山东省菏泽市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鲁17刑终403号
原公诉机关山东省东明县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李怀跃，又名李世伟、李伟庆，男，1968年4月3日出生于河南省濮阳县，汉族，初中文化，农民，住河南省濮阳县。因涉嫌犯绑架罪，于2012年9月26被批准逮捕，2015年12月11日被抓获，次日被逮捕。
辩护人唐立红，山东兴鲁明律师事务所律师。
山东省东明县人民法院审理山东省东明县人民检察院指控被告人李怀跃犯抢劫罪一案，于二Ｏ一六年十月二十日作出（2016）鲁17刑初111号刑事判决。宣判后，原审被告人李怀跃不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问当事人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2002年10月18日被告人李怀跃伙同李某1、黄永生、杨海涛，以销售廉价汽柴油为由将河南省方城县“清源加油站”的张某6骗至东明县。10月19日被告人李怀跃、李某1、黄永生、杨海涛，在东明县政府门前将张某6接走后控制到东明县开发区（原城关镇）江庄村杨海涛家中，威逼张某6拿钱，张某6以进油为由，让家人汇款十三万元到李怀跃以张某6之名在东明县建设银行开立的账户。汇款到账后，被告人李怀跃等人分五次将十三万元取出，分赃后四人外逃。
上述事实,有下列经庭审举证、质证的物证、书证、辨认笔录、证人证言、被告人的供述等证据予以证实。
原审法院认为，被告人李怀跃以非法占有为目的，伙同他人，以暴力、胁迫手段强行劫取他人财物，数额巨大，其行为已构成抢劫罪。被告人李怀跃认罪态度较好，可酌情从轻处罚。被告人李怀跃所分得的赃款，依法予以追缴，返还被害人。根据本案的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第四项、第六十四条之规定，认定被告人李怀跃犯抢劫罪，判处有期徒刑十三年。并处罚金人民币30000元。违法所得，予以追缴，返还被害人。
宣判后，原审被告人李怀跃不服，提出上诉，其主要理由如下：
1、上诉人的行为构成诈骗罪，一审认定上诉人伙同他人，以暴力、威胁手段强行劫取他人财物，数额巨大，其行为构成抢劫罪错误。
2、上诉人归案后如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节和上诉人在共同犯罪中是从犯，应当从轻或减轻处罚，原判未予体现。
其辩护人提出相同的辩护意见。
经审理查明：2002年10月29上午8时许，上诉人李怀跃伙同李某1、杨海涛将被害人张某6骗至杨海涛的桑塔纳轿车内，后控制在杨海涛家，采取威胁手段，迫使被害人张某6让家人将13万元汇入李怀跃以被害人张某6的名义所开的银行卡内，尔后将该款分五次取走。李某1分得赃款3万元。黄永生明知是犯罪所得，仍接收李怀跃所给现金2万元。
上述事实，有经原庭审举证、质证的下列证据予以证实：
（一）、物证
2002年12月3日东明县公安局扣押李某1通讯录两本、李某1书写的字迹一份；李怀跃电话本一个。作案时使用的白色桑塔纳轿车一辆（车牌号鲁Ｒ×××××）。
（二）、书证
1、户籍证明
证实被告人李怀跃已达刑事责任年龄，具有刑事责任能力，对其所犯罪行应当承担刑事责任及被告人李怀跃另一身份李世伟信息情况。
2、破案经过及抓获经过
2015年12月13日，东明县公安局出具的破案经过详细描述了本案的侦查过程及对四人作案的确定过程。
3、河南省濮阳县公安局渠村派出所出具违法犯罪记录证明：经查我派出所辖区安邱村居民李怀跃，性别男，公民身份证号码，该人于2002年10月因绑架故意杀人一直在逃，截至2015年12月20日，在我辖区内未发现有其他违法犯罪记录。
4、入网申请单
（1）手机号138××××6206入网申请单，签名为“李怀忠”。经鉴定李怀忠签名为李某1所签。
