广西壮族自治区玉林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）桂09刑终241号
原公诉机关广西壮族自治区博白县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄德琼，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年9月21日被拘传，次日被刑事拘留，同年10月1日被逮捕。现羁押于博白县看守所。
广西壮族自治区博白县人民法院审理广西壮族自治区博白县人民检察院指控被告人黄德琼犯贩卖毒品罪一案，于2016年3月16日作出（2016）桂0923刑初37号刑事判决。原审被告人黄德琼不服，提出上诉。本院于2016年4月20日立案并依法组成合议庭，同年6月8日公开开庭进行了审理。广西壮族自治区玉林市人民检察院指派检察员梁晓燕出庭履行职务，被告人黄德琼到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年9月21日19时许，被告人黄德琼在博白县文地镇其家一楼处以100元价格出卖1小包毒品海洛因给梅某，被公安民警当场抓获并传唤到派出所讯问。次日0时许，公安机关依法对黄德琼住宅进行搜查，在其卧室内搜出净重10克的海洛因1小包、净重36克的甲基苯丙胺2小包、净重8克的甲基苯丙胺片剂1小包。
上述事实，有原公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
（一）物证、书证
1.受案登记表、抓获经过证明：2015年9月21日19时许，博白县公安局文地派出所民警巡逻至博白县文地镇文地村东门队，发现黄德琼正在其家里出卖毒品给梅某。交易完毕后，公安民警当场将黄德琼及梅某抓获。博白县公安局于当日对该案受理立案侦查。
2.办案说明证明：2015年9月21日19时许，博白县公安局文地派出所民警在博白县文地镇黄德琼家中将正在进行毒品交易的黄德琼及梅某抓获，并传唤回派出所进行讯问，在讯问过程中，黄德琼以要上厕所为由，趁民警不注意之机，将缴获其贩卖的毒品海洛因取走并毁掉。对黄德琼讯问完毕后，该所民警在黄德琼及李某在场情况下依法对黄德琼住宅进行搜查。搜查期间全程录音录像，在黄德琼二楼卧室写字台下搜出疑似海洛因10克、疑似甲基苯丙胺36克、粉红色片状可疑毒品8克。
3.扣押物品、文件清单证明：公安机关依法从梅某处扣押可疑毒品海洛因1小包。搜查黄德琼的家扣押可疑毒品海洛因1袋（白色块状）、可疑毒品甲基苯丙胺2袋（晶体状）、可疑毒品1袋（粉红色片状）。
4.过称笔录、过称照片证明：在见证人何某的见证下，经黄德琼、李某看称，公安民警对从黄德琼家中搜查出的毒品进行过称。其中，白色块状可疑毒品净重10克、用透明胶袋包装透明晶体可疑毒品净重7克、用白色胶纸袋包装透明晶体可疑毒品净重29克、用透明胶袋包装的粉红色片状可疑毒品净重8克。
5.通话记录证明：从2015年9月3日至2015年9月21日止，号码为156××××9057的移动电话号码分别与号码151××××4982、151××××2259的移动电话号码多次通话。
6.户籍证明证明：黄德琼出生于1969年5月8日。
7.毒品上交清单证明：博白县公安局文地派出所将从黄德琼处扣押的毒品54克上交博白县公安局禁毒大队。
8.（2013）博刑初字第244号刑事判决书、博看刑释字（2013）第233号刑满释放证明书。
（二）证人证言
1.证人梅某的证言证明：2015年9月21日19时许，其与黄德琼电话联系购买100元毒品，并约定在黄德琼家进行交易。随后其搭乘摩的来到博白县文地镇，其进到黄德琼家中，见到黄德琼的丈夫“亚瘦七”（李某）在大厅处，黄德琼从二楼下来，其给了黄德琼1**元，黄德琼给了其一只海洛因。其刚想离开，公安民警冲进来将其抓获，并从其处搜出刚购买的海洛因，从黄德琼处扣押了毒资100元。其自认识黄德琼几乎每天都向她购买毒品，购买毒品前用号码为151××××4982、151××××2259的手机与黄德琼联系。
2．证人李某的证言证明：2015年9月21日17时许，其正在家中一楼炒菜，一个30多岁的妇女进来并向其妻子黄德琼打招呼，不久公安民警冲进来将其和黄德琼及该妇女抓获，并从黄德琼处收缴了100元、从该妇女处收缴了1小包用透明胶袋包装的毒品。黄德琼因贩卖毒品2013年被判处过刑罚。其和黄德琼早已分居生活，各住各的房间。公安人员对其家进行搜查时，其和黄德琼均在场，当时从黄德琼所住房间的写字台下搜出一个云雾绿茶袋，袋里装有毒品。经其看称，有2袋共重36克的冰毒，有一袋重10克的海洛因，还有一袋重8克的粉红色的毒品，毒品均被公安机关扣押了。
（三）勘验、检查、辨认笔录
1.搜查笔录、光盘、现场图及照片证明：2015年9月22日0时20分许，在李某、黄德琼在场及何某的见证下，公安机关依法对黄德琼住宅进行搜查。从黄德琼房间写字台下搜出可疑毒品海洛因1袋（白色块状）、可疑毒品甲基苯丙胺2袋（晶体状）、可疑毒品1袋（粉红色片状）。
2.梅某的辨认笔录及辨认照片。经梅某辨认，指出7号照片上的人是2015年9月21日19时许，在博白县文地镇文李某家里贩卖海洛因给其的黄德琼。
3.提取送检笔录证明：在何某的见证下，公安民警将从黄德琼家里搜查缴获的白色块状可疑毒品（编号1）、用透明胶袋包装透明晶体可疑毒品（编号2）、用白色胶纸袋包装透明晶体可疑毒品（编号3）、用透明胶袋包装的粉红色片状可疑毒品（编号4）分别提取0.1克送检。
