广东省湛江市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2017）粤08民终1061号
上诉人（原审被告）：赵学琴，女，1956年7月12日出生，汉族，住广东省湛江市霞山区。
委托诉讼代理人：徐晓明，广东敏翔律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王国亮，男，1961年12月18日出生，汉族，住广东省湛江市霞山区。
原审被告：余国童，男，1956年5月2日出生，汉族，住广东省湛江市麻章区。
上诉人赵学琴因与被上诉人王国亮、原审被告余国童执行异议之诉一案，不服湛江市麻章区人民法院（2016）粤0811民初542号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人赵学琴及其委托诉讼代理人徐晓明，被上诉王国亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
赵学琴上诉请求：1、依法改判驳回被上诉人一审全部诉讼请求，被上诉人承担一、二审诉讼费。事实和理由：1、被上诉人不应在执行过程中通过执行程序解决债务实体权利问题。（2016）粤0811执异27号案受理被上诉人的执行异议并适用民诉法154条第一款第（十一）项错误，无法律依据。2、一审法院判决追加赵学琴为（2000）湛麻法执字第924号执行案的共同被执行人不当，如要追加应按审判监督程序再审或重审追加。3、一审法院适用婚姻法司法解释（二）第24条不当。4、一审法院未通知余国童开庭及接收法律文书。5、根据（2016）21号文《最高法院关于在执行中变更追加当事人若干问题的规定》，追加当事人有二十七种情况，本案的当事人不在该二十七种情况中。6、根据民事诉讼法司法解释305、306条，执行异议之诉的受理条件是针对案外人，本案的上诉人不是案外人，原审法院适用民事诉讼法227条也是针对案外人的异议，本案的被上诉人不是案外人。
王国亮答辩称：1、涉案债务是赵学琴和余国童婚姻存续期间产生，且借款后两人在霞山金山大厦后侧共同经营饭店，后又在霞××××一间较大的四海酒家，我多次上门追讨欠款，其回应因开酒店需要钱，答应迟些还款。2、赵学琴、余国童变卖四海酒店后，无法联系上，我被逼起诉至一审法院，因无法联系上余国童，只能通知赵学琴，后通过多方侦查后才找到余国童，当时一审法院对其进行了刑拘，余国童无奈清偿了三万元，并签订了协议书，后赵学琴、余国童两人假协议离婚，但对我方债务只字不提，且赵学琴将当时余国童抵押的房屋擅自建房出租。3、余国童、赵学琴均否认曾为夫妻关系，导致（2000）湛麻执字第924号案以我方没有证据证明两人为夫妻关系驳回我方的诉讼申请。4、一审法院判决追加赵学琴为被执行人，赵学琴又抵赖抗偿，并上诉到二审法院。5、赵学琴是明知道余国童借我的钱，余国童是有能力还债的，但一直就是赖着不还，他们夫妻的行为是明显的逃债行为，债务是他们夫妻关系持续期间产生，所以赵学琴需要承担这个债务。
原审原告王国亮向一审法院起诉请求：1.请求撤销（2016）粤0811执异27号执行裁定书；2.请求准予追加赵学琴为（1999）湛麻法民初字第370号民事判决书执行案的共同被执行人，对余国童欠王国亮的借款本金95000元、利息57475.4元、逾期付款期间的利息及诉讼费用承担连带责任。在庭审中，王国亮撤回第一项诉讼请求，保留第二项诉讼请求。
一审法院认定事实：1997年11月3日，余国童向王国亮借款11万元，立有借据。因余国童不能依约清偿王国亮借款，王国亮向一审法院提起诉讼。1999年8月20日，一审法院作出了（1999）湛麻法民初字第370号民事判决书，判决：“余国童欠王国亮王国亮的借款本金95000元，利息57475.40元，本息合计152475.40元，限在判决发生法律效力后十日内付清。逾期付款，95000元本金则月利率按2.5%计付利息至执行完毕；案件受理费4540元，由余国童负担。”由于余国童不履行该判决，王国亮申请立案执行，执行案号为（2000）湛麻法执字第924号。在执行过程中，2016年7月，王国亮向一审法院申请追加余国童的妻子赵学琴为共同被执行人，一审法院执行部门以王国亮没有提供证据证明余国童和赵学琴系夫妻关系为由，裁定予以驳回。王国亮不服提起本案的诉讼。
另查明，余国童和赵学琴于1979年12月16日结婚，生育有三个子女：大女儿余燕霞（1980年11月21日出生）、二女儿余鹃（1985年9月21日出生）和长子余斌（1988年5月28日出生）。2005年11月11日，赵学琴向一审法院提起离婚诉讼，要求与余国童离婚。经一审法院调解，双方自愿离婚，一审法院于2006年1月10日作出（2006）湛麻法民初字第8号民事调解书，调解确认赵学琴、余国童自愿离婚。本案的债务发生于赵学琴、余国童夫妻关系存续期间。
一审法院认为，赵学琴与余国童于1979年12月16日结婚，虽赵学琴、余国童于2006年1月10日已离婚，但余国童于1997年11月3日向王国亮借款，该债务发生于赵学琴、余国童的婚姻关系存续期间，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外”的规定，余国童向王国亮所举涉案债务属于赵学琴、余国童的夫妻共同债务，故赵学琴对余国童的债务应负连带清偿责任。
综上所述，王国亮诉请追加赵学琴为一审法院（2000）湛麻法执字第924号执行案件的共同被执行人，对一审法院（1999）湛麻法民初字第370号民事判决书确定余国童拖欠王国亮的借款本金95000元及利息承担连带清偿责任，有事实和法律依据，予以支持。一审法院依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百二十七条的规定，缺席判决如下：追加赵学琴为湛江市麻章区人民法院（2000）湛麻法执字第924号执行案件的共同被执行人，对湛江市麻章区人民法院（1999）湛麻法民初字第370号民事判决书确定余国童拖欠王国亮的借款本金95000元及利息承担连带清偿责任。本案诉讼费用100元，由赵学琴、余国童负担。
