广西壮族自治区柳州市城中区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）城中民一初字第818号
原告韦傍生。
委托代理人潘永达，广西景耀律师事务所律师。
委托代理人罗海渊，广西景耀律师事务所律师。
被告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司。
法定代表人黄鼎龙，董事长。
委托代理人赖建玲，公司法务。
被告蓝常同。
委托代理人邓凯成，广西君行律师事务所律师。
委托代理人黄柳军，广西君行律师事务所律师。
被告广西旺业房地产开发有限责任公司。
法定代表人梁新业，董事长。
委托代理人何丰慧，广西永维律师事务所律师。
被告日立电梯（中国）有限公司广西分公司。
法定代表人李果雄，总经理。
委托代理人张志坚，广东广和律师事务所律师。
委托代理人别彦豪，广东广和律师事务所律师。
原告韦傍生诉被告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司、蓝常同、广西旺业房地产开发有限责任公司、日立电梯（中国）有限公司广西分公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年4月22日受理后，依法组成合议庭，于2016年7月15日公开开庭进行了审理。原告韦傍生及委托代理人潘永达、罗海渊、被告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司的委托代理人赖建玲、蓝常同及委托代理人黄柳军、广西旺业房地产开发有限责任公司的委托代理人何丰慧、日立电梯（中国）有限公司广西分公司的委托代理人别彦豪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告韦傍生诉称，2012年1月起，被告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司承建大塘人家5#-9#楼及地下室工程。被告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司将该工程的零工项目分包给被告蓝常同，之后，被告蓝常同雇请原告在其分包的零工项目做杂工，2014年12月5日下午16时许，原告在工地工作时被电锯割伤左拇指。由于伤情严重，原告被迫入院进行治疗，直至2014年12月12日才出院。出院后，经广西明桂司法鉴定中心鉴定，原告本次损伤左手构成九级伤残。原告认为，被告蓝常同雇佣原告从事杂工工作，原告在工作中受到人身伤害，被告蓝常同应承担赔偿责任。而作为总承包人的被告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司将自己承包的项目分包给无任何资质的被告蓝常同，应依法与被告蓝常同对原告的人身权伤害承担连带赔偿责任。原告已产生的医疗费共计5989.25元、交通费500元、护理费840元（105元／天×8天）、误工费840元（105元／天×8天）、住院伙食补助费800元（100元／天×8天）、营养费2000元、精神损害赔偿抚慰金5000元、残疾赔偿金74007元（24669元／年×15年×20%）共计89976.25元。以上费用扣除被告蓝常同已支付给原告6000元，实际诉请为83976.25元。二被告对上述费用应承担连带赔偿责任。之后，原告又申请追加广西旺业房地产开发有限责任公司、日立电梯（中国）有限公司广西分公司作为本案的被告参加诉讼，同时要求：1、四被告连带赔偿原告人身损害相关费用83976.25元；2、诉讼费由四被告承担。
为支持其诉请，原告在举证期限内向法院提供如下证据：
1、被告蓝常同出具的证明；证明原告在五号楼楼顶安装电梯受伤的事实；2、相片；证明原告受伤的地址，建设单位为旺业公司、施工单位是五建公司；3、××证明书及出院记录；证明原告受伤住院治疗的事实，住院7天；4、住院收费收据；证明原告受伤住院治疗的费用5989.25元；5、司法鉴定意见书；证明原告本次受伤造成九级伤残；6、司法鉴定费用发票；证明原告做鉴定花费700元；7、房屋租赁协议；8、原告租住房屋产权证明；9、村委出具的证明；证据7-9证明原告从2012.5.15-2015.5.15期间居住在柳州市城中区河东新村五区XX号，证明原告的经常居住地在城镇。
被告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司辩称：原告与五建不存在劳动或雇佣关系，原告受伤是2014.12.5，在其受伤前2014.8.25五建已经将五号楼电梯井的土建工程完成，移交给旺业，并在移交书上声明，五号楼的现场安全设施齐全防护到位，并说明移交后请旺业督促后期施工等事宜。何永刚不是五建的员工，在本案出示的签字真实性不认可，与五建无关。五建不是本案适格被告，请求驳回对五建的起诉。
为支持其辩称，被告在举证期限内向法院提供如下证据：
施工场地移交书；证明五建承建的土建部分在2014.8.25原告受伤前已经完成已经移交给大塘人家即旺业公司。
被告蓝常同辩称：1、五建与被告2没有签订建设工程的分包合同也不存在雇佣关系；原告、与被告都是工地的杂工，被告2没有能力没有必要雇请原告做工。2、原告与被告2同是老乡，在2014年11月，被告2先到工地工作，原告是通过被告2介绍到工地工作的，原告到工地工作只有十多天，做什么工作也是由何永刚安排，因为被告2不具备装模板的技术，何永刚具体安排原告做什么工作我们不清楚，工具、材料都是由工地提供的。请求驳回对被告2的诉请。
