河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫13民终5172号
上诉人（原审被告）：陈佩琳，女，汉族，生于1976年8月5日，住河南省南阳市卧龙区。
上诉人（原审被告）：李建冉，女，汉族，生于1972年8月24日，住河南省社旗县。
二上诉人委托诉讼代理人：张东霄，河南鑫辉法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：陈海山，男，汉族，生于1967年4月14日，住河南省社旗县。
委托诉讼代理人：卢新志，河南博音律师事务所律师。
原审被告：社旗县美之峰装饰工程有限公司。
住所地：社旗县赊店镇香山路西段路南。
法定代表人：陈佩琳。
原审被告：秦喜增，男，汉族，生于1969年12月26日，住河南省社旗县。
上诉人陈佩琳、李建冉与被上诉人陈海山、原审被告社旗县美之峰装饰工程有限公司（以及下简称美之峰公司）、秦喜增提供劳务者受害责任房屋买卖合同纠纷一案，不服社旗县人民法院（2017）豫1327民初13号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
陈佩琳、李建冉上诉称：1、一审法院认定事实错误，将承揽关系认定为提供劳务者受害责任纠纷，定性错误。陈海山与美之峰公司之间是承揽关系，而非提供劳务关系。生效的判决确认双方不存在劳动关系。2、一审法院适用法律错误。3、程序不当。陈海山的伤残鉴定未通知二上诉人，另外二个原审被告美之峰公司和秦喜增也未收到法院的邮件。二上诉人一审中提出了重新鉴定申请，也被一审法院剥夺。请求撤销原判或发回重审。
陈海山辩称：原判处理正确等。
陈海山向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、护理费、营养费、伤残赔偿金等共计265414元；2、由被告承担连带责任；3、诉讼费由被告承担。
一审法院查明：2015年7月，美之峰公司员工秦喜增给原告打电话让原告去他们公司承包的“社旗县健民医院房屋装修工程项目”上去干活，约定按照每平方米15元的标准给原告结算工钱，美之峰公司提供三角龙骨，工程天花板、三角龙骨接头、木龙骨、石膏板、膨胀丝、自攻丝等装修材料，陈海山等人自带电钻、气磅等进行施工。装修期间因使用木龙骨进行接头存在不安全性，原告曾向秦喜增要求购买使用金属龙骨进行接头，但秦喜增未提供，而且美之峰公司也没有向原告发放安全帽。7月16日下午，因使用木三角龙骨用钉子进行接头作业时，钢钉反弹扎入原告右眼，原告被送往南阳市眼科医院进行治疗，于2015年7月24日出院，该医院诊断证明内容主要为“右眼球穿通伤；后因治疗需要于2015年8月23日至31日，2016年5月3日至13日分两次在郑州大学第一附属医院住院治疗，该医院第一次主要诊断证明为“右眼视网膜脱离、皮质残留、IOL眼，建议继续院外用药，休息四周，定期复查”，�医院第二次主要诊断证明为“右眼硅油眼、PVR，右眼黄斑前膜、无晶体眼，建议继续院外用药，休息，定期复查”，三次住院合计29天，出院后多次复查、用药。2017年1月3日原告向本院申请进行伤残鉴定，本院依法委托南阳溯源法医临床司法鉴定所实施鉴定，原告花费800元鉴定费，2017年3月24日该鉴定所出具的鉴定意见显示原告因本次外伤致右眼损伤属于八级伤残。原告家庭状况为妻子谭定琼生于1962年3月16日，长子陈彬彬生于1989年4月14日，次子陈怡帆生于2014年3月7日。原告在社旗县××店镇丁字街××号购置房产一处，并于2015年2月4日取得该房屋的所有权证书，由于近年来城乡一体化加速发展，农村和城市壁垒无明显界限，本案中陈海山在社旗县城购买有房子，结合其在县城务工受伤的事实，本院确认陈海山按照城镇标准获取赔偿。
另查明：美之峰公司于2014年8月21日成立，法定代表人陈佩琳，该公司于2016年12月27日被社旗县工商行政管理局吊销营业执照，未在法律规定期间进行清算。美之峰公司未取得从事装饰装修行业相关资质，没有在银行开设公司账户，没有取得安全生产许可证，没有办理税务登记证。被告美之峰公司注册、实收资本为人民币200万元，股权结构为李建冉占60%的股份，陈佩琳占40%的股份，两名股东为实缴出资人,陈佩琳自2015年2月份起退出美之峰公司，但未进行股权变更登记。
上述事实有原告提交的美之峰公司登记（备案）申请书、企业名称预先核准申请书、公司章程等材料，南阳市中级人民法院（2016）豫12民终4725、社旗县人民法院（2016）豫1327民初751号两份判决书，南阳眼科医院及郑州大学第一附属医院病历资料及有关医疗票据，交通费票据，南阳溯源法医临床司法鉴定意见书，�旗县工商局吊销美之峰公司营业执照文件，陈海山家庭户口本、房权证，以及原、被告当庭陈述等证据在案证实，本院予以确认。
一审法院认为：本案因美之峰公司承建社旗县健民医院装修工程而引起，美之峰公司未取得装饰装修行业方面的相关资质，陈海山也同样不具备从事装饰装修行业的条件，虽然社旗县人民法院（2016）豫1327民初751号、南阳市中级人民法院（2016）豫12民终4725号民事判决书说明了陈海山与美之峰之间是承揽业务，但因双方均无相应的资质，所以双方的承揽关系因非法而不能成立，故对四被告代理人认为双方构成承揽关系而不是劳务关系的辩解不予采纳，本案属提供劳务者受害责任纠纷，受雇佣法律关系调整。
中华人民共和国建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》：对于建制镇、集镇规划区内建设工程�资额30万元以下且建筑面积300平方米以下的市政基础设施、生产性建筑，居民自建两层（含两层）以下住宅和村庄建设规划范围内的农民自建两层（不含两层）以上住宅的建设活动（以下简称限额以下工程）由各省、自治区、直辖市结合本地区的实际，依据本意见“五”明确的对限额以下工程的指导原则制定相应的管理办法。参照该意见，本案装修项目是用于治疗疾病的医院，医院不属于市政基础设施、生产性建筑，居民自建这一范围。《中华人民共和国建筑法》第二十六条：承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。根据该条，本院对四被告认为社旗县健民医院没有要求美之峰公司有装修资质，本案工程款也没有达到30万，面积也没有达到国家要求需要资质标准的辩解不予采纳。
