安徽省芜湖县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）芜刑初字第00245号
公诉机关安徽省芜湖县人民检察院。
被告人季某甲（绰号“成成”），男，汉族，1996年1月出生于安徽省芜湖县，无业，住安徽省芜湖县。曾因犯寻衅滋事罪、开设赌场罪于2014年9月30日被芜湖县人民法院分别判处拘役六个月，拘役三个月并处罚金人民币2000元，决定合并拘役六个月，宣告缓刑六个月，并处罚金人民币2000元。因本案于2015年4月13日被芜湖县公安局刑事拘留，同年5月8日经安徽省芜湖县人民检察院批准、当日由芜湖县公安局执行逮捕。2015年5月22日被安徽省芜湖县人民检察院取保候审。2015年9月6日本院决定对其取保候审。2015年11月3日本院依法决定对其逮捕，并于同日由芜湖县公安局执行逮捕。现羁押于芜湖县看守所。
辩护人马燕波，安徽宇浩律师事务所律师。
辩护人唐晨，安徽宇浩律师事务所律师。
安徽省芜湖县人民检察院以芜湖检刑诉（2015）228号起诉书指控被告人季某甲犯寻衅滋事罪，于2015年9月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序于2015年9月30日公开开庭进行了审理。安徽省芜湖县人民检察院指派代理检察员邱伟出庭支持公诉，被告人季某甲以及辩护人马燕波、唐晨、证人季某乙均到庭参与诉讼，本案现已审理终结。
安徽省芜湖县人民检察院指控：1、2015年1月24日晚，陶某、杨某甲与张某某、郑某某（均为未成年人、另案处理）等人在芜湖县湾沚镇延安路步行街“有意思”餐厅内相遇。其间，陶某与正在该餐厅打牌的沈某、王某乙、李某、张某甲等人发生口角，陶某与杨某甲遂上前殴打被害人沈某后离开。随后，被害人沈某电话联系上陶某欲找陶某等人说理，陶某、杨某甲邀集张某某、郑某、王某甲（另案处理）以及被告人季某甲、褚某某（另案处理）等人至芜湖县湾沚镇沚津电影院附近，陶某持钢矛、杨某甲等人持砍刀，对沈某、王某乙、李某等人进行追逐殴打。其中，被告人季某甲伙同陶某等人对沈某实施殴打，先后致沈某、王某乙、李某和张某乙等人不同程度受伤。经法医鉴定，沈某的损伤程度评定为轻微伤。
2.2015年1月28日晚，被告人季某甲与王某甲、王某、褚某某、奚某某（均另案处理）等人在芜湖县湾沚镇喜相逢宾馆聊天。当聊至被害人任某时，王某甲因与之有过节，便提议携带凶器对任某进行报复，其他人员均表示同意。随后，王某甲携带两把砍刀，由王某负责将被害人任某骗出后，与被告人季某甲等人一同将被害人任某带至芜湖县红杨镇境内对其进行殴打。其间，被告人季某甲伙同王某甲、王某等人分别持木棍、砍刀对任某进行抽打、挥砍，造成被害人任某头部及全身多处受伤。经法医鉴定，任某的损伤程度评定为轻微伤。
2014年4月12日，被告人季某甲被警方抓获到案。
为支持指控事实，公诉机关当庭向法庭出示了书证：户籍信息、抓获经过、刑事判决书；证人陶某、杨某甲、郑某、夏某、张某甲、杨某乙、王某甲、鲁某的证言；被害人沈某、王某乙、李某、张某乙、任某的陈述；被告人季某甲的供述和辩解；鉴定意见：法医学人体损伤程度鉴定书；辨认笔录等证据。
公诉机关认为，被告人季某甲为逞强耍横伙同王某甲、杨某甲、陶某等人随意殴打他人，情节恶劣，行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项之规定，应当寻衅滋事罪追究其刑事责任。在寻衅滋事犯罪中，被告人季某甲与其他参与人员具有共同的犯罪故意，且均有具体行为，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定，应当以共同犯罪论处。被告人季某甲在缓刑考验期内犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条、第六十九条之规定，应当撤销缓刑，数罪并罚。提请法庭以寻衅滋事罪对被告人季某甲定罪处罚。
被告人季某甲辩称，起诉书指控的第一起犯罪事实，自己并没有参与打架，也记不清案发当天是否去过现场，并申请证人季某乙出庭作证。对起诉书指控的第二起犯罪事实其供认不讳。
