北京市昌平区人民法院民 事 判 决 书（2017）京0114民初1539号原告：北京爱普优邦科技有限公司，住所地北京市昌平区回龙观镇黄平路19号院2号7层706。法定代表人：甄连宝，执行董事。委托诉讼代理人：乐曲，北京市中银律师事务所律师。被告：蝴蝶互动（上海）信息技术有限公司，住所地上海市浦东新区东方路3601号6号楼406室。法定代表人：凌海，总经理。委托诉讼代理人：张敏纲，男，1978年3月2日出生，汉族，蝴蝶互动（上海）信息技术有限公司职员，住上海市长宁区中山西路1320弄8号502室。委托诉讼代理人：崔功颖，男，1971年4月18日出生，汉族，蝴蝶互动（上海）信息技术有限公司职员，住上海市徐汇区宜山路701弄17号23室。原告北京爱普优邦科技有限公司（以下简称爱普优邦公司）与被告蝴蝶互动（上海）信息技术有限公司（以下简称蝴蝶互动公司）服务合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告爱普优邦公司的委托诉讼代理人乐曲、被告蝴蝶互动公司的委托诉讼代理人张敏纲、崔功颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告爱普优邦公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付推广费126000元；2.判令被告赔偿因违约给原告造成的全部损失，即原告为被告已垫付的推广费126000元及原告支付的律师费15000元，共计141000元；3.本案全部诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告爱普优邦公司放弃上述第1项诉讼请求。事实和理由：1.原、被告双方于2016年4月7日签订《网络服务推广协议》，后原告为了履行协议已经做了前期准备，投入了资金人力，为被告向百度垫付了推广费用，此时如果被告不履行合同而无须承担任何法律责任显然是违背民法原则的。根据《合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。所以，原告要求被告继续履行合同、赔偿损失，其实是依法要求被告承担违约责任方式，理应得到法院支持。2.原告已为被告垫付了推广费126000元，按照合同附件《百度推广规则》第十一条的规定，除非发生不可抗力的情况，否则百度是无法将推广费退还给原告的。既然损失已形成，被告理应承担全部赔偿责任。3.《网络服务推广协议》第三条第2款“推广费用及支付”中约定：甲方应在乙方进行推广服务之前将上述推广费用全额支付给乙方；若甲方逾期支付的，则乙方有权单方书面通知甲方解除本协议，并赔偿乙方由此遭受的所有损失。该协议第四条“违约责任”第2款约定：如签约后，甲方未能在本协议规定的时间内支付乙方推广费的，每逾期一天，应向乙方支付逾期付款部分金额的0.1%作为违约金；如逾期支付超过十个工作日的，乙方有权以书面通知的方式单方面解除本协议，要求甲方支付推广费及违约金，并赔偿乙方由此遭受的所有损失。因被告逾期支付推广费导致原告无法继续为被告进行排期推广，后经原告多次催告被告仍不履行支付义务，最终使原告遭受巨大损失。现原告依据协议约定及法律相关规定，要求被告赔偿垫付推广费126000元及原告为维护自身合法权益而支付的律师费15000元，合情合理合法，应得到支持。综上所述，鉴于被告的违约行为已给原告带来了严重损失，现原告特向法院提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求，维护原告的合法权益。被告蝴蝶互动公司辩称：我公司于2016年3月起开始与原告进行接触，原告声称在百度云/91手机助手等渠道上具有广告推广资源。经过沟通和协商，双方于2016年4月7日签订了《网络推广服务协议》，针对我公司自主研发的游戏产品进行广告推广。在协议中，双方约定的合作方式是cpt，在百度云渠道推广7天，总费用126000元。根据协议约定，在2016年4月22日当日开始进行推广。推广开始后，由于我公司无法接收到推广数据，所以我公司察觉到推广链接设置错误，并及时通报给原告公司相关联系人。在原告确认链接出错后，我公司决定停止推广，从推广开始到决定停止推广，总计时长约为2小时。在那之后我公司再未启动过该推广合作，所以我公司认定的实际推广时间为0。我公司认为原告在推广过程中没有很好地尽到协助推广的义务，导致推广出错，应该为中止推广负责。