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内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）内04刑终197号
原公诉机关内蒙古自治区敖汉旗人民检察院。
上诉人（原审被告人）李秀荣，出生于内蒙古自治区敖汉旗。因涉嫌犯非法占用农用地罪，于2014年9月11日被敖汉旗森林公安局刑事拘留，同月14日被敖汉旗森林公安局取保候审；2015年9月21日被敖汉旗森林公安局刑事拘留，同月26日被敖汉旗森林公安局取保候审；2016年6月7日经敖汉旗人民法院决定被执行逮捕。现羁押于敖汉旗看守所。
辩护人李洪涛，内蒙古红城律师事务所律师。
敖汉旗人民法院审理敖汉旗人民检察院指控原审被告人李秀荣犯非法占用农用地罪一案，于二0一六年八月十九日作出（2016）内0430刑初199号刑事判决。原审被告人李秀荣不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人李秀荣，认为事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。
原审法院判决认定：被告人李秀荣于2010年承包了位于敖汉旗玛尼罕乡哈拉勿苏村公主坟400亩林地。2012年至2014年间，被告人李秀荣在其承包的林地内种植农作物。经敖汉旗林业调查设计队鉴定，被告人李秀荣非法占用农用地面积为348亩，地类为灌木林，林种为防护林，树种为沙棘和柠条，2014年耕种农作物为谷子、黍子。2015年6月，被告人李秀荣在被敖汉旗森林公安局因非法占用农用地取保候审期间，继续在上述林地内耕种农作物绿豆，现已补植山杏和油松。
上述事实，有受案登记表，归案说明，证人丛某某、刘某甲、刘某乙、韩某某、李某甲、李某乙、张某某、马某某等人的证言，现场勘查笔录及照片，林地承包合同，鉴定意见，户籍证明，被告人李秀荣的供述等证据证实。足以认定。
原审法院认为：被告人李秀荣违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，数量较大，因种植农作物造成林地大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。辩护人提出的在被告人耕种之前林地已被毁坏，故被告人不是林地毁损人的意见，不予采纳。被告人李秀荣能够如实供述自己的犯罪事实，可予从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条的规定，判决：被告人李秀荣犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五十万元。
宣判后，原审被告人李秀荣不服，提出上诉。其上诉理由是一审法院量刑重，请求二审法院从轻处罚。
辩护人李洪涛提出的辩护意见是涉案林地在李秀荣承包前即已变成耕地，李秀荣在涉案林地上耕种农作物只是改变了土地用途，并未毁坏原有林地的植被，故一审法院量刑重，请求对李秀荣从轻处罚。
经二审审理查明：上诉人李秀荣承包了位于敖汉旗玛尼罕乡哈拉勿苏村公主坟的两块林地，2012年至2014年期间，李秀荣在其承包的林地内种植农作物。2014年7月29日，敖汉旗森林公安局根据敖汉旗林业局台账受理李秀荣涉嫌非法占用农用地一案，后李秀荣被该局取保候审。经敖汉旗林业调查设计队鉴定，李秀荣非法占用的农用地面积为348亩，地类为灌木林地，林种为防风固沙林，树种为沙棘和柠条，2014年该林地内耕种的农作物为谷子、黍子。2015年6月份，李秀荣在取保候审期间，继续在上述林地内耕种农作物绿豆。2016年，李秀荣在林地内补植了林木。
上述事实，有经原审法院庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表证实：2014年7月29日，敖汉旗林业局台账显示玛尼罕乡哈拉勿苏村公主坟林地400亩被李秀荣耕种农作物，敖汉旗森林公安局治安大队据此将案件移送该局刑侦大队，该局于同日受理该案。
2、证人刘某甲的证言证实：他是玛尼罕乡哈拉勿苏村原村委会主任。他在任时将该村哈拉勿苏村公主坟西沙棘林地承包给了李秀荣，承包期限为50年，承包面积为400亩。
3、证人刘某乙的证言证实：他是敖汉旗玛尼罕乡林业工作站站长。2012年六七月份的时候，哈拉勿苏村公主坟的老百姓到工作站反映，公主坟西沙棘林地被人耕种了。他们到现场查看情况属实，经查询该地块系地方公益林，林种是灌木林地，树种是沙棘。2013年4月份，他们给承包该林地的李秀荣下达了造林通知书，李秀荣栽种了约20亩的大枣树，就活了几颗。2014年4月份，他们又给李秀荣下达了造林通知书，但李秀荣未造林，在林地上耕种了谷子、高粱等农作物。
