江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏01民终9857号
上诉人（原审被告）：南京名轩宾馆有限公司，住所地南京市沿江工业开发区平顶山路与江北大道交接处。
法定代表人：胡忠玉，南京名轩宾馆有限公司总经理。
委托诉讼代理人：胡忠禄，男，1962年8月24日生，汉族，南京名轩宾馆有限公司经理。
委托诉讼代理人：许荣武，男，1974年9月28日生，汉族，南京名轩宾馆有限公司员工。
被上诉人（原审原告）：李红霞，女，1973年6月6日生，汉族，住南京市沿江工业开发区。
委托诉讼代理人：展海巍，江苏金协和律师事务所律师。
上诉人南京名轩宾馆有限公司（以下简称名轩宾馆）因与被上诉人李红霞经济补偿金、追索劳动报酬纠纷一案，不服南京市六合区人民法院(2016)苏0116民初4975号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月28日立案受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人名轩宾馆的委托诉讼代理人胡忠禄、许荣武，被上诉人李红霞及其委托诉讼代理人展海巍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
名轩宾馆上诉请求：依法改判其按照李红霞每天加班1小时，计算其47天的双休日加班工资，且不予支付李红霞解除劳动合同的经济补偿金。事实和理由：1.双方签订的劳动合同约定，李红霞每周工作6天，上午工作时间为8时至11时30分，下午为12时30分至16时。中午1个小时属于李红霞就餐及自行支配的时间，不能作为其工作时间。故李红霞实际每日工作7小时，每周工作6天。双方约定每周工作6天属于双方真实意思表示，不违反法律的强制性规定。按照规定，李红霞实际每日工作7小时，每周工作6天的，可酌情计算其加班工资。2.按照宾馆工作的特点，名轩宾馆将李红霞每天的工作量调整为按每月计算，因入住人员的减少，实际李红霞的工作量并未增加。后双方因此发生矛盾，李红霞以名轩宾馆工作人员的录音作为其被解除劳动合同的依据，主张支付经济补偿金缺乏依据。综上，一审认定事实不清，适用法律不当，请求依法判决。
李红霞辩称，其实际每日工作时间为上午8时至16时，其工作随时需要到岗，并无专门的就餐时间，其每天工作8个小时，每周工作6天。现有证据能够证明双方系协商一致解除劳动合同。故名轩宾馆应依法支付其加班工资及经济补偿金。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
李红霞向一审法院起诉请求：依法判决名轩宾馆支付其2016年4月工资2490元、2015年4月至2016年3月期间周末及国庆法定节假日3天加班工资14768元、违法解除劳动合同的赔偿金22410元。
一审法院认定事实：2011年12月，李红霞入职名轩宾馆从事客房清扫保洁工作。双方签订最后一期劳动合同的期限为2014年11月26日至2016年11月25日。合同约定，李红霞的岗位实行每天工作8小时，每周休息1天，每天工作时间为8时至16时，中午11时30分至12时为吃饭时间，月工资为1500元。名轩宾馆均以现金形式按月支付李红霞工资。李红霞在名轩宾馆工作期间，名轩宾馆未为李红霞缴纳社会保险。2016年4月25日起，李红霞未至名轩宾馆工作。李红霞后向南京化学工业园区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：名轩宾馆支付其2016年4月工资2490元、违法解除劳动合同的赔偿金22410元、2015年4月至2016年4月期间超时、双休日加班工资13738元。该仲裁委员会于2016年7月13日作出宁化劳人仲案〔2016〕536号仲裁裁决：名轩宾馆支付李红霞2016年4月工资2490元，对李红霞的其余请求事项不予支持，李红霞后诉至一审法院。
一审中，李红霞主张名轩宾馆应支付其2016年4月的工资2490元，并提交考勤表一份。经质证，名轩宾馆对该考勤表的真实性不予认可，称双方在劳动合同中约定月工资1500元，后基本工资涨至1770元，另加社会保险补贴每月600元及满勤奖50元。但李红霞自2016年4月25日起未再工作，故其2016年4月的工资为基本工资1770元扣除400元，即1370元。并提供2015年3月至2016年3月工资表以及2015年3月至2016年4月考勤表。经质证，李红霞认可上述两份证据的真实性，但认为工资表中显示的工资构成不属实。
