宁夏回族自治区中卫市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）宁05刑终11号
原公诉机关宁夏回族自治区中宁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某甲，男，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯盗窃罪于2016年8月30日被宁夏回族自治区中宁县公安局刑事拘留，同年9月6日被宁夏回族自治区中宁县人民检察院批准逮捕，同年9月7日被宁夏回族自治区中宁县公安局依法执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区中宁县看守所。
辩护人吕伟国。
宁夏回族自治区中宁县人民法院审理的宁夏回族自治区中宁县人民检察院指控原审被告人王某甲犯盗窃罪一案，于2016年12月26日作出（2016）宁0521刑初175号刑事判决。被告人王某甲不服，提出上诉。本院2017年1月16日受理后，于当日通知宁夏回族自治区中卫市人民检察院阅卷，该院于同年2月9日阅卷完毕。后本院依法组成合议庭，于2017年2月13日公开开庭进行了审理。宁夏回族自治区中卫市人民检察院指派检察员王萍出庭履行职务，上诉人王某甲及其辩护人吕伟国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：
2015年11月份的一天，张某甲、何某、苏某（均已判刑）到吴忠市利通区孙家滩滚泉山杨刺坡惠宁线58#桩+100米处，将该处地面用铁锹挖开致地下石油管道外漏，用事先准备好的打孔工具在石油管道上打孔并安装好输油支管，关好阀门后将现场恢复原状离去。同年11月11日，张某甲驾驶×××号起亚牌轿车拉乘苏某和被告人王某甲到惠宁线58#桩+100米处，被告人王某甲在路边放哨，张某甲、苏某到事先安装了输油支管的位置再次将地面挖开，在支管上接好输油管，何某驾驶红色东风牌自卸车到该处装满原油后出售给盐池县惠安堡李某（另行处理）收油厂，获得售油款4万元，张某甲、苏某清理现场后离去。同年11月13日，被告人王某甲在前述盗油地点的路边放哨，张某甲、何某、苏某采取前述同样的方法在该处盗窃输油管道原油一车，并出售给盐池县惠安堡李某收油厂，获得售油款3万元。上述两次所得售油款7万元，王某甲分得2000元。张某甲、何某、苏某和被告人王某甲在输油管道上打孔盗取原油，导致44吨原油泄漏，直接损失102187.80元。中国石油管道长庆输油气分公司因清除油阀门而对管道停输5小时，造成停输费用238927.50元，支付清理泄漏原油、恢复环境人工和机械费用共计196351.00元，支付管道打孔抢险费用36555.00元。中国石油管道长庆输油气分公司证实2015年11月惠宁线的原油价格为2322.45元/吨，两车原油共重25吨，价值人民币58061.25元。案发后，被告人王某甲退缴赃款人民币2000.00元，且该款已发还被害单位。
原判还认定，被告人王某甲犯罪后自动投案，并如实供述了自己的罪行。
上述事实，被告人王某甲在一审开庭审理过程中亦无异议，且有同案犯何某、苏某、张某甲的供述，证人张某、唐某、王某、马某、殷某、贺某、安某、崔某、李某的证言，吴忠市公安局利通分局出具的受案登记表、立案决定书、现场勘验笔录、现场图及照片、移送案件通知书，甘肃省庆城县公安局抓获经过、扣押物品清单，中宁县公安局扣押决定书、扣押清单、发还清单、情况说明、辨认笔录及照片、辨认照片、调取证据通知书、调取证据清单、在逃人员登记信息表、王某甲前科查询证明、鉴定聘请书，旧机动车辆交易合同复印件、银行账户交易明细、通话详单，中国石油管道长庆输油气分公司惠宁线58#桩+100米打孔盗油抢修停输损失、原油损失以及抢险费用统计表、原油价格说明、记账凭证、发票、工程结算单，中宁县价格认证中心作出的中宁价认[2016]15号价格认定结论书及中宁县公安局鉴定意见通知书，被告人王某甲的供述及常住人口详细信息等证据予以证实。
原判认为，被告人王某甲以非法占有为目的，采取破坏性手段，秘密窃取公共财物，伙同他人盗窃作案二起，价值人民币58061.25元，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成盗窃罪，应依法追究其刑事责任。本案系共同犯罪，被告人王某甲在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应依法从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人王某甲犯罪后自动投案，并如实供述了自己的罪行，是自首，可依法从轻或者减轻处罚。被告人王某甲积极退缴赃款，可酌情从轻处罚。综合以上被告人王某甲的法定从轻、减轻、免除及酌定从轻处罚情节，决定对被告人王某甲从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第（一）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十三条第一款之规定，判决：被告人王某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元。
