贵州省兴义市人民法院民 事 判 决 书（2016）黔2301民初3479号原告闫春，男，1967年8月26日生，汉族，初中文化，四川省渠县人，农民，住四川省渠县，委托诉讼代理人彭顺标，兴义市顶效法律服务所法律工作者，特别授权代理。被告鲜其华，男，1969年6月7日生，汉族，四川省渠县人，初中文化，农民，户籍地四川省渠县，现租住贵州省兴义市，未到庭）。委托诉讼代理人胡明海，四川法之缘律师事务所律师，一般授权代理。原告闫春诉被告鲜其华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2016年7月12日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员郎太平于2016年10月18日公开开庭进行了审理。原告闫春的委托诉讼代理人彭顺标、被告鲜其华的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、请求人民法院依法判令被告赔偿原告因伤住院37天的护理费3700元，住院伙食补助费3700元，误工费27000元，残疾赔偿金135289.26元，鉴定费800元，交通费1200元，共计171689.26元，扣减被告已支付的20000元，还应赔偿151689.26元。二、要求被告承担本案诉讼费。事实及理由：被告从他人手中承包贵州省黔西南州义龙试验区顶效镇安置区安置房的基础孔钻孔工作，2015年8月上旬，被告遂通过他人介绍，以供吃供住4500元/月雇请原告为其配合旋挖机司机辅助工作，2015年8月18日24时许，原告等人在挖二号楼基础孔洞时，在更换钻头插销时，不慎跌倒，身体骑跨护桷壁的铁板口面上，致原告阴部受伤，原告受伤后，被告派人将原告送至顶效德兴医院治疗，该院因设备原因，遂叫原告直接到黔西南州中医院住院治疗，经该院诊断原告的伤为：1、跌打一气滞血淤，1重型骑跨伤，2阴囊，会阴部皮下血种原因一尿道断裂，3尿潴留，在该院住院治疗13天，因手术需要，该院建议转院治疗，被告同意原告转至重庆市军医大学西南医院住院治疗，在该院住院治疗24天，该两次住院治疗的治疗费均是被告支付的，被告又叫原告去做伤残等级鉴定，经达州衡泰司法所鉴定（2016）达衡司临鉴字032号鉴定意见书鉴定，原告的伤被评定为八级伤残，对原告相关其他损失被告只字不提，原告实在苦不堪言，为此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条以及最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释的相关规定，特具诉状，恳请人民法院依法支持原告的诉讼请求为谢。被告鲜其华辩称，一、答辩人与被答辩人系承揽关系而不是劳务关系。答辩人租用罗裕礼的旋钻机一台在贵州××××试验区顶效镇安置房进行基础旋挖钻孔的人力灌注桩施工作。雇请了旋挖钻机操作手谢新波、鲜福川，辅助工王友志、刘福跃。答辩人将灌注混泥土承包给郭明玉、胡义学、闫春。承包费每立方米8元。因此，答辩人与被答辩人是承揽关系，而不是提供劳务关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十条之规定答辩人不应承担赔偿。二、被答辩人诉称的受伤原因有误，应当由其自行承担责任。被答辩人受伤原因是被答辩人灌注2号孔桩结束后，想急忙回住所，从护筒边缘行走时踩滑骑在护筒上所致，由于被答辩人对自身的人身安全负有注意义务、忽视具有一定的危险性，未尽安全注意义务是本次事故发生的原因，对损害的发生存在明显过错，应自行承担民事责任。三、被答辩人系农村户口，其相关的赔偿应按农村居民标准进行计算。对其残疾赔偿金适用农村居民人均纯收入计算，被答辩人主张按城镇标准计算有误。在计算护理费、住院伙食补助费、务工费的标准偏高。四、答辩人从人道主义出发垫支医疗费37399.78元，借给被答辩人27000元，共计64399.78元，应纳入本案一并解决，由被答辩人返还答辩人。