上海市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪01民终11724号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司，住所地江苏省无锡市中山路58号。
负责人：尤力人，经理。
委托诉讼代理人：朱宇，江苏省无锡市滨湖区恒信法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：卢兴会，女，1975年10月11日出生，汉族，住安徽省六安市裕安区。
委托诉讼代理人：孔庆权，上海永乐律师事务所律师。
原审被告：上海明德建筑机械工程有限公司，住所地上海市浦东新区泥城镇南芦公路1521号1幢1008室。
法定代表人：黄明德，总经理。
委托诉讼代理人：杜波，上海明德建筑机械工程有限公司工作人员。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司（以下简称人保无锡分公司）因与被上诉人卢兴会、原审被告上海明德建筑机械工程有限公司（以下简称明德公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服上海市浦东新区人民法院（2017）沪0115民初41447号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月14日立案受理后，依法组成合议庭于同年10月16日公开开庭审理了本案。上诉人人保无锡分公司的委托诉讼代理人朱宇、被上诉人卢兴会的委托诉讼代理人孔庆权到庭参加了诉讼。明德公司经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
人保无锡分公司上诉请求：1、对卢兴会的伤残等级及三期进行重新鉴定；2、如残疾等级与原来一致，则残疾赔偿金按照0.24的系数计算；3、用血互助金不予赔偿；4、误工期最多计算343天。事实与理由：卢兴会提交的司法鉴定意见书系其单方委托形成，剥夺了保险公司选择鉴定机构和对送检材料进行质证的权利。卢兴会鉴定时，内固定仍在位，必定会影响鉴定结论的准确性。如按该鉴定结论确定的残疾等级，残疾赔偿金的系数应按0.24计算。卢兴会的病历中未见关于用血互助金的医嘱，故人保无锡分公司对该笔费用不予认可。误工期最多计算到定残前一日，一审确定的误工期过长。
卢兴会辩称，人保无锡分公司提出的重新鉴定缺乏依据，误工期应当按照鉴定结论确定，一审法院就残疾赔偿金数额的确定符合惯例，用血互助金应当纳入赔偿范围。人保无锡分公司的上诉请求缺乏依据，请求驳回上诉，维持原判。
明德公司未向本院提交意见。
卢兴会向一审法院起诉请求：其因交通事故造成的损失，即医疗费人民币（以下币种相同）83,521.40元、残疾赔偿金323,075.20元（57,692元/年×20年×0.28）、误工费69,784.20元（4,652.28元/月×15个月）、营养费8,400元（40元/天×210天）、护理费16,750元〔3,100元+（240-30）×65）〕、交通费800元、住院伙食补助费620元（31天×20元/天）、精神损害抚慰金14,000元、衣物损失费1,000元、鉴定费2,850元、轮椅拐杖1,019元、用血互助金2,780元、车辆损失费2,500元、手机损失费3,000元、律师代理费6,000元，要求人保无锡分公司在交强险责任限额和商业三者险责任限额范围内进行赔付，精神损害抚慰金要求在交强险责任限额内优先赔付，超出保险范围部分由明德公司承担全部赔偿责任。
一审法院认定，2016年4月16日8时38分许，案外人刘某驾驶牌号为沪BXXX**的重型自卸货车在上海市浦东新区高科东路川沙路东约8米处由西向东通行时，因路口未减速确保安全，与由南向北驾驶电动自行车至此的卢兴会发生碰撞，导致卢兴会受伤，卢兴会车辆受损的交通事故。经上海市公安局浦东分局交通警察支队处理，认定刘某承担交通事故全部责任，卢兴会无责任。
