广西壮族自治区平果县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂1023刑初117号
公诉机关广西壮族自治区平果县人民检察院。
被告人覃银花覃某，女，1963年7月27日出生于广西壮族自治区平果县，壮族，大学文化，中共党员，原平果县储备粮管理公司负责人，住平果县。因涉嫌犯贪污罪，2016年1月25日由平果县人民检察院决定刑事拘留。2016年2月5日，经百色市人民检察院批准逮捕，同日由平果县公安局执行逮捕。2016年8月22日，本院决定对被告人覃银花覃某变更强制措施为取保候审。
辩护人黄保成，广西济文律师事务所律师。
广西壮族自治区平果县人民检察院以平检刑诉（2016）117号起诉书指控被告人覃银花覃某犯贪污罪，于2016年7月13日向本院提起公诉。本院于同日立案受理。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年7月28日公开开庭审理了本案。平果县人民检察院指派检察员韦涧鸣出庭支持公诉，被告人覃银花覃某及其辩护人黄保成到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区平果县人民检察院指控，2013年11月，时任平果县储备粮管理公司负责人的被告人覃银花覃某主持公司全面工作，其利用主持工作的职务便利，在与平果县富利来大酒店结算单位接待经费时，指使富利来员工方某加大接待经费数额，虚增用餐税务发票报账，套取45000元占为已有。
案发后，被告人覃银花覃某将套取的赃款45000元全部退出。
公诉机关针对其指控，向法庭当庭宣读并举示了相关证据。公诉机关认为，被告人覃银花覃某身为国家工作人员，利用职务之便，骗取单位公款，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人覃银花覃某对公诉机关指控的罪名及主要犯罪事实及无异议，但对起诉书认定赃款的去向有异议，认为此款是其用于公务活动，而不是个人消费。辩护人黄保成提出的辩护意见是：对公诉机关指控被告人覃银花覃某的犯罪事实及罪名均无异议，但认为其具有法定从轻或者减轻及酌定从轻处罚的情节：虽然被告人覃银花覃某没有自动投案，但其被采取强制措施前，在办案机关如实供述了主要犯罪事实，符合关于认定自首的条件，应当认定被告人覃银花覃某构成自首；案发后，被告人覃银花覃某积极退回全部赃款。综上，请求本院对被告人覃银花覃某从轻处罚。
经审理查明，2013年11月，时任平果县储备粮管理公司负责人的被告人覃银花覃某主持公司全面工作，其利用主持工作便利，在与平果县富利来大酒店结算单位接待经费时，指使富利来员工方某加大接待经费数额，虚增用餐税务发票报账，套取公款45000元占为已有。
案发后，被告人覃银花覃某将套取的赃款45000元全部退出。
认定上述事实的证据有：
1.平果县人民检察院线索登记表，证实：覃银花覃某在任平果县储备粮管理公司负责人期间，利用主持工作便利，在与平果县富利来大酒店结算单位接待经费时，加大接待经费数额，侵吞4万元。2016年1月15日，平果县纪律检查委员会将覃银花覃某涉嫌贪污一案移送平果县人民检察院侦查。同年1月18日，平果县人民检察院受理初查。
2.平果县反腐协调领导小组成员单位案件线索移送单，证明平果县纪律检查委员会在核实平果县储备粮管理公司财务时，发现覃银花覃某涉嫌贪污公款4.5万元，遂移交平果县人民检察院进一步核实。
3.平果县粮食局文件（平粮字（2013）53号）《关于覃银花覃某同志任职的通知》，证明：2013年11月12日，该局任命覃银花覃某为平果县储备粮管理公司负责人，主持全面工作。
4.平果县粮食局文件（平粮字（2015）5号）《关于覃银花覃某同志请求辞职的决定》，证明：2015年3月15日，该局同意覃银花覃某请求辞去平果县储备粮管理公司负责人职务（保留副经理职务）。
5.平果县储备粮管理公司——机构编制属性，证明该公司的主管部门是平果县粮食局，系统类别是政府系统，事业单位企业管理，财政全额供养。
6.平果县储备粮管理公司编制花名册，证明覃银花覃某属该公司的事业编制。
7.平果县储备粮管理公司业务招待费的报账票据，证明的主要内容是：覃银花覃某让平果县富利来酒楼服务员出具接待费的报账单，总金额89009元，包含其虚报的部分。
8.平果县富利来酒楼的点菜单，证明的主要内容是：覃银花覃某向平果县富利来酒楼服务员出具接待费的点菜单，包含其虚报的部分。
9.方某的工作手册，证明平果县储备粮管理公司尚欠平果县富利来大酒店餐费情况。
10.广西农村信用社业务收费凭证，证明平果县富利来大酒店收取餐费后存款情况。
11.户籍证明，证明被告人覃银花覃某于1963年7月27日出生，犯罪时已年满十六周岁，属于完全负刑事责任年龄。
12.覃银花覃某退回涉案赃款票据，证明被告人覃银花覃某于2016年1月27日退回涉案赃款45000元。
13.证人方某的证言，证明的主要内容是：⑴自2008年至2013年11月，她在平果县富利来大酒店当服务员，主要职责是负责收银和点菜；其间，平果县储备粮管理公司曾尚欠接待费38980元，她受老板的委托，催该公司的覃银花覃某结账，覃银花覃某问是否可以虚开5万左右的发票，她说可以，但要交税，覃银花覃某表示同意；⑵她与许源萍一起虚列菜单50029元，加上实际消费的38980元，一起开89009元的税务发票。过一周左右，覃银花覃某说已报账得款，便与一女子驾驶一辆红色小轿车到她所住的书香大地小区门口并在车上将现金89009元交给她。当晚或者第二天，覃银花覃某来到该小区，让她将虚开发票部分的款项交给覃银花覃某，她按10%收税后，将45000元装入覃银花覃某先前装款的牛皮纸大信封后在车上交给覃银花覃某。
