河南省洛阳市洛龙区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）洛龙民初字第428号
原告：王军朝，男，汉族。
委托代理人：高幸恩，河南金晖律师事务所律师。
委托代理人：张西川，河南金晖律师事务所律师。
被告：卢北，男，汉族。
委托代理人：庞少伟，河南中冶律师事务所律师。
被告：滑尚杰，男，汉族。
委托代理人：张瑾瑾，河南中冶律师事务所律师。
被告：洛阳市洛龙区大宅地美食城（以下简称大宅地美食城）。
负责人：董景琨。
委托代理人：高振洋，河南航星律师事务所律师。
委托代理人：苗柏峰，河南航星律师事务所实习律师。
原告王军朝诉被告卢北、滑尚杰、洛阳市洛龙区大宅地美食城提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告及其委托代理人、被告卢北委托代理人、被告滑尚杰委托代理人、被告洛阳市洛龙区大宅地美食城委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2013年，被告滑尚杰承包了被告洛阳市洛龙区大宅地美食城的相关安装装修工程，后被告滑尚杰将其承揽的工程转包给被告卢北。2013年10月27日，原告经叶学宗介绍跟随被告卢北到其与被告滑尚杰承包的位于洛阳市洛龙区太康路与金城寨街交叉口勤政苑裙楼一楼洛龙区大宅地美食城做工，约定工资每天100元，生活费每天13元。同年11月16日下午，原告和其他五个工友在被告卢北带领卸车时，原告和工友李汉卿被玻璃砸伤，当时原告即被送往洛阳新区医院进行救治，被诊断为：1、全身多发伤，2、失血性休克；3、慢性胃炎、胃溃疡；4、下肢血栓。入院后做了石膏固定，在全麻下急诊行“右股部清创股骨干骨折切复内固定术、肌肉、肌腱修复术，左股骨伤骨牵引术。”，次日因伤势加重转入中国人民解放军150医院进行救治，经确诊为：1、全身多发性骨折、重度失血性休克等症状，住院进行治疗。2013年11月28日，在全身麻醉的情况下行右下肢1/3截肢术。2014年1月17日伤情好转出院，回家康复治疗。出院医嘱：1、加强营养，按照低糖、低脂、高蛋白的原则进行饮食安排，可考虑饮食中添加高钙类的食品如牛奶、海带、虾皮、豆制品等；2、在床上逐步进行双下肢活动锻炼；3、左下肢3个月后可考虑取出一段锁钉，以促进骨折愈合；4、建议每1-2月复查一次，了解恢复情况；5、如有不适，及时门诊随诊。经委托鉴定机构鉴定，原告构成四级伤残，护理依赖程度属部分护理依赖，需1人长期护理。在原告住院期间，被告除支付部分医疗费外，其他费用经原告多次找二被告讨要，二被告均以各种理由推托，至今未能达成一致意见。基于上述事实，原告是在为被告提供劳务的过程中受伤，各被告均未尽到安全注意义务，存在过错，理应承担与各自过错相适应的民事责任。现根据《侵权责任法》第二条、第三条以及最高人民法院关于审理人身损害案件司法解释的相关规定提起诉讼，要求：1、依法判令三被告共同赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、残疾器具辅助费、交通费、后期治疗费、精神抚慰金、鉴定费等共计1284674.40元；2、本案诉讼费由三被告共同承担。
被告卢北辩称：一、本案发生很不幸对原告表示歉意；二、第一被告与原告一样均受雇于滑尚杰为其承包的工程提供劳务负责零工；三、本案损害发生的直接原因是滑尚杰违法操作规程，为省去叉车费用，让工人冒险，才造成了事故发生；四、洛钢医院存在过失，扩大了原告的损失。
被告滑尚杰辩称：一、第二被告为大宅地制作窗户，由卢北负责安装，二人签署有协议，卢北对现场事故安全负责，因此，卢北应承担主要赔偿责任；二、原告在洛钢医院治疗中存在医疗过失，延误病情，导致病情恶化，产生不必要的支出，我们愿意对非医疗过错造成的损失承担赔偿责任；三、在本案开庭前，第二被告已向原告支出医疗费83477.05元。
被告洛阳市洛龙区大宅地美食城辩称：一、原告诉的洛阳市洛龙区大宅地美食城系个体工商户，根据最高院适用民事法若干意见，法发92第22号文件中46、45条规定，在起诉中应当起诉业主，原告起诉的大宅地美食城主体错误，法院应当驳回原告的起诉；二、因对诉讼主体有异议，不做答辩。
