江西省石城县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）石民二初字第84号
原告郑来清，男，1959年10月生，汉族，抚州金来置业有限公司董事长，住江西省抚州市临川区。
委托代理人孔令明，江西保全律师事务所律师，执业证号：13607198710613444，特别授权代理。
被告南昌市东方豪景花园酒店有限公司。
住所地江西省南昌市民德路***号。
法定代表人吴波，该公司董事长。
委托代理人王新华，江西求正沃德律师事务所律师，执业证号：13601199210407056，特别授权代理。
委托代理人曾悦，江西求正沃德律师事务所律师，执业证号：13601201311194836，特别授权代理。
原告郑来清与被告南昌市东方豪景花园酒店有限公司确认合同有效纠纷一案，原告于2013年8月21日向本院提起诉讼，本院受理后，依法组成合议庭。审理过程中，被告南昌市东方豪景花园酒店有限公司向本院提出管辖权异议，本院于2013年9月26日作出裁定，驳回被告对本案提出的管辖权异议。被告不服提出上诉，二审法院裁定驳回上诉，维持一审法院作出的管辖权异议裁定。2014年2月28日，公开开庭进行了审理，原告郑来清及其委托代理人孔令明，被告特别授权委托代理人王新华、曾悦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郑来清诉称，2013年2月4日，原、被告签订了《关于石城县五星级酒店项目投资合作协议》。即原、被告共同合作投资以被告公司名义参加石城县五星级酒店项目的土地使用权招投标活动，原告占该项目99%股份，被告占1%股份。投标活动由双方共同参与，投标竞价由原告决定，中标后成立公司，原告担任公司法定代表人。原告对公司注册资本享有99%的股份，未尽事宜双方另行签订补充协议。如未中标原告付给被告30万元劳务费。协议签订后，被告于当日出具委托书给原告，全权委托原告办理石城县五星级酒店项目的投标事宜。原告取得授权后，积极组织投标文件，并通过被告公司账户向石城县财政局注入投标保证金3000万元。最终通过原告努力于2013年6月21日将该项目以21980万元中标。事后，被告在组建石城县东方豪景投资有限公司时背着原告，直接与第三方江西省金德利投资发展有限公司、周渭华联系（该两方原系原告联系的合作伙伴），以原告运作中标的项目为平台于2013年7月30日在石城县工商行政管理局擅自办理公司注册登记，成立了公司。原告认为原、被告签订的合作协议是双方真实意思表示，且不违背法律规定，合法有效，应当得到法律的保护，现依法提起诉讼，请求依法确认原、被告于2013年2月4日签订的《石城县五星级酒店项目投资合作协议》合法有效，本案诉讼费用由被告负担。
原告在庭审中增加诉讼请求，即请求在确认合同有效的前提下，要求被告继续履行合同，并赔偿原告损失。
被告南昌市东方豪景花园酒店有限公司未在答辩期内提交书面答辩状，但在庭审中辩称，原告诉讼的部分事实与客观情况不符。本案分为两个阶段�第一阶段，石城县旅游文化发展有限公司公布的招商方案对竞标人采用资格预审方式，且涉及到国有土地的转让事宜，应当由国有土地管理部门发布，石城县旅游文化发展有限公司作为该招商方案的发布主体不适格，此方案违反了国有土地管理的相关法律规定，该招商方案取消后，石城县财政局于2013年2月26日将保证金500万元退回给被告。因此，石城县旅游文化发展有限公司的招商方案不存在，原、被告签订的投资合作协议失去了存在的基础，不存在合同是否有效的问题。第二阶段，石城县人民政府于2013年5月13日发布了《石城县鼓励投资五星级酒店建设若干政策的通知》，石城县国土资源局于2013年5月27日在江西省国有土地资源交易中心网站发布了《石城县国有建设用地使用权网上拍卖出让公告》。