.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省翼城县人民法院p t ” > 刑 事 判 决 书（2015）翼刑初字第92号公诉机关山西省翼城县人民检察院。被告人高某，男，1967年7月12日生，山西省翼城县人。2009年1月至2014年8月任X村村委会主任、X镇人大代表。2015年6月26日因涉嫌犯贪污罪被刑事拘留，7月8日经临汾市人民检察院决定被逮捕，同年7月30日因病被取保候审，2015年11月12日被本院取保候审，2017年2月16日被本院监视居住。辩护人赵宏伟，山西师达律师事务所律师。山西省翼城县人民检察院以翼检公诉刑诉〔2015〕91号起诉书指控被告人高某犯贪污罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。翼城县人民检察院指派检察员郑蓉出庭支持公诉，被告人高某及其辩护人赵宏伟到庭参加了诉讼。因证据问题，公诉机关进行了补充侦查，现已审理终结。山西省翼城县人民检察院起诉指控：1、2012年禹门口提水东扩工程占用X村土地，X财政核算中心于2011年7月13日将一笔赔付的占地和青苗赔偿款打到被告人高某个人的农行账户上，被告人高某和会计赵某分两次提取了196000元现金（2011年7月15日提现156000元；2011年7月16日提现40000元）。被告人高某除给村民王某等7家赔付占地款140380元外，给了会计赵某5620元现金记了现金收入，另外5万元以虚列公积公益金支出的方式予以侵吞。2、2013年1月11日由X村会计范某从X财政所提取了由禹门口提水东扩工程支X村的青苗赔偿款5400元，提取后转交给被告人高某。高某以张某的名义打了领款单，套取青苗赔偿款2000元（禹门口提水东扩工程没有占张某的地）。3、2011年7月13日，X财政核算中心将禹门口提水东扩工程赔付的占地及附着物赔偿款打到被告人高某个人的农行账户上，高某和会计赵某于2011年7月13日提取现金8000元，2011年7月15日提取现金15600元，2011年7月16日提取现金40000元。由高某支付村民占地及附着物赔偿款，其中支王某1树木赔偿2400元，溢洪道占地赔偿4040元，共计6440元，而实际只给了王某11400元，其余5040元予以非法占有。4、2011年4月30日，被告人高某收到一笔抗旱救助款，在给X村买水泥管时，于2011年5月4日虚开发票，加大水泥管单价（由每根10.5元加至24.5元），每根虚增14元，220根水泥管虚报3080元，予以非法占有。5、2013年根据临汾市移动网优规划，在翼城县X村北建移动基站，名为”X基站”，当时县移动公司的陈某找到被告人高某洽谈建基站场地租赁事宜。被告人高某于2013年7月10日以其妻子”李某”的名义与中国移动通信集团山西有限公司临汾分公司签订了翼城县X基站租赁协议，期限为2013年7月10日至2023年7月9日，合同总价为33000元，于2014年8月8日转入李某建行账户五年租赁费16500元。被告人高某于2014年8月15日在中国建设银行翼城建行广场分理处提取现金16500元，予以非法占有。案发后，高某退赃50000元。被告人高某身为翼城县X村村委主任，利用职务之便，在协助人民政府从事行政管理工作时，采取虚列公积公益金、虚列支出、虚报冒领、收入不记账等方式侵吞公款76620元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人高某辩称：关于起诉书指控的第一起5万元的占地赔偿，我确实没有贪污；关于第二起指控的2000元我给会计发了补助；关于第三起我没有给王某1发过赔偿款；关于第四起已经处理过了；第五起属实，其中12500元给了盖某了，我只拿了两千多元。