（2）手机号138××××2446入网申请单，签名为“张国华”。张国华身份证信息与崔某身份证信息一致，照片一致。经鉴定张国华签名为李怀跃所签。
5、受害人张某6银行账户开户、取款书证、电话号码本复印件证明以张某6身份信息开户银行账户签名为李怀跃所签，账户上人民币13万元取款均为李怀跃实际取走。
6、鲁Ｒ×××××车辆基本信息，证明车辆所有人系杨某，住址东明县城关镇江庄村。
7、受害人张某6户籍证明及照片，张某6，男，汉族，籍贯福建省莆田市，出生日期：1954年6月6日，身份证号码。证据证明受害人张某6基本身份信息情况。
8、东明县公安局证明，同案犯杨海涛现网上追逃。
9、山东省菏泽市中级人民法院（2014）菏刑二终字第170号刑事判决书，证实李某1犯抢劫罪，被判处有期徒刑八年，并处罚金人民币20000元；黄永生犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元。
10、东明县公安局证明，没有发现李某1、黄永生所交代的2002年在东明县境内所发生的诈骗电脑案件。特此证明。证明李某1、黄永生及被告人李怀跃供述诈骗电脑一事没有发现相关报警记录。
11、通话清单
手机号码为138××××2446于2002年10月18日10时09分55秒呼叫0377-71xxx88（河南省方城加油站）号，时长68秒；2002年10月18日10时11分44秒呼叫139××××4998（张某6手机号），时长127秒；2002年10月18日11时24分09秒呼叫139××××4998号，时长157秒；2002年10月18日12时54分43秒被139××××4998号呼叫，时长130秒；2002年10月18日13时09分44秒被139××××4998号呼叫，时长19秒；2002年10月18日16时11分08秒呼叫139××××4998号，时长48秒。2002年10月18日18时00分41秒被139××××4998的号码呼叫时长15秒。
手机号码为138×××××××9（杨海涛手机号码）的手机与138××××6206（李某1办理）的手机号之间在事发的10月份，特别是事发几天有频繁的通话。
证据证明被告人李怀跃与受害人的加油站及受害人联系记录、被告人李怀跃与同案犯之间的联系记录。李怀跃所办138××××2446号码与受害人张某6电话在10月18日有多次通话。
12、杨海涛农行卡卡号，10×××04。
中国农业银行银行卡业务回单：交易日期2002年10月20日，卡号：10×××04，使用方式：存现，币种：人民币，交易金额：15000元，账户余额：15281.76元，姓名：杨海涛。
13、河南省杞县公安局证明及东明县公安局办案说明，证明黄永生现去向不明。
东明县公安局办案说明，证明侦查人员李某4曾用名周某3
15、东明县公安局办案说明，证明在2016年1月8日曾提审李怀跃了解杨海涛下落。
辨认笔录、现场勘验、检查笔录
1、被告人李怀跃对受害人张某6辨认笔录，证实被告人李怀跃辨认出被害人张某6。
2、黄永生对受害人张某6辨认笔录，证实黄永生辨认出被害人张某6。
3、黄永生对杨海涛辨认笔录，证实黄永生辨认出杨海涛。
4、李某1对黄永生辨认笔录，证实李某1辨认出黄永生。
5、黄永生指认现场笔录，证明同案犯黄永生指认杨海涛家及杀人抛尸的地点。
6、被告人李怀跃辨认现场笔录，证明被告人李怀跃辨认将受害人张某6控制地点（杨海涛家）及将受害人张某6抛入黄河的地点。
7、李某1指认现场笔录，证明李某1指认了位于东明县开发区江庄村一十字路口往西路北的杨海涛家堂屋西间就是控制受害人张某6的地点及杀害受害人张某6抛入黄河的地点。
8、现场勘验检查笔录，证实受害人张某6被控制、藏匿的现场，现场位于东明县开发区江庄村杨某2（杨海涛的父亲）家，
9、搜查笔录，证明在李某1住处发现电话号码本及通讯录，在李怀跃住处发现电话号码本一个。
10、提取笔录
证实提取同案犯李某1及受害人近亲属血液的情况
四、鉴定意见
