湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘10民终1841号
上诉人（原审原告）：李某。
法定代理人：李生龙（系李某之父）。
委托诉讼代理人：邹泽任，资兴市金鑫法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司海南省分公司，住所地湖南省海口市龙华区国贸大道40号长城大厦2楼。
负责人：杨海健，该公司经理。
委托诉讼代理人：吴志律，湖南奋斗者律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：姚金泉、。
委托诉讼代理人：袁光胜，资兴市星光法律服务所法律工作者。
上诉人李某，上诉人中国人寿财产保险股份有限公司海南省分公司（以下简称海南人寿财险公司）因与被上诉人姚金泉机动车交通事故责任纠纷一案，均不服湖南省资兴市人民法院（2016）湘1081民初1940号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月24日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李某的法定代理人李生龙及其委托诉讼代理人邹泽任，上诉人海南人寿财险公司的委托诉讼代理人吴志律，被上诉人姚金泉的委托诉讼代理人袁光胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李某上诉请求：1、撤销一审判决，改判姚金泉、海南人寿财险公司因机动车交通事故赔偿李某137,636.58元；2、一、二审案件受理费由姚金泉、海南人寿财险公司负担。事实与理由：一、一审判决遗漏了李某第三次住院的治疗费18,680.74元。2016年11月3日李某因伤后感染复发第三次住院继续治疗21天，李某的法定代理人垫付医疗费18,680.74元，姚金泉与海南人寿财险公司未到医院结算，亦未给付李某的法定代理人李生龙。李某已在一审中已提交医疗费发票，而一审判决却未予支持。二、李某第三次住院21天，李某的父母一直在医院陪护需增加床位费1000元，该陪护床位费发票已在一审中提交，而一审判决未予支持。三、一审判决少判残疾赔偿金35,690元。李某随父母于2010年7月租住资兴××兴宁镇兴宁社区境内的原资兴物资公司炸药仓库。且李某于2015年下半年开始在资兴××兴宁镇兴宁完小上学。因此李某的伤残赔偿金应按城镇赔偿标准计算，一审判决按农村居民赔偿标准计算少判残疾赔偿金35,690元。
姚金泉辩称：一、姚金泉一共支付了李某医疗费等费用40,084.9元(其中为李某交纳住院费25,000元，李某的法定代理人到资兴市××大队××中队领取了姚金泉的事故保证金5000元，李某出院后，姚金泉支付现金10,084.9元)。李某在一审庭审时当庭陈述李某住院期间的医疗费已由姚金泉支付完，并当庭变更诉讼请求为要求赔偿医疗费522.1元，故一审判决并未遗漏李某的医疗费18,680.74元。二、李某在一审民事起诉状中未提出要求赔偿陪护床位费1000元的诉讼请求，也未提交证据证明，一审判决不予支持正确。三、李某在发生交通事故前在资兴何家山完小上学前班、小学，且李某一直在资兴市何家山乡××组居住、生活，李某及其父母的户口均为农业家庭户口。李某在一审民事起诉状中对其残疾赔偿金是按照农村居民人均纯收入标准（即10993元/年）进行计算。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
海南人寿财险公司的答辩意见与姚金泉的答辩意见一致。
海南人寿财险公司上诉请求：1、依法撤销一审判决第一项，依法改判海南人寿财险公司在商业第三者责任险内承担的8488.89元由姚金泉承担；2、本案诉讼费用由姚金泉负担。事实与理由：海南人寿财险公司有新证据证明在第三者责任险内不承担赔偿责任。姚金泉驾驶的肇事车辆的实际年检有效期至2015年9月，而本案事故发生于2015年10月5日，该车并未年检。根据姚金泉与海南人寿财险公司之间的保险合同约定，车辆逾期未年检发生事故，海南人寿财险公司在第三者责任险范围内不承担赔偿责任。