高某辩护人的辩护意见：起诉书指控的第一起事实，X村手工记账科目运用错误，滥用公积公益金科目是造成50000元去向不明的原因，不能认定高某贪污；第二起事实，高某以张某名义打领款单，套取青苗赔偿款2000元，最终用于给会计范某发放工资补贴，在性质上属于公务开支，不构成贪污；第三起事实，高某没有给王某1发放过赔偿款，也没有证据证明署名为王某1的两张领款条据（计款6440元）是高某伪造，不能认定高某贪污；第四起事实，根据经管站审计报告，高某当时的非法所得是2090元，且已经根据处理意见退还并处罚，不应再作为犯罪处理；关于第五起事实，高某以妻子李某名义与移动公司签订场地租赁协议，收取16500元租赁费，该事项不是协助人民政府从事行政管理工作，高某不成立贪污罪。经审理查明，被告人高某于2009年1月至2014年8月任翼城县X村村委会主任，在此期间负责协助政府从事禹门口提水东扩工程的占地测量、附着物的清点、审核及赔偿工作。一、禹门口提水东扩工程占用翼城县X村集体和村民的土地若干。2011年7月13日，翼城县X镇农村财政核算中心将342335元赔付的占地和青苗赔偿款打到被告人高某个人的农行账户上，被告人高某和会计赵某分两次提取了196000元现金（2011年7月15日提现156000元；2011年7月16日提现40000元）。被告人高某除给村民王某等7家赔付占地款140380元外，给了会计赵某5620元现金记了现金收入，另外5万元高某称要用此款支付村里的修路款，让赵某记入公积公益金科目，并称随后给赵某相关票据。赵某称没有收到此款的支出票据。翼城县X镇农村会计服务中心在对X村的收支情况做记账处理时，发现赵某记账错误，遂即根据有关凭证作出调整，将156000元记为借方：”其他支出140380元”、”现金5620元”、”内部往来-高某10000元”，贷方：”银行存款156000元”。由于高某从银行提取40000元现金后没有相关支出凭证，翼城县X镇农村会计服务中心没有对此款作记账处理。经山西兴华司法鉴定所对翼城县X村会计账目进行司法鉴定，认为”'公积公益金'科目不是费用科目，与贷'银行存款'科目不对应，因记账科目运用错误，由此导致50000元现金去向不明”；”经审核，2011年7月30日7号凭证从银行提现196000元，140380.00元用于其他支出，5620.00元记入库存现金，还有50000.00元现金去向不明。要搞清楚50000.00元现金的去向必须要通过时任会计或从银行提现的人说明情况，追查确认。”上述事实，由公诉机关提交并经当庭举证、质证的下列证据予以证实：1、户籍证明、身份证复印件，证实高某生于1967年7月12日。2、X镇人民政府出具的证明材料，证实高某于2009年1月至2014年8月任X村村委会主任，在此期间负责协助政府从事禹门口提水东扩工程的占地测量、附着物的清点、审核及赔偿工作。3、赵某提供的账页，证实2011年7月13日，X镇财政核算中心将一笔占地赔付的342335元打到高某的农行卡上，赔付了140380元。4、2011年7月30日第6号临汾市农村集体经济组织财务（收）支审批报账单、山西省2011年行政事业单位内部结算收款收据、农业银行进账单；2011年7月30日第7号临汾市农村集体经济组织财务（收）支审批报账单、高某银行卡取款业务回单、银行卡取款凭条、赵某1等7人的领款单；中国农业银行山西省分行2011年7月13日记账凭证。证实因禹门口提水东扩工程占用X村土地，X财政核算中心于2011年7月13日将一笔赔付的占地和青苗赔偿款打到被告人高某个人的农行账户上，被告人高某和会计赵某2011年7月15日提现156000元；2011年7月16日提现40000元，分两次提取了196000元现金，以及140380元的分配情况分别是村民王某28305元、赵某15600元、赵某2（71430元）、袁某5920元、冯某11955元、赵某3（13130元）、王某1溢洪道占地赔偿4040元7家赔付占地款140380元外，给了会计赵某5620元现金记了现金收入，另外5万元以公积公益金支出的方式记账。5、赵某的询问笔录，证实他在2003年6月至2013年10月担任X村会计。2010年后半年X村开始禹门口提水东扩工程。