1、山东省公安厅文件检验鉴定书，证实以李怀忠名字申请的手机卡为李某1所签名字。以张某6身份信息开户的银行账户及取钱时所用的张某6签名均为李怀跃所签。
2、法医学物证检验报告，证明被害人近亲属的DNA没有与本地数据库比中。
（五）、证人证言
1、证人黄某证言，证实2002年10月份，以出售低价指标汽柴油骗钱未果，李怀跃提出将开加油站的张某6骗到东明绑架要钱，我不同意。后来李怀跃给我打电话说将被害人控制在杨海涛家商量事，我告诉他不要胡来。那天下午五点李怀跃给我打电话让我在东明县炼油厂西门等，杨海涛开他的车过来，看到被害人在车内，很狼狈。李怀跃说一共弄了张某680000元钱，给了我2万元。
⑵证人李某1的证言，证实2002年，黄永生、李怀跃、杨海涛和我以出卖政府指标油为名，到河南省骗钱未果，李怀跃说黄永生带来一个加油站的老板，把他的钱弄了。第二天，在东明县政府大门口，李怀跃、杨海涛和我接到被害人，并将他带至杨海涛家，李怀跃威胁被害人向其要钱，后李怀跃说被害人的家人已汇来120000元钱，李怀跃出去取到钱后给了我30000元，李怀跃说给了黄永生20000元钱。我们分了钱后就外逃了。
3、证人魏某1证言，证实被告人李怀跃被抓获的线索来源。
4、证人何某1证言，证实其丈夫张某6于2002年10月18日去东明县购柴油，19日中午，给何某2打电话让往他在东明办的卡上汇款13万元，汇款后，就再和张某6联系不上了。
5、证人张某1证言，证实其父亲张某6到山东省东明县买油，被人控制后，家里汇了13万元钱，钱汇到后人找不到了，到现在没有任何信息，应该被人害死了，当时家里人就在山东省东明县公安局报了案。
证人刘某1证言，证实2002年黄河刘庄险工30号和现在有明显不同，坝没有现在高，当时黄河河道紧挨着30号坝北段，黄河水紧挨着黄河大堤，30号坝南侧是牡丹区河务局办公区、仓库、家属区。
7、证人何某2证言，证实2002年10月18日，东明的一个人给张某6打电话说联系好了油，张某6下午就到了东明。19日，张某6给何某2电话联系，何某2往张某6在东明办的建设银行卡上汇13万元钱，之后就和张某6联系不上了。
8、证人张某2证言，证实2002年10月18日下午6点多，张某2和张某6联系，张某6说在东明，已经谈的差不多了，联系油的是张某6在车上认识的一个人；19日张某6和何某2联系，何某2往张某6在东明账户上汇了13万元钱，之后就联系不上了。20日上午，张某2打通张某6的手机，接电话的是一个陌生男子，说张某6方便去了，同时证实张某6手机号139××××4998。
9、证人许某证言，证实李某1用假证办了号码为138××××6206的手机卡。同时证实杨海涛的电话为138×××××××9.
10、证人贾某证言证明2002年国庆节期间，李某1办理了一张号码为138××××6206的手机卡，并说是专门用来联系业务用的。
11、证人牛某1证言，证实2002年10月20日早上7点多杨海涛开车将李某1接走。
12、证人周某1证言，证实2002年10月18日晚上7点，张某6住在东方宾馆204房间.
13、证人王某证言，证实2002年10月18日晚上张某6入住东方宾馆204房间住。
14、证人李某2证言，证实2002年10月19日早上8点多，住在204房间的张某6退房外出。
15、证人魏某2证言，证实李某1在2002年11月11日来到自己的养殖场，当晚9点多李某1就自己离开。
16、证人刘某2证言，证实李某1曾对其说一个兄弟出事了，但和李某1没有牵连。
17、证人翟某证言，证实一个外地口音的人2002年10月19日8时20分，在翟某商店内打两个电话，停几分钟，来一辆白色桑塔纳，下来一本地口音的男子，问刚才打电话的人。
18、证人乔某证言，证实取款不超过5万元的不需要任何证件，凭密码支取签名确认就行。
19、证人李某3证言，证实一个身高一米七八的男子，于19日下午、20日上午，分别从张某6账户上取款10000元、20000元，签名均为张某6。在19日开户后，该人多次询问汇款是否到账.