因原投资合作协议已无存在的基础，被告决定自行参与石城县五星级酒店项目的投标，2013年6月13日，被告向石城县国土资源局申请参与该建设用地土地使用权的竞拍，6月14日，被告按要求交纳了3000万元保证金。2013年6月26日，被告以网上拍卖的方式取得了石城县五星级酒店项目用地，也与石城县土地交易中心签订了成交确认书。中标后，该3000万元竞拍保证金已转为地价款的一部分。因被告是单独在网上参与竞拍取得的土地使用权，被告所交的保证金是自己所有的资金，故被告取得的石城县五星级酒店项目国有建设用地使用权与原告无关，故请求法院驳回原告的诉讼请求。
本院根据原告诉称、被告辩称、当事人举证、质证，归纳争议焦点并作如下评判：
1、原、被告投资合作协议存在的基础条件及协议内容。
被告为证明投资合作协议签订的基础条件，提交了江西省南昌市赣江公证处（2014）赣洪江证内字第277号公证书一份，原告认�该证据与本案无关联。本院审查认为该公证书的主要内容为石城县旅游文化发展有限公司于2012年12月28日在石城县人民政府网站上发布了《石城县五星级酒店项目招商方案》，2013年1月25日发布了《关于〈石城县五星级酒店项目招商方案〉的补充通告》。其招商方案及补充通告的主要内容为：石城县五星级酒店项目位于石城县东城区，东临仙姑岭山脚，西临规划东环路，南临旅游公路，北临教鸡岭，项目规划用地约186亩，其中五星级酒店用地60亩，配套开发用地126亩，用地性质拟定为商住用地。参加竞标的投资方必须具备以下条件：（1）有投资、建设五星级酒店经验且现正在经营管理五星级酒店，注册资金3000万元人民币以上的酒店企业；（2）荣获“省著名商标”称号或荣获“中华餐饮名店”称号或荣获“绿色旅游饭店”称号或“世界金钥匙酒店联盟”成员之一的实际持有者，且不得以转标或以其它挂靠形式参与；（3）在缴纳人民币500万元保证金至石城县人民政府指定账号后方可参加该项目土地招拍挂；（4）投资方应在我县依法组建公司或者经营机构，负责项目的建设并自主经营十年以上，鼓励投资方与县内企业合作经营。项目采用招拍挂方式供地，采取高价者得原则确定投资方。投资方报名截止时间为2013年2月5日，投资方应在报名截止日前将相关资料递交石城县旅游文化发展有限公司，并缴纳保证金500万元。
招商方案公布后，原、被告签订了《关于石城县五星级酒店项目投资合作协议》（原、被告均已提交了该证据，协议中被告南昌市东方豪景花园酒店有限公司为甲方，原告郑来清为乙方），主要内容为：一、甲、乙双方共同合作投资参加“石城县五星级酒店项目”，甲方占1%股份，乙方占99%股份（注册时乙方可以自由�配其99%股份注册登记）。二、本项目甲方参与“石城项目”招投标活动，乙方共同参与，投标竞价决策权属于乙方。三、中标后，甲、乙双方应及时办理“石城项目”独立公司法人注册登记等相关事宜，法人为郑来清，新公司的领导管理财务决策权归属乙方。四、投标保证金由乙方负责通过甲方账户打给“石城项目”招投标指定账户，甲方确保乙方即时打出。五、乙方同意支付甲方投标劳务费100万元。综上所述，由于石城县旅游文化发展有限公司发布了招商方案后，原、被告知道有石城县五星级酒店这一项目后才达成了《关于石城县五星级酒店项目投资合作协议》。因此，石城县旅游文化发展有限公司发布的招商方案是原、被告达成投资协议的前提条件。
2、被告南昌市东方豪景花园酒店有限公司通过网上竞买取得DBQ2013011号地块（即石城县五星级酒店项目）国有�设用地使用权，该行为系被告单方行为。
（1）石城县旅游文化发展有限公司发布招商公告后，被告于2013年2月4日在交纳了保证金500万元，石城县财政局于2013年2月26日退回了被告交纳的保证金500万元（有被告提交的赣州银行电汇凭证回单复印件可证实）。原、被告均认为石城县旅游文化发展有限公司发布的石城县五星级酒店项目国有建设用地使用权招商公告不适格，系石城县旅游文化发展有限公司主动纠正了错误，将保证金退回给投资方，本院采信被告提交的证据。
