福建省南平市延平区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0702民初4294号
原告：林义开，男，1958年7月7日出生，汉族，居民，住福建省长乐市。
委托诉讼代理人：陈宗晨，福建永普律师事务所律师。
被告：福建省南平市天成吉通物流有限公司，住所地福建省南平市延平区南福路33号，统一社会信用代码91350702096750243N。
法定代表人：李联成，执行董事。
委托诉讼代理人：蔡建新，福建汇德（南平）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张文诚，福建汇德（南平）律师事务所律师。
被告：王周锦，男，1982年1月7日出生，汉族，居民，住福建省南平市延平区。
委托诉讼代理人：陈柳明，福建九越律师事务所律师。
第三人：高明义，男，1974年12月26日出生，汉族，住福建省南平市延平区。
委托诉讼代理人：黄鸿海，福建九越律师事务所律师。
原告林义开与被告福建省南平市天成吉通物流有限公司（以下简称天成吉通公司）、王周锦，第三人高明义生命权、身体权、健康权纠纷一案，本院于2016年12月14日立案，后分别于2017年5月2日、2017年5月18日依法公开开庭进行了审理。原告林义开的委托诉讼代理人陈宗晨、被告天成吉通公司的委托诉讼代理人张文诚、被告王周锦的委托诉讼代理人陈柳明及第三人高明义的委托诉讼代理人黄鸿海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
林义开向本院提出诉讼请求：1.依法判令二被告共同赔偿原告医疗费30780.72元，门诊费253.31元，误工费14293.41元（114天×农林牧渔业45764元/年÷365天），护理费10815.71元（84天×居民服务业46997元/年÷365天），交通费500元，伙食补助费720元（住院24天×30元），营养费2000元，残疾赔偿金27586元，鉴定费1000元，后续治疗费10000元，精神损害抚慰金5000元。（以上合计：102949.15元）；2、本案诉讼费由二被告承担。诉讼过程中，林义开变更“依法判令二被告共同赔偿原告医疗费30780.72元，门诊费253.31元，误工费14293.41元（114天×农林牧渔业45764元/年÷365天），护理费10815.71元（84天×居民服务业46997元/年÷365天），交通费500元，伙食补助费720元（住院24天×30元），营养费2000元，残疾赔偿金27586元，鉴定费1000元，后续治疗费10000元，精神损害抚慰金5000元。（以上合计：102949.15元）”的诉讼请求为“依法判令天成吉通公司赔偿原告医疗费30780.72元，门诊费253.31元，误工费14293.41元（114天×农林牧渔业45764元/年÷365天），护理费10815.71元（84天×居民服务业46997元/年÷365天），交通费500元，伙食补助费720元（住院24天×30元），营养费2000元，残疾赔偿金29998元，鉴定费1000元，后续治疗费10000元，精神损害抚慰金5000元。（以上合计：105361.15元）；被告王周锦对被告天成吉通公司承担连带清偿责任”。事实和理由：2016年7月16日中午12点多时，原告因为要寄东西要找物流公司运，在南福路被告天成吉通公司门口，被告王周锦当时坐在叉车驾驶座上，原告问被告王周锦原来的盛辉物流公司在哪，被告王周锦说盛辉公司搬到下面约二公里处。原告在问完后就转身要走，这时被告王周锦开着叉车后轮把原告左脚压过去，原告当时就坐在地上站不起来了。被告王周锦打电话通知120把原告送到南平市第一医院，原告在住院期间进行了左足损伤切开复位内固定+骰骨骨折切开复位内固定术。住院医疗费52780.726元，被告王周锦出了22000元，其余都由原告所出。原告在2016年8月8日出院，诊断为1、左足关节损伤2、左足骰骨骨折3、左足皮肤软组织挫裂伤，建议定期摄片复查，二期手术取固定物约需一万元，休息三个月，一人护理二个月。原告出院后门诊看了253.31元，2016年11月15日经福建东方司法鉴定中心鉴定原告构成十级伤残。被告王周锦为被告福建省南平市天成吉通物流有限公司开叉车，二被告是雇佣关系。原告出院后找二被告要求赔偿，二被告始终不理，原告无奈诉至人民法院请求支持诉请。
天成吉通公司辩称，1.王周锦不是天成吉通公司的员工，天成吉通公司不承担雇主责任，实际雇主为啤酒的货主高明义，应由第三人高明义承担雇主责任。在调取的公安笔录中王周锦的笔录第二页，王周锦确认其平时以装卸为生，没有固定老板，没有固定工资，故其行为应当以其当天为谁干活，来确认当天受雇于谁，而出事时被告王周锦系为高明义卸啤酒，王周锦的行为系自主行为，其装卸费也是由高明义支付，故实际雇主应为高明义，叉车虽然为天成吉通公司所有，但叉车钥匙是王周锦自行取下的，并不受天成吉通公司指派。因此，天成吉通公司不应承担雇主责任，雇主责任应为第三人高明义承担；2.被告王周锦作为自由装卸人员，在事故中存在过错，应由其承担主要责任。首先，王周锦无驾驶证，驾驶机动车，其次，驾驶时未尽到安全驾驶义务，未注意观察周围情况，并驾驶机动车辆，其在事故中应承担主要过错责任。不论受雇于谁，均应相应减轻雇主的赔偿责任；3.受害人有过错，应承担相应责任。受害人自己在笔录中确认，其向正在装卸货物的被告王周锦问路，已经将自己置于一个相对危险的处境，装卸车属于360度任意旋转，四周均属于不安全地带，而受害人不但未尽安全义务，选择向王周锦问路，且在问路时，还从叉车的右前方，自行走到了右后方，将自己置身于被告王周锦的视觉盲区内，最终造成了事故的发生，故原告在本起事故中，也存在重大过错，应与王周锦承担同等责任。
