安徽省无为县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0225刑初552号
公诉机关安徽省无为县人民检察院。
被告人邵飞，男，1979年2月27日出生于安徽省芜湖市，汉族，中专文化，经商，住安徽省芜湖市镜湖区。被告人邵飞因开设赌场罪，于2017年6月12日被无为县公安局刑事拘留，2017年7月3日经无为县人民检察院批准逮捕，当日由无为县公安局执行逮捕。现羁押于无为县看守所。
委托辩护人：胡明，安徽点津律师事务所律师。
委托辩护人：吴诗，安徽点津律师事务所律师。
被告人刘晨，男，1990年11月28日出生，汉族，高中文化，务工，住安徽省无为县。曾因犯开设赌场罪，于2014年5月14日被本院判处有期徒刑九个月，缓刑一年，罚金30000元。因涉嫌开设赌场罪，于2017年8月13日被无为县公安局刑事拘留，2017年8月21日被无为县公安局取保候审，2017年8月31日无为县人民检察院决定对其取保候审，2017年12月11日被本院决定逮捕，2017年12月11日由无为县公安局执行逮捕。现羁押于无为县看守所。
被告人陶伟，男，1987年1月26日出生于安徽省无为县，汉族，中专文化，个体经营，住安徽省无为县。因涉嫌开设赌场罪，于2017年7月31日被无为县公安局刑事拘留，于2017年8月21日被无为县公安局取保候审，2017年8月31日无为县人民检察院决定对其取保候审。2017年12月28日被本院决定逮捕，2017年12月29日由无为县公安局执行逮捕。现羁押于无为县看守所。
安徽省无为县人民检察院以无检刑诉〔2017〕556号起诉书指控被告人邵飞、刘晨、陶伟犯开设赌场罪，于2017年11月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年12月22日公开开庭进行了审理。无为县人民检察院指派检察员李燊出庭支持公诉，被告人邵飞、刘晨、陶伟，被告人邵飞辩护人胡明、吴诗均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安徽省无为县人民检察院指控：
2017年4月至6月期间，被告人邵飞以营利为目的，在自己经营的无为县盐百商场梦幻天地动漫城内放置三台八座赌博机供人赌博，从中获利人民币59600元。被告人刘晨为被告人邵飞提供赌博机维修服务，从中获利人民币10000元。被告人陶伟帮助被告人邵飞邀人赌博，从中获利人民币6000元，
2017年6月12日，无为县公安局民警将涉案赌博机查获，并当场抓获被告人邵飞；2017年7月31日，被告人刘晨、陶伟主动到无为县公安局投案。
公诉机关认为，被告人邵飞、刘晨、陶伟以营利为目的，设置赌博机开设赌场，情节严重，其行为初犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人邵飞在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人刘晨、陶伟在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当分别根据《中华人民共和国刑法》第二十六条、第二十七条之规定处罚。
被告人邵飞对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，并当庭自愿认罪，但是对非法所得金额有异议。
被告人刘晨、陶伟对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，并当庭自愿认罪。
被告人邵飞的辩护人提出：1.被告人邵飞具有坦白情节，应予从轻处罚。2.起诉书中指控被告人邵飞获利59600元缺少证据印证，日报表账本上积分596分并不能认定为实际收入为59600元，且被告人邵飞当庭提交证据表明陶伟的朋友夫妻两人欠款13700元，另外汪某1欠22400元，还有空分、送分、人员工资、水电费等均应予扣减，实际被告人邵飞经营期间一直处于亏本状态，故起诉书指控被告人邵飞非法所得59600元情节严重不能成立；3.被告人刘晨、陶伟的非法所得是否包含在被告人邵飞非法所得59600元之中，是不清楚的，且被告人邵飞无前科，系初犯、偶犯，且是一名药师，具有正当职业，请法庭宽大处理，在三年以下量刑，并判处缓刑。
经审理查明：2017年4月至6月期间，被告人邵飞以营利为目的，在自己经营的无为县盐百商场梦幻天地动漫城内放置三台八座赌博机供人赌博，从中获利人民币59600元。被告人刘晨为被告人邵飞提供赌博机维修服务，从中获利人民币10000元。被告人陶伟帮助被告人邵飞邀人赌博，从中获利人民币6000元。
2017年6月12日，无为县公安局民警将涉案赌博机查获，并当场抓获被告人邵飞；2017年7月31日，被告人刘晨、陶伟主动到无为县公安局投案。
另查明，2017年12月13日，被告人刘晨亲属为其退赃人民币10000元。
上述事实，被告人邵飞、刘晨、陶伟在开庭审理过程中亦不持异议，并有常住人口信息、到案经过、刑事判决书、扣押物品清单、行政处罚决定书、行政处罚告知笔录、销毁清单、账本、退赃票据等书证，证人陈某1、汪某2、侯某、汪某1、赵某、贺某、凌某、徐某、邢某1、陈某2、邢某2的证言，被告人邵飞、刘晨、陶伟的供述和辩解，勘验、辨认笔录等，足以认定。
关于被告人邵飞辩护人提出被告人邵飞构成坦白的辩护意见，经查，被告人邵飞归案后在公安机关第一次讯问时如实供述开设赌场的犯罪事实，其行为符合坦白的构成要件，辩护人此辩护意见成立，本院予以采纳。
关于被告人邵飞及其辩护人均提出被告人邵飞非法获利不是59600元的辩护意见，经查，在被告人邵飞讯问笔录中，其明确经营的赌博机收入以日报表为准，每分代表100元，2017年4月至6月期间共计毛收入59600元，虽然被告人邵飞辩称其他人欠款，但在上述讯问笔录中均未供述，且无其他证据予以证实，故被告人邵飞及其辩护人的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为：被告人邵飞、刘晨、陶伟以营利为目的，设置赌博机开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人邵飞在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应按照其组织的全部犯罪处罚；被告人刘晨、陶伟在共同犯罪中起次要作用，是从犯，对于从犯，依法应当从轻处罚。被告人邵飞归案后能够如实供述自己的罪行，构成坦白，依法可以从轻处罚可。被告人刘晨存在开设赌场罪前科，可以酌情从重处罚。被告人刘晨退出违法所得，可以酌情从轻处罚。被告人刘晨、陶伟主动投案，并如实供述所犯罪行，系自首，依法可以从轻处罚。根据被告人邵飞、刘晨、陶伟的犯罪事实、性质、情节，以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第六十七条第三款，第七十七条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人邵飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币30000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月12日起至2020年6月11日止。罚金人民币30000元于本判决生效之日起二十日内缴纳。）
二、被告人刘晨犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零一个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年12月11日起至2019年1月1日止。罚金人民币10000元于本判决生效之日起二十日内缴纳。）
三、被告人陶伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币6000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年12月29日起至2018年11月6日止。罚金人民币6000元于本判决生效之日起二十日内缴纳。）
四、现场查获的赌具、赌资6401元、退缴在案的违法所得10000元，依法予以没收；依法追缴被告人邵飞、陶伟的违法所得，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李春辉
审 判 员 陈晓玲
人民陪审员 刘 俊
二〇一七年十二月二十九日
书 记 员 郁 芳
附：相关法律条文
1.第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
2.第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
3.第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
4.第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
5.第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
6.第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
7.第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。