姚金泉辩称：一、姚金泉于2015年9月15日在海南人寿财险公司为其所有的赣Ｃ×××××号重型厢式货车购买了交强险和机动车商业第三者责任险，海南人寿财险公司应当在交强险和商业第三者险限额内先行赔偿。二、因本次交通事故发生不在海南省，按照保险合同约定，姚金泉对超出交强险部分已承担了10%的责任。三、资兴市公安局交警大队道路交通事故认定书认定，赣Ｃ×××××号重型厢式货车的检验有效期至2016年9月，保险有效期至2016年9月。另赣Ｃ×××××号重型厢式货车行驶证显示，该车的检验有效期是2016年9月。四、姚金泉已支付李某医疗费等费用40,084.9元，海南人寿财险公司应将该费用返还给姚金泉。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
李某辩称：海南人寿财险公司在一审时并未提出涉案事故车辆未年检的事实及相关证据，在二审提出于法于理不符，且本案交通事故并不是因为涉案事故车辆未年检造成，故请求二审法院驳回海南人寿财险公司的上诉。
李某向一审法院起诉请求：一、判令姚金泉赔偿李某因道路交通事故产生的医疗费18,680.74元（已付部分未包括在内）、护理费41,500元（100元／天×415天）、营养费41,500元（100元／天×415天）、交通费3000元、残疾赔偿金21,986元（10,993元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元、住院伙食补助费9600元（100元／天×96天）、鉴定费700元，以上合计共141,966.74元；二、海南人寿财险公司在保险责任范围内承担赔偿责任。
一审法院认定事实：关于李某提交的郴州市庆兴司法鉴定所对李某因此次交通事故作出的护理期、营养期司法鉴定意见书，姚金泉、海南人寿财险公司对上述证据的真实性、合法性无异议，对关联性有异议。但姚金泉、海南人寿财险公司未提交反驳对方诉讼请求所依据的事实和证据，因此，异议不成立，对上述证据应予以认定。另查明，该起交通事故经湖南省资兴市公安局交通警察大队（以下简称资兴交警队）作出了湘公交认字[2015]第00098号道路交通事故认定书，认定：当事人姚金泉驾驶机动车未按规定避让行人，其行为违反了《湖南省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第二十五条第四款“机动车遇非机动车、行人在道路上通行时，应当避让”之规定，姚金泉负此次事故的全部责任，李某无事故责任。
一审法院认为，资兴交警队对本次事故作出的道路交通事故认定书，认定姚金泉负此次事故全部责任，李某无责任，双方当事人均无异议。该事故的认定符合事实和法律的规定，应予以采信。姚金泉应承担李某损失的全部责任，因姚金泉驾驶的赣Ｃ×××××号重型厢式货车在海南人寿财险公司购买了交强险及商业第三者险，故海南人寿财险公司在交强险及商业第三者险限额内应予先行赔付。
本案的争议焦点为李某损失认定问题。1、医疗费。李某当庭陈述住院期间医疗费已由姚金泉支付完，李某当庭变更了诉讼标的，医疗费为522.1元。姚金泉、海南人寿财险公司对该费用无异议，因此，对李某诉请的医疗费522.1元，予以确认。2、护理费。李某住院期间是由其父母护理的，李某的法定代理人李生龙当庭陈述其夫妻是农村居民，因此，李某的护理费计算标准应参照湖南省2016-2017年城镇非私营单位在岗职工年平均工资农、林、牧、渔业31191元/年标准计算。关于护理费的计算天数，根据李某提交的护理期、营养期司法鉴定意见书，认定计算天数为415天，故李某的护理费为35,463.74元（31191元/年÷365天×415天）；3、营养费。根据李某提交的护理期、营养期司法鉴定意见书，认定计算天数为415天，营养费为12,450元（30元／天×415天）；4、交通费，酌情认定李某的交通费为384元；5、残疾赔偿金21986元（10993元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费700元，姚金泉、海南人寿财险公司无异议，符合法律规定，应予以确认；6、住院伙食补助费，李某住院96天，住院伙食补助费计算标准为60元／天，故住院伙食补助费为5760元（60元／天×96天）。