为支持其辩称，被告在举证期限内向法院提供如下证据：
1、2015.2.10证明；证明2014.12.18上午原告请被告2找何永刚商量医药费的事宜，因为都是老乡，被告2就陪同原告去协商，协商地点在工地六号楼办公楼前，2014.12.18当天，何永刚没有给钱，说要问领导。2015.2.10何永刚同意一次性给付医药费6000元，何永刚要求原告以后费用自行承担。证明在该份证据中有原告的签名，原告与何永刚在协商医药费时原告就已经知道工地的派工和负责组长是何永刚。2、2014.12.5证明；证明2014.12.5何永刚书写的派工单，工地的工作安排与指挥均由何永刚负责。3、项目领导值班公示牌；证明被告1承包了这个工程项目的项目经理是廖景全，何永刚是工地的总工。4、两份证明；证明原告与被告2、工友李国星、樊小佳都是在工地从事杂工的工人，每天的工钱150元，每天工作是听从何永刚的安排和指挥，搬运沙子、水泥及装模板，杂工是没有技术含量的工作。
被告广西旺业房地产开发有限责任公司辩称：1、原告与被告3不存在任何劳动关系或雇佣关系；2、被告3已经将该项目分包给广西五建，电梯安装工程也与被告4签订了安装合同，所以原告应向与其有直接关系的被告提出诉请，不应该向被告3追索权利。综上，被告认为原告对被告3的诉请没有事实依据，请求驳回原告的诉请。
被告在举证期限内没有向法院提供证据。
被告日立电梯（中国）有限公司广西分公司辩称：我们与原告不存在任何劳动关系或雇佣关系，原告也不是为被告4提供劳务，请求驳回原告对被告4的诉请。
为支持其辩称，被告在举证期限内向法院提供如下证据：
1、电梯安装工程合同；证明我们与旺业对电梯安装签订了合同，约定了双方的权利义务，6.1、6.3约定了旺业公司的责任，约定电梯装模是土建的部分，6.2.2是由旺业提供沙土等，6.3.1约定负责电梯安装后的土建修补剩余工程是由被告3负责。
2、工作联系函；2014.6.12，证明电梯安装前土建的部分；2015.2.29，我们安装完后由于旺业负责的土建的部分没有完成，所以一直没有进调试，因此原告受伤时与被告4无关。
经审理查明，被告蓝常同请原告在被告广西旺业房地产开发有限责任公司开发的大唐人家项目5#楼工程电梯井土建施工工程的零工项目做杂工，2014年12月5日下午16时许，原告在工地工作时被电锯割伤左拇指。由于伤情严重，原告被迫入院进行治疗，直至2014年12月12日才出院。出院后，经广西明桂司法鉴定中心2015年3月20日作出明桂司法鉴定中心（2015）残鉴字第145号伤残等级鉴定意见书。鉴定意见为：原告本次损伤左手构成九级伤残。同时查明：被告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司承建被告广西旺业房地产开发有限责任公司开发的大唐人家项目5#楼工程电梯井土建施工工程，该工程被告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司于2014年8月25日完工并移交给被告广西旺业房地产开发有限责任公司及被告日立电梯（中国）有限公司广西分公司，双方在施工场地移交书上签字进行移交和接收。另外，被告广西旺业房地产开发有限责任公司和被告日立电梯（中国）有限公司广西分公司签订有电梯安装工程合同，合同第六条第2项第1点约定：广西旺业房地产开发有限责任公司负责电梯安装施工过程中的土建配合的工作，包括、缓冲器座的混凝土灌注。合同第六条第3项第1点约定：广西旺业房地产开发有限责任公司负责电梯安装后的土建修补剩余工程。合同签订后，日立电梯（中国）有限公司广西分公司进场施工并于2014年10月完成电梯安装部分工作。但由于被告广西旺业房地产开发有限责任公司的原因导致电梯调试和报验工作无法进行。现原告以被告蓝常同雇佣原告从事杂工工作，原告在工作中受到人身伤害，被告蓝常同应承担赔偿责任。而作为总承包人的被告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司将自己承包的项目分包给无任何资质的被告蓝常同，应依法与被告蓝常同对原告的人身权伤害承担连带赔偿责任，之后，原告又申请追加广西旺业房地产开发有限责任公司、日立电梯（中国）有限公司广西分公司作为本案的被告参加诉讼，同时要求：1、四被告连带赔偿原告人身损害相关费用83976.25元；2、诉讼费由四被告承担。
