天水市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）甘05民终747号上诉人（原审被告）：李某1，甘肃某工程建设有限公司负责人，住甘肃省秦安县。委托诉讼代理人：李某2，住甘肃省秦安县。委托诉讼代理人：张某，住甘肃省天水市。被上诉人（原审原告）：李某3，住天水市。委托诉讼代理人：黄某（系李某3丈夫），住甘肃省天水市。原审被告：中国某某保险股份有限公司甘肃分公司。负责人:冯征，该公司总经理。委托诉讼代理人：万某，甘肃端方律师事务所律师。上诉人李某1因与被上诉人李某3、原审被告中国某某保险股份有限公司甘肃分�司机动车交通事故责任纠纷一案，不服甘肃省天水市麦积区人民法院(2017)甘0503民初691号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李某1的委托诉讼代理人李某2、张某，被上诉人李某3及其委托诉讼代理人黄某，原审被告中国某某保险股份有限公司甘肃分公司（以下简称平安财险甘肃公司）的委托诉讼代理人万某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人李某1上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判或发回重审；二、本案一切上诉费用由一审原告承担。事实和理由：一、李某1向医院垫付的费用为6600元，并非一审原告说的4600元。二、李某3在住院后治疗自身其他疾病，该部分治疗费用应当在医疗费中予以扣除。三、上诉人在李某3受伤后的一个星期在医院进行护理。被上诉人李某3辩称�一审法院认定事实清楚，适用法律正确请求二审法院依法维持，并由上诉人承担全部诉讼费用。上诉人提出答辩人治疗了与交通事故无关的疾病，应当提供证据加以证明。原审被告平安财险甘肃公司辩称，1.李某3医疗费总额中应当将李某1垫付数额6600元如实退还，并将其治疗与交通事故无关的自身疾病的费用予以扣除，李某3病例中存在”贫血（中度）、肝囊肿、胆囊结石、左肾错构瘤”与交通事故无关的疾病，医疗费中应当将该部分费用扣除；2.一审判决认定护理费有误，请求二审法院改判不予支持其护理费，李某3住院22天属实，其丈夫黄某虽然提交了请假证明和完税证明，但没有提供证据证明其因误工停发的工资数额，故对李某3的护理费应当不予支持；3.一审判决误工费有误，应当按照居民服务业计算，李某3称其系医生，但其医师执业资格证的许可机关是广东省广州市××区卫生局，但其执业地点在天水市麦积区，因此对其误工费应当按照居民服务业标准进行计算。李某3向一审法院起诉请求：依法判令被告赔偿原告医疗费4750元、误工费3714.4元、护理费3714.4元、交通费500元、住院伙食补助费460元、营养费920元，以上合计14058.8元。庭审中，李某3变更诉讼请求为:由被告赔偿原告医疗费6678.05元、误工费3714.4元、护理费7283元、交通费500元、住院伙食补助费460元、营养费920元，以上合计19555.45元。一审法院认定事实：2016年12月31日18时许，被告李某1驾驶×××号小型越野客车沿麦积区桥南建材市场路段由西向东行驶，行至桥南建材市场12号馆门前停车下人，在打开车门时，将原告李某3驾驶的两轮电动车撞倒在地，致使两轮电动车驾驶员即原告李某3受伤，两车受损，形成交通事故。事�发生后，原告被送往市二院住院治疗，经诊断，原告的伤情主要为：1.头部外伤：右顶部头皮下血肿；2.左手第5指根部掌侧缘皮肤裂伤；3.右膝部软组织挫伤。补充诊断为：1.贫血（中度）；2.肝囊肿；3.胆囊结石；4.左肾错构瘤。住院治疗22天后，于2017年1月22日出院。2017年1月12日，麦积交警大队作出麦公交认字[2016]YB第432号道路交通事故认定书，认定由被告李某1承担本起事故的全部责任，原告李某3不承担本起事故的责任。被告李某1驾驶的车辆在被告平安财险甘肃公司投保了交强险（限额为12.2万元）和商业三者险（限额为50万元），并购买了不计免赔，事故发生在保险期限内。因侵权责任，应当计算原告的损失项目和数额，经一审法院逐项审核认定为：1.医疗费11278.05元。市二院住院费用11278.05元。2.误工费3966.09元。原告实际住院治疗22天，其职业为医生，依据2017年度公布的甘肃省上年度卫生和社会工作行业年收入65801元的标准计算，误工费为65801元/年÷365天/年×22日=3966.09元。3.护理费3966.09元。原告实际住院治疗22天，住院治疗期间由其丈夫黄某护理，其丈夫职业为医生，故依据2017年度公布的甘肃省上年度卫生和社会工作行业年收入65801元的标准计算，误工费为65801元/年÷365天/年×22日=3966.09元。4.交通费220元。综合考虑原告伤情、居住地点、就医地点等因素，酌情认定交通费为220元。5.住院伙食补助费460元。原告共住院治疗22天，参照甘肃省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准省内40元/天，计算住院伙食补助费为40元/天×22天＝880元，原告请求的住院伙食补助费460元，未超过法律规定的限额，予以认定。以上5项共计19890.23元。其中，被告李某1垫付医疗费4600元。