湖南省永顺县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘3127刑初80号
公诉机关永顺县人民检察院。
被告人王东鹏，小名“王三老”，男，1985年5月15日出生，土家族，湖南省永顺县人，初中文化，无业。因吸食毒品，于2010年6月28日被永顺县公安局行政拘�十日。因犯贩卖毒品罪，于2012年11月9日被永顺县人民法院判处有期徒刑六个月。因犯贩卖毒品罪，于2013年9月9日被永顺县人民法院判处有期徒刑七个月，在刑罚执行过程中，因发现其遗漏的贩卖毒品的犯罪事实，于2013年12月10日被永顺县人民法院判处有期徒刑十个月，与原判刑期合并执行有期徒刑一年五个月，2014年10月12日刑满释放。因吸食毒品，于2018年1月8日被永顺县公安局行政拘留十二日。此次又因涉嫌贩卖毒品罪，经永顺县公安局决定，于2018年1月8日被永顺县公安局刑事拘留；经永顺县人民检察院批准，于2018年1月20日被永顺县公安局逮捕。现羁押于永顺县看守所。
永顺县人民检察院以湘永检公诉刑诉（2018）84号起诉书指控被告人王东鹏犯贩卖毒品罪，于2018年4月13日向本院提起公诉。本院受理后，于2018年5月10日依法组成合议庭公开开庭进行了审理。永顺县人民检察院指派检察员彭浩、卢瑞勇出庭支持公诉，被告人王东鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
永顺县人民检察院指控，被告人王东鹏除自己吸食毒品海洛因外，于2018年1月7日在永顺县168市场一居民楼二楼向吸毒人员向某、卢某贩卖毒品海洛因0.9克；2018年1月8日，被告人王东鹏在永顺县168市场一居民楼二楼的楼梯间向卢某贩卖毒品0.2克。就此，公诉机关举出了如下证据：立案决定书、拘留证、变更羁押期限通知书、逮捕证、抓获经过、情况说明、行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明书、户籍信息、扣押决定书及清单、非税缴款书、通话记录及指认照片等书证；证人卢某、向某、向某1的证言；被告人王东鹏的供述和辩解；现场检测报告书、吸毒成瘾认定意见书；检查笔录及照片、辨认笔录等证据证实，足以认定。该院认为，被告人王东鹏违反国家对毒品的管理规定，给他人贩卖毒品海洛因两次，共计1.1克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款的规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人王东鹏曾因犯贩卖毒品罪，被判处有期徒刑以上刑罚，此次又犯贩卖毒品罪，系再犯；在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，对其应分别结合《中华人民共和国刑法》第三百五十六条、第六十五条第一款之规定予以处罚。
被告人王东鹏对公诉机关指控的定性无异议，但对指控的犯罪事实有异议，其辩解称：自己贩卖的毒品数量不实，且公安机关有特勤引诱行为。
经审理查明，被告人王东鹏�自己吸食毒品海洛因外，伺机向他人贩卖，
具体事实如下：
1、2018年1月7日下午，吸毒人员向某、卢某相邀购买毒品海洛因吸食，尔后向某用卢某的手机拨打王东鹏电话求购毒品海洛因，王东鹏应允，后王东鹏在168市场一居民楼二楼给向某和卢某贩卖海洛因3小包，共计0.9克，得赃款人民币800元。
2、2018年1月8日中午，吸毒人员卢某打电话向王东鹏求购毒品海洛因，王东鹏应允，后王东鹏在168市场一居民楼二楼的楼梯间给卢某和向某1贩卖毒品海洛因0.2克，得赃款人民币200元。尔后，永顺县公安局民警赶到现场将被告人王东鹏当场抓获。
2018年1月8日，永顺县公安局扣押被告人王东鹏赃款人民币300元。
上述事实，有公诉机关提供并经过庭审质证、认证，并查证属实的证据证明：
1、接报案登记表、立案决定书、呈请破案报告书、案件移送起诉告知书，证明本案报案、立案、破案、移送审查起诉的过程。
2、拘留证、变更羁押期限通知书、逮捕证，证明永顺县公安局于2018年1月8日将王东鹏刑事拘留，2018年1月11日延长羁押期限至2018年1月15日，2018年1月20日将王东鹏执行逮捕。
3、调取证据通知书及清单、通话记录及指认照片，证明永顺县公安局向永顺县移动公司调取了侦办王东鹏贩卖毒品案的2018年1月份手机号码XXX、XXX的机主信息及通话清单。卢某持号码为XXX手机与被告人王东鹏持XXX的手机在2018年1月7日下午进行了多次通话，2018年1月8日13时26分、29分进行了两次通话。
4、公安行政处罚告知笔录、公安行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、转社区戒毒建议书、责令社区戒毒决定书，证明卢某、向某因吸毒被行政处罚的相关情况。
5、证人卢某的证言，证明2018年1月7日下午，向某邀卢某一起去购买毒品，后向某用卢某持有的XXX的手机给王三老（即王东鹏）（手机号为XXX）打电话购买毒品，王三老应允。后卢某同向某一起在永顺县168市场内的一居民楼二楼向王三老购买800元共三包约0.9克的毒品海洛因；1月8日中午，卢某同“小不点”、老五相邀一起去购买毒品海洛因，后卢某用其手机给王三老打电话购买海洛因，王三老应允。后卢某同“小不点”一起在168市场内的一居民楼二楼向王三老购买200元约0.2克的毒品海洛因。
