江西省景德镇市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣02刑终109号
原公诉机关景德镇市珠山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王伟，男，1970年1月5日出生于江西省，汉族，初中文化，无业，家住景德镇市。2014年6月20日因吸毒被景德镇市公安局珠山分局行政拘留十日。2015年1月9日因犯容留他人吸毒罪被珠山区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币1000元。2015年9月18日因涉嫌犯贩卖毒品罪被景德镇市公安局刑事拘留，同年10月23日被逮捕。现羁押于景德镇市看守所。
景德镇市珠山区人民法院审理景德镇市珠山区人民检察院指控原审被告人王伟犯贩卖毒品罪一案，于2016年7月15日作出（2016）赣0203刑初146号刑事判决。宣判后，原审被告人王伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人王伟，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
一审法院认定，2015年8月16日17时许，被告人王伟在本市马鞍山附近的“竟成网吧”，以人民币100元的价格贩卖约0.2克甲基苯丙胺（俗称冰毒）给甘某1。
2015年8月20日19时许，王伟在“竟成网吧”以人民币100元的价格贩卖约0.2克甲基苯丙胺给甘某1。
2015年9月17日22时许，王伟在“依家网吧”被抓获，公安人员当场从其身上缴获甲基苯丙胺疑似物一包，经毒品检验鉴定，检出甲基苯丙胺成分，净重0.2098克。当晚23时许，公安人员将拨打王伟电话购买毒品的甘某1、王某1抓获；第二天中午，公安人员将拨打王伟电话购买毒品的李某1、王某2抓获。
上述事实，一审提供了抓获经过、扣押决定书、现场检测报告书及吸毒成瘾认定书、毒品检验鉴定报告、甘某2强等证言、辨认笔录、通话记录、刑事判决书、行政处罚决定书、王伟的供述与辩解等证据证实。
一审法院认为，被告人王伟二次贩卖甲基苯丙胺约0.4克，并当场从其身上搜缴甲基苯丙胺0.2098克，行为已构成贩卖毒品罪。王伟在刑罚执行完毕五年内又犯本罪，系累犯，应从重处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十一条的规定，以贩卖毒品罪判处王伟有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。
原审被告人王伟提出其贩卖甲基苯丙胺数量较少，悔罪态度较好，社会危害性小，一审判决量刑过重，且其父母年迈体弱无人照顾，恳请二审法院对其从轻处罚。
经二审审理查明的事实与一审一致，在二审审理期间，上诉人王伟未提出新的证据，上述事实有以下经过一审质证的证据予以证实：
1、上诉人王伟的抓获经过、景德镇市公安局禁毒支队出具的关于抓获购毒人员甘某1、王某1的补充侦查报告及购毒人员处罚情况说明，证明2015年9月17日，公安人员在“依家网吧”抓获3名有吸毒嫌疑的男子，其中万某、胡某交待吸食的毒品系从一个名叫王伟的男子购买，该男子亦正在“依家网吧”上网。后公安人员在依家网吧将王伟抓获，审查期间，有人拨打王伟电话购买毒品，但王伟拒绝向公安人员供述购毒者信息，并拒绝配合与购毒者联系，后公安人员以王伟名义与购毒者联系，购毒者称要去“依家网吧”找王伟买毒，公安人员遂前往“依家网吧”将拨打王伟电话购买毒品的甘某1、王某1抓获；2015年9月21日中午，民警将拨打王伟电话购买毒品的李某1、王某2抓获。甘某1交待曾向王伟购买毒品2次，李某1交待曾向王伟购买毒品3次，吸毒人员万某、胡某、李某2、甘某1、王某1、李某1、王某2均已被行政处罚的事实。