综上所述，李某因此次交通事故的损失为82,265.84元即医疗费522.1元、护理费35,463.74元、营养费12,450元、交通费384元、残疾赔偿金21,986元、精神损害抚慰金5000元、住院伙食补助费5760元、鉴定费700元，交强险伤残项下的损失未超出交强险限额，但医疗费、住院伙食补助费、营养费的损失总额为18,732.1元，已超过交强险医疗费10,000元的限额，超出部分8732.1元及鉴定费700元，合计9432.1元，由海南人寿财险公司在商业第三者险限额内承担，但姚金泉驾驶的赣Ｃ×××××号重型厢式货车在海南人寿财险公司购买的商业第三者险合同中约定了该事故发生不在海南省时，有10%的免赔率，姚金泉无异议，因此，海南人寿财险公司应赔偿在交强险及商业第三者险限额内给付李某81,322.63元，姚金泉赔偿给李某943.21元。
一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：“一、限被告中国人寿财产保险股份有限公司海南省分公司、被告姚金泉分别于本判决生效后十日内支付给原告李某81,322.63元、943.21元；二、驳回原告李某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3139元，由被告姚金泉承担1820.62元，原告李某承担1318.38元。”
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认证如下：对李某提交的资兴市兴宁镇兴宁社居民委员会证明、资兴市公安局兴宁派出所证明、资兴××兴宁镇完小教导处证明、资兴兴宁精英幼儿园赵莉婷证明、市炸药库仓库租赁合同、李剑波证明、电力销售清单，因李某在一审起诉时未提出要求按城镇居民收入标准计算相关损失，上述证据与本案缺乏关联性，本院不予采信；对李某提交的住院病人费用清单，姚金泉、海南人寿财险公司对真实性无异议，本院予以采信；对海南人寿财险公司提交的赣Ｃ×××××号重型厢式货车行驶证复印件，姚金泉、李某对真实性不予认可，海南人寿财险公司无其他证据予以佐证，本院不予采信。
本院二审查明：（一)2015年10月3日，姚金泉驾驶赣Ｃ×××××号重型厢式货车从桂东方向省道322线往资兴××兴宁镇方向行驶，当车辆行驶到省道322线资兴何家山村部路段时，因遇李某在道路边行走时未避让，与李某发生刮擦，导致李某受伤。（二）李某受伤后经当地医院急救后转往郴州市第一人民医院治疗，于2015年11月6日出院，住院33天，伤势经医院诊断为：1、左侧颞部硬膜下血肿；2、左侧额颞时脑挫裂伤；3、蛛网膜下腔出血；4、右侧枕骨、左侧颞骨骨折；5、颅底骨折半脑脊液鼻漏；6、全身多处软组织挫伤。李某出院后，伤势复发加重，于2015年11月12日住院治疗，至2015年12月24日好转出院，住院42天。2016年11月3日，李某伤后感染复发，继续治疗，至2016年11月24日出院，住院21天。出院记录显示：“注意休息，加强营养，1月后复查CT，如有不适，及时就诊”。根据李某二审提交的住院病人费用清单显示，李某第一次住院花费29,886.43元，第二次住院花费13,608.52元，第三次住院花费17,426.22元，三次住院共计花费60,921.17元。另根据李某在一审提交的医疗门诊收据票据显示，2016年8月23日李某在资兴第二人民医院门诊因头部CT检查花费207.5元，2017年2月19日在郴州市第一人民医院北院门诊检查花费522.1元。姚金泉在一、二审答辩中均认为已支付李某的医疗费用为40,008.9元。（三）2015年10月19日，湖南省资兴市公安局交通警察大队对本次交通事故作出湘公交认字[2015]第00098号道路交通事故认定书，认定姚金泉负此次事故的全部责任，李某无事故责任。（四）李某的伤势经司法鉴定构成拾级伤残，且需要护理期415日、营养期415日，住院期间需陪护1名。产生司法鉴定费2次，其中李某支付鉴定费用700元。（五）赣Ｃ×××××号重型厢式货车登记的所有人为姚金泉，姚金泉于2015年9月15日为该车辆在海南人寿财险公司购买了交强险和商业第三者责任险，保险合同约定事故发生在海南省外的，海南人寿财险公司免赔率为10%。(六)一审庭审笔录第6页记载：“……审：原告一共花了多少医疗费？原：4万多。审：是被告姚金泉全部垫付的吗？原：是的，就是前天检查还花了522.1元。审：被告姚金泉，你有什么意见？被1（姚金泉）代：没有意见。审：被告保险公司有什么意见？被2代：没有意见。审：两被告是否同意原告变更诉讼请求？被1代：同意。被2代：同意。……”。
