江西省南昌县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣0121刑初259号
公诉机关江西省南昌县人民检察院。
被告人罗来海，男，因涉嫌犯开设赌场罪、聚众斗殴罪于2016年3月11日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现羁押于南昌县看守所。
辩护人熊昕、熊本祥，江西东昉律师事务所律师。
江西省南昌县人民检察院以南检公诉刑诉[2016]240号起诉书指控被告人罗来海犯开设赌场罪、聚众斗殴罪，于2016年6月28日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江西省南昌县人民检察院指派代检察员李博出庭支持公诉，被告人罗来海及其辩护人熊昕到庭参加了诉讼。现已审理终结。
南昌县人民检察院指控：一、开设赌场的事实
2014年上半年，被告人罗来海与熊某（外号“愚婆子”）、外号“院长”（身份待核）等人，为牟取暴利，在南昌县岗前村附近选择不同地点，提供桌椅、牌九、骰子等赌具，吸引他人赌博，并从中抽头。其中熊某主要负责赌场事务，罗来海等人负责坐方、应方等。经营了一个月左右，后迁至罗来海的老家所在地南昌市青山湖区罗家镇附近继续以上述方式吸引他人赌博。每日获利分红可达五六万元。
二、聚众斗�的事实
在上述岗前村设赌期间，因姜某（外号“憨猪”）指使人员打砸赌楼，并以此要挟，要求入股赌场以分取赌场获利。罗来海、熊某无奈同意姜某的要求。
后罗来海的女友吁某因赌场分红一事与姜某争吵，被姜某殴打一事，罗来海、熊某将赌场迁至罗家镇，不再知会姜某。为防备姜某不满报复，罗来海邀集了“小勇”等二十余名社会不良人员，持鱼叉守候在上述村庄附近，遇受姜某指使并持鱼叉赶来打砸赌场的姜某1、唐某、周某等八人，双方发生打斗，打斗过程中，被告人罗来海、夏某受伤。
针对上述指控，公诉机关举证了被告人罗来海的供述；证人吁某、姜某1等人的证言；辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人罗来海与他人以牟利为目的，共同开设赌场，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》三百零三条第二款之规定，应�以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人罗来海邀集并与他人共同持械聚众斗殴，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项之规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人罗来海具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第六十九条规定之情节。为此，提请本院依法惩处。
被告人罗来海对公诉机关的指控没有异议。其辩护人辩护认为：1、对于开设赌场的犯罪事实没有异议，但被告人罗来海并未提议开设赌场，未准备赌具，未参与收钱、分钱、管账，应认定为从犯，可免予刑事处罚。2、罗来海没有聚众的主观故意和客观行为，其捡起鱼叉与对方打斗具有自卫性质，公诉机关指控罗来海聚众斗殴证据不足，以寻衅滋事定罪更符合客观实际。3、罗来海认罪态度较好，具有坦白情节，无前科，家庭经济困难，请求对其从轻处罚。
经审理查明：
一、开设赌场的事实
2014年上半年，被告人罗来海与熊某（外号“愚婆子”）、外号“院长”的人（身份待核）等人，为牟取暴利，在南昌县小蓝经济开发区岗前村附近选择不同地点，提供桌椅、牌九、骰子等赌具，吸引他人赌博，并从中抽头。其中熊某主要负责赌场事务，被告人罗来海等人负责坐方、应方等。经营了一个月左右，每股共分红渔利约六万元。后转移到被告人罗来海的老家所在地南昌市青山湖区罗家镇附近继续以上述方式吸引他人赌博。
二、聚众斗殴的事实
