山西省太原市迎泽区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）迎刑初字第124号
公诉机关太原市迎泽区人民检察院。
被告人杨炯，男，1982年1月8日出生于山西省太原市，汉族，初中文化，无业，户籍地太原市迎泽区，住太原市万柏林区。因涉嫌犯诈骗罪于2014年10月19日被太原市公安局迎泽分局刑事拘留，同年10月24日被取保候审。2015年2月4日被我院取保候审。
指定辨护人李耀，山西新维宪律师事务所律师。
太原市迎泽区人民检察院以并迎检公诉刑诉[2015]第35号起诉书指控被告人杨炯犯诈骗罪，于2015年2月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普�程序，公开开庭审理了本案。太原市迎泽区人民检察院检察员任欣贵出庭支持公诉。被告人杨炯及辩护人李耀到庭参加诉讼。现已审理终结。
太原市迎泽区人民检察院指控：2014年10月1日17时许，被告人杨炯在本市迎泽区体育西路中悦大酒店，以借用电动自行车为名，骗取被害人常某电动自行车一辆。经鉴定电动自行车价值人民币5170元。案发后，被告人家属已将人民币5170元赔偿被害人。
针对上诉指控，公诉机关向法庭提供了书证，赃物照片，视频截图，鉴定结论，被害人陈述，被告人供述等证据。据此，公诉机关认为，被告人杨炯的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人杨炯如实供述自己的罪行，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款。故依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，特提起公诉，请依法判处。
被告人杨炯对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不持异议。
被告人杨炯的辨护人提出如下辨护意见：一、被告人的认罪态度较好，且系初犯，请法庭酌情予以处罚。二、被告人的犯罪起因是由于家庭贫困，文化程度较低，法律意识淡薄而导致本案的犯罪，另一起因由于被告人系残疾人，生活所迫，经不住诱惑，走上了今天的犯罪道路。三、事发后，被告人及其家属积极向被害人赔偿相关的损失并得到被害人的谅解。四、庭审中，经公诉人与侦查机关核实，案发后，本案被告人在母亲的陪同下于2014年10月18日前往侦查机关主动投案，主动供述自己的罪行，应属自首。依据法律规定对被告人杨炯的犯罪行为可从轻或减轻处罚。综上，鉴于被告人系智障残疾人，悔罪态度较好，又系初次犯罪，主观恶性小，社会危害小等具有酌情减轻处罚的情节，希望合议庭在评议时充分考虑被告人杨炯有法定的和酌定从轻、减轻的情节，在量刑时做到罪行相适应，使被告人杨炯得到公正的裁决。
经审理查明：2014年10月1日17时许，在本市迎泽区体育西路中悦大酒店，被告人杨炯以借用电动自行车为名，骗取被害人常某电动自行车一辆。经鉴定电动自行车价值人民币5170元。案发后，被告人杨炯家属已将人民币5170元赔偿被害人，被害人对被告人予以了谅解。
另查明，被告人杨炯系智力残疾三级。太原市公安局迎泽分局迎泽派出所于2015年3月24日出具的“情况说明”载明：派出所民警在受理案件后通知杨炯父母，向其说明情况，希望其父母能够劝说犯罪嫌疑人杨炯主动归案。杨炯父母了解情况后，积极配合我们的工作，与杨炯进行沟通劝说，在其父母的劝说下，知道其行为已构成犯罪，同意投案自首。2015年10月18日，杨炯的父母与报案人联系后，一同来到派出所告知杨炯想投案自首的情况。我所民警在掌握情况之后，随同其父母一同寻找杨炯，于下午17时左右，在迎泽区解放南路处将其押解回所。
上述事实，有公诉机关当庭提交，并经庭审质证的下列证据予以证实：
1、被告人杨炯的供述：2014年10月1日下午6时左右，我来到体育西路中悦大酒店，（原来我在这里工作过）找到以前的同事常某，我对他说：“我借一下你的电动自行车，接个朋友5-6分钟就回来。”他说“等你回来把电给我充上。”然后把车钥匙给了我。我骑上车就去接我女朋友小丽（大名不知道）。结果没接上，再加上我身上没钱了，就想把电动自行车卖了。后来我就骑着电动自行车到了旧晋祠路董茹村，我家原来在那里，后来搬了。我找到一个卖�的问他要不要电动车，他说不要。让我问别人，我就找到一名男子（男，35岁左右，短发，中等个子），那男的问我多少钱，我说200元，经过讨价还价以150元价格成交。我怕常某找我，就拿上钱跑到清徐的小旅店躲了起来。我和常某之间没有经济纠纷。我是因为没有钱了才骗常某的。
2、被害人常某的陈述：2014年10月1日下午16时许，我在太原市迎泽区体育西路中悦商务酒店上班，接到从保安亭打过来的电话，说是有人找，我就出去看，是杨炯（以前在中悦商务酒店工作，和我做过一个月的同事）来找我问我借电动车，由于电动车在充电，就没借给他，过了大概半个小时，他又过来找我借电动车，说是要去接个人，十分钟就回来了，我就把车借给了他，并且告诉他我20分钟后下班，快点回来。我等到19时30分左右，给他打电话，电话已经关机了。后来一直联系�上他，我从人事办了解到他的其他信息，打至他父母那里，杨炯的父亲听后就劝我也是赶紧报110，我就报了警。电动车是2014年7月5日在淘宝网上以5500元买的，7月18日卖家发的货，收据是10月4日从淘宝网上商家通过物流发给我的。
