浙江省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2008）浙民一终字第95号
上诉人（原审被告、反诉原告）浙江××水利建筑工程
公司，住所地杭州市××号。
法定代表人金乙。
委托代理人阮××。
委托代理人安××。
被上诉人（原审原告、反诉被告）金甲。
委托代理人何××。
上诉人浙江××水利建筑工程公司（以下简称钱塘江×
×）与被上诉人金甲建设工程施工合同纠纷一案，丽水市中级
人民法院于2007年11月1日作出（2007）丽中民二初字第37号
民事判决，钱塘江××不服该判决，向本院提出上诉。本院于
2008年3月3日立案受理后，依法组成合议庭于2008年4月21日
公开开庭审理了本案，钱塘江××的委托代理人阮××，金甲
及其委托代理人何××到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院根据双方当事人提出并经庭审质证的证据，认
定以下事实：
2002年8月22日，钱塘江××通过招标取得云和县金坑口
水电站隧洞ⅲ标工程（以下简称隧洞工程）的承包权。同年12
月25日，浙江××水利建筑工程公司云和县金坑口水电站ⅲ标
项目××（以下简称项目××）与张某某签订《工程丙内部经济承包合同》，约定由张某某承包完成隧洞工程的建设施工项
目，张某某向项目××交纳4.8%的管甲和工程总价4%的税金。
2003年1月25日，张某某将隧洞工程转包给金甲，并签订《工
程丙内部经济承包合同》。2004年3月5日，钱塘江××的代表
安××与金甲签订《补充协议》及《云和县金坑口水电站三标
完成甲工作量后成本核算表》（以下简称成本核算表）各一份
，协议约定：1、工程戊本价为3094500元（不含开挖的、税金
、公甲管甲）。2、工程甲工结算后，若有关部门最终审计结
算价格（开挖的、税金、公甲管甲另计）低于成本的，亏损部
分由钱塘江××承担60％，金甲承担40％，……则钱塘江××
扣除最终工程结算总价的3%作为管甲，其余97%归金甲。3、工
程所有税金由钱塘江××全额按实交纳。4、同业主协商后的
额外增加项目所产生的费某按实际结算价格，钱塘江××享有
40％，金甲享有60％。协议签订后，金甲即进场施工，钱塘江
××陆续支付部分工程款。2005年8月，该工程丙竣工，金甲
随即将钱塘江××以479428元购入的工程建设所用的设备及零
星部件拉至丽水九里湾仓库。双方为工程款发生纠纷，2007年
3月13日，金甲诉至原审法院，请求判令：1、钱塘江××支付
c20砼衬砌的差价285859.2元；2、钱塘江××支付其他费某差
价20万元；3、钱塘江××支付设备及零星成本差价442883元
；4、钱塘江××支付税金190582元。钱塘江××于2007年3月
30日提出反诉，请求判令：1、金甲返还钱塘江××工程款571
901元；2、金甲返还工程乙款479428元；3、本案的诉讼费某
由金甲承担。关于本诉，原审法院认为，金甲所主张的费某，钱塘江
××应予支付。理由：金甲提供的2005年12月的《金坑口水电
站工程结算单（协议内）》及《金坑口水电站工程结算单（协
议外）》两份，虽然没有钱塘江××签字、盖章，但该结算单
所反映的工程己，在钱塘江××提供的证据《金坑口水电站工
程结算单（协议外）》以及《金坑口水电站三标工程隧洞开挖
部分成本分析》中得到全面反映。因金甲认为c15、c20衬砌工
程系在协议内工程己，结合双方签订的《补充协议》，该主张
应予成立。对其他费某的扣除，金甲庭审中认为按成本核算表
约定的50万元计算，钱塘江××则认为己方按30万元计算，其
中有20万元的差价是管乙工资，应予扣除。该主张无证据证实
，不予支持，该20万元款应予支付。对于购置设备零星成本差
价，也就是消耗材料费某问题，钱塘江××提供的申请审计报
告中明确认为钱塘江××花费479428元购置设备及零星部件，
金甲对该费某也予以认可。而钱塘江××提出的尚有391367.8