占地和附着物赔偿款是县水利局将赔偿款转入X镇经管站，有村委主任高某签字，X镇经管站填写进账单，再将赔偿款转入他或高某的银行卡内。2011年7月30日第7号记账凭证中的196000元是他和高某在高某的银行卡上取出拿回后，支出了7人的占地及附着物赔偿140380元。报账时，高某给了他5620元，剩余50000元高某对他说村里修路要用，让他记公积公益金支出，并说随后给他修路支出的条子，但始终没给。马某给X村修水泥路下水道工程，马某后来因病死亡了。他没有和高某一起支付过马某工程款，所有的修路工程款都是高某经手支付的。2011年7月30日第2号记账凭证中马某领道路硬化工程款5万元，领取日期是2011年6月3日，此款是公积公益金322760.30元所付的。6、高某的供述，证实2010年11月禹门口提水东扩工程开始后，他配合水利局和X镇协调赔偿工作。2011年7月，禹门口提水东扩工程给村里赔付了196000元大坝占地赔偿款。这笔款打到他的银行卡上了。他和会计赵某分两次从银行把钱提出来，他给王某、赵某1、赵某3、赵某2、王某1、袁某、冯某等7户赔偿占地款140380元，还剩55620元，他给了会计赵某5620元现金作了村里的收入，剩余50000元给了马某。7、翼城县X镇农村会计服务中心2011年7月30日关于X村（第十届）6号记账凭证，证实翼城县X镇农村会计服务中心在对X村的收支情况做记账处理时，发现赵某记账错误，遂即根据有关凭证作出调整，将156000元记为借方：”其他支出140380元”、”现金5620元”、”内部往来-高某10000元”，贷方：”银行存款156000元”。由于高某从银行提取40000元现金后没有相关支出凭证，没有作记账处理。8、《山西兴华司法鉴定所关于翼城县X村账目鉴定意见书》【山西兴华司法鉴字（2016）第006号】鉴定结论是：”经审核，2011年7月30日7号凭证从银行提现196000元，140380.00元用于其他支出，5620.00元记入库存现金，还有50000.00元现金去向不明。要搞清楚50000.00元现金的去向必须要通过时任会计或从银行提现的人说明情况，追查确认。”而该《鉴定意见》同时认为”'公积公益金'科目不是费用科目，与贷'银行存款'科目不对应，因记账科目运用错误，由此导致50000元现金去向不明。”、”会计事项核算不清，收支不实。”、”记账凭证与原始凭证不符。”被告人高某及其辩护人向法庭提交的证据有:1、翼城县X镇会计服务中心帐册（共计17页），内容包括科目汇总表；现金、银行存款、内部往来、固定资产、在建工程、应付款、应付福利费、公积公益金、补助收入、管理费用、其他支出、个人往来明细分类账，用于证明高某不存在贪污事实。2、X镇人民政府转发文件《翼城县农村会计委托代理实施办法》、《关于加强农村集体资金监管设立村级基本存款账户的通知》【翼纪发（2012）17号】，用于证明高某不具有贪污的主观故意。结合审理查明的事实及相关法律规定，对被告人及其辩护人当庭提交的有关该起事实的证据、关于该起事实的辩解和辩护意见分析如下：关于被告人高某提交的翼城县X镇会计服务中心帐册（共计17页），其中”记账凭证”公诉机关亦作为证据向本院提交，本院予以采信。关于高某提交的《翼城县农村会计委托代理实施办法》、《关于加强农村集体资金监管设立村级基本存款账户的通知》两份文件，是政府规范农村财务工作的规范性文件，本院予以采信。山西兴华司法鉴定所对翼城县X村会计账目进行鉴定，”经审核，2011年7月30日7号凭证从银行提现196000元，140380.00元用于其他支出，5620.00元记入库存现金，还有50000.00元现金去向不明。要搞清楚50000.00元现金的去向必须要通过时任会计或从银行提现的人说明情况，追查确认。”高某辩称此50000元向马某支付了修路款，并辩称2011年7月30日第2号临汾市农村集体经济组织财务（收）支审批报账单及所附凭证6张中2011年7月15日支付给马某的6万是由此款支付。