（四）鉴定意见
1.玉林市公安局物证鉴定所玉公物鉴（理化）字（2015）0526号理化检验报告、鉴定意见通知书证明：经玉林市公安局物证鉴定所检测，从所送IFSYL－JC－40－2015－0526－001检材中检出海洛因，IFSYL－JC－40－2015－0526－002、IFSYL－JC－40－2015－0526－003、IFSYL－JC－40－2015－0526－004检材中均检出甲基苯丙胺。该鉴定意见已告知黄德琼。
2.提取尿液笔录、毒品现场检测报告书证明：经对黄德琼、梅某的尿液进行检测，测出黄德琼吗啡、甲基苯丙胺呈阳性，梅某吗啡、氯胺酮呈阳性。
（五）被告人供述
被告人黄德琼供述，2015年9月21日19时许，梅某电话与其联系要向其购买100元毒品，并约定在其家中交易。几分钟后梅某到其家，其收下梅某100元后给了她1只毒品海洛因。正聊天中，公安人员冲进来将其和梅某及其丈夫李某抓获带到派出所，并将其毒资100元及梅某购买的1只毒品海洛因扣押。次日凌晨，在其及李某均在场情况下，公安人员对其家进行搜查，在二楼其卧室的写字台下搜出一个云雾绿茶袋，袋里有4小包毒品，公安民警对该毒品进行了拍照。经其看称，用透明胶袋包装白色块状疑似海洛因1包净重10克，用透明胶袋包装透明晶体状疑似冰毒1包净重7克，用白色透明胶纸袋包装透明晶体疑似冰毒1包净重29克，用透明胶袋包装粉红色片状可疑毒品净重8克。上述毒品是其从他人处购买所得。
原判认为，被告人黄德琼违反国家毒品管制法规，非法贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。黄德琼曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，又犯贩卖毒品罪，是毒品犯罪的再犯，应当从重处罚。根据被告人黄德琼犯罪的事实，犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第二款第（一）项、第三百五十六条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十八条第一款、第五十九条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条之规定，作出判决：被告人黄德琼犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人全部财产。
上诉人黄德琼上诉意见称，其没有收过梅某100元钱，也没有给过毒品梅某。家里搜查出的毒品是其吸食的毒品。一审量刑过重，请求二审法院对其减轻处罚。
广西壮族自治区玉林市人民检察院出庭意见是，一审判决认定上诉人犯贩卖毒品罪事实清楚，证据确实充分，有相关证据予以证实；一审量刑适当，一审法院根据被告人贩卖毒品的数量，在法定的量刑幅度内对被告人判处刑罚，并无过重。上诉人的上诉理由不成立，建议驳回上诉，维持原判。
经本院审理查明的事实与原审法院认定的事实相同。原判认定事实的证据已在原审法院庭审出示并质证，本院经依法全面审查，对一审认定的事实和所列的证据予以确认。二审期间，上诉人黄德琼没有向本院提供证据。
对上诉人黄德琼的上诉意见，本院根据本案的事实、证据及相关的法律，综合评析如下：
上诉人黄德琼上诉意见称，其没贩卖过毒品，家里的毒品是用来吸食的，其不构成贩卖毒品罪。经核查，梅某的证言证实2015年9月21日晚上19时许，其用手机151××××2259打黄德琼的手机156××××9057，联系购买毒品的事宜，后在黄德琼家中，其以100元的价格向黄德琼购买了1小包毒品。证人李某的证言证实案发当天，在其家中，其妻子黄德琼与梅某交谈中，被公安人员抓获，从黄德琼身上缴获到100元，从梅某身上起获一小包毒品。黄德琼侦查阶段的供述证实2015年9月21日19时许，梅某用手机号码151××××2259打其手机156××××9057提出要100元毒品，在其家，其给了她一小包毒品。通话清单证实151××××2259与156××××9057在19：02分发生通话记录。上述证据证实证人梅某证实其向黄德琼购买的毒品的事实得到证人李某的证实、通某以及黄德琼侦查阶段的供述印证，可以作为定案的根据，足以认定黄德琼出卖了毒品。根据有关规定，贩卖人员被抓获后，从其住所查获的毒品，应认定为其贩卖的毒品。原判将从黄德琼家查获的毒品计入其贩卖毒品的数量，有事实和法律依据，是正确的。上诉人黄德琼的上诉意见不成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）黄德琼违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。黄德琼曾因贩卖毒品被判处刑罚，现又犯贩卖毒品罪，是毒品犯罪的再犯，依法从重处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，程序合法，适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉理由不成立，予以驳回。广西壮族自治区玉林市人民检察院的出庭意见正确，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈一军
审 判 员 梁 凤
代理审判员 罗 斌
二〇一六年六月十七日
书 记 员 明美彤