河南省西平县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）豫1721刑初223号
公诉机关西平县人民检察院。
被告人杜臣良，男，1961年07月16日出生，汉族，小学肄业，无业，住河南省西平县。因赌博于20018年2月22日被西平县公安局行政拘留十五日。因涉嫌犯开设赌场罪，2018年3月1日被西平县公安局刑事拘留，同年3月16日被西平县公安局执行逮捕。
辩护人韦文灿，西平县法律援助中心律师。
西平县人民检察院以西检公检刑诉[2018]169号起诉书指控被告人杜臣良犯开设赌场罪一案，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西平县人民检察院指派检察员刘淑红出庭支持公诉，被告人杜臣良及其辩护人韦文灿均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
西平县人民检察院指控，2018年2月15日至2月17日被告人杜臣良在西平县柏城镇徐魏庄居委会三组胡楼村自己家中组织二十余人次以推饼、打麻将形式进行赌博，从中抽头渔利。
针对上述指控犯罪事实，公诉机关向本院提供了相关证据，认为被告人杜臣良开设赌场，供他人赌博，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。请依法判处。
被告人杜臣良辩称其从中获得渔利只有二百元，构不成开设赌场罪。
辩护人提出的辩护意见是，对指控的犯罪事实不持异议，但被告人的行为应当以聚众赌博罪定罪处罚。
经审理查明，2018年2月15日至2月17日被告人杜臣良在西平县柏城镇徐魏庄居委会三组胡楼村自己家中开设赌场，以推饼、打麻将形式供他人赌博，从中抽头渔利，累计达二十余人次。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、书证
（1）西平县公安局提供的人口基本信息：证实被告人杜臣良的个人身份情况。
（2）西平县公安局出具的查获经过证明：证实2018年2月21日晚上，西平县公安局民警在杜臣良家中将其查获情况。
（3）西平县公安局西公（治）行罚决字〔2018〕10192号行政处罚决定书：证实2018年2月22日因赌博被行政拘留十五日，并处罚款壹仟伍佰元。
（4）西平县公安局提供的现场照片：证实被告人杜臣良开设赌场的具体环境。
（5）情况说明：证实被告人杜臣良家院墙外有两间房屋，杜臣良一直在房屋内居住，屋内有麻将桌、桌子、板凳等。
（6）前科证明：证实被告人杜臣良无犯罪前科。
2、证人证言
（1）证人杜某1的证言：证实2018年2月16日和2018年2月17日其与杜某3、杜某4、杜某2、二毛、杜法志、杜某8、杜某6、胡某等人在杜臣良家推饼赌博，推的20元、40元的锅。赌具是杜臣良提供的，谁赢了给杜臣良的娘提点钱，一共提二三百元。
（2）证人杜某2的证言：证实2018年2月17日其与杜某1、杜某6、杜发志、杜某4等人在杜臣良家推饼赌博，推的20元、30元的锅。谁赢了给杜臣良的娘提10元的头，后因为带投的事杜某1和杜臣良发生了矛盾，杜某1报警了，大家都不敢当了。
（3）证人杜某3的证言：证实2018年2月17日下午2点多，其与杜发志、杜某4等人在杜臣良家推饼赌博，推的20元、30元的锅。谁赢了给杜臣良的娘提10或20元钱。
（4）证人杜某4的证言：证实2018年2月17日下午其与杜发志、杜某3、杜某8、孙某1、胡某等在杜臣良推饼赌博，推的20元的锅。孙某2、杜某8、胡新红、杜某13在另外一桌打麻将赌博，赢家给杜臣良的娘提10或20元钱。
（5）证人杜某5的证言：证实大年初一晚上，其与杜志红、杜某3，胡某，杜某8、杜某1等人在杜臣良家推饼赌博，赢家给杜臣良的娘提5或10元。2018年2月17日下午，又与杜某3，杜志红、杜某4等人在杜臣良家推饼赌博，推的20元的锅。后来杜某2，杜某8，孙某1，胡某，二毛也去杜臣良家钓鱼赌博。
（6）证人杜某6的证言：证实2018年2月17日下午，其与杜某4、杜某3、杜发志、二毛、杜某2、杜某1在杜臣良开的牌场推饼赌博。推的20元的锅。后因杜根文带5毛投和杜臣良喘起来了，就不当了。推饼用的赌具是杜臣良提供的。不管是坐庄还是带，谁赢了给杜臣良的娘10元、20元提头。
（7）证人张某1的证言：证实2018年2月17日下午杜某1等人在杜臣良家推饼赌博，推的20元、40元的锅。还有四个自己不认识的人在打麻将赌博，后自己和杜臣良合锅玩了，输了就走了，赢钱的人给在场的一个七八十的老婆200元。
（8）证人孙某1的证言：证实大年初一、初二其与杜某7、陈某、杨某、杜某4、二毛、杜发志、杜某3，杜某1等人在杜臣良家推饼赌博，推的20元、40元的锅。当时还有一桌打麻将的，一桌“推饼”的，赢家给杜臣良的娘10元或20元，听说初二晚上他们打架了。我知道杜臣良家那是个牌场，俺村的人都在那玩。
（9）证人杨某的证言：证实2018年2月16日（大年初一）晚上，其与杜某7、陈某、孙某1等人在杜臣良家推饼赌博，推的20元、40元的锅。当时还有一桌在打麻将，一桌在推饼，他赢了给杜臣良提5元。
（10）证人杜某7的证言：证实2018年2月16日晚上，其与杨某、陈某、孙某1、杜某9、杜某1等人在杜臣良家推饼赌博，推的20元、40元的锅。当时还有一桌在打麻将，一桌在推饼。平时杜臣良在那招呼着烧点开水，打牌的好喝，他平时一个人在这住。