赵某陈述、X村会计账目显示，2011年7月15日支付给马某的6万是在公积公益金322760.30元中所付，对高某的辩解，本院不予采信。被告人高某辩护人认为X村会计账目记账错误、混乱，不能作为定案依据。本院认为，X村的会计账目及凭证，虽然科目运用错误，但基本能反映X村的财务收支情况，对辩护人的此项辩护意见，本院不予采纳。高某辩护人认为鉴定人没有鉴定资质，经查，山西兴华鉴定所鉴定业务范围为”涉税司法鉴定；司法会计鉴定；工程造价司法鉴定”，对辩护人的此项辩护意见，本院不予采纳。公诉机关提交的证据能够相互印证并证实，2011年7月13日，翼城县X镇农村财政核算中心将342335元赔付给X村集体和村民的占地和青苗赔偿款打到被告人高某个人的农行账户上，被告人高某提取现金196000元后，除给村民赔付补偿款外，将剩余40000元予以侵吞。本案涉案款项是土地征用补偿费，但是当高某在协助乡镇政府给村民个人分发时才属于协助政府从事行政管理工作，当高某从乡镇政府领取属于村集体的补偿费时，村委会属于收款人，该补偿费一旦拨付到村委会，即属于村民集体财产，此时，高某不具有协助政府从事行政管理工作的属性。公诉机关也没有证据证实涉案款项是村民个人应得补偿款还是村民集体应得补偿款，因此根据刑法的谦抑原则，应该从有利于被告人的角度出发，以刑罚较轻的罪名对被告人进行定罪处罚，即被告人高某利用担任翼城县X村村委会主任的职务便利，侵吞集体财产40000元，非法占为己有，其行为构成职务侵占，公诉机关指控高某贪污有误。二、2013年1月11日，禹门口提水东扩工程翼城项目区协调领导组赔付给翼城县X村青苗赔偿款5400元。X村会计范某提现后交给被告人高某。高某用此款向村民冯某赔付2200元、向村民赵某1赔付1200元后，冒用村民张某（禹门口提水东扩工程没有占张某的地）的名义打了领款单，套取青苗赔偿款2000元。上述事实，由公诉机关提交并经当庭举证、质证的下列证据予以证实：1、2012年12月30日第2号临汾市农村集体经济组织财务（收）支审批报账单及所附凭证6张、2012年12月31日行政事业单位收款记账收据及2013年1月11日的农村集体经济组织统一收款收据、收款单位凭证，证实报账员范某以禹门口提水东扩工程支X村的青苗赔偿款5400元项目进行报账；X村村委会收到禹门口提水东扩工程翼城项目区协调领导组付的青苗赔偿款5400元的收据，后高某安排范某制作了引黄工程青苗补偿款的明细，包含冯某、赵某1、张某，并由上述三人的农村集体经济组织统一领款单，其中禹门口提水东扩工程没有占张某的地，被告人高某却以张某的名义打了领款单，套取青苗赔偿款2000元。2、张某的询问笔录，证实X村2012年12月30日第2号记账凭证后所附的领款单中的内容不是他写的，”张某”也不是他签的，手印也不是他摁的。他没有领过这2000元青苗补偿款。3、范某的询问笔录，证实2012年12月至2015年3月她担任X村会计。X村2012年12月30日第2号记账凭证所附领款单、引黄工程青苗补偿款花名表是她记的账。花名表是高某让她制的，名字是高某提供的。制好表高某拿着去发钱。这三张领款单是高某发完钱和花名表一起给她的，让她报账。在她任会计期间，村里欠的工资都在村里挂账，高某没有给过她任何钱。4、高某的供述，证实镇上拨付5400元青苗赔偿款后，会计范某从银行提出现金，他通知冯某和赵某1分别领取2200元和1200元。因范某经常给村里跑腿办理养老保险、医疗保险、报表登记等工作，比较辛苦，他自己做主就把剩余的2000元作为补贴给了范某。会计凭证后面”张某”签名是他签的。被告人高某及其辩护人向法庭提交的证据有:范某于2015年11月7日出具的证明材料一份，用于证明高某以张某名义从套取2000元后，作为干部工资补贴发给了会计范某，个人没有贪污。结合审理查明的事实及相关法律规定，对被告人及其辩护人当庭提交的有关该起事实的证据、关于该起事实的辩解和辩护意见分析如下：范某在侦查机关陈述在她任X村会计期间，村里欠的工资都在村里挂账，高某没有给过她任何钱，后又出具了高某用套取的2000元青苗赔偿款给她支付补贴的证明材料。