20、证人蔡某证言，证实2002年10月19日上午一个四十岁左右，身高一米七五左右，脸上稍胖，皮肤比较白，头发不稀，不算太长，可能是背头，眼睛不太大的人，用张某6的身份证开的银行账户。
21、证人牛某2证言，证实2002年10月20日上午一自称是东明人的河南口音男子，拿着福建莆田张某6的身份证从张某6账户上取走现金20000元。
22、证人张某3证言，证实2002年10月20日上午八点多，有一个人拿着福建莆田张某6的身份证来我们这取走60000元。取款人签的张某6的名字，我听着这个人的口音是河南口音，身高一米七八到一米八0之间。
23、证人张某4证言，证实张某6在案发之前的9月份曾和东明石化联系油的事情。
24、证人丁某证言，证实2002年8月某天一个男子来店里办手机号，他说没带身份证，他写了“张国华”三个字，我贴在崔某的身份证上面，给他复印了一个“身份证”，办了“138××××2446”的号。
25、证人陈某证言，证实办理手机入网，一般都要身份证。
26、证人史某证言，证明和138××××6206这个手机通过话，这个号是东明县武胜桥乡李新庄村李某1的。
27、证人段某证言，证实李某1要求跟他一起做电脑生意，后发现是诈骗，就没干。
28、证人崔某证言，证实2002年10月2日那天下午6点钟，在东明县四通通讯门市内办卡的情况。
29、证人张某5证言，证实2002年的10月上旬，和方城县清源加油站的老板张某6通过电话。
30、证人阮某证言，证实2002年10月10日，山东东明县的有人向其推销汽柴油。
31、证人吴某证言，证实2002年10月初的一天下午3点钟左右，有一个男的持加盖有东明县人民政府公章的证明来推销廉价指标油，当时留了电话和姓名，姓名张新志，手机号忘记了。这个人40岁左右，身高1.65米左右，中等身材，他说的不是纯正的普通话，穿一件夹克衫，带着一个包。
32、证人刘某3证言，证实2002年10月14日下午3点多，有两个男的到我们加油站，他们说他们是东明县石化集团的，向我们推销柴油、汽油。
33、证人范某证言，证实自己曾和张某7到河南一带推销过油，后来自己打电话回访的时候听对方说他们那里有一个老板来东明买油的时候被杀了。
34、证人周某2证言，证实2002年10月12号或13号，自己公司董事长让去东明买油，并说东明县政府一个叫刘新志的人来联系指标油，并让自己记下了刘新志的手机号138××××2446,10月14日就去东明，后来到东明石化集团得知没有优惠油，后来联系他们，看到一辆白色桑塔纳轿车没有牌照，觉得不靠谱就回去了。
35、证人穆某证言，证实2002年9月份初期一天中午，有一个叫张某6的来东明石化集团营销处，我见到他后，他就问我拉油的运费，他还给我留了一个条，上面有他的地址、姓名、家庭电话、手机号码，当天晚上6点多他就往我手机上打电话说第二天上午拉油用我的油车，还让我帮他垫钱，我也没和他联系，他后来也没找我。
36、证人朱某证言，证实在贾某家，和一个高个男的，胖胖的三四十岁，四个人打过麻将。
37、证人张某4证言，证实2002年9月份张某6曾到自己厂子看过油样，后来把张某6送到县城住在了东方宾馆。
38证人李东岭证言，证明李某1在家不务正业，经常和杨海涛来往，杨海涛有一辆白色桑塔纳。
39、证人贺某证言，证实杨海涛的一些基本情况。
（六）被告人李怀跃供述
被告人李怀跃供述，自己伙同黄永生、李某1、杨海涛将被害人张某6骗至东明，并将其带上车，以殴打、恐吓手段要求家人打款，在得款以后四人将张某6带走。后自己伙同其他三人将钱取出后，自己得3万元后离开东明。
本院认为,上诉人李怀跃以非法占有为目的，伙同他人以暴力、胁迫手段强行劫取他人财物，数额巨大，其行为已构成抢劫罪。关于上诉人及其辩护人提出的上诉人的行为构成诈骗罪，一审认定上诉人伙同他人，以暴力、威胁手段强行劫取他人财物，数额巨大，其行为构成抢劫罪错误的上诉理由和辩护意见。经查，上诉人伙同李某1、杨海涛强行将被害人张某6控制在杨海涛家，对被害人实施暴力，迫使被害人让家人给其汇款，然后上诉人将钱取出后，非法占为己有，其行为符合抢劫罪的构成要件，原判定性准确，上诉人和辩护人该项上诉理由和辩护意见不能成立。关于上诉人和辩护人提出的上诉人归案后如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节和上诉人在共同犯罪中是从犯，应当从轻或减轻处罚，而原判未予体现的上诉理由和辩护意见。经查，原判认定上诉人认罪态度较好，并在判决中予以体现，原判根据上诉人的犯罪事实和量刑情节，对上诉人的量刑并无不当。上诉人伙同李某1、杨海涛强行将被害人控制在杨海涛家后，对被害人实施暴力迫使被害人让家人把钱汇来后，由上诉人多次将钱取出，并将钱分给同伙，其在共同犯罪中所起作用不是次要和辅助作用，不属从犯，上诉人和辩护人的上述上诉理由和辩护意见不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李昌安
审判员 于 博
审判员 王力争
二〇一六年十二月十四日
书记员 于 悦