山东省即墨市人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁0282民初10936号原告刘海鑫，男，1983年1月11日出生，汉族，住即墨市。委托代理人车水胜，山东青成律师事务所律师。委托代理人吴京玺，山东青成律师事务所律师。被告青岛万福服装有限公司，住所地青岛市即墨市崂山一路97号。组织机构代码744036002-8。法定代表人成耆鹤，董事长。委托代理人王海青，山东齐鲁（青岛）律师事务所律师。委托代理人陈娴，山东齐鲁（青岛）律师事务所律师。原告刘海鑫与被告青岛万福服装有限公司（以下简称万福服装公司）劳动争议纠纷一案，被告万福服装公司不服本院作出的（2016）鲁0282民初3163号民事判决书，上诉至青岛市中级人民法院，青岛市中级人民法院作出（2016）鲁02民终5694号民事裁定书，裁定撤回本院（2016）鲁0282民初3163号民事判决，发回本院重审。本院于2016年9月13日立案受理，依法另行组成合议庭，于2016年12月5日公开开庭进行了审理，原告刘海鑫委托代理人车水胜，被告万福服装公司委托代理人王海青、陈娴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘海鑫诉称，原告2002年4月入职被告，2015年12月被告违法解除劳动合同。双方劳动争议，仲裁已结案，原告于2月4日收到裁决书。因不服裁决，为此起诉，请求依法判令：1、确认被告解除劳动合同违法；2、被告支付经济补偿金86884元；3、被告支付赔偿金173368元；4、被告支付带薪年休假工资报酬31383元；5、被告支付防暑降温费3060元；6、诉讼费由被告承担。被告万福服装公司未予书面答辩，在庭审中口头辩称，被告并未违法解除劳动合同，不应支持原告的经济补偿金、赔偿金等诉讼请求，另带薪年休假工资、防暑降温费被告已经支付原告，所以不应支持请求。在原审万福服装公司诉刘海鑫（2016）鲁0282民初3322号一案中：万福服装公司诉称，2002年4月23日，原告到被告处工作，被告依法跟原告签订了劳动合同。因原告严重违反用人单位的规章制度，被告于2015年12月9日解除原告的劳动合同。后原告向即墨市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，即墨市劳动人事争议仲裁委员会作出即劳人仲案字（2015）第707号裁决书。对于被告支付原告2015年度带薪年休假工资2282.67元的裁决，被告认为，被告已经安排原告2015年度9天带薪年休假，因此不应支付原告2015年度带薪年休假工资2282.67元。综上所述，被告不服即劳人仲案字[2015]第707号裁决，此裁决给原告造成极大损失。望贵院查明事实，请求依法判令：1、被告不支付原告2015年度带薪年休假工资2282.67元；2、本案诉讼费用由原告承担。刘海鑫未予书面答辩，在庭审中口头辩称，被告所诉不真实，没有支付带薪年休假工资等费用，应当依法向原告支付原告所诉的费用。经本院开庭审理查明，原告刘海鑫于2002年4月23日到被告万福服装公司处工作，双方签订书面劳动合同，最后一次劳动合同期限自2011年6月16日起至2016年6月15日止，被告万福服装公司自2003年5月起为原告刘海鑫缴纳社会保险费。原告刘海鑫在仲裁期间提交的劳动合同第二十九条载明：“双方约定的其他事项，我（乙方，即本案原告）已认真阅读并学习了甲方（本案被告）制定的《青岛永元公司职工奖惩办法》及《就业规则》。……”该页下方有原告刘海鑫的签字。《青岛永元公司职工奖惩办法》第十一条解除劳动合同第28项规定：“有其他过失或不当行为（含本办法第九条规定之情形），并且情节恶劣或后果严重的”，第29项规定：“在自身工作范围内，没有正确处理履行相应的义务，而使公司蒙受重大损失在五千元（含）以上的。”原告刘海鑫离职前十二个月平均工资为6206元，其中2015年7月至9月每月额外发放补助80元。被告万福服装公司于2015年10月7日、12月3日至4日、12月7日至8日安排原告刘海鑫带薪年休假共计5天。2015年12月2日，被告万福服装公司向青岛永元公司工会出具征询意见书，主要载明：“青岛万福服装有限公司职工刘海鑫利用职务之便安排其父亲刘宝德冒用刘祖福的身份到公司工作，刘宝德（以刘祖福的名义）从事清洁工工作但每月领取缝纫工的工资，给公司带来重大的经济损失严重违反了劳动合同法和公司的规章制度，给公司造成了重大不良影响，公司已按《青岛永元公司职工奖惩办法》第十条的28项、29项规定对其作出处分决定，决定解除与刘海鑫签订的劳动合同，特此听取工会意见。”同日，青岛永元公司工会作出《处分决定》以及《对青岛万福服装有限公司决定解除与刘海鑫的劳动合同的回复意见》，其中《处分决定》主要载明：“刘海鑫利用职务之便安排其父亲刘宝德冒用刘祖福的身份到公司上班，刘宝德（以刘祖福的名义）从事清洁工工作但每月领取缝纫工的工资，给公司带来重大的经济损失严重违反了劳动合同法和公司的规章制度，给公司造成了重大不良影响，经公司人事委员会讨论决定与其解除劳动合同。”该处分决定下方有王成刚、刘世武、姜成德、王大伟、郑法国、张爽签字。《对青岛万福服装有限公司决定解除与刘海鑫的劳动合同的回复意见》主要载明：“青岛万福服装有限公司：你公司交来的关于决定解除与刘海鑫的劳动合同的征询意见函已收悉，特回复如下：刘海鑫利用职务之便安排其父亲刘宝德冒用刘祖福的身份到公司上班，并多领取工资，弄虚作假，给公司造成了经济损失和重大不良影响，青岛永元公司工会同意你公司按照规章制度解除与刘海鑫签订的劳动合同。”