浙江省绍兴县人民法院
民 事 判 决 书
（2009）绍民初字第3742号
原告：绍兴县杨汛桥兴兴废旧物资回收站。
委托代理人：徐宝法。
被告：张华。
委托代理人：韩建英。
原告绍兴县杨汛桥兴兴废旧物资回收站诉被告张华劳动争议纠纷一案，本院于2009年7月30日立案受理后，依法适用简易程序，由代理审判员刘婷独任审判公开开庭进行了审理。原告业主马志兴及其委托代理人徐宝法，被告张华及其委托代理人韩建英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告绍兴县杨汛桥兴兴废旧物资回收站诉称：2007年11月25日，被告在原告处临时工作期间，违规闯入吊车作业区致其身体受伤。2008年12月19日，绍兴县劳动和社会保障局认定被告之伤为工伤。2009年1月13日，经绍兴市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告的伤残程度为六级。原告不服，向浙江省劳动能力鉴定委员申请重新鉴定，并提供相关情况说明。2009年5月18日，经浙江省劳动能力鉴定委员会鉴定，被告的伤残程度为六级。2009年7月6日，绍兴县劳动争议仲裁委员会仲裁裁决原告尚应支付被告115，670元。原告认为被告之伤不构成六级伤残，现起诉要求判决我方无需支付张华提出的住院期间伙食补助及营养费6，725元、交通费1，260元、一次性伤残补助金28，703.50元、医疗期间工资19，600元、工伤医疗补助金51，256.25元、伤残就业补助金51，256.25、鉴定检查费470元、生活护理费36，904.50元，并对被告重新进行伤残等级鉴定。
被告张华辩称：2007年11月25日，被告依原告的要求和指示工作时受伤，不存在违章操作行为。对工伤认定决定书、两份劳动能力鉴定结论、劳动仲裁裁决书均无异议。浙江省劳动能力鉴定委员会的鉴定结论正是参考原告提交的情况说明和诊断证明书后作出。被告依法应享受六级伤残的工伤保险待遇。故要求判令自2009年1月13日起解除原、被告双方的劳动关系；原告支付停工留薪工资9，800元、一次性伤残补助金19，600元、一次性工伤医疗补助金51，256.25元、伤残就业补助金51，256.25元、住院伙食补助费1，207.50元、鉴定检查费470元、交通费80元，合计人民币133，670元，扣除已领取的生活费和借款18，000元，尚需支付115，670元。
经审理查明，被告系原告的职工。2007年11月25日，被告在车间清理废铁过程中，右腿不慎被电磁铁吊车压伤，即被送到杭州市萧山区中医院医治，后于2008年2月26日出院。2008年11月4日至2008年11月26日，被告再次在杭州市萧山区中医院住院治疗。被告的住院时间共计115天。2008年12月19日，绍兴县劳动和社会保障局认定被告之伤为工伤。2009年1月13日，经绍兴市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告的伤残程度为六级。2009年3月13日，绍兴县劳动和社会保障局作出情况说明，并将更正笔误后的工伤认定书重新送达原、被告，同时收回了原工伤认定书。2009年3月24日，杭州市萧山区中医院出具诊断证明书和情况说明。原告将更正笔误后的工伤认定书及情况说明、诊断证明书及情况说明一并提交至浙江省劳动能力鉴定委员会。2009年5月18日，经浙江省劳动能力鉴定委员会鉴定，原告的伤残程度为六级。被告受伤前月工资为1，400元。除支付被告的医疗费外，原告还支付了被告生活费、借款合计18，000元。被告自受伤之日起未再上班。被告于2009年2月16日向绍兴县劳动争议仲裁委员会申请仲裁。该委作出绍县劳仲案字（2009）第1006号仲裁裁决。原告不服该裁决，遂向法院起诉。另查明，原告未为被告参加工伤保险。
证明上述事实的证据有：原告提供的仲裁裁决书、劳动争议仲裁委员会证明、工伤认定决定书及情况说明、绍兴市劳动能力鉴定委员会劳动能力鉴定结论通知书、浙江省劳动能力鉴定委员会工伤职工劳动能力再次鉴定结论通知书、萧山区中医院住院病历及情况说明、诊断证明书，被告提供的杭州市萧山区中医院的门诊病历、诊断证明书、出院摘要、鉴定费发票、交通费发票，本院依职权调取的情况说明及当事人在诉讼中的陈述等。
