扬州经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）扬开刑初字第00014号
公诉机关扬州经济技术开发区人民检察院。
被告人邱梦军，无业，住山东省苍山县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2014年8月23日被扬州市公安局开发区分局刑事拘留，同年9月29日经扬州经济技术开发区人民检察院批准逮捕，当日由扬州市公安局开发区分局执行逮捕。现羁押于扬州市看守所。
辩护人蔡剑扬，江苏法之泽律师事务所律师。
被告人吕金健，无业，暂住地江苏省扬州市，户籍地江苏省高邮市。曾因犯容留他人吸毒罪于2003年11月26日被扬州市广陵区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千五百元；因犯贩卖毒品罪于2007年5月被扬州市维扬区人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币四千元；因犯贩卖毒品罪于2012年6月被扬州市广陵区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元；因犯贩卖毒品罪于2013年12月19日被江苏省兴化市人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元。因涉嫌贩卖毒品罪，于2014年8月23日被扬州市公安局开发区分局刑事拘留，同年9月29日经扬州经济技术开发区人民检察院批准逮捕，当日由扬州市公安局开发区分局执行逮捕。现羁押于扬州市看守所。
辩护人徐晓剑，江苏乐助律师事务所律师。
扬州经济技术开发区人民检察院以扬开检诉刑诉（2014）121号起诉书指控被告人邱梦军、吕金健犯贩卖毒品罪，于2014年12月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。扬州经济技术开发区人民检察院指派检察员张筱鸿、代理检察员丁丽出庭支持公诉，被告人邱梦军、吕金健及辩护人蔡剑扬、徐晓剑到庭参加诉讼。现已审理终结。
扬州经济技术开发区人民检察院指控，2014年4月至2014年8月，被告人吕金健曾多次向他人贩卖毒品。2014年8月中旬，被告人吕金健联系被告人邱梦军，欲从其处购买冰毒6包（每包约25克，共计约150克）以及麻果50颗，并约定冰毒每包人民币3500元，麻果每颗人民币50元。2014年8月22日上午，被告人邱梦军电话联系被告人吕金健，双方约定由被告人邱梦军带毒品至扬州交易。2014年8月22日13时许，被告人邱梦军携带8包冰毒以及100颗麻果到达扬州后，通过短信、电话联系与被告人吕金健商谈交易毒品的地点，最后定在位于扬州市广陵区的福满楼酒店门口见面。两人见面后，被告人吕金健驾驶摩托车将被告人邱梦军带至其朋友陶某位于扬州市邗沟路18号邗沟北苑1幢101室的暂住地实施交易。被告人邱梦军和吕金健在该处2楼的客厅内，尝验毒品，商讨毒品交易价格，最后以冰毒每包人民币3500元的价格，麻果每颗人民币50元的价格交易，被告人吕金健付给邱梦军现金人民币23000元，邱梦军将随身装有毒品的蓝色饼干盒交给吕金健，盒中共有8包冰毒，98颗麻果，其中有6包冰毒和50颗麻果为交易的毒品。交易结束后，被告人邱梦军离开交易地点，遗忘了盒中的另外两包毒品和麻果，后在陶某住处门口被公安民警抓获，在其随身物品中查获贩卖毒品的所得人民币23000元。被告人吕金健发现公安民警前来抓捕后，从陶某的暂住地的窗户翻出逃走，后被公安民警在邗沟北苑3幢北侧的车库附近抓获，从其随身物品中发现白色可疑晶体1包及白色可疑晶体1瓶。同时公安民警根据群众举报在车库附近的水池内找到了被告人吕金健藏匿毒品的盒子，盒子内有白色可疑晶体8包及可疑药丸1袋，公安民警对上述物品依法进行了扣押。经鉴定，在被告人吕金健随身物品中发现的白色可疑晶体1包，净重1.76克，从中检测出甲基苯丙胺成分及白色可疑晶体1瓶，净重0.85克，从中检测出甲基苯丙胺成分以及在邗沟北苑3幢北侧的车库附近提取的毒品8包，总净重174.14克，从中均检测出甲基苯丙胺成份，在可疑药丸1袋，净重7.82克，从中检测出甲基苯丙胺、咖啡因成份。
被告人邱梦军和吕金健此次贩卖毒品冰毒共6包，总净重148.42克，麻果50颗。
