安徽省宁国市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖1881刑初92号
公诉机关宁国市人民检察院。
被告人叶才良，男，1983年8月30日出生于浙江省乐清市，原安徽省家好家节能门窗有限公司副总经理，住浙江省乐清市。被告人叶才良因涉嫌犯职务侵占罪，于2015年6月16日被宁国市公安局刑事拘留，同年7月21日经宁国市人民检察院批准逮捕，次日由宁国市公安局执行逮捕。现羁押于宁国市看守所。
辩护人程南、邱学峰，安徽皖宁律师事务所律师。
被告人江志坚，男，1983年12月22日出生于浙江省杭州市，务工，住浙江省杭州市余杭区闲林镇民丰村盈凤佳苑1-1-501，户籍地浙江省杭州市。被告人江志坚因涉嫌职务侵占罪，于2015年6月18日被宁国市公安局刑事拘留，同年7月21日宁国市人民检察院以无逮捕必要决定不批准逮捕，当日经宁国市公安局决定被取保候审。
宁国市人民检察院以宁检刑诉（2016）83号起诉书指控被告人叶才良、江志坚犯职务侵占罪，于2016年3月18日向本院提起公诉，同时建议本院适用简易程序审理，经审理，本院认为本案不宜适用简易程序审理，于2015年4月29日决定本案适用普通程序审理。本院依法组成合议庭，分别于2016年4月15日、2016年5月25日二次公开开庭审理了本案。宁国市人民检察院检察员方云龙出庭支持公诉，被告人叶才良及其辩护人程南、邱学峰，被告人江志坚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
宁国市人民检察院指控：2014年2月份开始，被告人叶才良担任安徽省家好家节能门窗有限公司（以下简称“家好家公司”）的销售副总经理，负责该公司的销售工作。2014年3月份，被告人叶才良在与江铃汽车集团江西工程建设有限公司洽谈门窗施工合同的过程中，产生了让其好友被告人江志坚冒充该合同的中间介绍人以此向家好家公司骗取介绍费的想法。当其将此想法告知被告人江志坚后，被告人江志坚表示同意。后被告人叶才良向家好家公司董事长吴某谎称被告人江志坚为该业务的中间介绍人，从中起了很大的作用，需向被告人江志坚支付介绍费，吴某信以为真，遂表示同意。2014年4月11日，家好家公司与江铃集团江西工程建设有限公司签订了总面积为5750平方米的门窗工程施工合同，被告人叶才良与吴某商定按照每平方米人民币100元的标准支付给被告人江志坚介绍费，共计人民币57.5万元。后被告人江志坚向被告人叶才良提供了其在中国农业银行的账户，被告人叶才良又将该账户告知吴某。2014年4月28日，家好家公司向被告人江志坚的中国农业银行账户汇款人民币57.5万元。后被告人叶才良将其中2万元人民币汇款给其哥哥金某，作为归还金某的欠款。被告人江志坚在接受了其中的10万元人民币作为好处费后又将余款45.5万元人民币兑换成本票交给了被告人叶才良。为此，公诉机关提供相应证据，请求以职务侵占罪追究被告人叶才良、江志坚的刑事责任。
被告人叶才良对起诉书指控的事实和罪名均无异议，提出因家好家公司欠其工资及业务提成，而采用错误手段将该笔款项据为己有，犯罪数额与其应得业务提成数额相当，主观恶意不深，且案发后亲属主动代其全部退赃，取得被害单位谅解，请求法庭对其减轻或免除处罚。其辩护人提出的辩护意见为：1、对公诉机关指控的事实及罪名均无异议；2、被告人具有如实供述、自愿认罪、主动全部退赃并取得被害人谅解等法定、酌定从轻处罚情节；3、被告人主观恶性不深，社会危害性较小，建议法庭综合考虑被告人走上违法犯罪道路的成因，对其从轻或减轻处罚。
被告人江志坚对起诉书指控事实和罪名均无异议，提出其系初犯、偶犯，全部退赃并取得被害单位谅解，请求法庭对其予以从轻处罚。
经审理查明：
2014年2月份开始，被告人叶才良担任家好家公司的销售副总经理，负责该公司的销售工作。2014年3月份，被告人叶才良在与江铃汽车集团江西工程建设有限公司洽谈门窗施工合同的过程中，产生了让其好友被告人江志坚冒充该合同的中间介绍人以此向家好家公司骗取介绍费的想法。当其将此想法告知被告人江志坚后，被告人江志坚表示同意。后被告人叶才良向家好家公司董事长吴某谎称被告人江志坚为该业务的中间介绍人，从中起了很大的作用，需向被告人江志坚支付介绍费，吴某信以为真，遂表示同意。2014年4月11日，家好家公司与江铃集团江西工程建设有限公司签订了总面积为5750平方米的门窗工程施工合同，被告人叶才良与吴某商定按照每平方米人民币100元的标准支付给被告人江志坚介绍费，共计人民币57.5万元。后被告人江志坚向被告人叶才良提供了其在中国农业银行的账户，被告人叶才良又将该账户告知吴某。2014年4月28日，家好家公司向被告人江志坚的中国农业银行账户汇款人民币57.5万元。后被告人叶才良将其中2万元人民币汇款给其哥哥金某，作为归还金某的欠款。被告人江志坚在接受了其中的10万元人民币作为好处费后又将余款45.5万元人民币兑换成本票交给了被告人叶才良。
