浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙07民终5933号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司兰溪支公司，住所地：兰溪市丹溪大道33号。
负责人：赵国良，经理。
委托诉讼代理人：陈煦，浙江金奥律师事务所律师。
委托诉讼代理人：童美玲，浙江金奥律师事务所律师.
被上诉人（原审原告）：童桂金，女，1960年1月2日出生，汉族，住兰溪市。
委托诉讼代理人：张文余，浙江九联律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）江建波，男，1978年9月27日出生，汉族，住兰溪市。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司兰溪支公司因与被上诉人童桂金、江建波机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省兰溪市人民法院（2017）浙0781民初3904号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月23日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。
中国人民财产保险股份有限公司兰溪支公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判。2.由童桂金、江建波承担本案的诉讼费用。事实和理由：一、一审法院计算伤残赔偿金、医药费未考虑童桂金自身疾病参与程度系错误的。首先，童桂金自行委托金华正路司法鉴定所作出的鉴定结论显示，童桂金伤残系交通事故外伤与自身原有颈椎间盘退变共同导致。由此可见，本案系外伤与童桂金自身疾病两个因素综合导致的侵权案，应根据原因力的大小划分责任。原因力系指在构成损害结果的共同原因中，每个原因对损害结果发生或扩大所发挥的作用。具体到本案中，对于童桂金的损害后果，应找出导致这一损害后果的数个原因，具体分析各原因对于该损害后果的作用力。如前所述，童桂金伤残系外伤与自身疾病共同导致，交通事故只是造成童桂金伤残的其中一个原因，而非唯一原因，一审法院在计算相关赔偿该项目时应当考虑童桂金的自身疾病参与程度。其次，根据最高人民法院《关于审理人身损赔偿案件适用法律若干问题的解释》第3条第二款的规定“二人以上没有共同故意或者共同过失，但其分别实施的数个行为间接结合发生同一损害后果的，应当根据过失大小或原因力比例各自承担相应的赔偿责任”，从该规定的精神可以看出，行为人仅对因自己的过错所造成的受害人的损失承担赔偿责任。童桂金自身疾病与损害后果之间存在必然的关系，鉴定机构已就伤残构成原因作出了专业判断。一审法院忽略童桂金自身疾病对于损害后果因果关系的影响，将损害后果一味归咎于侵权人显然与最高院要求根据原因力比例计算赔偿责任的精神相互违背。最后，根据浙江省高级人民法院关于印发《关于人身损害赔偿费用项目有关问题的解答》的通知第十二条“侵权责任的承担应当以侵权行为人的合理可预见性为原则，即赔偿义务人的赔偿范围应限于侵权行为人在实施侵权行为当时可以合理预见的损害后果。”从该条的精神可以看出，侵权人应当对于其可以合理预见的损害后果承担赔付责任。如果童桂金在受伤前就存在其他疾病或者特殊体质，在交通事故的作用下导致伤残，那么童桂金存在其他疾病或特殊体质的原因力必然会影响童桂金的伤残等级。事实上，侵权人在事故发生当时可以预见到其侵权行为导致的损害后果，但是对于其他原因力导致的损害后果却无法合理预见。本案中，童桂金自身疾病的存在并非侵权人在事故发生当时可以合理预见，一审法院却将自身疾病因素转嫁到侵权人的过错中，无形中加重了侵权人的责任和负担。二、一审法院判决由保险公司承担非医保费用系错误的。中国人民财产保险股份有限公司兰溪支公司根据法律及保险合同的约定，不应承担非医保费用的赔付。从法律和法规来看，因交通事故产生的医药费，保险公司只在医保范围内负责赔偿。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第三十二条“医疗机构应当参照国务院卫生主管部门组织指定的有关临床诊疗指南，抢救、治疗道路交通事故中的受伤人员”，以及《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》中关于“道路交通事故受伤人员医疗处置责任和认定”第三条“在道路交通事故受伤人员进行临床诊疗的过程中，各项临床检查、治疗包括用药和适用医药材料，以及病房和病床等标准在当地基本医疗保险规定的范围内选择。”从以上规定中可以看出，中国人民财产保险股份有限公司兰溪支公司只需要承担医保范围内的费用。从保险合同的约定来看，非医保费用不应当由保险公司承担。根据我司《机动车第三者责任保险条款》中第二十七条第二款规定“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。”由此，可以看出保险公司与被保险人之间在保险合同中依据明确约定保险公司所要承担的医疗费的赔付范围，非医保范围保险公司不予赔偿。而且保险公司已经履行了告知的义务，根据意思自治，该合同合法有效所以非医保范围用药应该核减。综上，请求贵院查清事实后依法改判。
童桂金辩称，一、中国人民财产保险股份有限公司兰溪支公司认为一审应当考虑童桂金自身疾病对损害后果的参与程度，我方认为不是自身疾病，在事故之前是没有这些症状，也无须用药，不是疾病是老年发展规律情况，是退变，与自身疾病有差别。老年人体质、骨质和年轻人无法比，会比较疏松。一审没有减轻中国人民财产保险股份有限公司兰溪支公司侵权责任是符合事实和法律规定。二、非医保用药问题。本案有多少非医保用药不明确，我方在治疗时是在合理情况下治疗，没有扩大损失，相应的非医保用药也是必要和合理的。三、本案是机动车交通事故责任纠纷，不是保险合同纠纷，不能完全按保险法律关系来确定义务。法律中也没有明确禁止非医保用药不得理赔。综上，我方认为中国人民财产保险股份有限公司兰溪支公司上诉理由没有法律依据，请求驳回上诉，维持原判。
