广东省江门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）江中法民三终字第481号
上诉人（原审被告）：谭君业，男，1993年12月8日出生，汉族，身份证号码4407831993********，住开平市赤水镇长塘悦三村**号。
委托代理人：尹华，广东定海针律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：周悦胜，男，1977年5月6日出生，汉族，身份证号码4407241977********，住开平市百合镇北降北安村四巷*号。
委托代理人：邝兆钦，男，1982年2月24日出生，汉族，身份证号码44078919820********，住广东省开平市水口镇永乐谭江村九巷6之*号。
被上诉人（原审原告）：陈启洪，男，1988年8月10日出生，汉族，身份证号码4407831988********，住开平市三埠街道办事处祥龙六区59幢606房�
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司，住所地：江门市东华二路9号。
负责人：蔡仕亮，该公司总经理。
委托代理人：陈永宗，广东华南律师事务所律师。
上诉人谭君业因与被上诉人周悦胜、陈启洪、中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司（以下简称人民财产保险江门分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省开平市人民法院（2014）江开法民三初字第96号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年9月24日，谭君业驾驶粤JMR8**号小型客车从开平市长沙祥苑中路往幕沙路方向行驶，当天1时42分，行驶至开平市长镇路美宜佳门口时，碰擦醉酒坐卧在车行道内的行人周悦胜，造成周悦胜受伤道路交通事故。事�发生后谭君业驾车离开现场，后又驾车返回现场。开平市公安局交通警察大队认定谭君业饮酒后驾驶机动车，违反右侧通行规定，是导致事故的一方面过错，应承担此事故的主要责任。周悦胜醉酒坐卧车行道内，是导致事故的另一方面过错，应承担事故的次要责任。
周悦胜受伤后，从2013年9月24日至10月17日在开平市中心医院住院治疗。出院医嘱：出院继续治疗。2013年10月17日在佛山市中医院门诊诊查，2013年10月17日至11月9日在佛山市中医院住院治疗，出院医嘱：门诊复查、随诊，休息1个月，避免剧烈活动，加强呼吸功能锻炼。2014年1月7日，广东天地方正法医临床司法鉴定所评定周悦胜的伤残等级属一项八级伤残及一项十级伤残：周悦胜误工时间为120日，营养时间为60日，需他人护理时间为60日（1人／日）。事故发生后，谭君业赔偿了医疗费35010元及现金14000元，共49010元给周悦胜。人民财产保险江门分公司赔偿了医疗费10000元给周悦胜。各方就经济赔偿未能达成一致意见，遂引起诉讼。
周悦胜有被扶养人父亲周瑞明（1951年6月11日出生），母亲黄丽影（1953年8月3日出生），女儿周海燕（2002年12月17日出生）。周瑞明与黄丽影生育2个儿子，均成年。
经本院核实：周悦胜在佛山市中医院的治疗费用是13285.38元。
粤JMR8**号小型客车登记车主是陈启洪，谭君业向陈启洪借用该车，并在使用过程中发生本次交通事故，没有证据显示陈启洪在本次交通事故中存在过错。该车辆在人民财产保险江门分公司投保交强险与第三者责任保险（30万元，不计免赔率）。交强险合同约定：被保险人在使用被保险机动车过程中发生交通事故，致使受害人遭受人身伤亡或财产损失，依法应当由被保险人承担损害赔偿责任�，保险人按照交强险合同的约定对每次事故在下列赔偿限额内负责赔偿：（一）死亡伤残赔偿限额110000元；（二）医疗费用赔偿限额10000元；（三）财产损失赔偿限额2000元；（四）被保险人无责时，无责任死亡伤残赔偿限额为11000元，无责任医疗费用赔偿限额为1000元，无责任财产损失赔偿限额为100元。本次事故发生在保险期限内。
案经原审法院审理认为：本案属机动车交通事故责任纠纷，公安机关交通管理部门对本案事故认定责任划分准确，予以确认。
本案争讼的问题有：
一、周悦胜在本次交通事故中的损失有多少？具体是如何计算的？
根据周悦胜的请求，谭君业、人民财产保险江门分公司答辩，当事人提供的证据，周悦胜的损失包括：
1、医疗费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。……”，周悦胜提交的病历、疾病证明书、出院记录、收费收据、费用清单等证据可以证明，周悦胜的医疗费是58295.38元，住院47天。
2、住院伙食补助费，参照本地标准50元／天，周悦胜请求的2350元没有超过法定标准，予以支持。
3、营养费，周悦胜有鉴定机构出具的意见证明需要加强营养支持，营养时间是60日。根据本地的经济情况，参照伙食费标准，酌情支持3000元。
4、护理费，参照本地标准80元／天，护理费计算为3760元。周悦胜在佛山市中医院出院时是“呼吸平顺，左胸术口及引流管口愈合良好”，“步行出院”。出院医嘱里并没有说明患者在出院后需要旁人护理，故其护理期限应计算到出院日为47天。
5、误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”根据治疗机构出具的证明及评定伤残时间确定误工时间是105天。周悦胜提交的社区居住证明、村委会证明、租约、租金收据、房地产权证、活期历史明细清单、牡丹卡账户历�明细清单等证据能相互印证，可以证明周悦胜在事故发生前长期生活在城镇。其是法定劳动力，可以参照城镇居民人均消费性支出22396.35元／年计算。误工费为22396.35÷365×105=6442.79元。