另查明：被告人叶才良因涉嫌犯职务侵占罪，于2015年6月15日被浙江省海宁市公安局临时羁押于海宁市看守所。2015年6月10日，被告人江志坚经侦查机关通知到杭州市余杭区闲林派出所接受调查，并如实供述其犯罪事实。2015年6月18日，被告人江志坚向公安机关退还赃款人民币10万元，2015年10月14日，公安机关依法发还被害单位家好家公司人民币10万元。2016年3月24日，家好家公司出具书面谅解书对被告人江志坚的行为予以谅解，并请求司法机关对其从轻处罚并判处缓刑。2016年4月1日，被告人叶才良的哥哥叶才军代其向本院退还赃款人民币10万元，当日本院依法向被害单位家好家公司发还人民币10万元。2016年4月1日，被告人叶才良的特别授权委托代理人叶才军与被害单位家好家公司达成协议，家好家公司尚欠被告人叶才良的业务提成费用冲抵涉案剩余款项人民币37.5万元，家好家公司视为被告人叶才良全部退赃，自此被告人叶才良与家好家公司所有经济往来纠纷就此清结，互不牵涉。2016年4月1日，安徽省家好家节能门窗有限公司出具书面谅解书，对被告人叶才良的行为予以谅解并请求司法机关对其予以从轻处罚。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据，予以证实：
书证
（1）接处警情况登记表、受案登记表、安徽省家好家节能门窗有限公司报案材料，证实了本案由被害单位安徽省家好家节能门窗有限公司法定代表人、总经理吴某于2015年5月7日14时34分报案至宁国市公安局经济犯罪侦查大队的事实。
（2）立案决定书，证实了宁国市公安局于2015年6月5日对本案立案侦查的事实。
（3）抓获经过两份，证实了2015年6月15日下午，公安机关在海宁市黄湾镇尖山新区仙侠路126号鸿翔节能幕墙有限公司内抓获叶才良；2015年6月18日，公安机关电话通知江志坚到案接受讯问，其到案后如实供述犯罪事实。
（4）扣押决定书、扣押清单、中国建设银行单位客户专用回单，证实了案发后江志坚退赃款人民币10万元至宁国市公安局，宁国市公安局于2015年10月14日将赃款发还给被害单位安徽省家好家节能门窗有限公司的事实。
（5）谅解书二份，证实了被害单位安徽省家好家节能门窗有限公司分别于2016年3月24日、2016年4月1日出具二份谅解书，对被告人江志坚、叶才良的行为予以谅解，请求司法机关对被告人江志坚判处缓刑，对被告人叶才良从轻、减轻处罚的事实。
（6）授权委托书、宁国市人民法院款物交付单、发还财物清单、承诺书，证实了2016年4月1日，被告人叶才良的哥哥叶才军代其向本院退还赃款人民币10万元，当日本院依法向被害单位家好家公司发还人民币10万元。2016年4月1日，被告人叶才良的特别授权委托代理人叶才军与被害单位家好家公司达成协议，家好家公司尚欠被告人叶才良的业务提成费用冲抵涉案剩余款项人民币37.5万元，家好家公司视为被告人叶才良全部退赃，自此被告人叶才良与家好家公司所有经济往来纠纷就此清结，互不牵涉的事实。
（7）调查估意见书，证实了被告人江志坚适用社区矫正的事实。
（8）羁押证明，证实了叶才良于2015年6月15日18时被海宁市看守所临时羁押，次日10时由宁国市公安局民警带离出所的事实。
（9）法定代表证明书、组织机构代码证、营业执照、吴某身份证复印件，证实了安徽省家好家节能门窗有限公司的基本情况，吴某为该公司的法定代表人的事实。
（10）安徽省家好家节能门窗有限公司文件，证实了2014年2月10日，安徽省家好家节能门窗有限公司任命吴某为该公司董事长兼总经理，叶才良为销售副总经理的事实。
（11）建设工程施工合同，证实了2014年4月11日，江铃汽车集团江西工程建设有限公司与安徽省家好家节能门窗有限公司签订合同，合同总面积5750平方米，总金额人民币12103750元的事实。
