广西壮族自治区博白县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）博民初字第1701号
原告程志强，男，1973年4月3日出生，汉族，职工，住广西博白县。
委托代理人朱其文，广西顺运律师事务所律师。
被告广西农垦国有白平农场，住所地:博白县松旺镇潭连。
委托代理人黄富荣，广西桂盟律师事务所律师。
委托代理人李富，男，1962年9月17日出生，汉族，住博白县，系广西农垦白平农场职工。
第三人连朝杰,男，1993年1月28日出生，汉族，个体户,住广东省广州市天河区。
委托代理人黄富荣，广西桂盟律师事务所律师。
第三人朱庆海,男，1969年3月14日出生，汉族，个体户,住广西博白县。
原告程志强与被告广西农垦国有白平农场,第三人连朝杰、朱庆海土地承包经营权纠纷一案，本院于2014年7月31日受理后，依法由审判员朱懋强独任审判，于2014年9月16日公开开庭审理了本案。原告程志强的委托代理人朱其文到庭参加诉讼,被告广西农垦国有白平农场的委托代理人黄富荣、李富到庭参加诉讼,第三人连朝杰的委托代理人黄富荣到庭参加诉讼,第三人朱庆海经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告程志强诉称，2013年12月23日，原、被告双方签订了《土地承包合同》一份，约定由被告将其所有的由其25队管理的山岭承包给原告种植经营，期限30年，自2014年1月1日起至2043年12月31日止，承包金总额90万元。合同附件列明山岭为博白县山权、林权所有证博林字第25-143号、第25-139号、第25-081号、第25-150号、第25-027号、第25-014号等登记的山岭。原告在山岭交接过程中发现第三人占用了承包范围内油榄冲岭面积24.8亩，原告了解到该部分山岭原为第三人朱庆海承包期间转租给第三人连朝杰使用约15亩，第三人连朝杰又扩大面积占用10.48亩，原告多次要求被告及第三人朱庆海处理清楚连朝杰占用承包土地问题并将土地完整移交给原告使用，第三人朱庆海称其已收取第三人连朝杰两年租金，现余现金一万元作为场地占用费。原告不同意其占用与之协商没有结果，原、被告分别书面申请博白县双旺镇司法所进行调解，因各方坚持已见，调解没有进展。2014年5月15日，原告发出律师函给被告，要求其尽快解决连朝杰占用承包地问题，被告百般推卸责任，致使原告至今仍然无法完整使用承包土地。由于被告未能依约移交承包土地，致使原告错过2014年春植树季节，生产经营计划完全被打乱，造成了原告重大经营损失，被告行为依法已构成违约，应当判令其继续履行合同义务，并支付违约金及赔偿损失。提起诉讼请求法院支持原告诉讼请求:1、判令被告履行《土地承包合同》将油榄冲岭24.8亩山岭移交给原告使用；2、判令被告支付合同违约金100000元；3、判令被告赔偿原告经济损失100000元；4、本案诉讼费用判由被告负担。
原告程志强对其陈述的事实在举证期限内提供的证据有：1、原告身份证复印件1份，证明原告主体适格；2、人口基本信息复印件1份，证明第三人连朝杰主体适格；3、土地承包合同复印件1份3页，证明原、被告双方签订的合同合法有效；4、报告复印件1份，证明第三人朱庆海转包土地给原告，原、被告双方签订的合同合法有效；5、土地林木平面图复印件1份,证明被告发包给原告的土地范围；6、林权证复印件1份13页,证明被告发包给原告的土地具有权属依据，面积及界址清楚；7、收据复印件1份,证明原告支付租金，被告收取土地费的事实；8、收据复印件1份,证明原告支付1380000元转让款，第三人朱庆海收取桉树费的事实；9、收条复印件1份,证明原告支付转让款200000元，第三人朱庆海收取桉树费的事实；10、申请书复印件1份2页,证明由于被告违约，原、被告向博白县双旺镇司法所申请调处的事实；11、协议书复印件1份,证明第三人朱庆海未经被告同意与连朝杰签订转租响水坜土地协议无效；12、勘查记录复印件1份4页,证明第三人连朝杰占用原告租用的山岭土地24.8亩，被告违约的事实；13、通知书复印件1份,证明被告向响水坜石场发出通知，制止第三人连朝杰占用土地，被告违约的事实；14、通知复印件1份,证明原告要求被告制止第三人连朝杰占用土地，被告违约的事实；15、土地租赁协议复印件1份15页,证明原告租用西村农场进行农业开发，租用的土地不属于被告，原告未违约的事实；16、证人程某、庞某的证言,证明第三人转租土地。
