江苏省宿迁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）苏13刑终238号
原公诉机关沭阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘金虎，男，1990年7月21日（户籍）出生于江苏省沭阳县，汉族，小学文化，无业，住沭阳县。曾因犯故意伤害罪,于2012年1月19日被沭阳县人民法院判处有期徒刑三年，与原犯盗窃罪被判处有期徒刑余刑一年一个月二十五日，并处罚金人民币二万元并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元，2014年4月10日刑满释放；现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年3月19日被刑事拘留，同年4月19日被逮捕。现羁押于沭阳县看守所。
辩护人马光宇，江苏圣典律师事务所律师。
沭阳县人民法院审理沭阳县人民检察院指控原审被告人刘金虎犯贩卖毒品罪一案，于2017年7月21日作出（2016）苏1322刑初1168号刑事判决。宣判后，原审被告人刘金虎不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人及江苏省宿迁市人民检察院意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院认定，2016年2月至2016年3月7日，被告人刘金虎先后三次在沭阳县沭城街道优家宾馆等处，向毛某出售冰毒约2.5克。具体事实分述如下：
1.2016年2月的一天，被告人刘金虎在优家宾馆，向毛某出售冰毒约0.5克，
2.2016年2月底的一天，被告人刘金虎在蓝天市场木兰宾馆，向毛某出售冰毒约1.5克。
3.2016年3月7日晚，被告人刘金虎在海宁皮革城南门对面沭阳土菜馆附近，向毛某出售冰毒约0.5克。
原审法院认定上述事实的证据，有被告人刘金虎在检察机关的供述，证人毛某的证言，辨认笔录，前科劣迹证明、刑事判决书、释放证明，公安机关出具的发破案经过及抓获经过等。
原审法院认为，被告人刘金虎向他人贩卖毒品（甲基苯丙胺），其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。被告人刘金虎曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人刘金虎归案后能如实供述自己部分犯罪事实，对该部分犯罪酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十七条、第六十五条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》第三条之规定，以被告人刘金虎犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币五千元。
上诉人刘金虎上诉称，原审法院认定的第2起贩卖毒品事实不属实，其对该起的供述系虚构。
上诉人刘金虎的辩护人提出：1.沭阳县人民检察院在讯问上诉人时，未依法告知相关权利义务及认罪的法律后果，且未能提供同步讯问录像，其取证行为不合法，所取得的上诉人刘金虎供述不能作为认定案件事实的证据；2.原审法院认定上诉人刘金虎先后三次向毛某贩卖冰毒约2.5克的事实不清，证据不足；3.原审法院对上诉人刘金虎量刑过重。
江苏省宿迁市人民检察院阅卷意见认为，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，定罪准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2016年2月至3月期间，上诉人刘金虎先后三次在沭阳县沭城街道优家宾馆等处向毛某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）约2.5克。2016年3月17日17时许，沭阳县公安局永安路派出所在沭阳县沭城街道江岸名城小区内将上诉人刘金虎抓获到案。具体事实分述如下：
1.2016年2月份的一天，上诉人刘金虎在沭阳县沭城街道优家宾馆向毛某贩卖甲基苯丙胺约0.5克。
2.2016年2月底的一天，上诉人刘金虎在沭阳县沭城街道蓝天市场木兰商务宾馆向毛某贩卖甲基苯丙胺约1.5克。