李红霞主张名轩宾馆应支付其2015年4月至2016年3月期间，加班工资14768元（2490÷21.75×60×2+2490÷21.75×3×3），其中双休日共计加班60天，国庆节法定节假日加班3天。名轩宾馆称，已足额支付了李红霞相应的双休日加班工资，并在工资表中注明了加班天数，故其不应再支付李红霞加班工资。并提交2015年5月、8月工资表及2016年1月份加班费工资表。经质证，李红霞认可上述证据中的签字系其本人所签，但认为2015年5月、8月发放款项系福利和高温费。2016年1月发放的系春节的过节费。
李红霞主张名轩宾馆于2016年4月20日口头告知其解除劳动关系，应支付其违法解除劳动合同的赔偿金。并提交接处警登记表、2016年4月20日录音材料。经质证，名轩宾馆对接处警登记表及录音材料的真实性予以认可，但认为其并未解除与李红霞的劳动关系，李红霞于2016年4月25日系自动离职。并称李红霞曾于2013年递交过辞职报告，2014年又写了保证书要求继续工作。2015年8月14日李红霞旷工0.5天，名轩宾馆开会对李红霞进行批评教育，但李红霞未曾改正，拒绝在会议记录上签字。并提供会议记录三份、辞职信与保证书各一份，以证明李红霞在此之前一直想离职，直到2016年4月25日自行离职。经质证，李红霞对上述证据的真实性均不予认可，认为辞职信与保证书并非其本人所签，会议记录系名轩宾馆伪造。
一审法院认为，本案一审的争议焦点为：1.名轩宾馆应支付李红霞2016年4月工资数额；2.名轩宾馆是否应支付李红霞2015年4月至2016年3月期间双休日及法定节假日加班工资及数额；3.名轩宾馆是否应支付李红霞经济赔偿金及数额。
关于第一项争议焦点。当事人就自己主张的事实，有责任提供证据加以证明。李红霞现认可名轩宾馆提交的2015年3月至2016年3月工资表中其本人签名的真实性，认为工资表的工资构成不属实，但其对此未提供证据予以证明，故对名轩宾馆提交的工资表及考勤表予以采信。依据工资表的工资构成，扣除名轩宾馆实际支付李红霞的社会保险补贴及加班费。2015年4月至2016年3月期间，李红霞月平均工资为1952元。依据名轩宾馆提交的2016年4月考勤表，除周末加班外，李红霞当月实际出勤14天，故名轩宾馆应支付李红霞2016年4月除加班费外的工资1256元（1952元/月÷21.75天/月×14天）。
关于第二项争议焦点。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时、足额支付劳动报酬。休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资百分之二百的工资报酬。法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时，每周工作时间不超过40小时的标准工时制度。任何单位与个人不得擅自延长职工工作时间。双方签订的最后一期劳动合同约定，李红霞在每天工作时间8小时，每周工作6天。该约定违反了法律强制性规定，应属无效，故认定名轩宾馆支付李红霞的基本工资中未包含加班工资。名轩宾馆提交的考勤表反映李红霞自2015年4月至2016年3月期间，实际存在双休日加班47天及国庆节3天法定节假日加班的事实。名轩宾馆提交的2015年5月、8月工资表及2016年1月加班费工资表中显示，名轩宾馆共支付李红霞加班工资800元，认定名轩宾馆已支付李红霞加班工资800元。李红霞月平均工资为1952元。故名轩宾馆应支付李红霞2015年4月至2016年3月期间，双休日加班工资8436元（1952元/月÷21.75天/月×47天×2），国庆节3天法定节假日加班工资808元（1952元/月÷21.75天/月×3天×3）。扣除名轩宾馆已支付李红霞的加班工资800元，名轩宾馆还应再支付李红霞加班工资8444元。
关于第三项争议焦点。用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。根据双方的陈述及一致认可的接处警登记表及2016年4月20日录音内容，可以认定双方就李红霞保洁客房的计薪底数变更产生分歧后，名轩宾馆提出若李红霞不能按照要求完成工作，则双方解除劳动合同。李红霞于2016年4月25日起未再至名轩宾馆工作，应视为双方于该日协商一致解除劳动合同。李红霞提交的录音不足以证明存在名轩宾馆单方解除劳动关系的事实，故名轩宾馆无需支付李红霞违法解除劳动合同的赔偿金，但应支付相应的经济补偿金。双方自2011年12月至2016年4月24日存在劳动关系，李红霞解除劳动合同前12个月包含加班费在内月平均工资为2722元[（1952元/月×12个月+9244元）÷12月]，故名轩宾馆应支付李红霞经济补偿金12249元（2722元/月×4.5月）。
