山西省朔州市中级人民法院
p t ” > 刑 事 裁 定 书
（2017）晋06刑终42号
原公诉机关山阴县人民检察院。
上诉人（原审被告人）申国喜，男，1957年11月15日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地址：山阴县吴马营乡前榆林村4区*排**号，现住山阴县。2016年10月29日因涉嫌贩卖毒品罪被山阴县公安局刑事拘留，次日变更强制措施为监视居住。
辩护人张兴华，男，1952年8月20日出生，汉族，山西省应县人，住应县，系上诉人亲戚。
原审被告人刘柱兰，女，1963年11月3日出生，汉族，文盲，无业，户籍地址：山阴县吴马营乡前榆林村4区*排**号，现住山阴县。2016年9月28日因涉嫌贩卖毒品罪被山阴县公安局刑事拘留，同年10月18日被逮捕，现羁押于朔城区看守所。
山阴县人民法院审理山阴县人民检察院指控的原审被告人申国喜、刘柱兰犯贩卖毒品罪一案，于2016于12月21日作出（2016）晋0621刑初113号刑事判决。判后，原审被告人申国喜不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人上诉状及其讯问意见，听取辩护人意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，被告人申国喜（下肢瘫痪）与被告人刘柱兰系夫妻关系。被告人申国喜于2013年和2015年9月份，先后两次以3600元和3000元的价格向一名繁峙口音的男子（主体不详）购买毒品土制海洛因共4克（每次购买两克），后将每克毒品分成20或40份，用笔记本纸包装，通过手机与吸毒人员联系，将毒品以每包100元或50元的价格卖给吸毒人员。2016年9月25日6时，被告人申国喜在其山阴县岱岳乡上岱岳村家中接到吸毒人员李某购买毒品的电话后，将两小包毒品土制海洛因用卫生纸包好，交于其妻被告人刘柱兰，让刘柱兰将毒品送至山阴县六小附近与李某交易。后被告人刘柱兰驾驶一辆电动车驶至山阴县第六小学校北门附近，在通往青年路的路上与李某进行了毒品交易，以90元的价格将两包毒品卖给吸毒人员李某，返回家中将赃款交予被告人申国喜。吸毒人员李某购得毒品后在回家途中被抓获，所购毒品土制海洛因两小包被查获扣押，经称重，共计0.062克，经全部取样鉴定：从送检的两小包可疑土褐色粉末中均检出海洛因成分。
本案在审理过程中，被告人申国喜主动退交非法所得人民币90元。
上述事实，有经庭审质证确认的下列证据证明：
1、被告人供述与辩解
（1）被告人申国喜供述，2004年农历7月，其驾驶农用三轮车拉炭时发生翻车事故受伤，造成下肢瘫痪。其于2013冬季、2015年9月两次分别以每克1800元和1500元的价格从一名代县、繁峙那边口音的男子购进毒品土制海洛因四克，每次购买两克。后将每克毒品分成20或40份用笔记本纸包装后以每包100元或50元的价格卖给吸毒人员。先后在山阴县七小对面的巷子里和县城原”月亮宫”洗浴中心附近的巷子里卖了共三个月左右，2014年春季，搬家至山阴县上岱岳村居住期间，断断续续卖毒品。自贩卖毒品以来，共获利6000多元，用于看病和生活支出。2016年9月25日7时许，一男子给其打了三、四次电话让其往六小门口送毒品，其即让外面干活回来的妻子刘柱兰带了两小包毒品骑电动车去送，过了一会儿，刘柱兰就回来了，将90元钱扔给其。刘柱兰送毒品时骑的电动车是水头村一名二十五、六岁吸毒人员的。
（2）被告人刘柱兰供述，其夫申国喜因事故受伤造成下肢瘫痪多年。其夫以前卖过三个月毒品土制海洛因。2015年8月，其夫又开始断断续续贩卖毒品。毒品是其夫通过电话联系后由一名繁峙口音的男子开车送来的，每克1000多元。其夫将每克毒品分成25包，其中有大包，有小包，大包每包卖100元，小包每包卖50元。2016年9月25日6时许，一男子多次给其夫申国喜打电话让往六小门口送毒品，其夫即用卫生纸包了两个小包毒品让其去送，其骑电动车就送过去了，到了六小门口，那个买毒品的人先交给其90元钱，其将毒品交给那个人就回了家，将90元钱交给了申国喜。其送毒品时骑的电动车是一名吸毒人员的。
