贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）黔26刑终103号
原公诉机关贵州省镇远县人民检察院。
上诉人（原审被告人）彭庭福，绰号林狗，男，1981年8月20日出生，汉族，贵州省黄平县人，初中文化，无业，住黄平县。因涉嫌运输毒品罪，于2016年4月26日被镇远县公安局刑事拘留，经镇远县人民检察院批准，于2016年5月16日被镇远县公安局执行逮捕，现羁押于镇远县看守所。
被告人戎建军，男，1982年4月4日出生，汉族，贵州省黄平县人，小学文化，农民，住黄平县。因涉嫌运输毒品罪，于2016年4月26日被镇远县公安局刑事拘留，经镇远县人民检察院批准，于2016年5月16日变更强制措施为取保候审，经镇远县人民检察院批准，于2016年7月13日被镇远县公安局执行逮捕，现羁押于镇远县看守所。
辩护人王彪，贵州德仁律师事务所律师。
辩护人姜剑锋，北京大成律师事务所律师。
镇远县人民法院审理镇远县人民检察院指控被告人彭庭福、戎建军涉嫌运输毒品罪，于2016年12月13日作出（2016）黔2625刑初114号刑事判决，彭庭福、戎建军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年6月8日在镇远县人民法院审判庭公开开庭进行了审理。黔东南苗族侗族自治州人民检察院指派检察员代义梅出庭支持公诉。上诉人彭庭福、戎建军及其辩护人王彪、姜剑锋到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2016年4月25日11时许，被告人彭庭福、戎建军驾驶彭庭福所有的（车牌号为贵Ｈ×××××）五菱红光面包车从黄某县旧州镇到镇远县舞阳镇，在一名叫小杨（身份不明）的男子处购得毒品。当日16时许，二被告人携带购买的毒品驾车由镇远县返回黄某县途中，在镇远县舞阳镇文德关旅游接待中心门口被正在开展公路公开缉查的民警查获。民警当场对该车辆及乘坐人员进行检查，在面包车副驾驶仪表台上的纸巾盒里查获（第一层用白色纸巾包裹、第二层用透明色塑料袋包裹）冰毒疑似物一颗。经称重，查获冰毒疑似物毛重51.7克，净重50.1克。查获的冰毒疑似物经黔东南苗族侗族自治州公安司法鉴定中心抽样作毒品成分定性检验，检出甲基苯丙胺。
被告人彭庭福因犯盗窃罪于2013年12月19日被黄平县人民法院判处有期徒刑七个月，2014年4月3日刑满释放。
原判认定上述事实的证据有：
1、物证：纸巾、塑料袋、纸盒等，证明二被告人是用纸巾塑料袋、纸盒包装运输毒品。
2、接受刑事案件登记表、立案决定书，证明案件的来源合法和立案时间。
3、传唤证、拘留证、询问通知书、拘留通知书、变更羁押期限通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、不批准逮捕决定书，不捕理由说明书、逮捕证、逮捕通知书、取保候审决定书、取保候审人义务告知书、收取保证金通知书、收款回单、退还保证金决定、释放通知书、释放证明书、移送审查起诉告知书、提讯提押证、权利义务告知书、人身安全检查笔录、搜查证，证明办案程序合法。
4、被告人彭庭福、戎建军的户籍证明和照片，证明二被告人符合运输毒品罪的主体资格。
5、刑事判决书、刑满释放人员通知书，证明被告人彭庭福2013年12月19日犯盗窃罪被黄平县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金两千元，2014年6月13日刑满释放。
6、抓获经过，证明2016年4月25日16时许，镇远县公安局民警正在镇远县舞阳镇文德关旅游接待中心门口开展公路公开缉查，发现牌照为贵Ｈ×××××的灰色面包车形迹可疑，民警杨某1、杨某2、郭某当场对车辆和人员进行检查，查出毒品疑似物，并将被告人彭庭福、戎建军抓获。
7、彭庭福、戎建军的吗啡、甲基安非他明（冰毒）尿检报告及照片，证明被告人彭庭福、戎建军均为吸毒人员。
8、扣押清单以及扣押物品照片、发还清单、搜查笔录、照片、补充侦查报告书。证明侦查机关依法扣押本案涉案物品的情况。
9、毒品称量笔录、照片，证明查获的冰毒疑似物经称量，毛重51.7克，净重50.1克。
10、黔东南州公安局禁毒大队收据。证明查获毒品50.1克已经交到州公安局禁毒大队。
11、被告人戎建军手机微信聊天记录和红包记录，证明2016年4月25日，微信名为“真心能换什么”（戎建军）收到“他乡过客”（吴某）680元的红包，“他乡过客”在发红包前问了“真心能换什么”“要8个行不”的话语。
2016年4月25日15时“真心能换什么”（戎建军）向“乡下人”发了四个微信红包，200+200+200+80=680元。
12、鉴定文书、鉴定机构资质证书、鉴定人资质证书、鉴定意见通知书，证明查获的冰毒疑似物经过鉴定，鉴定意见为所送检材检出甲基苯丙胺，鉴定程序合法并已将鉴定结果送达被告人。
13、现场勘验检查工作记录，证明案发现场的具体位置和客观概貌,位于镇远县舞阳镇文德关旅游服务中心门口施青二级公路上。
14、证人吴某的证言及辨认笔录。证实2016年4月25日通过微信红包的方式发给被告人彭庭福680元的事实，是通过微信名”他乡过客”的微信转的。