5元购买毛某、铁钉、铁丝等消耗性材料的费某已包含在工程
丙承包单价内，在工程甲工结算时不应重复计算，其未提供证
据证实，钱塘江××的主张不成立，金甲在庭审中认可并要求
支付成本差价391367.85元，予以支持。金甲提供的双方签订
的《补充协议》，该协议约定税金由钱塘江××负担，并加盖
项目××公乙。而钱塘江××提供的证人证言，尚不足以否定
该协议的真实性，故该协议真实有效，双方应根据该协议履行
各自义务。
关于反诉，原审法院认为，钱塘江××提供的项目××工作人员工资奖金开支计算表，既无金甲签字盖章，也无钱塘
江××签字盖章，也无其他证据证实该费某的支出，故钱塘江
××主张为金甲垫付工资42万元的主张甲缺乏证据支持。但其
为金甲垫付的电费298794元，因金甲在庭审中已认可，故该费
某应从金甲的总工程款中予以扣除。钱塘江××提出购买设备
花去47万余元，金甲对此予以认可，现钱塘江××提供购买设
备清单，金甲未提供其他证据否认钱塘江××的主张，故钱塘
江××的主张应予支持，即金甲应根据钱塘江××所列设备清
单返还。
综上，原审法院认为，金甲与钱塘江××于2004年3月5
日签订的《补充协议》，系双方真实意思表示，合法有效，双
方应按该《补充协议》履行，钱塘江××提出的金甲出具的《
补充协议》有多处系金甲擅自涂改，并加盖项目××公乙，该
《补充协议》无效，应以双方签订的无涂改的《补充协议》为
准，钱塘江××仅仅提供证人证言尚不足以证明金甲提交的《
补充协议》系金甲擅自涂改。钱塘江××的主张，证据不足，
不予采信。2005年8月，金甲承包的工程丙竣工，同年12月，
双方实际已对工程进行结算，钱塘江××应根据结算情况支付
工程款，现钱塘江××提供的证据尚不能否认金甲的主张，故
钱塘江××应当按双方结算情况支付工程款。但金甲应当按照
《补充协议》约定支付3％的管甲，钱塘江××认为金甲多领
工程款，依据尚不充分，不予支持。但其称为金甲垫付电费，
金甲也予认可，故钱塘江××垫付的电费金甲应予支付，同时
其要求金甲返还设备的主张成立，予以支持。该院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第七十七条，最
高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问
题的解释》第十八条第（二）款，《中华人民共和国民事诉讼
法》第一百零八条之规定，判决：一、钱塘江××自判决生效
后十五日内支付金甲工程款1067809.05元；二、金甲自判决生
效后十五日内支付钱塘江××垫付的电费298794元，管甲1226
64.15元；三、金甲于判决生效后十五日内返还钱塘江××设
备及零星部件（见设备及零星部件清单）；四、驳回金甲其他
诉讼请求；五、驳回钱塘江××其他反诉请求。如未按照判决
指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民
事诉讼法》第二百三十二条之规定，加倍支付迟延履行期间的
债务利息。案件受理费15400元，由钱塘江××负担；反诉案
件受理费14261.96元，由金甲负担。
宣判后，钱塘江××上诉称：1、原审法院未查明应付工
程款金额、实际已支付的工程款金额。金甲提交的《补充协议
》系其擅自修改，不能作为认定本案事实的证据采用，应按钱
塘江××提交的《补充协议》认定。本案工程的应付工程款分
为协议内和协议外二个部分。协议内部分，钱塘江××应给付
金甲的工程价款为2722610元，其中设备和零星应按照479428
元计入成本价，毛某、铁丝、铁钉等消耗性材料391367.85元
应计入工程的承包单价，不应确认为设备及零星成本；其他费
某应扣除项目××管理人员的工资20余某某，按照30万元计入
成本价。协议外部分，工程价款为2135452元，其中金甲提交
的《关于云和金坑口水电站ⅲ标砼衬砌部分施甲包补充协议》（以下简称砼衬砌协议），钱塘江××未签字盖章认可，故c2
0、c15砼衬砌的单价和工程己均应按照业主云和县金坑口水电
