河南省封丘县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）封民初字第2766号
原告王明轩，男，汉族，1966年10月2日生，住封丘县。
原告王志彤，女，汉族，1990年12月20日生，住址同上。
原告王中剑，男，汉族，1998年10月2日生，住址同上。
三原告委托代理人包素莲，女，汉族，1975年9月16日生，住吉林省伊通满族自治县。
三原告委托代理人李正恒，河南黄池律师事务所律师。
被告黄鑫，男，汉族，1996年9月26日生，住封丘县。
被告黄学凯，男，汉族，1970年2月10日生，住址同上。
被告刘俊香，女，汉族，1969年8月23日生，住址同上。
三委托代理人申家杰,河南富豪律师事务所律师。
原告王明轩、王志彤、王中剑诉被告黄鑫、黄学凯、刘俊香机动车交通事故责任纠纷一案，受害人包素彦于2015年11月10日向本院提起诉讼。2016年10月21日包素彦死亡，其继承人王明轩、王志彤、王中剑作为原告参加诉讼。本院依法组成合议庭于2016年11月10日公开开庭对本案进行了审理。原告王明轩、王志彤、王中剑及委托代理人包素莲、李正恒，被告黄学凯及三被告委托代理人申家杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2015年8月14日11时40分许，被告黄鑫驾驶两轮摩托车沿南北公路由北向南直行至与东西公路交叉口处与包素彦驾驶豫Ｇ×××××号两轮摩托车沿东西公路由西向东直行相撞，造成包素彦受伤严重的交通事故。包素彦承担事故次要责任，被告黄鑫承担主要责任。事故发生后，包素彦入住封丘县人民医院住院治疗74天，被告在包素彦住院期间支付1万元，包素彦出院后找被告协商剩余医疗费，并无结果，原告无奈诉至法院请求判令被告赔偿原告医疗费17270.47元、误工费9720元、护理费14865.17元、伙食补助费2220元、营养费2220元、交通费3960.6元、施救费350元、定损费100元、摩托车损失920元、鉴定费2900元、残疾赔偿金23876.6元、精神抚慰金8000元、丧葬费、死亡赔偿金共计37388.4元；以上合计123791.24元。被告黄鑫在交强险范围内承担67831.77元，剩余部分的70%，由被告黄鑫承担39171.63元。以上要求被告黄鑫共承担107003.40元（包括被告为包素彦垫付的10000元医疗费），被告黄学凯和刘俊香承担垫付责任。
被告黄鑫辩称：本案中受害人通行的道路不符合机动车通行条件，事故认定书做出之后，我方提出复核申请，但因受害人提起诉讼，被终止复核。故受害人包素彦应承担事故主要责任。其他合理赔偿，我方依法予以承担，已为原告垫付10000元医疗费，对方也认可。
被告黄学凯、刘俊香辩称：本案中原告要求我方承担垫付义务，没有法律依据，因黄鑫已经是成年人，恳请依法驳回对我二人的起诉。
根据原、被告的诉辩意见，本院将本案的争议焦点确定为：原告要求赔偿的项目和数额是否合理合法，其合理损失应如何承担。
原告向本院提交的证据材料有：1、封丘县公安局交警大队交通事故认定书封公交认字【2015】第201510021号一份。证明被告黄鑫驾驶无号牌摩托车与包素彦驾驶的豫Ｇ×××××号两轮摩托车发生交通事故，致使包素彦受伤，两车不同程度损坏的交通事故，此事故经封丘县交警队作出事故认定，黄鑫负此次事故的主要责任，包素彦负此事故的次要责任，故黄鑫应对包素彦此次事故所受到的经济损失依法承担赔偿责任。2、新乡市公安局交通管理支队新公交终字【2015】第073号事故认定终止复核通知书一份。证明此次事故经新乡市公安局交通管理支队复核，并依法终止复核。3、王志彤2016.5.2证明一份。证明被告黄鑫虽已经成年，但正在上学，没有独立的经济能力，被告黄学凯、刘俊香依法应承担垫付义务。4、医疗费收据11张。证明包素彦于事故受伤后入住封丘县人民医院治疗，为治疗伤情花去医疗费17270.47元。5、封丘县人民医院诊断证明一份和封丘县人民医院出院证一份。证明包素彦受伤情况，入院诊断为：左侧额颞叶脑挫裂伤，左侧硬模下血肿、左侧枕骨骨折、头皮撕裂伤、胸部外伤、左侧肋骨骨折伴胸腔积血、右足外伤等；出院诊断为：左侧额颞叶脑挫裂伤、左侧硬模下血肿、左侧枕骨骨折、头皮撕裂伤、胸部外伤、左侧肋骨骨折伴胸腔积血、右足外伤、嗅觉失灵。6、××例。证明包素彦住院治疗74天。7、封丘县人民医院长期医嘱单和临时医嘱单。证明包素彦发生事故后，2015年8月14日入住封丘县人民医院，是特级护理，2015年8月22日才改为一级护理，直到出院，因此要求住院期间两人护理。8、××例本一份、北京同仁医院诊断证明一份、北京同仁医院耳鼻喉头颈外科