15、被告人彭庭福的供述，证实2013年下半年因为盗窃被黄平县人民法院判处八个月，2014年6月份释放。彭庭福和戎建军都是吸毒人员，二人在一起吸食冰毒大概有十多次了，每次都在彭庭福家中由彭庭福提供毒品一起吸食。戎建军明知彭庭福购买毒品。当时彭庭福谈好价格后钱不够买50克毒品，彭庭福叫戎建军拿了1400元钱。向小杨购买毒品时，彭庭福还叫吴某通过微信转680元给戎建军，戎建军通过微信转给小杨680元。
16、被告人戎建军的供述。证实自己是吸毒人员。明知彭庭福是去购买冰毒，明知车上有冰毒。2016年4月25日，戎建军陪彭庭福来镇远，在高速上彭庭福就打电话给镇远一个叫小杨的人，准备到小杨那里购买冰毒。刚开始在电话中彭庭福就说只要二十个（克）冰毒。小杨就说少了五十个（克）不卖。之后彭庭福又打电话联系其他人凑足五十克，其中一个人叫彭庭福带八个（克）冰毒过去，当时这个人和彭庭福谈好价格是85元每克，总共的价格就是680元，因为彭庭福不会微信转账，所以就叫这个人转了680元到戎建军的微信上。后戎建军就将680元钱通过微信转账给微信名叫“乡下人”的人，然后又拿了1400元现金给彭庭福。买得毒品后上车没多久小杨还将车停在路边通过烧吸的方式吸食了毒品，在快要到镇远县城的时候小杨说：”东西（就是指毒品）不要放在车里面，要拿在手里，碰到情况好丟掉。”
原审法院认为，被告人彭庭福、戎建军明知是毒品而驾车从镇远携带回黄某，数量达50.1克，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，构成运输毒品罪，依法应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》（《武汉会议纪要》）的规定，吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚。被告人彭庭福、戎建军共同运输毒品，成立共同犯罪，从整个犯罪过程来看，被告人彭庭福起了主要作用，被告人戎建军起次要作用，故本院认定被告人彭庭福为主犯，被告人戎建军为从犯，对于被告人戎建军的辩护人提出的认定戎建军为从犯的意见，本院予以采纳。被告人彭庭福在刑满释放后五年内再故意犯罪，系累犯，应从重处罚。被告人彭庭福到案后如实供述了犯罪事实，构成坦白，可从轻处罚。被告人戎建军系从犯，可从轻或减轻处罚。根据被告人彭庭福、戎建军的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节、认罪态度和悔罪表现以及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，作出判决如下：一、被告人彭庭福犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产八千元；二、被告人戎建军犯运输毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金五千元；三、用于运输毒品的牌号为贵Ｈ×××××的五菱红光面包车（彭庭福所有）一辆，依法予以没收，由镇远县公安局上缴国库；四、缴获的毒品甲基苯丙胺五十点一克，由黔东南州公安局依法处理。
宣判后，原审被告人彭庭福、戎建军均不服，提出上诉。彭庭福的主要上诉理由是：原审人民法院对上诉人定性有误，由于“小杨”未能归案，不能排除特情引诱，以上诉人构成运输毒品罪，量刑过重，应当以非法持有毒品罪定罪量刑。戎建军的主要上诉理由是：一审法院认定事实不清，证据不足，定性不准，适用法律不当。辩护人王彪的主要辩护意见是：一、被告人戎建军不存在运输毒品的主观故意；二、被告人戎建军应该是彭庭福持有毒品犯罪案件中的从犯。辩护人姜剑锋的主要辩护意见是：一、被告人戎建军不构成运输毒品罪；二、戎建军不构成非法持有毒品罪，更不构成因非法持有毒品而被转换后的运输毒品罪；三、彭庭福不论是否构成运输毒品罪，戎建军均不是共犯。
经审理，本院查明彭庭福、戎建军运输毒品的犯罪事实与一审认定的事实一致。关于彭庭福提出不能排除特情引诱的问题，检察员已在二审庭上出示了剑河县公安局对杨再彬（“小杨”）贩卖毒品案的《立案决定书》，证实彭庭福、戎建军运输毒品案不存在特勤引诱。
本院认为，彭庭福、戎建军明知是毒品而驾车从镇远携带回黄某，数量达50.1克，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，构成运输毒品罪。根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》（《武汉会议纪要》）的规定，吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚，故一审法院对彭庭福、戎建军的定罪是正确的，戎建军明知彭庭福购得毒品后仍帮助彭庭福驾驶车辆运输毒品，系运输毒品的从犯，一审认定戎建军系从犯予以减轻处罚，量刑正确。上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张振宁
审 判 员 潘年钢
审 判 员 杨 宁
二〇一七年七月四日
法官助理 向 敏
书 记 员 姚涓涓