宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）宁01民终1217号
上诉人（原审原告)：伏克智，男，1947年3月17日出生，汉族，宁夏西吉县公路管理局退休职工，住宁夏回族自治区银川市。
委托代理人付前亮，宁夏综义律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张燕，女，1982年12月3日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区银川市。
被上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司宁夏回族自治区分公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区凤凰北街田园巷100号城市1号花园6号综合楼。
负责人：姚卫东，该公司总经理。
委托代理人：秦福，***。
上诉人伏克智与被上诉人张燕、中国人寿财产保险股份有限公司宁夏回族自治区分公司（以下简称人寿财险宁夏分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院（2016）宁0105民初3728号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，开庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
伏克智上诉请求：1.请求依法改判被上诉人承担90%的责任（在商业三者险内），增加金额为16431.5元；改判支持营养费3000元、精神损害抚慰金2000元；以上共增加判决金额为21431.5元；2.判令被上诉人承担一、二审诉讼费。事实和理由：一、一审法院认定被上诉人承担70%责任违反《宁夏回族自治区道路交通安全条例》第七十条的规定。本案中，被上诉人张燕驾驶的是机动车，上诉人系行人，被上诉人承担赔偿责任的比例应当是80%-90%。二、一审法院没有支持营养费及精神损害抚慰金没有依据。上诉人因此次事故造成的伤情严重，必须加强营养，且在出院医嘱上诉人也明确载明了”注意休息合理饮食......”。上诉人在年事已高的情况下还需做头颅手术，且还造成2.6CM×1.3CM面积的颅骨缺损，现在上诉人还经常头疼，智力、记忆力及表达能力都无法与事故前相比，给上诉人精神也带来了无尽的痛苦，故上诉人主张2000元精神损害抚慰金非常合理。
张燕辩称，上诉人的上诉请求不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
人寿财险宁夏分公司辩称，一审判决认定事实清楚，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
伏克智一审诉讼请求：1、被告张燕赔偿原告伏克智医疗费83643.1元、残疾赔偿金27704.6元、护理费16850元、营养费3000元、住院伙食补助费6200元、交通费1200元、鉴定费800元、财产损失1000元、精神损害抚慰金2000元，共计142397.7元；2、被告中国人寿财产保险股份有限公司宁夏回族自治区分公司在承保限额内承担赔偿责任。一审法院认定事实,2016年5月3日13时50分许，被告张燕驾驶宁××××××号小型轿车，沿银川市西夏区怀远东路由东向西行驶至丽子园街交叉口向西100米处时，遇原告伏克智由北向南横过道路时发生碰撞，造成原告伏克智受伤、车辆受损的道路交通事故。此事故经银川市公安局交通警察支队西夏区一大队认定，被告张燕驾驶机动车上道行驶，未按操作规范安全、文明驾驶，是造成此次事故的一方面过错，原告伏克智通过没有人行横道的路段，未确保安全后通过，是造成此事故的另一方面过错。被告张燕的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款”机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶”之规定，承担事故的主要责任，原告伏克智的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第六十二条第一款”行人通过路口或者横过道路，应当走人行横道或者过街设施”之规定，承担次要责任。后原告伏克智被送至宁夏人民医院住院治疗，其伤情经诊断为：脑挫伤、颅骨骨折、慢性硬膜下血肿、硬脑膜下积液、腓骨骨折等，住院治疗57天，门诊及住院共花费医疗费75519.77元，其中外购医疗耗材花费378元，被告张燕垫付医疗费15314.39元，被告人寿财险宁夏分公司垫付10000元。