（12）安徽省家好家节能门窗有限公司付款申请单、中国工商银行电子银行回单，证实了2014年4月28日，江志坚申请安徽省家好家节能门窗有限公司支付合同佣金57.5万元，当日该款由安徽省家好家节能门窗有限公司的中国工商银行账户转账到江志坚的中国农业银行账户的事实。
（13）核算项目明细账单、薪酬方案、销售评审表、付款申请单，证实了2014年5月26日，安徽省家好家节能门窗有限公司现金支付叶才良53148.60元，作为江铃工程和玫瑰园工程提成的事实。
（14）银行卡取款凭条、个人结算业务申请书、本票已兑付清单、活期子账户交易明细，证实了2014年4月28日，江志坚尾号7417的农业银行账户进账57.5万元，当日向金某账户转账2万元，兑付叶才良45.5万元的银行本票的事实。
（15）业务凭证、进账单、本票、明细对账单，证实了2014年4月28日，叶才良的浙江农村信用社账户进账45.5万元，该款由江志坚兑付农业银行本票获得的事实。
（16）关于公司员工自动离职通知，证实了安徽省家好家节能门窗有限公司自2014年7月份开始实行考核制度，规定公司员工必须每周上报工作汇报表。叶才良自该制度实行起未提交过工作汇报表且未与公司保持联系，公司无法得知叶才良是否在岗。根据公司相关规定。从7月份起按自动离职处理的事实。
（17）户籍证明两份，证实了叶才良、江志坚二人的身份情况，案发时二人均已达到刑事责任年龄的事实。
二、证人证言
（1）证人陈某的证言，证实了陈某是江西江铃集团瓦良格房地产项目的总经理。其去浙江一个房地产项目做市场调研时，发现该工地所用的家好家公司的窗户还不错，回来之后，又在网上搜了一下这个公司的信息，按照网上的联系方式和家好家公司取得了联系。2014年3月份前后，家好家公司一名叫叶才良的人来到江西，经过洽谈我们对该公司带来的样品、价格比较满意，于是在公司把合同签了，合同标的5000多平方总金额1200多万元。这笔业务里从来没有过江志坚这个人的事实。
（2）证人冯某的证言，证实了冯某是江西江铃房地产股份有限公司项目部经理。公司在南昌这边有一个叫瓦良格的房地产项目，项目总经理是陈某。陈某在浙江调研时，在当地的工地上看到了安徽省家好家门窗公司的包装纸，回来后她在网上搜到这家公司，并和对方取得联系后洽谈，家好家公司派来洽谈的人叫叶才良，最后谈成的合同标的5000多平方总金额1200多万元。在这笔业务里我从来没有听说过有江志坚这个人的事实。
（3）证人金某的证言，证实了叶才良是金某的的异姓堂弟。叶才良在2013年的时候向其借了2万元钱。2014年4月份叶才良归还了该2万元借款，是汇到金某的农业银行卡上的，具体是谁汇的不清楚的事实。
三、被害人吴某的陈述，证实了起诉书指控的基本事实。
四、被告人的供述
（1）被告人叶才良的供述，证实了其于2013年7月底开始担任宁国家好家门窗有限公司副总经理，负责销售业务。2014年3月份前后的一天，接到一个江西南昌的电话，对方说是江铃集团，正在做一个房地产项目，需要家好家公司生产的门窗，希望能够面谈。一周左右之后，带着公司的资料和窗户样品，让江志坚陪同一起前往江西。到了之后，才知道他们的项目名称叫瓦良格，在与他们的负责人陈某洽谈之后，达成了初步的合作意向，并让其回去带上图纸和报价再来。第二天在回去的路上，被告人叶才良突然有了让江志坚冒充项目中间介绍人，然后在家好家公司骗取一笔介绍费的想法，于是将这个想法告诉江志坚，并表示如果事情搞成了，可以给他一点当零花钱，他表示愿意配合。回来之后，叶才良对家好家公司负责人吴某说这个项目是一个朋友江志坚介绍的，如果项目能够谈成，要给江志坚一笔介绍费，吴某表示同意，并商定按照50元一个平方给江志坚介绍费，如果对方对我们的报价不压价，就按照100元一个平方给江志坚介绍费。后来其带着报价又去了一趟江西，对方对公司的报价认可，没有压价，于是双方直接签了合同，5750平方总价1200多万元。合同签好之后，吴某让叶才良填写一张支付申请单，把江志坚提供的农业银行账号写在了申请单上，叶才良填好之后吴某签字，家好家公司就把57.5万元介绍费打进了江志坚的账户。这笔钱到账后，叶才良和江志坚一起来到翡翠农业银行，并提出来给江志坚10万元帮忙费，还有2万元用江志坚的账户直接转给了其堂哥金某，归还其借他的钱，剩余的45.5万元开了一张银行本票，叶才良带着这张本票到附近的余杭农村商业银行对付到自己的银行账户里了。这45.5万元中的15万元转账给其舅舅董万强归还欠款，61000元转账给其嫂子潘林青归还欠款，10万元分好几次用支付宝转账给我老婆包小红，剩下的钱被其平时吃喝玩乐掉的事实。
