辽宁省黑山县人民法院民 事 判 决 书（2017）辽0726民初1269号原告:沈阳某某建设工程有限公司，住所地：沈阳市沈河区。法定代表人：杨某某，系该公司执行董事兼经理。委托诉讼代理人：兰某某、张某，系辽宁某某律师事务所律师。被告：辽宁某某牧业有限公司，住所地：黑山县小东镇。法定代表人：刘某某，系该公司执行董事。被告：沈阳某某牧业有限公司，住所地：沈阳市法库县。法定代表人：李某某，系该公司执行董事。二被告委托诉讼代理人：王某，系辽宁同方律师事务所律师。被告：刘某某，男，1966年12月25日生，住沈阳市沈河区。原告沈阳某某建设工程有限公司（简称沈阳七龙公司）诉被告辽宁某某牧业有限公司（简称某某牧业公司）、沈阳某某牧业有限公司（简称某某2牧业公司）、刘某某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年5月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告沈阳七龙公司委托代理人兰某某、张某、被告某某牧业公司委托代理人和被告某某2牧业公司委托代理人王某，被告刘某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告沈阳七龙公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告某某牧业公司给付工程款4，371，416.42元；2判令被告某某牧业公司给付工程款逾期利息1，262，003.66元（自2015年11月4日至2017年5月4日，以4，371，416.42元为基数按照同期银行人民币贷款利率4倍暂计，2017年5月5日至被告实际给付工程款之日间逾期利息按照上述标准计算）；3判令被告某某2牧业公司、被告刘某某在各自股东认缴出资额范围内对上述欠款承担连带赔偿责任；4、三被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2015年7月18日，原告沈阳七龙公司与被告某某牧业公司在沈阳市大东区签定《建设工程施工合同》一份。双方就被告某某牧业公司综合楼、牛舍、锅炉房等工程施工及有关事宜进行书面约定。《合同》约定，第一条，工程地点为锦州市黑山小东种畜场，施工方式为包工包料；第二条工程开工时间为2015年7月15日，工期节点为2015年9月1日前青储窖完工，2015年9月30日前牛舍及相关配套、道路完工，2015年10月20日前综合楼及锅炉房完工；工程合同造价为人民币14，958，890.97元，工程无预付款。庭审中，增加“该工程产生电力施工的垫资款287659.85元，该笔费用应由被告返还原告”。合同签订后，原告组织人员设备积极施工，在被告某某牧业公司多次变更施工设计方案的情况下，原告分别于2015年9月1日完成约定工程中青储窖部分的施工，于2015年9月30日前完成约定工程中综合楼、锅炉房、牛舍相关配套道路的施工。2015年10月30日、11月1日及11月12日，原告就合同约定的全部工程先后三次书面提请被告某某牧业公司进行竣工验收，但被告某某牧业公司却未履行合同约定的竣工验收义务并实际使用该工程。期间，原告经被告某某牧业公司请求，对工程进行增量施工，增量部分造价552，232，783.45元。工程完工后，被告某某牧业公司分多次通过电汇方式给付原告工程款15，798，783.27元。2016年11月6日，工程质保期满。至今，含质保金在内被告尚欠原告工程款4，371，416.42元，至2017年5月4日逾期利息1，262，003.66元。庭审中，将被告某某牧业公司给付工程款数额变更为“11427366.85元”。另悉，被告某某牧业公司的股东为被告某某2牧业公司、被告刘某某。两股东在公司注册资本认缴期间内均未全面履行股东出资义务。根据《最高法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定》（三）第十三条第二款规定，被告某某2牧业公司及被告刘某某对被告某某牧业公司欠付的工程款应承担连带赔偿责任。被告某某牧业公司迟延给付工程款的行为已属严重违约，给原告的合法权益造成了极大损害。