广东省汕尾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤15刑终143号
原公诉机关陆丰市人民检察院。
上诉人（原审被告人）何善兵，别名何兵，男，1977年3月3日出生，苗族，湖北省宣恩县人,初中文化程度，经商，住湖北省宣恩县。因本案于2016年1月18日被惠东县公安局刑事拘留，同年2月26日被逮捕。现羁押于汕尾市看守所。
辩护人罗玉兴，广东悦舟律师事务所律师。
海丰县人民法院审理海丰县人民检察院指控原审被告人何善兵犯容留他人吸毒一案，于2017年4月26日作出（2016）粤1521刑初418号刑事判决。原审被告人何善兵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人何善兵，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定，同案人黄某5（已判刑）于2013年购入海丰县海城镇红城大道西皇朝富鑫娱乐会所的股份后，于同年10月31日开始担任海丰县皇朝富鑫娱乐会所的法定代表人，与黄某1和被告人何善兵及陈某7彬（另案处理）合股经营海丰县皇朝富翁娱乐会所;黄某1因平时人在外地未参与会所管理，被告人何善兵与黄某5、陈某7彬经常有在会所并直接参与会所管理，海丰县皇朝富鑫娱乐会所的重要事务决策由被告人何善兵与黄某5、陈某7彬协商决定。会所的日常事务、经营由总经理李某5峰（另案处理）负责;胡某2、孙某1（均另案处理）、刘某1（已判刑）任经理，协助李某5峰工作;其中，孙某1分管销售部、人事部，胡某2负责销售部，刘某1负责管理服务员和楼层卫生;彭某（已判刑）任服务员领班。
海丰县皇朝富鑫娱乐会所一楼为接待厅，二至六楼除603号房外均为普通的KTV房;7楼的房间（共有701-709号房、777号房10个房间;其中2015年7月20日开始，705、706号房合并为766号房，708、709号房合并为799号房）设为专门提供给顾客吸食毒品的“嗨房”，603号房设为备用“嗨房”。“嗨房”主要由李某5峰、孙某1、胡某2负责管理和订房，“嗨房”不与普通KTV房一同对外开放，订开“嗨房”需通过熟人找李某5峰、孙某1、胡某2等会所负责人才能订到房间;“嗨房”比普通KTV房多装了低音炮，且每个“嗨房”的收费要比普通KTV房高出约人民币500元;除了会所股东、经理等管理人员及值班的服务员外，其他工作人员不得擅自进入“嗨房”区域。2014年底，廖某（已起诉）与该会所达成合作协议，承包会所“嗨房”的打碟DJ管理;由廖某支付会所人民币5000元押金，每个月再上交人民币3000元的管理费;廖某召集打碟DJ韦某、温某、姚某1、李某2、梁某在会所为“嗨房”的客人提供打碟服务，费用由打碟DJ直接向客人收取，每次人民币800元，打碟时间至凌晨三时;若需要加钟，至凌晨六时前，收取人民币1000元;六时过后每小时再加收人民币100元;“嗨房”的房费及消费费用则由会所另行向客人收取。打碟DJ每次收取打碟费后需交人民币300元给廖某，廖某再将其中的人民币150元作为“抽水”交给夜总会，剩余的人民币150元作为其本人收入及音响的维护费。经统计，2015年1月1日至8月9日期间，客人在海丰县皇朝富鑫娱乐会所的上述“嗨房”开房消费共计1063次。
