内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）内08刑终141号
原公诉机关乌拉特前旗人民检察院。
上诉人（原审被告人）王志毅，男，出生于1992年7月17日，汉族，初中文化，捕前住乌拉特前旗嘉禾广场14号楼1单元401号，无职业。2013年3月13日因犯交通肇事罪，被乌拉特前旗人民法院判处有期徒刑八个月。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年8月12日被乌拉特前旗公安局刑事拘留，同年8月18日被取保候审。2017年11月14日被乌拉特前旗人民法院决定并执行逮捕，现羁押于乌拉特前旗看守所。
原审被告人张某1，男，出生于1992年12月6日，汉族，初中文化，无职业。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年5月1日被乌拉特前旗公安局刑事拘留，同年6月3日被取保候审。
乌拉特前旗人民法院审理乌拉特前旗人民检察院指控原审被告人王志毅、张某1犯故意伤害罪一案，于2016年11月14日作出（2017）内0823刑初135号刑事判决书。宣判后，原公诉机关及原审被告人张某1均未提出异议，原审被告人王志毅不服提出上诉。本院于2017年12月5日立案，并依法组成合议庭。经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
乌拉特前旗人民法院判决认定，2015年7月28日凌晨，被告人王志毅、张某1在乌拉特前旗乌拉山镇影剧院广场陈悦经营的烧烤摊帮忙时，因在此消费的张某34在结账时与陈悦发生口角，后张某1与张某34发生打斗，在打斗过程中，张某1手持折叠刀，将张某34左肩多处捅伤，随即王志毅也拿起一把菜刀将张某34后背、左上肢等处砍伤，张某34倒地，后他人报警，二被告人逃离现场，张某34被，张某342被他人送往医院治疗。经巴彦淖尔市金桥司法鉴定所鉴定，被害人张某34的害人张某342的损伤程度为轻伤二级。2016年5月1日被告人张某1被公安机关抓获，后经公安机关调解，被告人张某1与被害人张某34达成122000元的赔偿协议，并取得了被害人张某34的害人张某342的谅解。2016年8月12日被告人王志毅向公安机关投案自首。上述事实有报案材料、受案登记表及立案决定书、到案经过、被害人陈述、证人证言、辩认笔录及照片、医院病历、鉴定意见书、被告人供述等证据证实。
乌拉特前旗人民法院判决认为，被告人王志毅、张某1故意伤害他人身体，致被害人张某34轻伤的后果，其行为均构成故意伤害罪，且属共同犯罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人王志毅犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以依法从轻处罚。被告人张某1犯罪后认罪态度好，且赔偿被害人张某34的害人张某342的经济损失，并取得了谅解，可依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一款之规定，以故意伤害罪判处被告人王志毅有期徒刑十一个月；以故意伤害罪判处被告人张某1有期徒刑八个月，缓刑一年。
宣判后，被告人王志毅提出”其认罪态度较好，有自首情节，并积极赔偿被害人经济损失，得到被害人谅解，请求判处缓刑”等上诉理由。
