新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新0203民初2136号
原告：李保，男，1970年10月26日出生，汉族，无业，住奎屯市126团。
被告：徐爱情，男，1972年1月30日出生，汉族，个体从业人员，住吐鲁番市托克逊县。
委托诉讼代理人：董长合，新疆众信律师事务所律师。
被告：克拉玛依市杰鑫棉花加工厂，住所地：克拉玛依市独克公路65公里处。
组织机构代码：75457448-1。
负责人：陈杰，该加工厂厂长。
原告李保与被告徐爱情、被告克拉玛依市杰鑫棉花加工厂（以下简称杰鑫加工厂）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年4月11日作出（2015）克民一初字第1263号民事判决，被告徐爱情不服该判决，向克拉玛依市中级人民法院提起上诉。克拉玛依市中级人民法院于2016年8月5日作出（2016）新02民终270号民事裁定，将本案发回重审。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告李保、被告徐爱情及其委托诉讼代理人董长合到庭参加诉讼。被告杰鑫加工厂经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李保现向本院提出诉讼请求：1、判令二被告赔偿原告医疗费800元、误工费6328.20元、伙食补助费1440元、护理费2795.20元、交通费1000、伤残赔偿金92856元、精神损害抚慰金8000元，共计113219.40元；2、由二被告承担本案诉讼费用。事实及理由：2014年10月30日，原告经人介绍到徐爱情、杰鑫加工厂处提供劳务，工作岗位为被告杰鑫加工厂扎花车间带班班长，月工资为9000元。2014年12月21日21时许，原告在厂区扎花车间工作时，不慎跌入车间管沟，导致身体受伤。受伤后，原告在兵团农七师医院住院治疗，伤情经诊断为：双膝关节软组织损伤。住院期间，被告徐爱情为原告支付医疗费4500元。因原告与二被告就赔偿事宜无法达成协议，故原告诉至法院，请求依法判决。
被告徐爱情辩称，原告陈述的事情发生经过属实，但原告不是带班班长，而是承包人。关于原告主张的赔偿项目及金额结合原告的证据依法认定。请求依法判决。
被告杰鑫加工厂未答辩。
本院经审理认定事实如下：被告杰鑫加工厂于2003年10月17日成立，许可经营项目：籽棉收购加工。自2014年10月30日至2014年12月21日期间，原告李保与被告徐爱情协商原告在被告杰鑫加工厂扎花车间从事2014年秋收棉花加工工作。原告作为扎花车间的班长，负责对本班打考勤，劳动报酬由被告徐爱情发放。2014年12月21日21时许，原告在工作时，掉落皮棉道沟摔伤。原告因受伤事宜与二被告协商未果，向克拉玛依区劳动争议仲裁委员会申请确认原告与被告杰鑫加工厂之间存在劳动关系，该委作出克区劳人仲案字[2015]第13号《不予受理通知书》，原告不服，于2015年3月11日诉至本院，本院于2015年6月9日作出（2015）克民一初字第387号民事判决书，认定上述事实，判决：驳回原告李保的诉讼请求。原告李保不服一审民事判决，上诉至克拉玛依市中级人民法院，该院于2015年8月20日作出（2015）克中法民一终字第174号民事判决书，对原审判决认定的事实予以确认，判决：驳回上诉，维持原判。现原告认为系在提供劳务过程中受到人身损害，要求二被告对其遭受的人身损害进行赔偿，故诉至本院。
另查，2014年12月23日至2015年1月4日，原告在新疆生产建设兵团农七师医院住院治疗（实际住院12天），医院诊断：双膝关节软组织损伤，产生住院费4090.58元（被告徐爱情预交住院费4500元），医院出院建议：1、全休一月，2、加强患肢活动，3、不适随症。出院后，原告在奎屯医院门诊治疗，产生门诊费2203.03元。2016年3月23日，原告在新疆生产建设兵团农七师医院门诊进行核磁共振检查，产生费用504.70元。
另查，2015年1月17日，新疆生产建设兵团农七师医院司法鉴定所接受原告的委托并根据相关送检材料，作出新兵农七医司鉴所［2015］临鉴字第14号《人身伤残程度司法鉴定意见书》，该意见书分析说明：”2、被鉴定人因外伤致右膝关节内、外侧副韧带，前后交叉韧带损伤，......其目前损伤程度依据国家标准《GB/16180-2006》.j.}.十级.13）条.该损伤应评定为十级伤残。3、被鉴定人因外伤致左膝关节半月板损伤，内侧副韧带损伤，其目前损伤程度依据：其目前损伤程度依据国家标准《GB/16180-2006》.j.}.十级.13）条.评定为十级伤残。......二项级别（十级）相等晋升一级原则，该损伤应评定为九（玖）级伤残。”，鉴定意见载明：”被鉴定人李保因外伤致左右膝关节韧带损伤，该损伤应评定为九（玖）级伤残。”2015年4月10日，新疆科正司法鉴定所接受原告及被告徐爱情的委托并根据相关送检材料，作出新正所［2015］乌临鉴字第045号《人体损伤伤残鉴定书》，该鉴定书标准依据GB/T16180-2014（劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致伤残等级标准）进行伤残鉴定、依据中华人民共和国公共安全行业标准（GA/T1193-2014）《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》进行护理期鉴定，鉴定意见载明：”1、李保左膝关节韧带、半月板损伤，伤残属拾级（Ⅹ）。2、李保右膝关节韧带、半月板损伤，伤残属拾级（Ⅹ）。3、李保伤后需护理期限90日。”
