江苏省常州市武进区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）武刑初字第1081号
公诉机关江苏省常州市武进区人民检察院。
被告人窦怀东，原系常州常发农业机械营销有限公司辽宁省代理省级经理。因本案于2013年4月16日被常州市武进区公安局刑事拘留，2013年5月23日由该局决定被取保候审，同年12月5日被逮捕。现羁押于常州市武进区看守所。
辩护人袁军，江苏永创律师事务所律师。
常州市武进区人民检察院以武检诉刑诉（2014）746号起诉书指控被告人窦怀东犯挪用资金罪，向本院提起公诉。本院于2014年7月28日立案，依法适用普通程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。常州市武进区人民检察院指派检察员董吟雪出庭支持公诉，被告人窦怀东及其辩护人袁军到庭参加诉讼。现已审理终结。
常州市武进区人民检察院指控，2009年至2013年间，被告人窦怀东利用担任常州常发农业机械营销有限公司（以下简称营销公司）辽宁省代理省级经理的职务之便，擅自将该公司销往辽宁省、黑龙江省等地的轮式拖拉机等产品的货款4073250.10元收不入帐，用于购买房产等家庭开支及个人消费。案发后，被告人窦怀东退给被害单位人民币2632045.69元的款物。
为证实指控的事实，公诉人当庭宣读并出示了相应的证据。据此认为，被告人窦怀东的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十二条之规定，构成挪用资金罪。
被告人窦怀东供认了起诉指控的事实。其辩护人的辩护意见是：1、本案所涉资金的性质及来源均属于沈阳锦农机械销售有限公司（以下简称“锦农公司”）而非常发农业机械营销有限公司，被告人窦怀东将销往黑龙江地区货物的70%货款收取后交至锦农公司，剩余部分系收取的上牌等费用并非货款，且窦怀东已予以了支付，其主观上无挪用的故意，故被告人行为不构成挪用资金罪。2、即使被告人行为构成挪用资金罪，因其已支付了200余万元上牌等费用，该笔费用应予以扣除。3、被告人窦怀东有自首情节，可从轻或减轻处罚。4、案发后，被告人及其家属能积极退赔，且系初犯，可酌情从轻处罚。
经审理查明，2009年至2013年间，被告人窦怀东利用担任营销公司辽宁省代理省级经理的职务之便，擅自将该公司销往辽宁省、黑龙江省等地的轮式拖拉机等产品的货款4073250.10元收不入帐，用于购买房产等家庭开支及个人消费。
另查明，被告人窦怀东于2003年至营销公司工作，2008年起担任该公司辽宁省省级销售经理，截止2014年9月，被告人窦怀东在该公司尚有4257.72元工资未支取。
又查明，2013年4月15日，被告人窦怀东接单位通知至常州市武进区公安局礼嘉派出所，后如实代述了本案的主要事实。案发后，被告人窦怀东退给被害单位人民币2632045.69元的款物。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.证人唐某甲（常发集团总经理）的证词笔录，证实被告人窦怀东于2003年进入营销公司工作，2008年开始担任辽宁省级经理，主要负责辽宁省的轮式拖拉机和插秧机的销售。经与锦农公司对帐，轮式拖拉机181台、插秧机103台被窦怀东卖给他的客户了，货款未上交。同时证实营销公司与锦农公司订立合同货款系根据公司销售目录上价格订立的，实际履行时，锦农公司先支付70%货款，剩余30%货款待农机补贴下拨至锦农公司后，再由锦农公司支付。并有企业营业执照、劳动合同书、任免文件等书证相印证。
2.证人谈某（营销公司财务科工作人员）的证词笔录，证实经与锦农公司对账，营销公司从2009年至2013年3月共向该公司发了2592台轮式拖拉机和181台插秧机，其中有73台轮式拖拉机和15台插秧机不知去向。同时证实窦怀东通过锦农公司上交的货款为23798014元。
3.证人尹某（锦农公司业务部副部长）的证词笔录，证实2009年至2012年，锦农公司共向营销公司下了962台轮式拖拉机的订单，货款已全部结清。此外，营销公司工作人员借用锦农公司的名义销售了1372台轮式拖拉机和78台插秧机，具体如何操作不清楚。该部分的70%货款已经由营销公司业务员交给锦农公司，锦农公司亦已汇给营销公司，总计销售数量为2412台轮式拖拉机和插秧机。并有相关书某
4.证人张某甲、陈某、郑某甲、王某甲、张某乙的证词笔录，均证实帮被告人窦怀东将销售拖拉机后的货款汇给锦农公司的事实。
5.证人赵某甲、梁某、贾某、李某甲、孙某、王某乙、赵某乙、高某、马某、李某乙、刘某、徐某甲、徐某乙、唐某乙、闵某、滕某、李某丙、周某甲、郑某乙、郭某、席某、张某丙和等人的证词笔录，均证实从营销公司工作人员窦怀东等人处购买了一定数量的轮式拖拉机和插秧机事实，且货款均已付清，是汇至被告人窦怀东银行卡上的。并有相关银行汇款凭证等书证佐证。