经审理查明：原告受雇于被告卢北在洛阳市洛龙区大宅地美食城从事门窗安装工作。2013年11月16日下午，原告及其工友在从车上卸玻璃的过程中被玻璃砸伤。原告受伤后被送往洛阳新区人民医院救治，第二天转院至中国人民解放军第150中心医院治疗，于2014年1月17日出院，在150中心医院住院61天，住院期间陪护2人。原告出院后，又于2015年3月28日至4月7日在150医院进行左股骨带锁髓内钉取出术治疗，共住院10天，住院期间陪护2人，花费医疗费7406.98元。2014年11月4日，本院委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级、护理依赖程度，护理期限和人数进行鉴定，2014年11月26日，洛阳鑫正法医临床司法鉴定所出具的鉴定意见为：原告王军朝的伤残等级为四级，属部分护理依赖，需一人长期护理。
另查明：被告滑尚杰原系洛阳市纱西北新建材营销中心负责人，洛阳市纱西北新建材营销中心系个体工商户，经营范围为：塑钢、不锈钢、铝合金制作及各种配件批零，该中心于2014年11月20日注销。2014年5月5日，洛龙区劳动人事争议仲裁委员会作出洛龙劳人仲案字[2014]第82号仲裁裁决书，认定原告王军朝与洛阳市纱西北新建材营销中心之间不存在事实劳动关系。2013年9月8日，被告滑尚杰经营的洛阳市纱西北新建材营销中心作为承揽方与被告洛阳市洛龙区大宅地美食城作为发包方签订《承揽合同书》一份，由滑尚杰经营的洛阳市纱西北新建材营销中心承揽洛阳市洛龙区大宅地美食城铝合金门窗工程。该合同对工程位置、门窗工程图样、用料规格及颜色、工程面积、付款办法、工程进度等进行了约定。2013年10月14日，被告卢北作为乙方承包方和滑尚杰即甲方发包方分别签订《门窗安装承揽协议》、《工地安装现场管理规定及责任书》、《施工安全责任书》各一份。《门窗安装承揽协议》第四条约定，乙方必须接受甲方及工地方的现场管理及进度要求，严格按照甲方提供的安装标准，以及国家规范标准施工。第五条劳动安全责任：甲乙双方隶属于非雇佣关系的平等协作单位，各自独立承担民事法律责任。乙方应遵照《劳动法》有关规定和《安全操作规程》做好施工现场的劳动安全保护工作，并根据需要购买危险岗位的人身意外保险，无论任何情况，无论任何人指令，严禁违章冒险作业，造成一切事故责任，与甲方无关。《工地安装现场管理规定及责任书》第六条工程进度约定：必须按与甲方协商之后的承诺期限完成，不得无故拖延。否则，由工程队出面向甲方解释或承担处罚。每天的进度情况，应以短信或电话形式，每天上报厂技术综合部一次，并根据工作需要或通知，参加公司每周一例会。《施工安全责任书》第1条约定：所有进场人员须将身份证件交甲方免费办理有关保险及进场证，未交身份证人员不得进场施工。第4条约定：甲乙双方隶属于非雇佣关系的平等协作单位，各自独立承担民事法律责任。乙方应严格按照上述要求作好劳动安全保护工作，无论任何人指令，均不得违章作业、冒险作业及不按上述要求操作，造成的一切事故责任应由责任人及乙方承担。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护，行为人由于过错致人损害的，应当承担赔偿责任。本案中，被告滑尚杰承揽洛阳市洛龙区大宅地美食城铝合金门窗工程，根据大宅地美食城的要求提供材料并负责安装，双方之间形成承揽法律关系。大宅地美食城作为定作人，选任没有安装资质的滑尚杰承揽门窗工程，存在一定过错，本院根据其过错责任大小确定其对原告损失承担30%的赔偿责任。原告王军朝与被告卢北之间形成雇佣关系，王军朝作为雇员，在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主卢北应承担赔偿责任，本院确定其对原告损失承担70%的责任。被告卢北与被告滑尚杰虽然签订《门窗安装承揽协议》，约定造成一切事故责任与其无关，但结合双方签订的《工地安装现场管理规定及责任书》、《施工安全责任书》，可以认定，被告卢北与被告滑尚杰系承包方与发包方的关系。