一审法院认为，本案系因道路交通事故引发的侵权责任�纷，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定”同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。本案中，被告李某1驾驶的车辆在被告平安财险甘肃公司购买了交强险及商业三者险，原告请求被告平安财险甘肃公司作为在先的赔偿义务人的主张依法有据，被告平安财险甘肃公司在交强险保险合同责任内，应当计算的原告损失项目和数额经本院逐项�核认定为：1.医疗费用赔偿项目（限额为1万元）：医疗费11278.05元+住院伙食补助费460元=11738.05元，已超出医疗费用赔偿限额，应按1万元认定；2.死亡伤残赔偿项目（限额为11万元）：误工费3966.09元+护理费3966.09元+交通费220元=8152.18元，未超出限额规定，予以认定。以上2项共计18152.18元。被告平安财险甘肃公司在其承保的商业三者险合同责任内，应向原告赔偿的超出交强险赔偿限额的损失计算为：11738.05元-10000元=1738.05元。本案中，原告的损失未超出保险赔付的限额，已由被告平安财险甘肃公司在其承保的保险合同责任范围内承担，故被告平安财险甘肃公司赔付后，被告李某1不再承担损害赔偿责任。被告李某1垫付的医疗费4600元，由原告李某3予以返还。关于原告请求的营养费，因原告的伤情未构成伤残，且其提交的病历上并没有加强营养的医嘱，故对营养�的诉讼请求不予支持。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条至第二十四条之规定，判决：一、由被告中国某某保险股份有限公司甘肃分公司赔偿原告李某3医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费共计19890.23元；二、由原告李某3返还被告李某1垫付的医疗费4600元；三、驳回原告李某3的其他诉讼请求。案件受理费76元，由原告李某3负担22元，被告李某1负担54元。本院二审期间，上诉人李某1围绕诉讼请求依法提交了天水市第二人民医院预交款收据2张，欲证明李某1垫付的医疗费除了一审认定的4600元外，还有2000元，合计垫付6600元。本院组织当事人进行了质证，被上诉人李某3对2张票据的真实性认可，并认可李某1垫付的费用为6600元。经本院审核认为：李某1提交的证据形式合法，内容真实，并且李某3对以上证据的证明目的认可，因此本院对上述证据予以采信。二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院依法予以确认。另查明，李某1给李某3实际垫付医疗费为6600元。本院认为，本案二审争议焦点为：一、上诉人李某1垫付医药费的数额；二、原审判决的误工费和护理费是否恰当；三、李某3在治疗过程中是否存在超范围治疗的情形。一、关于上诉人李某1垫付医药费的数额经审理查明，李某1实际垫付的费用为6600元，因该事故发生在保险公司承包范围内，李某3的各项损失均由平安财保甘肃公司予以赔付，侵权损害赔偿贯彻损失填补原则，李某3的�失在保险公司赔付后将充分予以填补，因此李某3应当将李某1垫付的医疗费6600元予以返还。二、原审判决的护理费和误工费是否恰当本案中，上诉人李某1称其委托张某在李某3受伤住院的前三天在医院进行护理，但李某3的丈夫黄某在李某3住院期间全程进行了陪护，黄某因陪护而请假，将产生一定的误工费用，一审按照李某3住院22天计算陪护人员黄某的误工损失并无不当。关于李某3的误工费用，因上诉人李某1在上诉请求中并未对该项费用提出异议，虽然原审被告平安财保甘肃公司对李某3的误工费提出异议，但根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条之规定，第二审人民法院仅就上诉人的上诉请求进行审理，原审被告平安财保甘肃公司�未就一审判决提起上诉，视为对一审判决的认可。三、关于李某3在治疗过程中是否存在超范围治疗的问题上诉人李某1提出李某3在治疗过程中存在超范围治疗的问题，但其未就该项主张提供证据，同时上诉人对李某3一审提交的医院住院病历、诊断证明、用药单据等均未能指出被上诉人李某3超范围治疗的项目。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，当事人对自己主张所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，上诉人李某1未能就其上诉请求所依据的事实提供证据加以证明，故对上诉人李某1的该项上诉请求依法不予支持。综上所述，上诉人李某1的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持甘�省天水市麦积区人民法院(2017)甘0503民初691号民事判决第一项、第三项及诉讼费负担部分；二、变更甘肃省天水市麦积区人民法院(2017)甘0503民初691号民事判决第二项为由李某3返还李某1垫付的医疗费6600元。二审案件受理费152元，由上诉人李某1负担100元，被上诉人李某3负担52元。本判决为终审判决。审 判 长  田 力审 判 员  田东生审 判 员  王红岩二〇一七年十二月十二日法官助理  王瑞玉法官助理  杨 颖书 记 员  袁天娇