甘肃省天水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘05民终452号
上诉人（一审被告）：刘某，男，个体工商户，现住甘肃省天水市麦积区。
被上诉人（一审原告）：曾某某，男，个体工商户，现住甘肃省天水市秦州区。
上诉人刘某因与被上诉人曾某某买卖合同纠纷一案，不服甘肃省天水市麦积区人民法院（2017）甘0503民初65号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘某、被上诉人曾某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘某上诉请求：请求二审法院认定返点金额66405.94元并按销售单据上的价格退货，本案一、二审诉讼费用由曾某某负担。事实与理由：1.一审没有认定返点货品的价值，应根据商业惯例按返点66405.94元计算。2.一审判令由刘某负担诉讼费不当。曾某某在2016年1月1日至2016年12月31日共向刘某供货619088.61元，刘某己陆续向曾某某支付货款37万余元。我国的消费者权益保护法明确规定了经营者有向消费者出具发票等购货凭证或者服务单据的义务，但曾某某未对其售出货物开具发票，故刘某拒绝支付货物尾款24万余元，且不愿承担本案的诉讼费。3.曾某某作为出售方不能对其所售货品开具发票，出售货物时的基本手续不齐全，故刘某要求曾某某按照其销售单据上的价格退货。
曾某某答辩称，双方之间不存在返点，也没有约定开具发票。一审判决认定事实清楚，对案件受理费的判处正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
曾某某向一审法院起诉请求：1.判令由刘某偿还曾某某货款267792.68元；2.判令刘某向曾某某支付利息53000元。3.由刘某承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2010年至2016年期间，刘某多次购买曾某某日丰管系列产品，双方未签订书面买卖合同。至曾某某起诉前，刘某共欠曾某某货款242844.68元。在本案审理过程中，经双方协商同意，刘某退还曾某某价值2500.68元分水器，并同意从总欠款数额中扣减。核减后，被告共欠曾某某货款240344元。诉讼中,曾某某交付刘某6箱共计288个1056型号角阀。另查明，双方当庭均认可在交易过程中，货款结清后，曾某某按季度计算应给予刘某的返点，该返点以给刘某相应价值的货物的方式予以给付。一审法院认为，曾某某、刘某虽未签订书面合同，但双方以口头或其他形式建立买卖合同关系，不违反法律和社会公共利益，应当认定为合法有效，具有法律约束力。本案争议的焦点是，1.曾某某要求支付货款的诉讼请求应否支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条规定：“买受人应当按照约定支付价款。”刘某未能及时结清货款，经曾某某催要，刘某仍不付款，其行为已构成违约。曾某某要求刘某给付货款的请求成立，予以支持。对于欠款的数额，庭审中，曾某某认可2016年9月16日，金额为24948元单据（单据编号：XS-2016-09-16-04268）上的货物没有送给刘某；2016年12月31日金额2500.68元单据（单据编号：XS-2016-12-31-05835）上的货物经双方协商，已将该货物退还曾某某，故上述两张单据所载金额应从所欠货款总额中予以扣减。故刘某拖欠货款的数额应为240344元。对于刘某提出的2016年4月28日价值5184元的1056型号的角阀没有送货，应从货款中予以扣减的辩解意见，在本案审理过程中，曾某某已将上述货物交付刘某，故对其辩解意见不予采纳。2.曾某某诉讼请求的利息应否支持。《中华人民共和国合同法》第一百六十一条规定：“买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。”本案中，曾某某与刘某未约定支付价款的时间，因双方之间发生多次买卖关系，刘某也一直陆续付款，最后一次付款时间为2016年11月26日。而刘某在2016年12月31日，还在购买曾某某的日丰管系列产品，故应以2016年12月31日，最后一次购买曾某某产品认定刘某应向曾某某支付货款。刘某未支付剩余货款构成违约，应自此时开始计算因刘某违约给曾某某造成的利息损失，而曾某某请求按照月利率2%支付2016年4月至2016年12月31日的利息，此期间按照双方的交易习惯，并不能认定刘某存在违约行为，故对曾某某要求刘某支付利息损失的诉讼请求，不予支持。关于刘某提出的其购买曾某某产品，曾某某应按约定给予返点，返点数额应从总货款中扣减的辩解意见，双方虽未签订书面合同，但从刘某提交的证据中显示在2016年1季度前都有给予返点的情形，且双方在审理中均陈述在结清货款的情况下，是给予返点的。本案中，刘某至今未向曾某某支付所拖欠的货款，故给付返点的条件不成就。且从刘某提交的证据中，显示返点是以返还相应价值的货品而不是金钱。故刘某的上述辩解意见不能成立，不予采纳。刘某可在所附条件成就时依法另行主张权利。对刘某提出的曾某某未给其开具增值税发票，待曾某某向其出具增值税发票后支付货款的辩解意见，从本案已查明的事实看，双方在交易过程中，对曾某某应在开具增值税发票后刘某才支付货款并无约定，且开具发票属于行政法律关系，应由税务机关处理。故对其上述辩解意见，亦不予采纳。据此，依据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条规定，判决：一、由刘某支付曾某某货款240344元，于判决生效后十日内履行完毕。二、驳回曾某某的其他诉讼请求。案件受理费3056元，由刘某负担2290元，由曾某某负担766元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审中，当事人双方均没有提交新证据。二审查明的事实与一审一致，本院依法予以确认。
本院认为，本案二审的争议焦点为：1.本案是否存在返点的问题？2.本案货款是否应开具税务发票？刘某收到货物后是否能退回给曾某某？关于第一个焦点，刘某与曾某某之间长期存在业务往来，双方之间形成了事实上的买卖关系。从一、二审查明情况看，在刘某没有欠款的情况下，曾某某曾向刘某支付过返点货物。现刘某累计拖欠曾某某货款240344元，在存在欠款的情况下，曾某某是否仍应给付刘某返点，双方陈述不一。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，刘某没有提供有效证据证明在存在欠款的情况下曾某某仍应支付其返点货物，应承担举证不能的责任。再者，在商业交易中，返点的性质是为了促进销售、及时回笼资金，是一种奖励措施。在双方的买卖合同关系中，刘某拒不支付剩余货款已构成违约，违约方无权再要求支付返点金额，故刘某的该上诉理由不能成立。关于第二个焦点，双方对于是否开具发票并无约定，且开具发票是税法调整的范围，而非合同约定义务，刘某不得以该义务未履行而对抗其付款的合同义务，其可依法向主管行政部门另行主张。关于刘某收到曾某某的货物后是否能退货的问题，刘某在一审中未提出此要求，双方对于退货的条件没有约定，故在刘某没有举证符合退货条件的情况下，其上诉理由不能成立。《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”本案中，一审法院根据双方当事人在本案中所承担的责任大小决定诉讼费的负担并无不当。综上所述，刘某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3056元，由上诉人刘某负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨宏权
审判员 李虓晖
审判员 陈 萍
二〇一七年八月十七日
书记员 刘 丹