（2）被告通过网上竞买取得了DBQ2013011号地块（即石城县五星级酒店项目）国有建设用地使用权。
2013年5月13日，石城县人民政府以石府发（2013）7号文件公布了《石城县鼓励投资五星级酒店建设若干政策》（该证据复印件由被告提交），原告对该证据无异议，本院予以采信。该文件规定投资石城县五�级酒店政府在政策上给予若干优惠，土地通过招拍挂出让方式确定投资企业或个人。
被告提交了江西省南昌市赣江公证处（2014）赣洪江证内字第278号公证书一份，竞买申请书、成交确认书、交纳了土地保证金收据等证据，用于证明被告通过网上单独取得了DBQ2013011号地块（即石城县五星级酒店项目）国有建设用地使用权。原告质证后对其真实性、合法性无异议。本院审查认为公证书包含了石城县国土资源局公布的石城县国有建设用地网上拍卖出让公告（赣国土资网交地（2013）BQ010号）、国有建设用地使用权网上拍卖出让须知、迎宾大道东端地块补充公告。拍卖出让公告主要内容：出让土地经石城县人民政府批准。土地面积约124000平方米，竞买保证金3000万元，出让起始价10500万元。中华人民共和国境内外的法人、自然人和其他组织均可申请参加竞买，申请人可以单�申请，也可以联合申请。联合竞买的应当提供《联合竞买土地协议》，协议要确定联合各方的权利、义务，包括联合各方的出资比例，并明确签订《国有建设用地使用权出让合同》时的受让人。该块土地拍卖在江西省土地使用权和矿业权网上交易系统进行。出让须知规定：地块编号为DBQ2013011。地块位置为石城县琴江镇迎宾大道东端，土地面积约124000平方米（186亩），四至范围为东至仙姑岭山脚，西至规划东环路，南至旅游公路，北至教鸡岭。补充公告主要内容：经石城县人民政府批准，现对迎宾大道东端地块五星级酒店建设规划要求作如下补充公告：酒店建设享受《石城县鼓励投资五星级酒店建设若干政策》。该地块拍卖交易起始时间调整为2013年6月21日16时，保证金到账截止时间为2013年6月20日16时。2013年6月13日，被告南昌市东方豪景花园酒店有限公司向石城土地交易中心提交了竞买申请书，竞买申请人仅为被告公司。6月14日，被告向石城县财政局交纳了土地保证金3000万元。6月21日，被告通过网上竞买取得DBQ2013011号地块（即石城县五星级酒店项目）国有建设用地使用权。2013年6月26日，被告与石城县土地交易中心签订了《成交确认书》，确认被告以总价款21980万元（每亩价约118.17万元），取得了该块地的国有建设用地使用权。被告成功竞买该宗土地后，石城县财政局已向被告开具了从竞买保证金转为预交地价款3000万元的收据。
石城县旅游文化发展有限公司发布的招商方案被取消后，石城县人民政府公布的《石城县鼓励投资五星级酒店建设若干政策的通知》，该通知规定石城县五星级酒店项目通过土地招拍挂出让方式确定投资企业或个人，原告郑来清可以成为投资主体。石城县国土资源局公布的石城县国有建设用地网上拍�出让公告规定参与竞买DBQ2013011号地块（即石城县五星级酒店项目）的主体可以为中华人民共和国境内外的法人、自然人和其他组织，申请人可以单独申请，也可以联合申请。联合竞买的应当提供《联合竞买土地协议》，协议要确定联合各方的权利、义务，包括联合各方的出资比例，并明确签订《国有建设用地使用权出让合同》时的受让人，原告郑来清可以单独或与他人联合购买该宗土地。然而，从被告提交的竞买申请书及成交确认书看，该宗土地的竞买人为南昌市东方豪景花园酒店有限公司，原告郑来清没有向出让人石城县国土资源局提交与被告南昌市东方豪景花园酒店有限公司联合购买该宗土地的申请。从原、被告提交的交纳土地保证金3000万元银行转账回执看，交纳保证金的交款人为被告南昌市东方豪景花园酒店有限公司，原告也未提交向被告支付了该保证金�证据。原告称保证金3000万元是通过合作伙伴余期云操作的，票据在余期云手中，原告既未提交与余期云合作（合伙）的证据，也未提交余期云向被告支付了3000万元保证金的证据，本院不予认定。综上所述，被告提交的上述证据具有合法性、客观性及关联性，本院予以采信。被告南昌市东方豪景花园酒店有限公司通过网上竞买取得DBQ2013011号地块（即石城县五星级酒店项目）国有建设用地使用权，该行为系被告单方行为。
