湖南省桂阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘1021刑初354号
公诉机关�南省桂阳县人民检察院。
被告人邓四四（绰号：四仔），男，1971年8月2日出生，汉族。因涉嫌故意伤害罪，于2017年7月28日被桂阳县公安局刑事拘留，2017年8月10日经桂阳县人民检察院批准，于2017年8月11日被桂阳县公安局逮捕。现羁押于桂阳县看守所。
辩护人李良同，湖南大问律师事务所律师。
湖南省桂阳县人民检察院以湘桂检公诉刑诉[2017]299号起诉书指控被告人邓四四涉嫌故意伤害罪一案，于2017年11月8日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，并依法适用普通程序由审判员廖玉清与人民陪审员侯四平、付国泉组成合议庭。本院于2017年12月5日在桂阳县人民法院第二审判庭公开开庭进行了审理。桂阳县人民检察院指派检察员曹亮出庭支持公诉。被告人邓四四及辩护人李良同到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
桂阳县人民检察院指控：2017年5月13日8时许，被告人邓四四与他亲哥哥邓某某因邓某某在自建房房顶水泥板是否超界问题发生了了争执，继而发生打斗。邓某某持木棒打了邓四四一棒后，邓四四随即挥拳朝邓某某腹部打了一拳。随后，两个人被在场的村民扯开。经鉴定，邓某某的伤情为重伤二级。2017年7月28日，被告人邓四四主动到桂阳县公安局投案。
公诉机关为证实上述事实，当庭宣读或出示了受案登记表、立案决定书、抓获经过、户籍资料、健康检查登记表；证人邓某甲、肖某某等人的证言、被害人邓某某的陈述、被告人邓四四的供述；伤情鉴定书、提取笔录、现场勘查笔录、同步录音录像光碟等证据。公诉机关认为被告人邓四四故意伤害�人身体，致一人重伤，应当以故意伤害罪追究他刑事责任。本案中被害人存在过错，依法可以对被告人从轻处罚。本案中双方均具有互殴倾向，被告人邓四四的行为不构成正当防卫。被告人邓四四主动到公安机关投案，到案后如实供述自己的犯罪事实，是自首；同时积极赔偿被害人损失，如双方达成和解，建议可以减轻处罚或适用缓刑。提请法院依法判处。
辩护人李良同辩称被告人邓四四的行为是在被害人邓某某先行实施暴力行为后的正当防卫，同时本案被害人存在过错，依法可以对被告人邓四四从轻或者减轻处罚。被告人邓四四主动到公安机关投案，到案后如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。
经审理查明：2017年5月13日，被告人邓四四因亲哥哥邓某某家正在三楼�钢筋网预备倒水泥板认为超到他的房屋界问题去与邓某某商量无果后，便想捡旁边的木棍敲邓某某在建的钢筋网超界部分，而邓某某先于一步捡到木棍打邓四四头部一棒，邓四四用手挡开后，随即挥拳朝邓某某腹部打了一拳，之后两人被赶到现场的叔叔扯开。邓某某中午感觉到腹部疼痛，第二天到桂阳县人民医院检查，发现脾脏破裂住院治疗。出院后经鉴定，邓某某的伤情为重伤二级。
另查明，被告人邓四四家属在邓某某住院期间为邓某某交了医药费23109元，其他费用3150元。2017年12月8日，被告人邓四四家属又与邓某某达成了民事和解，赔偿了被害人邓某某各项经济损失共计人民币70000元，并取得了被害人邓某某的书面刑事谅解。
证明上述事实的证据有：
（�）书证：
(1)受案登记表和立案决定书，证实立案等的情况。
(2)抓获经过，证实被告人邓四四于2017年7月28日主动到桂阳县仁义派出所投案自首，随后仁义派出所民警将邓四四传唤至桂阳县公安局执法办案区进行讯问，邓四四主动交代了他于2017年5月13日将他哥哥邓某某打伤的犯罪事实。
(3)户籍证明，证实被告人邓四四在作案时系已满18周岁，达到刑事责任年龄。
(4)桂阳县看守所健康检查登记表，证实被告人邓四四在入所体检体表无新鲜外伤，未发现有影响羁押的严重疾病。
(5)病历资料，证实邓某某于2017年5月14日至2017年6月22日治疗花费,证实邓某某受伤住院相关病情。
(6)请求对邓四四一案从轻处理报告，证实邓家村全体群众提供联名信请求对邓四四一案从轻处理。
（二）证人证言：
(1)证人邓某甲的证言，证实2017年5月13日8时许，他到邓某某建房子的地方处理邓某某与他叔叔邓国琅建房的纠纷。看到邓某某站在房顶搞水泥整体。这时，邓四仔从邓某某建房的楼道上到邓某某的房顶，对着他哥哥邓某某说不准建。说完后，邓四仔对邓某某先动了手，看到邓某某与邓四仔双方都在打，都是用拳头打，没过几分钟，他跑到上面将双方拉开了。双方估计是因为建房子的事发生的肢体冲突，不清楚双方的受伤情况，现场除了邓某某与邓四仔动了手没有他他人动手。
(2)证人肖某某的证言，证实他是桂阳县第一人民医院肝胆外科住院部的主治医生，2017年5月14日14时许，邓某某在医院治疗脾脏破裂的治疗情况。