事故发生当天，卢兴会被上海市浦东新区人民医院收治入院。入院诊断为多发性骨折（右股骨干骨折；左锁骨骨折；左踝关节骨折；L4椎体骨折；L1-4左侧横突骨折；左股骨小粗隆骨折；左侧多发肋骨骨折）。多处浅表损伤。住院期间，经完善检查于2016年4月26日在全麻下行右股骨干骨折切开复位随内钉内固定+左锁骨切开复位钢板螺钉内固定术+左腓骨切开复位内固定术+左内踝三角韧带探查修补术后，于2016年5月16日出院。《出院记录》中记载“血常规提示进行性加重的失血性贫血，分次输入悬浮红细胞3u,血浆200ml纠正失血性贫血”、“术中输悬浮红细胞2u，血浆200ml”、“复查血常规提示仍有贫血，予输悬浮红细胞1u，血浆200ml以纠正术后贫血状态”的内容。期间，卢兴会花费医疗费80,741.40元（含伙食费531元）、支付用血互助金2,780元、陪护服务费3,100元、电动车修理费2,500元。之后，卢兴会多次复诊。2016年6月15日，卢兴会购买互邦轮椅车花费858元。
2017年3月29日，上海市浦东新区公利医院司法鉴定所对卢兴会伤残等级及伤后休息、营养、护理期作出鉴定结论。鉴定意见为：卢兴会因道路交通事故外力作用致：1、腰4椎体压缩性骨折，腰1-4左侧横突骨折。2、左股骨粗隆撕脱骨折；左腓骨骨折；左内踝三角韧带断裂。3、右股骨干骨折。4、左锁骨远端骨折。5、左侧第5、6、9、10肋骨骨折（计4根）。上述损伤分别构成IX（玖）级、X（拾）级、X（拾）级、X（拾）级、X（拾）级伤残。其损伤后合计给予休息期450天、营养期210天、护理期240天。卢兴会共支出鉴定费2,850元。
一审法院另查明，牌号为沪BXXX**的重型自卸货车登记在明德公司名下，在人保无锡分公司投保交强险与商业三者险，其中商业三者险150万元，含不计免赔。本次事故发生在保险期间内。卢兴会自2014年10月起在上海XX股份有限公司工作，2015年1月至2016年5月间工资奖金收入为79,944.50元。上海XX股份有限公司向法院证称，其自2016年5月起向卢兴会停发工资至今。2017年2月28日，上海市浦东新区XX居民委员会出具《居住地证明》，证明卢兴会自2015年3月起长期居住于XX城XX路XX弄XX号XX室。
一审审理中，卢兴会表示撤回律师代理费的诉请以及要求被告明德公司承担超出与不属保险范围损失的诉讼请求，并表示自愿承担应由明德公司负担的部分诉讼费。人保无锡分公司对卢兴会提供的病史资料表示没有异议，并表示不要阅看卢兴会摄片。卢兴会提供手机损毁后的照片两张以证明其主张的手机在交通事故中损坏的事实。审理中，卢兴会还提供金额为2,798元的购买手机发票一张，以及内容为经立通铝合金手拐杖（三脚带座），金额为161元的养和堂川沙大药房收银小票一张。
一审认为，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案所涉交通事故，经交警部门认定由刘某承担全部责任，卢兴会不承担责任。现事故双方对此责任认定均无异议，法院予以采信并据此确认刘某一方应对卢兴会的损失承担赔偿责任。人保无锡分公司作为刘某所驾驶车辆的交强险和商业三者险的保险人，首先应在交强险责任限额范围内对卢兴会的合理损失承担赔偿责任；不足部分由人保财险无锡分公司根据商业三者险的合同约定承担赔偿责任。
一审法院审核了卢兴会诉请各项损失的依据后，确认其因涉案交通事故造成如下损失：医疗费80,210.43元、残疾赔偿金323,075.20元、误工费69,784.20元、营养费6,300元、护理费13,600元、交通费500元、伙食补助费600元、精神损害抚慰金14,000元、衣物损失费300元、鉴定费2,850元、残疾辅助器具费1,019元、车辆损失费2,500元、用血互助金2,780元。上述损失中，医疗费、住院伙食补助费、营养费、用血互助金共89,890.43元中的10,000元，由人保无锡分公司在交强险责任限额内进行赔偿；其余79,890.43元，由人保无锡分公司在商业三者险责任限额内赔偿。残疾赔偿金323,075.20元中的96,000元和精神损害抚慰金14,000元，共110,000元，由人保财险无锡分公司在交强险责任限额内进行赔偿。残疾赔偿金中的余额227,075.20元、误工费、交通费、护理费、残疾辅助器具费合计311,978.40元，由人保无锡分公司在商业三者险责任限额内赔偿。