诉讼过程中，经被告徐爱情申请，本院委托当事人共同选定的新疆卓鼎(双语)司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定，2016年11月25日作出的新卓法临鉴字（2016）第428号《鉴定意见书》，依据（GB18667-2002）《道路交通事故受伤人员伤残评定》，鉴定意见载明：”被鉴定人李保右膝损伤构成X级（十级）伤残；左膝损伤情况，不构成伤残。”原告因此次鉴定支付住宿费168元，被告徐爱情支付鉴定费870元。
另查，（2015）克民一初字第387号民事判决书的被告杰鑫加工厂辩称中载明：”......被告杰鑫加工厂存在多次转包的情况......车间承包人徐爱情向原告支付劳务费......”；（2015）克中法民一终字第174号民事判决书的被上诉人杰鑫加工厂答辩中载明：”被上诉人将棉花加工厂加工生产的劳务承包给他人，车间承包人徐爱情向上诉人（李保）支付劳务费......”。
诉讼过程中，被告徐爱情提交2015年1月21日原告出具的收条一张：”收条今收到2014年度在杰鑫扎花厂小包一个班，总共吨数1161吨、每吨160元160元合计185760元（壹拾捌万五仟百陆拾元正）。全部结清（工人工资全部发完）收款人李保2015年元月21号65422219701026××××”。
上述事实，有经当庭出示并质证的克区劳人仲案字[2015]第13号《不予受理通知书》、（2015）克民一初字第387号民事判决书、（2015）克中法民一终字第174号民事判决书、新兵农七医司鉴所［2015］临鉴字第14号《人身伤残程度司法鉴定意见书》、新正所［2015］乌临鉴字第045号《人体损伤伤残鉴定书》、新卓法临鉴字（2016）第428号《鉴定意见书》、病案、出院证、发票、住院清单、收条及原告、被告徐爱情的当庭陈述等证据在案予以证实。
本院认为，劳务关系是劳动者与用工者根据口头或者书面约定，由劳动者向用工者提供一次性的或者特定的劳动服务，用工者依约向劳动者支付劳动报酬的一种有偿服务的法律关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：”个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”
本案中，原告在本次诉讼前申请劳动争议仲裁委员会确认其与被告杰鑫加工厂存在劳动关系，劳动争议仲裁委员会作出《不予受理通知书》；原告不服，提起诉讼，一、二审法院在认定事实一致的基础上，均认为原告与被告杰鑫加工厂不存在劳动关系。一、二审法院根据案件证据，经审理一致查明：自2014年10月30日至2014年12月21日期间，原告李保与被告徐爱情协商原告在被告杰鑫加工厂扎花车间从事2014年秋收棉花加工工作；原告作为扎花车间的班长，负责对本班打考勤，劳动报酬由被告徐爱情发放；2014年12月21日21时许，原告在工作时，掉落皮棉道沟摔伤。上述事实属于已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实，根据法律规定系免证事实，故本院基于该部分事实依法确认原告与被告徐爱情之间存在个人劳务关系。被告辩称应当减轻其赔偿责任，但未提交原告存在自身过错的证据，原告在工作中掉落至皮棉道沟致伤，不能认定原告存在过错，被告徐爱情系接受劳务一方在未检查车间内安全的情况下导致原告受伤，且被告徐爱情未提交证据证明自己没有过失，故被告徐爱情应当对原告损害的发生承担赔偿责任。
关于原告主张二被告共同承担赔偿责任。被告杰鑫加工厂在确认劳动关系的一、二审判决的辩称中一致表述杰鑫加工厂存在转包的情形，并确认被告徐爱情为车间承包人。本案中，原、被告均未提供被告徐爱情具有相应资质或者安全生产条件的证据，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：”雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包方、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”原告因在工作时，掉落皮棉道沟摔伤，应当认定因安全生产事故致使原告遭受人身损害，被告杰鑫加工厂作为发包方应当根据上述法律规定对原告的损失承担连带赔偿责任。