(3)证人唐某某的证言，证实2017年5月13日早上，当时她在邓某某建房子的旁边站着与邓家村支书邓某甲在说话，听到邓四四与邓某某说要邓某某把他建房子的房顶模型板拆除，建的太高了可能会影响他的建房。于是邓某某说就是不拆，之后就看到邓四四与邓某某双方互相对打，随后就被别人拉开了。谁先动手打人没有看到，双方都动手打人了。双方打架时邓某某使用了一根木棍，邓四四没有使用工具。
(4)证人邓某丙的证言，证实当时他听到邓某某同他堂叔的儿子邓六平在邓某某封顶的三楼楼顶上正在争吵(因邓某某倒的楼顶水泥板超出了他堂叔的儿子邓六平部分地基，双方正在争吵)，刚好村支书邓某甲来到了邓某�的房子，于是同支书邓某甲一起到了邓某某封顶的三楼楼顶上去劝阻邓某某及邓六平不要争吵了，随后他和支书邓某甲要邓某某将超出地基的部分缩进去了，邓某某也听了。此时，邓四四也来到了邓某某家的三楼楼顶找邓某某，质问邓某某，你建房子封顶倒水泥板为何要超过他的地基，要不就缩进去一点，但是邓某某不听他老弟邓四四的话。后看到邓某某从三楼楼顶捡了一根长1.2米左右，直径为7.5厘米左右的圆木朝邓四四头顶上砸下去，但是被邓四四用手挡开了，邓四四立马上用拳头朝邓某某的腹部打了一拳，他见状立马将双方拉开，左手拉着邓某某的手，右手拉着邓四四的手，一直不敢松手。后来邓某某一直在三楼楼顶倒水泥板，过了大概两个小时后，邓某某下到一楼对他说，堂叔，他腹部有点痛。他对邓某某说，是不是跟邓四四打架的时候打伤的，要不你下�一起去桂阳县第一人民医院检查一下。邓某某说第二天早上要到嘉禾县行廊镇跟别人去建房子，下午就不去了。次日下午16时许，他接到桂阳县第一人民医院肖医生用邓某某的手机打过来的电话，肖医生在电话里告知他，邓某某有生命危险，脾脏破裂了，腹部有积血，你赶紧过来，不然他们不好动手术。随后，他和哥哥邓樟政立马赶到了桂阳县第一人民医院签了字，医院方面立马安排了对邓某某的手术。他哥哥邓樟政及邓某某的老婆陪在医院里，晚上21时许，邓某某才从手术室推出来。他是邓某某、邓四四的堂叔，邓四四是邓某某的亲哥哥。
（三）被害人邓某某的陈述，证实2017年5月13日9时许，他新建的房子准备封顶，当时他正在同邓六平在三楼楼顶上争吵(因他倒的楼顶水泥板超出了他堂叔的儿子邓六平部分地基发生了争吵)，村�书邓某甲和堂叔邓某丙一起到三楼楼顶上去劝他和邓六平不要争吵了，之后他听了村支书邓某甲的意见，将超出地基的部分缩进去了。此时，他看到弟弟邓四四也来到三楼楼顶说你封顶倒水泥为何要超过他的地基，要他缩进去一点。他没有听邓四四的话。看到邓四四准备从楼顶的地面上捡木棍去将超出的部分敲掉，他先从楼顶地面上捡起那根长1.2米左右、直径为7.5厘米的圆木朝邓四四砸过去，但是被邓四四用手挡开了，邓四四立马用拳头朝他的左腹部打了一拳(当时他与他弟弟邓四四是面对面站着的，邓四四用右手拳头刚好是打在他的左腹部)，村支书邓某甲和堂叔邓某丙见状立马将他和他弟弟邓四四双方拉开了，之后邓四四先离开了现场。他一直站在三楼楼顶监工别人倒水泥板。两个小时后，到一楼跟他堂叔邓某丙说腹部有点痛。堂叔邓某丙就对他说，是不是跟邓四四打架的时候打到的，要不下午一起跟他去桂阳县第一人民医院检查一下。他告诉堂叔邓某丙，先让村干部去邓四四那里拿点医药费来住院。2017年5月13日22时许他又去找了村干部，要他们帮他拿医药费，村干部说他们拿不到，村干部就要他报案。因为天这么晚了，由于只是被邓四四打了一拳，他没有考虑事情的严重性，所以当天没有去医院检查了。直到2017年5月14日早上的时候，他借到医院费后和老婆彭土英才去了桂阳县第一人民医院检查。
（四）被告人邓四四的供述，证明2017年5月13日早上8点多钟的时候。他哥哥邓某某正在房顶上倒水泥板的房顶超过了地基，可能影响他建房，于是他到三层楼顶上找邓某某说不要将房顶水泥板超过地基。邓某某当时不听，并说你有本事你来拆。他看到楼顶上有一根很粗，1米长的圆木，准备捡起去敲超出的水泥板，但是被邓某某先捡到了。邓某某先用圆木来砸他，被他用左手挡开了，他顺势用右拳头朝邓某某的右下腹部用力打了一拳。没多久，双方就被在场的群众拉开了，随后他就离开现场。
（五）鉴定意见：
(1)伤情鉴定书，①郴州市平阳司法鉴定所出具的郴平阳司鉴所[2017]临鉴字第205号鉴定意见书，证实被鉴定人邓某某因腹部损伤评定为重伤二级及八级伤残。
②郴州市科诚司法鉴定所出具的郴科诚司法鉴所[2017]临鉴字第879号鉴定意见：被鉴定人邓某某(男，48岁)外伤性脾破裂，脾全切除评定为重伤二级。附鉴定照片9张。
（六）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：
(1)提取笔录，证实：2017年5月14日8时50分至当日9时，桂阳公安局仁义派出所民警从桂阳县浩塘镇邓家村4组邓某某家新建房子三层楼顶发现了一根直径为7.5厘米，长1.2米的圆木，该根圆木现已被仁义派出所民警直接提取。