为证实上述事实，公诉人当庭讯问了被告人，举证了被告人的供述笔录，同案犯供述笔录，证人证言笔录，扣押清单，辨认笔录及照片，理化检验报告，现场检测报告书，刑事判决书，出所登记表，抓获经过，户籍资料等证据。
公诉机关认为，被告人邱梦军、吕金健贩卖毒品数量大（其中被告人邱梦军贩卖冰毒174.14克，麻果7.82克；被告人吕金健贩卖冰毒151.03克，麻果50颗），应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人吕金健在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯；其曾因毒品犯罪被判过刑，系毒品再犯；应当从重处罚。
被告人邱梦军对起诉书指控的事实及罪名没有异议。
被告人邱梦军的辩护人提出的辩护意见是，被告人邱梦军自愿认罪，建议对其酌情从轻处罚；因其本人吸食毒品，其贩卖毒品的数量应当以其与吕金健约定交易的毒品数量认定，其余的毒品应当认定其自身吸食所用。
被告人吕金健对起诉书指控的事实没有异议，但辩解认为其在刑满释放后没有贩卖过毒品，此次购买毒品是用于自己及朋友吸食，其行为不构成贩卖毒品罪。
被告人吕金健的辩护人提出的辩护意见是，在本案中，吕金健主观上无贩卖毒品的犯罪故意，客观上没有实施贩卖毒品的行为，故其行为不构成贩卖毒品罪。
经审理查明：
2014年8月中旬，被告人吕金健联系被告人邱梦军，欲从其处购买冰毒6包（每包约25克，共计约150克）以及麻果50颗，并约定冰毒每包人民币3500元，麻果每颗人民币50元。2014年8月22日上午，被告人邱梦军在电话中与被告人吕金健约定，当天由被告人邱梦军带毒品至扬州交易。2014年8月22日13时许，被告人邱梦军携带7大包冰毒、1小包冰毒以及1袋麻果到达扬州后，通过短信、电话联系与被告人吕金健商谈交易毒品的地点，最后定于在扬州市广陵区福满楼酒店门口见面。双方见面后，被告人吕金健驾驶摩托车将被告人邱梦军带至其朋友陶某位于扬州市邗沟路18号邗沟北苑1幢101室的暂住地进行毒品交易。被告人邱梦军和吕金健在该处2楼的客厅内，尝验冰毒及麻果，商讨毒品交易价格，最后商定以冰毒每包人民币3500元的价格，麻果每颗人民币50元的价格交易，被告人吕金健当场付给邱梦军人民币23000元，邱梦军将随身装有毒品的蓝色饼干盒交给吕金健，盒中有共有7大包冰毒、1小包冰毒、1袋麻果，其中有6大包冰毒和50颗麻果为被告人邱梦军与被告人吕金健约定交易的毒品。交易结束后，被告人邱梦军离开交易地点，遗忘了盒中的另外两包冰毒和麻果，后在陶某住处门口被公安民警抓获，在其随身物品中查获了贩卖毒品的所得人民币23000元。被告人吕金健发现公安民警前来抓捕后，从陶某的暂住地的窗户翻出逃走，后被公安民警在邗沟北苑3幢北侧的车库附近抓获，从其随身物品中发现白色可疑晶体1包及白色可疑晶体1瓶。同时公安民警根据群众举报在车库附近的水池内找到了被告人吕金健从被告人邱梦军处购买的装有毒品的盒子，盒子内有白色可疑晶体8包及可疑药丸1袋（经侦查人员清点为98颗药丸）。经鉴定，在被告人吕金健随身物品中发现的白色可疑晶体1包，净重1.76克，从中检测出甲基苯丙胺成分；白色可疑晶体1瓶，净重0.85克，从中检测出甲基苯丙胺成分；在邗沟北苑3幢楼下北侧车库附近提取的白色可疑晶体8包，净重分别为：24.77g、24.6g、24.7g、24.75g、24.84g、24.76g、24.86g、0.86g，总净重为174.14克，从中均检测出甲基苯丙胺成分；可疑药丸1袋，净重7.82克，从中检测出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
被告人吕金健此次向被告人邱梦军购买的毒品为：冰毒6包（总净重148.42克），麻果50颗。
扬州市公安局开发区分局在被告人邱梦军、吕金健归案后，分别对两人的尿液样本进行现场检测，结果均呈甲基安非他明阳性反应。
被告人吕金健归案后如实供述了上述犯罪事实，被告人邱梦军当庭如实供述了犯罪事实。
以上事实，有经庭审举证、质证，并经本院予以确认的下列证据证实：
1、被告人邱梦军的供述笔录，证明：其于2014年8月22日雇了司机到扬州来，到了扬州与难民联系，难民在福满楼饭店门口用摩托车将其带到一个地方，两人在一起吸食了冰毒，后其被警察抓获，从其身上扣押了23800元的现金；
