内蒙古自治区杭锦后旗人民法院民 事 判 决 书（2016）内0826民初2358号原告：闫某某，男，1966年8月29日出生，汉族，打工，住内蒙古杭锦后旗。委托诉讼代理人：沈晓燕，内蒙古民胜律师事务所律师。被告：吕某某，男，1973年4月12日出生，汉族，个体户，住内蒙古杭锦后旗。被告：内蒙古广原建筑安装工程有限公司，住所地内蒙古巴彦淖尔市临河区。法定代表人：赵霞，公司总经理。被告：胡某某，男，1964年6月11日出生，汉族，公务员，住内蒙古杭锦后旗。被告：李某某，女，43岁，汉族，个体户，住内蒙古杭锦后旗。被告：郜某某，男，46岁，汉族，个体户，住内蒙古巴彦淖尔市临河区。原告闫某某与被告吕某某、内蒙古广原建筑安装工程有限公司（以下简称广原公司）、胡某某、李某某、郜某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年9月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告闫某某及其委托诉讼代理人沈晓燕、被告吕某某、胡某某到庭参加了诉讼。被告内蒙古广原建筑安装工程有限公司经公告送达开庭传票、被告李某某、郜某某经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告闫某某向本院提出诉讼请求：判令被告向原告赔偿医疗费9769.05元、误工费113.44元/天×259天=29380.96元、护理费113.44元/天×23天=2609.12元、住院伙食补助费100元/天×23天=2300元、鉴定费1000元、交通费500元、胸腰椎支具费1500元、残疾赔偿金61188元、精神抚慰金3000元、被扶养人生活费10637元，以上共计121884.13元。事实与理由：原告受雇于被告吕某某在XX镇XX小区从事墙体凿平工作。2016年5月14日，原告在工作过程中从梯子上摔下受伤在杭锦后旗医院住院治疗23天，诊断为腰椎骨折、头部外伤、脑震荡，支出医疗费9769.05元。原告与被告吕某某雇佣关系明确，原告对损害的发生无过错，且被告在施工过程中不具备相应资质，故四被告应对原告的损失承担连带赔偿责任。被告吕某某辩称，我在XX小区重工承包木工工程后，将轻工部分承包出去。我没有经过轻工承包人直接联系了原告由其负责墙体凿平工作，原告的工资按楼房面积计算由我支付但计算在轻工的承包费中。原告受伤时我不在现场，其在工作中并未要求我搭架，而是站在梯子上凿平墙体，在凿平过程中，从梯子上摔下受伤。原告在工作中未注意安全也应承担一定责任，不应由我们承担全责，且工地上购买过意外伤害保险，我同意在保险理赔后按照我应当承担的责任赔付原告医药费，其余部分应由原告自己承担。被告胡某某辩称，我同意吕某某的答辩意见。XX小区是我、郜某某、李某某三人合伙开发的，股份均等，挂靠内蒙古广原建筑安装工程有限公司进行建设。我们设立了内蒙古广原建筑安装工程有限公司杭锦后旗XX项目部，我是项目部的负责人，郜某某和李某某配合我的工作。工地侧楼的木工工程我们重工承包给吕某某，不需要资质，墙体凿平工作属于木工的工作范围。被告广原公司未作答辩。被告李某某未作答辩。被告郜某某未作答辩。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的1-3号证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告出示的4号证据证明一份、户口复印件二份，对证明中加盖城X村村委会公章的部分本院予以采信，对载有魏某某签名的证明部分因魏某某本人未出庭作证，原告又未提供其他证据证明其在XX镇街区居住，故对魏某某证明的部分本院不予采信，对户口复印件的证明力本院予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告胡某某、李某某、郜某某三人合伙共同开发建设杭锦后旗XX镇XX小区，挂靠了广原公司并成立了内蒙古广原建筑安装工程有限公司杭锦后旗XX项目部进行商品房建设。在建筑过程中将工地侧楼的木工工程发包给没有施工劳务资质的被告吕某某。吕某某雇佣原告在工地做墙体凿平工作并向原告支付工资，工资以楼房面积计算。2016年5月14日，原告在工地工作时不慎从梯子上摔下受伤，在杭锦后旗医院住院治疗23天，诊断为：腰1椎体压缩性骨折、头部外伤、脑震荡，支出医疗费9769.05元、胸腰椎支具费1500元。原告的伤情经巴彦淖尔市羽禾司法鉴定所鉴定为十级伤残，支出鉴定费1000元。原告母亲马某某，1948年7月22日出生，其子女就原告一人。