福建省莆田市涵江区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）闽0303刑初446号
公诉机关莆田市涵江区人民检察院。
被告人陈志雄，男，1967年2月23日出生于福建省原莆田县，汉族，初中文化，经商，住址莆田市涵江区，曾因犯故意伤害罪于2009年10月30日被莆田市中级人民法院判处有期徒刑四年六个月，于2012年7月25日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年2月26日被刑事拘留，同年3月10日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。
辩护人暨附带民事诉讼代理人吴宇明、陈丽静，福建宽冉律师事务所律师。
被告人暨附带民事诉讼原告人吴国锋，男，1984年8月14日出生于福建省莆田市秀屿区，汉族，小学文化，务工，住址莆田市秀屿区，因涉嫌犯故意伤害罪于2017年4月7日被刑事拘留，同年4月20日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。
辩护人暨诉讼代理人陈德明，福建聚华律师事务所律师。
莆田市涵江区人民检察院以涵检公刑诉〔2017〕484号起诉书指控被告人陈志雄、吴国锋犯故意伤害罪，于2017年8月16日向本院提起公诉。本院于次日立案受理。诉讼过程中，被告人暨附带民事诉讼原告人吴国锋向本院提起附带民事诉讼。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。莆田市涵江区人民检察院指派检察员骆志峰出庭支持公诉，被告人暨附带民事诉讼原告人吴国锋及其辩护人暨附带民事诉讼代理人陈德明、被告人陈志雄及其辩护人暨附带民事诉讼代理人吴宇明、陈丽静到庭参加诉讼。现已审理终结。
莆田市涵江区人民检察院指控：2016年11月24日0时20分许，被告人吴国锋酒后在莆田市涵江区江口镇华港路步行街时，无故抬腿踢向驾驶助力车途经此地的被告人陈志雄，并在被告人陈志雄停车后继续挑衅。被告人陈志雄见状，下车并踢踹被告人吴国锋，被告人吴国锋随即挥拳还击。二人在华港路路面及附近的智通电脑店门口采用拳打脚踢等方式互殴，并分别致对方头部、手部等多处受伤，直至同日0时30分许二人才停止并分别离开现场。经法医学鉴定，被告人陈志雄、吴国锋的伤情损伤程度均属轻伤二级。
案发后，被告人陈志雄于2017年2月26日向公安机关投案，被告人吴国锋于2017年4月7日向公安机关投案。
上述事实，被告人陈志雄、吴国锋在开庭审理过程中亦无异议，且有证人吴某、陈某、李某的证言、户籍证明、人员基本信息、常住人口基本信息、违法犯罪经历查询情况表、辨认笔录、勘验笔录、现场照片、指认现场照片、现场监控视频、体表原始伤情记录表、莆田市公安局物证鉴定所莆公物鉴〔2016〕2437、2368号鉴定书、莆田市中级人民法院（2009）莆刑终字第328号刑事判决书、罪犯档案资料、到案经过说明等证据证实，足以认定。
关于被告人陈志雄的辩护人提出陈志雄系防卫过当的辩护意见。经查，现场监控视频体现被告人吴国锋欲踢踹驾驶助力车的陈志雄，但未踢到，被告人陈志雄停车后，双方发生言语冲突，此时吴国锋并未对陈志雄实施了不法侵害；随后陈志雄对吴国锋实施殴打，且在吴国锋丧失反抗能力的情况下，仍然对吴国锋持续殴打，故在案发过程中陈志雄并无正当防卫之前提与必要，依法应认定为故意伤害行为。辩护人的上述辩护意见缺乏事实与法律依据，不能成立，不予采纳。
另查明：被告人暨附带民事诉讼原告人吴国锋因左前臂疼痛、畸形伴活动受限，于2016年12月20日至2017年1月5日在莆田学院附属医院住院治疗，支付医疗费25447.72元（人民币，下同），出院医嘱建议休息二个月等。后又先后在莆田平民医院、莆田学院附属医院门诊治疗，支付医疗费3400.06元。
诉讼期间，被告人暨附带民事诉讼原告人吴国锋向本院提起附带民事诉讼，要求被告人陈志雄赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费、二次手术费各项经济损失计66265.48元。根据被告人暨附带民事诉讼原告人吴国锋提出的赔偿项目及损失数额，本院依法认定其损失如下：1.医疗费，根据医疗机构出具的门诊收费票据、收据等凭证确定为28847.78元；2.误工费，因附带民事诉讼原告人系农村居民户口，其不能举证证明自己最近三年的平均收入状况，故参照上一年度农林牧渔业平均工资标准以每天140.05元计算77天即10783.85元；3.护理费，参照误工费的标准以每天140.05元计算17天即2380.85元；4.营养费酌情确定为2800元；5.交通费酌情确定为400元；6.住院伙食补助费以每天30元计算17天即510元；7.二次手术费待实际发生后另行主张，不予支持。上述各项损失共计45722.48元。
上述事实，有被告人暨附带民事诉讼原告人吴国锋提交的莆田学院附属医院入院记录、出院记录、手术记录、疾病证明书、福建省医疗住院收费票据、福建省医疗门诊收费票据、费用清单等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人陈志雄、吴国锋在互殴过程中分别故意非法损害对方身体健康，致对方轻伤二级，其行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人陈志雄曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年以内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人陈志雄、吴国锋主动投案，且其归案后如实供述自己的罪行，均系自首，依法予以从轻处罚；其辩护人关于此节的辩护意见成立。被告人吴国锋引起纠纷、被告人陈志雄先行实施故意伤害行为，二被告人对本案矛盾激化分别负有一定责任，在量刑时酌情予以考虑。被告人陈志雄的故意伤害犯罪行为，给被告人暨附带民事诉讼原告人吴国锋造成伤害，对被告人暨附带民事诉讼原告人吴国锋由此产生的经济损失，应承担赔偿责任，对符合法律规定的赔偿项目，本院予以支持，但应按照法定标准确定损失数额，对于超出部分不予支持。根据被告人陈志雄和被告人暨附带民事诉讼原告人吴国锋的过错程度，对于被告人暨附带民事诉讼原告人吴国锋的经济损失45722.48元，被告人陈志雄应承担该经济损失的70%即32005.74元。据此，依照《中华人民共和国刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，《中华人民共和国民法通则(?javascript:SLC(2780,0)?)》第九十八条(?javascript:SLC(2780,98)?)、第一百零六条(?javascript:SLC(2780,106)?)第二款、第一百一十九条(?javascript:SLC(2780,119)?)，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释(?javascript:SLC(51002,0)?)》第十七条(?javascript:SLC(51002,17)?)第一款、第十九条(?javascript:SLC(51002,19)?)、第二十一条(?javascript:SLC(51002,21)?)第一款、第二款、第二十二条(?javascript:SLC(51002,22)?)、第二十三条(?javascript:SLC(51002,23)?)第一款、第二十四条(?javascript:SLC(51002,24)?)、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告人陈志雄犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月26日起至2018年2月25日止）；
二、被告人吴国锋犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月7日起至2018年1月6日止）；
三、被告人陈志雄应于本判决生效之日起十日内赔偿被告人暨附带民事诉讼原告人吴国锋经济损失人民币32005.74元；
四、驳回被告人暨附带民事诉讼原告人吴国锋的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 郑主兴
人民陪审员 卞希红
人民陪审员 佘志香
二〇一七年九月六日
书 记 员 刘晓钦
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
2.《中华人民共和国刑事诉讼法》
第九十九条第一款被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
3.《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
4.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释(?javascript:SLC(51002,0)?)》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条第一款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二款护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
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