福建省三明市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽04刑终309号
原公诉机关福建省沙县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张治强，男，1988年7月19日出生于福建省沙县，汉族，高中文化，户籍地福建省沙县，住福建省沙县。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年4月2日被刑事拘留，同月13日被逮捕。现羁押于沙县看守所。
辩护人廖宝林，福建如贤律师事务所律师。
福建省沙县人民法院审理福建省沙县人民检察院指控原审被告人张治强犯故意伤害罪一案,于2017年10月27日作出（2017）闽0427刑初227号刑事判决，原审被告人张治强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。三明市人民检察院指派检察员黄某、赵某出庭履行职务，原审被告人张治强及其辩护人廖宝林到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2017年4月1日15时许，被告人张治强及其家人因沙县罗布豆士溪大桥租赁的土地被征用后未得到赔偿，便在沙县罗布豆士溪大桥施工的工地内，用挡住挖掘机或爬到挖掘机上的方法，阻挠施工人员施工，而与施工人员发生争执、拉扯、殴打。期间，被告人张治强用一块硬物击打被害人陈某1头部，造成被害人陈某1右侧额部硬膜外血肿、右侧额骨骨折、右侧额面部挫裂伤、右下中切牙缺失，致被害人陈某1轻伤一级。被告人张治强被公安机关抓获到案后，能如实供述自己的犯罪事实。被告人张治强的行为，已取得被害人陈某1谅解。
原判认定的上述事实，有经原审庭审举证、质证的被害人陈某1陈述，证人陈某2、张某1、罗某、张某2、严某、吴某、陈某3证言，辨认笔录、现场指认笔录、现场勘验笔录、现场图及照片，视听资料，沙县医院门诊病历、多层螺旋CT检查报告单、三明市第一医院入院记录、住院病历首页、出院记录、X线诊断报告、CT检查报告单、人体损伤照片、三明市公安局物证鉴定所法医学临床学伤检临时意见书、法医学人体损伤程度鉴定书，建筑工程施工许可证、工程开工令，协议书、通知、函、证明、责令改正通知书、民事诉状、民事判决书，到案经过、破案经过，户籍证明，谅解书，被告人张治强供述等证据证实。
原判认为，被告人张治强故意非法损害他人身体，并致一人轻伤（一级），其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人张治强及其家人因沙县罗布豆士溪大桥租赁的土地被征用后未得到赔偿，便在沙县罗布豆士溪大桥施工的工地内，用挡住挖掘机或爬到挖掘机上的方法，阻挠施工人员施工，而与施工人员发生争执、拉扯时，被告人张治强用捡起的硬物击打被害人陈某1头部。被告人张治强主观上有殴打他人的故意，客观上也实施了殴打他人的行为，且造成被害人陈某1身受轻伤（一级）的后果，被告人张治强的行为，符合故意伤害罪的构成要件。公诉机关指控被告人张治强的行为构成故意伤害罪，事实清楚，证据确实、充分，予以支持。被告人张治强及其辩护人提出被告人张治强及其家人在遭到不法侵害时，用石头击打不法侵害者，属正当防卫，认为被告人张治强的行为不构成犯罪的辩护意见，与已查明的事实不符，不予采纳。被告人张治强被公安机关抓获到案后，能如实供述自己的犯罪事实，是坦白，可以从轻处罚。被告人张治强的行为，已取得被害人谅解，可以酌情从轻处罚。据此，原审法院以故意伤害罪判处被告人张治强有期徒刑一年。
上诉人张治强的上诉理由：本案事出有因，其是看到父亲被打，一时气愤下才用石头砸向被害人，请求对其从轻处罚。辩护人提出的辩护意见是：1、张治强对陈某1的伤害，系因陈某1对其父亲张某1殴打，在进行言语警告无效且情况危急之下实施，属正当防卫，不构成犯罪；2、现场未提取到打伤陈某1的砖块（石头）以及陈某1的断牙，半块砖头不可能造成被害人右侧额骨骨折、右侧额面部挫裂伤、右下中切牙缺失等损伤，对伤情鉴定意见存有疑点，且鉴定人系沙县公安局工作人员，鉴定机构是三明市公安局物证鉴定所，两者之间无隶属关系，作出的鉴定意见无效，本案被害人的法医学人体损伤程度鉴定书不能作为证据使用。
三明市人民检察院检察员的出庭意见：一审判决认定上诉人张治强构成故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，张治强的上诉意见及辩护人的辩护意见不能成立。建议驳回张治强的上诉，维持原判。
经二审审理查明，原判认定上诉人张治强故意非法损害他人身体并致一人轻伤一级的事实清楚，据以认定的证据经一审庭审举证、质证，能相互印证，本院予以确认。
关于上诉人张治强辩护人提出被害人陈某1的法医学人体损伤程度鉴定书不能作为证据使用的辩护意见。经查，三明市公安局物证鉴定所系经福建省公安厅依法登记成立的鉴定机构，本案对被害人损伤情况进行鉴定的两名鉴定人亦有福建省公安厅颁发的《鉴定人资格证书》，具有法医类检验鉴定资格，鉴定主体合法。被害人受伤当日下午及时入院检查治疗，受伤情况准确完整体现在病历等材料上。鉴定人在对被害人身体进行检查后并结合被害人就医的病案材料作出被害人损伤程度为轻伤一级的鉴定意见，该鉴定所依据的材料真实，内容客观，鉴定程序合法，应作为定案证据予以采信。辩护人提出鉴定意见不能作为证据使用的辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人张治强辩护人提出张治强的行为属正当防卫的辩护意见。经查，张治强及其家人因征地赔偿与现场施工人员发生争执，双方均有肢体上的接触，但被害人陈某1仅是朝坐在地上的张治强父亲踢，至此，被害人的行为尚达不到不法侵害的程度，亦不处在危急情况，而张治强却用硬物朝被害人头部击打，且力度大，造成了被害人轻伤一级的后果，不符合正当防卫的条件，张治强对其造成的伤害后果仍应负刑事责任。故辩护人的该辩护意见，理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人张治强及其家人以租赁的土地被征用后未得到赔偿为由，在施工现场阻挠施工人员施工，进而与施工人员发生争执、拉扯，期间，张治强捡起一硬物击打被害人陈某1头部，造成被害人轻伤一级的后果，其行为构成故意伤害罪。张治强被公安机关抓获到案后，能如实供述自己的犯罪事实，是坦白，且取得被害人谅解，依法可以从轻处罚。在双方争执中，被害人有用脚踢张治强父亲，被害人对引发本案有一定责任，应相应减轻张治强的责任。张治强请求从轻处罚的上诉意见成立，予以采纳。辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但量刑不当，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销福建省沙县人民法院（2017）闽0427刑初227号刑事判决。
二、上诉人（原审被告人）张治强犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月2日起至2018年1月1日止。）
本判决为终审判决。
审判长 傅树朝
审判员 郑永忠
审判员 黎建泉
二〇一七年十二月二十九日
书记员 叶小东
附相关法律条文：
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。