广西壮族自治区百色市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2017）桂10民终1356号
上诉人（原审原告）：赵敏杰，女，1946年6月5日出生，壮族，农民，户籍地:靖西市，现住百色市。
被上诉人（原审被告）：赵荣，男，1969年9月7日出生，壮族，农民，住广西靖西市。
被上诉人（原审被告）：陆凌强，男，1977年6月8日出生，壮族，农民，住靖西市。
被上诉人（原审被告）：陆明章，男，1945年5月5日出生，壮族，农民，住靖西市。系陆凌强的父亲。
被上诉人（原审被告）：王金珠，女，1982年7月4日出生，壮族，农民，住靖西市。系陆凌强的妻子。
被上诉人（原审被告）：陆某1，女，2005年6月5日出生，壮族，学生，住靖西市。系陆凌强的女儿。
被上诉人（原审被告）：陆某2，男，2009年1月9日出生，壮族，学生，住靖西市。系陆凌强的儿子。
被上诉人（原审被告）：赵华敢，男，1964年9月18日出生，壮族，个体工商户，住靖西市。
上诉人赵敏杰因返还原物纠纷一案，不服靖西市（2016）桂1081民初669号民事裁定，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理本案。现已审理终结。
赵敏杰上诉请求：裁定撤销靖西市（2016）桂1081民初669号民事裁定，指令原审法院审理此案。事实与理由：一、原裁定认定事实错误。上诉人夫妻涉案房屋1988年的重建，瓦片是上诉人夫妻马驮运来，房屋墙体也是上诉人夫妻用泥混打成砖砌成的，该房屋是泥砖墙瓦木结构，不是石墙瓦木房。二、适用法律错误导致实体裁定错误。涉案房屋是上诉人父亲赵龙玉的财产，上诉人作为继承人有权利继承赵龙玉的的遗产，本案属于人民法院民事诉讼的范围。原审法院驳回上诉人的起诉是错误的。
被上诉人赵荣、陆凌强、陆明章、王金珠、陆某1、陆某2、赵华敢未作答辩。
二审中双方当事人均无新证据提交。
综合双方的诉辩意见，一审查明的事实属实，本院予以确认。
赵敏杰向一审法院起诉请求，请求法院判决：1、被上诉人将靖西县果乐乡果乐街135-1号的房屋及集体土地建设用地许可证返还上诉人；2、由被上诉人承担本案诉讼费。
原审法院审理查明，原告是赵龙玉、李菊瑞的亲生女儿。1968年间原告与龙临镇百鲁村上根屯黄国星结婚。1985年原告母亲病故后，原告就很少与父亲赵龙玉来往。由于赵龙玉的儿子早年去世，原告的父亲赵龙玉与堂弟赵龙水共同生活，由堂弟赵龙水一家照××年病故。原告父母去世的一切费用都由赵龙水一家负担。讼争的果乐街135-1号房屋解放初期是一座两开间茅草房，八十年代已成为危房无法居住，赵龙玉因丧失劳动能力没有经济来源，1988年由其堂弟赵龙水一家出资重建成石墙瓦木结构房，即现在的果乐乡果乐街135-1号房，该房屋面积约50平方米。原告父亲去世后由赵龙水及儿子赵华敢、赵红（赵华浪）、赵荣居住，赵华敢与赵红互换一块地，过后赵华敢、赵荣先后在外面建有自己的房子，该房由赵红居住一段时间，后于1999年赵红将另外一间转让给被告陆凌强，陆凌强也在该房的另外一间居住一段时间。赵红因病去世后，于2015年1月15日被告赵荣又将135-1号的另外一间转让给被告陆凌强，原告赵敏杰知道后提出异议，被告陆凌强认为赵荣与赵敏杰对该房屋尚有争议，故于2016年又将该房（两间）退还给赵荣，赵荣也已将房款退回给陆凌强，陆凌强现已不在该房居住。目前该房没有人居住。至今原、被告均未能提供该讼争房产权证或者集体土地使用权证等相关证据。该房现已成为危房无人居住。被告赵荣提供的原告父亲遗嘱的内容为：“本人旧屋为茅舍房，面积约七十平方米，由于年久失修无法居住，而子女又无依无靠，于一九八七年由堂弟赵龙水一家负责拆建石墙瓦房。由于儿子早逝，女儿不孝，逼迫我在有生之年与堂弟赵龙水共同生活。因此在我死后将房子使用权赠送给赵龙水，由他继承。遗嘱人：赵龙玉。建证人：赵华堂、陆明章、吕世英。公元一九九一年旧历六月二十一日”。该遗嘱没有立遗嘱人的手印，也未经过公证部门进行公证，没有代书人签名以及由所在地村（街）民委员会备案。2015年被告赵荣将果乐街135-1号房屋的另外一间转让给被告陆凌强后，原告以被告侵占其父亲遗留的房屋，要求被告反还该房以及集体土地建设使用证为由，于2016年6月2日向原审法院起诉。