经审理查明，2015年7月28日凌晨，上诉人（原审被告人）王志毅、原审被告人张某1来到乌拉特前旗乌拉山镇影剧院广场其朋友陈悦经营的烧烤摊，被害人张某34在该烧烤摊吃饭喝酒，后张某34等人在结账时因价格问题与陈悦等人发生口角，后张某1持随身携带的折叠刀，将张某34左肩、背多处捅伤。期间，王志毅从烧烤摊拿一把菜刀将张某34左上肢等处砍伤。他人报警后，王志毅、张某1逃离现场，张某34被，张某342被送往医院治疗。经检验鉴定，被害人张某34的害人张某342的损伤程度为轻伤二级。2016年5月1日，原审被告人张某1被公安机关抓获；2016年8月12日被告人王志毅向公安机关投案自首。
另查明，经公安机关调解，原审被告人张某1与被害人张某34以12.2万元达成赔偿协议，张某1取得了张某34的谅解。一审宣判后，上诉人王志毅亲属主动赔偿被害人张某34经济损失5万元，张某34出具谅解书，对王志毅的犯罪行为予以谅解。。
上述事实有下列经一审庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。
1、报案材料、案件登记表、立案决定书证实，张某34报案称，在天义平台冷饮摊，我兄弟张某34被人用刀捅伤。2015年8月5日公安机关立案侦查。
2、到案经过证实，2015年7月28日凌晨。被害人张某34酒后到乌拉特前旗乌拉山镇影剧院广场，与烧烤摊经营者张悦因算账发生口角，张悦的朋友张某1、王志毅和张某34发生纠纷并打架。张某1持折叠刀将张某34上身捅刺数刀，王志毅持菜刀将张某34左上肢等处砍伤，张某34被，张某342被送医院进行治疗。经鉴定，被害人伤情为轻伤二级。2016年5月1日，公安人员在张某1住处将其抓获。2016年8月12日，王志毅到公安机关自首
3、被害人张某34陈述证实，2015年7月29日23时许，我和杨某、王某1、张某34、王某2等人在拉特前旗乌拉山镇影剧院广场一烧烤冷饮摊上喝啤酒。后烧烤摊老板来和我们喝了一杯酒，后我们准备走，对面坐的几个男子骂我们，我回话时，他们过来打我，王志毅从烧烤摊上拿一把菜刀砍我，有两、三个人拿着匕首捅了我好几刀，我倒地后，他们用脚踢我。第二天在医院才知道身体有数处刀伤。
4、证人张某34证言证实，2015年7月28日零时许，我从影剧院的音乐会所出来，见我弟弟张某34和他朋友杨某、王志文等人在影剧院广场的烧烤冷饮摊上喝酒，王志文拉我和他们喝酒，后杨某接了帐，王志文端一杯酒到另一桌前和那几个人喝了一杯酒返回我们桌。不一会儿，那桌的几名男子走过来围住我们，一名男子拿菜刀把张某34左大臂外侧砍了一刀，另一男子拿匕首，张某34被，张某342被打的身上流血不止。我拨打110报警、120急救电话。
5、证人杨某证言证实，2015年7月27日22时30分许，我们到乌拉山镇影剧院广场的一个烧烤摊喝啤酒，后我去算账，因价格问题发生口角，有五六名男子围过来，女老板把那几名男子推开，并拿酒和我们喝了一杯，张某34与那几名男子吵起来，他们打张某34，有一名男子用菜刀的平面拍了张某34头上两下，那几名男子用椅子砸，后见张某34左半身血流，我拉张某34往交警岗亭跑。张某34报了警。
6、证人王某2证言证实，2015年7月27日22时许，我和杨某等人来到乌拉山镇影剧院旁边的R8跳舞，后到影剧院下面的烧烤摊要了烧烤、啤酒。我去厕所回来见有人打架，张某34身上有血。
7、证人王某1证言证实，2015年7月28日零时许，我们喝完酒，张某34和老板因价格的问题发生争执，我去骑电动自行车，回头见有人扔凳子，就拨打了报警电话。后见张某34左胳膊上都是血。