（11）证人陈某的证言：证实2018年2月16日、17日，其与杨某、陈某、孙某1、杜某1、杜发志、杜某12、杜某4、杜某2、杜某6等人在杜良臣家推饼赌博，推的是20元、40元的锅，张某2、杜某9、杜某8、杜某10在那打麻将赌博，赢家给杜臣良的娘提10元钱。
（12）证人张某2的证言：证实2018年2月17日，其与杜某9、杜某8、杜某10等人在杜良臣家推饼赌博，他们去的时候有一群人正在那用麻将饼推饼赌博，他们给杜臣良提20元钱。
（13）证人杜某8的证言：证实2018年2月17日下午其与杜某10、杜某9、张某2四人在杜臣良家打麻将赌博，我们过去时还有几个人在那推饼，听说后来推饼的有人打架。赌博用的麻将是杜臣良的，记不清给杜臣良提了多少钱。
（14）证人杜某9的证言：证实2018年2月17日下午其与杜某10、杜某8、张某2四人在杜臣良家打麻将赌博。杜某2、杜某4、杜某6、杜某1等人在推饼赌博，赢家给杜臣良提10元。麻将机放那有几个月了，平常人都出去干活了，很少有人玩，就春节人多，玩的比较多。
（15）证人杜某10的证言：证实2018年2月17日下午其与杜某9、杜某8、张某2四人在杜臣良家打麻将赌博。还有人在推饼赌博，他们给杜臣良提20元。
（16）证人胡某的证言：证实2018年2月17日下午杜臣良家有一群人在推饼赌博，他参与两把，后听说杜某1报警了，他不常在家不知道牌场开了多久。
（17）证人孙某2的证言：证实2018年2月15日晚上其与杜久，杜某11、杜某3、杜志红等人在杜臣良家打麻将赌博。
（18）证人杜某11的证言：证实2018年2月15日初一晚上其与杜久，孙某2、杜某3、杜志红等人在杜臣良家打麻将赌博。初二还有人在杜臣良家当牌，救护车过去后他去看热闹知道的。
（19）证人杜某12的证言：证实2018年2月15日晚其与杜科、孙某2、杜某3、杜志红在杜臣良家打麻将赌博了，赌具是杜臣良提供的，给杜臣良提20元，当晚杜某1、孙某1等人也在杜臣良家推饼赌博，推的是20元、40元的锅。
（20）证人杜某13的证言：证实两个月前在杜臣良家用他家的麻将机打过一次麻将赌博，和谁打的记不清了，给杜臣良提20元，赌具是杜臣良弄的，2018年春节期间没有在杜臣良家打过麻将，杜臣良的牌场开多长时间了不清楚。
（21）证人杜某14的证言：证实2018年2月15日三十晚上她家开始当牌的，有人在那打麻将，初二下午有人在那推饼，后来就打架了。
3、被告人的杜臣良的供述与辩解：主要平时我自己在俺家大门口盖的两间房子住，冬天生个火，比较取暖，俺庄的人经常往我那地方玩，就是到春节了，有人说在我们那打麻将、推饼赌博，于是我就让他们春节这几天在我打麻将、推饼赌博了。麻将饼是别人的，放在我住的那个房间有一年多了，麻将机是我女儿2017年6月份拉过去放我住的屋了，平时在我那屋串门的多，平时有人闲了人够手了，他们偶尔就用麻将机玩了。打麻将时每人提五元，一桌提20元，推饼是谁扒锅了谁提10元、20元钱，初二那天一共提了一百多元，过年了提的钱都是给俺娘了，给俺娘给我是一样的，俺娘不在那有人给我了，就是今年大年初一那天晚上孙某1、杜某7、毛蛋、陈某四个人在那推饼，杜某7给我提10元钱，我还给他们每人拿个苹果倒茶。2018年2月17日（阴历大年初二）下午两点多钟，我和俺庄的杜某1、杜某2、杜某4、杜发志、杜某3、杜某6、杜志红、还有王圈的儿子二毛等人在俺家大门西边两间房子玩，大概玩到下午6点多钟，我正在屋里吃饭，我听见杜某1带五毛投，庄家赢了，之后杜某1又带了五毛投，这次推饼的不愿意杜某1带五毛投，就和杜某1吵起来了，之后杜某1就报警了。杜某1一报警推饼的人都走了。杜某1在俺屋里骂，我说他了，后来又因为其他事，杜某1在俺家外面被俺庄杜留根打了。我只记得杜某7四个人在那推饼赌博，杜某1在旁边钓鱼，还有一桌打麻将赌博的，他们打多大我不知道，他们给我提20元钱，我也记不清都谁了。这一段我共提有二百元钱。
本院认为，被告人杜臣良以营利为目的，提供场地、赌具供他人赌博，其行为妨害社会管理秩序，己构成开设赌场罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，予以支持。对于被告人杜臣良以及辩护人辩称被告人的行为不构成开设赌场罪的辩护意见，经查，被告人杜臣良以营利为目的，在其家中设立赌博场所，提供赌具，以推饼、打麻将的进行赌博行为，其符合开始赌场罪的构成要件，应当以开设赌场罪定罪处罚，被告人以及辩护人的辩护意见，本院不予采纳。根据被告人犯罪的事实、情节、社会危害后果以及归案后的表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，拟判决如下：
一、被告人杜臣良犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月22日起至2018年8月21日止；所处罚金限本判决生效后十日内缴纳完毕)。
二、依法追缴被告人杜臣良违法所得二百元上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省驻马店市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张新伟
审 判 员 张 勇
人民陪审员 梁东鹏
二〇一八年五月二十八日
书 记 员 王亚茹