2015年12月9日，被告万福服装公司以企业解除劳动合同为由与原告刘海鑫解除劳动合同关系，原、被告双方已经办理了失业登记、档案和社会保险关系转移手续。在仲裁庭审期间，被告万福服装公司申请到即墨市公安局经济开发区派出所调查卷宗，证明原告刘海鑫利用职务之便安排其父刘宝德冒名顶替原告表弟刘祖福从事卫生清扫工作。其中2015年12月2日10时开发区派出所在对原告刘海鑫的询问笔录中载明：“问：你是否认识一厂叫刘祖福的人？答：我认识刘祖福，35岁，即墨市龙山办事处三满村。问：你和他是什么关系？答：他是我表哥。问：刘祖福现在是否在青岛永元公司万福服装厂上班？答：没有，他只是2013年8月份到公司面试来，后我让我父亲刘宝德顶替他的名字到公司打扫卫生。问：你把过程详细讲讲？答：2013年8月份我联系我表哥刘祖福到青岛永元公司万福服装厂去报名面试，让我父亲刘宝德顶替他的名字到公司干打扫卫生的活，因为我父亲年龄大了公司不要，后我表哥就带着他的身份证来公司面试后，我就安排我父亲刘宝德到公司顶替刘祖福的名字干打扫卫生的活，从2013年8月份开始一直干到现在，大约10天前我父亲也不在公司上班了。……”。2015年12月2日开发区派出所在对周红云的询问笔录载明：“问：你现在干何工作？答：我现在青岛永元体育用品有限公司万福服装裁剪车间干班长。问：你是否认识你们公司一个叫刘祖福的工人？答：我不认识刘祖福。问：为什么根据我们调查发现，你在刘祖福的加班考勤表上签字？答：刘祖福根本就不在我们车间上班，这是我们车间的中方代理刘海鑫安排我在刘祖福出勤上签字的，我从来没有见过刘祖福这个人，我只是听从刘海鑫安排，因为刘海鑫是我们的领导，具体情况我不清楚。”原告质证称真实性无异议，被告招工录用的程序不是原告直接参与的，是被告人事部门面试决定是否录用的，其岗位的安排由人事部门安排，是否录用及岗位的安排与原告无关，原告只介绍工人，这是对公司工作的配合，并不存在违反规章制度。该证据不能证明原告违反规章制度，原告的岗位是机师，没有对职工岗位安排的权利。2015年12月17日，原告刘海鑫向即墨市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）申请仲裁，请求裁决：确认被告万福服装公司解除劳动合同违法、支付原告刘海鑫经济补偿金97795.6元、赔偿金195591.2元、带薪年休假工资报酬22064元、防暑降温费3060元、一次性生活补偿金8400元，办理档案和社保关系转移手续。仲裁委员会经审理，于2016年2月1日作出即劳人仲案字[2015]第707号仲裁裁决书，裁决：1、被告万福服装公司支付原告刘海鑫2015年度带薪年休假工资2282.67元；2、被告万福服装公司支付原告刘海鑫2015年度防暑降温费200元；3、驳回原告刘海鑫的其他仲裁申请。原、被告双方均对该仲裁裁决书不服，向本院提起诉讼，要求判如所请。2016年7月21日，即墨市总工会出具《证明》一份，主要载明：“青岛永元体育用品有限公司、青岛永元运动服装有限公司、青岛万福服装有限公司，为了便于管理和开展工作，三个公司成立了青岛永元公司工会委员会，工法证字第150201180号，厂区在即墨市崂山一路97号号同一地址。青岛永元公司工会委员会包含了上述三个公司，各公司下设分会。”另查明，被告万福服装公司自2013年8月起为刘祖福缴纳社会保险费至2015年12月，且自2013年8月开始为刘祖福发放工资至2015年11月份。原告刘海鑫父亲刘宝德系1955年出生。上述事实，有原、被告双方的陈述，被告万福服装公司提交的即墨市总工会出具的证明、被告听取工会意见申请书、工会回复意见、被告为刘祖福缴纳社会保险费凭证、明细、支付工资等证据，以及即劳人仲案字[2015]第707号仲裁案卷、（2016）鲁0282民初3163号民事案卷在案佐证，经质证，本院予以确认。本院认为，根据查明的事实，及本案诉讼当事人的诉辩、陈述和证据的质证与认定，针对原、被告的诉讼请求，本院认为：1、关于原告刘海鑫要求确认被告解除劳动合同违法，并要求被告万福服装公司支付经济补偿金86884元、赔偿金173368元的诉讼请求，根据本案查明的事实，根据原告刘海鑫以及周红云即墨市公安局经济开发区派出所询问笔录中的记载可以看出，2013年8月份，原告刘海鑫在明知被告万福服装公司不招用大龄职工的情况下，安排其父亲刘宝德冒用其表弟刘祖福的身份从事卫生清扫工作，并安排裁剪车间班长周红云在刘祖福的出勤表签字。被告万福服装公司自2013年8月起为刘祖福缴纳社会保险费至2015年12月，且自2013年8月开始为刘祖福发放工资至2015年11月份。被告万福服装公司于2015年11月因人举报得知上述情况，并报警。后被告万福服装公司以原告刘海鑫的行为违反公司规章管理制度以及劳动合同法相关规定给公司造成重大损失为由解除与原告刘海鑫的劳动合同关系，并征询青岛永元公司工会的意见，青岛永元公司工会也作出同意解除的决定并将相关决定意见回复被告万福服装公司。本院认为，原告刘海鑫利用工作便利安排其父亲刘宝德冒用其表哥刘祖福的身份从事卫生清扫工作，领取缝纫工的工资，并让被告万福服装公司为刘祖福缴纳社会保险费，原告刘海鑫的该行为不仅违反被告万福服装公司的规章制度，给其造成损失，同时其行为也严重违反诚实信用原则，利用工作便利营私舞弊。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二、三项的规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；……”被告万福服装公司解除与原告刘海鑫的劳动合同关系并无不当。