2、证人证言
证人李某（吸毒人员）的证言证明，其自2007年3月始吸食毒品土制海洛因。2015年9月25日8时许在山阴县六小门口花了100元钱向一名女子购买了用卫生纸包的两小包毒品土制海洛因。后其步行往六小东面的巷子里回家时被警察抓获。
3、鉴定结论
朔州市公安司法鉴定中心（朔）公（理化）鉴（毒品）字[2016]第53号毒品检验鉴定报告检验意见：从送检的两小包可疑土褐色粉末中均检出海洛因成分。
4、视听资料
山阴县公安局古城派出所收集的山阴县第六小学北门前2016年9月25日6时许的视频监控，印证了当时被告人刘柱兰与吸毒人员李某进行毒品交易的事实。
5、其他证据
（1）山阴县公安局扣押、移交、收缴二被告人卖给吸毒人员李某的两小包土制海洛因及作案工具黑色直板手机一部（HisenseE602M）的清单及实物照片。
（2）吸毒人员李某辨认与其进行毒品交易的被告人刘柱兰的笔录。
（3）山阴县公安局禁毒大队出具的关于对李某吸毒一案毒品数量的称重情况说明及照片。
（4）山阴县公安局强戒决字〔2016〕000092号行政处罚决定书证明，2016年9月25日，本案证人吸毒人员李某因吸食毒品成瘾严重被山阴县公安局决定强制隔离戒毒二年。
（5）山阴县公安局合盛堡派出所抓获经过证实，2016年9月27日下午5时许，其所工作人员会同古城派出所工作人员在岱岳镇上岱岳村申国喜家中将涉嫌贩卖毒品的刘柱兰当场抓获。
（6）犯罪嫌疑人基本情况、户籍证明记载的被告人申国喜、刘柱兰的基本情况经其本人确认无异议。
综上，被告人申国喜、刘柱兰的犯罪事实，有其供述、证人证言、扣押毒品实物及照片、鉴定结论等证据予以证实，被告人申国喜、刘柱兰亦供认，足以认定。
原审法院认为，被告人申国喜违反国家对毒品的管制规定，明知土制海洛因是毒品仍予以贩卖，被告人刘柱兰明知土制海洛因是毒品仍予以转送并与吸毒人员交易，二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人申国喜如实供述犯罪事实，认罪悔罪态度较好，主动退交部分非法所得，交纳罚金，量刑时结合其下肢瘫痪生活不能自理的实情一并考虑予以从轻处罚。被告人刘柱兰为被告人申国喜转送交易毒品，数量较少，犯罪情节较轻，且如实供述犯罪事实，认罪悔罪态度较好，主动交纳罚金，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条、第六十四条之规定，判决被告人申国喜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，罚金人民币三千元（已缴纳）。被告人刘柱兰犯贩卖毒品罪，判处拘役三个月，罚金人民币一千元（已缴纳）。被告人申国喜退交的非法所得人民币90元及随案移交的作案工具isenseE602M黑色直板手机一部，予以没收，上缴国库。
原审被告人申国喜以其两次所卖毒品并非都是海洛因，原判量刑重为由提起上诉。
其辩护人辩护称：1、原判认定上诉人申国喜所贩毒品为海洛因之事实不清，证据不足；2、上诉人申国喜系残疾人，原判量刑重，应依法从轻改判上诉人为非监禁刑或暂予监外执行。
经二审审理查明的事实和证据与原审相同。
本院认为，原审被告人申国喜违反国家对毒品的管制规定，明知土制海洛因是毒品仍予以贩卖，原审被告人刘柱兰予以转送并与吸毒人员交易，二被告人的行为确已构成贩卖毒品罪。上诉人及其辩护人所提所贩毒品并非海洛因，事实不清，证据不足的意见，经查，在案证据相互印证，能够证实其贩卖毒品系海洛因的事实，故本院不予支持。上诉人及其辩护人所提原判量刑重的相关意见，因原审法院在量刑时对其各种量刑情节均作考虑，已从轻处罚，故本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实充分、定性准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长康毓东
审判员刘英
审判员赵文
二O一七年三月十七日
书记员赵飞