2015年8月9日凌晨，公安机关对海丰县皇朝富鑫娱乐会所进行清查、抓捕，在皇朝富鑫会所一楼大厅抓获刘某1、彭某，现场缴获彭某白色三星手机1部。在会所二楼888房抓获黄某5，现场缴获黄某5银行卡3张、金色苹果6代手机1部及订房表、挂单明细表等物品一批。在会所七楼703房、705房、777房抓获打碟DJ及吸毒人员陈某5、张某5、马某1、陈某6等51人;现场缴获晶体状、粉末状、液体状疑似毒品及K盘、吸管等吸毒工具一批。随后，在海丰县海城镇育成幼儿园3栋208房抓获廖某，现场缴获苹果4代、6代及诺基亚手机各1部、电子秤1台、绿色粉末状疑似毒品4小包、白色固体状疑似毒品1小包。经惠州市公安司法鉴定中心鉴定，从皇朝富鑫703房沙发西南角上红包袋内提取的白色晶体状疑似毒品1包，净重3.70克，检测出氯胺酮成分;从皇朝富鑫703房南侧方桌上提取的褐色液体状疑似毒品1包，净重18.61克，检测出咖啡因成分;从皇朝富鑫703房北侧长桌上提取的褐色液体状疑似毒品1包，净重30.04克，检测出咖啡因及尼美西泮成分;从皇朝富鑫703房北侧长桌上塑料盘（1）内提取的白色结晶状疑似毒品1包，净重O.27克，检测出氯胺酮成分;从皇朝昌鑫703房北侧长桌上塑料盘（2）内提取的白色结晶状疑似毒品1包，净重0.01克，检测出氯胺酮成分;从皇朝富鑫703房北侧长桌上提取的白色结晶状疑似毒品1包，净重0.11克，检测出氯胺酮成分;从皇朝富鑫703房南侧桌上提取白色晶体状疑似毒品1包，净重O.95克，检测出氯胺酮成分。从皇朝富鑫705房DJ台上白色盘子内查获的白色粉末状疑似毒品1包，净重0.74克，检测出氯胺酮成分;从皇朝富鑫705房内台东侧红色盘子内查获的粉末状疑似毒品1包，净重2.24克，检测出氯胺酮成分;从皇朝富鑫705房外台东侧红色盘子内查获的白色粉末状疑似毒品1包，净重1.62克，检测出氯胺酮成分;从皇朝富鑫705房外台南侧白色盘子内查获的白色粉末状疑似毒品1包，净重1.17克，检测出氯胺酮成分;从皇朝富鑫705房内台西侧红色盘子内查获的白色粉末状疑似毒品1包，净重1.32克，检测出氯胺酮成分;从皇朝富鑫705房沙发上查获的白色粉末状疑似毒品1包，净重0.48克，检测出氯胺酮成分;从皇朝富鑫705房内角转弯处沙发夹缝内用白色纸巾包裹的绿色植物疑似毒品1包，净重1.09克，检测出大麻酚、大麻二酚及四氢大麻酚成分;从皇朝富鑫705房沙发白色盘子内查获的白色粉末状疑似毒品1小包，净重O.08克，检测出氯胺酮成分。从皇朝富鑫777房沙发上中间标有“39”字样牙签筒内提取的白色粉末状疑似毒品1瓶，净重34.15克，检测出氯胺酮成分;从皇朝富鑫777房DJ台上白色托盘内提取的白色粉末状疑似毒品1包，净重0.62克，检测出氯胺酮成分;从皇朝富鑫777房外桌上白色托盘内提取的白色粉末状疑似毒品1包，净重0.60克，检测出氯胺酮成分;从皇朝富鑫777房外桌上白色托盘内提取的白色粉末状疑似毒品1包，净重O.50克，检测出氯胺酮成分;从皇朝富鑫777房DJ台旁边地面上提取的白色粉末疑似毒品7包，共净重10.50克，均检测出3,4一亚甲基二氧基甲基安非他明成分;从皇朝富鑫777房DJ台旁边地面上提取的白色晶体状疑似毒品4包，共净重14.62克，均检测出氯胺酮成分;从皇朝富鑫777房垃圾桶一标有“清至”字样的口香糖筒内提取的白色晶体状疑似毒品1瓶，净重4.49克，检测出氯胺酮成分;从皇朝富鑫777房沙发后侧墙上一塑料杯内提取的无色液体状疑似毒品1袋，净重46.32克，检测出氯胺酮及尼美西泮成分。从廖某处缴获的绿色粉末状疑似毒品4包，共净重6.22克，均检测出苯海拉明成分;缴获的白色固体状疑似毒品1小包，净重2.91克，检测出氯胺酮成分。
2016年1月18日17时许，被告人何善兵在汕尾市火车站出站口被公安机关抓获归案。
原判认定上述事实的证据有书证、物证、证人证言、鉴定意见、现场勘查材料和被告人何善兵的供述等。
原审法院认为，被告人何善兵违反国家对毒品的管制，多次提供场所供他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。根据各被告人何善兵的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条，第五十二条和第五十三条的规定，以容留他人吸毒罪判处被告人何善兵有期徒刑二年十一个月，并处罚金人民币三万元。
