广东省东莞市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）东中法刑一终字第130号
原公诉机关东莞市第二市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）向某某，男。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年8月29日被羁押，同日被刑事拘留，同年10月1日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。
东莞市第二人民法院审理东莞市第二市区人民检察院指控原审被告人向某某犯故意伤害罪一案，于2014年3月6日作出（2014）东二法刑初字第140号刑事判决。宣判后，原审被告人向某某对判决不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，阅卷后经讯问上诉人，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。本案现已审理终结。
原审法院认定，2013年8月5日21时许，被告人向某某在东莞市大朗镇某某二路某某手机店门口因琐事与被害人樊某某发生争吵，后向离开并纠集高某某等人持刀回到上述手机店找到樊某某。期间，向某某等人殴打樊某某，并持刀捅伤樊某某左侧胸背部，后向某某等人逃离现场。2013年8月29日民警在大朗镇求富路文化广场抓获向某某。经法医鉴定，被害人樊某某所受损伤为轻伤。
原审法院认定上述事实，有现场勘查笔录、现场图及现场照片，法医学人体损伤程度鉴定书，抓获经过，常住人口基本信息，姚某某等证人的证言，被害人樊某某的陈述，及被告人向某某的供述与辩解等证据证实。
原审法院认为，被告人向某某因琐事故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成了故意伤害罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人向某某犯故意伤害罪，罪名成立，予以支持。鉴于被告人向某某归案后如实供述自己的罪行，认罪态度较好，有悔罪表现，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款的规定，判决如下：
被告人向某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。
上诉人向某某提出，被害人樊某某恶意接听其女友的电话，挑拨其与女友的关系在先，存在过错；其跟朋友们与被害人理论过程中，发生打斗，该局面并非其意志所能控制，其没有伤害被害人的故意；其归案后如实交待案情，并指认了六名同案，应视为有立功表现，原审法院量刑过重，请求本院予以改判。
经审理查明：2013年8月5日21时许，上诉人向某某在东莞市大朗镇某某二路某某手机店门口因琐事与被害人樊某某发生争吵，后向离开并纠集高某某等人持刀回到上述手机店找到樊某某。期间，向某某等人殴打樊某某，并持刀捅伤樊某某左侧胸背部，后向某某等人逃离现场。2013年8月29日民警在大朗镇求富路文化广场抓获向某某。经法医鉴定，被害人樊某某所受损伤为轻伤。
上述事实，有下列证据予以证实：
（一）勘验、检查笔录
由东莞市公安局大朗分局作出的现场勘验检查笔录、现场图、现场照片：证实案发现场位于东莞市大朗镇求富路村某某二路2-6号某某手机店门口。
（二）鉴定意见
1、由东莞市公安司法鉴定中心作出的，（东）公（司）鉴（法活）字（2013）5237号法医学人体损伤程度鉴定书：证实被害人樊某某左胸部外侧被人刺伤，致血气胸，其所受损伤为轻伤。
（三）书证
1、到案经过：证实公安机关通过侦查抓获上诉人向某某，向某某系被动归案，无自首情节。
2、常住人口基本信息：证实上诉人向某某的身份情况，其作案时已达刑事责任年龄。
3、病历资料：证实2013年8月5日22时许，被害人樊某某因刀刺伤致左侧胸背部疼痛伴呼吸困难到东莞友谊医院诊治的情况。
（四）证人证言
1、王某某的证言：2013年8月5日21时许，我拿我的手机到东莞市大朗镇某某村某某二路2-6号某某手机店，让店内一名叫樊某某的男子帮我复制手机的内容，然后我就离开了。一直到22时许，我回到手机店，店内的人说有人打电话给我，而樊某某接了该电话与对方男子发生口角了。我便翻查通话记录，得知打电话给我的是向某某，我便打电话给向某某解释，向说他已经在来手机店的路上了。大约过了5分钟，向某某真的带了6、7名男子来到了店门口，向在店外招手示意樊某某出去，樊就出去了，店内一名员工也跟着出去。向某某问是否樊某某接的电话，是否他在电话里骂了向，樊就说是。向某某带来的男子就动手打樊某某，其中一名穿牛仔马褂的男子拿刀砍了樊某某一刀，之后这帮男子就走了，向某某也不知去向。之后就有人报120并送樊某某去医院治疗。我与向某某只是朋友关系，我告诉他我叫“杨某某”。
辨认笔录：王某某辨认出上诉人向某某就是带了一帮男子殴打手机店员樊某某的人。
2、胡某某的证言：我在东莞市大朗镇求富路村某某二路2-6号经营某某手机店。2013年8月5日20时30分许，一名经常到我店的女顾客将一台手机放在我店内充电，后来该顾客的手机响了。我的店员樊某某拿起了该手机接听，但在电话中与对方发生了口角。几分钟后，有四名男子来到我的店里，其中一名白衣男子问是谁接了那名女顾客的手机，樊某某承认是他接的，那名白衣男子就离开了。又过了十多分钟，白衣男子再次伙同五名男子到店里，向我招手，樊某某先走出店侧门，刘某某也跟着出去。他们与白衣男子那伙人谈了两三分钟后，我就看见白衣男子用脚踢樊某某背部，樊某某打算还手时，那伙男子中的其中一人拿出一把长刀围住樊某某推了两下，之后那伙男子就离开了。樊某某跑回店里，发现自己的腹部被捅伤流血了。
