江苏省连云港市海州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏0706刑初116号
公诉机关江苏省连云港市海州区人民检察院。
被告人郝立新，男，1974年11月27日出生于江苏省东海县,汉族，高中文化，个体，住江苏省东海县。因涉嫌犯非法采矿罪，于2016年8月29日被取保候审。
被告人徐东君，男，1977年1月9日出生于江苏省东海县，汉族，初中文化，农民，住江苏省东海县。因涉嫌犯非法采矿罪，于2016年8月29日被取保候审。
辩护人宋康，江苏瑞宏律师事务所律师。
江苏省连云港市海州区人民检察院以海检诉刑诉（2016）973号起诉书指控被告人郝立新、徐东君犯非法采矿罪，于2017年1月9日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭分别于2017年2月7日、2017年4月26日公开开庭审理了本案。江苏省连云港市海州区人民检察院指派检察员高彦锋依法出庭支持公诉，被告人郝立新、被告人徐东君及其辩护人宋康某到庭参加诉讼。现已审理终结。
连云港市海州区人民检察院指控：
2010年6月至2012年4月间，被告人郝立新在其经营的位于东海县平某镇虎山村北面的一塘口，非法越界开采建筑用片麻岩石料3.31万吨，造成矿产资源破坏价值达23.17万元。
2010年6月至2013年3月间，被告人徐东君在其参与管理的被告人郝立新及他人经营的位于东海县平某镇虎山村北面的一塘口，非法越界开采建筑用片麻岩石料20.31万吨，造成矿产资源破坏价值达142.17万元。
2016年8月26日，被告郝立新、徐东君主动到东海县公安局食药环侦大队投案自首，并分别退出违法所得5万元、2万元。
为证明其指控，公诉机关向法庭提交了被告人供述和辩解、证人证言、相关书证、东海县物价局价格认证分局东价证行[2016]67号价格鉴证结论书、监理报告、鉴定报告等证据予以证明。
公诉机关认为，被告人郝立新违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，被告人徐东君违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节特别严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款的规定，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。被告人郝立新、徐东君系共同犯罪，被告人郝立新、徐东君犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，可以从轻或者减轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法惩处。
被告人郝立新、徐东君对起诉书指控的犯罪事实无异议，当庭表示自愿认罪。
被告人徐东君的辩护人对起诉书指控的犯罪事实提出如下辩护意见：1、公诉机关据以指控被告人徐东君（包括郝立新）犯非法采矿罪的关键或决定性的证据材料及矿产资源破坏的数量及价值的各种鉴定报告程序违法，鉴定结论不合法、不科学，依法不能作为定案有罪的证据；2、被告人徐东君受雇于他人，是提供劳务的人员，每月领取固定工资5000元，并且不属于高额固定工资，同时没有参与利润分成，其在公安机关缴纳的2万元不能理解为非法所得，被告人徐东君不构成犯罪。
被告人郝立新、徐东君未向法庭提交证据。
经审理查明：
2010年6月至2012年4月间，被告人郝立新在其经营的位于东海县平某镇虎山村北面的一塘口，非法越界开采建筑用片麻岩石料3.31万吨，造成矿产资源破坏价值达23.17万元。
2010年6月至2013年3月间，被告人徐东君在其参与管理的被告人郝立新及他人经营的位于东海县平某镇虎山村北面的一塘口，非法越界开采建筑用片麻岩石料20.31万吨，造成矿产资源破坏价值达142.17万元。
另查明，被告人郝立新、徐东君案发后自动投案，并如实供述自己的罪行。在公安机关被告人郝立新、徐东君分别退出违法所得人民币5万元、2万元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、被告人郝立新庭前供述与辩解，证实其2009年1月8日成立虎踞石材有限公司，实际老板是其本人，后出现四次股权变更。到2012年6月21日其将公司包括债权债务转让给李某1。在其经营期间，前期准备是陆延安与徐东君负责，后期开采塘口是徐东君负责日常管理。徐东君是其远房表弟，在其经营期间公司存在越界开采行为，三万吨多点，赚了大概五万元钱。
2、被告人徐东君庭前供述与辩解，证实其2009年至2014年6、7月份间在东海县平某镇虎山上工作，2009年4月份是郝立新安排其在那工作的，2011年开始生产时候其在塘口负责管理，一直至2013年3、4月份主要负责协调当地村民关系以及与国某等部门之间的关系。其在虎山工作期间，换了好几批老板，包括郝立新、李某1、徐某等。与郝立新是表兄弟，李某1是其表妹婿，和徐某是堂兄弟，最开始在郝立新当老板的时候西边越界一些，2012年年初国某局提醒越界了，2012年底2013年初当时上海的设备开采能力比较大，因矿区开采证的范围较小，实际开采中出现了越界开采的情况。