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变态反应中心嗅功能检测报告单一份及北京同仁医院门诊病历本一份。证明包素彦因交通事故导致嗅觉功能完全丧失，为治疗多次去郑州、北京等多家医院治疗。9、上海司法部司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心2016.7.21退卷函一份。证明包素彦因交通事故导致嗅觉功能完全丧失，并向上海司法部司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心提出鉴定，但由于嗅觉功能尚未颁布技术规范和行业标准，无法做出鉴定，但包素彦的嗅觉伤情确切存在，比照最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部2016年4月18日《人体损伤致残程度分级2017》已经构成十级伤残，请求法院对此伤残予以考虑。10、施救费单据一份。11、河南国信司法鉴定中心2016.11.2发票一份。证明包素彦支付鉴定费2900元。12、司法鉴定意见书一份，证明包素彦伤情为十级伤残，出院后护理期间为60天，护理级别为部分护理依赖程度。13、评估费收据一份和评估鉴定书一份【2015】086号，证明包素彦因交通事故所受到财产损失为920元。14、××例和诊断证明各一份，证明包素彦因病死亡，与交通事故受伤有一定的因果关系。15、交通费票据，证明交通费情况。
三被告对原告证据的质证意见为：对证据1的真实性无异议，对其证明目的有异议，我方在事故认定出具后依法提起复核，后因受害人起诉终止了复核，故该事故认定书并没有发生法律效力，请求法院对责任划分依法作出评判。对证据2无异议，恰恰证明事故认定书没有发生法律效力。证据3的内容真实，对其证明目的有异议。对证据4、5无异议。对证据6显示的住院天数有异议，但住院期间受害人并没有实际用药，存在空挂床情况，请法院核实实际住院时间，扣除未治疗或用药时间。结合证据7，可看出受害人9月14日出院，受害人住院是30天而不是74天，故对住院天数有异议。证据7应以诊断证明所记载的护理人数为准。对证据8的郑大一附院的门诊病历有异议，院方未盖章。对北京同仁医院的病历手册有异议，没有院方的公章。证据9的真实性由法院核实，对证明目的有异议，伤残等级应由鉴定机构鉴定，不能主观臆断，无法达到证明目的。证据10不是正规发票。证据11、12、13无异议.证据14真实性无异议，对证明目的有异议，应有相应的尸检报告和鉴定结论证明因果关系。对证据15王明轩的火车票有异议，对北京到新乡的包素莲的火车票有异议，10月27日交通费票据无法证明是为受害人治疗所产生的费用。其他票据请法院酌定。
原告发表补充意见：封丘县人民医院的住院天数，以诊断证明时间为准，结合病历可以证明受害人住院时间为74天。受伤后，受害人出现肋骨骨折、颅脑损伤等伤情，特级护理符合实际需要。伤情严重不可能出现空挂床现象，因伤情比较重需要观察治疗。北京医院和郑大一附院的病历有医师签名，有章。封丘县病历证明，由于事故嗅觉失灵。以上说明包素彦从事故发生到去世，多次去郑州、北京医院对嗅觉失灵寻医问路。嗅觉失灵的确切存在，才在河南国信司法鉴定中心提出鉴定，该鉴定中心无条件鉴定，才选择了上海鉴定中心鉴定，才有了2016年7月21日的退卷函。嗅觉失灵确实存在，请法庭予以考虑。依据急救病历，可以证明包素彦因交通事故导致的病情和包素彦的死亡有一定的关系。
三被告的补充意见为：关于住院天数，诊断证明只是证明从住院到办理出院期间的住院天数，但是根据原告方提交的长期医嘱单及用药清单，记载的天数是30天。因此该住院天数应以医嘱记载天数为准。根据民诉法的规定，当事人主张的事实应当有证据予以支持，而法律规定护理人数必须由医疗机构出具的证明载明的人数为准，而原告方并未提供证明予以支持，应以1人护理为准。北京医院和郑大一附院虽有医生签章，未有院方签章，真实性无从考证。伤残等级属于鉴定结论，而原告方并未提交受害人嗅觉失灵的鉴定结论，故该嗅觉失灵不能予以伤残定论。受害人的死亡与交通事故是否存在因果关系同样需要鉴定结论予以认定。而原告未提供证据予以证明，故无法确认存在因果关系。
被告黄鑫向本院提交的证据有：1、车损评估鉴定，证明车损950元，原告方应承担车损。2、照片4张、复核申请书和终止复核通知书，证明事发现场的道路没有达到道路通行条件、证明事故认定书不能作为定案依据。3、原告方的用药清单，证明受害人的住院期间的床位费只收了31天，应按31天计算住院天数。
被告黄学凯、刘俊香无证据提交。
原告对被告黄鑫证据的质证意见为：对证据2复核通知书的真实性无异议，对证明目的有异议，对照片和申请书有异议，复核申请书从形式上看没有黄鑫的指印，不能确定是否真实；照片不显示时间，应以交警队勘察事故现场的地点地貌为准。复核终止通知书是依法终止的，应以事故认定书为准。费用汇总清单的真实性无异议，但对证明目的有异议，应以病历结合出院证、诊断证明来确定。车损因被告未提起反诉，不予质证。被告黄学凯、刘俊香对黄鑫证据无异议。
