湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）怀中刑一终字第109号
原公诉机关湖南省沅陵县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某，无业。曾因犯贩卖毒品罪于2009年9月3日被沅陵县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金四千元，2012年7月14日被减刑释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年3月31日被抓获，次日被刑事拘留，同年4月15日被逮捕；现押于沅陵县看守所。
辩护人龚云树，湖南龚云树律师事务所律师。
湖南省沅陵县人民法院审理湖南省沅陵县人民检察院指控原审被告人陈某犯贩卖毒品罪一案，于2014年6月30日作出（2014）沅刑初字第61号刑事判决。原审被告人陈某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省沅陵县人民法院判决认定，2014年3月30日22时许，被告人陈某在沅陵县城南天程宾馆201房间贩卖给吸毒人员朱某冰毒一小包，重约0.3克，获赃款300元。2014年3月31日22时许，被告人陈某在沅陵县城南天程宾馆301房间以200元价格贩卖给吸毒人员李某冰毒一小包，重约0.3克。后被告人陈某与朱某、李某、邱某共同吸食了该包冰毒。随后，四人在该房间内被公安人员抓获，公安人员当场缴获陈某携带的毒品冰毒疑似物两小包，净重0.65克。经鉴定，该两小包毒品冰毒疑似物中含有甲基苯丙胺成分。原判认定以上事实的证据有书证抓获经过、户籍证明、（2009）沅刑初字第125号刑事判决书、释放证明书、鉴定意见、现场勘验笔录、辨认笔录、称量笔录，证人朱某、李某、邱某的证言，被告人供述等。
该院认为，被告人陈某无视国家法律，以贩养吸，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。案发后，陈某能如实供述自己的罪行，认罪态度好，可从轻处罚。陈某因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内又故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。陈某因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品犯罪再犯，应从重处罚。据此，判决：被告人陈某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。
被告人陈某及其辩护人上诉提出，原判认定的第二笔贩毒事实不能成立，虽然该毒品系上诉人提供给他人，但该笔毒资系上诉人与他人约定从打牌的过程中抽取毒品成本费并非为谋利而贩卖，且上诉人最终未收到毒资即被抓获，故原判量刑过重，请求从轻处罚。
经审理查明，2014年3月30日22时许，上诉人陈某在沅陵县城南天程宾馆201房间贩卖给吸毒人员朱某冰毒一小包，重约0.3克，获赃款300元。
2014年3月31日21时许，朱某、李某、邱某在沅陵县城南天程宾馆301房间打牌。当晚22时许，上诉人陈某主动联系李某并携带冰毒找到李某等人，后陈某将一小包重约0.3克的冰毒交给李某，并告知李某要在他们三人（朱某、李某、邱某）打牌的过程中抽取200元毒资，李某等人表示同意。后陈某与朱某、李某、邱某共同吸食了该包冰毒。随后四人在该房间内被公安人员抓获，公安人员当场缴获陈某携带的两小包毒品冰毒疑似物，净重0.65克。经鉴定，该两小包毒品冰毒疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有经一审庭审质证且查证属实的下列证据予以证明：
1、抓获经过，证明上诉人陈某于2014年3月31日被公安人员抓获的事实。
2、称量笔录、指认照片，证明公安人员抓获陈某时从其身上查获2包毒品冰毒疑似物，经称量净重为0.65克的事实。
3、怀化市公安局物证鉴定所出具的怀公物鉴（理化）字（2014）224号物证检验报告，证明2014年3月31日公安人员从上诉人陈某身上查获的2包毒品冰毒疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。
4、现场勘验、检查笔录、示意图、照片及提取物品登记表，
证明案发现场沅陵县城南天程宾馆301房间的基本情况以及公安人员抓获陈某时将上诉人陈某身上缴获的2小包毒品冰毒疑似物予以提取的事实。
5、沅陵县公安局出具的尿样毒品现场检测单4份，证明上诉人陈某被抓获时的尿检呈阳性以及李某、朱某、邱某系吸毒人员的事实。
6、辨认笔录2份，证明经公安机关组织辨认，上诉人陈某从12张不同男性正面免冠照片中指认出6号朱某就是2014年3月30日晚在沅陵县城南天程宾馆201房间从其手中购买毒品的人；证人朱某从12张不同女性正面免冠照片中辨认出7号陈某就是向其贩卖毒品的人。
7、户籍证明，证明上诉人陈某的基本身份情况。
8、沅公（西）拘字（2014）0061号拘留证、沅公（酉）决字（2014）第0403号、0404号公安行政处罚决定书，证明朱某因容留他人吸毒被刑事拘留以及李某、邱某因吸毒被行政处罚的相关事实。
9、湖南省沅陵县人民法院（2009）沅刑初字第125号刑事判决书以及湖南省女子监狱（2012）释字第408号释放证明书，证明陈某曾因犯贩卖毒品罪于2009年9月3日被沅陵县人民法院判处有期徒刑三年六个月（刑期自2009年5月15日起至2012年11月14日止），并处罚金四千元，于2012年7月14日被减刑释放的事实。
10、证人李某、朱某的证言，分别证明2014年3月30日，
李某帮朱某电话联系陈某要求购买毒品冰毒，后陈某找到朱某所在天程商务宾馆201号房间内达成了毒品交易，朱某付给陈某300元毒资；2014年3月31日21时许，李某和邱某、朱某在天程宾馆301号房间里打牌，后陈某主动联系李某并携带冰毒找到他们三人。陈某进房间后就从黑色手提包中拿出一小包用密封塑料袋装着的冰毒摆在李某牌桌面前交给李某，并告诉李某等下要从他们三人打牌的钱中抽点钱来付毒资，李某、朱某等人表示同意。
11、上诉人陈某对二次贩卖毒品的事实供认不讳，同时证明2014年3月31日晚22时许，她拿着一包重约0.3克的冰毒交给李某等人，并跟李某说等下要在李某、邱某、朱某三人打牌过程中抽200元钱毒资付给她，李某等人表示同意的事实。
本院认为，上诉人陈某违反国家毒品管理规定，明知是毒品冰毒而先后两次予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。案发后，陈某能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。陈某是曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯，毒品再犯，应当从重处罚。陈某及其辩护人上诉提出“原判认定的第二笔贩毒事实不能成立，虽然该毒品系上诉人提供给他人，但该笔毒资系上诉人与他人约定从打牌的过程中抽取毒品成本费并非为谋利而贩卖，且上诉人最终未收到毒资即被抓获，原判量刑过重，请求从轻处罚”的理由和意见，经查，陈某以贩卖为目的购入毒品，又以在打牌中抽取毒资的方式将毒品卖给李某等人，虽然其没有收到毒资，但买卖双方已就毒品交易数量、价格达成合意且毒品已经实际转移给李某等人，陈某的行为已构成贩卖毒品罪，原判根据陈某犯罪的具体情节对其量刑并无不当，故陈某的上诉理由及辩护人龚云树的辩护意见不能成立，本院不予采纳。
综上所述，原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 许云生
审 判 员 龚 琰
代理审判员 孙小平
二〇一四年九月七日
书 记 员 郑 舟
附相关法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条【毒品犯罪的再犯】因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。