综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项、第三项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第三十九条第二款、第一百四十二条规定，判决：一、南京名轩宾馆有限公司于判决生效之日起10日内支付李红霞2016年4月工资1256元；二、南京名轩宾馆有限公司于判决生效之日起10日内支付李红霞2015年4月至2016年3月期间双休日及国庆节三天法定休假日加班工资8444元；三、双方于2016年4月25日解除劳动合同，南京名轩宾馆有限公司于判决生效之日起10日内支付李红霞经济补偿金12249元。
本院二审期间，双方均未提供新的证据。本院对一审查明的事实依法予以确认。
二审中，名轩宾馆对一审判决认定李红霞月平均工资、双休日及国庆节加班天数均不持异议。
以上事实，有南京化学工业园区劳动人事争议仲裁委员会宁化劳人仲案〔2016〕536号仲裁裁决书、劳动合同、会议记录、辞职信、工作记录、工资表、考勤表、录音资料及当事人的陈述等证据予以证实。
本院认为，本案二审的争议焦点为：1.名轩宾馆应支付李红霞双休日加班工资的数额；2.名轩宾馆是否应支付李红霞经济补偿金及数额。
关于第一项争议焦点。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，双方签订的劳动合同中约定李红霞每天工作8小时，每周休息1天，每天工作时间为8时至16时，中午11时30分至12时为吃饭时间。据此认定李红霞每周工作6天，扣除每周就餐时间3小时后，李红霞每周工作时间为45小时，明显超过法定的每周工作40小时的规定，即李红霞每周双休日加班5小时。因名轩宾馆对2015年4月至2016年3月期间，李红霞双休日加班47天及该期间月平均工资1952元不持异议，故名轩宾馆应支付李红霞该期间双休日加班工资5272.6元（1952元/月÷21.75天/月÷8小时/天×47天×5小时/天×200%）。扣除名轩宾馆已经支付的加班工资800元后，名轩宾馆应再支付李红霞双休日加班工资4472.6元（5272.6元－800元）。因名轩宾馆对一审判决认定应支付李红霞国庆节法定节假日加班工资808元，不持异议，故名轩宾馆应支付李红霞双休日及法定节假日加班工资共计5280.6元（4472.6元+808元）。一审认定双方签订的劳动合同无效，据此判决名轩宾馆支付李红霞双休日及法定节假日加班工资共计8444元不当，本院依法予以纠正。名轩宾馆上诉主张每天按1小时计算李红霞双休日加班工资，缺乏依据，本院不予支持。
关于第二项争议焦点。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，名轩宾馆对李红霞提交的2016年4月20日录音材料的真实性不持异议。该录音中名轩宾馆的负责人声称“想干就干，不想干就走”，且此后李红霞未再继续工作。据此一审认定双方因保洁客房计薪底数发生争议后，系由名轩宾馆提出并经双方协商一致解除劳动合同，并无明显不当。且名轩宾馆亦无其他证据证明系由李红霞当时自行辞职，故应当承担举证不能的法律后果。虽名轩宾馆主张李红霞曾于2013年递交过辞职报告，2014年又写了保证书要求继续工作，认为其2016年4月系自行离职，但该事实不足以证明李红霞在2016年4月系自行离职。故本院对名轩宾馆该项上诉主张，不予支持。因名轩宾馆对李红霞的工作年限不持异议，故名轩宾馆应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项、第四十七条的规定，应当向李红霞支付经济补偿金[（1952元/月×12月+5280.6元+800元）÷12]×4.5月=11064.2元。一审判决名轩宾馆向李红霞支付经济补偿金12249元不当，本院依法予以纠正。名轩宾馆主张其不予支付李红霞经济补偿金的上诉请求，缺乏依据，本院亦不予支持。
综上，上诉人名轩宾馆的上诉请求部分成立，本院依法予以支持。一审判决认定事实不清，适用法律不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持南京市六合区人民法院(2016)苏0116民初4975号民事判决第一项；
二、变更南京市六合区人民法院(2016)苏0116民初4975号民事判决第二项为：南京名轩宾馆有限公司于判决生效之日起10日内支付李红霞2015年4月至2016年3月期间双休日及法定节假日加班工资5280.6元；
三、变更南京市六合区人民法院(2016)苏0116民初4975号民事判决第三项为：双方于2016年4月25日解除劳动合同，南京名轩宾馆有限公司于判决生效之日起10日内支付李红霞经济补偿金11064.2元。
四、驳回李红霞其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，减半收取5元，由上诉人名轩宾馆负担；二审案件受理费10元，由上诉人名轩宾馆负担，本院免予收取。
本判决为终审判决。
审判长 崔 民
审判员 蔡晓文
审判员 王 熠
二〇一七年二月二十日
书记员 莫欣欣