现原告住所《民事诉讼法》第一百一十九条的规定，特向贵院提起诉讼，望判如所请！另，关于以楼抵工程款问题，现在被告无法为原告办理过户，原告无法接受上述8房屋，所以不同意以楼抵工程款161万余元。被告某某牧业公司辩称，一是原告所说数额不属实，合同总造价1495万元。增加部分是264640.90元，我方已经付款11216791.90元，同时，因原告对该工程项目弃这不管，我方又增加施工工程，增加工程我方支付款为113455元，该款应从总工程款中扣除。二是答辩人已按约定向原告付清应付工程款部分，现不具备再向原告支付剩余工程款条件，因此也不存在向原告支付利息问题。依据双方签订合同第五条第4项约定，本项目在所施工内容完成并满足甲方使用需求时，男方应支付合同总价50%，竣工验收合格支付总价30%，竣工合格满6个月支付总价95%，余下5%在质保期期满后支付。现已支付70%，原告未向答辩人交付合格工程。三是原告未按合同约定向答辩人交付工程，至今工程未验收。按合同约定，原告最后交付工程日期为2015年10月20日，如延误工期，按合同总价的万分之一支付成约金。截至2015年12月末，原告也尚未完工交付，12月末工程全部停止，施工人员全部撤离，无奈答辩人才接手该项目，要求原告尽快完善工程，原告以各种理由推诿至今。原告应向答辩人支付成约金。四是答辩人按合同约定，不应再向原告支付任何费用，驳回原告请求。另答辩称，以楼抵工程款双方有协议，该房屋暂时办理不了产权证，是暂时过不了户，但该房屋有预售许可证，只是工程没有综合验收，原告将此房出售需我方开收据，如果该款支我方名下，我方有义务将该款返还给原告。被告某某2牧业公司答辩同上述答辩意见。被告刘某某辩称，除同意上述答辩意见外，我为股东之一，占20%股份，三个公司我共注资600万，且韩万军是技术入股，占20%，后来他撤出，将股份转让给我，但不投入资本，所以我已足额注资。一是要求法院驳回原告将我个人列为被告。公司欠帐应由公司去还，公司正在正常运营，本人在公司贸易独立经营上没有干预公司的任何行为，股东不存在滥用权力的行为，根据公司法第20条，第218条规定，驳回原告对我的起诉；二是要求法院解除对我股权的查封，股东权益是我个人财产，公司的财产远远大于原告起诉的金额。本院经审理认定事实如下：2015年7月18日在沈阳市大东区，被告某某牧业公司（甲方，发包方）与原告沈阳七龙公司（乙方，承包方）签定《建设工程施工合同》一份。合同约定主要条款内容：第一条工程名称，辽宁某某牧业有限公司综合楼、牛舍、锅炉房等工程；工程地点，锦州黑山小东种畜场；承包方式，包工包料；第二条，开工日期2015年7月15日；工程节点，青储窖于2015年9月1日完工。牛舍及相关配套、道路等于2015年9月30前完工；综合楼及锅炉房等2015年10月20日前完工；第三条工程质量标准，符合现行《建筑工程施工质量验收统一标准》，建设单位收到建设工程竣工报告后5天内组织设计施工等有关单位进行验收，在验收后3日内予以认可或提供修改意见，否则视为验收合格。由于发包人原因不能正常组织验收，责任由发包人承担。第五条，工程总造价为人民币14，95万元，工程无预付款。产区内除综合楼、锅炉房、门卫、厂区道路、围墙、广场外，所有施工内容完成满足甲方使用要求，支付合同总价50%；所有施工内容完成并验收合格，付总价30%。竣工验收合格满6个月支付至结算总价95%。工程总价5%作为工程质量保证金。在竣工验收合格满一年支付。同时，又约定了相关违约条款。合同签订后，原告沈阳七龙公司按照工程内容进行施工，工程完工后原告方于2015年10月30日向被告某某牧业公司以书面形式提出对全部工程验收申请。期间，被告某某牧业公司以书面形式亦向原告方工程质量存在问题回馈单，2015年11月1日、2015年11月12日向被告某某牧业公司再以书面形式提出对整改部分已完毕进行工程验收申请，后因工程质量存在问题，原告方将未进行验收的工程交付给被告某某牧业公司。同时查明，双方约定工程造价为14，95万元。在工程施工过程中，增加相关工程量，被告某某牧业公司就增加工程量委托“华审金建工程造价咨询有限公司辽宁分公司”进行工程决算，该公司于2015年12月24日作出“结算审定签署表”，审定结算造价为264640.90元，建设施工双方单位在该签署表上盖有公章，原告在法定代表人处盖有个人名章。