车辆损失费2,500元中的2,000元，由人保无锡分公司在交强险责任限额内进行赔偿；车辆损失费的余额500元及衣物损失费300元，合计800元，由人保无锡分公司在商业三者险责任限额内赔偿。鉴定费2,850元，系卢兴会诉前为查明保险事故所支付的必要费用，属保险人法定负担项目，应由人保无锡分公司在商业三者险责任限额内进行赔偿。卢兴会撤回律师代理费的诉请以及要求明德公司承担超出与不属保险范围损失的诉讼请求，并无不当，法院予以准许。明德公司垫付的钱款，各方均同意在本案一并处理，并无不当，法院予以照准。综上，人保无锡分公司尚应赔偿卢兴会517,518.83元，卢兴会应返还明德公司钱款74,000元。
一审法院审理后，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条的规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司应于判决生效之日起十日内赔偿卢兴会517,518.83元；二、卢兴会应于判决生效之日起十日内返还上海明德建筑机械工程有限公司垫付款74,000元。负有金钱给付义务的当事人，如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9,160.53元，减半收取，计4,580.30元，由卢兴会负担。
本院二审期间，当事人未提交新证据。
经审理查明，一审认定事实无误，本院予以确认。
本院另查明，上海市浦东新区公利医院司法鉴定所在卢兴会的鉴定意见中给予的休息期450天由两部分组成，一是损伤后给予休息期360天，二是其取出内固定酌情给予休息期90天。
本案审理过程中，卢兴会同意以定残日作为一期误工费计算的截止日期，自愿就一期误工费减少一个月的主张，即减少4,652.28元。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，人保无锡分公司对卢兴会在一审阶段提供的伤残鉴定结论持有异议，本院经审查后认为，该鉴定结论系上海市浦东新区公利医院司法鉴定所根据上海市公安局浦东分局交警支队的委托，依法独立所做的鉴定，程序合法，人保无锡分公司亦未举证证明该鉴定结论存在明显依据不足的情况，故本院对其要求重新鉴定的上诉请求，不予支持。卢兴会的伤情构成1处九级，4处十级，一审法院确定的残疾赔偿金数额符合规定，人保无锡分公司要求按照0.24的系数计算，缺乏依据，本院难以支持。卢兴会因治疗需予以输血，用血互助金属正常支出，人保无锡分公司以缺乏医嘱为由对该项费用不予认可，依据不足，本院对于其要求不赔偿用血互助金的上诉请求，亦难以支持。卢兴会于2016年4月16日受伤，鉴定机构于2017年3月29日出具鉴定意见，根据法律规定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，现卢兴会自愿就一期误工费减少一个月的主张，于法无悖，本院予以照准。人保无锡分公司主张二期误工期限不应计入误工期，缺乏依据，本院不予支持。
综上所述，人保无锡分公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持上海市浦东新区人民法院（2017）沪0115民初41447号民事判决第二项；
二、变更上海市浦东新区人民法院（2017）沪0115民初41447号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿卢兴会512,866.55元。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4,580.30元，由卢兴会负担。二审案件受理费6,187元，由中国人民财产保险股份有限公司无锡市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 丁 慧
审判员 陈 敏
审判员 许鹏飞
二〇一七年十二月八日
书记员 王文静
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条……第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……