安徽省合肥市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）合刑终字第00128号
原公诉机关合肥市瑶海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）叶俊军，男，汉族，1986年10月11日出生于合肥市，小学文化，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年10月12日被合肥市公安局瑶海分局刑事拘留，同年11月18日经合肥市瑶海区人民检察院批准逮捕，同日由合肥市公安局瑶海分局执行逮捕。现羁押于合肥市第一看守所。
辩护人董彬阳，安徽新洲律师事务所律师。
原审被告人朱守华，男，汉族，1978年10月11日出生于安徽省定远县，大专文化，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年10月30日被合肥市公安局瑶海分局刑事拘留，同年11月18日经合肥市瑶海区人民检察院批准逮捕，同日由合肥市公安局瑶海分局执行逮捕。2014年1月29日经合肥市瑶海区人民法院决定被取保候审。现被取保候审。
原审被告人谢祥，男，汉族，1972年7月19日出生于安徽省肥东县，高中文化，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年10月30日被合肥市公安局瑶海分局刑事拘留，同年11月18日经合肥市瑶海区人民检察院批准逮捕，同日由合肥市公安局瑶海分局执行逮捕。2014年1月29日经合肥市瑶海区人民法院决定被取保候审。现被取保候审。
原审被告人汤孟先，男，汉族，1982年11月8日出生于安徽省肥东县，初中文化，无业。2007年5月22日因犯交通肇事罪被安徽省长丰县人民法院判处有期徒刑二年缓刑三年。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年10月30日被合肥市公安局瑶海分局刑事拘留，同年11月18日经合肥市瑶海区人民检察院批准逮捕，同日由合肥市公安局瑶海分局执行逮捕。2013年12月24日经合肥市瑶海区人民检察院决定被取保候审。现被取保候审。
原审被告人胡冠宇，男，汉族，1990年12月6日出生于合肥市，初中文化，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年9月10日被合肥市公安局瑶海分局刑事拘留，同年10月11日经合肥市瑶海区人民检察院批准逮捕，次日由合肥市公安局瑶海分局执行逮捕。2013年12月24日经合肥市瑶海区人民检察院决定被取保候审。现被取保候审。
原审被告人励俊，男，汉族，1989年4月7日出生于安徽省肥东县，中专文化，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年9月10日被合肥市公安局瑶海分局刑事拘留，同年10月11日经合肥市瑶海区人民检察院批准逮捕，次日由合肥市公安局瑶海分局执行逮捕。2013年12月24日经合肥市瑶海区人民检察院决定被取保候审。现被取保候审。
原审被告人许娜娜，女，汉族，1990年11月20日出生于安徽省定远县，初中文化，无业，户籍地安徽省定远县炉桥镇俞圩村许一组。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年9月6日被合肥市公安局瑶海分局刑事拘留，同年10月12日被该局取保候审。现被取保候审。
原审被告人孙璐璐，女，汉族，1995年2月16日出生于安徽省肥东县，初中文化，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年10月24日被合肥市公安局瑶海分局取保候审。现被取保候审。
原审被告人王继银，男，汉族，1956年8月1日出生于安徽省长丰县，初中文化，无业。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年9月6日被合肥市公安局瑶海分局刑事拘留，同年10月12日被该局取保候审。现被取保候审。
合肥市瑶海区人民法院审理合肥市瑶海区人民检察院指控原审被告人朱守华、谢祥、叶俊军、汤孟先、胡冠宇、励俊、许娜娜、孙璐璐、王继银犯开设赌场罪一案，于2014年1月28日作出（2014）瑶刑初字第00153号刑事判决。上诉人（原审被告人）叶俊军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，并听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2013年4月份，被告人朱守华将购置的赌博机，放置在以被告人叶俊军名义租赁的位于合肥市瑶海区临泉路与嘉山路交口美晨雅阁小区2栋门面房四楼内，供他人进行赌博活动，从中非法牟利。2013年5月，被告人朱守华雇佣被告人王继银负责在一楼为赌场通风报信；2013年8月，被告人朱守华雇佣被告人谢祥、叶俊军在赌场内负责经营管理，雇佣被告人汤孟先负责对赌博机进行电路维护，雇佣被告人胡冠宇、励俊在赌场内负责管理服务，雇佣被告人许娜娜、孙璐璐在赌场内负责为赌博人员上分退钱。2013年9月5日，公安机关查获该赌场，并当场扣押机身标注“金龙银龙”的赌博机两台（有8个操作单元）、机身标注“PK王子”的赌博机两台（有8个操作单元）、机身标注“自动礼品售卖机”的赌博机二十台、机身标注“彩票娱乐机”的赌博机十台，共计六十二台。经检测，上述赌博机均具有上分、扣分、加分荧屏计分和选定赔率、以小博大功能。次日7时许，正在该赌博机房查扣赌博机的公安人员，将前来上班的被告人许娜娜、王继银抓获；同年9月10日，被告人胡冠宇、励俊被抓获；同年10月11日，被告人叶俊军被抓获；同年10月23日，被告人孙璐璐被抓获；同年10月30日，被告人朱守华、谢祥、汤孟先主动到公安机关投案。
上述事实，被告人朱守华、谢祥、叶俊军、汤孟先、胡冠宇、励俊、许娜娜、孙璐璐、王继银无异议，并有证人汪某、余某的证言，租赁合同，搜查笔录，扣押物品清单，侦查实验笔录，辨认笔录，户籍证明、归案经过、前科材料等证据证实。