被告某某牧业公司已向原告方支付工程款总计11216791.9元，其中以坦途牌车以抵款60万元，以楼抵款1611648元，并写有“顶帐协议”。另查明，被告某某牧业有限公司成立于2015年3月18日，股东为沈阳某某牧业有限公司和刘某某个人，工商执照注册资本为2000万元，2016年年度报告中记载，其中沈阳某某牧业有限公司注册资本1200万元，实际出资1085万元，刘某某注册800万元，实际出资240万元。上述事实，有经庭审质证认证的建筑工程施工合同、申请验收报告书、证明材料、某某工地2015年工程项目变更目录、工程决算书、工程决算定案书、2016年度企业报告、简朴公司单程、工程队2015年工程项目外变更目录、变更总价表、总项分项工程量计价表、主要材料表、银行客户回单、银行帐户交易明细回单、抵债协议、照片、营业执照、法定代表人身份证明、房屋登记查询等证据载卷佐证。本院认为，原告与被告某某牧业公司签订的“建设工程施工合同”是双方真实意思表示，双方单位具备签订该建设施工合同的主休资格，其合同内容依规合法，双方签订的合同合法有效，双方均应按合同约定内容各自履行其义务；关于工程是否验收及责任问题，原告施工完工后，以书面形式向被告某某牧业公司请求进行工程验收，但因工程质量存在问题，被告某某牧业公司也以书面提出，终因未很好解决，导致双方并未按照合同约定进行工程验收。对此，双方均有责任，因此，原被告双方要求利息的请求均不予支付；关于工程是否交付问题，工程未进行实际验收，原告将相关工程中房屋钥匙交给被告某某牧业公司相关人员。同时，从被告某某牧业公司提供的相关工程照片中也证实工程已实际使用，应视为工程已经交付；关于工程款支付问题，被告某某牧业公司已提供支付工程款相关凭证，且原告对此数额亦认可。现原告提出以楼折抵工程款以不能办理过户手续，该协议中以楼折工程款无效。经查，该楼为案外人所有，与本案无关，对协议中以楼抵款部分本院不予认定，被告所支付工程款中应扣除以楼抵款数额；关于原告增加“该工程产生电力施工的垫资款287659.85元，该笔费用应由被告返还原告”的诉求，因双方签订的建设工程施工合同第一条中，备注：以上施工范围不包括建筑红线外管网及建筑红线内电气管网及消防喷淋系统。充分说明该项工程不在双方签订的《建设工程施工合同》约定内，因此该诉求本案不作调整。关于关于被告某某牧业公司注册资金问题，工商执照是市场监督管理部门向企业颁发向社会公开企业合法经营的凭证。所以公司的注册资本数额应以其工商执照为准；关于被告沈阳某某牧业有限公司和被告刘某某是否承担连带责任问题，从2016年度报告中显示，其股东即被告沈阳某某2牧业公司未足额出资115万（1200万-1085万），被告刘某某未足额出资560万（800万-240万），根据公司相关规定，被告某某牧业公司为独立法人，有独立的法人财产，应以其公司的全部财产对公司的债务承担责任。虽根据最高院关于公司法的解释中规定，其公司的全部财产仍不能偿还债务的，未足额出资人应在未足额注资部分承担补充赔偿责任。但本案中，无法确认被告某某牧业公司以全部财产不能清偿原告债务，所以原告对被告沈阳某某2牧业公司及被告刘某某诉求亦不作调整；原告提出工程量增加和维修费用应予扣除的主张，因证据不足，不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于适用若干规定》第十三条二款之规定，判决如下：一、被告辽宁某某牧业有限公司给付原告沈阳某某建设工程有限公司尚欠工程款5609497.00元二、驳回原告辽宁某某牧业有限公司其他诉讼请求。上述款项于本判决书生效之日起十日内一次性付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25617元（已减半收取），诉讼保全费5000元，由被告辽宁某某牧业有限公司承担。如果不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。审判员  张凤友二〇一七年十一月二十五日书记员  王茗玉