6、残疾赔偿金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。……”，周悦胜的残疾等级是一项八级及一项十级，计算系数31%。周悦胜36周岁，计算20年。根据周悦胜提交的证据可以确定可以参照城镇居民标准对待，残疾赔偿金计算为30226.71×20×31%=187405.6元。
扶养费，被扶养人跟随扶养义务人周悦胜参照城镇居民标准对待。被扶养人父亲周瑞明62周岁，计算18年，有扶养义务人2人；母亲黄丽影60周岁，计算20年，有扶养义务人2人；女儿周海燕11周岁，计算7年，有扶养义务人2人。周悦胜请求的扶养费均没有超过法定标准，予以支持。扶养费分别为父亲22396.35×18÷2×31%=62485.82元，母亲22396.35×20÷2×31%=69428.69元，女儿22396.35×7÷2×31%=24300.04元。扶养费共156214.55元。
本项合计343620.15元。
7、鉴定费，伤残鉴定是为了查明周悦胜的伤病情况，是合理与必须的，且有发票予以证明，可以认定为2700元。
8、交通费，周悦胜在入院、出院、转院治疗过程中，评定伤残过程中，其本人及其亲属确实产生交通费用。酌情支持500元。
9、精神损害抚慰金，因本次事故造成周悦胜伤残，身体及精神上均遭受重大的损害，应该获得精神损害赔偿金，考虑伤残程度、当事人的支付能力、双方的过错程度、本地经济水平等，酌情支持12000元。
综上所述，本次交通事故造成周悦胜的损失共为432668.32元。
二、周悦胜的事故损失应该如何赔偿？
粤JMR8**号小型客车向人民财产保险江门分公司投保交强险与第三者责任保险，保险合同合法有效，受法律保护。且在保险期限内发生交通事故。根据《中华人民共和国保险法》第十四条规定，“保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费，保险人按照约定的时间开始承担保险责任。”投保人和被保险人一方已经依约交付保险金，合同成立，人民财产保险江门分公司是保险人，也应按照保险合同承担责任。依照《中华人民共和国交通安全法》第七十六条的规定，“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财�损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……”，本案中，粤JMR8**号小型客车造成周悦胜受伤致残，事故损失应由人民财产保险江门分公司在交强险限额予以赔偿：在医疗费用限额赔偿10000元，此款已经赔付，在此不需另外支付。在死亡伤残限额内先赔偿12000元精神损害抚慰金，在剩余限额内赔偿98000元（包括护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费）。在交强险限额应赔偿110000元给周悦胜。
超�交强险限额的部分损失有312668.32元（432668.32-120000=312668.32元），应由承担事故主要责任的粤JMR8**号小型客车方赔偿80%即250134.66元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条的规定：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”没有证据显示车辆所有人陈启洪在本次事故中存在过错，故对周悦胜的事故损失不需承担赔偿责任。周悦胜的此部分损失应由侵权人、车辆使用人谭君业负责赔偿。扣除已经赔偿的49010元，谭君业还需赔偿201124.66元给周悦胜。
在中国人民财产保险股份有限公司机动车保险单上已经作出重要提示，“本保险合同由保险条款、投保单、保险单、批单和特别约定组成。……投保人请详细阅读承保险种对应的保险条款，特别是责任免除……。”在第三者责任保险条款中对免除责任的内容均以加粗加黑的字体予以提示。保险公司已经尽了告知义务，该免责条款有效。依照中保公司机动车第三者责任条款第六条第（五）项的规定“驾驶人饮酒、吸食或注射毒品、被药物麻醉后使用被保险机动车”的保险人不负责赔偿。本案中，谭君业饮酒后驾驶机动车，依保险合同约定，人民财产保险江门分公司在第三者责任保险中不需赔偿。
原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国保险法》第十�条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、第十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司应在本判决生效之日起十日内赔偿110000元给周悦胜；二、谭君业应在本判决生效之日起十日内赔偿201124.66元给周悦胜；三、驳回周悦胜的其他诉讼请求。本案受理费6213元，由周悦胜负担312元，由谭君业负担3815元，由中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司负担2086元。
谭君业不服原审判决，向本院上诉称：一、本案是侵权案件，不是合同纠纷，故被上诉人人民财产�险江门分公司应在商业险范围内先行赔付超出交强险的损失，不应由上诉人承担此超出交强险的损失。二、周悦胜的各项损失计算有误，没有事实与法律依据：1、伤残赔偿金及被抚养人生活费用按城镇标准计算没有事实依据，被上诉人周悦胜提交的居住和收入证据并不能够证明其在城镇居住和生活一年的事实；2、营养费用过高，一审已经支持了每天50元的伙食补贴，此费用足以用来加强营养；3、精神损害抚慰金费用过高。请求二审法院：一、撤销开平市人民法院作出的（2014）江开法民三初字第96号判决书并且依法予以改判。二、请求判令被上诉人周悦胜、人民财产保险江门分公司承担上诉费用。