邱梦军当庭供述：其与吕金健在2014年7月左右一起吸毒时相识，吕金健问其能不能联系到毒品，后其联系到毒品后就与吕金健联系，谈好了买6包冰毒、50颗麻果，冰毒每包25克，3500元，麻果50元1颗，其花了18000多元向上家买了7包冰毒，100颗麻果，将毒品一起放在蓝色饼干盒中，2014年8月22日，其雇了一辆车到扬州后，吕金健将其带到他朋友的暂住地，双方进行了毒品交易，其将饼干盒里的毒品一起交给了吕金健，吕金健给其23000元，后其在交易地点的门口被警察抓获；
2、被告人吕金健的供述笔录，证明：别人一般称呼其难民，2014年8月22日的前几天，其与梦梦电话联系买6个货（冰毒），一个货25克左右，50颗麻果，并商量好价格，3500元一个货，麻果50元一颗，过了两天，梦梦告诉其货备好了，2014年8月22日早上，梦梦打电话说其已到扬州，约其在妇幼保健院门口等她，后来又换了几个地方，最终约定在福满楼饭店门口见面，其骑摩托车到福满楼饭店门口看见了梦梦，梦梦告诉其货在车里，让其帮拿一下，其就到车的副驾驶位置上拿了一个手提袋，骑着摩托车带梦梦到了陶某的暂住地，梦梦从手拎袋里拿出个蓝色铁盒，打开铁盒后，其看到1包麻果，还有很多包冰毒，之后，其就拿出半颗麻果、一小块冰毒，与梦梦一起吸食，陶某与其女友也看见他们吸食毒品了，之后，其将23000元给了梦梦，梦梦说盒子里有7个货和100颗麻果，有一个货她待会带走，50颗麻果的钱先欠着，下次再给钱，之后，其继续吸毒，梦梦拿着钱就离开了，其准备离开的时候，发现猫眼被堵住了，其很害怕，就从窗子翻出去了，拿着刚买来的冰毒和麻果往小区里面走，将梦梦给其的货藏在一个水池里面，过了会，其被警察抓住了，在水池里面找到了放冰毒的蓝色铁盒；
3、未到庭证人尹某的证言笔录，证明：2014年8月22号早上，姓邱的女子打电话说包车去扬州，路费是1200元，她没有讲具体去扬州的目的，到了扬州之后，她拿出手机打电话，让其往扬州妇幼保健站开，其找不到地点，对方就约在福满楼见面，在福满楼门口，其看到姓邱的女子和一个前臂有刺青的男子站在一辆摩托车面前，后来那个男子打开车的副驾驶门，把姓邱的女子的布袋子直接拿走了，并开着摩托车载着姓邱的女子走了，其把车开到了一个小区等她；
4、未到庭证人吴某的证言笔录，证明：吕金健是其男朋友，绰号难民，平时吸毒，其平时心情不好的时候也会吸毒，毒品是吕金健买回来的，一部分被他自己吸掉了，还有一部分被吕金健卖掉了。吕金健一般会联系好下家，谈好价格，然后让一个叫小龙的男子去发货，有时吕金健自己也出去发货。最近的一次是在8月15日，吕金健讲他去镇江给一个叫大个子的人送了5个货，有时候小龙的朋友跟小龙要货，小龙就会跟吕金健拿货，在扬州卖大概500块钱。2014年8月16日，赵勇与其联系要一个货，其告诉了吕金健，后其问赵勇，赵勇说当天已将一个货送到了他的住处；
5、未到庭证人陶某的证言笔录，证明：其与女友萍萍租住了邗沟北苑1幢101室的二楼房屋，2014年8月22日，难民给其发了条短信，让其在外面帮着盯着看看，接着就听到难民和一个女的在其客厅说话，后来其下楼洗澡时看见了难民和那个女的，等其洗好澡，难民已经不在了；
6、未到庭证人石某的证言笔录，证明：2014年8月22日中午1点50分左右，其在陶子住处看见难民跟一个女的坐在外面，当时看到桌子上放着一个冰壶，还有难民的包，当时那个女的要卖什么东西给难民，然后其就下楼洗澡了，洗完澡后就没有看到那个女的，过了一会，难民下楼想走，但看见猫眼堵起来了，然后其下楼去看，这个时候听到楼上有开窗户的声音，有人翻窗出去了；
7、未到庭证人李某的证言笔录，证明：其曾经向三姐购买过冰毒，并把三姐介绍给难民认识，难民之前好像是从上海进货，主要是贩卖给别的人，另外他自己吸。大约在半年以前，其开始从难民那边买冰毒，加起来有五、六次了，基本都是一克或者半克，难民给其的价格是每克300元；
8、未到庭证人颜某甲的证言笔录，证明：2013年4、5月份的一天，其通过朋友认识了难民，难民说他亲戚在扬州发货，2014年4月到7月，其8次从难民处购买了冰毒；
9、未到庭证人徐某的证言笔录，证明：2014年3月、7月、8月初、8月中旬，其都向难民买过冰毒，后两次是其让颜某甲打电话给难民的，小龙是难民的马仔；
10、未到庭证人颜某乙的证言笔录，证明：其在2014年4月29日向难民买了500元的冰毒；
11、未到庭证人汪某的证言笔录，证明：2014年8月22日下午，其在哥哥家的水池上看见了一个铁盒，发现里面都是一小包一小包的塑料袋子，袋子里面有像冰糖一样的东西，最上面还有一个大袋子，里面装的是红色圆形的药品，之后将铁盒子交给了民警；
