广东省茂名市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤09刑终242号
原公诉机关广东省茂名市电白区人民检察院
上诉人（原审被告人）吴弟（绰号“阿虾”），男，1971年2月15日出生，汉族，初中文化，住茂名市电白区，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年9月19日被羁押，2016年9月20日被刑事拘留，2016年10月28日被逮捕。现羁押于茂名市电白区看守所。
广东省茂名市电白区人民法院审理广东省茂名市电白区人民检察院指控被告人吴弟犯贩卖毒品罪一案，于2017年5月22日作出（2017）粤0904刑初131号刑事判决。被告人吴弟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人吴弟，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。
原判认定：自2016年1月起，被告人吴弟开始贩卖毒品海洛因与甲基苯丙胺。2016年1月至2月，吴弟在茂名市电白区水东镇咸水田市场附近多次向吸毒人员吴某灿等人贩卖毒品海洛因，每次价值人民币100元。2016年9月19日，茂名市公安局电白分局民警在水东镇咸水田市场附近抓获吴弟，当场从吴弟身上搜获疑似毒品海洛因1小包、金属项链1条，在吴弟租住屋内搜获疑似毒品麻果红色颗粒6粒、三星手机2部、人民币168元、银行卡5张（户名为崔某萍的银行卡1张、户名为吴某强的银行卡1张、户名为倪某的银行卡1张、户名为吴某国的银行卡2张）、钥匙2串（小汽车、摩托车钥匙各1串），在吴弟租住屋一楼查扣摩托车1辆、黑色铃木牌小汽车1辆。经茂名市公安司法鉴定中心鉴定，缴获的1小包疑似毒品海洛因检见毒品海洛因成分，净重0.17克；缴获的6粒疑似毒品麻果检见毒品甲基苯丙胺成分，净重0.63克。
原判认定上述事实，有书证、物证、证人证言，被告人的供述、现场勘验检查笔录、辨认笔录、鉴定意见等证据证实。
原判认为，被告人吴弟违反国家关于禁毒的规定，多次向他人出售毒品海洛因和甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，应予刑罚。被告人吴弟多次出售毒品海洛因、甲基苯丙胺，情节严重，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；对缴获被告人吴弟海洛因净重0.17克、毒品甲基苯丙胺净重0.63克应以贩卖毒品罪的数量累计计算处罚；被告人吴弟贩卖不同种类毒品，有酌情从重处罚的情节。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，作出如下判决：一、被告人吴弟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币8000元。二、对公安机关缴获的毒品海洛因0.17克（净重），毒品甲基苯丙胺0.63克（净重）予以没收，由公安机关依法处理。三、对公安机关扣押到被告人吴弟三星手机2部及人民币168元（没有随案移送）予以没收，上缴国库。四、对公安机关在被告人吴弟处扣押到的摩托车1辆、黑色铃木牌小汽车1辆、钥匙2串（小汽车、摩托车钥匙各1串）、金属项链1条、银行卡5张（均没有随案移送），由公安机关依法处理。
上诉人吴弟提出：1.其没有在2016年1月、2月多次向吴某灿贩卖毒品。2.原判认定其贩卖冰毒与麻果，属事实不清。吴某灿相关指证没有任何证据证实。其与微信聊天的对象未曾见面，互不认识，没有卖过毒品给他们。3.其被抓获当日的行为应属贩毒未遂。综上，原判认定事实不清，证据不足，请求本院予以改判。
经审理查明：自2016年1月起，上诉人吴弟开始贩卖毒品海洛因与甲基苯丙胺。2016年1月至2月，吴弟在茂名市电白区水东镇咸水田市场附近多次向吸毒人员吴某灿等人贩卖毒品海洛因，每次价值人民币100元。2016年9月19日，茂名市公安局电白分局民警在水东镇咸水田市场附近抓获吴弟，当场从吴弟身上搜获白色物质1小包、金属项链1条，在吴弟租住屋内搜获红色颗粒6粒、三星手机2部、人民币168元、银行卡5张（户名为崔某萍的银行卡1张、户名为吴某强的银行卡1张、户名为倪某的银行卡1张、户名为吴某国的银行卡2张）、钥匙2串（小汽车、摩托车钥匙各1串），在吴弟租住屋一楼查扣摩托车1辆、黑色铃木牌小汽车1辆。经称量及鉴定，缴获的白色物质1小包净重0.17克，检见毒品海洛因成分；缴获的红色颗粒净重0.63克，检见毒品甲基苯丙胺成分。
