新疆生产建设兵团第八师中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）兵08刑终131号
原公诉机关新疆生产建设兵团下野地垦区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某某，女，1973年2月22日出生于，汉族，大学本科文化，住第八师一三四团。2017年5月16日因涉嫌犯挪用公款罪被刑事拘留，同年5月26日被逮捕。现羁押于石河子市第一看守所。
辩护人杨明、张瑜，新疆初维律师事务所律师。
新疆生产建设兵团下野地垦区人民法院审理新疆生产建设兵团下野地垦区人民检察院指控原审被告人李某某犯挪用公款罪一案，于2017年11月12日作出（2017）兵0801刑初44号刑事判决。原审被告人李某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：被告人李某某在担任第八师一三四团沙门子社区会计期间，多次私自将沙门子镇职工缴纳的购买保障性住房的房款取出，用于购买银行理财产品，所得派息均用于个人消费。具体事实如下：
2011年7月10日，李某某将购房款500000元取出，存入个人银行卡（卡号622848337001952××××），用于购买银行理财产品。同年7月25日将该理财产品本金赎回，得派息1045.21元。
2011年7月14日，李某某将购房款1775250元取出，存入个人银行卡（卡号622845337000265××××），用于购买银行理财产品。同年7月29日将该理财产品本金赎回，得派息3268.40元。
2011年7月28日，李某某将购房款200000元取出，存入个人银行卡（卡号同上），用于购买银行理财产品。同年8月1日将该理财产品本金赎回，得派息30.69元。
2012年9月7日，李某某将购房款1568193元取出，存入个人银行卡（卡号同上），用于购买银行理财产品。同年9月24日将该理财产品本金赎回，得派息1683.36元。
另查明：1、被告人李某某在侦查机关向其询问王英歧挪用公款相关事宜时，主动交代了挪用公款的事实。
2、被告人李某某在案发后主动退缴非法所得6027.66元。
认定上述事实的证据有：被告人李某某户籍信息、无违法犯罪记录证明；干部任免表；第八师一三四团场文件；第八师一三四团基建科出具的2008年至2013年沙门子片区购买保障性住房房款收缴的有关说明；银行关联合约信息；认购委托书；2017年5月26日中国农业银行股份有限公司石河子沙门子镇支行出具的证明；银行账户交易明细表、凭证；第八师一三四团和一三四团沙门子社区出具的谅解书；新疆生产建设兵团下野地垦区人民检察院出具的办案说明、到案说明；证人马某某、任某某、黄某某、王某某、廖某、徐某某、谢某某、芦某某、蒋某某、徐某某1、孙某某、王某某1、安某某、王某、张某某、赵某某、张某某1、袁某某、刘某某、徐某某2、唐某某、邓某某、陈某某、刘某某1、蒋某某1、杨某某1、雷某、任某某1、王某某2、王某某3、余某某、陈某某1、薛某某、侯某某、杜某某、王某某4、罗某某、袁某某1、蔡某某、廖某1、倪某某、李某某、赵某某1、熊某某、谷某某、郭某某、杜某某1、乔某某、任某某2、陈某某2、高某某、高某某1、张某某2、李某、刘某某2、周某某、何某某、顾某某、王某某5、王某某6、李某某1、孙某某1、赵某、夏某某、周某某1、赵某某2、张某某3、胡某某、闫某某、闫某某1、马某某1、王某某7、鲁某、杨某某1、周某某2、周某某3、展某某、裴某某、罗某、马某某2、杨某某3、宋某某、焦某某、刘某、薛某、何某某1、刘某1、许某某、刘某某3、刘某某4、杨某某4、龚某某、张某某4、焦某某1、崔某某、王某某8、孙某某2、刘某某5、陈某某3、冯某某、胡某某1、佘某某、周某、任某、李某1、袁某某2、施某、付某、葛某某、马某某3、熊某某1、王某某9、高某某2、付某某、王某某10、何某某2、王某某11、胡某某2、薛某某1、刘某某6、陈某某4、石某某、朱某某、李某某2、王某某12、刘某某7、邓某某1、闫某某2、张某某5、王某某13、张某某6、张某某7、杨某某5、王某某14、陈某某5、石某某1、谢某、王某某15、马某某4、彭某某、毛某某、刘某某8、冯某某1、高某某3、王某某16、王某1、漆某某、杨某某6、季某某、吴某某、高某某4、周某某4、刘某某9、何某某3、张某某8、胡某某3、李某某3、黄某、王某2、李某某4、王某3、徐某某3、石某某2、袁某某3、戚某、张某某9、贾某某、范某某、隋某某、马某某5、姚某某、李某某5、曹某某、李某某6、许某某1、贺某某