有限公甲（以下简称水电公甲）和钱塘江××的结算进行。税
金190582元应由金甲承担，金甲还应交纳给钱塘江××管甲84
600元。钱塘江××应支付给金甲的工程款数额是4582880元，
实际已支付5154781元。2、原审判决金甲返还钱塘江××电费
和支付钱塘江××管甲是错误的。3、原审虽判决金甲返还设
备及零星，但未载明设备及零星价值479428元错误。请求二审
法院改判支持钱塘江××在一审中的反诉请求，由金甲承担本
案的诉讼费某。
被上诉人金甲辩称：一审判决钱塘江××支付金甲c20砼
衬砌差价、其他费某差价、设备及零星成本差价和税金是正确
的，但判决金甲返还钱塘江××垫付的电费和支付钱塘江××
管甲是错误的。
二审期间，钱塘江××提出了一份新的证据材料，即杭
州锦信会计师事务所有限公甲作出的金坑口水电站发电引水隧
洞（3＋100～4＋086.541）段某某结算书审核报告（以下称为
隧洞工程审核报告），拟证明案涉隧洞工程的审计结算价格。
金甲对钱塘江××提出的前述证据材料的真实性无异议
，但认为与其实际施工的工程己无关。
本院认为，钱塘江××已在一审中提交了上述证据材料
复印件，并申请原审法院调取原件，该院未予准许。钱塘江×
×在二审中又提出申请，本院经审查后予以准许，并依法调取
。经庭审质证，金甲对上述证据材料的真实性未表示异议，只是对关联性提出异议。本院认为，金甲、钱塘江××在《补充
协议》中约定以隧洞工程的最终审计结算价格与成本价做比较
，确定各自承担或享有的范围，故上述证据材料与本案的关联
性应予认定，应作为认定本案事实的证据予以采用。
金甲提出了以下新的证据材料：
证1，签署日期为2005年4月21日的金坑口水电站施乙系
单三份。
证2，金坑口水电站工程测量收方单15份。
证3，签署日期为2005年1月26日、金额为47088元的领款
单一份。
以上三份证据材料拟证明c20砼衬砌的实际工程丁2697.1
77立方米。
钱塘江××质证认为，上述证据材料均系复印件，真实
性无法确认，也不能证实金甲主张的实际工程己。
本院审核认为，金甲提供的前述证1、2、3系复印件，无
法与原件核对，故钱塘江××对该证据材料的真实性所提的异
议成立，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第六十九条第（四）项之规定，不能作为认定本案事实的证据
采用。
钱塘江××对原判决认定《补充协议》一节事实有异议
，认为应按其提交的《补充协议》记载内容确定。
根据双方当事人提出并经庭审质证的证据，本院认定本
案事实如下：
2002年8月22日，钱塘江××中标取得隧洞工程的承包权。同年9月24日，水电公甲与钱塘江××签订合同书，约定由
钱塘江××承建“云和县金坑口水电站发电引水系统隧道段（
桩号隧3＋100～隧4＋048段）工程”（即隧洞工程）。12月25
日，项目××与张某某签订《工程丙内部经济承包合同》一份
，约定由张某某承包完成隧洞工程，承包方式为包安全、质量
、工期、包工包料。张某某向项目××交纳工程总价的4.8%管
甲，其中2％由项目××控制，在工程达到总包合同要求，并
且无质量、安全等事故发生后，该2％将全额或部分返还给张
某某，税金暂扣工程总价的4％，按照国家税收管理规定交纳
后多退少补。张某某完成乙同内容，经审计确认后，盈利部分
由张某某自行支配，发生亏损由张某某自行承担，全额补足亏
损。2003年1月25日，张某某、金甲签订《工程丙内部经济承
包合同》一份，约定：由金甲承包完成隧洞工程，承包方式为
包安全、质量、工期、包工包料。金甲向张某某交纳工程总价
的4.8%管甲，其中2％由项目××控制，在工程达到总包合同
要求，并且无质量、安全等事故发生后，该2％将全额或部分
返还给张某某，税金暂扣工程总价的4％，按照国家税收管理
规定交纳后多退少补。金甲完成乙同内容，经审计确认后，盈
利部分由金甲自行支配，发生亏损由金甲自行承担，全额补足
亏损。合同签订后，金甲即进场施工，钱塘江××支付张某某
