广东省茂名市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）茂中法刑一终字第17号
原公诉机关广东省茂名市茂南区人民检察院。
上诉人（原审被告人）潘界，男，1974年9月25日出生，汉族，初中文化，无业。因本案于2013年4月23日被刑事拘留，同年5月31日被逮捕。现押于茂名市第一看守所。
广东省茂名市茂南区人民法院审理广东省茂名市茂南区人民检察院指控原审被告人潘界犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2013年12月9日作出（2013）茂南法刑初字第323号刑事判决。原审被告人潘界不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人潘界，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原判认定：
一、非法持有毒品犯罪事实
2013年4月22日15时许，民警在被告人潘界家中将潘界查获，并当场在其房间内查获毒品麻果六小包（经鉴定，检出甲基苯丙胺成分，净重73.83克），毒品海洛因一小包（经鉴定，检出海洛因成分，净重20.31克），毒品麻黄碱二小包（经鉴定，检出麻黄碱成分，净重0.16克）。
二、容留他人吸毒犯罪事实
1、2013年2月初，潘界免费提供毒品麻果和冰毒给吸毒人员杨某风、杨某来，并容留他们在茂名市茂港区坡心镇七星塘仔尾村的一间废弃旧屋内一起吸食。
2、2013年4月21日0时许，潘界免费提供毒品麻果和冰毒给杨某风、杨某来，并容留他们在其家中一起吸食。
3、2013年4月22日2时许，潘界免费提供毒品麻果给吸毒人员林某某，并容留林某某在其家中吸食。
4、2013年4月22日14时许，潘界免费提供毒品麻果给林某某，并容留林某某在其家中吸食。
原判认定上述事实，有书证、物证、证人证言、被告人供述和辩解、辨认笔录、鉴定意见、现场勘查笔录等证据证实。
原判认为，被告人潘界无视国法，明知是毒品而非法持有，持有毒品麻果六小包（经鉴定，检出甲基苯丙胺成分，净重73.83克），毒品海洛因一小包（经鉴定，检出海洛因成分，净重20.31克），白色晶体二包（经鉴定检见麻黄碱成分，净重0.16克），其行为已构成非法持有毒品罪，持有毒品共94.3克。被告人潘界容留他人在其家中吸毒，其行为又构成容留他人吸毒罪，被告人潘界一人犯二罪，应予数罪并罚。被告人潘界能当庭认罪，依法可酌情从轻处罚。扣押的红色药丸状物质六包，经鉴定检见毒品甲基苯丙胺成分，净重73.83克；白色块状粉末一包，鉴定检见毒品海洛因成分，净重20.31克；白色晶体二包，经鉴定检见麻黄碱成分，净重0.16克（上述物品在茂名市公安局茂南分局保管，未随案移送），予以没收，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十四条，第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，作出如下判决：
一、被告人潘界犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币三万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。总和刑期九年六个月，并处罚金人民币三万五千元，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币三万五千元。
二、扣押的毒品甲基苯丙胺73.83克；毒品海洛因20.31克；麻黄碱0.16克（上述物品在茂名市公安局茂南分局保管，未随案移送），予以没收，上缴国库。
上诉人潘界提出：1.其所持有的毒品数量应当以纯度折算。2.麻黄碱是林某某带来的，海洛因是“志林”带来的。3.原判量刑过重，请求二审法院对其减轻处罚。
经审理查明：
一、非法持有毒品犯罪事实
2013年4月22日15时许，民警在上诉人潘界家中将潘界抓获，并当场在其房间内查获红色药丸状物质六包（经鉴定，检出甲基苯丙胺成分，净重73.83克），白色块状粉末一包（经鉴定，检出海洛因成分，净重20.31克），白色晶体二包（经鉴定，检出麻黄碱成分，净重0.16克）。
上述事实，有下列经原审庭审举证、质证的证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书、抓获经过、发案立案破案报告，证实案件由来和抓获被告人经过。
2、搜查证、搜查笔录，证实民警对潘界人身和住所进行搜查，在其住所二楼房间茶几上搜获手机二部、红色药丸状物质五小包、白色晶体物质二小包。在茶几底下的一个黑色纸盒内搜获红色药丸状物质一包、白色块状粉末一包。
3、扣押清单，证实在潘界住处搜查出的红色药丸状物质六包共约77克、白色块状粉末一包共约21克、白色晶体二包共约0.5克、手机二部，均已扣押。
4、化验检验报告，证实经鉴定，送检红色片状物6小包检出毒品甲基苯丙胺成分，净重73.83克；送检白色物质1小包检出毒品海洛因成分，净重20.31克；送检白色晶体2小包检出麻黄碱成分，净重0.16克。
5、指认相片，潘界指认出在其家中搜获的毒品，其中6包麻果和2部手机是其的，2包冰毒和1包白色块状粉末不是其的。
6、证明，涉案的“亚龙”、“包哥”、“志林”等人信息不详，未能查找。
7、嫌疑人违法犯罪记录查询登记表、取保候审决定书、解除取保候审决定书，证实潘界于2009年3月16日因涉嫌引诱卖淫被检察院不予批准逮捕，需要继续侦查而被取保候审，于2010年2月23日因取保期满被解除的事实。
8、现场检测报告书，证实2013年4月22日潘界尿检结果呈冰毒阳性。