8、证人钟某证言实，2015年7月28日凌晨，我和张某14在乌拉山镇影剧院后院吃饭，王志毅跑来说有人在张某14烧烤摊打架，我们来到烧烤摊，见陈悦端着一杯酒给张某34等人道歉，张某34同桌的人纠缠陈悦，和陈悦一起的人到张某34他们桌前。张某34拿起一个啤酒瓶准备打架被拉住了，张某1过去打张某34，后见张某1拿一把弹簧刀，手上有血，王志毅拿把菜刀。
9、证人张某14证言证实。2015年8月28日凌晨，我在乌拉山镇影剧院冷饮摊，见一名男子让陈悦和他喝酒，陈悦骂那男子，那男子拿啤酒瓶要打陈悦，我们围上去，张某1把凳子扔出去没有打住人，又拿一把刀把那男子背部捅了六七刀，那男子头、身上流血，后见王志毅拿一把菜刀。
10、证人陈某证言证实，2015年7月28日凌晨，我和王鹏举等人到陈悦开的烧烤摊喝酒。听说另一桌人吃完饭不结账，还骂人。陈悦过去说了什么，有人结了账，陈悦端了一杯啤酒到张某34他们桌喝了一杯回来。张某34一起的人纠缠着又要和陈悦喝酒，陈悦很生气，张某34骂，张某1拿板凳向张某34他们扔过去，又拿刀捅张某32，张某34倒在地上，张某1在张某34背上又捅了两刀，王志毅用菜刀的刀面在张某34脸上拍了一下走了。
11、证人化梦证言证实，2015年7月28日零时许，我们到烧烤摊要了啤酒、烧烤。有一桌人喝完酒结账让要打折。这时，陈悦等人来了，和张某34一起的人给陈悦钱，张某34按住不让付，张某34一起的人付了钱。后陈悦端着一杯啤酒给张某34他们道歉，和张某34一起的人纠缠并轮流和陈悦喝酒，陈悦骂人。和张某34一起的有人拿啤酒瓶。张某14见对方有人拿啤酒瓶，张某14也拿起酒瓶，向张某34他们走去，见王志毅拿一把菜刀，他们在烧烤摊中间打架，后见有人扶着张某34走。后听张某14说，张某1打架时用弹簧刀。
12、现场勘查笔录、现场平面图及照片、提取痕迹物品登记表证实，案发现场位于巴彦淖尔市乌拉特前旗乌拉山镇影剧院广场。广场上可见有一处滴落状血迹，面积为4.7厘米×5.1米，该血迹东距影剧院16.5米，南距天义购物平台24米，血迹向西延伸17米至红旗南路东侧路肩上后向北延伸，血迹最宽为1.5米，向北延伸15.6米后可见有一处血泊面积为1.6米×1.1米。血泊北侧可见有向北延伸滴落状血迹，最宽处为1米，延伸14米后到达东风大街与红旗南路十字路口处东南角。东风大街与红旗南路十字路口东南角处路面上可见有一处擦蹭状面积为4米×2.7米。以上血迹均予以提取。
13、辨认笔录及照片证实，⑴原审被告人张某1对乌拉山镇影剧院楼下进行辨认，确认是其用刀捅伤张某34的地方，确认乌拉山镇桥南退水渠桥下是其捅伤张某34后扔刀的地方，确认乌拉山镇影剧院楼下靠北边是发生打架的地方；②上诉人王志毅对12张不同的男性照片进行辨认，确认7号（张某1）是用刀捅伤张某34的人；③张某34分别对12张照片进行辨认，确认5号（张某1）（王志毅）是伤害张某34的人。
14、前旗人民医院住院病历证实，被害人张某34左侧血气胸，左侧第四肋骨骨折，左侧肩胛骨骨折，腰背部软组织裂伤，腰背部皮下气肿，椎管内积气。
15、巴彦淖尔市金桥司法鉴定所ＸＸ司法鉴定所（2015）临鉴字第211号法医临床鉴定书证实，张某34损伤为轻伤二级。
16、乌拉特前旗人民法院（2013）乌前刑初字第32号刑事判决书证实，2013年3月13日被告人王志毅犯交通肇事罪，判处有期徒刑八个月。
17、在逃人员登记撤销表证实，张某1，男，出生于1992年12月6日，因故意伤害于2015年7月28日逃跑。王志毅，男，出生于1992年7月17日，因故意伤害于2015年7月28日的逃跑。