江建波辩称，对中国人民财产保险股份有限公司兰溪支公司的上诉请求和事实、理由不发表意见。
童桂金向一审法院起诉请求：判令中国人民财产保险股份有限公司兰溪支公司、江建波赔偿童桂金医药费22888.78元，伤残赔偿金45732元，误工费15769.8元，护理费9000元，营养费5400元，住院伙食补助费990元，鉴定费2120元，车费500元，电瓶车修理费900元，施救费150元，住院用品209元，精神损害抚慰金5000元，合计108659.58元。由中国人民财产保险股份有限公司兰溪支公司在承保范围内先行赔付，精神损害抚慰金在交强险范围内先行赔付，不足部分由江建波赔偿。
一审法院认定事实：浙Ｇ×××××号小型轿车系江建波所有，该车在中国人民财产保险股份有限公司兰溪支公司投保了交强险12.2万元（其中死亡伤残赔偿限额110000元；医疗费用赔偿限额10000元；财产损失赔偿限额2000元），第三者责任商业保险100万元，并投保不计免赔险。本次事故发生在保险期限内。2016年8月17日下午14时许，江建波驾驶浙Ｇ×××××号小型轿车，在兰溪市元吉宾馆门口地方由人行道倒车驶上非机动车道时，与在非机动车道上正常行驶的童桂金骑行的电动自行车相撞，造成两车车损及童桂金受伤的交通事故。童桂金受伤后，经金华市人民医院住院治疗33天，共花医疗费24168.38元，购买住院用品209元。江建波垫付医疗费19999.6元。该事故经兰溪市交警大队责任认定，江建波驾驶机动车倒车时未注意观察车后情况，是造成事故根本原因，负事故全部责任，童桂金无责任。童桂金于2017年4月12日经金华正路司法鉴定所鉴定，意见为：童桂金目前遗留双上肢肌力、感觉减退评定为十级伤残，该伤残系2016年8月17日交通事故外伤与自身原有颈椎间盘退变共同导致。误工期评定为180日，护理期评定为60日，营养期评定为60日，花鉴定费2120元。另查明，童桂金的电瓶车经中国人民财产保险股份有限公司兰溪支公司定损，修理费为900元，施救费150元。一审法院认为，兰溪市公安局交通警察大队对事故所作的事故认定正确，合理，一审法院予以采纳。童桂金住院期间购买的住院用品是辅助治疗的，应由江建波承担。中国人民财产保险股份有限公司兰溪支公司提出医疗费扣除童桂金自身疾病用药，但未提供证据证明，该答辩意见不予采纳。童桂金的自身疾病仅是事故造成损害后果的客观因素，与损害后果之间并无法律上的因果关系，童桂金对于损害的发生或者扩大没有过错，其体质状况不能参照损伤参与度确定交通事故损害赔偿责任，故中国人民财产保险股份有限公司兰溪支公司提出伤残赔偿金按50%进行赔偿的答辩意见，一审法院不予采纳。浙Ｇ×××××号小型轿车已在中国人民财产保险股份有限公司兰溪支公司投保了交强险，童桂金因道路交通事故所造成的合理损失应由中国人民财产保险股份有限公司兰溪支公司在交强险范围内先行赔偿，赔偿不足的部分，由承保第三者责任商业保险的中国人民财产保险股份有限公司兰溪支公司按照保险合同的约定赔偿，仍有不足的，由江建波赔偿。童桂金中诉讼请求中医疗费按24168.38元赔偿，将江建波垫付的医疗费一并计算，非医保费用2900.20元，在交强险医疗费赔偿限额内优先偿付；营养费按照60元/日计算；精神损害抚慰金赔偿4000元，优先在交强险中赔偿；其他请求予以支持。其因道路交通事故所造成合理损失确认如下：医疗费24168.38元，住院用品209元，住院伙食补助费990元，营养费3600元，残疾赔偿金45732元，误工费15769.8元，护理费9000元，交通费500元，电瓶车修理费900元，施救费150元，精神损害抚慰金4000元，鉴定费2120元，合计107139.18元。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条之规定，判决：一、由中国人民财产保险股份有限公司兰溪支公司在交强险范围内赔偿给童桂金86051.8元，在第三者责任商业保险范围内赔偿给童桂金18758.38元，合计104810.18元。二、由江建波赔偿给童桂金2329元。三、因江建波已付19999.6元，故中国人民财产保险股份有限公司义乌市分公司支付给童桂金87139.58元，支付给江建波17670.6元，于判决生效后十五日内付清。四、驳回童桂金其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费471.5元（已减半收取，童桂金已预交），由江建波负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院经审理认定的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，关于残疾赔偿金、医药费的扣减问题，童桂金的颈椎间盘退变是事故造成损害后果的客观因素，与损害后果之间并无法律上的因果关系，童桂金对于损害的发生或者扩大没有过错，不存在减轻或者免除加害人赔偿责任的法定情形。童桂金不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任。关于非医保费用的问题。中国人民财产保险股份有限公司兰溪支公司上诉主张非医保用药费应予剔除，但未提供充分证据证明涉案非医保用药及替代非医保用药所对应医保用药的具体数额，同时考虑到治疗过程中受害人无从自主选择用药的实情，中国人民财产保险股份有限公司兰溪支公司主张扣除非医保用药的诉请，本院不予支持。
综上所述，中国人民财产保险股份有限公司兰溪支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费943元，由中国人民财产保险股份有限公司兰溪支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高 耘
审 判 员 张淑英
审 判 员 金佳卉
二〇一八年二月五日
代书记员 张 益