6.证人徐某丙（窦怀东妻子）的证词笔录，证实其银行卡上曾收到窦怀东转来的16笔钱，计866000元，收到周某乙转来的2笔钱，计180000元，共计人民币1046000元。并有证人周某乙的证词笔录及相关书某
7.证人吴某的证词笔录，证实其向窦怀东借钱，后窦怀东于2011年1月22日将400000元汇至其农行卡，后其于2011年2月8日将150000元汇至徐某丙卡上，同年4、5月还给窦怀东250000元现金。并有相关书证佐证。
8.证人周某丙出具的情况说明，证实其曾收到窦怀东购买该公司2台收割机预付货款共700000元，后因窦未购买，其将该700000元还给了窦怀东。并有相关书证证明。
9.公安机关制作的电话记录，证实经与乔宗义电话联系，其证实曾向被告人窦怀东借款30000元，业已归还。并有相关书证证实。
10.证人刘某的证词笔录，证实其曾向窦怀东购货，后来有些货没有，窦怀东于2012年3月5日退给其20余万元。
11.被告人窦怀东的供述笔录，证实其共有五张农行卡和一张邮政储蓄卡，其对外销售产品后，客户均将货款汇至上述六张银行卡中，共计收取货款30859012元，其中70%（即21601308.4元）是货款，剩余的钱都是办补贴的钱，不是货款。在所收取的货款中其自己汇给妻子徐某丙866000元；周某乙汇给其妻子180000元；借给吴某、乔宗义分别为400000元和30000元；汇给周某丙700000元；汇给蒋文娟50000元用于购买发票；个人消费340150.10元；取了总计2122550元的现金，其中取出215450元退给了刘某。总共有3482250.10元货款没有交给公司，其中1307100元要和常发公司结算后才能确定多少是货款。
12.公安机关出具的“案发经过”证明材料，证实被告人的归案情况。
13.常州常发农业机械营销有限公司出具的证明文件，证实截止2014年9月，被告人窦怀东在该公司尚有4257.72元工资未支取。案发后，被告人窦怀东退出现金1050000元及两套商品房折价1582045.69元，款物共计人民币2632045.69元。
本院认为，被告人窦怀东，身为公司工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用及借贷给他人，超过三个月未还，其行为已构成挪用资金罪，且数额巨大。被告人窦怀东经单位通知后主动至公安机关，可视为自动投案，并如实供述自己的罪行，属自首，依法可从轻处罚。已退出部分挪用款，可酌情从轻处罚。常州市武进区人民检察院起诉指控被告人窦怀东犯有挪用资金罪，罪名成立，应予支持。关于辩护人的第1、2点辩护意见，经查，首先，被告人窦怀东作为省级经理，负有对经销商资金风险控制、经销商货款回收、经销商销售情况跟踪、管理、监督等职责。其次，根据被告人窦怀东供述及锦农公司证人证言，证实锦农公司直接与客户发生往来的，由锦农公司负责回收货款；营销公司员工借用锦农公司名义与客户发生往来的，由营销公司员工负责回收货款。本案中，被告人窦怀东所挪用的资金均为其自行与客户往来后收回的货款，该货款应属营销公司所有。再次，被告人窦怀东就其已支付相关费用的主张未能提供证据予以证明。综上，对辩护人上述两点辩护意见不予采纳。辩护人的其余辩护意见则符合本案实际，本院予以采纳。为严肃法制，惩治罪犯，保障公司财产所有权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十七条第一款、第六十四条及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人窦怀东犯挪用资金罪，判处有期徒刑七年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月5日起，扣除原羁押日期1个月8天后，至2020年10月27日止。）
二、尚未退出的挪用款人民币一百四十三万六千九百四十六元六角九分，责令被告人窦怀东退赔给被害单位。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省常州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴文亮
人民陪审员 周勤奋
人民陪审员 黄兰英
二〇一四年九月二十六日
书 记 员 吴艳玲
附：相关的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第二百七十二条第一款公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大，或者数额较大不退还的，处三年以下十年以下有期徒刑。