在被答辩人治疗过程中产生的医疗费及相关费用均由答辩人垫付，并且答辩人借给被答辩人的费用27000元，应在本案中一并处理，由被答辩人返还给答辩人。五、答辩人的伤残鉴定有误，答辩人申请对其伤残程度重新鉴定。综上所述，答辩人与被答辩人系承揽关系而不是劳务关系。被答辩人忽视安全，自身存在过错，应自行承担民事责任。被答辩人系农村户口，其相关损失应按农村标准进行计算，答辩人垫支的37399.78元，借支27000元应纳入本案一并解决。被答辩人的伤残等级偏高，答辩人申请重新鉴定。恳请人民法院查明本案事实，驳回被答辩人的诉讼请求。本案的争议焦点是：1、原、被告之间是承揽关系还是劳务雇佣关系；2、原告的诉讼请求应否得到支持。本院经审理认定事实如下：被告鲜其华承包贵州省黔西南州义龙试验区顶效镇安置区安置房房的基础旋挖钻孔工程，并雇请原告闫春为其旋挖钻机挖孔的辅助工作。2015年9月19日，原告在义龙实验区顶效安置区安置房的基础孔桩钻孔工地在更换旋挖钻机钻头插销时不慎跌倒，身体骑跨护桷壁的铁板口面上，致原告阴部受伤。原告受伤后，被告将原告送至黔西南州中医院住院治疗，经该院诊断原告的伤为：1、重型骑跨伤，2、阴囊会阴部皮下血种，原因一尿道断裂，3、尿潴留，在该院住院治疗13天，共计产生医疗费8594.78元。出院后，原告又在贵州顶效开发区顶效德兴医院治疗，共计产生医疗费1234元。原告因伤未愈，又于2015年12月16日到重庆市军医大学西南医院住院治疗，在该院住院治疗24天，共计产生医疗费27000元。由此，原告因伤治疗共产生医疗费36828.78元，此款均由被告垫付。同时，原告在住院治疗期间，被告向原告预支的生活费、交通费等费用共计29768元。由此，被告已垫付的费用总计66596.78元。事后，原告到达州衡泰司法鉴定所进行伤残鉴定，达州衡泰司法鉴定所于2016年3月19日作出了（2016）达衡司临鉴字第032号司法鉴定意见书，该鉴定意见书参照工伤等级鉴定标准，鉴定闫春之伤为八级伤残等级，原告支付了鉴定费800元。因此，原告诉至法院要求解决。另外，在庭审过程中，被告要求对原告伤残等级进行重新鉴定，并向本院提出书面重新鉴定申请，本院委托昆明医科大学伤残鉴定中心对原告的伤残等级重新进行鉴定，原告支付鉴定费2750.52元（含检查费1150.52元），2016年9月2日，昆明医科大学司法鉴定中心作出（2016）临床鉴字第2160号司法鉴定意见书，鉴定原告闫春的伤残等级为九级伤残。另查明，2015年8月1日，被告鲜其华与罗裕礼签订《机械设备租赁合同》，合同约定承租方（鲜其华）向出租方（罗裕礼）租用中联重科旋挖钻机一台，用于兴义市顶效镇棚户区（安置区）改造机械钻孔工作，租赁期限从2015年8月1日起至2015年11月30日止，每月租金200000元。上述事实，有原告闫春提供的身份证、户口簿各一份，黔西南州中医院《疾病证明书》一份、黔西南州中医院《住院病历》一份、（重庆市）第三军医大学西南医院《住院病历》一份、云南省增值税普通发票1张、云南省泌尿外科医院门诊收费票据5张、车票2张；被告鲜其华提供的黔西南州中医院医疗票据1张、贵州顶效开发区德兴医院门诊费票据12张、银行转账凭证5张、《借条》3张、交通费票据5张、《机械设备租赁合同》一份、昆明医科大学司法鉴定中心《（2016）临床鉴字第2160号司法鉴定意见书》一份等在卷佐证，故作认定。本院认为，劳务关系与承揽合同之间的区别在于：劳务关系中提供劳务一方以直接提供劳务为目的，合同履行中所生风险由接受劳务一方承担，提供劳务一方在一定程度上要受接受劳务一方的支配，而承揽合同中提供劳务一方提供劳务仅是完成工作成果的手段，合同履行中所生风险由提供劳务一方承担，合同双方不存在支配与服从的关系。本案中，被告鲜其华承包贵州省黔西南州义龙试验区顶效镇安置区安置房房的基础旋挖钻孔工程，以及向罗裕礼租用旋挖钻机后，并雇请原告闫春为其旋挖钻机挖孔的辅助工作，原告在施工中仅提供劳务，符合劳务关系的构成要件。