浙江省台州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙台民终字第14号
上诉人（原审被告）中国××财产保险股份有限公司×
×中心支公司，住所地台州市经济开发区××大道××号。
负责人陈甲。
委托代理人（特别授权）陈乙。
委托代理人（特别授权）陈丙。
被上诉人（原审原告）张某某。
法定代理人赵甲。
委托代理人（特别授权）潘某某。
被上诉人（原审被告）屠某某。
委托代理人（特别授权）赵乙。
上诉人中国××财产保险股份有限公司××中心支公司
因道路交通事故人身损害赔偿纠纷一案，不服温岭市人民法院
（2009）台温民初字第450号民事判决，向本院提起上诉。本
院依法组成合议庭，于2010年1月21日公开开庭进行了审理。
上诉人的委托代理人陈乙、陈丙，被上诉人张某某的法定代理
人赵甲及其委托代理人潘某某，被上诉人屠某某及其委托代理
人赵乙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，2008年8月31日，被告屠某某驾驶浙j×
××××号轻型货车从泽国驶往茶屿方向，途经茶屿村路段，
与横过机动车道的行人张某某发生碰撞，造成原告受伤的交通事故，交警部门认定双方互负事故同等责任。原告受伤后在温
岭市第一人民医院住院治疗94天，共花费合理医疗费147298元
（145666＋1632），被告保险公司支付了医疗费10000元，被
告屠某某已赔偿给原告105632元。经鉴定，原告的损伤构成五
级和十级伤残，属中度精神障碍，护理程度为三级护理依赖。
肇事车辆向被告保险公司投保了交强险和商业第三者责任险（
30万元），本次事故发生在保险期间。
原审法院认为，本案系道路交通事故人身损害赔偿纠纷
，保险公司应在交强险限额内先行赔偿，超过部分由侵权人按
责任某担。原告的合理损失为医疗费147298元、住院伙食补助
费2820元、误工费15194元［（120＋94）×71元］、住院护理
费7830元、交通费3000元、残疾赔偿金114799.20元、精神损
害抚慰金15000元，定残后护理费先予赔偿十年计109500元，
到期后需继续护理的，原告可另行主张。以上共计415441.20
元，被告保险公司应先行赔偿120000元（精神损害抚慰金已计
算在内），余款295441.20元由被告屠某某负担177264.72元，
扣除已付的105632元，尚应赔偿71632.72元，该款由被告保险
公司按照商业险合同约定直接赔偿给原告，尚应支付的保险赔
偿款由两被告自行处理。原告请求营养费和续治费的证据不足
，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、
第一百零六条第二款、第三款、第一百一十九条、第一百三十
一条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款
第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、
第二款，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条第一款、第二款、第十九条、
第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四
条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院〈关于确定民
事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第八条第二款、
第十条的规定，判决：一、被告中国××财产保险股份有限公
司××中心支公司赔偿给原告张某某110000元。二、被告屠某
某赔偿原告71632.72元，该款由被告中国××财产保险股份有
限公司××中心支公司直接赔偿给原告张某某。上述付款义务
于本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间
履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2869元，鉴定费5700元（被告保险公司交纳），合
计8569元，由原告张某某负担1869元，被告屠某某负担5900元
，被告中国××财产保险股份有限公司××中心支公司负担80
0元。
宣判后，中国××财产保险股份有限公司××中心支公
司不服，上诉称，一、原审法院认定被上诉人张某某的误工费
时间为214天并按每天71元计算是错误的。首先，被上诉人张
某某在2008年12月12日在台州市第二人民医院司法鉴定所进行
伤残的鉴定，距离本案事故发生时间2008年8月31日为103天，
根据最高院人身损害司法解释，计算时间应该计算至2008年12
月11日。其次，被上诉人张某某系从事餐饮业工作，其不能举
证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在
地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。故误工费正确计算为2008年浙江省住宿和餐饮业年平均工资18921／12
／30＊103天=5413.32元。二、原审判决将精神损害抚慰金先
在交强险内赔付是不正确的。三、原审法院没有确认上诉人按
医保标准赔付医疗费，即对鉴定属医保外的医疗费没有剔除是
错误的。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判。
张某某辩称，一、原审法院对误工费某某与误工时间的
认定是正确的。首先，误工费每日为71元是有法律依据的。其
次，原审法院认定误工时间为住院94天加医嘱四个月的休息时
间（即120天）是符合法某某。台州市第二人民医院司法鉴定
所于2008年12月12日作出的鉴定是法医精神病鉴定，并不是伤
残鉴定，而伤残等级评定是2009年8月7日作出，按上诉人的意
见，误工时间计算至定残日前一天，那么误工时间也应计算至
定残日前一日即2009年8月6日，误工时间共计340天。二、原
审法院判决精神损害抚慰金在交强险中先予赔偿并无错误。三
、原审法院判决医疗费1472954元是有事实依据的，并符合法
某某。综上，请求二审法院，驳回上诉，维持原判。
屠某某辩称，同意被上诉人张某某辩称的意见，请求二
审法院驳回上诉，维持原判。
经审理本院认定的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，首先，被上诉人张某某系外地打工人员，虽
从事过餐饮行业，但无固定职业，故原审法院将被上诉人列为
无固定收入且无法证明最近三年收入的人员，并适用了浙江省
高级人民法院浙法民一明传（2009）14号、18号关于误工费、
护理费等费用计算标准适用问题的通知，关于误工费计算方法的通知，认定误工费每日71元是正确的。其次，台州市第二人
民医院司法鉴定所依据温岭交警大队的委托，于2008年12月12
日作出的鉴定仅对被上诉人张某某颅脑损伤后中度智力障碍伴
精神障碍；目前为二级护理。而被上诉人张某某的伤残等级鉴
定是在原审法院审理中，因上诉人提出要求而进行的。且鉴定
结论已明确为一个五级伤残、一个拾级伤残；护理等级为叁级
护理依赖（鉴定结论2009年8月7日作出）。原审法院已采纳了
2009年8月7日作出的鉴定结论，但在被上诉人张某某误工时间
的认定上，未按该鉴定结论作出的前一天来认定，而是按被上
诉人张某某实际住院94天再加医嘱体息四个月的时间来认定，
既合情理、又合法。《机动车交通事故责任强制保险条例》第
3条规定的“人身伤亡”所造成的损害包括财产损害和精神损
害。故原审判决将精神损害抚慰金在强制保险限额中予以赔偿
是正确的。被上诉人张某某的医药费中，经鉴定确有属合理费
用但不属社保目录范围的费用为8215.73元，该费用应由事故
责任双方按责任比例来承担。上诉人在商业第三者责任保险30
0000元中，为被上诉人屠某某赔偿给被上诉人张某某，现直接
支付给被上诉人张某某的赔偿额仅为71632.72元，为此，原审
法院已明确告知就投保人（被上诉人）屠某某与保险人（上诉
人）之间的保险赔偿款由双方自行结算处理。综上，原审判决
事实清楚，适用法律正确，实体处理得当。上诉人的上诉理由
不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百五十三条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。二审案件受理费908.45元，由上诉人中国××财产保险
股份有限公司××中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈文杰
审 判 员 徐慧华
审 判 员 牟伟玲
二〇一〇年三月二日
代书记员 赵灵仙