福建省漳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽06民终342号
上诉人(原审原告、反诉被告)：深圳市腾飞光电有限公司，住所地广东省深圳市宝安区西乡南昌社区南昌第一工业区1栋四楼406，组织机构代码56424678-6。
法定代表人：宋群龙，总经理。
委托诉讼代理人：杨杰，广东逢君律师事务所律师
被上诉人(原审被告、反诉原告)：福建谊辉光电科技有限公司，住所地福建省云霄县云陵工业开发区，组织机构代码56925265-9。
法定代表人：杜永辉，总经理。
委托诉讼代理人：张坤明，福建法益律师事务所律师。
上诉人深圳市腾飞光电有限公司（以下简称腾飞公司）因与被上诉人福建谊辉光电科技有限公司（以下简称谊辉公司）买卖合同纠纷一案，不服福建省云霄县人民法院（2015）云民初字第1474号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人腾飞公司的委托诉讼代理人杨杰、被上诉人谊辉公司的委托诉讼代理人张坤明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
腾飞公司上诉请求：一、维持原审判决第一、三项，撤销原审判决第二项；二、上诉费由谊辉公司承担。事实与理由：腾飞公司从2014年1月开始供货，在长达一年多的时间里，谊辉公司没有对供货时间提出异议，谊辉公司对实际的供货时间是认可的，此种情形也可以说明是双方对原来合同约定交货时间的变更。此外，本案双方的交易方式是驻厂加工生产，生产周期只有四个小时，不存在延期交货的情况。本案的逾期交货违约金判决没有事实和法律依据，应予改判。
谊辉公司辩称：双方之间签订的订购合同，明确约定交货期限，腾飞公司应当遵守约定。虽然是腾飞公司派人到谊辉公司工厂加工产品，同样应当遵守加工期限并移交产品给谊辉公司。一审谊辉公司提交了迟延交货的明细表，载明订单号，交付时间，腾飞公司产品加工以后实际交货时间，与谊辉公司在一审提供的送货单，退货单互相印证是一致的，通过以上证据可以证明谊辉公司提供的明细表是符合客观事实的，腾飞公司违约逾期交货，其应支付的逾期交货违约金就是一审判决书载明的13251元。
腾飞公司向一审法院起诉请求：判令谊辉公司支付货款433293元及违约金40000元。
谊辉公司向一审法院反诉请求：1、判决腾飞公司支付逾期交货违约金13251元；2、判决腾飞公司赔偿不合格成品经济损失1180999元。
一审法院查明：1、2014年1月份后，双方之间存在买卖合同关系。谊辉公司向腾飞公司采购各规格偏光片。腾飞公司依谊辉公司订购合同要求，将备好的物料运至谊辉公司住所地，再由腾飞公司工作人员在谊辉公司领取LCD（液晶玻璃）进行加工，在谊辉公司工厂处与偏光片一起加工成液晶显示屏模组即成品（包片包贴），之后将成品交给谊辉公司。2、双方订购合同约定：⑴谊辉公司定购偏光片的编号，规格、数量、单价、税率、总价、交货日期等；⑵、约定交货方式和地点是送至需方谊辉公司处；⑶、约定供方遵守交货期，若调整以本公司的《订购合同变更单》为准，若延误，每迟一日扣货款总额万分之五；3、约定付款方式为月结30天；⑷、售后服务与要求：“…….若延期交货及产品质量问题造成单需方损失，供方按双方签定的《品质协议》负责赔偿；检验后如发现不合格，供方获知后24小时内给予有效处理，对需方开立的《品质异常改进联络单》供方必须三个工作日内回复，否则需方依50元/份标准对供方进行处罚，供方不得有异议；……需方判定退货物料，供方接到退货通知后必须在3个工作日内拉走，否则，需方有权以报废品处理；……供方收到此订单后24小时内确认回传，否则视为默认。⑸、合同执行过程中，合同执行若有变更，以合同确认书为准。3、本案中“吴密美”属于谊辉公司员工，代表谊辉公司与腾飞公司下达订单，对账等业务往来。4、2014年3月15日-2014年4月14日，谊辉公司应向腾飞公司支付货款为519353.6元；2014年4月15日-2014年5月14日，谊辉公司应向腾飞公司支付货款为172700元。5、截止2014年8月5日，谊辉公司通过深圳怡亚通供应链股份有限公司支付给腾飞公司货款共计4221248.2元（2014年1月3日支付1721910元、2014年1月21日支付600000元、2014年4月2日支付29742元、2014年4月2日支付683370元、2014年4月28日支付214635.6元、2014年5月20日支付711590.6元、2014年8月5日支付260000元）。6、2014年2月19日开始，谊辉公司向腾飞公司下达订购合同，腾飞公司均未按合同约定的期限及数量向谊辉公司供货。
