广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤19民终9551号
上诉人（原审原告）：植国志，男，汉族，1977年3月19日出生，居民身份证住址为广东省怀集县，。
上诉人（原审被告）：东莞市星毅实业有限公司。住所地：广东省东莞市凤岗镇碧湖生态工业区东莞科技园瑞*栋***楼厂房。统一社会信用代码：91441900592133287A。
法定代表人：王为墩，总经理。
委托代理人：张永河，广东林德律师事务所律师。
上诉人植国志因与上诉人东莞市星毅实业有限公司（以下简称星毅公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省东莞市第三人民法院（2017）粤1973民初8595号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
植国志向一审法院提起诉讼，诉讼请求：1.星毅公司支付植国志经济赔偿金33221.6元；2.星毅公司支付植国志在2016年10月13日至2017年5月18日工作期间周一至周五每天加班4小时的加班工资29106元，并支付额外经济补偿金7276.5元；3.星毅公司支付植国志在2016年10月13日至2017年5月18日工作期间周六、日每天加班12小时的加班工资46569.6元，并支付额外经济补偿金11642.4元；4.星毅公司支付植国志在2016年11月13日至2017年5月18日未签订书面劳动合同二倍工资差额99664.8元；5.星毅公司补缴植国志从2016年12月至2017年5月期间的各项社保费用。
星毅公司亦向一审法院提起诉讼，诉讼请求：1.确认星毅公司与植国志已经解除劳动关系；2.确认解除劳动合同的补偿金2221元；3.未签订劳动合同的双倍工资差额7799元；4.本案诉讼费由植国志承担。
原审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件法律若干问题的解释》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认植国志与星毅公司劳动关系解除；二、星毅公司于判决发生法律效力之日起三日内向植国志支付解除劳动关系经济赔偿金11600元；三、星毅公司于判决发生法律效力之日起三日内向植国志支付2016年11月13日至2017年5月18日期间未签订劳动合同的二倍工资差额34673元；四、植国志交回工衣后星毅公司退还植国志工衣费112元；五、驳回植国志的其他诉讼请求；六、驳回星毅公司的全部诉讼请求。本案一审案件受理费10元，由植国志负担5元，由星毅公司负担5元。
原审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第三人民法院（2017）粤1973民初8595号民事判决。
植国志不服原审判决，向本院上诉称：植国志在2016年10月13日进入星毅公司工作，担任住注塑部职务，月工资底薪5800元。星毅公司在2017年5月18日上午无正当理由开除植国志，并没有与其签订书面劳动合同，未依法为其缴纳社会保险费及未支付加班工资、经济补偿金、未签订书面劳动合同二倍工资差额，只支付部分工资。原审法院没有按植国志的工资底薪5800元为基数计算加班工资，计算经济补偿金与未签订书面劳动合同二倍工资差额没有把每月加班工资加进去，没有对植国志2016年12月至2017年5月期间的社保费用作出判决。植国志是技术管理职务，原审法院已查明有加班事实，却以东莞市最低基本工资计算，缺乏法律依据。综上，请求：1.星毅公司支付植国志单方违法解除劳动关系的经济补偿金33221.6元；2.星毅公司支付植国志在2016年10月13日至2017年5月18日工作期间星期一至星期五每天加班4小时的加班工资29106元，并支付25%的额外经济补偿金7276.5元；3.星毅公司支付植国志在2016年10月13日至2017年5月18日工作期间星期六、星期日每天加班12小时的加班工资46569.6元，并支付25%的额外经济补偿金11642.4元；4.星毅公司支付植国志2016年11月13日至2017年5月18日未签订书面劳动合同二倍工资差额99664.8元；5.星毅工资支付植国志从2016年12月至2017年5月期间未依法为植国志缴纳的各项社保费用的经济补偿金3600元；以上五项合计金额231080.90元。
星毅公司亦不服原审判决，向本院上诉：一、星毅公司和植国志终止劳动关系是双方协商一致解除的，植国志没有提供任何证据证明星毅公司是非法解除劳动关系，因此星毅公司只需支付植国志解除劳动关系的经济补偿金。二、植国志依据厂牌主张入职时间是2016年10月13日，星毅公司认为这与事实不相符。若该厂牌是真实的，植国志在离职时与星毅公司计算和领取工资，就应该交回厂牌，即植国志持有厂牌的理由就不存在。其次，该厂牌盖章处模糊不清，不能确定真实性。植国志在仲裁时提交了一份请假单，星毅公司在一审庭审中询问植国志该请假单批准人处是谁的签名，其陈述是主管批准却不知主管的姓名，足见该请假单的不真实。植国志确认的2017年5月工资表可见工衣扣款124元，印证了其4月份入职领取工衣，因此在5月的工资扣除，这也与植国志主张要退回工衣扣款相吻合，即植国志仅领取一次工衣。若植国志主张2016年10月入职，那么至少入职时就该领取冬季和夏季的工衣，2016年的工衣费不可能到2017年5月扣。三、原审判决认定植国志的工资数额错误。星毅公司提交的2017年4月和5月的工资单显示植国志的工资额为3511元，植国志已经确认了，与原审判决认定的5800元/月相矛盾。综上，请求：1.撤销原审判决第二项和第三项，改判星毅公司支付植国志解除劳动合同的补偿金2221元和未签订劳动合同的双倍工资差额7799元；2.本案一、二审的诉讼费用由植国志承担。