2、扣押决定书、景德镇市公安司法鉴定中心公（景）鉴（化）字[2015]082号毒品检验鉴定报告，证明公安机关抓获王伟后，从其身上查获用透明自封口塑料袋包装的甲基苯丙胺疑似物一袋，经送检鉴定，检出甲基苯丙胺成分，净重0.2098克的事实。
3、上诉人王伟与甘某1的通话记录，证明王伟和甘某1在2015年8月16日16时54分，20日18时46分及19时12分均有联系的事实。
4、景德镇市公安局禁毒支队关于上诉人王伟及购毒人员甘某1的现场检测报告书、景德镇市公安局禁毒支队吸毒成瘾（严重）认定意见书，证明甘某1经取快速检测试剂（甲基苯丙胺）检验，结果呈阳性，未认定为吸毒成瘾；王伟结果呈阳性的事实。
5、景德镇市珠山区人民法院（2014）珠刑初字第241号刑事判决书、景德镇市公安局珠山分局珠公（新）强戒决字[2014]0004号强制隔离戒毒决定书、景德镇市公安局珠山分局珠公（新）决字[2014]0252号行政处罚决定书、王伟案发前作为吸毒人员的动态管控详细信息表，证明2014年6月21日王伟因吸毒被行政处罚十日，且因吸食冰毒已严重成瘾被强制隔离戒毒二年，期间自2014年6月21日至2016年6月20日；2015年1月9日因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元的事实。
6、上诉人王伟的常住人口信息表，证明王伟犯罪时已成年的事实。
7、证人甘某1的证言，证明其小名“强强”，一年前开始吸毒，手机号码是177××××0129，已停机。2015年9月17日晚上用其母电话打王某1电话153××××2002，后在本市曙光路的“昌游网吧”找到王某1，用王某1电话打王伟电话138××××3747购买100元冰毒约0.2克，王伟称在“依家网吧”，其便和王某1骑电动车到“依家网吧”后又用王某1手机打王伟电话，后被公安人员抓获。
2015年8月份中旬的一天用手机177××××0129打王伟电话，以100元的价格在“竟成网吧”购买约0.2克用透明塑料袋包装的冰毒。二三天后的傍晚，其又在“竟成网吧”向王伟购买100元冰毒。
其是一年前认识的王伟，得知王伟卖毒，当时便留了王伟的电话号码。
甘某1对王伟的辨认笔录，证明甘某1在公安人员出具的9张不同男性（5号是王伟）正面免冠照片中，辨认出5号照片中的男子即贩卖甲基苯丙胺二次给其的王伟。
8、证人王某1的证言，证明2015年9月17日晚甘某1借其电话联系王伟购买甲基苯丙胺，后在“依家网吧”被公安人员抓获。甘某1告诉其他以前从王伟处购买过毒品的事实。
9、证人万某的证言，证明其绰号“铁头”，2014年在“依家网吧”认识王伟，那时在网吧吸食毒品的人都找王伟购买毒品，其向王伟购买过2次毒品。2014年3月份一天，其在“依家网吧”找王伟购买了100元钱约0.1克冰毒。2014年4月份的一天，其同样在“依家网吧”找王伟购买了100元钱约0.1克冰毒。
万某对王伟的辨认笔录，证明万某在公安人员出具的9张不同男性（6号是王伟）正面免冠照片中，辨认出6号照片中的男子即贩卖甲基苯丙胺二次给其的王伟。
10、证人胡某的证言，证明2012年10月份左右的一天，其和“李兵”通过“李兵”朋友一个乐平人在本市第二人民医院新大楼骨科病房找当时因脚受伤住院的王伟花1000元钱购买约4克冰毒的事实。
胡某对王伟的辨认笔录，证明胡某在公安人员出具的9张不同男性（3号是王伟）正面免冠照片中，辨认出3号照片中的男子即是贩卖甲基苯丙胺约4克给其的王伟。
11、证人李某1的证言，证明其手机号码188××××3805，2015年9月21日中午1时许，其打王伟电话想拿冰毒吸食，后被公安人员抓获。
王伟平时会找其解决纠纷，比如打架一类的事情，所以平时其想吸食冰毒总会找王伟要，王伟也不会收其钱。2015年9月15日晚9时许，其用手机联系王伟想吸食冰毒，后王伟给其约0.2克的冰毒进行吸食。2015年9月13日凌晨，其用手机联系王伟，后在“依家网吧”王伟给其约0.3克冰毒进行吸食。2015年9月11日晚10时许，其用手机联系王伟，后在“依家网吧”王伟给其约0.2克冰毒进行吸食。王伟3次给其冰毒进行吸食均没有要钱。