上诉人何善兵上诉提出，2013年之后，他没有再负责酒店的保安工作，没有参与会所的决策和经营管理，已经将股份转让给何某2；他没有故意容留他人吸毒；原判据以定罪的证据不足，量刑畸重。
上诉人何善兵的辩护人提出：1.会所提供场所给他人吸毒期间，上诉人何善兵已经退出合伙，不是股东，没有参与会所的经营管理；2.原判量刑畸重。
经审理查明，同案人黄某5（已判刑）于2013年购入海丰县海城镇红城大道西皇朝富鑫娱乐会所的股份后，于同年10月31日开始担任海丰县皇朝富鑫娱乐会所的法定代表人，与黄某1、上诉人何善兵和陈某7彬（另案处理）合股经营海丰县皇朝富翁娱乐会所。上诉人何善兵与黄某5、陈某7彬直接参与会所管理，协商决策会所的重要事务，会所的日常事务、经营由总经理李某5峰（另案处理）负责。
2015年六七月份，海丰县皇朝富鑫娱乐会所将其七楼的六间房间设为专门提供给顾客吸食毒品的“嗨房”，六楼603号房设为备用“嗨房”；每间“嗨房”加装了低音炮,房费要比同会所的普通KTV房高出约人民币500元。
2015年8月9日凌晨，公安机关对海丰县皇朝富鑫娱乐会所进行清查，在该会所888房抓获同案人黄某5，缴获订房表和挂单明细表等物品；在该会所七楼703房、705房和777房抓获一批吸毒人员，现场缴获一批晶体状、粉末状和液体状疑似毒品和一批K盘、吸管等吸毒工具。其中，警方在皇朝富鑫会所703房内查获五包毒品氯胺酮，净重共计5.04克；查获二包褐色液体状毒品，其中一包检出咖啡因成分，净重18.61克，一包检出咖啡因和尼美西泮成分，净重30.04克。警方在该会所705房内查获七包白色粉末状的毒品氯胺酮，净重共计7.65克；查获一包绿色植物状毒品，净重1.09克，检测出大麻酚、大麻二酚及四氢大麻酚成分。警方在皇朝富鑫777房内查获二瓶加七包毒品氯胺酮，净重共计54.98克；查获七包白色粉末状毒品3,4一亚甲基二氧基甲基安非他明，净重共10.50克;查获一袋无色液状毒品，净重46.32克，检出氯胺酮和尼美西泮成分。
认定上述事实的证据有：
1.《指定管辖决定书》、《指定管辖批复》、《交办案件通知书》证明,广东省公安厅指定惠州市公安局管辖本案，惠州市公安局决定由惠东县公安局管辖本案；广东省人民检察院批复惠州市人民检察院，本案由汕尾市检察机关审查起诉。
2.《受案登记表》、《立案决定书》证明，惠州市公安局缉毒支队二大队于2015年7月22日接获广东省公安厅禁毒局转来的线索，在汕尾市海丰县有一娱乐场所存在容留他人吸毒、贩卖毒品，指定该局立案侦查；该局于同日立案侦查。
3.湖北省宣恩县万寨乡派出所出具的《户籍证明》证实了上诉人何善兵的出生日期、住址等基本身份情况。
4.惠东县公安局禁毒大队出具的《抓获经过》和相关的现场照片证实，2015年8月9日凌晨2时许，该大队民警在广东省公安厅和惠州市公安局的统一领导、指挥下，对海丰县海城镇皇朝富鑫娱乐会所进行清查，对涉嫌容留他人吸食毒品的涉案嫌疑人进行抓捕。公安机关在皇朝富鑫娱乐会所抓获涉嫌容留他人吸食毒品的同案人黄某5和罗某1等人，在该会所703房抓获十名吸毒人员，在705房抓获十五人，在777房抓获二十人。经审讯，公安机关掌握了上诉人何善兵为皇朝富鑫娱乐会所的股东之一，并于2015年12月29日对何善兵进行挂网追逃。2016年1月18日，上诉人何善兵被惠州市铁路公安处汕尾站派出所抓获归案。
5.广州铁路公安局惠州公安处汕尾站派出所出具的《归案情况说明》证实，2016年1月18日17时零时许，该所民警赵某和林某4在汕尾站出站口执勤时抓获负案在逃的上诉人何善兵。
6.《公共场所卫生许可证》、《娱乐经营许可证》、《个人独资企业营业执照》和《核准变更登记通知书》证实，海丰县皇朝富鑫娱乐会所系同案人黄某5的个体独资企业；该会所于2013年10月31日经核准变更登记，投资人由陈某8富变更为同案人黄某5。
