河北省邢台市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）冀05民终1939号上诉人（一审原告）：河北宁晋农村商业银行股份有限公司小刘村支行，住所地宁晋县贾家口镇小刘村。负责人：冯国军，该支行行长。委托诉讼代理人：胡立华，河北曹绍静律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：天津市奥达电缆有限公司线缆分公司，住所地宁晋县大陆村镇大贾线88号。负责人：张效，该公司总经理。被上诉人（一审被告）：京虎线缆有限公司，住所地宁晋县西侯高村。法定代表人：邢立虎，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘玉辉，河北和融兴律师事务所律师。上诉人河北宁晋农村商业银行股份有限公司小刘村支行（以下简称小刘村支行）因与被上诉人天津市奥达电缆有限公司线缆分公司（以下简称奥达分公司）、京虎线缆有限公司（以下简称京虎公司）借款合同纠纷一案，不服河北省宁晋县人民法院（2016）冀0528民初2812号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月8日立案后，依法组成合议庭，经阅卷和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。小刘村支行上诉请求：依法撤销（2016）冀0528民初2812号民事判决，改判天津市奥达电缆有限公司给付上诉人借款本金900000元及利息176918.40元，并由京虎公司承担连带清偿责任。事实和理由:1、一审遗漏了必须参加诉讼的当事人，本案应追加天津市奥达电缆有限公司为当事人。根据公司法第十四条规定，奥达分公司没有独立的财产且不具有法人资格，其民事责任应由天津市奥达电缆有限公司承担，一审未追加其为当事人明显错误。2、奥达分公司与上诉人签订的抵押合同无效。根据担保法第十条规定，企业法人的分支机构不得为保证人，《最高院关于适用担保法若干问题的解释》第十七条规定，企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效。上诉人与奥达分公司签订抵押合同时，天津市奥达公司没有授权，且奥达分公司在工商登记的经营范围中也无相关内容，故抵押合同无效。3、被上诉人京虎公司应对债务承担全部连带清偿责任。上诉人与京虎公司签订的保证合同第四条约定“本合同的效力独立于主合同，主合同不成立、不生效、无效、部分无效或被撤销，被解除并不影响本合同的效力”。第六条（二）明确规定“无论乙方对主合同下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函等方式），无论上述担保何时成立、是否有效、乙方是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同下的全部或部分债务，也不论其他担保是否由债务人自己所提供，甲方在本合同项下的保证合同均布因此减免，乙方均可直接要求甲方依照本合同在其保证范围内承担保证责任，甲方将不提出任何异议”。本案中上诉人与被上诉人奥达分公司签订抵押合同无效，依据法律规定，京虎公司应承担全部连带清偿责任，一审判决错误。京虎公司辩称，一审法院判决奥达分公司承担还款责任正确，上诉人请求改判天津市奥达电缆有限公司承担责任没有依据。本案所涉借款合同是奥达分公司与上诉人签订的，天津奥达电缆有限公司是否参加诉讼对查明案件事实没有影响，其不是必须参加诉讼的当事人。公司法14条是对分公司的性质及财产归属的最终界定，分公司的财产也是本公司的财产，这是公司法14条的正确解读。本案中，奥达分公司承担责任后，最终造成的还是天津市奥达电缆有限公司财产权益的减损，故天津公司不是必要共同诉讼参与人。奥达分公司与上诉人签订的抵押合同有效，担保法第十条及担保法解释第十七条都是关于保证和保证人的规定，本案中，奥达分公司用自己所有的机器设备为其借款提供物权抵押，上述规定不适用于本案的物权抵押。京虎公司应当对抵押权实现后的不足部分承担连带清偿责任。依据物权法第176条，奥达分公司应当先以其抵押登记财产实现债权，京虎公司对抵押物实现后的不足部分承担连带清偿责任。综上所述，天津市奥达电缆有限公司不是必须参加诉讼的当事人，上诉人与奥达分公司签订的抵押合同合法有效，上诉人与京虎公司未就债权实现的顺序进行约定，其在一审未出示保证合同第六条（二）项条款并以此要求京虎公司对全部债权承担连带清偿责任，且该条款是格式条款，应属无效。故上诉人的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。河北宁晋农村商业银行股份有限公司小刘村支行向一审法院起诉请求：请求判令各被告立即归借款本金900000元及利息176918.40元，并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2014年5月16日，被告奥达分公司以自有设备抵押，并由京虎公司提供保证，从原告处借款900000元，期限自2014年5月16日至2015年5月6日，利率为9.6‰，还款方式为每月20日结息，到期还本。抵押物包括：钢丝装铠机一台、钢带装铠机一台、高速对绞机一台、发电机一组、收线机一台，抵押物评估价值400.67万元，并在宁晋县工商行政管理局办理了抵押物登记。保证合同约定：保证期限自借款之日起至借款到期后两年，保证方式为连带责任保证，保证范围包括本金、利息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用。被告最后结息时间为2015年4月20日结息8928元。借款到期后，经原告多次追要，被告未给付本金及利息。截至2016年8月9日，被告奥达分公司共欠原告借款本金900000元，利息176918.40元。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案被告奥达分公司向原告小刘村支行借款后，双方即形成债权债务关系，被告奥达分公司应按合同约定履行还款义务，现被告未按时履行还款义务，对此应承担违约责任。被告奥达分公司以自己的抵押物担保，原被告没有约定实现担保物权的顺序和方式，被告京虎公司应对抵押物权实现后的不足部分，按合同约定的保证方式和保证范围承担保证责任。当事人有答辩并对对方当事人提出的证据进行质证的权利，本案被告奥达分公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃了答辩和质证的权利，应承担相应的不利诉讼后果。判决：一、被告天津市奥达电缆有限公司线缆分公司给付原告河北宁晋农村商业银行股份有限公司小刘村支行借款本金900000元及利息176918.40元。判决生效之日起十日内付清。二、原告河北宁晋农村商业银行股份有限公司小刘村支行有权以被告天津市奥达电缆有限公司线缆分公司的抵押登记财产（祥见事实部分）折价或以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。三、被告京虎线缆有限公司对抵押物权实现后的不足部分承担连带清偿责任。案件受理费14492元，由被告奥达分公司、京虎公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明事实与一审查明的事实一致，予以确认。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条规定“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼法的当事人”。《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条规定“其他组织是指指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括（五）依法设立并领取营业执照的法人的分支机构；”依照上述法律规定，奥达分公司作为依法成立并领取营业执照的法人的分支机构，具有民事诉讼主体资格。分公司的财产也是公司法人财产的一部分，分公司承担责任后造成的资产减少的最终后果也是公司法人承担，故天津市奥达电缆有限公司不是必须参加诉讼的当事人。《中华人民共和国担保法》第十条及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十七条都是关于保证和保证人的规定，本案中奥达分公司用自己所有的机器设备为自己的借款提供物权抵押，与上述法律规定并不矛盾，故奥达分公司与上诉人签订的抵押合同合法有效。被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。原审判决京虎公司对抵押物权实现后的不足部分承担连带清偿责任，符合法律规定，应予维持。综上所述，河北宁晋农村商业银行股份有限公司小刘村支行的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费14492元，由上诉人河北宁晋农村商业银行股份有限公司小刘村支行承担。本判决为终审判决。审判长  魏如奇审判员  秦一臣审判员  张新戈二〇一七年八月二十四日书记员  田 雨