.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区贺兰县人民法院p t ” > 民 事 判 决 书(2017)宁0122民初78号原告：张正军，男，汉族，1972年11月1日出生，四川省蓬溪县人，高中文化，个体户，住宁夏回族自治区银川市。委托诉讼代理人：万婷婷，北京市中银（银川）律师事务所律师。被告：重庆旭凯建设集团有限公司宁夏分公司，营业执照注册号×××，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区亲水大街万达中心3号公寓2920、2921室。负责人：樊永龙，系该公司经理。委托诉讼代理人：杨鹏宇，宁夏诚托律师事务所律师。被告：重庆旭凯建设集团有限公司，组织机构代码20815005-9，住所地重庆市忠县忠州大道红星路3号。法定代表人：陶于良，系该公司董事长。委托诉讼代理人：李雪龙，重庆泰源律师事务所律师。被告：樊天，男，汉族，1969年3月8日出生，宁夏回族自治区固原市人，大专文化，系该分公司的项目负责人，现住宁夏回族自治区固原市。委托诉讼代理人：杨鹏宇，宁夏诚托律师事务所律师。原告张正军与被告重庆旭凯建设集团有限公司宁夏分公司（以下简称旭凯宁夏分公司）、重庆旭凯建设集团有限公司（以下简称旭凯公司）、樊天建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年1月4日立案后，依法适用普通程序于2017年8月28日公开开庭进行了审理。原告张正军的委托诉讼代理人万婷婷和被告旭凯宁夏分公司、樊天的共同委托诉讼代理人杨鹏宇、旭凯公司的委托诉讼代理人李雪龙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令三被告向原告返还定金50万元并赔偿原告损失20万元；2.请求依法判令三被告按月利率2%向原告支付50万元定金自2016年4月20日起至实际返还之日至的利息（暂算至2016年12月20日为8万元），以上两项共计78万元；3.判令三被告承担本案全部诉讼费、保全费。事实与理由：2016年3月17日，被告重庆旭凯建设集团有限公司宁夏分公司（简称”旭凯宁夏分公司”）与原告签订了一份《主体结构劳务合同》，合同约定由原告承包名为”力生幸福城综合楼”的劳务工程项目，合同第二十条第一款约定：”乙方（原告）在签合同时缴纳甲方（被告旭凯宁夏分公司）保证金50万，开工时再缴纳100万，合计150万......”，另第三项约定：”若2016年4月20日前工程无法开工进场顺利施工，甲方退还乙方所交保证金且该项目开工后仍由乙方承包劳务并不再收取乙方保证金，否则视为甲方违约并赔偿乙方损失”，合同签订后原告便向被告旭凯宁夏分公司支付了50万元定金，此后原告多次催促被告要求进场施工，但至今仍未能进场，遂原告找到被告樊天协商处理，被告樊天向原告承诺在2016年12月5日前还清原告交入宁夏分公司的50万元，如在2016年12月5日以前付清另付人工费1万元，若2016年12月5日之前未付清按交钱之日算利息及损失费用（利息按银行三倍计算），然而时至今日被告樊天未向原告退还任何定金。另被告旭凯宁夏分公司系被告重庆旭凯建设集团有限公司在宁夏设立的分支机构，根据《中华人民共和国公司法》第十三条规定，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由总公司承担，故而被告重庆旭凯建设集团有限公司应当承担向原告返还定金，赔偿损失的责任。原告认为，三被告的行为已给原告造成了巨大的经济损失，严重影响了原告的正常生活和工作。无奈原告现诉至贵院，请求贵院支持原告的全部诉请。被告旭凯宁夏分公司答辩称，一、原告在诉状中所称的”定金”性质应是因承包涉案工程的进场保证金，不是定金。劳务合同中明确约定，涉案项目开工后仍由原告承包，涉案工程现在己经开工，而原告在2016年向被告提出不干涉案项目，己经给被告承包的总体工程造成延期，还会影响工程竣工后被告与开发商之间关于工程款的决算，在此，被告向原告提出进场施工的要求;如若原告不进场，还须向被告承担违约责任；2.劳务合同中没有约定如涉案工程没有开工在退还保证金时应当向承包人承担损失，所以，原告主张的20万元损失是没有合同依据的;3.劳务合同中也没有约定按月利率2%向原告承担50万元保证金的利息，所以，此项主张也没有合同依据，不应当支持。被告旭凯公司答辩称，1.从原告的诉请以及事实理由中发现，本案涉及的50万元究竟是保证金还是定金是一笔款项还是两笔款项，这一点我方认为原告需要向法庭明确，以免在本案结束后原告另行提起诉讼；2.2015年9月旭凯公司在宁夏设立分公司的情况以及任命分公司负责人的情况属实，但是自分公司成立以来，没有在宁夏地区承接工程项目，也没有授权分公司刻制任何印章，以及开设分公司账户，同时按照公司与分公司之间的管理责任书，双方已经明确约定，分公司对外承接工程项目、签订合同必须报公司备案，并加盖公司合同印章才能生效，而且分公司不能私下和任何第三人签订各类合同；3.原告与分公司所签订的合同旭凯公司毫不知情，该合同上加盖的印章也不是旭凯公司刻制启用或者授权分公司刻制启用的公章；4.原告起诉所涉及的50万元合同之债，通过原告与被告樊天协商后，被告樊天向原告出具还款承诺书之日起，该债务已经转由樊天个人承担，与旭凯公司以及旭凯分公司不再具有法律关系。综合以上理由，请求法庭依法驳回原告对旭凯公司以及旭凯分公司的诉请，并判令其承担相应的诉讼费。被告樊天辩称，樊天不是本案适格被告，因为樊天既不是劳务合同中的任何一方，也不是重庆旭凯建设集团有限公司宁夏分公司中的法定代表人，所以，樊天不是本案适格的被告，不应当在本案中承担责任。