部分款项后，张某某退出隧洞工程的承包和施工。2004年3月5
日，钱塘江××的代表安××与金甲签订《补充协议》一份，
记载：根据钱塘江××与金甲所签订的《工程丙内部承包合同
》原则，就具体项目进行进一步协商，双方达成如下补充协议：1、确定隧洞工程戊本价为3094500元（不含衬砌、税金、公
甲管甲）。2、工程甲工结算后，若有关部门最终审计结算价
格（衬砌、税金、公甲管甲另计）低于成本价，则亏损部分由
钱塘江××承担60％，金甲承担40％；若最终审计结算价格（
衬砌、税金、工程管甲另计）高于成本价，则钱塘江××扣除
最终工程结算总价的3％作为管甲，其余归金甲所有。工程所
有税金由金甲全额按实交纳。3、同业主协商后的额外增加项
目，如隧洞的超挖、超填；洞室开挖岩石等级的价差以及原材
料（炸药、钢材、水泥）补差等的增加费某按实际结算价格，
钱塘江××可得40％，金甲可得60％。……5、成本核算表附
后。6、合同的解某某归钱塘江××。同时，安××与金甲还
签订成本核算表一份，约定：主洞开挖的成本价为590元／米
，支洞开挖的成本价为500元／米，调压井洞挖的成本价为130
0元／米，调压井明挖的成本价为18元／立方米，调压井洞挖
出渣的成本价为10元／立方米，以上五部分的工程己最终以建
设单位委托的审价部门核定的工程丁准；堰坝的成本价为50万
元；电费按照实际发生数计算；设备及零星的工作内容是“扒
渣机、空压机、风管、风钻、排风机、风布等零碎材料”，成
本按照实际发生数计算；前期误工费为85000元；其他费某的
工作内容是“包括工程甲工前后所发生的所有业务招待费、项
目××发生的一切费某及张某某处的所有费某（20余某某）”
，成本按照50万元计算；税金为结算总价的4％；合计为309.4
5万元，不包括衬砌、税金、管甲。同年5月17日，项目××与
丁某某签订《工程丙内部经济承包合同》一份，约定“金坑口电站ⅲ标金坑溪堰坝段某某”（即钱塘江××和金甲所签订的
《补充协议》内的堰坝工程）由丁某某承建。2005年7月，隧
洞工程甲工，并经验收合格。同年9月11日，杭州锦信会计师
事务所有限公甲作出隧洞工程审核报告，二审中，金甲、钱塘
江××经核对确认，《补充协议》内主洞开挖、支洞开挖、调
压井洞挖、调压井洞挖出渣、调压井明挖、支洞进水口明挖的
审计结算价格合计为2556366元；c20、c15砼衬砌、钢筋制安
的审计结算价格合计为981196元；其余工程，即钱塘江××提
交的《金坑口水电站工程结算单（协议外）》中除c20、c15砼
衬砌、钢筋制安外的审计结算价格合计为1154256元。金甲和
钱塘江××对《补充协议》内各个项目的成本价也进行了核对
，确认主洞开挖成本价为585280元，支洞开挖成本价为956000
元，调压井洞挖成本价为81900元，调压井洞挖出渣成本价为1
4473元，调压井明挖成本价为62121元，支洞进水口明挖成本
价为16200元，电费253038.4元，前期误工费85000元；经协商
后，金甲、钱塘江××认可设备和零星的成本价为76万元，以
上合计为2814012.4元。其余工程，即钱塘江××提交的《金
坑口水电站工程结算单（协议外）》中除c20、c15砼衬砌、钢
筋制安外应付工程款按照审计结算价格为1154256元。钱塘江
××陆续支付金甲工程款498万元，其中包括钱塘江××为金
甲垫付的电费253038.4元、钱塘江××为金甲购买设备及零星
垫付的费某、以及钱塘江××支付给张某某的款项。
对砼衬砌协议的签订以及《补充协议》的修改等事宜，
双方当事人分别作了以下陈述：金甲陈述：2004年12月16日其和安××就砼衬砌的结算
签订了砼衬砌协议，内容是，1、确定砼成本价：c15砼为305
元／立方米，c20砼为320元／立方米。2、结算时按实计量。3
、由于投标价低于成本价，因此亏损部分钱塘江××承担80%
，金甲承担20％，工程完工后，砼浇筑新购设备归钱塘江××
所有。……5、钢筋成本价为4200元／吨，按实计量。6、税、
