安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）合民一终字第00130号
上诉人（一审被告）：李�甲，女，1984年8月15日出生，汉族。
委托代理人：张某乙，安徽金华安律师事务所律师。
委托代理人：李某乙，安徽金华安律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：张某甲，男，1983年6月20日出生，汉族。
上诉人李某甲因与被上诉人张某甲离婚纠纷一案，不服安徽省肥东县人民法院（2013）肥东民一初字第00966号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
张某甲起诉称：其与李某甲双方于2010年11月份经人介绍相识并确立恋爱关系，2011年4月25日登记结婚。婚初，夫妻感情尚好，并生育一子。由于双方婚前缺乏了解，婚后没有共同语言，经常为家庭琐事发生争吵。现李某甲离家出走，至今杳无音信，夫妻间互不履行义务，夫妻关系名存实亡，夫妻感情确已破裂，故起诉要求与李某甲离婚，婚生子由本人抚养。
李�甲未作答辩。
一审法院查明：张某甲、李某甲双方于2010年11月份经人介绍相识，并确立恋爱关系，2011年4月25日登记结婚。婚初，夫妻感情尚好，并生育一子，取名张天祺（2011年10月15日出生），现随张某甲生活。婚后，由于双方性格不合，时常为生活琐事发生争吵，李某甲离家出走，至今不归，夫妻间互不履行义务。2013年3月5日，张某甲以夫妻感情确已破裂为由，起诉来院请求与李某甲离婚。审理中，因李某甲下落不明，法院依法向李某甲公告送达诉状副本、应诉通知书、举证通知书和开庭传票。李某甲未能到庭参加诉讼，致调解不成。
一审法院认为：张某甲与李某甲自愿登记结婚，婚姻关系应受法律保护。婚后由于双方性格不合，时常为家庭生活琐事发生争吵，李某甲离家出走，至今不归，对家庭和孩子不管不问，夫妻间互不履行义务，应视为夫妻感情确已�裂，故张某甲提出离婚，理由正当，依法予以准许。关于婚生子的抚养问题，由于张某甲表示愿意抚养婚生子，故应将婚生子判由张某甲抚养为宜，张某甲不要求李某甲给付小孩抚养费，法院不持异议。至于夫妻共同财产分割，因李某甲未到庭应诉，在本案中不予处理。李某甲经法院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，应视为其放弃自己的诉讼权利，法院可依法缺席判决。为了维护公民的合法权益，该院依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、准许原告张某甲与被告李某甲离婚；二、婚生子张天祺由原告张某甲抚养至独立生活时止。
本案受理费200元，由张某甲负担。
李某甲不服提起上诉称：1、一审判决认定事实错误。一审法院认定双方夫妻感情破裂错误，�诉人与被上诉人夫妻感情很好，不同意离婚；一审法院在未听取上诉人意见，未查明案件实际情况情形下，仅听从被上诉人一面之词，认定婚生子一直由被上诉人抚养，判决婚生子由被上诉人抚养错误，因婚生子自出生到现在一直由上诉人抚养。2、一审法院适用法律错误。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第一条规定“两周岁以下的子女，一般随母方生活”，并且被上诉人未举证证明上诉人有法定不利于抚养小孩的证据。本案一审判决作出时婚生子未满两周岁，不应当判由男方抚养，一审法院适用法律错误。3、一审法院违反法定送达程序，侵害了上诉人的诉讼权利。一审法院未经必要的送达程序直接公告，导致上诉人没有参与庭审，使其丧失了应有的答辩权利。综上，上诉人认为，一审法院适用法律错误，认定事实错误，请求撤销一审判决，依法予以改判。
被上诉人张某甲二审辩称：一审诉讼时法官有和上诉人电话联系，让其出庭应诉，但上诉人不来，后来进行公告，一审程序不存在问题。2013年1月12日上诉人将小孩带走，我一直无法履行抚养义务，并不是我不履行义务，而且在小孩被上诉人带走前我一直在履行抚养义务。
双方在二审均未提供证据。
本院审理查明：张某甲婚前在浙江打工，李某甲与张某甲2011年4月25日结婚后一起到浙江生活，2011年10月15日，婚生子张天祺出生后，李某甲携子回到老家肥东生活，2012年3月，李某甲又携子到浙江张某甲处生活，期间，双方发生矛盾。2013年1月12日，李某甲将张天祺带到上海生活，此后，双方分居至今，婚生子张天祺也一直由李某甲单独抚养，张某甲未承担抚养费。张某甲与李某甲婚后无共同财产。
除上述事实外，本院对一�法院认定的其他事实予以确认。
二审期间，本院组织双方进行调解，张某甲不同意和好，坚决要求离婚，为此，李某甲也表示同意离婚。但要求抚养婚生子张天祺，并要求张某甲每月承担子女抚养费1000元。
本院认为：张某甲、李某甲经人介绍结婚，双方婚前缺乏了解，婚后因性格不合经常争吵，现夫妻感情确已破裂，一审判决准予双方离婚并无不当。婚生子张天祺自出生至今基本上由李某甲抚养，且一审作出判决时，婚生子张天祺不满两周岁，根据相关法律规定，2周岁以下的子女一般随母方生活，故本案一审判决婚生子张天祺由张某甲抚养不符合法律规定，二审应予改判婚生子张天祺由李某甲抚养。关于张某甲承担婚生子张天祺抚养费的数额，根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地实际生活水平，本院酌定张某甲每月承担子女抚养费600元。综上，�审判决认定事实错误，适用法律不当，李某甲上诉理由部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《中华人共和国婚姻法》第三十六条、三十七条和《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第1条之规定，判决如下：
一、维持安徽省肥东县人民法院（2013）肥东民一初字第00966号民事判决第（一）项，即“准予张某甲与李某甲离婚”；
二、变更安徽省肥东县人民法院（2013）肥东民一初字第00966号民事判决第（二）项为：婚生子张天祺由李某甲抚养，张某甲自2013年元月起至张天祺十八周岁止每月支付抚养费600元；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费200元，由张某甲承担；二审案件受理费200元，由李某甲承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 佘敦华
审 判 员 王 雷
代理审判员 于海波
二〇一四年二月十日
书 记 员 罗思行
附：本判决适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审�
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《中华人共和国婚姻法》
第三十六条父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。
离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。
离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。
第三十七条离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。
关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。
�最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第1条两周岁以下的子女，一般随母方生活。母方有下列情形之一的，可随父方生活：
（1）患有久治不愈的传染疾病或其他严重疾病，子女不宜与其共同生活的；
（2）有抚养条件不尽抚养义务，而父方要求子女随其生活的；
（3）因其他原因，子女确无法随母方生活的。