北京市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）二中民终字第13550号
上诉人（原审被告）王帅，男，1988年8月23日出生。
委托代理人郝明，北京市京师律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）北京金隅地产经营管理有限公司金隅喜来登酒店，营业场所北京市东城区北三环东路36号院4号楼。
负责人郭娟，副总经理。
委托代理人许军利，北京市中瑞律师事务所律师。
委托代理人张洁，女，1972年11月30日出生。
上诉人王帅因劳动争议一案，不服北京市东城区人民法院（2015）东民初字第13512号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
2015年8月，北京金隅地产经营管理有限公司金隅喜来登酒店（以下简称金隅喜来登酒店）起诉至原审法院称：2011年5月30日，我单位与王帅签订期限至2014年5月30日的劳动合同，并于合同到期日续签了5年期合同，约定王帅岗位为厨师，月薪为2400元。后我单位经调查发现王帅多次违反工作纪律，上班时间多次进行与工作无关的行为，如在操作台上睡觉、玩闹、拿取客户食物在操作台食用，甚至存在骚扰女员工的行为，给该同事造成极大的精神困扰和伤害。王帅的一系列行为已经严重违反酒店的规章制度，根据《员工手册》纪律处分条款的规定，我单位于2015年2月12日向王帅送达《解除劳动合同通知书》，与其解除了劳动关系。我单位的解除行为于法有据，故诉至法院，请求：1、确认双方之间的劳动关系已于2015年2月12日依法解除；2、判令我单位不支付王帅2014年年终奖金3650元。
王帅辩称：金隅喜来登酒店的解除行为不合法，根据《员工手册》规定，职工如果存在吃零食、擅自离岗等行为，应先提出警告，两次书面警告后再有警告行为的，才能解除劳动合同。金隅喜来登酒店系直接发的解除通知，并没有事先发出书面警告，且所称的解除理由也没有证据证实。按照金隅喜来登酒店的绩效考核，我的工作表现是N级，应发放一个月工资绩效奖金。综上，我不同意金隅喜来登酒店的诉讼请求。
原审法院经审理认为：用人单位对劳动者作出解除决定时，应对解除的事实承担举证责任。金隅喜来登酒店作出的解除通知是认为王帅存在多次与工作无关的行为，已经构成最后警告，王帅又存在搂抱女员工的行为，两次处罚累加，最后作出解除决定。那么通过金隅喜来登酒店提供的视频及双方对视频的质证，对于与工作无关的行为，视频中显示王帅上班期间存在多次吃零食及在操作台躺着休息的行为，王帅认可上述视频中的行为者是其本人，但是提出不是吃零食是在就餐时间内吃饭，操作台躺着休息是因为自己颈椎不好，已经向主管请过假，但是视频中记裁的吃零食行为并非发生在就餐时间内，且王帅未提供经主管同意的证据，故对于金隅喜来登酒店指证的王帅存在与工作无关的行为，予以确认。对于上班时间王帅搂抱女员工的行为，金隅喜来登酒店虽提供了视频，视频中有一个搂抱女员工的镜头，也提供了涉事女员工的证言，但是证言是利害关系人陈述，无法单独作为证据，需与其他证据相佐证，但单位并未提供其他证据佐证视频中的涉事男员工就是王帅，故对于金隅喜来登酒店主张的上述事实，不予确认。根据金隅喜来登酒店的《员工手册》第六章纪律处分关于不同等性质的处分累加时的处理规则，一个最后警告＋一次任何类型的警告才能够解除合同。现金隅喜来登酒店能证实的仅是王帅存在与工作无关的行为，对于累加行为缺乏证据，故金隅喜来登酒店依据累加规则作出解除王帅劳动合同的行为没有法律依据。
关于王帅要求继续履行劳动合同的主张，金隅喜来登酒店与王帅因解除劳动合同发生纠纷后，双方于2015年2月13日解除当日就发生了肢体冲突，而且报警。发生纠纷次日后，王帅多次到酒店大堂滋事，双方爆发多次纠纷，金隅喜来登酒店庭审中坚持不同意恢复与王帅的劳动关系，说明双方对于继续履行劳动合同已经无法形成合意，同时劳动合同不同于普通民事合同，具有很强的人身属性，双方建立劳动关系必须基于相互的人身信赖关系，现根据双方事后的处事经过可以推定，双方已经失去了基本的信赖基础，如果法院判决双方恢复劳动关系，继续履行劳动合同，也会因合同履行问题产生后续系列纠纷，不利于和谐劳资关系的构建。如果判决解除双方劳动关系，同时由用人单位给予劳动者一定经济赔偿，不仅可以补偿劳动者因解除劳动合同引发的后续失业损失及再就业费用，同时也达到了处罚用人单位的立法目的，故依据《劳动合同法》第四十八条之规定，依法解除金隅喜来登酒店与王帅之间的劳动合同，同时由金隅喜来登酒店支付王帅违法解除劳动合同经济赔偿金。对于赔偿金的具体数额，根据王帅离职前12个月的平均工资为3650元及王帅在金隅喜来登酒店的工作年限计算，共计为29200元。