3、原、被告之间系委托代理关系。原告提交了被告出具的委托书2份、介绍信2份、成交确认书2份、工商银行个人业务凭证1份、企业信息登记表1份、邮政特快专递单3份，以证明被告委托原告以被告名义参与项目投标，被告取得了石城县五星级酒店项目国有建设用地使用权后委托原告办理相关手续，原、被告一直在履行合同，完成招投标的手续，被告违背协议与他人合作经营该项目构成违约。被告质证认为原、被告签订合作协议所依据的石城县旅游文化发展有限公司发布的招商方案被撤销，被告组建公司与原告没有任何关系，原告只是受委托人。本院审查原告提交的委托书，2013年2月4日被告出具的委托书，内容为委托郑来清全权办理石城县五星级酒店项目的投标、报名及相关事宜。原告也确实以被告的名义报名参加了石城县旅游文化发展有限公司关于五星级酒店项目的招商，但招商方案被撤销后，被告交纳的500万元保证金已退回，故该委托事项自然终止。被告于2013年6月23日出具的另一份委托书，盖有被告的印章。被告质证认为委托书中法定代表人吴波的签名不是本人签名，但对被告的印章并无异议，本院予以采信。委托书的内容为受委托人郑来清代表本人参加2013年6月21日在省国土资源厅网举办的国有土地�用权招标（拍卖）（挂牌）出让活动，代表本人签订《成交确认书》、《国有建设用地使用权出让合同》等。原告提交的2份介绍信，其中1份盖有被告的印章，出具的时间为2013年6月23日，该介绍信发往石城县国土资源局，其内容为介绍郑来清等人前往你处联系土地成交确认证书事宜。被告无异议，本院予以采信。另1份盖有南昌市东方实业集团有限公司印章的介绍信，出具的时间为2013年7月1日，被告对该份介绍信提出质疑，认为这与本案无关，本院认为南昌市东方豪景花园酒店有限公司与南昌市东方实业集团有限公司是两个不同公司，原告没有举证证明两者的关系，且南昌市东方豪景花园酒店有限公司是独立的法人，故该证据不予采信。原告提交的2份相同成交确认书，成交确认书是由余期云代表被告与石城县土地交易中心签订的，确认了该宗国有建设土地使用权归�告所有。原告提交的工商银行个人业务凭证，用于证明原告通过郑伟账户向被告转款239915元，被告质证认为郑伟是案外人，且被告早已将该款退还给了郑伟，该证据与本案没有关联性，因原告没有举证证明原告与郑伟的关系，故本院不予采信该证据。原告提交的石城县工商局企业信息登记表，只能证明石城县东方豪景投资有限公司是由江西省金德利投资发展有限公司、周渭华与被告共同组建的公司，不能证明被告违背协议与他人合作经营项目构成违约。原告提交的邮政特快专递单3份，本院无法查证其内容，故该证据不予采信。综上所述，原、被告之间委托代理关系成立，被告系委托人，原告系被告的受托人。原告的行为系受被告委托参与到网上竞买及办理国有建设用地使用权的活动。
本院根据原、被告的举证、质证，对争议焦点的评析，认定如下事实：