7.《挂单明细表》、《皇朝富鑫娱乐会所礼仪部订房表和延机登记表》证实，皇朝富鑫KTV“嗨房”的订房主要由李某5峰、孙某1和胡某2等专人负责管理。
8.《挂单记录明细表照片》证实了罗某1、陈某7等在皇朝富鑫娱乐会所挂单消费的情况。
9.《该会所礼仪部订房表》证实客人在该会所订房消费的情况。
10.《股份转让协议书》和《收据》证实上诉人何善兵于2015年4月16日与何某2签订了股份转让协议书，将其在皇朝富鑫10%的股份以人民币28万元转让给何某2，并收取了何某2的转让金人民币20万元。
11.惠东县公安局刑侦查大队制作的《现场勘验笔录》证实，2015年8月9日2时40分至6时，在广东省公安厅刑侦局的统一指挥下，惠东县公安局联合惠州市公安局对海丰县红城大道西皇朝富鑫夜总会进行清查行动。警方在该夜总会7楼777房抓获一批吸毒人员，现场缴大量吸毒工具和疑似毒品；在该夜总会703房现场传唤吸毒人员六人，提取疑似毒品和吸毒工具等物品；在该夜总会705房现场抓获一批吸毒人员，缴获大量吸毒工具和疑似毒品；在该夜总会八楼进行勘验检查，现场查获订房表和挂单明细表等物品。
12.惠东县公公局出具的《扣押物品清单》、《称重笔录》及相关照片证实，该局扣押了在皇朝富鑫会所查获的疑似毒品、吸毒工具、订房表（1-3、4-8、10）、挂单明细表、消费账单和职位申请表。扣押的疑似毒品均有称重并拍照附卷。
13鉴定意见
（1）广东省惠州市公安司法鉴定中心出具的惠市公（司）鉴（化）字[2015]1996号《刑事化验检验报告》：从皇朝富鑫703房内提取到以下毒品：沙发西南角上的红包袋内提取的白色晶体状疑似毒品1包，净重3.70克;北侧长桌上塑料盘（1）内提取的白色结晶状疑似毒品1包，净重0.27克;北侧长桌上料盘（2）内提取的白色结晶状疑似毒品1包，净重0.01克;北侧长桌上提取的白色结晶状疑似毒品1包，净重0.11克;南侧桌上提取的白色晶体状疑似毒品1包，净重0.95克，上述疑似毒品均检测出氯胺酮成分。从皇朝富鑫703房南侧方桌上提取的褐色液体状疑似毒品1包，净重18.61克，检测出咖啡因成分。从北侧长桌上提取的褐色液体状疑似毒品1包，净重30.04克，检测出咖啡因及尼美西泮成分。
（2）广东省惠州市公安司法鉴定中心出具的惠市公（司）鉴（化）字[2015]2035号《刑事化验检验报告》：从皇朝富鑫705房内提取到以下毒品：DJ台上白色盘子内查获的1包疑似毒品，净重0.74克;内台东侧红色盘子内查获的疑似毒品1包，净重2.24克;外台东侧红色盘子内查获疑似毒品1包，净重1.62克;外台南侧白色盘子内查获疑似毒品1包，净重1.17克;内台西侧红色盘子内查获疑似毒品1包，净重1.32克;沙发上查获疑似毒品1包，净重0.48克；沙发白色盘子内查获疑似毒品1小包，净重0.08克；上述疑似毒品均为白色粉末状，均检测出氯胺酮成分。从内角转弯处沙发夹缝内查获用白色纸巾包裹的绿色植物疑似毒品1包，净重1.09克，检测出大麻酚、大麻二酚和四氢大麻酚成分。
（3）广东省惠州市公安司法鉴定中心出具的惠市公（司）鉴（化）字[2015]1998号《刑事化验检验报告》证实，从皇朝富鑫777房内提取的到的以下毒品：沙发上的中间标有“39”字样的牙签筒内提取的疑似毒品1瓶，净重34.15克;DJ台上白色托盘内提取的疑似毒品1包，净重0.62克;外桌的白色托盘内提取的疑似毒品1包，净重0.60克;外桌的白色托盘内提取的疑似毒品1包，净重0.60克;外桌的白色托盘内提取的疑似毒品1包，净重0.50克;DJ台旁边地面上提取的疑似毒品4包，净重14.62克；上述疑似毒品均为白色粉末状，均检测出氯胺酮成分。从垃圾桶一标有“清至”字样的口香糖筒内提取白色晶体状疑似毒品1瓶，净重4.49克，检测出氯胺酮成分。从DJ台旁边地面上提取的白色疑似毒品7包，净重共10.50克，均检测出3,4一亚甲基二氧基甲基安非他明成分。从沙发后侧墙上一塑料杯内提取的无色液体状疑似毒品1袋，净重46.32克，检测出氯胺酮及尼美西泮成分。