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织原、被告双方对各自提交的证据进行质证。原告提交的证据一、主体结构劳务合同，被告旭凯宁夏分公司对该证据的三性没有异议，本院予以采信。原告提交的证据二、中国工商银行个人业务凭单、收据、借记卡账户历史明细清单、开户许可证，可以证实原告向被告旭凯宁夏分公司转账支付保证金50万元的事实，本院予以采信。原告提交的证据三、承诺书，本院认为该证据可以证明被告旭凯宁夏分公司同意退还原告保证金的事实，本院予以采信。原告提交的证据四、企业基本信息、企业内档，被告旭凯宁夏分公司和旭凯公司对该证据均没有异议，本院予以采信。被告旭凯公司提交的证据一、营业执照、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证，原告和被告旭凯宁夏分公司对该证据没有异议，本院予以采信。被告旭凯公司提交的证据二、分公司经营管理责任书，被告旭凯宁夏分公司对其真实性无法核实，且该证据上并无被告旭凯宁夏分公司的公章，本院不予采信。被告旭凯公司提交的证据三、关于尽快处理张正军建设合同纠纷的函，原告和被告旭凯宁夏分公司对该证据均不予认可，本院不予采信。原告提交的证据四、印章证明，本院认为该证据与本案无关，本院不予采信。被告旭凯公司提交的证据五、承诺书，原告和被告旭凯宁夏分公司对该证据均不予认可，且该证据不能证明被告旭凯公司所要证明的目的，本院不予采信。本院经审理认定事实如下：2016年3月17日原告张正军与被告旭凯宁夏分公司签订《主体结构劳务合同》，约定被告旭凯宁夏分公司将力生幸福城综合楼工程发包给原告张正军，承包方式为大清包，合同总价暂定为4500万，并约定原告张正军在签合同时缴纳保证金50万，开工时再缴纳100万，合计150万元。同时还约定若2016年4月20日前工程无法开工进场顺利施工，被告旭凯宁夏分公司退还原告所交保证金且该项目开工后仍由原告承包劳务并不再收取原告保证金，否则视为被告违约并赔偿原告损失。2016年3月21日原告通过银行向被告旭凯宁夏分公司的账户转账支付保证金50万元，由被告旭凯宁夏分公司给原告出具收据一张。因涉案工程迟迟未开工，原告要求被告旭凯宁夏分公司退还保证金，但被告旭凯宁夏分公司迟迟未给原告退还，被告旭凯宁夏分公司法定代表人樊永龙的父亲樊天给原告出具《承诺书》，载明：”我樊天承诺在2016年12月5号前还清张正军交入我重庆旭凯建筑公司伍拾万元（￥500000）。另，如在2016年12月5日前付清，另付人工费一万元整（￥10000），若2016年12月5号以前未付清按交钱之日算利息及损失费用（利息按银行3倍计算）。因被告旭凯宁夏分公司至今未向原告退还保证金，现原告诉至法院，请求判如所请。本院认为，原告张正军与被告旭凯宁夏分公司签订《主体结构劳务合同》，并向被告旭凯宁夏分公司缴纳保证金50万元，但该工程至今未开工，被告庭审时答辩称涉案工程已经开工，但在法庭限定的举证时限内被告不能提供证据证明其主张，应承担举证不能的法律后果。因《主体结构劳务合同》第二十条第三款约定：”若2016年4月20日前工程无法开工进场顺利施工，被告旭凯宁夏分公司退还原告所交保证金”，现涉案工程在合同约定的时间内无法开工，被告旭凯宁夏分公司应按照合同约定向原告退还已收取的保证金50万元。因被告旭凯宁夏分公司系被告旭凯公司的分支机构，根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定：”公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”故应由被告旭凯公司向原告返还定金（保证金）50万。原告张正军于庭审后向本院提出撤回要求三被告赔偿损失20万元的诉讼请求，本院予以准许。被告樊天未在《主体结构劳务合同》中签字，也不是合同相对方，不应向原告承担返还保证金及支付利息的责任。因被告旭凯宁夏分公司收取保证金后在工程不能如约开工的情况下，未能及时向原告退还保证金给原告造成了损失，按照《主体结构劳务合同》第二十条第三款的约定：”若2016年4月20日前工程无法开工进场顺利施工，被告旭凯宁夏分公司退还原告所交保证金且该项目开工后仍由原告承包劳务并不再收取原告保证金，否则视为被告违约并赔偿原告损失。”被告旭凯公司应承担赔偿损失的违约责任，被告旭凯公司应向原告支付自2016年4月20日至2016年12月20日的利息损失80219元（500000元×24%÷365天×244天），因原告只主张了8万元，故本院对原告要求被告旭凯公司支付利息8万元的诉讼请求，本院予以支持。被告旭凯公司还应以50万元为基数，按照月利率2%，向原告支付自2016年12月21日起至判决确定的付款履行期限届满之日的利息。《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告重庆旭凯建设集团有限公司于判决书生效后十五日内向原告张正军返还定金（保证金）50万元；二、被告重庆旭凯建设集团有限公司于判决书生效后十五日内向原告张正军支付利息8万元；三、被告重庆旭凯建设集团有限公司应以50万元为基数，按照月利率2%，向原告张正军支付自2016年12月21日起至判决确定的付款履行期限届满之日的利息；四、驳回原告张正军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11600元，由被告重庆旭凯建设集团有限公司负担8626元，由原告张正军负担2974元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判长毛文亮人民陪审员汪世明人民陪审员杨兵国二〇一七年十月十七日法官助理周烨书记员张海丽