广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤06刑终975号
原公诉机关广东省佛山市南海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某（绰号“姣某”），女，汉族，初中文化，农民，户籍地广西壮族自治区横县。2015年9月13日因本案被羁押，同日被刑事拘留，同年10月20日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人梁某甲（绰号“5某”、“水某”），男，汉族，初中文化，农民，户籍地广东省封开县。2015年9月13日因本案被羁押，同日被刑事拘留，同年10月20日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人黄某（自报名，绰号“肥某”、“老某”），男，汉族，初中文化，农民，户籍地广东省封开县。2010年7月28日因犯盗窃罪被广东省江门市新会区人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币二千元。2015年9月13日因本案被羁押，同日被刑事拘留，同年10月20日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人聂某（绰号“湖某”），男，汉族，初中文化，农民，户籍地广东省封开县。2015年9月13日因本案被羁押，同日被刑事拘留，同年10月20日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人梁某乙（绰号“小某”），女，汉族，初中文化，农民，户籍地广东省封开县。2015年9月13日因本案被羁押，同日被刑事拘留，同年10月20日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人姚某（绰号“黑某”），女，汉族，初中文化，农民，户籍地广东省封开县。2014年1月7日因犯盗窃罪被广东省广州市海珠区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。2015年9月13日因本案被羁押，同日被刑事拘留，同年10月20日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
广东省佛山市南海区人民法院审理广东省佛山市南海区人�检察院指控原审被告人刘某、梁某甲、黄某、聂某、梁某乙、姚某犯盗窃罪一案，于2016年8月5日作出（2015）佛南法刑初字第4244号刑事判决。原审被告人刘某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年5月至同年9月期间，被告人梁某甲、刘某、黄某、姚某、梁某乙、聂某多次采取分工合作的方式在上海市、广州市等地的酒吧盗窃手机。其中梁某甲参与盗窃8次，盗窃金额37457元；刘某参与盗窃8次，盗窃金额37457元；黄某参与盗窃8次，盗窃金额37457元；聂某参与盗窃6次，盗窃金额30781元；姚某参与盗窃4次，盗窃金额20711元；梁某乙参与盗窃4次，盗窃金额20888元。具体犯罪事实如下：
一、2015年5月23日凌晨1时许，被告人梁某甲、刘某、黄某、聂�、梁某乙等人去到上海市“M2”酒吧，分工合作，引开被害人吴某甲的注意力，盗走吴某甲的苹果牌IPhone6手机1部。经鉴定，上述被盗手机价值5141元。
原审判决认定上述事实的证据有：被害人吴某甲的陈述，被告人梁某甲、黄某、聂某、梁某乙的供述及辨认笔录，南价鉴（2015）04920号涉案财产价格鉴定意见书等。
二、2015年5月24日凌晨零时30分许，被告人梁某甲、刘某、黄某、聂某、梁某乙等人去到上海市“M2”酒吧，分工合作，引开被害人汪某的注意力，盗走汪某的苹果牌IPhone6手机1部。得手后，刘某等人迅速转移了盗得的手机。经鉴定，上述被盗手机价值4929元。
原审判决认定上述事实的证据有：被害人汪某的陈述，被告人梁某甲、黄某、梁某乙的供述及辨认笔录，南价鉴（2015）04661号涉案财产价格鉴定意见书等。