14.证人证言
（1）证人黄某1的证言：皇朝富鑫娱乐会所有黄某5、陈某7彬、何善兵和我四个股东，黄某5的股份是26.5%，我的股份是23.5%,陈某7彬和何善兵合股占50%。黄某5是法人代表，负责会所的实际管理。我没有参与公司的管理，公司每月从我的分红中扣除5000元作为管理费。我听黄某5说过是一名叫李某5锋的总经理负责管理，下面还有一个姓孙和一个姓胡的经理。我不知道皇朝富鑫娱乐会所的7楼和603房是“嗨房”。
（2）同案人黄某5的证言：我于2014年8月份开始经营皇朝富鑫娱乐会所，是该会所的法人代表。会所有四个股东，何某4占二成股份，陈某7占三成股份，黄某1占23.5%的股份，我占26.5%的股份，我们四股东只有口头协议。我们四股东不直接参与会所管理，但如果会所有人闹事就由何某4出面处理，我只负责和相关政府部门打交道这方面工作，陈某7有时负责订房，黄某1只有在开股东会时他才来参加，我们一般二三个月开一次股东会议。会所聘请李某5峰为总经理，管理会所全面工作，孙某1负责销售部和人事部工作，胡某2负责销售部经理，出纳是何秀绢，会计是陈某7的弟弟。会所有利润时就会由出纳和会计二人负责分红，都是通过我的帐户将利润按股份比例转入到各股东指定的帐户上。我平时有去七楼查看，公安机关从会所查获了四本订房表，订房表所登记的订房人是公司里的李某5锋、孙某1、胡某2和刘某1，订房人写的“罗某6”指的是罗某1。
同案人黄某5对多人混杂的二组（每组12张）男性免冠相片进行辨认，从一组中指认出陈某1就是其会所的会计；从另一组中指认出其会所的股东之一何善兵。
（3）证人何某1的证言：我在海丰县皇朝富鑫娱乐会所负责财会。皇朝富鑫娱乐会所有四个股东，所占的股份情况是黄某1占23.5%，何善兵占20%，陈某7占30%,黄某5占26.5%。罗某1经常跟股东们在一起，她的账单都是陈某7认数的，每月公司结账时罗某1在会所的消费款从陈某7的账户中扣除。会所股东都不参与管理，只有黄某5管钱。总经理李某5峰管理全面工作，孙某1管理女服务员，刘某1主管楼面，彭某管理楼面。四个股东的钱是通过黄某5的账户转账，员工的钱是现金支付。2015年7月中旬，我每天收到江某上交的加钟的钱，该钱是黄某5叫我收的。皇朝富鑫消费账单是由前台收银员曾某登记，皇朝富鑫娱乐会所礼仪部订房表由前台接听员安姐记录。
（4）证人陈某1（皇朝富鑫的会计）的证言：皇朝富鑫会所有容留他人吸食毒品。皇朝富鑫七楼于2015年6月装修好后就开始有“嗨房”。皇朝富鑫会所一共有四个股东，分别是黄某5占35%，黄某1占25%，陈某7彬占30%，何某4占10%。平时是黄某5在会所负责管理，有时陈某7彬和何某4也会来会所看看有什么事情，只有黄某1在分红时才来会所。皇朝会所的总经理李某5峰负责会所的全面工作。罗某1在会所的挂账消费都从陈某7彬的分红中扣除。
证人陈某1对多人混杂的二组（每组12张）男性免冠相片进行辨认，从一组中指认出同案人黄某5就是皇朝富鑫娱乐会所的法人代表，另一组中指认出何善兵就是皇朝富鑫会所的股东之一。
（5）证人周某和何某2证实：2015年4月中旬，何善兵以人民币28万元将皇朝富鑫娱乐会所的10%股份转让给何某2，何某2已支付转让金人民币20万元给何善兵，双方商定尚欠的8万元，由何善兵继续领取皇朝富鑫会所10%股份分红，够8万元数额后，才由何某2领取分红。
（6）证人刘某1的证言：我从2014年10月到皇朝富鑫娱乐会所工作至今，担任楼面主管，主要负责管理服务员和楼层卫生。皇朝富鑫娱乐会所的法人代表是黄某5。会所订房由皇朝富鑫娱乐会所的在职员工预定，一般客人是通过电话联系我们那里的员工订房的，另一种是自来客。会所共有八层，其中七楼的六间房装有低音炮，供个别客人吸毒和娱乐，俗称“嗨场”。七楼的六间“嗨场”一般是由李某5峰、胡某2和孙某1帮客人预定的。我曾经无意中经过七楼从走道，看到房里面有客人吸毒。会所没有提供毒品给客人。皇朝富鑫KTV七楼是2015年7月份开始的，是大老板黄某5负责装修。“嗨房”主要是多了低音炮并可以叫DJ进去房间打碟，普通KTV房就没有这些；“嗨房”的收费比较高，价格是988元至1488元；“嗨房”的主要特点是可以让客人在房间里吸食毒品，普通KⅣ房就不可以。黄某5、李某5峰、孙某1和胡某2他们都知道七楼的“嗨房”存在客人吸食毒品的情况。
