山西省晋中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋07民终2584号
上诉人（原审原告）：王志胜，男，1947年10月6日生，汉族，山西省太原市小店区人，现住该区。
委托诉讼代理人:赵鹏，山西佳境律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王捧录，男，1948年8月17日生，汉族，昔阳县人，住本村。
被上诉人（原审被告）昔阳县赵壁乡东寨村民委员会。
法定代表人：王海云，该村委会主任。
上诉人王志胜因与被上诉人王捧录、昔阳县赵壁乡东寨村民委员会（以下简称东寨村委会）农村土地承包合同纠纷一案，不服山西省昔阳县人民法院（2016）晋0724民初118号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人王志胜上诉请求：撤销一审判决，依法改判；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定事实错误。上诉人及其母亲于1984年从被上诉人东寨委会依法承包了署掌峪、小洋沟、坟掌、小南坪地块，并依法取得了《土地使用证》，为耕种方便上诉人与同村村民姬秀莲所承包的地块即上河14号地块中的2.2亩地互换。1996年东寨委会对上诉人的该地块进行确认，与上诉人签订《土地承包合同书》和办理《集体土地农业用地使用证》时，上诉人口头委托被上诉人王捧录及其兄弟王曾录代上诉人签署《土地承包合同书》和办理《集体土地农业用地使用证》等事宜。王曾录依据上诉人的委托如实办理了上河14号地块中1亩的土地承包事宜。王捧录却隐瞒事实，欺诈东寨委会为其办理了该地块剩余1.2亩的土地承包手续，并且其在上诉人询问时同样欺骗上诉人说已为其办理好了相关的土地承包手续。在2001年上诉人母亲去世后，东寨委会未按照《土地管理法》要求的正规程序对上诉人及其母亲的土地进行收回并再次发包，并当庭承认其工作过错。然而，一审法院错误的认定王捧录合法取得本案涉诉土地，并认可其获得该地块在2010年征地补偿的12480元补偿款合法有效，严重损害了上诉人的合法权益；2、一审法院适用法律错误。其一，在土地承包期内，东寨委会无权变更、解除承包合同。上诉人在1993年独自一人迁居外地，母亲仍在东寨处生活。因母亲年事已高，为不荒废耕地，上诉人将上河14号地块的2.2亩承包地口头交由王捧录、王曾录兄弟进行代耕代种，该二人虽实际代耕代种多年，但其并未取得《土地承包经营权证》。根据《农村土地承包法》第十二条规定：村集体经济组织或村民委员发包的，不得改变村内各集体经济组织农民集体所有的土地所有权。第十四条规定：发包方应维护承包方的土地承包经营权，不得非法变更、解除承包合同；其二，根据《农村土地承包法》第二十六条规定：承包期内，发包方不得收回承包地。承包期内，承包方全家迁入小城镇落户的，应当按照承包方的意愿，保留其土地承包经营权或允许其依法进行土地承包经营权流转。实际情况是，在1993年上诉人只是本人迁出该村，其母亲赵玉棠仍在本村生活直至2001年去世。因此，东寨委会无权将上诉人的土地收回，更无权将该土地承包给王捧录；其三，根据《山西省实施<中华人民共和国土地承包法>办法》第十条规定：承包期内，承包方家庭成员减少、子女上学、服兵役、进场务工、在农村从事各种非农产业，发包方不得收回其承包地。东寨委会无权在上诉人母亲去世后，家庭成员减少的情况下收回上诉人所承包的1亩土地；其四，东寨委会并未按照《土地管理法》第十四条规定的程序对上诉人承包的土地进行收回和向王捧录进行土地发包，程序违法。
被上诉人王捧录辩称，上诉人所述上河14号地至1993年前为上诉人王志胜所耕种，1993年其户口迁至太原市××区××乡××村后，转交于我兄弟二人耕种。1995年土地调整，上诉人人口地1.2亩收归集体所有。因1993年至1995年之间由我代耕，村委因便于耕种土地不零分，出于耕地原因商定该1.2亩地承包于我，并签订土地合同；2000年上诉人母亲病故，2003年东寨委再次土地调整，因上诉人及其家人户口均已注销，东寨委会将上诉人母亲的1亩口粮地收归集体所有，村委补发我儿子劳力地共计3亩2分时，其中包括该1亩土地，并签订土地承包合同。以上事实证明，我并未侵占上诉人土地，因土地合同书是村委与我签订，与上诉人无关，不存在占有其土地之说，更无土地征收补偿款退还一说，请求二审法院依法裁决，维护土地合同及土地合同持有者的合法权益及农村土地承包秩序。
被上诉人东寨委会辩称，当时他们的地的事情是上届村委手里的事情，是否合法不清楚，但是当时都是这么做的，户口迁出的或者死亡的地都抽回来再分给新增添人口或者年满十八岁增加劳力的家庭。村里这种情况比较多，根据签订的土地承包合同上的约定（即“乙方死亡，允许继承人继承，不愿继承者，甲方与该继承人清理合同履行期间债权债务后，予以收回。迁出户口者（不包括出嫁）所承包的耕地要由甲方收回。”）上诉人属于户口迁出，其母亲去世了。另外，不认可上诉人上诉所说一审庭审中村委会承认工作过错之说。综上，请求二审法院公正处理。