在上述岗前村开设赌场期间，因姜某（外号“憨猪”）指使人员打砸赌楼，并以此要挟，要求入股赌场分取赌场渔利。被告人罗来海及熊某无奈同意了姜某的要求。后罗来海的女友吁某因赌场分红一事与姜某争吵并被姜某殴打，被告人罗来海及熊某遂将赌场迁至罗家镇，不再搭理姜某。为防备姜某不满报复，被告人罗来海邀集了“小勇”等二十余名社会不良人员，持鱼叉守候在上述村庄附近。与受姜某指使并持鱼叉赶来打砸赌场的姜某1、唐某、周某等八人发生打斗，打斗过程中，被告人罗来海及夏某受伤。
上述事实，有公诉机关向法庭举证，并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人吁某的证言及辨认笔录，证实她和罗来海是男女朋友关系。2014年天热的时候，罗来海、熊某、“院子”和她合伙在岗前村开设赌场，开了一个多月后，遇“憨猪”指使人员打砸赌场并要求入股。后来他们无奈同意“憨猪”入股。但因为分红纠纷，她与憨猪争吵且被“憨猪”殴打，罗来海、熊某就将赌场迁至了罗来海的老家村庄上开赌，且未通知“憨猪”。“憨猪”为此报复，叫了姜某1等人来抄楼，当时赌楼望风的人看到姜某1等人带了鱼叉砍刀来抄楼，就告诉了罗来海，罗来海就离开了赌楼。当时她还在赌场上，有人告诉她罗来海打架去了，她就打电话叫罗来海不要打架。后来，罗来海的姐姐告诉她罗来海被杀伤了。开赌楼期间每日能分到2千到5千不等的红利。经合法辨认，辨认出“憨猪”和姜某1。
2、证人李某的证言，证实他是罗来海的姐夫，2014年罗来海被“憨猪”的人杀伤住院了，他当时不在现场，是后来听罗来海说的。
3、证人熊某（外号“愚婆子”）的证言，证实2014年5月底她与罗来海等人在岗前村万舍开设赌场，利用牌九赌博抽头获利。后来“憨猪”带人打砸了赌场并要求入股，且说能带人来赌博，她就同意“憨猪”入股。因分红纠纷，“憨猪”殴打了罗来海的女友，罗来海就和她一起将赌场转移至罗�海的老家罗家集的村庄上，撇下了“憨猪”。“憨猪”认为甩掉了他的股份，就叫人到处寻找，要找罗来海报复，罗来海听说“憨猪”在找他也准备了人手以防打架。打架当天，楼上望风的人跟她说有车子在外面到处寻，她去路口看时被对方的人捉上车。后来听说“憨猪”这边的人、罗来海都受了伤。
4、证人周某的证言，证实具体时间记不清楚，一天下午“老八”跟他讲，“憨猪”叫他们到罗小根家碰面去砸个赌楼。他们到罗小根家时，姜某1、夏某、邓某、范某、“鸭子”、陈某已租好了一辆昌河车并且将鱼叉、砍刀等工具放在车上。他们坐车到了一个村庄路口时，看到有二十来人手持鱼叉、砍刀在那里，于是他们冲上去和对方打，对方二十多人打他们八个人不赢就跑掉了，当时对方有个人被他们这边杀伤了，夏某也被对方用鱼叉杀伤了。这件事的起�是“愚婆子”、罗来海等人在罗家集东吴家开设赌场并请了其他人护楼，“没有请“憨猪”护楼及交护楼费给“憨猪”，于是“憨猪”就要将该赌楼砸掉。对方那个被杀伤的男子叫罗来海。这次打架应该是“憨猪”组织的，平时在楼上收取护楼费用都是“憨猪”牵头的，这次也不例外。
5、证人罗某的证言,证实罗来海是与“愚婆子”开赌楼的人。2014年天热的一天，“憨猪”叫他次日集合，要找到“愚婆子”的楼上跟对方杀一场。第二天，他与姜某1、夏某、唐某、邓某、周某、范某、魏某或者是陈某8人一起上了姜某1请的一辆面包车（姜某1经常请这个车子出去的），姜某1准备了鱼叉放在车上。姜某1叫他们一起去找一下“愚婆子”的赌楼。在路上他们看到有一辆面包车有一伙“老短”，他们怀疑是罗来海那边护楼的人。便跟着那辆车，不久姜某1发现了“愚婆子”在旁边望风，就叫把她捉上车往回开，并打电话告诉“憨猪”抓了“愚婆子”。“憨猪”说把“愚婆子”放了，不要动那个女的。他们让“愚婆子”下车，还把她的手机丢掉了防止通风报信。姜某1说再到赌楼上去看下，他们到了一座庙一样的建筑旁，发现有二三十个人手持鱼叉站在马路上，是做好了准备等他们去的。因为马路很窄，昌河车调不了头，他们下车持鱼叉冲向对方，打了大概一分钟，对方“老短”都跑掉了，罗来海因为站在最前面被他们杀伤了，他们这边的夏某被对方杀伤了脚。