证人季某乙，主要证实被告人季某甲2015年1月24日晚并未庆生吃饭，也并不在案发现场。
辩护人马燕波、唐晨提出的辩护意见：1、关于起诉书指控的第一起犯罪事实，辩护人认为证人郑某并不知道本案情况，没有作为证人的资格，其陈述和辨认也就不能作为认定本案事实的依据，且证人郑某的辨认笔录在程序上有瑕疵，该辨认笔录上没有见证人的签字，所以公诉机关指控被告人季某甲的第一起犯罪，属于认定事实不清，证据不足。2、关于起诉书指控的第二起犯罪事实，被告人季某甲的主观方面有明确的伤害故意，客观方面所表现的行为不具有随意性，没有妨碍、扰乱社会管理秩序，侵犯的客体仅为被害人健康权、身体权，而不包括社会管理秩序，故公诉机关指控被告人季某甲的第二起犯罪，属于定性不准，适用法律错误，因此不能认定被告人季某甲犯有寻衅滋事罪。
经审理查明：
2015年1月28日晚，被告人季某甲与王某甲、王某、褚某某、奚某某（均另案处理）等人在芜湖县湾沚镇喜相逢宾馆聊天。当聊至被害人任某时，王某甲因与之有过节，便提议携带凶器对任某进行报复，其他人员均表示同意。随后，王某甲携带两把砍刀，由王某负责将被害人任某骗出后，与被告人季某甲等人一同将被害人任某带至芜湖县红杨镇境内对其进行殴打。其间，被告人季某甲伙同王某甲、王某等人分别持木棍、砍刀对任某进行抽打、挥砍，造成被害人任某头部及全身多处受伤。经法医鉴定，任某的损伤程度评定为轻微伤。
2014年4月12日，被告人季某甲被警方抓获到案。
认定上述事实的证据有：
书证
1、户籍信息，证明被告人季某甲出生于1996年1月24日，
案发时系成年人，具有完全的刑事责任能力；
2、抓获经过，证明被告人季某甲系公安机关抓获到案，到案
后如实供述了起诉书指控的两起犯罪事实；
3、刑事判决书，证明被告人季某甲曾因犯寻衅滋事罪、开设
赌场罪于2014年9月30日被本院定罪处罚的前科情况。
证人证言；
1、证人陶某、杨某甲的证言，证明起诉书指控的第一起
犯罪事实的案发经过，没有证实被告人季某甲是否参与打架的情况；
2、证人郑某的证言，证明起诉书指控的第一起犯罪事实
的案发经过，同时证实被告人季某甲参与了打架的情况；
3、证人夏某的证言，证明起诉书指控的第一起犯罪事实的
案发经过，没有证实被告人季某甲是否参与打架的情况；
4、证人张某甲、杨某乙的证言，证明起诉书指控的第一起犯罪事实的案发经过，以及受害人沈某、王某乙、张某乙被打受伤的情况，没有证实被告人季某甲是否参与了打架；
5、证人王某甲的证言，证明起诉书指控的第二起犯罪事实的案发经过情况；
6、证人鲁某的证言，证明起诉书指控的第二起犯罪事实的案发经过情况，受害人任某受伤的事实。
三、被害人陈述；
1、被害人沈某、王某乙、李某、张某乙的陈述，证明起诉书指控的第一起犯罪事实的案发经过，以及被陶某、杨某甲等人持凶器打伤的情况，没有证明参与打架的人员中是否有被告人季某甲；
2、被害人任某的陈述，证明2015年1月28日晚，王某甲等人与被告人季某甲对其实施殴打，并造成其受伤的事实。
四、鉴定意见；
芜湖县公安局刑事科学技术室出具的法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人沈某、任某人体损失程度评定为轻微伤。
五、辨认笔录；
1、被告人季某甲的辨认笔录，辨认起诉书指控的第二起犯罪事实中的同案犯褚某某、奚某某；
2、同案犯王某甲的辨认笔录，辨认起诉书指控的第二起犯罪事实中的被告人季某甲以及同案犯王某、褚某某、奚某某；
3、被害人任某的辨认笔录，辨认起诉书指控的第二起犯罪事实中的罪犯王某甲、王某、被告人季某甲以及犯罪嫌疑人奚某某；
4、证人郑某的辨认笔录，辨认起诉书指控的第一起犯罪事实中的被告人季某甲。
六、被告人季某甲的供述和辩解；
被告人季某甲在侦查阶段供述了起诉书指控的犯罪事实，而当庭予以否认参与了起诉书指控的第一起犯罪事实。
根据法庭当庭查明的犯罪事实和相关证据的认证，结合控辩双方的控辩观点，本院综合评判如下：
