甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2017）甘0102民初2719号原告（反诉被告）慈艳丽，女，1960年4月4日出生，汉族，系兰州市七里河区政协退休干部，住兰州市城关区。委托诉讼代理人：刘强，系甘肃熙和律师事务所律师。被告（反诉原告）段红梅，女，1978年4月24日出生，汉族，无固定职业，住兰州市城关区。委托诉讼代理人：李沁颖，系甘肃法成律师事务所律师。原告慈艳丽诉被告段红梅返还原物纠纷一案，本院2017年4月24日立案受理，被告段红梅在举证期限内提出反诉，本院依法合并后组成合议庭，于2017年6月27日公开开庭审理了本案。原告慈艳丽及其委托诉讼代理人刘强、被告段红梅及其委托诉讼代理人李沁颖到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告返还其深圳穗彩科技开发有限公司生产的F01B彩票销售机一台；2.判令被告支付其彩票销售代销费103586.9元；3.判令被告赔偿其每天877元的应得代销费损失，直至被告返还彩票销售机之日止；4.判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：其和被告系朋友关系。因被告无工作，2016年6月22日其将位于兰州市城关区北园15号的福利彩票销售站点委托给被告销售，双方按行业习惯约定彩票代销费按以下方式分配（福彩中心按照快3游戏销售额的8%支付销售站点代销费，双色球、3D、七乐彩按照销售额的7%支付销售站点代销费）：快3游戏销售额的5%由被告获得，3%由其获得，其他游戏销售额的5%由被告获得，2%由其获得，销售期间的房租费、物业费、水电费等由被告承担。因被告在销售期间一直未向其支付代销费，2017年3月29日，其要求被告交接代销站点，被告拒绝并将彩票销售机抱走。被告销售期间，应支付其代销费103586.9元，另外，因被告抱走彩票销售机，致使其无法正常经营，每天损失代销费约877元。被告辩称并反诉称，其和原告没有签订任何形式的委托销售协议，也没有口头约定按照销售金额的比例给原告提点。其与原告是多年的朋友，原告因经营不善致使所经营的彩票销售机被停机，为此，原告请求其接手兰州市城关区北园15号的福利彩票站点，双方遂口头约定由其接手经营，经营期间自负盈亏。经其苦心经营，该销售站点开始盈利，原告却违背诚信原则，恶意停机，致使其预存在银行专用账户内用于销售的70000元无法退出。另外，原告还占有2016年福利彩票发行中心（以下简称福彩中心）为其补发的代销费6239.16元。其在迫于无奈的情况下才抱走彩票销售机，现同意向原告返还彩票销售机，但同时提出反诉请求：1.判令原告返还其留存在62012710号福利彩票销售站点在银行开立的专款专户内用于彩票销售的70000元预存款，由原告偿付其福彩中心补发的代销费6239.16元，合计76239.16元；2.本案的诉讼费用由原告承担。原告针对被告的反诉辩称，其将位于兰州市城关区北园15号的彩票代销点承包给被告经营，双方依行业惯例约定，彩票代销费由双方按照相应的比例分配。被告所谓的预存款是打给福彩中心的，被告应向福彩中心要求返还，其可以履行协助义务，但没有返还的义务。因被告尚欠其代销费103586.9元，因此，其无需向被告返还6239.16元的代销费。原、被告双方当事人争议的焦点问题如下：1.原告要求被告给付103586.9元代销费及每天877元的损失有无事实及法律依据；2.被告要求原告返还70000元预存款及6239.16元代销费有无事实及法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的中国福利彩票代销合同、中国福利彩票代销证可以作为本案的有效证据使用；原、被告均作为证据使用的余额查询单可以证明截止2017年3月28日，62012710号福利彩票销售站点账户内有余额69704.38元。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年3月23日，原告慈艳丽作为乙方与作为甲方的兰州市福利彩票发行中心签订合同版本号为GSFC-DXHT-2015，投注站点号为62012710的”中国福利彩票代销合同”，合同约定甲方委托乙方在甘肃省兰州市城关区北园15号设立福利彩票销售站点，代销甘肃省电脑福利彩票、即开型刮刮乐彩票，代销期限为3年，自2015年3月23日起至2017年12月31日止。合同签订后15个工作日内，甲方向乙方发放福利彩票代销证，并提供福利彩票销售设备供乙方使用，福利彩票销售设备的所有权归甲方。甲方按照约定向乙方支付福利彩票销售额7%的代销费。该合同第七条第（二）项约定：乙方销售福利彩票后，应及时向甲方交纳福利彩票销售款，或者按照与甲方约定的预存款交款方式或实时交款方式，及时结交福利彩票销售款。第（五）项约定：乙方销售福利彩票，应当妥善保管甲方发放的福利彩票代销证，将其置于彩票销售场所的显著位置，不得转借、出租、出售。第（九）项约定：乙方应当规范使用、维护甲方提供的福利彩票销售设备，不得转借、出租、出售甲方提供的福利彩票销售设备......。2016年6月，经原、被告口头协商，原告将62012710号投注站点让与被告经营。至2017年3月28日，原、被告产生矛盾，被告结束经营并带走彩票销售机一台，但在该投注站点的账户内尚有预存款69704.38元。本院认为，首先，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案原告称与被告口头商定按行业惯例分配彩票代销费，被告对此予以否认，原告没有证据证明双方就此有约定。更重要的是，我国《彩票管理条例》第十五条规定：彩票发行机构、彩票销售机构可以委托单位、个人代理销售彩票。彩票发行机构、彩票销售机构应当与接受委托的彩票代销者签订彩票代销合同。福利彩票、体育彩票的代销合同示范文本分别由国务院民政部门、体育行政部门制定。彩票代销者不得委托他人代销彩票。第十六条规定：彩票销售机构应当为彩票代销者配置彩票投注专用设备。彩票投注专用设备属于彩票销售机构所有，彩票代销者不得转借、出租、出售。本案原、被告无视上述法律规定，擅自处分彩票代销权益，由此导致的利益分配问题不受法律保护，由此产生的不利后果由原、被告自行承担。被告带走的彩票销售机的合法使用人是原告，应当向原告返还。被告预存在该投注站点账户内的款项属于被告个人财产，归被告所有，原告对此无返还义务，但该款项的退还需要原告协助办理相关手续，原告应予以配合。据此，依据《彩票管理条例》第十五条、第十六条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告段红梅于本判决生效之日起3日内向原告慈艳丽返还F01B型彩票销售机一台；二、62012710号投注站点（兰州市城关区北园15号）账户内的余款69704.38元归被告段红梅所有，在条件允许的情况下，原告慈艳丽配合办理退款手续；三、驳回原告慈艳丽的其他诉讼请求及被告段红梅的其他反诉请求。案件受理费2372元，由原告慈艳丽承担；反诉案件受理费1706元，由被告段红梅承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。在上诉期满七日内未缴纳的，按照自动撤回上诉处理。本民事判决书发生法律效力后，在判决书规定的履行期限届满之日起，权利人向本院申请执行的法定期限为二年，未在法定期限内申请的，视为放弃申请执行的权利。审 判 长  杨会元人民陪审员  杨尚荣人民陪审员  苏 萍二〇一七年十一月二十四日书 记 员  马作楠????????1