江苏省扬州市广陵区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）扬广李民初字第929号
原告方明军。
委托代理人高晓光，江苏江扬律师事务所律师。
委托代理人魏宏威，江苏江扬律师事务所律师。
被告扬州托尼船业有限公司，住所地扬州市广陵区新坝船舶工业园。
法定代表人马捷，总经理。
委托代理人朱敏，江苏金星光律师事务所律师。
被告陈金国。
委托代理人陈斌，扬州市广陵区宏宇法律服务所法律工作者。
原告方明军与被告扬州托尼船业有限公司（托尼公司）、被告陈金国人身损害赔偿纠纷一案，本院于2014年11月18日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告方明军的委托代理人魏宏威，被告托尼公司的委托代理人朱敏，被告陈金国的委托代理人陈斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告方明军诉称，原告受雇于被告陈金国，2012年12月24日，原告受陈金国指派在被告托尼公司的施工船舶上打磨作业，在攀爬龙骨过程中坠落，造成原告身体多处受伤，脊髓横断伤伴双下肢完全瘫，故原告诉至法院，要求陈金国及托尼公司赔偿原告损失。
被告托尼公司辩称，1、原告没有证据证明原告是托尼公司的雇员或劳动者。也没有证据证明是为托尼公司安排的工作受伤。2、原告的诉讼请求已经超过了诉讼时效。3、原告陈述是在为被告从事工作时从船尾坠落受伤，原告依法应当进行工伤认定。陈金国是仪征市十二圩通江钢结构施工队经营者，有营业执照，具有劳动法上独立的用工主体资格，原告是在从事被告陈金国安排的工作中受伤，原告只能向陈金国主张工伤待遇，与托尼公司无关。托尼公司把船体的部分工作给陈金国承包，工程是发包给陈金国施工队的。托尼船厂不安排陈金国的工作，不指挥陈金国的工人。综上，请求法院查明事实驳回对托尼公司的诉讼请求。
被告陈金国辩称，我承包托尼公司的工程，原告在操作过程中由于自己的不慎摔伤。这次事故第二被告没有重大过错。事发后，本人积极协助原告进行治疗，垫付275225元医疗费，护理费9140元，营养及其他费用65000元，共给付349655元。托尼公司为原告购买了人寿保险，有45万元赔款均付给原告。本案的原、被告均应承担相应的责任，本人已经花费近35万元，不再承担原告的其他费用。
经审理查明，被告陈金国是个体仪征市十二圩通江钢结构施工队（以下简称“通江施工队”）业主。被告陈金国与原告方明军是雇佣关系。2012年，托尼公司与陈金国签订《56﹟310英尺海驳船体工程施工承包合同》，约定托尼公司将一艘300英尺海驳船船体部分装焊工程交通江施工队承包。双方约定的工程内容为：由托尼公司提供施工图纸及建造工艺文件，通江施工队按照图纸和工艺文件要求施工。关于建造标准，约定：本船按照中国船级社CSQS标准建造，本合同船舶入级为ABS船级社。关于工程价格组成包括：fr0﹟--fr26﹟船体装焊，脚手架搭和拆，清疤打磨，舱室气密；人孔盖安装，舷侧字安装。合同还把必须具备独立法人资格和安全生产制造资质作为承包方的责任和义务，要求承包方焊工必须持证上岗或经过托尼公司考核认可后方可挂牌上岗。为防止施工过程中因意外伤害事故发生赔偿纠纷，托尼公司要求承包方支付保险费，由托尼公司向中国人寿保险股份有限公司江都支公司投保了国寿绿洲意外伤害保险及附加意外费用补偿团体医疗保险和附加意外住院定额给付团体医疗保险。2012年12月24日上午8时许，原告方明军独自在船尾施工打磨，未搭建脚手架，在攀爬龙骨过程中，方明军从高处滑落，受伤。事故发生当日，原告被送至新坝医院进行治疗，后于同日转入武警江苏省总队医院住院治疗，住院79天，被诊断为：一、创伤性失血性休克；二、胸椎外伤：1、脊髓横断伤伴双下肢完全瘫，2、胸5-10椎体多发性爆裂性骨折脱位伴双下肢瘫；三、闭合性胸部外伤：1、双侧肺挫伤，2、双侧多发性肋骨骨折，3、双侧胸腔积液，4、左侧血气胸；四、闭合性腹部外伤；五、闭合行颅脑外伤：1、脑震荡伤，2、左眼眶内侧壁骨折，3、额顶部头皮挫裂伤；六、全身多处软组织伤；七、鞍上占位。于2013年3月13日出院，出院医嘱：休息半年（含卧床3个月），加强营养，加强护理等。此后，原告又分别于2013年6月1日至6月6日、6月6日至6月20日在武警江苏省总队医院住院治疗。陈金国已垫付医疗费275225元、事故发生日至2013年3月13日期间的护理费9570元，给付原告营养及其他费用65000元，计付349795元。原告自称支付医疗费2000元，但未提交证据证明。
