安徽省宿州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）皖13民终432号上诉人（原审被告）：上海随时随地实业有限公司，住所地上海市南汇区万祥镇振万路2号2幢336室，组织机构代码69013752-1。法定代表人：李善存，该公司总经理。委托诉讼代理人：翟月丽，女，该公司员工。委托诉讼代理人：聂书良，安徽聂书良律师事务所律师。上诉人（原审原告）：砀山县国土资源局，住所地安徽省砀山县政务新区职教中心西侧，统一社会信用代码113413210031941976。法定代表人：陈涛，该局局长。委托诉讼代理人：吕永方，男，该局工作人员。委托诉讼代理人：薛峰，男，该局工作人员。上诉人上海随时随地实业有限公司（以下简称随时随地公司）因与被上诉人砀山县国土资源局（以下简称砀山国土局）建设用地使用权合同纠纷一案，不服安徽省砀山县人民法院（2017）皖1321民初2168号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。随时随地公司上诉请求：撤销原审判决，发回重审或查明事实后改判。事实和理由：1.一审法院支持砀山国土局给付土地出让金2674022元错误。随时随地公司于2011年4月分三次向砀山县经济开发区管理委员会支付1470000元该宗土地价款应从土地出让金总额中扣除。2.一审判决随时随地公司承担违约金不当，且显失公正。砀山国土局没有履行合同义务，不仅三通一平未落实，且交付的土地上，尚有两座坟墓没有迁出，导致该出让土地不能正常施工和利用，砀山国土局违约，应承担违约责任。3.一审没有通知应到庭的利害关系人到庭参加诉讼，程序不合法，导致判决错误。随时随地公司与砀山国土局签订案涉合同前，已与砀山县经济开发区管理委员会签订了《上海市华东食品研究所自冷自热罐生产线项目合作协议》，并向该管委会支付该宗土地的出让金1470000元。砀山县经济开发区管理委员会承诺以后办理土地使用权出让手续时将上述款项一并移交砀山国土局。案涉土地出让合同是对该宗土地手续上的完善和补办，两份合同不可分割，砀山县经济开发区管理委员会与本案具有直接利害关系，一审法院应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条的规定，通知砀山县经济开发区管理委员会参加诉讼。4.一审判决中出现“梨都水业公司的部分抗辩意见，本院不予采纳”不负责任。砀山国土局辩称，1.本案是砀山国土局起诉随时随地公司违反土地出让合同产生的纠纷，随时随地公司有义务按照合同约定向砀山国土局缴纳土地出让价款。2.随时随地公司没有按照合同约定履行义务，其行为违约，一审支持砀山国土局要求随时随地公司支付土地出让金及承担相应违约金正确。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。砀山国土局向一审法院起诉请求：1.判令随时随地公司支付土地出让金2674022元；2.判令随时随地公司每日按欠缴款额的千分之一承担违约金至交清全部出让金之日为止；3.判令随时随地公司承担诉讼费用。一审法院认定事实：2016年4月28日，砀山国土局与随时随地公司签订了《国有建设用地使用权出让合同》，合同内容为：本合同项下出让宗地编号为砀GT2016-29号，宗地总面积13712.96平方米；出让宗地坐落于经济开发区，道北东路与陇海路交叉口东北角北侧；出让宗地的平面界址具体范围为东起古城社区土地，西至陇海路，北起古城社区土地，南至道北东路；出让宗地的用途为工业用地；出让人同意在2016年7月14日前将出让宗地交付给受让人，出让人同意交付土地时该宗地应达到的土地条件为净地；本合同项下的国有建设用地使用权出让年期为50年，按本合同约定的交付土地之日起算；原划拨（承租）国有建设用地使用权补办出让手续的，出让年期自合同签订之日起算；出让价款为2674022元；本合同签订之日起180日内，一次性付清国有建设用地使用权出让价款；违约责任：受让人应当按照本合同约定，按时支付国有建设用地使用权出让价款。受让人不能按时支付国有建设用地使用权出让价款的，自滞纳之日起，每日按迟延支付款项的1‰向出让人缴纳违约金，延期付款超过60日，经出让人催交后仍不能支付国有建设用地使用权出让价款的，出让人有权解除合同，受让人无权要求返还定金，出让人并可请求受让人赔偿损失。截至起诉之日随时随地公司仍下欠2674022元出让金未支付。另，从2011年随时随地公司就开始使用该宗出让土地，随时随地公司未办理该宗出让土地的土地权属登记。