王周锦辩称，1.被告王周锦是天成吉通公司的员工，根据侵权法第三十四条的规定，用人单位的工作人员在工作中造成第三人受伤，应由用人单位承担责任，故王周锦不承担责任，天成吉通公司认为王周锦不是其员工，我们有银行工资流水可以证明王周锦于2016年3月在天成吉通公司处入职，月收入3600元，天成吉通公司未为王周锦缴纳医社保，每月休息2天，每天早晨8点开始上班至下午18点结束。王周锦是服从天成吉通公司的安排才从事装车装卸，若有错也是天成吉通公司的过错，事发当天王周锦是正常上班时间；2.针对原告主张各项赔偿金额答辩人意见同天成吉通公司意见一致。
高明义述称，1.高明义不承担赔偿责任。本起侵权事故系天成吉通公司的雇员王周锦履行职务行为过程中造成原告受伤，高明义仅系承租天成吉通公司的仓库用于存放货物，卸货由天成吉通公司安排工作人员卸货，高明义按一托盘10元的劳务费与天成吉通公司进行结算装卸费（详见高明义于2015年7月25日在水南派出所所做的询问笔录），高明义只是将装卸任务交由天成吉通公司完成,高明义接受劳动成果，高明义与被告王周锦之间不存在人身依附关系，不存在雇佣关系，为此高明义与被告天成吉通公司之间系承揽关系。根据侵权责任法第三十条第一款“用人单位的工作人员因执行工作任务造成让人损害的，由用人单位承担侵权责任。”的规定高明义不应承担赔偿责任；2.针对原告主张各项赔偿金额高明义意见同天成吉通公司的意见一致。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.对林义开所举的2016年9月7日长乐金峰部队医院的门诊发票，因该发票上载明的信息为:姓名为义开，性别女，无法证明该发票系原告因本案受伤而产生，故本院对该证据不予采信；2.对高明义提交的收款收据11张，因该组证据没有天成吉通公司的盖章，且天成吉通公司对该组证据不予认可，该组证据的真实性无法确定，故本院对该组证据不予采信。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年7月16日，林义开因找物流托运东西，在天成吉通公司门口向正在叉车上操作的王周锦问路，在问完路后转身要走时被王周锦操作的天成吉通公司所有的叉车后轮压到左脚。后被送至南平市第一医院治疗，于2016年8月8日出院，实际住院23天。出院诊断为1.左足Lisfranc关节损伤；2.左足骰骨骨折；3.左足皮肤软组织挫裂伤；4.高血压病二级；建议定期摄片复查，二期手术区内固定物（约需壹万元），休息三个月，一人护理贰个月。住院期间共花费医疗费52780.72元，天成吉通公司和王周锦已经支付医疗费22000元。2016年10月25日林义开委托福建东方司法鉴定中心针对其损伤进行伤残评定。2016年11月15日，福建东方司法鉴定中心出具鉴定意见，鉴定意见为：被鉴定人林义开左足多发性骨折并脱位致足弓结构破坏，后遗左足功能障碍，评定为十级伤残。林义开花费鉴定费1000元。林义开的各项损失无法得到赔偿，遂于2016年12月14日诉至本院。
另查明，李联成系天成吉通公司的法定代表人。李联成自2016年7月至2017年4月期间通过其个人账户向王周锦账户转账3600元，并注明工资。王周锦无叉车驾驶证。
再查明，天成吉通公司、王周锦因本案支付林义开22000元。
本院认为，本案的争议焦点为：1.王周锦是谁的员工的问题；2.本案的侵权主体及责任如何承担的问题；3.林义开主张的各项费用有无事实和法律依据的问题。现就本案的争议焦点分述如下：
一、关于王周锦是谁的员工的问题。天成吉通公司辩称，本次事故发生时王周锦不是天成吉通公司的员工，根据公安提供的王周锦的笔录中显示其是临时工，工资是按卸货后计算，因当时王周锦是帮助高明义卸货，本案发生时王周锦是高明义的职工。王周锦辩称，其是天成吉通公司的员工，天成吉通公司的法定代表人李联成自2016年6月起每月均从其个人账户向王周锦转账3600元，并注明是工资。关于在公安笔录的陈述，是因为受天成吉通公司的授意所述，并非事实。本院认为，根据王周锦提供的中国建设银行个人活期账户交易明细，足以证实王周锦在案发当时是天成吉通公司的员工，其驾驶天成吉通公司所有的叉车是其职务行为。
二、关于本案的侵权主体及责任如何分担的问题。本院认为，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护，遭受侵害的，责任人应予以赔偿。在本案中林义开被天成吉通公司的员工王周锦驾驶的叉车压伤，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”的规定，本案中天成吉通公司应对林义开的损失承担责任。本案中林义开作为成年人，应当知道向正在操作叉车的王周锦问路具有一定的危险性，其未尽到安全注意义务，故对本起事故存在一定的过错。但因王周锦系无证驾驶叉车，且天成吉通公司明知其无驾驶证仍要求其驾驶叉车，故天成吉通公司对本起事故的发生应承担重大责任，根据双方的过错程度，本院认为，林义开应承担10%的责任，天成吉通公司应承担90%的责任。