12、辨认笔录及照片，证明：徐某、颜某甲、颜某乙分别对吕金健（难民）进行了辨认；石某分别对吕金健（难民）、邱梦军（与难民在邗沟北苑房子里面交谈的女子）进行了辨认；李某分别对吕金健（难民）、邱梦军（三姐）进行了辨认；尹某分别对邱梦军（邱姓女子）、吕金健（骑摩托车接邱姓女子的男子）进行了辨认；吕金健分别对邱梦军（梦梦）、交易毒品的地点邗沟北苑1幢101室2楼客厅、藏匿毒品的地点邗沟北苑3幢106室车库旁的水池、邱梦军当天携带的装有毒品的深色拎包进行了辨认；
13、现场勘验检查笔录、提取物证登记表、现场图及现场照片，证明：2014年8月22日，扬州市公安局开发区分局民警对邗沟北苑3幢的现场进行了勘验，在该幢106室车库旁水池的北侧地面上发现一蓝色圆形饼干盒，后通过指纹处理，在该盒上提取指纹一枚，以及现场的情况；
14、扣押清单，证明：公安机关从邱梦军处扣押了现金23800元；从吕金健处扣押了白色可疑晶体1袋、白色可疑晶体1瓶、电子秤1只、锡纸14张、冰壶1个、壶嘴1个、软管1根、塑料吸管7根；
15、物证照片，证明：电子秤、邱梦军的手拎袋的照片情况；
16、毒品疑似物称重记录及照片，证明：2014年8月22日，侦查人员在被告人邱梦军、吕金健在场的情况下，对邱梦军放在蓝色饼干盒内的毒品及从吕金健身上扣押的毒品进行了称重，并进行了拍照；
17、短信及通话截屏照片，证明：邱梦军与吕金健短信联系内容及通话记录的截屏照片，吕金健与陶某短信联系的截屏照片，吕金健与赵勇短信联系内容及通话记录的截屏照片，吕金健与小龙通话记录的截屏照片；
18、手印鉴定书，证明：扬州市公安局开发区分局委托扬州市公安局物证鉴定所对在蓝色饼干盒表面提取的指纹一枚与吕金健十指指印样本是否为同一人所留进行鉴定，鉴定意见为：现场指印与送检的吕金健左手拇指指印样本是同一人所留；
19、理化检验报告，证明：扬州市公安局开发区分局委托扬州市公安局物证鉴定所对从吕金健身上扣押的白色可疑晶体1袋（净重为1.76g）、白色可疑晶体1瓶（净重为0.85g）以及在邗沟北苑3幢楼下北侧地面上的蓝色饼干盒内查获的红色可疑药丸1袋（净重为7.82g）、白色可疑晶体8袋（净重分别为24.77g、24.6g、24.7g、24.75g、24.84g、24.76g、24.86g、0.86g）进行检验，检验意见为：白色可疑晶体中均检出甲基苯丙胺成分，红色可疑药丸中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分；
20、现场检测报告书，证明：被告人邱梦军、吕金健到案后，扬州市公安局开发区分局分别对邱梦军、吕金健的尿液样本进行现场检测，结果均呈甲基安非他明阳性反应；
21、户籍资料，证明：被告人邱梦军、吕金健系完全刑事责任能力人；
22、刑事判决书，证明：被告人吕金健因犯容留他人吸毒罪于2003年11月26日被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千五百元；因犯贩卖毒品罪于2007年5月被扬州市维扬区人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币四千元；因犯贩卖毒品罪于2012年6月被判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元；因犯贩卖毒品罪于2013年12月19日被江苏省兴化市人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元；
23、抓获经过，证明：2014年8月22日，扬州市公安局开发区分局得到线索得知吕金健联系山东籍的女子准备在扬州向其购买冰毒，该局组织警力展开抓捕，当日下午，民警在邗沟北苑小区1幢101室陶某暂住地的门外将取得毒资准备离开的山东籍女子邱梦军抓获，在该小区3幢北侧车库门前抓获吕金健，现场查获了冰毒8包、麻果98颗及毒资23000元。
