安徽省亳州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）亳刑终字第00288号
原公诉机关蒙城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）魏某，男，1962年12月28日出生于安徽省蒙城县，汉族，中专文化，蒙城县国土资源局土地勘测规划室工作人员，户籍地：蒙城县城关镇，住蒙城县城关镇。2008年12月11日曾因犯贪污罪被蒙城县人民法院判处免予刑事处罚。2014年6月13日因涉嫌犯受贿罪被蒙城县人民检察院取保候审，2015年4月15日被蒙城县人民法院决定逮捕，次日被蒙城县公安局执行逮捕。现羁押于蒙城县看守所。
辩护人王琦，安徽香樟律师事务所律师。
辩护人李世全，安徽贾建国律师事务所律师。
蒙城县人民法院审理蒙城县人民检察院指控原审被告人魏某受贿一案，于2015年4月29日作出（2015）蒙刑初字第00053号刑事判决。被告人魏某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2015年9月23日公开开庭审理了本案。安徽省亳州市人民检察院指派检察员袁玉萍、杜明威出庭履行职务，原审被告人魏某及其辩护人王琦、李世全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2004年蒙城县国土资源局向国土资源部申请了柳林镇、板桥镇、范集镇、楚村镇四个国家级土地整理项目。其中，楚村镇国家级土地整理项目因规划设计不合理未获批准立项，柳林镇、板桥镇、范集镇国家级土地整理项目被批准立项后，蒙城县国土资源局安排被告人魏某负责土地整理地质测绘工作，被告人魏某找到其在安徽省地矿局地质测绘技术院工作的大学同学邓某，邓某将其同事朱某介绍给魏某，由朱某挂靠地矿眉山工程勘察院进行蒙城县土地整理地质测绘项目。在土地整理地质测绘项目进行中，需要万分之一的地形图和测量控制点进行测绘工作，但是地形图和测量控制点属于秘密级别，按照相关规定一般单位和个人不能获取，为获取地形图和测量控制点�被告人魏某从国土资源局开出证明，然后去安徽省测绘局购买出地形图和测量控制点，之后把地形图和测量控制点交给朱某，由朱某进行测绘工作。在施工过程中，为了工程的顺利展开，被告人魏某协调了政府和土管部门与群众关系等事宜，并为朱某垫付各项开支3000元。2005年下半年，朱某为感谢魏某在合同签订、提供工程地形图和测量控制点以及协调政府和土管部门与群众关系等方面提供的帮助，在蒙城县金良宾馆附近送给被告人魏某50000元现金，此款被魏某收下。2014年10月10日，蒙城县人民检察院依法扣押了涉案款20000元。
认定上述事实的证据有书证、证人证言、被告人供述等。据此，原判认为：被告人魏某利用职务之便收受他人贿赂47000元，为他人谋取利益，其行为构成受贿罪。被告人魏某辩称其在为利害关系人朱某提供帮助时，垫付了3000元费用，在侦查机关侦查时获得了利害关系人朱某的认可，应当从其受贿的数额中予以扣除；被告人魏某在检察机关未对其采取强制措施时就主动供述了自己的犯罪事实，具有坦白情节，可酌情予以从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条第（三）项、第六十七条、第六十四条的规定，以被告人魏某犯受贿罪，判处有期徒刑三年；责令被告人魏某退赔违法所得二万七千元。
魏某上诉称：其不是国家工作人员，不符合受贿罪的主体要件；朱某所送礼金，其本人只收了10000元，其中还有3000元已为朱某办事花费；在检察院对其立案前，其已主动交代了收受7000元贿赂的事实，其行为系自首。辩护人除同意魏某的上诉意见外，还认为原判认定魏某受贿47000元属认定事实错误，本案的行贿款明确的送与三人，应按照魏某实际收到的7000元对�某定罪处罚；魏某在侦查期间主动供述了梅某、卢某的受贿事实，应属立功。
出庭检察员认为：魏某伙同他人共同受贿50000元，但应认定魏某实际分得7000元，建议法庭根据魏某的犯罪事实综合作出评判。
经审理查明：2005年，朱某挂靠地矿眉山工程勘察院承建蒙城县柳林镇、板桥镇、范集镇的国家级土地地质测绘项目，上诉人魏某在合同签订、工程款的结算等方面给予朱某以帮助，还帮助其协调政府和土管部门及群众的关系，同时还为朱某垫付鉴定、租车等费用3000元。2005年下半年，朱某送给魏某50000元，魏某本人分得10000元，梅某分得20000元，其余20000元被魏某和梅某送到卢某家中。
认定上述事实的证据有经一审、二审举证质证的下列证据予以证明：
1、户籍证明和任免职、编制文件、工资表，证明上诉人魏某的身份情况。
2、蒙城县土地开发整理中心提供的相关测绘合同以及拨付款单据，证明相关测绘工程合同签订以及费用拨付情况。
3、地矿眉山工程勘察院提供的相关测绘合同以及拨付款单据，证明相关测绘工程合同签订以及费用支付情况。
4、蒙城县人民法院刑事判决书，证明上诉人魏某于2008年12月11日因犯贪污罪被判处免予刑事处罚。