18、被告人张某1供述证实，2015年7月28日零时许，我和陈悦等人到张某14的烧烤摊和王志毅聊天，有几个客人要结账，让多打折，陈悦说，挣不了多少钱。有一个人结了帐，张某34拦住不让结，有一个男子和陈悦吵起来。后张某14回来了，听说有客人吃饭不结账，张某14拿一个酒瓶扔出打那几个人，没打住。陈悦过去和他们喝了几杯酒，事情解决了。有一个男子纠缠陈悦，陈悦骂了一句，他们的人都站起来，互相谩骂并打起来。王志毅从烧烤炉旁拿了一把菜刀，张某34拿酒瓶打我，我掏出一把折叠刀，先后把张某34左肩胛骨捅了数刀，张某34跌倒了。同时，王志毅拿菜刀，照张某34身上砍了几刀。有人报警，我就走了。
19、上诉人王志毅供述证实，2015年7月28日凌晨，我和陈悦在她开的乌拉山镇影剧院广场前烧烤摊桌子旁坐着。后来几个人在我俩旁边坐下，要了啤酒开始喝。后要结账，陈悦给算账，一个男子要打折，陈悦说便宜不成。陈悦端了一杯酒和他们喝了一杯过来，他们中的一个男子纠缠陈悦，陈悦骂了一句，张某34也骂陈悦。双方准备打架，张某1拿一把匕首在张某34身上乱捅，张某34右胳膊、右腿上流了很多血。我从烧烤摊上拿了一把菜刀，在张某34等人跟前乱砍了几下，并用菜刀平面，在张某34头上拍了两下。后警察来了。
20、乌拉特前旗公安局治安调解协议书、谅解书证实，原审被告人张某34与被害人张某1以12.2万元双方达成赔偿协议，被告人张某34取得被害人张某1的谅解，并已履行；在一审判决后，上诉人王志毅主动赔偿被害人张某34经济损失5万元，取得被害人的谅解。
21、乌拉特前旗司法局调查评估意见书证实，认为该社区矫正执法大队通过调查认为王志毅适用社区矫正。
本院认为，上诉人（原审被告人）王志毅、原审被告人张某1与被害人张某34因琐事发生争执后，二人分别持菜刀、匕首照被害人身体捅刺、砍击数刀，致被害人轻伤的行为构成故意伤害罪，并属共同犯罪。原公诉机关指控罪名成立。案发后，上诉人王志毅主动到公安机关投案，属自首，可从轻处罚。在侦查阶段原审被告人张某1与被害人张某34以12.2万元达成赔偿协议，张某34对张某1的犯罪行为表示谅解；在原审判决后，上诉人王志毅主动赔偿被害人张某34经济损失5万元，取得了被害人谅解，对二犯可从轻处罚。对于上诉人王志毅提出其认罪态度较好，有自首情节，并积极赔偿被害人经济损失，得到被害人谅解，请求判处缓刑的请求，于事实及法律有据，可予以支持。综合上诉人的犯罪性质、情节、社会危害性及社区矫正机构出具的对上诉人适用非监禁性建议，上诉人王志毅适用缓刑确实不致再危害社会，且宣告缓刑对所居住的社区亦没有重大不良影响，可依法宣告缓刑。故原审法院判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款、第二项及及《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款之规定，判决如下：
一、维持乌拉特前旗人民法院（2017）内0823刑初135号刑事判决对被告人王志毅、张某1的定罪部分及被告人张某1的量刑部分，即被告人王志毅犯故意伤害罪；被告人张某1犯故意伤害罪判处被告人有期徒刑八个月，缓刑一年。
二、撤销乌拉特前旗人民法院（2017）内0823刑初135号刑事判决第一项对被告人王志毅的量刑部分，即被告人王志毅犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月。
三、上诉人（原审被告人）王志毅犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。（缓刑考验期从本判决确定之日起计算）
本判决为终审判决。
审判长 梁旌斌
审判员 李 华
审判员 周建军
二〇一七年十二月二十九日
书记员 呼 群