一审法院认为，双方签订的订购合同符合买卖合同法律关系的特征，该买卖合同合法有效。腾飞公司提供的证据可以证明2014年3月15日-2014年4月14日谊辉公司结欠货款519353.6元，2014年4月15日-2014年5月14日谊辉公司结欠货款172700元。谊辉公司提供的证据可以证明截止2014年8月5日共向腾飞公司支付货款4221248.2元。故腾飞公司提供的证据不足于证明本案谊辉公司结欠货款433293元未还的事实。因此，腾飞公司请求谊辉公司支付货款433293元证据不足，不予支持。腾飞公司请求谊辉公司支付违约金40000元，没有事实依据，不予支持。双方合同已对产品质量的检验及处理作出约定，且货款已结算，谊辉公司认为腾飞公司的产品存在不合格产品并造成损失，并要求对质量进行鉴定，不符合双方合同约定，不予支持。且谊辉公司提供的证据订购合同、退料单、FOG检验标准、合同及发票等证据，不能形成证据链相互印证订购合同中腾飞公司产品不合格及造成的损失1180999元的事实，谊辉公司请求腾飞公司赔偿损失1180999元，不予支持。虽双方之间以连续签定订购合同形式进行交易，但腾飞公司应当按照合同的约定，在合同约定的期限、货物数量向谊辉公司供货，腾飞公司逾期或没有按照合同约定的数量向谊辉公司供货，谊辉公司请求腾飞公司支付逾期交货违约金13521元有理，依法应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百三十八条、第一百五十八条，第一百六十一条《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条、第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、驳回腾飞公司的诉讼请求；二、腾飞公司应于判决十日内支付谊辉公司逾期交货违约金13521元；三、驳回谊辉公司的反诉请求腾飞公司赔偿损失1180999元的诉讼请求。本诉案件受理费8400元，由腾飞公司负担。反诉受理费15548元，减半收取7774元，由谊辉公司负担。
对原审判决查明的事实，腾飞公司对查明的“腾飞公司均未按合同约定的期限及数量向谊辉公司供货”有异议，其认为双方在履行合同时，已对合同约定的交货日期进行变更。对原审判决查明的其他事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。
二审经审理查明，谊辉公司提起上诉后，未在一审法院指定的期限内缴纳上诉案件受理费，本院另行制作裁定书。
二审中，双方当事人均未提交新证据。
本案的争议焦点是：腾飞公司应否向谊辉公司支付逾期交货违约金13251元？对此，本院分析认定如下：
本院认为，虽然双方当事人签订的《订购合同》有约定交货日期，并约定每延迟一日扣除货款总额万分之五，但从谊辉公司提供的由其制作的《腾飞公司延迟交货明细》的内容，可以说明双方虽在合同中有约定交货日期，但在实际履行合同过程中，双方对合同约定的每批次货物的交货日期及逾期付款违约金进行了改变。《腾飞公司延迟交货明细》记载的内容，可以认定实际交货日期即有迟于合同约定的交货日期，亦有早于合同约定的交货日期，如约定交货日期为2014年4月15日的货物，有部分货物在3月22日即已经交付。《订购合同》约定每个月对货款进行对账，谊辉公司在二审庭审中对双方每个月对账结算的事实也予以确认。在双方多次的对账单中，对于延迟交货产生的逾期交货违约金并未在对账单中体现，该事实可以进一步证明双方在实际履行中对合同约定的交货日期进行了改变，否则若有延期交货产生的扣款应当在每个月的对账结算单中有所记载。没有证据证明谊辉公司在双方长达一年多的买卖关系中，谊辉公司曾向腾飞公司主张过逾期交货违约金，谊辉公司在腾飞公司向其起诉主张货款时才抗辩逾期交货并主张逾期交货违约金，显然不符合常理。谊辉公司请求腾飞公司按照《订购合同》约定按照日万分之五支付逾期交货金违约金的理由不能成立，本院不予采纳。
综上所述，本院认为，腾飞公司的上诉请求成立，应予支持；一审判决腾飞公司向谊辉公司支付逾期交货违约金错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持福建省云霄县人民法院（2015）云民初字第1474号民事判决第一、三项；
二、撤销福建省云霄县人民法院（2015）云民初字第1474号民事判决第二项。
二审案件受理费131元，由福建谊辉光电科技有限公司负担元。一审案件本诉受理费8400元，由深圳市腾飞光电有限公司负负担；反诉案件受理费7774元，由福建谊辉光电科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 廖书茵
代理审判员 张阿娇
代理审判员 谢建才
二〇一七年三月三十一日
书 记 员 韩英燕
附注：主要法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。