广东省云浮市云安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤5303刑初64号
公诉机关云浮市云安区人民检察院。
被告人程维彦，男，1983年11月7日出生，汉族，初中文化，原任云浮市云安区六都镇黄湾村委会主任，住云浮市云安区。2016年12月29日因本案被云浮市云安区人民检察院刑事拘留，2017年1月5日被云浮市云安区人民检察院取保候审，2017年9月15日被本院取保候审，2017年11月16日被本院逮捕。现羁押于云浮市第一看守所。
辩护人胡文，广东声捷律师事务所律师。
云浮市云安区人民检察院以云安区检公诉刑诉〔2017〕57号起诉书指控被告人程维彦犯贪污罪，于2017年9月15日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。云浮市云安区人民检察院指派检察员刘汉新出庭支持公诉，被告人程维彦及其辩护人胡文到庭参加诉讼。现已审理终结。
云浮市云安区人民检察院指控，2012年间，因建设永达成石材项目,云安区六都镇人民政府需要在该镇黄湾村委会白云村征收土地。时任黄湾村委会副主任的被告人程维彦作为该项目的征地组成员，协助政府征地工作，在工作过程中，程维彦利用协助征地工作的职务便利，伙同原黄湾村委会白云村村长林某1（另案处理），分别以林某1、林某2、林某3、罗某某等人的名义虚构青苗及设施，套取青苗及设施补偿款共计399419.5元，非法占为己有。
针对指控的事实，公诉机关向法庭提供了证人证言，同案人的供述、司法会计鉴定书、征地补偿明细表、付款凭证等书证及被告人的供述等证据。据此认为被告人程维彦的行为已构成贪污罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条的规定判处。
被告人程维彦对公诉机关指控的事实作了供述，没有提出辩解意见。
辩护人认为：1.对公诉机关指控被告人的行为构成贪污罪没有异议，但认为被告人程维彦贪污的数额应为34万元，另外的5万多元属于林某1占有，被告人程维彦仅在贪污过程中的某些环节与林某1有竞合，不应算入被告人贪污的数额。2.被告人程维彦有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。3.被告人属于偶犯、初犯且已经退出了全部赃款，依法可以从轻处罚。建议法庭对被告人程维彦减轻处罚，判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。
经审理查明，2012年间，因建设永达成石材项目,云浮市云安区六都镇人民政府需要在该镇黄湾村委会白云村征收土地70亩。时任黄湾村委会副主任的被告人程维彦作为该项目的征地组成员，在协助政府征地工作过程中，被告人程维彦利用协助征地工作的职务便利，伙同原黄湾村委会白云村村长林某1（另案处理），分别以林某1、林某2、林某3、罗某某等人的名义虚构青苗及设施补偿，套取青苗及设施补偿款共计399419.5元，被告人程维彦个人分得348890.5元，林某1个人分得50529元。2016年12月28日，被告人程维彦到云浮市云安区人民检察院投案自首。案发后，被告人程维彦于2017年1月4日退出赃款133000元、2017年1月6日退出赃款37000元、2017年7月20日退出赃款170000元、2017年7月28日退出赃款8890.5元，共退出赃款348890.5元。同案人林某1于2017年6月13日退出赃款20000元、2017年7月27日退出赃款30529元。
以上事实，有下列证据证实：
1.被告人程维彦的供述与辩解。
2.同案人林某1的供述。
3.证人林某2、林某3、黄某1、黄某2、陈某某、黄某4、吴某、熊某某、冯某1、冯某2的证言。
4.线索来源及到案经过、立案决定书。
5.搜查证、搜查笔录。
6.协助查询存款通知书及回执、查询清单、银行账户信息、银行账户流水、取款凭证、云浮市云安区农村信用合作联社新街分社交易凭条、云浮市云安区农村信用合作联六都信用社交易凭条、云浮市云安区农村信用合作联社南乡分社交易凭条、云浮市云安区农村信用合作联社营业部交易凭条。
7.调取证据通知书、付款凭证、费用报销审批单、六都镇政府经费大额支出申请书、六都镇人民政府六府请[2012]149号文件、循环经济工业园征地（附着物和青苗）、补偿明细表。
8.调取证据通知书、证明、云安区第四、五届村（居）换届选举当选人员登记表、云安区第六届村级换届选举当选人员登记表、农村管理区干部聘用审批表。
9.云浮市人民检察院司法鉴定文书。
10.扣押决定书、广东省暂时扣留、冻结财产收据。
11.辨认材料。
12.常住人口登记表。
关于辩护人认为被告人程维彦贪污的数额应为34万元，另外的5万多元属于林某1占有，被告人程维彦仅在贪污过程中的某些环节与林某1有竞合，不应算入被告人贪污的数额的意见，经查，根据本案的证据证实被告人程维彦在虚报套取征地款过程中，利用同案人林某1提供的林某1、林某2、林某3、罗某某银行账户，共套取出了四笔款项，其中以林某1名义套取的款项分给了同案人林某1，被告人程维彦分得348890.5元，被告人程维彦应对其参与虚报套取的四笔款项共399419.50元负责，因此该意见本院不予采纳。关于辩护人认为被告人程维彦有自首情节，属于偶犯、初犯且已经退出了全部赃款等意见，经查属实，本院予以采纳。
本院认为，被告人程维彦身为黄湾村民委员会副主任和永达成石材项目的征地组成员，在协助政府开展征地工作中，利用职务上的便利，伙同他人通过虚构青苗及设施，套取青苗及设施补偿款的手段，侵吞公款399419.5元，被告人程维彦个人分得348890.5元，数额巨大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控被告人程维彦犯贪污罪的事实清楚，罪名成立。在共同贪污犯罪中，被告人程维彦起主要作用，是主犯。被告人程维彦犯罪后能自动投案，归案后如实供述了自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。被告人程维彦在提起公诉前真诚悔罪、积极退出了其占有的全部赃款348890.5元，依法又可以从轻处罚。根据被告人程维彦的犯罪情节及悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第二十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条、第七十二条、第七十三条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十九条的规定，判决如下：
一、被告人程维彦犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金100000元。罚金限在本判决生效后30日内缴交。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、被告人程维彦退出的赃款348890.5元返还给云浮市云安区六都镇人民政府。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云浮市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 叶永秋
审判员 何志东
审判员 刘奕聪
二〇一七年十二月五日
书记员 陈煜妍
附相关法律条文及司法解释：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚： （一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。