2016年6月29日，转至宁夏医科大学总院住院治疗，其伤情经诊断为慢性硬膜下血肿（额颞顶左），颅骨陈旧性骨折（顶枕左），行”慢性硬膜下血肿钻孔引流术”，住院5天，支付医疗费10437.75元。综上，原告伏克智的医疗费共计85957.52元（75519.77元+10437.75元），其中被告张燕、人寿财险宁夏分公司分别垫付15314.39元、10000元。出院时医嘱：1、注意休息合理饮食，避免头部外伤；2、1月后复查颅脑CT,3天换药，术后10天拆线；3、控制血压，心内科随诊。原告伏克智住院期间，支付了部分交通费，且自2016年5月4日至同年7月4日，聘请护工护理，支付护理费12200元；出院后自同年7月5日至8月5日，聘请护工护理31天，支付护理费4650元，护理费共计16850元。2016年12月26日，原告伏克智通过宁夏综义律师事务所委托宁夏医科大学法医司法鉴定中心做出鉴定意见书，鉴定其伤残等级为十级，支付鉴定费800元。审理中，被告人寿财险宁夏分公司对该鉴定意见书异议，申请重新鉴定，后又撤回重新鉴定申请，且明确表示认可宁夏医科大学法医司法鉴定中心做出的鉴定结论。一审法院另查明，被告张燕驾驶的×××号小型轿车在被告人寿财险宁夏分公司投保了交强险、商业三者险（保险限额50万元，含不计免赔率）。本次事故在保险期限内。
一审法院认为，被告张燕驾驶机动车上道行驶，未按操作规范安全、文明驾驶，造成交通事故，对由此给原告伏克智造成的损失，应承担主要赔偿责任，即承担70%责任；原告伏克智通过没有人行横道的路段，未确保安全后通过，对给自己造成的损失应承担次要责任，即承担30%责任。因被告张燕驾驶的×××号小型轿车在被告人寿财险宁夏分公司投保了交强险及商业三者险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条之规定，被告人寿财险宁夏分公司应在交强险责任限额内先予赔偿原告伏克智的损失，不足部分，原告伏克智自行承担30%，被告张燕应承担的70%部分，由被告人寿财险宁夏分公司在商业三者险限额内赔偿，商业三者险限额不足的部分，由被告张燕承担。原告伏克智购买医疗耗材费用378元，发生在住院期间，根据其伤情及本案实际，应予认定，故原告伏克智的医疗费确认为85957.52元；被告人寿财险宁夏分公司虽对原告伏克智的伤残等级有异议，申请重新鉴定后又撤回鉴定申请，且明确表示认可宁夏医科大学法医司法鉴定中心做出的鉴定结论，法院予以确认，故原告伏克智的伤残等级认定为十级，其残疾赔偿金确认为27704.6元（2016年度城镇居民可支配收入25186元×10%×11年）；根据原告伏克智伤情及其提交的证据，对其主张的护理费应予支持，数额确认为16850元；共住院62天，其住院伙食补助费为6200元（62天×100元/天）；虽然原告伏克智未提交证据证实产生交通费1200元，但考虑到其实际支付了该部分费用，酌情确认为500元；根据医嘱及本案案情，原告伏克智主张的营养费及精神损害抚慰金，无事实及法律依据，法院不予支持。其主张的财产损失，因证据不足，法院亦不予支持。以上损失中属于交强险死亡伤残赔偿限额项下的残疾赔偿金27704.6元、护理费16850元、交通费500元，共计45054.6元，未超出该项下赔偿限额110000元，被告人寿财险宁夏分公司应予赔偿；交强险医疗费用赔偿限额下85957.52元、住院伙食补助费6200元，共计92157.52元，被告人寿财险宁夏分公司应赔偿10000元，而该费用在原告伏克智住院期间被告人寿财险宁夏分公司已垫付，故不再赔偿。医疗费用赔偿限额下剩余82157.52元（92157.52元-10000元），被告人寿财险宁夏分公司应在商业三者险限额内赔偿被告张燕应承担的部分，即57510.26元（82157.52元×70%），扣减被告张燕已垫付15314.39元，被告人寿财险宁夏分公司实际赔偿原告伏克智42195.87元。被告张燕垫付的15314.39元，被告人寿财险宁夏分公司应向其退还。剩余损失，由原告伏克智自行承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款（一）、（二）、（三）项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条，第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司宁夏回族自治区分公司在交强险限额内赔偿原告伏克智残疾赔偿金、护理费、交通费45054.6元，在商业三者险限额内赔偿原告伏克智医疗费、住院伙食补助费42195.87元，共计87250.47。于判决生效后十日内付清。二、驳回原告伏克智的其它诉讼请求。案件受理费1012元，减半收取506元（实收506元），原告伏克智负担152元，被告张燕负担354元；鉴定费800元，原告伏克智负担240元，被告张燕负担560元。