王志胜向一审法院起诉请求：1、判决王捧录返还由其占有的王志胜所属的上河14号地块1.71亩耕地；2、判决王捧录返还王志胜土地征收补偿款12480元，东寨委会承担连带赔偿责任；3本案诉讼费用全部由王捧录、东寨委会承担。
一审法院认定事实：王志胜原系昔阳县赵壁乡东寨人，与其母赵玉棠在同一户，1984年东寨委会将署掌峪、小洋沟、坟掌、小南坪地块的口粮地承包给王志胜后，王志胜与村村民姬秀莲协商后与其所承包的上河14号地块的2.2亩耕地互相调换。王志胜于1993年5月因结婚将户口迁至太原市小店区，并将上述耕地交于王捧录耕种，农业税也由其代缴。东寨委会于1995年12月30日将上河14号地的1.2亩收回，承包给王捧录并签订了土地承包合同，2001年王志胜母亲赵玉棠去世后，东寨委会有奖上河14号地的1亩耕地收回，承包给王捧禄并在与王志胜签订的合同上批注。2010年，阳左高速施工时征用了1.2亩地块中的0.49亩，王捧录领取了征地补偿款12480元。一审法院认为：我国农村土地依法属于村集体所有，改革开放以来，实行了家庭责任承包制，村集体成员有权依照与村集体签订土地承包合同取得经营权，王志胜所称的《中华人民共和国土地承包法》自2003年3月1日开始生效，按照法不溯及既往原则，本案并不适用相关规定。按照本案诉争两份土地的变更时的法规政策及两份《土地承包合同》第四条第4项约定，在户口迁出者及死亡无继承人的情况下，东寨委会均有权收回耕地。即使按照现行的《中华人民共和国土地承包法》规定，1993年5月王志胜户籍转为太原市（设区的市）非农业户口，2001年王志胜母亲赵玉棠去世，即2001年时王志胜全家均已在东寨销户，东寨委会有权收回该土地。综上，王志胜对上河14号地2.2亩已不享有土地承包经营权，对其诉讼请求不予支持。本案经调解无效，故依照《中华人民共和国土地承包法》第二十六条、第六十五条之规定，判决：驳回王志胜的诉讼请求。
二审中，上诉人王志胜围绕其上诉请求向法庭提供了以下证据：1、昔阳县赵壁乡土地管理所于2004年5月23日向其出具的证费收据一张，证明上诉人在2004年缴费5元办理土地使用权证，即在2004年上诉人仍享有诉争土地的土地承包经营权证；2、《太原市小店区人民政府关于撤销郑村等村民委员会设立郑村等社区居民委员会的批复》（小店区政[2007]45号）文件一份，证明上诉人王志胜所在的西吴村是在2007年撤村改居，王志胜的身份由村民变为市民。被上诉人王捧录对上诉人提供的上述证据质证提出，这是对方的事情，与我没有关系，我也不懂；被上诉人东寨委会质证认为，对于证据1只显示证费5元，不知道是什么证费；对证据2王志胜是何时从村民变成市民，与东寨委会无关，东寨就是什么时候迁走户口什么时候办手续，就要把土地收回了。本院对上述证据认证为：对于证据1，该收条上未载明所办理证件的全称，且上诉人未提供其缴纳证费后所办理的证件予以佐证，该单一证据无法达到其证明目的，本院对该证据不予采信；对于证据2，与本案欠缺关联性，本院对该证据不予认定。其余事实与一审查明的事实一致。
本院认为，本案二审期间争议的焦点问题是：上诉人王志胜是否对本案诉争的土地享有土地承包经营权，对其一审的诉讼请求应否予以支持。本案中，认定王志胜是否仍对本案诉争土地享有承包经营权，应按照尊重历史、正视现实的原则，根据当时的法律法规及政策规定处理。依据1995年1月1日实施的《山西省集体农用土地使用权转让租赁条例》第二十七条规定：“除合同规定的以外，发生下列情形之一的，土地使用权终止：……”第二十八条规定：“土地使用权期限届满或终止，该土地使用权由集体土地所有权单位收回，……”依据上述规定，1995年对于本案诉争土地进行家庭承包时，当时的法规明确规定土地使用权终止的情形包括合同约定及法定两类情形，发生土地使用权终止的情形时，集体土地所有权单位可以收回土地使用权。本案中，王志胜所持有的其与东寨委会于1995年签订的《土地承包合同书》第四条第4项明确约定“乙方死亡，允许继承人继承，不愿继承者，甲方与该继承人清理合同履行期间债权债务后，予以收回。迁出户口者（不包括出嫁）所承包的耕地要由甲方收回。”该条约定即属发包方东寨委与承包方王志胜所约定的土地使用权终止的情形。王志胜户口迁出东寨及其母亲赵玉棠去世，其家庭户口在东寨销户的事实，符合双方合同约定的土地使用权终止的情形，故东寨委会有权按照合同约定收回原由上诉人所承包的本案诉争土地的土地使用权并重新发包。综上，王志胜对本案诉争的2.2亩土地已不享有土地使用权，对其诉讼请求本院无法支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费112元，由上诉人王志胜负担。
本判决为终审判决。
审判长 元晓鹏
审判员 许 俊
审判员 韩 敏
二〇一七年十月三十日
书记员 介 楠