一审法院认为，合同是当事人之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，依法成立的合同对当事人具有法律约束力。2016年4月28日，砀山国土局与随时随地公司签订的《国有建设用地使用权出让合同》是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律有关规定，该合同合法有效，双方均应依照约定全面履行合同义务。随时随地公司在取得国有建设用地后，应按约定时间缴纳土地出让金，随时随地公司至砀山国土局起诉之日仍下欠2674022元未予缴纳，随时随地公司的行为已经构成了违约，应承担相应的违约责任。砀山国土局要求随时随地公司支付下欠土地出让金2674022元并支付违约金的诉讼请求，本院予以支持。随时随地公司认为砀山国土局要求按日缴纳欠款总额千分之一的违约金明显过高，随时随地公司要求调整。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”。因砀山国土局对其实际损失未举证证明，所以酌定认为随时随地公司以迟延支付土地出让金本金2674022元为基数，按照中国人民银行发布的同期银行贷款基准利率向砀山国土局承担违约金（即出让金2674022元从2016年10月29日起至付清款之日止）。随时随地公司的部分抗辩意见，予以采纳。一审根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、随时随地公司于判决生效之日起三十日内给付砀山国土局土地出让金2674022元及违约金（违约金以2674022元为基础，按照中国人民银行规定的同期银行贷款基准利率标准从2016年10月29日计算至付清出让金之日止）；二、驳回砀山国土局的其他诉讼请求。案件受理费33134元，由随时随地公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。一审查明事实属实，本院予以确认。本院认为，综合各方当事人举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点为，1.一审程序是否违法。2.砀山国土局的诉讼请求能否得到支持。关于一审程序是否违法的问题。案涉国有建设用地使用权出让合同系砀山国土局与随时随地公司签订。随时随地公司提供的其与砀山县经济开发区管理委员会签订的《上海市华东食品研究所自冷自热罐生产线项目合作协议》为双方进行投资的约定，该约定不能替代其与砀山国土局间的约定，故随时随地公司关于砀山县经济开发区管理委员会与本案具有直接利害关系，一审未通知其参加诉讼违反法定程序的上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于砀山国土局的诉讼请求应否得到支持的问题。《中华人民共和国合同法》第六十条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。随时随地公司已接收案涉国有建设用地使用权出让合同约定的土地，故应按该合同约定支付土地出让金，而随时随地公司至今未按合同约定支付土地出让金，一审判决其支付砀山国土局给付土地出让金2674022元正确。随时随地公司提供的《上海市华东食品研究所自冷自热罐生产线项目合作协议》不能证明与本案的关联性，提供的收条、收据不能证明所载明的款项系其缴纳的是土地出让金，且砀山国土局不予认可，故其要求该收条、收据载明的1470000元从土地出让金总额中扣除的上诉理由不能成立，本院不予采纳。随时随地公司上诉称砀山国土局三通一平未落实，交付的土地上，尚有两座坟墓没有迁出，但提供的证据不能证明该主张，且随时随地公司已接收案涉土地并对土地进行利用，故其关于砀山国土局违约的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，随时随地公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费18030元，由上诉人上海随时随地实业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 吴昊彧审 判 员 丁 伟审 判 员 赵 路二〇一八年四月十八日法官助理 Ｘ Ｘ书 记 员 王 艳附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。