（7）证人彭某的证言：我于2015年6月初到皇朝富鑫娱乐会所上班，任服务员领班，管理、安排会所服务员的工作和服务，刘某1楼面主管，我受他管。皇朝富鑫娱乐会所六楼603房和七楼整层的6间房都是“嗨房”，603房平时很少开，是备用“嗨房”。“嗨房”跟其它的KTV房间不同，主要是多装了两个“低音炮”，收费比其它KTV房大概贵5**元，客人一般都是吸毒的。七楼的“嗨房”大都是“李某6”、“孙某2”和胡经理订的房。会所没有提供毒品和吸食工具给客人。
（8）证人曾某（皇朝富鑫会所前台收银员）的证言：皇朝富鑫会所有黄某5、何某4、陈某7和黄某1四个股东。会所消费账单里的罗某6或娟姐是指罗某1，她经常去皇朝富鑫娱乐会所挂单消费。
（9）证人罗某1的证言：2015年8月9日凌晨2时多，我在海丰县海城皇朝富鑫娱乐会所888号房被公安机关盘查。黄某6、我的义弟陈某7是皇朝富鑫KTV的股东之一，我没有持有皇朝富鑫的股份。我平时去皇朝富鑫KIV订房是打电话到总台订的，有时也会叫陈某7帮我订；曾经订过7楼的房间。
（10）证人廖某的证言：我负责皇朝富鑫会所KTV的603房、七楼整层6间“嗨房”的打碟。在“嗨房”里面玩的客人都喜欢吸食开心水、开心粉和K粉等毒品，客人吸食完毒品后，就要听一些DJ音乐（主要是听慢摇）才能“嗨”起来，我们打碟就是要让客人达到那种“嗨”的感觉。皇朝富鑫会所里面有五个打碟的DJ。2014年底，我到海丰县皇朝富鑫酒店上班，从而认识了经常到酒店玩的姜某。2015年8月3日，我过生日请客，在皇朝富鑫酒店开了799房、702房和603房三间房，并向姜某购买了3000元50克毒品“K粉”，全部供前来庆祝我生日的朋友吸食。
证人廖某对多人混杂的一组（每组12张）女性免冠相片进行辨认，从中指认出卖毒品给他的姜某。
（11）证人姜某的证言：2015年8月4日凌晨3时许，受DJ“杰仔”邀请去皇朝富鑫参加他的生日会，“杰仔”他开799号、702号和603号三间房。后来，我和朋友“咪咪”一起到603号房，该房台面的盘子里放有一些“K粉”，旁边放有一些“开心水”。我和“咪咪”用吸管吸食了两次“K粉”和喝了半杯“开心水”，603号房的客人都有吸食毒品，至凌晨6时许我才离开房间回家。
证人姜某对多人混杂的一组（每组12张）男性免冠相片进行辨认，从中指认出廖某就是其陈述中的“杰仔”。
（12）证人张某1的证言：我是在2015年3、4月份开始到海丰县皇朝富鑫酒店做工，主要负责维修电器的工作。
皇朝富鑫酒店老板是黄总，酒店平时由李某5峰经理、孙某3经理和胡某3经理三人管理。该酒店七楼的六间房和六楼的603房是“嗨房”（即供人用来吸毒场所），要经过熟人才能订房去玩，去这些房玩的人全部都是吸毒的人，这情况整个酒店的工作人员都清楚。负责酒店管理的二个经理都对我们员工说过，要“嗨”（即吸食毒品）的全部房间在七楼和603房，这些房间不能对外开放。工友们在平时闲聊时都会说起这些事。平时该酒店每天能订出三四个房间给他人吸毒。该酒店老板和管理人员都清楚有人在该酒店吸毒。酒店“嗨房”的价格比普通房要贵5**元。我没有看到有人在该酒店吸毒，但在那些吸毒人员离开后，我进入过房间清理机器，曾发现房里有盘子和吸管等吸毒工具。