4、证人韩某某的证言证实：他是李秀荣的妻弟。2012年至2014年，他开四轮车帮助李秀荣在玛尼罕乡哈拉勿苏村公主坟约三四百亩的承包地内种地了。2012年耕种的是高粱和黍子，2013年耕种的是绿豆，2014年耕种的是谷子和黍子。
5、证人李某甲的证言证实：他是李秀荣的朋友。2015年6月份，李秀荣雇他开农用三轮车在玛尼罕乡哈拉勿苏村公主坟耕种绿豆了。
6、承包合同、承包协议书证实：哈拉勿苏村将该村公主坟林地400亩承包给李秀荣，承包期限为50年，承包费为8万元，合同约定本承包地必须用于林业生产，未经依法批准，不得改变林地用途。
7、敖汉旗森林公安局现场勘验笔录、现场图及照片证实：
（1）2014年8月18日，该局对李秀荣非法占用的公主坟两块林地进行勘查，其中一块林地位于玛尼罕乡哈拉勿苏村公路南北两侧，林地内种植的农作物是谷子，高度在50-70厘米，东西垄向，公路北侧建筑一院落，院落内建筑了五间砖瓦结构的房屋；第二块林地位于第一块林地西南方向约1000米，林地内种植的是黍子，高度在40-60厘米之间，东西垄向。
（2）2015年9月2日，该局对李秀荣非法占用的公主坟两块林地再次进行勘查，第一块林地种植的是绿豆，东西垄向，林地内有机械开的沟，间距在12米至13米之间，沟内未栽种树木；第二块林地种植的是绿豆，东西垄向。
8、敖汉旗林业调查设计队鉴定意见证实：2014年8月18日，经该设计队鉴定，敖汉旗玛尼罕乡哈拉勿苏村公主坟林地第一块面积为191亩，该林地地类为灌木林地，林种为防风固沙林，树种为沙棘，现已耕种谷子；第二块林地面积为157亩，该林地地类为灌木林地，林种为防风固沙林，树种为柠条，现已耕种黍子。2015年9月2日，该设计队对敖汉旗玛尼罕乡哈拉勿苏村公主坟林地进行勘察，该林地地块未造林，只见间距12-13米宽的机械沟，根据《内蒙古自治区造林技术规程》中造林配置方式的规定，一般乔木林带间距8～10m，灌木林带间距5～8m,此地块所开的机械沟不属于造林前整地。
9、敖汉旗森林公安局归案说明证实：该公安局对李秀荣非法占用农用地一案立案侦查后，侦查人员于2014年9月11日在李秀荣家将其传唤至该局，后李秀荣被取保候审；2015年9月21日，李秀荣在敖汉旗玛尼罕乡哈拉勿苏村公主坟组被该局民警抓获。
10、户籍证明证实：李秀荣的自然身份情况。
11、上诉人李秀荣的供述证实：2012年，他与哈拉勿苏村签订了林地承包合同，以八万元的价格承包了该村位于公主坟约320多亩的林地两块，合同约定林地必须用于林业生产，当时村主任是刘某甲。承包后，他在其中一块林地上建了五间房和一个小院。因其承包前两块林地就被老百姓种地了，他承包过来目的就是种地。2012年，他在两块林地上种了绿豆和黍子；2013年种植了绿豆和谷子；2014年种植了谷子和黍子；2015年种植了绿豆。他找过其妹夫韩某某帮他种地。2013年他在林地上栽种了约2万元的大枣树，但没活几颗。
本院认为，上诉人李秀荣违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，在非法占用的林地上种植农作物，数量较大，造成林地大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。上诉人李秀荣提出一审法院量刑重，请求二审法院从轻处罚的上诉理由；辩护人李洪涛提出涉案林地在李秀荣承包前即已变成耕地，李秀荣在涉案林地上耕种农作物只是改变了土地用途，并未毁坏原有林地的植被，故一审法院量刑重，请求对李秀荣从轻处罚的辩护意见。本院认为，李秀荣明知所承包的土地系林地，仍在其上种植农作物，在接到林业部门下达的造林通知书后仍继续在该林地上种植农作物，改变土地用途，造成300余亩防风固沙林地严重毁坏，其行为构成非法占用农用地罪；一审法院根据李秀荣的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，判处的刑罚并无不当，故李秀荣的上诉理由和辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。原审法院判决认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 郝剑辉
审判员 包淑英
审判员 王德华
二〇一六年十月十八日
书记员 潘杭池