江西省宜春市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）赣09民终835号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司万载支公司，住所地：江西省宜春市万载县康乐街道宝塔东路（百合水景对面），组织机构代码：05443543-X。负责人：李江，职务：经理。委托诉讼代理人：钟艳平，女，系中国人寿财产保险股份有限公司宜春市中心支公司法务。被上诉人（原审原告）：肖根妹，女，住江西省万载县。委托诉讼代理人：龙飞，江西四强律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江西宜春汽车运输股份有限公司208车队，住所地：江西省宜春市万载县康乐街道将军大道，组织机构代码：16120713-3。负责人：谢旭，经理。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司万载支公司（下称人寿财保万载公司）与被上诉人肖根妹、江西宜春汽车运输股份有限公司208车队（下称208车队）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省万载县人民法院（2016）赣0922民初第544号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司万载支公司的委托诉讼代理人钟艳平，被上诉人肖根妹的委托诉讼代理人龙飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司万载支公司上诉请求：撤销万载县人民法院（2016）赣0922民初544号民事判决第一项中超出赔偿数额8508.62元，改判上诉人不承担8508.62元赔偿责任；本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院判决上诉人承担误工费有误。本案伤者肖根妹在发生本案交通事故时已年满55周岁，依法不能计算误工费，一审判决上诉人承担被上诉人误工费8508.62元不合理，应予改判。被上诉人肖根妹辩称：肖根妹才50多岁，有劳动能力，在花炮厂工作了两年多，并且同时从事农业生产，在一般情况下，一般公民都可以从事有收入的劳动，一审法院参照农、林、牧、渔的标准计算误工费，符合法律事实，请法院支持。上诉人仅以达到退休年龄55岁为由，不支持误工费也没有提供其他证据证明被上诉人丧失劳动能力，被抚养的事实，因此，上诉人的上诉没有事实和法律依据，请法院驳回上诉维持原判。被上诉人肖根妹向一审法院起诉请求：1、判令两被告赔偿原告伤残赔偿金、医疗费、误工费等与交通事故相关的一切损失共计73754.85元；2、本案的诉讼费由两被告承担。一审法院认定事实：2015年4月23日，驾驶员ＸＸ明驾驶赣C/96102大客车从万载县城方向经万上线往株潭方向行驶，07时30分许，当车辆行驶至万上线万载县双桥镇柏树村路段因避让行人，紧急制动，导致作为车上乘客的原告摔倒，造成原告受伤的交通事故。原告受伤后即被送往万载县第二人民医院门诊检查，医疗费130元，救护车费170元。当天又被送往万载县中医院住院治疗，至2015年6月9日出院，入、出院诊断均为第一腰椎压缩性骨折，住院天数计47天，医疗费25330.25元。2015年7月3日原告到万载县人民医院门诊复诊，医疗费76.6元；2015年8月7日原告到万载县中医院门诊复诊，医疗费120元。2015年8月28日，万载康乐司法鉴定中心出具法医临床鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人肖根妹的伤残评定为X（十）级伤残。其伤残赔偿指数为0.1。2、被鉴定人肖根妹误工期120日、护理期60日、营养期60日（自损伤之日起计算）。2015年10月9日，万载县公安局交通警察大队出具道路交通事故证明，认定驾驶员ＸＸ明承担本次事故全部责任。赣C/96102大型普通客车登记所有人为被告208车队，并由该公司实际控制和营运，事故发生时的驾驶员ＸＸ明系该公司雇员。赣C/96102在被告人寿财保万载公司处投保道路客运承运人责任保险，保险期期限自2014年11月26日零时起至2015年11月25日二十四时止，每人责任限额600000元。原告为农业户籍。一审法院认为，道路交通事故证明作为本案证据之一，在庭审质证中，当事人并无异议，依法可以确定其相应的证明力，因此，ＸＸ明应当承担事故全部责任，原告不承担此次事故责任。因赣C/96102实际所有人为被告208车队，驾驶员ＸＸ明为其雇员，系在履行职务行为过程中造成原告受伤，故应当由被告208车队承担赔偿责任。