四川省西昌市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川3401刑初450号
公诉机关西昌市人民检察院。
被告人吕新文，男，1972年7月1日出生，捕前住西昌市。因本案，于2016年4月29日被刑事拘留，2016年5月13日被逮捕。现羁押于西昌市看守所。
辩护人刘虎，四川鼎仁律师事务所律师。
西昌市人民检察院以西市检诉刑诉[2016]393号起诉书指控被告人犯利用影响力受贿罪，于2016年8月25日向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。西昌市人民检察院指派检察员李丽萍出庭支持公诉，被告人及辩护人到庭参加诉讼。因指控的罪名与审理认定的罪名不一致，本院在判决前听取了控辩双方的意见。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人系凉山州档案局的驾驶员。2012年初，王某（另案处理）从邹某处得知凉山州档案局准备修建经济适用房，王某欲承建此工程，便通过邹某介绍认识了被告人吕新文，又通过吕新文认识了州档案局局长孙某。王某向孙某提出承建州档案局经适房工程，王某为了强化与孙某的关系，通过被告人吕新文多次邀约孙某吃饭娱乐。在此过程中王某向被告人吕新文表示事成之后要按行规支付点子费。
2013年下半年州档案局成立了改善型经济适用房工作领导小组，被告人吕新文担任领导小组成员。由于州档案局经适房项目系采用邀请招标的方式进行，吕新文与王某商定，由王某多找几家公司来参与招标。王某因为无力承担招标所需保证金，便找到西昌土木建筑工程有限公司(以下简称：西昌土木建司)项目经理周某，双方以居间合同的形式，约定王某使用西昌土木建司资质参加邀请招标，西昌土木建司承担招标的相关费用，中标州档案局经适房项目后，王某向周某收取居间劳务费。
2014年年初，西昌土木建司中标州档案局经适房项目，签订承包合同后不久，州档案局按合同向西昌土木建司拨付了工程预付款，王某便向周某收取了部分居间劳务费。为感谢吕新文提供的帮助，2014年1月14日，王某将吕新文叫至西昌长安国际小区，将30万人民币送给被告人吕新文。吕新文收到30万元后购买了汽车一辆，剩余赃款被其挥霍耗尽。
2014年上半年至2015年6月，州档案局经适房在修建过程中，被告人吕新文认为王某未按以前承诺的点子费履行，便以要去昆明联系工程、要购买汽车、单位要交集资款为由，分三次向王某索要人民币共计20万元，王某为了州档案局经适房项目顺利进行，便按被告人吕新文的要求，通过转账或现金方式，分三次将20万元送给吕新文，此20万元被吕新文挥霍耗尽。
为支持其指控，公诉机关提供了书证、物证、证人证言、被告人的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人吕新文在担任凉山州档案局驾驶员期间，利用其工作地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为他人谋取不正当利益，索取请托人财物和非法收受他人贿赂款50万元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十八条之一第一款之规定，应当以利用影响力受贿罪追究其刑事责任。对扣押的车辆应当依法作为犯罪所得予以追缴。
被告人辩称，自己只是在王某与孙某之间传递信息，这50万元是王某给孙某的钱，代收后告知了孙某，孙某将其赠与自己，自己也未利用职务为王某提供便利，因此不构成犯罪。
辩护人的意见是：王某所给的50万元，其中5万元是王某与吕新文合伙做生意的开支，不应计算在内，吕新文占有其余的45万元是王某送给孙某的，吕新文属于不当得利，不构成犯罪；被告人不是国家工作人员、州档案局经适房领导小组的工作不属于公务，被告人的行为不构成受贿罪。
经审理查明：吕新文是凉山州档案局的司机，2013年7月15日任凉山州档案局改善型经济适用住房工作领导小组成员。2012年王某通过邹某邀请吕新文，吕新文邀请孙某在一起吃饭相互结识，王某随后多次与吕新文、孙某打麻将并每次发给该二人三至五千不等的现金。王某提出承建州档案局经适房工程，请吕新文、孙某帮忙，并承诺事成之后要给好处费。该工程在征求职工意见采取何种发包方式时，州档案局职工查某不同意采用比选方式发包，被告人吕新文做其思想工作，查某最终同意采用比选方式发包；2013年8月份该工程开始邀标前，吕新文通过电话告知王某邀标之事，王某请吕新文关照他找的几家公司，同时让吕新文转告孙某关照这几家公司。吕新文告诉王某最终确定中标是由建房领导小组讨论、投票决定。2013年11月8日，王某与周某签订《建筑工程居间协议》，约定州档案局经济适用房由王某负责中标，周某负责寻找公司资质、施工并按约定给予王某费用。周某将西昌土木建司等公司的相关材料交给王某，王某将材料交给州档案局后担心不能中标，于是告知吕新文中标后会给他好处费。开标后王某代表的西昌土木建司中标，王某承诺给吕新文50万元好处费。王某收到周某给的费用后于2014年1月，王某在本市长安国际小区门口给了吕新文现金30万元。2014年8月左右，吕新文以自己要去云南办事为由，王某给了5万元现金。2015年3月，吕新文以王某未付完该给的钱，向王某索要15万元，王某给了10万元给吕新文。2015年6月左右，吕新文向王某索要好处费，王某按照吕新文提供的账号转账支付了5万元。吕新文用收到的好处费购买的一辆大众速腾汽车，现已被扣押；王某与孙某在给多少好处费的问题上发生分歧时，被告人吕新文从中调和未果。
