浙江省舟山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙09民终408号
上诉人（原审被告）：张旭龙，男，1970年1月22日出生，汉族，住浙江省乐清市。
上诉人（原审被告）：王宣芳，男，1965年11月24日出生，汉族，住浙江省乐清市。
被上诉人（原审原告）：浙江定海工业园区管理委员会，住所地舟山市定海区浙江定海工业园区兴园路1号。
法定代表人：林光，主任。
委托诉讼代理人：林科峰，男，浙江定海工业园区管理委员会副主任。
委托诉讼代理人：单贤定，浙江海务律师事务所律师。
原审第三人：舟山顺翔船舶修造有限公司，住所地舟山市定海区岑港街道坞坵社区紫窟。
法定代表人：张旭龙，执行董事。
上诉人张旭龙、王宣芳因与被上诉人浙江定海工业园区管理委员会（以下简称定海工业园区管委会）以及原审第三人舟山顺翔船舶修造有限公司（以下简称顺翔船舶修造公司）合同纠纷一案，不服舟山市定海区人民法院（2016）浙0902民初1653号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月28日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。经阅卷、调查和询问当事人，因均没有新的事实、理由和证据，且均同意采用书面方式进行审理，合议庭决定采用不开庭方式进行审理。2017年10月20日，上诉人张旭龙和王宣芳，被上诉人定海工业园区管委会委托诉讼代理人林科峰和单贤定以及原审第三人顺翔船舶修造公司法定代表人张旭龙到庭就案件事实和法律适用，阐述各自意见，并接受法院询问。本案现已审理终结。
张旭龙、王宣芳上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回定海工业园区管委会一审诉请或发回重审。事实和理由：上诉人在同定海工业园区管委会签订《项目投资协议书》（以下简称《协议书》）后，已经按照约定成立顺翔船舶修造公司，并通过拍卖方式取得项目100亩国有建设用地使用权和相应的海域使用权，也按照约定在项目用地范围内进行了吹沙填渣。后，因定海工业园区管委会未按照约定支付工程款，导致顺翔船舶修造公司无法取得剩余土地，合同的违约方应为定海工业园区管委会。现《协议书》尚在履行过程中，定海工业园区管委会请求解除没有事实和法律依据。另，一审法院存在超审限审理、未收取定海工业园区管委会变更诉请的诉讼费和土地拍卖证据未质证的事实，程序违法，应当发回重审。
定海工业园区管委会辩称，2010年，顺翔船舶修造公司取得100亩建设用地使用权和相应的海域使用权，因其未履行对外债务，舟山市中级人民法院依法查封相应的土地和海域使用权，并对外发布拍卖公告。2010年12月20日，顺翔船舶修造公司与舟山市国土资源局签订《国有建设用地使用权出让合同》，其中约定出让宗地面积为277996.3平方米，出让价款为77282971万元，受让人延期付款超过60日，经出让人催交后不能交付的，出让人有权解除合同，2014年8月，舟山市国土资源局定海分局向顺翔船舶修造公司发出《解除国有建设用地使用权出让合同通知书》，并发布公告。因《协议书》中约定，如张旭龙、王宣芳未能取得土地使用权则协议自动失效。故，基于上述因素，答辩人与张旭龙、王宣芳约定的解除条件已经成就。一审法院经院长批准延长审限6个月，符合法律规定，对于舟山市国土资源局解除合同和舟山中级人民法院拍卖土地的事实，符合相应流程，均在网上予以公告，一审法院对此并未违反法定程序。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
顺翔船舶修造公司述称，同意张旭龙、王宣芳的上诉意见。
定海工业园区管委会向一审法院起诉请求：1、解除定海工业园区管委会与张旭龙、王宣芳于2007年8月28日签订的《协议书》；2、张旭龙、王宣芳支付定海工业园区管委会塘渣工程款6021583.2元。庭审中，定海工业园区管委会撤回第2项诉讼请求。