原判认为：被告人朱守华、谢祥、叶俊军、汤孟先、胡冠宇、励俊、许娜娜、孙璐璐、王继银以营利为目的，在租赁的门面房内设置赌博机62台供他人进行赌博活动，其行为均已构成开设赌场罪，且属情节严重。在共同犯罪中，被告人朱守华出资开设赌场，雇佣其他被告人协助经营，积极实施犯罪，起主要作用，系主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚；被告人谢祥、叶俊军、汤孟先、胡冠宇、励俊、许娜娜、孙璐璐、王继银受雇佣参与犯罪，起次要作用，系从犯，依法应从轻或减轻处罚。被告人朱守华、谢祥、汤孟先主动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实，属自首，依法可从轻或者减轻处罚。被告人叶俊军、胡冠宇、励俊、许娜娜、孙璐璐、王继银归案后如实供述犯罪事实，庭审中自愿认罪，可从轻处罚。被告人朱守华、谢祥、胡冠宇、励俊、许娜娜、孙璐璐、王继银系初犯，又可酌情从轻处罚。被告人叶俊军曾因犯敲诈勒索罪、抢劫罪被判刑，主观恶性较深，不宜适用缓刑。案经一审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款。第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款条、第七十三条第二、三之规定，判决：一、被告人朱守华犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金十万元。二、被告人谢祥犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金四万元。三、被告人叶俊军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金四万元。四、被告人汤孟先犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金四万元。五、被告人胡冠宇犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金一万元。六、被告人励俊犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金一万元。七、被告人许娜娜犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金一万元。八、被告人孙璐璐犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金一万元。九、被告人王继银犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金二万元。十、对查扣的赌博机，予以没收；对九被告人的非法所得，继续予以追缴。
原审被告人叶俊军上诉提出：1、在共同犯罪中其系从犯。2、其归案后能如实供述犯罪事实。3、原判对其量刑过重。叶俊军的辩护人还提出上诉人叶俊军前两次犯罪均系未成人犯罪，不得记录有前科，且能积极缴纳罚金，有认罪、悔罪表现，请求二审法院对上诉人从宽处罚，并适用缓刑。
经审理查明：二审查明的事实与一审认定的相同。本院对一审认定的事实和证据予以确认。
本院认为：原判认定上诉人叶俊军、原审被告人朱守华、谢祥、汤孟先、胡冠宇、励俊、许娜娜、孙璐璐、王继银犯开设赌场罪的事实清楚，证据充分。上诉人叶俊军前犯敲诈勒索罪、抢劫罪时均未成年，该前科应予封存，一审法院据此对其从严惩处不当，应予纠正。鉴于上诉人叶俊军在共同犯罪中系从犯，有坦白情节，并在二审期间能积极缴纳罚金，认罪、悔罪态度明显，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对其适用缓刑，故依法予以改判。原判认定事实清楚，定罪准确。审判程序合法。据此，对上诉人叶俊军依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持合肥市瑶海区人民法院（2014）瑶刑初字第00153号刑事判决的第一、二、四、五、六、七、八、九、十项，即一、被告人朱守华犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金十万元。二、被告人谢祥犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金四万元。四、被告人汤孟先犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金四万元。五、被告人胡冠宇犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金一万元。六、被告人励俊犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金一万元。七、被告人许娜娜犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金一万元。八、被告人孙璐璐犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金一万元。九、被告人王继银犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金二万元。十、对查扣的赌博机，予以没收；对九被告人的非法所得，继续予以追缴。
二、撤销合肥市瑶海区人民法院（2014）瑶刑初字第00153号刑事判决的第三项，即被告人叶俊军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金四万元。
三、上诉人叶俊军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金四万元（罚金已缴纳）。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算，即自2014年4月30日起至2016年4月29日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 张 恒
审 判 员 胡宏林
代理审判员 汪 蕾
二〇一四年四月三十日
书 记 员 黄圣全
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；