(2)现场勘查笔录，证实侦查员对现场浩塘镇邓家村4组邓某某的房子三楼楼顶进行勘查，因系变动现场，未发现有价值的痕迹、物证，制图1张，照片10张。此份证据证实了案发现场方位、周围环境和在现场发现的物证情况。
（七）视听资料、电子数据：光盘1张，证实2017年7月28日9时30分至2017年7月28日10时5O分，公安民警对被告人邓四四在桂阳县公安局执法办案区讯问没有刑讯逼供情况。
（八）辩护人提交的证据：
（1）收据及经手人证明，证实邓四四�付了邓某某23109元医疗费和其他费用3150元。
（2）收条及刑事谅解书，证实2017年12月8日邓四四家属赔偿被害人邓某某各项损失共计七万元，并取得了被害人的谅解。
上述证据，经庭审举证质证，足以认定。
本院认为，被告人邓四四故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人邓四四犯故意伤害罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。被告人的辩护人李良同关于被告人邓四四是在受到被害人邓某某对其实施暴力行为时，在当时现场环境不足以摆脱伤害的情况之下而对被害人本人实施的防卫行为，依法可以认定为正当防卫；即便是造成重伤的结果超过必要限度，也可以认定为防卫过当，依法应当对被告人减轻处罚。经查明，本案的起因是邓某某建房三楼屋面超被告人邓四四房屋的界问题引起，双方本可通过调解或者法律途径解决问题，而被告人邓四四却采用私自到邓某某新建房的三楼争论，争执无果后，被告人邓四四试图使用暴力的方式强行拆除邓某某新建房的超界部分，从而引发邓某某对他实施伤害行为，被告人邓四四在挡开邓某某木棍攻击后仍挥拳朝邓某某腹部打击，致使被害人邓某某脾脏破裂；综合全案被告人邓四四的行为明显是在其挑拨后的相互斗殴行为，属防卫挑拨，不构成正当防卫，故被告人的辩护人关于正当防卫的意见本院不予采纳。本案被害人邓某某在双方发生争执之后先行使用木棍打被告人，被害人邓某某存在一定过错，对被告人邓四四可以减轻罪责并对其从轻处罚。辩护人和公诉人均称被告人邓四四主动到公安机关投案，到案后如实供述自己�犯罪事实，系自首，对被告人邓四四依法可以减轻处罚的意见，与本院查明的事实相符，本院予以采纳。被告人邓四四委托家属积极赔偿被害人各项损失共计人民币96259元，被害人出具刑事谅解书表示谅解被告人邓四四的伤害行为，同时双方之间因本案伤害行为引发的民事纠纷部分已经达成和解，故对被告人邓四四酌情可以从轻处罚。鉴于本案起因系亲兄弟之间的纠纷引起，双方已达成和解，综合被告人邓四四具有的上述量刑情节，且又系初犯，根据桂阳县司法局的社区矫正意见，对被告人邓四四判处缓刑没有再犯罪的危险，对所居住社区没有重大不良影响。故依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条之规定，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项,《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十七条之规定，判决如下：
被告人邓四四犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
（此页无正文）
审 判 长 廖玉清
人民陪审员 侯四平
人民陪审员 付国泉
二〇一七年十二月十九日
法官 助理 谭柏官
书 记 员 王 琦
附法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
(一)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
(二)依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
(三)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条【故意伤害罪;组织出卖人体器官罪】故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。他中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人他他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节�但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因他如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对他中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第一百五十七条审理刑事附带民事诉讼案件，人民法院应当结合被告人赔偿被害人物质损失的情况认定其悔罪表现，并在量刑时予以考虑。