江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏01民终10509号
上诉人（原审被告）：张祖海，男，1964年3月16日出生，汉族，住南京市浦口区。
被上诉人（原审原告）：杨维更，男，1974年4月5日出生，汉族，住南京市浦口区。
委托诉讼代理人：薛昇，江苏天九律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘彬，男，1976年4月10日出生，汉族，住南京市浦口区。
上诉人张祖海因与被上诉人杨维更、刘彬健康权纠纷一案，不服南京市浦口区人民法院（2017）苏0111民初3069号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
张祖海上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人承担10%的责任或发回重审，一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。1.一审判决对过错划分错误。本案的发生并不是上诉人的原因导致，作为定做人的刘彬应当为杨维更提供安全的施工环境，由于刘彬没有为杨维更提供必要的安全防范措施致使杨维更受伤，存在过错。杨维更作为水电安装操作人员，并有多年水电安装操作经验，自身安全防范意识不足，未尽到小心谨慎义务。杨维更在本案中不当的行为和方式，存在严重过错，应承担事故主要责任。上诉人在本案中愿意承担10%的赔偿责任。2.一审判决对二次手术费的采信，属适用法律错误。二次手术费用没有实际发生，不应支持。3.一审判决对医疗费的认定有误。上诉人在杨维更受伤后拿出15000元借给其就医，一审认定垫付12026.2元有误。
杨维更辩称，一审认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。1.关于责任划分。既然上诉人是雇主，应承担雇主责任，一审认定其承担70%的责任是正确的。2.关于上诉人垫付15000元的事属实。但是我们还有部分医疗费用未结，我们自己支付的费用有10000余元。3.关于二次手术费用是有鉴定结论的。本案鉴定是在法院组织下鉴定的，除非上诉人有事实证明该鉴定是错误的，才能重新鉴定。
刘彬辩称，当时的事实据木工和一审证人描述，木工板当时是靠着墙放的。板子后面的墙上面有一个插座要安装，杨维更和另外一个水电工一起把板子搬移准备操作，结果被板砸倒了，所以木工板并不是无缘无故倒下来的。我对一审判决认可，请求驳回上诉、维持原判。
杨维更向一审法院起诉请求：判令各原审被告赔偿医疗费22226.15元、住院伙食助费420元、营养费3300元、误工费52500元、护理费7500、交通费600元、鉴定费2440元、二次手续费15000元，合计91960元，并由原审被告承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年9月9日14时许，杨维更在刘彬所在的位于南京市江浦街道二条巷10幢306室房屋内，从事电工工作时，因室内建材（木工板）倒塌，致杨维更左手臂骨折。杨维更受伤后，被送至南京鼓楼医院集团高新医院检查治疗，共住院13天，于2016年9月23日出院。被医院诊断为：左尺桡骨骨折伴神经挫伤；住院期间杨维更进行了相关手术。出院医嘱为：1.抬高患肢制动，加强营养；2.隔日换药，四天后拆线，保持患处清洁、干燥；3.继续抗肿胀促进骨质生长等治疗；4.六周后摄X片复查拆除石膏托，在医生指导下加强功能锻炼（12至16个月复查手术取内固定）；5.门诊定期复查随访（一周内来院复查一次）。本案受理后，经杨维更申请，一审法院委托南京同仁司法鉴定所对杨维更的二次手术费用，营养、护理、误工期限进行了鉴定，该所于2017年8月25日出具了司法鉴定意见书，其鉴定意见为：1.被鉴定人杨维更误工期限以伤后210日为宜，护理期限以伤后75日为宜，营养期限以伤后110日为宜。2.被鉴定人杨维更左上肢内固定物取出费用约需人民币壹万伍仟元左右；或按实际发生费用支出。庭审中，杨维更与刘彬对上述鉴定结论予以认可，不持异议。
另查，本案中刘彬是将自己的家庭装饰装修工程交由张祖海承包施工。杨维更是张祖海找来的施工人员，其在施工中主要从事电工工作。杨维更的劳务费用是由张祖海支付。
又查，杨维更受伤后，张祖海已垫付医疗费12026.2元。
以上事实有当事人陈述、报警记录、病历、医疗费发票、诊断证明书、出院记录、鉴定报告、鉴定费发票、证人证言等证据为证。
一审法院认为，公民的健康权受法律保护，杨维更在提供劳务过程中受伤，有权获得赔偿。根据杨维更提交的证据，并结合到庭当事人陈述，可以认定，本案中刘彬将家庭装饰装修事宜交由张祖海施工，刘彬与张祖海之间实质是家庭装修的承揽合同关系。刘彬为定作人，张祖海为承揽人。张祖海在承揽装修工程后，雇佣杨维更从事电工工作，并约定了报酬，张祖海与杨维更之间形成劳务关系，在该劳务关系中张祖海是接受劳务的一方，杨维更是提供劳务的一方。杨维更作为成年人在工作过程中未尽到谨慎注意义务，疏忽大意，导致手臂受伤，其自身存在一定的过错，应自行承担相应的责任。刘彬作为房主即定作人，在进行家庭装修时，未审核承揽人张祖海及其雇佣的杨维更的工作资质，对承揽人的选任存在过失，应承担相应的赔偿责任。张祖海作为接受劳务的一方，未履行安全保护及管理义务致杨维更受伤，也应承担相应的赔偿责任。综合考虑本案实际情况，一审法院认定张祖海承担70%赔偿责任，刘彬承担10%的赔偿责任，杨维更自身应承担20%的责任。