在郝立新当老板的时候从开始干到2012年6月份，好像越界了3万多吨，至徐某接手塘口到2013年3月份蔡某过来干总经理，期间也有越界开采。至2013年11月份时候东海县国土资源局对虎踞公司进行了处罚，在处罚决定书上显示2012年4月至2013年6月一共越界了26.41万吨。对公安机关出示的五份监理报告及鉴定结论无异议，辩解其在虎踞石材公司只是打工的，没有股份也没有分红。非法获利两万块钱左右。
3、未出庭证人陆延安的书面证言，证实其在虎踞石材公司只是挂名法人，没有参与过实际经营管理和分红，拿郝立新发的工资，工资是在郝立新的化工厂发的，其在化工厂上班，后来公司经历了几次股权变更，同郝立新供述情况，李某1是郝立新的妹婿，徐东君是郝立新的远方表弟，徐某是郝立新的亲表弟。公司2011年初正式生产后就只剩下徐东君了，其回化工厂上班。郝立新当老板期间，塘口那块安排徐东君负责的。
4、未出庭证人李某1的书面证言，证实虎踞石材公司开始是郝立新干的，2012年6月份转给其干了两三个月又转给了徐某，之后其一直在里面干会计，直到2014年8、9月份停产，其是郝立新妹婿，徐某是郝立新表弟，在其接手之前，这个塘口就是徐东君帮郝立新管理的，其做会计，接手之后还是徐东君管理的，在徐某接手后，徐东君负责管理。至2012年12月份变更之后，还是徐东君负责管理，直到2013年4月份变更蔡某过来做总经理负责管理。王某等人投资后，又恢复成徐东君负责管理。
5、未出庭证人王某的书面证言，证实其入股虎踞石材采石场期间是徐东君负责采石场，之后2013年4月28日股东变更之后蔡某过来做总经理负责全面工作，徐东君负责协调相关关系。
6、未出庭证人李某2的书面证言，证实其2013年11月底至2014年4月份在虎踞石材塘口上班，徐某安排其负责管理。
7、未出庭证人孟某的书面证言，证实其是王某叔叔，2012年12月份至2013年12月份在虎山的塘口上班，当时的徐东君在塘口负责外围协调关系。
8、未出庭证人沈某的书面证言，证实其是王某远房亲戚，2012年12月份至2013年10月份在虎山的塘口工作，当时徐东君是总负责，其协助徐东君负责安全生产这块工作。
9、未出庭证人相某的书面证言，证实其系平某国某资源所副所长，东海县虎踞石材开发有限公司系2009年1月8日成立的，其单位在2013年6月、2013年7月、2014年6月发现该公司存在越界行为，是江苏省地质矿产局第六地质大队监理报告发现的，对该公司下了停工通知书。
10、未出庭证人乔某的书面证言，证实其系平某国某资源所所长，虎踞石材公司2012年开始越界开采的量比较小，2012年底的时候，根据地质六大队的监理报告发现存在越界的情况，曾口头通知徐东君，后来还存在越界开采的行为，并在2013年6月、7月还有2014年6月三次下达停工通知书。2013年11月对他们进行了行政处罚。
11、未出庭证人陈某的书面证言，证实其在东海县宏安爆破作业有限公司担任爆破队长，虎踞石材公司的塘口的爆破是其负责的，2011年下半年该塘口已开了半年左右，后其接手该塘口的爆破工作，一直至2014年8、9月份。该塘口的工作一直是徐东君和其联系的，到了2013年初就是蔡某，具体打眼位置是徐东君、蔡某、李某2负责。
12、被告人郝立新、徐东君户籍信息，证实二被告人自然情况。
13、发破案经过、到案经过，证实本案系2016年5月31日东海县国土资源局移送东海县公安局，该局于2016年6月2日立案侦查，被告人郝立新、徐东君系主动投案。
14、前科劣迹情况登记表，证实被告人郝立新、徐东君均无前科劣迹。
15、辨认笔录，证实李某1对徐某、孟某、蔡某的辨认情况、徐东君对蔡某、孟某的辨认情况。
16、江苏省国土资源厅苏矿鉴（2016）6号江苏省矿产资源破坏价值鉴定结论、东海县物价局出具价格鉴证结论书、江苏省地质调查研究院出具的东海县虎踞石材开发有限公司非法采矿鉴定报告，证实2010年8月至2015年8月21日期间，东海县虎踞石材开发有限公司在东海县平某镇虎山矿区原采矿许可证外非法开采建筑用片麻岩（包括其中所夹片岩和风化的片麻岩）矿石资源量1231200.2吨，东海县物价局价格认证分局出具《关于非法开采建筑用片麻岩矿石价格鉴证结论书》，价格鉴证基准日为2016年1月，鉴证价格为每吨7元，即东海县虎踞石材开发有限公司非法采矿的价值为人民币8618401.4元。
17、江苏省地质矿产局第六地质大队2012年4月对东海县平某镇虎山矿区建筑用片麻岩矿开采监理报告，2010年6月至2012年4月18日涉案矿区界外开采量为3.31万吨。
江苏省地质矿产局第六地质大队2012年9月对东海县平某镇虎山矿区建筑用片麻岩矿开采监理报告、2012年12月对东海县平某镇虎山矿区建筑用片麻岩矿开采监理报告、2013年3月对东海县平某镇虎山矿区建筑用片麻岩矿开采监理报告，证实涉案矿区界外开采量共计20.31万吨。