一审法院认定事实：2007年8月28日，定海工业园区管委会（甲方）与张旭龙、王宣芳（乙方）签订了一份《协议书》。协议约定：“一、项目内容：乙方在定海工业园区内投资船舶制造、船舶配件及船舶分段制造项目，总投资约6亿人民币，全部建成后年产值约为12亿元以上。二、用地面积及岸线长度：根据乙方投资项目实际需要，甲方原则同意将约560亩的工业用地供给乙方（土地面积最终以权威部门实地测量为准），该土地包括公摊面积（公摊面积不具证），具体位置详见《项目预留用地规划选址红线图》。岸线使用长度约为500米（以港务部门审批为准）。三、土地出让方式：根据国土资源部“工业用地必须采用招标拍卖挂牌方式出让”的规定，乙方项目用地按招、拍、挂程序进行摘牌（竞拍）获得50年土地使用权。四、土地价格：1.乙方项目用地的起始价为13.60万元/亩（该款包括填渣款、城建配套费），最终土地出让价格以乙方摘牌（竞拍）价为准。该地价款不包括应向省市有关部门支付本协议下的各类公告费、评估费、测量费、地契税、证书等有关税费。2.为确保本协议下土地用于工业项目，乙方应在本协议签订后5个工作日内，向甲方支付项目建设保证金，共计1600万元。该保证金的返回方式为动工建设后返回400万元；在项目厂房主体结构、船台（船坞）、码头主体工程完成投产后返回800万元；项目投产后，三年内（包括第三年）任何一年，企业上交各类税收达到2万元/亩的再返回400万元，超过三年期限的保证金可不予返回。保证金利息按银行同期存款利息支付。五、相关费用：1.双方协商约定乙方需承担甲方的相关费用为6.40万元/亩，该相关费用包括围填部分海域使用费、宕渣费及滩涂使用费，不包括按规定由海洋部门每年收取的码头区海域使用费。2.若乙方以高于13.60万元/亩的起始价取得土地使用权，超过部分在本条第1款的相关费用中扣除。九、乙方对上述船舶制造、船舶配件及船舶分段制造项目，在定海以独立法人注册。十、特别约定：（一）如乙方未按有关部门规定获得项目核准或乙方未按照招拍程序获得土地使用权，本协议自动失效；（二）协议签署后如遇上级有关部门对相关政策调整的，按新政策办理。
2007年12月11日，由张旭龙、王宣芳及案外人刘保平作为投资人设立了顺翔船舶修造公司。2013年12月27日，经舟山市市场监督管理局核准，顺翔船舶修造公司的股东变更为张旭龙和案外人倪时奶。
2007年12月20日，顺翔船舶修造公司向定海工业园区管委会下属国资公司舟山市定海西北临港投资开发有限公司交纳项目建设保证金500万元，因顺翔船舶修造公司资金紧张，经定海工业园区管委会集体研究同意。2010年7月1日，退还项目保证金400万元。
2010年2月1日，顺翔船舶修造公司取得100亩项目建设用地使用权。2010年12月15日，顺翔船舶修造公司取得项目建设用海海域使用权和码头用海海域使用权（国海证：09330038号和国海证：09330039号），项目用海面积分别为12.8044公顷和15.9591公顷。因顺翔船舶修造公司未履行对外债务，2016年2月26日，舟山市中级人民法院对查封的顺翔船舶修造公司100亩国有建设用地使用权和海域使用权发布拍卖公告。
顺翔船舶修造公司（受让人）通过挂牌竞得，于2010年12月20日与舟山市国土资源局（出让人）签订3309022010A21069号《国有建设用地使用权出让合同》，其中约定：本合同项下出让宗地编号为33090210205000000002000，宗地总面积284760平方米，其中出让宗地面积为277996.30平方米；出让宗地坐落于定海区岑港镇坞坵社区；宗地的用途为（工矿仓储用地）工业用地；出让价款为人民币77282971元；本合同项下宗地的定金为15450000元；受让人同意在本合同签订之日起30日内，一次性付清国有建设用地使用权出让价款；受让人延期付款超过60日，经出让人催交后仍不能支付国有建设用地使用权出让价款的，出让人有权解除合同。2014年8月11日，舟山市国土资源局定海分局向顺翔船舶修造公司发出《解除国有建设用地使用权出让合同通知书》，载明：“你公司通过挂牌竞得位于定海区岑港镇坞坵社区284760平方米的国有建设用地使用权，土地用途为工业用地。2010年12月20日，舟山市国土资源局与你公司签订了《国有建设用地使用权出让合同》。根据合同约定，你公司须于2011年1月19日前缴清出让金总价7728.2971万元。你公司仅支付了1545万元（系摘牌保证金转为出让金），剩余出让金6183.2971万元经我局多次催缴至今未缴清。现你公司未按期缴付出让金已超过60日，可按合同第三十条解除合同。因此我局于2014年7月16日最后一次下发出让金催缴通知书，截止通知书发出7个工作日（即2014年7月24日），你公司仍未缴付土地出让金及滞纳金。鉴于以上事实，我局决定解除3309022010A21069号《国有建设用地使用权出让合同》，并在相关媒体公示10天后，收回土地使用权。”2014年8月12日，舟山市国土资源局定海分局在互联网上发布了解除土地出让合同公告。
一审法院于2016年5月16日立案受理本案后，依法向张旭龙、王宣芳、顺翔船舶修造公司送达了民事诉状副本复印件等诉讼文书，于2016年5月20日送达到张旭龙、王宣芳、顺翔船舶修造公司。