本院认为：用人单位应当按时缴纳工伤保险费，未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。被告发生工伤的事实清楚、证据充分，依法应享受工伤保险待遇。因原告未为被告参加工伤保险，原告应按照相关工伤保险待遇项目和标准支付费用。被告要求自2009年1月13日起解除与原告之间的劳动关系，本院予以支持。在被告提出终止劳动关系的前提下，被告享受一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金及其他待遇。本案的争议焦点是被告之伤是否构成六级伤残。
原告认为被告不构成六级伤残，并提供绍兴县劳动和社会保障局出具的情况说明、萧山区中医院出具的情况说明、诊断证明书予以证明。本院认为，《工伤保险条例》第二十一条规定，“职工发生工伤，经过治疗伤情相对稳定后存在致残、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。”《工伤保险条例》第二十六条规定，“申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。”由此可见，劳动能力鉴定的鉴定主体与鉴定程序均由行政法规明确规定。结合本案事实，原告对绍兴市劳动能力鉴定委员会的鉴定结论不服，在法定期限内向浙江省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。在原告已将更正笔误后的工伤认定书及情况说明、诊断证明书及情况说明一并提交至浙江省劳动能力鉴定委员会的情况下，该委于2009年5月18日作出鉴定，并认为被告的伤残程度为六级。该鉴定主体和鉴定程序符合法律规定，故浙江省劳动能力鉴定机构作出的鉴定结论为最终结论。因此，对原告提出的重新鉴定的申请，本院不予准许。根据《工伤保险条例》第二十八条之规定，自劳动能力鉴定结论作出之日起1年后，工伤职工或者其直系亲属、所在单位或者经办机构认为伤残情况发生变化的，可以申请劳动能力复查鉴定。
关于被告的工资，被告主张月工资为1，400元。原告认为该1，400元已包括被告的奖金。故本院确认被告的月工资（含奖金）为1，400元。关于停工留薪期，本院结合其伤情酌情考虑为7个月。关于一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，应按照工伤职工和用人单位解除或终止劳动关系时的用人单位所在工伤保险统筹地上年度职工月平均工资计发，而被告主张的数额未超过法律规定的数额，本院予以支持。关于住院伙食补助费，符合法律规定，本院予以支持。关于原告支付的费用，原告主张已支付医疗费、18，000元及护理费6，670元，并提供案外人签名的护理费收条三份。被告对护理费有异议。因被告请求按照绍县劳仲案字（2009）第1006号仲裁裁决的内容享受工伤保险待遇，视为其放弃对护理费的主张，故护理费与本案无关，原告可另行主张权利。据此，依照《工伤保险条例》第二十一条、第二十六条、第二十九条、第三十一条、第三十四条、第六十条之规定，判决如下：
一、确认原告绍兴县杨汛桥兴兴废旧物资回收站与被告张华之间的劳动关系自2009年1月13日起解除；
二、原告绍兴县杨汛桥兴兴废旧物资回收站支付被告张华一次性伤残补助金19，600元、一次性工伤医疗补助金51，256.25元、伤残就业补助金51，256.25元、停工留薪期工资9，800元、住院伙食补助费1，207.50元、鉴定及检查费470元，交通费80元，合计133，670元，扣除已领取的生活费和借款18，000元，尚应支付115，670元，限于本判决生效后十日内付清；
三、驳回原告绍兴县杨汛桥兴兴废旧物资回收站和被告张华的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，原告应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。
代理审判员 刘婷
二〇〇九年十月二十日
书 记 员 王琴