双方当事人在二审中均没有向法庭提交新证据。
二审查明的事实与一审查明一致，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是一审法院对于上诉人与被上诉人的责任划分是否正确及是否应当支持上诉人的营养费及精神损害抚慰金。根据银川市公安局交通警察支队西夏区一大队《道路交通事故认定书》的认定，张燕承担此次事故的主要责任，伏克智承担此次事故的次要责任。但因本案系机动车与行人发生的交通事故，故应适用《宁夏回族自治区道路交通安全条例》第七十条第一款第（一）项的规定，即机动车一方负事故主要责任的，承担百分之八十至百分之九十的赔偿责任。一审法院认定张燕承担70%责任确有不当，上诉人的该上诉请求成立，本院予以支持。张燕驾驶机动车上道行驶，未按操作规范安全、文明驾驶，造成交通事故，对由此给伏克智造成的损失，应承担80%的赔偿责任；伏克智通过没有人行横道的路段，未确保安全后通过，对给自己造成的损失应承担20%责任。对于上诉人所主张的营养费及精神损害抚慰金，上诉人一、二审中并未提交医疗机构关于营养费的的意见，一审法院结合上诉人的伤残情况，未予支持营养费及精神损害抚慰金并无不当，上诉人的该上诉请求无事实和法律依据。因此，一审法院对于上诉人的各项损失计算正确。因被上诉人张燕驾驶的×××号小型轿车在被告人寿财险宁夏分公司投保了交强险及商业三者险，故被上诉人人寿财险宁夏分公司应在交强险限额内支付上诉人伏克智45054.6元（残疾赔偿金27704.6元、护理费16850元、交通费500元，医疗费用10000元已垫付），在商业三者险限额内支付上诉人伏克智50411.63元[（医疗费85957.52元+住院伙食补助费6200元-交强险医疗费10000元）×80%-张燕垫付15314.39元）]。被上诉人张燕垫付的15314.39元，被上诉人人寿财险宁夏分公司应向其退还。依照《宁夏回族自治区道路交通安全条例》第七十条第一款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五之规定，判决如下：
一、撤销宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院（2016）宁0105民初3728号民事判决；
二、被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司宁夏回族自治区分公司于本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿上诉人伏克智残疾赔偿金、护理费、交通费45054.6元，在商业三者险限额内赔偿上诉人伏克智医疗费、住院伙食补助费50411.63元，共计95466.23；
三、驳回上诉人伏克智的其它诉讼请求。
一审案件受理费1012元，减半收取506元（实收506元），上诉人伏克智负担101元，被上诉人张燕负担405元；鉴定费800元，上诉人伏克智负担160元，被上诉人张燕负担640元；二审案件受理费1012元，上诉人伏克智负担202元，被上诉人张燕负担810元。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵和平
审 判 员 赵来珍
代理审判员 杨璐璐
二〇一七年七月三日
书 记 员 王丽娟
附：本案适用的相关法律条文
《宁夏回族自治区道路交通安全条例》
第七十条机动车与非机动车、行人发生交通事故，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；机动车未参加第三者责任强制保险的，由机动车一方按照相当于机动车第三者责任强制保险责任限额予以赔偿。超过责任限额的部分，由机动车一方承担赔偿责任；但是有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取了必要处置措施的，超过责任限额的部分，机动车一方按照以下规定承担赔偿责任：
（一）机动车一方负事故主要责任的，承担百分之八十至百分之九十的赔偿责任；
（二）机动车一方负事故同等责任的，承担百分之六十至百分之七十的赔偿责任；
（三）机动车一方负事故次要责任的，承担百分之四十至百分之五十的赔偿责任；
（四）机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。