本院认为，本案二审的争议焦点为：一、李某的损失应当如何认定，一审判决是否漏判李某的医疗费、陪护床位费及少判李某的残疾赔偿金；二、海南人寿财险公司是否应在商业第三者责任险范围内承担责任。
关于争议焦点一。李某、姚金泉、海南人寿财险公司对一审判决认定李某的护理费35,463.74元、营养费12,450元、交通费384元、精神损害抚慰金5000元、住院伙食补助费5760元、鉴定费700元均未提出异议，本院予以认定。1、关于医疗费。依据查明的事实，李某因本案交通事故住院及门诊，共计花费61,650.77元，姚金泉已支付的费用为40,008.9元。李某在一审对尚未获得赔偿的剩余医疗费提出了诉讼请求，并提交了相关票据等证据证明，对李某该项诉讼请求可依据其请求的数额即18,680.74元予以认定支持。李某在上述医疗费损失请求能够得到支持的情况下主动要求放弃与情理不符，而且从一审庭审笔录来看，也并未记录李某或其代理人明确要求放弃或者认可放弃该项请求的内容。综上，李某关于医疗费损失18,680.74元既提出了诉讼请求，又有票据凭证佐证，本院予以支持。2、关于陪护床位费。李某在一审起诉时未提出该项诉讼请求，一审判决根据“不告不理”的民事诉讼原则对该项费用未予支持并无不当。3、关于残疾赔偿金，李某在一审起诉状中根据农村居民人均纯收入标准计算主张残疾赔偿金为21,986元，一审判决已予全部支持，李某上诉认为按照城镇居民人均纯收入标准计算李某的残疾赔偿金，已超过了其在一审的诉讼请求，应不予支持，故本院认定李某的残疾赔偿金为21,986元。
关于争议焦点二。本案交通事故经湖南省资兴市公安局交通警察大队作出事故责任认定书，认定姚金泉负此次事故的全部责任，李某无事故责任。姚金泉已为涉案事故车辆赣Ｃ×××××号重型厢式货车在海南人寿财险公司购买了交强险及商业第三者责任险。海南人寿财险公司上诉对交强险内赔偿李某72,833.74元（含医疗费限额10,000元和残疾赔偿项下62,833.74元）未提出异议，本院予以确认。
海南人寿财险公司上诉认为涉案事故车辆赣Ｃ×××××号重型厢式货车逾期未年检发生交通事故，故其在商业第三者责任险不承担保险责任，但海南人寿财险公司未提交证据证明该公司与姚金泉在保险合同中有关于逾期未年检发生交通事故则海南人寿财险公司不赔偿的条款约定，且该公司在二审提交的证据亦不能证明赣Ｃ×××××号重型厢式货车在发生本案交通事故时逾期未年检。故海南人寿财险公司的上诉理由证据不足不能成立，本院不予支持。
姚金泉与海南人寿财险公司在保险合同中约定事故发生在海南省外的，海南人寿财险公司免赔率为10%。因李某的医疗费、住院伙食补助费、营养费的损失总额为36,890.74元，已超过交强险医疗费10,000元的限额，超出部分26,890.74元及鉴定费700元，合计27,590.74元，应由海南人寿财险公司在商业第三者责任险限额内承担24,831.67元（27,590.74元×90%），姚金泉承担2759.07元（27,590.74元×10%）。
综上所述，李某的部分上诉请求成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销湖南省资兴市人民法院（2016）湘1081民初1940号民事判决；
二、上诉人中国人寿财产保险股份有限公司海南省分公司于本判决生效后十日内支付上诉人李某97,665.41元(交强险72,833.74元、商业第三者责任险24,831.67元)；
三、被上诉人姚金泉于本判决生效后十日内支付上诉人李某2759.07元；
四、驳回上诉人李某的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3139元，由上诉人李某负担942元，被上诉人姚金泉负担2197元；二审案件受理费1234元，由上诉人李某负担1184元，上诉人中国人寿财产保险股份有限公司海南省分公司负担50元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 程
审 判 员 廖 军
审 判 员 雷金梅
二〇一七年十月十八日
法官助理 陈祠平
书 记 员 唐旭超
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。