广西壮族自治区桂林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂03民终2652号
上诉人（原审被告）：罗群，男，1987年12月4日出生，汉族，住广西全州县。
被上诉人（原审原告）：蒋兴贤，男，1983年9月27日出生，汉族，住广西全州县。
委托诉讼代理人：蒋云霞，广西中纬律师事务所律师。
委托诉讼代理人：龙燕，广西中纬律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：临桂县桂医置业有限公司，住所地广西桂林市临桂区致远路1号桂林医学院秋实苑三楼。
法定代表人：覃克强，该公司董事长。
委托诉讼代理人：谭敏，男，1960年12月24日出生，汉族，住广西桂林市秀峰区。
被上诉人（原审被告）：邓小明，男，1985年10月17日出生，汉族，住广西全州县。
被上诉人（原审被告）：宾泽满，男，1974年3月20日出生，汉族，住广西全州县。
被上诉人邓小明、宾泽满之共同委托诉讼代理人：向学斌，广西金桂律师事务所律师。
上诉人罗群因与被上诉人蒋兴贤、临桂县桂医置业有限公司（以下简称桂医置业公司）、邓小明、宾泽满提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院（2016）桂0312民初871号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月20日立案后，依法组成由审判员韦怡运担任审判长，审判员邹国良、审判员李艳参加的合议庭审理了本案。上诉人罗群，被上诉人蒋兴贤及其委托诉讼代理人蒋云霞、龙燕，被上诉人桂医置业公司的委托诉讼代理人谭敏，被上诉人邓小明、宾泽满的共同委托诉讼代理人向学斌参加了诉讼。本案现已审理终结。
罗群上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判被上诉人邓小明、宾泽满与上诉人罗群共同赔偿被上诉人蒋兴贤的各项损失，被上诉人桂医置业公司承担连带责任；二、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：2015年5月10日，桂医置业公司与不具备相应资质条件的邓小明签订了《桂林职工住宅区一、二期桩基础破桩头工程施工合同》，合同约定：破桩头综合单价包干320元/立方米，地下室爆破方量单价按爆破单价350元/立方米结算。2015年5月12日，邓小明、罗群、宾泽满三人签订《合伙协议》，约定：罗群占40%股份，宾泽满占40%股份，邓小明占20%股份；合伙过程中如产生债务及安全责任，以各合伙人的占股比例为依据承担。同日，邓小明和罗群、宾泽满三人达成第一期破桩内部协议：将合伙项目中的破桩头工程以170元/立方米分包给罗群。一审判决中并未查明邓小明、罗群和宾泽满合伙过程中如产生债务及安全责任，以各合伙人的占股比例为依据承担的事实，且该判决以违法发包的理由判决邓小明、宾泽满承担连带责任，适用法律存在错误。因此，请二审法院查明事实，依法改判支持上诉人的上诉请求。
蒋兴贤、桂医置业公司、邓小明、宾泽满辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律及实体处分正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
蒋兴贤向一审法院起诉请求：一、判令被告桂医置业公司、邓小明、罗群、宾泽满连带赔偿原告的人身损失共计166765.49元（其中:医疗费11352.49元、交通费1000元、误工费123元/天×210天＝25830元、住院伙食补助费15天×100元/天＝1500元、护理费119元/天×60天＝7140元、营养费40元/天×60天＝2400元、残疾赔偿金24669元/年×20年×10%＝49338元、被扶养人生活费15045元/年×20年×10%÷2人＝15045元（蒋定忠）、15045元/年×20年×10%÷2人＝15045元（蒋叶德）、15045元/年×9年×10%÷2人＝6770元（蒋敏玲）、15045元/年×20年×10%÷2人＝15045元（蒋子豪）、后续治疗费5000元、精神抚慰金10000元、司法鉴定费1300元）；二、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2015年5月10日，桂医置业公司与不具备相应资质条件的邓小明签订了《桂林职工住宅区一、二期桩基础破桩头工程施工合同》，合同约定：破桩头综合单价包干320元/立方米，地下室爆破方量单价按爆破单价350元/立方米结算。