因此，原告刘海鑫的该诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。2、关于原告刘海鑫要求被告万福服装公司支付带薪年休假工资31383元的诉讼请求，根据本案查明的事实，原告刘海鑫2015年已休带薪年休假5天，根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款的规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”以及第十一条第一款、第二款的规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”第十二条第一款、第二款的规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。”并参照《青岛市企业工资支付规定》的相关规定：“用人单位工资清单至少保存2年备查。”原告刘海鑫2014年应享受带薪年休假天数10天，2015年应享受带薪年休假天数9天（343天÷365天×10天=9.39）因此，被告万福服装公司应支付原告刘海鑫带薪年休假工资7989.33元[6206元/月÷21.75天×（19天-5天）×200%]。因此，原告刘海鑫的该诉讼请求，本院予以部分支持。关于被告万福服装公司要求不支付原告刘海鑫带薪年休假工资2282.67元的诉讼请求，本院不予支持。3、关于原告刘海鑫要求被告万福服装公司支付防暑降温费3060元的诉讼请求，被告万福服装公司未为原告刘海鑫发放防暑降温费。根据《关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》（鲁劳社[2006]44号）第一条的规定：“一、企业在岗职工夏季防暑降温费标准为：从事室外作业和高温作业人员每人每月120元；非高温作业人员每人每月80元，全年按6月、7月、8月、9月4个月计发，列入企业成本费用。企业在岗提供正常劳动的职工列入发放范围。职工未正常出勤的，企业可按其实际出勤天数折算发放。”以及根据《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发[2015]45号）第一条的规定：“一、企业职工防暑降温费标准调整为：从事室外作业和高温作业人员每人每月200元；非高温作业人员每人每月140元，全年按6月、7月、8月、9月4个月计发，列入企业成本费用。企业在岗提供正常劳动的职工列入发放范围。职工未正常出勤的，企业可按其实际出勤天数折算发放。”第四条的规定：“四、本通知自2015年8月1日起执行，有效期至2018年12月31日。”因此，本院酌情认为，被告万福服装公司应支付原告刘海鑫2014年、2015年防暑降温费520元（80元×6个月+140元×2个月-80元×3个月）。因此，关于原告刘海鑫的该诉讼请求，本院予以部分支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二、三项，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款、第十一条第一款、第二款、第十二条第一款、第二款，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告青岛万福服装有限公司于判决生效后十日内支付原告刘海鑫带薪年休假工资7989.33元元；二、被告青岛万福服装有限公司于判决生效后十日内支付原告刘海鑫防暑降温费520元；三、驳回原告刘海鑫的其他诉讼请求；四、驳回被告青岛万福服装有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务及其他义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金。案件受理费20元（原、被告各预缴10元），由被告青岛万福服装有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  宋金修审 判 员  刘平平人民陪审员  张方志二〇一七年二月二十日书 记 员  王文萃附法律条文：1、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二、三项的规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；……”2、《职工带薪年休假条例》第三条的规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”3、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款的规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”4、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第一款、第二款的规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”5、《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第一款、第二款的规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。”6、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”