福建省莆田市荔城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）荔刑初字第436号
公诉机关莆田市荔城区人民检察院。
被告人田某某，男，1979年1月19日出生于湖北省宣恩县，土家族，小学文化，农民，住所地宣恩县。曾因犯抢劫罪，于1998年7月25日被莆田市涵江区人民法院判处有期徒刑十年，2004年10月31日刑满释放；又因犯抢夺罪，于2006年11月9日被仙游县人民法院判处有期徒刑一年，2007年6月17日刑满释放；现因涉嫌犯盗窃罪，于2012年12月19日被抓获，同月20日被刑事拘留，2013年1月26日被逮捕。现羁押在莆田市第一看守所。
被告人刘某某，男，1976年8月19日出生于福建省仙游县，汉族，小学文化，农民，住所地仙游县。因涉嫌犯盗窃罪，于2012年12月19日被抓获，同月20日被刑事拘留，2013年1月26日被逮捕。现羁押在莆田市第一看守所。
辩护人范培水，福建凌龙律师事务所律师。
辩护人黄超，福建凌龙律师事务所实习律师。
被告人陈志，男，1974年9月25日出生于湖北省恩施市，土家族，小学文化，农民，住所地恩施市。。曾因犯盗窃罪、收购、销售赃物罪，于2007年1月30日被本院判处有期徒刑一年三个月，2007年12月13日刑满释放；现因涉嫌犯盗窃罪，于2012年12月19日被抓获，同月20日被刑事拘留，2013年1月26日被逮捕。现羁押在莆田市第一看守所。
莆田市荔城区人民检察院以荔检公刑诉（2013）404号起诉书指控被告人田某某犯盗窃罪、被告人刘某某犯盗窃罪、信用卡诈骗罪、被告人陈志犯盗窃罪，于2013年9月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莆田市荔城区人民检察院指派检察员林福星出庭支持公诉，被告人田某某、被告人刘某某及其辩护人范培水、黄超、被告人陈志到庭参加诉讼。2013年9月24日，被告人刘某某的辩护人提出重新鉴定申请，2013年10月16日，本院决定延期审理一个月；在本院审理期间，莆田市荔城区人民检察院以需要补充侦查为由，于2014年1月8日建议本院延期审理，同年1月16日建议本院恢复审理，本院均予以准许。2014年1月23日，被告人刘某某的辩护人提出对鉴定结论复核申请，2014年1月24日，本院决定延期审理一个月。莆田市荔城区人民检察院以需要补充侦查为由，于2014年4月21日再次建议本院延期审理，并于同年5月20日建议本院恢复审理，本院均予以准许。现已审理终结。
莆田市荔城区人民检察院指控：
一、盗窃罪
被告人田某某与被告人刘某某策划到仙游县榜头镇盗窃红木，由被告人刘某某负责踩点及销赃，被告人田某某负责偷车。2012年12月12日晚上10时许，被告人田某某纠集被告人陈志窜到莆田市荔城区拱辰街道畅林居委会畅林警务室对面花圃门口，盗走陈甲停放在此的一部跃进牌闽BJ96**号轻型厢式货车（价值人民币79766元），然后由被告人陈志驾驶该车载被告人田某某、刘某某窜到仙游县榜头镇欲盗窃红木，但因无法进入木材店，致使盗窃未得逞。被告人田某某、陈志、刘某某遂将盗来的货车丢弃在仙游县盖尾镇，次日，陈甲找回其被盗的闽BJ96**轻型厢式货车。
二、信用卡诈骗罪
2010年3月至2010年12月，被告人刘某某使用其所持有的一张中国工商银行信用卡和一张的中国银行信用卡以及陈某甲所持有的一张中国工商银行信用卡分别透支使用本金人民币39949元、18290.8元、28991.7元，经发卡银行多次催收后超过一年仍不归还，并中断了与银行的联系。
指控上述事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人田某某、陈志的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款的规定，应以盗窃罪分别追究刑事责任。被告人刘某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第一百九十六条第一款第（四）项、第二款、第六十九条的规定，应当以盗窃罪、信用卡诈骗罪追究其刑事责任，实行数罪并罚。
被告人田某某对起诉书指控的罪名及犯罪事实无异议，请求予以从轻处罚。
被告人刘某某对起诉书指控的罪名及犯罪事实无异议，但认为起诉书指控跃进牌闽BJ96**号轻型厢式货车价值人民币79766元偏高，应按重新鉴定的价值人民币54663元予以认定。其已归还所透支的本金，请求予以从轻处罚并适用缓刑。
被告人刘某某的辩护人认为，起诉书指控跃进牌闽BJ96**号轻型厢式货车价值人民币79766元偏高，应按重新鉴定的价值人民币54663元予以认定。被告人刘某某在共同盗窃犯罪中是从犯，应予以从轻处罚。
被告人陈志对起诉书指控的罪名及犯罪事实无异议，请求予以从轻处罚。
经审理查明：
一、盗窃