皇朝富鑫KTV七楼是黄某5和李某5峰他们负责装修的。李某5峰是皇朝富鑫KTV的总经理，由他负责管理;孙某1是副总经理，管理场所营销和女服务员;胡某2是营销经理，负责订房和拉客人;刘某1是楼面经理，管理服务和楼面卫生;彭某是楼面主管，也是管理我们服务员的，也是刘某1的助手。皇朝富鑫娱乐会所7楼的“嗨房”是在2015年3、4月份开始经营。
（13）证人江某的证言：2015年8月9日大约凌晨3时多，我在海丰县皇朝富鑫KTV八楼仓库的房间被传唤到惠东县公安机关。我在皇朝富鑫KTV负责管理仓库。皇朝富鑫KTV的老板是黄某5，李某5峰负责皇朝富鑫KTV里的全面工作，孙某1负责KTV的营销，具体就是跟客人打交道和接待，胡某2负责KTV的营销工作，具体就是负责客人的订房和接待等。刘某1是楼面主任，管理彭某和黄江海两个主管。彭某和黄江海具体负责安排服务员在房间的服务工作。DJ叫阿文，他负责调音响、放歌。我听皇朝富鑫KTV的服务员说过，KTV房间里有人像“嗨客”（指吸食毒品的人）。皇朝富鑫娱乐会所六楼603房、七楼整层的6个房间都是“嗨房”，该会所共有七个“嗨房”。客人都是通过打电话找李某5锋、孙某4和胡某2三人订房的。黄某5、李某5锋、孙某1和胡某2知道这些“嗨房”存在客人吸食毒品的情况。会所的财务是黄某5的儿媳妇何某1，会所的所有员工的工资是她负责发的。黄某5主要是通过李某5锋、孙某1两个老总去管理会所。2015年7月底开始，黄某5叫我登记房间每晚加钟（凌晨3点之后）的情况，我通过问张某1加钟情况，然后记下来，因为每个房的音响自动停止时间是张某1去设置的，所以他清楚每个房加钟的情况。
（14）证人李某1、黄某2和林某1（均系皇朝富鑫酒店服务员）的证言：2015年8月8日晚，我们在皇朝富鑫酒店777房、705房和888房上班时曾看过客人在房间里吸食毒品。皇朝富鑫酒店没有提供毒品给客人吸食，但有提供瓷盘给客人。酒店七楼有六间供人吸食毒品的“嗨房”。刘某1是楼面经理，彭某是楼面主管，刘某1的助手，他俩都是管理服务员的。客人都是通过李某6、孙某2和胡经理订房。黄某6、李某6、孙某2、胡经理、彭某和刘某1和KTV的员工都知道7楼的“嗨房”存在客人吸食毒品的情况。
黄某2还证实：我知道客人有吸食毒品后曾向酒店主管彭某汇报，彭某叫我做好本职工作，不要管其他事。
（15）证人李某2、姚某1、温某、韦某和梁某的证实：2015年8月9日，我们在皇朝富鑫777房、703房和705房当打碟DJ（音响管理）,有客人在房间里吸食毒品，当晚被警方带走调查。客人要订皇朝富鑫七楼的“嗨房”主要是找李某6、孙某2和胡经理。
（16）证人罗某2、黄某3、李某3、胡某1、扬帆、罗某3、刘某2、陈某2、林某2、蔡某1、黄某4、张某2、戴某、姚某2和叶某的证言：我们均系来皇朝富鑫KTV705房消费的客人。2015年8月9日凌晨3时许，我们在海丰县皇朝富鑫KTV705房吸食毒品时被当场抓获。
（17）证人何某3、吕某1、杨某、吕某2、田某、邹某、蔡某2、郭某、王某、邱某、林某3、文某、辛某、罗某4、张某3、许某1、张某6、严某、蔡某3和许某2的证言：我们均系来皇朝富鑫KTV777房消费的客人。2015年8月9日凌晨3时许，我们因在海丰县皇朝富鑫KTV777房吸食毒品而被公安机关当场抓获。
（18）证人李某4、陈某3、简某、张某4、罗某5和陈某4的证言：我们是来皇朝富鑫KTV703房消费的客人。2015年8月9日凌晨3时许，我们在海丰县皇朝富鑫夜总会703号房因吸食毒品时被公安机关现场抓获。703房是张某5、陈某5、马某1和陈某6所订，当晚我们一共十人从惠东来到海丰皇朝富鑫“嗨”（指吸食毒品）而被当场抓获。