事故发生后，托尼公司向中国人寿保险股份有限公司江都支公司申请理赔，保险公司委托江苏省苏北人民医院司法鉴定所就原告伤情进行工伤登记鉴定，2013年11月鉴定机构确定为工伤二级伤残，并赔偿45万元，已由托尼公司交付原告。
诉讼中，经原告申请，本院委托扬州东方医院司法鉴定所对原告伤情进行鉴定，该所2015年2月28日出具的鉴定意见：被鉴定人方明军外伤致脊髓横断伤伴双下肢完全瘫，属二级××。误工、护理及营养期限，从受伤之日起计算至定残前一天止。护理依赖，属一级护理依赖，从鉴定之日起至恢复处理能力时止。
另查，原告方明军从事打磨及电焊工作，未取得上岗操作证明，也未参加过相关技能培训。事故发生前，原告方明军已受被告陈金国雇佣3年，工资按日计酬，每天工资100元，加班工资另行计算。被告陈金国所雇佣的工人并不固定。被告陈金国所开办的通江施工队登记的经营范围：船舶钢结构件施工服务。
诉讼中，原告主张其损失为：医疗费2000元；住院伙食补助费按每天24元以实际住院天数计算；营养费按每天15元计算796天，计11940元、护理费，鉴定前按每天150元计算796天，鉴定后按每天100元计算20年；误工费按每天100元计算796天，计79600元；××赔偿金618228元；精神损害抚慰金45000元；交通费2000元；财产损失1000元；鉴定费5800元。
被告托尼公司及陈金国质证后认为：医疗费已由陈金国支付，原告主张的2000元无证据证实不予认可；住院伙食补助费认可10元／天；住院期间的护理费已由陈金国支付，出院后的护理费标准过高，认可每天30元，误工费应当计算至第一次苏北医院鉴定之日，即2013年11月22日；××赔偿金应按照农村标准计算；精神抚慰金主张过高；交通费不予承认；财产损失原告未提交相关鉴定结论；在苏北医院已作出鉴定的基础上，原告重新鉴定，费用应当自付。
以上事实，有原告和两被告当庭陈述、证人证言、承包合同、照片、出院记录、出院证、发票、鉴定意见书、营业执照、原告户口簿、当地居委会出具的原告在外打工证明、保险合同等证据在卷予以证实，本院依法予以确认。
本案当事人争议焦点：
1、原告损失范围？2、原告与陈金国之间是劳动关系还是雇佣关系？3、通江钢结构施工队与托尼公司之间签订的合同性质？通江钢结构施工队是否具有船舶建造的资质？4、托尼公司是否应承担赔偿责任。5、原告请求是否超过诉讼时效期间？
本院认为，判断劳动者与用人单位之间是否存在劳动关系主要从主体、生产管理、工作场所、劳动者提供的劳动是否为用人单位的业务组成部分、双方之间是否具有长期性、稳定性和人身依附性等父母予以综合认定。通江施工队系陈金国经过营业登记的个体经济组织，可以成为劳动关系中的用工主体。本案中，原告经人介绍到陈金国处打工，按日计算报酬；原告向陈金国提供劳动力所形成的关系并不固定，没有签订任何合同，来去自由；原告所履行的双方约定义务主要是提供劳务、交付成果；原告与陈金国之间没有形成长期的、稳定的管理与被管理、支配与被支配的关系，故原告与陈金国之间构成雇佣关系。雇主陈金国疏于安全生产管理，要求方明军一人在尾舱高空作业，施工现场缺乏必要的施工安全防护，对方明军生产作业缺乏必要的监督，对事故的发生负有过错，雇员方明军在雇佣活动中遭受人身损害，作为雇主的陈金国应当承担赔偿责任。通江施工队营业登记的经营范围为船舶钢结构件施工服务，并无船舶建造资质，而托尼公司所发包给通江施工队的300英尺海驳船船体部分装焊工程，包括船体装焊，脚手架搭和拆，清疤打磨，舱室气密，人孔盖安装，舷侧字安装，且双方约定质量标准按照中国船级社CSQS标准建造，船舶入级为ABS船级社。