被告人高某辩称自己做主将套取的2000元青苗赔偿款以工资补贴的名义给了范某，范某有没有领取2000元补贴，不影响高某贪污2000元青苗赔偿款的事实。对高某及其辩护人认为高某没有贪污的辩解和辩护意见，本院不予采纳。三、2011年7月13日，X镇农村财政核算中心将禹门口提水东扩工程赔付的占地及附着物赔偿款打到被告人高某个人的农行账户上，高某和会计赵某提取现金用于支付村民占地及附着物赔偿款，其中向王某1赔付树木赔偿2400元、溢洪道占地赔偿4040元，共计6440元。向冯某1、赵某1、赵某2、赵某3、冯某分别赔付2280元、1050元、30600元、17870元、22960元。王某1称只在高某处领取了1400元，领款条上的内容、钱数、签名不是自己写的，手印也不是自己摁的。高某辩称该款是时任村会计赵某经手办理的，自己没有给王某1支付过1400元。赵某陈述该笔赔偿款是高某发放的。村民赵某2、冯某1称是在X村会计赵某处领取的赔偿款。上述事实，由公诉机关提交并经当庭举证、质证的下列证据予以证实：1、2011年7月30日第6号临汾市农村集体经济组织财务（收）支审批报账单及所附凭证9张，证实X村村委会收到X镇农村会计服务中心支付的大坝占地及覆盖物赔偿款342335元；2011年7月13日，X镇农村财政核算中心将禹门口提水东扩工程赔付的占地及附着物赔偿款342335元打到被告人高某个人的农行账户上，高某和会计赵某于2011年7月13日提取现金80000元,2011年7月15日提取现金156000元，2011年7月16日提取现金40000元。用于支付村民占地及附着物赔偿款，其中支王某1树木赔偿2400元，溢洪道占地赔偿4040元，共计6440元，支冯某12280元、赵某11050元、赵某230600元、赵某317870元、冯某22960元。2、陈某1的询问笔录，证实他原任X村党支部书记。X村2011年7月30日第7号凭证中支部书记签字是他本人签的。具体情况是按照当时的规定，所有村级财务必须有书记签字。原任会计赵某带着凭证找他签字，但里面的内容他不太清楚。3、赵某的询问笔录，证实X村2011年7月30日第6号、第7号记账凭证所附王某1领取树木赔偿2400元、领取溢洪道占地赔偿4040元，这笔支出是经高某手支出的，随后高某签字，把支出条子给他，由他记账。4、王某1的询问笔录，证实X村2011年7月30日第6号、第7号记账凭证后所附的领到树木赔偿2400元、领到溢洪道占地4040元的领款条的内容不是他写的，名字不是他签的，手印也不是他摁的。他只在高某家领取了1400元。5、高某的供述，证实2011年7月30日第6号和第7号记账凭证后面附的王某1领到树木赔偿2400元、溢洪道占地4040元，情况属实，钱是会计赵某经手办理的。王某1没有在他手上领取过这1400元钱。6、赵某2的证言、冯某1的证言，证实二村民均是在X村会计赵某处领取的赔偿款。对上列证据分析如下：高某的供述与该村村民赵某2、冯某1的证言证实2011年7月13日至7月16日向村民发放相关赔偿款是村会计赵某发放。王某1虽然称领款条上的内容、金额、签名、捺印均不是自己所为，但侦查机关未对领款条做相关鉴定，无法证实王某1所称属实。公诉机关指控被告人高某贪污应赔偿给王某1的赔偿款5040元，证据达不到确实、充分的证明标准，该项指控不能成立。四、2011年4月30日，翼城县X村收到上级拨付的13278元抗旱救助款，被告人高某用此款以每根24.5元的价格购买了220根水泥管用于村后洼地村民灌溉使用。公诉机关以永红水泥制管厂负责人王某2于2015年5月20日所出具水泥管的单价是每根10.5元的证明材料认定被告人高某贪污3080元。另查明，2013年5月30日，翼城县经营管理站受翼城县X镇党委、政府委托，对X村群众上访信件所反映的上述问题进行了审计并进行了处理。审计报告认定高某在购买水泥管过程中，将价值15元的水泥管按24.5元入账，220根水泥管多支2090元，由高某退出2090元，并处10%的罚款209元。