6、向某1的证言，证明向某1，小名“小不点”；2018年1月8日中午时许，向某1在团结街碰到卢某，后向某1和卢某又碰见一名叫“五佬”的男子，“五佬”就邀卢永邀一起去购买海洛因，并给了卢某100元钱。后向研同卢某一起向一男子在168车站回家吃饭对面一栋房子二楼楼梯间购买200元毒品海洛因时，公安机关的人就上来了。卢某和向某1跑了，该男子被抓获。不久后，向某1和卢某也被公安机关抓获。
7、向某的证言，证明2018年1月7日下午，向某邀卢某一起去购买海洛因，后向某用卢某的号码为XXX的手机给王三老号码为XXX打电话购买海洛因，王三老应允。后向某同卢某一起在永顺县168市场的一栋楼二楼购买了800元共3小包约0.9克的海洛因。
8、被告人王东鹏的供述和辩解，证明王东鹏，小名“王三老”。2018年1月7日晚8时许，向某给王东鹏(手机号码XXX)打电话购买200元的海洛因，王东鹏应允并约在168市场内见面。向某在前往168市场的途中给王东鹏打电话，王东鹏在电话里听见一妇女也让向某帮其购买海洛因。后王东鹏要求向某一人到一居民楼二楼见面，向某到后，王东鹏给向某贩卖了100元的约0.04克的海洛因。次日11时许，一名50岁的妇女用前日向某用的手机号码给王东鹏(手机号码XXX)打电话购买200元的海洛因，王东鹏应允并约在永顺县168市场见面。后王东鹏在168市场见到那名妇女和“小不点”，并在一居民楼二楼的楼梯间给那名妇女卖了200元约0.08克的海洛因后被公安机关抓获，卖毒�的200元钱被公安机关扣押。
9、吸毒检测资格证书吸毒成瘾认定资格证书、尿检结果照片、吸毒成瘾认定意见书、现场检测报告书、尿样提取及检测结论告知笔录、检测照片，证明公安机关民警朱勤、徐照松、姜兴华对向某、被告人王东鹏认定其系吸毒成瘾严重人员；卢某、向某、王东鹏尿样吗啡／甲基安非他明检测呈阳性及尿检照片。永顺县公安局将的检测结果告知了卢某、向某、被告人王东鹏。
10、检查笔录及照片，证明2018年1月8日，永顺县公安局民警对卢某、被告人王东鹏进行了人身检查，发现卢某左腿小肚子处有一新鲜的针孔痕迹并进行了拍照固定，发现王东鹏右手手背处有一新鲜的针孔疤痕并进行了拍照固定。
11、辨认笔录，证明：被告人王东鹏能辨认出向他购买毒品的卢某；卢某、向研、向某能够辨认出向其贩卖毒品的“王三老”即王东鹏。
12、抓获经过、情况说明，证明永顺县公安机关接匿名举报后在永顺县灵溪镇168市场一居民楼二楼将被告人王东鹏抓获，经询问，其供认了给向某及卢某贩卖毒品的事实。2018年1月10日向某被公安机关抓获，经询问承认了向王三老购买毒品海洛因的事实。
13、吸毒成瘾认定意见书及告知书，证明经永顺县公安局认定，王东鹏、向某均系吸毒成瘾严重人员，并将结果告知王东鹏及向某。
14、行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明书，证明被告人王东鹏因吸食毒品，于2010年6月28日被永顺县公安局决定行政拘留十日、强制戒毒两年；因犯贩卖毒�罪，于2012年11月9日被永顺县人民法院判处有期徒刑六个月；因犯贩卖毒品罪，于2013年9月9日，被永顺县人民法院判处有期徒刑七个月；在刑罚执行过程中，因发现其遗漏的贩卖毒品的犯罪事实，于2013年12月10日被永顺县人民法院判处有期十个月，与原判刑期合并执行有期徒刑一年五个月，2014年10月12日被刑满释放；因吸食毒品，于2018年1月8日，，被永顺县公安局决定行政局拘留十二日、强制戒毒两年。
15、户籍信息，证明被告人王东鹏的基本情况。
16、扣押决定书及清单、非税缴款书，证明2018年1月8日，永顺县公安局扣押王东鹏所持有的300元人民币，并于2018年1月16日缴入永顺县非税收入管理局。
本院认为，被告人王东鹏违反国家对毒品的管理规定，向他人贩�毒品海洛因两次，计重1.1克，被告人王东鹏的行为已构成贩卖毒品罪。永顺县人民检察院指控罪名成立，本院予以支持。被告人王东鹏辩解称，自己贩卖毒品的数量不实，且公安机关有特勤引诱行为。经审理查明，被告人王东鹏贩卖毒品的数量有证据相互印证，且公安机关特勤引诱行为没有证据能够证明，故本院对被告人王东鹏的以上辩解理由不予采纳。被告人王东鹏因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，系累犯，毒品再犯，依法应当从重处罚。归案后，被告人王东鹏认罪态度较好，对被告人王东鹏依法可从轻处罚。被扣押的赃款依法应予以没收，被告人王东鹏系以贩养吸，对其可酌情从轻处罚。综上，根据被告人王东鹏的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法�第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人王东鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人王东鹏刑期从2018年1月8日起至2019年3月7日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人王东鹏被扣押的赃款人民币300元依法予以没收，由收缴机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 彭 彪
人民陪审员 马继俭
人民陪审员 曹 平
二〇一八年五月十六日
代理书记员 黄巍巍
附本案所适用的有关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、�洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员�依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。