1日14时30分许，其在家接到其妹夫容某的电话说有人要买其的摩托车，让其开车到盐灶小学门口。后其和朋友张某骑着其要卖掉的蓝白色相间的铃木牌男式摩托车到盐灶小学门口。过了十分钟，容某带一名男子来买车。那个要买车的男子就说要试下车，其把车钥匙给那男子，那男子接过钥匙就骑上摩托车往保平方向开走，等了大概十分钟左右那名男子没有回来，其怀疑车被骗走。容某就给那男子打电话，但那名男子都没有接电话，其便打电话报警。还证实，其被骗的两轮蓝白色铃木牌GW250男式摩托车原来的车主是符某杰，2016年3月份其向符某杰购买。经辨认，其辨认出董康杰就是在盐灶小学门口诈骗其摩托车的男子。
5.三亚市价格认证中心出具的三价证刑认字[2016]487号价格认定结论书，证实标的物铃木牌二轮摩托车（GW250）认定价格为16716元。
6.现场勘查笔录、方位图及照片，载明案发现场的具体概貌以及被告人对案发现场进行指认。
7.被告人董康杰的供述，供认2016年4月1日14时许，其通过朋友“国良”和容华联系买车的事情。容华先带其到崖城城东看一辆黑色豪爵牌男士摩托车，其觉得太小，想要大一点的摩托车。容华便联系一个朋友去盐灶小学看车，后骑着嘉陵牌摩托车带其到盐灶小学。在盐灶小学，其看到有两个人和一辆蓝白色铃木牌250摩托车，其当时就产生了要骗走摩托车的想法，其以试车为由跟一名男子拿了钥匙，便骑车往保平村方向开走。其开车直接到崖城朗佬村找一个“阿勇”和他的两个朋友一起玩，玩到一会的时候，“阿勇”说要借车接一个朋友来这里玩，让其把车借给他接人，他把车骑走。
上述证据，均经法庭举证、质证，来源合法，客观真实，相互印证，能证实本案的事实，本院予以确认。
本院认为，被告人董康杰无视国家法律，以非法占有为目的，四次虚构事实骗取他人财物，涉案价值人民币35142元，数额较大，其行为已构成诈骗罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人董康杰四次犯罪的事实清楚，证据确实充分，指控诈骗罪名成立，本院予以支持。但指控2016年4月1日15时许被告人开走被害人符某利摩托车的行为构成盗窃罪不妥。经查，2016年4月1日15时许，被告人董康杰以试车为由，将被害人符某利的铃木牌GW250型摩托车骗走，该行为符合诈骗罪的犯罪构成。被告人董康杰的辩解有理，本院予以采纳。被告人董康杰曾因犯诈骗罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人董康杰到案后如实供述自己的犯罪事实，是坦白，可从轻处罚。鉴于部分所诈骗财物已退还被害人及其家属向被害人张某赔偿人民币7500元，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人董康杰犯诈骗罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月5日起至2019年1月4日止；罚金款限令于本判决生效之日起十日内一次性向本院缴纳。）
二、随案移送的物证白色小米手机一部予以没收，上缴国库。
三、责令被告人董康杰退赔人民币7257元给被害人赵某征，退赔人民币16716元给被害人符某利。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三亚市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 军
人民陪审员 王 彬
人民陪审员 陈太裔
二〇一六年十一月十八日
书 记 员 苏桂凡
附：相关法律条文
中华人民共和国刑法
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。