2012年12月28日，石城县旅游文化发展有限公司发布了《石城县五星级酒店项目招商方案》，2013年1月25日，该公司发布了《关于〈石城县五星级酒店项目招商方案〉的补充通告》。招商方案及补充通告的主要内容为：石城县五星级酒店项目位于石城县东城区，东临仙姑岭山脚，西临规划东环路，南临旅游公路，北临教鸡岭，项目规划用地约186亩，其中五星级酒店用地60亩，配套开发用地126亩，用地性质拟定为商住用地。参加竞标的投资方必须具备以下条件：（1）有投资、建设五星级酒店经验且现正在经营管理五星级酒店，注册资金3000万元人民币以上的酒店企业；（2）荣获“省著名商标”称号或荣获“中华餐饮名店”称号或荣获“绿色旅游饭店”称号或“世界金钥匙酒店联盟”成员之一的实际持有者，且不得以转标或以其它挂靠形式参与；（3）在缴纳人民币500万元保证金至�城县人民政府指定账号后方可参加该项目土地招拍挂；（4）投资方应在我县依法组建公司或者经营机构，负责项目的建设并自主经营十年以上，鼓励投资方与县内企业合作经营。项目采用招拍挂方式供地，采取高价者得原则确定投资方。投资方报名截止时间为2013年2月5日，投资方应在报名截止日前将相关资料递交石城县旅游文化发展有限公司，并缴纳保证金500万元。原、被告知道招商方案后，于2013年2月4日签订了《关于石城县五星级酒店项目投资合作协议》（协议中甲方为被告南昌市东方豪景花园酒店有限公司，乙方为原告郑来清），其主要内容为：一、甲、乙双方共同合作投资参加“石城县五星级酒店项目”，甲方占1%股份，乙方占99%股份（注册时乙方可以自由分配其99%股份注册登记）。二、本项目甲方参与“石城项目”招投标活动，乙方共同参与，投标竞价�策权属于乙方。三、中标后，甲、乙双方应及时办理“石城项目”独立公司法人注册登记等相关事宜，法人为郑来清，新公司的领导管理财务决策权归属乙方。四、投标保证金由乙方负责通过甲方账户打给“石城项目”招投标指定账户，甲方确保乙方即时打出。五、乙方同意支付甲方投标劳务费100万元。被告于2013年2月4日交纳了保证金500万元，因该招商方案被取消，石城县财政局于2013年2月26日退回了被告交纳的保证金500万元。
2013年5月13日，石城县人民政府公布了《石城县鼓励投资五星级酒店建设若干政策》。该文件规定投资石城县五星级酒店政府在政策上给予若干优惠，土地通过招拍挂出让方式确定投资企业或个人。
2013年5月27日，石城县国土资源局公布《石城县国有建设用地使用权网上拍卖出让公告》（赣国土资网交地（2013）BQ010号）、《国有建设用地使用�网上拍卖出让须知》。拍卖出让公告主要内容：出让土地经石城县人民政府批准。土地面积约124000平方米，竞买保证金3000万元，出让起始价10500万元。中华人民共和国境内外的法人、自然人和其他组织均可申请参加竞买，申请人可以单独申请，也可以联合申请。联合竞买的应当提供《联合竞买土地协议》，协议要确定联合各方的权利、义务，包括联合各方的出资比例，并明确签订《国有建设用地使用权出让合同》时的受让人。该块土地拍卖在江西省土地使用权和矿业权网上交易系统进行。出让须知规定：地块编号为DBQ2013011。地块位置为石城县琴江镇迎宾大道东端，土地面积约124000平方米（186亩），四至范围为东至仙姑岭山脚，西至规划东环路，南至旅游公路，北至教鸡岭。2013年5月30日，石城县国土资源局发布了《迎宾大道东端地块补充公告》，其主要内容：经石�县人民政府批准，现对迎宾大道东端地块五星级酒店建设规划要求作如下补充公告：酒店建设享受《石城县鼓励投资五星级酒店建设若干政策》。该地块拍卖交易起始时间调整为2013年6月21日16时，保证金到账截止时间为2013年6月20日16时。2013年6月13日，被告南昌市东方豪景花园酒店有限公司向石城县土地交易中心提交了竞买申请书，竞买申请人为该公司。6月14日，被告向石城县财政局交纳了土地保证金3000万元。6月21日，被告通过江西省土地使用权和矿业权网上交易系统竞买取得了DBQ2013011号地块（即石城县五星级酒店项目）国有建设用地使用权，委托原告及余期云参与国有建设用地使用权的竞买及成交确认事项。2013年6月26日，余期云代被告与石城县土地交易中心签订了《成交确认书》，确认被告以总价款21980万元，取得了该宗土地的国有建设用地使用权。