被告人田某某与被告人刘某某策划到仙游县榜头镇盗窃红木，由被告人刘某某负责踩点及销赃，被告人田某某负责偷车。2012年12月12日晚上10时许，被告人田某某纠集被告人陈志窜到莆田市荔城区拱辰街道畅林居委会畅林警务室对面花圃门口，盗走陈甲停放在此的一部跃进牌闽BJ96**号轻型厢式货车，然后由被告人陈志驾驶该车载被告人田某某到莆田市四中新址附近接上被告人刘某某，之后在被告人刘某某的指引下，三人窜到仙游县榜头镇欲盗窃红木，因无法进入木材店，致使盗窃未得逞。被告人田某某、陈志、刘某某遂将盗来的货车丢弃在仙游县盖尾镇古韵轩门口，然后逃回莆田。次日，车主陈甲在仙游县盖尾镇古韵轩门口找回其被盗的闽BJ96**轻型厢式货车。经莆田市荔城区价格认证中心重新价格鉴定，闽BJ96**轻型厢式货车价值为人民币54663元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
（一）被害人陈述
被害人陈甲的陈述，证明2012年12月12日凌晨4时许，其把闽BJ96**小型货车停放在荔城区拱辰畅林居委会畅林警务室对面花圃厂门口，2012年12月13日凌晨1时许发现该车被盗。该车于2011年12月份以人民币55000元购买的。之后在仙游县盖尾镇古韵轩家具店前找到被盗的货车。
（二）书证、物证
1、莆田市荔城区价格认证中心荔价（鉴）字（2014）11号《关于壹辆跃进牌厢式货车的重新价格鉴定结论书》，证明闽BJ96**的跃进牌厢式货车鉴定价格为人民币54663元。
2、辨认笔录，证明三被告人能互相辨认的事实。
3、指认现场及赃物照片，证明现场及赃物情况。
4、闽BJ96**货车被盗后在治安卡口拍摄到图像，证明闽BJ96**货车被盗后的去向。
5、莆田市公安局荔城分局扣押物品清单、发还物品文件清单，证明扣押赃物已发还被害人及扣押作案工具情况。
6、福建省仙游县人民法院（2006）仙刑初字第355号《刑事判决书》、刑满释放证明书，证明被告人田某某曾经犯罪被判处刑罚情况及刑满释放时间。
7、莆田市荔城区人民法院（2007）荔刑初字第20号《刑事判决书》、刑满释放证明书，证明被告人陈志曾经犯罪被判处刑罚情况及刑满释放时间。
8、归案经过、抓获经过，证明被告人田某某、陈志、刘某某的归案情况。
9、户籍证明，证明三被告人的出生日期及身份情况。
被告人田某某、刘某某、陈志对上述犯罪事实供认不讳。
被告人刘某某及其辩护人提出“起诉书指控跃进牌闽BJ96**号轻型厢式货车价值人民币79766元偏高，应按重新鉴定的价值人民币54663元予以认定”的辩解和辩护意见。经查，被害人陈甲的陈述，证明其闽BJ96**小型货车是2012年12月12日被盗的，该车2011年12月份以人民币55000元购买。莆田市荔城区价格认证中心荔价（鉴）字（2014）11号《关于壹辆跃进牌厢式货车的重新价格鉴定结论书》，证明闽BJ96**的跃进牌厢式货车在2012年12月12日鉴定价格为人民币54663元（重置价格68329元／辆，成新率80%），且鉴定人员出庭对重新鉴定所认定的价格作说明。故该项鉴定结论是客观、真实的，本院予以采信。被告人刘某某及其辩护人的上述辩解及辩护意见，予以采纳。
二、信用卡诈骗
2010年3月至2010年12月，被告人刘某某使用中国工商银行股份有限公司莆田分行牡丹信用卡和中国银行股份有限公司仙游支行信用卡，分别透支使用本金人民币39949元、18290.8元，使用陈某甲的中国工商银行信用卡，透支使用本金人民币28991.7元，经发卡银行多次催收后超过一年仍不归还，并中断了与银行的联系。2012年9月26日，陈某甲的信用卡所透支本息50056.81元，已全部还清。
在本院审理期间，被告人刘某某退交透支本金人民币39949元及人民币18290.8元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
（一）书证、物证
1、中国工商银行莆田市分行出具给仙游县公安局的报案材料，证明陈某甲的牡丹信用卡透支欠款情况。
2、中国工商银行莆田市分行出具给城厢区公安局的报案材料，证明刘某某向中国工商银行莆田市分行申领和使用的牡丹信用卡及恶意透支情况。中国工商银行莆田市分行多次对持卡人的上述透支进行追讨，但持卡人拒绝还款。
3、中国银行股份有限公司仙游支行出具给仙游县公安局的报案材料，证明持卡人刘某某在中国银行股份有限公司仙游支行申请使用的信用卡及恶意透支情况，期间中国银行股份有限公司仙游支行多次催讨，仍未还欠款。
4、中国工商银行仙游县支行出具给仙游县人民检察院的函，证明陈某甲的信用卡透支本息50056.81元，2012年9月26日，该客户所结欠本息已全部还清。
5、被告人刘某某办理信用卡时提供的材料，证明被告人刘某某办理信用卡的情况。
6、中国工商银行牡丹卡对账单，历史催收记录查询结果，工行透支清单，证明被告人刘某某中国工商银行牡丹卡的信用额度、欠款及滞纳金情况，银行多次催收情况。
7、中国银行股份有限公司仙游支行出具的风险管理处催收电子档案，催收反馈报告，关于刘某某最后一次催款的说明，信用卡交易历史，信用卡申请资料等，证明被告人刘某某的中国银行信用卡的额度、透支本金情况及催收情况。
8、陈某甲卡号为的中国工商银行信用卡的申请资料、对账单，证明该卡透支情况。
9、刘某某信用卡欠款情况表以及交易明细，证明刘某某持有该卡及透支情况。
