广东省广州市海珠区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0105刑初491号
公诉机关广州市海珠区人民检察院。
被告人杨宏声，曾用名杨明秋，男，1981年11月14日出生，汉族，广东省广宁县人，文化程度初中，户籍地广东省广宁县。因本案于2016年8月26日被羁押，同月27日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现被羁押于广州市海珠区看守所。
辩护人罗荣标，广东弦正律师事务所律师。
辩护人江永锴，广东弦正律师事务所实习律师。
被告人陈倩仪，女，1990年5月6日出生，汉族，广东省广州市人，文化程度初中，户籍地广东省广州市番禺区。因本案于2016年8月26日被羁押，同月27日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现被羁押于广州市海珠区看守所。
辩护人何志森，广东百健律师事务所律师。
广州市海珠区人民检察院以穗海检诉刑诉[2017]595号起诉书指控被告人杨宏声犯贩卖毒品罪、被告人陈倩仪犯非法持有毒品罪，于2017年5月9日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市海珠区人民检察院指派检察员刘莉莉出庭支持公诉，被告人杨宏声及其辩护人罗荣标、江永锴、被告人陈倩仪及其辩护人何志森均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2016年8月26日14时许，被告人杨宏声在本市番禺区东线路路旁其的黑色粤Ｈ×××××号本田小型轿车上，以人民币46410元的价格向被告人陈倩仪贩卖了毒品“饮料”221包（共净重323.073克，检出3，4—亚甲二氧基甲基苯丙胺(MDMA)、甲基苯丙胺、氧胺酮成分），其中人民币10300元通过微信转账，人民币27400元现金给付，剩余人民币8710元约定事后再支付。交易成功后，民警当场抓获二人，在被告人杨宏声车内缴获现金人民币36400元。经鉴定，上述“饮料”包装袋上提取的手印与杨宏声的左手拇指为同一人遗留。
民警在被告人陈倩仪驾驶的粤Ｌ×××××丰田汽车上查获上述购买的毒品“饮料”221包，并查获已加入毒品“饮料”的蜜炼川贝枇杷膏4瓶（共净重487.47克，检出3，4—亚甲二氧基甲基苯丙胺(MDMA)成分）；在被告人陈倩仪车内的黑色手提包内查获毒品“饮料”9包（共净重13.42克，检出3，4—亚甲二氧基甲基苯丙胺(MDMA)成分)；在被告人陈倩仪家中本市番禺区越秀可逸江畔2期C2栋友和公寓1006房查获已加入毒品“饮料”的蜜炼川贝枇杷膏4瓶（共净重481.37克，检出3，4—亚甲二氧基甲基苯丙胺(MDMA)成分）。
上述事实，有广州市公安局海珠区分局出具的受案登记表、立案决定书、侦查报告、到案经过、抓获经过、现场勘验笔录及现场照片、电子物证检查工作记录、情况说明、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、广东省暂时扣留财物收据、涉案物品移交清单、随案移送清单、现场检测报告书、被告人陈倩仪的身份材料及前科材料，广宁县公安局出具的杨宏声的户籍证明、证明，缴获的毒品、毒资、作案工具的照片及案发现场的照片，称量取样笔录、提取笔录及称量取样的照片、检定证书及称量的监控录像光盘，贩卖毒品交易过程的监控录像光盘及截图，中国农业银行股份有限公司广东省分行运营中心出具的户名为杨宏声的交易明细，中国移动通信集团广东有限公司广州分公司出具的通话记录清单，中国移动通信集团广东有限公司端州分公司出具的通话记录清单，深圳市腾讯计算机系统有限公司出具的微信登陆日志及交易记录光盘及详细清单，微信聊天记录截图、微信号详细资料、微信转帐记录，中国银行广州鹭江支行出具的户名为陈倩仪的历史交易明细清单，广州农村商业银行股份有限公司出具的户名为陈倩仪的历史交易明细清单，广东省广州市海珠区公安司法鉴定中心作出的穗海公（司）鉴（痕检）字[2016]10004号、10030号痕迹检验鉴定书，广东省广州市公安司法鉴定中心作出的穗公（司）鉴（化验）字[2016]2450号化验检验报告，广东省广州市公安司法鉴定中心作出的穗公（司）鉴（理化）字[2017]00636号理化检验报告及情况说明，证人钟某1、陈某1的证言，被告人杨宏声、陈倩仪的供述及辨认笔录等证据予以证实，被告人杨宏声、陈倩仪在开庭审理过程中亦无异议，足以认定。