显然，通江施工队所承包的工程需要通江施工队具备船舶建造所需要的相应资质。托尼公司在与通江施工队签订的承包合同中也把承包方必须具备独立法人资格和安全生产制造资质作为承包方的责任和义务，要求承包方焊工必须持证上岗或经过托尼公司考核认可后方可挂牌上岗，托尼公司对通江施工队不具备相应资质或者安全生产条件是知晓的，且托尼公司对陈金国施工过程中的安全生产状况缺乏应有的监督。雇员在雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任，故托尼公司对方明军受陈金国雇佣在船舶建造施工过程中遭受伤害应当与陈金国对方明军承担连带赔偿责任。方明军不具有相应的生产操作证书，也未经过相关技能培训，在独自一人高空作业，且不具备安全施工条件的情况下施工，未能高度注意自身安全，疏忽大意，对事故的发生也有一定的过错，导致攀爬过程中滑落受伤，可以适当减轻陈金国和托尼公10%的责任。结合原、被告的举证、质证意见，本院对原告的各项损失认定如下：1、医疗费275225元；原告自称支付2000元医疗费，因未提供证据证明，不予采信。2、住院伙食补助费原告主张偏高，按每天18元计算，住院99天，计1782元。3、营养费按每天15元计算697天，10455元.4、护理费230170元。第一次住院期间护理费9570元，已由被告陈金国支付，按实际发生结算；第二次住院20天期间护理费按每天80元计算共1600元；出院后至定残日护理费按每天60元计算，共697天，计41820元；定残之日起至恢复处理能力期间暂定10年，护理费按每天按60元计算，计219000元。10年期满后，不足部分的护理费，原告可再行主张。5、误工费的赔偿期间为2012年12月24日至定残的前一日，共796天，按每天100元计算，计79600元。6、事故发生前，原告收入主要来自外出打工所得，故残疾赔偿金赔偿应按照城镇标准并结合原告受伤构成二级伤残的具体情况，计618228元。7、精神抚慰金，根据原告伤情，酌定45000元。8、原告受伤后，家属往返照料、伤情鉴定需要往返，故交通费酌定1000元。9、原告受伤在冬天，酌定衣物等财产损失600元。10、原告受伤后，为保险公司理赔需要虽则进行过工伤鉴定，但该鉴定不能替代伤残鉴定，故伤残鉴定费应计入损失，原告主张该项费用为5800元，但其提交的发票为4080元，当按票面金额计算。上述合计1266140元。原告已受领保险赔款45万元，应在总损失中扣减，尚有816140元。陈金国应承担90%的赔偿责任即734526元，被告陈金国已在诉讼前支付了349795元赔偿费用，应在其应承担的份额中抵扣，尚须承担384731元。原告受伤后，被告托尼公司即向中国人寿保险股份有限公司江都支公司申请理赔，2013年11月鉴定终结，其后，受领赔偿款并交付原告，构成诉讼时效中断，故原告所提起的本案诉讼尚在诉讼时效期间内。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条第（一）项、第一百四十条，《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告陈金国于本判决生效后十日内赔偿原告方明军损失384731元；
二、被告扬州托尼船业有限公司对陈金国上述赔偿义务承担连带责任；
三、驳回原告方明军的其他诉讼请求。
如果两被告未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6400元，由被告陈金国负担。被告陈金国须在本判决生效后十日内直接交付本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费4702元。
审 判 长 徐金余
人民陪审员 王远林
人民陪审员 宦 燕
二〇一五年四月十六日
书 记 员 刘晓欣