14.证人蒙某的证言，证明的主要内容是：⑴他现任平果县储备粮管理公司副经理；⑵平时公司接待不是很多，2013年至2015年每年约2万元，一般都是他负责结算；⑶2013年下半年的一天晚上，在粮库食堂里，副经理覃银花覃某和出纳黄某拿一些凭证让他签字，说是吕某经理在任时的旧账，让他负责签字一下。他没有认真核实就签字，未问覃银花覃某关于这些票据的情况，也不知签字部分的款项是多少。第二天觉得不妥便向粮食局局长李某反映此事。
15.证人吕某的证言，证明的主要内容是：⑴自2003年7月起至2013年11月止，其任平果县储备粮管理公司经理；期间，尚欠平果县富利来大酒店接待费约3万元；没有跟覃银花覃某说过让她在结账时虚开一些发票，不知道结账时的款项接近9万元，未曾授意覃银花覃某套取公款平账，也未曾收取过覃银花覃某任何关于公司贷款项目活动经费；⑵县纪律调查前未见过接待费89009元的点菜单，县纪律调查后与会计农某找到相应的菜单，由黄某交给纪委。
16.证人黄某的证言，证明的主要内容是：⑴她是平果县储备粮管理公司现任出纳兼统计员；⑵2013年12月2日，她和覃银花覃某一起去工商银行平果支行取款后驾车至书香大地小区门口并在车上将公司的接待费89009元交给一女子。
17.证人农某的证言，证明的主要内容是：⑴她是平果县储备粮管理公司现任会计；⑵覃银花覃某接任后曾就平果县富利来大酒店的接待费89009元向财务室报账。
18.证人李某的证言，证明的主要内容是：⑴自2011年5月起至2011年12月任平果县粮食局党委委员、局长；⑵覃银花覃某曾向他反映过吕某在位时平果县储备粮管理公司尚欠酒店好多餐费，他要求覃银花覃某按实际结账，未存在授意其虚列情形。
19.被告人覃银花覃某的供述，证明她在任平果县储备粮管理公司经理期间，利用主持工作便利，在与平果县富利来大酒店结算单位接待经费时，虚列接待经费数额，侵吞公款45000元。
经庭审质证，被告人覃银花覃某对证据1至14、16至19的真实性无异议；对证据15的真实性有异议，认为所套取的款项是其交给吕某用于公务活动，而不是个人消费。
结合控、辩双方的举证及质证意见，本院综合认证如下：
对被告人覃银花覃某无异议的证据1至14、16至19的客观性、合法性和关联性予以确认；被告人覃银花覃某对证据15关于赃款的去向有异议，但未提供相关的证据予以证实，故本院对被告人覃银花覃某关于证据15的质证意见不予采纳，对证据15的客观性、合法性和关联性予以确认。
上述事实，有经当庭质证属实的证据1至19在案为证，本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人覃银花覃某身为国家工作人员，利用职务之便，骗取单位公款，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条的规定，构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。针对赃款的去向问题，被告人覃银花覃某时而供述是自己消费，时而供述是用于公务活动，其前后供述自相矛盾，且无相关证据佐证，故本院对其该辩护意见不予采纳，应认定赃款为其个人消费。2016年1月15日，平果县纪律检查委员会将覃银花覃某涉嫌贪污一案移送平果县人民检察院侦查。同年1月18日，平果县人民检察院受理初查。初查时，虽然被告人覃银花覃某如实交代了其主要犯罪事实，但属于办案机关掌握线索所针对的事实，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条第三款的规定，不能认定为自首。故被告人覃银花覃某的辩护人提出被告人覃银花覃某具有自首情节的辩护意见，无事实根据和法律依据，本院不予采纳。被告人覃银花覃某贪污45000元，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第一款第一项及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款的规定，应处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。被告人覃银花覃某在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第三款的规定，可对其从轻、减轻或者免除处罚。故被告人覃银花覃某的辩护人提出被告人覃银花覃某具有该从轻处罚情节的辩护意见，有事实根据和法律依据，本院予以采纳。综上，本院决定对被告人覃银花覃某免予刑事处罚。被告人覃银花覃某的违法所得，根据《中华人民共和国刑法》第六十四条的规定，应当予以没收。为严肃国法，维护公共财产的所有权和国家的廉政建设制度，打击犯罪，根据本案的事实、性质、情节、被告人覃银花覃某的认罪态度和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第一项、第三款、第六十一条、第六十七条第三款、第三十七条和第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人覃银花覃某犯贪污罪，免予刑事处罚。
二、被告人覃银花覃某违法所得45000元，予以没收并上缴国库（此款暂扣押于平果县人民检察院，由扣押机关负责处理）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向百色市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄成儒
代理审判员 黄 玲
人民陪审员 覃月燕
二〇一六年九月二十日
书 记 员 黄 孟
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