上海市普陀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）沪0107刑初921号
公诉机关上海市普陀区人民检察院。
被告人黄敢，男，1987年12月5日生，汉族，户籍地广西壮族自治区来宾市。
被告人姜德，男，1987年6月1日生，汉族，户籍地广西壮族自治区来宾市。
辩护人潘文策，上海李旭律师事务所律师。
上海市普陀区人民检察院以沪普检诉刑诉[2017]833号起诉书指控被告人黄敢、姜德犯盗窃罪，于2017年10月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市普陀区人民检察院指派检察员金某出庭支持公诉。被告人黄敢、被告人姜德及上海市普陀区法律援助中心指派的辩护人潘文策均到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市普陀区人民检察院指控：2017年2月至3月间，被告人黄敢、姜德二人相互配合，以抛物掉包的方法秘密窃取被害人银行卡并取现。其中，被告人黄敢假扮“丢钱人”故意将物品抛在地上，再由被告人姜德假扮“捡钱人”上前与被害人搭话，谎称捡到人民币与被害人平分，被告人黄敢骑车再返回故意问被告人姜德及被害人是否捡到其丢掉的钱款等物品，并要求被害人通过手机输入银行卡密码查询余额。当被害人在手机上输入本人银行卡密码查询后，该二名被告人趁机将被害人的银行卡窃走并借口分别离开现场，得手后二名被告人至ATM机将被害人银行卡内现金取出。具体如下：
1、2月24日18时许，被告人黄敢、姜德至兰溪路花溪路附近，二人采用上述方法，窃取被害人潘某某交通卡、中国银行卡及现金若干，并从银行卡中取现人民币7000余元。
2、3月6日19时许，被告人黄敢、姜德至中江路879弄工业园区附近，二人采用上述方法，窃取被害人朱某某农业银行卡并取现人民币6000余元。
3、3月7日19时许，被告人黄敢、姜德至真南路靠近晋元中学附近，二人采用上述方法，窃取被害人李1工商银行卡并取现人民币6900余元。
4、3月11日21时许，被告人黄敢、姜德至大渡河路XXX号门口附近，二人采用上述方法，窃取被害人张某某银行卡并取现若干。
5、3月15日21时许，被告人黄敢、姜德至地铁新村路站附近，二人采用上述方法，窃取被害人应某某工商银行卡并取现人民币10900余元。
6、3月21日22时许，被告人黄敢、姜德至真南路85弄小区门口附近，二人采用上述方法，窃取被害人刘某某汇丰银行卡并取现人民币15700余元。
7、3月29日22时许，被告人黄敢、姜德至长寿路叶家宅浦发银行门口附近，二人采用上述方法，窃取被害人田某某白色VIVOX6手机和民生银行卡，并从银行卡中取现人民币6200余元。经鉴定，被盗手机价值人民币825元。
2017年3月30日，公安机关将被告人黄敢、姜德抓获归案。
为证实上述指控的事实，公诉机关提供了被害人潘某某、朱某某、田某某、李1、张某某、应某某、刘某某的陈述，证人陈某某、李某2的证言，辨认笔录及辨认照片，上海市公安局普陀分局搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，调取证据通知书、调取证据清单、发还清单、照片，监控视频截图，银行流水明细单，上海市普陀区价格认证中心价格认证结论书，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心司法鉴定意见书，上海市公安局物证鉴定中心法庭科学DNA鉴定书，刑事判决书以及公安机关出具的工作情况等证据。
据此，公诉机关认为被告人黄敢、姜德结伙秘密窃取他人银行卡并使用，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪,被告人姜德系累犯，应当从重处罚，提请依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第三款、第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款之规定，对被告人黄敢、姜德予以处罚。
庭审中，被告人黄敢、姜德均辩称没有实施起诉书指控的行为，被查获的物品均不属于二人，均认为自己无罪。
被告人姜德的辩护人提出，本案部分事实证据不足，应当考虑扣除。
经审理查明，2017年2月至3月间，被告人黄敢、姜德二人相互配合，以抛物、掉包的方法秘密窃取多名被害人手机、银行卡等物并从银行卡中取现。其中，被告人黄敢先假扮“丢钱人”故意将事先准备好的物品抛在地上，后由被告人姜德假扮“捡钱人”上前与被害人搭话，谎称捡到人民币与被害人平分，被告人黄敢再返回故意问被告人姜德及被害人是否捡到其丢掉的钱款、银行卡等物，并要求被害人通过手机输入银行卡密码查询余额。当被害人在手机上输入本人银行卡密码查询后，二名被告人趁机将被害人的银行卡、手机等物窃走并借口分别离开现场，得手后二名被告人至ATM机将被害人银行卡内现金取出，共计窃得七名被害人人民币5万余元等物。具体事实分述如下：
