广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤03民终3866号上诉人（原审原告）：深圳市乐投财富管理有限公司。住所地：深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。组织机构代码：335216903。法定代表人：吴天保，执行（常务）董事。上诉人（原审被告）：深圳市无限界影视传媒有限公司。住所地：深圳市前海深港合作区前湾一路鲤鱼门街一号前海深港合作区管理局综合办公室楼A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）。组织机构代码：305994034。法定代表人：李健峰，执行（常务）董事。委托诉讼代理人：周建嵩，广东晟典律师事务所律师。上诉人深圳市乐投财富管理有限公司（以下简称乐投公司）、上诉人深圳市无限界影视传媒有限公司（以下简称无限界公司）因合同纠纷一案，均不服深圳前海合作区人民法院（2016）粤0391民初1779号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月9日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人乐投公司上诉请求：撤销一审判决第二项，改判无限界公司赔偿乐投公司2015年4月15日至2016年1月18日利息48744元，改判无限界公司赔偿乐投公司以114000元为本金计算，从2016年1月18日按年利率12%计算至付清之日止利息。事实和理由：一审判决认定无限界公司应当按照约定利率年息12%从交款之日2015年4月15日起向乐投公司支付利息，但是判决第二项利息的计算方法有误。2015年10月15日无限界公司应还60万并支付年12%的利息。2015年11月27日无限界公司还30万；2015年12月30日无限界公司还36000元；2016年1月18日无限界公司还15万元；以上三笔还款按照一审认定为归还本金，无限界公司还应支付的本金为114000元。无限界公司应支付利息计算如下：以60万为本金年息12%计算2015年4月15日至2015年11月27日的利息为60万元×12%×0.61=43920元；以30万元为本金计算2015年11月27日至2015年12月30日的利息为30万元×12%×0.09=3240元；以264000元为本金计算2015年12月30日至2016年1月18日的利息为264000元×12%×0.05=1584元；以上合计2015年4月15日至2016年1月18日利息为48744元。以114000元为本金计算，从2016年1月18日按年利率12%计算至付清之日止。一审少计算的利息为48744元-10260元=38484元。针对乐投公司的上诉，无限界公司辩称，无限界公司不存在违约情形，乐投公司主张利息没有事�和法律依据。上诉人无限界公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：一、电影《我的暖男老公》已经于2015年4月开机拍摄，但由于剧本修改的问题以及导演、演员的档期问题，拍摄进度比较缓慢。根据合同约定，无限界公司并不存在违反合同约定的情形。二、无限界公司同意给乐投公司退款，是因为无限界公司与乐投公司法定代表人的共同朋友从中调停，无限界公司作出让步。无限界公司同意退款、解除合同，并不代表无限界公司存在违约情形。一审判决判令无限界公司承担自2015年4月15日起年化12%的利息，属于事实认定不清。针对无限界公司的上诉，乐投公司辩称，无限界公司未依约在6个月内开机，应当向乐投公司支付利息。乐投公司向一审法院起诉请求：1、无限界公司返还乐投公司投资款及利息150400元；2、无�界公司支付逾期还款违约金97847元（以未退还款项金额每日0.2%利率计算，暂计至2016年2月25日，应计至无限界公司偿还之日）。一审法院认定事实：一、当事人之间的关系：无限界公司为电影《我的暖男老公》项目投资方，因拍摄电影资金投入，向特定公众吸收投资。乐投公司为该项目投资人之一。二、双方当事人是否签订合同及合同主要约定：已签订。2015年4月9日，乐投公司、无限界公司签订了一份《投资合作协议书》，无限界公司在协议书中称其为电影《我的暖男老公》项目方，总投资预算6000万元（包含筹备、融资、拍摄、电影制作、宣传、发行、清算等各阶段），无限界公司自筹4000万元，投行投资500万元，同行业传媒企业投资500万元，另外500万元作为内部员工福利，员工可授权其亲友投资，认投后不得转让；6000万元分为100份权益份�，每份价格为60万元，其中66.7份权益份额由无限界公司及关联投资人、主创团队认购，其余33.3份由其他投资进行定向认购。