植国志和星毅公司均未在规定的期限内向本院提交书面的答辩意见。
本院经审理对原审查明事实予以确认。
本院认为，本案为劳动合同纠纷。本案二审争议焦点为：一、植国志的入职时间；二、植国志离职前的月平均工资如何认定；三、植国志的离职原因如何认定；四、植国志主张2016年10月13日至2017年5月18日期间的加班工资有无依据。
关于焦点一。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，植国志的入职时间应当由星毅公司承担举证责任，但是星毅公司未提供植国志的入职资料或其他能够作证自入职时间的证据，由此导致的不利法律后果应由其自行承担。植国志主张其于2016年10月13日入职星毅公司，本院予以采信。星毅公司上诉以植国志只领取了一次工衣为由主张其在2017年4月份入职缺乏充分依据，本院不予采信。
关于焦点二。根据《广东省工资支付条例》第十六条以及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，植国志的工资水平应由星毅公司举证，星毅公司未能提供植国志在2016年10月至2017年3月期间的工资水平，应当承担举证不能的不利后果。植国志主张其月平均工资水平是5800元/月，原审法院对此予以采信并无不妥，本院予以认可。星毅公司要求仅以2017年4、5月的工资折算植国志离职前月平均工资没有依据，本院不予支持。
关于焦点三。植国志主张系被星毅公司违法解雇，但是其提交的放行条不足以证明其主张，星毅公司主张因植国志试用期不合格双方协商一致解除劳动关系，但是亦未提供相应证据予以证明；在双方均无证据证明离职原因的情况下，综合案情，本院视为由用人单位提出、双方协商一致解除劳动关系。原审法院对此认定不当，本院予以纠正。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协议一致，可以解除劳动合同”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的……”及第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，植国志于2016年10月13日入职，至2017年5月18日离职，星毅公司应当向其支付经济补偿金5800元。
关于焦点四。2017年4月、5月的工资单显示植国志的底薪为1510元，本院予以确认，植国志主张其每月底薪为5800元缺乏依据，本院不予采信。植国志4月、5月没有加班，其主张4月、5月的加班费，缺乏依据。又，星毅公司未提交植国志在2016年10月13日至2017年3月31日期间的考勤记录，应当承担举证不能的不利后果。根据植国志提交的2017年3月份的考勤记录，原审法院酌情认定其在2016年10月13日至2017年3月31日期间每月工作25天，每天工作12小时，并无不妥。以每月底薪1510元、每月工资5800元的标准进行核算，植国志在2016年10月13日至2017年3月31日期间的加班费已经足额发放。综上，植国志主张2016年10月13日至2017年5月18日期间的加班工资缺乏依据，本院不予支持。
另，原审法院已对植国志主张的额外经济补偿金以及未缴纳社保费用的经济补偿金已作出正确的处理，本院予以认可。
综上，植国志与星毅公司的上诉理由均缺乏事实与法律依据，其上诉请求，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、四十六条、四十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省东莞市第三人民法院（2017）粤1973民初8595号民事判决第一项、第三项、第四项；
二、撤销广东省东莞市第三人民法院（2017）粤1973民初8595号民事判决第五项、第六项；
三、变更广东省东莞市第三人民法院（2017）粤1973民初8595号民事判决第二项为：东莞市星毅实业有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向植国志支付解除劳动关系经济赔偿金5800元；
四、驳回植国志的其他诉讼请求；
五、驳回东莞市星毅实业有限公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费10元，由植国志、东莞市星毅实业有限公司各负担5元；本案二审案件受理费20元，由植国志、东莞市星毅实业有限公司各负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 张善华
审判员 叶志超
审判员 钟 雯
二〇一七年十二月二十一日
书记员 黎中越
何家苗