被上诉人周悦胜答辩称：一审认定的事实和核定我方的损失是合法合理的，但认为保险公司应在商业险范围内对我方损失进行赔偿。周悦胜在开平从事散工工作�其正是壮年，不可能无收入。应按上一年度人均消费性支出的标准进行计算。
被上诉人陈启洪没有提出答辩意见。
被上诉人人民财产保险江门分公司答辩称：一、一审判决认定事实清楚，程序正确，适用法律正确，应予维持。二、本案被保险粤JMR8**号车辆的驾驶员谭君业，在事故发生时存在酒后驾车和肇事逃逸的违法情形，违反了道交法和保险条款的规定，商业第三者保险依法可予免赔。
各方当事人在二审期间未提交新的证据。
原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为：本案属于机动车交通事故责任纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，第二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行，当事人没有提出请求的，不予审查。本案中，本院仅围绕谭君业的上诉请求范围进行审理，对各方当事人无提出上诉的问题不予审查。
关于谭君业对本次交通事故造成周悦胜超出交强险赔偿责任限额的人身损害损失应否承担赔偿责任的问题。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权�予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。本案中，谭君业饮酒后驾驶粤JMR8**号小型客车碰擦行人周悦胜后逃离事故现场，经开平市公安局交通警察大队第2013B00023号《道路交通事故认定书》认定，谭君业饮酒后驾驶机动车，违反右侧通行规定，是导致此事故的一方面过错，承担此次事故的主要责任。虽然粤JMR8**号小型客车同时向人民财产保险江门分公司投保交强险和商业三者险，但根据《中国人民财产保险股份有限公司第三者责任保险条款》第六条：“下列情况下，不论任何原因造成的对第三者的损害赔偿责任，保险人均不负责赔偿：……（五）驾驶人饮酒、吸食或注射毒品、被药物麻醉后使用被保险机动车；……”人民财产保险江门分公司提供的证据足以证明该免除保险人赔偿责任的条款对保险合同�事人发生效力，承保粤JMR8**号小型客车商业三者险的人民财产保险江门分公司对本次交通事故所造成周悦胜的人身损害超出交强险部分的赔偿责任不负责赔偿，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十九条的规定应由侵权人谭君业予以赔偿。本案交通事故造成周悦胜的损失432668.32元，超出交强险赔偿限额的损失312668.32元，承担本次事故主要责任的粤JMR8**号小型客车方承担80%的赔偿责任，即应赔偿250134.66元，扣减谭君业已经赔偿的49010元，侵权人谭君业仍应赔偿周悦胜201124.66元。一审判决认定谭君业赔偿本次交通事故造成周悦胜超出交强险赔偿责任限额的人身损害损失201124.66元理据充分，并无不当；谭君业该项主张不成立，不予支持。
关于周悦胜的损失项目及数额的认定问题。
（一）、关于伤残赔偿金及被扶养人生活费的赔偿标准问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。……”的规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准确定。周悦胜在一审诉讼中所提供的相关证据能证明其符合“在城镇居住满一年，且有规定收入”的条件。一审法院适用城镇居民参照《广东省2013年度人身损害赔偿计算标准》计算�悦胜的残疾赔偿金理由充分。又根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》（法发（2010）23号）的规定，人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。一审法院结合本案具体情况，适用城镇居民人均可支配收入计算被抚养人生活费符合相关规定，并无不当之处。
（二）关于营养费的认定问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”规定，受害人遭受人身损害，赔偿义务人应当赔偿受害人医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费等费用。住院伙食补助费与营养费是不同的人身损害赔偿项目，一审法院根据鉴定机构出具的加强营养的意见酌定致害人谭君业赔偿受害人周悦胜必要的营养费用法律依据充分，并无不妥。
（三）、关于精神是抚慰金赔偿数额的认定问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款：“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于适确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定”的规定，本案交通事故造成受害人周悦胜一项Ⅷ级伤残及一项Ⅹ级伤残，周悦胜因此�受精神伤害和内心痛苦，一审法院根据侵权人的过错程度、支付能力，结合本地区经济发展水平，酌定侵权人谭君业赔偿受害人周悦胜精神损害抚慰金12000元理据充分，并无不当之处。
综上所述，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，实体处理得当；上诉人谭君业的上诉主张理据不足，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6213元，由上诉人谭君业负担。
本判决为终审判决。
审判长 黄少芳
审判员 甄锦源
审判员 梁艳芬
二〇一四年十一月二十四日
书记员 任耀权