6、证人唐某的证言，证实2014年上半年，他和姜某1、罗文平、夏某、魏某、陈某、邓某、范某（老八）等人接到姜某的电话，要去抄掉罗来海的赌场。于是坐上姜某1叫来的面包车去了那个赌场。快到对方赌场时，看见对方也有一二十个人拿了鱼叉在那里。姜某1�他们拿鱼叉冲过去和对方打。没几下对方被他们打散了，全跑掉了。他们坐车回去的路上发现夏某的大腿上被对方的鱼叉刺了一个洞，在流血。
7、证人陈某的证言，证实2014年天热的一天下午，他和唐某、周某、“老八”、罗文平、邓某等人找到了罗来海的赌楼，取了鱼叉下车准备抄楼，对方已有十来个人拿了鱼叉在那里。双方是没有事先约点子的，对方看见他们就先冲过来，他们便与对方打起来，打斗很混乱。
8、证人夏某的证言，证实大概2014年6月份时，罗来海和吁某开了个牌九赌场，姜某在这个赌场也有点小股份。听说吁某在赌场声音蛮大比较强势，与姜某吵起来，姜某打了她两巴掌，罗来海和吁某就把赌场停掉了。后来躲到罗家集去开，把姜某撇开了。姜某得知后就叫姜某1带了“鸭子”、周某、“老八”、陈某、邓某、罗神和他租了辆�包车，每人带了把鱼叉寻对方砸楼。他们找到后对方也准备了二三十个人拿鱼叉在防备他们。他们下车与对方对刺，姜某1把罗来海刺伤在地，他们也都用鱼叉捅了他，结果是对方心不齐被他们8个人打的跑了。他也被对方用鱼叉刺伤大腿。
9、证人姜某1的证言，证实2014年上半年，姜某入股了“愚婆子”等人开的赌楼。有一次因为分账的事情，吁某和姜某闹矛盾，姜某打了吁某一巴掌。结果第二天罗来海为了给吁某撑腰就把赌场转移到罗家集去开，也就是把将姜某撇开了。姜某就叫他们到处去找这个赌楼在哪开，要抄掉它。后来姜某得知对方在谢埠开，就叫了辆昌河车，车上有他、夏某、“鸭子”、“老八”、周某、邓某、陈某、魏某，他们拿了鱼叉，找到了“愚婆子”的赌楼，并发现“愚婆子”站在外面，姜某说怕“愚婆子”进赌楼通风报信，让他们先�“愚婆子”带出来放到一个偏僻的地方，但不要动她。他们把她放到了八一三家村后返回了赌楼。在赌楼废庙附近，看见有人撑了鱼叉在旁边，他们就拿鱼叉走过去。罗来海发现他们8人过来，就拿射钉枪朝天放了一枪，想吓住他们。他们就排成一排冲过去了，对方有三四十人，心不齐被他们杀得冲散了。他们把罗来海杀倒在地，罗来海的射钉枪也被他们缴来了，夏某的大腿被对方戳了个窟窿。
10、被告人罗来海的供述，供认他因赌博欠了“愚婆子”30多万元。2014年上半年，“愚婆子”邀他、“根华”、“院长合伙开赌楼。赌楼设在在南昌县岗前村万舍周边，地点不固定，提供桌椅、牌九、骰子等赌具，吸引他人到场参赌，“愚婆子”主要负责赌博场所的事务，其他三人则负责坐方、应方，且会在赌博中进行抽头，据“愚婆子”讲他们每股共获利分红五六万元，他赚的钱都还债给了“愚婆子”。期间，因为“憨猪”姜某打砸赌场并要求入股，并在赌场中殴打了他的女友吁某，他与“愚婆子”等人就将赌楼搬至南昌市青山湖区罗家镇慈母村罗村，在慈母村罗村只开了一天，当天上午他在莲塘的一个“打鱼”游戏机场子玩时碰到一个叫“小勇”的朋友，他玩了一会儿要走时“小勇”问他去哪，他说去家里那边赌博，“小勇”就和他一起来赌博。不久，“愚婆子”过来告诉他“憨猪”到处在找他们并要求入股，“愚婆子”问他怎么办，他说要是“憨猪”来入股他就不开，“愚婆子”就说要是不让入股对方要来抄楼。“小勇”听到后就对他说在这么远的地方开“憨猪”还来抄楼啊，并说要不然他叫一些人来护楼。他就对“小勇”说：“不管你们怎么弄，只要不让憨猪进来，就拿股份给你们吃红。”一个多小时后，“小勇”�了十多个人坐了一辆昌河车来的，那些人手上都拿了一把鱼叉，这些人到了后“小勇”就带他们站在离村盘子几百米远的一座庙门口守，过了一会儿“小勇”打电话叫他去庙那里安排怎么打并谈一下报酬，他刚到庙门口，他姐姐就追过来说不要打架，他还没来得及和“小勇”叫来的人谈，只见对方来了一辆昌河车，车上下来七八个手持鱼叉的人向他们冲过来，他们这边的人见状便迎上去准备和对方打，可能对方的气势好凶，还没交手他们这边的人就转向往后跑了。他见自己这边的人都跑了，就捡起一把鱼叉迎上去，对方的人对他就杀，将他杀伤。
上述证据，已经法庭查证属实，且能相互印证，本院予以确认。