上述事实，有下列经原审庭审举证、质证的证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书，证实本案受案、立案情况。
2.抓获经过，证实吴弟于2016年9月19日被公安机关抓获。
3.户籍资料，证实吴弟的身份情况，其在作案时已达到完全刑事责任年龄。
4.现场检测报告书，证实：公安机关于2016年9月19日对吴弟、吴某灿尿液样本进行吗啡、甲基安非他明、氯胺酮检测，结果均呈阴性。
5.现场检测报告书、行政处罚决定书。强制隔离戒毒决定书、强制隔离戒毒执行回执，证实：公安机关于2016年9月19日对凌某蕾尿液样本进行吗啡、甲基安非他明、氯胺酮检测，结果均呈阳性。凌某蕾因吸毒行为于2016年9月20日被行政拘留，并于同日被强制隔离戒毒二年。
6.吸毒人员动态管控详细信息，证实吴弟曾多次被强制隔离戒毒。
7.犯罪嫌疑人违法犯罪记录查询登记表，证实吴弟有违法记录。
8.搜查证、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，证实：公安机关依法对吴弟人身及住所进行搜查，在吴弟身上搜获疑似毒品海洛因1小包、戴在脖子上的金属项链1条；在吴弟租住屋内搜获疑似毒品麻果红色颗粒6粒、三星手机2部、人民币168元、银行卡5张（户名为崔某萍的银行卡1张、户名为吴某强的银行卡1张、户名为倪某的银行卡1张、户名为吴某国的银行卡2张）、钥匙2串（小汽车、摩托车钥匙各1串）；在吴弟租住屋一楼搜获摩托车1辆、黑色铃木牌小汽车1辆。上述物品已被扣押。
9.签认照片，证实吴弟签认了其身上被搜获的一小包疑似海洛因物质照片；签认了其租住屋内搜获的6粒疑似麻果物质照片；签认了其租住屋搜获5张银行卡照片；签认了其租住屋搜获的2部手机照片号码），确认是其所使用；签认了其使用的手机内信息及微信号聊天记录截图。
10.称量笔录及照片、广东省茂名市质量计量监督检测所检定证书，证实在吴弟身上搜获的白色物质经称量净重0.17克；在吴弟租住屋搜获的6粒红色颗粒经称量净重0.63克。
11.调取证据通知书，调取证据清单、机主资料、通话清单，证实手机的用户名为王小杨，与吴某灿使用的手机有多次通话记录，在2016年9月19日11时22分与电话有通话记录。
12.调取证据通知书，调取证据清单、借记卡产品资料查询，银行账户历史明细清单，证实在吴弟处扣押户名为崔某萍的银行卡1张，户名为吴某强的银行卡1张，户名为倪某的银行卡1张，户名为吴某国的银行卡2张及上述银行卡账户流水情况。
13.现金缴款单，证实茂名市公安局电白分局扣押吴弟现金168元并暂存该局账户。
14.涉案财物移送清单、提请法院判决物品、文件清单，证实公安机关提请法院对吴弟被扣押的2部三星手机及人民币168元进行判决，吴弟被扣押的2部三星手机已随案移送。
15.证人吴某灿证言：我的联系电话。我在2016年1月份、2月份曾多次向吴弟购买过毒品。我向他购买的是毒品海洛因，但是我知道他也有贩卖毒品冰毒和麻果。
2016年9月19日上午11时许，我通过固定电话拨打吴弟的手机，让他卖100元毒品海洛因给我，然后他叫我在水东镇咸水田菜市场等他。打完电话，我便到水东镇咸水田菜市场等他，过了半个小时左右，吴弟出现时公安民警就冲上去将吴弟抓获了，在吴弟身上缴获了毒品海洛因1小包。吴弟今天贩卖给我的100元毒品海洛因是用红色塑料薄膜包装的。
我不清楚他什么时候开始贩卖毒品的，我最早知道他贩卖毒品的时候是2016年1月份。吴弟本身既吸毒又贩毒，而且听说以前也因为吸毒被公安机关处罚过，不过他所贩卖的毒品海洛因、冰毒、麻果从何处得来我就不清楚了。
我在2016年一二月份曾向吴弟购买过十次左右毒品，具体时间我不记得了，大概是在2月份开始，我每隔三四天向他购买一次，很多次我都是用手机拨打他号码，也打过他其他号码，每次都是我叫他送100元的海洛因到我家附近（发廊后面）。我是通过“啊眉”认识吴弟的。
经混杂照片辨认，吴某灿辨认出吴弟。
16.证人凌某蕾证言：我于2016年9月19日12时左右在电白区水东镇咸水田市场旁出租屋被传唤到派出所的。我所吸食的毒品是海洛因，俗称“白粉”。我从2003年6月份开始吸食毒品。我以前吸食的毒品是一个叫“邱某龙”的男子提供给我的，最近一次是一个叫“阿某”的女人提供的。
跟我一起被带回来的还有吴弟，我与他属同居关系，每天吴弟会给二百到三百元人民币用于生活费以及供我赌博娱乐。