管甲不在其内。该砼衬砌协议由安××执笔书写。砼衬砌协议
签订几天后，其和安××再次协商，由其执笔将前述《补充协
议》有关内容修改为：1、确定隧洞工程戊本价为3094500元（
不含开挖的、税金、公甲管甲）。2、工程甲工结算后，若有
关部门最终审计结算价格（开挖的、税金、公甲管甲另计）低
于成本价，则亏损部分由钱塘江××承担60％，金甲承担40％
；若最终审计结算价格（开挖的、税金、工程管甲另计）高于
成本价，则钱塘江××扣除最终工程结算总价的3%作为管甲，
其余归金甲所有。工程所有税金由钱塘江××全额按实交纳。
……7、其他事务双方某某解决。同时，经其和安××协商，
由其执笔，将成本核算表最后一项修改为：合计309.45万元，
不包括开挖税金、管甲。安××在上述修改过的地方盖项目×
×公某某以确认。
钱塘江××陈述：金甲提交的砼衬砌协议确实是安××
书写，但安××当时就表示要请示领导后决定，安××也没有
在砼衬砌协议上签字或盖项目××公乙认可，故其和金甲之间
就砼衬砌及钢筋制安的结算没有达成一致协议。金甲提交的《
补充协议》上盖有的项目××公乙是真实的，由于工作需要，其曾经将项目××公乙交由金甲的一个聘用人员即鹏涛保管，
在此期间，鹏涛擅自在金甲提交的《补充协议》修改处加盖项
目××公乙，其对《补充协议》的修改并不知情，也不予认可
。
本院认为，钱塘江××与张某某，张某某与金甲之间签
订的《工程丙内部经济承包合同》及钱塘江××和金甲之间签
订的《补充协议》、成本核算表，并未违反法律、行政法规的
强制性规定，依法认定为有效，钱塘江××、金甲均应按照《
工程丙内部经济承包合同》及《补充协议》、成本核算表的约
定履行义务。金甲、钱塘江××对隧洞工程价款结算，就以下
问题存在争议：1、《补充协议》内其它费某，金甲主张按照5
0万元计入成本价，钱塘江××在上诉状中提出应扣除项目×
×人员的工资，在庭审中改称应扣除其支付给张某某的20余某
某，按照30万元计入成本价。本院认为，其他费某在成本核','2018-09-29
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[{法规名称:\'《中华人民共和国刑法》\',Items:[{法条名称:\'第七十八条第一款\',法条内容:\' 第七十八条
被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，在执行期间，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现的，或者有立功表现的，可以减刑；有下列重大立功表现之一的，应当减刑：
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第七十八条
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第七十九条
对于犯罪分子的减刑，由执行机关向中级以上人民法院提出减刑建议书。人民法院应当组成合议庭进行审理，对确有悔改或者立功事实的，裁定予以减刑。非经法定程序不得减刑。
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第二百六十二条罪犯在服刑期间又犯罪的，或者发现了判决的时候所没有发现的罪行，由执行机关移送人民检察院处理。
被判处管制、拘役、有期徒刑或者无期徒刑的罪犯，在执行期间确有悔改或者立功表现，应当依法予以减刑、假释的时候，由执行机关提出建议书，报请人民法院审核裁定，并将建议书副本抄送人民检察院。人民检察院可以向人民法院提出书面意见。
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\"{\\\\\"Title\\\\\":\\\\\"章继军贪污罪刑罚与执行变更刑事裁定书\\\\\",\\\\\"PubDate\\\\\":\\\\\"2016-12-13\\\\\",\\\\\