2015年5月12日，被告邓小明、罗群、宾泽满三人签订《合伙协议》，约定：罗群占40%股份，宾泽满占40%股份，邓小明占20%股份。合伙过程中，被告邓小明和罗群、宾泽满三人达成协议：将合伙项目中的破桩头工程以170元/立方米分包给被告罗群。2015年8月27日下午，罗顺喜（罗群的堂哥，主要负责帮罗群招工）打电话叫原告蒋兴贤到桂林职工住宅区做工，主要从事破桩工作，约定工资：按照破桩土方量每立方米110元计算。2015年9月15日，原告在工作的过程中因碎石溅到右眼导致受伤，受伤后被送到桂林市人民医院接受治疗，经医院诊断为：1、右眼球穿通伤（巩膜全层裂伤）；2、右眼外伤性前房积血；3、右眼虹膜根部离断。事故发生后，原告住院治疗15天，花费医疗费10086.90元。出院医嘱：出院一周复诊，如有双眼胀痛、畏光流泪、视力骤降不适随时来诊。出院后，原告多次到医院检查、治疗。2016年4月1日，经桂林市华源司法鉴定所鉴定意见为：1、蒋兴贤人身损害致右眼球穿通伤术后右眼视觉障碍（低视力1级）属于X级（十级）伤残。2、蒋兴贤人身损害致右眼球穿通伤术后误工期为60日，护理期为45日，营养期为45日。本案审理过程中，被告宾泽满对桂林市华源司法鉴定所鉴定意见有异议，向该院申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，该院认为被告宾泽满的申请符合法律规定，依法对原告的伤残等级进行重新鉴定。2017年1月20日，经桂林市正兴司法鉴定所鉴定为：蒋兴贤人身损害致残程度构成X级伤残。原、被告对桂林市正兴司法鉴定所[2017]临鉴字第12号司法鉴定意见书鉴定蒋兴贤构成十级伤残均无异议。同时查明，被告邓小明与罗群都没有从事破桩业务的资质证书。被告罗群雇请原告从事破桩工作，没有对原告蒋兴贤进行与破桩相关的上岗培训，原告蒋兴贤也没有从事破桩工作的相关资质证书。原告蒋兴贤、父亲蒋定忠（1956年5月8日生）、母亲蒋叶德（1957年8月20日生）、妻子唐艳、女儿蒋敏玲（2007年1月30日生）、儿子蒋子豪（2015年5月16日生）均是农村居民，事故发生均生活、居住在城镇满一年。原告蒋兴贤的父亲蒋定忠和母亲蒋叶德一生共生育大儿子蒋言生和小儿子蒋兴贤。
一审法院认为，被告罗群雇请原告帮其施工，原告蒋兴贤在为被告罗群施工的过程中受伤，原告蒋兴贤与被告罗群之间存在雇佣关系，形成了事实上的劳务关系，对此予以确认。本案中，被告桂医置业公司将桂林职工住宅区一、二期桩基础破桩头工程发包给没有建筑资质的被告邓小明。之后，被告邓小明和罗群、宾泽满三人合伙做这个项目。三人合伙过程中，被告邓小明和罗群、宾泽满达成协议：将合伙项目中的破桩头工程以170元/立方米分包给被告罗群。被告桂医置业公司、邓小明、宾泽满与原告蒋兴贤不存在雇佣关系，没有形成事实上的劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，原告蒋兴贤为被告罗群提供劳务的过程中因碎石溅到右眼导致受伤，原、被告应按照各自的过错承担相应的责任。本案中，原告蒋兴贤作为成年人，应当知道破桩工作是一种危险性极大的施工工作，在未做好安全保护措施的情况下，冒然作业，致损害后果发生，存在一定的过错，应承担次要责任即30%的民事责任。同时，雇主罗群对雇请员工没有进行安全知识培训，也没有采取必要的安全防范措施，在未确保原告人身安全的情况下，指示原告蒋兴贤从事破桩工作，对原告的受伤也存在一定的过错，应承担主要责任即70%的民事责任。原、被告对桂林市正兴司法鉴定所[2017]临鉴字第12号司法鉴定意见书鉴定蒋兴贤构成十级伤残均无异议，予以确认，并在本案中采信。