被告滑尚杰作为发包方，将大宅地美食城铝合金门窗工程发包给不具备相应资质及安全生产条件的被告卢北，应与雇主卢北承担连带赔偿责任。被告卢北、滑尚杰称洛阳市新区医院存在医疗过失，延误病情，产生不必要的支出，但未提交证据予以证明，该辩解本院不予支持。被告大宅地美食城称原告诉讼主体错误，大宅地美食城作为个体工商户应起诉业主，因滑尚杰也是个体工商户洛阳市纱西北新建材营销中心业主，原告在此案中起诉的就是滑尚杰个人。经查明，滑尚杰经营的洛阳市纱西北新建材营销中心业主已于2014年11月20日注销，故原告起诉滑尚杰个人并无不妥。本案于2015年2月6日正式立案，根据2015年2月4日施行的《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第五十九条规定：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息”，故本案原告起诉大宅地美食城并无不当。
对原告王军朝的损失数额，本院作如下认定：1、医疗费25444.59元；2、住院伙食补助费：62天×30元/天=1860元；3、营养费：62×10元/天=620元；4、误工费：原告主张按事故发生时工资100元/天计算误工损失并不妥当，结合原告从事的行业，按近似行业建筑业32746元/年计算至定残前一日为：32746元/年÷365天×375天=33643元，因原告仅主张21200元，故误工费为21200元；5、护理费:原告按116.16元／天标准计算护理费，未提供证据证明，本院不予支持，按上一年度居民服务业和其他服务业标准29041元／年计算，住院期间护理费为29041元／年÷365天×62天×2人=9866元；原告属部分护理依赖，需一人长期护理，根据中华人民共和国公安部2009年1月1日实施的《人身损害护理依赖程度评定GA/T800-2008》附录B（资料性附录）护理依赖赔付比例，部分护理依赖赔付比例为50％，故长期护理费为：29041元／年×20年×1人×50%=290410元；故原告的护理费共计300276元；6、残疾赔偿金:8475.34元／年×20年×0.7=118654.76元；7、精神损害抚慰金：35000元；8、二次手术费：10394.98元（包括医疗费7406.98元、护理费29041元／年÷365天×10天×2人=1591元、误工费32746元/年÷365天×10天=897元、住院伙食补助费300元、营养费100元、交通费100元）；9、交通费：800元；10、材料打印复印费60元，以收据为准。以上共计514310.33元。被告卢北应承担360017.23元，被告滑尚杰对此赔偿承担连带责任；被告大宅地美食城应承担154293.10元。原告主张的残疾辅助器具费、残疾器具维修费、安装假肢花费等费用并未申请鉴定及其他证据相证明，不予支持，原告可待重新申请鉴定后另案另诉。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，经合议庭评议，判决如下：
一、被告卢北于判决书生效后十日内赔偿原告王军朝医疗费、二次手术费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等各项费用共计360017.23元。
二、被告滑尚杰对上述第一项赔偿义务承担连带责任。
三、被告洛阳市洛龙区大宅地美食城于判决书生效后十日内赔偿原告王军朝医疗费、二次手术费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等各项费用共计154293.10元。
四、驳回原告的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费16308元、鉴定费2040元，由被告卢北、滑尚杰共同承担12848元，被告洛阳市洛龙区大宅地美食城承担5500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。
审 判 长 ：高妙婕
代审 判员 ：曹艳敏
人民陪审员 ：贾艳鹤
二〇一五年九月二日
书 记 员 ：段国华