本院二审期间，王国亮提交余国童抵押房屋的纸质相片一张，证明赵学琴阻挠执行。赵学琴质证认为：相片显示的是赵学琴经营的档口，但赵学琴没有妨碍执行的行为。余国童未到庭进行质证。对王国亮二审时提交的以上证据，本院认为依据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条关于“《民事诉讼法》第一百二十五条第一款规定的“新的证据”，是指以下情形：（一）一审程序中的新的证据包括：当事人在一审举证期限届满后新发现的证据；当事人确因客观原因无法在举证期限内提供，经人民法院准许，在延长的期限内仍无法提供的证据；（二）二审程序中的新的证据包括：一审庭审结束后新发现的证据；当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据”的规定，该证据不属于以上规定所列的二审阶段的新证据，不予采纳。
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：原审判决查明的事实清楚，予以确认。
本院认为：本案属执行异议之诉。根据各方当事人在二审中的上诉、答辩理由，本案争议的焦点问题是：本案应否受理。
王国亮与余国童之间的债权债务纠纷，已经（1999）湛麻法民初字第370号民事判决予以认定。由于余国童不履行该判决确定的偿还借款的义务，王国亮申请强制执行，执行案号为（2000）湛麻法执字第924号。执行过程中，王国亮申请将赵学琴追加为被执行人，一审法院对其申请裁定予以驳回。王国亮不服该裁定，提起本诉。但依照最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十二条第一款关于“被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉”的规定，王国亮在本案中的起诉不属执行异议之诉的受理范围，原审法院受理本案不当。依照最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十条关于“人民法院依照第二审程序审理案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原裁判，驳回起诉”的规定，驳回王国亮的起诉。当事人可通过其他法定程序进行救济。
综上所述，赵学琴的上诉请求成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，但作实体处理不当，应予改判。依照最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十四条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第三十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（三）项、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十条规定，裁定如下：
一、撤销湛江市麻章区人民法院（2016）粤0811民初542号民事判决；
二、驳回王国亮的起诉。
一审案件受理费100元，由一审法院退还王国亮；二审案件受理费100元由本院退还赵学琴。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨伟玲
审判员 黎振华
审判员 梁 旗
二〇一七年九月二十九日
书记员 陈彩华
附：相关法律条文及司法解释
最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》
第十四条作为被执行人的合伙企业，不能清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加普通合伙人为被执行人的,人民法院应予支持。
作为被执行人的有限合伙企业，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未按期足额缴纳出资的有限合伙人为被执行人，在未足额缴纳出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。
第十七条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。
第十八条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。
第十九条作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。
第二十条作为被执行人的一人有限责任公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，股东不能证明公司财产独立于自己的财产，申请执行人申请变更、追加该股东为被执行人，对公司债务承担连带责任的，人民法院应予支持。
第二十一条作为被执行人的公司，未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，申请执行人申请变更、追加有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东为被执行人，对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。
第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定国驳回申请裁定不服的，可以裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。
被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百五十四条裁定适用于下列范围：
（一）不予受理；
（二）对管辖权有异议的；
（三）驳回起诉；
（四）保全和先予执行；
（五）准许或者不准许撤诉；
（六）中止或者终结诉讼；
（七）补正判决书中的笔误；
（八）中止或者终结执行；
（九）撤销或者不予执行仲裁裁决；
（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；
（十一）其他需要裁定解决的事项。
对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。
裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。
最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第三百三十条人民法院依照第二审程序审理案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原裁判，驳回起诉。