关于原告主张的赔偿项目及金额。原告主张的医疗费800元，根据当事人提交的住院、门诊票据及原告、被告徐爱情的陈述，被告徐爱情预交住院费4500元，经核实原告实际住院费用为4090.58元，另外磁共振检查费用504.70元、门诊费2203.03元，原告的主张未超出实际支出，本院对原告的该项请求依法予以支持。原告主张的误工费6328.20元，根据原告提交的病案、出院证，原告因病假产生的合理误工时间应当为42天（12天+1个月），根据法律规定原告不能举证证明其最近三年的平均收入状况，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，本院认为”上一年度”是指该重审”一审法庭辩论终结时的上一统计年度”，原告主张的误工费可以参照2015年度在岗职工年平均工资60914元计算，故原告关于误工费的主张不超出法律规定，本院依法予以支持。原告主张的住院伙食补助费1440元，原告实际住院12天，按照每天120元计算，被告徐爱情对此无异议，本院对该项请求依法予以支持。原告主张伤残赔偿金92856元，要求按照九级伤残计算，但新兵农七医司鉴所［2015］临鉴字第14号《人身伤残程度司法鉴定意见书》及新正所［2015］乌临鉴字第045号《人体损伤伤残鉴定书》系本案当事人单方或者两方在非诉讼过程中申请委托进行的鉴定；同时，2015年1月17日作出的新兵农七医司鉴所［2015］临鉴字第14号《人身伤残程度司法鉴定意见书》所依据的国家标准《GB/16180-2006》已经失效，而新正所［2015］乌临鉴字第045号《人体损伤伤残鉴定书》所依据的《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致伤残等级》标准（GB/T16180-2014）虽然于2015年1月1日起正式实施，但该标准适用于职工在职业活动中因工负伤和因职业病致残程度的鉴定，故上述两次鉴定的鉴定程序及鉴定依据均存在瑕疵，不能作为本案主张的依据；本案诉讼过程中，通过本院委托具备鉴定资质的机构及人员对原告的伤情进行伤残等级鉴定，该鉴定依据（GB18667-2002）《道路交通事故受伤人员伤残评定》符合司法实践，经鉴定原告”右膝损伤构成X级（十级）伤残；左膝损伤情况，不构成伤残。”，该鉴定意见应当作为本案确定原告伤残赔偿金的依据，根据前述理由及法律规定，应当按照新疆2015年度城镇居民家庭年人均可支配收入26247.66元计算，伤残赔偿金应当为52549.32元（26274.66元/年×20年×10%），原告要求重新鉴定的理由于法无据，本院依法不予准许，故原告关于伤残赔偿金超出本院认定部分的主张无事实及法律依据，本院依法不予支持。原告主张的护理费2795.20元，虽然原告未提交医疗机构的陪护证明等证据，但结合原告的伤情、住院时间、出院建议、伤残等级等实际情况，本院认为原告主张60天的护理期限基本符合原告的损害情况、主张每天45元的护理费标准低于当地的护理水平，故该项主张合理，本院依法予以支持。原告主张的交通费1000元，结合原告的治疗、诉讼、鉴定等实际情况，本院对原告的该项请求依法予以支持。原告主张的精神损害抚慰金8000元，根据原告的伤情、伤残等级、过错程度、侵权人的经济能力、受诉法院所在地的平均生活水平等因素，本院酌定精神损害抚慰金为3000元。
以上认定原告的损失共计为67912.72元（含医疗费800元、伙食补助费1440元、交通费1000元、误工费6328.20元、护理费2795.20元、伤残赔偿金52549.32元、精神损害抚慰金3000元）。被告杰鑫加工厂经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，放弃当庭答辩及质证的权利，由此产生的对其不利的法律后果由其自行承担。综上，被告徐爱情向原告李保赔偿损失67912.72元，被告杰鑫加工厂对被告徐爱情应偿还的款项承担连带责任。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第一条、第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条第一款第（五）项、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条之规定，判决如下：
一、被告徐爱情向原告李保赔偿损失67912.72元，于本判决书生效之日起五日内履行完毕；
二、被告克拉玛依市杰鑫棉花加工厂对被告徐爱情所承担的上述款项承担连带赔偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2384元、公告费320元、邮寄送达费84.80元，由原告李保负担886元，被告徐爱情、克拉玛依市杰鑫棉花加工厂负担1902.80元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院。
审 判 长 陈疆伟
审 判 员 马卫卫
人民陪审员 徐新霞
二〇一七年二月六日
书 记 员 刘 飞