本案中，美之峰公司在没有依法取得从事装饰装修行业的相应资质情况下将其非法承揽的业务转包给陈海山等人，在陈海山等人具体施工过程中，未取得安全生产许可证的美之峰公司同样没有向陈海山等人提供安全帽等安全设备，在陈海山要求美之峰公司提供金属龙骨接头未果情况下，因使用美之峰公司提供木制龙骨接头导致陈海山作业时致右眼受伤，美之峰公司存在重大过错，应负主要责任，另考虑到陈海山没有装修资质且因多年从事装修业务应对此类危险具有一定预见与防范能力等情况，其本次事故应承担一定的责任，综合本案情况，本院酌定美之峰公司承担80%的责任，陈海山承担20%的责任，鉴于秦喜增系美之峰公司员工，在本案中履行的是职务行为，其行为后果由公司承担，故秦喜增不承担对陈海山赔偿责任。
《中华人民共和国公司法》第一百八十一条：公司因下列原因解散：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（二）股东会或者股东大会决议解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（五）人民法院依照本法第一百八十三条的规定予以解散。第一百八十四条：公司因本法第一百八十一条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员�成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。结合本案，美之峰公司因未年检于2016年12月27日被社旗县工商行政管理局吊销营业执照至今也未进行清算活动，再考虑到该公司没有在银行开设公司账户，未取得从事装饰装修行业相关资质，未取得取得安全生产许可证，未办理税务登记证等情况，可明显看出股东严重滥用公司法人独立地位，损害了公司债权人的利益。《中华人民共和国公司法》第二十条第三款：公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。结合该条，美之峰公司两名股东陈佩琳、李建冉应对陈海山因提供劳务受损失而产生的债务承担连带责任，由于陈佩琳在2015年2月份退出美之峰公司但未修改公司章程并进行股权变更登记，故陈佩琳退出该公司的行为依法未产生外部效力，陈佩琳仍应对公司债务承担相应的责任，但鉴于陈佩琳事实上对公司没有经营管理的事实，本院酌定陈佩琳对陈海山损失承担20%的责任，李建冉作为最大股东且在陈佩琳事实上退出后实际负责该公司经营管理情况，本院酌定李建冉对陈海山损失承担60%的责任。
本院依法核算原告陈海山的具体损失为：1、住院医疗费、复查用药费：38179.51元；2、护理费2690元。因原告未提供护理人员的收入状况，故按照2017年度河南省居民服务业和其他服务业计算33857元/年为宜，原告住院期间护理费为29天×(33857元/年÷365)=2690元。3、住院伙食补助费29天×30元=870元。4、营养费为20元×29天=580元。5、交通费2000元。原告主张2650元，本院结合实际情况酌定为2000元。6、伤残鉴定费800元。7、伤残赔偿金163397.52元，按河南省2016年度城镇居民人均收入27232.92元的标准，27232.92元×20年×30%=163397.52元。8、抚养费40697.53元，原告次子陈怡帆生于2014年3月7日，按河南省2016年度城镇居民人均消费性支出18087.79元的标准计算至18周岁，（18087.79元×15年）/2×30%=40697.53元，上述合计249214.56元。因本院酌定被告美之峰公司承担80%的责任，故被告须赔偿原告199371.65元，另结合原告过错并根据原告伤残等级，本院酌定为精神抚慰金为12000元，以上合计211371.65元。
依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国公司法》第二十条第三款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一�、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条、第一百四十二条，判决：一、被告社旗县美之峰装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈海山211371.65元，被告李建冉、陈佩琳对上述赔偿责任承担连带责任，对上述赔偿数额李建冉承担156728.74元，陈佩琳承担54642.91元；二、驳回原告陈海山的其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5262元，由原告陈海山承担1052元，被告李建冉承担3158元，被告陈佩琳承担1052元。
二审法院经审理查明与一审认定事实一致。
本院认为，美之峰公司承揽社旗县建民医院装修工程项目后，召集陈海山等进行实际施工，双�构成劳务关系，而不符承揽关系的特征。提供劳务一方在劳务过程中受伤，其自身有过错的，应承担相应的责任，原审判决其承担20%的责任基本适当。美之峰公司在承揽工程中，未认真加强施工管理，提供相应的安全设施，对事故的发生负有一定的责任。由于美之峰公司已经被吊销营业执照，一审根据公司法的规定，判决公司股东承担责任也符合法律规定。一审根据二位股东在公司内的管理情况以及应负的法律义务，分别承担相应的责任，也基本适当。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4471元，由上诉人负担。
本判决为终�判决。
审判长 赵清军
审判员 田晓凯
审判员 娄 理
二〇一七年十一月二十八日
书记员 秦 震