上诉人王某甲上诉及二审时提出：其系从犯，具有自首情节，主观恶性和社会危害性较小，应本着教育为主、惩罚为辅的原则从轻处罚，原判量刑过重。请求本院撤销原判，对其从轻处罚并宣告缓刑。
辩护人吕伟国的辩护意见是：除与上诉人王某甲所提上诉理由相同外，还提出以下辩护意见：上诉人自愿认罪、悔罪态度好，能积极退赃，且系初犯，并愿意缴纳罚金，建议本院对上诉人王某甲从轻处罚并宣告缓刑。
宁夏回族自治区中卫市人民检察院的出庭意见是：原判认定上诉人王某甲犯盗窃罪的事实清楚，证据确实充分，适用法律准确，量刑适当，审判程序合法，上诉人王某甲的上诉理由及上诉请求不能成立。建议本院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与一审相同。
对原判认定的中宁县价格认证中心中宁价认【2016】15号价格认定结论书，宁夏回族自治区中卫市人民检察院提出异议，质证认为，该份价格认定结论书原判并未采信，但在所认定的证据中有该份证据材料，系笔误，建议二审法院予以纠正。经查，原判认定2015年11月份被盗原油每吨价格为1322.45元的依据是中国石油管道长庆输油气分公司出具的价格说明，而非该份价格认定结论书，故原判在认定的证据中有该份证据材料确属笔误，本院予以纠正。
对原判认定的其他证据，宁夏回族自治区中卫市人民检察院、上诉人王某甲及其辩护人均无异议，对其证明效力本院予以确认。
辩护人二审当庭出示了两组证据：1.国防部颁发的《中国人民解放军士官退出现役证》和中国人民解放军77635部队政治处颁发的《优秀士兵证书》，拟证明上诉人王某甲在部队服役期间曾被评为优秀士兵的事实；2.王某甲所在村民委员会出具的《帮教证明》，拟证明上诉人王某甲符合帮教条件，可以判处缓刑。对该组证据，宁夏回族自治区中卫市人民检察院提出异议，质证认为，辩护人出示的第一组证据仅能证实上诉人王某甲在服役期间表现优秀，但与本次盗窃并无关联；上诉人王某甲不符合缓刑适用条件，故辩护人出示的第二组证据不能作为对上诉人王某甲判处缓刑的依据。本院认为，上述《中国人民解放军士官退出现役证》和《优秀士兵证书》只能证实上诉人王某甲在部队服役期间表现优秀，但与本次盗窃并无关联，并不影响对上诉人王某甲的定罪量刑，故对其证明效力二审不予确认；上诉人王某甲盗窃数额巨大，其犯罪情节并非轻微，不符合缓刑适用条件，上述《帮教证明》不能作为对上诉人王某甲判处缓刑的依据，故对其证明效力本院不予确认。
宁夏回族自治区中卫市人民检察院二审当庭出示了宁夏回族自治区中宁县人民法院（2016）宁0521刑初110号刑事判决书，拟证明同案犯张某甲、何某、苏某在该起盗窃中的盗窃数额与上诉人王某甲的盗窃数额相同，均为58061.25元。对该份证据，上诉人王某甲及其辩护人不表异议。对其证明效力本院予以确认。
本院认为，上诉人王某甲以非法占有为目的，伙同他人，采取破坏性手段盗窃原油25吨，价值58061.25元，数额巨大，并致使44吨原油泄漏，造成直接经济损失102187.80元，其行为同时构成盗窃罪和故意毁坏财物罪。依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，应择一重罪从重处罚。鉴于盗窃罪与故意毁坏财物罪相比较，盗窃罪系重罪，故对上诉人王某甲应以盗窃罪一罪从重处罚。原判定罪准确。本案系共同犯罪。在共同犯罪中，上诉人王某甲起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。上诉人王某甲犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。案发后，上诉人王某甲退缴赃款2000.00元，可酌情从轻处罚。综合上述法定从重量刑情节、法定从宽量刑情节，以及酌定从宽量刑情节，应对上诉人王某甲从轻处罚。以上法定及酌定从轻量刑情节，原判已予认定，并已在量刑时予以充分考虑，故量刑并无不当。上诉人王某甲伙同他人采取破坏性手段盗窃公私财物，其犯罪情节并非轻微，不具备缓刑适用条件，不宜对其宣告缓刑。故上诉人王某甲及其辩护人所提原判量刑过重，应从轻处罚并宣告缓刑的上诉理由、上诉请求及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
综上所述，原判认定上诉人王某甲犯盗窃罪，事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律准确，量刑适当，且审判程序合法。上诉人王某甲的上诉理由和上诉请求及其辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。宁夏回族自治区中卫市人民检察院的出庭意见成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈淑霞
审 判 员 李树田
代理审判员 杨 威
二〇一七年二月十四日
书 记 员 曹 俊