三、2015年6月20日凌晨3时许，被告人梁某甲、刘某、黄某等人去到上海市“MYST”酒吧内，分工合作，引开被害人JONATHANRICHARDDAVIDSON，盗走被害人的苹果牌IPhone5手机1部。经鉴定，上述被盗手机价值1000元。
原审判决认定上述事实的证据有：被害人JONATHANRICHARDDAVIDSON的陈述，被告人梁某甲、刘某、黄某的供述及辨认笔录，南价鉴（2015）04673号涉案财产价格鉴定意见书等。
四、2015年7月29日凌晨1时许，被告人梁某甲、刘某、黄某等人去到上海市“MYST”酒吧，分工合作，引开被害人徐某的注意力，盗走徐某裤袋中的苹果牌IPHONE6、IPHONE5型手机各1部。经鉴定，上述被盗手机2部共价值5676元。
原审判决认定上述事实的证据有：被害人徐某的陈述，被告人梁某甲、刘某的供述及辨认笔录，南价鉴（2015）04658号涉案财产价格鉴定意见书等。
五、2015年8�15日凌晨零时许，被告人梁某甲、刘某、黄某、聂某、姚某去到上海市“MYST”酒吧，分工合作，引开被害人吴某乙的注意力后，盗走吴某乙裤袋中IPHONE6PLUS型手机1部。经鉴定，上述被盗手机价值4335元。
原审判决认定上述事实的证据有：被害人吴某乙的陈述，被告人梁某甲、刘某、黄某、姚某、聂某的供述及辨认笔录，南价鉴（2015）04662号涉案财产价格鉴定意见书等。
六、2015年8月29日凌晨零时许，被告人梁某甲、刘某、黄某、聂某、姚某去到上海市“MYST”酒吧，分工合作，引开被害人朱某的注意力后，从朱的手提包内盗走苹果牌IPHONE6PLUS手机1部。经鉴定，上述被盗手机价值5558元。
原审判决认定上述事实的证据有：被害人朱某的陈述，被告人梁某甲、刘某、黄某、姚某的供述及辨认笔录，南价鉴（2015）04666号涉案财产价格鉴定意见书�。
七、2015年9月12日23时许，被告人梁某甲、刘某、黄某、姚某、梁某乙、聂某经密谋后，在广东省佛山市禅城区张槎街道附近汇合，雇请谭某（另案处理）驾驶的粤X×××××号商务车，去到广州市沿江中路“本色”酒吧，由黄某、姚某、梁某乙、聂某在被害人梅某附近跳舞，分散其注意力，掩护刘某盗走梅某的IPHONE6PLUS手机1部。得手后，梁某甲六人迅速逃离该酒吧。经鉴定，上述被盗手机价值5580元。破案后，已将起回的上述手机发还被害人。
八、同日稍后，被告人梁某甲、刘某、黄某、姚某、梁某乙、聂某来到广州市沿江中路“琶醍WAVE”酒吧，以同样手段盗走被害人周某的IPHONE6PLUS手机1部。得手后，梁某甲等人逃离该酒吧，搭乘谭某驾驶的车辆返回佛山，途经佛山大道张槎路段时被民警抓获。经鉴定，上述被盗手机价值5238元。破案后，已将�回的上述手机发还被害人。
原审判决认定上述事实的证据有：抓获经过，搜查笔录，扣押物品清单，户籍证明，前科判决，健康检查笔录，手机通话清单，情况说明，证人谭某的证言及辨认笔录，被害人周某、梅某的陈述，被告人梁某甲、刘某、黄某、姚某、梁某乙、聂某的供述及辨认笔录，南价鉴（2015）03902号涉案财产价格鉴定意见书，现场勘验检查笔录及照片等。
根据以上事实和证据，原审法院认为，被告人梁某甲、刘某、黄某、聂某、梁某乙、姚某以非法占有为目的，扒窃他人财物，其行为均已构成盗窃罪。姚某曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之盗窃罪，是累犯，依法从重处罚。黄某有前科劣迹，酌情从重处罚。黄某归案后如实供述其罪行，依法从轻处罚。梁某甲、刘某、聂某、�某、梁某乙如实供述自己的部分盗窃事实，并对其他盗窃事实当庭自愿认罪，依法对梁某甲、刘某、聂某、姚某、梁某乙从轻处罚。六被告人多次盗窃，酌情从重处罚，并根据其各自参与盗窃的次数及金额，量刑时予以区别。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，作出如下判决：
一、被告人梁某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五千元。
二、被告人刘某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五千元。
三、被告人黄某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五千元。