（2）被告人江志坚的供述，证实了2014年4月份的一天，叶才良打电话给江志坚让其陪他去江西江铃集团看一个项目，当时叶才良在安徽家好家门窗公司上班，他是代表家好家公司去谈的这个项目，后来叶才良和对方负责人谈的比较好，其和叶才良在江西住了一晚就开车回了宁国。之后的一天，具体时间记不清楚了，叶才良打电话说他和江铃集团的项目谈下来了，并提出让其冒充一下这个项目的中间介绍人，这样他可以以江志坚的名义向家好家公司索要一笔介绍费，出于朋友关系其就答应帮这个忙，他还教江志坚怎么应对家好家公司的核查，专门发了短信，江志坚看了之后就删掉了。后来的一天，叶才良电话给江志坚让其把自己的银行卡借给他用一下，告诉其说家好家公司会打一笔钱到我的账户，于是把自己尾号为7417的农业银行账号发给了他。之后家好家公司向这个账户上打了57.5万元的介绍费，其陪叶才良一起去翡翠城农业银行取钱，当时他先是让江志坚直接用其的账户转了一笔2万元到另一个人的账户上，又让其帮他开出一张45.5万元的银行本票给他，他用这张银行本票到五常大道与荆长路交叉口的一个信用社把这笔钱转到了他的账户上，剩余的10万元给江志坚当做好处费的事实。
本院认为：被告人叶才良、江志坚利用职务上的便利，采用虚构事实的手段共同骗取公司财物，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪，公诉机关指控二被告人犯职务侵占罪罪名成立。关于被告人叶才良及其辩护人提出因家好家公司欠其工资及业务提成，而采用错误手段将该笔款项据为己有，犯罪数额与其应得业务提成数额相当，主观恶意不深，且案发后亲属主动代其全部退赃，同时具有取得被害单位谅解、如实供述、当庭自愿认罪等多项法定或酌定从轻处罚情节，请求法庭对其予以减轻或免除处罚的辩解、辩护意见，经查，被告人叶才良虽然具有多项法定、酌定从轻处罚情节，但没有法定的减轻或免除处罚情节，该项辩解、辩护意见无法律、事实依据，不予采纳。在共同犯罪过程中，被告人叶才良起主要作用，系主犯；被告人江志坚起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或免除处罚。被告人叶才良归案后如实供述了自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人叶才良当庭自愿认罪，退赔被害单位全部经济损失并取得被害单位书面谅解，具有一定的悔罪表现，可酌情对其予以从轻处罚；案发后，被告人江志坚经侦查机关电话通知后主动到案接受调查，并如实供述其犯罪事实，系自首，依法可从轻或减轻处罚。案发后，被告人江志坚积极退赔被害单位全部经济损失并取得被害单位书面谅解，当庭自愿认罪，具有一定的悔罪表现，可酌情对其予以从轻处罚。综上，本院结合被告人江志坚的犯罪情节及悔罪表现，决定对被告人江志坚予以从轻处罚。鉴于被告人江志坚上述犯罪情节和悔罪表现，且其所居住的社区亦无不良评价，依法对其可适用缓刑。据此，对被告人叶才良依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款及《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第十一条第一款的规定，对被告人江志坚依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款及《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第十一条第一款的规定，判决如下：
一、被告人叶才良犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年七个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月15日起至2018年1月14日止。）
二、被告人江志坚犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宣城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶武兵
人民陪审员 程晓梅
人民陪审员 占家兵
二〇一六年七月五日
书 记 员 许 艳
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。