广西壮族自治区玉林市中级人民法院
国 家 赔 偿 决 定 书
（2017）桂09委赔3号
赔偿申请人陈国汉，男，汉族，1955年6月8日出生，住博白县。
委托代理人吴家庆，南宁市青秀法律事务中心法律工作者。
赔偿义务机关博白县公安局。地址：博白县博白镇大街***号。
法定代表人李永志，局长。
委托代理人黄日标，博白县公安局民警。
复议机关玉林市公安局。地址：玉林市双拥路**号。
法定代表人李庄浩，局长。
委托代理人郑仁仙，玉林市公安局民警。
委托代理人李锋，玉林市公安局民警。
赔偿申请人陈国汉因与赔偿义务机关博白县公安局刑事赔偿纠纷一案，不服赔偿义务机关博白县公安局作出的博公赔决字[2016]02号《国家赔偿决定书》（下称02号《决定书》）向本院赔偿委员会申请作出赔偿决定。本院赔偿委员会立案后依法对本案进行了审理，现已审理终结。
博白县公安局作出的02号《决定书》认为，其局对陈国汉予以拘留是依照《中华人民共和国刑事诉讼法》规定的拘留条件和程序进行，陈国汉的赔偿请求不符合《中华人民共和国国家赔偿法》的规定，对陈国汉提出的国家赔偿申请不予赔偿。02号《决定书》的处理结果是：驳回申请人陈国汉的赔偿请求，不予国家赔偿。陈国汉对博白县公安局作出的02号《决定书》不服向玉林市公安局申请复议，玉林市公安局经复议作出玉公赔复决字[2017]0001号《刑事赔偿复议决定书》（下称0001号《复议决定书》），0001号《复议决定书》认为，依据《中华人民共和国国家赔偿法》第十七条、《最高人民法院最高人民检察院关于办理刑事赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第五条之规定，博白县公安局于2015年3月10日到4月17日对陈国汉的刑事拘留违法，对陈国汉的赔偿请求应依法予以赔偿，依《中华人民共和国国家赔偿法》第十七条第一款第（一）项、第二十四条、三十三条、三十五条和《公安机关国家赔偿案件程序规定》第二十九之规定，以及2016年度国家赔偿标准每日242.3元规定计算赔偿数额。0001号《复议决定书》结果如下：一、撤销博白县公安局作出的02号《决定书》；二、博白县公安局刑事拘留陈国汉三十八日应予赔偿9207.4元，精神抚慰金3000元，二项合计12207.4元；三、责令博白县公安局为陈国汉消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；四、复议申请人陈国汉的其他赔偿请求不符合《中华人民共和国国家赔偿法》的规定，不予赔偿。陈国汉申请赔偿的理由是，博白县公安局违法对陈国汉予以拘留和监视居住，造成陈国汉遭受了各方面的损失，博白县公安局应予赔偿；玉林市公安局没在法定期限内作出复议决定违法。陈国汉向本院赔偿委员会提出的赔偿请求事项为：１、判决撤销博白县公安局作出的02号《决定书》；２、判决博白县公安局赔偿陈国汉被违法拘留38天的赔偿金9207.40元；３、判决博白县公安局赔偿陈国汉被违法监视居住183天的经济损失44340.90元；４、判决博白县公安局赔偿陈国汉精神抚慰金46037元；5、判决确认玉林市公安局对陈国汉的国家赔偿复议申请不作为行为程序违法。
经审理查明，2015年3月5日，博白县公安局接到广西大厦建筑工程公司的报案，以涉嫌敲诈勒索于当日对陈国汉立案侦查，于同年3月10日对陈国汉予以刑事拘留，后延长刑事拘留至三十日；同年4月9日博白县公安局提请博白县人民检察院批准逮捕，同年4月16日博白县人民检察院以事实不清为由作出不批准逮捕的决定，要求博白县公安局补充侦查；同年4月17日博白县公安局对陈国汉变更为监视居住，同年10月17日博白县公安局对陈国汉解除监视居住。
另查明，陈国汉主张玉林市公安局于2016年12月17日签收其寄出的《国家赔偿复议申请书》，其提供的邮寄信息查询单只显示邮寄和签收的流程，不能反映出邮寄的是什么文件；玉林市公安局提供的《玉林市公安局局长督办件登记簿》中登记该局法制支队签收陈国汉《刑事赔偿复议申请书》的时间是2017年2月15日。玉林市公安局于2017年2月20日作出玉公赔复受字[2017]0001号《国家赔偿刑事赔偿复议申请受理通知书》（下称《受理通知书》），并于同日送达给了陈国汉本人签收。2017年4月11日玉林市公安局作出了0001号《复议决定书》，次日，玉林市公安局以国内挂号信函的方式将0001号《复议决定书》寄送给陈国汉，但没有陈国汉已经签收的证据。
另，在本案赔偿委员会于2017年4月25日举行的质证会中，玉林市公安局当庭提供了0001号《复议决定书》，陈国汉对0001号《复议决定书》发表了质询意见，玉林市公安局表示当庭将0001号《复议决定书》送达给陈国汉。