5、蒙城县国土资源局情况说明，证明2005年该局曾出具介绍信到省测绘局购买地形图。
6、扣押决定书和扣押财物清单，证明侦查机关扣押卢某妻子邹某缴纳的受贿款20000元。
7、证人朱某证言，2004年的时候，其挂靠地矿眉山工程勘察院参与承建了蒙城县土地整理项目的测绘项目，其签好合同后，让魏某找蒙城县国土资源局盖章，工程完成后，其让魏某帮其催款。2005年秋季的一天，其到蒙城县给魏某送了50000元钱表示感谢，因为魏某给其提供了施工设置点、住宿、车辆等帮助。魏某�经代其垫付1000元左右的鉴定费，这笔钱在这50000元中，另外魏某还曾经帮助其租车，也曾经招待过其。
8、证人梅某的证言，2005年初，朱某电话联系其和魏某在土地管理中心附近见面，朱某送给其一个黑包，其把包交给了魏某。经过其和魏某商议，其分了20000元，给卢某送了20000元。朱某给其和魏某送钱是因为朱某承建了柳林镇、范集镇、板桥镇的国家级土地整理项目，在测量过程中，其和魏某给朱提供了很大的支持和帮助，主要有工作人员的吃住安排、当地政府群众的协调及测量控制点的查找和帮助等。
9、证人邹某证言，2004年还是2005年春节前，梅某和魏某到其家中，卢某上楼的时候，魏某送给其20000元钱。
10、证人卢某证言，梅某出事前，其听说梅某和魏某曾经送给其20000元钱，其就打电话问魏某，魏某说为了地矿眉山工程勘察院的事情曾经给其送了20000元，这20000元钱被其妻子邹某收下。其问邹某怎么回事，邹说几年前梅某和魏某曾经到其家送了20000元钱，也没有告诉其。
11、上诉人魏某的供述，2005年，朱某承建了柳林镇、板桥镇、范集镇的国家级土地整理测绘项目，蒙城县国土资源局局长卢某安排其负责前期的工程运作，朱某挂靠地矿眉山工程勘察院中标后，国土资源局和地矿眉山工程勘察院签订了合同。在施工过程中，其协调安排测量人员的吃住、协调当地政府、土管部门在施工过程中不至于和群众发生冲突，还帮助朱某拿到地形图和测量控制点。2005年8、9月份的一天下午，朱某来到金良宾馆附近找到其，交给一袋钱。其收钱后来到蒙城县土地整理中心找梅某。经其和梅某商议，决定其拿10000元，梅某拿20000元，送给卢某20000元。当天傍晚，其和梅某一起把20000元送给了卢某家属。其还替朱某垫付测绘费1000元，来�吃饭、租车其还花了两三千元。
对魏某的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查：魏某系蒙城县土地勘测规划室工作人员，该单位隶属蒙城县国土资源局，系事业法人，魏某从事公务的行为依照《中华人民共和国刑法》第九十三条的规定，对魏某应以国家工作人员论，故对魏某上诉称其不是国家工作人员的上诉理由不予采纳；对魏某辩称其实际分得7000元的上诉意见，经查，魏某供述及梅某、邹某、卢某证言能够证实魏某收到50000元后，经其和梅某商议，梅某收受20000元，并送给卢某20000元。魏某分得10000元，并为朱某开支3000元，故对魏某辩称其实际收受贿赂为7000元的上诉意见予以采纳。朱某将贿赂款50000元交与魏某，由魏某、梅某进行分配，应当以其参与的共同受贿数额认定，故对辩护人认为应以魏某实际收到的7000元对魏某定罪处罚的辩护意见不予采纳；魏某供�伙同梅某等人收受贿赂，只是如实供述自己的犯罪事实，故对辩护人认为魏某行为构成立功的辩护意见不予采纳。
本院认为：上诉人魏某身为事业单位工作人员，在从事公务活动中，伙同他人，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益的行为已构成受贿罪。魏某归案后，能够如实供述自己的罪行，系坦白，可从轻处罚。原判认定魏某个人收受贿赂47000元错误，应予纠正。经本院审判委员会讨论决定，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（三）项、第九十三条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销蒙城县人民法院（2015）蒙刑初字第00053号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）魏某犯受贿罪，判处有期徒刑二年六个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月16日起至2017年10月15日止）
三、责令上诉人魏某退赔违法所得七千元。
本判决为终审判决。
审判长 赵长坤
审判员 王 平
审判员 梅 林
二〇一五年十月十三日
书记员 张皓源
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。（三）个人�污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第二十五条第�款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。