被告广西农垦国有白平农场答辩称，一、原、被告于2013年12月23日签订的《土地承包合同》成立且生效，该土地承包合同是原、被告的真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立且生效。二、原告的行为构成根本违约：原、被告2013年12月23日签订《土地承包合同》当天，原告将从被告处承包的山岭出租给第三人连朝杰，并收取连朝杰2014年场地租金费10000元。原告的行为违反双方签订的《土地承包合同》第四条第3项的关于承包期间土地不得转租的规定。原告的行为属于违约行为，据此，被告根据《土地承包合同》第五条第2款的约定，可以收回承包给原告的土地。另外，原告未经被告同意私自在承包的土地上搭建牛场及铁棚厂房，也已违反合同约定，被告也可以收回承包给原告的土地，解除合同。三、原、被告之间的《土地承包合同》没有继续履行的必要。2014年8月15日，被告向原告发送《解除合同通知书》，且原告于2014年8月20日收到《解除合同通知书》。由于原告违反《土地承包合同》关于“承包期间承包土地不得出租”和“在承包土地上搭建临时施工用房必须经被告同意”的规定，构成根本违约，因此，被告依约解除双方之间签订的《土地承包合同》，收回承包给原告的土地。综上，由于原告的行为，构成根本违约，符合合同约定的解除条件。被告依约解除与原告之间的《土地承包合同》，收回承包给原告的土地。请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告广西农垦国有白平农场对其陈述的事实在举证期限内提供的证据有：1、黄兆梅土地承包合同书、黄兆梅与庞继永土地幼林转让协议书、龙广雄与朱庆海土地幼林转让协议书复印件各1份共6页,证明油榄冲岭承包来源与事实过程；2、庞继永与龙广雄鉴定转包广西农垦国有白平农场林地山权、林权所有证清单复印件1份,证明承包给原告程志强的25队的山岭清单；3、龙广雄与庞继永土地幼林转让协议书复印件1份2页,证明油榄冲岭承包来源与过程；4、白平农场与程志强签订的土地承包合同书复印件1份3页,证明原、被告双方自愿签订合同及申明相关事项；5、油榄冲岭现在的经营情况相片复印件1份3页,证明油榄冲岭现在仍然是由程志强经营；6、划拨协议书复印件1份21页,证明油榄冲岭已经划拨给国家所有，由我场经营；7、承包给程志强25队山岭的山权、林权复印件1份21页,证明承包给程志强经营的山岭权属我场；8、程志强出租土地收取10000元租金收据复印件1份,证明程志强单方面违反土地承包合同规定，未经我场同意擅自出租土地；9、对响水坜石场钟利的访问笔录复印件1份3页,证明程志强擅自出租土地领取10000元租金的事实；10、责令停止违规建设行为通知书复印件1份,证明我场发出通知责令原告停止违规建设行为；11、解除合同通知书和送达回证复印件1份2页,证明原告程志强违反了土地承包合同规定，我场解除与原告签订的土地承包合同；12、企业法人营业执照、组织机构代码证复印件1份2页,证明被告身份主体适格，是合法经营企业；13、法人代表身份证、法定代表人身份证明书复印件1份,证明被告法定代表人合法身份；14、油榄冲岭林班图标示图1份,证明油榄冲地理位置。
第三人连朝杰答辩称：第三人连朝杰使用的15亩山岭土地是第三人连朝杰从第三人朱庆海处承包来的，而且有博白县国土资源局同意临时用地的批复，办有个人独资企业营业执照，属于合法经营，没有侵占原告的山岭土地。
第三人连朝杰对其陈述的事实在举证期限外提供的证据有：1、个人独资企业营业执照复印件1份,证明第三人主体适格；
