新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新02民终430号
上诉人（原审被告）：吴军，男，汉族。
委托诉讼代理人：王东生，新疆扬眉律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：罗继伍，男，汉族。
委托诉讼代理人：钟英，新疆惠和律师事务所律师。
原审被告：雷军，男，汉族。
上诉人吴军因与被上诉人罗继伍、原审被告雷军民间借贷纠纷一案，不服克拉玛依区人民法院（2016）新0203民初1524号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月3日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
吴军上诉请求：撤销克拉玛依区人民法院（2016）新0203民初1524号民事判决，改判上诉人吴军不承担本金及利息397449元，诉讼费及其他合理开支由被上诉人罗继伍负担。事实和理由：一、一审审判程序违法，第二次开庭未依照法律规定提前传票通知雷军。二、一审事实不清。1、2015年8月7日克拉玛依市金贝建筑工程有限公司已偿还该笔借款300000元，一审法院未予认定。2、雷军已超过担保期限及范围，不应承担连带责任。故一审判决错误，请求二审法院依法改判支持吴军的上诉请求。
罗继伍辩称，一、一审审判程序合法，第一次开庭雷军未到庭参加诉讼，一审法院依法缺席审理本案，第二次开庭前已当庭口头告知开庭时间，雷军未到庭参加诉讼，依法应当自行承担对其不利的后果。二、2015年8月7日克拉玛依市金贝建筑工程有限公司偿还借款300000元是该公司法定代表人雷军的借款，与本案无关，雷军对吴军的借款应当承担连带责任。三、雷军在法定期限内未上诉，吴军不应当替雷军上诉。故一审法院认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，请求依法驳回上诉人的上诉请求。
原审被告雷军述称，罗继伍给吴军的借款到期后罗继伍一直都在找其协调解决此事。另外，其欠李小林本金220000元和10000元利息，经三方协议此债务转由雷军向罗继伍偿还，并向罗继伍出具了欠条，再加雷军欠罗继伍工资70000元，共计300000元，这和本案争议的款项不同。2015年8月7日，雷军独资的金贝公司向罗继伍还款的300000元是雷军交给金贝公司财务出纳即吴军妻子偿还的，因雷军没有收到罗继伍出具的欠条，就让吴军妻子向其出具了收条。
罗继伍向一审法院起诉请求：判令吴军、雷军偿还借款530000元、支付利息148600元，合计678600元，并负担诉讼费。
一审法院认定事实：2013年7月4日，吴军向罗继伍借款300000元，并出具借条一份载明：”今借到罗继伍现金叁拾万元（正）300000元.借款人：吴军还款日期12月份同意在工程款内扣除2014年7月4日”。同时，吴军在该借条背面注明：”有贰拾万分红，在五五工业园工程款四月动工前支付.吴军”。当日，罗继伍向雷军汇款220000元，罗继伍将其银行卡交给吴军，2014年7月5日，吴军从罗继伍银行卡中支取了80000元。2015年1月24日，吴军向罗继伍出具借条一份，载明：”今借罗继伍现金（530000元）整伍拾叁万元整.还款日期为2015年4月24日。借款人：吴军2015年1月24日担保人：雷军2015年1月24日”。2015年8月7日，克拉玛依市金贝建筑工程有限公司向罗继伍支付300000元。2016年5月2日，吴军与罗继伍达成协议书一份，载明：”关于2015年吴军借罗继武（530000）元。伍拾叁万元整。经协商定于2016年5月31日归还尾款，若在商议时间内没还款，吴军愿拿名下韩国现代挖掘机一台，发动机型号为E00B11E22AIMC,设备型号为2**-7，作为此次借款的偿还，此台设备所有的债权债务均与罗继武无关，吴军也不得将此设备再进行变卖，或抵押给他人。还款日期到期后，双方一起变卖此设备偿还债务，此设备变卖款项按市场价计算，变卖款项多退少补。”
一审法院认为：2014年7月4日，吴军向罗继伍出具的借条足以证实罗继伍与吴军的借款合同关系成立，罗继伍通过银行转账交付给雷军220000元、将银行卡交由吴军支取80000元，证实罗继伍已经将300000元借款交付给吴军和雷军，吴军应当按照约定期限履行返还借款的义务；至于吴军在借条背面注明的200000元分红，罗继伍未提供相应证据证实其合法性，对吴军认为是高额利息的辩解理由予以采信。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：”借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”由此，对于双方约定年利率超过24%的部分不予保护。2015年1月24日，吴军再次向罗继伍出具借条，确认吴军欠罗继伍借款本金、分红及利息530000元，虽然吴军对于该欠款数额予以确认，但依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条之规定：”借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。”