关于王帅主张的2014年年终奖，王帅经金隅喜来登酒店考核为N级，根据该酒店的奖金分配方案，评定为N级，应支付一个月工资奖金即3650元。王帅已经走完了金隅喜来登酒店的考核程序，金隅喜来登酒店以2015年2月13日奖金分配通知为由不支付王帅上述奖金，显然不妥，故金隅喜来登酒店应支付王帅奖金3650元。据此，原审法院于2015年11月判决：一、确认北京金隅地产经营管理有限公司金隅喜来登酒店与王帅的劳动关系已于二○一五年二月十三日解除；二、北京金隅地产经营管理有限公司金隅喜来登酒店于判决生效后七日内支付王帅违法解除劳动合同经济赔偿金二万九千二百元；三、北京金隅地产经营管理有限公司金隅喜来登酒店于判决生效后七日内支付王帅二○一四年年终奖三千六百五十元；四、驳回北京金隅地产经营管理有限公司金隅喜来登酒店的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
判决后，王帅不服，上诉至本院称：金隅喜来登酒店违法解除劳动合同，应当与我恢复履行，保护劳动者的合法权益，请求二审法院撤销原判第一、二项，改判双方继续履行劳动合同。金隅喜来登酒店同意原审判决。
经审理查明：王帅于2011年5月30日入职金隅喜来登酒店担任厨师，双方签订了期限为2011年5月30日起至2014年5月30日止的劳动合同，后将合同期限续订至2019年5月30日。该合同第十五条约定，甲方（金隅喜来登酒店）根据公司的经营效益和乙方（王帅）个人的考核表现和业绩发放奖金；甲方对发放奖金的次数、时间和数额没有明确的规定，完全由甲方根据其实际经营效益和乙方实际绩效来确定。但不论发放任何形式的奖金，都将至少遵循以下原则：（二）已与甲方终止或解除劳动合同关系，或已提出辞职的员工不享受奖金发放。第五十二条约定《员工手册》作为本合同附件，与本合同具有同等法律效力。王帅于入职当日签收了《员工手册》。其中，第六章“纪律处分”规定，纪律处分类型包括口头警告，有效期3个月，书面警告，有效期6个月，最终警告，有效期12个月，以及解除合同；在处分有效期内的另外一次相同性质的违纪行为，处分将累加计算；不同等性质的处分累加时，将按以下规则进行处理：两次口头警告=一次书面警告，两次书面警告=一次最后警告，一个最后警告＋一次任何类型的警告=解除合同。具体违纪行为包括：2.8违反酒店考勤休假制度，无正当理由或未经部门同意擅自离岗（两小时以内）的，第一次最后警告，第二次解除合同；3.13违反对客服务标准，在工作时间吃零食的（如嚼口香糖），第一次最后警告，第二次解除合同；4.6违反工作岗位或管理人员职责，工作时间进行与工作无关的行为的（如上网、看书、听音乐、睡觉、洗澡等），第一次最后警告，第二次解除合同；5.6违反酒店行为准则，在酒店内不文明的行为（如追逐跑动、大声喧哗、语言粗鲁、衣着不整、性骚扰等），第一次最后警告，第二次解除合同；8.1违反国家法律法规，对同事或客人进行性骚扰的，第一次解除合同等。
2015年2月13日，金隅喜来登酒店向王帅送达《解除劳动合同通知书》，内容为：“你于2015年1月13日至2月11日期间，多次在工作时间内在你的工作岗位地下一层肉房操作间进行与工作无关的行为，如睡觉等。根据《员工手册》纪律处分的相关政策规定，酒店对你做出最后警告处理。同时，在调查以上情况时，发现你于2015年2月5日下午14时左右在地下一层楼道内强行搂抱女员工。根据《员工手册》此项行为所对应的纪律处分及纪律处分的累加原则，公司决定于2015年2月12日与你解除劳动合同。2015年2月12日。”王帅收到解除通知后与金隅喜来登酒店相关人员发生冲突，持续数小时，双方均报警。