参照广西壮族自治区统计局提供的2015年统计数据计算标准和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，经审核，原告蒋兴贤的损失为：1、医疗费10086.90元（按照医院病历和医疗费发票计算）；2、交通费503元（按照医院病历和交通费发票计算）；3、误工费：9225元（原告从事建筑工作，参照2015年建筑业的误工标准计算，原告的误工费时间为住院15天+术后误工期为60天共计75天×123元／天）；4、住院伙食补助费1500元（按100元/天×15天计算）；5、护理费4800元［参照当地护工工资标准酌情按80元/天×（住院期间护理15天+术后45天护理期）计算］；6、营养费1200元[20元/天×（住院15天+术后45天营养期）计算]；7、残疾赔偿金49338元(原告在事故发生前一年生活、居住在城镇，残疾赔偿金按城镇标准24669元/年×20年×10%计算)；8、被扶养人生活费51905元［其中①其父蒋定忠生活费15045元（蒋定忠生活居住在城镇，事故发生时年满60周岁，按15045元／年×20年×10%÷2人计算）；②其母蒋叶德生活费15045元（蒋叶德生活居住在城镇，事故发生时年满58周岁，按15045元／年×20年×10%÷2人计算）；③其女蒋敏玲生活费6770元（蒋敏玲生活居住在城镇，事故发生时未满9周岁，按其诉请15045元／年×9年×10%÷2人计算）；④其儿蒋子豪生活费15045元（蒋子豪生活居住在城镇，事故发生时未满1周岁，按15045元／年×20年×10%÷2人计算）］；9、精神损害抚慰金3000元(由于本次事故造成原告蒋兴贤受伤构成十级伤残，致使原告在精神上受到一定的伤害和痛苦，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，并综合本次事故责任情况酌情予以考虑)；10、伤残鉴定费1300元（按票据支持）；以上十项合计132857.90元。由原告蒋兴贤自行承担30%即39857.37元，被告罗群承担70%即93000.53元，并赔偿给原告蒋兴贤。本案中，被告桂医置业公司是发包人知道被告邓小明没有相应资质，被告邓小明、宾泽满是分包人也知道被告罗群没有相应资质。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，被告桂医置业公司、邓小明、宾泽满与雇主罗群承担连带赔偿责任。至于原告主张后续治疗费用5000元，因该治疗费用尚未实际发生，无法确认医疗费用的具体数额，暂不予处理，原告可待医疗费用实际发生后另行主张权利。对于护理费、误工费、精神抚慰金、营养费计算过高的部分，因与本案实际和法律规定不符，不予支持。对于原告主张交通费的过高部分，虽有交通费发票但无相关病历资料相佐证与本次事故有关，不予支持。被告桂医置业公司辩称，原告蒋兴贤受伤与被告桂医置业公司无关，没有法律依据，不予支持。被告邓小明、宾泽满辩称，原告受伤与被告邓小明、宾泽满无关，没有法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决：一、被告罗群赔偿原告蒋兴贤医疗费、护理费、交通费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计93000.53元；二、被告临桂县桂医置业有限公司、邓小明、宾泽满对上述款项承担连带赔偿责任；三、驳回原告蒋兴贤的其他诉讼请求。案件受理费3635元，由原告蒋兴贤负担1635元，被告罗群、临桂县桂医置业有限公司、邓小明、宾泽满负担2000元。
二审中，当事人没有提交新证据。经审理，一审查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，被上诉人桂医置业公司将桂林职工住宅区一、二期桩基础破桩头工程发包给没有建筑资质的被上诉人邓小明。之后，被上诉人邓小明和罗群、宾泽满三人合伙做这个项目。三人合伙过程中，邓小明和罗群、宾泽满达成协议：将合伙项目中的破桩头工程以170元/立方米分包给罗群。罗群雇请蒋兴贤帮其施工，蒋兴贤在施工的过程中受伤。根据查明的事实，涉案工程已经发包给上诉人罗群，蒋兴贤与罗群之间形成了事实上的劳务关系，而被上诉人桂医置业公司、邓小明、宾泽满与被上诉人蒋兴贤没有事实上的劳务关系。一审判决由上诉人罗群赔偿蒋兴贤的损失并无不当。被上诉人桂医置业公司是发包人知道被上诉人邓小明没有相应资质，被上诉人邓小明、宾泽满是分包人也知道上诉人罗群没有相应资质，仍将涉案工程予以发包，根据法律规定应当承担连带赔偿责任。
综上所述，罗群的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律及实体处分正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2125元，由上诉人罗群负担。
本判决为终审判决。
审判长 韦怡运
审判员 李 艳
审判员 邹国良
二〇一七年十一月二十九日
书记员 刘文静