一、关于起诉书指控的第一起寻衅滋事犯罪能否成立的问题。经查，关于起诉书指控被告人季某甲于2015年1月24日晚参与寻衅滋事犯罪的事实，公诉机关向法庭出示的证据有被告人季某甲的供述和辩解以及同案犯郑某的讯问和辨认笔录，而被告人季某甲予以当庭否认其参与了这起寻衅滋事犯罪，且被告人季某甲的多次关于案发当天经过的供述均不一致，仅有证人郑某的辨认笔录，属于孤证，无法达到刑事证据确实充分的程度，现有证据无法印证指控被告人季某甲参与第一起犯罪事实。故法庭认为起诉书指控的第一起犯罪事实，证据不足，本院不予以支持。
二、关于辩护人提出公诉机关指控被告人季某甲的第二起犯罪，属于定性不准，适用法律错误，因此不能认定被告人季某甲犯有寻衅滋事罪的问题。经查，本案案发起因系同案犯王某甲与被害人任某因琐事产生纠纷，王提议报复任，并邀集被告人季某甲。季与任并不熟悉，其参与犯罪主观上是为了逞强耍横，寻求精神刺激，帮助他人报复泄愤，客观上实施了持械随意殴打行为，符合寻衅滋事罪的犯罪特征。故辩护人的这一辩护观点不符合本案的犯罪事实，本院不予以采纳。
本院认为：被告人季某甲为逞强耍横伙同王某甲、王健、褚文祥等人持凶器随意殴打他人，行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项之规定，构成寻衅滋事罪，应当以寻衅滋事罪追究被告人季某甲的刑事责任。在寻衅滋事犯罪中，被告人季某甲与其他参与人员具有共同的犯罪故意，且均有具体行为，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定，应当以共同犯罪论处。被告人季某甲在缓刑考验期内犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条、第六十九条之规定，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人季某甲到案后，如实供述犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，系坦白，可以从轻处罚。本院为维护正常的社会秩序，惩罚犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第七十七条、第六十九条、第六十七条第三款以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（四）项之规定，判决如下：
被告人季某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；撤销本院（2014）芜刑初字第00188号刑事判决书关于被告人季某甲犯寻衅滋事罪、开设赌场罪，决定执行拘役六个月，宣告缓刑六个月，并处罚金人民币2000元的缓刑六个月部分，决定合并执行有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年11月3日起至2016年9月22日止。罚金于判决生效之日起十日内一次性缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡海珍
代理审判员 强 云
人民陪审员 曹方平
二〇一五年十一月三日
书 记 员 王婵婵
附：判决所依据的法律条文
中华人民共和国刑法
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
二、最高人民法院最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：
（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；
（二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；
（三）多次随意殴打他人的；
（四）持凶器随意殴打他人的；
（五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；
（六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的；
（七）其他情节恶劣的情形。