本院认为，被告人邱梦军明知是毒品甲基苯丙胺仍予以出售，贩卖的数量为查获的冰毒（174.14克）及麻果（7.82克）的数量，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人吕金健一次性向被告人邱梦军购买148.42克冰毒及50颗麻果，其购买的毒品数量明显超过其自身吸食的数量；且被告人吕金健曾因犯贩卖毒品罪被多次判刑，其以贩养吸；而多名证人证实被告人吕金健向其贩卖过毒品，吴某的证言证实被告人吕金健向他人贩卖过毒品；综合上述情节，应当认定被告人吕金健此次购买毒品具有贩卖毒品的主观故意，其行为构成了贩卖毒品罪，从其身上查获的毒品的数量（冰毒2.61克）也应认定为其贩卖毒品的数量。被告人吕金健在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯；其曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，现再犯贩卖毒品罪，依法应当从重处罚；其归案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人邱梦军当庭如实供述犯罪事实，自愿认罪，可酌情从轻处罚。考虑到被告人邱梦军、吕金健自身吸食毒品的情节，均可酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人邱梦军、吕金健于2014年8月22日交易毒品，两被告人犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，提请对被告人吕金健从重处罚的理由成立，本院予以支持。
对于被告人邱梦军的辩护人提出“因邱梦军本人吸食毒品，其贩卖毒品的数量应当以其与吕金健约定交易的毒品数量认定，其余的毒品应当认定其自身吸食所用”的辩护意见，本院认为，对于因贩卖毒品被抓获之后查获的毒品数量，应当计入既遂数量，故对该辩护意见，本院不予采纳；对于辩护人提出“被告人邱梦军自愿认罪，建议对其酌情从轻处罚”的辩护意见，经查，理由成立，本院予以采纳。
对于被告人吕金健及其辩护人提出“吕金健主观上没有贩卖毒品的故意，客观上没有实施贩卖毒品的行为，吕金健的行为不构成贩卖毒品罪”的辩解及辩护意见，经查，被告人吕金健此次购买的毒品数量超过50克，明显超出自身吸食的数量，其以贩养吸，且有多次犯贩卖毒品罪被判刑的前科及贩卖毒品的经历，应当认定其具有贩卖毒品的主观故意，故对其此次购买毒品及从其身上查获的毒品的数量，应当认定其贩卖毒品的数量，对于该辩解及辩护意见，本院不予采纳。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十六条第一款、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人邱梦军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币五万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月23日起至2029年8月22日止。）
二、被告人吕金健犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币六万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月23日起至2029年8月22日止。）
三、现扣押于扬州市公安局开发区分局的违法所得人民币二万三千元，予以没收，上缴国库；现扣押于扬州市公安局开发区分局的涉案毒品，予以收缴；吸毒工具，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省扬州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 徐东庆
审 判 员 袁 伟
审 判 员 祝 英
二〇一五年三月十七日
见习书记员 石 冰
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第二款第（一）项走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具备前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚。
第五十六条第一款对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利；
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对于被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。