案件审理中，被告人陈倩仪表示自愿认罪认罚，并提交了认罪认罚具结书。
本院认为，被告人杨宏声无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人陈倩仪无视国家法律，非法持有毒品甲基苯丙胺五十克以上及其他毒品，其行为已构成非法持有毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人杨宏声、陈倩仪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。对于被告人杨宏声的辩护人提出杨宏声贩卖的毒品“饮料”中毒品成分含量在25%以下，应当予以折算的辩护意见，根据2015年《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》“办理毒品犯罪案件，无论毒品纯度高低，一般均应将查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪的数量，并据此确定适用的法定刑幅度，但司法解释另有规定（即2000年最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》规定，对杜冷丁和盐酸二氢埃托啡针剂及片剂要按照有效药物成分的含量计算毒品数量）或者为了隐蔽运输而临时改变毒品常规形态的除外”。本案不属于上述两个例外情形，故应将查获的毒品数量认定为毒品犯罪的数量，但对于涉案毒品纯度明显低于同类毒品的正常纯度的，量刑时可以酌情考虑。故辩护人的该项辩护意见与现行法律规定不符，本院不予采纳。对于被告人陈倩仪及其辩护人提出陈倩仪是为了便于携带及吸食方便而将粉末状毒品溶于蜜炼川贝枇杷膏中，应以袋装粉末状毒品的重量而非蜜炼川贝枇杷膏的重量计算其持有毒品的数量的辩解及辩护意见，经查，没有证据证实被告人陈倩仪购买的是已溶于蜜炼川贝枇杷膏的毒品，综合全案，不排除其辩解的上述情况，根据有利于被告人原则，被告人陈倩仪持有毒品的数量以缴获的221包袋装粉末状毒品（含有MDMA、甲基苯丙胺、氯胺酮成分）的数量为基础，综合考虑含有MDMA成分的9包粉末状毒品及已溶于蜜炼川贝枇杷膏中的毒品。惟被告人杨宏声、陈倩仪归案后如实供述自己的罪行，依法对其从轻处罚。被告人陈倩仪自愿认罪认罚，其及其辩护人认罚的量刑意见在公诉机关量刑建议的幅度范围内，本院依法对其适用认罪认罚从宽制度，在公诉机关量刑建议的幅度范围内从宽处罚。公诉机关建议对被告人杨宏声判处有期徒刑十五年的量刑意见合理，本院予以采纳。辩护人建议对被告人杨宏声在有期徒刑十年至十五年之间判处刑罚的量刑意见与法律规定不符，本院不予采纳。对于公安机关扣押的被告人杨宏声、陈倩仪的诺基亚手机各l部，因现有证据不足以证实是作案工具或违法所得，本院不予处理，由公安机关依法处理。根据被告人杨宏声、陈倩仪的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百四十八条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨宏声犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月26日起至2031年8月25日止），并处罚金人民币二万元（罚金在本判决发生法律效力之次日内一次性向本院缴纳）。
二、被告人陈倩仪犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月26日起至2025年8月25日止），并处罚金人民币八千元（罚金在本判决发生法律效力之次日内一次性向本院缴纳）。
三、扣押的被告人杨宏声的作案工具苹果6手机1部、粤Ｈ×××××号雅阁小型轿车l辆、违法所得人民币36400元及扣押被告人陈倩仪的作案工具手提袋1个、苹果6手机l部、毒品230包粉末、加入MDMA的“蜜炼川贝枇杷膏”8瓶，均予以没收（由广州市公安局海珠区分局代为执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 马 兰
人民陪审员 方良清
人民陪审员 林艳芬
二〇一七年九月二十八日
书 记 员 刘 欣
孟锦秋