本案肇事车辆在被告人寿财保万载公司处投保道路客运承运人责任保险，且事故发生在保险期限内，则被告人寿财保万载公司应在责任限额范围内根据被告208车队应当承担的赔偿责任予以赔偿。对于被告人寿财保万载公司“医疗费应当核减15%的非医保用药”的抗辩，根据最高人民法院《关于适用若干问题的解释（三）》第十九条“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持”的规定，本院确定不应当核减。基于上述，具体确定原告诉讼请求之赔偿项目、赔偿金额如下：1、医疗费，金额为300元+25330.25元+76.6元+120元=25826.85元；2、误工费，24648元÷365天/年×126天=8508.62元【原告虽然已满57周岁，但是其为农民，仍以自己的劳动收入维持生计，误工费应予支持。误工时间，计算至定残日前一天为126天；收入状况，因原告未举证证明最近三年的平均收入状况，参照江西省2015年度城镇私营单位农、林、牧、渔业就业人员年平均工资24648元计算】；3、护理费，金额为27975元/年÷365天/年×47天=3602.26元【原告提供的证据不足以确定具体护理人员，也就无法确定护理人员的收入状况，故护理人员的收入状况参照江西省2015年度私营单位居民服务业就业人员平均工资27975元计算；护理人员确定一人；护理期限根据实际住院天数确定为47天】；4、交通费，原告没有提供相应票据，故不予支持；5、住院伙食补助费，金额为50元/天×47天=2350元【原则上每人每天不超过50元，以实际住院天数47天为准】；6、营养费，金额为30元/天×47天=1410元【以实际住院天数为准，按30元/天计算】；7、残疾赔偿金，金额为11139元/年×20年×10﹪=22278元【根据原告伤残等级，按照江西省2015年度农村居民人均年纯收入11139元标准，自定残之日起按20年计算】；8、精神损害抚慰金，以5000元为宜。以上共计68975.73元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四第一款、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：被告中国人寿财产保险股份有限公司万载支公司在道路客运承运人责任保险限额内赔偿原告肖根妹医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金，共计68975.73元，限于本判决生效后7日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、原告肖根妹返还被告江西宜春汽车运输股份有限公司208车队垫付的医疗费25826.85元。三、驳回原告肖根妹其余诉讼请求。案件受理费1644元，由被告江西宜春汽车运输股份有限公司208车队负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人人寿财保万载公司对被上诉人肖根妹提供的泰麟花炮制造有限公司出具的工资表的真实性、合法性、关联性及证明目的均有异议，本院认为该份证据没有其他证据相佐证，且不属于“新的证据”，故本院不予确认。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，误工费损害赔偿是受害人从遭受人身损害到完全治愈这一期间内因暂时丧失或减少劳动能力而无法从事正常工作或劳动所导致的收入损失的赔偿。受害人能否主张误工费损失关键是考虑发生事故前其是否已经完全丧失劳动能力。本次交通事故受害人肖根妹为农业户口，虽然其在本案事故发生时已年满57周岁，但没有证据证明发生本次事故前其已完全丧失劳动能力，且肖根妹在发生本次事故前一直从事农业生产，靠自己的劳动收入维持生活。因此，在其受伤期间无法从事正常劳动生产，导致的收入损失，受害人有权要求赔偿。因受害人肖根妹未提供最近三年的平均收入状况，一审法院参照江西省2015年度城镇私营单位农、林、牧、渔业就业人员年平均工资标准计算其误工费，并无不当，故上诉人人寿财保万载公司提出的不应计算肖根妹的误工费的上诉主张，本院不予支持。综上所述，上诉人人寿财保万载公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司万载支公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  付 剑审 判 员  刘建波代理审判员  赵 东二〇一六年十一月二日书 记 员  邢 康