同日，金隅喜来登酒店公布2014年年度员工年终奖金分配方案，载明：适用范围：1.2014年12月31日前（含）入职的一至七级的正式员工。2.凡于奖金发放日之前提交辞职报告的员工和已解除劳动合同的员工将不享受此奖金。基本计算原则：评估等级N级，年终奖金额度为按照比例发放1个月的奖金。王帅已于2015年1月4日在2014年绩效管理评估中被评定为N级。
2015年3月，王帅向北京市东城区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称东城区仲裁委）申请仲裁，要求撤销《解除劳动合同通知书》，恢复双方劳动关系以及金隅喜来登酒店支付2014年的年终奖。东城区仲裁委于2015年7月27日作出京东劳人仲字（2015）第1390号裁决书，裁决：1、自2015年2月12日起恢复双方劳动关系，继续履行双方劳动合同；2、金隅喜来登酒店支付王帅2014年年终奖金3650元；3、驳回王帅的其他仲裁请求。金隅喜来登酒店不服该裁决，起诉至原审法院。
诉讼中，金隅喜来登酒店对于王帅存在的工作时间睡觉、吃零食、强行拥抱女同事等违纪行为提供了视频录像、过失通知单及女职员田靖怡、郭小芳的证人证言等予以证实。其中，证人田靖怡在仲裁庭审中出庭作证称：2015年2月5日，王帅在地下一层去往水果房的通道将其阻拦并强行搂抱，随后回到备餐区后还一直与其说与工作无关的事情进行干扰。王帅对录像的真实性予以认可，但称其躺卧在操作台上是因为患有颈椎病，有时需要休息，已经主管同意过；所指吃零食的行为是在就餐时间吃饭；不认可存在搂抱女员工行为，称视频录像中的人员看不清楚，不能确定就是王帅；因证人与金隅喜来登酒店存在利害关系，对证人证言亦不予认可。
金隅喜来登酒店另主张其单位与王帅解除劳动合同后，王帅在2015年2月13日至17日、3月2日多次到酒店进行滋事行为，如开车冲到大堂正门大声放音响、滞留大堂吹口哨、躺在地上大声喧哗等，严重扰乱酒店的正常秩序，导致双方关系恶化，只能报警寻求解决，且王帅原工作岗位已由他人顶替，故坚持不同意继续履行劳动合同，同意给付王帅违法解除劳动合同赔偿金。金隅喜来登酒店就上述情况提供视频录像、录音、酒店安全部职员的证人证言作为证据。其中，视频录像显示安保人员阻拦王帅进入酒店，双方发生肢体接触，王帅随即躺在地上叫喊，并单腿翘起。金隅喜来登酒店称该视频拍摄于2015年3月2日。王帅表示系金隅喜来登酒店违法解除在先，将其轰出酒店，并出手打人。
经询，双方均认可王帅离职前十二个月的平均工资为3650元。
上述事实，有双方当事人陈述及劳动合同、《员工手册》、《解除劳动合同通知书》、视频录像、录音、证人证言、员工过失通知单、京东劳人仲字（2015）第1390号裁决书等证据材料在案佐证。
本院认为：本案中，金隅喜来登酒店对于原判关于其单位违法解除劳动合同行为的认定未持异议，并表示同意给付违法解除劳动合同赔偿金，故本院对于解除行为的合法性问题不再赘述。《劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当支付赔偿金。王帅与金隅喜来登酒店因劳动合同解除问题发生较大冲突，双方相继报警。结合金隅喜来登酒店提交的视频录像显示的相关情况、双方发生纠纷的过程和激烈程度以及劳动法律关系较强的人身信赖属性，可以看出双方之间继续履行劳动合同的基础受到削弱，故原审法院考虑双方之间关系恶化的情况下继续履行劳动合同容易引发后续纠纷，并据此确认双方劳动关系已经解除及判令金隅喜来登酒店向王帅给付违法解除劳动合同赔偿金并无不当。
综上，对于王帅的上诉请求，本院不予支持。原审法院所作判决正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，本院判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费5元，由北京金隅地产经营管理有限公司金隅喜来登酒店负担（已交纳）；二审案件受理费10元，由王帅负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 洁
代理审判员 庞 妍
代理审判员 李 昂
二〇一六年一月二十九日
书 记 员 黄雅楠