原审法院认为，财产所有权或者使用权的取得不得违反法律、行政法规的规定，不得损害国家、集体和他人的合法权，不得损害第三人的合法权益。本案中诉争的靖西市果乐街135-1号房屋原系原告父母亲去世后遗留下来，后该房屋曾于1988年经过被告赵荣父亲一家出资重建而成，原告父亲的原房子早已灭失。现存在的该房子也已成危房。原、被告双方至今都没有提供诉争的房屋相关的产权登记或者土地使用权证明。原告的父亲过世已有近二十五年的时间，原告又早已在1968年时出嫁，离开了该村集体。该诉争房的地块为靖西县果乐乡果乐街集体所有，所以，谁对该房子拥有所有权和土地使用权应由所在地（村）街委会重新调整或者由人民政府重新确权为宜。同时，所有的被告均另有其他房子居住，均已不在该讼争房居住，也就没有所谓的占用。故本案不属于人民法院受理民事诉讼的范围。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第七十二条第一款、第二款，《中华人民共和国土地管理法》第十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十九条第四项、第一百二十四条第三项、第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，裁定如下：驳回原告赵敏杰的起诉。本案受理费275元，原告预交275元，原审法院予以退还。
本院认为，本案的争议焦点是：上诉人要求被上诉人返还靖西县果乐乡果乐街135-1号的房屋及集体土地建设用地许可证的诉讼请求，有无事实和法律依据。
关于上诉人赵敏杰对涉案靖西市果乐乡果乐街135-1号房屋有无继承权的问题。上诉人提出该房屋1988年重建的瓦片是上诉人夫妻马驮运来，房屋墙体也是上诉人夫妻用泥混打成砖砌成的，该房屋是泥砖墙瓦木结构，不是石墙瓦木房。而被上诉人提供的现场照片证实该房屋现在是石墙结构，并非泥墙结构，且结合赵龙玉的遗嘱及证人证言，以及原审法院向果乐街支书周建鸽的询问情况，足以证明了涉案房屋系石墙结构。而上诉人对其主张并未提供任何证据予以证实。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”应由上诉人承担举证不能的不利后果，对上诉人提出其夫妻参与涉案果乐街135-1号房屋1988年重建的主张，本院不予采信。
关于上诉人要求被上诉人返还靖西县果乐乡果乐街135-1号的集体土地建设用地许可证有无依据的问题。上诉人1968年间与靖西市龙临镇百鲁村上根屯黄国星结婚，其户籍跟随迁入夫家，长期在夫家生产生活。根据《中华人民共和国土地管理法》第六十二条规定：“农村村民一户只能拥有一处宅基地，其宅基地的面积不得超过省、自治区、直辖市规定的标准。农村村民出卖、出租住房后，再申请宅基地的，不予批准。”涉案房屋的宅基地所有权属于靖西县，由该集体分配给赵龙玉一户的家庭成员用于居住使用，上诉人出嫁并已将户口迁出果乐乡，上诉人该诉讼请求涉及集体宅基地使用权的分配，该请求应由果乐乡或者人民政府处理，不属于人民法院民事诉讼的管辖范围。
综上所述，上诉人的上诉理由不成立，其上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律和判决正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项和第一百七十五条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原裁定。
本判决为终审裁定。
审判长 凌文楼
审判员 玉 江
审判员 黄小萍
appoint
二〇一七年九月二日
书记员 黄 勤