同时，原告受伤住院治疗期间，被告为原告垫付全部医疗费共计36828.78元和预支的生活费、交通费等费用共计29768元，两项总计66596.78元。由此，原、被告之间是劳务雇佣关系，并非承揽关系，故本案系劳务合同关系。至于被告主张本案系承揽合同关系，但未能提供相应证据证实，应承担举证不利的后果。关于赔偿金额如何认定的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，结合贵州省统计部门公布的上一年度相关统计数据，对原告因劳务受伤致残损失范围计算如下:（一）、原告住院治疗共计产生医疗费36828.78元，有发票为据，本院予以确认；（二）、残疾赔偿金135289.27元，根据原告提供的户口簿记载，原告系城镇居民家庭户，应当按照城镇居民标准计算，即98318.56元（24579.64元×20%×20年），原告计算的金额超过法律规定，本院依法按98318.56元予以支持；（三）、误工费27000元，误工天数依法从原告受伤之日起计算至第一次鉴定定残日（2015年8月18日至2016年3月19日），计213天，建筑业从业人员误工费为27912.92元（47832元÷365天×213天），原告的请求未超过法律规定，本院予以支持；（四）、护理费3700元，原告住院治疗37天，护理费应为3601.49元（35528元÷365天×37天），原告计算的金额超过法律规定，本院依法按3601.49元予以支持；（五）、住院伙食补助费3700元，符合法定标准，本院予以认定；(六)、鉴定费2750.52元（含检查费1150.52元），有相应发票为据，本院予以认定,至于原告委托达州衡泰司法鉴定所鉴定支出的800元鉴定费，因该鉴定是原告自行委托，被告对此不予认可，故本院对此不予认定;（七）、交通费1200元，考虑到原告到重庆治疗及昆明鉴定的实际情况，交通费系合理支出，本院予以认定。上述费用及应赔偿金额总计173399.35元。关于本案赔偿责任的分担，根据本案原告因劳务受伤致残及造成损失总计173399.35元的事实，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的根据双方各自的过错承担相应的责任。”被告作为接受劳务一方，负有正确指示和监督施工、安全防范和管理等方面的义务，但其未充分尽到上述义务，对安全事故的发生具有过错，应当承担主要责任，即70%的民事责任；原告作为完全民事行为能力人，对施工中可能发生的危险应当有所预见，并采取一定的安全防范措施进行应对，但其忽视安全、冒险施工，导致自己遭受人身损害，亦应按照《侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的责任”的规定，自行承担30%的民事责任。同时，对于被告已经支付的66596.98元，应予扣减。由此，被告还应承担的赔偿原告的损失金额为54782.57元（173399.35元×70%-66596.98元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告鲜其华于本判决生效后15日内赔偿原告闫春医疗费、法医鉴定费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金等损失54782.57元。二、驳回原告闫春的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费858元，减半收取429元，由原告闫春负担200元，被告鲜其华负担229元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期不上诉，本判决即发生法律效力。权利人可以在判决书规定的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。审判员  郎太平二〇一六年十一月二十一日书记员  万 伟