本院认为，公民的合法权益受法律保护。事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。依据原告的诉求主张及案件事实，本案属提供劳务者致害责任纠纷。该纠纷是指个人之间形成劳务关系，劳务的提供者因劳务活动造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。雇主所承担的责任在性质上为替代责任，适用无过错责任原则，即接受劳务一方在承担这种责任时不以其自身的过错为必要条件，但其承担责任的前提是提供劳务的一方对他人依法应当承担侵权责任。依据《侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任”，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”的规定，依据本案查明的事实及《侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金”、第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，本案中，被告广西旺业房地产开发有限责任公司是发生事故大唐人家项目5#楼工程电梯井土建施工工程的开发商，被告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司系该项目的承建人，被告日立电梯（中国）有限公司广西分公司系该项目的电梯安装公司，被告蓝常同系喊原告到大唐人家项目5#楼工程电梯井土建施工工程做工的人。而大唐人家项目5#楼工程电梯井土建施工工程在被告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司于2014年8月25日完工并移交给被告广西旺业房地产开发有限责任公司及被告日立电梯（中国）有限公司广西分公司，双方在施工场地移交书上签字进行移交和接收后就与该项目没有任何法律关系，原告要求被告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司承担连带赔偿责任没有事实和法律依据，原告的诉请本院不予支持。同时，在被告广西旺业房地产开发有限责任公司和被告日立电梯（中国）有限公司广西分公司签订有电梯安装工程合同，合同第六条第2项第1点约定：广西旺业房地产开发有限责任公司负责电梯安装施工过程中的土建配合的工作，包括、缓冲器座的混凝土灌注。合同第六条第3项第1点约定：广西旺业房地产开发有限责任公司负责电梯安装后的土建修补剩余工程，故原告实际做工的工程在被告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司将该项目移交给被告广西旺业房地产开发有限责任公司后应该是由被告广西旺业房地产开发有限责任公司实际负责，被告蓝常同实际上也是在该工地做工的工人，在该工地上发生的伤害事故的赔偿责任应由工地实际负责人和开发商被告广西旺业房地产开发有限责任公司承担。被告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司、蓝常同、日立电梯（中国）有限公司广西分公司不承担赔偿责任。在被告广西旺业房地产开发有限责任公司由于没有尽到相应的管理责任，致使事故发生，对造成原告在施工中的受伤应承担主要责任。但原告系成年人，对于工作中所产生的后果应有一定的责任。原告在施工作业时，没有采取相应的安全措施，对造成自己工作中的受伤应承担次要责任。由于被告广西旺业房地产开发有限责任公司在本案所涉事件中负有重大过错，故对原告所受伤害应承担60%的主要责任，原告应对其自身的损失承担40%的次要责任。关于原告的各项诉请，对于误工费的问题，原告在从事劳务活动中受伤住院治疗7天，其误工费为742.98元（38741元／月÷365天×7天）；关于医药费、残疾赔偿金的问题，上述原告的诉请，有事实和法律依据，本院予以支持；对于精神抚慰金的问题，原告此次受伤造成九级伤残，根据伤残程度，原告诉请精神抚慰金过高，本院酌定被告赔偿原告精神抚慰金4000元。对于护理费的问题，由于该项诉请费用没有产生，原告的诉请中所提交的证据中没有证明原告住院治疗期间有医嘱需要陪护人员，故原告的该项诉请没有法律依据，本院不予支持。对于交通费的问题，由于原告受伤住院治疗，本院酌定被告支付给原告交通费200元。对于营养费的问题，原告的该项诉请没有医嘱作为证据，故原告的该项诉请，没有法律依据，本院不予支持。对于住院伙食补助费的问题，原告共住院治疗7天，住院伙食补助费应为700元（100元／天×7天）。故原告实际损失为误工费742.98元、住院伙食补助费700元、残疾赔偿金74007元、交通费200元及精神抚慰金4000元合计79649.98元。另原告住院治疗期间，被告广西旺业房地产开发有限责任公司开发的大唐人家项目5#楼工程电梯井土建施工工程的施工队通过蓝常同支付给原告6000元的医药费，故原告在本案中的实际损失为73649.98元（79649.98元－6000元）。由于在本案被告广西旺业房地产开发有限责任公司应承担60%的主要责任，故被告应承担此次事故造成的损失为44189.99元（73649.98元×60%）。原告应承担此次事故造成的损失为29459.99元（73649.98元×40%）据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告广西旺业房地产开发有限责任公司赔偿原告韦傍生各项损失44189.99元；
二、驳回原告韦傍生对被告广西建工集团第五建筑工程有限责任公司、蓝常同、日立电梯（中国）有限公司广西分公司的诉讼请求。
案件受理费2179元（原告已预交），由原告韦傍生负担871.6元，被告广西旺业房地产开发有限责任公司负担1307.4元。
上述债务，义务人应于本判决生效之日起十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。
审 判 长 胡 平
人民陪审员 杨 勇
人民陪审员 杨念华
二〇一六年九月十三日
书 记 员 何 慧