18、东海县虎踞石材开发有限公司股权登记、变更情况。
19、购买爆炸物申请表，证实涉案塘口购买爆炸物量情况。
20、东海县国土资源局涉嫌犯罪案件移送书、受案登记表、行政处罚审批表、现场勘测笔录、土地违法案件调查报告责令停止违法行为通知书、送达回执、行政处罚决定书，证实行政机关对涉案矿区所在虎踞石材开发有限公司非法越界开采的查处、处罚情况。
21、东海县公安局扣款专用收据，证实案发后被告人郝立新、徐东君分别上交违法所得5万元、2万元。
22、情况说明，证实涉案犯罪嫌疑人曹某、徐某已网上追逃。
23、补充证据：鉴定人员相关资质证书，证实本案鉴定人员具备相关资质。
2010年6月份东海县平某镇虎山矿区建筑用片麻岩资源量检测报告，证实案发前涉案矿区矿产资源量情况。
对被告人徐东君的辩护人提出的第1点辩护意见，综合本案证人证言、被告人多次稳定供述、江苏省国某资源厅出具的鉴定结论、江苏省地质调查研究院第六地质大队出具的
监理报告、东海县物价局出具的物价鉴定，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第十三条、第十四条的相关规定，上述证据符合相关法律，证据之间相互印证能够形成证据锁链证明案件事实，故对辩护人的上述辩护意见，本院依法不予采纳。对其提出的第2点辩护意见，经查，从2010年6月至2013年3月间，被告人徐东君作为涉案塘口的管理人员，其地位和作用远远超出一般受雇佣的劳务人员，且其明知涉案塘口存在越界开采的违法行为，仍继续为塘口塘主管理塘口生产、业务协调等重要事务性工作，非受雇佣的劳务人员，故对辩护人的上述辩护意见，依法不予采纳。
本院认为，被告人郝立新违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，被告人徐东君违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节特别严重，二被告人的行为均构成非法采矿罪，且在公诉机关指控的第一起犯罪事实中二被告人系共同犯罪。应依法追究二被告人的刑事责任。公诉机关指控被告人郝立新、徐东君犯非法采矿罪事实清楚、证据确实、充分，指控的罪名成立，本院依法予以支持。被告人郝立新、徐东君犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人郝立新、徐东君当庭自愿认罪，案发后自动退赃，可以酌情从轻处罚。综上，根据被告人郝立新、徐东君的犯罪情节及悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法对被告人郝立新、徐东君从轻处罚并适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第五十二条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项、第二款第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人徐东君犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币十万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
二、被告人郝立新犯非法采矿罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
三、对被告人郝立新、徐东君缴纳的违法所得予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 孙晶晶
人民陪审员 王永红
人民陪审员 吴争鸣
二〇一七年五月八日
书 记 员 孙艳薇
法律条文附录
《中华人民共和国刑法》：
第三百四十三条第一款违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》
第三条实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”：
（一）开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在十万元至三十万元以上的。
（二）国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区采矿，或者在禁采区、禁采期内采矿，开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在万元至十五万元以上的。
（三）二年内曾因非法采矿受过两次以上行政处罚，又实施非法采矿行为的；
（四）造成生态环境严重损害的；
（五）其他情节严重的情形。
实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节特别严重”
（一）数额达到前款第一项、第三项规定的标准五倍以上的；
（二）造成生态环境特别严重损害的；
（三）其他情节特别严重的情形。