、彭某某1、蒲某某、庞某某、李某某7、邓某某2、侯某某1、陈某某6、王某某17、韩某某、刘某某10、杨某某7、谷某某1、刘某某11、陈某某7、粟某某、侯某某2、张某某10、陈某某8、胡某某4、黄某某1、林某某、蒋某某2、从某某、赵某某3、赵某某4、何某某4、康奋叶、张某某11、侯某某3、刘某某16、赵某某5、刘某某12、魏某某、段某某、方某、耿某某、李某某8、张某、张某1、王某4、曾某某、许某、马某某6、刘某某17、谭某、陈某某9、王某某18、樊某某、阎某某、王某某19、冯某某2、鲁某某、刘某某13、刘某某14、高某某5、黄某1、高某某6、冯某某3、朱某某1、杨某某8、张某某12、杨某某9、方某某、杨某某10、覃某某、闫某某3、任某某3、袁某某4、尤某某、李某某9、郑某某、王某某20、王某某21、刘某某15、王某某22、徐某某4、谷某某2、周某某5、施某某、余某某1、冯某某4、徐某某5、师某某、崔某某1、王某5、张某某13、李某某10、尤某某1、马某某7、王某某23的证言；被告人李某某的供述；视听资料等。
原审法院依据上述事实和证据，认为：被告人李某某身为国家工作人员，利用职务之便，为谋取个人利益，擅自挪用公款4000000余元进行营利活动，情节严重，其行为已构成挪用公款罪。其能主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法可减轻处罚。案发后其主动退缴非法所得，具有一定的悔罪表现，依法可酌定从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第一款、第六十一条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条、《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第二项的规定，判决：一、被告人李某某犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年；二、没收非法所得6027.66元（该款已交至石河子市财务会计核算中心），上缴国库（由办案机关自行上缴国库）。
原审被告人李某某提出上诉的主要理由为：其案发前表现良好，主观恶性不深；其具有自首情节，能自愿认罪；其行为未给单位造成损失，主动退缴违法所得。请求撤销原判，改判缓刑。其辩护人以相同理由提出辩护意见。
经审理查明：二审查明上诉人李某某犯挪用公款罪的事实，与原审查明的一致。原判据以定案的证据均经庭审质证无误后予以确认，本院亦予以确认。
二审期间，下野地垦区司法局出具评估调查意见书，认为李某某在单位及社区一贯表现良好，社会口碑及群众关系融洽，没有人身危险性，社会负面影响不大，其主观恶性不大，事后有悔罪表现，有利于监管。同意对李某某适用社区矫正。
本院认为：上诉人李某某身为国家工作人员，利用职务之便，挪用公款4000000余元进行营利活动，情节严重，其行为已构成挪用公款罪。
关于上诉人李某某及其辩护人提出请求对李某某改判缓刑的意见。经查，李某某挪用公款的行为未给单位造成经济损失，可酌情从轻处罚；其能主动投案，如实供述自己的罪行，具有自首情节，且能自愿认罪，依法可从轻或减轻处罚；案发后其主动退缴非法所得，有悔罪表现，可酌情从轻处罚；其案发前表现良好，宣告缓刑对所居住社区无重大不良影响，下野地垦区司法局出具调查评估意见，同意对其适用社区矫正。根据上诉人李某某的犯罪情节、性质、危害后果，符合宣告缓刑的条件。故对上诉人李某某及其辩护人的该项意见，本院予以采纳。
综上，原判认定事实清楚，证据充分，但量刑不当，二审予以改判。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条、《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第二项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二项的规定，判决如下：
一、维持新疆生产建设兵团下野地垦区人民法院（2017）兵0801刑初44号刑事判决第一项中的定罪部分、第二项；
二、撤销新疆生产建设兵团下野地垦区人民法院（2017）兵0801刑初44号刑事判决第一项中的量刑部分；
三、上诉人（原审被告人）李某某犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审判长 梁新兵
审判员 张 君
审判员 杨 波
二〇一八年一月十七日
书记员 白 霜