本院赔偿委员会认为，一、关于博白县公安局对陈国汉采取的拘留措施是否违法、是否应予以国家赔偿的问题。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第十七条第（一）项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理刑事赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第（三）项之规定，应认定博白县公安局对陈国汉采取的拘留措施违法，博白县公安局应对陈国汉予以国家赔偿，博白县公安局作出02号《决定书》驳回申请人陈国汉的赔偿请求，不予国家赔偿错误，应予以撤销。二、关于赔偿义务机关给予陈国汉的赔偿方式和赔偿标准问题。陈国汉在赔偿申请中提出，其在被违法拘留和监视居住期间博白县公安局均应给予国家赔偿，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第三十三条的规定，博白县公安局违法对陈国汉予以拘留，侵犯了陈国汉的人身自由应予以赔偿。对陈国汉被侵犯人身自由时间天数和标准的确定问题，应以从其被羁押之日起至得到释放之日止共计39天，由于陈国汉申请的是38天的赔偿时间，故对0001号《复议决定书》确定的38天的赔偿时间，本赔偿委员会不再变动；赔偿标准应根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十三条之规定来确定，2017年5月31日，最高人民法院和最高人民检察院公布了2017年国家赔偿新标准，自2017年5月31日起，各级人民法院作出的国家赔偿决定涉及侵犯公民人身自由权的赔偿金标准为每日258.89元，0001号《复议决定书》适用的赔偿标准与最高人民法院和最高人民检察院公布的标准不一致，应按新的日赔偿标准计算赔偿金，故对0001号《复议决定书》第二项对陈国汉的赔偿金数额应变更为9837.82元。由于博白县公安局对陈国汉采取监视居住措施并没有侵犯陈国汉的人身自由，陈国汉提出其被博白县公安局采取监视居住期间也应给予其国家赔偿无法律依据，该请求不予支持。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第三十五条的规定，博白县公安局对陈国汉违法拘留的行为给陈国汉本人造成了较为严重的精神损害，应为陈国汉消除影响，恢复名誉，赔礼道歉，并在法律规定的范围内支付精神损害抚慰金，0001号《复议决定书》确定博白县公安局赔偿给陈国汉3000元精神损害抚慰金符合法律规定。但陈国汉主张博白县公安局对其违法拘留的行为也给其家人造成损害，应赔偿其家人精神损害抚慰金的主张，因无相应的法律依据，对该请求不予以支持。三、关于玉林市公安局作出的0001号《复议决定书》的合法性问题。陈国汉主张其向玉林市公安局提出复议申请的时间是2016年12月17日，而玉林市公安局没有在法定的期限内作出复议决定，程序违法。本案中有证据证明玉林市公安局收到陈国汉复议申请的时间是2017年2月15日，而陈国汉对玉林市公安局送达《受理通知书》给其后，其也在送达回证上签字予以确认，玉林市公安局于2017年4月11日作出的0001号《复议决定书》符合法律的规定，并不存在程序违法之事实，0001号《复议决定书》在实体上也依照《中华人民共和国国家赔偿法》的规定支持了赔偿申请人陈国汉的部分请求，程序和实体均符合《中华人民共和国国家赔偿法》的规定。
综上所述，博白县公安局对陈国汉予以拘留的行为违法，侵犯了陈国汉的人身自由，应给予国家赔偿，其作出的02号《决定书》驳回申请人陈国汉的赔偿请求，不予国家赔偿是错误的，应予以撤销；玉林市公安局作出0001号《复议决定书》除对陈国汉赔偿标准的认定与最高人民法院、最高人民检察院最新公布的涉及侵犯公民人身自由权的赔偿金标准有变化，而对陈国汉的赔偿数额应予变更之外，对其他事实的认定清楚，证据确实充分，程序合法，适用法律正确，本院赔偿委员会予以维持。依照《最高人民法院关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件程序的规定》第十九条第（一）项之规定，决定如下：
一、维持玉林市公安局作出的玉公赔复决字[2017]0001号《刑事赔偿复议决定书》的第一、三、四项；
二、变更玉林市公安局作出的玉公赔复决字[2017]0001号《刑事赔偿复议决定书》的第二项为“博白县公安局应赔偿违法拘留陈国汉三十八天的赔偿金9837.82元、精神抚慰金3000元，两项合计12837.82元给陈国汉”；
三、驳回赔偿请求人陈国汉的其他赔偿请求事项。
本决定为发生法律效力的决定。
二〇一七年六月一日