湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘12刑终146号
原公诉机关湖南省怀化市鹤城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）唐勇平，男，1973年9月17日出生于重庆市潼南县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地重庆市潼南县，住湖南省怀化市鹤城区。因吸食毒品，2016年7月16日经怀化市公安局鹤城分局决定被行政拘留十日。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2016年7月26日被刑事拘留，同年8月10日被逮捕。现押于怀化市看守所。
湖南省怀化市鹤城区人民法院审理湖南省怀化市鹤城区人民检察院指控原审被告人唐勇平犯贩卖毒品罪一案，于2017年3月10日作出（2016）湘1202刑初526号刑事判决。原审被告人唐勇平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省怀化市鹤城区人民法院判决认定：2016年7月9日22时许，张某电话联系被告人唐勇平后，赶至怀化市鹤城区滨江新村唐勇平出租房内，吸食了由唐勇平提供的甲基苯丙胺（冰毒）约0.1克后，付给唐勇平毒资100元。
2016年7月11日21时许，经电话联系后，张某再次赶至被告人唐勇平上述出租房内，吸食了由唐勇平提供的甲基苯丙胺约0.1克后，付给唐勇平毒资100元。
2016年7月16日凌晨，被告人唐勇平在怀化市鹤城区百世大酒店附近通过李浩（另案处理），以1500元的价格向他人购得甲基苯丙胺近20克后赶至河西滨江新村小区时被公安民警抓获，当场从其左边裤子口袋查获一包用透明塑料袋包装的白色晶体状甲基苯丙胺疑似物。经称量，净重19.82克。经检测，上述甲基苯丙胺疑似物中检测出甲基苯丙胺成份。
上述事实，有户籍证明、归案经过、提取笔录、扣押物品清单、毒品取样笔录等书证，证人张某的证言，被告人唐勇平的供述，毒品鉴定意见，尿样检测意见，检查、辨认等笔录，视听资料等证据证明。
湖南省怀化市鹤城区人民法院认为，被告人唐勇平违反国家关于毒品的管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人唐勇平提出没有向张某贩卖毒品，以及公安民警查获的19.82克毒品系用于个人吸食不是贩卖的理由，经查，唐勇平先后两次向吸毒人员张某贩卖毒品的事实，有证人张某的证言、通话详单以及唐勇平在公安侦查阶段的供述证实，上述证据与本案其他证据相互印证，形成证据锁链，唐勇平虽系吸毒者，对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节，该辩解理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第五十二条、第五十三条之规定，判决：被告人唐勇平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币五千元。
原审被告人唐勇平上诉提出：1、他没有贩卖甲基苯丙胺给张某，张某两次到他出租房吸食的毒品是两人事先商量好的，即由他先购买毒品，然后张某到他出租房吸食，吸食完后由张某支付其自己应支付的购毒款；2、查获的19.82克毒品甲基苯丙胺系用于个人吸食，不是用于贩卖。其行为不构成贩卖毒品罪，应认定为非法持有毒品罪。
经审理查明，二审查明的事实与一审查明的事实一致，情节没有出入，本院均予以确认。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、接报案登记表及到案经过，证明2016年7月16日2时30分许，怀化市公安局鹤城分局城南派出所接到群众匿名举报后，在怀化市鹤城区河西滨江新村小区将涉毒人员唐勇平和张某抓获，并从唐勇平左边裤子口袋查获一包用透明塑料袋包装的白色结晶状冰毒疑似物。
2、检查笔录、称量笔录、提取笔录、扣押决定书、扣押物品清单和相关照片，证明公安民警抓获上诉人唐勇平后，依法对其人身进行检查。从唐勇平左边裤子口袋里查获1包用白色透明塑料袋包装的白色结晶状冰毒疑似物。经称量，净重19.82克。公安民警将上述毒品冰毒疑似物依法予以提取并扣押。
3、毒品取样笔录，证明2016年7月18日公安民警依法从上述毒品冰毒疑似物中提取送检样品1克。
4、怀化市公安局物证鉴定所怀公物鉴（理化）字[2016]506号物证检验意见，证明经检验公安机关从上诉人唐勇平左边裤子口袋查获的一包用透明塑料袋包装的白色结晶状冰毒疑似物中检出甲基苯丙胺成分。