本案中，杨维更主张医疗费22226.15元，有医疗费发票予以证实。杨维更主张住院伙食补助费420元（14天，30元/天），标准适当，但天数有误，一审法院认定该项费用为390元（13天，30元/天）。杨维更主张营养费3300元（110天，30元/天），期限依鉴定报告，但标准偏高，一审法院认定该项费用为2750元（110天，25元/天）。杨维更主张护理费7500元（75天，100元/天），期限依鉴定报告，但标准偏高，一审法院认定该项费用为6750元（75天，90元/天）。杨维更主张误工费52500元（210天，250元/天），期限依鉴定报告，但其主张的误工费标准依据不足。参照2015年度江苏省分细行业（建筑装饰和其他建筑业）在岗职工平均工资（58674元/年），一审法院认定该项费用为33757.6元（58674元/年，210天）。杨维更主张二次手续费15000元，有鉴定报告为证，应予支持。杨维更主张鉴定费2440元，由鉴定费发票予以证实，应予支持。杨维更主张交通费600元，结合伤情、就诊距离及就诊次数，一审法院予以支持。
综上，杨维更因受伤造成的损失为：医疗费22226.2元、住院伙食补助费390元、营养费2750元、护理费6750元、误工费33757.6元、交通费600元、鉴定费2440元、二次手续费15000元，合计83913.8元。上述费用由刘彬赔偿杨维更8391.4元（83913.8元×10%）；由张祖海赔偿58739.7元（83913.8元×70%）；其余20%的费用由杨维更自行承担。因张祖海已垫付杨维更费用12026.2元，故张祖海尚须赔偿杨维更46713.5元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十二条第十六条、第二十六条第、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，一审法院判决：一、张祖海应于判决发生法律效力之日起十日内赔偿杨维更损失人民币46713.5元；二、刘彬应于判决发生法律效力之日起十日内赔偿杨维更损失人民币8391.4元；三、驳回杨维更的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取290元，由杨维更负担60元，刘彬负担30元，张祖海负担200元。
二审中，张祖海提交借条复印件一份，以证明其垫付的费用为15000元，杨维更、刘彬对此事实不持异议。杨维更提交浦口区中医院住院通知单、预交费用收据等，以证明张祖海垫付的15000元中有2000元是用于浦口中医院的费用。张祖海、刘彬对此不持异议。
各方当事人在二审中均一致同意将杨维更在一审时提交的所有医疗费单据以及张祖海的垫付费用重新核定，并在此基础上计算医疗费损失及各方应承担的数额。经核定，杨维更医疗费损失为22835.75元，各方均无异议，本院予以确认。
本院经审理查明，一审法院认定的其他事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案二审争议焦点为：1.一审判决对各主体的责任比例认定是否恰当；2.一审判决支持二次手术费是否适当；3.一审判决对张祖海垫付费用认定是否准确。
关于争议焦点一，经审查，刘彬与张祖海之间为承揽合同关系，刘彬为定作人，张祖海为承揽人；张祖海与杨维更之间形成劳务关系，张祖海是接受劳务的一方，杨维更是提供劳务的一方。根据侵权责任法的规定，张祖海与杨维更按照在劳务活动中的各自过错承担责任，刘彬则承担定作人的相应责任。在本案中，张祖海作为接受劳务一方，应对劳务工作的环境安全及现场工作安排承担管理职责，其未能尽到相应义务，应承担事故主要责任。杨维更作为完全民事行为能力人且有多年工作经验，在工作过程中未尽到谨慎注意义务，导致手臂受伤，其自身存在一定的过错，应自行承担相应的责任。刘彬作为定作人，在进行家庭装修时，未审核承揽人张祖海及其雇佣的杨维更的工作资质，对承揽人的选任存在过失，也应承担相应的赔偿责任。综合全案实际情况，一审法院认定张祖海承担70%赔偿责任，刘彬承担10%的赔偿责任，杨维更承担20%的责任，认定并无不当。
关于争议焦点二，本院经审查认为，医疗费的赔偿数额，以实际发生的数额确定，但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案中，杨维更的后续治疗费经南京同仁司法鉴定所鉴定为15000元左右。故一审法院据此予以支持并无不当。
关于争议焦点三，张祖海提交了新证据，各方当事人均无异议，本院对此予以采纳。张祖海实际垫付的费用应为15000元。
综上，杨维更因受伤造成的损失为：医疗费22835.75元、住院伙食补助费390元、营养费2750元、护理费6750元、误工费33757.6元、交通费600元、鉴定费2440元、二次手续费15000元，合计84523.4元。上述费用由刘彬赔偿8452.3元（84523.4元×10%）；由张祖海赔偿59166.4元（84523.4元×70%）；其余20%的费用由杨维更自行承担。因张祖海已垫付15000元，故张祖海尚须赔偿44166.4元。一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，本院根据二审新证据查明的事实予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销南京市浦口区人民法院（2017）苏0111民初3069号民事判决第三项；
二、变更南京市浦口区人民法院（2017）苏0111民初3069号民事判决第一项为，张祖海应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿杨维更损失人民币44166.4元；
三、变更南京市浦口区人民法院（2017）苏0111民初3069号民事判决第二项为，刘彬应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿杨维更损失人民币8452.3元；
四、驳回杨维更的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费减半收取290元，由杨维更负担60元，刘彬负担30元，张祖海负担200元；二审案件受理费400元，由杨维更负担50元，由张祖海负担350元。
本判决为终审判决。
审判长 邓 玲
审判员 周家明
审判员 宛洪顺
二〇一七年十二月二十九日
书记员 査菲菲