2、土地转让协议、林权证复印件各1份共10页,证明第三人连朝杰与博白县松旺镇周北村峨眉月队签订土地转让协议，合法使用土地，经营石场行为合法；3、博白县国土资源局批复复印件1份,证明第三人连朝杰合法使用土地经营石场；4、收据复印件1份,证明原告程志强收到第三人连朝杰2014年场地租金费10000元的事实。
第三人朱庆海未作书面答辩,也未出庭参加诉讼。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案第三人朱庆海经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩和质证的权利。
经过开庭质证，被告及第三人连朝杰对原告的证据1、2、3、4无异议；对证据5的真实性无异议，该证据只能证实发包行为，但不能证实发包土地的范围；对证据6、7、8、9无异议；对证据10的真实性无异议，但对证明目的有异议，该证据不能证实被告违约；对证据11的协议书，被告及第三人不清楚具体情况；对证据12的真实性无异议，但对证明目的有异议，不能证明被告违约；对证据13无异议；对证据14有异议，不能证实被告违约；对证据15的真实性有异议，双旺镇西村农场出租给原告的土地是水田，而不是原告所主张的山岭。
原告对被告提交的证据1的真实性无法确定，且与本案无关；对证据2的真实性无法确定，且与本案无关；对证据3与本案没有关联；对证据4的真实性无异议；对证据5无法确认其真实性、
关联性，没有任何标志证实该岭是油榄冲岭；对证据6的真实性、合法性、关联性无法确认；对证据7的真实性、合法性、关联性无异议；对证据8的真实性、关联性、合法性都有异议，钟利与第三人连朝杰有利害关系，其证言依法不能作为证据使用；且原告收取的10000元现金不是土地租金，而是场地占用费，该收据是庞某写的，与实际情况有出入；对证据9的真实性、合法性、关联性都有异议，钟利在笔录里说与原告程志强默认转租行为不是事实；对证据10，原告从来没有收到也没有见过，原告建设牛场的土地不属于被告，而是属于双旺镇西村农场；对证据11有异议，原告没有收到该通知书，且该送达回证注明的送达方式不合法，该通知书在原告向法院起诉后被告作出，案件尚没有定论，被告的解除合同通知书在内容、送达方式上都不合法；对证据12、13无异议；对证据14有异议，该证据是被告单方面标示的，与实际有出入，原告不予认可。
本院对上述当事人均无异议的原、被告提交的证据依法予以确认。对被告及第三人持异议的原告的证据5、10、11、12、14、15与其他证据和本案事实相关联,形成证据链,本院依法予以确认。对原告持异议的被告的证据1、2、3、5、6、8、9、10、11、14,其中1、2、3、6、8、14与其他证据相应证,形成证据链,又与本案事实相关联，本院依法予以确认。对原告持异议的被告的证据5、9、10、11来源不合法,本院依法不予以确认。
第三人连朝杰在举证期限外提供的证据，因原告不同意质证，本院对第三人连朝杰在举证期限外提供的证据不予组织质证。
综合全案证据和庭审笔录，本院确认如下法律事实：2013年12月23日，原告(乙方)、被告(甲方)双方签订了《土地承包合同》一份，合同约定:一、发包地点是被告所属25队管理的山岭(原由朱庆海承包)。二、承包期限30年，自2014年1月1日起至2043年12月31日止。三、承包费的支付方式:前17年的年承包费为25000元;此后每三年年承包费递增5000元。合同签订日支付2014年年承包费25000元;此后每年12月支付下一年度年承包费。四、合同双方权利义务第3项约定:乙方在承包期间应确保甲方发包的土地不被仼何人侵占,不得出租、转让、抵押、拍卖,不准采石和开发地下矿产资源。五、违约责仼:1、甲方无故终止合同,则必须赔偿乙方的全部经济损失;2、乙方违反合同任何条款,甲方都有权收回承包的土地,有权处理地上附着物,并要求乙方赔偿损失。3、乙方不按时交清土地承包费,甲方有权无尝收回土地,地上附着物归甲方所有,甲方保留追回欠款和追索损失。并约定其他相关事项。合同附件:土地及林朩平面图、山权林权所有证。合同附件列明为博白县山权、林权所有证(博林字第25-143号、第25-139号、第25-081号、第25-150号、第25-027号、第25-014号等)登记的山岭。