辽宁省大连市中级人民法院
p t ” > 民 事 裁 定 书
（2017）辽02民终6576号
上诉人(原审原告)：丑纯祥。
委托诉讼代理人：王子豪，辽宁社和律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈圣慧，辽宁社和律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：赵玉兰。
委托诉讼代理人：柳凤岐。
委托诉讼代理人：唐晓玲，大连市普兰店区赢博法律服务所法律工作者。
被上诉人(原审被告)：于淑清。
委托诉讼代理人：王桂林，辽宁莲城律师事务所律师。
上诉人丑纯祥因与被上诉人赵玉兰、于淑清返还原物纠纷一案，不服大连市普兰店区人民法院（2016）辽0214民初5912号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年08月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
丑纯祥上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实与理由：一、一审判决认定事实不清。被上诉人占有案涉房屋属于非法占有，一审法院对此未予认定。一审法院已经生效的(2014)普民初字第2323号民事判决认定”赵玉兰自行入住该房”说明被上诉人占有案涉房屋属于非法占有，不属于善意取得。因此，被上诉人对案涉房屋不拥有合法权利。二、一审判决适用法律错误。一审法院已有生效判决认定上诉人与大连金潮房地产开发有限公司（以下简称金潮公司）签订的拆迁协议合法有效，拆迁协议写明上诉人回迁案涉房屋，所以案涉住房应归上诉人所有并占有。三、一审判决程序违法。原被告均与金潮公司就案涉房屋签订了相关的协议，案涉房屋的使用权归属问题与金潮公司有直接的利害关系，无论权属归谁，另一方均会与金潮公司产生相应的纠纷，故一审法院应当依职权追加金潮公司为第三人。
赵玉兰辩称：一、上诉人与金潮公司签订的拆迁协议书约定回迁95㎡，但二被上诉人房屋面积合计为200㎡，明显不是同一房屋。上诉人仅凭(2014)普民初字第2323号民事判决向被上诉人主张返还，无任何依据认定上诉人主张的回迁房屋就是二被上诉人所实际购买并装修后入住的房屋，从而导致自己承担举证不能的法律后果。二、(2014)普民初字第2323号民事判决”确认被告大连金潮房地产开发有限公司与原告签订的影前二期房屋拆迁协议书合法有效”，其仅为确认判决，该份判决不能产生案涉房产物权的变动法律效力。而上诉人据此主张被上诉人返还原物，无合理法律依据。三、被上诉人赵玉兰在2011年6月29日与金潮公司签订买卖预订协议后，已向该公司支付购房款合计50万元，同时支付了水电使用费，花费30余万元装修入住，上述费用系赵玉兰夫妻二人一生的积蓄，如果判决房屋腾退，势必导致两位老人流落屋檐下无可定居之处。上诉人应向金潮公司主张违约责任及赔偿义务，而不是向被上诉人主张腾退之诉。请求法院维持一审判决，驳回其上诉。
于淑清辩称：不同意上诉人的上诉请求，一审法定案件事实
清楚，证据充分，请求驳回上诉人的上诉请求。于淑清是合法购买位于普兰店市文化路12号楼2单元3楼3-1号房屋，购房款已全部付清，并实际已装修入住，于淑清并非上诉人所述非法占有，虽然(2014)普民初字第2323号判决书判决金潮公司向上诉人履行回迁安置义务，但并不代表上诉人已取得了房屋的产权，系房屋的物权人。因此，上诉人无权要求被上诉人腾退房屋，被上诉人于淑清认为该案系丑纯祥作为原告提起的诉讼，其应在一审中提出第三人的问题，况且已生效的文书就于淑清与金潮公司之间关于房屋买卖已确认，无需追加该公司为第三人。
丑纯祥向一审法院起诉请求：1.请求依法判决被告赵玉兰腾退影院前二期12号1单元2楼2-1房屋；2.被告于淑清腾退影院前二期12号2单元3楼3-1房屋。
一审法院认定事实：2011年6月20日，案外人金潮公司（甲方）与原告（乙方）签订影前二期房屋拆迁协议书，约定：因城市建设需要，甲方拆迁乙方房屋，经双方协商如下：一、被拆迁房屋建筑面积47．49㎡，使用性质私宅。......四、拆迁补偿：1．原房照面积47．49㎡，按1：2还迁95㎡，只是数量概念，不是具体补偿房屋，谈不上定位不定位。2．乙方附属物明细：（1）有照厦子9．86㎡；（2）棚厦7㎡；（3）菜窑3㎡。3．乙方要求包括附属物在内68．4㎡、59．06㎡两套房，位置12#一单元2楼2-1，二单元3楼1-1，车库一个22㎡；要求面积增加部分不拿钱，减少部分按动迁价赔；......6．开发公司提供一切回迁手续，协助办理房照。五、实行原地回迁，优层优价，原面积按平均价与层价找差及先动迁、先排号、先定位。六、自该区动迁结束之日一年回迁，超期按动迁政策发给动迁补助费。七、本协议内容如违背市拆迁政策，按照《普兰店市城市房屋拆迁管理办法》有关规定执行。协议签订后，案外人金潮公司拆迁原告所有房屋，但未按签订的拆迁协议书履行。