1、2月24日18时许，被告人黄敢、姜德至兰溪路花溪路附近，采用上述方法，窃取被害人潘某某交通卡、中国银行卡及现金若干，并从银行卡中取现人民币7000余元。
2、3月6日19时许，被告人黄敢、姜德至中江路879弄工业园区附近，采用上述方法，窃取被害人朱某某农业银行卡并取现人民币6000余元。
3、3月7日19时许，被告人黄敢、姜德至真南路近晋元中学附近，采用上述方法，窃取被害人李1工商银行卡并取现人民币6900余元。
4、3月11日21时许，被告人黄敢、姜德至大渡河路XXX号门口附近，采用上述方法，窃取被害人张某某银行卡并取现若干。
5、3月15日21时许，被告人黄敢、姜德至地铁新村路站附近，采用上述方法，窃取被害人应某某工商银行卡并取现人民币10900余元。
6、3月21日22时许，被告人黄敢、姜德至真南路85弄小区门口附近，采用上述方法，窃取被害人刘某某汇丰银行卡并取现人民币15700余元。
7、3月29日21时许，被告人黄敢、姜德至长寿路叶家宅浦发银行门口附近，采用上述方法，窃取被害人田某某vivoX6D型手机和民生银行卡，并从银行卡中取现人民币6200余元。经鉴定，被盗手机价值人民币825元。
2017年3月30日，公安机关将被告人黄敢、姜德抓获，同时查获、扣押二名被告人作案时携带的物品、窃取的赃物若干。经鉴定，不能排除被告人姜德口罩上的涂取物中的生物性物质为姜德所留。另经鉴定，被告人黄敢、姜德的人像与2017年3月多处ATM机取现截图比对同一。
以上事实，有下列证据证实：
1、被害人潘某某的陈述、辩认笔录及辨认照片，证明2017年2月24日18时35分许，其途径兰溪路花溪路附近，看见前面一名骑自行车的男子口袋内掉出一捆钱，紧接着另一名男子骑车上前，捡起钱款并提议与其分钱，此时前一名骑车男子返回询问其与另一名男子是否捡到他丢失的钱款和3张银行卡，并要对其与另一名男子的卡进行检查，其见另一名男子立即将所有卡主动交给前一名男子检查，遂将自己的卡交出，并配合前一名男子打电话、将银行卡密码输入对方手机进行余额查询。查询完毕，其将卡放回包里，但前一名男子又提出检查包，故其将包给对方检查后离开。之后，其手机收到银行卡取出7000元现金的短信，其才发现银行卡、交通卡及现金若干已被盗。其辨认出被告人黄敢、姜德就是相互配合窃取其银行卡等物的人。
2、被害人朱某某的陈述、辩认笔录及辨认照片，证明2017年3月6日19时30分许，其在中江路工业园区附近时，看见一名骑车男子口袋内掉出一沓钱，之后另一名男子骑车过来，捡起钱款称有8000多元要与其分钱，此时掉钱的男子返回问二人是否捡到了8000元钱和2张银行卡，其与捡钱的男子均称没有捡到，掉钱的男子就开始检查二人的包，获取其密码后用手机查询其银行卡信息，后掉钱男子与捡钱男子离开。之后其发现包内的银行卡不见了，卡内的6000余元也被取走。其辨认出被告人黄敢、姜德就是相互配合窃取其银行卡的人。
3、被害人李1的陈述、辩认笔录及辨认照片，证明2017年3月7日19时20分许，其在晋元中学附近，遇到一名男子，该男子称捡到一个包，是刚刚骑自行车经过的另一名男子掉落的，内有银行卡和现金，要与其平分，一分钟后，掉钱的男子找到二人询问，二人均称没有捡到包，之后掉钱的男子就要二人将银行卡给他，他要通过手机查询银行卡余额，其见捡钱男子交出了银行卡和密码，遂也将自己的银行卡和密码输入掉钱男子的手机，之后掉钱的男子和捡钱的男子一起骑自行车离开。当日20时许，其发现银行卡不见了，并收到取款6900余元的银行短信，其还发现捡钱男子捡到的其实是一包报纸。其辨认出被告人黄敢是窃取其银行卡中一人。
4、被害人张某某的陈述、辩认笔录及辨认照片，证明2017年3月11日21时40分许，其在大渡河路怒江路附近，看见有一名男子掉了东西，后面又一男子将东西捡起，之后掉东西的男子称其与捡东西的男子捡到了他的钱，其为了证明自己的清白，按照掉东西男子的指示拿出银行卡并输入密码，之后银行卡内的3800元就不见了。其辨认出被告人黄敢、姜德就是相互配合窃取其钱款的人。
5、被害人应某某的陈述、辩认笔录及辨认照片，证明2017年3月15日21时许，其在七号线地铁新村路站附近，看见一名骑车男子身上掉出一捆现金，之后另一名男子骑车过来，捡起地上的钱，称要与其平分，在二人商谈时之前掉钱的男子返回问二人是否捡到了8000元钱和2张银行卡，之后捡钱的男子就把身上的卡都交给掉钱的男子检查，检查完毕后掉钱的男子又开始检查其的包与卡，其在掉钱男子的手机上输入银行卡密码查询余额后，将卡放入自己包内，捡钱男子在将捡到的钱放入其包内的过程中偷走其银行卡，之后掉钱男子和捡钱男子借故离开。随后，其手机收到取现10900余元的银行短信，其还发现捡钱男子放入其包内的是报纸。其辨认出被告人黄敢、姜德就是相互配合窃取其银行卡的人。
6、被害人刘某某的陈述、辩认笔录及辨认照片，证明2017年3月21日22时许，其在十一号线地铁上海西站附近，有一名男子要将地上捡到的钱与其平分，之后掉钱的男子追上来，要翻找二人的包，掉钱的男子翻看其皮夹，在其皮夹内发现几张银行卡后，打电话要其与银行客服核实信息，其遂使用掉钱男子的手机输入密码核实，之后其发现银行卡被取走15700余元。其辨认出被告人黄敢是窃取其银行卡中一人。