原告住院期间由其妻子护理。原告闫某某及其妻子均系农业人口。本院认为，被告吕某某雇佣原告闫某某负责墙体凿平工作，原告按照吕某某的指示和要求提供劳务，吕某某向原告支付劳动报酬，双方形成了雇佣关系。吕某某作为雇主对雇员的职业活动负有安全注意和劳动保护的义务，其未能提供安全的劳动保护设施导致原告在工作中受伤，作为直接责任人，应对原告闫某某的损失承担70%的赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，应对自己在工作中可能出现的危险有清楚的认知，其未主动要求雇主提供安全保护设施也未能注意到自身的安全保护导致受伤，存在一定过错，应减轻雇主相应的赔偿责任，以30%为宜。被告吕某某与被告胡某某、李某某、郜某某三人之间系事实上的承包方与发包方的关系，建筑木工的工作内容和性质属于建设工程中的劳务作业，我国《建筑企业资质新标准》规定，施工总承包企业将劳务作业分包时，应分包给具有施工劳务资质的企业。被告胡某某、李某某、郜某某作为实际的项目施工人将工程的木工部分发包给没有施工劳务资质的个人，其行为违反了法律的管理性规定，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”，应与吕某某对原告闫某某的损失承担连带赔偿责任。从事建筑施工活动应当取得相应的资质证书，我国法律也明确禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。被告广原公司出借本公司的资质给被告胡某某、李某某、郜某某对外从事建筑施工活动，形成挂靠关系，其行为违反了我国法律的禁止性规定，《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条规定：“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人”，故广原公司应对因该挂靠行为产生的法律后果与被告胡某某、李某某、郜某某共同承担连带赔偿责任。原告主张的误工费，因未能提供证据证明其最近三年的平均收入状况，也未能证明其经常居住地在城镇，因此其误工费应以内蒙古自治区农、林、牧、渔业上一年度标准计算。原告主张的交通费，因未提供相应票据证明其就医支出，故本院不予支持。原告的各项损失确定为：1.医疗费9769.05元；2.误工费36095元／年÷365天×259天=25612.62元；3.护理费36095元／年÷365天×23天=2274.48元；4.住院伙食补助费100元／天×23天=2300元；5.定制胸腰椎支具费1500元；6.鉴定费1000元；7.被扶养人生活费10637元/年×11年×10%=11700.7元，原告请求10637元，以请求为限；8.残疾赔偿金10776元/年×20年×10%=21552元；9.精神损害抚慰金3000元，原告的损失共计77645.15元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第三十五条、《中华人民共和国建筑法》第十三条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《建筑业企业资质管理规定》第五条第一款、《住建部关于印发的通知》第五条第一项、第二项、第十条、第十一条第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条、第九十条之规定，判决如下：一、被告吕某某于本判决生效后十日内赔偿原告闫某某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、定制胸腰椎支具费、鉴定费、被扶养人生活费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计54351.61元。二、被告内蒙古广原建筑安装工程有限公司、胡某某、李某某、郜某某对被告吕某某赔偿原告的损失承担连带赔偿责任。三、驳回原告闫某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2738元，由原告闫某某负担1517元，由被告吕某某、内蒙古广原建筑安装工程有限公司、胡某某、李某某、郜某某共同负担1221元。公告费460元，由被告内蒙古广原建筑安装工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于巴彦淖尔市中级人民法院。审 判 长  吴雷平人民陪审员  柴占胜人民陪审员  丁学君二〇一七年十月十五日书 记 员  梁 媛