10、仙游县公安局鲤城派出所出具的《关于刘某某涉嫌信用卡诈骗案被取保候审后的工作说明》、逮捕决定书，证明被告人刘某某因涉嫌信用卡诈骗于2012年7月24日到仙游县公安局投案后被依法采取取保候审。在仙游县人民检察院起诉期间，因被告人刘某某无法到案，2012年11月30日被仙游县人民检察院批准逮捕。
（二）证人证言
1、证人林某某（中国银行股份有限公司仙游支行的员工）的证言，证明刘某某使用中国银行股份有限公司仙游支行信用卡恶意透支，多次催讨拒不还款的事实。
2、证人陈某乙（鲤城镇田岭底工商银行信贷员）的证言，证明陈某甲名下的信用卡被恶意透支，多次催讨拒不还款。
3、证人陈某甲的证言，证明其申请的信用卡拿给妹夫刘某某去消费，共透支28000元左右，之后银行多次催款而未还款的事实。
（三）被告人供述
被告人刘某某的供述，供认陈某甲是其妻子的哥哥，其使用陈某甲的一张信用卡透支银行款项的事实。及证明其在中国工商银行和中国银行各办理了一张信用卡并恶意透支的情况。
本院认为，被告人田某某、刘某某、陈志以非法占有为目的，采用秘密手段，窃取他人财物价值人民币54663元，数额较大，三被告人行为已构成盗窃罪。莆田市荔城区人民检察院指控被告人田某某、刘某某、陈志犯盗窃罪成立。经重新鉴定，本案所盗窃赃物价值是人民币54663元，故本院对起诉书指控盗窃财物的价值予以更正。被告人刘某某还以非法占有为目的，超过规定期限透支信用卡本金人民币87231.5元，并且经发卡银行多次催收后超过3个月仍不归还，数额较大，其行为又构成信用卡诈骗罪，莆田市荔城区人民检察院指控被告人刘某某犯信用卡诈骗罪成立。被告人田某某、陈志在共同盗窃的犯罪中起主要作用，是主犯；被告人刘某某在共同盗窃的犯罪中起次要作用，是从犯，依法应予以从轻处罚。被告人田某某、刘某某、陈志归案后均能如实供述自己的罪行，盗窃案中赃物已追回归还被害人，依法均可予以从轻处罚。被告人刘某某在信用卡诈骗案中能如实供述自己的罪行，已归还、退出所透支的全部本金及部分孳息，依法和酌情可予以从轻处罚。辩护人据此建议对被告人刘某某从轻处罚的辩护意见，予以支持。被告人陈志曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第一百九十六条第一款第（四）项、第二款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十五条、第六十四条、第六十九条的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人田某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一二年十二月十九日起至二○一五年六月十八日止；罚金限从判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。）
二、被告人刘某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四千元；犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币二万四千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一二年十二月十九日起至二○一五年三月十八日止；罚金限从判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。）
三、被告人陈志犯盗窃罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币五千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一二年十二月十九日起至二○一五年八月十八日止；罚金限从判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。）
四、被告人刘某某分别退交在本院的本金人民币三万九千九百四十九元、一万八千二百九十元八角，分别归还中国工商银行股份有限公司莆田分行、中国银行股份有限公司仙游支行；
五、责令被告人刘某某归还中国工商银行股份有限公司莆田分行所透支本金人民币三万九千九百四十九元的孳息；归还中国银行股份有限公司仙游支行所透支本金人民币一万八千二百九十元八角的孳息。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王荔晖
审 判 员 黄 震
人民陪审员 余文烟
二〇一四年六月十日
书 记 员 翁美丽
注：本案引用的主要法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：
（一）使用伪造的信用卡的；
（二）使用作废的信用卡的；
（三）冒用他人信用卡的；
（四）恶意透支的。
前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。
盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。