湖北省咸宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂12民终556号
上诉人(原审被告)：中华联合财产保险股份有限公司崇阳支公司（以下简称中华财保崇阳支公司），住所地湖北省崇阳县崇阳大道171号。
负责人：王时文，该公司总经理。
委托诉讼代理人：易运珍，女，该公司员工。
被上诉人(原审原告)：曾三星，男，1950年5月5日出生，汉族，湖北省崇阳县人，住湖北省崇阳县。
委托诉讼代理人：陈晓，湖北乾兴律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：陈高祥，男，1976年11月17日出生，汉族，湖北崇阳县人，住湖北省崇阳县。
被上诉人(原审被告)：崇阳交通旅游车出租有限公司（以下简称崇阳出租公司），住所地湖北省崇阳县天城镇白泉村沿河大道548号。
法定代表人：岳伟，该公司经理。
委托诉讼代理人：娄新建，男，该公司员工。
上诉人中华财保崇阳支公司因与被上诉人曾三星、陈高祥、崇阳出租公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省崇阳县人民法院（2016）鄂1223民初1700号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
中华财保崇阳支公司向本院上诉请求：撤销原判决，依法予以改判，二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审认定曾三星医药费有误。经鉴定，曾三星的左下肢深静脉血栓与外伤的参与度为20%-40%，因此，曾三星的医疗费应参照该比例予以计算。二、原审认定曾三星误工费有误。曾三星已年满66周岁，且有心脏起搏器病史9年，未能举证误工损失依据，原审认定其误工损失明显有误。三、原审认定上诉人承担法医鉴定费5000元有失公正,鉴定费应根据谁败诉谁负担的原则确定。
曾三星答辩称，一、医疗费损失16303.03元系原审根据鉴定意见确定的参与度30%计算而得出。二、在农村60岁以上的老人从事农业生产是普遍存在的现象，应当受到法律保护。三、根据《保险法》第六十四条的规定，鉴定费应当由上诉人承担。
陈高祥、崇阳出租公司未发表答辩意见。
曾三星向一审法院起诉请求：一、依法判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、法医鉴定费、营养费等51328.43元;二、判令被告中华财保崇阳支公司在交强险限额范围内对原告的损失先行承担赔偿责任，不足部分在商业第三者责任险限额范围内承担;三、本案诉讼费用由被告承担。
一审认定事实：2016年9月8日，陈高祥驾鄂Ｌ×××××7号面的车由工会往县政府方向行驶，行至桂花楼地段，因未保持安全行驶速度，采取措施不当，将行人曾三星撞倒，造成曾三星受伤的交通事故。2016年9月17日崇阳县交警大队认定：“陈高祥负此次事故的全部责任；曾三星无责任。”曾三星受伤后，先后在崇阳县人民医院与同济医院治疗23天。2016年10月25日，崇阳浩然法医司法鉴定所对曾三星的伤情作出鉴定，鉴定意见：“曾三星所受伤，伤残程度为轻伤二级，建议给予后续医疗费6000元，伤后休息时间120天，护理时间60天，营养时间60天。”审理中，中华财保崇阳支公司要求对曾三星误工时间、护理时间、后续治疗费、外伤与静脉血栓参与度为多少重新鉴定。2017年2月28日，武汉普爱法医司法鉴定所受原审委托进行了鉴定，鉴定意见：“被鉴定人曾三星后续医疗费用为人民币3000元（或以医院实际支出为准）；护理时间为60日，误工时间为120日（从受伤之日起计算）；此外外伤与被鉴定人左下肢深静脉血栓形成的参与度为20％-40％。”鉴定后至今未发生医疗费。事故车鄂Ｌ×××××7系陈高祥所有，挂靠于崇阳出租公司。该车向中华财保崇阳支公司投保了交强险和保额为50万元不计免赔的商业险，保险期间均为2015年11月10日至2016年11月9日。
经核实，曾三星的损失为：1、医疗费16303．03元；2、住院伙食补助费50元／天×12天＋50元／天×11天×0．3＝765元；3、护理费31138元／年÷365元／年×60天＝5118.50元；4、营养费15元／天×60天＝900元；5、误工费28305元／年÷365天／年×120天＝9305.80元；6、交通费1000元；7、鉴定费5000元,共计38392．33元。陈高祥已垫付医疗费26354．13元。中华财保崇阳支公司已垫付鉴定费4000元。