3.2016年3月7日晚，上诉人刘金虎在沭阳县沭城街道海宁皮革城南门对面沭阳土菜馆附近向毛某贩卖甲基苯丙胺约0.5克。
认定上述事实的证据有：
1.公安机关出具的发破案经过及抓获经过，证实沭阳县公安局经工作发现，刘金虎于2016年初从胡海强手中购买冰毒用于贩卖。2016年3月17日17时许，沭阳县公安局永安路派出所民警在沭阳县沭城街道江岸名城小区内抓获刘金虎。
2.证人毛某的证言，证实2016年2月份的一天下午，其在沭阳县中山医院旁边的优家宾馆303房间打电话找刘金虎买200元的冰毒，后刘金虎到宾馆房间给其一包冰毒，四分货左右，后其通过微信向刘金虎转账200元。2016年2月份的一天晚上，其打电话找刘金虎买1000元的冰毒，并通过微信转账1000元给刘金虎，后刘金虎在沭阳县沭城街道蓝天市场木兰商务宾馆楼下给其2包冰毒，并答应以后再补3包冰毒，其也就同意了，后来这3包冰毒刘金虎也没补。其后有一天晚上，其打电话找刘金虎买200元的冰毒，刘金虎说他女朋友过生日，正在海宁皮革城南门对面一饭店吃饭，让其过去找他，后其在该饭店附近从刘金虎手中购买一包冰毒，四分货左右，第二天下午其将毒资200元付给刘金虎。
辨认笔录，证实证人毛某辨认出向其贩卖毒品的上诉人刘金虎。
3.前科劣迹证明、刑事判决书、释放证明，证实上诉人刘金虎前科情况。
4.户籍信息，证实上诉人刘金虎作案时达到完全刑事责任年龄及证人毛某身份情况。
5.上诉人刘金虎在检察机关审查批捕及审查起诉期间的供述和辩解，证实2016年2月份的一天，毛某打其电话要买200元的冰毒，后其在沭阳县中山医院附近一宾馆三楼房间内卖给毛某约0.5克冰毒，毛某通过微信给其转账200元。2016年2月底的一天，毛某打其电话要以1000元买5克冰毒，其当时在沭阳县沭城街道蓝天市场木兰商务宾馆，身上只有约1.5克冰毒，后其在该宾馆将身上的1.5克冰毒卖给了毛某，并答应以后将冰毒补给他，但事后也没补，其记不清毛某是通过微信转账还是现金支付的毒资。2016年农历正月29日（公历2016年3月7日）晚，其在沭阳县海宁皮革城对面饭店为其女朋友过生日，毛某打其电话要买冰毒，后其在该饭店附近卖给毛某约0.5克冰毒，毛某通过微信红包向其支付毒资200元。
辨认笔录、指认现场笔录及照片，证实上诉人刘金虎到案后指认其多次向毛某贩卖毒品的地点并辨认出其贩卖毒品的人即是本案证人毛某。
上述证据经一审庭审质证，均来源合法，证据间相互印证，具有证明效力，予以确认。
关于上诉人刘金虎及其辩护人就本案事实、证据提出的上诉理由及辩护意见，经查，沭阳县人民检察院对本案审查批捕及审查起诉期间，在沭阳县看守所依法讯问上诉人刘金虎，检察员讯问前依法告知上诉人刘金虎相关诉讼权利和义务，上诉人刘金虎两次供述自己在沭阳县沭城街道优家宾馆等处三次向毛某贩卖冰毒共计约2.5克的犯罪事实，其供述内容自然、流畅，讯问笔录经上诉人刘金虎校对并签字、捺印，沭阳县人民检察院的讯问人员、讯问地点及讯问程序均符合相关法律规定，未制作同步录音录像并不违反相关法律规定，且上诉人刘金虎的该两次有罪供述得到证人毛某证言、上诉人刘金虎指认贩卖毒品地点笔录、辨认笔录及照片等证据的印证，上述证据均来源合法，可以作为认定案件事实的证据，足以证实上诉人刘金虎三次向毛某贩卖2.5克毒品的犯罪事实，故上诉人刘金虎及其辩护人该意见均无事实及法律依据，不予采纳。
本院认为，上诉人刘金虎多次向他人贩卖甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。上诉人刘金虎的辩护人提出原审法院对上诉刘金虎的量刑过重，经查，原审法院根据上诉人刘金虎多次向他人贩卖毒品的犯罪情节、系累犯及到案后认罪态度等法定、酌定量刑情节，在法定刑幅度内判处其有期徒刑三年四个月，并处罚金五千元，量刑并无不当，故辩护人该辩护意见亦不能成立，不予采纳。
综上，原审法院认定的事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，定性准确，量刑适当。江苏省宿迁市人民检察院的阅卷意见正确，应予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 冯 莉
审判员 戴建军
审判员 高 峰
二〇一七年十二月二十日
书记员 张 进
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