一审法院认为，定海工业园区管委会与张旭龙、王宣芳于2007年8月28日签订的《协议书》，系双方的真实意思表示，其内容是张旭龙、王宣芳应根据双方的约定成立相应的法人即顺翔船舶修造公司，在顺翔船舶修造公司须按国家规定的程序取得相应的国有土地使用权及海域使用权后，双方约定了相关的权利义务关系。且张旭龙、王宣芳系顺翔船舶修造公司的发起人。上述内容不违反法律的禁止性规定，因此《协议书》应属合法有效，双方当事人应依约履行合同义务。在合同履行期间，因顺翔船舶修造公司取得的100亩项目建设用地使用权及取得的项目建设用海海域使用权和码头用海海域使用权已被舟山市中级人民法院查封并拍卖。顺翔船舶修造公司与舟山市国土资源局签订的《国有建设用地使用权出让合同》中约定的宗地总面积284760平方米，其中出让宗地面积为277996.30平方米，也因顺翔船舶修造公司未按约缴清出让金而被舟山市国土资源局解除合同，上述国有建设用地被收回。因此《协议书》中约定的内容已无法实现。《协议书》约定：“如乙方未按有关部门规定获得项目核准或乙方未按照招拍程序获得土地使用权，本协议自动失效”，双方约定的解除条件已成就。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二条“发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予以支持。”的规定，现定海工业园区管委会提出要求与张旭龙、王宣芳解除《协议书》符合法律的规定。《中华人民共和国合同法》第九十六条规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。”现定海工业园区管委会通过起诉的方式解除合同，应确认《协议书》在法院于2016年5月20日将民事诉状送达到张旭龙、王宣芳时解除。对张旭龙、王宣芳及顺翔船舶修造公司提出的定海工业园区管委会解除合同已超过诉讼时效的抗辩，因定海工业园区管委会提出的合同解除系民事权利的形成权，不适用诉讼时效，对此抗辩不予采纳。至于因合同解除而应承担的违约责任，双方可依照法律的规定和双方的约定另行处理。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十六条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二条第一款之规定，判决：确认定海工业园区管委会与张旭龙、王宣芳2007年8月28日签订的《项目投资协议书》于2016年5月20日解除。案件受理费80元，张旭龙、王宣芳共同负担。
二审中，当事人没有提交新的证据。
本院二审查明的事实与一审查明的一致，本院依法对一审查明的事实予以确认。
另查明，一审中，张旭龙、王宣芳向法院提出反诉，请求定海工业园区管委会偿还其款项51387706.50元，一审法院认为根据二人提供的证据，权利人应为顺翔船舶修造公司。据此，一审法院认为张旭龙、王宣芳主体不适格，对其反诉请求以（2016）浙0902民初1653号民事裁定书予以驳回。张宣龙、王宣芳在收到裁定书后，未在法定时间内提出上诉，民事裁定书已经发生法律效力。
本院认为，涉案《协议书》约定的主要内容是张旭龙、王宣芳设立公司在定海工业园区投资船舶制造、船舶配件及船舶分段制造项目，该项目得以进行的基础是张旭龙、王宣芳设立的公司取得相应的土地使用权。故《协议书》中特别约定，如张旭龙、王宣芳未按照招拍挂程序获得土地使用权，协议自动失效。根据审理查明的事实，虽然张旭龙和王宣芳设立的顺翔船舶修造公司取得100亩建设用地使用权、并竞得面积为277996.30平方米的宗地，但因顺翔船舶公司欠付他人债务，导致100亩建设用地使用权被法院拍卖，而且面积为277996.30平方米的宗地因未按期缴纳土地出让金，舟山市国土资源局也解除双方签订的《国有建设用地使用权合同》。因此，在顺翔船舶修造公司未能取得《协议书》约定的土地使用权，《协议书》约定的目的无法实现的情况下，一审法院判决双方当事人签订的《协议书》解除并无不当，应予维持。张旭龙、王宣芳提出因定海工业园区管委会未能按时支付工程款导致其无法取得建设用地使用权存在违约一节，属于违约责任的处理问题，该理由并不能对抗定海工业园区管委会按照合同约定行使解除权，该上诉理由并不能成立。另，关于审理期限的问题，因案情疑难、复杂，一审法院提请院长批准延长审理期限6个月，一审程序并无不当。
综上所述，张旭龙、王宣芳的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费80元，由张旭龙、王宣芳连带负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 罗邦良
审 判 员 许旭涛
审 判 员 熊俊杰
二〇一七年十月二十六日
法官助理 冷海波
书 记 员 赵璐华