安徽省黄山市屯溪区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖1002民初2043号
原告：毕银生，男，1967年8月15日出生，汉族，无业，住安徽省黄山市屯溪区，
委托诉讼代理人：方成友，安徽雄风律师事务所律师。
被告：林韩如，男，1982年1月18日出生，汉族，经商，住安徽省黄山市屯溪区，
委托诉讼代理人：杜鹏飞，安徽道同律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈波，安徽道同律师事务所律师。
被告：田长荪，男，1971年10月16日出生，汉族，从事送货行业，住安徽省黄山市屯溪区，
原告毕银生与被告林韩如提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2017年9月4日立案后，依法适用简易程序，于2017年9月22日公开开庭进行了审理。2017年11月23日，原告毕银生与被告林韩如申请一个月时间进行庭外和解。2017年11月24日，本院依据被告林韩如的申请依法追加田长荪作为本案的被告参加诉讼。2017年12月11日，本院第二次公开开庭进行了审理。原告毕银生及其委托诉讼代理人方成友、被告林韩如的委托诉讼代理人杜鹏飞、陈波、被告田长荪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
毕银生向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告各项损失共计138758.63元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年10月19日，原告与田长荪、唐新财等人受雇于被告，为被告从徽州大剧院将钢琴搬运至广汇货运站，在从车上卸下钢琴过程中，钢琴坠落砸到被告脚部和肩部，导致原告受伤。原告受伤后被送往黄山首康医院治疗，经诊断为左胫骨中上段骨折移位、左锁骨骨折、左内踝骨折、右外踝骨折，现已治疗终结。经安徽清风司法鉴定所评定，原告因外伤致左锁骨骨折，遗留左肩关节活动受限评定为伤残十级，原告因外伤致左胫腓骨骨折，遗留左膝关节及左踝关节活动受限评定为伤残十级。同时，原告损伤评定误工期210日、营养期105日、护理期105日。为赔偿事宜双方协商未果，故提起诉讼，请求判如所请。
林韩如辩称，1、事故发生的事实无异议，原告与被告不存在劳务关系，损失不应该由被告承担，原告的实际雇主是田长荪，应由田长荪承担责任；2、被告已经垫付了3.5万元；3、原告按城镇标准计算赔偿依据不足，部分赔偿请求过高；4、原告在搬运过程中存在重大过错，应按照过错责任进行划分，且造成钢琴严重损坏，被告保留对相关责任人起诉的权利。
田长荪辩称，1、原告不是我雇的，是林韩如叫我帮忙叫人的，我不承担责任；2、一共有7个人搬钢琴，林韩如叫走了一个人，林韩如说6个人搬钢琴没关系。
本院经审理认定事实如下：毕银生居住在黄山市××区屯光镇××村，长期在屯溪城区从事送货、搬运工作。林韩如联系田长荪搬运钢琴，搬运费按人计算，每人200元，田长荪便叫了毕银生等六人一起去搬运钢琴。2015年10月19日上午，田长荪、毕银生等七人在徽州大剧院将钢琴搬上其七人自带的电动三轮车，钢琴搬上电动三轮车后，林韩如叫走一个人去搬其他东西，剩余六人将钢琴运到广汇货运站，在从电动三轮车上卸下钢琴的过程中，钢琴从车上倒下，将毕银生砸伤。毕银生被送往黄山首康医院治疗，经诊断为左胫骨中上段骨折移位、左锁骨骨折、左内踝骨折、右外踝骨折。毕银生于2015年10月19日至2015年11月12日、2017年6月6日至2017年6月18日在黄山首康医院住院治疗共36天，产生医疗费44246.83元，其中林韩如支付3.5万元，毕银生支付9246.83元。2017年8月21日，安徽清风司法鉴定所作出安清法鉴字［2017］447号司法鉴定意见书，评定毕银生左肩关节活动受限构成伤残十级，左膝关节及左踝关节活动受限构成伤残十级，从受伤之日起需误工210日、护理105日、营养105日。毕银生支付了鉴定费1430元。以上事实有身份证、病历材料、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、村委会证明、证人证言及开庭笔录等为证，本院予以认定。
本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作、交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中，毕银生为林韩如搬运钢琴是独立进行的，其搬运工作并不受到林韩如的支配，其使用的工具也是其所在搬运团队提供的，林韩如需要的是毕银生等人将钢琴搬运到目的地后交付工作成果并一次性结算报酬，故毕银生与林韩如之间形成了承揽合同关系。承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。毕根生等七人搬运钢琴，林韩如同意按照每人200元的标准支付搬运费1400元，说明七个人搬运钢琴是较为经济、安全的，而林韩如临时叫走一个人，使得毕根生等人在六个人的情况下搬运钢琴，林韩如的行为无形中增加了毕根生等人搬运钢琴的危险性，但该行为并不必然导致毕银生受伤，故林韩如的行为存在一定的过错，本院酌情认定林韩如承担30%的赔偿责任。毕根生与田长荪是共同承揽人，林韩如辩称其二人存在劳务关系与事实不符，林韩如的抗辩本院不予支持。本院认定毕根生的损失有：
1、医疗费44246.83元；
2、住院伙食补助费720元（住院36天，按照每天20元计算）；
3、营养费2100元（营养期105天，按照每天20元计算）；
4、护理费8514.72元（护理期105天，其中住院护理36天，按照安徽省上一年度居民服务业平均工资每天121.52元计算，出院护理69天，按照每天60元计算，合计）；
5、误工费25519.2元（误工期210天，按照安徽省上一年度居民服务业平均工资每天121.52元计算）；
6、残疾赔偿金44963.6元（毕银生虽居住在农村，但其长期在城镇务工，残疾赔偿金按照安徽省上一年度城镇常住居民人均可支配收入29156元和农村常住居民人均可支配收入11720元的一半20438元计算20年，两处伤残十级系数为0.11，数额为44963.6元）；
7、精神损害抚慰金5500元（根据毕银生的伤残等级本院酌情认定5500元）；
8、交通费500元（根据毕银生的就诊情况，其主张500元合理，本院予以支持）；
9、鉴定费1430元；
以上损失共计133494.35元，林韩如院赔偿其中的30%即40048.31元，扣除林韩如已经先行垫付的3.5万元，林韩如还应赔偿毕银生5048.31元。依据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十八条之规定，判决如下：
一、被告林韩如于本判决生效之日起三日内一次性赔偿原告毕银生医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费损失共计5048.31元；
二、驳回原告毕银生的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1538元（缓交1538元），由原告毕银生负担1438元，由被告林韩如负担100元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。
审判员 王浩丹
二〇一七年十二月二十三日
书记员 高慕君
附本案适用的法律条文:
《中华人民共和国合同法》
第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。
承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
本条所称”赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。
本条所称”赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称”城镇居民人均可支配收入”、”农村居民人均纯收入”、”城镇居民人均消费性支出”、”农村居民人均年生活消费支出”、”职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
”上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第一百四十八条人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。
当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。
宣告判决时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。
宣告离婚判决，必须告知当事人在判决发生法律效力前不得另行结婚。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。