7、被害人田某某的陈述、辩认笔录及辨认照片，证明2017年3月29日21时30分许，其在长寿路叶家宅路浦发银行门口附近走路，发生一名骑车男子从地上捡了约万把块钱，捡钱男子称钱是另一个人掉的，要与其平分，之后掉钱的男子来了，询问二人是否捡到钱及银行卡并提出要检查二人的银行卡骑车过来，见捡钱的男子交出自己的银行卡让他检查，其也交出自己的银行卡并在掉钱男子的手机上输入密码查询余额。之后掉钱男子称还要检查其的包，在检查时，捡钱男子趁机拿走其vivoX6手机及银行卡等物，之后掉钱男子和捡钱男子借故离开。后其发现银行卡内少了6200余元。其辨认出被告人黄敢、姜德就是相互配合窃取其手机和银行卡的人。
8、证人陈某某的证言、辩认笔录及辨认照片，证明其系黑车司机，2017年3月30日民警将其与二名车上的乘客即黄敢和姜德抓获，2017年2、3月期间，黄敢和姜德经常乘坐其车辆，民警在车上发现的鸭舌帽、背包、假钞等物均不属于其。
9、证人李某2的证言、辨认笔录及辨认照片，证明其系黄敢的妻子，2017年2月，其与黄敢、姜德一同来沪，同年3月30日，其与黄敢、姜德一同乘坐一辆黑车到暂住地附近，被民警抓获，民警在车上发现的背包等物属于黄敢。
10、上海市公安局普陀分局搜查证、搜查笔录，证明2017年3月30日，民警对黄敢、姜德的暂住地进行搜查，查获黄敢、姜德作案用口罩、衣服及多张银行卡等物。
11、上海市公安局普陀分局扣押决定书、扣押清单、调取证据清单、发还清单、照片，证明民警查获的黄敢、姜德作案用衣服、口罩、鸭舌帽、背包、假钞等物已被扣押或调取，其中，在姜德处扣押的vivoX6手机一部已发还被害人田某某。
12、上海市公安局普陀分局调取证据通知书、视频截图，证明案发时，黄敢、姜德出现在案发现场，作案后，黄敢、姜德使用ATM机取款。
13、银行流水明细单，证明被害人潘某某、朱某某、李1、应某某、刘某某、田某某的银行卡被取现的情况。
14、上海市普陀区价格认证中心价格认定结论书，证明被害人田某某被盗的vivoX6D型手机一部价值人民币825元。
15、司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心司法鉴定意见书，证明视频截图中的人像与黄敢、姜德比对同一。
16、上海市公安局物证鉴定中心法庭科学DNA鉴定书，证明不能排除姜德口罩上的涂取物中的生物性物质为姜德所留。
17、刑事判决书，证明被告人黄敢、姜德的前科情况。
18、公安机关出具的工作情况等，证实被告人黄敢、姜德的到案经过。
上述证据均由公诉机关提供，经庭审质证，合法、有效，予以确认。
本院认为，被告人黄敢、姜德以非法占有为目的，秘密窃取他人银行卡并使用，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪，依法应予处罚。公诉机关指控被告人黄敢、姜德的犯罪事实及罪名成立。经查，被害人陈述、证人证言、视频截图、相关鉴定结论均能证实被告人黄敢、姜德相互配合，通过抛物、掉包方式盗取多名被害人手机、银行卡等物并从银行卡中取现的事实，被告人黄敢、姜德的辩解及被告人姜德的辩护人的辩护意见，与查明的事实不符，均不予采纳。被告人姜德系累犯，依法从重处罚。公诉机关当庭提出的量刑建议，可予采纳。根据被告人黄敢、姜德的犯罪事实、性质、情节、到案后的认罪态度及对社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第三款、第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人黄敢犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月30日起至2021年9月29日止；罚金款应在本判决生效之日起一个月内缴纳)。
二、被告人姜德犯盗窃罪，判处有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币一万二千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月30日起至2021年12月29日止；罚金款应在本判决生效之日起一个月内缴纳)。
三、赃款、赃物依法予以追缴，发还各名被害人，不足部分责令退赔；作案工具依法没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 谢 燕
审 判 员 谭佳怡
人民陪审员 徐贵兰
二〇一七年十月二十七日
书 记 员 俞惠清
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百九十六条……。
盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。