对于该欠款中年利率超过24%的部分不予保护，罗继伍于2014年7月4日向吴军借款300000元，其可以要求吴军承担自2014年7月5至2016年6月23日期间的利息，即142027.40元（300000元×24%÷365天×720天）；雷军在借条中以担保人的身份签字，其应当对该借款及利息承担连带还款责任。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：”保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”雷军承担保证责任后，有权向吴军追偿。关于吴军辩称2015年8月7日克拉玛依市金贝建筑工程有限公司已经代其向罗继伍偿还了300000元的辩解理由，从2016年5月2日吴军与罗继伍达成的协议书内容来看，截止到2016年5月2日该债务并未清偿，该300000元的支付并非为吴军偿还借款，故不予采信。雷军经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，其放弃当庭答辩及质证的诉讼权利，由此产生的对其不利的法律后果由其自行承担。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、吴军于本判决生效之日起三日内向罗继伍偿还借款本金300000元、利息142027.40元，合计442027.40元；二、雷军对上述款项承担连带清偿责任，雷军承担保证责任后，有权向吴军追偿。
二审中，吴军、罗继伍、雷军均未提交新证据证实其上诉请求和答辩意见。双方当事人二审争议的事实，与一审查明的一致，依法予以确认。另查，克拉玛依市金贝建筑工程有限公司属独资公司，法定代表人是雷军。雷军欠李小林本金220000元和10000元利息，经雷军、李小林、罗继伍协议此债务转由雷军向罗继伍偿还，并由雷军向罗继伍出具了欠条，再加雷军欠罗继伍工资70000元，共计300000元。雷军认可一审第一次开庭领取传票及领取民事判决书等法律文书的签收人王霞是其妻子。雷军和吴军合伙承包五五新镇工程，两笔300000元款项都与该工程有关。
本院认为，借款合同是借款人向贷款人借款，到期后返还借款并支付利息的合同，公民之间、公民与法人之间、公民与其他组织之间的借款合同纠纷属民间借贷纠纷。民间借贷是实践性合同，合同的成立生效要以借款的实际交付为法定要件。对于本案双方当事人无争议的事实部分不违反法律法规强制性规定，不损害国家、集体和社会利益，不侵害第三人合法权益，本院依法予以确认。
本案二审中双方当事人主要争议的焦点：一是一审审判程序是否违法，二是克拉玛依市金贝建筑工程有限公司偿还的300000元与本案是否有关，三是雷军是否应当承担连带责任。
一、关于一审审判程序是否合法的问题。
一审法院向雷军送达开庭传票等相关法律文书时，同住成年家属雷军的妻子王霞予以签收，雷军予以认可，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第八十五条第二款的规定，即受送达人的同住成年家属在送达回证上签收的日期为送达日期。开庭时雷军未到庭参加诉讼，也未委托诉讼代理人参加诉讼，一审法院依法缺席审理本案，并当庭确定、告知，并记录了继续开庭时间，雷军仍未到庭参加诉讼，依法应自行承担对其不利的法律后果。一审法院审判程序合法，本院予以确认。
二、关于克拉玛依市金贝建筑工程有限公司偿还给罗继伍300000元是否与本案有关的问题。
首先，本案所争议的款项和雷军、李小林、罗继伍转让债务以及雷军欠罗继伍工资的款项均是雷军和吴军为合伙承包五五新镇工程所负债务，克拉玛依市金贝建筑工程有限公司属独资公司，法定代表人是雷军，该公司已偿还的300000元应当以有利于保护债权人罗继伍合法权益角度出发认定属偿还雷军所负债务，雷军和吴军合伙人之间的内部约定不能对抗善意第三人罗继伍的合法权益。其次，克拉玛依市金贝建筑工程有限公司向罗继伍支付300000元的时间是2015年8月7日，吴军与罗继伍于2016年5月2日又达成偿还530000元的协议，说明吴军所负罗继伍债务在2016年5月2日时吴军、罗继伍均确认没有偿付。因此，应当认定克拉玛依市金贝建筑工程有限公司已向罗继伍偿还的300000元属雷军所负债务。
三、关于雷军是否承担民事责任的问题。
首先，雷军对一审法院的判决没有上诉，对其是否承担民事责任的问题未提异议，一审法院判决不违反法律法规强制性规定，不损害国家、集体和社会利益，不侵害第三人合法权益，本院依法予以确认。其次，根据雷军、吴军的陈述，罗继伍向雷军主张承担民事责任的权利未超过担保期限，担保范围未超出协议约定和法律规定的范围，雷军对吴军的借款及其利息应当承担连带偿还责任。
综上所述，吴军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律、判决结果正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下:
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7262元，由上诉人吴军负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李孔书
审 判 员 唐 杰
代理审判员 魏艳美
二〇一六年十二月七日
书 记 员 郗翠清