3、受害人常某与杨炯父亲于2014年10月24日达成的和解协议，主要内容：1、杨炯赔偿常某5170元。2、以上款项一次性支付给常某，双方不得反悔，常某不得再追究杨炯的任何责任。
4、常某于2014年10月24日书写的收条：今收到杨炯父亲给予的电动车赔偿款5170元。
5、常某于2014年10月24日书写的谅解书，主要内容：对犯罪嫌疑人杨炯的违法行为给予谅解，希望司法机关对其予以从轻或者减轻处罚。
6、杨炯作案现场照片。
7、被骗电动车照片。
8、志诚电动车行于2014年10月4日给常某出具的�据及淘宝网购买资料，涉案证实车款购价5500元。
9、太原市公安局迎泽分局迎泽派出所于2014年10月18日出具的抓获经过：2014年10月18日17点30分左右，我所民警在太原市迎泽区解放路将涉嫌诈骗的嫌疑人杨炯抓获。
10、残疾人证：杨炯为智力残疾三级。
11、杨炯的中悦商务酒店求职申请表及离职申请表。
12、违法犯罪嫌疑人基本情况调查表，证实被告人杨炯无前科劣迹。
13、太原市公安局迎泽分局于2014年10月18日出具的情况说明：根据犯罪嫌疑人杨炯交代，该将涉案红白黑相间的电动自行车以150元的价格销赃于旧晋祠路董茹村的一名男子，我队民警对该男子多方查找未能找到。
14、太原市迎泽区物价局价格认证中心出具的迎价认鉴字[2014]199号价格鉴定结论意见书：经鉴定，路虎BWS山猫电动车（改装车）鉴定总�为5170元。
15、太原市公安局迎泽分局迎泽派出所于2015年3月24日出具的情况说明：2014年10月1日，犯罪嫌疑人杨炯以借车的名义骗取了常某（体育西路中悦大酒店工作）的电动车，随后将电动车卖出。常某在联系不上杨炯之后，来派出所报案。派出所民警在受理案件后通知杨炯父母，向其说明情况，希望其父母能够劝说犯罪嫌疑人杨炯主动归案。杨炯父母了解情况后，积极配合我们的工作，与杨炯进行沟通劝说，在其父母的劝说下，知道其行为已构成犯罪，同意投案自首。2015年10月18日，杨炯的父母与报案人联系后，一同来到派出所告知杨炯想投案自首的情况。我所民警在掌握情况之后，随同其父母一同寻找杨炯，于下午17时左右，在迎泽区解放南路处将其押解回所。
16、视频监控光盘。
本院认为，被告人杨炯以非法占有为目的，以借用�动自行车为由，骗取被害人电动自行车一辆，经鉴定，该车价值人民币5170元，数额较大，侵犯了他人的财产权，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控成立。太原市公安局迎泽分局迎泽派出所于2015年3月24日出具的“情况说明”，证实被告人杨炯的行为符合《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》中“并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案”的规定，系自首，依法可从轻或减轻处罚。被告人杨炯的家属在案发后主动代其赔偿被害人车款损失，为此取得了被害人的谅解，对被告人杨炯可酌情从轻处罚。关于辩护人要求对被告人杨炯从宽处罚的辩护意见，酌情予以采纳。综合本案案情，被告人杨炯的犯罪情节轻微，依法可免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第三十七条、第六十四条、第六十一条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人杨炯犯诈骗罪，免予刑事处罚。
二、由原侦查机关继续追缴赃物路虎牌电动自行车一辆后，依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向太原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 芦瑞愈
人民陪审员 李红霞
人民陪审员 聂志杰
二〇一五年四月二十二日
书 记 员 韩 超
附：相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条第一款：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚
第三十七条：对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的,可以免予刑事处罚,但是可以根据案件的不同情况,予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失,或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条：对于犯罪分子决定刑罚的时候,应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度,依照本法的有关规定判处。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交�自己的主要犯罪事实。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》