本院认为，原、被告基于石城县旅游文化发展有限公司公布的招商方案中有石城县五星级酒店投资项目签订了《关于石城县五星级酒店项目投资合作协议》。该投资合作协议是原、被告真实意思表示，协议本身没有违反法律强制性规定，系合法有效的民事行为。
投资合作协议订立后尚未履行过程中，石城县旅游文化发展有限公司取消了招商方案，原告认为该协议仍然有效，被告则认为该协议失去了存在的基础，系无效的行为，原、被告属于事实上的认识错误。石城县五星级酒店投资项目重新启动后，原、被告合作投资的条件发生了变化，原、被告是否继续合作投资应有明确的意思表示，在双方未作出明确的意思表示时，主要以双方的行为来判定是否存在着共同合作投资的事实。2013年5月13日，石城县人民政府公布的《石城县鼓励投资五星级酒店建设若干政策》规定土地通过�拍挂出让方式确定投资企业或个人。2013年5月27日，石城县国土资源局公布了《石城县国有建设用地网上拍卖出让公告》，2013年5月30日公布了《迎宾大道东端地块补充公告》。公告规定中华人民共和国境内外的法人、自然人和其他组织均可申请参加竞买，申请人可以单独申请，也可以联合申请。联合竞买的应当提供《联合竞买土地协议》，协议要确定联合各方的权利、义务，包括联合各方的出资比例，并明确签订《国有建设用地使用权出让合同》时的受让人。因此，石城县人民政府公布的投资政策及石城县国土资源局公布的国有建设用地使用权网上拍卖出让公告均没有对石城县五星级酒店项目的投资主体作出限制。原告知道自己可以单独申请，也可以与他人联合申请成为DBQ2013011号地块（即石城县五星级酒店项目）国有建设用地使用权的竞买主体，也知道该宗土地�建设用途及政府的优惠政策。原告没有单独提交，或与被告联合提交竞买该宗国有建设用地使用权的申请，不具备成为石城县五星级酒店项目国有建设用地使用权的投资主体。原告知道竞买该宗国有建设用地使用权需交纳保证金3000万元，投资合作协议约定原告应负担投标保证金，可原告并未支付竞买石城县五星级酒店项目国有建设用地需交纳的保证金3000万元，竞买保证金全部由被告支付。现被告已于2013年6月21日通过网上竞买取得了DBQ2013011号地块（即石城县五星级酒店项目）国有建设用地使用权，石城县土地交易中心与被告签订了《成交确认书》，确认被告以总价款21980万元取得了该宗土地的国有建设用地使用权。因此，石城县五星级酒店项目重新启动后，原告的一系列行为表明不再参与对石城县五星级酒店项目的投资，放弃了与被告共同投资石城县五星级酒店的意愿。现有关部门已将石城县五星级酒店项目的国有建设用地使用权确认给被告，原、被告投资合作协议中共同合作投资的事项已不存在，其签订的投资合作协议自然失效，没有履行的必要，系可以解除的合同，故原告要求被告继续履行合同的请求，本院不予支持。原告提出要求被告赔偿损失的请求，应承担举证责任，因原告没有提供证据证明自己的损失，也没有举证证明其所持的事实，故该请求本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第六条、第五十五条，《中华人民共和国合同法》第七条、第九十一条第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、原、被告于2013年2月4日订立的《关于石城县五星级酒店项目投资合�协议》有效。
二、驳回原告要求被告继续履行合同、赔偿损失的诉讼请求。
案件受理费100元，由原告郑来清负担50元、被告南昌市东方豪景花园酒店有限公司负担50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。
审判长 温永能
审判员 杨仓仓
审判员 黎朝阳
二〇一四年四月十八日
书记员 陈 瑶