本院认为，原告提交的证据（1）至（6）、（10）至（13）内容客观真实，与本案案件事实具有关联性，本院予以采信。原告提交的证据（7）具有真实性，但不能证明包素彦需要2人护理。证据（8）（9）不能证明其所要证明的目的，本院不予采信。证据(14)具有真实性，但不能证明原告证明目的。证据（15）部分形式不合法，不符合证据的三性特征，本院不予采信。被告黄鑫提交的证据1、3符合证据的三性特征，本院予以确认；证据2不能证明其所有证明的证明目的，本院不予采信。
根据当事人的陈述、举证及诉辩意见，对本案事实确认如下：2015年8月14日11时40分许，被告黄鑫驾驶两轮摩托车沿南北公路由北向南直行至与东西公路交叉口处与包素彦驾驶豫Ｇ×××××号两轮摩托车沿东西公路由西向东直行相撞，造成包素彦受伤严重的交通事故。经封丘县交警大队认定包素彦承担事故次要责任，被告黄鑫承担主要责任。事故发生后，包素彦入住封丘县人民医院住院治疗31天(2015年8月14日-2015年9月14日），花费医疗费17270.47元。2016年10月21日包素彦死亡。包素彦家庭情况：丈夫王明轩，1966年12月20日生；女儿王志彤，1990年10月2日生；儿子王中剑，1998年10月2日生。2016年7月4日经河南国信司法鉴定中心鉴定，包素彦伤残等级为十级；建议出院后护理依赖程度为部分护理依赖，护理期限为60日；护理人数为1人。事故发生时，黄鑫是在校学生，其父黄学凯称事故车辆是他给黄鑫买的二手车，该车没有登记，也没有买交强险。事故发生时，被告黄鑫为原告垫付医疗费10000元。
另查明：河南省2015年农、林、牧、渔业收入为28849元；居民服务业和其他服务业为年收入30482元。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，包素彦因事故受伤，后因病死亡，其继承人依法享有获得侵权人及其他赔偿义务人赔偿的权利。结合原告的诉讼请求及提供的证据情况，原告王明轩、王志彤、王中剑合理损失有：医疗费17270.47元；住院伙食补助费31天×15元=465元；营养费31天×15元=465元；护理费5094.25元（30482÷365天×31天=2588.88元，30482÷365天×60天×0.5=2505.37）；误工费原告要求按10853元每年计算324天，本院予以支持，为10853元÷365天×324天=9633.9元。施救费350元；定损费100元；摩托车损失920元；鉴定费2900元，残疾赔偿金为21706元（10853元×20年×0.1=21706元）。交通费3960.6元要求过高，本院酌定交通费2000元。原告家属因交通事故受伤，且构成伤残，要求精神抚慰金符合法律规定，但要求8000元过高，结合原告伤情等实际情况，本院酌定为5000元。原告要求丧葬费、死亡赔偿金、精神抚慰金37388.4元，因原告家属没有证据证明包素彦死亡与本次交通事故有直接因果关系，故本院不予支持。以上原告损失共计17270.47元+465元+465元+5094.25元+9633.9元+350元+100元+920元+2900元+21706元+2000元+5000元=65904.64元。以上医疗费项下损失17270.47元+465元+465元=18200.47元；伤残赔偿项下损失5094.25元+9633.9元+21706元+2000元+5000元=43434.15元；车损920元；施救费350元。因被告黄鑫车辆未投保交强险，原告损失首先应在交强险范围内承担54704.15元，（其中医疗费项下承担10000元，伤残赔偿项下承担43434.15元；车损承担920元；施救费350元。）下余损失65904.64元-54704.15元=11200.49元由被告黄鑫按事故责任比例承担70%，为11200.49元×70%=7840.34元。以上被告黄鑫赔偿原告各项损失共计54704.15元+7840.34元=62544.49元。因被告黄鑫为原告垫付医疗费10000元，花费车损950元，与之相抵后，被告黄鑫应赔偿原告各项损失共计51594.49元。因黄鑫虽满18周岁，但系没有经济能力的在校学生，且被告黄学凯将没有投保交强险的车辆交与没有经济能力的黄鑫驾驶，亦应承担相应责任。故原告损失应由被告黄学凯、刘俊香承担垫付义务。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、《最高人民法院关于贯彻执行<民法通则>若干问题的意见（试行）》第161条之规定，判决如下：
一、被告黄鑫赔偿原告王明轩、王志彤、王中剑各项损失共计51594.49元；被告黄学凯、刘俊香承担垫付义务。（限判决生效后十日内履行完毕）
二、驳回原告王明轩、王志彤、王中剑的其他诉讼请求。
如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1300元，由被告黄鑫、黄学凯、刘俊香负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按被上诉人数提交副本，上诉于新乡市中级人民法院。
审判长 贾 西 娟
审判员 李秋香审判员王继泉
二〇一六年十二月二十一日
书记员 张 慧 平