证明上述事实的证据如下：1、户籍证明、事业单位人员编制卡、年度考核表，证实被告人系凉山州档案局的驾驶员。
2、2013年7月15日凉档函（2013）28号通知，证实吕新文系凉山州档案局改善型经济适用住房工作领导小组的成员之一。
3、州档案局经适房的总承包合同、补充条款，证实西昌土木建司与州档案局于2014年1月3日签订了合同，约定价款为
25234776元。
4、王某与周某签订的协议、西昌土木建司的工商登记资料，证实州档案局经济适用房由王某负责中标，周某负责寻找公司资质、施工并按约定给予王某费用；西昌土木建司具有相应施工资质。
5、银行账户明细，证实2015年6月27日，王某转款5万元至王某1账户后，王某1当日又将该款转给吕新文。
6、扣押决定书及清单，证实从吕新文处扣押一辆大众速腾汽车。
7、讯问同步视听资料。
8、证人邹某的证言，主要内容是:邹某与被告人相识，邹某从被告人处得知凉山州档案局准备修建经济适用房，并将该消息告知了王某。王某欲承建此工程，请邹某帮忙，邹某找到被告人，被告人答应请州档案局局长孙某出来吃饭，王某、邹某、孙某、吕新文四人一起吃饭相互结识。王某提出要承建州档案局经济适用房，告知邹某要给帮忙的人点子费，邹某应王某所请将此事告知吕新文。
9、证人王某的证言，主要内容是：王某通过邹某认识了孙某的司机吕新文，王某请吕新文帮忙，2012年初吕新文将孙某请到，王某、邹某、孙某、吕新文四人一起吃饭。王某随后多次与吕新文、孙某打麻将并每次发给三至五千不等的现金；2013年8月份，吕新文通知王某工程很快就要进入邀标程序，让王某做好准备。2013年11月8日，王某与周某签订《建筑工程居间协议》，约定州档案局经济适用房由王某负责中标并签订施工合同，周某负责寻找公司资质、施工并按约定给予王某费用。周某将西昌土木建司等5家公司的相关材料交给王某，王某将材料交给州档案局后担心不能中标，于是告知吕新文中标后会给他好处；2013年11月份州档案局经济适用房工程开标后西昌土木建司中标，随后签订了合同，合同签订后周某按照约定给王某费用;王某四次共给了吕新文50万元。2014年1月，王某在本市长安国际小区门口给了吕新文现金30万元。2014年8月左右，吕新文以自己要去云南办事为由，王某给了5万元现金。2015年3月，吕新文以王某未付完该给的钱，向王某索要20万元，王某给了10万元现金给吕新文。2015年6月左右，吕新文向王某索要20万元，王某按照吕新文提供的账号转账支付了5万元。
10、证人孙某的证言，主要内容是：通过吕新文的介绍王某与孙某认识，吕新文与王某均向孙某表达了请其帮助将州档案局的经济适用房交由王某承建，事成之后给孙某感谢费，孙某同意了王某的请求。西昌土木建司中标后王某与孙某因给多少好处费产生争议，吕新文调和孙某与王某的该争议时，孙某告知吕新文不要管此事。
11、证人王某1的证言，证实2015年6月，吕新文通过王某1的银行账户收到了5万元，之后将该款转给了吕新文。
12、证人周某、徐某的证言，主要内容是：周某系西昌土木建司的项目经理，与徐某系夫妻关系。周某与王某商定由周某垫资并寻找公司资质参与州档案局经适房工程，王某负责中标，中标后按照双方约定支付王某费用。周某寻找的西昌土木建司中标后，周某与州档案局签订了施工合同，并给了王某200余万元。
13、查某的证言，主要内容是：州档案局职工查某因不同意采用邀标方式发包经适房工程，吕新文找到查某作思想工作并以查某应交纳的经适房首付款由吕新文想办法作为好处，让查某同意通过比选方式确定施工队伍。查某虽未要该好处，但同意用比选方式确定施工队伍。
14、被告人的供述和辩解，主要内容是：吕新文是凉山州档案局的司机，任该局经适房工作领导小组成员。2012年王某通过邹某邀请吕新文，吕新文邀请孙某在一起吃饭相互结识，王某随后多次与吕新文、孙某打麻将并每次发给三至五千不等的现金；王某提出承建州档案局经适房工程，请吕新文、孙某帮忙，并承诺事成之后要给好处费。该工程开始邀标前，吕新文通过电话告知王某邀标之事，王某请吕新文关照他找的几家公司，同时让吕新文转告孙某。吕新文告诉王某最终确定中标是由建房领导小组讨论、投票决定；开标前王某给吕新文表态，事成之后要给吕新文好处费。开标后王某代表的西昌土木建司中标，王某承诺给吕新文50万元好处费。2014年1月，王某在本市长安国际小区门口给了吕新文现金30万元。2014年8月左右，吕新文以自己要去云南办事为由，王某给了5万元现金。2015年3月，吕新文以王某未付完该给的钱，向王某索要15万元，王某给了10万元给吕新文。2015年6月左右，吕新文向王某索要好处费，王某按照吕新文提供的账号转账支付了5万元。吕新文用收到的好处费购买了一辆大众速腾汽车。