（19）证人陈某5的证言：2015年8月9日凌晨3时许，我和张某5、马某1、陈某6十一人因吸食毒品在海丰县县城皇朝富鑫夜总会七楼703房被传唤至派出所。我们吸食的毒品“K粉”是张某5购买的，三包“奶茶”是我以1200元在惠东县平山镇南湖市场购卖的。同月8日晚，陈某6提议去皇朝富鑫夜总会玩，我通过该夜总会的DJ温某找到经理的电话，打电话给夜总会的经理订了七楼703房。我、马某1、陈某6和张某5事先商定各出人民币一千元，花费平摊。当晚22时许，我、张某5、马某1、陈某6、张某4、罗某5和另一个不知名的女孩从惠东县平山镇先后来到海丰县县城皇朝富鑫夜总会七楼703房，温某也在该房间玩。我把奶茶拿出来放在台上，看见台上有“K粉”，就把“K粉”撒在盘里吸食，并叫女孩子吸食。张某5将“奶茶”倒在水杯里，我就用可乐冲好并放在台上。一直玩到凌晨2时30分许，我们准备离开时被公安机关查获并带到派出所。
（20）证人张某5的证言：2015年8月7日凌晨零时许，陈某5提议一起到海丰县开房吸毒，我和陈某6赞成，还叫对方各自叫几个妹子一起去。次日22时左右，陈某5打电话给我，说他已经在海丰县皇朝富鑫KTV订好了房间，叫我过去。我通过妻子找到其姐妹陈某4的手机号码，联系了陈某4。23时许，我开车接了陈某4及其两名女伴；这时我还在惠东县平山恒昇酒店附近借了1000元给陈某5。同月9日凌晨零时30分许，我载着三名女子来到海丰县皇朝富鑫KTV703号房，稍后陈某5他们也来了。十分钟后，我看到房间的台面上已经摆好了毒品“K粉”和“奶茶”，就吸了几管毒品“K粉”并喝了加了可乐的“奶茶”，有点迷迷糊糊，就坐那听音乐，直到公安机关来查房。和我一起被抓获的有陈某5、陈某6和马某1等十人。去皇朝富鑫吸食毒品是陈某5提出来的，皇朝富鑫KTV703房是陈某5开的，房费是陈某6刷卡结账的。
（21）证人马某1和陈某6证言证实了他们与陈某5、陈某6和马某1合资开房，吸食毒品的经过。
15.上诉人何善兵的供述与辩解：我作为皇朝富鑫娱乐会所约股东之一，对该会所容留他人吸毒的违法行为确实负有相应的法律责任。2013年我第一次转让15%的股份给黄某5和其他股东，本人保留10%的股份，转让股份之后，我就脱离了会所的经营管理，此后会所的经营决策由大股东和法定代表人为中心的决策者决策及会所管理人员直接管理。2015年4月，我将本人剩下的10%股份转让给何某2，此后再也没有参与会所的经营管理。2015年1月至8月，会所发生容留他人吸毒的违法行为，皆因本人有其他原因，未能尽到监管职责，本人曾是会所的股东之一，我愿意承担相应当的法律后果。
上诉人何善兵对多人混杂的一组（每组12张）男性免冠相片进行辨认，从中指认出同案人黄某5。
上述证据均经原审庭审质证，且能够相互印证，足资认定。
对于上诉人何善兵及其辩护人对本案事实和证据方面提出的上诉意见，本院查证如下：1.皇朝富鑫娱乐会所的法人代表黄某5会证实，股东不直接参与会所管理，但如果会所有人闹事就由何善兵出面处理；该会所一般二三个月开一次股东会议。皇朝富鑫娱乐会所的会计陈某1证实，会所平时由股东黄某5负责管理，何善兵有时也会到会所看看有什么事情。上述证人证言证实了上诉人何善兵有参与皇朝富鑫娱乐会所重要事务的决策和经营活动；2.上诉人何善兵于2015年4月将其在会所的股份装让给何某2一节经查属实，但承接方何某2尚未支付完转让款，在会所的转让手续尚未理妥，会所的分红仍由上诉人何善兵领取，何善兵仍是会所的股东。综上，上诉人何善兵及其辩护人对本案事实方面所提的意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人何善兵与他人合股经营娱乐场所，将其中的部分房间专门用于供他人吸食毒品并从中收取服务费牟利，经营时间较长，容留他人吸毒的次数和涉及的吸毒人员多，其行为已构成容留他人吸毒罪。原判认定上诉人何善兵参与容留他人吸毒场所的经营活动的基本事实清楚，审判程序合法，定罪和适用法律正确，量刑适当。上诉人及其辩护人关于原判量刑畸重的意见不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 许木胜
审 判 员 陈朝伟
审 判 员 钟荣军
二〇一七年七月十八日
法官助理 施陆海
书 记 员 郭晓珊