高某退回了非法侵占的2090元，缴纳罚款209元。上述事实，由公诉机关提交并经当庭举证、质证的下列证据予以证实：1、2011年5月30日第20号临汾市农村集体经济组织财务（收）支审批报账单及所附凭证3张、第22号临汾市农村集体经济组织财务（收）支审批报账单及所附凭证4张，证实2011年4月30日，X村收到一笔抗旱救助款13278元，单据分别是这笔救助款的进账单、报账单及领款单，水渠管道安装报账单的7835元，分别是由水泥管的发票5390元（单价24.5元，220根）以及安装工资480元、水泥管子沙子860元、费用1105元构成。2、X村委会出具的证明，证实高某于2011年用政府拨付的抗旱资金购置水泥管，用于本村后洼地村民灌溉使用。因2015年水利部门节水灌溉全覆盖工程开始，将原来的水泥管挖出重新建成U型水渠。原使用水泥管规格是直径300mm×1000mm的水泥水渣普通水管。3、王某2的询问笔录，证实他是永红水泥制管厂负责人。2011年5月，X村购买水泥管的原始票据丢失了，具体买了多少根300规格的水泥管记不清了。当时300规格无钢筋的1米水泥管单价是每根9元，运费1.5元；2米钢筋水泥管单价70元，运费5元。当时税票是由买方到国税局开具。4、高某的供述，证实2011年，县水利局向X村拨付了7835元抗旱资金，他在翼城县永红水泥制管厂购买了水泥管，水泥管单价24.5元是制管厂ＸＸ给他说的。他当时要求用石子做的管子，不要他厂子用石粉做的管子。被告人高某及其辩护人向法庭提交的证据有:《X镇X村群众上访问题审计报告》及《X镇X村群众上访问题处理意见》、翼城县经管站出具的证明材料一份，用于证实这起贪污行为已处理过，不应作为犯罪处理。翼城县经营管理站出具的证明材料，证实2015年12月11日，翼城县经营管理站出具证明材料：受X镇党委、政府委托，2011年8月31日开始，对X村1990年至2011年的账务进行了审计，并于2012年5月提出处理意见。涉及水泥管虚支款2090元，高某在2013年1月7日与其他违规款退回3000元。结合审理查明的事实及相关法律规定，对被告人及其辩护人当庭提交的有关该起事实的证据、关于该起事实的辩解和辩护意见分析如下：翼城县经营管理站2013年5月30日出具的审计报告、处理意见以及张某1出具的证明材料足以证实高某此次虚报水泥管单价，套取专项资金的行为已做过处理。我国刑法第三百八十三条第二款明确规定，对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额计算。”多次贪污未经处理”是指两次以上的贪污行为，既没有受过刑事处罚，也没有受过行政处罚。2012年5月，高某的此次行为就被发现，并退回了非法侵占的2090元，缴纳罚款209元。2013年贪污罪的追诉标准是5000元，对高某的处罚不存在以罚代刑的问题。被告人高某及其辩护人均认为该次行为已经处理过，不应计入犯罪数额的辩护意见，本院予以采纳。五、2013年根据临汾市移动网优规划，中国移动通信集团山西有限公司临汾分公司在翼城县X村北建一移动基站，名为”X基站”，当时翼城移动公司的陈某找到被告人高某洽谈建基站场地租赁事宜。被告人高某于2013年7月10日以其妻子”李某”的名义与中国移动通信集团山西有限公司临汾分公司签订了翼城县X基站租赁协议，期限为2013年7月10日至2023年7月9日，每五年支付一次租金16500元，合同总价为33000元。租赁协议达成后，”X基站”占用X村南张线路边的公用地开始施工建设。工程完工后，中国移动通信集团山西有限公司于2014年8月8日转入李某建行账户五年租赁费16500元。被告人高某于2014年8月15日在中国建设银行翼城建行广场分理处提取现金16500元，予以非法占有。案发后，高某退赃50000元。上述事实，由公诉机关提交并经当庭举证、质证的下列证据予以证实：1、中国移动通信场地租赁合同、发票及取款明细和取款凭条。