我们租住的房子位于电白区水东镇咸水田市场旁一民居5楼，一房一厅，用吴弟朋友的身份证开的（吴弟朋友好像叫黄某样），平时只有我和吴弟二人租住在该房子，我们只是租住一个房子，并无在其他地方租住。
公安机关在我们租住的出租屋茶几上搜出麻果6颗是被抓前一晚吴弟的朋友带过来的，我不知道吴弟贩卖毒品一事。
17.上诉人吴弟在侦查阶段供述：
（1）我绰号“虾哥”、“阿虾”，联系电话有两个，微信也有。
我曾于2009年6月、2011年12月、2015年6月因为吸毒被电白县公安局霞洞派出所送强制戒毒。
我于2016年9月19日被查获，公安民警抓获我的时候，从我身上缴获价值100元的毒品海洛因，在我租住屋内搜获红色麻果6粒。手机两部，分别为Anycall三星手机1部；GT-19158三星手机1部。一条黄色的金属项链。扣押了我的灰色女装摩托车，黑色铃木小汽车。这些物品被公安机关依法扣押了。所扣的两部手机均是我本人亲自使用，该两个手机号码均没有登记在我名下。
2016年9月19日中午11时20分左右，我在电白区水东镇咸水田市场附近我租住的出租屋内睡觉，“啊灿”打电话给我叫我送100元的毒品海洛因到他指定的咸水田市场附近的健康路一个没有牌的发廊处，我接到电话后接着睡了一会，大概12点左右的时候拿着“啊灿”要的100元海洛因就从出租屋出发往“啊灿”指定的位置去送货交易。刚走到咸水田市场附近的健康路一个没有牌的发廊位置就被公安机关查获了。“啊灿”用固定电话打给我使用的电话。我被查获的疑似毒品海洛因的物质是用红色胶纸包着的，是一个叫“啊东”的朋友放在我家的。
2016年9月18日晚上11点左右在水东镇台南路宵夜档遇见“啊东”，他说没有地方去，想去我住的地方坐坐，我就带着他去了我的出租屋，到了我出租屋他就用锡纸烧烤吸食白粉，我在旁边看着，没有吸食。他在我出租屋坐了一会，他问我还吸不吸毒，我说现在已经很久不吸了，但是还是有点想吸，他就放了6粒麻果和海洛因在台面上的瓶子里，快走的时候说：如果你不吃，明天你就拿给“啊灿”，从“啊灿”那里拿50元人民币回来。
我贩卖的毒品是啊东的，啊东叫我向啊灿拿50元，因为我想拿多50元，所以就叫啊灿给我100元。
我对公安机关在我身上缴获疑似毒品海洛因物质进行称重没有异议，是当着我的面称的。
我是从2009年6月开始吸食毒品冰毒的，我之前吸毒也是有伴的时候才吸一次，没有伴就不吸，没有什么毒瘾。我从2015年11月份在佛山三水戒毒所出来后至今没有吸食过毒品。
我租住的房子在水东镇咸水田市场旁，住在五楼，一房一厅，是我租的，当时身份证掉了，没有给房东身份证，租金为每月450元。
（2）民警在侦查阶段讯问上诉人吴弟手机微信聊天记录里多人多次有人跟吴弟聊到吴弟所贩卖的咪咪（麻果）、猪（冰毒）不纯，谈到交易价格，是怎么回事。吴弟回答没有这东西，沉默。
（3）上诉人吴弟在一审庭审中称，其微信名为吴虾，吴某强是其弟弟，崔某萍是吴某强的妻子，不认识倪某，不认识微信名为鹏弟、陈某、鼠六、百老汇的人，公安机关查扣的那辆灰色女装摩托车是其父亲吴某坤的，那辆黑色铃木牌小汽车1辆是其弟吴某国的。其认识吴某灿，但没有贩卖过毒品给吴某灿。
经混杂照片辨认，吴弟辨认出吴某灿就是“啊灿”。
18.广东省茂名市公安司法鉴定中心茂公（司）鉴（化）字[2016]10002号理化检验报告书、鉴定意见通知书，证实公安机关将扣押的疑似海洛因白色物质1小包和疑似麻果红色颗粒送检，经鉴定，送检的白色物质1小包检见毒品海洛因成分；红色颗粒检见毒品甲基苯丙胺成分。
19.现场勘验笔录、现场图、现场照片，证实现场的情况。
本院认为，上诉人吴弟多次向他人出售毒品海洛因、甲基苯丙胺片剂，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。
对于上诉人吴弟所提，经查：1.吴弟多次向他人出售毒品海洛因、甲基苯丙胺片剂的事实，其虽予否认，但有证人吴某灿的证言、通话记录、手机信息，微信聊天记录及缴获的毒品海洛因、甲基苯丙胺片剂等证据证实，相互印证，足以认定。2.贩卖毒品犯罪以进入交易环节为既遂。吴弟被抓获前已与吴某灿约定交易时间、地点，毒品已进入交易环节，吴弟该次贩卖毒品行为不存未遂情况。吴弟请求改判的上诉理由，均理据不足，不予采纳。
综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
定为终审裁定。
审 判 长 徐忠圣
代理审判员 张 驰
代理审判员 谭振邦
二〇一七年八月十一日
书 记 员 杨冬冬
书 记 员 梁春狄
附本案相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。