9、上诉人潘界供述和辩解：2013年4月22日15时许，我和林某某正在家中吸食冰毒和麻果，被民警查获，并在我房间内的茶几上查获手机二部，红色药丸五小包、白色晶体物二小包，在茶几底下一个黑色纸盒内搜获红色药丸一包和白色块状粉末一小包。红色药丸是麻果，是一个叫亚龙的人给我的；二包白色晶体是冰毒，是林某某带来的；白色块状粉末是4月22日12时许一个叫“志林”的男子放在我家的。房中的毒品主要用于自己吸食，有时有朋友来，也给一些他们吸食，但没有向他们收钱。
10、户籍资料，证实上诉人潘界的身份情况。
二、容留他人吸毒犯罪事实
1、2013年2月初，潘界免费提供毒品麻果和冰毒给吸毒人员杨某风、杨某来，并容留他们在茂名市茂港区坡心镇七星塘仔尾村的一间废弃旧屋内一起吸食。
2、2013年4月21日0时许，潘界免费提供毒品麻果和冰毒给杨某风、杨某来，并容留他们在其家中一起吸食。
3、2013年4月22日2时许，潘界免费提供毒品麻果给吸毒人员林某某，并容留林某某在其家中吸食。
4、2013年4月22日14时许，潘界免费提供毒品麻果给林某某，并容留林某某在其家中吸食。
上述事实，有下列经一审庭审举证、质证的证据予以证实：
1、证人杨某风证言：2013年2月初一天，我和杨某来去帮潘界家做装修工，做完工后，潘界就带我和杨某来到离他家几百米的一间旧屋里，一起吸食毒品冰毒和麻果。2013年4月21日0时许，我和杨某来去潘界家玩，去到时潘界正在吸食麻果和冰毒，然后他叫我二人一起吸食，吸食约一个小时后，我和杨某来就回家了。2013年4月22日14时许，我和杨某来经过文明南路明湖超市门口时，被便衣民警盘查，怀疑我二人吸毒，于是将我二人传唤回公安机关。潘界一共提供了两次毒品给我吸食，并没有收钱。
杨某风对提供毒品给其吸食的潘界作了辨认。
2、证人杨某来证言：2013年4月22日14时许，我和朋友杨某风在文明南路明湖超市门口被便衣民警以其二人有吸毒嫌疑调查，我为了立功，就配合民警到提供毒品给我吸食的潘界家中将潘界和另一名不认识的男子一同抓获。潘界提供两次毒品给我和杨某风吸食，但没有要求给钱。第一次是2013年2月上旬某天，我和杨某风在潘界家中帮其装修天花板，至次日1时许才完工，后潘界带我和杨某风到离他家几百米远的一间旧瓦屋里，一同吸食毒品冰毒和麻果。第二次是2013年4月21日凌晨，我和杨某风到潘界家中玩，潘界正在家中吸毒，他看到我们到来，就叫我们一起吸食，于是大家一起在潘界家中吸食冰毒和麻果。
杨某来对提供毒品给其的潘界作了辨认。
3、证人林某某证实：2013年4月22日中午，我到七星镇七星小学旁边村口找“包哥”买了100元约0.3克的冰毒准备回家吸食，路过潘界家门口见到他，便提出到潘界家吸食。吸食约一小时后，被便衣民警查获。民警在二楼潘界房间内的茶几上搜出红色药丸五小包、手机二部、白色晶体二小包，并在茶几底下一个黑色纸盒里搜获红色药丸一包和白色块状粉末一包。红色药丸是麻果，2小包白色晶体是我带过去吸食的冰毒，白色块状粉末不知道是什么。我一年多之前认识潘界，之后便经常去他家一起吸毒，有时是自己带冰毒去吸，有时是吸食他的。2013年4月22日2时许，我带冰毒到潘界家，潘界拿出麻果，一起吸食；同日14时许，我到潘界家，我出冰毒他出麻果，一同吸食。
林某某对容留其吸毒的潘界作了辨认。
4、上诉人潘界供述和辩解：2013年4月22日15时许，我和林某某正在我家吸食冰毒和麻果，民警前来将我们查获。2013年2月份某天，杨某风和杨某来在我家做装修工，做完我就带他们到家附近的一间旧屋去吸食冰毒和麻果。2013年4月21日0时许，杨某风和杨某来在我家玩，我当时正在吸毒，他们来到后就叫他们一起吸毒。2013年4月22日2时许，林某某到我家，他出冰毒我出麻果一起吸食。同日14时许，林某某再到我家，他出冰毒我出麻果一起吸食。
对于上诉人潘界所提，经查：1.根据《中华人民共和国刑法》第三百五十七条之规定，毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。上诉人潘界所提其所持有的毒品数量应当以纯度折算的意见，于法无据，不予采纳。2.有证据证实麻黄碱是证人林某某携带至上诉人潘界家中吸食所用，原判认定潘界非法持有麻黄碱有误，应予纠正。潘界上诉称海洛因是“志林”带来的，没有证据予以证明。本案证据显示，海洛因与部分甲基苯丙胺共同藏匿在潘界房间内的茶几底下一个黑色纸盒内，潘界对海洛因具有事实上的支配权。其所提相关理由不能成立，不予采纳。3.原判根据上诉人潘界持有毒品的数量、对社会的危害程度及悔罪表现对其处以刑罚，量刑恰当，其所提量刑过重的上诉理由，不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人潘界明知是毒品而非法持有，且数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。上诉人潘界容留他人吸毒，其行为又构成容留他人吸毒罪。潘界一人犯二罪，依法应予数罪并罚。公安机关抓获上诉人潘界时扣押的甲基苯丙胺73.83克、海洛因20.31克、麻黄碱0.16克，依法应当予以没收。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑恰当，审判程序合法；唯认定上诉人潘界非法持有麻黄碱有误，应予纠正。潘界上诉请求减轻处罚的意见，理据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 莫少芬
审 判 员 冯宏升
代理审判员 张 驰
二〇一四年三月六日
书 记 员 杨冬冬
附本案相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。