证实被告人高某于2013年7月10日以其妻子”李某”的名义与中国移动通信集团山西有限公司临汾分公司签订了翼城县X基站租赁协议，期限为2013年7月10日至2023年7月9日，每五年支付一次租金16500元，合同总价为33000元。中国移动通信集团山西有限公司于2014年8月8日转入李某建行账户五年租赁费16500元。高某于2014年8月15日在中国建设银行翼城建行广场分理处提取现金16500元。2、陈某的询问笔录，证实他担任翼城移动全业务支撑。根据临汾移动网优规划，在翼城县X村北规划一移动基站，名称为X基站。2013年7月，公司委托他进行场地租赁洽谈。他经人介绍后与高某洽谈，达成协议。高某用其妻子李某的名义签订了场地租赁合同。工程完工后，将五年租赁费通过省公司转账至李某的银行账户。3、高某的供述，证实2014年5月，中国移动临汾分公司在X村里南张线路边建了基站，基站占用的是公用地。他用他妻子李某的名义和移动公司签的场地租赁合同。移动公司把5年的租赁费16500元转到他妻子的银行卡上，他把钱取出后，交了1400元税款，剩余的钱花了。4、扣押决定书，证实2015年7月6日，翼城县人民检察院将高某退缴的5万元涉案赃款予以扣押。被告人高某及其辩护人向法庭提交的证据有:盖某收据一份，用于证实盖某2014年8月15日收到李某建塔款12500元，高某实际得款2599元。结合审理查明的事实及相关法律规定，对被告人及其辩护人当庭提交的有关该起事实的证据、关于该起事实的辩解和辩护意见分析如下：高某以其妻子”李某”的名义与中国移动通信集团山西有限公司临汾分公司签订了翼城县X基站租赁协议，合同总价为33000元，五年租赁费16500元。”李某”与中国移动通信集团山西有限公司临汾分公司签订的翼城县X基站租赁协议并未约定建塔款应有李某支付，对盖某2014年8月15日出具的收到李某支建塔款12500元的收据，本院不予采信，对高某及其辩护人认为高某只非法占有了2599元的辩解及辩护意见，本院不予采纳。中国移动通信集团山西有限公司临汾分公司在X村南张线路边建移动基站，基站占用的是X村的公用地，移动公司应向X村委会支付租赁费。被告人高某利用担任X村村委主任的职务便利，以其妻子”李某”的名义与中国移动通信集团山西有限公司临汾分公司签订了翼城县X基站租赁协议，合同总价为33000元，五年租赁费16500元，将村集体财产非法占有，其行为构成职务侵占，公司机关指控高某贪污有误。本院认为，被告人高某利用担任翼城县X村村委会主任的职务便利，将X村的集体财产73000元（其中16500元未遂）非法占有，其行为符合我国刑法关于职务侵占罪的构成要件，公诉机关指控罪名有误，应当以职务侵占罪追究被告人高某相应的刑事责任。被告人高某在担任翼城县X村村委会主任期间，在协助人民政府从事其他行政管理工作过程中，套取、侵吞2000元青苗补偿款，事实清楚，证据确实、充分，但未达到追诉标准；公诉机关指控被告人高某贪污应赔偿给王某1的树木赔偿款、占地赔偿款5040元，证据不足，达不到确实、充分的证明标准，公诉机关指控高某犯贪污罪，不能成立。被告人高某职务侵占73000元（其中16500元未遂），犯罪情节轻微，侦查阶段积极退缴赃款50000元，可免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十四条、第二百七十一条、第六十四条、第三十七条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条的规定，判决如下：一、被告人高某犯职务侵占罪，免予刑事处罚。二、被告人高某已退缴的50000元，发还给翼城县X村村委会；继续追缴被告人高某非法所得8500元，发还给翼城县X村村委会。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向临汾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。审判长吴泉人民陪审员王方田人民陪审员张芸芸二○一七年七月十一日书记员王文艳