北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2018）京03民终888号上诉人（原审原告）：北京金凤凰华夏房地产经纪有限公司，住所地北京市通州区砖厂北里142号楼1层4108。法定代表人：郭峰，总经理。委托诉讼代理人：习永冲，北京德和衡（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张雁，男，1987年1月4日出生，住北京市海淀区。上诉人北京金凤凰华夏房地产经纪有限公司（以下简称金凤凰公司）因与被上诉人张雁劳动争议一案，不服北京市通州区人民法院（2017）京0112民初34454号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月8日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。金凤凰公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判金凤凰公司与张雁劳动关系存续期间为2017年5月9日至5月31日，金凤凰公司支付张雁试用期工资5600元，金凤凰公司不支付张雁双倍工资差额13706．9元，金凤凰公司不支付张雁2017年5月9日至8月2日的工资21000元；二、张雁承担本案诉讼费用。事实和理由：张雁违反金凤凰公司的安排，其自身存在过错且张雁违反了金凤凰公司的出勤纪律。由于张雁就是金凤凰公司的人事员工，签署劳动合同等事项也是其工作内容，一审中的有些证据不能因为张雁在质证中不予认可就一边倒地站在张雁一方。张雁通过招聘成为金凤凰公司的人事员工，负责公司的人事工作，公司配备小米笔记本一台为其办公所用。但张雁不按公司的制度和安排来上班，第一个月就不能出满勤，也不主动与公司签署劳动合同，从当年6月份起就不来公司上班了。公司根据其出勤支付第一月工资4000余元，后电话通知张雁与其解除劳动关系，要求其将电脑交还公司，但张雁既不来办理离职手续，也未将笔记本电脑还回，直到金凤凰公司准备采取法律手段索要电脑时，张雁申请了劳动仲裁。张雁辩称，不同意金凤凰公司的上诉请求及理由，认可一审判决结果。金凤凰公司在一审中提交的规章制度没有见到过，且其中有部分内容违反法律规定；其在一审中提交的出勤表并未得到张雁认可，没有对旷工和出勤天数进行确认；张雁没有收到金凤凰公司解除劳动关系通知书，对于其提到的短信通知，亦不能证明其主张能够成立。金凤凰公司向一审法院起诉请求：1．确认金凤凰公司与张雁于2017年5月9日至5月31日期间存在劳动关系；2．金凤凰公司不支付张雁未签订劳动合同二倍工资差额13706．9元；3．金凤凰公司支付张雁2017年5月9日至5月31日期间工资5600元。一审法院认定事实：张雁于2017年5月9日入职金凤凰公司，工作岗位为薪酬主管，月工资7500元。在职期间，金凤凰公司未为张雁缴纳社会保险，未支付张雁工资，2017年8月2日，张雁因金凤凰公司拖欠劳动报酬、未为其缴纳社会保险离职。后，张雁向北京市通州区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求1．确认2017年5月9日至2017年8月2日期间原、张雁存在劳动关系；2．金凤凰公司支付张雁2017年5月9日至8月2日期间未签订劳动合同二倍工资差额14000元；3．金凤凰公司支付张雁2017年5月9日至8月2日期间工资21000元；4．金凤凰公司支付张雁解除劳动合同经济补偿金3500元。2017年9月26日，仲裁委出具京通劳人仲字[2017]第4588号裁决书，裁决：1．确认金凤凰公司与张雁于2017年5月9日至8月2日期间存在劳动关系；2．金凤凰公司于裁决书生效之日起3日内支付张雁2017年6月9日至8月2日期间未签订劳动合同二倍工资差额13706．9元；3．金凤凰公司于裁决书生效之日起3日内支付张雁2017年5月9日至8月2日期间工资21000元；4．驳回张雁的其他仲裁请求。金凤凰公司不服该裁决结果，起诉至法院，张雁认可仲裁裁决结果。一审法院于2017年10月23日向张雁送达了起诉书副本、应诉通知书及开庭传票，张雁无正当理由，未到庭参加诉讼。一审法院认为，用人单位应对劳动者的入职时间、离职时间及工资标准承担举证责任。当事人对自己的主张，有责任提供证据予以证明，未提供证据，或者提供的证据不能证实自己主张，应承担举证不能的法律后果。根据查明的事实，金凤凰公司虽主张张雁月工资7000元，2017年6月以后张雁未正常出勤，2017年7月其已与张雁解除劳动合同，但金凤凰公司作为用人单位未就其主张提供任何证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，故一审法院认定原、张雁于2017年5月9日至2017年8月2日期间存在劳动关系。关于未签订劳动合同二倍工资差额一节，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，双方未签订劳动合同，故金凤凰公司应当自用工之日起第二个月支付张雁未签订劳动合同的二倍工资差额，故一审法院对金凤凰公司要求不支付张雁未签订劳动合同二倍工资差额的诉请不予支持。关于工资一节，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，金凤凰公司仍拖欠张雁2017年5月9日至2017年8月2日期间工资未付，实属不妥，故对于金凤凰公司要求仅支付张雁2017年5月9日至5月31日期间工资5600元的诉请，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、确认金凤凰公司与张雁于2017年5月9日至2017年8月2日期间存在劳动关系；二、金凤凰公司于判决生效之日起七日内支付张雁2017年6月9日至2017年8月2日期间未签订劳动合同二倍工资差额13706．9元；三、金凤凰公司于判决生效之日起七日内支付张雁2017年5月9日至2017年8月2日期间工资21000元；四、驳回金凤凰公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于劳动关系存续期间一节，本案中，金凤凰公司虽主张张雁月工资7000元，2017年6月以后张雁未正常出勤，2017年7月其已与张雁解除劳动合同，但其作为用人单位未就其主张提供任何证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，故一审法院对张雁主张的入职时间及离职时间予以采信并认定双方于2017年5月9日至2017年8月2日期间存在劳动关系符合法律规定，本院予以确认。关于未签订劳动合同二倍工资差额一节，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。经审查，双方未签订劳动合同，金凤凰公司应当自用工之日起第二个月支付张雁未签订劳动合同的二倍工资差额，故本院对金凤凰公司要求不支付张雁未签订劳动合同二倍工资差额的上诉请求不予支持。关于工资一节，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，金凤凰公司仍拖欠张雁2017年5月9日至2017年8月2日期间工资未付，故对于金凤凰公司要求不支付张雁2017年5月9日至8月2日的工资21000元的上诉请求，本院依法不予支持。综上所述，金凤凰公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北京金凤凰华夏房地产经纪有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  解学锋代理审判员  霍思宇代理审判员  李 冉二〇一七年一月二十六日书 记 员  刘 波