三、关于原告林义开受伤期间产生的各项损失问题，本院根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，参照《福建省公安厅交通警察总队2016年度道路交通事故损害赔偿费用标准》，对原告受伤的实际损失认定如下：
1.关于原告主张住院医疗费30780.72元，天成吉通公司、王周锦、高明义均无异议，本院认为，林义开主张的医疗费30780.72元是扣除天成吉通公司及王周锦已支付的22000元，故医疗费应按52780.72元计算；林义开主张的门诊费253.31元，因林义开提供的日期为2016年9月7日的门诊发票上载明姓名义开，性别女，且其未提供相关证据证明该票据系本案林义开产生，故对该笔金额不予确认，故林义开主张的门诊费应为105.94元，综上，林义开的医疗费共计52886.66元；
2.关于林义开主张误工费14293.41元。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告自2016年7月16日住院治疗至2016年11月15日定残，由此确定误工天数为121天。关于林义开收入情况，因林义开未提交相关证据证明，且原告并未提供充足的证据证明其为城镇居民或者其经常居住地在城镇，故按照2015年度福建省农、林、牧、渔业平均工资标准为45764元/年，故林义开的误工费应为45764元/年÷365天×121天=15171.08元，林义开仅主张14293.41元，此为其自主权利的处分，且不违反法律规定，故本院予以支持。
3.关于林义开主张护理费居民服务业46997元/年的标准计算，根据原告陈述，其住院及出院期间的护理均由其女儿照顾，其女儿为农村户籍，故应按照2015年度福建省农、林、牧、渔业平均工资标准为45764元/年的标准计算，根据林义开提供的出院小结及疾病证明书看，林义开需要护理的时间为83天，故期间的护理费应为45764元/年÷365天×83天=10406.61元；
4.关于林义开主张交通费500元，因林义开未提供相关票据，本院酌定250元；
5.关于原告主张住院伙食补助费按照30元每天标准符合法律规定，且天成吉通公司、王周锦、高明义对该标准均无异议，故期间的住院伙食补助费应为23天×30元=690元，林义开计算有误，本院予以更正；
6.关于林义开主张营养费2000元，结合本案情况，本院予酌定1000元；
7.关于林义开主张残疾赔偿金，依照法律规定，残疾赔偿金为14999元/年×20年×10%=29998元；
8.关于原告主张鉴定费1000元，有相应票据为凭，本院予以支持；
9.关于林义开主张精神抚慰金5000元，本院酌定为3000元。
10.关于林义开主张后续治疗费10000元，因该费用未实际产生，故本院不予支持，林义开可待相关费用实际产生后再另行主张。
综上，原告林义开受伤所产生的各项赔偿为：1.医疗费52886.66元；2.误工费14293.41元；3.护理费10406.61元；4.交通费250元；5.伙食补助费690元；6.营养费1000元；7.残疾赔偿金29998元；8.鉴定费1000元；9.精神抚慰金3000元。以上各项费用合计113524.68元。根据上述分析，天成吉通公司应承担：113524.68×90%=102172.212元，扣除天成吉通公司及王周锦已经支付的22000元，故天成吉通公司仍应支付林义开的各项赔偿款为80172.212元。
关于林义开要求王周锦对天成吉通公司承担连带清偿责任的主张，本院认为王周锦作为天成吉通公司的员工在工作期间因履职造成第三人损害的由公司承担，故其要求王周锦承担连带赔偿责任的主张缺乏事实和法律依据。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款规定，判决如下：
一、被告福建省南平市天成吉通物流有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性向原告林义开支付医疗费、误工费、护理费、交通费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金共计80172.212元。
二、驳回原告林义开的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2360元，减半收取计1180元，由原告林义开负担278元，由被告福建省南平市天成吉通物流有限公司负担902元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。
审判员 李森地
二〇一七年六月十九日
书记员 魏 晔
本案所依据的主要法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》：
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。
当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》：
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》：
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一期起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。