辨认笔录：胡某某辨认出上诉人向某某就是其中一名殴樊某某的男子。
3、刘某某的证言：2013年8月5日晚8点多，我和同事樊某某在东莞市大朗镇某某村某某二路2-6号某某手机店上班。这时我的朋友王某某拿着她的手机到店里让我帮忙充电，之后她就离开了。过了一会，王某某的手机响了，我看了一下，是“向某某”来电，我没有接，来电停了后接着又响，如此反复，“向某某”打来约10个电话。“向某某”再次来电话，樊某某问我要不要接，我说随便吧，接通后我听见樊某某说了句“我是她男朋友”，然后和对方骂了几句就挂线了。过了几分钟，一名男子（经辨认系向某某，下同）和另三名男子来到手机店，质问樊某某刚才是不是他接的电话并叫樊某某出去，我拉住樊某某很凶地问对方是不是想死，他们见状就走了。不久，向某某又和几名男子出现在店门口，又叫樊某某出去，樊某某没说话便走出去，我也跟了出去。我们站在门口和对方争吵，期间对方一名男子往富民大道方向招了一下手，说了句“过来”，然后就有约10名男子从阴暗处过来，还有人拿着刀。我马上叫樊某某走，但他不走，我跑进店里，转身看见樊某某被其中一名男了踢中腹部。这时拿刀的男子拉开刀套便往樊某某背部砍下去，樊的背部流了很多血，之后那伙男子就逃跑了。老板胡某某叫我马上送樊某某去医院。
辨认笔录：刘某某辨认出上诉人向某某就是其中一名殴打樊某某的男子。
（五）被害人陈述
被害人樊某某的陈述：2013年8月5日21时10分许，我在东莞市大朗镇某某村某某二路2-6号某某手机店上班，一名叫王某某的顾客放在店里的手机有来电响了起来，响了几遍后，我就接了这个手机的来电。手机里有个男子的声音问我是谁，我就跟对方说机主不在出去了，之后该男子还是不停地追问我是谁，我觉得有点烦，就开玩笑地说是机主的男朋友。对方男子就用粗口骂我，我气愤了也骂回他。之后那男子问我在哪里？我说在手机店（但没说在哪个手机店），就挂了电话。约10分钟后，一名男子（经辨认系向某某，下同）带着约4名陌生男子来到我们手机店，向叫我出去，但我没出，他们就全部离开了。又过了约10分钟，向某某带了约11名男子来到店门口，向又叫我出去，我就出去了，我在店门口对他对骂起来。这时对方一名拿刀的男子在我右前方踢了我右大腿一脚，其余人员就开始对我拳打脚踢，打了约1分钟，我被那名持刀的男子捅了后腰部一刀。我被捅后，对方就停手了，我抓住持刀男子的衣服不让他走，他就拿刀背敲了我头顶一下，我就放手了，对方男子就全部逃离了现场。后来我就报警了。捅伤我的那把刀长约40厘米，宽约10厘米，是一把单刃刀。
辨认笔录：樊某某辨认出上诉人向某某就是纠集人员在手机店门口将其打伤的男子。
（六）上诉人的供述
上诉人向某某的供述：2013年8月5日20时许，我打电话找杨某某（约18岁，甘肃省人），电话接通后是一名男子在说话，我在电话里问那名男子是谁，对方说是杨某某的男朋友。因为杨某某在QQ里已经答应做我女朋友，我觉得气愤就用粗口和对方对骂了几句。后来我问那名男子在哪里，他说在锦禾商场旁边的手机店里。我挂了电话后就和高某某、冉敏、徐杰（因为打电话时刚好和他们在一起）一起过去锦禾商场找那名男子，打算教训他一下，还想知道那名男子和杨某某之间是怎么回事。到手机店后，我找到了那名男子，我叫他出来说话，但他的朋友不让他出来。我见他们转身往手机店里面走，我以为他们要拿东西出来打我们，我就离开并跟高某某等人说对方想打我，我们就跑了。后来我和高某某等人去到某某广场，刚好碰到田飞、高路路和阿坤，我跟田飞他们说了那名接杨某某电话的男子的事，称对方还想打我们。之后，我、高某某、冉敏、徐杰、田飞、高路路、阿坤就一起回去手机店找那名男子。到手机店门口时，我才看到高某某和阿坤两人手上都拿着一把西瓜刀（长约30厘米、银白色、单刃）。我把那名男子叫到手机店门口，当时杨某某也在场。我质问那名男子刚才想干嘛，是不是想打我们？那男子见状就想返回手机店，这时高某某、冉敏、徐杰、田飞、高路路和阿坤就冲过去打那名男子，那男子徒手反抗，我也冲上去踢了他一脚。打斗了约1分钟后，我看到那名男子腰部流血，我们当中有人说“走”，后我们七人就往某某广场方向逃跑，途中再分散逃跑。
关于上诉人向某某所提的上诉意见，经查，（1）被害人樊某某接听了证人王某某的电话属实，但其与向某某之间的对话只是使双方产生了一定程度的误会，并不对向某某的人身财产权利造成损害，不能认定樊某某具有刑法意义上的过错。（2）向某某明知其与樊某某发生口角、纠纷，仍纠集高某某等人持刀具去到案发现场，再次与樊发生口角；当高某某等人围殴樊某某时，向某某又冲上前踢被害人。可见向某某与高某某等人具有共同的伤害被害人的故意，应对其本人及高某某等人共同造成的被害人轻伤的后果承担责任，其所提的没有伤害被害人的故意的意见不能成立，不予采纳。（3）向某某归案后虽向公安机关供述了其余同案人的身份信息，但同案人的信息依法是到案被告人应当供述的，现有证据未显示公安机关曾依据向某某的供述抓获其余同案人，故向某某不构成立功。另外，原审法院在量刑时已对向某某的认罪态度予以考虑，现向某某又以相同理由请求从轻判处，理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人向某某无视国法，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法予以惩处。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人向某某提出的上诉意见经查不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黎梓材
代理审判员 陈水明
代理审判员 胡炳辉
二〇一四年六月三十日
书 记 员 黄 彬