上述证据经庭审举证、质证，具备合法性、关联性、客观性，证据之间相互联系、互相印证、形成锁链，足以认定。
本院认为，本案的争议焦点是：一、凉山州档案局改善型经济适用住房工作领导小组的职务行为是否属于公务；二、被告人吕新文是否属于国家工作人员；三、被告人收受王某50万元行为的性质；四、被告人的行为构成何罪。分述如下。
焦点一、改善型经济适用住房其本质是政府提供政策优惠，按照合理标准建设，面向符合限定购房条件家庭供应的政策性住房，是政府民生工作的组成部分。因此，凉山州档案局改善型经济适用住房工作领导小组的职务行为属于公务行为。
焦点二、被告人吕新文是住房领导小组的成员之一，其履行在该小组中与住房建设有关的工作职责时，依据《中华人民共和国刑法》第九十三条之规定，以国家工作人员论。
焦点三、被告人吕新文收受王某所给的50万元，系王某在工程中标前承诺给被告人好处费，中标后明确其金额为50万元，被告人收受了第一笔30万元之后还据此向王某索要剩余20万元，该事实清楚，证据确实、充分，被告人及其辩护人关于该50万元系孙某赠与被告人或者系不当得利的辩护意见，无事实依据，本院不予采纳。辩护人关于王某所给的50万元，其中5万元是王某与吕新文合伙做生意的开支，不应计算在内的辩护意见，因无事实依据且与全案证据相矛盾，本院不予采纳。
焦点四、利用影响力受贿罪与受贿罪的区别主要在于前者是国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人，通过该国家工作人员职务上的行为，或者利用该国家工作人员职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，该国家工作人员或其他国家工作人员均不知情索取请托人财物或者收受请托人财物。后者则是利用自身的职务便利，索取他人财物，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益。被告人吕新文利用自己是凉山州档案局改善型经济适用住房工作领导小组成员的职务便利，收受王某所给的人民币50万元，为其谋取利益，其行为构成受贿罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，但指控的罪名不当，对被告人吕新文的行为应认定为受贿罪。被告人吕新文用受贿所得赃款购买的一辆大众速腾汽车，属于犯罪所得财物，予以追缴。继续追缴被告人的违法所得。
综上所述，根据《中华人民共和国刑法》第九十三条、第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第二项、第二款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第二百四十一条第一款第二项、第二款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人吕新文犯受贿罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十万元。
（罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳。刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2016年4月29日起至2019年10月28日止。）
二、扣押的一辆大众速腾汽车，予以追缴；继续追缴被告人吕新文的违法所得。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 段 必 发
审 判 员 向 练
人民陪审员 阿西依坡
二〇一六年十一月八日
书 记 员 罗 艳
附本判决适用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条第一款第二项、第二款对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第二百四十一条第一款第二项、第二款对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定：
（二）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与审理认定的罪名不一致的，应当按照审理认定的罪名作出有罪判决；
具有前款第二项规定情形的，人民法院应当在判决前听取控辩双方的意见，保障被告人、辩护人充分行使辩护权。必要时，可以重新开庭，组织控辩双方围绕被告人的行为构成何罪进行辩论。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条第一款贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第十九条第一款对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。