其中第25-081号记载的油榄冲(面积24.8亩)含于本案争议之中。原、被告双方签订了《土地承包合同》后,原告依约履行了义务，但在行使土地承包权过程中收到庞某代钟利转交现金10000元,并发现第三人连朝杰占用了承包范围内油榄冲岭面积24.8亩，该山岭部分为第三人朱庆海原承包期间转租给第三人连朝杰使用约15亩，约定年租金10000元。第三人连朝杰扩大占用面积至24.8亩，原告不同意其占用与之协商没有结果。原告多次要求被告及协调解决，并将土地完整移交给原告使用。为此,原、被告分别书面申请博白县双旺镇司法所进行调解，因各方坚持已见，调解无果。2014年5月15日，原告委托律师发出律师函给被告，要求其尽快解决连朝杰占用承包土地的问题，被告至今仍未解决，原告至今仍然未得于使用该土地。原吿因而提起诉讼，请求法院判决:1、判令被告履行《土地承包合同》将油榄冲岭24.8亩山岭移交给原告使用；2、判令被告支付合同违约金100000元；3、判令被告赔偿原告经济损失100000元；4、本案诉讼费用判由被告负担。
本案在审理期间，经本院主持调解，双方当事人未能达成调解协议。
根据诉、辩各方的意见，归纳本案争议焦点为：1原、被告双方签订的合同是否成立生效；2原、被告是否构成违约，应否承担违约责仼。
本院认为，原、被告于2013年12月23日签订的《土地承包合同》是原、被告的真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，该合同依法成立。承包合同自成立之曰起生效。原、被告签订的《土地承包合同》依法成立生效，对当事人具有约束力,当事人应当按照约定履行自已的义务。原吿自承包合同生效时取得土地承包经营权,原告依约履行，但被告在双方签订了《土地承包合同》后,未能及时处理好第三人连朝杰占用原告承包土地问题并将土地完整移交给原告使用，致使原告的土地承包权未能实现，侵害了原告依法取得的承包权利，依法应承担继续履行合同的责仼。故被告应履行《土地承包合同》将油榄冲岭24.8亩山岭移交给原告使用,但原告对请求判令被告支付违约金100000元因双方在合同中无约定，依法不予支持。原告主张要求被告赔偿经济损失100000元，因原吿无举证证明经济损失，依法亦不予支持。被告主张原告转包土地给第三人连朝杰构成违约，第三人连朝杰占用的土地是由原承包人朱庆海转租取得，非原吿违约转租，原吿收取庞某转交10000元,亦非原告与第三人连朝杰之约定，故对被告的主张，本院依法不予采纳。被告主张原告搭建牛场构成违约,《中华人民共和国物权法》规定:土地承包经营权人依法对其承包经营的耕地、林地、草地等享有占有、使用和收益的权利，有权从事种植业、林业、畜牧业等农业生产。因此原吿承包经营权的行使合法，故对被告的这一主张，本院依法不予采纳。
依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国物权法》第一百二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，判决如下：
一、被告继续履行原、被告签订的《土地承包合同》，将油榄冲岭24.8亩山岭移交给原告使用；
二、驳回原告其他诉讼请求；
本案受理费4300元减半收取2150元，由被告负担。
上述判决，被告应于本判决生效之日起二十日内履行完毕。原告可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院
或玉林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于玉林市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉法院规定的费用（收款单位：广西壮族自治区玉林市中级人民法院诉讼费专户;帐号：20×××07;开户行：中国农业银行玉林城东支行）。逾期不交也不提出免交、缓交申请的，则按撤回上诉处理。
审判员 朱懋强
二〇一四年九月三十日
书记员 邱文成