5、怀化市公安局鹤城分局尿样现场检测报告，证明2016年7月16日抓获上诉人唐勇平和张某后，经尿样检测，两人尿样呈甲基安非他明阳性。
6、公安行政处罚决定书，证明上诉人唐勇平和张东因吸食毒品冰毒于2016年7月16日经湖南省怀化市公安局鹤城分局决定，均被行政拘留十日的事实。
7、证人张某的证言，证明他曾找唐勇平购买过两次冰毒吸食。第一次大约是2016年7月9日22时许，他在自己家里打电话找唐勇平购买冰毒，唐勇平答应后，他开车来到唐勇平位于怀化市鹤城区河西滨江新村的出租房。他吸食完唐勇平提供的冰毒后付给唐勇平100元钱；第二次大约是7月12日21时许，他在唐勇平出租房吸食完冰毒后付给唐勇平100元钱。7月15日23时许，他和唐勇平在火车站怀铁大酒店见面后，他开车送唐勇平到湖天开发区百世大酒店，然后唐勇平下车找人。他在车上等了约四五分钟，唐勇平就来了，尔后两人返回怀铁大酒店。当两人分别开车到达河西滨江新村小区准备上楼时被公安民警抓获，公安民警当场从唐勇平左边裤子口里搜出一包冰毒。经称量，冰毒净重19.82克。
8、辨认笔录和照片，证明经混杂照片辨认，上诉人唐勇平指认出张东就是两次和他在滨江新村小区他的出租房一起吸食冰毒后，每次付给他100元钱的人；证人张东指认出上诉人唐勇平就是在唐勇平位于滨江新村小区出租房两次贩卖冰毒给张某，每次收取100元钱的人。
9、调取证据通知书、通话记录详单，证明2016年7月,张某与上诉人唐勇平有多次电话联系，其中2016年7月9日22时24分、7月11日21时43分、7月15日20时56分张某电话联系过唐勇平的事实。
10、户籍证明，证明上诉人唐勇平的基本身份情况。
11、上诉人唐勇平的供述和辩解:他曾两次贩卖冰毒给张某。第一次大约是2016年7月8日或9日晚上8、9点钟，张某打电话问他是否有冰毒，他讲有。大约过了十几分钟，张东来到他位于河西滨江新村的出租房后，两人一起吸食了由他提供的0.1克冰毒。吸食完后张某付给他100元钱；第二次是7月11日或12日晚上，张某打电话联系他后来到他的出租房，尔后两人一起吸食了由他提供的约0.1克冰毒。吸完毒后，张某付给他100元钱。他和张某一起吸食的冰毒是他从一个叫李某的人手里买的，每次买150元的冰毒，大约1克。7月15日23时许，他打电话要李某帮忙找冰毒，质量好的话就买20克，两人谈好价格是72元/克，后他通过微信转给李某1400元。之后一个不熟悉的男子打电话要他去百世大酒店取冰毒。他坐张某的车来到百世大酒店大门口站了十几分钟，一个40岁左右的女子骑电动车来后对他讲李某还要100元。他给了100元钱后，这个女子把一包冰毒交给他。取到冰毒后，张某开车送他到怀铁大酒店。尔后他骑电动车，张某开车，两人前往滨江新村。到达滨江新村后，公安民警将两人抓了，当场从他左边裤子口袋里查获了冰毒。经称量，净重19.82克。在检察院审查起诉阶段和审庭中辩称其没有贩卖过毒品冰毒给张某，从其身上查获的19.82克冰毒是自己用于吸食，不是用于贩卖。
12、视听资料，证明公安机关称量、封存涉案毒品的过程及公安人员在讯问上诉人唐勇平过程中，程序合法，不存在刑讯逼供等行为。
本院认为，上诉人唐勇平违反国家关于毒品的管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪。公安民警从唐勇平身上查获的毒品应认定为其贩卖的数量，考虑其系吸毒者，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节。唐勇平上诉提出“其没有贩卖甲基苯丙胺给张某，张某两次到他出租房吸食的毒品是两人事先商量好的，即由他先购买毒品，然后张某到他出租房吸食，吸食完后由张某支付其自己应支付的购毒款；查获的19.82克毒品甲基苯丙胺系用于个人吸食，不是用于贩卖。其行为不构成贩卖毒品罪，应认定为非法持有毒品罪”的理由，经查，唐勇平两次贩卖毒品给张某的事实，有证人张某的证言、通话详单和唐勇平在公安侦查阶段的供述等证据予以证实，上述证据能相互印证，并形成证据锁链，且唐勇平对其翻供不能作出合理解释，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，故该上诉理由不能成立，不予采纳。
综上所述，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第五十二条、第五十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 许云生
审 判 员 龚 琰
审 判 员 姚 健
二〇一七年五月八日
代理书记员 赖丽云
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。