双方在此协议中约定的主要内容包括：1、乐投公司同意出资60万元，从无限界公司处受让1份权益份额，从缴付出资款之日起，取得项目的相应权益并承担相应风险。2、保障条款包括（1）无限界公司在认购权益份额6个月内，如尚未开机拍摄，无限界公司应在到期3日内，连本带息（利息按年利率12%）退款；（2）项目预期完成时间为两年（已加入不可控因素），如在两年内因其他原因终止，无限界公司按投资本金退还乐投公司；（3）如项目投资超过6000万元，乐投公司不需追加投资，且认购份额不稀释；（4）电影拍摄完成、发行、上映、票款回款后，优先偿付本金后清算；如项目整体持平或亏损，无限界公司都要承担本金；如有利润根据认�份额进行分红，两年内支付乐投公司；（5）项目转让或项目主导方更换，需双方书面协商同意或解除协议，若经协商一致解除，无限界公司需要按权益份额认购款的本金和利息（年化12%计利息）退款给乐投公司。3、违约责任仅一条，即违约方应赔偿守约方因此遭受的一切损失、损害和索赔（包括但不限于任何有关的损失、利息、罚金、诉讼或者仲裁及合理的律师费等）。三、无限界公司是否取得了摄制电影许可：已取得。无限界公司提交由广东省新闻出版广电局于2015年3月19日颁发的《摄制电影许可证（单片）》，证号：粤影剧单证字（2015）第017号[影剧备字（2015）第024号]，影片名称《我的暖男老公》（数字），摄制单位为无限界公司，有效期两年。四、合同履行过程及争议事项：1、交付投资款：乐投公司法定代表人吴天保于2015年4月15日将60万元从其招商银行账户转账支付至无限界公司法定代表人李健峰在广发银行62×××04账户中，无限界公司并给乐投公司开具了加盖财务专用章的收款收据一张。2、电影是否开机拍摄存在争议：乐投公司称无限界公司并未在合同签订半年内将电影开机拍摄，因此从2015年10月起就与无限界公司协商退款事宜。无限界公司称电影已如期开机拍摄，提交的证据包括：（1）2015年2月2日与顾×签订的《电影（暂定名）文学剧本委托创作合同》，证明已完成初步的剧本创作；（2）2015年8月12日与孙××签订的《电影故事片（暂名）剧本创作委托合同》，证明进一步修改电影剧本；（3）黑白照片打印件4张（未显示拍摄日期），乐投公司称照片反映的为电影《暖男》在2015年4月开机拍摄情况。乐投公司认为，无限界公司取得《摄制电影许可证（单片）》、对剧本委托他人创作，并不能证明电影已如期开机拍摄，而黑白照没有显示拍摄日期，也不能证明在2015年4月开机拍摄。3、协商退款：乐投公司、无限界公司从2015年11月开始协商退款，2015年11月27日到2016年1月18日期间，无限界公司委托其财务罗蓉幸通过其个人账户分4笔转账退还了到乐投公司法定代表人吴天保个人账户48.6万元投资款，乐投公司认可上述退款事实，确认收到48.6万元。五、本案其他情况：1、《投资合作协议书》是否已解除。乐投公司认为双方解除了《投资合作协议书》，无限界公司也认为退款乐投公司48.6万元表示《投资合作协议书》已实际解除，并确认乐投公司不再享有协议的权利义务，但认为双方并未就解除投资合作达成书面协议。2、�投公司主张违约金的来由。乐投公司称双方通过短信方式确认延期付款按每日千分之二计算罚息，提交的证据是一份吴天保手机与无限界公司法定代表人李健峰使用的139××××2599电话4段短信记录截屏，其中一段短信内容是吴天保发“李总，承诺2015年11月20日下午四点前返回投资款30万以及对应的利息。余下30万元和利息在12月29日下午四点前还本付息，如有迟延按日息千分之二计算罚息。”139××××2599短信回“好”。此份短信记录截屏乐投公司在庭审时间并未提交原物进行核对。无限界公司否认与乐投公司就退款达成罚息协议，也以乐投公司不能提供手机原物查看短信内容为由对上述证据不予质证。3、乐投公司主张违约金的计算方法：乐投公司根据双方在短信约定的日千分之二罚息，根据无限界公司分4笔分期退还的48.6万元情况，核算了无限界公司尚欠投资款本金为150400元。无限界公司对此不予认可，仅认可尚欠乐投公司投资款本金114000元。一审法院认为，乐投公司、无限界公司就投资电影项目签订的《投资合作协议书》是一种较为新型的投融资方式，合同内容经审核未发现有违反合同法第五十二条导致合同无效的情形，且是双方当事人真实意思表示，一审法院予以认可合同有效。《投资合作协议书》双方确认已实际解除，无限界公司应履行退回投资款的义务。无限界公司已退回投资款48.6万元，由于双方未明确约定退回的是本金还是利息，且根据合同约定此类自愿解除情形并无涉及，一审法院认定退回了48.6万元应为本金，余款11.4万元无限界公司应当及时归还。