2011年9月29日，案外人金潮公司（甲方）与被告赵玉兰（乙方）签订金潮·影前花园诚意预订协议，约定：（一）本人已详细阅读并理解有关金潮·影前花园诚意预订的所有活动须知的规定，现有意预订贵公司开发的金潮·影前花园12栋1单元2楼1号房，建筑面积约100㎡，单价每平方米7200元，并愿意交付诚意金50,000元，作为购房之诚意预订金。......（五）凡在诚意预订期间选房的客户，依据选房先后顺序及付款方式，可获得不同金额的诚意预订优惠，并按照方案内容履行自己的义务和享受优惠权利。......备注：2011年7月20日前交付总房款的30％即220,000元享受优惠后单价为7100元／平方米。乙方在约定日期交付诚意金低于总房款的30％，视为乙放弃选购该房屋，甲方将对乙方所选房屋另外处理。楼层含公建房二层，东面第一户，注明9月29日特价优惠到6850元／平方米，本次交28万元。......（七）正式签订《商品房买卖合同》时，买方已交的首期诚意金转为购房款；开发商将依据规建局最终核准住宅面积通知买方结清购房款，并同时签订《商品房买卖合同》。......二次交付诚意金170,000元，三次交付诚意金280,000元，合计500,000元。协议签订后，被告赵玉兰分别于2011年6月29日交付50,000元，2011年7月17日交付170,000元，2011年9月29日交付280,000元。被告赵玉兰自行入住该房屋，并进行房屋装修。
2011年7月3日，案外人金潮公司与被告于淑清（乙方）签订金潮·影前花园诚意预订协议，约定：（一）本人已详细阅读并理解有关金潮·影前花园诚意预订的所有活动须知的规定，现有意预订贵公司开发的金潮·影前花园12栋2单元3楼1号房，建筑面积约95㎡，单价每平方米7380元，并愿意交付诚意金50,000元，作为购房之诚意预订金。......备注：于2011年7月20日前交付总房款的100％即665,000元，享受优惠后单价为7000元／平方米。乙方在约定日期交付诚意金低于总房款的30％，视乙方放弃选购该房屋，甲方将对乙方所选房屋另做处理。（七）正式签订《商品房买卖合同》时，买方已交的首期诚意金转为购房款，开发商将依据规建局最终核准住宅面积通知买方结消购房款，并同时签订《商品房买卖合同》。二次交付诚意金600,000元。协议签订后，被告于淑清于2011年7月3日交付50,000元，2011年7月20日交付600,000元，并自行入住所购房屋，同时进行房屋装修。
2013年9月29日，原告向一审法院提起诉讼，请求金潮公司按照拆迁协议书约定向原告交付12#一单元2楼2-1，二单元3楼1-1回迁房屋两套及车库一个，并要求支付逾期动迁补偿费18,000元，一审法院经审理后作出（2014）普民初字第2323号民事判决，判决：一、确认大连金潮房地产开发有限公司与原告签订的影前二期房屋拆迁协议书合法有效；二、大连金潮房地产开发有限公司于判决生效之日起60日内向原告履行回迁安置义务；三、大连金潮房地产开发有限公司于判决生效之日起60日内支付逾期动迁补偿费累计18,000元；四、驳回原告其他诉讼请求。该判决书已发生法律效力。
一审法院认为，本案双方争议的焦点为原告是否是案涉影院前二期12号楼一单元2楼2-1和12号楼二单元3楼3-1房屋的物权权利人。一审法院认为，原告与金潮公司签订的拆迁协议书，是原告与金潮公司就被拆迁房屋的安置所达成的协议，该协议书调整的是双方的合同关系，虽然一审法院（2014）普民初字第2323号民事判决书判令金潮公司履行回迁安置义务，但该判决生效后，原告并未因此取得案涉影院前二期12号楼一单元2楼2-1和12号楼二单元3楼3-1房屋的物权，在原告不是案涉房屋物权权利人的情况下，其主张二被告腾退案涉房屋，于法无据，一审法院不予支持。据此，一审法院判决如下：驳回原告丑纯祥的诉讼请求。案件受理费减半收取50元，由原告丑纯祥承担。
本院认为：因丑纯祥提起本案诉讼的依据是其与金潮公司签订的《影前二期房屋拆迁协议书》及一审法院作出的已经发生法律效力的（2014）普民初字第2323号民事判决。在（2014）普民初字第2323号案件中，丑纯祥请求判令金潮公司按照拆迁协议书约定向其交付案涉两套房屋及车库一个，（2014）普民初字第2323号民事判决确认金潮公司与丑纯祥签订的影前二期房屋拆迁协议书合法有效；金潮公司于判决生效之日起60日内向丑纯祥履行回迁安置义务。丑纯祥应当通过执行程序取得回迁安置房屋，而不应通过另行提起返还原物诉讼的程序取得案涉房屋。应驳回丑纯祥的起诉，一审法院受理丑纯祥的起诉并予以实体判决错误，应予纠正。
综上，依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>解释》第三百三十条规定，裁定如下：
一、撤销大连市普兰店区人民法院（2016）辽0214民初5912号民事判决；
二、驳回丑纯祥的起诉。
一审案件受理费50元，退还（一审原告）丑纯祥；上诉人丑纯祥预交的二审案件受理费100元予以退还。
本裁定为终审裁定。
审判长赵虹
审判员张萍萍
审判员陈伟
二〇一七年九月四日
书记员杜玉洁