关于辩护人提出的被告人罗来海在开设赌场犯罪中系从犯的意见，经查，证人吁某、熊某的证言及被告人罗来海的供述互为印证，共同证�了被告人罗来海有与熊某等人开设赌场的共同犯意，且在赌场享有股份并分工负责坐方的事实，可见，其在共同犯罪过程中起了积极的作用，不宜认定为从犯。故对辩护人的上述辩护意见不予采纳。
关于辩护人提出的公诉机关指控罗来海聚众斗殴证据不足，以寻衅滋事定罪更符合客观实际的意见。经查，被告人罗来海的供述与证人熊某、姜某1、周某等人的证言共同证实了以下事实：被告人罗来海等人与“憨猪”等人因赌场入股及分红问题前期发生了冲突，在被告人罗来海等人将赌场迁至他处开设后，“憨猪”纠集多人准备了鱼叉等工具意欲寻楼并抄楼，被告人罗来海在得知“憨猪”等人欲抄楼的情况下，对“小勇”提出的护楼建议予以赞成并承诺拿股份吃红，“小勇”随后纠集多名社会人员手持鱼叉守候在赌场附近的庙门口，尔后双方人员遭遇并互持�叉发生打斗，造成被告人罗来海及夏某受伤的后果。由此可见，被告人罗来海授意“小勇”纠集多人到达斗殴现场，具有犯罪的主观故意；而证人姜某1、周某、罗文平、唐某、陈某、夏某的证言与被告人罗来海的供述亦印证了双方人员在遭遇后发生了持鱼叉对冲交锋，罗来海一方心不齐先行被打散。由此可见，被告人罗来海纠集的人员与“憨猪”纠集的人员持械发生了斗殴。综上，被告人罗来海有聚众与持械斗殴的主观故意和客观事实，其殴斗的目的是为了防止对方报复抄楼，不是无事生非，其公然藐视法纪和社会公德，破坏公共秩序，其行为符合聚众斗殴罪的本质特征，故辩护人的上述辩护意见本院不予采纳。被告人罗来海作为聚众斗殴行为的首要分子，其持鱼叉冲向对方人群应评价为聚众斗殴行为的一部分，不具有防卫性质。
庭审中，辩护人举证了被告人罗来海的户籍所在地村委会出具的证明一份（附户口本、病历、出院小结），用以证明被告人罗来海的母亲多病，且有四个子女需要抚养，家庭经济条件十分困难。因上述证据与本案缺乏关联性，本院不予确认。
本院认为，被告人罗来海伙同他人以牟利为目的，为赌博提供场所，设定赌博方式，吸引多人参赌，其行为已构成开设赌场罪。被告人罗来海邀集并与他人共同持械聚众斗殴，其行为又构成聚众斗殴罪。因此，公诉机关指控的罪名成立，适用的法律规定恰当。被告人罗来海归案后能如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。辩护人提出的被告人认罪态度较好，具有坦白情节的意见，与事实相符，本院予以采纳。为维护社会公共秩序，保障公民的人身及财产安全不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第�百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决如下：
被告人罗来海犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年七个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元；决定执行有期徒刑三年十个月（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月11日起至2020年1月10日止。），并处罚金人民币一万元（罚金限判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
（本页无正文）
审 判 长 李 凤
人民陪审员 熊一意
人民陪审员 熊莲娣
二〇一六年九月十四日
书 记 员 王海波
附：相关的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：（一）多次聚众斗殴的；（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；（四）持械聚众斗殴的。……
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。