一审法院认为，公民的生命权、健康权受法律保护。侵害公民合法的民事权益，应当承担侵权责任。本案中，因交通事故陈高祥负全部责任，曾三星无责任。事故车辆系陈高祥所有，挂靠于崇阳出租公司，陈高祥是挂靠人，崇阳出租公司是被挂靠人，故曾三星的损失应由陈高祥和崇阳出租公司连带赔偿。因曾三星未发生续治费用，故在本案中不予考虑。崇阳出租公司向中华财保崇阳支公司投保了交强险和商业险，曾三星的损失应由中华财保崇阳支公司在交强险项下优先赔偿，不足部分在商业险项下赔付，仍不足的由陈高祥和崇阳出租公司连带赔偿。即中华财保崇阳支公司在交强险项下应赔偿25424.30元，在商业险项下应赔偿38392.33元-25424.30元＝12968.03元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条、第四十二条、第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条第（六）项、第十六条，《中华人民共和国保险法》第十条、第十四条、第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，最高人民法院《关于审理道路交通事故案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条之规定，判决：一、被告中华财保崇阳支公司于本判决生效后10日内在交强险项下赔偿原告曾三星损失25424.30元；在商业险项下赔偿原告曾三星损失12968.03元，二项共计38392.33元（已垫付4000元从中剔除）；二、原告曾三星收到赔偿款后立即返还被告陈高祥已垫付的医疗费26354．13元；三、原告曾三星的其他损失自负。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费256元，由陈高祥和崇阳出租公司负担。
经二审审理后查明的事实与一审认定的事实一致。
本院认为，曾三星在华中科技大学同济医学院附属同济医院入院诊断病情为下肢静脉血栓，治疗的费用为18644.43元。针对曾三星下肢静脉血栓病情与外伤的参与度，已经武汉普爱法医司法鉴定所鉴定为20%-40%。原审据此鉴定结论，已将曾三星在武汉治疗下肢静脉血栓的医疗费18644.43元按30%的比例予以了计算。原审确认曾三星医疗费损失为16303.03元，系由医疗费7082元+627.70元+5593.33元（18644.43元×30%）+后续治疗费3000元组成，并无不当，本院继续予以确认。关于曾三星的误工费是否应予支持问题，本院认为，曾三星户籍为农村居民，其未提供在事故发生前工作和收入来源的相关证据，且其本人已年满66周岁，已超过国家规定的退休年龄期限。因此，一审认定曾三星存在误工损失的依据不充分，本院不予支持。关于鉴定费是否应由上诉人中华财保崇阳支公司承担的问题，本院认为，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定:“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”，鉴定费应为本法律条款中确定的必要的、合理的费用，原审将鉴定费5000元纳入曾三星的损失中予以计算，具有法律依据，应当予以支持。
综上所述，原审除误工费外，对于曾三星的其他经济损失予以支持，并无不当，本院继续予以确认。本院确认曾三星的经济损失为29086.53元，由中华财保崇阳支公司在交强险范围内赔偿16118.50元,商业险范围内赔偿12968.03元。中华财保崇阳支公司的上诉请求部分成立，本院支持其有理部分。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持湖北省崇阳县人民法院（2016）鄂1223民初1700号民事判决第二项、第三项。
二、变更湖北省崇阳县人民法院（2016）鄂1223民初1700号民事判决为：曾三星的经济损失为29086.53元，由中华财保崇阳支公司在交强险范围内赔偿16118.50元,商业险范围内赔偿12968.03元,中华财保崇阳支公司已支付鉴定费4000元可予以扣减。以上款项限于本判决生效后十日内履行完毕。
一审案件受理费按一审确定的标准执行。二审案件受理费133元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司崇阳支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王凯群
审判员 侯欣芳
审判员 夏昌筠
二〇一七年九月十一日
书记员 吴佳灵