乐投公司按日千分之二主张逾期还款违约金，其证据来源于短信记录截屏，一审法院对此认为：1、短信记录为电子证据，除因提交截屏打印件外，还应提交手机原物予以核实；2、电子证据一方不予认可的，乐投公司应向有关鉴定或公证机关申请证据真实性的认证或公证，以确认电子证据内容没有修改；3、短信、微信等聊天即时通讯方式，除证明可查看未更改外，还应提交证据证明短信、微信使用人是其主张的特定人员。因此，一审法院认为乐投公司均未能完成上述举证，不能证实双方就逾期还款达成了日千分之二的约定。一审法院对乐投公司关于逾期还款违约金的诉请不予支持。根据《投资合作协议书》保障条款，双方约定无限界公司在认购权益份额6个月内，如尚未开机拍摄，无限界公司应在到期3日内，连本带息（利息按年利率12%）向乐投公司退款。对此情况，无限界公司虽提交了拍摄许可、剧本创作、修改合同及开机照片以证实电影《我的暖男老公》（�电影名《暖男》）正式开机，但照片中并未能反映拍摄日期，经在百度搜索引擎中搜索关键词“我的暖男老公”或“暖男”，均未能查实开机拍摄时间及主创人员、演员等情况，一审法院认为无限界公司对此举证不能证实电影确实已在合同签订半年内（即2015年10月15日前）开机拍摄，应当按约定利率从交款之日的2015年4月15日起向乐投公司支付利息。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、无限界公司退还乐投公司投资款114000元，限判决发生法律效力之日起三日内付清；二、无限界公司支付乐投公司利息（以本金114000元，从2015年4月15日按年利率12%计算至付清之日止），限判决发生法律效力之日起三日内付清；三、驳回乐投公�的其他诉讼请求。如未按照判决指定的期限履行上述给付金钱的义务，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2512元（乐投公司已预交），其中乐投公司负担1112元，无限界公司负担1400元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。另，无限界公司向乐投公司退款的情况为：2015年11月27日退30万元，2015年12月30日退3.6万元，2016年1月18日退15万元。本院认为，2015年4月9日乐投公司与无限界公司签订的《投资合作协议书》约定，在乐投公司认购权益份额6个月内，无限界公司如未开机拍摄，则应连本带息（利息按年利率12%）向乐投公司退款。无限界公司提交的《电影故事片（暂名）剧本创作委托合同》显示，直到至2015�8月12日无限界公司才委托他人创作电影剧本，无限界公司提交的电影《暖男》开机照片不能证明开机的具体日期。无限界公司所举证据，不足以证明其在《投资合作协议书》约定的6个月内开机，一审判决认为无限界公司应依约向乐投公司退还投资款本息，是恰当的。乐投公司向无限界公司交付了60万元投资款，无限界公司在合同解除后分期向乐投公司退还了部分投资款本金，无限界公司应承担的投资款利息应根据无限界公司实际占用投资款本金数额的变化情况分段计算。一审判决仅以无限界公司现在尚欠的11.4万元本金作为全部利息的计算基数，是不当的，本院予以纠正。综上所述，乐投公司的上诉请求成立，予以支持；无限界公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持深圳前海合作区人民法院（2016）粤0391民初1779号民事判决第一项；二、变更深圳前海合作区人民法院（2016）粤0391民初1779号民事判决第二项为：深圳市无限界影视传媒有限公司支付深圳市乐投财富管理有限公司利息（以60万元为本金，从2015年4月15日计至2015年11月26日；以30万元为本金，从2015年11月27日计至2015年12月29日；以26.4万元为本金，从2015年12月30日计至2016年1月17日；以11.4万元为本金，从2016年1月18日计至付清之日；均按年利率12%计算），限于判决发生法律效力之日起三日内付清；三、撤销深圳前海合作区人民法院（2016）粤0391民初1779号民事判决第三项；四、驳回深圳市乐投财富管理有限公司的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十�条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2512元（乐投公司已预交），由乐投公司负担862元，无限界公司负担1650元。乐投公司上诉部分的二审案件受理费762元（乐投公司已预交），由无限界公司负担；无限界公司上诉部分的二审案件受理费292元（无限界公司已预交5024元，其多交的4732元本院予以退回），由无限界公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 程    炜审 判 员 王    勇代理审判员 雒  文  佳二〇一七年九月十八日书 记 员 李东静（兼）