四、被告人聂某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币四千元。
五、被告人梁某乙犯盗窃罪，判处有�徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元。
六、被告人姚某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三千元。
宣判后，原审被告人刘某上诉提出：1.其于2015年5月20日左右从广州坐飞机至杭州市，之后在浙江省慈溪市居住逗留了一个星期，故其未参与原判认定的2015年5月23日及次日发生在上海市的第一、二宗盗窃；2.其主动供述自己的罪行，是自首；3.在原判认定的第七、八宗盗窃中，其所窃取的手机均已返还给被害人，应当酌情从轻处罚。
经审理查明，原审判决认定上诉人刘某、原审被告人梁某甲、黄某、聂某、梁某乙、姚某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
对于上诉人刘某提出其于2015年5月20日左右从广州坐飞机至杭州市，之后在浙江省慈溪市居住逗留了一个星期，故其未参与原判认定的2015年5月23日及次日发生在上海市的第一、二宗盗窃的上诉意见，经查，原审被告人梁某甲、黄某、梁某乙均指证刘某于2015年5月23日1时许伙同梁某甲、黄某、梁某乙等人在上海市的M2酒吧窃取一部IPhone6手机，在盗窃过程中，由刘某或者梁某甲亲手实施盗窃，其他同案人在旁以跳舞掩饰盗窃及传递赃物，刘某等人一般选择在周末的几天晚上在上海市实施盗窃，得手后返回杭州市居住；被害人吴某甲的陈述证实其于2015年5月23日1时至3时许在上海市的M2酒吧被盗一部IPhone6手机。由此可见，上诉人刘某参与原判认定的第一、二宗盗窃的事实有原审被告人梁某甲、黄某、梁某乙的供述和辨认笔录相互印证，且有被害人吴某甲的陈述予以佐证，足以认定。上诉人刘某提出的上述意见理据不足，本院不予采纳。
对于上诉人刘某提出其主动供述自己的罪行，是自首的意见，经查，公安机关出具的抓获经过反映经前期侦查发现一个专门在酒吧盗窃的团伙在佛山市居住，经过跟踪侦查，发现该团伙成员从广州的琶醍酒吧、本色酒吧作案后返回佛山，期间公安民警将刘某等人抓获，并缴获涉案手机二部；被害人吴某甲、汪某、徐某等人的报案陈述证实刘某伙同他人窃取被害人吴某甲、汪某、徐某、吴某乙、朱某等人的手机后，该各被害人遂向公安机关报案其手机被盗窃的情况。由此可见，公安机关事前已掌握刘某等人的犯罪事实，且其系被动归案，依法不能认定为自首。上诉人刘某提出的上述意见无事实和法律依据，本院不予采纳。
对于上诉人刘某提出在原判认定的第七、八宗盗窃中，其所窃取的手机均已返还给被害人，应当酌情从轻处罚的上诉意见，经查，公安机关出具的抓获经过反映涉案的两部手机系公安机关在抓获刘某等人过程中所缴获，而非刘某主动交出赃物，可不予考虑该酌定情节，原审判决根据刘某犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，在法定刑幅度内对其的量刑与其罪责相当。上诉人刘某提出的上述意见不成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人刘某、原审被告人梁某甲、黄某、聂某、梁某乙、姚某以非法占有为目的，扒窃他人财物，其行为均已构成盗窃罪。姚某曾因犯盗窃罪判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。黄某有前科劣迹，酌情从重处罚。黄某归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。梁某甲、刘某、聂某、姚某、梁某乙如实供述自己的部分盗窃事实，在一审庭审中对其他盗窃事实当庭自愿认罪，对梁某甲、刘某、聂某、姚某、梁某乙依法可以从轻处罚。上�六人多次盗窃，酌情从重处罚，并根据各人参与盗窃的次数及金额，量刑时予以区别。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 路红青
审 判 员 吴文波
代理审判员 刘辉华
二〇一六年十一月四日
书 记 员 区志滨