李某1对王伟的辨认笔录，证明李某1在公安人员出具的9张不同男性（8号是王伟）正面免冠照片中，辨认出8号照片中的男子即是多次贩卖甲基苯丙胺给其的王伟。
12、证人王某2的证言，证明2015年9月21日中午2时许，其和李某1在“依家网吧”找王伟购买冰毒，后被公安人员抓获的事实。
13、证人叶某的证言，证明其是本市“竟成网吧”主管，网吧正常上班时间是早上8点至晚上8点。2015年8月份左右，王伟经常在“竟成网吧”上网，王伟40岁左右，脚不太方便，每次都坐在网吧靠后门位置，期间经常有人找他，但说不上几句话就离开的事实。
叶某对王伟的辨认笔录，证明叶某在公安人员出具的12张不同男性（8号是王伟）正面免冠照片中，辨认出8号照片中的男子即是经常在竟成网吧上网，脚不太方便的男子。
14、证人王某3的证言，证明其是本市新村西路“依家网吧”主管，王伟40多岁，腿脚不便，在“依家网吧”上网都坐在网吧二楼通往江南之星宾馆门的附近位置。“依家网吧”生意不太好，二楼基本没人，但王伟每次都独自坐在二楼，上二楼的人一般都是找王伟，且都是说几句话就走的事实。
15、证人卢某的证言，证明其是本市第二人民医院骨科医生，王伟曾因脚部动手术住院将近一年时间，2014年年中出院。王伟住院期间，病房里老是有一些社会上流里流气的人，影响其他病人休息，后来王伟更是持刀威胁医院工作人员不让医院往其病房安排其他病人入住，医院当时没人敢管王伟的事实。
16、上诉人王伟的供述与辩解，证明其自2013年开始吸食毒品，没有工作，平时要么在家，要么在网吧上网，主要是在“依家网吧”上网，马鞍山的“竟成网吧”也去过，其手机号码是138××××3747。2015年9月17日晚其在依家网吧上网时，公安人员从其身上搜缴到一袋冰毒疑似物，经现场称量含包装重约0.3克,这些冰毒是一个朋友放在其处的，其没有此人的联系方式。其平时上网没用身份证登记过，都是买的临时上网卡，网费及毒资都是家里人给的，2013年其因为脚意外骨折，在本市第二人民医院新大楼10楼骨科住院一年多，病房当时只有其一人居住，期间其曾在病房偷偷吸食冰毒。“强强”甘某1和“铁头”万某都吸食毒品。
一审庭审中，王伟对2次贩卖甲基苯丙胺给甘某1的事实不持异议。
王伟对甘某1的辨认笔录，证明王伟在公安人员出具的9张不同男性（3号是甘某1）正面免冠照片中，辨认出3号照片中的男子即是“强强”甘某1。
王伟对万某的辨认笔录，证明王伟在公安人员出具的9张不同男性（4号是万某）正面免冠照片中，辨认出4号照片中的男子即是“铁头”万某。
上述证据经一审庭审举证、质证，证据来源合法有效，本院予以确认。
关于上诉人王伟提出的贩卖次数及数量均较少，一审判决量刑过重，请求本院对其从轻处罚的意见。经查，上诉人王伟二次贩卖甲基苯丙胺给他人吸食，虽其贩卖数量未满10克，但其因容留他人吸毒罪被判刑，刑满释放后不思悔改，继续犯罪，系累犯，社会危害性较大，依法应从重处罚。原判综合王伟的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害性，对其判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元，并无不当。
本院认为，上诉人王伟违反国家关于毒品的管理规定，二次贩卖甲基苯丙胺约0.4克给他人，从其身上缴获的甲基苯丙胺0.2098克亦应认定为贩卖数量，贩卖数量共计约0.6098克，其行为已构成贩卖毒品罪，且系累犯，依法应从重处罚。王伟提出的上诉理由无证据和法律支持，不能成立，不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 沈晓洁
审 判 员 王慧莲
代理审判员 曾凡斌
二〇一六年九月十三日
书 记 员 罗慧青