在中止推广后，原告以垫付了全部126000元费用为名义，开具了全额费用发票给我公司，但是在我公司多次催要下，原告并没有提供实际的费用消耗明细，没有提供推广渠道的对应订单，也没有提供相关的推广账户余额信息给我公司，所以我公司不能认可该费用。我公司认为在实际推广效果为0，推广链接展示时长为2小时，我公司不存在任何过错的事实基础上，该合作没有发生任何的实际费用。我公司同样认为原告并没有在该推广合作上投入费用，望法院及法官采纳。经审理查明：2016年4月7日，蝴蝶互动公司（甲方）与爱普优邦公司（乙方）签订《网络推广服务协议》。该协议第二条“乙方权利义务”主要约定：乙方为甲方在乙方平台或百度平台上提供推广宣传，时间为自2016年4月7日起至2016年12月31日止。协议第三条“费用支付”主要约定：1.推广方式。乙方在本协议项下的合作通过CPT形式，向甲方提供推广服务；CPT位置经双方协商选定为百度云-发现banner安卓，周期为7天。2.推广费用及支付。甲方确定本协议项下投放的推广费为126000元。甲方应在乙方进行推广服务之前将上述推广费用全额支付给乙方；若甲方逾期支付的，则乙方有权单方书面通知甲方解除本协议，并赔偿乙方由此遭受的所有损失。协议第四条“违约责任”约定：1.任何一方如有违约行为，守约方有权以通知要求对方纠正其违约行为并采取及时有效的措施消除违约后果；若违约方在收到守约方关于其违约行为的上述通知后五个工作日内未纠正其违约行为，守约方有权以书面通知的方式提前终止本协议，并保留向违约方追索因违约方之违约行为而致守约方损失的权利。同时，守约方除有权追究违约方因一般违约产生之侵权赔偿外，除本合同有另行约定的，守约方还有权以本协议已实际履行的天数*所产生之总推广费用的0.1%作为一般违约金，追究违约方之违约责任。2.如签约后甲方未能在本协议规定的时间内支付乙方推广费的，每逾期一天，应向乙方支付逾期付款部分金额的0.1%作为违约金；如逾期支付超过十个工作日的，乙方有权以书面通知的形式单方面解除本协议，要求甲方支付推广费及违约金，并赔偿乙方由此遭受的所有损失。协议签订后，双方协商确定爱普优邦公司为蝴蝶互动公司的产品进行推广宣传的具体期间为2016年4月22日至2016年4月29日。2016年4月21日，双方经协商同意由爱普优邦公司向百度平台垫付推广费126000元。当日，爱普优邦公司向北京百度网讯科技有限公司支付126000元。2016年4月22日，爱普优邦公司对蝴蝶互动公司提供的产品进行网络推广，因爱普优邦公司的原因，致使推广链接出现错误。本案庭审中，爱普优邦公司称其发现链接错误后，及时采取措施并继续进行推广，但因蝴蝶互动公司提出更换新产品，故自2016年4月23日起未再提供推广服务；蝴蝶互动公司对此陈述不予认可，并称其发现链接错误后，及时通知爱普优邦公司决定停止推广。以上事实，有《网络推广服务协议》、银行对账单及双方当事人的陈述等证据材料在案佐证。本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中，原、被告签订的《网络推广服务协议》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方均应按照合同约定履行各自的义务。根据合同约定，被告应于原告进行推广服务之前支付全部推广费用，但经原、被告协商，双方同意由原告先行垫付推广费用，后原告在进行推广服务时，因其自身原因，导致链接出现错误，对此，原告应承担相应的违约责任。原告主张其在发现链接错误后，及时采取措施并继续进行推广，后因被告提出更换新产品，故其之后未再提供推广服务，但其提供的证据并不足以证明其所主张的事实，故对原告的陈述本院不予采信。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。现原告以被告逾期未支付推广费用为由，主张被告构成违约，并据此要求被告赔偿推广费损失及律师费损失共计141000元，事实及法律依据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告北京爱普优邦科技有限公司的诉讼请求。案件受理费3120元，由原告北京爱普优邦科技有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审 判 长  张彦辉人民陪审员  李 强人民陪审员  闫素霞二〇一七年六月三十日书 记 员  姚东方